河南省南阳市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）南刑三终字第00013号
原公诉机关河南省南阳市宛城区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）王某某，男，蒙古族，生于1990年5月26日。
诉讼代理人马元欣，河南雷雨律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）李庆彬，男，生于1991年8月4日。因涉嫌故意伤害罪，于2012年12月6日被抓获，2012年12月7日至2012年12月10日被羁押在看守所。2012年12月13日被拘留，2013年1月8日被逮捕。现羁押于南阳市看守所。
辩护人孙晓，河南大为律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）魏某某，男，生于1983年7月2日。因涉嫌故意伤害，于2012年12月6日被抓获，2012年12月7日至2012年12月10日被羁押在看守所。2012年12月13日被拘留，2013年1月8日被逮捕。现羁押于南阳市看守所。
辩护人罗辉，北京洛辉中煌律师事务所律师。
辩护人樊显坤，河南青剑律师事务所律师。
河南省南阳市宛城区人民法院审理河南省南阳市宛城区人民检察院指控被告人李庆彬、魏某某犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人王某某提起附带民事诉讼一案，河南省南阳市宛城区人民法院于2013年10月29日作出（2013）南宛刑初字第407号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人王某某及原审被告人李庆彬、魏某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。河南省南阳市人民检察院指派检察员闫桃群、宋珂出庭履行职务，原审附带民事诉讼原告人王某某的诉讼代理人马元欣，原审被告人李庆彬及其辩护人孙晓，原审被告人魏某某及其辩护人罗辉、樊显坤到庭参加诉讼。现审理终结。
原判认定，2012年11月27日凌晨0时30分许，被告人李庆彬、魏某某及翟某某酒后到河南省南阳市人民路大统百货楼下肯德基店吃宵夜，遇到醉酒的被害人王某某在该店内大声说话。李庆彬等人在看王某某时引起王某某不满，王某某质问李庆彬等人时发生纠纷，李庆彬、魏某某、翟某某走出肯德基饭店后，王某某追出。在肯德基店门前广场李庆彬在王某某前面、翟某某在王某某后面与王某某发生厮打，打斗中李庆彬用携带的折叠刀将王某某腹部、背部等处扎伤。王某某受伤后咬住翟某某腿部不放，已逃离现场的李庆彬、魏某某又返回，李庆彬、魏某某用脚踢王婉璋将翟某某拉出，三人逃走。经鉴定，王某某胃部破裂、失血性休克构成重伤。
王某某受伤后在河南省南阳市第一人民医院住院治疗花费94984.3元；在河南省南阳市中心医院治疗花费1631.8元，外购药花费28134元；在河南省郑州市治疗及外购药花费714元；在河南省军区直属医院门诊花费80元；在河南省郑州大学第一附属医院治疗花费140000元。
认定上述事实，有证人崔某某的证言、大统肯德基员工的证言；监控录像；鉴定书及被害人伤情照片；人员登记信息表、公安局抓获情况说明、辨认笔录；被害人的陈述；被告人的供述；河南省南阳市第一人民医院医疗费收据、河南省南阳市中心医院收据、外购药收据、河南省郑州大学第一附属医院预收款收据等在卷佐证。
原审法院认为，被告人李庆彬、魏某某因琐事殴打他人，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。李庆彬、魏某某属于共同犯罪，导致被害人重伤的刀伤均是李庆彬所致，在共同犯罪中李庆彬起主要作用，系主犯。魏某某在明知李庆彬伤害被害人的情况下加入殴打，魏某某与李庆彬等人属事前无通谋的共犯。魏某某的辩护人称魏某某未参与打斗、不构成共同犯罪的理由与查明的事实不符，不予采纳。在共同犯罪中，魏某某起次要作用，系从犯，应减轻处罚。被害人诉称身上刀伤有魏某某所扎、魏某某系主犯的意见与查明的事实不符，不予采纳。被害人有一定过错，对李庆彬、魏某某可从轻处罚。附带民事诉讼原告人王某某的治疗费用为265544元，应予支持；住宿费支持2000元；误工费支持5000元／月×10个月＝50000元；住院护理费支持两个月，按两人护理，为2100元／月／人×2人×2个月＝8400元；营养费支持10个月，即30元／天×30天×10个月＝9000元；南阳到郑州包车费支持1000元，以上共计335944元。因被害人王某某有过错，被害人王某某与被告人承担责任的比例按1：9划分，即二被告人负担335944元×90%=302349.6元，该款由李庆彬、魏某某互负连带赔偿责任。据此，原判以被告人李庆彬犯故意伤害罪，判处有期徒刑六年；以被告人魏某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零六个月；被告人李庆彬与魏某某于本判决生效后十日内连带赔偿附带民事诉讼原告人王某某302349.6元；驳回附带民事诉讼原告人王某某其他诉讼请求。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）王某某称，1、被害人已证实是两人持凶器将其伤害，原判认定事实有误。李庆彬、魏某某积极参与不法侵害，量刑畸轻。2、被害人受伤后出现智力障碍，因伤导致不能进食造成胆囊将被摘除，头发不能再生，胸腹部需做祛疤手术，被害人的民事请求合理，误工损失有公司证明证实，其民事请求均应支持。
上诉人（原审被告人）李庆彬称，被害人有严重过错，李庆彬没有伤害的主观恶意。李庆彬到案后能如实供述，原判量刑偏重。
上诉人（原审被告人）魏某某称，1、原判认定魏某某系共同犯罪、缺乏事实及法律依据，魏某某不构成犯罪。2、魏某某虽在三次供述中说踢了被害人肩膀两三下，但无证据证实，魏某某属于正当防卫。3、魏某某有立功情节，应从轻、减轻处罚。4、被害人的伤害不是魏某某所致，魏某某不应当承担民事赔偿责任。
检察机关出庭意见为，一审判决认定李庆彬、魏某某犯罪事实清楚，证据确实充分，量刑适当。魏某某不构成立功，李庆彬、魏某某的上诉理由均不能成立。
二审查明的事实和证据同一审一致，且证据经一审当庭宣读、出示、质证，证据来源合法，能够相互印证，查证属实，本院予以确认。
另查明，1、上诉人魏某某称2012年12月20日侦查人员对其第3次询问时，自己供述踢了被害人，不属实，系诱供。对此侦查机关及侦查人员已提供了证据，原审被告人魏某某所述诱供的理由不成立。且该案在审查起诉阶段检察人员及其他侦查人员又分别于2013年1月7日、1月8日对魏某某进行了提审、讯问，魏某某多次供述踢了被害人王某某。2、原审被告人魏某某被抓获后提供了李庆彬的身份信息，但所供述的联系方式及住址与实际不符。3、翟某某在逃，公安机关已上网追逃。4、原审中附带民事诉讼原告人王某某提交了单位证明，证实其月工资为8000元。
本院认为，上诉人李庆彬、魏某某因琐事殴打他人，致一人重伤，已构成故意伤害罪。李庆彬、魏某某属于共同犯罪，李庆彬在共同犯罪中起主要作用，系主犯；魏某某在明知李庆彬持刀伤害被害人的情况下加入殴打，属事前无通谋的共同犯罪。魏某某起次要作用，系从犯，应减轻处罚。被害人对引发犯罪有一定过错，对李庆彬、魏某某可从轻处罚。魏某某的辩护人称魏某某未参与打斗、不构成犯罪的上诉理由与事实不符，不予采信。李庆彬、魏某某关于原判处理有误的上诉理由缺乏事实及法律依据，均不能成立。关于附带民事诉讼原告人王某某提出原判对二被告人量刑过轻的上诉意见，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百一十六条第二款的规定，附带民事诉讼的当事人可以对第一审判决中的附带民事部分提起上诉，故被害人的该项上诉意见，本院不予采纳。被害人提交了单位的工资证明，可证实其月工资为8000元，原判按5000元的标准酌情支持，缺乏法律依据，应予纠正。被害人的损失如下：1、医院治疗费为265544元；2、住宿费为2000元；3、误工费为8000元／月×10个月＝80000元；4、护理费8400元；5、营养费9000元；6、南阳到郑州包车费1000元，以上合计365944元。被害人有过错，被害人与被告人承担责任的比例应按1：9划分，被告人负担365944元×90%=329349.6元，该款由二被告人互负连带赔偿责任。根据本案犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十七条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百一十六条第二款、第二百二十五条第一款第（三）项的规定，判决如下：
一、维持河南省宛城区人民法院（2013）南宛刑初字第407号刑事附带民事判决第一、二、四项；
二、撤销河南省宛城区人民法院（2013）南宛刑初字第407号刑事附带民事判决第三项。
三、被告人李庆彬与被告人魏某某于本判决生效后十日内连带赔偿附带民事诉讼原告人王某某329349.6元。
本判决为终审判决。
审 判 长 褚松龄
审 判 员 杨峨生
代理审判员 王飞舟
二〇一四年四月二十八日
书 记 员 张 雪