陕西省铜川市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）陕02刑终19号
原公诉机关宜君县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李建成，绰号“眼镜”，男，1971年出生，汉族，大专文化，无业。2015年8月12日因涉嫌抢劫罪被宜君县公安局刑事拘留，同年9月19日被逮捕。现羁押于宜君县看守所。
辩护人王耀华，陕西宜阳律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）张国辉，绰号“恩海”，男，1975年出生，汉族，初中文化，农民。2015年8月12日因涉嫌抢劫罪被宜君县公安局刑事拘留，同年9月18日被逮捕。现羁押于铜川市看守所。
上诉人（原审被告人）王高兴，男，1971年出生，汉族，初中文化，2015年8月13日因涉嫌抢劫罪被宜君县公安局刑事拘留，同年9月19日被宜君县公安局取保候审，同年11月17日被宜君县人民检察院取保候审，同年12月10日被逮捕。现羁押于铜川市看守所。
辩护人郑引宏,陕西红河律师事务所律师。
原审被告人李彬，男，1963年出生，汉族，初中文化，农民。2015年8月12日因涉嫌抢劫罪被宜君县公安局刑事拘留，同年9月19日被逮捕。现羁押于宜君县看守所。
原审被告人赵新四，又名赵春四，男，1978年出生，汉族，小学文化，农民。2015年8月12日因涉嫌抢劫罪被宜君县公安局刑事拘留，同年9月19日被逮捕。现羁押于宜君县看守所。
原审被告人鞠占华，男，1976年出生，汉族，高中文化，农民。2015年8月12日因涉嫌抢劫罪被宜君县公安局刑事拘留，同年9月19日被逮捕。现羁押于宜君县看守所。
原审被告人赵春红，绰号“老八”，男，1980年出生，汉族，小学文化，农民。2015年8月15日因涉嫌抢劫罪被宜君县公安局刑事拘留，同年9月18日被逮捕。现羁押于铜川市看守所。
宜君县人民法院审理的宜君县人民检察院指控的原审被告人李彬、赵新四、李建成、鞠占华、张国辉、赵春红、王高兴犯抢劫、盗窃罪一案，于2016年6月23日作出（2016）陕0222刑初5号刑事判决。宣判后，被告人李建成、张国辉、王高兴不服，提出上诉，本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，（一）2015年，被告人李彬、赵新四经商议，预谋以购买文物为名，抢劫陕西省黄陵县陈某某所出售青铜方彝。被告人李彬、赵新四分别纠集李建成、鞠占华、张国辉、赵春红、王高兴。2015年8月6日，七名被告人携带改装仿“64”式手枪一把，改制“64”式手枪弹一枚，自制仿真枪一把，金属弹丸，辣椒水、折叠刀等物。通过秦某联系陈某某后，七被告人分乘苏LXX**（悬挂鲁HXXX**假牌照）黑色奔驰车和豫PXXX**号本田小型越野车，来到陕西省黄陵县，被告人李彬、李建成、赵春红驾驶黑色奔驰车与秦某至黄陵县隆坊镇验看青铜方彝。2015年8月7日，被告人李彬、李建成、赵春红、鞠占华、张国辉乘坐黑色奔驰车，携带装入冥币、砖块、卫生纸的红色提包冒充大宗人民币，至宜君县城关镇小坪村包茂高速公路辅道与小坪村村道交汇处与陈某某、薛某某、耿某某等人交易。被告人赵新四、王高兴驾驶黑色本田车尾随在后。在交易过程中，被告人李彬、李建成、赵春红、鞠占华、张国辉采取持辣椒水喷射并用所携带的枪支恐吓等手段，劫取青铜方彝一尊，在用刀破坏被害人乘坐车辆的轮胎后，乘车离开。经鉴定，自制改装仿“64”式手枪一把，属于枪支。改制“64”式手枪弹一枚，属于弹药。仿真枪一把，属于枪支。金属弹丸可用于仿真枪。青铜方彝一尊属现代工艺品，名为带盖兽面纹铜方彝，价值1320元。
（二）2014年11月6日凌晨2时许，被告人鞠占华伙同王某某（已判刑）驾驶改装的黑色别克君威轿车在霍城县清水河阳光格林南门，将被害人舍某某、袁某某、邓某、周某某停放在路边的四辆货车的油箱盖撬开，使用自制抽油机，盗取总价值2152元的柴油400升。
2014年11月9日凌晨3时许，被告人鞠占华伙同王某某（已判刑）驾驶改装的黑色别克君威轿车在霍尔果斯口岸东风路欧陆经典小区，将被害人张某甲、张某乙、贾某某、雷某某、刘某甲、李某某、洪某停放在路边的八辆自卸货车的油箱盖撬开，使用自制抽油机，盗取总价值4304元的柴油800升。
认定上述事实的证据有受案登记表、物证、户籍证明信、鉴定证明、证人证言、被告人供述等。
原审法院认为被告人李彬、赵新四、李建成、鞠占华、张国辉、赵春红、王高兴以非法占有为目的，采取使用辣椒水喷射、持枪恐吓的手段，当场劫取他人财物，已构成抢劫罪。被告人鞠占华以非法占有为目的，采用秘密手段，伙同他人窃取柴油，价值6456元，数额较大，已构成盗窃罪。李彬、赵新四、李建成、鞠占华、张国辉、赵春红、王高兴共同实施犯罪，属共同犯罪。在共同犯罪中，李彬、赵新四起主要作用，是主犯。李建成、鞠占华、张国辉、赵春红、王高兴起次要作用，是从犯，对被告人李建成、鞠占华、张国辉、赵春红、王高兴减轻处罚。李彬、赵新四、李建成、鞠占华、张国辉、赵春红、王高兴在归案后能够如实供述自己的罪行，并当庭自愿认罪，认罪态度较好，可从轻处罚。被告人鞠占华一人犯数罪，应当在总和刑期以下，数刑中最高刑期以上，酌定决定其执行刑期。作案工具豫PXXX**本田黑色小型越野客车、红色旅行包一个（内装冥币、卫生纸、砖块）、辣椒水四瓶、一百元面额人民币四张是被告人供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。自制改装仿“64”式手枪一把、改制“64”式手枪弹一枚、仿真枪一把、金属弹丸一袋、仿真枪用气瓶四个、折叠刀一把，系违禁品，应当予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第（七）项、第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条第一、二款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条第一、三款的规定，判决如下：一、被告人李彬犯抢劫罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币2000元，剥夺政治权利三年；被告人赵新四犯抢劫罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币2000元，剥夺政治权利三年；被告人李建成犯抢劫罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币1500元，剥夺政治权利二年；被告人鞠占华犯抢劫罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币1500元，剥夺政治权利二年，犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币3000元，总和刑期有期徒刑八年，决定执行七年八个月，并处罚金人民币4500元，剥夺政治权利二年；被告人张国辉犯抢劫罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币1500元，剥夺政治权利二年；被告人赵春红犯抢劫罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币1000元，剥夺政治权利一年；被告人王高兴犯抢劫罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币1000元，剥夺政治权利一年。二、作案工具豫PXXX**本田黑色小型越野客车、红色旅行包一个（内装冥币、卫生纸、砖块）、辣椒水四瓶、一百元面额人民币四张、自制改装仿“64”式手枪一把、改制“64”式手枪弹一枚、仿真枪一把、金属弹丸一袋、仿真枪用气瓶四个、折叠刀一把、予以没收。
上诉人李建成上诉提出，原判对其量刑过重，请求对其从轻处罚。
其辩护人认为李建成在共同犯罪中作用较小，本案中被害人有过错，李建成系初犯、偶犯，请求对其减轻处罚。建议处刑五年。
上诉人张国辉上诉提出其在共同犯罪中作用和地位较小，且其系初犯、偶犯，认罪态度好，原判对其量刑过重，请求二审法院对其减轻处罚。
王高兴上诉提出，原判认定事实错误，量刑过重。理由如下：1、其来这里只是为了挣运费，在案发前对抢劫不知情，也没有到案发现场；2、将其本田车定性为作案工具与事实不符。请求二审法院撤销原判，对其改判无罪或缓刑。
其辩护人认为，上诉人王高兴主观上不具有抢劫犯罪的故意，不构成抢劫罪，王高兴在一审庭审中并没有认可犯罪事实。
经审理查明，原判认定上诉人李建成、张国辉、王高兴伙同原审被告人李彬、赵新四、鞠占华、赵春红共同抢劫以及原审被告人鞠占华伙同他人共同盗窃的犯罪事实是清楚、正确的，有下列经一审庭审质证的证据证实：
（一）认定上诉人和原审被告人犯抢劫罪的证据有：1、宜君县公安局受案登记表证明，2015年8月7日18时43分许，宜君县公安局接到市局110指令称：宜君县铜黄高速出口发生一起持枪抢劫青铜器工艺品案。宜君县公安局进行调查后于次日决定立案侦查。
2、被害人陈某某、薛某某、古某某、耿某某、秦某的陈述证明，陈某某向古某某购买青铜方彝并通过刘某乙、薛某某、秦某与李彬等人联系，销售青铜方彝的事实，以及在双方交易过程中，青铜方彝被李彬等人持枪抢劫的事实。
3、青铜方彝一尊及秦某、薛某某、古某某对青铜方彝的辨认笔录证明，被扣押的青铜方彝是被抢方彝的事实及其特征。
4、长葛市古桥金岭铜工艺品厂个体工商户营业执照、证人宋某某的证言、被害人古某某的陈述证明，被抢方彝的来源。
5、物证黑色奔驰车一辆、黑色本田越野车一辆、自制改装仿“64”式手枪一把、改制“64”式手枪弹一枚、仿真枪一把、金属弹丸一袋、仿真枪用气瓶四个、折叠刀一把、红色手提包一个（内装冥币、卫生纸、砖块）、辣椒水四瓶、一百元面额人民币四张、提取笔录、宜君县公安局扣押物品清单证明，被扣押的作案工具的特征、数量。
6、陕西省文物鉴定委员会和宜君县价格认证中心价格鉴定意见书证明，被抢的青铜方彝是现代新工艺品，价值1320元。
7、陕西省铜川市公安司法鉴定中心枪弹检验鉴定书证明，自制改装仿“64”式手枪一把和仿真枪一把，均属于枪支。改制“64”式手枪弹一枚，属于弹药，金属弹丸可用于仿真枪。
8、现场勘察笔录及照片证明，抢劫案现场的方位和概貌以及作案工具和被抢赃物的特征。
9、辨认笔录及照片证明，七被告人分别从混杂照片中辨认出其他六位被告人。
10、介休市公安局刑事警察大队的抓获经过证明、阜南县公安局的抓获经过证明、阜南县公安局郜台派出所关于赵春红抓获经过的情况说明、沈丘县公安局槐店镇河南派出所的抓获经过证明证明，李彬、赵新四、李建成、张国辉、鞠占华、赵春红、王高兴的归案情况。
11、宜君县公安局关于对“2015.8.7”持枪抢劫案枪源侦查工作的报告证明，作案工具仿真枪的来源无法查清的事实。
12、镇江市公安局京口分局谏壁派出所出具的机动车注册登记信息、机动车销售统一发票、中华人民共和国税收通用完税证、证人张贵仁的证言、中华人民共和国机动车行驶证证明，作案工具黑色奔驰小型轿车的车辆信息和车辆所有人为张某甲，作案工具本田小型越野客车信息和机动车所有人为王高兴。
13、证人侯某某的证言证明，陈某某等人曾到过自己家，第二天听耿某某说陈某某在宜君高速路口被抢的事实。
14、证人刘某某的证言证明，其帮助秦某与陈某某联系购买青铜器的事实。
15、上诉人李建成、张国辉、王高兴及原审被告人李彬、赵新四、鞠占华、赵春红的供述证明，预谋、准备、实施抢劫青铜方彝的时间、地点、经过及所使用的工具。
16、各上诉人及原审被告人户籍证明信证明，各上诉人和原审被告人的身份情况。
（二）认定原审被告人鞠占华犯盗窃罪的证据有：
1、霍成县公安局的受案登记表、伊利哈萨克自治州霍尔果斯口岸分局刑侦大队的受案登记表证明，案件的来源。
2、霍城县公安局发还清单证明，原审被告人鞠占华盗窃一案同案犯王某某退还的赃款已返还被害人的事实。
3、新疆维吾尔自治区霍城县人民法院刑事判决书证明，被告人鞠占华实施盗窃的同案犯王某某已被刑事处罚的事实。
4、霍城县价格认证中心涉案物品估价鉴定结论书证明，被盗柴油的价格。
5、现场勘察笔录和刑事照片证明，盗窃现场的方位和概貌以及盗窃所用作案工具的特征。
6、证人张志刚的证言证明，王某某向其出售柴油的事实。
7、证人郭某某、潘某某的证言证明，王某某向其二人借桶的事实。
8、证人王某甲的证言证明，王某某购买黑色别克君威轿车的事实和鞠占华与其和王某某的关系。
9、被害人舍某某、邓某、周某某、袁某某、张某甲、贾某某、张某乙、雷某某、刘某甲、李某某、洪某的陈述证明，其车上柴油被盗的事实。
10、证人王某某的证言和被告人鞠占华的供述证明，其二人共同实施盗窃的时间、地点、经过。
上列证据，经原审法院公开开庭举证、质证，来源合法，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人李建成、张国辉、王高兴及原审被告人李彬、赵新四、鞠占华、赵春红以非法占有为目的，采取用辣椒水喷射、持枪恐吓的手段，当场劫取他人财物，其行为均构成抢劫罪。鞠占华伙同他人以非法占有为目的，采取秘密手段，窃取他人财物，数额较大，其行为又构成盗窃罪，应依法数罪并罚。李彬、赵新四、李建成、鞠占华、张国辉、赵春红、王高兴在共同抢劫犯罪中，使用枪支恐吓被害人，依法应认定为持枪抢劫，应予加重处罚。在共同抢劫犯罪中，李彬、赵新四起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；李建成、鞠占华、张国辉、赵春红、王高兴起次要作用，是从犯，依法应予减轻处罚。李彬、赵新四、李建成、鞠占华、张国辉、赵春红、王高兴在归案后能够如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。作案工具豫PXXX**本田黑色小型越野客车、红色旅行包一个（内装冥币、卫生纸、砖块）、辣椒水四瓶、一百元面额人民币四张是被告人供犯罪所用的本人财物，自制改装仿“64”式手枪一把、改制“64”式手枪弹一枚、仿真枪一把、金属弹丸一袋、仿真枪用气瓶四个、折叠刀一把、系违禁品，均应当予以没收。
关于上诉人李建成及其辩护人提出的原判对其量刑过重的理由和意见，经查，李建成在实施抢劫犯罪中冒充老板，在案发时第一个向被害人喷辣椒水，所起的作用大于其他从犯，原判结合其从犯和归案后能够如实供述等情节在法定量刑幅度内科处刑罚，量刑适当。故对该上诉理由和辩护意见不予采纳。
关于上诉人张国辉上诉提出原判对其量刑过重的理由，经查，原判根据其持枪抢劫的犯罪事实，结合其从犯及案发后能够如实供述等情节在法定的量刑幅度内处的刑罚，量刑适当。张国辉提出量刑过重的上诉理由不成立，本院不予采纳。
关于上诉人王高兴及其辩护人提出的其在案发前对抢劫不知情，没有抢劫的故意和其本田车不应认定为作案工具的理由和意见，经查，其在侦查阶段即供述了其参与预谋抢劫、并提供车辆的事实，所形成的笔录均有其签字按印予以确认，并能与同案其他被告人的供述相互印证，足以认定其事前对抢劫犯罪的明知。其为参与抢劫提供的车辆应认定为作案工具。故对该上诉理由和辩护意见不予采纳。
综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当、审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 孙蒲叶
审判员 高化民
审判员 兰 敏
二〇一六年十一月十七日
书记员 王雪洋