湖南省湘潭市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘03刑终9号
原公诉机关湖南省湘潭市雨湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）龙世运，男，1971年5月20日出生于广东省廉江市，汉族，初中文化，无职业。2006年9月8日因犯抢夺罪被无锡市南长区人民法院判处有期徒刑四年六个月，2009年10月10日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，2015年6月21日被广东省廉江市公安局城西派出所民警抓获。于2015年6月24日被湘潭市公安局雨湖分局刑事拘留，同年7月3日被依法逮捕。现押湘潭市看守所。
湖南省湘潭市雨湖区人民法院审理湖南省湘潭市雨湖区人民检察院指控原审被告人龙世运犯盗窃罪一案，于二O一五年十二月十日作出（2015）潭刑初字第423号刑事判决。原审被告人龙世运不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2015年5月3日13时许，被告人龙世运与宣某驾驶一台牌号为湘AN4P**（假牌）的棕色海马S7越野车到湘潭市，车行至雨湖区湘衡路砂子岭电器市场路段时，发现被害人杨某驾驶的湘C773**黑色凯迪拉克越野车停放在马路对面，龙世运趁杨某开车尾箱搬运货物之际，拉开杨某车门将副驾驶位上一个黄色女士手提包盗走，包内现金8.1万元。
原审判决认定上述事实的证据有：被害人杨某的陈�、证人证言、书证、鉴定意见、到案经过以及被告人龙世运的供述等证据。
原判认为：被告人龙世运以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定，判决：一、被告人龙世运犯盗窃罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金十万元。二、依法追缴被告人龙世运犯罪所得81000元返还给被害人杨某。
宣判后，原审被告人龙世运不服原审判决，以量刑过重为由向本院提起上诉。
经审理查明：2015年5月3日13时许，上诉人（原审被告人）龙世运与宣某驾驶一台牌号为湘AN4P**（假牌）的棕色海马S7越野车到湘潭市，车行至雨湖区湘衡路砂子岭电器市场路段时，发现被害人杨某驾驶的湘C773**黑色凯迪拉克越野车停放在马路对面，龙世运趁杨某开车尾箱搬运货物之际，拉开杨某车门将副驾驶位上一个黄色女士手提包盗走，包内有现金8.1万元。
在本院二审审理期间，上诉人龙世运的亲属赔偿被害人杨某人民币39000元，取得被害人杨某对上诉人龙世运的谅解。
上述事实有下列经原审法院举证、质证，本院予以认证的证据证实：
1、被害人杨某的陈述：证实2015年5月3日下午1时许，他开车送货到砂子岭批发部，因为要卸货就把钱包放在副驾驶的座位上，过了一阵一个男的和他说，他的包被别人拿走了，那人上了一台小车走了，别人告诉他那台车的牌照是湘A的，他包里有81000元的现金和身份证、银行卡。
2、证人傅某某的证言：她是杨某的妻子，案发当日她接到杨某的电话，说他的包被别人拿走了，包里有81000元的现金和一些银行卡，这些现金是她这两�收到的货款，包是一个黄色的圆型女士手提包。
3、证人宣某的证言：证实2015年5月节假日期间，他和朋友“权四”（龙世运）从广州开车出来游玩，开的是一台棕色的越野车。5月3日经过湘潭的一条街时，“权四”下车去买了水。
4、证人连某某的证言：她是龙世运的妻子，别人喊她丈夫一般喊“权四”，他们家有一台海马S7型的越野车，2015年5·1期间，他曾开车出去玩了几天。公安机关向她播放了一段视频，问她是否有认识的人，她回答，她看到视频时间2015年5月3日13时54分57秒左右，从视频下方一台棕色海南马自达越野车上下来一个穿花短袖衬衣的男子，这个人看起来像是她老公龙世运，龙世运有很多花短袖衬杉，海马越野车和他家的那台是一样的型号和特征。
5、视频资料及截图：证实上诉人龙世运盗窃的事实。
6、现场指认笔录：上诉人龙世运对作案现场指认的情况。
7、辨认笔录：被害人杨某从多张不同照片中辨认出龙世运系盗窃其包的人；龙世运辨认出宣某的情况。
8、常口信息：上诉人龙世运的身份情况。
9、抓获经过：在宣某的抓获经过中，公安机关证实，他们根据视频监控锁定了一台牌照号为湘AN4P**的棕色海马越野车为作案人员驾驶的车辆，之后通过视频追踪发现2015年5月2日晚该车曾停留在娄底市娄星区大汉大酒店住宿。开房登记人为宣某。2015年6月21日，广东省廉江市公安局城西派出所民警在廉江市怡心大酒店后面的怡心市场巡逻时，发现一名可疑男子，经盘查，该名男子叫龙世运系刑拘在逃人员，遂将其抓获。
10、刑事判决书：证实上诉人龙世运于2006年因犯抢夺罪被无锡市南长区人民法院判处有期徒刑四年六个月。2009年10月10日�满释放。
11、上诉人龙世运亦有供述及辩解在卷佐证。
12、调查笔录及收条，证实被害人杨某在获得上诉人龙世运亲属赔偿的39000元后，愿意谅解上诉人龙世运。
本院认为：上诉人（原审被告人）龙世运以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。上诉人龙世运积极退赔被害人损失，可酌情从轻处罚。对于上诉人龙世运提出量刑过重的上诉理由，经查，在本院二审期间，因上诉人龙世运取得被害人杨某的谅解，可对其酌情从轻处罚，因此，该上诉理由成立，本院予以采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，审判程序合法，但量刑不当。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省湘潭市雨湖区人民法院（2015）雨法刑初字第423号刑事判决对上诉人（原审被告人）龙世运犯盗窃罪的定罪部分；
二、撤销湖南省湘潭市雨湖区人民法院（2015）雨法刑初字第423号刑事判决对上诉人（原审被告人）龙世运犯盗窃罪的量刑部分和追缴部分；
三、上诉人（原审被告人）龙世运犯盗窃罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即2015年6月21日起至2018年12月20日止；罚金限在本判决生效后十日内缴纳）。
四、依法继续追缴上诉人龙世运犯罪所得42000元返还给被害人杨某。
本判决为终审判决。
审 判 长 周孚林
审 判 员 侯 钧
代理审判员 文 赢
二〇一六年三月二十九日
代理书记员 林小平
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民�院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。