陕西省汉中市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）汉中民终字第00265号
上诉人（原审原告）马久英，女，生于1967年11月30日，汉族，陕西省南郑县人，初中文化。
委托代理人何彦明，男，生于1966年2月10日，汉族，系马久英丈夫。
被上诉人（原审被告）袁小平，女，生于1963年4月25日，汉族，汉中市汉台区人，初中文化。
被上诉人（原审被告）许进，男，生于1963年9月24日，汉族，汉中市汉台区人，初中文化，住址同上，系袁小平丈夫。
上诉人马久英因与被上诉人袁小平、许进提供劳务者受害责任纠纷一案，不服汉中市汉台区人民法院（2013）汉民初字第00860号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人马久英的委托代理人何彦明，被上诉人袁小平、许进到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2013年1月3日，袁小平、许进夫妇自建住宅房时因需用小工，即委托在工地干活的刘明英再找个小工，刘明英在大河坎市场雇佣马久英作小工，约定工资为每天80元，由袁小平、许进发放，主要从事搬运砖头、供灰浆等辅助性工作。当日下午2时许，瓦工砌完墙后，在马久英在楼梯上用小铲捡施工中的落地水泥浆时，不小心从楼梯上摔下，马久英即被送往汉中市人民医院住院治疗，诊断为：1、胸12椎体爆裂性骨折并椎管狭窄；2、头皮血肿，住院82天，花费住院费24956.15元，门诊费6166元，住院费部分个人承担10343.61元，其余部分已在城镇居民基本医疗保险机构报销。袁小平、许进预交住院费16500元，门诊费6166元，共计22666元。2013年4月10日，汉中市汉台法律服务所委托陕西省汉航法医司法鉴定所对马久英伤残等级、误工期、营养期、护理期评定及后期医疗费用和住院时间评估，马久英交鉴定费1600元，2013年4月12日，该所作出陕汉航司所（2013）法临鉴字第327号法医学司法鉴定意见书，鉴定意见：伤者马久英脊柱损伤内固定术后，其伤残等级评为八级伤残；二次手术治疗费用评估为6000元，住院时间评估为20天；其误工期评为150日，营养期评定为90日，护理期评定为75日。2013年4月22日，马久英诉于法院，要求袁小平、许进赔偿其各项损失费计187219.50元。
在审理过程中，袁小平、许进对陕西省汉中汉航法医司法鉴定所对马久英的伤残等级的鉴定结论提出异议，并申请重新鉴定，法院委托汉中市中级人民法院转委托有相应鉴定资质的机构予以重新鉴定，2013年8月7日，陕西汉中市中心医院法医司法鉴定所作出汉中市中心医院司鉴所（2013）临鉴字第215号司法鉴定意见书，鉴定意见：伤者马久英胸12椎体压缩性骨折并椎管狭窄，为八级伤残。
原审另查明，在马久英住院期间，2013年1月3日至2月8日共37天由袁小平护理并承担伙食费用、2月9日至3月26日共45天由马久英之夫何彦明护理并承担伙食费用；马久英之母郭秀芳，生于1945年9月16日，其父马永安已去世，郭秀芳与马永安生育四子女，长子马久林、次子马久庆、长女马久英，次女马翠英；马久英夫妇生育一子何超，生于1999年4月24日。
原审法院认为，马久英与袁小平、许进之间形成个人劳务关系，马久英在从事劳务活动中自身受到损害之事实清楚，袁小平、许进代理人以新法优于旧法，特别法优于普通法为由，认为适用《中华人民共和国侵权责任法》第35条之规定的辩解理由符合法律规定，法院予以采纳，故马久英自身遭受的损害应按照提供劳务者和接受劳务者双方各自的过错承担相应的责任。马久英为完全行为能力人，在从事劳务活动中未尽到安全注意义务，导致自身受到伤害，应承担主要过错责任，袁小平、许进作为接受劳务一方，未尽安全管理义务，亦应承担相应责任。马久英主张的医疗费应扣除医保已报销部分费用，主张的误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金的计算标准符合法律规定，但误工期、营养期、护理期应以鉴定期限为准，马久英对被抚养人生活费计算有误，予以纠正，其主张交通费300元无证据佐证，鉴于其住院的实际情况，酌情认定交通费200元。马久英住院期间，袁小平、许进垫付费用22666.00元，以及马久英住院期间由袁小平护理并承担住院期间的生活费37天应折算后在袁小平、许进应承担责任范围内予以扣减。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权法》第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，遂判决：一、马久英医疗费16509.61元、误工费12000元（80元／天×150天）、护理费6000元（80元／天×75天）、住院伙食补助费2460元（30元／天×82天）、营养费1800元（20元／天×90天）、残疾赔偿金124404元、被抚养人生活费22999.50元（郭秀芳13799.70元、何超9199.80元）、交通费200元、鉴定费1600元，二次手术费6600元（医疗费6000元、住院伙食补助费600元），共计194573.11元由袁小平、许进承担40%计77829.24元，其余60%计116743.87元由马久英自行承担，扣除袁小平、许进垫支的22666.00元、护理37天的护理费2960元、伙食补助费1100元，由袁小平、许进实际再赔偿51103.24元。（限判决生效后15日内履行清结）二、驳回马久英的其他诉讼请求。案件受理费1436元由马久英负担861.60元、由袁小平、许进负担574.40元。
上诉人马久英不服原审判决，上诉称：房屋建筑施工是一项专业性强、技术要求高、安全隐患大的活动。二被上诉人没有从事建筑施工的经历，更没有组织建筑施工的经验。上诉人摔倒的地方是新建的楼梯，在上诉人去干活之前没有正常使用，导致上诉人从楼梯摔下。因此二被上诉人的过错是主要的，是造成伤害事故的主要原因，应承担60%的主要赔偿责任。
被上诉人袁小平、许进答辩称原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉，维持原判。
二审经审理查明的事实与原审认定事实一致。
本院认为，本案中马久英受雇于袁小平、许进从事搬运砖头、供灰浆等修建房屋工作，在从事工作过程中不慎从楼梯上摔下致伤的事实双方均无异议，双方对马久英的损失范围亦无异议，应当予以确认。本案争议的焦点是马久英因伤造成的损失应由袁小平、许进承担主要赔偿责任，还是马久英自己应承担主要责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中上诉人是在工作过程中，不慎从二楼楼梯摔下受伤，该楼梯系原楼梯拆除后新建楼梯，没有护栏。被上诉人袁小平、许进在组织施工时未采取相应安全防护措施，亦未尽到安全管理义务，应承担主要过错责任，上诉人在从事劳务时也应注意自身安全，其未尽到安全注意义务，应承担相应责任。综上，上诉人马久英认为被上诉人袁小平、许进应承担60%的主要赔偿责任的上诉理由成立，原审判决认定事实清楚，但判处不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持汉中市汉台区人民法院（2013）汉民初字第00860号民事判决主文第二项。
二、撤销汉中市汉台区人民法院（2013）汉民初字第00860号民事判决主文第一项。
三、马久英因伤造成的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、交通费、鉴定费、二次手术费等共计194573.11元，由袁小平、许进承担60%赔偿责任，计116743.87元，扣除其垫支的26726.00元，袁小平、许进实际再赔偿90017.87元。其余损失由马久英自行承担。
以上给付事宜限本判决生效后二十日内履行清结。
如果未按照本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1436元，由袁小平、许进负担861.60元，马久英负担574.40元；二审案件受理费400元由袁小平、许进负担。案件受理费由双方在履行判决时相互折抵给付，本院不再另行收取。
本判决为终审判决。
审 判 长 汤 涛
代理审判员 陈耀斌
代理审判员 金 庆
二〇一四年五月二十日
书 记 员 张 金