天津市北辰区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）津0113刑初22号
公诉机关天津市北辰区人民检察院。
被告人白瑛，男，1986年7月21日出生于山西省，汉族，初中文化，无业，住天津市北辰区（户籍地山西省朔州市怀仁县）。2017年9月14日因涉嫌犯诈骗罪，被天津市公安局北辰分局刑事拘留，同年9月27日因涉嫌犯盗窃罪，被天津市北辰区人民检察院批准逮捕。现羁押于天津市北辰区看守所。
天津市北辰区人民检察院以津辰检公诉刑诉〔2017〕694号起诉书指控被告人白瑛犯诈骗罪，于2018年1月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。天津市北辰区人民检察院指派代理检察员徐秉怡出庭支持公诉，被告人白瑛到庭参加诉讼。现已审理终结。
天津市北辰区人民检察院指控，2017年9月2日14时许，在天津市北辰区蜜果网吧内，被告人白瑛以借手机打电话为由，骗取被害人武某1iphone7plus手机后逃离现场。后白瑛将骗得手机变卖，所得赃款挥霍。经鉴定，被骗手机价值人民币5000元。
针对指控的事实，公诉机关提供了相应的证据材料，认为被告人白瑛的行为已构成诈骗罪，并建议对白瑛判处有期徒刑六个月至一年六个月。
被告人白瑛对公诉机关指控的罪名及犯罪事实无异议。
经审理查明，2017年9月2日14时许，被告人白瑛在天津市北辰区蜜果网吧内，以借用被害人武某1手机打电话为由，乘被害人武某1睡觉之机，将武某1的iphone7plus手机盗走，后白瑛将手机变卖，并将所得赃款全部挥霍。经鉴定，被盗手机价值人民币5000元。2017年9月8日被害人武某1报警，2017年9月14日被告人白瑛被公安机关抓获归案。
认定上述事实的证据有：
1.被告人白瑛供述，证实2017年9月初的一天，我在蜜果网吧，向在网吧内睡觉的网管武某1借手机打电话，武某1将手机给我后，我拿着武某1的手机在网吧里坐了一会就从网吧出去了，在网吧外面打电话，因为缺钱，打完电话就想把武某1的手机拿去卖了换钱，后来我走到了招牌是“VIVO手机工坊”的店铺。店铺里面有一名男子接待的我，他说手机能卖4000元，我心想这部手机值这么多钱，我就有点害怕，感觉自己闯祸了，我没卖手机就从店铺里出来了。之后武某1往他自己手机上给我打来电话，问我在哪，我说我在外面呢，用他手机打电话联系朋友，他问我什么时候回去，我说我晚上八、九点回去，他也没说别的。当时我确实缺钱，我又去了“VIVO手机工坊”，我把武某1的手机卡取出来，以4000元的价格将武某1的手机卖了。卖完手机之后，我去了武清区的一家网吧上网，当晚我跟武某1在网上聊天，武某1问我什么时候回去，我说转天再去找他，他说要打车来找我,我就撒谎说我在大港喝酒呢，他就没来找我。后来我就去我朋友家住了几天，直到我被民警抓获。
2.被害人武某1陈述，证实2017年9月2日下午两点多，我下夜班在网管宿舍睡觉，有一个叫白瑛的顾客找我借手机，说他要打个电话，当时我也迷迷糊糊的，就把手机递给他了，白瑛拿着手机从我们宿舍出去了，我就还在屋里睡觉，然后过了一会，我的同事杜某就过来跟我说，那个叫白瑛的男的，好像把我的手机给拿走了，然后我就起来了，我从宿舍出来在网吧里就没有看见白瑛，然后我就赶紧给我自己的手机打电话，白瑛也接听电话了，我就问他为什么把我的手机拿走，他跟我说，他的手机放家里了，去大港联系不上朋友，就把我手机给拿走了，还说当天晚上十点会把手机还给我。我就一直等到晚上十点，白瑛也没有回来，也没把手机还给我，然后我就又拨打我的手机号码，当时电话那头就显示我的手机已经关机了，第二天我又再打我的手机，还是关机，之后我的手机一直处于关机状态，也联系不上白瑛，白瑛也一直没有到我们网吧再上网，他也没有主动联系我，我就报警了。
3.证人杜某证言，证实2017年9月2日下午两点多，当时武某1在网吧二楼收银那屋里睡觉，我坐在网吧收银台对面那台电脑上网，然后坐在我对面那个男的就进了收银台，我也跟着过去，还问那个男的干什么，那个男的就说他的手机没电了，想借武某1的手机打个电话，他就拍了拍正在睡觉的武某1，然后武某1就迷迷糊糊的把手机递给那个男的了，之后那个男的就回到他自己的座位上玩了一会儿手机，又打了个电话，但是具体说什么我没注意，后来又过了一会儿，那个男的就拿着武某1的手机下楼，过了一段时间也没回来，我就进屋把武某1给叫醒了，告诉他那个男的把他手机拿走了，然后武某1就下楼找，也没有找到那个男的。开始我以为他俩是朋友呢，后来我才知道他俩没任何关系就是在网吧里认识的山西老乡。我看见就是那个男的把武某1的手机给拿走了，玩了一会，打了电话之后他就拿着武某1的手机下楼不见了。他在我们网吧上网的时候使用身份证进行过登记，我核对过就是他本人，身份证上面写的他叫白瑛，但是我看他登记的身份证号码应该是后来被涂改过。
4.证人叶某证言，证实我在北辰区天重道经营一家手机店，店名叫“手机工坊”。2017年9月初的一天，我记得当时是中午，一个20多岁的、戴眼镜的小伙子来到我的店里，他问我收手机吗？我问他是什么手机？他从口袋里拿出一部黑色的苹果7PLUS手机，我当时说不收。又问他这手机是自己的吗？他说是自己的，刚买两个月，是分期付款买的，买时6400块钱。我查了一下他手机的激活时间，确实是两个月之前才激活的，而且手机里也有他的照片，我就觉得手机应该就是他自己的。我问他有没有手机盒和保修卡，他说都在家里呢，明天就能拿过来。然后我们就谈好4000块钱，我把4000块钱现金交给他，他把手机里的电话卡卸下来之后把手机交给我。我当时还跟他说明天把手机盒子和保修卡拿来的话，我再给他100块钱。他说没问题，然后就走了。当天晚上有一个30来岁的男的来买手机，我就向他推荐这部苹果手机，最后谈好4200块钱，那个男的交了现金之后我就把手机给他了。
辨认笔录，证实证人叶某辨认出白瑛就是向其出售手机的男子。
5.现场辨认笔录、照片、监控视频，证实案发现场情况。
6.价格鉴定结论，证实被盗手机价值人民币5000元。
7.案件来源、抓获经过，证实本案系被害人武某1报警成案，被告人白瑛被公安机关抓获归案。
8.常住人口查询信息、前科查询，证实被告人白瑛犯罪时已成年，无前科。
上述证据经当庭举证、质证，证据来源合法有效，所证内容客观真实，本院予以确认。
本院认为，被告人白瑛以非法占有为目的，秘密窃取他人财物数额较大的行为，已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人白瑛犯诈骗罪，罪名有误，本院予以变更，量刑建议适当，本院予以支持。鉴于被告人白瑛到案后如实供述了犯罪事实，系坦白，故依法对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人白瑛犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金2000元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月14日至2018年4月13日止；罚金于本判决生效后缴至本院。）
二、责令被告人白瑛退赔被害人武某1经济损失5000元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 李君
代理审判员 刘阳
人民陪审员 张颖
二〇一八年二月八日
书 记 员 杨旭
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：
《中华人民共和国刑法》
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。