湖南省怀化市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）湘12刑终44号
原公诉机关湖南省怀化市鹤城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张XX，男，1972年9月5日出生于湖南省沅陵县，汉族，初中文化，务农，住湖南省沅陵县。因涉嫌犯抢劫罪于2015年6月25日被刑事拘留，同年7月23日经怀化市公安局鹤城分局决定被监视居住，同年8月26日经湖南省怀化市鹤城区人民检察院决定被监视居住。2015年10月10日经湖南省怀化市鹤城区人民法院决定被逮捕。现押于怀化市看守所。
辩护人周开文、熊永东，湖南兴沅律师事务所律师。
湖南省怀化市鹤城区人民法院审理湖南省怀化市鹤城区人民检察院指控被告人张XX犯抢劫罪一案，于2016年1月8日作出（2015）怀某刑初字第350号刑事判决。原审被告人张XX不服提起上诉。因部分事实不清，证据不足，本院于2016年4月26日作出（2016）湘12刑终37号刑事裁定书：一、撤销湖南省怀化市鹤城区人民法院（2015）怀鹤刑初字第350号刑事判决；二、发回湖南省怀化市鹤城区人民法院重新审判。湖南省怀化市鹤城区人民法院重审后于2016年12月13日作出（2016）湘1202刑初200号刑事判决。原审被告人张XX不服提出上诉，本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
湖南省怀化市鹤城区人民法院判决认定：1998年9月27日晚11时许，被告人张XX邀约李某2（已判刑）及一名“戴鸭舌帽”男子（另案处理）预谋实施抢劫。被告人张XX与李某2事先购买好用于作案的绳子，先由被告人张XX骑摩托车搭乘二人至怀化市鹤城区湖天桥原铁五局子弟学校旁进行埋伏，后被告人张XX骑车返回太平桥再步行至中心市场天桥附近，在与被害人龙某谈好价格后要求龙开车送其到湖天桥原铁五局子弟学校附近。到达目的地后，事先埋伏在该地的李某2及“戴鸭舌帽”男子采用捆绑、搜身的方式欲抢劫龙某身上的财物，因龙某当时呼救，“戴鸭舌帽”男子朝其头部砍了一刀，后被害人龙某挣脱逃跑，三人在追赶被害人的过程中，被闻讯赶来的村民围堵，被告人张XX驾驶被害人的摩托车搭乘李某2逃离案发现场时摔倒，其中被告人张XX弃车逃跑，李某2被村民当场抓获。经鉴定被抢捷达两轮摩托车价值人民币6460元。
2015年6月24日，被告人张XX主动到沅陵县公安局刑侦大队投案，并赔偿了被害人各项损失费2000元人民币，取得被害人的谅解。
该院认为：被告人张XX以非法占有为目的，伙同他人以暴力手段强行劫取公民财物，被告人张XX的行为已构成抢劫罪。在共同犯罪中，被告人张XX起主要作用，系主犯。被告人张XX等人因意志以外的原因抢劫未能得逞，系犯罪未遂；被告人张XX能主动到公安机关投案，如实供述其抢劫的犯罪事实，具有自首情节，依法可以减轻处罚。被告人张XX能赔偿被害人损失，取得被害人谅解，可以从轻处罚。据此，判决：被告人张XX犯抢劫罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币一万元。
上诉人张XX上诉及其辩护人辩护提出：1、一审认定事实有误，“戴鸭舌帽”男子不是上诉人邀约的，且作案用的绳子是李某2与上诉人一起去购买的；2、侦查机关讯问李某2程序违法，李某2的供述不能够作为上诉人定罪的证据；3、上诉人在本案中应当认定为从犯；4、上诉人主动投案自首，积极赔偿了被害人损失，取得了谅解，同时属于犯罪未遂，请求二审法院对其适用缓刑。
经审理查明：1998年9月27日晚上11时许，上诉人张XX伙同李某2（已判刑）经预谋欲抢劫一台摩托车，两人事先一起购买好用于作案的绳子，并邀约另一名“戴鸭舌帽”男子（身份不详，在逃），三人选好作案地点，先由李某2与“戴鸭舌帽”男子在怀化市鹤城区湖天桥原铁五局子弟学校旁进行埋伏，由张XX物色作案目标。后张XX与被害人龙某谈好价格后要求龙开车送其到湖天桥原铁五局子弟学校附近。到达目的地后，事先埋伏在该地的李某2及“戴鸭舌帽”男子采用捆绑、搜身的方式欲抢劫龙某身上的财物，因龙某当时呼救，“戴鸭舌帽”男子朝其头部砍了一刀，后被害人龙某挣脱逃跑，三人在追赶被害人的过程中，被闻讯赶来的村民围堵，张XX驾驶被害人的摩托车搭乘李某2逃离案发现场时摔倒，后张XX弃车逃跑，李某2被村民当场抓获。经鉴定被抢捷达两轮摩托车价值人民币6460元。
2015年6月24日，被告人张XX主动到沅陵县公安局刑侦大队投案，并赔偿了被害人各项损失费2000元人民币，取得被害人的谅解。
上述事实，有公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
（1）现场勘查笔录、现场指认笔录、现场示意图及照片，证明案发现场位于怀化市鹤城区湖天桥原铁五局子弟学校旁。上述现场示意图及照片经张XX辨认属实。
（2）被害人龙某的陈述，1998年9月27日晚上11时许，他骑摩托车经过人民路天桥处时，有一名青年人拦车，要他送到湖天桥前面一点，后他将该名青年人送到铁五局子弟学校旁，将摩托车停下的时候，走来另外两个青年人，其中一名青年人拿起一把砍刀朝他头部砍了一刀，他顺手将站在自己边上的一个青年人推倒，边跑边喊，由于被砍伤，晕倒在地上，三个青年人上来，将他按倒在地，拿砍刀的青年人将他身上的40余元抢走。三名年青人还用绳子捆他，他边反抗边喊“救命”、“抢摩托车”，其中一名青年人用帽子堵住他的嘴巴，他挣开后又喊，后附近的村民赶过来，三名青年人就准备跑，拿刀的年青人最先跑，租其车的青年人就去骑摩托车，摔倒在地上后马上跑了。后村民抓住了另一名青年人，由“110”干警将那个年青人送到了派出所。
（3）证人彭某的证言证明，1998年国庆节前的一日晚上11时许，她在家正准备睡觉，听到外面马路上有摩托车撞了或者倒地的声音，并听到很大的响声后的2分钟时间，又听到有个男的喊“哎哟”，于是她就喊父母亲一起拿手电筒出来看。看到有一辆摩托车倒在地上，有三个20-30岁左右的男子把另一名男子压在地上打，她父亲就问他们打别人干什么？其中一名男子就说：这个人坐了摩托车不给钱。被打的男子听到有人在讲话，就开始喊“救命”，然后喊“抢车”。三名男子正用一根绳子捆被打男子的双手，其中有名男子拿着刀子往被打男子的头部砍了一刀。后附近邻居听到有人喊“救命”、“抢车”后，就来到了现场，有名男子就跑了，其中一名男子就想扶起倒在地上的摩托车，想发动车子逃跑，还有一名男子坐在摩托车后座上，后坐在摩托车后座的男子被邻居抓获，骑车的男子就弃车往化工厂逃跑了。她打“110”电话报警，公安民警赶至现场将抓获的男子带到湖天派出所去了。被打伤的男子站起来后，她看到他头部受伤，流了很多血，具体伤情不清楚。
（4）证人李某2的证言，证明1998年张XX邀约他与另一名男子抢摩托车，几人商议由其和该名男子埋伏在电杆后，等张XX叫摩托车来，几人用绳子捆住司机后抢车。因当时被抢司机使劲喊“抢劫、救命”之类的话，三人在逃离的时候，他被围观的老百姓抓住。
（5）辨认笔录，经组织辨认，张XX从公安机关提供的12张不同男性免冠照片中辨认出李某2系伙同他一起参与抢劫的同案人；李某2从公安机关提供的12张不同男性免冠照片中辨认出张XX系参与抢劫的同案人。
（6）怀化市鹤城价格事务所出具的怀鹤价鉴字（1998）第572号估价鉴定书，证明被抢捷达两轮摩托车的价值为人民币6460元。
（7）户籍资料，证明上诉人张XX案发时已达到完全刑事责任年龄及其基本身份信息。
（8）公安机关出具的到案情况说明、情况说明，证明张XX于2015年6月24日主动到公安机关投案的情况。
（9）谅解书，证明张XX赔偿了被害人龙某人民币2000元，取得被害人龙某谅解。
（10）湖南省怀化市鹤城区人民法院（1999）怀鹤刑初字第7号刑事判决书，证明同案人李某2因犯抢劫罪于1999年1月12日被怀化市鹤城区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金二千元。
（11）上诉人张XX的供述，1998年9月，李某2来到怀化找他并在他的出租房内住了两、三天，后李某2因缺钱用便提议去抢钱，他表示同意。后他找到一个戴鸭舌帽的男子并约其一起去抢钱。9月27日晚上，他骑着自己的摩托车搭载李某2与鸭舌帽男子来到怀化市鹤城区老化工厂附近，李某2二人拿了绳子下车埋伏，他又骑车来到太平桥存放好摩托车后伺机寻找作案目标。后他找到一名摩的司机，双方谈好价钱后他要求摩的司机开往老化工厂处。达到化工厂后，李某2与戴鸭舌帽男子走了过来开始实施抢劫，摩的司机在逃跑的过程中被戴鸭舌帽的男子砍了一刀，后该摩的司机大声呼救，附近的村民都出来了，他与李某2及鸭舌帽男子三人就开始逃跑，李某2没有跑掉被村民抓住了。张XX还供述其看到“戴鸭舌帽”的男子对被害人搜了身，但是否搜到财物，其和李某2都不清楚，没有看到他手上拿着钱。
本院认为，上诉人张XX以非法占有为目的，伙同他人以暴力手段强行劫取公民财物，其行为已构成抢劫罪。在共同犯罪中，上诉人张XX起主要作用，系主犯。张XX等人在实施抢劫的过程中因意志以外的原因未能得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。张XX犯罪后主动到公安机关投案，并如实供述其抢劫的犯罪事实，系自首，可以减轻处罚。张XX能赔偿被害人损失，取得被害人谅解，可以从轻处罚。上诉人张XX提出一审认定事实有误，“戴鸭舌帽”男子不是上诉人邀约的理由，经查，证人李某2的证言与张XX在侦查阶段的供述能够相互印证，均能够证明上诉人张XX邀约“戴鸭舌帽”男子一起参与抢劫犯罪事实，故对该上诉理由本院不予采纳；上诉人张XX还提出侦查机关讯问李某2程序违法，李某2的供述不能够作为上诉人定罪的证据的理由，经查，公安机关于2015年6月25日对证人李某2进行询问时程序合法，且李某2的证言证明的事实与上诉人的供述基本能够相互印证，因此，证人李某2的证言应作为定案的证据予以采信，对该上诉理由本院亦不予采纳；张XX提出其在本案中应当认定为从犯的理由，经查，张XX参与抢劫的预谋，并负责物色作案目标，在实施抢劫过程中表现积极，起主要作用，应认定为主犯，故对该理由本院亦不予采纳；张XX上诉及其辩护人辩护又提出上诉人主动投案自首，积极赔偿了被害人损失，取得了谅解，同时属于犯罪未遂，请求二审法院对其适用缓刑的理由及意见，经查，一审法院已考虑到上诉人张XX法定从轻、减轻情节并在量刑幅度内作出了从轻、减轻处理；张XX的抢劫行为属于严重侵犯公民人身财产权利类型犯罪，不符合刑法中适用缓刑的条件，对其不应适用缓刑，故对该上诉理由及辩护意见本院亦不予采纳。
综上所述，原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，拟裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 莫劲枝
代理审判员 肖光申
代理审判员 荆 成
二〇一七年三月十二日
书 记 员 蒋艳群