内蒙古自治区额济纳旗人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）额刑初字第21号
公诉机关内蒙古自治区额济纳旗人民检察院。
被告人张某某，女，1972年6月26日出生，汉族，籍贯吉林省白城市，初中文化，个体户，户籍所在地甘肃省永登县，住址甘肃省永登县。2013年12月16日因涉嫌贩卖毒品罪被内蒙古自治区额济纳旗公安局刑事拘留，2014年1月22日被依法逮捕。现羁押于内蒙古自治区额济纳旗看守所。
内蒙古自治区额济纳旗人民检察院以额检刑诉（2014）20号起诉书指控被告人张某某犯贩卖毒品罪，于2014年7月4日向本院提起公诉。本院于2014年7月4日受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。内蒙古自治区额济纳旗人民检察院指派检察员白健新、巴达拉出庭支持公诉，被告人张某某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
内蒙古自治区额济纳旗人民检察院指控：
1、2013年10月，被告人张某某在额济纳旗策克口岸向杨某、付某某（二人均另案处理）贩卖冰毒约0.2克，获利200元。
2、2013年12月15日22时许，被告人张某某在额济纳旗交通宾馆206号房间内向马某（另案处理）贩卖冰毒0.82克，获利800元。
3、2013年12月15日，被告人张某某通过微信联系，在额济纳旗帝豪KTV门口向杨某贩卖冰毒0.54克，获利1000元。
2013年12月15日晚23时许，被告人张某某和马某在额济纳旗交通宾馆206号房间内被抓获，公安人员从张某某处查获冰毒2.85克。
公诉机关当庭出示了物证照片、书证、证人证言、被告人供述、鉴定意见、辨认笔录、搜查笔录、提取笔录、扣押物品文件清单等证据并认为，被告人张某某以牟利为目的，向多人多次贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，系情节严重。张某某被抓获时携带冰毒2.85克，量刑时应予以考虑；张某某向多人多次贩卖毒品，且认罪态度不好，应酌定从重处罚。建议判处被告人张某某二年以上四年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人张某某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名有异议，辩称我购买冰毒是为了自己吸食，朋友需要时就分一点，没有贩卖牟利，不应视为贩卖毒品。对于指控的第一起犯罪事实，当时杨某得知我有冰毒就向我强行索要，我并没有贩卖；第三起犯罪事实是公安人员犯意引诱，不应当认定为我贩卖毒品。另，我现在真诚悔罪，请求从轻处罚。
经审理查明：
2012年，被告人张某某来到额济纳旗策克口岸经营“足之健”足疗店。2013年4月左右，张某某开始吸食冰毒。
2013年10月左右，张某某在额济纳旗策克口岸以200元的价格向杨某、付某某（二人均另案处理）贩卖冰毒1袋，供二人吸食。
2013年12月15日，公安人员抓获杨某后以杨某的名义通过微信联系张某某购买冰毒，当晚22时许，张某某在额济纳旗帝豪KTV门口以1000元的价格向特情交付冰毒1袋0.54克。当晚23时许，张某某又在额济纳旗交通宾馆206号房间内以800元的价格向马某（另案处理）贩卖冰毒0.82克。此时，公安人员赶到将张某某、马某抓获，并从张某某挎包内查获冰毒2袋共计2.85克，从马某挎包内查获冰毒3袋共计1.03克、吗啡1.49克等。
2014年1月17日，额济纳旗公安局依法委托酒泉市公安司法鉴定中心对涉案查获冰毒进行鉴定，鉴定意见为检出甲基苯丙胺成分。
另，额济纳旗公安局已依法追缴张某某部分违法所得即1000元。
上述事实，有以下已经开庭举证、质证的证据可以证实：
1、受案登记表，证实2013年11月29日，公安人员在工作中发现被告人张某某多次与他人吸食毒品，且涉嫌贩卖毒品。
2、户籍证明1份，证明被告人张某某的身份信息等情况。
3、情况说明、抓获经过，证明2013年12月15日17时许，公安人员根据情报线索得知阿拉善左旗发往额济纳旗客运汽车上有人夹带毒品，随即开展侦查措施最终查证接收毒品人员是被告人张某某。期间，公安人员抓获犯罪嫌疑人杨某等人并掌握张某某贩卖毒品的犯罪事实后，以杨某的名义通过微信联系张某某购买冰毒，当晚22时许，张某某在额济纳旗帝豪KTV门口以1000元的价格向特情交付冰毒0.54克。当晚23时许，公安人员在额济纳旗交通宾馆206号房间内将张某某、马某抓获并查获冰毒。
4、物证照片、搜查笔录、扣押发还物品文件清单及说明，证明2013年12月16日凌晨01时许，公安人员依法对额济纳旗交通宾馆206号房间进行搜查，从被告人张某某挎包内查获扣押冰毒1大袋（毛重2.84克）、冰毒1小袋（毛重0.39克）、现金4862元等；从马某挎包内查获扣押冰毒3小袋（毛重共计1.66克）及装有银色纸片塑料袋、打火机、两透明玻璃器皿、现金217.5元等。2014年2月28日，公安人员从依法扣押4862元中追缴1000元发还特情人员，剩余3862元已发还张某某。
5、情况说明及说明，证实（酒）公（刑）鉴（理化）字（2014）33号鉴定意见书中编号为检材1系被告人张某某向特情交付冰毒1袋（净重0.54克），编号为检材2、3系从张某某处查获冰毒1小袋（净重0.11克）和冰毒1大袋（净重2.74克）；（酒）公（刑）鉴（理化）字（2014）32号鉴定意见书中编号为检材2、3、4系从马某处查获冰毒3小袋（净重分别为0.6克、0.21克、0.22克）。
6、提取笔录及照片，证明2014年5月19日，公安人员从被告人张某某手机中提取微信聊天记录，并进行拍照。其中有张某某与赵某约定当晚到额济纳旗路桥宾馆进行毒品交易的微信聊天记录；张某某与杨某约定到额济纳旗帝豪KTV门口进行毒品交易的微信聊天记录，主要内容为杨某先行联系张某某购买毒品，张某某便约定交易的时间、地点、毒品数量及价格等。
7、证人杨某、付某某的证言，证实2013年10月左右，杨某联系被告人张某某得知其处有冰毒后与付某某驾车到额济纳旗策克口岸百丽金酒店南侧，二人以200元的价格从张某某手里购买了冰毒1袋（约0.2克）后二人吸食。期间，杨某与张某某发生过争执，杨某扇了张荣清一耳光。
8、证人马某的证言，证实2013年12月15日晚23时许，马某与被告人张某某等人在外吸食毒品后一同来到张某某所登记的额济纳旗交通宾馆206号房间内，马某以800元的价格从张某某手里购买了冰毒2小袋（约1克）。不久，公安人员赶到将二人抓获；马某挎包内除了从张某某手里购买的冰毒2小袋以外，还有1小袋少许冰毒，是马某与张某某等人在外吸食后剩余的冰毒。
9、证人穆某某的证言，证实2013年12月11日左右，穆某某帮助被告人张某某联系外号为“张黑娃”的贩毒人员，张某某汇款2500元从“张黑娃”处购买了冰毒约5克。2013年12月15日，“张黑娃”通过客运汽车将该冰毒带到额济纳旗汽车站，张某某领取。
10、被告人张某某的供述，证实2012年，被告人张某某来到额济纳旗策克口岸经营“足之健”足疗店。2013年4月左右，张某某开始吸食冰毒。约2013年7月，张某某在其足疗店内听到三名顾客正在谈论吸食毒品之类事情就提出购买毒品，此时其中一顾客以300元的价格向张某某贩卖冰毒1袋。2013年10月左右，杨某联系张某某得知其处有冰毒后与付某某驾车到额济纳旗策克口岸向张某某购买冰毒，张某某便向杨某贩卖冰毒1袋，但因杨某只给200元，张某某与杨某发生争执，杨某扇了张某某一耳光。后杨某、付某某二人带着冰毒离开。2013年12月12日左右，张某某经穆某某联系以银行汇款方式从穆某某朋友处购买了价值2500元的冰毒。2013年12月15日，对方通过客运汽车将该冰毒（约5克）带到额济纳旗汽车站，张某某领取。当天晚上19时许，杨某通过微信联系张某某购买冰毒，张某某约定交易的时间、地点、毒品数量及价格后于当晚22时许在额济纳旗帝豪KTV门口向前来取货的人交付价格1000元的冰毒。当晚23时许，张某某与马某等人在外吸食毒品后一同来到其所登记的额济纳旗交通宾馆206号房间内，张某某以800元的价格又向马某贩卖冰毒2袋。不久，公安人员赶到将二人抓获。
11、（酒）公（刑）鉴（理化）字（2014）32、33号鉴定意见书，证明2014年1月17日，额济纳旗公安局依法委托酒泉市公安司法鉴定中心对张某某、马某处查获的冰毒、张某某交付特情的冰毒进行鉴定，鉴定意见为张某某处查获冰毒1小袋净重0.11克、冰毒1大袋净重2.74克，均检出甲基苯丙胺成分；马某处查获冰毒3小袋净重共计1.03克（每袋净重分别为0.6克、0.21克、0.22克），均检出甲基苯丙胺成分；张某某交付特情的冰毒1袋净重共计0.54克，检出甲基苯丙胺成分。
12、辨认笔录，证明经依法辨认，杨某、付某某均能够明确指认被告人张某某向他们贩卖过冰毒。
13、额济纳旗公安局吸毒检测报告书，证明2013年12月16日，额济纳旗公安局依法对被告人张某某进行吸毒检测，检测结果为阳性即吸食过或注射过冰毒。
本院认为，被告人张某某明知是毒品向他人贩卖，牟取利益，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。经查，张某某向多人多次贩卖，贩卖毒品共计1.36克，系情节严重，应当在有期徒刑三年以上七年以下刑罚幅度内量刑处罚。因张某某以贩养吸已查获的冰毒2.85克应当计入其犯罪的数量，但量刑时应考虑张某某自己吸食毒品的情节，酌情处理。综上，公诉机关提出的量刑建议，予以采纳。
张某某提出其没有贩卖毒品牟利，不应视为贩卖毒品的辩解，经查，张某某在自己吸食毒品的同时也向他人有偿转让毒品，获取物质利益，其行为符合贩卖毒品罪的构成要件，构成贩卖毒品罪。因此，张某某提出的该辩解不予采纳。关于张某某提出指控的第一起、第三起犯罪事实不能成立的辩解，经查，1、指控的第一起犯罪事实，张某某对于基本事实予以认可，而且证人杨某、付某某的证言能够相互印证衔接，足以证实张某某向杨某、付某某贩卖毒品的犯罪事实；2、指控的第三起犯罪事实，虽然公安人员运用特情而破获，但当时张某某主观态度积极、主动，且毒品交易完毕之后张某某又实施贩卖毒品的犯罪，综合全案事实足以说明张某某对已持有毒品具有贩卖的主观意图。因此，可以认定不存在犯意引诱。退一步来讲，即便是公安人员犯意引诱而张某某实施毒品犯罪，根据相关法律规定也应当认定为犯罪。因此，张某某提出的该辩解不予采纳。但量刑时可以酌情考虑。
此外，张某某未追缴违法所得1000元应当继续追缴，上缴国库。所缴获涉案甲基苯丙胺及分装袋应由扣押机关依法处置。
依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款，第六十四条，第五十三条，第五十二条及《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条（四）项之规定，判决如下：
一、被告人张某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金五千元。罚金限于本判决生效之日立即向本院缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年12月16日起至2016年12月15日止。）
二、被告人张某某违法所得一千元予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向阿拉善盟中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 ：宝 力道
审 判 员 ：包毕力格
人民陪审员 ：王 洪涛
二〇一四年八月二十九日
书 记 员 ：娜 日娜