辽宁省本溪市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）本民三终字第00045号
上诉人（原审原告）潘成龙，男。
委托代理人张溪曼（潘成龙之妻）。
被上诉人（原审被告）赵忠秋，男。
被上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司，住所地辽宁省本溪市明山区解放北路46号。
负责人刘德玉，该公司总经理。
委托代理人王湘宁，辽宁湘辉律师事务所律师。
上诉人潘成龙因机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省本溪市明山区人民法院（2013）明民二初字第00637号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人潘成龙的委托代理人张溪曼，被上诉人赵忠秋，被上诉人中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司（以下简称中国保险本溪公司）的委托代理人王湘宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院判决认定的事实是：2012年7月21日下午22时25分，赵忠秋驾驶的辽E039**号重型货车，由卧龙沿卧三线行驶至万隆驾校门前，与同方向潘成龙所骑助力车发生碰撞，致潘成龙受伤、助力车损坏的后果，经本溪市公安交通警察支队明山大队作出交通事故认定书认定：赵忠秋负全部责任。事发后，潘成龙被送至本溪市中心医院住院治疗，住院期间一级护理6天，二级护理27天，共住院59天，花医疗费43059.83元。出院后，本溪市中心医院陆续为潘成龙开具休养154天。潘成龙出院后又到本溪市中心医院复查，花医疗费588.65元。此外，潘成龙支付拖车费200元，修助力车花600元。因双方未在赔偿事宜上达成协议，故潘成龙诉至法院，并提出鉴定申请，经法院委托本溪市中心医院司法鉴定所鉴定，结论为：潘成龙胸部损伤的伤残程度为10级，其肋骨内固定取出手术费用为15000元。现潘成龙诉讼请求判令赵忠秋、中国保险本溪分公司赔偿医疗费44626.71元、护理费5460元、住院期间伙食补助费885元、营养费885元、误工费49722元、交通费300元、二次手术费15000元、二次手术误工费2140元、二次手术交通费80元、二次手术伙食补助费300元、残疾赔偿金46446元、精神抚慰金6900元、鉴定费1200元、修车费600元、拖车费200元、存车费105元、取车时出租费22元，合计174871.71元，并承担诉讼费。
另查明，赵忠秋所有的辽E039**号重型货车在中国保险本溪公司投保了交强险和商业险，赵忠秋已付潘成龙7000元。
原审法院认为，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，机动车与非机动车、行人之间发生交通事故，非机动车、行人没有过错的，机动车一方承担赔偿责任。本案中，中国保险本溪公司作为辽E039**号重型货车的第三者责任强制保险和商业保险的保险人，应当在交强险和商业险的限额内对潘成龙予以赔偿，不足部分，由赵忠秋予以赔偿。潘成龙提出的要求赔偿医疗费44626.71元、护理费5460元、住院期间伙食补助费885元、营养费885元、误工费49722元、交通费300元、二次手术费15000元、二次手术误工费2140元、二次手术交通费80元、二次住院伙食补助费300元、残疾赔偿金46446元、精神抚慰金6900元、鉴定费1200元、修车费600元、拖车费327元的诉讼请求，其中医疗费数额应当以医疗费收据为准，应为43648.48元。潘成龙误工费时间应根据其接受治疗的医疗机构出具的证明确定，即住院加上休养天数，潘成龙计算天数有误，应予纠正。营养费因无医嘱，不予支持。二次手术期间误工费，因尚未发生，不予支持。护理费亦应按相关法律规定予以计算。拖车费应为200元，潘成龙计算有误，应予纠正。其余各项符合相关法律规定，予以确认。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第五十条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司依照交强险赔偿原告潘成龙医疗费四万三千六百四十八元四角八分、二次手术费一万五千元、住院期间伙食补助费一千一百八十五元（含二次手术期间伙食费），合计五万九千八百三十三元四角八分中的一万元，其余四万九千八百三十三元四角八分由被告中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司依商业保险合同予以赔偿。仍有不足的，由被告赵忠秋予以赔偿（被告赵忠秋已付7000元），于判决发生法律效力后立即给付；二、被告中国人民财产保险股份有限公司本溪分公司赔偿原告潘成龙残疾赔偿金四万六千四百四十六元、精神抚慰金六千九百元、误工费三万一千三百三十七元九角三分、护理费五千一百九十二元八角五分、交通费一百五十元、修车费六百元、拖车费二百元，合计九万零八百二十六元七角八分，于判决发生法律效力后立即给付。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费三千三百八十五元、鉴定费一千二百元，由原告潘成龙负担三百七十五元，被告赵忠秋、中国人民财产保险股份有限公司本溪分公司负担四千二百一十元。
潘成龙的上诉请求：1、改判赵忠秋赔偿交通费348元、住院期间营养费885元、误工费49675.60元、存车费105元、取车时出租费22元、精神抚慰金6966.90元、二次手术期间误工费2133元，共计60135.50元，除已判决数额，还应赔偿21747.57元。2、判令中国保险本溪公司在保险范围内承担连带责任。3、赵忠秋应给我一定残疾赔偿金的补偿。4、诉讼费由赵忠秋、中国保险本溪公司承担。理由：1、我在交通事故中无责任，赵忠秋负全部责任，应承担赔偿责任，中国保险本溪公司在保险范围内承担连带责任。2、我是肋骨骨折，住院期间要加强营养，应赔偿营养费；二次手术费已鉴定，需要住院20天，应赔偿二次手术期间误工费；存车费、取车时出租费包括在我起诉的拖车费327元中，应该赔偿；交通费实际发生348元（40元＋77天×4元）应全部支持，第一次入院和出院打出租车40元，护理人员从卧龙到医院公交车单程2元，两次住院共77天；误工费应全部赔偿，误工时间应计算到定残前一日，我已提供休养证明；精神抚慰金少判66.90元。3、依据最高人民法院《关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》第25条第2款规定，赵忠秋应给我一定残疾赔偿金的补偿。
赵忠秋辩称：对原审判决没有意见。中国保险本溪公司明确告知了免责条款。
中国保险本溪公司辩称：原审判决正确，请求二审法院驳回上诉。商业三者险的赔偿应按合同约定，医疗费应按城镇居民基本医疗保险进行赔付。
本院经审理查明的事实，除误工费、二次手术误工费、交通费、存车相关费用与一审认定不同外，其它事实一致。
另查明，潘成龙受伤前受聘于本溪钢铁动力工程有限公司，月工资3200元。2013年10月31日本溪市中心医院司法鉴定所作出鉴定结论：潘成龙肋骨内固定取出手术费用约为15000元，按住院15-20天计算。
本院审理期间，潘成龙提供2014年2月24日本溪市中心医院出具的病历记录和诊断书，处理意见为休一周。
再查明，赵忠秋所有并驾驶的肇事车辆的牵引车和挂车的号牌分别为辽E039**、辽E06**挂，均在中国保险本溪公司投保交强险和商业三者险，牵引车和挂车的商业三者险的责任限额分别为50万元、10万元。商业三者险的保险条款第七条第（七）项规定保险人不负责赔偿仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用。
上述事实，有交通事故认定书、住院病历、诊断书、护理证明、医疗费收据、司法鉴定意见书、本溪钢铁动力工程有限公司的情况说明和工资表、保险单和保险条款、双方当事人陈述等在案为凭，这些证据材料已经一审、上诉审质证和审查，具有证明效力，本院予以采信。
本院认为，本起交通事故经公安机关认定赵忠秋负全部责任。赵忠秋所有并驾驶的肇事车辆在中国保险本溪公司投保交强险和商业三者险。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十三条第一款和最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，潘成龙的人身、财产损失由中国保险本溪公司先在交强险的各分项限额内赔偿，不足部分依据商业三者险的保险合同在限额内赔偿，仍有不足部分由赵忠秋赔偿。关于潘成龙提出全部由赵忠秋赔偿、中国保险本溪公司承担连带责任的上诉请求，无法律依据，本院不予支持。由于肇事车辆为牵引车和挂车，根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，中国保险本溪公司在两车各自的交强险责任限额内平均赔偿。超出交强险限额的损失，应由中国保险本溪公司按照两车商业三者险的责任限额比例赔偿。原审判决对中国保险本溪公司承担商业三者险的赔偿数额及承担牵引车和挂车的赔偿责任未予判决不妥，本院予以纠正。
潘成龙的合理损失为171982.33元。原审判决认定医疗费43648.48元、护理费5192.85元、住院期间（含二次手术期间20天）伙食补助费1185元、二次手术费15000元、残疾赔偿金46446元、精神抚慰金6900元、修车费600元、拖车费200元、鉴定费1200元均正确，本院予以维持。关于误工费，潘成龙伤残鉴定时肋骨内固定物尚未取出，本院审理期间潘成龙提供的2014年2月24日本溪市中心医院出具的病历记录和诊断书上处理意见为休一周，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，潘成龙因伤残持续误工的时间至定残前一日，误工时间为15个月零10天，按受伤前月工资3200元计算，应为49067元，本院对原审判决误工费数额予以纠正。关于二次手术误工费，以鉴定机构的鉴定结论二次手术住院20天，月工资3200元计算，应为2133元，原审判决未予支持不妥，本院予以纠正。关于交通费，潘成龙主张第一次入院和出院打出租车40元，护理人员从卧龙到医院公交车单程2元，两次住院共77天，实际发生348元（40元＋77天×4元）应全部支持的诉请符合法律规定，本院予以支持，原审判决未予支持不妥，本院予以纠正。关于存车相关费用，公安机关处理交通事故期间发生的存车费和取车发生交通费应予支持，发生事故至公安机关作出事故认定书之日两天的存车费为40元，取车发生交通费22元，均为合理支出，本院予以支持，原审判决未予支持不妥，本院予以纠正。
因此，中国保险本溪公司在牵引车和挂车交强险的医疗费用赔偿限额（2万元）内赔偿医疗费43648.48元、住院期间（含二次手术期间）伙食补助费1185元、二次手术费15000元合计59833.48元的2万元，余款39833.48元在两车商业三者险的责任限额内赔偿；在牵引车和挂车交强险的死亡伤残赔偿限额（22万元）内赔偿护理费5192.85元、残疾赔偿金46446元、精神抚慰金6900元、误工费49067元、二次手术误工费2133元、交通费348元，合计110086.85元；在牵引车和挂车交强险的财产损失赔偿限额（4000元）内赔偿修车费600元、拖车费200元、存车相关费用62元，合计862元。故中国保险本溪公司在交强险的责任限额内赔偿130948.85元，在商业三者险的责任限额内赔偿39833.48元，合计赔偿170782.33元。
依据商业三者险的保险合同，鉴定费和一审案件受理费由赵忠秋承担。由于赵忠秋已支付潘成龙7000元，故赵忠秋应承担的鉴定费1200元从已付款中扣除，不予再赔偿。二审案件受理费按潘成龙不服一审判决请求额收取，因基本全部支持潘成龙的上诉请求，故该费用由赵忠秋负担。
关于潘成龙提出精神抚慰金少判66.90元、赵忠秋应给残疾赔偿金补偿的上诉理由，因潘成龙的诉请精神抚慰金6900元、残疾赔偿金46446元符合法律规定，对此原审判决正确，二审期间潘成龙增加诉请无法律依据，故该上诉理由本院不予支持。
关于潘成龙提出营养费885元应支持的上诉请求，因潘成龙未提供医疗机构的需要补充营养的意见，故该上诉请求本院不予支持。
关于中国保险本溪公司提出按照商业三者险的合同约定医疗费应按国家基本医疗保险进行赔付的辩解意见，因国家基本医疗保险是一项具有福利性的社会保险制度，而商业三者险的保险合同是商业性的保险合同，保险人收取的保费金额远远高于国家基本医疗保险，被保险人对于加入保险的利益期待也远远高于国家基本医疗保险。按照商业性保险收取保费，却按照国家基本医疗保险的标准理赔，有违诚信，该格式保险条款不发生相应的法律效力。故该辩解意见本院不予支持。
综上，依照《道路交通安全法》第七十六条第一款，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十三条第一款，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十一条第二款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条至第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、撤销辽宁省本溪市明山区人民法院作出（2013）明民二初字第00637号民事判决及案件受理费的决定；
二、被上诉人中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司于本判决发生法律效力后十日内在交强险的责任限额内赔偿上诉人潘成龙十三万零九百四十八元八角五分；
三、被上诉人中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司于本判决发生法律效力后十日内在商业三者险的责任限额内赔偿上诉人潘成龙三万九千八百三十三元四角八分；
四、驳回上诉人潘成龙的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费三千三百八十五元，二审案件受理费五百四十四元，由被上诉人赵忠秋负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 解 芳
审 判 员 李 颖
代理审判员 赵艳强
二〇一四年五月七日
书 记 员 郭洋洋
附：本案所适用的法律条文
《道路交通安全法》第七十六条第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十三条第一款
机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
第二十一条第二款依法分别投保交强险的牵引车和挂车连接使用时发生交通事故造成第三人损害，当事人请求由各保险公司在各自的责任限额范围内平均赔偿的，人民法院应予支持。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。