安徽省芜湖市三山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）三民一初字第00444号
原告：朱召江，男，1962年9月9日出生，汉族，瓦工，住安徽省南陵县。
委托代理人：王飞，安徽银佳律师事务所律师。
被告：张玉水，男，1969年6月21日出生，汉族，居民，住安徽省南陵县。
被告：江苏中信建设集团有限公司，住所地江苏省南通市启东市。
法定代表人：胡彬相，董事长。
共同委托代理人：余兴海，安徽海声律师事务所律师。
被告：汪光珠，男，1976年4月16日出生，汉族，瓦工，住安徽省南陵县。
原告朱召江诉被告张玉水、江苏中信建设集团有限公司（以下简称江苏中信建设公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年8月5日立案受理。在审理过程中，本院依法追加汪光珠为被告参加诉讼。本案依法由审判员姚娟适用简易程序于2014年8月27日公开开庭进行了审理。原告朱召江及其委托代理人王飞、被告张玉水、被告张玉水与江苏中信建设公司的共同委托代理人余兴海、被告汪光珠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告朱召江诉称：2014年4月6日，原告受雇于被告张玉水在三山区碧桂园镜湖春色项目部工地从事瓦工。2014年4月13日原告在637号楼砌外墙时不慎摔伤，后于当日被工友送往鲁港医院接受门诊检查，次日原告前往芜湖市中医医院接受检查。因病情需要，原告于2014年4月17日入住芜湖市第二人民医院接受治疗，入院诊断为多部位损伤、右多发性肋骨骨折，经治疗原告于2014年5月26日出院。后经安徽阳光司法鉴定所鉴定为拾级伤残。三山区碧桂园镜湖春色商住楼系由被告江苏中信建设公司负责承建，被告江苏中信建设公司又将土建工程分包给不具备工程施工资质的被告张玉水。因赔偿问题协商未果，现诉请法院判令1、被告张玉水赔偿原告各项损失共计89468.55元（1、医疗费620.55元；2、住院伙食补助费1200元；3、护理费4880元；4、误工费26840元；5、鉴定费700元；6、残疾赔偿金46228元；7、营养费3000元；8、交通费1000元；9、精神抚慰金5000元）。2、被告江苏中信建设公司对上述损失承担连带赔偿责任；3、被告承担本案诉讼费。
原告为证明其主张，向本院提交以下证据材料：
1、居民身份证复印件、户籍信息、组织机构代码证，证明原、被告诉讼主体资格。
2、入院记录、出院记录、门诊病历、病休证明，证明原告受伤入院就诊的事实及医嘱建休六个月。
3、医药费票据，证明原告受伤后治疗支出的费用。
4、安徽阳光司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费发票，证明原告伤残等级为拾级。鉴定费为700元。
5、南陵县许镇镇农民城居委会证明，证明原告长期居住在城镇。
6、接处警情况登记表、照片，证明原告在被告工地受伤的事实。
7、交通费票据，证明原告受伤后支出的交通费用。
被告张玉水辩称：1、原告受伤是事实，原告非被告张玉水的雇员，而是自己承包劳务受伤；2、被告张玉水与原告是承揽关系，并无直接的劳务用工关系；3、原告受伤期间，被告张玉水为原告垫付费用25164.6元，其中医药费19164.6元；4、原告受伤自身存在过错，应自行承担相应的过错责任；5、原告诉请部分过高。
被告江苏中信建设公司辩称：我公司将涉案工程分包给被告张玉水，由被告张玉水包工包料，组织施工队施工、负责管理。我公司不应当承担赔偿责任。
被告张玉水、中信建设公司为证明其主张，向本院提交以下证据材料：
1、墙体砌筑协议，证明2014年4月8日被告张玉水与被告汪光珠签订了砌墙劳务协议，由被告汪光珠组建施工队合伙承建637#楼的内墙砌墙劳务。
2、工分表，证明原告与被告汪光珠及万新春合伙组成了施工队，承包了637#楼内墙砌墙劳务工作，原告系合伙承包人。
3、医疗费票据及收条，证明原告受伤后被告张玉水垫付了医药费19164.6元，及向原告支付生活费1000元。
4、证人钟仁青的证言，证明其是被告张玉水承包的碧桂园637#工地领班，原告与被告汪光珠一起来到工地要求分包637#楼的内墙砌墙劳务。大约在2014年5月，其打印了《墙体砌筑协议》让被告汪光珠签字。原告如何受伤并没有看到，其到现场看到原告靠在铁架上，后派人送原告去了医院。原告的工钱是由被告汪光珠到张玉水处领取。原告受伤后，被告张玉水除去医药费还垫付了6000多元，原告长期居住在农村。
5、视频资料，证明原告生活居住在农村而非城镇。
被告汪光珠辩称：原告受伤是事实。我与原告是工友关系，是我介绍原告到涉案工地上班。签订《墙体砌筑协议》的事情原告不知道。我和原告的工资都是按照工作量结算的，而不是200元／天，工钱由我和张玉水结算。我们在工地上服从被告张玉水的领班钟仁青的安排。
被告汪光珠未向本院提交证据。
经当庭举证、质证，本院对证据作如下归纳、认定：对原告提交的证据1、3-4，被告张玉水、江苏中信建设公司提交的证据3经到庭当事人相互质证均无异议，本院予以认定。对原告提交的证据2、6，各方当事人对其真实性无异议，本院对上述证据的真实性予以认定。对原告提交的证据5，被告张玉水、江苏中信建设公司对真实性提出异议，并提交证据5视频资料予以反驳，本院经审查认为，该视频不足以证明原告长期居住在农村，亦不能否定原告所提交的证据5。故对原告提交的证据5予以采信，对被告张玉水、江苏中信建设公司提交的证据5不予采信。对原告提交的证据7，被告张玉水、江苏中信建设公司对交通费的关联性提出异议，本院经审查，结合原告治疗情况，对该组证据部分予以认定。对被告张玉水、江苏中信建设公司提交的证据1、2，原告对真实性提出异议，本院经审查对证据1不予认定，对证据2予以采信。对被告张玉水、江苏中信建设公司提交的证据4，本院结合其他证据对该份证人证言部分予以采信。
经审理查明：被告江苏中信建设公司将承建的三山区碧桂园镜湖春色637#工程分包于不具备相关资质的被告张玉水。原告朱召江与被告汪光珠系工友关系，2014年4月原告朱召江经被告汪光珠介绍来到三山区碧桂园镜湖春色637#楼从事瓦工劳务。2014年4月13日下午，原告朱召江在该工地砌外墙时，站在脚手架上不慎踩空，导致身体受伤。原告受伤当日被送往长江医院门诊治疗。因伤情较重原告又分别在芜湖市中医院门诊治疗，以及在芜湖市第二人民医院住院治疗，共计住院39天。经诊断为多部位损伤，右多发性肋骨骨折（右侧第6-12肋骨），双侧胸腔积液，出院医嘱加强营养，建休6个月。2014年6月19日经安徽阳光司法鉴定所鉴定，原告朱召江右侧6-12肋骨骨折，伤残等级按照道标评定为拾级。原、被告就赔偿问题未达成一致，故诉至本院。
另查明：被告张玉水当庭提交一份《墙体砌筑协议》，证明2014年4月8日其将碧桂园637#楼部分砌体工程交由汪光珠承包，工程内容包括做灰、拉灰、拉砖、清理。被告汪光珠庭后自认该份协议系原告受伤后所签订。原告朱召江在工地上由被告张玉水的雇员钟仁青负责日常管理，劳务报酬由被告汪光珠到被告张玉水处领取。原告朱召江受伤后，被告张玉水向其垫付了医药费19164.6元，未包含在原告的诉请内。庭审中朱召江认可被告张玉水垫付了其他费用为5000元，被告张玉水辩称垫付了6000元依据不足，故本院认定被告张玉水垫付的其他费用为5000元。原告朱召江自认向被告汪光珠借款1000元用于治疗。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。原告朱召江在被告张玉水承包的建设工地上从事劳务，并由被告张玉水按照其工作量支付报酬，其与被告张玉水之间形成了个人劳务关系。被告张玉水辩称原告朱召江与被告汪光珠系合伙承包劳务，及内墙砌墙劳务分包于被告汪光珠。因被告汪光珠与原告朱召江之间并无书面合伙协议，且庭审中原告朱召江及被告汪光珠均未表明双方之间存在合伙关系。被告汪光珠与被告张玉水所签订的《墙体砌筑协议》，被告汪光珠自认系原告受伤后所签订，且被告汪光珠与原告朱召江在工地上提供劳务，仍是受被告张玉水的安排和管理，被告汪光珠对原告朱召江不具有管理、支配及监督的职能，故原告朱召江的雇主应为被告张玉水，对被告张玉水的相关辩解本院不予采纳。被告张玉水对原告朱召江在提供劳务过程中受伤所造成的损害后果，应承担相应的民事赔偿责任。被告江苏中信建设公司明知被告张玉水个人无相应资质，仍将工程违法分包，显存在过错，应当对被告张玉水的赔偿承担连带责任，故对被告江苏中信建设公司的相关辩解不予采信。原告朱召江在提供劳务时，未尽安全注意义务，对损害后果的发生也存在一定过错，对此其自担20%的责任，故对被告张玉水、江苏中信建设公司的相关辩解予以采纳。原告的各项损失依照法律规定应为：1、医疗费：620.55元。2、住院伙食补助费：住院39天×30元=1170元。3、护理费：39天×101.57元／天=3961元。4、误工费：原告的误工天数计算到定残前一天为67天，按照建筑业平均工资标准计算为，122元／天×67天=8174元。5、鉴定费：700元。6、残疾赔偿金：20年×23114元／年×10%=46228元。7、营养费：医嘱加强营养，本院酌定营养费为45天×30元／天=1350元。8、交通费，本院酌定500元。9、精神损害抚慰金，因精神损害抚慰金的赔偿是基于侵权行为而产生的民事赔偿责任，由于雇主承担的是雇主责任，而非直接侵权人，故对原告的该项请求，本院不予支持。对被告张玉水、江苏中信建设公司的相关辩解予以采纳。上述各项费用合计人民币62704元，扣除原告朱召江自担部分及被告张玉水已支付的5000元为人民币45163元，据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十三条、第十六条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一、二款，第十七条第一、第二款，第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款，第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告张玉水于本判决生效后十日内赔偿原告朱召江各项损失共计人民币45163元。被告江苏中信建设集团有限公司对上述债务负连带赔偿责任。
二、驳回原告朱召江的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取人民币1019元，由原告朱召江负担人民币554元，被告张玉水、江苏中信建设集团有限公司共同负担人民币465元（原告已垫付）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于芜湖市中级人民法院。
审判员 姚娟
二〇一四年九月二十三日
书记员 祖丹
附法律条文：
1、《中华人民共和国民法通则》
第九十八条公民享受生命健康权。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残疾者生活补助等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。
2、《中华人民共和国侵权责任法》
第十三条法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
3、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》
第十一条第一、二款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第十七条第一、第二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条第一、第二款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
第三十五条本解释所称”城镇居民人均可支配收入”、”农村居民人均纯收入”、”城镇居民人均消费性支出”、”农村居民人均年生活消费支出”、”职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。”上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年。
4、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。