湖北省蕲春县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）鄂1126刑初157号
公诉机关湖北省蕲春县人民检察院。
被告人吴某甲，男，1983年11月23日出生，汉族，初中文化，运输服务人员，户籍所在地湖北省黄冈市黄州区，住。因涉嫌非法经营罪，于2017年11月28日被蕲春县公安局刑事拘留，2018年1月5日执行逮捕。现羁押于蕲春县看守所。
辩护人孙洪清，湖北文赤壁律师事务所律师。执业证号14211200710100249。
辩护人夏振，湖北文赤壁律师事务所律师。执业证号14211201010481483。
被告人张某甲，男，1987年6月19日出生，汉族，初中文化，快递公司员工，户籍所在地福建省漳州市云霄县，住。因涉嫌非法经营罪，于2017年12月30日被蕲春县公安局刑事拘留（29日被抓获），2018年2月2日执行逮捕。现羁押于蕲春县看守所。
蕲春县人民检察院以蕲检公诉刑诉[2018]114号起诉书指控被告人吴某甲、张某甲犯非法经营罪向本院提起公诉，由黄冈市中级人民法院指定本院审判。本院于2018年7月9日受理立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。蕲春县人民检察院指派检察员陈萍出庭支持公诉，被告人吴某甲及其辩护人孙洪清、夏振、被告人张某甲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
蕲春县人民检察院指控：2015年至2017年期间，张某（在逃）利用其兄被告人张某甲的身份证办理手机卡和银行卡，并利用手机卡注册微信账号在网络上进行贩卖香烟。张某甲明知张某在非法经营香烟的情况下，仍利用自己从事快递工作的便利为张某邮寄香烟，并按每条香烟2元收取好处费。张某收到非法售卖的烟款后，张某甲又为其进行提现并从中收取10%的好处费。
2015年11月份，被告人吴某甲在做微商期间，通过微信好友张某（在逃，微信号：×××、昵称：稀有产品.香烟；后使用微信号：×××、昵称：微信昵称厂家直销香烟；微信号：×××、昵称：女人如烟）联系购买香烟销售。吴某甲通过从互联网购买的微信号×××，昵称：妹妹（只接单，不发图），在微信群发布销售香烟的信息，接到订单和购烟款后，将买家信息（所购香烟品种、购买数量、收货地址、收货人姓名、收货人联系电话等）转发给张某，同时将购烟款通过微信转账给张某，张某按照吴某甲发送的信息，将香烟通过张某甲邮寄给买家，吴某甲从中赚取差价。
经查，吴某甲通过微信发布销售香烟信息后，先后收到童某、高某、周某等人的订单和购烟款，后吴某甲通过微信向张某转发订单及转账购烟款65,335元。
为指证上述犯罪事实，公诉机关当庭宣读并出示了涉案香烟、手机等物证，公安机关己扣押；到案经过、户籍信息等书证周某峰童某鑫王某霞曾某1胶等证人的证言；检查、搜查等笔录；视听资料、电子数据等证据予以证实。
公诉机关认为，被告人吴某甲、张某甲违反国家规定，未经许可经营烟草专卖品，数额达65,335元，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人吴某甲当庭自愿认罪，对指控的犯罪事实及罪名均无异议。
被告人吴某甲的辩护人对起诉书指控的事实无异议。但认为被告人吴某甲具有以下从轻、减轻处罚情节：1、被告人吴某甲相对于未到案的张某，其作用相对较小，属从犯；2、被告人认罪态度好，有坦白情节，且系初犯、偶犯，并认罪、悔罪。
被告人张某甲当庭自愿认罪，对指控的犯罪事实及罪名均无异议。
经审理查明，2015年至2017年期间，被告人张某甲明知其弟张某（在逃）利用其身份证办理手机卡和银行卡，并利用手机卡注册微信账号在网络上进行贩卖香烟。其利用从事快递工作的便利为张某邮寄香烟，并按每条香烟2元收取好处费。
2015年11月份，被告人吴某甲在做微商期间，通过微信好友张某（在逃，微信号：×××、昵称：稀有产品.香烟；后使用微信号：×××、昵称：微信昵称厂家直销香烟；微信号：×××、昵称：女人如烟）联系购买香烟销售。吴某甲通过从互联网购买的微信号在微信群发布销售香烟的信息，接到订单和购烟款后，将买家信息转发给张某，同时将购烟款通过微信转账给张某，张某按照吴某甲发送的信息，将香烟通过张某甲邮寄给买家，吴某甲从中赚取差价。
经查，吴某甲通过微信发布销售香烟信息后，先后收到童某、高某、周某等人的订单和购烟款，后吴某甲通过微信向张某转发订单及转账购烟款65,335元。张某收到非法售卖的烟款后，张某甲又为其进行提现并从中收取10%的好处费。
另2017年11月28日，被告人吴某甲被抓获归案。2017年12月29日，被告人张某甲在福建省云霄县双溪口村品骏快递公司代办点被抓获归案。
上述事实，有公诉机关当庭出示和宣读，并经庭审质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、物证
涉案被告人吴某甲所卖，童某所购买的黄鹤楼软蓝香烟18包、黄鹤楼1916香烟10条公安机关己扣押；及公安机关从被告人吴某甲住所处搜出苹果4s手机、三星手机等物品。
2、书证
（1）扣押物品清单2份；
（2）户籍信息，证实被告人吴某甲、张某甲己达到刑事责任年龄；
（3）童某提供其微信号×××与被告人吴某甲微信号×××聊天记录1份，证实购烟情况；
（4）周某提供其微信号×××与被告人吴某甲微信号×××转账记录1份，证实购烟情况；
（5）到案经过，证实被告人吴某甲、张某甲二人系被公安机关抓获归案。
（6）蕲春县烟草专卖局蕲烟移[2017]第002号案件移送函一份，证实该局将案件移交蕲春县公安局；
（7）涉案银行卡交易流水；
（8）张某甲财付通账号收入明细表，证实2015年12月1日至2017年9月28日张某甲收到微信转账收入128笔，共计277859.69元。
（9）蕲春县公安局经侦大队证明。
3、证人周某、童某、王某、曾某2的证言，证实通过微信向吴某甲购买假烟，以及吴某甲在淘宝上购买微信号码销售香烟等事实。
4、被告人吴某甲、张某甲的供述，其二被告人交代起诉书指控的犯罪事实。
5、勘验笔录
（1）蕲春县公安局蕲公（网安）勘[2017]050号远程勘验工作记录4卷，勘验人员使用被告人吴某甲三星手机（手机号码：17507251173）登陆被告人吴某甲使用的×××微信号提取了其微信收藏相关内容（有多种香烟价格明细图片）、微信通讯录、转账记录及明细、微信提现及手机充值，同时提取了该微信与被告人吴某甲上线张某微信号×××、×××、×××交易与聊天记录；
（2）被告人吴某甲住所湖北省黄冈市黄州区青砖湖路7号1栋1单元4楼401室搜查笔录一份，扣押物品若干，见扣押清单。
6、视听资料、电子数据
（1）被告人吴某甲住所搜查视频资料1份，证实公安机关依法搜查、扣押情况。
（2）被告人吴某甲、张某甲讯问视频光盘，证实公安机关讯问被告人情况。
（3）被告人吴某甲三星手机（手机号码：17507251173）勘验视频资料一份，证实吴某甲联系购烟情况。
（4）深圳市腾讯计算机系统有限公司提供被告人吴某甲使用的财付通账号：×××、xiangyan100086，xymm10086，ma99779724、zjjxg20161218、wxid_c0i70sn4x06621注册信息及收支流水明细电子数据资料1份。
（5）2018年1月16日蕲春县公安局网安大队民警郑某、罗某对张某甲OPPORC7手机进行远程勘验并制作远程勘验笔录，提取手机微信交易记录截屏。
本院认为，被告人吴某甲、张某甲违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，犯罪数额达65335元，情节严重，其行为构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立，依法应予惩处。辩护人关于“被告人吴某甲属从犯”的意见，经查，被告人吴某甲为获取非法利益，在网上非法销售烟草专卖品，其不属于从犯，辩护人该辩护意见本院不予采纳。被告人吴某甲、张某甲当庭自愿认罪，均可酌情从轻处罚。综合被告人犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人吴某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金三万元(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月28日起至2018年9月27日止，已缴纳罚金一万元,剩余罚金自判决生效后一个月内向本院缴纳)。
被告人张某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金一万元(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月29日起至2018年9月28日止，罚金自判决生效后一个月内向本院缴纳)。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省黄冈市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 红
人民陪审员 陈振发
人民陪审员 袁国乾
二〇一八年九月五日
书 记 员 刘 昱