昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2018）云0112民初字第3998号原告：李云松，女，汉族，1975年9月3日出生，身份证登记住址：云南省昆明市五华区。委托诉讼代理人：王庆彪，男，汉族，1972年5月15日出生，身份证登记住址：云南省昆明市五华区，系原告李云松丈夫，特别授权代理。臻万企业管理有限公司。统一社会统一社会信用代码：91530112550113261T。住所：云南省昆明市西山区永昌办事处永联社区“都昌欣界苑”**。组织机构代码55011326-1法定代表人：曹敏。委托诉讼代理人：冯俊声，云南鼎易律师事务所律师，特别授权代理。被告：昆明赣富绅泰经贸有限公司（简称：赣富绅泰公司）。住所：云南省昆明经济技术开发区昌宏路**金凯大厦**。组织机构代码79986067-6法定代表人：曹松华。委托诉讼代理人：冯俊声，云南鼎易律师事务所律师，特别授权代理。原告李云松诉被告云南臻万企业管理有限公司（以下简称：臻万公司）、昆明赣富绅泰经贸有限公司（以下简称：赣富绅泰公司）委托合同纠纷一案，本院于2018年4月2日立案受理后，依法适用简易程序，于2018年5月22日公开开庭进行了审理。原告李云松的委托诉讼代理人王庆彪，被告臻万公司、赣富绅泰公司的共同委托诉讼代理人冯俊声到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告李云松向本院提出诉讼请求：1、解除原告与被告臻万公司签订的《农贸市场商铺委托经营管理合同书》；2、被告臻万公司支付原告2015年1月1日至2018年3月31日商铺收益金人民币22800元；3、被告臻万公司支付原告从2018年4月1日起至解除《农贸市场商铺委托经营管理合同书》之日止的商铺收益金（该收益金按每年人民币7600元的标准计算）；4、被告臻万公司支付原告违约金9500元（95000×10%）；5、被告赣富绅泰公司对前述第二、三、四项请求承担连带责任；6、由二被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2011年9月8日，原告与被告臻万公司签订《农贸市场商铺委托经营管理合同书》，约定：原告委托臻万公司代为经营管理原告位于昆明市西山区永昌街道办事处永联社区新都昌商业广场南地块负1层T-270号商铺，委托期限为12年，于2013年1月1日起算，臻万公司每年支付原告商铺收益金；赣富绅泰公司同意对臻万公司履行前述合同债务承担保证责任。合同签订后，原告按约交付了商铺，但臻万公司自2015年1月1日起未按约支付原告商铺收益金，经原告多次催要未果，原告为维护合法权益，诉至法院。二被告共同辩称，对原告所述事实无异议，同意解除合同，原告诉请的第二项应为人民币22773元（含税）、第三项商铺的收益金计算应以7600元÷365天×实际天数；由于双方合同约定的违约金过高，请求法院予以调整为所欠款项的10%，即人民币2090元；第二被告因承担的是一般保证责任，应驳回原告的第五项诉请；第一被告愿意承担本案诉讼费。根据庭审及双方当事人的陈述和证明材料，本院认定事实如下：一、原告购买了由案外人云南新都昌房地产开发有限公司出让的位于昆明市西山区永昌街道办事处永联社区“都昌欣界苑”负一层的生鲜市场F-270号1.6平方米商铺的经营权。2011年9月8日，原告、被告臻万公司、被告赣富绅泰公司签订《农贸市场商铺委托经营管理合同书》约定，由原告（甲方）李云松委托被告臻万公司（乙方）对原告享有的上述商铺经营权，进行统一招商、出租、管理。委托期限为12年，于2013年1月1日起算。第一年至第二年（2013年1月1日至2014年12月31日）的收益金额每年为5700元；第三年至第四年（2015年1月1日至2016年12月31日）的收益金额每年为6650元；第五年至第八年（2017年1月1日至2020年12月31日）的收益金每年均为7600元，第九年至第十年（2021年1月1日至2022年12月31日）的收益金额每年均为9500元；第十一年至第十二年（2023年1月1日至2024年12月31日）的收益金额每年均为10450元。当年收益由被告臻万公司在次年1月1日前代扣代缴相应税费后一次性付给原告。若被告臻万公司实际经营管理该房屋的收益高于双方约定的上述收益标准的，则高出部分作为被告臻万公司的代理经营管理的收益归被告臻万公司所有，原告不得提出异议；若被告臻万公司实际经营管理该房屋的收益低于双方约定的上述收益标准的，被告臻万公司仍按上述收益标准向甲方支付收益，损失由被告臻万公司自行承担。被告赣富绅泰公司同意为被告臻万公司的本合同债务承担一般保证责任，在被告臻万公司不履行本合同所约定的债务的情况下，原告有权要求被告赣富绅泰公司承担保证责任。被告臻万公司不支付本合同约定的收益的，除应支付外，还须按本合同约定按十二年总收益的10%承担违约金。鉴于本合同系整体的委托经营协议，任何一方擅自解除本合同将给对方造成巨大的损失。非因不可抗力原因任何一方不得擅自解除本合同等。合同签订后，原告将商铺交付给被告臻万公司，被告臻万公司自2015年1月1日起至今未按约定向原告支付商铺的收益金。二、被告臻万公司现尚欠原告2015年1月日至2018年3月31日的收益金人民币22773元（该金额系税前金额）。本案主要争议的焦点为：1、原、被告合同中约定的违约金是否过高？2、被告赣富绅泰公司应否承担连带责任？本院认为：一、《中华人民共和国合同法》第八条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护”、第九十四条规定：“有系列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形”。本案中，原、被告签订的《商铺委托经营管理合同书》系双方在自愿平等的基础上签订，合同内容并不违反国家的法律规定，故《商铺委托经营管理合同书》应属有效。现因被告臻万公司自2015年起即未向原告支付商铺收益，原告请求解除合同，符合法律规定，且被告不持异议，本院依法予以准许。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”。本案原告请求被告臻万公司支付拖欠自2015年1月1日至2018年3月31日收益金、支付从2018年4月1日起至解除合同之日止的商铺收益金（按每年人民币7600元的标准计算）的主张于法有据本院应予支持，对于2015年1月1日至2018年3月31日的收益金本院依据审理中原、被告双方均认可的金额人民币22773元（该金额系税前金额）予以确定。二、《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定:“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”。根据审理确认的事实，被告臻万公司未按约定支付收益金，明显构成违约，对此违约事实臻万公司并无异议。被告臻万公司依法应承担违约责任。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十七条“当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持”的规定，本案虽然合同约定的违约金是按照合同总收益10%计算，但因合同解除后，收益金已不再产生，故原告要求按照合同总收益计算违约金显失公平，本院结合本案实际，酌情确定违约金按欠付2015年1月1日至2018年3月31日的人民币22773元的10%计，即人民币2277.3元。三、最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第十条规定：“主合同解除后，担保人对债务人应当承担的民事责任仍应承担担保责任。但是，担保合同另有约定的除外”、第一百二十五条规定：“一般保证的债权人向债务人和保证人一并提起诉讼的，人民法院可以将债务人和保证人列为共同被告参加诉讼。但是，应当在判决书中明确在对债务人财产依法强制执行后仍不能履行债务时，由保证人承担保证责任”。《中华人民共和国担保法》第三十一条规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”本案被告赣富绅泰公司是否承担连带责任的问题，因合同中对被告赣富绅泰公司应承担一般保证责任已作出了明确约定，同时，该合同就收益作出了分期履行的约定，在主债务分期履行的情况下，保证期间应从最后一期债务履行期届满之日起算。本案合同的履行期间系自2013年起12年，现尚处于被告赣富绅泰公司的保证期间内，被告赣富绅泰公司应承担的一般保证责任不因主合同解除而免除。同时，原、被告双方未就被告赣富绅泰公司的保证范围作出明确约定，故被告赣富绅泰公司应当就被告臻万公司所负全部债务承担一般保证责任。综上，若依法对被告臻万公司的财产强制执行后仍不能履行债务时，被告赣富绅泰公司应当对于不能履行部分承担清偿责任，被告赣富绅泰公司在承担保证责任后，有权在其承担的保证责任范围内向被告臻万公司追偿。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第三十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释>》第十条、第一百二十五条之规定，判决如下：一、解除原告李云松与被告云南臻万企业管理有限公司、被告昆明赣富绅泰经贸有限公司签订的《商铺委托经营管理合同书》；二、被告云南臻万企业管理有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告李云松2015年1月1日至2018年3月31日的收益金人民币22773元；三、被告云南臻万企业管理有限公司支付原告李云松自2018年4月1日起至本判决生效之日止按每年人民币7600元计算的收益金；四、被告云南臻万企业管理有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告李云松违约金人民币2277.3元；五、对被告云南臻万企业管理有限公司的财产强制执行后仍不能履行前述第二、三、四项债务时，由被告昆明赣富绅泰有限公司对于不能履行部分承担清偿责任，被告昆明赣富绅泰有限公司承担责任后，有权向被告云南臻万企业管理有限公司追偿；六、驳回原告李云松的其他诉讼请求。如果二被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费304元，（原告已预交，已减半收取），由被告云南臻万企业管理有限公司、被告昆明赣富绅泰经贸有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审判员  马惠二〇一八年六月十一日书记员  鲁丹