西安市雁塔区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）雁民初第04625号
原告：冯某，女，汉族，1955年2月5日出生。
委托代理人：陈西伟，北京市炜衡律师事务所西安分所。
委托代理人：宋海红，北京市炜衡律师事务所西安分所。
被告：中国铁通集团有限公司西安分公司。
负责人：李波，该公司总经理。
委托代理人：王啸，北京市康达（西安）律师事务所执业律师。
委托代理人：史玮，北京市康达（西安）律师事务所执业律师。
原告冯某诉被告中国铁通集团有限公司西安分公司（以下简称铁通西安公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告冯某及委托代理人陈西伟、宋海红、被告铁通西安公司委托代理人史玮到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告冯某诉称：原告2005年从被告处退休，2011年7月被返聘在被告员工餐厅工作。2014年12月26日上午10时多，因餐厅做鱼急需用酒，餐厅负责人指派原告去买。因楼梯灯坏，原告下至五层时踩空摔倒受伤。当时同事正忙于准备午餐，仅将其扶坐休息，餐厅负责人、同事在原告家人下午1点多到后才一起将其送至西安市第九医院(即西安交通大学医学院附属市九院)就诊，初步诊断为疑似左股骨颈骨折。2015年1月13日，诊断为左股骨颈骨折，当日接受住院治疗，2015年1月28日出院，现在恢复治疗中。由于原被告就赔偿问题无法达成一致意见，现诉请法院依法判令：1、被告支付原告医疗费55087.50元（其中住院费54148.90元、门诊医疗费938.60元）、残疾辅助器具费230元、误工费26400元、护理费22500元、住院伙食补助费480元、营养费9000元、残疾赔偿金211360元、精神抚慰金10000元、伤残鉴定费4520元、后续治疗费86128.90元，共计425706.4元；2、由被告承担诉讼费用。
被告铁通西安公司辩称：原告与被告属雇佣关系，原告每月工资不等，平均2000元左右。原告不能证明其损害发生在被告处，故原告损害赔偿责任不应由被告承担。即便由被告承担，原告的主张亦存在以下问题：1、原告已参加医疗保险，故被告不应承担全部损失；2、原告提交的单据中，对记载姓名冯某性别为男的票据及基于此门诊产生的费用不予认可；3、误工费过高，误工期限过长应酌减至60日；4、鉴定意见认定的护理期限过长，且原告主张每月4500元护理费标准过高，请求法院酌减护理期为60日、护理费每日30元；5、原告主张营养费每日50元标准过高，应按每日20元计算；6、精神抚慰金包含残疾赔偿金，二者不能并行主张，对原告主张的残疾赔偿金数额不予认可；7、对残疾辅助器具费金额不予认可；8、后期治疗费金额过高，应在鉴定结果的基础上进行计算。
经审理查明，原告冯某系被告铁通西安公司退休职工，2011年7月被返聘到被告员工餐厅工作，该员工餐厅为铁通公司内部经营。2014年12月26日上午10时多，原告受餐厅负责人指派下楼买酒，行至五楼时踩空摔倒致其遭受人身损害。当日下午1点多，原告被送至西安第九医院（即西安交通大学医学院附属市九院）接受治疗，初步诊断为疑似左股骨颈骨折。2015年1月13日，经西安第九医院确诊为左股骨颈骨折，当日接受住院治疗。2015年1月15日原告接受左侧人工全髋关节置换手术，于2015年1月28日出院，住院共计16日，住院费共计54148.90元。
审理期间，原告申请对其的伤残等级、护理期限、营养期限、所需人工全髋关节置换的次数及每次所需治疗费用进行司法鉴定，原告为此垫付鉴定费4520元。经法院委托陕西蓝图司法鉴定中心（以下简称司法鉴定中心）进行鉴定，陕西蓝图司法鉴定中心2015年11月13日做出陕蓝（2015）法医鉴字第395号鉴定意见书。鉴定意见为：1、被鉴定人冯某本次外伤所致左股骨颈骨折，接受全髋关节置换术，构成七级伤残；2、被鉴定人冯某左股骨颈骨折全髋关节置换术后，后期还需择期接受全髋关节置换更换术，全髋关节置换期限约15年更换一次，全髋关节置换费用按照目前陕西省三级医院标准评估，约需4万元至5万元人民币（仅供参考，实际支出因各阶段、各级医院收费标准不同，存在差异）；3、被鉴定人冯某后期需进行全髋关节置换一次；4、被鉴定人冯某本次损伤，误工期为360日，护理期为150日，营养期为180日。法院将该鉴定意见书向原被告双方进行了送达，原告在限定的期限内未提出异议，被告对鉴定意见中伤残等级、误工期、护理期、营养期的适用依据提出异议，并同时申请鉴定人员出庭作证，对此，司法鉴定中心于2016年1月14日向法院提交了异议答复函并派相关鉴定人员出庭接受质询，庭审中被告提出：1、原被告不是工伤关系，故鉴定意见书中依据GB/T16180-2006××致残等级》之规定不合要求。对此鉴定中心解释，根据陕西省高院2007年5月17日下发的（2007）陕高法司技2号《关于司法鉴定涉及伤残等级评定》使用标准的通知规定，除了交通事故，××致残等级》标准。2、被告认为××致残等级》有2006和2014两个版本，对鉴定中心适用2006版本表示异议。对此鉴定中心解释，2014年的标准是2015年1月1日实施的，本案原告受伤为2014年12月26日，根据新伤适用新标准、老伤适用老标准的原则，所以本次鉴定意见依据2006年标准进行鉴定。3、被告认为鉴定意见书中依据北京司法鉴定业协会《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则(试行)》评定误工期、护理期、营养期（以下简称三期）不正确，应适用公安部《GA/T1193－2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，并且依据原告左股骨颈骨折的实际伤情，即使按照北京司法鉴定协会的标准，三期也不应均按最长期限评定。对此鉴定中心解释，以上两个标准并不矛盾，公安部发布的规则比较笼统，北京司法鉴定业协会的规定比较细化更便于实际操作，故按市中院要求使用北京市的标准。被鉴定人员冯某所实施的髋关节置换是人体手术中较大类型手术，康复锻炼的期限相对较长，故三期期限标准评定符合规定。
庭审中，原告提交被告员工吴兴涛出具的证人证言，及对被告员工餐厅负责人阎虹的调查笔录，证明原告上班时在执行餐厅负责人指派任务过程中跌倒致损事实。原告当庭电话连线被告餐厅负责人阎宏，阎宏在免提通话中承认原告冯某是在上班期间受其指派买酒过程中受伤。被告承认原告在上班时间受伤，但认为证人未出庭且阎虹并未亲眼看到原告下楼摔伤经过，故对此证据的合法性及证明目的不予认可。原告提交诊断证明书、住院证、出院证、医学影像诊断报告、××档，证明1、原告于2014年12月26日摔伤，并于当日在西安市第九医院查检就诊；2、原告于2015年1月13日至2015年1月28日在西安市第九医院住院接受治疗，住院共计16天；3、诊断：左股骨颈骨折；4、2015年1月15日，西安市第九医院对原告行“全髋关节置换术”。被告仅对有原件的出院证、××档的真实性认可。2015年1月12日，西安市红会医院住院证，诊断左股骨颈骨折。原告提交西安市第九医院住院患者结算单、陕西省医疗住院收费票据1张、陕西省医疗门诊收费票据7张、元泰大药房销售小票3张、收款收据2张、小票3张以及残疾辅助器具票据2张，证明住院期间支付门诊费938.6元、住院费54148.90元、残疾辅助器具花费230元。被告对2015年2月13日西安市第九医院所出姓名冯某、性别为男、费用2元的票据费用及基于此次门诊产生的医疗费用不予认可，对残疾辅助器具费用因无医嘱不予认可。原告提交《家政服务合同》及发票证明雇佣护理人员每月支付工资4500元，主张5个月护理费22500元。被告对《家政服务合同》及发票的真实性认可，但认为护理费标准过高。原告提交由中国建设银行西安铁路新村支行于2015年3月24日出具的个人活期一本通帐户明细证明受伤前其月平均工资为2200元一年误工费应为26400元（2200×12月）、提交户籍信息证明原告属于城镇居民户口，所以残疾赔偿金应依据2016年陕西省人身损害赔偿城镇居民标准进行计算七级伤残即为211360元（26420元×20年×40%），主张营养费9000元（50元/日×180日）。被告对帐户明细、户口本的真实性无异议，但认为误工费、残疾赔偿金和营养费的计算标准均过高。原告主张精神抚慰金10000元，被告认为精神抚慰金包括残疾赔偿金和死亡赔偿金，原告已主张残疾赔偿金，不能再另行主张精神抚慰金，且原告主张的残疾赔偿金数额过高。原告依据本次住院实际花费及司法鉴定意见主张后续治疗费86128.90元，被告认为后续治疗费过高，后续治疗费应在鉴定结果的基础上进行计算。
经查，原告提供西安市第九医院2015年2月13日出具的姓名冯某性别为男（费用2元）的门诊票据编号为1412260173，与2015年1月13日姓名冯某性别为女（费用2元）门诊票据编号相同。
另查，原告在本次治疗过程中，共计支付门诊费938.60元、住院费54148.90元，原告提交的残疾辅助器具费用两张票据金额共计94元、原告已垫付护理人员工资13500元、原告在被告公司返聘期间的月平均工资为2000元。
上述事实有：鉴定意见书、××案、医疗票据、常住人口信息卡、家政服务合同、发票、个人活期一本通帐户明细以及庭审笔录等证据在卷佐证，并经当庭质证可以作为定案依据。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。原告冯某系被告铁通西安公司雇佣员工，被告单位员工餐厅负责人阎宏承认原告是在受其指派下楼买酒过程中摔伤，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”之规定，故被告对原告因人身伤害所造成的合理合法的损失理应承担赔偿责任。原告作为成年人在明知楼梯间灯坏的情况下更应尽到注意自身安全的义务，但原告在行至五楼楼梯间因踩空而受伤，表明原告未尽到应有的注意义务,原告对自身损伤亦存在一定过失；根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条：“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任”之规定，原告理应对其人身伤害所造成的损失承担一定的责任。因医疗保险与人身损害赔偿属于不同的法律关系，受害人参加医疗保险亦不属于法律规定的减轻或免除侵权人赔偿责任情形，故本院对被告提出将医保报销费用从赔偿数额中扣除的主张不予支持。被告虽对陕蓝（2015）法医鉴字第395号鉴定意见书提出异议，而鉴定中心出具书面答复函并派相关鉴定人员出庭接受质询，鉴定单位在鉴定过程中程序合法、说理充分，依据有效，故本院对被告对鉴定意见所提出的异议意见不予以采纳。原告因此损伤已构成七级伤残，对原告造成一定的精神伤害，理应得到一定的赔偿。而后续治疗费是对原告本次受伤今后必要治疗的合理支出，故对原告所主张的合理合法的后续治疗费依法予以支持。现结合2016年陕西省人身损害赔偿标准和司法鉴定意见，对原告主张的各项诉讼请求金额认定如下：1、依据原告提交证据确认医疗费55087.5元（门诊费938.60元+住院费54148.90元）；2、按照原告受伤时月平均收入2000元计算其误工费为24000元（2000元/30日×360日）；3、原告雇佣护理人员每月工资4500元，实际支付3个月共计13500元，后2个月的护理费用参照本地护工从事同等级别护理劳务报酬标准以及原告所受伤情况，本法院酌定每日护理费按80元标准计算，故原告5个月护理费合计18300元（4500/月×3个月×1人+80元/日×60日×1人）；4、依原被告双方达成的一致意见认定住院伙食补助费480元（30元/日×16日）；5、依据鉴定意见的营养期180日，所以营养费共计3600元（20元/日×180日）；6、原告为城镇居民并已构成七级伤残，故其残疾赔偿金为211360元（26420元×20年×40%）；7、依据原告提交的票据认定其残疾辅助器具费94元；8、由于原告已构成七级伤残，所以对原告主张10000元的精神抚慰金，酌情认定5000元；9、后续治疗费依据鉴定意见，酌情认定为48000元；以上赔偿总额为365921.5元。根据原被告各自的过错程度，本院酌定由原告承担10%的责任即36592.15元（365921.5×10%）、被告承担90%的赔偿责任即329329.35元（365921.5×90%）。综上，兹依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，判决如下：
一、被告中国铁通集团有限公司西安分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告冯某医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、精神抚慰金、后续治疗费等共计329329.35元。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、驳回原告冯某其余诉讼请求。
本案案件受理费8374元，鉴定费4520元，合计12894元。由被告中国铁通集团有限公司西安分公司承担11000元，原告冯某承担1894元，鉴于鉴定费及案件受理费原告已预交，故被告中国铁通集团有限公司西安分公司将承担的鉴定费、案件受理费11000元于本判决生效之日起十日内支付原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。
审 判 长 王万民
人民陪审员 刘新玲
人民陪审员 张志兴
二〇一六年六月六日
书 记 员 李 丹
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