兴城市人民法院民 事 判 决 书（2017）辽1481民初71号原告：季文忠，男，1955年10月20日出生，汉族，无业，现住兴城市。原告：程来云，女，1957年9月6日出生，汉族，现住兴城市。二原告共同委托诉讼代理人：韩忠友，男，1953年2月7日出生，满族，住兴城市。被告：耿丽萍，女，1963年10月28日出生，火疗馆老板，住址兴城市。委托诉讼代理人：周铁民，辽宁来源律师事务所律师。原告季文忠、程来云与被告耿丽萍侵权责任纠纷一案，本院于2017年1月10日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告季文忠、程来云，二原告委托诉讼代理人韩忠友、被告委托诉讼代理人周铁民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告季文忠、程来云向本院提出诉讼请求：1、判令被告承担医疗费、误工费、护理费、伤残补助金共计300000元；2、判令被告承担精神抚慰金30000元；3、判令被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2015年10月5日，我和爱人程来云在被告父亲老耿头强拉硬扯去给被告捧场到火疗馆后发免费卡做火疗和美容。一周后发现身体高烧不适、头疼无力无法忍受，白细胞减少，血小板降低到非常危险值，到多家医院治疗无法查证病因，后来我们找被告，被告带我们夫妻去大寨医院抽血化验，化验结果是布氏杆菌病（波状热）。被告一看化验结果主动承担化验费，并让我们住院治疗，出院后找被告商量赔偿未果。因此诉至兴城市人民法院，恳请医疗评残，并依法判令被告承担33万元赔偿款，其中二人医疗费39800元、交通费3500元、食宿费5000元，其他在药房打针用药1600元、其余为评残后的伤残赔偿金，维护原告的合法权益。被告耿丽萍辩称，1、原告所述事实与实际情况不符。我在兴城开设火疗馆试营业的时间是2015年6月6日，停止营业的时间是2015年6月17日，实际经营的时间不到一周。而原告在两次起诉中的自诉中均说是2015年10月5日在我这做火疗和美容，当时我已经停业，从时间上看是不可能的。2、此外，从其本人自诉发病的时间上看在2015年10月5日之后的一周，而这个时段距离我火疗馆停止营业的时间超过了4个多月，怎么能跟我的火疗馆有关呢。3、经查询，做火疗的过程本身所用的材料是酒精、火龙液、塑料膜等，均不可能导致布病的发生。如果说是在我这得的，那么在这个过程中我和许多人都接触到同样的东西，为什么我和其他人都没有得这个病，疾病对人还有选择吗？4、布病的传播过程，实质上可以通过空气、60多种动物、甚至是尘土、水、皮毛制品等就可以传播，原告如果接触过上述传染源，也可以导致发病，但这与我无关。综上，原告的损失与我无关，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。原告为证明其主张向本院提交证据如下:第一组证据：住院病历、诊断书、医疗收据，1、黑龙江省农垦北安管理局中心医院住院病历、医疗费收据、诊断书；2、林西县疾病预防控制中心门诊化验单、诊断书、医疗费收据；3、兴城市大寨满族乡卫生院检验报告单、诊断书；4、辽宁省核工业总医院检验报告单；5、大连大学附属中山医院收据；6、兴城市人民院检验报告单、医疗费收据；7、交通费票据。欲证实二原告患有布氏杆菌病及经济损失。第二组证据：1、证人。证人彭玉新、李季秀、宋佩贤、陈桂华；2、证人证言。谭月英、付秀英证人证言；3、水杯。上述证据欲证实二原告曾在被告处接受过羊奶面膜服务、被告曾带二原告去医院就医。第三组证据：照片一张，欲证实被告经营的是养生会馆，其中包括羊奶面膜服务。被告为证明其主张向本院提交证据如下：1、证人宗艳敏，欲证实被告处未提供过羊奶面膜服务；2、包头市疾病控制中心体检检验单，欲证实耿丽萍未患有布病，二原告患病与被告没有因果关系。对原被告提供的证据，本院认证如下：1、被告对原告提供的第一组证据住院病历、诊断书、医疗费收据的真实性没有异议，本院依法予以确认，经计算二原告共产生医疗费30234.33元；原告提供的交通费票据无法证实与本案具有关联性，本院依法不予确认；2、被告对原告提供彭玉新、李季秀、宋佩贤、陈桂华的证人证言有异议，证人彭玉新、李季秀自称彭玉新及李季秀的丈夫均患有布氏杆菌病，因与原告均是布氏杆菌病的患者，且证人均与二原告相识，故对彭玉新、李季秀的证人证言依法不予确认；被告对原告提供的谭月英、付秀英证明的真实性提出异议，因二位证明人未能出庭接受质证，对该份证明本院依法不予确认。被告对原告提供水杯认为不具有关联性，因该水杯不能证实系被告出资购买，对该份证据本院依法不予确认。3、被告对原告提供照片的证明内容不予认可，因该牌匾照片没有面膜的字样，也无法得出写有“养生会馆”就一定会提供羊奶面膜的服务，本院对该份证据依法不予确认。被告提供的宗艳敏证人证言，因证人宗艳敏在被告经营的火疗馆工作，与被告存在利害关系，故对宗艳敏的证人证言依法不予采信。对被告提供的包头市疾病控制中心体检检验单，符合证据形式要件，本院依法予以采信。结合原、被告陈述、本院审查认定的证据，本院经审理查明事实如下：原告季文忠与原告程来云系夫妻关系。二原告曾在被告耿丽萍经营的火疗馆接受火疗服务。2015年10月份左右，二原告出现发热、低烧等不同程度的病症，经医院诊断为布氏杆菌病（波状热），并曾在黑龙江省农垦总局北安管理局中心医院、兴城市大寨卫生医院、辽宁省核工业总医院、大连大学附属中山医院、兴城市人民医院等多家医院进行治疗，产生医疗费30234.33元。二原告以被告曾为其提供羊奶面膜服务，从而导致患布氏杆菌病为由诉至我院请求赔偿。在诉讼过程中，二原告申请对在被告处进行的羊奶面膜服务与患有的布氏杆菌病之间因果关系参与度及二原告身体伤残等级的进行鉴定。另查，被告耿丽萍自身未感染布氏杆菌病。本院确认的上述事实，有原被告陈述、医院病历、诊断书、收据、检验单等在卷为凭，并经庭审质证，予以采信。本院认为，本案立案案由虽为产品责任纠纷，产品责任纠纷是指因产品存在缺陷，造成了产品的消费者、使用者或者第三人的人身、财产损害的危险的，依法应由生产者或销售者分别或共同承担民事责任所引发的纠纷。而本案依原告自述其在被告处并非购买的产品而是接受的面膜服务，故本案的案由为侵权责任纠纷更为适宜。侵权责任分为一般侵权责任与特殊侵权责任，但无论是一般侵权责任还是特殊侵权责任，侵权人有加害行为的存在，是侵权人承担侵权责任的前提及必要的构成要件。首先，本案中二原告提供的证据只能证实二人患有布氏杆菌病，但未能提供确实充分的证据证实曾在被告处做过羊奶面膜；既然二原告无法证实被告有加害行为的存在，被告承担侵权责任的前提便不能成立；其次，本案中二原告自称在接受被告羊奶面膜服务与病发确诊患有布氏杆菌病之间存在时间和空间间隙，这便无法排除二原告是否另外接触过含有布氏杆菌病的其他传染源，如是否食用或接触过含有布病菌的乳制品及其皮毛等，也就无法确定在被告处做羊奶面膜是二原告感染布氏杆菌病唯一确定的传染源。再次，二原告未能提供导致其患有布氏杆菌病的羊奶面膜，且被告自身并未感染布氏杆菌病，综上，二原告提供的现有证据只能证实其患有布氏杆菌病的事实，但不能证实被告提供过羊奶面膜的服务，不能提供被告为其提供的羊奶面膜，也不能排除接触过其他布病杆菌病的传染源的可能。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”之规定，二原告未能提供充分的证据证实被告耿丽萍有损害行为，被告耿丽萍承担侵权责任的构成要件不能满足，故二原告要求被告承担侵权责任的诉请，证据不足，依法不予支持。关于二原告提出的对在被告处接受的羊奶面膜服务与布氏杆菌病之间因果关系参与度鉴定及二原告身体伤残等级的鉴定申请，其中二原告提出的对在被告处进行的羊奶面膜服务与患有的布氏杆菌病之间因果关系及参与度的鉴定申请，欲证实损害行为与损害结果之间存在因果关系，二原告身体伤残等级的鉴定申请欲证实损害事实的存在，因二原告没有充分证据证明被告耿丽萍有损害行为，且无法提供由被告提供、导致二原告感染布氏杆菌病的羊奶面膜样本，即二原告既然无法证实被告有损害行为，那么其申请的鉴定事项便没有了前提和基础，没有实际意义，为了减少二原告不必要的经济损失，依据《最高人民法院关于适用的解释》第一百二十一条：“当事人申请鉴定，可以在举证期限届满前提出。申请鉴定事项与待证事实无关联，或者对证明待证事实无意义的，人民法院不予准许。”之规定，不予准许二原告提出的二项鉴定申请为宜。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条、《最高人民法院关于适用的解释》第一百二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：驳回原告季文忠、程来云的诉讼请求。案件受理费2150元，由原告季文忠、程来云负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于葫芦岛市中级人民法院。审 判 长  杨昭宁代理审判员  董亚丽人民陪审员  龙洪艳二〇一七年十一月六日书 记 员  郭丽军