四川省德阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）德民一终字第77号
上诉人（一审被告）中国大地财产保险股份有限公司德阳中心支公司。住所地：德阳市旌阳区岷江西路二段**号*幢（金路大厦）。
负责人：张军，该公司总经理。
委托代理人：张莉，四川天啸律师事务所律师（特别授权代理）。
被上诉人（一审原告）：刘代勇，男，生于1976年5月16日，汉族，失地农民，住什邡市洛水镇灵江村二片区（原金光村）*组，公民身份号码：5106251976********。
委托代理人：高永志，四川兴咏律师事务所律师（特别授权代理）。
被上诉人（一审被告）：候有建，男，生于1979年1月31日，汉族，住什邡市洛水镇红苗村*组，公民身份号码：5106251979********。
该案前由什邡市人民法院于二0一四年八月七日作出（2014）什邡民初字第777民事判决，宣判后，原审被告中国大地财产保险股份有限公司德阳中心支公司不服，向本院提起上诉，本院受理后，通过查阅卷宗材料，询问双方当事人，现已审理终结
原审法院查明，2013年5月29日21时20分许，被告候有建驾驶其川U236**的运输型拖拉机在什邡市宏达三期工程工地上，因倒车过快不慎碾飞一块石头，将在工地上的行人原告刘代勇右退部砸伤。此次事故经什邡市公安局回澜派出所现场调查后作出了事故证明。原告刘代勇受伤后被送至什邡市人民医院住院治疗，同年6月25日出院。出院诊断为：右胫骨中上段粉碎性骨折，右侧腓骨小头骨折。出院时医：嘱门诊随访，一月左右门诊复查；休息3月，加强营养；患肢避免负重及暴力；定期复查X片，根据X片结果决定取内固定时间。同年9月3日，原告刘代勇的伤情经德阳正源司法鉴定中心鉴定为十级伤残。原告刘代勇治伤和伤残鉴定共产生医疗费28263.02元、鉴定费760元。2014年5月9日，原告进行门诊检查时，医院证明需行内固定取出术，预计费用6000元左右。因此，原告提起诉讼，主张权利。
另查明：1.川U236**的运输型拖拉机在被告保险公司投保了交强险和保险金额10万元的第三者责任商业保险，此次事故发生时均在在保险有效期内；2.原告刘代勇系失地农民，其生育有二女即长女刘磊（生于1998年9月11日）、次女刘思琪（生于2011年10月28日）；3.庭审中，被告保险公司主张原告的医疗费应扣除4239.45元自付药费，原告同意并另行主张；4.本次事故发生后被告保险公司现场查勘时，候有建与保险公司协商，保险公司享有10%的超载免赔权。
原审法院认为：第一、原告刘代勇受伤致残的后果是由于被告候有建驾驶其川U236**机动车在工地上行驶时，既未顾及其车辆周围行人安全，也未做到谨慎、缓慢行驶，导致其车碾飞石块打中原告腿部所致，被告候有建存在过错。依照《中华人民共和国民侵权责任法》第六条第一款“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”的规定，被告候有建应当对造成原告刘代勇因本次事故所产生的损失承担赔偿责任。第二、本次事故虽然发生在道路以外的地方，但是，依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，可以参照该解释的规定进行处理。同时，因本次事故发生时原告刘代勇相对川U236**的运输型拖拉机属于第三者，依照《机动车交通事故责任强制保险条例》第四十三条“机动车在道路以外的地方通行时发生事故，造成人身伤亡、财产损失的赔偿，比照适用本条例”的规定，故原告的损害赔偿适用交强险规定。被告保险公司主张的原告因本次事故所产生的损失只能在商业三者险内赔偿，于法相悖，本院不予支持。
原告刘代勇因本次事故受伤致残产生的各项损失应依法计算为：
（1）医疗费，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称最高法院解释）第十七条、第十九条的规定，结合本案医疗费票据应为24023.57元（已扣除自付药费4239.45元，此费原告自愿另行主张）后期取固定医疗费，根据医院证明，结合原告的伤情，酌定为5000元；
（2）住院伙食补助费，依照最高法院解释第二十三条的规定，应计算为15元／天×住院27天=405元；
（3）营养费酌定为400元；
（4）护理费，依照最高法院解释第二十一条的规定，计算为76.73元／天（参照2013年度四川省居民服务业、修理和其他服务业工资标准）×27天=2071.71元；
（5）误工费，依照最高法院解释第二十条的规定，以及原告和保险公司认可的参照标准，计算为107.16元／天（参照2013年度四川省城镇集体单位就业人员平均工资）×96（计算至定残日前一天）=10287.36元；
（6）残疾赔偿金（含被扶养人刘磊、刘思琪生活费），原告主张计算为：22368元／年×20年×10%＋919.05元＋5054.78元=50709.83元，符合法律的规定，本院予以支持；
（7）伤残鉴定费760元；
（8）交通费，根据原告住院及门诊治疗、伤残鉴定与家庭住所地之间往返所需乘坐交通工具的情况，酌定300元
（9）原告主张因本事故身体受伤致残所产生的精神损害抚慰金，依照《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的第十条“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度；（二）侵害手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果…..；（六）受诉法院所在地平均生活水平”的规定，结合本次交通事故的情况及其后果，酌定为3000元
以上各项损失合计96957.47元（其中：医疗费类29828.57元，伤残类67128.9元）。
依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿…”的规定，原告因本次事故受伤所产生的各项损失96957.47元，首先应由被告保险公司在川U236**的运输型拖拉机交强险责任限额内赔偿医疗费限额10000元＋伤残的各赔偿金限额67128.9元=77128.9元。其余不足部分的医疗费类19828.57元，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项的规定，以及川U236**的运输型拖拉机第三者责任商业保险合同约定和被告候有建与被告保险公司在现场查勘时的协商，应由被告保险公司在三者责任商业保险责任限额内赔偿17845.71元，被告候有建赔偿1982.86元。综上，依照前引法律和《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告中国大地财产保险股份有限公司德阳中心支公司于本判决发生法律效力后十日内，在川U236**的运输型拖拉机保险责任限额内一次性赔偿原告刘代勇因本次事故受伤产生的各项损失94974.61元（其中：在交强险内赔偿77128.9元，在商业三者险内赔偿17845.71元）。
二、被告候有建于本判决发生法律效力后十日内，一次性赔偿原告刘代勇因本次事故受伤产生的各项损失1982.86元（不含医疗费）。
三、驳回原告刘代勇的其他诉讼请求。
本案受理费减半收取为1425元，由原告刘代勇负担325元；被告候有建负担1100元（此款原告已预交，被告候有建在履行上述义务时一并给付原告）。
宣判后，中国大地财产保险股份有限公司德阳中心支公司于不服，向本院提起上诉，其上诉称：1、本次事故发生后没有交警大队的认定和责任划分。其他部门无权对事故性质作出认定，一审法院认定交通事故性质错误。2、伤者与车辆并无直接接触，保险合同是基于驾驶员过错的赔付关系，因此，此次事故的损失不应由保险公司代为赔付。
二审查明的事实与原审查明的事实无异，本院予以确认。
本院认为，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定：“机动车在道路以外的地方通行时引发的损害赔偿案件，可以参照该解释的规定”。被上诉人刘代勇右腿部受伤系原审被告候有建驾驶机动车倒车时不慎碾飞一块石头所致，该事故属机动车在道路以外的地方通行时引发的损害赔偿，应当适用上述《解释》。故，上诉人所称：“一审法院认定交通事故性质错误”的上诉意见不予采纳。另，上诉人称：“伤者与车辆并无直接接触，保险合同是基于驾驶员过错的赔付关系，因此，此次事故的损失不应由保险公司代为赔付”。从查证的事实可见由于原审被告候有建倒车不慎诱发本案，其致人伤害存在过错，依照《中华人民共和国民侵权责任法》第六条第一款规定，“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”据此，候有建应当对造成刘代勇本次事故所产生的损失承担赔偿责任，由于肇事车辆在保险公司投保了交强险和保险金额10万元的第三者责任商业保险，此次事故发生时均在在保险有效期内，故保险公司所称不承担责任的上诉理由不予支持。一审法院认定事实清楚、适用法律正确、审判程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件的受理费由上诉人负担。
本判决为终审判决。
审判长 彭 刚
审判员 朱保华
审判员 魏红敏
二〇一五年二月二十六日
书记员 龚 锐