河南省沁阳市人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫0882民初2001号
原告：沁阳市沁星消防工程有限公司，住所地：沁阳市紫陵镇。
法定代表人：李江南，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：刘小楞，河南合祥律师事务所律师。
委托诉讼代理人：刘中浩，河南合祥律师事务所实习律师。
被告：任更香，女，1957年11月2日出生，汉族，住沁阳市。
委托诉讼代理人：李剑，河南李剑律师事务所律师。
委托诉讼代理人：韩加加，男，系任更香外甥。
原告沁阳市沁星消防工程有限公司（沁星消防）与被告任更香追偿权纠纷一案，本院于2017年7月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告沁星消防的委托诉讼代理人刘小楞、刘中浩到庭参加诉讼，被告任更香及其委托诉讼代理人李剑、韩加加到庭参加诉讼。后因案情复杂依法转为普通程序审理，原告沁星消防的委托诉讼代理人刘小楞、刘中浩到庭参加诉讼，被告任更香及其委托诉讼代理人李剑、韩加加到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告沁星消防向本院提起诉讼请求：1、依法判令被告立即赔付原告为其垫付的赔偿款106496.69元。2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由，2014年1月1日，原、被告签订了一份《承包协议》，协议约定原告将珍珠岩板制作工段承包给被告任更香生产加工，承包方式为包工不包料，被告所用人员自己结合，原告不予干涉。同时协议第三条就安全责任进行了明确的约定，被告严格按照原告安全操作规程进行制作，如果违规操作，责任自负。后被告任更香安排张小青到其承包的车间工作。2014年3月15日，张小青和被告任更香搭班加工珍珠岩块时，张小青左手拿着小簸箕，发现科支板出格，就用右手推了一下科支板，任更香没有注意到张小青的右手还没有抽离，就按下电钮，张小青的右手被机器所伤。事发后，张小青以提供劳务者受害责任纠纷为由将原告诉至法院，焦作市中级人民法院（2016）豫08民终1190号民事判决书依据《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条的规定：个人承包经营违反本法规定招录劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织和个人承包经营者承担连带赔偿责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十三条规定，“法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任”，判令原告再赔偿张小青医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费共计106496.69元。截止2016年12月，原告已全部支付张小青赔偿款106496.69元。现原告根据法律规定依法追偿，请求法院依法判令被告赔付原告为其垫付的赔偿款106496.69元。
被告任更香辩称，请求驳回原告的诉讼请求，原告对被告没有追偿权。1、本案中原告与被告之间属于劳动关系，不是劳务关系，应当进行劳动仲裁前置。在经营中，原告与被告形成真实的雇佣关系，被告接受原告的安排为原告进行工作，且张小青与原告之间存在雇佣关系。2、原告对张小青的赔偿款，对于被告没有追偿权，被告不应承担相应责任。3、造成张小青受伤，原告存在主要过错，被告并无过错，事故经过并非原告诉状所述，在张小青受伤过程中，被告一直进行机器操作，是由于原告并未对张小青及被告进行相关操作培训，导致张小青对机器操作流程不是很清楚，不清楚机器的危险度，操作中出现过错，且焦作市中级人民法院依法认定了事故的过错方为原告与张小青，且原告对此次事故负有主要责任与被告无关。4、承包协议中关于事故受伤责任的约定属于无效约定，且焦作市中级人民法院已经依法认定了对于事故责任应当以各方的责任比例进行认定，根据《生产安全法》第44条规定，生产经营单位不得以任何形式与从业人员订立协议，免除或减轻其对从业人员因生产安全事故伤亡应承担的责任。故属于无效约定。不仅如此，且在承包协议第三条明确说明了只有在违规操作情况下，责任进行自负，本案中，原告根本没有对被告进行相关培训，被告及张小青对操作的具体流程不是非常清楚，其过错责任在原告，张小青及被告不存在任何的违规现象，不应承担相关责任。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认证如下：
原告沁星消防向本院提供的证据2，焦作市中级人民法院（2016）豫08民终1190号民事判决书复印件、沁阳市人民法院执行周转凭证复印件5张（12页）。拟证明（1）、焦作市中级人民法院认定原告与被告承担连带责任，因张小青只向原告主张权利，焦作市中级人民法院判决原告再赔偿张小青医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费共计106496.69元，原告已向张小青支付上述款项。（2）、张小青在一审庭审中承认，为了提高效率，缩短机器升起下降的时间，干活时就将机器起的很低，以此来加快生产成品的数量。被告和张小青一味地追求效率，违反操作规程。3、原、被告之间签订的承包协议复印件、被告出具的证明复印件（1页）。证明对象：（1）、原、被告2014年1月1日签订承包协议，协议约定：原告将珍珠岩板制作工段承包给乙方（被告）生产加工，乙方（被告）所用人员自己结合，甲方（原告）不予干涉；乙方（被告）严格按照甲方（原告）安全操作规程进行制作，如果违规操作，责任自负。（2）、张小青系被告雇佣，工资由被告支付。被告任更香对原告的证据2发表以下质证意见，（1）、这一份判决书证明不了原告的证明对象；（2）、张小青没有起诉任更香，焦作市中级人民法院也没有判决原告与被告承担连带赔偿责任，而判决的是原告赔偿张小青的损失，法律规定承担连带责任的被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任，本案任更香对张小青的受伤没有任何过错，不应该承担赔偿责任，所以张小青就没有起诉任更香；（3）、原告依据该份判决书向任更香行使追偿权不符合法律规定，因为任更香本身也是原告厂的工人，根据工伤保险条例的规定，职工受伤的职工不承担责任，对周转凭证不发表意见；对原告的证据3发表以下质证意见，对承包协议发表意见：（1）、这份承包协议从其内容来看，不属于个人承包经营，因为被告是在原告厂里边上下班接受原告的管理，从原告仓库领取原料，利用原告的车间、机器设备、水、电等设施加工成珍珠岩板，原告支付工资的形式每块0.35元，一月支付一次，因此被告和原告之间实际上是劳动关系，由于被告达到了退休年龄不能按劳动关系算，属于是劳务关系；（2）、从协议的内容约定安全责任自负，这个约定是违反了安全生产法第44条规定，这个约定是无效的；（3）、根据（93）224号劳动部复函、（97）62号劳动部复函以及（05）12号劳动和社会保障部的通知这些规定，张小青的受伤用工主体应当是原告，原告应承担赔偿责任，被告任更香和原告之间的承包协议实际上带有工资、福利等应在劳动合同中规定的劳动权利义务方面的内容，该合同应属于劳动合同，因此被告对张小青的受伤是不应当承担赔偿责任的；4、由于该证明系复印件不予质证。
被告任更香向本院提供了证据材料：1、照片一张，拟证明原告给被告所发的工作服，被告是原告厂里的职工；2、被告在原告公司的领料单、入库单、验收单9张（2015年12月份），拟证明被告在原告公司工作的方式是按时上下班，每天早上7点20分报到，中午11点半下班，下午1点半上班，5点半下班，在原告的车间工作，从仓库领取原料后加工成珍珠岩板，经原告公司检验员检验签字后合格产品入库，原告根据被告的合格产品数每块支付0.35元，一月结算一次，和被告合伙干活的有张小青和任瑞员，这三个人对0.35元是平分的，三个人都是这样上下班的，张小青不是任更香雇佣的。原告对被告任更香的证据发表以下质证意见，证据一发表意见：1、是不是被告的工作服上边没有标注，不能证明被告所说的；2、退一步讲就是被告穿着的工作服，也不能证明原、被告之间是劳动关系；对领料单事实是真实的，但是这证实双方签订的承包合同中所约定的包工不包料，原料是由原告提供的；被告所说的上班打卡以及上下班时间与原告没有关系，因为原告对被告的上班与不上班不予管理，原告是按被告的劳动成果来支付报酬的。本院对原、被告的证据认证如下：原告的证据2，焦作市中级人民法院（2016）豫08民终1190号民事判决书、沁阳市人民法院执行周转凭证复印件5张（12页），以上证据可以证明，焦作市中级人民法院判决原告沁星消防赔偿张小青医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费共计106496.69元，沁星消防已经履行了判决书的义务，本院对该事实予以采信。原告的证据3，原、被告之间签订的承包协议复印件、被告出具的证明复印件，可以证明沁星消防与任更香之间签订有承包协议，将张小青工作的车间承包给了任更香。被告的证据1、2，本院分析认证如下，以上证据不能证明原、被告形成雇佣关系，本院不予采信。
经审理查明，2014年1月1日沁星消防与被告任更香签订承包协议，内容如下：甲方：沁阳市沁星消防工程有限公司乙方：任更香甲、乙双方经过协商，甲方将珍珠岩板制作工段承包给乙方生产加工。就双方的责任和利益分配事项达成如下协议：一、质量标准：以厂部规定为准，300mm×500mm×31mm。二、承包计价方式：成品珍珠岩板包工不包料，甲方提供原材料。乙方所用人员，自己结合，甲方不予干涉。以每块0.35元计价，随着公司工人工资一起发放，逐月计算。三、安全责任：严格按照甲方安全操作规程进行制作，如果违规操作，责任自负。四、其他事项：珍珠岩板成品标准：外观完好无损，不能有裂缝。晒干的成品应堆放整齐。如出现淋雨、缺损等不计工资，重新回笼使用。如将珍珠岩板淋雨损坏严重，发现一次以成品材料费用的2倍计罚款。五、承包期限2014年1月1日至2014年12月31日。甲方：沁阳市沁星消防工程有限公司（公章）2014年1月1日乙方：任更香2014年1月1日。2014年2月，张小青到被告沁星消防从事珍珠岩块加工工作（被告沁星消防的珍珠岩板制作系沁星消防提供珍珠岩压板机、珍珠岩、胶水等材料，并在沁星消防生产车间，由任更香负责组织工人，并按工人每月的工作量从沁星消防领取经公司会计核算后的报酬，转经任更香手发放给参与制作珍珠岩板的人员）。2014年3月15日下午15时许，张小青在加工珍珠岩块时，右手被机器所伤。张小青于2014年11月7日向沁阳市人民法院提起诉讼，沁阳市人民法院于2015年5月4日作出（2014）沁民西向初字第00219号民事判决。张小青不服，向焦作市中级人民法院提起上诉。焦作市中级人民法院于2015年9月8日作出（2015）焦民劳终字第00335号民事裁定，将本案发回重审。沁阳市人民法院重新审理后，于2016年3月29日作出（2015）沁民重字第00010号民事判决，张小青、沁星消防均不服，向本院提起上诉。焦作市中级人民法院于2016年5月18日作出（2016）豫08民终1190号民事判决书，认为沁星消防与任更香对张小青的损失承担连带责任，张小青要求沁星消防承担相应的赔偿责任理由正当，判决如下：一、撤销沁阳市人民法院（2015）沁民重字第00010号民事判决；二、沁阳市沁星消防工程有限公司于本判决生效之日其十日内再赔偿张小青医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费共计106496.69元；三、驳回张小青的其他诉讼请求。（2016）豫08民终1190号民事判决书生效后，沁星消防履行了判决书确定的义务。
本院认为，沁星消防与任更香之间签订有承包协议，将张小青工作的车间承包给了任更香，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条规定，个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。沁星消防与任更香应对张小青的护承担连带赔偿责任。沁香消防已经对张小青的损失进行了赔偿。《中华人民共和国侵权责任法》第十四条规定，连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。沁星消防未对职工进行操作规程培训和安全教育培训是张小青事故发生的主要原因，应承担主要责任，比例为70%。被告任更香在在操作过程中未尽到注意义务，也是事故发生的次要原因，因此被告任更香应承担次要责任，比例为30%。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第十四条规定，判决如下：
一、被告任更香应于本判决生效之日起十日内支付原告沁阳市沁星消防工程有限公司垫付款31949元。
二、驳回原告沁阳市沁星消防工程有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2430元，原告沁阳市沁星消防工程有限公司承担1701元，被告任更香承担729元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省焦作市中级人民法院。
审 判 长 李华军
人民陪审员 刘双武
人民陪审员 靳二国
二〇一七年十二月十八日
书 记 员 张亚利