江西省萍乡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）萍民一终字第150号
上诉人（原审原告）何为朝。
委托代理人朱桂胜，萍乡市法律事务中心法律工作者。
被上诉人（原审被告）莲花县坊楼镇峙垅煤矿。
法定代表人陈昌荣，该煤矿矿长。
委托代理人严亚琼，该煤矿副矿长。
上诉人何为朝与被上诉人莲花县坊楼镇峙垅煤矿工伤保险待遇纠纷一案，不服江西省莲花县人民法院（2015）莲民一初字第27号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2015年6月25日公开开庭审理了本案。上诉人何为朝及其委托代理人朱桂胜，被上诉人莲花县坊楼镇峙垅煤矿的委托代理人严亚琼，到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，何为朝于2014年2月26日经人介绍在莲花县坊楼镇峙垅煤矿从事井下掘进出渣工作，双方未签订劳动合同，工资按掘进进度取酬，未参加工伤保险。
2014年2月28日下午2时许，何为朝在工低等时被绞车钢丝索压伤双手。经萍乡市中医院住院治疗106天于2014年6月13日出院。住院期间的医药费已由莲花县坊楼镇峙垅煤矿支付，并另支付了6500元给何为朝。出院诊断为：1、左小指、右示、中、环、小指完全离断伤；2、左小指、右示、中、环、小指皮肤组织缺损伤；3、左小指近节、右中环指中节、右示小指末节指骨粉碎性骨折。
2014年8月26日，莲花县人力资源和社会保障局认定何为朝为工伤。2014年10月29日，经萍乡市劳动能力鉴定委员会鉴定，何为朝的伤残等级为六级。2015年2月9日，莲花县劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决【莲劳人仲决字（2015）第03号】：1、解除双方之间的劳动关系；2、莲花县坊楼镇峙垅煤矿赔付何为朝一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间伙食补助费、护理费、劳动能力鉴定费、垫付的后续医疗费等共计123509.26元，扣除借支6500元，实际赔付117009.26元；3、驳回何为朝其他仲裁请求。何为朝不服，遂诉至原审法院。
原审法院认为，双方虽未签订书面劳动合同，但构成事实劳动关系，何为朝经莲花县人力资源和社会保障局认定为工伤且已生效，莲花县坊楼镇峙垅煤矿应按《工伤保险条例》规定赔偿何为朝各项费用。何为朝仅工作2天，尚未发放工资，其要求按江西省采掘业平均工资3287元／月计算工伤保险待遇，于法无据，不予支持。根据《工伤保险条例》第六十四条规定，认定何为朝的工资以2013年萍乡市统筹地区在岗职工平均工资3202元／月的60%计算为妥。停工留薪期是针对身体的不同部位遭受原发性损伤后，进行治疗和恢复所需要的时间。根据《江西省工伤职工停工留薪期分类目录》规定，酌定何为朝的停工留薪期为6个月。交通费系治病而必然发生的费用，根据本案的具体情况，酌情认定500元。何为朝主张1060元营养费的诉讼请求，因无相关医院医嘱证明，证据不足，不予支持。据此，对何为朝的工伤保险待遇认定为，一次性伤残补助金30736元（1921元／月×16个月）、一次性伤残就业补助金37651.60元（1921元／月×28个月×70%）、一次性工伤医疗补助金32657元（1921元／月×17个月）、停工留薪期工资19212元（3202元／月×6个月）、住院期间护理费7420元（70元／天×106天）、住院期间伙食补助费3180元（30元／天×106天）、交通费500元，共计131356.60元，扣除已经支付的6500元，莲花县坊楼镇峙垅煤矿尚需赔偿何为朝各项工伤损失124856.60元。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条、第五十四条、第六十四条第（二）款、《江西省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十二条之规定，判决：一、解除何为朝与莲花县坊楼镇峙垅煤矿之间的劳动关系；二、限莲花县坊楼镇峙垅煤矿在判决生效后5日内向何为朝支付工伤保险赔偿款124856.60元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费10元，由莲花县坊楼镇峙垅煤矿承担。
一审判决宣判后，上诉人何为朝不服，向本院提起上诉。
上诉人何为朝上诉称，原审判决以1920元／月的标准计算工伤损失与法律相悖；不认定禁止负重的6个月为误工对上诉人不公；不支持住院期间的营养费请求与法律不符。请求撤销原判决，依法改判支持其诉讼请求236955元。
被上诉人莲花县坊楼镇峙垅煤矿答辩称，现在我们煤矿行业也很困难，上诉人仅在我们煤矿工作了2天，他出事也是没有遵守规范。受伤后，我们即时送去医院，出了很多钱。我们尽量去满足一审法院。进保险也是2000元／月，上诉人要求按3000多元／月计算损失很难接受。误工的6个月具体怎么算我也不清楚，请求二审法院依法处理，驳回上诉，维持原判。
在二审指定的举证期限内，双方当事人均未提供新的证据。
双方当事人仍以向原审法院提交的证据证明自己的主张并坚持原审中对其他证据的质证意见。二审以当事人在一审程序中经庭审举证、质证的证据作为认定本案事实的依据。
二审经审理补充查明，萍乡市中医院在何为朝的《出院证明书》中建议：1、指体短缩畸形，残端疼痛，创伤性关节炎，患指、腕、肘、肩关节僵硬，活动受限或障碍；2、患手指防烫、防冻、保暖、禁烟酒2个月；3、患手指适当功能锻炼，患指禁止负重6个月；4、每周复查1到2次，不适随诊。何为朝在莲花县坊楼镇峙垅煤矿工作期间的取酬方式是按掘进进度取酬。2013年度萍乡市统筹地区在岗职工平均工资为3202元／月。何为朝在二审庭审中当庭撤回营养费的上诉请求，本院予以准许。
其他事实与原审判决认定的事实相同，本院予以认定。
本院认为，本案系工伤保险待遇纠纷。双方之间形成事实劳动关系后，莲花县坊楼镇峙垅煤矿依法应为何为朝参加工伤保险。何为朝遭受工伤事故伤害且伤残等级为六级，依法应享受工伤保险待遇。由于莲花县坊楼镇峙垅煤矿未为何为朝参加工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险项目和标准支付费用”的规定，何为朝的工伤保险待遇应由莲花县坊楼镇峙垅煤矿支付。
关于何为朝的有关工伤保险待遇的计算标准。根据《工伤保险条例》第八条、第十条、第六十四条规定，国家根据不同行业的工伤风险程度确定行业的差别费率，并根据工伤保险费的使用、工伤发生率等情况在每个行业内确定若干费率档次。用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积。工资总额是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。本案中，莲花县坊楼镇峙垅煤矿未为何为朝参加工伤保险，故没有社会保险经办机构核定的本人工资缴费标准。由于何为朝在遭受工伤事故伤害前仅工作两天，且取酬方式是按掘进进度取酬，无法计算出其遭受事故伤害前12个月平均工资收入，故何为朝主张按上年度采掘业职工平均工资计算有关工伤保险待遇的依据不足，不予支持。本院认为，根据民事活动应当遵守的公平与诚实信用原则，应以2013年度萍乡市统筹地区在岗职工平均工资3202元／月为本人工资标准计算何为朝的有关工伤保险待遇。原审判决以1921元／月为标准计算有关待遇不当。
关于停工留薪期的期限。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，享受伤残待遇。本案中，根据何为朝的伤情和受伤部位情况，结合医嘱，参照《江西省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》【赣人社发（2012）49号】的有关规定，何为朝的停工留薪期的期限应从2014年2月28日（受伤之日）起至2014年10月29日止（伤残评定之日），共计8个月。何为朝该部分上诉请求成立，予以支持。
据此，根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条、《江西省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十条、第二十二条规定，认定何为朝应享受的工伤保险待遇为一次性伤残补助金51232元（3202元／月×16个月）、一次性工伤医疗补助金54434元（3202元／月×17个月）、一次性伤残就业补助金62759.20元（3202元／月×28个月×70%）、伙食补助费3180元（30元／天×106天）、交通费500元、停工留薪期工资25616元（3202元／月×8个月）、住院期间护理费5194元（70元／天×106天×70%），共计202915.20元。扣除莲花县坊楼镇峙垅煤矿已经支付的6500元，还应赔偿196415.20元。原审判决对护理费计算有误，本院予以纠正。
综上所述，何为朝的部分上诉请求成立，予以支持。原审判决对部分事实认定有误，适用法律不当，处理欠妥，应予纠正。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条、第六十二条、第六十四条，《江西省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项、第（三）项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持江西省莲花县人民法院（2015）莲民一初字第27号民事判决第一项；
二、变更江西省莲花县人民法院（2015）莲民一初字第27号民事判决第二项为“莲花县坊楼镇峙垅煤矿支付何为朝各项工伤保险待遇共计196415.20元”；
三、驳回何为朝的其他诉讼请求。
上述给付义务，限本判决生效后5日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
自本判决内容生效之日起，权利人可以向原审人民法院申请执行，申请执行的期间为二年。
本案一审诉讼费10元，二审诉讼费10元，共计20元，由何为朝与莲花县坊楼镇峙垅煤矿各承担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨发良
审 判 员 黄 薇
审 判 员 昌 伟
二〇一五年六月二十九日
代书记员 宋迎娟
第1页（共4页）