沈阳市和平区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽0102民初2162、2194号
原告（并案被告）：沈阳时尚商业有限公司（组织机构代码证号：71110834-1），住所地沈阳市和平区太原南街90号。
法定代表人：郭菁丽，系该公司经理。
委托代理人：李东，男，1982年5月10日出生，汉族，系该公司员工，住沈阳市和平区。
被告（并案原告）：李长义,男，1964年3月19日出生，汉族，住沈阳市铁西区。
委托代理人：王永远，系辽宁维权律师事务所律师。
原告（并案被告）沈阳时尚商业有限公司诉被告（并案原告）李长义劳动争议一案，原告（并案被告）沈阳时尚商业有限公司不服沈阳市劳动人事争议仲裁委员会作出的沈劳人仲字[2015]1637号仲裁裁决向本院起诉，被告（并案原告）李长义亦不服该裁决以原告（并案被告）沈阳时尚商业有限公司为被告向本院起诉[案号：（2016）辽0102民初2194号]。本院决定合并审理，依法由代理审判员殷菲独任审判，于2016年3月30日公开开庭进行了审理。原告（并案被告）沈阳时尚商业有限公司委托代理人李东，被告（并案原告）李长义及其委托代理人王永远到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告（并案被告）诉称：原告系因被告严重违纪解除原被告之间的劳动关系，并非违法解除，被告考试未合格，按照公司规章制度，原告与被告就降职降薪一事进行沟通，在双方沟通未果没有达成一致意见的情况下，被告拒绝服从公司安排接受处罚，并开始消极怠工，违反了原告《沈阳时尚员工手册》、《公司管理规定》、《考勤管理制度》的规定，故原告及�会经过讨论决定，对被告予以开除并已公告。故原告解除与被告之间的劳动关系不属于违法解除，不应支付被告经济补偿金。同时，年休假不可跨年，应于一个年度内休完且对未休年假部分，原告已以现金形式给付被告，故原告不应支付被告2014年、2015年未休年假工资。诉讼请求：1、请求贵院撤销沈劳人仲字[2015]1637号仲裁裁决书第一、二项裁决；2、请求判令诉讼费用由被告承担。
被告（并案原告）辩称：原告陈述的事实与真实情况不符，被告没有原告所说的违纪事实，并且原告公司也没有合法有效的规章制度，被告没有看到过原告方所列举的规章制度，故原告属于违法解除双方劳动关系。年休假工资是劳动报酬，应适用特别时效，即使年休假工资适用一般时效，根据职工年休假条例机器实施办法的相关规定，年休假可由用人单位跨年度安排，年休假按公历年度计算，根据本案具体情况如果法院认为年休假工资适用一般时效，那么本案2013、2014年、2015年度都应支付年休假工资因为2013年年休假最迟可以在2015年12月31日前主张。
被告（并案原告）诉称：原告2005年10月31日入职被告公司，在职期间经常存在延时、休息日、法定节假日加班情况，但是被告却不依法支付加班费，每月都存在少支付的情况，原告在职期间从没有休过年假，被告也没有向原告支付未休年假工资。2015年11月9日被告违法解除双方劳动合同，并且解除双方劳动合同，并且解除双方劳动合同后不依法为原告办理失业保险手续，导致原告不能领取失业金。综上，原告为维护自身合法权益，依法申请劳动仲裁，但是沈阳市劳动人事争议仲裁委员会的裁决部分错误，原告不服，故依法诉至法院，请求依法判�。诉讼请求：1、被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金116938.08元；2、被告向原告支付2005年10月31日至2015年11月9日延时、休息日、法定节假日加班费差额53336.4元；3、被告向原告支付2005年10月31日至2015年11月9日未休年假工资76806.6元；4、被告向原告支付未依法办理失业保险手续导致无法领取的失业金29360元；5、被告承担本案诉讼费用。
原告（并案被告）辩称：1、原告解除与被告的劳动合同系因被告严重违纪行为，并非违法解除。2015年11月2日，原告单位与被告就降职降薪一事进行沟通，在双方沟通未果没有达成一致意见的情况下，被告拒绝服从公司安排、不接受处罚。被告于2015年11月3日开始便消极怠工，不服从领导安排的工资。违法了原告单位的《沈阳时尚员工手册》《公司管理规定》《考勤管理制度》的规定，故原告单位及工会�讨论决定，对被告予以开除，并已将《关于给予李长义解除劳动合同的决定》予以公告。另查明李长义在工作期间存在吃拿卡要等现象。仲裁期间该份证据我方因为当事人为我公司老员工，碍于情面故未予提交。现因被告无视我方好意，伪造事实，现经我方多次查询已经核实清楚。根据相关规定李长义存在严重违纪行为。我方将进一步搜集相关证据，庭后依法追究被告的违法行为。故，申被告主张原告单位违法解除，要求支付经济赔偿金的请求无事实及法律依据。2、原告系按照《劳动法》的规定，已支付被告全部加班费。劳动者主张加班的，应当就加班事实存在进行举证，被告是根据所谓的推算并无实际证据，予以佐证且该项请求在仲裁阶段已经予以驳回。故被告要求的加班费没有事实就法律依据。3、被告主张年假工资的请求，已经过仲裁时效。根据《劳动争议调解仲裁法》第27条1款的规定：“劳动争议申请仲裁的时效为1年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”被告向原告追索的未休年假工资补偿，因其不属于工资报酬，因此应受一般时效的限制，即一年时效的限制。《职工带薪年休假条例》第5条第2款的规定，“年休假在一个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。”故带薪年休假一般是不跨年度实行的，这也就决定了追索带薪年休假权益具有时效性。被告在2015年提起劳动仲裁，主张2005年至2015年间未休年假工资补偿，对于2005年至2014年间的年休假工资补偿，已经超过仲裁时效。原告同意支付被告2015年应休年假工资报酬。按照《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、十一条、十二�的规定，被告本年度应休年假8天，原告同意支付应休未休年休假工资1121.8元。4、被告要求失业金没有法律根据。该份请求仲裁阶段予以确认不予支持，事实为原告已经尽到通知义务未能领取失业金责任不在原告。另，双方签署的劳动合同中明确约定：“本人同意年假等各项未休福利假、工资由公司在月度或年度绩效奖金中一并支付”，该约定为双方自愿签署，原告也是按照该规定历年如期支付给被告相应的福利工资，本年度应休未休年假，原告依然会在年底进行统计，如确实被告未休也会一并支付。请法院依法驳回被告所有诉讼请求。更正判决，维护企业自主经营管理权。
经审理查明：被告（并案原告，以下简称“被告”）于2005年10月31日入职原告（并案被告，以下简称“原告”）处，从事电工工作。双方于2015年1月1日订立书面劳动合同一份，约定月工资标准为1700元……原告于2015年11月4日以“……李长义拒绝服从公司安排接受处罚并违反劳动纪律，消极怠工……”为由对被告作出开除处理决定，并于2015年11月9日与被告解除了劳动合同，解除劳动合同证明书载明的原因为“严重违纪”。
2015年12月3日，被告以原告为被申请人向沈阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项为：1、支付违法解除劳动合同赔偿金107488.08元；2、支付2005年10月31日至2015年11月9日延时、休息日、法定节假日加班费差额67690.80元；3、支付2005年10月31日至2015年11月9日未休年假工资70599.72元；4、支付因被申请人未依法办理失业保险手续导致无法领取的失业金24960元。该委于2016年1月18日作出沈劳人仲字[2015]1637号仲裁裁决，裁决“一、被申请人于本裁决生效之日起十五日内向申请人一次性支付2005年10月31日至2015年11月9日违法解除劳动合同赔偿金107488.08元（5118.48元×10.5个月×2倍）；二、被申请人于本裁决生效之日起十五日内向申请人一次性支付2014年度、2015年度年假工资10861.05元；三、对申请人提出的其他请求事项不予支持。”原、被告均不服该仲裁裁决，各自起诉来院。
另查明：原告于庭审中主张与被告解除劳动合同具体原因有三点：“1、考试不合格拒绝接受公司晋升与降职的相关规定。2、不能接受公司安排的日常工作。3、严重违反《员工职业操守与纪律准则》及《员工手�》中关于禁止吃拿卡要和谋取私利的相关规定。”原告当庭提供了证人丁某、李某的证人证言，证明被告存在收取业户烟水的情况，但被告对此不予认可。原告提供的《关于电工岗位基础考试不合格员工处罚决定》载明对被告作出了降薪处罚处理，被告抗辩未收到过该决定。
又查明：被告当庭提供了2012年5月至2013年8月的考勤记录及2005年11月至2013年10期间的部分工资条，欲证明其存在加班情况而原告为支付加班费，但原告对此不予认可。为证明其已足额支付加班费，原告提供了2014年、2015年的考勤记录、加班明细及工资明细，被告对加班明细及工资明细不予认可。
原告主张被告休过带薪年休假，未休的年休假也已经向被告支付了未休年休假工资，其向法庭提供的工资明细中列出了应休未休年�补助一项，其中2014年共计1010.24元、2015年共计836.66元。根据该工资明细，剔除加班工资后2014年的月平均工资为2700.2元、2015年的月平均工资3705.8元，被告解除劳动合同前十二个月平均应发工资为5691.53元。
再查明：原告主张其要求被告提供办理失业登记的相关资料，被告拒不提供，故未能办理失业保险登记责任在被告，而被告辩称系因其未能配合原告签字确认不合理的事实，原告因此未为其办理失业登记。
还查明：被告提供的《沈阳市基本养老保险参保缴费证明》记载缴费起止时间为2006年3月至2015年10月，缴费已满5年不足10年。
上述事实，有原告向法庭提供的沈阳市劳动人事争议仲裁委员会沈劳人仲字[2015]1637号仲裁裁决书、解除劳动合同证明书、沈阳市基本养老保险参保�费证明，被告向法庭提供的开除处理决定、考试不合格员工处罚决定、劳动合同、考勤记录、加班明细、工资明细及原、被告当庭陈述笔录等证据在卷佐证，已经开庭质证，本院予以确认。
本院认为：关于违法解除劳动合同赔偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，原告以“拒绝服从公司安排违反劳动纪律，消极怠工”为由对被告作出了《关于物业部电工班李长义开除处理决定》，但原告未能就被告存在拒绝服从公司安排、消极怠工的事实举证证明，应承担举证不能的法律后果；原告对被告作出的解除劳动合同证�书载明解除原因为严重违纪，并于庭审中主张与被告解除劳动合同具体原因有三点：“1、考试不合格拒绝接受公司晋升与降职的相关规定。2、不能接受公司安排的日常工作。3、严重违反《员工职业操守与纪律准则》及《员工手册》中关于禁止吃拿卡要和谋取私利的相关规定。”对于第一点，原告提供了被告考试不合格及对其进行降薪处罚处理的证据，但降薪为原告的单方行为，被告只能被动接受，原告未能提供证据证明被告如何拒绝接受该处罚；对于第二点，原告亦未能提供证据证明其所述事实；对于第三点，原告当庭提供了证人丁某、李某的证人证言，证明被告存在收取业户烟水的情况，但被告对此不予认可，而根据相关规定，与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言不能单独作为认定案件事实的依据，故本院对此不予采信。因被告未能提供有效证据证明原告存在其主张的严重违纪行为，应承担举证不能的法律后果，故其解除与被告的劳动合同行为不符合法律法规的相关规定，应向被告支付违法解除劳动合同赔偿金119522.13元（5691.53元×10.5×2），但因被告主张的数额为116938.08元，系属对自身权利的处分，并不违反相关法律规定，本院准予。
关于加班费。根据相关规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。被告提供的考勤记录内容不清晰，考勤记录与工资条无原告公章，不能证明其出处，且形成的随意性大，故本院不予采信。原告提供的2014年、2015年加班明细与考勤记录基本相符，加班明细中加班费的计算涵盖了法定假期、周末日期、延时日期且数目基本准确，与工资明细中的加班费一项一一对应，故能够证明原告已向被告�额支付了加班费。依据相关规定，用人单位保管与工资支付有关的记录的法定义务为二年，故原告已经完成了其举证责任，而被告未能就2013年以前的加班事实提供有效证据证明，应承担举证不能的法律后果。
关于未休年休假工资。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。……”本案中，被告于2015年12月3日申请劳动仲裁，除2014年、2015年度外未休年休假工资已超过一年的仲裁时效，本院不予支持。结合被告的工龄及解除劳动合同时间，被告2014年度应休年休假15天，2015年度应休年休假12天（313天÷365天×15天），扣除原告已经支付的年假补助，原告应向被告支付2014年度、2015年度未休年休假工资5966.67元（2700.2元÷21.75天×15天×200%+3705.8元÷21.75天×12天×200%-1010.24元-836.66元）。
关于失业保险金。《中华人民共和国社会保险法》第五十条规定：“用人单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起十五日内告知社会保险经办机构。……”根据该规定，用人单位负有将失业人员的名单向社会保险经办机构及时告知的义务，本案原告主张其要求被告提供办理失业登记的相关资料，被告拒不提供，但并未能就其已经向�会保险经办机构履行了告知义务进行举证证明，且被告在对原告以严重违纪为由解除劳动合同存在异议的情况下拒绝签字符合常理，故原告对被告未能领取失业保险金存在过错，应承担赔偿责任。《中华人民共和国社会保险法》第四十六条规定，失业人员失业前用人单位和本人累计缴费满一年不足五年的，领取失业保险金的期限最长为十二个月；累计缴费满五年不足十年的，领取失业保险金的期限最长为十八个月；累计缴费十年以上的，领取失业保险金的期限最长为二十四个月。重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限与前次失业应当领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，最长不超过二十四个月。《辽宁省失业保险条例》第十七条第一款规定，失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满1年不足5年的，领取失业保险金的期限最长为12个月，其中累计缴费时间满1年的，可领取3个月的失业保险金。累计缴费时间每增加1年，增加3个月的失业保险金；累计缴费时间满5年不足10年的，从第5年开始，累计缴费时间每增加1年，增加1个月的失业保险金，领取失业保险金的期限最长为18个月；累计缴费时间满10年及其以上的，领取失业保险金的期限最长为24个月。第十八条规定，失业保险金的标准，按照当地最低工资标准一定比例确定。失业人员失业前所在单位和本人累计缴费满1年不足10年的，按照当地最低工资标准70%发放，满10年及其以上的，按照当地最低工资标准80%发放。失业保险金必须高于当地城镇居民最低生活保障标准。因失业保险金系按月领取，故截至本次庭审结束，被告暂应赔偿原告4个月的失业保险金损失4284元（1530元×70%×4个月）。
综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国社会保险法》第四十六条、第五十条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、《辽宁省失业保险条例》第十七条第一款、第十八条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、原告（并案被告）沈阳时尚商业有限公司于本判决生效后十日内一次性支付被告（并案原告）李长义违法解除劳动合同赔偿金116938.08元；
二、原告（并案被告）沈阳时尚商业有限公司于本判决生效后十日内一次性支付被告（并案原告）李长义未休年�假工资5966.67元；
三、原告（并案被告）沈阳时尚商业有限公司于本判决生效后十日内一次性支付被告（并案原告）李长义失业保险金损失4284元；
四、驳回原告（并案被告）、被告（并案原告）其他诉讼请求。
如原告（并案被告）未按本判决指定的期间履行给付义务，则应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费共计20元，减半收取10元，由原告（并案被告）负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如在上诉期满后�日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。
代理审判员 殷菲
二〇一六年五月十日
书 记 员 朱丹
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
《中华人民共和国社会保险法》第四十六条
《中华人民共和国社会保险法》第五十条
失业人员凭失业登记证明和个人身份证明，到社会保险经办机构办理领取失业保险金的手续。失业保险金领取期限自办理失业登记之日起计算。失业人员应当持本单位为其出具的终止或者解除劳动关系的证明，及时到指定的公共就业服务机构办理失业登记。失业人员凭失业登记证明和个人身份证明，到社会保险经办机构办理领取失业保险金的手续。失业保险金领取期限自办理失业登记之日起计算。
《企业职工带薪年休假实施办法》第十条
用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支�其正常工作期间的工资收入。《辽宁省失业保险条例》第十七条第一款失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满1年不足5年的，领取失业保险金的期限最长为12个月，其中累计缴费时间满1年的，可领取3个月的失业保险金。累计缴费时间每增加1年，增加3个月的失业保险金；累计缴费时间满5年不足10年的，从第5年开始，累计缴费时间每增加1年，增加1个月的失业保险金。领取失业保险金的期限最长为18个月；累计缴费时间满10年及其以上的，领取失业保险金的期限最长为24个月。
《辽宁省失业保险条例》第十八条失业保险金的标准，按照当地最低工资标准一定比例确定。失业人员失业前所在单位和本人累计缴费满1年不足10年的，按照当地最低工资标准70%发放，满10年及其以上的，按照当地最低工资标准80%发放。
失业保险金必须高于当地城镇居民最低生活保障标准。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的�由负有举证责任的当事人承担不利后果。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。