辽宁省大连市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）大民五终字第454号
上诉人（原审原告）：罗德闯。
委托代理人马家强，辽宁融都律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：大连信燚汽车服务有限公司，住所地大连市金州区中长街道八一路103号。
法定代表人：张世娟，该公司总经理。
委托代理人：付林超，辽宁住邦律师事务所律师。
原审原告罗德闯与原审被告大连信燚汽车服务有限公司（以下简称信燚汽车公司）劳动争议纠纷一案，大连市金州区人民法院于2014年10月30日作出（2014）金民初字第687号民事判决。罗德闯不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年4月3日公开开庭进行了审理。上诉人罗德闯的委托代理人马家强、被上诉人信燚汽车公司的委托代理人付林超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审原告罗德闯一审诉称：我于2012年4月10日到被告处学习汽车维修技术，我学习了20余天后，于5月8日下午3时许被汽油烧伤。被告将我送入医院治疗并支付20余万元的医疗费。我于2012年9月25日向大连金州新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，确认被告与我系劳动关系。大连金州新区劳动人事争议仲裁委员会支持了原告的请求，后被告不服向你院提起诉讼，你院2012年12月21日作出（2013）金民初字第119号民事判决，确认原、被告存在劳动关系。后我于2013年12月10日向大连金州新区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求被告赔偿因工伤导致的各项损失。2014年1月17日，大连金州新区劳动人事争议仲裁委员会作出大金劳人仲裁字（2014）98号仲裁裁决书，支持了原告的部分请求，原告对该仲裁裁决书不服，故向你院提起诉讼，要求：1、支付2012年4月11日至5月8日期间的工资3，660元；2、支付自工伤事故发生之日2012年5月8日起至鉴定日即2014年7月31日期间的工资107，818元；3、支付2012年5月11日至2013年5月10日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额43，758元；4、支付一次性伤残补助金43，758元；5、支付医疗费等费用111，711元；6、支付住院伙食补助费18，150元；7、支付住院期间的护理费51，000元；8、支付营养费9，000元；9、长春烧伤医院治疗交通费1，575.5元；10、诉讼费、鉴定费由被告承担。
原审被告大连信燚汽车服务有限公司一审辩称：对原告为本公司员工的事实予以认可，但被告认为原告主张在长春烧伤医院发生的医疗�、护理费、营养费、误工费等均未经过劳动仲裁，对此部分不同意赔偿，原告主张按照2012年大连市机械设备工种平均工资3，978元的标准计算其月收入无依据，原告到被告处为学徒，并无工资，每月只有补助300元，故原告的工资应按照大连地区2012年职工最底工资标准1，300元计算。
一审法院审理查明：原告于2012年4月1日到被告处工作，工作岗位为汽车修理工，双方未订立劳动合同，被告未依法为原告缴纳社会保险费。2012年5月8日，原告因火星点燃身上汽油，在工作中被烧伤。2012年12月21日，本院依法作出（2013）金民初字第119号民事判决书，确定原、被告存在事实劳动关系。被告不服，提出上诉。大连市中级人民法院维持了本院的一审判决。2013年4月22日。原告被确认为工伤。2013年7月2日，大连市劳动能力鉴定委员会初次鉴定原告为工伤八级，原告提出再次鉴定，2013年10月13日，辽宁省劳动能力鉴定委员会鉴定原告为工伤八级。2013年12月10日，原告向大连金州新区劳动人事仲裁委员会提出申请，要求：1、支付2012年4月11日至5月8日期间的工资3，660元；2、支付自工伤事故发生之日2012年5月8日起至2013年10月13日期间的工资67，626元；3、支付2012年5月11日至2013年5月10日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额43，758元；4、支付一次性伤残补助金43，758元；5、支付医疗费等费用4，950元；6、支付住院期间的护理费9，900元。2014年1月17日，大连金州新区劳动人事仲裁委员会作出大金劳人仲裁字（2014）98号仲裁裁决书，裁决：被告应给付原告工资2，029.27元、一次性伤残补助金24，275.13元、停工留薪期间待遇9，131.71元。原告不服，于2014年2月7日向本院提起诉讼。另查，在本院审理过程中，大连博爱司法鉴定中心于2014年7月31日为原告的伤情进行鉴定并得出鉴定意见如下：罗德闯伤后需有1人陪护14个月左右和适当增加营养6个月左右。伤后休治时间至鉴定之日。另查，原告现要求与被告解除劳动合同，被告表示同意。再查，被告已经给付原告在大化医院住院期间的伙食补助费营养费3，000元。
一审法院认为：工伤待遇是对因公伤亡劳动者的保障，劳动者因公受伤应享受工伤待遇。原告与被告存在劳动关系，被告应按照法律规定为原告办理工伤保险，而原告发生工伤时被告并未为原告办理工伤保险，故该工伤保险待遇应由被告承担。大连市劳动能力鉴定中心与辽宁省劳动能力鉴定委员会均得出鉴定意见：原告为八级伤残，原、被告对该鉴定意见均未提出异议，故应认定原告因工伤残程度为八级。在本案审理过程中，大连博爱司法鉴定中心为原告的伤情进行了鉴定，原、被告对该鉴定意见均无异议，故对大连博爱司法鉴定中心给出的鉴定意见本院予以采纳。因工伤导致的赔偿金额为：1.原告自2012年4月11日至5月8日期间在被告处工作而被告并未支付工资，原告要求按照2012年大连市机械设备工种平均工资3，978元的标准计算此阶段的收入，但经本院询问，原告未能提供证据证明其具有机械设备工种所应持有的上岗资格证件，无法证明其具备机械设备工种的上岗资格，故对原告的此项诉讼请求本院不予支持。原、被告虽未签订书面劳动合同，亦未约定工资情况，但参照《关于发布2011年大连市人力资源市场部分职业（工种）工资指导价位的通知》中关于汽车修理工种的工资价位并结合原告的年龄，工龄等，应认定原告工资为该“指导价位”中汽车修理工2，206.83元，故原告2012年4月11日至5月8日的工资应为1，471.22元（2，206.83元÷30天×20天）；2.原告于2013年10月13日经辽宁省劳动能力鉴定委员会鉴定为工伤八级，故原告要求被告支付自工伤事故发生之日（2012年5月8日）起至伤残评定之日止（2013年10月13日）共计17个月停工留薪期间工资的诉请本院予以支持，但其要求按照3，978元的标准计算月收入于法无据，本院按照汽车修理工2，206.83元的工资标准计算17个月为37，516.11元（2，206.83元×17个月）；3.原告要求被告支付2012年5月11日至2013年5月10日期间未签订书面劳动合同的双倍工资43，758元。因劳动仲裁申请的时效应从当事人知道或者应当知道权利被侵害之日起1年内提出，原告2012年9月19日第一次向大连金州新区劳动人事仲裁委员会提出确认劳动关系，此时原告就应知道其权利被侵害，但原告首次向大连金州新区劳动人事仲裁委员会提出要求被告给付双倍工资的时间为2013年12月5日，此时已经超过了1年的诉讼时效，故原告此部分主张于法无据，本院不予支持；4.原告为八级伤残，故其一次性伤残补助金应按照汽车修理工2，206.83元的工资标准计算11个月为24，275.13元（2，206.83元／月×11个月）；5.原告要求被告赔偿医疗费用111，711元，其中原告在大连大化医院治疗烧伤发生医疗费用6，094.50元，此部分医疗费被告应予以赔偿。原告在大连市第七人民医院治疗精神疾病共发生医疗费用1，464.30元，经本院询问，原告明确表示不就此部分医疗费用与原告的伤情之间是否存在因果关系进行鉴定，其无据证明在大连市第七人民医院发生的医疗费用与原告的伤情之间存在因果关系，故对原告的此部分主张本院不予支持；原告在大连益春堂药业连锁店购买“欧兰宁”发生医疗费用144元、在大连港医院发生医疗费220元，因原告无法提供证据证明该费用与其伤情存在因果关系，故对原告的此部分主张本院不予支持；原告要求被告赔偿其在长春市烧伤医院治疗时发生的医疗费用，因劳动仲裁是劳动争议纠纷案件的前置程序，原告在长春市烧伤医院发生的医疗费用未经过劳动仲裁，原告主张此部分医疗费用于法无据，本院对此不予支持；6.原告要求被告赔偿住院伙食补助费18，150元。因原告在大化医院住院99天，故其住院伙食补助费应按照大连地区出差人员伙食补助每人每天50元的标准计算99天为3，465元（50元／天×70%×99天），其在长春市烧伤医院住院期间发生的住院伙食补助费，因未经过劳动仲裁，故原告的此部分诉请本院不予支持；7.原告伤后需一人陪护14个月左右，应按照大连地区2011年在岗职工年平均工资标准44，817元计算14个月为26，143.25元（44，817元／年÷12个月×14个月×50%）；8.原告应适当增加营养6个月左右，按照每天50元的标准计算为9，000元（50元／天×6个月×30天）；9.原告要求被告赔偿长春烧�医院治疗交通费1，575.5元，因此部分费用未经过劳动仲裁，原告主张此部分医疗费用于法无据，本院对此不予支持。因原告要求解除与被告间的事实劳动关系，但并未要求被告给付一次性医疗补助金及一次性伤残就业补助金，应视为原告诉讼权利的放弃，对此本院予以确认。综上，原告因发生工伤应得到的赔偿项目及金额为：2012年4月11日至5月8日的工资应为1，471.22元、停工留薪工资37，516.11元、一次性伤残补助金24，275.13元、医疗费用6，094.50元、住院伙食补助费3，465元、陪护费26，143.25元、营养费9，000元，合计107，965.21元，扣除被告已经支付的3，000元，被告大连信燚汽车服务有限公司应赔偿原告因工伤导致的各项损失合计104，965.21。据此判决：被告大连信燚汽车服务有限公司于本判决生效后十日内给付原告罗德闯工伤保险金额合计为人民币104，965.21元。如果未按�判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10.00元（原告已预交），由被告大连信燚汽车服务有限公司承担。
罗德闯上诉的理由及请求是：一审法院认定未签订书面劳动合同二倍工资差额的请求超过仲裁时效错误；伙食补助费、护理费计算错误；其并未放弃对一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的诉求，一审法院对此认定错误；判决主文部分“工伤保险金额”用语不确切，故请求二审法院撤销一审判决并依法改判支持其一审诉请。
大连信燚汽车服务有限公司二审答辩认为：不同意罗德闯的上诉请求；一审判决认定事实清楚、适用法律正确。
本院经审理查明：一审判决认定事实基本属实。
本院另查明：上诉人罗德闯系自2012年4月11日入职被上诉人信燚汽车公司，该节事实已有生效判决认定。2014年10月28日，本案在大连市金州区人民法院第二次开庭审理过程中，上诉人罗德闯当庭提出与被上诉人信燚汽车公司解除劳动关系，被上诉人信燚汽车公司表示同意。
上述事实，有（2013）金民初字第119号民事判决、（2014）大民五终字第224号民事判决、一审庭审笔录等在案凭，经当庭质证和本院审查，可以采信。
本院认为，本案争议的焦点为被上诉人信燚汽车公司应支付上诉人罗德闯各项工伤待遇的标准和数额及上诉人罗德闯关于未签订书面劳动合同二倍工资差额的请求是否超过一年的仲裁时效。
关于未签订书面劳动合同二倍工资差额一节，上诉人罗德闯自2012年4月11日起与被上诉人信燚汽车公司形成事实劳动关系，其与被上诉人之间未签订书面劳动合同。签订书面劳动合同系用人单位的法定义务，虽然上诉人罗德�在入职后不到一个月时即遭受工伤事故，但其直至一审时方才提出解除劳动关系，而被上诉人信燚汽车公司从未有过解除劳动关系的意思表示，故被上诉人信燚汽车公司应向上诉人罗德闯支付自2012年5月11日起至2013年5月10日未签订书面劳动合同二倍工资差额。上诉人罗德闯于2013年12月10日就案涉争议向大连金州新区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁，未超过一年的仲裁时效。上诉人罗德闯与被上诉人信燚汽车公司对一审法院按照大连市汽车修理工工资指导价位标准2206.83元／月计算其本人工资均无异议，故依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，被上诉人信燚汽车公司应支付上诉人罗德闯未签书面劳动合同二倍工资差额24275.13元（2，206.83元／月×11个月）。
关于2012年4月11日至2012年5月8日的工资及停工留薪期工资、医疗费，因上诉人罗德闯与被上诉人信燚汽车公司对于一审法院认定的数额均未提出异议，故本院予以确认。
关于住院伙食补助费一节，根据大人社发（2011）129号《关于贯彻实施﹤社会保险法﹥有关问题的通知》中确定的伙食补助费标准，一审法院认定的住院伙食补助费系针对上诉人罗德闯在大连本地医院住院期间发生，则被上诉人信燚汽车公司应按照26元／天的标准向其支付住院期间的伙食补助费。一审法院现按照35元／天的标准认定伙食补助费，被上诉人信燚汽车公司并未提出异议，故本院依法予以确认。
关于护理费一节，根据大连博爱司法鉴定中心作出的大博临鉴（2014）第421号司法鉴定意见书，上诉人罗德闯伤后需1人陪护14个月左右，故一审法院认定被上诉人信燚汽车公司应支付其14个护理费并无不当。但一审法院采用的护理费标准显系过低，应予以适当调整，本院酌情按照100元／天的标准计算。被上诉人信燚汽车公司应支付上诉人罗德闯护理费人民币42，000元（100元／天×30天×14个月）。
关于营养费一节，该费用非法定的工伤待遇，一审法院根据鉴定意见认定被上诉人信燚汽车公司应支付上诉人罗德闯营养费9，000元，被上诉人信燚汽车公司并未就此提出上诉，本院依法予以确认。双方当事人均认可被上诉人信燚汽车公司在上诉人罗德闯住院期间给付其营养费3，000元，故应将该部分款项扣除，被上诉人信燚汽车公司实际应支付上诉人罗德闯营养费6，000元。
关于一次性伤残补助金，上诉人罗德闯与被上诉人信燚汽车公司对于一审法院认定的数额均未提出异议，故本院予以确认。关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条之规定，被上诉人信燚汽车公司应于上诉人罗德闯提出解除劳动关系后支付。本案中，�诉人罗德闯于一审第二次庭审中方才提出解除劳动关系，且其并未明示放弃对一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的主张，故一审法院认定上诉人罗德闯放弃诉讼权利不妥，其可就一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金另案提出仲裁或诉讼。
关于上诉人罗德闯在一审时主张的在长春的治疗费用及其他费用，因上诉人罗德闯并未在仲裁时一并提出，故一审法院未予处理正确。
综上所述，上诉人罗德闯上诉请求有理部分，本院予以支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、撤销大连市金州区人民法院（2014）金民初字第687号民事判决；
二、被上诉人大连信燚汽车服务有限公司于本判决生效之日起十日内给付上诉人罗德闯2012年4月11日至2012年5月8日�资合计人民币1，471.22元；
三、被上诉人大连信燚汽车服务有限公司于本判决生效之日起十日内给付上诉人罗德闯停工留薪期工资合计人民币37，516.11元；
四、被上诉人大连信燚汽车服务有限公司于本判决生效之日起十日内给付上诉人罗德闯医疗费合计人民币6，094.50元；
五、被上诉人大连信燚汽车服务有限公司于本判决生效之日起十日内给付上诉人罗德闯住院伙食补助费合计人民币3，465元；
六、被上诉人大连信燚汽车服务有限公司于本判决生效之日起十日内给付上诉人罗德闯陪护费合计人民币42，000元；
七、被上诉人大连信燚汽车服务有限公司于本判决生效之日起十日内给付上诉人罗德闯营养费合计人民币6，000元；
八、被上诉人大连信燚汽车服务有限公司于本判决生效之日起十日内给付上诉人罗德闯一次性伤残补助金合计人民币24，275.13元；
九、被上诉人连信燚汽车服务有限公司于本判决生效之日起十日内给付上诉人罗德闯未签书面劳动合同二倍工资差额合计人民币24，275.13元；
上述有给付义务的款项，被上诉人应按照本判决指定的期间履行给付金钱义务；逾期给付，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；
十、驳回上诉人罗德闯的其他上诉请求及诉讼请求。
一审案件受理费10元，由被上诉人大连信燚汽车服务有限公司承担；二审案件受理费10元，由被上诉人大连信燚汽车服务有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 车兆东
代理审判员 王 歆
代理审判员 梁 爽
二〇一五年四月二十一日
书 记 员 郑 颖
附相关法条：
《中华人民共和国劳动合同法》
第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书�劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。
用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后�当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。