甘肃省张掖市甘州区人民法院
民 事 判 决 书
（2012）甘民初字第4093号
原告尚贵元，甘肃省张掖市人。
委托代理人李兴禄，甘肃金彤律师事务所律师。
被告刘泽虎，甘肃省民勤县人。
委托代理人刘润香，甘肃省民勤县人。
委托代理人晏富强，甘肃振泽律师事务所律师。
被告张掖市万兴综合开发有限责任公司。
法定代表人刘泽虎，该公司经理。
原告尚贵元与被告刘泽虎、张掖市万兴综合开发有限责任公司公司盈余分配纠纷一案，本院于2012年11月7日受理。依法组成合议庭，于2012年12月6日进行庭前证据交换，开庭前被告刘泽虎以张掖市万兴综合开发有限责任公司经营期间账目繁多，需进行财产清算等为由申请中止诉讼，经审查，本案与尚未审结的刘泽虎与尚贵元、张掖市兴元房地产开发有限责任公司债权人代位权纠纷一案的审理结果有关联，本案于2012年12月10日中止诉讼。该案宣判后，刘泽虎不服提出上诉，张掖市中级人民法院维持原判，刘泽虎不服终审判决，向上一级法院提出再审申请，甘肃省高级人民法院驳回其再审申请。本案恢复诉讼后，本院依原告申请依法追加张掖市万兴综合开发有限责任公司为被告参加诉讼。本院依法组成合议庭，于2016年4月26日公开开庭进行了审理。原告尚贵元及其委托代理人李兴禄、被告刘泽虎及其委托代理人刘润香、晏富强，被告张掖市万兴综合开发有限责任公司的法定代表人刘泽虎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告尚贵元诉称：1999年3月，原告与被告刘泽虎共同发起设立张掖市万兴综合开发有限责任公司，从事房地产开发和经营，被告刘泽虎为法定代表人。公司成立后，原告与被告刘泽虎达成书面协议，约定利润分别按45%和55%分成，并开发建设了青西街KT楼、新世纪大楼、广源综合楼。后经清算，公司共收入20973212.52元，支出18200647.65元，收支相抵后应分配利润为2772564.87元，原告按45%的分配比例应得1247654.19元，扣除原告已占的财产金额96万元，原告应得收益为287654.19元。原告在办理广源综合楼开发项目时垫付费用252428.37元，被告刘泽虎至今没有支付给原告。现诉讼要求:1、被告刘泽虎给付原告应得收益287654.19元；2、被告刘泽虎给付原告垫付的费用252428.37元；3、被告承担本案诉讼费用。本案在审理过程中，原告将第一项诉讼请求撤回，增加一项诉讼请求为：要求被告承担欠款利息113592元。
被告刘泽虎、张掖市万兴综合开发有限责任公司（以下简称万兴公司）辩称：原告与被告刘泽虎均系万兴公司股东，刘泽虎为法定代表人，万兴公司现为吊销状态，未经清算注销，在公司面临终止的情形下应先依照法定程序对公司资产、负债、股东权益等状况进行清算，清算之后才能确定股东的责任。原告所诉的垫付资金，并未提供具体的支出依据，事后经查阅账务该费用数额不实，被告万兴公司出具的条据仅作简单的核对确认，并非单纯的债权债务关系；2008年法院组织算账后，该笔费用经原、被告双方签字确认后进入公司成本，现公司并未清算，无法确定股东责任。另原告并未实际出资，根据权利义务对等原则，未实际出资就不应享有股东权利。综上所述，请求驳回原告的诉讼请求。
经审理查明：1999年3月，原告尚贵元与被告刘泽虎出资成立了张掖市金莺综合贸易有限责任公司，刘泽虎为法定代表人。1999年8月，该公司名称变更为张掖市万兴综合开发有限责任公司，现企业状态为吊销状态，吊销时间为2006年11月20日。1999年5月4日，原告尚贵元与被告刘泽虎签订一份《联合从事房地产开发协议》，约定利润分配比例刘泽虎占55%，尚贵元占45%，工程项目不论以何名义报建审批均属公司两人所有，责任、利益均摊。后万兴公司开始开发修建广源综合楼、新世纪大楼、青西街KT楼。2001年5月，被告尚贵元与他人投资成立张掖市兴元房地产开发有限公司，2003年法定代表人变更为尚贵元。2002年5月，刘泽虎以尚贵元未实际出资为由向张掖市中级人民法院提出诉讼，要求确认其对万兴公司经营期间的所有财产享有100%的所有权，该案审理期间，由法院委托甘肃华陇会计师事务有限公司对尚贵元、刘泽虎设立万兴公司入股等情况进行审计，经审计，两人对万兴公司均无实际投资，入股投资额均为零，后双方就万兴公司的有关账务和其他事项达成“万兴公司有关结算协议书”，刘泽虎申请撤回起诉，该中院作出准予撤诉的（2002）张中民初字第30号民事裁定书。2002年万兴公司开发新世纪大楼期间，原告尚贵元作为万兴公司的股东，擅自将该楼的十一套住宅以预售和抵账的形式出售和抵偿，涉及的房产价款962558.90元未交还万兴公司。2004年，万兴公司将尚贵元诉至张掖市中级人民法院，该院于2006年4月10日作出（2004）张中民初字第49号民事判决书，判决尚贵元向万兴公司返还公司财产款962558.90元。该判决生效后，万兴公司申请强制执行，尚贵元履行了判决书确定的义务。2007年10月25日，尚贵元又将万兴公司、刘泽虎诉至中院，要求二被告按利润分配比例给付应得收益和45%的相关收益权，同时，尚贵元申请对其履行的72万元提出财产保全申请，该院依法进行了保全。该案在诉讼过程中，法院组织双方对万兴公司经营期间的账务进行了长达一年的对账，对账结果经尚贵元，刘泽虎以及法院工作人员签字确认。其中对账总表项目中记载的“第45页尚贵元花费252428.37元”，相对应的账目是万兴公司于2007年7月31日盖章的一张印制欠条，内容为“今欠到尚贵元办理广源楼产权证及土地证时，个人垫资交纳各项费用共17项，合计人民币贰拾伍万贰仟肆佰贰拾捌元三角柒分（?252428.37元）”，万兴公司印章处由刘泽虎签注“本欠条只做公司结算依据”，欠条下方记载了17项花费清单（欠条及花费清单均为打印体），清单下方由法院审判人员签注“以上合计贰拾伍万贰仟肆佰贰拾捌元三角柒分，现双方签字进入成本”，原告尚贵元与被告刘泽虎分别签字进行了确认。该费用即为本案原告尚贵元主张的垫付费用。被告刘泽虎签字确认后，于2008年12月14日对法院组织算账的结果提出部分异议，认为部分账目单据被人撕毁，算账时存在问题，算账过程中因尚贵元对部分账务不接受致使其一让再让，造成支出减少利润加大，此次算账未按照正规程序进行，也没有专业会计全程参与，很可能存在漏洞，并要求彻底清算账务后再作判决。2008年12月16日，尚贵元申请撤诉，其理由为双方就（2004）张中民初字第49号民事判决书确定的履行义务达成和解协议，即刘泽虎暂不申请执行该案，并同意将尚贵元已交付中院的案件款退还尚贵元，故其撤回起诉，法院作出（2008）张中民初字第01号准予撤诉的民事裁定书。2011年10月12日，刘泽虎将尚贵元及张掖市兴元房地产开发有限责任公司诉至本院，要求该案两被告返还借款16万元，承担利息38.73万元，返还拆迁费用32.8万元，案经本院审理后作出（2011）甘民初字第3540号判决书，判决张掖市兴元房地产开发有限责任公司支付刘泽虎欠款15万元，并承担利息50220元，合计200220元，尚贵元不承担责任，驳回刘泽虎其他诉讼请求，刘泽虎不服提出上诉，二审维持原判，刘泽虎又向甘肃省高级人民法院申请再审，该院作出（2014）甘民申字第866号民事裁定书，驳回刘泽虎的再审申请。该案还在一审期间，尚贵元认为其与刘泽虎在（2008）张中民初字第01号案件中通过法院组织双方对账后，其中的一张欠条载明的垫资费用252428.37元应由刘泽虎予以返还，遂提起本案诉讼。
另查明：广源综合楼的报建手续均是以尚贵元个人名义于1999年至2000年办理。
上述事实，由原、被告陈述及原告提交的（2004）张中民初字49号民事判决书、限期履行通知书、2007张中法执字第3号民事裁定书、（2008）张中民初字第01号民事裁定书（该民事卷宗所附的由法院组织双方进行对账的清单、司法会计鉴定报告、刘泽虎异议），本院调取的（2011）甘民初字第3540号民事判决书等证据在卷佐证，并经庭审质证属实，足以认定。
本院认为：被告万兴公司系自然人投资的有限责任公司，原告尚贵元与被告刘泽虎为股东，双方发生的纠纷并不适用有关合伙的法律规定，故本案案由不应为合伙纠纷；原告尚贵元的第一项诉讼主张为分配公司利润，其性质涉及公司盈余分配，在审理过程中，原告撤回上述诉讼请求，仅要求被告返还垫付资金并承担利息，根据原告主张的民事法律关系的性质和庭审查明的事实，本案案由应确定为公司盈余分配纠纷。原告尚贵元与被告刘泽虎设立万兴公司时均未实际投资，双方在万兴公司经营期间亦未依照《中华人民共和国公司法》的相关规定从事经营活动，公司内部控制制度薄弱、资金管理及财务核算极不规范，在经营期间出现借款、代垫款项等不规范情形，致使两股东纷争不断引起多起诉讼。本案争议的第一个焦点是原告主张承担责任的主体问题，原告向被告刘泽虎提起本案诉讼时涉及公司盈余分配，公司盈余分配权发生在权利人股东与义务人公司之间，股东之间不存在盈余分配关系，故本院在本案审理过程中依法追加万兴公司为被告参加诉讼，庭审中原告放弃公司盈余分配的诉讼请求，仅以涉案欠条为据主张两被告返还垫付费用，并认为万兴公司已于2006年吊销，公司实际由被告刘泽虎掌控，两被告均应承担责任，对此本院认为，原告尚贵元和被告刘泽虎同为万兴公司股东，刘泽虎为公司法定代表人，涉案欠条落款处由万兴公司加盖印章，该行为应视为法人行为。本案争议的第二个焦点问题是原告据以起诉的欠条能否视为其与万兴公司之间形成债权债务关系的凭证，原告尚贵元提起本案诉讼所依赖的证据即是（2008）张中民初字第01号案件中通过法院组织双方对账时所提交的其中一张欠条，该欠条的内容为万兴公司开发广源楼期间尚贵元为办理产权证及土地证时个人垫资交纳的各项费用，欠条中印制的花费清单仅载明了各项费用的金额，没有相对应的垫资收据或相关票据；尚贵元在（2008）张中民初字第01号民事案件中的诉讼要求是分配公司盈余，因不能确定万兴公司的可分配利润，该案当事人又未申请对公司的财务状况、损益进行审计，法院组织双方对尚贵元、刘泽虎各自持有的账务进行了对账，其中包括涉案的欠条，万兴公司在欠条上加盖印章时由刘泽虎注明“本欠条只做公司结算依据”，经过法院组织对账后，法院审判人员备注欠条上的金额由“双方签字进入成本”，尚贵元与刘泽虎亦签字确认，本案中，尚贵元认为“双方签字进入成本”的意思即为欠条上所载明的金额进入万兴公司的投入，如果盈利即可进行分配。尚贵元和刘泽虎在（2008）张中民初字第01号民事案件中已签字确认涉案欠条所载明的金额进入万兴公司成本，并且在具有可分配利润时进行分配，双方签字确认的行为应视为开发广源综合楼期间的相关费用作为尚贵元增资的一种追认，其性质并非系原告尚贵元与被告万兴公司之间纯粹的债权债务，原告的主张本质上仍是要求对公司盈余进行分配；万兴公司已于2006年11月10日吊销，根据《中华人民共和国公司法》第一百八十一条第（四）项的规定，公司解散的原因之一为依法被吊销营业执照，解散事由出现后应进行清算，但万兴公司至今没有根据上述法律规定进行注销，如彻底解决原、被告之间就万兴公司经营期间产生的纠纷，应根据公司法的相关规定依法解散并进行清算，并依照公司法规定依序清偿，清偿后由股东按照出资比例对公司财产进行分配，故原告的诉讼请求依法不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第一百八十一条、三十五条、第一百六十七条的规定，判决如下：
驳回原告尚贵元的诉讼请求。
案件受理费9201元，由原告尚贵元负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于张掖市中级人民法院。
审 判 长 侯红梅
代理审判员 孙秀芳
人民陪审员 王彩云
二〇一六年七月二十六日
书 记 员 尹巧洁