重庆市渝北区人民法院民 事 判 决 书（2017）渝0112民初17670号原告：夏红梅，女，1970年10月23日出生，汉族，住重庆市渝北区。委托诉讼代理人：张宏，重庆市渝北区双凤桥法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：唐国玲，重庆市渝北区双凤桥法律服务所法律工作者。被告：星期六股份有限公司重庆分公司，住所地重庆市渝北区龙溪街道紫园路159号聚景园2幢18/19-1，统一社会信用代码9150011232048768XU。负责人：龙钟伟，经理。被告：星期六股份有限公司，住所地广东省佛山市南海区桂城街道庆安路2号，统一社会信用代码914406007417025524。法定代表人：张泽民，总经理。上述两被告共同委托诉讼代理人：谢兴国，重庆建伍律师事务所律师。上述两被告共同委托诉讼代理人：黄建武，重庆建伍律师事务所律师。原告夏红梅与被告星期六股份有限公司重庆分公司（以下简称星期六重庆分公司）、被告星期六股份有限公司（以下简称星期六公司）劳动争议一案，本院于2017年8月14日立案后，依法由审判员曾庆适用简易程序于2017年9月25日公开开庭进行了审理。原告夏红梅及其委托诉讼代理人张宏、唐国玲,两被告的共同委托诉讼代理人谢兴国到庭参加诉讼。2017年11月3日，本院就本案第二次公开开庭进行审理。原告委托诉讼代理人唐国玲和两被告的共同委托诉讼代理人谢兴国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告夏红梅向本院提出诉讼请求：一、二被告共同支付原告1999年12月1日至2016年12月25日期间解除劳动关系的经济补偿金70192元（4011元/月×17.5个月）；二、二被告支付原告2014年12月1日至2016年11月30日加班工资76232元（包括2014年12月1日至2015年11月15日期间所有的休息日加班工资，2014年12月工资4436元÷21.75天×8天×200%+2015年1月工资4358元÷21.75天×9天×200%+2015年2月工资4071元÷21.75天×8天×200%+2015年3月工资7213元÷21.75天×9天×200%+2015年4月工资5656元÷21.75天×8天×200%+2015年5月工资5818元÷21.75天×10天×200%+2015年6月工资4639元÷21.75天×8天×200%+2015年7月工资4466元÷21.75天×8天×200%+2015年8月工资5266元÷21.75天×10天×200%+2015年9月工资5381元÷21.75天×8天×200%+2015年10月工资6027元÷21.75天×9天×200%+2015年11月工资3905元÷21.75天×6天×200%；2015年11月16日至2016年11月30日期间每周周六休息日加班，2015年12月工资3600元÷21.75天×4天×200%+2016年1月工资4550元÷21.75天×5天×200%+2016年2月工资4450元÷21.75天×4天×200%+2016年3月工资3650元÷21.75天×4天×200%+2016年4月工资4550元÷21.75天×5天×200%+2016年5月工资3650元÷21.75天×4天×200%+2016年6月工资3290元÷21.75天×4天×200%+2016年7月工资4802元÷21.75天×5天×200%+2016年8月工资3650元÷21.75天×4天×200%+2016年9月工资3690元÷21.75天×4天×200%+2016年10月工资4550元÷21.75天×5天×200%+2016年11月工资3700元÷21.75天×4天×200%；2014年1月1日至2016年11月30日期间的法定节假日加班，2015年1月元旦节加班1天×4358元÷21.75天×3倍+2015年2月春节加班3天×4071元÷21.75天×3倍+2015年5月劳动节加班1天×5815元÷21.75天×3倍+2015年6月端午节加班1天×4639元÷21.75天×3倍+2015年9月中秋节加班1天×5381元÷21.75天×3倍+2015年国庆节加班3天×6027元÷21.75天×3倍+2016年10月国庆节加班3天×4550元÷21.75天×3倍）；三、二被告支付原告2008年1月1日至2016年12月25日期间未休年休假工资49012元（2008年未休年休假3天×2077元÷21.75天×3倍+2009年未休年休假3天×2765元÷21.75天×3倍+2010年未休年休假5天×4430元÷21.75天×3倍+2011年未休年休假5天×5398元÷21.75天×3倍+2012年未休年休假5天×4453元÷21.75天×3倍+2013年未休年休假5天×6038元÷21.75天×3倍+2014年未休年休假5天×4913元÷21.75天×3倍+2015年未休年休假5天×4776元÷21.75天×3倍+2016年未休年休假2天×3314元÷21.75天×3倍）；四、二被告支付原告2016年12月工资4600元；五、二被告支付原告失业保险待遇损失25200元（1050元/月×24个月）。事实和理由：二被告系总公司和分公司的关系。1999年12月1日，原告通过应聘到佛山星期六鞋业股份有限公司重庆办事处上班，先后从事过营业员、销售主管、零售经理等工作。2014年11月20日，佛山星期六鞋业股份有限公司重庆分公司成立。2016年3月18日，佛山星期六鞋业股份有限公司变更为被告星期六公司。2016年5月13日，佛山星期六鞋业股份有限公司重庆分公司变更为被告星期六重庆分公司。原告在重庆办事处及后来的重庆分公司一直工作到2016年12月。原告的社会保险一直以佛山星期六鞋业股份有限公司重庆办事处的名义缴纳，因未足额缴纳，经原告投诉，公司于2016年12月才将差额部分补足。由于公司规章制度多处违法，且未安排原告休年休假，也未支付未休年休假的工资，同时还违法要求原告加班等，导致原告被迫于2016年12月22日解除了与被告之间的劳动关系。原告在劳动关系解除前12个月的月平均工资为4011元，以自然月为计薪周期，当月工资在次月15日至20日通过银行发放。解除劳动关系后，二被告拒绝为原告办理领取失业保险的手续，且不向原告支付任何补偿，原告为维护自身合法权益，特提起诉讼。被告星期六重庆分公司辩称，原告与被告星期六重庆分公司之间不存在劳动关系，被告星期六重庆分公司不应承担任何责任。被告星期六公司辩称，原告系因个人原因主动辞职，被告星期六公司不应支付经济补偿和失业保险待遇。原告没有加班，被告星期六公司不应支付加班工资。原告已经休了年休假，被告星期六公司不应支付未休年休假工资。被告星期六公司重庆办事处的设立时间为2007年8月5日，设立之前被告星期六公司不可能与原告建立劳动关系，被告星期六公司的成立时间为2002年7月25日。经审理查明：被告星期六公司成立于2002年7月25日，原名为佛山星期六鞋业股份有限公司，被告星期六重庆分公司成立于2014年11月20日，原名为佛山星期六鞋业股份有限公司重庆分公司。2013年1月1日，原告与佛山星期六鞋业股份有限公司重庆办事处签订一份劳动合同书，约定原告同意按佛山星期六鞋业股份有限公司重庆办事处生产工作需要在重庆工作，具体工作内容和要求为零售经理，合同期限为2013年1月1日至2017年12月31日。2016年11月17日，原告与被告星期六重庆分公司签订一份无固定期限的劳动合同书，双方约定：合同期限为自2016年11月17日起至双方约定的劳动合同终止条件出现止，原告同意按被告星期六重庆分公司生产工作需要在重庆工作，具体从事人事专员工作，被告星期六重庆分公司对原告实行固定工资制。2016年12月14日，重庆市渝中区社会保障局出具《关于符某曹某等六人投诉佛山星期六鞋业股份有限公司重庆办事处少缴养老保险的回复》一份，内容载明：符某、曹某、杨会、刘某某、夏红梅、邓某某，你们投诉佛山星期六鞋业股份有限公司重庆办事处少缴养老保险的投诉信已收悉，现回复如下，我局接到您的投诉信后，于2016年12月2日给佛山星期六鞋业股份有限公司重庆办事处下达了《重庆市社会保险稽核通知书》。佛山星期六鞋业股份有限公司重庆办事处于2016年12月13日给我局递送了《情况说明》，佛山星期六鞋业股份有限公司重庆办事处同意为你们补缴少缴期间的养老保险……2016年12月23日，原告向被告星期六公司邮寄《解除劳动合同通知书》，以被告星期六公司从2008年至今没有按法律规定按时足额缴纳社保费、被告星期六公司的规章制度违反法律法规的规定损害原告利益、违法要求原告加班、未依法安排原告休年休假也未支付年休假工资、未与原告协商一致擅自调动原告的工作岗位等为由，要求解除与被告星期六公司之间的劳动关系。被告星期六公司于2016年12月25日收到该《解除劳动合同通知书》。2017年1月25日，星期六股份有限公司出具说明一份，载明：为了进一步规范日常工作，星期六股份有限公司（下称总公司）根据业务需要，已在重庆市设立分支机构佛山星期六鞋业股份有限公司重庆办事处（下称办事处），代表总公司从事日常经营工作，重庆办事处劳动者工资等由总公司直接支付。根据《公司法》和总公司对分支机构管理要求，总公司已委托重庆办事处处理授权范围内总公司在重庆市行政区域范围内的相关事宜，总公司对重庆办事处从事的下列委托办理的事项予以认可：……4、员工聘用：代表星期六股份有限公司聘用员工，并按国家规定与劳动者签订劳动合同、缴纳社会保险等相关事宜；5、有效期自重庆办事处成立之日起至2017年10月1日止。2017年2月，星期六股份有限公司与佛山星期六鞋业股份有限公司重庆办事处共同出具情况说明一份，载明：星期六股份有限公司（下称总公司）根据业务需要，已在重庆市设立分支机构佛山星期六鞋业股份有限公司重庆办事处（下称重庆办事处），现总公司与重庆办事处就相关事宜作如下说明，1.重庆办事处的办公地址为重庆市渝北区龙溪街道紫园路159号聚景园2幢18/19-1。2.夏红梅、符某、曹某、杨会等人是总公司通过重庆办事处招聘，重庆办事处接受总公司的授权委托，以重庆办事处的名义与前述四位劳动者签订劳动合同，缴纳社会保险等相关事宜，夏红梅、符某、曹某、杨会等人的工资由总公司直接支付。3.总公司派驻龙钟伟兼任重庆办事处负责人，负责重庆办事处日常工作事宜。2017年8月2日，原告向重庆市渝北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求两被告共同支付解除劳动关系经济补偿金70192元、加班工资76232元、未休带薪年休假工资49012元、2016年12月工资4600元以及失业保险损失25200元。2017年8月9日，重庆市渝北区劳动人事争议仲裁委员会作出超期未作出受理决定证明书。庭审中，原告提供一份《星期六股份有限公司重庆分公司截止2016年10月31日办公室员工入职时间以及有效合同时间明细》，内容载明原告属于办公室人事文员，入职时间为1999年12月1日，该明细单上加盖有被告星期六重庆分公司印章。原告提供一份《星期六股份有限公司重庆分公司工龄15年以上（含15年）中秋福利明细》，内容载明原告为人事文员，入职时间为1999年12月1日，被告星期六重庆分公司负责人龙钟伟在该明细上签字确认。原告提供一份《重庆星期六办公室员工考勤管理制度》，内容载明办公室及库房全体员工正常作息时间为9:00—12:00和13:00—17:00，该管理制度落款时间为2016年6月7日，加盖有被告星期六重庆分公司印章。原告在庭审中确认以下事实：原告在1999年12月1日至2016年12月25日期间系与被告星期六公司之间存在劳动关系；原告在诉请中主张加班工资的时间段为2015年1月1日至2016年12月25日，主张未休年休假工资的时间段为2015年和2016年。二被告在庭审中确认以下事实：原告在2007年9月1日至2016年12月25日期间与被告星期六公司之间存在劳动关系；柏春宇在2016年12月之前（大概时间）系被告星期六公司的经理，之后系被告星期六重庆分公司的经理；因为原告没有办理工作交接，被告没有向原告发放2016年12月的工资；二被告没有向原告支付过未休年休假工资；对于原告在诉请中主张的计算2015年和2016年未休年休假工资的基数、解除劳动关系前12个月的月平均工资标准，二被告均予以认可。原、被告双方在庭审中一致确认以下事实：原告当月工资在次月15日至20日期间发放，以自然月为计薪周期，由被告星期六公司通过银行转账方式发放。另查明，原告系城镇户口，工资系由被告星期六公司通过银行转账发放，自2007年9月至2016年12月，原告均是以“佛山星期六鞋业股份有限公司重庆办事处”为单位参加基本养老保险和失业保险。工作期间，原告曾申请在2014年1月23日调休1天，在2014年2月23日调休1天，在2014年3月18日至2014年3月20日期间调休3天，在2014年3月27日至2014年3月28日期间调休2天零4小时，在2014年5月7日至2014年5月9日期间调休1天半（即12小时），在2014年7月24日调休1天，在2014年10月11日调休半天（即4小时），在2015年6月16日调休1天，在2015年7月3日至2015年7月5日期间调休3天，在2015年7月25日调休1天，在2016年12月17日调休3小时，在2016年12月21日调休4小时。另二被告在庭审中提供有原告在2016年12月的工资表，该工资表中载明原告在2016年12月的实发工资应为2695元，其中绩效奖金部分为0元。原告对前述工资表的真实性无异议，但认为前述工资表中没有加入原告在2016年10月至2016年12月的绩效工资900元。两被告确认原告在2016年10月至2016年12月绩效工资标准应为900元，由于原告在2016年12月工作未足月，故原告在2016年10月至2016年12月期间不存在绩效工资。上述事实，有《超期未作出受理决定证明书》、营业执照、核准变更登记通知书、准予变更登记通知书、劳动合同书、《星期六股份有限公司重庆分公司截止2016年10月31日办公室员工入职时间以及有效合同时间明细》、《星期六股份有限公司重庆分公司工龄15年以上（含15年）中秋福利明细》、《重庆星期六办公室员工考勤管理制度》、《关于符某曹某等六人投诉佛山星期六鞋业股份有限公司重庆办事处少缴养老保险的回复》、解除劳动合同通知书、快递单、庭审笔录、银行交易明细、重庆市基本养老保险个人帐户信息表、证明、调休申请表、分公司登记申请书、登记通知书、说明、情况说明、参保证明、工资表、户口簿、本案庭审笔录等，经庭审质证，足以认定。本院认为，本案原告主张在1999年12月1日至2016年12月25日期间系与被告星期六公司之间存在劳动关系，二被告主张原告仅在2007年9月1日至2016年12月25日期间与被告星期六公司之间存在劳动关系，原告与被告星期六重庆分公司之间不存在劳动关系，故本案原、被告双方争议焦点之一为原告与被告星期六公司之间劳动关系的存续期间以及原告与被告星期六重庆分公司之间是否存在劳动关系。因原、被告双方一致确认原告与被告星期六公司在2007年9月1日至2016年12月25日之间存在劳动关系，故本院对于原、被告双方一致确认的前述事实予以认定。关于原告入职被告星期六公司的时间，本应由作为用人单位的被告星期六公司举证证明，但被告星期六公司并未提供充分有效证据予以证明，应当承担举证不能的不利后果。而根据原告提供的《星期六股份有限公司重庆分公司截止2016年10月31日办公室员工入职时间以及有效合同时间明细》和《星期六股份有限公司重庆分公司工龄15年以上（含15年）中秋福利明细》，该两份证据中分别有被告星期六重庆分公司的印章和被告星期六重庆分公司负责人龙钟伟的签名，本院对其真实性予以认定。该两份证据均载明原告的入职时间为1999年12月1日，但由于原告在第一次庭审时曾自认其在1999年12月1日至2002年7月25日期间系与重庆星期六贸易有限公司之间存在劳动关系，且鉴于被告星期六公司系于2002年7月25日成立的情况，故本院认定原告入职被告星期六公司的时间为2002年7月25日。综上，本院认定原告与被告星期六公司之间在2002年7月25日至2016年12月25日期间存在劳动关系，原告与被告星期六重庆分公司之间不存在劳动关系，对于原告要求被告星期六重庆分公司支付解除劳动关系经济补偿金、加班工资、未休年休假工资、2016年12月工资以及失业保险待遇损失的诉请，本院均不予以支持。关于原告要求被告星期六公司支付加班工资的诉请，对于原告主张的距申请劳动仲裁两年之前的加班工资，因被告保存工资支付凭证的期限为两年，故在原告未提供证据证明被告未足额支付的情况下，本院对于原告的前述主张不予支持。对于原告主张的申请劳动仲裁近两年的加班工资，根据原、被告双方一致认可的工资表记载，被告星期六公司每月向员工发放的工资包含加班费（含平时加班费、休息日加班费及节假日加班费），员工如有异议应在三天内提出书面申请进行核对。现原告并未提供证据证明其曾经提出书面申请表示异议，原告应当承担举证不能的不利后果，本院认定原告对于被告星期六公司发放的工资（包括加班工资）并未表示异议。在原告未能提供其他证据证明被告星期六公司未足额支付原告加班工资的情况下，兼且原告也未提供充分有效证据证明其具体的加班情况，本院认定被告星期六公司已足额支付原告加班工资，对于原告要求被告星期六公司支付加班工资的诉请，本院不予支持。对于原告主张的未休年休假工资，原告在庭审中已明确主张的时间段为2015年和2016年。根据《中华人民共和国劳动法》第四十五条规定，劳动者连续工作1年以上的，享受带薪年休假。原告于2002年7月25日与被告星期六公司建立劳动关系，则原告自2003年7月25日可享受带薪年休假。又因原告与被告星期六公司之间的劳动关系于2016年12月25日解除，故本院确认原告在2015年和2016年可享受未休年休假工资的期间应为2015年1月1日至2016年12月25日。被告星期六公司主张原告已休年休假且未向原告发放未休年休假工资，被告星期六公司为此提供了调休申请表，但该调休申请表载明的仅为原告调休休假的情况，并非属于休年休假的范畴，被告星期六公司应当承担举证不能的不利后果，本院认定原告在被告星期六公司工作期间并未休年休假。《职工带薪年休假条例》第三条规定：职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定：用人单位与职工解除或终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。基于前述相关规定，结合原告的工作期限，原告提出的2015年未休年休假5天、2016年未休年休假2天的主张并未超出原告在对应年度可享受的年休假天数，本院予以确认。对于原告在诉请中主张的2015年未休年休假工资计算基数（4776元）和2016年未休年休假工资计算基数（3314元），二被告在庭审已经予以确认，故本院认定被告星期六公司应当向原告支付2015年1月1日至2016年12月25日期间未休年休假工资2805.33元（4776元÷21.75天×5天×200%+3314元÷21.75天×2天×200%）。《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。对于原告要求被告星期六公司支付2016年12月工资的诉请，根据二被告提供的工资表，原告在2016年12月的实发工资应为2695元（绩效工资为0）。原告主张其在2016年12月的工资应在前述工资表的基础上加入原告在2016年10月至2016年12月的绩效工资900元。两被告确认原告在2016年10月至2016年12月绩效工资标准应为900元，但认为由于原告在2016年12月工作未足月，故原告在2016年10月至2016年12月期间不存在绩效工资。但两被告并未提供证据证明公司存在因工作未足月而不发放绩效工资的规定，故被告星期六公司应当对其主张的事实承担举证不能的不利后果。鉴于原告与被告星期六公司之间劳动关系于2016年12月25日解除的情况，本院酌情折算后，认定被告星期六公司应当向原告支付2016年12月工资3529.48元（2695元+900元÷3个月÷21.75天×17天+900元÷3个月×2个月）。被告星期六公司确存在未及时足额向原告支付未休年休假工资以及未按原告工作期间依法为原告缴纳社会保险费的情形，原告以此为由要求解除与被告星期六公司之间的劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的情形，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条关于用人单位应当向劳动者支付经济补偿情形的规定，被告星期六公司应当向原告支付经济补偿金。原告于2002年7月25日与被告星期六公司建立劳动关系，双方劳动关系于至2016年12月25日解除，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，原告按工作年限本可享受14.5个月工资的经济补偿金。但又根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款、第九十八条的规定，经济补偿年限自《中华人民共和国劳动合同法》施行之日即2008年1月1日起计算，故本院认定原告应享受9个月工资的经济补偿金。根据原、被告双方一致认可的原告在劳动关系解除前12个月的月平均工资标准即4011元，被告星期六公司应当向原告支付解除劳动关系经济补偿金36099元（4011元×9个月）。原告以被告星期六公司没有依法按时足额缴纳社会保险以及未依法支付未休年休假工资等为由解除劳动关系，原告属于非因本人意愿而中断就业，应当享受失业保险待遇。根据《失业保险条例》第十六条第三款规定，失业保险金由社会保险经办机构按月发放。《失业保险条例》第十五条同时规定，重新就业的，停止领取失业保险金。原告系城镇户口，应当根据其实际失业时间按月领取失业保险金，故自2016年12月25日劳动关系解除至2017年11月3日本案第二次庭审辩论终结，本院酌情认定原告可领取11个月的失业保险金。截至原、被告之间劳动关系解除，被告为原告缴纳了112个月的失业保险，原告实际能享受18个月的失业保险金。故原告尚不存在失业保险待遇损失，本院对于原告主张失业保险待遇损失的诉请不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第四十五条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第九十七条、第九十八条，《失业保险条例》第二条、第十四条、第十五条、第十六条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告星期六股份有限公司于本判决生效之日起十日内向原告夏红梅支付解除劳动合同的经济补偿金36099元；二、被告星期六股份有限公司于本判决生效之日起十日内向原告夏红梅支付2015年1月1日至2016年12月25日期间未休年休假工资2805.33元；三、被告星期六股份有限公司于本判决生效之日起十日内向原告夏红梅支付2016年12月工资3529.48元；四、驳回原告夏红梅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告夏红梅负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员 曾 庆二〇一七年十一月六日书记员 潘文洁