河北省崇礼县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）崇刑初字第16号
公诉机关崇礼县人民检察院。
被告人张某，男，1981年3月20日出生于山东省寿光市，汉族，初中文化，农民，捕前住山东省寿光市。2013年11月8日因涉嫌犯销售伪劣种子罪被依法取保候审，2014年5月21日被崇礼县人民法院依法逮捕。现羁押于崇礼县看守所。
辩护人李英伟，山东德泽律师事务所律师。
被告人王某某，男，1986年5月13日出生于河北省崇礼县，汉族，小学文化，农民，现住崇礼县。2013年12月10日被崇礼县公安局依法取保候审。
辩护人郭占海，河北崇正律师事务所律师。
崇礼县人民检察院以崇检刑诉（2014）13号起诉书指控被告人张某、王某某犯非法经营罪，于2014年4月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年5月21日公开开庭审理了本案。崇礼县人民检察院指派检察员苏晓东、吕岩出庭支持公诉，被告人张某及其辩护人李英伟、被告人王某某及其辩护人郭占海等到庭参加诉讼。现已审理终结。
崇礼县人民检察院指控，2013年1月23日，被告人张某与被告人王某某在均无《农作物种子经营许可证》和营业执照的情况下，二人签订了两份“红苏珊”品种的彩椒种苗加工合同，由王某某代张某销售“红苏珊”品种的彩椒，种苗每株卖给种植户0.8元，王某某每株提成0.1元。从2012年10月至2013年5月期间，张某通过代理人王某某、张某甲向崇礼县驿马图乡寒清坝村、圪嘴子村以及石嘴子乡三间房村、摆察村彩椒种植户出售共计208000株“红苏珊”彩椒种苗，每株售价0.7元，销售额共计19.6万元。其中，王某某代张某向驿马图乡寒清坝村、石嘴子乡三间房村、摆察村、贺户营村、良户营村的彩椒种植户出售共计136400株“红苏珊”彩椒种苗，每株售价0.8元，王每株提成0.1元，共非法获利人民币13640元。
为证实以上事实，公诉机关提供了相应的证据，并据此认为被告人张某、王某某没有取得《农作物种子经营许可证》及营业执照即以营利为目的扰乱市场秩序，非法经营数额在5万元以上，个人违法所得数额在1万元以上，情节严重，二被告人的行为均构成非法经营罪。提请本院依法判处。
被告人张某对公诉机关指控的犯罪事实无异议，未作辩解。
被告人张某的辩护人提出，张某的行为不构成犯罪，主观上没有非法经营的故意和目的，客观上没有实施非法经营行为，按照“两高”司法解释，本案不属于“情节严重”的情形。
被告人王某某对公诉机关指控的犯罪事实无异议，未作辩解。
被告人王某某的辩护人提出，王某某系崇礼县东盛蔬菜专业合作社的法定代表人，在批准的业务范围内，接受种植户成员的委托，代理从事“红苏珊”彩椒幼苗此种生产资料的采购贸易活动，是其业务所允许的，主观无非法经营故意，其代理行为不构成非法经营罪。
经审理查明，2013年1月23日，被告人张某与王某某在均无种子经营许可证和营业执照的情况下，签订了两份“红苏珊”彩椒种苗加工合同，由被告人王某某代被告人张某以每株0.8元向种植户销售“红苏珊”种苗，被告人王某某每株提成0.1元。2012年10月至2013年5月期间，被告人张某通过张某甲、被告人王某某向崇礼县彩椒种植户销售“红苏珊”种苗共计208000株，每株0.8元，共计人民币166400元。其中，被告人王某某代张某向崇礼县驿马图乡寒清坝村、石嘴子乡三间房村、摆察村、贺户营村、良户营村的种植户销售“红苏珊”彩椒种苗共计136400株，每株售价0.8元，被告人王某某每株提成0.1元，非法获利人民币共计13640元。
上述事实，有公诉机关当庭宣读和出示，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、证人张某乙的证言证实，被告人张某与王某某于2013年1月23日在他的育苗厂签订了一份种苗加工合同。第一次提苗时，他找了一个育苗厂提了2万多株种苗。第二次张某让他从其他四家育苗厂给王某某提了6万多株种苗。第三次从他的育苗厂拉了18万多株种苗。被告人张某按照每株0.15元支付育苗款。
2、证人张某甲的证言证实，2013年他代张某向崇礼县驿马图乡圪嘴子村大队的种植户销售共计23600株“红苏珊”彩椒种苗，每株种苗0.8元，他按每株0.7元支付张某种苗款，是其代表张某与种植户签订的种苗销售合同；
3、被害人赵某某、姜某某、马某、刘某、李某、宋某等人的陈述及种植户购买彩椒“红苏珊”品种种苗数量花名册及订购合同、张某与王某某2013年签订的种苗加工合同证实王某某、张某甲为张某代售“红苏珊”彩椒种苗。他们是通过王某某、张某甲订购“红苏珊”彩椒种苗，并与王某某、张某甲分别签订购苗合同，每株按照0.8元订购。被告人张某经营种苗的数量是208000株。被告人王某某经营种苗的数量是136400株。
4、崇礼县公安局调取证据通知书、山东省寿光市农业局证明及山东省寿光市工商局行政管理局证明证实，被告人张某未在寿光市农业局办理包装种子的种子经营许可证、不经加工、包装的种子经营许可证，同时未在寿光市工商行政管理局办理企业登记。
5、河北省农村信用社业务收费凭证证实被告人王某某通过转账方式支付被告人张某种苗款项。
6、被告人张某的供述证实，其没有办理过种子经营许可证及营业执照。他与育苗厂关于2013年育苗的事情因为育苗需要交付定金的问题没有谈妥。随后便自己复印了几本合同交于王某某和张某甲代表他与崇礼县的种植户签订了一些合同。后他带王某某去他哥张某乙的育苗厂签订了“红苏珊”彩椒种苗加工合同。合同上订购的是272030株彩椒种苗，实际送到崇礼县的约22万株。其中137000株是张某乙的育苗厂培育的，剩下大约8万株是从别人手里采购的。这些彩椒种苗是张某乙的育苗厂雇车送过去的。他和王某某签订的种苗加工合同上写的是每株0.8元，实际上每株是0.7元，其中每株按照0.1元给王某某和张某甲提成。
7、被告人王某某的供述证实，其在没有种子经营许可证和营业执照的情况下，帮助被告人张某向崇礼县驿马图乡寒清坝村销售“红苏珊”种苗47400株、向石嘴子乡三间房村销售50300株、向石嘴子乡摆察村销售38700株，自己使用种苗48000株，共计184400株。按照每株0.8元销售给种植户，被告人张某每株按照0.7元收取种苗款。种苗是张某雇车分三次送过来的。
8、被告人张某、王某某到案情况说明证实，被告人张某、王某某均系投案自首。
另查明，被告人张某与崇礼县驿马图乡圪嘴子村、寒清坝村、石嘴子乡三间房村、摆察村、良户营村、贺户营村购买二被告人非红苏珊彩椒种苗的种植户达成赔偿协议，以每株1.5元赔偿种植户的经济损失共计人民币24万元，并已经实际履行。
本院认为，被告人张某、王某某违法国家规定，以营利为目的，未经许可非法经营种苗，扰乱市场秩序，经营数额达5万元以上，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控罪名成立。被告人张某的辩护人所提被告人张某不构成非法经营罪的观点不能成立。关于被告人王某某的辩护人所提被告人王某某系崇礼县东盛蔬菜专业合作社的法定代表人，在批准的业务范围内，接受种植户成员的委托，代理从事“红苏珊”彩椒幼苗此种生产资料的采购贸易活动，是其业务所允许，其代理行为不构成非法经营罪。经查，被告人王某某为其个人利益向种植户每株种苗收取0.1元的好处费，其行为不属于崇礼县东盛蔬菜专业合作社的行为，且该法人业务范围没有经营种子、种苗的项目，故对该意见不予采信。被告人张某、王某某主动投案自首，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。被告人张某积极赔偿被害人的经济损失，可酌情从轻处罚。根据二被告人的犯罪情节及在本案中所处的地位，所起的作用和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、《中华人民共和国种子法》第二条、第六十条第（二）项及《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）》第七十九条第（八）项第一目之规定，判决如下：
一、被告人张某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币9万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人王某某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币2.6万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向张家口市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 白万林
代理审判员 裴治阳
代理审判员 张力鹃
二〇一四年六月十六日
书 记 员 张志霞