甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）甘01民初347号原告屠某某，男，住兰州市七里河区。委托诉讼代理人：周侃仁，甘肃策横律师事务所律师。委托诉讼代理人：贾立军，甘肃策横律师事务所律师。被告韩某，男，住兰州市七里河区。委托诉讼代理人：关某某，女，住兰州市七里河区，系韩某之母。委托诉讼代理人：张皓添，新疆梨城律师事务所律师。原告屠某某诉被告韩某民间借贷纠纷一案，本院于2017年5月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。屠某某的委托诉讼代理人周侃仁，韩某的委托诉讼代理人关某某、张皓添均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。屠某某诉讼请求：1、判令被告偿还原告借款本金400万元，逾期付款违约金（2015年12月6日至2017年5月5日）103.2万元；二、判令被告自2017年5月6日起，按照本金400万元每日0.5‰的标准向原告支付逾期付款违约金，直至还清款项时止；三、判令被告承担本案全部诉讼费用。事实及理由：原告屠某某与被告韩某是朋友关系。因被告韩某负责经营的甘肃金火焰工业燃气有限公司及其和平加气站经营需要，被告韩某与原告屠某某于2014年2月至8月签订《借款协议》五份。双方约定：原告通过银行转账方式，向被告出借款项共计550万元，并约定资金用途用于甘肃金火焰工业燃气有限公司经营。协议签订后，屠某某依约履行了全部出借义务。但上述借款期满后，被告不履行还款义务。经原告屠某某多次向被告催讨，被告韩某仅于2014年8月12日偿还了本金150万元，并按月支付了2015年12月6日之前的逾期付款违约金。至起诉之日，被告仍有400万元借款本金尚未偿还，而且自2015年12月6日起逾期付款违约金也未予支付。请求判如所请。韩某辩称，一、本案被答辩人作为原告，主体存在问题，请法庭予以查明。答辩人与被答辩人屠某某并无交往，给答辩人借款及办理借款手续的不是起诉人，而是一个叫裴正华的人，此人是浦发银行的业务经理，是裴正华找被答辩人要给答辩人借款。本案的借贷发生在答辩人与裴正华之间，与被答辩人无关。因此，为查明案情，应当追加裴正华为本案被告，或者直接驳回被答辩人的起诉。二、本案被答辩人的起诉数额与事实不符。被答辩人所述借款数额与还款数额都与实际不符，事实上，答辩人借款数额只有400万元，已经还款397.4万元。被答辩人在答辩人还款后没有将相应的借款协议作废也没有退还答辩人，存在重复计算数额的情形，而且借款协议也存在事后添加和伪造的情形。三、本案借款协议是被答辩人事先准备好的格式合同，部分借款协议被答辩人只让答辩人书写金额和姓名、时间，部分协议只让书写金额和姓名，协议中其余内容在答辩人签名时全部都没有，均为答辩人事后自行添加和伪造的。四、被答辩人要求的违约金数额过高且没有事实依据和法律依据。答辩人在书写借条时没有约定违约金，相关的内容是被答辩人私自添加的。我国合同法规定的违约金是补偿性违约金，以实际损失为基础，民间借贷的违约金就是银行同期借款利率的损失，被答辩人要求超高的违约金没有法律依据，因为答辩人签署借款协议时不存在违约金条款，因此其主张违约金也没有事实和法律依据。五、本案双方之间的往来款项不像原告起诉状陈述的那么清晰简单，本案的关键是查明借款本金数额，还款数额及借款协议的真实性。庭审中，韩某又以屠某某的起诉超过法定诉讼时效提出抗辩。经审理查明，2014年2月25日，韩某作为甲方，屠某某作为乙方，签订《借款协议》，约定：甲方向乙方借款100万元用于甘肃金火焰工业燃气有限公司经营，借款期限为30天，甲方开户银行为浦发银行兰州分行，账号为：，如果甲方未能如约及时还款，则按每天借款金额的0.5‰作为违约金支付给乙方。协议签订当日，屠某某即向韩某账户转入100万元。2014年3月8日，韩某作为甲方，屠某某作为乙方，签订《借款协议》，约定：甲方向乙方借款50万元用于甘肃金火焰工业燃气有限公司经营，借款期限为30天，甲方开户银行为浦发银行兰州分行，账号为：，如果甲方账号被查封或冻结等不能使用的情况，则按借款金额日息8‰作为违约金支付给乙方。屠某某于2014年3月7日向韩某账户转入20万元，2014年3月8日向韩某账户转入30万元。2014年4月8日，韩某作为甲方，屠某某作为乙方，签订《借款协议》，约定：甲方向乙方借款50万元用于甘肃金火焰工业燃气有限公司经营，借款期限为30天，甲方开户银行为浦发银行兰州分行，账号为：，如果甲方未能如约及时还款，则按每天借款金额的0.5‰作为违约金支付给乙方。协议签订当日，屠某某即向韩某账户转入50万元。2014年5月26日，韩某作为甲方，屠某某作为乙方，签订《借款协议》，约定：甲方向乙方借款150万元用于甘肃金火焰工业燃气有限公司经营，借款期限为30天，甲方开户银行为浦发银行兰州分行，账号为：，如果甲方未能如约及时还款，则按每天借款金额的0.5‰作为违约金支付给乙方。协议签订当日，屠某某即向韩某账户转入150万元。2014年8月15日，韩某作为甲方，屠某某作为乙方，签订《借款协议》，约定：甲方向乙方借款200万元用于甘肃金火焰工业燃气有限公司经营，借款期限为30天，甲方开户银行为浦发银行兰州分行，账号为：，如果甲方未能如约及时还款，则按每天借款金额的0.5‰作为违约金支付给乙方。协议签订当日，屠某某即向韩某账户转入200万元。2014年8月12日，韩某向屠某某转账150万元，屠某某自认该150万元为归还的本金。自2014年4月25日至2015年12月5日，韩某先后向屠某某转账244.8万元。本案审理过程中，韩某向本院申请对2014年5月26日借款协议的真实性进行鉴定，鉴定事项为：1、对该借款协议的书写内容与借款人”韩某”的签名是否均由韩某一人书写作出鉴定；2、对该借款协议中韩某书写内容与不是韩某书写内容这两部分形成时间的先后顺序作出鉴定。本院委托重庆市公信物证司法鉴定所进行鉴定。重庆市公信物证司法鉴定所向本院出具了渝公信（2017）（文）鉴字第173号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：检材《借款协议》中除加盖有指纹的字迹外填写的”甘肃金火焰工业燃气有限公司经营”、”30”、”韩某”、”浦发银行兰州分行”、”6225233400178201”、”0.5‰”等字迹是韩某所书写。情况说明中明确：委托事项中关于笔迹形成时间检验一项因检材中韩某书写内容被红色印油覆盖无法取样，因此无条件与其他字迹的形成时间进行比对检验。上述事实，有双方当事人陈述、《借款协议》、转账凭证、《司法鉴定意见书》等证据在卷佐证，并经庭审质证，足以认定。本院认为，债务应当清偿。在本案中，韩某与屠某某之间的《借款协议》合法有效，且屠某某已经如约履行了款项的出借义务，但韩某并未按照协议约定偿还借款，应当履行还款义务并承担违约责任。关于屠某某是否是本案适格原告的问题，本案所涉五份借款协议出借人为屠某某，银行转账凭证亦显示向韩某银行账户的实际转款人为屠某某，转账金额亦与借款协议约定金额相符，故屠某某是本案适格原告应无疑义。屠某某有权依据借款协议向韩某主张权利，是本案适格原告。关于屠某某的起诉是否超过诉讼时效的问题，双方的五笔借款均发生于2014年，但截至2015年12月5日，韩某仍然在偿还借款，且未标明每笔还款所对应的借款本金发生时间及数额，本案诉讼时效因韩某履行还款义务而中断。屠某某向本院起诉时间为2017年5月8日，距2015年12月5日尚不足两年，故韩某的此项抗辩没有事实依据，本院不予采纳。关于韩某认为双方约定的违约金数额过高，应当以银行同期借款利率为准计算违约金的答辩意见，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：”出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”本案双方未就逾期利率进行约定，但对于违约金双方有明确约定，且该违约金并未超过年利率24%。屠某某依照借款协议约定的违约金条款主张违约金符合上述司法解释的规定，韩某的此项抗辩理由没有法律依据，本院不予采纳。关于韩某应归还借款数额的问题，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条规定”债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）、实现债权的有关费用；（二）、利息；（三）、主债务。”本案屠某某与韩某共发生五笔借款，除2015年8月12日归还的150万元屠某某自认为系归还前两笔的本金外，其余还款并未标明每笔还款所对应的借款本金发生时间及数额，本院对还款情况分述如下：一、2014年2月25日借款100万元，截至2014年8月11日共产生违约金103500元（自2014年3月26日至2014年8月11日，共138天），本金已于2014年8月12日归还。二、2014年3月8日借款50万元，该笔借款因韩某账户可以正常使用而未发生违约，于2014年8月12日归还。三、2014年4月8日借款50万元，截至2015年12月5日，共产生违约金143750元（自2014年4月9日至2015年12月5日，共575天）。四、2014年5月26日借款150万元，截至2015年12月5日，共产生违约金394500元（自2014年6月27日至2015年12月5日，共526天）。五、2014年8月15日借款200万元，截至2015年12月5日，共产生违约金445000元（自2014年9月16日至2015年12月5日，共445天）。以上借款违约金计算至2015年12月5日合计为1086750元。韩某向屠某某归还款项总额为394.8万元，减去本金150万元，再减去应付利息1086750元，剩余金额1361250元应当按照上述司法解释的规定予以扣减。第三笔借款50万元本金应从韩某应还数额中予以扣减；第四笔借款本金剩余数额应为638750元(1500000-1361250-50)；故韩某应偿还屠某某本金数额为2638750元，违约金计算日期自韩某最后一次偿还借款次日起开始计算。综上所述，屠某某部分诉讼请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条之规定，判决如下：一、韩某于本判决生效之日起三十日内偿还屠某某借款2638570元及违约金（自2015年12月6日起按每日0.5‰计算至全部付清之日）；二、驳回屠某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费47024元，鉴定费18000元，合计65024元，由屠某某负担18810元，韩某负担46214元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审判长  李志勇审判员  张惠东审判员  李孔攀二〇一八年六月二十五日书记员  曹梦婕????????1