江苏省金湖县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏0831民初2875号
原告：冯友金，男，1956年5月20日出生，汉族，住金湖县。
委托诉讼代理人：潘宝国，江苏和成律师事务所律师。
被告：简振全，男，1971年1月3日出生，汉族，住金湖县。
被告：金湖金盛混凝土有限公司，住所地金湖县。
法定代表人：许珺，该公司总经理。
委托诉讼代理人：莫树俊，金湖县建设法律服务所法律工作者。
被告：中国人寿财产保险股份有限公司铜陵市中心支公司，住所地安徽省。
负责人：胡敏锐，该公司总经理。
委托诉讼代理人：秦岭，江苏天淮律师事务所律师。
原告冯友金与被告简振全、金湖金盛混凝土有限公司（以下简称金盛混凝土公司）、中国人寿财产保险股份有限公司铜陵市中心支公司（以下简称人寿保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年10月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告冯友金的委托诉讼代理人潘宝国、被告简振全、被告金盛混凝土公司的委托诉讼代理人莫树俊、被告人寿保险公司的委托诉讼代理人秦岭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
冯友金向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告各项损失合计138899.6元（由被告人寿保险公司在保险范围内赔偿，剩余损失由被告简振全、金盛混凝土公司赔偿）；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年3月26日19时左右，简振全驾驶皖Ｍ×××××重型非载货专项作业车在金湖县××沟镇水上森林公园施工工地移动车辆作业过程中，车后出料口软管撞刮上路面工人冯友金，致冯友金受伤，造成交通事故。该事故经金湖县公安局交通警察大队认定简振全负事故全部责任，冯友金无责任。简振全系金盛混凝土公司的驾驶员，其所驾驶的车辆在人寿保险公司投保了交强险和商业三者险，事故发生在保险期限内。
简振全辩称，对事故发生的过程及责任认定无异议，其系金盛混凝土公司雇佣的驾驶员，涉案事故发生时其系履行职务行为，相应赔偿责任应由金盛混凝土公司承担；其驾驶的车辆在人寿保险公司投保了交强险和商业三者险，冯友金的损失应由保险公司赔偿。
金盛混凝土公司辩称，对事故发生的过程及责任认定无异议，简振全系其公司雇佣的驾驶员，涉案事故发生时简振全系履行职务行为，其公司同意承担相应赔偿责任；涉案车辆在人寿保险公司投保了交强险和商业三者险100万元及不计免赔，冯友金的损失应由保险公司先行赔付；在该起事故中，其公司已垫付冯友金医疗费69990.13元，要求在本案中一并处理。
人寿保险公司辩称，对事故发生的过程责任认定无异议，肇事车辆在保险公司投保了交强险和商业三者险100万元，并投保不计免赔险，事故发生在保险期限内，但涉案事故不属于交通事故，其公司不应承担赔偿责任；如法院判决其公司承担责任，则医疗费扣除10%非医保用药，其公司不承担诉讼费、鉴定费；事故车辆是属于特种车辆，驾驶员应当提供特种车辆有效操作证。
本院经审理，当事人对以下事实没有异议，本院予以确认：
1.冯友金诉称的事故事实及责任认定。
2.冯友金于2017年3月26日受伤后即被送至金湖县人民医院治疗，住院3天，并于2017年3月29日按该院医嘱出院转至中国人民解放军××军区南京总医院治疗，住院9天。冯友金受伤后共产生医疗费71849.33元（包括按出院后按医嘱复查的费用，不含3000元人血白蛋白的费用），其中金盛混凝土公司垫付69990.13元。
3.经本院委托，冯友金至中国人民解放军第八二医院司法鉴定所进行鉴定，该所经鉴定出具了[2017]法临鉴字453号司法鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人冯友金肋骨损伤构成人体损伤十级残疾，脊柱损伤构成人体损伤十级残疾；误工期限以150日为宜，护理期限以60日为宜，营养期限以60日为宜。为此，冯友金支付鉴定费用2100元。
4.简振全系金盛混凝土公司雇佣的驾驶员，其驾驶的皖Ｍ×××××车辆在人寿保险公司投保了交强险和100万元的商业三者险，并附加投保不计免赔险，涉案事故发生在保险期限内。
5.事故发生时，简振全持有B2驾驶证照，从业资格类别为J-货运。
对于有争议的事实，本院认定如下：
1.关于涉案事故是否为交通事故的问题。根据《中华人民共和国道路交通安全法》的规定，“道路”，是指公路、城市道路和虽在单位管辖范围但允许社会机动车通行的地方，包括广场、公共停车场等用于公众通行的场所。涉案事故发生地点虽然系施工工地，但该地点也属于允许社会机动车通行的地方，属于法律规定的道路的范畴。涉案车辆系混凝土泵车，简振全系在驾驶该车辆行驶过程中车后出料口软管撞刮上路面冯友金而发生涉案事故，并非在停车状态进行具体作业时发生。同时该事故已被交警部门认定为交通事故，被告人寿保险公司虽然对此提出异议，但未提供相关证据予以推翻，因此应当认定本案事故应属于交通事故。
2.关于冯友金事发前主要收入来源的问题。冯友金提供了其所在村村民委员会出具的证明，证明其从事瓦工已有数年，其家庭承包田亦已流转，收入主要来源于瓦工收入，主张其误工费应按建筑行业平均工资计算及残疾赔偿金应按城镇标准计算。人寿保险公司认为该组证明中未注明原告身份证号码，不能确定即是本案原告，土地流转应提供土地流转合同。本院认为，该组证据能够证明事发前冯友金家庭承包田已流转的事实，而涉案事故正是发生在冯友金在工地做工的过程中，再结合事发时负责冯友金所在工地管理的张云刚的证言，能够证明冯友金事发前收入主要来源于非农业。人寿保险公司对此虽有异议，但未提供相反证据予以推翻，故应当认定冯友金事发前主要收入来源于非农业。
本院依法确认冯友金因涉案事故造成的本次损失为：
1.医疗费74849.33元（71849.33+3000），对于其中的3000元人血白蛋白费用，冯友金系根据中国人民解放军××军区南京总医院的医嘱要求而在药房购买，并有相应的购药药房销售单予以印证，故该部分费用亦应属于冯友金的医疗费范围。对于人寿保险公司提出扣除10%非医保用药的辩解，本院认为，该公司并未提供证据证明原告所使用的药品中属于非医保用药种类、价格及可替代医保用药的种类和价格及两者的差价，故对该辩解本院不予采纳；
2.住院伙食补助费600元（50元/天×12天）；
3.营养费1800元（30元/天×60天）；
4.误工费16501元（40152元/365天×150天），冯友金虽主张其事发前收入主要来源于做瓦工收入，但未提供具体的、稳定的收入来源情况，故本院认为按城镇标准计算其误工费为宜；
5.护理费6000元（100元/天×60天），冯友金在医院治疗时支付的180元护理服务费属于护理费范畴，其另行主张不符合规定，本院不予支持；
6.残疾赔偿金88334.4元（40152元/年×2年×1.1）；
7.精神损害抚慰金5500元；
8.交通、住宿费3500元，本院根据冯友金治疗、复查及鉴定情况酌定；
9.鉴定费2100元。
合计199184.73元。
本院认为，被告简振全驾驶涉案车辆致原告受伤，造成交通事故，并由公安交警部门认定负事故全部责任，同时《机动车交通事故责任强制保险条例》第四十四条规定：机动车在道路以外的地方通行时发生事故，造成人身伤亡、财产损失的赔偿，比照适用本条例。另根据2008年12月5日中国保险监督管理委员会对江苏省徐州市九里区法院的《关于交强险条例适用范围问题的复函》规定的精神，涉案特种机动车在作业时发生的责任事故，可以比照适用交强险条例。因此被告人寿保险公司应在交强险限额内对原告承担赔偿责任。对于被告人寿保险公司是否应在商业三者险范围内对原告承担赔偿责任的问题。被告人寿保险公司抗辩认为事发时简振全没有相应的特种车辆操作证，根据交警部门的交通事故认定书记载，涉案车辆是在移动车辆作业的过程中导致事故的发生，该两种情形均符合保险条款中免责条款第24.2.6条（该款条规定：驾驶人或操作人员有下列情形之一者，保险人不负责赔偿：……使用被保险机动车无国家有关部门核发的有效操作证、许可证或其他必备证书）和第26.7条（该条规定：下列人身伤亡、财产损失和费用，保险人不负赔偿责任：……在作业中由于震动、移动或减弱支撑造成的财产、土地、建筑物的损毁及由此造成的人身伤亡）规定的免责情形，因此被告人寿保险公司不应在商业险项下承担赔偿责任。对此本院认为，涉案车辆系特种车辆，兼具行驶和停止行驶后进行生产作业的功能，故在使用该车辆过程中，如果驾驶该车辆应当具有相应驾驶资格，如果进行生产作业时应当具备相应操作资格。交警部门出具的案涉事故认定书对事故事实的描述是“简振全驾驶案涉车辆在事故地点移动车辆作业过程中，车后出料口软管撞刮上路面工人冯友金，致冯友金重伤，造成交通事故”。依此描述可以认定案涉事故发生过程是简振全驾驶案涉车辆刚到达事故现场，在选择地点准备停车过程中车后出料口软管刮撞到冯友金，或简振全驾驶案涉车辆到达施工地点停靠某一位置进行作业后，因施工需要变动停靠位置，以便对另一位置的施工部位进行作业时，简振全又驾驶案涉车辆移动车辆时，车后出料口软管撞刮上冯友金，而绝非案涉车辆在事故地点停止驾驶后作为生产工具进行作业时又由简振全进行操作而致车后出料口软管撞到冯友金。因此案涉事故的发生与有无操作证无关，而简振全持有Ｂ2驾驶证并有相应的从业资格证，故应当认定其具有合法驾驶案涉车辆的资格。被告人寿保险公司提供的保险条款第24.2.6条虽然规定使用被保险机动车必须要有国家有关部门核发的有效操作证、许可证书或其他设备证书。但该条内容及前后款看，在使用保险车辆时对驾驶人和操作人的要求均作了区分，故对该条的理解应为使用保险车辆时，驾驶人应具有国家有关部门核发的驾驶证，操作人应具备国家有关部门核发的有效操作证。因此被告人寿保险公司无权根据该免责条款免责。基于上述相同的理由，对该保险条款第26.7条的规定也应当理解为在停止驾驶后进行作业过程中，由于停放不当或安装不稳固导致车辆因震动、发生非驾驶性移动或支撑减弱而造成人身和财产损失的情形，而案涉事故是简振全驾驶而非操作保险车辆过程中发生。因此被告人寿保险公司也无权依据保险条款第26.7条的规定免责。同时由于上述免责条款系被告人寿保险公司提供的格式条款，存有两种以上解释的，也应当作出不利于被告人寿保险公司的解释。综上，本院对被告人寿保险公司上述抗辩意见不予采纳，被告人寿保险公司应在商业三者险范围内对原告承担赔偿责任。被告金盛混凝土公司作为被告简振全的用人单位，应对原告超出保险范围的损失承担赔偿责任。
综上所述，被告人寿保险公司应在交强险限额内赔偿原告冯友金损失120000元（包含精神损害抚慰金5500元），在商业三者险限额内赔偿77084.73元（199184.73-120000-2100），合计197084.73元。原告冯友金在获得赔偿后应返还被告金盛混凝土公司垫付款69990.13元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、被告中国人寿财产保险股份有限公司铜陵市中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告冯友金197084.73元；
二、原告冯友金在获得上述赔偿后返还被告金湖金盛混凝土有限公司69990.13元；
三、驳回原告冯友金的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3078元，鉴定费2100元，合计5178元，由
被告金湖金盛混凝土有限公司负担（此款已由原告垫付，原告在返还被告金湖金盛混凝土有限公司垫付款时予以扣除）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。
审 判 长 柏忠山
审 判 员 赵红霞
人民陪审员 虞春荣
二〇一八年三月二十六日
书 记 员 王艺霖
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
（三）交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
道路交通事故的损失是由受害人故意造成的，保险公司不予赔偿。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十四条道路交通安全法第七十六条规定的“人身伤亡”，是指机动车发生交通事故侵害被侵权人的生命权、健康权等人身权益所造成的损害，包括侵权责任法第十六条和第二十二条规定的各项损害。
道路交通安全法第七十六条规定的“财产损失”，是指因机动车发生交通事故侵害被侵权人的财产权益所造成的损失。
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
金湖县人民法院账户：10×××78
开户行：江苏常熟农村商业银行股份有限公司金湖支行