甘肃省庆阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）甘10刑终71号
原公诉机关甘肃省宁县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某某，男（基本情况略）。2015年7月7日因涉嫌犯寻衅滋事罪被宁县公安局取保候审。2016年3月30日经宁县人民法院决定，同年3月31日被逮捕。现羁押于宁县看守所。
原审被告人吴某某，男（基本情况略）。2015年12月27日因涉嫌犯盗窃罪被宁县公安局取保候审。
甘肃省宁县人民法院审理宁县人民检察院指控的原审被告人张某某、吴某某犯盗窃罪一案，于2016年3月30日作出（2016）甘1026刑初35号刑事判决，原审被告人张某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭进行了公开开庭审理。庆阳市人民检察院指派代理检察员张婷出庭履行职务，上诉人张某某到庭参加诉讼。原审被告人吴某某未提出上诉和申请出庭，本院对其犯罪事实只做书面审查，现已审理终结。
原判认定，2015年3月11日徐某某（另案处理）伺机盗窃宁县春荣乡徐家村周某某家。徐某某联系被告人张某某驾车拉乘其与被告人吴某某去徐家村，途中徐某某向被告人张某某、吴某某提出盗窃犯意，二被告人表示同意。后徐某某将拌有毒药的肉块隔墙扔到周某某家，将其家狗毒死。因时间过早三人返回县城。次日凌晨3时许，被告人张某某、吴某某与徐再次返回周志军家。徐文涛让张某某驾车在外接应，其与被告人吴某某翻墙入院实施盗窃。三人共盗得两箱手镯、字画等物品。得手后，被告人张某某驾车拉乘徐去银川出售被盗赃物。徐向二被告人谎称被盗赃物均系假文物，并将盗窃所得的深绿色玻璃手镯一个、青白色蛇纹石玉手镯一个、灰绿色和田玉手镯一个、寿星状和田玉挂件一块、四幅字画以5000元的价格抵押给他人。后将剩余赃物出售。案发后，上述被抵押的赃物被追回并返还失主。经甘肃省产品质量监督检验中心鉴定：被盗寿星状和田玉挂件一块价值2000元，深绿色玻璃手镯价值30元，青白色蛇纹石玉手镯价值100元，灰绿色和田玉手镯价值2000元，合计4130元。
2015年12月27日，被告人吴某某至宁县公安局投案，如实供述其与同案犯的犯罪事实。
原审法院认为，被告人张某某、吴某某伙同他人以非法占有为目的，入户秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪，且系共同犯罪。在共同犯罪中被告人张某某、吴某某起次要作用系从犯，应当从轻处罚。被告人吴某某主动归案，并如实供述犯罪事实及同案犯，系自首，可从轻处罚。鉴于被告人张某某当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。故依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条一款、第二十七条、第六十七条一款、第七十二条一款、第七十三条一款、三款之规定，判决：一、被告人张某某犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金8000元。二、被告人吴某某犯盗窃罪，判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金8000元。
原审被告人张某某在上诉状中提出，其在不知情的情况下被同案犯徐某某利用，并没有盗窃犯意，且因不懂法，在侦查阶段的讯问笔录中都签了字，原审判决违法，请求撤销。二审庭审中讲，其通过在看守所期间对法律知识的学习，才认识到自己的行为触犯了法律。其认罪伏法。但提出，其是在他人诱导下犯罪，而且作用与吴某某相当，原审对其量刑过重，请求从轻改判并适用缓刑。
庆阳市人民检察院认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，建议驳回上诉，维持原判。
二审经审理查明，原审认定上诉人张某某伙同他人以非法占有为目的，入户秘密窃取公民私人所有的合法财物，数额较大的事实，有经一审庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、现场勘验、检查工作记录及照片，证实案发现场位于宁县春荣乡徐家村周堡村周志军家及现场状况。
2、辨认笔录，证实被告人吴某某指认盗窃作案地点及辨认被告人张某某、同案犯徐文涛的事实。
3、扣押及发还物品清单，证实公安机关依法扣押被盗寿星状（褐-浅灰绿色）挂件一个、外径7.5深绿色手镯一只、外径7.5青白色手镯一只、外径7.0灰绿色手镯一只，作者为静萱的四吊屏字画一副，并发还失主周志军的事实。
4、甘肃省产品质量监督检验中心ZBW2016-0005号、006号、0025号、0004号检验报告，证实,经检验，螺纹玉石手镯所检项目符合GB/T16522-2010《珠宝玉石名称》及GB/T16553-2010《珠宝玉石鉴定》蛇纹石玉标准要求。和田玉手镯所检项目符合GB/T16552-2010《珠宝玉石名称》及GB/T16553-2010《珠宝玉石鉴定》和田玉标准要求。和田玉挂件所检项目符合GB/T16552-2010《珠宝玉石名称》及GB/T16553-2010《珠宝玉石鉴定》和田玉标准要求。玻璃手镯所检项目符合GB/T16552-2010《珠宝玉石名称》及GB/T16553-2010《珠宝玉石鉴定》玻璃标准要求。
5、甘肃省价格认证中心关于一批玉石价格的认定结论书，证实寿星状和田玉挂件一块价值2000元，外径7.5深绿色玻璃手镯价值30元，外径7.5青白色蛇纹石玉手镯价值100元，外径7.5灰绿色和田玉手镯价值2000元，合计4130元。
6、宁县公安局刑事警察大队情况说明，证实被告人吴某某投案自首的事实。
7、户籍证明，证实被告人张某某、吴某某的自然身份情况。
8、被害人周某某陈述，证实其家被盗后，经其清点发现1997年购买的和田玉一件、四副字画等文物被盗。后其听说宋元元出售玉石。经过辨认宋元元准备出售的玉、镯子、字画确认是其家被盗的财物。其将上述物品从宋某某处拿回。听宋说这些物品是李某某以5000元在他跟前抵押的。李某某说那些东西是一个自称龙龙的小伙子给他的。
9、证人周某甲证言，证实2015年3月份的一天晚上10时许，其听见周某某家门内左侧拴的狗叫，出去看见狗在呕吐，以为狗吃多了未在意。次日早晨7时许，其发现狗死了，附近地上有沾着红色液体的肉块，大门口有一个红色塑料袋。后发现周某某家院内西侧平房一门锁被撬，另一间房门也被打开，里面被翻的很乱。院内正房西侧卧室窗户打开，院墙西侧有人踩踏的痕迹。
10、证人宋某甲证言，证实周某某从其处拿走的四副字画、一块寿星玉石、三只手镯是2015年4月份李某某与一个其不认识小伙子用5000元抵押给他的。
11、证人李某某证言，证实,2015年前季，一个自称“龙龙”的小伙子让其帮忙将他家里的四副字画、两个镯子、一个寿星头给他看的押些钱。后经其联系将上述物品抵押给了宋元元。
12、证人范某某证言，证实2015年9月17日徐某某告诉周某某家被盗是他和张某某、吴某某三个人作的案，并说他们用下了毒药的猪肉将周某某家的狗毒死后实施的盗窃。听说他们盗窃了些古董、文物、字画等物品，部分放在银川，部分放在盐池。后其与徐某某至盐池取被盗物品时被公安人员抓获。
13、同案犯徐某某供述，2015年正月的一天，其伺机盗窃周某某家的古董。当晚8时许其联系张某某驾车至九龙川口，又打电话叫了吴某某。后其将拌好老鼠药的猪肉透过周某某家大门铁栅栏给其家狗扔进去。因时间过早就驾车返回宁县县城。次日凌晨3时许，其等人又驾车返回周某某家，张某某将车停在路边在外接应，其和吴某某从周某某家西侧的院墙翻进院内，其用携带的撬杠将一平房门锁撬开，盗窃了两个瓦罐。后又从一楼呈半开状的窗户翻进房内，在客厅盗窃了四副字画，在客厅西侧的卧室内盗窃了些瓶瓶罐罐。当天张某某驾车拉着其和盗窃的物品至银川出售未果。其给张某某和吴某某说盗窃的东西是假文物，其扔了。后其让李某某将四副字画、两个白色玉镯和白色娃娃头像玉抵押给宋元元。剩余的古董其一人带到西安出售。
14、被告人张某某供述、吴某某供述，与上述事实印证一致。
以上证据，已经一审法院庭审质证、认证，本院审查属实，应予确认。
本院认为，原判认定上诉人张某某、吴某某的盗窃犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人张某某上诉提出，其是在他人诱导下犯罪，而且作用与吴某某相当，原审对其量刑过重，请求从轻改判并适用缓刑的上诉意见。经审查，上诉人张某某作为成年人，在其同案犯徐文涛明确提出盗窃他人财物犯意的情况下，上诉人张某某未予拒绝，默示认可，后于深夜驾车拉载同案被告人吴某某、徐文涛等人，窜至宁县春荣乡失主周志军家，由其同伙入室盗窃，上诉人张某某在外等候并将所盗两纸箱物品从墙内接出。其犯罪意图明显，犯罪行为具体，均体现为其真实意思表示，不存在被他人引诱而实施犯罪行为的情况。上诉人张某某在盗窃得逞后，又驾车拉载赃物和同伙徐文涛远赴银川等地销赃，其行为相比原审被告人吴某某较重，且原审系依据量刑规范化相关具体规定，经过准确计算，对其依法决定刑罚量。故原审对其处刑并无不当。上诉人张某某提供交通工具，驾驶机动车辆伙同他人入户盗窃，又驾车接应和销赃，其主观恶性及社会危害性均较大，原审对其判处非监禁刑亦无不当，故其上诉意见与审理查明事实不符，不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 齐 晖
审判员 于 航
审判员 杨维荣
二〇一六年五月二十七日
书记员 田聿春
附有关法律规定：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没有财产。
第二十五条一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条在共同犯罪中起次要或辅助作用的，是从犯。
对于从犯应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十二条对于判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满18周岁的人、怀孕的妇女和已满75周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻的；
（二）有悔罪表现的；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。
……