上海市奉贤区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）奉刑初字第814号
上海市奉贤区人民法院
刑事判决书
（2014）奉刑初字第814号
公诉机关上海市奉贤区人民检察院。
被告人汤绕。
辩护人杨群群，上海市奉贤区法律援助中心律师。
上海市奉贤区人民检察院以沪奉检刑诉（2014）281号起诉书指控被告人汤绕犯销售伪劣产品罪、非法持有枪支罪，于2014年5月25日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年10月30日公开开庭审理了本案。上海市奉贤区人民检察院指派检察员周某某、代理检察员沈某出庭支持公诉，被告人汤绕及其由本院指定上海市奉贤区法律援助中心指派的上海理帅律师事务所律师杨群群到庭参加了诉讼。本案经依法延期审理，现已审理终结。
公诉机关指控，2013年10月，被告人汤绕为谋取非法利益，通过上门推销的方式，伙同他人至江苏省苏州市向“千色魅力”酒吧销售各类伪劣洋酒共计50余箱，销售金额为人民币13余万元。2013年10月15日，公安机关在位于本市奉贤区奉城镇塘外社区文化街XXX号被告人汤绕的暂住处查获待销售的合计价值人民币327885元的各类伪劣洋酒341瓶。
2013年上半年，被告人汤绕从其朋友处获得仿真手枪1把。2013年9月，被告人汤绕在安徽合肥购买仿真手枪1把，并将上述2把手枪放置于家中。2013年10月14日，李某某（已判刑）从被告人汤绕处取走上述手枪。2013年10月15日，民警从李某某位于本市奉贤区奉城镇塘外社区大门村XXX号XXX幢XXX室住所内查获仿真手枪2把。经上海市公安局物证鉴定中心鉴定，两支枪支均是以压缩气体为动力的枪支，可以击发并具有致伤力。
公诉机关就上述指控的事实当庭宣读和出示了证人朱某某、李某某、苏某、王某某的证言，进货单，英国国际洋酒协会有限公司广州代表处出具的委托书、商标注册证明及核准续展注册证明、洋酒价格表、产品鉴定证明书，上海市奉贤区物价局价格鉴定结论书，上海市公安局物证鉴定中心检验报告，公安机关制作并出具的辨认笔录、搜查笔录及照片、扣押笔录及清单、案发经过，被告人汤绕的供述等证据材料。据此，认定被告人汤绕的行为已构成销售伪劣产品罪、非法持有枪支罪，应当实行数罪并罚。被告人汤绕系累犯，依法应当从重处罚。被告人汤绕到案后能如实供述自己非法持有枪支的罪行，依法可以从轻处罚。请求本院依据《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第一百二十八条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条之规定予以惩处。
庭审中，被告人汤绕辩解：其只是为他人运送假冒洋酒，且开始并不知晓该酒的真伪；对指控其非法持有枪支无异议。
被告人汤绕的辩护人辩称：1、指控被告人汤绕构成销售伪劣产品罪定性不当，且犯罪金额应按实际交易价格计算；2、对指控被告人汤绕构成非法持有枪支罪亦无异议。
经审理查明：
一、销售假冒洋酒的犯罪事实
“Hennessy”、“MARTELL”、“JOHNNIEWALKER”、“BALLANTINE’S”、“ROYALSALUTE”、“CHIVAS”商标均经我国工商行政管理总局商标局核准注册，核定使用的商品为第33类：酒、含酒精饮料、威士忌、白兰地酒等商品，且均在商标注册有效期内。
2013年10月，被告人汤绕为谋取非法利益，通过上门推销的方式，与他人一起至江苏省苏州市三香路“千色魅力”酒吧销售假冒上述品牌的洋酒，销售金额共计为人民币10余万元。嗣后，“千色魅力”酒吧以该洋酒质量差为由将其中部分退还给被告人汤绕。2013年10月15日，公安机关在位于上海市奉贤区奉城镇塘外社区文化街XXX号被告人汤绕的暂住处，查获上述假冒“Hennessy”、“MARTELL”、“JOHNNIEWALKER”、“BALLANTINE’S”、“ROYALSALUTE”品牌洋酒共计341瓶。
认定上述事实的证据有：
1、证人朱某某的证言及其辨认笔录证实，2013年10月初，被告人汤绕伙同他人多次至其工作的江苏省苏州市三香路“千色魅力”酒吧销售价值人民币10余万元的各类假冒洋酒的事实。证人李某某的证言、进货单等佐证该事实。
2、证人苏某的证言及其辨认笔录证实，被告人汤绕为销售假冒洋酒曾让其介绍酒吧的事实。
3、上海市公安局奉贤分局的搜查笔录及照片、扣押笔录及清单证实，公安机关在被告人汤绕的暂住处查获各类假冒洋酒341瓶。
4、英国国际洋酒协会有限公司广州代表处出具的委托书、商标注册证明及核准续展注册证明、洋酒价格表、产品鉴定证明书证实，查获的洋酒均系假冒注册商标的商品及被侵权产品的市场价格。
5、上海市奉贤区物价局价格鉴定结论书证实，341瓶被侵权产品的市场价格。
二、非法持有枪支的犯罪事实
2013年上半年至2013年9月，被告人汤绕通过购买等方式获得仿真手枪2把，并将该2把手枪放置在其住处。2013年10月14日，李某某（已判刑）从被告人汤绕处取走上述手枪，放置在其位于上海市奉贤区奉城镇塘外社区大门村XXX号XXX幢XXX室住所内。次日被民警查获。经上海市公安局物证鉴定中心鉴定，两支枪支均是以压缩气体为动力的枪支，可以击发并具有致伤力。
认定上述事实的证据有：
1、证人李某某的证言证实，其于2013年10月14日从被告人汤绕处取走涉案的两支仿真手枪并放置于家中的事实。证人王某某的证言佐证该事实。
2、上海市公安局奉贤分局的搜查笔录及照片、扣押笔录及清单证实，公安机关在李某某的暂住处查获涉案的两支仿真手枪。
3、上海市公安局物证鉴定中心检验报告证实，涉案的两支枪支均是以压缩气体为动力的枪支，可以击发并具有致伤力。
4、同案关系人李某某的刑事判决书证实，李某某已被判刑，涉案的两支枪支已被没收。
5、被告人汤绕的供述证实，其非法持有上述枪支的犯罪事实。
本案其他证据有：
1、公安机关出具的案发经过证实，被告人汤绕被公安机关传唤到案的情况。
2、被告人汤绕的前科材料证实，被告人汤绕曾因犯抢劫罪被判刑，于2012年8月12日减刑释放。
上述证据经当庭质证属实，本院予以确认。
本院认为，“Hennessy”、“MARTELL”、“JOHNNIEWALKER”、“BALLANTINE’S”、“ROYALSALUTE”、“CHIVAS”商标均经我国工商行政管理总局商标局核准注册，且均在有效期内，受法律保护。被告人汤绕销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额较大，其行为显已触犯刑律，构成销售假冒注册商标的商品罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人汤绕构成销售伪劣产品罪，罪名不当，应予纠正。被告人汤绕又违反国家枪支、弹药管理规定，非法持有以压缩气体为动力的枪支，其行为已触犯刑律，构成非法持有枪支罪。对被告人汤绕依法应实行数罪并罚。庭审中，被告人汤绕辩称其只是为他人运送假冒洋酒，开始不知晓该酒的真假。经查，被告人汤绕明知是假冒洋酒仍予销售的事实，不仅有朱某某等多名证人的证言所证实，且有查获的假冒洋酒及相关产品鉴定证明书等证据所证实，足以认定。被告人汤绕的上述辩解，本院不予采信。关于销售金额的计算，辩护人提出应按实际交易价格计算，对该辩护意见，本院予以采纳。被告人汤绕曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后，在五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人汤绕到案后，能如实供述自己非法持有枪支的罪行，依法可以从轻处罚。为严肃国家法制，确保公司的财产权利不受侵犯，维护公共安全和国家对枪支的管理规定，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十四条、第一百二十八条第一款、第六十九条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人汤绕犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五万元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑九个月；决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月15日起至2015年10月14日止。罚金于本判决生效后10日内缴纳。）
二、随案移送的各类假冒注册商标的洋酒共计三百四十一瓶均予没收；违法所得予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 余 红
审 判 员 吴耀军
人民陪审员 曹国华
二〇一四年十一月二十日
书 记 员 孙高英
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百一十四条销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；销售金额数额巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
……
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
……
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。