四川省广安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）广法民终字第161号
上诉人（原审原告）张光胜，男，汉族，生于1975年7月27日，初中文化，城镇居民，住邻水县。
委托代理人杨斌，四川协泰律师事务所律师。
上诉人（原审被告）李伟，男，汉族，生于1979年8月29日，住邻水县。
委托代理人何炳凡，四川顿开律师事务所律师。
上诉人（原审被告）周涛波，男，汉族，生于1980年7月18日，住邻水县。
被上诉人（原审被告）张晓明，男，汉族，生于1972年5月10日，住邻水县。
被上诉人（原审被告）邻水县昌平汽车运输有限公司。住所地：邻水县鼎屏镇城南佳景*幢园幅*楼。
法定代表人游凤林，总经理。
上诉人张光胜、李伟、周涛波因与被上诉人张晓明、邻水县昌平汽车运输有限公司（下称昌平运输公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服邻水县人民法院（2012）邻水民初字第234号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人张光胜及其委托代理人杨斌，上诉人李伟及其委托代理人何炳凡，上诉人周涛波，被上诉人张晓明到庭参加了诉讼，被上诉人邻水县昌平汽车运输有限公司经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明：李伟系专业出租拖车业主。2011年11月26日19时许，张光胜的挖机合伙人张晓明给李伟打电话，要求李伟派其拖车把张光胜挖机从邻水二中新校区拖到环城路动力汽修厂。嗣后，李伟便安排其驾驶员周涛波（持B2照）驾驶李伟所有的挂靠在昌平运输公司名下经营的川X053**中型自卸货车给张光胜拖挖机，张光胜便请邹吉、张林和他三人跟随周涛波一同前往。当晚21时许，张光胜的挖机从邻水二中幼儿园工地运至邻水县环城路城东派出所后面转弯处时，挖机将空中架设的光缆线挂住，周涛波停车后，张光胜就爬上拖车排故障，光缆线将张光胜弹下车至公路上，导致张光胜头部、颈部、左腿部受伤。
事发后，张光胜庚即被送往重庆西南医院救治，2011年12月1日张光胜又到邻水县人民医院治疗，产生医疗费共计21484.05元。2012年2月28日，张光胜右手拇指损伤经广安世纪司法鉴定中心鉴定为7级伤残。2012年1月3日，张光胜诉至邻水法院称，因周涛波车速过快，将空中的光缆线挂住，他去排障时，周涛波动车，致其被弹到地上受伤，要求他们赔偿其医疗费21484.05元、住院伙食补助费140元、营养费420元、误工费2590元、残疾赔偿金123688元、精神抚慰金20000元。李伟主张张光胜诉称不实，他给张光胜运输挖机时与张晓明讲好了的，张晓明方要负责排障，张光胜受伤是因其排障时操作不当被弹到地面受伤的。
同时查明：张晓明对事发当晚排障义务由他方负责的事实予以认可。张光胜在一审法院对其释明时，自愿放弃要求其合伙人即张晓明及另一合伙人赔偿的诉讼请求。另李伟、周涛波在一审中申请对张光胜右手拇指的伤残等级进行重新鉴定，并对其右手拇指损伤的治疗情况及损伤因果关系进行鉴定。2012年6月8日，四川求实司法鉴定所出具鉴定意见：1、张光胜的伤残等级为9级；2、张光胜右拇指指间关节半脱位如果及时治疗，其愈后最好的结果便是右拇指指间关节活动功能接近于正常，如果没有及时治疗，拖延时间过久，最坏的结果便是右拇指指间关节活动功能丧失；3、推断张光胜右拇指指间关节半脱位、撕脱性骨折伴关节僵硬应为2011年11月26日受伤所致，张光胜目前的右拇指指间关节僵硬，右拇指指间关节半脱位与伤后3月内拖延和放弃手术治疗有一定联系，其因果关系参与度为50﹪。2012年7月3日，张光胜以四川求实司法鉴定所的鉴定结论违背客观事实为由，申请对其作出的伤残等级重新鉴定，2012年7月16日，通过张光胜与李伟抽签确定由内江协力司法鉴定中心对张光胜的伤残等级再次鉴定，同时双方承诺以第三次鉴定的伤残等级为准。2012年8月10日，内江协力司法鉴定中心出具鉴定意见：张光胜之右手拇指损伤残疾程度评定为9级伤残。
邻水县人民法院经审理认为：根据张光胜提供的证人证言以及受伤后在重庆西南医院的诊断证明，张光胜主张其受伤系其在排障过程中周涛波动车所致与事实不符，不予采信。张光胜的合伙人张晓明与李伟通过电话约定，拖车过程中排障由张晓明派人负责，不违反法律禁止性规定，事实上张晓明也派了包括张光胜在内的3人一路负责排障。李伟承接为张光胜运输挖机系属于运输合同关系，但张晓明与李伟约定了在运输过程中由张晓明派人负责排障，且张光胜是在排障的情况下受的伤，故不应适用一般运输合同的归责原则。对张光胜在排障过程中受伤，张晓明及其挖机合伙人对本次事故的发生应当承担相应责任，经法院释明利害关系，张光胜自愿放弃要求其合伙人（张晓明及另一合伙人）赔偿的请求，故张光胜自愿放弃的赔偿部分由其自行承担。李伟明知天黑、路况差，且驾驶员不易绕开路障的情况下仍承接此次运输任务，系导致张光胜在排障过程中受伤的诱因，也为排障增加了安全隐患，对该次事故应当承担同等责任，昌平运输公司作为川X053**机动车登记车主，对该机动车的安全营运负有管理职责，应当与李伟承担连带赔偿责任。周涛波系李伟雇请的驾驶员，其在履行职务过程中造成的损失，应由雇主李伟负责承担。
赔偿审
审中及另一合伙人的，述，张光胜自行承担；因张光胜放弃张晓明及其予以支汽修厂。根据四川求实司法鉴定所的鉴定意见，张光胜右拇指指间关节半脱位、撕脱性骨折伴关节僵硬应为2011年11月26日受伤所致，张光胜目前的右拇指指间关节僵硬，右拇指指间关节半脱位与伤后3月内拖延和放弃手术治疗有一定联系，其因果关系参与度为50%。故张光胜应对其残疾承担50%的责任。综合全案实际情况，张光胜的损失，扣除残疾赔偿金的50%由张光胜自行承担外，由李伟承担50%，昌平运输公司承担连带责任较为适宜。张光胜的损失为：医疗费21484.05元、住院伙食补助费140元、营养费420元、误工费2590元、残疾赔偿金71596元（17899元／年×20年×20%）；精神抚慰金4000元。据此，依照《中华人民共和合同法》第八条、第四十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，以及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，遂判决：一、张光胜受伤产生的医疗费21484.05元、残疾赔偿金35798元（71596元-71596元X50%）、精神损害抚慰金4000元、住院伙食补助费140元、营养费420元、误工费2590元，共计64432.05元，由李伟赔偿50%，即32216.025元（62，432.05元X50%），昌平运输公司承担连带责任。二、张光胜受伤产生的残疾赔偿金35798元（71596元-71596元X50%），由张光胜自行承担；因张光胜放弃张晓明及另一合伙人的赔偿请求，应由张光胜、张晓明及其另一合伙人承担的32216.025元（62432.05元X50%），由张光胜自行承担。
三、驳回张光胜的其他诉讼请求。案件受理费3690元（张光胜已预缴），由李伟负担1690元，张光胜负担2000元。
上述债务限义务人自本判决生效后10日内履行完毕。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
张光胜、李伟、周涛波均不服邻水县人民法院上述民事判决，向本院提起上诉。张光胜上诉称：一、一审法院认定事实错误：1、认定张晓明与李伟在电话中约定由他派几个人与拖车一路、负责看线、负责排障错误；2、认定他受伤不是周涛波动车所致错误；3、认定张晓明承担相应法律责任错误；4、认定他拖延和放弃手术治疗错误；5、认定他右手拇指损伤残疾程度为9级伤残并承担50%的责任错误。二、一审法院追加张晓明为本案被告违反法律规定。要求二审改判拖车方承担全部责任。
李伟、周涛波上诉称：张光胜自己负责排除障碍，在排障中操作不当受伤应自己承担责任，他们没有任何过错，不应当承担任何赔偿责任。要求二审改判驳回张光胜要求他们承担责任的诉讼请求。
本院认为：一、关于事发当晚由谁排障的问题。因李伟主张当晚他与张晓明在电话中约定由张晓明派人与拖车一路，负责看线，负责排障，张光胜对此虽然不认可，但因当晚系张晓明具体和李伟商谈的拖车事宜，张晓明对事发当晚排障义务由他方负责的事实予以认可，且在当天拖车中张光胜和其请的邹某、张某三人跟随周涛波一同前往参与排障中，足以证明张晓明与李伟约定由挖机方负责排障的事实属实，一审认定排障义务为挖机方是正确的。二、关于张光胜受伤原因，综合一审、二审当事人的陈述及日常力学逻辑，张光胜受伤原因有三种可能：1、光缆线自然滑落；2、拖车移动导致光缆线滑落；3、张光胜在排障中操作不当导致光缆线滑落。张光胜主张拖车移动导致光缆线滑落将其弹伤，但其没有提供充分证据予以证明，且该事实也不具有唯一的排他性，根据谁主张谁举证的原则，张光胜对其该主张应承担举证不能的法律后果。三、李伟为张光胜运输挖机属于运输合同关系，因张晓明与李伟约定了在运输过程中由张晓明派人负责排障，该约定也不违反法律禁止性规定，且张光胜是在排障中受的伤，故本案不应适用一般运输合同的归责原则。因张晓明与张光胜系合伙人，当晚又是张晓明具体与李伟谈的拖车事宜，张晓明方有排障义务，张光胜又是在排障中受的伤，张晓明应承担一定的责任，一审追加其为被告未违反法律规定。由于一审对张光胜释明时，张光胜自愿放弃要求其合伙人（张晓明及另一合伙人）赔偿的请求，张光胜自愿放弃的赔偿部分依法应由其自行承担。四、张光胜右手拇指损伤残疾程度为9级伤残自己承担50%的责任，有四川求实司法鉴定所的鉴定意见予以证明，该鉴定程序合法，且张光胜也未提供充分的证据推翻该鉴定，一审对该鉴定予以采信并无不当。五、李伟作为专业拖车业主，明知天黑、路况差，且驾驶员不易绕开路障的情况下还承接此次拖车业务，为排障增加了安全隐患，其雇请的驾驶员周涛波对前方光缆线观察不力，强行驾车穿行，导致挖机被光缆线挂住，对张光胜受伤，李伟应承担责任。
综上所述，一审根据本案事实判决张光胜自己承担一定的责任，李伟承担一定的责任，并无不当。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费7380元，由上诉人张光胜负担3690元，由上诉人李伟、周涛波共同负担3690元。
本判决为终审判决。
审 判 长 伍素萍
代理审判员 李开磊
代理审判员 张 波
二〇一三年三月二十三日
书 记 员 陈 萱
附：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《中华人民共和合同法》第八条：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第四十四条：依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
《中华人民共和国侵权责任法》第六条：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等未治疗和康复支出合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。