湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）湘31刑终247号
原公诉机关湖南省凤凰县人民检察院。
上诉人（原审被告人）何景，女，1981年10月20日出生于湖南省道县，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯盗窃罪于2016年3月20日被刑事拘留，同年4月26日取保候审，同年9月29日被逮捕。现羁押于湘西土家族苗族自治州看守所。
上诉人（原审被告人）叶区金，女，1970年8月11日出生于湖南省道县，汉族，文盲，无业。因涉嫌犯盗窃罪于2016年3月22日被刑事拘留，同年4月26日取保候审，同年9月29日被逮捕。现羁押于湘西土家族苗族自治州看守所。
原审被告人叶绍县，男，1981年8月6日出生于湖南省道县，汉族，小学文化，无业。因犯盗窃罪于2014年3月26日被四川省江安县人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金10000元，刑期止于2014年8月21日；因涉嫌犯盗窃罪于2016年3月20日被刑事拘留，同年4月27日被逮捕。现羁押于湖南省凤凰县看守所。
湖南省凤凰县人民法院审理凤凰县人民检察院指控被告人叶绍县、何景、叶区金犯盗窃罪一案，于2016年10月26日作出（2016）湘3123刑初113号刑事判决。原审被告人何景、叶区金不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问被告人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2016年3月上旬的一天，被告人叶绍县邀约被告人何景、叶区金到凤凰县实施盗窃。3月19日14时许，叶绍县租赁文任君的小车伙同何景、叶区金到达凤凰县城。随后，叶绍县安排文任君到凤凰县沱江镇“现代城”附近等候，叶绍县、何景、叶区金上街寻找盗窃目标。不久，三人来到凤凰县沱江镇大地商贸城被害人廖先芝经营的“爱戴”内衣店外，叶绍县、何景随即假扮情侣走进店内，何景假装买内衣吸引廖先芝的注意，叶绍县趁机将廖先芝放在店内柜台上的苹果6SPlus-64G手机偷走，此时叶区金跟进店内询问内衣价格分散廖先芝的注意，叶绍县、何景走出店外后叶区金也随即离开，三人相继返回文任君的车上，文任君听从叶绍县的安排驾车离开凤凰，在去往吉首的途中三人被公安民警抓获，被盗手机被当场起获。经鉴定，被盗苹果6SPlus-64G手机价值人民币6303元。
原判认定上述事实的证据有：
1、户籍资料、到案经过、扣押决定书、扣押物品清单、发还物品清单、刑事判决书等书证，证明三被告人案发时均系完全刑事责任能力人、均系被抓获归案，三被告人被抓获时从现场扣押的苹果6SPlus-64G手机已发还给被害人廖先芝，被告人叶绍县系累犯；
2、被害人廖先芝陈述：2016年3月19日下午2时许，其所经营的位于沱江镇大地商贸城里“爱戴”内衣店内进来一男一女两个人，那个女的说要买内衣，两人在其店铺里转了几圈，并在柜台那里看了一下，这时又进来一个穿黑衣服的女的，大声喊其让帮拿内衣，先前那个女的也拿了一件内衣询问价格，但二人均没有购买，先进来的男女走出去后，后进来的穿黑衣服的女的也走了，随后其发现放置在柜台的一部苹果6SPlus-64G手机丢失；
3、现场勘验笔录，证明被害人廖先芝手机被盗的“爱戴”内衣店的位置及现场方位；
4、搜查笔录，证明案发当天办案民警将三被告人抓获时，从三人乘坐的文任君驾驶的帝豪轿车上搜查出廖先芝被盗的苹果手机；
5、现场指认笔录，证明被告人叶绍县通过仔细辨认将侦查人员带至位于位于沱江镇大地商贸城商业街内的“爱戴”内衣店，指认该处为2016年3月19日14时许盗窃苹果手机的位置；
6、辨认笔录，证明被害人廖先芝从10张不同男性正面免冠照里辨认出叶绍县就是盗窃其手机的犯罪嫌疑人；分别从10张不同女性正面免冠照里辨认出何景、叶区金就是盗窃其手机的犯罪嫌疑人；
7、证人文任君的证言：叶绍县以“做生意”为由包其车子并搭载何景、叶区金从道县出发，2016年3月19日到达凤凰县，叶绍县让其将车停在凤凰县现代城附近等待，并同何景、叶区金乘坐出租车进城，大概过了一个多小时，叶绍县与何景先、叶区金相继回来后，叶绍县让其驾车往吉首方向开，刚出城区就被警察抓获；
8、鉴定意见，证明被盗的苹果6SPlus-64G手机价值人民币6303元；
9、被告人叶绍县供述：案发前四五天，其用手机先联系了叶区金、说其要出去“做生意”，让她一起去，专门找服装店，让她负责去找老板谈价格，引开老板，然后其去柜台看有没有机会偷到手机，并承诺挣到钱后每天给她200元钱，包她食宿，没挣到钱也包她食宿，叶区金同意后其又继续找到何景，跟她说同样的话，她也同意了。后叶绍县又联系文任君商量好包车事宜，案发当天，三人搭乘文任君的车子到达凤凰县城。其安排文任君把车停在现代城附近，后同何景、叶区金坐出租车进城，在进店铺之前，其安排何景跟其假扮情侣，让叶区金后跟进去，三人到达“爱戴”内衣店后，其与何景先进去，何景就拿着衣服过去跟老板谈价格，其就在店铺内转，看见收银台上放着一个手机，就趁老板和何景说话的时候把手机放在自己裤袋里，这时叶区金也走进店里，假装要买衣服，后其与何景走出店门后就坐出租车回到文任君车上，过了一会叶区金也回到车上，然后其安排文任君将车往高速开，还未到高速就被警察抓获，盗窃所得的手机也被当场收缴；
10、被告人何景供述：案发前几天，叶绍县邀约其一起出去玩，让其一起进店子里面给他打掩护，让他好偷手机。案发当天，其与叶绍县、叶区金搭乘文任君的车子一行四人来到凤凰县，到达后叶绍县叫文任君把车子停在路边，并安排何景假扮其情侣，安排叶区金给他们打掩护，在一家内衣专卖店里，由其和叶区金打掩护，叶绍县出手将一台放置在收银台上的苹果手机偷走；
11、叶区金供述：案发前几天，叶绍县邀约其出去玩，叫其到时负责进店子里面假装买东西引开老板的视线，好让他乘机偷东西，要是挣了钱就给她一天两百元，包吃住，没挣到钱就只包吃住；案发当天，其与何景、叶绍县、文任君一行四人来到凤凰县寻找目标，配合作案。
原审认为，被告人叶绍县、何景、叶区金以非法占有为目的，盗窃他人财物，价值人民币6303元，数额较大，应当以盗窃罪追究刑事责任。在共同盗窃犯罪过程中，被告人叶绍县起主要作用，系主犯；被告人何景、叶区金起次要作用，系从犯，应从轻处罚。被告人叶绍县曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。在开庭过程中，三被告人均不同程度当庭翻供，鉴于三被告人的表现，不宜适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条第一款、第二款、第六十五条第一款、第五十三条第一款之规定，判决：一、被告人叶绍县犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币5000元。二、被告人何景犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币5000元。三、被告人叶区金犯盗窃罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币5000元（已缴纳）。
何景上诉提出：其在本案中属初犯、从犯，原公诉机关书面量刑建议可适用缓刑，原判未予采纳不当；加之两个小孩没人照顾，请求改判缓刑。
叶区金上诉提出：其在盗窃过程中没有参与协商，没有参与盗窃，完全不知情，只是被他人利用，系受害者；在法庭上能够主动认罪、悔罪，积极缴纳罚金；加之父母迈生活不能自理，三个小孩需要照顾，请求从轻改判。
原审被告人叶绍县对原判无异议。
本院二审审理查明上诉人何景、叶区金伙同原审被告人叶绍县在湖南省凤凰县盗窃他人财物价值人民币6303元的事实与原判认定的事实一致。原判据以认定本案事实的证据均经一审庭审举证、质证并查证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人何景、叶区金以非法占有为目的，伙同原审被告人叶绍县盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。在共同盗窃犯罪中，叶绍县起主要作用，系主犯；何景、叶区金起次要作用，系从犯，可予从轻处罚。叶绍县曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。何景上诉提出：其在本案中属从犯，原审未适用缓刑不当。经查，原判已认定其从犯情节，对其已予从轻处罚；鉴于其在一审法庭上翻供，无认罪、悔罪表现，且系结伙异地作案，社会危害较大，原判对其适用实刑正确；何景以其子女需要照顾为由请求二审适用缓刑的理由不充分，本院不予采纳。叶区金上诉提出：其在盗窃过程中没有参与协商，没有参与盗窃。经查，其与叶绍县、何景租车到达凤凰县城后即换乘出租车前往作案地点，在共同盗窃作案中与叶绍县、何景明确分工，配合作案；作案后能够迅速集合、共同撤退，其审前供述与叶绍县、何景的供述能够相互印证，足以认定其与叶绍县、何景之间具有共同盗窃的通谋和故意，该上诉理由与审理查明的事实不符，本院不予采纳。叶区金积极缴纳罚金，原审已予确认，并结合其从犯情节对其已予从轻处罚。叶区金提出其认罪、悔罪态度较好，经查，叶区金在一审法庭上翻供，在二审阶段仍不承认其参与盗窃，无认罪、悔罪表现，该上诉理由不成立；叶区金以其父母迈生活不能自理和小孩需要照顾为由请求二审从轻改判的理由不充分，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 龚文中
审判员 张小椎
审判员 向 力
二〇一六年十二月十三日
书记员 王兆珍
附：本裁定适用法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。