福建省南安市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）南刑初字第920号
公诉机关福建省南安市人民检察院。
被告人蔡汉，男，1983年6月2日出生于江西省丰城市，汉族，初中文化，务工，住丰城市。曾因犯非法行医罪，于2009年9月3日被晋江市人民法院判处有期徒刑七个月，2009年12月6日刑满释放；现因涉嫌犯非法行医罪，于2014年6月11日被刑事拘留，同年7月15日被逮捕。现羁押于南安市看守所。
被告人傅某某，女，1985年3月24日出生于福建省南安市，汉族，初中文化，无业，住南安市。因涉嫌犯非法行医罪，于2014年7月14日被取保候审，同年8月14日被继续取保候审。现在家。
指定辩护人李光进，泉州市法律援助中心指派的福建重宇合众（泉州）律师事务所律师。
南安市人民检察院以南检公刑诉（2014）834号起诉书指控被告人蔡汉、傅某某犯非法行医罪，于2014年8月14日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。南安市人民检察院指派代理检察员陈柳红出庭支持公诉，被告人蔡汉，被告人傅某某及其辩护人李光进到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：被告人蔡汉在未取得《医师资格证书》和未办理《医疗机构执业许可证》的情况下，召集被告人傅某某为其联系孕妇从而为孕妇非法进行胎儿性别鉴定。自2014年以来，经被告人傅某某介绍，被告人蔡汉擅自利用自购便携式B超机，先后为陈某某、叶某某、李某某�王某某、张某某、王某某、黄某某、曾某某、黄某霞等9名孕妇非法进行胎儿性别鉴定，并向每名孕妇收取700-1500元不等的鉴定费，盈利人民币10700元。后二人将盈利所得进行分成，被告人蔡汉应支付被告人傅某某人民币3100元，但至案发时只支付被告人傅某某人民币1500元。
2014年6月11日，被告人蔡汉在南安市洪濑镇金鹿大酒店812房间内为陈某某等三名孕妇非法进行胎儿性别鉴定时被南安市“两非”专案组当场查获，并移送至南安市公安局查处。2014年7月14日，被告人傅某某到南安市公安局投案。
案发后，南安市公安局依法分别向被告人蔡汉、傅某某扣押违法所得赃款人民币3700元、1500元，向被告人蔡汉扣押作案工具B超机一台。
本案在审理过程中，被告人傅某某积极向本院预缴罚金人民币10000元。
上述事实，被告人蔡汉、傅某某在开庭审理过程中亦无异议，且有证�李某某、叶某某、陈某某、王某某、王某某、王某凤、黄某某、张某某、郑某某、叶某某、刘某某证言，辨认笔录及照片，证明，住宿登记表，电话查询情况，通话清单，扣押物品清单，人口与计划生育信息卡，查孕登记表，刑事判决书、刑满释放证明书，归案经过等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人蔡汉、傅某某未取得医生执业资格而从事营利性的诊疗活动，为多名孕妇进行非法胎儿性别鉴定，情节严重，其行为已构成非法行医罪。公诉机关的指控成立。在共同犯罪中，被告人傅某某积极参与整个犯罪过程，与同案犯密切配合，并无明显主、从犯之分，不宜区分主、从犯，故被告人傅某某的辩护人提出被告人傅某某系从犯的辩护意见，不能成立，不予采纳，但被告人傅某某系被召集参与犯罪，且非法鉴定胎儿性别系由被告人蔡汉实施，可认定被告人傅某某作用相对较小，对被告人傅某某可酌情从轻处罚。被告人蔡汉曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应从重处罚。被告人傅某某主动投案，归案后如实供述自己的犯罪事实，是自首，可从轻处罚。被告人蔡汉在庭审中自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人傅某某积极向本院预缴罚金，可酌情从轻处罚。本案部分赃款已追回，对被告人蔡汉、傅某某可以酌情从轻处罚。被告人傅某某的辩护人提出的其他辩护意见成立，予以采纳。公诉机关建议对被告人蔡汉在有期徒刑一年至一年六个月的幅度内量刑，本院予以采纳。根据本案的犯罪事实、情节和社会危害后果，结合被告人的认罪、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百三十六条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十�条第一款、第六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款及《最高人民法院关于审理非法行医刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条的规定，判决如下：
一、被告人蔡汉犯非法行医罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币15000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月11日起至2015年12月10日止。罚金应于判决生效后十五日内一次性缴纳。）
二、被告人傅某某犯非法行医罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币10000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、责令被告人蔡汉退出违法所得赃款人民币5500元，予以没收，上缴国库；被告人蔡汉、傅某某已被扣押的违法所得赃款人民币3700元、1500元，予以没收，上缴国库；被告人蔡汉已被扣押的作案工具台式B超机一台，予以没收，由扣押机关南安市公安局依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本四份。
审判员 方碧芬
二〇一四年八月二十七日
书记员 孙承海
主要法律条文附页：
一、《中华人民共和国刑法》
1、第三百三十六条第一款未取得医生执业资格的人非法行医，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；严重损害就诊人身体健康的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。
2、第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
3、第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
4、第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
5、第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执�。
6、第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
7、第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
二、《最高人民法院关于审理非法行医刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条具有下列情形之一的，应认定为刑法第三百三十六条第一款规定的“未取得医生执业资格的人非法行医”：
（一）未取得或者以非法手段取得医师资格从事医疗活动的；
（二）个人未取得《医疗机构执业许可证》开办医疗机构的；
（三）被依法吊销医师执业证书期间从事医疗活动的；
（四）未取得乡村医生执业证书，从事乡村医疗活动的；
（五）家庭接生员实施家庭接生以外的医疗行为的。
第二条具有下列情形之一的，应认定为刑法第三百三十六条第一款规定的“情节严重”：
（一）造成就诊人轻度残疾、器官组织损伤导致一般功能障碍的；
（二）造成甲类传染病传播、流行或者有传播、流行危险的；
（三）使用假药、劣药或不符合国家规定标准的卫生材料、医疗器械，足以严重危害人体健康的；
（四）非法行医被卫生行政部门行政处罚两次以后，再次非法行医的；
（五）其他情节严重的情形。