广东省肇庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）粤12民终1160号
上诉人（原审原告）：黄亚先，女，1973年3月15日出生，汉族，身份证住址广东省。
委托诉讼代理人：朱秀媚，广东安达信律师事务所律师。
委托诉讼代理人：李丽珊，广东安达信律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：肇庆市通用气液元件有限公司，住所地广东省肇庆市黄岗镇沙湖管理区沙湖村。
法定代表人：王肇智，该公司总经理。
委托诉讼代理人:王琳，该公司员工。
委托诉讼代理人:欧琅，广东祥麟律师事务所律师。
上诉人黄亚先因与被上诉人肇庆市通用气液元件有限公司（以下简称通用公司）劳动争议纠纷一案，不服广东省肇庆市端州区人民法院（2017）粤1202民初3867号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月2日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人黄亚先的委托诉讼代理朱秀媚、被上诉人通用公司的委托诉讼代理人王琳、欧琅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
黄亚先上诉请求：1.撤销一审判决第四项，改判通用公司向黄亚先支付经济补偿金39739.57元；2.本案一、二审的诉讼费由通用公司负担。事实与理由：1.一审法院依照《广东省劳动争议仲裁委员会和广东省高级人民法院共同颁布的关于适用〈劳动争议调解仲裁法〉〈劳动合同法〉若干问题的指导意见》（下称“指导意见”）第24条第2款的规定“劳动者以用人单位未足额缴纳或欠缴社会保险费为由解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金的，不予支持”审理经济补偿金是适用法律错误。首先，黄亚先认为指导意见关于“欠缴社会保险费”可包含两个含义“未缴纳”与“未及时缴纳，后主动补缴”，但从立法用意上理解的欠缴社会保险费应该狭义理解为“未及时缴纳，后主动补缴”。另黄亚先认为《劳动合同法》第38条第3款的规定“未依法为劳动者缴纳社会保险费”中的“未依法”应包括“未缴纳”“未足额缴纳”以及“未及时缴纳”。而通用公司自2016年10月至2017年8月期间“未缴纳”社会保险是毫无争议的事实，不是未足额缴纳或者是未及时缴纳，后期主动补缴的情形，而是自始到黄亚先主张向有关部门主张权利期间都无缴纳。显然，通用公司在上述期间是无缴纳，并非“未足额缴纳或欠缴纳社会保险”的情形。再者，一审法院认定事实错误，通用公司的补缴行为并非其主动缴纳，而是在黄亚先向仲裁部门提出仲裁申请之后才被动补缴的，因此不符合指导意见第24条规定的情形。2.一审法院的评判避重就轻，有违法律公平正义。截止至黄亚先向仲裁部门提起仲裁申请时，争议双方对拖欠黄亚先自2016年1月至2017年7月期间的劳动报酬、报酬数额均不存在异议，通用公司在收到仲裁部门的传票之后再行支付拖欠的劳动报酬的行为也恰恰证实了通用公司的拖薪行为事实存在。显然，通用公司的违法拖欠行为事实清楚、证据确凿。而黄亚先也是因通用公司拖欠其7个月之久的劳动报酬而被迫提出解除劳动合同并向仲裁部门申请仲裁依法维护合法权益。一审法院以通用公司在黄亚先向仲裁部门申诉后部分履行了部分付款或是在裁决期间履行支付拖欠的工资为由认为黄亚先就此主张经济补偿金的理由不充分，相当于认为用人单位的拖薪行为即便在劳动者以用人单位拖欠薪资被迫解除劳动合同并向有关部门主张经济金后才得到补正，也能逃避拖薪违法行为的法律责任。黄亚先认为，通用公司未依法缴纳社会保险、长期拖欠劳动报酬的行为事实存在，根据《劳动合同法》第38条、第46条的规定以及指导意见第25条第2款的规定，通用公司依法应当向黄亚先支付经济补偿金。黄亚先在通用公司工作年限为14年3个月，黄亚先离职前的12个月的平均工资2740.66元。根据《劳动合同法》第47规定，通用公司应当向黄亚先支付经济补偿金39739.57元。
被上诉人通用公司辩称，黄亚先提出的上诉请求事实理由不成立，请求二审法院驳回黄亚先的上诉请求，维持一审判决。
黄亚先向一审法院起诉请求：1.判决通用公司向黄亚先支付经济补偿金39739.57元(2740.66元/月×14.5个月)；2.判决通用公司向黄亚先支付2016年与2017年的带薪年休假工资5793.07元（2634.96÷21.75×10天×300%+2608.36÷21.75×6×300%）；3.判决通用公司向黄亚先支付生育医疗费用11160.2元、生育津贴18269.06元（2634.96÷30×208天）；4.本案的全部诉讼费用均由通用公司承担。
一审法院认定事实：黄亚先2003年5月12日入职通用公司处，职务是质检员，双方有签订劳动合同。2017年5月15日，双方签订了期限自2017年5月12日至2017年11月12日的劳动合同。在2017年8月10日，黄亚先以通用公司拖欠工资且在2016年10月后未为黄亚先缴纳社会保险为理由向通用公司书面提出辞职。
庭审中，黄亚先、通用公司双方一致确认黄亚先离职前的12个月平均工资为2740.66元，2016年平均月工资为2634.96元，2017年月平均工资为2608.36元。黄亚先在2016年和2017年没有享受带薪年休假。黄亚先称通用公司自2016年起已陆续拖欠工资，确认通用公司于2017年8月10日和同年10月19日已足额支付了2017年1至7月份工资，亦确认其于2017年没有向通用公司申请年休假。通用公司认可黄亚先的说法，称其迟延支付工资是因经营困难，并称黄亚先从未就此向其提出异议。
另查明：通用公司自2004年7月开始为黄亚先缴纳社会保险到2016年9月。在2017年8月10日，通用公司为黄亚先补缴了2016年10月至2017年8月的社会保险。
又查明：黄亚先在2016年8月31日在肇庆市第二人民医院剖宫生育一女孩，属于计划内生育，共支出产前检查费3058.4元、生育住院费用7659元。经向肇庆市端州区社会保险基金管理局查询，如黄亚先有按时足额缴纳社会保险，则由社保基金报销的产前检查费500元、医疗费6405.57元；但因通用公司没有按时足额为黄亚先缴费，黄亚先不符合享受生育保险报销条件。黄亚先共休产假三个月，在休假期间通用公司没有支付工资。黄亚先在庭审中确认通用公司应支付其的医疗费以社保部门核准的金额为准。
再查明，因支付工资、经济补偿金、生育医疗费等，黄亚先向肇庆市端州区劳动人事争议仲裁委员会申诉，请求裁决：1.通用公司向黄亚先支付2017年1月工资2049.07元、2月工资2170.06元、3月工资2508.74元、4月工资3230.2元、5月工资2616.12元、6月工资2784.34元、7月工资2900元。2.通用公司向黄亚先支付解除劳动合同的经济补偿金39739.57元；3.通用公司向黄亚先支付2016年与2017年带薪年休假工资5793.07元；4.通用公司向黄亚先支付生育医疗费用11160.2元；5.通用公司向黄亚先支付生育津贴18269.06元。肇庆市端州区劳动人事争议仲裁委员会于2017年11月27日作出肇端劳人仲案字〔2017〕第128号仲裁裁决书（以下简称128号裁决书），裁决：“一、通用公司自本裁决生效之日起十日内一次性向黄亚先支付2016年和2017年应休未休的年休假工资共5793.06元。二、通用公司自本裁决生效之日起10日内一次性向黄亚先支付产假和生育奖励假工资共17575.18元。三、通用公司自本裁决生效之日起十日内一次性向黄亚先支付生育医疗费用6405.57元。四、驳回黄亚先其他仲裁请求。五、驳回通用公司反申请仲裁请求。”黄亚先对该仲裁裁决不服，在法定期限内向一审法院提起诉讼。
一审法院认为，本案是劳动争议纠纷。黄亚先曾系通用公司的员工，双方的合法劳动权益都应受到法律保护。根据双方的陈述和举证，一审法院对双方争议的问题进行如下评判：
一、关于黄亚先要求通用公司支付经济补偿金的问题。黄亚先以通用公司拖欠工资以及在2016年10月后未为其缴纳社会保险为由，向通用公司书面提出辞职。首先，《劳动合同法》实施后，用人单位未按当地规定的险种为其建立社会保险关系，劳动者请求解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金的，应予支持，但经济补偿金支付年限应从2008年1月1日起开始计算；劳动者以用人单位未足额缴纳或欠缴社会保险费为由请求解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金的，不予支持。通用公司有为黄亚先登记申报社会保险，并一直缴纳社保费用至2016年10月，2016年10月至2017年8月期间的社保费用属于通用公司欠缴，但通用公司于2017年8月补缴完毕。因此，黄亚先以通用公司欠缴社保费为理由提出解除劳动合同而要求通用公司支付经济补偿金，于法不合。其次，通用公司虽迟延向黄亚先支付工资，但在黄亚先向仲裁部门申诉提出后已立即履行了部分付款义务，并在仲裁期间已支付完毕。综合其实际情况，黄亚先以通用公司拖欠工资为由要求通用公司支付经济补偿金的请求，理由不充分。综上理由，黄亚先该项请求依据不足，一审法院不予支持。
二、关于黄亚先要求通用公司支付2016年与2017年的带薪年休假工资的问题。根据《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、十一条、十二条规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算，月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假报酬前十二个月剔除加班工资后的月平均工资，对应休未休的年休假按照日工资收入的300％向劳动者支付。黄亚先在2016年应享受10天带薪年休假，其2016年平均月工资为2634.96元，因此通用公司应向黄亚先支付2016年的带薪年休假工资3634.5元（计算公式：2634.96元÷21.75天×10天×300％）。按照黄亚先在2017年度已工作的时间折算，黄亚先在2017年度应享受年休假6天（7.3个月÷12个月）。本案黄亚先是自行申请辞职，致使通用公司未能就黄亚先2017年的年休假作出安排，黄亚先亦没有证据证实其向通用公司申请年休假未获批准的事实，其完全能预见到自己可享受仍未享受2017年度的带薪年休假而选择辞职，其未能享受2017年年休假的责任在于其自己，因此，一审法院对于黄亚先主张2017年未休年休假工资的请求不予支持。由于通用公司对128号裁决书没有在法定期限内提起诉讼，视为其认可128号裁决书裁决其支付黄亚先2017年度经折算后的年休假工资2158.56元（2608.36元÷21.75天×6天×300％），这是其自主处分其权利，一审法院予以尊重。综上，一审法院认定通用公司应支付黄亚先未休年休假工资5793.06元（2016年的带薪年休假工资3634.5元+2017年的经折算后的年休假工资2158.56元）。
三、关于黄亚先要求通用公司支付生育医疗费用及生育津贴的问题。如黄亚先有为通用公司缴纳生育保险，生育津贴由社保机构发放，生育津贴的数额、申领方式以及是否发放生育津贴，由参保的社保机构核定和发放。生育津贴属于生育待遇的一部分，如直接发放到劳动者手上，则不足本人工资的部分由用人单位补足差额，如在黄亚先足额领取单位支付的产假工资后，就不应再重复享受生育津贴。双方在庭审中确认通用公司没有向黄亚先支付产假期间的工资，而支付产假工资属于用人单位的法定义务，通用公司也无法证实黄亚先已向社保机构领取生育津贴，因此通用公司应向黄亚先支付产假期间的工资。黄亚先于2016年8月31日剖宫生育一女孩，该生育符合计划生育规定，根据《广东省职工生育保险规定》第十六条及《广东省人口与计划生育条例》第三十条的规定，黄亚先可享受98天产假和30天难产假，以及80天的生育奖励假，即通用公司应向黄亚先支付产假以及奖励假期间的工资18269.06元（计算公式：2634.96元/月÷30天×208天）。如上述查明，通用公司未按规定按时足额为黄亚先缴纳社会保险，导致黄亚先不能享受生育医疗待遇，根据《广东省职工生育保险规定》第三十九条规定，经社保机构对黄亚先产前检查费和住院费用清单的核定结算，通用公司应向黄亚先支付生育医疗费用6905.57元（500元+6405.57元）。综上，通用公司应向黄亚先支付产假和生育奖励假工资18269.06元及生育医疗费用6405.57元。
综上所述，黄亚先的诉讼请求，合理部分，一审法院予以支持，不合理部分，一审法院予以驳回。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第四十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决：一、通用公司应在该判决生效之日起十日内向黄亚先支付2016年和2017年应休未休的年休假工资共5793.06元；二、通用公司应在该判决生效之日起十日内向黄亚先支付产假和生育奖励假工资共18269.06元；三、通用公司应在该判决生效之日起十日内向黄亚先支付生育医疗费用6905.57元。四、驳回黄亚先的其他诉讼请求。
本院二审期间，双方当事人均无提交证据。
一审判决查明的事实基本属实，本院予以确认。
本院认为，本案是劳动争议纠纷。结合黄亚先的上诉意见和通用公司的答辩意见，本案二审的争议焦点为：通用公司应否向黄亚先支付经济补偿金39739.57元的问题。本案中，黄亚先于2003年5月12日入职通用公司处，职务是质检员，双方有签订劳动合同。2017年5月15日，双方签订了期限自2017年5月12日至2017年11月12日的劳动合同。在2017年8月10日，黄亚先以通用公司拖欠工资且在2016年10月后未为黄亚先缴纳社会保险为理由向通用公司书面提出辞职。经查，虽通用公司存在迟延向黄亚先支付工资的情形，但通用公司在仲裁期间已向黄亚先支付完毕。故黄亚先以通用公司拖欠工资为由提出解除劳动合同要求通用公司支付经济补偿金的理据不足，本院不予支持。另外，自2004年7月开始，通用公司为黄亚先登记申报社会保险，并一直为其缴纳社会保险费至2016年9月。虽通用公司存在欠缴2016年10月至2017年8月社会保险费用的情形，但通用公司已于2017年8月补缴了该段期间的社会保险费用。因此，一审法院认定2016年10月至2017年8月期间的社保费用属于通用公司欠缴，黄亚先以通用公司欠缴社保费为理由提出解除劳动合同而要求通用公司支付经济补偿金于法不合，判决驳回黄亚先的该项诉讼请求并无不妥，本院予以维持。
综上所述，黄亚先的上诉请求理据不足，本院依法予以驳回；一审判决认定事实清楚，实体处理正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人黄亚先负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 蔡红茂
审 判 员 李小冬
审 判 员 梁达明
二〇一八年七月十七日
法官助理 江雪莲
书 记 员 何桂好