山东省日照市东港区人民法院民 事 判 决 书（2015）东民一初字第3004号原告：赵庆苗，居民。委托代理人：秦泗强，日照东港太阳城法律服务所法律服务工作者。委托代理人：秦晓，日照东港太阳城法律服务所法律服务工作者。被告：日照银桥建筑工程有限公司，住所地日照市海曲东路67号。法定代表人：费洪祥，董事长。委托代理人：李新伟，山东宝元律师事务所律师。被告：日照钰航建筑劳务有限公司，住所地日照市东港区日照街道前五里河村。法定代表人：傅志霞，总经理。委托代理人：曹瑞亮，山东兆利律师事务所律师。原告赵庆苗诉被告日照银桥建筑工程有限公司（以下至判决主文前简称为“银桥公司”）、被告日照钰航建筑劳务有限公司（以下至判决主文前简称为“钰航公司”）侵权责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告赵庆苗的委托代理人秦泗强，被告银桥公司的委托代理人李新伟、被告钰航公司的委托代理人曹瑞亮到庭参加诉讼。本案审理过程中，原告还将日照金明建筑劳务有限公司（以下简称为“金明公司”）、徐西江列为被告，要求金明公司、徐西江承担雇主赔偿责任，后原告申请撤回了对金明公司、徐西江的起诉，本院已口头裁定予以准许。本案现已审理终结。原告赵庆苗诉称：徐西江雇佣原告从事外墙抹灰工作，2014年7月24日，原告在给被告银桥公司工作时（此工程为被告银桥公司与金明公司签订的分项工程施工合同），由于被告钰航公司提供并控制操作的爬架脱钩断裂，致使原告从高空坠落摔伤，后被送往日照市人民医院住院治疗，经医生诊断为骨盆粉碎、腰椎压缩性骨折等十六处损伤。后经法医鉴定原告的损伤构成六级、八级、九级、十级、十级伤残，各方就赔偿事宜经协商未果。故起诉要求依法判令被告支付原告赔偿款688884.20元并承担本案诉讼费、邮寄费。被告银桥公司辩称：1、原告诉称的给被告银桥公司工作不属实，原告从事的外墙抹灰工作其已经分包给了金明公司。2、原告主张的赔偿数额超过法律规定标准。3、其已垫付原告医疗费447697.84元。被告银桥公司与原告之间不存在雇佣关系。4、原告自身存在过错，原告本身没有上岗证，在从事抹灰工作期间，没有系安全带，安全帽没有系带。5、根据银桥公司和金明公司抹灰分项施工分包工程合同第4条第4项的规定，金明公司应当严格遵守安全操作规程，对因违反而发生的伤亡事故由金明公司负责，同时在合同的第九条第七项及第三条第五项约定落地灰打扫也是由金明公司负责。合同还约定金明公司不得将分项工程再次分包、转包、肢解分包。在本案中，金明公司应当根据合同的约定承担相应的责任。综上，被告银桥公司不应当承担原告受害损害赔偿责任。被告钰航公司辩称：1、由于金明公司及徐西江劳务人员未及时清理落地灰，因落地灰过厚、过重导致爬架脱钩超重断裂。2、涉案爬架是由被告银桥公司提供，其只负责爬架的升降，其没有过错不应当承担赔偿责任，请求法庭依法驳回原告对其提出的诉讼请求。3、其他意见同被告银桥公司。经审理查明：被告银桥公司承揽了“日照沃航生活印象”小区楼房建筑工程。2013年6月21日，因建设需要被告银桥公司与山东国安工程技术有限公司（以下简称为“国安公司”）签订《导轨式电动附着脚手架施工设备使用合同》一份，约定被告银桥公司租赁使用国安公司规格为“08-1”的导轨式电动附着脚手架，用于“生活印象小区13#、21#、22#”工地施工。租用上述附着式脚手架后，被告银桥公司（发包方，甲方）于2013年9月10日与不具有附着升降脚手架作业分包资质的被告钰航公司（承包方，乙方）签订《分项工程施工合同》一份，约定甲方将“日照沃航生活·印象13#21#22#住宅楼及地下车库”脚手架分项工程以包清工的形式承包给乙方，并约定由乙方负责爬架的组装、提升、调试、维护、高空拆除及修复、清理、定期检查等，还约定由乙方对爬架设计、安装、使用、维护和拆除的技术、安全、乙方提供的构件质量、因乙方原因造成的穿透外墙爬架封闭层致使坠落打击事故、各楼层的卸料平台的吊装等事项负责。被告银桥公司于本案审理过程中主张，其系根据国安公司安排与被告钰航公司签订上述合同，并由国安公司任命被告钰航公司的实际控制人辛全迎作为脚手架专业现场负责人，由国安公司进行脚手架安装、调试，由被告钰航公司在施工过程中负责脚手架的升降操作。被告钰航公司对被告银桥公司上述主张未予认可，并主张系由其根据合同约定进行脚手架的安装、升降、拆卸等。同时查明：2014年6月10日，徐西江借用金明公司资质与被告银桥公司签订分项工程施工合同，自被告银桥公司处承揽了沃航工地22号楼外墙抹灰劳务，并雇佣原告赵庆苗等人具体从事外墙抹灰作业。2014年7月24日，原告赵庆苗等人使用涉案脚手架在上述22号楼8楼处进行抹灰作业时，因脚手架自楼体部分脱落坠地受伤。原告于当日到日照市人民医院重症医学科住院治疗13天,2014年8月6日出院，经诊断原告的病情为骨盆粉碎性骨折、腰椎压缩性骨折并脊髓损伤、右根骨骨折、脑震荡、胸部外伤、肺挫伤、肺部感染、闭合性腹部外伤、会阴部裂伤、多发肋骨骨折、尿道损伤、右眼外伤，住院治疗期间支出医疗费163055.41元。2014年8月7日，原告转科到日照市人民医院骨二科住院治疗172天，2015年1月26日出院，住院期间原告支出医疗费255872.8元。2015年1月26日，原告转科到日照市人民医院泌尿外科住院治疗10天，住院期间支出医疗费14263.63元。原告治疗期间还于2014年8月7日转院到青岛四方新惠康医院并支出交通费1650元、出租车费8元、医疗费3200元，2015年3月16日，原告在日照市人民医院支出复印费60元，2015年4月27日，原告在日照市人民医院支出治疗费483元，2015年4月30日，原告在日照市人民医院支出CT费870元，2014年7月30日至2014年8月20日，原告在日照市人民医院支出治疗费8243元，原告治疗期间还支出专家会诊费24000元。另查明：经原告申请并经本院委托，日照方正法医司法鉴定所于2015年4月30日作出日方司法鉴定书[2015]临鉴字第158号伤情伤残鉴定意见书，鉴定意见认定：赵庆苗之损伤构成八、九、九、十级伤残。内固定物取出需要费用9800元。出院后误工时间为120天。尿道继续扩张需费用1920元；如需手术需费用20000元。护理期限为190天，其中100天需2人护理。原告为此支付鉴定费2882元。后原告又申请对其性功能进行鉴定，本院于2015年5月15日委托南京金陵中西医结合医院司法鉴定所对原告因伤造成的性功能障碍进行伤残等级鉴定，经鉴定原告因本案所受伤害导致的“阴茎勃起功能严重障碍”构成六级伤残；药物及物理康复等非创伤性治疗半年，西药费约11000元，中药费约4200元，物理康复治疗费约47000元，以住观察室3个月计算，住观察室费用约3000元，原告为此支付检查及鉴定费12884元，原告还支出往返南京租车费用4960元。原告的上述损失中，被告银桥公司共计垫付447694.84元。再查明：原告主张因伤造成如下损失：误工费110250元（315天350元/天，315天是鉴定时间120天加住院时间195天）、护理费38415元（195天197元/天）+8000元（100天80元/天）、交通费8860元（195天20元/天+往返南京评残4960）、营养费5850元（195天30元/天）、住院伙食补助费5850元（195天30元/天）、伤残赔偿金338975.20元(29222元/年20年58%)、后续治疗费：取内固定物费用9800元、尿道扩张1920元、尿道手术费用20000元、后续西药费11000元、后续中药费4200元、后续性功能物理康复治疗费47000元、后续住院观察费3000元，合计96920元；精神抚慰金60000元；鉴定费15764元（2880元+12884元），以上合计688884.20元（已扣除被告银桥公司垫付的447694.84元）。又查明：原告三份住院病历所记载的联系人栏分别为赵庆苗、赵世磊（赵庆苗之子）、战怀兰（赵庆苗之妻），三人在住院病历中自书现住址及户口地址均为南湖镇西马陵前村。原告主张其受伤前租住在日照街道北杨家洼村李溪祝家中，原告为证明其主张提交原告与李溪祝签订的租房合同一份及北杨家洼村委出具的证明一份，租房合同中记载租期自2012年至2015年共三年，村委证明载明原告于2012年2月开始租住在该村李溪祝的平房内，暂租五年。因该证明无经办人员签字及该房所有权证书及四至等，故本院要求原告补充。后原告提交一份该村出具的新的证明，载明原告所租该房屋因确权房产证、土地证已上交，确权证书未发，此房坐落于村东头，前靠李其秋，后靠大街，西靠路，东靠空房，证明出具人为该村村长李绪光并有村委盖章。原告还提交了署名为李溪祝的收条三份，内容分别为“收到条今收到赵庆苗租房金贰仟元（2012年2月至2013年2月）收到租房保证金300元李溪祝2012年2月3号”；“收到条今收到赵庆苗租房金贰仟元整（2013.2-2014.2）李溪祝2013.1.5”;“收到条收到赵庆苗租赁房费贰仟元（2014.2-2015.2）李溪祝2014.1.8”。其中落款日期为2013年1月5日和2014年1月8日的两份收到条经比对系由同一纸张撕开形成的。被告银桥公司提交其工作人员到南湖镇西马陵前村与原告赵庆苗及其配偶的录音录像一份，显示二人均居住在该村，赵庆苗在该村有地，在家一年多了。被告银桥公司还提交其工作人员到日照街道北杨家洼村与李溪祝及其邻居（被告银桥公司未提供其详细身份信息）的录音，同时绘制了李溪祝房屋四至平面图，该图与原告主张所租住的房屋四至与村委证明不符，录音显示涉案房屋由李溪祝及其配偶居住，李溪祝配偶去世后由李溪祝自己居住，其邻居未听说涉案房屋出租给他人。被告银桥公司找到李溪祝本人，李溪祝出具证明称其房屋出租给了赵庆苗，收到三年房屋租金，三年租金的收条均写在同一张纸上。被告银桥公司主张其了解得知原告赵庆苗与李溪祝系连桥关系，但未提交证据证明，原告对此未表态。还查明：原告主张其住院期间由赵世磊护理，赵世磊在日照经济开发区洪帅广告制作总汇工作，月工资6000元，于2014年7月24日至2015年2月5日期间停发工资，并提交停发工资证明一份、工作证明一份、收入证明一份、工资表三份。被告对此不予认可，主张原告应提交纳税证明及缴纳保险证明，原告未能提供。上述事实，有当事人陈述、导轨式电动附着脚手架施工设备使用合同、分项工程施工合同、安全生产许可证、资质证书、住院病历三份、诊断证明书，医疗费票据、交通费单据、伤残鉴定意见书两份、鉴定费单据、会诊费证明、证人证言、录音光盘、录像光盘、村委证明、租房合同、李溪祝证明、租金收条三份、户籍证明、护理人员购房合同、交款收据、护理人员前三个月工资明细证明、护理人员工作证明、护理人员收入证明、护理人员劳务合同等证据在卷佐证，足以认定。本院认为：对原告赵庆苗在为被告银桥公司承揽的“沃航22#住宅楼”建设工程从事抹灰作业期间因涉案脚手架自楼体脱落坠地受伤的事实，原、被告双方均无异议，本院予以确认。根据二被告签订的分项工程施工合同，被告钰航公司负责涉案脚手架的安装、升降、调试、维护、修复、清理等操作，故其系涉案附着式脚手架的具体设置人和直接管理人，对涉案脚手架负有管理、维护以及确保安全使用的义务，其未尽到以上义务导致涉案脚手架发生脱落事故并致原告受伤，应对原告的损失承担相应的赔偿责任。《中华人民共和国安全生产法》第四条规定：“生产经营单位必须遵守本法和其他有关安全生产的法律、法规，加强安全生产管理，建立、健全安全生产责任制和安全生产规章制度，改善安全生产条件，推进安全生产标准化建设，提高安全生产水平，确保安全生产”，第四十六条第一款规定：“生产经营单位不得将生产经营项目、场所、设备发包或者出租给不具备安全生产条件或者相应资质的单位或者个人”，同时，《中华人民共和国建筑法》第二十九条第三款、《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第三款规定，禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位，根据上述法律规定，被告银桥公司作为涉案“沃航22#住宅楼”建设工程的承包人，为建设需要租用国安公司附着式脚手架，其应将脚手架作业分包给具有相应资质的单位，并应尽到恰当的监管责任，以为利用脚手架进行抹灰作业的原告等施工人员提供充分的安全作业条件，但被告银桥公司将涉案附着式升降脚手架分包给不具有相应作业分包资质的被告钰航公司，没有尽到对原告损害后果发生应当预见和控制的注意义务，对原告损害后果的发生具有过错。根据《中华人民共和国安全生产法》第一百条第一款的规定：“生产经营单位将生产经营项目、场所、设备发包或者出租给不具备安全生产条件或者相应资质的单位或者个人的，责令限期改正，没收违法所得……；导致发生生产安全事故给他人造成损害的，与承包方、承租方承担连带赔偿责任”，故对原告的损失，被告银桥公司应与被告钰航公司承担连带赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条的规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”，原告赵庆苗登高作业未采取佩戴安全帽、系带安全绳等安全措施，对自身安全未尽到充分注意义务，故对自身伤害结果的发生亦具有一定过错，应自行承担相应的责任。综合考虑原、被告双方的过错程度，对原告的损失，本院酌定由原告赵庆苗自行承担10%，由被告银桥公司、被告钰航公司连带承担90%。对于原告主张的各项损失，本院分析确认如下：原告主张其事发前在日照街道北杨家洼村李溪祝所有的房屋内居住一年以上，并提交的加盖有村委公章的证明一份，但庭审时因该证明无经办人签名且未显示房屋四至及产权证明，本院要求原告补充，原告补充后的证明所显示房屋四至与实际不符，且仅有一人签名亦未到庭接受调查，原告提交的证明显示租用涉案房屋五年，但提交的租房合同显示租用涉案房屋为三年，原告提交的收取租金收条落款日期均间隔一年，三份收条显示其中两张由同一纸张形成，但李溪祝本人出具的证明表示三份收条均由同一纸张形成，且原告三次住院记录信息记载居住地均为南湖镇西马陵前村，被告银桥公司对原告本人的录音录像亦显示原告及其配偶均实际居住在南湖镇西马陵前村，综上，原告主张其在城镇连续居住超过一年以上，但其提交的证据存在多处矛盾、冲突之处，加之按照常理分析，租金收据均间隔一年时间，亦不可能为同一纸张形成，原告提交的证据不足以证明其事发前在日照街道北杨家洼村居住且已满一年，故原告的经常居住地应认定为南湖镇西马陵前村。残疾赔偿金应按照2014年度山东省农村居民人均纯收入11882元计算。因原告未提供证据证明其长期从事建筑行业且有固定收入350元/日的证据，误工费本院按照2014年度山东省农民人均纯收入11882元计算，护理费参照日照市护工工资标准按70元/日并按原告住院195日计算，故对原告的损失确认为：1、医疗费445987.84元（163055.41+255872.8+14263.63+3200+483+870+8243），有住院收费票据予以证实；2、误工费10254.3元（11882元/年÷365日/年315日）；3、护理费，因原告提交的证据不足以证明护理人员的职业及收入情况、停发工资情况故应按照日照市护工工资标准70元每天计算，护理期限按照鉴定意见书确定的护理期限190天，其中100天两人护理计算为20300元【70元/日（190日+100日）】；4、交通费结合双方提交的单据及原告的伤情，本院予以认定10518元（1650+8+19520+4960）；5、伙食补助费3900元（20元/日195日）；6、残疾赔偿金137831.2元（11882元/年20年58%），按照2014年农村居民人均收入标准，按照本案两份伤残鉴定意见书确定；7、鉴定费15766元，有鉴定费票据予以证实；8、复印费60元，有复印费单据证实；9、后续治疗费96920元，有鉴定意见书证实；10.精神损害抚慰金，因原告之伤造成其性功能严重障碍，该事故造成原告严重精神损害，本院酌定40000元；10、营养费，考虑原告的伤情及实际情况，本院酌定支持3000元；11、专家会诊费24000元；以上共计808537.34元。以上损失应由被告银桥公司、被告钰航公司负担90%即727683.6元，扣除被告银桥公司已为原告垫付的医疗费447694.84元，二被告尚应支付原告279988.76元；其余损失由原告自行承担。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十三条、第十五条第一款第（六）项、第十六条，《中华人民共和国合同法》第二百七十二条，《中华人民共和国建筑法》第二十九条，《中华人民共和国安全生产法》第四条、第四十六条、第一百条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告日照钰航建筑劳务有限公司赔偿原告赵庆苗医疗费401389元（445987.84元90%）；二、被告日照钰航建筑劳务有限公司赔偿原告赵庆苗误工费9228.9元（10254.3元90%）；三、被告日照钰航建筑劳务有限公司赔偿原告赵庆苗护理费18270元（20300元90%）；四、被告日照钰航建筑劳务有限公司赔偿原告赵庆苗交通费9466.2元（10518元90%）；五、被告日照钰航建筑劳务有限公司赔偿原告赵庆苗伙食补助费3510元（3900元90%）；六、被告日照钰航建筑劳务有限公司赔偿原告赵庆苗残疾赔偿金124048元（137831.2元90%）；七、被告日照钰航建筑劳务有限公司赔偿原告赵庆苗复印费54元（60元90%）；八、被告日照钰航建筑劳务有限公司赔偿原告赵庆苗营养费2700元（3000元90%）；九、被告日照钰航建筑劳务有限公司赔偿原告赵庆苗后续治疗费87228元（96920元90%）；十、被告日照钰航建筑劳务有限公司赔偿原告赵庆苗专家会诊费21600元（24000元90%）；十一、被告日照钰航建筑劳务有限公司赔偿原告赵庆苗鉴定费14189.4元（15766元90%）；十二、被告日照钰航建筑劳务有限公司赔偿原告赵庆苗精神抚慰金36000元（40000元90%）；以上一至十二项，共计727683.6元，扣除被告银桥公司已为原告垫付的医疗费447694.84元，被告日照钰航建筑劳务有限公司还应支付原告赔偿款279988.66元，该款由被告日照钰航建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿给原告赵庆苗；十三、被告日照银桥建筑工程有限公司对上述医疗费、误工费、护理费、交通费、伙食补助费、残疾赔偿金、复印费、营养费、后续治疗费、专家会诊费、鉴定费、精神抚慰金承担连带赔偿责任；十四、驳回原告赵庆苗本案其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10689元，由原告赵庆苗负担5189元，由被告日照银桥建筑工程有限公司、被告日照钰航建筑劳务有限公司负担5500元，邮寄费200元，由被告日照银桥建筑工程有限公司、被告日照钰航建筑劳务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于山东省日照市中级人民法院。审 判 长  张玉晓审 判 员  杨永彬人民陪审员  万德林二〇一五年十二月三十一日书 记 员  安 静