上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民一（民）初字第8986号
原告孔鹏辉。
委托代理人孙鹤，上海上华律师事务所律师。
被告上海强生出租汽车有限公司。
法定代表人金德强。
委托代理人邵国庆。
委托代理人裴锡发。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人张渝。
委托代理人丁颖，上海市中天阳律师事务所律师。
原告孔鹏辉诉被告上海强生出租汽车有限公司、中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年3月3日立案受理后，依法适用简易程序，于2015年4月16日公开开庭进行了审理。原告孔鹏辉的委托代理人孙鹤，被告上海强生出租汽车有限公司的委托代理人邵国庆、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司的委托代理人丁颖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告孔鹏辉诉称，2013年9月20日17时35分，被告上海强生出租汽车有限公司的驾驶员邵建华驾驶属被告上海强生出租汽车有限公司所有的牌号为沪FUXX**轿车在上海市浦东新区东明路由北向南行驶至杨思路口时，将驾驶电动自行车由南向西行驶的原告撞倒，造成原告右髌骨下极粉碎性骨折伴髌韧带撕裂，右膝双侧副韧带损伤等。后原告至上海同济大学附属东方医院进行了治疗。经交警部门认定，原告孔鹏辉对上述事故承担主要责任，被告上海强生出租汽车有限公司驾驶员承担次要责任。因原、被告对赔偿未能达成协议，故原告起诉要求被告赔偿医疗费人民币41，826.44元、住院伙食补助费人民币410元、营养费人民币3，000元、护理费人民币5，640元、残疾赔偿金人民币42，384元、误工费人民币15，265元、交通费人民币500元、物损费人民币500元、精神损害抚慰金人民币5，000元、鉴定费人民币2，400元、律师代理费人民币4，000元，合计人民币120，925.44元。以上损失由被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司在交强险责任限额范围内承担赔偿之责（精神损害抚慰金优先受偿），超过和不属于交强险的损失由被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司在商业三者险范围内按责赔付，仍有不足的由被告上海强生出租汽车有限公司按责赔偿。
被告上海强生出租汽车有限公司辩称，对事故发生的时间、地点及责任认定均无异议。事故发生后被告已垫付了原告人民币3万元。现对原告主张的住院伙食补助费无异议，对医疗费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、律师代理费、鉴定费持有异议，对误工费、物损费不同意赔偿。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司辩称，对事故发生的时间、地点及责任认定均无异议，现同意在交强险责任限额范围内及商业三者险内承担合理的赔偿责任，但在被告上海强生出租汽车有限公司所签订的商业保险中存在免赔率条款。
经审理查明，2013年9月20日17时35分，被告上海强生出租汽车有限公司的驾驶员邵建华驾驶属被告上海强生出租汽车有限公司所有的牌号为沪FUXX**轿车在上海市浦东新区东明路由北向南行驶至杨思路口时，将驾驶电动自行车由南向西行驶的原告孔鹏辉撞倒，造成原告右髌骨下极粉碎性骨折伴髌韧带撕裂，右膝双侧副韧带损伤等。后原告至上海同济大学附属东方医院进行了治疗，原告为治伤共花用医疗费人民币41，361.44元（原告计算有误）。经交警部门认定，原告孔鹏辉对上述事故承担主要责任，被告上海强生出租汽车有限公司驾驶员承担次要责任。2014年5月15日上海枫林国际医学交流和发展中心司法鉴定所对原告孔鹏辉的损伤进行了鉴定，结论是原告孔鹏辉因交通事故致右髌骨下极粉碎性骨折伴髌韧带撕裂，右膝双侧副韧带损伤，致右下肢丧失功能13%，日常活动能力轻度受限，构成XXX伤残。酌情给予休息期120天、营养期60天，护理期60天；后期内固定取出时可予以休息期30天、营养期15天，护理期15天。事故发生后，被告上海强生出租汽车有限公司已预付原告孔鹏辉人民币3万元。现原、被告因协商赔偿未果，原告遂起诉来院。
另查明，肇事车辆即牌号为沪FUXX**轿车属被告上海强生出租汽车有限公司所有，2013年8月28日，被告上海强生出租汽车有限公司为事故车辆向被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司投保了机动车交通事故责任强制险、机动车第三者商业责任险，其中机动车交通事故责任强制险死亡伤残赔偿限额人民币11万元，医疗费用赔偿限额人民币1万元，财产损失赔偿限额人民币2，000元，第三者商业责任险限额人民币10万元。保险期间自2013年9月2日起至2014年9月1日止。在第三者商业责任险中约定了事故责任免赔率特约条款，约定交通事故发生时肇事车辆对交通事故承担次要责任的，保险公司承担35%的赔偿责任。
以上事实，由原告孔鹏辉提供的道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、交强险保单、商业险保单、出院记录、病史记录、手术记录、医药费发票、护理费发票、鉴定意见书、鉴定费发票、律师代理费发票，被告上海强生出租汽车有限公司提供的住院费用清单、住院期间的医药费发票等证据在案佐证，经法庭调查、质证属实，本院予以确认。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。公民、法人由于过错侵害他人人身、财产的，应当承担民事责任。本起交通事故由交警部门认定原告孔鹏辉承担主要责任、被告上海强生出租汽车有限公司驾驶员承担次要责任，故被告上海强生出租汽车有限公司对原告的损失承担40％的赔偿责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内予以赔偿。而根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因被告上海强生出租汽车有限公司与被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司所签订的第三者商业责任保险条款中约定了交通事故发生时肇事车辆对交通事故承担次要责任的，保险公司承担35%的赔偿责任的事故责任免赔率特约条款，上述合同约定条款合法有效，本院予以采信。鉴于原、被告对住院伙食补助费人民币410元已形成一致意见，经本院审查，于法不悖，本院予以确定。对于双方争议的费用：1.医疗费人民币41，361.44元（已扣除伙食费人民币465元），由原告提供的病史记录卡、医疗费收据等证据所证实，故本院予以确认。2.营养费、护理费，根据有关鉴定报告所确定的营养、护理期限、相关国家标准及原告实际支出金额，上述费用本院酌情分别确定为人民币3，000元和人民币3，000元。3.误工费，原告未提供相关的误工证明等证据，故根据有关鉴定报告所确定的休息期限，该费用本院酌情确定为人民币10，100元。4.精神损害抚慰金，原告因交通事故受伤而遭受肉体、精神痛苦是显而易见的，故对该费用本院酌情确认为人民币2，000元。5.交通费，依原告提供的交通费单据，该费用本院酌情确定为人民币300元。6.残疾赔偿金，根据鉴定机构的鉴定结论及原告户籍情况，上述费用本院确定为人民币42，384元。7.物损费，因原告未提供相关证据，故该费用本院酌情确认为人民币200元。8.律师代理费，原告为诉讼而花费律师代理费确属所需，故对该费用本院酌情确定为人民币3，000元。9.鉴定费人民币2，400元，由原告所提供的相关鉴定发票所证实，故本院予以确认。本案中，原告主张的误工费、交通费、医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、物损费共计人民币102，755.44元，上述费用由被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司先后在交强险和商业三者险内赔付，不属于商业三者险的损失根据事故责任之认定由被告上海强生出租汽车有限公司承担赔偿之责，并应扣除被告上海强生出租汽车有限公司预付的赔偿费人民币3万元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件使用法律若干问题的解释》第十六条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条的规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在交通事故责任强制保险内赔付原告孔鹏辉误工费、交通费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计人民币57，784元；
二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在交通事故责任强制保险内赔付原告孔鹏辉医疗费人民币41，361.44元、住院伙食补助费人民币410元、营养费人民币3，000元，以上共计人民币44，771.44元中的人民币1万元；
三、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在交通事故责任强制保险内赔付原告孔鹏辉物损费人民币200元；
四、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在商业第三者责任险内赔付原告孔鹏辉医疗费、营养费、住院伙食补助费共计人民币34，771.44元中的人民币12，170元；
五、被告上海强生出租汽车有限公司应赔偿原告孔鹏辉医疗费、营养费、住院伙食补助费、鉴定费及律师代理费合计人民币3，898元，该款与被告上海强生出租汽车有限公司先行赔付的人民币3万元相抵，原告孔鹏辉于本判决生效之日起十日内返还被告上海强生出租汽车有限公司人民币26，102元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币1，653元，减半收取计人民币826.50元，由原告孔鹏辉负担人民币496元，被告上海强生出租汽车有限公司负担人民币330.50元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 孙开暋
二〇一五年六月二日
书记员 叶 菲
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条第二款公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。
……
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
……
四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉要求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：
（一）生命权、健康权、身体权。
……
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
侵权行为所造成的后果；
侵权人的获利情况；
侵权人承担责任的经济能力；
受诉法院所在地平均生活水平。
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件使用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
六、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
七、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。