广西壮族自治区玉林市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）桂09刑终551号
原公诉机关广西壮族自治区博白县人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄云，男，1978年2月16日出生于广西壮族自治区博白县，汉族，小学文化，农民，住博白县。因犯故意伤害罪，2008年3月7日被广西壮族自治区博白县人民法院判处有期徒刑六个月，2008年5月28日刑满释放。现因涉嫌犯开设赌场罪于2016年3月18日被行政拘留，同年3月21日被刑事拘留，同年4月27日被逮捕。
原审被告人黄科亮，男，1984年4月7日出生于广西壮族自治区博白县，汉族，小学文化，农民，住博白县。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年3月15日被抓获，次日被行政拘留，同年3月21日被刑事拘留，因涉嫌犯赌博罪于同年4月27日被逮捕。
原审被告人许亚三，男，1988年1月14日出生于广西壮族自治区博白县，汉族，小学文化，农民，住博白县。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年3月15日被抓获，次日被行政拘留，同年3月21日被刑事拘留，同年4月27日被逮捕。现被取保候审。
原审被告人黄仁伐（曾用名黄仁茂），男，1989年4月25日出生于广西壮族自治区博白县，汉族，初中文化，农民，住博白县。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年3月15日被抓获，次日被行政拘留，同年3月21日被刑事拘留，同年4月27日被逮捕。现被取保候审。
原审被告人莫坤，男，1991年3月12日出生于广西壮族自治区博白县，汉族，初中文化，农民，住博白县。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年3月15日被抓获，次日被行政拘留，同年3月21日被刑事拘留，同年4月27日被逮捕。现被取保候审。
广西壮族自治区博白县人民法院审理广西壮族自治区博白县人民检察院指控被告人黄云、许亚三、黄仁伐、莫坤犯开设赌场罪和被告人黄科亮犯赌博罪一案，于2016年10月13日作出（2016）桂0923刑初511号刑事判决。原审被告人黄云不服，提出上诉。本院于2016年11月1日立案受理后依法组成合议庭。经审阅案卷材料和上诉材料，讯问上诉人黄云，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2016年3月14日至15日，被告人黄云、黄仁伐、许亚三伙同他人合股在博白县宁潭镇＊＊＊开设赌场聚众赌博，对赌场进行管理，从中牟利。被告人莫坤受雇请为赌场望风，被告人黄科亮充当庄家聚众赌博，参赌人数多达20人以上。2016年3月15日，博白县公安局查处该赌场，当场抓获被告人许亚三、黄仁伐、莫坤、黄科亮及其他参赌人员，扣押赌资人民币2870元及赌具骨牌2副、骰子2粒、对讲机1个。
另查明，被告人黄云因犯故意伤害罪，于2008年3月7日被博白县人民法院判处有期徒刑六个月，同年5月28日刑满释放。
上述事实，有原公诉机关提交并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
（一）书证、物证
1、受案登记表、立案决定书证明：2016年3月15日15时，博白县公安局松旺派出所民警在宁潭镇＊＊＊查处一赌博窝点，同日博白县公安局决定对许亚三、黄云等人开设赌场罪立案侦查。
2、现场笔录、证据保全清单、证据保全决定书及照片证明：2016年3月15日，民警对在宁潭镇＊＊＊赌博现场查获的骨牌2副、骰子2个、对讲机1部、赌资2870元予以登记并扣押。
3、行政处罚决定书证明：许亚三、黄仁伐、莫坤、黄科亮、黄云因赌博分别被博白县公安局处以行政拘留和罚款。
4、刑事判决书、刑满释放证明书证明：被告人黄云因犯故意伤害罪，于2008年3月7日被判处有期徒刑六个月，2008年5月28日刑满释放。
5、抓获经过证明：2016年3月15日15时，博白县公安局松旺派出所民警在宁潭镇＊＊＊查处一赌博场所，当场查获许亚三、黄仁伐、莫坤、黄科亮等20多人。同月18日公安民警在博白县城区将涉案人员黄云抓获。
6、户籍证明证明：被告人黄云出生于1978年2月16日，许亚三出生于1988年1月14日，黄仁伐出生于1989年4月25日，黄科亮出生于1984年4月7日，莫坤出生于1991年3月12日。
（二）证人证言
1、证人黄某春的证言证明：2016年3月15日15时许，其到博白县宁潭镇＊＊＊路边树根下的赌场参与赌博，是以推牌九的方式赌的，有几十人参赌，庄家是黄科亮。当日16时许即被公安民警查处了。该赌场是被告人黄云和花名叫“猫儿四”的人等人开设的。被告人莫坤在外围为赌场望风。
2、证人刁某的证言证明：2016年3月15日15时许，其到博白县宁潭镇＊＊＊的赌场参加赌博。是用骨牌以“推牌九”的方式进行赌博，有三、四十人参与赌博。当日就被公安民警查处，除了逃跑的，当场抓了20多个参赌人员。其赢了300元，被民警扣押了。赌场是被告人黄云、许亚三和花名叫“猫儿四”等人开设的，被告人莫坤负责为赌场放哨。
3、证人黄某1、黄某2、刘某、陶某、黄某3、黄某4、黄某5、黄某6、黄某7、黄某8的证言证明：2016年3月15日他们到博白县宁潭镇＊＊＊路边树根下的赌场参与赌博，当日是被告人黄科亮当庄家。赌场是被告人黄云、许亚三、黄仁伐等人开设的。赌场外面的路口有人拿对讲机负责放哨，被告人莫坤是为赌场放哨的。有人在赌场放高利贷，公安民警在赌场传唤了20多人。
4、证人黄某9、黄某10、刘某、黄某11、王某的证言证明：2016年3月15日他们到博白县宁潭镇＊＊＊路边树根下的赌场参与赌博被公安民警查处。
（三）辨认笔录
证人黄某5辨认出2016年3月15日在博白县宁潭镇＊＊＊开设赌场的黄云。
（四）被告人的供述及辩解
1、被告人黄云供述：赌场开设是由花名叫“猫儿四”的人策划开设的，其和许亚三、黄仁伐均参与有股份。赌场于2016年3月14日开设，到3月15日下午16时许被公安民警查处。其主要在赌场帮助庄家做工，花名叫“猫儿四”的人总管赌场的主要工作。莫坤为赌场放哨。
2、被告人许亚三供述：宁潭镇＊＊＊的赌场是被告人黄云和花名叫“猫儿四”的人最先开设的。2016年3月14日其和黄仁伐加入后各占1.5份数，黄仁伐负责管理赌场收到的“水钱”（指收取的抽头费，下同）。到第二天即是3月15日，分别由黄云、黄科亮当庄家聚赌，大约到15时许，就被公安民警查处了。
3、被告人黄仁伐供述：赌场先是由被告人黄云和花名叫“猫儿四”的人等人开设的，其于2016年3月14日加入赌场的股份，其和许亚三各占1.5的股份，分工由其管理赌场收到的“水钱”，许亚三参赌并且放高利给参赌人员，赌场按5%的标准收“水钱”。到第二天即3月15日中午1点多钟，其再去到该赌场参与赌博，当日是由黄云和黄科亮当庄家聚赌，不久即被公安民警赶来抓赌了。
4、被告人莫坤供述：被告人黄云和“猫儿四”安排其为赌场放哨望风，工钱每天150元，其在赌场没占有份数。其所做的工作就是在进入赌场的路中间放斗车及摩托车拦住，有车辆进入要检查才可以通过，如果发现是公安民警就通过对讲机报告给赌场里面的人。
5、被告人黄科亮供述：赌场是被告人黄云和“猫儿四”等人合伙开设的，其只是去做庄开赌，没占有赌场的股份。赌场按5%的标准收“水钱”。
（五）勘验、检查笔录
现场勘查笔录、现场图、现场照片证明：赌场位于博白县宁潭镇＊＊＊路边树根下，赌场用铁架支撑的帐篷搭建，帐篷下面摆放一张长方形的木桌，桌面用绿色布包好，台面有用于赌博的骨牌。
原判认为，被告人黄云、许亚三、黄仁伐、莫坤以营利为目的，伙同他人开设赌场聚众赌博，其四人的行为已构成开设赌场罪；被告人黄科亮以营利为目的，聚众赌博，其行为构成赌博罪。黄云、许亚三、黄仁伐、莫坤伙同他人共同故意实施开设赌场犯罪，是共同犯罪。在共同犯罪中，黄云、许亚三、黄仁伐积极参与开设赌场，对赌场管理经营，均起主要作用，均是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。莫坤受雇请为赌场望风，起辅助作用，是从犯，依法可以从轻处罚。黄云、许亚三、黄仁伐、莫坤、黄科亮归案后如实供述犯罪事实，当庭认罪，属坦白，依法可以从轻处罚。根据被告人黄云、许亚三、黄仁伐、莫坤、黄科亮的犯罪事实，犯罪性质、情节和悔罪表现及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款和第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（三）项、第八条第二款和《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条、第十一条第一款之规定，作出判决：一、被告人黄云犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币五千元；二、被告人黄科亮犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元；三、被告人许亚三犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元；四、被告人黄仁伐犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元；五、被告人莫坤犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币四千元；六、用以赌博的人民币二千八百七十元及骨牌二副、骰子二粒、对讲机一个予以没收上缴国库。上诉人黄云上诉提出，赌场是由花名叫“锚儿四”的人策划开设的，其只占有份数，是从犯而不是主犯；其归案后如实供述犯罪事实，当庭认罪，属坦白，依法应从轻处罚。一审判决对其量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚。
经本院二审审理查明的事实和证据与原审法院认定的事实和证据相同。认定的证据经原审法庭开庭审理时出示并质证、认证属实，来源合法，内容客观真实，本院予以确认。二审审理期间，上诉人黄云、原审被告人黄科亮、许亚三、黄仁伐、莫坤没有向本院提交证据。
本院认为，上诉人（原审被告人）黄云、原审被告人许亚三、黄仁伐、莫坤以营利为目的，伙同他人开设赌场聚众赌博的行为已构成开设赌场罪；原审被告人黄科亮以营利为目的，聚众赌博，其行为构成赌博罪。黄云、许亚三、黄仁伐、莫坤伙同他人共同故意实施开设赌场犯罪，是共同犯罪。在共同犯罪中，黄云、许亚三、黄仁伐积极参与开设赌场，对赌场管理经营，均起主要作用，均是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。莫坤受雇请为赌场望风，起辅助作用，是从犯，依法可以从轻处罚。黄云、许亚三、黄仁伐、莫坤、黄科亮归案后如实供述犯罪事实，当庭认罪，属坦白，依法可以从轻处罚。黄云有犯罪前科，可酌情从重处罚。黄云上诉提出其不是主犯，具有坦白情节，请求从轻处罚。经核查，上诉人黄云与同案犯许亚三入股他人开设的赌场，对赌场实施管理，抽头渔利，并获得了利益。积极参与犯罪，应是主犯。一审法院认定其是主犯是正确的。原审法院根据上诉人黄云是主犯、具有坦白情节及对社会危害性对其处以十一个月的有期徒刑，属罪罚相当，并无过重。黄云上述上诉理由不成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，程序合法，适用法律正确，应予维持。上诉人的上诉理由不成立，予以驳回。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 黄忠华
审判员 陈一军
审判员 罗 斌
二〇一六年十一月二十八日
书记员 明美彤