浙江省嘉兴市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2009）浙嘉商终字第550号
上诉人（原审原告）：张××。
委托代理人：丁×、冯××。
被上诉人（原审被告）：浙江××××建设股份有限公
司。住所地：嘉兴市××号。
法定代表人：章××。
委托代理人：杨××。
上诉人张××为与被上诉人浙江××××建设股份有限
公司（以下简称中××公司）合同纠纷一案，不服嘉兴市南湖
区人民法院（2009）嘉南商初字第1745号民事判决，向本院提
出上诉。本院于2009年11月20日立案受理后，依法组成合议庭
进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院查明：嘉兴市金穗花园52幢及60-
67幢工程系由中××公司承包甲并由何某某承包乙。期间，何
某某向张××租用钢管、扣件，因何某某未付清租金，张××
向海盐县人民法院提起诉讼，要求中××公司向张××支付租
金。该案审理中，张××和中××公司依据何某某出具的载明
欠张××租金294655.52元，同意由中××公司直接将款项从
他承包的工程款中扣除，直接支付给张××的说明，于2006年
4月13日订立协议书。该协议书载明何某某承包队在承建金穗
花园部分工程时结欠张××租赁款294655.52元。中××公司同意在金穗花园何某某承包部分工程审计结束后，业主付款时
在原本应由何某某承包队所得工程款中直接支付张××租赁款
（特别说明：若何某某承包队的工程款余额不足以支付其欠张
××的租赁款时，则不足部分应由张××向何宝利某某追偿）
。协议书订立后，张××向法院撤回了起诉。2007年2月15日
，中××公司向张××支付了100000元。
2008年3月，张××向海盐县人民法院提起诉讼，要求判
令何某某、焦某某支付其钢管、扣件租金194655.52元。经审
理，海盐县人民法院于2008年9月作出（2008）盐民二初字第4
69号民事判决，判令何某某支付张××租金194655.52元并承
担案件诉讼费用。该案因何某某长期下落不明、也没有可执行
财产终结执行。
另查，就金穗花园c项目部，中××公司于2007年2月支
付黄某款、钢管租赁费等40万余某（内含支付张××100000元
），于2008年2月支付50余某某。2008年5月，金穗花园工程审
计结束，经中××公司核算已多支付何某某资金839744元。
原审法院认为：本案张××与何某某间存在钢管、扣件
租赁合同民事法律关系，海盐县人民法院（2008）盐民二初字
第469号民事判决对该租赁合同民事法律关系确认为合法有效
。现张××认为中××公司未按协议书及何某某“说明”中约
定的履行扣款及向张××付款的义务，已构成严重违约，要求
判令中××公司承担违约责任。基于张××的诉讼请求，对中
××公司在当事人合同关系中的法律地位应予确定。租赁合同
已经生效法律文书确认为张××与何某某间建立，张××与中××公司订立的协议书约定“金穗花园何某某承包部分工程审
计结束后，业主付款时在原本应由何某某承包队所得工程款中
直接支付张××租赁款”，该约定经债务人何某某同意，故中
××公司“直接向张××支付租赁款”属第三人履行。依据《
中华某某共和国合同法》第六十五条的规定，“当事人约定由
第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务
不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任”。该条款规
定了在第三人清偿情形下，第三人并非合同债务人，其与合同
债权人间不发生法律关系。如第三人不履行债务或履行债务不
符合约定的，债权人只能请求债务人承担违约责任。结合本案
的事实，中××公司作为第三人已经部分履行了债务，而且张
××和中××公司间的协议书仅约定中××公司应在工程审计
结束后在何某某工程队应该所得的款项内代为履行，而不存在
张××所主张的不论工程是否审计，中××公司有“扣款”的
义务。综上，中××公司系张××与何某某租赁合同中代为履
行债务的第三人，张××和中××公司间不存在权利、义务关
系，张××要求中××公司承担合同违约责任无法律依据。且
张××如认为中××公司作为第三人履行债务的行为不符合张
××和中××公司约定的，该违约责任也应当由债务人承担。
据此，依据《中华某某共和国合同法》第六十五条、《中华某
某共和国民事诉讼法》第一百二十八条之规定，判决：驳回张
××的诉讼请求；受理费4316元，减半收取2158元，由张××
负担。
宣判后，张××不服，向本院提出上诉。张××上诉称：1、中××公司系租赁款的债务人。因何某某系中××公司
项目经理，代表项目部与张××签订租赁合同，租赁合同的效
力及于中××公司。2、原审法院认定中××公司已超付何某
某承包队839744元，依据不足；对中××公司自2006年4月13
日后实际支付何某某承包队工程款，金额认定不清。3、根据2
006年4月13日协议书，中××公司系协议当事人，负有向张×
×直接付款的义务，而非第三人。请求撤销原判，改判支持张
××的诉讼请求。
中××公司答辩称：1、中××公司并非是租赁合同的债
务人。（2008）盐民二初字第469号生效判决确认张××与何
某某之间的租赁合同关系，支持张××要求何某某支付租赁款
的诉讼请求。2、根据2006年4月13日协议，中××公司没有违
约，协议无法履行，应由何某某承担责任。3、中××公司就
何某某承包队工程款确实超付，金穗花园何某某承包队已无工
程款。请求驳回上诉，维持原判。
二审中，张××提供了一份2005年12月23日100000元租
赁费的发票，发票由张××经营的海盐县武原镇迎宾钢模配件
出租服务部出具。
中××公司称没有收到过张××的发票，所付100000元
是由焦某某领取，而非中××公司直接支付给张××。
二审中，中××公司没有提交新的证据。
本院经审查认为，张××提交的发票系其单方开具，没
有中××公司的确认，且无法证明张××主张的事实，故对发
票不予采信。本院经审理查明：中××公司承包嘉兴市金穗花园52幢
及60-
67幢工程后，实际由何某某负责承建。施工期间，何某某向张
××租用钢管、扣件，因何某某未付清租金，张××以中××
公司为被告向海盐县人民法院提起诉讼要求支付租金。2006年
4月6日，张××取得何某某出具的说明，说明记载“本人何某
某承建的金穗花园工程中，欠海盐县武原镇迎宾钢模配件出租
服务部钢管扣件租赁费294655.52元，本人同意由中××公司
第三分公司乙接支付给出租方，从本人承包的工程款扣除，其
他费用本人不予承担”。2006年4月13日张××和中××公司
签订一份协议书，协议书主要约定“中××公司同意在金穗花
园何某某承包部分工程审计结束后，业主付款时按张××要求
及何某某说明，在原本应由何某某承包队所得工程款中直接支
付张××租赁款（特别说明：若何某某承包队的工程款余额不
足以支付其欠张××的租赁款时，则不足部分应由张××向何
宝利某某追偿）”。协议书订立后，张××按约定向法院撤回
了对中××公司的起诉。2007年2月15日，由何某某承包队成
员之一焦某某经手从中××公司领取100000元支付给张××。
2008年3月，张××就余下的钢管、扣件租赁费194655.52元向
海盐县人民法院起诉何某某和焦某某，张××诉称“何某某以
其自身名义向张××承租施工周转材料，支付租金是其法定义
务”。经审理，海盐县人民法院于2008年9月作出（2008）盐
民二初字第469号民事判决，确认了张××与何某某之间的财
产租赁合同关系，并支持张××要求何某某支付租金194655.52元的诉讼请求。该案因何某某长期下落不明、也没有可执行
财产终结执行。
本院认为：中××公司系金穗花园的承包方，何某某为
工程具体施工负责人，何某某因工程施工需要而对外发生业务
时，如以中××公司名义实施，确实存在张××所称的合同效
力及于中××公司的问题。但是，作为施工负责人的何某某对
外签订的合同，效力并不必然都及于中××公司，也就是说即
使是施工需要对外签订有关合同，何某某作为自然人也可以成
为合同一方当事人，除非法律法规对相关合同主体有禁止性规
定。就出租钢管和扣件来说，张××对与谁发生租赁合同关系
，本身应该予以明确，并对合同关系的产生和存在提供证据加
以证明。从张××陈述和主张的事实来看，其最终认为是与何
某某发生了租赁合同关系，何某某为支付租赁费的合同义务人
，张××主张的这一事实既由何某某以“说明”的形式认可，
也在张××与中××公司签订的协议书中得到体现，更为生效
判决所确认。因此，张××现在主张何某某签订租赁合同的行
为系代表中××公司的职务代理行为，中××公司为支付租赁
费的债务人，与事实不符，不予支持。根据2006年4月13日协
议书的规定，中××公司向张××支付的租赁费是中××公司
应该支付给何某某的款项，三方作这样的付款安排，是建立在
张××要求、何某某同意和中××公司愿意的基础之上的，协
议书中载明“若何某某承包队的工程款余额不足以支付其欠张
××的租赁款时，则不足部分应由张××向何宝利某某追偿”
，可见，张××无法通过协议书安排的方式获得租赁费的清偿，应由张××向何某某主张，张××于协议签订后也是向何某
某提起诉讼。因此，从协议书的约定来看，中××公司系履行
何某某所欠张××租赁费的第三人，根据合同法的规定，即便
中××公司的履行行为不符合协议书规定，也应由何某某向张
××承担责任，张××无权直接要求中××公司向其履行义务
。况且，张××于本案提出的诉讼请求是要求中××公司赔偿
其经济损失，而张××所主张的经济损失系何某某未履行生效
判决书规定的给付义务所致，这一后果显然不可归责于中××
公司。所以，张××起诉要求中××公司赔偿其租赁费损失，
没有法律依据，不予支持。而有关何某某在中××公司处是否
还有工程款或者中××公司向何某某是否超付工程款，与张×
×本案的诉讼请求无关。综上所述，原审判决认定事实清楚，
适用法律正确。依照《中华某某共和国民事诉讼法》第一百五
十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4316元，由上诉人张××负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 宁建龙
代理审判员 安玉磊
代理审判员 全淑芳
二〇〇九年十二月十日
书 记 员 金孝佩