江苏省海安县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏0621民初5785号
原告：顾宝山，男，1956年2月15日出生，汉族，住东台市。
委托诉讼代理人：刘桂山，江苏震阳律师事务所律师。
委托诉讼代理人：丛美秀，江苏震阳律师事务所律师。
被告：程进，男，1977年7月11日出生，汉族，住海安县。
被告：中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司，住所地南通市崇川区洪江路8号金瑞大酒店1-4楼。
负责人：马勇，总经理。
委托诉讼代理人：冒宇，江苏敏政律师事务所律师。
委托诉讼代理人：黄磊，江苏敏政律师事务所律师。
原告顾宝山与被告程进、中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年8月30日立案后，依法适用简易程序，于2017年9月12日组织双方当事人对原告用于司法鉴定的材料进行质证。原告顾宝山的委托诉讼代理人丛美秀，被告程进，被告保险公司的委托诉讼代理人王华（被告保险公司职员）到庭参加诉讼。后因双方当事人争议较大，转为普通程序，于2017年12月28日公开开庭进行了审理。原告顾宝山的委托诉讼代理人刘桂山、丛美秀，被告保险公司的委托诉讼代理人冒宇到庭参加诉讼（被告保险公司解除与王华的委托代理关系），被告程进经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。后本院于2018年4月20日公开开庭进行了审理。原告顾宝山的委托诉讼代理人刘桂山、丛美秀，被告程进，被告保险公司的委托诉讼代理人黄磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
顾宝山向本院提出诉讼请求：请求判令被告赔偿原告因交通事故造成的各项损失合计398647元；本案诉讼费用由被告承担。其中医疗费134746.65元、住院伙食补助费1062元[（2天+42天+15天）×18元/天]、营养费1000元(100天×10元/天)、误工费20889元（211天×99元/天）、护理费26252元[3680元+（40天×2人-23天）×99元/天+（211天-40天）×99元/天]、残疾赔偿金262081.44元（19158元/年×19年×72%）、精神损害抚慰金20000元、交通费2275元、被扶养人生活费112406.40元（15612元/年×20年×72%÷2人）、鉴定费3700元，合计584412.49元，超出交强险限额范围的损失按照被告程进承担60%的责任比例。事实和理由：2017年3月16日13时30分左右，被告程进驾驶苏Ｆ×××××号小型轿车沿X203新街段（东台市）由南向北行驶至知青点向南150米处时，所驾车辆与由南向北左转驾驶电动三轮车的原告顾宝山发生碰撞，致原告顾宝山跌倒受伤。事故发生后，原告顾宝山先后被送至东台市唐洋中心卫生院和海安县人民医院住院治疗。东台市公安局交通警察大队（以下简称交警大队）认定双方承担本起事故的同等责任。另，被告程进所驾驶车辆在被告保险公司投设交强险和商业三者险，事故发生在保险期限内。
程进辩称，对事故的事实以及责任认定没有异议。其所驾驶的车辆在被告保险公司投设交强险和商业三者险（限额100万元，含不计免赔）。其不同意被告保险公司扣除非医保用药的要求。
保险公司辩称，对于本起事故的事实无异议，但对于事故责任认定有异议。首先，原告所驾驶的电动三轮车应认定为机动车辆，且该电动三轮车明显不符合法律规定的非机动车安全技术标准。其次，本起事故系因原告未能主动下车推行所致。原告在本起事故发生过程中属于主动型行为，应当对本起事故承担主要责任以上的责任。被告程进所驾驶车辆在保险公司投设交强险和商业三者险（限额100万元，含不计免赔），本起事故发生在保险期限内。对于原告主张的损失，保险公司在交强险限额范围内依法予以赔偿，超出交强险部分的损失按照双方的责任比例予以赔偿。事故发生后，保险公司已经垫付医药费10000元，要求在最终赔偿总额中予以扣减。对医疗费要求扣除20%的非医保用药。对误工费不予认可，因为原告受伤时已超过退休年龄，且就误工费损失未能充分举证。对护理费，其中护理费发票不予认可，应当按照一般的护工收入标准进行计算。对两份司法鉴定意见书均不予认可，原告因颅脑损伤构成四级伤残的鉴定结论不合理，误工期限以160天为宜，护理期限以一人护理160天为宜，营养期限以70天为宜。对鉴定费发票没有异议，但不属于保险公司的赔偿范围。对被扶养人生活费不予认可。原告应就其妻子的日常生活能力和工作能力进行举证。对交通费酌情认可400元。
本院经审理认定事实如下：2017年3月16日13时30分左右，程进驾驶苏Ｆ×××××号小型轿车沿X203新街段（东台市）由南向北行驶至知青点向南150米处时，与顾宝山驾驶的由南向北左转横穿道路的“宇峰”牌三轮电动自行车相碰擦，发生交通事故，致两车车损，程进与顾宝山受伤，路边灯柱损坏。2017年4月19日，交警大队就本起事故作出东公交认字[2017]第0325号道路交通事故认定书，认定程进驾驶机动车上路未能遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶，是造成本起事故的原因之一。顾宝山驾驶不符合非机动车安全技术标准的非机动车上道路行驶，横过机动车道时未能下车推行，在确认安全后通过，是造成本起事故的另一原因。程进的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条规定；顾宝山的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第十八条第三款、《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第七十条规定，程进、顾宝山各承担本起事故的同等责任。
事故发生后，原告顾宝山即被送往东台市唐洋中心卫生院入院治疗，入院诊断为脑震荡伤，头部外伤，多处软组织挫伤。结合病情及家属意见，转上级医院进一步治疗。出院诊断为脑震荡伤，头皮血肿，左侧多根肋骨骨折，颅内出血。该段期间，顾宝山支付门诊医疗费1046元、住院医疗费1719.32元，合计2765.32元。
当日，原告顾宝山转入海安县人民医院住院治疗，入院诊断为弥漫性轴索损伤，脑室出血，蛛网膜下腔出血。2017年4月27日，顾宝山好转出院，出院诊断为弥漫性轴索损伤，脑室出血，蛛网膜下腔出血，左侧多发肋骨骨折，双方胸腔积液，T11-12压缩性骨折。出院医嘱：1.注意休息，合理营养。2.一个月后门诊复诊。3.如有不适，及时就诊。该段期间，顾宝山支付门诊医疗费10元、住院医疗费119137.27元，合计119147.27元，其中被告保险公司在交强险医疗限额范围内垫付医疗费10000元。另，2017年4月26日，顾宝山支付南通惠民后勤保障服务有限公司海安分公司护工费3680元（160元/天×23天）。
2017年5月22日，顾宝山因外伤后头痛头昏两月余再次至海安县人民医院复诊，并于次日入院治疗。入院诊断为脑外伤恢复期，左侧基底节区、双侧脑室旁少许腔隙性缺血灶，双方乳突炎。2017年6月7日，顾宝山好转出院，出院诊断与入院诊断相同。出院医嘱：1.注意休息，合理营养。2.一个月后门诊复诊。3.如有不适，及时就诊。该段期间，顾宝山支付门诊医疗费679元、住院医疗费11226.06元，合计11905.06元。
2017年7月4日，顾宝山至海安县人民医院复诊，支付门诊医疗费541元。
2017年10月13日，南通市精神卫生中心司法鉴定所根据本院的委托，对顾宝山智能与精神状态进行法医学鉴定，并于当日出具通精司疾鉴[2017]鉴字第1117号精神疾病鉴定意见书。鉴定意见为顾宝山罹患脑外伤后智能损害（中-重度）（日常生活能力严重受限、间或需要帮助）。顾宝山支付鉴定费1600元。
同日，南通三院司法鉴定所根据本院的委托，对顾宝山的伤残程度、误工期限、护理期限及人数、营养期限进行法医学鉴定，并于2017年11月9日出具通三司法鉴定所[2017]临鉴字第3253号司法鉴定意见书，鉴定意见：1.顾宝山交通事故致颅脑损伤，双侧胸腔积液，左侧多发肋骨骨折；其脑外伤后中-
重度智能损害（日常生活能力严重受限、间或需要帮助）评定为四级伤残，肋骨骨折评定为九级伤残。2.顾宝山误工期限截止至鉴定前一日；护理期限为2人护理40日，1人护理至鉴定前一日；营养期限为100日。顾宝山支付门诊医疗费388元、鉴定费2100元。
另查明，顾宝山与常启梅（居民身份证号码）系夫妻关系，育有一子顾小冬（居民身份证号码）。顾宝山、常启梅系农业家庭户口。2016年11月3日，东台市人民政府向顾宝山颁发东政农地承包权（2016）第197062号农村土地承包经营权证，发包方为东台市新街镇丰桥村原新街镇沈桥村四组，承包方代表姓名为顾宝山，承包方式为家庭承包，承包地址为东台市新街镇丰桥村八组，土地承包合同编号为320981113205110013J，承包期限为1998年9月30日至2028年9月29日止，承包地实测面积为5.54亩。
2017年11月24日，东台市新街镇丰桥村村民委员会出具证明一份，主要内容为：顾小冬系顾宝山、常启梅夫妇独子，常启梅为聋哑残疾人，且无生活能力，需顾宝山扶养和照顾。2017年12月29日，东台市新街镇残疾人联合会在该份证明上备注“情况属实”，并加盖印章。
程进所驾苏Ｆ×××××小型轿车在被告保险公司投设交强险和商业三者险（限额100万元，含不计免赔），事故发生在保险期限内。
以上事实，有原告顾宝山提供的道路交通事故认定书；被告程进的驾驶证、行驶证及其所驾驶车辆交强险保单、商业险保单（均为复印件）；东台市唐洋中心卫生院24小时出入院记录及用药清单，门诊医疗费票据，住院医疗费票据；海安县人民医院门诊病历，出院记录，用药清单，门诊医疗费票据，住院医疗费票据；护工费凭证；东台市新街镇丰桥村村民委员会出具的证明；户口本，农村土地承包经营权证；南通市精神卫生中心司法鉴定所精神疾病司法鉴定意见书，南通三院司法鉴定所司法鉴定意见书，鉴定费发票、门诊医疗费票据；本院依法调取的海安县人民医院病程记录单等以及到庭当事人的陈述在卷佐证。
关于误工费，原告的委托诉讼代理人当庭陈述：“原告儿子顾小冬常年在昆山打工，所有的承包田均是由原告顾宝山进行耕种。伤后原告的恢复情况不好，与鉴定报告中所反映的情况一致。由于原告妻子常启梅是聋哑人，没有生活能力，本身就需要原告的抚养和照顾，而原告又因交通事故导致日常生活不能正常自理。因此治疗终结后，原告儿子顾小冬将其父母带至昆山一起共同生活。”
关于程进投设涉案保险的情况，被告保险公司提供了机动车辆保险投保单以及交易凭证。对此，原告对该份证据的真实性、合法性、关联性均不予认可。被告程进当庭陈述：“被告保险公司提供的投保单上的签名确实是我签的，但是我记不清是在哪里签的。发生交通事故时，我才驾驶涉案车辆2年差一个多月。该车辆第一次投保是由汽车4S店办理的，所有的投保事项以及险种都是由汽车4S店确定，我只需要支付保险费。第二次投保是因为我们那儿附近有一个平安保险公司的业务员，他主动向我推荐说平安保险公司是一家比较大的保险公司，正常别人都是做100万元不计免赔，并直接帮我做好了保单，垫付了保费。然后他把保单交给我，我就给他钱。我没有到平安保险公司去过，业务员也没有跟我说过其他什么，更没有向我解释过保险条款中什么情况下需要扣除非医保用药。我都不懂非医保是什么意思。”
本院认为：程进驾驶小型轿车与顾宝山驾驶电动三轮车发生碰撞，交警大队认定程进、顾宝山各承担本起事故的同等责任，该责任认定准确，且原告与被告程进对该事故责任认定没有异议，本院予以采信。被告保险公司辩称对本起事故的事实没有异议，对责任认定有异议，本院不予采信。对保险公司提出的要求对被告顾宝山所驾驶电动三轮车系机动车进行鉴定的申请，本院不予同意。
被告保险公司对两份司法鉴定意见书均有异议，要求重新鉴定。经本院向法医咨询，法医认为原告顾宝山因交通事故致弥漫性轴索损伤，脑室出血，蛛网膜下腔出血，左侧多发肋骨骨折，双方胸腔积液，T11-12压缩性骨折，有评残基础，尤其是脑部损伤，经南通市精神卫生中心司法鉴定所鉴定为智能损害（中-重度）（日常生活严重受限、间或需要帮助），南通三院司法鉴定所根据其颅脑原发损伤，结合鉴定时的活体检验及南通市精神卫生中心司法鉴定所的鉴定意见，评定四级伤残客观有据。另，对顾宝山左侧3-11肋骨骨折伴四处畸形愈合，评定九级伤残也是客观的。南通三院司法鉴定所司法鉴定意见中关于三期的鉴定结论也是客观恰当的。鉴定系本院委托，鉴定过程有保险公司参与，没有必要重复鉴定。故本院对被告保险公司的抗辩不予采信。被告保险公司辩称，原告的脑部伤情在鉴定时距最后一次治疗仅隔3个月，尚未恢复到稳定的状态，应待原告伤情稳定后进行脑部伤情重新鉴定。本院认为，根据苏司通[2018]4号江苏省司法厅印发《关于人体伤残程度鉴定相关问题的意见》的通知，关于鉴定时机的把握，至少在损伤6个月后进行鉴定适用于以损伤并发症或后遗症作为鉴定依据的案件，主要包括面部或体表瘢痕（含色素改变），视、听觉功能障碍，性功能障碍，肢体骨折或软组织等损伤后涉及关节功能障碍（含手、足功能），颅脑损伤后涉及智力缺损、精神障碍、大小便失禁、语言功能障碍，脏器损伤后的功能障碍。伤后间隔较长时间手术的，鉴定时间需相应的延长。原告于2017年3月16日发生交通事故受伤，并于当日入院治疗，后于2017年10月13日进行司法鉴定，相隔近7个月。故本院对被告保险公司该抗辩不予采信。
原告顾宝山经过司法鉴定认定构成伤残，依照现行法律规定，有主张医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等损失赔偿的权利，但各个项目的赔偿应有相应的事实依据，计算标准应当符合法律规定。
结合顾宝山的举证以及程进、保险公司的质证，本院对于顾宝山的各项损失认定如下：医疗费134746.65元（含被告保险公司垫付的10000元）、住院伙食补助费1026元[（42天+15天）×18元/天]、营养费1000元(100天×10元/天)、误工费20889元（211天×99元/天）、护理费26252元[3680元+（40天×2人-23天）×99元/天+（211天-40天）×99元/天]、残疾赔偿金262081.44元（19158元/年×19年×72%）、精神损害抚慰金20000元、交通费1000元、鉴定费3700元，合计470695.09元。原告主张被扶养人生活费，依据不足，本院不予支持。
根据《中华人民共和国侵权责任法》的规定，机动车发生交通事故造成损害的，依照《道路交通安全法》的有关规定承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。故被告保险公司应在交强险限额内赔偿顾宝山120000元，在商业三者险限额内赔偿顾宝山保险金208197.05元（按60%计算）。被告保险公司辩称，根据保险条款应当扣除非医保。结合被告保险公司和程进的举证、质证，本院认为被告保险公司所举证据不足以证明其就关于扣除非医保用药的相关条款已经履行了提示和明确说明义务，本院对其辩称不予采信。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司在交强险责任限额范围内赔偿原告顾宝山医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费合计120000元，扣减事故发生后其先行垫付的医疗费10000元，还需赔偿原告顾宝山110000元。
二、被告中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司在商业三者险限额范围内赔偿原告顾宝山保险金208197.05元。
上述一、二项，均于本判决发生法律效力后10日内履行完毕（上述款项可汇至海安县人民法院由本院转交，户名：海安县人民法院执行款，开户行：建行海安营业部，帐号：32×××74；汇款时应注明本案案号或原告姓名）
如义务人未按照本判决指定的期限履行金钱给付义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
三、驳回原告顾宝山的其他诉讼请求。
案件受理费2393元，鉴定费3700元，合计6093元，由原告顾宝山负担2437元，被告程进负担3656元（被告程进负担的部分已由原告顾宝山代垫，被告程进于本判决发生法律效力后10日内履行完毕）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提供副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费2393元（该院开户行：中国银行南通市濠南路支行，户名：江苏省南通市中级人民法院，帐号：46×××65）。
审 判 长 刘春华
代理审判员 陆晓丽
人民陪审员 钱德凤
二〇一八年四月二十四日
见习书记员 曹智梅
附适用法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。