广东省汕尾市城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）汕城法刑初字第134号
公诉机关汕尾市城区人民检察院。
被告人翁海杰，男，1971年7月25日出生于汕尾市城区，汉族，小学文化，无业，住汕尾市区（以上基本情况系自报）。曾因犯贩卖毒品罪于2007年4月28日被本院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二千元；因犯开设赌场罪于2012年11月16日被本院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；因本案于2015年1月22日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月15日被执行逮捕，现羁押于汕尾市看守所。
汕尾市城区人民检察院以汕区检公刑诉（2015）104号起诉书指控被告人翁海杰犯贩卖毒品罪，于2014年4月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汕尾市城区人民检察院指派代理检察员张美玉出庭支持公诉，被告人翁海杰到庭参加诉讼。现已审理终结。
汕尾市城区人民检察院指控，2014年12月27日至2015年1月21日，被告人翁海杰采用手提机(号码：131****0091)联系的方式，先后在其位于汕尾市区的家中，贩卖毒品海洛因给谢某某4次4小包，共得款人民币2000元。2015年1月22日，被告人翁海杰在其家中准备贩卖毒品海洛因给谢某某时被公安机关抓获，现场从其身上缴获疑似毒品2小包及贩卖毒品联系工具手提机一部。经毒化检验，所缴获的可疑毒品均检出海洛因成分，净重共计1.95克。公诉机关据此认为，被告人翁海杰曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，又无视国法，非法多次贩卖毒品海洛因给他人，情节严重，其行为已分别触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十六条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，且系再犯，应当从重处罚；被告人翁海杰曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依照《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，应当从重处罚。公诉机关向法庭提供了被告人供述，证人证言，物证，书证，鉴定意见等证据。
被告人翁海杰辩称其没有贩卖毒品海洛因给谢某某。
经审理查明，被告人翁海杰利用手提机(号码：131****0091)作为贩卖毒品联系工具，分别于2014年12月27日14时07分52秒、2015年1月20日15时31分48秒、同月21日13时25分20秒与吸毒人员谢某某通过谢的手提机（号码：137****9772）联系毒品交易事宜后，先后在其位于汕尾市区的家中，贩卖毒品海洛因给谢某某共3次3小包。同月22日14时20分43秒，被告人翁海杰与谢某某互通电话后，在其家中准备贩卖毒品海洛因给谢某某时被民警抓获，现场在被告人翁海杰身上缴获可疑毒品白色小块状物2小包及作案工具“LG”牌手提机一部、电话卡一张（号码：131****0091）等物。经毒化检验，所缴获的可疑毒品均检出海洛因成分，净重共计1.95克。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.汕尾市公安局城区分局出具的《抓获经过》、《扣押清单》、《毒品、作案工具照片》，证实该局民警于2015年1月22日14时多在汕尾市区抓获被告人翁海杰及吸毒人员谢某某，现场在被告人翁海杰身上缴获可疑毒品白色小块状物2小包及作案工具手提机一部、电话卡一张（号码：131****0091）等物。
2.汕尾市公安司法鉴定中心出具的《刑事化验检验报告》（（汕）公（司）鉴（化）字[2015]036号）、汕尾市公安局城区分局出具的《鉴定意见通知书》（汕城公字[2015]00047号），证实在被告人翁海杰身上缴获可疑毒品白色小块状物2小包，经毒化检验均检出海洛因成分，净重共计1.95克。公安机关已将上述鉴定结论于2015年2月12日告知被告人翁海杰。
3.中国联合网络通信有限公司汕尾分公司出具的《通话记录》，证实谢某某号码为137****9772的手提机分别于2014年12月27日14时07分52秒、2015年1月20日15时31分48秒、同月21日13时25分20秒、同月22日14时20分43秒拨打被告人翁海杰号码为131****0091的手提机通话的时间记录。2015年1月15日18时20分04秒，被告人翁海杰号码为131****0091的手提机拨打谢某某号码为137****9772的手提机双方通话的时间记录。
4.《广东省汕尾市城区人民法院刑事判决书》((2007)汕市区法刑初字第60号)、（（2012）汕城法少刑初字第12号），证实被告人翁海杰曾因犯贩卖毒品罪于2007年4月28日被本院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二千元；因犯开设赌场罪于2012年11月16日被本院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。
5.证人谢某某证言及辨认笔录，证实他是吸毒人员，手提号码：137****9772。2015年1月22日14时多，他通过手提机拨打翁海杰的手提机（号码：131****0091），问翁海杰有没有人民币500元的毒品海洛因1克卖给他，翁海杰遂叫他到位于汕尾市区家中找他买，当他刚走进翁海杰的家中不久就被民警抓获。除此之外，他通过上述联系方式、地点还向翁海杰购买了4次4小包毒品海洛因，其中，第一次于2014年12月27日14时多，购买了毒品海洛因约1克，支付毒资人民币500元；第二次于2015年1月15日18时多，购买了毒品海洛因约1克，支付毒资人民币500元；第三次于同月20日15时多，购买了毒品海洛因约1克，支付毒资人民币500元；第四次于次日13时多，购买了毒品海洛因约1克，支付毒资人民币500元。经相片辨认，指认出被告人翁海杰就是贩卖毒品海洛因给他的人。
6.被告人翁海杰供述，供认其手提机号码：131****0091。2015年1月22日14时多，一名叫“东家”的男子到其位于汕尾市区家中找他，不久他们在家中被公安机关抓获，现场在其身上缴获手提机一部及毒品海洛因2小包，净重共约2克，所缴获的毒品海洛因是他向一名叫“阿平”的男子购买的。
上列各项证据，来源合法，证据间能相互印证，可作为定案的根据予以确认。
被告人翁海杰提辩称其没有贩卖毒品海洛因给谢某某。经查，购毒者谢某某证实其分别于2014年12月27日14时多、2015年1月20日15时多、次日13时多，通过手提机（号码：137****9772）拨打被告人翁海杰的手提机（号码：131****0091）联系购毒事宜后，先后在被告人翁海杰位于汕尾市区家中向被告人翁海杰购买了毒品海洛因共3次3小包，该证言与中国联合网络通信有限公司汕尾分公司出具的《通话记录》所显示的该二手提机号码的通话时间能相互印证，购毒者谢某某亦在公安机关提供的一组相片中指认出被告人翁海杰就是贩卖毒品海洛因给他的人，且公安机关抓获被告人翁海杰时，亦现场从被告人翁海杰身上缴获毒品海洛因及作案工具“LG”牌手提机一部、电话卡一张（号码：131****0091）等物，同时现场抓获购毒人员谢某某，人赃俱获。综上证据，公诉机关指控被告人翁海杰上述时间段贩卖毒品海洛因给购毒者谢某某的事实清楚，证据确实充分，足资认定，被告人翁海杰否认贩毒的辩解据理不足，本院不予采纳。
公诉机关指控被告人翁海杰于2014年12月27日至2015年1月21日期间贩卖毒品海洛因给谢某某共4次4小包。经查，购毒者谢某某证实他通过其手提机（号码：137****9772）拨打被告人翁海杰的手提机（号码：131****0091）联系购毒后向被告人翁海杰购买毒品，书证中国联合网络通信有限公司汕尾分公司出具的《通话记录》中只有2014年12月27日14时07分52秒、2015年1月21日13时25分20秒、同月22日14时20分43秒的三次通话是谢某某主叫拨打给被告人翁海杰的，该三次可认定谢某某向被告人翁海杰购买毒品的次数，而2015年1月15日18时20分04秒，是被告人翁海杰主叫拨打谢某某的手提机，该通话记录与谢某某出证其主叫拨打翁海杰的手提机后购毒的证言不相符，故本院认定被告人翁海杰贩卖毒品海洛因给谢某某3次3小包，对公诉机关另1次贩卖毒品的指控本院不予采纳。
本院认为，被告人翁海杰无视国法，违反国家对毒品的管理制度，非法多次贩卖毒品海洛因给他人，其行为已构成贩卖毒品罪，情节严重，应依法惩处。被告人翁海杰实施了贩卖毒品的行为，其被查获的毒品海洛因1.95克应认定为其贩卖毒品的犯罪数量。被告人翁海杰曾因犯贩卖毒品罪于2007年4月28日被本院判处有期徒刑，现再犯贩卖毒品罪，属毒品再犯，依法应当从重处罚；又因犯开设赌场罪于2012年11月16日被本院判处有期徒刑一年六个月，刑罚执行完毕以后，在五年以内故意再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，是累犯，依法亦应当从重处罚。被告人翁海杰于2015年1月22日14时20分准备贩卖毒品海洛因给谢某某时被民警抓获，导致该次毒品交易未能成功，是犯罪未遂，对该次贩毒犯罪依法可比照既遂犯从轻处罚。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。根据被告人犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款，第三百五十六条，第六十五条第一款，第二十三条，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人翁海杰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月22日起至2019年7月21日止。罚金于判决生效之日起十日内缴纳完毕）。
二、随案移送的作案工具“LG”牌手提机（旧），予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院向汕尾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈小武
审 判 员 吕俊智
人民陪审员 陈义带
二〇一五年七月二十七日
书 记 员 张焕棠
附：有关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。