广西壮族自治区柳州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）柳市刑一终字第107号
原公诉机关广西壮族自治区柳州市柳北区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陆某乙，农民。因涉嫌犯故意伤害罪，于2014年10月31日被柳州市公安局柳北分局刑事拘留，同年11月8日被逮捕。现羁押于柳州市第二看守所。
辩护人余仕继，广西超仁律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人陆某甲，个体司机。系本案被害人。
广西壮族自治区柳州市柳北区人民法院审理广西壮族自治区柳州市柳北区人民检察院指控原审被告人陆某乙犯故意伤害罪一案，于2015年3月12日作出（2015）北刑初字第80号刑事附带民事判决。宣判后，在法定期限内，原审被告人陆某乙不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年5月29日公开开庭进行了审理。柳州市人民检察院指派检察员谢昊出庭履行职务。原审附带民事诉讼原告人陆某甲、上诉人陆某乙及其辩护人余仕继到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，被告人陆某乙与被害人陆某甲系叔侄关系，两人就位于柳州市柳北区石碑坪镇古木村罗家屯村民韦少珍家旁边一块甘蔗地的权属问题存在矛盾，多次协商均未能解决。2014年4月19日11时许，陆某乙及其儿子陆某丙在上述地点用锄头挖沟埋水管，陆某甲知道后就从家中赶来制止，双方即发生争吵，后陆某乙用锄头朝陆某甲的头部打了一下，导致陆某甲头部受伤倒地，陆某乙见状遂离开现场。陆某丙则留在现场拨打了120急救电话。陆某甲的妻子欧松凤闻讯后赶到现场并打电话报警，公安人员接警后赶到现场，当场缴获作案工具锄头一把，公安人员随即在陆某乙家中将其抓获。后公安机关对陆某乙处以行政拘留十日（期限自2014年4月20日至4月30日）的行政处罚后将其释放。经医院诊断，被害人陆某甲的伤情为：1、急性重型闭合性颅脑损伤（1）右侧颞叶脑挫裂伤（2）右侧额、颞、枕顶及左侧颞部硬膜下血肿（3）蛛网膜下腔出血（4）左侧颞顶骨骨折（5）左额颞顶部头皮撕脱伤（6）双侧额部头皮水肿；2、全身多处软组织挫擦伤；3、右耳神经性耳聋（外伤性）。后经法医鉴定，被害人陆某甲所受损伤属重伤二级。2014年10月29日，经广西柳州市明桂司法鉴定中心鉴定，被害人陆某甲所受损伤被评定为十级伤残。
2014年10月31日，被告人陆某乙被公安机关抓获归案。
另查明，被害人陆某甲受伤后，于2014年4月19日至2014年5月13日在柳州市柳钢医院住院24天，出院后，医生建议全休一个月，近期（两个月）内尽量避免从事高空、驾驶及水下等高危作业，并建议复查。后陆某甲又在柳州市柳钢医院门诊做了相关检查，住院及门诊共花费医药费共计人民币21756元。被告人陆某乙的亲属向陆某甲支付了医药费人民币20000元。
原判认定的上述事实，被告人陆某乙在原审庭审中无异议，且有报案人欧松凤的报案陈述材料、被害人陆某甲的陈述、证人陆某丙的证言、相关的辨认笔录及照片、案件现场辨认笔录及照片、法医学人体损伤程度鉴定书、伤残鉴定意见书、收缴物品清单、随案移送清单、发票、疾病证明书、出院记录、道路运输经营许可证、行驶证、情况说明、归案经过、被告人陆某乙的户籍证明等证据证实。
原判认为，被告人陆某乙不能正确处理与他人的矛盾，持械故意非法损害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。陆某乙归案后如实供述了自己的罪行，依法可以从轻处罚。陆某乙的亲属代其赔偿了被害人陆某甲的部分经济损失，可视为陆某乙有一定的悔罪表现，可以酌情从轻处罚。对于陆某乙提出是陆某甲先动手打人的辩解，经查，对该辩解陆某甲予以否认，虽然现场目击证人陆某丙即陆某乙的儿子称“陆某甲突然捶了我爸（即陆某乙）的左眼一拳，我爸就用手上的锄头朝他头部打了一棒”，但除此之外无其他证据证实，故陆某乙的此辩解缺乏其他相应的证据佐证，不予采信。对于辩护人提出陆某乙有自首情节的辩护意见，经查，陆某乙将陆某甲打伤后就离开现场返回家中，公安人员接警后到被告人陆某乙家中将其抓获，陆某乙的行为不属于“自动投案”，而“自动投案”是构成自首情节的必备要件，故陆某乙的行为不构成自首，辩护人的该辩护意见与本案事实不符，不予采信。对于辩护人提出陆某乙归案后如实供述自己的罪行，赔偿了被害人部分经济损失的辩护意见，经查与本案事实相符，予以采信。根据本案的具体情况及陆某乙的犯罪事实及悔罪表现，决定对陆某乙予以从轻处罚。陆某乙持械将被害人陆某甲打伤，依法应当承担相应的民事赔偿责任。对于陆某甲的民事赔偿请求，有证据和法律依据予以支持的是：1、医疗费21756元；2护理费192元；3、鉴定费1504元；4、住院伙食补助费2400元；5、误工费29193.4元，因陆某甲只要求赔偿19300元，予以支持；6、交通费酌情支持200元；共计人民币45352元，扣除陆某乙的亲属已支付的人民币20000元，尚需赔偿25352元。因残疾赔偿金不属于刑事附带民事诉讼赔偿的范围，故对陆某甲的该赔偿请求不予支持。因陆某甲未能提供关于营养费的相关证据，故对陆某甲的该赔偿请求不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第三款、第六十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，认定被告人陆某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月。判决被告人陆某乙赔偿经济损失共计人民币25352元给附带民事诉讼原告人陆某甲。驳回附带民事诉讼原告人陆某甲的其他诉讼请求。作案工具铁质锄头一把，依法予以没收并销毁。
陆某乙上诉称，本案是邻里纠纷引发的案件，被害人陆某甲有过错并且对矛盾的激化负有责任，对其可以减少基准刑的20%，同时也应减轻其的民事责任。原判对该情节没有认定，在量刑时也没有体现。此外，其在一审过程中赔偿了被害人的部分经济损失，其在二审期间亦愿意赔偿被害人的部分经济损失，请求二审法院对其从轻处罚并适用缓刑。
辩护人余仕继辩护称，原判没有认定上诉人陆某乙的自首情节和被害人陆某甲有过错。本案是因邻里纠纷引发的，且陆某乙与陆某甲是叔侄关系，陆某乙在陆某甲受伤后有积极抢救情节。原判没有考虑这些情节，致量刑过重。建议二审法院查清事实后对陆某乙从轻处罚，改判缓刑。
原审附带民事诉讼原告人陆某甲认为原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。并表示陆某乙若愿意诚心悔改，其愿意与陆某乙就附带民事部分进行调解。
出庭检察员认为，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。辩护人余仕继关于陆某乙具有自首情节、被害人陆某甲有过错、陆某乙有抢救被害人的情形的从轻处罚或者减轻处罚情节，与查明的事实情节相悖。此外，到目前为止陆某乙尚未取得被害人的谅解。因此，原判量刑适当，判决公正，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经二审开庭审理查明的事实、证据与原判认定的相一致。原判所采纳的证据均来源合法，真实客观，相互关联，相互印证，能客观证明本案的事实，且均庭审举证、质证属实，本院予以确认。
二审期间，经本院主持调解，上诉人陆某乙的亲属与原审附带民事诉讼原告人陆某甲达成民事调解协议，即陆某乙的亲属代为赔偿人民币35000元给陆某甲，陆某甲愿意接受，并对本院对陆某乙予以从轻处罚并适用缓刑无异议。柳州市柳北区司法局经调查后出具了社会调查报告，认为陆某乙符合适用非监禁刑条件。
本院认为，上诉人（原审被告人）陆某乙不能正确处理与他人的矛盾，持械故意非法损害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。陆某乙归案后如实供述了自己的罪行，依法可以从轻处罚。陆某乙的亲属在一审期间代其赔偿了附带民事诉讼原告人陆某甲的部分经济损失，可视为陆某乙有一定的悔罪表现，依法可以酌情从轻处罚。陆某乙的犯罪行为造成陆某甲的经济损失，应承担民事赔偿责任。陆某甲的民事赔偿诉请，有证据和法律依据予以支持的是：1、医疗费21756元，；2护理费192元；3、鉴定费1504元；4、住院伙食补助费2400元；5、误工费29193.4元，因陆某甲只要求赔偿19300元，予以支持；6、交通费酌情支持200元；共计人民币45352元。扣除陆某乙的亲属已支付的20000元，陆某乙尚需赔偿25352元。原判的上述认定与本案事实及法律规定相符，本院予以确认。
上诉人陆某乙及其辩护关于陆某乙关于有自首情节的辩解、辩护意见，经查，陆某乙家距案发现场100余米，没有证据证实系陆某乙在作案后叫他人帮助报警，且陆某乙系公安人员接到报警后到家中将其抓获，因此，陆某乙的行为不属于自动投案。故陆某乙及其辩护人的该节辩解、辩护意见与本案事实不符，本院不予采纳。
上诉人陆某乙及其辩护人关于原审附带民事诉讼原告人陆某甲有过错的的辩解、辩护意见，经查，陆某乙与陆某甲因土地纠纷发生争执，陆某乙即持锄头朝陆某甲的要害部位头部敲击致陆某甲受重伤，陆某乙应对自己的行为后果承担刑事及民事责任，不能认定陆某甲有过错。故上诉人陆某乙及其辩护人的该节辩解、辩护意见，本院不予采纳。
上诉人陆某乙的辩护人关于陆某乙有抢救被害人陆某甲的情节的辩护意见，经查，被害人陆某甲受伤后，即被送往柳钢医院住院治疗。期间，陆某乙没有任何抢救、医治陆某甲的言行，故该节辩护理由没有事实依据，本院不予采纳。
上诉人陆某乙的亲属在二审期间与原审附带民事诉讼原告人陆某甲就附带民事部分达成调解协议，并已将赔偿款35000元暂存至本院，自愿超额赔偿了陆某甲的经济损失，本院予以确认，并可视为陆某乙有悔罪表现，依法在原判量刑基础上对其酌情从轻处罚。陆某乙符合适用缓刑的条件，本院决定对其宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条的规定作出判决：
一、维持广西壮族自治区柳州市柳北区人民法院（2015）北刑初字第80号刑事附带民事判决的第四项，即作案工具铁质锄头一把，依法予以没收并销毁；
二、撤销广西壮族自治区柳州市柳北区人民法院（2015）北刑初字第80号刑事附带民事判决的第一、二、三项，即被告人陆某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月；被告人陆某乙赔偿经济损失共计人民币25352元给附带民事诉讼原告人陆某甲；驳回附带民事诉讼原告人陆某甲的其他诉讼请求；
三、上诉人（原审被告人）陆某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。
（缓刑考验期限，自本判决确定之日起开始计算。）
四、上诉人（原审被告人）陆某乙赔偿原审附带民事诉讼原告人陆某甲经济损失人民币三万伍千元。
（上述赔偿款已交至本院，原审附带民事诉讼原告人可在本判决生效后到本院领取）。
本判决为终审判决。
审 判 长 方 方
代理审判员 胡 珂
代理审判员 张 婕
二〇一五年七月九日
书 记 员 陈家玲