吉林省长春市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）吉01民终4819号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司，住所地长春市东中华路338号。
负责人：张建威，总经理。
委托诉讼代理人：田维龙，吉林享和律师事务所律师。
委托诉讼代理人：庞广彪，吉林享和律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：邢德秀，住长春市绿园区。
委托诉讼代理人：于波，吉林瀛春律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：王俊，住长春市绿园区。
委托诉讼代理人：钟洋（系王俊妻子），住辽宁省灯塔市。
被上诉人（原审被告）：华安财产保险股份有限公司吉林分公司，住所地长春市朝阳区西安大路1688号。
负责人：李高生，经理。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人邢德秀、王俊、华安财产保险股份有限公司吉林分公司（以下简称华安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服长春市绿园区人民法院（2016）吉0106民初1616号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
平安保险公司上诉请求：一、请求二审法院撤销一审判决，依法改判鉴定费、律师代理费合计15900元由被上诉人王俊承担。二、一二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人与投保人签订的保险合同及条款依法有效，对于鉴定费、律师代理费、诉讼费并不在保险理赔范围内系双方当事人真实意思表示，且上诉人已经履行了提示及告知义务，一审法院的认定违反合同自由性原则。二、一审法院未区分交强险、商业三者险差别，判决上诉人在商业三者险限额范围内赔偿依据全部涉案赔偿数额确定的律师代理费于法无据。在庭审中上诉人主张追加×××号车的交强险保险公司为本案当事人。
邢德秀辩称，原审判决认定事实清楚，使用法律正确、程序合法，请求二审法院驳回上诉维持原判。在二审中再次产生了律师费6000元，要求在二审之中一并解决。。
王俊辩称，请求二审法院驳回上诉维持原判。
邢德秀向一审法院起诉请求：1、判令被告给付原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、后续治疗费、营养费、交通费、鉴定费等，共计305279.39元；2、二被告保险公司在交强险范围内先行赔偿包括精神损害抚慰金在内的各项共计120000元，不足部分由被告平安保险公司在商业险范围内赔偿。商业险不足部分由被告王俊赔偿。3、诉讼费、律师代理费、鉴定费由被告承担。
一审法院认定事实：2016年4月1日16时，被告王俊驾驶×××号小型客车，沿自立西街由西向东行驶至飞跃北路路口左转弯时，遇张龙驾驶的×××号轿车由相对方向驶来，两车相撞，两车相撞后张龙驾驶的×××号轿车将站在飞跃北路西侧非机动车道内的行人即原告撞倒致伤，又与停在非机动车道内的×××号解放牌重型货车相撞。原告伤后自2016年4月1日至5月13日在吉林大学第一医院住院治疗42天，花医疗费195181.93元，其中被告平安保险公司垫付10000元，被告王俊垫付35000元，余款为原告自付。吉林中正司法鉴定所出具司法鉴定书，认定原告右上肢伤情评定为十级伤残，右下肢伤情评定为十级伤残，后续治疗费约需8000元，误工期限应以伤后180日为宜，护理期限应以伤后90日为宜，营养费应以6000元为宜。诉讼中，被告平安保险公司对原告的医疗费的用药合理性提出异议并申请鉴定，法院委托吉林正达司法鉴定中心鉴定，该鉴定中心出具鉴定意见书，原告邢德秀此次外伤后住院治疗期间所发生药品费用中，注射用小牛血去蛋白提取物3687.32元为不合理费用。长春市公安局交通警察支队绿园区大队对此次交通事故作出认定书认定，当事人王俊负事故全部责任；当事人邢德秀无责任。长春市公安局交警支队出具道路交通事故认定书，认定被告王俊承担事故全部责任，其他人无责任。另查明，被告王俊驾驶的×××号小型客车在被告平安保险公司投保了交强险和限额为30万元的机动车第三者责任险，并投保了不计免赔。张龙驾驶的×××号轿车在被告华安保险公司投保了交强险，事故发生在保险期间内。原告虽为农村户口，其自2014年在绿园区解放花园居住至今。以上事实，有交通事故认定书、住院病历、医疗费票据、司法鉴定意见书、保险单、社区证明等证据，足以认定。一审法院认为，一、原告邢德秀主张的各项合理赔偿费用应依法保护。原告因此次受伤合法的经济损失应当根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿…….”的相关规定确定，具体如下：1、关于医疗费，原告向一审法院提交了医疗费票据195181.93元，经鉴定其中注射用小牛血去蛋白提取物3687.32元为不合理费用，故对医疗费应保护191494.61元（195181.93元－3687.32元）。2、关于住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每天100元，原告住院42天，故应保护4200元。3、关于护理费，原告经鉴定护理期限为伤后90天，护理费共应保护元10873.8元（120.82元×90天）。4、关于残疾赔偿金，原告经鉴定为两个十级伤残，其2014年在绿园区解放花园居住至今，残疾赔偿金按城镇标准计算，应保护59762.06元（24900.86元×20年×12%）。5、关于精神损害抚慰金，原告因交通事故受伤致两个十级残，给予适当的精神补偿可以在一定程度上抚慰原告的精神痛苦，使其痛苦得到一定程度的缓解。至于精神抚慰金数额，保护8000元为宜。6、关于后续治疗费，原告经鉴定需后续治疗费8000元，一审法院予以支持。7、关于营养费，原告经鉴定需营养费6000元，一审法院予以支持。8、关于原告主张的律师代理费15000元，一审法院结合吉林省特价局、吉林省司法厅《关于吉林省律师服务费标准及有关问题的通知》，对律师代理费酌情予以支持12000元。9、关于鉴定费3900元，有相关票据，一审法院予以支持。10、关于交通费，一审法院酌情予以支持200元。对原告主张的误工费，因原告已达到退休年龄，其向一审法院提交的证据不足以证明其主张，一审法院不予支持。综上，原告邢德秀因此次交通事故的合理损失为：医疗费191494.61元、住院伙食补助费4200元、护理费10873.8元、残疾赔偿金59762.06元、精神损害抚慰金8000元、后续治疗费8000元、营养费6000元、律师代理费12000元、鉴定费3900元、交通费200元，共计304430.47元。二、根据《交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；……”的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失时，保险公司应当在交强险范围内承担赔偿责任。本案王俊驾驶×××号车与张龙驾驶的×××号车相撞后，张龙驾驶的×××号车将原告撞伤，被告王俊承担事故全部责任，其他人无责任。故对原告的损失，首先应由×××号车的承保交强险保险公司平安保险公司在有责限额内和×××号车承保交强险的保险公司华安保险公司在无责限额内承担赔偿责任。医疗费损失已超过两个保险公司交强险项下的责任限额之和，故应由平安保险公司在医疗费用限额内赔偿10000元，华安保险公司在医疗费限额内赔偿1000元。在伤残限额内应赔偿的项目应为：护理费10873.8元、残疾赔偿金59762.06元、精神损害抚慰金8000元、交通费200元，共计78835.86元，应由平安保险公司和华安保险公司按照责任限额与责任限额之和的比例承担赔偿责任，平安保险公司在交强险伤残限额内赔偿71668.96元［78835.86元×110000（110000＋11000）］，华安保险在交强险伤残限额内赔偿7166.90元［78835.86元×11000（110000＋11000）］。《保险法》第六十五条规定“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。”本案中，王俊驾驶×××号车在平安保险公司投保了限额为30万元的商业第三者责任保险，并投保了不计免赔，故对超出交强险限额的214594.61元（304430.47元－交强险伤残限额78835.86元－交强险医疗限额10000元－交强险无责医疗限额1000元），应由平安保险公司在商业第三者责任保险限额内赔偿。因被告王俊已给原告垫付医疗费35000元，应由保险公司直接支付给王俊，余款179594.61元（214594.61元－35000元），支付给原告邢德秀。关于平安保险公司和安华保险公司主张要求追加另一台×××号解放牌重型货车的保险公司在交强险承担无责赔偿责任，通过查明的事实，王俊的×××号车与张龙驾驶的×××号轿车相撞后，张龙的×××号车将原告撞伤，之后张龙的×××号车又与停在非机动车道内的×××号解放牌重型货车相撞，在本起事故中，×××号车与原告的损伤没有任何关联性，故对保险公司主张追加×××号车的交强险保险公司承担责任的主张，一审法院不予支持。被告平安保险公司和华安保险公司抗辩“律师费、鉴定费、诉讼费不在保险赔付范围”，未提供保险合同，应自行承担举证不能的法律后果。同时，保险公司不承担律师费、鉴定费、诉讼费，属于免责条款。根据《保险法》第十七条的规定，其需向投保人对该免责条款尽到提示和解释说明义务，免责条款才发生法律效力。但是被告并无证据证明其已经尽到以上义务，因此对其免除鉴定费、律师代理费、诉讼费赔偿责任的抗辩主张不予支持。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，一审判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司在机动车交通事故强制保险责任限额内赔偿原告邢德秀81668.96元（医疗限额10000元＋伤残限额71668.96元），扣除已支付的10000元，实际应支付71668.96元；二、被告华安财产保险股份有限公司吉林分公司在机动车交通事故强制保险无责任限额内赔偿原告邢德秀8166.90元（医疗限额1000元＋伤残限额7166.90元）；二、被告中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司在机动车在商业第三者责任保险责任限额内应赔偿原告邢德秀214594.61元，其中支付给原告邢德秀179594.61元，支付给被告王俊垫付的费用35000元；三、驳回原告邢德秀的其他诉讼请求。以上各项均于本判决生效之日起十日内给付。案件受理费5855元（原告已预交），由被告王俊负担1535元，由被告中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司负担4320元，与前款一并执行。
本院二审查明的事实与原审认定的事实一致。
本院认为，关于平安保险公司应否承担鉴定费、律师代理费、案件受理费且律师代理费应否在商业第三者责任保险范围的问题。首先，《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”上诉人提供的证据不能证明其对免除其责任的条款向投保人尽到了提示或者明确说明的义务。其次，律师代理费不在交强险的保险范围，而在商业第三者责任保险合同中约定，故上诉人应在商业第三者责任保险范围内承担律师代理费。在本起事故中，×××号车与邢德秀受伤没有任何关联性，故平安保险公司主张追加×××号车的交强险保险公司承担责任的主张无事实及法律依据。综上所述，上诉人所有上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费198元由上诉人中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 单艳芳
代理审判员 董惟祎
代理审判员 宫 平
二〇一七年九月二十九日
书 记 员 王心钰