广东省深圳市福田区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）深福法民一初字第2936号
原告聂兴全，男，汉族，1962年2月13日出生，住址湖南省安乡县。
委托代理人关岚键，男，汉族，1967年4月8日出生，住址湖南省武冈市，村委会推荐。
被告深圳市四季时光餐饮管理有限公司，住所地深圳市福田区福华三路以南海田路以西卓越世纪中心3、4号楼二区商03层L309商铺，组织机构代码05898383-9。
法定代表人张齐运。
委托代理人黄仕林，广东卓建律师事务所律师。
委托代理人刘中祥，广东卓建律师事务所实习律师。
原告聂兴全诉被告深圳市四季时光餐饮管理有限公司承揽合同纠纷一案，本院于2015年4月20日受理后，依法由代理审判员吴颂、人民陪审员陈绍粦、蒋如秋组成合议庭适用普通程序审理，分别于2015年10月21日、2015年11月24日公开开庭进行了审理。原告本人及其委托代理人关岚键参加了两次庭审。被告经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加第一次庭审，被告委托代理人黄仕林、刘中祥到庭参加了第二次庭审。本案现已审理终结。
原告诉称，2012年6月，被告因经营需要将卓越世纪中心商业三层、四层、四季时光国际会所空调安装工程承包给原告，双方签订了《合同》，合同约定：“……一、工程内容：1、52台盘管风机的制作安装及保温，风口的安装；2、全部52台盘管风机的电气的接线及设备的调试；二、工程施工地点：卓越世纪中心商业三层、四层、四季时光国际会所。三、工程安装总造价：1、410000元(采用甲,方提供的盘管风机，按市场价在总价中予以扣除，如甲方需要同样的风机，则乙方必须在甲方通知后10天内购回（同型号、同规格：)；2、如有增减项目，按附表价目表总价除除优惠价比例（即410000/554248=74%)计价，按甲方需求完成，如广场项目延后，应以最后完成时间为准。四、工程期限：1、计划开工日期：2012年6月10日；2、计划竣工日期：2012年7月10日3、施工总天数：配合装修工程同步完成。……七、结算方式：第一期：合同签订，甲方在2个工作日内支付乙方合同总价的10%；第二期：材料进场验收合格后，甲方在2个工作日内支付乙方合同总价的15人；第三期：工程验收合格后，甲方在2个工作日内支付乙方合同总价的30%；第四期：会所开张后，甲方在2个工作日内支付乙方合同总价的35%；第五期：正常使用一个制冷期（2012年11月30日）后无质量问题，甲方支付乙方剩余合同款10%。八、甲方责任：1、按合同及时付款。2、负责协调乙方进驻施工场地事宜并清除场地内影响施工的障碍物。3、负责提供本工程所需水、电及接点，并负担水、电费用。4、负责提供乙方施工材料存放地。5、承担因甲方原因造成工程延误的一切损失。6、负责与同时进驻施工现场的其它施工单位的各项协调工作。7、空调安装工程的主电源由甲方装修单位按乙方要求布设到位。8、甲方施工协调人员，对工程质量进行监督管理，检查验收隐蔽工程，办理中间交工工程验收及中间增减工程量签证手续。……等等。”在安装过程中，被告〈甲方）增加了6台机器，每台的价格为：7880元，合计：47280元。2013年4月，被告又增加了10万元的工程，双方签订了《四季时光国际会所空调系统安装工程补充合同》，约定：”一、工程名称：1、2组卧式风机盘管机组(型号AH-H9.0）的制作安装及保温，风口的安装；（技术参数：冷量78.5KW/组，风量1000CMH/组）2、全部盘管风机的电气的接线及设备的调试；二、工程施工地点-
卓越世纪中心商业三层、四层、四季时光国际会所；三、工程安装总造价：100000元（此价格为设备及安装的全包价格，不含税）。四工程期限：1、计划开工日期：2013年4月12日；2、计划竣工日期：2013年4月20日3、施工总天数：配合装修工程同步完成。……七、结算方式：第一期：合同签订，甲方在3个工作日内支付乙方合同总价的30%；第二期：材料进场验收合格后，甲方在3个工作日内支付乙方合同总价的30%；第三期：工程验收合格后，甲方在3个工作日内支付乙方合同总价的30%；第五期：正常使用一个制冷期后无质量问题，甲方支付乙方剩余合同款10%。……等等。”合同及补充合同签订后，原告就积极地履行了合同既补充合同规定的义务，按合同的规定完成了全部工程的安装工作。而被告在合同中只支付了前三期工程款，补充合同只支付了前二期的工程款后就未再向原告支付工程款。在原告的多次催促下，于2013年12月30日支付了20000元后就再也未支付分文的工程款。后原告再三催促要求支付工程款，而被告却再三的,推三阻四，不愿支付分文的工程款。
综上，原告认为，被告与原告签订的《合同》及《四季时光国际会所空调系统安装工程补充合同》是双方在协商一致的情况下签订的，符合法律规定，是依法成立，受法律保护的。原告现已按照约定实际、全面履行了自己的义务，故被告应履行合同规定的义务，向原告支付余下的工程款。现被告不愿意支付工程款，被告己违约，依据合同及法律的相关规定被告就应承担违约的责任，应向原告支付违约金。因合同的权利和义务对双方是平等的，现被告违约，按约定被告应需向原告支付违约金。据此，请求法院判令：1、被告立即支付工程款251780元以及支付逾期违约金暂计87619.4元（自2012年12月1日起至全部款项支付完毕之日止，现暂计至2015年4月30日），以上合计339399.4元；2、本案诉讼费用由被告负担。庭审中,原告明确诉讼请求第一项的违约金按照每日万分之四的标准进行计算。
被告答辩称：一、原告诉讼请求所依据的空调系统安装工程承包《合同》、《补充合同》属于无权代理签订的合同，未经被告追认，不发生法律效力。
（一）《合同》和《补充合同》作为书面合同，缺乏合法有效的形式要件。
公司对外签订合同应当具备以公司的名义，并由法定代表人（××）签字并加盖公司法人公章或合同专用章等形式要件；上述要求不仅属于应有的书面合同的形式要求，更是公司作为法人在签订合同时是否属于公司真实意思表示的重要认定标准。
原告诉讼请求所依据的事实系分别于2012年6月19日、2013年3月29日与被告监事罗忆签订的空调系统安装工程承包《合同》和《补充合同》。该《合同》和《补充合同》虽然系以被告名义签订，但均由被告监事罗忆签字，且2012年6月19日签订的《合同》并无被告盖章确认。
（二）被告监事罗忆擅自与原告签订空调系统安装工程承包《合同》、《补充合同》，构成无权代理。
1.罗忆对外签订合同超越了《中华人民共和国公司法》和公司章程关于被告监事职权的范围
依据《中华人民共和国公司法》第53条以及被告公司章程关于监事职权的规定，罗忆以公司监事身份以被告名义对外签订合同，属于典型的无权代理行为；即使系以被告名义签订，也不应直接对被告产生法律拘束力。
2.被告及被告法定代表人并未对罗忆进行任何形式的授权
原告并未提交其与罗忆签订《合同》、《补充合同》时，罗忆系获得被告或被告法定代表人的有效授权。事实上，被告和被告法定代表人并未对监事罗忆进行任何形式的授权，允许其以被告名义对外签订合同。
特别是本案所涉的空调系统安装工程承包《合同》、《补充合同》金额合计达到51万元之多，对于被告来说，显然属于金额巨大、有重要影响的重大合同，人民法院在认定本案合同效力时更应重点考量订约主体的代理权限问题。
3.原告在签订《合同》、《补充合同》时，知道或者至少应当知道监事罗忆无权代表被告对外签订合同
根据深圳市市场监督管理局网站“商事登记簿”查询，被告法定代表人（即执行董事兼总经理）为张齐运，监事为罗忆，显然张齐运先生才属于有权或授权他人代表被告以被告名义对外签订合同，特别是重大合同。被告公司高管信息对外具有公示效力，即使原告在与监事罗忆签订合同时并不知晓其无权代理，但其却未尽到核实合同相对方有效身份的义务。故原告对于该无权代理合同主观上具有重大过失，故不构成《中华人民共和国合同法》第49条所规定的表见代理。
（三）被告对上述无权代理所签订后的空调系统安装工程承包《合同》、《补充合同》并不追认，因此，该《合同》、《补充协议》不发生法律效力
在被告知晓监事罗忆与原告私自签订金额高达51万元的承揽合同的情形下，经综合考虑公司的经营情况，现不予追认。依据《中华人民共和国合同法》第四十八条“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。”现被告明确表示对上述空调系统安装工程承包《合同》、《补充合同》不予追认，故对被告不具有法律拘束力。
二、即使空调系统安装工程承包《合同》、《补充合同》合法有效，原告也未证明其在规定的期限内真实履行了《合同》、《补充合同》项下的承揽人的义务
依据原告所引用的空调系统安装工程承包《合同》、《补充合同》，被告向原告主张相应的报酬需以完成《合同》、《补充合同》项下承揽人的义务。该《合同》、《补充合同》所约定的承揽人义务主要包括：安装完成的空调系统经双方验收合格并正式交付使用、原告保证安装工程质量符合国家标准、原告按期完工等。
但是，原告并未人民法院提交空调系统安装工程按期完工、质量合格、验收交付等能够证明承揽工作完成并交付工作成果的书面证明文件的证据。
三、原告在本案中所提的诉讼请求已超过诉讼时效。
（一）原告所主张支付的承揽报酬已超过诉讼时效。
2012年6月19日签订《合同》约定的第四期报酬的支付时间为会所开张后2个工作日内，第五期报酬的支付时间为2012年11月30日。但截止原告起诉之日2015年4月20日，早已超过2年的诉讼时效，其就《合同》所提的诉讼请求依法不再受到法律的保护。
2013年3月29日签订《补充合同》第三期报酬的支付时间为工程验收合格后3个工作日内，第四期报酬的支付时间为正常使用一个制冷期无质量问题后。目前没有证据显示具体的验收合格时间和正常使用一个制冷期无质量问题的时间。鉴于被告尚未确认原告真实履行了《补充合同》项下的承揽义务，故无法确认其就《补充合同》所提的诉讼请求是否未超过诉讼时效，原告就该事项具体举证责任，举证不能的，应由其承担举证不能的不利后果。
（二）原告并未举证证明支付报酬请求权未超过2年的诉讼时效。
原告在《起诉状》中诉称存在其“多次催促”、“再三催促”等发生诉讼时效中断的事由，但事实上，被告并未收到原告上述所谓的催款通知。对此，原告应当承担举证不能的不利后果。
四、原告所主张的报酬金额存在计算错误。
（一）关于工程款
2012年6月19日《合同》所约定的报酬金额为人民币41万元，第四期、第五期报酬合计占45%，对应金额为18.45万元。
2013年3月29日《补充合同》所约定的报酬金额为人民币10万元，第三期、第四期报酬合计占40%，对应金额为4万元。
另原告陈述被告又已支付2万元，故尚未支付工程款合计20.45万元，而非原告诉称的“251780元”。
（二）本案不应支付逾期违约金
2012年6月19日、2013年3月29日空调系统安装工程承包《合同》、《补充合同》并未约定违约金事项，故原告无权主张高达“87619.4元”的违约金。
综上，被告与原告签订的空调系统安装工程承包《合同》、《补充合同》因无权代理且被告不予追认而未生效；因原告并未提交其真实履行承揽义务、交付工作成果，被告不予支付报酬。另由于原告支付承揽报酬的请求超过诉讼时效而丧失胜诉权。因此，请求依法驳回原告的全部诉讼请求，以维护被告的合法权益和法律的尊严。
本院经审理查明，2012年6月19日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《合同》，合同约定甲方将卓越世纪中心商业三层、四层、四季时光国际会所空调安装工程任务承包给乙方；工程内容为52台盘管风机的制作安装及保温，风口的安装；全部52台盘管风机的电气的接线及设备的调试。工程安装总造价为41万元（采用甲方提供的盘管风机，按市场价在总价中予以扣除，如甲方需要同样的风机，则乙方必须在甲方通知后10天内购回（同型号、同规格）；如有增减项目，按附表价目表总价除优惠价比例（410000÷554248=74%）计价，按甲方需求完成，如广场项目延后，应以最后完成时间为准；工程期限计划开工日期为2012年6月10日，计划竣工日期为2012年7月10日；结算方式为：第一期，合同签订，甲方在2个工作日内支付乙方合同总价的10%；第二期，材料进场验收合格后，甲方在2个工作日内支付乙方合同总价的15%；第三期，工程验收合格后，甲方在2个工作日内支付乙方合同总价的30%；第四期，会所开张后，甲方在2个工作日内支付乙方合同总价的35%；第五期，正常使用一个制冷器（2012年11月30日）后无质量问题，甲方支付乙方剩余合同款10%。在合同甲方签字处仅有罗忆的签名，没有被告公司加盖公章。
2013年3月29日。原告（乙方）与被告（甲方）签订《四季时光国际会所空调系统安装工程补充合同》，约定工程的内容为：2组卧式风机盘管机组的制作安装及保温，风口的安装；全部盘管风机的电气的接线及设备的调试；工程安装总造价10万元（此价格为设备及安装的全包价格，不含税）；工程计划开工日期为2013年4月12日，计划竣工日期为2013年4月20日；结算方式为：第一期：合同签订，甲方在3个工作日内支付乙方合同总价的30%；第二期：材料进场验收合格后，甲方在3个工作日内支付乙方合同总价的30%；第三期：工程验收合格后，甲方在3个工作日内支付乙方合同总价的30%；第四期：正常使用一个制冷期后无质量问题，甲方支付乙方剩余合同款10%。在该份补充协议的甲方处有被告盖章以及罗忆的签字。
签订合同后，原告主张其实际进场施工完毕。工程总价款为第一份合同的工程总造价41万元，加上新增的工程款47280元，以及补充协议的10万元工程款，共计557280元。被告支付了305500元。其中由案外人万威中国光大银行珠海分行62×××84账户在2012年6月15日支付空调工程款3万元，2012年7月4日支付空调工程款3万元，2012年7月7日支付2万元，付款摘要为四季时光付空调工程进度款；2012年7月15日支付3万元，付款摘要为四季时光空调工程进度款；2012年7月20日支付2万元，付款摘要为四季时光空调工程进度款；2012年8月14日支付33000元，付款摘要为四季时光付空调工程款；2012年12月19日支付1万元，付款摘要为四季时光付空调工程款。在万威账户的银行流水中有多笔付款摘要显示为代四季时光支付地毯、鱼池、大理石、窗帘、设备等款项，也有多笔与罗忆账户的款项往来。
原告自认深圳市四季时光投资有限公司2013年12月30日向原告账户支付的20000元为替被告向原告支付的工程款。另外在现场施工时，被告向原告支付了现金10万元，还有一些零星支付的款项，共计支付了工程款305500元。对此被告称其公司已无正常营业，经办人员罗忆无法联系，被告公司相关资料也正在清理中，暂时无法核实相关情况。不清楚现场的空调是否由原告施工，万威的付款行为也不能代表是被告向原告支付款项。
被告当庭陈述其运营的四季时光国际会所于2012年底开业，2013年年度停止营业，2014年5月份撤离涉案房产。
另查，依据原告的申请，本院于2015年10月22日前往涉案工程现场进行现场查勘。现场已被另行出租，新的承租人正在对原有装修进行拆除。经查勘发现三层的装修目前没有拆除，共有七个出风口，原告陈述7个出风口就是7台盘管风机。四楼中厅玻璃顶上方有两台蓝色机器，原告指出该2组为风机就是补充合同中约定的价值10万元的风机。四楼其余房屋内屋顶的空调均已被拆除，仅剩下各种管道以及管道边缘的阀门共计51个。现场施工人员称阀门下的机器已被新的承租人拆除。原告指出管道为原告为被告铺设，是空调的管道。阀门下拆除的机器为47台盘管风机和3台新风机以及1台抽风机。抽风机未计算至本案诉讼请求内。
再查，被告公司成立于2012年8月1日，张齐运为总经理兼任执行董事，罗忆为监事。原告曾于2014年以本案被告为被告向本院提起诉讼，案号为（2014）深福法民一初字第2568号。在该案中原告向本院申请撤诉。本院经审查做出民事裁定书，裁定准许原告撤回对上述案件的起诉。
本院认为，原告与被告之间成立承揽合同关系，在原告按照合同要求完成现场施工，被告实际已开始营业后，被告理应按照合同约定向原告支付工程款以及逾期支付工程款的利息。被告虽抗辩第一份合同的甲方签字处没有被告公司的公章，但被告公司在补充协议上甲方罗忆的签名处加盖了公章，应视为对罗忆代被告就涉案承揽合同的签字行为的确认，罗忆在合同上签字的行为应为职务行为。且事实上，原告施工的地点也是被告经营的会所。对于被告的该项抗辩，本院不予确认。
被告又抗辩称原告未提交与被告进行结算以及验收合格的文件，不能证明原告是否实际进场施工以及是否已按照合同约定完成了施工的义务，并向被告交付空调工程。但首先，原告持有与被告签订的施工合同，合同上的施工地点为被告承租的物业。被告当庭自认从2012年底在涉案工程现场开始经营会所至2014年5月份。如原告未能向被告交付合同约定的空调系统，被告不可能在近两年的时间内正常使用涉案地点进行营业，而未向原告主张要求其交付工程；其次，万威多次向原告支付的款项上均由备注为代四季时光支付空调款项。被告虽对万威的代付款行为存有异议，但从万威账户资金流水可以看出，其代被告公司向案外多人支付过多笔装修所发生的各项费用，其自行备注的摘要也注明为代四季时光支付何种款项，并且，其账户也与作为被告公司监事的罗忆的账户发生多笔资金往来。以上证据足以证明万威的付款行为是代被告向原告支付的涉案工程的工程款；再次，法院前往现场查勘时，经原告辨认的施工现场的盘管风机的数量与原告提交的与被告签订的合同上约定的风机数量基本能够吻合；最后，被告作为涉案场地的实际经营者，理应留存与空调施工方签订的合同以及支付相应款项的凭证。被告虽对原告提交的证据不予确认，但并未提交相应的反证以证明原告并非实际施工方或者原告并未按照合同约定施工。对于被告的该项辩称，本院亦不予确认。
被告虽主张原告的起诉已超过诉讼时效。但原告在2014年向本院提起诉讼的行为，构成诉讼时效的中断。被告的主张没有事实依据，本院不予确认。
关于被告尚未支付的工程款金额问题。原告虽主张在合同与补充协议约定的工程安装总价外，原告又增加了47280元的工程量。但原告并未提交被告对于增加工程量进行书面确认的证据，对于原告主张增加工程量，本院不予支持。则被告尚欠原告的工程款为合同约定的总造价410000元+补充协议约定的造价100000元-原告自认的被告已支付305500元（万威代被告向原告支付的工程款173000元+深圳市四季时光投资有限公司代被告向原告支付的工程款20000元+原告自认的被告向其支付的现金100000元-被告现场向原告零星支付的款项）=204500元。原告诉请工程款的超出部分，本院不予支持。
关于逾期付款工程款的利息的计算问题。原告未提交证据涉案工程于何时向被告交付，也未提交相应的结算单据。则本院确认原告有权要求被告支付原告向本院提起诉讼之日，即2015年4月20日起按照中国人民银行同期同类贷款利率的标准计算至实际付清款项之日止的逾期付款利息。原告虽主张逾期付款的利息自2012年12月1日起开始计算，计算标准为每日万分之四，但原告的计算标准和起算日期均无合同依据，被告也不予确认。对于原告诉请利息的超出部分，本院予以驳回。
依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告深圳市四季时光餐饮管理有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告聂兴权支付工程款204500元；
二、被告深圳市四季时光餐饮管理有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告聂兴权支付逾期付款利息（利息以204500元为计算基数，自2015年4月20日开始按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至实际付清所有款项之日止）；
三、驳回原告聂兴权的其他诉讼请求。
案件受理费6391元（已由原告预交），由原告承担2540元，由被告承担3851元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。
审 判 长 吴 颂
人民陪审员 陈绍粦
人民陪审员 蒋如秋
二〇一六年三月二十九日
书 记 员 俞婷婷
茶丽梅
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