广西壮族自治区梧州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）梧立民终字第97号
上诉人（一审原告）：梧州市兴梧建筑工程公司，住所地梧州市新兴三路8号。
法定代表人：梁并光，公司经理。
委托代理人：黄立陞，公司员工。
委托代理人：黄木生，梧州市卫民法律事务所法律工作者。
被上诉人（一审被告）：梧州市日月明投资有限公司，住所地梧州市新兴一路68号。
法定代表人：王龙，公司经理。
委托代理人：李志明，公司员工。
委托代理人：覃桂灵，公司员工。
上诉人梧州市兴梧建筑工程公司（以下简称建筑公司）因与被上诉人梧州市日月明投资有限公司（以下简称日月明公司）租赁合同纠纷一案，不服广西壮族自治区梧州市万秀区人民法院（2015）万民初字第1486号民事判决，向本院提出上诉。本院于2015年11月11日受理后，依法组成合议庭于2015年12月9日公开开庭审理了本案。上诉人建筑公司的委托代理人黄立陞、黄木生，被上诉人日月明公司的委托代理人李志明、覃桂灵到庭参加了诉讼，本案现已审理完毕。
一审法院审理查明，梧州市新兴一路68号（原工人体育馆）二楼、三、四楼原系吴文发所有，因吴文发拖欠他人债务，本院对上述房产进行公开拍卖，被告日月明公司于2009年3月18日以最高价竞得，本院于2009年7月12日作出（2007）梧法执字第91、92号以及（2008）梧法执字第1、2、5、8、26、32、35号民事裁定，将梧州市新兴一路68号（原工人体育馆）二楼、三楼、四楼裁定归被告日月明公司所有。被告日月明公司向梧州市房产管理局申请领取了梧房权证蝶山字第××号房屋所有权证，确认梧州市新兴一路68号二层中的建筑面积2454.51平方米属被告日月明公司所有。
2009年8月31日，梧州明兴房地产开发有限公司（以下简称明兴公司）与被告日月明公司签订了梧州市新兴一路68号（原工人体育馆）一层、负一层房地产买卖补充合同，明兴公司将梧州市新兴一路68号（原工人体育馆）一层、负一层房地产（建筑面积分别为2603.57平方米、1405.54平方米）出售给被告日月明公司，并于2010年4月20日将梧州市新兴一路68号（原工人体育馆）一层、负一层房地产及附属部分移交给被告日月明公司。由于梧州市新兴一路68号（原工人体育馆）一层、负一层房地产被广东省电白县人民法院依法拍卖，佛山市顺德区澳金铜铝型材有限公司以2940万元竞得。被告日月明公司遂向本院提起诉讼，要求明兴公司退回购房款等。经本院主持调解，各方当事人达成调解协议，其中协议第一条确认佛山市顺德区澳金铜铝型材有限公司代替明兴公司将其所有的位于梧州市新兴一路68号（原工人体育馆）一层、负一层房屋的所有权转给日月明公司所有。被告日月明公司向梧州市房产管理局申请领取了梧房权证蝶山区字第××号房屋所有权证，确认梧州市新兴一路68号工人体育馆一层建筑面积2603.57平方米属被告日月明公司所有。2013年10月11日，明兴公司向被告日月明公司发出移交物业通知，通知中明确将原工人体育馆临工厂二路的四间商铺一并移交。
被告日月明公司在与明兴公司办理交接手续后，要求原告建筑公司将其占有和出租的梧州市新兴一路68号（原工人体育馆临工厂二路的1、2号铺面以及东北角的一间铺面）退回到被告日月明公司。原告建筑公司以梧州市兴梧房地产开发公司（以下简称房地产公司）因明兴公司欠房地产公司的债务，于2002年8月10日签订了20年的租赁合同，已将梧州市新兴一路68号（原工人体育馆临工厂二路的1、2号铺面）以租赁形式进行抵债，房地产公司对铺面拥有使用权和出租权，现房地产公司已吊销企业法人营业执照，房地产公司的债权由原告建筑公司进行承继，原告建筑公司对讼争的铺面拥有使用权，被告日月明公司无权收回，双方为此发生纠纷。原告日月明公司于2015年7月10日和20日以对临街铺面进行升级改造为由对讼争的铺面进行断电。
原告建筑公司与明兴公司于2006年2月20日签订了一份协议书，约定由建筑公司在原工人体育馆东北角楼梯口搭盖3米×3米的工具房，由建筑公司或其指定人员投资搭盖，管理的使用权归建筑公司或其指定投资人。
房地产公司成立于1993年3月18日，主管部门系中国共产党梧州市委员会，企业性质属集体性质，2007年12月12日因没有向梧州市工商行政管理局提交年检材料接受2006年度年检，梧州市工商行政管理局作出梧工商处（2007）129号行政处罚决定书，吊销了房地产公司的企业法人营业执照。2011年中共梧州市委机关事务管理处作出关于房地产公司注销、建筑公司改制以及相关资产处置等问题的批复。批复中明确房地产公司、建筑公司企业资产总额及负债总额，并决定同意房地产公司的债权转让给建筑公司改制设立的有限公司后注销房地产公司，以及同意建筑公司进行改制，由该公司的员工或第三人出资依法律程序设立有限公司，建筑公司的债权债务由该有限公司承受。在房地产公司债权并没有罗列在明兴公司承租所得的权益。至今为止，建筑公司没有进行改制完毕。房地产公司也没有办理工商注销手续。
明兴公司在2001年6月7日前使用的印章编号为：4504000000264。2001年6月7日，向梧州市公安局申请重新刻制一枚印章，编号为：4504050006140。2010年2月1日再次申请重新刻制，新印章编号为：4504050034615。
一审法院认为：本案讼争房屋为梧州市新兴一路68号（原工人体育馆）临工厂二路1、2号铺面以及东北角的铺面，原、被告双方均无异议，予以确认。本案争议焦点为：一、原告建筑公司是否本案的适格原告；二、原告建筑公司对讼争的房屋是否拥有合法的使用权。
一、关于原告建筑公司是否本案的适格原告的问题。原告建筑公司认为房地产公司对讼争铺面有合法的使用权，房地产公司的债权由建筑公司承继，建筑公司是适格的原告；被告日月明公司认为，讼争的房屋已经属日月明公司所有，而不是原告建筑公司的财产，房地产公司与明兴公司签订的租赁合同是无效的，原告建筑公司不是本案适格的原告。一审法院认为，原告建筑公司与明兴公司于2006年2月20日签订了一份协议书，确认由建筑公司在原工人体育馆东北角建工具房（即讼争的东北角铺面），且建筑公司自2002年开始使用和出租讼争的1、2号铺，本案的处理结果与原告建筑公司有直接的利害关系，原告建筑公司是本案的适格原告。对被告日月明公司的辩解认为原告建筑公司不是本案适格原告的意见，不予采纳。
二、关于原告建筑公司对讼争的房屋是否拥有合法的使用权的问题。首先对原工人体育馆东北角的铺面是否有合法使用权的问题。根据原告建筑公司提供的协议书，由明兴公司同意原告建筑公司在原体育馆东北角露天楼梯口搭盖的建筑物。至今为止，原、被告双方均没有向一审法院提供该建筑物经过合法报建手续，属违章建筑，原告建筑公司要求确认对该铺面享有使用权，缺乏法律依据，不予支持。其次是对讼争的梧州市新兴一路68号（原工人体育馆）临工厂二路1、2号铺面是否有合法使用权的问题。原告建筑公司认为明兴公司与房地产公司签订20年的租赁合同，房地产公司对讼争的1、2号铺面拥有合法使用权，原告建筑公司根据主管部门的批复对房地产公司的债权有承继权，原告建筑公司有权对讼争的1、2号铺面继续使用和出租。被告日月明公司则认为，根据原告提供的2002年租赁合同、2002年7月29日董事会决议纪要、2007年5月13日承诺书中的明兴公司印章是无效的印章，因为明兴公司早在2001年6月7日重新制作了印章，旧印章应当无效，该材料并不能证实房地产公司对讼争的1、2号铺面享有合法的使用权，况且，在被告日月明公司取得梧州市新兴一路68号（原工人体育馆）整幢房屋后，明兴公司已发出通知明确将讼争的1、2号铺面移交给被告日月明公司，另外，房地产公司与建筑公司是两个独立的企业法人，财产是相互独立，原告建筑公司并不能承继房地产公司的权利。因此，原告对讼争的1、2号铺不应享有合法使用权。被告日月明公司通过司法拍卖取得了梧州市新兴一路68号（原工人体育馆）二楼、三、四楼以及之后通过协议转让的方式向明兴公司购买了梧州市新兴一路68号（原工人体育馆）一层、负一层房地产，经过拍卖和买卖，被告日月明公司已取得了梧州市新兴一路68号（原工人体育馆）整幢房屋拥有所有权，而讼争的1、2号铺依附于整幢房屋且在被告日月明公司土地使用权红线范围，是不可分割的一部分，况且明兴公司已将讼争的铺面移交给被告日月明公司，被告日月明公司作为房屋受让方，其应当对讼争的1、2号铺享有占有、使用、收益和处分的权利。原告建筑公司依据房地产公司与明兴公司的租赁合同以及房地产公司的债权债务处置委托书而对讼争的1、2号铺面享有使用权的主张是不能成立的。理由如下：一、明兴公司于2001年6月7日重新制作了新印章，其应当对旧印章进行封存，但原告建筑公司出示的2002年租赁合同、2002年7月29日董事会决议纪要、2007年5月13日承诺书中的明兴公司印章均是使用旧印章，并不能充分证实是否房地产公司对讼争的1、2号铺面享有使用权。况且明兴公司在2013年已将讼争的1、2号铺面移交给被告日月明公司，房地产公司认为权益受到损害，可以向明兴公司主张权利。二、房地产公司与建筑公司系两个独立的企业法人，原告建筑公司主张两公司系一套人马两块牌子，但没有任何书面证据予以证实。房地产公司企业法人营业执照被工商行政管理部门吊销后，在没有进行清算和注销前，房地产公司仍应视为存续，可以自己名义进行诉讼活动。据此，原告建筑公司以其承继房地产公司债权为由向一审法院主张权利，缺乏法律依据。三、根据中共梧州市委机关事务管理处关于房地产公司的注销、建筑公司改制及相关资产处置等问题的批复的精神，房地产公司的债权只是转让给建筑公司改制后设立的有限公司，而不是原告建筑公司。
综上，原告建筑公司主张其对讼争的1、2号铺享有使用权，依据不足，不予支持。因原告建筑公司无法证实其讼争的房屋享有合法使用权，其要求被告承担侵权损失，缺乏事实和法律依据，原告建筑公司对其诉讼主张应承担举证不能的法律后果。依照《中华人民共和国民法通则》第五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决驳回原告梧州市兴梧建筑工程公司的诉讼请求。案件受理费700元，由原告梧州市兴梧建筑工程公司负担。
建筑公司不服一审判决，上诉称：一、上诉人作为房地产公司的承继者，享受房地产公司原与明兴公司签订的房屋租赁合同的权利，一审认定不能享受不当；二、上诉人租赁的房屋在夹层，与原体育馆的标高不一致，不属被上诉人购买的房屋，为此上诉人申请对租赁房屋（临街铺面）是否属被上诉人购买的原工人体育馆的一层产权作司法鉴定。综上，请求本院撤销一审判决，支持上诉人在一审的诉讼请求。
被上诉人日月明公司答辩称：一、上诉人提供的《梧州市经营场地租赁合同》、《董事会议纪要》、《承诺书》三份证据中的房地产公司的印章均是无效印章，因此不能证明房地产公司对临街商铺享受合法的使用权；二、被上诉人购买了原工人体育馆的整幢楼，包括临街铺面在内。为此，请求本院驳回上诉，维持原判。
上诉人在二审期间向本院提交了下列新证据：（一）中共梧州市委办公室、梧州市人民政府办公室于2012年4月16日印发的梧办发（2012）26号《梧州市机关事务管理局（梧州市机关后勤服务中心）主要职责内设机构和人员编制规定》；（二）梧州市机关事务管理局于2015年9月22日出具的《关于兴梧建筑工程公司承继兴梧房地产开发公司人员安置和债权债务的函》；（三）中共梧州市委办公室2015年10月8日《关于研究兴梧建筑工程公司改制有关问题的会议纪要》，拟证明上诉人承继了房地产公司租赁明兴公司临街铺面的权利。
被上诉人对上述证据材料进行了质证，认为对其真实性有异议，需查证后确认；并提出市委办公室的会议纪要是说上诉人在2015年9月22日才承继房地产公司的债权债务，而本案发生的时间是在此之前，且会议纪要也没有明确上诉人承继本案争议的房产。
对上诉人在二审期间所提交的新证据，由本院审查后综合认定。
本院经审理查明，一审法院查明的事实清楚，证据充分，本院予以确认。
本院根据双方争议的事由，归纳争议焦点为：一、上诉人能否承继房地产公司与明兴公司于2002年8月10日签订的房屋租赁合同约定的权利；二、本案争议的原体育馆的临街商铺是否属被上诉人购买的房屋。
一、关于上诉人能否承继租赁临街铺面的问题。
本院认为，根据上诉人一审提交的中共梧州市委机关事务管理处2011年8月11日的《关于梧州市兴梧房地产开发公司的注销、梧州市兴梧建筑工程公司改制以及相关资产处置等问题的批复》及上诉人二审提交的中共梧州市委办公室2015年10月18日《关于研究兴梧建筑工程公司改制有关问题的会议纪要》，证明房地产公司的债权债务转让给建筑公司改制后设立的有限公司，并注销房地产公司。但至今建筑工程公司仍未改制。而房地产公司的企业法人营业执照虽被工商行政管理部门吊销，但未依法进行清算和注销，因此房地产公司仍应视为存续。鉴于建筑公司尚未改制，且房地产公司与建筑公司系两个独立的企业法人，故上诉人认为其承继了房地产公司租赁临街铺面的权利缺乏法律依据，本院不予采纳。
二、原体育馆的临街商铺是否属被上诉人购买的房屋问题。
上诉人以临街商铺的标高与原体育馆的标高不一致，不属被上诉人购买的房屋，并向本院申请作产权的司法鉴定，本院认为，确定不动产的权属是政府土地、房屋管理部门的职能范围，不属司法鉴定的范围，因此，上诉人申请对房屋的产权进行司法鉴定的意见，本院不予采纳。被上诉人通过拍卖和买卖，已取得了梧州市新兴一路68号（原工人体育馆）整幢房屋的所有权，本案争议的房屋即临街铺面依附于整幢房屋，也在被上诉人土地使用权红线范围内，且明兴公司已将争议的临街铺面移交被上诉人，故被上诉人对争议的临街铺面享有占有、使用、收益和处分的权利。上诉人认为明兴公司欠房地产公司款项，并致其受到损害的，依法可以向明兴公司主张权利。因此，上诉人认为原体育馆的临街商铺不属被上诉人购买的房屋缺乏理据，本院不予支持。
综上，上诉人梧州市兴梧建筑工程公司的上诉请求理据不足，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，判决正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1400元，由上诉人梧州市兴梧建筑工程公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 杨 斌
审判员 潘志安
审判员 黄 俊
二〇一五年十二月二十二日
书记员 黄金玉
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。