江苏省镇江市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）苏11刑终10号
原公诉机关镇江市经济开发区人民检察院。
上诉人（原审被告人）夏宏杰，男，1981年12月11日生，汉族，初中文化，无业，住山东省烟台市芝罘区。曾因吸毒，于2013年7月16日被常熟市公安局行政拘留十五日；2013年7月31日被常熟市公安局强制隔离戒毒二年；2016年5月29日被镇江市公安局新区分局行政拘留十五日；2016年6月12日被镇江市公安局新区分局强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年7月26日被刑事拘留，2016年8月8日被逮捕。
上诉人（原审被告人）顾开明，男，1966年3月21日生，汉族，初中文化，无业，住江苏省。曾因吸毒，于2000年5月3日被镇江市公安局润州区分局行政拘留十五日；2000年5月29日被镇江市公安局润州分局强制隔离戒毒三个月；2000年8月14日延长强制戒毒一个月；2002年5月22日被镇江市公安局润州区分局行政拘留十五日；2002年5月31日被镇江市劳动教养管理委员会劳动教养二年六个月；2005年3月30日被镇江市劳动教养管理委员会劳动教养三年；2016年5月29日被镇江市公安局新区分局行政拘留十五日；2016年6月12日被镇江市公安局新区分局强制隔离戒毒二年。曾因盗窃，于2005年3月17日被镇江市公安局润州区分局行政拘留十四日。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年7月26日被刑事拘留，2016年8月8日被逮捕。
镇江经济开发区人民法院审理镇江市经济开发区人民检察院指控原审被告人夏宏杰、顾开明犯贩卖毒品罪一案，于2016年12月9日作出（2016）苏1191刑初137号刑事判决。原审被告人夏宏杰、顾开明不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2017年3月31日公开开庭审理了本案。江苏省镇江市人民检察院指派检察员杨昌俊、胡范出庭履行职务，上诉人夏宏杰、顾开明到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：
一、2016年2月至5月，被告人顾开明在镇江新区姚桥镇、大港街道等地，先后6次向吸毒人员朱某、赵某、姚某、许某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）6.7克。
具体犯罪事实分述如下：
1、2016年2月底3月初的一天晚上，被告人顾开明在其住处镇江新区姚桥镇谭家埭104号，以人民币500元的价格向朱某贩卖甲基苯丙胺1.6克。
2、2016年3月初的一天晚上，赵某向被告人顾开明提出购买毒品，被告人顾开明通过支付宝收取了赵某人民币300元，后将甲基苯丙胺0.8克放至镇江新区大港街道兴港西路28-1中国邮政储蓄银行自动取款机旁，由赵某前往取走毒品。
3、2016年5月初的一天晚上，被告人顾开明在镇江新区大港米乐迪KTV楼下路边，以人民币500元的价格向赵某、朱某贩卖甲基苯丙胺1.6克。
4、2016年5月22日下午，被告人顾开明在其住处镇江新区姚桥镇谭家埭104号，以人民币300元的价格向姚某贩卖甲基苯丙胺0.7克。
5、2016年5月25日左右的一天晚上20时许，被告人顾开明在镇江新区港中新村一区路边，以人民币200元的价格向许某贩卖甲基苯丙胺1克。
6、2016年5月27日18时许，被告人顾开明在镇江新区大港逸翠园大酒店门口，以人民币200元的价格向许某贩卖甲基苯丙胺1克。
二、2016年5月27日晚上，被告人顾开明通过电话、微信等方式多次与被告人夏宏杰联系，向被告人夏宏杰约定购买甲基苯丙胺，并通过微信转账给被告人夏宏杰人民币6300元。次日13时许，被告人夏宏杰从江苏省丹阳市火车站乘坐苏Ｌ×××××出租车准备至镇江新区大港将甲基苯丙胺贩卖给被告人顾开明，途经241省道龙山路交叉口处时被民警抓获，在其身上查获3袋装有白色晶体状物的塑料封口袋，净重69.05克。经鉴定，均检出甲基苯丙胺。
三、2016年5月28日13时许，被告人顾开明在田某租住地被民警抓获，在其携带的皮包内查获11袋装有白色晶体状物的塑料封口袋，净重7.17克。经鉴定，均检出甲基苯丙胺。
上述事实，有经庭审举证、质证的受案登记表、发破案经过、归案情况说明，搜查笔录、现场勘验检查笔录及照片、辨认笔录、检查笔录、扣押决定书、称重记录，远程勘验工作记录，物证检验报告书，证人岳某、蔡某、许某、田某、朱某、姚某、黄某、翁某、任某的证言，证人赵某的证言及辨认笔录，视听资料，户籍信息、行政处罚决定书，被告人夏宏杰、顾开明的供述和辩解等证据予以证明。
原审法院认为，被告人夏宏杰、顾开明明知是甲基苯丙胺而向他人贩卖，其中被告人夏宏杰贩卖甲基苯丙胺69.05克，被告人顾开明贩卖甲基苯丙胺82.92克，其行为均构成贩卖毒品罪。被告人顾开明贩卖甲基苯丙胺69.05克是犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。被告人夏宏杰当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第三百五十七条、第二十三条、第五十五条、第五十六条第一款、第六十四条之规定，以贩卖毒品罪，分别判处被告人夏宏杰有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币五万元；判处被告人顾开明有期徒刑十二年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币三万元；尚未追缴的违法所得继续予以追缴，扣押于镇江市公安局新区分局的手机等作案工具依法予以没收。
上诉人夏宏杰对原审判决认定的事实和证据均无异议，其上诉理由是：1、其尚未完成毒品交易即被公安机关抓获，属于犯罪未遂；2、其有立功情节；3、原判量刑过重。
上诉人顾开明对原审判决认定的第一笔和第三笔犯罪事实即2016年2月至5月先后6次向吸毒人员朱某、赵某、姚某、许某贩卖甲基苯丙胺6.7克以及公安机关于2016年5月28日在其携带的皮包内查获甲基苯丙胺7.17克均无异议，但是对于原审判决认定的第二笔犯罪事实即其向上诉人夏宏杰购买甲基苯丙胺69.05克的部分予以否认，上诉称其未向上诉人夏宏杰购买甲基苯丙胺。
在本院审理期间，上诉人夏宏杰、顾开明均未提供新的证据。
出庭检察人员补充出示镇江市公安局新区分局禁毒大队出具的情况说明一份，以此证明上诉人夏宏杰的行为不能认定为立功。
江苏省镇江市人民检察院的出庭检察意见是：上诉人夏宏杰、顾开明犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明的上诉人夏宏杰、顾开明犯贩卖毒品罪的事实与原审判决认定的事实一致。原审判决所列证据，均经原审当庭质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人夏宏杰、顾开明违反国家毒品管理法规，明知是甲基苯丙胺而予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人顾开明因贩卖毒品被抓获，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量。上诉人夏宏杰贩卖甲基苯丙胺69.05克，上诉人顾开明贩卖甲基苯丙胺82.92克，依法均应予以严惩。上诉人顾开明贩卖甲基苯丙胺69.05克部分是犯罪未遂，可以比照既遂犯予以减轻处罚。上诉人夏宏杰当庭自愿认罪，可以酌情予以从轻处罚。
针对两名上诉人提出的上诉理由，根据本案的事实和证据，本院综合评判如下：
1、关于上诉人夏宏杰提出的“其尚未完成毒品交易即被公安机关抓获，属于犯罪未遂；其有立功情节；原判量刑过重”的上诉理由，经查：
（1）根据《中华人民共和国刑法》第二十三条之规定，“已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。”上诉人夏宏杰以贩卖毒品为目的，已经买进了毒品，应以既遂论处。因此，上诉人夏宏杰提出的“其尚未完成毒品交易即被公安机关抓获，属于犯罪未遂”的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
（2）根据《中华人民共和国刑法》第六十八条之规定，“犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚”。上诉人夏宏杰虽向公安机关提供了检举揭发他人涉嫌贩卖毒品的线索，但是上述线索未经查证属实。因此，上诉人夏宏杰提出的“其有立功表现”的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
（3）根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，“走私、贩卖、运输、制造甲基苯丙胺五十克以上的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。”上诉人夏宏杰贩卖甲基苯丙胺的数量已达69.05克，原审法院综合考量本案的犯罪事实、犯罪性质、情节以及对社会的危害程度，同时充分考虑到上诉人夏宏杰当庭自愿认罪这一情节，对上诉人夏宏杰的量刑并无不当。因此，上诉人夏宏杰提出的“原判量刑过重”的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
2、关于上诉人顾开明提出的“其未向上诉人夏宏杰购买毒品”的上诉理由，经查：
认定上诉人顾开明以贩卖为目的向上诉人夏宏杰购买甲基苯丙胺69.05克的证据，不仅有上诉人夏宏杰的供述，还有通话记录、短信记录、镇江市公安局新区分局网络安全保卫大队出具的远程勘验工作记录、转账记录、银行账户明细，镇江市公安局新区分局网络安全保卫大队出具的电子数据检查工作记录，镇江市公安局新区分局出具的搜查笔录、镇江市公安局物证鉴定所出具的物证检验报告书、江苏省公安机关收缴毒品专用收据，证人岳某、赵某的证言及辨认笔录，证人田某、任某、蔡某的证言等证据。上述证据均经原审举证、质证，证据之间相互印证，已形成完整的证据锁链，足以认定上诉人顾开明贩卖毒品的上述事实。因此，上诉人顾开明提出的“其未向上诉人夏宏杰购买毒品69.05克”的上诉理由与事实不符，本院不予采纳。
综上，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈 玉
审 判 员 孙海燕
代理审判员 王 禹
二〇一七年四月一日
书 记 员 沈 娅