重庆市垫江县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）垫法民初字第04495号
原告垫江县胡伟面条加工厂，住所地重庆市垫江县桂溪镇石岭村3组，组织机构代码59674942-5。
负责人胡建，该厂厂长。
委托代理人甘立节（胡建之妻），1976年12月16日出生，汉族，农民，住重庆市南川区。
委托代理人李军，重庆国彦律师事务所律师。
被告李学琴，女，1975年5月22日出生，汉族，农民，住重庆市垫江县。
委托代理人闵行，重庆欣凯律师事务所律师。
原告垫江县胡伟面条加工厂（下称“胡伟面条加工厂”）与被告李学琴工伤保险待遇纠纷一案，本院立案受理后，依法由代理审判员王明江独任审判，适用简易程序公开开庭进行了审理。原告胡伟面条加工厂的委托代理人甘立节、李军，被告李学琴及其委托代理人闵行均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告胡伟面条加工厂诉称，我加工厂对李学琴受伤的事实、认定为工伤及劳动能力鉴定的等级无异议；对仲裁裁决的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院伙食补助费、护理费、鉴定费及体检费无异议。我加工厂对如下事项存有异议：1、李学琴于2013年7月13日与我加工厂建立劳动关系，并于2013年8月22日受伤，其从入职到受伤仅为1个月左右，李学琴受伤前的上一年度应为2012年。李学琴的工资只有1300元／月，因此，李学琴的本人工资标准应当按照2012年度重庆市职工月平均工资3783元的60%计算为2269.80元，不存在按照2012年度、2013年度跨年度计算的问题。2、李学琴的医疗费不真实，部分医疗费用与其受伤部位无关，其应提供住院费用详细清单。李学琴工伤医疗报销范围外的医疗费，属于扩大医疗的费用，不应由我加工厂承担。李学琴在停工留薪期满后所产生的医疗费，因其应当进行延长停工留薪期确认，故该费用不应由我加工厂承担。3、李学琴住院47天，且医嘱中没有李学琴需要休息的意见，其停工留薪期应按47天计算。4、李学琴在重庆市范围内治疗，未到重庆市范围外治疗，其主张的交通费，无法律依据，该费用应由其自己承担。5、李学琴于2014年6月16日认定为工伤，其于2014年6月20日左右申请人鉴定，2014年7月18日被鉴定为伤残八级，劳动能力鉴定期间不足1个月，因此，李学琴的生活津贴计算期间应从申请劳动能力鉴定之日至劳动能力鉴定结论得出之日，不应当从停工留薪期满后开始计算，且李学琴在停工留薪期和鉴定期间均结束后都没有回单位上班，属于旷工，我加工厂不应向李学琴支付该期间的费用。6、李学琴在申请仲裁时已被评定为伤残八级，其提出解除劳动关系，我加工厂同意解除与李学琴之间的劳动关系。但解除时间应为2013年11月22日，且其主张了一次性工伤医疗补助金，因此，其主张的续医费不应得到支持。故诉至人民法院，请求判决：1、我加工厂不向李学琴支付工伤保险待遇110545.43元；2、我加工厂不向李学琴支付后续医疗费（即取内固定费）。
被告李学琴辩称，我同意解除劳动关系，劳动仲裁的裁决书理应维持。我与胡伟面条加工厂解除劳动关系的时间应以仲裁时间为准。仲裁裁决的标准是正确、合理的。我的工资应根据2012年和2013年的时间段来划分。胡伟面条加工厂提出我的医疗费中存在过度医疗问题，没有法律依据。如果胡伟面条加工厂提出对医疗问题鉴定，我也要申请后续医疗费鉴定。延长停工留薪期并不需要胡伟面条加工厂认可，有住院病历为证。请求人民法院判决胡伟面条加工厂向我支付工伤保险待遇187601.83元（含医疗费64826.23元、一次性伤残补助金26774元、停工留薪期工资3900元、生活津贴7158.70元、一次性工伤医疗补助金25507.50元、一次性伤残就业补助金51015元、住院伙食补助费376元、护理费2070元、鉴定费1000元、鉴定检查费397.40元、交通费577元、目前的后续医疗费4000元），并支付我工资807元，康复理疗等后续医疗费用按实际发生后由胡伟面条加工厂支付。
经审理查明，李学琴在胡伟面条加工厂上班，从事和面工作，双方未签订书面劳动合同。胡伟面条加工厂未给李学琴参加工伤保险。2013年8月22日10时许，李学琴在胡伟面条加工厂上班时，其右手不慎被切面刀切伤。李学琴受伤后，被送至重庆红岭医院住院治疗，该院诊断其伤情为右手2-5指近节指骨骨折，右手2-5指绞挫完全离断伤。李学琴在该院住院治疗28天后于2013年9月19日出院，李学琴用去医疗费37502.81元。2014年2月20日，李学琴又到重庆红岭医院住院治疗，治疗19天后于2014年3月11日出院，李学琴用去医疗费20476.62元。李学琴另外在重庆红岭医院多次进行门诊治疗，用去的医疗费共计6846.80元。李学琴因受伤治疗共用去医疗费64826.23元（37502.81元＋20476.62元＋6846.80元）。胡伟面条加工厂已向李学琴支付医疗费、护理费等工伤保险待遇共计72062元。李学琴住院期间由其家属护理。李学琴打有内固定，尚未取出。
2014年6月16日，垫江县人力资源和社会保障局认定李学琴受伤属因工受伤。2014年7月18日，垫江县劳动能力鉴定委员会鉴定李学琴的伤残程度为“伤残八级，无护理依赖”。李学琴用去鉴定费400元、鉴定检查费80元。
李学琴向垫江县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求解除其与胡伟面条加工厂之间的劳动关系，由胡伟面条加工厂支付其工伤保险待遇及后续医疗费。2014年10月5日，胡伟面条加工厂收到该仲裁委送达的仲裁申请书。该仲裁委于2014年11月6日作出垫劳人仲案字（2014）第389号仲裁裁决书，裁决：1、维持李学琴提出解除与胡伟面条加工厂之间的劳动关系；2、由胡伟面条加工厂支付李学琴除取内固定外的工伤保险待遇共计182607.43元，胡伟面条加工厂支付时应扣除已支付给李学琴的72602元；3、由胡伟面条加工厂支付李学琴受伤前工资807元；4、李学琴取内固定费用，待实际发生后由胡伟面条加工厂据实支付；5、胡伟面条加工厂支付除取内固定费用外的工伤保险待遇后，双方终止除取内固定费用外的工伤保险待遇关系。该仲裁委未支持李学琴的其他主张。胡伟面条加工厂不服该裁决，遂诉至本院。李学琴未提供证据证明停工留薪期满后，其确系因工伤不能从事工作。
诉讼中，胡伟面条加工厂对李学琴医疗费用的合理性申请鉴定和李学琴对其因工受伤的后续医疗费用申请鉴定。对李学琴关于后续医疗费用鉴定的问题，本院在其鉴定前关于该鉴定所产生的相关费用的承担风险已向李学琴释明后，李学琴仍坚持鉴定。本院委托重庆市法正司法鉴定所为双方的鉴定机构。重庆市法正司法鉴定所于2015年3月18日作出鉴定意见：李学琴伤后治疗期间及所产生的的医疗费用属合理治伤医疗范畴；目前李学琴后续医疗费约4000元，康复理疗等后续医疗费用可按实际发生的数额确定。胡伟面条加工厂用去鉴定费1800元。李学琴因后续医疗费鉴定用去鉴定费600元、鉴定检查费317.40元、交通费77元。李学琴受伤后未上班，其受伤前尚有工资807元胡伟面条加工厂未支付。胡伟面条加工厂主张李学琴于2013年7月13日与其建立劳动关系，但在举证期限内未提供证据予以证实。李学琴主张其于2013年6月12日入职胡伟面条加工厂。胡伟面条加工厂与李学琴对双方口头约定李学琴上班期间第一个月（试用期）工资900元、第二个月起工资为1300元的事实无异议。
上述事实，有胡伟面条加工厂与李学琴双方当事人的陈述、认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论通知书、仲裁裁决书、病历、医疗费票据、鉴定费票据、鉴定检查费票据、鉴定意见书、交通费票据等相关证据在卷佐证，并经庭审质证，足以认定。
本院认为，李学琴在胡伟面条加工厂上班时受伤，经认定其受伤属工伤，并经鉴定为八级伤残，应当享受相应的工伤保险待遇。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”，胡伟面条加工厂未给李学琴办理工伤保险，致使李学琴发生工伤后，不能通过工伤保险基金享受相应的工伤保险待遇，应当由胡伟面条加工厂按照《工伤保险条例﹤javascript：SLC（142905，0）﹥》的规定支付李学琴相关费用。
根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”和最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释﹤javascript：SLC（35573，0）﹥》第十三条﹤javascript：SLC（35573，13）﹥“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”的规定，作为用人单位的胡伟面条加工厂对李学琴何时入职其加工厂负有举证责任，胡伟面条加工厂主张李学琴于2013年7月13日与其建立劳动关系，但在举证期限内未提供证据予以证实，故应按照李学琴主张的于2013年6月12日入职胡伟面条加工厂的时间予以确认。
李学琴向垫江县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除其与胡伟面条加工厂之间的劳动关系，胡伟面条加工厂于2014年10月5日收到该仲裁委送达的仲裁申请书，故本院认定双方劳动关系于2014年10月5日解除。
李学琴从2013年6月12日起到胡伟面条加工厂上班，双方约定第一个月的工资为900元，第二个月的工资为1300元，同年8月22日上班时受伤，根据《工伤保险条例》第六十四条第二款“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”的规定，李学琴的实际工资低于统筹地区职工平均工资的60%，因此应按其受伤前12个月的统筹地区职工平均工资的60%计算李学琴的工资标准。垫江县劳动人事争议仲裁委员会依据重庆市人力资源和社会保障局《关于2013年度社会保险工作适用上年度城镇非私营单位在岗职工平均工资有关问题的通知》（渝人社发（2013）153号）和《关于2014年度社会保险工作适用上年度城镇非私营单位在岗职工平均工资有关问题的通知》（渝人社发（2014）119号）公布2012年度、2013年度重庆市城镇非私营单位在岗职工月平均工资分别为3783元／月、4252元／月，计算李学琴受伤前的工资标准为2434元／月（（3783元／月×5个月＋4252元／月×7个月）÷12个月×60%），李学琴主张以该2434元／月为其工资标准，符合法律规定，本院予以确认。
根据《工伤保险条例》等相关规定，结合胡伟面条加工厂和李学琴的证据、主张以及庭审中双方当事人的意见，李学琴应享受的工伤保险待遇确定如下：
（一）医疗费。根据《工伤保险条例》第三十条第一款的规定，李学琴在重庆红岭医院治疗共产生的医疗费64826.23元，该医疗费用经鉴定属合理治伤医疗范畴，故该费用应由胡伟面条加工厂承担。
（二）一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条第一项的规定，李学琴的伤残等级为八级，其应享受的一次性伤残补助金为11个月的本人工资即26774元（2434元／月×11个月）。
（三）停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。根据李学琴受伤情况，按照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》（渝劳社办发（2004）210号）的有关规定，其停工留薪期符合3个月标准，停工留薪期工资为3900元（1300元／月×3个月）。
（四）一次性工伤医疗补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条第二项和《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第一款、第二款的规定，李学琴的伤残等级为八级，按照渝人社发（2014）119号文公布的2013年度重庆市城镇非私营单位在岗职工年平均工资51015元计算，一次性工伤医疗补助金为25507.50元（51015元／年÷12个月／年×6个月）。
（五）一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条第二项和《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第一款、第三款的规定，李学琴的伤残等级为八级，按照渝人社发（2014）119号文公布的2013年度重庆市城镇非私营单位在岗职工年平均工资51015元计算，一次性工伤医疗补助金为51015元（51015元／年÷12个月／年×12个月）。
（六）住院伙食补助费和护理费。根据《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条第三款和重庆市人力资源和社会保障局《关于〈工伤保险条例〉实施有关政策问题的通知》（渝人社发（2010）284号）第四条的规定，李学琴于2013年、2014年分别住院治疗28天、19天，其住院伙食补助费为376元（8元／天×47天）；护理费为2070元（（40元／天×28天）＋（50元／天×19天））。
（七）交通费。李学琴在进行治疗、伤残等级鉴定等过程中，必然会产生一定的交通费，根据渝劳社办发（2007）273号文第四条“工伤职工在统筹地区内因治疗、工伤性质认定、申请伤残等级鉴定、申请仲裁等过程中发生的交通费合理部分应由用人单位支付”的规定，结合李学琴受伤进行治疗、伤残等级鉴定等实际情况，本院酌情支持李学琴交通费450元。
（八）鉴定费及鉴定检查费。根据《重庆市工伤保险实施办法》第二十四条第一款的规定，李学琴进行劳动能力鉴定用去的鉴定费400元和鉴定检查费80元，应由胡伟面条加工厂承担。
对于李学琴主张的生活津贴问题。根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条“对在进行劳动能力鉴定期间停工留薪期满的工伤职工，停发停工留薪待遇；如因工伤不能从事工作的，由用人单位按不低于病假待遇标准支付相关待遇。”和《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条“停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期的病假工资。”的规定，李学琴在举证期限内未举示其停工留薪期满后因工伤不能从事工作的证据，故李学琴不应享受生活津贴待遇。”。
对于李学琴主张的后续医疗费问题。如前所述，李学琴与胡伟面条加工厂之间的劳动关系于2014年10月5日解除，李学琴主张了一次性工伤医疗补助金，本院认定李学琴应获得的一次性工伤医疗补助金25507.50元，该费用系对劳动者后续医疗费用的补偿，根据渝劳社办发（2007）273号文第八条“工伤职工在要求一次性享受工伤待遇时又要求续医费的，仲裁委员会可以酌情予以支持。一次性享受了工伤待遇，用人单位支付了一次性工伤医疗补助金的，工伤职工再行要求续医费的，不予支持。”的规定，工伤职工不能要求用人单位在支付一次性工伤医疗补助金的同时要求其支付后续医疗费，故对李学琴关于目前的后续医疗费4000元和以后发生的康复理疗等后续医疗费的主张，于法无据，本院均不予支持。对李学琴关于后续医疗费用鉴定的问题，本院在其鉴定前关于该鉴定所产生的相关费用的承担风险已向李学琴释明后，李学琴仍坚持鉴定，故对李学琴因该鉴定用去的鉴定费600元、鉴定检查费317.40元、交通费77元，均由其自己承担。
综上，胡伟面条加工厂应向李学琴支付工伤保险待遇为：医疗费64826.23元、一次性伤残补助金26774元、停工留薪期工资3900元、一次性工伤医疗补助金25507.50元、一次性伤残就业补助金51015元、住院伙食补助费376元、护理费2070元、交通费450元、劳动能力鉴定费400元及鉴定检查费80元，合计175398.73元。因胡伟面条加工厂已向李学琴支付医疗费、护理费等工伤保险待遇共计72062元，故胡伟面条加工厂还应向李学琴支付工伤保险待遇103336.73元（175398.73元－72062元）。
另外，李学琴受伤前尚有工资807元胡伟面条加工厂未支付，根据《中华人民共和国劳动法﹤javascript：SLC（9587，0）﹥》第五十条“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”的规定，胡伟面条加工厂应向李学琴支付工资807元。
据此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《中华人民共和国劳动法﹤javascript：SLC（9587，0）﹥》第五十条，《工伤保险条例》第三十条第一款、第四款、第三十三条第一款、第三款、第三十七条第一项、第二项、第六十二条第二款、第六十四条第二款，《重庆市工伤保险实施办法》第二十四条第一款、第三十二条、第三十六条第一款、第二款、第三款，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释﹤javascript：SLC（35573，0）﹥》第十三条﹤javascript：SLC（35573，13）﹥和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、确认原告垫江县胡伟面条加工厂与被告李学琴之间的劳动关系于2014年10月5日解除。
二、原告垫江县胡伟面条加工厂于本判决发生法律效力后五日内向被告李学琴支付工伤保险待遇103336.73元。
三、原告垫江县胡伟面条加工厂于本判决发生法律效力后五日内向被告李学琴支付工资807元。
四、原告垫江县胡伟面条加工厂不向被告李学琴支付后续医疗费。
五、驳回被告李学琴的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取5元，由原告垫江县胡伟面条加工厂负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
代理审判员 王明江
二〇一五年六月二日
书 记 员 胡文平