河南省新郑市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫0184民再2号
原审原告：吴全屯，男，1964年7月2日出生，汉族。
委托代理人：连书民，新郑市和庄法律服务所法律工作者。
原审被告：新郑市第二人民医院。住所地：新郑市。
法定代表人：赵培林，系该院董事长。
委托代理人：赵二斌，系该院办公室主任。
委托代理人：张发旺，系该院职工。
原审被告：胡俊岭，男，1963年3月7日出生，汉族。
原审被告：毛军治，男，1971年3月4日出生，汉族。
原审被告：海南中航天建设集团有限公司。住所地：海口市。
法定代表人：聂向东，系该公司董事长。
委托代理人：程康喜，系该公司员工。
原审原告吴全屯诉原审被告新郑市第二人民医院（以下简称新郑二院）、胡俊岭、毛军治、海南中航天建设集团有限公司（以下简称中航天公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年2月6日作出（2014）新民初字第2406号民事判决，已经发生法律效力。经本院院长提交审判委员会讨论认为，该判决确有错误，应予再审。本院于2016年5月4日作出（2016）豫0184民监1号民事裁定，再审本案。本院依法另行组成合议庭，于2016年6月29日公开开庭审理了本案。原审原告委托代理人连书民、原审被告新郑二院委托代理人张发旺、原审被告胡俊岭、毛军治及中航天公司委托代理人程康喜到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审原告吴全屯诉称，2013年10月8日17时，吴全屯在新郑二院新区建设工地施工时，由于地面挖坑未采取安全措施，导致土坑坍塌，造成吴全屯和另外两名工人掩埋，由于抢救及时，吴全屯从坑中被救出后送至新郑二院抢救治疗。经医院确诊为：胸部闭合伤（1）双侧肋骨多发骨折，（2）双侧血气胸，（3）右肺挫伤。由于事故的发生给吴全屯在经济上、精神上都造成了巨大负担，除住院期间被告垫付了26241.23元的医疗费外，因事故产生的高额费用至今无人承担，经原告多次催要，被告相互推诿。无奈吴全屯诉至法院，请求依法判令被告赔偿吴全屯医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、误工费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、交通费、鉴定费及精神损害抚慰金等135387元，本案的诉讼费用由被告承担。
吴全屯在诉讼中将诉讼请求数额变更为134652.47元，其中医疗费845.9元、住院伙食补助费1020元、护理费3949.44元、营养费2700元、误工费44533.20元、残疾赔偿金67802.72元、被抚养人生活费2501.21元、交通费300元、鉴定费1000元、精神损害抚慰金10000元。
原审被告新郑二院辩称，吴全屯所起诉的事实不能成立，吴全屯的伤是在中航天公司承包的工地上发生的，吴全屯与新郑二院没有劳动雇佣关系，也无劳务关系。新郑二院将工程发包给中航天公司并签有建筑承包合同，该公司的负责人胡俊岭和毛军治作为领工负责人，直接雇佣负责吴全屯的工作，并负责吴全屯的一切行为、安保措施和给其发放工资。吴全屯有一定的过错责任，按照第二次的鉴定结论为依据，中航天公司承担鉴定费用1770元，请求依法驳回吴全屯对新郑二院的诉讼请求。
原审被告胡俊岭辩称，吴全屯诉胡俊岭没有道理，胡俊岭与吴全屯系同组村民，都是平等的打工挣钱，胡俊岭不是雇主也不是负责人。针对吴全屯受伤应向新郑二院和中航天公司索赔，吴全屯是中航天公司的技术员董泽立找的人。对吴全屯受伤一事，胡俊岭不是雇主，也不是受益者，二人之间不存在赔偿的法律关系，胡俊岭不应该承担赔偿责任，且吴全屯自身未尽到安全注意义务，应承担一定的法律责任，请求驳回吴全屯对胡俊岭的诉讼请求。
原审被告毛军治辩称，吴全屯诉毛军治毫无道理，毛军治系一村之长，负责协调工作，毛军治没有雇佣吴全屯干活，二人之间不存在赔偿的法律关系，吴全屯受伤索赔，毛军治不应承担任何法律责任，请求驳回吴全屯对毛军治的诉讼请求。
原审被告中航天公司辩称，中航天公司于2013年9月1日进入新郑二院新址工程，平整土地之后开始搞临时建筑，毛军治给公司说这个临时建筑必须得有毛军治村里人干，价格都一样，中航天公司就同意了。由毛军治组织人干，条件和大包是一样的，所有的人员及材料、人工工资、安全事项都由毛军治负责，中航天公司不管。工程完工之后中航天公司已经和毛军治进行了结算，中航天公司与毛军治之间都是口头协议，没有书面协议，中航天公司与吴全屯和胡俊岭没有关系。
原审查明，2013年8月10日，新郑二院与中航天公司签订建设施工合同补充协议书一份，双方约定由中航天公司承包新郑二院新址工程，中航天公司又把该工程中的临时建筑工程承包给毛军治，毛军治又将该工程交由胡俊岭负责，胡俊岭召集其同村的几个村民一起来到该工地进行施工，吴全屯亦在其中。2013年10月8日17时左右，吴全屯在进行施工时，因土坑坍塌，使吴全屯及另外两名工人被掩埋，吴全屯被从坑中救出后被送往新郑二院救治，被诊断为“胸部闭合伤、双侧肋骨多发骨折、双侧血气胸、右肺挫伤”，吴全屯遂在该院住院治疗，于2013年11月11日出院，共住院34天，胡俊岭支付了吴全屯住院期间的医疗费。就赔偿问题协商无果，吴全屯遂诉至法院要求处理。
另查，吴全屯出院后于2014年6月9日自行委托郑州华信法医临床司法鉴定所对其伤残程度进行鉴定，该鉴定所于2014年6月17日作出郑华信司鉴所（2014）临鉴字第050号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“被鉴定人吴全屯左侧1－5肋骨8－12肋骨、右侧1－5肋骨及6－12肋骨骨折，双侧血气胸、左侧颞部皮下气肿、劲部多发皮下气肿、纵膈积气、双肺挫伤并部分肺实变、外伤性肺大泡、T10、和T11椎体骨折、T2双侧横突及T3－4右侧横突骨折，目前其伤残程度评定为七级伤残”，吴全屯为此支付鉴定费1000元。本案在诉讼过程中，新郑二院对吴全屯的单方鉴定提出异议，申请重新鉴定，本院于2014年8月28日委托郑州华美法医临床司法鉴定所对吴全屯的伤残程度进行法医学鉴定，该鉴定所于2014年9月13日作出郑华美法医司鉴所（2014）临鉴字第626号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“被鉴定人吴全屯伤残程度评定为八级伤残”。
另，1、吴全屯出院后于2013年12月21日、2014年3月7日到新郑二院就医，支付医疗费670元；于2014年4月25日、2014年6月6日、2014年6月16日、2014年6月27日、2014年7月16日到新郑市人民医院就医，支付医疗费783.10元。
2、吴全屯在住院期间由其妻张纪英进行护理。
3、吴全屯有兄弟姐妹10人，其中一人已死亡，吴全屯之父吴某出生于1933年1月11日、之母李某出生于1931年9月10日，吴全屯与其父母均为农村居民。
4、中航天公司具有相应资质，毛军治、胡俊岭不具有相关资质。
5、吴全屯在庭审中称“我与毛军治没有什么关系，我问胡俊岭，胡俊岭得问毛军治要钱”，在回答是否与中航天公司存在雇佣关系时，吴全屯称“不清楚，只知道工程是中航天的，但胡俊岭给我发的工资”。
以上事实，有双方当事人的当庭陈述及吴全屯提交的住院病历、司法鉴定意见书、户口本、村委会证明、交通费票据、新郑二院提交的建设施工合同补充协议书等证据予以证实。
原审认为，中航天公司承包新郑二院的工程后又将该工程中的部分工程分包给不具有相应资质的毛军治，毛军治将工程交由胡俊岭负责，胡俊岭召集吴全屯等人在工地施工，由胡俊岭为其发放工资，因胡俊岭受毛军治指派，吴全屯实际与毛军治之间存在雇佣关系，吴全屯在工作期间遭受人身损害，毛军治作为雇主理应承担赔偿责任，中航天公司应承担连带赔偿责任。新郑二院把其工程发包给具有相应资质的中航天公司，吴全屯要求新郑二院承担赔偿责任的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。因该工程是毛军治从中航天公司承接，而胡俊岭受毛军治指派，故吴全屯要求胡俊岭承担赔偿责任的诉讼请求，本院不予支持。
吴全屯要求赔偿的医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、误工费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、交通费、鉴定费及精神损害抚慰金，对其合理部分，本院予以支持，但赔偿数额应以其实际损失依法计算为限。（一）医疗费：吴全屯要求赔偿其医疗费845.90元，胡俊岭已足额支付了吴全屯住院期间的医疗费，吴全屯所主张的医疗费均为其出院后的费用，根据其出院医嘱显示吴全屯需在出院一个月后复查，故其于2013年12月21日支付的650元医疗费（其中CT费290元、磁共振费260元），本院予以认定。吴全屯主张的其他医疗费无相应的病历、诊断证明等证据予以印证，本院不予支持；（二）住院伙食补助费：按30元／天的标准计算34天，即1020元；（三）护理费：参照河南省上一年度居民服务业和其他服务业29041元／年的标准按1人计算34天，即2705.04元；（四）营养费：按15元／天的标准计算34天，即510元；（五）误工费：吴全屯主张其误工期限为340天，缺乏依据，且被告对此不予认可，对吴全屯的该项主张，本院不予支持，吴全屯的误工期限应参照公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》的标准酌定为90天，吴全屯主张应按照建筑业的标准计算误工费，但其提交的证据不足证明其固定职业为建筑业，对吴全屯的该项主张，本院不予支持；吴全屯系农村居民，应参照河南省上一年度农、林、牧、渔业职工平均工资24457元／年的标准计算90天，即6030.90元；（六）残疾赔偿金：吴全屯在诉前单方委托郑州华信法医临床司法鉴定所对其伤残程度鉴定为七级，诉讼中经重新鉴定吴全屯的伤残程度为八级，故吴全屯要求按照七级伤残的标准计算残疾赔偿金的主张，本院不予支持；吴全屯请求参照河南省上一年度农村居民人均纯收入8475.34元／年的标准计算，符合法律规定，本院予以支持，根据该标准计算20年并结合其伤残等级，即52472.04元；吴全屯之父吴某、之母李某均为其应承担扶养义务的近亲属，二人均为农村居民，参照河南省上一年度农村居民人均年生活消费支出5627.73元／年的标准，结合吴全屯的伤残等级，并扣除其他抚养人应承担的部分，其父吴某、之母李某各计算5年，吴某、李某的被扶养人生活费分别为937.96元、937.96元，此项计入残疾赔偿金，故吴全屯的残疾赔偿金（含被扶养人生活费）为54347.96元；（七）交通费：依据吴全屯及护理人员就医的地点、时间、人数和次数，交通费酌定200元为宜；（八）鉴定费：吴全屯主张的鉴定费系其诉前单方委托鉴定机构所作鉴定的鉴定费，该鉴定结论本院未予采信，因此其关于鉴定费的主张，本院亦不予支持；（九）精神损害抚慰金：根据吴全屯的伤残程度并结合本案的案情，吴全屯主张精神损害抚慰金10000元符合相关法律规定，本院予以支持；以上共计75463.90元，由中航天公司与毛军治对此承担连带赔偿责任。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告毛军治应于本判决生效之日起十日内赔偿原告吴全屯各项损失共计75463.90元。
二、被告海南中航天建筑工程有限公司对上述数额承担连带赔偿责任。
三、驳回原告吴全屯的其他诉讼请求。
再审中原审原告吴全屯、原审被告新郑二院、胡俊岭、毛军治均坚持原审诉辩意见。
再审中，原审被告中航天公司辩称，中航天公司与吴全屯没有直接利害关系，樊纪良以中航天公司的名义与新郑二院签订合同的时间为2013年12月19日，而不是原判认定的2013年8月10日，原判认定的中航天公司与新郑二院签订的建设工程施工合同时间有误。另因新郑二院新址工程占用小吴庄的地，毛军治作为该村负责人，承包了部分工程，工程完工后，工程款已全部支付给毛军治，故施工过程中发生事故的责任应由毛军治承担。
再审查明的事实与原审认定事实一致。
再审另查明，2014年1月3日，海南中航天建筑工程有限公司变更登记为海南中航天建设集团有限公司，该公司有相应的建筑资质。樊纪良以中航天公司的名义与新郑二院签订建设工程施工合同补充协议，承包新郑二院新址工程，其中一份协议约定的开工时间为2013年8月10日。原审中的中航天公司委托代理人董泽立虽经樊纪良认可，但中航天公司未向其出具授权委托书。
本院再审认为，毛军治承包中航天公司部分工程，交由胡俊岭带领吴全屯等人施工，吴全屯与毛军治之间的雇佣关系成立。吴全屯作为雇员在从事雇佣活动中遭受人身伤害，毛军治作为雇主应当承担赔偿责任。胡俊岭不是吴全屯的雇主，吴全屯要求胡俊岭承担赔偿责任的诉讼请求，本院不予支持。因毛军治不具备相应资质，中航天公司作为发包人应当承担连带赔偿责任。新郑二院将其工程发包给具有相应建筑资质的企业，吴全屯要求新郑二院承担赔偿责任的理由不能成立，其提出新郑二院承担赔偿责任的请求，于法无据，本院不予支持。中航天公司提出毛军治作为部分工程承包人应负赔偿责任的理由成立，但其提出工程施工时间及其不承担赔偿责任的理由，没有证据，本院不予采纳。再审中本院对吴全屯主张的各项损失的核算结果与原审一致，即毛军治应赔偿吴全屯医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、误工费、残疾赔偿金、交通费及精神损害抚慰金共计75463.90元。原审中董泽立未得到中航天公司的委托，以中航天公司的名义参与诉讼，程序违法，应予纠正。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款第二项、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百九十八条第一款、第二百零七条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、撤销本院（2014）新民初字第2406号民事判决；
二、原审被告毛军治应于本判决生效之日起十日内赔偿原审原告吴全屯各项损失共计75463.90元；
三、原审被告海南中航天建设集团有限公司对上述数额承担连带赔偿责任。
四、驳回原审原告吴全屯的其他诉讼请求。
案件受理费2993元，由原审原告吴全屯承担1306元，由原审被告毛军治、海南中航天建设集团有限公司承担1687元。
如不服本判决，可在收到本判决之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。
审 判 长 孙保宪
人民陪审员 王建珍
人民陪审员 周巧凤
二〇一六年七月十一日
书 记 员 赵瑞红