广州市海珠区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）穗海法生民初字第230号
原告（反诉被告）陈永德，男，1963年1月24日出生，汉族。
委托代理人洪绍伍，广东维强（广州）律师事务所律师。
被告（反诉原告）王小峯，男，1981年1月28日出生，汉族。
委托代理人李志鹏、黎斌，分别系广东安国律师事务所律师和实习律师。
被告广州市白云区云通汽车出租有限公司，住所地广州市白云区机场西侧远景67号B幢208号。
法定代表人毕建国，该公司总经理。
委托代理人王洪，男，该公司员工。
被告中国人民财产保险股份有限公司广州市分公司，住所地广州市越秀区广州大道中303、305号首层西面、2、5、7、8、14，22层。
负责人叶健明，该公司总经理。
委托代理人何伟，广东颐和律师事务所律师。
原告陈永德诉被告王小峯、广州市白云区云通汽车出租有限公司（以下简称云通公司）、中国人民财产保险股份有限公司广州市分公司（以下简称人保广州分公司）及被告王小峯反诉原告陈永德机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员李鑑辉独任审判，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人洪绍伍，被告王小峯的委托代理人李志鹏、黎斌，被告云通公司的委托代理人王洪，被告人保广州分公司的委托代理人陈亮均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年9月14日9时15分，被告王小峯驾驶粤A×××××号小轿车沿海珠区广州大道南由南往北行驶至广州大道南南洲北路路口，遇原告驾驶无号牌两轮轻便摩托车由东向西横过道路，结果粤A×××××号小轿车车头左侧与两轮轻便摩托车发生碰撞，导致原告受伤。2013年10月29日广州市公安局交通警察支队海珠大队认定被告王小峯承担事故次要责任，原告承担事故主要责任。事故发生后，原告被送至中国人民解放军第四二一医院住院治疗90天，经鉴定为九级、十级伤残，产生损失如下：1、医疗费150000元；2、后续医疗费15000元（诊断证明书：一年半后拆除内固物，费用约一万伍仟元）；3、伙食费4500元（2013年9月14日-12月13日住院90天，50元／天×90天）：4、护理费21600元（陪护证明：自带陪护壹名，诊断证明书：全休六个月需陪护一名，80元／天×270天）；5、营养费2000元（诊断证明书：加强营养）：6、交通费2000元：7、误工费34200元（广州市境洁清洁服务有限公司工作，住院90天，全休六个月，3800元／月÷30天×270天）；8、鉴定费1580元（伤残评定840元、出诊费600元、验伤照相费20元、出诊车费120元）：9、残疾赔偿金139042.87元（2014年3月5日珠江司法鉴定所鉴定：九级十级伤残，广州市越秀区居民户口，2013年城镇居民人均可支配收入30226.71元／年×20年×23%）；10、被扶养人生活费14165.69元（母亲陈桂19**年7月1日生，事发时年满84周岁需赡养5年，生育有三个子女，儿子陈永成已死亡，2013城镇居民消费性支出22396.35元／年×5年×23%÷2人=12877.9元；女儿陈晓莹1996年3月16日生，事发时年满17周岁6个月，需抚养6个月，2013城镇居民消费性支出22396.35元／年÷12个月×6个月×23%÷2人=1287.79元）；11、精神损害抚慰金23000元；上述损失共计407088.56元，被告人保广州分公司作为肇事车辆的交强险、商业第三者险承保人应当在交强险医疗费限额内赔偿10000元、在交强险伤残限额内赔偿110000元，在商业第三者险内赔偿86126.57元【（407088.56-120000元）×30%】。综上，为维护原告的合法权益，特起诉请求：1、判令三被告连带赔偿原告医疗费、后续医疗费、伙食费、护理费、营养费、交通费、误工费、鉴定费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金206126.57元；2、判令三被告承担本案的诉讼费用。对被告王小峯的反诉请求，第一项汽车维修费不予认可，因为没有经过鉴定，不能证明是因本事故产生的；对于拖车费没有异议；对于返还垫付医疗费8000元，应当在本诉中处理；第三项中的停运损失和承包费用，因扣车是交警处理交通事故产生的，不属于直接损失，不同意赔偿。
被告王小峯辩称，不同意原告的诉讼请求，对具体的费用计算有异议。对后续医疗费，因为尚未发生，不同意支付；对于误工费，由于原告在清洁公司工作，发生交通事故导致的误工损失，可以在公司得到非工伤负伤享受医疗期的待遇，而不应该作为误工损失要求其承担。对于被扶养人生活费，计算金额有异议，23%的系数不准确，应该是一个10级伤残加1%即总共21%。原告主张的精神抚慰金过高，而且提出23000元没有相关依据。其余费用和计算标准无异议。事故发生后，原告送院治疗，其出于交通事故抢救的道义先行垫付8000元。其出租车被交警拖车并扣留40天，在2013年10月24日提取出租车并立即交付维修厂进行3天的维修。该出租车为其承包经营的车辆，驾驶出租车实质为其劳动及生存的手段，由于该交通事故导致其无法劳动而造成生计紧缺，且原告对本次交通事故负主要责任，理应对停运损失进行赔偿。同时，由于原告的侵权行为导致其需要在停运期间支付出租车的承包费，原告对此也应承担赔偿责任。停运损失参照穗地税发（1998）9号计算：9000元÷30天×43（停运天数）×0.7（责任系数）=9030元。承包费计算按照广州市物价局规定计算：8850元÷30天×43天（停运天数）×0.7（责任系数）=8879.5元。故反诉请求：1、判决原告支付汽车维修费3127.25元，拖车费231元；2、判决原告返还垫付医药费8000元；3、判决原告赔偿出租车停运损失9030元、承包费用损失8879.5元。
被告云通公司辩称，对于具体费用方面有异议，一是后续医疗费，同意被告王小峯的答辩意见。交通费过高，根据原告提供的交通费票据只有120元，不予认可原告此项诉请；对于误工费，原告主张工资数额3800元，但没有提供公司营业执照，没有提供相应劳动合同，也没有纳税证明，故其司不予认可；对于被扶养人生活费，同意被告王小峯的答辩意见；对于精神抚慰金，不予认可，没有法律依据。其他无异议。
被告人保广州分公司辩称，其司同意在交强险各项限额内对原告的各项损失赔偿，超出交强险部分应当按照事故的责任进行划分。请求法院审查被保险车辆行驶证和驾驶证的真实有效性以及司机的从业资格证，如果肇事车辆上述证件不合法，根据条款约定，其司将不予理赔。对原告主张的各项损失金额均有异议：首先，请求法庭查明被告垫付费用的情况，垫付费用应当抵扣保险赔款，对医药费，原告提供了发票显示，其医药费为108970.45元，并非原告主张的150000元，事故发生后其司向原告预赔了交强险医疗费10000元；后续治疗费没有实际发生，应待实际发生后另行主张，或者按照省行业鉴定标准，根据原告的伤情，可先酌定为5000元，确有不足，凭票据另行主张；对于伙食补助费没有异议；护理费只同意赔付住院期间每天50元的标准，根据原告的伤情，最长护理期也仅为90天，原告主张出院后的护理费没有事实和法律依据，医嘱也没有明确记载出院后需要24小时的专人陪护，护理依赖的程度也没有相关鉴定，因此不同意出院后的护理费用；营养费过高，请求法庭酌定为500元；交通费，原告提供的票据交通费为140元，和原告主张的数额不符合，不同意赔付；误工费，原告提供的证据是事后作出，没有相关劳动合同，社保纳税等原始证据予以佐证，其司不认可其工作收入和收入减少的事实，误工时间最长为定残日前一天，即172天；鉴定费不属于保险公司的赔偿项目，应该由原告和肇事方的侵权关系解决，鉴定费也没有1580元，应当为1440元，照相费、出诊车费无法证明和本案有关联，不予以确认；残疾赔偿金，请求法庭依法审查原告的户籍身份，并依此适用相应的标准，赔偿系数应为21%，而不是原告主张的23%；被扶养人生活费，赔偿系数应为21%。精神抚慰金，原告主张过高，请求法庭调整为6000元。最后，因其司与原告之间不存在侵权关系和合同关系，不同意承担连带赔偿责任，以及本案的诉讼费用。
经审理查明，2013年9月14日9时15分许，被告王小峯驾驶被告云通公司所有的粤A×××××号出租小汽车由南往北行驶至本市广州大道南南洲北路路口时，遇原告驾驶无号牌两轮轻便摩托车由东向西横过道路，结果粤A×××××号出租小汽车车头左侧与两轮轻便摩托车发生碰撞，导致原告受伤。广州市公安局交通警察支队海珠大队到场处理后，出具了穗公交海认字（2013）第00036号《道路交通事故认定书》，认为陈永德未戴安全头盔驾驶灯光、转向不符合安全技术标准的未经登记上牌的二轮轻便摩托车在禁行区域内违反交通信号灯行驶，其过错是导致此事故发生的主要原因；王小峯驾驶机动车超过限速标志标明的最高时速行驶，其过错是导致此事故发生的次要原因，据此认定陈永德承担此事故的主要责任，由王小峯承担此事故的次要责任。
原告于发生交通事故当日受伤被送往中国人民解放军第四二一医院救治，经住院治疗至2013年12月13日出院，诊断为：1、左股骨开放性骨折；2、左胫腓骨开放性粉碎性骨折；3、左大腿皮肤缺损（2%）；4、脑震荡；5、全身多处软组织挫裂伤。出院医嘱：1、全休六个月，加强营养，因左下肢不能行走需陪护一名；2、左小腿石膏固定五周，逐渐加强功能锻炼；2、三个月后复诊，并据骨折愈合情况决定能否部分拆除外固定支架；4、定期复查，必要时调整固定物；5、一年半后拆除骨折固定物，费用约为一万伍仟元；6、门诊随诊。该院并出具了一份《陪护证明》，证明原告住院期间因病情需要，从入院到2013年12月13日自带1名陪护床边照顾。原告住院治疗期间，共支付医疗费126970.45元。
2014年2月25日，原告委托广东珠江法医临床司法鉴定所对其交通事故伤残程度进行评估鉴定，该所于2014年2月28日到原告家中出诊检查后，2014年3月5日出具粤珠司鉴所（2014）法检字第0396号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为陈永德因交通事故致左股骨中段骨折及软组织缺损2%，经医院作外固定术，左胫腓骨粉碎性骨折，经医院作内固定术，鉴定为道路交通事故玖级伤残及拾级伤残各1个。原告为此支付了鉴定费1440元、验伤评残照相费20元及出诊车费120元。
另查明，原告父亲已于1992年死亡，原告母亲陈桂于1929年7月1日出生，原告父母除生育原告外，还生育了女儿蔡有娣和另一个儿子陈永成，陈永成已于2005年死亡。原告与妻子姚翠玲于1996年3月16日生育女儿陈晓莹。广州市境洁清洁服务有限公司于2014年3月9日出具书面证明，证实原告从2010年6月一直在其司工作，每月平均工资为3800元，原告发生交通事故后，其司已停发其全部工资。
被告王小峯于2010年10月取得了广州市客运出租汽车驾驶员服务资格证，被告云通公司（甲方，发包方）与被告王小峯（乙方，承包方）于2013年7月9日签订一份《广州市客运出租汽车员工承包合同》，约定乙方向甲方承包AX0P43号北京现代牌出租小汽车用于出租客运，承包期从2013年7月19日起至2017年7月18日止，2013年7月19日至2014年7月18日的每月承包费基准价为8850元。上述交通事故发生当日，交警部门作出了扣留机动车的行政强制措施，对粤A×××××号出租小汽车进行扣留。被告王小峯于2013年10月23日取回该车时，支付了330元拖车费，随后对该车进行了维修，共花费维修费4467元。
诉讼中，原、被告均同意被告人保广州分公司垫付的10000元医疗费在交强险赔偿款中予以扣减。
本院认为，本案交通事故的事发经过及责任承担方式已经交警部门作出的《道路交通事故认定书》进行了认定，原告承担此事故的主要责任，由被告王小峯承担此事故的次要责任。原、被告对此均未提出异议，本院予以确认。
原告因交通事故受伤住院治疗共90天，共支付医疗费126970.45元，经鉴定构成九级伤残和十级伤残各1个的事实，有住院病历、出院证明、医疗费用清单、医疗收费专用票据、《司法鉴定意见书》、鉴定费发票等证据为证证实，被告对此均未提出异议，本院予以认定。根据本案具体情况，本院核定原告损失如下：
1、医疗费，原告住院期间支付的医疗费中有医疗收费专用票据证明及被告确认的共有126970.45元，本院予以确认。原告主张150000元，依据不足，本院不予采纳。
2、后续医疗费，中国人民解放军第四二一医院的出院医嘱中要求一年半后拆除骨折固定物，费用约为15000元，故原告主张后续医疗费15000元合理，本院予以确认。
3、误工费，原告所在工作单位已出具书面证明证实原告受伤前月平均工资为3800元，出院时医嘱建议全修六个月，故其主张按月平均工资3800元计算270天的误工费34200元有理，本院予以确认。
4、护理费，原告受伤后共住院治疗90天，医院证明其住院期间自带1名陪护床边照顾，出院时医嘱全休六个月，因左下肢不能行走需陪护一名。故其主张按每日80元计算其住院期间90天和出院后180天的家人护理费损失21600元有理，本院予以采纳。
5、交通费，根据原告受伤及住院治疗情况，本院确定以800元为宜。
6、住院伙食补助费，原告住院治疗90天，应当计算住院伙食补助费，按每天50元计算，合共4500元。
7、营养费，根据原告的病情及恢复情况，原告要求2000元营养费合理，本院予以采纳。
8、残疾赔偿金，原告经鉴定为九级伤残和十级伤残各1个，故可按照广州地区上一年度城镇居民人均可支配收入30226.71元的标准计算20年，即30226.71元／年×20年×21%=126952.18元，原告主张按23%计算，依据不足，本院不予采纳。
9、被扶养人生活费，由于原告在发生事故后被鉴定为九级伤残和十级伤残各1个，原告母亲陈桂在其受伤时年满84周岁，原告母亲陈桂生育的三个子女中陈永成已经死亡，故陈桂的被扶养人生活费应按广州地区上一年度城镇居民人均消费性支出22396元计算5年，即22396.35元／年×5年×21%÷2=11758.08元。原告女儿在原告受伤时年满17周岁6个月，故其女儿的被扶养人生活费应为22396.35元／年×0.5年×21%÷2=1175.81元。
10、精神抚慰金，原告经鉴定为九级伤残和十级伤残各1个，故其精神抚慰金应以21000元为宜。
11、鉴定费及相关费用，原告支付了鉴定费1440元、验伤评残照相费20元及出诊车费120元，有发票为证，本院予以确认。
根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”。本案中，原告的损失合共367536.52元，属于交强险的赔偿范围，故应由承保肇事车辆交强险的被告人保广州分公司在交强险责任限额范围内先行赔偿120000元，超出部分再由责任方进行赔偿。原告对事故承担主要责任，被告王小峯对事故承担次要责任，故被告王小峯应对原告超出交强险责任限额部分即367536.52－120000元=247536.52元损失承担30%即74260.96元的赔偿责任，原告自行承担70%损失。被告王小峯事发时驾驶的机动车已在被告人保广州分公司处投保了保额为50万元的第三者商业责任险，故被告人保广州分公司应对超出交强险责任限额部分应由被告王小峯赔偿的74260.96元承担赔偿责任。鉴于被告人保广州分公司垫付了10000元医疗费，且原被告均同意垫付款项在被告人保广州分公司应赔偿给原告的交强险赔偿款项中予以抵扣，故被告人保广州分公司尚需支付交强险110000元和商业第三者险的赔偿款74260.96元给原告。原告要求三被告对上述费用承担连带赔偿责任，缺乏依据，本院不予支持。
关于反诉问题，被告王小峯在事故发生后垫付了8000元医疗费给原告，该费用已由被告人保广州分公司进行赔偿，故被告王小峯要求原告返还该8000元的反诉请求有理，本院予以支持。被告王小峯承包运营的粤A×××××号北京现代牌出租小汽车属于出租营运汽车，因本案交通事故发生被扣留及维修共43天时间，为此支付拖车费330元和维修费4467元，期间被告王小峯仍需按合同约定向发包方正常交纳每月8850元的承包费，同时，被告王小峯也不能驾驶该出租车营运获得收入。原告要求停运损失按每月9000元、承包费损失按每月8850元的标准计算合理。由于原告应对事故承担主要责任，应对被告王小峯的损失承担70%的赔偿责任。故被告王小峯要求原告赔偿拖车费231元、停运损失9030元、承包费用损失8879.5元及维修费的反诉请求有理，本院予以支持；但维修费应为3126.90元。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十五条、第十六条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司广州分公司在本判决发生法律效力之日起10日内，赔偿交强险责任限额范围内的损失110000元给原告陈永德。
二、被告中国人民财产保险股份有限公司广州分公司在本判决发生法律效力之日起10日内，赔偿商业三者险责任限额范围内的损失74260.96元给原告陈永德。
三、驳回原告陈永德的其他诉讼请求。
四、原告陈永德在本判决发生法律效力之日起10日内，赔偿汽车维修费3126.90元和拖车费231元给被告王小峯。
五、原告陈永德在本判决发生法律效力之日起10日内，返还垫付医疗费8000元给被告王小峯。
六、原告陈永德在本判决发生法律效力之日起10日内，赔偿出租车停运损失9030元和承包费用损失8879.5元给被告王小峯。
如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案本诉受理费2196元由原告负担233元，被告中国人民财产保险股份有限公司广州分公司负担1963元；反诉受理费266元由原告负担。原告已预交受理费，原告同意由被告在履行判决时将应负担的受理费直接支付给原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广州市中级人民法院。
当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。
审判员 李鑑辉
二〇一四年六月十二日
书记员 邱时迁
黄智敏