江西省宜春市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2018）赣09刑终234号
原公诉机关宜春市袁州区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）周某，男，1988年5月5日出生，汉族，宜春市袁州区人，务工，住宜春市袁州区。
委托诉讼代理人周某2，男，汉族，1952年11月9日出生，住宜春市袁州区，系被害人周某父亲。
上诉人（原审被告人）刘伟，男，1992年4月23日出生，汉族，宜春市袁州区人,初中文化，务工，住宜春市袁州区。2017年6月16日因涉嫌犯故意伤害罪被宜春市公安局袁州分局刑事拘留，2017年7月14日被逮捕。现羁押于江西省宜春市看守所。
宜春市袁州区人民法院审理宜春市袁州区人民检察院指控原审被告人刘伟犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人周某提起的附带民事诉讼一案，宜春市袁州区人民法院于2018年7月3日作出（2017）赣0902刑初420号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人周某、原审被告人刘伟均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷并讯问上诉人刘伟、听取了上诉人周某及附带民事诉讼代理人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2017年5月30日下午，被告人刘伟约其前女友郑某到袁州区袁某公园商谈分手的事，两人从下午16时许一直争吵到19时许，并引发多名群众围观。被害人周某也在旁边观看，并不时的发出笑声。刘伟认为周某是在讥讽他，遂冲到周某面前，并朝其吼叫。周某以为刘伟要打他，遂从身上拿出一把水果刀来。刘伟见状，遂往后面跑，周某也追了过去。刘伟跑到其朋友易某的小车旁，从小车后备箱里拿出一根棒球棍。周某手持水果刀还一直追着刘伟，在追的过程中被他人摔倒在地。此时跟随而来的易某拿了一个黑色物品也朝周某大腿处砸了过去。刘伟见状，遂用棒球棍朝周某头部猛砸了两下。周某当时就被打昏在地。在围观群众帮助下，周某被送往医院救治。经江西宜春司法鉴定中心鉴定：周某头部受外力作用导致硬膜下血肿，伴脑受压症状和体征，其损伤程度为重伤二级。
另查明，被害人周某系农业户口，案发前一直租住在城区，在城镇务工。2017年5月30日，被害人周某被送往宜春市第二人民医院治疗，于同年12月19日出院。治疗期间，被害人周某花费了医疗费222072.91元。出院后，被害人周某又花费治疗费676.45元。2018年2月5日，江西宜春司法鉴定中心对伤残及“三期”出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人周某构成八级伤残、九级伤残、两个十级伤残；误工期365日，护理期、营养期按实际住院天数计算。被害人周某共花费鉴定费4600元。
被告人刘伟及亲属目前共支付赔偿款24200元。2017年8月19日，同案犯易某与被害人周某达成赔偿协议，易某向被害人支付了医疗费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、误工费、护理费、后续治疗费、被抚养人生活费等共计24万元。
上述事实有原公诉机关提供，经原审法院质证、认证的下列证据证实：抓获经过、侦查说明，常住人口信息表、江西省医疗住院收费票据、门诊费用发票、鉴定费用发票、赔偿协议书、刑事谅解书、收条，被害人周某的陈述，证人郑某、彭某、柳某的证词，被告人刘伟的供述，现场勘验笔录及现场照片、辨认笔录、指认笔录及照片，司法鉴定意见书，监控视频截图。
原审法院认为：被告人刘伟故意伤害他人身体，致他人重伤二级，其行为构成故意伤害罪，公诉机关指控的罪名成立。被害人周某对本案的发生存在过错。被告人刘伟当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。附带民事诉讼原告人周某因受伤遭受的经济损失，被告人刘伟应依法承担赔偿责任。附带民事诉讼原告人周某诉请的赔偿费用中的合理部分予以支持，但诉请赔偿的护理费过高，应予调整；诉请的医疗费24万元，经查，附带民事诉讼原告人提供的医疗费发票为222749.36元，故医疗费为222749.36元。诉请的后续治疗费1.6万元，经查，江西宜春司法鉴定中心司法鉴定意见书未就后续治疗费做出说明，附带民事诉讼原告人只有待后续治疗费用发生后，再向被告人刘伟主张相关权利。诉请的鉴定费8000元，经查，附带民事诉讼原告人只提供4600元鉴定费发票，故鉴定费应为4600元。诉请的交通费，经查，虽然附带民事诉讼原告人未提供相关发票，但实际确实产生，结合本案的具体情况，酌定为3000元。诉请的残疾赔偿金、精神抚慰金不属于法律规定的赔偿范围，不予支持。由于附带民事诉讼原告人周某诉讼代理人当庭认可被告人刘伟及亲属庭审前支付的赔偿款为4200元，而被告人刘伟未能提供证据证实其支付赔偿款的实际金额，故确认其庭审前支付的赔偿款金额为4200元，另外在2018年6月20日被告人刘伟家属向周某支付了2万元赔偿款。因此，赔偿项目及金额具体如下：医疗费222749.36元、误工费36865元（101元/天×365天）、护理费18721.61元（33662元/365天×203天）、住院伙食补助费10150元（50元/天×203天）、营养费6090元（30元/天×203天）、鉴定费4600元、交通费3000元，共计302175.97元，因被害人自身存在一定过错，酌定其自身承担5%，扣除被告人刘伟已支付的24200元，易某已支付的24万元，被告人刘伟还需支付赔偿款共计22867.17（302175.97×0.95-24200-240000）元。该院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决：一、被告人刘伟犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年；二、限被告人刘伟在本判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人周某22867.17元。
上诉人刘伟上诉提出：原审法院量刑过重。
上诉人周某的委托诉讼代理人提出以下意见：1、原审法院第二次开庭未通知被害方，程序违法；2、周某对本案的发生不存在过错；3、应赔偿周某人民币60万元左右，易某赔偿的24万元人民币不应在判决中扣除。
经审理查明：本院查明的事实和证据与原审判决认定的事实、证据一致。在本院二审审理期间，上诉人刘伟、周某未提交新的证据。经审查，一审判决书上列举的多项证据来源及形式合法，证据内容具有客观性，证据与证据之间，证据与事实之间具有关联性，能够证明案件事实，且相互印证，并经原审法院依法开庭质证属实，本院予以确认。
关于上诉人周某及委托诉讼代理人提出原审法院第二次开庭未通知被害方，程序违法的上诉意见。经查，原审法院于2018年1月18日第一次开庭，休庭后，周某向原审法院提交附带民事赔偿，原审法院依法受理周某的附带民事诉讼，对委托代理人江敏送达出庭通知书，于2018年5月15日再次开庭，周某实际已参与庭审。故该上诉意见，与审理查明的事实不符，本院不予采纳。
关于上诉人周某及委托诉讼代理人提出周某对本案的发生不存在过错的上诉意见。经查，在案证据证实，上诉人刘伟与其前女友发生争吵，周某在旁观看并笑了几次。刘伟认为周某是在讥讽他，遂冲到周某面前，周某以为被告人刘伟要打他，遂从身上拿出一把水果刀来。刘伟见状，遂往后面跑，此时周某则持刀追了过去。刘伟跑到其朋友易某的小车旁，从小车后备箱里拿出一根棒球棍，此时周某继续追刘伟直至被他人摔倒在地。其提出周某对本案的发生不存在过错的上诉意见与本院查明的事实不符，原审法院酌定周某对造成的损失承担5%的过错并无不当。对该上诉意见，本院不予采纳。
关于上诉人周某及委托诉讼代理人提出要求改判赔偿周某人民币60万元左右，易某赔偿的24万元人民币不应在判决中扣除的上诉意见。经查，犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复而支付的合理费用及因误工减少的收入，原审法院依照相关法律法规对周某提出的赔偿请求作出的判决，在合理范围内，上诉人周某及委托诉讼代理人要求改判赔偿周某人民币60万元无法律依据。另查明，本案上诉人刘伟与易某为共同侵害人，应共同承担赔偿责任。该上诉意见，不符合法律规定，本院不予采纳。
关于上诉人刘伟提出原审法院判决过重的上诉意见，经查，原审法院根据上诉人刘伟的犯罪事实、犯罪性质及对社会的危害程度所作出的判决，系在法定刑幅度之内，并无不当。对该上诉意见，本院不予采纳。
本院认为：上诉人刘伟故意伤害他人身体，致人重伤二级，其行为已构成故意伤害罪。对造成上诉人周某伤害后果而产生的合理经济损失依法应承担赔偿责任。上诉人刘伟当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，附带民事判决适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 仇慧玲
审 判 员 胡圣华
审 判 员 周海燕
二〇一八年八月三十日
代书记员 郑凤玲