山东省武城县人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁1428民初1778号原告肖德志，男，1969年生，汉族，户籍地河北省衡水市故城县，现住山东省武城县。原告袁春珍，女，1969年生，汉族，住址同上，系原告肖德志之妻。被告陈学钢，男，1985年生，汉族，住山东省武城县。被告赵莉娟，女，1982年生，汉族，住山东省武城县。被告王付兵，男，1983年生，汉族，住山东省武城县。被告于延丽，女，1983年生，汉族，住山东省武城县。被告陈伟，男，1982年生，汉族，住山东省武城县。五被告委托诉讼代理人林向禄，武城广运法律服务所法律工作者。原告肖德志、袁春珍与被告陈学钢、赵莉娟、王付兵、于延丽、陈伟民间借贷纠纷一案，本院于2016年11月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告肖德志、袁春珍、被告陈学钢、赵莉娟、王付兵、于延丽、陈伟的委托诉讼代理人林�禄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告肖德志、袁春珍向本院提出诉讼请求，1、判令被告偿还借款150000元及利息、违约金，并撤销已抵押的房屋买卖合同；2、诉讼费用由被告承担。事实与理由:2014年10月13日，由被告王付兵、于延丽担保，被告陈学钢、赵莉娟向原告借款150000元，并用被告陈学钢、赵莉娟名下武城县宏图嘉园2号楼5单元601室房产、被告王付兵名下武城县国泰名都小区B19号楼7号车库作抵押，双方并约定了借款期限和利息；2015年4月12日借款到期后，借款人和担保人均不履行义务；2015年7月份，原告起诉要求被告还款，2015年11月13日，原、被告制定了还款计划，被告重新出具借据，并增加了担保人陈伟；后五被告拒不履行还款义务和担保义务，被告陈学钢、赵莉娟并把抵押的房产出售；综上，请求法院判如所请。被告陈学钢、赵莉娟、王付兵、于延丽、陈伟辩称，一、原告陈述的被告陈学钢、赵莉娟借款及被告王付兵、于延丽、陈伟担保属实；二、原告请求撤销无效的抵押房屋买卖合同，与原告主张的借款不是一个法律关系，法庭不应同案审理；因为原告所称的的抵押房屋买卖合同与本案无关，原告在诉状中陈述本合同是重新订立，重新提供担保；三、原告主张的利息与违约金不能同时并用，如果同时并用，不能超过法律规定的最高保护上限。经审理查明，经原、被告陈述及庭审举证、质证，双方无异议的事实是，2014年10月13日，由被告王付兵、于延丽担保，被告陈学钢、赵莉娟向原告借款150000元，借款期限为180天，借款月利率为3％，每月付息一次4500元，并用被告陈学钢、赵莉娟名下武城县宏图嘉园2号�5单元601室房产、被告王付兵名下武城县国泰名都小区B19号楼7号车库作抵押，房产和车库均没有在房管部门办理抵押登记手续；2015年4月12日借款到期后，借款人陈学钢、赵莉娟没有还款，担保人王付兵、于延丽没有履行担保义务义务；后经原告催要，2015年11月13日，原告肖德志、袁春珍与被告陈学钢、赵莉娟商定还款计划，被告陈学钢、赵莉娟重新出具借据，并增加了担保人陈伟，借据约定，150000元借款期限为2015年11月13日至2016年5月12日，计180天，月息3900元，每月13日还息，到期保证按时足额归还本息，逾期甘愿承担借款额10％罚金及每月3％逾期利息；2016年5月12日后，借款人陈学钢、赵莉娟没有还款，担保人王付兵、于延丽、陈伟没有履行担保义务义务；2014年10月13日的借据被告陈学钢、赵莉娟还息5个月，每月4500元，已还至2015年3月13日；2015年11月份，被告陈学钢、赵莉娟还息10000元；2016年1月份，被告陈学钢、赵莉娟还息3000元；2016年2月份，被告陈学钢、赵莉娟还息3000元；。争执焦点，一、原告要求撤销已抵押的房屋买卖合同有无事实和法律依据；二、原告主张的利息、违约金等有无法律依据；关于第一个焦点，原告提交的证据是，德州宏图房地产开发有限公司的证明及档案存根一份、被告陈学钢、赵莉娟转让涉案房产的协议书一份、武城县商品房买卖合同一份，经庭审质证被告对该证据的真实性无异议，但不能证明原告的主张；第二个焦点，原、被告对事实认可，在法律适用角度论述即可。本院认为，《中华人民共和国担保法》第四十一条，当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵�合同自登记之日起生效；第四十二条，办理登记的抵押部门如下:…(二）以城市房地产或者乡镇、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上人民政府规定的部门；…；本案中被告陈学钢、赵莉娟的抵押物为房地产，应当办理抵押物登记，实际未办理抵押物登记，抵押合同没有生效，亦不得对抗第三人，原告要求撤销被告陈学钢、赵莉娟与第三人房屋买卖合同的主张无法律依据，不予支持；被告陈学钢、赵莉娟向原告肖德志、袁春珍借款150000元，二被告予以认可，并有二被告出具的借条为据，此款被告陈学钢、赵莉娟应当偿还；《中华人民共和国担保法》第十九条规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明的，按照连带责任保证承担保证责任，被告王付兵、于延丽、陈伟自愿为借款提供担保，没有约定担保方式，视为连带责任保证，�告王付兵、于延丽、陈伟应为该借款承担连带保证责任；关于原告主张的利息、逾期利息、罚金、违约金，＜最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的决定＞第二十六条，借贷双方约定的利率未超过年利率24％，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持；借贷双方约定的利率未超过年利率36％，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36％部分的利息的，人民法院应予支持。第三十条，出借人与借款人既约定了逾期利息，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24％的部分，人民法院不予支持。本案2014年10月13日的借据被告陈学钢、赵莉娟还息至2015年3月13日，每月4500元，年利率36％，2015年11月份，被告陈学钢、赵莉娟还息10000元，按双方约定的年利率36％，该10000元，偿还2个月利息后剩余1000元，这样，被告陈学钢、赵莉娟实际还息至2015年5月13日，已付利息未超过能保护的年利率上限--36％，未支付部分应按能保护的约定利率上限--24％计算，超过部分不予保护，计息期间为2015年6月13日至2015年11月13日，6个月；2015年11月13日的借据约定月息3900元，为年利率30％，2015年12月份、2016年1月份，2016年2月份，被告陈学钢、赵莉娟每月还息3000元，已付利息未超过能保护的年利率上限--36％，未支付部分应按能保护的约定利率上限--24％计算，超过部分不予保护，计息起算时间为2016年2月14日。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、＜最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的决定＞第二十六条、第三十条之规定，判决如下：一、被告陈学钢、赵莉娟于本判决生效之日起十日内支付原告肖德志、袁春珍借款150000元及利息（本金150000元、按年利率24％、自2015年6月13日至2015年11月13日，6个月的利息21600元；本金150000元、按年利率24％、自2016年2月13日算至本判决确定的还款之日止；）。二、被告王付兵、于延丽、陈伟对第一项下的借款承担连带清偿责任。三、驳回原告肖德志、袁春珍的其他诉讼请求。案件受理费1650元、财产保全费1520元计3170元由被告陈学钢、赵莉娟负担。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省德州市中级人民法院。审判员  王玉祥二〇一六年十二月二十八日书记员  孙艳红