湖北省武汉东湖新技术开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）鄂0192刑初303号
公诉机关武汉东湖新技术开发区人民检察院。
被告人许昌艮，无职业。曾因犯贩卖毒品罪，于2014年7月4日被判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币一万元，2017年11月18日刑满释放。2018年2月6日因本案被抓获，次日吸食毒品被公安机关行政拘留十五日并强制戒毒二年；同年3月6日因涉嫌贩卖毒品被刑事拘留，同年3月16日被逮捕。现羁押于武汉市第四看守所。
被告人许昌艮被控贩卖毒品一案，武汉东湖新技术开发区人民检察院于2018年6月11日以武东湖检公诉刑诉（2018）322号起诉书向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，于2018年8月22日公开开庭进行了审理。武汉东湖新技术开发区人民检察院指派检察员桂阳出庭支持公诉，被告人许昌艮不委托辩护人，自己行使辩护权并到庭参加诉讼。现已审理终结。
武汉东湖新技术开发区人民检察院指控：2018年2月6日19时许，被告人许昌艮在本区富士康西路与流芳一路交汇处的路边，以人民币200元的价格向徐浩出售甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）4颗，交易完毕后被公安机关当场查获。公安机关从徐浩身上查获上述交易的甲基苯丙胺4颗，从被告人许昌艮身上查获上述人民币200元、甲基苯丙胺片剂45颗（13个塑料管装）和甲基苯丙胺颗粒（俗称“冰毒”）15小袋。经公安机关依法称重，被告人许昌艮贩卖的4颗甲基苯丙胺片剂净重0.38克，其随身携带的甲基苯丙胺片剂、甲基苯丙胺共净重5.53克。经司法鉴定，上述查获的物品检材中均检出毒品甲基苯丙胺成分。
针对上述指控的事实，公诉机关当庭出示和宣读的证据如下：1、破案及抓获经过；2、毒品照片、毒资照片；3、人身安全检查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、毒品称重笔录、毒品取样笔录、刑事判决书、罪犯档案资料、强制隔离戒毒决定书等书证；4、抓获视频、称重视频、取样视频；5、武汉市公安毒品司法鉴定中心毒品检验鉴定书；6、证人证言；7、被告人供述及辩解等。
公诉机关认为，被告人许昌艮违反国家毒品管理规定，贩卖毒品甲基苯丙胺5.91克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人许昌艮曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，五年内再犯毒品犯罪，具有《中华人民共和囯刑法》第六十五条第一款、第三百五十六条规定的情节。
被告人许昌艮对公诉机关指控的事实、罪名均无异议，但辩解从其身上查获的毒品是用来自己吸食的，不是为了贩卖，不应一并计算在其贩卖毒品的数量中。请求法庭对其从轻处罚。
经审理查明：2018年2月6日19时许，被告人许昌艮在本区富士康西路与流芳一路交汇处的路边，以人民币200元的价格向购毒人员徐某1出售甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）4颗。双方交易完毕离开时被公安机关查获，民警当场从购毒人员徐某1身上查获其购买的甲基苯丙胺4颗；从被告人许昌艮身上查获所获毒资人民币200元（编号为YB58286543、ZD50581797），民警还从其身上查获甲基苯丙胺片剂45颗、甲基苯丙胺晶体颗粒（俗称“冰毒”）15小袋。经公安机关依法称重，被告人许昌艮贩卖的4颗甲基苯丙胺片剂重0.38克；其随身携带的甲基苯丙胺片剂、甲基苯丙胺晶体颗粒共重5.53克。经鉴定，上述查获的片剂、晶体颗粒中均检出毒品甲基苯丙胺成分。
另查明，被告人许昌艮系在公安机关实施控制下交付的情形下被抓获归案。到案后，公安机关对其尿液检验后检测结果显示甲基苯丙胺项阳性，对其处以行政拘留十五日并强制戒毒二年。
上述事实，有经法庭举证、质证的下列证据证实，本院予以确认：
1、公安机关出具的抓获、破案经过、受案登记表、立案决定书、呈请实施控制下交付报告书等，证明：2018年2月6日下午17时许，武汉市公安局东湖新技术开发区分局刑侦大队禁毒队接到徐某1的举报，称有人在本区佛祖岭附近贩卖毒品，并表示愿意配合公安机关将其抓获。在公安机关实行控制下交付的情况下，2018年2月6日晚上19时左右，在本区富士康西路与流芳一路交汇处的路边，将贩毒人员许昌艮抓获归案。
2、武公（东新）扣字（2018）010号、011号扣押决定书、扣押笔录、扣押物品清单等书证，证明：2018年2月7日，在见证人张某,4的见证下，武汉市公安局东湖新技术开发区分局豹澥派出所民警抓获被告人许昌艮后，从其身上查获毒资200元人民币【号码分别为YB58286543、ZD50581797。该款系徐某1自备公安机关已发还】并予以扣押；从被告人许昌艮身上查获毒品疑似物45颗（红色颗粒）和15袋晶体状物，并予以扣押；民警还将从购毒人员徐某1身上查获的红色颗粒4颗予以扣押。上述扣押，被告人许昌艮、购毒人员徐某2签名按手印确认无误。
3、毒品称重笔录、毒品取样笔录、称重取样照片、称重视频光盘资料及严某、许昌艮指认毒品照片及检定证书等，证明：2018年2月6日22时42分，在见证人张某,4的见证下，武汉市公安局东湖新技术开发区分局豹澥派出所民警上述查获的毒品，使用上海浦春计量仪器有限公公JEA502型电子天平进行称重，并取样。结果如下：（1）被告人许昌艮贩卖的4颗，重0.38克并取样。（2）被告人许昌艮身上查获的45颗，重5.53克并分别取样。以上共计净重5.91克。以上称重、取样封装后将封袋送武汉市禁毒支队鉴定中心鉴定。上述称量、取样材料，经被告人许昌艮签名按手印确认无误，并有相关照片、视频资料佐证。
4、武公禁毒技检字（2018）第JD289号毒品检验鉴定书及武公（东新）鉴通字（2018）102号鉴定意见通知书，证明：武汉市公安毒品司法鉴定中心于2018年2月13日受武汉东湖新技术开发区分局豹澥派出所委托，对送检的检材疑似毒品进行鉴定。经鉴定：送检编号为编号1-1、2-1、2-2、2-3、2-4、2-5、2-6、2-7、2-8、2-9、2-10、2-14、2-15、2-16、2-17、2-18、2-19、2-20、2-21、2-22、2-23的检材均检出毒品甲基苯丙胺成分。本案毒品已全部移交武汉市公安局禁毒支队保管。上述鉴定结论公安机关已告知被告人许昌艮，无异议并签名确认无误。
5、证人徐某1的证言，证实：我举报“老许”贩卖毒品，他是流芳人，住佛祖岭社区A区，他的手机号码是17037026186。我之前我在富士康西路和流芳一路交汇处找“老许”购买过毒品，我痛恨毒品。当天下午17时许，我在南湖社区用我的手机（号码是134××××8870）跟“老许”打了一个电话，说我要200元钱的货（指的是麻果），“老许”说他在流芳佛祖岭A区的家中，他让我到他那里去拿“货”。18时左右，我坐车到了富士康西路和流芳一路的交汇处后，我跟“老许”打了电话说“我到了”，就在小区门口等着。过五六分钟“老许”过来，我掏出那200元钱给了“老许”，“老许”将四颗“麻果”给了我。我和“老许”准备离开时警察过来将我们抓获。我之前找“老许”买过两次“麻果”。第一次是2018年1月27日下午4点左右，在富士康西路和流芳一路的交汇处找“老许”，用600元钱买了7颗“麻果”和5小包“冰毒”；第二次是2018年2月2日下午四点左右，在富士康西路和流芳一路的交汇处找“老许”用350元钱买了6颗“麻果”和2小袋冰毒。我不知道他的毒品是哪里来的。
6、辨认笔录，证明：在见证人张某,4的见证下，（1）购毒人员徐某1于2018年2月6日22时27分，对公安机关提供的10张不同男性正面免冠照片辨认后，指认出3号照片上的人(即被告人许昌艮）就是2018年2月6日18时许在富某与流芳一路交汇处以200元钱的价格向其贩卖四颗麻果的老许。
（2）被告人许昌艮于2018年2月6日22时22分，对公安机关提供的10张不同男性正面免冠照片辨认后，指认出2号照片上的人(即购毒人员徐某1）就是2018年2月6日18时许在富某与流芳一路交汇处以200元钱的价格在其手中购买四颗麻果的徐某1。
7、指认照片，证明：2018年2月6日，购毒人员徐某1对找许昌艮购买毒品的人民币200元进行了指认，被告人许昌艮对其贩卖毒品后所获毒资人民币200元亦进行了指认，均有指认照片及签名确认。
8、武公（东新）强戒决字（2018）第23号强制隔离戒毒决定书，证明：武汉市公安局东湖新技术开发区分局于2018年2月7日作出该决定，以许昌艮于2018年2月6日18时被案后经对其进行尿液检测后其尿液样本结果为甲基苯丙胺项呈阳性（证明其吸食过毒品）对其处以行政拘留十五日，并于同日决定予以强制戒毒二年（自2018年2月7日至2020年2月7日止。同时于2018年2月7日送至武汉市公安局强制隔离戒毒所）。上述决定已告知并送达被告人许昌艮，签字确认且无异议。
9、（2014）鄂江夏刑初字第00198号刑事判决书及湖北省监狱管理局4219009866号罪犯档案资料，证明：被告人许昌艮曾因犯贩卖毒品罪，于2014年10月4日被武汉市江夏区人民法院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币一万元。2017年11月18日刑满释放。
10、被告人许昌艮的身份信息，证明被告人许昌艮系成年男性，犯罪时系完全刑事责任年龄人。
11、被告人许昌艮的供述：2014年我因贩卖毒品罪被武汉市江夏区人民法院判处有期徒刑四年六个月，2017年11月18日刑满释放，我还有几次吸食毒品被行政拘留过。当天晚上19时左右，我在富士康西路与流芳一路交汇处，以200元钱的价格卖给了徐某14颗“麻果”后被警察当场抓获。2018年2月6日18时许，我在流芳街朋友家吃饭时徐某1给我打电话，说“没有东西（麻果）吃了，匀一点”。我说“我的麻果是以35元钱一颗找你买的，你问我要也得给钱，50元一颗”。徐浩说“200元钱给四颗我”，我问他“要不要油（冰毒）”，徐浩“不需要油，一刻钟左右的时间到”。我出来，走到富士康西路与流芳一路交汇处时正好碰到徐浩在路边。我跟徐浩碰头后，徐浩将钱揣到我上衣左侧口袋里，我就从自己裤子右侧口袋拿出了四颗“麻果”给他。我准备在路边拦车去商贸学院时就被警察抓获了。徐某1的电话号码是134××××8870，我能辨认出徐某1。两百元钱在我身上一并被警察搜了出来，是两张面值100元人民币纸钞，2015年版，编号是YB58286543和ZD50581797。四颗红色“麻果”用塑料管装着。
我卖给徐浩的麻果，是在两三天前在富士康西路与流芳一路交汇处，徐浩以35元钱一颗的价格卖给我100颗“麻果”；20元一小袋的价格卖了我25袋冰毒，我一共给了徐浩4000元钱。这100颗“麻果”我买了后一直在商贸学院附近的麦佳宾馆开的房间吸食了一部分，剩余的45颗“麻果”和10袋左右的“冰毒”在我身上都被警察搜了出来。我前妻在我11月份出狱后给了我一万五千块钱，我用这个钱买了毒品。我目前没有做什么事，没有其他经济收入。毒品是我买来自己吸食的，有时碰到朋友也给一些别人吸食。我在其他人手上买“麻果”也是50元钱一颗，市场价就是50元钱一颗，拿得多就35元钱一颗。当天十点钟左右，我和一个女性朋友在商贸学院麦佳旅店408房内用烫吸的方式我吸食了4颗“麻果”。
庭审中被告人许昌艮关于警察从其身上查获的毒品是用来自己吸食的，不是为了贩卖，不应计算到其贩卖毒品的数量中的辩解，经查，被告人许昌艮系吸毒人员，明知是毒品甲基苯丙胺而向购毒人员徐某1贩卖甲基苯丙胺片剂4颗重0.38克，获得毒资人民币200元。公安机关将其抓获时从其身上查获毒资人民币200元，还查获甲基苯丙胺片剂45颗、甲基苯丙胺颗粒15小袋共重5.53克。根据《最高人民法院全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》关于“对于以贩养吸的被告人，被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量”的规定，被告人许昌艮向他人贩卖毒品甲基苯丙胺片剂4颗被查获，其随身携带的毒品应一并计入其贩卖毒品的数量中。被告人许昌艮的上述辩解本院不予支持。
本院认为，被告人许昌艮明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，且查获毒品甲基苯丙胺5.91克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名准确，本院予以确认。被告人许昌艮曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚；被告人许昌艮曾因贩卖毒品罪被判刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，应当从重处罚。根据被告人许昌艮的犯罪事实、性质和认罪态度，鉴于本案系在控制下实施交付的方式侦破，结合公诉机关的量刑建议，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人许昌艮犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年三个月；并处罚金人民币九千元，限本判决生效后一个月内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月6日起至2020年6月4日止。）
二、涉案违禁品甲基苯丙胺5.91克予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省武汉市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄建军
人民陪审员 刘晓萍
人民陪审员 李必华
二〇一八年八月二十二日
书 记 员 许冬冬