山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）济民五终字第229号
上诉人（原审原告）蔡某甲，男，1956年11月7日出生，汉族，济南市某机关职员，住济南市。
委托代理人何华，男，1964年7月10日出生，汉族，济南历下建新法律服务所法律工作者，住济南市。
委托代理人耿广萍，女，1970年2月12日出生，汉族，济南历下建新法律服务所法律工作者，住济南市。
被上诉人（原审被告）陈某，女，1971年9月3日出生，汉族，济南某公司职员，住济南市。
委托代理人房爱静，山东德康律师事务所律师。
上诉人蔡某甲因与被上诉人陈某离婚纠纷一案，不服济南市历城区人民法院（2013）历城民初字第3378号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2014年5月9日公开开庭审理了本案。上诉人蔡某甲及其委托代理人何华、耿广萍，被上诉人陈某及其委托代理人房爱静均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定：蔡某甲、陈某于2005年确立恋爱关系，于2008年4月28日登记结婚，于2008年10月30日生育一女，取名蔡某乙。蔡某甲、陈某均系再婚。双方婚前感情较好，婚后常为孩子教育等家庭琐事争吵，导致双方感情受到影响。2012年7月3日，蔡某甲向原审法院提起诉讼要求与陈某离婚，原审法院以（2012）历城民初字第1776号民事判决书判决不准蔡某甲与陈某离婚。判决生效后双方感情无改善。2013年12月9日，蔡某甲再次向原审法院提起诉讼要求与陈某离婚。
双方对以下事实存在争议，原审法院查明如下：
蔡某甲称，陈某在外有第三者，对此提交录音光盘予以证实。陈某对上述证据不予认可，称上述证据无法证实蔡某甲的主张，陈某没有违背夫妻义务。
蔡某甲称，其现月收入3786元，有能力抚养蔡某乙，为此提交中国建设银行股份有限公司济南历城支行的银行卡交易明细。陈某对蔡某甲的收入无异议。陈某自称其现月收入3252元，为此提交了济南某公司劳动人事处出具的收入证明一份。蔡某甲对陈某提交的收入证明不予认可，要求陈某提交其工资银行流水明细，陈某未提交。
陈某称，双方婚前共同出资购买了某村旧村改造的某小区3号楼3单元XXX室的房产。蔡某甲称，该房产是蔡某甲个人出资购买。截止到法庭辩论终结前，双方均未提交争议房产的合法产权证明。蔡某甲、陈某均不是某村村民，该房产是从第三人谢某处购买。
原审法院认为：蔡某甲、陈某婚后共同生活中未能做到有效沟通、互相理解、互相信任，因生活琐事导致夫妻感情受到影响，双方亦未采取积极有效措施改善夫妻感情，经法院判决不准离婚后双方的感情亦未有所改善，应认定双方的夫妻感情确已破裂，对蔡某甲要求与陈某离婚的诉讼请求予以支持。双方婚生女由母亲陈某抚养更利于其成长，且陈某具备相应的抚养能力，故原审法院确定蔡某乙由陈某直接抚养，蔡某甲依法应支付抚养费。双方未提交争议房产（某小区3号楼3单元XXX室）的合法产权证明，本案不予一并处理。原审法院依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十七条、第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定判决：一、准蔡某甲与陈某离婚。二、蔡某甲、陈某婚生女蔡某乙由陈某直接抚养。三、蔡某甲自2014年4月始每月20日前支付蔡某乙抚养费1000元，至蔡某乙独立生活止。案件受理费150元，由蔡某甲负担75元，陈某负担75元。
上诉人蔡某甲不服原审判决上诉称：一、原审判决认定事实不清。1、蔡某甲于原审中提供的通话记录、证明、调查笔录及照片等证据能够证明婚生女蔡某乙自出生以来一直由蔡某甲照顾，蔡某乙对蔡某甲非常依赖，而与陈某关系并不亲密，因为陈某对其不管不问。2、陈某提供的收入证明系其工作单位出具的劳动人事证明而非财务发放的实际工资明细，不能作为认定其收入情况的证据，原审法院认定陈某有抚养能力是不合理的。3、陈某经常上夜班，没有足够的时间照顾孩子，更没有时间接送孩子上学；而蔡某甲作为某机关的内退职工，有充足的时间照顾孩子，且每月固定收入3786元，足以承担抚养孩子的抚养支出。二、原审判决适用法律不当。双方婚姻破裂系因陈某婚外情所致，陈某有明显的过错，其人品有待商榷，孩子随其生活不利于身心健康。请求：一、撤销原审判决第二、三项，改判婚生女蔡某乙由蔡某甲抚养，陈某每月支付抚养费1200元；二、全部诉讼费用由陈某承担。
被上诉人陈某答辩称：一、蔡某乙出生后一直由双方当事人共同照顾，陈某在原审中提交的与孩子从小到大的各种亲密照片，证明陈某一直亲自照顾孩子的事实。二、陈某有正式工作，每月有固定收入，有工作单位出具的证明予以证实。陈某与前夫的儿子已成人，且有工作收入，故陈某无论是从经济上还是生活环境上均能保障孩子的健康成长。三、陈某虽偶有上夜班的情况，但上一天班可以休息两天，照顾孩子的时间很充裕，上班时其母亲可帮助照顾孩子。而蔡某甲身体不好，有高血压、糖尿病、还曾因脑出血住院治疗过，需常年服药，根本抚养不了孩子。四、陈某在婚姻生活中勤恳本份，一心持家，无任何过错，蔡某甲提供的通话录音不能证明陈某有婚外情。五、陈某两次生育均为剖腹产，从医学上已不适合再生育。六、蔡某乙系女孩，与陈某共同生活比较方便，陈某提交的蔡某甲赤身给孩子洗澡的视频资料证明，蔡某甲带孩子并不合适。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
经审理本院认定：原审判决认定的事实属实，本院予以确认。
二审期间，蔡某甲提交以下证据：1、蔡某甲与陈某的通话录音三份，欲证明陈某有婚外情；2、调查笔录及录像光盘一宗，系蔡某甲两委托代理人调查了双方当事人所居住小区的居民、保健员、街道办事处干部、街道办事处主任、幼儿园老师等的视频材料；3、书面证人证言一份，证据2、3欲证明蔡某乙出生至今由蔡某甲抚养。经质证，陈某对证据1的真实性无异议，但对证明内容有异议，认为通话中双方当事人在吵架，陈某所说的是气话，系蔡某甲故意诱导陈某说话，仅凭该通话录音并不能证明陈某有婚外情，并且陈某在整个案件过程中一直不同意离婚。对证据2、3的真实性有异议，认为该录像并非合法取得，且根据证据规则，证人必须出庭接受质证，否则不能证明是否是证人所出具，故该两组证据不能作为证据使用。
二审期间，陈某提交以下证据：1、证明一份，陈某主张系双方当事人邻居出具；2、照片六张，上述两证据欲证明陈某亲自照顾孩子，与孩子关系融洽。3、陈某与前夫所生儿子张某某的照片、身份证复印件及青岛机场派遣员工招用登记表各一份，欲证明张某某已成年并有工作收入，不需要陈某照顾。经质证，蔡某甲对证据1的真实性有异议，认为该证言系陈某虚构，双方并无该邻居；对证据2，蔡某甲认为其中几张照片是孩子没出满月时照的，孩子满月后陈某就未再照顾过孩子。孩子三、四个月时，陈某偶尔带孩子出去，在小区拍了照片，幼儿园的照片系陈某专门去幼儿园摆拍的。这些照片不能说明陈某长期抚养照顾孩子。通过证据3，能看出张某某刚刚成人，还需陈某的经济支持，不能证明陈某无需对张某某尽抚养义务。
案经调解未果。
本院认为：上诉人蔡某甲与被上诉人陈某虽婚前感情基础较好，但因婚后双方缺乏沟通，常因生活琐事争吵，影响了夫妻感情。蔡某甲曾起诉要求与陈某离婚，在法院判决不准离婚后，双方感情未有明显改善，现蔡某甲再次起诉离婚，原审法院认定双方夫妻感情确已破裂，并判决准许双方离婚，符合法律规定，予以确认。
本案双方争议的焦点是婚生女蔡某乙的抚养问题。从查明的事实看，蔡某乙虽自出生后随父母共同生活，但从蔡某甲提供的证据可以看出，陈某平时对蔡某乙疏于照顾，而蔡某甲因已内退，在日常生活中对蔡某乙照顾较多，尽了主要的抚养义务，改变生活环境将不利于蔡某乙的身心健康。根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题若干具体意见》之规定，从有利于子女身心健康，保障子女的合法权益出发，结合双方的抚养能力和抚养条件等具体情况，本院认为，蔡某乙应随蔡某甲生活为宜。关于蔡某乙的抚养费标准，根据蔡某乙的实际需要，陈某的负担能力及当地的实际生活水平，本院酌定为每月800元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持济南市历城区人民法院（2013）历城民初字第3318号民事判决第一项及案件受理费负担项；
二、撤销济南市历城区人民法院（2013）历城民初字第3318号民事判决第二、三项；
三、双方婚生女蔡某乙随上诉人蔡某甲共同生活，被上诉人陈某自2014年6月始每月20日前支付蔡某乙抚养费800元，至蔡某乙独立生活之日止。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费300元，由上诉人蔡某甲负担150元，被上诉人陈某负担150元。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴彦沛
审 判 员 吴荣瑞
代理审判员 胡晓云
二〇一四年五月二十六日
书 记 员 胡晓炘