新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）新民一初字第1684号
原告：张艳军，男，汉族，1976年1月6日出生，无固定职业，住新疆奇台县奇台镇文化西路***号附*号。
委托代理人：马超，新疆立业律师事务所律师。
委托代理人：展桂芳，女，汉族，1949年8月24日出生，住新疆奇台县奇台镇文化西路***号附*号。
被告：张云俊（曾用名张洛彬），男，汉族，1976年11月23日出生，个体驾驶员，住乌鲁木齐市新市区鲤鱼山路****号*号楼*单元***室。
委托代理人：闫俊，新疆金诚信律师事务所律师。
原告张艳军与被告张云俊提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年4月17日受理后，依法由审判员李建忠独任审判，公开开庭进行了审理，原告张艳军的委托代理人马超、展桂芳，被告张云俊的委托代理人闫俊到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告张艳军诉称，2012年10月，被告雇佣我为其驾驶新A794**号大型普通客车从事货运业务。2012年11月30日5时，我驾驶新A794**号大型普通客车沿连霍高速公路由东向西行驶至G303463公里＋400米处，由于风大又急，我在超车时受到阻力，与前方低速行驶的被告王海刚驾驶的新L157**（新L33**挂）号重型仓栅式半挂车追尾相撞，导致我与乘坐该车的被告受伤，车辆受损。该事故经新疆维吾尔自治区公安厅交通警察总队高等级公路支队吐鲁番大队（以下简称新疆交警总队吐鲁番大队）认定，我负事故主要责任，王海刚负事故次要责任。后我被送往医院治疗，并因右膝关节及右踝段严重挫裂毁损失去正常组织形态，后在全麻下行右侧骨中下三分之一处截肢术，术后我住院数日并在家人的护下休养至今，现只能安装假肢辅助行走，经鉴定我的伤构成五级伤残，交通事故造成各项损失96万余元，另一责任方已经赔偿337090元，剩余损失应当由被告承担，因我与被告就剩余损失协商未果，故依据雇员在从事雇佣活动中受伤，雇主应当承担赔偿责任的法律规定，请求判令被告赔偿医疗费17279.24元、护理费11160元、误工费14880元、住院伙食补助费625元、营养费2700元、假肢费698040元、残疾赔偿金215052元、鉴定费2800元、交通费2000元，合计965430.24元，主张504538元［（964530.24元-240000元）×70%］；由被告承担本案诉讼费及邮寄送达费。
被告张云俊辩称，我对交通事故事实、事故责任及我雇佣原告，并在从事雇佣活动过程中受伤的事实没有异议，但原告已经在托克逊法院起诉对方车辆的驾驶员、车主及肇事车辆投保交强险的保险公司，当时确认的赔偿总额为563535.74元，并且，对方车辆的保险公司已经赔偿原告337090.72元，因此，我只同意对剩余226545.02元的40%承担赔偿责任。
经审理查明，2012年11月30日5时许，原告驾驶新A794**号车由东向西超速行驶至连霍高速公路G303463Km＋400m处时，未保持足以采取紧急制动措施的安全距离与前方同车道同向王海刚驾驶的因载货超载而低速行驶的新L15**（新L33**挂）号重型仓栅式半挂货车发生追尾碰撞，造成原告及乘车人被告受伤，该事故经新疆交警总队吐鲁番大队认定，原告张艳军负事故的主要责任，王海刚负事故的次要责任。原告驾驶新A794**号车发生交通事故时系被告雇佣，并在提供劳务过程中发生交通事故。
事故发生当日，原告被送至托克逊县人民医院治疗，诊断为：右小腿离断伤；创伤失血性休克。经治疗，原告于2012年12月6日出院，住院6天，发生医疗费13018.79元，出院医嘱建议：继续巩固治疗。当日，原告到昌吉回话自治州人民医院就诊，诊断为：右大腿截肢术后、左手食指中节骨折。经治疗，原告于2012年12月24日出院，住院18天，发生医疗费4260.45元，出院医嘱建议：继续休息，加强营养，陪护1人。另，原告系非农业家庭户口。
2013年2月25日，新疆立业律师事务所委托新疆天诚司法鉴定所对原告的伤情及假肢装配费等进行了司法鉴定，鉴定意见为：右膝关节及右踝段严重挫裂毁损，经手术治疗及恢复，右股骨下段截肢缺失，属五级伤残；右下肢股骨下段截肢缺失，装配假肢费用为58170元，假肢需第4年更换一次，每个使用周期的维修保养费为5817元，每个使用同期附件费为5817元；误工期评定为120日；营养期评定为90日；护理费评定为90日。发生鉴定费2800元。
2013年11月17日，原告与王海刚及其所驾驶车辆投保机动车交通事故强制保险（以下简称交强险）及机动车第三者责任保险（以下简称三者险）的中国人民财产保险股份有限公司哈密地区分司就其主张的医疗费17279.24元、误工费12756元、护理费9567元、住院伙食补助费575元、营养费2700元、残疾赔偿金215052元、交通费2000元、鉴定费2800元、假肢费698040元，合计960769.24元达到调解协议，最终由中国人民财产保险股份有限公司哈密地区分司赔偿原告医疗费17279.24元、误工费14874元、护理费11155.5元、住院伙食补助费575元、营养费2700元、残疾赔偿金215052元、交通费2000元、假肢费300000元，合计563635.74元，在交强险限额内赔付240000元，剩余323635.74元按照30%计算即赔付97090.72元，共计337090.72元。
以上事实有交通事故认定书、住院病历、出院证、医疗费票据、司法鉴定意见书、鉴定费票据、（2013）托民一初字第218号民事调解书、庭审笔录等存卷为证。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。根据上述法律规定，原告张艳军作为被告张云俊雇佣的驾驶员是在提供劳务活动中发生交通事故致其受伤，故其既有权利要求侵权人即案外人王海刚承担赔偿责任，亦有权利要求雇主即被告承担赔偿责任，据此，本案原告就侵权人未赔偿的损失要求被告承担赔偿责任符合法律规定，应当予以支持。关于原告在提供劳务过程中是否存在过错的问题，本院认为，原告是否存在过错应当以其对交通事故的发生在主观上是否存在故意或者重大过失作为判断的依据，本案中，被告作为接受劳务的一方应当为原告提供安全驾驶的条件，避免提供劳务的一方因疲劳等因素导致注意力不集中而发生交通事故，原告作为具备相应驾驶资格的驾驶人则应当安全驾驶机动车，结合原告在交通事故中的过错，原告对交通事故的发生在主观上并不存在故意行为，客观上属于违反谨慎驾驶义务的过失行为，故其在本案中承担10%的过错责任比较适宜。关于原告主张的各项费用，因原告已经与交通事故的侵权人及其投保交强险及三者险的保险公司就医疗费等赔偿项目达成调解，并且所确认的赔偿项目及金额与原告在本案中主张的除假肢费之外的赔偿项目及金额基本一致，被告对此亦没有异议，故为保证赔偿标准的一致性，本院对原告的主张的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、交通费按照双方在法院调解时所确定的金额予以确认。针对原告主张的假肢费，因法律规定残疾辅助器具费应当按照普通适用器具的合理费用标准计算，故参照新疆维吾尔自治区人力资源和社会保障厅下发的新人社办（2013）139号文件中指定的组件式大腿假肢每具21000元（最低使用年限3年）计算至原告76岁时的费用308000元（23100元×40年÷3年，含维修费），与原告在另案中调解时确定的每具假肢费30000元（含维修费）计算至76岁时的费用300000元基本相符，并且，被告对原告按照300000元主张假肢费没有异议，故为便于原告及时获得赔偿及保证赔偿标准的一致，本院按照300000元确认原告主张的假肢费。综上，上述费用合计563635.74元，因交通事故的侵权人所投保交强险及三者险的保险公司已经赔偿原告337090.72元，被告不应再次赔偿，剩余226545.02元，考虑到被告同意以该费用为基础予以赔偿，故被告应当根据本院所确定的责任比例90%对剩余费用226545.02元予以赔偿。鉴定费属于诉讼费的范畴，应当比照诉讼费予以处理。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下：
被告张云俊赔偿原告张艳军医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、营养费、假肢费、交通费合计203890.52元（226545.02元×90%）；
本案诉讼标的金额504538元，给付标的为203890.52元，占诉讼标的金额的40.41%，案件受理费8845.38元（原告已预交），减半收取4422.69元，鉴定费2800元，合计7222.69元，由原告负担59.59％即4304元，由被告40.41负担%即2918.69元，剩余4422.69元退还原告。
以上款项合计206809.21元，被告张云俊应于本判决生效后十日内一次性支付原告张艳军。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。
审判员 李建忠
二〇一四年七月十五日
书记员 张晓阳