广东省茂名市电白区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤0904刑初417号
公诉机关茂名市电白区人民检察院。
被告人邵雄谋，男，1972年5月6日出生，汉族，小学文化，户籍所在地广东省茂名市电白区，住茂名市电白区。因本案于2018年3月4日被刑事拘留，同年3月16日被逮捕。现押于茂名市电白区看守所。
辩护人朱永生，广东济道律师事务所律师。
茂名市电白区人民检察院以茂电检公刑诉﹝2018﹞319号起诉书指控被告人邵雄谋犯贩卖毒品罪，于2018年6月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。茂名市电白区人民检察院指派检察员叶海页出庭支持公诉，被告人邵雄谋及辩护人朱永生到庭参加诉讼。现已审理终结。
茂名市电白区人民检察院指控：
被告人邵雄谋属毒瘾分子，且长期以贩养吸。邵雄谋通过以手机（139××××9118）与购买毒品分子商谈毒品交易品种、数量后，约定交易的时间地点，再由邵雄谋将毒品带到交易现场与吸毒分子交易。经核查，从2017年10月份开始吸毒分子梁某向邵雄谋多次购买毒品海洛因吸食，每次购买价值100元毒品，合计毒品价值5000元；2017年10月份起吸毒人员黄某1共向邵雄谋购买60次毒品，每次价值50元海洛因，合计价值3000元；2018年3月3日，吸毒人员陈某向邵雄谋购买毒品海洛因50元；2018年3月3日，吸毒人员钟某在本区树仔镇文峰村委会附近向邵雄谋购买价值100元的毒品海洛因；从2018年2月18日起，吸毒人员黄某2向邵雄谋购买毒品14次，每次50元，合计毒品价值700元；从2018年2月起，吸毒人员邵某共向邵雄谋购买毒品4次，每次价值100元，合计毒品价值400元。
2018年3月4日，公安机关在本区树仔镇树仔小学附近将涉嫌贩卖毒品的被告人邵雄谋抓获，现场缴获涉案手机一部（139××××9118）。
就上述指控，公诉机关向本院提供了相关证据，并认为被告人邵雄谋违反国家毒品管理法规，多次向多人贩卖毒品，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，构成贩卖毒品罪。以上犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究邵雄谋的刑事责任。提请本院依法判处。
被告人邵雄谋对公诉机关指控犯贩卖毒品罪的罪名及事实均有异议，辩解没有向他人贩卖毒品，与梁某、黄某1凑钱各购买1次毒品用于共同吸食。
辩护人朱永生辩护意见：1、本案缺乏物证，没有缴获毒品和毒资等证据；2、被告人邵雄谋供述稳定均否认贩卖毒品行为；3、证人指证贩卖毒品的时间、地点不明确，不应采信；4、通话记录无法证实贩卖毒品的事实；5、被告人邵雄谋与他人凑钱购买两次毒品共同吸食的行为不构成贩卖毒品罪。建议判处有期徒刑一年以下。
经审理查明，被告人邵雄谋是吸毒人员。自2018年3月份起，邵雄谋通过以贩养吸方式分别向吸毒人员梁某、黄某1、黄某2出售毒品海洛因。2018年3月4日11时许，茂名市公安局电白分局树仔派出所民警在树仔镇树仔小学旁将被告人邵雄谋抓获，现场查获其手机1部（139××××9118）。
以上事实，有如下证据证实：
1、书证、物证
（1）受案登记表、立案决定书。证明案件的来源及立案情况；
（2）户籍资料。证明被告人邵雄谋于1972年5月6日出生，作案时达到完全刑事责任的年龄；
（3）抓获经过。证明被告人邵雄谋于2018年3月4日11时许，在树仔镇树仔小学旁被茂名市公安局电白分局树仔派出所民警抓获；
（4）签认照片。证明被告人邵雄谋对持有的手机进行签认；
（5）扣押决定书、扣押清单。证明现场扣押诺基亚手机1部（红色外壳，139××××9118）；
（6）通话记录。证明被告人邵雄谋分别与吸毒人员梁某、黄某1、黄某2有通话记录的事实；
（7）嫌疑人违法犯罪记录查询登记表。证明被告人邵雄谋于2006年4月因吸毒被公安机关行政拘留处罚；2011年12月份及2014年12月份因吸毒均被树仔派出所查获，并实行强制隔离戒毒。
2、证人证言
（1）梁某的证言及辨认笔录。主要内容：2018年2月27日8时许，我在树仔镇文峰狗岭脚村口处向“阿谋”男子购买100元海洛因。我自2017年10月份开始向“啊谋”购买海洛因，一般每三天向他购买100元毒品海洛因，一个月下来购买10次左右，从去年至今向“阿谋”购买约5000元左右毒品海洛因。“阿谋”电话139××××9118，我使用152××××5138手机号码跟他联系的。
梁某通过混杂照片辨认出邵雄谋。
（2）黄某1的证言及辨认笔录。主要内容：2018年3月2日10时许，我使用号码182××××0995联系邵雄谋手机号码139××××9118叫他送50元毒品来我家。2018年3月3日13时许，我也是用手机号码182××××0995联系邵雄谋手机号码139××××9118叫他送50元毒品海洛因到我家。今天早上3月4日11时10分又打电话给邵雄谋，我将他手机号码储存为“整日通”，叫他送50元毒品给我。11时16分我见他还没到又打电话催他，11时39分邵雄谋打电话给我，我说在家门口等他，他就驾驶摩托车过来我家门口，他刚停车准备和我交易时候民警就冲出来将邵雄谋抓获。过半小时左右，我在家附近田野被民警抓获。我是从2017年11月开始向邵雄谋购买毒品，每次购买50元毒品海洛因，我每两天向邵雄谋购买一次毒品，一个月购买15次左右。从复吸到现在共向他购买4个月，共约60次3000元毒品。
黄某1通过混杂照片辨认出邵雄谋。
（3）黄某2的证言及辨认笔录。主要内容：2018年3月2日17时许，我使用手机号码136××××0792打给绰号“谋仔”男子购买50元毒品海洛因，然后他叫我到树仔小学路口找他，然后我将购买的海洛因带回麻岗镇偏僻树林吸食。2018年3月3日17时许，我又使用手机号码136××××0792打给绰号“谋仔”男子电话139××××9118，向他购买50元毒品海洛因，同样是在树仔镇小学路口交易。我从2018年2月18日开始向绰号“谋仔”购买毒品海洛因，每天购买一次50元毒品，共向他购买14次700元。
黄某2通过混杂照片辨认出邵雄谋。
3、被告人邵雄谋的供述与辩解。主要内容：（侦查阶段）我于2018年3月4日11时40分在树仔小学旁边被抓获，在我身上搜出红色诺基亚手机1部，手机号码是139××××9118。我不认识黄某1、钟某、邵某、陈某、黄某2、梁某他们，也没有持手机号码139××××9118与他们联系。
2018年3月3日我有帮一个吸毒仔买过一次30元毒品，他给钱让我帮他买的。我的毒品是向电城镇南门头“瘸脚仔”购买的。我认识黄某1，我好像是帮他买过一次毒品。当时被抓获时扣押红色诺基亚手机1部，手机号码是139××××9118，这个号码一直都是我在使用。
（庭审阶段）我没有向他人贩卖毒品，有与梁某、黄某1凑钱各购买1次毒品用于共同吸食。
以上证据，由公诉机关提供，并经法庭审理公开质证、证据来源合法有效，予以确认。
本院认为，被告人邵雄谋违反国家毒品管理规定，明知是毒品海洛因而贩卖给吸毒人员，其行为已构成贩卖毒品罪，应予刑罚。被告人邵雄谋向多人多次贩卖毒品，依照《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项的规定，属情节严重，依法应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。公诉机关指控被告人邵雄谋贩卖毒品的事实清楚，罪名成立，本院予以支持。经查，被告人邵雄谋贩卖毒品的事实，不仅有证人梁某、黄某1、黄某2的证言及辨认笔录指证，且有缴获邵雄谋的作案手机物证在案，及手机通话记录佐证，上述证据已形成完整证据链，证据之间能相互印证，予以确认。被告人邵雄谋和辩护人朱永生的辩解、辩护意见与查明事实不符且无证据证实，故不予采纳。鉴于被告人邵雄谋属于以贩养吸情形，可酌情从轻处罚。
公诉机关指控被告人邵雄谋贩卖毒品给吸毒人员钟某、邵某的次数，仅有证人钟某、邵某的证言，没有其他证据印证。故该部分指控证据不足，本院不予支持。指控被告人邵雄谋贩卖毒品给吸毒人员陈某，本案虽有证人陈某的证言、通话记录，但根据通话清单显示邵雄谋与陈某在2018年3月4日14时至16时之间有多次通话记录，由于被告人邵雄谋于当天上午被抓获，再也无法与外界取得联系。故公诉机关该部分指控现有证据不能形成完整的证据链条，因此公诉机关该部分指控证据不足，本院不予采纳。同理，被告人邵雄谋和辩护人朱永生该节辩解、辩护意见有理，予以采信。
综上所述，根据被告人邵雄谋犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项的规定，判决如下：
一、被告人邵雄谋犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币6000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月4日起至2021年3月3日止。罚金限于本判决发生法律效力后十日内向本院缴纳）。
二、扣押邵雄谋的诺基亚手机1部，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省茂名市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈国权
人民陪审员 邵国荣
人民陪审员 廖日珍
二〇一八年六月二十二日
书 记 员 严国华
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》
第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；
（三）向在校学生贩卖毒品的；
（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（六）其他情节严重的情形。