西安铁路运输中级法院
行 政 判 决 书
（2017）陕71行初287号
原告王飞，男，汉族。
原告张常兴，男，汉族。
原告赵存良，男，汉族。
原告张辉，男，汉族。
原告张宝山，男，汉族。
原告张友林，男，汉族。
原告张龙，男，汉族。
原告张伍选，男，汉族。
原告杨秀利，女，汉族。
原告张涛涛，男，汉族。
原告张卫东，男，汉族。
原告暨诉讼代表人张海元，男，汉族。
原告暨诉讼代表人张选良，男，汉族。
原告暨诉讼代表人杭续，男，汉族。
共同委托代理人陈浩，北京京翔律师事务所律师。
被告西安市鄠邑区人民政府，住所地西安市鄠邑区甘亭街道东大街7号。
法定代表裴靖瑜，该区区长。
委托代理人陈鹏，该区政府工作人员。
委托代理人邢富民，陕西睿和律师事务所律师。
被告西安市人民政府。住所地西安市未央区凤城八路***号。
法定代表人上官吉庆，该市市长。
委托代理人于海江，该市政府工作人员。
原告王飞等14人不服被告西安市鄠邑区人民政府（以下简称鄠邑区政府）不履行法定职责一案，本院受理后，依法组成合议庭。因原告曾就原行政行为向西安市人民政府（以下简称西安市政府）申请行政复议，被复议机关决定维持，故本院依法向原告释明应当追加西安市政府为共同被告。经原告同意，本院依法追加西安市政府为本案共同被告，并于2017年9月19日公开开庭进行了审理。原告的诉讼代表人张海元、张选良、杭续及共同委托代理人陈浩，被告鄠邑区政府的委托代理人陈鹏，被告西安市政府的委托代理人于海江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
2017年3月9日，原告王飞等14人向被告鄠邑区政府邮寄送达了《返还耕地申请书》，以鄠邑区政府违法征收其承包土地违法为由，要求鄠邑区政府限期返还其承包土地。被告鄠邑区政府收到申请后未作出答复。原告遂向被告西安市政府申请行政复议。被告西安市政府于2017年7月5日作出市政复决字[2017]103号《行政复议决定书》。认为被告鄠邑区政府实施征收土地的行为虽被人民法院确认违法，但该征地行为并未被撤销，根据《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十八条第一款第（一）项之规定，决定驳回申请人的复议申请。
原告王飞等14人诉称，原告均系西安市鄠邑区秦渡镇扶托村村民。被告鄠邑区政府以建设输变电站项目为由，强行征收原告合法承包的集体土地。2016年12月9日，商洛市中级人民法院作出（2016）陕10行初89号《行政判决书》，确认被告鄠邑区政府所实施的征地行为违法。该判决现已经生效。原告于2017年3月9日向被告鄠邑区政府邮寄《返还耕地申请书》，要求其在一个月内返还违法征收原告的承包土地，被告鄠邑区政府收到后未作答复。据此，原告向被告西安市政府申请行政复议，并于2017年7月10日收到市政复决字[2017]103号《行政复议决定书》，驳回了原告的复议申请。原告认为，被告鄠邑区政府征地行为已被生效判决确认违法，应当依法履行返还强征原告承包土地的义务；被告西安市政府所作出的行政复议决定认定事实、作出结论错误。故请求法院：1、确认被告鄠邑区政府未依法履行法定义务的行为违法；2、责令被告鄠邑区政府履行返还违法征收耕地的法定义务；3、撤销市政复决字[2017]103号《行政复议决定书》；4、诉讼费由二被告承担。
原告王飞等14人向法院提交如下证据：1、商洛市中级人民法院（2016）陕10行初89号《行政判决书》；2、商洛市中级人民法院《生效法律文书证明》；3、《返还征地申请书》；4、《行政复议申请书》；5、市政复决字[2017]103号《行政复议决定书》。综合证明原告对被告鄠邑区政府的违法行为向被告西安市政府申请行政复议的事实。
被告鄠邑区政府答辩称，一、征地行为虽被确认违法，但被告鄠邑区政府依法已经向原告等被征土地村民支付了地面附着物赔偿款以及土地补偿款，完成了土地征收行为；二、征地行为虽被确认违法，但未被依法撤销，征地行为不具有可逆转性和返还可能性；三、原告针对其提出的两项诉讼请求没有必然关联性，且返还涉案土地将造成国家、社会、公共利益损失。故请求法院依法驳回原告的诉讼请求。
被告鄠邑区政府向法院提交如下证据：1、国土资源部国土资预审字[2013]104号《关于宝鸡----西安南----
渭南750千伏输变电工程建设用地预审意见的复函》，证明该建设项目经国土资源部用地预审；2、国家发改委发改能源[2013]1959号《关于陕西西安南等2项750千伏输变电工程项目核准的批复》，证明该项目经国家发改委批准；3、市政复决字[2013]72号《行政复议决定书》，证明其依法履行征地程序；4、陕西省人民政府陕政土批[2015]406号《关于户县2015年度第二十八批次农用地转用和土地征收的批复》；5、西安市政府市国土字[2016]第249号《转发省人民政府关于户县2015年度第二十八批次农用地转用和土地征收的批复的通知》，综合证明涉案土地已经经相关部门审核和批复成为国有土地；6、编号NoD6000089777《中华人民共和国不动产权证书》，证明用地单位国网陕西省电力公司已经获得涉案土地的使用权。
被告西安市政府答辩称，鄠邑区政府所实施的土地征收行为虽被人民法院确认违法，但该征收土地行为并未被撤销。因此，原告请求返还其被征收耕地的复议请求，依法不能成立。综上，被诉行政复议决定书认定事实清楚，适用依据正确，程序合法，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。
被告西安市政府向法院提交如下证据：1、EMS邮政特快专递；2、行政复议申请书；3、市政复答字[2017]103号《行政复议答复通知书》；4、市政复决字[2017]103号《行政复议决定书》；5、送达回证。综合证明其复议程序的合法性。
经质证，原告对被告鄠邑区政府提供证据1的真实性、合法性、关联性、证明目的均予以认可，对其他证据的真实性认可，对合法性、关联性不认可；对被告西安市政府提供证据1、2、3的真实性、合法性、关联性予以认可，对证据4的真实性予以认可，对合法性、关联性不予认可，对证据5的真实性、合法性、关联性均不认可，对证据的证明目的均不认可。被告鄠邑区政府对原告及被告西安市政府提供证据的真实性、合法性、关联性、证明目的均予以认可。被告西安市政府对原告及被告鄠邑区政府提供证据的真实性、合法性、关联性、证明目的均予以认可。
本院对上述证据认证如下：对原告提供的证据1、2因超过举证期限，且无正当理由，本院不予接纳；对原告提供其他证据的真实性、合法性、关联性予以确认，对证明目的予以综合认定。对二被告提供证据的真实性、合法性、关联性予以确认，对证明目的予以综合认定。
经审理查明，2017年3月9日，原告王飞等14人向被告鄠邑区政府邮寄送达《返还耕地申请书》，认为被告鄠邑区政府征收其承包耕地的行为已被商洛市中级人民法院（2016）陕10行初89号《行政判决书》确认违法，要求被告鄠邑区政府在一个月内返还违法征收的承包耕地。被告鄠邑区政府收到该申请后未作答复。原告遂于2017年5月5日向被告西安市政府邮寄送达《行政复议申请书》，请求被告西安市政府责令被告鄠邑区政府返还被征收的承包耕地。被告西安市政府于2017年5月7日收到该申请。经审查后，被告西安市政府认为被告鄠邑区政府实施征收土地的行为虽被人民法院确认违法，但该征地行为并未被撤销，故决定依法驳回原告的行政复议申请。被告西安市政府遂于2017年7月5日作出市政复决字[2017]103号《行政复议决定书》，并于同日向原告邮寄送达。
另查明，商洛市中级人民法院于2016年12月19日作出（2016）陕10行初89号行政判决，以鄠邑区政府在征收基本农田过程中程序违法为由，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项之规定，判决确认该征地行为违法。该判决同时认定，2013年春节后，王飞等14人已经领取了青苗补偿款和土地补偿款；涉案土地系用于西安南750千伏输变电工程建设，该项目主体是国网陕西电力公司，项目已于2015年4月投产经营；2015年12月31日，陕西省人民政府批复同意将涉案土地征收为国有；鄠邑区不动产登记局于2016年8月17日向国网陕西省电力公司颁发了《不动产权证书》。
本院认为，本案的争议焦点是征地行为被确认违法，征地机关是否应当返还土地。本案中，被告鄠邑区政府对秦渡镇扶托村74.45亩土地的征收行为虽已经被生效判决确认违法，但该生效判决仅宣告了征地行为的违法性，认为不具有可撤销的内容，并未撤销该征地行为。且涉案土地已被陕西省人民政府批复同意征收为国有，用于西安南750千伏输变电工程建设，该项目主体国网陕西省电力公司也已经取得涉案土地的合法使用权，原告王飞等14人也已经领取了青苗补偿款和土地补偿款，该块土地复耕并返还原承包人已无事实基础。因此，原告向被告鄠邑区政府提出的返还耕地申请，缺乏事实和法律的依据，其诉讼理由不能成立，对其请求确认被告鄠邑区政府未履行返还土地义务违法并责令返还被征收耕地的诉讼请求，本院不予支持。被告西安市政府作为被告鄠邑区政府的上一级地方人民政府，有权管辖本案原告提出的以鄠邑区政府为被申请人的行政复议申请。被告西安市政府于2017年5月7日收到行政复议申请后，经审查，于7月5日作出行政复议决定，并于同日向原告邮寄送达被诉《行政复议决定书》，符合法定程序。且被诉《行政复议决定书》认定事实清楚、适用法规正确、结论正确，原告要求撤销该《行政复议决定书》的理由不能成立，对该项诉讼请求，本院亦不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决如下：
驳回原告王飞等14人的诉讼请求。
案件受理费50元，由原告王飞等14人负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于陕西省高级人民法院。
审 判 长 睢 涛
代理审判员 宋一林
代理审判员 陈泉池
二〇一七年十月三十日
书 记 员 李 荣