上海市松江区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）松民二（商）初字第2628号
原告（反诉被告）上海来伊份食品连锁经营有限公司。
法定代表人郁瑞芬。
委托代理人赵本友。
委托代理人俞钦。
被告（反诉原告）上海福腾实业有限公司。
法定代表人许敏。
委托代理人许磊，上海市天华律师事务所律师。
委托代理人袁秋华，上海市天华律师事务所实习律师。
被告何雄威。
原告上海来伊份食品连锁经营有限公司诉被告上海福腾实业有限公司、何雄威买卖合同纠纷一案，本院于2014年9月29日立案受理后，依法适用简易程序，由代理审判员方芳独任审判，并于2014年12月18日公开开庭进行了审理。经双方当事人同意，本案适用简易程序延长一个月审理。2015年1月7日，被告上海福腾实业有限公司提起反诉，本院依法予以受理，并于2015年1月7日、同年2月10日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人赵本友，两被告的共同委托代理人许磊三次均到庭参加诉讼，原告的委托代理人俞钦参加了第一、二次庭审。本案现已审理终结。
原告上海来伊份食品连锁经营有限公司诉称：自2012年初至2013年末，被告上海福腾实业有限公司（以下简称“福腾公司”）向原告购买来伊份卡、券等总额为人民币7，981，600元（以下币种同），已付款4，280，000元，尚欠货款3，701，600元。经原告多次催讨，被告福腾公司于2014年1月与原告签订还款计划协议书，约定了付款期限及违约责任。被告何雄威向原告出具连带责任保证书，保证被告福腾公司按照还款计划协议还款，否则由被告何雄威承担连带责任保证。但被告福腾公司、何雄威均未按约履行付款义务，故原告起诉要求判令：一、两被告共同偿付原告货款3，701，600元；二、两被告共同支付原告逾期付款违约金（以500，000元为本金，自2014年4月1日起算；以1，000，000元为本金，自2014年7月1日起算；以1，000，000元为本金，自2014年10月1日起算；以1，201，600元为本金，自2015年1月1日起算；均起算至实际清偿日止；均按日千分之三计算）。庭审中，原告变更诉讼请求为：一、被告福腾公司偿付原告货款3，701，600元；二、被告福腾公司支付原告逾期付款违约金（以500，000元为本金，自2014年4月1日起算；以1，000，000元为本金，自2014年7月1日起算；以1，000，000元为本金，自2014年10月1日起算；以1，201，600元为本金，自2015年1月1日起算；均起算至实际清偿日止；均按日千分之三计算）；三、被告何雄威对上述债务承担连带清偿责任。
被告上海福腾实业有限公司、何雄威辩称：福腾公司与原告系代销合同关系，而非买卖合同关系。原告的业务员将价值7，981，600元的来伊份卡、券交给被告福腾公司代销，已全部销售完毕。被告福腾公司已付款4，280，000元。但被告方曾与原告协商，确认的欠款金额为3，500，000元，原告并放弃违约金的主张。对被告何雄威承担连带保证责任无异议。还款计划协议约定的违约金计算标准过高，要求法院调整。另被告福腾公司收到的增值税发票为2，300，000元，原告尚有5，681，600元的增值税专用发票未开具，故被告福腾公司提起反诉，请求判令原告向被告福腾公司开具价税金额为5，681，600元的上海增值税专用发票。
原告上海来伊份食品连锁经营有限公司就反诉辩称：原告已经向被告福腾公司开具价税合计为2，914，000元的上海增值税专用发票，尚有5，067，600元的上海增值税专用发票未开具。被告福腾公司应先付清货款后，原告再一并开具其余的上海增值税专用发票。
经审理查明：原告与被告福腾公司于2014年1月17日签订还款计划协议书，甲方为原告，乙方为被告福腾公司。协议约定，“乙方于2012－2013年度在甲方处分批购买了来伊份提货卡（即：来伊点卡），货款总额合计为7，981，600元；截至2014年1月17日，乙方尚欠甲方部分货款未付。一、关于乙方应付给甲方但未付的欠款金额部分：（1）甲方核算为：3，701，600元；（2）乙方因自身原因，现能确认的欠款金额为3，500，000元；（3）差额部分：约201，600元；乙方承诺会在双方共同能够确认的欠款金额（即叁佰伍拾万元整）基础上，及时核实欠款总额部分并在2014年度还清全部货款。二、乙方保证在2014年度内，按季度分四期偿还甲方的全部货款，具体计划为：第一季度，50万元至100万元，备注：最低还款金额为伍拾万元；第二季度，100万元以上；第三季度，100万元以上；第四季度，100万元以上；在第二、三、四季度后的备注中载明，视双方最终核算的欠款总额而定，但截至2014年12月31日，若乙方仍然不能核实欠款总额的，则以甲方核算的金额为准。三、违约责任：若乙方未能严格按照上述还款计划履行还款义务的，每逾期1日，乙方自愿按照对应的季度应付款总额的千分之三向甲方承担违约责任，直至对应的应付款全部清偿为止。”被告福腾公司在乙方落款处盖章，被告何雄威作为乙方授权代表在落款处签名。
同日，被告何雄威向原告出具连带责任保证书，言明：“……本人自愿无条件为福腾公司的债务提供连带保证责任，保证福腾公司能够按照《还款计划协议书》的约定，按时履行还款义务。担保范围包括：所有欠款、违约金以及来伊份公司为实现债权已发生或将发生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、保全费、差旅费等）。担保期限为：自全部债务履行期限届满之日起贰年。”
另查明，2012年11月30日，原告开具上海增值税专用发票9份，编号为XXXXXXXX～XXXXXXXX，价税合计为890，000元。2012年12月27日，原告开具上海增值税专用发票19份，编号为XXXXXXXX～XXXXXXXX，价税合计为2，024，000元。上述上海增值税专用发票，被告福腾公司均已在税务部门认证相符。
以上事实，有还款计划协议书、连带责任保证书、上海市增值税专用发票、上海市普陀区国家税务局出具的情况说明等证据及当事人陈述予以证实，本院予以确认。
本院认为，原告提供的还款计划协议书、上海增值税专用发票等证据能够证明原告与被告福腾公司存在买卖合同关系。被告福腾公司对总的货款金额7，981，600元及其已付款4，280，000元均无异议，但对原告主张的欠款3，701，600元不予认可，其主张尚欠货款为3，500，000元，对差额部分，被告福腾公司无法作出合理解释。故本院确认被告福腾公司尚欠原告货款3，701，600元。被告福腾公司认为其与原告系代销关系及双方曾有协商，减免部分货款及放弃违约金的主张，但其未提供证据予以佐证，本院不予采信。
根据还款计划协议书的约定，被告福腾公司应按季度支付相应的欠款。被告福腾公司未按约履行付款义务，显属违约。现原告以下一季度开始日起算上一季度应付款的违约金并无不当，本院予以准许。但原告按日千分之三计算违约金，超出了合理的标准，本院酌情调整为按日万分之七计算。
被告何雄威作为连带保证人，原告主张其为被告福腾公司的上述欠款及违约金承担连带清偿责任，于法有据，本院予以支持。
原告提供的上海增值税专用发票以及申请法院依职权调取的发票认证情况说明，可以证明被告已实际收到原告开具的价税合计为2，914，000元的上海增值税专用发票。根据总的货款，本院确认原告尚有价税合计为5，067，600元的上海增值税专用发票未开具。从双方以往的交易往来看，无法证明双方的交易习惯系先开票还是先付款。在现实的商业交易活动中，增值税专用发票的开具时间具有随意性，相关的法律法规亦未明确开具增值税专用发票与支付货款的履行次序，故在本案中，本院确认原告开具增值税专用发票与被告偿付货款同时履行。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条的规定，判决如下：
一、被告（反诉原告）上海福腾实业有限公司于本判决生效之日起十日内偿付原告（反诉被告）上海来伊份食品连锁经营有限公司货款人民币3，701，600元；
二、被告（反诉原告）上海福腾实业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告（反诉被告）上海来伊份食品连锁经营有限公司逾期付款违约金（以人民币500，000元为本金，自2014年4月1日起算；以人民币1，000，000元为本金，自2014年7月1日起算；以人民币1，000，000元为本金，自2014年10月1日起算；以人民币1，201，600元为本金，自2015年1月1日起算；均起算至实际清偿日止；均按照日万分之七计算）；
三、被告何雄威对被告（反诉原告）上海福腾实业有限公司的上述一、二项债务承担连带清偿责任，被告何雄威承担保证责任后，有权向被告（反诉原告）上海福腾实业有限公司追偿；
四、原告（反诉被告）上海来伊份食品连锁经营有限公司于本判决生效之日起十日内向被告（反诉原告）上海福腾实业有限公司开具价税合计为人民币5，067，600元的上海增值税专用发票，并交付被告（反诉原告）上海福腾实业有限公司。
如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费人民币40，373元，减半收取人民币20，186.50元，反诉案件受理费人民币40元，合计诉讼费人民币20，226.50元，由原告（反诉被告）上海来伊份食品连锁经营有限公司负担人民币40元（已付），由被告（反诉原告）上海福腾实业有限公司、被告何雄威负担人民币20，186.50元（上海福腾实业有限公司已付人民币40元，余款人民币20，146.50元由上海福腾实业有限公司、何雄威于本判决生效后七日内交付本院）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 方芳
二〇一五年四月十四日
书 记 员 黄欣
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
二、《中华人民共和国担保法》
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。
当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。