湖南省长沙市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）湘01刑终644号
原公诉机关湖南省浏阳市人民检察院。
上诉人（原审被告人）彭敦斌(曾用名彭敦兵)，男，1974年9月8日出生于湖南省浏阳市，汉族，初中文化，无业，住浏阳市。因犯贩卖毒品罪，2016年6月21日被湖南省浏阳市人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五千元，2017年5月7日刑满释放；因吸毒，2018年1月4日被浏阳市公安局决定行政拘留十二日。因本案于2017年12月9日被传唤，次日被刑事拘留，2018年1月17日被逮捕。现羁押于浏阳市看守所。
上诉人（原审被告人）余汝端，男，1982年1月4日出生于湖南省浏阳市，汉族，初中文化，无业，住浏阳市。因吸毒，2013年8月22日被长沙市公安局行政拘留十五日并强制隔离戒毒二年；又因吸毒，2015年11月30日被浏阳市公安局行政拘留十五日并强制隔离戒毒二年；再因吸毒，2018年1月被浏阳市公安局决定行政拘留十五日并强制隔离戒毒二年；因犯盗窃罪，2016年5月13日被湖南省浏阳市人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元，2017年9月28日减刑释放。因本案于2017年12月9日被传唤，次日被刑事拘留，2018年1月17日被逮捕。现羁押于浏阳市看守所。
原审被告人彭超生，男，1987年3月28日出生于江西省上栗县，汉族，小学文化，无业，住上栗县。因犯盗窃罪，2007年7月被上栗县人民法院判处有期徒刑七个月；又因犯盗窃罪，2012年11月被深圳市盐田区人民法院判处有期徒刑十个月；又因犯盗窃罪，2014年6月被江西省上栗县人民法院判处有期徒刑一年八个月；再因犯盗窃罪，2016年3月31日被江西省上栗县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元，2017年9月24日刑满释放；因吸毒，2018年1月被浏阳市公安局决定行政拘留十五日并强制隔离戒毒二年。因本案于2017年12月9日被传唤，次日被刑事拘留，2018年1月17日被逮捕。现羁押于浏阳市看守所。
湖南省浏阳市人民法院审理浏阳市人民检察院指控原审被告人彭敦斌犯盗窃罪、容留他人吸毒罪，原审被告人余汝端、彭超生犯盗窃罪一案，于2018年5月15日作出（2018）湘0181刑初371号刑事判决。原审被告人彭敦斌、余汝端不服，提出上诉。本院于2018年6月26日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事情清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
一、盗窃
2017年10月至12月期间，被告人彭敦斌、余汝端、彭超生共同或分别伙同他人，先后窜至江西省万载县株潭镇、黄茅镇、潭埠镇、上栗镇及本市文家市镇等地实施盗窃13次，其中被告人彭敦斌参与盗窃11次，盗窃价值共计人民币49000元；被告人余汝端参与盗窃9次，盗窃财物价值共计人民币40800元；被告人彭超生参与盗窃2次，盗窃财物价值共计人民币11800元。具体情况分述如下：
1、2017年10月2日晚上，被告人彭敦斌、余汝端伙同他人，由被告人彭敦斌驾驶五菱面包车窜至江西省万载县株谭镇街上伺机盗窃摩托车，在颍川食府门口，由被告人彭敦斌驾车接应、被告人余汝端等人下车实施盗窃，将赖某1停放的一辆价值人民币2800元的蓝钻牌女式摩托车抬上面包车盗走，并连夜运至长沙市马王堆，由被告人余汝端联系买主销赃，所得赃款三人平分。
2、2017年10月28日晚上10时许，被告人彭敦斌、余汝端伙同他人，由被告人彭敦斌驾驶五菱面包车窜至万载县黄茅镇街上伺机盗窃摩托车，在莲花湘菜馆附近，由被告人彭敦斌驾车接应、被告人余汝端等人下车实施盗窃，将王某1停放的一辆价值人民币4200元的白色雅马哈牌女式摩托车抬上面包车盗走，并连夜运至长沙马王堆，由被告人余汝端联系买主销赃，所得赃款三人平分。
3、2017年11月1日晚上，被告人彭敦斌、余汝端伙同他人，由被告人彭敦斌驾驶五菱面包车窜至江西省上栗县县城街上伺机盗窃摩托车，在兴盛大道忠毅汇跆拳道馆附近，由被告人彭敦斌驾车接应、被告人余汝端等人下车实施盗窃，将黎某1停放在的一辆价值人民币5600元的银灰色新大洲本田牌女式摩托车抬上面包车盗走，并连夜由被告人彭敦斌等人运至长沙市马王堆，销赃给被告人余汝端联系的买主，所得赃款三人平分。
4、2017年11月20日凌晨，被告人彭敦斌、余汝端伙同他人，由被告人彭敦斌驾驶五菱面包车窜至江西省上栗县县城街上伺机盗窃摩托车，在子处，三人合力将刘某1停放的一辆价值人民币5800元的白色豪爵牌女式摩托车抬上面包车盗走。被告人余汝端联系买主销赃，所得赃款三人平分。
5、2017年11月27日晚上，被告人彭敦斌、余汝端伙同他人，由被告人彭敦斌驾驶五菱面包车从文家市镇出发，窜至万载县株谭镇伺机盗窃摩托车，在株谭镇城西加油站附近，由被告人彭敦斌驾车接应、被告人余汝端等人下车实施盗窃，将何某停放在加油站内的一辆价值人民币4800元的白色五羊本田牌女式摩托车抬上面包车盗走，并连夜运至长沙市马王堆，由被告人余汝端联系买主销赃，所得赃款三人平分。
6、2017年11月底的一天晚上，被告人彭敦斌、余汝端伙同他人，由被告人彭敦斌驾驶五菱面包车窜从文家市镇出发前往万载县黄茅镇伺机盗窃摩托车，在路边，由被告人彭敦斌驾车接应、被告人余汝端等人下车实施盗窃，将张某停放的一辆价值人民币4200元的白色豪爵牌女式摩托车推行几十米后抬上面包车盗走，并连夜运至长沙市马王堆，由被告人余汝端联系买主销赃，所得赃款三人平分。
7、2017年11月28日深夜，被告人彭超生、余汝端伙同他人，由被告人彭超生驾驶被告人余汝端的面包车窜至文家市镇大成村中心组陈某1家门口，由被告人余汝端在车上望风接应、被告人彭超生等人下车实施盗窃，将陈某1家的一辆价值人民币5500元的蓝色福田牌三轮摩托车盗走，并连夜由被告人彭超生等人骑至长沙市马王堆销赃，所得赃款三人平分。
8、2017年11月29日凌晨3时许，被告人彭敦斌、余汝端驾驶面包车窜至万载县潭埠镇伺机盗窃摩托车，在激情网吧巷子处，由被告人彭敦斌在车上望风接应、被告人余汝端下车实施盗窃，将彭某停放的一辆价值人民币1600元的白色豪爵牌女式摩托车盗走，并连夜运至长沙市马王堆，由被告人余汝端联系买主销赃，所得赃款两人平分。
9、2017年11月30日中午，被告人余汝端、彭超生驾驶小车窜至，由被告人彭超生实施盗窃，将甘某停放在路边的一辆价值人民币6300元的蓝色银钢牌三轮摩托车盗走。当晚两人将该摩托车骑至长沙市马王堆，由被告人余汝端联系买主销赃，所得赃款两人平分。
10-11、2017年12月4日晚上，被告人彭敦斌驾车伙同他人窜至上栗县伺机盗窃摩托车，首先在上栗镇新群村黎家围，将黎某2停放在家门口的一辆价值人民币9800元的蓝色福田牌三轮摩托车盗走；之后在上栗镇西街一巷子处，由被告人彭敦斌等人将喻某停放的一辆价值人民币4800元的豪爵牌女式摩托车抬上面包车盗走。
12、2017年12月5日晚，被告人彭敦斌伙同他人驾车窜至万载县黄茅镇街上，在小南京超市附近，将欧某1停放的一辆价值人民币2300元的红色新大洲本田女式摩托车抬上面包车盗走，并连夜运至长沙市马王堆销赃，所得赃款两人平分。
13、2017年12月8日晚上，被告人彭敦斌伙同他人驾车窜至文家市镇创业大道里仁学校路口附近，将杨某1停放在家门口巷子内的一辆价值人民币3100元的红色创新牌女式摩托车抬上面包车盗走，并连夜运至长沙市马王堆销赃，所得赃款两人平分。
（二）容留他人吸毒
2017年12月7日下午，被告人彭敦斌从醴陵市南桥镇他人手中购回人民币200元冰毒后，于次日中午驾驶自己的面包车搭载余汝端、陈某2来到本市澄潭江镇九龙黄泥坪处，自制了吸毒工具，并电话邀集了吸毒人员黄某前来，一同在车上面包车上吸食毒品。
2017年12月9日，被告人彭敦斌、余汝端、彭超生等人被抓获归案，公安机关当场从被告人彭超生身上和被告人彭敦斌面包车上查获用于盗窃的“起子”、“套筒”、“钎子”、“扳手”、“老虎钳”、“手套”等作案工具。归案后，三被告人均如实供述了上述事实。
原审判决认定上述事实的证据有：被害人赖某1、王某1、黎某1、刘某1、何某、张某、陈某1、彭某、甘某、黎某2、喻某、欧某1、杨某1等人的陈述；报案登记表、受案登记表、立案决定书、被告人户籍证明、归案经过、到案经过、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、指认现场照片、摩托车合格证、投保记录卡、购车证明、机动车信誉卡、发票、尿检照片、现场检测报告、公安行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、执行回执、在逃人员登记表、刑事判决书、释放证明书、释放人员通知书、情况说明等书证；证人陈某2、黄某的证言；辨认笔录；被告人彭敦斌、余汝端、彭超生的供述及辩解等。
原审法院认为，被告人彭敦斌、余汝端、彭超生以非法占有为目的，共同或分别伙同同案人秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪；被告人彭敦斌一次容留多人在自己车上吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。被告人彭敦斌犯两罪，应数罪并罚。三被告人在各自参与的盗窃犯罪中系共同犯罪，在共同犯罪中均积极参与，分工协作、相互配合，均起主要作用，均系主犯。三被告人归案后均如实供述了盗窃的犯罪事实，均系坦白，依法均可以从轻处罚。被告人彭敦斌归案后如实交代了公安机关尚未掌握的容留他人吸毒的犯罪事实，以自首论，依法可以从轻处罚。三被告人均曾因故意犯罪被判处过有期徒刑，均在刑罚执行完毕后五年内又故意犯罪，均系累犯，均应当从重处罚，其中被告人彭敦斌曾因犯贩卖毒品罪被判处过有期徒刑，又犯容留他人吸毒罪，还系毒品再犯，应当从重处罚。三被告人的盗窃行为给被害人造成的经济损失，应当责令退赔。据此，对被告人彭敦斌适用《中华人民共和国刑法》二百六十四条，第三百五十四条，第三百五十六条，第六十九条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十五条第一款，第六十四条，第六十七条第一、三款之规定;对被告人余汝端、彭超生适用《中华人民共和国刑法》二百六十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十五条第一款，第六十四条，第六十七条第三款之规定，该院分别判决：一、被告人彭敦斌犯盗窃罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币一万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元，合并决定执行有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币一万三千元；被告人余汝端犯盗窃罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币一万元；被告人彭超生犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五千元；二、责令被告人彭敦斌、余汝端共同退赔被害人赖某1经济损失二千八百元、被害人王某1经济损失人民币四千二百元、被害人黎某1经济损失人民币五千六百元、被害人刘某1经济损失人民币五千八百元、被害人何某经济损失人民币四千八百元、被害人张某经济损失人民币四千二百元、被害人彭某经济损失人民币一千六百元；责令被告人余汝端、彭超生共同退赔被害人陈某1经济损失人民币五千五百元、甘某经济损失人民币六千三百元；责令被告人彭敦斌退赔被害人黎某2经济损失人民币九千八百元、被害人喻某经济损失人民币四千八百元、被害人欧某1经济损失人民币二千三百元、被害人杨某1经济损失人民币三千一百元。
原审被告人彭敦斌、余汝端均上诉提出，原审判决量刑过重，请求从轻判处。
经审理查明，原审判决认定上诉人彭敦斌盗窃、容留他人吸毒，上诉人余汝端、原审被告人彭超生盗窃的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人彭敦斌、余汝端及原审被告人彭超生以非法占有为目的，共同或者分别伙同同案人窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪；上诉人彭敦斌一次容留多人在自己车上吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。上诉人彭敦斌一人犯二罪，应当数罪并罚。上诉人彭敦斌、余汝端及原审被告人彭超生在各自参与的盗窃犯罪中系共同犯罪，在共同犯罪中均积极参与，分工协作、相互配合，均起主要作用，均系主犯。上诉人彭敦斌、余汝端及原审被告人彭超生均如实供述了盗窃的犯罪事实，均系坦白，依法均可从轻处罚。上诉人彭敦斌归案后如实交代了公安机关尚未掌握的容留他人吸毒的犯罪事实，以自首论，依法可以从轻处罚。上诉人彭敦斌、余汝端及原审被告人彭超生均曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年以内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯，应当从重处罚；其中，上诉人彭敦斌曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，现又犯容留他人吸毒罪，系毒品犯罪的再犯，应当从重处罚。
关于上诉人彭敦斌、余汝端提出的原审判决量刑过重的上诉理由，经查，原审判决综合考量上诉人彭敦斌、余汝端属累犯、坦白等量刑情节，量刑在法定幅度内，并无不当。该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 刘 征
审判员 苏诞阳
审判员 蒋家来
二〇一八年八月九日
书记员 李海军
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。