黑龙江省大庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）庆商终字第374号
上诉人（原审被告）大庆油田房地产开发有限责任公司，住所地黑龙江省大庆市让胡路区西柳街13号，现营业地黑龙江省大庆市让胡路区景园东街15号。组织机构代码12932997-4。
法定代表人屠玉龙，该公司总经理。
委托代理人赵平，男，汉族，大庆油田房地产开发有限责任公司企业管理法规部副主任。
被上诉人（原审原告）大庆瑞源康泰机械设备租赁有限公司，住所地黑龙江省大庆市让胡路区奥林国际公寓商业区G区商业服务中心B-
商服2321，现营业地黑龙江省大庆市让胡路区龙新小区1号商服14。组织机构代码57422794-1。
法定代表人王志勇，该公司董事长。
委托代理人宋益民，黑龙江千弘律师事务所律师。
上诉人大庆油田房地产开发有限责任公司因与被上诉人大庆瑞源康泰机械设备租赁有限公司运输合同纠纷一案，不服黑龙江省大庆市让胡路区人民法院（2015）让商初字第214号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年8月24日受理案件后，依法组成合议庭，于2015年9月28日公开开庭进行了审理，上诉人大庆油田房地产开发有限责任公司委托代理人赵平、被上诉人大庆瑞源康泰机械设备租赁有限公司委托代理人宋益民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审查明，2011年4月10日至2011年12月14日，原告瑞源康泰公司（乙方）为被告房开公司（甲方）提供运输服务，为创业城一期、创业城二期、明湖花园、汇景小区等施工工地运送土方、砂石等。2011年12月31日，双方补签了书面合同，部分条款内容如下：
3.4.2.2（按照实际发生量支付）以实际砂石、土方量按房地产公司工程管理部会议纪要《土方及砂石运输价格竞争性谈判会议纪要》土方、中砂及碎石运输价格结算；
3.4.2.3货运结束后30日内，支付运输费用总价的50%，余款在货运结束后半年内支付；
11.1.2未按合同约定支付价款的，每逾期一日向乙方支付迟延部分运输费用0.5%的违约金。
原告按合同履行运送义务后，经过双方结算，确定应付运输费用16953333.66元。2012年1月17日、2012年7月10日、2012年11月23日、2013年2月5日，被告房开公司通过资金结算中心将上述款项分四次支付给原告（5380000元、3625000元、2770206.10元、5178127.56元）。现原告诉至法院，以被告存在延期付款行为导致损失为由，要求被告支付违约金3836269.50元（原告主动调整后的数额）。
一审认为，原告瑞源康泰公司为被告房开公司提供砂石、土方运输服务的事实清楚，且运输费用已由被告结清，但被告未按约定履行按期付款义务，对此应当依合同承担违约责任。根据合同约定，违约金计算方式为每日支付迟延未付费用的0.5%，但依此条款计算出来的违约金数额畸高，应予以调整。庭审中，原告主张因被告迟延付款导致存在直接的利息损失及间接的投资、营业损失，但其间接损失无法预见和准确计算，综上，本院综合双方合同的违约条款及被告的违约程度，同时考虑到本案所涉债务系金钱给付之债，认定关于原告在同期银行借款利率四倍范围以内计算的违约金部分的主张，不违反法律禁止性规定，本院予以支持，对超出部分，本院不予保护。依据上述标准，本院分段计算如下：
违约期间违约天应付未付款利率违约金数额2012.1.13-2012.1.1748476666.836.1%56672012.1.17-2012.7.101753096666.836.1%905672012.7.13-2012.11.231337948333.665.6%1621902012.11.23-2013.2.5745178127.565.6%58789合计317213上述数额按四倍计算后，违约金数额为1268852元，本院依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条第一款之规定，判决：被告大庆油田房地产开发有限责任公司给付原告大庆瑞源康泰机械设备租赁有限公司违约金1268852元，此款于本判决生效后十五日内一次性付清。案件受理费37490元，由被告大庆油田房地产开发有限责任公司承担12400元，由原告承担25090元。
上诉人大庆油田房地产开发有限责任公司上诉称，一、涉诉合同名为运输合同，实为工程合同。原、被告双方签订的沙石、土方运输合同其实是建设工程施工合同，并不是简单的货运合同，因此费用的结算应该按照工程合同的结算方式，即在工程完工后双方进行最后结算，以最终双方确认的工程结算大表为依据进行付款，而非原告所称的以货物到场时间为付款的时间点。因此原告以此计算违约金是错误的。二、原、被告合同中约定的违约金数额畸高，显失公平。原、被告合同中约定的违约金为0.5%／日，明显过高。且上诉人已经足额支付给被上诉人工程款，在支付过程中及完成后被上诉人并未要求上诉人给付违约金，应视为被上诉人未认为上诉人存在违约，合同已经履行完毕，因此被上诉人突然要求上诉人给付违约金超出了被上诉人的预知范围，带有恶意。三、一审法院对被上诉人称的因不及时给付工程款造成经营损失认定事实不清，证据不足。被上诉人在一审中称其因上诉人不及时给付工程款造成经营损失，但并未举证。一审法院因此就判定其损失数额应在违约金的4倍，显失公平。综上，上诉请求二审法院：一、依法撤销（2015）让商初字第214号民事判决，并依法改判上诉人不承担向被上诉人支付违约金1268852元的民事责任；二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人大庆瑞源康泰机械设备租赁有限公司答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审期间，上诉人大庆油田房地产开发有限责任公司向本院提供如下证据：
一、2011年12月31日双方签订的2011FKX90139号《砂石、土方运输合同》（提交复印件）。该证据一审时被上诉人大庆瑞源康泰机械设备租赁有限公司已提交，但我方未提交，现二审中提交。欲证明，合同最后一页注明的此合同实际是施工合同。被上诉人大庆瑞源康泰机械设备租赁有限公司质证称，对该合同的真实性无异议，对证明的问题有异议。最后一页并非上诉人所理解的，它只是对合同主体内容的细化，其注明依然是运输价格表，因此并被改变主体合同的性质。本院认为，该合同并未有明确的文字记载其为施工合同，而是明确载明其为运输合同，故本院不采纳该份证据欲证明的问题，仅对该证据的真实性予以确认。
二、《建筑安装工程结算表》两份（与原件核对无异议提交复印件）。该组证据中，有一份一审被上诉人大庆瑞源康泰机械设备租赁有限公司已提交，但我方未提交，现二审中提交；另一份为新的证据。欲证明，被上诉人在完成土方、砂石运输工程后，向上诉人提交的结算表，其时间是2012年7月。被上诉人大庆瑞源康泰机械设备租赁有限公司质证称，对该证据的真实性和证明的问题均有异议，其不属于新证据，不应采信，且该证据上该签字的地方没有签字，该表明日期的地方没有填上日期，都是空白的，不具有时间上的证明力。本院认为，该组证据上时间记载处均为空白，并未书写有任何与时间相关的内容，无法体现被上诉人提交结算表的时间为2012年7月，故不能证明上诉人欲证明的问题，本院不予采信。
二审期间，被上诉人大庆瑞源康泰机械设备租赁有限公司未向本院提供新的证据。
基于一、二审期间双方举证、质证意见及诉辩意见，本院查明的法律事实与一审一致。
本院认为，上诉人大庆油田房地产开发有限责任公司与被上诉人大庆瑞源康泰机械设备租赁有限公司签订的《砂石、土方运输合同》，明确记载合同性质为运输合同，并约定了运输服务费用的结算方式、时间及违约金计算方法。之后，双方又签订《增补协议》，将原《砂石、土方运输合同》约定的运输服务总费用变更为16953333.66元。两份合同均载明合同性质为运输合同，而非上诉人所称的施工合同，故一审对合同性质及违约金起算日期的认定并无不当。《砂石、土方运输合同》第3.4.2.3条约定，货运结束后30日内，上诉人应当支付被上诉人运输费总价的50%；余款在货运结束后半年内支付。而依据上诉人向被上诉人出具的《土方（砂石）运输运量确认单》确认，被上诉人最后一次提供运输服务的时间为2011年12月3日
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2011年12月14日，因此，双方货运结束日期为2011年12月14日。则按合同约定，上诉人应当于2012年1月14日之前，支付被上诉人50%款项，即8476666.83元；应于2012年6月14日之前，支付被上诉人50%余款8476666.83元。根据被上诉人所提供的银行进账单确认，上诉人实际是分四次支付完毕全部货款：2012年1月17日支付5380000元；2012年7月10日支付3625000元；2012年11月23日支付2770206.1元；2013年2月5日支付5178127.56元。故上诉人违反了《砂石、土方运输合同》的约定，迟延履行对被上诉人的金钱给付义务，依约应当向被上诉人支付逾期履行的违约金。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础。而当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。本案为金钱给付之债，守约方因违约所遭受之损失，即为迟延履行部分款项在违约期间按中国人民银行同期同类贷款利率所产生的利息。
利息计算见下表：
迟延给付金额违约期间违约天数同期利率利息数额8476666.83元2012.1.15-2012.1.1736.1%4308.97元3096666.83元2012.1.18-2012.7.101756.1%91824.77元528333.17元2012.6.15-2012.7.10265.85%2232.21元7948333.66元2012.6.15-2012.11.231625.85%209239.88元5178127.56元2012.11.24-2013.2.5745.6%59606.00元合计367211.83元上诉人与被上诉人在《砂石、土方运输合同》中约定的违约金计算方式为，按未给付标的额的日0.5%计算。该种方式计算所得违约金数额畸高，与上述利息损失比较，属于“过分高于所造成的损失”之情形，并且，上诉人一、二审均向法院请求予以适当减少，故被上诉人主张的违约金数额过高，本院予以调整。调整后的违约金数额为迟延履行部分款项在违约期间所产生贷款利息的130%，即477375.38元。本院对被上诉人所主张该部分违约金予以保护，故上诉人的上诉理由部分成立，应予部分支持。
综上，一审判决认定事实正确，适用法律部分错误，应予以纠正，故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，判决如下：
一、撤销黑龙江省大庆市让胡路区人民法院（2015）让商初字第214号民事判决；
二、上诉人大庆油田房地产开发有限责任公司于本判决生效后十日内给付被上诉人大庆瑞源康泰机械设备租赁有限公司违约金477375.38元；
三、驳回被上诉人大庆瑞源康泰机械设备租赁有限公司的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费37490元，由上诉人大庆油田房地产开发有限责任公司负担4665元，被上诉人大庆瑞源康泰机械设备租赁有限公司负担32825元；二审案件受理费16219元，由上诉人大庆油田房地产开发有限责任公司负担6102元，被上诉人大庆瑞源康泰机械设备租赁有限公司负担10117元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 智 源
审 判 员 徐 荣 红
代理审判员 张和平十一月三十日
书 记 员 李 美 鸥
附法律条文
《中华人民共和国合同法》
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》
第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。
当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。