文书内容湖南省衡阳市雁峰区人民法院民 事 判 决 书（2017）湘0406民初640号原告衡阳市城市建设投资有限公司，住所地湖南省衡阳市雁峰区。法定代表人秦方进，系公司董事长。委托代理人赵盛丽，湖南居安律师事务所律师。委托代理人黄粮峰，湖南居安律师事务所律师。被告浙江八达建设集团有限公司�住所地浙江省诸暨市。法定代表人周雪峰，系公司董事长。委托代理人寿均华，浙江浣纱律师事务所律师。原告衡阳市城市建设投资有限公司（以下简称城建投公司）与被告浙江八达建设集团有限公司（以下简称八达公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2017年5月19日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告城建投公司的委托代理人赵盛丽，被告八达公司的委托代理人寿均华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、依法确认原告与被告就衡阳市图书馆建安施工工程签订的合同及相关合同文件已经解除；2、被告向原告支付违约金1200万元；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2014年7月14日，被告中标衡阳市体育馆、游泳馆、图书馆、影剧与青少年活动中心五个项目投融资、设计、建安施工工程，2014年7月28日，双方签订了《衡阳市三馆两中心项目工程投融资与设计施工总承包合同》（以下简称总承包合同），涉及到本案图书馆项目建安工程为2亿8千余万元，双方约定项目施工进度款支付不得超过己完工工程量的70%，纠纷由项目所在地法院管辖。合同及相关文件签订后，原告依约支付了项目进度款，因被告的原因，项目于2015年底停工。原告数十次口头、书面要求被告履行施工义务，被告均未履行，被告存在严重违约行为。原告依据双方合同约定向被告送达了《解除合同通知书》，被告接收。故原告诉至法院，请求判如所请。被告辩称：涉案工程属于违法建筑，衡阳市住房和城乡建设局多次下达停工令，并对被告进行了行政处罚，造成工程停工的原因是原告发包的工程的相应审批手续不完善，造成停工的责任，应由原告承担；对原告诉请要求确认与被告解除衡阳市图书馆建安施工工程签订的合同及相关合同文件，被告表示认可，但涉案工程未办理用地规划许可证、建设规划许可证，双方之间的合同是否有效，由法院依法认定；原告诉请违约金1200万元无事实与法律依据，请求法院依法驳回；本案与原告向衡阳市石鼓区人民法院提起的另一个建设工程合同案件基于同一个合同，被告向衡阳市石鼓区人民法院提起了管辖权异议，就管辖权异议被告提起了上诉，现管辖权上诉尚未有处理结果。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对双方有争议的证据，本院分析如下：对原告提供的证据“图书馆项目建设与工程进度情况汇报表”，系原告单方制作，对该份证据的真实性，本院不予认定。对被告提供的证据的真实性，经本院核实予以确认。本院根据审核认定�证据、双方当事人及其委托代理人的当庭陈述，确认以下事实：2013年12月9日，衡阳市发展和改革委员会批准了原告关于建设衡阳市图书馆的项目。原告将图书馆项目与其它四个项目（即体育馆和游泳及综合训练馆、影剧与青少年活动中心，整个工程简称“三馆两中心”项目）通过招投标程序，确定被告为五个项目的总承包人。在《中标通知书》中，原告确定了中标范围为：项目的投融资、设计、施工、交付全过程的总承包，确定了图书馆建安工程总价为285374313元，设计费总价格为4887987元，合计为290262300元，工程为720天。2014年7月28日，原、被告签订了一份总承包合同，在第一部分合同协议书中确定了项目总工期为720天，具体开工时间以监理工程师下达的�体工程开工令的时间为准。双方在合同第三部分合同专用条款第11.5条约定了承包人违约造成工期延误时，承包人应支付逾期竣工违约的计算方法：因承包人原因导致本工程（按单项工程考核）工期延误，每延误一天，承包人向发包人支付单项工程合同总价款万分之五的违约金，总额不超过工程合同总价款的3%，……，累计延误超过6个月的，发包人有权终止本合同。双方在合同第22.1.2条中约定：承包人发生本合同通用条款第22.1.1（6）目约定的违约情况时（该项约定为，由于承包人原因最终未能通过竣工试验或竣工后试验的），发包人除可通知承包人立即解除合同外，还可要求承包人按单项工程合同价款的15%向发包人支付违约金。合同履行初期，双方按合同约定履行各自义务，后因被告原因，导致工程进展严重滞后，并于2015年12月底彻底停工，原告多次向被告发出函件，要求被告复工，尽快完成相关工程。2016年7月15日，八达控股集团董事局主席王昌培向时任衡阳市市长的周海滨市长发出信件，称：“去年以来，由于受经济下行及集团房地产业务影响，被告公司出现了资金紧张，导致集团整体运行困难，直接影响了衡阳项目的顺利实施，近期，将按照6月8日专题会议精神，与城建投（即本案原告）积极协商，开展各项施工准备，但由于资金没有及时落实到位，工程进展缓慢，……。”鉴于被告一直未采取有效措施，恢复项目施工，2017年3月28日，原告向被告出具了一份《关于协商解除合同的函》，以被告建设施工滞后，资金紧张导致整个公司整体运行困难，影响了“三馆两中心”项目的实施，原告拟与被告协商解除“三馆两中心”项目的施工承包合同。2017年4月11日，被告复函原告，认为不宜解除合同。2017年4月27日，原告向被告出具了一份《解除合同通知书》，要求解除双方签订的涉及图书馆项目的总承包合同内容及相关合同组成文件。2017年5月8日，被告向原告复函称，同意解除“两中心”及图书馆项目的施工合同，并按原告通知书要求全力配合完成退场的相关工作等。另查明，2015年5月21日，衡阳市住房和城乡建设局以图书馆项目未按照法定程序领取施工许可证进行施工，属违法建筑工程为由，决定从该日起对该工程项目进行停工整顿，2016年4月26日，该局对被告行政处罚1万元。本院认为，本案的争议焦点为，1、原、被告关于衡阳市图书馆建安施工工程签订的合同及相关文件是否有效，是否解除；2、被告是否应向原告支付违约金，支付多少违约金。本院分析认定如下：1、原、被告关于衡阳市图书馆建安施工工程签订的合同及相关文件是否有效，是否解除。原、被告系通过招投标程序签订了总承包合同，该总承包合同中包括建设图书馆项目的内容。图书馆项目在合同签订时，未办理施工许可证等行政审批证件，对一般项目而言，未取得相关证件，其签订的合同应是无效合同，但图书馆项目是衡阳市的民生工程，在立项之前，已经通过衡阳市发改委的批准，该工程是通过招投标程序确定的承建方，程序合法，依据《中华人民共和国建筑法》第七条第二款规定：“按照国务院规定的权限和程序批准开工报告的建筑工程，不再领取施工许可证。”故原、被告之间关于衡阳市图书建安施工工程签订的合同及相关文件有效。原告向被告提出解除合同，被告于2017年5月8日向原告复函称，同意解除“两中心”及图书馆项目的施工合同，故双方之间关于图书馆项目的有关合同及文件，于2017年5月8日合意解除。2、被告是否应向原告支付违约金，支付多少违约金。按照双方合同的约定，被告应于2016年7月底将图书馆项目完工交付给原告，但至今该项目未完工，故被告存在违约事实，应承担违约责任。对于工程延期造成的违约事实，被告辩称系因衡阳市住房和城乡建设局向其下达停工通知造成，但从2016年7月15日八达控股集团董事局主席王昌培给周海兵市长的信件中，可以看出，造成工程延期的主要原因是集团内部资金出现了问题，而不仅仅是衡阳市住房和城乡建设局的停工通知造成的，当然衡阳市住房和城乡建设局的停工通知客观上会对图书馆项目的施工造成一定的影响。本院认为，造成工程延期，双方均有一定的责任，综合双方过错程度，被告应负主要责任，承担70%的责任，原告负次要责任，承担30%的责任。对于违约金的计算，因双方合同约定了延误一天，承包人向发包人支付单项工程合同总价款的万分之五，总额不超过合同总价款的3%，工程延期时间计算从2016年8月1日计算至2017年5月7日，共246天。违约金按万分之五一天计算为35702262.9元（290262300元×0.5‰×246天），且违约金总额不超过合同总价款的3%，即8707869元（290262300元×3%），故对违约金本院认定为8707869元。因被告需承担70%的责任，故被告应向原告支付违约金6095508.3元（8707869元×70%）。因该工程并未竣工验收，而是双方合意解除，故对原告要求按双方在合同第22.1.2条中约定的被告支付合同总价款15%的违约金，本院不予支持。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国建筑法》第七条第二款之规定，判决如下：一、原告衡阳市城市建设投资有限公司与被告浙江八达建设集团有限公司就衡阳市图书馆建安施工工程签订的合同及相关合同文件于2017年5月8日解除；二、被告浙江八达建设集团有限公司在本判决生效之日起十日内向原告衡阳市城市建设投资有限公司支付违约金6095508.3元。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费93800元，由原告衡阳市城市建设投资有限公司负担39400元，被告浙江八达建设集团有限公司负担54400元�如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。审 判 长 高 星 宏人民陪审员 欧阳秋顺人民陪审员 谢 景 华二〇一七年十二月八日代理书记员 丁  璐责任校对人：丁    璐      注：本案适用法律条款见附页附：本案适用的法律条款《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，�法律保护。第九十三条第一款当事人协商一致，可以解除合同。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条第一款当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。《中华人民共和国建筑法》第七条第二款按照国务院规定的权限和程序批准开工报告的建筑工程，不再领取施工许可证。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。