福建省厦门市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）厦民终字第1736号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司揭阳分公司，组织机构代码89332006-X。
诉讼代表人陈钦城，总经理。
委托代理人杜德海、宋文强，福建天翼律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）马天运，男，1983年7月29日出生，汉族。
委托代理人沈树有，福建观韬律师事务所律师。
原审被告杨世庆，男，1963年6月24日出生，汉族。
原审被告揭阳市嘉泰旅游汽车服务有限公司。
法定代表人黄森波，总经理。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司揭阳分公司（以下简称人保揭阳分公司）因与被上诉人马天运、原审被告杨世庆、揭阳市嘉泰旅游汽车服务有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服厦门市同安区人民法院（2015）同民初字第414号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
马天运向原审法院起诉，请求判令：一、人保揭阳分公司在机动车交强险范围内先予赔偿损失120000元（其中包括优先赔偿非医保医疗费和精神损害抚慰金）；二、杨世庆、揭阳市嘉泰旅游汽车服务有限公司共同赔偿各项经济损失56356.65元；三、人保揭阳分公司对上述第二项赔偿金额在第三者责任险范围内承担直接支付保险金责任。
原审法院查明，2014年6月14日22时00分，杨世庆驾驶粤V×××××号大型普通客车沿324国道由东往西行驶，至324国道258公里＋600米处左转弯穿越道路时与马天运驾驶的沿324国道由东往西行驶的无牌助力车（车架号：012176）相撞，造成两车受损，马天运受伤的损害后果。经同安交警大队认定，杨世庆负事故主要责任，马天运负事故次要责任。事故发生当日马天运被送往厦门市第三医院住院治疗，2014年7月6日出院，共住院22天，出院诊断：1.急性开放性颅脑损伤.双侧颞区急性硬膜下血肿.左侧中颅窝骨折伴脑脊液耳漏.左侧颞骨骨折.右侧颧骨、左侧上颌窦及左侧蝶骨多发骨折.头皮血肿；2.双肺挫伤；3.多处皮肤软组织挫伤；4.左侧面神经损伤并迟发性周围性面瘫；5.左侧混合性耳聋；6.左侧鼓膜穿孔病鼓室积血；住院期间共花费医疗费25450.51元，出院后马天运出院医嘱建议休息二个月。马天运出院后到厦门市第三医院、厦门同安区中医院门诊治疗，因此共花费门诊医疗费4610.99元。马天运医疗费中非医保费用共4000元。
原审审理中，马天运申请对其伤残等级、丧失劳动能力程度、误工期限等进行法医学鉴定，原审法院依法委托福建义成司法鉴定所对上述委托事项进行鉴定，2014年12月29日，该鉴定所作出鉴定意见认定：马天运构成道路交通事故十级伤残、马天运属于部分丧失劳动能力、马天运出院后的误工期限拟定150日。
粤V×××××号大型普通客车系揭阳市嘉泰旅游汽车服务有限公司所有，粤V×××××号大型普通客车在人保揭阳分公司投保交强险及商业险（保险金额100万元），杨世庆系揭阳市嘉泰旅游汽车服务有限公司员工，本案事故发生时正在履行职务行为，杨世庆准驾记录：A1A2E。
原审法院另查明，马天运自2013年1月至2014年7月在美途汽配实业（厦门）有限公司上班，事故前一年平均工资2997.39元，2014年6月工资937元，7月工资2029元。马天运父亲马在瑶，公民身份号码510922195506281613，母亲唐模英，公民身份号码510922196210101622，马天运系二人独子。
原审法院对马天运因讼争事故造成的经济损失分析认定如下：（一）治疗和康复支出的合理费用。1.马天运主张的医疗费30061.5元，并提供了病历、门诊医疗费发票、住院收费发票、用药清单予以佐证，依法予以支持。2.马天运主张住院伙食补助费1320元（22天×60元／天），并未超过厦门市公务人员出差伙食补助费标准，予以照准。3.马天运主张营养费5000元，因本起事故受伤构成十级伤残，营养费系伤情治疗和康复的必然支出，但马天运主张偏高，酌情予以支持营养费3000元。4.马天运主张护理费1540元（70元／天×22天），并未超过相关标准，予以照准。5.交通费，马天运受伤后到医院就诊并住院治疗22天，虽未提供交通票据，但是治疗期间交通费系必然发生的支出，其主张的交通费220元亦属合理，予以支持。（二）因误工减少的收入。马天运主张误工费18920元（110元／天×172天），马天运受伤住院治疗22天必然造成误工，出院后经鉴定误工期限为150天，马天运主张误工时间172天予以支持；关于误工费标准，马天运主张误工费110元／天没有依据，依法按其事故前月平均工资为2997.39元予以支持，即99.91元／天，且2014年6月领取工资937元，7月领取工资2029元，故误工费按14219.4元（99.91元／天×172天-937元-2029元）予以支持。（三）残疾赔偿金。1.马天运主张伤残赔偿金82720元（41360元／年×20年×10%），并提供了鉴定意见书予以证实，依法予以支持。2.马天运主张被抚养人生活费53728元（26864元／年×20年×10%），马天运母亲至其定残前一天已满51周岁，需要他人抚养，抚养年限为20年，马天运因事故构成十级伤残，部分丧失劳动能力，故计算比例按10%予以支持，故被抚养人生活费53728元（26864元／年×20年×10%），予以支持。（四）精神损害抚慰金马天运主张精神损害抚慰金5000元，其因事故构成十级伤残，必然造成精神上的损害，其主张的数额亦属合理，依法予以支持；（五）其他损失。马天运主张鉴定费2000元，并提供了鉴定费票据予以佐证，依法予以支持。综上，马天运各项经济损失共计193808.9元（其中交强险医疗赔偿限额项下损失共计34381.5元；交强险死亡伤残赔偿限额项下损失共计157427.4元；交强险赔偿范围外损失鉴定费2000元）。
原审法院认为，杨世庆驾驶机动车发生的本起交通事故，导致马天运受伤，该事故交警部门已作出认定，杨世庆负本起事故主要责任，马天运负事故次要责任，事实清楚，予以确认。因杨世庆在本案事故中承担主要责任，且其驾驶粤V×××××号大型普通客车在人保揭阳分公司投保交强险、商业三者险，事故发生于保险期限内，故人保揭阳分公司在交强险医疗赔偿限额10000元、伤残死亡赔偿限额110000元内，赔偿马天运120000元（其中交强险中优先赔偿精神损害抚慰金5000元）；人保揭阳分公司在商业三者险赔偿限额内赔偿马天运47466.23元【（193808.9元-120000元-4000元-2000元）×70%】。因杨世庆系揭阳市嘉泰旅游汽车服务有限公司雇员，事故发生时正在履行职务行为，杨世庆负事故主要责任，故揭阳市嘉泰旅游汽车服务有限公司应对保险赔偿不足部分的损失6000元承担70%的赔偿责任，即4200元（6000元×70%）。因杨世庆在本案事故中存在重大过错，应与其雇主揭阳市嘉泰旅游汽车服务有限公司承担连带赔偿责任。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十四条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、人保揭阳分公司于判决生效之日起十五日内支付马天运167466.23元；二、揭阳市嘉泰旅游汽车服务有限公司于判决生效之日起十五日内支付马天运4200元；三、杨世庆与揭阳市嘉泰旅游汽车服务有限公司承担连带赔偿责任；四、驳回马天运的其他诉讼请求。
宣判后，人保揭阳分公司不服，向本院提起上诉。
上诉人人保揭阳分公司上诉请求撤销原审判决中关于误工费和被抚养人生活费的判决，改判驳回马天运关于误工费14219.4元及被抚养人生活费53728元的诉讼请求。理由是：一、原审法院认定马天运误工费14219.4元没有事实与法律依据，依法应予撤销并改判驳回马天运关于误工费的诉求。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。可见，误工费是对受害人因交通事故而实际导致收入减少的补偿。本案马天运属于有固定收入的人员，但其仅提供了医社保缴纳凭证、单位的收入证明及银行流水账，并未提供收入减少证明，故马天运误工费诉求的证据不足，应予驳回。退一步而言，马天运提供的银行流水足以证明2014年6月14日事故发生后的7月-11月均有曾珊珊的通过网银转账的工资发放记录。可见，事故发生后，马天运的收入并未减少，其误工费的诉求没有依据。二、原审法院认定被扶养人生活费53728元没有事实与法律依据，依法应予撤销并改判驳回。1、马天运母亲不符合被扶养人的无劳动能力又无其它收入来源的条件。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款规定，被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。可见，对于受害人成年近亲属要求被扶养人生活费的，应举证证明该成年近亲属符合丧失劳动能力又无其他生活来源这两项条件。是否丧失劳动能力应根据年龄及肢体健康情况予以确定，即女性55周岁以上的在法律上可以推定为丧失劳动能力或者因肢体残疾等导致丧失劳动能力。而本案中马天运母亲在事故发生时未满52岁，不属于法律上推定的丧失劳动能力的人，马天运也未提供证据证明其母亲因肢体残疾而丧失劳动能力。原审法院在没有“丧失劳动能力又无其他生活来源”证据的情况下，判决被扶养人生活费错误。2、退一步而言，原审法院未依法认定马天运父亲对马天运母亲的扶养义务错误。《中华人民共和国婚姻法》第二十条规定，夫妻有互相扶养的义务，故即便马天运母亲的被扶养人生活费应予支持，则对其母亲的扶养份额亦应按二分之一确定。
被上诉人马天运答辩称，一、原审法院对误工费数额的认定事实清楚、证据充分。马天运主张的误工时间有住院记录和鉴定机构的鉴定意见为据，原审法院根据马天运提供的工资卡流水单计算出事故前月平均工资2997.39元，在计算误工费时依法扣除了误工期间的工资收入，最终计算出误工费金额为14219.4元，符合上述法律规定。二、原审法院对被抚养人生活费的认定事实清楚、证据充分。根据国务院有关国家职工退休年龄相关规定，女职工退休年龄为年满50周岁，答辩人母亲已经年满51周岁，属于退出工作岗位、颐养天年的对象，需要子女抚养。原审法院认定被抚养人生活费53728元，未超过法定标准，符合法律规定。
经审理查明，对原审法院查明的事实，各方当事人均没有提出异议，本院依法予以确认。
本院认为，马天运因讼争事故受伤构成十级伤残，经福建义成司法鉴定所鉴定，马天运出院后的误工期限为150天，故马天运存在因伤持续误工的事实。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的解释，原审法院按照马天运事故前一年的月平均工资2997.39元计算马天运的误工费并无不当，依法予以确认。马天运经鉴定为部分丧失劳动能力，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”的解释，马天运的母亲至其定残前一天已满51周岁，属于被抚养对象，原审法院根据马天运丧失劳动能力程度认定被抚养人生活费为53728元有事实与法律依据，依法予以维持。综上，人保揭阳分公司的上诉请求不能成立，本院予以驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费649元，由上诉人中国人保揭阳分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郑光辉
代理审判员 袁爱芬
代理审判员 陈贤英
二〇一五年八月二十五日
代书 记员 许亦宏
附：本案适用法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
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