彭水苗族土家族自治县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）彭法民初字第02289号
原告杨敬汉，男，1965年4月29日出生，汉族，重庆市彭水苗族土家族自治县人，农民。
委托代理人彭敬国，重庆市彭水县江南法律服务所法律工作者（特别授权代理）。
委托代理人周大猛，重庆市彭水县江南法律服务所法律工作者（一般授权代理）。
被告豆兴亮，男，1965年11月1日出生，汉族，重庆市彭水苗族土家族自治县人，农民。
委托代理人严伟，重庆市彭水县桑柘法律服务所法律工作者（特别授权代理）。
原告杨敬汉诉被告豆兴亮提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年8月25日立案受理后，依法由审判员庹顺福独任审判，适用简易程序于2014年10月10日公开开庭进行了审理。原告杨敬汉及其委托代理人周大猛，被告豆兴亮及其委托代理人严伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杨敬汉诉称：2014年1月2日被告雇请原告为其修建房屋，约定原告做灰工与木工，工资按照200元每天计算，同月15日原告在打第一层“胎制板”时摔下地面受伤，原告受伤后即送往彭水县中医院抢救治疗，入院诊断为：T12压缩性粉碎性骨折，当天因病情恶化转入黔江中医院治疗，住院治疗12天。原告好转出院经彭水司法鉴定所鉴定为“杨敬汉腰部伤残程度属于某级；同时需后续医疗14000元”。请求人民法院依法判令：1.被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院生活补助费、后续医疗费、鉴定费、残疾赔偿金、精神抚慰金合计95410.2元；2.诉讼费用由二被告承担。
被告豆兴亮辩称：医疗费计算的金额不准确，原告通过农村合作医疗报销了一万多元，实际支付的费用应扣除相应的费用；误工费按照200元／天的标准过高；护理费只能按照60元／天的标准计算；后续医疗费只能按照原告第二次手术后实际发生的金额计算；交通费过高；精神损害抚慰金不应当支持。
经审理查明：原告杨敬汉系多年从事建房的工人，2014年1月份原告杨敬汉受被告豆兴亮雇请为其修建房屋，约定原告做灰工与木工，工资按照200元／天进行计算。至2014年1月15日，原告杨敬汉在打第一层“胎制板”时摔下地面受伤。被告提出原告受伤时是工间休息，抽烟吹牛，不属于工作中受伤，系意外事故，应适用公平原则对原告进行适当的补偿。被告在原告建房过程中未提供任何安全保障措施。
原告杨敬汉受伤后于2014年1月15日到彭水苗族土家族自治县中医院检查治疗，共支付各项检查治疗费用1869.33元，其中被告豆兴亮垫支了1000元。2014年1月16日，原告杨敬汉转院到黔江区中医院住院治疗，诊断为：T12椎体压缩性粉碎性骨折。于2014年1月28日出院，实际住院12天。出院医嘱为：继续口服活血化瘀及促进骨质生长药，隔日换药，术后2周根据切口情况拆线，术后1.2.3.6.9.12.15月第月复查一次X线，2月后在胸腰支具保护下适当下床活动，根据X线结果决定胸腰椎负重时间，卧床期间行腰背肌锻，门诊随访。原告在黔江区中医院住院期间共支出医疗费26062.20元，其中通过农村合作医疗报销11713.59元。被告认为原告住院支出中农村合作医疗支出部分应当扣除。
原告杨敬汉于2014年1月25日购置“胸腰骶矫型器”一个花去2300元整。2014年1月29日支付救护车费800元，系在黔江中医院出院后返回彭水苗族土家族自治县桑柘镇所产生。原告另主张了从彭水苗族土家族自治县中医院转院到黔江区中医院乘坐出租车时支出的交通费400元，有手书收条一张，被告对此未予认可。
被告对原告受伤后转院治疗持有异议，认为系扩大损失。经询问原告转院事由，原告陈述其转院是因在彭水苗族土家族自治县中院院住院治疗时，医生对其是否手术及手术后果的告知前后不一致，令原告产生担忧情绪。
原告杨敬汉出院后于2014年4月29日经重庆市彭水司法鉴定所鉴定：1.杨敬汉腰部伤残程度属某级；2.杨敬汉需后续医疗费14000元整。原告为此次鉴定支付鉴定费1300元整。被告对原告的伤残等级鉴定意见持有异议，当庭表示要重新鉴定，经法庭告知被告需在规定期限内提交书面鉴定申请并陈述重新鉴定的理由，否则视为未申请重新鉴定。被告未在法庭规定期限内提交鉴定申请。
以上事实有原、被告身份证复印件各一份，住院病历资料两套，医疗发票三张，收据一张，鉴定费发票一张，鉴定结论一份，调查笔录三份，证明两份，当事人的陈述以及庭审笔录在卷佐证，足以认定。
本院认为：本案是一起提供劳务者受害责任纠纷。本案争议的焦点是：1.原告的损失如何确定；2.本案的法律关系即责任承担问题。现逐一评述。
（一）关于原告的损失如何确定的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”原告的损失确定如下：
1．医疗费：原告主张了医疗费30531.53元，其在彭水苗族土家族自治县中医院检查治疗支出1869.33元，在黔江区中医院住院期间共支出医疗费26062.20元，另有购置“胸腰骶矫型器”2300元，则原告的医疗用项下的损失为1869.33元＋26062.20元＋2300元=30231.53元，对于其中已通过农村合作医疗报销的11713.59元依法应予以扣减，则原告的医疗费用损失还余18517.94元。
2．误工费：根据原告的伤情及出院医嘱，原告的误工费计算时间可以自受伤之日起到定残前一日共计104天；原告请求误工费按200元／天的标准计算其标准过高，虽然原告在被告处提供劳务是200元／天，但并不能以此说明原告经常性有此工资收入水平；根据当地工薪水平，酌定按60元／天的标准支持原告的误工费60无／天×104天=6240元。
3．护理费：原告实际住院12天，根据当地工薪水平，依法支持60元／天×12天=720元。
4．住院伙食补助费：原告住院12天，根据当地生活收入水平，酌定按30元／天的标准支持360元。
5.残疾赔偿金：原告系农村居民，某级伤残，原告请求按8332无／年×20年×20%=33328元，系请求符合法律规定，依法予以支持。
6.后续医疗费：原告主张了14000元，有鉴定意见为据，依法予以支持。
7.鉴定费：原告主张了鉴定费及鉴定检查费共计1300元有相应发票予以佐证，依法予以支持。
8.精神损害抚慰金：原告主张精神损害赔偿金4000元，根据原告的伤情，酌定支持3000元。
9.交通费：原告主张了交通费400元，因原告从黔江区中医院出院返家产生救护车费800元，从彭水县城到黔江区转院产生400元，两次交通费的标准明显过高，但考虑到原告的伤情及其请求金额，对原告的交通费可以支持400元。
因此，原告的各项合理损失为：医疗费18517.94元、误工费6240元、护理费720元、住院伙食补助费360元、残疾赔偿金33328元、后续医疗费14000元、鉴定费1300元、精神损害抚慰金3000元、交通费400元，以上各项共计77865.94元。
（二）关于本案的法律关系。
本案中杨敬汉受被告豆兴亮的雇请，以按日计薪的方式为其建房提供劳务，原、被告形成个人之间的劳务关系。原告为提供劳务一方，被告为接受劳务一方。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”被告辩称原告受伤是工间休息，抽烟吹牛时受伤，应适用公平原则进行补偿。本院认为，对于提供劳务过程中的短暂休息时间，仍然应视为在劳务过程中，工间休息也是劳务作业时间的必然组成部分，只要不是下班之后的时间，均应认定为提供劳务期间。因此，对被告的这一辩称理由不能成立。本案依然适用个人之间提供劳务者受害责任来划分双方责任。本案中原告系多年从事农村建房的工人，本身应对提供劳务过程中可能受到伤害的情况有相应的预判能力，应做到谨慎注意的义务，被告对原告在作业中的安全客观上不能提供更多的安全保障，更主要是靠施工人本人的安全注意，因此原告本身存在重大过错。综合全案因素考量，以原告承担40%的责任为宜，被告承担原告损失的60%的赔偿责任。即被告豆兴亮赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、后续医疗费、鉴定费、精神损害抚慰金、交通费各项共计77865.94元×60%=46719.56元，对被告豆兴亮已垫付的1000元应予以扣除，则被告豆兴亮还应支付45719.56元。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、被告豆兴亮赔偿于本判决生效后二十日内赔偿原告杨敬汉医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、后续医疗费、鉴定费、精神损害抚慰金、交通费共计46719.56元（被告豆兴亮已支付的1000元，还应支付45719.56元）；
二、驳回原告杨敬汉的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费928元（已由原告杨敬汉预交464元），减半收取464元，由被告豆兴亮负担278元，由原告杨敬汉负担186元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第四中级人民法院。同时，直接向该院预交诉讼费用，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决确定的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为两年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审判员 庹顺福
二〇一四年十一月十日
书记员 刘双宏