吉林省梨树县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）吉0322民初1433、1666号
原告（暨被告）：吉林省天意水泥集团有限责任公司
法定代表人：孙国辉，职务：董事长。
委托代理人：周红权，单位职工。
被告（暨原告）：翟玉民，男，1960年1月28日出生，汉族，住梨树县。
原告（暨被告）吉林省天意水泥集团有限责任公司（以下简称天意公司）与被告（暨原告）翟玉民劳动争议纠纷一案，本院于2016年4月20日立案受理，被告（暨原告）翟玉民与原告（暨被告）天意公司劳动争议纠纷一案，本院于2016年5月13日立案受理，由于双方因同一劳动争议互为原被告，本院决定两案合并审理。受理后本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告（暨被告）天意公司委托代理人周红权，被告（暨原告）翟玉民到庭参加诉讼，现两案已审理终结。
天意公司诉称：2015年4月1日翟玉民前往梨树县劳动监察大队要求天意公司给予缴纳社会保险费，天意公司根据法律规定回复了缴纳社会保险的步骤，且书面说明了需要2012年1月9日前的每一个经营者给予连续缴纳，天意公司方能接续缴纳的事实，翟玉民也心知肚明无法缴纳社会保险，也认同了天意公司是最后的经营者，而不是建厂以来的经营者，是在多位经营者的最后一员。不知何种原因，翟玉民向梨树县劳动人事争议仲裁委员会申请确认劳动关系，要求补偿解除劳动关系二倍工资、赔偿金、节假日加班费等。经过梨树县劳动人事争议仲裁委员会开庭审理，天意公司在证据和法律支持下，坚持了相关的观点，可是梨树县劳动人事争议仲裁委员会最后仲裁结果为：具有事实劳动关系、连续工龄9个月、给予补偿金2249元。既然连续工龄9个月，为何要求给付12月的补偿金？故天意公司对于梨树县劳动人事争议仲裁委员会的仲裁结果不服，提起诉讼，请求法院判令：依法撤销梨劳人仲[2016]字第8号裁决书。
翟玉民辩称：天意公司的诉状违反劳动法第46条的规定，就是工作满1年给一个月的工资超过半年按1年算。
翟玉民亦提起诉讼称：翟玉民因与天意公司产生争议，于2016年3月1日申请梨树县劳动仲裁委仲裁，本人不服梨劳人仲[2016]字第8号裁决书，依法提起诉讼。现天意水泥集团有限责任公司由1985年成立的原十家堡镇办企业十家堡水泥厂演化而来的。翟玉民在镇办企业十家堡水泥厂成立之初就经镇政府组织考试被录用为配电室电工直至起诉时止（包括1993年-2000年期间受水泥厂派遣在水泥厂分厂钢铁公司作配电室主任，钢铁厂现为天意公司三车间），一直连续工作31年，仅就1999年3月25日原镇办企业水泥厂因企业改制为天意水泥集团到现在，翟玉民也连续工作16年之久。这16年间天意公司既没有与翟玉民签订书面劳动合同，也没有补发正常工资时间外的节假日和双休日休息的劳动工资报酬、更没有为翟玉民缴纳社会保险金。2015年3月6日，天意公司的配电车间主任孙滨口头通知翟玉民称：天意公司以“增效减员”“翟玉民超过公司规定年龄的制度”为名，解除与翟玉民的劳动合同并无任何补偿。翟玉民认为：1、翟玉民与天意公司之间存在无固定期限的事实劳动关系。天意公司与翟玉民均为适格的用工主体和劳动者主体，翟玉民接受天意公司管理、从事电工工种，依据《劳动法》第20条和《劳动合同法》第14条规定，翟玉民与天意公司之间存在无固定期限的事实劳动关系。2、翟玉民未与天意公司签订无固定期限书面劳动合同，应按翟玉民2009年平均工资标准2484.20元的2倍支付翟玉民工资，剔除已发正常工资外应补发工资人民币27326.20元。仅从1999年3月25日企业成立到2009年3月25日，翟玉民就在天意公司工作满10年，2009年3月25日直至起诉时仍在天意公司工作，依据2008年1月1日实施的《劳动合同法》14条（一）（三）82条及实施条例第7条规定，天意公司应支付翟玉民11个月工资二倍的工资，扣除已发工资外27326.20元。3、自翟玉民1999年3月25日与天意公司成立劳动关系以来，天意公司从未支付给翟玉民节假日加班未休息的工资报酬，故应支付翟玉民工资人民币189880元。仅从1999年9月18日国家规定每年法定假日为10天计算到2008年1月1日共计81天里翟玉民均未休息，故依《劳动法》44条规定天意公司应按原告平均日工资标准的3倍支付翟玉民工资，剔除已按正常开资外应补发10287元，此间翟玉民双休日共计861天，故应支付此间翟玉民日平均工资的2倍，剔除已按正常开资外应补发54673.50元，小计64960.50元。另根据1995年1月1日实施的劳动部关于《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条规定，天意公司除正常补发上述法定节假日和双休日的正常工资外还应加发64960.50元工资的百分之二十五倍的补偿金，故1999年9月18日到2008年1月1日《劳动合同法》实施前应执行此规定共补发人民币81200元。2008年1月1日《劳动合同法》实施后，应执行该法律规定，2008年1月1日到天意公司违法解除劳动合同前起的2014年底共有法定假日67天及双休日702天，天意公司应按3倍工资标准支付翟玉民67天工资，剔除已发工资应补发2倍工资即17420元；按2倍工资标准支付翟玉民702天工资，剔除已正常开资应补发128180元。前已论述翟玉民与天意公司存在无固定期限劳动关系，在无双方合意或劳动者过错情况下天意公司单方解除劳动合同实属违法，故依据1995年1月1日执行的劳动部《违反解除劳动合同的经济补偿办法》第10条、11条规定及其后实施的《劳动合同法》第87条、47条已规定天意公司应按规定标准支付赔偿金128180元。综上，翟玉民在天意公司连续工作超过10年、天意公司在《劳动合同法》实施后故意不与翟玉民签订书面无固定期限劳动合同、违法拒不支付翟玉民法定节假日和双休日休息的劳动报酬、违法单方解除无固定期限劳动合同不支付赔偿金，已侵害劳动者的经济权益，应支付翟玉民各类补偿、赔偿金共计人民币345386.20元，请求法院判令：1、确认翟玉民与天意公司存在无固定期限的劳动关系。2、判令天意公司支付给翟玉民因未与翟玉民签订书面无固定期限劳动合同的赔偿金27326.20元。3、判令天意公司支付给原告（1999年至2014年11月12日间）因节假日及双休日未休息的劳动报酬人民币189880元。4、判令天意公司支付给翟玉民因违法解除无固定期限劳动合同的赔偿金人民币128180元。
天意公司辩称：一、翟玉民属于无理请求，没有法律依据可以支持该请求事由。首先翟玉民与天意公司系普通的劳务关系，不具备劳动关系的主体，因为天意公司是水泥生产企业，其生产特点决定了为季节性用工，结合北方地区天气原因冬季停产，夏季为配合建筑工程开工而生产，无法固定用工名额和具体人员，用工属于临时用工性质，因此天意公司在生产经营中无法实行劳动合同制度，这是不争的事实。二、翟玉民在诉请中载明，2015年3月，天意公司和翟玉民解除劳动关系是因为天意公司依据生产经营条件而进行的减员行为，此行为是客观形式所需，是天意公司依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条所进行的减员增效的企业行为。也就是说，天意公司生产经营条件好转和许可的前提下，天意公司完全可以重新和翟玉民建立和以前一样的劳务关系，然而现在翟玉民却要天意公司无故做出赔偿，此举不可理解。三、《中华人民共和国劳动合同法》中没有明确规定用人单位在合理裁员时对被裁员的劳动者给予赔偿，翟玉民所称的情况属于天意公司依据客观情况合理裁员性质，不属于翟玉民据引的《中华人民共和国劳动合同法》第42条其中任何情形之一，天意公司对翟玉民不构成违反法律解除和终止劳动合同的行为。四、翟玉民在天意公司处工作所谓的22年，请求翟玉民你去工商部门了解一下换了几任法人，你把历史遗留的问题交付给现企业经营者合理吗，所谓的22年时间里，翟玉民应知道天意公司因企业生产经营性质不适合实行劳动合同制度的厂情厂况，翟玉民也在所谓的22年的时间里一直对每个经营者要求并领取了个人劳动报酬，但是所谓的22年间翟玉民从未以任何形式和方式向天意公司及任何经营者提出签订书面劳动合同，你把他人经营的所谓拖欠各项报酬统统交由现经营者，有何道理。既然二者之间无任何书面劳动合同或劳动协议，那么翟玉民所据引的《中华人民共和国劳动合同法》第46条中的任何一种情形都是不存在的，翟玉民应承担法律裁决的不利后果。五、从翟玉民提供的工资表中可以看出，翟玉民在天意公司领取的工资主体部分为计件工资性质，现有天意公司2013年职工代表大会、工会讨论通过的工资方案来进一步作证了工资的性质。天意公司与翟玉民的劳动关系以翟玉民完成一定工作量而拿到劳动报酬为特征，再有，从翟玉民提供的工资表可以看出，天意公司没有克扣和拖欠翟玉民任何一部分劳动报酬，翟玉民申请之举属无理请求。综上，天意公司在2015年3月和翟玉民不存在实际的劳务关系，完全是翟玉民在客观实际态势下的无奈之举，其性质也预示着天意公司和翟玉民之间完全有可能再次建立实际的劳务关系。然而翟玉民现在实诉讼之举，据引早期的法律条文，列出大量的没有法理、法律条文支撑的赔偿诉请，此行为不合情、不合理、不合法。因为天意公司能理解到翟玉民对法律的理解不同，为何获得补偿的事实表示理解，但对于法制社会的框架下对其不合理的诉请天意公司坚决不予赔偿。
经审理查明：1999年3月25日，翟玉民到天意公司前身镇办企业十家堡水泥厂配电室从事电工工作，后该企业经过转制、更换股东、法人等多次改变经营形式。2015年3月，天意公司解除了与翟玉民的劳动关系，翟玉民于2015年4月向梨树县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2016年4月11日，梨树县劳动人事争议仲裁委员会作出梨劳人仲字[2016]第8号裁决书，裁决结果为：一、申请人翟玉民与被申请人吉林省天意水泥集团有限责任公司具有事实劳动关系，连续工龄为9个月；二、由被申请人吉林省天意水泥集团有限责任公司支付申请人翟玉民经济补偿金2249元；三、申请人的其他仲裁请求不予支持。双方均不服该裁决，分别提起诉讼。
上述事实，有梨劳人仲字[2016]第8号裁决书及双方当事人的陈述可以证实。
天意公司提交的证据为：
1、劳动争议卷宗内工会的工资决议。证明翟玉民在我单位是挣的计件工资。翟玉民质证认为，我不知道这个决议，我没看见过，该决议与本案没有关系。我本身是厂内的电工，工作时间和方式是每天8小时，一直都在单位工作，不是计件的工资。哪里出现故障就去哪里维修。
2、企业向劳动监察大队的情况说明一份，证明我公司2012年1月1日由现任法定代表人孙国辉通过股权转让接收天意公司，翟玉民何时来我公司工作没有办法查证。我单位要求翟玉民把2012年1月1日以前的历史遗留问题处理好，再向我单位要求续缴8个月社保，翟玉民质证认为，对该证据有异议，孙国辉不是2012年接收天意公司的，是1999年企业成立时的法定代表人就是孙国辉。我有相关证据。天意公司说2012年1月9日以前的历史工资无法查证不对，我有证据。
3、仲裁书一份（梨劳人仲字【2016】第8号），我方要求撤销该仲裁书。翟玉民质证认为，劳动仲裁没支持我的请求，我不服该仲裁才提起的诉讼。
翟玉民提交的证据为：
1、天意公司的信息记录，证明天意公司成立于1999年，法定代表人为孙国辉。天意公司质证认为，对该证据真实性没有异议，但不能证明孙国辉自1999年公司成立时就是法定代表人。我公司是2012年1月9月由孙国辉通过股权转让收构该公司的。天意公司在成立时是十家堡工业园区的镇办企业，但至今天已经七次变更了（好像是七次），现在孙国辉是法定代表人。
2、1990年6月20日梨树县十家堡水泥厂聘任（任命）专业技术职务《呈报表》（来源于梨树县乡企局）的聘用阅档记录1页、基层单位考核及拟聘意见1页、镇党委考核意见1页，证明我入厂时间是1985年，1990年被聘为技术人员。天意公司质证认为，不能作为证据使用，因我代表的是2012年1月9日以后的法定代表人，对以前的证据无法发表意见。对该证据的真实性有异议。
3、梨树县钢铁有限责任公司简介（水泥厂分厂），证明梨树县钢铁有限责任公司是水泥厂的分厂，人员都是一批人，我在天意水泥厂调出后到钢铁厂，后来又调回来水泥厂，我在钢铁厂工作其实也是在天意水泥厂工作，工作是连续的。天意公司质证认为，不能作为证据使用，因我代表的是2012年1月9日以后的法定代表人，对以前的证据无法发表意见。对该证据的真实性有异议。
4、人身保险事故调查报告单，证明事故发生当时时，我的工作单位是在十家堡水泥厂，当时是1994年8月24日，证明我没间断过在该单位工作，天意水泥公司质证认为，不能作为证据使用，因我代表的是2012年1月9日以后的法定代表人，对以前的证据无法发表意见。对该证据的真实性有异议。
5、翟玉民电工操作证4个，第一个证是1989年10月25日发的，第二个是1995年8月14日发的，第三个是2008年1月27日发的，第四个是2014年5月28日发的。证明自1985年起至2015年我始终在天意公司担任电工的工作岗位。天意公司质证认为，有异议，我不知道是真假，我不专业，不能作为证据使用，因我代表的是2012年1月9日以后的法定代表人，对以前的证据无法发表意见。对该证据的真实性有异议。最后一个证我也不知道是不是真实的。
6、荣誉证书复印件和照片复印件，证明我2003年在天意水泥公司工作。天意公司质证认为，有异议，不能作为证据使用，因我代表的是2012年1月9日以后的法定代表人，对以前的证据无法发表意见。对该证据的真实性有异议。
7、2004年保险单一份，证明我是天意水泥厂的职工。天意公司质证认为，有异议，不能作为证据使用，因我代表的是2012年1月9日以后的法定代表人，对以前的证据无法发表意见。对该证据的真实性有异议。
翟玉民在天意公司的工资表，其中1994年至1996年的工资表为12页，该工资表是在镇办企业办保存，我是在那里复印出来的。存款明细单、2010年9月份的工资表1页。2011年1月1日至2015年1月1日的工资表是连续的共50张（包括记工单）。2013年6月份加班还有1张表。该组证据共65页。证明我是天意公司的职工，以及工资情况及工作天数，还证明我加班的天数，每月都是30天或31天，足月上班没有休息日的，也没有串休，节假日和双休日的加班工资没有给我。另外，2014年1月28日前，水泥厂一直在生产生料和熟料，三大车间都在生产，没有冬休之说，一直在连续生产。工资表有没有签字的就是把工资直接转帐到我个人的工资卡里了。还有在复印件上签字的。2012年1月份是孙国辉本人签的字。每月工资都是往后延期两个月再开资的（压40天以上再开资的），天意公司质证认为，工资表都是复印件，真实性有异议。因为我单位接手时曾经被四平市税务机关因原法人账目烧毁被处罚8000000元，没有接收到接手以前的任何财务账目。故对工资表的证据来源真实性有异议，如果翟玉民能提供工资表的来源可另行质证。在2012年1月9日接手以后，对于工资账目经过核对，在劳动争议仲裁委员会审理时就发生较大的差异，不像翟玉民所说每年出满勤365天，如果按翟玉民所说，他每天都在天意公司工作不可能不知道法定代表人已经变更。故对翟玉民对证据的断章取义有异议。对复印件完全不予采信，要求翟玉民提供原件。翟玉民对工资表提出补充说明，我提交的工资表是天意公司车间主任孙斌在财会处将工资表拿出来让我签字，我每个月都从孙斌手里复印，但我没从天意公司财会处复印。我认为上述的工资表都在天意公司留存。
9、证人贲国臣、李玉田、刘国仁、杨晓峰、呼永、王虎、王佳军、赵成全、刘景双、孙滨、包中国、梁相廷、杨玉良的证言16份。证明翟玉民自1985年到十家堡水泥厂工作至2015年被裁员，在工作期间的岗位调整情况，一直从事电工工作，复印的工资表是真实的。天意公司质证认为，上述证据内容基本一致，是否真实？是否存在串供？我方申请法院证据保全，必要时我方申请证人出庭。并申请对证人证言的笔迹及生成时间进行鉴定。
10、劳动人事仲裁裁决书一份，证明我方不服该裁决书才起诉到法院。天意公司质证认为，对该证据真实性没有异议。但我方对裁决内容也不服，也已起诉到法院。
根据双方当事人的诉讼请求及答辩意见，本院总结本案的争议焦点为：1、天意公司的诉讼请求是否合法，能否予以支持？2、翟玉民与天意公司之间是否存在无固定期限的劳动关系？3、翟玉民要求赔偿未签订无固定期限劳动合同赔偿金、支付节假日及双休日劳动报酬、支付违法解除劳动关系赔偿金的请求是否合法，应否予以支持？双方当事人对争议焦点均无异议。
本院认为，翟玉民提供了2010年9月、2011年1至12月的工资表，以上工资表均为复印件，除2010年9月的工资表有其他人签字外，在2011年1-12月份的工资表中只有1、2、3月有翟玉民本人签字，无其他领取工资人签字，在3、5、8、9、10月工资表右下角有赵忠签字，也无其他领取人签字，翟玉民称是在每次领取工资时自己复印的，天意公司对翟玉民提供2009年至2011年工资表的生成时间申请鉴定，但翟玉民并未提供2009年的工资表，天意公司称在2012年1月份才接受公司的股份，并且提供了四平市国家税务局稽查局对原天意水泥集团有限责任公司的税务行政处罚决定书，该决定书认定“天意水泥集团有限责任公司2009年度至2011年度账簿、凭证因火灾烧毁。”据此无法对2009年至2011年天意公司财会账簿进行核对，所以天意公司的鉴定要求也因无原件核对无法鉴定。同时2011年的工资表复印件既无原件可以核对，也不同于2012年后的工资表有其他领取人员的签字，存有疑点的复制件其真实性本院无法确认，据此翟玉民在2011年是否持续为天意公司提供劳动无法认定。天意公司自认在2012年1月接收了天意公司的股权，并实际进行管理，庭审中天意公司陈述，在2012年以后的工资表我公司应当有留存，但与翟玉民提供的工资表不一致。但在本院指定期限内未能提供从2012年开始的翟玉民工资表原件进行核对，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条“有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人可以推定该主张成立。”的规定，天意公司不提供2012年翟玉民的工资表原件核对，应推定翟玉民提供的2012年、2013年、2014年工资表属实，故本院予以采信。故此2012年后翟玉民为天意公司提供劳动的事实可以认定。由于天意公司前身为国有企业，其存在转制过程，翟玉民与天意公司始终未签订劳动合同，无法确认双方形成劳动关系的具体时间，也无法认定翟玉民持续为天意公司提供劳动，应从2012年天意公司认可翟玉民为其公司提供劳动天意公司给发放工资来确认双方存在劳动关系的起始时间。
由于天意公司与翟玉民双方均符合劳动法的用工主体，符合劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发〔2005〕12号)的文件规定，天意公司与翟玉民之间自2012年开始形成事实劳动关系。
根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“……用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”的规定。天意公司现有股东在2012年1月9日全面接收原天意公司股份后，翟玉民自2012年1月9日开始为天意公司提供劳动，直至2013年1月9日仍未与翟玉民订立劳动合同，违反了法律规定，应视为自2013年1月9日起双方已形成无固定期限劳动关系，同时天意公司应向翟玉民支付11个月的双倍工资，2012年2月至2012年12月的11个月工资为31521.91元，因当月工资已实际发放，天意公司还应支付翟玉民11个月工资31521.91元，由于翟玉民在诉状中对未签订劳动合同的赔偿金请求为27326.20元，系其处分权利的行使，应按照其请求保护翟玉民权利。
由于双方未订立劳动合同，在制定的工资表中有计件工资的计算方式，翟玉民从事的是电工工种，并非全日均在岗提供劳动，故此应认定天意公司在为翟玉民确定个人工资标准时已经考虑了工作的特殊性，翟玉民本人也都按时领取了工资，几年内对此未提出任何异议，应视为翟玉民本人对天意公司制定的劳动报酬标准予以认可，再提出节假日、休息日加班费请求本院不予支持。
在2014年12月份之后，天意公司一直处于停止生产状态，翟玉民未提供劳动，此时劳动关系中断，2015年3月，双方解除了劳动关系，按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”自2012年1月至2015年3月，翟玉民的工作期间应为3年零2个月，天意公司应支付3个半月的经济补偿金，翟玉民2014年领取11个月工资，月平均工资2135.88元，按此标准3个半月为7475.58元。
综上所述，依照《劳动合同法》第四十一条、第四十二条、第四十四条、第四十五条、第四十六条、第八十二条、《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第五十九条的规定，判决如下：
一、2013年1月9日原告（暨被告）吉林省天意水泥集团有限责任公司与被告（暨原告）翟玉民双方形成无固定期限劳动关系。
原告（暨被告）吉林省天意水泥集团有限责任公司赔偿被告（暨原告）翟玉民因未订立劳动合同的11个月工资27326.20元。
三、原告（暨被告）吉林省天意水泥集团有限责任公司支付被告（暨原告）翟玉民解除合同经济补偿7475.58元。
四、驳回原告（暨被告）吉林省天意水泥集团有限责任公司与被告（暨原告）翟玉民的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费20元，由原告（暨被告）吉林省天意水泥集团有限责任公司与被告（暨原告）翟玉民各负担10元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省四平市中级人民法院。
审 判 长 王立新
审 判 员 王淑芳
代理审判员 王春多
二〇一六年十一月十一日
书 记 员 张可维