上海市长宁区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）长民一（民）初字第3134号
原告凌鹤飞。
委托代理人张金艳，北京市蓝鹏律师事务所上海分所律师。
被告汪维。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人吴军。
委托代理人李秀华，北京市广盛律师事务所上海分所律师。
委托代理人谭薇，北京市广盛律师事务所上海分所律师。
原告凌鹤飞与被告汪维、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称：平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年5月8日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年5月27日公开开庭进行了审理。原告凌鹤飞的委托代理人张金艳，被告汪维，被告平安保险公司的委托代理人李秀华均到庭参加诉讼。审理中，原告撤回了对陈斌的起诉。本案现已审理终结。
原告凌鹤飞诉称：2013年7月18日9时40分许，在上海市虹桥路出中山西路处，被告汪维驾驶登记在陈斌名下的沪FFXX**机动车与步行的原告相碰，致原告受伤。经公安交警部门认定，被告汪维负本起事故全部责任，原告无责任。原告认为，其所遭受的损失应当由被告按责予以赔偿，故请求法院判令被告赔偿原告：1、医疗费人民币（下同）34，695.72元、住院伙食补助费360元、营养费2，400元、护理费8，400元、误工费15，000元、精神损害抚慰金1，000元、交通费342元、住院日用品费7元、辅助器具费1，500元、衣物损失费500元、鉴定费1，000元、律师费2，000元。在前述诉讼请求中，首先要求平安保险公司承担机动车交通事故责任强制保险（以下简称：交强险）及商业三者险赔偿责任，交强险和商业三者险不足部分或不进入交强险和商业三者险部分要求汪维承担全部的赔偿责任。2、本案诉讼费由被告承担。
被告汪维辩称：其对事故发生的时间、地点、经过及责任认定均无异议。同意在交强险和商业三者险责任限额外承担全部赔偿责任。其对原告主张的诉请数额有异议，故不同意原告诉请。
被告平安保险公司辩称：其公司对事故发生的时间、地点、经过及责任认定均无异议，同意在交强险和商业三者险责任限额内承担赔偿责任。其公司对原告主张的诉请数额有异议，故不同意原告诉请。
经审理，本院查明事实如下：
1、2013年7月18日9时40分许，在上海市虹桥路出中山西路处，被告汪维驾驶登记在陈斌名下的沪FFXX**机动车与步行的原告相碰，致原告受伤。经公安交警部门认定，被告汪维负本起事故全部责任，原告无责任。
2、原告受伤后，被送往中国人民解放军第四五五医院治疗，诊断为右足第3跖骨骨折、左足第2中节趾骨骨折。经鉴定，原告伤后可予休息180日，营养60日，护理90日（含取内固定术）。
3、事发后，平安保险公司为原告垫付钱款10，000元。原告同意在本案一并处理。
另查明，涉案的事故车辆沪FFXX**系向平安保险公司投保交强险，含122，000元分类强制保险责任限额；并且上述车辆向被告平安保险公司所投保的赔偿限额为1，000，000元商业三者险（含不计免赔条款）尚在承保期内。
上述事实，除双方当事人陈述自认外，另有事故认定书、原告病历、鉴定意见等证据所证实。经质证，双方对真实性无异议，故本院对真实性予以确认。
审理中，双方对以下项目、金额确认一致：住院日用品费7元（平安保险公司认为不属于保险理赔范围）、鉴定费1，000元。
审理中，因双方无法达成一致意见，致本院调解不成。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，系机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。
同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
本案中，纠纷发生在步行的原告和被告汪维所驾机动车之间。根据上述规定，结合公安机关的责任认定，应由被告平安保险公司承担交强险责任及在商业三者险责任内承担责任，不足及不属于保险理赔部分，由被告汪维承担全部的赔偿责任。
本案赔偿数额应当根据原告的诉请以及法律规定、鉴定意见等予以确认。（1）关于双方确认的住院日用品费7元（平安保险公司认为不属于保险理赔范围）、鉴定费1，000元，均予以准许。（2）关于医疗费，根据票据及就诊病历等，确定为34，679.32元（不含外购药品费16.40元）。关于被告平安保险公司要求扣除非医保部分医疗费的主张，于法无据，本院不予支持。被告汪维自愿承担外购药品费16.40元，于法不悖，本院予以准许。（3）关于住院伙食补助费，根据本案具体情况结合票据等，确定为360元。（4）关于营养费，根据鉴定结论、相关标准等，确定为1，800元（30元／天×60天）。（5）关于护理费，根据鉴定意见结合原告举证等，酌定为8，400元（2，800元／月×3个月）。（6）关于误工费，根据鉴定意见，参照本市现行最低工资标准，本院酌定为10，920元（1，820元／月×6个月）。（7）关于精神损害抚慰金，因原告尚未构成伤残等级，本院不予支持。（8）关于交通费，根据本案具体情况等，酌定为300元。（9）关于辅助器具费，根据票据，确定为1，500元。（10）关于衣物损失费，根据本案具体情况等，酌定为200元。（11）关于律师费，根据本案具体情况结合票据等，酌定为1，000元。
上述各项中，医疗费、住院伙食补助费、营养费共计36，839.32元，其中，交强险医疗费用赔偿限额项下的10，000元由被告平安保险公司负担，被告平安保险公司在商业三者险范围内负担26，839.32元；交通费、护理费、误工费、辅助器具费共计21，120元，由被告平安保险公司在交强险死亡伤残赔偿限额内负担；衣物损失费200元，由被告平安保险公司在交强险财产损失赔偿限额内负担。鉴定费1，000元，由被告平安保险公司在商业三者险范围负担。外购药品费、住院日用品费、律师费共计1，023.40元，非交强险及商业三责险理赔范围，由被告汪维负担。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款以及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应在机动车交通事故强制责任保险范围内赔偿原告凌鹤飞医疗费、营养费、住院伙食补助费、交通费、护理费、误工费、辅助器具费、衣物损失费共计人民币31，320元，与被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司垫付的人民币10，000元相互折抵，余款人民币21，320元，于本判决生效之日起十日内履行完毕；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应在商业第三者责任保险范围内赔偿原告凌鹤飞医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费共计人民币27，839.32元，于本判决生效之日起十日内履行完毕；
三、被告汪维应赔付原告凌鹤飞外购药品费、住院日用品费、律师费共计人民币1，023.40元，于本判决生效之日起十日内履行完毕；
四、驳回原告凌鹤飞其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币1，204.87元，因适用简易程序，减半收取计人民币602.44元，由原告凌鹤飞负担人民币75.44元，由被告汪维负担人民币527元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 傅君
二〇一四年六月二十五日
书 记 员 付琰
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国民法通则》
第九十八条公民享有生命健康权。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。…
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。