山东省青岛市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）青刑二终字第199号
原公诉机关山东省青岛市黄岛区人民检察院。
上诉人（原审被告人）沈国敏，原系宁波鸿成家用电器维修服务部负责人。因涉嫌犯职务侵占罪于2013年6月25日被刑事拘留，同年7月31日被逮捕。现羁押于青岛市第一看守所。
辩护人徐虹，浙江波宁律师事务所律师。
山东省青岛市黄岛区人民法院审理山东省青岛市黄岛区人民检察院指控被告人沈国敏犯职务侵占罪一案，于二〇一四年八月十一日日作出（2014）黄刑初字第544号刑事判决。宣判后，原审被告人沈国敏不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审判决认定：
1、2007年11月14日，李某利用担任青岛海�电器股份有限公司宁波分公司（以下简称海信公司）服务总监的职务便利，以从三包库中提“0”类机（待转正品库三包电视机）入正品库为由，伙同被告人沈国敏将海信宁波公司27台液晶电视机从三包库中提出后由沈国敏对外销售后分赃。2007年12月10日，李某再次以同样手段，从三包库中提出液晶电视机42台和显像管电视机27台，运至沈国敏在宁波市鄞州钟公庙鸿成家用电器维修服务部仓库内。后由李某和沈国敏将该69台电视机对外销售后分赃。经青岛市价格认证中心鉴定，上述96台电视机共计价值人民币581750元（以下币种均为人民币）。
2、2007年10月份左右，李某安排原海信宁波公司服务主管刘浩波以虚构的海信服务网点的名义开具发货申请单，由李某签字后从三包库中提出14台电视机，但该14台电视机并未送至虚构的各个网点。其中13台由被告人沈国敏对外销赃，�1台运至被告人李某在宁波市鄞州区宋朝桥的暂住处使用。后被告人李某收购12台碎屏机运回三包库冲抵上述14台电视机中12台，另外2台经李某调账挂在沈国敏的宁波市鄞州钟公庙鸿成家用电器维修服务部名下。经青岛市价格认证中心鉴定，上述涉案12台电视机共计价值84498.75元。
综上，被告人沈国敏共计侵占价值为666248.75元的电视机。
原审判决认定上述事实的证据有：
1、书证
（1）接受刑事案件登记表、发破案经过、举报材料证实，青岛市公安局经侦支队接到青岛海信公司报案，该公司宁波分公司的服务总监李某侵占公司电视机后下落不明。经工作，该局民警抓获李某，李某到案后供述了其伙同沈国敏等人侵占海信公司财物的犯罪事实，后沈国敏被抓获归案。
（2）青岛海信公司出具的李某的职务说明、任命通知、青岛市黄岛区人民法院（2012）黄刑初字第568号�事判决书证实，李某自2006年5月任海信宁波公司服务总监，2008年2月因严重违纪被公司解除劳动合同。2013年4月1日，李某因伙同本案被告人沈国敏侵占海信公司108台价值666248.75元的电视机及其他职务犯罪被黄岛区人民法院判处有期徒刑八年。
（3）海信公司证明材料、发货申请单、出库单、借机明细、提货单证实，李某以顾客服务部的名义从公司三包库提出的96台电视机，未入正品库；李某伙同刘浩波从海信宁波公司三包库中提出电视机14台并以12台坏机器退回三包库冲账。
（4）查询账户通知书、汇款记录、现金交款单证实，沈国敏、李某向海信温州分公司收购12台碎屏机，由沈国敏通过银行汇款给于某某。
（5）个体工商户信息查询证实，宁波市鄞州钟公庙鸿成家用电器维修服务部系沈国敏开办的个体工商户，已被注销。
（6）户籍证明书证实被告人沈国敏的身�情况。
2、证人证言
（1）吴某某（海信公司三包库检验员）的证言，2007年12月10日，李某给其打电话说要把部分三包机转到正品库。其到三包库时发现有一辆牌号为皖S×××××货车和两个开车的已经等在门口，随后该车拉走69台电视机。提货时在现场的除李某和冯某某外，还有沈国敏。
（2）冯某某（杭州华商物流公司宁波中转库工作人员）的证言，海信宁波公司租用其公司中转库存放家用电器，2007年12月11日，该公司提走69台电视机，是吴某某具体经办的，这69台电视机是被一辆车牌号为皖S×××××货车拉走的。
（3）张某某的证言，2007年底，沈国敏告诉其可以通过海信在宁波的老总弄到便宜的电视机。后其通过沈国敏购买了两台海信液晶电视机，一台26寸，一台40多寸，总共花了一万多元，是以现金的形式付给沈国敏。
（4）陈某某的证言，其通过卢建中得知沈国敏是海信在宁波总代理的老总，可以通过沈国敏购买便宜的电视机。2007年11、12月份左右，其联系沈国敏购买了三台电视机。电视机的价格是沈国敏定的，总价是两万三千元左右。
（5）于某某（青岛海信电器股份有限公司温州经营分公司服务总监）的证言，2007年11月份，海信公司的服务总监李某给其打电话购买碎屏机说朋友想拆解研究。之后，沈国敏以李某朋友的名义从其处以2000元一台的价格购买13台碎屏机。但发货的时候因库里只有12台，就给沈国敏发了12台。这12台碎屏机邮寄到了沈国敏告诉的地址，即宁波市鄞州区锦寓路101号，接收人就是沈国敏。沈国敏汇给其26400元，其中包括400元运费。钱在其个人的中国农业银行温州鹿城区支行的一个卡里，是沈国敏出的钱。
4、被告人、另案处理同案犯的供述与辩解
（1）同案李某供称，其在2006年5月到海信公司任服�总监，主要负责海信电视在宁波地区的售后管理，鸿成家电维修部是海信宁波分公司的特约维修点。其侵占海信公司的27台电视机不是一次性拉出来的，是沈国敏陆续以给客户更换电视机为由，向海信提出需要三包机，然后其帮着给他的都是待转正品库的三包机，这些机器被沈国敏私自卖掉了。2007年11月14日，其将鸿成家电维修服务部所欠的27台电视机调账挂在了海信售后服务部的名下。
其离开海信公司之前，沈国敏问三包库有多少机器，其说有76台，沈国敏就说把这些机器给他去卖掉。其就开出来单子交给沈国敏让他去三包库拉机器，但只拉出来了69台。拉机器时沈国敏开着自己的捷达王轿车跟拉机器货车的后面。刘浩波也看到沈国敏在场了。电视机是沈国敏卖的，其不清楚卖到何处了，但这69台电视里的一批显像管电视机由其卖给了尤明松。
开始的时候是以沈�敏鸿成家电维修部的名义填写三包机提货申请单，因为该维修部借三包机太多还不上，就虚构了很多其他网点的名义。其让刘浩波在填写三包机提货单的时候以其他网点的名义开具，其签字同意后，刘浩波再把单子给沈国敏，沈国敏到三包库中提走三包机销售获利。由于没有相应机器回海信平账，就一直挂在宁波鸿成家电维修服务部名下。其从海信温州分公司以每台20**元的价格收购了12台碎屏机，来给鸿成家电冲账。
（2）同案刘浩波供称，李某安排其以虚构的网点需要正品机为由开发货申请单，但提出机器后没有按照申请单上的网点来发送，而是按李某的指示将其中1台送到了李某当时的暂住处，另外13台送到了沈国敏的服务维修部。后其又按照李某的指示从沈国敏的仓库里运回12台电视机到海信的仓库平账，剩余的2台调账挂在了李某的名下。2007年12月11日，其开车拉李某到仓库后，看到一辆货车拉了一批电视正好出仓库，沈国敏开着自己的车也在。
（3）被告人沈国敏曾供称，海信公司原服务总监李某提出的96台电视机一部分由其卖给了朋友，具体卖了多少台记不清了。但在后来的供述中对此予以否认，并否认其曾购买碎屏机冲账。
5、山东省涉案物品价格鉴定结论书证实，海信公司被侵占电视机价值666248.75元。
原审法院认为，被告人沈国敏伙同海信公司的服务总监李某，利用李某的职务便利侵占海信公司财产，其行为构成职务侵占罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第二十五条、第四十五条、第四十七条之规定，以职务侵占罪判处被告人沈国敏有期徒刑五年。
上诉人沈国敏的主要上诉理由是，原判认定其伙同李某侵占海信公司96台电视机事实不清，证据不足；其帮助李某侵占海信宁波公司12台电视机的过程中起辅助作用，系从犯。
上诉人沈国敏的辩护人除提出与沈国敏上诉理由相同的辩护意见外，还提出，即使认定沈国敏参与侵占96台电视机的犯罪事实，沈国敏也系从犯。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。
关于上诉人沈国敏及其辩护人所提原判认定沈国敏伙同李某侵占海信公司96台电视机事实不清，证据不足的上诉理由和辩护意见，经查，同案李某供述、青岛海信营销有限公司宁波分公司的发货申请单共同证实，涉案96台电视机中的27台由沈国敏以鸿成家用电器维修部的名义从海信公司三包库中借出后私自出卖，后经李某调账记到海信服务部名下。同案李某的供述证实其伙同沈国敏侵占海信公司另外69台电视机的经过，证人吴某某的证言、同案刘浩波的供述均证实从海信公司三包库中拉走该69台电视机时沈国敏在场，且被告人沈国敏在公安机关侦查本�期间曾供述其将该96台电视机中的一部分卖给其朋友，与证人张某某、陈某某从沈国敏处低价购买海信牌电视机的证言相吻合。上述证据相互印证，足以认定沈国敏伙同李某侵占海信公司96台电视机的事实。因此，该上诉理由与本案证据证明的事实不符，本院不予采纳。
关于上诉人沈国敏所提其在帮助李某侵占海信公司12台电视机的过程中起辅助作用，其辩护人所提沈国敏在整个犯罪过程中起次要作用，系从犯的上诉理由和辩护意见，经查，在共同犯罪过程中，沈国敏积极参与销赃，为掩盖犯罪事实积极汇款向海信温州分公司购买碎屏机平账，其行为是该共同犯罪不可或缺的环节，因此，沈国敏并非起次要或辅助作用，不应认定为从犯。该上诉理由和辩护意见无法律依据，本院不予采纳。
本院认为，原审判决认定上诉人沈国敏犯职务侵占罪的事实清楚，证据确实�分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 傅庆涛
代理审判员 安 诚
代理审判员 韩振兴
二〇一四年十一月十日
书 记 员 李光军