鄂托克旗人民法院民 事 判 决 书（2016）内0624民初914号原告中国建设银行股份有限公司鄂托克旗支行，组织机构代码70142XXXX，住所地鄂托克旗阿尔巴斯街中水利局对面。法定代表人王福生，系该公司支行行长。委托代理人李永清，系该公司职工。被告谢引弟，女，1985年10月7日出生，汉族，个体，住所地内蒙古巴彦淖尔市。被告刘建雄，男，1982年2月7日出生，汉族，个体，住所地内蒙古乌海市。被告王志军，男，1980年5月12日出生，汉族，个体，住所地内蒙古鄂尔多斯市。被告内蒙古天誉房地产开发有限公司，组织机构代码78304XXXX，住所地鄂尔多斯市东胜区天骄路西创业大厦18层。法定代表人刘立军，系该公司董事长。委托代理人李芬，系该公司职工。原告中国建设银行股份有限公司鄂托克旗支行诉被告谢引弟、刘建雄、王志军、内蒙古天誉房地产开发有限公司金融借款合同纠纷一案，本院于2016年3月18日立案受理后，依法组成合议庭于2016年8月12日公开开庭进行了审理。原告中国建设银行股份有限公司鄂托克旗支行委托代理人李永清，被告谢引弟、刘建雄、王志军、内蒙古天誉房地产开发有限公司经本院合法传唤无正当理由未到庭，本案依法缺席审理。现已审理终结。原告中国建设银行股份有限公司鄂托克旗支行诉称，2011年1月7日在被告王志军、内蒙古天誉房地产开发有限公司的担保下，被告刘建雄、谢引弟向原告银行借款170000元，借款期限从2011年1月7日至2021年1月7日，约定借款期限内为浮动利率即在基准利率水平上上浮（上浮或下调）0%，逾期利率为执行贷款利率水平上上浮50%，还款方式为等额本金偿还法，违约救济措施为如有违约，宣布贷款立即到期，要求借款人立即清偿借款本息及相关费用。担保期限为借款期限届满后两年，保证方式为连带保证责任。同时被告刘建雄、谢引弟作为共同抵押人以登记在被告谢引弟名下的位于内蒙古自治区鄂托克旗棋盘井镇迎宾大道西天誉天城二期3-2-403房屋一处作抵押。借款后，被告谢引弟、刘建雄偿还过部分本金及其利息，尚欠借款本金100119.75元及其截止2016年2月18日的利息926元。合同同时还约定如被告谢引弟、刘建雄逾期还款，原告有权要求二被告立即偿还全部到期和未到期的借款本金、利息、罚息及原告为实现债权所支出的全部费用并依法以抵押物进行折价或拍卖、变卖，从拍卖、变卖所得价款中优先受偿上述借款本金及费用。借款后，被告谢引弟、刘建雄向原告偿还过部分借款本金及其利息，但自从2015年1月份以来，被告谢引弟、刘建雄开始陆续违约，截止2016年2月18日止欠原告借款本金100119.75元，利息926元，经多次催要无果后，现原告诉至本院，要求被告谢引弟、刘建雄立即偿还原告中国建设银行股份有限公司鄂托克旗支行借款本金100119.75元及其截止2016年2月18日止利息926元，（借款期限内，按年利率4.9%计算；逾期年利率，按7.35%计算）和2016年2月19日至借款本金实际还完为止的逾期罚息，要求对登记在被告谢引弟名下的一处位于位于内蒙古自治区鄂托克旗棋盘井镇迎宾大道西天誉天城二期3-2-403房屋享有抵押权，同时要求被告王志军、内蒙古天誉房地产开发有限公司对上述欠款承担连带偿还责任并要求被告谢引弟、刘建雄、王志军、内蒙古天誉房地产开发有限公司共同承担本案诉讼费、律师费等一切费用。起诉后，被告谢引弟、刘建雄偿还了部分本金及利息，截止2016年8月12日二被告尚欠原告借款本金89874.5元及其利息431.75元。被告谢引弟、刘建雄、王志军、内蒙古天誉房地产开发有限公司共同未答辩。原告中国建设银行股份有限公司鄂托克旗支行为证明其主张向法庭提供了个人住房（商业用房）借款合同一份复印件（与原件核对无异议退回）、个人贷款支付凭证复印件一份（与原件核对无异议退回）、房屋所有权登记证明及房屋他项权利登记证明各一份(复印件），证明2011年1月7日在被告王志军、内蒙古天誉房地产开发有限公司的担保下，被告刘建雄、谢引弟向原告银行借款170000元，借款期限从2011年1月7日至2021年1月7日，约定借款期限内为浮动利率即在基准利率水平上上浮（上浮或下调）0%，逾期利率为执行贷款利率水平上上浮50%，还款方式为等额本金偿还法，违约救济措施为宣布贷款立即到期，要求借款人立即清偿借款本息及相关费用。担保期限为借款期限届满后两年，保证方式为连带保证责任。同时被告刘建雄、谢引弟共同作为抵押人以登记在谢引弟名下的位于内蒙古自治区鄂托克旗棋盘井镇迎宾大道西天誉天城二期3-2-403房屋一处作抵押的事实。被告谢引弟、刘建雄、王志军、内蒙古天誉房地产开发有限公司无正当理由拒不到庭参加诉讼，未提出答辩意见，未质证，也未提供相应的证据，应承担对自己不利的法律后果，本院对原告中国建设银行股份有限公司鄂托克旗支行提供的个人住房（商业用房）借款合同、个人贷款支付凭证、房屋所有权登记证明及房屋他项权利登记证明均予以采纳。经审理查明，2011年1月7日，被告谢引弟、刘建雄与原告中国建设银行股份有限公司鄂托克旗支行签订了《个人住房（商业用房）借款合同》，向原告借款170000元，借款期限为120个月即从2011年1月7日起至2021年1月7日止，约定借款人的还款方法为等额本息还款法，贷款利率按中国人民银行同期借款基准利率计算，逾期利率为在中国人民银行同期借款基准利率水平上加收50%，利率调整日为每年的1月1日，担保方式为抵押加担保，被告谢引弟、刘建雄于2011年1月7日与中国建设银行股份有限公司鄂托克旗支行签订了抵押协议，以登记在谢引弟名下的位于位于内蒙古自治区鄂托克旗棋盘井镇迎宾大道西天誉天城二期3-2-403房屋（建筑面积为100.56㎡）作担保，并作了房屋他项权利抵押登记（证号为：蒙房他证鄂托克旗棋盘井字第52041100152号）。原、被告双方签订的个人住房（商业用房）借款合同第十三条第八款第一项约定了关于抵押权实现的规定”借款人未足额履行本合同项下到期债务（包括依照本合同约定被宣布提前到期的债务），或违反本合同的其他约定，贷款人有权行使抵押权利”、该合同第十六条第一款第一项明确规定了构成违约责任的情形：”借款人不按合同约定按时足额偿还借款本息或其他应付款项”及第十七条第一款第二项规定的关于违约救济措施的情形”宣布贷款立即到期，要求借款人立即清偿借款本息及相关费用”。被告王志军、内蒙古天誉房地产开发有限公司为此笔借款作了担保，在与原告签订的个人住房（商业用房）借款合同第十二条第五款保证责任第一项约定担保的范围为包括”借款本金、利息（包括复利和罚息）、贷款人为实现债权与担保权利而发生的相关费用（包括但不限于送达费、邮寄费、公告费等”，保证方式为连带责任保证，保证期间为该合同约定第三十六条”保证期间至贷款人宣布的债务提前到期日后两年”。借款后，被告谢引弟、刘建雄向原告偿还过部分借款本金及其利息,截止2016年8月12日止尚欠原告借款本金89874.5元、利息431.75元。本院认为，被告谢引弟、刘建雄与原告中国建设银行股份有限公司鄂托克旗支行签订的《个人住房（商业用房）借款合同》证明了双方借贷关系的存在，双方的借贷关系符合法律的规定，应受法律保护。该借款合同第十六条第一款第一项明确规定了构成违约责任的情形：”借款人不按合同约定按时足额偿还借款本息或其他应付款项”及第十七条第一条第二项规定的关于违约救济措施的情形”宣布贷款立即到期，要求借款人立即清偿借款本息及相关费用”，被告谢引弟、刘建雄作为借款人应当按照合同约定向原告中国建设银行股份有限公司鄂托克旗支行按期、足额偿还贷款，但被告谢引弟、刘建雄尚欠原告借款本金89874.5元及其截止2016年8月12日的利息4431.75元。根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定”当事人应按照合同的约定全面履行自己的义务。”第一百零七条规定”当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”、第二百零五条”借款人应当按照约定的期限支付利息。”第二百零六条”借款人应当按照约定的期限返还借款。”、第二百零七条规定”借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。”原告与被告谢引弟、刘建雄签订的《个人住房（商业用房）借款合同》中约定”贷款利率按中国人民银行同期借款基准利率计算，逾期利率为在中国人民银行同期借款基准利率水平上加收50%，”因被告谢引弟、刘建雄已构成违约，原告有权按照合同约定要求二被告立即清偿借款本息及相关费用。故对原告中国建设银行股份有限公司鄂托克旗支行要求被告谢引弟、刘建雄偿还借款本金89874.5元及其截止2016年8月12日利息431.75元及从2016年8月12日之后的利息及诉讼费的请求予以支持。被告谢引弟、刘建雄与原告中国建设银行鄂托克旗支行签订了”抵押协议”，约定以登记在邵立英名下的位于位于内蒙古自治区鄂托克旗棋盘井镇迎宾大道西天誉天城二期3-2-403房屋（建筑面积为100.56㎡）作担保，并作了房屋他项权利抵押登记（蒙房他证鄂托克旗棋盘井字第52041100152号）。该协议第十三条第八款第一项约定了关于抵押权实现的规定”借款人未足额履行本合同项下到期债务（包括依照本合同约定被宣布提前到期的债务），或违反本合同的其他约定，贷款人有权行使抵押权利”，现被告谢引弟、刘建雄未按期、足额向原告中国建设银行股份有限公司鄂托克旗支行偿还借款，已构成违约，原告有权依据抵押协议约定享有抵押权，根据《中华人民共和国物权法》第一百九十五条第一款、第二款分别规定”债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。”、”抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产”，故本院对原告中国建设银行股份有限公司鄂托克旗支行请求确认对抵押人谢引弟、刘建雄所有的登记在邵立英名下的房屋享有抵押权的诉讼请求予以支持。依据《中华人民共和国担保法》第十八条规定”当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”该法第二十一条规定”保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。”本案中，原告与被告王志军、内蒙古天誉房地产开发有限公司约定的保证方式为连带责任保证，保证范围为”借款本金、利息（包括复利和罚息）、贷款人为实现债权与担保权利而发生的相关费用（包括但不限于送达费、邮寄费、公告费等”，保证期间为合同约定第三十六条”保证期间至贷款人宣布的债务提前到期日后两年”。故原告要求王志军、内蒙古天誉房地产开发有限公司承担连带偿还借款本金、利息、逾期利息、诉讼费的请求本院予以支持，但因原告主张的律师费并没有提供证据，本院对此不予支持。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条”被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权;没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权;第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”《担保法》第十二条规定”同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。”、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条规定”人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。”本案被告王志军、内蒙古天誉房地产开发有限公司没有与原告约定担保份额，故应为本案共同保证人。原告有权要既有物的担保又有人的担保，因原告与被告谢引弟、刘建雄、王志军、内蒙古天誉房地产开发有限公司没有约定实现债权的先后顺序，故债权人即本案原告应当先就债务人谢引弟、刘建雄提供的抵押担保实现债权，保证人被告王志军、内蒙古天誉房地产开发有限公司在被告谢引弟、刘建雄提供的抵押物折价或变卖、拍卖所得价款不能足额清偿上述各项债务的范围内承担连带带清偿责任。被告王志军、内蒙古天誉房地产开发有限公司如果代借款人被告谢引弟、刘建雄偿还了上述债务，被告王志军、内蒙古天誉房地产开发有限公司有权利向被告谢引弟、刘建雄追偿。综上诉述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百九十五条第一、二款、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条，判决如下：一、被告谢引弟、刘建雄于本判决生效之日起十日内偿还原告中国建设银行股份有限公司鄂托克旗支行借款本金89874.5元及其截止2016年8月12日的利息431.75元和2016年8月13日至本金实际还完的利息(正常期内贷款利率按中国人民银行同期借款基准利率计算，逾期利率为在中国人民银行同期借款基准利率水平上加收50%)；二、如被告谢引弟、刘建雄未在本判决确定的期限内给付上述款项，原告中国建设银行鄂托克旗支行有权对被告谢引弟、刘建雄提供的房地权蒙房他证鄂托克旗棋盘井字第52041100152号《房地产他项权证》项下的房地产抵押物折价或变卖、拍卖所得价款在前述一项及本案被告谢引弟、刘建雄所应承担的诉讼费用以及原告未来为实现债权所需支出费用的范围内优先受偿；三、被告王志军、内蒙古天誉房地产开发有限公司在被告谢引弟、刘建雄提供的抵押物折价或变卖、拍卖所得价款不能足额清偿上述各项债务的范围内承担连带清偿责任；四、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费2320元，公告费400元，由被告谢引弟、刘建雄、王志军、内蒙古天誉房地产开发有限公司负担。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于鄂尔多斯市中级人民法院。审?判?长??邬慧彪代理审判员  边丽代理审判员  代兄二〇一六年八月十二日书 记 员  青兰