河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫01民终5075号
上诉人（原审被告）杨丙午，男，汉族，1950年11月15日出生。
被上诉人（原审原告）朱广有，男，汉族，1947年6月25日出生。
被上诉人（原审原告）张小兰。
被上诉人（原审原告）朱某甲。
法定代理人张小兰。
被上诉人（原审原告）朱某乙。
法定代理人张小兰。
委托代理人（以上四被上诉人）郭永娟、罗焕焕，大沧海律师事务所郑州分所律师。
被上诉人（原审被告）张新来，男，汉族，1966年2月1日出生。
委托代理人杨保旗、高玉红，郑州市金水区148法律服务所法律工作者。
原审被告杨伟杰，女，汉族，1978年1月12日出生。
上诉人杨丙午因与被上诉人朱广有、张小兰、朱某甲、朱某乙、张新来，原审被告杨伟杰提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2015）金民一初字第1205号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人杨丙午，被上诉人朱广有、张小兰，被上诉人张新来委托代理人高玉红，原审被告杨伟杰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告朱广有、张小兰、朱某甲、朱某乙于2015年2月9日诉至河南省郑州市金水区人民法院，请求判令三被告杨丙午、杨伟杰、张新来赔偿原告死亡赔偿金169506.8元、被扶养人生活费68480.49元、精神损害抚慰金100000元、丧葬费18979元、处理丧事的交通费、住宿费6820元、太平间停放费5000元。以上扣除杨丙午先期赔付的4万元，余款合计326966.29元。
原审查明，一、2015年1月3日郑州市公安局柳林派出所出警情况载明：“2015年1月3日16时许，在郑州市金水区大贺庄村，我所接到报警民警迅速赶到现场了解到朱某丙在盖房期间站在楼房5楼墙面洞口处竹笆上搬冰红茶饮料时意外从洞口掉落后身亡，经落实朱某丙系意外死亡，不构成案件”。二、2015年1月22日郑州市金水区杨金路街道办事处出具的关于朱某丙事件的情况说明显示：2015年元月3日下午，朱某丙在杨金路办事处大贺庄村杨丙午家盖房时，不慎坠落，经120抢救无效后死亡。该事件发生后，经办事处、马头岗派出所及村委会协调后，由杨丙午暂时先支付朱某丙家属4万元用于安葬。其余具体赔偿金，双方达成协议，走法律程序来维护其合法权益。三、诉讼中，四原告申请蔡国顺、秦国锋出庭作证，蔡国顺到庭陈述称：“我和朱某丙等工友找活干，张新来雇我们，我们跟他到小贺庄盖房，盖到第三层的时候，因为钱的关系，张新来和杨丙午闹矛盾，不让张新来干了，杨丙午就雇了我们12个人盖第四层，杨丙午给我们说盖成以后给我们就算工资，到第三天半，朱某丙就出事了”；秦国锋到庭陈述称：“蔡国顺让我去干活，跟着张新来干活的，干到第三层张新来不干了，杨丙午找到我们，让我们给他干活，他给我们付工钱”。四、开封县公安局西姜寨派出所、西姜寨乡寨刘村村民委员会出具的亲属关系证明载明：“我村八组村民朱广有，男，身份证号××，与朱某丙是父子关系；张小兰，女，身份证号××，与朱某丙是夫妻关系；朱某乙，女，身份证号××，是朱某丙长女；朱某甲，男，身份证号××，是朱某丙的儿子”。原告朱广有在庭审中陈述其有三个子女：老大朱某丙、老二朱小胜、女儿朱小翠。五、2015年4月2日郑州市金水区杨金路街道办事处大贺庄村村民委员会出具一份证明，载明：“我村村民杨伟杰，女，汉族，现年37岁，从2001年结婚后一直不在本村居住”。
原审认为，朱某丙受被告杨丙午指派在建房工地上从事施工工作，与被告杨丙午之间形成雇佣关系，朱某丙在从事雇佣工作期间意外掉落后身亡，对此作为雇主的被告杨丙午应当承担赔偿责任。朱某丙作为完全民事行为能力人未尽到合理的安全注意义务，对损害的结果发生负有一定责任，可以适当减轻被告杨丙午的责任。该院结合本案事实，酌定被告杨丙午承担80%的赔偿责任。四原告要求被告杨伟杰、张新来承担赔偿责任证据不足，该院不予支持。对原告的各项诉讼请求，该院分别分析认定如下：1、丧葬费，参照上年度河南省在岗职工平均工资标准计算，原告请求丧葬费18979元未超出上述标准，该院予以确认。2、死亡赔偿金，参照上年度河南省农村居民人均纯收入计算，原告请求死亡赔偿金169506.8元未超出上述标准，该院予以确认。3、被扶养人生活费，参照上年度河南省农村居民人均生活消费支出（6438.12元／年）计算原告朱广有的被扶养人生活费为25752.48元（6438.12元／年×12年÷3人）、原告朱某乙的被扶养人生活费为6438.12元（6438.12元／年×2年÷2）、原告朱某甲的被扶养人生活费为25752.48元（6438.12元／年×8年÷2），以上共计57943.08元。4、精神损害抚慰金。朱某丙的伤亡势必会给四原告带来精神上的伤害，结合本案事实，该院酌定精神损害抚慰金为60000元。5、交通费和住宿费，该院酌定为1000元。综上，原告的损失合计为307428.88元（丧葬费18979元＋死亡赔偿金169506.8元＋被扶养人生活费57943.08元＋精神损害抚慰金60000元＋交通费和住宿费1000元）。被告杨丙午已支付40000元，还应赔偿四原告205943元（307428.88元×0.8-40000元】。四原告过高部分诉讼请求证据不足，该院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第三款、第十八条、第二十七条、第二十八条、第二十九条之规定，判决如下：一、被告杨丙午于判决生效后十日内赔偿原告朱广有、张小兰、朱某甲、朱某乙丧葬费、死亡赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、交通费和住宿费合计205943元。二、驳回原告朱广有、张小兰、朱某甲、朱某乙的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6204元，原告朱广有、张小兰、朱某甲、朱某乙负担2296元，被告杨丙午承担3908元。
宣判后，杨丙午不服，向本院提起上诉称，原审认定事实错误。被上诉人张新来是朱某丙的雇主。从一审中的证据看杨丙午与张新来之间形成了事实上的加工承揽合同关系，朱某丙是在承包人张新来的带领下盖房时发生意外。朱某丙是在张新来承揽的工地上从事施工活动，朱某丙和张新来存在雇佣关系。一审法院认定上诉人为雇主的证人证言不应被采纳。三份证言证明内容不客观、不真实。原审法院适用法律错误。请求维持一审判决第二项，撤销原审判决第一项，改判由张新来承担主要责任，朱某丙和杨丙午承担次要责任；被上诉人承担一、二审全部诉讼费。
被上诉人朱广有答辩称，应该由杨丙午承担全部赔偿责任。
被上诉人张小兰答辩称，朱某丙给杨丙午盖房，杨丙午给朱某丙发工资，应该由杨丙午对朱某丙的死亡承担赔偿责任。
被上诉人张新来答辩称，死者朱某丙死亡时是受被答辩人杨丙午雇佣而非答辩人。2015年1月14日被答辩人杨丙午与张小兰签订的《协议书》系杨丙午转嫁责任所做。一审判决正确，应予维持。
根据当事人的诉辩意见，本院归纳本案主要争议焦点为：杨丙午与朱某丙之间是否存在雇佣关系，杨丙午对朱某丙的死亡承担何种赔偿责任。
本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。
本院认为，朱广有、张小兰、朱某甲、朱某乙在一审提交证人证言显示，朱某丙在死亡时是受被上诉人杨丙午雇佣盖房。上诉人杨丙午提交的记账明细显示在2015年之前，领款人为张新来、郝小刚、张新福三人，而在“2015年2号”领款人为蔡国顺，这一记载与蔡国顺等人出具的证言相互印证可以证明在朱某丙死亡时被上诉人张新来已被上诉人杨丙午辞退，此时朱某丙是受上诉人杨丙午雇佣的事实。朱某丙与上诉人杨丙午之间存在雇佣关系的证据充分，事实清楚，本院予以认定。作为雇主，上诉人杨丙午应对朱某丙从事雇佣工作期间意外身亡承担相应的赔偿责任。上诉人杨丙午虽称与朱某丙之间不存在雇佣关系但未提交有力证据予以证明，故其主张对朱某丙的死亡不应基于雇主身份承担赔偿责任的诉请本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3908元，由上诉人杨丙午负担。
本判决为终审判决。
审判长 欧阳梅
审判员 范亚玲
审判员 张 晔
二〇一六年五月二十五日
书记员 杜 晓