广西壮族自治区钦州市钦南区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）钦南民初字第1127号
原告章年安，居民。
委托代理人韦某某，广西公润律师事务所律师。
被告黄文泉，司机。
被告钦州市兴信混凝土有限公司。
住所地，钦州市钦南区康熙岭镇傍钦。
法定代表人庄某某，董事长。
委托代理人谢某，广西金湾律师事务所律师。
被告中国大地财产保险股份有限公司湖南分公司。
住所地，湖南省长沙市雨花路181号省地税培训中心大楼**层。
负责人成某某，总经理。
委托代理人阳某某，广西金和泰律师事务所律师。
委托代理人袁某，广西金和泰律师事务所律师。
原告章年安诉被告黄文泉、钦州市兴信混凝土有限公司（以下简称“兴信混凝土公司”）、中国大地财产保险股份有限公司湖南分公司（以下简称“大地保险湖南分公司”）道路交通事故人身损害赔偿纠纷一案，本院于2015年4月28日立案受理，依法由审判员陆善权适用简易程序，于2015年6月4日公开开庭进行了审理。原告章年安的委托代理人韦福年，被告黄文泉，被告兴信混凝土公司的委托代理人谢某及被告大地保险湖南分公司的委托代理人阳某某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告章年安诉称，2012年4月11日10时30分，被告黄文泉驾驶被告兴信混凝土公司所有的桂N×××××号专项作业车行驶到钦州市南珠西大街钦州学院路段时，由于地表松陷发生侧翻，导致桂N×××××号专项作业车右侧车身砸压原告身体致伤。经钦州市公安局交通警察支队一大队认定，黄文泉负此事故的全部责任。原告受伤后，被送往钦州市第二人民医院住院治疗628天，经诊断：1、第5腰椎骨折脱位并马尾神经损伤；2、腰椎棘突、右侧横突多发性骨折；3、骶椎（S1）撕裂性骨折；4、右侧第9-12勒骨多发性骨折；5、两下肺挫裂伤；6、头面部皮肤挫裂伤；7、右肩部软组织挫伤；8、二便失禁；9、尿路感染。2014年4月22日、4月29日原告还分别到广西医科大学第一附医院、钦州市妇幼保健院钦州市红十字医院检查。经钦州市正大司法鉴定中心鉴定，原告因外伤引起第5腰椎骨折脱位并脊髓损伤致大小便失禁构成了III（三）级伤残，致右足趾活动功能丧失构成了IX（九）级伤残，致右胸第9、10、11、12肋骨骨折构成了X（十）级伤残。此次交通事故造成原告各项经济损失共815112.82元{其中：医疗费188667.12元、误工费74027.70元（36157元／年÷365天×747天）、护理费62433元（36157元／年÷365天×630天）、住院伙食补助费62800元（628天×100元／天）、××赔偿金396185元（23305元／年×20年×（80%＋3%＋2%）］、交通费300元、鉴定费700元、精神损害抚慰金30000元}。天安财产保险股份有限公司钦州中心支公司在交强险责任限额内已支付被告兴信混凝土公司120000元后，被告兴信混凝土公司已赔偿给原告479667.12元，剩余的335445.70元，各被告均没有赔偿。由于被告兴信混凝土公司所有的桂N×××××号专项作业车在被告大地保险湖南分公司投保了商业险，被告黄文泉是被告兴信混凝土公司雇请的司机，是在履行职务期间发生的交通事故。为此，请求人民法院判决被告赔偿原告各项经济损失共335445.70元，其中被告大地保险湖南分公司在商业险范围内先行赔偿原告，不足部分由被告黄文泉、兴信混凝土公司承担连带赔偿责任。
被告黄文泉辩称，被告黄文泉是被告兴信混凝土公司雇请的司机，是在履行职务过程中发生的交通事故致原告受伤，所造成原告的经济损失应由被告兴信混凝土公司赔偿。
被告兴信混凝土公司辩称，一、被告黄文泉确实是在履行职务过程中发生的交通事故致人损伤。二、对原告请求赔偿的各项金额没有意见。三、被告兴信混凝土公司曾经要求被告大地保险湖南分公司理赔，但被告大地保险湖南分公司没有理赔，才造成原告诉讼，因此，本案诉讼费由被告大地保险湖南分公司负担。
被告大地保险湖南分公司辩称，一、本次事故原、被告的责任分担应由法院认定。二、本案的第三者商业责任险为300000元，超出部分不予赔付，同时保险单约定有绝对免赔额500元，应予扣除。三、本案不存在保险合同关系，被告大地保险湖南分公司承保车辆湘4274**，事故车辆为桂N×××××号，与被告大地保险湖南分公司承保车辆不符。四、根据保险合同约定，本案事故属被告大地保险湖南分公司免赔范围。五、原告属农业人口，原告的各项损失应农村标准计算。具体赔偿项目方面：1护理费已包含在医疗费里面，原告请求护理费属重复请求；2、住院伙食补助费按100元／天计算不合理，应按事故发生时住院伙食补助费计算标准，每天按40元／天计算；3、原告请求误工费的计算标准，没有提供相关证据证明其工作行业；4、××鉴定是原告单方委托鉴定，对××赔偿金，保险公司不予认可，并且不应承担鉴定费700元；5、不承担本案诉讼费。
经审理查明，被告黄文泉是被告兴信混凝土公司雇请的司机。2012年4月11日10时30分，被告黄文泉驾驶被告兴信混凝土公司所有的桂N×××××号专项作业车行驶到钦州市南珠西大街钦州学院路段时，由于被告黄文泉不按规范操作致使桂N×××××号专项作业车侧翻，导致该车右侧车身压到正常行走的原告身体，造成原告受伤。当天经钦州市公安局交通警察支队一大队认定，黄文泉负此事故的全部责任，章年安无责任。事故发生当天，原告被送往钦州市第二人民医院住院治疗628天（2012年4月11至2013年12月30日），经诊断：1、第5腰椎骨折脱位并马尾神经损伤；2、腰椎棘突、右侧横突多发性骨折；3、骶椎（S1）撕裂性骨折；4、右侧第9-12勒骨多发性骨折；5、两下肺挫裂伤；6、头面部皮肤挫裂伤；7、右肩部软组织挫伤；8、二便失禁；9、尿路感染。住院期间由其妻子梁翠兰一人护理，花去医疗费187330.50元。2014年3月17日、3月27日、4月29日原告分别到钦州市第二人民医院、广西医科大学第一附医院、钦州市妇幼保健院门诊复查，共花去医疗费738.31元。2014年4月29日，经钦州市正大司法鉴定中心鉴定，原告因外伤引起第5腰椎骨折脱位并脊髓损伤致大小便失禁构成了III（三）级伤残，致右足趾活动功能丧失构成了IX（九）级伤残，致右胸第9、10、11、12肋骨骨折构成了X（十）级伤残。花去鉴定费700元。事故发生后，被告兴信混凝土公司已赔偿给原告479667.12元（其中120000元是天安财产保险股份有限公司钦州中心支公司在交强险责任限额内的理赔款），剩余的经济损失未有赔偿，为此，原告向本院提起诉讼，遂提出前述诉讼请求。
另查明，肇事车辆桂N×××××号专项作业车在天安财产保险股份有限公司钦州中心支公司投保了交强险。该肇事车辆在登记入户时以临时牌号湘4274**（发动机号6WF1A427462）在被告大地保险湖南分公司投保了商业险，第三者商业险责任限额为300000元（不计免赔），商业险投保单特别约定本保单每案绝对免赔额为500元。保单所附的特种车保险条款第九条第（八）项约定在作业中由于震动、移动或减弱支撑造成的财产、土地、建筑物的损毁及由此造成人身伤亡为责任免除条款，但投保人被告兴信混凝土公司未在投保单上签名或盖章。本次交通事故均发生在交强险和商业险保险期间内。事故发生后，天安财产保险股份有限公司钦州中心支公司在交强险责任限额内已将理赔款120000元支付给被告兴信混凝土公司（被告兴信混凝土公司已将该款一并赔偿给原告）。被告兴信混凝土公司曾经就商业险要求被告大地保险湖南分公司理赔，但被告大地保险湖南分公司认为属免赔范畴，拒绝赔偿并出具《拒赔通知书》给被告兴信混凝土公司。
再查明，原告原属农业人口，1993年6月因集体土地被征收后，属失地农民，2007年1月26日其户口变更登记在钦州市公安局南珠派出所，并居住在钦州市钦南区梅园路梅岭北一巷8-1号（属钦州城区范围）。
上述事实，有原告的户口簿、失地农民证明、道路交通事故认定书、病历、诊断证明书、医疗费发票、司法鉴定意见书、鉴定费发票、商业险保险单、拒赔通知书及双方当事人陈述等证据予以证实。
本院认为，本交通事故发生是由于被告黄文泉驾驶车辆不按规范操作致使车辆侧翻压到原告身体致伤，因此，钦州市公安局交通警察支队一大队作出道路交通事故认定书，认定黄文泉负此次事故的全部责任，认定程序合法，责任划分明确，本院依法予以采信。根据我国法律的有关规定，民事权益受到侵害后，赔偿权利人有权就赔偿问题主张权利。本案中，原告属失地农民，并且其居住地已属钦州城区范围，因此，其××赔偿金应按（2014年度）《广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目计算标准》中的城镇居民人均可支配收入标准计算。原告主张赔偿的住院伙食补助费62800元（628天×100元／天）、交通费300元、鉴定费700元、精神损害抚慰金30000元，合情合理，没有超出法律规定，本院予以确认。被告大地保险湖南分公司辩称住院伙食补助费应按事故发生时40元／天标准计算，没有法律依据，本院不予采信。原告主张的医疗费188667.12元、误工费74027.70元、护理费62433元、××赔偿金396185元计算有误，本院凭票确认医疗费为188068.81元、误工费应为73998.03元（36157元／年÷365天×747天）、护理费62209.85元（36157元／年÷365天×628天）、××赔偿金为386863元（23305元／年×20年×（80%＋2%＋1%）］。被告大地保险湖南分公司辩称医疗费已包含了护理费及××鉴定是原告单方委托鉴定不予认可的问题，本院认为，医疗费包含了护理费，没有法律依据，不予采信。至于××鉴定，被告大地保险湖南分公司没有在本院规定期间内申请重新鉴定，应承担不利法律后果，本院对原告提供司法鉴定意见书予以确认。综上，原告在本事故中所造成各项经济损失共804939.69元。由于肇事车辆桂N×××××号专项作业车在天安财产保险股份有限公司钦州中心支公司投保了交强险，并且该机动车在保险期间内发生交通事故，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，天安财产保险股份有限公司钦州中心支公司已在交强险责任限额内赔偿给原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、××赔偿金、交通费、精神损害抚慰金共120000元（该款是通过被告兴信混凝土公司支付给原告）。剩余部分684939.69元，根据事故责任人在本次交通事故中过错程度，被告黄文泉负100%的民事责任，由于被告黄文泉是在履行职务过程中致人损害，用人单位被告兴信混凝土公司应承担民事赔偿责任，应赔偿给原告684939.69元。被告兴信混凝土公司所有的桂N×××××号专项作业车在被告大地保险湖南分公司投保了第三者商业险责任限额为300000元（不计免赔），被告大地保险湖南分公司是否免责问题。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第三十九条：“采用格式条款订立合同的，提供格式合同的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采用合理方式提请对方注意免除或限制其责任的，按照对方的要求，对该条款予以说明。”及《中华人民共和国保险法》条十七条：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者说明的，该条款不产生效力。”的规定，本案中，投保人被告兴信混凝土公司未在投保单上签名或者盖章，被告大地保险湖南分公司又不能提供证据证实已将有关免责条款的概念、内容及其法律后果等，以书面或者口头形式向被告兴信混凝土公司作出明确的提示或解释，投保单的免责条款不产生效力，因此，被告大地保险湖南分公司依法应在第三者商业险的赔偿范围内赔偿给原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、××赔偿金、交通费共299500元（已减除绝对免赔额500元）。赔偿后，不足部分385439.69元，由被告兴信混凝土公司赔偿，减除被告兴信混凝土公司已赔偿359667.12元后，被告兴信混凝土公司尚应赔偿给原告25772.57元。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条、第十七条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条及参照《广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目计算标准》（2014年度）的规定，判决如下：
一、被告中国大地财产保险股份有限公司湖南分公司在第三者商业险责任限额内赔偿原告章年安的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、××赔偿金、交通费共299500元；
二、被告钦州市兴信混凝土有限公司赔偿原告章年安的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、××赔偿金、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金共25772.57元；
三、驳回原告章年安的其他诉讼请求。
案件受理费6332元（原告已预交），减半收取3166元，由原告章年安负担96元，被告钦州市兴信混凝土有限公司负担243元，被告中国大地财产保险股份有限公司湖南分公司负担2827元（被告钦州市兴信混凝土有限公司、中国大地财产保险股份有限公司湖南分公司各自应负担的案件受理费，在履行义务时一并支付给原告）。
上述判决规定的债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院申请执行，或向本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于广西壮族自治区钦州市中级人民法院，并在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费6332元（直接汇入银行帐户。开户行：农行钦州分行榕树分理处；开户名称：钦州市中级人民法院诉讼费汇缴专户；开户帐号：73×××20），逾期不交也不提出缓、减、免交申请的，按自动撤回上诉处理。
审判员 陆善权
二〇一五年六月二十五日
书记员 邓龙鹏