河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）郑民一终字第381号
上诉人（原审被告）河南劳学人力资源服务有限公司。
法定代表人赵钟恒，董事长。
委托代理人安森，男，1988年10月12日出生，汉族，系该公司法务。
上诉人（原审被告）郑州煤矿机械集团股份有限公司。
法定代表人焦承尧，董事长。
委托代理人郑永红，河南点石律师事务所律师。
委托代理人王博，河南点石律师事务所实习律师。
被上诉人（原审原告）冯会超，男，1979年8月10日出生，汉族。
委托代理人费晓伟、宋俊超，大沧海律师事务所郑州分所律师。
上诉人河南劳学人力资源服务有限公司（以下简称河南劳学公司）、上诉人郑州煤矿机械集团股份有限公司（以下简称郑州煤机公司）因与被上诉人冯会超劳动争议纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2014）金民一初字第663号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人河南劳学公司的委托代理人安森，上诉人郑州煤机公司的委托代理人王博，被上诉人冯会超及其委托代理人宋俊超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：一、2011年11月底，原告同用人单位即被告河南劳学公司签订一份《劳动合同》，并被派遣至用工单位即被告郑州煤机公司处工作。二、2012年5月29日，原告在被告郑州煤机公司处工作期间发生意外事故，被送至郑州慧安手外科医院治疗至2012年6月19日出院，共住院21天。三、2012年8月28日，原告所受伤害经郑州市人力资源和社会保障局认定为工伤。2013年6月19日，经河南省劳动能力鉴定委员会鉴定原告的伤残等级为九级。原告不服，申请重新鉴定，2013年8月15日经河南省劳动能力鉴定委员会再次作出鉴定结论书，认定原告的伤残等级为九级，该结论为最终结论。两次鉴定费用900元均由原告支付。四、2013年11月15日，原告至郑州市金水区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。原告在仲裁时请求确认双方劳动关系解除。被告河南劳学公司在仲裁庭审时当庭认可双方劳动关系自2013年11月15日解除。该仲裁委员会于2014年1月3日作出金劳人仲裁字（2013）599号仲裁裁决书，裁决：原告与被告河南劳学公司的劳动关系自2013年11月15日解除；河南劳学公司支付原告一次性伤残就业补助金55306.72元，被告郑州煤机公司承担连带赔偿责任；原告要求住院伙食补助金、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、医疗治疗费、劳动能力鉴定费的请求属于工伤保险基金支付范畴，仲裁庭不再涉及。原告不服，至原审法院提起诉讼。在本案审理期间，被告河南劳学公司自认原告的一次性伤残补助金14751元及劳动能力鉴定费400元均由河南省工伤保险中心发放至其账户上，该费用并未支付给原告。另查明：1、2011年12月，被告河南劳学公司为原告参加工伤保险。2、被告河南劳学公司于每月18日左右通过银行转账的形式发放原告上月整月工资。原告受伤前月平均工资为2845元。原告受伤后，认可被告为其发放工资至2013年6月共计11954元。
原审法院认为，一、被告河南劳学公司作为劳务派遣单位，是原告的用人单位，应当履行用人单位对劳动者的法定义务。二、《工伤保险条例》第三十一条规定：“职工因工作遭受事故伤害…需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”。依据医嘱、原告的伤情及伤残等级，原告的停工留薪期原审法院确定为10个月，被告应按照原工资福利待遇给其发放工资共计28450元（2845元×10个月），扣除被告已发放的11954元，剩余16496元被告应当支付。三、《工伤保险条例》第三十一条规定：“…生活不能自理的职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”。因原告住院期间二被告均未派人陪护，故该期间的护理费由二被告支付，依据医嘱及原告的伤情，原告的护理期限原审法院支持6个月，该费用应为17770.50元（2961.75元×6个月）；该诉请过高部分，原审法院不予支持。四、关于一次性伤残补助金及鉴定费，因河南省工伤保险中心已将原告享有的工伤保险待遇中的一次性伤残补助金14751元及鉴定费400元支付至被告河南劳学公司账户上，故被告河南劳学公司应将该一次性伤残补助金14751元及劳动能力鉴定费400元支付给原告。原告该两项诉请过高部分，原审法院不予支持。五、依据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定，原告要求的医疗费、住院伙食补助费、一次性工伤医疗补助金、均应从工伤保险基金中支付。六、关于一次性伤残就业补助金，因原告提出与被告解除劳动关系，故被告应向原告发放该费用；依据原告的伤残等级，该费用应为55306.72元（2012年郑州市职工月平均工资3456.67元×16个月）。七、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三十五条之规定：给被派遣劳动者造成损害的，由劳务派遣单位和用工单位承担连带赔偿责任。故被告郑州煤机公司作为用工单位，应和被告河南劳学公司承担连带赔偿责任。依据《工伤保险条例》第二十九条、第三十一条、第三十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条、第五十九条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三十五条之规定，判决如下：一、确认原告冯会超与被告河南劳学人力资源服务有限公司的劳动关系于2013年11月5日解除。二、被告河南劳学人力资源服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告冯会超工资16496元、一次性伤残补助金14751元及鉴定费400元、一次性伤残就业补助金55306.72元、护理费17770.50元；被告郑州煤矿机械集团股份有限公司承担连带赔偿责任。三、驳回原告冯会超的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告河南劳学人力资源服务有限公司、郑州煤矿机械集团股份有限公司负担。
宣判后，河南劳学公司不服，向本院提起上诉称：1、原审判决河南劳学公司支付冯会超工资差额16496元没有事实和法律依据；2、原审判决河南劳学公司支付冯会超陪护费17770.5元没有事实和法律依据。综上所述，请求二审法院在查清事实的基础上，正确适用法律，依法撤销原判，改判河南劳学公司支付冯会超陪护费1184.7元，不应当支付冯会超工资差额16496元。
郑州煤机公司亦不服原判，向本院提起上诉称：1、原审判决河南劳学公司支付冯会超工资差额16496元和护理费17770.5元没有事实和法律依据；2、原审判决郑州煤机公司与河南劳学公司对冯会超的工伤待遇承担连带责任没有法律依据。综上所述，原审判决没有事实和法律依据，且原审法院代行劳动能力鉴定委员会的职权，请求二审法院在查清事实的基础上，正确适用法律，依法撤销原判，改判河南劳学公司支付冯会超护理费1184.7元，不应当支付冯会超工资差额16496元，并改判郑州煤机公司不应当与河南劳学公司一起对冯会超的工伤待遇承担连带责任。
被上诉人冯会超辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为，被上诉人冯会超经上诉人河南劳学公司劳务派遣，至上诉人郑州煤机公司工作，在工作期间因发生意外事故受伤，河南劳学公司作为劳务派遣单位，应当承担工伤保险责任，郑州煤机公司作为用工单位，应当与河南劳学公司承担连带赔偿责任。原审法院根据冯会超所提供的证据，判决河南劳学公司向冯会超支付工资16496元、一次性伤残补助金14751元、鉴定费400元、一次性伤残就业补助金55306.72元，符合相关法律规定及本案的实际情况，本院予以维持。河南劳学公司、郑州煤机公司认为不应当支付工资16496元的上诉理由不足，证据不力，本院不予支持。关于陪护费，《河南省人力资源和社会保障厅关于工伤保险若干问题的意见》（豫人社工伤（2012）15号）第十六条规定：生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位派人陪护或者按照统筹地区上年度职工月平均工资40%的标准按月发给陪护费。根据上述规定，冯会超的陪护费应为7108.2元（2961.75元×40%×6个月），故原审法院对陪护费的认定有误，应予纠正。河南劳学公司、郑州煤机公司认为冯会超每月陪护费应为1184.7元的上诉理由成立，本院予以支持，但其认为仅应支付一个月陪护费的上诉理由不足，证据不力，本院不予支持。综上所述，上诉人河南劳学公司与上诉人郑州煤机公司的部分上诉理由成立，其相应上诉请求，本院予以支持。原审判决实体处理有不当之处，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持河南省郑州市金水区人民法院（2014）金民一初字第663号民事判决第一项，即“确认原告冯会超与被告河南劳学人力资源服务有限公司的劳动关系于2013年11月5日解除”；
二、维持河南省郑州市金水区人民法院（2014）金民一初字第663号民事判决第三项，即“驳回原告冯会超的其他诉讼请求”；
三、变更河南省郑州市金水区人民法院（2014）金民一初字第663号民事判决第二项为“被告河南劳学人力资源服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告冯会超工资16496元、一次性伤残补助金14751元、鉴定费400元、一次性伤残就业补助金55306.72元、陪护费7108.2元；被告郑州煤矿机械集团股份有限公司承担连带赔偿责任”。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，共计20元，由上诉人河南劳学人力资源服务有限公司负担10元，上诉人郑州煤矿机械集团股份有限公司负担10元。
本判决为终审判决。
审判长 侯军勇
审判员 郑宗红
审判员 崔 峨
二〇一五年五月七日
书记员 裴蒙丽