湖南省郴州市苏仙区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）郴苏刑初字第256号
公诉机关湖南省郴州市苏仙区人民检察院。
被告人向俊环，曾用名向正梅，男，1983年5月24日出生于湖南省宜章县，汉族，中专文化，无业。因犯贩卖毒品罪和非法拘禁罪于2013年2月26日被湖南省郴州市公安局北湖分局刑事拘留，同年4月3日被依法逮捕，同年12月19日被湖南省郴州市北湖区人民法院判处有期徒刑八年六个月，并处罚金四万元，并送至湖南省郴州监狱执行刑罚。因涉嫌犯非法持有枪支罪和非法持有毒品罪于2014年11月13日被郴州市公安局苏仙分局从郴州监狱提回至郴州市看守所羁押。
辩护人李太生，湖南方缔园律师事务所律师。
湖南省郴州市苏仙区人民检察院以郴苏检公诉刑诉（2014）251号起诉书指控被告人向俊环犯贩卖毒品罪和非法持有枪支罪，于2014�12月16日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于2015年1月29日公开开庭审理了本案。湖南省郴州市苏仙区人民检察院指派检察员侯回平出庭支持公诉，被告人向俊环及其辩护人李太生均到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，被告人向俊环自2011年7月开始吸食毒品甲基苯丙胺（冰毒）和甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）。为以贩养吸和牟利，被告人向俊环从2012年4月开始贩卖毒品甲基苯丙胺和毒品甲基苯丙胺片剂等。2012年7月份至2013年2月，被告人向俊环多次向李某某甲（已判刑）等人贩卖甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂。2013年2月，被告人向俊环借用肖某某的身份证在郴州奥米茄大酒店办理了一张VIP卡，并于同年2月25日在该酒店开了1425房间，并将随身携带的一个装有仿真手枪1支和毒品甲基苯丙胺、毒品氯胺酮片剂和毒品含氯胺酮成分的液体（俗称“开心水”）等物品的包带至该房间。当日21时许，被告人向俊环因有事外出，便将装有上述物品的包存放入该房的保险箱内。次日凌晨，被告人向俊环驾驶载有毒品的车途经京港澳高速公路永兴服务区时被公安民警抓获并羁押。2013年3月1日，郴州奥米茄大酒店保安部经理刘某等人见该房旅客即被告人向俊环未退房也未回到房间住宿，于是对1425房间内物品进行清理时，发现该房保险箱内放有疑似枪支、毒品等物品，便将该保险箱转至该酒店财务部保险柜内寄存，并于2014年9月28日向公安机关报警。郴州市公安局苏仙分局接警后赶至郴州奥米茄大酒店，从该酒店财务部保险柜中的保险箱内搜缴被告人向俊环存放在该保险箱内的枪形物1支和可疑白色晶体1包、可疑咖啡色液体5瓶、可疑土黄色药丸6颗。经郴州市公安局物证鉴定所郴公物鉴（痕迹）字（2014）671号枪支弹�鉴定书和郴公物鉴（理化）字（2014）666号毒品检验报告书分别认定，从郴州奥米茄大酒店财务部保险柜中的保险箱内搜缴的被告人向俊环持有的枪形物系以火药为动力的非制式枪支，且具有杀伤力；从郴州奥米茄大酒店财务部保险柜中的保险箱内搜缴的被告人向俊环存放在该保险箱内的可疑白色晶体1包中检出甲基苯丙胺成分，净重62.1038克；从可疑咖啡色液体5瓶中均检出氯胺酮成分和可疑土黄色药丸6颗中均检出氯胺酮、苯巴比妥及咖啡因成分，净重1.6992克。
另查明，被告人向俊环因犯贩卖毒品罪和非法拘禁罪于2013年2月26日被湖南省郴州市公安局北湖分局刑事拘留，同年4月3日被依法逮捕，同年12月19日被湖南省郴州市北湖区人民法院判处有期徒刑八年六个月，并处罚金四万元（已缴纳），并送至湖南省郴州监狱执行刑罚。因涉嫌犯非法持有枪支罪和非法持有毒品罪于2014年11月13日被郴州市公安局苏仙分局从郴州监狱提回至郴州市看守所羁押。
上述事实，有下列证据予以证实：1、到案经过；2、证人李某某、邝某某、李某某甲、刘某、李某某乙、尹某、肖某某的证言；3、现场勘验笔录、现场方位图及现场照片；4、扣押决定书和被扣押的枪支、子弹、毒品等物品照片；5、郴州市公安局物证鉴定所郴公物鉴（痕迹）字（2014）671号枪支弹药鉴定书；6、郴州市公安局物证鉴定所郴公物鉴（理化）字（2014）666号毒品检验报告书；7、湖南省郴州市北湖区人民法院（2013）郴北刑初字第294号刑事判决书；8、郴州奥米茄大酒店定金收据照片和该酒店2013年2月25日1425房间的开房记录和客户肖某某在该酒店的开房清单以及2013年3月1日会议纪要一份；9、视听资料；10、湖南省监狱管理局湘监管狱解函（2014）162号关于同意将罪犯向俊环解回重审�函；11、被告人向俊环的供述及其户籍资料等证据。以上证据均经庭审举证、质证，被告人向俊环均无异议，本院予以确认。
本院认为，被告人向俊环违反国家毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺和氯胺酮，仍予以贩卖，数量分别达62.1038克和1.6992克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人向俊环违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力和具有杀伤力的非制式枪支1支，其行为还构成非法持有枪支罪。公诉机关指控被告人向俊环犯贩卖毒品罪和非法持有枪支罪罪名均成立，本院均予支持。对被告人向俊环的辩护人李太生关于被告人向俊环，具有立功表现和贩卖毒品犯罪系未遂之辩护意见，本院认为，1、被告人向俊环的立功表现已经在湖南省郴州市北湖区人民法院（2013）郴北刑初字第294号刑事判决书中予以认定并作为量刑情节，被告人向俊环并未在前案查处时主动交待本案犯罪事实，其立功表现量刑情节不能适用于本案；2、根据《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》关于“对于以贩养吸的被告人，其被查获的数量应认定为其犯罪的数量，但量刑时应考虑被告人吸食毒品的情节”之规定，被告人向俊环系以贩养吸，且多次贩卖毒品，其购买的毒品已经对社会造成了现实的危险性，毒品虽在完全卖出之前被告人向俊环即被公安机关抓获，但并不影响既遂的认定，只是在量刑时应考虑被告人向俊环吸食毒品和毒品尚未流入社会的情节。故其辩护理由均不成立，其辩护意见本院均不予采纳。对被告人向俊环的辩护人李太生关于毒品氯胺酮1.6992克的数量应进行折算之辩护意见，本院认为，查获的毒品含量不同时，可以进行折算计算贩卖毒品的数量，故其辩护理由成立，其辩护意见本院予以采纳。鉴于被告人向俊环案发后认罪态度较好，可以对其从轻处罚。采纳被告人向俊环的辩护人李太生关于此节的辩护意见。被告人向俊环在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前还有贩卖毒品罪和非法持有枪支罪没有判决，依法应当实行数罪并罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第一百二十八条第一款、第六十七条第三款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十九条、第七十条、第六十九条、第六十四条以及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（二）项和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人向俊环犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收财产四万元；犯非法持有枪支罪，�处有期徒刑一年。原犯贩卖毒品罪和非法拘禁罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金四万元。决定执行有期徒刑十八年，剥夺政治权利三年，并处没收财产四万元和罚金四万元（罚金已缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年2月26日起至2031年2月25日止。）
二、依法扣押的非制式枪支1支，予以没收，由公安机关予以销毁。
三、依法扣押的毒品甲基苯丙胺62.1038克和毒品氯胺酮1.6992克，均予以没收，由公安机关予以销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄 孝 勇
审 判 员 周 裕 蓉
人民陪审员 雷 世 荣
二〇一五年一月二十九日
代理书记员 何�慧
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。
依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依�第一款的规定处罚。
单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。
判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。
第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重�坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。
第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。
在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚�
（一）非法持有、私藏军用枪支一支的；
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
（三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的；
（四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的；
（五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。
具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”：
（一）非法持有、私藏军用枪支二支以上的；
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的；
（三）非法持有、私藏军用子弹一百发以上，气枪铅弹五千发以上或者其他非军用子弹一千发以上的；
（四）非法持有、私藏手榴弹三枚以上的；
（五）达到本条第一款规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。