湖南省洪江市人民法院民 事 判 决 书（2017）湘1281民初919号原告：蒋芳艳，女，1982年4月26日出生，汉族，居民，住湖南省洪江市。特别授权委托诉讼代理人：李贻志，洪江市江洲法律服务所法律工作者，执业证号430122014010。被告：蒋萍，女，1986年6月5日出生，汉族，居民，住湖南省洪江市。原告蒋芳艳与被告蒋萍装饰装修合同纠纷一案，本院于2017年9月1日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告蒋芳艳的特别授权委托诉讼代理人李贻志、被告蒋萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告蒋芳艳向本院提出诉讼请求：一、请求法院依法撤销原、被告于2016年9月12日签订的装饰装修工程承包合同；二、判令被告退还原告合同装修款5万元整（具体费用损失以评估为准）；三、本案诉讼费由被告承担。庭审中变更为：1、依法解除原、被告于2016年9月12日签订的装饰装修工程承包合同；2、判令被告退还原告超出鉴定部分的装修工程款3992.71元；3、判令被告赔偿原告损失40000元。事实与理由：原告蒋芳艳将其坐落在安江镇下坪村的砖混结构房屋以包工包料的形式承包给被告蒋萍装修，双方经协商，被告作出了报价单，出示了效果图，双方以165000元的价格于2016年9月12日签订了装饰装修承包合同。合同签订后原告即向被告支付了30000元，被告便进场施工，因原告长期在外打工，后续工程款均由原告依据被告告知完成的工作量陆续支付，截止到2017年6月20日止，原告累计向被告支付了145000元，加上原告父亲支付给被告的1000元，合计支付了146000元。原告回家后发现，被告和自己约定的工程进度出现了问题，被告所做的工程只有全部工程的30%左右，经询问被告，被告的答复是：“以前很少装修房子，你这是第二套，没有经验做错了预算，你这些钱根本装修不了，要继续装修下去亏得太多了，所以你的工程我不做了，我可以帮你喊人继续装修，你自己另外付钱，要不你到法院告我。”后经原、被告多次协商未果。为维护原告的合法权益，原告请求法院判如所请。被告蒋萍辩称：被告为原告装修房屋陆续收到原告支付的工程款145000元是事实，原告诉称被�从原告父亲手里拿了1000元钱完全不是事实。被告所做的装修工程经评估造价达到了147744.29元，从评估情况来看，原告仅支付了145000元给被告，实际被告还多做了近3000元的工程，现在被告还欠2万多元工资未付，被告所做的装修工程已经出现亏损，如果原告要继续履行合同，原告必须增加投入，否则被告拒绝履行合同。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，被告对原告提交的证据进行质证，本院对原告提交的证据认证如下：1号证据是原、被告于2016年9月12日签订的装饰装修工程承包合同及合同副页，该合同原、被告均无异议，本院对其真实性予以确认；2号证据是原告向被告支付工程款凭证，原、被告均无异议，本院对真实性予以确认；3号证据是原、被告为装饰装修工程发生纠纷录音光碟，经庭审播放原、被告无异议，本院对原、被�谈话内容的真实性予以确认；4号证据是原告申请对被告所做工程量进行评估的评估费，原、被告均无异议，本院对其真实性予以确认；5号证据是由原告申请本院委托怀化方兴资产评估有限公司对被告蒋萍给原告房屋室内装修的价值资产评估，怀化方兴资产评估有限公司出具的怀方评报字（2017）第151号和（2017）第151-1号评估报告，原、被告对评估项目的真实性均无异议，本院对评估内容的真实性予以确认；6号证据是原告申请本院委托广州仲恒房屋安全鉴定有限公司对原告房屋装饰装修工程质量评估，广州仲恒房屋安全鉴定有限公司出具的仲恒鉴字（2018）SW0228号鉴定报告，被告提出异议认为房屋还未装修完工交付使用，不存在质量问题，因此不同意该鉴定结论，但未能提供证据予以反驳，本院对该证据予以确认；7、8号证据是原告申请本院委托广州仲恒房屋安全鉴�有限公司对被告给原告装饰装修房屋的质量进行评估及公司出具的发票，本院对其真实性予以确认；9号证据是原告为装饰装修房屋发生纠纷聘请诉讼代理人的合同，经本院审查，该合同没有相应的正式发票佐证，不能证明原告为此花费了5000元的代理费用，本院对该份证据不予采信。依据本院确认的证据及庭审查明的事实，可以认定的案件事实是：被告蒋萍系个体工商户，在洪江市家名为“宏兴装饰材料”的建材商店。原告蒋芳艳在洪江市砖木结构房屋（建筑面积约500平方米）需要室内装修，经与被告协商，双方于2016年9月12日签订了一份《装饰装修工程承包合同》，同时在原合同的基础上又增设了一份“合同副页”，“合同副页”上原、被告均没有签字，只是在合同尾部和装饰装修工程承包合同的尾部加盖了“宏兴装饰材料”齐缝印章。合同签订后，被告按约定组织施工，截止到2017年6月20日止，原告共向被告支付工程款146000元（含原告父亲支付的1000元），2017年8月初，原告回家后发现被告没有按合同约定装修完工程，于是就催促被告尽快完工，被告却以已做工程造价高于合同造价，如果继续履行合同，原告就要在原合同的基础上增加工程款，否则被告就不履行合同，双方协商未果导致纠纷。案件受理后，原告向本院申请对被告已完工程量进行价值评估，本院于2017年10月9日委托怀化方兴资产评估有限公司进行评估。2017年11月14日该公司做出怀方评报字（2017）第151号资产评估报告，该评估报告认定被告给原告房屋室内装修的价值为130292.07元，后被告提出评估公司在评估过程中还有遗漏部分�有得到评估，为此被告要求对遗漏部分进行补充鉴定，同月30日，该公司做出怀方评报字（2017）第151-1号资产评估报，对于遗漏部分的补充鉴定评估结果是11715.22元，同时对双方有争议的不在上述合同之内的装饰装修进行了评估，评估价值为5737元，上述评估怀化方兴资产评估有限公司向原告收取评估费4000元。2017年12月5日原告向本院提出申请，要求对被告给原告装修的房屋进行质量鉴定，经本院委托广州仲恒房屋安全鉴定有限公司鉴定，该公司的鉴定结论是原告的房屋装饰装修存在质量问题，原告蒋芳艳花鉴定费30000元。本院认为：本案系房屋装饰装修合同纠纷，根据《中华人民共和国建设工程质量管理条例》第二条规定：“装修工程属于建设工程”，因此本案应当首先审查合同的效力问题。根据《中华�民共和国建筑法》第二条第二款：“本法所称建筑活动，是指各类房屋建筑及其附属设施的建造和与其配套的线路、管道、设备的安装活动。”，本案中根据合同约定的内容应当属于《中华人民共和国建筑法》调整范围。因此，根据《中华人民共和国建筑法》第十三条：“从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术设备和已完成的建筑工程业绩等资质条件，划分为不同的资质等级，经资质审查合格，取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。”以及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十�条第（五）项的规定，认定无效：(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；”的规定。被告蒋萍在不具备相应建筑业企业资质证书的条件下与蒋芳艳签订的装饰装修合同应为无效。故对原告蒋芳艳解除合同的诉讼请求，因合同解除的前提系解除前合同应为有效，在合同无效的情况下，不存在合同解除的基础。故对原告蒋芳艳解除合同的诉讼请求，本院不予支持。本案第二个争议点是对于涉案工程是否存在质量问题。对此，原告蒋芳艳向本院申请对工程质量进行鉴定。对于广州仲恒房屋安全鉴定有限公司作出的《房屋装饰装修工程鉴定报告》，本院认为应当做如下解读。《房屋装饰装修工程鉴定报告》提出墙瓷片拼接缝处未发现有填缝剂，门框、窗框与墙体交接处缝隙未填满，墙体上方石膏线交接处不平整，柜门玻璃与柜边交接处玻璃未填满，地面地砖有空鼓现象，墙体瓷片有空鼓现象，地面地砖拼接缝处未发现有填缝剂等八个方面不合格,对以上质量问题本院予以确认，因原、被告双方还未对工程进行验收，对于以上质量问题，本是可以通过后期修缮进行解决，但现因蒋萍不具有施工资质，双方合同无法继续履行，所以对于以上问题，只能通过后期修缮进行解决，对于修缮费用，因原告撤回了鉴定申请，故在本案中不作处理。本案第三个争议点是对蒋萍所做工程的结算。本案中，因原、被告双方签订的合同无效，根据《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还，不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。本案中，被告蒋萍完成工程量经评估价值为142007.92元，对有争议的部分价值5737元本院不予认定。原告蒋芳艳已支付给被告的工程款146000元，故被告蒋萍应返还给原告蒋芳艳3992.08元。本案第四个争议点是室内装修的价值的资产评估费用、房屋质量的鉴定费用的负担。本案中，蒋萍装修施工完成的项目中，只有很少部分项目存在质量问题，其余均检测合格。因此在评估费、鉴定费分配上，结合双方在本案中都存在过错，应当由原告蒋芳艳负担27000元，由被告蒋萍负担7000元。综上所述，依据《中华人民共和国建筑法》第二条、第十三条，《中华人民共和国物权法》第四条，《中华人民共和国合同法》第五十二条第(五)项、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告蒋芳艳与被告蒋萍签订的《装饰装修工程承包合同》无效；二、驳回原告蒋芳艳要求解除《装饰装修工程承包合同》的诉讼请求；三、限被告蒋萍在本判决生效后10日内返还原告蒋芳艳多支付的工程款3992.71元和鉴定、评估费7000元，共计10992.71元；四、驳回原告蒋芳艳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五�三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1050元，由原告蒋芳艳负担787元，被告蒋萍担263元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。审 判 长  向孙明人民陪审员  蒋菊玲人民陪审员  瞿素梅二〇一八年六月十三日代理书记员  邓 颖附相关法律法条《中华人民共和国建筑法》第二�在中华人民共和国境内从事建筑活动，实施对建筑活动的监督管理，应当遵守本法。本法所称建筑活动，是指各类房屋建筑及其附属设施的建造和与其配套的线路、管道、设备的安装活动。第十三条从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件，划分为不同的资质等级，经资质审查合格，取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。《中华人民共和国物权法》第四条国家、集体、私人的物权和其他权利人的物权受法律保护，任何单位和个人不得侵犯。《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行�集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。