大连市旅顺口区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）旅民初字第1391号
原告徐春雁。
委托代理人王福纯，辽宁海通律师事务所律师。
被告大连医科大学，住所地大连市旅顺口区旅顺南路西段*号。
法定代表人闻德亮，该校校长。
委托代理人刘舜，辽宁方槊律师事务所律师。
被告大连安平劳务派遣有限公司，住所地辽宁省大连市旅顺口区铁山街道南牙户嘴村。
法定代表人李堃，该公司总经理。
委托代理人刘舜，辽宁方槊律师事务所律师。
原告徐春雁诉被告大连医科大学、大连安平劳务派遣有限公司劳动争议一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告徐春雁及委托代理人王福纯，被告大连医科大学及被告大连安平劳务派遣有限公司的委托代理人刘舜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2007年9月，原告经被告大连医科大学招聘入职，从事超市领班工作，连续工作至2013年1月1日，工作时间为早八晚五，2013年1月1日两被告与原告签订劳务派遣合同，合同期至2014年12月31日，原告依然在原岗位从事原工作，但工作时间调整为早6时50分至下午6点30分，每天工时11小时，两被告均未支付延时加班工资，2014年3月24日，被告大连医科大学将原告工作处尝试向外转包，原告工作岗位不复存在，被告在未采取合法途径与原告协商换岗、调岗的情况下，随即于次日即2014年3月25日，以原告不称职为由下达通知，强令原告调岗。而原告根本不存在所谓不称职行为，且调到新岗位工作时间被延长，为早5点30分至下午6点30分，比原工作时间提前了1个小时，原告职务亦发生变更，由原领班变为收银员，原告拒绝被告的调岗要求，并与领导多次协商，被告领导告知原告等消息。然而至2014年4月10日，被告却直接发通知解除与原告劳动合同，大连市旅顺口区劳动人事争议仲裁委员会作出旅劳人仲裁字（2014）第57号仲裁裁决书，支持了原告部分请求，但对被告非法解除劳动合同行为未予认定，原告不服，故诉至法院，请求判令被告给付原告：1、非法解除劳动关系赔偿金28440元（原告在被告处工作2007年9月至2014年5月按照原告每月2300元*6个月*2倍）由被告大连医科大学承担；延时加班工资12870元（2013年1月1日至2014年3月25日共加班660小时*每小时13元*150%）由被告大连医科大学承担；未足额支付工资25%经济补偿金3217.50元（延时加班工资*25%）由二被告连带承担，合计44527.50元；2、由被告承担本案诉讼费。
二被告辩称，不同意原告要求医科大学承担赔偿金的诉讼请求，该诉讼请求系承担主体错误，在劳动合同过程中无论是承担经济补偿还是赔偿金其承担责任的主体均为劳动合同关系当中的相对方，而并非劳务派遣关系中的用工方，故要求大连医科大学承担赔偿金无法律依据。原告要求被告大连医科大学承担赔偿金没有事实根据，双方的劳动关系解除，起因是因原告严重违反用工单位的规章制度，大连医科大学依据其有关规定采用合法的方式解除了与原告间的劳动关系，因而不存在违法解除这一事实。进而不会导致用人单位及派遣公司承担赔偿金的责任。关于延时加班，作为被告大连医科大学根据整个学校实际流程动作特点采用相关法律规定综合计算工时工作制度，而该工作方式业已经劳动行政部门进行审批，而大连医科大学也严格按照该审批方案进行具体的用工、用人操作。没有违反法律规定的超出法定工作时间的加班时间存在，故不存在向原告支付延时加班费的事实。该项请求不成立，故要求支付25%经济补偿金就没有法律规定。庭审通过了解，原告在其履行职责过程中存在严重的违规违纪行为，包括坚守自盗，至原告离开大连医科大学造成大连医科大学经济损失4万元，针对该行为，大连医科大学已经向有关司法部门进行报案。而相关部门已经立案，且正在采取侦察行为，在不久将来对该后果会有结果，综上二被告认为原告的请求不符合事实，请求法庭驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，原告徐春雁于2007年进入被告大连医科大学工作。2013年1月1日原告徐春雁与被告大连安平劳务派遣有限公司签订劳动合同，约定被告大连安平劳务派遣有限公司将原告派遣至被告大连医科大学从事收银员岗位，从事餐饮服务及相关工作。合同期限为2013年1月1日至2014年12月31日，工作时间采取不定时工作制，工资标准为计时工资每月1100元，在四十二条中约定，原告必须严格执行用工单位的各项规章制度，根据用工单位工作的需要可以变更岗位。2014年3月24日后，原告未再到被告大连医科大学上班。2014年3月26日被告大连医科大学餐饮服务中心，为原告发调岗通知书，告知将原告从超市收银员的岗位调至清真水吧收银员岗位，调岗从2014年3月27日开始。2014年4月10日，二被告向原告发通知书，告知原告因原告2014年3月24日至2014年4月10未到单位上班，该行为违反被告大连医科大学餐饮服务中心规章制度，故与原告解除劳动合同。
另查明，2012年7月20日，大连市旅顺口区人力资源和社会保障局作出准予行政许可决定书，同意被告大连医科大学包括超市工作岗位人员在内的多个工作岗位实行年综合计算工时工作制。规定餐饮服务中心超市的各岗位上岗时间为：每周上岗6天，日时间7:00-9:00,10:30-13:30,15:00-18:00,每日工作8小时。一年工作9个月，累计全年在岗时间1920小时，每周工时不超过40小时。法定假日可休息，如因工作需要在岗工作人员付给日3倍工资。
再查明，被告大连医科大学规章制度规定，当月累计旷工3天者，扣除单月工资的20%并给与开除处理。2014年3月20日，原告参加了该规章的学习。
上述事实有《仲裁裁决书》、《劳动合同书》、调岗通知书、通知、考勤表、大连医科大学奖惩条例内容、原告签到记录、准予行政许可决定书、台账及当事人陈述在卷为凭，经当庭质证和本院审查，可以采信。
本院认为，劳动者的合法权益应得到保护。本案的主要焦点为：一、二被告解除与原告的劳动合同的行为是否属于非法解除劳动合同；二、原告的工作是否存在延时加班的情况。对于焦点一，原告主张因被告通知其调岗，而原告不同意调岗，被告通知其在家等消息，其便再未去被告处上班。被告对曾通知原告调岗的事实并未否认，但表示并未让其待岗，是原告自己旷工。对此，原、被告签订的劳动合同明确约定原告至被告大连医科大学从事收银员岗位，从事餐饮服务及相关工作，且约定原告必须严格执行用工单位的各项规章制度，根据用工单位工作的需要可以变更岗位，而依据原告提供的调岗通知书上写明将原告从超市收银员的岗位调至清真水吧收银员岗位，并未违反劳动合同的约定，属于被告的权利。原告主张系在其不同意调岗后被告让其在家等消息不用上班，并提供录音证据，但该录音中并未体现出有被告同意让原告待岗许可她回家的内容，且录音证据因其受语境、情绪、认知等多种因素的制约，应当有其他证据的相佐才具有完全的证明力。而原告自认从2014年3月26日后便再未去被告处上班，该行为已经违反了被告大连医科大学规章制度，故应当认定二被告解除与原告的劳动合同的行为符合法律规定，并非属于违法解除劳动合同。对于焦点二、庭审中原告主张2013年在职工作了229天，被告主张其工作了217.5天，并且原告对被告提供的考勤时间表除2014年3月24日的不认可外，其余的出勤日期均认可，而被告提供的考勤时间表2013年有记录的原告出勤日期不足200天，而原告也没有举证证明其于2013年的出勤天数，故应当以被告认可的217.5天为准。对于每日的工作时间，原告主张早6:50至晚18:30与被告提供的考勤表基本一致，而被告并未提供证据证明其为原告提供了休息时间，可以认定原告每天在岗时间为11小时，则原告的2013年工作时间为2392.5小时（217.5×11），依据法律规定，每年工作时间不应超过2000小时，即原告2013年加班时间为392.5小时，根据《辽宁省工资支付规定》第二十二条“计算加班工资的日或者小时工资基数和休假期间的工资，应当按照劳动合同中约定的劳动者本人工资标准确定。依照前款规定的加班工资基数以及假期工资，不得低于当地最低工资标准”的规定原被告双方合同约定的工资标准是1100元/月，2013年1-6月的大连市最低工资标准为1100元/月，2013年7-12月的大连市最低工资标准为1300元/月，即原告2013年每小时工资为6.9元【（1100元/月＊6个月＋1300元/月＊6个月）÷12个月÷21.75天÷8小时/天】。即被告应当支付给原告的2013年加班工资为4062.38元（6.9元/小时＊392.5小时＊1.5）。相应的就该部分原告2013年的加班工资被告并未支付，故被告应当支付相应的经济补偿金，该部分经济补偿金计算为1015.59元（4062.38元＊25%）以上两项系原告在被告大连医科大学工作期间加班产生，应当由被告大连医科大学承担支付责任。根据考勤时间表显示，原告2014年共上班28天，即使将原告所述有争议的3月24日计算在内也只是29天，平均每月不足10日，并不超过法定工作时间，故原告在2014年并不存在加班工资的问题。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第三十九条、第四十四条第一项、《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条之规定，判决如下：
一、被告大连医科大学于本判决生效之日起十日内支付原告徐春雁加班工资4062.38元；
二、被告大连医科大学于本判决生效之日起十日内支付原告徐春雁经济补偿金1015.59元；
三、驳回原告徐春雁的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，其他诉讼费50元，合计60元，由原告徐春雁承担8元，被告大连医科大学承担52元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。
审 判 长 杨知慧
人民陪审员 赵永利
人民陪审员 于长娟
二〇一四年十一月三日
书 记 员 曹 娜
附：
第三十九条企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法。
第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：
（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；
《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》
第三条用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金。