四川省内江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）内民终字第215号
上诉人（原审被告）可口可乐（四川）饮料有限公司。
法定代表人JohanW.M.Jansen。
委托代理人周诗敏，北京德恒（重庆）律师事务所律师。
委托代理人唐俊峰，北京德恒（重庆）律师事务所律师。
上诉人（原审被告）杨建，男，1996年9月27日出生，汉族，内江市东兴区人。
法定代理人杨永忠，男，1971年4月22日出生，汉族，内江市东兴区人。
法定代理人赖永兰，女，1972年9月25日出生，汉族，内江市东兴区人。
委托代理人李渊，系四川宏兴律师事务所律师（一般授权）。
被上诉人（原审原告）张超，男，1996年11月20日出生，汉族，内江市东兴区人。
法定代理人张世贵，男，1973年12月3日出生，汉族，内江市东兴区人。
法定代理人刘秀英，男，1974年7月2日出生，汉族，内江市东兴区人。
委托代理人张杰，系四川沱江律师事务所律师（一般授权）
被上诉人（原审被告）何国双，男，1966年7月27日出生，汉族，内江市东兴区人。
被上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司四川省分公司国际业务营业部。
负责人方方，系该公司经理。
委托代理人米莎，系该公司员工（特别授权）
上诉人可口可乐（四川）饮料有限公司（以下简称：“可口可乐公司”）、杨建因机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省内江市东兴区人民法院（2013）内东民初字第2189号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年3月5日受理后，依法组成合议庭，于2014年4月2日公开公庭审理了本案。上诉人可口可乐（四川）饮料有限公司的委托代理人周诗敏、唐俊峰，上诉人杨建的法定代理人赖永兰及其委托代理人李渊，被上诉人张超的法定代理人张世贵、刘秀英及其委托代理人张杰到庭参加诉讼。被上诉人中国人民财产保险股份有限公司四川省分公司国际业务营业部，被上诉人何国双未到庭。本案现已审理终结。
原审查明：2011年12月22日18时30分，被告何国双驾驶被告可口可乐公司所属川A9C5**轻型封闭货车由蟠龙冲方向往汉安大道方向行驶，行驶至蟠龙路与汉安大道交叉路口左转时，与由兴盛路方向往蟠龙冲方向行驶的无号牌“喜马”牌轻便二轮摩托车相撞，造成无号牌原告杨建、被告张超受伤、两车受损的交通事故。原告杨建随即被送往内江市第二人民医院进行住院治疗，并于2012年10月8日好转出院。2012年6月19日内江市公安局交通警察支队直属二大队出据交通事故证明：2011年12月22日18时30分，驾驶人何国双驾驶可口可乐公司所属川A9C5**轻型封闭货车由蟠龙冲方向往汉安大道方向行驶，行驶至蟠龙路与汉安大道交叉路口左转时，与由兴盛路方向往蟠龙冲方向行驶的无号牌“喜马”牌轻便二轮摩托车相撞，造成无号牌轻便二轮摩托车上人员杨建、张超受伤、两车受损的交通事故。无号牌轻便二轮摩托车上人员杨建、张超均未依法取得机动车驾驶证。民警通过调查，无法确认无号牌“喜马”牌轻便二轮摩托车驾驶人。根据《道路交通事故处理程序规定》第五十条之规定，特此证明。2012年11月13日，内江市公安局交通警察支队直属二大队作出了关于“2011年12月22日内江市东兴区蟠龙路与汉安大道交叉路口”交通事故的补充说明为：驾驶人可国双驾车在有交通信号灯控制的交叉路口左转弯时未让直行车辆先行，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十一条第一款第七项，机动车通过有交通信号灯控制的交叉路口，应当按照下列规定通行：（七）在没有方向指示信号灯的交叉路口，转弯的机动车让直行的车辆、行人先行。相对方向行驶的右转弯机动车让左转弯车辆先行”之规定。无号牌轻便二轮摩托车上人员杨建、张超均未取得机动车驾驶证，未依法取得机动车驾驶证驾驶机动车辆的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条第一款“驾驶机动车，应当依法取得机动车驾驶证”之规定。在交通事故认责规定当中，转弯的机动车未让直行的车辆先行的，应当承担事故的主要责任；未依法取得机动车驾驶证驾驶机动车的，应当承担事故的次要责任。此次交通事故中，驾驶人何国双应当承担事故的主要责任；无号牌轻便二轮摩托车驾驶人应当承担事故的次要责任。根据原告的申请，本院委托四川金沙司法鉴定所对原告的伤残等级、后续治疗费进行鉴定。2013年11月5日，四川金沙司法鉴定所出具了川金司鉴所（2013）临鉴字第335号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人杨建目前颅脑损伤致轻度智力缺损评定为九级伤残；左膝胫骨平台多发骨折评定为九级伤残；右膝胫骨平台多发骨折评定为九级伤残；被鉴定人杨建目前无后期医疗费。
另查明：1、川A9C5**轻型封闭货车在人保四川省分公司国际业务营业部处投保了交强险和商业三者险200000.00元并不计免赔，事故发生时在保险期限内。
2、被告何国双与被告可口可乐公司是雇佣关系。
3、被告可口可乐公司在本案垫付的费用有：医疗费161124.14元、护理费1800.00元、其他费用1068.00元（包括广告费900.00元＋病人日用品尿布湿168.00元）。
4、原告杨建于2011年12月22日-2012年1月4日在内江市第二人民医院ICU科室进行治疗，于2012年1月5日转入普通科室进行治疗。原告自行垫付医疗费2944.40元。
5、原告杨建于2012年1月5日至2012年1月18日由被告可口可乐公司聘请的护工朱华贵进行护理，2012年1月5日-2012年2月10日、2012年6月7日-2012年6月26日为两人护理期间。
原审认为：原告杨建因本次交通事故导致损失，其民事权益依法应当受到法律的保护。内江市公安局交通警察支队直属二大队作出的关于“2011年12月22日内江市东兴区蟠龙路与汉安大道交叉路口”交通事故的补充说明认定：此次交通事故中，驾驶人何国双应当承担事故的主要责任，无号牌轻便二轮摩托车驾驶人应当承担事故的次要责任。双方当事人无异议，该院予以确认。本案中被告何国双的违法行为是导致本次事故的根本原因，故本案的责任比例划分为8：2。即被告何国双承担80%的责任比例，原告张超和被告杨建承担20%的责任比例。由于本案被告张超系限制民事行为能力人，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十二条之规定，其民事责任应当由监护人张世贵、刘秀英承担。本次交通事故发生后，经过交警部门和法院的调查，无法确认无号牌“喜马”牌轻便二轮摩托车驾驶人为杨建还是张超，在无法查实的情况下，根据公平原则，张超和杨建在应当承担的责任范围内各承担50%的责任。被告何国双和被告可口可乐公司是雇佣关系，因此其民事责任应当由被告可口可乐公司承担。事故发生后，被告可口可乐公司在本案垫付的费用为：医疗费161124.14元、朱华贵护理费1800.00元、购买日用品的费用168.00元、广告费900.00元，共垫付163992.14元。事故发生后，为寻找张超和杨建的父母，被告可口可乐公司先后垫付了广告费用3480.00元，其中，第一次的广告费用1800.00元是为寻找张超和杨建的父母所产生的，第二次的广告费用1680.00元是为了寻找张超的父母所产生的，因此，张超案的广告费用为2580.00元，本案的广告费用为900.00元。本案中，应纳入处理的费用有：1、医疗费164068.54元（其中原告自行垫付2944.40元，被告可口可乐公司垫付161124.14元）；2、护理费90.00元／天×221天＋90.00元／天×2×57天（2012年1月5日-2012年2月10日、2012年6月7日-2012年6月26日）=30150.00元；3、营养费15元／天×292天=4380.00元；4、伙食补助费15元／天×292天=4380.00元；5、交通费酌情支持3000.00元；6、残疾赔偿金7001.00元／年×20年×24%=33604.80元；7、精神抚慰金30000.00元×24%=7200.00元；8、鉴定费2000.00元；9、其他费用1068.00元（日用品168.00元＋广告费900.00元），合计为252795.74元。医疗费用赔偿项下的费用为172828.54元（医疗费164068.54元＋营养费4380.00元＋伙食补助费4380.00元），死亡伤残赔偿项下的费用为75022.80元（护理费30150.00元＋交通费3000.00元＋残疾赔偿金33604.80元＋精神抚慰金7200.00元＋其他费用1068.00元），属于人保四川省分公司国际业务营业部赔付范围的为医疗费项下的费用172828.54元＋死亡伤残项下的费用75022.80元=247851.34元。由于本次交通事故导致了杨建和张超两人受伤，因此，被告人保四川省分公司国际业务营业部在两个案件中按照比例进行赔付，本案中，被告人保四川省分公司国际业务营业部进行赔付的比例为247851.34元÷（247851.34元＋张超案1685274.81元）=12.82%，本案中，交强险的医疗费用赔偿限额为10000.00元×12.82%=1282.00元，交强险的死亡伤残赔偿限额为110000.00元×12.82%=14102.00元，商业三者险的赔偿限额为200000.00元×12.82%=25640.00元。因此，本案应先由被告人保四川省分公司国际业务营业部在交强险内赔付15384.00元，超过交强险的部分232467.34元由被告可口可乐公司和杨建、张超按照责任比例划分，被告可口可乐公司承担80%的比例即185973.87元，该部分先由被告人保四川省分公司国际业务营业部在三者险范围内予以赔付25640.00元，余下的160333.87元再由被告可口可乐公司进行赔付，张超、杨建承担20%的比例即46493.47元，张超、杨建各承担该部分的50%即23246.73元。鉴定费2000.00元不属于人保四川省分公司国际业务营业部赔付范围，该部分由各方按照责任比例进行分担，先由被告可口可乐公司承担80%即1600.00元，剩余的400.00元由承担次责的张超和杨建各承担50%即200.00元。在本案中，被告人保四川省分公司国际业务营业部应当赔付给原告的费用为的费用为交强险内15384.00元＋商业三者险内25640.00元=41024.00元；被告可口可乐公司应当赔付给原告杨建的费用为161933.87元（160333.87元、鉴定费1600.00元）；被告可口可乐公司在本案中实际垫付的费用为163992.14元；品迭后原告杨建应当退补被告可口可乐公司垫付的费用2058.27元。此款由被告人保四川省分公司国际业务营业部在应当赔付给原告杨建的费用中品跌后转移支付被告可口可乐公司；被告张超应当赔付给原告杨建的费用为23246.73元＋鉴定费200.00元=23446.73元。
据此，原审法院根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条《中华人民共和国道路交通安全法》七十六条《中华人民共和国保险法》第六十五条《中华人民共和国侵权责任法》第三十二条以及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七、第十八条之规定，判决：一、由被告中国人民财产保险股份有限公司四川省分公司国际业务营业部于本判决书生效之日起十五日内赔偿原告杨建38965.73元；二、由被告中国人民财产保险股份有限公司四川省分公司国际业务营业部于本判决生效之日起十五日内赔偿被告可口可乐（四川）饮料有限公司2058.27元；三、由被告张超及监护人张世贵、刘秀英于本判决生效之日起十五日内赔偿原告杨建23446.73元；四、驳回原告杨建的其他诉讼请求。
上诉人可口可乐（四川）饮料有限公司上诉称：上诉人只应承担全部赔偿金额的70%。请求二审法院撤销原判，支持上诉人的上诉理由。
上诉人杨建上诉称：原审适用法律错，本案不应适用公平原则。本案被上诉人张超在不能证明摩托车驾驶员系上诉人杨建的情况下，应根据《民事诉讼法》、《关于民事诉讼证据的若干规定》的有关规定判令其承担举证不能的责任以及应对上诉人杨建伤残等级进行重新鉴定。请求二审法院撤销原判，支持上诉人的诉讼请求。
被上诉人张超答辩：原判是正确的，不同意进行鉴定。请求二审维持原判。
被上诉人中国人民财产保险股份有限公司四川省分公司国际业务营业部答辩：与可口可乐公司及上诉人杨建的上诉理由一致，请求二审法院依法改判。
被上诉人何国双未作答辩。
二审审理查明的事实与一审审理查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为：本案交通事故的发生及交警部门对此次交通事故的责任认定无争议。本案争议的焦点系上诉人可口可乐（四川）饮料有限公司在本案中应承担的赔偿比例及本案是否适用公平原则、上诉人杨建伤残等级是否应重新鉴定的问题。
原审法院根据内江市公安局交通警察支队直属二大队对本次交通事故的责任认定，判决由上诉人可口可乐（四川）饮料有限公司承担80%的赔偿责任并无不可，上诉人可口可乐（四川）饮料有限公司的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。上诉人杨建与被上诉人张超均系未成年人，本次交通事故发生后两人均否认是其驾驶了该摩托车，且经过公安交警部门和人民法院调查，也不能确认该摩托车驾驶人系杨建或是张超。在此前提下，原审法院推定张超和杨建在应当承担的责任范围内各承担50%的责任并无不当，上诉人杨建的上诉理由不能成立，本院不予支持。
四川金沙司法鉴定所对上诉人杨建所作的伤残等级鉴定，系原审法院委托鉴定的。上诉人杨建请求重新进行鉴定但未提供足以反驳的证据，与最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定”的规定不符，其请求，本院不予支持。
综上所述，原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审诉讼费用5527元，由上诉人可口可乐（四川）饮料有限公司负担3498元，由上诉人杨建负担2029元。
本判决为终审判决。
审 判 长 裘南晶
审 判 员 龙雨江
代理审判员 夏 飞
二〇一四年四月二十八日
书 记 员 何 敏