陕西省榆林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕08民终1212号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司石家庄晋州支公司，住所地：河北省石家庄晋州市中心街136号。
负责人：刘瑞学，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：郭保栋，河北冀石律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：杨俊怀，男，1961年10月9日出生，汉族，居民。
委托诉讼代理人：陈芳，陕西正北律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：刘威，男，1987年9月17日出生，汉族，汉族。
原审被告：杨锁勤，男，1964年11月02日出生，汉族，居民。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司石家庄晋州支公司（以下简称晋州保险公司）因与被上诉人杨俊怀、刘威、原审被告杨锁勤机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省府谷县人民法院（2016）陕0822民初880号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司石家庄晋州支公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判；2、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定我公司应该在商业险部分承担赔偿责任错误。一、上诉人提交的保险条款足以说明上诉人已就实习期内不得驾驶牵引挂车这一法规禁止的免责条款履行了《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十条规定的提示义务。二、一审法院以上诉人提交的投保提示中未注明落款时间，无法说明系保险期内的投保提示，据此认定上诉人未尽到提示义务错误。三、被上诉人提交的户口本以及村委会的证明足以说明杨俊怀的户籍登记在农村，居住在农村，在城镇经营门市不能说明其在事故发生前在城镇连续居住满一年以上，一审法院按照城镇标准计算杨俊怀的残疾赔偿金没有依据。
被上诉人杨俊怀辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人的上诉理由不能成立：一、答辩人并非保险合同相对人。二、投保提示无落款时间，无法确定为本案投保提示，免责条款不产生法律效力。三、免责条款未履行明确告知义务，不产生法律效力。四、杨俊怀的残疾赔偿金应按城镇标准计算。五、实习期间不能驾驶牵引挂车不属于法律、行政法规的禁止行为。
被上诉人刘威、原审被告杨锁勤未作书面答辩。
杨俊怀向一审法院起诉请求：判令上述被告赔偿原告医疗费149072元、住院伙食补助费5200元、营养费1300元、交通费4478.55元、住宿费14950元、残疾补偿金116248元、鉴定费3600元、误工费25560元、护理费9230元、后续治疗费14000元、精神抚慰金10000元，各项损失共计人民币353638.5元，并由二被告承担本案全部诉讼等费用。
一审法院认定事实：2015年6月23日7时40分，刘威驾驶的冀F/F（挂）重型半挂牵引车由东向西行至府谷县野大线41KM十200M弯道路段超车时，与由西向东行驶的机动车驾驶人杨锁勤驾驶的蒙K大地牌小型普通客车相会时相撞，致该车上乘员杨俊怀受伤，两辆车受损的交通事故。2015年7月3日，府谷县公安局交通警察大队作出了府公交认字[2015]第59号《道路交通事故认定书》，认定冀F/F（挂）重型半挂牵引车承担本次事故的全部责任，杨俊怀在本次事故中无责任。冀F/F（挂）重型半挂牵引车挂靠于定州市睿智储运有限公司，实际车主为刘威。2015年6月23日至2015年7月20日，原告杨俊怀被送往府谷县人民医院住院治疗，2015年7月30日至2015年8月5日，原告杨俊怀在西京医院住院治疗，2015年8月5日至2015年8月27日，原告杨俊怀在中铁一局西安中心医院住院治疗，2015年8月27日至2015年9月7日，原告杨俊怀在西京医院住院治疗，共花费医疗费149072元。原告因事故花费交通费1402元，住宿费140元。2015年11月10日，受陕西正北律师事务所委托陕西榆林高科法医司法鉴定所对原告杨俊怀的伤残等级、后续治疗费、误工期进行评定，2015年11月23日，该鉴定所出具陕榆高科[2015]临鉴字第1679号司法鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人杨俊怀交通事故致腰5椎体滑脱和右肘损伤性尺神经炎，分别影响腰部活动和右手功能，均评定为九级伤残。累计后续治疗费约为14000元，误工期180天。原告支出鉴定费3600元。另查明，原告与妻子孙贵梅于1997年开始至今在府谷县孤山镇经营百货门市。又查明，冀F/F（挂）重型半挂牵引车所有人为该车在被告晋州保险公司投保交强险和商业险，主车交强险限额为122000元，商业险中第三者责任险限额为500000元。事故发生后，被告刘威为原告杨俊怀垫付62044元，其中医药费2044元原告诉讼请求中并未包含。
一审法院认为，原告杨俊怀在本次交通事故受到伤害的事实清楚，证据充分，交警部门认定冀F/F（挂）重型半挂牵引车车主及驾驶人刘威在本次事故中承担全部责任，故原告依法应得到责任人刘威的赔偿。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第（一）项之规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一)机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。被告方已在保险公司投保交强险和商业险，根据法律规定，保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。被保险人对第三者应负的赔偿责任确定，根据被保险人的请求，保险人应当直接向第三者赔偿保险金。本案刘威在交通事故中给第三者造成的损失属于保险公司的责任保险范畴，被告保险公司可以作为本案的赔偿义务人，对其责任保险的被保险人给本案原告造成的损害依法直接向本案原告赔偿保险金。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，参照陕西省统计局2014年全省职工平均工资和全省城镇居民、农村居民的有关统计数据，原告杨俊怀在本次事故中受损的项目和数额为：（1）医疗费149072元；（2）住院伙食补助费30元/天×65天＝1950元；（3）营养费20元/天×65天＝1300元；（4）后续治疗费14000元；（5）护理费100元/天×65天＝6500元；（6）伤残赔偿金116248元；（7）关于误工天数的认定，鉴定机构认定原告休息期的误工天数为180天，加上原告住院期间的误工天数，已超过原告受伤之日至定残之日的误工天数，对于原告定残后的误工天数能否支持的问题，因残疾赔偿金只是对原告致残后劳动能力减弱的一种补偿，而原告有证据（误工损失日评定意见）证实其存在持续误工的情形，故对于误工损失日评定意见，本院予以认可，误工费应为52119元÷365天×180天＝25702元；（8）精神抚慰金10000元；（9）鉴定费3600元；（10)交通费1402元；（11）住宿费140元，上列1-11项款项合计329914元，对于其中被告刘威已向原告赔偿的60000元，由被告保险公司直接赔付被告刘威。对于被告晋州保险公司代理人认为被告刘威的驾驶证在实习期内，根据保险条款的规定，实习期内驾驶的被保险机动车牵引挂车的，不论任何原因造成的对第三者的损害赔偿责任，保险公司均不负责赔偿，并且已尽到提示义务的辩解理由，因被告保险公司提供的机动车投保提示中，未注明落款时期，无法说明该投保提示就是被告的车辆在2014年9月15日至2015年9月14日保险期内的投保提示，因此，对于该辩解理由本院不予采信。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十五条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司晋州支公司在交强险范围内赔偿原告的费用包括：伤残赔偿金106916元、医疗费7865元，共计114781元。二、在商业险范围内赔偿原告的费用包括：医疗费81207元、住院伙食补助费1950元、营养费1300元、后续治疗费14000、护理费6500元、伤残赔偿金9332元、交通费1402元、住宿费140元、误工费25702元、精神抚慰金10000元、鉴定费3600元，共计155133元。对于被告刘威已垫付的60000元，由被告保险公司在商业险内直接给付被告刘威。三、驳回原告杨俊怀的其他诉讼请求。案件受理费6248元，依法适用简易程序减半收取3124元，由被告中国人民财产保险股份有限公司晋州支公司负担。
本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实相同。
本院认为，刘威驾驶的冀F/F（挂）重型半挂牵引车与杨锁勤驾驶的蒙K大地牌小型普通客车相撞，致蒙K车上乘员杨俊怀受伤。经府谷县公安局交通警察大队作认定：刘威承担本次事故的全部责任，杨俊怀在本次事故中无责任。冀F/F（挂）重型半挂牵引车在晋州保险公司投保了交强险和商业三者险，故杨俊怀的合理损失，应由晋州保险公司在交强险和商业三者险限额范围内承担赔偿责任；仍有不足的，由刘威赔偿。因保险理赔款足以支付杨俊怀的合理损失，故刘威不再承担赔偿责任。刘威垫付的60000元，在保险理赔款内予以扣除，返还给刘威。
晋州保险公司上诉认为刘威的驾驶证在实习期内，根据保险条款，其在商业三者险部分免责，因该条款系免责条款，保险公司应履行提示或者说明义务，保险公司提交的证据不能证明其已履行提示或者说明义务，故该免责条款不产生法律效力。晋州保险公司的该上诉理由不能成立，依法不予支持。依据府谷县孤山镇人民政府和府谷县孤山镇沙峁村委会出具的证明以及营业执照、烟草专卖零售许可证可知，杨俊怀长期居住在城镇，并以城镇收入为其主要生活来源，故其残疾赔偿金应以城镇标准计算，故晋州保险公司认为杨俊怀残疾赔偿金以城镇标准计算没有依据之上诉理由不能成立，依法不予支持。
综上，一审法院认定事实清楚，但其判决在商业险限额范围内赔偿精神损害抚慰金错误，二审依法予以纠正。一审法院未判决刘威不再承担赔偿责任，属漏判，二审依法予以纠正。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：
一、维持陕西省府谷县人民法院（2016）陕0822民初880号民事判决第三项以及案件受理费部分；
二、变更陕西省府谷县人民法院（2016）陕0822民初880号民事判决第一项、第二项为：中国人民财产保险股份有限公司晋州支公司于本判决生效之日起十日内在交强险限额范围内赔偿杨俊怀医疗费7865元、残疾赔偿金96916元、精神损害抚慰金10000元，共计114781元；在商业三者险限额范围内赔偿杨俊怀医疗费141207元、住院伙食补助费1950元、营养费1300元、后续治疗费14000元、护理费6500元、残疾赔偿金19332元、交通费1402元、住宿费140元、误工费25702元、鉴定费3600元，共计215133元；以上合计329914元（刘威垫付的60000元，在保险理赔款内扣除，返还给刘威）。
三、刘威不再承担赔偿责任。
二审案件受理费6249元，由中国人民财产保险股份有限公司晋州支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 白吉恩
审 判 员 李文龙
代理审判员 霍 韬
二〇一七年四月二十六日
书 记 员 刘莎莎