湖南省湘潭市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）潭中刑终字第18号
原公诉机关湖南省湘潭县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李乐，男，1980年1月4日出生于湖南省湘潭县，汉族，小学文化，农民。1998年9月3日因犯盗窃罪被株洲市天元区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金一千元，2001年12月8日减刑释放；2006年5月27日因吸毒被株洲市公安局天元分局治安拘留5日；2010年6月2日因犯盗窃罪被株洲市天元区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金二万元，2013年9月10日减刑释放。2014年4月22日因涉嫌犯盗窃罪被湘潭县公安局刑事拘留，同年5月29日被依法逮捕。现羁押于湘潭县看守所。
原审被告人张某某，男，1979年12月27日出生于湖南省湘潭县，汉族，初中文化，农民。1999年因盗窃被劳动教养一年六个月。2014年4月22日因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被湘潭县公安局刑事拘留，同年5月30日经湘潭县公安局决定监视居住，同年11月25日经本院决定取保候审。
湖南省湘潭县人民法院审理湖南省湘潭县人民检察院指控原审被告人李乐犯盗窃罪、原审被告人张某某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于二○一四年十二月十六日作出（2014）潭刑初字第368号刑事判决。宣判后，原审被告人李乐不服，提出上诉。本院于2015年1月13日受理后依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2013年11月至2014年3月期间，被告人李乐窜至湘潭市、韶山市、醴陵市、湘潭县谭家山镇等地盗窃作案11起，盗窃现金、香烟、金饰、手机等，涉案金额273476元。其中，入户盗窃作案7起，涉案金额245656元。被告人张某某在明知被告人李乐的手机、金饰等物品是犯罪所得的情况下仍然予以收购，涉案金额10022元。
案发后，公安机关已经将扣押的被告人李乐的赃款14350元、被告人张某某的赃款3800元及部分赃物发还给被害人。
证明上述事实的证据有物证；书证；证人程某、李某某、李某等人的证言；被害人李某某、郭某、陈某某等人的陈述；鉴定意见；勘验检查、辨认笔录；被告人李乐、张某某的供述等。
原审判决认为：被告人李乐以非法占有为目的，盗窃被害人李某某、郭某、陈某某等人的财物273476元，其中入户盗窃7起，盗窃数额245656元，属于有其他特别严重情节，其行为已构成盗窃罪；被告人张某某明知是盗窃所得的赃物仍予以收购，其行为构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。被告人李乐在有期徒刑执行期满后，五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人李乐实施的第5、11笔盗窃犯罪，因为被告人李乐意志以外的原因而未盗得财物，系犯罪未遂，依法可以从轻处罚。被告人张某某在庭审过程中，能如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚；被告人张某某能积极退赔，亦可酌情从轻处罚。根据被告人张某某的犯罪情节和悔罪表现，对被告人张某某宣告缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，确实不致再危害社会，可以对被告人张某某宣告缓刑。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条、第二十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第四十二条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解》第六条最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释及《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围的规定》第五条之规定，遂判决：被告人李乐犯盗窃罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币一万元。被告人张某某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处拘役二个月，缓刑二个月，并处罚金人民币一万元。
宣判后，原审被告人李乐不服，上诉提出：其如实供述罪行，认罪、悔罪态度好。盗窃数额认定错误，盗窃香烟鉴定价格过高，不应认定有其他特别严重情节。请求从轻处罚。
经审理查明：2013年11月至2014年3月期间，上诉人（原审被告人）李乐窜至湘潭市、韶山市、醴陵市、湘潭县谭家山镇等地盗窃作案11起，盗窃现金、香烟、金饰、手机等，涉案金额229098元。其中入户盗窃作案7起，涉案金额201278元。原审被告人张某某在明知被告人李乐的手机、金饰等物品是犯罪所得的情况下仍然予以收购，涉案金额10022元。具体犯罪事实如下：
一、盗窃罪
1、2014年1月31日凌晨，上诉人李乐携带撬棍、手电等工具，驾驶其红色豪爵女式摩托车窜至湘潭县谭家山镇月塘村左家组李某某家，使用撬棍将院内停车坪停放的黑色悍马越野车副驾驶室右侧后车窗玻璃砸烂，盗走现金20000元、和天下香烟30条零5包、面值1000元的步步高超市不记名购物卡8张、面值1860元的第五套人民币珍藏版一套。随后，被告人李乐攀爬窗户进入李某某家别墅二楼卧室内，盗得现金8400元。经湘潭县价格认证中心鉴定，被盗香烟的价值为30500元。以上被盗财物共计价值人民币68760元。
2、2014年1月28日凌晨，上诉人李乐携带撬棍、手电等工具，驾驶其红色豪爵女式摩托车窜至韶山市银田镇南村菱角组郭某家，攀爬窗户进入郭某家别墅二楼卧室内，盗得现金20080元，并在客厅内盗得车钥匙。随后，被告人李乐用车钥匙打开停放在车库内的黑色吉普切诺基越野车，从车内盗得现金30000元和硬盒蓝芙蓉王香烟2条。经湘潭县价格认证中心鉴定，被盗香烟的价值为660元。以上被盗财物共计价值人民币50740元。
3、2013年12月6日凌晨，上诉人李乐携带撬棍、手电等工具，驾驶其红色豪爵女式摩托车窜至湘潭市岳塘区双马镇向阳农场羊西组陈某某家，使用撬棍将院内停车坪停放的酒红色奔驰350型SUV车副驾驶室后车窗玻璃砸烂，盗走现金30000元、和天下香烟2条、五粮液白酒4瓶、黑色苹果5S手机一部。经湘潭县价格认证中心鉴定，被盗烟酒、手机的价值为11020元。以上被盗财物共计价值人民币41020元。
4、2014年1月26日凌晨，上诉人李乐窜至醴陵市立三大道275号申某某，攀爬窗户进入申某某一楼客厅内，盗走黑色苹果5手机一部。经湘潭县价格认证中心鉴定，被盗手机的价值为3999元。
5、2013年12月6日凌晨，上诉人李乐携带撬棍、手电等工具，驾驶其红色豪爵女式摩托车窜至湘潭市岳塘区板塘街道农联村反资组陈某某家，使用撬棍将前坪停放的比亚迪F3轿车副驾驶室车窗玻璃砸烂，未盗得财物。
6、2013年11月14日凌晨，上诉人李乐携带撬棍、手电等工具，驾驶其红色豪爵女式摩托车窜至湘潭市岳塘区板塘街道农联村红旗组刘某某家，使用撬棍将前坪停放的白色丰田汉兰达越野车驾驶室后座车窗玻璃砸烂，盗走现金18000元、软蓝芙蓉王香烟2条。经湘潭县价格认证中心鉴定，被盗香烟的价值为1100元。以上被盗财物共计价值人民币19100元。
7、2013年11月14日凌晨，上诉人李乐携带撬棍、手电等工具，驾驶其红色豪爵女式摩托车窜至湘潭市岳塘区板塘街道农联村红旗组郭某家，使用撬棍将前坪停放的红色尼桑逍客越野车驾驶室后座车窗玻璃砸烂，盗走现金2000元，和天下香烟1条，软蓝芙蓉王香烟3条，硬蓝芙蓉王香烟6条，黄盒芙蓉王香烟3条，精白沙香烟10条，红塔山香烟1条，硬白沙、软白沙香烟共10条。经湘潭县价格认证中心鉴定，被盗香烟的价值为6720元。以上被盗财物共计价值人民币8720元。
8、2013年12月的一天凌晨，上诉人李乐驾驶其红色豪爵女式摩托车窜至湘潭市雨湖区先锋乡金塘村新村组马某某家，攀爬窗户进入二楼卧室内，盗走现金600元、铂金戒指一枚、黄金戒指一枚、黄金手镯一只、苹果4手机一部。经湘潭县价格认证中心鉴定，被盗手机、金饰的价值为18069元。以上被盗财物共计价值人民币18669元。
9、2013年12月25日凌晨，上诉人李乐携带撬棍、手电等工具，驾驶其红色豪爵女式摩托车窜至湘潭市雨湖区响水乡星沙村沙山组齐某某家，使用撬棍将院内停车坪停放的白色路虎极光越野车驾驶室后座车窗玻璃砸烂，盗走现金6000元、和天下香烟2条、黄盒芙蓉王香烟1条、国窖1573白酒2瓶。随后，被告人李乐又从停放在停车坪内未锁的红色丰田轿车内盗走苹果IPAD一台、软蓝芙蓉王香烟1条。经湘潭县价格认证中心鉴定，被盗烟酒、IPAD的价值为9390元。以上被盗财物共计价值人民币15390元。
10、2014年3月的一天凌晨，上诉人李乐携带撬棍、手电等工具，驾驶其红色豪爵女式摩托车窜至湘潭市雨湖区先锋乡金塘村跃进组刘某家，使用撬棍将院内停车坪停放的黑色奥迪轿车副驾驶室车窗玻璃砸烂，盗走现金2700元。
11、2014年3月6日凌晨，上诉人李乐携带撬棍、手电等工具，驾驶其红色豪爵女式摩托车窜至湘潭市岳塘区板塘街道农朕村反资组陈某家，使用撬棍将前坪停放的白色现代伊兰特轿车驾驶室后座车窗玻璃砸烂，未盗得财物。
二、掩饰、隐瞒犯罪所得罪
2014年3月的一天，原审被告人张某某在得知上诉人李乐手上有金饰要出售的消息后，在明知是赃物的情况下，仍然联系上诉人李乐，以200元／克的价格收购了李乐盗窃所得的黄金戒指和黄金手镯，并以1800元的价格收购了一部黑色苹果5手机，共支付李乐5300元。原审被告人张某某将该苹果5手机留着自己使用，将黄金戒指和黄金手镯转卖给湘潭县易俗河镇“天顺调剂行”老板楚某，从中获利500元。经湘潭县价格认证中心鉴定，上述物品的价值为10022元。
案发后，公安机关已经将扣押的上诉人李乐的赃款14350元、原审被告人张某某的赃款3800元及部分赃物发还给被害人。
上述事实有下列经原审庭审质证并经本院查证属实的证据予以证明：
1、报警案件登记表、受案登记表、立案决定书，证实本案的发案及立案情况；
2、受害人李某某、左某、郭某、陈某某、申某、陈某某、刘某某、郭某、马某某、齐某某、刘某、陈某的陈述，证实他们财物被盗的情况；
3、证人程某、李某某、张某某的证言，证实上诉人李乐在案发前用步步高超市不记名购物卡消费及现金存取情况；
4、证人罗某某的证言，证实2014年4月的一天，上诉人李乐送给了罗某某五六条和天下香烟的情况；
5、证人李某、张某、罗某某的证言，证实受害人李某某、受害人郭某家被盗的情况；
6、证人楚某的证言，证实其在湘潭县城经营天顺调剂行至今。2014年3月的一天，原审被告人张某某和另一名不认识的男子到店里出售一枚黄金戒指和一只黄金手镯，楚某用5000元钱收购了上述物品的情况；
7、现场勘验检查工作记录及照片，证实被盗现场的基本概貌及作案的工具照片情况；
8、辩认笔录及现场指认照片，证实上诉人李乐辩认出并指认了本案的所有被盗现场；
9、搜查笔录，证实公安民警对上诉人李乐的住所进行搜查的情况；
10、扣押清单及照片，证实从上诉人李乐身上和租住房搜查出来的作案工具及涉案财物的情况；
11、价格鉴定结论书，证实被盗物品的价值；
12、发还物品清单，证实公安机关将扣押的上诉人李乐的赃款、原审被告人张某某的赃款及部分赃物发还给被害人的情况；
13、刑事判决书，证实李乐因犯盗窃罪，2010年6月2日被株洲市天元区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金二万元。
14、抓获经过，证实抓获李乐、张某某的经过；
15、上诉人李乐、原审被告人张某某的户籍资料，证实他们的基本身份信息，系完全刑事责任能力人；
16、上诉人李乐、原审被告人张某某的供述等相关书证，证实案发的时间、地点、经过，能与上述证据相互印证。
本院认为：上诉人李乐以非法占有为目的，盗窃被害人李某某、郭某、陈某某等人的财物229098元，其中入户盗窃7起，盗窃数额201278元，属于有其他特别严重情节，其行为已构成盗窃罪；原审被告人张某某明知是盗窃所得的赃物仍予以收购，其行为构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。上诉人李乐因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。上诉人李乐实施的第5、11笔盗窃犯罪，因为上诉人李乐意志以外的原因而未盗得财物，系犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚。原审被告人张某某在原审庭审过程中，能如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚；原审被告人张某某能积极退赔，亦可酌情从轻处罚。根据原审被告人张某某的犯罪情节和悔罪表现，对原审被告人张某某宣告缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，确实不致再危害社会，可以对原审被告人张某某宣告缓刑。
上诉人李乐上诉提出：其如实供述罪行，认罪、悔罪态度好。盗窃数额认定错误，盗窃香烟鉴定价格过高，不应认定有其他特别严重情节。请求从轻处罚。
经查，上诉人李乐到案以后，如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。在第一笔盗窃犯罪中，现有的证据不能完全认定被害人李某某家的报案损失即为上诉人李乐的涉案金额，在本案中应当按照有利于被告人的原则对此笔盗窃数额予以纠正。本案中鉴定机构、人员、程序均合法，上诉人李乐也未申请重新鉴定，因此不能认定盗窃香烟鉴定价格过高。根据司法解释规定，入户盗窃数额达到数额特别巨大标准的百分之五十的，可以认定为有其他特别严重情节。在本案中，认定上诉人李乐有其他特别严重情节并无不当。因此，该辩解意见部分成立，本院予以部分采纳。
综上，原审判决认定的事实清楚、证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。除对上诉人李乐量刑过重外，对其他原审被告人的量刑适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十五条、第六十七第三款、第四十五条、第四十七条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持湖南省湘潭县人民法院（2014）潭刑初字第368号刑事判决中对上诉人李乐的定罪部分，对原审被告人张某某的定罪量刑部分。
二、撤销湖南省湘潭县人民法院（2014）潭刑初字第368号刑事判决中对上诉人李乐的量刑部分。
三、上诉人李乐犯盗窃罪，判处有期徒刑十年三个月，并处罚金一万元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年4月22日起至2024年7月21日止；罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳完毕）。
本判决为终审判决。
审 判 长 唐铁湘
审 判 员 徐 辉
代理审判员 石时进
二〇一五年三月六日
代理书记员 赵 望
附：本案适用的法律、司法解释条文
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》
第六条盗窃公私财物，具有本解释第二条第三项至第八项规定情形之一，或者入户盗窃、携带凶器盗窃，数额达到本解释第一条规定的“数额巨大”、“数额特别巨大”百分之五十的，可以分别认定为刑法第二百六十四条规定的“其他严重情节”或者“其他特别严重情节”。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。