甘肃省庆阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）庆中民终字第26号
上诉人（原审被告）王西宁，男，1958年12月28日出生，汉族，农民，住宁县。
上诉人（原审被告）马进玉，男，1951年11月9日出生，汉族，农民，住宁县。
被上诉人（原审原告）王振祥，男，1958年4月16日出生，汉族，农民，住宁县。
委托代理人南建平，宁县法律援助中心律师。
上诉人王西宁、马进玉因与被上诉人王振祥提供劳务者受害责任纠纷一案，不服宁县人民法院（2013）宁民初字第705号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，于2014年1月8日公开开庭审理了本案。上诉人王西宁、马进玉与被上诉人王振祥及其委托代理人南建平参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定：2013年3月7日，马进玉将家具城改造工程，即修建十间工棚的外围墙（1.5米至3米高），以砌成每块砖按0.20元计价的方式将家具城十间改造工程定作给被告王西宁，建筑原材料、脚手架、运输工具均由马进玉提供。王西宁在组织施工中，自己用马进玉提供的钢管搭架，架上铺设马进玉提供的竹架板，每位技工自带一名普工，按每砌成一块砖0.15元付工资，下余0.05元支付后勤人员工资。同年3月17日10时许，王振祥和其妻在马进玉家具城西围墙施工当中，王振祥不慎从大约一人高的架上掉下致伤。王振祥受伤后，马进玉用车将其送往宁县第二人民医院住院治疗，住院27天，诊断为左肩关节脱位伴肱骨大结节骨折、左侧坐骨支骨折，好转出院，支付住院费9502元。王振祥出院后，在宁县第二人民医院、庆阳市人民医院、庆阳市老年医院支付门诊医疗费2492元，因治疗支付交通费210元。王振祥在住院期间，王西宁、马进玉各支付医疗费3000元。王振祥在出院时，与王西宁协商赔偿事宜未果，诉前在庆阳市人民医院司法鉴定所作伤残评定，经评定为：左上肢骨受伤伤残属七级；左坐骨支骨折受伤伤残属十级。诉讼中王西宁、马进玉均申请复检，经甘肃立明司法鉴定所于民年8月10日鉴定，鉴定意见为：王振祥因意外事故致左肱骨大结节骨折、左侧坐骨支骨折，综合评定为七级伤残。
同时查明，王振祥之母现年77岁，有扶养义务的4人。王西宁无相应施工资质。
原审法院审理认为：马进玉将其改建房屋的业务定作给王西宁，王西宁为承揽人，马进玉为定作人，双方存在承揽合同关系；马进玉将其改建房屋定作给无资质的王西宁，选任存在过失；王西宁明知自己无施工资质却从事承揽业务，在不具备安全生产条件下进行施工，从而导致王振祥从架上摔下受伤，对此，王西宁存在主要过错，应负主要责任。王振祥对自身安全疏于注意，故可适当减轻对方的赔偿责任。王振祥主张的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、伤残赔偿金、被抚养人生活费合理部分的请求应予以支持。王西宁抗辩与王振祥等技工是合伙关系的理由不能成立。马进玉抗辩的合同中约定施工中不安全事故责任免责条款违背了法律规定，属于无效条款，不受法律保护。故依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：王振祥医疗费11994元、误工费2749.50元（70.50元／天×39天）、护理费1903.50元（70.50元／天×27天）、住院伙食补助费1080元（40元／天×27天）、交通费210元、伤残赔偿金137256元（17157元／年×20年×40%）、被抚养人生活费2073元（4146元／年×5年÷4人×40%）。以上合计157266元，由王西宁赔偿62906元（157266元×40%，含已付3000元）；由马进玉赔偿47180元（157266元×30%，含已付3000元）；下余47180元由王振祥自负。案件受理费973元，伤残鉴定费1400元，计2373元。由王振祥负担573元，王西宁负担1100元，马进玉负担700元。以上款项限判决生效后的三十日内履行，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条一款条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
王西宁、马进玉不服宁县人民法院上述民事判决，向本院提出上诉。王西宁上诉称：1、其与王振祥属合伙关系，不属于劳务关系，即便存在劳务关系，也适用过错责任原则，其无过错，故其不应承担赔偿责任；2、王振祥属农村户口，原审按城镇标准赔偿错误。请求撤销原判，依法驳回被上诉人王振祥的诉讼请求。
马进玉上诉称：1、其作为定作人无过错，其也不存在选任不当的问题，其不承担赔偿责任；2、王振祥属王西宁的雇员，责任应由雇主王西宁承担；3、王振祥伤残赔偿金按城镇赔偿标准确定，于法无据。请求撤销原判，驳回被上诉人王振祥对其的诉讼请求。
王振祥答辩称：原判认定主要事实清楚，程序合法，适用法律适当。请求驳回上诉，维持原判。
二审查明的事实与原审认定的事实一致。有双方当事人陈述、王振祥诊断证明及病历记录和医疗费用票据、证人证言、村委会证明、庆阳市人民医院司法鉴定所司法鉴定意见书、甘肃立明司法鉴定所司法鉴定意见书、建房合同等证据在卷证实，应予认定。
本院认为，本案双方争议焦点：1、马进玉作为定作人是否存在选任不当；2、王振祥与王西宁的雇佣关系能否成立；3、王振祥的伤残赔偿金应按城镇居民赔偿标准还是农村居民赔偿标准确定。
关于焦点一，马进玉将工棚十间的外围墙土建工程承揽给王西宁，双方签有建房合同，马进玉与王西宁形成承揽合同关系，王西宁系承揽人，马进玉系定作人。马进玉将该工程承揽给无任何资质的王西宁，系其选任不当，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”故马进玉作为定作人应承担相应的赔偿责任。
关于焦点二，王西宁将该外围墙的土建工程承揽后，联系技工王振祥参与砌墙，双方形成劳务关系，王振祥系提供劳务一方，在提供劳务过程中，王振祥不慎从架上摔下受伤，依据《侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。王西宁作为接受劳务一方，在整个施工过程中，不具备安全生产条件，未提供相应安全保障措施，其存在一定过错，未确保安全；王振祥作为一个具有完全民事行为能力的提供劳务方，常年从事的土建建房工作，对自己的安全注意不够，使自己受到伤害，其存在一定过错，根据相应的法律规定，可减轻赔偿义务人的赔偿责任。
关于焦点三，该案由系提供提供劳务者受害责任纠纷，并非道路交通事故，同时，王振祥系农村户口，其经常居住地、生活地、消费地均在农村，其伤残赔偿金应按农村居民赔偿标准确定，原审判决按城镇标准赔偿不当，应予纠正。
综上所述，原判认定主要事实清楚，证据确实，对各方的责任划分适当，唯对王振祥伤残赔偿金按城镇居民赔偿标准计算不当。经本院审判委员会讨论，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条之规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销宁县人民法院（2013）宁民初字第705号民事判决；
二、王振祥医疗费11994元、误工费2749.50元（70.50元／天×39天）、护理费1903.50元（70.50元／天×27天）、住院伙食补助费1080元（40元／天×27天）、交通费210元、伤残赔偿金36053.6元（4506.7元／年×20年×40%）、被抚养人生活费2073元（4146元／年×5年÷4人×40%），合计56063.6元。由王西宁赔偿22425.44元（56063.6元×40%，含已付3000元）；由马进玉赔偿16819.08元（56063.6元×30%，含已付3000元）；下余16819.08元由王振祥自负。
以上款项限判决生效后的三十日内履行，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条第一款之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费1946元，伤残鉴定费1400元，计3346元。由王振祥负担573元，王西宁负担1586.5元，马进玉负担1186.50元。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨 杰
代理审判员 王 军
代理审判员 郭立品
二〇一四年一月十五日
书 记 员 齐文仙