河北省黄骅市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）黄刑初字第58号
公诉机关河北省黄骅市人民检察院。
被告人李某甲，无业。因吸食毒品于2013年4月1日被内蒙古满洲里市公安局罚款二百元。因涉嫌犯走私、贩卖、运输、制造毒品罪，于2014年9月23日被黄骅市公安局刑事拘留，经黄骅市人民检察院批准，同年10月29日被黄骅市公安局执行逮捕。现押于沧州市看守所。
辩护人李春林，河北雪松律师事务所律师。
被告人郭某，个体。因涉嫌犯走私、贩卖、运输、制造毒品罪，于2014年9月23日被黄骅市公安局刑事拘留，同年10月29日被取保候审。经本院决定，于2015年5月21日被黄骅市公安局执行逮捕。现押于黄骅市看守所。
辩护人骆杰，河北兴骅律师事务所律师。
黄骅市人民检察院以黄检公诉刑诉（2015）第33号起诉书指控被告人李某甲犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪、被告人郭某犯贩卖毒品罪，于2015年1月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。黄骅市人民检察院指派检察员刘福明出庭支持公诉，被告人李某甲及其辩护人李春峰、被告人郭某及其辩护人骆杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
黄骅市人民检察院指控，一、贩卖毒品
1、2014年9月14日，被告人李某甲在一个叫“浩子”的人手中以每克300元的价格购买冰毒30克用于吸食、贩卖，被告人郭某明知李某甲贩卖冰毒而为其出资9000元，后因公安机关截获13.44克（已卖出0.2克），未遂29.8克。
2、2014年9月10日左右的一天，被告人李某甲在其暂住地黄骅市金都华府，以每克280元的价格卖给郭某冰毒3克。
3、2014年9月22日，被告人李某甲在其暂住地黄骅市金都华府，贩卖给岳某冰毒0.2克。
4、2014年7月份一天，被告人李某甲在其暂住地黄骅市开发区大华家园，以每克400元的价格贩卖给岳某冰毒3克。
二、容留他人吸毒
1、2014年5月份期间，被告人李某甲在其租住地容留岳某吸食冰毒3次。
2、2014年8月份期间，被告人李某甲在其租住地容留岳某吸食冰毒4次。
针对上述指控，公诉机关向法庭宣读出示了二被告人供述、证人证言等证据。公诉机关认为被告人李某甲之行为已构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪；被告人郭某之行为已构成贩卖毒品罪。提请本院依法判处。
被告人李某甲对起诉书指控贩卖毒品事实中第2项辩称，其没有卖给郭某3克冰毒，其二人系情人关系，郭某没有给其钱；对起诉书指控卖给岳某3克冰毒事实辩称其与岳系男女关系，这冰毒也不是卖给他的。对起诉书指控容留他人吸食毒品事实辩称，其与他系男女朋友关系，当时在同居，不是容留吸毒。
被告人郭某对起诉书指控事实辩称，其不知李某甲用钱干什么。
被告人李某甲的辩护人辩称，被告人李某甲构成贩卖毒品罪的主观要件不能成立。李某甲与郭某并非是情人关系，实为包养，李某甲没有工作，无生活来源，郭某先后为李某甲支付生活费、房租，均为名借实要，不存在借贷关系。李某甲与岳某也是包养情妇关系，岳某没有相对稳定的收入，李某甲又投靠于郭某，岳某从李某甲处拿毒品不能让李某甲亏钱才给李某甲钱。从行为上也能反映出李某甲没有买卖的故意，李某甲让郭某从30克毒品中任意拿走毒品，也不谈价格，且之前郭某拿走的5克毒品，李某甲没有毒品了郭某还给李某甲送回2克，剩余3克其二人吸食，二人不分你我，谈不上买卖。岳某与李某甲也不是买卖关系，岳某在买李某甲0.2克冰毒之前还欠200元，如果是买卖行为应先还先前欠的200元，且为何起诉书指控的岳某在李某甲处吸食七次毒品不付钱。本案涉及的毒品含量很低，社会危害性极小。李某甲容留他人吸食毒品的对象是固定的二人，情节相对较轻。李某甲有立功表现，认罪态度较好。综上情节，请法庭对李某甲从轻处罚。
被告人郭某的辩护人辩称，被告人郭某借给李某甲钱并不知道借钱的目的，主观上没有参与贩卖毒品的故意。被告人郭某也没有参与贩卖毒品的具体行为。假设被告人郭某知道李某甲借钱的目的是为了购买毒品，李某甲购买毒品的目的也是吸食，因此郭某的行为达不到犯罪程度。
经审理查明，一、贩卖毒品
1、2014年9月14日，巴某（“浩子”、另案处理）与被告人李某甲联系向李某甲推销毒品，以每克300元的价格销售，被告人李某甲与情人被告人郭某联系，二人商定购买冰毒30克，郭某同意出资9000元。被告人李某甲后用郭某给的银行卡取出9000元按巴某给的银行卡号汇去9000元。9月22日凌晨，巴某将30克毒品送到被告人被告人李某甲的住处，被告人郭某接到李某甲电话通知后亦赶到李某甲住处，后被告人郭某从李某甲处取走10克毒品，巴某随后离开。当日上午9时许，岳某与李某甲联系购买毒品，岳某到李某甲住处后付款200元购买毒品，李某甲取出约0.2克毒品，因岳某发觉毒品质量不好，未实际取走毒品。李某甲隧通知郭某毒品质量不好需去调换，李某甲从郭某处取走毒品到沧州找到巴某，巴某将手中现存毒品交与李某甲并讲问问怎么回事后再联系。李某甲携毒品返回黄骅住处被公安机关截获，毒品被扣押。经称重为13.44克。
2、2014年7月份一天，被告人李某甲在其暂住地黄骅市开发区大华家园小区，以每克400元的价格贩卖给岳某冰毒3克。
二、容留他人吸毒
1、2014年5月份期间，被告人李某甲在其租住地容留岳某吸食冰毒3次。
2、2014年8月份期间，被告人李某甲在其租住地容留岳某吸食冰毒4次。
认定上述事实的证据有：
1、被告人李某甲供称，2014年9月十几号的一天晚上，沧州的“浩子”给其打电话讲有个哥们顶帐顶了一些毒品，问其要不要，但最少得买50克。其讲联系看看。随后其给“财神”（郭某）打了电话问他要不要，“财神”说他要但要不多，其给“浩子”回电话说要不多，“浩子”和其讲他自己可以留下20克，剩下的30克让其想办法。其又给“财神”打了电话，“财神”问多少钱，其讲每克300元，共9000元，“财神”同意了说要。第二天凌晨，“财神”找其给其留了一张农业银行卡，并告诉了密码。下午，其拿着“财神”给的银行卡在ATM机上分三次取了9000元又在ATM机上分三次给沧州的“浩子”把9000元给打了过去。“浩子”让等信。9月22日凌晨两点左右，“浩子”打来电话说给其送冰毒过来，约三点左右，“浩子”来到其家中，进屋后把三袋冰毒放在了桌子上，其称了一下，每袋有10克多点，随后其给“财神”打电话告诉他冰毒到了。大约五点左右的时候，“财神”来了，当时“浩子”在屋里沙发上坐着，其互相介绍了一下，其和“财神”讲“浩子”就是买那20克冰毒的人，“浩子”指着桌子上的冰壶让“财神”尝尝，“财神”抽了几口说好坏他尝不出来。其对“财神”说“冰毒都在这儿了，你拿多少随便吧”，“财神”问其留冰毒吗，其讲留不留都行，随后“财神”就拿着一袋10克的冰毒就走了，剩下的20克冰毒其就放起来了。“浩子”呆了一会儿就走了。大约9点时，岳某给其打电话问有没有冰毒，其讲有，过了一会儿，岳某就过来了，进屋后往床上扔了200元钱说来200元的冰毒，说完后他说“达子”来了，在楼下了，其未讲话岳某就去开电梯了。其从大袋里用手拿出来将近0.2克冰毒放在了蓝色小袋内，并放在了桌子上，岳某进屋后看见了桌子上摆着的冰壶，他吸食了两口说这个冰毒不好，然后岳某又在小蓝袋里取出来一点冰毒放在锡纸上，岳某又吸食了两口说这个冰毒也不行，这时“达子”也吸食了两口说冰毒不行，其又从大袋里面拿出来一点冰毒放在锡纸上烤了一下，结果糊了，其才感觉到这个冰毒质量不好，其让岳某先走，等换回好的再给他打电话。岳某和“达子”就走了。不一会儿，岳某又回来把桌子上的蓝色小袋冰毒拿走了。然后其给“浩子”打电话说冰毒不好，是假的。“浩子”就说让下午去沧州换。其给“财神”打电话说过去找他拿冰毒去调换，随后其到“财神”车内拿回了冰毒。其与徐某开车到了沧州，其在华北商厦门口和“浩子”见了面，浩子从裤兜内拿出一袋给其让其先拿着，他回头再问问这事。其与徐某在回来的路上，“财神”打电话让给他送点冰毒过去，其讲还不知有多少冰毒，等称好了再给他打电话。其与徐某刚到家其二人就被公安人员抓获了。徐某不知其去沧州干什么。其到家称了冰毒的重量是13克左右。
其卖给过岳某冰毒。2014年7月份的一天，岳某给其打电话问能否联系到冰毒，他要3克，其讲能联系到，每克400元，岳某同意了。其告诉岳某到家中来，其从钱包内拿出三袋用白色小塑料袋包装的冰毒，每袋1克，放在了桌子上，岳某来后给了1000元，说先欠200元，其同意了，岳某拿走了3袋冰毒。岳某欠的200元未归还。其当时住在开发区大华家园五号楼2单元501室。
岳某常到其住处玩，看到冰毒他就吸食。大约在2014年5月至2014年7月份，岳某去其住处吸食过三次冰毒。因为其家的桌子上经常放着吸食冰毒的工具，里面有冰毒，他去了后就自己吸食两口。2014年8月份至今，岳某在其暂住地金都华府小区6号楼3单元1201室的卧室内吸食过冰毒大约四次。每次岳某去之前都给其打电话，岳某吸食的冰毒是其提供的。
其与郭某买这30克毒品是为了吸食，其二人在2014年过完春节认识以后就成了情人关系。其交待的郭某从其手中购买过5克冰毒，因为其与郭某是情人关系，其经常和郭某借钱花，大约有一万多元，但从未还过他钱，郭某也从未向其要过钱，这些钱除了日常消费外都买冰毒吸食了，郭某在其处拿走的5克冰毒其也未向他要过钱。因其手头没冰毒了又从郭某处要了2克冰毒。
2、被告人郭某供称，其绰号“财神”。大约在2014年9月十几号左右的一天，李某甲给其打电话说“现在冰毒涨钱了，我能联系到冰毒你要吗？”其讲要。李某甲讲卖冰毒的人说最少要50克，她有个朋友要20克，剩下30克每克300元问要不要，其讲要。李某甲讲买这30克冰毒需9000元钱她没钱，让其先出9000元。其同意并说给其匀几克冰毒，剩下的钱等有了再还，李某甲同意。过了两天的一天晚上，其去了李某甲家，给了李某甲一张农行卡并告诉了她密码让她自己去取。第二天的下午，其接到了手机短信通知取走了9000元。随后其问李某甲冰毒什么时间到，李某甲让等电话。9月22日早晨5点多，李某甲给其打电话说冰毒到了让去她家拿，其开车去了李某甲家，在卧室的沙发上见到了一男子，李某甲介绍是买那20克冰毒的人，叫“浩子”，然后那男子指着桌子上的冰壶讲这是刚买的冰毒让其尝尝行不行，其尝了几口说尝不出好坏来。其见床上放着三袋冰毒，李某甲指着三袋冰毒说这是9000元买来的30克冰毒，让其愿意留多少就留多少，其拿了一袋冰毒就开车回家了，冰毒放在了车上。当日下午李某甲来电话问那一袋冰毒吸了没有，其讲没有，她说冰毒质量不好，她拿那些去沧州换。大约10多分钟后李某甲取走了冰毒。大约晚上11点多，其给李某甲发信息在哪，她说在回来的路上，其让李某甲来其超市，李某甲讲回家把冰毒分开后再与其联系，还说给其5克行不行。当时有买东西的也未理李某甲，随后再给李某甲打电话李某甲就不接了。其与李某甲是情人关系。
2014年9月10号左右的一天晚上，其给李某甲打电话问是否有冰毒，她说有，让过去拿，其去了李某甲家，在桌上放着一袋冰毒，李某甲说是5克冰毒，每克280元，其拿走了5克冰毒，过了三四天，李某甲问是否剩了冰毒，其讲剩下了，李某甲说要2克，其带冰毒开车去了李某甲处，李某甲从中称出了2克，剩下的其带走了。李某甲在2014年9月初的时候和其借了3000元。
3、巴某证实，2014年5月份的一天，其问刘某是否能联系到冰毒，刘某说问问，一直无结果。到了9月份的一天，刘某回电话说他能联系到冰毒，10克以上每克280元至300元。随后其给雪飞（李某甲）打了电话说有个哥们抵账抵了点冰毒，问她要不要。雪飞说给联系联系。过了几天，雪飞说要买冰毒，其讲去高阳联系冰毒了让她等信。随后其去了高阳找刘某买冰毒，刘某称他联系联系。一两天后刘某讲联系好了，但最少要50克，每克300元。其联系雪飞，雪飞说她要不了那么多，她最多能要30克。后其与刘某商定其二人要剩下的20克。随后其给雪飞打电话让她买30克冰毒，给她发银行卡号让她打9000元，雪飞同意了。过了一两天，雪飞来电话说9000元转到刘某卡上了。当时其和雪飞说冰毒三四天就到，结果货没到，雪飞一直催，其就催刘某。几天后的一天下午，刘某接到电话说冰毒到了，他就走了。半小时后，刘某回来从裤口袋里掏出来一个白色塑料袋包装的冰毒，说是50克。刘某拿出电子秤分出一袋冰毒说是给黄骅的30克，随后刘某又给其一袋冰毒说是有10克左右是给其的，剩下的他自己留着了。后其带着冰毒来到雪飞的住处，进屋后其掏出一袋冰毒交给雪飞说这是她要的30克冰毒，随后雪飞自己用电子秤分了三袋，每袋10克，分完后她把冰毒放在了床上，其二人说了一会话，这时来了一个人，雪飞介绍这人说是“发财哥”还是“财哥”记不好了，介绍完后，其与雪飞说让这个哥试试冰毒行不行，其去了洗手间，从洗手间出来后见这个人走，这个人还说走楼梯下去。其问雪飞这个哥拿东西（冰毒）走了吗？雪飞说拿了，随后其也离开了。其回沧州后雪飞来信息说冰毒是假的，其又给刘某打电话说冰毒是假的，刘某说不可能，让拿冰毒来看看，其给雪飞打电话让她把冰毒拿到沧州。雪飞来后与其一起来到其家中，雪飞拿出三袋冰毒，其从其中一袋中拿出来一些烤糊了，用舌头尝了一下是甜的，其拿出刘某给自己的冰毒给了雪飞，说她那些是假的，这些也是假的，其让她先拿走，其联系刘某后再与她联系，后雪飞就走了。当晚刘某来到其住处看见那三袋冰毒，他拿出点儿来舔了舔说是甜的，刘某说是假的，就与其一起把冰毒扔到了小区大门口的垃圾桶了。刘某给其的冰毒说是10克左右，其未称。雪飞知道其叫金某，外号“浩子”。其是在盘锦一工地打工时捡到一个钱包，内有金某的身份证，后其用这个身份证上网、住宾馆。再后来其因盗窃被上网追逃，其就用金某这个身份了。
4、岳某证实，2014年9月22日上午10点多，小达子让其联系买冰毒，其就给李某甲打电话，李某甲答应给联系看看，半个多小时后李某甲说联系好了，后其与小达子去了李某甲的住处，其让小达子在楼下等着，其上楼去了李某甲的卧室。其给李某甲200元钱要200元的冰毒，其见卧室的桌子上有锡纸和冰毒，其吸了两口，这时小达子打电话，其也让小达子上了楼，李某甲给了其一个蓝色的小塑料袋，内有大约0.2克冰毒，其打开蓝色小塑料袋内的冰毒放在锡纸上用打火机烤着吸了一口，说不是冰毒是冰糖，其让李某甲吸了一口李某甲也说是冰糖，其又让小达子吸了一口，小达子也说是冰糖，其让小达子先下楼，其让李某甲给换冰毒，李某甲让其等电话。晚上九点多李某甲给其打电话让去她家拿冰毒，其到那儿被公安人员抓获了。
2014年7月份一天，其给李某甲打电话说要冰毒，李某甲让其到了她在大华家园的租住处买了3克冰毒，每克400元，当时给了李某甲1000元，还欠200元。这些冰毒其自己吸食了。
2014年5月份期间，其在李某甲租住处吸过三次冰毒，8月份期间，其在李某甲在租住处吸过四次冰毒，每次去都是给李某甲打电话问她在不在家，她在家其就过去吸两口，冰毒和冰壶都是李某甲提供的，每次李某甲都在场。李某甲小名叫雪飞。
5、徐某证实，2014年9月21日下午，雪飞给其打电话让其开车与她一起到沧州中心医院，其开车将雪飞送到沧州中心医院，雪飞下了车，其办自己的事情了，后又回到沧州中心医院接上雪飞二人一起回了黄骅，其二人到李某甲住的楼上，一会儿听到有人敲门，其开门就被公安人员查获了。其不知李某甲去沧州中心医院干什么，不知李某甲是否吸毒。
6、中国农业银行股份有限公司黄骅渤海西路分理处证实2014年9月14日15时24分，疑似李某甲无卡存现金9000元在存取款一体机办理。存入卡号：62×××62，该卡号“刘某”客户信息屏打。并附有卡号为62×××10的银行卡交易流水信息证明2014年9月14日支取9000元，卡号为62×××62的银行卡于2014年9月14日存入9000元。
7、搜查笔录、扣押清单、现场照片证实了从李某甲住处扣押冰毒事实。
8、辩认笔录证实岳某对李某甲予以了辩认确认。
9、沧州市公安局沧公物鉴化字（2014）131号理化检验报告证实，从李某甲处缴获冰毒疑似物4袋，去包装后重量分别为4.77克、7.41克、0.67克、0.59克，均检出甲基苯丙胺成分。
10、黄骅市公安局现场检测报告书证实，采用免疫筛选法对李某甲、郭某、岳某进行现场检测，结果均为阳性。
11、2013年4月1日满洲里市公安局公安行政处罚决定书证实李某甲因吸毒被给予罚款200元的处罚。
12、本院（2011）黄刑初字第301号刑事判决书证实被告人郭某因犯故意伤害罪被判处有期徒刑三年，缓刑四年。
上述证据经庭审质证，本院予以确认。
本院认为，被告人李某甲违反国家毒品管理法规，与被告人郭某商定意图购买30克毒品，后因毒品质量问题调换后实际取得13.44克，且被告人李某甲有贩卖给岳某毒品的行为，依法应以贩卖毒品罪追究被告人李某甲的刑事责任。被告人李某甲多次容留他人在自己家中吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。公诉机关指控被告人李某甲所犯罪名成立。被告人郭某作为吸毒人员，在从李某甲处得知有人销售数量较大的毒品的情况下，其具有购买毒品吸食的主观意图，并为购买30克毒品提供资金支持，在李某甲购得毒品后被告人郭某从李某甲处取走10克用于吸食，因毒品的质量问题被李某甲取走调换，案发后从被告人李某甲处扣押的毒品数量达13.44克，其对李某甲持有数量较大的毒品起到了帮助作用，但因认定其明知李某甲贩卖毒品的证据欠充分，故应非法持有毒品罪追究其刑事责任。公诉机关指控被告人郭某所犯罪名应予变更。被告人郭某辩解意见与查明事实不符，本院不予采信。关于李某甲从巴某处购买毒品的数量问题，因李某甲被公安机关及时截获，除已被公安机关扣押的13.44克毒品外，被告人李某甲未取得的毒品是否能继续获得属待定状态，不能认定被告人李某甲必然获得，故对被告人李某甲此项贩卖毒品的数量及被告人郭某非法持有毒品的数量以13.44克认定为宜。关于起诉书指控被告人李某甲贩卖给郭某毒品的事实，因二被告人供述相互印证其二人系情人关系，且在郭某拿走5克冰毒时郭某未实际交付李某甲钱款，事后还有李某甲从郭某处取走部分毒品情节，鉴于其二人关系，认定其二人在交付毒品时存在金钱交易的理据欠充分，故此项指控不予认定被告人李某甲贩卖毒品。辩护人关于此项指控不构成贩卖毒品的辩护观点予以采纳。关于被告人李某甲称与岳某系情人关系，不是贩卖毒品行为和容留吸毒行为的辩解意见，因李某甲在公安机关的供述中从未供述其二人系情人关系，且岳某亦不证明其二人系情人关系，岳某证实从李某甲处购买毒品时均交付了金钱，与李某甲在公安机关的供述一致，故被告人李某甲的此辩解意见及辩护人关于岳某交付200元不是买卖关系的辩解意见本院不予支持。因此，应认定被告人李某甲贩卖毒品的数量为16.44克，其中既遂3克，未遂13.44克。对于未遂部分应比照既遂予以减轻处罚。被告人李某甲有立功表现，认罪态度较好，依法予以从轻处罚。被告人李某甲系吸毒人员，对其贩卖毒品犯罪部分作为酌定情节予以从轻处罚。被告人李某甲触犯数罪，依法对其数罪并罚。被告人郭某因犯故意伤害罪被本院判处缓刑，其在缓刑考验期间又犯新罪，应依法撤销缓刑，予以数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百四十八条、第二十三条、第六十八条、第七十七条、第六十九条之规定，判决如下：
一、撤销本院（2011）黄刑初字第301字刑事判决书对被告人郭某判处的缓刑。
二、被告人李某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币一万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元。数罪并罚，决定执行有期徒刑三年零九个月，并处罚金人民币一万三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年9月23日起至2018年6月22日止。）
被告人郭某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元；原犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。数罪并罚，决定执行有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。折抵一个月零六日。即自2015年5月21日起至2018年10月14日止。）
罚金限判决生效第二日起三日内缴清。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省沧州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 胡亚钦
审 判 员 龚长华
人民陪审员 贾飞燕
二〇一五年七月二十八日
书 记 员 姜 杰