广东省江门市新会区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤0705刑初200号
公诉机关江门市新会区人民检察院。
被告人冯嘉祈，男，1997年12月30日出生于广东省江门市，汉族，初中文化，务农，住江门市新会区。因本案于2018年1月2日被刑事拘留，同年2月3日被逮捕。现押于江门市新会区看守所。
辩护人杜福香，广东福香律师事务所律师。
辩护人郭恺健，广东福香律师事务所律师。
江门市新会区人民检察院以新检公刑诉〔2018〕151号起诉书指控被告人冯嘉祈犯非法制造枪支罪，于2018年5月4日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，于同年6月14日和8月1日分别公开开庭审理了本案。江门市新会区人民检察院指派检察员廖子清出庭支持公诉，被告人冯嘉祈及其辩护人杜福香、郭恺健均到庭参加诉讼。现已审理终结。
江门市新会区人民检察院指控被告人冯嘉祈于2017年9月至12月期间，在其位于江门市新会区古井镇竹乔龙竹湾二村十二巷2号的住宅内，通过淘宝网购买枪支配件组装得枪形物体一支，并对赵某洽购买所得的枪形物体一支予以维修。后被告人冯嘉祈将上述两支枪形物体藏匿于其住宅内。公安机关于2018年1月2日将被告人冯嘉祈抓获，并在上述住宅内缴获枪形物体两支。经鉴定，上述枪形物体均是以压缩气体为动力的自制气枪。并提供被告人供述和辩解，证人证言，现场勘查笔录、辨认笔录及照片，鉴定意见及有关书证予以证明。认为被告人冯嘉祈的行为已构成非法制造枪支罪。建议对被告人冯嘉祈在法定量刑幅度内判处三年以上四年六个月以下有期徒刑。
被告人冯嘉祈在庭审过程中对指控的事实和罪名均有异议，其认为民警在住宅内搜到的是一支完整枪支以及相关枪支的零部件，并非两支完整枪支。相关零部件是赵某2将持有枪支拆件后存放在赵某1家中，再由其带回上述住宅，被抓获后其在派出所拼装成一支完整枪支。其辩护人杜福香、郭恺健提出以下辩护意见：一、涉案枪支中有一支不能完成正常击发，被告人冯嘉祈在派出所组装好枪支后，民警曾尝试击发，但未能完成正常的击发动作，这与鉴定结果不一致，请求法院重新核实该枪支是否能正常击发。二、被告人的行为不成立非法制造枪支罪，而是成立非法持有枪支罪。从侦查录像中可以看到，侦查人员在被告人冯嘉祈的住处仅搜出一支气枪和另一支气枪的零件，被告人在被带回派出所后按侦查人员的指使将零件装配成枪支，这不但没有危害社会公共安全，反而协助办案机关确定其持有成套枪支散件的事实，是配合侦查的行为，不是非法制造枪支的行为。因此，被告人冯嘉祈制造的枪支不足二支，不构成非法制造枪支罪，应以非法持有枪支罪定罪处罚。三、被告人冯嘉祈持有枪支的目的是为了收藏，并未造成其他严重后果，经民警教育后已经认识到其行为的危害性。根据办案机关出具的说明，民警通知被告人冯嘉祈的父亲后，被告人在其父亲的陪同下投案，属自动投案，应认定为自首。其到案后能如实供述并配合搜查，积极主动认罪，主观恶性不大，犯罪情节较轻，社会危险性小，建议法庭对其酌情减轻处罚，并依法宣告缓刑。
经审理查明，2017年9月至10月期间被告人冯嘉祈在自有iPhone手机上登录其淘宝网账户，在多个淘宝店铺分别购买快速打气筒、精密管、铝管接头堵头、金属夹片、前后置连排快阀、快排气室护套、QQ管夹、快排阀、快排开关和瞄准器等气枪配件以及钢珠，并通过组装教学的视频自行拼装快排气枪一支，存放在其位于江门市新会区古井镇竹乔龙竹湾二村十二巷2号的住宅内。同年12月底，被告人冯嘉祈从其朋友赵某1家中取走赵某2非法持有的气枪散件，带回上述住宅。2018年1月2日，古井派出所民警根据线报通知被告人冯嘉祈到古井镇竹乔龙村委会了解情况，并由被告人冯嘉祈带领民警到上述住宅内搜出完整的枪形物体一支、瞄准镜一个、钢弹一盒（约三公斤）、瞄准器两个、金属两片夹一个、精密管两支、握把加储气室组件一个和打气筒一支。被告人冯嘉祈被民警带回派出所后，将精密管、握把、打气筒组装成一支完整的枪形物体。经江门市公安司法鉴定中心鉴定，上述两支枪形物体均是以压缩气体为动力的自制气枪。
上述事实，有公诉机关当庭宣读、出示并经法庭质证的以下证据予以证实：
（一）书证
1.常住人口基本信息、违法犯罪经历情况查询证明证实，被告人冯嘉祈具备刑事责任能力，且没有违法犯罪前科。
2.搜查证、搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单及照片证实，在被告人冯嘉祈位于江门市新会区古井镇竹乔龙竹湾二村十二巷2号的住宅内搜查枪形物体两支以及瞄准镜一个、钢弹一盒（约三公斤）、瞄准器两个、金属两片夹一个、精密管一支和iPhone7手机一部。
3.2018年4月25日的说明证实，侦查人员在被告人冯嘉祈身上搜出iPhone7手机一部，在其上述住宅内搜出完整的快排气枪一支、瞄准镜一个、钢弹一盒、瞄准器两个、金属两片夹一个、精密管两支、握把加储气室组件一个、打气筒一支。被告人冯嘉祈被带回派出所后，在侦查人员和见证人的见证下，由其本人将精密管、握把加储气室组件、打气筒组装成一支完整的快排气枪，并由其签名确认。后侦查人员将两支快排气枪送至江门市司法鉴定中心进行鉴定。
4.被告人冯嘉祈对提取、扣押枪支过程照片（截图）的指认证实，民警在其住宅内搜出枪支及相关配件的具体位置、数量等基本情况。
5.被告人冯嘉祈提供购买气枪配件交易记录的指认证实，其购买气枪配件的基本情况。
6.被告人冯嘉祈和赵某2的现场检测报告书及尿液检验结果证实，两人的验尿结果呈阴性。
7.关于嫌疑人归案情况的说明证实，2018年1月2日上午11时许，古井派出所的民警根据线报到古井镇竹乔龙村委会联系被告人冯嘉祈的父亲冯某，要求其将被告人带到村委会了解情况。民警在被告人冯嘉祈的带领下，前往其上述住宅搜查，后民警再将其传唤回派出所作进一步调查。
8.破案经过证实，本案立案、侦查及破案等情况。
（二）被告人冯嘉祈的供述及辩解
被告人的供述及辩解证实，（1）其于2017年9月至10月期间在淘宝网购买快速打气筒、精密管、铝管接头堵头、金属夹片、前后置连排快阀、快排气室护套、QQ管夹、快排阀、快排开关和瞄准器等气枪配件以及钢珠，并通过组装教学的视频自行拼装一支快排气枪，存放在上述住宅内。其试过击发组装的气枪，但没有使用过钢珠弹打过，不知道能够射多远。（2）其听赵某2说气枪是从一名叫赵群链的朋友处购买所得，赵某2曾将气枪交给其修理，后出现漏气，赵某2把气枪拆散后一直放在赵某1家中。其想将气枪拿来自用，于2017年12月底从赵某1家中取走枪支散件，并存放在其住宅内。其取回枪支后，将该枪支的枪管对调安装在其自行拼装的枪支上，更换后没有试过击发。（3）其被带回派出所后，在民警和见证人的见证下，将从房间搜出的精密管、握把加储气室组件、打气筒组装成一支完整的枪形物体。
经辨认，其能够辨认出赵某2和赵某1。
（三）证人证言
1.证人赵某2的证言证实，其从朋友赵群链处购得黑色气枪一支，以压缩气体撞击为动力击发钢珠弹，主要配件有储气室、枪支握把、枪管、打气管、瞄准器等。其曾用气枪打过老鼠，漏气后交给被告人冯嘉祈修理，后来在使用期间再次发生漏气，其将气枪一直存放在赵某1家中。直至被告人冯嘉祈被抓获，其才知道被告人冯嘉祈将气枪取走。
经辨认，其能够辨认出被告人冯嘉祈。
2.证人赵某1的证言证实，其听说赵某2是从同学“啊乸”处购买一支气枪，他们一起去打过老鼠。气枪经被告人冯嘉祈修理后再次漏气，赵某2便将气枪放在其家中，被告人冯嘉祈于2017年12月底左右从其家中取走气枪。其在案发后才告知赵某2气枪被取走一事。
经辨认，其能够辨认出被告人冯嘉祈。
3.证人冯某的证言证实，其是被告人冯嘉祈的父亲，不清楚被告人冯嘉祈上网购买枪支配件一事，也不知道其有玩枪的嗜好。
经辨认，其能够辨认出被告人冯嘉祈。
（四）现场勘验、检查笔录
现场勘验、检查笔录证实，民警在被告人冯嘉祈位于江门市新会区古井镇竹乔龙竹湾二村十二巷2号住宅的现场勘验情况。
（五）广东省江门市新会区公安司法鉴定中心鉴定书
经鉴定证实，涉案的两支枪形物体均是以压缩气体为动力的自制气枪。
以上证据经当庭举证、控辩双方质证，合法、有效，本院予以确认。
本院认为，被告人冯嘉祈上网购买气枪配件后自行拼装成一支外观完整、能够正常击发的枪支，系非法制造枪支的行为。但被告人冯嘉祈将赵某2非法持有枪支的散件取回家中存放，虽将两支枪支的枪管对调安装，但这属于组装枪支零件的行为，不应认定为非法制造枪支。因此，被告人冯嘉祈非法制造枪支的数量不足两支，不构成非法制造枪支罪。被告人冯嘉祈违反枪支管理规定，将自行拼装的枪支和赵某2非法持有的枪支散件存放于住宅内，根据最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条“具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：……（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支1支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支2支以上的；……”之规定，其行为构成非法持有枪支罪。公诉机关指控的罪名不成立。辩护人提出关于以非法持有枪支罪定罪量刑的辩护意见，与本院查明的犯罪事实一致，本院予以采纳。
关于辩护人提出被告人冯嘉祈在派出所组装好的枪支无法击发的辩护意见，其认为被告人冯嘉祈没有修理成功，在派出所现场试枪也没有成功，与鉴定意见不符。但从江门市公安局新会分局出具的说明以及被告人冯嘉祈对提取、扣押枪支过程照片（截图）的指认中可以确认，被告人冯嘉祈在派出所组装的枪支经其本人确认后已送检，鉴定意见通知书于2018年1月19日送达给其本人，无证据显示其本人曾提出重新鉴定的申请。另外，被告人冯嘉祈供述称自己在对调两支枪支的枪管后，未尝试击发过该枪支，不能简单地认为其没有修理成功。因此，辩护人提出重新鉴定的申请，未能提供相关的证据，而作出鉴定意见的广东省江门市公安司法鉴定中心具备相关的鉴定资质，鉴定意见的理据充分，程序合法，本院对该鉴定意见予以采纳。对辩护人提出重新鉴定的申请和辩护意见，本院不予采纳。
关于辩护人提出认定被告人冯嘉祈成立自首情节的辩护意见。结合被告人冯嘉祈的供述、当庭供述以及古井派出所出具的关于嫌疑人归案情况的说明，可以确认被告人冯嘉祈在接到其父亲冯某的通知后，在其父亲的陪同下前往古井镇竹乔龙村委会配合民警了解情况，并带领民警到其住宅进行搜查取证，其行为应认定为自动投案，接受讯问时能如实供述自己的罪行，符合自首的要件，属自首。
关于辩护人提出对被告人冯嘉祈适用缓刑的辩护意见。本院认为，如前所述，被告人冯嘉祈有自首情节，在法庭上自愿认罪，确有悔罪表现，且涉案枪支已被公安机关收缴，未造成严重的社会后果，可依法对其从轻处罚，符合缓刑条件。上述辩护意见予以采纳。公诉机关提出的量刑建议过重，不予采纳。
依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条、第六十四条以及最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决如下：
一、被告人冯嘉祈犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
二、对扣押于江门市公安局新会分局的快排气枪一支、瞄准镜一个、钢弹一盒、瞄准器两个、金属两片夹一个、精密管两支、握把加储气室组件一个、打气筒一支（上述配件已由被告人冯嘉祈在公安机交追缴时装配成气枪一支）以及作案工具iPhone7手机一部，均应予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向江门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 何志杰
人民陪审员 梁瑞琴
人民陪审员 谭社胜
二〇一八年八月三日
书 记 员 温灵敏