鄂尔多斯市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）内06刑终94号
原公诉机关内蒙古自治区鄂尔多斯市东胜区人民检察院。
上诉人（原审被告人）丁明宇，男，汉族，初中文化，1981年3月4日出生，系务工人员，户籍所在地黑龙江省鹤岗市，捕前住内蒙古自治区呼和浩特市。因犯寻衅滋事罪，于2014年5月20日被山西省吕梁市离石区人民法院判处有期徒刑七个月，2014年5月31日刑满释放。因涉嫌犯运输毒品罪，于2015年6月14日被鄂尔多斯市公安局东胜区分局刑事拘留，同年7月21日被逮捕。现羁押于东胜区看守所。
辩护人张财进，内蒙古德方律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）李红宇，男，汉族，初中文化，1986年7月6日出生，系务工人员，户籍所在地山西省临汾市大宁县，捕前住内蒙古自治区呼和浩特市。因涉嫌犯运输毒品罪，于2015年6月14日被鄂尔多斯市公安局东胜区分局刑事拘留，同年7月21日被逮捕。现羁押于东胜区看守所。
辩护人常宏毅，山西祁明律师事务所律师。
东胜区人民法院审理东胜区人民检察院指控原审被告人丁明宇、李红宇犯运输毒品罪一案，于2016年6月2日作出（2015）东刑一初字第629号刑事判决。宣判后，原审被告人丁明宇、李红宇不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。鄂尔多斯市人民检察院指派检察员杨丽琴、郭荣出庭履行职务。上诉人丁明宇及其辩护人张财进、上诉人李红宇及其辩护人常宏毅到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2015年6月11日被告人丁明宇利用网络聊天软件联系贩毒人员购买了毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒）50克，对方通过快递邮寄方式交货，丁将冰毒带回与被告人李红宇同住的呼和浩特市朗庭国际KTV员工宿舍内，当日丁将所购冰毒放在宿舍内的桌上与李红宇共同吸食一次。同月13日二人从朗庭国际KTV辞职，离开呼和浩特市欲返回山西省吕梁市，在收拾行李的过程中，被告人丁明宇将上述所购毒品中的大袋毒品装于红色南京烟盒内并携带于自己身上，剩余小部分毒品用纸包好扔给了被告人李红宇，李将该部分毒品携带于身上。二人从呼和浩特市出发乘车经包头市到达鄂尔多斯市东胜区，后又转乘朋友汤某某的车欲去往吕梁市离石区，6月14日凌晨2时许，车辆途经东胜区西出口检查站时被公安民警查获。民警当场查获被告人丁明宇藏匿于副驾驶座后方车垫下面的南京烟盒内毒品甲基苯丙胺一大包，净重43.543克，查获被告人李红宇藏匿于驾驶座后方车垫下苁蓉烟盒内的毒品甲基苯丙胺两小包，净重5.695克。
另查明，被告人丁明宇、李红宇均系吸毒人员。
又查明，被告人丁明宇因犯寻衅滋事罪于2014年5月20日被山西省吕梁市离石区人民法院判处有期徒刑七个月，2014年5月31日刑满释放。
上述事实，有经原审法院当庭质证、认证的书证、电子数据、视听资料、鉴定意见、证人证言、被告人供述等证据予以认定。
原审法院认为，被告人丁明宇、李红宇明知是毒品甲基苯丙胺而予以运输，其行为已构成运输毒品罪，其运输数量达较大的标准。是共同犯罪。在共同犯罪中，被告人丁明宇起主要作用，是主犯；被告人李红宇起次要作用，是从犯，依法减轻处罚；被告人丁明宇、李红宇在归案后基本如实供述自己罪行，是坦白，依法从轻处罚。被告人丁明宇曾因犯寻衅滋事罪被处有期徒刑刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应处有期徒刑刑罚之运输毒品罪，系累犯，对其从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，第三百五十七条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十五条第一款，第六十七条第三款之规定，判决如下：被告人丁明宇犯运输毒品罪，判处有期徒刑十四年十个月，并处罚金二万元；被告人李红宇犯运输毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金一万元；扣押在案的毒品予以没收。
上诉人丁明宇以其行为构成非法持有毒品罪且原审法院对其量刑过重为由提出上诉，请求对其从轻处罚。
丁明宇辩护人的辩护意见与丁明宇的上诉意见一致。
上诉人李红宇提出如下上诉意见：其行为构成非法持有毒品罪且原审法院对其量刑过重；原审法院采纳其无同步录音录像的供述且侦查人员对其诱供，请求予以排除。
李红宇的辩护人提出李红宇和丁明宇的行为不构成共同犯罪，应以二人各自持有毒品的数量认定，请求判决李红宇无罪的辩护意见。
经审理查明，上诉人丁明宇、李红宇均系吸毒人员，曾多次共同吸食毒品。2015年6月初，丁明宇通过手机联系其上线购买毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒）50克，对方通过邮寄方式交付。2015年6月11日，丁明宇收到其上线邮寄的冰毒并带至其与李红宇同住的呼和浩特市朗庭国际KTV员工宿舍内与李红宇共同吸食一部分。同月13日，二人辞职准备离开呼和浩特市返回山西省，在收拾行李的过程中，丁明宇将其所购毒品中的1大袋冰毒放进红色南京烟盒内并随身携带，剩余2小包冰毒用纸包好交给李红宇，李红宇将冰毒放进软苁蓉烟盒并随身携带。二人于当天到达东胜区，搭乘汤某某的车准备回山西，途经东胜区西出口检查站时被民警查获。民警当场查获丁明宇藏匿于副驾驶座后方车垫下面的红色南京烟盒内毒品甲基苯丙胺1大包，净重43.543克，查获李红宇藏匿于驾驶座后方车垫下苁蓉烟盒内的毒品甲基苯丙胺2小包，净重5.695克。
另查明，丁明宇因犯寻衅滋事罪于2014年5月20日被山西省吕梁市离石区人民法院判处有期徒刑七个月，2014年5月31日刑满释放。
上述事实有经本院认证的下列证据证实：
1、侦破报告、抓获丁明宇、李红宇情况说明、受案登记表、立案决定书，证实2015年6月14日2时左右，鄂尔多斯市公安局东胜区分局民警在东胜区西出口03检查站对一辆车牌号为×××的黑色广本雅阁车检查，对车上的丁明宇、李红宇、汤某某身份信息进行比对发现李红宇有吸毒前科；在检查丁明宇手机信息时发现有涉毒内容；在丁明宇座位脚垫下面发现装有毒品疑似物的南京烟盒一个，重约44克；在李红宇座位脚垫下面发现装有毒品疑似物的苁蓉烟盒一个，重约6克。鄂尔多斯市公安局东胜区分局于同日将该案作为刑事案件受理并立案侦查。
2、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及照片，证实民警将查获的毒品疑似物予以扣押。
3、现场检测报告书，证实民警对丁明宇、李红宇的尿液进行检测，结果均呈阳性。
4、鄂尔多斯市公安司法鉴定中心鄂公司鉴（毒检）字[2015]75号检验鉴定报告，证实经鉴定，南京烟盒所装毒品疑似物净重43.543克，苁蓉烟盒所装毒品疑似物净重5.695克，均检出甲基苯丙胺成分。
5、鄂尔多斯市公安局东胜区分局刑侦大队于2016年10月18日出具的情况说明，证实根据内蒙古自治区高级人民法院、内蒙古自治区人民检察院、内蒙古自治区公安厅联合印发的关于《可能判处死刑的毒品犯罪案件法律适用参考标准（试行）》的通知及鄂尔多斯市中级人民法院、鄂尔多斯市人民检察院、鄂尔多斯市公安局联合印发的关于《办理毒品刑事案件有关问题》的通知，鄂尔多斯市公安司法鉴定中心未对毒品含量鉴定。
6、证人汤某某的证言，证实我和丁明宇、李红宇是朋友关系，2015年6月13日晚，丁明宇、李红宇搭乘我驾驶的车牌号为×××的黑色广本雅阁车从东胜出发欲开往山西省吕梁市，李红宇坐在我的后面，丁明宇坐在李红宇旁边，在途经东胜区西出口检查站时民警从丁明宇、李红宇处查出毒品。我没有看见他俩在我车上藏匿毒品，对被查获的毒品我不知情。
7、上诉人丁明宇的供述，证实2015年6月初，我通过手机联系上线购买冰毒，对方给我邮寄了50克冰毒。2015年6月11日，我收到快递后回到我与李红宇同住的呼和浩特市朗庭国际KTV员工宿舍，我把快递拆开后看见冰毒装在3个塑料袋子里，其中1个大一点，剩余2个小一点。当天我和李红宇在宿舍内将3个袋子里的冰毒都吸食了一些，然后我将塑料袋封好。此前我与李红宇曾多次共同吸食毒品。同月13日，我和李红宇辞职准备从呼和浩特市回山西，在收拾行李的时候，我把用大塑料袋包装的那1包冰毒放在1个红色南京烟盒里后装进了我的裤兜，剩余的2小包冰毒放不进去，我就用1张作废的汇款单包着交给李红宇，让他帮我携带，他将这2小包冰毒放在1个红色苁蓉烟盒里后装进了他的裤兜。我俩于当天到达东胜区，搭乘朋友汤某某的车准备回山西，途经东胜区西出口检查站接受检查时民警将我藏在副驾驶后排座位脚垫下用红色南京烟盒装的冰毒查获。
8、丁明宇的手机短信，证实丁明宇与其上线联系购买冰毒的情况。
9、上诉人李红宇的供述，证实2015年6月11日下午，丁明宇从外面拿着1个快递回到我和他共住的呼和浩特市朗庭国际KTV员工宿舍内，我看见他从中拿出1袋冰毒，大约40多克，之后我俩共同吸食了一点冰毒。此前我与丁明宇曾多次共同吸食毒品。同月13日，我俩辞职准备从呼和浩特市回山西，在收拾行李的时候，丁明宇递给我1个白色纸包，纸包里有2塑料袋冰毒，后我将丁明宇递给我的冰毒放进软苁蓉烟盒里装进我裤兜，剩余的冰毒由丁明宇带着。当天到达东胜区后，我俩搭乘朋友汤某某的车准备回山西，途经东胜区西出口检查站接受检查时民警将我藏在主驾驶后排座位脚垫下用软苁蓉烟盒装的冰毒查获。
10、鄂尔多斯市公安局东胜区分局刑侦大队于2016年4月29日出具的情况说明，证实侦查人员对李红宇的第四、五、六次讯问均在东胜区看守所讯问室进行，因笔录模板中讯问地点一栏被误删，故上述笔录中无讯问地点，其中第四次讯问笔录有相应的讯问视频印证。
11、山西省吕梁市离石区人民法院（2014）离刑初字第189号刑事判决书及释放通知书，证实丁明宇因犯寻衅滋事罪于2014年5月20日被山西省吕梁市离石区人民法院判处有期徒刑七个月，2014年5月31日刑满释放。
12、户籍证明，证实丁明宇、李红宇的主体身份情况。
上述证据来源合法，内容客观真实，具有关联性，其证明效力本院予以确认。
本院认为，上诉人丁明宇、李红宇明知是毒品甲基苯丙胺而运输，二人行为均已构成运输毒品罪，数量较大，属于共同犯罪。在共同犯罪中，丁明宇起主要作用，是主犯；李红宇起次要作用，是从犯，对其减轻处罚。丁明宇、李红宇在归案后基本如实供述自己罪行，是坦白，对二人从轻处罚。丁明宇曾因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑的刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，对其从重处罚。丁明宇、李红宇均系吸毒人员，二人曾多次共同吸食毒品，2015年6月11日，丁明宇将装有冰毒的快递带回二人共同居住的宿舍内，李红宇看见丁明宇从中拿出冰毒，随后二人共同吸食，同月13日，二人辞职欲回山西，在宿舍收拾行李的过程中丁明宇将其中2小袋冰毒交由李红宇携带，剩余冰毒由丁明宇携带，对此李红宇明知，二人共同运输49.238克冰毒从呼和浩特市出发，在经过东胜区西出口检查站时被查获，冰毒数量较大，综上，二人的行为均构成运输毒品罪，且系共同犯罪，故对丁明宇及其辩护人提出丁明宇的行为构成非法持有毒品罪的上诉意见、辩护意见不予支持，对李红宇提出其行为构成非法持有毒品罪的上诉意见不予支持，对李红宇辩护人提出李红宇和丁明宇的行为不构成共同犯罪且李红宇无罪的辩护意见不予支持。对于李红宇提出原审法院采纳其无同步录音录像的供述且侦查人员对其诱供，请求予以排除的上诉意见，经查，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百二十一条第一款侦查人员在讯问犯罪嫌疑人的时候，可以对讯问过程进行录音或者录像；对于可能判处无期徒刑、死刑的案件或者其他重大犯罪案件，应当对讯问过程进行录音或者录像。，结合本案，侦查人员对李红宇的讯问不属于应当录音录像的情形，李红宇亦未提供侦查人员诱供其的线索，故对李红宇的上诉意见不予支持。原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘银福
审 判 员 苗繁盛
代理审判员 王 蒙
二〇一六年十一月七日
书 记 员 许 慧