湖南省新田县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）新法民一初字第750号
原告王四德，男。
委托代理人郑军，湖南超创律师事务所律师。
被告中华联合财产保险股份有限公司新田县支公司。
负责人廖文凤，该公司经理。
地址新田县龙泉大道征稽所一楼。
委托代理人陈明，男，系中华联合财产保险股份有限公司永州中心支公司员工。
被告骆祖树。
被告邱海林。
委托代理人郑玄（特别授权），湖南火龙联合律师事务所律师。
原告王四德与被告中华联合财产保险股份有限公司新田县支公司（以下简称保险公司）、被告骆祖树、邱海林机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年11月16日立案受理，依法由审判员刘学柏适用简易程序于2015年12月9日公开开庭进行了审理，庭后被告保险公司申请对原告王四德治疗的医药费进行非医保用药的鉴定，经本院依法审查，认为其申请不符合法律规定，不予支持。原告王四德及委托代理人郑军、被告保险公司的委托代理人陈明、被告邱海林的委托代理人郑玄到庭参加诉讼。被告骆祖树经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王四德诉称：2013年9月20日，被告邱海林驾驶被告骆祖树所有的小车在新田县新嘉公路新圩十字路口路段，与原告王四德驾驶的无牌二轮摩托车相撞，造成原告王四德受伤的交通事故。现原告要求被告赔偿各项经济损失255400元。
被告保险公司辩称，保险公司愿意在交强险和商业三者险限额范围内按次要责任赔偿原告的经济损失，原告的部分诉请不符合事实与法律的规定，应扣减原告医疗费中的非医保费用；保险公司不承担鉴定费、诉讼费。
被告邱海林辩称，原告的部分诉讼请求过高，其损失应先由被告保险公司进行赔偿。
被告骆祖树未到庭参加诉讼亦未提交答辩意见。
原告王四德为支持其诉讼请求，向本院提交以下证据：
1、身份证复印件，拟证明原告的身份情况；
2、诊断书及住院病历，拟证明原告因本次交通事故受伤分别在郴州第一人民医药、中南大学湘雅二医院住院治疗124天的事实；
3、医药费收据及用药清单，拟证明原告住院治伤及门诊检查支出医药费181020元的事实；
4、事故认定书及现场照片，拟证明在本次事故中，被告邱海林负次要责任的事实及事发后现场情况；
5、司法鉴定意见书三份，拟证明原告构成九级伤残，后续治疗费8000元，误工时间为21个月，护理时间8个月；
6、鉴定费收据，拟证明原告鉴定花费2500元的事实；
7、营业执照及铺面出租合同，拟证明原告受伤之前是个体工商户，租新圩中学的门面经营民用建材零售行业多年；
8、交通费票据，拟证明原告支出交通费7085元；
9、住宿费票据，拟证明原告治疗时支出住宿费1551元；
10、残疾器具费，拟证明原告花费残疾器具费为7648元；
11、调解协议书，拟证明被告邱海林向原告支付的医药费120000元不再要求原告返还，被告保险公司该赔偿的费用全额支付给原告；
12、房屋出租协议，拟证明原告受伤后至今一直跟随妻子及女儿在县城租房居住的事实。
被告邱海林向本院提交如下证据：
13、交强险和商业三者险抄单各一份，拟证明其小车购买交强险和300000元不计免赔商业三者险的情况；
14、驾驶证、行驶证复印件，拟证明被告邱海林驾车手续齐全的事实；
被告保险公司向本院提交以下证据：
15、交强险和商业三者险保险条款各一份，拟证明保险合同约定的内容。
上述证据经当庭质证，被告保险公司对原告提交的证据1、2、4、5、7、11、12无异议，对证据3认为应扣减非医保费用，对证据6、9认为与保险公司无关联性，对证据8应结合原告住院的时间、地点、人数、次数及票据予以确定，对证据10的轮椅费298元无异议，对固定支架7350元认为未提供发票不予认可，被告邱海林对原告提交的证据1、2、3、4、5、6、7、8、9、10、11、12无异议，原告王四德及被告保险公司对被告邱海林提交的证据13、14无异议，原告王四德及被告邱海林对被告保险公司提交的证据15无异议。本院对原、被告无异议的证据1、2、4、5、7、11、12、13、14、15予以认可，可以作为认定案件事实的依据。本院对被告保险公司提出异议的质证意见认证如下：证据3的质证意见不符合法律规定，不予支持，证据6是确定原告损失必要、合理的费用，本院予以支持，证据8予以酌情考虑，证据9无其他证据佐证，不予支持，证据10的轮椅费298元予以确认，对固定支架7350元属重复计算费用不予支持。
通过举证、质证、认证并结合原、被告双方的陈述，本院查明如下事实：2013年9月20日13时15分，被告邱海林驾驶被告骆祖树所有的小车行驶至新田县新嘉公路新圩十字路口路段时，与原告王四德驾驶的无牌二轮摩托车发生相撞，造成原告王四德受伤的交通事故，该事故经新田县公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定被告邱海林负事故次要责任，原告王四德负事故主要责任。原告王四德受伤后于2013年9月20日至12月10日在郴州市第一人民医院住院81天，支出医疗费108124.8元，2013年12月7日至12月28日在中南大学湘雅二医院住院21天，支出医疗费51043.39元，2015年7月31日至8月22日在郴州市第一人民医院住院22天，支出医疗费9000.7元，共支出门诊医疗费12851.42元。原告王四德的伤情2015年10月8日经郴州市旺昇司法鉴定所鉴定构成九级伤残及需后期治疗费8000元，误工期21个月，护理期8个月，支出鉴定费2500元。
另查明，被告邱海林驾驶小车在被告保险公司购买了交强险及300000元不计免赔的商业三者险，事故发生在保险期限内。原告王四德系农业人口，职业为个体工商户，在新田县新圩镇租赁新圩中学门面从事个体经营多年，经营范围是民用建材零售。
本案在审理过程中，根据当事人的意思表示，经人民法院主持调解，原告王四德与被告邱海林、骆祖树达成了调解协议，本院依法制作了（2015）新法民一初字第750-1号民事调解书。
本院认为，侵害公民身体造成伤害的，应当进行赔偿。发生于2013年9月20日，在新田县新嘉公路新圩十字路口路段的交通事故，经交警部门认定，被告邱海林负此次事故次要责任，原告王四德负事故的主要责任，本院认为该认定意见并无不当，予以确认，对原告的损失根据责任认定及原告受伤的实际情况，应由被告邱海林承担40%的民事赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，原告的损失应先由被告保险公司在交强险的限额范围内进行赔偿，不足部分，由被告保险公司在商业三者险限额范围内根据保险合同予以赔偿。因此，原告要求被告被告保险公司承担赔偿责任的诉讼请求，合理合法，本院予以支持。
对被告保险公司扣减原告非医保用药费用的辩解意见，本院认为保险合同中“非医保用药不予赔付”是格式条款，且加重对方责任，排除对方主要权利，使合同双方当事人的权利和义务明显失衡，该条款为无效条款，原告为了治疗支出的实际费用应该予以赔偿；对被告保险公司不承担鉴定费的意见，本院认为鉴定费是确定相关损害赔偿数额的依据，亦是查明损失程度所支付的必要的、合理的费用且保险人也未在保险合同中对免除该费用予以明确说明，其辩解意见不符合法律规定，本院不予支持；对保险公司不承担诉讼费的辩解意见，符合法律规定，本院予以支持。
原告王四德的损失数额，依照湘公交管（2015）38号关于公布《2015-2016年度全省道路交通事故人身损害赔偿标准》的通知及湘公交传发（2015）213号关于调整全省道路交通事故人身损害赔偿住院伙食补助费项目标准的通知，本院依法计算如下：1、医疗费凭票计算为181020.31元（中南大学湘雅二医院住院费用51043.39元＋郴州市第一人民医院住院费用108124.8元＋郴州市第一人民医院住院费用9000.7元＋门诊费用12851.42元），2、住院伙食补助费5170元（99天×30元/天＋22天×100元/天），3、营养费根据原告九级伤残的事实酌情认定2000元，4、后期治疗费根据鉴定意见确定为8000元，5、护理费依据居民服务和其他服务业的标准及鉴定意见计算为26640元（40520元÷365天×240天），6、误工费根据原告为个体工商户参照零售业标准计算至定残日前一天为95278元（45265元÷365天×772天），原告主张78120元是其真实意思表示，本院予以确认，7、伤残赔偿金根据九级伤残等级按城镇标准计算为106280元（26570元/年×20年×20%），8、精神抚慰金根据九级伤残的事实酌情考虑10000元，9、残疾器具雅健轮椅费凭票计算为298元，10、交通费根据支出转院交通费1200元及住院的时间、地点、人数、次数并结合原告提交的票据酌情认定3360元，11、鉴定费凭票确定为2500元，对原告要求的住宿费不符合法律规定，本院不予支持。第1-4损失为196190.31元，5-11项损失为227198元，合计为423388.31元（196190.31元＋227198元）。
上述损失中，被告保险公司在交强险限额范围内赔偿原告医疗费10000元、伤残赔偿限额110000元，合计120000元；原告其余损失由保险公司在商业三者险的范围内赔偿121355.32元【（196190.31元－10000元）＋（227198元－110000元）＝303388.31×40%】，共计241355.32元。
综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告中华联合财产保险股份有限公司新田县支公司自判决书生效之日起五日内在交强险限额范围内赔偿原告王四德120000元（款交本院转付）；
二、被告中华联合财产保险股份有限公司新田县支公司自判决书生效之日起五日内在商业三者险限额范围内赔偿原告王四德121355.32元（款交本院转付）；
三、驳回原告王四德其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5131元，减半收取2565.5元，由原告王四德承担1265.5元，被告邱海林承担1300元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。
本判决生效后，当事人必须履行，一方拒绝履行的，对方当事人应当向本院书面申请执行，申请执行的期限为二年，该期限自法律文书规定履行期间的最后一日起计算，法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算，逾期不申请执行的，视为放弃权利。
审判员 刘学柏
二〇一六年一月二十日
书记员 乐求是
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任:
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。
辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付延迟履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付延迟履行金。