新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）乌中民一终字第954号
上诉人（原审原告）：卢立清，男，1962年9月17日出生，汉族，四川省江安县迎安镇柏杨村皮挑丘组村民，现住乌鲁木齐市米东区。
委托代理人：杨芳，新疆百丰天圆律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：王孝彬，男，1970年9月22日出生，汉族，四川省富顺县长滩镇胡观村村民，现住乌鲁木齐市米东区。
上诉人卢立清因与被上诉人王孝彬提供劳务者受害责任纠纷一案，不服乌鲁木齐市米东区人民法院（2015）米东民一初字第847号民事判决，向本院提起上诉。本院2015年9月21日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年10月12日公开开庭审理了本案。上诉人卢立清的委托代理人李世民、被上诉人王孝彬均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定：2014年9月，王孝彬承包位于乌鲁木齐市米东区三道坝镇碱泉子村十七户建房工程，当时王孝彬雇佣卢立清在其承包的工地上干活。2014年9月22日，卢立清在工地施工过程中没有戴安全帽，被从楼上掉下来一块砖将头部砸伤。
事发后，王孝彬将卢立清送往新疆维吾尔自治区职业病医院住院治疗22天，由王孝彬支付医疗费33024.57元。入院、出院诊断为：重型闭合性颅脑损伤。出院医嘱：1.普通饮食；2.休息一个月，避免过于劳累；3.一个月后来院复查头颅CT；4.不适门诊随访，建议3个月后行左侧颅骨缺损修补术治疗。2015年1月13日，卢立清在新疆维吾尔自治区职业病医院住院治疗左侧额颞部颅骨缺损23天，由王孝彬支付医疗费34506.03元。入院、出院诊断为：左侧额颞部颅骨缺损。出院医嘱：注意休息，避免受凉感染和跌伤，保持术区清洁干燥，定期我科门诊随访，复查血常规、生化和心电图等，建议3月后复查头颅CT，病情变化及时就诊治疗。2015年1月30日，卢立清委托新疆祥云司法鉴定所对伤残等级进行鉴定，该所于2015年2月13日作出（2015）临鉴字第098号司法鉴定书。鉴定意见为：1.卢立清因外伤致颅脑损伤致神经功能障碍之伤伤残程度为十级伤残；2.卢立清因外伤致颅脑损伤致颅骨缺损之伤伤残程度为十级伤残。卢立清支付鉴定费730元。卢立清事故发生前系四川省江安县迎安镇柏杨村皮挑丘组村民，从2011年开始每年夏天来新疆务工，冬天回老家生活，事故发生前和事故发生后居住在王孝彬承包工地，由王孝彬提供住所，开庭以前由王孝彬联系给卢立清租住在乌鲁木齐市米东区广兴西街盛通四巷035073号，属于农业家庭户口。王孝彬向卢立清垫付的医疗费67530.60元，卢立清同意在本案中扣减。
原审法院认为：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人残疾的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿上述相关费用外，还应当赔偿残疾生活辅助具费和伤残赔偿金。本案中，王孝彬雇佣卢立清在其承包的工地从事建房工程，负责管理并向卢立清发放工资，故王孝彬与卢立清系劳务关系。王孝彬作为接受劳务一方，未向卢立清提供安全的生产条件，致卢立清工作中遭受人身损害，存在过错，应对卢立清因劳务导致的人身损害承担相应的赔偿责任。作为具备完全民事行为能力人的卢立清在工作过程中未尽到谨慎注意义务、做好安全防护措施，自身也有过错。原审法院根据双方各自的过错程度，确定王孝彬应对卢立清合理部分的各项损失承担90%的赔偿责任，卢立清自行承担10%的责任。
经审查卢立清当庭提交的证据，卢立清主张的医疗费67530.60元、住院伙食补助费1125元（25元／天×45天）、交通费2000元、鉴定费730元的诉讼请求符合法律规定，原审法院予以确认。对于卢立清主张伤残赔偿金39748元，卢立清事故发生前系四川省江安县迎安镇柏杨村皮挑丘组村民，从2011年开始每年夏天来新疆打工，冬天回老家生活，属于农业家庭户口，在庭审过程中卢立清没有向法庭提供有效证据证实事故发生的前一年陆续在乌鲁木齐市米东区城市居住的事实，王孝彬也否认，故卢立清主张的伤残赔偿金应当按照上一年度农村居民年人均可支配收入8742元计算为17484（8742元／年×20年×10%）。对于卢立清误工费16506元，卢立清住院期间和出院后医嘱误工天数为75天，按照上述原审法院查明卢立清务工和冬休的客观情况，故卢立清主张的误工费应当以新疆维吾尔自治区上一年度农业行业在岗职工平均工资30444元／年的标准计算为6255.62为（30444元／年÷365天×75天）。对于卢立清主张护理费11340元、营养费1000元，卢立清在庭审过程中没有向法庭提供医疗机构对其住院期间和出院后需要进行护理和加强营养的医嘱，王孝彬也否认，故卢立清此项诉讼请求没有事实和法律依据，原审法院不予支持。对于卢立清主张住宿费2000元，事故发生后到至今卢立清一直在王孝彬的工地居住，由王孝彬向卢立清提供住所地，故卢立清此项诉讼请求没有事实和法律依据，原审法院不予支持。对卢立清主张后续治疗费用20000元，因该项费用没有实际发生，待实际发生后卢立清可另行主张，故原审法院不予支持。卢立清住院期间王孝彬向卢立清垫付医疗费67530.60元，应当在本案卢立清应承担的赔偿数额中予以扣减。遂判决如下：一、王孝彬赔偿卢立清医疗费元60777.54元（67530.60元×90%）；二、王孝彬赔偿卢立清住院伙食补助费1012.50元（25元／天×45天×90%）；三、王孝彬赔偿卢立清伤残赔偿金15735.60元（8742元／年×20年×10%×90%）；四、王孝彬赔偿卢立清误工费5630.06元（30444元／年÷365天×75天×90%）；五、王孝彬赔偿卢立清交通费1800元（2000元×90%）；六、王孝彬赔偿卢立清鉴定费657元（730元×90%）；七、驳回卢立清要求王孝彬赔偿护理费11340元的诉讼请求；八、驳回卢立清要求王孝彬赔偿营养费1000元的诉讼请求；九、驳回卢立清要求王孝彬赔偿住宿费2000元的诉讼请求；十、驳回卢立清要求王孝彬赔偿后续治疗费用2万元的诉讼请求。
上诉人卢立清不服原审判决，向本院上诉称：原审法院认定事实不清，我是在乌鲁木齐从事建筑工程的打工，而不是四川种地的农民，用农村标准计算各项损失有失公允，请求依法改判，由王立彬赔偿我全部损失，即伤残赔偿金194400元、医疗费67530.60元、住院伙食补助费2250元、护理费22621.5元、误工费48600元、后续治疗费用20000元、住宿费2000元、交通费2000元、营养费9000元、鉴定费730元。
被上诉人王孝彬答辩称：上诉人在事故中也有责任。误工费和护理费应当按照相关证据判决，一审判决正确。
经本院审理查明事实与原审查明事实一致。
以上事实有当事人陈述、原审庭审笔录、二审庭审笔录等证据在卷为证。
本院认为：被上诉人王孝彬雇佣上诉人卢立清在其承包的工地从事建房工程，负责管理并向卢立清发放工资，故被上诉人王孝彬与上诉人卢立清系劳务关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”上诉人卢立清在为被上诉人王孝彬提供劳务过程中自身受到损害，因其在工作过程中未做好安全防护措施，尽到谨慎注意义务，原审法院根据查明的案件事实，确定卢立清自行承担10%的责任符合法律规定，本院予以确认。关于上诉人卢立清的残疾赔偿金、误工费适用何标准问题。上诉人卢立清系农村户口，其也未能提供在乌鲁木齐市连续居住满一年的证明，但上诉人卢立清自2011年起即在被上诉人王孝彬承包的工地上从事建筑工作，被上诉人王孝彬对此事实亦予以认可，上诉人卢立清实际是以城镇打工为其生活的主要来源，故应当按照城镇居民标准计算其残疾赔偿金和误工费，上诉人卢立清主张按照2013年度的城镇标准支持其残疾赔偿金、误工费符合法律规定，本院予以采纳。上诉人卢立清的残疾赔偿金应为35773.2元（19874×20年×10%×90%）元，误工费应为9217.54元（49843元÷365天×75天×90%）。关于上诉人卢立清的陪护费认定问题。上诉人卢立清因此次事件造成重型闭合性颅脑损伤，虽然其未能提供医院出具的护理医嘱，但根据其伤情的现实状况，确需有专人护理的必要性，故本院按照其两次住院治疗期间的天数参照自治区2013年度在岗职工个平均工资计算为5630.52元（49843元÷365天×45天×90%）。综上，上诉人卢立清上诉理由中的合理部分，本院予以采纳。原审法院认定事实清楚，但适用法律有误，导致判决有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十七条第一款、第二款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十五条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持乌鲁木齐市米东区人民法院（2015）米东民一初字第847号民事判决的第一、二、五、六、八、九、十项即：一、王孝彬赔偿卢立清医疗费60777.54元（67530.60元×90%）；二、王孝彬赔偿卢立清住院伙食补助费1012.50元（25元／天×45天×90%）；五、王孝彬赔偿卢立清交通费1800元（2000元×90%）；六、王孝彬赔偿卢立清鉴定费657元（730元×90%）；八、驳回卢立清要求王孝彬赔偿营养费1000元的诉讼请求；九、驳回卢立清要求王孝彬赔偿住宿费2000元的诉讼请求；十、驳回卢立清要求王孝彬赔偿后续治疗费用20000元的诉讼请求；
二、变更乌鲁木齐市米东区人民法院（2015）米东民一初字第847号民事判决的第三项：王孝彬赔偿卢立清伤残赔偿金15735.60元（8742元／年×20年×10%×90%）为：王孝彬赔偿卢立清伤残赔偿金35773.2元（19874元／年×20年×10%×90%）；
三、变更乌鲁木齐市米东区人民法院（2015）米东民一初字第847号民事判决的第四项即：王孝彬赔偿卢立清误工费5630.06元（30444元／年÷365天×75天×90%）为：王孝彬赔偿卢立清误工费9217.54元（49843元／年÷365天×75天×90%）；
四、变更乌鲁木齐市米东区人民法院（2015）米东民一初字第847号民事判决的第七项即：驳回卢立清要求王孝彬赔偿护理费11340元的诉讼请求为：王孝彬赔偿卢立清护理费5530.52元（49843元／年÷365天×45天×90%）。
以上款项合计114768.3元，扣减被上诉人王孝彬已付的67530.60元，剩余47237.7元，被上诉人王孝彬应于判决生效后十日内向上诉人卢立清付清。如逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3539.59元（卢立清已交），一审法院减半收取1769.80元，由被上诉人王孝彬负担1297.69元、由、上诉人卢立清负担472.11元。邮寄送达费60元，由被上诉人王孝彬负担。多收的案件受理费1769.80元一审法院退还上诉人卢立清。二审案件受理费6836.67元（上诉人卢立清已交），由上诉人卢立清负担4241.31元、被上诉人王孝彬负担2595.37元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王建国
审 判 员 谭建艳
代理审判员 马 俊
二〇一五年十二月十五日
书 记 员 张玉洁