浙江省武义县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）金武民初字第541号
原告：汤天恒。
委托代理人：郑建宏（特别授权代理），浙江今日律师事务所律师。
被告：卢大磊（曾用名：卢志磊）。
委托代理人：周学军、徐肖柳（特别授权代理），浙江五义律师事务所律师。
被告：浙江先创新能源技术开发有限公司，住所地：武义县振兴路150号。
法定代表人：方依群，系执行董事。
委托代理人：潘观春（特别授权代理），浙江中义律师事务所律师。
原告汤天恒与被告卢大磊、浙江先创新能源技术开发有限公司（以下简称“先创公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法由代理审判员秦芹独任审判，于2014年8月22日公开开庭进行审理。原告汤天恒及委托代理人郑建宏，被告卢大磊及委托代理人周学军、徐肖柳，被告先创公司的委托代理人潘观春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告汤天恒诉称：2013年10月28日，原告受雇于两被告维修浙江先创新能源技术开发有限公司装卸车间起吊行车，按每日300元支付劳动报酬，当天9时30分许，原告在维修作业时从9米高处跌落，而被送往武义县第一人民医院抢救治疗，住院37天，花去医药费用91800元，原告在抢救治疗期间，被告卢大磊支付了医药费用91800元。经金华精诚司法鉴定书司法鉴定，原告的身体损害构成八级伤残，并确认了原告的误工时间、护理时间、营养时间等。根据以上事实，原告认为，其为两被告提供劳务，在作业时身体遭受损害，依照《侵权责任法》的规定，两被告应依法承担侵权责任，赔偿的项目与数额为：伤残赔偿金227106元、医疗费91800元、住院伙食补助费1110元、误工费12272元、护理费18000元、营养费8640元、精神抚慰金15000元、鉴定费2040元、交通费500元、住宿费500元，共计376968元，扣除已支付的91800元，剩余285168元至今未赔偿。经协商未果，故诉至贵院，请求依法判令：1、两被告赔偿原告伤残赔偿金、医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、精神抚慰金、鉴定费、交通费、住宿费等合计285168元；2、由两被告承担本案全部诉讼费用。
被告卢大磊辩称：第一、护理费分为住院期间和非住院期间，37天住院期间的150元每天我们认可，非住院期间应按照每天36元计算；营养费应按48元每天计算；精神抚慰金按9000元计算；交通费和住宿费应有正式发票，否则不予认可；针对事实与理由部分，原告汤天恒与被告卢大磊之间不存在雇佣关系，原、被告未约定维修报酬支付金额为每日300元；被告虽支付了91800元的医药费，但系出于人道主义为原告垫付，不能表明原告受雇于卢大磊的事实；第二、结合原告的陈述，被告先创公司在维修过程中安全措施未到位，对原告的受伤存在重大过失，第二被告应承担主要责任。综上，原告的诉请中应剔除不合理部分，被告卢大磊对原告受伤不存在责任，请求驳回原告对被告卢大磊的诉讼请求。
被告先创公司辩称：第一、先创公司从未雇佣原告修理行车，先创公司的行车均由第一被告卢大磊予以承揽维修，至于第一被告在为本案第二被告行车维护过程中指派原告或他人从事维修维护，对这一事实，被告先创公司不清楚；其二、根据原告回答第一被告代理人的提问，其认为先创公司存在重大过错与事实不符，该行车的维修过程中，被告先创公司并没有派人员进行协助；其三、事件发生后，因为原告系受雇于第一被告从事维修，从而第一被告已支付了巨额的医疗费用，证明本案原告受雇于第一被告做工时受伤，与第二被告无关，请求法院驳回原告对先创公司的诉讼请求。
原告汤天恒为证明所诉事实，在庭审中出示其在举证期限内提交的如下证据：
1、原告身份证、被告身份证、工商登记资料，证明原告及二被告的诉讼主体资格；
2、门诊病历、出院记录，证明原告受伤后住院治疗的事实；
3、医疗费发票，证明原告的医疗费支出情况；
4、鉴定费发票，证明原告因鉴定产生支出的事实；
5、司法鉴定书，证明原告的伤残等级、误工时间、护理时间、营养时间等事实；
6、户口簿（复印件），证明原告系城镇居民的事实；
7、机修工、电工上岗证，证明原告具有维修资格的事实；
8、医药清单（复印件），证明原告治疗伤势共花费90454.71元的事实。
被告卢大磊质证称：根据用药清单显示，护理费已包含在内，一张医药清单中显示特级护理费2880元及一般护理40元已支付，另一张医药清单中的等级护理费280元已支付，应在合理护理费中予以扣除；对其他证据的真实性无异议；对户口薄原告仅提交复印件，未当庭提供原件核对，不予认可；对于原告提交的工商登记，该证据显示原个体工商户已注销，被告现在在巨鑫起重工作，其实际的经营者为方吕萍。被告先创公司质证称：除与第一被告的上述质证意见相同外，补充一点：从两本专业证看，原告是专业的行车维修人员，具有专业维修知识，应知道维修过程中存在相应危险，其行为不符合日常生活中的雇佣，符合以承揽方式进行维修。对上述证据的真实性，本院予以确认。对于是否采纳原告的举证意见、被告的质证意见将在本院认为部分综合阐述。
被告卢大磊为证明其辩解，当庭向本院提交了如下证据：
1、个体工商户营业执照副本（复印件），证明原告与被告卢大磊之间不存在雇佣关系的事实；
2、增值税专用发票（复印件），证明被告先创公司支付给武义巨鑫起重设备经营部2013年度配件费用28000元的事实。
原告汤天恒质证称：对上述证据的真实性无异议，但对关联性有异议，不能证明被告卢大磊所说的待证事实。被告先创公司质证称：对上述证据真实性无异议，对武义巨鑫起重设备经营部的实际经营者为方吕萍的这一事实，被告不清楚，当时购买配件及维修都是跟被告卢大磊联系的；对于增值税发票，28000元中已包括了部分维修费用，应以卢大磊领付款凭证为准。对上述证据的真实性，本院予以确认。对于是否采纳被告卢大磊的举证意见、原告汤天恒及被告先创公司的质证意见将在本院认为部分综合阐述。
被告先创公司为证明其辩解，在庭审中出示其在举证期限内提交的如下证据：
1、名片、领付款凭证、维修及配件清单，证明被告的“车行”系由卢大磊维修的事实；
2、（2014）金武民初字第386号案卷材料，证明原告曾起诉浙江双峰锅炉公司后撤诉，原告自己都不清楚其与先创公司是否存在雇佣关系，从而引证原告与先创公司实际并不存在雇佣关系的事实。
原告汤天恒质证称：证据1，对其真实性无异议，从领付款凭证、维修及配件清单上的内容可以应证本案的相关事实；证据2，当时我们以为原告是在双峰锅炉公司受伤，后经了解，确定原告受伤的车间为先创公司的车间。被告卢大磊质证称：证据1中的领付款凭证领款人虽为卢志磊（卢大磊），但并非卢大磊签字，方吕萍的签字也非其本人，卢大磊不清楚上面的内容，起重机维修及配件清单，10月28日显示的配件费用为1800元但未注明人工费用，若有人工费都是在后面予以注明的；若卢大磊派人去维修，上面也均有注明，因此可以看出当天卢大磊只是打电话让原告来维修，维修费用由原告与先创公司结算；对证据2的真实性无异议，可以看出原告与被告卢大磊之间不存在雇佣关系。对上述证据的真实性，本院予以确认。对于是否采纳被告先创公司的举证意见、原告汤天恒及被告卢大磊的质证意见将在本院认为部分综合阐述。
综上，本院认定本案事实如下：2013年10月28日上午9时30分许，原告汤天恒在先创公司装卸车间起吊行车上进行维修作业时，从8-9米高处跌落，后被送往武义县第一人民医院抢救治疗，住院治疗37天，期间被告卢大磊为其垫付了主要的抢救费用及医药费。原告的伤势经金华精诚司法鉴定书司法鉴定构成八级伤残、误工时间为事故之日起至定残日前一天、护理时间2个月、营养时间3个月。
另查明，以卢大磊为经营者的武义县巨起起重设备经营部于2011年7月27日歇业注销，目前卢大磊在字号为武义县巨鑫起重设备经营部工作，其经营者方吕萍为被告卢大磊的妻子。
本院认为，原告汤天恒在先创公司修理行车过程中从高处跌落受伤事实清楚，原、被告双方均无异议。本案的争议焦点主要是原告汤天恒是否系受被告卢大磊或被告先创公司的雇佣及两被告是否应对汤天恒的受伤承担相应的赔偿责任。汤天恒受被告卢大磊的指示到先创公司的车间进行行车维修，但汤天恒并未提交相应的证据证明其与先创公司存在雇佣关系，反之其自认曾经不清楚到底为哪家企业维修行车而错诉。结合被告先创公司提交的起重设备买卖安装合同及起重机维修及配件清单等，可以证明被告先创公司的行车一直由被告卢大磊负责维修，被告卢大磊辩称事故发生时已过一年的质保期，故其与先创公司之间并不存在承揽关系。但从该清单中可以看出自超出质保期至事故发生之日的近8个月时间里，先创公司的行车维修也一直由被告卢大磊承揽，有人工支出费用的均在其中列明。至于被告卢大磊辩称该清单上并未注明发生事故的当天有人工费用一项，故而可以推定汤天恒并未受其雇佣，而庭审中原告汤天恒及两被告均确认未对事故当天的劳务费用进行结算，故被告卢大磊的上述辩解，本院不予采信。综合被告卢大磊及先创公司的交易惯例及全案情况，可以认定原告汤天恒系受被告卢大磊雇佣。原告汤天恒及被告卢大磊均认为被告先创公司对原告的受伤具有过错，但未提交相应的证据予以证明，本院不予采信，但综合全案及考虑先创公司作为劳务受惠方的因素，本院认为由其酌情承担部分赔偿责任较合理。原告汤天恒作为专业的维修人员，其自认未做好安全防护措施亦具有一定过错，应承担相应的责任。综上，本院认定涉案事故分别由被告卢大磊承担70%、先创公司承担20%、汤天恒承担10%的责任比例。关于原告汤天恒因事故受伤所致的合理损失问题，经本院审核，具体项目及数额分别为：医药费90900.71元、住院伙食补助费1110元、营养费6480元、护理费3419.50元、残疾赔偿金227106元、误工费12168元、精神损害抚慰金9000元、鉴定费2040元等，合计352224.21元。被告卢大磊辩称为原告汤天恒垫付了抢救费用及医药费，经原告确认的数额为抢救费2000元、医药费90900.71元。综上，原告汤天恒合理的诉讼请求，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告卢大磊于判决生效后7日内赔偿原告汤天恒劳务受损所致各项损失共计246556.95元，扣除先前为汤天恒垫付的抢救及医药费92900.71元，还需支付153656.24元；
二、被告浙江先创新能源技术开发有限公司于判决生效后7日内赔偿原告汤天恒劳务受损所致各项损失共计70444.84元；
三、驳回原告汤天恒的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2789元（已减半），由原告汤天恒负担597元（已预交），由被告卢大磊负担1503元、由被告浙江先创新能源技术开发有限公司负担689元，限本判决生效后7日内交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。（预交上诉案件受理费5578元，款汇至金华市中级人民法院诉讼费预收户，开户银行：中国农业银行金华市分行，账号：196999010400040900000106003，或直接交浙江省金华市中级人民法院立案大厅收费室）。
代理审判员 秦 芹
二〇一五年四月十七日
书 记 员 胡俊姹