安徽省亳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖16民终1885号
上诉人（原审原告）：涡阳县第二中学，住所地涡阳县胜利东路*号。
法定代表人：尹新，该校校长。
委托诉讼代理人：张芳春，安徽乐行律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：阜阳市同济路桥建筑有限公司，住所地阜阳市颍泉区中市办慧湖路中央豪景小区1#、2#楼418号。
法定代表人：王仿驰，该公司经理。
委托诉讼代理人：杨先善，安徽景涛律师事务所律师
上诉人涡阳县第二中学（以下简称涡阳二中）与上诉人阜阳市同济路桥建筑有限公司（以下简称阜阳同济路桥公司）建设工程施工合同纠纷一案，双方均不服安徽省涡阳县人民法院（2016）皖1621民初2221号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月23日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人涡阳二中的委托诉讼代理人张芳春、上诉人阜阳同济路桥公司的法定代表人王仿驰及其委托诉讼代理人杨先善到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
涡阳二中上诉请求：依法改判阜阳同济路桥公司承担违约金43000元；并承担自2011年2月1日起按银行同期利息支付258829.7元的利息。事实和理由：一、一审对涡阳二中主张的违约金43000元不予支持，属认定事实错误。在涡阳二中提交的《建设工程施工合同》中，双方约定工程期限为36天，并在补充条款中约定：不得无故拖延工期，如果拖延工程每天交付违约金500元。同时在竣工验收报告中，双方当事人认可实际施工期限为122天，超过约定工期86天。故阜阳同济路桥公司应当支付给涡阳二中43000元的违约金。二、涡阳县发改委在涉案工程立项批复中关于建设资金的批复为由涡阳二中自筹解决。在涉案工程施工期间，涡阳二中支付阜阳同济路桥公司362900元工程款，该部分工程款属于涡阳二中自筹资金。后该工程纳入民生工程，建设资金改由国家财政支出。阜阳同济路桥公司于2011年1月30日从涡阳县财政局支取407000元工程款。涉案工程经决算并审定工程造价为511070.31元，而阜阳同济路桥公司领取工程款合计769900元，其实际多支取258829.7万元，属于不当得利，应当返还给涡阳二中。涡阳二中多次催要，阜阳同济路桥公司均拒不返还，其应当自2011年2月1日起支付不当得利利息。综上，请求二审法院依法支持涡阳二中的上诉请求。
阜阳同济路桥公司辩称，涡阳二中主张阜阳同济路桥公司多支取的25万余元工程款，不应返还给涡阳二中，故不存在利息问题。一审认定涡阳二中要求支付违约金没有证据支持正确，但认定工期拖延86天错误，工期延长是因为施工过程中，涡阳二中增加了工程量。综上，请求二审法院依法驳回涡阳二中的上诉请求，依法支持我公司的上诉请求。
阜阳同济路桥公司上诉请求：一、依法撤销安徽省涡阳县人民法院（2016）皖1621民初2221号民事判决第一项内容，改判驳回涡阳二中的起诉或驳回涡阳二中的诉讼请求。二、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、阜阳同济路桥公司未向涡阳县财政局申请支取工程款，一审认定阜阳同济路桥公司从涡阳县财政局支取工程款407000元错误。阜阳同济路桥公司与涡阳县财政局之间不存在工程合同关系，故涡阳县财政局不可能接受阜阳同济路桥公司的付款请求，亦不可能凭阜阳同济路桥公司的申请直接付款。因此向财政局申请支付工程款的只能是涡阳二中。一审在没有证据证明阜阳同济路桥公司向涡阳县财政局申请付款的情况下，直接认定阜阳同济路桥公司从涡阳县财政局支取工程款407000元显然缺乏根据，认定事实错误。涉案施工合同系无效合同，原审认定工期拖延86天错误。二、本案不属于经济纠纷，相关行为人存在骗取国家财产，涉嫌经济犯罪的事实，依法应将本案移送公安机关或者人民检察院处理。一审法院将本案作为民事案件作出判决，掩盖了刑事犯罪，导致国家财产受到损失，适用法律错误，程序违法。涡阳二中当初负责工程的人员将工程安排赵强挂靠在阜阳同济路桥公司名下施工，对阜阳同济路桥公司收到工程款后应将工程款支付给赵强的情况是清楚的、明白的。涡阳二中在2009年8月至2010年1月通过涡阳县国库支付中心先后支付三笔工程款合计362900元，涡阳二中对审核的工程造价金额是完全掌握的，其对已付工程款金额和下欠工程款金额完全清楚。涡阳二中为何还要向财政局申请支付407000元工程款？涡阳县财政局为何在2011年1月30日支付工程款407000元？赵强的活动能力再强大，涡阳县财政局没有建设单位涡阳二中审批单或报告等手续，不可能支付最后一笔工程款407000元。由此可见，所谓多支付工程款，实为一伙相关人员密谋策划骗取国家财产。阜阳同济路桥公司要求二审法院依法驳回原告涡阳二中起诉，将本案移送公安机关或者人民检察院处理。三、涡阳县财政局支付给阜阳同济路桥公司的407000工程款，不属于涡阳二中的财产，并未给涡阳二中造成损失，其无权以不当得利请求返还。一审法院未追加涡阳县财政局参加本案诉讼，判决返还给涡阳二中工程款258829.7元，程序违法，适用法律错误。即使存在多支付工程款，也是涡阳县财政局在2011年1月30日给付工程款407000元时，其中多支付了258829.7元，该款属于涡阳县财政局管理的国有资金，不属于涡阳二中的自有财产，法院应当依法驳回涡阳二中的诉讼请求。即使本案不涉及刑事犯罪，也应由涡阳县财政局来主张权利。为防止国有财产流失，一审法院应当追加涡阳县财政局作为独立请求权的第三人参加诉讼。四、涡阳二中起诉前并未向阜阳同济路桥公司主张权利，一审认定其多次催要错误。本案早已超过诉讼时效，应当依法驳回其诉讼请求。综上，请求二审法院依法支持阜阳同济路桥公司的上诉请求。
涡阳二中辩称，阜阳同济路桥公司称未向涡阳县财政局申请支付工程款与事实不符。多支付工程款是因为基于政策变化，涉案工程的建设资金由自筹变更为财政拨付。在工程纳入民生工程之前，涡阳二中已经向阜阳同济路桥公司支付36万余元的工程款，该工程纳入民生工程后，工程款必须由财政局支付。该工程通过招投标程序，阜阳同济路桥公司在公开招投标中中标并参与涉案工程施工，故该工程不是由涡阳二中负责人将工程安排给赵强挂靠的。阜阳同济路桥公司在收到财政局支付的工程款后，应当将涡阳二中支付给其的工程款返还。涡阳二中与阜阳同济路桥公司之间存在建设工程施工合同关系，双方权利义务明确，故本案不存在漏列当事人的情况。涡阳二中提供证据证明其一直在主张权利，故本案并未超过诉讼时效。综上，请求二审法院依法驳回阜阳同济路桥公司的上诉请求。
涡阳二中向一审法院起诉请求：一、依法判令被告承担工期延期的违约金43000元。二、依法判令被告返还原告工程款258829.7元。三、依法判令被告自2011年2月1日起支付不当得利的258829.7元的利息。
一审法院认定事实：2009年8月7日被告阜阳同济路桥公司经招投标，中标了原告学生厕所工程，原、被告签订建设工程施工合同，合同承包范围：土建、水电、安装等。合同约定工期为36天。合同价款为479000元。同时双方约定“不得无故拖延工期，如拖延工程每天交付违约金500元”合同签订后2009年8月10日该工程开工，2009年12月15日完工，工期拖延86天，原告在被告施工期间三笔支付工程款362900元。由于该工程属于涡阳县财政局财政资金支付，2011年1月30日被告从涡阳县财政局支取工程款407000元。该工程经安徽欣安造价师事务所进行审核决算，审定工程造价为511070.31元。而被告实际取得工程769900元。被告多支取的258829.7元（769900元-511070.31元）经原告多次催要未果。
一审法院认为，没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。本案中，原、被告之间的建筑工程合同的造价经审计为511070.31元。而被告实际支取工程款769900元，其中258829.7元（769900元-511070.31元）属于不当得利，依法应当返还。被告的违约责任因原告没有证据证明其主张的事实，本院不予支持；依照《中华人民共和国民法通则》第九十二条、第一百三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、被告阜阳市同济路桥建筑有限公司于本判决生效后十五日内返还原告涡阳县第二中学工程款258829.7元。二、驳回原告涡阳县第二中学的其他诉讼请求。案件受理费5247元，由被告阜阳市同济路桥建筑有限公司负担。
本案二审中，涡阳二中、阜阳同济路桥公司围绕案件争议焦点依法提交了证据。对于当事人二审争议的事实，本院认证如下：涡阳二中补充举证的涡阳县发展与改革委员会对涉案工程的立项批复，阜阳同济路桥公司对其无异议，本院予以认定。本院查明的事实与一审相同。
本院认为，本案二审的争议焦点为：一、一审判决阜阳同济路桥公司返还涡阳二中258829.7元是否正确；二、阜阳同济路桥公司是否应当支付258829.7元的利息，阜阳同济路桥公司是否应当支付工期延期的违约金43000元。
关于争议焦点一，阜阳同济路桥公司与涡阳二中签订建设工程施工合同并参与涉案工程建设施工。阜阳同济路桥公司施工期间收到涉案工程工程款362900元，后于2011年1月30日收到涉案工程工程款407000元。阜阳同济路桥公司就涉案工程收到工程款合计769900元。因涉案工程经安徽欣安造价师事务所审核核定工程造价为511070.31元，故阜阳同济路桥公司就涉案工程实际多领取工程款258829.7元。对于该部分工程款，阜阳同济路桥公司占有无合法依据，应当予以返还。阜阳同济路桥公司主张应追加涡阳县财政局为独立请求权第三人，因本案系建设工程施工合同纠纷，涡阳二中与阜阳同济路桥公司系合同当事人，对于阜阳同济路桥公司的该项主张，本院不予采信。一审判决阜阳同济路桥公司将258829.7元返还给涡阳二中并无不当。
关于争议焦点二，涡阳二中主张阜阳同济路桥公司应自2011年2月1日起支付258829.7元的利息，因该主张无法律依据，故对于涡阳二中的该项主张，本院不予支持。涡阳二中主张双方当事人约定拖延工程每天需交付违约金500元，阜阳同济路桥公司实际施工的期限比合同约定的施工期限拖延86天，应当按照约定向其支付43000元违约金，因涡阳二中未举证证明工程延期系阜阳同济路桥公司单方原因所致，亦未对工程延期的期限进行鉴定评估，故对于涡阳二中的该项主张，本院不予支持。
综上所述，上诉人涡阳二中、阜阳同济路桥公司的上诉请求均不能成立，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6122元，由上诉人涡阳县第二中学负担875元，由上诉人阜阳市同济路桥建筑有限公司负担5247元。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙 震
审 判 员 任 静
代理审判员 郜志鹏
二〇一六年十二月二十二日
书 记 员 张 影
附：本案相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。