湖北省十堰市张湾区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鄂0303刑初364号
公诉机关十堰市张湾区人民检察院。
被告人陈鑫伟，原中石油昆仑天然气利用有限公司湖北分公司十堰浙江路加气子站加气员。被告人陈鑫伟因涉嫌职务侵占罪，于2016年1月7日被十堰市公安局张湾区分局刑事拘留，同年2月4日经十堰市张湾区人民检察院批准逮捕，次日由十堰市公安局张湾区分局执行逮捕。现羁押于十堰市看守所。
辩护人杭贵祥，湖北典融律师事务所律师。
十堰市张湾区人民检察院以十张检公诉刑诉（2016）372号起诉书指控被告人陈鑫伟犯盗窃罪，向本院提起公诉。本院于2016年8月29日立案受理后，依法组成由审判员李静担任审判长，代理审判员朱武主审、代理审判员饶玮参加的合议庭，于2016年11月3日公开开庭审理了本案。十堰市张湾区人民检察院指派检察员李翼如出庭支持公诉，被告人陈鑫伟、辩护人杭贵祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
十堰市张湾区人民检察院指控：2015年9月左右，被告人陈鑫伟在中石油昆仑天然气利用有限公司湖北分公司十堰浙江路加气子站工作期间，发现加气站加气卡充值系统有漏洞。同年9月至12月，陈鑫伟趁无人注意之机，利用该系统漏洞，以加气站做活动为名，私自收取到该站加气的二十余名出租车司机现金28.73万元据为己有，为出租车司机加气卡充值金额共计40.73万元。至案发时，出租车司机已从加气站加气总金额为9.8698万余元。案发后，陈鑫伟退给出租车司机7.5万元。破案后，陈鑫伟家属为其退赃18.885万元，其女朋友为其退赃1万元，从出租车司机处追回1.6万余元。
公诉机关当庭出示了加气卡、电脑硬盘、手机等物证、获经过、加气业务承包及技术服务协议、技术服务费清单、户籍信息、加气卡交易明细等书证、证人证言、被害单位代表的陈述、被告人的供述与辩解、辨认、检查笔录及照片、视听资料、电子数据等证据，认为被告人陈鑫伟盗窃财物，价值40万余元，属数额巨大，其行为已构成盗窃罪，提请本院依法惩处。
被告人陈鑫伟对公诉机关指控的事实及罪名无异议，并自愿认罪。
辩护人杭贵祥的辩护意见是：1、对公诉机关指控的事实及罪名不持异议；2、被告人陈鑫伟归案后如实供述自己罪行，有坦白情节，且避免严重损失的发生，可减轻处罚；3、被告人陈鑫伟的犯罪有部分属犯罪未遂，依法可以减轻处罚；4、被告人陈鑫伟积极退赃，取得被害单位的谅解，可从轻处罚。
经审理查明：2015年9月，被告人陈鑫伟在中石油昆仑天然气利用有限公司湖北分公司十堰浙江路加气子站（以下简称“浙江路加气站”）工作期间，发现加气站加气卡充值系统存在漏洞，遂预谋利用该漏洞牟利。同年10月至12月期间，被告人陈鑫伟趁无人注意之机，以少收钱多充值为诱饵，收取的到该站加气的二十余名出租车司机现金28.73万元据为己有，利用该系统漏洞，私自为出租车司机加气卡充值共计40.8万元。至案发时，出租车司机已使用加气卡内金额98，660.33元。案发后，被告人陈鑫伟退给出租车司机7.5万元。破案后，陈鑫伟的亲友为其退赃19.885万元，从出租车司机处追回1.7万余元。具体事实如下：
1、2015年11月6日，被告人陈鑫伟收取出租车司机柴钟祥15，000元现金，利用加气站系统漏洞私自给柴钟祥加气卡内充值20，000元，截止案发，柴钟祥已使用卡内金额4174.86元。案发后，柴钟祥向浙江路加气站退还1000元。
2、2015年10月23日，被告人陈鑫伟分收取出租车司机张林5000元现金，利用加气站系统漏洞私自给张林加气卡内充值共计6300元；同年11月22日，被告人陈鑫伟收取张林10，000元现金，私自给张林加气卡内充值16，000元。截止案发，张林已使用卡内金额8613.95元。
3、2015年11月14日，被告人陈鑫伟收取出租车司机母祥旺5000元现金，利用加气站系统漏洞私自给母祥旺加气卡内充值7000元，截止案发，母祥旺已使用卡内金额4158.37元。
4、2015年11月4日，被告人陈鑫伟收取出租车司机万甲宝15，000元现金，利用加气站系统漏洞私自给万甲宝加气卡内充值20，000元。截止案发，万甲宝已使用卡内金额5780.73元。案发后，万甲宝向浙江路加气站退还5780.73元，陈鑫伟向万甲宝退还7000元。
5、2015年12月11日，被告人陈鑫伟收取出租车司机陈忠银10，000元现金，利用加气站系统漏洞私自给陈忠银加气卡内充值14，500元。截止案发，陈忠银已使用卡内金额1206.81元。案发后，陈忠银向浙江路加气站退还1206.81元，陈鑫伟向陈忠银退还8000元。
6、2015年10月30日，被告人陈鑫伟收取出租车司机叶丽琴5000元现金，利用加气站系统漏洞私自给叶丽琴加气卡内充值6000元。截止案发，叶丽琴已使用卡内金额5815.9元。案发后，叶丽琴向浙江路加气站退还5815.9元，陈鑫伟向叶丽琴退还5000元。
7、2015年12月22日，被告人陈鑫伟收取出租车司机孙林10，000元现金，利用加气站系统漏洞私自给孙林加气卡内充值15，000元。截止案发，孙林已使用卡内金额248.97元。案发后，孙林向浙江路加气站退还248.97元，陈鑫伟向孙林退还7000元。
8、2015年12月21日，被告人陈鑫伟收取出租车司机王泽国10，000元现金，利用加气站系统漏洞私自给王泽国加气卡内充值15，000元。截止案发，王泽国已使用卡内金额204.53元。案发后，王泽国向浙江路加气站退还204.53元，陈鑫伟向王泽国退还7000元。
9、2015年10月23日，被告人陈鑫伟收取出租车司机程小龙1000元现金，利用加气站系统漏洞私自给程小龙加气卡内充值1500元；10月27日，被告人陈鑫伟收取程小龙5000元现金，给程小龙加气卡内充值7000元；12月4日，被告人陈鑫伟收取程小龙10，000元现金，私自给程小龙加气卡内充值15，500元。截止案发，程小龙已使用卡内金额8816.87元。
10、2015年10月19日，被告人陈鑫伟收取出租车司机张举启5000元现金，利用加气站系统漏洞私自给张举启加气卡内充值6200元；12月3日，被告人陈鑫伟收取张举启5000元现金，私自给张举启加气卡内充值8000元。截止案发，张举启已使用卡内金额8071.95元。
11、2015年10月30日，被告人陈鑫伟收取出租车司机盛林5000元现金，利用加气站系统漏洞私自给盛林加气卡内充值6000元。截止案发，盛林已使用卡内金额5985.16元。案发后，盛林向浙江路加气站退还985.16元。
12、2015年11月11日，被告人陈鑫伟收取出租车司机李天峰10，000元现金，利用加气站系统漏洞私自给李天峰加气卡内充值14，000元。截止案发，李天峰已使用卡内金额1173.19元。
13、2015年11月14日，被告人陈鑫伟收取出租车司机许博3000元现金，利用加气站系统漏洞私自给许博加气卡内充值4000元。截止案发，许博已使用卡内金额4000元。
14、2015年11月12日，被告人陈鑫伟收取出租车司机周军5000元现金，利用加气站系统漏洞私自给周军加气卡内充值8000元。截止案发，周军已使用卡内金额4904.06元。
15、2015年11月12日，被告人陈鑫伟收取出租车司机王青富5000元现金，利用加气站系统漏洞私自给王青富加气卡内充值7000元。截止案发，王青富已使用卡内金额4328.04元。
16、2015年11月12日，被告人陈鑫伟收取出租车司机辛永峰5000元现金，利用加气站系统漏洞私自给辛永峰加气卡内充值7000元。截止案发，辛永峰已使用卡内金额5045.11元。
17、2015年11月18日，被告人陈鑫伟收取出租车司机余林10，000元现金，利用加气站系统漏洞私自给余林加气卡内充值15，000元。截止案发，余林已使用卡内金额5199.35元。
18、2015年12月19日，被告人陈鑫伟收取出租车司机余翠10，000元现金，利用加气站系统漏洞私自给余翠加气卡内充值15，000元。截止案发，余翠已使用卡内金额152.9元。案发后，余翠向浙江路加气站退还152.9元。
19、2015年12月13日，被告人陈鑫伟收取出租车司机汤京泉5000元现金，利用加气站系统漏洞私自给汤京泉加气卡内充值7500元。截止案发，汤京泉已使用卡内金额475.49元。
20、2015年11月23日，被告人陈鑫伟收取出租车司机刘堂兵16，000元现金，利用加气站系统漏洞私自给刘堂兵加气卡内充值21，000元。截止案发，刘堂兵已使用卡内金额3747.88元。
21、2015年10月16日，陈鑫伟收取出租车司机王海军1000元现金，利用加气站系统漏洞私自给王海军加气卡内充值1200元；10月17日，陈鑫伟收取王海军800元现金，给王海军加气卡内充值1000元；10月18日，陈鑫伟收取王海军400元现金，给王海军加气卡内充值500元；10月23日，陈鑫伟收取王海军5000元现金，给王海军加气卡内充值6000元；12月17日，陈鑫伟收取王海军8000元现金，给王海军加气卡内充值14，485元。截止案发，王海军已使用卡内金额10，710.94元。
22、2015年11月28日，被告人陈鑫伟收取出租车司机代凤祥16，500元现金，利用加气站系统漏洞私自给代凤祥加气卡内充值20，400元。截止案发，代凤祥已使用卡内金额3379.5元。
23、2015年12月21日，被告人陈鑫伟收取出租车司机王绍平10，000元现金，利用加气站系统漏洞私自给王绍平加气卡内充值15，200元。
24、2015年12月16日，被告人陈鑫伟收取出租车司机余钱10，000元现金，利用加气站系统漏洞私自给余钱加气卡内充值14，300元。截止案发，余钱已使用卡内金额644.63元。案发后，余钱向浙江路加气站退还644.63元，陈鑫伟向余钱退还10，000元。
25、2015年12月23日，被告人陈鑫伟收取出租车司机孙双20，600元现金，利用加气站系统漏洞私自给孙双两张加气卡共计充值28，400元。案发后，陈鑫伟向孙双退还20，000元。
26、2015年12月16日，被告人陈鑫伟收取出租车司机田伟10，000元现金，利用加气站系统漏洞私自给田伟加气卡内充值14，300元。截止案发，田伟已使用卡内金额436.47元。案发后，田伟向浙江路加气站退还436.47元，陈鑫伟向田伟退还10，000元。
27、2015年12月12日，被告人陈鑫伟收取出租车司机李刚10，000元现金，利用加气站系统漏洞私自给李刚加气卡内充值15，000元。截止案发，李刚已使用卡内金额774.72元。
28、2015年12月19日，被告人陈鑫伟收取出租车司机于涛10，000元现金，利用加气站系统漏洞私自给于涛加气卡内充值14，800元。截止案发，于涛已使用卡内金额609.95元。
认定上述事实的证据如下：
1、物证
（1）从出租车司机处扣押虚增气量加油卡28张，反映出被告人陈鑫伟收取出租车司机现金，利用加气站系统漏洞私自充值的情况。
（2）浙江路加气站电脑硬盘1部，反映出从该硬盘提取了涉案加气卡充值、加气、虚增气量的电子数据。
（3）从陈鑫伟处扣押的iPhone手机一部，反映出陈鑫伟与出租车司机联系，利用加气站系统漏洞私自给出租车司机加气卡充值的数额。
2、书证
（1）十堰市公安局张湾区分局受案登记表、立案决定书，载明案件由浙江路加气站工作人员于2015年12月30日报案至公安机关，公安机关于2016年1月5日立案侦查。
（2）抓获经过，载明2016年1月7日10时许公安民警在浙江路附近将陈鑫伟抓获。
（3）营业执照（复印件），载明被害单位信息。
（4）户籍信息，载明被告人陈鑫伟的身份情况。
（5）被害单位提供加气卡虚增气量人员名单及虚增情况详单、涉案加气卡内充值、加气、卡内余额详单，载明涉案加气卡虚增气量及消费情况，涉案加气卡办卡、实际充值、消费、虚增、持有人等明细。
（6）收据，载明陈鑫伟2015年11月4日收万甲宝1.5万元，2015年10月19日收叶丽琴5000元，2015年11月18日收余林1万元，2015年11月22日收孙林1万元，2015年12月20日收王泽国1万元。
3、证人证言
（1）邱小林（中石油昆仑天然气利用有限公司湖北分公司综合办公室主任）的证言，证实陈鑫伟系该公司劳务派遣人员，2015年4月3日至10月27日在该公司浙江路子站工作，2015年10月28日至2016年1月6日在该公司八亩地子站工作。
（2）郑西岚（浙江路加气站会计）的证言，证实2015年12月25日，通过核查系统，发现有31张加气卡出现虚增，经过统计，加气站的损失是98698.25元。
（3）张琛（郑州格瑞克石油设备有限公司销售部经理）的证言，证实其公司是浙江路加气站加气设备系统提供商，气站的IC卡安全系数不高，在技术上完全可以使用手段破解其中的“密锁”，从而利用专门的电脑系统及读卡器给IC卡充值。
（4）柴钟祥的证言，证实其是万顺达出租车公司鄂C×××××号夜班司机，2015年11月，浙江路加气站工作人员陈鑫伟给其加气卡充值2万元，给陈鑫伟1.5万元现金。
（5）张林的证言，证实其是鄂C×××××号出租车的正班司机，2015年10月，在浙江路气站姓陈的加气员处给加气卡充值6300元，给姓陈的现金5000元，2015年11月底，从姓陈的处充值16000元，交现金1万元。
（6）母祥旺的证言，证实其是鄂C×××××号出租车夜班司机，2015年12月，其在浙江路加气站陈鑫伟处充值7000元，交给小陈5000元现金。
（7）万甲宝的证言，证实其是鄂C×××××号出租夜班司机，2015年11月初，其找陈鑫伟充值20000元，交给陈鑫伟现金15000元。
（8）陈忠银的证言，证实其是鄂C×××××号出租车夜班司机，2015年12月，由万甲宝帮忙在浙江路加气站用1万元现金给加气卡充值14500元。
（9）叶丽琴的证言，证实其是鄂C×××××号带班司机，2015年10月底，其交给陈鑫伟5000元给自己加气卡充值6000元。过了2个月帮孙林、王泽国办理了加气卡，帮两人每人花1万元在陈鑫伟处充值1.5万元。
（10）孙林的证言，证实其是鄂C×××××号出租车的夜班司机，2015年12月21日给叶丽琴1万元，由叶丽琴到加气站找人充了1.5万元。王泽国也让叶丽琴花1万元充值1.5万元。
（11）王泽国的证言，证实其是鄂C×××××号出租车的司机，2015年12月中旬由孙林介绍，由叶丽琴帮忙充值15000元，给叶丽琴1万元现金。
（12）程小龙的证言，证实其是鄂C×××××出租车司机，2015年10月底给陈鑫伟1000元充值1500元，10月底给陈鑫伟5000元充值7000元，12月初的一天给陈鑫伟10000元充值15500元。
（13）张举启的证言，证实其是鄂C×××××号出租车司机，2015年10月中旬，给加气站一名年轻男子5000元现金，充值6200元，12月初的一天，给那名男子5000元，充值8000元。
（14）盛林的证言，证实其是鄂C×××××号出租车正班司机，2015年10月底，在浙江路加气站给姓陈的5000元现金，充值6000元。
（15）李天锋的证言，证实其是鄂C×××××号出租车夜班司机，2016年11月初，给八亩地加气站姓陈的加气员1万元，姓陈的到浙江路加气站给充值1.4万元。
（16）许博的证言，证实其是鄂C×××××号出租车正班司机，2015年11月6日其给加气站员工姓陈的3000元，充值3700元。
（17）周军的证言，证实其是鄂C×××××号出租车司机，其在浙江路加气站一员工处交5000元现金，充值8000元。
（18）王青富的证言，证实其是鄂C×××××号出租车正班司机，2015年11月，由周军帮忙在浙江路加气站找一个姓陈的员工交5000元充值7000元。
（19）辛永峰的证言，证实其是鄂C×××××号出租车正班司机，2015年11月，由周军帮忙在浙江路加气站交5000元充值7000元。
（20）余林的证言，证实其是鄂C×××××号出租车的正班司机，2015年11月，交给浙江路加气站姓陈的1万元，充值1.5万元。又帮余翠找姓陈的交1万元现金，充值1.5万元。
（21）余翠的证言，证实其是鄂C×××××号出租车司机，2015年12月中旬，经余林介绍，找浙江路加气站一个工作人员交1万元充值1.5万元。
（22）汤京泉的证言，证实其是鄂C×××××号出租车正班司机，2015年12月中旬，其让八亩地加气站的一个姓陈的在浙江路加气站交5000元充值7500元。
（23）刘堂兵的证言，证实其是鄂C×××××号出租车司机，2015年11月，联系到浙江路加气站一个小伙子，交1.6万元充值2.1万元。
（24）王海军的证言，证实其是鄂C×××××号出租车的司机，其找陈鑫伟充值五次：第一次1000元充1200元，第二次800元充1000元，第三次400元充500元，第四次5000元充6000元，第五次8000元充14500元。
（25）代凤祥的证言，证实其是鄂C×××××号出租车司机，2015年12月初，其在浙江路加气站一个姓陈的小伙子处交16，500元充值20，000元。
（26）王绍平的证言，证实其是鄂C×××××号出租车司机，2015年12月底，交给陈鑫伟1万元现金，充值15，200元。
（27）余钱的证言，证实其是鄂C×××××号出租车司机，2015年12月，找陈鑫伟交1万元，充值14，000元。
（28）田伟的证言，证实其是鄂C×××××号出租车司机，2015年12月，经余钱介绍，找姓陈的充值，给姓陈的1万元，充值14，300元。
（29）孙双的证言，证实其是鄂C×××××号出租车夜班司机，2015年12月21日找陈鑫伟给两张加气卡充值，交给陈鑫伟20，600元，每张卡充值14，000元。
（30）李刚的证言，证实其是鄂C×××××号出租车司机，2015年12月12日找陈鑫伟交给陈1万元，充值1.5万元。
（31）于涛的证言，证实其是鄂C×××××号出租车司机，2015年12月19日找八亩地加气站姓陈的交1万元，充值1.5万元。
4、被害单位代表黄英俊的陈述，证实2015年12月25日发现车牌号为鄂C×××××的出租车司机孙双加气卡有虚增情况，经加油站会计清理，发现31张加气卡有虚增情况，因而报案。
5、被告人陈鑫伟的供述与辩解，其对公诉机关指控的事实及罪名均无异议，并自愿认罪。
6、勘验、检查、辨认笔录及照片
（1）电子数据提取笔录，载明从浙江路加气站会计室提取存储加气卡信息电脑的硬盘内的电子数据，并予以封存的情况。
（2）检查笔录及照片，载明对提取的电脑硬盘进行检查，并提取其中数据库文件的情况。
（3）辨认笔录及照片，载明出租车司机柴钟祥、张林、母祥旺分别辨认出浙江路加气站给其加气卡充值的陈姓男子是被告人陈鑫伟。
7、视听资料
公安机关讯问被告人陈鑫伟的同步录音录像，反映出讯问过程及陈鑫伟的供述内容。
8、电子数据
（1）浙江路加气站电脑的硬盘内的电子数据，反映出加气卡虚增情况详细清单。
（2）陈鑫伟手机通讯录截屏、短信截屏，反映出陈鑫伟手机通讯录中有余林、程小龙、于涛、王海军、周军、余钱、盛林、汤京泉、李刚、李天峰、叶丽琴、张林等人，2016年1月3日上午9时46分陈鑫伟发出短信，内容：“各位实在不好意思，现在没有太大事，就是去说明个情况，你们过去就说钱是莫名其妙多的，具体什么情况你们自己也不知道，只要不说是我充的就行，如果叫你们补钱，你们就先答应，不多说别的，然后我们领导回来就把钱退给各位，实在抱歉。有什么事提前给我回个电话好吗”。
以上证据由公诉机关当庭举证，经控辩双方质证，来源合法，所证客观、真实，本院予以确认。
本院认为，被告人陈鑫伟以非法占有为目的，秘密窃取公司财物，价值40.8万元（既遂9.8万余元），属数额巨大，犯罪事实清楚，证据确实充分，其行为已构成盗窃罪。十堰市张湾区人民检察院指控的罪名成立。被告人陈鑫伟多次实施盗窃，应酌情从重处罚；被告人陈鑫伟实施盗窃40.8万元中，9.8万余元既遂，30万余元未遂，对盗窃未遂部分，可以比照既遂犯从轻处罚。归案后，被告人陈鑫伟自愿认罪，并积极退赔，挽回被害单位的经济损失，可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款、第十二条第二款、第十四条的规定，判决如下：
被告人陈鑫伟犯盗窃罪，判处有期徒刑四年六个月（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年1月7日起至2020年7月6日止），罚金10，000元。
罚金应当在本判决生效之日起十日内一次性交纳，逾期未交纳，依法强制缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向湖北省十堰市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 李静
代理审判员 饶玮
代理审判员 朱武
二〇一六年十一月二十三日
书 记 员 孟永
附：本判决所适用的法律（法规、司法解释）规定
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》
第三条二年内盗窃三次以上的，应当认定为“多次盗窃”。
……
第十二条……
盗窃既有既遂，又有未遂，分别达到不同量刑幅度的，依照处罚较重的规定处罚；达到同一量刑幅度的，以盗窃罪既遂处罚。
第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。