江苏省常熟市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏0581民初1793号
原告金祖口男。
委托代理人任建明，常熟市练塘法律服务所法律工作者。
被告史晓明。
委托代理人史明保。
被告史明保。
被告中国平安财产保险股份有限公司常熟支公司，住所地常熟市海虞北路14号。
负责人徐伟，总经理。
委托代理人韩欢，该公司职员。
原告金祖口男诉被告史晓明、史明保、中国平安财产保险股份有限公司常熟支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年2月3日立案受理，依法由审判员何斌适用简易程序于同年3月10日、4月6日公开开庭进行了审理。原告金祖口男的委托代理人任建明、被告史晓明的委托代理人史明保、被告史明保、被告保险公司的委托代理人韩欢到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告金祖口男诉称：2014年2月24日，被告史晓明驾驶轿车在事故地与原告所骑电动车发生相撞，致原告受伤。事故后，交警部门认定被告史晓明负事故的主要责任，原告负事故的次要责任。为此，要求被告赔偿原告损失161676.83元。审理中，原告变更诉讼请求，要求被告赔偿原告损失165634.63元。
被告史晓明、史明保辩称：对交警部门出具的事故认定书中所认定的事实和事故责任没有异议。被告史晓明是被告史明保儿子。被告史晓明事故后向原告支付了35214.43元，该款中超出被告史晓明负担部分，愿意作为被告保险公司垫付款，并要求被告保险公司返还。要求依法判决。
被告保险公司辩称：对交警部门出具的事故认定书中所认定的事实和事故责任没有异议。被告史晓明事故中所驾轿车在被告保险公司投保了交强险和商业险（商业三责险限额为50万元，投保不计免赔率），事故发生在保险期限内。对原告伤情构成十级伤残持有异议，申请重新鉴定。要求依法判决。
经审理查明：2014年2月24日17时10分，被告史晓明驾驶苏E轿车在342省道由西向东行驶至虞宜线（342省道）事故地左转弯时，与由西向东行驶的原告金祖口男所驾电动自行车发生相撞，致原告受伤，两车不同程度损坏。同年3月3日，常熟市公安局交通警察大队出具道路交通事故认定书，认定被告史晓明应负事故的主要责任，原告应负事故的次要责任。事故后，原告即至常熟市第一人民医院住院治疗，诊断为：右踝部骨折，于同年3月18日出院。2015年10月19日，原告又至上述医院住院治疗，诊断为：右踝内固定残留，于同年10月25日出院。同年12月24日，常熟市练塘法律服务所委托苏州同济司法鉴定所对原告伤残程度；误工、营养、护理期及护理人数进行了鉴定，2016年1月6日，该所出具司法鉴定意见书1份，鉴定意见为：原告因车祸致右内、外踝骨折遗留右踝关节功能障碍构成Ⅹ（十）伤残；原告的误工期为十个月；护理期为一人护理三个月；营养期为三个月。事故后，被告史晓明向原告垫付了35214.43元。
另查明：被告史明保为苏E轿车登记车主，并为该车向被告保险公司投保了交强险和商业三责险（商业三责险限额为50万元，投保不计免赔率），事故发生在保险期限内。
审理中，原告认为其因交通事故造成损失有医疗费35214.43元、住院伙食补助费1400元（50元／天28天）、营养费4500元（50元／天90天）、护理费10800元（90天120元／天）、误工费54000元（180元／天10个月）、残疾赔偿金52042.20元（37173元／年14年0.1）、精神损害抚慰金5000元、交通费158元、鉴定费2520元，要求先由被告保险公司在交强险限额范围内予以赔偿，精神损害抚慰金在交强险限额范围内优先赔付，超出部分，由被告保险公司在商业三责险限额范围内按照80%比例赔偿，要求被告赔偿原告损失165634.63元。原告表示：其从事泥瓦匠工作已有几十年，2013年其随同张某工作，报酬按190元／天、170元／天结算。2014年年初其又随同张某工作了13.5天，报酬为180元／天。发生交通事故后，其就没有去工作了，在家休息至今。原告并向法庭提交了常熟市尚湖镇吉桥村村民委员会出具的证明1份，该村委会在证明中表示：原告系其村村民，日常从事个体泥瓦匠工作，工价是180元／天。自2014年2月24日原告因交通事故受伤后，村委会未见原告去工作。原告还申请证人张某出庭作证，张某表示：其和原告是一个村的，原告从事泥瓦匠工作已有多年。2013年4月至当年农历年底，原告在其工地上从事协助施工员工作，报酬为190元／天、170元／天不等。2014年春节后原告又随其到南湖的厂里从事泥瓦匠工作，报酬为180元／天，原告在该厂工作了13.5天后，在下班后发生了交通事故，发生交通事故后原告就未随同其工作了。张某还表示：一个普通的泥瓦匠一年一般工作300天左右。
经庭审质证，被告史晓明、史明保对村委会证明及张某证言均没有异议，对原告主张的各项费用要求依法处理。被告史明保并表示：其和原告是一个村的，原告事故前从事泥瓦工工作已有几十年。被告保险公司对村委会证明及张某证言均不认可，对原告主张的医疗费中无病历对应记载的费用不认可，住院伙食补助费要求按照30元／天计算，营养费要求按照30元／天计算，护理费要求按照60元／天计算，对鉴定意见持有异议，故对原告主张的残疾赔偿金、精神损害抚慰金、误工费均不认可，鉴定费不承担。并要求超出交强险限额部分的原告损失按照70%的比例在商业险限额范围内赔偿。
原、被告均同意由本院征询本院法医意见后确定是否需要对原告伤残情况进行重新鉴定。本院对本院法医进行了咨询，法医意见为：经过阅卷，根据原告现有病历资料所记载的原告的伤情，结合其就诊治疗情况，并对照相关评定标准，经分析苏州同济司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，原告伤情严重，已严重影响其右踝关节，其伤情有理基础，司法鉴定意见书中未发现存在明显错误之处，原告的伤情被评定为十级伤残应是适宜的。经庭审质证，原告、被告史晓明、史明保对法医咨询意见没有异议。被告保险公司坚持认为原告的伤情不构成十级伤残。
以上事实，有道路交通事故认定书复印件、病历、票据、出院小结、出院记录、患者结算费用明细清单、司法鉴定意见书、证明、交强险保单复印件、商业三责险保单复印件、保险条款、咨询笔录及本案庭审笔录、证人证言等证据证实。
本院认为：本案中，交警部门认定被告史晓明负事故的主要责任，原告负事故的次要责任并无不当，本院予以采纳，可作为划分民事赔偿责任的依据。同时投保交强险和商业三责险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由承保商业三责险的保险公司根据保险合同予以赔偿。机动车与非机动车、行人之间发生交通事故的，由机动车方承担赔偿责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。本案中，根据原告在本起事故中的过错，可减轻被告史晓明20%的赔偿责任，由被告史晓明按照80%比例承担赔偿责任。因被告史晓明事故中所驾车辆在被告保险公司投保了交强险和商业三责险，故原告的损失应先由被告保险公司在交强险限额范围内予以赔偿，不足部分，由被告保险公司在商业三责险限额范围内按照80%比例予以赔偿。对被告保险公司对原告伤情鉴定提出异议，并申请重新鉴定的意见，根据本院法医意见，本院不予采纳。
原告所主张的赔偿费用，可按照当事人意思自治原则结合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定进行审核认定。
关于医疗费，原告主张35214.43元，根据原告提交的病历及相关票据，本院予以认定。
关于住院伙食补助费，原告主张1400元，根据原告住院天数，按照50元／天标准，本院予以认定。
关于营养费，原告主张4500元，结合法医意见，原告主张在合理范围内，本院予以认定。
关于护理费，原告主张10800元，结合法医意见，按照120元／天标准，本院予以认定。
关于误工费，原告主张54000元，根据原告工作情况，按照2014年度江苏省其他建筑业在岗职工平均工资51756元标准，结合法医意见，本院认定为43130元。
关于残疾赔偿金，原告主张52042.20元，根据原告年龄，结合法医意见，本院予以认定。
关于精神损害抚慰金，原告主张5000元，根据原告伤残情况，本院予以认定。
关于交通费，原告主张158元，被告没有异议，本院予以认定。
关于鉴定费，原告主张2520元，被告保险公司认为根据保险合同相关条款，该费用不应由被告保险公司负担，但未能提供已就相关保险合同条款对投保人进行解释和说明的证据，故对被告保险公司的抗辩意见不予采纳。原告提交了相关票据，本院予以认定。
综上，原告的合理损失可确定为：医疗费35214.43元、住院伙食补助费1400元、营养费4500元、护理费10800元、误工费43130元、残疾赔偿金52042.20元、精神损害抚慰金5000元、交通费158元、鉴定费2520元，医疗费、住院伙食补助费、营养费合计41114.43元由被告保险公司在交强险医疗费用赔偿限额项下赔偿10000元，护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费合计111130.20元，由被告保险公司在交强险死亡伤残费用赔偿限额项下赔偿110000元，被告保险公司合计在交强险限额项下赔偿原告损失120000元，含精神损害抚慰金5000元，不足部分34764.63元，由被告保险公司在商业三责险限额范围内按照80%比例赔偿27811.70元，故被告保险公司应在交强险及商业三责险限额范围内赔偿原告损失总计147811.70元，扣除被告史晓明垫付的35214.43元，被告保险公司还应赔偿原告112597.27元，并应返还被告史晓明垫付款35214.43元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司常熟支公司赔偿原告金祖口男因交通事故造成的各项损失人民币147811.70元，扣除被告史晓明垫付的35214.43元，被告中国平安财产保险股份有限公司常熟支公司还应赔偿原告112597.27元，于本判决生效后十日内履行。
二、被告中国平安财产保险股份有限公司常熟支公司返还被告史晓明垫付款人民币35214.43元，于本判决生效后十日内履行。
上述第一、二项如采用转帐方式支付，请汇入常熟市人民法院，开户行：常熟农村商业银行金龙支行，账号：1079。
三、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取614元，由原告负担197元，由被告史晓明、史明保负担417元（原告同意其预交的案件受理费中由被告史晓明、史明保负担部分，由被告史晓明、史明保向其直接支付，本院不再退还，由被告史晓明、史明保在本判决生效后十日内直接给付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费（户名：苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：1076）。
审判员 何 斌
二〇一六年四月九日
书记员 毛菊秋