山东省乐陵市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）乐刑初字第33号
公诉机关山东省乐陵市人民检察院
被告人马红军，男，1970年8月18日出生，汉族，大专文化，无业。因涉嫌合同诈骗罪，于2013年9月3日被拘留，同年10月7日被逮捕。现羁押于乐陵市看守所。
辩护人汪冬梅，山东龙维律师事务所律师。
山东省乐陵市人民检察院以乐检公诉刑诉（2014）8号起诉书指控被告人马红军犯合同诈骗罪，于2014年1月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理，乐陵市人民检察院指派检察员韩寿枝、康昌亮出庭支持公诉，被告人马红军及其辩护人汪冬梅到庭参加诉讼，现已审理终结。
乐陵市人民检察院指控，2013年4月7日，被告人马红军冒充山东××技新能源科技开发有限公司职工，并私刻山东××新能源科技开发有限公司合同专用章，以山东××新能源科技开发有限公司的名义，在乐陵××出租公司，与该公司老板孟某签订乐陵市天然气汽车加气子站项目的合同，骗取孟某手续费四十万元整。
2012年5月2日，被告人马红军冒充山东××技新能源科技开发有限公司职工，并私刻山东××新能源科技开发有限公司合同专用章，以山东××新能源科技开发有限公司的名义，与滨州市××商贸有限公司老板马某签订开发天然气加气站项目合同，骗取马某手续费十七万元。
公诉机关认为，被告人马红军之行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之规定，应当以合同诈骗罪追究其刑事责任。
被告人马红军对公诉机关指控其对被害人孟某实施的合同诈骗事实和罪名无异议。对公诉机关指控其对被害人马某实施的合同诈骗事实辩解称：收取马某17万应该算是定金，且因为对方没有履行先前的合同约定，导致没有办成，而其在被逮捕前答应返还马某17万元。所以不构成合同诈骗罪。
辩护人认为，被告人马红军以山东××新能源技术开发有限公司的名义签订合同的行为不是主观上的故意欺骗行为；马红军持有的山东××新能源科技开发有限公司合同专用章并非私刻。
经审理查明，2013年4月7日，被告人马红军以能够办理天然气汽车加气站审批手续为名，冒充山东××技新能源科技开发有限公司人员，并私刻该公司合同专用章，以该公司的名义，与乐陵××出租公司老板孟某签订乐陵市天然气汽车加气子站项目的合同，骗取孟某手续费四十万元整。被告人马红军收到被害人款项后3日内用该款购买了一辆二手宝马X5汽车，并装修其办公室等。案发后退赔被害人孟某15万元。
2012年5月2日，被告人马红军以同样的手段，与滨州市××商贸有限公司签订开发天然气加气站项目合同，骗取该公司手续费十七万元。被告人马红军收到被害人款项后5日内用该款购买了一辆二手奥迪A6汽车。
对以上事实，乐陵市人民检察院提供以下证据证明，并经当庭举证质证：
（一）物证、书证
1、涉案的印章及印章照片，证实被告人马红军伪造的山东××新能源开发有限公司的合同专用章。
2、涉案的车辆及车辆照片，证实被告人马红军用骗取的款项购买的奥迪A6轿车、宝马X5轿车的情况。
3、交出材料、乐陵市公安局扣押清单及涉案电脑、打印机照片，证实被告人马红军妻子于某交出被告人马红军办公室里的电脑、打印机及登记在其名下的宝马X5轿车，公安机关依法予以扣押。
4、交出材料、协议书及记账凭证，证实被害人孟某向侦查机关交出其与被告人马红军签订的协议书及其通过公司会计向被告人汇款的凭证，从而证实被告人马红军以山东××新能源科技开发有限公司名义与其签订天然气加气子站合同，骗取其四十万元的事实。
5、交出材料、营业执照及证明，证实山东××新能源开发有限公司法定代表人高某向侦查机关交出其公司的营业执照和公司印模一份，并证实公司没有名字叫马红军和赵某的职工，没有委托过马红军和赵某为公司办理过任何业务。
6、交出材料、公安局扣押物品文件清单、手机照片，证实被告人马红军向公安机关交出三星9152手机、山东××新能源科技开发有限公司合同专用章一枚，黑色奥迪轿车（鲁A×××××）一辆，公安机关依法予以扣押。
7、交出材料、服务协议书，证实被害人马某交出滨州市××商贸有限公司（简称××公司）与山东××新能源科技开发有限公司签订的服务协议书复印件一份，该协议约定：××公司提供本公司资料，山东××新能源科技开发有限公司就××公司选址地块办理土地租赁及加气站建设批准手续，××公司支付手续服务总费用170万元，分期支付，第一次给付10%即17万元等内容。
8、扣押物品、文件清单，证实公安机关对被告人马红军租赁的办公室进行搜查，并依法扣押搜出的房屋租赁合同等书面材料。
9、调取证据清单、银行卡交易明细，证实公安机关依法调取的马红军信用社的账户明细，其中2012年5月4日转入170000元，与马某陈述付给马红军170000元的事实一致。
10、车辆信息，证实登记在马红军名下的奥迪车（发证日期2012年5月9日）、于某名下的宝马车（发证日期2013年4月12日）的信息。
11、户籍信息，证实被告人马红军的个人户籍信息情况。
12、发破案经过、抓获经过，证实案件的侦破和被告人马红军在莱芜酒店中被抓获的过程。
13、办案说明，证实案件中涉及人员苏某系被害人孟某公司的会计。
（二）证人证言
1、证人高某证言，证实其是山东××新能源科技开发有限公司法人代表。与马红军是朋友，但马红军不是其公司的职工，公司也没有叫赵某的职工。其公司没有委托过马红军办理过业务，乐陵天然气项目协议书不是其公司签的，协议书上的合同专用章也不是其公司的。其公司没有合同专用章，也没有口头或书面授权马红军刻制山东××新能源科技开发有限公司合同专用章。
2、证人顾某证言，证实其在山东××燃气公司担任常务副总，与马红军是朋友关系，经常在一起玩。马红军说他是山东××新能源科技开发有限公司的总经理，做汽车燃气瓶改装工作。马红军没有委托其去德州市办理过加气站的事，其在德州市住房和建设局也没有认识的熟人。
3、证人王某证言，证实其是中国国家发改委××协会副秘书长，不在省人大工作，通过马红军的表哥认识马红军，马红军没有和其说过加气站立项的事。
4、证人远某某证言，证实其是××建材勘察测绘研究院的测量技术人员，和山东××新能源科技开发有限公司签订协议，去乐陵做过测绘，给他们出具一份乐陵市出租车公司汽修厂的现状图，该公司给付4000元测绘费。
5、证人朱某证言，证实其是山东××设计有限公司总工程师，2013年马红军找其去乐陵市做一个平面设计，因为马红军没有跟其签订合同给付设计费，其给他发了一张电子版的平面图。
6、证人于某证言，证实听马红军说，他平时办理加气站的业务。2013年4月份马红军说他给乐陵市办理加气站的事，乐陵市还给马红军打了一部分预付款。4月份马红军购买了一辆二手宝马X5汽车，登记在其名下。4、5月份的时候，马红军在闵子骞路21号原山东农药研究所办公楼租了两间办公室，新买了一些办公用品。
7、证人吴某证言，证实2013年农历一月底，其在济南认识的马红军，马红军说是能办加气站的事。其回去和孟某商量合伙办加气站，联系马红军到乐陵，马红军说孟某的出租车公司那块地符合办加气站的标准，双方签订加气站项目协议，孟某按照要求汇给马红军四十万元。后多次联系马红军未果，其与孟某找了一个法律顾问去山东××新能源有限公司，该公司的工作人员说他们公司没有叫马红军的，也没有合同专用章。
（三）被害人陈述
1、被害人孟某陈述，证实吴某找其说合伙开加气站，并联系了马红军，其带马红军看完××出租公司的场地后，马红军说可以建加气站。过了几天马红军从济南带人来做的环境测量。马红军说从头到尾把加气站的手续跑下来大约需要八十万元，由他负责办理相关手续。2013年4月7日其与马红军签订协议书，第三天按约从银行给马红军打了四十万元的手续费。5、6月份，马红军说加气站的手续正在办理中，7月份就不接其电话了。8月14日其找法律顾问去山东××新能源科技开发有限公司，该公司工作人员说他们公司没有叫马红军的人，也没有合同专用章，其才意识到被马红军骗了。
2、被害人马某陈述，证实2012年4月份，其通过朋友梁某的表哥介绍认识了马红军，马红军说可以为他们办理天然气加气站的手续，只要其公司提供营业执照等相关手续，其他的事他来办，包括用地手续。2012年5月2日，在马红军的办公室签订一份协议书，协议约定马红军为其办理一个标准加气站和一个子加气站的手续。签完合同三天内其给马红军汇去第一笔款17万元。很长时间马红军也没能为其协调下用地手续，其通过关系在沾化订了一块地，马红军看过说可以建加气站。后来打电话催，他就说正在办理中，再催就找种种借口推脱甚至不接电话，办公室也换地方了。后来听说马红军被乐陵市公安机关逮捕了，遂来报案。
（四）被告人的供述与辩解
被告人马红军供述和辩解，证实2013年2月份，其认识了吴某，并跟她说能办下天然气加气站的手续来。4月份，其和孟某签订协议，孟某委托其办理加气站的手续报批业务，先期给其四十万元。因其将孟某汇的钱都花了，买了一辆宝马X5轿车并租办公室买家具、手机等，没钱做预环境评估报告和预安全评估报告，手续没办下来。其当时向吴某和孟某说是山东××新能源科技开发公司职员，签协议的合同专用章是经该公司法人代表高某口头同意后自己刻的，但没有书面授权。其在该公司工作两年，没有开工资，用该公司的名义做点业务，但没有经过公司授权。
2012年其经王某某介绍认识了马某，王某某的表弟梁某和马某想合伙在滨州开两个加气站，让其给办手续。签协议后，马某第一期给其17万元，其为马某协调土地的事，但一直没有解决，所以没有办下加气站的手续，但是钱被其花了。用11万元买了一辆二手奥迪A6轿车，又花了2万元大修。其和梁某、马某介绍自己是山东××新能源科技开发公司的，用的自己刻的该公司合同专用章。
（五）勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录
1、辨认笔录、照片，证实被害人孟某、马某辨认被告人马红军的情况。
2、搜查笔录，证实公安机关对马红军办公室的搜查情况。
庭审中辩护人向法庭提交以下证据，法庭听取了公诉机关的意见：1、山东省质量技术监督局大众网信息一份及照片，证实被告人代表山东××新能源科技有限公司参加公益活动；2、招投标公告一份，证实被告人以山东××新能源科技有限公司的名义委托山东××咨询管理有限公司对加气站设备进行招投标；3、银行汇款回单一份，证实被告人家属已退还被害人孟某15万元的事实。
对以上证据公诉机关认为：对退还被害人孟某15万元的事实没有异议；上述网页信息及照片看不出是被告人，即使是马红军，也不能说明其是代表山东××公司；招标公告与签订的加气站合同没有关系。
本院认为，被告人马红军以能够办理天然气汽车加气站的审批手续为名，冒用山东××新能源科技开发有限公司的名义，与被害人签订合同，在取得被害人支付的款项后几天内，将款项用于购买高档轿车及本人其他消费，足以说明被告人马红军是以非法占有为目的，在签订、履行合同的过程中，骗取他人钱财，且数额特别巨大，构成合同诈骗罪，公诉机关的指控成立。对被告人的辩解意见及其辩护人认为被告人主观上不具有骗取钱财、非法占有的目的的辩护意见不予采纳。被告人辩护人提交的山东省质量技术监督局大众网信息及照片、招投标公告，不能证实被告人马红军是以山东××新能源科技有限公司的名义参与的，也不能证实被告人与该公司存在业务关系、职务隶属关系等。且招投标公告的时间与被告人与被害人孟某签订的协议书相矛盾，内容无关联性，对上述证据不予采纳；对被告人退赔孟某15万元的事实，控辩双方皆无异议，予以认定。综合被告人马红军的认罪态度以及退还被害人部分损失等情节，予以从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第六十一条、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人马红军犯合同诈骗罪判处有期徒刑十年，并处罚金人民币十万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2013年9月3日起到2023年9月2日止；罚金于判决生效后一个月向本院缴纳）；
二、被告人马红军非法所得的财产，依法追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或直接向山东省德州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 袁铭东
审判员 解秀娜
审判员 郭 娟
二〇一四年四月十四日
书记员 王文芳