云南省楚雄彝族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）云23刑终29号
原公诉机关武定县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李某某，男，1962年1月15日出生，彝族，中专文化，云南省武定县人，系武定县某国土资源管理所所长。2016年2月22日被武定县人民检察院决定取保候审。
武定县人民法院审理武定县人民检察院指控原审被告人李某某犯贪污罪一案,于2017年1月25日作出（2016）云2329刑初112号刑事判决。原审被告人李某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理，本案现已审理终结。
原判认定，被告人李某某于2010年至2014年在担任武定县某国土资源所所长期间，利用负责发放地质灾害监测员补助经费的职务便利，采用不足额发放或不发放地质灾害监测员补助的方式，侵吞武定县某乡地质灾害监测员补助款项共计人民币65750元。具体事实如下：
一、被告人李某某于2010年12月向武定县国土资源局报账领取了某乡19名地质灾害隐患点监测人员误工补助3800元，被告人李某某实际向10名地质灾害隐患点监测人员发放误工补助款1250元后，将剩余的2550元非法占为己有。
二、被告人李某某于2011年7月和12月分两次向武定县国土资源局报账领取了某乡地质灾害隐患点监测人员误工补助共7000元，被告人李某某实际向19名地质灾害隐患点监测人员发放误工补助款共计2900元后，将剩余的4100元非法占为己有。
三、被告人李某某于2012年6月向武定县国土资源局报账领取了某乡19名地质灾害隐患点监测人员误工补助5700元，向18名地质灾害隐患点监测人员实际发放误工补助款3500元后，将剩余的2200元非法占为己有。
四、被告人李某某于2013年7月、12月分两次向武定县国土资源局报账领取了2013年度某乡36名地质灾害隐患点监测人员误工补助46800元，实际向29名地质灾害隐患点监测人员发放误工补助款8400元后，将剩余的38400元非法据为己有。
五、被告人李某某于2014年7月、12月两次向武定县国土资源局报账领取了某乡36名地质灾害隐患点监测人员误工补助54000元，实际向37名地质灾害隐患点监测人员发放误工补助款35500元后，将剩余的18500元非法占为己有。
另查明，被告人李某某于案发后主动向武定县人民检察院退缴了人民币76000元。检察机关对该款予以扣押。
认定上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：
1、户口证明、聘用工作人员合同书、选聘干部审批表、吸收录用干部审批表、干部任免审批表、县管干部考核登记表，证实被告人李某某系国家机关工作人员。
2、武定县国土资源局任命职务的通知、武定县国土资源局组织机构代码证，证实被告人李某某于2008年4月起被武定县国土资源局任命为该局某乡国土资源所所长。
3、中共武定县纪委案件移送函、信访问题线索移送函、网上信访处理单、线索登记表、举报材料及纪委调查笔录、情况说明、立案决定书，证实武定县纪委于2015年11月接到关于李某某贪污地质灾害监测员工资的举报后，于同年12月8日找地质灾害监测员进行调查。2016年3月22日纪检机关将案件线索移送武定县人民检察院。
4、楚雄州财政局和楚雄州国土资源局联发文件，证实州财政局和州国土资源局于2010年至2014年期间向全州各县市发文拨付了地质灾害防治监测补助经费，该经费主要用于发放地质灾害隐患点监测人员的误工补助以及购买监测预警工具、人员培训等。严格要求专款专用。
5、武定县国土资源局文件，证实武定县国土资源局就上级部门拨付的地质灾害防治补助经费向全县各乡进行了分配，并要求专款专用。经费开支实行报账制。某乡分配得的经费金额具体为：2010年7000元；2011年6200元；2012年13400元，2013年6月以每名监测员1000元标准分配得18000元，2014年1月以每个监测员1000元的标准分配36000元；2014年6月以每名监测员500元标准分配得18000元。
6、武定县国土资源局会计凭证，证实李某某提供“地质灾害经费补助花名册”向武定县国土资源局报账领取了地质灾害补助经费，同时还报账领取了地质灾害培训费、监测工具等项支出。其中，2010年的地质灾害经费补助花名册报账领取3800元，2011年6月以20名监测员每人补助200元报账领取4000元，同年11月以共15人每人补助200元报账领取3000元；2012年6月以19人每人300元报账领取5700元；2013年以36人每人发放300元共报账领取10800元，2014年1月23日以36人每人发放1000元共报账领取36000元；2014年7月7日以36人每人发放500元报账领取18000元，同年12月9日以36人每人1000元报账领取36000元。
7、证人王某某的证言证实，某国土资源所发放地质灾害监测员补助经费的报账和发放都由李某某负责。其只参加过一至二次。其按李某某要求制作好相关花名册，李某某通知监测员在花名册上签名按手印，之后李某某将花名册送到县国土局报账，然后通知各个监测员来领取补助经费。领取时要求他们在花名册上签字按手印。2015年12月，李某某听说已经找监测员调查了解发放补助经费的事后，让其造了“2013年-14年监测员接待费扣除部分补发花名册”，说要把之前监测身上多扣的钱退还给他们。钱已经按花名册退还了。
8、61名证人的证言证实，某乡各地质灾害监测点的监测员在2010年至2014年期间均有未足额领取或未领取到监测员补助款的情况。2010年有10名监测员共领取得地质灾害监测员补助共1250元；2011年有19名监测员共领取得2900元；2012年有18名监测员领取得3500元；2013年有29名监测员领取得8400元；2014年有37名监测员领取得共35500元。
9、被告人李某某供述，其于1991年起担任某乡国土资源所所长。县国土资源局自2010年起下拨给某国土资源所地质灾害监测员补助经费。2010年某乡有19个地质灾害监测点，每个监测点有一名监测员，每个监测员补助200元。其向多数的监测员每人发了100元补助。少数几个没有发。2011年某乡有20个监测点，每个监测员补助的200元，实际只发了100元。其共扣下2100元。2011年底县国土局又下拨了3000元的监测员补助，其造了15个监测员的花名册报账领取后未发给任何人。2012年某乡有19个地质灾害监测点，监测员的补助提高到每人300元，其在每人头上扣下了100元。2013年某乡的18个监测点的监测员增加到36名。每人的工资是1500元，其分两次造册，上半年的花名册是每人300元已如数发放，下半年造的花名册上每人1000元其没有发放。剩下的每人200元其用2880元买了36件雨衣发放。其在2013年共扣下40320元。2014年的36名监测员工资是每人1500元，其分两次造册发放。上半年造册是每人500元，下半年造册是每人1000元。这两笔钱其都从每人头上扣下一部分。具体数额以监测员说的为准。
10、扣押决定书、扣押清单，证实李某某于2016年4月12日主动向武定县人民检察院退缴人民币76000元，检察机关对该款予以扣押。
原判认为，被告人李某某身为国家工作人员，利用职务上的便利，侵吞公款65750元，数额较大，其行为已触犯国家法律，构成贪污罪。公诉机关指控的罪名成立。本院予以支持。关于辩护人提出2014年购买雨具的款项应从贪污数额中扣除的辩护意见。经查，本案并无充分证据证实被告人李某某将其侵吞的监测员补助经费用于购买雨具。被告人李某某也供述其制作的发放雨具花名册是用于应对检查的虚假材料。且监测员补助经费属专款专用，被告人李某某不足额发放或不发放该项经费即构成犯罪。辩护人的辩护意见与被告人李某某侵吞地质灾害监测员补助的事实不具有关联性。故不予采纳。被告人李某某归案后能如实供述犯罪事实，积极退缴全部赃款。依法可从轻处罚。被告人李某某的工作表现、身体状况均不能成为从轻处罚的理由，故被告人李某某以其工作兢兢业业、身体患有疾病要求从轻处罚的意见不予采纳。公诉机关的量刑意见适当，本院予以支持。根据被告人李某某的犯罪情节、悔罪表现，适用缓刑对所居住社区不会有重大不良影响，依法可宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第二款、第七十二条、第七十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人李某某犯贪污罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币100000元。二、涉案赃款人民币65950元予以没收（由扣押机关处理）。
原审被告人李某某上诉提出：其在立案前就主动到纪委交代问题。具有自动投案如实供述情节，应当认定自首。请求二审法院改判，给予免除刑事处罚。
经二审审理查明的事实和证据与一审查明的事实、证据相同，予以确认。
本院认为：上诉人李某某身为国家工作人员，利用职务上的便利，采取不发放和不足额发放监测员补助款的方式侵吞公款65750元，数额较大，其行为已构成贪污罪，依法应予惩处。上诉人李某某提出应当认定其自首的上诉理由，无事实和法律依据，故对上诉人李某某的上诉意见，本院不予采纳。原审判决根据李某某所犯罪行的事实、性质、情节和对社会的危害程度，并已鉴于李某某具有坦白和积极退缴全部赃款之可酌定从轻处罚情节，依法对其所作判决，事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李红云
审判员 董 波
审判员 陈晓俊
二〇一七年四月一日
书记员 李 娜