江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宁民终字第7922号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司马鞍山中心支公司，住所地安徽省马鞍山市雨山区印山路1500号1-5。
负责人肖新彬，中国平安财产保险股份有限公司马鞍山中心支公司总经理。
委托代理人谷德臣，安徽华冶（博望）律师事务所律师。
委托代理人王敏，中国平安财产保险股份有限公司马鞍山中心支公司职工。
被上诉人（原审原告）徐传荣，男，汉族，1954年1月13日生。
委托代理人刘青梅，南京市溧水区公正法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）丁伟，男，汉族，1986年4月12日生。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司马鞍山中心支公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人徐传荣、丁伟机动车交通事故责任纠纷一案，不服南京市溧水区人民法院（2015）溧民初字第3499号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年12月25日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院查明：2015年2月20日18时20分许，在南京市溧水经济开发区淳溧路群力集镇路段，丁伟驾驶皖E×××××小型轿车与徐传荣骑行的二轮电动车发生碰撞，造成徐传荣受伤，两车损坏的交通事故。南京市公安局溧水分局交警大队认定，丁伟负事故的全部责任，徐传荣不负事故责任。
徐传荣受伤后即被送往南京市溧水区人民医院住院治疗，诊断为：1.左踝并节骨折（Lauge-
Hansen分型旋前外旋IV度）；2.左距骨体撕脱骨折。2015年3月18日徐传荣出院。2015年8月25日南京东南司法鉴定中心作出司法鉴定意：1.被鉴定人徐传荣左下肢的损伤构成道路交通事故十级伤残。2.被鉴定人徐传荣的误工期限共计以180日为宜，护理期限共计以90日为宜，营养期限共计以90日为宜。徐传荣发生事故前在潍坊市恒鑫机械有限公司工作，事故发生前三个月平均收入为3432元／月。徐传荣因本起交通事故导致其在住院治疗及休息期间所在单位未发放其工资。
皖E×××××小型轿车车主为丁伟，该车在平安保险公司投保了交强险、30万元的商业三者险及不计免赔险。交强险及商业三者险的保险期限均自2014年7月17日0时至2015年7月16日24时止，事故发生在保险期限内。事故发生后丁伟已支付徐传荣赔偿款10316元，平安保险公司在交强险限额内支付徐传荣医疗费10000元。
2015年8月31日，徐传荣诉至原审法院，请求判令丁伟、平安保险公司赔偿其因本起交通事故造成的各项损失：医药费41518元、住院伙食补助费504元、营养费1080元、护理费5400元、误工费20520元、残疾赔偿金68692元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2360元、交通费400元，合计145474元；扣除已赔偿款20000元及医疗费316元，实际要求赔偿125158元。
原审法院认为，公民的生命健康权及财产权受法律保护。根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，同时投保交强险及商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。即机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人没有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。本案中，南京市公安局溧水分局交警大队认定，丁伟负事故的全部责任，徐传荣不负事故责任。该认定合法有据，可以作为民事赔偿责任的依据。
原审法院确认徐传荣因本次交通事故造成的损失为：医疗费，经审查属徐传荣治疗因本起交通事故损伤所发生的合理费用为40856.69元，予以认定；住院伙食补助费504元（28天×18元／天），各方均无异议，予以认定；营养费，鉴定意见营养期限以90日为宜，按12元／天标准计算，认定为1080元（90天×12元／天）；护理费，鉴定意见护理期限以90日为宜，护理费标准参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，认定为5400元（90天×60元／天）；误工费，鉴定意见误工期限以180日为宜，根据徐传荣出具的误工费证据，其事故发生前三个月在潍坊市恒鑫机械有限公司的平均收入为3432元／月，徐传荣住院治疗及休息期间单位未发放其工资，故认定徐传荣误工费为20520元（180天×114元／天）；残疾赔偿金，鉴定意见徐传荣左下肢的损伤构成道路交通事故十级伤残，事故发生前徐传荣在潍坊市恒鑫机械有限公司工作，收入来源于非农业，故对残疾赔偿金可参照2014年度江苏省城镇居民人均可支配收入34346元计算，认定残疾赔偿金为65257.4元（34346元／年×19年×10%）；精神损害抚慰金酌定为5000元；鉴定费2360元；交通费400元，庭审中双方协商为200元，予以认定。综上，合计损失为141178.09元。
对徐传荣的损失141178.09元应由平安保险公司在交强险限额内赔偿徐传荣106377.4元（医疗费用赔偿限额10000元＋死亡伤残赔偿限额96377.4元）。交强险限额不足赔偿的部分32440.69元（141178.09元-106377.4元-鉴定费2360元），由平安保险公司在承保的商业三者险限额内赔偿徐传荣32440.69元（32440.69元×100%×100%）。因鉴定费2360元为间接损失，故平安保险公司在保险限额内不予赔偿，由侵权人丁伟予以赔偿。平安保险公司已支付给徐传荣的医疗费10000元以及丁伟已支付给徐传荣的赔偿款10316元，在赔偿款中应予扣除。平安保险公司辩称商业三者险一并处理时应扣除20%非医保用药费用，原审法院认为，对于该合同条款，平安保险公司负有举证证明与投保人签订保险合同时已尽告知义务或在保险合同订立时采用足以引起投保人注意的文字、符号、字体等特别标识予以提示。现平安保险公司未能举证证明，故该扣除20%非医保用药费用的免责条款不发生效力。对平安保险公司辩称应扣除20%非医保用药费用的观点，不予以支持。据此，原审依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条第一款，《中华人民共和国保险法》第十四条之规定，作出判决：一、从判决生效之日起十日内，中国平安财产保险股份有限公司马鞍山中心支公司在交强险限额内赔偿徐传荣106377.4元，扣除中国平安财产保险股份有限公司马鞍山中心支公司已支付给徐传荣的赔偿款10000元，实际应由中国平安财产保险股份有限公司马鞍山中心支公司支付徐传荣赔偿款96377.4元；二、从判决生效之日起十日内，中国平安财产保险股份有限公司马鞍山中心支公司在商业三者险限额内赔偿徐传荣32440.69元；三、从判决生效之日起十日内，丁伟应赔偿2360元，扣除丁伟已支付给徐传荣的赔偿款10316元，实际应由徐传荣返还丁伟7956元；四、驳回徐传荣的其他诉讼请求。
宣判后，平安保险公司不服原审判决，向本院提出上诉，要求撤销原审判决，依法改判。主要事实和理由为：1、根据相关司法解释的规定，收入来源并且居住地为城镇的，残疾赔偿金可以按照城镇标准计算。徐传荣收入来源虽为非农业收入，但实际户籍地为南京市溧水区永阳镇宝塔寺路96号5栋，因此，残疾赔偿金应按照农村居民标准计算。2、原审中，徐传荣未提供劳动合同，证明劳动关系存在，亦未提供工资表及工资卡及银行对账清单，证明工资实际减少的情况。根据平安保险公司调查核实，徐传荣实为南京长安造车厂外包员工，并非潍坊市恒鑫机械有限公司职工，而且徐传荣也未提供潍坊市恒鑫机械有限公司的营业执照及组织机构代码证，证实该公司确实存在。由此，徐传荣原审提交的相关误工证明材料，不能达到证明目的，原审法院认定徐传荣误工费过高，平安保险公司只认可按每天60元标准计算误工费。3、原审认定的精神损害抚慰金过高，根据伤者的伤情，合理的精神损害抚慰金数额应当为3000元。
被上诉人徐传荣答辩称：1、徐传荣15、16岁就考取了中专，是居民户口，其全家户口也都是居民户口，且徐传荣居住的南京市溧水区永阳镇宝塔路96号5幢属于城区，所以残疾赔偿金应当按照城镇居民标准计算。2、潍坊市恒鑫机械有限公司是为长安造车厂做配套加工，而且厂址位于南京市溧水区长安造车厂厂区内，是真实存在的企业。一审法院认定徐传荣的误工费损失是正确的。3、本案交通事故徐传荣不负责任，一审法院酌定5000元精神损害抚慰金，有事实和法律依据。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人丁伟答辩称，请求二审法院依法判决。
经审理查明，原审法院查明的事实属实，本院依法予以确认。
二审中，徐传荣补充提供潍坊市恒鑫机械有限公司的企业法人营业执照复印件及证明各一份，证明其在潍坊市恒鑫机械有限公司从事电焊工的事实。对此，平安保险公司请求本院依法审核。丁伟未发表质证意见。
以上事实，有交通事故认定书、保单、机动车驾驶证及行驶证、门诊病历、手术记录、交款收据、出院记录、医药费发票、住院费用清单、交通费票据、工资发放表、误工证明、南京东南司法鉴定中心司法鉴定文书、发票、证明及庭审笔录等证据证实。
经各方当事人确认，本案二审争议焦点为：原审法院认定徐传荣的残疾赔偿金、误工费、精神损害抚慰金是否正确。
本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。关于残疾赔偿金，原审中徐传荣提交了本人及家庭的常住人口登记卡，户别为家庭户，住址为江苏省溧水县永阳镇宝塔路96号5幢40，证明其户口性质和居住地均为非农，并且提供用工单位证明及工资结算表，证明其收入来源于非农业。对此，平安保险公司虽存异议，但未能提交相应证据予以反驳。原审法院据此按照城镇居民标准计算徐传荣残疾赔偿金，有事实和法律依据，并无不当。平安保险公司上诉称应按照农村居民标准计算徐传荣残疾赔偿金，但未能提供证据证明其事实主张，故其该项上诉请求，缺乏事实依据，本院不予支持。关于误工费，应当根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。徐传荣已提供用工单位证明和工资结算表，证明其事故发生前为潍坊市恒鑫机械有限公司职工，有固定收入以及事故发生后减少收入的事实。平安保险公司认为徐传荣上述证据不足以证明其主张，但未能提供反驳证据，故原审法院审核后予以确认并无不当。二审中，徐传荣补充提交了用工单位企业法人营业执照及证明，对其原审诉请误工费所依据事实予以证据补强。故平安保险公司认为原审判决误工费过高的上诉理由，依据不足，本院不予采信。关于精神损害抚慰金，本次交通事故造成徐传荣左下肢损伤构成道路交通事故十级伤残，原审法院根据徐传荣的伤残情况结合双方当事人在本起交通事故中的过错程度，酌定精神损害抚慰金为5000元，不违反法律规定。平安保险公司上诉主张精神损害抚慰金过高的理由，依据不足，本院不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费400元，由中国平安财产保险股份有限公司马鞍山中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄伟峰
代理审判员 叶 存
代理审判员 沈 廉
二〇一六年一月二十七日
书 记 员 魏 璇