湖南省娄底市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘13民终630号
上诉人（原审原告）阳永辉，农民。
被上诉人（原审被告）新化县新华晟门业经营部。
经营者卿志红，居民。
被上诉人（原审被告）卿志红，居民。系新华晟门业店登记业。
被上诉人（原审被告）陈武龙，居民。系新华晟门业店实际经营。
上诉人阳永辉为与被上诉人新化县新华晟门业经营部、陈武龙、卿志红买卖合同纠纷一案，不服湖南省新化县人民法院（2015）新法民二初字第685号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月4日受理后，依法组成由审判员王旺山担任审判长，与审判员万江国、李云霞参加的合议庭，于2016年8月12日进行了公开审理。代理书记员钟李一担任记录。上诉人阳永辉，被上诉人新化县新华晟门业经营部、陈武龙、卿志红到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审法院审理查明：2010年12月14日，经新化县工商行政管理局批准，被告卿志红在新化县梅苑开发区梅苑北路经营新化县新华晟门业经营部，注册号为：4313XXXX0092，字号为：新化县新华晟门业经营部，组成形式为个人经营，从事卧室门、衣柜门、防盗门、木地板零售。被告卿志红与被告陈武龙系夫妻关系。2015年7月15日，原告阳永辉去被告新化县新华晟门业经营部购买木门，原告阳永辉作为需方与被告新化县新华晟门业经营部以江西省南昌市新华晟木业有限公司驻新化办事处名义作为供方签订了《新华晟木业订货单》，约定所购货物为：生态门4扇，型号HS-909，颜色为红拼（同样），单价680元一扇；防盗门一扇，型号为金发门，单价900元一扇；单边套一个，单价300元。约定付款方式为：在测量尺寸前，需方预交订金500元，以实际测量所得尺寸计算总款，测量尺寸后需方需付至总货款的70%（70%包含订金）给供方，方可给予下订单生产，剩余30%的货款，货到现场一次性付清后再安装，因款项未到位造成的工程延期，供方不承担任何责任，款项未付清以前，货物所有权归供方所有；约定测量日期为7月16日，总工程期限为10天，因需方原因造成误工不在此期限内。陈武龙作为供方与阳永辉作为需方在订货单上签字，阳永辉于当日支付了订金500元。2015年7月30日，被告新化县新华晟门业经营部将订货送去原告阳永辉家中，原告阳永辉在卸货过程中，发现被告提供的生态门与样品相比重量有所差异，但型号、颜色一致，双方遂发生争议，原告拒收被告提供的生态门。原告阳永辉于当日向新化县工商行政管理局梅苑工商所进行投诉，认为被告存在欺诈，原告受到了欺骗，要求被告退还订金500元并赔偿其误工等损失。同年7月31日，新化县工商局梅苑工商所召集阳永辉与陈武龙进行调解，因原告阳永辉要求退还订金并支付2000元的误工、误事费用，双方未能达成调解。2015年8月3日，新化县工商行政管理局梅苑工商所到被告新化县新华晟门业经营部对被告卿志红作出现场调查笔录，检查了如下情况：一、当事人所开设的门店位于新化县××开发区××路；二、当事人经营门、木地板安装业务；三、当事人的门店门口上方悬挂有“新华晟木业”的招牌；四、当事人已办理《工商营业执照》，注册号：4313XXXX0092，经营者姓名：卿志红；五、店内安放有样品门壹拾玖扇，顾客退回的生态门（HS-909）四套，该四套门当事人不能提供产品合格证。同日，新化县工商行政管理局梅苑工商所作出《消费者权益争议调解通知书》和《终止消费者权益争议调解告知书》。8月4日，新化县工商行政管理局梅苑工商所又到被告新化县新华晟门业经营部对被告卿志红作出现场调查笔录，检查了如下情况：一、当事人从事门、木地板销售；二、当事人从事门、木地板销售的门店位于新化县××开发区××路，门店的上方悬挂有“新华晟木业”的招牌；三、当事人的木业门店已办理了《工商营业执照》，注册号：4313XXXX0092，经营者姓名：卿志红，执照有效期：自2010年12月14日至2014年12月13日；四、店内安放有木质门壹拾玖套，抽检①高档室内套装门，数量四套，包装无厂名厂址，无合格证，当事人不能提供检验报告，规格为1970×790，红拼，标价680元；②“腾澳”室内木质门，数量一套，包装上无厂名地址，无合格证，但是提供有2014年5月6日的检验报告，该门的型号规格为2000×800，标价为798元。2015年8月27日，新化县工商行政管理局梅苑工商所作出证明，证明：“兹有投诉人阳永辉申诉被投诉人陈武龙（个体工商户）销售实木门与样品不符一案，经我所调解，因双方不能达成一致，调解失败；同时我所多次要求陈武龙提交该实木门产品的有效合格证、检测报告书及与供货方有关联进货清单、发票，被投诉人均未执行，至今未能提供”。因双方无法达成调解，原告阳永辉遂诉至本院。
另查明，被告陈武龙系被告新化县新化晟门业经营部实际经营者，新化县新化晟门业经营部营业执照已于2014年12月13日到期。
原审法院审理认为：本案的争议焦点是：一、被告是否按照合同的要求向原告提供了同等质量的门；二、被告是否存在欺诈；三、门的质量不符合约定的标准，应如何确认补偿；原告是否存在经济损失，经济损失的具体数额是多少。
一、被告是否按照合同的要求向原告提供了同等质量的门。原告是根据被告样品木门确定所购木门规格和型号，原、被告签订的订货单上写明所购的木门型号为HS-909，经长沙腾澳门业有限公司发货，但该门与被告所摆设的样品木门重量相差10公斤左右，且被告未能证明其在原、被告双方签订订货单时已对原告进行释明：样品木门与实物门的重量存在差异。且被告亦未能提交本案所涉木门的产品质量合格证，本院认定被告没有按照合同约定向原告提供了同等样品质量的门。
二、被告是否存在欺诈。如何认定消费欺诈，本院认为，欺诈应为欺诈方主观上具有欺诈的故意，实施了欺诈行为，被欺诈一方因此做出了错误的意思表示。在本案中，虽被告未按照样品提供实体木门给原告，但其并不是生产木门的厂家，主观上没有欺诈的故意，且原告并未收货，原告并未因被告提供不符合样品木门的实体木门而陷入错误，并作出意思表示，被告的行为不构成欺诈。
三、门的质量不符合约定的标准，应如何确认补偿；原告是否存在经济损失，经济损失的具体数额是多少。本案中，被告出售不符合样品的木门给原告，应认定被告的行为违反了双方当事人签订的《订货合同》，属于违约行为，原告所交款虽然在双方的订货单上写明为订金，但其性质为定金，因被告违约，应予双倍返回。在本案中，原告阳永辉并未收货，也未向被告交纳剩余的货款，该木门未对其造成人身、财产等损害，且其对新化县工商局进行投诉等行为并不能证明其存在经济损失。原告对其经济损失未能提供证据证明，故本院不予认定。
原审法院认为，原告阳永辉与新化县新华晟门业经营部的实际经营者陈武龙签订《新华晟木业订货单》，双方形成了合同关系，双方应按照合同的约定各自履行自己的义务，原告阳永辉根据新化县新华晟门业经营部提供的样品门决定所购门的样式，新化县新华晟门业经营部应按照样品门向原告阳永辉提供木门，新化县新华晟门业经营部未按照样品门向原告阳永辉提供木门，新化县新华晟门业经营部的行为已构成违约。新化县新华晟门业经营部没有提供该木门的合格证，因此，不能认定新化县新华晟门业经营部提供的木门是合格的产品，但新化县新华晟门业经营部的行为并不构成欺诈。根据相关法律规定，原告阳永辉可要求新化县新华晟门业经营部退货、更换。本案中，原告阳永辉要求被告陈武龙、卿志红、新化县新华晟门业经营部返还订金500元的诉讼请求，本院予以支持。因该订金实质上应为定金，对于该500元，被告陈武龙、卿志红、新化县新华晟门业经营部应双倍返还。因新化县新华晟门业经营部的行为不构成欺诈，原告阳永辉要求被告陈武龙、卿志红、新化县新华晟门业经营部赔偿购买商品的价款或者接受服务费用的三倍计1500元的诉讼请求，本院不予支持。关于原告阳永辉要求被告陈武龙、卿志红、新化县新华晟门业经营部赔偿2000元经济损失的诉讼请求，因原告阳永辉未提交证据证明其所受到的经济损失，对于该诉讼请求，本院不予支持。本案中，新化县新华晟门业经营部的登记经营者与实际经营者不一致，登记经营者为卿志红，实际经营者为陈武龙，根据相关法律规定，被告陈武龙与卿志红为共同诉讼人，共同承担责任，且双方系夫妻关系，其双方应对新化县新华晟门业经营部的行为承担法律责任。新化县新华晟门业经营部营业执照有效期于2014年12月13日到期，其继续从事的经营活动为无照经营行为，其行为产生的法律后果由应由其经营者承担。对于原告阳永辉要求被告新化县新华晟门业经营部承担责任的诉讼请求，本院予以驳回。基此，根据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国消费者权益保护法》第四条、第二十四条，《中华人民共和国产品质量法》第四十条、《最高人民法院关于使用〈中华人民共合同民事诉讼法〉的解释》第五十九条之规定，判决如下：一、由被告卿志红、陈武龙向原告阳永辉双倍返还定金共1000元；二、驳回原告阳永辉的其他诉讼请求。以上具有给付义务的内容限本判决生效后三日内给付。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费50元，由被告卿志红、陈武龙负担.
上诉人阳永辉上诉诉称：一审判决认定事实不清，适用法律错误。1、上诉人与被上诉人之间不仅是简单的买卖合同违约纠纷，也是侵犯消费者权益的侵权纠纷，上诉人在一审中也是主张的侵权责任。上诉人认为被上诉人的行为是欺诈消费的行为，故应适用《消费者权益保护法》，追究被上诉人的侵权责任。被上诉人陈武龙承认了样品与提供的实物产品有出入，可见被上诉人对于产品的状况是很清楚的，将与样品不同的产品销售给消费者应属于典型的欺诈。2、依据依照《消费者权益保护法》、《侵害消费者权益行为处罚办法》等法律法规的规定，被上诉人不仅应当退还500元的订金，还应赔偿上诉人预付货款的三倍即1500元，另外还应赔偿上诉人的误工损失2000元。请求：一、二审法院依法改判由被上诉人新化县新化晟门业经营部退还500元定金并赔偿1500元，另赔偿上诉人误工费2000元，被上诉人卿志红、陈武龙对前述赔偿承担连带赔偿责任；二、一、二审诉讼费均由被上诉人承担。
被上诉人辩称，被上诉人不存在欺诈的行为。
经审理查明，原审法院判决认定的案件事实清楚，本院无异议，予以确认。
本院认为，本案双方当事人争执的焦点问题，一、被上诉人在销售中是否有欺诈行为，二、上诉人的经济损失应如何赔偿。
一、关于被上诉人在销售中是否有欺诈行为的问题。所谓欺诈是欺诈方主观上具有欺诈的故意，实施了欺诈行为，被欺诈一方因此做出了错误的意思表示。本案中，被上诉方在销售生态门时所提供的样品与实际发货给上诉人的生态门的重量存在明显的差异，事后又不能提供产品的合格证明，而作为销售方的被上诉人明知所提供的样品与实际销售的产品存在差别也未对上诉人予以说明，存在主观故意，有虚假或引人误解的宣传。《中华人民共和国消费者权益保护法》第二十条规定，经营者向消费者提供有关商品或服务的质量、性能、用途、有效期限等信息，应当真实、全面，不得作虚假或者引人误解的宣传。第二十三条第二款规定，经营者以广告、产品说明、实物样品或者其他方式表明商品或者服务的质量状况的，应当保证其提供的商品或者服务的实际质量与表明的质量状况相同。上诉人基于对样品与实际定制产品质量相同的认识错误而与被上诉人签订了订货单并预交500元费用，被上诉人的行为具有欺诈性，属欺诈行为。
二、上诉人的经济损失应如何赔偿。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第二款规定经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。第五十五条规定经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的三倍；增加赔偿的金额不足五百元的，为五百元。法律另有规定的，依照其规定。依此，上诉人所交的订金500元应予返还，赔偿损失的数额为予交款的三倍即1500元。对于上诉人所提的其它的经济损失，因上诉人未提供证据，故不予采纳。
综上所述，上诉人的部分上诉理由成立。
依照《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第二款，《中华人民共和国消费者权益保护法》第二十条、第二十三条第二款，第五十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销（2015）新法民二初字第685号民事判决；
二、由被上诉人卿志红、陈武龙返还上诉人阳永辉订金500元，并赔偿上诉人阳永辉1500元；
三、驳回上诉人的其它诉讼请求。
一、二审的诉讼费用共100元由被上诉人卿志红、陈武龙承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王旺山
审 判 员 万江国
审 判 员 李云霞
二〇一六年八月十九日
代理书记员 钟李一
附法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第一百一十三条【损害赔偿的范围】当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。
经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。
《中华人民共和国消费者权益保护法》
第二十条经营者向消费者提供有关商品或者服务的质量、性能、用途、有效期限等信息，应当真实、全面，不得作虚假或者引人误解的宣传。
经营者对消费者就其提供的商品或者服务的质量和使用方法等问题提出的询问，应当作出真实、明确的答复。
经营者提供商品或者服务应当明码标价。
第二十三条经营者应当保证在正常使用商品或者接受服务的情况下其提供的商品或者服务应当具有的质量、性能、用途和有效期限；但消费者在购买该商品或者接受该服务前已经知道其存在瑕疵，且存在该瑕疵不违反法律强制性规定的除外。
经营者以广告、产品说明、实物样品或者其他方式表明商品或者服务的质量状况的，应当保证其提供的商品或者服务的实际质量与表明的质量状况相符。
经营者提供的机动车、计算机、电视机、电冰箱、空调器、洗衣机等耐用商品或者装饰装修等服务，消费者自接受商品或者服务之日起六个月内发现瑕疵，发生争议的，由经营者承担有关瑕疵的举证责任。
第五十五条经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的三倍；增加赔偿的金额不足五百元的，为五百元。法律另有规定的，依照其规定。
经营者明知商品或者服务存在缺陷，仍然向消费者提供，造成消费者或者其他受害人死亡或者健康严重损害的，受害人有权要求经营者依照本法第四十九条、第五十一条等法律规定赔偿损失，并有权要求所受损失二倍以下的惩罚性赔偿。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。