河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫01民终213号
上诉人（原审被告）：关尽闪，女，1983年11月4日出生，汉族。
委托诉讼代理人：袁健，河南力天律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司河南分公司,住所地郑州市郑东新区商务内环15号楼4、5、6、7层。
负责人：郭强，该公司总经理。
委托诉讼代理人：徐全玲，河南千益律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：李富强，男，1966年4月29日出生，汉族。
委托诉讼代理人：王志勇，河南中豫律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王猛，河南中豫律师事务所律师。
上诉人关尽闪、中国平安财产保险股份有限公司河南分公司（以下简称平安河南公司）因与被上诉人李富强机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省郑州市管城回族区人民法院（2016）豫0104民初1275号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月5日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人关尽闪及其委托诉讼代理人袁健，上诉人平安河南公司的委托诉讼代理人徐全玲，被上诉人李富强的委托诉讼代理人王猛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
关尽闪上诉请求：依法撤销河南省管城回族区人民法院（2016）豫0104民初1275号民事判决，依法改判或发回重审。事实和理由：一、一审判决未调查核实此次事故发生的真实情况，认为关尽闪负事故主要责任错误。第一、一审判决中认定“关尽闪驾驶豫Ａ×××××号轿车沿南三环由南向北行驶至南三环中州大道西北角涵洞向西左转弯时”错误，南三环东西走向，无法沿南三环由南向北行驶，案发时关尽闪系从涵洞出来后沿南三环北侧由东向西正常行驶一段距离后发生碰撞，非左转弯时。关尽闪不认可郑州市公安局交警事故中队出具的《道路交通事故认定书》（郑公交认字﹝2015）第00252-1号）中对此次道路交通事故形成原因的分析及作出的该事故责任无法认定结论。郑州市公安局交警事故中队出具的《道路交通事故认定书》（郑公交认字﹝2015）第00252号）可以印证李富强系驾驶电动自行车沿南三环北侧机动车道由西向东逆向行驶、关尽闪系沿南三环北侧由东向西正常行驶，事故地点非转弯处。造成该事故的原因是李富强所载货物超宽刮蹭关尽闪机动车左倒车镜后失去平衡砸伤脚踝所致。第二、一审认定“根据庭审调查李富强的伤情及关尽闪车辆事发后的位置得知事发当时关尽闪并未及时停车”错误。从事故的过程、摔倒地点、伤情来看，足以证明关尽闪正常行驶、车速较慢、及时停车。二、一审违反法定程序，未保障关尽闪的诉讼权利。关尽闪向一审法院提交了调取郑州市公安局交警支队四大队事故中队处理本次交通事故中所形成的所有案卷材料，但未得到一审法院的书面回复，影响了关尽闪的诉讼权利。三、一审判决数额错误，对于李富强一审提交的非合法医疗票据上记载的放射费90元应予扣除。
平安河南公司上诉请求：事实和理由：一审法院判决平安河南公司在商业三者险限额内承担70%的赔偿责任属于适用法律错误。交警部门第一次认定李富强负事故的主要责任，第二次认定为事故责任无法划清，根据公平原则，事故双方各自应承担50%责任，平安河南公司应在商业三者险限额内承担50%的赔偿责任，一审判决河南平安公司承担70%赔偿责任错误。
李富强辩称，本案是机动车与非机动车之间无法认定责任的交通事故，根据相关规定，对于机动车一方规定的是过错推定责任，因此，首先是推定机动车承担全部责任，但若机动车方有证据证明是非机动车的过错，可减轻机动车的责任。本次事故中关尽闪存在过错，关尽闪应承担全部责任，一审法院综合双方的举证情况，作出的判决并无不当。故一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。
李富强向一审法院起诉请求：1.关尽闪、平安河南公司赔偿李富强医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费等共计229526.46元；2.本案诉讼费由关尽闪、平安河南公司负担。
一审法院认定：2015年8月31日18时20分许，关尽闪驾驶豫Ａ×××××号轿车沿南三环由南向北行驶至南三环中州大道西北角涵洞桥向西左转弯时，与李富强驾驶电动车在该路口相撞，致使李富强受伤，辆车受损，造成交通事故。此次事故，郑州市公安局交通警察支队第四大队2015年9月16日出具事故认定书认定：李富强逆向行驶时造成事故的主要原因，故李富强应负事故主要责任，关尽闪应负事故次要责任。2016年1月20日，郑州市公安局交通警察支队第四大队再次出具事故认定书，认定：关尽闪称李富强逆向行驶，李富强称自己正常行驶，故该事故责任无法认定。
事故发生后，李富强被送至郑州仁济创伤显微外科医院住院治疗，经诊断为：小腿创伤性切断，水平未特指，2015年11月18日出院，实际住院79天。出院医嘱：定期换药，预防钉道感染；注意休息加强营养；定期复查，根据复查情况制定取固定及骨搬运手术。李富强××历长期医嘱处载明：留陪护一人。××例中专科检查载明：胫后皮肤自小腿中段至根骨处纵行裂开，皮肤向两侧撕脱脱套，撕脱皮肤呈毁损状，部分缺失，污染严重。2016年1月13日，李富强再次入住郑州仁济创伤显微外科医院，行取除骨折内固定装置术，2016年1月16日出院，实际住院3天。出院诊断：左小腿短缩再植术后，左踝关节外固定架固定术后存留；出院医嘱：注意休息，适度患肢功能锻炼。李富强两次住院期间花费医疗费164710.52元，出院后李富强复查及复诊共花费医疗费991.2元。事发后，关尽闪垫付医疗费20000元，平安河南公司垫付医疗费10000元。
另查明，庭审中，李富强拄拐到庭，活动不便。李富强提交2013年9月30日《劳动合同书》一份，主要载明：2013年9月30日至2016年9月30日期间，李富强受雇于郑州市杨兆亿食品有限公司，从事销售经理岗位。2016年8月1日，郑州市杨兆亿食品有限公司出具“证明”一份，主要载明：李富强系该单位员工，担任销售经理职务，月收入3500元，2015年8月31日，李富强因交通事故受伤治疗，未到单位上班，根据单位规定，扣发未上班期间工资。李富强提交的工资条显示：2015年5月、6月、7月的工资分别为3485元、3505元、3475元。李富强之妻赵月英，2011年12月20日在郑州市××区华中果品物流港院内注册成立“郑州市××区天和副食商店”，经营食品批发兼零售。庭审中，李富强明确诉讼请求为医疗费165792.62元、住院伙食补助费8200元、营养费2460元（计算82天）、护理费8357.17元（计算82天）、误工费40716.67元（计算至第二次出院后七个月）、交通费4000元。
再查明，豫Ａ×××××号轿车登记车主为关尽闪，该车在平安河南公司投保有交强险和商业第三者责任保险（保险金额为20万元，含不计免赔特约条款），本次事故发生在保险期内。庭审中，李富强称关尽闪车停后的位置距离事故现场有100米的距离，关尽闪称车停后的位置距离事故现场有二、三十米的距离。
一审法院认为，公民享有健康权，当其遭受侵害时，赔偿权利人有权要求侵权人给予赔偿。此次事故郑州市公安局交通警察支队第四大队两次认定结果不同，第一次认定李富强逆行负事故主要责任，关尽闪正常行驶负事故次要责任；第二次交警队认定李富强称正常行驶，关尽闪称李富强逆行，无法认定事故的责任，由此可见，交警部门在第一次认定过程中并未有确切证据证明李富强逆向行驶，故对第一次事故认定书认定的责任，一审法院不予采信；第二次认定中，交警部分无法划分责任，根据庭审调查李富强的伤情及关尽闪车辆事发后的位置得知事发当时关尽闪并未及时停车，关尽闪的此种行为是致使李富强伤情的主要原因；交通事故中，如减轻侵权人的赔偿责任，需由侵权人提供受害人具有过错的证据，现本案中，关尽闪并未提交相应证据予以证明李富强对事故的发生存在重大过错；综上，一审法院认定关尽闪在事故中负主要责任，李富强在事故中负次要责任，据此一审法院酌定关尽闪对李富强的损失承担70%的赔偿责任。又因肇事车辆在平安河南公司投保有交强险和20万元的商业第三者责任保险，且购买有不计免赔，故李富强的损失应由平安河南公司先行在交强险限额内予以赔偿；超出交强险的部分，由平安河南公司在20万元商业第三者责任保险范围内承担70%的赔偿责任。超出部分或不属于保险公司赔偿部分，由关尽闪承担赔偿责任。
李富强的损失包括：1.医疗费，李富强住院及出院后共花费医疗费165701.72元，李富强提交有相应票据及病历，对此一审法院予以支持。2.住院伙食补助费，李富强受伤后共计住院治疗82天，每天按照50元计算，共计4100元。3.营养费，李富强受伤后共计住院治疗82天，每天按照20元计算，共计1640元。4.误工费，李富强并未提交其近三年的收入标准，结合李富强提交的劳动合同，李富强的误工费标准参照河南省上一年度批发和零售业年平均工资36690元的标准计算，误工期间，结合李富强的伤情及李富强庭审中仍拄拐的情况，一审法院酌定为8个月，故李富强的误工费为24460元。若过此期限李富强仍然不能工作或不适宜工作，另行产生的误工费可另主张。5.护理费，李富强未提交护理人员收入状况的相关证据，护理费参照河南省上一年度居民服务业和其他服务业全年平均工资30482元的标准计算，李富强因此次交通事故受伤住院82天，护理费共计6848.01元。6.交通费，参考李富强提交的票据及住院时间、次数，一审法院酌定为820元。李富强以上费用共计203569.73元，其中医疗费、住院伙食补助费、营养费共计171441.72元，保险公司已将交强险限额的10000元支付给李富强，扣除10000元后还剩余161441.72元，应由保险公司承担70%的赔偿责任，即113009.2元，事发后，关尽闪垫付医疗费20000元，应予以扣除，扣除后平安河南公司还需赔偿李富强93009.2元。李富强的误工费、护理费、交通费共计32128.01元，未超过交强险死亡伤残赔偿限额，故应由平安河南公司承担赔偿责任，以上平安河南公司共应赔偿李富强125137.21元。李富强要求过高部分，一审法院不予支持。关尽闪垫付的医疗费20000元，可按双方签订的保险协议向保险公司进行理赔。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条及相关法律规定，判决：一、平安河南公司于一审判决生效之日起十日内赔偿李富强医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费合计125137.21元；二、驳回李富强的其他诉讼请求。如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4742元，由李富强负担2154元，关尽闪负担2588元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。关尽闪提交1.现场的事故照片13张，证明事发地点在涵洞外，李富强逆行且超重载货。2.李富强后载货物示例图2张，证明李富强所载货物过重造成了李富强的脚部创伤。李富强的质证意见为：事故照片不是新证据且来源不明，也没有原件，不能证明关尽闪的证明目的,示例图与本案无关联性。平安河南公司的质证意见为：事故照片来源于我公司，是在事故后由我公司勘察员拍摄的,李富强在机动车快车道中行驶且所载货物超重，照片能够证明李富强违反道路交通法的规定，关尽闪驾驶的机动车的责任很小。对当事人二审争议的事实，本院认定的事实与一审判决认定的事实一致。
本院认为，根据郑州市公安局交通警察支队第四大队对本案所涉交通事故的两次认定结果，可以看出交警部门在第一次认定过程中并未有确切证据证明李富强逆向行驶，结合第二次认定中交警部分无法划分责任的情况，根据庭审调查李富强的伤情及关尽闪车辆事发后的位置可以得知事发当时关尽闪并未及时停车，关尽闪的此种行为是致使李富强伤情的主要原因，一审法院认定关尽闪在事故中负主要责任，李富强在事故中负次要责任，酌定关尽闪对李富强的损失承担70%的赔偿责任，并无不当，关尽闪、平安河南公司上诉称其仅应承担50%责任的理由，与事实不符，本院不予支持。
综上，关尽闪、平安河南公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
关尽闪预交的二审案件受理费2588元，由关尽闪负担；中国平安财产保险股份有限公司河南分公司预交的二审案件受理费2588元，由中国平安财产保险股份有限公司河南分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李 黎
审判员 李剑锋
审判员 刘平安
二〇一七年二月二十七日
书记员 曹芳宇