浙江省岱山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0921刑初128号
公诉机关浙江省岱山县人民检察院。
被告人赵丁跃，男，1958年5月29日出生于浙江省岱山县，汉族，初中文化，原系岱山县高亭镇大岙二村村民委员会主任，住岱山县。因涉嫌犯挪用资金罪于2016年4月2日被刑事拘留，同年5月6日被取保候审。
辩护人陈强，浙江蓬星律师事务所律师。
被告人余丁芳，男，1958年7月18日出生于浙江省岱山县，汉族，小学文化，原系岱山县高亭镇大岙二村村民委员会委员，住岱山县。因涉嫌犯挪用资金罪于2016年4月5日被刑事拘留，同年5月6日被取保候审。
辩护人马剑哲，浙江泽凡律师事务所律师。
岱山县人民检察院以岱检公诉刑诉（2016）130号起诉书指控被告人赵丁跃、余丁芳犯挪用资金罪，于2016年9月9日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。岱山县人民检察院指派代理检察员徐幸杰出庭支持公诉，上列被告人及辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
2011年至2013年期间，被告人余丁芳、赵丁跃等五人拼股以岱山县高亭镇长岙石料厂的名义承包岱山县高亭镇公墓废弃矿山边坡爆破削坡工程和岱山新城陆岛交通码头后方陆域场地回填工程宕渣供应项目。2012年6月，岱山新城陆岛交通码头后方陆域场地回填工程宕渣供应项目工程款未能按期到帐，装运宕渣石的拖拉机工人因无法领到运费而产生罢工、吵闹。被告人余丁芳为让工程顺利推进，向时任高亭镇大岙二村村民委员会主任的被告人赵丁跃提出借用大岙二村的集体资金支付拖拉机工人运费，后被告人赵丁跃、余丁芳等人未经社员代表大会表决同意，直接利用被告人赵丁跃财务审批的职务便利，于2012年6月25日私自挪用大岙二村集体资金57.54万元用于支付上述拖拉机工人的运费。同年7月13日，被告人余丁芳将上述款项归还大岙二村。
2016年3月27日，被告人赵丁跃主动向有关组织交代了其挪用资金的事实，同年4月5日，岱山县公安局民警将被告人余丁芳传唤到案。
上述事实，被告人赵丁跃、余丁芳在开庭审理过程中亦无异议，并有证人周某、王某1、丁某、王某2、任某1、任某2、夏某、魏某、刘某、项某的证言，《关于高亭一村等党支部（总支）换届选举结果的批复》、《关于高亭一村等村民委员会换届选举结果的通报》，长岙石料厂个体工商户营业执照、采矿许可证、个体工商户变更登记申请书，岱山县交通运输局与中交第二航务工程局有限公司签订的《岱山新城陆岛交通码头工程I路段（护岸及回填）项目的合同协议书》、中交第二航务工程局有限公司中标通知书、投标函、分包合同、工程协议书，县交通局、中交二航局分别与高亭镇长岙石料厂签订的《岱山新城陆岛交通码头后方陆域场地回填施工协议书》，中交二航局与高亭镇大岙二村股份经济合作社签订的《岱山新城陆岛交通码头后方陆域场地回填压实及整平施工合同》、中交二航局与普陀交通工程有限公司签订的《岱山新城陆岛交通码头护岸及回填工程施工分包协议》，中交二航局与高亭镇长岙石料厂签订的《岱山新城陆岛交通码头后方陆域场地回填补充协议书》、中交二航局提供的支付宕渣工程款给大岙二村股份经济合作社的支付说明和支付凭证，岱山县高亭镇公墓废弃矿山地质灾害治理复绿工程交工资料、施工总结报告、施工合同、招标资料、会议纪要、开采量估算报告、边坡爆破削坡施工分包合同，被告人余丁芳提供的记账笔记本，《岱山县村级集体资产及财务管理制度》，《浙江省违反村级财务管理规定行为责任追究办法》，《大岙二村经济合作社自治章程》，高亭镇大岙二村股份经济合作社与高亭镇长岙石料厂签订的《岱山县新城陆岛交通码头后方陆域场地回填工程协议书》，长岙石料厂与大岙二村股份经济合作社签订的借款协议，大岙二村支出单据、转账支票存根、记账凭证，农信社入账通知书、记账凭证、收据、余丁芳尾号7785的农信社银行卡交易明细、纪委案件移送公安机关登记表及到案经过情况说明，到案经过说明，二被告人的户籍证明等证据证实，足以认定。
二被告人的辩护人均辩称，根据中交二航局岱山新城陆岛交通码头工程I标段（护岸及回填）施工项目部与岱山县高亭镇大岙二村经济合作社签订的施工合同，大岙二村股份经济合作社是拖拉机工人运费的支付主体，被告人赵丁跃、余丁芳借用大岙二村经济合作社的资金垫付拖拉机工人运费的行为不构成挪用资金罪。被告人余丁芳的辩护人还辩称，如果被告人余丁芳构成挪用资金罪，被告人余丁芳构成自首。
本院认为，被告人赵丁跃伙同被告人余丁芳利用被告人赵丁跃职务上的便利，挪用其二人所在单位大岙二村的集体资金进行营利活动，数额较大，其二人的行为已构成挪用资金罪，且系共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立。关于二被告人的辩护人提出二被告人不构成挪用资金罪的辩护意见，本院经审理认为，大岙二村股份经济合作社和被告人余丁芳、赵丁跃等人经营的高亭镇长岙石料厂均与中交二航局签订过《岱山新城陆岛交通码头后方陆域场地回填施工协议》，但根据高亭镇大岙二村股份经济合作社与高亭镇长岙石料厂签订的《岱山县新城陆岛交通码头后方陆域场地回填工程协议书》、二被告人的供述及相关证人证言可知，大岙二村股份经济合作社实质上并非工程承包方，不参与工程施工，村股份经济合作社集体账户仅用来代收长岙石料厂的工程款。长岙石料厂作为工程承包方，雇佣本村村民作为拖拉机工人进行石料和宕渣运输，在新城陆岛交通码头后方陆域场地回填工程宕渣供应项目工程款未到帐的情况下，长岙石料厂经营者被告人余丁芳提出借用大岙二村的集体资金支付拖拉机工人运费，并与被告人赵丁跃商量后，利用被告人赵丁跃担任大岙二村村委会主任拥有财务审批权的职务便利，私自挪用大岙二村57万余元的集体资金用来垫付拖拉机工人的运费以使长岙石料厂承包的工程能够顺利进行，其二人的行为符合挪用资金罪的构成要件，依法构成挪用资金罪，且系共同犯罪，二被告人的辩护人提出的相关辩护意见不予采纳。二被告人为垫付拖拉机工人运费而挪用资金，且在较短期限内予以归还，主观恶性小，社会危害性小，可酌情从轻处罚。被告人赵丁跃犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚。被告人余丁芳归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。关于被告人余丁芳的辩护人提出被告人余丁芳系自首的辩护意见，本院经审理认为，被告人余丁芳系被公安机关传唤到案，缺乏投案的自动性，依法不构成自首，辩护人提出的相关辩护意见不予采纳。二被告人符合缓刑适用条件，均可依法宣告缓刑。公诉机关建议对被告人赵丁跃、余丁芳在有期徒刑六个月至一年的幅度内量刑，可以适用缓刑，该量刑建议适当，本院予以采纳。据此，根据本案的犯罪事实、性质、情节以及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十一条第二款之规定，判决如下：
一、被告人赵丁跃犯挪用资金罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人余丁芳犯挪用资金罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省舟山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 石鹏超
代理审判员 张向向
人民陪审员 虞惠儿
二〇一六年十一月三十日
代书 记员 李 琴
附：本判决依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百七十二条公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十四条的规定定罪处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和年满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第六条挪用公款归个人使用，进行营利活动或者超过三个月未还，数额在五万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额较大”；数额在五百万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额巨大”。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“情节严重”：
（一）挪用公款数额在二百万元以上的；
（二）挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济特定款物，数额在一百万元以上不满二百万元的；
（三）挪用公款不退还，数额在一百万元以上不满二百万元的；
（四）其他严重的情节。
第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。
刑法第二百七十二条规定的挪用资金罪中的“数额较大”“数额巨大”以及“进行非法活动”情形的数额起点，按照本解释关于挪用公款罪“数额较大”“情节严重”以及“进行非法活动”的数额标准规定的二倍执行。
刑法第一百六十四条第一款规定的对非国家工作人员行贿罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释第七条、第八条第一款关于行贿罪的数额标准规定的二倍执行。