湖北省黄石市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂02民终1211号
上诉人（原审原告）:李其伟。
委托诉讼代理人：徐鸿基，湖北太圣律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：大冶市新冶特钢有限责任公司，住所地大冶市金湖街道马叫。
法定代表人：徐文平，系该公司董事长、总经理。
委托诉讼代理人：陈勇，系该公司员工。
委托诉讼代理人：陈希，湖北湛月律师事务所律师。
上诉人李其伟因与被上诉人大冶市新冶特钢有限责任公司（以下简称新冶特钢公司）劳动争议一案，不服大冶市人民法院（2015）鄂大冶民初字第03464号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月4日立案后，依法组成合议庭，因双方当事人均无新证据提交，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
李其伟上诉请求：1、判决新冶特钢公司补发其被扣发的工资11665.50元；2、改判新冶特钢公司支付其未休年休假工资9403.40元（4545元/月÷21.75天×15天×3倍），支付经济补偿45450元（4545元/月×10年）。事实和理由：1、原审判决认定其月平均工资标准为4159元错误。因新冶特钢公司在2014年1至5月份已停产，每月只发80%的工资，其工资标准应从正常生产的月份进行计算，其银行工资流水显示月平均工资为4290元左右，是扣除了各种保险费后的工资，而其每月工资标准应为4545元；2、原审判决驳回其要求补发工资16362元的理由不成立。新冶特钢公司在2014年1至5月期间欠发其两个月的工资，另新冶特钢公司于每月25日发放工资，其于2014年6月12日离开新冶特钢公司，故还差欠其6月份17天的工资，即11665.50元（4545元×2个月＋4545元÷30天×17天）；3、原审判决新冶特钢公司支付其7年的经济补偿错误，其于2004年9月入职原大冶铜山实业有限责任公司，2007年1月该公司被新冶特钢公司兼并，其转为新冶特钢公司的职工，故其工作时间应从2004年9月计算至2014年6月，共计10年，新冶特钢公司应支付其经济补偿45450元（4545元×10年）。
新冶特钢公司辩称，1、结合李其伟提供的证据材料及银行流水可以统计出李其伟离职前12个月的平均工资为4159元，原审判决认定该事实清楚；2、2014年元月，其公司因经营困难结合其生产状况调整人员工资，根据双方劳动合同中关于工资的约定是合法的，并不存在扣发情形；3、根据其工作年限，其每年享有的带薪年休假时间应为10天，而非李其伟主张的15日；4、关于经济补偿，鉴于其并未提出上诉，视为其公司认可原审判决但根据我国劳动合同法的规定，在2008年1月前经济补偿并不存在，经济补偿施行的是分段计算，即使李其伟有权主张经济补偿，也只能主张2008年1月至离职之日止，与李其伟主张10年的经济补偿不相符。因此，请求依法查明事实，驳回李其伟的上诉请求。
李其伟向原审法院起诉请求：1、解除双方劳动合同；2、新冶特钢公司补发其工资16362元；3、支付其经济补偿45450元（4545元/月×10个月）；4、支付未休带薪年休假工资65824.50元（4545元÷21.75天×15天×7年×3倍）。
原审法院认定事实：2004年9月，李其伟到原大冶铜山实业有限责任公司工作。2007年1月，该公司与新冶特钢公司合并，李其伟继续留用，从事炼铁厂保卫部部长工作。李其伟在新冶特钢公司工作期间，双方签订了劳动合同，该合同约定李其伟实行结构工资，必要时，新冶特钢公司可以根据生产经营状况，对李其伟的工资进行调整。新冶特钢公司已为李其伟缴纳养老保险费至2014年6月。2014年元月，新冶特钢公司因经营困难决定停产放假，放假期间对员工的工资进行调整，其中对李其伟等留守人员发放标准工资的80%。同年5月15日，原炼铁厂合伙人陈龙元在未经新冶特钢公司的授权同意、企业工会批准的情况下，单方面发出一份无法定代表人签名、无新冶特钢公司盖章的通知，宣称解除与原炼铁厂员工的劳动关系。同年5月26日，陈龙元与新冶特钢公司达成由新冶特钢公司全面接管原炼铁厂经营的协议。同年6月2日，新冶特钢公司下达通知，废止此前5月15日解除劳动关系的通知，并张贴公告，通知原炼铁厂员工回厂报到上班。2014年6月12日，李其伟以新冶特钢公司未为其缴纳生育、失业和工伤保险费、未足额支付工资为由，向新冶特钢公司寄送解除劳动合同的通知，此后再未去新冶特钢公司上班。后双方因解除劳动合同的相关问题未能达成协议，李其伟于2014年8月19日向大冶市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求新冶特钢公司：1、解除劳动关系；2、补缴各项社会保险费；3、补发工资16362元；4、支付经济补偿45450元；5、支付带薪年休假加班工资47722.50元。2015年10月13日，该仲裁委作出冶劳人仲裁字[2015]第43号仲裁裁决书，裁决：1、双方解除劳动关系，并终止社会保险关系；2、由新冶特钢公司在该裁决书生效后15日内支付李其伟带薪年休假加班工资5698.86元（4131.67元/月÷21.75天×10天×3）；3、驳回李其伟的其他仲裁申请。但该裁决书未及时送达李其伟。2015年10月19日，李其伟以仲裁委在法定期间内未作出仲裁裁决书为由向原审法院提起诉讼，故而成讼。
另认定，李其伟于1992年3月参加工作，2014年6月前12个月平均工资为4159元。
原审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。自新冶特钢公司将李其伟招聘为员工之日起，同时双方已签订劳动合同，双方已形成劳动关系。1、关于补发工资的问题。2014年元月，新冶特钢公司因自身经营困难，其根据双方签订的劳动合同，结合其生产经营状况来调整李其伟的工资，并无不妥，且新冶特钢公司已按调整后的工资标准发放到位，故对李其伟要求补发工资的请求不予支持。2、关于支付经济补偿的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十六条的规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者有权要求解除劳动合同，并要求用人单位支付经济补偿。本案中，新冶特钢公司未按月及时为李其伟支付养老保险费，未缴纳医疗保险费和失业保险费，违反法律的强制性规定，故李其伟有权与新冶特钢公司解除劳动合同并要求支付经济补偿。根据李其伟在新冶特钢公司的工作年限，新冶特钢公司应支付李其伟经济补偿29113元（4159元/月×7年）。3、关于支付未休年休假工资的问题。用人单位未安排劳动者休年休假的，应按劳动者工资收入的300%支付未休年休假工资报酬。本案中，新冶特钢公司未安排李其伟休年休假，故应当向李其伟支付未休年休假工资报酬。但由于带薪年休假工资并非系因劳动而获得的报酬，虽名为工资，其实质是一种福利待遇。用人单位未安排劳动者休年休假，剥夺的是劳动者带薪休假的一种法定福利。基于该福利所发生的争议自然不能适用特殊仲裁时效，故而应当适用普通的一年仲裁时效。因此，新冶特钢公司应支付李其伟一年的未休年休假工资8604.82元（4159元/月÷21.75天×15天×3）。据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条、第三十八条、第四十六条、《中华人民共和国劳动法》第四十条、第四十五条、第七十三条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，判决：一、解除李其伟与新冶特钢公司之间的劳动合同，并终止李其伟的各项社会保险关系；二、由新冶特钢公司支付李其伟未休年休假工资8604.82元（4159元/月÷21.75天×15天×3）；支付李其伟经济补偿29113元（4159元/月×7年），合计人民币37717.82元，定于本判决生效之日起十日内付清；三、驳回李其伟的其他诉讼请求。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院对原审查明的事实予以确认。
本院认为，一、关于李其伟离职前月平均工资的问题。因双方于2013年1月1日签订的劳动合同中约定了李其伟的劳动报酬实行的是结构工资制，新冶特钢公司可以根据生产经营状况调整李其伟的工资待遇，且新冶特钢公司是根据应发工资数额进行举证证明李其伟的月平均工资数额，故原审判决认定李其伟离职前的月平均工资为4159元正确。李其伟提出其离职前月平均工资为4545元的上诉理由不能成立，本院不予支持。二、新冶特钢公司是否差欠李其伟工资的问题。因李其伟与新冶特钢公司在原审诉讼期间均提供了2013年6月至2014年5月期间工资发放情况的证据，证明新冶特钢公司已向李其伟发放了2014年1至5月份的工资，且根据上述工资发放情况的证据来看，新冶特钢公司是当月发放上月一整月的工资。因李其伟是于2014年6月12日离开新冶特钢公司，而新冶特钢公司未提供证据证明其已向李其伟支付了2014年6月份的工资，故新冶特钢公司还差欠李其伟2014年6月份12天的工资未予发放。经计算，新冶特钢公司应向李其伟补发工资数额为2294.62元（4159元/月÷21.75天×12天）。本院对于李其伟提出新冶特钢公司差欠其工资的部分上诉请求予以支持，而对于超出部分不予支持。三、关于经济补偿的计算年限问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持”的规定，本案中，李其伟于2004年9月到原大冶铜山实业有限责任公司工作。2007年1月，该公司与新冶特钢公司合并，李其伟继续留用至2014年6月12日与新冶特钢公司解除劳动合同，工作年限共计9年零9个月，故新冶特钢公司应向李其伟支付10个月工资的经济补偿，即41590元（4159元/月×10个月）。李其伟提出新冶特钢公司应支付其10个月经济补偿的上诉理由成立，但由于其提出的月平均工资标准有误，故本院对于超出部分的不予支持。
综上所述，李其伟的上诉请求部分成立。本院依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项规定，判决如下：
一、维持大冶市人民法院（2015）鄂大冶民初字第03464号民事判决第一项，即解除李其伟与大冶市新冶特钢有限责任公司之间的劳动合同，并终止李其伟的各项社会保险关系；
二、撤销大冶市人民法院（2015）鄂大冶民初字第03464号民事判决第三项，即驳回李其伟的其他诉讼请求；
三、变更大冶市人民法院（2015）鄂大冶民初字第03464号民事判决第二项为大冶市新冶特钢有限责任公司于本判决生效之日起十日内向李其伟支付未休年休假工资8604.82元、经济补偿41590元，合计50194.82元；
四、大冶市新冶特钢有限责任公司于本判决生效之日起十日内向李其伟补发工资2294.62元；
五、驳回李其伟的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元、二审案件受理费10元，共计20元，由李其伟和大冶市新冶特钢有限责任公司各负担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 严云峰
审 判 员 曹晓燕
代理审判员 张 莉
二〇一七年二月二十七日
书 记 员 方 圆