安徽省宿松县人民法院民 事 判 决 书（2018）皖0826民初1084号原告：宿松县中小企业融资担保有限公司，住所地安徽省宿松县孚玉镇孚玉西路农村合作银行八楼。法定代表人：孙中和，该公司董事长。委托诉讼代理人：张洁斌，该行员工。被告：宿松县亚鑫木业有限公司，住所地安徽省宿松县孚玉镇一天门（宿松县抚松电力瓷业公司内）。法定代表人：徐亚新，该公司经理。被告：徐亚新，男，1962年11月3日出生，汉族，住安徽省宿松县。被告：何菊萍，女，1962年10月4日出生，汉族，住安徽省宿松县。被告：何平，男，1953年8月21日出生，汉族，住安徽省宿松县。委托诉讼代理人：夏复田，安徽人人律师事务所律师。被告：温嬿美，女，1953年10月22日出生，汉族，住安徽省宿松县。委托诉讼代理人：夏复田，安徽人人律师事务所律师。原告宿松县中小企业融资担保有限公司（下称融资担保公司）与被告宿松县亚鑫木业有限公司（下称亚鑫木业公司）、徐亚新、何菊萍、何平、温嬿美追偿权纠纷一案，本院于2018年4月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告融资担保公司的委托诉讼代理人张洁斌和被告何平、温嬿美共同委托诉讼代理人夏复田到庭参加了诉讼。被告亚鑫木业公司、徐亚新、何菊萍经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。融资担保公司向本院提出诉讼请求：1、判决被告宿松县亚鑫木业有限公司给付原告为其代偿的借款本息3747489.49元，并自2017年12月29日起至实际清偿之日止依据代偿天数按同期银行贷款基准利率上浮100%给付原告代偿资金占用费，按贷款金额460万元的15%支付违约金；2、判决被告徐亚新、何菊萍、何平、温嬿美对上述债务承担连带清偿责任；3、判决原告对徐亚新享有的位于宿松县华阳河农场六队七队的林木（林权证证号：宿松林证字2014第0000046054号〕、对何菊萍所有的坐落于宿松县的房地产（地号081309089，土地证号松国用字第4**号，房地产权证号松房证字第××号）享有优先受偿权；4、本案的诉讼费用等实现追偿的其他费用由被告负担。事实与理由：亚鑫木业公司为向案外人安徽宿松农村商业银行股份有限公司（下称宿松农商行）贷款460万元，请求原告为其提供信用保证，徐亚新自愿以自己所有的林权提供抵押反担保，何菊萍自愿以自己所有的房产提供抵押反担保，均依法办理了抵押登记，徐亚新、何菊萍、何平、温嬿美自愿为亚鑫木业公司提供信用反担保。各方就上述事项达成一致意见后，相互之间分别就各自的需要签订了《流动资金借款合同》、《委托担保合同》等合同。上述合同签订后，宿松农商行根据原告的通知向亚鑫木业公司发放贷款460万元。2017年9月2日贷款到期后，亚鑫木业公司没有偿还宿松农商行的贷款。原告和该行反复催促亚鑫木业公司还款，原告还多次催促徐亚新、何菊萍、何平、温嬿美履行反担保合同约定的担保义务，但是，至2017年12月26日，亚鑫木业公司、徐亚新、何菊萍、何平、温嬿美都没有偿还一分钱。无奈，原告于2017年12月27日向宿松农商行代亚鑫木业公司偿还了全部借款本息等共计3747489.49元。为维护公司的合法权益，原告特提起诉讼，请求人民法院依法支持诉讼请求。亚鑫木业公司未作答辩。徐亚新未作答辩。何菊萍未作答辩。何平、温嬿美共同委托诉讼代理人夏复田庭审中辩称，对原告诉称其为亚鑫木业公司承担担保责任事实，请求法庭根据原告提供的证据查实，被告何平、温嬿美系夫妻关系，其为亚鑫木业公司提供的人保与亚鑫木业公司法定代表人徐亚新及其配偶何菊萍人保与物权担保并存，何平、温嬿美如需承担担保责任，仅就实现物权担保不足的部分承担连带清偿责任。本院经审理认定事实如下：2016年9月2日亚鑫木业公司与宿松农商行签订《流动资金借款合同》，合同编号：农商行（部）流借字第2595081220169105号，该合同约定：宿松农商行为亚鑫木业公司提供借款460万元，借款期限为12个月，自2016年9月2日至2017年9月2日，利率为固定利率，即5.655%，贷款逾期罚息利率为贷款利率上浮50%。同日，亚鑫木业公司与融资担保公司签订《委托担保合同》，合同编号：松保委字（2016）105号，该合同约定融资担保公司为亚鑫木业公司向宿松农商行上述贷款提供信用担保，担保范围为主合同所约定的借款本金、利息、逾期利息、复利、罚金及因亚鑫木业公司违约而应向宿松农商行支付的违约金、损害赔偿金、贷款人实现其债权的费用等；融资担保公司代亚鑫木业公司偿还债务即构成亚鑫木业公司违约，则亚鑫木业公司应偿付融资担保公司代偿的全部款项、给付融资担保公司全部代偿资金自代偿次日起的资金占用费（依代偿额和代偿天数按同期银行贷款基准利率上浮100%执行）、承担融资担保公司为行使追偿权而产生的全部费用、按该合同第三条之规定支付违约金（即按主合同贷款金额的15%向融资担保公司支付违约金）。据此，融资担保公司与宿松农商行签订了农商行保字第B2595081220169105号《保证合同》，约定:保证人担保的主债权种类、数额为人民币肆佰陆拾万元整;保证范围为主合同项下债权本金的80%及相应利息（包括但不限于复利及罚息、违约金、损害赔偿金和征收征用补偿以及律师费等债权人实现债权的所有费用;保证方式为连带责任保证;保证人保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年;保证人代偿后，就代偿部分自动取得原债权人对借款人的偿还请求权以及从债权人接受担保物权和对共同担保人的请求权等权利。2016年9月2日，融资担保公司、亚鑫木业公司与徐亚新和何菊萍、何平和温嬿美分别签订编号为松信保〔2016〕150号、151号《信用反担保合同》，该两份合同均约定:承担保证责任的方式为连带保证责任；融资担保公司代为亚鑫木业公司清偿的全部债务（借款本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金和贷款人为实现债权的费用等），以及应由亚鑫木业公司支付给融资担保公司的代偿资金占用费。代偿资金占用费从代偿后次日起依代偿的全部债务数额和代偿天数按同期银行贷款基准利率上浮100%计算；融资担保公司为实现债权而产生的费用，包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、评估费、拍卖费、执行费、过户费、代理费、律师费、咨询费、差旅费等；保证期间为两年，自融资担保公司担保的主合同履行期届满之日起；如徐亚新和何菊萍、何平和温嬿美违反本合同，徐亚新和何菊萍、何平和温嬿美按亚鑫木业公司借款金额的15%向融资担保公司支付违约金，造成融资担保公司损失的，徐亚新和何菊萍、何平和温嬿美还应足额赔偿。2016年9月2日，何菊萍和徐亚新还分别与融资担保公司、亚鑫木业公司签订了合同编号为松保抵反保字（2016）069号、070号《反担保抵押合同》，约定：融资担保公司与亚鑫木业公司签订的松保委字105号《委托担保合同》（下称主合同）项下~甲方的债权，担保数额为农商行流借字第2595081220169105号《流动资金借款合同》项下的借款本金人民币肆佰陆拾万元及利息、逾期利息、复利、罚息、违约金和贷款人为实现债权的费用等；融资担保公司代为亚鑫木业公司清偿的全部债务（借款本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金和贷款人为实现债权的费用等），以及应由亚鑫木业公司支付给融资担保公司的代偿资金占用费。代偿资金占用费从代偿后次日起依代偿的全部债务数额和代偿天数按同期银行贷款基准利率上浮100%计算；融资担保公司为实现反担保抵押权而产生的费用，包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、评估费、拍卖费、执行费、过户费、代理费、律师费、咨询费、差旅费等；主合同约定的债务履行期届满，或融资担保公司依据主合同约定提前行使反担保抵押权，亚鑫木业公司未履行合同约定的义务，融资担保公司有权依法拍卖、变卖抵押物，并以所得价款优先受偿，或与何菊萍和徐亚新协商，将抵押物折价抵偿主合同债务；并就抵押的财产、抵押权的效力范围、抵押登记、违约责任进行了约定。何菊萍自愿以登记为其所有的房地产〔房地产权证号：房地权松房证字第××号、土地使用权证号：松国用（2009）第482号〕提供抵押反担保，徐亚新自愿以登记为其所有的林权〔权证号：松林证字（2014）第0000046054号〕提供抵押反担保，均依法办理了抵押登记。上述合同签订后，宿松农商行于2016年9月2日向亚鑫木业公司发放贷款460万元。2017年9月2日贷款到期后，亚鑫木业公司没有偿还宿松农商行的贷款。融资担保公司催促亚鑫木业公司还款，并催促徐亚新、何菊萍、何平、温嬿美履行反担保合同约定的担保义务，至2017年12月26日，亚鑫木业公司、徐亚新、何菊萍、何平、温嬿美都没有履行约定义务。宿松农商行于2017年12月29日向融资担保公司发出代偿函，要求融资担保公司代偿约定的本金460万元的80%及相应利息，即本金368万元及利息67489.49元（不含罚息），合计本息3747489.49元。融资担保公司遂于2017年12月29日向宿松农商行代亚鑫木业公司偿还了约定的借款本息等共计3747489.49元。融资担保公司为此向亚鑫木业公司、徐亚新、何菊萍、何平、温嬿美催款未果，遂起诉来院，请求判如所请。上述事实，有宿松县中小企业融资担保有限公司与宿松县亚鑫木业有限公司的营业执照；徐亚新、何菊萍、何平、温嬿美身份证；农商行（部）流借字第2595081220169105号《流动资金借款合同》；松保委字（2016）105号《委托担保合同》；农商行保字第B2595081220169105号《保证合同》；松信保〔2016〕150号、松信保〔2016〕151号《信用反担保合同》；松保抵反保字（2016）069、070号《反担保抵押合同》及抵押财产清单、森林资源资产抵押登记申请书、森林资源资产抵押登记簿和登记证、宿松县城镇出让土地使用权抵押申报表、房地产他证松房证字第83636号和松他项（2016）第681号他项权利证书、房地权松房证字第××号房地产权证、松国用（2009）第482号土地使用权证；催收担保贷款通知书；《关于申请代偿宿松县亚鑫木业有限公司贷款的函》；扣款凭证及庭审笔录等证据在卷佐证。本院认为，融资担保公司向宿松农商行代亚鑫木业公司偿还了约定的借款本息等共计3747489.49元，履行了担保义务，现融资担保公司依据合同向亚鑫木业公司及反担保人和抵押人主张权利，行使的是追偿权，故立案时所立案由保证合同纠纷定性不准，根据最高人民法院关于印发修改后的《民事案件案由规定》的通知精神予以变更为追偿权纠纷。合法的借贷关系应依法予以保护。涉案合同均真实、合法有效。融资担保公司已履行了代偿义务，亚鑫木业公司、徐亚新、何菊萍、何平、温嬿美未按约还款，显已违约，应承担还本付息责任和约定的违约责任，即亚鑫木业公司偿还融资担保公司代偿款本息3747489.49元，并自2017年12月30日起至实际清偿之日止依据代偿天数按同期银行贷款基准利率上浮100%给付融资担保公司代偿资金占用费及按贷款金额460万元的15%支付违约金。根据融资担保公司与亚鑫木业公司和徐亚新、何菊萍、何平、温嬿美签订的《反担保抵押合同》和《信用反担保合同》之约定，融资担保公司有权向抵押人和保证人主张实现债权，故融资担保公司有权依法对徐亚新、何菊萍的抵押物进行拍卖、变卖的所得价款优先受偿，同时要求徐亚新、何菊萍、何平、温嬿美承担连带保证责任。由于徐亚新、何菊萍、何平、温嬿美同时提供保证，但没有约定保证份额，依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十九条第一款“两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证”和第二十条第一款“连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任”之规定，徐亚新、何菊萍、何平、温嬿美为连带共同保证，融资担保公司作为债权人，可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。故融资担保公司同时向保证人主张实现债权，符合法律规定，依法予以支持。徐亚新、何菊萍、何平、温嬿美承担保证责任后，有权向亚鑫木业公司追偿。综上所述，融资担保公司诉请符合法律规定，依法予以支持。亚鑫木业公司、徐亚新、何菊萍不到庭应诉，依法视为其放弃质证权利，不影响本院依据查明的事实和证据对本案作出判决。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条第一款，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条、第二十八条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条第一款、第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、宿松县亚鑫木业有限公司于本判决生效之日起十日内归还宿松县中小企业融资担保有限公司借款本息3747489.49元，并自2017年12月30日起至实际清偿之日止依据代偿天数按同期银行贷款基准利率上浮100%给付宿松县中小企业融资担保有限公司代偿资金占用费及按贷款金额460万元的15%支付违约金；二、徐亚新、何菊萍、何平、温嬿美对第一项判决承担连带共同保证还款责任。徐亚新、何菊萍、何平、温嬿美承担连带共同保证还款责任后，有权向宿松县亚鑫木业有限公司追偿；三、宿松县中小企业融资担保有限公司享有对徐亚新、何菊萍的抵押物拍卖、变卖后的价款优先受偿权。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费36780元，减半收取计18390元，由宿松县亚鑫木业有限公司负担，徐亚新、何菊萍、何平、温嬿美共同承担连带责任。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。审判员  凌劲松二〇一八年五月十日书记员  李 升附：本案适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。《中华人民共和国担保法》第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任，没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十九条两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证。连带共同保证的保证人以其相互之间约定各自承担的份额对抗债权人的，人民法院不予支持。第二十条连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。