广西壮族自治区玉林市玉州区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）玉区法民初字第1860号
原告廖桂荣。
原告晏振。
两原告委托代理人吴永光，广西桂金剑律师事务所律师。
被告广西玉林田丰房地产有限公司，住所地：玉林市人民中路118号。
法定代表人林美莲。
委托代理人吴昭传，广西桂南律师事务所律师。
被告苏业忠。
被告陈文。（系苏业忠妻子）
原告廖桂荣、晏振与被告广西玉林田丰房地产有限公司（简称田丰公司）、苏业忠、陈文民间借贷纠纷一案，本院于2015年8月10日立案受理。依法组成由审判员陈斌担任审判长，人民陪审员蒋华君、谢铁珩参加的合议庭，于2015年10月29日公开开庭进行了审理，书记员唐勇担任法庭记录。原告廖桂荣、晏振及两原告的委托代理人吴永光，被告田丰公司的委托代理人吴昭传到庭参加诉讼，被告苏业忠、陈文经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2014年12月10日，被告田丰公司和苏业忠向其借款11700000元，用于偿还田丰公司和苏业忠借广西桂林银行股份有限公司贷款。被告以座落于玉林市玉东新区外资开发区的土地一块［土地证号：玉国用（1995）第0409-独-0**］作抵押，并办理了抵押登记手续。该宗土地第一顺序抵押权人桂林银行贷款已还清，第二顺序抵押权人廖桂荣为该宗地第一顺序抵押权人；双方签订了抵押借款合同，被告出具了借条给原告；双方约定被告需每月按时支付利息和补偿金640000元给原告，如被告有两个月不按时支付利息和补偿金的属违约，其有权提前终止合同，收回借款本息，因被告苏业忠与陈文系夫妻关系，依法应对苏业忠所负债务承担共同还款责任，现请求法院判令：1、三被告立即归还借款11700000元给原告（庭审时变更为8000000元），2、三被告支付利息和补偿金给原告（利息以8000000元为基数，按月640000元计算，从借款之日起至还清欠款之日止），3、原告对被告田丰公司所有的座落于玉林市玉东新区外资开发区的土地一块［土地证号：玉国用（1995）第0409-独-0**］享有优先受偿权，4、本案诉讼费用、财产保全费及为追索债权人的所有合理费用由三被告承担。
原告对其陈述事实在本院指定的举证期限内提供的证据有：1、原告身份证，2、营业执照，证明被告田丰公司的主体资格，3、居民身份证、户籍资料，证明被告苏业忠与陈文为夫妻关系，4、①抵押借款合同、②借条、③2014年12月9日转柒佰万元的转款凭条、④2014年12月10日转壹佰万元的凭条，证明被告向原告借款壹仟壹佰柒拾万元的事实，5、土地他项权利证明书、玉林市国土资源局证明，证明被告以土地为其向原告借款形成的债务设定抵押的事实，6、电脑咨询单，证明田丰公司的主体资格，7、股东会决议、股权转让协议，证明被告田丰公司法定代表人变动情况，办理抵押贷款时苏业忠为公司法定代表人。庭审时提供《借条》一份，转帐凭证二份，证明苏业忠2015年4月27日归还的60万元，系还2014年10月31日的借款，与本案无关。
被告田丰公司辩称，1、田丰公司没有向原告借款，本案借条及抵押借款合同等落款处的公章均系伪造，与田丰公司无关，苏业忠在签借款人时，是以个人名义借款，公司不承担责任；2、主债务不存在，加上本案抵押登记是原告利用伪造的公章、失效的公司章程和无效的股东决定等虚假材料欺骗国土部门办理的抵押登记，是虚假无效的；3、借款合同约定每月64万元利息和补偿金违反法律规定无效，且本借款未到期，综上，请求法院驳回原告对其公司的诉讼请求。
被告田丰公司在法院指定的举证期限内提供的证据有：1、企业法人营业执照、营业执照，证明原告利用被告旧的、失效的营业执照等申请材料欺骗国土部门办理了所谓的土地使用权抵押登记，证实原告主张的抵押及抵押登记系虚假的、无效的，2、广西玉林田丰房地产有限公司股东会决议，证明被告股东会于2014年9月15日作出决议，同意苏业忠将其持有被告的95%（出资人民币1710万元）的股权转让给林美莲（落款日期系笔误所致），3、广西玉林田丰房地产有限公司股权转让合同，证明苏业忠已于2014年9月15日将其持有被告的95%（出资额人民币1710万元）的股权转让给林美莲，林美莲自2014年9月15日开始成为被告田丰公司的控股股东，4、企业变更通知书，证明被告已于2014年9月18日就公司由“有限责任公司（自然人独资）”变更为“有限责任公司（自然人投资或控股）”的企业类型，苏业忠将其持有的公司股份的95%转让给林美莲，并到工商部门办理了就更登记，5、广西玉林田丰房地产有限公司章程，（2014年9月15日经股东会修订通过），证明2014年9月15日重新修订通过了公司章程，并到工商部门登记，苏业忠持股5%，林美莲持股95%，林美莲为控股股东，6、被告田丰公司在农行开设的对公帐户2013年1月1日至2015年10月27日的流水情况，证明2013年1月1日至2015年10月27日，田丰公司在农行开设的对公帐户既没有任何大额借方、贷方发生额，亦没有任何一笔贷方发生额与原告主张的汇款及借款对得上号，这证实原告主张的汇款及借款根本与田丰公司无关，田丰公司没有借到原告的任何款项，7、电脑咨询单，证明广西玉林业中工贸有限公司的股东为龙彩文、李海清，法定代表人李海清，与田丰公司无关，8、土地使用权抵押登记申请材料，证明原告利用伪造的公章、失效的公司章程以及无效的股东决定等申请资料欺骗国土部门办理了土地使用权抵押登记，证实原告主张的抵押及抵押登记系虚假、无效的。
被告苏业忠辩称，1、诉讼主体不适格，2014年12月10日的《抵押借款合同》，出借方为廖桂荣，借款方为田丰公司和苏业忠，原告方增加了晏振，被告方增加了陈文，无法律依据；2、本案借款时预先扣除了64万元利息，实际本金为736万元，2014年12月9日原告依约给苏业忠卡号和玉林业中公司开户在桂林银行的帐户共汇款800万元（其中包括12月10日汇的100万元），同时，原告要求按约定的月息8%预付第一个月的利息64万元给原告（此款根据原告的要求转到梁光超的帐上），实际被告只得借款736万元，根据最高人民法院借款如先予扣除利息的，应从本金中减除相应数额；3、其出具给原告的370万元借条，没有付款的事实，因其未能按时支付利息，原告要求其重新立写借条370万元给原告收持；4、本案实际借款是736万元，不是原告主张的1170万元，该1170万元是把未支付的370万元一起计算相加；5、原告主张的按月利率8%违反法律规定，其已支付了126万元利息（不含扣减本金的64万元），未付利息应按法律规定最高年利率24%计算，已支付的利息从中扣减；6、本案借款736万元中，有236万元是苏业忠个人使用，与田丰公司无关；7、本案诉讼费用应按比例分担，不应全由被告承担。
被告苏业忠在法院指定的举证期限内提供的证据有：向廖桂荣借款800万元的本息表一份，证明借款数额及支付利息数。
被告陈文无答辩，也未提供证据。
庭审后法院依法向苏业忠调查笔录一份，证明被告田丰公司公章使用和刻制情况。
法院依法向玉林市公安局治安支队调查被告田丰公司公章备案材料一份。
经开庭质证，被告苏业忠和陈文未到庭，视为放弃举证、质证和辩解的权利；被告田丰公司对原告的提供的证据1、3、6真实性和证明问题无异议，对证据2真实性无异议，证明问题有异议，对证据4真实性和证明问题有异议，借款是苏业忠个人借款，与田丰公司无关，对证据5真实性证明问题有异议，抵押登记材料虚假，抵押无效，对证据7真实性无异议，证明问题有异议，2014年9月15日公司变成自然人投资或控股公司，法定代表人是林美莲，股东决定是虚假的，苏业忠与原告签订的合同是个人借款，与公司无关，对原告庭审时提供的《借条》、转帐凭证真实性由法院认定，是苏业忠与原告之间的事情，与田丰无关，对法院向苏业忠询问笔录和玉林市公安局治安支付出具的被告田丰公司的公章备案材料无异议；原告对被告田丰公司提供的证据1至8真实性无异议，证明问题有异议，抵押材料是当时的法定代表人苏业忠提供资料，不存在虚假，抵押登记是真实有效的，公司的股东变更、法定代表人变更是公司内部问题，不能减除公司债务，汇款是按当时的法定代表人苏业忠的要求转帐，所以未在公司帐户中反映，汇款到玉林业中工贸公司的款，是按当时的法定代表人苏业忠的要求办，也是为解除田丰公司的土地抵押汇款，对法院向被告苏业忠询问笔录和玉林市公安局治安支付出具的被告田丰公司的公章备案材料无异议。被告苏业忠和陈文未到庭对原告和被告田丰公司提供的证据进行质证。原告对被告苏业忠提供的借款本息表中，借款数额无异议，但付息部分未收到，仅收到2015年4月27日还款60万元，但该60万元是还2014年10月31日的借款。被告田丰公司对被告苏业忠提供的借款本息表，真实性由法院认定，如借款存在也是苏业忠个人借款。本院对当事人无异议的证据，原告提供的证据1、3、6，及法院向被告苏业忠询问的笔录和玉林市公安局治安支付出具的被告田丰公司的公章备案材料予以确认，对有异议的证据原告提供的证据2、4、5、7，及被告田丰公司提供的证据1至8，当事人虽有异议，但证据可反映田丰公司股东变化过程、原告汇款过程，办理抵押手续过程，依法予以认定，并作为本案定案依据。
审理过程中，被告田丰公司曾申请法院对原告提供的证据：“借条”、“抵押借款合同”、“抵押登记材料”中落款处的“田丰公司公章”进行司法鉴定，后因被告田丰公司在鉴定机构指定的缴纳鉴定费的期限内，未缴纳鉴定费，视其放弃申请鉴定的权利。
综合全案证据及当事人陈述的分析，本院确认以下法律事实：2014年12月初，被告田丰公司和苏业忠因资金周转困难与原告廖桂荣协商，预向原告借款共计800万元，并以田丰公司享有土地使用权的，位于玉林市外资开发区的土地一块［土地证号：玉国用（1995）第0409-独-0**］作抵押；2014年12月8日，原告与被告田丰公司签订一份《借款协议书》，约定：被告田丰公司向廖桂荣借款800万元，借款期限为2014年12月8日至2015年12月7日，借款期限为壹年，借款到期后如双方无异议，则本合同自动延期壹年，……双方还对其他事项进行了约定。当日双方到玉林市国土资源局办理了抵押登记手续，被告田丰公司以其享有土地使用权的，位于玉林市外资开发区的土地一块［土地证号：玉国用（1995）第0409-独-0**］为上述借款提供抵押担保，抵押期限为2014年12月8日至2015年12月7日，抵押金额800万元，该宗地为第2次土地抵押登记。办理抵押登记后，2014年12月9日，原告廖桂荣通过银行汇款700万元到被告苏业忠指定的帐户，其中有300万元汇到苏业忠个人帐户，400万元汇到苏业忠指定的桂林银行股份有限公司（下简称桂林银行）中户名为广西玉林业中工贸有限公司（下简称工贸公司）的帐户内，同年12月10日又汇款100万元借款到苏业忠指定的桂林银行中户名为工贸公司的帐户，共计800万元；2014年12月10日，原告廖桂荣（甲方）与被告田丰公司和苏业忠（乙方）签订一份《抵押借款合同》，合同约定：1、甲方借给乙方800万元，2、借款期限为2014年12月8日至2015年12月7日，实际借款日期与上述约定不一致的以借款借据为准。借据为本合同的组成部分。3、乙方每月应支付甲方的利息和补偿金640000元。4、乙方自愿以座落于玉林市外资开发区××土地一块为本合同借款提供抵押担保。……③乙方抵押范围为，本合同项下的借款本金、利息、补偿金、违约金及甲方现实追索债权的所有费用。5、若乙方到期不能履行还款义务，不按时间每月支付利息和补偿金给甲方，（如乙方超过两个月不支付利息和补偿金给甲方）属乙方违约，并从乙方违约起日应支付给甲方日利息1%，甲方有权提前解除合同，……双方还对其他事项进行了约定。同时，田丰公司和苏业忠还出具一份《借条》交原告收持。借条内为：“今借到廖桂荣、晏振人民币（现金）总合计捌佰万元整，（￥8000000.00万元整），本人自愿以房产及一切财产抵偿。（附有抵押借款合同），特立此据。借款人：广西玉林田丰房地产有限公司（盖章），苏业忠××。”工贸公司收到了廖桂荣汇款500万元后，归还了向桂林银行的借款，于2014年12月16日解除了田丰公司为工贸公司借款抵押担保的上述土地抵押登记。被告田丰公司和苏业忠出具上述《抵押借款合同》后，未按合同约定按月支付利息给原告廖桂荣。
另查明，被告田丰公司以其享有土地使用权的，位于玉林市外资开发区的土地一块［土地证号：玉国用（1995）第0409-独-0**］，已先后办理土地抵押登记，分别为：1、玉他项（2013）第000188号，抵押权人为桂林银行股份有限公司（2014年12月16日解除抵押登记），2、玉他项（2014）第000234号，抵押权人为廖桂荣，3、玉他项（2015）第000019号，抵押权人为肖友经。
还查明，被告苏业忠与陈文为夫妻关系。被告田丰公司于1993年3月15日成立，注册资本1800万元，法定代表人苏业忠；成立时为一人有限责任公司（股东为苏业忠一人），后增加股东陈文，陈文占公司10%股份，苏业忠占90%股份，2013年7月8日，经股东会决议，陈文将其10%的股份转让给苏业忠，又变为一人有限责任公司；2014年9月15日，将原有限责任公司（一人有限责任公司）变更为有限责任公司（自然人投资或控股）苏业忠将其持有公司95%（出资额1710万元）的股权转让给林美莲，同时，修改了公司章程，苏业忠为公司执行董事，并担任公司的法定代表人。2015年7月2日，股东会决议：1、免去苏业忠公司执行董事（法定代表人）经理及经理职务，2、选举林美莲为公司执行董事，并为公司的法定代表人、经理。审理过程中，苏业忠承认在其担任法定代表人期间，田丰公司到玉林市公安局登记备案的公司公章编码为：4525010019968；除在公安局登记备案的印章外，田丰公司还另外私刻有一枚与上述同样的公章，田丰公司平时办理业务时，两个公章均使用过，向原告借款时，办理抵押登记使用的公章为上述两公章中的一枚（不清楚是否为备案的公章）。2015年7月2日，更换法定代表人林美莲后，田丰公司将上述公章注销，公司名称不变，但更换一枚新公章，公章编码变更为：4509010012084。刘沙一直担任被告田丰公司的出纳。原告廖桂荣承认，本案借给田丰公司和苏业忠的800万元借款，属于廖桂荣和晏振共有。广西玉林业中工贸有限公司的股东为：龙彩文、李海清，注册资本为800万元，法定代表人是李海清。
本案的焦点问题是：一、三被告是否向两原告借款，借款本金是多少，利息如何计算，是否应立即归还？二、两原告对属被告田丰公司享有土地使用权的，位于玉林市外资开发区的土地一块［土地证号：玉国用（1995）第0409-独-003］是否享有优先受偿权？
一、关于三被告是否向两原告借款，借款本金是多少，利息如何计算，是否应立即归还的问题？
本院认为，被告田丰公司、苏业忠与原告廖桂荣经协商达成了借款意向后，签订了《借款抵押合同》，办理了土地使用权的抵押登记手续，并且原告廖桂荣根据双方的协商结果，将800万元分别汇款到田丰公司当时的法定代表人苏业忠指定的苏业忠个人帐户和工贸公司帐户中，原告履行了合同约定的付款义务；被告田丰公司取得借款后，将借款用于归还了工贸公司向桂林银行的借款，从而解除了被告田丰公司用于为工贸公司向桂林银行借款的抵押担保财产，即涉案抵押的位于玉林市外资开发区的土地一块［土地证号：玉国用（1995）第0409-独-0**］，无论田丰公司出于何种原因为工贸公司归还借款，且解除了被告田丰公司为工贸公司提供的抵押担保，可以认定被告田丰公司为该500万元借款的使用人；另外的300万元汇款直接汇到苏业忠的个人帐户，苏业忠作为田丰公司的法定代表人，其行为既代表公司，又代表个人，苏业忠也承认这800万元借款一部分用于公司业务，一部分用于个人开支，且借款时是以田丰公司和苏业忠个人名义共同向原告借款，据此可以认定本案涉及的借款为被告田丰公司和苏业忠共同债务；至于借款后如何使用是被告田丰公司与被告苏业忠之间内部的问题，与作为债权人的原告无关；同时，原告廖桂荣承认出借的800万元属于廖桂荣与晏振共有，未增加债务人的负担，因此，两原告要求被告田丰公司和苏业忠共同归还借款本金800万元，理由成立；对于借款是否到期的问题，因被告田丰公司和苏业忠出具《抵押借款合同》后，未按约定按期支付利息，根据双方的借款合同约定，被告未每月按期支付利息的，属于被告违约，原告有权提前解除合同，且审理期间，借款期限已过，因此，原告要求被告立即归还借款，证据充分，依法予以支持。被告田丰公司辩称，其公司没有向原告借款，如果存在借款也仅是苏业忠的个人行为，与公司无关，且本案借款未到期，上述已论述了原告出借的其中500万元已为被告田丰公司解除了原500万元的抵押担保，可认定为被告田丰公司取得利益，属于田丰公司用款，至于田丰公司为何要为工贸公司提供抵押担保，系田丰公司与工贸公司之间的问题，不属于本案的审理范围，因此，被告田丰公司的抗辩理由与事实不符，依法不予采信。被告苏业忠辩称，仅获得借款736万元，未提供证据证实，原告也不予认可，被告苏业忠的该抗辩理由，证据不足，本院不予采纳。
关于原告要求被告按每月640000元计付利息，及从借款之日起至还清借款之日止利息的问题，原告主张的利率折算为月利率8%，超出了法律规定的最高不得超过银行同期同类贷款利率的四倍之规定，超出部分依法不予支持；被告田丰公司和苏业忠抗辩，借款利率每月640000元，超出法律规定范围无效，理由成立，依法予以采信。
关于原告要求被告陈文承担共同还款责任问题：本院认为，虽然本案借款是以被告苏业忠和被告田丰公司共同名义向原告借款，但该800万元借款中，有300万元是直接汇入苏业忠个人账户，而苏业忠承认，借款中有部分用于公司业务，有部分是个人使用；本院认为，汇入被告苏业忠个人账户内的资金，被告苏业忠无证据证实未用于家庭生活，被告苏业忠虽抗辩，被告陈文对借款不知情，也没有用于家庭生活，但未提供证据证实；因被告苏业忠与被告陈文系夫妻关系，该借款系在两被告夫妻关系存续期间产生，该债务应由被告苏业忠与被告陈文承担共同还款责任，即被告陈文对300万元债务及利息承担连带清偿责任。
二、关于两原告对属被告田丰公司享有土地使用权的，位于玉林市外资开发区的土地一块［土地证号：玉国用（1995）第0409-独-003］是否享有优先受偿权的问题？
本院认为，被告田丰公司和苏业忠向原告借款时，双方签订了《借款抵押合同》，该合同未违反法律、法规的规定，合法有效，依照合同约定，原告支付了借款给两被告，双方也依法到玉林市国土资源局办理了位于玉林市外资开发区的土地一块［土地证号：玉国用（1995）第0409-独-0**］的抵押登记手续，被告田丰公司以上述土地为本案借款提供抵押担保，被告田丰公司以上述土地为本案提供的抵押担保为第2次抵押登记，因原告出借的500万元借款已还清了工贸公司向桂林银行的借款，第1次抵押登记已于2014年12月16日解除，因此，原告享有对上述抵押担保的土地经拍卖、变卖后的价款享有优先受偿权。被告田丰公司抗辩，用于抵押担保的材料中，田丰公司的公章系伪造的，提供的股东会决议系伪造，未经公司股东会决定的事项，没有法律效力，抵押担保无效，本院认为，该借款抵押合同，是被告田丰公司当时的法定代表人苏业忠与原告方签订，是双方的真实意见表示，不违反法律规定，且借款行为发生在苏业忠作为一人公司时，2014年12月10日签订的《抵押借款合同》仅是对原债务的重新确认，作为被告田丰公司的法定代表人苏业忠，以被告田丰公司的名义签订合同合法有效，被告苏业忠的行为代表被告田丰公司行为，且出具抵押登记的材料系被告田丰公司的工作人员出具；同时，在审理过程中，被告田丰公司虽申请对上述抵押材料中，田丰公司的印章进行司法鉴定，但在鉴定机构指定的缴纳鉴定费的期限内，未依法缴纳鉴定，视为放弃鉴定的权利，因此，被告田丰公司抗辩抵押担保无效，证据不足，依法不予采信；被告苏业忠辩称，抵押登记材料是公司出具的，借款也是真实的，应当按法律规定处理。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零六条、第二百零七条，最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条，《中华人民共和国公司法》第五十条、第五十一条，《中华人民共和国担保法》第四十一条、第四十二条、第五十三条、第五十四条，最高人民法院［关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）］第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告广西玉林田丰房地产有限公司、苏业忠归还借款本金8000000元给原告廖桂荣、晏振；
二、被告广西玉林田丰房地产有限公司、苏业忠支付借款利息给原告廖桂荣、晏振（利息计算方法：以8000000元为基数，从2014年12月10日起至本生效判决规定的履行期限届满之日止，按中国人民银行规定的金融机构同期同类贷款利率的四倍分段计付）；
三、原告廖桂荣对以被告广西玉林田丰房地产有限公司名登记的，位于玉林市外资开发区的土地一块［土地证号：玉国用（1995）第0409-独-003］经拍卖、变卖取得的价款，在800万元范围内享有优先受偿权；
四、被告陈文对上述债务中的300万元借款及利息承担共同清偿责任。
本案受理费72280元，财产保全费5000元，合计77280元，由被告广西玉林田丰房地产有限公司、苏业忠负担。
上述债务，限义务人于本判决生效之日起十日内履行完毕，逾期的则加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院申请执行。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院或玉林市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于玉林市中级人民法院。于上诉期限届满之日起七日内预交上诉案件受理费72280元（受理费户名：玉林市财政局，账号：20×××77，开户行：农行广西玉林分行营业部），逾期不交也不提出免交、缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。
审 判 长 陈 斌
人民陪审员 蒋华君
人民陪审员 谢铁珩
二〇一六年五月二十四日
书 记 员 唐 勇