陕西省西安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）陕01刑终498号
原公诉机关西安市未央区人民检察院。
上诉人（原审被告人）季刚，曾用名李刚，男，1971年10月5日出生，汉族，初中文化，住西安市未央区，无业。2017年12月6日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，2018年1月5日被依法逮捕。现羁押于西安市未央区看守所。
辩护人权元，陕西众致律师事务所律师。
西安市未央区人民法院审理西安市未央区人民检察院指控原审被告人季刚犯贩卖毒品罪一案，于2018年5月4日作出（2018）陕0112刑初250号刑事判决。宣判后，原审被告人季刚不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过审查案卷，讯问上诉人，听取其辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
被告人季刚系吸毒人员，并贩卖毒品以贩养吸。
1.2017年12月5日16时许，吸毒人员宋某（已被强制隔离戒毒）电话联系季刚，欲购买1000元毒品。季刚在收到对方银行转账支付的1000元毒资后，以900元在“申大哥”（身份不详）处购买了两包毒品，之后将两包毒品按约定放在宋某居住的本市未央区菁华名门小区11号楼25层楼道的应急灯上，并通过短信告知宋某后离开。随后，宋某将毒品取走吸食。
2.2017年12月6日11时许，宋某再次电话联系季刚欲购买1000元毒品，季刚收到对方银行转账支付的1000元毒资后，以900元在“申大哥”处购买两包毒品。之后，季刚在给宋某送毒品的路上被公安机关抓获，民警当场从季刚身上查获两小包白色粉块状物。经鉴定，查获的两小包白色粉块状物共净重0.9104克，从中检出海洛因。
上述事实，季刚在开庭审理过程中亦无异议，且有公安机关出具的接处警登记表、抓获经过、证人证言、辨认笔录、现场检验报告书、强制隔离戒毒决定书、司法鉴定意见书、指认笔录及照片、扣押物品清单、银行交易明细、手机通话记录及季刚的供述等证据证实，足以认定。
据此，原审法院认为，被告人季刚明知是毒品而贩卖牟利，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。被告人季刚到案后能如实供述自己的罪行，具有坦白情节，依法可从轻处罚。遂依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，以被告人季刚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金5000元;被告人季刚违法所得继续予以追缴。
季刚上诉提出：1.原审判决对其量刑过重；2.他是帮助朋友代购毒品，主观上没有贩卖毒品的故意，且其从中没有获利。
辩护人提出了与季刚上诉理由相同的辩护意见，并认为季刚归案后能够如实坦白犯罪事实，且认罪认罚，建议二审法院对其从轻处罚。
经审理查明，原审判决认定上诉人季刚贩卖毒品的事实清楚、正确。有下列主要证据予以证明：
1.警方出具的接处警登记表及抓获经过等材料。证明2017年12月6日11时36分，警方接到群众匿名举报称在西安市新城区有人贩卖毒品。民警遂于当日12时许赶至联志路上，将涉嫌贩卖毒品的季刚抓获。经季刚交代，民警从季刚身上提取到两包用白色塑料纸包装的毒品，季刚供述该两包毒品是海洛因，准备给西安市经开区菁华名门小区11号楼25层一名叫宋某的男子。后在季刚指引下，警方到菁华名门小区11号楼25层将吸毒人员宋某抓获。经审查，季刚对其贩卖毒品的事实供认不讳。
2.指认、称重笔录及扣押物品清单。证明在见证人的见证下，警方于2017年12月6日将被告人季刚抓获，从其身上提取到两包用塑料纸包装的毒品，季刚指认该两包毒品海洛因是从他身上提取到的，准备贩卖给宋某。经现场称量，该两包海洛因重量为1.06克。
3.陕西佰美法医司法鉴定所陕美法司（2017）毒鉴字第1453号法医毒物司法鉴定意见书。证明送检从季刚身上提取一小包白色塑料纸包装的白色粉块状疑似毒品物品、一小包白色塑料纸包装的白色块状疑似物品，分别编号为1、2号检材。其中1号检材毛重0.5584克，净重0.4765克，检材全部留检；2号检材毛重0.5035克，净重0.4339克，检材全部留检。经鉴定，1、2号检材中均检出海洛因成分。
4.证人宋某的证言。证明他通过朋友认识季刚，季刚给他卖过两次毒品。第一次是2017年12月5日16时许，他打电话联系季刚想买两包海洛因，电话里说好让季刚将毒品放在西安市经开区菁华名门小区11号楼25层楼道的应急灯上。他通过手机给季刚的建设银行卡上转账1000元。19时许，他收到季刚发来的短信说东西放好了，让他过去取。后他取到毒品并吸食。次日11时许，他打电话联系季刚，想购买两包海洛因，电话里说好还是让季刚将毒品放在菁华名门小区11号楼25层楼道的应急灯上。12时30分许，他收到季刚发来的短信说毒品已经放好了，他出来取毒品时被民警抓获了。季刚的银行卡账号是季刚用短信发给他的，他转完钱就删除了信息，他记不住季刚的银行卡号，尾号后四位是6272的建设银行卡。
5.警方出具的现场检测报告书。证明2017年12月6日，经对季刚、宋某的尿液检测吗啡测试均呈阳性。
6.西安市公安局未央分局强制隔离戒毒决定书。证明警方于2017年12月6日决定对宋某强制隔离戒毒二年。
7.警方出具的辨认笔录及照片。证明在见证人的见证下，经宋某对12张不同男性正面免冠照片辨认，指认编号为11号照片的男子（季刚）就是2017年12月6日在西安市经开区菁华名门小区11号楼25层贩卖毒品的人。
8.警方调取的中国建设银行银行卡客户交易明细清单。证明户名为季刚，尾号为6272的建设银行卡于2017年12月4日至12月6日二次收到户名为宋某，尾号为7976的银行卡转账人民币各1000元。
9.警方调取的手机通话记录清单。证明季刚持有的号码为139××××0468的手机与宋某持有的号码为180××××1073的手机于2017年12月4日、5日、6日多次联系。
10.上诉人季刚的供述。证明他卖给宋某两次毒品。第一次是2017年12月5日16时许，宋某打电话让他帮忙取两个“东西”（海洛因），将毒品放在西安市经开区菁华名门小区11号楼25层楼道应急灯上。他让宋某把1000元人民币打到他的建设银行卡上面，银行卡和手机绑定着。他收到钱到账的短信息提示后，从银行里面将1000元人民币取出来和“申大哥”联系购买毒品。他找到“申大哥”后，以900元人民币的价格购买了两包用塑料纸包装的海洛因。之后他将毒品放在西安市经开区菁华名门小区11号楼25层楼道应急灯上，用手机给宋某发了一条短信，内容是“好了”，意思是毒品已经放在应急灯上面了，让宋某过去取。发完短信他就离开了。第二次是2017年12月6日11时许，宋某打电话让他帮忙取两包海洛因，取好后还是将毒品放在菁华名门小区11号楼25层楼道应急灯上。宋某给他建设银行卡上打了1000元人民币，他将钱取出后和“申大哥”联系，“申大哥”告诉他在西安市新城区取毒品。他到联志路后见到“申大哥”，以900元人民币购买了两包用塑料纸包装的海洛因。取完毒品后，他准备去菁华名门小区，在路上被民警抓获了。民警从他身上提取到了这两包海洛因，他给民警交代这两包毒品是给宋某的。后他和民警一起到菁华名门小区11号楼25层将前来取毒品的宋某抓获。
以上证据，经原审法院开庭举证、质证，来源合法，内容确实充分。本院予以确认。
本院认为，上诉人季刚将毒品出售给他人，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。季刚归案后能如实供述犯罪事实，具有坦白情节，依法可从轻处罚。对上诉人季刚及其辩护人提出季刚属于帮助他人代购毒品，主观上没有贩卖的故意，且未从中获利，归案后能够如实坦白犯罪事实，原审判决对季刚处刑过重的上诉理由和辩护意见，经查，上诉人季刚每次均系从其上线处以900元的价格购得两包毒品后加价至1000元贩卖给下线宋某吸食，从中获利100元，其贩卖毒品牟利的目的明确。原审法院根据上诉人季刚贩卖毒品犯罪的事实、情节及社会危害性，考虑到季刚归案后能如实供述自己的罪行，具有坦白情节，依法已对季刚作出了从轻处罚，故对季刚的上诉理由及其辩护人的辩护意见本院不再支持。原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 杨 靖
审判员 王兰琪
审判员 许 楠
二〇一八年七月六日
书记员 刘冯侠