贵州省铜仁市碧江区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）碧民初字第1062号
原告艾来军，男，1973年出生8月27日出生，汉族，贵州省铜仁市碧江区人，务农，住铜仁市碧江区。
委托代理人王进双，贵州懿村律师事务所律师，代理权限为特别授权。
被告莫宁，男，1966年7月22日出生，汉族，贵州省贵阳市南明区人，无固定职业，现住铜仁市碧江区。
委托代理人吴军华，贵州黔东律师事务所律师，代理权限为一般代理。
被告四川蜂巢外墙保温隔热技术有限公司遵义分公司。
负责人：莫诚，系该公司经理。
公司地址：贵州省遵义市汇川区香港路航天通讯站。
被告谢良英，女，1973年7月24日出生，汉族，湖南省邵阳市人，个体工商户，现住铜仁市碧江区。
委托代理人谭森，贵州黔东律师事务所律师，代理权限为特别授权。
本院于2014年8月27日立案受理的原告艾来军诉被告莫宁、四川蜂巢外墙保温隔热技术有限公司遵义分公司（下称外墙保温隔热公司）、谢良英提供劳务者受害责任纠纷一案，现已依法由代理审判员田永新适用简易程序公开开庭进行了审理。原告艾来军及其委托代理人王进双、被告莫宁及其委托代理人吴军华、被告谢良英及其代理人谭森到庭参加了诉讼，被告外墙保温隔热公司经本院合法传票传唤，逾期未到庭参加诉讼。本案依法缺席审理，现已审理终结。
原告艾来军诉称：铜仁医院（新院）住院大楼外墙漆工程由被告莫宁挂靠被告外墙保温隔热公司名义承包。2013年10月9日，吊篮租赁的老板娘谢良英丈夫姚建新电话通知原告工友，其工友叫上原告一起到铜仁医院（新院）住院大楼工地负责移动吊篮工作，因之前有过多次为其做工情况，故原告当天即到该工地移动吊篮。2013年10月10日下午，原告在移动吊篮作业中因施工场地过于狭窄，被吊篮脚角砸伤，当场昏迷，被即刻送到铜仁九州医院治疗，经诊断为左足拇趾远端开放性骨折，因治疗效果不佳，经第一、第三被告同意后转到铜仁市南方医院治疗，共住院57天，花去医疗费人民币9274.18元（以下币种均为人民币）。原告伤情经铜仁市第一人民医院法医司法鉴定所于2014年7月15日作出铜医师鉴所字（2014）第334号司法鉴定意见书，鉴定为九级伤残，为此产生鉴定费用700.00元。原告上有73岁老母亲，下有10岁稚儿需要抚养。事故发生后，被告莫宁向原告支付了2000元，被告谢良英向原告支付了8000元。原告受伤以来原告及其妻子多次找被告莫宁和谢良英要求赔偿，但是两被告拒绝负责，并且多次遭到被告莫宁工作人员杨艳的侮辱。长期的治疗和索赔无果导致原告一家经济困难，情绪焦躁易激动，经常为索赔事情与家人发生争吵，造成原告与妻子于2014年4月25日离婚，导致原告妻离子散。原告认为，原告在为被告做工过程中受伤，而被告莫宁挂靠被告外墙保温隔热公司并以其名义对外承包本案工程，三被告应当承担连带责任。为此，特诉至法院，请求人民法院判决被告赔偿原告医疗费9274.12元、住院伙食补助费1710元、营养费1710元、护理费6079.62元、误工费22931.9元、鉴定费700元、一次性残疾赔偿金82668.28元、被扶养人生活费24665.17元、交通费550元、精神抚慰金2000元。扣除已支付的10000元后，三被告还应连带赔偿原告各项费用合计142289.15元。诉讼费由被告承担。
举证期限内，原告艾来军提交的证据为：
1、户口簿复印件及证明，证明原告及被扶养人的身份情况。
2、调解协议书1份，证明原告与被告之间系事实劳动关系。
3、《外墙氟碳漆施工承包合同铜仁医院（新院）住院大楼外墙施工合同》，证明原告为被告做工的事实。
4、南方医院出院记录、九州医院出院记录，证明证明原告受伤后在南方医院住院20天、在九州医院住院37天的事实。
5、医疗费票据11张，证明原告住院治疗共产生医疗费9274.18元的事实。
6、铜医师鉴所字（2014）第334号司法鉴定意见书，证明原告伤情经鉴定构成九级伤残的事实。
7、鉴定费票据1张，证明原告做伤残等级鉴定产生鉴定费700元的事实。
8、工会证、情况说明，证明原告从2011年6月28日起就一直在铜仁市城区务工的事实。
9、离婚证复印件2张，证明原告因本案事故受伤后长期得不到赔偿导致家庭破裂的事实。
10、交通费票据4张，证明原告因本案事故产生500元交通费的事实。
11、每日用药清单，证明原告受伤住院的用药情况及共产生的医疗费为9274.18元的事实。
12、证人欧树英（原告前妻）出庭证言，证明《调解协议书》的签订情况以及原、被告离婚的原因就是原告受伤这件事所导致。
13、证人欧政刚、杨国祥出庭证言，证明原告是在铜仁医院（新院）做工受伤的事实及被告莫宁支付工钱是在受伤后的事情。
被告莫宁辩称：自己在2014年10月9日就与原告的工友结账了，而原告是在10月10日受的伤，与自己没有关系。另外，自己支付给原告的2000元费用是事实，但是并非本人的真实意思，是在相关职能部门的强迫下支付的，再说即便支付了也不能证明自己就负有赔付义务。还有原告请求赔偿的各项费用除医疗费、鉴定费和住院伙食补助费外，其余请求均明显过高。
举证期限内，被告莫宁提交的证据为：
1、《贵州省行政事业性质收费通用票据》，证明被告莫宁在10月9日就已经将工钱与原告及工友进行了结算的事实。
2、情况说明，证明被告莫宁不知道原告受伤的事情。
被告谢良英辩称：原告受伤与自己没有任何关系，自己既不是雇主，也不向原告支付工钱，要求自己赔偿相关费用没有事实依据。对于原告受伤的时间和地点，自己一概不知情，直到10月十五六号时才在川硐遇到原告的工友听说此事，之后来到工地上，刚好工地项目部的人在那里，当时自己还把这个事情给负责人讲了。当时自己因为有事就拿了1000元叫原告的工友杨国强拿给原告，后来又给了两次，合计共给了原告8000元。原告对自己承诺过，只要原告到时候追得钱后就退还自己。
举证期限内，被告谢良英提交的证据为：
收条1张，证明被告谢良英为原告垫付5000元医疗费的事实。
被告外墙保温隔热公司经本院传票传唤后，逾期未到庭参加诉讼，诉讼中也未向本院提交答辩状和相关证据材料。
对证据的分析认定：对原告提交的户口簿复印件及证明，被告莫宁与谢良英对其真实性没有异议，但被告谢良英认为还需派出所出具相关证明方可证明被扶养人身份情况，本院认为从原告提供的户口簿复印件中的记载内容及证明来看，足以证明被扶养人的身份情况，应当予以认定。对原告提交的《调解协议书》，被告莫宁和谢良英对其真实性均提出异议，经本院审查，该协议内容真实，能证明事发后原告前妻欧树英与被告莫宁安排的工地负责人杨艳、谢良英丈夫姚建新等人就原告住院费用的负担、转院等问题进行协商的事实，本院对协议内容的真实性予以认定。对原告提交的《外墙氟碳漆施工承包合同铜仁医院（新院）住院大楼外墙施工合同》，被告莫宁与被告谢良英对其真实性均无异议，但认为不能证明原告是为被告做工的事实。经本院审查，该证据能证明被告外墙保温隔热公司作为承建方，与铜仁医院（新院）住院大楼项目部签订外墙漆施工的事实，本院对该证据的真实性予以认定。对原告提交的南方医院、九州医院出院记录、鉴定意见书及鉴定费发票、离婚证复印件，因被告莫宁与谢良英对其真实性均无异议，经本院审查，上述证据客观真实，本院全部予以认定。对原告提交的医疗票据、工会证、情况说明、交通费票据、每日用药清单及证人证言等证据，被告莫宁与谢良英提出医疗费票据有的是收据，应以发票为准，工会证及情况说明不能证明原告一直在城区务工的事实，交通费票据不是因治疗产生的费用，每日用药清单为当庭提交、证人证言不客观真实，相互存在矛盾等理由予以否定原告的证明目的，经本院审查，上述证据客观真实，且能相互印证，能达到各自的证明目的，本院全部予以认定。
对于被告莫宁提交的行政事业性收费通用票据及情况说明，被告谢良英均无异议，但原告对其证据三性均提出了异议，认为票据不能证明原告在受伤时与被告之间不存在劳动关系，情况说明也不能证明莫宁就不知道原告受伤的事实。经审查，本院认为，票据能证明被告曾于10月9日与原告工友进行过工钱结算的事实，但并不能证明原告受伤时与莫宁之间不存在劳务关系，对于莫宁对原告受伤的事实是否知情也与本案没有关联性，故对被告莫宁提交的两项证据的证明目的均不予认定。对被告谢良英提交的收条一张，因原告对其真实性没有异议，且经本院审查，该收条符合证据三性，能达到原告的证明目的，本院予以认定。
本院审理查明：铜仁医院（新院）住院大楼外墙漆工程由被告莫宁挂靠被告外墙保温隔热公司名义承包。2013年10月9日，租赁吊篮的老板娘谢良英丈夫姚建新电话通知原告工友，其工友叫上原告一起到铜仁医院（新院）住院大楼工地负责移动吊篮工作，为此原告当天即到该工地移动吊篮。2013年10月10日下午，原告在移动吊篮过程中被吊篮脚角砸伤，当场昏迷，被即刻送到铜仁九州医院治疗，经诊断为左足拇趾远端开放性骨折，因治疗效果不佳，经第一、第三被告同意后转到铜仁市南方医院治疗，共住院57天，共产生医疗费9274.18元。原告伤情经铜仁市第一人民医院法医司法鉴定所于2014年7月15日作出铜医师鉴所字（2014）第334号司法鉴定意见书，鉴定为九级伤残，为此产生鉴定费用700.00元。事故发生后，被告莫宁向原告支付了2000元，被告谢良英向原告支付了8000元。治疗过程中，原告一家经济十分困难，夫妻双方经常为索赔事情发生争吵，并于2014年4月25日办理了离婚手续。另查明，原告及其工友移动吊篮的劳动报酬均是由被告莫宁负责支付。还查明，本案被扶养人身份情况为：其子艾昌伦，于2003年11月1日出生。其母亲杨元珍，于1940年12月15日出生，名下育有6个子女，其中大女已去世。
上述查明事实，有各方各方当事人陈述及其本院认定的证据在卷作证，足以认定。
争议焦点：1、原告与被告之间是何法律关系？2、原告请求的各项损失有无事实和法律依据？
本院认为：公民的民事权益应受法律保护，侵害公民民事权益的，被侵权人有权要求侵权人承担相应的赔偿责任。本案中，原告艾来军在铜仁医院（新院）住院大楼工地负责移动吊篮过程中被吊篮脚角砸伤，由此导致的损害后果应按照相关法律规定确定责任人。通过庭审查明的事实是：被告外墙保温隔热公司是铜仁医院（新院）住院大楼外墙漆工程的名义承包单位（被挂靠人），而被告莫宁则是该工程的实际施工主体（挂靠人）。虽然原告及其工友是在接到姚建新电话通知后应邀到铜仁医院（新院）住院大楼工地负责移动吊篮工作的，但是被告谢良英及其丈夫姚建新是从事吊篮租赁业务的个体户，原告及其工友在移动吊篮工作过程中，在场指挥的人员系被告莫宁所聘请的工人，移动吊篮的劳动报酬也是由莫宁安排人员负责支付。因此，本院认为，实际用工主体应为被告莫宁而非谢良英或其他主体。应认定为原告艾来军及其工友与被告莫宁之间应构成事实上的劳务关系。根据根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”之规定，因被告并未提供证据证明原告在移动吊篮过程中存在过错，故对原告艾来军在劳务过程中所遭受的损害后果应全部由被告莫宁承担雇主赔偿责任。被告外墙保温隔热公司作为铜仁医院（新院）住院大楼外墙漆工程的名义承包单位（被挂靠人），应当与挂靠人即本案被告莫宁承担连带赔偿责任。被告谢良英因与原告之间并未建立相关法律关系，二者之间不存在权利义务关系，因此对原告的损害后果无需承担任何赔偿责任。
对于原告主张的因本案事故所产生的损失问题，参照2014年贵州省公布的相关赔偿标准计算，其合理部分本院应予支持。1、医疗费应以庭审查明的实际损失额9274.18元为准。2、误工费问题，因原告未能提供医疗机构出具的相关证据证明其误工时间，也未能提供证据证明原告因伤致残持续误工的情况，故主张计算至定残日前一日不予支持。由于原告未能提供其收入证明，故误工费参照“居民服务其他服务业”标准计算。即28224元／年÷365天／年×57天=4407.58元。3、护理费问题，同样因原告未能提供护理人员的收入证明，故护理费同样参照“居民服务其他服务业”标准计算。即28224元／年÷365天／年×57天=4407.58元。4、住院伙食补助费问题，原告主张按30元／天计算57天于法有据，故对主张的1710元予以支持。5、营养费问题，虽然原告未能提供医疗机构出具的相关意见，但参照原告的实际伤残情况，其主张按30元／天计算57天属合理范围，故对主张的1710元予以支持。6、残疾赔偿金问题，根据铜医师鉴所字（2014）第334号司法鉴定意见书，原告伤情经鉴定为九级伤残，故其主张残疾赔偿金按照20667.07元／年×20年×20%=82668.28元符合法律规定，本院予以支持。7、被扶养人生活费问题，根据庭审查明的被扶养人身份情况，本案被扶养人生活费应为：13702.87元／年×8年÷2人×20%＋13702.87元／年×5年÷5人×20%=13702.87元。8、交通费问题，因从原告提供的交通费票据来看，与本案均无关联性，故不予支持。9、精神抚慰金问题，从原告所受的伤残等级来看，其主张2000元精神抚慰金在合理范围内，符合法律规定，本院予以支持。
以上各项费用合计119880.49元，扣除已支付的10000元后，余额为109880.49元。根据前述理由，该笔费用应由被告莫宁全部承担，被告外墙保温隔热公司对其承担连带赔偿责任。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、由被告莫宁赔偿原告艾来军医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、被扶养人生活费、残疾赔偿金、精神抚慰金等各项费用合计人民币119880.49元。扣除已支付的人民币10000元后，还应赔偿人民币109880.49元；
二、被告四川蜂巢外墙保温隔热技术有限公司遵义分公司对上述费用承担连带赔偿责任；
三、驳回原告的其他诉讼请求。
案件受理费已减半收取人民币1553元，由被告莫宁与被告四川蜂巢外墙保温隔热技术有限公司遵义分公司共同承担。
以上有履行内容的款项限于本判决书发生法律效力之日起十日内履行完毕。
如未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可于本判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于贵州省铜仁市中级人民法院。
逾期不上诉，本判决即发生法律效力。原告可于本判决所明确的履行期限届满之日起二年内，申请本院强制执行。
代理审判员 田永新
二〇一四年十一月二十五日
书 记 员 冉 应