新疆维吾尔自治区新源县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）新民初字第1868号
原告：张某某，男，19XX年XX月XX日出生，汉族，农民。
委托代理人：祁某某（系原告张某某之妻），女，19XX年XX月XX日出生，汉族，农民。
委托代理人：牟某某，某某法律援助中心律师。
被告：安甲某，男，19XX年XX月XX日出生，汉族，农民。
被告：安乙某（被告安甲某之父），男，119XX年XX月XX日出生，汉族，农民。
被告：某某公路工程有限责任公司。住所地：新疆塔城市伊宁路***号。
法定代表人：杜某某，公司总经理。
委托代理人：郭某某，某某律师事务所律师。
原告张某某诉被告安甲某、安乙某、某某公路工程有限责任公司地面施工损害责任纠纷一案，本院于2014年6月5日立案受理后，依法由审判员邓刚适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张某某及其委托代理人祁某某、牟某某，被告安乙某、被告某某公路工程有限责任公司的委托代理人郭某某到庭参加诉讼。被告安甲某经本院依法送达民事起诉状副本和开庭传票，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告张某某诉称，2013年9月9日0时40分，原告驾驶摩托车由西向东行至国道218线240公里加600米处，坠入被告施工的道路涵洞坑中，造成原告受伤致残。经新源县公安局交警大队认定，被告负此次事故的次要责任，原告负事故主要责任。原告分别于2013年8月9日－2013年10月24日和2013年11月6日－11月28日两次住院治疗99天，经新源县人民医院诊断原告的伤情为：1、机体多发伤；2、颅脑操作，脑挫伤；2、左侧大面积脑梗死；4、胸部闭合性损伤，双侧肺挫伤，气胸；5、左侧肩胛骨骨折；6、机体多发软组织损伤；7、烫伤（下颏3度，背部浅2度）。新源县公安局交警大队委托新疆中业司法鉴定所对原告损伤程度进行鉴定，经鉴定：颅脑损伤致偏瘫为II（2）级伤残，颅脑损伤致失语为IV（4）伤残，大部分护理依赖（b）。事故路段的该工程是被告某某公路工程有限责任公司承建的，该公司又将部分工程转包给被告安甲某、安乙某的。原告在住院治疗期间，被告安乙某只支付了医疗费40000元，各被告拒付其他损害赔偿费用。综上，为保护原告合法权益，特起诉至法院。原告经济损失为医疗费86361.29元、误工费27938元（229天×122元／天）、护理费712480元（20年×365天／年×122元／天×80%）、营养费3960元（99天×40元／天）、伙食补助费：2475元（99天×25元／天）、被�养人（原告之女张婷）生活费5245元（5245元／年×1年）、交通费270元、残疾赔偿金：124043.60元（6394元／年×20年×97%）、鉴定费1900元、精神损害抚慰金50000元，以上合计1014472.9元。要求被告赔偿经济损失304341.87元（1014472.9元×30%），扣减已支付的40000元，要求三被告共同赔偿原告余下损失264341.87元。要求被告承担本案诉讼费。
被告安甲某未提交书面答辩意见。
被告安乙某辩称，事发时我们确实在那施工修建涵洞，是被告某某公路工程有限责任公司让我们在那施工的，是经人介绍我们到该工程干活的，当时是向辉让我们到该工程干活的，被告某某公路工程有限责任公司用挖掘机把公路涵洞坑道挖开以后，在施工的路面上我们放有防护拦、反光锥桶、彩旗，建涵洞的坑道上的东西两侧路面堆放有土，横道四周都放有钢管架子，我们也采取了安全措施，在修建涵洞过程中�们带着工人干活，我们是为公司干活的，该工程是向辉和杨豹两人承包的，当时向辉和杨豹让我承包该工程，我没有承包，他们俩人是乌鲁木齐的，我只是在该工地打工提供劳务，并不是承包。原告要求的各项损失我不承担赔偿责任。
被告某某公路工程有限责任公司辩称，原告诉称发生的交通事故属实，对本案中的交通事故事实及责任划分无异议，原告在该起事故中负主要责任。本公司关于修建涵洞与被告安甲某签订了承包合同，被告安甲某、安乙某与我公司是否存在承包关系，在本起交通事故的公安交警卷中均可反映，所以应以交警部门对当事人的谈话笔录为准，请求法庭根据法庭调查情况对事实和责任分担进行认定。对诉求中的护理费计算比例有异议，其按80%比例计算不符合规定的，应按护理等级相应的比例30%、40%、50%，本案原告的护理等级应按40%的标准计算。营养费按每天按40元计算没有法律依据，应按医疗机构医嘱意见来确定。被抚养人张婷的生活费计算有误，应当除以2，张婷现已成人，并且原告健在，因此不应当主张被抚养人生活费。原告主张的精神损害抚慰金过高，造成损害原告是主要责任，其不应当主张精神损害抚慰金。原告诉称的被告支付了40000元，该费用是本公司支付的。
经审理查明，2013年，被告某某公路工程有限责任公司承包了新源县则克台镇国道218线部分道路涵洞改造工程。被告某某公路工程有限责任公司将该工程的14道涵洞坑道内钢筋混泥土施工劳务承包给被告安甲某施工。2013年8月15日，被告某某公路工程有限责任公司的工作人员向辉代表公司与被告安甲某签订了承包合同。该承包合同约定涵洞工程“人工费（模板工、钢筋工、混泥土），打一方混泥土360元，钢筋工1200元。由被告某某公路工�有限责任公司负责三通，乙方安甲某方不负责土方回填”。被告某某公路工程有限责任公司在国道218线240公里加600米处开挖涵洞坑道土方后，被告安甲某将该处坑道内涵洞施工劳务由其父亲安乙某和其他工人负责施工。在该坑道内进行涵洞钢筋和混泥土施工过程中，被告安乙某在坑道上的路面周围架设了钢管，并围上了纱网，拉上了彩旗，放置了反光锥筒。
2013年9月9日0时40分，原告张某某醉酒（190.33㎎／100ml）驾驶未定期进行安全技术检验的自己所有的新F984**号普通二轮摩托车，由西向东行驶至国道218线240公里加600米处时，坠入被告某某公路工程有限责任公司的道路涵洞施工坑中，造成原告张某某受伤，车辆损坏的交通事故。该事故经新源县公安局交通警察大队作出的新公交认字（2013）第XXX号道路交通事故认定书认定，认定原告张某某因醉酒驾驶车辆，车辆未定期进行安全技术检验是造成事故的主要原因，应负事故主要责任。认定被告安甲某施工时未在距离施工作业地点来车方向安全距离设置明显的警示标志，是造成事故的次要原因，应负事故次要责任。
原告张某某受伤后，于2013年9月9日入住新源县人民医院住院治疗45天。原告张某某伤情经诊断：1、机体多发伤，2、颅脑损伤，脑挫伤；3、左侧大面积脑梗死；4、胸部闭合性损伤，双侧肺挫伤，气胸；5、左侧肩胛骨骨折；6、机体多发软组织损伤；7、烫伤（下颏Ⅲ度，背部浅Ⅱ）。治疗结果好转。出院医嘱关于用药及建议，加强营养，加强护理，加强患肢被动及主动功能锻炼，不适复查，我科随访。2013年11月6日，原告张某某以“颅脑损伤致脑梗塞术后8周伴部分颅骨缺损”再次入住新源县人民医院住院治疗22天。原告经诊断为颅脑损伤恢复期，2、左侧额颞顶部颅骨缺损。经治疗后情况好转。出院后用药及建议：注意休息，加强患肢被动功能锻炼，不适脑科复查，我科随访。
原告张某某治疗出院后，其损伤部位经新疆中业司法鉴定所评定，于2014年3月14日作出新中业司鉴所（2014）临鉴字第XXX号法医临床学鉴定意见书，鉴定意见认为原告张某某因交通事故致颅脑损伤致偏瘫为Ⅱ（2）级伤残；原告张某某因交通事故致颅脑损伤失语为Ⅳ（4）级伤残；原告张某某因护理依赖程度为大部分护理依赖（b）。
被告对原告主张的交通费270元、残疾赔偿金124043.60元和鉴定费1900元无异议，予以认定。针对原被告争议的赔偿项目及数额，本院根据法定的赔偿范围、新疆维吾尔自治区2012年国民经济和社会发展统计公报数据标准和本案查明的事实，分析认定如下：
1、医疗费。原告主张医疗费86361.29元，被告对原告提供的住院费用结算统一票据、门诊费票据、挂号费收据和检查治疗处置单中的医疗费无异议，故认定医疗费86848.69元。被告对原告提供的瑞源泰大药房、新源县百姓乐大药房、康力连锁门店的购药单和收据不予认可，辩称该出院医嘱中未有关于需继续用药的遗嘱，且白蛋白属于营养药物，其属于重复主张，因此对购药费用不予认可。被告辩称意见合理，故对原告提供的购药单据不予采信。
2、误工费。原告主张误工费27938元（229天×122元／天），被告认为原告计算误工时间有误。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定，受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一日，据此认定误工时间185天。原告计算误工费的方式正确，标准合理，并无不当，且被告未对计算标准提出异议，故予以采信，其误工费应为22570元（185天×122元／天）。
3、护理费。原告主张护理费712480元（20年×365天×122元×80%），本案事故致原告偏瘫二级伤残，其护理依赖程度经评定为大部分护理依赖，被告对原告的护理依赖程度的评定意见和护理费计算标准无异议，但不认可80%的计算比例，被告认为应依据评定的大部分护理依赖程度按40%计算合理。被告辩称意见合理，予以采信，参照《工伤保险条例》第三十四条第二条之规定，护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%，认定原告护理费356240元（20年×365天／年×122元／天×40%）。
4、住院伙食补助费。原告主张住院伙食补助费2475元（99天×25元／天），被告对原告主张的住院伙食补助费的计算天数有异议，要求按实际住院67天计算该项费用。被告辩称意见合理，予以采信，故根�实际住院时间认定住院伙食补助费元1675元（67天×25元／天）。
5、营养费。原告主张营养费3960元（99天×40元／天），被告对该项诉求提出异议，认为营养费应以医疗机构的意见来确定。医嘱建议原告出院后加强营养，结合原告伤情等客观实际，其主张营养费3960元数额较为合理，故对该营养费数额予以认定。
6、被抚养人生活费。原告主张被抚养人（张婷，1995年12月24日出生）生活费5245元（5245元／年×1年）。被告对原告与子女张婷的身份关系和子女身份信息无异议，但认为原告之女张婷现已成年，不应当主张该项费用。本案事发之时，原告之女张婷尚未年满18周岁，且该事故致原告偏瘫为Ⅱ（2）级，生活大部分不能自理，其已丧失劳动能力。原告作为父母，负有抚养子女的义务，其要求被抚养人生活费合法有据。事发时被抚养人已满17周岁未满18周岁，被抚养人生�费按1年计算合理，故认定被抚养人生活费2622.5元（5245元／年×1年÷2）
7、精神损害抚慰金。原告主张精神损害抚慰金50000元，被告对该费用数额不认可。交通事故给原告精神造成严重损害，结合原告伤残等级、当事人过错程度、当地平均生活水平等综合因素，酌定精神损害抚慰金为10000元。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、原被告当庭陈述及原告提供公安局谈话笔录和承包合同，证实被告某某公路工程有限责任公司承包道路涵洞改造工程，并将部分劳务转包被告安甲某，被告安甲某将该劳务交由其父即被告安乙某施工的事实。
2、原被告当庭陈述及原告提供的道路交通事故认定书证实交通事故发生事实、损害后果及责任情况等事实。
3、原被告当庭陈述及提供原告在新源县人民医院两次住院的医疗证明书、出院总结和住院病历，证实原告的伤情、治疗情况、住院时间和医嘱建议内容。
4、原告当庭陈述及提供法医临床学鉴定意见书和鉴定费发票证实原告伤残等级、护理依赖程度和支付鉴定费数额。
5、原告当庭陈述及提供的住院费用结算统一票据、门诊费票据、检查治疗处置单和挂号费收据，证实原告所花医疗费用数额。
6、依据原被告当庭陈述并结合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及自治区2012年经济和社会发展统计数据认定各项赔偿数额情况。
本院认为，公民的身体健康权受法律保护。当身体健康权受到侵害时，有依法获得赔偿的权利。《中华人民共和国侵权责任法》明确规定，在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。在本案中，被告某某公路工程有限责任公司作为国道218线部分涵洞�造工程承包施工单位，其虽然将该涵洞坑道内钢筋工和混泥土模架等劳务转包给被告安甲某，但其负责开挖事发地点的涵洞坑道土方，涵洞混泥土浇灌和坑道土方回填等主体施工工作，其仍然是该涵洞改造工程的主体施工人。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第三十二条第二款的相关规定，施工作业单位应在经批准的路段和时间内施工作业，并在距离施工作业地点来车方向安全距离设置明显的安全警示标志，采取防护措施。被告某某公路工程有限责任公司作为事发路段的道路涵洞工程施工单位，在挖坑修缮安装地下设施时应依法设置明显的安全警示标志和采取相应的安全措施。但被告某某公路工程有限责任公司在事发地点施工时，未按工程施工的安全制度要求设置安全警示标志和采取相应的安全措施，致使原告张某某在骑车通过该施工路段时不慎坠入施工�涵洞坑道受伤，其应承担相应的侵权赔偿责任。事发当天，原告张某某醉酒驾驶两轮摩托车发生事故，其自身行为对事故的发生也存在重大过错，应减轻被告某某公路工程有限责任公司的侵权赔偿责任。原告的经济损失：医疗费86848.69元、误工费22570元、护理费356240元、交通费270元、住院伙食补助费1675元、营养费3960元、残疾赔偿金124043.60元、被抚养人生活费2622.5元、鉴定费1900元和精神损害抚慰金10000元，以上合计610129.79元。结合本案客观实际和原被告过错因素，酌定被告某某公路工程有限责任公司对原告的经济损失承担30%的赔偿责任为宜，故被告某某公路工程有限责任公司应赔偿原告张某某经济损失183038元（610129.79元×30%）。扣减已支付的40000元，被告某某公路工程有限责任公司尚应支付原告张某某赔偿款143038元。被告安甲某、安乙某仅承包了被告某某公路工程有限责任公司涵洞坑道内部分劳务，且设置了合理的安全警示标志，采取了相应的安全措施，其对事故的发生不存在过错，因此其在本案中不承担民事赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第九十一条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，参照《工伤保险条例》第三十四条第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告某某公路工程有限责任公司于判决生效之日起十日内支付原告张某某赔偿款143038元。
二、驳回原告张某某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5048元，减半收取2524元。由原告张某某承担1094元，被告某某公路工程有限责任公司承担1430元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。
审判员 邓 刚
二〇一四年六月二十七日
书记员 周其凤