湖南省长沙市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）长中刑二终字第00594号
原公诉机关长沙市岳麓区人民检察院。
上诉人（原审被告人）胡某，原系甲公司混凝土机械公司蒙东分公司服务站站长、副经理。因涉嫌犯挪用资金罪，于2014年4月19日被刑事拘留，同年5月15日被逮捕，同年7月2日被取保候审，2015年5月22日经长沙市岳麓区人民法院决定被逮捕。现羁押于长沙市第二看守所。
长沙市岳麓区人民法院审理长沙市岳麓区人民检察院指控原审被告人胡某犯挪用资金罪一案，于2015年5月22日作出（2015）岳刑初字第197号刑事判决。原审被告人胡某不服，提出上诉。本院于2015年6月16日受理后，依法组成合议庭审理本案。经湖南省高级人民法院批准，本案延长审理期限二个月。经过阅卷，讯问原审被告人，本院决定不开庭审理本案，现已审理终结。
原审判决认定：被告人胡某在甲公司下属混凝土机械公司蒙东分公司先后担任服务站站长、副经理，负责公司产品售后服务等工作。2010年3月至2014年4月期间，被告人胡某利用职务上的便利，先后将客户乙有限责任公司支付给公司的配件款74217.6元、客户丙有限责任公司支付给公司的配件款68409元、客户丁有限责任公司支付给公司的配件款96812元、客户戊有限责任公司支付给公司的配件款83797.55元、客户岳某支付给公司的配件款50000元、客户杜某支付给公司的配件款、工时费共计78209.7元、客户张某甲支付给公司的配件款、工时费32500元、客户李某甲支付给公司的配件款、工时费共计32218.12元、客户己有限责任公司支付给公司的配件款10000元和公司向北方大区综合管理部预支的暖气费143851元，共计670014.97元全部挪用，参与网络非法赌球活动。
2014年4月19日被告人胡某向公安机关自动投案。其家属已代其将被全部款项670014.97元归还给公司。
原审判决认定上述事实的证据有：被告人胡某的户籍证明、无违法犯罪记录证明；被害单位甲公司的组织机构代码证复印件、企业法人营业执照；报案报告、报案人游某的陈述、报警案件登记表、受案登记表、受案回执、立案决定书、到案经过；被告人胡某的供述及自书的关于网络赌博事情的经过说明、自书的配件款情况说明；证人蔡某、岳某、张某甲、李某甲、李某乙、徐某、张某乙、宋某、李某丙、杜某、曾某、唐某的证言；被害单位甲公司提供的关于对《配件应收账款对账函》的说明；乙有限责任公司提供的企业法人营业执照复印件、湖南增值税普通发票、配件销售出库单；丙有限责任公司的企业法人营业执照复印件、配件应收账款对账函、甲公司配件销售清单、收条收据；丁有限责任公司的企业法人营业执照复印件、转账凭证复印件、配件应收账款对账函；戊有限责任公司企业法人营业执照复印件、配件应收账款对账函、付款凭证、公司费用报销单、湖南增值税普通发票01619564、01636877、01636178的复印件；岳某配件应收账款对账函；杜某配件应收账款对账函；张某甲配件应收账款对账函；李某甲配件应收账款对账函；己有限责任公司企业法人营业执照、税务登记证、组织机构代码证复印件、配件应收账款对账函、收据复印件；中国光大银行网银转账凭证复印件；被告人胡某中国建设银行62×××94账户的银行流水；甲公司售后服务代表和服务站长的岗位说明书、被告人胡某的员工履历表、劳动合同书、关于甲混凝土分公司名称变更及胡某岗位变更的说明；还款证明、现金交款单复印件、甲公司审计监察部《关于对胡某从轻处罚的谅解函》；视频资料；被告人胡某的供述及辩解。
原审判决认为，被告人胡某身为公司工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金进行非法活动，数额巨大，其行为已构成挪用资金罪。被告人胡某犯罪以后自动投案并如实供述自己的罪行，系自首，可以减轻处罚。其本次系初犯，能积极退赔被害单位全部损失并取得谅解，具有悔罪表现，可以酌定从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第六十七条第一款、第四十五条、第四十七条之规定，原审判决如下：被告人胡某犯挪用资金罪，判处有期徒刑二年六个月。
上诉人胡某上诉提出其具有自首情节，且积极退赔了被害单位全部损失，取得了被害单位谅解，请求对其从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，原审判决认定的事实清楚，本院予以确认。
证明上述事实的证据有：
1、甲公司提供的胡某员工履历表、4份劳动合同及《关于甲混凝土分公司名称变更及胡某岗位变更的说明》，证明：上诉人胡某系甲公司员工，2007年7月1日任营销公司售后服务岗位，2008年1月1日起任甲湖北分公司服务工程师，2011年1月1日起任甲内蒙分公司售后服务岗位，2014年1月1日起担任甲北方大区蒙东分公司副经理。
2、甲公司提供的售后服务代表和服务站长的岗位说明书，证明：上诉人胡某曾先后担任的这两个岗位具有挪用资金的职务便利。
3、乙有限责任公司提供的企业法人营业执照复印件、湖南增值税普通发票、配件销售出库单及证人李某丙（乙有限责任公司站长）的证言，证明：上诉人胡某收取的乙有限责任公司配件款74217.6元未上交甲公司。
4、甲公司与己有限责任公司配件应收款对账函、己公司企业法人营业执照复印件、税务登记证复印件、组织机构代码证复印件、己公司提供的收据复印件及证人蔡某（甲陕蒙公司员工）、李某乙（己有限公司员工）的证言的证言，证明：2013年11月4日上诉人胡某到己公司催要并收取一笔10000元的配件款，因该款本应由蔡某负责收取，故己公司李某乙打电话向蔡某询问此事，蔡某称胡某收取也可以，李某乙便向胡某支付了10000元现金，胡某出具了收条。后蔡某多次催促胡某，但胡某一直未将该笔款项上交甲公司。
5、甲公司与丙公司配件应收账款对账函、丙公司提供的公司企业法人营业执照复印件、欠款证明、甲配件销售清单（明细）9张、收条收据7张、垫付款说明、抵账证明、取现银行小票两张及证人徐某（丙有限公司会计）的证言，证明：上诉人胡某收取的丙公司配件款中的68409元未上交甲公司。
6、甲公司与丁有限责任公司配件应收账款对账函、丁公司提供的企业法人营业执照复印件、转账凭证复印件及证人宋某（丁有限责任公司会计）的证言，证明：2011年7月19日至2012年6月25日，上诉人胡某收取的丁有限责任公司配件款96812元未上交甲公司。
7、甲公司与戊有限责任公司配件应收款对账函、戊公司提供的企业法人营业执照复印件、付款凭证、公司费用报销单、湖南增值税普通发票及证人张某乙（戊有限责任公司法人代表）的证言，证明：2011年9月8日至2011年11月4日，上诉人胡某收取的戊有限责任公司配件款83797.55元未上交甲公司。
8、甲公司与岳某配件应收账款对账函、证人岳某、曾某（甲陕蒙分公司蒙东服务站员工）的证言，证明：2013年上诉人胡某收取了岳某现金50000元的配件款，曾某多次催促后胡某仍未将该款项上交中联公司。
9、甲公司与杜某配件应收账款对账函及证人杜某的证言，证明：上诉人胡某收取杜某的配件款、工时费78209.7元未上交甲公司。
10、甲公司与张某甲配件应收账款对账函、证人张某甲的证言，证明：2013年10月，张某甲现金支付配件款、工时费共计32500元给胡某，胡某未将该笔资金上交中联公司。
11、甲公司与李某甲配件应收账款对账函、证人李某甲的证言，证明：2013年10月左右，李某甲向上诉人胡某支付配件款及工时费共计现金32218.12元，胡某未将该笔资金上交中联公司。
12、证人唐某（甲混凝土营销公司北方大区综合管理部综合管理员）的证言及其提供的的中国光大银行网银转账凭证复印件，证明：2013年9月左右，上诉人胡某曾申报暖气费143851元，后其通过中国光大银行个人账户转账143851元到胡某的光大银行账户，其虽多次催促，但至2013年11月胡某仍未提供票据销账。
13、上诉人胡某提供的2014年发生赌资流转的账户清单、“重庆时时彩”网站账户（账号：hk85×××04）总览、交易记录、充值页面截图、足彩网站账户首页截图及中国建设银行股份有限公司长沙桐梓坡支行提供的胡某62×××94账户2010年-2014年4月17日的银行流水，上述证据与上诉人胡某的供述相互印证，证明：上诉人胡某挪用甲公司资金用于网络赌博的事实。
14、甲报案报告、报警登记表、受案登记表、受案回执、立案决定书、到案经过及证人游某的证言，证明：上诉人胡某系甲公司员工，其于2013年11月1日向甲坦白了自己挪用资金赌博的事实。甲员工游某于2014年4月16日向雷锋派出所报案，同年4月19日上诉人胡某在游某的陪同下到雷锋派出所投案。
15、甲公司督察部提供的还款证明及8张现金交款单复印件、甲公司审计监察部提供的关于对胡某从轻处罚的谅解函，证明：上诉人胡某已退赔其挪用的全部资金并取得被害人单位甲公司的谅解。
16、上诉人胡某的户籍证明、身份信息及汨罗市广场社区居委会出具的两份证明，证明：上诉人胡某的刑事责任年龄及其他基本情况。
17、上诉人胡某的讯问同步录音录像与讯问笔录内容一致，上诉人胡某对上述事实供认不讳，且与相关证人证言以及书证能相互印证。
本院认为，上诉人胡某身为公司工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金进行非法活动，其行为已构成挪用资金罪，且数额巨大。上诉人胡某犯罪以后自动投案并如实供述自己的罪行，系自首，可以减轻处罚。上诉人胡某积极退赔被害单位全部损失并取得谅解，具有悔罪表现，可以酌定从轻处罚。上诉人胡某上诉提出其具有自首情节，且积极退赔了被害单位全部损失，取得了被害单位谅解，请求对其从轻处罚并适用缓刑。经查，上诉人胡某自动投案且如实供述自己的罪行，系自首，其通过变卖家中房屋积极赔偿了被害单位的全部损失并取得了被害单位的谅解，认罪、悔罪态度好，且上诉人胡某的户籍地汨罗市司法局经本院委托进行社区矫正调查评估后，建议对上诉人胡某适用社区矫正，对其适用缓刑不具有再犯罪的危险，故对该上诉理由本院予以采纳。综上，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，但综合考虑上诉人胡某的犯罪事实、情节、性质及其对社会的危害程度，可对其适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款，第六十七条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第二、三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持长沙市岳麓区人民法院（2015）岳刑初字第197号刑事判决中对上诉人胡某的定罪部分；
二、撤销长沙市岳麓区人民法院（2015）岳刑初字第197号刑事判决中对上诉人胡某的量刑部分；
三、上诉人胡某犯挪用资金罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 征
审 判 员 苏诞阳
代理审判员 龚 文
二〇一五年九月九日
书 记 员 牟治伟
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百七十二条公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十四条的规定定罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。