浙江省慈溪市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）甬慈刑初字第2129号
公诉机关浙江省慈溪市人民检察院。
被告人余洁，男，1988年11月7日出生于浙江省慈溪市，汉族，高中文化，农民，家住慈溪市观海卫镇上横街村团前方。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年1月19日被传唤到案，同月20日被慈溪市公安局刑事拘留，同年2月17日被变更为取保候审，同年8月30日被依法逮捕。现羁押于慈溪市看守所。
辩护人余挺伟，男，1961年6月29日出生于浙江省慈溪市，汉族，初中文化，农民，家住慈溪市观海卫镇上横街村团前方，系被告人余洁之父。
浙江省慈溪市人民检察院以慈检公诉刑诉（2015）1947号起诉书指控被告人余洁犯贩卖毒品罪，于2015年12月3日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省慈溪市人民检察院指派检察员吕丛杰出庭支持公诉，被告人余洁及其辩护人余挺伟到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省慈溪市人民检察院指控：
2014年9月中旬某日，被告人余洁与吸毒人员韩绍通经电话联系，在慈溪市观海卫镇海卫宾馆一房间内，以人民币300元的价格，将2小包甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给韩绍通。韩绍通与王占贤在吸食该2小包冰毒过程中，感觉不适，遂向方益虎（已判刑）告知此事。后被告人余洁与方益虎共同前往慈溪市观海卫镇海卫宾馆韩绍通房间，以人民币200元的价格，将甲基苯丙胺（冰毒）2小包、甲基苯丙胺（俗称“麻古”）5粒贩卖给韩绍通。
为证明上述事实，公诉机关向法庭提交了相应的证据。公诉机关认为，被告人余洁违反国家毒品管理法规，单独或伙同他人贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第二十五条第一款之规定，予以惩处。
被告人余洁辩解，其没有参与起诉书指控的贩卖毒品犯罪，公诉机关应提供韩绍通开房间的记录，并应查明与通话时间是否对得上。
辩护人余挺伟辩护，2015年1月20日，被告人余洁被抓获时，公安机关在其身上未搜查到涉嫌犯罪的证据，后被告人余洁被释放。起诉书指控被告人余洁贩卖毒品犯罪事实证据不足，证据的合法有效性无法得到证实，请求依法判决被告人余洁无罪。
经审理查明：
2014年9月中旬某日，被告人余洁与吸毒人员韩绍通经电话联系，在慈溪市观海卫镇海卫宾馆一房间内，以人民币300元的价格，将2小包甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给韩绍通。韩绍通与王占贤在吸食该2小包冰毒过程中，感觉不适，遂向方益虎（已判刑）告知此事。后被告人余洁与方益虎共同前往慈溪市观海卫镇海卫宾馆韩绍通房间，以人民币200元的价格，将甲基苯丙胺（冰毒）2小包、甲基苯丙胺（俗称“麻古”）5粒贩卖给韩绍通。
上述事实，有公诉机关提交，并经庭审质证、本院确认的下列证据予以证实：
1.证人韩绍通的证言，证明：其和方益虎是一个村的，两人早就认识，其的手机号码为1342920****。2014年8月底到九月中旬，其向余洁一共买过四次毒品。大约是在2014年9月中旬的一天中午，余洁打电话对其说他有货，问其要不要冰毒，其说要的。当时其说要买一个冰毒和几粒麻黄素。当天傍晚，余洁打其电话后，其下楼在海卫宾馆门口碰到余洁和另外一个戴眼镜的小伙子，余洁拿来了2个冰毒和几粒麻黄素，意思让其一起买下。其说自己只有300元钱，余洁说没有关系的，其余的钱以后再给他好了。其把300元钱给余洁后就上楼了。到房间后，王占贤就开始吸那些冰毒和麻黄素。当晚8点半左右，王占贤就感觉头晕和喉咙疼。其吸了一点后，感觉不是很好，就给余洁打电话了，但电话打不通。因为余洁与方益虎是经常在一起的，其就打电话给方益虎。过了一会，余洁和方益虎来到其的房间，其和王占贤就骂余洁提供的毒品质量这么差。方益虎责备了余洁后，就拿出一包冰毒赔给其，他还出钱让余洁再去买一点毒品过来。过了一会，余洁拿来了几粒麻黄素，方益虎赔给其5粒麻黄素。其和王占贤试吸了那些冰毒和麻黄素，感觉还好。他们在房间里坐了一会后，在他们走之前，其把那些质量不好的毒品及剩余的200元钱交给了他们。
2.证人王占贤的证言，其证言内容关于在慈溪市观海卫镇海卫宾馆与韩绍通一起吸毒及方益虎、余洁贩卖毒品的经过，与证人韩绍通的证言能相互印证。
3.同案犯方益虎的供述，供认：其有一段时间一直是跟余洁在一起的，其的手机号码为1505807****。2014年9月10日左右的一天晚上八九点钟，韩绍通打电话对其说，余洁卖给他的冰毒吃了头疼和喉咙疼。后其打电话告诉余洁，余洁答应过去的。后其先到慈溪市观海卫镇海卫宾馆韩绍通的房间，当时，房间里有“大炮”和韩绍通。过了一会，余洁也到了。“大炮”和韩绍通都说余洁卖给他们的冰毒和麻黄素质量不好，后其就拿出两包冰毒给韩绍通，算是退货。他们拿好这两包冰毒就开始吸食了。其和余洁坐在旁边，其拿出500元钱给余洁，让他再买一点麻黄素赔给韩绍通，余洁就出去了。过了一会，余洁拿来了五六粒麻黄素回来了，其把这些麻黄素交给韩绍通，“大炮”和韩绍通把麻黄素放到冰毒里一起吸食了。坐了一会后，其和余洁要走了，韩绍通把之前那些质量不好的冰毒交给其，让其拿走，还给了其人民币200元，其和余洁拿好钱和冰毒就离开了房间。
4.辨认笔录及照片，证明：（1）证人韩绍通、王占贤、方益虎对被告人余洁进行辨认的相关情况；（2）证人韩绍通、王占贤、方益虎进行相互辨认的相关情况。
5.搜查笔录、扣押物品清单及照片，证明：2015年8月30日17时05分许，慈溪市公安局民警对余洁进行人身搜查，查获YOORD牌白色触屏移动电话机一部（号码为1348424****），并对该手机予以扣押。
6.通话详单，证明：证人韩绍通使用的号码为1342920****的手机与方益虎使用的号码为1505807****的手机以及被告人余洁使用的号码为1348424****的手机在2014年9月8日至同月17日均有多次通话记录。
7.本院（2015）甬慈刑初字第1182号刑事判决书，证明：同案犯方益虎因犯贩卖毒品罪已被本院判刑，且其对参与本案贩卖毒品的事实无异议，该判决已生效。
8.抓获经过，证明：公安机关于2015年1月19日及同年8月30日先后抓获被告人余洁的经过情况。
9.身份证明，证明：被告人余洁的身份情况。
10.被告人余洁的供述笔录，供认：韩绍通、方益虎与其是同村人，其与他们是认识的，其与方益虎有时会在一起吃夜宵或打牌，韩绍通与方益虎之间是没有矛盾的。
针对被告人余洁的辩解及辩护人余挺伟的辩护意见。经审理认为，本案中，同案犯方益虎及证人韩绍通、王占贤均指证被告人余洁参与本案贩卖毒品的事实；搜查笔录、扣押物品清单及照片及通话详单等其他证据，均证明证人韩绍通与同案犯方益虎、被告人余洁在案发时间段有多次通话，且同案犯方益虎对其伙同被告人余洁参与本案贩卖毒品的事实无异议，该事实已被本院生效判决所确认。公诉机关向法庭所提供的证据，证据来源合法、内容客观，证据之间已经形成严密的证据锁链。现被告人余洁及辩护人余挺伟虽对本案的事实及证据提出异议，但未向法庭提供相应的证据。综上，公诉机关指控被告人余洁犯贩卖毒品罪的犯罪事实清楚、证据充分，故本院予以确认。被告人余洁的辩解及辩护人余挺伟的辩护意见与事实不符，本院均不予采信。
本院认为，被告人余洁违反国家毒品管理法规，单独或伙同他人贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人余洁单独及共同犯罪违法所得人民币五百元，以及供犯罪所用的移动电话机一部，依法予以没收，上缴国库。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第二十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人余洁犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月30日起至2017年3月30日止。并处的罚金限本判决生效后一个月内缴纳本院。）
二、被告人余洁单独及共同犯罪违法所得，以及供犯罪所用的移动电话机一部，依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 许 越 骋
人民陪审员 杨 法 弟
人民陪审员 褚 忠 华
二〇一五年十二月二十二日
书 记 员 胡嘉婷（代）
附：
《中华人民共和国刑法》相关条文
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。