上海市嘉定区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）嘉民四（民）初字第326号
原告上海震旦办公自动化销售有限公司。
法定代表人陈永泰，董事长。
委托代理人程渺渺，该公司职员。
委托代理人许倩，该公司职员。
被告张亚利。
原告上海震旦办公自动化销售有限公司与被告张亚利劳动合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，由审判员周逸敏独任审判，于2014年6月4日公开开庭进行了审理。原告上海震旦办公自动化销售有限公司的委托代理人程渺渺、许倩、被告张亚利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，因被告在职期间绩效不彰，原告根据现有规章制度，自2013年2月1日起将被告从行销经理岗位调整至营业主任岗位，薪资相应从5029元／月变更为3650元／月，因此原告不同意支付2013年11月工资差额。因被告在外兼职，原告于2013年12月25日解除劳动合同合法，理由如下：从被告2012年度绩效考核表，可以直接证明被告绩效不彰，以此佐证被告在外兼职的事实，因被告身为原告的主管却在外兼职无心经营，因此才导致绩效不达标；在被告使用的电脑中发现被告兼职单位的租赁合同，即使该电脑是公用的，但被告在电脑中制作租赁合同文本的可能性最大，再次佐证被告在外兼职的事实；从被告提供的视听资料亦可以证实被告在外兼职的事实，原告从第三方处取得被告兼职单位的联系方式，案外人在电话中认可被告是案外人的员工，负责销售产品，而被告亦承认认识该案外人，因此可以证实被告兼职。现起诉要求不予支付被告：1、2013年11月1日至2013年11月30日期间工资差额1379元；2、违法解除劳动合同赔偿金65377元。
被告辩称，被告对裁决结果无异议。原告所述被告在外兼职不属实，被告只是认识案外人，而从未在案外人处兼职。原、被告之间的劳动合同约定薪资5029元／月，合同期限是2011年10月1日至2014年9月30日。庭审中，被告陈述，不再主张裁决书中确定的原告应支付2013年11月1日至2013年11月30日期间工资差额1379元，仅要求原告支付违法解除劳动合同赔偿金。
经审理查明，被告系上海市外来从业人员，于2007年8月23日进入原告处工作，双方之间签订的最近一份劳动合同期限是2011年10月1日至2014年9月30日，约定：被告同意从事销售管理岗位工作，根据原告工作需要，经原、被告协商同意，可以变更工作岗位；每月薪资5029元；被告同意原告根据绩效考核状况及相关规章制度调整薪资；被告在其他单位兼职，对完成原告的工作任务造成严重影响，或者经原告提出后仍不改正的，原告可以解除劳动合同，无需支付任何经济补偿。2013年2月1日起，原告调整被告的工作岗位，并将薪资调整为3650元／月。2013年12月25日，原告以被告擅自在外兼职为由，依据《同仁奖惩办法》的相关规定解除劳动关系。12月26日，被告向上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告支付违法解除劳动合同赔偿金、2013年11月工资差额。2014年2月20日，该会作出浦劳人仲（2013）办字第11899号裁决书，裁决原告应支付被告2013年11月工资差额1379元、违法解除劳动合同赔偿金65377元。原告不服，遂诉至本院。
审理中，原告为证明解除劳动合同的合法性向本院提交以下证据，被告发表了相应的质证意见：
1、职工代表大会决议，旨在证明原告规章制度的合法有效性，《同仁奖惩办法》经过职工代表大会讨论通过。
经质证，被告不清楚情况，因被告处于基层工作，不清楚规章制度的通过情况。
2、同仁奖惩办法，旨在证明原告根据该办法中关于擅自在外兼职开除的规定解除与被告之间的劳动关系。
经质证，被告表示任何一家用人单位都不会容忍员工在外兼职的，被告不会明知故犯。
3、网站截图，旨在证明原告对相关规章制度进行公示，员工可以通过网站查询内容。
经质证，被告表示网站确实存在，但被告没有看到过内容。
4、规章制度的考试试卷，旨在证明被告知晓相关制度，并参加考试答卷。
经质证，被告表示没有参加过类似考试。
5、劳动合同，旨在证明原、被告之间的劳动关系及劳动合同约定被告同意原告根据绩效考核状况调整薪资。
经质证，被告对证据5真实性无异议。
6、案外人上海朗某实业有限公司的工商登记材料，旨在证明被告在该公司兼职，原告在被告的工作电脑中发现被告为该公司制作的租赁合同文本。
经质证，被告不清楚案外人公司的情况。
7、2012年度绩效考核，旨在证明被告2012年绩效考核不佳，原告因此调整岗位和薪资。
经质证，被告对证据7真实性无异议，但绩效考核指标不合理。
8、租赁合同打印材料，该材料从被告的工作电脑中找到，旨在证明被告在外兼职。
经质证，被告表示从未见到过该合同，电脑是公用的，被告不在该公司兼职。
针对被告的质证意见，原告补充陈述，该电脑确实公用，当时有员工看到被告在制作、使用该合同。
9、录音、录像资料及书面整理，录音资料是原告假冒“明天实业”的工作人员打电话给阮某某，阮称被告代表上海朗某实业有限公司在外销售，而录像资料是与被告的，被告在录像中认可认识阮某某，旨在证明被告违反原告的规章制度，在外兼职。
经质证，被告对录像资料的真实性无异议，被告确实认识阮某某，但不清楚原告提交的录音资料，且录音中原告假冒他人名义打电话，问的问题都带有诱导性，被告没有在外兼职。
10、工资明细单，旨在证明被告2013年1月至2013年12月期间薪资总额是63850.14元，劳动关系解除前12个月被告的月均工资是5320.84元。
经质证，被告对证据10无异议。
上述事实，有原告提交的职工代表大会决议、同仁奖惩办法、网站截图、规章制度的考试试卷、劳动合同、工商登记材料、绩效考核、租赁合同、录音、录像资料、书面整理、工资明细单、裁决书及本案庭审笔录等证据为凭，事实清楚，依法应予认定。
本院认为，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任，因此用人单位应当对解除劳动合同的合法性提交证据予以证实。本案中，原告以被告擅自在外兼职为由解除劳动关系，而被告予以否认，原告对解除劳动合同的合法性应当承担相应的举证责任。首先，根据原告提交的职工代表大会决议、同仁奖惩办法、网站截图、规章制度的考试试卷等证据，足以证实被告清楚知晓《同仁奖惩办法》的规定，而原告有权依据相应的规章制度对被告进行日常管理。根据《同仁奖惩办法》的规定，员工擅自在外兼职的可以开除；根据劳动合同的约定，员工在其他单位兼职，对完成用人单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出后仍不改正的，用人单位可以解除劳动合同，无需支付任何经济补偿。其次，原告应当提交证据证实被告存在擅自在外兼职的行为。分析原告提交的证据：从案外人公司的工商登记材料看，仅是案外人公司的信息材料，而无法看出与被告有关联性；从2012年度绩效考核情况看，系原告对被告的绩效进行的考核，而无法直接证实原告所述的被告因在外兼职而致使绩效考核不佳；从租赁合同的文本材料看，确实显示有案外人公司的名称，但是无法看出与被告的关联性，且原告亦提及提取该文本的电脑系公用电脑，无法因此证实被告使用该租赁合同文本，原告所述的他人目睹被告使用该租赁合同文本一节，无任何证据证实，本院无法采信；原告提交的与案外人的录音资料，因案外人未到庭，根据录音无法断定相对人的身份，且原告在与案外人电话联系时是冒用他人名义对话，存有明显诱导性，故仅凭录音资料无法认定被告在外兼职的事实，而在原告与被告交谈的录像资料中，被告认可认识案外人，却并未认可在案外人处兼职一节。因此，原告提交的证实无法证实被告存在擅自在外兼职的行为。第三，用人单位在以劳动者严重违纪为由解除劳动合同时应当持有更谨慎的态度，因为解除劳动合同不仅涉及劳动者的基本生存权利，而且还涉及劳动者的名誉以及日后的就业。即使原告发现被告有在外兼职的迹象，也应当按照劳动合同的约定及时向被告提出，听取被告的申辩，然而原告却在依据不足的情况下，凭推测即认定被告在外兼职的事实，并以此为由解除劳动合同，显然缺乏慎重性。综上分析，原告以被告擅自在外兼职为由解除劳动合同，依据不足，原告的行为属于违法解除劳动合同，应承担相应的法律责任。
根据劳动合同法的规定，用人单位违法解除或者终止劳动合同，劳动者不要求继续履行劳动合同的，用人单位应当依照法律规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金；经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿金。原告要求不予支付被告违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院难以支持。原告应当支付被告违法解除劳动合同赔偿金，赔偿金的数额则根据原、被告一致确认的月工资情况及工作年限予以确定。现被告对于裁决书中确定原告应支付赔偿金65377元无异议，该数额未超过法律规定的范围，本院予以确认。庭审中，被告自愿放弃要求原告支付2013年11月工资差额1379元，系被告自行处分权利，于法无悖，本院予以确认，因此，原告无需按照裁决结果支付被告相应工资差额。
据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十九条、第四十七条第一款、第三款、第四十八条、第八十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、原告上海震旦办公自动化销售有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告张亚利违法解除劳动合同赔偿金人民币65377元；
二、原告上海震旦办公自动化销售有限公司无需支付被告张亚利2013年11月1日至2013年11月30日期间工资差额人民币1379元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费人民币10元，减半收取人民币5元，由原告上海震旦办公自动化销售有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 周逸敏
二〇一四年六月十一日
书记员 林君玉
审判员 周逸敏
二〇一四年六月十二日
书记员 林君玉
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国劳动合同法》
第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。
第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：
（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；
（二）严重违反用人单位的规章制度的；
（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；
（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；
（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）被依法追究刑事责任的。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
……
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
二、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
……