湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂恩施中民终字第00699号
上诉人（原审被告）恩施州巴东县黄秋树湾煤矿有限公司。住所地：湖北省巴东县绿葱坡镇二等岩村。组织机构代码：76743777-7。
法定代表人陈宗凯，总经理。
委托代理人（特别授权）胡煌，湖北楚峡律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）王高勇，工人。
委托代理人（特别授权）徐大坤，男，生于1957年8月30日。
上诉人恩施州巴东县黄秋树湾煤矿有限公司为与被上诉人王高勇工伤保险待遇纠纷一案，不服巴东县人民法院（2014）鄂巴东民初字第00507号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年8月11日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
被上诉人王高勇一审诉称：原告于2001年3月30日到被告处工作至2012年6月底，具体工种为井下采煤工，从2002年起担任井下采煤组组长，2011年原告月平均工资为6328元。2011年4月28日被告安排原告到巴东县疾病预防控制中心检查，结果为疑似矽肺病，2012年恩施州疾病预防控制中心检查结论为煤工粉尘二期。原告患职业病后，巴东县人力资源和社会保障局2013年1月23日以巴人社工认（2013）第1号工伤认定决定书认定原告为工伤。2013年6月28日恩施州劳动能力鉴定委员会鉴定原告为四级伤残。被告不服工伤认定，向巴东县人民政府申请行政复议，巴东县人民政府以巴行复（2013）2号行政复议决定书维持了巴人社工认（2013）第1号工伤认定决定书。巴人社工认（2013）第1号工伤认定决定书生效后，原告向巴东县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁过程中，被告又以不服工伤认定为由向巴东县人民法院提起行政诉讼，巴东县人民法院以（2013）鄂巴东行初字第00033号行政裁定书裁定驳回了被告的起诉。2014年3月19日，巴东县劳动人事争议仲裁委员会以巴劳人仲裁字（2013）59号裁决。原告不服向法院起诉，请求依法判令：1、被告向原告支付一次性伤残补助金133718.29元、停工留薪期工资38205.24元、医药费2000元、2013年7月至2014年4月伤残津帖28654元，共计202578。2、被告为原告办理社会保险，并补交2004年3月至2014年3月期间的社会保险费。3、被告从2014年4月起每月向原告支付伤残津贴4776元至原告退休。
上诉人恩施州巴东县黄秋树湾煤矿有限公司一审辩称：原告诉称部分事实与客观情况不符合，被告2004年3月8日经工商部门核准成立，原告要求按照其诉求支付工伤保险待遇没有法律依据，请求人民法院驳回原告的诉讼请求。
原审查明，2004年3月，恩施州巴东县黄秋树湾煤矿有限公司依法成立。2004年3月8日，原告到被告所属煤矿做工，主要从事井下采煤工作。2004年3月8日至2012年6月28日，双方间断性地订立了劳动合同。原告劳动工资按计件计算，计件工资标准为65元／桶煤。
2011年4月28日，巴东县疾病预防控制中心对原告进行了职业健康体检，体检结果为“疑似矽肺病”，建议到相关鉴定机构复查。
2012年11月28日，恩施土家族苗族自治州疾病预防控制中心对原告确诊为“煤工尘肺二期”。
2013年1月23日，巴东县人力资源和社会保障局作出巴人社工认（2013）第1号《工伤认定决定书》，认定原告于2001年3月30日至2012年在被告单位做工，2012年11月28日经恩施州疾病控制中心诊断为煤工尘肺贰期，属因工所患，决定认定工伤。被告不服工伤认定，向巴东县人民政府申请行政复议，2013年5月9日，巴东县人民政府作出巴政行复（2013）2号《行政复议决定书》，维持了巴东县人力资源和社会保障局对原告作出的工伤认定决定。被告不服，向巴东县人民法院提起行政诉讼，巴东县人民法院以（2013）鄂巴东行初字第00033号行政裁定书裁定驳回了被告的起诉。被告不服，提出上诉，2013年6月28日，恩施土家族苗族自治州中级人民法院作出（2013）鄂恩施中行终字第00003号《行政裁定书》，维持了原告所患职业病为工伤的结论。
另查明，2012年6月28日原告因患尘肺病离开工作岗位。原告在岗期间劳动工资双方结算完毕。被告未给原告办理社会保险参保手续，亦未缴纳社会保险费。2013年8月12日，原告向巴东县劳动人事争议仲裁委员会提出申请，请求依法裁决由被告支付原告工伤保险待遇、解除劳动关系经济补偿金及养老保险费共计1513377.15元。2014年3月19日，巴东县劳动人事争议仲裁委员会作出巴劳人仲裁字（2013）59号仲裁裁决书，裁决由被告给原告支付门诊医药费2000元、停工留薪期工资2412元、一次性伤残补助金50652元、从2013年7月1日至2014年3月31日期间的伤残津贴16281元。保留原告王高勇与被告恩施州巴东县黄秋树湾煤矿有限公司间劳动关系，原告王高勇退出工作岗位，由被告恩施州巴东县黄秋树湾煤矿有限公司从2014年4月起至法定终止支付情形之日止按月支付原告王高勇伤残津贴1809元／月（2412元／月×75％=1809元）。以后随国家政策性调整作相应调整；由被告给原告向社会保险经办机构申报办理社会参保手续，并补缴2004年3月-2014年3月期间社会保险费。原告个人承担部分由被告代收、代扣、代缴。原告对该仲裁裁决不服，于2014年3月29日诉至法院，请求解决。
审理中，原告撤回要求被告为其办理社会保险及补缴2004年3月至2014年3月期间的社会保险费的诉讼请求。
原审认为，《工伤保险条例》第二条规定，中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费……第六十二条规定……依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用……据此，被告应当为原告办理工伤保险，且依据《认定工伤决定书》及一审和二审行政判决、原告受伤性质为工伤，原告可以按照《工伤保险条例》规定享受工伤保险待遇，但被告未依法为原告投缴工伤保险，故被告应支付原告相应的工伤保险待遇。关于原告享受工伤保险待遇的本人工资标准，原告主张其受伤前的月平均工资为6368元，但原告提交的工资凭证属自制凭证，不具有客观真实性。由此，对原告享受工伤保险待遇的本人工资标准，参照原告统筹地区社会平均工资标准对原告工伤保险待遇进行计算。湖北省巴东县2013年度职工平均工资标准为2412元每月。
关于原告要求被告支付其一次性伤残补助金133718.29元的问题，按照《工伤保险条例》第三十五条规定，原告为四级伤残，工伤保险基金应支付其相当于21个月本人工资标准的一次性伤残补助金，但是被告未为原告投缴工伤保险，故被告应支付原告一次性伤残补助金50652元（2412／月×21个月），原告超出该部分的诉讼请求，不予支持。
关于原告要求被告从2014年4月起每月向原告支付伤残津贴4776元至原告退休的问题，《工伤保险条例》第三十五条规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇……（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，……四级伤残为本人工资的75%。原告伤残等级为四级，故原告自2014年4月起至原告退休止每月可享受伤残津贴1809元（2412元／月×75%），原告超出该部分的诉讼请求，不予支持。关于原告要求被告立即支付其停工留薪期待遇38205.24元的问题。根据《湖北省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第二条规定，工伤职工停工留薪期是指职工因工伤遭受事故伤害或者患职业病后，需要暂停工作接受工伤医疗，继续享受原工资福利待遇的期限。第五条规定需要确定停工留薪期的工伤职工，应及时将指定医院或医疗机构出具的诊断证明报送用人单位，申请确定停工留薪期。原告没有进行停工留薪期确认，参照《湖北省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》的规定确认原告停工留薪期为1个月。故原告停工留薪期工资2412元予以支持，超出部分不予支持。
关于原告要求被告支付其医疗费2000元的问题。原告经诊断为煤工尘肺二期，需要支出医疗费，且原告提交医疗费用票据予以证实，原告支出医疗费2000元客观真实，予以支持。
原告在庭审中提出诉讼请求中要求被告为原告办理社会保险，并补交社会保险费的要求，原告通过其他途径解决，不要求法院处理，予以准许。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条、第四十四条，《工伤保险条例》第二条、第三十三条、第三十五条、第六十二条之规定，判决：一、由被告恩施州巴东县黄秋树湾煤矿有限公司支付原告王高勇门诊医疗费2000元、停工留薪期工资2412元、一次性伤残补助金50652元、从2013年7月1日至2014年3月31日期间的伤残津贴16281元，共计71345元。限判决生效后15日内履行；二、保留原告王高勇与被告恩施州巴东县黄秋树湾煤矿有限公司间劳动关系，原告王高勇退出工作岗位，由被告恩施州巴东县黄秋树湾煤矿有限公司从2014年4月起至法定终止支付情形之日止按月支付原告王高勇伤残津贴1809元／月（2412元／月×75％=1809元）。以后随国家政策性调整作相应调整；三、驳回原告王高勇的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告恩施州巴东县黄秋树湾煤矿有限公司负担。
恩施州巴东县黄秋树湾煤矿有限公司不服原判上诉称，1、一审庭审过程中，被上诉人提交的证据不能证实上诉人与被上诉人之间存在法定的劳动关系。被上诉人主张上诉人予以工伤保险待遇经济补偿无事实依据和法律依据。因此，一审判决采信证据不当。2、一审判决适用法律错误，请求二审法院查明事实，撤销一审判决并发回重审或予以改判。
被上诉人王高勇答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，同时对被上诉人依法应得的工伤待遇给予更正。
二审期间，双方当事人均未提交新证据。上诉人恩施州巴东县黄秋树湾煤矿有限公司对被上诉人王高勇的劳动能力提出了劳动能力复查鉴定申请书。
经审理查明，原审查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，当事人对自己的主张，有责任提供证据。最高人民法院《关于民事诉讼证据的规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。一审诉讼中，被上诉人王高勇为支持其诉讼请求提交了巴人社工认（2013）第1号工伤认定决定书、巴政行复（2013）2号行政复议决定书、（2014）鄂恩施中行终字第00003号行政裁定书等证据。以上证据证实了上诉人恩施州巴东县黄秋树湾煤矿有限公司与被上诉人王高勇之间存在劳动关系并构成工伤。二审期间，上诉人恩施州巴东县黄秋树湾煤矿有限公司亦未提交确实充分的证据证实其上诉理由。因此，上诉人恩施州巴东县黄秋树湾煤矿有限公司应承担举证不能的法律后果。关于上诉人恩施州巴东县黄秋树湾煤矿有限公司对被上诉人王高勇的劳动能力提出了劳动能力复查鉴定申请。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条对申请重新鉴定亦作了明确的规定。上诉人恩施州巴东县黄秋树湾煤矿有限公司在二审期间并未提交合法有效的证据证实其要求重新鉴定的理由成立。因此，对上诉人恩施州巴东县黄秋树湾煤矿有限公司对被上诉人王高勇的劳动能力提出的劳动能力复查鉴定申请，本院不予支持。一审判决根据查明的事实依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条、第四十四条，《工伤保险条例》第二条、第三十三条、第三十五条、第六十二条之规定作出的判决是正确的。关于被上诉人王高勇答辩被上诉人依法应得的工伤待遇给予更正的请求，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，由于被上诉人王高勇并未提出上诉，本院不予审查。综上，一审判决认定事实清楚，采信证据及适用法律正确。上诉人恩施州巴东县黄秋树湾煤矿有限公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第㈠项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人恩施州巴东县黄秋树湾煤矿有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘开平
审 判 员 段 斌
代理审判员 覃恩洲
二〇一四年九月十五日
书 记 员 刘继红