广东省东莞市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2013）东中法刑一终字第262号
原公诉机关东莞市第一市区人民检察院。
上诉人（原审被告人）邹建明，男，1976年9月出生。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2012年11月2日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月6日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。
委托辩护人凌文珍，系广东君政律师事务所律师。
东莞市第一人民法院审理东莞市第一市区人民检察院指控原审被告人邹建明犯贩卖毒品罪一案，于2013年9月18日作出（2013）东一法刑初字第924号刑事判决。宣判后，原审被告人邹建明对判决不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，阅卷后经讯问上诉人、听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。全案现已审理终结。
原审判决认定，2012年11月1日，邹建明与尹某棠取得联系，双方约好1600颗“麻古”以4000元的价格交易；11月2日，邹把持有的“麻古”重新包装成三包。11月2日18时30分许，邹建明来到东莞市望牛墩镇七夕公园一凉亭处进行毒品交易，邹交给尹某棠、尹某波三包“麻古”，收到毒资1600元，双方约定剩余的2400元日后再归还。后邹建明与尹某棠、尹某波于望牛墩镇五坊前佳佳美发廊内吸毒时被抓，现场缴获“麻古”三包，经鉴定，共净重116.70克，检验出甲基苯丙胺成分。
原审法院认定上述事实有检察机关提交，并经法庭质证、认证的证人尹某棠、尹某波、陈某仪、陈某明的证言及辨认笔录，现场勘查笔录、现场图、现场照片，检验鉴定报告，到案经过，原籍材料、常住人口信息，行政处罚决定书等书证，毒品“麻古”、现金等物证，手机等作案工具，审讯录像，被告人邹建明的供述、辨认笔录等证据证实。
原审法院认为，被告人邹建明无视国法，违反毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺而贩卖给他人，涉案数量达50克以上，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关提请以贩卖毒品罪对被告人邹建明定罪处罚，基本事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。鉴于被告人邹建明归案后如实供述其罪行，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百五十七条第二款、第六十七条第三款、第五十五条第一款、第五十六条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人邹建明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币30000元。
二、随案移送的作案工具手机二部、毒资人民币1500元予以没收，上缴国库。
上诉人邹建明提出，原审法院认定其贩卖的116克麻古虽验出甲基苯丙胺成份，但麻古内还含有其他成份，不能将该116克麻古等同于冰毒，原审法院量刑过重，请求本院从轻改判。辩护人凌文珍提出的辩护意见与上诉人所提的意见一致。
经审理查明：2012年11月1日，上诉人邹建明与尹某棠取得联系，邹建明同意以4000元的价格卖给尹某棠1600颗“麻古”。11月2日，邹建明把其持有的“麻古”重新包装成三包。当天18时30分许，邹建明来到东莞市望牛墩镇七夕公园一凉亭处进行毒品交易，邹交给尹某棠、尹某波三包“麻古”，收到毒资1600元，双方约定剩余的2400元待日后再行支付。邹建明收取毒资后回家将其中1000元交给其妻子，不久便与尹某棠、尹某波、陈某明去到望牛墩镇五坊前佳佳美发廊内吸毒。当天20时许，邹建明等四人被公安机关抓获，公安人员从尹某棠处缴获“麻古”三包。经鉴定，上述缴获的“麻古”共净重116.70克，检验出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有经一审法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、证人尹某棠的证言：我从1996年开始吸毒，2011年吸毒时认识了邹建明。2012年10月28日，我通过号码为＊＊的手机打邹建明的手机，双方约定：邹以每颗3元的价格向我售卖“麻古”。11月2日10时许，我与邹建明通过上述联系方式约好在东莞市望牛墩镇的七夕公园交易。16时许，我与尹某波来到七夕公园，以4000元的价格向邹建明购买1000多颗“麻古”，我从尹某波处拿过1600元现金递给邹，邹交给我三包红色、用透明胶袋封好的“麻古”，并约定剩余的2400元日后再给。交易完成后，邹建明回了一趟家，约30分钟后，邹回到七夕公园带着我、尹某波到一个发廊吸食毒品，后来我们一起被公安人员抓获。我是受一名叫“阿亮”的男子的委托，从邹建明处购买毒品后交给“阿亮”的，“阿亮”承诺事成以后将一克“冰毒”（价值400元）给我吸食。
辨认笔录：尹某棠辨认出上诉人邹建明，辨认出尹某波。
指认笔录：尹某棠指认出其与邹建明通讯所用的手机；指认出其向邹建明购买的三包毒品麻古。
2、证人尹某波的证言：2012年11月2日19时许，我与朋友尹某棠来到东莞市望牛墩镇七夕公园，尹某棠与望牛墩男子（经辨认系邹建明，下同）商谈购买“麻古”的事宜，后尹某棠让我付给邹建明1600元，邹即交给我们三包红色、用透明胶袋封好的“麻古”。交易完成后，邹建明带着我和尹某棠到一个发廊吸食毒品，不久我们一起被公安人员抓获。尹某棠说他打算将买来的麻古卖到惠州市的龙门县，我们用于购买麻古的钱是我们把摩托车抵押给他人而借来的。
辨认笔录：尹某波辨认出上诉人邹建明就是向尹某棠贩卖麻古的望牛墩男子。
指认笔录：尹某波指认出尹某棠向邹建明购买的三包毒品麻古。
3、证人陈某仪的证言：2012年10月23日上午，我丈夫邹建明从自家二楼楼梯的一个鞋盒子里拿出一包用黑色胶袋装着并用透明胶带缠着的东西，我没看见里边装着什么，但闻到一股香味，知道那是毒品“麻古”。邹建明称有人欠他的钱，所以把货押在这里，等别人有钱了再赎回去。2012年11月2日19时许，邹建明在家吃饭时交给我1000元现金，但没说钱是怎么来的。约十分钟后，邹接了一个电话就出去了。邹建明以前没有贩卖过或者藏有过毒品，但曾吸食冰毒。
4、证人陈某明的证言：我从2012年6月份开始在东莞市望牛墩镇吸食毒品，我吸食的毒品是向一名望牛墩本地男子（称“周大福”，经辨认系邹建明，下同）购买的。2012年11月2日19时30分许，我在我叔叔开的佳佳发廊内睡觉，这时邹建明带着两名男子来到发廊找到我，之后我们拿出工具来一起吸食毒品。只吸了几口，就有公安人员进来把我们抓了。
辨认笔录：陈某明辨认出上诉人邹建明就是“周大福”；辨认出尹某棠、尹某波就是与邹建明一起到发廊找其吸毒的男子。
5、由东莞市公安局望牛墩分局作出的，望公（刑）勘（2012）010539号现场勘查笔录、现场图、现场照片：证实案发现场位于东莞市望牛墩镇古塔路七夕公园，七夕公园门口东北方向有一个装有红色柱子的休息亭，该休息亭为毒品交易的地点。经勘查，现场未见其他痕迹物证和作案遗留工具。
6、扣押物品、文件清单三份：证实公安机关从上诉人邹建明处扣押黑色直板手机一台、现金人民币500元；从证人尹某棠处扣押红色可疑毒品一批（毛重122.6克）、易拉封口袋3个、中兴手机1台；从证人陈某仪处扣押现金人民币1000元。
7、物证：公安机关抓获邹建明等人时缴获的可疑毒品“麻古”三包；作案用通讯工具中兴牌手机一部；上诉人邹建明贩卖毒品后收取的部分毒资现金1500元。
8、由东莞市公安司法鉴定中心作出的，（东）公（司）鉴（化）字（2012）1028号检验鉴定报告：证实上诉人邹建明卖给尹某棠的三包可疑红色药丸共净重116.70克，检验出甲基苯丙胺成分。
9、到案经过：证实上诉人邹建明系被动归案，无自首、立功情节。
10、原籍材料、常住人口信息、行政处罚决定书：证实被告人邹建明的身份情况，其作案时已达刑事责任年龄。邹建明因吸毒于2012年10月7日被公安机关处以行政拘留十五日。
11、毒品缴交收据：证实东莞市公安局望牛墩分局将缴获的116.7克甲基苯丙胺转交东莞市公安局禁毒支队处理的情况。
12、通话清单：证实上诉人邹建明的手机号码＊＊在2012年11月1日-11月2日期间，与证人尹某棠的手机号码＊＊有过多次通话。
12、现场检测报告书：证实公安机关于2012年11月3日按《吸毒检测程序》对上诉人邹建明的尿液进行检测，检测结果为阳性。
13、公安行政处罚决定书三份、强制隔离戒毒决定书一份、吸毒人员动态管控详细信息：证实证人尹某棠、尹某波、陈某明均因吸毒被公安机处以行政拘留十五日，尹某棠被东莞市公安局强制隔离戒毒二年。
14、补充侦查报告、说明材料等：证实公安机关对尹某棠供述的其与尹某波准备再贩卖毒品的事实作进一步侦查的情况，但未能找到相关人员核实。
15、上诉人邹建明的供述：2012年9月28日我从“四眼仔”及一名中年妇女处，拿了约1600颗“麻古”帮他们代售。因为我与“四眼仔”的关系比较好，他说他最近手头比较缺钱，让我帮忙卖毒品，我就答应了。拿到毒品后，我用黑色胶袋包好再缠上透明胶袋存放在我家二楼楼梯的一个鞋盒里。2012年10月底的一天，我通过号码为＊＊的手机与“阿堂”（经辨认系尹某棠，下同）号码为＊＊的手机联系，尹某棠表示愿意购买我的“麻古”。11月1日14时许，我与尹某棠通过上述联系方式约好1600颗“麻古”以4000元的价格交易。11月2日2时许，我把持有的“麻古”重新包装成三包，其中一小包碎末重约17克；一小包颗粒，约200颗；一大包颗粒，约1000颗。11月2日18时30分许，我来到东莞市望牛墩镇七夕公园一凉亭处，尹某棠及其朋友“阿鬼”（经辨认系尹某波，下同）也依约前来。我交给尹某棠三包麻古，尹某波拿出1600元交给尹某棠，后尹某棠把钱交给了我，尹称等卖完货后再给我2000元，我同意了。交易完成后，我回家吃饭并交给妻子1000元，自己留下500元，剩余100元用于消费。后我与尹某棠、尹某波来到怡新发廊，找到“小林”（经辨认系陈某明）一起吸食毒品，不久就公安人员被抓获。
辨认笔录：邹建明辨认出证人尹某棠、尹某波就是与其交易毒品的“阿堂”和“阿鬼”；辨认出证人陈某明就是与其一起吸毒的“小林”。
指认笔录：邹建明指认出东莞市望牛墩镇七夕公园内一凉亭就是其贩卖毒品的地点；指认出贩卖毒品过程中使用的通讯工具三星手机；指认出其贩卖给尹某棠的三包毒品及收取的部分毒资。
关于上诉人邹建明及辩护人凌文珍所提的意见，经查，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十七条第二款之规定：“毒品数量以查证属实的贩卖数量计算，不以纯度折算。”上诉人邹建明贩卖给尹某棠的116.7克麻古被公安人员当场查获，后检验出甲基苯丙胺成份。故该即使116.7克麻古含有其他成份，仍应认定为刑法规定的毒品甲基苯丙胺。上诉人及辩护人提出不能将该116.7克麻古完全等同于冰毒的意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人邹建明贩卖甲基苯丙胺五十克以上，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法予以惩处。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人邹建明所提的上诉意见经查不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 胡 鹏
代理审判员 何颜宇
代理审判员 黎梓材
二〇一三年十二月三日
书 记 员 谢嘉伟