山东省桓台县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）桓商初字第1089号
原告：桓台县果里镇百合花卉园。住所地：桓台县。
负责人：鲁文广，经理。
委托代理人：陈玉菡，桓台天成法律服务所法律工作者。
委托代理人：沈允鹏，男，1958年5月25日生，汉族，住桓台县，系桓台县果里镇百合花卉园技术人员。
被告：青州市尚阳温室园艺工程有限公司。住所地：青州市。
法定代表人：陈希森，经理。
被告：ＸＸ亭，男，1981年9月5日生，汉族，住青州市。
两被告共同委托代理人：姚涛，山东金福律师事务所律师。
两被告共同委托代理人：丁玲，山东金福律师事务所律师。
原告桓台县果里镇百合花卉园诉被告青州市尚阳温室园艺工程有限公司、被告ＸＸ亭承揽合同纠纷一案，本院于2015年9月11日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告桓台县果里镇百合花卉园的委托代理人陈玉菡、沈云鹏、被告青州市尚阳温室园艺工程有限公司、被告ＸＸ亭的共同委托代理人姚涛、丁玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告桓台县果里镇百合花卉园诉称：原告系多年从事花卉经营老店，为扩大经营规模，需建造花卉温室大厅。2015年5月13日、2015年7月10日原、被告签订《花卉温室加工制作安装合同》两份，由被告承揽原告花卉温室的加工制作安装项目。两份合同分别对温室的实际方案、价格、付款方式、开竣工时间、总工期、质量验收、保修方式及期限、违约责任等双方的权利义务作了约定。合同签订后，原告依约履行义务，但被告施工部分工程后，无故停工，致使工程没有按期交工，且施工部分质量严重不合格。因花卉行业季节性较强，工期拖延给原告造成严重经济损失，被告行为违反合同约定，已构成严重违约，应承担违约责任。为此，原告诉至法院，请求判令：解除原、被告双方于2015年5月13日、2015年7月10日签订的花卉温室加工制作安装合同；被告支付原告违约金、赔偿各项经济损失等共计340000元；本案诉讼费用及合理支出由被告承担。
被告青州市尚阳温室园艺工程有限公司辩称：原告陈述与事实不符，被告不承担任何违约责任。
本案原告诉讼主体不适格，请求法院依法驳回原告起诉。
1、依据本案所涉及的两份合同书中甲方签名均为鲁霞，没有桓台县果里镇百合花卉园的公司章，也没有该公司注册登记经营者鲁文广的签名，依据合同的相对性原则，鲁霞应为本案合同的相对方。2、2015年7月10日签订的合同书中建设单位为“鹏霞花卉经销处”，该经销处于2011年11月21日被工商局注销，经营期限至2012年2月13日届满。鲁霞与被告公司签订的合同属于个人行为。3、本案涉及工程所在地的招牌名为鹏霞花卉园，并不是本案原告。4、本案原告系个体工商户，根据法律规定，应以桓台县果里镇百合花卉园的登记经营者鲁文广为当事人向人民法院提起相关诉讼。
二、本案涉及的温室大棚建设工程因原告拖欠工程款，致使被告无法继续履行合同，被告行使不安抗辩权，避免自身损失的扩大。在工程未竣工验收的情况下原告已将工程投入使用并进行经营，根据法律规定，原告无权以质量不符合约定为由主张权利。
三、原告提交的鉴定报告因鉴定结论未明确是否存在质量问题，不能作为定案的依据，被告曾申请重新鉴定，但因无法提供施工图纸，法院未受理鉴定申请。综上，请法院依法驳回原告起诉或驳回原告的诉讼请求。
被告ＸＸ亭辩称：原告陈述与事实不否，被告不承担任何违约责任。ＸＸ亭系被告青州市尚阳温室园艺工程有限公司的职工，与原告签订合同的行为是职务行为。
经审理查明：2015年5月13日，被告青州市尚阳温室园艺工程有限公司与原告业务员鲁霞签订《桓台连栋温室合同书》，约定被告承接涉案的温室大棚工程，2015年5月17日开工，工期为40天，工程总价款为253440元，并约定按项目施工进度付款：合同签订后被告做好预埋件后材料和安装人员到现场后，原告支付被告101376元；项目骨架安装完成后一个工作日后原告再支付被告51376元；项目主体结构封顶（以顶覆盖安装完毕为准）、锅炉取暖安装到位一个工作日内原告向被告支付80688元；项目竣工验收合格一个工作日内原告向被告支付项目款10000元；项目竣工完毕验收合格满一个保暖期后原告无息结清剩余10000元的质保金。同时合同对被告方的违约责任约定：项目因被告原因不能按期交工，每逾期一日，按总造价的1%支付逾期违约金，项目达不到设计方案中规定的指标，由被告承担责任。
合同在实际履行过程中，原、被告对合同约定的“项目主体结构封顶（以顶覆盖安装完毕为准）、锅炉取暖安装到位一个工作日内原告向被告支付80688元”发生争议，原告认为被告未按合同进度完成工作，即锅炉的安装没有达到取暖的要求，所以只支付被告该部分工程款30000元，剩余50688元待达到取暖要求时支付。被告认为该条款约定的“锅炉取暖安装到位”是锅炉的初步安装，等到工程竣工验收合格时再达到锅炉实际投入使用的要求。被告以原告不按进度支付工程款80688元为由，不再进行工程施工。后原告向本院起诉要求解除原、被告签订的温室工程合同，并按合同约定赔偿原告违约金及造成的经济损失共计340000元。
另查明，原、被告2015年7月10日签订的《温室工程合同》，约定工程价款为126720元，原告已向被告支付116720元，剩余10000元，约定2015年5月13日、7月10日签订的合同全部履行完毕时支付。
本案在审理过程中，根据原告桓台县果里镇百合花卉园的申请，本院委托潍坊求是建筑工程司法鉴定所对被告施工的温室大棚进行质量鉴定。2015年12月18日，潍坊求是建筑工程司法鉴定所出具鉴定报告一份，鉴定结果为：
1、桓台县果里镇百合花卉园温室大棚立柱位置构件高度检测结果见表1.1.(取十个位置进行鉴定，东西方向水平拉杆至柱脚钢板高度平均值为4538mm；南北方向水平拉杆至柱脚钢板高度平均值为4465.2mm)。
2、桓台县果里镇百合花卉园温室大棚缓冲间因顶部阳光板密封不严，造成缓冲间漏水。
3、桓台县果里镇百合花卉园温室大棚:立面、：立面水平拉杆以上半圆部分覆单膜，其他部位均为双模。
4、桓台县果里镇百合花卉园温室大棚缓冲间东西两侧大门现状均为铝合金平开门（对开门）。
5、关于工程钢结构材料是否合格及是否采用内外热镀锌、湿帘设计制造、卷膜器安装等鉴定不属我机构鉴定资质范围。
6、其他项鉴定项目因当事人不能提供工程图纸及相关鉴定资料，故无法实施鉴定。
通过上述鉴定部门的鉴定，结合被告制作的《双拱双膜连栋温室设计方案》中约定的连栋温室大棚的肩高为4.5米；应当采取双拱双膜；缓冲间使用两个推拉移动门等的要求，明显看出被告建造的温室大棚未达到合同设计的要求，出现了温室大棚立柱位置构件高度不够、缓冲间因顶部阳光板密封不严，造成缓冲间漏水、:立面、：立面水平拉杆以上半圆部分覆单膜及缓冲间东西两侧大门为平开门的质量问题。
根据原告桓台县果里镇百合花卉园的申请，本院委托山东启新工程项目管理有限公司对被告施工的两期温室大棚已完工工程量的工程造价进行鉴定。2015年11月26日，山东启新工程项目管理有限公司以原、被告无法提供竣工图纸无法鉴定工程造价为由，退回原告的鉴定申请。
2016年1月11日，被告青州市尚阳温室园艺工程有限公司对上述鉴定结论提出异议，认为鉴定所依据的事实与客观事实严重不符，并申请对桓台县果里镇百合花卉园温室大棚立柱位置构件高度进行重新测量、缓冲间是否漏水及漏水原因进行重新鉴定。后因被告无法提供施工图纸导致无法进行重新鉴定。
庭审中，原告还提供照片24份及桓台县公证处的公证书一份，证实被告未完全履行合同义务，其中有大棚外卡槽未完工，没有进行固定；外遮阳系统支架未安装完毕，整个自动闭合系统未安装；内保温系统未安装；升温系统含锅炉、暖风机未安装；配电系统未到位，亦未安装；内层固定框架未安装及南边水池未密封，内部施工很多遗漏；所有技术参数均未调试。致使原告遭受了严重的花卉损失。
原告对未完工工程及花卉损失计算如下：
原告提交桓台县物资长城供应站收据一份、青州欧富达温控设备有限公司收据一份、青州市利顺温室大棚建造中心的收据二份、青州市诚信花卉园艺大棚供温被单据一份、桓台县万通制修部收据一份、壹鑫煤款收据一份、桓台县明华阀门供应处清单收据三份、宁津县吉顺机电设备厂收据一份、桓台金铄商店收据一份、鉴定费单据一份、公证费单据一份、春光照相费发票一份、购买花卉收据六份，证实对被告未完工部分原告自行施工的费用及其他损失154948元，花卉损失148380.50元，共计303328.50元。
关于所诉违约金计算：
2015年5月13日签订的合同一期工期为40天，2015年5月17日进场，完工时间应为2015年6月26日。因此自2015年6月26日计算至2016年4月20日，共计300天。以253440元为基数，每拖延一天按照1%的标准计算违约金。一期违约金数额共计760320元。
2015年7月10日签订的合同总价126720元为基数，每拖延一天按照1%的标准计算违约金。自2015年7月30日至2016年4月20日，二期违约金数额共计348480元。
原告提供收据一张，证明支出鉴定费16000元。
以上损失共计1428128.50元，只主张340000元，超出部分原告保留另行主张的权利。
综上，被告质证认为：
对潍坊求是建筑工程司法鉴定所出具的鉴定报告真实性无异议，该鉴定报告中并没有提及工程存在质量问题，亦没有提及被告施工的大棚不足4.5米。
原告自行拍摄的照片内容不能反映大棚真实情况，不排除人为及管理不善造成损失，同时也表明原告已将大棚投入使用。
3、原告提供收款收据一宗不能证明该费用是用于本案争议工程，且收款收据非正式发票。
4、两份合同虽未实际竣工验收，但原告购买花卉投入使用进行经营，如有损失也应由原告自行承担。即使被告违约，原告也有防止损失扩大的义务。
本院认为：承揽合同是承揽人按照定做人的要求完成工作，交付工作成果，定做人给付报酬的合同。原告桓台县果里镇百合花卉园与被告青州市尚阳温室园艺工程有限公司所形成的承揽合同关系是当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，承揽定做双方均应恪守履约。涉案的2015年5月13日双方签订的《桓台连栋温室合同》中约定“项目主体结构封顶（以顶覆盖安装完毕为准）、锅炉取暖安装到位一个工作日原告向被告支付80688元”。原、被告对其中的“锅炉取暖安装到位”产生争议。本院认为，在双方未协商一致的情况下，被告单方停止施工造成损失扩大，责任在被告。原告诉求与被告解除合同，本院予以支持。
被告应按双方签订合同的约定承担因此造成的违约责任。原告提供单据十五份主张自行完成未施工部分工程及因工程质量不合格造成的其他损失154948元，是原告因被告施工工程存在质量问题而采取的合理补救措施，本院予以采信。被告虽不予认可，但未提供充分证据予以反驳，对被告的辩称理由不予采信。原告提供购买花卉的单据及公证部门的照片主张造成花卉损失148380.50元，因不能确定花卉损失的具体数额，本院不予支持。《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”根据上述法律规定结合原告损失情况，本院予以支持的违约金为：一期合同约定的工程总造价253440元为基数，每天按总造价的1%，自2015年6月27日工程应竣工之日至2015年9月11日原告起诉之日，计算为111513.60元；二期合同约定的工程总造价126720元为基数，每天按总造价的1%，自2015年7月30日工程应竣工之日至2015年9月11日原告起诉之日，计算为54489.60元；共计166003.20元。因计算的违约金数额可以弥补原告的损失，故对原告主张被告支付违约金及损失共计340000元的诉讼请求，本院予以支持违约金166003.20元，其余不予支持。
关于被告辩称原告主体不适格的问题，本院认为，合同的签订人鲁霞系原告的业务员，其与被告签订合同的行为得到原告的认可，故应认定鲁霞签订合同的行为是履行职务的行为，其行为的后果应由原告承担，本案原告主体适格，被告的辩称理由，本院不予采信。
被告ＸＸ亭系被告青州市尚阳温室园艺工程有限公司的业务员，在本案中系职务行为，不应承担责任。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条第二款、第二百五十一条、第二百六十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、解除原告桓台县果里镇百合花卉园与被告青州市尚阳温室园艺工程有限公司2015年5月13日、2015年7月10日签订的温室工程合同。
二、被告青州市尚阳温室园艺工程有限公司支付原告桓台县果里镇百合花卉园违约金166003.20元，于本判决生效后十日内付清。
三、驳回原告桓台县果里镇百合花卉园的其它诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费6400元，由原告桓台县果里镇百合花卉园承担2780元，被告青州市尚阳温室园艺工程有限公司承担3620元；诉讼保全费2270元，由被告青州市尚阳温室园艺工程有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于山东省淄博市中级人民法院。
审 判 长 祁晓慧
审 判 员 刘文强
人民陪审员 汤 斌
二〇一六年七月六日
书 记 员 巩琳贤