河南省驻马店市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）驻民三终字第554号
上诉人（原审被告）吕敬威。
被上诉人（原审原告）王美真。
委托代理人程松涛，河南成盛律师事务所律师。
原审被告遂平县遂平中学，住所地遂平县西关大道与国槐路交叉口。
法定代表人许志先，董事长。
委托代理人孙威力。
原审被告遂平县福宝餐饮服务管理有限公司。
法定代表人王贺营，该公司经理。
上诉人吕敬威因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服遂平县人民法院（2015）遂民初字第395号民事判决书，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院判决认定，2013年7月28日，被告遂平县遂平中学（甲方）与被告遂平县福宝餐饮服务管理有限公司（乙方）签订了《河南省遂平中学食堂承包合同书》，甲方于2013年8月10日起将第壹中学食堂提供给乙方使用，承包期限从2013年8月15日起至2014年7月15日止。后被告遂平县福宝餐饮服务管理有限公司将其承包的该食堂分包给没有资质的被告吕敬威，吕敬威在承包经营该食堂期间，让原告王美真到其承包的食堂从事压面机劳务工作。2014年6月5日，原告在该食堂工作过程中左手被压面机器轧伤。原告受伤后，被送往遂平县仁安医院住院治疗，经诊断：左手开放性外伤。2014年7月20日，原告王美真出院，住院治疗45天，原告住院治疗期间被告吕敬威支付医疗费10749.85元。同时，被告吕敬威给原告出具协议书一份，内容为：“协议书，王美真因手轧伤，一次手术治疗完整，如果半年之内因有复发，需经法医鉴定，需要做二次手术的，治疗费用由甲方承担，甲方保证人：吕敬威，担保人马长法，2014、7、20”。2014年12月7日，原告王美真入住中国人民解放军一五九中心医院，经诊断：左手外伤术后屈曲挛缩畸形。2014年12月27日，原告王美真出院，住院治疗20天，花费医疗费6119.29元。2015年3月3日，原告委托驻马店嘉和法医临床司法鉴定所对其左手伤残等级鉴定，2015年3月5日，该所出具了驻嘉和司鉴所（2015）临鉴字第40号司法鉴定意见书，鉴定意见为：王美真左手伤残等级鉴定为八级伤残。2015年3月25日，原告王美真起诉来院，原审法院依据原告的申请，追加遂平县福宝餐饮服务管理有限公司为被告。本案在审理过程中，被告吕敬威申请对原告王美真的伤残等级重新进行司法鉴定，经原审法院委托漯河冠东法医临床司法鉴定所，该所于2015年7月14日出具了漯冠东司鉴所（2015）临鉴字第111号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人王美真因外伤致左手指损伤的伤残程度等级为九级。另查明，2013年4月10日，原告王美真的丈夫张学与驻马店市恒基置业有限公司签订《商品房买卖合同》一份，该公司将其开发的位于遂平县国槐路中段北侧恒基凤凰城小区第6幢东2单元602号商品房一套出售给张学，当年9月份装修完毕后原告和其家人居住至今。庭审中，原告放弃被告给付鉴定费、被扶养人生活费的请求。
原审法院认为，被告吕敬威承包遂平县遂平中学中学食堂后，雇佣原告王美真到该食堂从事压面机劳务工作，王美真与吕敬威之间形成雇佣关系。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”。因此，原告王美真要求被告吕敬威承担赔偿责任的理由正当，予以支持。原告在提供劳务活动过程中，没有尽到相应的安全注意义务，应对其损伤造成的经济损失承担部分责任（30％）；被告吕敬威对其雇员在劳务工作中没有尽到安全管理义务，对原告所受损伤造成的经济损失承担相应的赔偿责任（70%）。被告遂平县福宝餐饮服务管理有限公司将承包的食堂分包给没有相应资质的被告吕敬威，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。据此，被告遂平县福宝餐饮服务管理有限公司应对原告王美真所造成的损害后果承担连带赔偿责任。被告遂平县遂平中学将食堂发包给有资质的遂平县福宝餐饮服务管理有限公司，对原告王美真所造成的损害后果不承担赔偿责任。关于被告吕敬威辩称原告起诉其诉讼主体错误；私自将机器挡板去掉；原告的伤残鉴定存在错误之处的意见，与本案查明的事实不符，不予采信。本案中，受害人王美真虽然系农村户口，但在城市居住、打工，其经常居住地和主要收入来源地均为城市，有关损害赔偿费用应当根据当地城镇居民的相关标准计算。原告王美真的损失确认如下：1、医疗费6119.29元；2、误工费按照上年度河南省城镇居民人均可支配收入24391.45元计算，误工时间按住院治疗的时间至定残之日前一天计算为404天，误工费为26997.65元（24391.45元÷365天×404天）；3、护理费按1人计算，参照上述标准为4343.68元（24391.45元÷365天×65天）；4、住院期间的伙食补助费为1950元（30元×65天）；5、营养费为1300元（20元×65天）；6、残疾赔偿金为97565.8元（24391.45元×20年×20%）。关于原告请求的交通费，原告未提供交通费票据，不予支持。以上共计149026.27元（10749.85元＋6119.29＋26997.65元＋4343.68元＋1950元＋1300元＋97565.8元），由被告吕敬威承担104318.38元（149026.27元×70%）。关于原告请求的精神抚慰金，根据原告的伤残情况，予以支持7000元。扣除被告吕敬威已支付原告的医疗费10749.85元，被告吕敬威实际应赔偿原告王美真各项经济损失为100568.53元（104318.38＋7000元-10749.85元）。被告遂平县福宝餐饮服务管理有限公司经传票传唤不到庭参加诉讼，放弃答辩和质证的权利，应承担对其不利的法律后果。经调解双方达不成一致意见。据此，原审法院判决：一、被告吕敬威自本判决生效之日起五日内赔偿原告王美真医疗费、误工费、残疾赔偿金等各项经济损失100568.53元，被告遂平县福宝餐饮服务管理有限公司对上述赔偿数额承担连带赔偿责任。二、驳回原告王美真要求被告遂平县遂平中学承担赔偿责任的诉讼请求。三、驳回原告王美真的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，
加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2700元，由
原告王美真负担700元，由被告吕敬威负担2000元。
宣判后，上诉人吕敬威不服，向本院提起上诉称：1、原审被告遂平县福宝餐饮服务管理有限公司是食堂的实际承包人，其不应当承担民事赔偿责任，原审判决其承担责任，系主体错误；2、被上诉人王美真是农村户口，不应按城镇标准计算其损失；3、误工费用计算404天，计算错误；4、王美真构成九级伤残是错误的，不应当支持伤残赔偿金、精神损害赔偿等；5、原审程序违法，适用法律错误。为此，请求撤销原审判决，依法改判或发回重审，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。
二审审理查明的事实与原审法院判决认定的事实一致。
本院认为，虽然食堂承包合同系遂平县福宝餐饮服务管理有限公司与遂平县遂平中学签订，但是实际经营食堂的是上诉人吕敬威，被上诉人王美真系吕敬威所雇佣，原审法院判决吕敬威承担赔偿责任，主体并无错误。被上诉人王美真虽然为农村户口，但是其在县城购房居住，收入主要来源于城市，应按城镇标准计算其各项损失。根据法律规定，误工时间是指从住院治疗起至定残之日前一天的间隔时间，本案被上诉人王美真住院至定残前一天共计404天，原审法院以此时间计算误工费用，正确。上诉人吕敬威对被上诉人王美真的伤残鉴定结论不服，经重新鉴定后，王美真的伤残等级为九级，鉴定程序合法，鉴定结论客观真实，原审法院据此判决伤残赔偿金及精神抚慰金，符合法律规定。原审法院根据案件事实，依据法律规定，审理此案，程序合法，适用法律正确。上诉人吕敬威的上诉理由不成立，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，处理结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2311元，由上诉人吕敬威承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李光明
审 判 员 孙 强
代理审判员 吴宏宇
二〇一五年十二月九日
书 记 员 杨亚茹