江苏省海门市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）门刑二初字第00218号
公诉机关海门市人民检察院。
被告人张某甲，案发前任海门市余东镇启凤街党总支书记、海门市凤城旅游景点开发有限公司经理、党支部书记。2014年9月21日因涉嫌犯挪用公款罪经海门市人民检察院决定，次日由海门市公安局执行取保候审。
辩护人尹秀刚，江苏诚谨律师事务所律师。
海门市人民检察院以海检诉刑诉（2014）423号起诉书指控被告人张某甲犯挪用公款罪，于2014年11月7日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，于同年11月24日、12月1日公开开庭审理了本案。海门市人民检察院指派检察员曹瑜、代理检察员谢扬雷出庭支持公诉。被告人张某甲及其辩护人尹秀刚到庭参加诉讼。现已审理终结。
海门市人民检察院指控，被告人张某甲于2013年11月至2014年7月期间，利用担任海门市凤城旅游景点开发有限公司（以下称凤城公司）经理、党支部书记全面负责工作的职务便利，多次挪用凤城公司的公款共计人民币160万元与海门市申泰耐磨铸造有限公司（以下称申泰公司）用于经营，并收受申泰公司董事长张某乙人民币4000元。
针对上述指控，公诉机关提供了未到庭证人何某、张某乙等人的证言笔录；书证：中共海门市余东镇委员会文件、海门市余东镇人民政府财政管理所记帐凭证、凤城公司对公活期存款帐户明细、借条等证据证实，并据此认为，被告人张某甲身为国家工作人员，利用职务便利，挪用公款归个人使用，进行营利活动，情节严重，其行为已构成犯罪，应当以挪用公款罪追究其刑事责任。公诉机关同时认为，被告人张某甲犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或者减轻处罚。为此提请本院依法予以惩处。
庭审中，被告人张某甲对起诉指控未作辩解。其辩护人尹秀刚提出如下辩护意见：1、被告人张某甲的行为应定性为挪用资金；2、被告人张某甲挪用数额应以单次挪用最高金额人民币40万元认定，不应以累计金额人民币160万元认定；3、被告人张某甲有自首情节；4、被告人张某甲挪用钱款已归还，资金侵害的损失已降到最低限度。建议法庭对被告人张某甲减轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：
一、被告人张某甲的主体身份及相应职权
凤城公司系海门市余东镇镇属企业海门市凤城农贸市场服务所、海门市余东自来水公司为股东的有限公司，是海门市余东镇镇属企业。海门市余东镇人民政府曾出资为法光寺建造围墙，为此海门市余东镇人民政府与法光寺约定法光寺的门票收入由凤城公司收取。2012年4月，被告人张某甲被中共海门市余东镇委员会任命为凤城公司经理、党支部书记、启凤街党总支书记、经济合作社社长。被告人张某甲任凤城公司经理、党支部书记的职责是，负责凤城公司的全面工作，包括公司的财务、资金使用，人员管理，项目维修、施工等。
证明上述事实的证据有：凤城公司企业法人营业执照、章程、投入资本明细表、公司变更登记核定情况表、股东会决议、海门市余东镇人民政府财政管理所记帐凭证、中国农业银行现金支票存根、进帐单、转帐支票存根、海门市余东合作基金会借据；海门市余东镇人民政府情况说明；张某甲干部履历表、中共余东镇委员会余委发（2012）21号关于张某甲等同志职务任免的通知等；未到庭证人何某、崔某、邱某等人的证言笔录等。以上证据，经庭审举证质证，均具有证明效力，被告人张某甲无异议，本院予以确认。
二、被告人张某甲挪用公款事实
2013年11月至2014年7月期间，被告人张某甲利用担任凤城公司经理、党支部书记全面负责凤城公司工作的职务便利，多次挪用凤城公司的公款，借给申泰公司用于经营，并收受申泰公司董事长张某乙所送人民币4000元。分述如下：
1、2013年11月7日，被告人张某甲挪用凤城公司公款人民币30万元，借给申泰公司用于经营，申泰公司于同月22日将该款归还。
2、2014年4月9日，被告人张某甲挪用凤城公司公款人民币30万元，借给申泰公司用于经营，申泰公司于同月30日将该款归还。
3、2014年5月20日，被告人张某甲挪用凤城公司公款人民币30万元，借给申泰公司用于经营，申泰公司于同月30日将该款归还。
4、2014年6月13日，被告人张某甲挪用凤城公司公款人民币40万元，借给申泰公司用于经营，申泰公司于同月27日将该款归还。
5、2014年7月3日，被告人张某甲挪用凤城公司公款人民币30万元，借给申泰公司用于经营，申泰公司于同月18日将该款归还。
2014年5月某日，被告人张某甲收受申泰公司董事长张某乙所送人民币4000元。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：未到庭证人何某、赵某、张某乙等人的证言笔录；书证：海门市余东镇人民政府财政管理所提供的凤城公司对公活期存款帐户明细、中国建设银行客户专用回单、中国农业银行转帐支票存根、银行查询记录、申泰公司提供的记帐凭证、南通科俊建筑工程有限公司、海门市亚泰精密铜材有限公司等公司提供的记帐凭证、赵某提供的借条等。被告人张某甲亦有相应供述在卷佐证。
上述证据间均能相互印证，具有证明效力，本院经审查对上述证据证明的事实予以确认。
三、本案案发经过及被告人张某甲归案后的表现情况
2014年9月16日，海门市人民检察院根据侦查信息员提供信息，凤城公司经理张某甲可能存在挪用公款的行为。次日，海门市人民检察院询问了申泰公司董事长张某乙，张某乙讲到张某甲将凤城公司的资金借给其公司经营并收取其好处的情况。同月21日，张某甲主动到海门市人民检察院讲清了其将凤城公司的资金挪用借给申泰公司用于经营并收取该公司董事长张某乙好处的事实。同日，海门市人民检察院以涉嫌挪用公款罪对张某甲立案侦查。同月28日，被告人张某甲退出非法所得人民币4000元，现暂存于海门市人民检察院。
上述事实，被告人张某甲在开庭审理过程中亦无异议，并有经庭审举证质证的海门市人民检察院提供的对张某甲的询问笔录；海门市人民检察院查封／扣押财物、文件清单；中共海门市纪律检查委员会及海门市人民检察院关于本案发破案经过的情况说明等证据证实，足以认定。
关于辩护人尹秀刚提出的第1点辩护意见，经查，本院认为，凤城公司由海门市余东镇人民政府筹备成立，海门市余东镇人民政府出资修建法光寺围墙，进而与法光寺商定由凤城公司收取法光寺门票，被告人张某甲由中共余东镇委员会任命为凤城公司经理，负责凤城公司全面工作过程中，将凤城公司钱款挪用借给申泰公司用于经营，其行为符合挪用公款罪的构成要件，应定性为挪用公款，故辩护人提出的该点意见与查明事实不符，本院不予采纳。
关于辩护人尹秀刚提出的第2点辩护意见，经查，凤城公司银行查询记录；证人赵某、张某乙等人的证言笔录等证据证实，凤城公司平时帐上流动资金几十万元，不存在起诉指控的人民币160万元，被告人张某甲每次挪用钱款借给申泰公司用于经营，申泰公司均于当月归还，系反复挪用行为，实际侵害的是同笔资金的占有、使用、收益权，应当以单次挪用最高金额人民币40万元认定，不宜将多次挪用且归还的金额累加，故辩护人的该点辩护意见理由成立，本院予以采纳。公诉机关对挪用公款数额的认定不当，应予纠正。
本院认为，被告人张某甲经中共海门市余东镇委员会任命，负责凤城公司全面工作期间，利用职务便利，挪用公款归个人使用，进行营利活动，情节严重，其行为已构成挪用公款罪。海门市人民检察院指控被告人张某甲犯挪用公款罪成立，应予支持。被告人张某甲犯罪以后自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，可以减轻处罚。被告人张某甲挪用公款已全部归还，可酌情从轻处罚。据此，辩护人尹秀刚提出的第3、4点辩护意见理由成立，本院予以采纳。为惩治犯罪，维护国家工作人员职务行为的廉洁性，保护公共财产所有权不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款、第三百八十四条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张某甲犯挪用公款罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人张某甲非法所得人民币四千元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南通市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 李育平
人民陪审员 仲家明
人民陪审员 项晓伟
二〇一四年十二月十九日
书 记 员 袁春曦
附：《中华人民共和国刑法》相关法律条文
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第三百八十四条第一款国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。