甘肃省嘉峪关市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）嘉民一初字第43号
原告（反诉被告）武威金羊建筑工程公司。
负责人张万瑞。
委托代理人杨宗新。
委托代理人叶其钦。
被告刘鑫。
被告（反诉原告）嘉峪关市凯峰机械制造有限公司。
法定代表人何光兴。
二被告委托代理人朱金兆。
原告武威金羊建筑工程公司（以下简称金羊公司）与被告刘鑫、嘉峪关市凯峰机械制造有限公司（以下简称凯峰公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年8月12日立案受理后，被告凯峰公司提起反诉，本院决定合并审理，于2014年9月16日、11月5日、2015年12月2日公开开庭审理（2014年11月17日至2015年11月26日为鉴定期间）。原告金羊公司的委托代理人杨宗新、叶其钦、被告刘鑫及凯峰公司的委托代理人朱金兆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2012年6月，被告刘鑫找到原告要求原告为其承建其投资的赣湘楼酒店的土建改造及凯峰公司的土建和相关工程，双方口头约定：工程款结算按实际造价为准。后至2013年6月原告完成所有工程并交付使用。经核算，工程量造价为6778134元，被告仅付款3842038元，余款2936096元被告拒付。据此，请求判令：被告向原告支付工程款2936096元及利息（自2012年12月6日，按银行同期贷款利息计算至实际付款之日）。
被告凯峰公司辩解并反诉称，双方于2012年10月15日签订《建设工程施工合同》，对工程量、开工、竣工日期及迟延交工的违约责任进行约定，其中5、6、7号车间原告并未施工，约定工程价款850万元被告已支付848万元。原告未开具建筑发票，被告有权拒付剩余款项。刘鑫为凯峰公司经理，其行为系代表凯峰公司的职务行为，后果应由凯峰公司承担。原告施工的道路、宿舍等需要维修费用5万元，且至2013年12月10日退场时也未完工，迟延竣工达194天，应支付违约金共计4550357.85元，反诉原告按工程总造价的30%主张违约金为1365107元（4691090.57元X30%）。故请求判令：被反诉人向反诉人支付违约金1365107元和维修费用5万元。
被告刘鑫的辩解与被告凯峰公司一致。
2012年6月，原告第一分公司经理杨宗新经与被告刘鑫协商，由原告一分公司为被告承建赣湘楼酒店的土建改造及凯峰公司的土建和相关工程，后原告一分公司对约定工程进行施工，至2012年12月5日，被告刘鑫对原告完成的主要工程量进行签字确定，之后原告又为被告完成部分收尾工程。原告主张其于2013年6月将工程交付被告，被告主张原告于2013年12月撤场。
关于涉案工程的造价，经原告申请，本院委托甘肃德瀚造价咨询有限责任公司进行鉴定，鉴定机构就凯峰公司厂房工程出具鉴定结论，经当庭质证：原告认可4940200.94元的鉴定结论，被告仅认可其中4691090.32元的鉴定结论，对鉴定结论中的泵送费、3号轨道基础造价不认可，并认为应按双方约定的按四类下浮3%计取费用。经查，1、涉案工程均使用商砼，对商砼进行泵送是必然发生的，被告所称两层楼不需进行泵送的理由不能成立，该项造价应予认定。2、由刘鑫签字的“工程量清单”中包括3号龙门吊基础，被告当庭亦认可清单载明的工程量，该项造价应予认定。3、关于被告提交其与原告签订的《建设工程施工合同》，原告称当时为配合被告办理480万元的虚假交易，曾与被告签订过一虚假合同，但被告提交的合同除盖章页外，其余部分均与盖章时的合同不一致，被告提交的合同系其事后拼凑而成。经核对，被告提交的合同书共9页，封面采用建设工程合同标准文本，但内容不完整，由订书针将散页简单装订，无原告加盖骑缝章，合同价款850万元。且原告提交由被告刘鑫签字的书面“说明”载明：凯峰公司因业务需要，需金羊公司出具金额为480万元的收款收据（此款未真实收到），由此产生的一切经济纠纷及法律后果由凯峰公司承担。综合上述原因，被告提交的合同除盖章页外，其余部分不能确定是所签合同内容，且双方确有进行虚假交易的事实，故对该合同内容不予采信。被告要求按该合同约定下浮3%计取费用的理由不能成立，凯峰公司厂房部分的工程造价4940200.94元的鉴定结论应予采信。另关于赣湘楼酒店的土建改造部分的造价，原告主张按刘鑫签字认可的224809元认定，被告当庭认可。
关于被告已实际支付的款项，被告主张其已支付848万元，经查，被告提交原告出具的480万元的收条并非实际发生的付款，经核对付款证据，最后被告认可原告主张的已付款数额应为3842038元。
上述事实有原、被告当庭陈述、鉴定结论、付款凭据、收条、说明等证据证实。
本院认为，凯峰公司厂房建设工程的造价4940200.94元，减去已支付的3842038元，尚欠工程款1098162.94元，赣湘楼酒店的土建改造部分尚欠工程款224809元。被告刘鑫作为被告凯峰公司经理，其联系原告为凯峰公司承建的厂房、办公楼等设施，应视为代表凯峰公司履行职务的行为，该部分工程款应由被告凯峰公司支付。被告刘鑫联系原告实施的赣湘楼酒店的土建改造部分工程，没有证据证实该工程与凯峰公司有关，应视为被告刘鑫的个人行为，该部分工程款应由被告刘鑫承担。原告主张由二被告共同支付上述款项的理由不能成立。关于原告主张的利息，因双方对付款时间未明确约定，对赣湘楼酒店土建改造部分的工程款，刘鑫于2012年12月5日签字的确认单双方均认可，该时间视为双方结算之日，该部分欠款利息自结算次日起算。对凯峰公司厂房建设工程的欠款，因原告承包的主要工程已于2012年12月5日经被告刘鑫签字确认完工，后陆续进行零星工程的施工，原告主张该工程于2013年6月交工无证据证实，被告自认原告于2013年12月10日退场，该时间可视为原告交付工程之日，该部分欠款的利息交工次日起算，均按银行同期贷款利率计算至实际付款之日。被告抗辩原告未出具税务发票的问题，不属本案审理范围，不能成为二被告拒付工程款的理由。关于被告的反诉主张，因被告不能提交证据证实双方约定交付工程的时间，且被告拖欠工程款的事实存在，被告关于原告迟延交付工程的主张不能成立，关于部分工程存在质量问题主张亦无证据证实，故被告的反诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告嘉峪关市凯峰机械制造有限公司支付原告武威金羊建筑工程公司工程款1098162.94元及利息（利息自2013年12月11日起算，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算至被告实际履行之日）；
二、被告刘鑫支付原告武威金羊建筑工程公司工程款224809元及利息（利息自2012年12月6日起算，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算至被告实际履行之日）；
三、驳回原告武威金羊建筑工程公司的其他诉讼请求；
四、驳回反诉原告嘉峪关市凯峰机械制造有限公司的反诉请求。
上述一、二项于本判决生效后10日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费30288元，由原告承担12348元，被告凯峰公司承担15600元，被告刘鑫承担2340元。反诉案件受理费8768元由反诉原告凯峰公司承担。保全费5000元由被告凯峰公司承担。鉴定费58981元，由原告金羊公司和被告凯峰公司分别承担29490.5元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。
审 判 长 许文贤
人民陪审员 张艳芳
人民陪审员 姜 峰
二〇一五年十二月十一日
书 记 员 刘 静