湖北省襄阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）鄂06刑终289号
原公诉机关湖北省保康县人民检察院。
上诉人（原审被告人）朱刚，男，1981年4月6日出生于湖北省襄阳市，汉族，大学文化，无固定职业，住襄阳市樊城区。因犯故意伤害罪，2003年9月4日被本院判处有期徒刑8年，2009年7月12日刑满释放。因吸食毒品，2016年11月3日被保康县公安局决定行政拘留10日并处罚款1500元。因涉嫌犯贩卖毒品罪，同月13日被刑事拘留，同月25日被逮捕。现羁押于保康县看守所。
湖北省保康县人民法院审理湖北省保康县人民检察院指控被告人朱刚犯贩卖毒品罪一案，于2017年6月27日作出(2017)鄂0626刑初47号刑事判决。宣判后，被告人朱刚不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2016年11月2日下午，左某（因贩卖毒品已被判刑）联系刘某1（因贩卖毒品已被判刑）购买毒品并通过支付宝向刘某1转账850元。刘某1遂联系朱刚购买甲基苯丙胺4克，刘某1通过支付宝向朱刚转账750元。当日18时许，刘某1在襄阳市樊城区一景快捷酒店808房间将甲基苯丙胺4克出售给左君豪时被保康县公安局禁毒大队民警抓获。刘某1为了立功，当日晚再次联系朱刚购买毒品。次日凌晨，在一景快捷酒店房间，朱刚将甲基苯丙胺14.1克以2000元的价格出售给刘某1，被民警现场抓获，并从朱刚身上搜缴甲基苯丙胺11.3克、甲基苯丙胺片剂30粒重2.9克。以上贩卖、搜缴的毒品，共计32.3克，经襄阳市公安局毒品检验鉴定中心鉴定，均检出“甲基苯丙胺”成分。
另查明，被告人朱刚为立功，2016年11月7日向公安机关提供外号“瞎子”（即黄文安，因贩卖毒品已被判刑）涉嫌贩卖毒品的线索和个人信息、外貌特征、联系方式，经查证属实。
原判认定的上述事实，有下列经一审庭审举证、质证的证据证实：
1、案件来源、归案经过，证明左某、刘某1、朱刚归案的过程。
2、户籍证明、刑事附带民事判决书、罪犯档案资料，证明朱刚的身份信息及曾受刑事处罚情况。
3、行政处罚决定书，证明朱刚因吸食毒品于2016年11月3日被保康县公安局行政拘留十日并处罚款1500元。
4、通话记录，证明2016年11月2日15时30分至11月3日0：07分，刘某1（159××××1583）与左某（158××××7070、131××××8892）、朱刚（139××××0381）联系的情况。
5、交易记录，证明2016年11月2日16时44分，左某通过支付宝向“鹏鹏159××××1583”的账户转账850元；当日17时50分许，账户“鹏鹏×××**。”向朱刚支付宝账户转账750元。6
6、扣押清单、称重、扣押、封存笔录、称重照片，证明2016年11月2日对左某从刘某1处购买的疑似甲基苯丙胺称重4克，当场予以扣押并封存；2016年11月3日对刘某1从朱刚手中购买的疑似甲基苯丙胺称重14.1克并予以扣押、封存；同日对从朱刚身上搜缴的疑似甲基苯丙胺称重11.3克、甲基苯丙胺片剂30粒称重2.9克并予以扣押、封存，另扣押朱刚持有的现金2000元。
7、鉴定意见，证明襄阳市公安局毒品检验鉴定中心从送检的刘某1卖给左某1袋白色晶体中检出“甲基苯丙胺”成分；从送检的刘某1向朱刚购买的1袋白色晶体和从朱刚处查获的白色晶体1袋、红色药丸30粒中均检出“甲基苯丙胺”成分。
8、视听资料，证明朱刚与刘某1联系通话内容及朱刚送毒品到宾馆房间与刘某1交易并收钱、朱刚被抓获后民警从朱刚衣服口袋内查获毒品并称重的过程。
9、证人刘某1的证言，证明2016年11月2日17时许，左某电话联系其买5克甲基苯丙胺，并从手机支付宝转给其800元，其联系朱刚买毒品，朱刚在幸福路交给其5克甲基苯丙胺，其用支付宝转给朱刚750元。约18时许其将甲基苯丙胺送到左君豪指定的长虹路一景快捷酒店808房间，该房间除左某外还有两个其不认识的人，其把5克甲基苯丙胺交给左某，被民警抓获，从其上衣兜里搜的2克多甲基苯丙胺是自己吸食的。其从朱刚手里买过三、四次少量的毒品自己吸食。为立功，其打电话联系朱刚要15克甲基苯丙胺，朱刚要其先转钱，其说别人不看东西不给钱，其没有钱垫，朱刚同意货到付款。11月3日凌晨，民警带其到一景快捷酒店802房间，朱刚来到802房间把一袋甲基苯丙胺放在桌上，其付朱刚2000元现金，几分钟后民警到房间将朱刚抓获，当场从朱刚裤子兜里搜出一个铁盒子，盒内装有甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂。其欠朱刚1000元左右，朱刚所送毒品是谈好后送来的，与其欠他的账无关。
10、被告人朱刚的供述，称刘某1欠其2000元，2016年11月2日，刘某1说会尽快还钱，赎回他押给其的毒品。当晚，刘某1打电话让其送10多克甲基苯丙胺到一景快捷酒店。11月3日凌晨1时许，其到一景快捷酒店802房间时刘某1和另一人在房间，这人问毒品数量够不够，其说差一赔十，其将所带毒品交给刘某1，刘某1给其2000元现金，其准备走时被民警抓了。其送的这袋甲基苯丙胺毛重15.4克，净重14.1克，是刘某1放到其那里的。其被抓后，民警从其身上搜出现金、从其裤兜里搜出一个铁盒子，民警清点铁盒内用小塑料袋装的毒品（白色晶体颗粒物）和红色药丸，铁盒内的物品不是其的，其被抓时不知是谁塞到其裤子口袋里，民警当其面称铁盒内的毒品数量。其想立功，向公安机关反映外号叫“瞎子”的贩卖毒品，不知道他的姓名，约40多岁，身高不足一米七，剪平头、皮肤较黑，戴近视眼镜，手机号为132××××8517，租房在樊城区人民广场定中街。其在“瞎子”手里买过约十几次毒品，每次拿甲基苯丙胺50到100克、甲基苯丙胺片剂100至200粒。
原审法院根据上述事实和证据，判决：被告人朱刚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月;对公安机关收缴扣押的甲基苯丙胺28.3克予以没收，由公安机关依法处理。
上诉人朱刚上诉称，一审判决认定其2016年11月2日向刘某1出售毒品4克事实不清，证据不足，不能排除刘某1身上的毒品是从他处购买而来，且4克毒品价格750元与后来其出售给刘某1毒品的价格差别很大；其以贩养吸，不能认定从其身上搜缴的毒品均是其贩卖的，一审虽然认定朱刚立功，但对其从轻处罚不当，其贩卖毒品系特情引诱犯罪，在此基础上立功，应对其减轻处罚；原判没有考虑其贩卖的毒品没有流入社会，没有造成社会危害，其系初犯、偶犯，有很好的悔罪表现等酌情从轻处罚情节，量刑过重。
本院认为，上诉人朱刚违反国家毒品管理制度，二次共向他人贩卖甲基苯丙胺18.1克，被抓获时在其衣服口袋内查获甲基苯丙胺14.2克，共计贩卖毒品甲基苯丙胺32.3克，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人朱刚上诉称，一审判决认定其2016年11月2日向刘某1出售毒品4克事实不清，证据不足，不能排除刘某1身上的毒品是从他处购买而来，且4克毒品价格750元与后来其出售给刘某1毒品的价格差别很大。经查，刘某1关于因左某要毒品其便从朱刚处购买毒品送给左某的证言有付款记录、通话记录、通话录音等证据证实，上述证据与扣押清单、称重、扣押、封存笔录、称重照片及鉴定意见等证据能够形成完整的证据链，证实2016年11月2日朱刚卖给刘某14克甲基苯丙胺。故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。上诉人朱刚上诉称其以贩养吸，不能认定从其身上搜缴的毒品均是其贩卖的。经查，法律规定贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般应认定为其贩卖毒品。确有证据证明查获的毒品并非贩卖人员用于贩卖，其行为构成另构成非法持有毒品罪、窝藏毒品罪等其他犯罪的，依法定罪处罚。朱刚因贩卖毒品被抓获后，在其身上查获的毒品，无证据证明并非用于贩卖，原判因此认定从其身上查获的毒品为其贩卖毒品的数量并无不当，故该上诉理由亦不能成立，本院不予采纳。朱刚上诉称一审虽然认定其立功，但对其从轻处罚不当，其贩卖毒品系特情引诱犯罪，在此基础上立功，应对其减轻处罚；原判没有考虑其贩卖的毒品没有流入社会，没有造成社会危害，其系初犯、偶犯，有很好的悔罪表现等酌情从轻处罚情节，量刑过重。经查，虽然其检举他人，但因为同案人亦检举了相同的人，且同案人举报线索更直接，同案人带侦查人员将被检举人抓获，其比同案人减轻幅度小一些并无不当；原判对其特情引诱犯罪已予以认定并在量刑时已对其从轻处罚，对特情引诱犯罪从轻处罚本来就已考虑毒品没有流入社会，没有造成社会危害的因素，不能再重复评价，初犯偶犯不是法定从轻处罚情节，其犯罪后未如实供述犯罪事实，并无悔罪表现，原判根据其犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，在法定刑幅度内对其量刑，并无不当。故该上诉理由亦不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 陈小锋
审判员 闫建华
审判员 黄淑荣
二〇一七年十月二日
书记员 张艳丽