青海省湟中县人民法院民 事 判 决 书（2016）青0122民初2498号原告：重庆市万州区雄志建筑劳务有限公司，。法定代表人：方绍军，该公司总经理。委托诉讼代理人：武斌，青海夏都律师事务所律师。被告：中宅建设集团有限公司。法定代表人：李新平，该公司董事长。委托诉讼代理人：褚敬明，男，该公司职工。原告重庆市万州区雄志建筑劳务有限公司与被告中宅建设集团有限公司劳务合同纠纷一案，本院于2016年11月2日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人武斌、被告的委托诉讼代理人褚敬明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告重庆市万州区雄志建筑劳务有限公司向本院提出诉讼请求，要求：1、被告给付劳务工资381918.42元；2、被告给付2016年5月29日至9月28日期间的银行贷款利息5538元及全部劳务工资支付完毕期间的利息；3、被告承担违约金10万元；4、本案诉讼费由被告负担。庭审中，原告变更第二项诉讼请求为：被告支付2016年5月29日至9月28日期间的贷款利息5538元及自2016年9月29日起至判决之日期间的利息，以银行同期贷款利率4.75%计算。事实及理由：我公司与被告建筑工程劳务合同纠纷一案，经西宁市中级人民法院终审于2016年8月18日作出（2016）青01民终679号民事判决书，现该判决已生效，且在执行过程中。2016年5月28日，发包方湟源县人民法院在未进行竣工验收的情况下，搬入大楼开始正式使用。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同案件适用法律的解释》第十四条第（三）项之规定：“建设工程未经竣工验收，发包方擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期”，并根据双方签订的《建设工程施工劳务承包合同》第九条第三项的约定：“主体封顶后，乙方（原告）所承包范围内的工作全部结束，工程款付至已完工程量的90%，待整体工程竣工验收合格后，付至完成工程量的97%”之规定，现请求法院支持我公司的诉讼请求。被告中宅建设集团有限公司辩称：1、我公司确实欠原告劳务工资，但对所欠的劳务工资数额有异议，因原告并未全面履行合同约定的义务，有部分工程量尚未完工；2、原告所陈述的2016年5月28日，湟源县人民法院在未经竣工验收的情况下，就开始使用与事实不符；3、对于原告所请求的违约金我们已经支付，按照一事不再理的原则，我公司不再支付，请求人民法院依法驳回。本院经审理认定事实如下：2014年3月26日，重庆市万州区升顺建筑劳务有限公司与被告中宅建设集团有限公司承建的湟源县人民法院审判法庭及业务用房建设工程，签订了《建设工程施工劳务承包合同》，施工面积为12603平方米，劳务费为：工程质量达到“江河源”杯标准，每平方米按524元计算，若工程质量达不到创“江河源”杯标准，每平方米按504元计算。结算办法及付款方式为：“…3、主体封顶后，即升顺公司所承包范围内的工作全部结束，工程款付至已完工工程量的90%，待整体工程竣工验收合格后，付至完成工程量的97%…”。合同签订后，升顺公司组织人员进行施工，工程主体于2014年8月6日封顶，2015年4月27日召开主体部分工程二次验收会议，由建设、施工等单位参加会议并签字。2015年5月2日该工程结构验收合格。另查明：原告重庆市万州区雄志建筑劳务有限公司、被告中宅建设集团有限公司及湟源县人民法院均认可原告实际完成工程量12603平方米，单价504元/㎡，抹灰工程施工劳务费单价为57.7元/㎡，原告重庆市万州区雄志建筑劳务有限公司（升顺公司）未施工抹灰工程。原、被告双方约定劳务费中含税金，按税率3%计算。2015年10月19日，升顺公司变更为重庆市万州区雄志建筑劳务有限公司。湟源县人民法院的审判法庭及业务用房于2016年5月1日起开始使用。2016年5月7日，被告为原告邮寄送达的《关于督促重庆市万州区雄志建筑劳务有限公司进场施工签署施工期限函》，于5月17日退回。上述事实，有当事人陈述、身份证复印件、西宁市中级人民法院（2016）青01民终679号民事判决书、照片、光碟、湟源法院土建工程未完施工项目发生费用计算表、《关于督促重庆市万州区雄志建筑劳务有限公司进场施工签署施工期限函》、中国邮政速递物流打印单等证据予以证实。本院认为：根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第（三）项之规定：“建设工程未经竣工验收，发包方擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期”之规定，湟源县人民法院的审判法庭及业务用房建设工程虽未进行竣工验收，但湟源县人民法院于2016年5月1日开始使用，即视为该工程竣工验收合格，并根据原、被告双方签订的《建设工程施工劳务承包合同》中第九条结算办法及付款方式：“…3、…待整体工程竣工验收合格后，付至完成工程量的97%…”之规定，被告应按合同约定向原告支付劳务费，故对原告要求被告支付7%的劳务费的诉讼请求，本院予以支持。在被告给付原告的劳务费中应扣减原告对抹灰分项工程未施工部分，对该部分的劳务费按单价57.7/㎡元予以扣减，并扣减3%的税金。现被告应向原告给付劳务费（504元×12603㎡－57.7元×12603㎡）×7%＝393730元，扣除3%的税金11811.90元即为381918.42元；对原告要求被告给付利息5538元（2016年5月29日至9月28日）及2016年9月29日起至判决期间的利息的请求，原、被告双方对此未进行约定，故对原告的此项诉讼请求本院不予支持；对于原告要求被告承担违约金100000元的请求，原、被告在合同第十四条约定“甲乙双方如有一方违约处罚壹拾万元”，对其违约金青海省西宁市中级人民法院（2016）青01民终679号民事判决书已判决被告支付原告违约金100000元。在原、被告双方签订的合同中并未约定原告所陈述的每违约一次，就应承担违约金100000元。现原告再次主张要求被告给付违约金100000元，不符合合同约定，于法无据，故对原告的此项请求本院不予支持；被告辩称原告并未全面履行合同约定的义务即有部分工程尚未完工，就上述主张被告提交了湟源县人民法院土建工程未完施工项目发生费用计算表、张贴函及邮件查询单，经审查被告所提交的费用计算表属单方制作，其虽于2016年5月7日通过邮寄向原告送达《关于督促重庆市万州区雄志建筑劳务有限公司进场施工签署施工期限函》的邮件，该邮件于5月17日退回，且湟源县人民法院已于2016年5月1日开始投入使用，故对被告的此项抗辩主张本院不予采信。综上，为平等地保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第九条、第七十六条、最高人民法院《关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告中宅建设集团有限公司于本判决生效后10日内给付原告重庆市万州区雄志建筑劳务有限公司劳务工资381918.42元；二、驳回原告重庆市万州区雄志建筑劳务有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8612元，由被告中宅建设集团有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于青海省西宁市中级人民法院。审 判 长  哈 明审 判 员  魏芳君人民陪审员  谢永雯二〇一七年三月八日书 记 员  郭 晶附本案所依据的法律条文《中华人民共和国民法通则》第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。第九条下列事实，当事人无需举证证明：……（四）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实……第七十六条当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。最高人民法院《关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。