宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）银民商终字第272号
上诉人（原审原告）刘晓华，男，汉族，住宁夏回族自治区盐池县。
委托代理人何丽银，北京市中银（银川）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）宁夏紫航兰诺葡萄酒销售有限公司。住所地宁夏回族自治区银川市金凤区。
法定代表人王永燕，该公司经理。
委托代理人耿颖浩，宁夏三略律师事务所律师。
原审被告白喜良，男，汉族，住宁夏回族自治区银川市金凤区。
委托代理人耿颖浩，宁夏三略律师事务所律师。
上诉人刘晓华与被上诉人宁夏紫航兰诺葡萄酒销售有限公司（以下简称紫航公司）及原审被告白喜良合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2015）金民商初字第376号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年12月21日公开开庭进行了审理。上诉人刘晓华及其委托代理人何丽银，被上诉人紫航公司及原审被告白喜良的委托代理人耿颖浩均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2014年12月15日，原告刘晓华与被告紫航公司的授权代表白喜良签订《郎力威咖啡啤酒代理经销协议》一份，并加盖“宁夏紫航兰诺葡萄酒销售有限公司合同专用章”。合同约定由紫航公司授权刘晓华在盐池县范围内经销郎力威咖啡啤酒；刘晓华向紫航公司支付经销保证金10万元，于合同签订之日起5日内支付5万元，下剩5万元于2015年1月31日前付清（但未就保证金的退还时间、条件进行约定）；月度基本销量为100套，完成年度销量的80%，拥有第二年度续约权，否则紫航公司有权调整第二年度合作商家；紫航公司承诺距保质期低于三个月的产品（不含运输到目的地的时间），可根据实际情况给予刘晓华退货或换货；紫航公司有责任及时供货并保证产品质量。对于产品质量问题，紫航公司应及时解决，并且承担因此对刘晓华造成的经济损失和法律责任。刘晓华于2014年12月13日向紫航公司支付经销保证金5万元，并于同年12月16日提货30套，支付价款1.62万元。后因刘晓华以部分货物临近保质期而紫航公司不同意退换，且刘晓华未达到约定销量紫航公司不同意与其继续合作为由，要求与紫航公司解除合同、退还保证金、货款，但双方就此一直未能达成协议，刘晓华遂诉至法院，请求判令：1.解除双方的合同关系；2.紫航公司返还刘晓华押金5万元、退货款6000元；3.本案诉讼费由被告承担。
原审法院认为，原、被告签订的经销合同，系双方真实意思表示且不违反法律规定，属有效合同。合同签订后，刘晓华于2014年12月16日向紫航公司购货30套，此后双方再未发生经营往来。在合同履行过程中，原告刘晓华电话告知被告紫航公司法定代表人王永燕、职员白喜良其经销的部分货物临近保质期需要进行调换被拒绝，要求解除合同、退还保证金和货款。但双方一直未能协商解决纠纷，并为此涉诉。在本院调解无效的情况下，综合双方的履约情况，原审法院认为合同已无法继续履行，对于刘晓华要求的解除合同的诉请，予以支持。对于刘晓华要求返还的5万元保证金，原审法院认为该保证金在性质上属于履约保证金，应适用定金罚则，在刘晓华违约的情形下，对此紫航公司可以不予退还。对于刘晓华主张的要求紫航公司返还货款6000元的诉请，因其未举证证明临近保质期的货品数量及紫航公司拒不进行退换的证据，对此不予支持。被告白喜良系紫航公司的职员，其作授权代表与刘晓华签订合同的行为，应属履行职务的行为，该行为所产生的权利义务应由紫航公司承担。故刘晓华对白喜良的诉请，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条之规定，判决：一、解除原告刘晓华与被告紫航公司签订的《郎力威咖啡啤酒代理经销协议》；二、驳回原告刘晓华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1200元，减半收取600元，由刘晓华负担。
一审宣判后，刘晓华不服，上诉称，1.一审法院认定事实错误，适用法律错误，从而导致裁判错误。一审法院就保证金认定为定金的事实不清。2.对临届保质期的啤酒上诉人请求退换，被上诉人拒不退换，存在违约。上诉请求：1.请求依法撤销宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2015）金民商初字第376号民事判决书，依法改判或将本案发回重审；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。
紫航公司答辩称，一、上诉人存在两处违约行为，1.合同约定是上诉人应向被上诉人缴纳10万元保证金，但上诉人仅缴纳5万元；2.合同约定上诉人应按月根据计划销售任务提取相应数量的货物，并完成年度任务。但目前为止，上诉人仅提取一次货物。二、由于上诉人的两次违约行为，上诉人不存在单方解除合同的事由。根据担保法解释117条规定，如果上诉人要求解除合同，被上诉人不予退还定金。
原审被告白喜良辩称，本案与白喜良无关。
二审审理中，当事人均未向本院提供新证据。对原审法院查明的事实，当事人均无异议。
二审查明的事实与一审判决认定的事实一致，对一审认定的事实，予以确认。
本院认为，刘晓华与紫航公司签订的《郎力威咖啡啤酒代理经销协议》，系双方真实意思表示且不违反法律规定，属有效合同，本院予以确认。双方应依约履行各自义务。合同签订后，刘晓华于2014年12月13日向紫航公司支付5万元，从涉案《郎力威咖啡啤酒代理经销协议》及紫航公司向刘晓华出具的收据足以充分证明刘晓华向紫航公司交纳的5万元系保证金性质，而非一审法院所推定的定金性质，且紫航公司亦未提供其他证据来否认该保证金的性质。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百一十八条的规定，“当事人交付留置金、担保金、保证金、订约金、押金或者订金等，但没有约定定金性质的，当事人主张定金权利的，人民法院不予支持”，故一审法院认定涉案5万元保证金系定金性质并适用定金罚则，属认定不当，应予纠正。
合同履行后，刘晓华未按约完成销售任务，紫航公司就临届保质期啤酒未予及时退货，双方均有违约行为。现刘晓华提出解除合同，紫航公司亦无异议，应予解除。合同解除后，刘晓华交纳的保证金5万元，紫航公司应予退还。对于刘晓华主张的要求紫航公司返还货款6000元的诉请，因其未能提供充分的证据证明临届保质期的啤酒的数量，对此本院不予支持。白喜良作为紫航公司的职员，其作为授权代表与刘晓华签订合同的行为，应属履行职务的行为，该行为所产生的法律后果应由紫航公司承担。故刘晓华的上诉请求和理由成立，本院予以支持。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百一十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2015）金民商初字第376号民事判决第一项、第二项，即“一、解除原告刘晓华与被告宁夏紫航兰诺葡萄酒销售有限公司签订的《郎力威咖啡啤酒代理经销协议》；二、驳回原告刘晓华的其他诉讼请求”。
二、宁夏紫航兰诺葡萄酒销售有限公司于本判决生效后三日内返还刘晓华保证金5万元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费600元，二审案件受理费1200元，共计1800元，由宁夏紫航兰诺葡萄酒销售有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨宝有
审 判 员 倪新秀
代理审判员 李山山
二〇一五年十二月二十二日
书 记 员 马仲礼
附：本案适用的法律条文
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百一十八条
当事人交付留置金、担保金、保证金、订约金、押金或者订金等，但没有约定定金性质的，当事人主张定金权利的，人民法院不予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
……
第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。