浙江省嘉兴市南湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）嘉南民初字第408号
原告：张跃明，男，1957年2月7日出生，汉族，住浙江省嘉兴市南湖区余新镇黎明村西义河桥**号，公民身份号码：3304111957********。
委托代理人：俞新民、王丽蔚，浙江三利律师事务所�师。
被告：嘉兴市新世纪旅游食品有限公司，住所地：浙江省嘉兴市南湖区余新镇工业小区。
法定代表人：郁国好，总经理。
委托代理人：艾长银，系公司行政法务。
委托代理人：周增华，系公司副总经理。
原告张跃明与被告嘉兴市新世纪旅游食品有限公司劳动争议纠纷一案向本院提起诉讼，本院于2015年1月27日受理，依法适用简易程序，由审判员成剑斌独任审判，于2015年3月3日公开开庭进行审理，原告委托代理人俞新民、王丽蔚，被告艾长银、周增华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张跃明起诉称，自2001年6月被告公司成立时，原告一直在被告处工作，但未签订劳动合同。2007年10月1日，被告与原告签订《聘用合同》，聘用原告担任生产技术厂长。2012年12月14日双方签订协议，约定合同期限自2012年1月1日起至2017年12月31日，若原告每年的工资加奖励低�20万元的，被告补足原告每年20万元。同时合同还约定如被告在合同期限内无故辞退原告，原告将继续享受上述工资加奖励。2013年2月24日，被告无故辞退原告，但未给予经济补偿，也未支付违约金。原告的年工资为20万元，高于浙江省上年度职工月平均工资的三倍，应按浙江省上年度职工平均工资的三倍（10167.25元／月）为标准计算经济补偿金。原告在被告处工作了11年8个多月，应当按12个月工资的两倍给予经济补偿244014元。签订协议后，被告只支付了10000元，因此按照协议的约定，应支付违约金99万元。故诉请判令被告：一、支付原告两倍经济补偿金244014元；二、支付原告违约金99万元。庭审中，原告补充说明其主张的两倍经济补偿金即是劳动合同法第八十七条规定的赔偿金。
被告嘉兴市新世纪旅游食品有限公司答辩称，不同意原告主张的两倍经济补偿金。原告严�违反公司的劳动纪律，受到开除处分，因此不适用劳动合同法上经济补偿或者赔偿的规定；原告要求支付99万元违约金没有法律依据。自从原告被开除后就没有上班，再要求公司支付包含以后的工资，不符合事实与法律规定，要求驳回原告的诉讼请求。当时调解的时候也愿意在补偿金上适当让步，现在仲裁裁决书已拿到，公司考虑原告是老员工，本着和谐的目的公司没有起诉，但是不同意裁决书上的内容。
针对自己的主张，原告在庭审中提供下列证据：
1．聘用合同一份，证明2007年10月1日原、被告签订劳动合同，约定被告聘用原告担任生产技术厂长，期限5年，从2007年10月1日至2012年9月30日。
2．协议一份，证明原、被告于2012年12月4日签订劳动合同，被告聘用原告担任生产技术厂长，期限5年，自2012年1月1日至2017年12月31日，基本工资为5000元／月，其他津贴、加班�资按公司规定执行，在合同期限内，如果原告的工资加奖励低于20万元／年，被告应补足20万元／年。合同期内如果被告无故辞退原告，则原告继续享受原有的工资报酬及奖励，如果原告擅自离职，则应退还在合同期内被告已支付的工资报酬及奖励。
3．社会保险缴纳证明一组，证明被告自2004年8月起为原告缴纳社会基本养老保险，但双方的劳动关系自2001年起建立。
4．南劳人仲案字（2014）第14号仲裁裁决书一份，证明本案已经过劳动仲裁程序，从被告认可的情况看2001年原告已在被告处工作，和被告存在劳动关系。
经质证，被告对证据的真实性均无异议，但认为社保的证明不能证明存在劳动合同关系，被告在认真履行两份劳动合同。
除了上述证据外，在劳动仲裁时，原、被告分别向劳动仲裁委提供了其他证据。
原告提供的证据是：1门诊病历、诊断证明，证明原告在劝架的过程中手指骨折受伤；2劳动合同书及退工通知书（复印件），证明原告的妻子徐建英被被告无故辞退，当时徐建英为此事与被告负责人交涉，后来发生争执，原告进来劝架并受伤。被告质证认为，对证据的真实性无异议，但不认可原告主张的事实，徐建英与公司的合同因其已到退休年龄而终止，原告带妻子和儿子一起冲到被告负责人办公室来打人。原告的手指是自己不慎受的伤，被告方并没有打人。
被告提供的证据是：1、出警证明及询问笔录一组，证明被告公司办公室里发生打架事件；2、门诊病历及诊断证明书，证明被告公司人员周增华被原告方打伤的事实；3、照片九张，证明原告带人冲进办公室殴打人员、破坏财物造成的后果；4、关于开除张跃明的决定，证明被告对原告的上述行为于2013年2月24日作出开除决定；5、被告公司员工奖惩制度，证明�告基于原告的行为，根据企业规章制度开除原告；6、财产转让盘点表，证明2007年之前原告是公司股东；7、嘉兴口满福食品有限公司包装袋一份，证明原告在2013年2月24日之后进入这家企业工作。原告质证认为，证据1出警记录无异议；证据2的病历认可，诊断证明不予认可；证据3不予认可；证据4真实性认可，但被告违法解除劳动合同；证据5真实性不予认可，原告从未看到被告的规章制度，且按法律规定应当经过职工大会通过；证据6真实性无异议，说明原告在2007年之前也在被告公司工作；证据7与本案无关。
本院认证：原告在庭审中提供的证据真实性可以确认，且能够证明案件相关事实，予以认定；原告在仲裁过程中提供证据的真实性被告无异议，但与原告的诉讼请求无直接的关联性；被告在仲裁过程中提供的证据1、2、3真实性予以认定，可以证明原告与其家属曾因劳动关系问题和被告方发生争议和殴斗，证据4、6真实性予以认定，并经本院向工商管理机构查询的被告公司股东资料相符，可以证明原告自2001年至2007年是公司股东以及被告于2013年2月24日解除与原告的劳动合同关系的事实，证据5形式上为公司的规章制度，但被告没有证据证明该规章制度通过民主程序制定并已向劳动者公示，故不作为本案审理的依据，证据7与本案无关，不予认定。
本院经审理，认定案件事实：2001年6月原告作为股东，与其他三人共同发起设立“嘉兴市新世纪旅游食品有限公司”（即本案被告），原告任公司董事。2007年原告将在被告公司的股权转让给他人。同年10月1日原告与被告签订聘用合同，约定被告聘用原告为生产技术厂长，期限自2007年10月1日至2012年9月30日；至2012年12月4日双方又签订协议，约定被告续聘原告为生产技术厂长，期限自2012年1月1日至2017年12月31日，合同期内原告的基本工资5000元／月，津贴、加班工资按公司规定执行；合同期限内，如果原告的工资加奖励低于20万元／年，被告应补足20万元／年。如果被告无故辞退原告，则原告继续享受原有的工资报酬及奖励，且被告还应赔偿原告的其他经济损失；如果原告擅自离职，则应退还在合同期内被告已支付的工资报酬及奖励，且原告还应赔偿被告的其他经济损失。
2013年2月23原告及家人因为妻子徐建英与被告的劳动关系问题发生争议及打斗，双方均有受伤。次日被告以原告严重违反公司规章制度为由决定解除与原告的劳动合同。原告于2014年1月向嘉兴市南湖区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付两倍经济补偿金240522元、违约金99万元。该委于2014年10月31日作出裁决，裁决被告支付原告赔偿金111839.75元并驳回了原告其他仲裁请求。原告不�裁决，在法定期限内向本院提起诉讼。
另查明，自2004年8月起被告为原告缴纳社会基本养老保险。
本院认为，本案属于劳动争议纠纷，根据诉辩双方的主张，原、被告争议焦点在于：一、被告解除与原告劳动合同的合法性；二、原告在被告公司的工作年限；三、原告主张违约金的依据。
关于焦点一，被告主张原告严重违反公司规章制度故解除与原告的劳动关系，本院认为，被告若依法解除合同则应当在实体及程序上均符合法律规定，从实体上讲，现有证据（包括公安机关的询问笔录）等均只能证明2013年2月23日原、被告就徐建英的劳动关系问题发生争执并且都有不同程度的受伤，但尚不能推断原告在工作时间故意殴打他人、扰乱生产和工作秩序，并且公安机关也未就此事作出定性或者处罚，因此被告主张的事实没有充分的证据证明；从程序上讲，被告依据员工�惩制度，但不能证明系经过民主程序制订并已向劳动者公示，解除劳动合同的决定在事前也未征询工会或者职工代表大会的意见，其解除程序不符法律的规定。因此被告违反法律规定解除与原告的劳动合同，应当承担支付赔偿金的责任。
关于焦点二，原告主张从2001年公司建立之始即与其建立劳动关系。根据查明的事实，原告系公司发起人之一，并成为公司的股东及董事。尽管原告可能从事公司的部分管理工作而付出一定的劳动，但基于资方代表的身份，原告的权利义务首先应由公司法及公司章程规定，除非有特别约定，否则不能就此认定已与公司形成了劳动法意义上的劳动关系。但被告自2004年8月起为原告缴纳基本养老保险，根据《中华人民共和国劳动法》的规定，用人单位与劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。因此被告为原告缴纳社会保险的事实�可视为双方明确建立了劳动关系，故用工之日自2004年8月1日开始，至2013年2月24日，工作年限共计8年7个月。
关于焦点三，违约金一般指违约方因违反合同约定而支付给守约方一定数额的金钱。根据原告主张的合同条款依据，本院认为自劳动合同签订至解除之前的工资报酬约定，无论劳动合同是否解除被告均应支付，因而不具有违约金的性质；合同解除之后20万元／年至原合同期限之内的约定，实为双方对于被告违法解除劳动合同造成原告损失的赔偿约定。但我国劳动合同法中第八十七条已针对用人单位违法解除合同规定按双倍经济补偿计算支付赔偿金，已同时具有补偿原告损失以及惩罚用人单位违法行为的功能。因原告已按法定数额主张赔偿金，同时又不能证明另有其他实际损失，故对于违约金不再支持。若双方另有工资报酬争议的，可另行解决。
关于赔偿金�计算，原告年工资20万元，其月平均工资超过了嘉兴市上年度职工月平均工资的三倍，故经济补偿金以平均工资的三倍（即每月10167.25元）计算，原告的工作年限为8年7个月，被告应当支付18个月的三倍平均工资的赔偿金，即10167.25×18＝183010.50元。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告嘉兴市新世纪旅游食品有限公司于判决生效之日起七日内支付原告张跃明违法解除劳动合同的赔偿金183010.50元；
二、驳回原告其他诉讼请求。
如果当事人未按上述期限履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费5元，由被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。
审判员 成剑斌
二〇一五年三月二十七日
书记员 张春琴