上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民二（商）初字第3062号
原告乐金华奥斯贸易（上海）有限公司，住所地中国（上海）自由贸易试验区英伦路XXX号XXX幢一层第三单元C部位。
法定代表人金相澔（KIMSANGHO），总经理。
委托代理人邱晓明，上海朝闻律师事务所律师。
委托代理人刁嘉麒，上海朝闻律师事务所律师。
被告北京京润石商贸有限责任公司，住所地北京市。
法定代表人侯云姝。
被告岳吉明，男，1975年11月20日生，汉族，住河北省三河市。
委托代理人吴秋发，上海普若律师事务所律师。
委托代理人龚震亚，上海普若律师事务所律师。
原告乐金华奥斯贸易（上海）有限公司诉被告北京京润石商贸有限责任公司（以下至判决主文前简称“京润石公司”）、岳吉明买卖合同纠纷一案，本院于2015年7月26日立案受理后，依法适用简易程序，于2015年9月22日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人刁嘉麒、被告岳吉明的委托代理人吴秋发、龚震亚到庭参加诉讼。被告京润石公司经本院传票传唤无正当理由未到庭应诉，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告乐金华奥斯贸易（上海）有限公司诉称，2013年1月1日，原告与被告京润石公司签订《销售商合同》，约定由原告向被告京润石公司销售LG好佳喜品牌塑钢型材产品，产品数量及价格以实际订货单、报价单为准，合同期限为一年。另外，合同还约定，如被告京润石公司在该合同项下向原告实际提供抵押担保的，办理抵押过程中需要的《销售商合同》由原告另行出具。故2012年10月12日，原告所属北京分公司与被告京润石公司已提前另行签订抵押用的《销售商合同》，该合同约定由被告京润石公司向原告提供担保，原告给予其赊账金额为人民币（以下币种同）1，550，000元，赊账期限为60日。同日，原告所属北京分公司还与被告京润石公司、被告岳吉明签订《最高额抵押合同》，由被告岳吉明提供其所有的位于北京市海淀区复兴路甲XXX号楼9层901室房屋作为抵押物，并办理了相关抵押登记手续，在最高额1，550，000元范围内向原告提供担保，担保期间为2012年10月15日至2015年12月31日。合同签订后，原告即按被告京润石公司发出的订货单向其提供塑钢型材产品，被告京润石公司起初均能按时支付相应货款。合同到期后，被告京润石公司仍然继续要求原告向其发货，并承诺按时支付货款，原告基于此，在担保合同仍然有效的前提下，于2014年1月向被告京润石公司供货总计价款1，758，820.58元、2014年7月向其供货总计价款202，730.40元，被告京润石公司对以上货物及价款均予以签收确认，原告也按照其要求开具了相应的增值税发票。然而，针对上述两笔订单，截止至2015年1月初，被告京润石公司仅支付37万余元部分货款，后经原告多次催讨，向其发送书面《应收货款确认书》及《催款公函》，其均对欠款金额予以确认，但仅于2015年4月后支付过16万元货款，截至目前仍然欠款1，428，473.92元。被告京润石公司作为购货方有及时支付货款的义务，被告岳吉明作为担保人也应当按照最高额抵押合同约定承担相应的担保责任，被告京润石公司长期拖欠货款已达19个月，严重损害原告方合法权益，故诉请法院判令：1、被告京润石公司支付拖欠的货款1，428，473.92元及滞纳金119，753.73元（滞纳金以1，428，473.92元为本金，按中国人民银行同期同类人民币贷款利率6%计算，自2014年3月1日起暂算至具状日2015年7月24日，共503天，以实际支付日为准）；2、被告京润石公司承担原告因催讨上述货款而支付的律师费10万元；3、判令被告岳吉明在担保范围内与被告京润石公司就上述费用承担连带清偿责任；4、本案诉讼费由两被告共同承担。庭审中，原告当庭变更第二项诉讼请求为被告岳吉明承担原告因催讨上述货款而支付的律师费10万元；变更滞纳金的计算方式为以1，428，473.92元为本金，按中国人民银行同期同类人民币贷款利率6%计算，自2014年9月23日起计算至实际支付日。
被告京润石公司未到庭答辩。
被告岳吉明辩称，本案所涉款项不是因为买卖关系，而是代为管理货物，原告为销售业绩，让被告京润石公司代为收取这部分货物，货物始终还在被告京润石公司处，也愿意退还给原告。本案的货物并非两份销售合同、抵押合同项下的货物。这两份合同是另外的交易。
原告为证明其主张，向本院提供如下证据材料：
证据1、《销售商合同（2012）版》，证明原告与被告京润石公司于2013年1月签订合同，约定由原告向其出售相应合同，价格以报价为准；
证据2、《销售商合同（抵押用）》，证明2012年10月12日被告岳吉明为与原告合作，在被告京润石公司配合下，与原告签订合同，约定由被告京润石公司提供担保；
证据3、《最高额抵押合同》、抵押权证，证明2012年10月12日原告与被告京润石公司、被告岳吉明签订合同，被告岳吉明在155万元范围内提供担保；
证据4、销售统计表，证明2015年7月被告累计拖欠1，428，473.92元；
证据5、订货要约、发货单，证明截至2014年1月原告向被告京润石公司销售货物1，758，820.58元，截至7月向被告京润石公司销售货物202，730.40元；
证据6、增值税专用发票10张（复印件），证明原告于2014年按照被告京润石公司要求向其开具发票共1，961，550.98元；
证据7、《应收货款确认书》，证明截至2015年1月31日被告京润石公司确认欠款1，588，330.48元；
证据8、《催款公函》，证明原告曾经向被告京润石公司催款；
证据9、支付凭证（复印件），证明被告京润石公司仅在2015年4月、6月、7月分别支付6万元、5万元、5万元；
证据10、聘请律师合同及律师费发票，证明原告为诉讼花费10万元律师费，发票中含2万元的差旅费。
经质证，被告岳吉明对原告提交的证据1-3真实性不认可，认为与本案货物无关；对证据4认为是原告制作且不能证明原告主张；对证据5、7、9、10真实性无异议，认为订货要约里要约方下方的表格内容为空，证明被告没有要约，是原告主动将货物发送至被告处，发货单予以认可，确实收到货物，认为律师费发票数额和合同约定不一致，差旅费应在合同之外另行收取，不认可两者之间的关联性；对证据6认为只是复印件，无法确认真实性，记账联原告应有原件；对证据8需核实。
被告岳吉明为证明其主张，向本院提供如下证据材料：
证据1、库存照片，证明货物还在被告京润石公司处，是替原告保管，原告再派人销售，仓储费要给被告；
证据2、原告公司员工张少飞、姜文龙出具的说明，证明被告京润石公司应原告销售人员要求接收的，是为完成原告的销售业绩，相关费用由原告承担，承诺帮助销售说明不是被告京润石公司购买，原件庭后提交；
证据3、金相澔与岳吉明、姜文龙与岳吉明的录音，证明被告京润石公司是代为管理货物，并非两份销售合同、抵押合同项下的货物。
经质证，原告对被告岳吉明提交的证据真实性均不认可，其中证据1、2无原件，无法确认真实性，且无法证明照片显示的货物为原告公司销售，证据2签字笔迹是否是原告公司的员工所签，被告对此无法证明，也没有显示出被告代为管理的金额，签字时间是2015年1月4日，是在被告收货很久之后形成的，有违常理，证据3被告应证明录音的双方是原告的法定代表人与岳吉明，及录音的形成时间。
经审查原告、被告岳吉明提交的证据及双方质证意见，本院对原告提交的证据1-3、5、7、9、10真实性均予以确认，且经审查其内容，与本案具有关联性，确认其作为认定本案事实的依据，被告否认证据1-3真实性，但未提供证据予以佐证，本院不予采信；对原告提交证据4系原告单方制作且被告岳吉明提出异议，故本院对其真实性不予认可；对原告提交证据6系复印件且被告岳吉明提出异议，故本院对其真实性不予认可；对原告提交证据8被告岳吉明未在本院指定时间内提交书面核实情况，本院对其真实性予以认可；对被告岳吉明提交证据1、2无原件且原告不认可其真实性，且证据2系证人证言，证人未到庭应诉，故本院不予采信；对被告岳吉明提交证据3，原告否认其真实性，被告岳吉明未提交证据进一步佐证其真实性，故本院对该证据不予采信。
基于上述证据及原、被告的陈述，本院确认如下事实：
2013年1月1日，原告与被告京润石公司签订编号为MC-P-BJ-
XXXXXXXXXX的《销售商合同（2012版）》，约定：合同产品为LG好佳喜品牌塑钢型材产品；合同有效期为2013年1月1日至2013年12月31日，合同终止前1个月，双方就合同条款经相互协商后，可以延长本合同；被告京润石公司在收到合同产品之前或同时，应以电汇或银行承兑汇票等形式支付全部货款；如被告京润石公司在本合同项下向原告实际提供抵押担保，办理抵押担保登记过程中所需要的《销售商合同》由原告另行出具；根据本合同第十九条约定：根据本合同第十七条合同被解除的，一方应向对方支付因未履行有支付义务的任何债务而发生的滞纳金，滞纳金以商业银行在借款人未按时归还本金时，所适用的罚息为基准。2012年10月12日，原告所属北京分公司与被告京润石公司签订编号为BJXXXXXXXX的《销售商合同》，合同有效期为2012年10月12日至2015年12月31日，合同约定由被告京润石公司向原告北京分公司提供担保，原告北京分公司给予其赊账金额为1，550，000元，赊账期限为60日。同日，原告所属北京分公司与被告京润石公司、被告岳吉明签订《最高额抵押合同》，约定被告岳吉明为抵押人及连带保证人，提供其所有的位于北京市海淀区复兴路甲XXX号楼9层901室房屋作为抵押物，并办理了相关抵押登记手续，被告岳吉明同意在最高额155万元范围内自2012年10月15日至2015年12月31日期间，对原告北京分公司与被告京润石公司于2012年10月12日签订的《销售商合同》项下以及按照主合同规定的自动延长有效期／或经双方协商书面达成延长有效期的主合同项下连续发生的被告京润石公司之债务向原告北京分公司提供最高额抵押担保；被告岳吉明提供抵押财产的担保范围包括：担保期间内主合同项下以及延长有效期间的主合同项下的被告京润石公司主债务、以及主债务迟延履行的利息、违约金、损害赔偿金、实现债权、抵押权的费用（包括律师费）等；被告岳吉明同意，在本合同规定的担保期间及最高限额内，包括但不限于因本合同所设定的抵押担保全部或部分无效（无论因何种原因所致）或因抵押财产毁损或灭失或因抵押财产的价值不足以清偿全部被告京润石公司债务等原因，而致原告未获足额清偿的，对于原告未获清偿部分承担连带的最高额保证责任，保证期间为被告京润石公司的不特定债务确定且该债权履行期届满之日起两年。2014年1月、7月原告分批次按被告京润石公司发出的订货单将货物发往被告京润石公司处且货物均已签收，其中，2014年1月送货1，758，820.58元，2014年7月23日前完成送货202，730.40元，期间被告京润石公司支付部分货款，截止至2015年1月31日，被告京润石公司确认对原告应付货款金额为1，588，330.46元。2015年2月11日原告发函催讨上述货款，此后至原告起诉之日被告京润石公司共支付货款159，856.54元及利息143.46元。原告与上海朝闻律师事务所就原告与被告京润石公司一案签订《聘请律师合同》，约定原告于合同签订并收到发票后10个工作日内支付律师费5万元，于收到一审法院立案通知书及发票后10个工作日内支付律师费5万元，上海朝闻律师事务所向原告开具金额为5万元的咨询服务费发票1张及金额为7万元的律师费发票1张。
本院认为，原告与被告京润石公司签订的《销售商合同（2012版）》及原告北京分公司与被告签订的《销售商合同》系双方真实意思表示，合法有效，双方均应恪守，在合同有效期内原告根据被告京润石公司订单发货，被告京润石公司均予以签收，原告已按约履行了交货义务，被告京润石公司亦应按约履行支付货款义务，现被告京润石公司仅支付部分货款，显属违约，故本院对原告要求被告京润石公司支付剩余货款1，428，473.92元的请求予以支持。至于被告岳吉明关于原告为销售业绩要求被告代为管理货物的主张，因未提供充分证据予以佐证，且与现有证据不符，故本院不予采信。关于原告主张的滞纳金，其性质应为被告京润石逾期付货款的违约金，因《销售商合同（2012版）》第十九条约定的滞纳金系以解除合同为前提，故原告该主张不适用该条约定；鉴于被告京润石公司逾期支付货款，必然给原告带来利息上的损失，故原告要求其支付按照中国人民银行同期同类人民币贷款利率起算至实际支付之日的利息作为逾期付款违约金，于法不悖，本院予以支持。至于逾期付款违约金的起算日期应根据合同约定，以送货之日加上60天的次日起算，现原告主张以最后一次送货的2014年7月23日加上60天即2014年9月23日作为逾期付款违约金的起算日，于法不悖，本院自可准许。根据《最高额抵押合同》第二条第3项约定，被告岳吉明提供抵押财产的担保范围包括：担保期间内主合同项下以及延长有效期间的主合同项下的被告京润石公司主债务、以及主债务迟延履行的利息、违约金、损害赔偿金、实现债权、抵押权的费用（包括律师费）等，故本院对原告要求被告岳吉明承担原告因催讨货款而支付的律师费10万元的请求予以支持。根据《最高额抵押合同》，被告岳吉明应以抵押财产在155万元的最高限额内于2012年10月15日至2015年12月31日的期间内对被告京润石公司所负债务承担相应责任，抵押财产不足以清偿债务部分由被告岳吉明承担连带保证责任，故本院对原告要求被告岳吉明在担保范围内对被告京润石公司的付款义务承担连带清偿责任的请求予以支持，扣除被告岳吉明应支付原告的律师费10万元，其应在145万元的范围内对被告京润石公司的付款义务承担连带保证责任。被告京润石公司无正当理由拒不到庭应诉答辩，应视为其放弃了对原告所主张之事实和证据进行辩驳的权利，对因此可能产生的不利法律后果，应由其自行承担。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条第一款、《中华人民共和国物权法》第一百九十五条、《中华人民共和国担保法》第二十一条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八十三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、被告北京京润石商贸有限责任公司应于本判决生效之日起十日内支付原告乐金华奥斯贸易（上海）有限公司货款1，428，473.92元及逾期付款违约金（以1，428，473.92元为基数，按中国人民银行规定的同期同类人民币贷款利率计算，自2014年9月23日起算至实际支付之日止）；
二、被告岳吉明应于本判决生效之日起十日内支付原告乐金华奥斯贸易（上海）有限公司律师费10万元；
三、如被告北京京润石商贸有限责任公司未履行上述第一项判决义务，原告乐金华奥斯贸易（上海）有限公司可与被告岳吉明在本判决第一项规定的债权数额范围内（最高不超过145万元），以位于北京市海淀区复兴路甲XXX号楼9层901室抵押房屋折价，或者申请以拍卖、变卖该房屋所得价款由原告乐金华奥斯贸易（上海）有限公司优先受偿，抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过上述债权数额范围的部分归被告岳吉明所有，不足部分被告岳吉明应承担连带清偿责任。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费19，634元，减半收取计9，817元，由被告北京京润石商贸有限责任公司、岳吉明共同负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 吴 琦
二〇一五年十一月二十五日
书记员 何欣奕
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。
……
二、《中华人民共和国物权法》
第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。
抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。
抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。
三、《中华人民共和国担保法》
第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。
……
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
五、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》
第八十三条最高额抵押权所担保的不特定债权，在特定后，债权已届清偿期的，最高额抵押权人可以根据普通抵押权的规定行使其抵押权。
抵押权人实现最高额抵押权时，如果实际发生的债权余额高于最高限额的，以最高限额为限，超过部分不具有优先受偿的效力；如果实际发生的债权余额低于最高限额的，以实际发生的债权余额为限对抵押物优先受偿。
六、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第九十条?当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。