新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）乌中民一终字第1147号
上诉人（原审原告）：王艳秋，女，汉族，1962年9月21日出生，个体工商户，住乌鲁木齐市天山区。
委托代理人：戴莉华，新疆德洋律师事务所律师。
委托代理人：李岩，女，满族，1958年8月28日出生，乌鲁木齐市第八中学退休教师，住乌鲁木齐市水磨沟区。
被上诉人（原审被告）：顾强，男，汉族，1972年11月14日出生，个体工商户，住乌鲁木齐市沙依巴克区。
委托代理人：张铭，新疆联恒律师事务所律师。
上诉人王艳秋与被上诉人顾强因合同纠纷一案，不服乌鲁木齐市天山区人民法院（2015）天民二初字第312号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案，上诉人王艳秋委托代理人戴莉华、李岩、被上诉人顾强委托代理人张铭到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审法院认定，2012年12月26日，王艳秋自新疆广电网络股份有限公司处承租了位于乌鲁木齐市天山区民主路221号广电宾馆四楼，开设茶楼。2014年8月14日，王艳秋（甲方）与顾强（乙方）签订《关于乌鲁木齐民主路221号四楼合作协议》（以下简称《合作协议》）一份，由双方合伙经营广电宾馆四楼的茶楼。协议约定：“甲乙双方共同出资投资经营，共担风险，共享收益，不得撤资；2014年9月1日-2015年2月28日房租262500元，其中甲方支付157500元，乙方支付105000元；…乙方以现金和管理权方式出资1000000元，占总资产40%股份，250000元现金作为乙方首批股金，甲方同意450000元股金由乙方平摊在今后八年的经营中分期支付，…；对外转让必须通过甲乙双方共同认可，以书面形式达成协议方可转让，转让盈余按原始股份比例分配；甲方负责协调相关事宜，并真实办理本店相关经营手续；甲方同意与乙方合作，并愿意和乙方共同签署房屋租赁合同，将乙方名称填入租赁合同；甲方必须配合乙方经营策略，支持乙方决策与正常管理办法，甲方将管理权交予乙方，不得私自干涉其经营方法；乙方对店内事务有绝对管理权，负责店内人员分配、薪资统筹、广告宣传、员工培训等；甲乙双方及其他股东不能履行自己的义务造成了重大损失的，由造成方赔偿全部经济损失，并承担相应的法律责任，解除其合作关系。”
合作协议签订后，顾强依约进驻茶楼行使经营管理权，并出资对茶楼进行了外墙保温、消防设施、排风管道、水电暖、照明电气等的维修改造，添加购买了茶楼食材、厨房用具，同时进行了向外租赁员工宿舍、招聘员工等营业工作。期间，王艳秋为了履行协议约定的与顾强共同签署房屋租赁合同的义务，于2014年8月29日以原房屋租赁合同丢失为由向新疆广电网络股份有限公司出具证明，要求补办合同并将顾强增加为股东。后由于王艳秋的该项要求最终未能实现，加之王艳秋未能及时申办获得消防验收、营业执照等开业手续，双方于2014年9月14日发生争执，王艳秋当即自行上锁关闭了茶楼，并将顾强清出。同年9月25日，王艳秋通过公证以邮政特快专递的形式向顾强发出《解除合作协议的通知》，以顾强未能支付房租和首批股金构成违约为由，通知顾强解除合作协议，但该通知实际并未达到顾强手中。2015年7月21日，王艳秋诉至原审法院，请求支持如诉。庭审中，王艳秋将第二项诉讼请求变更为“由顾强赔偿王艳秋损失355000元”。
原审法院认为，王艳秋与顾强签订的合作协议系双方的真实意思表示，协议内容与法不悖，一经签订即对缔约人具有约束力，当事人应当全面自觉履行约定义务。
《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明；在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，王艳秋依据其与顾强签订的合作协议关于“甲乙双方及其他股东不能履行自己的义务造成了重大损失的，由造成方赔偿全部经济损失，并承担相应的法律责任，解除其合作关系”的约定，认为顾强未能按照协议约定交纳房屋租金并支付首批出资款，顾强构成严重违约为由，提出确认合作协议已经解除，并由顾强继续缴纳出资款的诉讼主张。王艳秋虽然提供了向顾强邮寄送达解约通知的公证书，但并无证据证实顾强已经收到该通知，因此不能说明顾强放弃了对解除合同异议的诉权或者认可通知的效力。
《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款规定：“当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”第九十四条规定的当事人解除合同的法定情形是“一因不可抗力致使不能实现合同目的；二在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；三当事人一方迟延履行债务，经催告后在合理期限内仍未履行；四当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；…”顾强在接手茶楼后行使经营管理权实际已经以实物及现金形式对茶楼的设施设备进行了维修改造，并开展了招聘员工进行培训等工作，且涉案合作协议并未明确约定顾强交纳房屋租金和支付首批出资款的具体时间，故《合作协议》解除的条件没有成就，顾强在协议履行中亦不存在导致合同解除的根本违约法定情形。且王艳秋未能提供有力证据证明其诉求所依据的事实成立。鉴于此，对王艳秋要求确认合作协议已经解除的诉讼请求不予支持。
同时，由于顾强实际已经对其与王艳秋的合作经营项目进行了出资，具体的投资数额需要双方进行清算后才能进一步确定顾强剩余出资额，且王艳秋就顾强给其造成损失的事实主张没有证据加以证实。因此，对于王艳秋要求顾强赔偿355000元的诉讼请求，亦不予支持。关于王艳秋与顾强之间尚未解决的合伙纠纷，可在双方进行合伙清算后另行寻求救济途径实现目的。遂判决：一、驳回王艳秋要求确认其与顾强之间的合作协议已经解除的诉讼请求；二、驳回王艳秋要求顾强赔偿损失355000元的诉讼请求。
上诉人王艳秋上诉称，原审法院认定事实不清，原审认为顾强依约对本案所涉茶楼进行外墙保温、消防设施、排风管道、水电暖、照明电器的维修改造并对外招聘员工，应当视为顾强履行合同的行为，该认定明显不当。依据《合作协议》的规定，基础装修维护由我方负责，顾强在未征得我方同意的情况下无权进行装修改造，此外顾强出具的有关证据均未经过我方签字确认，不能证明其抗辩理由，另我与顾强订立合同拟将茶楼交付顾强经营时，该茶楼刚装修完毕，不存在二次装修问题，原审法院未能对该问题的真实性进行核实，却认定顾强的上述行为符合合同约定，显然损害了我方的利益。原审法院认为《合作协议》没有明确顾强缴纳房屋租金以及首期出资款的时间，故顾强不存在根本违约的事实认定与事实不符。依据《合作协议》第三条的约定，顾强应在2014年9月1日至2015年2月28日期间缴纳105000元。顾强首期出资款也应在合理期限内缴纳即每年2月28日前，然而直至顾强将茶楼关停，其也未实际出资，属于严重违反协议约定的违约行为。根据原审查明的事实，2015年9月14日，因我与顾强之间的巨大分歧，涉案茶楼已关停，故《合作协议》没有继续履行的事实基础，原审法院对解除合同通知书所做的送达公证书的认定不当。综上，请求二审法院撤销原审判决第一项，改判确认我与顾强间的《合作协议》已经解除。
被上诉人顾强答辩称，我与王艳秋合伙经营的茶楼并不具备直接营业的条件，我方根据协议约定，并征得王艳秋的同意后，对茶楼进行了设施维修、外墙保湿、设备更换、人员招聘等工作，共支付302564.90元，已远远超过协议约定的250000元出资，在原审中我对上述实物出资行为出具了出资凭证、装修合同、员工工资支出证明等书证，证人证言等证据相互印证，足以认定。我与王艳秋在合伙经营期间虽因管理问题发生口角，并曾因王艳秋未履行约定办理消防和营业执照而关停，但后来王艳秋已将茶楼开门营业至今，王艳秋主张双方，合作协议﹥已经解除，但没有举证何时解除，以何种方式解除，故王艳秋主张的《合作协议》已经解除没有事实及法律依据。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
本院二审期间查明事实与原审认定事实一致。
二审期间，王艳秋提供新疆广茂宾馆有限责任公司出具的收据六份、发票一份、王艳秋与乌鲁木齐尚美鼎艺装饰工程设计有限公司签订的《家庭居室装饰装修工程施工合同》、《尚美鼎艺装饰工程预算书》、《尚美鼎艺工程设计有限公司工程保修单》、装修照片、《消防工程施工合同书》、《工程、商品清单》、《房屋租赁合同》，欲证实其与顾强之间的《合作协议》已实际解除，经质证顾强认为王艳秋施工后的茶楼并不具备实际经营条件，顾强对该茶楼进行了装修维护，双方《合作协议》并未解除。
本院认为，王艳秋要求确认其与顾强之间签订的《合作协议》已经解除，王艳秋对此主张负有举证责任。王艳秋在原审中提供了其向顾强邮寄送达解约通知的公证书，但仅能证实王艳秋寄出通知的事实，无法证实顾强已实际收到该通知，故不能证实王艳秋主张的《合作协议》已解除的主张。王艳秋在二审期间提供的证据，仅能证实其对涉案茶楼进行的投入，并不能否认顾强对涉案茶楼也进行投入的事实，至于顾强是否存在未履行《合作协议》确定的交纳房屋租金及出资义务的问题，因《合作协议》未明确约定交纳房屋租金及出资的具体时间，故王艳秋以此为由认为顾强存在《合作协议》解除的根本违约情形的理由不能成立，本院不予支持。综上，王艳秋在一、二审期间提供的证据均不足以证实其要求确认其与顾强之间的《合作协议》已实际解除的主张，故本院对王艳秋的上诉理由不予支持，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元（王艳秋已交），由上诉人王艳秋负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 金 波
审 判 员 项 颖
代理审判员 庞 艳
二〇一五年十二月十日
书 记 员 彭德翔