河南省许昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
河南省许昌市中级人民法院
民事判决书
（2017）豫10民终1123号
上诉人(原审被告):杨立，男，1989年6月29日生，汉族，住河南省长葛市。
委托诉讼代理人：吴艳蕊，河南天时达律师事务所律师。
上诉人(原审被告):中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司。
负责人：俞海雷，该公司经理。
委托诉讼代理人：龚涛，河南良善律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)：李峰，男，1972年5月5日生，汉族，住河南省长葛市。
委托诉讼代理人：张俊锋，长葛市法律服务所法律工作者。
被上诉人(原审被告)：周振伟，男，1979年10月4日生，汉族，住河南省长葛市。
上诉人杨立、中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司因与被上诉人李峰、周振伟机动车交通事故责任纠纷一案，不服长葛市人民法院（2015）长民初字第01897号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月22日立案后，依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。
上诉人杨立上诉请求，1、请求撤销一审判决，发回重审。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、原审法院认定被上诉人李峰不负事故责任明显错误。事故发生时，被上诉人李峰与许伟峰等人违规将车辆拦停在快车道上并站立在道路中间进行执法，才导致本案事故发生。李峰对事故发生存在重大过错，应当对事故发生承担责任。2、原审遗漏必须参加诉讼当事人参与诉讼，导致认定事实错误。事故认定书显示，豫Ｐ×××××号重型半挂牵引车、豫豫P41**挂号重型低平板半挂车驾驶人不承担事故责任，但其交强险保险人应当参与诉讼，并在交强险范围内承担赔偿责任。3、被上诉人李峰部分诉请过高。其系长葛市交通局正式在编人员，不应支持误工费。护理期过长，其对事故的发生有过错，一审认定精神抚慰金4000元过高。4、一审在上诉人投保保险金未使用完毕的情况下判令上诉人承担34万元没有依据。5、原审认定被上诉人周振伟系上诉人杨立雇佣错误，上诉人仅是车主和乘车人，并不存在雇佣关系。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司上诉请求，请求二审法院依法判决上诉人垫付的鉴定费800元，由被上诉人承担。2、本案的上诉费由被上诉人承担。事实与理由：被上诉人之前单方委托许昌红卫法医临床司法鉴定所出具鉴定意见：构成一处九级伤残，一处十级伤残，因鉴定程序违法，其公司申请进行重新鉴定，重新鉴定意见李峰仅构成十级伤残，其方垫付的800元鉴定费，应由被上诉人承担。一审法院漏判该费用。
被上诉人李峰答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。
李峰向一审法院起诉请求：要求被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、抚养费、住院伙食补助费、精神抚慰金、残疾赔偿金等各项共计22万元，被告承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实，2015年5月14日8时11分，在长葛市××东路枫林时尚酒店门口处，被告周振伟持A2证驾驶豫Ａ×××××号小型越野客车由西向东行驶时与行人李峰发生相撞，后行人李峰、许伟峰又与黄淑峰持A2D证驾驶头西尾东停在道路北侧机动车道的豫Ｐ×××××号重型半挂牵引车、豫豫P41**挂号重型低平板半挂车发生相撞，造成李峰、许伟峰二人受伤，两车不同程度受损的交通事故。该事故发生后原告李峰在长葛市人民医院、长葛市卫校附属医院住院治疗共计50天，支出医疗费18190.67元。2015年5月27日长葛市公安局交通管理大队作出长公交认字【2015】第1505165号事故认定书，认定被告周振伟负该事故的全部责任，原告李峰、许伟峰不负该事故责任。2015年12月23日许昌红卫法医临床司法鉴定所作出的许红司（2015）临鉴字第317号鉴定书，被鉴定人李峰①左胸部其损伤程度评定为十级伤残。②、腰、骶部损伤伤残程度评定为九级伤残。③、护理期间为30-60日。因在庭审中，被告人保财险对原告李峰所鉴定的伤残程度不服，于2016年4月10日向该院提出申请对原告李峰伤残等级进行重新鉴定。2016年5月10日许昌诚运法医临床司法鉴定所作出许诚司鉴所【2016】临鉴字第160号鉴定意见书，被鉴定人李峰L5右侧横突骨折，骨不愈合致腰部活动度部分丧失的伤残等级评定为十级伤残。
另查明：庭审后，经询问被告周振伟及被告杨立的委托代理人赵建华，豫Ａ×××××号小型越野客车的实际车主为杨立。被告周振伟系被告杨立雇佣的司机。该肇事车辆在被告人保财险投保有交强险和保险限额为500000元的第三者责任保险，该事故发生在保险期间内。
一审法院认为，公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。长葛市公安局交通管理大队作出长公交认字【2015】第1505165号事故认定书，认定被告周振伟负该事故的全部责任，原告李峰、许伟峰不负该事故责任。该认定书所依据的事实清楚，该院予以确认。被告周振伟在本次事故中负全部责任，对原告所造成的损失，被告周振伟应承担民事责任。因本案被告周振伟系被告杨立雇佣的司机，原告诉请要求被告周振伟承担本案的赔偿责任，其理由不能成立，该院不予确认。被告杨立作为豫Ａ×××××号小型越野客车的实际车主，对该车辆享有管理、占有、收益等权利，对原告所造成的损失应当由被告杨立承担。被告人保财险作为豫Ａ×××××号小型越野客车的保险人，应当按照法律规定及保险合同约定在保险范围内承担赔偿责任。对原告李峰因本次交通事故所造成的损失该院依法核定为：医疗费18190.67元、误工费3951.91元（28849元÷365天×50天）、护理费4175.61元（30482元÷365天×50天）、住院伙食补助费1500元（30元×50天）、营养费500元（10元×50天）、伤残赔偿金51152元（25576元×20年×10%）、精神抚慰金4000元、被抚养人（李玉溪）生活费6861.6元（17154元×8年×10%÷2人）、被扶养人（李全福）生活费4732.2元（7887元×12年×10%÷2人）、被扶养人（曹水莲）生活费4732.2元（7887元×12年×10%÷2人）、交通费500元、后期护理费4175.61元（30482元÷365天×50天）、鉴定费1400元，以上共计105871.8元。被告人保财险在交强险范围内按比例平均分配后，赔偿原告李峰医疗费的数额为842.13元。在伤残赔偿金范围内赔偿79605.52元（误工费3951.91元＋护理费4175.61元＋伤残赔偿金51152元＋精神抚慰金4000元＋被抚养人（李玉溪）生活费6861.6元＋被扶养人（李全福）生活费4732.2元＋被扶养人（曹水莲）生活费4732.2元＋交通费500元）。在伤残赔偿金范围内按比例平均分配后被告人保财险赔偿原告李峰的数额为20240.45元。被告人保财险在交强险范围内共计赔偿原告李峰的数额为21082.58元（842.13元＋20240.45元）。在第三者责任保险范围内应赔偿原告李峰的数额为83389.22元（105871.8元－21082.58元－1400元），平均分配后，被告人保财险在第三者责任保险范围内赔偿原告李峰的数额为46979.07元。被告人保财险在交强险和第三者责任保险范围内共计赔偿原告李峰的数额为68061.65元（21082.58元＋46979.07元）。被告杨立应赔偿原告李峰的数额为37810.15元（105871.8元－68061.65元）。原告李峰的其他诉请，因无证据予以证明，故该院不予支持。判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司于本判决书生效后十日内赔偿原告李峰医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、交通费、后期护理费等共计68061.65元。二、被告杨立于本判决书生效后十日内赔偿原告李峰医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、交通费、后期护理费、鉴定费等共计37810.15元。三、驳回原告李峰的其他诉讼请求。
二审中上诉人杨立出示证据：1、事故发生时的现场录像和交警的询问笔录，证明周振伟与杨立不是雇佣关系，周振伟是在长葛市新世纪商务酒店打工，且证明事故发生时的现场录像及被上诉人当时所处的位置。2、工伤认定书及工伤待遇审批表。证明李峰已经得到了赔偿，李峰得到了16042.5元。3、长葛市交通运输局出具的回复函，证明二人是在编人员，证明误工费不应再支持。被上诉人李峰质证称，1、该组证据系复印件，印刷品，所以对该组证据的合法性、真实性不予质证。因上诉人在承担举证范围内未向法庭说明证据来源，且该证据的来源及来源单位未加以说明及出具证明，对其合法性有异议。2、对第二组证据的证明效力有异议，该证据也为印刷品，对真实性不予质证。3、对证据三证明的问题有异议，该证据真实性无异议，该组证据证明上诉人因为其他事件上诉，而有关单位作出的答复与本案争议的事故纠纷无关联。上诉人保财险郑州公司对以上证据无异议。上诉人保财险郑州公司出示证据：出具1份鉴定费发票，证明在第二次进行鉴定时是由其公司进行鉴定的。被上诉人李峰质证称，该证据应在一审出示，合法性由法院审查。上诉人杨立质证称，无异议。本院经审查认为，上诉人杨立出示的证据：第一组证据系公安机关依法制作的询问笔录以及事故现场录像，与事故责任认定书相互印证，能够证明本案事实，予以认定。第二组证据系国家机关对李峰作出的工伤认定以及对工伤待遇的审批，予以认定。第三组证据系长葛市交通局的出具的处理意见，与本案有关联，予以认定。上诉人保财险郑州公司出示证据系进行第二次鉴定的支出，予以认定。
二审查明：事故发生时，车主杨立坐在涉案车辆豫Ａ×××××号小型越野客车后排。李峰系长葛市交通局工作人员，事发时在执行公务。事发后，李峰被认定为工伤，工伤保险待遇为：一次性伤残补助金16042.5元。中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司因重新鉴定支出鉴定费800元。二审中，李峰自愿放弃对误工费的主张。二审对一审查明的事实予以确认。
本院认为，根据各方的上诉及答辩意见，本院确定本案的争议焦点为：1、一审对于事故责任承担的处理是否适当；2、是否应当追加未承担事故责任的另一辆车所有人为当事人；3、误工费能否支持、护理费是否过高、精神抚慰金是否过高；4、雇佣关系能否成立；5、重新鉴定的费用应如何承担。
关于争议焦点1、事故处理部门出具的有事故责任认定，已认定周振伟负事故的全部责任，李峰无责任，且事故责任认定书并未被依法撤销，能够作为定案的依据，故一审判决周振伟承担事故的全部责任依据充足。上诉人杨立的该项上诉请求不能成立，不予支持。
关于争议焦点2、李峰未起诉事故中另一辆车的所有权人，且该车在事故中无责任，一审并未遗漏必须参加诉讼的当事人，故本案不需追加当事人参与诉讼。上诉人杨立的该项上诉请求不能成立，不予支持。
关于争议焦点3、对于误工费、因李峰自愿放弃对误工费的主张，故对误工费不再予以支持，对该部分依法应予改判。对于护理费、李峰因交通事故至身体多处骨折，结合医嘱及伤情，一审酌定后期护理期限为50日并以此为基础确定后期护理费适当。对于精神抚慰金，李峰伤情经鉴定为十级伤残，一审确定精神抚慰金数额为4000元适当。
关于争议焦点4、事故发生时上诉人杨立作为车辆所有权人坐在车辆后排，被上诉人周振伟并非车辆所有权人，在车辆所有权人在车上时，因临时办事需要由周振伟驾驶该车，周振伟与杨立之间并非租赁、借用等法律关系，双方之间形成临时劳务关系，因周振伟驾驶车辆给李峰造成损害，应由上诉人杨立作为接受劳务的一方承担侵权责任。上诉人杨立的该项上诉请求不能成立，不予支持。
对于争议焦点5、上诉人中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司一审申请重新鉴定，一审法院也予以重新鉴定，该公司因重新鉴定已支出鉴定费800元，该费用应由肇事司机周振伟承担。上诉人中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司的上诉请求成立，予以支持。
综上，对李峰的误工费不再予以支持，其他费用按照一审确定的数额计算。李峰的损失如下：
损失项目
金额
医疗费
18190.67元
住院伙食补助费
1500元
营养费
500元
护理费
4175.61元
被扶养人生活费
6861.6+4732.2+4732.2=16326元
交通费
500元
残疾赔偿金
51152元
后期护理费
4175.61元
精神损害抚慰金
4000元
鉴定费
1400元
共计
101919.89元
因交通事故造成许伟峰、李峰二人受伤，损失已超过交强险医疗费、死亡伤残限额以及商业三责险保险限额，故二人应按比例分割交强险医疗费限额1万元、死亡伤残限额11万元以及商业三责险保险限额50万元。李峰在交强险医疗费限额内应得到赔偿的数额为:567.72元（本案中包含医疗费、住院伙食补助费、营养费），在死亡伤残限额内应得到的赔偿数额为:16893.05元（本案中包含护理费及后期护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、交通费），在商业三责险50万元限额内应得到的赔偿数额为：47735.35元。人保财险郑州公司总计应赔偿的数额为：567.72元+16893.05元+47735.35元=65196.12元。下余部分损失数额为：101919.89元-65196.12元=36723.77元，故上诉人杨立应赔偿的数额为：36723.77元。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（三）项之规定，判决如下：
一、维持长葛市人民法院（2015）长民初字第01897号民事判决第三项，即：三、驳回原告李峰的其他诉讼请求。
二、撤销长葛市人民法院（2015）长民初字第01897号民事判决第一、二项，即：一、被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司于本判决书生效后十日内赔偿原告李峰医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、交通费、后期护理费等共计68061.65元。二、被告杨立于本判决书生效后十日内赔偿原告李峰医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、交通费、后期护理费、鉴定费等共计37810.15元。
三、上诉人中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司于本判决书生效后十日内赔偿被上诉人李峰医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、交通费、后期护理费等共计65196.12元。
四、上诉人杨立于本判决书生效后十日内赔偿原告李峰医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、交通费、后期护理费、鉴定费等共计36723.77元。
一审本案诉讼费4600元，由杨立承担2417元，李峰承担2183元；杨立预交二审案件受理费2417元，由其本人承担2100元，李峰承担317元，中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司预交二审案件受理费50元以及二次鉴定费800元均由周振伟承担，
本判决为终审判决。
审 判 长 崔 君
审 判 员 李艳伟
代理审判员 陈改娜
二〇一七年九月十四日
书 记 员 胡慧贞
执行催告通知书
履行义务人：
你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。
如果不履行，你将承担如下法律责任。
1、增加执行成本，未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。
2、消费行为受限，买房置业，旅游度假，坐飞机，高铁，住宾馆，上夜总会、出境等，给与严格查控及限制。
3、经商立项不便，在国有土地，林地使用，占有，企业认证，年检，申请补贴性资金和社会保障资金，享受优惠性政策等方面，予以限制。
4、就业就学受阻，限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员，登记为事业单位法定代表人，担任国有企业法定代表人，董事，监事，限制子女就读高收费私立学校。
5、限制评先受奖，不得评为道德模范，已获得道德模范的撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。
6、控制资金财产，查封，扣押，冻结，划拨，变价，扣留，提取，拍卖，变卖可供执行的存款，债券，股票，基金，收入及财产。
7、追回债权抵债，对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保，与他人共有，第三人占有的财产。
8、拘传拘留罚款，对你无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。
9、刑事自诉追究，申请执行人对拒不执行判决、裁定，侵犯其人身、财产权利的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。
10、刑事责任承担，有能力而拒不执行法院判决，裁定，情节严重的，处以七年以下有期徒刑，拘役（一月以上六个月以下）或罚金。
邮编：461000
地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口