福建省莆田市涵江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）涵刑初字第604号
公诉机关莆田市涵江区人民检察院。
被告人郑某某，男，1962年4月20日出生于福建省莆田市涵江区，住址福建省莆田市涵江区。因涉嫌犯生产、销售有毒、有害食品罪于2013年8月6日被刑事拘留，�年8月8日转取保候审，2014年10月11日被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。
辩护人陈伟国，福建升恒律师事务所律师。
莆田市涵江区人民检察院以莆涵检公刑诉（2014）562号起诉书指控被告人郑某某犯生产、销售有害食品罪，于2014年10月15日向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。莆田市涵江区人民检察院指派检察员蔡国宾出庭支持公诉，被告人郑某某及其辩护人陈伟国到庭参加诉讼。现已审理终结。
莆田市涵江区人民检察院指控：被告人郑某某自2008年起在莆田市涵江区涵西街道水产批发市场6＊号摊位从事销售鸭子生意。2013年5月的一天，被告人郑某某从侯某某经营的“莆田市涵江区某某某眼镜化工经营部”处购买松香50千克，并从次月开始用松香对宰杀好的鸭子脱毛后再销售，至同年8月6日案发时共销售此类鸭子3252只，销售金额计130080元（人民币，下同）。同年8月6日凌晨，被告人郑某某在该窝点继续用松香加工鸭子时被公安机关当场查获，公安机关还查扣了加热后的黑色稠状物一锅及裹着黑色稠状物的鸭子两只。经鉴定，扣押的黑色稠状物为松香，不能用于食品加工。
指控上述事实，公诉机关提取了相应的证据证实。公诉机关认为，被告人郑某某在生产销售的食品中掺入有害物质，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十四条，应当以生产、销售有害食品罪追究其刑事责任。提请依法惩处。
被告人郑某某对起诉书指控的事实和罪名没有异议，且自愿认罪。其辩护人主要辩护意见是：被告人郑某某没有前科，认罪态度好，行为的社会危害性较小，可以酌情从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：2008年起，被告人郑某某在莆田市涵江区涵西街道水产批发市场6＊号店内从事宰杀、销售鸭子的生意。2013年5月的一天，被告人郑某某从侯某某（莆田市涵江区某某某眼镜化工经营部）处购买松香50千克，并从次月开始明知松香不能用于食品加工，仍在上述店内使用松香加热的方式对宰杀好的鸭子进行二次脱毛，并将加工后的鸭子摆放在上述市场进行销售。从2013年6月起至同年8月6日案发，被告人每天用上述方法加工、销售的鸭子数量为50只，合计为3252只，共盈利6000元。同年8月6日凌晨，公安机关在上述店内将正在使用松香加工鸭子的被告人郑某某抓获，并扣押装有加热后的黑色稠状物铝锅一个及裹着黑色稠状物的鸭子两只。同年9月2日，经福建东南产品质量司法鉴定所鉴定，上述扣押的黑色稠状物主要成分为松香，不能用于食品加工。
以上事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.受案登记表、立�决定书，证明：2013年8月6日1时40分许，莆田市公安局涵江分局经前期侦查，在莆田市涵江区涵西街道水产品批发市场6＊号店内当场查获正在利用工业松香对宰杀好的鸭子进行脱毛的郑某某；同日，对郑某某涉嫌犯生产、销售有毒、有害食品罪进行立案侦查。
2.检查笔录、扣押物品清单及照片，证明：2013年8月6日，公安民警在莆田市涵江区涵西街道水产批发市场6＊号店内当场扣押郑某某的装有黑色稠状物的铝锅一个、裹着黑色稠状物的鸭子两只。
3.人员信息查询表，证明：证人赵某某、侯某某、田某某、汪某某、林某某，被告人郑某某的身份情况。
4.鉴定聘请书、福建省东南产品质量司法鉴定所（2013）质鉴字第0067号鉴定意见书，证明：2013年8月13日，上述鉴定所根据侦查机关的聘请，按实物现状勘察及红外光谱分析的方法，对上述扣押的黑色块状物进行鉴定，鉴定意见是该黑色块状物主要成分为松香，不能用于食品加工。
5.证人赵某某的证言，证明：他从2011年开始受雇于郑某某，负责在莆田市涵江区涵西街道水产批发市场6＊号店内用开水给宰杀好的鸭子进行脱毛。他每天宰杀的鸭子数量大约50只，从6月份开始，他共宰杀大约3000只的鸭子。案发时，他不知道郑某某有没有利用工业松香给宰杀好的鸭子进行二次脱毛。
6.证人侯某某的证言，证明：2013年5月份的一天，有个男子（被告人郑某某）到他店里买了约100斤的松香。该男子在他店里买过好几次松香，但是具体时间及数量记不清了。他销售的松香是工业类的，不能用于食品加工。他店的名称叫“眼镜化工”。
7.证人田某某的证言，证明：2000年左右，她将其位于莆田市涵江区涵西街道水产批发市场6＊号房子租给郑某某，他主要用于宰杀鸡鸭进行销售。她不知道郑某某利用工业松香给宰杀好的鸭子脱毛。2007年左右，她将该房子出售给郑某某。
8.证人汪某某的证言，证明：他从2011年初开始在某某公司港利直销点上班，当时郑某某有到他们的直销点购买鸡鸭到涵江进行宰杀、销售。他不知道郑某某在他们公司购买过多少鸡鸭。他们公司的鸡鸭都有经过检疫。
9.证人林某某的证言，证明：他在莆田市涵江区涵西街道水产批发市场5＊号经营海带等海产品有十年左右。6＊号店是郑某某的店，郑某某店是2008年开始经营，主要是卖鸡卖鸭，但具体经营规模多大他并不清楚。
10.辨认笔录，证明：证人赵某某、侯某某辨认出被告人郑某某。
11.被告人郑某某在侦查阶段的供述，证明：他在2008年开始在莆田市涵江区涵西街道水产批发市场6＊号店内用工业松香给宰杀好的鸭子脱毛。从2013年5月4日起至案发，他每天都用松香给宰杀好的鸭子脱毛，每天约宰杀50只鸭子，因为5月份爆发禽流感，他没有宰杀鸭子，从6月份至7月份他一共宰杀了3000多只鸭子，并用工业松香对其脱毛，后拿到市场上卖。他的鸭子都是从灵川某某集团公司购进的，一斤7.2元、7.3元，每只重量约5斤，平均以每斤8元的价格销售，每只盈利约2元，共盈利约6000元。赵某某是他雇佣的，主要工作是将宰杀好的鸭子用开水烫过后进行手工脱毛，赵某某不知道他用松香给鸭子二次脱毛，赵某某在他店里工作约两年的时间。他知道松香是工业用品，不能食用，也知道使用工业松香给鸭子脱毛是违法的，但因为用松香脱毛比较快且成本比较低，容易挣到钱，所以就选择用松香给宰杀好的鸭子脱毛。他都是从莆田市涵江区保尾“眼镜化工店”购买松香的，最后一次在该店购买了约100斤的松香，已经使用完了。
12.抓获情况说明，证明：2013年8月6日1时40许，�田市涵江区公安分局民警在莆田市涵江区涵西街道水产品批发市场6＊号店内抓获被告人郑某某。
上述证据来源合法，内容客观真实，相互印证，可以证实查明的事实，本院予以确认。
本院认为：被告人郑某某知松香不能用于食品加工，仍用加热后的松香对宰杀的鸭子进行脱毛加工后销售，属于在食品中添加有害的非食品原料进行加工、销售的行为，构成生产、销售有害食品罪。公诉机关指控的罪名成立。鉴于被告人郑某某归案后如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。被告人郑某某的辩护人关于被告人认罪态度好，可从轻处罚的辩护意见予以采纳；其关于对被告人郑某某适用缓刑的辩护意见，因被告人郑某某生产、销售有害食品时间长，且数量较大，不属犯罪情节较轻，不宜适用缓刑，故不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款，《中华人民共和国食品安全法》第二十八条第一款第一项，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款、第十七条、第二十条第一款的规定，判决如下：
一、被告人郑某某犯生产、销售有害食品罪，判处有期徒刑一年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除已羁押3日，即自2014年10月11日起至2015年10月7日止），并处罚金人民币二十五万元（限于本判决生效后十日内缴纳）；
二、追缴被告人郑某某的违法所得款人民币6000元，予以没收，上缴国库；
三、扣押在莆田市公安局涵江分局的铝锅一个及鸭子两只（已宰杀），予以没收，依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄鹏程
人民陪审员 陈国锋
人民陪审员 郑云腾
二〇一四年十一月十九日
书 记 员 邱艳艳
附：相关法律条文
1.《中华人民共和国刑法》
第一百四十四条在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
2.《中�人民共和国食品安全法》
第二十八条第一款第一项禁止生产经营下列食品：
（一）用非食品原料生产的食品或者添加食品添加剂以外的化学物质和其他可能危害人体健康物质的食品，或者用回收食品作为原料生产的食品；
……
3.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》（法释（2013）12号）
第九条第一款在食品加工、销售、运输、贮存等过程中，掺入有毒、有害的非食品原料，或者使用有毒、有害的非食品原料加工食品的，依照刑法第一百四十四条的规定以生产、销售有毒、有害食品罪定罪处罚。
第十七条犯生产、销售不符合安全标准的食品罪，生产、销售有害食品罪，一般应当依法判处生产、销售金额二倍以上的罚金。
第二十条下列物质应当认定为“有毒、有害的非食品原料”：
（一）法律、法规禁止在食品生产经营活动中添加、使用的物质；
（二）国务院有关部门公布的《食品中可能违法添加的非食用物质名单》《保健食品中可能非法添加的物质名单》上的物质；
（三）国务院有关部门公告禁止使用的农药、兽药以及其他有毒、有害物质；
（四）其他危害人体健康的物质。