贵州省盘州市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）黔0222刑初551号
公诉机关贵州省盘州市人民检察院。
被告人冯忠菊，女，1964年10月3日生，汉族，贵州省盘州市（原盘县）人，文盲或半文盲，无业，住贵州省盘州市城关镇，因本案于2017年7月13日被刑事拘留，同年8月11日被逮捕，现羁押于六盘水市第二看守所。
辩护人张红旺，贵州勤维律师事务所律师。
被告人陈兆荣，男，1963年7月14日生，汉族，贵州省盘州市人，高中文化，无业，住贵州省盘州市城关镇，因本案于2017年7月6日被刑事拘留，同年8月11日被逮捕，现羁押于盘州市看守所。
辩护人杨科荣，贵州崇实律师事务所律师。
贵州省盘州市人民检察院以盘检公诉刑诉［2017］514号起诉书指控被告人陈兆荣、冯忠菊犯贩卖毒品罪，于2017年10月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2017年12月26日公开开庭审理了本案。盘州市人民检察院指派检察员毛家金出庭支持公诉，被告人冯忠菊及其辩护人张红旺，被告人陈兆荣及其辩护人杨科荣到庭参加诉讼。现已审理终结。
贵州省盘州市人民检察院指控，1、2016年11月29日下午15时许，被告人陈兆荣在原盘县城关镇159安宁医院旁贩卖一个外用卫生纸包装、内用白色塑料纸包装的毒品嫌疑物零包给方某后逃逸。查获毒品嫌疑物经称量净重为0.45克，经由六盘水市公安司法鉴定中心进行海洛因定性分析检测出海洛因成分。
2、2017年7月4日陈兆荣电话向被告人冯忠菊购买毒品海洛因，2017年7月5日上午08时许，冯忠菊携带毒品从家中出发至陈兆荣在城关镇豆腐坡村经营的餐馆处交易，冯忠菊进入到陈兆荣经营的餐馆内时被公安机关现场抓获。现场查获外用白色卫生纸包裹、内用透明塑料纸包裹的毒品嫌疑物一个净重10克。公安机关在陈忠菊居住处所内搜查出冯忠菊自己吸食的毒品嫌疑物一个净重0.24克。经由六盘水市公安司法鉴定中心对冯忠菊于2017年7月5日涉嫌贩卖的毒品嫌疑物、2017年7月5日在冯忠菊家中查获的毒品嫌疑物进行海洛因定性分析，检验结果为从所送检材1、检材2中均检测出海洛因成分。
为指控上述犯罪事实，公诉机关向法庭提交了书证，证人证言，被告人的供述与辩解，鉴定意见，抓获经过等证据证实，认为被告人陈兆荣、冯忠菊的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究二被告人的刑事责任，建议对被告人冯忠菊在有期徒刑七年以上八年以下量刑，并处罚金，对被告人陈兆荣在有期徒刑五年以上七年以下量刑，并处罚金。
被告人冯忠菊对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议，但提出其贩卖的毒品不足10克的辩解意见。被告人陈兆荣提出起诉书指控的第一桩其没有贩卖毒品给方某的辩解意见。
被告人冯忠菊的辩护人提出本案对毒品的称量过程未对电子秤进行加热及年检，称量结果不准确，且称量过程没有见证人在场，整个称量过程存在诸多瑕疵及违法的地方，称量笔录不能作为定案依据，故不能认定被告人冯忠菊贩卖的毒品数量为10.24克；从被告人冯忠菊家中查获的其用于自己吸食的毒品数量不应计入其贩卖毒品的数量；侦查机关将检材送至鉴定机关的时间超过法律规定的三天，毒品移送鉴定的程序违法；被告人冯忠菊被抓获时尚未进行交易，系犯罪未遂；被告人冯忠菊归案后如实供述自己的犯罪行为，认罪悔罪态度好。综上，建议对被告人冯忠菊在有期徒刑三年以下量刑的辩护意见。
被告人陈兆荣的辩护人提出起诉书指控的第1桩公诉机关提供的证据不足，指控不能成立，起诉书指控的第2桩系犯罪未遂；涉案毒品未流入社会，社会危害性小；被告人陈兆荣系生活所迫而走上贩毒的道路，主观恶性不大；系初犯；有坦白情节，认罪态度好。综上，建议对起诉书指控的第2桩给予被告人陈兆荣减轻处罚的辩护意见。
经审理查明，一、2016年11月29日下午15时许，被告人陈兆荣在原盘县城关镇159安宁医院旁贩卖一个外用卫生纸包装、内用白色塑料纸包装的毒品嫌疑物零包给方某后逃逸。查获毒品嫌疑物经称量净重为0.45克，经由六盘水市公安司法鉴定中心进行海洛因定性分析检测出海洛因成分。
上述事实，有公诉机关提交并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
（一）书证。
1、收据，证实涉案毒品海洛因0.45克已被六盘水市公安局禁毒工作支队收缴。
2、检查笔录、提取笔录、扣押笔录及视频光盘，证实民警对证人方某主动交来的外用白色卫生纸，内为白色塑料油纸包装的毒品嫌疑物零包一个依法提取并扣押；对方某与被告人陈兆荣的通话录音依法提取制作成光盘作为证据使用。
3、通话清单，证实被告人陈兆荣号码为158××××2375的手机与证人方某的妻子何某某号码为158××××4092的手机2016年11月29日有两次通话记录。
4、（六）公（司）鉴（化）字[2017]476号理化检验报告，证实经六盘水市公安司法鉴定中心检验，从所送检材中检测出海洛因成分。
（二）证人证言
1、证人方某证实，2016年11月29日下午14时52分的时候，我用我媳妇手机号码为158××××4092的手机拨打老陈号码为158××××2375的手机，打通后老陈跟我说：“你不要打我电话了”，然后我说：“你帮我找半个东西，找给我以后我就不打给你了”，老陈说：“我帮你打电话问，你在哪点”？我说：“我在环城路上”，老陈说：“那你直接过来得了”，然后我就开车到老陈家馆子里去，在快到老陈家馆子那里斜对面时我就停车给我媳妇下车了，我就在车上等着他，老陈就走出来上了车，然后我就拿了400元钱给老陈，老陈就把一个外面用卫生纸，里面是透明塑料纸包裹的毒品海洛因小零包递给我。然后老陈叫我开车转一趟，我便开车在路上转了一趟又回到老陈家门口，老陈就下车走了。我跟老陈交易海洛因是在盘县城关镇一五九街边老陈家馆子门口。
2、证人何某某证实，2016年11月29日13时左右，我丈夫方某说他要配合公安局的抓一个贩毒的，我不放心，就跟他一起去，后他开车带我到盘县城关镇，他用他的电话给对方打没有打通，后来就用我的电话给对方打，打通后对方问方某在哪里，方某说在环城路上，叫对方给他找点东西，那个人就叫方某去他家，还没到时对方打电话来，打的是我的电话，方某跟对方说要半个东西，400元钱的，在快到那家时，方某就叫我下车，方某往前开了三四十米的距离，我就看到一个50岁左右的男的上了方某的车，过了两分钟左右，方某开车回来叫我上车，我上车后，方某拿了一个用卫生纸包着，里面是白色塑料包的毒品零包给我看，说买到了，然后我们就走了。卖毒品给方某的人我不认识，但是我见到照片应该能辨认出来。那个人是在盘县城关镇159安宁医院上去点的岔路口那里贩卖毒品给方某的。
（三）被告人陈兆荣供述，我认识一个叫方某的人，他来我饭馆吃过饭，并说他可以办理执照，我没有向方某贩卖过毒品并从中谋取利益。我跟方某见过一次面。
（四）辨认笔录及照片，证实证人方某、何某某对方某向“老陈”购买的毒品嫌疑物进行辨认；方某辨认出贩卖毒品给他的人系被告人陈兆荣；何某某辨认出贩卖毒品给方某的人系被告人陈兆荣，并附有照片。毒品称量笔录及照片，证实涉案毒品含包装物重0.6克。
二、2017年7月4日，被告人陈兆荣打电话向被告人冯忠菊购买10克毒品海洛因，并约定每克300元，由被告人冯忠菊将毒品海洛因送至被告人陈兆荣开的菜馆进行交易。2017年7月5日上午08时许，被告人冯忠菊携带毒品从家中出发至陈兆荣在城关镇豆腐坡村经营的菜馆处交易，到达菜馆一楼通往二楼的过道上时被公安民警抓获。现场查获外用白色卫生纸包裹、内用透明塑料纸包裹的毒品嫌疑物一个重10克及作案通讯工具“vivo”牌金色直板手机一部。后民警从饭馆楼上将被告人陈兆荣抓获，查获作案通讯工具“iphone”牌黑色直板手机一部。被告人冯忠菊被抓获后，民警在其住宅内搜查出毒品嫌疑物一个重0.24克。经由六盘水市公安司法鉴定中心对被告人冯忠菊于2017年7月5日贩卖的毒品嫌疑物以及从其家中查获的毒品嫌疑物进行海洛因定性分析，从中均检测出海洛因成分。
上述事实，有公诉机关提交并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
（一）书证。
1、收据，证实涉案毒品海洛因10.24克已被六盘水市公安局禁毒工作支队收缴。
2、检查笔录、提取笔录、扣押笔录、扣押决定书、查封/扣押清单，证实民警依法在被告人冯忠菊左裤兜内检查出白色卫生纸包裹的毒品海洛因嫌疑物一包，在被告人冯忠菊的手提包内检查出“vivo”牌金色直板手机一部；从被告人陈兆荣的卧室床上提取作案通讯工具“iphone”牌黑色直板手机一部，并依法对上述物品提取并扣押，手机两部已随案移送。
3、搜查笔录及照片，证实2017年7月5日，民警在贵州省盘州市双凤镇对门山村四组某号被告人冯忠菊家楼顶左边石棉瓦住房内悬晾的棕黑色男士外套左侧衣兜内搜查出白色透明塑料包裹的毒品海洛因零包一个，并附有照片。
4、通话清单，证实被告人陈兆荣号码为158××××2375的手机与被告人冯忠菊号码为138××××1242的手机自2017年5月8日至7月4日有多次通话记录。
5、（六）公（司）鉴（化）字[2017]408号理化检验报告，证实经六盘水市公安司法鉴定中心检验，从所送检材1中检测出海洛因成分。
（二）证人证言
1、证人蒋某某证实，陈兆荣是我公公，今年大概50岁，在盘县159开菜馆，我不知道他是否贩卖毒品。四个月前的一天，陈兆荣问我的微信号，说是有人要还他钱，但没有现金，用微信支付，我就把我的微信号告诉他，当天下午对方给我发了两个红包，一个200元、一个100元，
2、证人钱某某证实，冯忠菊是我妻子,我和冯忠菊是分开房间居住的，冯忠菊只是找点毒品来吃，我看着冯忠菊吃毒品，我也吃了点，我也问过冯忠菊是否贩卖毒品，冯忠菊说没有。2017年7月4日晚上冯忠菊吸毒的时候我给冯忠菊要了一点毒品海洛因来吸食。冯忠菊的毒品从什么地方来的，我不知道，冯忠菊也没有讲给我听。
（三）被告人供述。
1、被告人陈兆荣供述，我经常在菜市场遇到这个姓冯的女子，我就向她要电话号码，她给我一个电话，我就怀疑这个姓冯的女子会贩卖毒品。我昨天中午2点至3点的时候，我就打电话给她，请她找点海洛因，她问我要多少。我问她要多少钱一克，我说要10个，10个就是10克，她说300元一克，她说今天7至8点送到我开的馆子里来给我，她到我开的馆子来就被公安机关抓获了，我也被抓获了。我买毒品来是找买家，卖出去。我准备卖400元一克。姓冯的女子的电话是138××××1242，我的电话是158××××2375。
2、被告人冯忠菊供述，2017年5月底，一个周姓的男子拿了50克海洛因来我家，叫我帮他卖，我说没人要，他就拿回去了。2017年6月28号左右在马依镇大田的一个姓周的男子，将毒品海洛因送到我家，叫我帮他卖，他拿了30多克来，他说按260元钱一克的价格给我，在家里被我和我老公吸食了一部分，剩下10多克。2017年7月4日下午4点左右，城关镇159开馆子这个男子打电话给我，叫我送30斤杂辣椒给他，我说不够，我去找，我回家后我去称了一下有9克多，我分了一点在半边吸食，我怕不够当晚没有送去给他。2017年7月5日早上7点起床后，将我孙女喂饱，背着我孙女在殡仪馆出来路口打出租车到159这个男子家门口，我就打两个电话给他，他没有接，我就敲他家门，是开馆子这家媳妇开门，我就进去了，刚进去就被公安机关的抓获了，公安民警从我的左边的裤兜里查获出毒品海洛因来了。民警到我家搜查，在我家三楼住的房间里，我老公的衣服口袋里搜查出我之前留下的海洛因零包一个。我卖给开馆子的男子是300元一克，开馆子的男子说将毒品海洛因送到他家里，他再付钱给我，他应该付我3000元人民币。所称的30斤杂辣椒就是30克海洛因。
（四）现场勘验笔录及照片，证实现场位于贵州省盘县城关镇豆腐坡村老城地道菜饭馆。辨认笔录及照片，证实被告人陈兆荣辨认出卧室床上提取的“iphone”牌黑色直板手机就是自己平时使用的手机、送毒品来城关镇159位置的女子系被告人冯忠菊；被告人冯忠菊辨认出联系她送毒品去盘县城关镇159位置的男子系被告人陈兆荣；毒品称量笔录及照片，证实从被告人冯忠菊左裤兜内检查出的毒品海洛因嫌疑物重10.13克，从被告人冯忠菊家搜查到的毒品海洛因嫌疑物重0.4克；毒品嫌疑物开封、取样及封装笔录及照片，证实民警在被告人冯忠菊在场的情况下依法对查获的毒品进行开封、取样及封装送检；视频光盘，证实因未找到合适的见证人，民警依法对毒品称量、开封、取样及封装的过程进行录音录像。
（五）理化检验鉴定意见书，证实从所送检材1、检材2中均检测出海洛因成分。
上述事实，尚有有公诉机关提交并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、尿液样本吗啡含量现场检测报告书，证实经对被告人冯忠菊、陈兆荣的尿液进行检测，被告人冯忠菊的吗啡含量为阳性，被告人陈兆荣的吗啡含量为阴性。
2、抓获经过，证实二被告人均系被抓获归案。
3、人员基本信息，证实二被告人的基本身份情况及均已达
刑事责任年龄。
另有受案登记表、立案决定书、拘留证、批准逮捕决定书、逮捕证等证据在卷佐证。
本院认为，被告人冯忠菊、陈兆荣违反国家毒品管理法规，被告人冯忠菊明知是毒品而予以贩卖，且缴获毒品海洛因10克，后民警从被告人冯忠菊家中查获毒品海洛因0.24克，该毒品数量应计入被告人冯忠菊贩卖毒品的数量。被告人陈兆荣明知是毒品而予以贩卖，且缴获海洛因0.45克，其后为贩卖而购买毒品，缴获毒品海洛因10克，共计缴获毒品海洛因10.45克。二被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的事实和罪名成立。起诉书指控的第2桩，被告人陈兆荣的行为属犯罪未遂，依法给予减轻处罚。被告人冯忠菊归案后如实供述自己的罪行，被告人陈兆荣归案后如实供述自己的主要犯罪事实，依法给予二被告人从轻处罚。公诉机关于庭审中提出的量刑建议适当。
对被告人冯忠菊的辩护人提出被告人冯忠菊归案后如实供述自己的犯罪行为，认罪态度好的辩护意见，予以采纳；对被告人冯忠菊提出其贩卖的毒品数量不足10克及其辩护人提出本案对毒品的称量过程未对电子秤进行加热及年检，称量结果不准确，且称量过程没有见证人在场，整个称量过程存在诸多瑕疵及违法的地方，称量笔录不能作为定案依据，故不能认定被告人冯忠菊贩卖的毒品数量为10.24克的辩解、辩护意见及理由，经查，侦查人员系在被告人冯忠菊在场的情况下对查获的毒品进行称量，虽未有合适的人担任见证人，但侦查人员已根据规定对称量过程进行录音录像并将录音录像随案移送作为证据使用，该称量过程符合相关规定，且有六盘水市公安局禁毒工作支队出具的收据予以佐证本案的毒品数量，故对上述辩解、辩护意见及理由，不予采纳；对被告人冯忠菊的辩护人提出从被告人冯忠菊家中查获的其用于自己吸食的毒品数量不应计入其贩卖毒品的数量的辩护意见，被告人冯忠菊因贩卖毒品被抓获后，从其住处查获的毒品数量，应计入其贩卖毒品的数量，对该辩护意见，不予采纳；提出侦查机关将检材送至鉴定机关的时间超过法律规定的三天，毒品移送鉴定的程序违法的辩护意见，经查，被告人冯忠菊因贩卖毒品于2017年7月5日被查获，侦查人员于2017年7月8日将查获的毒品送检，符合法律规定，对该辩护意见，不予采纳；提出被告人冯忠菊被抓获时尚未进行交易，系犯罪未遂的辩护意见，经查，被告人冯忠菊与被告人陈兆荣已就毒品交易的数量、价格及交易地点商谈好，被告人携带交易的毒品到达双方约定的交易地点时被抓获，其行为属犯罪既遂，对该辩护意见，不予采纳；提出建议对被告人冯忠菊在有期徒刑三年以下量刑的辩护意见，理由不能成立，不予采纳。
对被告人陈兆荣提出起诉书指控的第1桩其没有贩卖毒品给方某及其辩护人提出起诉书指控的第1桩公诉机关提供的证据不足，指控不能成立的辩解及辩护意见，因有证人方某、何某某的证言与通话清单、通话录音等证据相互印证，足以证实被告人陈兆荣贩卖毒品给方某的事实，对上述辩解及辩护意见，不予采纳；对其辩护人提出起诉书指控的第2桩系犯罪未遂，被告人陈兆荣有坦白情节，认罪态度好，建议对起诉书指控的第2桩给予被告人陈兆荣减轻处罚的辩护意见，予以采纳；提出涉案毒品未流入社会，社会危害性小，被告人陈兆荣主观恶性不大，系初犯的辩护意见，理由不能成立，不予采纳。
依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，第二十三条，第六十七条第三款，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人冯忠菊犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币八千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2017年7月13日起至2024年7月12日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人陈兆荣犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币六千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2017年7月6日起至2022年7月5日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
三、涉案毒品海洛因10.69克，予以没收。
四、作案通讯工具“vivo”牌金色直板手机一部、“iphone”牌黑色直板手机一部，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省六盘水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 司春艳
人民陪审员 黄建明
人民陪审员 袁 燕
二〇一七年十二月二十七日
书 记 员 王世楠