山西省垣曲县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）晋0827刑初15号
公诉机关山西省垣曲县人民检察院。
被告人葛某，男，1974年12月29日出生，汉族,个体工商户，高中文化，户籍所在地山西省绛县，现住绛县横水镇，因涉嫌犯故意伤害罪，于2016年12月31日被公安机关抓获，同日被垣曲县公安局刑事拘留，2017年1月6日被垣曲县公安局取保候审，2017年1月23日被我院取保候审。
辩护人王永红，北京伯彦律师事务所律师。
垣曲县人民检察院以垣检公诉刑诉（2017）7号起诉书指控被告人葛某犯故意伤害罪，于2017年1月19日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。垣曲县人民检察院指派检察员刘海、孙雅贞出庭支持公诉，被告人葛某到庭参加诉讼，现已审理终结。
垣曲县人民检察院指控：2016年3月25日上午10时许，被告人葛某在垣曲县东峰山王某某的水果摊购买了十二元五角香蕉，被告人葛某回到店里又称了一下，发现王某某多收了一元五角钱，被告人葛某去找王某某理论。王某某说退给葛某一元钱，被告人葛某要求少一罚十，王某某不同意，被告人葛某将王某某的称拿回自己经营的平价蔬菜店里。王某某、常某某（王某某丈夫）、常某（王某某儿子）三人到被告人葛某的店里要称，被告人葛某不给，双方发生争吵，被告人葛某推了一下常某，因常某的胳膊有伤，王某某情急之下便上前用手抓被告人葛某的脸，常某某遂和被告人葛某发生争吵，被告人葛某在踢常某某时自己摔倒在地，随后，被告人葛某和常某某、常某，葛某妻子王某某1和王某某相互厮打。在王某某1将王某某按在地上期间，被告人葛某用脚朝王某某腹部和面部踢了几下，还用手在王某某面部打了几下，致使王某某、葛某、王某某1不同程度受伤。经运城市公安司法鉴定中心鉴定王某某的伤情为轻伤二级，经闻喜县公安司法鉴定中心鉴定葛某和王某某1的伤均为轻微伤。
针对上述指控，公诉机关提供了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述、鉴定文书、视听资料等相关证据材料，认为被告人葛某故意伤害他人身体，致使他人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任，现提请依法惩处。
被告人葛某对公诉机关指控的犯罪事实没有异议。
被告人的辩护人辩称，1.被告人行为属正当防卫；2.被告人有自首情节；3.被告人积极对被害人进行赔偿并取得谅解，可从轻或免除处罚。
经审理查明：被告人葛某在垣曲县东峰山经营一平价蔬菜店，被害人王某某在离其不远处摆一水果摊。2016年3月25日上午10时许，被告人葛某在被害人王某某的水果摊购买了十二元五角的香蕉。被告人葛某回到店里又称了一下，发现王某某的称不准，多收了一元五角钱。被告人葛某遂找王某某理论，王某某愿退给葛某一元钱，被告人葛某要求少一罚十，王某某不同意，被告人葛某遂将王某某的台称拿回自己经营的平价蔬菜店里。王某某、常某某（王某某丈夫）、常某（王某某儿子）三人到被告人葛某的店里索要台称，双方发生争执，继而引起撕打。期间，被告人之妻王某某1将王某某按在地上时，被告人葛某用脚朝王某某腹部和面部踢了几下，又用手在王某某面部打了几下。在双方互相撕打过程中，致使王某某、葛某、王某某1不同程度受伤。经运城市公安司法鉴定中心鉴定：王某某蛛网膜下腔出血，右侧上颌窦前壁骨折，左侧第5-9节肋骨骨折，其损伤程度为轻伤二级，经闻喜县公安司法鉴定中心鉴定：葛某面部划伤，全身多处皮肤擦伤，王某某1面部划伤，二人损伤程度均为轻微伤。
在本院审理过程中，被告人葛某与被害人王某某就民事部分达成赔偿协议且已履行，被害人就民事部分向本院提出撤诉，并对被告人葛某的行为表示谅解。
针对本案犯罪事实部分，公诉机关提交的证据有：
1.垣曲县公安局受案登记表、立案决定书，证实2016年3月25日10时许，垣曲县东峰山葛某去街上买香蕉，发现缺斤少两，葛某把水果摊老板王某某的台称拿回自己店里，王某某一家三口去葛某店讨要台称时，双发发生撕打，致使王某某受伤，经运城市司法鉴定中心鉴定，王某某的伤情为轻伤二级。垣曲县公安局于2016年8月29日决定以故意伤害案立案侦查。
2.山西省闻喜县公安司法鉴定中心鉴定文书、重新鉴定申请书、运城市公安司法鉴定中心检验鉴定文书,证实：经过二次鉴定，被害人王某某身体损伤后果均为轻伤二级。
3.山西省闻喜县公安司法鉴定中心鉴定文书,证实：伤者葛某和王某某1损伤程度评定为轻微伤。
4.平价蔬菜超市监控视频，证实监控画面显示被告人葛某在王某某倒地后用脚朝王某某面部、身上踹了几下，在王某某坐起来后又朝其身上踢了几脚。
5.公安机关视频资料，证实公安机关办案过程符合法律规定。
6.抓获经过、拘留证、取保候审决定书，证实2016年12月31日9时许，绛县治安大队民警李某某、李某在绛县古绛镇将上网在逃人员葛某抓获。当日犯罪嫌疑人葛某因涉嫌故意伤害罪被垣曲县公安局刑事拘留，2017年1月6日被垣曲县公安局取保候审。
7.户籍证明，证实被告人葛某于1974年12月29日出生，犯罪时已达到刑事责任年龄。
8.被害人王某某的陈述，主要内容：2016年3月25日中午我和常某某在东峰山友谊路摆摊卖水果，有个男的在我的摊位买了一瓣香蕉。过了一会那个人返回来说我的称不准，那个男的把我的称拿走进了平价蔬菜超市。我就去超市要称，我和那个男子在夺称，这时我儿子常某去了，常某说称不准你可以找计量局，你拿称干什么。常某刚说完，那个男的就在常某的胳膊上打了一巴掌，打完后又推了常某一下。我还要往走拿称，那个男的不让拿，我两个人就相互撕拽，我在那个男的脸上抓了一把，我们撕打到门口，有个女的和我相互抓住对方的头发，那个女的把我按倒在地上骑到我身上，用拳头在我脸上打。那个男的过来在我脸上踢了四五脚，我躺在地上没起来。过了一会那个男的又在我身上踢了三四脚，我起来坐在地上，那个男的又在我脸上打了两拳，在我身上踢了两脚。那个男的和常某相互撕打，我就打电话报警了。
9.证人常某的证言，主要内容：2016年3月25日上午十时左右，我母亲王某某给我打电话让我往水果摊送一箱橘子，我送到水果摊位时，我父亲常某某说平价蔬菜超市老板把咱家的台秤拿走了，你去蔬菜超市看一下。我走到蔬菜超市，看到蔬菜超市男老板和我母亲在争吵，蔬菜超市男老板用手指着我母亲在骂，我说我母亲这么大年龄了，你不要用手胡指，蔬菜超市男老板用手推了下我的左胳膊，我说我胳膊有伤，你不要胡推。我就拿起我的台秤，准备往外走，我回头看到蔬菜超市男老板用拳头在我妈的脸上打，我放下台秤，去拉蔬菜超市男老板。蔬菜超市男老板用脚蹬在我的腰上，使我在蔬菜超市门口的台阶上滚了下去，蔬菜超市男老板又返回他的店里。我起来走到蔬菜超市店里，我看到我妈在地上滚着，脸上流着血，蔬菜超市男老板拿着他店里的蔬菜和豆腐使劲砸我，我又把蔬菜超市男老板拉到店的外面，蔬菜超市男老板用脚蹬在我的腰上，用拳头在我的头上打了三四下。我的左胳膊有伤，我看伤的时候，蔬菜超市男老板又跑回店里了，我起来跑回店里面，看到我妈躺在地上，蔬菜超市女老板骑在我妈的身上，用拳头在我妈的脸上打，蔬菜超市男老板站在我妈的身边，我就对对方说把我妈放开，蔬菜超市男老板拿起他店里的鸡蛋砸我，我又把蔬菜超市男老板拉到店的外面，随后警察就来了。
10.证人常某某的证言，主要内容：2016年3月25日上午十时左右，我和我妻子王某某在友谊路买水果，我听到我妻子王某某说台秤怎么不见了，在我摊位上买水果的顾客说是平价蔬菜超市老板把我的台秤拿走了，我妻子就去蔬菜超市找老板拿我的台秤。过了大约十几分钟，我妻子一直没有出来，正好我儿子常某来了，我让我儿子常某就去蔬菜超市要秤了，我一直在我的水果摊位上，我听到蔬菜超市里面吵架，我就走到蔬菜超市，看到蔬菜超市男老板站在自己店里的柜台内和我儿子在吵架，蔬菜超市男老板从柜台走了出来，把他放在桌面上的菜用手推倒地上，用拳头在我儿子的身上和头部使劲打，我就拽蔬菜超市男老板，把男老板拽到蔬菜超市外面，男老板用拳头打在我的左眼上，把我摔倒在地，男老板又走回超市里面去了，我起来走到我的水果摊位照顾生意，后来发生什么我就不知道了。
11.证人王某某1的证言，主要内容：2016年3月25日上午十点左右，我老公去水果摊位上给我买香蕉，回来说称的就不对，差一块多钱，我老公就拿着香蕉去找卖香蕉的水果摊主。过了会，我老公手里拿着一个台称和香蕉，和一个妇女回到店里，在店里发生争吵，那个妇女用手在我老公左边脸上抓了一把，我老公就把那个妇女往外推。这时又来一个年龄大的男的和一个年轻的男的，年轻的男的就拿着称往出走，走到超市门口，我老公挡住年轻的男的不准他拿称走。我听见年轻的男的开始骂我老公，具体骂的什么我记不清了，我看见年轻的男的用手在我老公的左眼睛上打了一下，我就出去拽年轻的男的，年龄大的男的和年轻的男的一起开始打我老公，具体怎么打的我记不清了，反正是用手打，用脚踢。年轻的男的拿我店里的鸡蛋和豆腐开始砸我老公，我就一直往出拽年轻的男的，那个妇女拿起我店里的拖把砸到我的头上，砸了四五下，不知道是谁把她的拖把夺下来扔到了外面，那个妇女又上去抓我老公的脸，那个妇女自己撞到鸡蛋筐上摔倒在地上，我就上去用手在她的脸上扇了两下。店里有两个女的在买菜，她们上来把我们拉开了，我看到我老公把年轻的男的拉出去了，叫他走，年轻的男的不知在哪拿了块地板砖打我老公，打到没打到我没看见，地板砖不知道是谁扔到外面了，我老公叫那个男的走，年轻的男的又拿了块砖头回到店里，被边上的人给夺下了，随后警察就来了。
12.被告人葛某的供述，主要内容：2016年3月25日上午大约十时左右，我去我店的路口买了把香蕉，价值十二块五元钱。我把香蕉拿回店里，称了一下，斤数不够，算下来只值十一块五元钱，多要我一元钱，我拿着香蕉去找卖香蕉的摊主（即被害人王某某），在摊主的称上还是显示十二块五元，我拿着摊主的称叫女摊主一起去我的店里核实，到我店里经核实，摊主的称短斤少两，摊主要拿走自己的称，我不让拿，摊主给我扔了一元钱，我对摊主说少一罚十，最少罚十元钱，摊主不给钱强行要拿称，我挡住不让女摊主拿，这时又来两个男的（一个年龄大的，一个年轻的），女摊主就开始抓我的脸，年龄大的男的用拳头打到我的脸上，女摊主拽住我，我一脚踹那个年龄大的男的，没踹住，把我摔倒在地，年轻的男的拿我店里的拖布在我头上打，情急之下，我踢了王某某几下，我就拿店里的豆腐砸那个男的，他们要拿称走，我就不让他们走，年轻的男的在外面拿块石头要砸我，没砸住我，我就往外拉他们，随后派出所民警就到现场了。当时我衣服被撕烂了，我妻子也受伤了。
公诉机关就量刑部分未提交证据。
被告人葛某的辩护人就量刑部分提供的证据有：
1.谅解书一份、收条一份，证实被告人就民事部分已对被害人进行了赔偿，并取得了被害人的谅解。
2.请愿书二份，证实被告人葛某平时一贯表现较好。
对于公诉机关提供的事实部分的证据经当庭举证、质证，能相互印证，共同证实被告人葛某与王某某发生撕打，致王某某轻伤二级的犯罪事实，被告人葛某对上述证据无异议，本院予以采纳。对于被告人的辩护人就量刑部分提供的证据，谅解书和收条系被害人真实意思的表示，内容真实，公诉机关对该证据无异议，对此本院予以采纳；请愿书二份，来源合法，内容真实，对此本院予以采纳。
本院认为，被告人葛某在购买水果时与被害人发生争执，进而引起撕打，致被害人受轻伤，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立。被告人故意伤害他人头、胸等要害部位，可酌情从重处罚；被害人在本案中存在一定过错，对被告人可酌情从轻处罚；被告人对被害人积极赔偿并取得被害人谅解，且能当庭认罪,对其可酌情从轻处罚。被告人有悔罪表现，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，可适用缓刑。被告人辩护人辩称被告人系正当防卫，合议庭认为，正当防卫成立的条件之一就是不法侵害正在进行，而从本案证据视频资料可明显看出，被告人之妻将被害人按倒在地后，被告人葛某又用脚踢被害人腹部、面部，其行为并不符合正当防卫的构成要件，故对辩护人该辩护意见本院不予采信；被告人辩护人辩称被告人案发后让顾客报警，并积极配合公安机关调查，其行为系自首，对此，合议庭认为，公诉机关提供的抓获经过证实被告人系公安机关抓获归案，系行为不符合投案自首的要件，对该辩护意见本院亦不予采纳。对辩护人辩称被告人对被害人已赔偿并取得谅解，可从轻处罚的意见，本院予以采信。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第七十二条第一款之规定，判决如下：
被告人葛某犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向运城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 刘战辉
审 判 员 冯小宝
人民陪审员 程冯兵
二〇一七年五月十日
书 记 员 李 辉