广东省广州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）穗中法刑二终字第424号
原公诉机关广州市天河区人民检察院。
上诉人（原审被告人）周锦荣，出生地广东省广州市，住广州市南沙区。因本案于2014年4月27日被羁押，次日被刑事拘留，于同年5月30日被逮捕。现被羁押于广州市天河区看守所。
上诉人（原审被告人）梁某甲，出生地广东省广州市，住广州市南沙区。因本案于2014年3月25日被羁押，同年4月24日被刑事拘留，于同年5月30日被逮捕。现被羁押于广州市天河区看守所。
广州市天河区人民法院审理广州市天河区人民检察院指控原审被告人周锦荣犯合同诈骗罪、某信用卡诈骗罪，梁某甲犯合同诈骗罪、某职务侵占罪一案，于2015年4月7日作出（2014）穗天法刑初字第1787号刑事判决。原审被告人周锦荣、某梁某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
一、某合同诈骗事实
（一）2012年12月24日，被告人周锦荣与林金有（另案处理）至广州市天河区苏庄大街30号一楼“天平百信房地产中心”，以伪造的权属人林某的房地产权证作抵押，与被害人马某签订借款金额为3万元的《抵押贷款合同》，骗取被害人马某人民币22800元。
（二）2012年12月31日上午10时许，被告人周锦荣与陈某、某孔某（均已判决）、某“李某甲”（另案处理）携带伪造的房地产权证至上述地点，以陈某作为借款人，孔某作为担保人，被告人周锦荣作为借款见证人，以上述房地产权证作为抵押的方式，与被害人马某签订借款金额为5万元的《抵押借款合同》，骗取被害人马某人民币38000元。
（三）2013年1月4日中午13时许，被告人周锦荣与陈某、某冯某甲（已判决）、某“李某甲”携带伪造的房地产权证至上述地点，以冯某甲作为借款人，李某甲作为担保人，周锦荣作为借款见证人，以上述房地产权证作为抵押的方式，与被害人马某签订借款金额为5万元的《抵押借款合同》，骗取被害人马某人民币38000元。
（四）2013年1月7日，被告人周锦荣、某梁某甲与李某乙、某卢某（均已判决）、某吴某、某冯某乙、某郭某（均另案处理）到上述地点，吴某、某卢某、某梁某甲各自作为借款人，被告人周锦荣作为见证人，并以伪造的房地产权证作为抵押的方式，与被害人马某分别签订借款金额为5万元的《抵押贷款合同》，分别骗取被害人马某人民币38000元，共计人民币114000元。上述款项均未缴回。
综上，被告人周锦荣参与合同诈骗四宗，数额共计人民币212800元，被告人梁某甲参与合同诈骗一宗，数额为人民币38000元。
原审判决根据原公诉机关提供的被害人马某的陈述及其辨认笔录，同案人李某乙、某吴某的供述及其辨认笔录，广州市番禺区房地产交易登记所出具的《证明》、某广州市南沙区房地产交易中心出具的《证明》，被害人提供的《抵押借款合同》、某收据、某户口本、某房地产权证，吴某、某李某乙、某陈某、某孔某、某冯某甲、某卢某的刑事判决书，劳动教养决定书、某解除劳动教养证明书，公安机关出具的抓获经过、某破案报告、某情况说明、某户籍材料，被告人周锦荣、某梁某甲的供述及辨认笔录等证据作为认定上述事实的依据。
二、某信用卡诈骗事实
2012年12月24日，被告人周锦荣在中国光大银行广州分行申领了卡号为62×××64的高尔夫信用卡白金卡1张，此后使用该信用卡透支消费。自2013年5月2日开始透支，经银行多次催收仍不归还。截至2013年10月15日，该卡透支欠款本金39×××83.08元，利息4377.82元、某服务费3元，滞纳金5514.94元。2014年4月27日，被告人周锦荣被抓获归案。上述款项未能缴回。
原审判决根据原公诉机关提供的被害单位委托人褚洪福的陈述及辨认笔录，信用卡申请资料、某收入证明、某房地产权证、某地产平面图，中国光大银行信用卡交易明细、某消费明细及催收情况记录，授权委托书，关于周锦荣涉嫌信用卡诈骗的报案申请，抓获经过以及被告人周锦荣的供述等证据作为认定上述事实的依据。
三、某职务侵占事实
2007年至2014年3月，被告人梁某甲担任广州市南沙区顺河村五队生产队长，期间利用上述职务便利，将该生产队的土地流转金共计人民币26500元非法占为己有，其中于2014年1月退还人民币3000元，其余款项未能缴回。2014年3月25日，被告人梁某甲接到公安机关通知后自行到广州市公安局南沙区分局榄核派出所投案，并如实供述其职务侵占的事实。
原审判决根据原公诉机关提供的证人冯某丙、某高某的陈述，广州市南沙区橄核镇顺河村民委员会出具的《证明》、某《关于梁某甲挪用村民分配款说明》、某《情况说明》及退赃说明，土地流转金补贴未收款户代表签收表，农村土地承包经营权流转补贴资金情况，到案经过以及被告人梁某甲的供述等证据作为认定上述事实的依据。
原判认为，被告人周锦荣、某梁某甲先后结伙在签订合同过程中骗取他人财物，数额较大，其行为均已构成合同诈骗罪；被告人周锦荣以非法占有为目的，超过规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还，恶意透支数额较大，其行为又构成信用卡诈骗罪；被告人梁某甲利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为又构成职务侵占罪。被告人周锦荣、某梁某甲均一人犯数罪，应予数罪并罚。梁某甲自动投案并如实供述其职务侵占的事实，职务侵占犯罪事实构成自首，并且其归案能够如实供述其参与的合同诈骗事实，可以从轻处罚。被告人周锦荣归案后能够如实供述罪行，自愿认罪，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、某第一百九十六条第一款第（四）项、某第二百七十一条第一款、某第六十九条、某第五十二条、某第五十三条、某第六十七条第一款、某第六十七条第三款、某第六十四条以及《最高人民法院、某最高人民检察院〈关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第六条的规定，判决：
一、某被告人周锦荣犯合同诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万元；犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元。数罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币四万元。
二、某被告人梁某甲犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金五千元；犯职务侵占罪，判处有期徒刑七个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币五千元。
三、某追缴被告人周锦荣、某梁某甲的违法所得，发还被害人及被害单位。
上诉人周锦荣提出的上诉意见是：1、某2012年12月24日介绍林某向马某借款，其并没有作为保证人或者见证人在贷款合同上签名。2、某其介绍他人向马某借款，并不知道用于抵押的房产证是伪造的。3、某在信用卡诈骗事实中，其并没有收到银行催收还款的通知。
上诉人梁某甲提出的上诉意见是：其因涉嫌职务犯罪投案自首，归案后如实交代了诈骗的事实并揭发了同案人，有自首和立功情节，原判未予认定导致对其量刑过重。
经审理查明：原审判决认定上诉人周锦荣、某梁某甲伙同同案人使用伪造的房产证，与被害人马某签订借款合同，骗取被害人款项，其中周锦荣参与合同诈骗4宗，诈骗金额212800元，梁某甲参与合同诈骗1宗，诈骗金额38000元；周锦荣使用光大银行信用卡透支39×××83.082元，经多次催收拒不归还；梁某甲利用职务便利非法侵占生产队土地流转金26500元的事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。
对于上诉人周锦荣提出的上诉意见，经查：1、某周锦荣于2012年12月24日伙同林某诈骗被害人马某22800元的犯罪事实中，被害人出具的《宅基地证抵押借款合同》、某《收款收据》显示，周锦荣在合同的保证人栏上签了名，并签字“到时林某还不了款，我负责偿还”，在收据见证人栏上也签了名，侦查阶段周锦荣对上述两份书证签名确认。2、某关于周锦荣是否明知房产证系伪造的问题，经查，同案人陈某、某孔某、某冯某甲证实与周锦荣一起密谋用假房产证骗取借款；同案人吴某、某李某丙证实周锦荣用其二人的身份资料办理了假房产证，周锦荣在一审庭审中对伙同同案人使用伪造的房产证骗取被害人借款的事实供认不讳，故周锦荣在二审阶段否认明知房产证是伪造的意见与上述证据不符。3、某周锦荣在申办光大银行信用卡时，使用了虚构的工作单位、某地址、某电话以及伪造的收入证明、某房地产权证，使得银行无法向其追讨透支款，且超过期限透支39×××83.082元，其行为依法构成信用卡诈骗罪。综上，周锦荣的上诉意见均据理不足，本院不予采纳。
对于上诉人梁某甲提出的上诉意见，经查：梁某甲投案自首前，同案人李某丙、某吴某等人已经归案，侦查机关已经掌握其伙同同案人诈骗被害人马某的事实，故梁某甲归案后如实交代诈骗事实不构成自首；梁某甲虽然交代了在逃同案人诈骗的事实，但司法机关尚未据此抓获同案人，故其行为依法也不构成立功。原审判决没有认定梁某甲在合同诈骗犯罪中存在自首、某立功情节是正确的，对其量刑适当。
本院认为，上诉人周锦荣、某梁某甲先后结伙在签订合同过程中骗取他人财物，数额较大，其行为均已构成合同诈骗罪；周锦荣以非法占有为目的，超过规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还，恶意透支数额较大，其行为又构成信用卡诈骗罪；梁某甲利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为又构成职务侵占罪。周锦荣、某梁某甲均一人犯数罪，应予数罪并罚。被告人梁某甲自动投案并如实供述其职务侵占的事实，就该部分犯罪事实构成自首，并且其归案能够如实供述其参与的合同诈骗事实，可以从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 梁 敏
审 判 员 邵军锋
代理审判员 唐军国
二〇一五年六月十五日
书 记 员 梁智杰