河南省新乡市红旗区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）豫0702刑初58号
公诉机关新乡市红旗区人民检察院。
被告人牛某某，男，1974年3月6日出生，汉族，初中毕业，无业，户籍地：河南省，住新乡市红旗区平原路西安。因涉嫌故意伤害犯罪，于2015年12月21日被新乡市公安局向阳分局刑事拘留，2015年12月28日、2016年1月22日被取保候审，2017年3月14日被逮捕。
辩护人李荔，河南宇华大众律师事务所律师。
新乡市红旗区人民检察院以新红检公诉刑诉（2016）26号起诉书指控被告人牛某某犯故意伤害罪，于2016年3月4日向本院提起公诉。在诉讼过程中，被害人薛某向本院提起了附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。新乡市红旗区人民检察院指派检察员樊紫娟出庭支持公诉，被害人薛某，被告人牛某某及其辩护人李荔到庭参加诉讼。现已审理终结。
新乡市红旗区人民检察院指控：2015年9月25日上午9时许，被告人牛某某在新乡市红旗区向阳新村向阳办事处对面好生活超市门口东侧其家经营的生煎摊前，因倒垃圾问题与好生活超市老板原某、白某1及朱某、薛某夫妇发生口角并引起厮打。在厮打过程中，被告人牛某某用凳子将薛某右肩部砸伤。经新乡市公安局物证鉴定所法医学人体损伤程度鉴定，被害人薛某伤情属轻伤二级。
针对上述指控，公诉机关提供了被告人牛某某照片、户籍证明、违法犯罪查询记录、到案经过等书证，证人刘某、咸某、原某、白某1、朱某等证言，被害人薛某陈述，被告人牛某某供述与辩解，鉴定意见及视听资料等证据。
据此，公诉机关要求以故意伤害罪追究被告人牛某某的刑事责任。
被告人牛某某对公诉机关指控其犯故意伤害罪表示认罪，望从轻处理。其辩护人的辩护意见是，1、被告人牛某某的行为属正当防卫，不应承担刑事责任。2、即使被告人牛某某因防卫过当构成犯罪，鉴于已于被害人达成和解协议，赔偿了被害人损失，取得了被害人谅解，望从轻处罚，建议判处管制刑。
经审理查明：2015年9月25日上午9时许，在新乡市红旗区向阳新村向阳办事处对面好生活超市门口，因为垃圾问题，被告人牛某某与超市老板原某、白某1发生口角，后白某1将此事告诉了朱某，朱某、薛某夫妇到了现场，朱某在超市门口吵骂，牛某某回骂，后朱某到牛某某生煎摊前掂面杖打到了牛某某妻子咸某，后牛某某、咸某与原某、白某1及朱某、薛某夫妇发生厮打。在厮打过程中，被告人牛某某用凳子将薛某右肩部砸伤。经新乡市公安局物证鉴定所法医学人体损伤程度鉴定，被害人薛某伤情属轻伤二级。另，被告人牛某某所受损伤属轻微伤。
另查明：2017年3月27日，被告人牛某某与被害人薛某达成和解协议，一次性赔偿薛某各项损失共计30000元整，该协议已履行，被害人已谅解，并撤回本案附带民事诉讼。
认定上述事实的证据有：
1、被告人牛某某的照片、户籍证明、违法犯罪网络查询记录证实其个人基本情况，无违法犯罪记录。
2、现场图、视听资料证实案发现场的相关情况。
3、新乡市公安局向阳分局到案经过证实被告人牛某某系电话通知到案。
4、新乡市公安局物证鉴定所法医学人体损伤程度鉴定书证实被害人薛某右侧肩胛骨骨折已构成轻伤二级。
5、证人刘某证言证实2015年9月25日9点左右，其在向阳新村向阳办事处对面的路边卖葡萄，超市门前有两男一女，一个是高壮男的，一个是低瘦男的，一个穿黑衣服的女的，他们可能是超市老板的朋友或家人，穿黑衣服的女的在那儿骂超市两侧卖东西的，越骂越难听，超市东侧卖生煎的男的回骂了一句，穿黑衣服的女的就冲过去打卖生煎的男的老婆，两女的就打起来了，卖生煎的男的往前去，超市门口的两男的也上来，五个人就乱打到了一块儿。穿黑衣服的女的到生煎摊上拿了个不锈钢盆，超市女老板从超市出来拿了个扫把，后对方两男的和超市老板娘一直和卖生煎的男的打，穿黑衣服的女的和卖生煎的男的老婆打，追打的过程中，三个男的都拿板凳乱打了，卖生煎的男的用板凳砸到了低瘦男子的肩部，卖生煎的男的还顺手从他三轮车上掂了把切面用的小尖刀去扎对方。后超市老板娘的儿子又过来拿板凳砸了卖生煎的男的，很快警察就到了，把人给分开了。
6、证人咸某证言证实2015年9月25日7时30分许，其和爱人牛某某在向阳新村向阳办事处对面好生活超市门前的路边卖生煎，因为门口垃圾问题，超市女老板原某和她老公就在那儿骂。9点半左右，他们叫的一男一女过来了，女的穿黑衣服，那女的一来就骂，其老公还了一句，那个女的冲过来在其摊上拿了个面杖要打其老公，其上去挡，面杖打到其额头上，其老公也过去，对方两个男的也上来了，五个人乱打到了一块儿。在打的过程中，黑衣服女的面杖折了，她又拿了个不锈钢盆，原某拿了个扫帚，对方两个男的拿板凳，后其见原某从他老公手里夺过一把其家弄面用的切面刀，送回超市了。后原某的儿子过来打其老公了。警察来后，原某把切面刀拿出来给警察了。
7、证人朱某证言证实2015年9月25日，其和爱人薛某吃完早饭到向阳新村向阳办事处对面其哥白某2的好生活超市，因为垃圾问题，其在超市门口吵吵，卖生煎的男的也回骂两句，后其走到卖生煎的男的摊跟前吵吵，后打了起来，双方乱打一阵。打的时候，其从对方摊上掂了个不锈钢盆，超市老板娘拿扫把，卖生煎的男的拿了个板凳，白某1也拿了个板凳，卖生煎的男的还拿刀了。
8、证人原某证言证实2015年9月25日9点左右，其和爱人白某2到向阳新村向阳办事处对面其开的好生活超市，因为门口垃圾问题，白某1和卖生煎的男的在那儿吵吵，后白某2的妹妹和她老公薛某过来了，白某2就在门口给薛某两口说垃圾的事。一会儿其听到外面打架，就从超市出来，看到几个人在乱打，其从超市拿了个扫把上去打卖生煎的男的，打的过程中，卖生煎的男的从他三轮车上拿了把切面的尖刀，白某2搂着卖生煎的男的，后不知怎么回事刀到白某2手上了，白某2把刀给其，其放到超市。后又打了一会儿，警察来了，其把刀给警察了。卖生煎的两口、其和白某1两口、薛某两口都动手了，都是在那儿乱打，都是手边有什么拿什么。
9、证人白某2证言证实2015年9月25日上午9点多，其和爱人原某到向阳新村向阳办事处对面其家开的好生活超市，因为门口垃圾的问题，其和卖生煎的男的发生口角。后其给妹妹朱某打电话说了垃圾的事，一会儿朱某和她爱人薛某过来了，朱某骂了几句，卖生煎的男的回骂了几句，朱某冲过去掂生煎摊上的面杖，打到了姓牛的老婆头上，对方两口上来打朱某，其和薛某也上去，几个人就乱打到一块了，朱某到卖生煎的摊上拿了个不锈钢盆，原某在超市听到打架也拿了个扫把出来。打的过程中，卖生煎的男的从他三轮车上掂了把切面用的尖刀朝其身上扎，其使劲把他的刀弄地上了，原某把刀拿走了，薛某和卖生煎的男的还拿板凳砸了。很快警察就来了，把人给分开了。
10、证人姚某证言证实2015年9月25日上午，其和同学孟某吃完早餐后，看到向阳新村街道办事处对面其家超市门口围了很多人，其叔叔白某2和卖生煎的男的在打架，后其听说是因为扫垃圾的事情发生的打架。
11、证人孟某证言证实20115年9月25日上午9点多，其和同学姚某吃完早饭，看到向阳新村向阳街道办事处对面超市门口围了很多人，发现是姚某的父母和卖生煎的人发生了打架，姚某的叔叔跟对方一个胖子用板凳对砸，后警察就来了。
12、证人于某某证言证实2015年9月25日9点左右，110指挥中心说向阳办事处对面有人打架，其和张永涛开警车过去之后，看到卖生煎的男的和别的男的在推着骂着，一个年轻孩儿在拉架，另外一个年轻孩儿拿板凳正在打那个卖生煎的男的，其和张永涛上去把他们拉开了。后登记双方当事人信息，卖生煎的这边是一男一女，另一方是两男两女，后都去医院了。
13、被害人薛某陈述证实2015年9月25日9点左右，其爱人朱某说她哥白某2打电话说因为垃圾问题有人欺负他了，其和朱某就过去看看。到了之后，其和白某2在说话，其爱人和超市东西两侧卖东西的在吵吵，后卖生煎的两口和其爱人打了起来，其就过去，也动手了，白某2也过来了，打到了一块，都是在那儿乱打，后不知道什么时候其头烂了，就蒙了，120来以后，白某2和其两口就去三七一医院了。其肩膀肿了，头烂了，是卖生煎的男的乱打时弄的。
14、被告人牛某某供述与辩解证实2015年9月25日早上，其和老婆咸某到向阳新村向阳办事处对面好生活超市东侧的卖生煎摊位后，因为垃圾问题，和好生活超市老板两口发生口角，后他们叫人过来了，来了一男一女。女老板喊来的女的一直在骂，把其骂急了，就回骂了几句，后那个女的掂着面杖就过来了，其老婆在前面挡着，面杖打到其老婆头上，其也过去了，对方的两个男的也上来了，几个人乱打到了一块儿，超市老板娘、她老公、叫来的男的主要和其打，叫来的女的主要和其老婆打，在打的过程中，其可能拿板凳了。后超市老板娘儿子过来了，拿板凳砸其头，砸了两三下。后警察来了，对方的人上120车了，其和老婆坐警车去中心医院了。
15、和解协议书、谅解书、收到条证实被告人牛某某家属与被害人薛某于2017年3月27日达成和解协议，一次性赔偿被害人薛某30000元整，被害人已谅解。
以上1-14证据由公诉机关提供，证据15由被告人提供，经庭审质证，确实充分且能相互印证，予以确认。
本院认为，被告人牛某某故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。案发后，被告人牛某某与被害人达成和解协议，赔偿了被害人经济损失，取得了被害人谅解，可以从宽处罚。本案系民间矛盾引发，且被害方对本案的发生具有过错，可以酌情对被告人从轻处罚。被害人撤回本案附带民事诉讼，符合法律规定，本院予以准许。被告人的辩护人关于被告人系正当防卫的辩护意见，经查，本案中，双方互相厮打，均具有伤害意图，故该辩护意见不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第一、三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百七十九条之规定，判决如下：
被告人牛某某犯故意伤害罪，判处拘役五个月，缓刑十个月。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向新乡市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张敬美
代理审判员 高 飞
人民陪审员 贵玉萍
二〇一七年三月三十一日
书 记 员 吴嘉茜