江苏省淮安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）苏08刑终39号
原公诉机关洪泽县人民检察院。
上诉人（原审被告人）徐某甲，原任洪泽县供销合作总社主任、党委书记，现任洪泽县经济和信息化委员会主任科员（正科级）。因涉嫌犯滥用职权罪于2015年6月21日被取保候审。
原审被告人杨某甲，系江苏洪泽湖农业科技城有限公司总经理。因涉嫌犯滥用职权罪于2015年6月20日被取保候审。
洪泽县人民法院审理洪泽县人民检察院指控原审被告人徐某甲、杨某甲犯滥用职权罪一案，于2015年12月24日作出（2015）泽刑初字第211号刑事判决。宣判后，原审被告人徐某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。经过阅卷，讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2010年至2011年11月，被告人徐某甲在担任洪泽县供销合作总社主任、党委书记期间，利用负责洪泽县区域内“新农村现代流通服务网络工程”（以下简称“新网工程”）专项资金的项目推荐和申报材料初审的职务之便，在明知淮安洪泽湖水产大市场有限公司不符合“新网工程”专项资金申报条件的情况下，与被告人杨某甲共同商议，采用供销社虚假入股淮安洪泽湖水产大市场有限公司，以该公司冷库建设项目名义申报“新网工程”专项资金，并签订协议约定洪泽县供销合作总社与淮安洪泽湖水产大市场有限公司按照4比6的比例分配所获得的专项资金。
2010年11月，被告人徐某甲安排洪泽县东双沟供销社与被告人杨某甲经营的淮安洪泽湖水产大市场有限公司办理了股权变更登记手续，取得该公司40%股份。杨某甲则指使其公司员工采用变造施工合同及部分发票等手段编造申报资料，以淮安洪泽湖水产大市场有限公司新建冷库项目的名义，通过洪泽县供销合作总社先后向江苏省供销合作总社、淮安市供销合作总社申报“新网工程”专项资金。2012年1月，淮安洪泽湖水产大市场有限公司领取省、市“新网工程”专项资金共计人民币110万元。
被告人徐某甲、杨某甲归案后如实供述自己的犯罪事实。
另查明，案发后，被骗取的专项资金已被追回。
上述事实，被告人徐某甲、杨某甲在一审开庭审理过程中无异议；并有证人金某、冬某某、徐某乙、贝某、张某、倪某、赵某、朱某甲、朱某乙、杨某乙、彭某、陈某的证言；供销社章程等文件；江苏省供销合作总社、江苏省财政厅苏供发（2011）29号《关于组织申报2011年度江苏省新农村现代流通及供销合作发展引导资金的通知》，淮安市财政局、供销合作总社《关于组织申报2011年度淮安市新农村现代流通网络工程专项资金的通知》，财政部办公厅《关于组织申报2011年新农村现代流通服务网络工程专项资金的通知》，江苏省财政厅、江苏省供销合作总社《江苏省新农村现代流通及供销合作发展引导资金管理暂行办法》，江苏省供销合作总社《关于建立“新网工程”项目责任制度的通知》；淮安洪泽湖水产大市场有限公司工商注册资料、股权变更登记、股东会决议等材料；洪泽县供销社班子会议记录、关于组织申报新农村现代流通服务网络工程专项资金的协议、洪泽县供销社2010年度银行存款日记账；淮安洪泽湖水产大市场有限公司申报省级、市级“新网工程”项目资金材料；洪泽县财政局记账凭证、洪泽爱食派水产有限公司银行存款日记账、淮安洪泽湖水产大市场有限公司记账凭证、洪泽县供销社原副主任赵某提供的为单位购买家具明细表、洪泽县供销社记账凭证；江苏洪泽湖农业科技城有限公司申报农业综合开发产业化经营财政补贴项目资料；扣押决定书、扣押清单、缴款书、发破案经过；被告人徐某甲、杨某甲身份信息，洪泽县人民政府洪政干（2003）1号文件、中共洪泽县委员会洪政协发（2012）06号文件等证据证实。
原审人民法院认为，被告人徐某甲作为国家机关工作人员，滥用职权，与被告人杨某甲共谋虚报财政专项补贴资金，致使国家利益遭受重大损失，其行为均已构成滥用职权罪。徐某甲、杨某甲共同实施滥用职权行为，系共同犯罪。徐某甲、杨某甲归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。徐某甲、杨某甲造成的经济损失已被追回，可以酌情从轻处罚。据此，依据《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，以滥用职权罪分别判处被告人徐某甲、杨某甲有期徒刑六个月，缓刑一年。
上诉人徐某甲所提上诉理由如下：1、其在任时，淮安洪泽湖水产大市场有限公司所申报的“新网工程”专项资金尚未拨付，当时滥用职权的后果并未发生，故其行为未造成国家损失；2、“新网工程”110万元资金中，有10万元为市级“新网工程”资金，该10万元符合申报条件，不存在致使国家利益遭受损失问题；3、洪泽县供销合作总社与淮安洪泽湖水产大市场有限公司已签订协议约定按照4比6的比例分配所获得的专项资金，如果按该协议执行，将40万元分配给供销社，该40万元则不属于给国家造成的损失；4、其即将退休，妻子身患××，家庭经济困难，请求二审改判免予刑事处罚。
经二审审理查明的事实与一审一致，一审判决书中所列举的认定本案事实的证据，已在一审开庭审理时，当庭宣读、出示并质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人徐某甲身为国家机关工作人员，与原审被告人杨某甲共谋滥用职权，虚报财政专项补贴资金，致使国家利益遭受重大损失，其二人的行为均已构成滥用职权罪，且系共同犯罪。案发后，徐某甲、杨某甲能如实供述自己的罪行，均可以从轻处罚；本案所造成的经济损失已被追回，可以酌情从轻处罚。
对上诉人徐某甲所提上诉理由，本院综合评判如下：
1、上诉人徐某甲在担任洪泽县供销合作总社主任、党委书记期间，滥用职权，与原审被告人杨某甲共同商议虚报冒领“新网工程”专项资金，并分别实施了相应的行为。2011年11月徐某甲被调离洪泽县供销合作总社，2012年1月，淮安洪泽湖水产大市场有限公司领取到省、市“新网工程”专项资金共计110万元。虽然徐某甲调离时，上述专项资金尚未拨付，但其与杨某甲滥用职权虚报项目的行为已经实施，且该行为与之后110万元专项资金被骗领的结果之间具有直接的因果关系，故徐某甲提出其在任时滥用职权的后果并未发生，其行为未造成国家损失的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
2、淮安市财政局、供销合作总社《关于组织申报2011年度淮安市新农村现代流通网络工程专项资金的通知》中要求，申报项目不得重复多头申报，且申报单位持续运营二年以上。而本案中申报“新网工程”的淮安洪泽湖水产大市场有限公司新建冷库项目，于2009年已申报过江苏省农业综合开发产业化经营财政补贴项目，并领取了财政补贴资金120万元。另外，该公司成立于2009年12月1日，至2010年申报“新网工程”时，持续运营尚不满二年。上诉人徐某甲明知淮安洪泽湖水产大市场有限公司新建冷库项目不符合上述二条申报条件，仍滥用职取，帮助该公司申报项目，致使国家财政补贴资金被骗领。其提出“新网工程”110万元资金中，有10万元为市级“新网工程”资金，该10万元符合申报条件，不存在致使国家利益遭受损失的上诉理由，无事实依据，本院不予采纳。
3、上诉人徐某甲提出洪泽县供销合作总社与淮安洪泽湖水产大市场有限公司已签订协议约定按照4比6的比例分配所获得的专项资金，如果按该协议执行，将40万元分配给供销社，该40万元则不属于给国家造成的损失的上诉理由。本院认为，淮安洪泽湖水产大市场有限公司新建冷库项目不符合“新网工程”的申报条件，故不应获得财政专项�贴资金，涉案的110万元均属于被骗领，从而致使国家利益遭受了重大损失。洪泽县供销合作总社与淮安洪泽湖水产大市场有限公司之间签订的按比例分配专项资金的协议是违法、无效的，并且实际上亦未按该协议履行，徐某甲提出将其中的40万元从造成的损失金额中扣除的理由，无法律依据，本院不予采纳。
4、上诉人徐某甲提出其即将退休，妻子身患××，家庭经济困难，请求二审改判免予刑事处罚的上诉理由。本院经审查认为，徐某甲滥用职权，致使国家利益遭受重大损失，根据我国刑法规定，应处三年以下有期徒刑或者拘役，一审法院综合考虑徐某甲归案后认罪态度较好，且本案所造成的经济损失已被追回，从轻判处其有期徒刑六个月，缓刑一年，量刑适当。另外，根据我国刑法规定，对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，上诉�徐某甲与原审被告人杨某甲滥用职权的行为，造成110万元国有资产流失的严重后果，不属于犯罪情节轻微的情形，其以妻子××、家庭困难等为由，请求改判免予刑事处罚，于法无据，本院不予采纳。
综上，原审判决认定的事实和适用法律正确，量刑适当，应予维持。上诉人徐某甲所提上诉理由均不能成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 时恒支
审判员 徐 燕
审判员 胡丽芳
二〇一六年三月二十五日
书记员 邱广胜