宁夏回族自治区银川市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）宁01刑终5号
原公诉机关宁夏回族自治区贺兰县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王某，男，1990年1月18日出生，回族，宁夏回族自治区贺兰县人，初中文化，厨师，住宁夏回族自治区贺兰县。2015年5月2日因涉嫌贩卖毒品罪由宁夏回族自治区永宁县公安局刑事拘留，同年5月5日延长刑事拘留期限至30日，同年6月8日经宁夏回族自治区贺兰县人民检察院批准，由宁夏回族自治区贺兰县公安局执行逮捕，现羁押于宁夏回族自治区贺兰县看守所。
上诉人（原审被告人）谢某某，男，1990年2月10日出生，，汉族，宁夏回族自治区贺兰县人，初中文化，司机，住宁夏回族自治区贺兰县。2015年5月2日因涉嫌贩卖毒品罪由宁夏回族自治区永宁县公安局刑事拘留，同年5月5日延长刑事拘留期限至30日，同年6月8日经宁夏回族自治区贺兰县人民检察院批准，由宁夏回族自治区贺兰县公安局执行逮捕，现羁押于宁夏回族自治区贺兰县看守所。
宁夏回族自治区贺兰县人民法院审理宁夏回族自治区贺兰县人民检察院指控原审被告人王某、谢某某犯贩卖毒品罪一案，于2015年12月1日作出（2015）贺刑初字第195号刑事判决。原审被告人王某、谢某某不服，提出上诉，检察院未提请抗诉。本院受理后，本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人王某、谢某某，询问履行职务的检察人员的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。本案现已审理终结。
原判认定：被告人王某从张玉龙（在逃）处拿来毒品甲基苯丙胺（冰毒）进行贩卖，被告人谢某某负责给其联络购买毒品甲基苯丙胺（冰毒）的人。2015年5月1日23时许，吸毒人员王某某给被告人谢某某打电话称要购买毒品甲基苯丙胺（冰毒），被告人谢某某便联系被告人王某，让被告人王某与王某某进行联系交易并给了双方联系的电话号码。被告人王某与王某某联系后，约定在贺兰县伊蟲网吧门口进行交易。在该网吧门口，被告人王某将一包毒品甲基苯丙胺（冰毒）疑似物（0.6克）交给王某某，王某某将500元现金交给被告人王某。双方交易完成后，被公安民警当场抓获。公安机关从被告人王某身上查获白色晶体毒品疑似物七包（4.38克）。经鉴定，从王某某处扣押的一包毒品疑似物检出甲基苯丙胺成分（冰毒）；从被告人王某处扣押的七包白色晶体毒品疑似物中均检出甲基苯丙胺成分（冰毒）。被告人王某、谢某某归案后，能如实供述其犯罪事实。
上述事实，有法庭公开举证、质证的下列证据予以证实：
1、常住人口基本信息，证实被告人王某出生于1990年1月18日，被告人谢某某出生于1990年2月10日，二被告人在犯罪时均达到完全刑事责任年龄。
2、毒品称量笔录二份、照片三张，证实在被告人王某在场的情况下，永宁县公安局望远派出所民警对从被告人王某身上查获的冰毒疑似物进行称量，净重量为4.38克，被告人王某对称量结果无异议，而且同时从被告人王某身上查获毒资500元；在王某某在场的情况下，永宁县公安局望远派出所民警对从王某某身上查获的冰毒疑似物进行称量，净重量为0.6克，王某某对称量结果无异议。
3、扣押决定书、扣押物品清单，证实公安机关依法从被告人王某处扣押涉案的毒资伍佰元；从王某某处扣押白色晶体毒品冰毒疑似物净重0.6克；从被告人王某处扣押白色晶体毒品冰毒疑似物七包。
4、贺兰县公安局现场检测报告书，证实2015年5月2日，办案民警对被告人王某进行现场检测，结果呈阴性；办案民警对被告人谢某某进行现场检测，结果呈阳性；办案民警对王某某进行现场检测，结果呈阴性。
5、通话记录，证实2015年5月1日，1839517****（经查为被告人王某使用）的手机号码与1346961****（经查为被告人谢某某使用）的手机号码的通话情况。
6、银川市禁毒工作领导小组办公室收据，证实2015年6月24日，该办公室收到永宁县公安局上交的涉案的被告人王某持有的毒品4.38克，王某某持有的毒品0.6克，以上上缴的毒品中各取0.1克作为检材使用。
7、在逃人员登记信息表、永宁县公安局出具情况说明，证实张玉龙现被网上追逃。
8、永宁县公安局出具情况说明二份，证实王某某自愿协助公安机关抓获贩卖毒品的被告人谢某某、王某，后公安机关将二被告人抓获后，公安机关将毒资五百元退给王某某的事实，王某某系公安机关特情人员。
9、归案经过，证实二被告人系被动归案。
10、辨认笔录二份，证实经王某某分别对两组照片进行辨认，一组中8号照片上的人就是介绍其购买冰毒的男子，即被告人谢某某；另一组照片中5号照片上的人就是在贺兰县城关镇伊蟲网吧门口向其贩卖冰毒的男子，即被告人王某。
11、辨认笔录三份，证实经被告人王某分别对三组照片进行辨认，其中一组照片中12号照片上的男子就是向其购买毒品的男子，即王某某；一组照片中8号照片上的男子就是向其提供毒品的男子，即张玉龙；一组照片中2号照片上的男子就是联系其贩卖毒品的男子，即被告人谢某某。
12、辨认笔录，证实经被告人谢某某辨认，一组照片中4号照片上的男子就是和其一起贩卖毒品的男子，即被告人王某。
13、银川市公安局物证鉴定所毒品检验鉴定报告（银）公（物）鉴（理化）字（2015）730号，证实经检验，从被告人王某身上查获的4.38克毒品疑似物中检测出甲基苯丙胺成分。
14、银川市公安局物证鉴定所毒品检验鉴定报告（银）公（物）鉴（理化）字（2015）728号，证实经检验，从王某某身上查获的0.6克毒品疑似物中检测出甲基苯丙胺成分。
15、证人王某某的证言，证实2015年5月1日22时许，其给谢某某打电话，问谢某某有没有冰毒，谢某某称自己没有，但能联系卖毒品的人，谢某某给其发来一个1839517****的电话。王某某给该号码的人打电话称想买冰毒，后双方约定在伊蟲网吧门口见面，见面后，王某某将五百元给了一名男子，该男子给了王某某一包冰毒，王某某拿着冰毒准备走时，被公安民警抓获。
16、被告人王某的供述和辩解，证实2015年5月1日，其在贺兰县城关镇伊蟲网吧上班，谢某某给其打电话称有人要买毒品冰毒，并将对方电话发给王某。后王某联系买毒品冰毒的人（王某某），在伊蟲网吧门口，王某将一包白色自封袋包装的毒品冰毒给了买毒品的人，买毒品的人给了王某五百元钱，王某刚进网吧即被警察抓获，警察从王某身上搜出七包用白色塑料自封袋包装的毒品冰毒。同时其证实其和谢某某有分工，谢某某负责联系购买毒品冰毒的人，王某负责送毒品冰毒。王某贩卖的毒品是张玉龙提供的，其帮张玉龙卖毒品冰毒，每卖掉一包张玉龙给其50元钱，其不吸食毒品冰毒。
17、被告人谢某某的供述和辩解，证实王某帮着张玉龙贩卖毒品，以前张玉龙对其挺好，其想帮助张玉龙和王某联系点人购买毒品，给张玉龙还人情，其一共联系三个人在王某处购买过冰毒。每次王某手里有冰毒了就给其打电话，让其联系购买毒品的人，其联系好后，就将王某的电话号码发给买毒品冰毒的人，将购买毒品冰毒的人的电话号码发给王某。2015年5月1日20时许，其在银川上班，王某某打电话说想买毒品冰毒，其答应给联系，然后其给王某发信息说有人想买毒品冰毒，并将王某某的电话号码发给王某，将王某的电话号码发给王某某的事实。
原判认为，被告人王某、谢某某明知是毒品甲基苯丙胺而非法贩卖，数量达4.98克，二被告人的行为均已构成贩卖毒品罪，犯罪事实清楚，证据确实、充分，公诉机关指控的罪名成立。二被告人属于贩卖毒品罪的共同犯罪。被告人王某在共同犯罪中起主要作用系主犯。被告人谢某某在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚。二被告人归案后如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，系坦白，可以从轻处罚。公诉机关建议对被告人王某在一年至二年有期徒刑的幅度内量刑，并处罚金；建议对被告人谢某某在十个月至一年六个月有期徒刑的幅度内量刑，并处罚金的意见，本院予以采纳。为了打击毒品犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决：一、被告人王某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币五千元；二、被告人谢某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币四千元。
上诉人王某的上诉理由是，其和谢某某都是在为张玉龙贩卖毒品，其应认定为从犯；4.38克毒品应认定为犯罪未遂。希望二审法庭对其从轻处罚。
上诉人谢某某的上诉理由是，其行为只是在帮忙没有从中牟利、其为从犯、具有坦白情节。请求二审法院从轻处罚。
履行职务的检察人员认为，原判认定事实清楚，适用法律正确，证据确实充分，审判程序合法，应驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实及采纳的证据与一审相同。
本院认为，上诉人王某、谢某某明知是毒品甲基苯丙胺而非法贩卖，数量达4.98克，二上诉人的行为均已构成贩卖毒品罪。二上诉人属于贩卖毒品罪的共同犯罪，上诉人王某直接控制毒品和毒资，并实施交易，其在共同犯罪中起主要作用系主犯，故王某的该上诉意见不能成立，本院不予采纳。对上诉人王某提出4.38克毒品应认定为犯罪未遂的上诉意见，经查，贩卖毒品不以交易成功为既遂标准，故王某的该上诉意见不能成立，本院不予采纳。对上诉人谢某某提出其行为只是在帮忙没有从中牟利、其为从犯、具有坦白情节上诉理由，经查，原判已经在量刑时均予以考虑，故对该上诉意见本院不予采纳。银川市人民检察院提出驳回上诉、维持原判的意见予以采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 郭 鹏
审 判 员 李 刚
代理审判员 ＸＸ程
二〇一六年二月二十二日
书 记 员 田 晨
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》：
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。