山东省青岛市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2012）青刑一终字第177号
原公诉机关山东省莱西市人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）吴凤芝
原审附带民事诉讼原告人孙明立
诉讼代理人慕香英、解洋，山东亚和太律师事务所律师。
原审被告人周玉兴，因涉嫌犯故意伤害罪于2011年6月17日被刑事拘留，同年7月14日被逮捕。2012年3月16日被莱西市人民法院取保候审。
原审被告人冯桂芬，因涉嫌犯故意伤害罪于2011年1月26日被莱西市公安局取保候审，2012年1月26日被莱西市人民法院取保候审，同年2月16日经莱西市人民法院决定逮捕，同日被执行逮捕，同年2月17日被莱西市人民法院取保候审。
诉讼代理人唐爱新、董悦文，山东恒日律师事务所律师。
山东省莱西市人民法院审理山东省莱西市人民检察院指控原审被告人周玉兴、冯桂芬犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人吴凤芝、孙明立提起的附带民事诉讼一案，于二〇一二年六月二十五日作出（2011）西刑初字第322号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人吴凤芝不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，询问上诉人，听取代理人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。已审理终结。
原审判决认定，2010年11月17日16时许，被告人冯桂芬纠集被告人周玉兴伙同冯东波、闫喜波（均另案处理）窜至莱西市河头店镇郭福庄村被害人吴凤芝家，以被害人在街门前晒玉米影响其家人外出为由，持铁锨对被害人吴凤芝及其丈夫孙明立进行殴打，吴凤芝、孙明立被致伤。经法医鉴定，吴凤芝之伤属轻伤，孙明立之伤属轻微伤。
另查明，附带民事诉讼原告人吴凤芝与孙明立系夫妻关系，吴凤芝、孙明立与被告人冯桂芬系东西邻居。吴凤芝、孙明立被致伤后，被送到莱西市人民医院住院治疗。吴凤芝经医院诊断为多发软组织挫裂伤、脑震荡、头皮血肿（双侧）、1╋1牙松动（Ⅲº）。住院治疗20天，支出医疗费17059.96元，医生多次建议休息共计58天，并提供交通费票据500元。吴凤芝之伤经莱西市公安局刑事科学技术室鉴定为轻伤，支出伤情鉴定费200元。吴凤芝委托莱西市中医医院司法鉴定所对其伤残等级及后续治疗费进行鉴定，鉴定意见为损伤程度为＊级伤残，后续治疗费约为2000元，为此支出鉴定费1200元。孙明立经医院诊断为多发软组织挫伤、脑外伤反应、头皮裂伤、头皮血肿、右后背外伤性皮下血肿、闭合性腹外伤，住院治疗12天，医生建议休息1个月，为此支出医疗费7815.41元，并提供交通费票据500元。孙明立之伤经莱西市公安局刑事科学技术室鉴定为轻微伤，支出伤情鉴定费200元。
还查明，在诉讼过程中，被告人周玉兴对吴凤芝伤残等级有异议，并申请重新鉴定伤残等级及参与度，经青岛青大司法鉴定所鉴定，鉴定意见书认为：1、被鉴定人吴凤芝因故被人打伤，致1╋1牙Ⅲº松动，后无法保留脱落，其牙齿损伤已构成十级伤残。2、被鉴定人吴凤芝因故被人打伤，致1╋1牙Ⅲº松动，鉴于其口腔科会诊诊断为牙周炎，其原有疾病对其损伤具有次要作用，其外伤对其牙齿具有主要作用，其参与度为50%-70%。该鉴定支出鉴定费2300元。被告人冯桂芬因本起故意伤害案预付赔偿金人民币20000元，该款于2011年1月26日由原告孙明立领取。后被告人冯桂芬又向法院交来该案赔偿款人民币9800元。
再查明，被告人冯桂芬与附带民事诉讼原告人孙明立曾因房屋排水发生纠纷，并发生厮打，冯桂芬被致伤，遂诉至莱西市人民法院，莱西市人民法院于2010年4月29日判决孙明立赔偿冯桂芬经济损失人民币1092元。
上述事实，有经原审庭审质证、确认的以下证据证实：
报案记录、抓获经过、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解、现场勘验笔录、鉴定结论、户籍证明书、医疗费单据、鉴定费单据、住院病案、司法鉴定意见书等证据。
原审法院认为，被告人周玉兴、冯桂芬故意伤害他人身体，致一人轻伤，一人轻微伤，其行为均构成故意伤害罪。被害人的经济损失得到了部分赔偿，被告人周玉兴有悔罪表现，被告人冯桂芬自愿认罪，可酌情从轻处罚。根据被告人冯桂芬的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑不致再危害社会，可对其宣告缓刑。关于民事赔偿问题，附带民事诉讼原告人孙明立与被告人冯桂芬间曾有矛盾，本次纠纷又因吴凤芝门前晒玉米影响冯桂芬家人通行产生分歧，双方本应通过正当途径妥善处理。但双方因此事发生争吵，进而互相厮打，二被告人将附带民事诉讼二原告人致伤。结合本案案情，二被告人依法应对二原告人因伤产生的合理经济损失承担主要赔偿责任，酌定为60%为宜，其余由附带民事诉讼二原告人自行负担。鉴于吴凤芝外伤参与度鉴定意见为50%-70%，酌定为60%为宜，该参与度仅应只涉及因牙齿损伤产生的损失，即主要涉及残疾赔偿金。第二次法医鉴定费2300元，由被告人负担。附带民事诉讼原告人吴凤芝、孙明立主张医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费属于本案的赔偿范围，符合法律规定，予以支持。吴凤芝主张财产损失无证据证实，不予支持。
附带民事诉讼原告人吴凤芝有证据证实且符合法律规定的各项经济损失为医疗费19059.96元、误工费3900元、护理费1000元、住院伙食补助费240元、残疾赔偿金21100元、伤情鉴定费200元、伤残鉴定费1200元，交通费酌定300元，合计人民币46999.96元。
附带民事诉讼原告人孙明立有证据证实且符合法律规定的各项经济损失为医疗费7815.41元、误工费2100元、护理费600元、住院伙食补助费144元、伤情鉴定费200元、交通费酌定200元，合计人民币11059.41元。
综上，被告人周玉兴、冯桂芬应赔偿原告人吴凤芝各项经济损失人民币23135.98元（25899.96元×60%＋21100元×60%×60%），应赔偿孙明立人民币6635.65元（11059.41元×60%）。
原审法院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第三十六条、第四十五条、第四十七条、第七十二条、第七十三条、第七十五条、第七十七条、最高人民法院《关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第四条、最高人民法院、最高人民检察院、司法部《关于适用普通程序审理“被告人认罪案件”的若干意见（试行）》第九条、《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第八条、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，以故意伤害罪，分别判处被告人周玉兴有期徒刑九个月。判处被告人冯桂芬有期徒刑九个月，缓刑一年。被告人周玉兴、冯桂芬共同赔偿附带民事诉讼原告人吴凤芝各项经济损失共计人民币23135.98元。扣除13364.35元，余额9771.63元可用预交赔偿款赔偿。被告人周玉兴、冯桂芬共同赔偿附带民事诉讼原告人孙明立各项经济损失共计人民币6635.65元（已履行）。驳回附带民事诉讼原告人吴凤芝、孙明立的其它诉讼请求。
上诉人吴凤芝的主要上诉理由是，1、原审判决对民事赔偿部分中责任划分有误，上诉人吴凤芝与原审附带民事诉讼原告人孙明立在本案中不存在过错，不应自行负担部分经济损失，被上诉人周玉兴、冯桂芬应全部赔偿上诉人吴凤芝及孙明立所受的经济损失。2、原审判决对误工费、护理费、交通费认定有误，赔偿数额过低。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。
本院认为，原审判决认定原审被告人周玉兴、冯桂芬犯故意伤害罪事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，审判程序合法。宣判后，在法定期限内，原审被告人周玉兴、冯桂芬服判，不上诉。公诉机关未抗诉，刑事部分已发生法律效力。关于上诉人所提原审判决对误工费、护理费、交通费认定有误，赔偿数额过低的上诉理由，经查，原审判决对上述费用的判决标准合法有据，合理适当。关于上诉人吴凤芝所提其与原审附带民事诉讼原告人孙明立在本案中无过错，不应自行负担部分经济损失的上诉理由，经查，原审被告人冯桂芬家与上诉人吴凤芝家系邻居，平时素有矛盾，本案的发生系因吴凤芝家在街门前晒玉米，影响了冯桂芬家的出行而引发，上诉人吴凤芝与孙明立对引发本案负有一定责任，应自行负担部分经济损失。虽然上诉人吴凤芝家晒玉米影响冯桂芬家出行，但冯桂芬等人未采取正当途径解决，而是纠集其亲属到被害人家中对被害人吴凤芝、孙明立进行殴打，造成被害人轻伤、轻微伤的后果，依法应承担刑事责任，亦应承担主要民事赔偿责任。原审法院虽然认定原审被告人承担主要赔偿责任，但确定原审被告人承担60﹪的赔偿责任欠当。综合全案，本院认为原审被告人应承担80﹪的赔偿责任为宜。即原审被告人周玉兴、冯桂芬应赔偿上诉人吴凤芝各项经济损失人民币30847.97元（25899.96元×80%＋21100元×60%×80%），赔偿原审附带民事诉讼原告人孙明立人民币8847.53元（11059.41元×80%）。原审关于附带民事判决的范围和标准合法有据，主次责任认定正确，但责任比例划分欠当，本院予以纠正。鉴于吴凤芝、孙明立系夫妻关系，原审被告人冯桂芬已支付和缴纳的赔偿款人民币29800元，应从吴凤芝、孙明立以上被赔偿款总额中予以扣除。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（一）、（二）项、《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第二十六条之规定，判决如下：
一、维持山东省莱西市人民法院（2011）西刑初字第322号刑事附带民事判决第五项，即“驳回附带民事诉讼原告人吴凤芝、孙明立的其它诉讼请求”。
二、撤销山东省莱西市人民法院（2011）西刑初字第322号刑事附带民事判决第三、四项，即“被告人周玉兴、冯桂芬共同赔偿附带民事诉讼原告人吴凤芝各项经济损失人民币23135.98元。扣除13364.35元，余额9771.63元可用预交赔偿款赔偿。被告人周玉兴、冯桂芬共同赔偿附带民事诉讼原告人孙明立各项经济损失人民币6635.65元（已履行）”。
三、原审被告人周玉兴、冯桂芬共同赔偿上诉人（原审附带民事诉讼原告人）吴凤芝各项经济损失人民币30847.97元。
四、原审被告人周玉兴、冯桂芬共同赔偿原审附带民事诉讼原告人孙明立各项经济损失人民币8847.53元。
原审被告人冯桂芬已支付和缴纳的赔偿款人民币29800元，从吴凤芝、孙明立以上被赔偿款总额中予以扣除，剩余赔偿款人民币9895.5元于判决生效后一个月内付清。
本判决为终审判决。
审判长 秦德顺
审判员 丛日新
审判员 牛珍平
二〇一三年八月三日
书记员 赵振华