陕西省定边县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）定刑初字第00167号
公诉机关定边县人民检察院。
被告人顾某某，男，汉族，初中文化，2015年2月7日因涉嫌犯贪污罪被定边县公安局刑事拘留，同年2月16日被逮捕，现羁押于定边县看守所。
辩护人金帅，北京大成（银川）律师事务所律师。
辩护人何欣，北京大成（银川）律师事务所律师。
定边县人民检察院以定检诉刑诉（2015）136号起诉书指控被告人顾某某犯贪污罪，于2015年6月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。其间，公诉机关于2015年9月22日、2016年4月22日建议延期审理二次，本院报请陕西省榆林市中级人民法院批准，延长审限三个月。定边县人民检察院指派检察员米富华、代理检察员曹化伟出庭支持公诉，被告人顾某某及其辩护人金帅、何欣到庭参加了诉讼。现已审理终结。
定边县人民检察院指控，2012年1月11日，定边县贺圈镇农财所将1379400元国家移民搬迁建房补助款打入定边县马沟泉村会计张某某的账户，张某某于2012年1月14日将此款支付王某某瓷砖费20000元、孟某某（上庄小组移民搬迁包工头）工程款632000元、齐某某工程款（上庄小组移民搬迁包工头）400000元的3张收条及剩余的327400元交于时任定边县贺圈镇马沟泉村上庄小组组长被告人顾某某，同时顾某某给张某某打了一张1379400元的收条。之后被告人顾某某将该327400元非法占为己有。
上述事实，有证人证言、书证、被告人供述等证据在卷均可证实。据此，公诉机关指控被告人顾某某构成贪污罪，提请本院依法判处。
庭审中，被告人顾某某对公诉机关指控的犯罪事实持有异议。辩称2012年1月14日其将收到的327400元钱全部交给小组会计顾某春，当日顾某春用该款支付装载机、拉土、拉沙子费用，其没有非法占有327400元。
辩护人认为，一、公诉机关指控被告人顾某某构成贪污罪事实不清，证据不足。理由是：1、查账报告程序违反审计法规定，上庄小组账务混乱，记录不实。2、小组会计顾某春有虚假陈述，证言不真实。3、2012年1月14日证人张某富、顾某银、王某虎等人从顾某春处所领的钱就是327400元中的钱，因为顾某春手中之前没有钱。4、本案不能因为顾某某给顾某春钱时没有要求出具条据，就认定顾某某将该款占为己有。二、若被告人顾某某构成犯罪，应定性为职务侵占罪。
辩护人向法庭提供了以下证据：
1、证人顾某银、宗某某、张某富、王某虎、顾某飞、张某飞、顾某长、顾某选、杨某某、吴某某、顾某峰、魏某某的证言各一份，证明上述证人从顾某春处领取253000余元，就是327400元中的钱。
2、证人张某富、王某虎、顾某银的证言各三份，证明2012年1月14日，从顾某春处领取拉土、拉沙子款，当天顾某春在给顾某飞结算工程款时因为没有钱支付而出具了一张10000元的欠条。
3、证人顾某春当庭证言，证明其没有从被告人顾某某处收到过327400元钱。
4、查账报告错误说明一份，证明陕西顺达联合会计师事务所出具的报告书内容错误。
经审理查明，2012年1月11日，定边县贺圈镇农财所将1379400元国家移民搬迁建房补助款打入定边县马沟泉村会计张某某的账户，张某某于2012年1月14日将此款支付王某某瓷砖费20000元、孟某某（上庄小组移民搬迁包工头）工程款632000元、齐某某工程款（上庄小组移民搬迁包工头）400000元的3张收条和剩余的327400元交于时任定边县贺圈镇马沟泉村上庄小组组长被告人顾某某，同时顾某某给张某某写有1379400元的收条。之后被告人顾某某将327400元非法占为己有，案发后，赃款未退回。
经当庭举证、质证、认定上述事实的主要证据有：
1、举报材料证实2014年3月28日齐某某、孟某某向定边县人民检察院举报马沟泉村主任毛某某、会计张某某非法挪用移民搬迁工程国补款的事实。
2、定边县马沟泉村民委员会证明，证实被告人顾某某从2009年以来担任村支委委员、村委委员兼上庄小组组长至今。
3、常住人口基本信息证实被告人顾某某生于1966年10月22日，犯罪时达到刑事责任年龄，具有刑事责任能力。
4、北京大成（银川）律师事务所函，证实2015年3月4日该所律师金帅在侦查阶段为顾某某提供法律帮助。
5、取保候审申请书、驳回申请决定书，证实2015年3月6日律师金帅认为顾某某符合取保候审条件，申请定边县人民检察院取保候审。2015年3月11日定边县人民检察院经审查认为顾某某不符合取保候审条件，作出决定驳回申请。
6、定边县贺圈镇马沟泉村2011年移民搬迁资金兑付花名表，证实上庄小组搬迁户领取国家建房补助资金的情况。
7、记账凭证、兑付凭证，证实定边县贺圈镇2011年马沟泉村移民搬迁建房补助资金兑付情况。
8、申请书证实2012年1月8日，定边县马沟泉村民委员会向定边县贺圈镇人民政府申请定边县扶贫办下拨的已完成的159户搬迁移民户的主体工程国补款2784800元，经村两委会研究决定以张某某名下取出付给施工方。
9、定边县马沟泉村移民搬迁建房补助表，证实159户移民搬迁村民领取国家补贴情况。
10、陕西省定边县农商银行股份有限公司贺圈支行账户明细表、转账汇款凭条、记账凭条，证实村会计张某某、小组会计顾某春和被告人顾某某所立账户查询及交易记录情况。其中，2012年1月14日，张某富给被告人顾某某转账227400元。
11、收条一支证实2012年1月14日，被告人顾某某收到马沟泉村民委员会交来国补款共计人民币1379400元。
12、收条一支证实2011年元月11日，王某某收到齐某某支付瓷砖款共计人民币20000元。
13、情况说明证实王某某收到瓷砖款的时间应为2012年元月11日，因笔误写为2011年元月11日。
14、收条一支证实2012年元月12日孟某某、齐某某收到马沟泉村支付移民搬迁工程款632000元和400000元的事实。
15、领条一支证实2012年元月7日，上庄小组会计顾某春领到彭17-24#土地赔偿款共计人民币247353元的事实。
16、陕西顺达联合会计师事务所报告书，证实该所接受定边县人民检察院委托，对定边县贺圈镇马沟泉村上庄小组2011年至2015年2月1日收支情况进行核查，在核查过程中，上庄小组会计兼出纳顾某春提供了上庄小组账本、原始票据和该组建房款收支票据等相关资料，对没有原始票据的收支，顾某春做出了相关说明。顾某春对其提供资料真实性、完整性负责，在查账过程中，马沟泉村主任毛某某、会计张某某、监委会主任顾某峰及上庄小组组长顾某某、小组会计顾某春、村民代表顾某林、顾某孔、张某某、顾某选共九人参与了核对。本所对账薄、原始票据清查、审核的基础上分析计算，归类汇总并出具查账报告。经审查，一、账面收支情况，上庄小组2011年初账面结余现金119228.60元，2011年各项收入52899元，2011年各项支出129883.50元，2011年末会计处应结余现金42244.1元；2012年各项收入152394元（均为2012年1月14日之后），2012年各项支出222307元，其中顾某春2011年支付40000元，2012年1月14日支付40000元，2012年1月14日后支付8527元，118980元无法查清具体付款时间，顾某某垫支2011年拉土款14800元（未将此款还顾某某），2012年末会计处应结余现金-12868.9元；2013年各项收入59698元，各项支出49421元，2013年末会计处应结余现金2591.9元；2014年各项收入52075.5元，各项支出20425元，2014年末会计处应结余现金29058.6元（账面余额14258.6＋顾某某垫支14800元）。二、建房款收支情况：⑴建房款收入情况，共收到建房款3498757.5元，其中2012年1月14日前收1902776.5元，2012年1月14日后收543981元，直接转来支出单据（国补款）1052000元；⑵建房款支出情况，建房票据合计支出共计3507930元，其中：会计顾某春2012年1月14日前支1668300元，1月14日后支付681530元，顾某某垫付40000元，国补款大村直接支付1052000元，尚未付款5000元，无法查清支付时间款61100元；⑶建房款结余情况，截止2015年2月1日，顾某春处应结余建房款35827.5元（顾某春收款2446757.5元，顾某春支出2410930元。三、未登记入账支出共计28612元。四、会计顾某春手上结存应付未付款11556元。五、未入账收入合计19788元。六、2013年6月8日被告人顾某某向顾某春借款14200元。七、会计顾某春现金结存情况，根据上述收支情况，顾某春2012年1月14日前账内收款172127.60元，建房收款1902776.50元，应付未付赔款2865元，未入账收入4668元，2012年1月14日前收入合计2082437.1元，2012年1月14日前支账内支出209883.5元，建房支款1668300元，支出合计1878183.5元，另外支付平整场地拉土款118980元，付孟某某款（顾某银拉沙）61100元无法查清付款时间，截止2015年2月1日，顾某春手应结存现金53418.10元。八、顾某某与村集体往来情况：⑴顾某某垫付村集体工程款54800元，其中2011年垫付拉土款14800元，2012年1月垫付孟某某工程款40000元。⑵顾某某2011年领17-24井给村集体赔偿的道路赔款29838元。⑶顾某某2013年借村集体款14200元。九、国家建房补助款收入情况，根据顾某春提供的账薄、原始单据反映，上庄小组共收到国家建房补助款1052000元，其中2012年1月12日马沟泉村用国家补助建房款付给孟某某付工程款632000元，领款单据交会计顾某春顶拨款；2012年1月12日马沟泉村用国家补助建房款付给齐某某付工程款400000元，领款单据交会计顾某春顶拨款；2011年1月11日（票据书写日期，付款日可能为2012年1月11日）马沟泉村用国家补助建房款付给齐某某瓷砖款20000元，领款单据交会计顾某春顶拨款。
17、收款收据证实2011年3月31日——2013年1月24日顾某春收取各类款项的事实。
18、借据一支证实2015年2月3日被告人顾某某向顾某春借现金14200元。
19、贺圈镇人民政府农村财务管理中心报账汇总单，现金支出凭单，证实2011年12月9日该中心支付给马沟原村彭17-24#、彭15-27#井场及道路赔偿款，乡提取管理费共计275463元。
20、证人张某富（村会计）的证言，证实在定边县马沟泉村移民搬迁项目第一次兑付国补资金中，上庄小组和工程队商量说有铲车、翻斗车、拉沙、拉水、平整地基费用需要支付，大村和上庄小组商量后决定将这笔资金直接拨付给小组，由小组长顾某某专门管理发放这笔资金。工程队的孟某某和齐某某收到国补资金1032000元，2012年1月中旬左右，剩余的347400元给了马沟泉村上庄小组组长顾某某，顾某某打了收条。2013年5月份左右，工程队问顾某某剩下的国补资金在谁手上，顾某某说在大村，工程队向顾某某要了几次钱，顾某某一直推说这笔资金在大村，问村主任毛某某要这笔资金，毛某某问其这笔资金到位了没有，其说已经给了顾某某，手续也完善了。这时才知道这笔钱一直没有兑付，毛某某知道这笔钱没有兑付后，把村支书顾某业、监委会主任顾某峰、孟某某、齐某某及顾某某、顾某春一起叫到其家，让把和顾某某完善的手续拿出来，其拿出顾某某打的1379400元的收据，顾某某看了后说“这没说的，这是他打的条子”，毛某某让顾某某赶紧和工程队完善手续。另外，2012年1月7日从贺圈信用社领到彭17-24井土地赔偿款247353元，当天其支付给了顾某春，顾某春打有收条。土地赔偿款的领取程序是村上先造好花名册，由乡村民签字，再由镇政府机关领导签字审核，然后把钱从财政中心领出，再给村民兑付，兑付花名表上领导签字的时间只代表审核时间，不是村民领取赔偿款的时间。另外，2012年8月1日贺圈镇政府拨款通知单和2012年8月20日报账汇总单是彭17-24#给上庄小组的补差价拨款，这是第二次拨款。彭17-24#共拨过两次款，第一次在2012年1月7日顾某春已领取，这次是因为国家规定的土地补偿价格上涨，长庆公司延长了征地年限，所以进行了第二次的补偿差价拨款。
21、证人顾某银（被告人顾某某弟弟）的证言，证实2012年1月14日下午5时许，顾某某打电话让到顾某春家领取工钱，让其给张某富打电话一起去。随后其和张某富坐着顾永顾的小车到张某富家把干活的证明条子取上到顾某春家，在路上看见顾某某的车里换挡位置有一个袋子，不知道里边装着什么。到后三人下车进到顾某春的窑洞，然后和顾某春核对票据。领钱当天村民王某虎、顾某飞也来领钱，顾某春没有给顾某飞付清款，给顾某飞打了一张欠条。最后其和王某虎、顾某飞走的时候，顾某某还在顾某春家。
22、证人张某富（村民）的证言，证实2011年腊月的一天，顾某银打电话让把拉土的条子准备好，他过来接其去顾某春家结账，过了一会，顾某银开着顾某某的车来接其，车上有顾某某。4点左右到顾某春家，顾某春给其一万多元的现金，钱是顾某春从包里拿出来的，在场的有顾某某、顾某春、顾某银、还有一个不认识的人。在进到顾某春家到离开的这段时间，没有听见顾某某和顾某春说过关于工程款的事情，也没有看见顾某某给顾某春钱，他们俩也没有算过账，最后其走的时间顾某某还在顾某春家。
23、证人王某虎（村民）的证言，证实2012年1月14日下午2、3点，其和顾某银、顾某飞在顾某春家领钱，在顾某春家看见桌子上放有一个白色的纸质袋，从纸质袋口看见有5、6万元，顾某春从中拿出2万元付给其。当天顾某飞也来领钱，因没有给顾某飞付完款，顾某春给顾某飞打了一张欠条，欠条上时间为2012年1月14日，所以其记得领钱的时间。在场有顾某某、顾某春、顾某飞、顾某银和其五人。
24、证人顾某飞（村民）的证言，证实2012年1月14日，顾某某打电话说让到顾某春家领钱，去后有顾某某、顾某银、王某虎，顾某春家桌子上放着钱，钱的来源不清楚。顾某春给其付了22000元，剩余1万元说没有钱了，给其打了一张欠条。第二次付钱是其给顾某某打电话，顾某某让到顾某春家找钱，支付6000元。
25、证人张某飞（村民）的证言，证实2011年腊月，顾某某让其到顾某春家领钱，领钱时顾某春家里没有其他人。
26、证人毛某某（村主任）的证言，证实2012年1月14日，上庄小组组长顾某某从村会计张某某处领回专项扶贫资金347400元支付劳务费。2013年7月6日工程队的孟某某、齐德富向其要第一笔国补资金，其打电话问张某某，张某某说这笔资金已经由顾某某领走了，当天晚上其召集张某某、顾某业、顾某峰、顾某某、顾某春、孟某某、齐某某在张某某家里开会，最后把这笔347400元的资金落实到顾某某手上，顾某某当时说“领条是他打的，他无话可说”。其让顾某某第二天和工程队把账算清楚，顾某某拖着一直没有结算。2013年底工程队追讨工程款，村委会、工程队和顾某某三方达成共识，由顾某某承诺2014年2月底付清工程欠款。2014年2月底顾某某没有付款并说村小组财务不清楚，9月份由村委会出面找村民顾永谋让帮忙算上庄小组的账务，经过顾永谋多次清算，得出顾某某和顾某春之间有353600元去向不明。12月17日，顾某春给村支书顾某业汇报顾某某说在2012年1月14日给顾某春347400元的国补资金，顾某春说从来没有收到过这笔钱。当天晚上其和顾某业、张某某、顾某春四人在顾某业家落实这笔钱的去向，顾某春说他根本没有收到这笔钱。次日其三人和顾某某在顾某业家又落实这笔钱去向，顾某某说2012年1月14日下午把钱给了顾某春。其问顾某某，张某某给的是现金还是转账？顾某某说是347400元都是现金，其追问顾某某如果张某某给你转账20万又该如何说，顾某某说他负完全责任，实际在2012年1月14日张某富只给顾某某10万元现金，转账227400元。过后，其多次和顾某某沟通，顾某某强调2012年1月14、15、16、17日支付的拉水钱就是用这笔钱开支的。之前在其了解事态的整个过程中顾某某至始至终没有提到这笔钱给了顾某春，直到2014年12月17日顾某某说把钱给了顾某春。
27、证人顾永谋（顾某春的哥哥）的证言，证实2014年9月28日晚，毛某某打电话说上庄小组资金短30多万，让帮忙理一下账，其打电话问顾某某工程款短30多万是怎么回事，顾某某说好着呢不存在问题，让看了就知道。第二天在顾某春家顾某某让顾某春将贺圈镇马沟泉村移民搬迁房屋欠款花名表拿出来，其看了以后问他们工程总造价是多少，国补是多少，收回群众交款多少，群众尾欠款多少，他们都说不上来，因为账面上每项都没有合计数，所以账没法算，其当时写了个土地清单样表，让他们自己先往出算，第二天其看到账务中数据没有合计，而且相当混乱，要算清这个账得相当一段时间，不是一天两天能算清的，建议把几年的总收总付清算一下，看看是怎么个情况，当时问顾某春什么也说不上来，是由顾某某将工程款的收、付报上来进行计算，结果超支两万多元，顾某某当时提出他给队上垫资3万元，这样下来库短几千块钱。然后其又给他俩设计了三套表，让顾某某和顾某春回去自己填写准确数据，自己先算，之后再没有过问这事。2014年12月17日中午，村支书顾某业打电话让把之前的算账情况给他汇报一下，其去后顾某业、毛某某、张某某、顾某某、顾某春及下庄村组长顾剑英都在，他们就国补的事情在吵嚷，其说算账的时候，顾某某和顾某春谁也没有说国补领回34万多元的事，毛某某问顾某春，算账的时候这么大的一笔收入为什么不给人说出来，顾某春说顾某某一直都说国补资金由大村管理，与小组无关。毛某某问顾某某，顾某某回答当时没说。毛某某说这个账没必要算，一个说给了，一个说没给，但最后定在2014年12月21日在贺圈镇党委办公室算账，这次由村会计张某某、顾某业、顾某峰查算，结果还是没算出来，账面上短35万多元说不清。
28、证人顾某业（村支书）的证言，证实2014年12月16日顾某春汇报说2014年12月15日下午他和顾某某对账后，顾某某说把国补资金34万元交到他手上了，但顾某春说一直没见这笔钱，三十多万呢，他命都不值那么多钱，其听后有些吃惊立即打电话问张某某，张某某说2012年1月14日顾某某打有1379400元的国补条据。其问顾永谋小组的账务情况，顾永谋说他前后算了八九次算不清，其和毛某某商量决定当天晚上召集顾某春、顾永谋看一下顾某春管理的条据，顾永谋说账上一直有35万多对不上，最后才听顾某某说他把这347400元的国补款给了顾某春，顾某春说没见这笔钱，两人相互推。2014年12月17日晚上，其和毛某某把顾某某叫到其家说这么大的事情在几次会上问你都说好着呢，现在你说把钱给顾某春了，顾某春说没见钱，既然把钱给顾某春了，这么大的数额，你也是老干部了，怎么没有打条子，顾某某说2012年1月14日从张某某手里拿上347400元现金后连家也没回直接给了顾某春，顾某某解释说当时他把钱给顾某春的时候，顾某春老婆也在家，并且当天他还通知了顾某飞、王某虎、顾某银到顾某春家领钱，说他要是钱没给顾某春，顾某春用什么钱来支付工钱。最后决定到贺圈镇政府算账，有毛某某、张某某、顾某峰，顾某春、顾某某、顾永谋和其7人，算账后欠工程队的353602元。其和毛某某与顾某某谈了几次话，也给顾某某做了不少工作分析了利害关系，但是顾某某坚持说他把钱给了顾某春。
29、证人顾某峰（村监委会主任）的证言，证实其系监委会主任协助村主任搞工作，监督工程施工。2014年夏天工程队负责人向大村要国补资金，发现被顾某某领走了，工程队将小组起诉后，引发国补资金存在三十多万的漏洞，在张某某家对账时，顾某某承认他在会计张某某处领取347400元现金，也没有说这个钱哪去了，直到最近，检察院调查时才听顾某某说他把钱给了顾某春。
30、证人齐某某（施工负责人）的证言，证实2011年8月份，其承揽了马沟泉村新农村建设项目，应支付工程款680200元，2012年1月12日会计张某某给其转存了40万元，欠280200元一直未付。680200元的国补款在2012年1月拨下来后，村主任毛某某说村上现在没钱，想挪用专项资金，等后面支付280200元。2013年冬天，其和孟某某、顾某春、毛某某、张某某、还有监委会主任，在张某某家进行对账，算下来少了30多万的钱，张某某拿出来一张顾某某打的收据，顾某某当时愣住了，嘴里还反驳说不对，张某某说没拿钱怎么会打条据。顾某某当时没有说把这笔钱给了顾某春。
31、证人孟某某（施工负责人）的证言，证实2012年马沟泉村移民搬迁结束，其向毛某某要工程款，毛某某召集其和齐某某、顾某某、顾某春、顾永谋、张某某7人在张某某家算账，张某某说顾某某共打了一百三十多万的条子，顾某某当时想了想说，这就少了三十多万元，顾某某也没有说把钱领回后给了顾某春。另外，有一张“今领到马沟泉移民搬迁工程款六十三万元正（630000元）”的条子是其打给顾某春的，是顾某春用手上的零条子倒的整条子，打条子时没有任何背书，这笔钱和国补资金没有关系。
32、证人顾某长（村民）的证言，证实移民搬迁工程给其付占地补偿款35000多元，2012年元月份支付10000元，2014年11月份，顾某春通知领取11800多元。
33、证人顾某选（村民）的证言，证实上庄村移民搬迁征用其5亩土地，共需赔付7万多元，其中2万元是从顾某春手上借的，有借条，剩余的钱顶在房款自筹资金上，没有履行手续。
34、证人杨某某（村民）的证言，证实移民搬迁工程占用其2亩多土地，每亩补助15000元。2012年元月份的一天中午12时许，顾某春给支付15000元，领钱时顾某某、顾某银、顾某春都在，其要求一次性全领，顾某某说没有那么多钱，让先付15000元，其离开顾某春家时没有遇到其他的人。剩余的16000多元，其中10000元钱是其儿子在顾某某处领取的，余下的6000元钱是2013年顾某春支付的，都有条据。
35、证人吴某某（村民）的证言，证实上庄村移民搬迁征用了其的土地，共需赔付1万多元，7550元顶在其哥顾永伟的房款上，2012年2月14日从顾某春手上领取5000元，出具了条据。
36、证人师竹某（顾某春妻子）的证言，证实2012年1月14日，顾某某给顾某春347400元现金的事情其不知道。顾某春也没有说过顾某某给他347400元钱的事情。
37、证人顾某显（村民）的证言，证实其和顾某某共同经营着一个油井，顾某某占20%的股份。2011年之前原油价格低，顾某某每年收入十多万，2011—2012年顾某某每年能收入20多万元，2013年产量低了，除去开支及税钱，顾某某每年能收入10万元左右。2014年产量及油价都下跌，油井的开支也大，算下来顾某某能收入3万元左右，总共这几年算下来顾某某大约收入100多万元。听村里人议论2012年顾某某把钱都输了，有的说一二十万，有的说二三十万，具体没问过，顾某某也没说过。
38、证人顾某河（村民）的证言，证实从2008年开始其和顾某某一起赌博摇单双，一宝一两千至三五千不等。顾某某开始赢了几万，后面输了几万，但总体上输赢不大，大部分在农村参赌，每次十几个人。顾某某说过他在城里一个茶楼里赌过，那里赌的大，顾某某在茶楼前前后后输了四五十万元。
39、证人顾某春（小组会计）的证言，证实2011年12月份移民搬迁建房工程竣工后，工程队孟某某和齐某某一直要国补资金，大村上说国补资金在小组，顾某某一直说是在大村，大村和小组一直推。2014年12月17日村上找其和顾某某核实347400元国补资金的去向时其才知道有这么一笔国补资金，当时村主任毛某某问顾永谋账务情况，顾永谋说通过算账有35万元的差额找不上，毛某某说那就应该是差到国补上了，所以就开始核对国补的拨付情况及去向，最后在张某某家对出来顾某某在2012年1月14日给大村张某某打了一张1379400元的国补资金收条，查对出来以后顾某某什么话也没说。临出门的时候，其还问顾某某既然国补资金在大村，为什么还要给张某某打条子，顾某某说那已经打下了，顾某某承认从张某某处领取了347400元钱。但是顾某某在2012年至2013年6月份期间一直称这笔钱在大村，后来顾某某说他从张某某手中领取347400元的现金后连家也没回就直接到其家把现金给其了，但其确实没有收到过这笔钱，要是给过的话肯定会给顾某某打条子，这么大一笔资金肯定要手续，2013年顾某某在其手上借小组集体款14200元都打有欠据，而国补资金327400元这么大一笔钱，不打欠条是不符合常理的。另外，2012年1月7日，其从张某富处领取彭17-24井土地补偿款247353元，该笔款属于村民个人土地款所以不上小组集体账，从中还扣回顾永军32800元抵作个人建房款，还有部分村民自筹建房资金和劳务费都属于新农村建设资金，与村集体没有关系，都不上小组集体账，从2011年12月16日至2012年5月4日小组账本中没有现金收入。从该账本中不能体现其手中的现金状况。2012年1月14日其给张某富、顾某银、王某虎发钱是小组集体的钱，这个钱和国补资金没有关系。2013年6月10日左右，顾某某一个人来到其家让把工程上的条子拿出来说要算账，结果也没算，就在翻看条子，当看到一张63万元的条子时，顾某某说这是国补资金条子，其说这是和孟某某用零散条子换的一张总条，和国补资金没有关系，顾某某坚持说这就是国补资金，要在背面签字，其不让签，结果顾某某还是在63万条子后面强行写了“永春31万，永贵32万”几个字。其问这是什么意思，顾某某说在63万的条子里，其支付了31万元国补资金，他支付了32万元国补资金。
40、被告人顾某某供述，2012年1月14日之前，由于上庄小组移民搬迁工程拖欠拉土、拉沙子、拉水、平整地基费用无法支付，其请示村主任毛某某先挪用国补资金35万元，毛某某同意。2012年1月14日下午4点钟左右，张某某打电话说他把上庄小组移民搬迁国补资金扣下了，让到贺圈信用社拿钱。其开着宁AJ63**银灰色丰田小轿车到贺圈信用社与张某某算完账以后，张某某拿出三张条子总金额为1052000元，说国补资金剩下327400元现金，张某某从柜台取了327400元给其。点完钱后，张某某从柜台要了一个塑料袋子，其用这个袋子把327400元装好一个人开车离开了信用社。离开后，其拉着其弟弟顾某银，又到徐圈村拉上张某富一起到顾某春家，当着顾某春、顾某春老婆、顾某银和张某富的面把327400元和三张条子交给了顾某春，顾某春点完后钱顺手放到三连柜中，在去顾某春家的路上，其电话通知王某虎和顾某飞让到顾某春家里领钱。顾某春结完账后，其给顾某春安顿让把不盖房子的地款退给人家，然后离开了顾某春家，给钱时顾某春没有打收条，顾某春点钱花了8分钟左右。给钱时顾某银、张某富、顾某春老婆知道。其他人之前离开了顾某春的家，其和顾某银最后离开顾某春的家。
上述证据相互印证，足以认定。
本院认为，被告人顾某某身为村民委员会委员及村民小组组长，在协助政府管理国家移民搬迁补助资金时，利用职务上的便利，采用窃取、侵吞的手段，非法占有公共财物，其行为侵犯了公共财物的所有权和职务行为的廉洁性，构成贪污罪，公诉机关指控罪名成立，本院予以支持，应以贪污罪追究被告人顾某某的刑事责任。
被告人顾某某辩称以及辩护人认为被告人顾某某将327400元交给小组会计顾某春并发放给村民的辩护意见，经查，被告人顾某某在侦查阶段供述，2012年1月14日给顾某春327400元时，有顾某银、张某富、师竹某在场并知情，当场和顾某春进行了算账，最后和顾某银一起离开了顾某春的家。而卷内证人顾某银、张某富、师竹某三人证言证实并没有看到顾某某给顾某春钱这一情节，也没有听到二人之间有关于国补资金的谈话，证人顾某银同时证实最后其没有和顾某某一起离开顾某春家，而是和王某虎、顾某飞一起离开顾某春的家，离开时顾某某还在顾某春家。同时查明，2012年1月14日，顾某春共支付各种费用19万余元，最后在没有钱支付的情况下，给顾某飞打了一张欠条，如果按照顾某某的供述将327400元现金全部交于顾某春，顾某春不可能因为没有钱支付而给顾某飞打了欠条。另外，被告人顾某某供述张某某支付其327400元全部是现金，卷内证据材料证实张某某给了顾某某现金10万元，转账转了227400元。证人毛某某、顾某峰、齐某某、孟某某均证实在齐某某、孟某某向村委会追要国补资金时，经对质327400元在被告人顾某某处，并让顾某某支付，当时顾某某并没有说他当日把钱取回后给了顾某春，事后过了很长一段时间又说该款当时就给了顾某春。综上，被告人顾某某的供述与辩护人的辩护意见，与证人证言、书证等证据不能相互吻合，被告人及辩护人亦不能提供其他证据支持辩称理由和辩护意见，故本院不予采纳。关于辩护人认为陕西顺达联合会计事务所出具的报告书内容错误不能作为定案依据的辩护意见，经查，该所是具有资质的机构，接受委托后依据上庄小组的账簿、原始票据，审核的基础上分析计算，而且是在被告人顾某某等人的参与核对下得出的结论，其鉴定程序合法，内容客观公正，本院应予以采纳，而且从陕西顺达联合会计事务所的审查报告中得出该笔款项没有进入村民小组的账务，亦无开支记录。故辩护人认为该报告不能作为定案依据的辩护意见，不能成立，本院不予以采纳。辩护人认为被告人顾某某构成职务侵占罪，经查，被告人顾某某管理的是国家建房补助资金，该资金的性质属于国家所有，不属于村集体所有的款项和村公共事务，故其辩护意见不能成立，本院不予采纳。涉案国补资金327400元应予追缴，并依法应返还给马沟泉村。综上，本院结合本案的事实、犯罪情节和社会危害性，被告人的认罪、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第九十三条第二款、第六十四条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人顾某某犯贪污罪，判处有期徒刑三年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年2月7日起至2018年2月6日止），并处罚金人民币二十万元。
二、追缴涉案赃款327400元，依法返还给定边县贺圈镇马沟泉村民委员会。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向陕西省榆林市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 李 琼
审 判 员 李彩霞
人民陪审员 胡莎莎
二〇一六年五月九日
书 记 员 齐浩宇
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