安徽省潜山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖0824刑初54号
公诉机关安徽省潜山县人民检察院。
被告人张某，男，1990年出生于安徽省宿松县，汉族，高中文化，无业，住安徽省宿松县。因涉嫌贩卖毒品罪，于2015年11月27日被潜山县公安局刑事拘留，同年12月25日经安徽省潜山县人民检察院批准由潜山县公安局执行逮捕。现羁押在潜山县看守所。
辩护人田中宇，安徽松圣律师事务所律师。
被告人李某，男，1988年8月13日出生于安徽省潜山县，汉族，初中文化，无业，住安徽省潜山县。涉嫌贩卖毒品罪，于2015年11月27日被潜山县公安局刑事拘留，同年12月25日由潜山县公安局决定监视居住。
指定辩护人程兰兰，安徽安潜律师事务所律师。
安徽省潜山县人民检察院以潜检刑诉[2016]41号起诉书指控被告人张某、李某犯贩卖毒品罪，于2016年5月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年6月23日公开开庭进行了审理。潜山县人民检察院指派检察员谢汉杰出庭支持公诉，被告人张某及其辩护人田中宇、被告人李某及其指定辩护人程兰兰到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2015年11月份，被告人张某单独或伙同被告人李某，在潜山县梅城镇境内贩卖“奥亭”牌复方磷酸可待因口服溶液（规格为lOml／袋，以下简称“可待因溶液”或“奥亭”）给郭某等吸毒人员，具体如下：
一、被告人张某伙同被告人李某贩卖可待因溶液的事实
（一）2015年11月25日晚上12时左右，吸毒人员郭某打电话给被告人张某要求购买可待因溶液，被告人张某在自己身上装了15袋可待因溶液，并叫李某也装上15袋可待因溶液，二人从所住的天仙配假日酒店出发，沿新建路步行至与皖潜大道交叉口，被告人李某将身上的可待因溶液交给张某后在路口等待，张某带着可待因溶液继续向前行走一段路见到郭某后，张某将携带的30袋可待因溶液贩卖给郭某，非法获利300元。
（二）2015年11月26日12时许，被告人张某接到一要购买可待因溶液的电话，双方约定在潜山县梅城镇潜阳国际饭店对面广场的雕像附近交易。被告人张某携带可待因溶液20袋、复方福尔2瓶，让被告人李某携带可待因溶液30袋，准备与对方交易，当二人赶到雕像附近时被潜山县公安局民警现场抓获。
二、被告人张某多次贩卖可待因溶液的事实
（一）2015年11月10日左右的一天晚上，被告人张某在潜山县梅城镇妇幼保健院往潜山县政府的路上，以10元/袋的价格贩卖20袋可待因溶液给吸毒人员郭某，非法获利200元。
（二）2015年11月25日下午，被告人张某在潜山县梅城镇农贸市场路口对面的路边，以10元/袋贩卖27袋可待因溶液给吸毒人员郭某，非法获利270元。
（三）2015年11月26日，被告人张某在潜山县梅城镇九州宾馆楼下，以10元/袋贩卖20袋可待因溶液给吸毒人员夏某，非法获利200元。
（四）2015年11月初的一天，被告人张某在潜山县梅城镇恒华大酒店旁的金桥网吧门口，以10元/袋贩卖10袋可待因溶液给吸毒人员夏某，非法获利100元。
（五）2015年11月期间，被告人张某在潜山县民生花园小区大门附近和皖公源超市门口，先后两次以10元/袋贩卖可待因溶液31袋给吸毒人员“白孩”，非法获利310元。
（六）2015年11月份期间，被告人张某在潜山县农贸市场路口，以10元/袋贩卖20袋可待因溶液绐吸毒人员“盆伟”，非法获利200元。
（七）2015年11月10日左右的一天晚上，被告人张某在梅城镇喜尔顿酒店对面的皖公源超市门口，以10元/袋贩卖12袋可待因溶液给吸毒人员“强”，非法获利120元。
2015年11月26日，民警在被告人张某入住的天仙配假日酒店910房间内搜查出可待因溶液254袋，复方福尔可定8瓶。
针对指控的事实，公诉机关提供了相关证据予以证实。
公诉机关认为，被告人张某单独或伙同被告人李某贩卖毒品，应当以贩卖毒品罪追究二被告人的刑事责任，且系共同犯罪。被告人张某、李某归案后能如实供述其犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。
被告人张某、李某对公诉机关指控的犯罪事实事实及罪名无异议，请求从轻处罚。
被告人张某的辩护人田中宇对公诉机关指控罪名没有异议，辨称，被告人认为其贩卖的是国家管制的药品，无贩卖毒品的主观故意；起诉书指控的二被告人的第二起系特情引诱毒品数量，应从轻处罚；指控的第5、6、7起，证据不足，不能认定。其具有坦白情节，自愿认罪，又系初犯，可以从轻处罚，建议对其从轻处罚。
被告人李某的指定辩护人程兰兰对公诉机关指控的事实及罪名无异议，辩称，被告人李某对第一起犯罪事实具有自首情节，可以从轻、减轻处罚；对第二起犯罪事实具有坦白情节，可以从轻处罚；系从犯、初犯，应当从轻或者减轻处罚，建议对其从轻或减轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：2015年11月份，被告人张某单独或伙同被告人李某在潜山县梅城镇境内贩卖“奥亭”牌复方磷酸可待因口服溶液（规格为lOml／袋，以下简称“可待因溶液”或“奥亭”）给郭某等吸毒人员，详情如下：
一、二被告人共同贩卖可待因溶液的事实
1、2015年11月25日晚上12时左右，吸毒人员郭某电话联系向被告人张某购买可待因溶液，被告人张某在自己身上装了15袋可待因溶液，并叫李某也装上15袋可待因溶液，二人从所住的天仙配假日酒店出发，沿新建路步行至皖潜大道交叉口，被告人李某将身上的可待因溶液交给张某后在路口等待，张某带着可待因溶液继续向前行走一段路见到郭某后，将30袋可待因溶液卖给郭某，非法获利300元。
2、2015年11月26日12时许，被告人张某接到一要购买可待因溶液的电话，双方约定在潜山县梅城镇潜阳国际饭店对面广场的雕像附近交易。被告人张某随身携带可待因溶液20袋、复方福尔2瓶，并让被告人李某携带可待因溶液30袋，二被告人来到雕像附近准备与对方交易，被潜山县公安局民警当场抓获。
二、被告人张某单独贩卖可待因溶液的事实
1、2015年11月10日左右的一天晚上，被告人张某在潜山县妇幼保健院往潜山县政府的路上，以10元/袋贩卖20袋可待因溶液给吸毒人员郭某，非法获利200元。
2、2015年11月25日下午，被告人张某在潜山县梅城镇农贸市场路口（新建路与舒州大道交叉口）对面的路边，以10元/袋贩卖27袋可待因溶液给吸毒人员郭某，非法获利270元。
3、2015年11月26日，被告人张某在潜山县梅城镇九州宾馆楼下，以10元/袋贩卖20袋可待因溶液给吸毒人员夏某，非法获利200元。
4、2015年11月初的一天，被告人张某在潜山县梅城镇恒华大酒店旁的金桥网吧门口，以10元/袋贩卖10袋可待因溶液给吸毒人员夏某，非法获利100元。
2015年11月26日，潜山县公安局民警在被告人张某入住的天仙配假日酒店910房间内查获扣押可待因溶液254袋，复方福尔可定8瓶。
上述事实，有下列经过庭审举证、质证的证据证实：
一、书证
1、受案登记表、立案决定书，证实潜山县公安局民警在工作中发现被告人张某在潜山县梅城镇境内贩卖可待因溶液，于2015年11月26日决定立案侦查。
2、拘留证、批准逮捕决定书、逮捕证、不批准逮捕决定书、释放通知书、释放证明书、监视居住决定书，证实对二被告人采取强制措施情况。
3、搜查证、扣押清单、便签纸，证实2015年11月26日，潜山县公安局民警依法搜查被告人张某入住的天仙配酒店910房间，扣押搜查到的可待因溶液254袋，从李某身上扣押可待因溶液30袋，从张某身上扣押可待因溶液20袋，共扣押可待因溶液304袋，还扣押了便签纸等物品。
4、情况说明、抓获经过，证实2015年11月26日，潜山县公安局特（巡）警大队在被抓获其他吸毒人员处得知该吸毒人员的毒品来源于张某处，遂安排特情贴靠，打电话给张某，故意说需要50袋可待因溶液，并约定在潜山县梅城镇潜阳大酒店对面雕像处交易。张某和李某到达后，被事先布控的民警抓获。民警从张某身上搜获20袋可待因溶液，从李某身上搜获30袋可待因溶液。
5、记载他人欠款的便签纸，证实在张某入住的天仙配酒店910房间扣押的便签纸书写有郭某欠200，白孩欠600-170，阿强欠50，夏某欠100，盆伟欠200等字样。
6、鉴定意见通知书，证实潜山县公安局依法将从张某住宿的房间内搜查到的可待因溶液鉴定结果依法告知了被告人张某及李某。
7、户籍证明，证实被告人张某、李某的出生时间及住址等基本身份信息。
二．证人证言
1、郭某证言：2015年11月25日，我从张某身上买过一次可待因溶液，是50包，每包1O元，共给了他500元。
2、夏某证言：我从朋友那里打听到从张某身上能买到奥亭，11月份总共从他身上买了五次奥亭，第一次是11月份初，他将奥亭送到恒华大酒店旁的金桥网吧门口，笫二、三、四次他将奥亭送到潜山一中斜对面的一个巷子里进行交易，这三次总共从他身上买了700元奥亭，第五次是11月26日，张某将奥亭送到梅城镇九州宾馆楼下，我买了200元的。
三、被告人供述
1、被告人张某供述：2015年11月十几号的，郭某打电话找我要奥亭，我当时在安庆，带了20袋奥亭到潜山县妇幼保健站往县政府路边递给她的，200元钱，她说先欠着；当天，还有个外号为“白孩”的女的打我电话要奥亭，我就在民生花园门口给了她16袋，她给了我160元，我就回安庆了。前两天，我又带着奥亭来到潜山，住到天仙配大酒店910房间，奥亭放在房间里。我发信息给潜山喝奥亭的，说有奥亭，如果需要就和我联系。第二天，彭某打电话找我要20袋，在农贸市场路口给他的，200元钱欠着没有给。过了个把小时，夏某打电话要10袋，在天柱快捷宾馆门口见面给他，他欠100元。还有一个叫什么强的买12袋，在希尔顿宾馆对面皖公源超市门口交货的，他付了70元，还欠50元。前天晚上“白孩”买了15袋，也在皖公源超市门口交货的，她给了我150元。昨天晚上，郭某又来买了27袋，她当时给我500元加前面欠的200元共计470元，我找还她30元。昨天晚上我和李某一起从工商管理大厦路口进去，沿那条路一直往前走，身上带着15袋奥亭，李某身上也装着15袋奥亭，是我放在他身上的，走到这条路与另外一条路的交叉口，我就把李某身上的奥亭拿着往前继续走了十几米，郭某就出来了，我们就交了货，她好像转账给我的，具体也记不清了。今天中午，我接到一个女的电话，找我要50袋奥亭，约好在潜阳大酒店对面雕像那里见面，我就拿了20袋装在身上，拿了30袋奥亭放在李某口袋里，到场还没来得及交易就被抓获了（被告人张某供述中的“今天”是2015年11月26日）。
2、被告人李某供述：我是2015年11月24日和张某住一起的，昨天晚上12点左右，我正在房间上网，张某突然叫我和他一起送货，说有个女的要货，他装了15袋奥亭，叫我也装了15袋奥亭，沿农贸市场直走到往安庆的公路交叉处，我在那路口将15包奥亭递给张某，然后在路口等，张某拿着东西走了，过了一会张某回来对我说把奥亭卖掉了。今天中午，我和张某在房间里，张某接个电话对方说要50袋，张某又叫我一起去，往我衣服袋里塞了30袋奥亭，让我带到潜阳大酒店对面的广场，我们刚到那里就被抓住了。
四．现场勘验笔录、搜查笔录、辨认笔录及照片
1、搜查笔录，证实2015年11月26日，潜山县公安局民警对被告人张某居住的天仙配大酒店910房间及张某、李某人身进行搜查，搜查到张某记载他人欠款的便签纸一张、可待因口服溶液304袋。
2、辨认笔录
（1）郭某对张某的辨认笔录及照片，证实郭某辨认出在侦查机关提供的照片组合中的3号张某，系其所陈述的卖给其可待因口服溶液的张某。
（2）夏某对张某的辨认笔录及照片，证实夏某辨认出在侦查机关提供的照片组合中的2号张某，系其所陈述的卖给其可待因口服溶液的张某。
（3）辨认现场笔录及照片
①被告人李某的辨认笔录及照片，证实被告人李某辨认出其与被告人张某于2015年11月25日晚，携带奥亭从天仙配酒店出门，经农贸市场沿新建路到与皖潜大道交叉口，其在此交叉口等待进行毒品交易返回的张某的地点。
②被告人张某的辨认笔录及照片，证实被告人张某辨认出其贩卖奥亭给吸毒人员的地点。
（4）现场勘查笔录及照片，证实2015年11月26日，潜山县公安局民警对天仙配大酒店910房间进行了现场勘查，在房间内提取到复方磷酸可待因口服溶液及记载他人欠款的便条纸。
五、鉴定意见
安庆市公安局刑事科学技术研究所安公（刑技）鉴（理化）字〔2015〕227号理化检验报告，证实经安庆市公安局刑事科学技术研究所检验，从张某处扣押的复方磷酸可待因口服溶液检测可待因成分。
公诉机关据以指控被告人贩卖可待因溶液给“白孩”“盆伟”“强”，所提供的被告人张某的供述及其辨认笔录、记载他人欠款的便笺纸，只能反映其贩卖可待因溶液给“白孩”“盆伟”“强”的线索，没有查证属实，对公诉机关该指控不予认定。
本院认为：被告人张某单独或伙同被告人李某以牟利为目的贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，且部分系共同犯罪，公诉机关指控的罪名成立，应依法予以惩处。被告人张某多次贩卖毒品，属情节严重，应判处三年以上七年以下有期徒刑。在被告人张某伙同李某贩卖毒品犯罪中，张某提供贩卖的毒品可待因溶液，与买主联系，安排并具体实施毒品交易，收取并控制非法获利，起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的或者组织的全部犯罪处罚；被告人李某受张某安排，携带可待因溶液到现场交给张某由张某进行交易，起次要作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚。二被告人归案后如实供述其犯罪事实，并当庭自愿认罪，可以从轻处罚。被告人张某的的辩护人田中宇认为其无贩卖毒品的主观故意，指控的二被告人的第二起系特情引诱毒品数量，应从轻处罚，以及被告人李某的指定辩护人程兰兰认为被告人李某具有自首情节，可以从轻或减轻处罚的辩护意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项的规定，判决如下：
一、被告人张某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金5000元。
(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月26日起至2018年11月25日止。罚金定于判决生效后十日内缴纳)
二、被告人李某犯贩卖毒品罪，判处拘役四个月，并处罚金1000元。
(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月19日起至2016年10月20日止，已扣除先期羁押的29日。罚金定于判决生效后十日内缴纳)
三、追缴违法所得1070元，上缴国库。
四、潜山县公安局扣押的可待因溶液304袋，由其依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 丁向东
审 判 员 李 润
人民陪审员 储成献
二〇一六年七月十四日
书 记 员 余龙珍
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条、判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条、罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》
第三条具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（四）向多人贩毒或者多次贩毒的；