四川省三台县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）三民初字第5285号
原告：三台县芦溪农机加油站，住所地：三台县芦溪场镇。
法定代表人：李辉
委托代理人：高大勇，四川规则律师事务所律师（特别授权）。
委托代理人：魏剑波，系三台县芦溪农机加油站负责人。
被告：樊红梅，女，住四川省三台县芦溪镇。
委托代理人：贺光民，四川汉震律师事务所律师（特别授权）。
原告三台县芦溪农机加油站诉被告樊红梅劳动争议纠纷一案，本院于2014年11月3日立案受理，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告三台县芦溪农机加油站之委托代理人高大勇、魏剑波，被告樊红梅之委托代理人贺光民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告三台县芦溪农机加油站诉称：2012年5月13日23时58分，到原告加油站加油的人员邓伟发现被告被人打伤。后被告被送至绵阳市中心医院医治，同年7月18日出院。7月18日，绵阳市人力资源和社会保障局以绵人社工伤（2012）4113号认定工伤决定书认定被告属因工受伤。原告至今没有收到该绵社工伤（2012）4113号认定工伤决定书。2013年4月9日，绵阳市劳动能力鉴定委员会鉴定被告为九级伤残。同年5月21日，被告向四川省劳动能力鉴定委员会申请鉴定，鉴定被告为四级伤残，于2014年2月25日鉴定护理依赖程度为部分护理依赖。上述鉴定均未送达给原告，原告也不认可四川省劳动能力鉴定委员会的鉴定结论。2014年10月，三台县劳动人事争议仲裁委员会作出三劳人仲案（2014）14号仲裁裁决书，原告对此不服。为维护原告的合法权益，原告起诉至院请求判决原告按九级伤残标准向被告支付工伤保险待遇共计26961元。
被告樊红梅辩称：樊红梅因不服绵阳市劳动能力鉴定委员会所作的鉴定结论，依法向四川省劳动能力鉴定委员会申请对其劳动能力等级进行再次鉴定，四川省劳动能力鉴定委员会结合樊红梅活体做出其为肆级伤残的鉴定结论，三台县仲裁委员会依据该鉴定结论所作的仲裁裁决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，仲裁裁决符合法律规定，请求法院驳回原告的诉讼请求。
经审理查明：被告樊红梅于2012年5月13日早上8时至2012年5月14日早上8时在原告三台县芦溪农机加油站单位上班，同年5月13日23时58分，外来客户邓某前来加油站加油时发现樊红梅被人打伤并向芦溪派出所报警，后樊红梅被送至绵阳市中心医院住院治疗，经诊断为：1、左侧小脑半球，颞枕叶交界区及额叶脑挫裂伤；2、左侧额部皮肤挫裂伤；3、双下肢软组织挫裂伤。同年7月30日樊红梅出院。2012年7月18日，绵阳市人力资源和社会保障局以绵人社工伤（2012）4113号认定工伤决定书认定樊红梅属因工受伤。2013年4月19日，绵阳市劳动能力鉴定委员会以绵劳鉴字［g2012）764号绵阳市劳动能力鉴定表鉴定樊红梅为玖级伤残。2013年5月21日，樊红梅向四川省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，四川省劳动能力鉴定委员会以再鉴字（2013）516号四川省因工伤残劳动能力再次鉴定表鉴定樊红梅为肆级伤残。2014年2月25日，四川省劳动能力鉴定委员会依据樊红梅之申请，以再鉴字（2013）743号四川省因工伤残护理依赖程度鉴定表鉴定申请人樊红梅为部分护理依赖。期间，樊红梅共花费鉴定费用1300元。2015年7月6日，原告向绵阳市劳动能力鉴定委员会申请对樊红梅的劳动能力进行复查鉴定。2015年9月10日，绵阳市劳动能力鉴定委员会作出绵劳鉴字（2015G］485号劳动能力鉴定结论书鉴定樊红梅之伤残情况符合GB／T16180-2014捌级。樊红梅不服该鉴定结论，向四川省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，该委出具四川省劳鉴2015年再757号再次鉴定结论书鉴定樊红梅目前的伤残情况为伍级。樊红梅支付鉴定费400元及鉴定检查费969元。
原告三台县芦溪农机加油站没有为被告樊红梅依法参加工伤保险。原告全额支付了樊红梅住院治疗费，并已支付其住院76天护理费6080元。出院后樊红梅继续门诊治疗并垫付门诊医疗费4449元。
原告三台县芦溪农机加油站将被告樊红梅的工资已发放到2012年7月。被告受伤上一年度2011年度绵阳市全部单位在岗职工年平均工资31717元，月平均工资为2643.08元。
上述事实，有经庭审质证的双方当事人陈述、身份信息资料、绵人社工伤（2012）4113号《认定工伤决定书》、绵劳鉴字［g2012）764号绵阳市劳动能力鉴定表、再鉴字（2013）516号《四川省职工因工伤残劳动能力再次鉴定表》、鉴字（2013）743号《四川省职工因工伤残护理依赖程度鉴定表》、三劳人仲案字（2014）14号仲裁裁决书、鉴定费发票、医疗费发票、领条复印件、芦溪农机加油站职工工资表、绵劳鉴定（2015G］485号绵阳市劳动能力鉴定结论书、四川省劳鉴2015年再757号四川省劳动能力鉴定委员会《再次鉴定结论书》、中国人民解放军医疗门诊检测收费票据、绵阳市第三人民医院门诊检测收费票据等证据证实。
本院认为：被告樊红梅在原告三台县芦溪农机加油站单位务工中受伤，绵阳市人力资源和社会保障局作出绵人社工伤（2013）4113号认定工伤决定书认定被告为工伤后，原告在法定期限内未表示异议，故被告与原告劳动关系成立，认定被告系工伤的认定工伤决定书具有法律效力。四川省劳动能力鉴定委员会鉴定被告为肆级伤残，原告对该结论提出异议，并依据《工伤保险条例》第二十八条之规定，申请对被告之劳动能力伤残等级进行复查鉴定，后经四川省劳动能力鉴定委员会作出再次鉴定结论认定被告为伍级伤残。虽原告对该鉴定结论仍有异议，但依据《工伤保险条例》第二十六条之规定，省劳动能力鉴定委员会所作的鉴定结论为最终结论，故本院对该伤残鉴定结论予以采信。被告于2016年1月20日本案第二次开庭时提出对四川省劳动能力鉴定委员会作出的鉴字（2013）746号护理依赖程度鉴定表鉴定被告为部分护理依赖的鉴定结论有异议，认为其达不到部分护理依赖的生活自理障碍程度。但依据《工伤保险条例》第二十二条之规定，劳动能力鉴定是指劳动功能障碍程度和生活自理障碍程度的等级鉴定，即劳动能力鉴定应包含有劳动功能障碍程度鉴定和生活自理障碍程度鉴定两方面，故依据《工伤保险条例》第二十六条之规定，四川省劳动能力鉴定委员会所作的部分护理依赖的鉴定结论应为最终结论，据此本院对四川省劳动能力鉴定委员会所作的部分护理依赖鉴定结论予以采信。原告对被告之诉讼行为能力有异议，认为被告为限制民事行为能力人，但其作为利害关系人，并未向人民法院提出认定被告为限制民事行为能力人的申请，又无其他证据证明被告为限制民事行为能力人，不具有诉讼行为能力，故本院对该项辩称意见不予采信。本案中，原告未为被告参加工伤保险，其应按照《工伤保险条例》第六十二条之规定，向被告支付相关工伤保险待遇。原告对被告月工资为1600元的主张有异议，并提交被告在原告单位2012年1月-6月期间的工资表以证实被告的基础工资为600元／月。该工资表显示被告之工资包含基础工资、提成工资、津贴（加班补助）、保险费、出勤奖，原告于2012年5月受伤之前，其月工资平均实际为1617元，结合原告所提交的被告领取工资的领条，本院对被告的月工资为1600元的事实予以采信。被告住院期间产生的护理费因已经由原告给付，故在本案中不再处理其护理费的请求。被告于庭审中明确提出要与原告终止劳动关系，结合其伍级工伤伤残的实际情况，本院对被告主张的解除劳动关系、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的请求均予以支持。因原告向被告支付工资至2012年7月，其应从2012年8月至2013年4月医疗终结申请伤残鉴定期间按照被告本人工资标准向被告支付停工留薪期工资9个月。根据《工伤保险条例》第三十四条之规定，原告应每月向被告按照统筹地区上年度职工月平均工资的30%支付部分不能自理的生活费792元，即2643.08元30%，结合被告的具体伤情及其恢复情况，其部分不能自理的生活费应从停工留薪期满之次月起给付至2017年4月，如被告此后仍需生活护理的，其可另行主张。原告之根据相关法律规定，被告的各项工伤保险待遇确认如下：1、停工留薪期工资14400元（1600元／月9月）；2、一次性伤残补助金28800元（1600元／月18月）；3、一次性工伤医疗补助金37003.12元（2643.08元／月14月）；4、从停工留薪期满的次月起按月支付的部分不能自理生活护理费792.92元（2643.08元／月30%）至2017年4月止；5、一次性伤残就业补助金158584.80元（2643.08元／月60月）；6、鉴定费2669元（1300元＋400元＋969元）；7、住院伙食补助费912元（76天12元／天）；8、门诊医疗费4449元。据此，依照《工伤保险条例》第二十六条、第二十八条、第三十三条、第三十四条、第三十六条、第六十二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百六十条之规定，判决如下：
一、原告三台县芦溪农机加油站与被告樊红梅解除劳动关系。
二、由原告三台县芦溪农机加油站于判决书生效之日起5日内向被告樊红梅支付停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、鉴定费、住院伙食补助费、门诊医疗费共计246817.92元。
三、原告三台县芦溪农机加油站从2013年5月起向被告樊红梅按月支付生活护理费792.92元直至2017年4月，此款限于每月25日前付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费10元，由原告三台县芦溪农机加油站负担。
如不服本院判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于绵阳市中级人民法院。
审 判 长 张 莉
代理审判员 汤 静
人民陪审员 王琴芳
二〇一六年三月二十一日
书 记 员 廖绪岚