广西壮族自治区玉林市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）桂09刑终374号
原公诉机关广西壮族自治区博白县人民检察院。
上诉人（原审被告人）庞登福，男，1952年5月6日出生于广西壮族自治区博白县，汉族，文盲，农民，住广西壮族自治区博白县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2015年11月26日被刑事拘留，同年12月19日被逮捕。现羁押于博白县看守所。
广西壮族自治区博白县人民法院审理广西壮族自治区博白县人民检察院指控原审被告人庞登福犯聚众斗殴罪一案，于二○一六年六月二十日作出（2016）桂0923刑初218号刑事判决。原审被告人庞登福不服，提出上诉。本院于2016年7月21日立案受理后，依法组成合议庭。于2016年7月27日将案卷移送广西壮族自治区玉林市人民检察院查阅，玉林市人民检察院于同年8月25日查阅完毕。本院于2016年8月25日公开开庭进行了审理。广西壮族自治区玉林市人民检察院指派检察员刘剑出庭履行职务，上诉人庞登福到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2014年8月31日11时许，博白县浪平乡新旺村新田坡队的莫某5（已判刑）因其母亲去世与本屯莫姓村民到本村塘肚岭挖坟坑。本村南马十七队庞登雄（另案处理）知道后，以葬坟土地权属系庞姓所有为由进行阻挠，莫某5与庞登雄发生争执，庞登雄遂打电话纠集庞姓村民赶来帮忙，莫某5亦打电话给莫某8（已判刑）将庞姓村民阻止挖坟之事告知莫某8并叫其带人来帮忙，莫某8遂纠集莫某1莫某9、莫某12、莫某10（均已判刑）等20多莫姓村民持刀、枪等器械到塘肚岭欲与庞姓村民斗殴。被告人庞登福和庞某1（已判刑）等庞姓村民亦持铁铲、刀、枪前往塘肚岭欲与对方斗殴。经村委会干部劝解，双方离开现场。但莫姓村民在返回途中仍与被告人庞登福及庞某1、庞登雄、庞登萍等庞姓村民发生斗殴，双方均持有刀、枪、铁水管等器械，造成多人不同程度受伤，其中庞登萍被打伤头部，经送医院抢救无效于当日死亡。经鉴定，庞登萍是被人用钝器致伤头部造成颅脑损伤而死亡；庞登雄、莫某9、莫某6、莫某4、莫某3、莫某2的身体损伤为轻伤二级；庞登福、莫某10的身体损伤为轻微伤。
上述事实，有原公诉机关提交的并经原审庭审质证、认证的下列证据予以证明：
（一）书证、物证
1、受案登记表、立案决定书，证明2014年8月31日12时许，冯某向博白县公安局刑事侦查大队报案称，因葬坟发生纠纷，庞登萍被打伤致死。同日博白县公安局立案侦查。
2、收缴笔录、扣押物品文件清单、收条，证明庞某3在案发现场抢到1支猎枪及枪弹2发交给公安机关。
3、移动电话通话清单，证明斗殴前莫某5的手机与莫某8的手机有过通话记录。
4、刑事附带民事判决书，证明莫某5、莫某8犯故意伤害罪，莫某1莫某9、莫某12、莫某10犯聚众斗殴罪，一审分别被判处有期徒刑。
5、抓获经过，证明2015年11月26日公安机关在庞登福家里抓获庞登福。
6、户籍证明，庞登福出生于1952年5月6日。
（二）证人证言
1、证人莫某1的证言，证明2014年8月31日11时许，其莫姓部分村民到本村塘肚岭挖坟坑遭到南马队庞姓村民阻挠，其和在家的莫姓村民接到电话通知后，有20多人持刀、铁棍等赶去，经村干部到现场劝解后，其莫姓村民在返回的路上与庞姓村民斗殴，双方持刀、铁棍和枪攻击，莫某4、莫某6等人受伤，庞姓的村民也有被打伤。
2、证人莫某2的证言，证明其莫姓村民到一山上挖坟坑遭到庞姓村民阻挠，在家里的莫姓村民得知后，有20多人持刀、铁管、火药枪等赶到现场，经村干部到现场劝解后，其莫姓村民在返回的路上被庞姓人开枪袭击，双方对打，其持铁管与对方打，其被打伤双手。
3、证人莫某3的证言，证明2014年8月31日，因莫姓村民要在本村塘肚岭葬坟，被庞姓村民阻止，双方发生争执。被村委干部劝散后，莫姓村民在回来的路上与庞姓村民斗殴，对方开枪射击打伤了人，莫姓村民持铁铲、木棍等与庞姓村民对打，双方都有人受伤。
4、证人莫某4的证言，证明被告人莫某5带人到塘肚岭挖坟坑被庞姓村民阻止后，莫某5打电话通知村上的人后，莫姓有20多人持木棍、铁水管和一支猎枪去。经村委干部劝散后，莫姓村民在回来的路上被庞姓村民开枪袭击，莫姓村民被打后冲去与庞姓人对打，其与莫某6、莫某14等人受伤。
5、证人莫某6、莫某7的证言，证明因庞姓人阻止莫姓人葬坟，在家的莫姓村民知道后，有十多个人赶去。后来在村干部劝散后，莫姓村民在回来的路上与庞姓村民发生斗殴，双方都有人受伤。
6、证人庞某2的证言，证明2014年8月31日中午，其庞姓兄弟与本村的莫姓村民在塘肚岭附近斗殴，其父亲庞登雄被打伤头部，其叔父庞登萍被打伤后死亡。
7、证人庞某1的证言，证明2014年8月31日中午，其接到庞某2电话：莫姓村民与其庞姓村民在争山岭，叫其马上赶到山上去。其即持铁棍坐摩托车赶到暗子电路口处与其村上的人汇合，见其村上有4个人各持有一支枪，莫姓村民约20多人从路上出来，拿有铁水管、刀等器械，后面跟着庞登福和庞登雄、庞某3、庞登萍等人。双方靠近后发生争吵，随即打起来，双方开枪射击，庞登雄、庞登萍被打倒在地上，庞姓村民将庞登雄、庞登萍送去医院，庞登萍在医院抢救无效，当天死亡。
8、证人冯某、张某的证言，证明南马队庞姓村民不准新田坡队莫姓村民在塘肚岭葬坟，其2人到现场劝解后，莫姓村民在回来的路上与庞姓村民发生斗殴，双方都有人受伤，庞姓村民有十多人，其中庞登福、庞登雄、庞某3、庞登萍等人已被打伤，在现场的庞某1持有一支猎枪。莫姓有几十人，其中有莫某3、莫某5、莫某13平、莫某10等人。
9、证人庞某3的证言，证明案发当日其接到电话后赶到现场，之后其与庞登雄、庞登萍一起回来，在回到暗子电口路段两姓村民打起来，庞登雄、庞登福和庞登萍被打伤，其在现场拾到一支枪交给民警。
10、证人莫某5、莫某8、莫某9、莫某10、莫某1莫某12的证言，证明莫某5的母亲去世，2014年8月31日莫某5等人到本村塘肚岭挖坟坑，遭到庞登雄等庞姓村民的阻止，双方发生争吵。庞登雄打电话召集人来帮忙，莫某5也打电话叫莫某8召集人来帮忙，如果遇到庞姓人阻挡的话，就打。不久，其莫姓有20多人持铁铲、铁水管、刀、枪来到，村干部赶来劝解后，双方开始回去，其莫姓一方在回来的前方路上遇到庞姓有二三十人持铁棍、刀、枪，双方互殴，莫某4先被枪弹击中，庞登雄及另一庞姓村民被打倒在地上，其莫姓也有几个人受伤。
（三）被告人的供述及辩解
被告人庞登福在侦查阶段供述，案发当日庞登雄打电话告知其莫姓村民要打架，叫其赶去帮忙。其持铁铲赶去，在岭脚下遇到庞登雄等庞姓村民，因其庞姓村民不准莫姓村民在塘肚岭葬坟，发生争执，双方持刀、猎枪、棍互殴，其持铁铲与对方对打时被莫某6持鸭利打伤，庞登萍、庞登雄被打倒在地上。但在法庭上辩解其没有参与斗殴。
（四）鉴定意见
1、法医学尸体检验鉴定书、尸检照片，证明庞登萍是被钝器致伤头部造成颅脑损伤而死亡。
2、生物物证遗传关系鉴定书，证明从死者庞登萍及庞登萍儿子庞某4、女儿庞某5各提取血样检验，从庞某4和庞某5的血样中分别有一半基因型可以在庞登萍血样相对应基因座中找到来源。
3、法医学活体检验鉴定书、伤情照片，证明庞登雄、莫某9、莫某4、莫某3、莫某2、莫某6的伤情为轻伤二级；莫某10、庞登福的伤情为轻微伤。
4、玉林市公安局物证鉴定所鉴定书、枪支照片，证明派出所民警在案发现场提取的疑似猎枪是《中华人民共和国枪支管理法》中规定的枪支。
（五）现场勘查笔录、现场图和现场照片
证明案发现场位于博白县浪平乡新旺村塘肚路段，现场中心为一条东西走向的水泥路，在路面上有一辆摩托车和一辆自行车侧倒，有4只猎枪弹杯，有血迹二处，棍棒2根，刀柄1只，刀套1只，路沿外有一断裂疑似枪管。
原判认为，被告人庞登福伙同他人持械积极参与斗殴，致一人死亡，六人轻伤，二人轻微伤，其行为已构成聚众斗殴罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（二）项和第（四）项之规定，作出判决：被告人庞登福犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑六年。
上诉人庞登福上诉称：1.其是出于家族利益而到现场，并没有斗殴的故意，其并没有用铁铲打到其他人；2.莫姓的人对本案的发生和扩大有过错。综上，原判量刑过重，请求二审法院依法改判，对其从轻处罚。
广西壮族自治区玉林市人民检察院的出庭意见是：原判认定庞登福犯聚众斗殴罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当。建议驳回上诉，维持原判。
经本院二审审理查明的事实与原判认定的事实相同。原判认定事实的证据来源合法，内容客观、真实，证据间能相互印证，并经原审法院庭审质证、认证属实，本院予以确认。在二审期间，上诉人庞登福没有向本院提交有新的证据。
针对上诉人庞登福所提上诉理由，根据本案的事实、证据及相关法律规定，本院综合评判如下：
1.庞登福上诉提出，其没有斗殴的故意，并没有用铁铲打到人的意见，经查，证人庞某1、庞某3、冯某、张某的证言证实庞登福参与本案聚众斗殴，并被打伤的事实；庞登福在侦查阶段亦对其在得知庞姓村民与莫姓村民发生纠纷后，其积极准备斗殴工具并赶到斗殴现场，在双方斗殴时积极加入，并用铁铲与莫姓村民对打的事实供认不讳。上述证据来源合法，相互印证，证实庞登福直接参与了聚众斗殴的事实。故上诉人的上述意见与查明的事实不符，本院不予采纳。
2.庞登福上诉提出，莫姓的人对本案的发生和扩大有过错的意见，经查，本案中，莫姓村民及庞姓村民均对葬坟的土地权属主张权利，并因此引发矛盾纠纷，但双方已在村干部的劝解下离开，双方本应本着互敬互让的精神，平等协商或向有关部门反映解决葬坟的土地权属纠纷，但双方却不能妥善处理这一矛盾纠纷，在返回的路上再次发生争吵，继而引发持械聚众斗殴，双方均有聚众斗殴的故意，对矛盾的激化均负有责任，不能单独认定莫姓村民在本案有重大的过错。故上诉人的上述意见没有事实和法律依据，本院不予采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）庞登福伙同他人持械积极参与斗殴，致一人死亡，六人轻伤，二人轻微伤，其行为已构成聚众斗殴罪。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，适用法律正确，依法应予维持。上诉人庞登福的上诉理由不成立，应予驳回。广西壮族自治区玉林市人民检察院出庭意见正确，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 余 华
代理审判员 黄统君
代理审判员 钟广夏
二〇一六年九月十四日
书 记 员 宁玉莲