湖南省长沙市岳麓区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘0104民初329号
原告：谢某1，男，2000年12月29日出生，汉族，住湖南省双峰县。
法定代理人：谢某2(谢某1之父)，男，1975年2月16日出生，汉族，住湖南省双峰县。
委托诉讼代理人：李璐，湖南弘一律师事务所律师。
委托诉讼代理人：周礼妹，湖南弘一律师事务所律师。
被告：周某，男，1973年10月30日出生，汉族，住长沙市岳麓区。
被告：长沙市岳麓区市政管理局，住所地长沙市岳麓区枫林路257号。
法定代表人：张晨阳，局长。
委托诉讼代理人：陈学文，长沙市岳麓区望城坡法律服务所法律工作者。
被告：中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司，住所地长沙市开福区芙蓉中路一段109号华创国际广场3号栋18、19楼。
负责人：唐继国，总经理。
委托诉讼代理人：周龙，湖南湘旭律师事务所律师。
委托诉讼代理人：奉贻显，湖南湘旭律师事务所实习律师。
原告谢某1诉被告周某、长沙市岳麓区市政管理局（以下简称“市政管理局”）、中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司（以下简称“平安保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年1月9日立案受理后，依法适用简易程序于2017年2月24日公开开庭进行了审理。原告谢某1及其法定代理人谢某2、委托诉讼代理人李璐、周礼妹，被告周某、市政管理局的委托诉讼代理人陈学文、平安保险公司的委托诉讼代理人周龙到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告谢某1向本院提出诉讼请求：1、判决被告共同赔偿原告损失共计143006.42元；2、判令被告三在交强险和商业三者险限额内优先承担赔偿责任且优先赔偿精神损害抚慰金；3、被告共同承担本案诉讼费用。事实和理由：2016年8月9日11时50分许，原告驾驶二轮摩托车沿谷丰路由北向南行驶至岳麓区谷丰路博才小学地段时，遇被告一周某驾驶湘Ａ×××××轻型普通货车从谷丰路西侧泊车位内使出。由于被告一严重忽视交通安全，加之原告行驶速度过快，以致两车临近时双方避让不及，造成原告受伤，两车受损的交通事故。经长沙市公安局交通警察支队岳麓交通警察大队作出长公交认（岳）字[2016]第08005069号道路交通事故认定书，认定被告一承担此次事故的主要责任，原告承担次要责任。经查，被告一驾驶的车辆系被告二所有，并且该车辆在被告三处投保交强险和商业三者责任险，此次事故发生在保险期限内。事故发生后，原告被送到湖南省航天医院急救，第二日转至中南大学湘雅三医院住院治疗，于2016年8月13日出院，出院医嘱：回当地医院继续治疗。同日，原告被送到湖南省第二人民医院住院治疗。以上共计住院治疗93天。出院医嘱：注意休息，加强营养支持；继观指体功能恢复情况必要时二期功能重建术等。经湖南师范大学司法鉴定中心伤残评定，该中心于2016年12月15日确认“被鉴定人因本次交通事故导致损伤构成二个十级伤残，伤后休息180天，1人护理90日，营养期90天，后续医药费25000元”。原告主张如下损失项目：l、医疗费134164.78元；2、后续医疗费用25000元；3、住院伙食补助费93天×60元＝5580元；4、营养费3000元；5、伤残赔偿金28838元×0.13×20年＝74978.8元；6、精神损害抚慰金8000元；7、误工费3000÷30×180＝18000元；8、护理费170元×93天＝15750元；9、交通费5000元；10、司法鉴定费2000元。
被告平安保险公司辩称：（一）被告市政公司在本公司投保了交强险及商业第三者责任险，保额30万元且不计免赔；（二）被告平安保险公司已在交强险范围内为原告垫付了治疗费10000元；（三）原告在赔偿清单中的各个赔偿项目或主张过高、或证据不足，应当进行相应核减及审查。1、医疗费：医疗费用中包含了非医保费用，即占总医疗费金额的20%及以上，该费用应由直接侵权人承担，平安保险公司不承担赔偿责任。根据《商业保险条款》的有关约定，医疗费用应按国家基本医疗保险标准核定损失，平安保险公司对非医保费用不承担赔偿责任。2、后续治疗费：原告仅两根手指做了内固定手术，腿部为外固定支架，现鉴定意见认为其需康复治疗费5000元，取内固定费20000元，属重复评定，且远远超出了必要的限度。3、营养费：原告主张的3000元营养费无相关依据，平安保险公司不予认可，营养费应具体参照医疗机构的意见确定。4、护理费：因原告没有提供护理人员误工证明或聘请护理人员支付费用票据证明，且鉴定意见只需护理90天，根据原告伤情（脑震荡）及湖南地区经济水平，平安保险公司认为护理费应按照100元／天计算，为9000元。5、残疾赔偿金：原告伤残程度存疑，且原告及其法定代理人并未提供居住在城镇（未提供居住证）、收入来源于城镇的证明，即使真能构成伤残等级，也应当按照农村标准计算。6、误工费：原告受伤时未满16周岁，属未成年人，且未提供任何误工证明，平安保险公司对误工费不予认可。7、交通费：原告主张交通费5000元，但无相应的交通费票据予以证明，平安保险公司不予认可，请法院依法予以驳回。8、精神损害抚慰金：原告在此次交通事故中负有次要责任，平安保险公司认为精神损害抚慰金应予核减，以5000元为宜。9、司法鉴定费：鉴定费不属于交强险和商业三者险的赔偿项目，该费用不应由平安保险公司承担。
被告市政管理局同意平安保险公司的答辩意见，同时辩称，被告周某系市政管理局的工作人员，发生交通事故时，正在履行职务行为，市政管理局已经垫付医药费91525.18元。
被告周某的答辩意见同市政管理局的答辩意见一致。
本院经审理认定事实如下：2016年8月9日11时50分许，谢某1驾驶二轮摩托车沿长沙市岳麓区谷丰路由北向南行驶至博才卓越小学地段时，遇周某驾驶湘Ａ×××××轻型普通货车从谷丰路西侧泊车位内驶出，谢某1驾驶的摩托车前部与周某驾驶的轻型普通货车左前部相撞，造成两车受损，谢某1受伤的交通事故。2016年9月22日，长沙市公安局交通警察支队岳麓交通警察大队出具长公交认（岳）字（2016）第08005069号《道路交通事故认定书》，认定周某在本次交通事故中负主要责任，谢某1负次要责任。
事故发生当日，谢某1被送往湖南航天医院急救，次日转至中南大学湘雅三医院住院治疗，于2016年8月13日出院，出院医嘱：回当地医院继续治疗。同日，谢某1入湖南省第二人民医院（湖南省脑科医院）继续治疗89天，至2016年11月10日出院，出院诊断：1、右胫腓骨骨折（开放性）；2、右小腿皮肤软组织挫伤并感染；3、双侧桡骨骨折并下尺桡关节半脱位；4、右环指不全离断伤术后；5、右小指不全离断伤术后；6、右第5掌骨骨折术后；7、右环指近节指骨骨折内固定术后；8、右小指近节指骨骨折术后；9、头部外伤；10、全身多处皮肤软组织挫裂伤术后。出院医嘱：1、注意休息，加强营养支持；2、出院后每隔一月来院门诊复查；3、适当加强患肢功能锻炼；4、根据骨折愈合情况再决定何时下地负重锻炼；5、骨折愈合取内固定；6、继观指体功能恢复情况必要时二期功能重建术；7、不适来院随诊。以上共计住院93天，产生医疗费总计133525.18元，其中市政管理局垫付91525.18元，平安保险公司垫付10000元，谢某1自付32000元。自出院后至2016年12月8日，谢某1先后花费门诊医疗费用共计634.6元。在本案庭审过程中，三被告对谢某1所花费医疗费用的非医保用药部分核减比例达成了一致，同意按总医疗费用的17%计算。
2016年11月10日，长沙市公安局交通警察支队岳麓区大队委托湖南师范大学司法鉴定中心对谢某1的伤残等级及相关医疗事项进行鉴定，该鉴定中心于2016年12月15日出具湖南师大司鉴（2016）临鉴字第1312号《法医临床司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、被鉴定人因本次交通事故导致损伤构成二个十级伤残；2、建议受伤后休息180天，壹人护理90天，营养期90天；3、后续医药费贰万伍仟元。谢某1为前述鉴定支出鉴定费用2000元。
另查明，湘Ａ×××××轻型普通货车系市政管理局所有，在平安保险公司购买了交强险和30万元不计免赔商业第三者责任险，本次事故发生在保险期限内。驾驶人周某系市政管理局的工作人员，发生事故时周某正在执行工作任务。
又查明，谢某1系未成年人，其户籍所在地为湖南省县，自2015年2月起跟随其父母谢某2、王志红居住在长沙市××桥安置小区××单元××房。
以上事实，有当事人的当庭陈述，谢某1提交并经庭审质证的《道路交通事故认定书》、机动车行驶证、机动车交通事故责任强制保险单（正本）、湖南航天医院病历档案、中南大学湘雅三医院病历档案、湖南省第二人民医院病历档案、湖南省医疗住院收费票据、证明、长沙市第四医院放射科诊断报告单、湖南省医疗门诊收费票据、湖南师范大学司法鉴定中心司法鉴定意见书、湖南增值税普通发票、居住证明、租房合同，市政管理局提交并经庭审质证的湖南省医疗住院票据、湖南省医疗门诊收费票据等证据予以证实，本院予以确认。
本院认为，（一）关于平安保险公司申请鉴定是否应予准许的问题。平安保险公司于2017年2月19日向本院提出鉴定申请，请求：1、对本案原告谢某1因交通事故受伤产生的费用中的非医保及非外伤费用进行鉴定；2、对本案原告谢某1提交的湖南师范大学司法鉴定中心出具的（2016）临鉴字第1312号《法医临床司法鉴定意见书》所涉伤残等级、后期医疗费进行重新鉴定。关于非医保用药部分，因三被告已经就核减比例达成一致，故无需再启动鉴定程序；关于对伤残等级、后期医疗费进行重新鉴定的问题，因平安保险公司并无与鉴定结论相反的证据予以支持，故本院在庭审过程中已经驳回了此项重新鉴定申请；关于非外伤费用的鉴定，本院要求平安保险公司在开庭后5日内向本院提交相关证据予以证实，但平安保险公司并未提交任何证据支持自己的观点，故本院对该项鉴定申请亦予以驳回。
（二）关于本案侵权责任如何认定的问题。首先，本次事故中，岳麓交警队出具的道路交通事故认定书确认周某负主要责任，谢某1负次要责任。原、被告双方对该交通事故责任认定并无争议。根据《道路交通安全法》第七十六的规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；……”本院综合交通事故肇事双方的过错程度、车辆属性等情况，认定肇事车辆湘Ａ×××××车承担谢某1超出交强险赔偿限额损失部分的70%赔偿责任。其次，肇事车辆湘Ａ×××××车在平安保险公司投保了交强险和商业三者险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六的规定:“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”。谢某1的各项损失超过交强险赔偿范围的，在划分责任比例后，本应由湘Ａ×××××车车承担的赔偿责任，转由平安保险公司根据保险合同在商业三者险的赔偿范围内予以赔偿。仍有不足的或者不属于保险赔偿范围的损失，再由湘Ａ×××××车予以赔偿。再次，湘Ａ×××××车的所有人为市政管理局，驾驶人周某系市政管理局的工作人员，事故发生在周某执行工作任务期间，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款的规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。故对商业三者险赔偿不足的或者不属于保险赔偿范围的损失应由市政管理局按照事故责任划分比例承担。
（三）关于谢某1的各项损失如何认定的问题。结合本院采纳的各项证据，并参照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，对谢某1的各项损失认定如下：1、医疗费，根据有效票据，本院认定为134159.78元，其中非医保用药部分费用为21107.16元[(134159.78元-10000元)×17%]；2、后续治疗费，本院结合鉴定意见认定为25000元；3、住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准结合谢某1住院时间认定为60元/天×93天=5580元；4、营养费，本案并无相关证据证明营养费的实际支出情况，故本院结合鉴定意见认定的营养期，酌情认定为2000元；5、伤残赔偿金，根据《最高人民法院民一庭关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》的精神，本案中，谢某1的户籍性质虽系农村户口，但其为未成年人，跟随父母自2015年2月起即居住在长沙市，有关损害赔偿费用应当按照当地城镇居民的相关标准计算。故结合谢某1的伤残等级、年龄、居住情况等认定谢某1的伤残赔偿金为28838元/年×20年×13%=74978.8元；6、精神损害抚慰金，结合原告的伤残程度、双方的责任划分等因素酌情认定为6000元；7、护理费，根据鉴定意见确认的护理期为90天，参照湖南省2015年城镇非私营单位居民服务、修理和其他服务业从业人员年平均工资42499元/年的标准，谢某1的护理费为10479.21元（42499元÷365天×90日），谢某1主张护理费170元/天标准过高，本院不予采纳；8、交通费，谢某1未提交证据证明交通费的实际支出情况，本院结合谢某1的住院情况酌定为1000元；9、鉴定费，根据谢某1提交的有效票据认定为2000元。另外，关于误工费的问题，谢某1提交了和解协议、欠条欲证实其在某汽车美容服务部工作，但因签订和解协议的乙方并未到庭作证，本院无法核实其真实性，且谢某1并未提交其他证据证实其已经参加工作，故对于谢某1的误工费主张，本院不予支持。
综上，谢某1的各项损失合计为261197.79元，其中医疗费项下的损失为166739.78元（医疗费134159.78元、住院伙食补助费5580元、营养费2000元、后续治疗费25000元），由平安保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元；伤残项下的损失为92458.01元（残疾赔偿金74978.8元，护理费10479.21元、交通费1000元，精神损害抚慰金6000元），未超过交强险伤残赔偿限额，由平安保险公司在交强险限额内全额赔偿。
谢某1超过交强险赔偿责任限额部分的损失为158739.78元（166739.78元-10000元+2000元），扣除不属保险赔偿范围的损失23107.16元（非医保用药费用21107.16元+鉴定费2000元）之后为135632.62元，未超过商业第三者责任险范围，根据事故责任划分比例，由平安保险公司在商业第三者责任险范围内赔偿94942.83元（135632.62元×70%）。综上，被告平安保险公司在交强险和商业第三者责任险限额内应赔偿谢某1的各项损失共计197400.84元（10000元+92458.01元+94942.83元）。对不属于保险赔偿范围的损失23107.16元，按照事故责任划分比例，应由市政管理局赔付谢某116175.01元（23107.16元×70%）。本案中，市政管理局已为谢某1垫付医疗费用91525.18元，核减市政管理局需承担的赔偿费用16175.01元，其多垫付的75350.17元（91525.18元-16175.01元），由平安保险公司与市政管理局另行结算，但应从平安保险公司给付谢某1的赔偿金额中核减。平安保险公司之前已经垫付10000元医疗费用，也应从其给付谢某1的赔偿金额中核减，故平安保险公司最终需赔偿谢某1112050.67元（197400.84元-75350.17元-10000元）。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、限被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司于本判决生效之日起十日内支付原告谢某1赔偿款合计112050.67元；
二、驳回原告谢某1的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费减半收取507.5元，由被告长沙市岳麓区市政管理局负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审判员 汪 样
二〇一七年三月八日
书记员 喻世涵
附相关法条：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。