江苏省宿迁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏13民终3056号
上诉人（原审被告）:中国人民财产保险股份有限公司新沂支公司，住所地江苏省新沂市市府路55号。
负责人：许沂东，该公司总经理。
委托诉讼代理人：陈勇，该公司法律顾问。
被上诉人（原审原告）：陆从军，男，1947年12月7日出生，汉族，住江苏省沭阳县。
委托诉讼代理人：唐磊，沭阳县庙头法律服务所法律工作者。
委托诉讼代理人：张连，沭阳县庙头法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：程小征，男，1986年1月18日出生，汉族，住江苏省新沂市。
被上诉人（原审被告）：尹绍振，男，1977年2月5日出生，汉族，住江苏省新沂市。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司新沂支公司（以下简称新沂人民保险公司）因与被上诉人陆从军、程小征、尹绍振机动车交通事故责任纠纷一案，不服沭阳县人民法院（2015）沭庙民初字第01431号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月9日立案受理，并依法组成合议庭，于2016年10月31日对本案进行公开听证。上诉人新沂人民保险公司的委托诉讼代理人陈勇、被上诉人陆从军的委托诉讼代理人唐磊、被上诉人程小征、尹绍振到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
新沂人民保险公司不服一审判决，向本院提起上诉称：一、陆从军的伤残系其外伤及自身疾病共同导致。一审法院在判决时没有对其疾病的参与度进行鉴定，也未扣除陆从军自身疾病的费用的做法错误。二、陆从军的医疗费没有扣除非医保用药费用。三、商业三者险部分，我公司应该承担70%的赔偿责任。综上，请二审法院依法改判。
陆从军二审辩称：一、陆从军的疾病对其伤残的参与度与本案不具有关联性，根据相关法律的规定，新沂人民保险公司的上诉理由不属于可以减轻一方责任的情形，其主张对参与度进行鉴定没有法律依据。二、关于非医保用药费用，新沂人民保险公司并没有举证证明陆从军的的医疗费中存在非医保用药费用。三、关于事故责任比例的划分，交警部门出具的事故认定书认定程小征驾驶的车辆在事故中责任较大，一审法院认定其承担80%责任正确。综上，请求驳回上诉，维持原判。
程小征二审辩称：对原审判决无异议。
尹绍振二审辩称：服从原审判决。
陆从军向一审法院起诉请求：新沂人民保险公司、程小征、尹绍振赔偿各项费用171275.92元，并负担本案的诉讼费用。
一审法院认定事实：2013年12月1日18时30分，程小征驾驶从尹绍振处借用的苏Ｃ×××××轿车沿205国道由东向西行驶至潼悦线交叉路口，撞由北向南行使的陆从军驾驶的人力三轮车，致陆从军受伤，车辆损坏。该事故经沭阳县公安交通巡逻警察大队认定，程小征负此次事故的主要责任，陆从军负此次事故的次要责任。
陆从军受伤后即被送入沭阳县中医院住院治疗，诊断为L5椎体滑落、左足舟状骨骨折、左手第5掌骨骨折等，并行左手第五掌骨骨折切开复位固定术，于2014年1月21日出院，共住院51天，支付医疗费31540.33元，出院医嘱为：“回当地医院继续治疗，若效果差可转上级医院治疗；继续卧床休息6周，且定期来院复查X线片一次，门诊随诊，1周1次，并在医师指导下行功能恢复性锻炼，1年后来院复诊，若骨折均已完全愈合，则取出掌骨钢板。”
2014年3月1日，陆从军至沭阳县中医院门诊复诊，支付医药费26.3元；2014年5月14日，陆从军至沭阳县沭南药店购买治疗腰部损伤的药物，支付费用1280元；2014年12月20日，陆从军至沭阳县潼阳医院门诊治疗，支付医药费370元；2015年10月19日，陆从军至沭阳县中医院复查，支付医疗费120元。
2015年10月21日，陆从军遵循医嘱，至沭阳县中医院住院治疗6天，行左手第五掌骨骨折术后愈合取内固定术，支付医疗费4921.56元，出院医嘱：“建议休息治疗两月，注意休息，加强营养，继续治疗，门诊换药三天一次，不适门诊随诊等”。陆从军出院后，于2015年10月29日、11月2日、11月8日三次至沭阳县潼阳医院换药治疗，支付医疗费72.6元。
庭审中，陆从军提交了2014年2月8日的新沂市马站骨科医院医药费票据一张（价款1560元）、2014年4月16日的新沂市高流镇高东社区卫生服务站医药费发票一张（价款1560元）、2014年4月28日的未加盖医院印章的沭阳县乡镇卫生院门（急）诊收费收据（价款315元）、2014年5月4日及5月6日的新沂市高流镇中心卫生院医药费票据两张（合计价款480.6元）、2015年6月22日的收据两张（分别价款1396元），对上述费用，陆从军未能提交病历、用药清单等证据印证。
经陆从军申请，一审法院依法委托泗阳县人民医院司法鉴定所对陆从军的伤残情况进行鉴定，该机构的鉴定意见为：“被鉴定人陆从军本身存在腰骶部疾患，交通事故外伤致原有疾患明显加重，致腰部活动度丧失约42%伴双下肢轻度神经功能障碍，已构成交损九级伤残；此伤残等级系外伤和本身疾患共同作用所致”，陆从军为此支付鉴定费1785元。
另查明，程小征在事故发生后向陆从军赔付36000元。
陆从军系非农业户口。2014年江苏省城镇常住居民人均可支配收入为34346元。尹绍振为其所有的苏Ｃ×××××轿车在新沂人民保险公司投保了交强险及保险限额为30万元的商业三者险且投保了不计免赔。
一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。陆从军因交通事故受伤，依法有权获得赔偿。陆从军及三被告对本次事故的发生及责任认定均无异议，予以确认。泗阳县人民医院司法鉴定所就陆从军的伤情所作的鉴定系经依法委托进行，程序合法，该鉴定意见书是建立在审阅陆从军住院病案和对陆从军进行法医临床检验的基础上作出的，具有客观性和合理性，新沂人民保险公司对该鉴定意见书提出异议，但未能提供足以反驳的相反证据和理由，故对该鉴定意见书的证明力予以确认。
苏Ｃ×××××轿车在新沂人民保险公司投保了交强险及商业三者险，陆从军的损失应当先由新沂人民保险公司在交强险范围内予以赔偿，超出部分由新沂人民保险公司按事故责任比例及商业三者险合同约定予以赔偿，仍有不足部分由程小征承担赔偿责任。根据陆从军和程小征驾驶车辆的危险性及回避危险的能力，以及各自的过错程度，酌定程小征对陆从军的损失承担80%的赔偿责任。程小征已给付的36000元应当予以冲减，由新沂人民保险公司直接向程小征支付。
对于陆从军提交的2014年2月8日的新沂市马站骨科医院医药费票据一张（计款1560元）、2014年4月16日的新沂市高流镇高东社区卫生服务站医药费发票一张（计款1560元）、2014年4月28日的未加盖医院印章的沭阳县乡镇卫生院门（急）诊收费收据（计款315元）、2014年5月4日及5月6日的新沂市高流镇中心卫生院医药费票据两张（共计款480.6元）、2015年6月22日的收据两张（分别计款1396元），因无病历、用药清单等证据印证，其治疗项目均无法确定，故对上述费用不予确认。
对于新沂人民保险公司称陆从军的伤残系其自身疾病和交通事故共同所致，保险公司只应承担30%责任的辩解理由。根据《中华人民共和国道路交通安全法》的相关规定，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。受害人自身体质状况对损害后果的发生具有一定的影响，但这不是《中华人民共和国侵权责任法》等法律规定的过错，不属于可以减轻机动车一方责任的法定情形，故新沂人民保险公司关于应依据陆从军的体质状况对损害后果的影响作相应扣减的抗辩理由，没有法律依据，不予采纳。
综上，陆从军的各项损失为：医疗费为38330.79元，住院伙食补助费为1026元（18元/天×57天），营养费酌定为650元，交通费酌定为600元；陆从军两次住院共计57天，第一次出院医嘱为卧床休息6周，考虑到陆从军的年龄及术后恢复情况，酌定陆从军的护理天数为80天，其护理费为7528元（94.1元/年×80天）；陆从军定残之日的年龄为68周岁，其伤残赔偿金为82430.4元[34346元/年×（20年-8年）×20%]；对于陆从军的精神损害抚慰金，酌定为5000元；对于陆从军主张的误工费，陆从军在事故发生时已超过法定退休年龄，且也未能提供充分的证据证明其存在误工损失，故对其主张的误工费的请求不予支持；陆从军主张车损2000元，未能提供证据证明，不予支持。综上，陆从军的各项损失合计135565.19元。新沂人民保险公司辩称陆从军的医疗费应扣除10%的非医保用药费用，未提供证据证实，不予采纳。
调解不成，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、陆从军因本次交通事故产生的医疗费38330.79元、住院伙食补助费1026元、营养费650元、交通费600元、护理费7528元、残疾赔偿金82430.4元、精神损害抚慰金5000元，合计135565.19元，由中国人民财产保险股份有限公司新沂支公司于判决发生法律效力之日起10日内在交强险、商业三责险限额内赔偿陆从军93563.83元；二、中国人民财产保险股份有限公司新沂支公司于判决发生法律效力之日起10日内给付程小征36000元；三、驳回陆从军的其他诉讼请求。案件受理费1096元，鉴定费1785元，合计2881元，由陆从军负担496元，由程小征负担2385元。
各方当事人对于一审法院查明的事实没有异议，本院依法予以确认。
本案二审争议焦点：一、新沂人民保险公司主张应当按照陆从军本身疾病造成伤残的参与度来给付保险金的主张是否成立。二、陆从军的医疗费是否应当扣除非医保用药费用。三、商业三者险的赔付比例应当如何确定。
本院认为：
关于第一个争议焦点，根据泗阳县人民医院司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，陆从军的伤残等级系外伤和本身疾患共同作用所致。××对于其伤残具有一定影响，××的发生并没有过错，且上述情形不是《中华人民共和国侵权责任法》等法律规定的过错，不属于可以减轻机动车一方责任的法定情形。新沂人民保险公司的上述理由不能成立，本院不予支持。
关于第二个争议焦点，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。新沂人民保险公司主张陆从军的医疗费中存在非医保用药费用，但其未提供任何证据证明陆从军的医疗费中有哪些非医保用药费用及相关替代药品，本院对该公司关于应在医疗费中扣除非医保用药费用的上诉理由不予支持。
关于第三个争议焦点，沭阳县公安交通巡逻警察大队作为处理交通事故的专业机构，在没有相反证据的情况下，其出具的交通事故认定书应予采信。涉案交通事故中，程小征驾驶的机动车负主要责任，陆从军驾驶的人力三轮车负次要责任，一审法院根据双方在本次事故中的责任及车辆的性质判决新沂人民保险公司在商业三者险部分承担80%的赔偿责任并无不当，新沂人民保险公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上，新沂人民保险公司的上诉理由不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1096元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司新沂支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 曹智勇
代理审判员 周栋才
代理审判员 白 金
二〇一六年十二月十三日
法官 助理 张立东
书 记 员 张晓青
附录法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
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