天津市蓟县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）蓟民初字第5481号
原告张学成，住天津市蓟县。
委托代理人刘剑，天津光明律师事务所律师。
被告张建，住天津市蓟县。
委托代理人郭俊海，天津郭俊海律师事务所律师。
原告张学成与被告张建建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员张茹独任审判，于2015年3月6日公开开庭进行了审理。原告张学成的委托代理人刘剑，被告张建的委托代理人郭俊海到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告张学成诉称，原告承揽了天津市蓟县峰景苑一期工程的主体工程，并将其中的劳务施工部分承包给了被告，由被告组织人力及工具进行施工，双方并签订了施工合同书，约定按施工平米数结账。但是，被告在施工中极度不负责，造成16号楼混凝土基础不合格，根本不符合建筑标准，工程监理单位对原告处以罚款50000元，并要求被告施工队伍立即清场。为保证工程质量和进度，原告不得不自行组织返工，造成原告经济损失。原告认为，原告将所承揽的工程劳务分部分包给了被告，被告理应按照双方约定严格按标准施工，但由于被告的施工不合格，给原告造成了严重的经济损失，故起诉要求被告赔偿原告所有的损失共计100000元，并承担罚金50000元，诉讼费由被告负担。
原告向本院提交以下证据予以证明：
1、天津兴龙房地产投资有限公司与天津白塔建筑工程有限公司签订的《天津市建设工程施工合同》复印件1份，用以证明天津市蓟县峰景苑一期工程的发包人系天津兴龙房地产投资有限公司，施工总承包人系天津白塔建筑工程有限公司。
2、原告与被告签订的《建筑工程工种施工合同书》1份，用以证明原告与被告之间存在劳务分包合同关系。
3、天津白塔建筑工程有限公司出具的证明1份，用以证明天津市蓟县峰景苑一期16号楼混凝土工程由原告张学成承包劳务后分包给了被告张建，且被告张建施工中出现重大质量问题导致原告张学成被罚款50000元并另行组织工人进行了返工。
4、《工程通知单》1份，用以证明被告张建进行了部分施工且出现质量问题。
5、《天津市政源混凝土有限责任公司发货单》复印件1份、工商服务业统一收款收据复印件2张、工资表复印件2张、考勤记录表1张、王华友、潘瑞旺、张明平、冯××、杨××出具的字条5张，用以证明原告因被告施工质量问题导致返工所开支的费用共计39706元。
6、证人杨××、冯××的证言，用以证明因被告张建的混凝土作业施工不合格，导致原告另行组织人员进行返工。
被告辩称，不同意原告的诉讼请求。原告与被告之间签订的《建筑工程工种施工合同书》是违法的，属无效合同，因为原告与被告双方均无相关建设施工资质，且该峰景苑工程是由某公司经过多次转包后，再转包给原告的，原告系违法转包。另外，原告与被告签订合同时约定被告施工的前提要求总承包方签字认可，但由于该承包方并未认可，故被告一直未实际施工，原被告之间的合同并未履行。被告认为，双方之间的合同无效，原因在于原告，且被告从未施工，原告无权要求被告承担任何损失赔偿责任。
被告张建未提交证据。
经庭审质证，被告张建对原告提交的证据1，认为该《天津市建设工程施工合同》是复印件，不予认可；对证据2的真实性没有异义；对证据3，被告认为该证明是天津白塔建筑工程有限公司与原告串通所做的，且被告张建有无施工并不是天津白塔建筑工程有限公司可以证明的，对该证据不予认可；对证据4、5，认为该证据与被告无关，不予认可；对证据6，被告认为两个证人均与被告张建不熟悉，且都是拿着原告工程款或者工资的人，与原告有利害关系，该证人证言均不能证明被告张建进行了施工且施工出现质量问题，故不予认可。
根据原、被告当庭举证、质证意见，本院作如下认证：
对原告提交的证据1《天津市建设工程施工合同》，虽该合同是复印件，但结合原告提交的证据4《工程通知单》，足以证明本案所涉工程即天津市蓟县峰景苑一期工程的发包人系天津兴龙房地产投资有限公司，施工总承包人系天津白塔建筑工程有限公司，故对证据1的证明力本院予以确认。
对原告提交的证据2《建筑工程工种施工合同书》，被告对其真实性并无异义，本院予以确认。
对原告提交的证据3、4，原告用以证明天津市蓟县峰景苑一期工程16号楼混凝土工程由于被告施工出现质量问题，被告虽辩称天津市蓟县峰景苑一期16号楼混凝土作业部分并不是由被告施工的，但其并未提交证据，依据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第二款的规定，“对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。”对被告该主张本院不予认可。原告提交的证据3、4足以证明由被告施工的天津市蓟县峰景苑一期16号楼混凝土作业部分出现了施工质量问题，对该证据的证明力本院予以确认。
对原告提交证据5，原告用以证明原告因返工开支的费用，其中《天津市政源混凝土有限责任公司发货单》、工商服务业统一收款收据、工资表均为复印件，无法与原件核对，本院不予认可。对王华友、潘瑞旺、张明平出具的字条，因该字条内容不明确，无法证明是因天津市蓟县峰景苑一期16号楼混凝土施工不合格返工开支的，且该三人并未出庭作证，无法核实其真实身份，对该证据本院不予认可。对杨××、冯××出具的字条，虽二人出庭作证，但二人均从原告处承包了工程劳务部分，二人与原告具有利害关系，且原告并未提交其他证据相作证，故对证据本院不予认可。
对原告提交的证据6证人杨××、冯××的证言，对证人证言中关于出现质量问题进行了返工的部分，结合证据3、4，本院予以确认。
根据当事人提供的证据，经本院审理认定以下事实：
2013年10月25日，天津兴龙房地产投资有限公司（发包人）与天津白塔建筑工程有限公司（承包人）签订了《天津市建设工程施工合同》，约定由天津白塔建筑工程有限公司承建位于天津市蓟县渔阳镇兴华大街北侧的峰景苑一期工程。后，原告张学成通过口头协议的方式分包了该工程的劳务作业部分。2014年8月24日，原告张学成与被告张建签订了《建筑工程工种施工合同书》，约定：“一、工程概况：位于天津市蓟县渔阳镇兴华大街北侧的峰景苑一期工程；二、劳务承包范围：峰景苑一期15号楼、16号楼及车库主体工程的所有混凝土工作；三、承包方式：包清工；……五、工程质量标准：达到国家标准规范；”2014年10月12日，天津兴龙房地产投资有限公司就峰景苑一期16号楼混凝土施工质量相关事宜向天津白塔建筑工程有限公司签发了《工程通知单》，该通知单载明，因施工质量问题要求天津白塔建筑工程有限公司立即停止16号楼施工，并要求混凝土施工作业队伍立即清除出场，并对天津白塔建筑工程有限公司处以50000元罚款。后，原告另行组织人员进行了返工。
本院认为，本案的争议焦点主要在于：一、原被告之间的合同的效力问题；二、被告是否应该赔偿原告的损失及原告损失数额确定问题。
关于合同效力问题。参照住房和城乡建设部《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》的规定，房屋建筑和市政基础设施工程施工分包分为专业工程分包和劳务作业分包。其中，劳务作业分包，是指施工总承包企业或者专业承包企业将其承包工程中的劳务作业发包给劳务分包企业完成的活动。本案所涉工程的发包人系天津兴龙房地产投资有限公司，天津白塔建筑工程有限公司是施工承包人，本案原告通过口头协议承包了该工程的劳务作业部分，后原告又将其承包的劳务作业部分分包给了被告张建，原告与被告签订的《建筑工程工种施工合同书》属于劳务作业分包合同。根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第七条的规定，“具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、分包人签订的劳务分包合同，当事人以转包建设工程违反法律规定为由请求确认无效的，不予支持”，劳务作业分包合同虽无需经过发包人或施工总承包人的同意，但劳务作业分包合同的承包人应具有劳务作业法定资质，本案中原告与被告均是不具有施工资质的自然人，因此原告与被告签订的《建筑工程工种施工合同书》是无效合同。
关于被告是否应该赔偿原告的损失及原告损失数额确定问题。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条的规定，“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”本案原被告之间的合同无效的原因在于被告张建作为劳务分包作业的承包人不具有法律规定的相关资质，而在签订合同时双方均明知这一事实，故导致合同无效的双方均有过错。双方在签订合同后，被告对天津市蓟县峰景苑一期16号楼混凝土作业部分进行了施工出现了质量问题，原告有权要求被告承担其因此造成的损失，但由于原告并未提供被告施工量的相关证据，双方也未对施工质量不合格部分进行确认，原告提供的返工相关费用开支也不足以证明其损失，因此对原告要求被告承担返工费用损失赔偿的主张本院不予支持。关于原告主张被告赔偿其承担的罚款50000元，因该罚款是工程总承包方对原告所作出的，原告要求由被告承担该罚款的主张于法无据，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、第二百七十二条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条、第二十九条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第七条，住房和城乡建设部《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》第五条、第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条第一款，最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第二款之规定，判决如下：
驳回原告张学成的诉讼请求。
案件受理费1650元（已减半），由原告张学成负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。
代理审判员 张 茹
二〇一五年三月十九日
书 记 员 李冬梅
附：（一）本案所适用法律条文如下：
1、《中华人民共和国合同法》
第五十二条有下列情形之一的，合同无效：
（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；
（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；
（三）以合法形式掩盖非法目的；
（四）损害社会公共利益；
（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。
总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。
禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。
2、《中华人民共和国建筑法》
第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。
第二十九条建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。
建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责；分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责。总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。
禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。
3、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
第七条具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、分包人签订的劳务分包合同，当事人以转包建设工程违反法律规定为由请求确认无效的，不予支持。
4、住房和城乡建设部《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》
第五条房屋建筑和市政基础设施工程施工分包分为专业工程分包和劳务作业分包。
本办法所称专业工程分包，是指施工总承包企业（以下简称专业分包工程发包人）将其所承包工程中的专业工程发包给具有相应资质的其他建筑业企业（以下简称专业分包工程承包人）完成的活动。
本办法所称劳务作业分包，是指施工总承包企业或者专业承包企业（以下简称劳务作业发包人）将其承包工程中的劳务作业发包给劳务分包企业（以下简称劳务作业承包人）完成的活动。
本办法所称分包工程发包人包括本条第二款、第三款中的专业分包工程发包人和劳务作业发包人；分包工程承包人包括本条第二款、第三款中的专业分包工程承包人和劳务作业承包人。
第八条分包工程承包人必须具有相应的资质，并在其资质等级许可的范围内承揽业务。
严禁个人承揽分包工程业务。
5、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条第一款当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。
6、最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应该提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。
7、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第二款对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。
（二）特别提示：
1、当事人有上诉请求的，可在接到判决书之日起十五日内，持本院判决书到天津市第一中级人民法院交纳相应的上诉费用，将上诉费收据及上诉状和上诉状副本交到本院。（天津市第一中级人民法院地址：天津市南开区南马路188号）。
2、双方当事人在上诉期内均不上诉的，本判决发生法律效力，如义务人未在判决规定期间内履行义务的，权利人可在二年内申请法院依法强制执行。