甘肃省平凉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）平中民一终字第114号
上诉人（原审被告）安邦财产保险股份有限公司平凉中心支公司。住所地：平凉市崆峒区崆峒中路***号金龙宾馆*楼。
负责人胡志鹏，该支公司总经理。
委托代理人韩林，该公司法律顾问（特别授权）。
委托代理人贾海平，该公司职员。
被上诉人（原审原告）曹丽琴，女，汉族，农民。
委托代理人王峰，甘肃溪河律师事务所律师。
原审被告杨永奎，男，汉族，农民。
上诉人安邦财产保险股份有限公司平凉中心支公司（以下简称安邦财险平凉支公司）因与被上诉人曹丽琴、原审被告杨永奎机动车交通事故责任纠纷一案，不服灵台县人民法院（2014）灵民初字第94号民事判决，向本院提出上诉，本院于2014年4月14日受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原判认定：2013年9月3日15时许，杨永奎驾驶其所有的甘LB39**号小轿车在什字镇长青路掉头时，与李珍奇驾驶载有其妻子曹丽琴的二轮摩托车碰撞，致曹丽琴受伤。灵台县公安局交警大队作出第2013042401号道路交通事故认定书，认定杨永奎负事故的主要责任，李珍奇负次要责任，曹丽琴无责任。事故发生后，曹丽琴当即被送往灵台县人民医院治疗，因病情严重，当天被送往平凉市人民医院住院治疗25天。诊断为：右髋臼粉碎性骨折、右髋关节中心性脱位、颅脑损伤。曹丽琴的伤情经甘肃明证司法物证鉴定所评定为九级伤残、后续医疗费评定为9263元。杨永奎垫付医疗费25352.79元，支付3次租车费850元。杨永奎所有的甘LB39**号小轿车在安邦财险平凉支公司投保有交通事故责任强制保险，限额为12.2万元，本案交通事故发生在保险期限内。曹丽琴住院治疗形成医疗费33652.79元，误工费从受伤之日起至定残前一日共133天，每天按70.5元计算，应为9376.5元，但其诉请误工费为9165元，误工费依其诉请确定为9165元，护理费按住院25天，每天70.5元计算为1762.5元，住院伙食补助费按住院25天，每天40元计算为1000元，交通费，曹丽琴提供有效票据为215元，杨永奎支付850元，共计1065元，鉴定费2900元，残疾赔偿金68627.6元，后续医疗费9263元，以上共计127435.89元。
原判认为：《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第四十九条第二款规定“机动车在没有禁止掉头或者没有禁止左转弯标志、标线的地点可以掉头，但不得妨碍正常行驶的其他车辆和行人的通行”。杨永奎驾驶其所有的甘LB39**号小轿车在什字镇长青路掉头，与李珍奇驾驶载有曹丽琴的二轮摩托车碰撞，致曹丽琴受伤的交通事故。杨永奎在驾驶车辆掉头时，妨碍了其他车辆通行，属违反《中华人民共和国道路交通安全法》规定之行为。《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条第一款规定：“驾驶机动车，应当依法取得机动车驾驶证”，李珍奇无证驾驶无牌二轮摩托车上道路行驶，其行为也违反《中华人民共和国道路交通安全法》规定。灵台县公安局交警大队作出道路交通事故责任认定书，认定杨永奎承担本次事故的主要责任，李珍奇负次要责任，曹丽琴无责任，责任认定正确，杨永奎认为该认定书责任划分不合理，显失公平的辩论意见不予采纳。安邦财险平凉支公司的委托代理人关于曹丽琴的伤残鉴定等级过高、鉴定程序不合法，系其单方鉴定的辩论意见，当庭既未提出重新鉴定的申请，也未在举证期限届满前提供足以推翻该鉴定结论的证据，所以，其辩论意见不予采纳。对于曹丽琴要求赔偿营养费、输血费、租床费的诉讼请求，因其未能提供证据佐证，不予支持。精神抚慰金酌情认定为4000元。对曹丽琴的损失，先由安邦财险平凉支公司在交强险范围内承担赔偿责任，不足部分由杨永奎承担。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，判决：一、原告曹丽琴受伤后所形成的医疗费33652.79元、后续医疗费9263元、住院伙食补助费1000元，共计43915.79元。由被告安邦财险平凉支公司在医疗费用赔偿项目内赔偿原告曹丽琴10000元。下余33915.79元，由被告杨永奎赔偿23741.05元，曹丽琴自负10174.74元；二、原告曹丽琴受伤后所形成的误工费9165元、护理费1762.5元、交通费1065元、伤残赔偿金68627.6元、精神抚慰金4000元，共计84620.1元，由被告安邦财险平凉支公司在死亡伤残赔偿项目内全额赔偿；三、鉴定费2900元，由被告杨永奎赔偿2030元，曹丽琴负担870元。
综上，安邦财险平凉支公司赔偿曹丽琴94620.1元，杨永奎赔偿曹丽琴25771.05元（扣除已给付的医疗费25352.79元，交通费850元，曹丽琴应返还杨永奎432.74元）以上执行内容，限10日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费874元，由安邦财险平凉支公司负担437元，曹丽琴负担137元，杨永奎承担300元。
安邦财险平凉支公司上诉称：1.原审法院不接受上诉人重新鉴定违反法定程序。本案原审中，上诉人代理人当庭提出伤残鉴定评级过高，鉴定程序不合法，系原告单方鉴定的意见，当调解未果时草草判决，明显违反了法定程序。2.原审法院擅自更换审判人员未通知上诉人。3.曹丽琴的伤残鉴定不符合法律规定的医学规范。依据我国的司法鉴定规定，伤残鉴定应当在治疗终结后进行，法律所指的伤残是永久性的残疾。而本案中伤者还在治疗期间根本不能进行伤残鉴定，伤残鉴定不合法。4.误工期限计算没有合法依据，认定数额过高。本案涉及的交通事故发生后，曹丽琴共住院25天，在没有其他医疗机构证明的情况下，误工期间只能计算25天，但原审法院计算为133天，明显违反法律规定。上诉请求：撤销原判，驳回不合理、不合法诉讼请求。
曹丽琴辩称：原审中安邦财险平凉支公司并未提出重新鉴定，也未提供足以推翻鉴定结论的证据。该残疾鉴定在治疗终结后进行，符合法律规定。误工费的计算合法，认定数额准确。原判程序合法，证据充分，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。
杨永奎辩称：上诉人的上诉理由不能成立，应驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原判认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案的争议焦点是：1.原审诉讼程序是否合法；2.原判对曹丽琴的误工费认定是否正确。
关于原审诉讼程序是否合法的问题。安邦财险平凉支公司在原审中对曹丽琴的残疾鉴定既没有申请重新鉴定，也未提供证据推翻该鉴定结论，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”的规定，原判对曹丽琴残疾等级鉴定结论的审理程序合法。平凉市人民医院病人出院证明书记载，曹丽琴的伤口一期愈合，出院后注意事项是术后绝对卧床休息8周，定期复查。由此可见其治疗终结。根据《道路交通事故受伤人员伤残评定》3.2评定时机“评定时机应以事故直接所致的损伤或因损伤所致的并发症治疗终结为准。”及“对治疗终结意见不一致时，可由办案机关组织有关专业人员进行鉴定，确定其是否治疗终结。”的规定，安邦保险对伤残评定时机有异议，但没有申请鉴定，且曹丽琴在2009年9月28日出院后，于2014年1月14日进行伤残等级鉴定，并无不当。至于传票中署名的审判员不是合议庭组成人员，其送达传票的行为不违反法律规定，且原审中安邦财险平凉支公司对原审合议庭组成人员没有申请回避，并未影响本案的实体处理。
关于曹丽琴的误工费认定是否正确的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条二款规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”据此，曹丽琴的误工时间原判计算至定残前一日符合法律规定。
综上所述，上诉人安邦财险平凉支公司的上诉理由均不能成立，原判认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，程序合法，但原判主文中扣除已给付的医疗费和交通费外，曹丽琴应返还杨永奎431.74元，原判文字校对错误，应予纠正，即曹丽琴应返还杨永奎431.74元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费874元，由安邦财险平凉支公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 马引军
审判员 李 凌
审判员 王晓良
二〇一四年五月六日
书记员 何 蕊