河南省新乡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫07民终1817号
上诉人（原审被告）新乡县顺通道路养护管理有限公司。
法定代表人姜红宇，经理。
委托代理人周国相、薛磊，河南师大方正律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）王国艳，女。
委托代理人周建设，河南正安律师事务所律师。
上诉人新乡县顺通道路养护管理有限公司（以下简称顺通公司）与被上诉人王国艳机动车交通事故责任纠纷一案，王国艳向河南省新乡县人民法院（以下简称原审法院）提起诉讼，要求1、顺通公司赔偿王国艳医疗费、误工费、陪护费、伙食补助费、医药费、交通费、残疾赔偿金、精神损失费等共计106517.17元（开庭前伤残鉴定已作出，庭审时王国艳明确要求变更为上述赔偿金额）。2、诉讼费由顺通公司承担。经审理原审法院作出（2015）新民初字第1135号民事判决，顺通公司不服提起上诉，本院受理后依法组成合议庭公开开庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明：2014年8月22日22时50分许，李双喜持逾期未审验的A2驾驶证醉酒后驾驶豫G×××××号凯迪拉克牌小型轿车，沿青龙路由西向东超速行驶至博济光明医药公司门口东10米处时，撞到顺通公司因维修道路堆放在公路中间的土堆上，造成李双喜当场死亡，乘车人王国艳受伤、车辆损坏的人员死亡道路交通事故。2014年9月11日新乡县公安交通警察大队新公交认字（2014）第552号道路交通事故认定书认定：驾驶人李双喜承担事故的主要责任，顺通公司承担事故的次要责任，乘车人王国艳无责任。2014年10月15日新乡市公安局交通管理支队新公交复字（2014）第194号道路交通事故复合结论对上述事故认定书予以维持。事故发生后，王国艳于2014年8月23日0时被送至新乡县人民医院，至2014年8月23日12时出院，并于当日13时入住新乡市中心医院，2014年10月17日出院，以上共计住院55天。新乡市中心医院诊断为：1、重型颅脑损伤；2、胸部外伤；3、腹腔积液；4、腰4椎体骨折；5、腰2-腰4椎体左侧横突骨折；6、右股骨骨折；7、左足第4跖骨头骨折、左足第5近趾骨基底部骨折；8、右足第3趾骨远端骨折、右足第2趾骨远端可以骨折；9、全身多处软组织损伤。王国艳在新乡县人民医院住院花费医疗费10135.46元，在新乡市中心医院住院花费医疗费93132.49元。2015年10月23日，河南新医法医临床司法鉴定所认定，在此次事故中王国艳损伤导致的腰椎活动障碍属于九级伤残；损伤导致的右侧下肢功能障碍属于九级伤残。王国艳属于部分护理依赖，护理期限为90日（自出院之日开始计算），护理人数酌定为1人。另查明：2014年河南省城镇居民人均可支配收入24391.45元／年；2014年河南省农村居民人均纯收入为9416.10元／年；2014年河南省居民服务业和其他服务业平均工资为28472元／年。王国艳供职于河南省邮政速递物流有限公司新乡市分公司，月平均工资为3156元，从事故发生之日至今未工作，期间单位停发其工资。再查明，王国艳父亲于1945年10月14日出生，至事故发生时已69岁；王国艳共有兄弟姐妹三人。
原审认为：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入；造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金；发生交通事故有过错的情况下，按照各自过错比例承担责任。本案中，新乡县公安交通警察大队作出的交通事故认定书认定该事故由机动车驾驶人承担主要责任，顺通公司承担次要责任，王国艳无责任；故酌定顺通公司承担王国艳合理损失的30%。王国艳在此次事故中的的合理损失有：1、新乡县人民医院及新乡市中心医院医疗费共计103267.95元（10135.46元＋93132.49元）；2、误工费44184元，王国艳要求的数额不超出法律规定，予以支持；3、护理费共计6396.45元，其中住院期间护理费4290.30元（王国艳住院天数共计为55天，28472元／年÷365天×55天×1人=4290.30元），出院后护理费2106.15元（28472元／年÷365天×90天×1人×部分护理30%=2106.15元），以上护理费共计6396.45元；4、住院伙食补助费825元（新乡市内住院天数55天×15元=825元）；5、营养费825元（计算方法同住院伙食补助费）；6、伤残赔偿金112515.80元（其中，残疾赔偿金24391.45元／年×20年×22%=107322.38元，被抚养人生活费6438.12元／年×11年÷3×22%=5193.42元）；7、鉴定费1900元及检查费490元，共计2390元；8、王国艳主张的交通费过高，酌定为300元；以上损失共计为270704.20元，顺通公司承担30%的责任，即81211.26元（270704.20元×30%）。王国艳主张的精神抚慰金过高，酌定为3000元。关于王国艳要求顺通公司赔偿其在新乡市中心医院住院期间从医院外购买人血蛋白注射药12瓶价值5880元的诉求，因王国艳提供的证据不符合法律规定证据形式，不予采信。综上，王国艳在此次交通事故中的合理损失共计84211.26元。关于顺通公司提出追加本案涉案车辆投保的中华联合财产保险股份有限公司新乡中心支公司为本案顺通公司的申请，因王国艳在本案中仅仅要求顺通公司承担其应付的责任，且本案也不是必要的共同诉讼，故决定不予追加中华联合财产保险股份有限公司新乡中心支公司为本案被告。依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条和《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，判决如下：1、限新乡县顺通道路养护管理有限公司于本判决生效后十日内赔偿王国艳医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、被扶养人生活费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费共计84211.26元；2、驳回王国艳的其他诉讼请求。如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付债务履行期间的债务利息。案件受理费2430元，王国艳承担509元，新乡县顺通道路养护管理有限公司承担1921元。
顺通公司上诉称：1、撤销（2015）新民初字第1135号民事判决，改判顺通公司承担不超10%的赔偿责任；2、本案诉讼费用由王国艳承担。事实和理由：1、王国艳明知驾驶人李双喜具有危险驾驶犯罪行为，不但不制止反而参与该犯罪行为即乘坐该醉酒驾驶的车辆，王国艳本身存在重大过错，应承担自身的损害后果。首先，王国艳的损害后果系其本人参与他人的犯罪行为造成的，其参与犯罪行为导致自身损害应对该损害后果承担全部责任。其次，《刑法》第133条，在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金：（二）醉酒驾驶机动车的。李双喜醉酒驾驶小型轿车的行为被法律明确认定为危险驾驶罪。第三，刑法及司法解释规定，对于因参与或具有刑法规定的犯罪行为的当事人，无论是犯意提起者还是参与者，均明知自己的行为有可能产生伤害他人及自己被伤害的后果，其仍然参与犯罪行为的，应自行承担相应的刑事和民事责任。2、王国艳即使客观存在经济损失，也应由保险公司在保险范围内先行承担赔偿责任，王国艳放弃向保险公司主张保险范围的部分，依法不能再向顺通公司主张任何权利。王国艳乘坐的小型轿车发生交通事故，该事故发生在保险期间，属于保险公司的承包范围，对王国艳因此次交通事故产生的经济损失应当由保险公司在保险范围内承担责任。本案中，王国艳放弃对保险公司主张权利，根据法律规定顺通公司在其放弃范围内不再承担任何责任。3、原审判决王国艳的医疗费、精神损害抚慰金等认定与客观事实不符。王国艳的医疗费用票据上有退费，不能按照总额计算。王国艳主动参与犯罪，不应当支持抚慰金。综上所述，顺通公司恳请二审查明事实，依法支持其上诉请求。
王国艳答辩称：顺通公司的上诉主张不能成立，应驳回上诉，维持原判。1、王国艳没有任何过错，造成事故的原因是由肇事司机李双喜与顺通公司共同过错导致的，顺通公司理应承担赔偿责任。①从因果关系角度说，造成事故的原因是由肇事司机李双喜与顺通公司共同过错导致的，没有顺通公司的违规堆土行为，王国艳就不会遭受自身损害。本案肇事司机李双喜作为驾驶人，决定着行驶的安全。从案件事实看，王国艳在乘坐该小客车的期间，既没有参与驾驶也没有影响李双喜安全驾驶的过错，仅因知道司机喝酒，就认为其对交通事故损害的发生有过错，于法无据。其实，即使王国艳不乘坐李双喜酒后驾驶的小客车，该车仍会发生交通事故。②交警部门作出事故认定，是根据交通事故当事人的行为对发生交通事故所引起的作用以及过错的程度，确定当事人的责任。就本案而言，顺通公司违反《道路交通安全法》第32条第一款、第二款规定，在公路上施工未经公安机关交通管理部门同意，未按照规定设置安全警示标志和安全防护措施，是造成事故的次要原因。故按照《侵权责任法》第十二条“二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任”规定，原审法院判决顺通公司承担赔偿责任合理、合法。顺通公司的上诉理由及主张均不能成立，王国艳没有参与犯罪，按照顺通公司的逻辑，王国艳岂不还要承担刑事责任！2、肇事车辆虽然投保有交强险及商业三者险，但由于肇事司机属于醉酒驾驶机动车车辆，按照保险条款的约定，属于拒赔的范围。王国艳根本无法主张权利。3、原审判决医疗费及精神损害抚慰金等损失是正确的。王国艳的医疗费没有退费，由于牵涉第三方责任，医保也没有报销，原审认定的医疗费是正确的。王国艳没有犯罪行为，是顺通公司在曲解法律，故意推脱责任。王国艳因交通事故造成了巨大伤害（详见鉴定书），原审仅判决让顺通公司承担3000元，明显过低。综上，请求二审查明事实，依法驳回顺通公司的上诉请求，维持原判。
二审经审理查明事实与原审认定一致。
本院认为：关于王国艳在涉案事故中是否有过错的问题。涉案事故经新公交认字（2014）第552号道路交通事故认定书认定，驾驶人李双喜承担事故的主要责任，顺通公司承担事故的次要责任，乘车人王国艳无责任。且经一、二审庭审调查未发现王国艳在涉案事故中有过错及应承担责任的情形存在。一审判令顺通公司赔偿王国艳损失时未考虑减轻其民事责任并无不当。因此顺通公司上诉称涉案事故中王国艳有过错应自身承担损害后果的理由不能成立，不予采纳。关于王国艳放弃向保险公司主张权利能否享有向顺通公司主张权利的问题。经查证涉案事故系李双喜持逾期未审验的驾驶证醉酒后驾驶小型轿车，超速行驶撞到顺通公司维修道路时堆放在路中间的土堆上，造成其死亡、王国艳受伤及车辆损坏的道路交通事故。涉案事故系单方事故，按照保险法的有关规定，对王国艳所遭受的人身损害，无交强险这一险种可获得赔偿，加之驾驶人存在醉酒驾驶等行为，商业三者险也无法得到赔偿。基于以上情况，王国艳单独起诉顺通公司要求承担赔偿责任，而未列保险公司为被告，是其合法维护自身权益的权利。所以顺通公司上诉称王国艳不向保险公司主张权利就不能再向顺通公司主张权利，于法无据，不予支持。关于一审对王国艳的医疗费和精神损害抚慰金的认定是否符合客观事实的问题。顺通公司上诉称王国艳的医疗费票据上有退费，不能按总额计算，及王国艳有犯罪行为，不应支付精神损害抚慰金。但其一是未能提供王国艳医疗费退费的证据，二是未有相关证据能证明王国艳在涉案事故中有犯罪行为，故一审对王国艳的医疗费和精神损害抚慰金的认定符合客观事实，顺通公司的该上诉理由不足，不予采纳。综上，原审判决并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1538元，由新乡县顺通道路养护管理有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 田泽华
审 判 员 刘艳利
代理审判员 高凤娜
二〇一六年六月二十七日
书 记 员 姜雪云