甘肃省临泽县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）临民初字第255号
原告顾学发，男，1971年6月15日出生，汉族，下岗职工。
原告姚莉，女，1974年1月1日出生，汉族，下岗职工。
原告田玉兰，女，1972年11月24日出生，汉族，下岗职工。
原告赵延军，男，1976年1月14日出生，汉族，下岗职工。
原告王英，女，1978年11月27日出生，汉族，下岗职工。
原告赵延忠，男，1957年8月15日出生，汉族，下岗职工。
原告贾天虎，男，1964年3月12日出生，汉族，下岗职工。
原告张菊兰，女，1968年3月10日出生，汉族，下岗职工。
诉讼代表人顾学发、赵延军、贾天虎。
委托代理人余虎，甘肃沁泽律师事务所律师。
委托代理人何梅琴，甘肃沁泽律师事务所律师。
被告临泽县启明玻璃制品有限公司，地址临泽县工业开发区。
法定代表人祁国辉，系公司总经理。
委托代理人罗兴平，系该公司副经理。
委托代理人孙俊林，甘肃民申律师事务所律师。
原告顾学发、姚莉、田玉兰、赵延军、王英、赵延忠、贾天虎、张菊兰与被告临泽县启明玻璃制品有限公司劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，八原告推举的诉讼代表人顾学发、赵延军、贾天虎及委托代理人余虎、何梅琴，被告委托代理人罗兴平、孙俊林到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
八原告诉称：自2000年开始，八原告陆续在临泽县天兴玻璃建材经营部工作，2009年该经营部改制注册为临泽县启明玻璃制品有限公司，法定代表人为原临泽县天兴玻璃建材经营部负责人祁国辉，改制后八原告工作性质没有变化。在八原告工作期间，被告经常安排原告加班，未支付加班工资，也没有为八原告缴纳社会保险。2014年10月20日，八原告因与被告协商缴纳社会保险及其他事宜未果提出辞职，被告无故克扣八原告2014年11月份工资。现八原告提出以下诉讼请求：1.要求依法解除原告与被告的劳动关系；2.要求被告支付因解除劳动合同的经济补偿金合计231570元（其中顾学发35100元、姚莉22800元、田玉兰28070元、赵延军37800元、王英28000元、赵延忠15400元、贾天虎32200元、张菊兰32200元）；3.要求被告支付所拖欠工资18700元；4.要求被告支付原告法定节假日加班工资104000元；5.要求被告退还押金2000元（其中顾学发400元、贾天虎400元、赵延军400元、田玉兰400元、张菊兰400元）；6.要求被告支付顾学发2012年3月至2014年10月因延长劳动时间所得报酬9350元；7.要求被告交付一切社保手续。
被告临泽县启明玻璃制品有限公司辩称：1.八原告在临泽县天兴建材经营部及被告处工作的时间属实，但临泽县天兴建材经营部已于2007年9月10日被吊销营业执照，原告顾学发等人与临泽县天兴建材经营部的劳动关系已于该经营部被吊销营业执照之日起终止，被告临泽县启明玻璃制品有限公司于2009年12月21日注册成立，之后原被告之间建立劳动关系。八原告突然离职后，给被告造成了巨大的损失，现被告不同意解除原被告之间的劳动关系；2.被告并不是由临泽县天兴建材经营部改制或分立设立，两者均属于独立的经济组织，其组织形式和经营场所不同，相互之间不存在债权债务的承继关系。原告主张的押金是临泽县天兴建材经营部收取的，与被告无关；3.《中华人民共和国劳动合同法》于2008年1月1日颁布施行，在此之前，我国法律法规未规定因用人单位未缴纳社保费导致劳动者解除劳动合同时用人单位应当支付经济补偿金。八原告以临泽县天兴建材经营部的出资人与被告的股东为同一自然人为由，要求被告承担所谓“连续工龄”的经济补偿金，于法无据。八原告要求被告支付拖欠工资、法定节假日加班工资及顾学发2012年3月至2014年10月延长劳动时间所得报酬未经过仲裁机构仲裁，不属于人民法院的受理范围。
经审理查明：临泽县天兴建材经营部于2001年5月15日注册成立，企业类型为个人独资企业，经营地址为临泽县新民政工业开发区，经营范围为建筑材料、玻璃制品的批发零售，法定代表人为祁国辉，该经营部于2007年9月10日被工商行政管理部门吊销营业执照，后继续生产至2008年8月。被告临泽县启明玻璃制品有限公司于2009年12月21日注册成立，企业类型为有限责任公司（个人独资），经营地址为临泽县工业开发区，经营范围为玻璃制品的制造、销售，废旧玻璃渣、石英砂及木材的收购，法定代表人为祁国辉。原告顾学发于2001年3月与临泽县天兴建材经营部建立劳动关系，同年7月20日交纳抵押金400元，工作期间该经营部为其缴纳了2004年6月-2008年10月的养老保险金；原告姚莉于2003年4月与临泽县天兴建材经营部建立劳动关系；原告田玉兰、王英、贾天虎、张菊兰于2000年5月与临泽县天兴建材经营部建立劳动关系，工作期间该经营部为田玉兰、贾天虎、张菊兰缴纳了2004年6月-2008年10月的养老保险金，原告贾天虎于2001年5月25日交纳抵押金400元，原告张菊兰于2001年7月20日交纳抵押金400元；原告赵延军于2000年8月与临泽县天兴建材经营部建立劳动关系，2007年6月10日交纳培训费400元；原告赵延忠于2008年8月开始在已被吊销营业执照的临泽县天兴建材经营部工作。被告公司注册成立后，八原告与被告建立劳动关系，期间被告未为八原告缴纳过社会保险费。2010年5月23日，原告贾天虎与被告签订劳动合同，其他原告未与被告签订劳动合同。2014年10月20日，八原告向被告提出辞职；11月1日，八原告向临泽县劳动争议仲裁委员会申请仲裁；11月30日，八原告离开被告公司至今。2015年1月4日，仲裁庭作出临劳人仲裁字（2014）第33号仲裁裁决书，裁决解除原被告之间的劳动关系；被告支付八原告解除劳动关系经济补偿金85345.4元。八原告对仲裁裁决不服，起诉要求处理。庭审中，八原告以要求被告支付拖欠工资、法定节假日加班工资及顾学发2012年3月至2014年10月延长劳动时间所得报酬三项诉讼请求未经过仲裁机构仲裁为由，撤回以上诉讼请求。在诉讼过程中，经临泽县仲裁委员会调解，被告支付八原告2014年11月份工资，分别为：顾学发2354元、姚莉1646元、田玉兰1998元、赵延军2453元、王英1569元、赵延忠1900元、贾天虎2140元、张菊兰1712元。
另查明，原告顾学发2013年12月至2014年11月的工资分别为：2766元、2798元、2574元、2710元、2842元、2810元、2709元、3020元、2807元、2323元、2308元、2354元，共计32021元，月平均工资为2668.42元。
原告姚莉2013年12月至2014年11月的工资分别为：582元、1698元、1802元、1996元、1996元、2055元、1921元、2036元、1892元、1988元、38元、1646元，共计19650元，月平均工资为1637.5元。
原告田玉兰2013年12月至2014年11月的工资分别为：1871元、1854元、1882元、2018元、1912元、1924元、1985元、2014元、2163元、2730元、2234元、1998元，共计24585元，月平均工资为2048.75元。
原告赵延军2013年12月至2014年11月的工资分别为：2592元、2664元、2320元、2866元、2717元、2857元、2715元、3272元、2738元、3079元、2280元、2453元，共计32553元，月平均工资为2712.75元。
原告王英2013年12月至2014年11月的工资分别为：1498元、1064元、805元、1936元、1806元、1596元、1623元、1623元、1776元、1714元、2025元、1569元，共计19035元，月平均工资为1586.25元。
原告赵延忠2013年12月至2014年11月的工资分别为：2102元、2149元、1912元、2653元、2734元、2003元、2003元、1242元、554元、1714元、2269元、1900元，共计23235元，月平均工资为1936.25元。
原告贾天虎2013年12月至2014年11月的工资分别为：2020元、2212元、2574元、2140元、2140元、2242元、2140元、2242元、2140元、1513元、2267元、2140元，共计25770元，月平均工资为2147.5元。
原告张菊兰2013年12月至2014年11月的工资分别为：2060元、2460元、2632元、2632元、2468元、2532元、2460元、2532元、2496元、1999元、2084元、1712元，共计28067元，月平均工资为2338.92元。
本案争议的焦点为：八原告与被告建立劳动关系的时间及八原告在与被告解除劳动合同关系前12个月的平均工资是多少。围绕该争议焦点，原告向法庭提交了以下证据：1.临泽县天兴建材经营部给原告田玉兰、顾学发、赵延军、贾天虎、张菊兰出具的收款收据五份，证明被告收取以上五原告押金各400元的事实。经质证，被告对以上五份收款收据的真实性没有异议，但认为该收据系临泽县天兴建材经营部收取，与被告无关。法庭审查后认为，原告提交的临泽县天兴建材经营部出具的五张押金收款收据证明了临泽县天兴建材经营部收取原告田玉兰、顾学发、赵延军、贾天虎、张菊兰押金各400元，予以认定；2.原告顾学发、田玉兰、王英、赵延军、贾天虎、张菊兰从中国邮政储蓄银行调取的账户交易明细六份，证明八原告自2000年至2014年一直在被告处上班，工资由被告发放。经质证，被告对以上证据的来源无异议，但认为该证据不能证明原告所持银行卡所发工资与被告有关。法庭审查后认为，原告提交的六份账户交易明细客观真实，法庭予以采信；3.甘肃省企业职工基本养老保险个人账户四份，证明2004-2008年，被告曾以临泽县天兴建材经营部的名义为原告顾学发、贾天虎、张菊兰、田玉兰缴纳部分社会保险。经质证，被告对以上证据的来源没有异议，但认为该证据仅能证明四原告与临泽县天兴建材经营部有劳动关系，不能证明在此期间与被告有劳动关系。法庭审查后认为，该证据证明2004-2008年临泽县天兴建材经营部为原告顾学发、贾天虎、张菊兰、田玉兰缴纳部分社会保险，予以采信；4.临泽县工商行政管理和质量技术监督局出具的内资企业基本信息两份，证明临泽县天兴建材经营部与被告的法定代表人都是祁国辉，给原告出具押金收据的罗兴平为被告公司监事。经质证，被告对该证据的来源没有异议，但认为临泽县天兴建材经营部和被告企业类型不一样，两者是独立的个体。法庭审查后认为，原告提交的两份内资企业基本信息客观真实，予以采信；5.证人ＸＸ证明自2001年起，八原告与证人是临泽县天兴建材经营部的同事，期间罗兴平收取了证人的押金，天兴建材经营部被吊销营业执照后仍然继续生产，证人于2014年1月份离开被告处。经质证，原告对证人ＸＸ的证言无异议，被告认为证人证明的天兴建材经营部被吊销营业执照后继续生产的情况不属实，对其他证明内容无异议。法庭审查后认为，证人ＸＸ证言与八原告陈述一致，能够证明临泽县天兴建材经营部被吊销营业执照后仍继续生产，故对ＸＸ的证言予以采信；6.张菊兰中国工商银行存折一份，证明张菊兰2013年8月份工资是2496元，10月份工资是2084元。经质证，被告无异议，予以采信；7.张菊兰与被告签订的承包倒碱工序协议书一份，证明2014年10月31日张菊兰与被告签订该协议；经质证，被告对协议真实性无异议，予以采信。被告向法庭提交关于2014年12月中旬车间遭受严重损失的情况汇报一份，证明由于八原告突然离职，给被告造成23万元的损失。原告认为该证据与本案无关联性，不发表质证意见。法庭审查后认为，被告提交的情况汇报系单方面制作，无其他证据佐证，法庭对其证明内容不予采信。
本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条（五）项规定，用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的，劳动合同终止。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。本案中，临泽县天兴建材经营部于2007年9月10日被工商行政管理部门吊销营业执照，原告顾学发、姚莉、田玉兰、赵延军、王英、贾天虎、张菊兰与临泽县天兴建材经营部的劳动关系自该经营部被吊销营业执照之日起终止，但劳动合同的终止并不一定代表着用工关系的结束，用人单位被吊销营业执照也不能被当然认为是主体资格的灭失。在临泽县天兴建材经营部被吊销营业执照后仍继续生产，八原告仍然在相同岗位继续工作，基于对劳动者的保护，应当将这种情况按照劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的其他合理情形来对待，在计算支付经济补偿的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，应予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条一款、三款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。八原告于2014年11月30日离开被告处，被告应按八原告2013年12月至2014年11月的平均工资支付八原告经济补偿金，根据八原告各自在临泽县天兴建材经营部工作的起始时间，分别计算为：顾学发37357.88元（2668.42元／月×14）、姚莉19650元（1637.5元／月×12）、赵延忠12585.63元（1936.25元／月×6.5）、王英23793.75元（1586.25元／月×15）、田玉兰30731.25元（2048.75元／月×15）、张菊兰35083.8元（2338.92元／月×15）、赵延军39334.88元（2712.75元／月×14.5）、贾天虎32212.5元（2147.5元／月×15），合计230749.69元。关于八原告主张要求与被告解除劳动关系的诉讼请求，因被告临泽县启明玻璃制品有限公司未按规定为八原告缴纳社会保险费，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，八原告可以解除劳动合同，对该项诉讼请求，依法予以支持。关于原告顾学发、贾天虎、赵延军、田玉兰、张菊兰要求被告退还押金的诉讼请求，因押金系临泽县天兴建材经营部收取，根据《最高院关于审理劳动争议案件若干问题的解释（三）》第四条“劳动者与未办理营业执照、营业执照被吊销或者营业期限届满仍继续经营的用人单位发生争议的，应当将用人单位或者其出资人列为当事人”的规定，原告向被告主张退还押金的诉讼请求依法不予支持。关于八原告要求被告交付一切社保手续的诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续”的规定，对该项诉讼请求，依法予以支持。案经合议庭评议，审判委员会讨论，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十四条（五）项、第四十六条一款（一）项、第四十七条、《最高院关于审理劳动争议案件若干问题的解释（三）》第四条、《最高院关于审理劳动争议案件若干问题的解释（四）》第五条之规定，判决如下：
一、解除原告顾学发、姚莉、田玉兰、赵延军、王英、赵延忠、贾天虎、张菊兰与被告临泽县启明玻璃制品有限公司之间的劳动关系；
二、被告临泽县启明玻璃制品有限公司支付原告顾学发、姚莉、田玉兰、赵延军、王英、赵延忠、贾天虎、张菊兰解除劳动合同的经济补偿金230749.69元，其中顾学发37357.88元、姚莉19650元、赵延忠12585.63元、王英23793.75元、田玉兰30731.25元、张菊兰35083.8元、赵延军39334.88元、贾天虎32212.5元，限于判决生效后十日内付清；
三、被告临泽县启明玻璃制品有限公司为原告顾学发、姚莉、田玉兰、赵延军、王英、赵延忠、贾天虎、张菊兰办理档案和社会保险关系转移手续，限于判决生效后十五日内履行；
四、驳回原告顾学发、姚莉、田玉兰、赵延军、王英、赵延忠、贾天虎、张菊兰的其他诉讼请求。
案件受理费10元，由被告临泽县启明玻璃制品有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。
审 判 长 熊生平
审 判 员 李英楠
人民陪审员 王成年
二〇一五年十月十二日
书 记 员 曹 楠
附法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：
（一）劳动合同期满的；
（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；
（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；
（四）用人单位被依法宣告破产的；
（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；
（六）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》
第四条劳动者与未办理营业执照、营业执照被吊销或者营业期限届满仍继续经营的用人单位发生争议的，应当将用人单位或者其出资人列为当事人。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》
第五条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。
用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：
（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；
（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；
（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；
（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；
（五）其他合理情形。