贵州省兴义市人民法院
行 政 赔 偿 判 决 书
（2017）黔2301行赔初3号
原告刘应敏，女，1966年2月22日生，汉族，农民，贵州省普安县人，住贵州省普安县。
被告普安县公安局，住所地贵州省普安县南湖街道南街4号，统一社会信用代码11522323009612388P。
法定代表人符志华，局长。
委托诉讼代理人王忠烈，普安县公安局纪委书记，特别授权代理。
委托诉讼代理人刘良国，普安县公安局法制大队大队长，特别授权代理。
原告刘应敏诉被告普安县公安局行政赔偿一案，本院于2017年6月29日立案后，依法向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2017年9月21日公开开庭审理了本案。原告刘应敏，被告普安县公安局的委托诉讼代理人王忠烈、刘良国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
普安县公安局于2017年6月1日作出普公行赔字[2017]001号不予行政赔偿决定书，决定对刘应敏提出的行政赔偿申请不予赔偿。
原告刘应敏诉称，2016年1月18日下午，原告同其夫胡某之母罗某因家庭琐事而争吵，其夫之母用不堪入耳的语言谩骂、侮辱原告夫妇，在此情况之下，其夫将母亲的嘴撕伤流血。原告的婆婆遂到地瓜派出所报案，该所副所长及民警等三人赶到现场，对该纠纷未作任何调解、劝说，就使用手烤将原告铐住往上提，因用力过大，对原告的身体造成伤害，原告于当晚23时54分入院，经六盘水华伦正骨医院检查诊断为：左尺骨中上段粉碎骨折，共住院14天；2016年3月18日至2016年4月3日住院16天；2016年10月26日至2016年11月17日住院22天，三次住院共52天，支付医疗费、检查费和鉴定费共计22252.72元；住院期间护理费，按102.60元／天×52天=5335.20元；住院伙食补助费，按100元／天×52天=5200元；治疗出院和鉴定往返车费1142元；原告2016年11月18日受伤至司法鉴定时在治疗后的恢复期间内未参加劳动，误工共计391天，按102.60元／天×391天=40116.60元。2017年2月16日，原告经黔西南州人民医院司法鉴定所(2017)临鉴字第09号伤残等鉴定为：十级伤残。原告依据《中华人民共和国国家赔偿法》的规定，赔偿义务机关应根据丧失劳动能力的程度，部分丧失劳动能力的最高额为国家上年度职工平均工资的十倍给予赔偿。2015年全省城镇单位从业人员年平均工资53094元，黔西南州在岗职工54757元，被告应按54757元／年×10倍支付原告因丧失劳动能力的伤残赔偿金547570元。同时，被告应当支付原告30000元的精神抚慰金。
综上所述，公民的生命健康权受法律保护。原告不是应该或是必须被强制使用警械的对象或违法人员，被告作出不予行政赔偿决定书适用法律和对象错误，应予撤销。被告的工作人员在行政执法的过程中，由于工作方法不当，使用警械致原告伤残、劳动能力丧失。为维护原告的合法权利，特诉至法院，请求判决：一、依法撤销被告作出的普公行赔字[2017]001号不予行政赔偿决定书；二、判令被告赔偿原告因身体伤害的各项损失及费用共计651616.52（医疗费、检查费、鉴定费22252.72元、住院期间伙食补助费5200元、住院及治疗期间往返交通费1142元、精神抚慰金30000元、丧失劳动能力伤残赔偿金547570元）。
原告刘应敏在开庭前内向本院提交如下证据：
1、身份证复印件，证明原告基本身份信息及诉讼主体资格。
2、华某医院住院病历、体格检查、费用明细、出院记录、出院病历、疾病证明书；2016年2月1日，2016年4月4日，医疗发票两张，原告支付医疗费人民币11045.10元；华某医院医疗票据，2016年1月、2月，华某医院医疗票据，2016年3月、4月，华某医院医疗票据；2016年2月，普安县中医院骨科医疗票据，2016年7月、10月，普安中医院骨科医疗票据，2016年6月9日骨折图片，骨折固定图片，贵州省道路运输票共30张600元、贵州省道路运输客票共14张、原告往返兴义鉴定、普安地瓜至普安门诊诊查，往返车票11张，原告2017年1月4日至1月、2月门诊诊查费发票，证明原告受伤后到医院治疗的费用及产生的费用情况。
3、黔西南州人民医院司法鉴定所[2017]临鉴字第09号伤残等级鉴定，证明刘应敏此次受伤造成尺骨中上段粉碎性骨折导致左肘关节功能丧失约40%，左腕关节功能丧失约50%属十级伤残。
4、普安县公安局不予赔偿决定书，证明原告已向被告提出申请，被告作出的不予赔偿决定与事实不符。
被告普安县公安局辩称，一、普安县地瓜镇腊烛山村水沟河组村民罗某与其儿媳刘应敏平时关系不和，2016年01月18日08时许，因罗某关门过重，激怒刘应敏，刘应敏便将罗某的沙发、盆和锅等物品从其家中搬出，为此刘应敏与罗某发生争吵继而抓打，刘应敏用手抓伤罗某脸部。当日13时30分，罗某到普安县公安局地瓜派出所报案。接到报案后，地瓜派出所教导员、副所长对报案人罗某进行询问调查，当日19时许，副所长带领本所工作人员共四人送罗某回家，对刘应敏进行说服教育，刘应敏不但拒不让罗某回家，还继续对罗某进行辱骂，处警民警对刘应敏进行口头警告无效后，欲传唤刘应敏到地瓜派出所询问调查，因刘应敏拒不接受传唤，按照处警规范，遂使用警械手铐将刘应敏反铐控制，欲将其强制传唤到地瓜派出所调查，因刘应敏激烈反抗，致刘应敏左尺骨中上段粉碎性骨折。二、原告人刘应敏自称，没有对罗某实施任何暴力行为和伤害，普公行赔字[2017]001号不予行政赔偿决定书适用法律和对象错误等情况与事实不符，理由如下：1、2016年1月18日08时许，刘应敏将罗某的沙发、盆和锅等物品从其家中搬出，欲将罗某赶出家门，为此双方发生争吵继而抓打，刘应敏用手抓伤罗某脸部。2、罗某被殴打、虐待后，到地瓜派出所报警求助，地瓜派出所民警接警后，为防止罗某被二次侵害，组织警力将其送回家中，对刘应敏口头说服教育，刘应敏非但不听，不让罗某归屋，继续对罗某进行辱骂，处警民警对刘应敏口头警告无效情况下，才传唤刘应敏到地瓜派出所接受询问调查。刘应敏实施殴打、虐待、辱骂长辈的违法行为在前，其不配合调查处理，拒不接受传唤，对其使用警械强制传唤在后，被告民警依法使用警械符合法定程序。3、根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第八十二条的规定：民警在现场处警过程中，依法对违法嫌疑人刘应敏进行传唤，其无正当理由不接受传唤，民警对其强制传唤时使用约束性警械手铐，是依法律程序进行，没有执法过错，刘应敏申请赔偿事由不在行政赔偿范围。被告作出普公行赔字[2017]001号不予行政赔偿决定书适用法律正确。以上事实有地瓜派出所对相关人员的询问笔录、地瓜派出所处警人员陈述材料、《法医学人体损伤检验鉴定书》、执法记录仪拍摄的现场视频等相关证据证实。
综上所述，普安县公安局作出不予赔偿决定，认定事实清楚、证据确凿充分、程序合法，适用法律正确。请人民法院判决驳回原告的诉讼请求。
被告普安县公安局在举证期限内向本院提交如下证据：
1、统一信用代码证书、法定代表人身份证明，证明被告的法人身份及诉讼主体资格。
2、接处警登记表、受案登记表、受案回执，证明被告是依法受理了罗某的报案。
3、国家赔偿申请收讫凭证、不予行政赔偿决定书、送达回执，证明原告向被告提出国家赔偿的情况，不予行政赔偿决定书作出的决定和已向原告送达的证明。
4、刘应敏询问笔录、普安县公安局纪委对刘应敏、罗冲、谢江的调查笔录、罗某询问笔录、胡成礼询问笔录、证明原告与罗某发生纠纷的经过和被告的处警经过，证实被告处警的合法性。
5、处警情况说明，罗某被殴打受伤照片，刘应敏要求不追究其法律责任申请，聘请书，证明地瓜派出所接警后的处警情况，反映罗某被打情况，同时证明刘应敏认可欧打罗某的事实以及原告申请鉴定的情况。
6、司法鉴定意见书、罗某病症证明书、刘应敏户籍证明、罗某户籍证明、国家赔偿申请书，证明原告受伤的伤情情况，罗某受伤情况以及罗某与刘应敏的身份情况，原告向被告提出国家赔偿申请。
7、处警时录制的光盘一张，证明:1、处警民警到原告家中调解，传唤原告到派出所调解，原告不配合；2、原告不配合将原告强制传唤到派出所（当时有人为原告担保，原告说身体不适，就未将其带到派出所）；3、原告打伤罗某的事实，民警在处警时的情况，反映被告处警的合法性。
原告所举4组证据，被告质证意见为：对1、3组无异议，第2组中认可病历，交通费票据不认可，请法院酌情决定，第4组认可真实性，对证明内容不予认可。
被告所举7组证据，原告质证意见为：对1、6、7组无异议；第3组中对不予赔偿决定不予认可，其余认可；第4组中对原告本人及罗某的笔录不予认可，其余认可；对第2、5组不予认可。
本院对原、被告所举证据认证如下：对原告所举1、2、3组证据的真实性予以认可，第4组系本案审查对象，不作认定；对被告所举的1、2、5、6、7组证据的真实性予以认可，第3组除不予赔偿决定书系本案审查对象不予认定外，其余予以认可，第4组与第7组（现场执勤视频资料存在部分矛盾），不予认可。
经审理查明，2016年1月18日13时30分许，案外人罗某到普安县公安局地瓜派出所报案，称其儿媳刘应敏将其右脸打伤并不让她回家，请求派出所处理。派出所接警后，副所长刘某带领本所工作人员张某、陈某、韩某于当日19时40分许将罗某送回家中，通知其次日到该所协助调查，并让刘应敏同其夫胡某将罗某之前搬出去的物品搬回家。刘应敏要求处警民警讲清楚道理后再搬，双方发生口头争执，在争执过程中刘应敏情绪失控，处警人员遂使用警械手铐将刘应敏反铐，致刘应敏左尺骨中上段粉碎性骨折。后经案外人谢某担保，刘应敏承诺次日到派出所接受调查，处警干警才将刘应敏手铐解开。当晚23时54分许，原告到六盘水华某正骨医院住院治疗，该院住院病历显示：1小时前受伤，受伤后在普安县中医院摄X片，被告知骨折，未作特殊处理治疗，急来我院门诊就诊。原告于2016年2月1日出院，共住院14天，支出医疗费9828.92元，一次性吊带费用15元，出院诊断为：左尺骨中上段粉碎性骨折。
2016年3月18日至同年4月3日，原告刘应敏在六盘水华某正骨医院住院治疗，共住院16天，支出医疗费1216.18元，出院诊断为：左尺骨中上段骨折内固定术后伴感染。此外，在该院支出其他费用为：2016年4月27日支出37元、7月7日支出182元、9月16日支出数字化摄影费64元、10月10日支出病历费10元。
2016年10月26日至2016年11月17日，原告刘应敏在六盘水华某正骨医院住院治疗，共住院22天，支出费用5339.33元，出院诊断为：左尺骨中上段粉碎性骨折内固定术后骨折不愈合。
原告三次住院共52天，支付医疗、检查等费用共计16692.43元。
2017年2月16日，原告经黔西南州人民医院司法鉴定所[2017]临鉴字第09号伤残等级鉴定为：被鉴定人刘应敏此次打击伤造成左尺骨中上段粉碎性骨折致左肘关节功能丧失约40%：左腕关节功能丧失约50%属十级伤残，支出鉴定费700元。
2017年5月23日原告刘应敏向被告普安县公安局提出国家赔偿申请，请求支付赔偿金共计652758.52元，被告于2017年6月1日作出普公行赔字[2017]001号不予行政赔偿决定书，决定对刘应敏提出行政赔偿的申请不予赔偿。
另查明，2016年3月15日，原告刘应敏向被告提出调解申请，称其将罗某打伤，罗某不追究其法律责任。
本院认为，《中华人民共和国警察法》第七条规定：公安机关的人民警察对违反治安管理或者其他公安行政管理法律、法规的个人或者组织，依法可以实施行政强制措施、行政处罚。根据上述规定，普安县公安局民警具有对本辖区内违反治安管理或其他公安行政管理法律、法规的个人或者组织，依法可以实施强制措施、行政处罚的法定职权。被告地瓜派出所是普安县公安局的派出机构，在其辖区内发生治安案件后具有及时出警并依法处置的法定义务。地瓜派出所处警行为，若存在《中华人民共和国国家赔偿法》规定应予国家赔偿情形的，应由普安县公安局作为赔偿义务机关，承担相应的赔偿责任。
《中华人民共和国国家赔偿法》第三条规定：“行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯人身权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：（一）……；……（四）违法使用武器、警械造成公民身体伤害或者死亡的；……。”，第九条“赔偿义务机关有本法第三条、第四条规定情形之一的，应当给予赔偿。”，即行政机关赔偿的前提是行政机关行使职权时的行为违法，原告称本案被告违法使用警械致其受伤。因此，本案的争议焦点之一是被告处警时使用手铐的行为是否合法。
法律规定。《中华人民共和国人民警察使用警械和武器条例》第二条规定：人民警察制止违法犯罪行为，可以采取强制手段；根据需要，可以依照本条例的规定使用警械；……。第三条：本条例所称警械，是指人民警察按照规定装备的警棍、……手铐、……等警用器械；……，第八条：人民警察依法执行下列任务，遇有违法犯罪分子可能脱逃、行凶、自杀、自伤或者有其他危险行为的，可以使用手铐、……等约束性警械：（一）抓获违法犯罪分子或者犯罪重大嫌疑的；（二）执行逮捕、拘留、看押、审讯、拘传、强制传唤的；（三）法律、行政法规规定可以使用警械的其他情形。综合上述规定可知：使用警械的对象是针对正在发生的违法犯罪活动或者违法犯罪行为结束但极有可能自伤、自杀的行为。此外，虽然该条例规定强制传唤可以使用警械，但前提条件仍是“遇有违法犯罪分子可能脱逃、行凶、自杀、自伤或者有其他危险行为的”，本案中，原告刘应敏将罗某打伤的行为已经结罗某打伤的行为已经结束，且被告民警处警地点在原告家中，不存在原告有逃脱、行凶、自伤、自杀等行为需要使用警械对其进行约束的情形。
其次，使用警械须依照法定程序。根据《公安机关办理行政案件程序规定》第四十二条、五十三条的规定，办理行政案件时，对需要传唤违法犯罪嫌疑人接受调查的，经公安派出所、县级以上公安机关办案部门负责人批准，使用传唤证传唤，无正当理由不接受传唤或者逃避传唤的违反治安管理的嫌疑人，经公安派出所负责人批准，可以强制传唤，强制传唤时，可以依法使用手铐等约束性警械。该《规定》第四十三条的规定：实施行政强制措施应当遵守下列规定：（一）实施前须依法向公安机关负责人报告并经批准；（二）通知当事人到场，当场告知当事人采取行政强制措施的理由、依据当事人依法享有的救济途径，……；(三)听取当事人的陈述和申辩；（四）制作现场笔录……。”，本案中，被告辩称强制传唤原告，原告不配合才使用的手铐，但未提供证据证明被告是强制传唤原告，且被告提供的证据中未见传唤证以及公安机关负责人批准、听取当事人的陈述及申辩材料、现场笔录等相关证据，其强制传唤的行为系程序不当。
综上，被告处警干警在和原告发生口头争执后，未依法使用警械，用手铐将原告反铐的行为不当，造成原告身体损伤的客观事实，被告不当使用警械是造成原告身体损伤的原因之一，依法应予赔偿。故，被告于2017年6月1日作出普公行赔字[2017]001号《不予行政赔偿决定书》，决定对刘应敏提出行政赔偿的申请不予赔偿亦属不当，应予撤销。
《中华人民共和国国家赔偿法》第三十四条规定：侵犯公民生命健康权的，赔偿金按照下列规定计算：……（二）造成部分或者全部丧失劳动能力的，应当支付医疗费、护理费、残疾生活辅助具费、康复费等因残疾而增加的必要支出和继续治疗所必需的费用，以及残疾赔偿金。残疾赔偿金根据丧失劳动能力的程度，按照国家规定的伤残等级确定，最高不超过国家上年度职工年平均工资的二十倍。……。”，就本案而言，赔偿项目包括医疗费、护理费、残疾生活辅助具费、康复费、残疾赔偿金。原告主张赔偿其医疗费、检查费、鉴定费、伙食费、交通费、精神抚慰金、残疾赔偿金，故本院依照原告请求的项目予以核算，原告主张的赔偿项目超过法定范围的，本院不予支持。
对原告刘应敏获得的赔偿项目计算如下：
1、医疗费，三次住院共支付医疗、检查等费用16692.43元；
2、康复费（即原告主张的住院期间的伙食费），原告共住院52天，每天按100元计，计算为：52天×100元/天=5200元；
3、残疾赔偿金，原告经鉴定属十级伤残，其要求按黔西南州标准54757元/年计算，在法定标准范围内，本院予以确认，故残疾赔偿金计算为：54757元/年×20年×10%=109514元；
4、鉴定费700元；
5、交通费，因外出治疗而产生，酌定1000元。
上述5项合计：133106.43元。
关于精神抚慰金，虽然原告的身体损伤与被告违法使用警械具有一定的关系，但原告行为违反治安管理处罚在先，其将自己婆婆罗某打伤是事实，依法应予以治安处罚，同时，原告的行为也违背了伦理道德，对其行为不予提倡。被告处警措施虽有不当，但未对原告的精神造成损害，也未产生严重后果，故对原告主张精神抚慰金30000元的请求，本院不予支持。罗某到被告处报警后，虽然是因家庭琐事发生纠纷，但被告并未不作为，而是积极出警、履行法定职责，为避免原告与罗某再次发生纠纷和妥善化解家庭矛盾，亲自将罗某送回家中，主动上门化解矛盾的精神应予支持。被告在处警过程中，因原告拒不配合，与被告处警干警发生争吵，且情绪失控，被告为了平息事态、顺利处置案件，才使用手铐对原告进行约束，客观上虽然致原告身体损伤，但原告自身存在一定过错，且被告并非违反《中华人民共和国人民警察使用警械和武器条例》第八条第二款的规定，系故意造成原告身体损伤的情形。故对原告身体伤害造成的损失，被告不应承担全部赔偿责任，被告赔偿原告本次损失133106.43元按60%计，即79863.90元较为适宜。
据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（六）项，《中华人民共和国国家赔偿法》第三条第（四）项、第三十四条第一款第（一）、（二）项，《中华人民共和国人民警察使用警械和武器条例》第二条、第三条、第八条之规定，判决如下：
一、撤销被告普安县公安局于2017年6月1日作出普公行赔字[2017]001号不予行政赔偿决定书；
二、由被告普安县公安局赔偿原告刘应敏医疗费、康复费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费共计79863.90元；
三、驳回原告刘应敏的其余诉讼请求。
上述义务，限本判决生效后十五日内履行。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黔西南布依族苗族自治州人民法院。
审 判 长 查必林
人民陪审员 常维进
人民陪审员 ＸＸ新
二〇一七年十一月八日
书 记 员 赵寿玲