四川省南充市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川13民终1380号
被上诉人(原审原告)王映志，男，汉族，四川省仪陇县人，住仪陇县日兴镇。
委托代理人（特别授权）孙锡海，仪陇县日兴法律服务所法律工作者。
上诉人(原审被告)四川旭日建筑劳务有限公司。住所地：南充市高坪区。
法定代表人唐海波。
委托代理人（特别授权）朱三虎，山西仁鑫律师事务所律师。
上诉人四川旭日建筑劳务有限公司（以下简称旭日公司）因工伤保险待遇纠纷一案。不服四川省南充市高坪区人民法院(2014)高坪民初字第1250号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审查明：2009年8月，王映志受雇于四川旭日建筑劳务有限公司山西分公司工作，在山西分公司属下的山西太原市“千里御景苑”房地产项目部工地上收发材料和守库房。2009年11月25日晚，王映志在仓库睡觉时将钨丝电炉放在床下取暖，不慎引燃被褥和床板，致王映志身体大面积烧伤。
王映志受伤后，被送入太原市武警总队医院住院治疗，入院诊断“火焰烧伤40%臀部、会阴、双下肢”。王映志经治疗于2010年3月15日出院。共计住院109天，产生的医疗费153255.03元、已由山西分公司给付，山西分公司还给付王映志医疗费24232.50元，其他费用17515.00元。
2010年5月9日，王映志（乙方）与山西分公司千里御景苑项目部（甲方）签订《工伤处理协议书》，协议书注明“2009年11月26日，……王映志同志，因不遵守公司安全管理制度，私自拉接钨丝电炉，而导致下体烧伤。……现将此事处理如下：1、本协议是在工地主管部门组织项目部相关人员，甲、乙双方在公平、合理、自愿、人道主义的基础上进行协商制定的。2、乙方要求甲方一次性赔偿费人民币17515.00元（包括一次性工伤补偿金、医疗期间的工资、住院护理费、交通费、住院伙食补助费、后期治疗费、营养费、未受伤前结算工资等费用）。3、乙方住院治疗费共计人民币177487.53元由甲方承担。4、以上发生的所有费用中，乙方承担1000.00元，其余由甲方负责。5、甲、乙双方从签订协议起，乙方的身体健康等一切问题与甲方无关。6、甲、乙双方在本协议上签字后，本协议立即生效。7、本协议生效后，乙方与甲方终止劳动关系”。王映志在协议书上签名并捺印。同日，王映志出具承诺书，承认其“不遵守公司安全管理制度，私自接拉钨丝电炉，而导致下体烧伤”，承诺如下“1、我完全认可协议上的所有内容。2、在协议签订后，本人以后的身体健康问题与甲方无任何关系，一切后果我自行负担。3、协议签订后，我与甲方终止劳动关系”。之后，山西分公司千里御景苑项目部将协议中约定的赔偿费人民币17515.00元给付王映志。
2010年6月8日，南充通正司法鉴定中心作出南通司鉴中心〔2010〕临鉴字1425号法医临床司法鉴定意见书，鉴定结论为“1、被鉴定人王映志之伤残等级为六级。2、继续治理费认定20000元。3、伤后住院治疗期间给予2人护理，时间认定109天；出院后康复治疗及二次住院行瘢痕松解术治疗期间给予1人护理，时间认定为30天。4、营养费认定2000元。5、误工期限认定180天”。该次鉴定产生鉴定费2000元。
2010年10月，王映志以雇员人身损害赔偿为由将山西分公司负责人何作礼为被告诉至仪陇县人民法院，要求对其进行赔偿，后撤诉。2010年12月以四川旭日建筑劳务有限公司、四川旭日建筑劳务有限公司山西分公司为被告向法院提起诉讼，要求撤销工伤处理协议，由于四川旭日建筑劳务有限公司山西分公司已注销、四川旭日建筑劳务有限公司地址多方查询不到，无法送达，故王映志于2014年4月撤诉。2014年4月28日王映志再次以四川旭日建筑劳务有限公司为被告诉至法院，要求依法撤销王映志、旭日公司与2010年5月9日签订的工伤处理协议并赔偿其因工受伤的损失。
在王映志向人民法院提起诉讼期间，2011年4月19日，王映志向山西省太原市小店区劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁，仲裁委员会以“当事人超过法定仲裁申请的期限、申请仲裁的主体不适格、当事人超过法定年龄”为由对王映志的申请不予受理。
另查明，山西分公司系四川旭日建筑劳务有限公司下属公司，山西分公司现已注销。
案在审理中，法院委托南充市劳动能力鉴定委员会对王映志因伤残丧失劳动能力程度进行了鉴定，南充市劳动能力鉴定委员会作出南市劳鉴〔2015〕601号文件，认定王映志构成了柒级伤残。王映志对该文件不持异议，旭日公司认为王映志未进行工伤认定的劳动仲裁前置程序，而该文件鉴定程序、委托人违法、鉴定资料和适用范围不合法而不具备合法性，鉴定结论的真实性无法确认，与本案的诉讼审理无程序和事实上的关联性。该次鉴定产生鉴定费300.00元
原审认定，劳动者享受社会保险和福利待遇应当受到法律保护。劳动者在因工伤残是应当依法享受社会保险待遇。
本案争议焦点，一、王映志是否构成工伤；二、王映志、旭日公司间达成的工伤处理协议应否撤销；三，王映志的请求是否已过诉讼时效；四、对南充市劳动能力鉴定委员会对王映志因受伤丧失劳动能力程度进行的鉴定结论如何认定。
针对第一个焦点，王映志与旭日公司之间存在事实上的劳动关系，王映志作为旭日公司仓库保管员，其工作具有特殊性，首先，王映志受伤符合“在工作时间和工作场所”两个条件，其次，王映志受伤的情形不符合《工伤保险条例》第十六条规定的“故意犯罪的、醉酒或吸毒的、自残或自杀的”这三种不认定为工伤的情形，虽然王映志受伤性质是否是工伤没有经过劳动行政部门的行政确认，但旭日公司对于王映志构成工伤是认可的，对于王映志、旭日公司双方均认可的事实，予以认定。
第二、王映志、旭日公司间达成的工伤处理协议应否撤销。
虽然王映志作为乙方与旭日公司下属的千里御景园项目部于2010年5月9日就本事故达成赔偿协议，王映志也领取了协议约定的赔偿金，并且约定“双方从签定协议起，乙方的身体健康等一切问题与甲方无关”，但是协议签订时被告没有进行工伤认定和劳动能力鉴定，王映志缺乏专业的医学知识、经验，对自己的权利内容及状态的认识并不充分，其作出的决定可能导致本身的权利受到损害。王映志处分其权利的行为属于有瑕疵的行为，该协议表面看是双方自愿行为，但协议结果明显对王映志不利，这违反公平原则，应确认双方的协议书显失公平，予以撤销。王映志知道撤销事由后，在法定期间内请求撤销该协议，依法应当得到支持。
第三，王映志的请求是否已过诉讼时效。
王映志自2009年11月25日受伤住院治疗，至出院后于2010年5月9日与旭日公司签署《工伤处理协议书》，王映志在知道撤销事由后先后向仪陇县人民法院及肖院提起诉讼，其一直在向旭日公司主张权利，故王映志的请求没有超过诉讼时效，
第四、对南充市劳动能力鉴定委员会对王映志因受伤丧失劳动能力程度进行的鉴定结论的认定。
对于南充市劳动能力鉴定委员会对王映志因受伤丧失劳动能力程度进行的鉴定结论，法院认为，劳动能力鉴定是由专门的劳动能力鉴定委员会对工伤以及工伤致残的等级的鉴定，是为了确定工伤等级，享受工伤待遇而为，是根据科学的鉴定标准和手段，为职工是否有劳动能力，或者劳动能力损害程度提供依据，它是确定工伤赔偿的前提。本案中，王映志、旭日公司未对王映志的劳动能力进行鉴定，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十六条“当事人未申请鉴定，人民法院对专门性问题认为需要鉴定的，应当委托具备资格的鉴定人进行鉴定”的规定，法院委托南充市劳动能力鉴定委员会对王映志因受伤丧失劳动能力程度进行了鉴定，该鉴定能客观地反映原告劳动功能障碍程度，故对该鉴定结论予以确认。
综合以上焦点，认为王映志的受伤系工伤，依法应当享受工伤保险待遇，王映志要求工伤赔偿的请求应当得到支持。根据《社会保险法》第四十一条“职工所在所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇”的规定，旭日公司没有提交其依法为王映志缴纳工伤保险费的证据，视为其未依法缴纳工伤保险费，旭日公司依法应当向王映志支付工伤保险待遇。
由于王映志在旭日公司工作期间在山西省太原市发生工伤事故，根据《工伤保险条例》第六十二条“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”、第三十七条“一次性伤残补助金的支付标准为七级伤残支付13个月的本人工资；一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省人民政府规定”及山西省实施《工伤保险条例》试行办法第二十二条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，一次性工伤医疗补助金标准：七级伤残为24个月的本人工资，一次性伤残就业补助金标准：七级伤残为15个月的本人工资”的规定，王映志的工伤保险待遇涉及到王映志的本人工资，由于王映志、旭日公司均没有举证证明王映志遭受事故伤害前12个月平均月缴费工资，因此对于王映志的工资参照山西省2009年建筑行业的平均工资数额22287元确定其相应工伤待遇的计算标准。
王映志因工伤应当得到的工伤保险待遇为：1、一次性伤残补助金24144.25元（22287元÷12个月×13个月）；2、一次性伤残就业补助金27858.75元（22287元÷12个月×15个月）；3、一次性工伤医疗补助金44574.00元（22287元÷12个月×24个月）；4、医疗费177487.53元；5、住院伙食补助费3270.00元（30元/人/天×109天）；6、住院期间护理费参照2009年道路交通事故损害赔偿有关数据计算为8584.00元；7、由于王映志治疗出院后就与旭日公司终止劳动关系，故停工留薪期自王映志受伤之日起至与旭日公司终止劳动关系时止，为165天，停工留薪期工资10214.90元；8、鉴定费300.00元。以上费用共计296433.43元。由于王映志、旭日公司间达成的工伤处理协议已撤销，旭日公司已给付王映志医疗费177487.53元、其他费用人民币17515.00元应当予以扣除。综上，维护当事人的权益，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第一款、第一百三十四条第一款，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条的规定，判决，一、撤销王映志与四川旭日建筑劳务有限公司于2010年5月9日签订《工伤处理协议书》；二、四川旭日建筑劳务有限公司在本判决生效之日起十日内给付王映志工伤保险待遇101430.90元；三、驳回王映志的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行上述给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
判后，旭日公司不服，向本院提起上诉称：原审认定事实不清，程序违法，即王映志不构成工伤，事后双方签订协议书是有效的，不应撤销。另外伤残鉴定亦不合法。请求，撤销原审判决依法改判。
二审查明的事实与一审查明的事实相同，本院予以确认。
本院认为：王映志与旭日公司之间存在事实上的劳动关系，王映志作为旭日公司仓库保管员，其工作具有特殊性，王映志受伤符合“在工作时间和工作场所”两个条件，其次，王映志受伤的情形不符合《工伤保险条例》第十六条规定的“故意犯罪的、醉酒或吸毒的、自残或自杀的”这三种不认定为工伤的情形，虽然王映志受伤性质是否是工伤没有经过劳动行政部门的行政确认，但旭日公司对于王映志构成工伤是认可的，对于王映志、旭日公司双方均认可的事实，原审予以认定正确。
王映志、旭日公司间达成的工伤处理协议应否撤销。虽然王映志作为乙方与旭日公司下属的千里御景园项目部于2010年5月9日就本事故达成赔偿协议，王映志也领取了协议约定的赔偿金，并且约定“双方从签定协议起，乙方的身体健康等一切问题与甲方无关”，但是协议签订时没有进行工伤认定和劳动能力鉴定，王映志缺乏专业的医学知识、经验，对自己的权利内容及状态的认识并不充分，其作出的决定可能导致本身的权利受到损害。王映志处分其权利的行为属于有瑕疵的行为，该协议表面看是双方自愿行为，但协议结果明显对王映志不利，原审认定该协议违反公平原则，双方签订的协议书显失公平，予以撤销正确。且王映志自受伤住院治疗，至出院后于与旭日公司签署工伤处理协议，王映志在知道撤销事由后先后向人民法院提起诉讼，其一直在向旭日公司主张权利，故王映志的请求没有超过诉讼时效，
对南充市劳动能力鉴定委员会对王映志因受伤丧失劳动能力程度进行的鉴定结论的认定。
南充市劳动能力鉴定委员会对王映志因受伤丧失劳动能力程度进行的鉴定结论，该劳动能力鉴定是由专门的劳动能力鉴定委员会对工伤以及工伤致残的等级的鉴定，是为了确定工伤等级，享受工伤待遇而为，是根据科学的鉴定标准和手段，为职工是否有劳动能力，或者劳动能力损害程度提供依据，它是确定工伤赔偿的前提。本案中，王映志、旭日公司未对王映志的劳动能力进行鉴定，根据相关法律规定，法院委托南充市劳动能力鉴定委员会对王映志因受伤丧失劳动能力程度进行了鉴定，该鉴定能客观地反映王映志劳动功能障碍程度，故原审对该鉴定结论予以确认正确。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(一)项“原判决、裁定认定事实清楚、适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。”之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费10元，由四川旭日建筑劳务有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈智慧
审判员 樊 俊
审判员 曾小袂
二〇一六年十二月二十七日
书记员 赵叶兰