湖北省黄冈市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2017）鄂11行终13号
上诉人（原审被告）浠水县国土资源局，住所地浠水县清泉镇闻一多大道81号，统一社会信用代码114211250112832105。
法定代表人潘呈全，该局局长。
诉讼代理人鲁朝阳，湖北功竞元律师事务所律师，执业证号：14211200910488911。代理权限：一般代理。
上诉人（原审第三人）肖峰，男，1963年6月8日出生，汉族，湖北省浠水县人，住浠水县。
诉讼代理人胡新文，湖北功竞元律师事务所律师，执业证号：14211200110258253。代理权限：一般代理，出庭参加诉讼。
被上诉人（原审原告）翟佑清，男，1953年11月25日出生，汉族，湖北省浠水县人，住浠水县。
诉讼代理人：翟甜，系被上诉人之子。代理权限：一般代理，代为进行答辩，参加开庭审理、陈述事实、质证活动，发表代理意见，代收法律文书。
诉讼代理人张春光，湖北印象律师事务所律师，执业证号：14211200910390111。代理权限：一般代理，代为进行答辩，参加开庭审理、陈述事实、质证活动，发表代理意见，代收法律文书。
浠水县国土资源局、肖峰因与翟佑清土地使用权行政变更登记一案，不服浠水县人民法院（2016）鄂1125行初58号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人浠水县国土资源局的负责人韦小祥及诉讼代理人鲁朝阳，上诉人肖峰及其诉讼代理人胡新文，被上诉人翟佑清及其诉讼代理人翟甜、张春光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：2007年10月25日，肖峰对位于浠水县清泉镇十月村七组翟佑清0.21亩宅基地土地使用权向浠水县国土资源局申请土地使用权变更登记。申请时，肖峰提交了浠水县国土资源局于1986年5月10日为翟佑清办理的11－772号土地使用证、翟佑清的身份证复印件、2005年8月18日由肖峰书写的房屋买卖合同等资料，浠水县国土资源局对肖峰提交的资料进行审查，于当日在翟佑清土地使用证上注明“注销存档”。2010年3月18日，翟佑清以房屋买卖合同非肖峰与其签订为由，向浠水县国土资源局申请暂停为肖峰办理土地使用权变更登记。2016年4月20日，翟佑清查阅土地档案资料，知晓浠水县国土资源局对11－772号土地使用证作注销存档，认为浠水县国土资源局注销登记行为违法，故提起行政诉讼，请求确认浠水县国土资源局注销翟佑清土地使用权证书的行为违法，并予撤销。
原审认为：肖峰向浠水县国土资源局申请对11－772号土地使用证证载翟佑清享有的0.21亩土地使用权过户到其名下，是因土地权利人发生改变而进行的登记，根据《土地登记办法》第三十八条的规定，该登记属土地使用权变更登记。《土地登记办法》第四十条规定，因依法买卖地上建筑物涉及建设用地使用权转移的，当事人应当持原土地权利证书、变更后的房屋所有权证书及土地使用权发生转移的相关证明材料，申请建设用地使用权变更登记。在肖峰申请变更登记的材料中，没有翟佑清变更登记的申请，房屋买卖合同是由肖峰单方书写的，翟佑清作为卖方并没有签名，该协议不能认为是翟佑清真实意思的表示，浠水县国土资源局审查该材料时，未询问当事人，浠水县国土资源局对翟佑清11－772号土地使用证作“注销存档”的行为没有事实依据，亦没有尽到审慎职责；浠水县国土资源局对原土地使用证作“注销存档”是变更登记中的行为，但其向人民法院提交作出行政行为的法律依据是《土地登记办法》有关注销登记的规定，属适用法律错误，且在土地使用权变更登记中，没有将原土地使用证作“注销存档”这一行政程序。浠水县国土资源局的“注销存档”行政行为虽是变更登记的中间行为，但致翟佑清享有的土地使用权丧失，对翟佑清的权益造成影响，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第二条的规定，翟佑清有权提出诉讼。浠水县国土资源局对11－772号土地使用证作“注销存档”前后均未告知翟佑清，翟佑清2010年3月18日向浠水县国土资源局申请暂停办理过户，不能证明其知晓土地使用证被浠水县国土资源局“注销存档”，翟佑清起诉没有超过起诉期限。肖峰述称翟佑清不是浠水县清泉镇十月村七组的村民，不应享有该宗集体土地的使用权，肖峰的述称与土地使用权变更登记没有关联，不是本案审理范围。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）、（二）、（三）项之规定，判决撤销浠水县国土资源局2007年10月25日对翟佑清11－772号土地使用证作出“注销存档”的行政行为。
上诉人浠水县国土资源局上诉称，注销存档行为是办理土地使用权变更登记的中间行为。2007年10月25日，肖峰申请办理土地变更登记，并提交了其与被上诉人的房屋买卖协议、被上诉人的身份证、土地使用证等资料，收到资料后，经审查肖峰提交的资料，认为申请符合规定，遂于当日将被上诉人的土地使用证原件收回，因同一宗土地不能有两个土地使用权，故收回该证并予以存档，其行为并不违法。且被上诉人是在2010年3月18日到其单位查阅为肖峰办理土地登记的相关资料时，发现办理土地变更资料中，其11－772号土地证作注销存档处理，此时被上诉人就已经知晓原土地证注销存档的事实，其起诉超过起诉期限。故认为原审判决认定的事实和适用法律均不当，请求依法撤销原判，驳回被上诉人在原审中的诉请，由被上诉人承担一、二审诉讼费用。
上诉人肖峰上诉称，被上诉人不享有1986年5月10日这份土地使用证上载明的土地使用权，其无权作为原告提起诉讼。且被上诉人的起诉超过起诉期限。故请求撤销原判，驳回上诉人的原审起诉，并承担本案诉讼费用。
针对两上诉人的上诉，被上诉人答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
浠水县国土资源局为证明其行政行为合法，一审中提交了以下证据及法律依据（均为复印件）：
1、土地登记收件单、肖峰和翟佑清的身份证、房屋买卖协议、土地使用证各1份，拟证明2007年10月25日浠水县国土资源局收到肖峰递交的土地登记申请资料和翟佑清的土地使用证及房屋买卖协议，要求办理该宗土地登记；
2、土地使用证注销存档资料1份，拟证明浠水县国土资源局因肖峰和翟佑清的房屋买卖行为，注销了翟佑清的土地使用证；
3、关于十月村七组土地证（11-772）情况说明1份，拟证明2010年3月18日翟佑清已知道其土地使用证已经注销的事实，翟佑清的起诉超过起诉期限，依法应当驳回。
4、法律依据：《土地登记办法》第四十九条、第五十条、第五十一条、第五十二条、第五十三条、第五十四条、第五十五条、第五十六条条文各1份。
翟佑清为支持其诉讼请求，一审中提交了以下证据（均为复印件）：
1、翟佑清身份证1份，拟证明翟佑清是适格主体；
2、土地使用证2份（其中1份上注明注销存档），拟证明浠水县国土资源局注销其土地证没有依据，其持有没有载明注销存档的原来土地证的复印件；
3、房屋买卖协议1份，拟证明该协议是伪造的，不是其行为，而且没有收款的收据；
4、承诺书1份，拟证明如果注销手续没有瑕疵，肖峰不可能出具承诺书。
肖峰为反驳翟佑清，一审中提交了以下证据（均为复印件）：
1、调查证人毕某笔录及毕某身份证各1份，拟证明毕某知道翟佑清欲卖掉本案争议的房地产，并将该房地产出售给肖峰的事实；
2、调查陶林笔录及陶林身份证各1份，拟证明陶林知道翟佑清将本案争议的房地产出售给肖峰的事实，出售后，肖峰叫陶林拆除旧房并改建新房，至工程完工时，翟佑清及其家人从未阻止；
3、调查肖友良笔录及肖友良身份证各1份，拟证明肖峰购买翟佑清的房屋是事实，肖峰购买翟佑清房屋拆旧建新后，搬迁时办酒，翟佑清及家人还来送礼祝贺；
4、调查杨建刚笔录1份，拟证明翟佑清将本案争议的房地产卖给肖峰是事实，肖峰拆除旧房到新房建成，翟佑清及其家人还来送礼祝贺；
5、补办征地协议及收款收据1份，拟证明肖峰购买本案争议的房地产后，向十月村及十月村七组缴纳土地使用费，办理土地使用手续的事实；
6、翟佑清户籍登记证明1份，拟证明翟佑清作为非农业户口人员，无权取得本案争议房地产的农村宅基地使用权；
7、国有土地使用权出让合同1份，拟证明肖峰在向清泉镇十月村委会缴纳土地使用费后，依法缴纳国有土地出让金的事实，肖峰依法取得国有土地使用权的事实。
以上证据均已随案移送本院，浠水县国土资源局、翟佑清、肖峰的质证意见与一审一致。一审对证据的分析与认定符合法律规定，本院依法予以确认。
在二审中，浠水县国土资源局和肖峰均未提交新的证据。翟佑清提交1份证据：詹春光与翟佑清的买卖房屋协议书1份，拟证明该房屋是买来的，不是非法取得。经质证，二上诉人均认为，该份证据是复印件，对该份证据的真实性、合法性有异议。本院认为，翟佑清在二审中提交的该份证据与本案土地使用权变更登记没有关联，不是本案审理范围，对该份证据本院不予采信。
本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人浠水县国土资源局作出的“注销存档”行为是办理土地使用权变更登记的中间行为，该行为设定了被上诉人翟佑清的权利义务，被上诉人翟佑清可以提起诉讼，上诉人浠水县国土资源局应当依据变更登记的相关法律规范予以办理，其依据肖峰单方书写的房屋买卖合同，在无被上诉人翟佑清到场签字并提出变更登记申请的情况下，依据注销登记的法律规定，作出该行政行为所认定的事实依据不足，适用法律错误，依法应予撤销。据此，上诉人浠水县国土资源局上诉称“其注销存档的行为并不违法”的上诉理由不能成立，本院不予支持。上诉人肖峰上诉称“被上诉人翟佑清不是浠水县清泉镇十月村七组的村民，不应享有该宗集体土地的使用权”，上诉人肖峰的述称与本案土地使用权变更登记没有关联，不是本案审理范围。两上诉人上诉称，被上诉人翟佑清2010年3月18日向上诉人浠水县国土资源局申请暂停为上诉人肖峰办理土地使用权变更登记时即已知晓其土地证已被注销存档，被上诉人翟佑清的起诉超过起诉期限，因两上诉人并未提供证据证实被上诉人翟佑清2010年3月18日到上诉人浠水县国土资源局查阅了为上诉人肖峰办理土地登记的相关资料，并知晓原土地证注销存档的事实。仅以被上诉人翟佑清向上诉人浠水县国土资源局申请暂停为上诉人肖峰办理土地使用权变更登记为依据，推断其查阅并知晓土地证注销存档的事实，该推断不能成立，故两上诉人对起诉期限的上诉理由亦不成立。原判认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费50元，由上诉人浠水县国土资源局和上诉人肖峰各负担25元。
本判决为终审判决。
审判长 李 军
审判员 王爱国
审判员 何晓军
二〇一七年四月二十六日
书记员 陈新明