陕西省延安市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2015）延中刑一终字第00152号
公诉机关延安市宝塔区人民检察院。
上诉人（原审被告人）左某甲，男，汉族。2014年1月6日因涉嫌犯故意伤害罪被延安市公安局宝塔分局上网追逃，2014年1月10日被西延铁路公安处绥德站派出所抓获，次日被刑事拘留后羁押于陕西省绥德县看守所。同年1月15日移交延安市公安局宝塔分局，2014年2月10日因羁押期限届满被取保候审，2015年2月9日被决定监视居住。同年5月21日被宝塔区人民法院决定取保候审，同年5月29日被决定逮捕并于同日执行。现羁押于延安市宝塔区看守所。
辩护人左某乙，系上诉人左某甲之姐。
原审附带民事诉讼原告人张某某，男，汉族。系本案被害人。
陕西省延安市宝塔区人民法院审理宝塔区人民检察院提起公诉的被告人左某甲犯故意伤害罪一案，于2015年8月3日作出（2015）宝刑初字第00224号刑事判决。宣判后，被告人左某甲在法定期限内依法提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2015年11月24日公开开庭审理了本案刑事部分，延安市人民检察院指派检察员呼玉杰出庭履行职务，上诉人左某甲及辩护人左某乙到庭参加了诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2013年5月16日凌晨1时40分许，被告人左某甲在宝塔区姚店镇万锦酒店KTV与朋友喝酒、唱歌时，进入隔壁即被害人张某某、曹某某等人喝酒的包间，与张某某发生口角，持啤酒瓶殴打张某某头部发生厮打。左某甲离开走到KTV大厅时，被曹某某在背部踢了一脚，随后张某某、曹某某等四人与左某甲发生相互殴打。其间张某某先后两次进入酒水间拿酒瓶，张某某第二次拿了一个酒瓶后，跑到沙发上右手持酒瓶殴打左某甲头部时，左某甲用左手抓住张某某的头发、右手在张某某头部击打了四、五下，后二人被人拉开。张某某受伤后住院治疗，经医院诊断为闭合性颅脑损伤、脑挫伤（左顶部）、硬膜下血肿（左额颞顶枕）、外伤性蛛网膜下腔出血、头皮挫裂伤（左顶部）、左额颞顶枕硬膜下出血、蛛网膜下腔出血。经鉴定，张某某之损伤属轻伤。另查明，张某某于2013年5月16日至2013年6月18日在延安大学附属医院住院治疗32天，花费住院医疗费53842.30元，住院伙食补助费960元（32天×30元）、营养费640元（32天×20元）、护理费2560元（32天×80元）、误工费2560元（32天×80元）、交通费1000元（酌情确定），共计61562.30元。据此，原审法院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第四条、第十六条之规定，以被告人左某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年又二个月；附带民事诉讼原告人张某某经济损失55406.07元由被告人左某甲承担；驳回张某某的其他诉讼请求。
上诉人左某甲及辩护人左某乙提出，左某甲与张某某在KTV包间厮打结束后，张某某等人持酒瓶追打，左某甲为制止不法侵害用拳头还击，其行为属于正当防卫。左某甲案发后在朋友齐强、韩飞等人陪同下主动到宝塔公安分局姚店派出所，如实供述犯罪事实，其行为属于自首。并提供齐强、韩飞书面证明。请求本院依法改判。
原审法院认定上诉人左某甲故意伤害的犯罪事实清楚，证据确实、充分。有下列证据证实：
1、上诉人左某甲供述，2013年5月16日凌晨1时40分许，他和韩某某、方某乙、安某某在万锦KTV唱歌，之后他们来到隔壁方某甲、张某某、曹某某等人的包间里一起喝酒。其间他与张某某发生口角后撕扯在一起，他顺手拿起一个啤酒瓶在张某某的头部打了一下。他到KTV大厅后，张某某持啤酒瓶与曹某某等四人对他拳打脚踢，他也用手还击与张某某等人厮打。
2、被害人张某某陈述，2013年5月16日凌晨1时40分，他与朋友曹某某、方某甲、郭某某、耿某某、马某某6人在万锦KTV包间喝酒唱歌，因他认识隔壁包间的方某乙、韩鹏飞，他与方某甲到隔壁包间坐了一会儿。过了一会儿左某甲来到他们的包间直接将电视关了，他看了左某甲一眼，左某甲就拿起桌上的啤酒瓶朝他的头上砸了一下，后又拿起一个啤酒瓶在他的头上砸了一下。之后的事情他喝醉记不清楚了，他只记得到KTV大厅水果间拿了一个啤酒瓶，干了什么不知道，他的头部、双手臂、右手手指有伤。
3、证人曹某某证明，他与张某某、方某甲、郭某某、耿某某、马某某6人在万锦KTV包间喝酒唱歌，其间隔壁包间的方某乙、安某某、韩鹏飞过来坐了一会离开了。一会儿一个服务生说快下班了，这时左某甲进来将电视关了，张某某看了左某甲一眼，左某甲拿起啤酒瓶在张某某头上打了两下，他和张某某就与左某甲厮打起来。左某甲被包间的人拉到KTV大厅的沙发上，他和张某某追出去，与耿某某、马某某四人一起追打左某甲，后张某某到KTV的酒水区拿啤酒瓶在左某甲的头上打了两下，左某甲从沙发上站起来抓住张某某的头发用拳头在张某某的头上乱打。他的右胳膊被左某甲咬伤，左胳膊是在包间里被左某甲打张某某时打碎的啤酒瓶碎片划伤，张某某脖子上、手上、胳膊上有伤。
4、证人马某某证明，她和曹某某、张某某、耿某某、方某甲、郭某某在万锦KTV唱歌时，左某甲进来说下班了，将主机关闭。张某某看了一眼左某甲，左某甲就拿起茶几上的啤酒瓶扔在张某某的头上，后左某甲又拿起一个啤酒瓶打在张某某的后脑勺。左某甲被方某甲拉到大厅，曹某某追上去在左某甲的后背上踹了一脚被方某甲等人拉开。张某某过来踹左某甲、曹某某过来在左某甲的头上打了两下，左某甲踢了耿某某，她与耿某某在左某甲的腿上踹了几脚。后张某某拿一个啤酒瓶在左某甲的头上砸了两下，左某甲抓住张某某的头发在张某某的头上打了几下。
5、证人耿某某证明，她和曹某某、张某某等人在万锦KTV唱歌时，左某甲进来说下班了就将主机关闭，张某某从沙发上站起来看了一眼左某甲，左某甲就拿起茶几上的啤酒瓶扔在张某某的头上，后又拿起一个啤酒瓶打在张某某的后脑勺。左某甲出去后向大厅走去，曹某某追上去在左某甲的后背上踹了一脚，她和张某某、曹某某、马某某追打左某甲，张某某拿一个啤酒瓶在左某甲的头上砸了两下，左某甲抓住张某某的头发在张某某的头上打了几下。当时张某某的头被左某甲在包间用啤酒瓶砸伤流血，曹某某左胳膊被左某甲咬伤，马某某的胳膊被左某甲打张某某的酒瓶碎片划伤。
6、证人方某甲证明，左某甲进入他们包间后将主机关闭，张某某看了左某甲一眼，左某甲拿起啤酒瓶扔在张某某的头上，又拿起一个啤酒瓶打到张某某的后脑勺。左某甲被拉出包间，曹某某就追到大厅里在左某甲的后背上踹了一脚，耿某某推了左某甲一下，左某甲就在耿某某肚子上踹了两脚。张某某也过来将左某甲踹到沙发上，曹某某在左某甲的头上打了两下，左某甲在曹某某的胳膊上咬了一口，马某某、耿慧慧在左某甲的腿上踹了几下。张某某不知在哪里拿了一个啤酒瓶过来在左某甲的头上砸了一下，左某甲抓住张某某的头发在张某某的头上打了几下。
7、证人郭某某证明，隔壁包间的左某甲进入他们包间后说下班了，并将主机关闭，张某某看了左某甲一眼，左某甲拿起啤酒瓶在张某某的头上打了两瓶子。左某甲跑到大厅打电话时，耿慧慧用手推左某甲，左某甲一脚将耿慧慧踢到沙发上，曹某某看见后一脚将左某甲踢到沙发上。耿慧慧、张某某用脚在左某甲的腿上踩了几下，曹某某在左某甲的头上乱打，左某甲在曹某某的胳膊上咬了一口。张某某站在沙发上用脚和拳头在左某甲的身上乱打，后跑到水果间拿啤酒瓶在左某甲的头上打了两下，左某甲站起来抓住张某某的头发用拳头乱打。
8、证人方某乙证明，他与左某甲、韩某某、安某某来到万锦KTV唱歌喝酒时，遇到弟弟方某甲，之后他们到方某甲的包间喝酒。其间他上厕所回到包间，看见左某甲、张某某、曹某某在包间的地上厮打，他与韩某某、郭某某将左某甲等人拉开。过了一会，左某甲等三人又在大厅的沙发上发生厮打，左某甲、张某某、曹某某三人身上都有血。
9、证人韩某某证明，他和方某乙、左某甲、安某某等人在万锦KTV唱歌、喝酒，去隔壁包间后左某甲与张某某不知道因为什么发生打架。被他们拉开到大厅沙发上后，张某某、曹某某过来又和左某甲厮打在一起，左某甲和张某某就相互抓住对方的头发，当时左某甲、张某某、曹某某和一个女的胳膊上有伤。
10、证人安某某证明，左某甲与张某某不知道因为什么发生打架，他们拉开后看见左某甲和张某某、曹某某在大厅的沙发上厮打在一起，张某某、曹某某殴打左某甲，张某某不知从哪里拿了一个啤酒瓶过来，打到哪里没注意，左某甲把张某某的头发抓住。
11、证人黄某某证明，2013年5月16日凌晨1时40分许，他听服务员说KTV两个包间的客人在打架，他赶过去看到大厅沙发上有一群人在相互厮打。其中一个胳膊上缠着卫生纸，有四、五个年轻人（其中有两个女的）将一个后生压在沙发上乱打，一个后生跑到酒水区拿了一个啤酒瓶扑到沙发上在那个后生的头上打了一瓶子，那个后生抓住拿啤酒瓶后生的头发用拳头在头上打。之后打架被人拉开，三、四个人走向姚店卫生院方向时，有一个人倒在地上。
12、辨认笔录及照片证明，经左某甲辨认后指出，其于2013年5月16日1时许实施故意伤害行为的作案地点位于延安市宝塔区万锦酒店KTV内。经左某甲和张某某对照片混杂辨认后指出，其二人即是发生相互厮打的人。
13、陕西省延安市宝塔公安司法鉴定中心宝公（司法）鉴（法医）字（2013）106号法医学人体损伤程度鉴定书证明，被害人张某某伤后经医院诊断为闭合性颅脑损伤、脑挫伤（左顶部）、硬膜下血肿（左额颞顶枕）、外伤性蛛网膜下腔出血、头皮挫裂伤（左顶部），阅片示左额颞顶枕硬膜下出血，量约3ml，蛛网膜下腔出血，属轻伤。
14、在逃人员登记撤销表证明，左某甲因故意伤害于2014年1月6日被宝塔公安分局上网追逃，2014年1月10日被西延铁路公安处绥德站派出所民警抓获。
15、受案登记表、抓获经过证明，2013年5月16日1时45分，延安市公安局宝塔分局姚店派出所接万锦KTW电话报警称，在姚店镇万锦KTV内发生打架。2014年1月10日22时50分，西延铁路公安处绥德站派出所民警在延安市宝塔区七里铺街银星大酒店附近抓获上网通缉的在逃人员左某甲，同年1月15日左某甲被押回宝塔公安分局。
16、人口信息证明，上诉人左某甲生于1992年5月1日，作案时系成年人，已达完全刑事责任能力年龄。
17、KTV监控视频证明，被害人张某某与曹某某等人在大厅休息区追打左某甲，并与左某甲相互厮打的过程。
上述证据，经原审法院一审和二审庭审举证、质证，内容真实，来源合法，相互印证，本院予以确认。辩护人左某乙当庭提供齐强、韩飞的书面证言，与在案公安机关讯问笔录中记录口头传唤及在逃人员信息表、抓获经过相互矛盾，不足以采信。
本院认为，上诉人左某甲酒后持酒瓶殴打被害人张某某，在张某某等人追打左某甲至KTV大厅后，双方继续互殴厮打，左某甲致被害人张某某轻伤，其行为已构成故意伤害罪。左某甲及辩护人提出为制止张某某不法侵害进行还击，属正当防卫的辩解理由和辩护意见，经查，根据在案证人证言、被害人陈述及左某甲的有罪供述，左某甲在KTV包间首先持酒瓶击打被害人张某某头部，后在张某某等人追打至大厅后继续发生互殴厮打。足可见左某甲主观上并非防止不法侵害，而系相互斗殴，对出庭检察员庭审中提出并不属于正当防卫的出庭意见予以采纳，对左某甲及辩护人的辩解理由和辩护意见不予支持。左某甲辩护人又提出，案发后左某甲主动到公安机关投案的辩护意见，经查，公安机关在案发当天第一次讯问左某甲笔录中明确记录属口头传唤，且根据在案抓获经过及在逃人员信息表证明，左某甲系被上网追逃后被公安机关抓获。对出庭检察员提出不属自首的出庭意见予以采纳，对辩护人辩护意见及提供书面证言不予支持。综上，原审法院认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，民事判赔合理。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 冯守岐
审判员 刘文杰
审判员 张 娟
二〇一五年十一月二十五日
书记员 马国丽