东营经济技术开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东开民初字第121号
原告：李瑞行。
委托代理人：胡志芳，山东正义之光律师事务所律师。
被告：王团结。
委托代理人：刘瑞清，山东北海律师事务所律师。
被告：山东广同基础工程有限公司
法定代表人：李士廷，经理。
被告：胜利油田营海建设工程有限公司。
法定代表人：冯勇，经理。
被告：山东中科园区发展有限公司
法定代表人：刘双珉，董事长。
委托代理人：魏宪英。
委托代理人：张胶东。
原告李瑞行诉被告王团结、山东广同基础工程有限公司、胜利油田营海建设工程有限公司、山东中科园区发展有限公司生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院受理后依法由代理审判员刘君东独任审判，公开开庭进行了审理。原告李瑞行及其委托代理人胡志芳，被告王团结及其委托代理人刘瑞清，被告山东中科园区发展有限公司委托代理人魏宪英、张胶东到庭参加了诉讼。被告山东广同基础工程有限公司、胜利油田营海建设工程有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案缺席审理，现已审理终结。
原告诉称，2014年1月2日，原告李瑞行受被告王团结雇佣，在东营市东城东八路山东中科园区发展有限公司建筑工地驾驶打桩机过程中，桩机抱刹轮和万向节突然爆炸，导致原告李瑞行腿部严重受伤。事故发生后，原告李瑞行被送往东营市人民医院治疗，经诊断伤情为“左胫腓骨开放性、粉碎性骨折、面神经损伤，眶骨骨折，头皮裂伤，手指骨折”。期间，被告王团结仅支付部分医疗费。被告王团结作为原告的雇主，依法应赔偿原告的全部损失。被告山东广同基础工程有限公司、胜利油田营海建设工程有限公司、山东中科园区发展有限公司对事故的发生负有重大过错，应当承担连带赔偿责任。请求判令：一、被告王团结赔偿原告伤残赔偿金、误工费、医疗费、陪护费、住院伙食补助费、被扶养人生活费、营养费、交通费、住宿费、精神损害抚慰金等各项损失89212.97元；二、被告山东广同基础工程有限公司、胜利油田营海建设工程有限公司、山东中科园区发展有限公司对上述损失承担连带赔偿责任；三、被告承担本案诉讼费用、鉴定费。
被告王团结辩称，第一，原告与被告王团结系劳务分包合同关系，李士廷承包建设工程后，为赶进度将部分零散的劳务承包给被告王团结后，又以每米4元的价格转包给原告李瑞行，任由其临时找人提供劳务。其认为其与原告都是工费承包，原告等从事的是单一的作业，其个人收入与施工效益直接挂钩。其不对原告等劳务人员进行管理、支配，原告等也不对工程质量承担终身责任，仅对发包人承担“合格”的质量责任。对于该种提供临时劳务的人员，在施工过程中发生的伤害事故、质量安全问题应由最后的承包人承担。即无论原告及其雇佣的人员谁受伤，都应由原告李瑞行承担，不应由被告王团结承担；第二，原告负责打桩机的日常维护保养，由于管理维护不善，导致打桩机爆炸，其自身存在一定的过错。由于东营市人民医院在首次治疗过程中存在过错，导致原告术后皮肤坏死，产生不必要的费用，加重了原告的负担，原告应向东营市人民医院主张，与本案无关。第三，原告自身对事故发生具有过错，东营市人民医院在治疗过程中存在过错，本案应根据共同侵权的规定确定适当的比例。被告王团结在原告受伤期间已经垫付医疗费76000元，在被告王团结分担的份额内应将该费用扣除。
被告山东广同基础工程有限公司、胜利油田营海建设工程有限公司未答辩。
被告山东中科园区发展有限公司辩称，第一，原告与被告山东中科园区发展有限公司不存在工程分包法律事实，没有施工合同关系；第二，涉案工地的桩基工程从未分包给除胜利油田营海建设工程有限公司外的其他被告，与本案其他被告不存在任何合同关系，不存在财务付款关系；第三，被告山东中科园区发展有限公司的分包属于合法分包，根据合同约定，总包方不得转包和分包，其他分包未经其同意，不存在过错。
原告为支持自己的诉讼请求，向本院提交了以下证据，庭审中被告王团结、山东中科园区发展有限公司进行了质证：
证据一，2015年1月1日被告王团结出具的工资欠条一份，拟证明：李瑞行与王团结系雇佣关系，李瑞行在从事王团结安排的驾驶桩机工作时因事故受伤，王团结作为雇主应承担赔偿责任。
被告王团结对证据的真实性无异议，“工资”两字是否是其书写不确定，欠条本身的含义是欠付工程款而不是工资。
被告山东中科园区发展有限公司认为该份证据与其无关。
证据二，2014年10月30日，潍坊医学院附属医院司法鉴定中心出具司法鉴定意见书一份，东营市人民医院出具的原告住院病案一份，复诊病历及医疗费单据19张，拟证明：1、本案的事故导致原告李瑞行“左胫腓骨开放性、粉碎性骨折，面神经损伤，眶骨骨折，头皮裂伤，手指骨折”等，经鉴定部门鉴定，李瑞行伤情构成左侧面瘫十级伤残，左下肢功能部分丧失十级伤残，李瑞行残疾赔偿金为25488元（10620元×20年×0.12）。截止庭审前，除去王团结支付的部分医疗费，原告另支出医疗费1516元。2014年1月2日至鉴定日2014年10月29日按2013年山东省建筑业平均工资计算误工费为39037.8元（47496元÷365×300）。根据2014年11月12日济宁医学院附属医院的病历，除了取出骨折内固定物取出术，原告须手术植骨固定，原告将按照实际发生的医疗费另案主张。原告李瑞行住院85天，85天住院伙食补助费为2550元（85×30元），一人护理费按农村居民人均可支配收入计算为2473.15元（10620元÷365×85）。在山东省立医院就诊时，门诊病历系电脑下单，故没有提供相应的纸质诊断证明，但该费用都是治疗原告病情所发生的必须费用。
被告王团结质证认为，住院病案载明原告在该院进行过2次手术，第一次为行清创＋骨折切块复位内固定术，因术后局部皮肤出现坏死，于2014年1月22日行左胫骨前软组织缺损清创＋局部转移皮瓣修复手术治疗，而司法鉴定意见书第二页倒数第二行记载至2014年9月29日鉴定之日原告腿部仍然有分泌物流出，被告认为东营市人民医院的诊疗行为存在过错，加重了原告的负担，该损失原告应向东营市人民医院进行主张。被告认为原告应以城镇居民人均消费性支出为基数计算，误工日期在该鉴定书说明中第四页5-7行，记录的是参照人身损害受伤人员误工损失日评定标准之规定，但该机构并未引用该准则具体的项条款，其对误工期间的评定没有任何依据，实际上该准则对原告损伤的误工日规定的很清楚，5.4.10面神经损失为120日，10.2.16胫腓骨骨折为120日，再根据山东省工伤职工停工留薪期管理办法规定，S82.4腓骨骨折为4个月，被告认为原告的误工时间最长为4个月，对于护理费的计算基础没有异议，但是对护理的期限有异议，因东营市人民医院的诊疗行为存在过错，加重了原告需要护理的期间；住院伙食补助费每日30元过高，应按照每天20元计算为宜；对于医疗单据没有异议，但是根据济宁医学院附属医院的诊断及诊断报告可以证实，该两份证据证明原告左胫腓骨骨折术后存在感染，更加证明了东营市人民医院存在过错。潍坊司法鉴定报告鉴定意见明确说明原告的后续治疗费用约近人民币一万元，原告主张的本次医疗费用与后续治疗费用应以一万元为限。误工费应以农村居民人均纯收入每年10620元为基数计算。
被告山东中科园区发展有限公司认为该份证据与其无关。
证据三，梁山县杨营镇大杨村村委会出具的证明一份，李瑞行户口本一份，拟证明：根据李瑞行的伤残级别计算被扶养人的生活费数额。其母亲杨某某抚养费为887.16元（7393元×5×0.12÷5），其子李某某抚养费为2661.48元（7393元×6×0.12÷2），其女戚某某的抚养费为4879.38元（7393元×11×0.12÷2），共计8428.02元。
被告王团结质证认为，对于户口簿没有异议，但是其显示戚某某与户主的关系是外甥女，与村委会证明矛盾，应以户口簿为准，对其他的没有异议。
被告山东中科园区发展有限公司认为该份证据与其无关。
证据四，收条两份、出租车费收据两张，加油发票三张，公共汽车车票四张，高速路收费票据两张，住宿费票据两张，拟证明：原告重伤不能行动乘坐出租车回家的费用以及进行复查交通费3200元，住院期间交通费850元，再就诊交通费751元，共计4776元，为治疗花费住宿费760元。
被告王团结对证据的真实性无异议，但不能实现原告的证明目的，无法确认与治疗有关，原告应采取合理经济的出行工具，并且该费用也应包括在鉴定的后续治疗费一万元之内。
被告山东中科园区发展有限公司认为该份证据与其无关。
证据五，潍坊医学院附属医院司法鉴定中心出具鉴定费票据三张，拟证明：原告支出司法鉴定费、检查费共2045元，应由被告承担。该检查是应鉴定机构的要求进行，该费用应由被告承担。
被告王团结该票据的真实性无异议，但鉴定费票据显示1900元，该费用应由原告自行承担。
被告山东中科园区发展有限公司认为该份证据与其无关。
被告王团结未向法庭提交证据。
被告山东中科园区发展有限公司为支持其抗辩主张，向法庭提交了如下证据，原告和被告王团结进行了质证：
证据一，打桩机施工合同一份、胜利油田营海建设工程有限公司营业执照复印件一份，胜利油田营海建设工程有限公司授权委托书一份，拟证明：原告与被告山东中科园区发展有限公司无任何合同关系，其合同相对方为乙方胜利油田营海建设工程有限公司且合同约定出现任何安全事故由乙方承担，被告山东中科园区发展有限公司不承担任何责任；合同相对方为胜利油田营海建设工程有限公司且其具有打桩机施工资质。被告山东中科园区发展有限公司法定代表人已由朱干明变更为冯勇。
原告对该证据的真实性没有异议，认可胜利油田营海建设工程有限公司营业执照复印件的真实性，胜利油田营海建设工程有限公司将打桩机工程分包给了其他没有资质的公司进行施工，被告山东中科园区发展有限公司负有监管责任。
被告王团结对该证据没有异议，合同的乙方为被告山东广同基础工程有限公司法定代表人，对于授权委托书的真实性不清楚。
被告山东广同基础工程有限公司、胜利油田营海建设工程有限公司未向法庭提交证据。
经审查，原告提供的证据一，该欠条载明内容与被告王团结抗辩主张矛盾，其虽对工资字样不认可，但不申请鉴定，推定被告王团结予以认可，能够证实原告与被告王团结的雇佣关系，予以采信。原告提交的证据二，司法鉴定意见书系经原告申请，原告、被告王团结、被告山东中科园区发展有限公司共同选定鉴定机构潍坊医学院附属医院司法鉴定中心依法作出，被告王团结虽不认可，但未提交相反证据予以证实，予以采信；住院病案、医疗费单据客观真实，被告王团结对其无异议，予以采信。原告提交的证据三，被告王团结对户口本无异议，予以采信，户口本与村委会证明相互矛盾，对矛盾部分不予采信。原告提交的证据四，被告王团结对其真实性无异议，本院根据其伤情、就诊次数等因素进行综合分析认定。原告提交的证据五，被告王团结对票据真实性无异议，予以采信。被告山东中科园区发展有限公司提交的证据一，原告、被告王团结对真实性无异议，能够证实被告山东中科园区发展有限公司与胜利油田营海建设工程有限公司的合同关系及被告胜利油田营海建设工程有限公司的资质情况，经庭后核实授权委托书复印件与原件一致，予以采信。
根据原、被告的陈述、采信的证据及庭审查明的情况，本院确认以下事实：
2013年10月22日，胜利油田营海建设工程有限公司委托李士廷作为代理人，与山东中科园区发展有限公司签订承包合同，山东中科园区发展有限公司将东营科技企业加速器项目桩基工程承包给胜利油田营海建设工程有限公司。李士廷将涉案部分工程分包给被告王团结。2014年1月2日，原告李瑞行受被告王团结雇佣期间，在建筑工地驾驶打桩机过程中，桩机抱刹轮和万向节突然爆炸，导致原告李瑞行受伤。事故发生后，原告李瑞行被送往东营市人民医院治疗，经诊断多处骨折。原告在东营市人民医院住院85天。住院期间，1人护理。出院后先后到山东省立医院、济宁市第一人民医院复查。被告王团结为其垫付医疗费76000元，另外原告因伤情支出医疗费1516元。依据原告申请，本院依法委托潍坊医学院附属医院司法鉴定中心对原告伤残等级、后续治疗费、误工时间进行了鉴定，该鉴定中心于2014年10月30日作出鉴定意见，认为原告左侧面神经损伤后遗留左侧面瘫的伤残等级为十级伤残；左胫腓骨粉碎性骨折后遗留左下肢功能部分丧失的伤残等级为十级伤残，误工时间建议自外伤发生之日始至鉴定之日止，后续治疗费用约计人民币一万元。原告支出鉴定费1900元。原告母亲杨某某农业户口，1938年3月1日出生，杨某某有长女李某乙，长子李某丙，次女李某丁，次子李瑞行，三女李某戊。原告儿子李某某，2002年5月8日出生，农业户口。
另查明，胜利油田营海建设工程有限公司经营范围包括桩基工程。2013年度山东省农村居民人均可支配收入为10620元，人均消费性支出为7393元。
对于本案双方提供的证据，结合原告李瑞行主张的情况，本院对原告李瑞行因受伤所造成的损失认定如下：1、医疗费根据医疗机头出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明、双方认可事实等确定医疗费总数额为1516元；2、护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员受收入的，参照误工费的规定计算，护理人员原则上为一人，原告主张的具体数额为2473.15元（85天＊10620元／365天），本院予以确认；3、误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，受害人因伤致残持续务工的，误工时间计算至定残日前一天，原告未能举证其有固定性收入，其主张按照2013年山东省建筑业平均工资计算误工费缺乏依据，其误工费应参照2013年度山东省农村居民人均可支配收入计算，具体数额为8728.77元（10620元÷365×300）；4、交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，根据原告伤情、就医地点、时间、人数、复诊次数、居住地及提交的证据，本院酌定交通费为4000元；5、受害人确有必要在外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费，合理部分应予赔偿，原告非东营市常住居民，发生伤害后在东营市人民医院住院治疗，必要陪护人员支出住宿费应予赔偿，根据其提交的发票情况，原告主张760元，本院予以确认；6、住院伙食补助费参照东营市国家机关一般工作人员出差伙食补助标准30元／天确定为2550元（85×30）；7、原告残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度农村居民人均可支配收入标准计算为25488元（10620元×20年×0.12）；8、被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度农村居民人均消费性支出标准计算，原告母亲杨某某抚养费为887.16元（7393元×5×0.12÷5），其原告儿子李某某抚养费为2661.48元（7393元×6×0.12÷2），原告主张戚某某系其女儿，但与其提交的户口本相互矛盾，对该部分被扶养人生活费本院不予支持；9、原告精神损害抚慰金根据对方过错程度、所造成的后果、伤残等级等因素，酌情认定数额为2000元；10、鉴定费：原告因司法鉴定支出鉴定费1900元，本院予以确认。原告主张的营养费500元因医疗机构未出具意见予以证实，本院不予确认。以上各项费用共计52964.56元。原告主张后续治疗费将在实际发生后另行主张，系其对自身权利的处分，本院予以准许。
关于本案各方的具体责任问题，本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，原告李瑞行受被告王团结的雇佣到涉案建筑工地上做工，被告王团结为其提供劳动工具，提供的劳动工具存在重大质量问题，且未对原告李瑞行取有效的防护措施，对原告李瑞行在施工过程中所受到的伤害应依法承担赔偿责任。原告李瑞行虽在施工过程中对打桩机有日常保养义务，但打桩机爆炸问题非日常保养能够避免，原告对事故的发生没有过错，不应承担过错责任。被告胜利油田营海建设工程有限公司承包工程后通过李士廷将部分工程转包给无相应资质的被告王团结，被告胜利油田营海建设工程有限公司未能认真审查对方的施工资质，在选任上存在过错，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”因而对原告李瑞行所受伤害，被告胜利油田营海建设工程有限公司、被告王团结均应负连带赔偿之责。被告山东中科园区发展有限公司作为发包方将建设工程承包给具有相应经营范围的被告胜利油田营海建设工程有限公司，已尽到了注意义务，选任没有过错。李士廷虽系被告山东广同基础工程有限公司法定代表人，但李士廷在涉案工程中是作为被告胜利油田营海建设工程有限公司的委托代理人以其个人名义参与承包工程，其行为非被告山东广同基础工程有限公司的职务行为，故原告要求被告山东中科园区发展有限公司、山东广同基础工程有限公司承担连带赔偿责任的诉讼请求，本院不予支持。被告王团结认为东营市人民医院的诊疗行为存在过错加重了原告的负担，未提交证据予以证实，对其抗辩主张本院不予支持。被告山东广同基础工程有限公司、胜利油田营海建设工程有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃部分诉讼权利。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告王团结于本判决生效后十日内赔偿原告李瑞行因受伤所造成的损失共计52964.56元；
二、被告胜利油田营海建设工程有限公司对上述赔偿数额与被告王团结承担连带赔偿责任；
三、驳回原告李瑞行的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2030元，减半收取1015元，由原告李瑞行负担412元，被告胜利油田营海建设工程有限公司、王团结负担603元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省东营市中级人民法院。
代理审判员 刘君东
二〇一五年四月二十二日
书 记 员 解文婷