北京市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）京01民终2142号
上诉人（原审被告、原告）北京力拓广合商贸有限公司，住所地北京市平谷区中关村科技园区平谷园兴谷A区6号-227。
法定代表人张力，总经理。
委托代理人靳辉，北京市京国律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、被告）李霞，女，1980年1月1日出生。
委托代理人史立文，北京市万博律师事务所律师。
上诉人北京力拓广合商贸有限公司（以下简称力拓公司）因与被上诉人李霞劳动争议一案，不服北京市海淀区人民法院（2015）海民初字第26778号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
李霞在一审起诉称：李霞于2014年9月1日入职力拓公司，岗位为销售专员，工作地点位于北京市海淀区居然之家金源店专柜，双方未签订劳动合同，力拓公司没有为李霞缴纳社会保险，李霞的工资构成为基本工资3000元加补助560元加提成，力拓公司未支付李霞补助及提成工资。李霞休息日、法定节假日加班，力拓公司未支付加班费。因力拓公司拖欠李霞工资、提成、未依法缴纳社会保险，未支付李霞加班工资，李霞工作至2014年12月31日离职。请求�令力拓公司支付李霞：1、2014年10月1日至12月31日未签订劳动合同二倍工资差额13380元；2、2014年12月1日至12月31日基本工资3000元；3、2014年9月1日至12月31日补助2240元；4、2014年10月1日至12月31日提成2700元；5、解除劳动关系经济补偿金3428.5元；6、2014年9月1日至12月31日双休日加班工资8334元、法定节假日加班工资2157元；7、请求确认2014年9月1日至12月31日期间双方存在劳动关系。
力拓公司在一审辩称及诉称：不同意李霞的诉讼请求。力拓公司与李霞2014年9月12日至2014年12月16日存在劳动关系。仲裁裁决与事实不符。请求判令：1、双方2014年9月1日至9月11日、12月17日至12月31日期间不存在劳动关系；力拓公司不支付李霞：2、2014年10月1日至12月31日期间未签订劳动合同双倍工资差额13051.72元；3、2014年12月1日至2014年12月31日期间基本工资3000元；4、2014年10月21日至12月31日期�补助1351.72元；5、2014年9月1日至12月31日期间提成2700元；6、解除劳动关系经济补偿金2006.47元。
李霞对力拓公司的起诉辩称：不同意力拓公司的诉讼请求，坚持李霞的诉讼请求。
一审法院经审理查明：李霞曾系力拓公司员工，力拓公司曾通过银行转账形式支付其月工资。李霞主张2014年9月1日至12月31日期间在力拓公司居然之家金源店专柜正常出勤，双方未签订劳动合同。其系专员级，月工资包括基本工资3000元、补助560元和数额不定的提成。力拓公司未支付其2014年12月1日至12月31日的基本工资3000元，2014年9月1日至12月31日补助2240元和10月1日至12月31日销售提成2700元。力拓公司安排其周六日加班，但只安排了每周1天的倒休，未支付其加班费。2015年1月4日，其以拖欠工资、提成、未交社保、未支付加班费为由向力拓公司法人张力邮寄了解除劳动关系通知�。李霞提交通讯录、薪酬体制明细表、销售合同、交款凭证、刷卡单、工资清单、考勤表3张、考勤表文件电子截屏、录音、解除劳动关系通知书、快递单、查询单为证。通讯录、薪酬体制明细表、销售合同、工资清单、电子邮件截屏均为打印件，3张考勤表是复印件，均加盖了力拓公司销售专用章。薪酬体制明细表显示专员级的基本薪酬为3000元，工龄薪酬100元，全勤200元，通讯100元，交通和餐费各80元。销售合同、交款凭证、刷卡单显示2014年12月27日（周六）北京居然之家家居建材商业管理有限公司金源店有1单顾客与销售商欧派凡蒂尼签订的买卖合同，已经付款，销售合同中盖有“居然之家金源店售后服务专用章”，销售员为李霞。工资清单显示欧派凡蒂尼“李霞”9-12月份工资清单。电子邮件截屏的内容是发件人“金源欧派凡蒂尼”向收件人“办公室小于”发送�名为10月份考勤的邮件。李霞称考勤表上的力拓公司销售专用章是金源店店长袁X盖的，但不清楚为何要盖此章。解除劳动关系通知书、快递单、查询单的内容与李霞主张的一致，已经被签收，但收件地址与力拓公司注册地不一致。录音是一男声与另案原告刘博等人的对话，内容主要为对账。其中，男声：“不是，两个店加起来提成，如果不算销售比的话，金源店应该拿到5100多5190，十里河应拿到9900，5190李霞、婷婷两个人……。”“然后是李霞的，李霞9月份不欠，10月份李霞有提成，李霞哪天来的？”刘博：“李霞是9月。”男声：“婷婷是10月份过去的。”男声：“那除以2，两个人每个人466，然后42000乘以0.03除以2等于631，婷婷的这个没有，不对，10月份466，11月份她和李霞一样631，12月份暂时不计。等于截止到今天，欠刘佳是8960……差李霞466加631等于1097，婷婷的1097。在我们没有计算完成比的情况下，李霞、婷婷拿1097……”，李霞主张此系2014年12月23日另案当事人刘博与公司法定代表人张力的谈话录音，男声是力拓公司法人张力。力拓公司对李霞的主张不予认可，对通讯录、薪酬体制明细表、考勤表文件电子截屏、录音、解除劳动关系通知书、快递单、查询单的真实性不予认可，对销售合同、交款凭证、刷卡单、工资清单、考勤表的内容不予认可，对全部证据中加盖的力拓公司销售专用章的真实性予以认可，但主张是店员私自加盖。力拓公司主张并未收到李霞发出的快递，录音中的男声不是张力，但未申请对此进行鉴定。力拓公司主张李霞2014年9月12日入职，出勤至12月16日，后未做工作交接便自行离职。李霞的月工资标准与实发数额一致。力拓公司提交银行转账记录为证，显示10月22日支付李霞1500元；11月25日支付李霞3000元。�拓公司主张上述款项系李霞9、10月份工资，另外还支付了李霞11月份工资3000元。李霞对力拓公司的主张不予认可，对证据真实性予以认可。李霞认可上述款项系对应的月份的工资，也认可收到了11月份工资3000元。双方均认可力拓公司未支付李霞12月的工资。
另查，仲裁阶段，力拓公司否认与李霞存在劳动关系，也不认可销售专用章的真实性。
李霞以与本案相同的请求为由向北京市海淀区劳动人事争议仲裁委员会提出申诉，仲裁委员会裁决：1、确认双方2014年9月1日至12月31日期间存在劳动关系。力拓公司支付李霞：2、2014年10月1日至12月31日期间未签订劳动合同双倍工资差额13051.72元；3、2014年12月1日至12月31日期间基本工资3000元；4、2014年10月21日至12月31日期间补助1351.72元；5、2014年9月1日至12月31日期间提成2700元；6、解除劳动关系经济补偿金2006.47元。驳回李霞的其他请求。双方对裁决不服，均于法定期限内向一审法院起诉，李霞起诉在先。
一审法院认定上述事实，有双方当事人陈述、京海劳人仲字（2015）第3321号裁决书等证据材料在案佐证。
一审法院判决认为，李霞提交的通讯录、薪酬体制明细表、销售合同、工资清单、考勤表、电子邮件截屏均加盖了力拓公司销售专用章，但销售专用章显然应在力拓公司对外业务往来的情形下使用。通讯录、薪酬体制明细表、工资清单、考勤表、电子邮件截屏均不在此范围内，如此盖章不符常理，李霞亦不能对此作出合理解释，鉴于存在该章被员工滥用的可能，一审法院对这部分证据的内容不予采纳。同理，一审法院对销售合同、交款凭证、刷卡单的真实性和内容予以采纳。力拓公司对录音的真实性虽不予认可，但未申请进行鉴定，应承担不利后果�一审法院对录音的真实性予以认可，并对李霞主张的录音中的男声系力拓公司法人张力予以采信。此部分证据可以证明李霞的工作岗位是销售人员，力拓公司未支付其部分提成。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。故力拓公司应对李霞的劳动关系存续情况、工资标准、支付数额等承担举证责任。现力拓公司未举证证明李霞的入离职时间，应承担举证不能的不利后果。力拓公司主张李霞的工资标准与银行卡明细中的实发情况一致，但实发数额显然未包括前述一审法院已认定的力拓公司未支付李霞的部分提成。力拓公司的主张与事实不符，一审法院不予采信。现力拓公司未提交相关证据，应承担举证不能的不利后果，一审法院根据录音的内容以及销售合同、交款凭证、刷卡单、银行转账记录体现的信息，对李霞主张的2014年9月1日至12月31日期间在力拓公司居然之家金源店专柜正常出勤，月工资包括基本工资3000元、补助560元和数额不定的提成予以采信。录音内容显示力拓公司掌握李霞完成销售方面的数据，但未提交相关证据，应承担不利后果，故一审法院对李霞主张的2014年10月1日至12月31日期间销售提成2700元予以采信。一审法院业已认定李霞出勤至12月31日，力拓公司未举证证明已经支付李霞当月工资，应予补发。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条，力拓公司应支付李霞2014年12月1日至31日基本工资3000元、2014年9月1日至12月31日期间补助2240元（560×4）和10月1日至12月31日提成2700元。
力拓公司未与李霞签订劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，应支付李霞2014年10月1日至12月31日期间未签订劳动合同二倍工资差额，经核算，李霞要求的13380元不超过法定标准，一审法院予以支持。
劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。如前所述，一审法院未采纳李霞提交的工资清单、考勤表、电子邮件截屏的内容。现李霞的加班事实仅有销售合同、交款凭证、刷卡单予以支持，该证据可以显示李霞在12月27日（周六）有加班事实，故一审法院对李霞主张的其他加班不予采信，并判令力拓公司支付李霞12月27日的加班费327元【（3000＋560）／21.75×2】。
虽然力拓公司确实存在拖欠李霞工资以及未为其缴纳社保的行为，但李霞发出的快递收件地址并非力拓公司的注册地，故不能认定力拓公司已经收到该快递。鉴于双方均无存续劳动关系的意愿，一审法院视为由力拓公司提出，双方协商一致解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，力拓公司应支付李霞解除劳动关系经济补偿金2117.5元【（3000×4＋560×4＋2700）／4／2】。
综上所述，一审法院依据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条之规定，判决：一、确认北京力拓广合商贸有限公司与李霞于二○一四年九月一日至十二月三十一日期间存在劳动关系；二、北京力拓广合商贸有限公司于本判决生效后七日内向李霞支付二○一四年十月一日至十二月三十一日期间未签订劳动合同的二倍工资差额一万三千三百八十元；三、北京力拓广合商贸有限公司于本判决生效后七日内向李霞支付二○一四年十二月�日至十二月三十一日期间基本工资三千元；四、北京力拓广合商贸有限公司于本判决生效后七日内向李霞支付二○一四年九月一日至十二月三十一日期间补助二千二百四十元；五、北京力拓广合商贸有限公司于本判决生效后七日内向李霞支付二○一四年十月一日至十二月三十一日期间提成二千七百元；六、北京力拓广合商贸有限公司于本判决生效后七日内向李霞支付解除劳动关系的经济补偿金二千一百一十七元五角；七、北京力拓广合商贸有限公司于本判决生效后七日内向李霞支付二○一四年十二月二十七日休息日加班费三百二十七元；八、驳回李霞的其他诉讼请求。
一审法院判决后，力拓公司不服一审法院上述民事判决，向本院提起上诉，请求撤销（2015）海民初字第26778号民事判决；依法改判力拓公司与李霞2014年9月1日至2014年9月11日、2014年12月17日至2014年12月31日不存在劳动关系，驳回李霞的其他诉讼请求；诉讼费用由李霞承担。主要上诉理由为：一审法院部分事实认定不清，仅仅凭借录音就直接确定了工资的标准，认定存在提成、存在补助相关内容，基于此认为一审法院审查事实认定的证据欠妥。
本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。
上述事实，有双方当事人在本院审理期间的陈述在案佐证。
本院认为：用人单位与劳动者建立劳动关系应当依法签订书面劳动合同。本案中，力拓公司在与李霞建立劳动关系后，在2014年10月1日至12月31日期间，没有签订书面劳动合同，故一审法院判令力拓公司支付李霞在此期间的未签订书面劳动合同二倍工资差额，符合法律规定，本院予以维持。
依照法律规定，当事人对自己的诉讼主张有责任提供证据，没有证据，或者提供�证据不能证明其主张成立的，应当承担于己不利的法律后果。另依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。据此，力拓公司应对李霞的劳动关系存续情况、工资标准、支付数额等承担举证责任。现力拓公司未举证证明李霞的入离职时间，应承担举证不能的不利后果。力拓公司主张李霞的工资标准与银行卡明细中的实发情况一致，但实发数额未包括力拓公司未支付李霞的部分提成工资。应以李霞应得工资数额为准。一审法院根据录音证据的内容以及销售合同、交款凭证、刷卡单、银行转账记录体现的信息，对李霞主张的2014年9月1日至12月31日期间在力拓公司居然之家金源店专柜正常出勤，月工资包括基本工资3000元、补助560元和数额不定的提成的事实予以采信是正确的。力拓公司虽然否认李霞提供的录音证据的真实性，但未提交相反证据予以反驳，也未对该录音证据的真实性申请鉴定，应承担不利后果，故一审法院对李霞主张的2014年10月1日至12月31日期间销售提成2700元予以采信亦无不当之处。李霞出勤至12月31日，力拓公司未举证证明已经支付李霞当月工资，应予补发。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条，力拓公司应支付李霞2014年12月1日至31日基本工资3000元、2014年9月1日至12月31日期间补助2240元（560×4）和10月1日至12月31日提成2700元。
鉴于双方现均无保留劳动关系之意愿，一审法院视为由力拓公司提出，双方协商一致解除劳动关系，并根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，判决由力拓公司支付李霞解除劳动关�经济补偿金是正确的。
综上所述，一审判决认定事实及适用法律均是在正确的，本院予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费五元，由北京力拓广合商贸有限公司负担（已交纳）。
二审案件受理费十元，由北京力拓广合商贸有限公司负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审判长 潘 刚
审判员 姜保平
审判员 刘俊霞
二〇一六年三月二十二日
书记员 宋惠玲