江苏省徐州市云龙区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）云民初字第4019号
原告马以虎。
委托代理人郭媛，江苏卓尔群律师事务所律师。
委托代理人王潇雨，女。
被告林日仕，男。
委托代理人林金定，女，1981年1月4日生，汉族，住徐州淮海食品城天龙市场门面***号。
被告中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司，住所地本市解放南路矿大科技园科技大厦一楼。
负责人孟洪洋，经理。
委托代理人刘全权，江苏金铎律师事务所律师。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司徐州中心支公司，住所地徐州市建国西路59号。
负责人刘忠贺，该公司经理。
委托代理人王玉芳，江苏它石律师事务所律师。
原告马以虎诉被告林日仕、中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司（以下简称平安保险公司）、中国太平洋财产保险股份有限公司徐州中心支公司（以下简称太平洋保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告马以虎的委托代理人郭媛、王潇雨，被告平安保险公司的�托代理人刘全权、被告太平洋保险公司的委托代理人王玉芳到庭参加诉讼。被告林日仕经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告马以虎诉称：2011年10月9日18时29分，王子昂驾驶苏CYXX**号汽车行驶至三环东路（刘锦记酒店门前）时，与原告发生交通事故，致原告受伤，两车损坏。经交警部门认定，王子昂负事故全部责任。苏CYXX**号车属被告林日仕所有，该车在平安保险公司投保交强险、在被告太平洋保险公司投保商业三者险（10万元）。原告伤情经徐州市中医院诊断为：右尺骨鹰嘴粉碎性骨折；右桡骨远端骨折；右尺骨茎突骨折；多发性软组织损伤。后原告又于2013年1月22日入该院做内固定取出术，于2013年1月30日好转出院，住院8天，花费医疗费5704.44元。原告就第一次治疗的相关损失赔偿向徐州市云龙区人民法院起诉，要求被告赔偿原告医疗�5400元，住院伙食补助费1098元，营养费915元，护理费10166.67元，误工费24200元，交通费2000元，后续治疗费10000元。该院经审理，于2012年11月28日作出（2012）云民初字第1215号民事判决书。原告不服该判决，提起上诉。经徐州市中级人民法院主持调解，双方当事人达成调解协议如下：一、中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司于2013年4月7日之前赔偿马以虎误工费7766.6元、护理费3050元、交通费300元。二、林日仕于2013年4月7日之前赔偿马以虎医疗费、住院伙食补助费、营养费，共计10000元（林日仕就本案赔偿款10000元向中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司申请理赔时，自愿放弃其中的2600元），如果林日仕逾期不支付上述款项，则按12000元由马以虎申请法院执行。三、马以虎如因本案产生后续治疗等其他费用，由其另行起诉。四、一审案件受理费440元，减�收取220元，由林日仕负担。2013年3月8日，徐州市中级人民法院作出（2013）徐民终字第0286号民事调解书，对双方的上述调解协议进行了确认。被告已按协议赔偿原告上述损失。现原告二次住院，产生各项费用及损失，故提起诉讼，请求判令被告赔偿医疗费5704.44元、住院伙食补助费144元（18元／天＊8天）、营养费1560元（20元／天＊78天）、误工费19078.1元（198天）、护理费8320元（106.67元／天＊78天）、鉴定费1800元、交通费1000元。
被告林日仕未答辩。
被告平安保险公司辩称：我公司在交强险限额内依法进行赔付。另外本事故我公司已在交强险内范围内赔偿了原告医疗费10000元、误工费7766.6元（90天）、护理费3050元（61天），交通费300元。故我公司可按鉴定结论承担剩余天数的误工费及护理费。鉴定费及诉讼法保险公司不承担。
被告太平洋保险公司辩称：苏CYXX**号车在我公司投保商业三者险10万元，且未投保不计免赔。保险公司已按合同赔付15695.34元。因驾驶员负事故全部责任，按照保险条款，应扣除20%的免赔。鉴定费和诉讼费保险公司不承担。
经审理查明：2011年10月9日18时29分，王子昂驾驶苏CYXX**汽车行驶至三环东路（刘锦记酒店门前）时，与驾驶电动车的原告发生交通事故，致原告受伤，两车损坏。经交警部门认定，王子昂负事故全部责任。原告自2011年10月9日至2011年12月9日在徐州市中医院住院治疗，诊断为：右尺骨鹰嘴粉碎性骨折、右桡骨远端骨折、右尺骨茎突骨折、多发性软组织损伤。出院医嘱：注意休息，骨折愈合时间约6-8周，期间避免负重。原告第一次治疗的相关损失赔偿提起诉讼，要求被告赔偿原告医疗费5400元，住院伙食补助费1098元，营养费915元，护理费10166.67元，误工费24200元，交通费2000元，后续治疗费10000元。后被告平安保险公司在交强险内范围内赔偿了原告医疗费10000元、误工费7766.6元（90天）、护理费3050元（61天）、交通费300元。被告林日仕赔偿原告医疗费及住院伙食补助费1098元（61天）、营养费915元（61天）。太平洋保险公司按其与林日仕的保险合同赔付林日仕15695.34元。原告就其伤残等级等申请鉴定，本院依法委托徐州医学院司法鉴定所进行鉴定，该所作出的司法鉴定意见书的鉴定意见为：原告右上肢的损伤不构成道路交通事故伤残等级，误工期限以26周左右为宜，护理期限及营养期限均以10周左右为宜。原告支付鉴定费1300元。
另查明，苏CYXX**号车在平安保险公司投保了交强险，在太平洋保险公司投保了商业三者险（10万元，未投保不计免赔），事故发生在保险期内。被告林日仕系事故车辆的所有人，王子昂系被告林日仕的雇工，事故发生时从事雇佣活动。马�虎在徐州市金朝阳温州服装批发城3069号摊位从事鞋帽零售经营。
以上事实，有原被告提供的徐州市中医院门诊病历、入院记录、出院记录、医疗费发票、费用清单、事故认定书、（2012）云民初字第1215号民事判决书、（2013）徐民终字第0286号民事调解书以及当事人的当庭陈述等证据证实，本院予以确认。
本院认为：原告马以虎与王子昂发生交通事故，王子昂在该事故中负全部责任，因王子昂与被告林日仕之间形成劳务关系，故王子昂因劳务造成他人损害，应由被告林日仕承担赔偿责任。由于事故车辆在被告平安保险公司投保了交通事故责任强制保险，在太平洋保险公司投保了商业三者险（10万元，未投保不计免赔），故被告平安保险公司应在交通事故责任强制保险的责任限额内承担赔偿责任；超过交通事故责任强制保险责任限额的损失，应由被告太平洋保险公司按照保险合同予以赔偿；因被告林日仕负事故全部责任，被告太平洋保险公司对被告林日仕赔付责任有20%的免赔；还有不足的，由被告林日仕承担赔偿责任。对于原告主张的各项损失，本院进行如下认定：
原告主张医疗费损失5704.44元，其中5594.44元有门诊病历、住院病案、医疗费票据等证据证实，本院予以支持。原告主张住院伙食补助费144元，未超过法律规定，本院予以支持。原告主张营养费1560元（20元／天＊78天），根据鉴定意见原告的营养期以10周为宜，且被告已赔偿原告61天的营养费，原告主张1560元的营养费，应扣减被告已经赔偿的营养费，故被告还应赔偿原告营养费180元（9天）。以上共计5918.44元。原告主张误工费19078.1元，根据鉴定意见原告的误工期以26周为宜，且被告已赔偿原告90天的误工费，原告主张的营养费，应扣减被告已经赔偿的误工费，故被告还�赔偿原告误工费7939元（92天）。
原告主张护理费8320元（106.67元／天＊78天），本院酌情按一般护工标准（60元／天）计算，根据鉴定意见原告的护理期以10周为宜，且被告已赔偿原告61天的误工费，原告主张的护理费，应扣减被告已经赔偿的护理费，故被告还应赔偿原告护理费540元（9天）；原告主张交通费1000元，根据原告及其必要的陪护人员因就医发生的费用计算，本院酌定支持200元。
综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、本判决生效之日起十日内，被告中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司赔偿原告马以虎误工费7939元、护理费540元、交通费200元。
二、本判决生效之日起十日内，被告中国太平洋财产保险股份有限公司徐州中心支公司赔偿原告马以虎医疗费、住院伙食补助费、营养费合计4734.75元。
三、本判决生效之日起十日内，被告林日仕赔偿原告马以虎医疗费、住院伙食补助费、营养费合计1183.7元。
四、驳回原告其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费400元，鉴定费1300元，由被告林日仕负担1100元、原告负担600元（原告已预交，被告在履行判决确定的义务时一并给付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。
审 判 长 孔祥伟
人民陪审员 路 伟
人民陪审员 路振亚
二〇一四年十一月二十八日
书 记 员 赵 静