上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第23704号
原告王高明。
委托代理人胡小汉，上海汉科律师事务所律师。
委托代理人冯俊，上海汉科律师事务所律师。
被告徐建明。
被告中国平安财产保险股份有限公司常州中心支公司。
负责人姜宇。
委托代理人滕昭君，北京盈科（上海）律师事务所律师。
原告王高明与被告徐建明、中国平安财产保险股份有限公司常州中心支公司（以下至判决主文前简称“平安常州支公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年6月26日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年8月4日公开开庭进行了审理。原告王高明的委托代理人胡小汉，被告徐建明、被告平安常州支公司的委托代理人滕昭君到庭参加了诉讼。经原、被告一致同意，本案延长一个月继续适用简易程序审理。本案现已审理终结。
原告王高明诉称，2013年12月3日，被告徐建明驾驶苏DVXX**轿车在本市浦东新区航头镇，与案外人杨某某驾驶的轻便二轮摩托车（载乘原告）发生碰撞，致原告受伤。经交警部门认定，被告徐建明负事故的主要责任，杨某某负事故的次要责任，原告无责任。另苏DVXX**轿车在被告平安常州支公司处同时投保有机动车交强险及商业三者险。现原告提出事故造成其损失为医疗费37，516.45元（人民币，下同）、住院伙食补助费340元、交通费500元、衣物损失费300元、残疾赔偿金38，416元、误工费19，388.25元、护理费6，000元、营养费3，600元、鉴定费2，400元、后续治疗费10，000元、精神损害抚慰金5，000元、律师代理费4，000元，共计127，460.70元；要求先由被告平安常州支公司依次在交强险及商业三者险的责任限额范围内承担赔偿责任（要求精神损害抚慰金在交强险内优先赔偿）；不足部分，由被告徐建明承担70%的赔偿责任（但其中律师代理费要求全额赔偿）。
被告徐建明辩称，对原告所述交通事故的基本事实及责任认定均无异议，愿意依法赔偿；对原告主张的赔偿项目及具体金额，对律师代理费，认为是原告自己聘请的律师，应由原告自行承担；其余赔偿项目，认为均应由保险公司承担；另提出事发后曾给付原告现金15，000元，要求一并处理。
被告平安常州支公司辩称，对原告所述交通事故的基本事实及责任认定均无异议，认可苏DVXX**轿车于事发时在其处同时投保有交强险及商业三者险（责任限额50万，基本险不计免赔），愿意依法承担保险责任；但对于具体赔偿比例，被告方最多承担60%；对原告主张的赔偿项目及具体金额，对鉴定费、律师代理费，认为均不属于保险责任范围，故不同意赔偿；对其余赔偿项目的金额均持有异议。
经审理查明，2013年12月3日，被告徐建明驾驶苏DVXX**轿车在本市浦东新区航头镇，与案外人杨某某驾驶的轻便二轮摩托车（载乘原告）发生碰撞，致原告受伤。经交警部门认定，被告徐建明负事故的主要责任，杨某某负事故的次要责任，原告无责任。事故发生后，原告为疗伤共支出医疗费37，247.85元，并住院治疗了16.5日；为本次诉讼聘请律师支出代理费4，000元。期间，被告徐建明曾给付原告现金15，000元。
2014年5月16日，经上海枫林国际医学交流和发展中心司法鉴定所鉴定，“被鉴定人王高明之右肩胛骨喙突根部骨折，致右上肢丧失功能23%，日常活动能力轻度受限，构成十（拾）级伤残；酌情给予休息期150天、营养期60天、护理期90天；后期内固定取出时可予以休息期60天、营养期30天、护理期30天。注：被鉴定人王高明需择期行右肩胛骨喙突根部骨折内固定物取出二次手术，具体按医嘱进行，赔偿时应考虑其费用。”为此，原告支出鉴定费2，400元。审理中，被告平安常州支公司对该鉴定结论持有异议，并申请进行重新鉴定。2014年9月11日，经本院委托，上海市司法鉴定专家委员会经审查本院送检材料后，以被告平安常州支公司提出的申请不符合司法部《司法鉴定程序通则》第二十九条（重新鉴定）的规定为由，对重新鉴定申请不予受理。另查明，原告系农村居民，平时承包土地种植果蔬为生。
还查明，苏DVXX**轿车在被告平安常州支公司处投保了交强险及商业三者险（责任限额500，000元、基本险不计免赔），且事发时均在保险期间内。
上述事实，由道路交通事故认定书（简易程序）、行驶证、驾驶证、机动车交通事故责任强制保险单、验伤通知书、医疗病史、上海枫林国际医学交流和发展中心司法鉴定所司法鉴定意见书、上海市司法鉴定专家委员会不予受理通知书、上海市浦东新区航头镇鹤东村民委员会证明、农村土地承包经营权证、发票、借条及当事人的陈述等证据证实。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，在明确侵权责任的成立以及范围的基础上，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本起交通事故发生于机动车之间，虽经相关职能部门认定，被告徐建明负事故的主要责任、杨某某负事故的次要责任、原告不负事故责任。但对于具体赔偿责任分担，根据本案案情，本院认为，虽原告对事故的发生无过错，但其乘坐轻便二轮摩托车，属违法行为，理应对自己的伤害后果承担一定责任。故本院根据事故各方的过错程度，确认由被告徐建明承担65%的赔偿责任，案外人杨某某承担25%的赔偿责任，原告自负10%。综上，原告的合理经济损失，由被告平安常州支公司先行在交强险责任限额范围内进行赔偿；不足部分，由被告平安常州支公司在商业三者险的责任限额范围内（按照65%的份额）进行赔偿；仍有不足的，再由被告徐建明承担。
本案原告合理损失的确认：1、医疗费，本院经审查原告的医疗病史及相关票据，扣除住院费用中的伙食费后，凭据核定为37，247.85元。2、住院伙食补助费，本院根据原告实际住院天数16.5天，按每天20元计算，确认为330元。3、残疾赔偿金，原告系农业人口，因伤致XXX伤残，定残之日未满60周岁，故现提出根据其伤残等级（XXX伤残），按照本市上一年度农村居民人均纯收入标准（1年为19，208元），以10%的赔偿系数，计算20年，主张38，416元，金额并无不当，本院予以照准。4、误工费，原告提供的证据能够证明其从事的工作，但未能足以证明其因伤所致实际减少的收入情况，故本院参照本市上一年度相近行业（农业）职工平均工资标准（1年为28，394元）计算，结合法医鉴定结论210天，确认为16，563元。5、营养费，原告根据其伤情及年龄，提出按每天40元计算，结合法医鉴定结论90天，主张3，600元，并无不当，本院予以照准。6、护理费，本院根据原告伤情，酌情按每天40元计算，结合法医鉴定结论120天，确认为4，800元。7、交通费500元，原告的主张并无不当，本院予以照准。8、衣物损失费，本院酌情支持200元。9、后续治疗费，原告尚需行内固定拆除术，但对于具体金额，未能提供充分的证据加以证明，故本院不予支持；但原告可待该费用实际发生后另行主张。10、精神损害抚慰金，原告因伤致残遭受了一定的精神痛苦，现其主张精神损害赔偿，于法有据，应予支持；具体金额，考虑原告的伤害后果、被告方过错程度等因素，本院予以支持3，250元。11、鉴定费2，400元，有鉴定书及发票为证，本院予以确认；需要说明的是，该费用系原告为明确损失范围而支出的必要费用，且商业三者险保险条款中亦未明确约定该损失可不予赔付，故应计入保险责任范围。12、律师代理费，原告为诉讼聘请律师支出代理费，属合理损失，可予支持；具体金额，根据本案的涉诉标的、案件难易程度及过错程度，本院酌情支持2，500元。需要说明的是，律师代理费应予全额赔偿，不再按责任比例分担。综上，根据被告方车辆交强险及商业三者险的责任限额、原告的损失范围，本院确认被告平安常州支公司在本案中应予承担的强制保险赔偿款为73，729元（其中医疗费用赔偿款10，000元、死亡伤残赔偿款63，529元、财产损失赔偿款200元）；根据法律规定及保险合同约定，确认属于商业三者险责任范围内的损失为33，577.85元，由被告平安常州支公司按65%的份额承担21，825.60元，故被告平安常州支公司共计应赔偿原告95，554.60元；不属于保险责任范围的损失为2，500元（律师代理费），由被告徐建明全额赔偿。因被告徐建明已给付原告现金15，000元，多支付了12，500元，故被告徐建明在本案中无需再承担赔偿责任。该多支付的钱款由原告在被告平安常州支公司赔付后返还被告徐建明。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国保险法》第二条、第六十五条第一、二款，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司常州中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告王高明交强险及商业三者险保险金共计95，554.60元；
二、原告王高明于本判决生效之日起十日内返还被告徐建明12，500元；
三、驳回原告王高明的其余诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2，010元（此款已由原告预交），减半收取计1，005元，由原告王高明负担67元，被告徐建明负担692元，被告中国平安财产保险股份有限公司常州中心支公司负担246元。被告方负担之款于本判决生效之日起七日内交至本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 陆波静
二〇一四年十月十三日
书 记 员 蒋 蓉
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
三、《中华人民共和国保险法》
第二条本法所称保险，是指投保人根据合同约定，向保险人支付保险费，保险人对于合同约定的可能发生的事故因其发生所造成的财产损失承担赔偿保险金责任，或者当被保险人死亡、伤残、疾病或者达到合同约定的年龄、期限等条件时承担给付保险金责任的商业保险行为。
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
四、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿。
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。