江苏省灌南县人民法院 民 事 判 决 书 （2015）南民初字第2379号 原告：王从喜，男，1970年12月9日生，汉族，居民，住灌南县。 委托诉讼代理人：陈宽明，连云港市海州区云台法律服务所法律工作者。 被告：王**帮，男，1966年5月6日生，汉族，居民，住灌南县。 被告：张美霞，女，1971年6月22日生，汉族，居民，住灌南县。 两被告的共同委托诉讼代理人：卜从坤，灌南县东方法律服务所法律工作者。 原告王从喜诉被告王**帮、张美霞建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年11月6日立案受理后，依法先适用简易程序、后组成合议庭公开开庭进行了审理。原告王从喜及其委托诉讼代理人陈宽明，被告王**帮、张美霞及两被告的共同委托诉讼代理人卜从坤均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王从喜诉称，两被告系夫妻关系，2014年10月，被告家中需建三上三下三间三层楼房和一个浴室。因被告长期在外打工，没有时间建房，请原告帮忙，所有材料、工人工资等都由原告全额垫资。其中浴室造价13.8万元。根据双方约定，浴室建好后，让原告经营8年，经营期满后浴室归被告所有。如被告强行留下浴室，两被告应给付原告13.5万元投资款。楼房实际投资为239606元，被告已付14万元，尚欠99606元及浴室13.5万元，合计234606元。后经村委会调解给付，被告拒不服从，并强行自营浴室，楼房已交付给被告居住近一年。现原告起诉，要求被告返还原告建房垫资款234606元，并由被告承担本案诉讼费用。 被告王**帮、张美霞辩称，原告为被告建房及浴室垫付材料款是事实，但楼房出资不应超过18万元、浴室实际造价6万元左右，且被告已支付原告199800元（含被原告骗走的55000元）；现房屋出现质量问题，被告将另行主张权利，请求依法判决。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 两被告系夫妻关系。原、被告于2014年10月协商由原告垫资为两被告在灌南县新安镇东××组建造三上三下楼房及浴室。同年11月18日的《协议》中载明：1、浴室的所有设备装修都是王从喜个人投资；2、浴室让王从喜营业八年且无租金；3、浴室总造价13.5万元人民币，在八年期内，王**帮、张美霞夫妻强行不让营业、要求搬迁，由他夫妻俩赔偿王从喜6.75万元人民币，或者王**帮、张美霞夫妇要求强行留下浴室的所有资产，由他夫妇俩人付给王从喜13.5万元的浴室所有造价；4、营业期满，王从喜浴室归于王**帮、张美霞夫妇所有。原告王从喜在上述协议上签字确认，被告张美霞捺印确认。 楼房基础做好后，本县新安镇国土资源所向被告送达了《责令停止国土资源违法行为通知书》，通知书中载明：王**帮，你于2014年11月份未经批准擅自占用新安镇东××组集体土地新建房屋的行为，违反了《中华人民共和国土地管理法》第七十七条的规定，根据第六十七条第四款的规定，现责令立即停止上述违法行为，听候处理。同年12月1日，本县新安镇建设管理所向王**帮送达了《违章建筑停工处理通知书》，该通知书中载明：王**帮，经查你户擅自在东××组违章建筑主屋12×10.5㎡，根据《江苏省城乡规划条例》第62条规定及灌政规（2011）2号文件精神，特作如下处理，1、责令你户立即停止施工；2、责令你户在壹日内自行拆除完毕；3、责令你户在拆除后到城建所听候处理。两被告在收到上述通知书后即将通知书的内容告知原 告，但原告仍继续建造涉案房屋。涉案房屋建好后，两被告陆续给付原告垫资款144000元，后双方因涉案房屋总造价及浴室经营权、房屋质量等问题发生矛盾，经村委会多次协调未果。 在本案审理过程中，原告虽向本院提供了部分有被告王**帮签字的钢材销货清单等证据，但两被告对涉案工程的造价有异议，原告据此亦未能提供充分证据，故原告申请对涉案房屋的工程造价进行鉴定，经本院委托，江苏建恒工程咨询有限公司于2017年2月28日出具苏建恒鉴（2017）003号鉴定意见报告：三上三下楼房及浴室工程造价为205922.2元，其中三上三下楼房工程造价为127252.42元，浴室工程（含楼房一层浴室配套部分）造价为78669.78元（含税金、规费、管理费、利润计17781.31元）；挖机拆房、上大龙某、大床25平方金丝绒等计63612元未计入鉴定造价；对原告叙述提供的隐蔽工程部分（钢筋工程、混凝土等级、抹灰砂浆厚度及配合比等），被告不认可，此部分造价125049.85元（含税金、规费、管理费、利润计28501.39元）未计入鉴定造价…。花鉴定费8000元。 本院认为，原、被告在行政机关已责令拆除并停止建设涉案工程的情况下，双方仍决定并继续施工，双方行为显属不当。但原告已为涉案工程投入了人工费、机械费、材料费等费用且涉案工程已交付使用多年，故本院结合双方当事人在涉案工程建设行为中的过错程度，酌定发包方即两被告共同给付原告所支出费用的60%，剩余损失由原告自行负担。 经鉴定，三上三下楼房及浴室工程造价为205922.2元，其中包含税金、规费、管理费、利润17781.31元，因涉案工程系违章建筑且原告称其系垫资为两被告建房，故在建筑过程中不应产生上述费用，本院据此依法将上述费用予以扣除。原告另主张上大龙某、大床25平方金丝绒等计63612元，并向本院提供陈学东等人出具的证明，但其提供的上述证据尚不足以证实其该项主张，故对原告此项主张，本院不予支持。原告另主张的隐蔽工程造价125049.85元（钢筋工程、混凝土等级、抹灰砂浆厚度及配合比等），此部分虽未计入鉴定造价，但原告在本案审理过程中向本院提供了由被告王**帮签字确认的黄沙、水泥、钢材的销货清单等证据，且上述材料均为建筑房屋所必须的材料，而被告未能提供反驳证据证实原告在建筑过程中未使用上述材料，故该部分隐蔽工程的造价，本院依法予以确认，但应扣除该部分造价包含的税金、规费、管理费、利润计28501.39元。此外，本院依法予以确认的上述造价总额中尚包含施工用水电费计1710.7元，因原告未能提供证据证实水电费系其垫付，故本院依法予以扣除。鉴定费8000元，有鉴定费发票为凭，本院依法予以确认。综上，原告的实际支出计290978.65元，故两被告应按过错比例60%给付原告174587.19元（290978.65元×60%）。因两被告已给付原告144000元，故仍应给付原告30587.19元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条之规定，判决如下： 一、被告王**帮、张美霞于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告王从喜工程余款30587.19元； 二、驳回原告王从喜的其他诉讼请求。 如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4820元，由原告王从喜负担4192元（已交纳）；由两被告负担628元，原告已预交，由两被告在兑现上述款项时一并给付原告。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费4820元。连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，帐号：44×××94。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地的法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。 审 判 长  陈建民 审 判 员  李文谦 人民陪审员  杨 梅 二〇一七年九月四日 书 记 员  胡 倩 法律条文及上诉须知附录 法律条文 《中华人民共和国民法通则》 第一百零八条债务应当清偿… 上诉须知 根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下： 当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用缴纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。 上诉人上诉时未缴纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内缴纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未缴纳或者未将缴纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用＜诉讼费用缴纳办法＞的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。