福建省南平市延平区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）延民初字第4302号
原告中国联合网络通信有限公司南平市分公司。
负责人吴承辉，总经理。
委托代理人颜木海，福建九越律师事�所律师。
委托代理人陈柳明，福建九越律师事务所实习律师。
被告陈斌，男，1990年1月3日出生，汉族。
原告中国联合网络通信有限公司南平市分公司（以下简称联通公司）与被告陈斌电信服务合同纠纷一案，本院于2014年10月9日立案受理，依法由代理审判员曾凤适用简易程序公开开庭进行了审理，原告联通公司委托代理人颜木海、陈柳明到庭参加诉讼。被告陈斌，经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告联通公司诉称，2013年4月8日，原、被告双方签订了《银行信用卡客户担保免预存办理3G终端合约计划协议》。协议约定：原告免费为被告提供一部iphone5手机，被告保证入网号码为156××××2299的手机正常在网36个月，基本套餐为286元，协议期内不降低套餐标准，入网手机号码不办理过户、停机保�业务。同时被告用其本人的兴业银行信用卡（卡号：×××5124）作为办理该业务的缴费扣款账户。协议还约定了违约责任等条款。协议签订后，原告按约定向被告交付了手机，并为其办理了3G客户入网手续。被告领取手机后，从2013年12月起便停止了信用卡的交费，致使原告无法从信用卡中收取电信使用费，被告逾期交费至2014年7月，计欠费4156元。自2014年8月起被告就停止使用协议约定的终端手机基本套餐，且未将终端手机返还给原告，造成原告损失。故原告起诉要求：一、解除原、被告于2013年4月8日签订的《银行信用卡客户担保免预存办理3G终端合约计划协议》；二、判令被告支付拖欠电信使用费4156元并支付滞纳金（按欠费金额每日3‰计算至付清之日止）；三、判令被告赔偿原告终端手机损失4138元并支付违约金8276元；四、判令被告赔偿原告为追讨上�费用支付的律师代理费1000元并承担本案诉讼费用。诉讼过程中，原告放弃要求解除原、被告于2013年4月8日签订的《银行信用卡客户担保免预存办理3G终端合约计划协议》的诉讼请求。
被告陈斌既未参加本院庭审，也未做出书面答辩。
经审理查明，原、被告双方于2013年4月8日签订了《银行信用卡客户担保免预存办理3G终端合约计划协议》（编号：0000463）。协议约定：原告免费为被告陈斌提供一部iphone5手机，被告保证入网号码为156××××2299的手机正常在网36个月，即从2013年4月至2016年4月；基本套餐为每月286元，协议期内不降低资费套餐月使用标准；入网手机号码不办理过户、停机保号业务。同时被告用其本人的兴业银行信用卡（卡号：×××5124）作为办理该业务的缴费扣款账户。协议第三条约定：“……如果甲方原因致使信用卡销卡、销户、信用额度降低等发生信用卡欠款而导致乙方连续三个月扣款不成功的，则认定甲方违约，甲方承担以下违约责任：……（1）甲方违约造成乙方损失=（月最低消费×未履行完毕的本协议合约期）＋根据《入网协议》所给予的赠送话费；（2）违约金的计算：月最低消费×未履行完毕的本协议合约期）×2倍；（3）滞纳金的计算：如非乙方原因致使代扣失败的，甲方应在收到乙方催告之日起五日内，通过其他方式支付，逾期则以甲方应当赔偿的损失为基数按日千分之三向乙方支付滞纳金，直至甲方实际清偿之日止；……（5）如甲方违约，乙方有权单方解除本协议。”协议第四条约定：“如甲方违约，甲方同意承担乙方追讨上述应赔偿损失、滞纳金的差旅费、诉讼费、律师代理费及其他实现上述款项的一切费用。”同时双方�《中国联通银行卡代扣业务客户受理协议书》第八条约定：“……（3）如果连续3个月代扣失败，中国联通有权单方面与用户解除代扣关系，并停止相应的服务。待用户结清欠费后，可重新办理签约。”同日，陈斌在联通公司出具的业务知晓确认书上签字并捺手印。协议签订后，原告向被告交付了协议约定的终端手机，并为其办理了3G客户入网手续。被告领取手机后，正常使用到2013年11月份，自2013年12月起原告无法从信用卡中正常扣取电信使用费，被告也未从其他途径缴费，被告逾期交费至2014年7月，累计欠费2328元。2014年8月1日后，原告对入网为156××××2299的手机采取停机措施，该号码不再产生基本套餐费用。
另查明，被告陈斌未将终端手机返还给原告。
还查明，原告联通公司因被告违约提起本案诉讼支付了律师代理费1000元。
上述�实有原告提交的《银行信用卡客户担保免预存办理3G终端合约计划协议》、《中国联通银行卡代扣业务客户受理协议书》、《合约机使用账户账单》、《委托代理合同》及发票为证。
本院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”被告陈斌经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，未陈述答辩意见，也未提交反驳证据，依法应承担对其不利的法律后果，本院对原告提交的证据予以采信。原告与被告之间签订的《银行信用卡客户担保免预存办理3G终端合约计划协议》是双方当事人真实意思表示，不违反法律法规的禁止性规定，�法有效。被告陈斌未按照协议的约定，消费原告联通公司提供的3G基本套餐至2016年4月，已经构成违约，应承担违约责任。原告以其停机行为表明解除与被告之间的合同关系，可以认定原、被告之间其签订的《银行信用卡客户担保免预存办理3G终端合约计划协议》自原告采取停机之日始已经解除。
关于原告要求被告赔偿拖欠电信使用费并支付滞纳金的主张，
本院认为，双方在合同中约定的滞纳金，是指用户拖欠话费并经催告后仍逾期未缴费而需承担的费用，其性质应属于逾期付款违约金。因此，原告要求被告支付的滞纳金，应当是要求被告支付逾期付款违约金。根据原告联通公司出具的账户账单，可以认定入网号为156××××2299的账户系本案被告陈斌所有，2013年12月至2014年7月期间，该手机号累计欠费2328元，显然，被告已经构成违约。双方在协议中�确约定了违约金的计算方式，按约应按照2014年1月至2014年7月期间每月所欠的电信使用费分段按日3‰计算并累计。现原告联通公司自愿按总欠费金额从2014年8月1日开始计算违约金，是其对自己权利的自由处分，本院予以确认，故本院对原告的该项诉请予以支持。
关于原告要求被告赔偿终端手机损失费和违约金的主张，本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”根据原、被告双方在《银行信用卡客户担保免预存办理3G终端合约计划协议》（编号：0000430）中约定的损失计算方法，�方的损失应为月最低消费（286元）×未履行完毕的本协议合约期（21个月）＋根据《入网协议》所给予的赠送话费；被告陈斌违约后，就不再享受原告所赠送的话费，故乙方的损失应是合同未履行部分如果正常履行原告可获得的收益，即6006元。现原告联通公司要求被告赔偿4138元的终端手机损失费，是其对自身权利的自由处分，本院予以确认，故对原告主张终端手机损失费的诉请本院予以支持。双方虽在协议中约定了违约金的计算方法，但按照该标准原告在第三项诉讼请求中主张的违约金，已经将近被告所欠费用的两倍，也远远高于iphone5手机在当时的市场价值；而且原告所主张的损失已经通过逾期付款违约金和终端手机损失费得到赔偿。虽被告陈斌未到庭应诉，但如果对原告关于违约金的主张再次予以支持，显然有失公平，故对原告该诉请中要求被告支付违约�的主张本院不予支持。
关于原告要求被告支付律师代理费的主张，本院认为，双方在协议中已经对律师费的承担做了约定，该约定是双方当事人真实意思表示，不违反法律法规的禁止性规定，合法有效。现原告为提起本案诉讼而支出了1000元律师费，故对原告的该项诉请本院予以支持。
综上，根据《中华人民共和国合同法》第五条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告陈斌应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告中国联合网络通信有限公司南平市分公司支付电信使用费2328元并支付逾期付款违约金（以2328元为基数从2014年8月1日起按每日3‰计算至判决确定的履行之日）；
二、被告陈斌应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告中国联合网�通信有限公司南平市分公司支付终端手机损失费4138元；
三、被告陈斌应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告中国联合网络通信有限公司南平市分公司支付律师代理费1000元；
四、驳回原告中国联合网络通信有限公司南平市分公司的其他诉讼请求。
如果被告陈斌未按本判决指定的期间履行给付前述判项确定的金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
债务人未按本判决履行债务的，权利人可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条第一款、第二百三十九条之规定，向人民法院提出执行申请。
案件受理费275元，由被告陈斌负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费，上诉于福建省南平市中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
代理审判员 曾 凤
二〇一四年十一月二十五日
书 记 员 黄君娇
本案依据的主要法律条文
《中华人民共和国合同法》
第五条当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。
第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。
经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤�无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
执行申请提示
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百二十四条发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。
法律规定由人民法院执行的其他法律文书，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。