湖南省安乡县人民法院
行 政 判 决 书
（2014）安行初字第31号
原告周珍秀，女，1945年7月15日出生，汉族，湖南省安乡县人，村民，住安乡县。
委托代理人戴建国，代理权限为特别授权。
被告安乡县国土资源局，住所地安乡县深柳镇大桥东路008号。
法定代表人李振业，局长。
委托代理人吴维刚，男，1972年9月16日出生，汉族，湖南省安乡县人，系安乡县国土资源局工作人员，代理权限为特别授权。
委托代理人冷沸，男，1974年12月20日出生，汉族，湖南省安乡县人，系安乡县国土资源局工作人员，代理权限为一般授权。
原告周珍秀不服被告安乡县国土资源局（以下简称县国土局）土地行政处罚一案，于2014年10月17日向本院提起行政诉讼，本院于2014年10月22日受理后，依法组成合议庭，分别于2014年12月23日、2015年1月21日公开开庭审理。原告周珍秀的委托代理人戴建国、被告县国土局的委托代理人吴维刚、冷沸到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
被告县国土局根据调查，认定原告周珍秀未经土地主管部门批准擅自在安乡县安障乡福昌桥村6组修建围墙，占地面积为13.5亩，属于非法占用土地，依据《中华人民共和国土地管理法》第七十六条、第八十三条和《中华人民共和国土地管理法实施条例》第四十二条之规定，于2014年5月20日向原告周珍秀作出安国土资执罚字（2014）第31号行政处罚决定：1、责令在15日内拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施，恢复土地原貌；2、处以罚款90000元。
原告周珍秀诉称，（一）、原告（被处罚人）周珍秀的主体资格不符，原告没有圈占土地的行为；（二）、被告认定的事实不成立；（三）、被告适用法律错误。原告周珍秀故提起行政诉讼，请求撤销县国土局作出的安国土资执罚字（2014）31号行政处罚决定。
被告县国土局辩称，（一）、被处罚人（原告）主体资格成立；（二）、被处罚人（原告）非法占用土地的事实清楚；（三）被告适用法律正确。被告请求驳回原告的诉讼请求。
被告在答辩期内提交了答辩状。
被告在举证期内向本院提供了以下证据及依据：
第一组：组织机构代码证、法定代表人身份证明书，拟证明被告符合作出具体行政行为的主体资格。
第二组：1、立案呈报表，拟证明该土地违法案件已经过依法立案；
2、责令停止国土资源违法行为通知书及送达回证，拟证明被告已依法责令原告停止土地违法行为；
3、身份证复印件，拟证明违法行为人即原告身份；
4、违法案件现场勘测笔录及勘测图，拟证明被告对土地违法现场进行了勘测并绘制了宗地图，证明土地违法的具体位置、面积等有关事项；
5、现场拍摄照片，拟证明原告非法占用土地的具体位置；
6、问话笔录，拟证明被告通过对相关证人调查了解非法占用土地的有关事实情况，原告没有依法办理用地相关审批手续。
第三组证据：
1、行政处罚听证告知书及送达回证，拟证明被告依法告知原告听证权利；
2、行政处罚告知书及送达回证，拟证明被告已向原告告知作出处罚决定的事实、理由、依据及陈述申辩权；
3、听证笔录，拟证明被告依法召开了听证会，原告的委托代理人参加了听证会；
4、行政处罚决定书、公告、照片及送达回证，拟证明被告依法作出行政处罚决定并以公告送达方式向原告送达。
第四组法律依据：
1、《中华人民共和国土地管理法》相关条文；
2、《中华人民共和国土地管理法实施条例》相关条文；
以上法律依据拟证明适用法律正确。
经质证，原告对第一组证据无异议。对被告提交的第二组证据发表如下质证意见：对证据1有异议，立案时原告确实流转了几亩土地，后经过听证，土地已退还农民，但被告仍以此事立案，证明没有查清事实；对证据2有异议，认为流转的土地已退还了当地农民，不存在还有违法行为，送达回证没有人签字，无在场见证人签名，亦无执法人员签名，证明没有送达；对证据3无异议，但恰恰证明周珍秀为农民，有权利流转土地；证据6不真实，周珍秀流转的土地并不是行政处罚中的13亩多；作为行政处罚案件，调查笔录作为定案的重要的事实证据，证人应出庭作证，方可作为定案依据；证据4与本案缺乏关联，不能证明就是涉案土地，平面图亦与本案无关联；对证据5，认为没有改变用地性质。针对第三组证据中的证据1、2，认为并没有送达当事人，没有执法人员签名，亦没有见证人签名，是无效的送达，不符合法律规定；对证据3，认为听证笔录没有如实记录代理人的意见；对证据4，认为公告送达不符合送达方式，应经省级以上的报刊、杂志刊登。针对第四组证据认为，原告没有前面一系列的事实存在，因此适用法律是错误的。
根据庭审质证意见，经合议庭评议后，本院认为：对原告不持异议的第一组证据，予以认定。对原告持有异议的第二组证据中的证据1，是被告内部办案程序，具备真实性，合法性，并与本案有关联，予以认定；证据2，被告送达时已拍照，证人马成明证明被告已下达通知书，应予认定；证据3，能证明原告的身份，予以认定；证据4、5，均能证明占用土地的位置、面积等事实，予以认定；证据6，证人证言能相互印证，证明土地的位置、来源、面积、被告的办案过程等事实，予以认定。对原告持有异议的第三组证据中的证据1、2，原告已参加被告组织的涉及本案的听证，表明被告已送达；证据3，证明被告已组织听证；证据4，系被告合法的送达方式，对第三组证据均予以采信。第四组证据是被告处理本案所依据的合法有效的法律法规，予以认定。
原告向本院提交了如下证据：1、解除《土地流转协议书》协议；2、土地流转协议，拟证明原告方已将土地归还且没有行政处罚中所说的13亩多，同时马成明应当是当事人，却没有对其进行处罚，现在却将其作为证人，进一步证明被告处罚的事实不清。
被告针对原告方出示的证据，发表如下质证意见：证据1的真实性暂予认可，但对关联性、合法性有异议，因是先有土地流转再有可能解除一说，原告方的土地是否是依法流转，被告无法得知；对证据2持有异议，土地管理法明确规定，本集体经济组织以外的成员需要三分之二以上的代表表决通过方可取得土地，对关联性有异议。
根据庭审质证意见，经合议庭评议后，本院认为：原告提交的证据能证明原告已将流转的土地退还，予以采信。
根据已采信的证据，本院确定以下案件事实：被告县国土局在巡查中发现有人在安乡县安障乡福昌桥村6组修建围墙圈占土地，即于2013年11月3日予以立案调查，调查后确认圈占行为人为原告周珍秀。原告周珍秀户籍所在地为安障乡王家湾村，2013年10月，周珍秀与安障乡福昌桥村村民许魁岩、郝家财、杨新林达成土地流转协议，以每亩1.5万元不等的价格从三村民流转十余亩土地后开始修建围墙。经被告县国土局勘测，围墙内土地面积为9000平方米，根据《安障乡土地利用现状图》、《安障乡土地利用总体规划图》，该土地为一般耕地且不符合土地利用总体规划。2013年11月7日，被告县国土局向原告下达《责令停止国土资源违法行为通知书》。同年12月26日，被告县国土局向原告下达安国土资执告字（2013）第95号《国土资源行政处罚告知书》、安国土资执听告字（2013）第120号《国土资源行政处罚听证告知书》。2014年2月19日，应原告的申请，被告县国土局组织听证，原告委托代理人参加了听证。同年5月20日，被告县国土局向原告公告送达安国土资执罚字（2014）第31号《国土资源行政处罚决定书》，决定对原告周珍秀处罚如下：1、责令在15日内拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施，恢复土地原貌；2、处以罚款90000元。
另查明，2014年2月19日，原告周珍秀与许魁岩签订协议，将流转许魁岩的土地退还给许魁岩；同日，原告周珍秀的亲戚马成明与郝家财签订协议，周珍秀将流转郝家财的土地退还给郝家财。
原、被告争议的焦点：被告作出限期腾地决定实体和程序是否合法。
本院认为，被告县国土局对土地的管理和监督是法律法规赋予的职权，是作出土地资源行政处罚具体行政行为的行政机关，是适格主体。原告周珍秀户籍所在地为安障乡王家湾村，未经安障乡福昌桥村集体经济组织批准，私自与该村村民流转土地修建围墙，圈占土地9000平方米，违反了《中华人民共和国土地管理法》第七十六条的规定，为非法占用土地。被告县国土局经调查确认违法事实后作出行政处罚，实体正确。被告县国土局立案后，调取了证人证言，进行了现场勘测，确认了违法事实，对原告下达了《责令停止国土资源违法行为通知书》、《国土资源行政处罚告知书》、《国土资源行政处罚听证告知书》、并应原告的申请组织了听证，履行了法定程序，其行为符合《中华人民共和国土地管理法》、《中华人民共和国土地管理法实施条例》的相关规定，程序合法。《中华人民共和国行政处罚法》第二十七条规定：“当事人有下列情形之一的，应当依法从轻或者减轻行政处罚：主动消除或者减轻违法行为危害后果的......”。原告周珍秀在听证后主动退还了所流转的土地，属主动减轻违法行为后果，可对被告县国土局对原告作出的行政处罚第（二）项予以减轻处罚。但原告未拆除围墙，恢复土地原貌，被告县国土局对原告周珍秀作出的行政处罚第（一）项应予以维持。据此，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第（一）项、第（四）项之规定，判决如下：
一、维持被告安乡县国土资源局作出的安国土资执罚字（2014）第31号行政处罚决定书第（一）项即责令原告周珍秀在15日内拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施，恢复土地原貌；
二、变更被告安乡县国土资源局作出的安国土资执罚字（2014）第31号行政处罚决定书第（二）项即对原告周珍秀处以罚款90000元变更为对原告周珍秀处以罚款10000元。
本案受理费50元，由原告周珍秀和被告安乡县国土资源局各负担25元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。
审 判 长 黄迪松
审 判 员 汤四安
人民陪审员 谢俊辉
二〇一五年一月二十一日
代理书记员 孙志华
附：本案适用的法律和司法解释
《中华人民共和国行政诉讼法》
第五十四条人民法院经过审理，根据不同情况，分别作出以下判决：
（一）具体行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，判决维持。
（二）具体行政行为有下列情形之一的，判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出具体行政行为：
⒈主要证据不足的；
⒉适用法律、法规错误的；
⒊违反法定程序的；
⒋超越职权的；
⒌滥用职权的。
（三）被告不履行或者拖延履行法定职责的，判决其在一定期限内履行。
（四）行政处罚显失公正的，可以判决变更。