安徽省铜陵县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）铜民二初字第00683号
原告：铜陵润源实业有限公司，住所地安徽省铜陵县五松镇湖畔人家A区6栋37号网点，组织机构代码证号06249451-X。
法定代表人：杜文武，该公司总经理。
委托代理人：冯玮，安徽铜鼎律师事务所律师。
被告：杭州大众钢构有限公司，住所地浙江省杭州市富阳市受降镇九龙大道11号，组织机构代码证号75440268-X。
法定代表人：羊树林，该公司董事长。
委托代理人：胡卫平。
原告铜陵润源实业有限公司（以下简称铜陵润源公司）与被告杭州大众钢构有限公司（以下简称杭州大众公司）承揽合同纠纷一案，本院于2013年10月12日立案受理。依法由代理审判员杨琴适用简易程序，于2013年11月15日、12月16日两次公开开庭进行了审理，原告铜陵润源公司委托代理人冯玮、被告杭州大众公司委托代理人胡卫平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
铜陵润源公司诉称：铜陵润源公司与杭州大众公司于2013年5月21日签订《钢结构承揽合同》（合同编号D-
HF-20130509），约定：铜陵润源公司将安徽省铜陵县钟鸣镇狮峰村工程中的钢结构发包给杭州大众公司，开工日期为2013年6月初，工期为45天，工程钢结构面积约2974平方米，合同单价每平方米325元，合同总价款966550元，若承包方多种原因造成工程未按时完工，每推迟一个月承担3%的滞纳金，发生争议的可直接在起诉方所在地人民法院起诉。合同第二部分就相关支付情况的约定中，第三条约定：进度款，在屋面瓦片运到3日内，发包方支付合同价的30%，共计289965元。合同签订后，铜陵润源公司均按照合同约定履行了相关付款义务，现铜陵润源公司已按合同第二部分第一、二条约定履行付款义务；已经超出合同约定支付了第三部分款项10.5万元。但杭州大众公司仅将部分屋面瓦片运到并进行施工，剩余部分屋面瓦片没有运到现场，杭州大众公司以必须全额付款为由，迟迟不肯将剩余万瓦片运到施工现场。同时杭州大众公司运到的瓦片并非双方合同约定的宝钢镀锌底板型材。现杭州大众公司不仅不能按照合同约定的期限施工，且无故将所有施工人员全部撤走。铜陵润源公司相关工作人员已多次与杭州大众公司相关负责人沟通，要求按合同约定运送瓦片并按时施工，杭州大众公司均以种种理由拖延，拒不按时施工。依据《合同法》第九十四条第四款之规定，为维护铜陵润源公司的合法权益，特请求：一、判令解除铜陵润源公司与杭州大众公司之间签订的《钢结构承揽合同》（合同编号D-
HF-20130509）；二、判令杭州大众公司承担工程延期滞纳金86989.50元（按总价款3%，从2013年8月1日起计算至2013年10月15日，之后按月计算）；本案诉讼费用有杭州大公司承担。
杭州大众公司在庭审中辩称：杭州大众公司严格履行了2013年5月21日双方签订的《钢结构承揽合同》义务，根据铜陵润源公司通知2013年7月10日开工，8月21日竣工，而铜陵润源公司没有按照约定支付合同工程款，尚欠工程款388240元，不存在瓦片没有运到工地的情况，和运送的瓦片不符合约定的事实，工期是严格按照合同约定的时间完工的，不存在工期延期的情况，杭州大众公司完成的承揽工程早已交付铜陵润源公司使用至今。因此不存在解除合同的说法，请求法院依法驳回铜陵润源公司的三项诉讼请求。
铜陵润源公司为支持其主张，向法庭出示以下证据：1、营业执照、组织机构代码证、身份证复印件，证明铜陵润源公司杭州大众公司主体资格适格。2、2013年5月9日，双方签订的《钢结构承揽合同》，证明：⑴、双方存在承揽合同关系；⑵、开工日期为2013年6月初，总工期为45天；⑶、工期延期，承包方每推迟一个月需承担3%滞纳金；⑷、付款方式。3、付款凭证，证明铜陵润源公司已按期付款。4、照片一组共10张，证明杭州大众公司严重延期，起诉时尚未完工，存在严重违约行为。5、《敦促履行义务函》及快递回单和快递查询记录，证明：⑴、铜陵润源公司多次催促杭州大众公司要求按照合同约定履行相关义务，2013年9月17日仍发出《敦促履行义务函》；⑵、杭州大众公司已经收到该证据，但拒不理睬，严重违约。6、协议书一份，证明针对杭州大众公司辩称已经完工的情况，铜陵润源公司后期为减少损失又和第三方签订了合同，对后期工程进行了处理。7、付款凭证4份，证明依据后期的协议书，铜陵润源公司向第三方支付了326000元工程款。
杭州大众公司质证认为：证据1，无异议。证据2，真实性、合法性与关联性无异议，合同约定的开工和竣工时间均为6月份，对其证明开工时间有异议，工期为45天，不符合客观事实，而且钢结构要以土建为基础。证据3，真实性无异议，但对证明目的由于异议，事实上工程早已完工，铜陵润源公司没有按照合同付款。证据4，真实性有异议，看不出拍摄地点和时间；即使算本合同工程照片，也是在工程施工过程中拍摄的，不能证明工程没有完工。证据5，对内容的真实性提出异议，该函件是在工程完工后交付使用中，铜陵润源公司一直没有付款，杭州大众公司向其催款，铜陵润源公司为赖账拖延付款而制作的，杭州大众公司在收到该函件后，即以电话方式向铜陵润源公司负责人提出异议。证据6、7，对其真实性、合法性、与本案的关联性均提出异议；铜陵润源公司于2013年10月13日与杨某某签订的协议，是其公司其他工程合同；四份领条从书写笔记看，是同一支笔，存在造价嫌疑，2013年11月4日和2013年11月21日两个时间段出具的领条出自同一张纸和同一只笔，两张领条的齿纹都吻合，另企业支付大额款项，一般情况下都是通过银行走账形式，即使铜陵润源公司在杭州大众公司交付钢结构厂房且使用后，其对承揽物进行改装，与杭州大众公司也无关系；按照铜陵润源公司说法，在双方承揽合同没有解除的情况下，如果又与其他单位签订相关合同，其本身构成违约。
杭州大众公司为支持其辩解，向法庭出示以下证据：1、杭州大众公司项目经理孙国军与铜陵润源公司法定代表人杜文武之间通话记录详单及孙国军电话缴费发票各一份，证明通话时间为2013年9月18日11时24分37秒，证明当日杭州大众公司收到铜陵润源公司的敦促履行函后，立即以电话方式向杜文武做出严正声明，对于敦促履行函的不实之词提出异议，并要求立即支付剩余工程款，通话时长383秒。2、照片一组6张，是在法院支持下施工现场拍摄的，证明杭州大众公司已经完成所有的承揽工程，并且铜陵润源公司实际接收使用的事实，从而证明双方签订的钢结构承揽合同已经全部实现合同目的的事实。
铜陵润源公司质证认为：证据1，真实性没有异议，通话内容是杭州大众公司在收到敦促履行函后表示尽快复工的意思，杭州大众公司的证明观点无事实根据。证据2，真实性没有异议，是在铜陵润源公司起诉以后，在法院主持下拍摄的，证明铜陵润源公司为防止损失扩大，另行施工的结果。上述两组证据均不能证实杭州大公司的观点。
对于各方无异议的证据，本院经审查后，对其真实性、合法性、关联性予以确认；经庭审举证、质证，结合双方当事人的当庭陈述，本院对双方有争议的证据认证如下：一、铜陵润源公司证据4、5、6、7，能相互印证，对其真实性、合法性、关联性，予以确认。二、杭州大众公司证据1、2，真实性，铜陵润源公司未提出异议，对其真实性、合法性、关联性，予以确认。
经审理查明：2013年5月21日，铜陵润源公司（发包方）与杭州大众公司（承揽方）签订一份《钢结构承揽合同》，合同第一部分协议书，二、工程期限：施工工期为45天（有效工作日），但从主钢架吊装日起计算，雨天或停电8小时除外。约定开工日期：2013年6月，竣工日期2013年6月。五、承包性质：包工包料。七、组成本合同的相关文件：本合同协议书、图纸、工程量清单、工程报价单或预算书。八、本合同正本一式四份，合同附件预算报价书一份。九、本合同自双方代表签字，加盖双方公章或合同专用章即生效。工程竣工验收符合要求或用户已投入使用。十一、本工程钢结构面积约2974平方米，合同单价每平方米325元，合同总价款966550元，其中合同总价款的8%为钢结构现场安装费。第二部分工程款的支付于结算，一、1、预付款，在本合同签订后3日内，发包方支付合同总价的20%，计193310元。2、进度款，在主钢件片运到3天内，发包方支付合同价的30%，计289965元。3、进度款，在屋面瓦片运到3天内，发包方支付合同价的30%，计289965元。4、其余进度款支付，在安装完工施工队撤场30天内验收合格后，发包方支付合同价的15%，计144982元，变更工程款应按上述比例支付进度款项。5、质保金为本合同总价的5%，计48327元。二、工程竣工结算：1、工程竣工验收报告经发包人认可后10天内，承包人向发包人递交竣工结算报告及完整的结算资料，发包人在10天内进行核实，确认后发包方按照约定的合同支付方式进行工程竣工结算并支付。第四部分工程的延期与质量，发包方应在项目基础工程完工后，具备钢结构工程施工条件之前5天，向承包人发出进场通知书。三、若承包方多种原因造成工程未按时完工，每推迟每月承担3%滞纳金。第五部分竣工验收与保修，二、验收：⑴、承包人应在完工后10天内递交《工程完工报告》，发包人在收到《工程完工报告》后10天内组织有关单位进行钢结构单项验收，并在验收后3天内给予认可。七、本工程承包方在完工日起以书面通知发包方，然而发包方应在40天内组织竣工验收。但是发包方超过40日未验收，暂时使用投产属发包方默认合格。第六部分违约责任，本合同签订生效后，双方应严格遵守合同条款，任何一方违反合同约定，应承担违约责任。承包人违约，承担直接损失的1%违约金。发包人工程款支付违约，应承担合同总款项的每日3‰的违约金。其他事项违约承担合同价款的1%违约金，但文本前面条款中已有约定的按前述条款执行。发生争议的，各方可直接向起诉方所在地人民法院起诉。合同生效后，杭州大众公司即组织安装施工，铜陵润源公司于2013年6月5日支付杭州大众公司预付工程款193310元，7月12日支付预付工程款280000元，9月13日支付预付工程款105000元（四张承兑汇票），合计付款578310元。2013年9月17日，铜陵润源公司向杭州大众公司发出《敦促履行义务函》，载明：铜陵润源公司已按《钢结构承揽合同》第二部分第一条第一项、第二项约定，履行付款义务；第三项约定：进度款，在屋面瓦片运到3天内，发包方支付合同价的30%，计289965元。目前，本公司已经超出合同约定支付了本部分款项10.5万元，但贵公司仅将部分屋面瓦片运到并进行施工，剩余部分瓦片没有运到现场。同时，型材不符合约定，并严重影响工程进度，将会造成工程不能按质按期完工，本公司相关人员已多次与贵公司相关负责人沟通，要求按合同约定运送瓦片进行施工，贵公司均不予理睬。贵公司的行为已严重违反合同义务，不能满足工程需要，请贵公司在收悉此函后三日内予以解决。9月18日，杭州大众公司项目负责人孙国军与铜陵润源公司就《敦促履行义务函》进行沟通。2013年10月13日，铜陵润源公司与杨华国签订《协议书》，将安装铜陵润源公司厂房彩钢瓦及材料发包给杨华国施工，工程包干价326000元，工期30天。杨某某完成了施工，铜陵润源公司至12月2日分四次付清工程款326000元。
本院认为，杭州大众公司与铜陵润源公司签订的《钢结构承揽合同》，各方均认为系其真实意思表示，且符合法律规定，本院对其效力予以确认。双方均应按约履行义务，本案双方争议的焦点是杭州大众公司是否按期完成了钢结构安装施工义务。
钢结构安装完工举证责任由承揽人杭州大众公司承担，在本案中，杭州大众公司出示的证据证明其收到铜陵润源公司发出的《敦促履行义务函》后即与铜陵润源公司进行了交涉，和本案起诉后铜陵润源公司钢结构厂房现状。无其他证据证实其钢结构工程完工的事实，应承担举证不能的后果。相反，铜陵润源公司出示的证据证明，在其发出《敦促履行义务函》前，杭州大众公司存在工程延期的事实，并据此而与第三人签订协议，完成剩余钢结构工程，避免了损失的扩大。对此杭州大众公司未出示证据予以反证，结合本案当庭陈述，铜陵润源公司的证据具有高度盖然性，其证明观点本院予以采信。因而铜陵润源公司要求解除双方之间签订的《钢结构承揽合同》的请求，本院予以支持。
铜陵润源公司主张杭州大众公司按合同约定支付工程延期滞纳金，要求按总价款的3%，从2013年8月1日起计算至2013年10月15日，并之后按月计算。双方签订的《钢结构承揽合同》第四部分工程的延期与质量条款约定“发包方应在项目基础工程完工后，具备钢结构工程施工条件之前5天，向承包人发出进场通知书”，在本案审理过程中，铜陵润源公司未证明其通知杭州大众公司进场开工时间；杭州大众公司辩解其根据铜陵润源公司通知2013年7月10日开工，8月21日竣工，也未予以举证证明。本院根据铜陵润源公司2013年9月18日发出《敦促履行义务函》，和2013年10月13日，铜陵润源公司与杨华国签订《协议书》，将未完成部分的厂房彩钢瓦及材料发包给杨华国施工，工期30天的实际情况，酌定工程延期2个月，因工程已完工，避免了损失的扩大，铜陵润源公司要求在2013年10月15日之后仍按月计算滞纳金的请求，已无事实依据，本院不予支持；双方合同约定“若承包方多种原因造成工程未按时完工，每推迟每月承担3%滞纳金”，但未约定按何价款计算，铜陵润源公司主张按合同总价款计算，因其未付工程款的部分，没有产生损失，本院不予全部支持，确定按已付工程款578310元计算滞纳金。
据此，根据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条第一款第（四）项、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、解除原告铜陵润源实业有限公司与被告杭州大众钢构有限公司2013年5月21日签订的《钢结构承揽合同》（合同编号D-HF-20130509）；
二、被告杭州大众钢构有限公司于判决生效后时日内支付原告铜陵润源实业有限公司工程延期滞纳金34698.60元（工程款578310元×每月3%×2个月）；
三、驳回原告铜陵润源实业有限公司其他诉讼请求。
案件受理费1975元，减半收取987元。原告铜陵润源实业有限公司负担487元，被告杭州大众钢构有限公司负担500元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省铜陵市中级人民法院。
代理审判员 杨 琴
二〇一四年一月十日
书 记 员 钟婷婷
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。
法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；
（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；
（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；
（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；
（五）法律规定的其他情形。
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。
《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。