四川省广元市利州区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）广利州民初字第2296号
原告李廷强，男，生于1977年1月5日，汉族，四川省苍溪县人，初中文化，农民，住四川省苍溪县三川镇复兴村*组**号。
委托代理人ＸＸ卫，四川神咏律师事务所律师。
被告杨仕洲，男，生于1975年12月9日，汉族，四川省广元市利州区人。
委托代理人程德勇，四川中奥律师事务所律师。
被告邓云碧，男，生于1951年12月18日，汉族，四川省苍溪县人。
被告杨朝，男，生于1969年9月14日，汉族，四川省广元市利州区人。
原告李廷强诉被告杨仕洲提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年6月12日立案受理。依法由审判员王敏适用简易程序公开开庭进行了审理。在诉讼过程中，被告杨仕洲申请了重新鉴定，并申请追加了邓云碧、杨朝作为被告参加诉讼。因双方当事人争议较大，故本案转为普通程序继续审理。后依法组成合议庭，于2016年4月22日公开开庭进行了审理。原告李廷强及其委托代理人ＸＸ卫，被告杨仕洲及其委托代理人程德勇，被告邓云碧到庭参加了诉讼，被告杨朝经传唤未到庭参加诉讼,故缺席审理。本案现已审理终结。
原告李廷强诉称，被告杨仕洲有一块位于利州区雪峰村四组的土地，需要平整、打地坪、砌围墙等基础作业，基础作业完工后租赁给邓云碧开办洗衣厂。2014年9月，杨仕洲雇请原告作为其做平整土地、打地坪、砌围墙等基础作业。原被告约定好务工报酬后，原告与其他工友一起为被告施工作业，先后为被告平整土完土地、打完了地坪。2014年9月27日起下午原告与侯明文一起到被告需施工的工地，准备继续为平整完地坪的四周砌围墙，当时有一台由被告提供的用于打地坪的搅拌机放在地坪上，需要将搅拌机移走，才能砌围墙。原告就叫正在施工的铲车，帮忙把搅拌机吊走移动下，原告用钢绳将搅拌机系在铲车斗上，自己双手撑住搅拌机，把握搅拌机上升过程中的平衡。铲车在吊搅拌机上升的过程中，从搅拌机中弹出一块钢板打在原告身体的右侧，当即原告摔倒在地，不能动弹。当天下午被告将原告送至广元市第一人民医院抢救治疗。原告的伤情被医院诊断为，右胸6-11肋骨折，右髋骨脱位伴骨折及其他软组织损伤。原告好转出院后，被鉴定为9级和10级伤残。原被告双方对赔偿未达成一致协议。现提起诉讼，请求判决被告赔偿原告因务工受伤产生的各项损失共计190463.00元（含医疗费55000.00元、误工费16472.00元、护理费6032.00元、住院期间的营业及生活补助费3640.00元、后续治疗费9000.00元、残疾赔偿金98419.00元，精神抚慰金7000.00元，鉴定费700.00元，车旅费500.00元），并承担本案实际诉讼费用。
原告李廷强提交了下列证据：
1、调查证人邓云碧、侯明文、杨吉述、邓洪才四份笔录。以证明2014年9月初被告杨仕洲雇佣原告为其做平整土地打地坪，砌围墙等劳务；2014年9月27日下午原告准备为被告砌围墙时，在吊搅拌机过程中受伤。四位证人系直接证人，证言相互印证，来源合法，均符合证据关联性真实性合法性的三性要求。
2、（1）病历17页，证明原告受伤后在广元市第一人民医院治疗，住院时间为2014年9月27日下午17点49分至2014年11月19日共计52天，诊断为肋骨多处骨折；（2）出院证，证明原告的病情，以及需卧床休息3个月，住院期间陪伴一人，取内固定花费8000-10000元；（3）用药清单30页，证明用药是为了治疗受伤的疾病；（4）医药费发票，证明住院花费了53909.18元。
3、广元利州司法鉴定中心广利司鉴中心[2015]临鉴字第340号伤残鉴定意见书以及鉴定发票。证明原告鉴定伤残为9级，鉴定费用为700.00元。
被告杨仕洲辩称，原告受伤时，我们全家人都不知道，我毒母亲当天在保洁，我父亲在租赁站做事，我和我妻子在碧口，等邓碧云打电话我才知道。打地坪的时候我母亲找他商量的是80.00元，最后给的是60.00元，围墙是没有商量下来，他私自做，这是强行的，价钱都没有商量好怎么会形成雇佣关系。
杨仕洲的代理人辩称，被告杨仕洲未有任何过错，所以不承担责任，原告受伤是受雇于邓云碧，是被告杨朝和邓云碧承担责任。原告受伤是一起安全事故，原告当时在没有被告在场的情况下，私自搬运设备。被告杨仕洲也没有安排原告去搬离设备，原告应当有安全意识，没有听他人劝告，发生事故。杨朝在搬运过程中帮原告吊搅拌机也没有采取安全措施和安全义务，致使原告受伤，杨朝也有责任。邓云碧雇请杨朝给邓云碧提供劳务过程中，在现场默许的情况下帮原告吊搅拌机致使原告受伤，我们认为是邓云碧提供劳务者致使第三人受伤，根据侵权责任法第三十五条前半部分的规定，应当由邓云碧承担责任。医药费扣除自费部分，误工费、护理费、残疾赔偿金等费用按标准进行确定，精神抚慰金不应当主张。
被告杨仕洲提交了下列证据：
1、广元市公安局利州区雪峰派出所在2014年9月27日接警记录。证明事发时杨仕洲以及家人均不在现场，也没有指使原告用吊车去吊搅拌机。
2、2015年8月7日四川华西法医学鉴定中心法医学鉴定意见书法临：2015-2692。原告李廷强的伤残等级以此次的鉴定结论为准。
被告邓云碧辩称，没有道理让我承担责任，杨朝是我请的人，我请杨朝把路弄一条出来但是我的活路做完了。当时地坪打好后砖就拉进去了，李师傅来喊杨朝把搅拌机吊开一下，他要砌砖，事情就是这样，是他们两个协商的，与我没有关系。
被告邓云碧没有提交证据。
被告杨朝未到庭参加诉讼，亦未向法庭提交书面的答辩状。
经审理查明，2014年9月27日原告李廷强为被告杨仕洲家打地坪后开始做围墙时，需移动停在地坪上的搅拌机，故请为被告邓云碧施工的被告杨朝帮忙，用其所驾驶的铲车吊动搅拌机。后被告杨朝在驾驶铲车吊动搅拌机时，原告李廷强与案外人侯明文共同用手扶住搅拌机以把握平衡，搅拌机在移动过程中将原告李廷强甩倒在地，致其受伤。后被告邓云碧打电话给在外地的杨仕洲，杨仕洲让其打120，后被告邓云碧拨打120将原告李廷强送往广元市第一人民医院治疗，经诊断为：肋骨多处骨折，右髋关节脱位、髋臼骨折、胸腔积液。后于2014年11月19日出院，医嘱及建议：1、继续卧床休息3月，避免负重。2、适当锻炼，防止废用性肌萎缩及关节僵硬。3、出院后1月份复查DR片。4、住院期间留陪伴1人。5、1年后根据右髋臼骨折处愈合情况，安排内固定取出术，预计费用8000-10000左右。期间，产生医疗费共计53909.18元。其损伤经广元元利州司法鉴定中心鉴定为九级伤残。
在庭审中，原告李廷强申请其伤残赔偿金按2015年标准计算。
在诉讼过程中，被告杨仕洲申请对原告李廷强的伤残进行重新鉴定，2015年8月7日四川华西法医学鉴定中心作出法医学鉴定意见书（法临：2015-2692），鉴定意见为李廷强右胸多根肋骨骨折构成九级伤残；右髋臼骨折内固定术后遗右下肢功能障碍构成十级伤残。
上述事实，有原告李廷强病历、出院证、用药清单、四川华西法医学鉴定中心法医学鉴定意见书法临：2015-2692、广元市公安局利州区雪峰派出所接警记录及当事人当庭陈述予以证实。
关于原告李廷强所提交调查邓洪才、杨洁述、侯明文的笔录，实为证人证言，由于证人均未出庭质证，故其真实性不能核实，故不予采信；关于原告李廷强提交的广元利州司法鉴定中心广利司鉴中心[2015]临鉴字第340号司法鉴定意见书及票据，由于其参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准作出的结论，不符合法律规定，故不予采信。
本院认为，本案原、被告双方对原告李廷强因移动搅拌机时受到伤害的事实无争议，争议的焦点一是原、被告双方是否存在过错?二是原、被告双方之间的法律关系及其责任大小问题？针对上列焦点评判如下：
一、原告李廷强为被告杨仕洲家完成平整土地，基于双方庭审的举证和质证及其陈述，被告杨仕洲的地面平整和硬化工作，由被告杨仕洲提供材料和设备，原告李廷强提供劳务后获得报酬，双方构成劳务关系。庭审中被告杨仕洲辩称与原告李廷强因砌围墙价格问题未谈好，原告李廷强就强行为其砌围墙，由于其并未提交证据证实，加之若双方未谈好价格或未要求原告李廷强完成，而原告自行无偿提供劳务显然不符合日常生活交往习惯，否则有违客观规律，故其辩称观点不成立，相反，原告李廷强平整和硬化地面及为砌围墙做准备等工作，其受益人均为被告杨仕洲，故原告李廷强所作地面平整和硬化及为砌围墙做准备等工作，均应当认定为被告杨仕洲确定的劳务范围，因此，原告李廷强与被告杨仕洲之间处于雇主和雇员的关系，原告在劳务中受到伤害被告杨仕洲应承担相应的赔偿责任。原告李廷强请被告杨朝帮其移动搅拌机，双方没有协商价格，双方建立了事实上的义务帮工关系，但被告杨朝作为特种机械铲车司机，明知用铲车吊搅拌机不属于其作业范围，却接受了原告李廷强的请求，且在吊搅拌机的过程中，没有注意周围安全，加之其未到庭参加诉讼，未提供铲车的驾驶证，故在搅拌机吊取中致李廷强受伤存在重大过错，应对李廷强的损失承担相应赔偿责任。被告邓云碧作为被告杨朝的雇主，但并未安排被告杨朝为原告李廷强吊动搅拌机，其不存在过错，不应承担赔偿责任。原告李廷强是否存在过错的问题。原告李廷强请被告杨朝帮忙移动搅拌机，在搅拌机移动过程中，自行用钢绳系在铲车斗上，并自行用手扶搅拌机以把握平衡，未注意自身安全而受到损害存在重大过错，故应对遭受的损失承担相应的责任。
二、原、被告双方之间的法律关系及其责任大小问题？原告李廷强基于劳务关系中受伤与被告杨仕洲之间形成提供劳务者受害责任法律关系，原告李廷强请被告杨朝帮其移动搅拌机，双方之间形成事实上的义务帮工法律关系，本案是多因一果的关系，依据《最高人民法院关于印发修改后的<民事案件案由规定>的通知》精神，案由应当上升为侵权责任纠纷。由于本案是数个原因间接结合发生的同一损害后果，原告李廷强和被告杨仕洲及被告杨朝应根据各自的过错大小和损害后果发生的原因力比例分别承担相应的民事责任。
由于原告李廷强与被告杨仕洲之间形成劳务关系，雇员在提供劳务过程中受到的伤害，接受劳务的雇主本应全部承担责任，但雇员有重大过错的，雇员应当自行承担相应的责任，基于原告李廷强与被告杨仕洲的过错和原因力，由于原告李廷强对自己的安全未尽到谨慎注意义务具有过错，是导致其受伤的原因之一，故应当减轻被告杨仕洲40%的责任，即由杨仕洲承担50%的责任、原告李廷强自行承担40%的责任；被告杨朝帮其移动搅拌机进行义务帮工，义务帮工亦应注意安全、并合法文明进行，否则违法帮工和忽视他人安全具有重大过错造成被帮工人重大损失亦应承担责任，由于被告杨朝未履行安全注意义务，是引发本次事故的另一原因之一，考虑本应弘扬义务帮工行为，故基于公序良俗原则由被告杨朝承担10%的责任。
关于损失的计算问题：医疗费55000.00元，其所提交的医疗票据记载医疗费为53909.18元，其来源符合法律规定本院予以支持；误工费16472.00元，原告李廷强受伤，致使其不能务工，对此期间应当计算误工费，原告住院52天，出院时医嘱虽休息3个月，共计142天，其主张每天116.00元计算，被告杨仕洲无异议，经计算为16472.00元，故本院予以支持；护理费的计算，原告李廷强住院52天期间需1人陪伴，其亦未提交护理人员的工资证明，亦应按2014年度居民服务、修理和其他服务业31642.00元的行业年平均工资计算，经计算为4507.88（31642.00元÷365天×52天），超出此部分本院不予支持；营养及生活补助费，原告李廷强未提交需加强营养的证明，故营养费不予支持；但其在住院期间应当进行伙食补助，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，可以参照广元市国家机关一般工作人员的出差伙食补助30.00元/天计算，经计算为1560.00元，超出的部分不予支持；后续治疗费9000.00元，根据医院医嘱载明“1年后根据右髋臼骨折处愈合情况，内固定取出术，预计费用8000-10000左右”，其主张9000.00元较为合理，故本院予支持；残疾赔偿金的计算，起诉为98419.00元，但其在庭审中变更为2015年度全省城镇居民人均可支配收入，由于一审辩论在2016年5月1日前，故应按法庭一审辩论终结时上一年度即2014年全省城镇居民人均可支配收入为24381.00元计算，其右胸多根肋骨骨折构成九级伤残；右髋臼骨折内固定术后遗右下肢功能障碍构成十级伤残，根据法律规定，其伤残系数为0.22，故计算为107276.40元（24381×0.22×20年）；精神抚慰金7000.00元，由于其有重大过错，故不予支持；鉴定费700.00元系工伤鉴定，与本案无关联，故本院不予支持；交通费原告主张500.00元，由于原告李廷强住院治疗，对交通费应按入、住院往返各一次计100.00元予以计算较为适当，超出的部分不予支持。综上所述，原告李廷计算入损失共计192825.46元，由原告李廷强自行承担40%即77160.18元，由杨仕洲承担50%即96412.73元，由被告杨朝承担10%即19282.55元；依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、第六条、第十六条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十三条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告杨仕洲在本判决生效后十日内赔偿原告李廷强各项损失共计192825.46元的50%即96412.73元；
二、被告杨朝在本判决生效后十日内赔偿原告李廷强各项损失共计192825.46元的10%即19282.55元；
三、驳回原告李廷强的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4108.00元，由原告李廷强负担1616.00元，被告杨仕洲负担2210.00元，被告杨朝负担282.00元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省广元市中级人民法院。
审 判 长 王 敏
人民陪审员 彭 蓉
人民陪审员 张明华
二〇一六年五月十三日
书 记 员 罗玉梅