黑龙江省绥化农垦法院民 事 判 决 书（2016）黑8105民初727号原告：张玉华，女，1937年10月25日出生，汉族，无职业。委托诉讼代理人：杨庆春（与原告系母子关系），男，1974年4月4日出生，汉族，无职业。委托诉讼代理人：刘英哲，黑龙江航迪律师事务所律师。被告：黑龙江农垦第二医院。法定代表人：郑广山，该医院院长。委托诉讼代理人：孙晓杰，男，该医院工作人员。委托诉讼代理人：仉玺钰，黑龙江明正律师事务所律师。原告张玉华与被告黑龙江农垦第二医院（以下简称农垦第二医院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2016年9月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张玉华及其委托诉讼代理人杨庆春、刘英哲、被告农垦第二医院委托诉讼代理人孙晓杰、仉玺钰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张玉华向本院提出诉讼请求：1.判决被告支付医疗费41,428.36元、护理费57,575.32元、伙食补助费3100.00元、营养费23,850.00元、司法鉴定费4800.00元、交通费93.00元、精神损害抚慰金10,000.00元等损失129,242.05元；2.案件受理费由被告负担。事实和理由：2015年5月22日，张玉华因左肱骨骨干骨折入农垦第二医院行切开复位内固定手术治疗，因该医院没有向黑龙江省卫生厅申报新技术新项目准入，不具备外科手术资质，承诺原告聘请佳木斯大学附属第一医院医生进行手术，收取原告外聘医生费用1000.00元、钛合金钢板10,200.00元，但实际手术系农垦第二医院外科医生，外聘医生系助手,又没有按照诊疗操作规程对术区进行外固定、护理不到位，住院10天，于2015年6月1日出院。术后原告感到术区疼痛，于2016年1月14日，在汤原农场医院X线拍片检查，发现一枚钢钉已经脱位。原告家属立即向农垦第二医院手术医生反映，答复：不要紧，待愈合后再取出钢钉。2016年5月31日，原告在农垦第二医院经X线拍片检查，发现钛合金钢板已经断裂，一枚钢钉脱出，另一枚钢钉帽折断，左肱骨骨干处于不连接状态。原告家属与农垦第二医院手术医生联系，答复：厂家可以赔偿3000.00元,原告未同意。2016年6月13日，原告入住佳木斯市中医院再行手术治疗，住院21天。经佳木斯市中医院司法鉴定所(以下简称佳木斯中医院鉴定所)鉴定：（一）农垦第二医院在张玉华“左肱骨中段骨折”治疗中存在过错。（二）农垦第二医院在张玉华“左肱骨中段骨折”治疗中存在的过错，与张玉华“左肱骨中段骨折内固定术后钢板断裂骨不连接”有直接因果关系，参与度为100%。（三）张玉华因“左肱骨干骨折术后骨不连钢板螺钉断裂”，经“切开取内固定物，植骨内固定术”治疗，导致治疗终结期延长的时间可自2015年5月22日起计算至2016年6月13日；护理期限与治疗终结延长时限比照计算，住院期间2人护理，其余时间1人护理；营养期延长90日。因诉讼中被告申请重新司法鉴定意见有变化，当庭将原诉讼请求129,242.05元变更为131,736.63元(医疗费30,022.23元、护理费77,134.40元、伙食补助费3100.00元、营养费10,550.00元、司法鉴定费5830.00元、交通费100.00元、精神损害抚慰金5000.00元)。被告在治疗过程中存在明显过错，后果严重，对原告造成损害，按照侵权责任法规定，应当承担赔偿责任。农垦第二医院辩称,原告因左肱骨骨干骨折，在其女婿李某陪同下入农垦第二医院就诊，行左肱骨内固定术。经家属请求，由家属自行购买内固定材料，并由李某出具保证书1份，保证：如固定材料出现质量问题患者自负，农垦第二医院不承担责任。被告认为，因内钢板断裂对原告造成损失不承担责任，对原告主张的各项赔偿请求待法庭质证时逐一阐述。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据，本院认定如下：对原告提供的证据5，佳木斯中医院鉴定所法医临床司法鉴定意见书、黑龙江省普利斯司法鉴定中心(以下简称普利斯鉴定中心)司法鉴定意见书及其鉴定票据，证明原告两次鉴定费用分别是4800.00元和1030.00元,普利斯鉴定中心虽然鉴定保证书系原告女婿李某签名，但从法律上不能免除被告医疗损害责任。被告异议认为，佳木斯中医院鉴定所鉴定意见系原告自行委托，被黑龙江民强司法鉴定中心(以下简称民强鉴定中心)鉴定改变原鉴定意见，该鉴定费用应由原告承担;普利斯鉴定中心鉴定意见系原告申请，鉴定意见不利于原告，该费用也应由原告承担。本院认为，原告诉前自行委托佳木斯中医院鉴定所鉴定意见和诉后被告申请民强鉴定中心鉴定意见，均符合司法鉴定程序规定，明确被告具有医疗行为过错。普利斯鉴定中心鉴定意见，明确系原告女婿李某亲自签名，因该证据与本案具有关联性，本院予以采信。对被告提供的证据1，与原件核对无异保证书复制件，本院认为，该证据虽系原告女婿李某亲自签名，因固定钢板、螺钉系被告联系、采购并使用医疗手术中，证据内容具有不合法性，本院对该证据不予采信。对证据2，民强鉴定中心司法鉴定意见书，本院认为，该证据系被告对原告诉前自行委托鉴定意见不服重新申请的鉴定意见，针对因果关系参与度及护理、营养期限作出有理有据分析说明，且原告无异议，证据具有客观真实性，本院对该证据予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下:2015年5月22日，张玉华因左肱骨骨干骨折入住农垦第二医院治疗，因需行植入钢板复位内固定手术，经被告联系采购固定材料，原告支付11,320.00元并计入医疗费用清单。5月23日，被告对原告行内固定钢板复位术,聘请佳木斯大学附属第一医院医生助理手术，原告支付外聘医师费用1000.00元。手术时，被告将钢板截去一段后植入肱骨固定，住院10天，原告支付医疗费16,864.34元，医保报销11604.63元，实际支付5,259.71元,于2015年6月1日出院。原告女婿李某出具保证书1份，承诺因钢板出现质量问题，患方自负，院方不承担责任。出院后，原告感到术区疼痛，于2016年1月14日，在汤原农场医院X线拍片检查，诊断钢钉退出。2016年5月31日，原告在农垦第二医院经X线拍片检查，诊断术后骨不连钢板折断。原、被告双方因赔偿事宜未达成协议，2016年6月13日，入住佳木斯市中医院诊治，将原植入固定材料取出再行固定手术，住院21天，支付医疗费24,762.52元(6张医疗费票据在卷证实)。2016年8月3日,原告自行委托佳木斯中医院鉴定所对被告医疗行为进行司法鉴定，支付鉴定费4800.00元，鉴定意见为：（一）农垦第二医院在张玉华“左肱骨中段骨折”治疗中存在过错。（二）农垦第二医院在张玉华“左肱骨中段骨折”治疗中存在的过错，与张玉华“左肱骨中段骨折内固定术后钢板断裂骨不连接”有直接因果关系，参与度为100%。（三）张玉华因“左肱骨干骨折术后骨不连钢板螺钉断裂”，经“切开取内固定物，植骨内固定术”治疗，导致治疗终结期延长的时间可自2015年5月22日起计算至2016年6月13日；护理期限与治疗终结延长时限比照计算，住院期间2人护理，其余时间1人护理；营养期延长90日。诉讼中，原告以保证书不是李某签名为由申请司法鉴定，经双方协商本院委托普利斯鉴定中心鉴定，原告支付鉴定费1030.00元，鉴定意见为：保证书签名系李某所写。被告也以佳木斯中医院鉴定所鉴定意见程序违法、依据不足为由，申请重新司法鉴定，经双方协商本院委托民强鉴定中心鉴定，被告支付鉴定费10,800.00元，鉴定意见为：1.农垦第二医院医疗行为存在过错，手术治疗过程的过错与病人损害形成直接因果关系。参与度75%。2.两次住院期间需2人护理，第一次出院后需1人继续护理，第二次出院后需1人继续护理90天;第三次住院取出内固定物需1人护理30天。3.两次住院期间及出院需各增加营养90天。因该鉴定意见与佳木斯中医院鉴定所鉴定意见不同，原告当庭将原诉讼请求129,242.05元变更为131,736.63元，明细如下：医疗费30,022.23元〔16,864.34元（农垦第二医院住院费）－11,604.63元（医保报销）＋24,762.52元（佳木斯市中医院医疗费）〕、护理费77,134.40元〔31天（两次住院天数）×137.74元（黑龙江省2015年度居民服务和其他服务业就业人员每天平均工资）×2人（两次住院期间护理人数）＋468天（第一次出院到第二次住院前378天及第二次出院后继续护理90天计468天）×137.74元（标准同上）×1人（出院后1人护理）＋30天（第三次需取内固定物护理天数）×1人（需1人护理）×137.74元（标准同上）〕、伙食补助费3100.00元〔31天（两次住院天数）×100.00元（国家机关工作人员每天出差补助标准）〕、营养费10,550.00元〔31天（两次住院营养天数）×50.00元（需营养且每天营养费用50元）＋180天（两次出院后各需营养90天）×50.00元（标准同上）〕、司法鉴定费5830.00元〔4800.00元（佳木斯中医院鉴定所鉴定费）＋1030.00元（普利斯鉴定中心鉴定费）〕、交通费100.00元（无实际支出票据）、精神损害抚慰金5000.00元。因原告增加诉讼请求，依法补交案件受理费50.00元，合计本案案件受理费2935.00元。诉讼中,原告提交授权委托书，将原委托诉讼代理人穆道明变更刘英哲。本院认为，本案争议的焦点：1.原、被告双方各自承担责任比例；2.原告女婿李某在保证书签名是否免除被告损害责任。原告因左肱骨骨干骨折入住被告处诊治，原、被告双方形成诊疗医患关系。民强鉴定中心的被告医疗行为存在过错，医疗过错与原告损害形成因果关系及参与度75%的鉴定意见，客观、公正，被告应依法承担医疗损害责任。关于被告主张原告女婿李某签名承诺因钢板质量出现问题自负的辩解,本院认为，固定钢板系被告联系、采购并截断后使用于手术中，原告系被动接受医疗服务中遭受损害，原告的承诺并不能排除民事赔偿请求权也不能免除被告法定损害责任，本院对被告的辩解不予支持。对原告请求各项损失本院依法核实如下：关于医疗费30,022.23元、伙食补助费3100.00元、营养费10,550.00元，因有证据证实且康复需要、合情合理、没有超出法定赔偿标准，本院应予支持；关于原告主张护理费77,134.40元的请求，本院认为，原告两次住院期间、出院后护理天数及护理人数，均系司法鉴定意见明确，其实际护理费应为73,002.20元(详见事实认定部分计算明细)，本院应予支持。至于原告主张的第三次住院取出内固定物需1人护理30天护理费4,132.20元(详见事实认定部分计算明细)的请求，因原告并未实际住院行固定物取出术，诊疗结果难以预知，现判令被告支付该费用尚属过早，对此，本院不予支持,待第三次实际行固定物取出术后可另行主张权利；关于原告主张司法鉴定费5830.00元的请求，本院认为，诉讼前，原告自行委托佳木斯中医院鉴定所鉴定，符合法律规定，只是与诉后被告申请民强鉴定中心鉴定意见参与度有所调整，均明确被告存在医疗过错，对该鉴定费用4800.00元本院应予支持。诉讼中，原告申请保证书不是李某亲笔签名的司法鉴定，因被鉴定机构鉴定意见否定，该鉴定费用1030.00元应由原告负担；关于原告主张交通费100.00元的请求，因没有提供实际交通费票据的证据，无法证实系合法支出，本院不予支持；关于原告精神损害抚慰金5000.00元的请求，因被告的医疗过错行为没有给原告造成精神损害的严重后果，本院对该请求不予支持。经本院核定原告各项损失为121,474.43元，按照被告参与度75%比例计算，应赔偿原告损失91,105.82元。另外，被告重新申请民强鉴定中心鉴定，支付10,800.00元的鉴定费用，按75%比例计算被告自担8100.00元，其余2700.00元可在赔偿原告损失91,105.82元中折抵，最终被告赔偿原告各项损失88,405.82元。关于原告主张案件受理费2935.00元由被告负担的请求，本院应依法按原、被告各自胜、负比例，决定原告负担925.00元，被告负担2010.00元。综上所述，本院依法核准原告实际损失为88,405.82元，有事实和法律依据，应予支持。原告的其他诉讼请求因无证据证实，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、第五十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告黑龙江农垦第二医院赔偿原告张玉华医疗损害损失88,405.82元。于本判决发生法律效力后立即履行；二、驳回原告张玉华其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2935.00元，由原告张玉华负担925.00元，被告黑龙江农垦第二医院负担2010.00元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于黑龙江省农垦中级法院。审 判 长  孙彦会人民陪审员  刘桂春人民陪审员  李 墨二〇一七年三月十四日书 记 员  赵玮秀