青岛市市南区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）南民初字第60130号
原告魏玉娟，女，1972年9月3日出生，汉族。
委托代理人王立红，山东诚远律师事务所律师。
委托代理人李海川，山东诚远律师事务所实习律师。
被告青岛市淑女屋服饰有限公司。
法定代表人匡文，总经理。
委托代理人肖晓莉，山东友华律师事务所律师。
委托代理人郝志刚，山东友华律师事务所律师。
原告魏玉娟与被告青岛市淑女屋服饰有限公司劳动合同纠纷一案，原、被告均不服南劳人仲案字（2012）第741号仲裁裁决书，分别于2013年1月29日、2013年2月17日向本院提起诉讼，案号分别为（2013）南民初字第60130号、（2013）南民初字第60158号，本院受理后，依法组成合议庭，将（2013）南民初字第60158号案件并入（2013）南民初字第60130号案件中，公开合并开庭进行了审理，原告委托代理人王立红、李海川，被告委托代理人肖晓莉、郝志刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告魏玉娟诉称：2001年7月23日，原告进入被告公司工作，一直在单位担任员工、店长、市场督导、市场主管等职务。2012年10月11日，被告以调动原告工作地点、原告未按照规定到新工作地点报到，视为旷工违反公司规定为由与原告解除劳动合同，但原告并未收到调整工作地点通知，被告此行为违反了我国劳动合同法的规定，应为违法解除劳动合同，应支付原告解除劳动合同赔偿金。2012年10月15日，原告提起劳动仲裁。2013年1月28日，仲裁委作出南劳人仲案字（2012）第741号仲裁裁决书。现原告不服此裁决书，诉至本院，请求依法判决：1、确认原、被告于2001年7月23日至2012年10月11日期间存在劳动关系；2、确认原、被告之间的劳动关系于2012年10月11日解除；3、被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金99000元；4、被告支付原告2012年未休年休假工资9370元；5、被告支付原告2012年9月、10月的工资9000元；6、诉讼费由被告承担。
被告青岛市淑女屋服饰有限公司辩称并诉称：被告解除原告劳动合同，系因为原告拒不按照被告依据双方劳动合同中关于工作地点在全国范围内服从安排的约定作出的工作地点调整的通知，不按时到调整后的工作地点报到上班，构成了旷工以及《员工违纪处理办法》规定的严重违纪。被告解除与原告之间的劳动合同合法，无需向原告支付任何赔偿金。另外，被告在制定《员工违纪处理办法》的过程中，召集全体劳动者进行讨论，并征求全体劳动者的意见。该办法属于用人单位通过民主程序制定的劳动纪律，合法有效。仲裁裁决书认为劳动纪律必须经过每名劳动者签字认可才能生效，没有法律依据。被告已安排原告休完带薪年休假，即使按照原告所述的计算方法计算原告的带薪年休假，其数额应为6215元，而非原告所主张的数额。原告在被告处工作期间，在被告许可的优惠促销期限以外擅自将商品降价销售，给被告造成了经济损失，原告已用其2012年9月、10月的工资抵偿被告的损失，被告无义务再返还。现被告为维护其合法权益诉至本院，请求依法判决：1、确认被告与原告解除劳动合同合法；2、被告无需支付原告赔偿金；3、被告无需支付原告2012年9月1日至2012年10月11日期间的工资；4、被告无需支付原告年休假工资；5、诉讼费由原告承担。
原告辩称：第一，被告与原告解除劳动合同违法，其所谓调整工作地点的通知，并非变更原告工作地点而是变更原告的用工单位。通知中写明要求原告至北京紫蜻蜓服饰有限公司上班，变更了合同主体。原告在合同期内无其他法定事由不应被派遣至其他公司，被告亦无此资格。因此被告据此解除劳动合同违反法律规定。并且，深圳匡子实业发展有限公司青岛分公司、深圳市淑女屋服饰有限公司青岛分公司、青岛市淑女屋服饰有限公司系继承关系，实为一家公司，原告于2001年7月23日入职以来一直担任市场督导这一职位，工作地点一直是青岛淑女屋各门店，工作场所、工作岗位一直没有变化，仅仅是签订劳动合同的用人单位主体变更，所以原告在被告处的工作时间始于2001年7月23日，计算解除劳动合同赔偿金的年限为11年。第二，被告的《员工违纪处理办法》并未经民主程序制定，不能依此对员工进行处罚。第三，有关原告年休假问题，原告与被告解除劳动合同系因被告原因，而非原告因素，因此原告有权按照全年计算年休假。第四，被告所称原告擅自延长促销期给被告造成经济损失，被告以原告2012年9月、10月工资抵偿被告损失无事实和法律依据。
经审理查明：原告于1998年12月参加工作，其于2002年8月至2009年6月期间分别与深圳市匡子实业发展有限公司青岛分公司（以下简称“深圳匡子青岛分公司”）、深圳市淑女屋服饰有限公司青岛分公司（以下简称“深圳淑女屋青岛分公司”）签订多份劳动合同，其中原告与深圳匡子青岛分公司先后签订了期限自2002年8月1日起至2003年8月1日止的劳动合同，约定原告从事营业员工作；自2003年1月1日起至2003年12月31日止的劳动合同，约定原告从事营业员岗位，合同履行地：青岛市；自2004年7月1日起至2004年12月31日止的劳动合同，约定原告从事营业员岗位，合同履行地：青岛市；原告与深圳淑女屋青岛分公司签订了期限自2007年1月1日起至2007年6月30日止的劳动合同；期限自2007年7月1日起至2008年7月1日止的劳动合同，约定原告从事营销岗位，合同履行地：青岛市；期限自2008年7月1日起至2009年6月30日止的劳动合同。在上述劳动合同中用人单位法定代表人（委托代理人）一栏签名或盖章的均系“杨晓红”。后原、被告签订了期限自2009年4月1日至2010年3月31日的劳动合同，合同约定被告安排原告从事市场督导岗位工作，执行标准工时工作制，此份劳动合同期满后，双方续签期限自2010年4月1日至2013年3月31日的劳动合同，合同第二条约定：“甲方（被告）根据生产工作需要，安排乙方（原告）从事市场营销督导（主管）岗位（工种）工作。工作地点为青岛并在全国范围内服从安排”。
2012年9月6日，被告通过特快专递方式通知原告于2012年9月10日至2012年9月14日、2012年9月17日至2012年9月21日、2012年9月24日至2012年9月28日期间休2012年度年休假，特快专递被拒收退回。该份特快专递详情单的“内件品名”一栏载明：“根据带薪年休假规定，按照公司工作的具体情况，公司现安排你休带薪年假。具体休假日期从2012年9月10日至2012年9月14日、从2012年9月17日至2012年9月21日、从2012年9月24日至2012年9月28日，共休假15天。请按公司上述安排休假，否则视同员工因本人原因放弃休假。”
2012年9月24日，被告召开《员工违纪处理办法》培训会议，原告在员工培训签到表中签字，该培训会议的《会议纪要》中载明的参加人共11人，在“与会人员签名”一栏中共有10人署名，其中5人仅签署姓名，另外5人署名并表示：“参加会议，不认同会议内容”，该《会议纪要》的“会议主要记录”第5条载明：“会议培训内容：其中：刘戎荣、杨晓东、于慧、李洪霞签字确认，其他人没有签字，对此次会议有异议。”；当天，被告将《员工违纪处理办法》以特快专递方式向原告送达，特快专递被拒收。该份特快专递详情单的“内件品名”一栏载明：“公司2012年9月24日宣布的《员工违纪处理办法》”。
2012年9月27日，被告作出《工作地点调整通知》，内容为：“魏玉娟同志您好！公司通过对你的长期观察和对你近几个月业绩的分析，并考虑到公司的经营需要和你的工作能力，经公司研究决定及双方合同约定，现本公司将你工作区域由青岛调动至北京，岗位、薪酬不变。请你在收到本通知之日起于2012年9月29日12时前，到人力资源部刘戎荣处办理原单位或部门移交手续，准备前往新职单位或部门报到。新单位报到时间：2012年10月6日9时；新单位地址：北京市朝阳区八里庄西里97号住邦2000（4号楼）503淑女屋；新单位联系人：何佳佳。如未服从单位安排影响工作开展，将按《员工违纪处理办法》第五章第四条第四点、以及第五章第三条第六点的第四小条，给予违纪处理。”当天，被告将此通知以特快专递方式向申请人送达，特快专递被拒收。该份特快专递详情单的“内件品名”一栏载明：“《工作地点调整通知》魏玉娟请2012年10月6日由青岛调至北京工作。如未按时到岗，公司将按照《员工违纪处理办法》第五章第二条第四点以及第六点下的第四小条给予违纪处理。”
2012年9月29日，被告再次向原告作出《报到时间更改通知》，内容为：“魏玉娟同志您好！现将《工作地点调整通知》内的报到时间由原来的2012年10月6日更改为2012年10月9日。请准时到相关地点报到！”。当天，被告再次将此通知以特快专递方式向原告送达，特快专递再次被拒收。该份特快专递详情单的“内件品名”一栏载明：“《报到时间更改通知》由2012年10月6日更改为2012年10月9日。”被告向原告寄送特快专递的详情单载明原告的收件地址均为“青岛市中山路200号407户”，载明原告的联系电话均为“186××××6828”。
2012年10月11日，被告作出《劳动合同解除通知》，内容为：“魏玉娟女士：根据您与公司所签劳动合同的约定，公司向您送达了工作地点调整通知，通知您于2012年10月9日上午9时到调整后的工作地点北京市朝阳区八里庄西里97号住邦2000（4号楼）503室北京紫蜻蜓服饰有限公司报到上班。但是，您未按通知要求到调整后的工作地点报到上班，至今已超过2天。根据《员工违纪处理办法》第五章第三条第（四）部分第1项关于当月连续旷工两天应作严重违纪处理及第（六）部分第4项所作工作地点调整未按规定时间到岗进行工作交接、履行工作交接手续，影响账务、业务、管理等工作继续开展，或影响接任者工作开展，公司将按旷工处理的规定，您的行为应按旷工违纪行为处理，公司有权立即解除您的劳动合同。因此，公司现通知您，您与公司所签劳动合同解除。请您收到本劳动合同解除通知后立即与公司办理工作交接手续。特此通知”。后被告作出《解除／终止劳动合同报告书》，此报告书“解除／终止合同日期”一栏记载：“2012年10月11日”，“解除／终止合同原因”一栏记载：“企业解除劳动合同”。
查明：2012年7月31日，原告以追索加班工资等为由向青岛市市南区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决被告：1、支付原告2009年4月至2012年7月期间休息日加班工资124145.64元；2、支付原告2009年4月至2012年7月期间未休年休假工资19429.66元；3、支付原告2009年4月至2012年7月期间法定节假日加班工资18510.18元：4、支付原告前一公司违约解除劳动合同的赔偿金36800元；5、支付原告防暑降温费1280元；6、支付原告2001年7月至2009年4月期间的休息日加班费90000元，法定节假日加班费30000元。2012年10月18日，青岛市市南区劳动人事争议仲裁委员会作出南劳人仲案字（2012）第614-2号裁决书，裁决：1、被告支付原告2009年4月至2012年7月期间休息日加班工资37558.94元、法定节假日加班工资6473.43元；2、被告支付原告2010年、2011年未休年休假工资6438.85元；3、驳回原告的其他仲裁请求。原、被告均不服此裁决，诉至本院，现该案正在审理过程中。
2012年11月9日，被告以追索经济损失为由向青岛市市南区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决：原告赔偿被告经济损失20911元。2012年12月24日，青岛市市南区劳动人事争议仲裁委员会作出南劳人仲案字（2012）第789号裁决书，以被告未提交充分有效的证据证明其主张为由，裁决：驳回被告的仲裁请求。被告不服此裁决，诉至本院，现该案正在审理过程中。
另查明：深圳淑女屋青岛分公司为原告缴纳了2003年3月至2009年3月期间的社会保险费，被告为原告缴纳了2009年4月至2012年9月期间的社会保险费，被告支付原告工资至2012年8月。2011年10月至2012年8月期间，原告月实发工资数额分别为：4587元、4005元、4830元、4575元、4235元、3993元、4009元、4183元、4238元、4184元、4269元。原告认为其离职前12个月（2011年10月至2012年9月）平均月实发工资为4281.42元，月应发工资高于实发工资，故原告主张应以4500元作为计算赔偿金和未休带薪年休假工资的基数。
后原告魏玉娟（申请人）向青岛市市南区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决被告青岛市淑女屋服饰有限公司（被申请人）：1、确认原、被告之间于2001年7月23日至2012年10月11日期间存在劳动关系；2、确认原、被告之间的劳动关系于2012年10月11日解除；3、被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金99000元；4、被告支付原告2012年未休年休假工资9370元；5、被告支付原告2012年9月、10月的工资9000元。2013年1月28日，该仲裁委作出南劳人仲案字（2012）第741号仲裁裁决书，裁决：1、确认原告与被告于2009年4月1日至2012年10月11日期间存在劳动关系，双方的劳动关系于2012年10月11日解除；2、被告支付原告2012年9月1日至2012年10月11日期间的工资5054.10元；3、被告支付原告解除劳动合同赔偿金34251.36元；4、被告支付原告2012年未休年休假工资3306.21元。现原、被告均不服此裁决，诉至本院。
庭审中，原告主张深圳匡子青岛分公司，深圳淑女屋青岛分公司及被告系同一家公司，原告自2001年7月23日入职以来工作岗位及地点未发生变化，为青岛地区的市场督导，变化的仅为劳动合同签订的主体，计算解除劳动合同赔偿金的年限应为11年，并提交魏玉娟人事档案、《营销公司员工花名册》复印件各1份及工商登记材料1宗等证据予以证明，该宗工商登记信息查询材料记载：2001年10月29日，深圳市匡子实业发展有限公司申请设立深圳匡子青岛分公司，2001年11月13日，该公司成立；2007年4月3日，深圳市淑女屋服饰有限公司决定接收深圳匡子青岛分公司，2007年4月27日，深圳匡子青岛分公司名称变更为深圳淑女屋青岛分公司；2009年6月29日，深圳淑女屋青岛分公司申请注销，“匡子”作为深圳市淑女屋服饰有限公司的法定代表人在注销申请书上签名确认；2009年6月30日，深圳市淑女屋服饰有限公司作出《关于撤销深圳市淑女屋服饰有限公司青岛分公司决定》，内容为：“深圳市淑女屋服饰有限公司决定注销深圳市淑女屋服饰有限公司青岛分公司，该分公司所有债权清理完毕，如有任何遗留问题由深圳市淑女屋服饰有限公司承担，特此声明。”，当天，深圳淑女屋青岛分公司经青岛市工商局市南分局核准注销，注销原因：被撤销。2008年8月8日，被告注册成立，其公司类型为一人有限责任公司（法人独资），其股东或发起人为深圳市淑女屋时装股份有限公司或深圳市淑女屋服饰股份有限公司。
被告主张因原告违反工作流程擅自超期促销给被告造成货品差价损失12171元，被告据此扣发原告2012年9月、10月的工资以抵偿被告的损失，并提供非常规促销活动申请表及损失明细予以证明。原告对上述证据不予认可，称被告已经通知原告自2012年9月28日起不负责销售工作，原告自2012年10月1日起休假，该促销活动与原告无关。
上述事实，有原、被告的陈述，双方当事人提供的书证及南劳人仲案字（2012）第741号仲裁裁决书等在卷佐证，经当庭质证，足以认定。
本院认为：在劳动争议案件中，当事人应提交有效证据证明其主张，否则应承担举证不能的法律后果。原告主张其于2001年7月23日进入被告公司工作，但未提交有效证据予以证明，应承担举证不能的法律后果，故本院对原告的该项主张不予采信。根据原告提供的劳动合同、社会保险费缴纳情况、被告向原告出具的《解除／终止劳动合同报告书》，本院确认，原告与深圳市匡子实业发展有限公司青岛分公司于2002年8月1日至2006年12月31日期间存在劳动关系、原告与深圳市淑女屋服饰有限公司青岛分公司于2007年1月1日至2009年3月31日期间存在劳动关系、原告与被告青岛市淑女屋服饰有限公司于2009年4月1日至2012年10月11日期间存在劳动关系，原告与被告青岛市淑女屋服饰有限公司之间的劳动合同关系于2012年10月11日解除。
根据庭审查明的事实，2011年10月至2012年8月期间原告月平均实发工资4282.55元［（4587元4005元4830元4575元4235元3993元4009元4183元4238元4184元4269元）÷11个月］，原告认为其月应发工资高于实发工资，并主张其月应发工资4500元，被告作为用人单位未提供原告工资发放情况的相关证据，应承担举证不能的法律后果，故本院采信原告月应发工资4500元的主张。
原、被告双方劳动关系存续期间，被告作为用人单位应及时足额支付原告劳动报酬。被告虽主张原告违反工作流程造成经济损失12171元，并扣发原告2012年9月、10月工资以抵偿其损失，但被告未提供有效证据证明其主张，且被告已针对该损失提起劳动仲裁，并不服仲裁裁决诉至本院，本院正在另案审理中，因此，被告主张扣发原告工资于法无据。被告支付原告工资至2012年8月，原告工作至2012年10月11日，被告未提交原告2012年9月至2012年10月11日期间存在旷工、病假等未正常提供劳动情况的相关证据，因此，被告应支付原告2012年9月1日至2012年10月11日期间工资5327.59元（4500元4500元÷21.75天×4天），故对于原告主张被告支付其2012年9月、10月的工资9000元的诉讼请求，本院予以部分支持。
在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。被告虽然辩称因原告拒不按照被告对其工作地点的调整按时报到上班，构成了旷工，遂依据《员工违纪处理办法》与原告解除劳动合同，但被告提供的证据并不能证明《员工违纪处理办法》已经民主程序依法制定。原、被告虽在劳动合同中约定原告的工作地点为青岛并在全国范围内服从安排，但原告常年皆在青岛工作、生活，在原告的工作地点被取消前，被告调整原告的工作地点属涉及原告切身利益的重大事项，被告在未与原告协商一致的情况下，依据未经民主程序制定的《员工违纪处理办法》与原告解除劳动合同，显属违法解除劳动合同。
被告作为用人单位未提交证据证明其在原告与深圳淑女屋青岛分公司签订的期限自2008年7月1日起至2009年6月30日止的劳动合同期限未满的情况下，与原告签订期限自2009年4月1日至2010年3月31日、约定的工作岗位及地点无实质性变动的劳动合同系原告本人原因，再结合庭审查明的原告与深圳匡子青岛分公司、深圳淑女屋青岛分公司签订劳动合同的情况、原告的社会保险费缴纳情况及本案涉及的三家公司的工商变更登记材料，本院认为，应认定原告先后在深圳匡子青岛分公司、深圳淑女屋青岛分公司及本案被告处工作非因本人原因，现被告未提交证据证明深圳匡子青岛分公司、深圳淑女屋青岛分公司与原告解除劳动合同时已支付原告经济补偿金，故被告与原告解除劳动合同时计算经济补偿的年限应将原告在三家公司的工作年限合并计算。
根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”、第四十八条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”、第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”之规定，被告应支付原告违法解除劳动合同赔偿金94500元（4500元／月×10.5个月×2），故对于原告主张被告支付其违法解除劳动合同赔偿金99000元的诉讼请求，本院予以部分支持。
根据庭审查明的事实，被告于2012年9月6日向原告寄送特快专递通知其休2012年带薪年休假，该份特快专递详情单的“内件品名”一栏详细载明了被告安排原告于2012年9月份休15天带薪年休假，否则视同员工因本人原因放弃休假，收件地址即原告诉状载明的地址“青岛市中山路200号407户”，收件人联系电话为原告本人联系电话“186××××6828”，但该特快专递被拒收退回。本院认为，被告向原告寄送的特快专递详情单已明确载明安排原告休年休假及不按照被告安排休年休假的结果，且特快专递详情单载明的收件地址和收件人联系电话皆为原告本人联系方式，原告拒收该特快专递，应认定为原告在知晓被告通知其休带薪年休假的情况下拒绝休假，应视同原告因本人原因放弃休2012年带薪年休假，因此，本院认为，原告主张被告支付其2012年未休带薪年休假工资9370元的诉讼请求，于法无据，本院不予支持；对于被告主张无需支付原告年休假工资的诉讼请求，本院予以支持。
本院认为，综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条、第八条，参照《青岛市企业工资支付规定》第二十一条之规定，判决如下：
一、确认原告魏玉娟与被告青岛市淑女屋服饰有限公司于2009年4月1日至2012年10月11日期间存在劳动合同关系，双方之间的劳动合同关系于2012年10月11日解除。
二、被告青岛市淑女屋服饰有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告魏玉娟2012年9月1日至2012年10月11日期间工资5327.59元。
三、被告青岛市淑女屋服饰有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告魏玉娟违法解除劳动合同赔偿金94500元。
四、被告青岛市淑女屋服饰有限公司不予支付原告魏玉娟2012年带薪年休假工资。
五、驳回原告魏玉娟的其他诉讼请求。
六、驳回被告青岛市淑女屋服饰有限公司的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币20元，由被告承担。因原告已预交10元，被告于本判决书生效之日起十日内支付原告人民币10元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。
审 判 长 徐 勇
人民陪审员 王晓菊
人民陪审员 李田昌
二〇一三年七月二十四日
书 记 员 柳 琳