上海市金山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）金民一（民）初字第1617号
原告沈某某。
法定代理人戚某某，系原告妻子。
委托代理人张某。
被告缪某某。
被告某某财产保险股份有限公司上海分公司。
法定代表人陆某某。
委托代理人施某某。
原告沈某某诉被告缪某某（下称第一被告）、某某财产保险股份有限公司上海分公司（下称第二被告）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托代理人、第一被告及第二被告委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2014年6月20日下午19：45时许，原告骑电动自行车从本区朱泾镇万安街820号对面水泥路由南向北行驶至万安街由南向西左转弯途中，遇第一被告驾驶牌号为沪C3M3**轿车沿万安街由东向西至此，既而二车发生碰撞，致使原告受伤。经公安机关认定，第一被告负事故次要责任、原告负主要责任。故原告诉至法院，请求判令被告赔偿其损失合计367，076元，其中第二被告在交强险和商业三者险限额内赔付，并在交强险内优先赔付精神损害抚慰金，余额由第一被告赔偿。庭审中变更诉讼请求为378，852元。
第一被告庭审中答辩认为，对事故发生的经过、事故责任无异议，但认为律师代理费和诉讼费应按责任承担。
第二被告庭审中答辩认为，对事故发生的经过、事故责任及车辆投保情况无异议，但对具体赔偿金额有异议，愿意在保险责任限额内承担赔付责任。
经审理查明，本院对原告陈述的事故发生经过和责任认定意见予以确认。原告伤势经鉴定，因道路交通事故使其患有脑外伤所致精神障碍，已构成七级伤残，伤后可予以休息期240天、营养期180天、护理期180天。
另查明，原告系非农业户口。第一被告驾驶的车辆向第二被告投保了第三者强制责任保险和不计免赔特约商业三者险，保险金额分别为122，000元和1，000，000元，保险期间均自2014年3月6日至2015年3月5日止。事故发生后，第一被告已支付原告70，000元。
上述事实，由原、被告主体资料、结婚证、户口本、被告的驾驶证、行驶证复印件、交通事故认定书、病史材料和医疗费单据、交通费单据、鉴定意见书和鉴定费单据、律师代理费单据、保单、第一被告提交的其车辆及原告车辆的定损单、修理费单据和清单、收条、当事人的当庭陈述等证据所证实。
本院认为，公民的生命健康权和财产权应受法律保护。侵害他人身体造成伤害和财产损害的，应当根据各自的过错大小承担相应的赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，公安机关认定第一被告负事故次要责任，本院认为该认定意见并无明显不当，予以认同。因此，原告的损失应先由第二被告在交强险责任限额内赔偿，超过交强险责任限额的部分，由第二被告在商业三者险范围内按责任赔付40％，不足部分及不属于保险赔偿范围的部分由第一被告赔偿。
关于原告的损失，本院参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度上海市相关赔偿标准作出如下认定：医疗费，本院认为原告受伤当天的外购药，因伤势严重，抢救时需要用药而未写姓名尚在情理之中，故予以确认，但在住院期间外购的药因没有处方，亦未注明姓名，本院难以确认其关联性，故予以扣除，另扣除住院期间的伙食费金额，凭据确定为266，183元（包括救护车费）。住院伙食补助费，本院按每天20元计算50.5天，即1010元。营养费，原告按每天30元计算6个月，未超出相关规定，本院予以确认，即5400元。护理费，原告参照本市从事居民服务业职工月平均工资标准按每月2320元计算159天，另加上住院期间的护工护理费，尚属合理，本院予以确认，即13，346元。误工费，原告虽然未提供误工证明，但考虑到其系自己开办个体工商户，故原告按每月3000元标准计算未超出本院酌情参照本市相同行业职工年平均工资标准，尚属合理，故予以确认，即24，000元。残疾赔偿金，第二被告对原告的伤残等级提出异议。本院认为，鉴于接受鉴定的部门具有鉴定资质，其根据规定对原告的伤势进行了鉴定，所出具的鉴定意见不仅仅参照原告的病史资料，还经过阅片，并结合伤者的症状及检查体征，可以认定该鉴定意见具有证明效力，并作为本案赔偿依据。第二被告虽然提出异议，但未提交相应证据或足够充分理由予以推翻，故本院对其异议不予采纳。原告参照本市城镇居民人均可支配收入47，710元按赔偿系数40％计算20年，符合规定，本院予以确认，即381，680元。精神损害抚慰金，原告请求20，000元，尚属合理，本院予以确认。交通费300元，第二被告无异议，本院予以确认。车损，参照定损单确定850元。鉴定费，凭据确定3000元。上述费用合计715，769元，均属保险责任赔偿范围，故由第二被告在交强险内赔付医疗费用赔偿限额10，000元、死亡伤残赔偿限额110，000元（精神损害抚慰金优先赔付）、财产损失赔偿限额850元，合计120，850元，余额594，919元由第二被告在商业三者险限额内赔付40％，即237，968元。综上，第二被告在交强险和商业三者险范围内赔付原告损失合计358，818元。
律师代理费，本院酌定8000元，因不属于保险理赔范围，由第一被告赔偿。鉴于原告同意第一被告的车辆损失在本案中一并处理，与法不悖，本院予以照准，并确定第一被告车辆损失为1560元，由原告赔偿60％，即936元，上述二者相抵，第一被告还应赔偿原告损失7064元，鉴于其已支付70，000元，故无需再赔偿原告损失，多支付的62，936元在第二被告的赔付款中扣除后直接予以返还。综上，第二被告还应赔偿原告损失合计295，882元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告某某财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内赔付原告损失295，882元；
二、被告某某财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内支付被告缪某某62，936元；
三、驳回原告其他诉讼请求。
如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费减半收取3403元，由原告负担534元、第一被告负担2869元。第一被告所负之款，应于本判决生效之日起七日内交纳本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 俞凤秀
二〇一五年六月十六日
书记员 沈翠燕
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责
任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。