四川省绵阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）绵刑再终字第7号
原公诉机关绵阳市小枧地区人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨杰（曾用名杨毛儿），男，生于1977年11月29日，汉族，四川省阆中市人，小学文化，无业。曾因犯故意伤害罪，1996年8月1日被四川省南充市中级人民法院判处无期徒刑，并处罚金1000元。在四川省蓬安监狱服刑期间，于1999年10月13日被四川省高级人民法院核准无期减为有期徒刑十九年，剥夺政治权利七年；在四川省绵阳监狱服刑期间，于2010年4月22日被本院裁定减刑一年三个月，2011年11月8日被本院裁定减刑一年二个月，2015年2月11日被本院裁定减刑一年，刑期至2015年5月12日满刑。因本案2015年5月12日被四川省绵阳监狱逮捕。现羁押于四川省绵阳市看守所。
辩护人吴训洪，四川子云律师事务所律师。
绵阳市小枧地区人民检察院指控被告人杨杰犯故意伤害罪一案，绵阳市涪城区人民法院于2015年8月3日作出（2015）涪刑初字第360号刑事判决书，判决已发生法律效力。绵阳市涪城区人民法院于2015年9月25日作出（2015）涪刑监字第4号再审决定书，由该院另行组成合议庭进行再审。该院再审后，于2015年10月10日作出（2015）涪刑再字第1号刑事判决书。宣判后，绵阳市小枧地区人民检察院以绵小枧刑检诉刑抗（2015）1号刑事抗诉书向本院提起抗诉，四川省绵阳市人民检察院以绵检诉支刑抗（2015）14号支持刑事抗诉意见书支持抗诉。原审被告人杨杰向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。四川省绵阳市人民检察院指派检察员谢力出庭履行职务，原审被告人杨杰及其辩护人吴训洪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
绵阳市涪城区人民法院原审查明：2015年3月14日10时53分许，被告人杨杰在绵阳监狱服刑期间与罪犯卢当珠在绵阳监狱五监区五楼八号监舍外的通道下象棋，监狱值班罪犯邓国文（男，本案被害人）从此经过，叫他们将象棋移到监舍内，不要影响通行，致双方发生口角纠纷和抓扯，被人劝阻分开。后邓国文再次从杨杰身边走过时，双方依然在发生口角，抵毁辱骂，邓国文用手拍了杨杰的肩膀，杨杰左手抓住邓国文衣领，右手握拳用力打击邓国文面部，致邓国文鼻部受伤。在争斗中，致使杨杰乘坐的轮椅被推翻在地。邓国文受伤后，先后经绵阳监狱医院、绵阳市第三人民医院和四川省司法警官总医院治疗，四川省绵阳市人民检察院司法鉴定中心鉴定，法医学鉴定意见为“邓国文鼻部外伤的损伤程度为轻伤二级”。案发后邓国文表示原谅被告人杨杰。
上述事实，有下列证据证实：
1．狱内案件立案表、案件批示表、狱内案件结案表、逮捕书、逮捕证、绵阳市看守所收押凭证等，证实本案程序合法；
2．被告人杨杰的执行通知书、刑事判决书、杨杰身份信息、杨杰的入监登记表、杨杰的释放证明书，证实被告人杨杰系刑罚执行期间内犯罪的情况；
3．被告人杨杰改造情况的报告、杨杰的检讨书，证实被告人杨杰在监狱的表现情况；
4．被害人邓国文的陈述，陈述其他们当天发生纠纷打架自己受伤的经过；
5．值班民警张业、李君的证实材料，均证实当天发生打架的情况；
6．服刑证人刘于明、罗明高、蒋德全等人的证言，均证实了被告人杨杰与邓国文发生打架的经过；
7．邓国文就诊情况、受伤照片、医院证明等，证实邓国文受伤住院的情况；
8．被害人邓国文的检验鉴定文书，证实邓国文损伤程度为轻伤二级；
9．被害人邓国文的申请报告，表示原谅被告人杨杰，请求对杨杰从轻处罚。
10．绵阳市监狱监控视频资料；
11．被告人杨杰的供述。
绵阳市涪城区人民法院原审认为：被告人杨杰故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已触犯了国家刑律，构成了故意伤害罪，应依法惩处。被告人杨杰在刑罚执行完毕以前又犯罪，应当对前罪没有执行的刑罚和新罪所判处的刑罚合并执行。公诉机关指控被告人杨杰犯故意伤害罪的事实清楚、证据充分、定性准确，本院予以支持。对被告人杨杰提出系防卫过当的辩护意见与审理的事实和法律规定不符，本院不予支持。为保护公民的人身权利不受侵犯，惩罚犯罪，根据被告人的犯罪事实、性质、对社会的危害程度，认罪态度，考虑被害人的过错和谅解等情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，遂判决：被告人杨杰犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，连同原判未执行的刑期一个月零二十八天，总和刑期七个月零二十八天，决定执行有期徒刑七个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年3月14日起至2015年10月13日止）。
绵阳市涪城区人民法院再审查明的基本事实与原审一致。另查明，2015年5月12日，四川省绵阳监狱向被告人杨杰发放《释放证明书》，释放理由为“依法执行期满”。
绵阳市涪城区人民法院再审认为：被告人杨杰故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已触犯了国家刑律，构成了故意伤害罪，应依法惩处。被告人杨杰在刑罚执行完毕以前又犯罪，应当对前罪没有执行的刑罚和新罪所判处的刑罚合并执行。公诉机关指控被告人杨杰犯故意伤害罪的事实清楚、证据充分、定性准确，本院予以支持。对被告人杨杰提出系防卫过当的辩护意见与审理的事实和法律规定不符，本院不予支持。辩护人关于原审基本事实不清，证据不足，不能认定被告人杨杰构成犯罪的辩护意见，亦与审理查明事实不符，不予采纳。原审判决确有错误，应予纠正。为保护公民的人身权利不受侵犯，惩罚犯罪，根据被告人的犯罪事实、性质、对社会的危害程度，认罪态度，考虑被害人的过错和谅解等情节，依照《中华人民共和国刑法》第七十一条、第二百三十四条之规定，遂判决：一、撤销绵阳市涪城区人民法院（2015）涪刑初字第360号刑事判决；二、被告人杨杰犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年5月12日起至2015年11月11日止）。
四川省绵阳市人民检察院抗诉称：绵阳市涪城区人民法院再审判决适用法律错误。本案应适用《中华人民共和国刑法》第六十九条和七十一条的规定，对杨杰进行数罪并罚。同时应适用最高人民法院《关于罪犯因漏罪、新罪数罪并罚时原减刑裁定应如何处理的意见》（法（2012）44号），对杨杰原来所犯罪行减去的刑期不计入已经执行的刑期。
原审被告人杨杰上诉称：侦查机关对其有利的证据并未调查，自己是在自我保护，不构成犯罪。
辩护人辩护称：绵阳市涪城区人民法院再审认定的基本事实不清，证据不足，不能认定原审被告人杨杰构成犯罪。同时认为检察机关的抗诉理由不能成立。
本院二审查明的事实与绵阳市涪城区人民法院再审判决认定的事实一致。
本院认为：原审被告人杨杰故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已触犯了国家刑律，构成了故意伤害罪，应依法惩处。原审被告人杨杰在刑罚执行完毕以前又犯罪，应当数罪并罚，对前罪没有执行的刑罚和新罪所判处的刑罚合并执行。四川省绵阳监狱于2015年5月12日已向杨杰发放《释放证明书》，释放理由为“依法执行期满”，《释放证明书》显示杨杰之前所犯罪行的刑罚已于2015年5月12日执行完毕，故绵阳市涪城区人民法院再审对杨杰合并执行刑期的计算并无不当。抗诉机关认为对杨杰原减去的刑期不应计入已经执行的刑期与本案查明的事实不符，本院不予采纳。杨杰上诉称系自我保护的辩护意见与审理查明的事实不符，本院不予采纳。绵阳市涪城区人民法院再审判决认定事实清楚、适用法律正确、量刑适当。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款、第二百四十五条之规定，裁定如下：
维持绵阳市涪城区人民法院（2015）涪刑再字第1号刑事判决书。
本判决为终审判决。
审判长 张建国
审判员 李 平
审判员 陈兴旺
二〇一五年十一月九日
书记员 钟明宪
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条二款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。
第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百四十五条人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
人民法院开庭审理的再审案件，同级人民检察院应当派员出席法庭。
最高人民法院关于罪犯因漏罪、新罪数罪并罚时原减刑裁定应如何处理的意见（法（2012）44号）
罪犯被裁定减刑后，因被发现漏罪或者又犯新罪而依法进行数罪并罚时，经减刑裁定减去的刑期不计入已经执行的刑期。
在此后对因漏罪数罪并罚的罪犯依法减刑，决定减刑的频次、幅度时，应当对其原经减刑裁定减去的刑期酌予考虑。