杭州市萧山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）杭萧刑初字第376号
公诉机关杭州市萧山区人民检察院。
被告人汪某，；因赌博于2010年4月15日被行政拘留五日；因本案于2013年6月8日被取保候审，2014年6月8日继续被取保候审。
辩护人王建军、程碧君。
被告人来某，；因吸毒、嫖娼于2006年12月22日被行政拘留二十日；因私藏毒品于2007年12月14日被行政拘留十五日；因吸毒于2009年8月2日被行政拘留十五日；因犯非法拘禁罪于2010年2月29日被判处有期徒刑二年；因犯非法拘禁罪于2011年8月12日被判处有期徒刑六个月，与前判“犯非法拘禁罪，判处有期徒刑二年”实行并罚，决定执行有期徒刑二年三个月，2012年5月2日刑满释放；因本案于2013年5月31日被刑事拘留，同年7月5日被逮捕，现羁押于杭州市萧山区看守所。
辩护人徐宗新。
辩护人钱岳峰。
被告人王某，；因本案于2013年6月1日被刑事拘留，同年6月26日被取保候审，2014年6月26日继续被取保候审。
辩护人张建。
杭州市萧山区人民检察院以杭萧检刑诉［2013］1780号起诉书指控被告人汪某、来某、王某犯虚开增值税专用发票罪，于2014年2月25日向本院提起公诉。本院于次日立案，并依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。杭州市萧山区人民检察院指派检察员张磊出庭支持公诉，被告人汪某、来某、王某及各被告人委托的辩护人王建军、徐宗新、钱岳峰、张建到庭参加诉讼。期间，因检察机关提出延期审理建议一次，本院依法延期审理一个月，现已审理终结。
杭州市萧山区人民检察院指控：2007年6月至12月，被告人汪某伙同出纳王水珍，采用银行汇款做假账的手段，在无实际货物交易的情况下，以支付5.5％开票费的方式，向被告人来某、王某购买开票单位为北京四联创业化工有限公司、山东省阳谷县仙农塑化有限公司等单位的增值税专用发票26份，税额486672.24元。杭州萧山市南塑料五金厂均已入账抵扣。
对上述指控，公诉机关当庭提供了被告人及同案人供述、证人证言、辨认笔录、相关书证、被告人身份证明和前科劣迹材料等证据予以佐证，认为被告人汪某、来某、王某的行为均已构成虚开增值税专用发票罪，系共同犯罪。同时认为，被告人汪某具有自首情节，被告人王某具有坦白情节，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百零五条第一款、第三款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款之规定予以惩处。
被告人汪某对起诉书指控的事实和罪名没有异议并表示自愿认罪。
被告人汪某的辩护人提出：1.本案构成单位犯罪；2.被告人汪某具有自首情节及立功表现，认罪悔罪态度好并及时补缴税款，且本案发生事出有因，提请法庭对其从轻处罚。
被告人来某辩称其仅参与了几次打款，并不清楚本案虚开增值税专用发票的事实。
被告人来某的辩护人徐宗新提出：1.被告人来某仅参与第一笔虚开增值税专用发票，金额为52874.36元；2.本案应按逃税罪定罪；3.被告人来某系从犯。
被告人来某的辩护人钱岳峰提出：1.本案应按逃税罪定罪；2.被告人来某系从犯。
被告人王某对起诉书指控的事实和罪名没有异议并表示自愿认罪。
被告人王某的辩护人提出：1.本案应按逃税罪定罪；2.被告人王某系从犯，具有自首情节，且系初犯，认罪悔罪态度好，提前法庭对其从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：
被告人�某、王某及时任杭州萧山市南塑料五金厂（合伙企业）业务负责人的被告人汪某经事先协商约定以5.5%的开票费，在杭州萧山市南塑料五金厂不实际购买货物的情况下，被告人来某、王某一方联系货物出售方，并以杭州萧山市南塑料五金厂名义购货，出售方所开增值税专用发票归被告人汪某用于杭州萧山市南塑料五金厂税款抵扣，所购货物由被告人王某、来某一方自行处理。
2007年6月至12月，被告人汪某伙同出纳王水珍（另案处理）、被告人来某、王某，按照上述约定，采用银行汇款做假账的手段，由杭州萧山市南塑料五金厂向被告人来某、王某购买开票单位为北京四联创业化工有限公司、山东省阳谷县仙农塑化有限公司、东盛华塑（北京）科技有限公司、上海闽兴大国际贸易有限公司、衢州圣云商贸有限公司、杭州祥正塑化有限公司、厦门市荣鑫行化工有限公司、浙江明日控股集团股份有限公司的增值税专用发票26份，税额486672.24元。杭州萧山市南塑料五金厂均已入账抵扣。
另查明：案发后，被告人汪某于2013年4月11日自动到公安机关投案，并如实供述自己虚开增值税专用发票的事实，其归案后并协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人1名；被告人王某于2013年6月1日接公安机关电话通知后到案接受讯问，并如实供述了本案大部分事实。杭州萧山市南塑料五金厂已补缴税款486672.24元。
认定上述事实的证据经庭审质证的有：1.被告人汪某的供述及辨认笔录，证实2007年6月至12月期间，其在无货物采购的情况下，同被告人来某联系好支付5.5%的开票费用向来某购买其他单位的增值税专用发票26份，税额486672.24的事实，还证实被告人来某让其与来某的妻子王某联系操作的事实。其辨认笔录辨认出被告人来某。2.被告人来某的供述，证实其在侦查阶段曾供述2007年7月至11月期间分四次将80余万元存入王水珍账户的事实，但对其余事实未予供述，其在审查起诉阶段曾供述虚开发票的点是其去商定的，但认为其没有罪。3.被告人王某的供述，证实2007年6月至12月期间，杭州萧山市南塑料五金厂在无塑料粒子采购的情况下，以支付票面额5.5%开票费的形式从其和丈夫来某处购买北京四联创业化工有限公司、山东省阳谷县仙农塑化有限公司等单位的增值税专用发票总计26份，税额486672.24元的事实，还证实操作流程是其和来某商量后决定的，5.5%的开票费是来某和市南厂的汪老板谈好的，来某也清楚他打款给王水珍是购买增值税专用发票的事实。4.同案人王水珍的供述，证实其在杭州萧山市南塑料五金厂担任出纳期间，在无实际货物交易的情况下，帮助汪某向来某购买增值税发票26份，税额486672.24元的事实。5.证人吴某的证言，其系杭州萧山市南塑料五金厂兼职会计，证实杭州萧山市南塑料五金厂的做账流程。6.证人蒋某的证言，证实其曾按王某的要求两次将现金存入王水珍的个人账户的事实。7.记账凭证、入库单、银行电汇凭证、增值税专用发票，证实杭州萧山市南塑料五金厂向北京四联创业化工有限公司、山东省阳谷县仙农塑化有限公司等公司汇款，获取从以上公司开具的增值税专用发票26份，税额486672.24元的事实。8.银行存款凭条、明细对账单，证实杭州萧山市南塑料五金厂及王水珍账户的资金进出情况，还证实被告人来某曾四次向王水珍账户汇款的事实。9.证人秦建功的证言、浙江明日控股集团有限公司合同审批表、化工产品购销合同、提货通知函、增值税专用发票、提货单、中国农业银行进账单、企业法人营业执照，证实涉案增值税专用发票开具的流程。10.增值税纳税申报表附列资料，证实杭州萧山市南塑料五金厂虚开的26份增值税专用发票均已入账抵扣。11.税款入库证明，证实杭州萧山市南塑料五金厂已补交增值税税款486672.24元。12.组织机构代码证、税务登记证、营业执照复印件、合伙企业基本情况查询单，证实杭州萧山市南塑料五金厂系一般纳税主体，系私营合伙企业，不具有法人资格的事实。13.立功建议书、犯罪嫌疑人检举立功材料呈批表、被告人汪某的询问笔录、辨认笔录、抓获经过、在逃人员信息登记表、拘留证、逮捕证、张某案件的案发经过、录音光盘一份，证实被告人汪某协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人的情况。14.公安行政处罚决定书、刑事判决书、刑满释放证明书，证实被告人来某曾多次被行政处罚及判处刑罚的情况。15.户籍证明，证实被告人汪某、来某、王某的身份情况。16.案发经过、情况说明，证实各被告�的归案经过，其中被告人汪某系自动投案，被告人王某系经公安机关电话通知到案，还证实与本案相关的其他情况。上列证据本院依法予以确认。
关于被告人来某提出其不清楚本案虚开增值税专用发票的事实的辩解，经查认为，在案有被告人汪某、王某的供述及被告人来某在审查起诉阶段的供述相互印证，足以证实被告人来某对本案虚开增值税专用发票的事实系明知，故对该辩解不予采纳。关于被告人来某的辩护人提出被告人来某仅参与第一笔虚开增值税专用发票，金额为52874.36元的辩护意见，经审理认为，被告人来某经与被告人王某商议后确定虚开增值税专用发票的操作流程，并出面与被告人汪某商定收取费用的比例，后又告知被告人汪某与被告人王某联系购买发票，本案后续的虚开增值税专用发票的行为均在其商定好的方式下操作，其与被告人王某、汪某构�共同犯罪，故其应对全案承担刑事责任。
本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为：被告人汪某、来某、王某伙同他人，为非法增加进项税额抵扣，虚开增值税专用发票，骗取税额数额在30万元以上，具有其他特别严重情节，其行为均已构成虚开增值税专用发票罪，系共同犯罪。公诉机关指控罪名成立。被告人汪某在共同犯罪中起主要作用，应按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人来某、王某在共同犯罪中起次要作用，应当从轻或减轻处罚。被告人来某曾多次被行政处罚及判处刑罚，应酌情从重处罚。被告人汪某案发后自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻或减轻处罚；其归案后协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，有立功表现，可以从轻处罚。被告人王某归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。辩护人提出的与此相一致的辩护意见予以采纳。关于被告人来某、王某的辩护人提出本案应按逃税罪定罪的辩护意见，经审理认为，被告人来某、王某在没有实际货物交易的情况下，为他人介绍虚开增值税专用发票，该行为符合虚开增值税专用发票罪的构成要件，应按虚开增值税专用发票罪定罪处罚，故对该辩护意见本院不予采纳。关于被告人汪某的辩护人提出本案应认定为单位犯罪的辩护意见，经查认为，杭州萧山市南五金厂系私营合伙企业，不具有法人资格，不符合单位犯罪的主体构成要件，故对该辩解本院不予采纳。关于被告人王某的辩护人提出被告人王某有自首情节的辩护意见，经查认为，被告人王某系接公安机关电话通知后传唤到案，不符合自首的成立条件，故对该辩护意见本院亦不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百零五条第一款、第三款、第二十五条第一款、第二十六�第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十八条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第五条之规定，判决如下：
一、被告人汪某犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金8万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在判决生效后十日内缴纳）。
二、被告人来某犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑三年，并处罚金6万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年5月31日起至2016年5月30日止。罚金限在判决生效后十日内缴纳）。
三、被告人王某犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金5万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在判决生效后十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王丹丹
人民陪审员 瞿霞萍
人民陪审员 汤林美
二〇一四年十一月七日
书 记 员 盛玲玲