广东省中山市第二人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤2072民初2223号
原告：中山市菊城融资担保有限公司，住所地广东省中山市，组织机构代码××。
法定代表人：黄致峰，该公司经理。
委托代理人：廖国敏，广东凯行律师事务所律师。
被告：中山市福特尔电器有限公司，住所地广东省中山市，组织机构代码××。
法定代表人：谢武康，该公司总经理。
委托代理人：欧阳正确、李锋明，均系广东南鹏律师事务所律师。
被告：阮宽元，男，汉族，住广东省廉江市，公民身份号码×××4118。
被告：谢海英，女，汉族，住广东省廉江市，公民身份号码×××3105。
被告：黄永玲，女，汉族，住广西壮族自治区陆川县，公民身份号码×××3188。
原告中山市菊城融资担保有限公司诉被告中山市福特尔电器有限公司（以下简称福特尔公司）、阮宽元、谢海英、黄永玲追偿权纠纷一案，本院于2016年1月13日立案受理，依法组成合议庭，于2016年3月8日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人廖国敏，被告福特尔公司的委托代理人欧阳正确到庭参加诉讼，被告阮宽元、谢海英和黄永玲经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2014年12月18日，被告福特尔公司与广发银行股份有限公司中山分行（以下简称广发行中山分行）签订《额度贷款合同》，约定福特尔公司向原告与广发行中山分行签订《最高额保证合同》，由原告对上述借款承担连带责任保证。为保障原告的利益，原告与福特尔公司签订《中山市菊城融资担保有限公司最高额反担保合同》，约定由福特尔公司对原告向银行的担保行为提供反担保。合同明确约定了被告的担保范围、担保方式、担保期限、违约责任等。对于反担保，福特尔公司提供其所有的动产作为抵押，并在中山市工商行政管理局办理了动产抵押登记手续。被告阮宽元和谢海英以其位于中山市西区XX8号的房地产［土地证号：中府国用（2011）第易**号，房产证号：粤房地权证中府字第××、02××05号］抵押给原告并办理了抵押登记手续及取得他项权证，他项权证号为：粤房地他项权证中府字第XX号。被告阮宽元、谢海英和黄永玲对以上债务承担连带保证责任。因被告福特尔公司经营不善，2015年7月24日，广发行中山分行向原告发出《履行担保责任通知书》及《要求代偿通知书》，要求原告根据《最高额保证合同》的约定履行担保责任，原告于当天为被告福特尔公司代偿31279.30元。之后的还款期限内被告福特尔公司均未能按期归还银行贷款本息，原告分别于2015年8月21日、2015年9月18日、2015年10月21日、2015年11月20日、2015年12月18日代被告偿还了32291.67元、32291.67元、31250元、32291.67元、5031250元，代偿款合计5190654.31元。现原告诉至法院，请求：一、判令被告福特尔公司立即向原告偿还代偿的款项5190654.31元（其中包括贷款本金5000000元及贷款利息190654.31元）；二、被告福特尔公司向原告支付违约金1038130.86元；三、被告福特尔公司向原告支付律师费15000元；四、如福特尔公司不能清偿上述债务，则以抵押动产［福特尔公司所有的注塑机PM-80型3台、注塑机PM-120型7台、注塑机80T型4台、注塑机160T型2台］和位于中山市西区下闸路富桥大街8号的房地产［土地证号：中府国用（2011）第易**号，房产证号：粤房地权证中府字第××号、02××05号］折价或拍卖、变卖的价款优先受偿；5.被告阮宽元、谢海英和黄永玲对上述债务承担连带清偿责任；6.由四被告承担本案诉讼费用。诉讼中，原告撤回对福特尔公司上述用作抵押动产的注塑机行使优先受偿权的诉讼请求。
被告福特尔公司辩称：对本案原告为福特尔公司向银行贷款提供担保事实确认，对原告已代为清偿福特尔公司的贷款本息的事实也确认，但原告要求福特尔公司支付的违约金过高，应予以调整。
被告阮宽元、谢海英和黄永玲未应诉、答辩。
经审理查明：2014年12月16日，被告福特尔公司（甲方、借款人）与被告阮宽元（乙方、抵押人、保证人）、谢海英（乙方、抵押人、保证人）、黄永玲（乙方、保证人）、原告（丙方、抵押权人）签订了《中山市菊城融资担保有限公司最高额反担保合同》，约定：甲方因生产需要，向广发行申请贷款，丙方同意为甲方的贷款向贷款银行提供信用担保。甲、乙方愿意为丙方的担保行为提供反担保，切实履行本合同义务，同时为履行合同义务提供担保。甲方的借款最高额度5000000元，期限12个月，自2014年12月17日至2015年12月17日，具体期限以丙方与贷款银行签订的最高额保证合同为准。乙方为甲方的贷款提供连带责任保证。担保范围为贷款本金及利息、违约金、赔偿金和贷款人为实现债权而发生的费用。担保期限至甲方完全偿清上述借款本息为止。本合同的反担保范围为：丙方基于履行本合同所限额的最高额5000000元的借款合同对应的保证合同支付的全部费用（包括但不限于贷款本金、利息、甲方应支付的违约金、罚息、赔偿金以及贷款银行实现贷款债权和抵押权的费用、诉讼费、律师费），以及丙方为实现前述债权支付的全部费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费、拍卖费、过户费等）；以及本合同约定的担保费、违约金以及丙方为实现前述债权支付的全部费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费、拍卖费、过户费等）。本合同所限定的借款合同到期后，甲方如果与贷款银行重新签订不高于原贷款金额的借款合同，且如果丙方书面同意继续为甲方提供担保的，则乙方必须继续按本合同的约定就上述反担保范围内的债务向丙方承担担保责任。最高额反担保金额为5000000元。甲、乙方就本合同项下反担保范围内的债务的清偿向丙方提供反担保，保证期间自本合同生效之日起至上述债务清偿完毕之日止。甲、乙方另行提供附件《抵押物清单》的财产为本合同项下反担保范围的债务提供反担保。甲、乙方一致同意，如因甲方违反借款合同约定未如期履行还款义务，导致贷款银行向丙方主张保证责任的，从贷款银行向丙方主张保证责任之日起，丙方无需再征得甲、乙方的另行同意，有权以合同的方式（包括但不限于通过公开拍卖或申请法院拍卖、变卖等方式）处置上述所有抵押财产和甲、乙方继续履行本合同义务的保证金，丙方有权以该所得价款偿还合同项下反担保范围内的债务或直接代甲方向贷款银行清偿债务。丙方如需通过诉讼来实现丙方的可追偿之债的，丙方有权按甲方欠付贷款银行借款本息余额的20%向甲、乙方主张违约金。
同日，被告福特尔公司（借款人、甲方）与被告阮宽元、谢海英（均为抵押人、保证人、乙方）、原告（抵押权人、丙方）签订了《最高额反担保合同》的补充条款，即《最高额担保合同保证金条款》，约定经甲方请求，丙方同意为甲方的贷款向贷款银行提供信用担保。甲、乙方愿意为丙方的担保行为提供反担保，现三方已签订《最高额反担保合同》，为保证甲、乙方严格按《最高额反担保合同》的约定履行全部合同义务，甲、乙、丙方依法订立保证金补充条款。乙方为甲方在2014年12月17日至2015年12月17日期间与贷款银行最高额度5000000元的借款以及丙方与贷款银行签订的保证合同为丙方提供连带责任保证。担保范围为贷款本金和利息、违约金、赔偿金和贷款人为实现债权而发生的费用。担保期限至甲方完全偿清上述借款本息为止。甲乙方同意在贷款银行向甲方放款前，另向丙方缴存借款金额7%的保证金350000元作为其履行《最高额反担保合同》项下全部义务的保证金（以丙方开具的保证金收款收据为准），保证金不计付利息。如甲乙方能履行《最高额反担保合同》项下全部的义务且被担保借款如期结清的，则甲方凭丙方开具的保证金收款收据原件办理保证金退回手续；如甲、乙方未能履行本合同项下义务或被担保贷款不能如期结清或因借款方的违约而需要丙方代偿的，则保证金予以没收。同时再按《最高额反担保合同》的约定追究甲、乙方的违约责任。合同签订后，原告收取了福特尔公司的350000元保证金。
2014年12月18日，被告福特尔公司（借款人，乙方）与广发行中山分行（贷款人、甲方）签订《额度贷款合同》，约定甲方向乙方提供最高限额为5000000元额度贷款，额度有效期为自本合同生效之日起至2015年12月16日止，具体每笔贷款的期限以本合同项下贷款借据或其他债权债务凭证所载明的内容为准，每笔贷款期限最长不得超过12个月。在额度有效期内，对乙方已清偿的额度，不可以循环使用，额度有效期内未使用的额度在有效期届满后自动取消。借款用途为乙方向上游供应商采购原材料，具体贷款利率以本合同项下借款借据或其它债权债务凭证为准。借款利率以实际放款日适用的中国人民银行公布施行的相应档次的贷款基准利率上浮30%计息，合同有效期内合同利率不变。贷款期内，如遇中国人民银行调整基准利率，甲方根据本款约定对贷款利率进行调整无需征得乙方同意。利息从贷款起息日起算，按实际贷款额和贷款天数计算。利息按月结算，每月的20日为结算日，21日为付息日。若乙方未按约定期限还款，就逾期部分，甲方从逾期之日起按照逾期贷款罚息利率计收复息，直至清偿本息为止。逾期贷款罚息利率为本条第一款约定的贷款利率水平上加收50%。本合同项下借款采用定期付息，到期还本的方式还本付息。乙方有权不迟于第一笔本息到期前3个工作日在指定的还款账户中存入足额资金以备还款，甲方有权于每一笔本息到期日主动从此账户中扣收款项。本合同项下的债务有担保的，由甲方与担保人另行签订担保合同。
同日，广发行中山分行（债权人、甲方）与原告（保证人、乙方）签订《最高额保证合同》，约定本合同担保的主合同为本合同甲方和福特尔公司于2014年12月18日签订所签订的《额度贷款合同》及其修订或补充，包括但不限于展期合同，如果该合同项下签有单笔协议，单笔协议也属于主合同范围。本合同所担保债权之最高本金余额为5000000元，保证范围包括主合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、为实现债权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、执行费、保全费、评估费、拍卖或变卖费、过户费、公告费等）和其他所有应付费用。本合同项下的保证期间为自主合同债务人履行债务期限届满之日起两年。如主合同债务人未按主合同约定履行偿付债务本息和相应费用的义务，甲方可直接向乙方追偿，并直接从乙方在甲方及广发行所属机构开方的银行账户中扣划主合同债务人应偿付的金额。若被担保的债权同时存在其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押及其他任何形式的担保）不论其他担保是否由债务人自己提供，乙方承担的担保责任不受其他担保的任何影响，不以甲方向其他担保人提出权利主张为前提，也不因之而免除或减少。当债务人未按主合同约定履行债务或者发生本合同当事人约定的实现担保权利的情形，甲方有权直接要求乙方承担本合同项下全部担保责任，而无须先行使其他担保权利，乙方将不提出任何异议。
2014年12月19日，广发行中山分行依约向福特尔公司发放了5000000元贷款。但被告福特尔公司因经营不善无力偿还贷款本息，广发行中山分行于2015年7月24日向原告发出《履行担保责任通知书》及《要求代偿通知书》，请求代偿金额为31279.30元，自此之后的还款期限内福特尔公司均未能按期归还广发行中山分行贷款本息。原告已按照《最高额保证合同》的约定履行担保责任，分别于2015年8月21日、2015年9月18日、2015年10月21日、2015年11月20日、2015年12月18日代被告偿还了32291.67元、32291.67元、31250元、32291.67元、5031250元，代偿款合计5190654.31元至广发行指定账户。广发行中山分行收到上述代偿款项后于2015年12月19日给原告菊城担保公司出具了代偿证明书。因被告未能向原告偿还上述代偿款，原告遂与广东凯行律师事务所签订委托代理合同，委托广东凯行律师事务所通过诉讼追偿其代福特尔公司偿还的借款本息，并因此支付了律师费15000元。
另，被告福特尔公司在庭审中提出原告已收取其保证金350000元，认为合同中既约定了保证金又约定了违约金，应二择其一，此笔保证金应当从原告菊城担保公司代偿款项中予以扣减或者返还给福特尔公司。原告确认收到被告福特尔公司交纳的350000元保证金，但认为按照保证金补充条款的约定，因福特尔公司违约应予以没收，所以不在本案诉讼中主张该笔款项。
上述事实有原告提交的贷款合同两份、最高额保证合同一份、借款凭证两份、反担保合同一份、他项权利证一份、逾期贷款（垫款）催收通知书及收件函各两份、银行进账单四份、代偿证明两份、委托代理合同一份、律师发票两份及原、被告双方的当庭陈述等证据证实，本院予以确认。
本院认为：首先，原告菊城担保公司、被告福特尔公司与广发行中山分行所签订的最高额保证合同、贷款合同，以及原告菊城担保公司与被告福特尔公司、阮宽元、谢海英签订的反担保合同及保证金条款，均系合同双方当事人真实的意思表示，内容及形式均不违反相关法律规定，应为合法有效。被告福特尔公司未按借款合同约定期限向广发行中山分行偿还借款，原告菊城担保公司作为担保人代福特尔公司偿还借款本息5190654.31元后，依法享有追偿权。被告福特尔公司对原告菊城担保公司代为偿还的上述款项负有返还义务。鉴于被告福特尔公司提供反担保时已向原告菊城担保公司交纳了350000元保证金，双方在保证金条款中约定因借款方的违约而需要原告代偿的，则保证金予以没收。而双方在《最高额反担保合同》中又约定了“丙方如需通过诉讼来实现丙方的可追偿之债的，丙方有权按甲方欠付贷款银行借款本息余额的20%向甲、乙方主张违约金。”现原告据反担保合同履行了付款义务，因此，此笔保证金依反担保合同的约定应当从原告菊城担保公司代偿还款项中予以扣减，但因原告未在本案中主张该笔款项，且福特尔公司也未请求返还该笔款项，故本院对该笔款项不作处理。
同时，鉴于反担保合同已明确约定了被告福特尔公司违约应按其所欠付贷款银行借款本息余额的20%向原告菊城担保公司支付违约金，参照民间借贷不得超过年利率24%的规定，并结合被告福特尔公司逾期还款的时间，本院认定双方关于违约金计算标准的约定能够弥补被告福特尔公司逾期还款给其造成的损失，依约定的标准计算出的违约金数额1038130.86元（5190654.31元×20%）已过分高于实际造成的损失（从原告代被告偿还款项之日起以年利率24%计算至2016年6月），应按年利率24%计算，本院对原告的该款诉求超出上述核定部分不予支持。被告福特尔公司抗辩称双方约定的违约金计算标准过高，请求予以调整，本院予以支持。
其次，被告福特尔公司为原告菊城担保公司提供的不动产抵押反担保办理了相应的不动产抵押登记手续，原告菊城担保公司行使相应的抵押权于法有据，本院予以支持。鉴于被告阮宽元、谢海英、黄永玲为原告菊城担保公司提供的反担保既有物的担保又有人的担保，且双方未明确约定实现债权的顺序，因此，依《中华人民共和国物权法》第一百七十六条的规定，原告菊城担保公司只能先行使担保物权以受偿债权，在不足以完全受偿的余额范围内再向保证人主张，即保证人仅对物的担保以外的债权额度承担保证责任。据此，被告阮宽元、谢海英、黄永玲所承担的保证责任仅为补充清偿责任，而非连带清偿责任，即对涉案抵押权实现后仍未得到清偿的债权负有清偿责任。被告阮宽元、谢海英、黄永玲承担保证责任后，依法享有向被告福特尔公司追偿的权利。
第三，关于原告菊城担保公司诉讼主张15000元律师代理费用问题。鉴于反担保合同中对此项费用已有明确约定，且原告菊城担保公司已实际予以支付，故本院对原告菊城担保公司的此项诉讼主张予以支持。
综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第四十一条、第四十六条、第五十三条，《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十三条、第一百七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第三款、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中山市福特尔电器有限公司于本判决生效之日起七日内向原告中山市菊城融资担保有限公司返还为其垫付的借款本息5190654.31元并支付违约金［以原告代偿的款项为计算基数，从代偿还之日（即32291.67元从2015年8月21日、32291.67元从2015年9月18日、31250元从2015年10月21日、32291.67元从2015年11月20日、5031250元从2015年12月18日）起，均按年利率24%计算至清偿之日止，总额以1038130.86元为限］；
二、被告中山市福特尔电器有限公司于本判决生效之日起七日内向原告中山市菊城融资担保有限公司支付因本案而产生的律师代理费损失15000元；
三、原告中山市菊城融资担保有限公司对被告中山市福特尔电器有限公司名下位于中山市西区XX号的房地产［土地证号：中府国用（2011）第易**号，房产证号：粤房地权证中府字第××、02××05号］折价或变卖、拍卖的价款在5000000元的范围内对上述第一、二项判项的债权享有优先受偿权；
四、被告阮宽元、谢海英、黄永玲对中山市福特尔电器有限公司所负担的上述第一、二项债务在上述第三项抵押权实现后仍未得到清偿的部分承担连带清偿责任；
五、驳回原告中山市菊城融资担保有限公司的其他诉讼
请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理55506元，诉讼保全费1520元，合计57026元，由被告中山市福特尔电器有限公司、阮宽元、谢海英和黄永玲共同负担（该款原告已向本院预交，四被告在支付上述款项时一并迳付原告，本院不再另行收退）。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。
审判长 陈登烽
审判员 夏重彬
审判员 梁 瑜
二〇一六年六月十六日
书记员 康秋实
余亿玲
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