山西省晋城市城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）城刑初字第38号
公诉机关晋城市城区人民检察院。
被告人赵某甲（小名南瓜），男，1991年10月15日出生，汉族，山西省泽州县人，中专文化。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2013年9月6日被晋城市公安局城区分局刑事拘留，同年10月12日因涉嫌犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪被逮捕。现羁押于晋城市看守所。
被告人赵某乙（绰号黑旦），男，1989年9月24日出生，汉族，山西省泽州县人，初中文化。曾因犯盗窃罪于2011年8月10日被本院判处有期徒刑一年零三个月，2012年8月5日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，2013年9月6日被晋城市公安局城区分局刑事拘留，同年10月12日因涉嫌犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪被逮捕。现羁押于晋城市看守所。
晋城市城区人民检察院以城检刑诉（2013）602号起诉书指控被告人赵某甲、赵某乙犯贩卖毒品罪，于2013年12月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。晋城市城区人民检察院指派代理检察员赵世魁出庭支持公诉。被告人赵某甲、赵某乙到庭参加诉讼。现已审理终结。
晋城市城区人民检察院指控：2013年8月底，被告人赵某甲、赵某乙从一名叫“邝某某”的男子手中购买毒品冰毒20克，除供自己吸食外，还多次贩卖给吸毒人员陈某某、李某：2013年8月底的一天，被告人赵某甲、赵某乙以300元价格在欣美旅馆卖给吸毒人员陈某某毒品1包，计1克；9月5日在欣美旅馆以200元价格卖给吸毒人员李某毒品0.3克，以300元价格卖给吸毒人员陈某某毒品1克。2013年9月6日0时许，被告人赵某甲、赵某乙等人涉及一起打架事件，赵某乙为防止上衣口袋内的毒品被发现，便将自己衣服穿在同伴常歌身上，后赵某乙等人被带回派出所接受调查时当场查获毒品冰毒1包。经鉴定，所查获可疑毒品中含有甲基苯丙胺成分，计14.38克。综上，被告人赵某甲、赵某乙贩卖毒品冰毒3次，计2.3克，从赵某乙身上查获二被告人共有的毒品冰毒1包，计14.38克，以上，二被告人贩卖毒品的数量共计16.68克。公诉机关当庭出示有相关书证、证人证言、鉴定意见和被告人供述等证据以证明指控事实。公诉机关认为，被告人赵某甲、赵某乙的行为均构成贩卖毒品罪，同时认定公安人员搜查出的14.38克毒品冰毒应认定为未遂；被告人赵某乙能如实供述公安机关尚未掌握的犯罪事实，可认定为自首，可从轻或减轻处罚，同时认定赵某乙系累犯，应从重处罚。诉请本院依法惩处。
被告人赵某甲对公诉机关指控其于2013年9月5日下午在欣美旅馆卖给陈某某、李某毒品的两起犯罪事实有异议，辩称其并未在欣美旅馆贩卖毒品，而是由赵某乙在外进行贩卖，其不构成贩卖毒品罪。被告人赵某乙对公诉机关指控的犯罪事实及定性均无异议，认罪。
经审理查明：2013年8月底的一天，被告人赵某甲、赵某乙从一名叫“邝某某”（谐音，男，30多岁，广东人，其他情况不详）的男子手中购买毒品冰毒20克，二人除供自己吸食外，还多次贩卖给吸毒人员陈某某、李某，具体如下：
1、2013年8月底的一天晚上，吸毒人员陈某某与被告人赵某甲电话联系好购买毒品冰毒后，被告人赵某甲、赵某乙在晋城市城区欣美旅馆204房间以300元的价格卖给吸毒人员陈某某毒品冰毒1包，计1克。
2、2013年9月5日下午，吸毒人员李某与被告人赵某甲电话联系好购买毒品冰毒后，被告人赵某甲让其到欣美旅馆204房间找赵某乙，李某到了欣美旅馆后将200元交给赵某乙，赵某甲、赵某乙因不想让李某知道其二人持有毒品，赵某甲称了0.5克冰毒交给赵某乙后，赵某乙带着该0.5克毒品到外面假装逛了一圈后回来，将其中的0.3克毒品冰毒称好后给了李某。
3、2013年9月5日下午，被告人赵某甲、赵某乙在晋城市城区欣美旅馆204房间以300元的价格卖给吸毒人员陈某某毒品1包，计1克。
2013年9月5日晚被告人赵某甲、赵某乙在一起唱歌时，赵某甲担心放在欣美旅馆204房间内的毒品冰毒会出问题，便告知赵某乙，赵某乙后将房间内剩余的毒品冰毒放于自己穿着的黑色休闲西装口袋内。2013年9月6日0时许，被告人赵某甲、赵某乙等人在晋城市城区中原西街交警四队附近涉及一起打架事件，赵某乙为防止其上衣口袋内的毒品被发现，故意将自己的黑色休闲西装穿在同伴常歌身上，后赵某乙等人被民警带回白水街派出所接受调查，民警当场从常歌所穿的赵某乙西装口袋内查获毒品冰毒1包。经晋城市公安司法鉴定中心鉴定，被告人赵某甲、赵某乙所持有的该包可疑毒品中含有甲基苯丙胺成分，计14.38克。
以上，被告人赵某甲、赵某乙贩卖毒品冰毒3次，计2.3克，共计获利800元。侦查人员查获二被告人时，从赵某乙衣服口袋中查获二被告人共有的毒品冰毒1包，计14.38克。
针对上述事实，公诉机关当庭出示有下列证据：
1、被告人供述
（1）被告人赵某甲的供述，供认2013年8月25日左右邝某某打电话说他有冰毒，问我有没有销路。因我自己没有钱，我便和赵某乙说了我要卖毒品的事情，并让他一起出钱买毒品，挣了钱的话和他平分。8月底的一天晚上，我和赵某乙买了20克的冰毒。当晚在我住的欣美旅馆204房间我以600元的价格卖给“鹏举”2克冰毒，以300元的价格卖给陈某某1克冰毒。2013年9月5日下午，陈某某的一个朋友打电话说要200元冰毒，我就让他到欣美旅馆204房间，他来了以后给了赵某乙200元钱，赵某乙拿着0.5克冰毒假装去外面转了一圈后回来，后把冰毒放在秤上给陈某某的朋友看，陈某某的朋友拿了0.3克冰毒就走了，留下了0.2克。之后陈某某以300元价格买了1克毒品，我把多的那0.2克冰毒也给了陈某某。我们一共卖给过三个人毒品，卖了1400元，其中900元当做购买毒品的费用给了邝某某，剩余的500元我和赵某乙花了。另外赵某乙还借了600元给了邝某某。
（2）被告人赵某乙的供述，供认赵某甲从他联系的一个广东男子那儿购买了20克毒品，因为我们没钱，就先给了这个男子900元钱，过了一两天我又给了这个男子600元钱。我们一共卖过四次毒品，2013年8月底9月初的一天晚上在欣美旅馆204房间赵某甲给陈某某称了300元钱的冰毒，陈某某将钱给了赵某甲后离开。同一天晚上也是在204房间，赵某甲和那个广东人给“鹏举”称了2克冰毒，“鹏举”将600元钱给了赵某甲。2013年9月5日下午，陈某某的一个朋友过来买冰毒给了赵某甲200元钱，赵某甲转手把钱给了我，为了不让对方知道我们有毒品，我拿着一包冰毒假装出去转了一圈，回来后我将那1克冰毒放在电子秤上让那个人看，那个人不知为什么给我们留了一点，拿上剩余的毒品走了。同日下午陈某某也在204房间里买了1克冰毒，赵某甲把卖得的300元钱给了我，当晚在KTV花费了。毒品就放在旅馆房间的床底下，2013年9月5日晚上赵某甲和我说怕放在房间里的冰毒出事情，我便拿上装在了西服口袋里，后在路上走的时候看见有公安局的人，我便让一个朋友穿上了我的衣服。
2、证人证言
（1）证人陈某某的证言，证实我在赵某甲处买过两次毒品，2013年8月底的一天赵某甲和我说他有“冰”，我便到他说的欣美旅馆204房间，赵某甲拿出一小包“冰”给了我，我给了他300元。9月5日下午我和赵某甲电话联系后，又去了欣美旅馆204房间，我把钱给了赵某甲，他让“黑旦”去外面给我弄点，后“黑旦”拿着用纸包的“冰”回来后给了我。其听赵某甲说张鹏军（即查明的张鹏举）也在他那儿买过毒品。
（2）证人李某的证言，证实2013年9月5日下午我联系楠楠（即赵某甲）帮“三儿”买毒品，楠楠让我找他兄弟拿，后我和“三儿”到了欣美旅馆，上楼的时候我遇见了楠楠的兄弟便把200元钱给了他，他便下楼走了。我到了204房间和楠楠闲聊了一会儿，楠楠的那个兄弟回来后从身上一个烟盒里拿出冰毒后，楠楠用秤称了0.3克的冰毒给了我。
（3）证人常歌的证言，证实2013年9月5日晚上我和“黑旦”等去交警四队找赵某甲时看到有警车，便躲在附近巷子里，“黑旦”让我穿上了他的衣服。后我们被民警抓获，民警从这件衣服中搜查出一包放在红塔山香烟盒里的毒品。
（4）证人李霜的证言，证实2013年9月5日下午我和常歌、“黑旦”等在欣美旅馆204房间吸毒，9月6日凌晨，我和常歌、“黑旦”等人一起去交警四队找赵某甲时，看到有警察后躲在了旁边的巷子里，“黑旦”让常歌穿上了他的衣服，后民警查获的那包毒品就在这件衣服里。
3、晋城市公安局城区分局出具的侦破经过及归案情况说明，证实2013年9月6日该局在办理一起打架事件时，从常歌所穿的赵某乙衣服内搜查出一包可疑毒品，在对赵某甲、赵某乙询问时，该二人主动供述了持有毒品、贩卖毒品的犯罪事实。
4、搜查笔录，证实公安人员抓获常歌后，从其所穿的衣服口袋内查获可疑毒品1包。
5、晋城市公安司法鉴定中心（晋市）公鉴（理化）字（2013）846号理化检验报告，证实从赵某乙衣服口袋内查获的可疑毒品净重14.38克，从中检出甲基苯丙胺成分。
6、晋城市公安局城区分局现场检测报告书，证实通过采用吗啡-甲基安非他明法对赵某甲、赵某乙样本进行检测，二人均呈阳性。
7、照片说明，证实查获的1包毒品冰毒以及包装冰毒的红塔山烟盒的情况。
8、辨认笔录和照片，证明常歌、李霜分别从10张不同男性照片中辨认出赵某乙是持有毒品的“黑旦”，李某从10张不同男性照片中辨认出赵某甲就是卖给其毒品的“楠楠”。
9、晋城市公安局城区分局扣押物品清单及涉案财物交接凭证，证实公安机关将搜查出的一包疑似冰毒予以扣押并集中保管。
10、晋城市公安局城区分局出具的情况说明，证实赵某甲、赵某乙曾供述二人于2013年8月底在欣美旅馆向“鹏举”（经查为张鹏举）贩卖毒品两克。后经公安人员侦查，未找到张鹏举，未能查证该起贩毒的犯罪事实。
11、本院（2011）城刑初字第317号刑事判决书，证实赵某乙曾因犯盗窃罪于2011年8月10日被判处有期徒刑一年零三个月，并处罚金4000元。
12、晋城市看守所刑满释放证明书，证实赵某乙于2012年8月5日刑满释放。
13、晋城市公安局城区分局行政处罚决定书，证实李某因、陈某某、李霜因吸毒分别被给予行政拘留十五日的处罚，其中李霜因未满十八周岁，决定对其不执行。
14、户籍证明和照片，证明被告人赵某甲、赵某乙的个人基本情况。
以上证据经当庭质证，被告人赵某甲对证人陈某某、李某的证言有异议，认为其并未在欣美旅馆204房间向该二人贩卖毒品，而是由赵某乙贩卖的，对其他证据无异议。被告人赵某乙对证据无异议，本院认为，证人陈某某、李某的证言系该二人真实意思表示，且二人所证实赵某甲在欣美旅馆204房间贩卖毒品的犯罪事实，与被告人赵某甲、赵某乙在公安机关的供述相互印证，均可证明赵某甲贩卖毒品的犯罪事实。故本院认为公诉机关所举证据之间相互印证，能够证明以上事实，予以确认。
本院认为，被告人赵某甲、赵某乙以贩养吸，购买毒品后除供自己吸食外，还多次故意向他人进行贩卖，该二被告人的行为严重侵犯了国家对毒品的监管制度和公民的生命健康，均构成贩卖毒品罪。公诉机关指控二被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。公安机关所查获被告人赵某甲、赵某乙毒品14.38克，现有证据能够证明二被告人以贩卖毒品为目的而实施了购买毒品的行为，该毒品应认定为贩卖数量。但在量刑时应考虑二被告人吸食毒品的情节，且事实上二被告人已将部分毒品贩卖给他人，故查获的毒品应认定为犯罪既遂。公诉机关指控该查获毒品为未遂不妥。在共同犯罪中，被告人赵某甲、赵某乙所起作用基本相当，可不区分主、从，依各自所起的作用予以相应的处罚。被告人赵某乙因涉嫌治安案件依法接受公安机关讯问时，被公安机关查获毒品后，主动交代了其贩卖毒品的犯罪事实，符合自首的立法本意，可认定为自首，可从轻处罚。被告人赵某甲虽在公安机关供述其贩卖毒品的犯罪事实，但在庭审中部分事实翻供，对其如实供述部分可认定为自首，可从轻处罚。被告人赵某乙曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年内再犯新罪，且应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯，应从重处罚。被告人赵某甲关于其2013年9月5日下午未在欣美旅馆卖给陈某某、李某毒品及不构成贩卖毒品罪的辩解，本院认为关于该两起犯罪事实，被告人赵某乙的供述、证人陈某某、李某的证言与被告人赵某甲在公安机关的供述相互印证，均能证实该两起犯罪事实的发生，故对于赵某甲的辩解，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人赵某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人赵某甲的刑期自2013年9月6日起至2020年9月5日止，罚金在本判决生效后一个月内缴纳。）
二、被告人赵某乙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年零八个月，并处罚金3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人赵某乙的刑期自2013年9月6日起至2021年5月5日止，罚金在本判决生效后一个月内缴纳。）
三、被告人赵某甲、赵某乙违法所得800元予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山西省晋城市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 郜万斌
代理审判员 张 娜
人民陪审员 田 芳
二〇一四年一月二十日
书 记 员 姚艳雯