黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）黑02刑终129号
原公诉机关黑龙江省富裕县人民检察院。
上诉人（原审被告人）吕立国，曾用名吕文彪，男，1974年4月4日出生于黑龙江省富裕县，汉族，小学文化，无职业，住富裕县。2018年1月5日因涉嫌犯非法占用农用地罪被取保候审，同年3月9日被逮捕。现羁押于富裕县看守所。
辩护人孔祥辉，黑龙江天扩律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）刘雨丰，男，1980年9月25日出生于黑龙江省齐齐哈尔市，汉族，初中文化，无职业，住齐齐哈市龙沙区。2018年1月5日因涉嫌犯非法占用农用地罪被取保候审，同年3月9日被逮捕。现羁押于富裕县看守所。
辩护人于雷，黑龙江天扩律师事务所律师。
黑龙江省富裕县人民法院审理富裕县人民检察院指控原审被告人吕立国、刘雨丰犯非法占用农用地罪一案，于2018年5月4日作出（2018）黑0227刑初19号刑事判决。原审被告人吕立国、刘雨丰不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。齐齐哈尔市人民检察院检察员李娜娜、王立毅出庭履行职务。上诉人（原审被告人）吕立国及其辩护人孔祥辉、上诉人（原审被告人）刘雨丰及其辩护人于雷到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：2015年6月，被告人刘雨丰联系被告人吕立国帮助其联系取土，用于修建富裕县富路镇至绍文乡公路。随后，吕立国找到富裕县富路镇万宝村书记张某帮助联系取土，张某为吕立国提供的地块为文有玉米种植合作社承包的徐某1、姜某1、孔某1三家土地。吕立国与张某达成口头协议，由刘雨丰在该地块取土。刘雨丰在没有任何取土手续的情况下，明知此地块为基本农田，仍然继续取土。经鉴定：取土造成该地块已经不具备耕种条件，已构成土地破坏，挖损地块面积为11297平方米（合16.94亩），全部为基本农田。
被告人吕立国、刘雨丰于2018年1月5日被公安机关传唤到案。
依据相关书证、证人证言、被告人供述、鉴定意见等证据，一审法院认为：被告人吕立国、刘雨丰违反土地管理法规，非法占用耕地，造成耕地大量毁坏，已经不具备耕种条件，其行为已构成非法占用农用地罪。在共同犯罪中，吕立国、刘雨丰均起主要作用，均系主犯。吕立国、刘雨丰被公安机关传唤到案，如实供述其犯罪事实，具有自首情节，可对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第五十二条、第五十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款之规定，判决：一、被告人吕立国犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。二、被告人刘雨丰犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。
宣判后，被告人吕立国、刘雨丰分别以一审判决量刑过重，请求对其从轻处罚为由提出上诉。吕立国的辩护人及刘雨丰的辩护人提出，吕立国和刘雨丰一贯表现良好，系初犯、偶犯，具有自首情节，吕立国及家属能积极赔偿被破坏农用地承包者的经济损失帮助恢复土地原貌并取得谅解，具有明显悔罪表现，建议法庭对二被告人适用缓刑的辩护意见和量刑建议。
出庭检察员认为：原审判决认定上诉人吕立国、刘雨丰犯非法占用农用地罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑基本适当，上诉人提出的上诉理由不成立。建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明：2015年6月，为修建富裕县富路镇至绍文乡公路，原审被告人刘雨丰联系原审被告人吕立国帮助联系取土。后吕立国找到张某帮助，张某为吕立国联系了由文有玉米种植合作社转包的徐某2、姜某2、孔某1三家土地。吕立国与张某达成口头协议，由刘雨丰在该地块取土。刘雨丰在没有任何取土手续的情况下，明知此地块为基本农田，仍然继续取土。经鉴定：取土造成该地块已经不具备耕种条件，已构成土地破坏，挖损地块面积为11297平方米（合16.94亩），全部为基本农田。
另查明，二审审理期间，原审被告人吕立国、刘雨丰积极赔偿徐某2家经济损失，并取得了谅解；同时，姜某2家、孔某1家亦表示对吕立国、刘雨丰谅解。齐齐哈尔市龙沙区司法局、富裕县司法局分别出具了证实刘雨丰、吕立国具备社区矫正条件的调查评估意见。
上述事实，有原公诉机关提交，经一审、二审法庭质证、认证的下列证据证实：
一、书证
1、抓获经过，证实吕立国、刘雨丰到案情况。2、户籍证明，证实了吕立国、刘雨丰自然身份情况。3、富裕县国土资源局地类证明、农村土地承包经营权证、富裕县国土资源局关于富路镇万宝村破坏耕地案件的调查报告等证据，证实涉案土地为徐某2、姜某2、孔某1三家承包的基本农田及上述土地被破坏程度等情况。4、齐齐哈市国土资源勘测规划设计院有限责任公司关于富裕县富路镇万宝村挖损土地测绘技术报告、营业执照、测绘资质证书，证实涉案基本农田被挖损地块占地面积为11297平方米，该公司及测绘员具有相应测绘资质等情况。5、富裕县公安局刑事侦查大队出具的情况说明，证实侦查机关经电话联系，涉案土地承包人孔某1之子孔某2表示，收到了吕立国、刘雨丰通过张志军转交的土地补偿款1.5万元，该款足够恢复土地耕种，并对吕立国、刘雨丰表示谅解的情况。6、谅解书，证实徐某2、姜某2家均已对吕立国、刘雨丰表示谅解，请求法庭对二人从轻处罚等情况。
二、证人证言
1、证人张某证言，证实其是富裕县文有玉米合作社成员。2015年，合作社承包徐某1（徐某2之子）、姜某2、孔某1三家名为“银行地”的土地。2015年，吕立国找其帮助联系取土，给地主一年二倍的承包费，其联系徐某1、姜某2、孔某1说取土事宜，他们都同意。2015年5月，指完边界后，吕立国说不用取徐某1的土就够用，其打电话将此事告诉徐某1。吕立国给其6万元，委托其给姜某2、孔某1两家支付了土地补偿款；当时地已经出青苗，吕立国给合作社青苗补偿款2万元。吕立国说取土手续不用其管，其亦未要过取土手续。2、证人暴某1证言，证实其是富裕县文有玉米合作社成员。吕立国和张某联系要在合作社承包的徐某1、姜某2、孔某1家的土地取土，当时已经出青苗，吕立国向合作社支付了青苗损失。张某说吕立国买的是姜某2、孔某1家的地用于取土，其和吕某1去地里做标记，后吕立国开始取土。3、证人吕某1证言，证实其是富裕县文有玉米合作社成员。2015年，合作社承包徐某1、姜某2、孔某1家土地耕种，当时已经出青苗，吕立国找到张某要取土并给合作社青苗补偿，其与另两名成员张某、暴某1商量完，要2万元补偿款，吕立国同意，后张某拿来2万元钱交给暴某1。取土是张某和吕立国谈的，吕立国买姜某2、孔某1家地用于取土，其和暴某1去地里做标记，后吕立国开始取土。十多天后，其发现取土取过界了，吕立国说没事，他和老徐家谈。4、证人徐某1证言，证实其家中有6.7亩转包给文有玉米合作社的基本农田被破坏等情况。5、证人姜某1的证言，证实其家中有转包给文有玉米合作社的7.5亩基本农田被破坏，期间，张某找其父亲姜某2一次性包三年，在其家地里取土，一年支付4000元，共计1.2万元。吕立国取土经过其同意，其亦出具了谅解书等情况。6、证人孙某（徐某2之妻）证言，证实吕立国、刘雨丰对其家土地支付了赔偿款，足够恢复土地的费用，其表示满意，表示对吕立国、刘雨丰谅解等情况。
三、被告人供述
原审被告人吕立国、刘雨丰供述，证实二人对本案事实如实供认的情况。
四、鉴定意见
齐齐哈尔市国土资源局富裕县富路镇万某耕地破坏程度齐国土资鉴字[2017]1号鉴定意见书，证实被鉴定地块目前已经不具备耕种条件，已构成耕地破坏。
五、视听资料
光盘一张，证实涉案土地承包人孔某1之子孔某2代表孔某1对吕立国、刘雨丰表示谅解的情况。
上述证据，来源合法，且能够相互关联一致，本院予以确认。
本院认为：原审被告人吕立国、刘雨丰违反土地管理法规，非法占用耕地，改变耕地用途数量较大，其行为已构成非法占用农用地罪。吕立国、刘雨丰无前科、劣迹，案发后具有自首情节，认罪态度较好，吕立国的辩护人及刘雨丰的辩护人提出的辩护意见成立，予以采纳；上述情节一审法院在量刑时已予充分考虑，吕立国、刘雨丰提出一审判决量刑过重的上诉理由不成立，不予采纳。本案系共同犯罪，吕立国、刘雨丰均系主犯。吕立国、刘雨丰素无前科、劣迹，具有自首情节，认罪态度较好，吕立国及刘雨丰能积极赔偿被毁坏土地承包人经济损失，并取得谅解，且积极缴纳全部罚金款，证明二人具有明显的悔罪表现，根据吕立国、刘雨丰居住地司法行政机关出具的调查评估意见，证实二人具备社区矫正条件，故可对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第五十二条、第六十七条第一款、第七十二条第一款的规定，判决如下：
一、撤销黑龙江省富裕县人民法院（2018）黑0227刑初19号刑事判决。
二、上诉人吕立国犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币二万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金款已缴纳。）
三、上诉人刘雨丰犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币二万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金款已缴纳。）
本判决为终审判决。
审判长 高 宏
审判员 宋 知
审判员 金 曙
二〇一八年七月二十日
书记员 张雯雯
本判决所引法律条文内容：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第三百四十二条违反土地管理法规，非法占用耕地、林地等农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地、林地等农用地大量毁坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。