山东省青岛市李沧区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁0213民初2390号
原告：陈正喜，男。
原告：陈敬波，男。
原告：陈蕾，女。
以上三原告的共同委托诉讼代理人：田守玉，山东康捷律师事务所律师。
被告：青岛市第八人民医院，住所地青岛市李沧区。
法定代表人：郭冰，职务院长。
委托诉讼代理人：张新博，山东琴岛律师事务所律师。
委托诉讼代理人：孙守武，山东琴岛律师事务所律师。
原告陈正喜、陈敬波、陈蕾与被告青岛市第八人民医院（以下简称“八医”）医疗损害责任纠纷一案，本院于2016年6月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理。原告陈正喜、陈敬波、陈蕾的共同委托诉讼代理人田守玉、被告八医的委托诉讼代理人孙守武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
陈正喜、陈敬波、陈蕾共同提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告经济损失人民币1159406.98元（丧葬费29275.5元、死亡补偿金741166元、护理费173550元、丧葬误工费3415.48元、交通费9000元、精神抚慰金200000元、住院押金3000元）；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：原告亲属秦淑美于2012年9月24日在被告处行眼部取硅油手术，因被告的过错导致其心跳骤停，经抢救后心跳恢复脑死亡，后转入ICU继续治疗至2016年1月28日死亡。原告认为，被告在实施手术过程中存在过错导致秦淑美心跳骤停和脑死亡，应承担全部责任。双方协商不成，故诉至法院，请依法判决。
青岛市第八人民医院辩称，本例患者整个救治过程严谨，符合诊疗规范，没有医疗不当或过失行为，被告不应当承担责任。本案发生时间比较长，应通过司法鉴定来明确被告的责任问题；被告的医疗行为是否存在过错以及参与程度举证责任在原告，现因原告的原因无法进行鉴定，原告应承担举证不能的法律后果。
本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和庭审质证。
双方当事人对如下证据的真实性无异议，本院予以确认并在卷佐证：1、患者秦淑美2012年4月2日、5月8日、6月27日、8月6日在被告处住院治疗的病历复印件4份；2、秦淑美2012年9月21日入院的住院病历1份、2016年1月19日入院的住院病历1份；3、双方于2012年9月24日3:30分封存的门诊病历1份、住院病历1份；4、双方于2012年9月25日15:00封存的住院病历1份（时间形成于2012年9月24日13:30分之前的部分病历除外）、ICU护理记录9页；5、司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心退卷函1份；6、湖北同济法医学司法鉴定中心不予受理函1份；7、北京法源司法科学证据鉴定中心案件受理审查说明函、不予受理告知书各1份；8、原、被告之间签订的协议书一份、秦淑美住院医疗费情况明细表1份。
对双方有争议的证据和事实，本院认定如下：
1、关于是否存在病历造假问题：①原告认为本应当出现在第一次封存病历中的2012年9月23日16:10的术前小结、2012年9月24日11:35分的转出记录、2012年9月24日11：40分的转入记录、11:50分的疑难危重病讨论记录，出现在第二次封存的病历中，说明以上病历是后补的，且不符合病历书写规范，可以推断是被告伪造的。被告认为，封存病历时比较仓促，双方都存在病案遗漏的情况，两次封存病历原告方均在现场，当时并未对这五份材料提出过异议，也同意进行封存，现在原告认为材料系事后编造，仅仅是原告的怀疑，没有事实依据。②2012年9月23日住院病人日清单一份，原告认为该清单与9月24日进行手术前的药品准备情况数量不一致，清单中准备的盐酸利多卡因共计10ml,手术记录中只用了4ml，而2012年5月9日、8月9日的手术记录均使用了7.5ml。因此2012年9月23日的清单与准备药品量不符及与前两次手术用量不一致，证明2012年9月24日手术记录中的4ml是虚假记录，因此该日的病历记录也是虚假的。被告对该日清单的真实性无异议，认为该清单所提示的盐酸利多卡因注射液用量只是术前准备的用量，具体用量需要医务人员根据患者的临床表现来综合确定，不能以此证明相关记录是虚假的。
本院认为，封存的病历是经双方确认一致后才封存的，经双方进行了核查，被告未提出异议，且经原告方当庭核实其内容与其保存的复印件内容完全一致，不存在涂改、修补或者更换等情况，且两次病历封存的时间间隔较短、在时间上是连续的，从封存的病历看，病历的书写也是连续的，尽管从时间上第二次封存的部分病历应在第一次封存的病历中，但并不能据此推断该部分病历系伪造。原告依据日清单记录的术前准备用药量与最终使用的用药量不符而认定相关病历记录资料虚假，系原告的主观臆测，并无其他事实依据予以佐证，故其主张证据不足，本院不予支持。
2、被告对于患者秦淑美所使用的利多卡因、布比卡因等药物是否适当？
被告提交证据：利多卡因2012年8月24日销售清单1份、2012年7月25日清单1份、玻璃酸酶检验报告1份、利多卡因检验报告1份、布比卡因检验报告1份、利多卡因说明书1份，证明被告为患者治疗的所用药物均系合格产品。
原告提交的证据：打印的利多卡因说明书1份、布比卡因中毒情况网上讨论意见1份，证明利多卡因这种药物的不良反应和禁忌要求与网上问题中患者的症状一致，布比卡因中毒适用利多卡因抢救是完全错误的。原告对被告提交的利多卡因说明书真实性予以认可，认为其中的注意事项中心率失常加重者应立即停药，抢救用药完全违反利多卡因说明书的禁忌要求，利多卡因用于心率过速的抢救而非心率过缓的抢救。
原、被告上述证据能够与相关病历资料的记录相互印证，本院对其真实性予以确认；对原、被告所主张证明的事实本院予以认定。
根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：
1、原告之亲属秦淑美于2012年3月28日至被告处经眼B超检查，诊断为“1、××变ou5期；2、××性白内障ou；3、视网膜激光光凝术后ou；4、2型××”，先后于2012年4月2日-10日、2012年5月8日-14日、2012年6月27日-7月3日、2012年8月6日-8月14日进行眼部手术治疗。
2、2012年9月21日，秦淑美再次到被告处住院治疗，初步诊断：“1、××变ou5期；2、硅油注入术后od；3、无晶体眼od;4、假晶体眼os；5、玻璃体切除术后ou；6、视网膜激光凝术后ou；7、2型××”；并于2012年9月24日上午9:35分行“右眼复杂视网膜脱离复位术+硅油取出术”，在眼科手术室给予2%利多卡因4ml、0.75%布比卡因2.5ml、玻璃酸酶75u球房注射，后患者秦淑美出现意识不清、心率下降至39次／分；被告医务人员积极进行抢救，9:50分注射利多卡因100ml并人工呼吸,10:00再次注射利多卡因100ml，10:55被转入ICU重症监护室抢救。经抢救后心率恢复正常，但持续昏迷，诊断为“心肺复苏后、缺血缺氧性脑疝”。秦淑美在被告ICU重症监护室持续住院治疗至2016年1月28日死亡，死亡原因为“中枢性呼吸循环衰竭”，后原告方将其火化，未进行尸检。
3、盐酸利多卡因注射液系局麻药及抗心律失常药。主要用于浸润麻醉、硬膜外麻醉、表面麻醉；不良反应可引起低血压及心动过缓。用药注意事项：用药期间应注意检查血压、监测心电图，出现其他心律失常或原有心律失常加重者应立即停药；药物超量可引起惊厥和心脏骤停。
4、2016年4月18日，三原告与被告签订协议书一份，约定：秦淑美住院期间在八医的住院医疗费用结算后个人自负部分由被告全部承担、患方免于承担；对于八医承担的个人自负医疗费，在诉讼中患者家属和八医互不主张任何赔偿。经核算，秦淑美在被告住院期间共花费医疗费2494041.84元，其中医保报销医疗费895407.21元、自负医疗费1598634.63元，该自负部分医疗费1598634.63元均由被告八医实际负担。住院期间，原告方另缴纳住院押金3000元。
5、秦淑美系原告陈正喜之妻、原告陈敬波与陈蕾之母。三原告认为被告的医疗行为存在过错导致秦淑美心脏骤停并脑死亡的医疗后果。为此申请对被告的医疗过错及参与度进行司法鉴定。
2016年7月26日，本院依法委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心进行鉴定，2016年8月3日，该鉴定中心因“材料中缺少其死亡后的尸体解剖报告，具体死亡原因无法明确”为由决定不予受理该案，并予以退卷。
2016年8月18日，经双方协商本院继续委托湖北同济法医学司法鉴定中心进行鉴定，2016年12月22日，该鉴定中心“因案情复杂超出其中心技术鉴定条件及能力”为由予以退案。
2017年3月10日，经双方协商同意，本院再次委托北京法源司法科学证据鉴定中心进行鉴定，2017年6月15日，该鉴定中心对收取的鉴定材料进行审查后，向本院出具不予受理告知书，理由是“患方对被告医院病历资料存在较大争议，认为存在伪造等问题。由于鉴定仅能依据病历记载诊疗经过予以评定，而对于病历真伪以及患者诊疗及医患沟通的客观事实情况法医学鉴定无法评价。故本案目前无法满足受理条件”。
庭审中，原告对其主张及计算方式举证如下，被告进行了质证：
1、丧葬费29275.5元：主张按照2016年青岛市社平工资58551元计算6个月为29275.5元。
2、死亡赔偿金741166：按照2016年青岛市城镇居民人均可支配收入43598元计算17年为741166。
3、护理费173550元：提供青岛韩德服装有限公司出具的证明一份、辞职之前六个月的工资单六份、解除劳动合同报告书1份，证明2012年9月24日-2016年1月28日3年4个月的时间患者的儿子陈敬波进行了护理，由于长期住在重症监护室，陈敬波必须每天给患者擦拭、按摩，长期耽误工作，最后于2012年10月31日辞职，从辞职至2016年1月28日患者死亡，共39个月，陈敬波月工资4450元，主张护理费173550元。
4、处理丧葬人员误工费3415.48元：丧葬期间的误工费按照2016年青岛市社平工资58551元计算3人7天的合计为3415.48元。
5、交通费9000元：因陈敬波在住院的三年时间里开车来往被告处和城阳，每天一次，实际支出大大超出9000元，请法庭根据合理情况确定。
6、住院押金3000元：要求被告退回。根据原、被告诉前达成的协议，秦淑美所有的医疗费由被告承担，押金应当退还给原告。
7、精神损害抚慰金200000元：根据患者死亡的损害后果，患者三年多处于植物人状态，对于患者和家属造成的长期的、重大的精神损害。
被告综合质证意见：对丧葬费、死亡赔偿金、处理丧葬人员误工费计算数额及标准无异议；护理费的计算方式和标准没有异议，但原告提交的证据真实性无法确认；交通费请法院依法认定；根据双方达成的协议，该协议未就押金是否退还达成相关约定，因此该费用不应当返还；精神损害抚慰金主张过高，与青岛市的人身损害赔偿数额相违背，请法院依法判决。
本院认为，公民的生命权、健康权、身体权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任；患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案争议的焦点问题是：被告的医疗行为是否存在过错及过错程度？关于被告的医疗过错：我国民事诉讼法律规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据；主张法律关系存在的当事人，应当对产生法律关系的基本事实承担举证证明责任。本案中，原告主张被告的医疗行为存在过错，其应当对此承担举证责任。对此，原告申请本院对被告的医疗行为是否存在过错进行司法鉴定，后因客观原因鉴定机构无法进行鉴定，原告未完成举证责任，但尽管如此，从原告提交的相关住院病历资料、利多卡因使用情况等分析，亦能证明被告在为患者手术过程中，对利多卡因等药物的使用量上存在不当之处，违反相关的禁忌要求和注意事项，因此从原告现有证据亦能证明被告的医疗行为存在一定过错，被告的医疗过错与患者损害后果之间存在因果关系，本院对原告的该项主张予以支持。关于过错程度或参与度：从原告提交的现有证据看，不能证明被告的医疗过错对损害后果的参与程度，原告为此三次申请司法鉴定，均因客观因素无法鉴定，其中第一次鉴定因没有尸体解剖报告不能鉴定、第三次因原告对病历的真伪存在异议而导致无法鉴定，不能鉴定的原因主要与原告方有重大关系，原告为此应承担举证不能的主要法律后果，故本院对原告要求被告承担全部责任的主张不予支持。结合被告医疗行为的过错情况以及原告方在鉴定过程中导致鉴定不能的主要因素，充分考虑医疗科学的发展规律、手术的风险性、患者年龄及身体等状况，从举证责任分配的角度，本院认为，被告医疗过错行为与患者损害后果的参与度比例以最高确定为40%为宜，被告应当根据该参与度比例承担对原告的民事赔偿责任。
关于丧葬费29275.5元、死亡赔偿金741166元、处理丧葬人员误工费3415.48元，计算方式和标准符合法律规定，被告无异议，本院予以支持。
关于原告主张的护理费173550元，原告提交的证据能够证明护理人员在解除劳动合同前的月实际工资收入情况，其解除合同时间为2012年10月31日，至患者秦淑美死亡为38.5个月，其合理护理费应为171325元（4450元×38.5个月）。
关于交通费9000元，考虑患者住院时间，该数额合理，本院予以支持。
关于住院押金费用3000元，因双方对医疗费用达成一致协议，个人自负部分由被告全部承担，故该费用应由被告全额返还原告。
关于精神损害抚慰金200000元，综合分析被告的过错程度及审判实践，原告的该主张明显过高，本院酌情支持原告精神损害抚慰金50000元。
综上所述，原告的合理损失为丧葬费29275.5元、死亡赔偿金741166元、处理丧葬人员误工费3415.48元、护理费171325元、交通费9000元，合计人民币954181.98元，被告应赔偿其中的40%即381672.79元，另外被告需返还原告医疗费押金3000元、赔偿精神损害抚慰金50000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第五十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条、九十一条规定，判决如下：
一、被告青岛市第八人民医院赔偿原告陈正喜、陈敬波、陈蕾经济损失人民币381672.79元。
二、被告青岛市第八人民医院返还原告陈正喜、陈敬波、陈蕾医疗费押金3000元。
三、被告青岛市第八人民医院赔偿原告陈正喜、陈敬波、陈蕾精神损害抚慰金人民币50000元。
上述一、二、三项合计人民币434672.79元，被告青岛市第八人民医院于本判决书生效之日起10日内付清。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币15200元(原告已预交），由原告陈正喜、陈敬波、陈蕾负担9520元、被告青岛市第八人民医院负担5680元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。
审 判 长 韩继升
人民陪审员 王秀琴
人民陪审员 胡 雪
二〇一七年九月二十一日
书 记 员 王 策