绍兴市柯桥区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）绍柯民初字第2614号
原告：金永明。
被告：谢国太。
委托代理人：陈明江，浙江近山律师事务所律师。
被告：绍兴凯达纺织装饰品有限公司，住所地：浙江省绍兴市柯桥区滨海工业区。
法定代表人：张齐心。
原告金永明诉被告谢国太、绍兴凯达纺织装饰品有限公司（以下简称凯达公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年7月30日立案受理。本案依法适用简易程序，由审判员任高翔独任审判，公开开庭进行了审理。后因案情复杂，依法转为普通程序，由审判员周国鑫担任审判长，与审判员任高翔、人民陪审员王国林组成合议庭，两次公开开庭进行了审理。原告金永明到庭参加诉讼，被告谢国太经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加第一次庭审，其委托代理人陈明江到庭参加第二次、第三次庭审，被告凯达公司的法定代表人张齐心到庭参加第一次、第三次庭审，经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加第二次庭审。经本院院长批准，本案延长审限六个月。期间进行司法鉴定，本案现已审理终结。
原告金永明诉称，凯达公司因扩建厂房需要，将厂房扩建工程发包给了被告谢国太。2013年11月5日，原告经被告谢国太介绍进入被告凯达公司做泥工，月工资6600元，国家工作制（工作时间早上7时至下午16时，中午吃饭休息1小时）。2014年1月3日上午7时30分左右，因雨篷损坏且被告未采取任何防护措施，原告在工作时从雨篷上摔下受伤。当时由被告谢国太送原告到浙江大学医学院附属第二医院住院治疗，住院26天，经诊断为左跟骨粉碎性骨折。原告之伤被鉴定为伤残十级、误工期限180日、护理期限60日、营养期限60日。现原告起诉要求两被告共同赔偿原告损失136763元。
被告谢国太辩称，第一，对原告诉请赔偿136763元有异议。第二，原告金永明不是两被告的雇工，原告的报酬是按天计算的，类似于点清工，对此事实谢国太有证据证明。第三，谢国太对原告受伤情况认可，但对其构成伤残十级有异议。被告谢国太承建了�达公司的厂房扩建工程，金永明是谢国太叫来的，做点工，约定的报酬是每天150元。
被告凯达公司辩称，凯达公司没有招聘原告，不应将凯达公司列为被告。凯达公司将工程发包给谢国太，金永明是谢国太招用的，应由谢国太赔偿。
原告为证明其诉讼主张，向本院提交了下列证据并经被告质证：
证据一，医疗费发票四份、出院记录两份、诊断证明书六份、交通费发票若干、绍兴明鸿司法鉴定所司法鉴定意见书一份、鉴定费发票一份，用以证明原告在被告处摔伤、要求两被告赔偿。被告凯达公司经质证认为，原告是2014年受伤的，2013年的交通费发票与本案无关，凯达公司没有招聘原告，也没有支付给原告工资和医疗费，双方没有任何关系；
证据二，临时居住证三份，用以证明原告在本地工作。被告凯达公司经质证认为，与凯�公司无关。
被告谢国太经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加第一次庭审，视为放弃对证据一、二质证的权利。
被告谢国太为证明其抗辩主张，向本院提交了下列证据并经原告质证：
证据三，收条一份，用以证明谢国太已支付原告误工费16000元。原告经质证认为无异议；
证据四，医疗费发票二十四份，用以证明谢国太已垫付医疗费25308.15元。原告经质证认为，原告不清楚花了多少医疗费，但医疗费确是谢国太垫付的；
证据五，费用清单两份。原告经质证认为，清单上的印章是绿色的，一般应是红色的；
证据六，浙江法会司法鉴定所司法鉴定意见书一份、鉴定费发票一份。原告经质证认为，没有意见。被告凯达公司质证认为，没有意见。
被告凯达公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加第二次庭审，视为放弃对证据三、四、五质证的权利。
被告凯达公司未提交证据。
为查明本案事实，本院从（2015）绍柯民初字第893号案中调取了以下证据并经当事人质证：
证据七，视听资料一份。原告质证认为，没有意见。被告凯达公司质证认为，凯达公司不认识原告，没有招聘原告，录像中只有谢国太；
证据八，询问笔录一份。原告质证认为，原告是凯达公司招来的，不然凯达公司不会让原告工作。被告凯达公司质证认为，是凯达公司法人的笔录。
被告谢国太经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加第一次庭审，视为放弃对证据六、七质证的权利。
对上述证据，本院经认证认为：对证据一、四、五、六的真实性、合法性、关联性予以确认，可以证明原告受伤后治疗情况，被告谢国太所支付的医疗费以及原告构成十级伤残、误工期限180日、护理时限60日、营养时限60日的事实，但对其中2013年的交通费发票关联性不予确认；对证据二予以确认，可以证明原告2012年起即在绍兴从事工地施工工作；对证据三予以确认，结合原告自认，可以证明被告谢国太已支付原告17000元的事实，被告谢国太辩称除收条载明的16000元外另支付原告4100元，依据不足，本院不予采信；对证据七的真实性予以确认；对证据八予以确认，结合当事人的陈述，可以证明被告凯达公司将涉案工程发包给被告谢国太的事实。
根据上述认定的有效证据结合当事人在庭审中所作陈述，本院经审理认定以下事实：被告凯达公司因扩建厂房需要，将厂房扩建工程发包给被告谢国太施工。谢国太承包该工程后招募原告金永明做泥工，双方约定了报酬按天计算。2014年1月3日，原告在工作时不慎从高处坠落导致受伤。原告伤后在浙江大学医学院附属第二医院等住院、门诊治疗，共住院35天，支出医疗费26135.30元，经诊断为左跟骨粉碎性骨折。
2015年7月8日，绍兴明鸿司法鉴定所作出鉴定意见书，鉴定原告构成十级伤残、误工期限180日、护理时限60日、营养时限60日，为此原告支付鉴定费2000元。在诉讼中，被告谢国太向本院提出申请，要求对原告的伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限进行司法鉴定，本院经审查后予以准许。2016年6月27日，浙江法会司法鉴定所作出司法鉴定意见书，鉴定原告构成十级伤残、误工期限180日、护理时限60日、营养时限60日，为此被告谢国太支付鉴定费2100元。事故发生后除已付医疗费25308.15元外，被告谢国太另支付给原告17000元。
另查明，原告自2012年2月即来绍兴从事工地施工工作。
本院认为，雇佣关系是指雇主�雇工双方约定在一定的时间内，雇工向雇主提供劳务，雇主向雇工支付报酬的劳动服务关系。被告谢国太承包涉案工程后招募原告金永明施工，双方约定报酬按天计算，双方即建立雇佣关系。谢国太作为雇主，依法应当为雇员金永明的安全工作提供充分的保护措施，并对该雇员在从事受雇佣活动中所遭受的人身损害承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。被告凯达公司作为涉案厂房扩建工程的发包方，将该工程发包给不具有相应施工资质条件的自然人谢国太，违反法定义务，与造成实际损害后果的雇主谢国太具有共同过错，构成共同侵权，其依法应当与被告谢国太承担连带赔偿责任。结合本案的实际情况�当事人的过错程度，本院确定谢国太承担的赔偿比例为70%，凯达公司承担的赔偿比例为30%。
对于原告因本次事故损失情况，本院认定如下：医疗费按照实际支出扣除伙食费700元予以认定为25435.30元；误工时间、护理时间按鉴定结论予以认定，均以2015年浙江省全社会单位在岗职工平均工资51719元/年计，误工费为25505.26元、护理费为8501.75元；营养时间两个月，营养费为1200元，住院伙食补助费为700元；交通费酌情确定为300元；鉴定费按发票认定为2000元；原告自2012年即来绍兴工程施工工作，对其残疾赔偿金应按城镇居民标准计算，原告构成十级伤残，其主张残疾赔偿金80786元合理，本院予以认定，以上总计144428.31元。
综上，本院对原告合理部分诉讼请求依法予以支持，不合理部分予以驳回。被告谢国太经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加�一次庭审，被告凯达公司的法定代表人张齐心经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加第二次庭审，不影响本院根据查明的事实依法作出处理。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告谢国太应赔偿原告金永明医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费等合计144428.31元的70%计101099.82元，扣除已支付的42308.15元，还应赔偿58791.67元；
二、被告绍兴凯达纺织装饰品有限公司应赔偿原告金永明医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费等合计144428.31元的30%计43328.49元；
三、被告谢国太和被告绍兴凯达纺织装饰品有限公司互负连带赔偿责任；
四、驳回原告金永明的其他诉讼请求。
上述款项应于本判决生效后十日内付清，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，负有金钱给付义务的当事人应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3035元，由原告金永明负担769元，被告谢国太负担1305元，被告绍兴凯达纺织装饰品有限公司负担961元，两被告负担部分均限于本判决生效后七日内向本院交纳。鉴定费2100元，由被告谢国太负担（已缴纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。
审 判 长 周国鑫
审 判 员 任高翔
人民陪审员 王国林
二〇一六年七月十四日
书 记 员 骆俊斌
附：相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《中华人民共和国民事诉�法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。