上海市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）沪一中民四（商）终字第1903号
上诉人（原审被告）武汉金利隆电气有限公司。
法定代表人＊＊＊，总经理。
委托代理人朱华，该公司员工。
被上诉人（原审原告）上海特种电线电缆（集团）有限公司。
法定代表人＊＊＊，董事长。
委托代理人于承耀，该公司员工。
上诉人武汉金利隆电气有限公司（以下简称金利隆公司）为与被上诉人上海特种电线电缆（集团）有限公司（以下简称电缆公司）买卖合同纠纷一案，不服上海市奉贤区人民法院（2015）奉民二（商）初字第296号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年9月10日立案受理后，依法组成合议庭，并于2015年11月5日进行了公开开庭审理。上诉人金利隆公司的委托代理人朱华，被上诉人电缆公司的委托代理人于承耀均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2013年5月18日，电缆公司与金利隆公司签订《买卖合同》一份，约定金利隆公司向电缆公司购买型号“YJV-3＊35的电线电缆90米，单价人民币61.28元；型号YJV-3＊70-2＊35的电线电缆300米，单价147.04元，以上合计总价为49，627.20元；货款结算方式为2013年6月25日前付清全部货款。合同签订后，电缆公司于2013年5月20日向金利隆公司送货，合计价值49，627.20元，后退货44，112元，实际货款价值为5，515.20元。2013年5月27日，电缆公司、金利隆公司签订《买卖合同》一份，约定金利隆公司向电缆公司购买型号为YJV-3495-2＊50的电线电缆300米，单价为192.95元，合计57，885元；货款的结算方式为2013年6月30日前一次性付清。电缆公司于2013年5月31日按约向金利隆公司送货。2013年6月26日，电缆公司、金利隆公司签订《买卖合同》一份，约定金利隆公司向电缆公司购买型号为BV-18的电线电缆5，000米，单价8.22元，型号为BV-10的电线电缆2，500米，单价5.29元，型号为BV-4的电线电缆5，000米。单价2.19元；货款结算方式为货到后一个月内付清全部货款。电缆公司于2013年6月29日按约向金利隆公司送货。2013年7月13日，电缆公司、金利隆公司签订《买卖合同》一份，约定金利隆公司向电缆公司购买型号为BV-2.5的电线电缆6，000米，单价1.47元，合计8，820元；货款结算方式为货到后一个月内付清全款。电缆公司于2013年7月15日按约向金利隆公司送货。2013年11月25日，电缆公司、金利隆公司签订《买卖合同》一份，约定金利隆公司向电缆公司购买电线电缆，数量为2，937米，单价为235.94元，合计692，955.78元。货款的结算方式：预付10万元，三个月内付到全部货款的90%，剩余10%作为质保，质保期为一年。逾期付款的，按未付款总额向电缆公司支付每日万分之五的违约金，金利隆公司逾30日仍未付款的，按未付款总额向电缆公司支付每日万分之八的违约金。电缆公司于2014年5月20日向金利隆公司送电缆2，935米，合计692，483.90元。综上，电缆公司共计向金利隆公司送货829，979.10元，金利隆公司于2014年5月支付100，000元，尚欠729，979.10元未付。电缆公司为主张该笔货款及相应的违约金诉至原审法院。
另查明，电缆公司、金利隆公司签订《销售协议书》一份，约定甲方（电缆公司）授予乙方（金利隆公司）在湖北省区域的总经销资格、金利隆公司代理电缆公司产品、区域销售等相关事宜。第一条第二款：金利隆公司实际销售额在3，000万元，且年终回款率不低于85%，电缆公司给予金利隆公司按业绩回款（金利隆公司年资金回笼具体金额）净5%业绩费；如回款率低于实际销售额的85%，则金利隆公司年终业绩费按实际净业绩费的回款率结算；第三款：金利隆公司年实际销售额低于3，000万元，且年终回款率低于85%，金利隆公司的业绩费按金利隆公司年资金回笼具体金额净5%再乘85%结算；如回款率低于实际销售额的85%，金利隆公司业绩费按金利隆公司年资金回笼具体金额净5%乘75%结算。
另查明，金利隆公司于2015年3月24日以居间合同纠纷为由向原审法院提起诉讼，案号为：（2015）奉民二（商）初字第1217号，要求电缆公司支付居间费用，2015年6月24日，该案因电缆公司经合法传唤未到庭参加诉讼按撤诉处理。
原审法院认为，电缆公司与金利隆公司之间的买卖合同关系合法有效，双方均应遵循诚实、信用的原则全面履行义务，金利隆公司对电缆公司提供的合同及送货单均无异议，但认为应扣除退货44，112元，但该笔退货电缆公司并未计算在诉请金额中，故原审法院按照电缆公司提供的证据核实共计送货为829，979.10元，金利隆公司已支付100，000元，尚欠729，979.10元未付。关于金利隆公司主张扣除业绩费的问题，根据双方签订的销售协议书，对业绩费的约定系双方真实意思的表示，合法有效，电缆公司应根据该协议约定给付金利隆公司相应的业绩费。根据销售协议书约定，实际销售额低于3，000万元，且回款率低于实际销售额的85%，业绩费按照资金回笼具体金额净5%乘75%结算，本案中实际回笼资金为100，000元，故业绩费的金额为3，750元。金利隆公司主张根据合同金额6个点支付无事实及法律依据，原审法院不予采纳。故本案中金利隆公司应付款的金额为实际欠付货款金额729，979.10元扣减业绩费3，750元，为726，229.10元。金利隆公司未按时支付货款，显属违约，应承担相应的违约责任。金利隆公司辩称金利隆公司未支付货款的原因系电缆公司还欠金利隆公司居间费用，因此违约责任不在金利隆公司，对此原审法院认为，居间合同关系与本案买卖合同关系不是同一法律关系，且双方对货款及居间费的结算并未约定支付顺序，故居间费用的结算不影响本案货款的支付，对此辩称原审法院不予采纳。金利隆公司对违约金计算日期无异议，原审法院按照电缆公司主张确定，但计算基数应扣除业绩费3，750元。金利隆公司辩称违约金过高，原审法院根据合同的履行情况、当事人的过错程度以及逾期利益等综合因素，依法酌情调整为按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第二款、第一百五十九条、第一百六十一条，判决如下：一、金利隆公司于原审判决生效之日起十日内给付电缆公司货款726，229.10元；二、金利隆公司于原审判决生效之日起十日内偿付电缆公司违约金，以33，745.20元为基数，自2013年8月15日起计算，以692，483.90元为基数，自2014年5月30日起算，均以中国人民银行同期贷款利率四倍计算至实际清偿日止。一审案件受理费11，888元，由金利隆公司负担。
原审判决后，金利隆公司不服，向本院提起上诉称：一、原审对业绩费计算错误。业绩费应当是按货款的6%计算，而非原审法院计算的方法。二、双方当事人系居间合同关系，而非买卖合同关系。三、金利隆公司系因电缆公司未向金利隆公司支付业绩费，才不向电缆公司支付货款，故金利隆公司不构成违约。综上，金利隆公司认为原审判决错误，请求本院撤销原审判决，改判金利隆公司向电缆公司支付的货款中应该扣除金利隆公司应当取得的业绩费或将案件发回原审法院重新审理。
被上诉人电缆公司辩称：一、合同约定了业绩费的计算方法，业绩费应当根据年终货款的回款情况计算，支付业绩费也应当在年终。金利隆公司未付清货款，故业绩费还不符合支付条件。二、本案双方之间系买卖合同关系，而非居间合同关系。三、每份买卖合同均约定了付款期限，金利隆公司未按约付款构成违约。金利隆公司的上诉请求不能成立。
上诉人金利隆公司在本院二审期间未提交新的证据材料。
被上诉人电缆公司在本院二审期间提交原审法院（2015）奉民二（商）初字第1217号民事裁定书，用以证明本案双方之间系买卖合同关系，而非居间合同关系。
上诉人金利隆公司对电缆公司提交的证据真实性予以认可，但认为当时以居间合同纠纷起诉，后因员工交接问题未能按时参加庭审，原审法院裁定按撤诉处理，现金利隆公司又以居间合同纠纷提起诉讼。本院认为电缆公司提交的证据材料与本案事实无关，本院不认定为二审新证据。
本院经审理查明：原审判决查明事实属实，本院依法予以确认。
本院认为：一、双方当事人签订的《销售协议书》明确约定了电缆公司应向金利隆公司支付的业绩费需根据年终货款的回款情况计算，实际上金利隆公司仅向电缆公司支付了10万元的货款，其余货款均未按约向电缆公司支付，已经构成违约，金利隆公司现以电缆公司未支付业绩费为由拒付货款的主张无事实和法律依据。二、金利隆应当取得的业绩费应当按照《销售协议书》的约定计算，原审判决对金利隆公司的业绩费确定无误。金利隆公司主张应当按照货款的6%计算业绩费，但未提供证据证明，本院不予采信。综上，金利隆公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。原审判决并无不当，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条及第一百一十八条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费人民币11，888元，由上诉人武汉金利隆电气有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 周 清
审 判 员 陆文芳
代理审判员 庞建新
二〇一五年十一月二十三日
书 记 员 吴娟娟
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……
二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十五条
第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条
当事人进行民事诉讼，应当按照规定交纳案件受理费。财产案件除交纳案件受理费外，并按照规定交纳其他诉讼费用。
当事人交纳诉讼费用确有困难的，可以按照规定向人民法院申请缓交、减交或者免交。
收取诉讼费用的办法另行制定。