湖北省十堰市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂03民终937号
上诉人（原审原告）十堰坤源新型墙体材料有限公司。
法定代表人黄廷发。
委托代理人易海，湖北瑞泰律师事务所律师。代理权限：代为承认、变更、放弃诉讼请求，进行调解，代收法律文书。
被上诉人（原审被告）常治礼。
委托代理人李舫，湖北武当律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解。
上诉人十堰坤源新型墙体材料有限公司（以下简称：坤源公司）为与被上诉人常治礼劳动争议一案，不服湖北省十堰市郧阳区人民法院（2015）鄂郧阳民一初字第01706号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月13日受理后，依法组成由审判员张静担任审判长并主审，审判员刘占省、郭雯参加的合议庭，并于2016年7月5日公开开庭进行了审理。上诉人坤源公司的委托代理人易海，被上诉人常治礼及其委托代理人李舫到庭参加了诉讼。经合议庭评议，本案现已审理终结。
坤源公司在一审法院请求判令：坤源公司支付常治礼工伤待遇102909.60元。
一审法院认定：常治礼于2014年2月到坤源公司上班，从事码砖工作，工资按件计资，每码一吨砖计工资8元。坤源公司未为常治礼缴纳社会保险。同年2月17日，常治礼在工作过程中受伤，后被送往郧阳区人民医院住院治疗36天。坤源公司支付了常治礼住院期间的医疗费并安排人员对其进行了护理。同年5月1日至5日，常治礼在郧阳区人民医院进行第二次手术治疗，住院5天，支付治疗费4978.60元，期间由其妻子护理。同年3月，坤源公司支付常治礼工资800.00元。同年4月至6月，坤源公司每月向常治礼支付工资1800.00元。2015年1月7日，十堰市郧阳区人力资源和社会保障局做出郧人社工认字（2015）004号认定工伤决定书，认定常治礼为因工受伤。同年7月13日，十堰市劳动能力委员会做出十劳鉴（2015）13号十堰市职工工伤劳动能力鉴定结论书，常治礼为工伤拾级。经常治礼申请，湖北省劳动能力委员会于同年9月6日做出鄂劳鉴字（2015）365号工伤（）职工劳动能力鉴定结论通知书，常治礼工伤的致残程度为九级。同年12月7日，十堰市郧阳区劳动人事争议仲裁委员会作出郧劳人仲裁字（2015）第093号裁决书，裁决：1.解除常治礼与坤源公司的劳动关系，终止双方工伤保险关系。2.坤源公司支付常治礼九级工伤待遇共计129970.70元（其中：医疗费4978.60元、一次性伤残补助金29533.50元、一次性工伤医疗补助金26252.00元、一次性伤残就业补助金39378.00元、停工留薪期工资24646.10、护理费400.00元、住院伙食补助费820.00元、交通费431.00元、鉴定费250.00元、经济补偿金3281.5元）。3、驳回常治礼的其他申诉请求。坤源公司因不服该裁决引起诉讼。
一审法院另查明，2014年度十堰市在岗职工月平均工资为3281.50元。常治礼庭审时出示的郧县谭家湾镇卫生院诊断证明书和出院小结在仲裁开庭时未出示，坤源公司对该两份证据均不予认可。依据《湖北省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》和《湖北省工伤职工停工留薪期分类目录》，常治礼的停工留薪期为9个月。
一审法院认为：因常治礼在收到十堰市郧阳区劳动人事争议仲裁委员会郧劳人仲裁字（2015）第093号裁决书后未向法院提起诉讼，视为其对仲裁裁决无异议。现坤源公司对常治礼因工伤应享受工伤保险待遇和解除劳动合同应支付经济补偿金均无异议，仅对仲裁裁决中的一次性伤残补助金、停工留薪期工资和经济补偿金的计算标准即是按试用期工资2000.00元计算，还是按照十堰市在岗职工月平均工资计算一次性伤残补助金、停工留薪期工资和经济补偿金存有异议。因常治礼自2014年2月到坤源公司上班至发生工伤，期间尚不满一个月，即常治礼在工伤发生前尚未领取过工资。另，坤源公司与常治礼间的劳动争议裁决即郧劳人仲裁字（2015）第093号裁决书于2015年12月7日作出。故依据《湖北省工伤保险实施办法》第八条第一款、第五十三条和《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，本案应当按照2014年度十堰市在岗职工月平均工资计算常治礼应享受的工伤保险待遇和解除双方劳动合同应支付的经济补偿金。经核定，常治礼因工伤应享受的一次性伤残补助金为29533.50元（3281.50元9个月）、停工留薪期工资为29533.50元（3281.50元9个月），加上双方均无异议的医疗费4978.60元、一次性工伤医疗补助金26252.00元、一次性伤残就业补助金39378.00元、护理费400.00元、住院伙食补助费820.00元、交通费431.00元和鉴定费250.00元，常治礼应享受的工伤保险待遇共计131576.60元。扣除坤源公司已向常治礼支付的工伤期间即2014年3月至6月的工资6200.00元，坤源公司应向常治礼支付的工伤保险待遇共计125376.60元。常治礼在坤源公司工作不满一个月，按照法律规定计算经济补偿金按半个月计算。坤源公司应向常治礼支付的经济补偿金为1640.75元（3281.50元0.5个月），因该数额低于坤源公司诉请的2000.00元，故以坤源公司诉请的2000.00元为准。因常治礼对仲裁裁决无异议，故对其庭审出示郧县谭家湾镇卫生院诊断证明书和出院小结，并以此主张增加工伤保险待遇的请求，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第（一）项、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条第二款和《湖北省工伤保险实施办法》第八条、第三十六条第一款、第五十三条之规定，判决：一、解除坤源公司与常治礼的劳动关系，终止双方工伤保险关系。二、坤源公司于判决生效后十日内向常治礼支付工伤保险待遇125376.60元。三、坤源公司于判决生效后十日内向常治礼支付经济补偿金2000.00元。如果未按照判决指定的期间履行义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息或者支付迟延履行金。案件受理费10元，由坤源公司负担。
坤源公司不服一审法院作出的上述判决，向本院提起上诉称：常治礼在坤源公司工作受工伤时为试用期，双方合同约定试用期工资为2000元，应当按2000元计算工伤待遇才公平合理，不应当按照十堰市的在岗工资标准计算工伤待遇。故其一次性伤残补助金应当为18000元，停工留薪工资为12600元，解除合同经济补偿金为2000元，加上其他待遇合计105109.6元，而非一审法院判决的125376.60元。综上，请求二审法院撤销原判，依法改判坤源公司支付常治礼各项工伤保险待遇105109.6元。
被上诉人常治礼答辩称：坤源公司上诉要求改判支付常治礼工伤待遇1051096元，缺乏事实根据和法律依据。常治礼到坤源公司打工，双方只是约定了计件工资标准，没有约定发生工伤事故后休假期间的工资标准，且常治礼打工不足月就发生了工伤事故。在此情况下，常治礼不能举证实际发生的月计件工资，坤源公司亦不能举证证实发生工伤事故后休假期间的工资标准。一审法院按月工资3281.5元计算各项赔偿款，并无不当。坤源公司还应当承担常治礼因二次手术所蒙受的经济损失。
在二审规定的举证期间内，上诉人坤源公司，被上诉人常治礼均未向本院提交新证据。
二审审理查明，一审法院查明认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为：常治礼2014年2月到坤源公司上班，同年2月17日常治礼在工作过程中受伤，常治礼在坤源公司工作的时间不足1个月，尚未领取过工资，而坤源公司亦未能提供证据证实双方约定的常治礼的月工资为2000元，一审法院充分考虑常治礼的行业性质，其月工资参照2014年度十堰市统筹地区平均工资3281.5元每月作为计算基数符合法律规定，故一审法院依据3281.5元每月为标准计算常治礼的一次性伤残补助金及停工留薪期工资等工伤保险待遇并无不当，本院予以确认。坤源公司上诉主张以月平均2000元的工资标准为基数计算常治礼的各项工伤保险待遇的理由，无事实和法律依据，本院不予支持。
综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，实体处理得当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人十堰坤源新型墙体材料有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 张 静
审判员 刘占省
审判员 郭 雯
二〇一六年七月七日
书记员 刘 攀
附：本判决所引用的法律（法规、司法解释）规定
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……