广东省佛山市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤06刑终413号
原公诉机关佛山市高明区人民检察院。
上诉人（原审被告人）廖某，男，汉族，初中文化，个体工商户，户籍地广东省佛山市南海区。因本案于2015年8月20日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月12被逮捕。现押于佛山市高明区看守所。
辩护人邓紫聪，广东盈宇律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）刘某甲，男，汉族，初中文化，个体工商户，户籍地湖南省隆回县。因本案于2015年8月20日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月12被逮捕。现押于佛山市高明区看守所。
辩护人宁青花，广东毅隽达律师事务所律师。
原审被告人刘某乙，女，汉族，初中文化，务工，户籍地湖南省安乡县。因本案于2015年7月5日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月11日被逮捕。现押于佛山市高明区看守所。
辩护人张兆奇，广东瀚法律师事务所律师。
原审被告人麦某，男，汉族，初中文化，无业，户籍地广东省佛山市高明区。因本案于2015年8月21日被羁押，同日被刑事拘留，同年9月12日被逮捕。现押于佛山市高明区看守所。
佛山市高明区人民法院审理佛山市高明区人民检察院指控原审被告人廖某、刘某甲、刘某乙、麦某犯开设赌场罪一案，于2016年1月6日作出（2015）佛明法刑初字第578号刑事判决。原审被告人廖某、刘某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2014年11月至2015年7月初，被告人廖某、刘某甲伙同李东生（另案处理）在佛山市高明区三洲社区三和路26号经营“元标电子游艺城”，在游艺城内放置14台游戏机专门用于赌博，双方约定违法所得各占一半。廖某、刘某甲雇佣被告人刘某乙为二人管理账目，并定期向二人汇报游艺城的经营和违法所得情况。被告人麦某代表李东生收取游艺城的违法所得。刘某乙和麦某分别定期将游艺城的违法所得打入廖某和李东生的账目，廖某再和刘某甲平分。游艺城另雇佣夏某、冯某、黄某甲（后三人均另案处理）负责将赌赢的积分兑换成现金。期间，游艺城违法所得约人民币110余万元。
原审法院认为，被告人廖某、刘某甲、刘某乙、麦某无视国家法律，开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪，且是共同犯罪。被告人刘某乙、麦某在共同犯罪中为从犯，依法对二被告人予以减轻处罚。鉴于被告人廖某、刘某甲、刘某乙、麦某均能当庭自愿认罪，认罪态度较好，依法对四被告人予以从轻处罚。将从现场扣押的违法所得人民币7889元（包括从刘某乙、胡某处扣押的人民币1249元；从冯某处扣押的人民币6640元）及从被告人廖某、刘某甲、刘某乙、麦某处扣押的手机（号码分别为137××××8326、138××××7317、135××××3717、139××××6098）、涉案的14台游戏机等赌具（详见扣押清单）予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，作出如下判决：
一、被告人廖某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币20000元；
二、被告人刘某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币20000元；
三、被告人刘某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币10000元；
四、被告人麦某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元；
五、将涉案的14台游戏机等赌具予以没收，由扣押机关处理；
六、将从现场扣押的违法所得人民币8951元及从被告人廖某、刘某甲、刘某乙、麦某处扣押的手机（号码分别为137××××8326、138××××7317、135××××3717、139××××6098）予以没收，上缴国库。
上诉人廖某上诉及其辩护人辩护称：1.廖某在本案中起次要作用，是从犯；2.一审认定涉案违法所得为人民币110万元没有事实依据。
上诉人刘某甲上诉及其辩护人辩护称：1.刘某甲在本案中起次要作用，是从犯；2.一审认定涉案违法所得为人民币110万元没有事实依据。
原审被告人刘某乙的辩护人辩称不应认定刘某乙构成开设赌场罪。
经审理查明：2014年11月，上诉人廖某、刘某甲与李东生（另案处理）约定将他们在佛山市高明区三洲社区三和路26号经营的“元标电子游艺城”以85万元转让给李，李东生先付30万元，以后游艺城所得双方各占一半直到廖某、刘某甲收回游艺城余下55万转让款再办理变更手续。游艺城内放置14台游戏机专门用于赌博。廖某、刘某甲雇佣原审被告人刘某乙为二人管理账目，并定期向二人汇报游艺城的经营和违法所得情况。原审被告人麦某代表李东生收取游艺城的违法所得。刘某乙和麦某分别定期将游艺城的违法所得打入廖某和李东生的账目，廖某再和刘某甲平分。游艺城另雇佣夏某、冯某、黄某甲（后三人均另案处理）负责将赌赢的积分兑换成现金。至2015年7月初，游艺城违法所得约人民币110余万元。
认定上述事实的证据有：
一、书证
1.户籍材料。证实上诉人廖某、刘某甲，原审被告人刘某乙、麦某的身份情况。
2.抓获经过。证实2015年7月5日22时许，民警在元标游艺城抓获刘某乙、冯某。2015年8月20日，在东莞市洪梅汽车站抓获刘某甲；在佛山市南海区里水镇第一城地下停车场抓获廖某。2015年8月21日，在佛山市高明区荷城街道泰和路475号2梯201房抓获黄某甲；在佛山市高明区荷城街道沧江路怡和花园3座2梯203房抓获夏某；在佛山市高明区荷城街道紫京花园抓获麦某。廖某、刘某甲、刘某乙、麦某均没有自首、立功、抗拒抓捕等情节。
3.工商材料。证实佛山市高明区元标电子游艺有限公司成立于2013年4月23日，法定代表人为刘某甲，企业性质为有限责任公司（自然人投资或控股）。
4.刘某乙手机（号码为135××××3717）中的对账单。证实元标游艺城于2014年12月至2015年6月共7个月的对账单。账单内容包括赌博机的收入，正当游戏机的收入，工资、房租、水电支出。具体包括：2014年12月，收入6万余元，已扣除合法收入近400元；2015年1月收入25万余元，已扣除合法收入100多元。2015年2月收入12万余元，已扣除合法收入125元；2015年3月收入25万余元，已扣除合法收入400多元。2015年4月收入26万余元，已扣除合法收入902元。2015年5月收入5万余元，已扣除合法收入1005元。2015年6月收入4万余元，已扣除合法收入649元。2015年7月共营业4天，收入4万余元，已扣除合法收入149元。
5.手机微信聊天记录。（1）刘某乙与刘某甲的手机微信聊天记录。证实：刘某乙和刘某甲结算12月收入，共计105818元，打入了刘某甲账号为62×××95的建行账户（刘某乙说明是总收入减去总开支等于营业额，另有2000元给法定代表人的费用），刘某甲和刘某乙均签认证实是二人通话记录，证明刘某甲过问游艺城的营业收入情况；（2）刘某乙与廖某的手机微信聊天记录。证实：核对月收入，二人提到的数额在周立梅（廖某的妻子）的账户中均有体现。经刘某乙与廖某的签认，证明廖某过问游艺城的经营情况；（3）刘某乙与黎总、胡某、李老板、李生的手机微信聊天记录，内容均涉及赌博事项，刘某乙签认证实是其手机中的通话记录。
6.银行账户流水。（1）周立梅账户流水。证实户名为周立梅账号为80×××16的农商银行账号，分多笔收到高明农商行三和支行的转帐，其中2015年2月4日收到转帐138800元；2015年2月15日收到转帐80000元；2015年4月10日收到转帐94460元。2015年4月11日收到转帐10700元；2015年5月7日收到转帐133160元；2015年6月10日收到转帐26125元，以上共计483245元。（2）刘某甲账户流水。证实：户名为刘某甲，卡号为62×××95的账户2015年3月3日和4月1日两次分别收到胡某账户支付的款项2000元。2015年5月7日和6月10日两次分别收到刘某乙账户支付的款项2000元。
7.收据。证实廖某于2015年2月2日、5月4日分别收到麦某和李东生交来的游艺城的2014年11月至2015年4月的分红款分别为15516元、38194元，118477元、56208元，128950元，133160元。共计490505元。刘某乙辨认上述单据是从其手机中提取，廖某签认是其所得的分红款。
8.刘某乙手机中显示的水电费、房租缴纳的收据。证实游艺城所缴纳水电费、租金情况。被告人刘某乙签认上述收据是从其手机中提取的。
9.胡某和夏某微信聊天记录。证实夏某向胡某拿钱，称有人要用积分兑换现金。
10.合作协议（经廖某、刘某甲、麦某核对，三人均确认该协议为廖某、刘某甲与李东生合作经营“元标电子游艺城”的合作协议）。证实该合作协议约定游艺城合作双方各出资50%，并按50%的比例分成；在正式合作前李东生将30万元打给廖、刘，当甲方利润分成总额达到55万元时，甲方将游艺城产权过户给乙方，取得产权后承担所有利润等内容。
二、勘验、检查等笔录
1.现场勘查笔录。证实现场位于佛山市高明区荷城街道三洲三和路26号元标电子游艺城。现场有14部机器是用于赌博。
2.检查证、检查笔录。证实2015年7月5日22时45分至23时15分，民警对高明区荷城街道三洲三和路26号元标游艺城进行检查。现场有10多人涉嫌赌博，查获赌博机14台，抓获三名工作人员刘某乙、胡某、冯某。
3.证据保全决定书、证据保全清单、收缴物品清单、扣押决定书和扣押笔录。（1）元标游艺城现场扣押物品。证实2015年7月5日，从刘某乙、冯某、胡某处扣押“飞禽走兽”游戏机6台，“狮子王”游戏机8台；户名为廖某的信用社存折1本；储币卡29张，分数登记券291张；营业执照的机构代码证、税务登记证；监控机、电脑主机2台，U盘2个；纸张，笔记本等物品；从刘某乙、胡某处扣押人民币1299元；从刘某乙处扣押人民币1012元和2台号码分别为135××××3717白色苹果、135××××3719粉色OPPO的手机。从冯某处扣押人民币6640元和号码为131××××4019和134××××6771的手机2台。从夏某处扣押号码为132××××9678的手机1台，现已发还夏某。从黄某甲处扣押号码为158××××9739的手机1台，现已发还黄某甲。从李某甲处扣押号码为135××××6272的手机1台，现已发还李某甲。从胡某处扣押人民币194元和号码为186××××9089的手机1台，上述物品现已发还胡某。（2）游艺城参赌人员扣押物品。证实：2015年7月5日，从曹某甲、曹某丙、吕某、王某、何某、陈某、舒某、曾某、彭某、黄某乙、乾某、李某乙锐处扣押现金储币卡等物。上述储币卡已全部被收缴。（3）从被告人处扣押物品。其中于2015年8月20日从刘某甲处扣押号码为138××××7317的手机1台；从廖某处扣押号码为137××××8326的手机1台；2015年8月21日17时55分至18时5分，从麦某位于荷城街道康宁路144号紫京花园C座505房间内的垃圾桶内扣押被撕毁的纸张和收据（经重新粘贴），包括合作协议、授权书、银联付款单、身份证复印件、收据、纸张、缴款单、发票联及号码为139××××6098的移动电话1部；2015年9月23日，从佛山市高明区看守所财物保管处扣押2张农商银行卡（账号62×××24、62×××93）。
三、证人证言
1.证人冯某的证言：我的花名叫“肥仔”，在2015年6月10日经夏某介绍入职元标游艺城。游艺城有两种赌博机供客人赌博，我和夏某一起负责每天到游艺城的前台领现金3000元帮客人兑换积分。如果现金兑换完了，我再到前台拿钱来继续帮客人兑换积分，并在每天晚上下班前和前台对数。我和夏某每人轮一天的班。游艺城承诺给我每月工资3800元，但我还没领到。前台的工作人员是一个叫“小刘”的女子负责的。我听夏某说李东生是老板，我在游艺城见过李东生两次。当天公安人员从我身上扣押的6600多元是游艺城的钱。
证人冯某辨认出刘某乙就是负责充值和对数的女子“小刘”；辨认出胡某就是负责充值的女子。
2.证人夏某的证言：2015年春节后，我开始在游艺城工作，负责把积分卡里的钱退给客人。钱是前台的“小刘姐”给的。我除了负责换积分兑钱外，还负责修理机器。我的工资每月3800元，是“小刘姐”发放的。我见到游艺城的招聘广告就去应聘，我是“小刘姐”招的。从2014年11月开始，我在游艺城工作，一直做到2015年2月初离职回家，但在2015年3月底，我又回到了游艺城工作。黄某甲是我介绍去游艺城工作的。冯某是在2015年6月初去游艺城工作的。
证人夏某辨认出刘某乙就是前台的“小刘姐”。
3.证人黄某甲的证言：2014年11月，我经夏某介绍到游艺城工作，负责将积分兑换成现金。工作有两个月，每个月给我工资3800元。夏某的工作和我是一样的，前台有两男两女，负责管理我和夏某。男的叫“阿健”和“阿成”。
证人黄某甲辨认出刘某乙就是负责收银的“小刘”；辨认出李某甲就是“阿健”；辨认出麦某就是“阿成”。
4.证人胡某的证言：我在游艺城收银，工作人员还有“肥仔”和刘某乙。“肥仔”负责查积分换钱。刘某乙每天上班前给“肥仔”一笔钱，下班后二人就会交接。我每月的工资2800元，是刘某乙发给我的。收银电脑的系统是由刘某乙打开的。
证人胡某辨认出冯某就是“肥仔”；辨认了刘某乙；辨认出李某甲就是“阿健”；辨认出李俊铭就是负责兑换的“大肥仔”；辨认出黄某甲就是负责积分兑换的“阿佩”，辨认出夏某就是负责兑换积分的“阿贤”；辨认出麦某就是“阿成”。
5.证人李某甲的证言：麦某一个月给我1500元的工资，让我到游艺城帮忙收钱。我找“小刘”对账，然后签字将钱拿走，我都签一个“健”字。账单上一般会少写一个“0”。游艺城的实际经营者是刘某甲、“老廖”和李东生。听“小刘”说刘某甲和“老廖”是她的上级。
证人李某甲辨认出刘某乙就是“小刘”；辨认出廖某就是“老廖”；辨认了刘某甲。
6.证人曹某甲的证言：元标游艺城的赌博机的积分可以兑换现金。游艺城内有两个女的工作人员卖卡，有一个男的工作人员兑换现金。赢了积分兑换现金是到厨房那边兑换的。
证人曹某甲辨认出冯某是游艺城工作人员；胡某是前台工作人员；刘某乙是前台工作人员
7.证人曹某乙的证言：元标游艺城的积分可以兑换现金。
证人曹某乙辨认出胡某是在前台充值的人；刘某乙是在前台收银的人。
8.证人曹某丙的证言：我是在元标游艺城里玩游戏机的。
9.证人吕某的证言：元标游艺城的游戏机积分可以兑换现金。我看见是在厨房那边用积分兑换现金。
证人吕某辨认出胡某是前台充值的人；辨认出冯某就是负责退钱的工作人员；刘某乙是前台充值人员。
10.证人林某的证言：我听说元标游艺城的积分可以兑换现金。
证人林某辨认出胡某是前台工作人员；刘某乙是前台工作人员。
11.证人王某的证言：元标游艺城积分是可以兑换现金。我看见有个男的工作人员在黑暗的地方给客人兑换现金。
证人王某辨认出冯某是兑换现金的男子；刘某乙是前台工作人员；胡某是前台工作人员。
12.证人李某乙说的证言：元标游艺城1000积分能换现金人民币100元。
证人李某乙说辨认出刘某乙；胡某是前台工作人员。
13、证人陈某证言：元标游艺城的积分可兑换现金，有一个男子在厨房处给客人兑换现金。游艺城只有这一个男员工可以兑换现金。如果问其他工作人员，其他工作人员就会说不可以兑换现金的。
证人陈某辨认出冯某就是兑换现金的人；胡某是“上分”的工作人员；刘某乙是“上分”的工作人员。
14.证人何某的证言：元标游艺城的积分可兑换现金。
证人何某辨认出胡某是工作人员。
15.证人舒某的证言：元标游艺城的积分可兑换现金，游艺城有一个男的工作人员在厨房处将积分兑换成现金。
证人舒某辨认出胡某是“上分”的工作人员；刘某乙是“上分”的工作人员；冯某是兑换现金的工作人员。
16.证人彭某的证言：元标游艺城的积分可兑换现金，但要找游艺城内一个男的工作人员兑换。游艺城平时就有两个男的工作人员。从2015年的二月开始，我就已经输掉四五万元。
证人彭某辨认出胡某是“上分”的工作人员；刘某乙是“上分”的工作人员；冯某是工作人员，但是其没有找他退过钱。
17.证人乾某的证言：元标游艺城的积分可兑换现金，是由一个男子在厨房处帮人兑换的。
证人乾某辨认出冯某是兑换游戏积分的男子；辨认出刘某乙和胡某是充值的工作人员。
18.证人曾某的证言：我在元标游艺城里面玩游戏机。
证人曾某辨认出刘某乙是工作人员。
19.证人黄某乙的证言：元标游艺城的积分可兑换现金。
四、被告人的供述及辩解
1.上诉人廖某的供述：我和刘某甲于2013年投资了70万元经营元标游艺城。2014年11月份，我们准备以85万元转让给李东生，李东生先交给我们30万元。剩余的钱，双方约好了由李东生在每月的月底将游艺城的营业额的一半交给我，我再分一半给刘某甲，一直到收够余款为止。刘某乙每月转帐到我妻子周立梅的银行账号，共收到75万元左右。在李东生没加入之前，游艺城只能维持收支平衡。游艺城转让给李东生后我去过一次，游艺城是不可以兑换现金。我收到的不是分红款，是转让费。我每月收到钱后，都有签收的，签收的内容是刘某乙或麦某事先写好的。刘某乙是我请来看管账目的，刘某乙的工资是李东生负责支付的。我知道李东生新买了8台赌博机，另有6台则是我和刘某甲共同经营时留下的。李东生帮我在游艺城安装了远程监控视频，我可以通过监控看到游艺城的情况。我不清楚李东生有无给刘某甲做法人代表的费用。
2.上诉人刘某甲的供述：2012年5月我和廖某合伙经营元标游艺城，我占股45%，廖某占股55%。2013年办好营业执照的，我是法定代表人。到了2014年，游艺城经营不下去了，我们在游艺城的门口贴了转让公告。当时李东生找到我们协商转让的事宜，我们约定转让费为85万元，但因为李东生没有那么多钱，先给我们30万元作为首付，剩余的55万元就以合作分成的方式，直到李东生分成给我们55万元之后，我们再将游艺城转让给李东生，没有约定期限。2014年11月，我们和李东生合作后，李东生占50%，我和廖某占50%，我们每月分红。李东生负责游艺城的管理和经营，我和廖某不参与经营和管理，我们找一个人在游艺城为我和廖某管理账目。我们也知道这个赌博游戏机的利润大，但因为我和廖某经营时一直都在亏本，李东生又不能一次性支付转让费，我们也没有办法，只好用这种方法进行合作，并尽快把钱收回。从我们和李东生合作后，开始摆放赌博机，赌博机是李东生购买的。最初刘某乙是在游艺城做服务员的，之后她回家生小孩了。从我们与李东生合作之后，我们觉得刘某乙信得过，于是我就打电话叫刘某乙回来游艺城工作，我们就让刘某乙帮我们管理账目。刘某乙每月和李东生对好帐后会将钱打到我和廖某的银行卡账户上。刘某乙是代表我和廖某跟李东生对账，另外的工作人员是李东生聘请的，李东生也找人帮他收营业款。2014年12月刘某乙告诉我说李东生放了六台赌博机在游艺城。从2014年11月到2015年7月，我和廖某共收了约30万元的分红款（后又改称共收到分红约20万元、约25万元或约28万元）。刘某乙的工资是游艺城发的。我除了分红外，李东生每月还有给我2000元做法定代表人的费用。我和廖某在和李东生谈合作事宜时就说好放一些赌博机，我和廖某找一个人管理账目，就找了刘某乙。刘某乙每天会将营业额用手机微信发给我和廖某，让我知道游艺城的收入情况。刘某乙在月底会将分成打到廖某的银行卡账户上，我再去找廖某拿现金。刘某乙将每天的收支列一张单据，但在单据上的数额与实际数目少一个“0”。例如单据上的总收入是100元，但实际总收入为1000元。我的微信号叫“明月”，刘某乙叫“星星”。我和廖某经营游艺城时已有6台赌博机，后来李东生又增加了8台赌博机。
3.原审被告人刘某乙的供述：自2012年5月元标游艺城开业后，我在那里工作了4个月，之后就回老家结婚、生小孩了。2014年11月份，我回到高明区，刘某甲打电话给我叫我回去游艺城上班，我同意了。我去上班就看到有6台“飞禽”赌博机在里面，再过了十几天，老板们又买来了8台“狮子王”赌博机。我负责收银和做财务管理，是刘某甲叫我做的，他还叫我把每天和每月的账务做好，之后将每天和每月的账单发给刘某甲看。还有一个廖某老板教我做帐，他让我在每天的营业总数额少写一个“0”，我就按照他的要求去做。如2014年12月12日的日账单上最后的营业额是4330元，我就写成了433元。每个月的账单也是用这种方式记账的。我每日的账单要发给刘某甲、廖某、李东生、“阿建”和“阿成”（麦某），我是通过微信的方式发给他们的。刘某甲、廖某安排我将账单发给李东生的。“阿建”和“阿成”二人在我们收工时会来游艺城和我核对当天的营业额和拿钱，没有负责具体的工作。李东生让我将账单发给“阿建”和“阿成”的。我收了游艺城的钱后，就通过银行转账的方式转给刘某甲和廖某。我是将钱转到一个户名叫周立梅的农商银行账户上。游艺城的老板有刘某甲、廖某、李东生，法人是刘某甲。我每月只收取工资4500元，就没有其他收入了。我每天拿到游艺城的钱后，就在第二天就把钱存入银行，到了月底等老板们统计好分红后，我会按老板的安排将他的分红转账至周立梅的银行账户上。他们之间如何分红，我就不知道了。从我手机提取的日账单、月账单全部都是我写的。另提取的单据当中有很多张是麦某写给廖某的分红款，这分红款就是赌博机的盈利分红款。游艺城的储币卡每10元就充值100分。客人玩游戏赢得分数可在储币卡内累积。我每天上班都会给一个叫“肥仔”（冯某）的男子4000元，这4000元是游艺城的，在下班时“肥仔”就会还给我4000元。这4000元就像流动资金一样，由“肥仔”和客人兑换钱用的。因为有时候客人赢了钱就需要去兑换，所以要给“肥仔”4000元。“肥仔”是2015年6月来工作了，工作约有一个月。我和胡某负责帮客人充值、消分。“肥仔”和“阿贤”负责给客人在赌博机下载分数和积分兑换现金。游艺城每天的营业额有几百元至2000多元不等，每天的营业额都可在电脑上查。刘某甲每月另收2000元的法人费，廖老板叫我做账时写成4000元。账单上有“08”代号代表是“狮子王”赌博机当天的收入，“06”代号代表是“飞禽”赌博机当天的收入。我到元标游艺城时“阿成”、“阿贤”已经在上班了，“阿佩”好像是2014年12月来元标游艺城的工作的，上班了一个月就不做了。2014年11月至2015年6月，我转账给廖某（转至户名为周立梅的农商银行账号为80×××16）和刘某甲（建设银行账号为62×××95）的营利款都有单据的。廖某收了款，也有写收据给麦某的，这些收据我都有用手机照相的。通过核对提取的单据，我是在2014年11月转账给廖某15516元、2014年12月转了38194元、2015年1月转118477元、2015年2月转了56208元、2015年3月转了128950元、2015年4月转了133160元；2015年5月总营利是52250元，我转给了廖某26125元；2015年6月总营利是113370元，这些钱还没有转给廖某，其中约有1万元在我的农商银行卡里，其余的钱就在麦某那里。
被告人刘某乙辨认出胡某就是“阿芳”；辨认出李俊铭、刘某甲、廖某；辨认出李某甲就是“阿健”；辨认出麦某就是“阿成”；辨认出黄某甲就是“阿佩”，负责积分兑换现金；辨认出夏某就是“阿贤”，负责兑换积分。
4.原审被告人麦某的供述：李东生是我的妹夫，他在2014年底让我到更合和三洲的游艺城帮忙，负责每天到两个游艺城接收营业额。收到营业额后，我就将营业额存入李东生的银行账号。我有时会让李某甲帮我去收营业额，我每月有3000元的工资，我会将其中的一半分给李某甲。在收三洲游艺城营业额时，我会和收银员核对账单并签名。三洲游艺城的老板是李东生、刘某甲和“廖生”，由他们三人合作经营，李东生负责日常管理。我负责李东生的财务方面工作，刘某乙负责刘某甲和“廖生”的财务工作，双方各收一天的营业款。刘某乙在做账单时，将账单的数额比实际数额少写一个“0”。我在账单上签名只写一个“成”字。三洲游艺城共有14台赌博机，该游艺城专职帮客人兑换现金的员工的工资是我发放给他们的。夏某于2014年11月在游艺城工作；黄某甲是在2014年11月或12月在游艺城工作的，大约做了1个月就离职了；冯某从入职到被抓大概有一个月。
被告人麦某辨认出廖某就是“廖生”；辨认出刘某甲；辨认出刘某乙就是做收银和财务的刘某乙。
关于上诉人廖某、刘某甲的上诉及其辩护人的辩护所提，经查，1.上诉人廖某、刘某甲供称二上诉人与李东生约定转让“元标游艺城”转让费为85万元，首付30万元，剩余的55万元以合作每月分成的方式，即李东生占50%，二上诉人占50%，直到李东生分成给他们剩余的55万元之后，二上诉人将游艺城过户给对方。二上诉人找到刘某乙在游艺城为其二人管理账目。另有合作协议，原审被告人刘某乙、麦某的供述，对账单，银行账户流水，收款收据等证据。虽李东生尚未归案，但根据疑点利益归于被告人的原则，对上诉人的供述予以采信。二上诉人虽明知开设赌场而参与，并收取赌场非法所得，但现有证据只能证明二上诉人以收回转让费为目的伙同他人开设赌场，与直接为获取非法利益而开设赌场有所区别，并且没有直接参与经营，可认定在共同开设赌场的犯罪中起次要作用，是从犯，依法予以减轻处罚。上诉人及其辩护人的意见，有一定事实与法律依据，予以采纳。2.本案涉违法所得110余万元的事实有上诉人廖某、刘某甲的供述，原审被告人刘某乙、麦某的供述，对账单，银行账户流水，收款收据予以证实，足以认定。上诉人的相关上诉及其辩护人的相关辩护无事实依据，不予采纳。
关于原审被告人刘某乙辩护人所提，刘某乙明知游艺城所放的14台游戏机用于赌博，仍为廖某、刘某甲管理账目，定期向二人汇报经营情况及转交违法所得，构成开设赌场罪的共犯，该意见于法无据，不予采纳。
本院认为，上诉人廖某、刘某甲，原审被告人刘某乙、麦某无视国家法律，开设赌场，情节严重，其行为均构成开设赌场罪。四人在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法予以减轻处罚。廖某、刘某甲、刘某乙、麦某均能当庭自愿认罪，认罪态度较好，依法予以从轻处罚。将从现场扣押的违法所得人民币7889元（包括从刘某乙、胡某处扣押的人民币1249元；从冯某处扣押的人民币6640元）及从被告人廖某、刘某甲、刘某乙、麦某处扣押的手机（号码分别为137××××8326、138××××7317、135××××3717、139××××6098）、涉案的14台游戏机等赌具予以没收。原审判决未认定廖某、刘某甲为从犯不当，予以纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、维持广东省佛山市高明区人民法院（2015）佛明
法刑初字第578号刑事判决第一、二项对上诉人廖某、刘某甲的定罪部分及第三、四、五、六项；
二、撤销广东省佛山市高明区人民法院（2015）佛明
法刑初字第578号刑事判决第一、二项对上诉人廖某、刘某甲的量刑部分；
三、上诉人廖某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币20000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月20日起至2017年8月19日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。）
四、上诉人刘某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币20000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月20日起至2017年8月19日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。）
本判决为终审判决。
审 判 长 周 劲
代理审判员 达 琳
代理审判员 李寿桥
二〇一六年五月十九日
书 记 员 邱汉中
附本案相关法律规定：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。