甘肃省民勤县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）民刑初字第27号
公诉机关民勤县人民检察院。
被告人廖某某，男，生于1963年6月14日，汉族，大专文化，中共党员。因涉嫌犯滥用职权罪、受贿罪于2013年11月4日被取保候审。
辩护人陈祎，甘肃得舍律师事务所律师。
民勤县人民检察院以民检公诉刑诉（2014）15号起诉书指控被告人廖某某犯滥用职权罪、受贿罪，于2014年3月20日向本院提起公诉。本院依据武威市中级人民法院指定管辖决定，于同日受理后，依法组成合议庭，于2014年4月17日公开开庭进行了审理。民勤县人民检察院指派代理检察员曾东出庭支持公诉，被告人廖某某及其辩护人陈祎到庭参加诉讼。现已审理终结。
民勤县人民检察院指控：
（一）滥用职权
2010年至2011年，被告人廖某某在三北防护林四、五期项目工程实施过程中，安排财务人员、工程承包人通过虚报工程量、少付管护费的方式套取项目资金434012.15元，存入单位小金库用于单位不合理开支，致使工程未能按预算投资到位，使公共财产、国家利益遭受重大损失。
（二）受贿
2011年，武威宏宇建筑装璜有限责任公司中标建设天祝三峡国家森林公园管理委员会游客服务中心室内装修工程，为了感谢中标及以后方便结算工程款，该公司法人代表王某乙安排工程负责人王某甲给被告人廖某某送去现金20000元，廖收受，并将其中15600元用于单位争取项目费用，4400元用于个人生活开支。
公诉机关对上述指控提供了相应的证据。据此，公诉机关认为，被告人廖某某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百九十七条、第三百八十五条一款、第三百八十六条之规定，构成滥用职权罪、受贿罪。建议对被告人廖某某以滥用职权罪判处有期徒刑六个月至一年六个月，以受贿罪判处有期徒刑一年至二年，数罪并罚。诉请依法判处。
被告人廖某某对指控其犯滥用职权罪及受贿罪的罪名均无异议。但被告人及辩护人均提出天祝三峡国家森林公园管理委员会应支付张某某的2012年看护工资10000元系单位与张某某之间的债权债务纠纷，应从被告人滥用职权数额中扣除，另外应由施工单位及看护人承担的税金也不应计入滥用职权的数额。辩护人还提出以下辩护意见：1、被告人廖某某在三北防护林工程前期工作中向董钰购买小汽车的26000元、购买电脑的10000元及工程实施产生的管理费用等属于广义上的工程费用，不应计入被告人滥用职权的数额；2、天祝县林业局与袁某某签订的苗木购销合同约定祁连圆柏每株4元，被告人廖某某经与袁某某协商，袁实际按每株3.5元领取苗木款，节省的20250元不应计入被告人滥用职权的数额。3、被告人廖某某虽收受他人现金20000元，但其中15600元用于单位正常业务开支，只是案发前尚未向单位报销该费用，故被告人廖某某受贿数额应为4400元，
经审理查明：
（一）关于滥用职权的事实
被告人廖某某系天祝三峡国家森林公园管理委员会副主任，主持管委会全盘工作。2010年至2011年，根据武威市发改委、武威市林业局及甘肃省财政厅通知精神，天祝县林业局先后向天祝三峡国家森林公园管理委员会下达2010年封山育林及2011年三北防护林五期造林工程任务，其中2010年完成封山育林6000亩，国家投资420000元；2011年在天祝三峡国家森林公园石门沟景区完成1500亩的造林任务，栽植祁连圆柏77906株、青杨3240株，安装网围栏3000米、栽植水泥桩400根、制定工程造林宣传标牌1块，国家投资450000元。在项目工程实施过程中，按照被告人廖某某安排工程承包人实际栽植祁连圆柏40500株、青杨3240株，完成了部分工作量。后工程承包人华藏寺建筑工程安装队负责人宁某某、天祝县绿营林场负责人袁某某与三北防护林看护人张某某在被告人廖某某审核后从天祝县林业局实际领取工程款812400元，尚余57600元看护工资未领取，并将其中556733.3元交天祝三峡管委会，其中张某某所领取2011年、2012年看护工资38400元均交天祝三峡管委会。后天祝三峡管委会又从所收款中支付部分三北防护林工程项目开支，其中包括宁某某工程款91494.69元、民工工资4000元、电费16226.46元、石门镇维芨滩村草原补偿款1000元、张某某看护工资10000元、宁某某应纳税款10468元，张某某应纳税款6288元。另外，天祝三峡国家森林公园管委会与张某某签订的加当沟封山育林合同约定，张某某年管护工资为19200元（每月1600＊12个月=19200元），期限5年（2010年12月
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2015年11月）；天祝县林业局与天祝县绿营林场负责人袁某某签订的三北五期工程2011年苗木购销合同约定祁连圆柏每株4元，天祝县林业局按该单价付款，后被告人廖某某经与袁某某协商，袁在天祝三峡管委会按每株3.5元单价领取苗木款，差价20250元［（4-3.5）＊40500）。综上所述，经被告人廖某某安排通过虚报工程量的方式套取项目资金368606.15元存入单位小金库用于单位不合理开支，致使三北防护林四、五期工程未能按预算投资到位，使公共财产、国家利益遭受重大损失。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证认证的下列证据予以证实：
（1）天祝三峡国家森林公园管理委员会组织机构代码证、天祝藏族自治县机构编制委员会文件，证明天祝三峡国家森林公园管理委员会系县级事业单位，隶属于县人民政府管理。
（2）中共天祝县委职务任免通知，天祝三峡国家森林公园管理委员会关于领导班子成员分工的通知、身份证复印件，证明廖某某案前系天祝三峡国家森林公园管委会副主任，主持全盘工作，主管财务等工作。
（3）书证武威市发展和改革委员会、武威市林业局关于转发防护林工程2010年中央预算内投资计划的通知、甘肃省财政厅关于下达2010年防护林工程中央预算内基建支出预算的通知及关于2010年、2011年三北防护林工程的任务下达、资金管理、作业设计等文件，证明三北防护林工程项目情况及项目资金管理规定，同时证明三北防护林2010年封山育林项目资金420000元、2011年三北五期造林工程项目资金450000元，均由中央财政拨付。项目资金专款专用，不得挪用。
（4）书证天祝县林业局三北防护林四期五期工程报账材料、2010年记账凭单、中国农业银行转账支票、甘肃省地方税务局通用机打发票及宁某某、张某某、袁某某三人的领条等相互印证，证明天祝县林业局依据天祝三峡国家森林公园管理委员会的审核已将2011、2012年三北防护林工程款共计812400元拨付工程承包人及看护人，其中张某某领取2011年、2012年看护工资38400元，尚余3年看护工资57600元未领取。
（5）天祝三峡管委会与华藏寺建筑工程安装队负责人宁某某签订的天祝三峡国家森林公园2011年三北五期造林施工合同书，证明三北五期造林工程的任务分配情况及工程完成情况。
（6）天祝三峡国家森林公园管理委员会与张某某签订的看护合同及张某某领取看护工资表、从天祝县林业局领取工资的领条，证明张某某与天祝三峡管委会约定看护工资为每年19200元，期限五年。
（7）天祝县林业局与天祝县绿营林场负责人袁某某签订的三北五期工程2011年苗木购销合同，证明双方约定祁连圆柏每株4元。
（8）天祝三峡国家森林公园管理委员会2011年三北五期造林工程（袁某某）实际支出情况，证明袁某某实际向天祝三峡管委会以每株3.5元价格提供祁连圆柏40500株。
（9）天祝三峡国家森林公园管理委员会小金库账务中关于套取三北防护林工程资金现金账、记账凭单、甘肃省地方税务局通用机打发票联、甘肃省增值税普通发票、领条等开支明细，证明宁某某、袁某某、张某某共向管委会小金库交回556733.3元，其中支付宁某某工程款91494.69元、民工工资4000元、电费16226.46元、石门镇维芨滩村草原补偿款1000元、张某某看护工资10000元、宁某某应纳税款10468元，张某某应纳税款6288元。
（10）证人蔡某的证言，证明2010年至2012年，天祝三峡管委会实施三北防护林四期、五期封山育林项目，该项目承包给袁某某、宁某某实施。项目实施过程中，单位常务副主任廖某某安排这两人及管护员张某某送来套出的项目资金共556733.30元。三人每次交来钱后，廖某某都要过问，并说是三北防护林项目上多报出的钱，让她保管。这些钱有一部分支了三北防护林的工程款及相关费用。实际套取出三北防护林工程项目资金434012.15元，经廖某某审签都用于单位招待费、向上争取项目资金费用及其它一些公务开支。这些资金的支出资料都由她保管。
（11）证人马某某的证言，证明内容与证人蔡某证明内容基本相同。其同时证明天祝三峡管委会负责三北防护林四五期工程项目的实施及管理，其中包括对项目资金的监督管理。在项目工程实施过程中他们通过建少报大、减少看护人员工资的方式套取项目资金。
（12）证人刘某某（天祝县林业局副局长）、王兴文（天祝县林业局会计）的证言与书证天祝县林业局财务资料相印证，证明“三北”防护林工程的项目资金拨付情况及资金管理规定。
（13）证人宁某某的证言，证明他曾叫宁维卿，三峡管委会的廖某某他以前就认识。2010年三峡管委会要实施“三北”防护林四期项目，廖某某提出让他承包。后来由管委会的廖某某、马金宝、马某某、蔡某等和他商量了工程价格，具体价格都是和管委会说好单价，然后按照工程量结算劳务费。后来又签订了围栏和标志牌修建合同，工程款总计19万多元；2011年又签订了整地抚育更新合同，工程款大概4万多元。2012年“三北”五期工程实施完后由三峡管委会组织验收，验收合格后马某某带他到林业局报账领取工程款，“三北”四期领了两次，第一次19万多元，第二次4万多元，但是按照实际完成的工程量，他只拿了大概25000元，其余的由管委会留下了；“三北”五期一次性领了10万多元，按照工程量他拿了7万多元，其余的也由管委会留下了。他和管委会的工程款都结清了。因为在三北防护林工程中，他们并没有按照合同要求完成种植株数、围栏米数等施工，报账时按实际工程量领工程款，多出的部分交给三峡管委会。施工中，三峡管委会刘某某、马某某负责监工，他们按监工的要求来干。
（14）证人袁某某的证言，证明2011年，他中标为“三北”防护林五期工程供应苗木，当时和天祝县林业局签订了一份大合同。按合同应该为三峡管委会提供祁连圆柏将近80000株，每株4元，青杨3000多株，每株3元，苗木款总计约32万多元。后来在快要送苗木的时候，廖某某打电话说，他们用不了那么多的苗子，让先送一半。最终他按廖某某的要求只提供了大概40000株祁连圆柏，结算苗木款的时候廖某某又把祁连圆柏的价格压到了每株3.5元。后来通过验收后，他到采购中心按照合同约定报账领取了苗木款32万多元。按照实际提供苗木款加上税款，他大概拿了15万过一些，还有将近17万元交给管委会的蔡某了。
（15）张某某的证言，证明2011年，天祝县三峡管委会“三北”防护林封育工程完工后，管委会的廖某某提出让他负责封育区的林木管护工作，说好管护五年，每年10000元工资，但报账时要按照一年19200元到林业局报账。管委会先给他付了10000元的管护工资。之后，他从林业局报出了两年管护费38400元，都交给了管委会。现在林业局里还有3年的管护费没报。5年的管护费税票开出来交给了管委会，税钱是管委会交的。
（16）证人刘某某（天祝县三峡管委会资源管理科科长）的证言，证明“三北”防护林四、五期工程实施前，管委会领导班子都召开了会议，廖某某副主任提出为了解决管委会经费紧张问题，从项目资金中倒出些钱来用，商定通过压缩工程量，减少工程开支套取项目补助资金。按照廖某某的指示，封育项目没有按照作业设计实施，围栏没有按设计和合同确定数量安装，给工程承包人是按照实际工程量结算了工程款，其它的补助资金都留在管委会。原来合同中约定的苗木供应量大概8万株，管委会实际只要了大概4万株，袁某某从采购办按合同数量把苗木款领出后，把实际没有供应的那部分苗木款退给了管委会。
（17）被告人廖某某在侦查阶段及庭审中对上述事实供认。他供认在担任天祝三峡国家森林公园管理委员会副主任期间，单位办公设备差，无资金。2010年以来，为了打开局面，干出成绩，他召集班子成员集体开会决定，安排财务科从封山育林项目中虚增工程量，套取资金40万元左右，用于单位招待费、职工福利及项目前期费用等开支。
关于公诉机关指控被告人安排张某某及单位财务人员套取项目资金28400元的意见，本院认为，天祝三峡管委会与张某某签订的加当沟封山育林合同约定，张某某年管护工资19200元，期限5年，双方已形成合法的民事合同关系，天祝三峡管委会未按合同约定支付张某某的看护工资28400元不应认定为被告人廖某某滥用职权的数额。公诉机关的该指控不当。
关于公诉机关指控被告人滥用职权数额中天祝三峡管委会支付的宁某某应纳税款10468元，张某某应纳税款6288元，因该税款是基于宁某某领取工程款、张某某领取看护工资而产生的，应由宁某某、张某某二人承担，不应认定为被告人廖某某滥用职权的数额。公诉机关的该指控亦不当。
关于被告人廖某某及其辩护人提出，天祝县林业局与袁某某签订的苗木购销合同约定祁连圆柏每株4元，被告人廖某某经与袁某某协商，袁实际按每株3.5元领取苗木款，节省的20250元不应计入被告人滥用职权数额的辩解辩护意见，本院认为，袁某某与天祝县林业局签订合同后，又自愿放弃自己的部分利益，让与天祝三峡管委会，不应认定为被告人廖某某滥用职权的数额，辩护人的该辩护意见成立。
关于辩护人提出被告人廖某某在三北防护林工程前期工作中向董钰购买小汽车、购买电脑及工程实施中产生的其他管理费用等属于广义上的工程费用，不应认定为被告人滥用职权数额的辩护意见，经查，上述费用不属于三北防护林工程项目支出费用，被告人廖某某对该事实亦供认，故对辩护人的该辩护意见不予采纳。
（二）关于受贿的事实
2011年武威宏宇建筑装璜有限责任公司中标建设天祝三峡国家森林公园管理委员会游客服务中心室内装修工程，为了感谢中标并能及时结清工程款，该公司法人代表王某乙安排工程负责人王某甲给被告人廖某某送现金20000元，廖收受。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证认证的下列证据予以证实：
（1）证人王某甲（宏宇实业公司业务经理）的证言，证明2011年4月，武威宏宇建筑装璜有限责任公司装修天祝县三峡管委会在石门沟的别墅工程，他具体负责施工，为感谢廖某某让他们中标装修工程，也为了工程结束后能顺利领到工程款，王某乙安排他从公司财务上领20000元钱，送给廖某某。他从财务上把20000元现金领出后，到天祝县城三峡管委会廖某某的办公室把钱交给廖某某，廖收下了。2012年，廖某某给他们公司以支票方式结算了工程款，一共60多万。
（2）证人王某乙（武威宏宇装潢有限公司董事长兼总经理）的证言，证明2011年他公司给天祝三峡国家森林公司管委会装修了一栋别墅，装修过程中为了感谢中标和以后结算工程款，他安排公司负责工程的王某甲给天祝三峡国家森林管委会副主任廖某某送了20000元钱。
（3）领条1张，证明2011年4月4日，王某甲从其公司财务领款20000元，领款用途注明“廖某某”。
（4）建筑装饰工程施工合同，证明武威宏宇建筑装璜有限责任公司中标装修天祝县三峡管委会在石门沟的别墅工程，双方签订了建筑装饰工程施工合同。
（5）书证扣押通知书及扣押财物清单，证实民勤县人民检察院从廖某某处扣押涉案款20000元。
（6）从被告人廖某某办公室扣押的餐饮票据，总计金额15600元。被告人廖某某提出这些票据是其20000元中用于单位项目花费的票据。
（7）被告人廖某某在侦查阶段及开庭审理中对上述事实供认。廖某某还供述，他认为王某甲所送20000元就是想感谢公司中标，以及施工结算中能得到照顾。所收的钱15600元用于单位项目花费，票据由他保管；4400元他个人花费了。
本院认为，被告人廖某某身为受国家机关委托代表国家机关行使职权的组织中从事公务的人员，超越职权处理公务，在实施三北防护林工程过程中，违反规定套取国家项目资金，数额达368606.15元，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失，其行为已构成滥用职权罪；被告人廖某某又利用职务上的便利，非法收受他人现金20000元，为他人谋取利益，其行为构成受贿罪。公诉机关指控的部分事实及罪名成立。鉴于被告人廖某某滥用职权犯罪，情节轻微，可免予刑事处罚。关于辩护人提出被告人廖某某收受他人现金20000元后，将其中15600元用于单位公务支出，只是未在单位报销票据，被告人廖某某受贿数额应为4400元的辩护意见，本院认为，被告人收受他人贿赂，已实现了对赃款的控制，受贿行为已经既遂，至于其之后对受贿财物的处分，不影响其犯罪的成立及对犯罪数额的认定，故对辩护人的辩护意见不予采纳。被告人廖某某能如实供认其受贿犯罪事实，积极退缴赃款，犯罪情节较轻，可对其考虑缓刑。犯罪分子已退缴的违法所得，应当依法没收。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第九十三条、第三百九十七条、第三百八十五第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（三）项、第六十七条第三款、第三十七条、第七十二条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释（一）》第一条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、被告人廖某某犯滥用职权罪，免予刑事处罚；
二、被告人廖某某犯受贿罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月；
三、被告人廖某某退缴的违法所得20000元，依法没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向甘肃省武威市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 杨秀平
审判员 李玉虎
审判员 李成德
二〇一四年六月十八日
书记员 富成慧