江西省赣州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）赣07民终520号
上诉人(原审被告)王均平，男。
被上诉人(原审原告)肖和林，男。
委托代理人胡爱平、郭明华，江西理公律师事务所律师。
上诉人王均平因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服兴国县人民法院（2015）兴民一初字第417号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原判认定：被告王均平承揽工程搞房屋装修。原告肖和生系其雇员，从2013年起为其做事，但被告一直没有为原告投保工伤保险。2014年10月27日中午，王均平驾驶其所有的赣B19C**轻型普通货车搭乘肖和林及另一雇员邹厚平沿新3**线国道由兴国县城方向往高兴镇文溪村方向行驶。13时05分许，当行驶至新国道319线兴国县高兴镇山塘村路段时，因王均平驾车对路面动态注意不够，遇情况采取措施不力，且未保持安全车速，致使赣B19C**轻型普通货车驶出路外，驶出路外后，该车又与路外铁皮围墙相接触，造成王均平、肖和林、邹厚平受伤、赣B19C**轻型普通货车及路外铁皮围墙受损的道路交通事故。经兴国县公安局交通警察大队认定，王均平承担此事故的全部责任，肖和林、邹厚平不承担此事故责任。原告受伤后，被送往兴国县人民医院住院治疗。经医生诊断，其伤情为：1.右髋臼粉碎性骨折；2.左坐骨、耻骨骨折。至2014年12月20日出院，共住院54天，花费医疗费用19894.50元（被告支付）。出院医嘱为:1.加强功能锻炼，避免过早负重；2.外伤后第1、2、3个月复查X线摄片，以后每3个月复查一次X线片，直至骨折完全骨性愈合；3.外伤后3个月内避免下床负重行走，3个月后部分负重进行功能锻炼；4.不适随诊。同日转入兴国南方医院治疗。至2015年2月11日出院，原告在兴国南方医院住院53天，花费医疗费7029.90元（被告支付）。2015年2月11日，经兴国兴业司法鉴定中心鉴定，原告的伤残等级为八级。为此，原告花费鉴定费700元。被告不服，于2015年5月2日申请对原告的伤残等级进行重新鉴定。2015年8月18日，经江西济源司法鉴定中心重新鉴定，原告的伤残等级为九级。重新鉴定费700元，已由被告支付。因重新鉴定，原告花费检查费700元，花费交通费150元。又查明，2014年11月3日，原、被告及邹厚平以被告为甲方，邹厚平为乙方，原告为丙方签订《协议书》。《协议书》载明：“2014年10月27日13时05分，王均平驾驶赣B19C**小型货车去工地做事途中在G319线（新修）路段时，以每小时约80KM的速度行驶，在经过社保局工地时，前方有一辆摩托车逆行占据行车道路，为了避免摩托车甲方采取应急措施，由于路面沙石原因未能完全控制车辆，失控冲向旁边铁皮围墙，导致车辆侧翻，造成甲乙丙三方受伤”。协议约定：“肖和林的检查治疗费（以医院发票为准）由王均平承担；王均平、邹厚平、肖和林因此次事故产生的误工费、护理费、营养费、伙食费、后续治疗费等费用，由王均平按国家有关法律法规标准给予赔偿；王均平自愿承担此次事故全部责任”。原告系农业家庭户口，属失地农民。原告夫妻生有一女，取名肖丁菀，生于2015年2月4日。原告住所地属兴国县城的城区规划区。
原判认为，本案的争议焦点为：一、本案案由是否错误的问题。被告系原告雇主。原告是在搭乘被告驾驶的车辆去工地做事的途中发生交通事故受伤的。被告负事故的全部责任，原告在事故中无过错。事发后，被告在协议中承诺“因此次事故产生的误工费、护理费、营养费、伙食费、后续治疗费等费用”，由其“按国家有关法律法规标准给予赔偿”。原告在此次事故中不仅是乘客，而且是被告的雇员；被告也不仅是驾驶员，而且还是原告的雇主。在两种侵权的法律关系竞合的情况下，原告选择按提供劳务者受害责任纠纷起诉，符合法律规定，应予支持；二、本案能否适用工伤标准评残的问题。本案不是简单的交通事故，而是雇员搭乘雇主驾驶的车辆在前往工地做事的途中发生的单方事故。事发后，原、被告签订协议。被告表示对原告的损失愿意“按国家有关法律法规标准给予赔偿”。原、被告之间属于雇佣关系。适用工伤标准评残，既符合法律规定也符合协议约定。被告如认为应该按照交通事故标准评残，在申请重新鉴定时应该明确提出。被告在申请重新鉴定时没有提出，在法院下发转换程序的裁定书并重新指定举证期限后仍有权申请重新鉴定，但被告至今仍未申请。江西济源司法鉴定中心的重新鉴定是依法委托的，合法有效，予以采信；三、对原告损失的确认问题。原告主张的护理费、住院伙食补助费、鉴定费符合法律规定，予以确认；原告主张的误工天数有医嘱及出院记录等证据可以证实，予以支持，但标准酌定为100元/天；原告主张的营养天数，符合法律规定，但标准酌定为20元/天；原告虽系农业家庭户口但系失地农民，且居住在兴国县城规划区内。原告要求其残疾赔偿金按城镇标准计算符合法律规定，应予支持；对原告主张的第二次鉴定的诊查费、交通费予以确认；本次事故造成原告九级伤残的严重后果，原告要求被告赔偿精神抚慰金，予以支持，但标准酌定为3000元；对原告主张的被抚养人生活费予以确认。综上所述，对原告的损失确认如下：1.误工费19700元（197天×100元/天）；2.护理费10700元；3.住院伙食补助费5350元；4.营养费2140元（20元/天×107天）；5.残疾赔偿金97236元（24309元/年×4年）；6.鉴定费700元；7.第二次鉴定诊查费700元；8.第二次鉴定交通费150元；9.精神抚慰金3000元；10.被抚养人生活费27255.60元，合计166931.60元，根据相关规定，被抚养人生活费不再单列，一并计入残疾赔偿金中。兴国县公安局交通警察大队认定被告王均平承担此次事故的全部责任并无不妥，予以采信。被告王均平因交通事故损害作为雇员的原告的身体健康，应该承担赔偿责任。本案受理费、鉴定费，由原、被告依法分担。被告支付的医疗费由其自负。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十五条、第三十五条之规定，判决：一、由被告王均平赔偿原告肖和林误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、精神抚慰金等损失计币166931.60元；二、驳回原告肖和林的其他诉讼请求。本案受理费3878元，原告肖和林已预交，由被告王均平承担3600元，其余部分由原告自负；重新鉴定费700元，被告王均平已预交，由原告肖和林承担400元，其余部分由被告王均平自负。以上执行内容，限在本判决书生效后三十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金。
王均平上诉称：一、原审法院认定“上诉人在经过社保局工地时，前方有一辆摩托车逆行占据行车道路，为了避免摩托车上诉人采取应急措施，由于路面砂石原因未能完全控制车辆，失控冲向旁边铁皮围墙，导致车辆侧翻，造成甲乙丙受伤”，该事实既可以充分的证明本案中上诉人的行为是紧急避险，依法应当减轻上诉人的责任。上诉人认为，在本案中上诉人应当最多只承担百分之八十的责任，请求二审法院依法撤销原判，依法改判上诉人少承担33386元；一、二审的诉讼费由被上诉人承担。
肖和林答辩称：上诉人主张减少责任无事实、法律依据，被上诉人没有责任，上诉人应负全责，上诉人主张一、二审诉讼由受害方承担没有事实、法律依据，应由责任方自行承担。
二审审理期间，双方均未提交新证据。
二审经审理查明的事实与原判认定一致。
本院认为，上诉人王均平作为被上诉人肖和林的雇主，对肖和林在雇佣工作期间受到的人身损伤害应承担赔偿义务。肖和林乘坐王均平驾驶车辆，前往王均平安排的客户家中更换锁的途中，因王均平驾驶不当导致其人身受损的伤害后果。在事故发生过程中，肖和林无过错，故王均平依法应当承担雇主全部责任。王均平提出承担80％的赔偿义务缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。原判认定事实清楚，审判程序合法，适用法律及处理结果并无不当，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
案件受理费634元，由上诉人王均平负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张慧珍
代理审判员 宋玉玲
代理审判员 钟华龙
二〇一六年五月二十日
代理书记员 曾 慧