浙江省开化县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）衢开刑初字第311号
公诉机关浙江省开化县人民检察院。
被告人林某甲。因本案于2015年6月24日被开化县公安局刑事拘留，同年7月30日被逮捕。现羁押开化县看守所。
辩护人徐文兴，浙江援桥律师事务所律师。
浙江省开化县人民检察院以开检公诉刑诉（2015）300号起诉书指控被告人林某甲犯诈骗罪，于2015年12月25日向本院提起公诉。本院适用简易程序，后转为普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。期间公诉机关建议延期审理一次。开化县人民检察院指派代理检察员吾佳出庭支持公诉，被告人林某甲及其辩护人徐文兴到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2015年5月18日中午，被告人林某甲骑摩托车窜至开化县城龙腾苑11号，将蛇放进院内，借到院子内抓蛇的机会，故意被蛇咬伤，然后拿出药酒擦拭引起被害人好奇心，并借机吹嘘其药酒的功效，骗被害人余某甲、余某乙以每斤5600元的价格购买了两斤药酒，并支付给被告人林某甲200元用于抓蛇和治疗的费用。
2015年6月初的一天，被告人林某甲骑摩托车窜至开化县华埠镇金三角韩泰轮胎店附近，用同样的方法引起被害人的注意，并借机吹嘘其药酒的功效，骗取被害人应某、张某以每斤1200元的价格各购买了一斤药酒。
2015年6月24日上午，被告人林某甲骑摩托车窜至开化县长虹乡虹桥村仁德木业厂，用同样的方法引起被害人的注意，并借机吹嘘其药酒的功效，骗取被害人徐某以每斤1400元的价格购买了一斤药酒。
公诉机关认为，被告人林某甲以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取公私财物数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人林某甲系初犯，建议判处有期徒刑一年至一年八个月，并处罚金。
被告人林某甲拒不承认起诉书指控其的第一笔、第二笔犯罪事实，对起诉书指控的第三笔犯罪事实无异议，认为其诈骗金额没有达到诈骗罪的构罪金额。
辩护人徐文兴认为起诉书指控被告人林某甲犯诈骗罪的事实不清、证据不足。理由有：1、起诉书指控的第一笔犯罪事实证据之间存在矛盾，被害人余某甲所陈述的骗子留下的电话号码是否就是被告人林某甲的电话号码查不清；案发当日十二点半左右被告人林某甲所持手机信号出现在华埠镇华东村一带，离案发现场较远；对被告人林某甲的辨认笔录均系被害人一家作出，比较主观。2、就全案证据来看，是有一伙人用同样的方法行骗，是否系其他同伙实施诈骗难以排除。3、起诉书指控的第二笔犯罪事实证据不足。
经审理查明：
1、2015年5月18日中午，被告人林某甲骑摩托车窜至开化县城龙腾苑11号，将蛇放进院内，借到院子内抓蛇的机会，故意被蛇咬伤，然后拿出药酒擦拭引起被害人好奇心，并借机吹嘘其药酒的功效，骗被害人余某甲、余某乙以每斤5600元的价格购买了两斤药酒，并支付给被告人林某甲200元用于抓蛇和治疗的费用。
2、2015年6月初的一天，被告人林某甲骑摩托车窜至开化县华埠镇金三角韩泰轮胎店附近，用同样的方法引起被害人的注意，并借机吹嘘其药酒的功效，骗取被害人应某、张某以每斤1200元的价格各购买了一斤药酒。
3、2015年6月24日上午，被告人林某甲骑摩托车窜至开化县长虹乡虹桥村仁德木业厂，用同样的方法引起被害人的注意，并借机吹嘘其药酒的功效，骗取被害人徐某以每斤1400元的价格购买了一斤药酒。
2015年6月24日，因被告人林某甲形迹可疑，被开化县公安局池淮派出所抓获。
上述事实，有经庭审举证质证并确认的下列证据予以证实：
1、被告人林某甲的供述与辩解，证实2015年6月24日，其从长虹出来的时候被民警拦下，发现其车上有蛇和一个军用水壶，就把其口头传唤到派出所。其车上的蛇是用来骗人的，就是先物色好对象，将蛇放到被骗人附近的草丛或者隐蔽的地方，接着当着被骗人的面抓蛇，然后装着被蛇咬去，用车上随身携带的假药擦拭，佯装解毒。如果被骗人问起这个假药这么好，就把假药卖给路人，骗到钱就走人。军用水壶里的假药是用焦糖、黄连素兑水出来的，对蛇毒没用。其一共有7条蛇，6条眼镜蛇、1条蝮蛇，这些蛇是有剧毒的，但其已经将蛇牙给拔掉了，咬到人不会中毒。蛇是用一个白色的袋子装的，假药水是装在一个军绿色的军用水壶里。
2015年6月24日早上10点多，其骑摩托车来到长虹乡政府附近的一个木材厂里，其跟老板说厂里有蛇，征得老板的同意后，其就拿了事先准备好的编织袋，内有蛇，放到一堆木头处，然后又去把蛇抓起来。其抓的时候故意被蛇咬了一口，再用带来的假药酒擦一下伤口，然后又喝了几口。那个老板就问这个药酒怎么那么好，是哪里来的。其就说这个药酒是从家里带过来的，是用祖传秘方做的，可以治关节炎、蛇咬、风湿等。老板问其这个药酒要多少钱，其说要1600元一斤，老板又说他颈椎不好，不知道有没有用，其说有用的，还弄了点药酒帮他在颈椎上擦了一下，擦过之后，他说效果挺好的，叫其卖他一斤，其就从水壶里倒出一矿泉水瓶给他，刚好是一斤。因为他当时袋里只有1400元钱，就全部给其了。
2、被害人余某甲的陈述，证实2015年5月18日，其被骗了11200元。当天中午十二点半左右，一个中年男子到其位于开化县城龙腾苑11号的家门口，说其家有蛇，可不可以抓，其就同意了。那个中年男子在其家院子假山下面抓了一条眼镜蛇，他抓蛇的时候右手手指被蛇咬出血了。他拿了一个5、6斤大的绿色水壶从里面倒了一点药水涂在手上，还喝了一口药酒。其给了他100元让他把蛇放掉。在其家里闲聊时，他开始吹捧他家药酒，说可以治高血压，蛇咬伤之类的。后面其就从他那买了两斤，每斤5600元，一共11200元。后来那个人走的时候因为看到他被咬了又给了他100元。他是骑摩托车来的，摩托车是黑色的。
3、辨认笔录及照片，经被害人余某甲辨认，被告人林某甲就是实施诈骗的人。
4、被害人余某乙的陈述，证实其是余某甲的父亲，2015年5月份的时候被人骗了11400元。其记得是2015年5月份的时候，其女儿余某甲打电话给其说有人在家里抓到蛇，叫其回家看一下。其回家看到一个男的抓了一条蛇在一个布袋里，其就叫他把蛇放掉，还给了他100元。他放蛇的时候左手被咬了一口，其问他要不要去看，他说不需要，其看他被蛇咬去那么可怜，又给了他100元。他用清水洗了一下手，然后拿出一个部队用的军绿色水壶，叫其女儿帮他打开，他喝了一口，然后其女儿按他说的往他被咬的地方倒了一点，倒了一点之后，他就说不要倒那么多，这个药酒很珍贵的，然后其看他将手上的血液逼出来。他说他这个药酒是用80多种名贵草药，蛇胆、虎骨浸泡起来的，要五年才开一次坛，外面是买不到的，可以治疗高血压、颈椎病等。其就跟他说其有高血压，他说可以治。他让其喝了一口药酒然后叫其拿张面巾纸，用水打湿贴在肚脐上，拿下来之前咳了几下，面巾纸拿下来的时候只有一点血。其当时就觉着这个药酒好，就问他买了两斤，每斤5600元，总共11200元。这个男的是骑一辆黑色摩托车来的，还留了电话给余某甲。
5、辨认笔录及照片，经被害人余某乙辨认，被告人林某甲就是实施诈骗的人。
6、被害人郑某的证言，证实其是余某甲的妹妹，2015年5月中旬的时候，其家里被骗了11400元钱，被骗经过与被害人余某乙陈述基本一致。
7、辨认笔录及照片，经被害人郑某辨认，被告人林某甲就是实施诈骗的人。
8、被害人应某的陈述，证实其是华埠金三角开轮胎店的，其听说派出所抓到一个用蛇诈骗的人，其在2015年6月初的时候也被骗过。其记得是6月6、7号左右，其在店里看到一个男的骑摩托车到店门口抓了两条蛇，抓第二条蛇的时候，他左手指被咬了一口，当时其店边上还有很多驾驶员，他们问那个男的说，你被蛇咬去都没事的啊。那个男的就说有蛇药，没关系。然后那个男的拿出一个军绿色的水壶，喝了一口，又弄出一点往左手食指被蛇咬的地方擦了一下，之后在其店门口的水龙头用清水冲洗一下。别人问他东西怎么这么好？那个男的就说这个药是用上百种蛇的蛇胆还有虎骨浸泡起来的，可以医治蛇咬、颈椎病、关节炎、肩周炎等。边上有个人试了下，药水擦过颈椎之后，感觉颈椎部位会发热。那个男的就说你要的话可以卖点给你们，但是要收点成本费的。其跟另外一个驾驶员就想买一点。其倒在一个塑料可乐瓶里，另外一个驾驶员倒在一个矿泉水瓶里。刚好倒了一斤左右，倒好后，他说1200元一斤。其和另外一个驾驶员各自付了1200元给他，他就骑摩托车走了。
9、辨认笔录及照片，经被害人应某辨认，被告人林某甲就是实施诈骗的人。
10、被害人张某的陈述，证实其听应某说一个用蛇诈骗的人被派出所抓住了，其那时候跟他一起被骗了1200元钱。被骗经过与被害人应某陈述一致。
11、辨认笔录及照片，经被害人张某辨认，被告人林某甲就是实施诈骗的人。
12、被害人徐某的陈述，证实其是长虹乡北源村人，在长虹乡虹桥村开了一个木制厂。2015年6月底的一天上午，有个外地人骑着摩托车到其厂里，告诉其厂里有蛇，是否可以抓。其当时是同意的，不一会，这个外地人在厂里的木头堆里抓到一条蛇，并告诉其这个蛇一般有两条，然后他在办公室的外墙角下的石头附近抓到了另外一条。不一会，这个人就说手被眼镜蛇咬去了。其当时的确看见外地人的手好像中毒了，这个外地人当时就让其把他身上的绿色军用水壶给打开，他先是喝了一口水壶里的液体，然后用这个液体在手上被咬去的地方擦了一下，不一会伤口就好了。其当时很好奇，就问他这是什么东西，那个外地人就告诉其说这是家里祖传的药方，可以医治蛇毒，也对颈椎病等有治疗效果。其当时不相信，他就用药水在其头颈上搽了一下，其感觉凉凉的，就问这个多少钱。他说要1600元一斤，其当时袋里只有1400元买了一瓶这个药水。
13、辨认笔录及照片，经被害人徐某辨认，被告人林某甲就是对其实施诈骗的人。
14、证人洪斗仁的证言，证实其看到了2015年6月底徐某被骗的事，具体花了多少钱不清楚。其和徐某合作在长虹乡开了一个仁德木业厂。被骗经过与被害人徐某陈述基本一致。
15、辨认笔录及照片，经证人洪斗仁辨认，被告人林某甲就是实施诈骗的人。
16、证人毛某的证言，证实其从事陆地野生动物经营，主要经营蛇类。（查看从被告人林某甲处扣押的照片）其见过照片里的蛇，一共是七条，其昨天被叫过来将蛇分类、分装，其中有六条是眼镜蛇，一条是蝮蛇，这些蛇都是剧毒，但这些蛇的钩牙都被拔掉了，不能深度切入伤口排毒，咬到人没有毒性。焦糖、黄连素和白开水兑起来的混合液体不具有解蛇毒性。
17、移动通讯记录，证实2015年5月17日至6月30日期间，被告人林某甲所使用的136××××0886手机通话地点除了2015年5月20日、25日有三次是在上饶外，其他均在衢州境内。2015年5月18日12：30被134××××4098呼叫，所覆盖的基站代码是26381，12：55曾打电话给159××××0711所覆盖的基站代码是22285。
18、证人高某的证言，证实其是在开化县移动分公司上班的，从事综合维护工作。其公司的基站代码都有相应的代码给予登记，每个基站都有一个独立的相应的代码来确定其覆盖范围和信号强度。“己方LAC”是指基站的物理地址，“己方CI”是指基站的小区号，可以确定基站的覆盖强度和信号强度。“己方LAC”为26381，“己方CI”为13574的基站和“己方LAC”为22285，“己方CI”为33261的基站都在开化境内，一个在205国道边上（华埠镇华东村后山），一个在华埠镇双桥路附近。证实2015年5月18日，被告人林某甲的手机136××××0886定位位于华埠镇华东村后山及华埠镇双桥路一带。
19、抓获经过，证实2015年6月24日，被告人林某甲在长虹乡虹桥村路段被开化县公安局池淮派出所民警抓获，身上携带一个军绿色水壶和七条蛇。
20、旅馆住宿信息，证实被告人林某甲5月16日入住金华市婺城区贵云宾馆，一同入住的还有黄辉超、林某乙、林国绸、林国钦。
21、账户交易明细，证实2015年6月4日，被告人林某甲在常山存款9800元，当日分两笔汇出9000元。2015年6月5日存款7600元，当日汇出6000元，取款1000元。
22、扣押决定书、扣押清单、移交无证清单以及现场照片，证实2015年6月24日开化县公安局从被告人林某甲处扣押水壶一只、嘉陵牌摩托车一辆、手机（HTC黑色）一只、单肩挎包一只、眼镜蛇六条、蝮蛇一条、邮政储蓄银行卡（卡号62×××43）一张，且均移交开化县人民法院。
23、移交物品清单，证实2015年6月24日开化县公安局池淮派出所将眼镜蛇陆条、蝮蛇壹条移交给开化县森林公安局。
24、接受证据材料清单，证实2015年6月24日开化县公安局从被害人余某甲处扣押药酒1壶；2015年6月25日开化县公安局从被害人张某处扣押药酒一瓶；2015年6月24日开化县公安局从被害人应某处扣押药酒一瓶。
25、林某乙、林国绸、林国钦、黄辉超人员档案，经被告人林某甲当庭辨认，该四人林某甲均认识，是与其一起出来实施诈骗的人，且该四人的长相与被告人林某甲差异较大，无长相相似情况。
其他证据：
1、被告人林某甲的供述和辩解，2015年5月18日当天，其没有来过开化。当天早上其在华埠吃的早餐，吃完后就往池淮方向开去，其同伙是往开化方向开的。其在池淮方向没有骗到钱，大概中午十二点来钟的时候，其还在华埠收费站躲雨，之后就往常山方向开了。其和同伙的摩托车都是差不多的，其家中有兄弟四个，但兄弟几个都不做这种骗人的事情。当时跟其在一起的四个人中有一个叫林国钦的，还有一个姓黄的，其认为林国钦与其长的有点像。
2、证人林某乙的证言，证实2015年5月18日，其跟林某甲一起到华埠，只骗到三五百元，没有骗到10000多元，其和林某甲都没有到过开化。林某甲的药酒不能治疗蛇毒。
以上证据符合证据的合法性、关联性、客观性要求，可以作为本案的定案依据。起诉书指控的第一笔、第二笔犯罪事实均有两个以上的被害人陈述及辨认笔录可以相互印证，且手机定位也显示被告人该时段确实在开化境内，故该两笔犯罪事实，本院均予以认定。被告人及辩护人关于该两笔犯罪事实不能认定的辩护意见，虽有被告人林某甲的辩解与证人林某乙的证言能印证，但被告人林某甲与证人林某乙系父子关系，且供述出入较大，其证言的证明效力较低，且与被害人余某乙、余某甲、郑某、应某、张某的陈述和辨认结果不符，本院不予采纳。起诉书指控的第三笔犯罪事实，有被告人林某甲的供述和辩解、被害人徐某的陈述以及证人洪斗仁的证言相互印证，本院予以确认。
本院认为，被告人林某甲以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方式，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人林某甲挥霍诈骗所得财物，致使无法返还，且系流窜作案，情节严重，本院均予以从重处罚。公诉机关相关量刑建议，本院予以采纳。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人林某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑一年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月24日起至2016年6月23日止），并处罚金8000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。
二、被告人林某甲违法所得15200元继续追缴，追缴后退赔给被害人余忠表11400元，退赔给被害人应志宏1200元，退赔给被害人张知明1200元，退赔给被害人徐荣正1400元。
三、作案工具嘉陵牌摩托车一辆、假药酒三瓶、军用水壶一只、单肩挎包一只、眼镜蛇六条、蝮蛇一条予以没收，由扣押机关上缴国库。
四、扣押在案的手机（黑色HTC）一只、邮政储蓄银行卡（卡号62×××43）一张退还给被告人林某甲。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向衢州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 胡燕芳
人民陪审员 方顺松
人民陪审员 华丽萍
二〇一六年五月五日
代书 记员 姜 毅