浙江省慈溪市人民法院民 事 判 决 书（2018）浙0282民初2898号原告（反诉被告）：宁波欧美加商务咨询有限公司，住所地：慈溪市。法定代表人：陈岑，该公司总经理。委托诉讼代理人：施贝贝，浙江杨柳风律师事务所律师。被告（反诉原告）：宁波威宇科技有限公司，住所地：慈溪市。法定代表人：黄迪，该公司执行董事。委托诉讼代理人：张旭强，浙江古道律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄琳君，浙江古道律师事务所律师。原告宁波欧美加商务咨询有限公司（以下简称欧美加公司）与被告宁波威宇科技有限公司（以下简称威宇公司）合同纠纷一案，本院于2018年3月19日立案后，依法适用简易程序于2018年4月17日公开开庭进行了审理。同年5月25日，因案情复杂，本院将本案转成普通程序并依法组成合议庭于2018年6月20日公开开庭进行了审理。2018年5月28日，被告威宇公司提起反诉，本院依法予以受理。原告欧美加公司的法定代表人陈岑及委托诉讼代理人施贝贝、被告威宇公司的委托诉讼代理人张旭强到庭参加第一次庭审活动。原告欧美加公司的委托诉讼代理人施贝贝、被告威宇公司的委托诉讼代理人黄琳君到庭参加第二次庭审活动。本案现已审理终结。原告欧美加公司向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告签订的经销“嘉联立刷910”的两份《协议书》；2.被告支付自2017年10月1日起至实际清偿日止的用户刷卡产生的分润（计算至2018年1月31日为35296.76元）和激活“嘉联立刷910”产生的返现17250元；3.本案诉讼费由被告承担。后原告将第一项诉请变更为解除原、被告签订的开设后台手机号为“188××××2221”的《协议书》；并将第二项诉讼中分润的诉请明确为“自2017年10月1日至2018年1月31日止的用户刷卡产生分润35296.76元”。事实和理由：被告是一家专业经营传统POS机具的代理公司。2017年10月，原、被告双方达成协议，约定原告向被告采购“嘉联立刷910”2000台，价格为60元/台，货款共计120000元，开设后台账号手机号为135××××0060，利润结算方式为：a.分润，用户每刷一万元，返15元（税前），每刷一笔，用户秒到费返0.5元，分润长期产生，当月分润发放日期为次月1日，以此类推，长期产生，不受激活返现活动与合同期限限制；b.激活返现，每激活一台，返现190元，发放日期为激活后一个工作日内，2018年1月16日后，激活返现为150元每台。另约定，任意一方如有违反协议规定的，另一方有权解除合作协议，并向其提出损害赔偿。2018年1月17日，原、被告就上述内容补签了《协议书》，对合作事宜进行了补充，确认合同有效期为2017年10月1日至2018年4月1日。自2017年10月至2018年1月期间，原告以手机号135××××0060开设的嘉联立刷后台账户应分润35240.62元，激活“嘉联立刷910”90台，应返现17100元。2017年10月，原告又向被告采购“嘉联立刷910”1000台，价格为30元/台，货款共计30000元（分期支付方式详见《协议书》），开设后台账号手机号为188××××2221，利润结算方式为：a.分润，用户每刷一万元，返14元（税前），分润长期产生，当月分润发放日期为次月1日，以此类推，长期产生，不受激活返现活动与合同期限的限制；b.激活返现，每激活一台，返现150元，发放日期为激活后一个工作日内。另约定，任意一方如有违反协议规定的，另一方有权解除合作协议，并向其提出损害赔偿。2018年1月17日，原、被告就上述内容补签了《协议书》，对合作事宜进行了补充，确认合同有效期为2017年10月1日至2018年5月1日。在2018年1月，原告以手机号188××××2221开设的嘉联立刷后台账户应分润56.14元，激活返现150元。被告未如约支付分润和激活返现，显属违约。被告威宇公司辩称：一、双方签订的《协议书》真实；二、对原告诉请的金额经核实无异议，同意解除合同。被告威宇公司以原告尚欠3000台P**机货款为由，向本院提出反诉请求：1.原告即时支付货款150000元，并支付该款自合同约定付款节点起至款项实际清偿日止、按中国人民银行同期同类贷款基准利率的1.50倍计算的利息；2.反诉诉讼费由原告承担。后被告变更第一项反诉请求为：原告即时支付货款90000元，并支付该款自合同约定付款节点起至款项实际清偿日止、按日万分之五计算的违约金。原告欧美加公司对被告威宇公司的反诉辩称：一、后台手机账号为135××××0060的合同，原告已按约付款60000元；二、被告于2017年11月16日开始不再发放激活奖励，也未发放分润，系被告违约在先，原告迟延支付货款是履行先履行抗辩权，故被告要求原告支付违约金没有事实和法律依据；三、关于后台手机账号为188××××2221的合同，原告已向法院起诉要求解除该合同，故30000元货款自合同解除之日起不再履行。原告为证明自己主张的事实成立，向本院提供如下证据：1.《协议书》两份，拟证明原、被告之间存在经销“嘉联立刷910”的合作关系，任意一方如有违反协议规定的，另一方有权解除合作协议，并向要求损害赔偿的事实；2.微信聊天记录、后台资金计算表，拟证明自2017年10月至2018年1月期间，原告以手机号135××××0060和188××××2221开设的嘉联立刷后台账户应分润35296.76元，激活“嘉联立刷910”91台，应返现17250元的事实；3.原告与被告财务微信聊天纪录若干，拟证明被告停发分润和激活返现的事实。上述证据被告无异议，本院予以认定。被告未提供证据。本院经审理认定事实如下：原、被告之间存在POS机买卖业务往来。2017年10月，双方就原告向被告采购的“嘉联立刷910”事宜补充签订《协议书》两份。其中开设后台账户手机号为135××××0060的《协议书》内容如下：原告在2017年10月1日向被告采购“嘉联立刷910”机器2000台，价格为60元/台，货款120000元；货款分四期支付，即在2017年10月30日前支付60000元、2018年2月1日前支付20000元、2018年3月1日前支付20000元、2018年4月1日前支付20000元；利润结算为：a.分润，用户每刷10000元，返15元（税前），每刷一笔，用户秒到费返0.50元，分润长期产生，当月分润发放日期为次月1日，以此类推，长期产生，不受激活返现活动与合同期限限制，b.激活返现，每激活一台，返现190元，发放日期为激活后一个工作日内，2018年1月16日后，激活返现为150元每台；违约责任包括任意一方如有违反协议规定的，另一方有权解除合作协议，并向其提出损害赔偿，原告若未及时支付货款视为违约，应按照未付金额的1%每日向被告支付违约金等；合同有效期为2017年10月1日至2018年4月1日等。开设后台账户手机号为188××××2221的《协议书》内容如下：原告向被告采购“嘉联立刷910”1000台、30元/台，货共计款30000元；货款分三期支付，即2018年2月1日前支付10000元、2018年3月1日前支付10000元、2018年4月1日前支付10000元；利润结算为：a.分润，用户每刷10000元，返14元（税前），分润长期产生，当月分润发放日期为次月1日，以此类推，长期产生，不受激活返现活动与合同期限的限制，b.激活返现，每激活一台，返现150元，发放日期为激活后一个工作日内；违约责任包括任意一方如有违反协议规定的，另一方有权解除合作协议，并向其提出损害赔偿，原告若未及时支付货款视为违约，应按照未付金额的1%每日向被告支付违约金等；合同有效期为2017年10月1日至2018年5月1日等。自2017年10月1日至2018年1月31日，原告以手机号135××××0060开设的嘉联立刷后台账户应分润35240.62元，激活“嘉联立刷910”90台，应返现17100元。2018年1月，原告以手机号188××××2221开设的嘉联立刷后台账户应分润56.14元，激活返现150元。截止到2018年1月31日，被告应支付原告分润35296.76元，激活返现17250元。上述分润和返现共计52546.76元，被告至今未支付。原告应支付被告货款共计150000元。原告于2017年9月、10月分三次通过向案外人支付的方式向原告交付货款60000元，但余款90000元未支付。本院认为：原告要求解除与被告签订的开设后台账户手机号为188××××2221的《协议书》，被告无异议，本院予以确认。原、被告之间签订的账户手机号为135××××0060的《协议书》系双方真实意思表示，且未违反法律、行政法规的强制性规定，双方均应按照合同约定履行各自义务。故被告应按照合同约定向原告支付截止到2018年1月31日的分润及返现，原告应支付被告所欠货款。合同解除后，尚未履行的终止履行，已经履行的，当事人可以要求恢复原状或赔偿损失等。本案原、被告签订的开设后台账户手机号为188××××2221的《协议书》虽已解除，但若合同正常履行，原告理应获得其所主张的2018年1月31日前的分润和返现，被告未按约支付系侵犯了原告的可得利益，原告有权要求被告赔偿该笔损失。故原告请求被告支付2018年1月31日前的分润35296.76元、激活返现17250元，共计52546.76元，本院予以支持。同时，被告也已经向原告交付了3000台P**机，且原告未将货物返还，故被告有权要求原告支付所欠货款。原告关于合同已经解除，无需支付所欠货款的答辩意见，于法无据，本院不予采纳。互负债务的双务合同当事人行使同时履行、先履行等抗辩权是权利的正当行使，而非违约，应受法律保护，不应承担违约责任。本案中，双方互负债务，但按照《协议书》的约定，当月分润被告应于次月发放原告，而货款第二笔支付的时间为2018年2月1日前。原告在2017年10月前向被告支付了约定的60000元货款，但被告至今未向原告支付2017年10月后的分润。即被告违约行为在先，原告有权行使先履行抗辩权，被告以原告违约为由主张违约金，于法无据，本院不予支持。综上，本院依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、第六十七条、第九十七条、第九十八条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告宁波欧美加商务咨询有限公司与被告宁波威宇科技有限公司签订的开设后台账户手机号为18×××21的《协议书》；二、被告宁波威宇科技有限公司应支付原告宁波欧美加商务咨询有限公司分润35296.76元，激活返现17250元，共计52546.76元；三、原告宁波欧美加商务咨询有限公司应支付被告宁波威宇科技有限公司货款90000元；上述第二、三项相抵，原告宁波欧美加商务咨询有限公司应支付被告宁波威宇科技有限公司37453.24元，款于本判决生效之日起五日内履行；三、驳回被告宁波威宇科技有限公司其余反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费1114元，由被告宁波威宇科技有限公司负担，反诉受理费2050元、减半收取计1025元，由原告宁波欧美加商务咨询有限公司负担，于本判决生效之日起七日内交纳本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。审 判 长  胡枫君审 判 员  黄金锦人民陪审员  王卫东二〇一八年八月二十日代书 记员  施邹芸