安徽省安庆市迎江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）皖0802刑初59号
公诉机关安徽省安庆市迎江区人民检察院。
被告人芦鸣，男，1989年9月8日出生于湖北省武汉市，汉族，大专文化，无业，住安徽省安庆市宜秀区，户籍所在地湖北省武汉市江岸区。2014年2月24日因犯职务侵占罪、诈骗罪被湖北省武汉市江岸区人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二千元，2014年11月25日刑满释放。因涉嫌盗窃罪，于2018年3月7日被安庆市公安局迎江分局刑事拘留，同年3月21日被安庆市迎江区人民检察院批准逮捕，当日被依法执行逮捕。现羁押于安庆市看守所。
安徽省安庆市迎江区人民检察院以庆迎检公诉刑诉〔2018〕60号起诉书指控被告人芦鸣犯盗窃罪、诈骗罪于2018年6月8日向本院提起公诉。本院适用简易程序，依法组成合议庭，于2018年6月28日公开开庭审理了本案。安庆市迎江区人民检察院指派检察员陶某出庭支持公诉，被告人芦鸣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
安庆市迎江区人民检察院指控：一、涉嫌盗窃罪的犯罪事实
在2018年2月12日、18日，被告人芦鸣利用在安庆市人民路国美电器店从事手机销售工作期间，以手机模型掉包真机的方式将店内四台iphone8plus、一台iphoneX和一台OppoR11S（经鉴定，六台手机共计价值32959元）盗走，六部手机均予变卖，所得赃款用于偿还个人债务。
二、涉嫌诈骗罪的犯罪事实
2018年2月10日、12日，被告人芦鸣在安庆市人民路国美电器店从事手机销售工作期间，虚假参加店内开展的“旧机回收”活动，利用“估吗”软件对其本人的旧手机、借得的手机和店内样机予以回收评估，共得抵用券8599元，并将该抵用券用于购买新机或用于抵现，所得赃款用于偿还个人债务。
2018年3月6日20时许，被告人芦鸣被公安机关抓获。
公诉机关认为，被告人芦鸣以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，价值32959元，数额较大；以非法占有为目的，采用虚假参与手机回收活动的方法，骗取回收款共计8599元，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第六十九条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪、诈骗罪追究其刑事责任，并实行数罪并罚。被告人芦鸣曾被判处有期徒刑以上刑罚，其在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，适用中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，应当从重处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提请本院依法判处。
被告人芦鸣对公诉机关指控的罪名和犯罪事实均无异议，且自愿认罪。
经审理查明：一、盗窃事实
1.2018年2月12日左右，被告人芦鸣在安庆市人民路国美电器店从事手机销售工作期间，趁国美电器库房管理员不上班时，使用仓库钥匙打开库房手机保管柜，并利用店内手机模型掉包真机的方式将柜内全新包装的三台iPhone8plus手机盗走(经安庆市价格认证中心鉴定，该手机每台价值5688元)。
2．同年2月18日左右，被告人芦鸣在安庆市人民路国美电器店从事手机销售工作期间，利用上述同一方式将国美电器库房手机保管柜内的一台iPhone8plus（经鉴定，价值5688元）、一台iPhoneX（经鉴定，价值7528元）和一台OPPOR1**（经鉴定，价值2679元）手机盗走。
被告人芦鸣在武汉市大智路附近将其盗窃所得的上述六部手机变卖，所得赃款用于偿还个人债务。
二、诈骗事实
1.2018年2月10日，被告人芦鸣在安庆市人民路国美电器店从事手机销售工作期间，虚假参加店内开展的“旧机回收”活动，利用“估吗”软件对其本人一台华为荣耀9、一台借得的iPhone6s、一台店内样机OPPOR11S以及一台库房新机华为mate10Pro予以回收评估，共得抵用券6798元，并使用该抵用券在店内购买一台iPhoneX，后将该手机在武汉市大智路附近变卖，所得赃款已用于偿还个人债务。
2．同年2月12日，被告人芦鸣在安庆市人民路国美电器店从事手机销售工作期间，利用上述同一方法虚假参与“旧机回收”活动，对其本人一台小米5X及店内样机OPPOR11t予以回收评估，共得抵用券1801元，后在店内顾客购买华为麦芒6手机时将上述抵用券变现，所得赃款已用于偿还个人债务。
2018年3月6日20时许，安庆市公安局迎江分局在安庆市迎江区人民路国美电器将被告人芦鸣抓获。
上述事实，被告人芦鸣在开庭审理过程中无异议，且有受案登记表、接处警情况登记表、户籍证明、抓获经过、刑事判决书、释放证明书等书证；证人周某、李某、黄某的证言；被告人芦鸣的供述与辩解；鉴定意见、现场、搜查笔录等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人芦鸣以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，共计价值32959元，数额较大，其行为已构成盗窃罪；另其以非法占有为目的，采用虚假参与手机回收活动的方法，骗取回收款共计8599元，数额较大，其行为已构成诈骗罪，依法应当实行数罪并罚。公诉机关指控的罪名均成立。被告人芦鸣在刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；鉴于其归案后能如实供述犯罪事实，庭审中自愿认罪，本院依法对其从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第六十九条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人芦鸣犯盗窃罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币三万元；犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币三万五千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月7日起至2020年7月6日止）。
二、责令被告人芦鸣退赔赃物折合人民币共计四万一千五百五十八元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，向本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 胡 芳
人民陪审员 张 丽
人民陪审员 钱 新 强
二〇一八年六月二十八日
书 记 员 潘沈超慧（代）
附：本判决书适用的相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。