山东省威海市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁10民终2400号上诉人（原审被告）：吉林市第一建筑工程股份有限公司，住所地吉林省吉林市高新区恒山西路警民街81号。法定代表人：张铁平，董事长。委托诉讼代理人：陈涛，山东滨海正大律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：董大爱，男,1970年8月20日出生，汉族，住四川省巴中市巴州区。被上诉人（原审原告）：王长江，男，1973年7月18出生，汉族，住威海经济技术开发区。以上二被上诉人之共同委托诉讼代理人：张军伟，山东力诺律师事务所律师。原审被告：吉林省第一建筑工程股份有限公司海阳分公司，住所地山东省烟台市海阳市凤城工业园区凤阳路龙凤东街1号。负责人刘洪安，经理。上诉人吉林市第一建筑工程股份有限公司（以下简称吉林一建公司）因与被上诉人董大爱、王长江、吉林省第一建筑工程股份有限公司海阳分公司（以下简称海阳分公司）建设工程合同纠纷一案，不服山东省荣成市人民法院（2015）荣成商初字第184号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月2日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。吉林一建公司上诉请求：撤销原判，依法改判。事实和理由：吉林一建公司从未与董大爱、王长江签订合同，并且在2014年10月10日已经停止海阳分公司一切经营活动，且已经收回海阳分公司所有公章。董大爱、王长江提供的证据中加盖海阳分公司均为虚假。董大爱、王长江应提供证据证实公章的真实性。董大爱、王长江将保证金支付给案外人刘刚，刘刚并非是吉林一建公司与海阳分公司职工，刘刚收取保证金的行为，不应认定为职务行为，不应由吉林一建公司或海阳分公司承担返还责任。一审判决所确定的工程款数额缺乏依据。王季君、宋超等均非吉林一建公司和海阳分公司职工，其签字与吉林一建公司或海阳分公司无关。董大爱、王长江辩称，吉林一建公司的分支机构海阳分公司与董大爱、王长江签订协议，吉林一建公司应承担相应责任。涉案公章均为真实有效，海阳分公司负责人刘洪安对此予以确认。吉林一建公司对此提出异议，但未提供相应证据予以证实。董大爱、王长江系按照吉林一建海阳分公司的授意将履约保证金汇入指定账户，吉林一建海阳分公司已经出具收据予以确认。一审判决所确定的各项数额是经过董大爱、王长江与海阳分公司共同确认的。刘刚、王季君、宋超均系海阳分公司员工，其行为均系职务行为。海阳分公司未予述辩。董大爱、王长江向一审法院起诉请求：判令吉林一建公司、海阳分公司支付董大爱、王长江工程款57200元；支付董大爱、王长江合同履约保证金100万元；赔付董大爱、王长江临建人工费、活动房、配套材料费损失21.2万元；赔付董大爱、王长江停工费18万元；赔付董大爱、王长江施工人员往返路费22000元。一审法院认定事实：2015年1月22日，董大爱、王长江与海阳分公司签订建筑劳务分包施工协议，海阳分公司将位于荣成市港西镇北城村的旧村改造项目发包给董大爱、王长江，董大爱、王长江共向海阳分公司支付合同履约保证金100万元。合同签订后，董大爱、王长江即组织人员进行施工，后因海阳分公司资金断裂等原因，造成工程停工。海阳分公司确认应支付董大爱、王长江工程款57200元；临建人工费、活动房和配套材料费212000元。庭审中，吉林一建公司对董大爱、王长江提交的合同中海阳分公司印章的真实性提出异议，但未在指定时间内提交鉴定申请书以及鉴定费。另查，海阳分公司为被告吉林一建公司设立的非法人企业。一审法院认定以上事实，有双方当事人及相关书证等证据在案为证。一审法院认为：董大爱、王长江与海阳分公司签订的合同书为双方真实意思表示，双方均应按照合同全面履行。现因海阳分公司原因造成合同履行不能，海阳分公司应将收取的合同履约保证金退还董大爱、王长江，并支付董大爱、王长江工程款、活动房和临建人工费和配套材料费。关于停工损失，依据工程联系单和双方的协议书，董大爱、王长江要求按20人停工60天，每人每天150元计算为180000元并无不当，予以认可，海阳分公司应支付董大爱、王长江上述停工损失。董大爱、王长江要求的交通费未能提供充足有效的证据证实，不予认定。因海阳分公司系吉林一建公司开办的非法人机构，所以吉林一建公司、海阳分公司应共同支付给董大爱、王长江上述款项。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百八十三条、第二百八十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、吉林一建公司、海阳分公司于判决生效后十日内给付董大爱、王长江合同履约金100万元；二、吉林一建公司、海阳分公司于判决生效后十日内给付董大爱、王长江工程款57200元；三、吉林一建公司、海阳分公司于判决生效后十日内给付董大爱、王长江活动房费用及临建人工费21.2万元；四、吉林一建公司、海阳分公司于判决生效后十日内给付董大爱、王长江停工费180000元；五、驳回董大爱、王长江的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费23041元，由董大爱、王长江负担241元，吉林一建公司、海阳分公司负担22800元。保全费5000元，由吉林一建公司、海阳分公司负担。本院二审期间，董大爱、王长江提交2014年10月11日中国农业银行取款业务回单一份，证明向王季君转账20万元；2014年10月5日中国工商银行汇款凭证一份，证明向王季君转账20万元。董大爱、王长江主张共向海阳分公司支付保证100万元，其中银行转账68.1万元，现金31.9万元。因涉案工程系海阳分公司从江西辉煌公司接手的，董大爱、王长江原与江西辉煌公司签订建设工程施工合同，并交纳了40万元的工程保证金（王季君原为江西辉煌公司的工地负责人，后工程转让给海阳分公司后，王季君继续为海阳分公司工作）。后工程转让给海阳分公司，董大爱、王长江与海阳分公司另行签订合同约定保证金70万元，董大爱、王长江交纳21.9万元保证金。后海阳分公司向其借款30万元支付工人工资，该笔借款也转换为保证金。海阳分公司将上述款项统一开具收据，并将收据时间倒签至合同签订之日。经质证，吉林一建公司对上述证据不予认可，主张董大爱、王长江所述的汇款时间与合同签订时间相互矛盾，并且款项并非是汇给海阳分公司。董大爱与王长江的陈述也可以证明王季君并非是海阳分公司的员工。案经二审审理查明，吉林一建公司主张海阳分公司仅有刘洪安一人，但同时也陈述其对海阳分公司的具体人员情况不清楚。董大爱、王长江提供的刘洪安视频中，刘洪安认可刘刚、王季君、宋超均为海阳分公司员工。另查，2015年5月5日，董大爱、王长江与海阳分公司就荣成市港西镇北城村旧城改造工程进行结算，形成工程量清单，载明工程款数额为57200元，宋超签名，并加盖海阳分公司印章。2015年8月21日，海阳分公司出具停工处理意见书，载明临建人工费、活动房、配套材料费共计212000元。2015年6月22日，董大爱、王长江和宋超共同签订联系单，确认自2015年3月25日至2015年6月22日，因海阳分公司原因造成工地停工，致使劳务队20人仅正常施工施工28天。再查，海阳分公司于2015年3月1日出具任命书，任命宋超为港西项目部经理。本院二审查明的其他事实与一审查明一致。本院认为，董大爱、王长江与海阳分公司签订工程施工合同，董大爱、王长江对涉案工程进行了施工，并且双方已经就工程量进行了确认并形成了计算单，双方之间存在明确的债权债务关系。海阳分公司应当支付董大爱、王长江相应工程款。由于海阳分公司不具备法人资格，吉林一建公司对其所负债务应当承担连带责任。吉林一建公司对于董大爱、王长江与海阳分公司之间确认的工程量的单据不予认可，并对海阳分公司的公章的真实性予以否认，但未提供反驳证据予以证实，亦未申请鉴定，应承担举证不能的法律后果。而且海阳分公司是否存在私刻公章系其与吉林一建公司之间内部管理问题，由于海阳分公司尚未吊销，其主体资格仍存在，刘洪安仍是海阳分公司的负责人，故董大爱、王长江有理由相信刘洪安系代表海阳分公司与其签订相应的合同并确认工程量和出具结算单。因吉林一建公司认可刘洪安系海阳分公司的负责人，且不清楚海阳分公司的人员情况，刘洪安主张刘刚、王季君、宋超均是海阳分公司员工，本院予以采信。因此刘刚签订涉案合同、刘刚和王季君收取保证金及宋超确认工程量的行为系履行职务行为，海阳分公司应承担责任。关于履约保证金返还的问题，董大爱、王长江提供的收款收据中加盖海阳分公司的财务专用章，并且刘刚的签字，吉林一建公司对此提出异议，但未提供反驳证据，故本院认定海阳分公司已实际收取了董大爱、王长江交付的履约保证金100万元。董大伟、王长江诉请海阳分公司返还履约保证金100万元合法有据，本院予以支持。关于涉案相关工程款的数额问题，根据董大爱、王长江提供的工程量单中，由宋超签名，海阳分公司盖章，确认工程款款数额为527200元；根据海阳分公司于2015年8月21日出具停工处理意见书，海阳分公司认可临建人工费、活动房、配套材料费共计212000元。2015年6月22日，董大爱、王长江和宋超共同签订联系单，海阳分公司应支付董大爱、王长江停工费用180000元（其中2015年3月25日至2015年6月22日停工费用为150元/人/天*（8828）天*20人=180000元）吉林市第一建筑工程股份有限公司的上诉请求，证据不足，理由不当，本院不予支持。由于涉案合同系董大爱、王长江与海阳分公司签订的，因此，海阳分公司应承担付款责任，吉林一建公司应对海阳分公司的涉案债务承担连带清偿责任。原审认定吉林一建公司与海阳分公司承担共同付款责任有误，本院予以纠正。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二条规定，判决如下：一、撤销荣成市人民法院（2015）荣成商初字第184号民事判决；二、吉林市第一建筑工程股份有限公司海阳分公司于本判决生效后十日返还董大爱、王长江合同履约保证金100万元；三、吉林市第一建筑工程股份有限公司海阳分公司于本判决生效后十日支付董大爱、王长江工程款57200元、活动房费用及临建人工费212000元、停工费180000元；四、吉林市第一建筑工程股份有限公司对上述第二、三项中吉林市第一建筑工程股份有限公司海阳分公司应承担的债务承担连带清偿责任；五、驳回董大爱、王长江的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费23041元、保全费5000元，由董大爱、王长江负担241元，由吉林市第一建筑工程股份有限公司和吉林市第一建筑工程股份有限公司海阳分公司负担27800元；二审案件受理费17843元，由吉林市第一建筑工程股份有限公司和吉林市第一建筑工程股份有限公司海阳分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  于大海代理审判员  李佳忆代理审判员  宋 杨二〇一六年十二月十三日书 记 员  刘双双——