山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁02民终10820号
上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司。
负责人：伏志强，总经理。
委托诉讼代理人：刘某1。
被上诉人（原审原告）：郭某1。
委托诉讼代理人：姜永华，青岛黄岛正恒法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：解某1。
上诉人中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人郭某1、解某1机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省青岛市黄岛区人民法院(2017)鲁0211民初5144号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月27日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷审查，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条之规定，决定对本案不开庭进行了审理。
保险公司上诉请求：1、撤销一审判决第一、二项，改判上诉人赔偿共计106876.41元或发回重审；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、鉴定机构的鉴定程序存在严重瑕疵，由此给出的鉴定意见不科学，应予重新鉴定.被上诉人郭某1的右髌骨骨折，住院期间采用保守治疗。从日常生活经验法则的角度分析，在患者采用保守治疗的情况下，其受伤部位的治愈恢复情况应越来越好。鉴定机构在分析鉴定意见的过程中，对患者的上述治疗手段及恢复情况并未提及，对郭某12017年4月28日活体检查过程中膝关节活动度为0度一80度的原因未进行分析，××变这一情况亦未进行原因分析及是否影响功能丧失度分析。2、一审法院未准予上诉人提出的参与度鉴定申请系程序违法。根据医学常识，郭某1右膝关节出现退行性病变应系××所致使，应由其自身承担相应损失，该部分损失不应由上诉人承担。
郭某1辩称，上诉人的上诉不合理，请求维持原判。
郭某1向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿其因本次交通事故造成的各项损失共计145071.12元；2、判令被告负担本案的诉讼费用。事实与理由：2016年8月27日17时45分许，被告解某1驾驶鲁Ｂ×××××号车沿海西路由北向东左转弯时，与原告郭某1驾驶二轮车沿海西路由南向北行驶，鲁Ｂ×××××号车右侧与郭某1车前部相撞，两车受损，郭某1受伤。经青岛市公安局黄岛分局交通警察大队出具道路交通事故认定书，认定解某1负事故全部责任。鲁Ｂ×××××号车在被告保险公司处投保交强险和商业险，事故发生在保险期间内。
一审法院认定事实：2016年8月27日17时45分许，被告解某1驾驶鲁Ｂ×××××号车沿海西路由北向东左转弯时，与原告郭某1驾驶二轮车沿海西路由南向北行驶，鲁Ｂ×××××号车右侧与郭某1车前部相撞，两车受损，郭某1受伤。经青岛市公安局黄岛分局交通警察大队认定解某1负事故的全部责任。鲁Ｂ×××××号车在被告保险公司处投保交强险和商业险，投保期限均自2016年2月17日0时起至2017年2月16日24时止。其中商业三者险投保数额为500000元并投保了不计免赔险。被告解某1的驾驶证真实有效，其准驾车型为C1，有效期限2013年8月14日至2019年8月14日。事故发生时，鲁Ｂ×××××号小型轿车检验有效期至2017年3月。郭某1受伤后当日到青岛市黄岛区人民医院住院治疗25天，出院诊断为：1、头部外伤2、脑震荡3、鼻骨骨折4、髌骨骨折5、多处皮肤擦伤6、多处软组织损伤7、左肩关节脂肪瘤。原告在该院住院治疗期间共支出医疗费9855.53元。另，原告因伤情检查需要还支出医疗费2669.59元。2016年9月22日，青岛市黄岛区人民医院为原告出具陪护证明，证明原告自2016年8月27日至2016年9月2日在该院住院治疗期间每天需2人陪护，自2016年9月2日至2016年9月21日在该院住院治疗期间每天需1人陪护。原告之伤经法院委托莱西市中医医院司法鉴定所鉴定，2017年5月11日该所出具鉴定意见：被鉴定人郭某1的损伤程度为十级伤残。原告为此支出鉴定费1300元。事故发生后，被告解某1为原告垫付医疗费3000元。
原告郭某1主张因本次交通事故造成各项损失：医疗费12525.12元、住院伙食补助费2500元（100元／天×25天）、营养费1200元（20元／天×60天）、护理费9760元（4649元／用÷30天×6天=930元+53715元／年÷365天×60天=8830元）、误工费26490元（53715元／年÷365天×180天）、残疾赔偿金87196元(43598元/年×20年×10﹪）、伤残鉴定费1300元、精神抚慰金2000元、交通费300元，车损1800元；以上共计145071.12元。被告保险公司对原告主张的损失和提供的证据提出以下质证意见：住院费按照发票计算应为12492.12元，其余两张为门诊挂号单，不予认可。维修费过高，我司定损为1300元。伤者右髌骨骨折断段对位好，骨折线模糊，未做手术，误工费不应予赔偿，根据原告所提供的社保缴费明细，原告在事故发生后系正常缴费，原告应提交银行流水予以证明是否确实存在误工费停发的可能性，即使赔偿按三期标准误工时间应为120天。工资标准应按青岛荣泰众合集成房屋有限公司的养老保险单显示每月2686元，即每天90元。护理时间应以实际住院时间为准，即25天，护理人数为一人，原告提供护理人员冯某1应提供因护理所造成的误工损失证明，护理人员郭某1所在工作单位青岛双牛信息计算有限公司出具的假条时间为2016年8月27日，而该公司为郭某1投保的时间从2016年12月开始，故不认可郭某1护理所造成的损失。营养费不予认可。精神抚慰金、鉴定费属于间接损失，不属保险公司赔偿范围不予认可。交通费过高，认可250元。伤残报告不予认可，提交书面申请，申请伤情与交通事故参与度鉴定。理由详见申请书，伤残报告书当中的陈述与原告病历当中的检查相互矛盾，因此对伤残等级有异议。营业执照真实性不予认可，停发工资证明没有经办人签字真实性不予认可，应以保险基数为准。没有提供银行流水。
一审法院认为，郭某1病历显示为右膝关节退行性变，××与本次的事故发生之间不存在因果关系，不属于法律上的过错，被告保险公司以其自身患有××变为由申请对参与度进行鉴定，于法无据，对被告保险公司关于参与度的鉴定申请法院予以驳回。关于本案赔偿责任主体的确定问题，因鲁Ｂ×××××号小型轿车在被告保险公司处投保了交强险，被告保险公司应在交强险限额内先行赔偿原告的损失，不足部分，被告解某1作为侵权人应按照事故的责任赔偿原告的损失。又因鲁Ｂ×××××号小型轿车在被告保险公司处投保了第三者责任险商业保险，该合同系双方真实意思表示，被告保险公司应根据该保险合同在第三者责任商业险范围内赔偿原告的损失。
原告郭某1的损失应确认如下：1、根据原告提交的病历材料、医疗费单据，原告的医疗费损失应确认为12525.12元。2、原告实际住院25天，其住院伙食补助费应确认为2500元（100元/天×25天）。3、原告主张营养费损失9000元，未提交相关证据，证据不足，法院不予支持。4、关于原告主张的护理费，根据原告伤情，参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193-2014)10.2.12.a）之规定（误工120日-150日、护理30日-60日），法院酌定，原告的护理期为45天，误工时间为135天。原告提交的护理人员的收入情况不足以证明其真实性收入，应按照当地护工的标准计算，参照原告提交的病历材料中的长期医嘱单以及原告伤情，法院依法确认原告的护理费损失为4680元（90元／天×7天×2+90元／天×38天），过高部分，法院不予支持。5、原告主张按照全市在岗职工平均工资计算误工费，但其提交的证据不符合证据形式要件，对原告的该项主张，法院不予支持。原告系城镇居民，其误工费可以按照城市居民人均可支配收入计算，故原告的误工费损失应确认为16125.29元（43598元／365天×135天）。6、原告系城镇居民，因本次交通事故造成一处十级伤残，本案的残疾赔偿金应确认为87196元(43598元/年×20年×10﹪）。7、原告郭某1因本次交通事故构成十级伤残，遭受了较大的精神痛苦，法院酌定其精神抚慰金损失为1000元，过高部分，法院不予支持，原告主张由被告保险公司在交强险限额内先行赔偿精神抚慰金损失，符合相关规定，法院予以支持。8、原告因治伤需要支出交通费，考虑到原告的居住地以及就医情况，法院酌定其交通费损失为250元，过高部分，法院不予支持。9、原告主张其伤残鉴定费1300元，已经提交鉴定费发票为证，法院予以支持。10、原告的车辆损失经被告保险公司定损为1300元，原告虽主张应以其提交的维修费发票为准，但未提交其他证据予以佐证，法院不予支持，法院依法确认原告的维修费损失为1300元。综上，原告郭某1的医疗费、住院伙食补助费共计15025.12元，超过本案机动车强制责任保险医疗费限额10000元，应由被告保险公司在交强险限额内赔偿原告10000元，在商业险范围内赔偿5025.12元。原告郭某1的护理费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、精神抚慰金等共计110551.29元，超过本案机动车强制责任保险死亡伤残限额110000元。应由被告保险公司在交强险限额内赔偿110000元（含精神抚慰金1000元），在商业险内赔偿551.29元。原告郭某1的车损1300元，未超过本案机动车强制责任保险财产损失限额2000元，应由被告保险公司在交强险限额内赔偿。被告保险公司应在交强险内赔偿原告121300元，在商业险内赔偿原告5576.41元，诉前被告解某1为原告垫付医疗费3000元，故，被告保险公司在交强险限额内赔偿原告郭某1121300元，被告保险公司在商业险内赔偿原告郭某12576.41元，在商业险内支付给被告解某13000元。判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司在交强险限额内赔偿原告郭某1因本次交通事故造成的损失121300元（含精神抚慰金1000元）。二、被告中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司在商业险范围内赔偿原告郭某1因本次交通事故造成的损失2576.41元。三、被告中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司在商业险范围内支付给被告解某13000元。上述一至三项赔偿款均于判决生效之日起十日内付清。
二审期间，当事人均未提交新证据，本院二审查明的事实与原审一致。
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第一款的规定，“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。”本案中上诉人提出对被上诉人郭某1的伤残等级进行重新鉴定的理由并不符合以上规定，上诉人要求重新鉴定的请求本院不予支持。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项规定，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。本案中，被上诉人郭某1的伤残等级与本次交通事故存在直接因果关系，被上诉人郭某1的个人体质状况不是侵权责任法等法律规定的过错，被上诉人郭某1对交通事故的发生不存在过错，对于损害的发生或者扩大亦没有过错，不存在减轻或者免除侵权人赔偿责任的法定情形。因此一审判决对于上诉人要求鉴定参与度的申请不予支持并无不当,本院予以维持。
综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由上诉人负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘 琰
审判员 牛珍平
审判员 袁金宏
二〇一八年一月二十五日
书记员 侯 钰
书记员 王媛媛