徐州市铜山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）铜民初字第2762、2774号
原告权兴玲。
委托代理人周广勇，江苏禾嘉律师事务所律师。
被告徐州市铜山区公路管理站，住所地徐州市解放南路***号。
法定代表人侯宜亮，该单位站长。
委托代理人宋洪成，该单位法律顾问。
委托代理人陈建，该单位职工。
原告权兴玲诉被告徐州市铜山区公路管理站劳动争议纠纷一案，本院于2014年9月18日立案受理。依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告委托代理人周广勇、被告委托代理人宋洪成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告权兴玲诉称，2006年1月，原被告之间建立劳动关系，原告开始在被告所述梅庄养路工区从事公路保洁养护工作。2013年3月2日，原告在工作期间因交通事故致伤。2013年12月1日，铜山区人力资源和社会保障局作出工伤认定，2014年徐州市劳动能力鉴定委员会鉴定原告的伤构成二级伤残，大部分护理依赖。2014年8月29日铜山区劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决。原告认为该仲裁裁决在事实及法律适用上存在错误，特向人民法院提起诉讼，请求人民法院依法判令被告支付停工留薪工资30853.2元、医疗器械费224383.14元、伙食费3140元、生活护理费20573元、鉴定费800元、一次性伤残金55095元、辅助器具费39100元，补发自2014年起至本案判决之日的伤残津贴及生活护理费，其后原告按政策规定享受工伤保险按月待遇、保留劳动关系、退出工作岗位、补办养老医疗保险、享受退休待遇。
被告徐州市铜山区公路管理站辩称，原告要求支付的费用以及要求按政策享受保险待遇、保留劳动关系、享受退休待遇等在铜劳人仲案字（2014）第（517）号仲裁裁决书对本案的事实及适用法律已经作了详尽的表述，该裁决中关于补发原告生活护理费5878元以及自2014年9月份起按月支付生活护理费1469.5元不符合法律规定，对原告的其他诉讼请该裁决书裁决的内容符合事实和法律规定。请求法院查明事实，依法判决。
原告徐州市铜山区公路管理站诉称，被告在发生交通事故时已经超出了法定退休年龄，不应当按照工伤保险的相关规定进行工伤待遇赔偿。铜山区仲裁委以铜劳人仲案字（2014）第517号仲裁裁决书裁决原告支付被告伤残鉴定结束后的生活护理费，由于被告已在交通事故的侵权中获得鉴定前护理费及后期护理费30余万元，因此，对于原告支付被告生活护理费无事实和法律依据，依据省高院的苏高法审委（2009）8号指导意见，对于护理费不应予支持，故特诉至法院，请求法院依法判决。
被告权兴玲辩称，徐州市铜山区劳动人事争议仲裁委员会作出的铜劳人仲案字（2014）第517号仲裁裁决书对补发生活补助费及自2014年9月份起按月支付生活护理费1469.5元予以支持，请求法院查明事实，依法判决。
经审理查明，2013年3月2日16时10分左右，案外人孙某驾驶苏C×××××号小型轿车沿104国道由北向南行驶至746KM＋400M处时，与前方同向行驶的另一案外人王功堂驾驶的苏C×××××号大型普通客车发生尾撞事故，而后，苏C×××××号小型轿车向南侧滑过程中与正在道路西侧进行公路养护作业的原告发生交通事故，造成原告受伤。该事故经交警部门认定，孙某负事故的全部责任，原告及王功堂无责任。事故发生后，原告被送至中国人民解放军第九十七医院住院治疗，原告于2013年3月2日至2013年8月6日住院治疗157天，共产生医疗费223218.14元，孙某为原告垫付医疗费用153000元。原告住院治疗期间由其儿媳刘雪萍、女儿孙桂侠予以护理，护理157天，刘雪萍及孙桂侠均无固定收入来源。原告住院治疗期间被告未安排人员进行护理也未支付住院伙食补助费。经医院诊断，原告的伤情为创伤性休克、胸部外伤、头部外伤、胸椎爆裂性骨折伴瘫痪等，原告出院医嘱为：均衡营养、加强护理、继续行康复训练、坐轮椅或离开床面需佩戴胸腰支具等。原告出院后，由于伤情严重由其丈夫孙明地及儿媳刘雪萍予以护理，孙明地无固定收入来源。2013年3月2日与原告发生交通事故的苏C×××××号小型轿车车主为案外人孙某，该车辆投保车险的保险公司为中国大地财产保险股份有限公司徐州中心支公司，后原告因此次交通事故责任纠纷将该轿车车主孙某及中国大地财产保险股份有限公司徐州中心支公司诉至徐州市铜山区人民法院，铜山区法院于2014年3月14日立案受理了该案件，于2014年6月21日作出（2014）铜茅民初字第306号民事判决书，判决中国大地财产保险股份有限公司徐州中心支公司在交强险及第三者责任商业险限额内赔偿本案原告医疗费12491.93元（包含医疗费6525.93元、住院伙食补助费2826元、营养费3140元）、精神损害抚慰金50000元、××赔偿金582540元，误工费8960元、鉴定前护理费20200元、后期护理费282048元、支具等费用114200元及交通住宿费用2000元。该案庭审中，原告述称保险公司的赔偿已经履行完毕。此外，交通事故中的另一辆苏C×××××号大型普通客车在无责任范围内赔偿了原告医疗费1000元。2013年12月1日徐州市铜山区人力资源和社会保障局认定原告的伤害事故为工伤，2014年4月25日徐州市劳动能力鉴定委员会鉴定原告为二级伤残，大部分护理依赖，可以配置防褥疮床垫、坐（靠）垫、坐便轮椅、手摇三轮车，原告支付了劳动能力鉴定费用800元。
另查明，原被告于2006年1月建立劳动关系，被告没有为原告参加工伤保险及基本养老保险。原告受伤后，被告支付了原告2013年3月至同年5月每月900元工资，合计2700元。原告受伤前12个月平均工资为900元／月。
2014年7月28日，原告向徐州市铜山区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求被告支付医疗费224013.14元、器械费370元、一次性伤残补助金55095元、住院伙食补助费3140元、护理费20573元、鉴定费800元、2013年3月至2014年4月期间停工留薪期工资30853.20元、辅助器具费39100元、补发伤残津贴7492.8元并自2014年9月起按月支付1873.2元、补发生活护理费5878元并自2014年9月起按月支付1469.5元、补发2012年3月至2013年3月期间最低工资与实际工资差额4560元、保留双方的劳动关系，为原告办理养老、医疗等社会保险。2014年8月29日铜山区劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决。裁决如下：自裁决生效之日起十日内，被告一次性支付原告医疗费62692.21元、一次性伤残补助金55095元、住院伙食补助费314元、鉴定费800元、停工留薪工资10500元、辅助器具费5500元；一次性补发原告伤残津贴7492.8元并自2014年9月起按月支付原告伤残津贴1873.2元、补发原告生活护理费5878元并自2014年9月起按月支付原告护理费1469.5元；对原告的其他仲裁要求，本委不予支持。
仲裁作出后，权兴玲不服仲裁裁决，诉至本院，要求徐州市铜山区公路管理站支付医疗器械费224383.14元、一次性伤残金55095元、住院伙食补助费3140元、鉴定费800元、停工留薪工资30853.2元、辅助器具费39100元、生活护理费20573元、补发自2014年起至本案判决之日的伤残津贴及生活护理费，其后原告按政策规定享受工伤保险按月待遇、保留劳动关系、退出工作岗位、补办养老医疗保险、享受退休待遇。徐州市铜山区公路管理站亦不服仲裁裁决，请求法院判决不支付权兴玲的生活护理费5878元及应自2014年9月起按月支付的生活护理费1469.5元。
上述事实，有原告提供的中国人民解放军第九十七医院医疗费票据、病人费用清单、徐州利国医院门诊医药费收据、门诊病历、住院病案材料、徐州市劳动能力鉴定结论通知书（徐劳工鉴通（2014）第201403327、2014003328号）、鉴定费收款收据、辅助器具购置发票、徐州市铜山区劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书以及原被告的庭审陈述证明，本院予以确认。
本案双方当事人争议的焦点问题为：权兴玲的诉请有无事实及法律依据。
一、关于原告权兴玲要求被告支付停工留薪期期间的生活护理费20573元。本案中，2006年1月原、被告之间建立了劳动关系，2013年3月2日原告在工作场地发生交通事故，经徐州市铜山区人力资源和社会保障局认定为工伤，2014年4月25日经徐州市劳动能力鉴定委员会鉴定为二级伤残，大部分护理依赖，被告没有为原告缴纳工伤保险，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患××需要暂停工作接受贡山医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负担。考虑到原告伤情比较严重，两人护理在合理范围内，本院支持两名护理人员的护理费用。因原告住院期间及出院后均由两人护理，护理人员均无固定收入来源，护理费参照市场上一般护工水平价格45元／天，职工停工留薪期间一般不超过12个月，原告2013年3月2日受伤，2014年4月25日鉴定为二级伤残，庭审中，原告亦未能提供经市级劳动能力鉴定委员会确认原告的停工留薪期需要延长的相关证据，故本院支持原告在停工留薪期间12个月的护理费用，故被告应支付原告护理费32850元（45元／天×365天×2人），因中国大地保险股份有限公司徐州中心支公司已赔付原告鉴定前及后期护理费用共计302248元，该数额已超出被告应支付的金额，故对原告停工留薪期的护理费的诉请本院不予支持；
二、关于原告的医疗费226081.57元，依照《江苏省高级人民法院﹤关于在当前宏观经济形势下妥善审理劳动争议案件的指导意见﹥》（苏高法审委（2009）8号）第二条第三项第2目的规定：妥善处理工伤保险赔偿与第三人侵权赔偿的关系。对于劳动关系以外的第三人侵权造成的劳动者人身损害，同时构成工伤的，如果劳动者已获得侵权赔偿，用人单位承担的工伤保险责任中应扣除第三人已支付的医疗费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、××辅助器具和丧葬费等实际发生费用。原告受伤后在中国人民解放军第九十七医院治疗期间共产生住院医疗费用223218.14元，在徐州利国医院治疗期间共产生住院医疗费用4420.93元（其中铜山区新型农村合作医疗支付2820元），门诊费1162.5元，器械费370元，合计226351.57元，案外人孙某垫付了医疗费用153000元、中国大地财产保险股份有限公司徐州中心支公司已赔偿原告医疗费6525.93元、交通事故中另一辆苏C×××××大型普通客车在无责任范围内赔偿原告医疗费1000元。庭审中，原告提供证人孙某出庭作证，证人证言的主要内容为，自己为原告垫付的医药费原告在获得赔偿后又返还给了其本人，该款是由原告的亲人孙玉水返还的，自己与孙玉水之间存在合伙关系，孙玉水分三次将上述款项返还的，款项的来源是孙玉水卖货给付的，具体日期记不清。本院认为，该证据本身的证明效力因证人的身份关系较低，且系孤证，证人陈述本身存在矛盾，且证人与原告亲人孙玉水之间存在合伙关系，本院无法判断款项返还的真实性，故对本案中原告自己承担的医疗费用中应扣除以上已赔付的部分，故对原告要求被告支付的医疗费226081.57元，本院支持65825.64元（226351.57元-153000元-6525.93元-1000元）；
三、原告要求被告支付自2013年3月至2014年4月的停工留薪工资30853.2元（3673元／月×60%×12个月），依照《工伤保险条例》第三十三条第一款、第二款的规定：职工因工作遭受事故伤害或者患××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期间，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。关于原告未提供市级劳动能力鉴定委员会确认延长的相关证据，本院认定原告的停工留薪时长为12个月。关于原告的工资数额问题，根据江苏省高级人民法院、江苏省劳动人事争议仲裁委员会《关于审理劳动人事争议案件的指导意见（二）》（苏高法审委（2011）14号）第十七条的规定：工伤职工在停工留薪期内的，原工资福利待遇不变，其中“原工资”按照工伤职工因工作遭受事故伤害或者患××前12个月的平均工资计算。原告受伤前12个月的月平均工资数额为900元，该数额低于铜山区最低工资标准，遵循合理原则，应按照铜山区最低工资标准1100元／月计算，原告主张按照职工平均工资的60%计算没有法律依据。因原告受伤后，被告已支付工资2700元，该数额应在被告应支付的停工留薪工资数额内予以扣除，对于原告的停工留薪期工资，本院支持10500元（1100元／月×12个月-2700元）；
四、关于原告要求被告支付住院伙食补助费3140元，依照江苏省人力资源和社会保障厅《关于实施新﹤工伤保险条例﹥有关问题的处理意见》（苏人社函（2011）166号）第五条的规定：从2011年1月1日起，职工住院治疗工伤（含统筹地区以外就医）的伙食补助费从工伤保险基金支付，一般每人每天为20元。原告住院治疗共157天，被告应支付住院伙食补助费的数额为3140元（20元／天×157天）。因中国大地保险股份有限公司徐州中心支公司在交强险及商业险限额内已赔付原告住院伙食补助费2826元，原告要求被告支付住院伙食补助费3140元，本院支持314元（3140元-2826元）；
五、关于原告要求被告支付鉴定费800元，依照《江苏省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十条的规定：劳动能力鉴定费及鉴定过程中进行必要的医疗检查的费用，参加工伤保险的，由工伤保险基金支付；未参加工伤保险的，由用人单位支付。原告提供了相应鉴定费票据，被告对该票据真实性无异议，故对原告鉴定费800元的诉请本院予以支持；
六、关于原告要求被告支付一次性伤残补助金55095元，依照《工伤保险条例》第三十五条第一款第（一）项的规定：职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，第六十四条第二款规定：本条例所称的本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患××前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。原告于2014年4月25日被鉴定为二级伤残，依照徐州市人力资源和社会保障局文件《关于公布2013年度工伤保险相关数据及工伤保险定期待遇调整办法的通知》（徐人社发（2013）222号）第二条第（四）项公布的3673元作为职工平均工资基数，因原告的月平均工资数额为900元，低于2203.8元（3673×60%），所以原告享受的一次性伤残补助金中本人工资的计算基数为2203.8元，对于原告要求的一次性伤残补助金55095元（2203.8元×25个月），符合相关规定，本院予以支持；
七、关于原告要求被告支付一次性××用具费39100元，依照《工伤保险条例》第三十二条规定：工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工商保险基金支付。因被告没有为原告办理工伤保险，该项费用应由被告支付。徐州市劳动能力鉴定委员会作出的徐劳工鉴通（2014）第301403328号鉴定结论通知书已对原告可以配置的辅助器具项目予以确认，原告提供的金额为5500元的购置辅助器具发票载明的辅助器具可以和鉴定结论相互印证，被告对原告购买的辅助器具真实性无异议，故对原告一次性××用具费39100元，本院支持已实际发生的购置费用5500元；
八、关于补发伤残津贴21730.08元及判决生效后按月支付伤残津贴1998.18元，依照《工伤保险条例》第三十五条第一款第（二）项、第（三）项的规定：职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，从工伤保险基金按月支付伤残津贴，二级伤残职工的伤残津贴标准为本人工资的85%，工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。原告虽已超出法定退休年龄，但因其未参加基本养老保险，无法办理退休手续，也无法享受基本养老保险待遇，所以原告达到退休年龄后的伤残津贴仍由被告支付。依照《江苏省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十五条第一款的规定：因工致残一次性伤残补助金、一至四级工伤职工的伤残津贴、生活护理费自作出劳动能力鉴定结论的次月起支付。徐州市劳动能力鉴定委员会于2014年4月25日作出原告鉴定结论，原告的伤残津贴自2014年5月起享受。关于原告的伤残津贴的数额问题，因原告受伤前的工资低于职工平均工资的60%，所以伤残津贴中本人工资按照2203.8元（3673元×60%）为基数计算，二级伤残××津贴为本人工资的85%，则原告2014年5月、6月的伤残津贴为3746.46元（2203.8元×85%×2个月），2014年7月后的伤残津贴数额，参照2014年7月1日起执行的徐州市人力资源和社会保障局文件《关于公布2014年度工伤保险相关数据及工伤保险定期待遇调整办法的通知》（徐人社发（2014）210号）第二条第（四）项公布的3918元作为职工平均工资基数，原告自2014年7月起应享受的伤残津贴数额应为1998.18元（3918元×60%×85%），自2014年7月至本判决生效之月被告应支付原告伤残津贴17983.62元（1998.18元×9个月），原告请求的数额未超出法定数额，本院予以支持；自本判决生效后按月支付伤残津贴1998.18元未超出法定数额，本院予以支持；
九、关于原告要求被告补发自2014年5月后的生活补助费，《工伤保险条例》第三十四条第一、二款的规定：工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确定需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。《江苏省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十五条第一款的规定：因工致残一次性伤残补助金、一至四级工伤职工的伤残津贴、生活护理费自作出劳动能力鉴定结论的次月起支付，因此原告的生活护理费应自2014年5月享受。参照徐州市人力资源和社会保障局文件《关于公布2013年度工伤保险相关数据及工伤保险定期待遇调整办法的通知》（徐人社发（2013）222号）第三条第（二）项第2目的规定，大部分不能自理的生活护理费为每月标准1469元，因此原告2014年5月、6月应享受的生活护理费标准为1469元，对于2014年7月份以后的生活护理费标准，参照徐州市人力资源和社会保障局文件《关于公布2014年度工伤保险相关数据及工伤保险定期待遇调整办法的通知》（徐人社发（2014）210号）第三条第（二）项第3目的规定，大部分不能自理的生活护理费每月标准为1567元，因此原告自2014年7月以后每月应享受的生活护理费标准为1567元。综上，自2014年5月至本判决生效之日起被告应补发原告十一个月的生活护理费为17041元（1469×2＋1567×9），原告要求被告补发的生活护理费未超出法定数额，本院予以支持；对原告要求被告之后按月支付生活护理费1567元的诉讼请求，该数额未超出法定数额，本院予以支持；
十、关于原告要求保留劳动关系的诉请，依照江苏省高级人民法院、江苏省劳动争议仲裁委员会《关于审理劳动人事争议案件的指导意见》（苏高法审委（2009）47号）第二十一条的规定：劳动者达到法定退休年龄，劳动合同关系终止。原告系1954年2月26日出生，目前年龄已超出女职工的法定退休年龄，故对原告要求保留劳动关系的诉请，本院不予支持；
十一、关于原告要求被告补办养老、医疗等基本保险，该项诉请不属于人民法院受案范围，对原告的该项诉请，本案不予审理。
综上，依照《工伤保险条例》第三十二条、第三十三条第一款、第二款、第三款、第三十四条第一款、第二款、第三十五条第一款第（一）项、第（二）项、第（三）项、第六十二条第二款、第六十四条第二款、《江苏省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十条、第二十五条第一款及其他相关法律法规的规定，判决如下：
一、被告徐州市铜山区公路管理站于本判决生效后十日内赔偿原告医疗费65825.64元、一次性伤残补助金55095元、停工留薪期工资10500元、住院伙食补助费314元、鉴定费800元、一次性残疾用具费5500元。
二、被告徐州市铜山区公路管理站于本判决生效后十日内一次性补发原告生活护理费17041元并自2015年4月起按月支付原告生活护理费1567元、补发原告伤残津贴17983.62元并自2015年4月起按月支付原告伤残津贴1998.18元。
三、驳回原被告双方的其他诉讼请求。
如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由被告徐州市铜山区公路管理站负担并随同上述款项一并给付。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。
审 判 长 李百果
人民陪审员 彭继红
人民陪审员 谢昌利
二〇一五年三月十日
书 记 员 王 舒