广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）深中法民初字第24号原告杜庆喜，住广东省普宁市。委托代理人罗小柏，广东联建律师事务所律师。委托代理人李梅芬，广东联建律师事务所律师。被告高旭军，住深圳市罗湖区。委托代理人王红云，广东广和律师事务所律师。委�代理人邹芳，广东广和律师事务所实习律师。被告覃柳金，住广西南宁青秀区。被告桂林财富商业城有限责任公司，住所地广西省桂林市漓江路19号。法定代表人覃柳金。被告深圳市采兰实业有限公司，住所地深圳市宝安区西乡街道宝民路西侧贤基大厦一栋三层311号。法定代表人高旭军，总经理。委托代理人王红云，广东广和律师事务所律师。委托代理人邹芳，广东广和律师事务所实习律师。原告杜庆喜诉被告高旭军、覃柳金、桂林财富商业城有限责任公司（以下简称财富公司）、深圳市采兰实业有限公司（以下简称采兰公司）民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。原告的委托代理人罗小柏、被告高旭军、采兰公司的委托代理人王红云均到庭参加诉讼，被告覃柳金、财富公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，亦未提交答辩意见。本案现已审理终结。原告诉称，2011年7月26日，原告与被告高旭军签订《借款合同》，约定被告高旭军向原告借款8000万元，借款期限为2011年7月26日到2011年8月25日，借款月利率为2%。如果被告高旭军逾期偿还借款，则从逾期之日起对逾期金额按合同约定的利率加50%计收逾期利息，另每天按逾期金额的0.4%计算逾期还款手续费。被告覃柳金、被告财富公司、被告采兰公司于2011年7月26日分别与原告签订了《保证合同》，均为被告高旭军向原告所借的8000万元提供连带责任保证，担保范围为原告履行主合同而形成对被告高旭军的全部债权（包括借款本金、利息、逾期还款手续费、实现债权的费用、因债务人违约而给原告造成的其它损失和应付费用），保证期限为主债权清偿届满之日起两年，并且约定主合同双方协议变更主合同内容（包括不限于履行期限或其它变更）无需征得保证人同意，保证人仍对变更后的主合同承担担保责任。原告与被告高旭军签订《借款合同》后，于2011年7月27日分三笔共转款3000万元给被告高旭军个人账号，另外委托深圳市吉峰顺投资有限公司向被告高旭军指定的收款人深圳市兴瑞实业发展有限公司的账号分三笔共转入5000万元，履行了借款合同的出借义务。借款期限届满后，由于被告高旭军无法按时还款，双方于2011年8月26日又签订了《借款展期协议》，将借款期限宽展到2012年2月25日。借款期限届满后，被告高旭军未能偿还借款，在原告书面要求保证人履行担保责任后，其他被告也未履行担保义务向原告还款。原告认为，原告与被告高旭军之间的债权债务合法有效�被告覃柳金、被告财富公司、被告采兰公司为被告高旭军提供连带责任保证的行为均合法有效，各方应全面履行。被告高旭军应偿还本金，支付所欠利息和逾期利息、逾期还款手续费（原告自愿将逾期后的部分合并调整为按银行同期贷款利率的四倍计算），被告覃柳金、被告财富公司、被告采兰公司应对被告高旭军的债务承担连带责任。请求法院判令：1、被告高旭军向原告偿还借款本金8000万元及利息、逾期利息、逾期还款手续费合并（按同银行同期贷款利率的4倍，以本金8000万元为基数计算，自2011年7月26日暂计至2014年8月12日）为59954844.44元，之后应继续计算至还清本金时止；2、判决被告覃柳金、被告财富公司、被告采兰公司对被告高旭军的上述债务承担连带清偿责任；3、判决本案诉讼费用由被告负担。被告高旭军答辩称，一、原告的起诉已超出诉讼�效。借款到期后，原告分别在2012年2月28日和2012年8月30日对高旭军催收借款，此后原告未对高旭军进行任何形式的催收，即涉案借款的诉讼时效在2014年8月29日届满，高旭军应在2014年8月29日前提起诉讼向高旭军主张债权，但原告直至2014年9月9日才提起诉讼，超出法律规定的诉讼时效期间，其诉讼请求不应得到支持。二、即使原告的起诉未超出法律规定的诉讼时效，高旭军已经归还的款项也应扣减。2011年9月6日，高旭军通过其在招商银行深圳分行皇岗支行62×××08账户，向原告在招商银行深圳分行金中环支行62×××19账户归还42万元，该金额应作为还款扣减。三、原告主张的借款利息过高，请法院予以调减。原告与高旭军之间对借款利息约定不明确。《借款合同》中先后约定了借款利率、罚息利率、逾期利率、复利及借款费用等多种借款利息，应视为双方对借款利率约定�明确。根据《中华人民共和国合同法》第二百一十一条的规定，“自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。”根据最高人民法院《关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第124条的规定，借款双方因利率发生争议，如果约定不明，又不能证明的，可以比照银行同类贷款利率计息。因此，原告要求高旭军按照银行同期贷款利率的4倍支付利息明显过高，没有事实和法律依据。被告采兰公司答辩称，一、涉案《保证合同》尚未生效。《保证合同》第十五条约定，本合同下列条件全部具备时生效：1、保证人签字（保证人为自然人的情形）；保证人的法定代表人、负责人或其授权签字人签字或盖公章（保证人为非自然人的情形）。原告提供的证据中，《保证合同》仅有高旭军签�，并未加盖采兰公司公章，且《股东会决议》未加盖采兰公司公章，故《保证合同》尚未生效，采兰公司无需对高旭军的借款承担连带责任。二、原告的起诉超出诉讼时效，理由同于高旭军的答辩意见。三、即使《保证合同》已经生效，原告未在保证期间内向采兰公司主张权利，采兰公司的保证责任也已经免除。涉案借款在2012年2月25日届满，根据《保证合同》，原告应在2014年2月24日前向答辩人主张权利，但原告直至2014年9月9日才向法院提起诉讼，已经超出法定的2年保证期间，故采兰公司的保证责任已经免除，无需就高旭军的债务承担连带责任。被告覃柳金、财富公司经本院合法传唤，未到庭参加本案诉讼，亦未提交书面答辩意见。为证明其主张，原告杜庆喜提交以下十三份证据：证据一、《借款合同》，签订时间为2011年7月26日，借款人为被告高旭军（甲方）、出借人为原告杜庆喜（乙方）。双方约定：借款金额8000万元，借款期限一个月（自2011年7月26日起至2011年8月25日止）。借款利率：本合同项下借款按月计息，借款月利率为2%，利息从本合同项下的借款起始日起，按借款金额和期限计算，至借款全部结清日止，不足一个月的按一个月计算。罚息利率：甲方未按本合同约定用途使用借款的，或改变用途未告知乙方且未经乙方同意的，从违反合同约定使用借款之日起，乙方按本合同约定的利率加50%计收罚息。逾期利率：甲方未按时足额偿还借款的，乙方从逾期之日（含借款提前到期）起对逾期金额按本合同约定的利率加50%计收逾期利息。复利：如甲方未按本合同约定的还款日付息，自次日起按逾期利率标准，对未按时还清的利息计收复利。借款逾期期间为自逾期发生之日起计算�清偿之日止。逾期期间加收逾期还款手续费，依据借款剩余本金部分的千分之四按天计算。证据二、被告高旭军出具给原告杜庆喜的《划款委托书》，签订时间为2011年7月26日，内容为委托杜庆喜将涉案8000万元借款中的5000万元转入深圳市兴瑞实业发展有限公司账户。证据三、银行转账凭证三张和银行流水清单。内容为深圳市吉峰顺投资有限公司在2011年7月27日、7月28日分三次向深圳市兴瑞实业发展有限公司转账共计5000万元；原告杜庆喜在2011年7月27日分三次向高旭军账户转款共计3000万元。证据四、《收款确认函》三张，其中高旭军向杜庆喜确认在2011年7月26日、7月27日收到涉案借款共计8000万元。深圳市兴瑞实业发展有限公司于2011年7月28日向杜庆喜确认，其在2011年7月27日收到涉案借款5000万元。证据五、深圳市吉峰顺投资有限�司出具的《确认书》，出具时间为2014年6月18日。内容为：本公司受杜庆喜的委托，于2011年7月27日、28日代杜庆喜向深圳市兴瑞实业发展有限公司分三次转款共计5000万元，此款实际是属杜庆喜所有。证据六、高旭军出具的《借款展期申请》，出具时间为2011年8月26日。内容为高旭军向杜庆喜就涉案2011年7月26日《借款合同》提出展期申请，希望杜庆喜给予延期还款。证据七、《借款展期协议》，签署时间2011年8月26日，借款人为高旭军（甲方）、出借人为杜庆喜（乙方）。内容为涉案2011年7月26日《借款合同》借款期限为2011年7月26日至2011年8月25日。展期期限为2011年8月26日至2012年2月25日。展期到期一次性偿还。月利率2%。甲方未按本协议的约定按期偿还本息的，乙方有权在原利率基础上加收50%作为罚息利率，对甲方逾期还款自逾期之日起按罚息利率计收利息，并对未按时支付的利息计收复利。除本协议另有规定外，原借款合同和担保合同仍然有效。证据八、杜庆喜分别于2012年2月26日和8月27日向高旭军出具的《欠款催收通知书》两份。高旭军分别在2012年2月28日和8月30日签收该欠款催收通知书。证据九、杜庆喜2012年9月5日邮寄的《要求履行担保责任通知书》。时间空白，内容为要求覃柳金、财富公司就涉案借款履行担保责任，向杜庆喜清偿借款本息。财富公司于2012年9月7日盖章签收该通知书。证据十、快递单，即杜庆喜邮寄证据九《要求履行担保责任通知书》的快递单据，载明杜庆喜于2012年9月5日邮寄证据九。证据十一、杜庆喜和保证人覃柳金签署的《保证合同》。签订时间2011年7月26日，双方签字并按捺手印。合同约定覃柳金就涉案2011年7月26日《借款合同》对�务人高旭军的全部债务承担连带保证责任。担保范围为“债权人因履行主合同而形成的对债务人的全部债权，包括借款本金人民币8000万元、利息（包括法定利息、约定利息、逾期利息、罚息）、账户管理费、逾期还款手续费、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、评估费等）、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用。”保证期间为主债权的清偿期届满之日起两年。约定主合同双方协议变更主合同内容（包括但不限于币种、利率、金额、履行期限、履行地点及方式或其他变更情况），无需征得保证人同意，保证人仍对变更后的主合同承担担保责任。证据十二、杜庆喜与保证人采兰公司签署的《保证合同》，签订时间为2011年7月26日。内容同于证据十一。债权人杜庆喜签字并按捺手印，保证�处仅有高旭军签字和按捺手印，无采兰公司盖章。该合同第十五条约定：本合同自下列条件全部具备时生效：1、保证人签字（保证人为自然人的情形）；保证人的法定代表人、负责人或其授权签字人签字或盖公章（保证人为非自然人的情形）；2、债权人的法定代表人/负责人或其授权签字人签字或盖公章。证据十三、采兰公司出具的《股东会决议》，内容为采兰公司同意为涉案2011年7月26日《借款合同》的8000万元借款为高旭军提供连带担保责任。股东高旭军、林立签名，无采兰公司盖章。证据十四、杜庆喜与保证人财富公司签署的《保证合同》，签订时间为2011年7月26日。内容同于证据十一。债权人杜庆喜签字并按捺手印，保证人财富公司盖章。证据十五、财富公司于2011年7月26日出具的《股东会决议》，内容为财富公司同意为涉案2011年7月26日《借款合同》的8000万元借款为高旭军提供连带担保责任。股东覃柳金、采兰公司签章，财富公司在落款处盖章。证据十六、采兰公司工商登记信息和股东信息，证明该公司股东一直为高旭军和林立，故该公司出具的《股东会决议》有效。证据十七、财富公司工商登记变更情况，证明该公司在涉案合同签订时的股东是覃柳金和采兰公司，该公司出具的《股东会决议》有效。证据十八、杜庆喜在2012年8月27日向覃柳金、财富公司出具的《要求履行担保责任通知书》，其上有覃柳金签字签收。内容同于证据九。被告高旭军、采兰公司对以上证据一到证据六、证据八、证据十一、证据十四到证据十七没有异议。对于证据七《借款展期协议》的真实性没有异议，但认为该协议签署时未通知采兰公司。对于证据九、十因是向其他当事人主张权利，其无法确认证据的真实性和关联性。对于证据十二采兰公司签署的《保证合同》，认为因无采兰公司盖章，该合同没有生效，采兰公司不应承担保证责任。对于证据十三采兰公司出具的《股东会决议》的真实性没有异议，但该决议无采兰公司盖章。对于证据十八因是向其他当事人主张权利，其无法确认证据的真实性和关联性。被告高旭军、采兰公司提交高旭军的账户清单两份，证明高旭军在2011年9月6日分两次向杜庆喜还款共计42万元。原告杜庆喜对此予以确认。经审理查明，2011年7月26日，借款人高旭军（甲方）与出借人杜庆喜（乙方）签订《借款合同》。约定：借款金额8000万元，借款期限一个月（自2011年7月26日起至2011年8月25日止）。借款利率：本合同项下借款按月计息，借款月利率为2%，利息从本合同项下的借款起始日起，按借款金额和期限计算，至借款全部结清日止，不足一个月的按一个月计算。罚息利率：甲方未按本合同约定用途使用借款的，或改变用途未告知乙方且未经乙方同意的，从违反合同约定使用借款之日起，乙方按本合同约定的利率加50%计收罚息。逾期利率：甲方未按时足额偿还借款的，乙方从逾期之日（含借款提前到期）起对预期金额按本合同约定的利率加50%计收逾期利息。复利：如甲方未按本合同约定的还款日付息，自次日起按逾期利率标准，对未按时还清的利息计收复利。借款逾期期间为自逾期发生之日起计算至清偿之日止。逾期期间加收逾期还款手续费，依据借款剩余本金部分的千分之四按天计算。同日，原告杜庆喜分别与覃柳金、财富公司、采兰公司三方分别签署《保证合同》，约定该三位保证人分别就涉案2011年7月26日《借款合同》对债务人高旭军的全部债务承担连带保证责任。担保范围为“债权人因履行主合同而形成的对债务人的全部债权，包括借款本金人民币8000万元、利息（包括法定利息、约定利息、逾期利息、罚息）、账户管理费、逾期还款手续费、违约金、损害赔偿金、时效债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、评估费等）、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用。”保证期间为主债权的清偿期届满之日起两年。约定主合同双方协议变更主合同内容（包括但不限于币种、利率、金额、履行期限、履行地点及方式或其他变更情况），无需征得保证人同意，保证人仍对变更后的主合同承担担保责任。以上与采兰公司的保证合同中无该公司盖章，仅有其法定代表人高旭军的签名和按捺手印。杜庆喜与采兰公司的保证合同第十五条约定：本�同自下列条件全部具备时生效：1、保证人签字（保证人为自然人的情形）；保证人的法定代表人、负责人或其授权签字人签字或盖公章（保证人为非自然人的情形）；2、债权人的法定代表人/负责人或其授权签字人签字或盖公章。同日，财富公司、采兰公司分别出具股东会决议，两公司股东分别同意为涉案2011年7月26日《借款合同》的8000万元借款为高旭军提供连带担保责任。两公司股东均签字确认，但采兰公司的股东会决议落款处无该公司盖章。同日，高旭军向杜庆喜出具划款委托书，要求杜庆喜将5000万元借款转入深圳市兴瑞实业发展有限公司账户。深圳市吉峰顺投资有限公司在2011年7月27日、28日分三次向深圳市兴瑞实业发展有限公司转款共计5000万元，2011年7月27日杜庆喜分三次向高旭军个人账户转款共计3000万元。深圳市吉峰顺投资有限公司�具确认书，确认其向深圳市兴瑞实业发展有限公司转款的5000万元属于杜庆喜所有。2011年7月27日高旭军确认收到涉案的8000万元借款，深圳市兴瑞实业发展有限公司亦确认收到涉案的5000万元款项。收款之后，高旭军与杜庆喜在2011年8月26日签署《借款展期协议》，约定将还款日期延至2012年2月25日，并约定展期到期一次性偿还。月利率2%。甲方未按本协议的约定按期偿还本息的，乙方有权在原利率基础上加收50%作为罚息利率，对甲方逾期还款自逾期之日起按罚息利率计收利息，并对未按时支付的利息计收复利。除本协议另有规定外，原借款合同和担保合同仍然有效。2011年9月6日，高旭军向杜庆喜还款42万元。此后，因高旭军到期未清偿借款，杜庆喜分别于2012年2月26日和8月27日向高旭军催收借款，高旭军分别与2012年2月28日和8月30日�收《欠款催收通知书》。杜庆喜在2012年9月5日向覃柳金、财富公司邮寄《欠款催收通知书》要求其履行对涉案债务的保证责任，覃柳金签收；杜庆喜于2012年9月5日向财富公司邮寄《欠款催收通知书》，财富公司于2012年9月7日签收。因各方债务人未清偿涉案债务，杜庆喜于2014年8月28日向本院提起诉讼并被法院收案，本院于2014年9月9日受理该案。原告杜庆喜称其起诉主张的利息系依照涉案《借款合同》约定的借款利率、罚息利率、逾期利率复利来计算，因其超出中国人民银行同期同类贷款利率的四倍，所以要求各被告按照中国人民银行同期同类贷款利率的四倍的标准支付利息。被告高旭军、采兰公司认为应按照中国人民银行同期同类贷款利率标准支付利息。本院认为，原告依据2011年7月26日《借款合同》、《借款展期协议》、�款凭证、被告高旭军的收款确认函等证据主张与高旭军形成民间借贷的法律关系，高旭军对收到涉案借款8000万元没有异议，对此本院予以确认。高旭军、采兰公司主张原告杜庆喜的起诉超出诉讼时效。因原告最后一次向高旭军催收借款的日期为2012年8月27日，高旭军在2012年8月30日收到该《欠款催收通知书》，则杜庆喜就本案纠纷的诉讼时效应从2012年8月30日起计算，则杜庆喜于2014年8月28日向本院提起诉讼，并未超出两年的诉讼时效，被告高旭军、财富公司有关诉讼时效届满的主张，缺乏事实依据，本院不予支持。高旭军依法应清偿杜庆喜借款本金8000万元。高旭军主张已经在2011年9月6日分三次共清偿杜庆喜42万元，该事实被原告确认，该款项应首先扣减高旭军在借款期限内的利息。双方约定月利率2%，原告未证明被告高旭军存在支付罚息的情�，故被告高旭军应支付合同约定的七个月借款期间利息为1120万元（8000万元×2%×7个月），扣减高旭军已经支付的利息42万元，高旭军还须清偿借款期限内利息1078万元。从合同约定的借款到期日次日，即2011年8月26日开始，高旭军未再清偿杜庆喜其他款项，则高旭军应以8000万元借款本金为基数，支付杜庆喜逾期借款利息。杜庆喜和高旭军在涉案借款合同中约定的逾期借款利息、复利、逾期还款手续费超出了中国人民银行同期同类贷款利率的四倍，本院予以调整。故此高旭军应以8000万元借款本金为基数从2011年8月26日开始，按照中国人民银行同期同类贷款利率的四倍支付杜庆喜逾期利息至本判决确定的还款之日止。原告杜庆喜主张覃柳金、财富公司、采兰公司作为保证人应对高旭军的债务承担连带保证责任。对此本院认为，首先，原告杜庆喜与采兰公司签订的《保证合同》，虽无采兰公司盖章，但有采兰公司法定代表人，即本案债务人高旭军的签字，符合该保证合同第十五条约定的合同生效条件，故该合同有法律效力。高旭军和采兰公司主张该保证合同无采兰公司盖章即不发生法律效力的主张，与双方约定不符，本院不予支持。采兰公司所称涉案《借款展期协议》的签署未通知采兰公司的主张，也与采兰公司签署保证合同时与杜庆喜约定“主合同双方协议变更主合同内容，无需征得保证人同意，保证人仍对变更后的主合同承担担保责任”的内容不符，故采兰公司的该项意见本院不予采纳。采兰公司出具的《股东会决议》虽无该公司盖章，但有该公司两名股东高旭军和林立的签字，即股东会决议事项已经股东同意，即同意采兰公司为涉案债务提供担保，该《股东会决议》并无违反法律规定之处，本院予以采信。杜庆喜与采兰公司签署的《保证合同》约定保证期间为主债权的清偿期届满之日起两年，即保证期间截止到2014年2月24日，杜庆喜未提交证据证明在该日之前有要求采兰公司履行保证责任，依据《中华人民共和国担保法》第二十六条第二款的规定，在合同约定保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。故杜庆喜要求采兰公司履行担保责任，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。其次，对于原告杜庆喜与覃柳金、财富公司签订的保证合同。依据杜庆喜提交的与覃柳金、财富公司签署的《保证合同》及财富公司出具的《股东会决议》，覃柳金、财富公司应对高旭军的涉案债务承担保证责任，该两份保证合同亦约定保证期间为主债权的清偿期届满之日起两年，即涉案保证期限至2014年2月24日届满。杜庆喜提交的给覃柳金、财富公司的《要求履行担保责任通知书》是2012年9月5日邮寄的，财富公司于2012年9月7日在《要求履行担保责任通知书》盖章表示收到该通知书，覃柳金也签收了《要求履行担保责任通知书》，即杜庆喜能够证明其在保证期间届满之前有要求覃柳金、财富公司承担担保责任，且杜庆喜向人民法院提起诉讼，诉讼时效并未届满，故此杜庆喜起诉主张覃柳金、财富公司作为连带保证人应承担连带清偿责任的主张有事实和法律依据，本院予以支持。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零六条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第二十六条第二款，最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决�下：一、被告高旭军应于本判决书生效之日起十日内向原告杜庆喜偿还借款本金8000万元、借款期限内利息1078万元及逾期利息（逾期利息以8000万元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍从2011年8月26日计算至本判决确定的还款之日止）；二、被告覃柳金、桂林财富商业城有限责任公司就被告高旭军应承担的债务承担连带清偿责任；三、驳回原告杜庆喜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费741574.22元（原告已预交)，由被告高旭军、覃柳金、桂林财富商业城有限责任公司负担。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事�的人数提出副本，上诉于广东省高级人民法院。审判长  郭勇忠审判员  袁劲秋审判员  彭雪梅二〇一五年七月三十一日书记员  杨炉英