广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2016）粤2071民初139号原告：中国建设银行股份有限公司中山市分行，住所地广东省中山市东区中山三路45、47号，组织机构代码X3153397－7。主要负责人：张真理，行长。委托诉讼代理人：兰支恒，广东雅商律师事务所律师。委托诉讼代理人：曾少晖，广东雅商律师事务所律师。被告：赵鸽子，男，1984年11月9日出生，汉族，身份证住址河南省新蔡县。被告：中山恒创房地产投资有限公司，住所地广东省中山市横栏镇永兴南路3号品湖居1层01卡，统一社会信用代码91442000568208437W。法定代表人：周宝娴。委托诉讼代理人：庄建发，广东香山律师事务所律师。委托诉讼代理人：何沛銮，广东香山律师事务所实习律师。原告中国建设银行股份有限公司中山市分行（以下简称建行中山分行）诉被告赵鸽子、中山恒创房地产投资有限公司（以下简称恒创公司）金融借款合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。原告建行中山分行因被告赵鸽子拖欠建行中山分行购房贷款而不还，向本院提出诉讼请求：1.解除建行中山分行与赵鸽子之间的借款合同；2.赵鸽子立即向建行中山分行偿还借款本金378837.54元及至还清之日止的利息（利息包括正常利息、逾期罚息，且暂计至2015年11月4日为5661元，其中正常利息5578.71元、罚息82.29元，借款逾期之日起至还清之日止按照合同约定计算利息），共计384498.54元；3.赵鸽子承担律师费用23224元；4.建行中山分行对赵鸽子所提供的抵押物处置价款享有优先受偿权；5.恒创公司承担连带保证责任。诉讼期间，建行中山分行称起诉后扣除了恒创公司的保证金，故变更第2项诉讼请求中截至2016年9月8日，赵鸽子应偿还借款本金375365.26元、利息（含罚息）8725.85元。被告赵鸽子经本院公告传唤，在法定期限内未提交答辩状，亦未到庭应诉、质证及抗辩。被告恒创公司辩称：根据担保法第28条第1款规定，同一债权既有保证，又有物的担保，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。涉案债权既有债务人提供的抵押担保，又有我方提供的保证担保情况下，我方仅需对债务人提供的抵押物不足清偿的部分承担保证责任。对于建行中山分行扣除我方的保证金，我方保留追偿权。经审理查明：贷款人：建行中山分行。借款人、抵押人：赵鸽子。借款合同签约情况：《个人住房（商业用房）借款合同》（编号：440101898201220150875769）。借款用途：购买广东省中山市横栏镇永兴南路3号品湖居XX幢XXXX房。贷款本金：380000元。贷款期限：2015年4月13日起至2045年4月13日止。贷款执行利率：浮动利率，在基准利率水平上上浮0%，该利率自起息日起至贷款本息全部清偿之日止，依据利率调整日当日的基准利率及上述上浮/下调幅度，在本合同约定的每个利率调整日（每年的1月1日）调整一次。借款逾期的罚息计收标准：从逾期之日起在贷款执行利率基础上上浮50%计收罚息。贷款利率按照前述约定调整的，罚息利率根据调整后的贷款利率及上述上浮幅度同时进行相应调整。约定还款方式：等额本息还款法，每月还款。还款日：借款期限起始日在借款期限内每月对日。违约责任约定：如借款人发生不按本合同约定足额偿还借款本息或其他应付款项等情况，则构成违约，贷款人有权宣布贷款立即到期，要求借款人立即清偿借款本息及相关费用，对于借款人未按时还清的任意一期借款本金和利息，自借款逾期之日起至拖欠本息全部清偿之日止，按本合同约定规则计算出的借款逾期罚息利率和结息方式计收罚息和复利，并承担以法律手段追偿借款本息及由此产生的一切费用。放款日：2015年4月13日。欠款情况：赵鸽子从2015年8月份开始未能按时足额还款，之后仅还款0.26元后再无还款。之后，建行中山分行分别于2015年11月13日和2016年3月14日从恒创公司开立在建行中山分行的银行账户中分别扣收9114.7元和8632.66元用于偿还赵鸽子的上述债务。截至2016年9月8日，赵鸽子尚欠借款本金375365.26元，利息（含正常利息、逾期罚息）8725.85元。律师费用情况：2015年11月3日，建行中山分行作为甲方与广东雅商律师事务所作为乙方签订《委托代理协议》约定：甲方委托乙方处理甲方与借款人许平等80人（见附件，含赵鸽子在内）之间的诉讼事宜，乙方代理人的工作范围包括诉讼（一审、二审）、执行中的全部事务。代理费支付标准为：在本协议签订10日内，甲方支付前期代理费2000元/案；在收到法院出具的立案受理通知10日内，乙方在收取基准费用5000元（含前期支付的2000元）的基础上，甲方按起诉标的金额分段按比例累加计算支付代理费：5万（含五万）以下免加收，5万至10万元（含10万元）收取8%，10万元至50万元（含50万元）收取5%，50万元至100万元（含100万元）收取4%……其后，广东雅商律师事务所开具本案律师费发票，金额23224元。抵押担保情况：抵押物为赵鸽子本案中借款所购房屋，抵押担保范围包括借款本金、利息（包括罚息、复利），贷款人为实现债权和抵押权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）。已办理抵押登记备案手续，抵押权人为建行中山分行（抵押登记备案编号：易房抵字第DY20XXXXX98号）。庭审中，建行中山分行表示房地产权属证书及他项权证尚未核发。保证担保情况：2012年8月22日，恒创公司作为甲方与建行中山分行作为乙方签订《商品房销售贷款合作协议书》约定：乙方对符合贷款条款的购房人购买甲方开发建设并依法销售的坐落于中山市横栏镇横西村的经批准命名为品湖居的商品房发放个人住房贷款（即第二条内容）；甲方同意在乙方承诺贷款额度内，对每一购房人向乙方借款提供无条件、不可撤销的连带责任保证，保证金额为借款人贷款本金、利息（包括罚息）及乙方为实现债权而发生的有关费用（包括处置抵押物费用等），并随着借款人逐期还款而相应递减。保证期限从乙方与借款人签订的借款合同生效之日起，至甲方为购房人办妥所购住房的房屋所有权证，并办妥房屋抵押登记，将房屋他项权证等房屋权属证明文件交乙方保管之日止。甲方同意在其保证期间，如借款人未能依照合同约定按时偿还贷款本息或相关费用以及乙方全额回收贷款时，甲方同意乙方在乙方开立的存款账户中直接扣收有关款项。双方并未约定多个担保并存的清偿顺序。本院认为，建行中山分行与赵鸽子签订的《个人住房（商业用房）借款合同》是双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，合同合法有效，双方均应恪守履行。建行中山分行依约发放贷款，已履行了出借款项的义务，赵鸽子亦应当全面履行还款义务。因赵鸽子未按约还款，双方约定解除合同的条件已成就，故建行中山分行请求解除合同并提前收回已发放的贷款本息，理据充分，本院予以支持。对于赵鸽子拖欠的借款本息数额，有建行中山分行提供的证据为证，赵鸽子没有参加诉讼也没有提供证据推翻，在此情况下，本院采信建行中山分行的主张，确认其主张的数额。赵鸽子提供的抵押物已办理抵押登记备案手续，具有公示性，能对抗第三人，因此，当其不履行债务时，建行中山分行有权以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。此外，依据恒创公司与建行中山分行签订《商品房销售贷款合作协议书》约定，赵鸽子为购买涉案房屋而欠建行中山分行的债务属于恒创公司的连带责任保证范围且尚在保证期限内，故恒创公司应对赵鸽子所欠建行中山分行的本案债务承担连带责任保证。并且，该协议书还约定，如借款人未能依照合同约定按时偿还贷款本息时，恒创公司同意建行中山分行在其开立的存款账户中直接扣收有关款项，该约定实际上赋予了建行中山分行在一定范围内可要求恒创公司先行承担保证责任的权利，范围限定在恒创公司开立在建行中山分行的银行账户存款。除此之外，建行中山分行和恒创公司再无约定被担保的债权既有物的担保又有人的担保时实行担保权的顺序，故根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条关于“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权”的规定，建行中山分行有权先扣收恒创公司在建行中山分行的银行存款用以承担保证责任，不足部分就赵鸽子提供的抵押物实现债权，仍不足部分由恒创公司以其在建行中山分行的银行账户存款以外的其他财产承担连带保证责任。恒创公司承担保证责任后，有权向赵鸽子追偿。基于此，建行中山分行扣收恒创公司银行存款符合双方约定。该款为恒创公司承担保证责任的款项，恒创公司有权向赵鸽子追偿。此后，恒创公司承担其他保证责任后，亦有权向赵鸽子追偿。综上，建行中山分行的诉讼请求，理据充分，本院予以支持。赵鸽子经本院合法传唤而不到庭应诉，视为其放弃答辩、举证、质证、辩论等诉讼权利，应承担相应的诉讼风险。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第一百零七条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第二十条、第一百七十六条、第一百七十九条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第一款之规定，缺席判决如下：一、解除原告中国建设银行股份有限公司中山市分行与被告赵鸽子签订的《个人住房（商业用房）借款合同》（编号：440101898201220150875769）。二、被告赵鸽子于本判决发生法律效力之日起七日内共同向原告中国建设银行股份有限公司中山市分行清偿本金375365.26元及利息【利息包括正常利息、逾期罚息，暂计至2016年9月8日为8725.85元，之后至清偿之日止，利息按《个人住房（商业用房）借款合同》（编号：440101898201220150875769）约定计算】。三、被告赵鸽子于本判决发生法律效力之日起七日内向原告中国建设银行股份有限公司中山市分行支付律师费23224元。四、被告赵鸽子逾期履行上述债务，原告中国建设银行股份有限公司中山市分行有权对被告赵鸽子提供的抵押物即位于广东省中山市横栏镇永兴南路3号品湖居XX幢XXXX房（抵押登记备案编号：易房抵字第DY20XXXXX98号）折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿本案债权。五、对原告中国建设银行股份有限公司中山市分行扣收被告中山恒创房地产投资有限公司开立在原告中国建设银行股份有限公司中山市分行的银行存款及对处分上述抵押物仍不足以支付的部分，由被告中山恒创房地产投资有限公司承担连带保证责任。被告中山恒创房地产投资有限公司承担保证责任后，有权向被告赵鸽子追偿（包括已被扣收的银行存款）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7416元（原告中国建设银行股份有限公司中山市分行已预交），由被告赵鸽子、中山恒创房地产投资有限公司负担并于本判决生效之日起七日内直接返还给原告中国建设银行股份有限公司中山市分行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长  区瑞樱人民陪审员  郭泳欣人民陪审员  邓杏妹二〇一六年十月二十四日书 记 员  廖柳茹钟金花