赤水市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）赤民初字第758号
原告孔刚，男，1965年9月21日生，汉族，务农，住四川省泸州市纳溪区。
委托代理人贾泽毅，四川理光律师事务所律师。
被告赤水市佳浩爆破工程有限责任公司，住所地赤水市富康大厦河边底楼门市。
法定代表人张如江，总经理。
委托代理人张爱军，贵州申张律师事务所律师。
原告孔刚诉被告赤水市佳浩爆破工程有限责任公司健康权纠纷一案，本院于2014年3月21日立案受理，依法由审判员戴晓莉适用简易程序公开开庭进行了审理。原告孔刚及其委托代理人贾泽毅，被告赤水市佳浩爆破工程有限责任公司的委托代理人张爱军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告孔刚诉称：2012年2月9日，我受人雇请在李福华承建的贵州群立房地产开发有限公司四季城御园土石方工程项目上做工，协助爆破人员打杂。2012年4月14日15时许，被告赤水市佳浩爆破工程有限责任公司在该工地实施爆破作业，爆破飞溅出来的石头将在工地做工的原告和另一工友周兵砸伤。原告被送往赤天化集团医院医治，于2012年4月17日下午转院到泸州市中医医院住院治疗，20天后出院。原告的其他损失未得到赔偿。根据《侵权责任法》和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，要求被告赔偿：误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费，共计111，840.00元。
被告辩称：贵州群立房地产开发有限公司与原告是劳动关系，原告受伤是工伤。我公司与贵州群立房地产开发有限公司签订的《爆破工程施工合同》是加工承揽合同。爆破时的警戒由群立房地产开发有限公司负责。我公司在爆破时已尽了安全责任，没有违章和其他过错，不应承担赔偿责任。原告应当承担自己违章、违规所造成伤害自已的全部过错责任。并要求原告承担上次诉讼中的鉴定费。
经审理查明：赤水市四季城御园是贵州省群立房地产开发有限公司的项目。2011年8月22日李福华作为甲方与被告赤水市佳浩爆破工程有限责任公司签订《爆破工程施工合同》将四季城御园平场工程的爆破工程交给被告赤水市佳浩爆破工程有限责任公司施工。爆破时的警戒由赤水市四季城御园项目部负责。李福华在合同上签了字并盖上了贵州群立房地产开发有限公司四季城御园项目部印章。
2012年2月起，原告孔刚在赤水市四季城御园项目部做工，任务是协助爆破人员工作，主要从事除装药和点炮外的其他工作，如转机、打眼、刨灰、接线、放炮时的警戒和清场等。4月14日15时许，被告赤水市佳浩爆破工程有限责任公司在四季城御园实施爆破时，正在为炮工剪线的孔刚被爆破产生的飞石击伤。受伤后孔刚被送往赤天化集团医院治疗，被诊断为：髂骨线性骨折，L5、S1棘突线性骨折，全身软组织多处挫伤。4月17日转入泸州市中医医院继续住院治疗至2012年5月7日。2014年4月23日，泸州市中医医院的影像诊断报告除诊断孔刚有上述部位骨折外，还有L3-L5椎间盘膨出。泸州中医医院的出院记录中记载孔刚的出院情况如下：一般情况好，生命体征平稳。查体：腰部压痛消失，双下肢感觉、运动、肌力正常，双侧足背动脉搏动可扪及。出院诊断为：腰5椎棘突骨折、右侧髂骨骨折。出院医嘱是：1、门诊随访。2、积极行腰背肌功能锻炼。3、畅情志，调饮食，防外感，避风寒。4、一有特殊不适，及时就诊。
另查明：2012年6月4日孔刚委托泸州科正司法鉴定中心对其伤残进行鉴定，该鉴定中心依据《职工工伤与职业病致残等级》的规定认为孔刚损伤属九级伤残。2012年8月10日孔刚委托泸州科正司法鉴定中心对其误工损失日鉴定为出院后的120天。
还查明：原告孔刚因被爆破时的飞石击伤，于2012年12月向本院起诉贵州群立房地产开发有限公司、赤水市佳浩爆破工程有限责任公司，要求二被告赔偿损失（（2013）赤民初字第52号）。期间，西南政法大学司法鉴定中心受本院委托，在被告赤水市佳浩爆破工程有限责任公司缴纳了800.00元鉴定费后，于2013年3月12日根据《道路交通事故受伤人员伤残评定》的规定作出（2013）司鉴字第0134号司法鉴定意见书，认为孔刚的损伤未构成残疾。同年4月23日西南政法大学司法鉴定中心又根据《职工工伤与职业病致残等级》的规定作出（2013）司鉴字第0134-1号司法鉴定意见书，认为孔刚损伤属九级伤残。孔刚因到重庆鉴定产生交通费243.50元。该案因本院准许原告申请撤诉而结案。
上述事实有当事人陈述、《爆破工程施工合同》、赤天化集团医院的病案、泸州市中医院出院证明书、入院记录、出院记录、影像诊断报告单、交通费票据、泸州科正司法鉴定中心出具的（2012）第954号、1446号司法鉴定意见书、西南政法大学司法鉴定中心出具的（2013）第0134号、第0134-1号司法鉴定意见书、西南政法大学司法鉴定中心的鉴定费票据等证据在卷作证。
本院认为：原、被告双方对原告孔刚不是赤水市佳浩爆破工程有限责任公司员工，孔刚因被告赤水市佳浩爆破工程有限责任公司在赤水市四季城御园实施爆破时被飞石击伤的事实无异议。根据《中华人民共和国侵权责任法》第七十二条“占有或者使用易燃、易爆、剧毒、放射性等高度危险物造成他人损害的，占有人或者使用人应当承担侵权责任，但能够证明损害是因受害人故意或者不可抗力造成的，不承担责任。被侵权人对损害的发生有重大过失的，可以减轻占有人或者使用人的责任”的规定，被告赤水市佳浩爆破工程有限责任公司作为爆炸物的使用者，在使用爆炸物时造成孔刚的身体伤害应承担赔偿责任。由于没有证据证明孔刚对损害的发生有过错，所以不能减轻赤水市佳浩爆破工程有限责任公司的责任。虽然影像报告上显示孔刚的L3-L5椎间盘膨出，但孔刚的首诊医院（赤天化集团医院）与孔刚转入的泸州中医医院的诊断一致，均为：腰5椎棘突骨折、右侧髂骨骨折。因此，原告孔刚被飞石击伤后造成骨折的事实成立。由于原、被告之间没有劳动关系，本案也不是工伤赔偿，所以原告的伤残等级不能以《职工工伤与职业病致残等级》的规定进行评定，应参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》的规定评定伤残等级。因此本院采纳西南政法大学司法鉴定中心（2013）第0134号司法鉴定意见书中孔刚所受损伤未构成伤残的鉴定意见。故原告要求赔偿残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金、泸州科正司法鉴定中心的鉴定费，本院不予支持。被告垫付的西南政法大学司法鉴定中心鉴定费800.00元应由原告承担。
孔刚腰椎和髂骨是线性骨折。出院时，其身体没有异常，也没有注意休息或建议休息的医嘱，故对泸州科正司法鉴定中心误工时间的鉴定意见不予采纳。其误工费计算住院期间，共计23天×36，560.00元／年÷365天／年=2，303.78元。护理费23天×28，224.00元／年÷365天／年=1，778.50元，住院伙食补助费23天×30.00元／天=690.00元。由于被告对2013年3月12日到西南政法大学司法鉴定中心进行伤残等级鉴定产生的交通费无异议，故该次交通费243.50元本院予以支持。
综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第七十二条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定，判决如下：
扣除被告赤水市佳浩爆破工程有限责任公司垫付的鉴定费800.00元后，由被告赤水市佳浩爆破工程有限责任公司在本判决生效后5日内赔偿原告孔刚误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费共计4，215.78元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
已减半收取的案件受理费430.00元，由被告赤水市佳浩爆破工程有限责任公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，还应在上诉期届满后七日内通过本院或直接向贵州省遵义市中级人民法院预交上诉费860.00元，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。
本判决发生法律效力后，权利人可以在给付期限届满之日起二年内向本院申请执行。
审判员 戴晓莉
二〇一四年九月二十三日
书记员 罗吉砚