广东省陆丰市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）汕陆法刑初字第245号
公诉机关陆丰市人民检察院。
被告人林某甲，男，汉族，小学文化，原系某某镇某某村委某某村村长。因本案于2014年3月29日被刑事拘留，同年4月30日被逮捕。现押于陆丰市看守所。
陆丰市人民检察院以陆检公刑诉（2014）第210号起诉书，指控被告人林某甲犯非法占用农用地罪，于2014年8月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。陆丰市人民检察院指派检察员陈满出庭支持公诉，被告人林某甲及其辩护人刘宗秦到庭参加诉讼。现已审理终结。
陆丰市人民检察院指控：被告人林某甲在任陆丰市某某镇某某村委某某村村长期间，于2010年开始与某某村委干部林某超（在逃）等人酝酿修建某某路事宜，并报某某镇政府。某某镇政府成立协调小组于2012年12月25日组织某某、XX两村及某某村委干部开会，并于当天到某某村委确认“某某路”的路基位置及走向，确定后要求某某、XX两村对相关占地赔偿及报建手续完备后才可修建。2012年12月25日中午，被告人林某甲、林某超组织某某村部分村民，雇请挖土机动工填土修建某某路路基，修建期间，某某镇政府工作人员多次劝阻无效，2012年12月27日修建完毕。经陆丰市国土局对非法占用的农用地鉴定：非法占用修路的面积为4296平方米（6.44亩），其中占用并毁坏基本农田面积为3361平方米（5.014亩）。
公诉机关同时向法庭提交证据，认为被告人林某甲的行为己触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十二条之规定，构成非法占用农用地罪。提请本院依法判处。
被告人林某甲辩称修路占用地面积是2400平方米左右，对指控的其它事实无意见。
辩护人提出的辩护意见是：一、本案鉴定报告不具备合法性、真实性，不具有法定的证据效力，依法不能作为追究被告人林某甲刑事责任的证据依据。1、鉴定人不具备法定的鉴定资质。2、鉴定程序严重违法。3、鉴定结论明显依据不足。二、本案情节显著轻微、危害不大，依法应免予追究被告人的刑事责任。1、修路是造福两个自然村的公益事业。2、实际占用土地面积是3亩多。3、对各农户积极进行理赔，纠纷己基本化解。请求免予追究被告人林某甲的刑事责任。
经审理查明：被告人林某甲在任陆丰市某某镇某某村民委员会某某村村长期间，于2010年开始与某某村委干部林某超（在逃）等人酝酿修建某某路事宜，并报某某镇政府。某某镇政府成立协调小组于2012年12月25日上午组织某某、XX两村及某某村委干部开会，并于当天到某某村委确认“某某路”的路基位置及走向，确定后要求某某、XX两村对相关占地赔偿及报建手续完备后才可修建。2012年12月25日中午，被告人林某甲、林某超组织某某村部分村民，雇请挖土机动工填土修建某某路路基，修建期间，某某镇政府工作人员到现场制止，责令立即停工，多次劝阻无效，2012年12月27日修建完毕。经陆丰市国土局对非法占用的农用地鉴定：非法占用修路的面积为4296平方米（6.44亩），其中占用并毁坏基本农田面积为3361平方米（5.014亩）。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、陆丰市公安局立案决定书决定对“某某路”非法占用农用地案立案侦查。
2、陆丰市公安局治安管理大队抓获经过：2014年3月29日，我队通过侦查，得知某某镇“某某路”非法占用农业地一案的主要犯罪嫌疑人林某甲在陆丰市XX镇出现，我队立即组织警力在XX镇XX路段将正在路边吃饭的林某甲抓获归案。
3、占用土地现场照片。
4、陆丰市公安局鉴定意见通知书：林某甲非法占用修路的面积为4296平方米（6.44亩），其中于2012年12月25日占用并毁坏基本农田面积为3361平方米（5.014亩）。
5、陆丰市某某镇人民政府关于某某镇某某村某某路修路有关情况的反映证实：12月25日上午，两村干部（某某村干部林某超、林某甲、XX村干部王某营、王某全）组织用插彩旗方式标出路基初步走向，供XX和某某两村村民酝酿。然而某某村于当天下午，购请挖土机一部、推土机一部、东风车三辆，在没有征求XX村村民意见情况下，强行动工，把基本农田填土修路基。2012年12月26日上午，镇府又接到XX村民举报某某路又在动工。12月26日下午3时，镇政府派郑某好副镇长、陈某国党委到某某村委会再次召开会议，会议内容四条。但在12月26日晚上，某某村一夜间修成路基，经现场核实，某某路村道路基已成形，可通车辆，路基全长约200多米，宽12米多，动员基本农田约5亩多。
6、林某生、郑某好确认的指界图；林某强指认修建路段的指界图。
7、施工协议书、收款收据。
8、陆丰市国土资源局涉嫌国土资源犯罪案件移送书，陆国土资（2014）17号：某某镇某某村委会原干部林某甲及现任干部林某超在任职期间，为方便村民出行，组织实施将位于从某某村至XX村之间的土地修建成某某路，经我局测绘队对该路进行现场测量，占用土地面积4296平方米，其中于2012年12月25日，占用并毁坏基本农田面积3361平方米。其行为已违犯了《中华人民共和国土地管理法》第三十六条、第六十一条、《中华人民共和国基本农田保护条例》第十七条的规定，涉嫌触犯刑法第三百四十二条的规定，移送陆丰市公安局审查。
9、陆丰市国土资源局关于某某镇某某村委会某某村修建“某某路”（机耕路）非法占用土地问题的调查报告：经我局测绘队对该路进行现场测量，占用土地面积4296平方米（6.44亩）。其中于2012年12月25日，占用并毁坏基本农田面积3361平方米（5.014亩）。
10、陆丰市国土资源局地类性质鉴定书：林某甲、林某超在2012年12月25日，未经依法批准，占用土地修路一案中，涉及面积4296平方米（6.44亩），其中占用并毁坏基本农田面积3361平方米（5.014亩）。
11、陆丰市某某镇人民政府，关于《中央巡视组转办群众投诉事项》的情况回复。
12、陆丰市国土资源局执法监察大队：土地违法案件立案呈批表。
13、陆丰市国土资源局某某国土资源所（2012）第０33号：责令停止国土资源违法行为通知书。
14、陆丰市国土测绘队：测绘资质证书。
15、陆丰市公安局户籍证明：林某甲出生日期等基本情况。
16、证人王某营证言证实：2012年12月22日陆丰市某某镇政府成立关于修建某某镇某某村“某某路”的工作小组，我也是小组成员之一。2012年12月25日早上10时左右，某某村民小组干部林某甲、林某超和我及某某镇政府的工作领导小组成员一起到“某某路”现场，到了现场后，林某甲、林某超就带领某某村民拿彩旗出来插在要修路的田地里确认路的走向和路基面积。当时我到现场后，看到XX村村委的干部就我一个人在，我意识到事情不对头，就离开现场走了。到了下午，我村村民王某瞬打电话通知我“某某路”被某某村的人强行动工，我到现场后看到有两辆挖土机及某某村的村民在施工，XX村的村民都在现场阻止动工，当时我就去制止挖土机动工。2012年12月26日下午，某某村又开始强行修建“某某路”，我们XX村村委召开了会议，并到现场去制止动工，但制止不了，到了27日早上，我才听人说“某某路”于26日晚被某某村的人连夜抢修起来。12月25日、26日两天某某村村民强行修建某某路，是由林某甲组织的，据说挖土机还是林某甲雇请的。
17、证人林某强证言证实：2012年12月25日下午，某某村村干部林某甲打电话给我，说要在我的工程队请一辆挖土机到某某村修建“某某路”，我接到林某甲的电话后就联系了一辆挖土机及一个司机带到某某镇某某管区“某某路”路口，我到了路口后，看到要修建某某路的田地已经插好彩旗定好占地面积及走向，当时林某甲就和我联系，谈好工钱并叫我把挖土机及司机留在现场动工后我就离开了现场，我的挖土机当天只在“某某路”做了一下午的工程，过了几天后，林某甲把当天雇请我的挖土机的工钱人民币600元交给我。
经对公安机关编排的12张辨认相片进行辨认，指认3号就是雇请其工程队的林某甲。
18、证人陈某冰证言证实：2012年12月25日早上，我接到我的老板林某强的电话，说某某镇“某某路”要修建，有人来雇请挖土机去做工，叫我去开挖土机修建某某路，我接到电话后就和老板林某强派出的挖土机一起到某某镇“某某路”路口，老板在安排好工作后就把我及挖土机留在现场做工，现场的田地里已经有彩旗插在那里标好要修建的路的范围和走向，在吃完午饭后，在现场的本地人指挥我开始动工，由他们请的东风卡车载泥土来倒在路上，然后由我开挖土机将倒下来的泥土平整到彩旗插好的田地范围内当路基，一直到下午17时许才收工回家。在做工期间，有人来叫我不能动工，要停工，当时现场有人叫我不要管他们，继续动工，后来中间停工了大约十几分钟。
19、证人林某棠证言证实：2012年12月份，陆丰市某某镇政府成立关于修建某某镇某某村“某某路”的工作小组，成立后连续两日和某某镇某某村的XX、某某两个村民小组的干部开会，会议决定要修建“某某路”的地点确认方面和用地。成立工作小组后的两、三天后的一个早上10点钟左右，我和林某甲、林某超、王某权、王某营及某某镇政府的工作领导小组成员等一起到“某某路”现场，到了现场后，在要修路的田地里确认路的走向和路基面积后插上彩旗。当天中午我们去大安，在回来的路上，有人打电话给王某权说某某路已经在动工修建，我们就直接开车到现场，到了现场，我就在场阻止某某的村民动工，过了不久，某某镇副镇长郑某好也来到现场阻止施工。到了第二天午饭过，XX村村民王某非打电话给我，告诉我某某路又在动工，我和郑某好副镇长等人及派出所干警到现场制止施工，，然后XX、某某所有在场的干部都给郑某好叫到村委开会，第二天早上又接到举报说某某村村民已经连夜把路修建好。
20、证人郑某好证言证实：2012年12月22日陆丰市某某镇政府成立关于修建某某镇某某村“某某路”的工作小组，12月23日、24日两日和某某镇某某村的XX、某某两个村民小组的干部开会，会议决定于25日到要修建“某某路”的地点确认方向和用地，到了25日早上10时左右，林某甲、林某超、王某全、王某营及某某镇政府的工作领导小组成员一起到某某路现场，到了现场后，林某甲、林某超就带领某某村民拿彩旗出来插在要修路的田地里确认路的走向和路基面积。12月25日中午13时许，某某镇政府接到XX村民举报，某某村村民私自在动工修建某某路，接到举报后我和陈某国两人马上赶到现场制止，要求村民停工。12月26日某某镇政府又接到举报说某某路继续在动工，接到举报后我就通知某某村干部到场去制止，我和陈某国马上赶到现场制止，当时又是某某村的村民在施工。在制止了施工后，我和陈某国两人就到某某村的村委会，召集了某某村两委干部及某某村民小组和XX村民小组的所有干部开会，在会议上我和陈某国两人明确表态，在没有完全协商好的情况下，某某路不准再动工。2012年12月28日早上，XX村民到某某镇政府上访，说在27日晚上某某路已经被连夜抢工修建完毕，我才知道路给抢修了。
21、证人林某生证言证实：2010年下半年，由某某村委两委干部、某某村干部、XX村干部等开会规划建设某某路，会议后靠近某某村段已修建好，靠近XX村段由于XX村民阻止一直无法动工。2012年12月由某某镇政府牵头协调解决XX段情况。2012年12月25日，由某某镇政府、某某村委、XX村、某某村干部一起插彩旗确定某某路走向和位置，12月25日下午某某村单方进行填土修路，某某镇政府、派出所等到现场制止，当夜某某村村民组长林友镇带领某某村民再次进行填土抢修某某路，现路已修成。
22、证人王某营证言证实：2010年某某村干部林某甲找我和我村干部王某权协商准备修建某某路。后因修某某路要占用我村民的农田，由林某甲给我村村民做工作，但被我村村民拒绝，所以某某路一直无法动工。2012年12月25日由某某镇政府成立的协调组和某某村委干部、XX村干部、某某村干部召开会议协商修建某某路。会后到现场插旗确定埔路方向和位置。当天下午某某村干部林某甲、林某超和某某村村民单方填土抢修某某路，XX村民又出门阻止，并发生冲突。
23、同案人林某超供述：村委修建“某某路”是9年前的事，后经相关自然村规划，在2012年8月份间，某某村小组和XX村小组村干部口头达成协议，同时由某某镇副镇长林建华牵头到XX村召开动员大会，并反复做XX村工作，当时，某某村干部有林某甲和我，XX村有王某营和王某全。2012年12月25日上午，镇和村两级干部对“某某路”路基组织插旗子，下午就被XX村村民拔掉，后某某村村民自发对“某某路”进行填土。
24、被告人林某甲供述：2010年我和同村在某某村任干部的林某超两人开始和XX村村委干部王某营等人协商修建“某某路”，XX、某某的干部经过商量再和某某管区的干部商量酝酿后于2012年报某某镇政府批复，某某镇政府成立了一个关于修建“某某路”的协调小组，协调小组于2012年12月25日早上开会后到村里插彩旗确认“某某路”的路基位置及走向，但是要等占地的赔偿、报建手续等事确定后再动工的，当天由林某超组织协调，在插彩旗时，部分XX村村民不同意修路，出来拔掉彩旗，所以我们某某方就立即动工强行填土造路基，林某超在现场打电话给我，说要雇请挖土机开工，当时我打电话给林某强叫他派挖土机到现场去修路。2013年12月26日早上，我们某某村继续动工，我和林某超带领村里的部分村民及部分在外面雇请的工人一起到“某某路”现场修建路基，动工过程，某某镇的郑某好副镇长带领镇府干部一起到某某村委开会，在会议上说因为“某某路”占用了XX村部分村民的土地，某某村方没有和XX村村民协调清楚，会引起矛盾，某某方不能动工，等协调清楚后再动工，26日当天我们某某村就于当天晚上把“某某路”的路基修建完毕。
2012年12月25日插彩旗后确定“某某路”最终确定的位置是XX、某某寨及某某村部分村民的耕田，占地约2450平方米左右，都是耕田，修建“某某路”占用耕地还没有办理相关手续，因为当时因突发情况强行动工的，还未办理相关手续。
本院认为：被告人林某甲身为村干部，竟违反土地管理法规，未经法定程序审批，擅自带领村民动工修路，非法占用耕地，数量较大，其行为已构成非法占用农用地罪；公诉机关指控被告人所犯罪名成立，应予支持。
关于被告人林某甲辩称修路占用地面积是2400平方米左右及辩护人提出的本案鉴定报告不具备合法性、真实性，不具有法定的证据效力，依法不能作为追究被告人林某甲刑事责任的证据依据；本案情节显著轻微、危害不大，依法应免予追究被告人的刑事责任的辩护意见。经查，“某某路”非法占用修路的面积经陆丰市国土资源局鉴定：非法占用修路的面积为4296平方米（6.44亩），其中占用并毁坏基本农田面积为3361平方米（5.014亩）。对非法占用修路的面积测定，是持有测绘资质证书的陆丰市国土测绘队测定，具有法定的证据效力。据此，被告人及辩护人提出的辩解、辩护意见，本院不予采纳。
鉴于被告人是为所在村的村民修路，未经法定程序审批，非法占用耕地，违反土地管理法规，犯罪情节较轻，给予酌情处罚，并适用缓刑考验。
根据被告人的犯罪事实、情节及造成的危害程度。案经审判委员会讨论决定。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条和《最高人民法院关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条（二）之规定，判决如下：
被告人林某甲犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年；并处罚金2000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金己交清）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕尾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴声尧
审 判 员 陈壮雄
代理审判员 张丽涛
二〇一四年九月二十八日
书 记 员 徐泽辉