广东省东莞市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）东中法民五终字第2160号
上诉人（原审原告）：蒋加红，男。
委托代理人：彭广志，广东莞诚�师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：东莞市南华国际酒店有限公司，住所地：东莞市万江区共联社区莲子坊，注册号：441900000926247。
法定代表人：叶锐禧。
上诉人蒋加红因与被上诉人东莞市南华国际酒店有限公司（以下简称“南华公司”）劳动争议纠纷一案，不服东莞市第一人民法院（2013）东一法民一初字第3798号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：2012年10月17日，蒋加红入职南华公司任PA领班，已签订劳动合同，未购买社保。入职时，南华公司收取蒋加红100元T恤费用，和300元制服保证金，蒋加红已经领取两件T恤、一套制服和一条裤子。蒋加红的工资由基本工资1200元、加班补贴500元、浮动工资500元构成，2012年10月领取994元，11月2200元，12月2200元，2013年1月工资未领取。蒋加红每天上班8.5小时，其�半个小时吃饭，每月上班26天。蒋加红称，2013年1月17日，蒋加红要求请假，当时主管和经理在场，说要么就不要上班要么就要服从公司安排加班，因为公司25日要开业；南华公司称，2013年1月18日当天蒋加红已经到劳动局投诉南华公司辞退蒋加红，南华公司跟劳动局明确没有辞退蒋加红，并要求其回来上班，但蒋加红没回来。2013年1月31日，蒋加红申请劳动仲裁，东莞市劳动人事争议仲裁院万江仲裁庭作出裁决书（东劳人仲万江庭案字[2013]36号）。蒋加红不服，提起诉讼。
蒋加红认为，双方至今未解除劳动关系，是南华公司不让蒋加红上班，南华公司一直未发出解除劳动通知书，只是口头提过。南华公司认为，根据劳动合同第八条规定，蒋加红属于自离，在1月21日自动离职。
原审法院认定上述事实的证据，有蒋加红提交的医院收费收据、证人证言及身份�复印件、病员休假证明、检查报告、病历、仲裁签收表及受理通知、医院收费收据、服装押金、十大罪状、证人证言及身份证复印件（周XX、于XX）、中国移动通话记录、证言人身份证复印件、中国移动通话记录、信访材料、医药发票及休假证明，南华公司提交的劳动合同、员工排班表、员工考勤表、打卡记录、工资条、关于规范考勤排班休假事宜、酒店优秀员工评选活动方案、假期申请单、仲裁庭审笔录提交以及庭审笔录等。
原审法院认为，确认蒋加红与南华公司的劳动合同关系自2013年1月18日解除。
由蒋加红提交的疾病治疗资料来分析，蒋加红经诊断为患有前列腺炎，相信蒋加红在患病初期疼痛难忍，蒋加红要求请假被拒绝，导致双方产生争议，发生争议后，蒋加红到劳动部门投诉后没有回去工作，南华公司亦不愿意维持劳动关系，应认定双方不愿意维持劳�关系，视为协商一致解除劳动合同关系。南华公司东莞市南华国际酒店有限公司应支付经济补偿金，2200元×0.5个月＝1100元。
2013年1月1日-17日工资,2200元÷26天（每月工作天数）×16天(考勤记录16天)＝1353.85元,因南华公司没有起诉，视为同意仲裁结果，南华公司应支付1476.72元。
服装押金300元、文化衫100元，南华公司应退还给蒋加红，蒋加红亦应同时退还给南华公司两件T恤、一套制服和一条裤子。
社会保险费赔偿金问题，社会保险缴费争议，蒋加红可先向社保部门反映解决，蒋加红该诉请，不予支持。
关于医疗费问题，通常一般门诊的治疗费由个人支付，可以用社保医疗卡余额来结账，蒋加红入职三个月，即使购买社保，转存到社保卡的帐户内余额不高，原审法院酌定300元，由南华公司承担，因南华公司没有起诉，视为同意仲裁结果，南华公司应支付1665.94元。
2012年10月17日至12月31日工资差额问题,蒋加红月工资2200元，每天上班8.5小时，其中半个小时吃饭，实际每天工作8小时，每月上班26天，按最低6.32元／小时计算，不存在补差额和加班费问题，蒋加红该诉请，不予支持。
2013年1月18日至2013年4月17日病假工资问题，在双方劳动合同关系已解除的情况下，不存在支付工资问题，蒋加红该诉请，不予支持。
没有通知蒋加红参加优秀员工评比补偿金问题，蒋加红没有证据证明可以获得优秀员工奖金，蒋加红该诉请，不予支持。
后续治疗费问题，该治疗费非工伤产生，双方劳动合同关系已解除的情况下，不存在支付后续治疗费问题，蒋加红该诉请，不予支持。
酒店从事色情经营对蒋加红造成身心损害赔偿金问题，蒋加红没有证据证明南华公司从事色情经营活动，蒋加红若有怀疑南华公司经营活动不当，应向公安部门反映，无需造成身心困扰。蒋加红该诉请，不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第二项、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条、第一百四十二条，判决：一、确认蒋加红与南华公司的劳动关系已解除；二、南华公司于判决发生法律效力之日起五日内向蒋加红支付经济补偿金1100元、工资1476.72元、服装押金400元、医疗费1665.94元；三、驳回蒋加红的其他诉讼请求。本案一审受理费5元，由南华公司承担。
一审宣判后，蒋加红不服，向本院提起上诉称：一、一审认定双方协商一致解除劳动合同错误。蒋加红因生病在2013年1月17日晚开始无法继续工作，需要治疗。蒋加红向南华公司请假，但南华公司不批还诬陷蒋加红自离。蒋加红于2013年1月18日向相关部门投诉，在医生开出的休假证明到期后即1月22日回南华公司上班，但被南华公司赶出，且南华公司在仲裁阶段也明确表示不愿意继续履行劳动合同，双方不是协商解除劳动合同，而是南华公司单方违法解除劳动合同。根据原劳动部关于发布《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》的通知第二条、《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第59条、《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的通知规定，蒋加红享有三个月的医疗期，南华公司不得在医疗期内解除劳动合同，在医疗期满解除的也应支付病假工资及医疗补助费。南华公司违法解除劳动合同，除了支付经济补偿外，还应支付医疗期间的病假工资和不低于六个月的医疗补助费，即蒋加红诉请的后续医疗费。二、南华公司没有为蒋加红购买社保，导致医疗费不能报销，南华公司应当赔偿医疗费损失。根据东莞市社保局《关于调整东莞市社会基本医疗保险待�结构及标准的通知》（东社保（2009）86号）第三条第二款的规定，南华公司应赔偿蒋加红医疗期内医疗费总额的70%，即3141.6元（4488元乘以70%）。蒋加红遂请求本院：一、撤销原审判决，改判南华公司向蒋加红支付2013年1月1日至1月17日的工资1476.72元、服装押金300元、文化衫费用100元、违法辞退赔偿金2500元、医疗费3141.6元、2013年1月18日至2013年4月18日的病假工资7500元、后续医疗费30000元；二、本案诉讼费全部由南华公司承担。
被上诉人南华公司未在法定期限内向本院提交书面答辩意见。
二审审理查明：关于劳动关系解除的原因，蒋加红主张被南华公司解雇，蒋加红称：2013年1月17日上班期间身体不适坚持到下班，向肖海阳请假不获批准，18日早上腰痛厉害，打电话给领班刘红平请假并请他向上级领导请假，9:05分，主管肖海阳来电说要开除我，且不发工资；蒋加红下�三点到政府部门信访。南华公司主张蒋加红是自动离职，南华公司称：18日当天蒋加红到劳动局投诉南华公司将其辞退，南华公司向劳动局明确没有辞退他，并要求蒋加红回来上班，但蒋加红表示不愿意回。双方确认：2013年1月15日，蒋加红向南华公司人事总监林日坤口头提出辞职，理由是身体太累、春节想过年回家。蒋加红称，18日林日坤在电话中要求蒋加红回去上班，当时生病，没有回复什么时候回去上班。双方为证明各自的主张提交的证据包括通话记录、信访材料等。
另查明，蒋加红在一审庭审中称2012年10月17日至2013年1月18日期间的医疗费为1252.5元。
对原审法院查明的其他事实，本院予以确认。
本院认为，蒋加红和南华公司对2013年1月1日至17日工资1476.72元、服装押金300元、文化衫费用100元没有异议，本院予以确认。针对蒋加红其他上诉请求，本院分析如下�
一、关于解除劳动关系的经济补偿。蒋加红主张被南华公司解雇，南华公司主张蒋加红是自动离职，蒋加红和南华公司提交的通话记录和信访材料等均不足以证实各自的主张。在双方均没有提交直接、充分的证据证明蒋加红是自动离职还是被解雇的情况下，原审法院结合蒋加红在2013年1月18日之后没有回去上班的事实，酌情认定双方为协商一致解除劳动关系并判决南华公司向蒋加红支付经济补偿金并无不当，本院予以维持。同时，原审法院认定蒋加红和南华公司劳动关系解除的时间为2013年1月18日合理，本院予以确认。
二、关于医疗费和医疗期工资。在蒋加红与南华公司劳动关系解除前，蒋加红的医疗费用为1252.5元，而南华公司对仲裁裁决和一审判决的医疗费数额1665.94元均没有异议，是其对自己权利的处分，南华公司需向蒋加红支付医疗费1665.94元。至于蒋加红诉请的2013年1月18日之后的医疗费、后续治疗费和医疗期工资，因双方劳动关系已解除，且并非南华公司违法解雇，本院均不予支持。
综上所述，上诉人蒋加红的上诉理由缺乏依据，依法予以驳回；原审判决认定事实清楚、适用法律正确，依法予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第（一）项及第一百七十五条的规定，判决：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费10元，由蒋加红负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈晓艳
代理审判员 陈 龙
代理审判员 胡文轩
二〇一四年一月三日
书 记 员 王彩华