襄阳市樊城区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）鄂樊城刑一初字第00293号
公诉机关襄阳市樊城区人民检察院。
附带民事诉讼原告人蒋某某，男，1966年10月9日出生于湖北省襄阳市，汉族，襄阳某物业服务有限公司员工，住襄阳市。系本案被害人。
诉讼代理人樊某某，襄阳市襄州区大禹法律服务所法律工作者。（委托权限特别授权代理）。
被告人张甲，男，1984年12月1日出生于湖北省襄阳市，汉族，高中文化程度，无职业，住襄阳市。因涉嫌犯故意伤害罪于2014年9月9日到襄阳市公安局樊城区分局清河口派出所投案后被刑事拘留，同年10月18日被逮捕。现羁押于襄阳市第二看守所。
辩护人、诉讼代理人任某某，湖北创佳律师事务所律师。（委托权限一般授权代理）。
附带民事诉讼被告人张某乙，男，1961年5月15日出生于湖北省襄阳市，住襄阳市，暂住襄阳市樊城区某烟酒店。
襄阳市樊城区人民检察院以樊城检公诉刑诉（2015）272号起诉书指控被告人张甲犯故意伤害罪，于2015年9月1日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人蒋某某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。襄阳市樊城区人民检察院指派杜泳出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人蒋某某及其诉讼代理人樊某某，被告人张甲及其辩护人、诉讼代理人任某某，附带民事诉讼被告人张某乙均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
襄阳市樊城区人民检察院指控，2014年6月5日21时30分许，被告人张甲得知其父亲张某乙在襄阳市樊城区三元路普鑫上东郡公寓门口附近因琐事与他人发生纠纷，遂邀约张某丙、孟某某（均另案处理）赶至该公寓附近，见到与其父亲张某乙发生争执的被害人蒋某某，后被告人张甲等人对被害人蒋某某拳打脚踢，并持硬物击打被害人蒋某某的头部、面部致被害人蒋某某左颞顶部硬膜下血肿，外伤性蛛网膜下腔出血、颅骨多发骨折及全身多处外伤（鉴定构成重伤），后被告人张甲等人逃离现场。
公诉机关向本院提交了指控被告人张甲犯罪的证据有：抓获经过，现场照片，证人许某甲、张某丁等人证言，被害人蒋某某陈述，被告人张甲的供述和辩解，鉴定意见等。指控被告人张甲故意非法损害他人身体，致人重伤，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条的规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
附带民事诉讼原告人蒋某某请求判令被告人张甲、附带民事诉讼被告人张某乙共同赔偿医疗费48101.46元，护理费17250元（150元／天，住院55天＋休息60天，150×115=17250）住院伙食补助费2750元（55天×50元／天），营养费2750元（55天×50元／天），残疾赔偿金198816元，交通费1000元，误工费16135元（28729元／年，住院55天＋休息150天，28729／365×205=16135元），鉴定费1400元，精神抚慰金50000元，合计338202.46元。并提交了医疗费单据、伤残鉴定等证据。
被告人张甲辩解：1、其只打了蒋几耳光，没有持硬物伤害蒋某某；2、其喊来的张某丙、孟某某没有伤害蒋某某的行为。
辩护人辩称：1、张甲主动投案并供述了基本犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚；2、被害人蒋某某酒后与张某乙发生争执有过错；3、指控张甲持械伤害的事实不清，证据不足。
诉讼代理人辩称：附带民事诉讼部分残疾赔偿金、精神抚慰金不属于赔偿范围，护理费每天按150元过高，误工费应按鉴定的误工180日计算误工时间，营养费及交通费诉讼请求过高。
附带民事诉讼被告人张某乙辩称，其没有让张甲伤害蒋某某，不应承担赔偿责任。
经审理查明，2014年6月5日21时许，被告人张甲的父亲即附带民事诉讼被告人张某乙在襄阳市樊城区三元路普鑫上东郡公寓小区门口因琐事与被害人蒋某某发生争执，被他人劝开。张某乙以头晕不舒服为由打电话让张甲过来，张甲邀约张某丙、孟某某（均另案处理）赶至该小区门口。张甲向张某乙了解到与蒋某某发生争执的情况后，遇到蒋某某从小区出来，张甲、张某丙、孟某某对蒋某某进行殴打，并持硬物击打蒋某某的头部，致蒋某某倒地，又用脚踢，后逃离现场。
经法医鉴定，蒋某某被人致伤，致左颞顶部硬膜下血肿、外伤性蛛网膜下腔出血、颅骨多发骨折及全身多处外伤，具有脑受压症状和体征，损伤程度属重伤二级。
2014年9月9日，被告人张甲到清河口派出所投案，至庭审结束，张甲仅供述自己殴打了蒋某某，未如实供述同案人张某丙、孟某某参与殴打了蒋某某的事实。
另查明，附带民事诉讼原告人蒋某某受伤后，于2014年6月6日至同年8月1日，在襄阳市中医医院住院56天，共支付医疗费48101.46元。医生医嘱建议全休二个月，加强营养，家人陪伴照顾。同年10月1日，医生医嘱建议全休三个月。2014年10月24日，蒋某某被鉴定为七级伤残，支付鉴定费1400元。另损失护理费9150.33元（28792／365×115），交通费550元，误工费16040.55元（28560／365×205），伙食补助费2750元，营养费1375元。以上共计79367.34元。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、到案经过：2014年9月9日10时30分，张甲到清河派出所投案。
2、证人许某甲证明：2014年6月5日21时许，其与蒋某某走到上东郡售楼部门前时，遇到张甲和另两个年轻人，其回头看到张甲手里拿棍状的东西，蒋手捂住后脑勺，张又踢蒋几脚，蒋倒在地。三个人用脚踢，张甲踢得最凶。
3、证人张某丁证明：当晚，其行至普鑫上东郡售楼部门前时，看到两个男子打一个倒在地上的男子，其中一人打巴掌有一二十下，还用脚踢。
4、证人许某乙证明：当晚，其在售楼部对面卖菜，看见有三个年轻娃子在打一个倒在地的男子，三人都是用脚踢，踢后就跑了。
5、证人周某某证明：当晚，蒋某某喝酒回来，在张某乙的烟酒店门口提去年借麻将桌的事，双方争起来，蒋拎了个袋子，老张给儿子打电话。过一会，老张儿子到场。其劝几句后离开了。
6、证人左某某证明：当晚，蒋某某对张某乙说为借桌子事张不够味，其劝开后，蒋回去后又到店门口，手中拎了个袋子不知装的啥东西，双方争了几句，又被劝开。
7、证人张某乙证明：当晚，蒋酒后为原来借麻将桌的事与其发生争执，因蒋用刀要砍人，其气的很、胸闷，就打电话让儿子过来。
8、证人毛某某证明：当晚，张甲说蒋某某躺在售楼部门前地上，让其通知蒋的家人去看一下，其就给蒋的媳妇说了。
9、被害人蒋某某陈述：当晚，其在小区门口，因原来用了张某乙桌子的事又提起来与张发生争执，张打电话让儿子张甲过来，其就离开了。张甲及张甲喊来两个人来后，其从小区门口出来准备上班，张甲说要打架，张甲及张甲喊来两个人拿东西朝其头上砸，其倒地后，又用脚踢。
10、同案人张某丙供述：当晚，其接到张甲的电话，张的父亲那有事，就与孟某某一起去了，张在骂一个男子，要与人打架，张喊人是为壮胆，其与孟某某跟张一起过去了，张用拳打对方的头部及身上，用脚踹，对方倒地，张又用脚踢。
11、同案人孟某某供述：张某丙接到张甲的电话说喊吃饭，其与张某丙到上东郡后，见张甲追一男子，其与张某丙也追过去，张扇耳光并用脚将那男子踹倒了。
12、被告人张甲供述：当晚，父亲张某乙打电话说头晕不舒服让其过来，其喊张某丙、孟某某一起陪其父到医院。到现场后，听其父说与蒋某某发生过争执，又见蒋喊着要打人，其就追撵蒋某某打了蒋几耳光，将蒋打倒在地，张某丙追了的，张某丙与孟某某没有打蒋。
13、襄阳市公安司法鉴定中心鉴定意见：蒋某某被人致伤，致左颞顶部硬膜下血肿、外伤性蛛网膜下腔出血、颅骨多发骨折及全身多处外伤，具有脑受压症状和体征，损伤程度属重伤二级。
14、辨认笔录：许某甲、周某乙分别从十张不同男性的照片中辨认出张甲是打伤蒋某某的人。
庭审中，附带民事诉讼原告人蒋某某举出了如下证据，并经质证：
1、出院记录、医疗费票据及病情证明：证明2014年6月6日至同年8月1日，蒋某某在襄阳市中医医院住院治疗共56天，共支付医疗费48101.46元。建议全休二月，加强营养，家人陪伴照顾。后继续休息三个月。
2、鉴定费票据一张，金额1400元。
3、伤残鉴定结论：2014年10月24日出具，蒋某某的损伤致残程度属七级伤残。评定其自受伤之日起误工损失日为180日，期间需1人护理60日，加强营养时限为90日。
4、交通费票据。
5、工资条证明：蒋某某工资2306元。
6、单位证明：蒋某某系襄阳顺喜物业服务有限公司员工，月薪2380元（不含社保费）。
本院认为，被告人张甲因琐事故意非法损害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。对于张甲及其辩护人辩称张甲有自首情节的辩解辩护意见，根据法律规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。其中如实供述自己的罪行包括如实供述同案犯的犯罪事实。经查，被害人蒋某某陈述与证人许某甲、许某乙、张某丁证言能相互印证证明张某丙、孟某某参与了殴打蒋某某，而张甲供述同案犯张某丙、孟某某没有殴打蒋某某，因此，张甲虽有主动投案情节，但其没有如实供述自己的罪行，不能认定为自首，该辩解辩护意见本院不予采纳。对于张甲及其辩护人辩称张甲没有持硬物击打蒋某某的辩护意见，经查，被害人蒋某某陈述与证人许某甲证言证实张甲等人手持硬物击打蒋某某与法医鉴定意见蒋某某“颅骨多发骨折”相印证，因此，该辩解辩护意见本院不予采纳。对于辩护人辩称蒋某某对本案的发生存在一定过错的意见，经查，蒋某某与张某乙为生活琐事发生争执已经平息，亦没有证据证实张某乙为此指使张甲殴打蒋某某，而张甲来后先动手殴打蒋某某，后与张某丙、孟某某殴打蒋某某致蒋某某重伤，应承担全部责任。因此，该辩护意见本院不予采纳。被告人张甲的犯罪行为给附带民事诉讼原告人蒋某某造成的经济损失，依法应当赔偿。蒋某某因身体受到伤害造成的损失为：医疗费48101.46元、鉴定费1400元、护理费9150.33元（28792／年÷365×115）、误工费16040.55元（28560／年÷365×205）、伙食补助费2750元（55×50）、营养费1375元（55×25）、交通费酌情支持550元，共计79367.34元，符合法律规定，本院予以认定。蒋某某请求赔偿残疾赔偿金及精神抚慰金，因没有法律依据，本院不予支持。对于辩护人提出蒋某某请求赔偿护理费每天按150元计算，请求过高的意见，经查，蒋某某没有提供护理人员每天150元的相关证据，应按2015年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》中居民服务业和其他服务业28792元／年的标准计算。对于辩护人提出蒋某某的误工天数应按鉴定的误工损失日为180日计算的意见，经查，蒋某某住院为56日，而附带民事诉讼原告人主张住院为55天，应以附带民事诉讼原告人主张的55天为住院时间，蒋某某出院时，医院已明确出具了建议休息五个月的医嘱意见，因此，应按误工205天作为误工损失日来计算误工费。对于蒋某某提出请求判令附带民事诉讼被告人张某乙连带赔偿其经济损失的诉讼请求，因没有证据证明张某乙指使张甲伤害蒋某某，因此，张某乙不应承担连带赔偿责任，蒋某某的该项诉讼请求本院不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二十五条第一款、第三十六条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条以及《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条的规定，判决如下：
一、被告人张甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年9月9日起至2019年9月8日止）。
二、被告人张甲赔偿附带民事诉讼原告人蒋某某的经济损失共计人民币79367.34元，于本判决生效后十日内付清。
三、驳回附带民事诉讼原告人蒋某某的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省襄阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 蔡永红
审 判 员 陈贵生
人民陪审员 方 怡
二〇一五年十一月十七日
书 记 员 王 静