广西壮族自治区博白县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）博刑初字第318号
公诉机关广西壮族自治区博白县人民检察院。
被告人刘某，农民。因涉嫌犯非法经营罪于2015年6月7日被刑事拘留，同年6月19日被逮捕。现羁押于博白县看守所。
辩护人曾宇欣，广西业丰律师事务所律师。
被告人李某，农民。因涉嫌犯非法经营罪于2015年6月7日被刑事拘留，同年6月19日被逮捕。现羁押于博白县看守所。
辩护人牛春见，河北建兴人和律师事务所律师。
广西壮族自治区博白县人民检察院以博检公诉刑诉（2015）246号起诉书指控被告人刘某、李某犯非法经营罪，于2015年8月13日向本院提起公诉并建议适用简易程序，本院于同日立案并依法组成合议庭。审理中，本院发现不宜适用简易程序，决定转为普通程序，分别于同月25日和同年9月9日公开开庭审理了本案。广西壮族自治区博白县人民检察院指派代检察员肖雅方出庭支持公诉，被告人刘某及其辩护人曾宇欣，被告人李某及其辩护人牛春见到庭参加诉讼。现已审理终结。
广西壮族自治区博白县人民检察院指控：被告人刘某、李某于2015年6月5日受他人雇佣从湖南省郴州市运输一批共13060公斤、价值人民币528407.60元的初烤烟叶到博白县大垌镇给一周姓老板，途经博白县大垌镇栗桂村木棉根队路段时被公安人员查获。对指控的事实，检察机关提交相应的证据，并认为被告人刘某、李某的行为构成非法经营罪，是从犯，请求本院适用《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十七条的规定对刘某、李某定罪处罚。
被告人李某对起诉书指控的犯罪事实和罪名没有异议。
被告人刘某对起诉书指控的事实没有异议，辩解其不构成非法经营罪。
被告人刘某的辩护人曾宇欣提出的辩护意见是：被告人刘某没有参与非法经营，是在履行运输合同，其行为只是违反了行政法规，不构成犯罪。
被告人李某的辩护人牛春见提出的辩护意见是：公诉机关指控被告人李某非法运输烟叶构成非法经营罪，情节特别严重证据不足，并缺乏事实与法律依据。被告人无证承运烟草，属于行政违法行为；被告人缺乏与托运人非法经营的共同故意，不存在主观上明知托运人非法经营烟叶的情形。
经审理查明：2015年6月5日，被告人刘某受他人雇佣无烟草专卖品准运证驾驶车牌号为冀A×××××的东风牌重型仓栅式型货车，由被告人李某协助从湖南省郴州市运输一批烟叶到博白县大垌镇给一周姓老板。次日22时许，途经博白县大垌镇栗桂村木棉根队路段时被公安人员查获。经博白县烟草专卖局过磅、核价，刘某、李某非法运输烟叶共13060公斤，价值人民币528407.60元。经检验，刘某、李某运输的烟叶为初烤烟叶（CX2K100.0%）。
以上事实，有检察机关提交的，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
一、书证
1、受案登记表、立案决定书、抓获经过证明：2015年6月6日21时55分，博白县公安局大垌派出所民警在博白县大垌镇栗桂村木棉根队路段巡逻时，发现车牌冀A×××××大型货车运输烟叶，当场查获非法运输烟叶的刘某、李某并向博白县烟草专卖局通报查处。博白县公安局于次日立案侦查。
2、博白县烟草专卖局涉嫌犯罪案件的调查报告及涉烟犯罪案件移送书证明：2015年6月7日，博白县烟草专卖局将刘某、李某非法运输烟叶一案移送博白县公安局立案侦查。
3、电子磅码单证明：冀A×××××货车运输烟叶净重13060公斤。
4、博白县烟草专卖局证据先行登记保存批准书、通知书、物品清单、现场笔录证明：2015年6月6日，该局依法对冀A×××××红色东风牌重型仓栅式货车一辆先行登记保存。次日，该局依法对烟叶13060公斤（26120市斤）先行登记保存。
5、博白县烟草专卖局抽样取证物品清单、罚没烟草专卖品出库单、烟叶委托检验协议书证明：2015年6月7日，该局从刘某、李某处扣押的烟叶中抽取5把送广西壮族自治区烟草产品质量监督检验站检验。
6、机动车驾驶证、行驶证复印件证明：刘某持有B2机动车驾驶证；冀A×××××东风牌重型仓栅式货车所有人是晋州市联锐汽车运输有限公司。
7、湖南省郴州市公路货物运输中介合同书证明：刘某承运烟叶从湖南省永兴县到广西玉林博白县，运费总价5500元（货到付款）。
8、户籍证明材料证明：刘某出生于1976年2月17日、李某出生于1969年4月12日。
二、被告人的供述与辩解
被告人刘某、李某在侦查、起诉阶段的供述与起诉书指控的一致，与上述证据吻合。
三、鉴定意见
1、广西壮族自治区烟草产品质量监督检验站检验报告证明：从刘某、李某处查获的烟叶为初烤烟叶（CX2K100.0%）。
2、博白县烟草专卖局涉案物品核价表证明：从刘某、李某处查获的26120市斤初烤烟叶，单价人民币20.23元，总价为528407.60元。
四、现场勘验、检查笔录
现场检查（勘验）笔录、现场照片证明：2015年6月7日11时12分，博白县烟草专卖局执法人员在博白县大垌镇栗桂村对博白县公安局大垌派出所查获移交的由刘某驾驶的红色东风牌重型仓栅式货车（车牌号冀A×××××）运输的烟叶进行检查勘验，打开车上的篷布后看见是黄色麻包袋，打开麻包袋里面包装的初烤烟叶一批。
针对被告人刘某的辩解及辩护人曾宇欣、牛春见的辩护意见，综合评析如下：《中华人民共和国烟草专卖法》第三条规定：“国家对烟草专卖品的生产、销售、进出口依法实行专卖管理，并实行烟草专卖许可制度。”第二十一条规定：“托运或者自运烟草专卖品必须持有烟草专卖行政主管部门或者烟草专卖行政主管部门授权的机构签发的准运证；无准运证的，承运人不得承运。”《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款规定：“违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。”第六条规定：“明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。”被告人刘某、李某是成年公民且从事运输业多年，应当知道烟草专卖的有关法律法规规定，依法运输。本案中，刘某、李某虽然没有参与非法经营，但其在签订烟叶运输合同承运烟叶时，应当要求托运方提供相关烟草专卖经营许可证和烟草专卖准运证，但刘某、李某并没有要求托运方提供就承接了该烟叶运输，因此，应当视为其明知他人无烟草专卖经营许可证而为其提供运输，依法应当按照非法经营罪共犯追究刑事责任。被告人刘某的辩解及辩护人的辩护意见与法律规定不符，本院不予采纳。
本院认为，被告人刘某、李某违反国家烟草专卖管理法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法运输烟草制品，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人刘某、李某犯非法经营罪的罪名成立。刘某、李某伙同他人共同故意实施犯罪，是共同犯罪。在非法经营共同犯罪中，刘某、李某起辅助作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。刘某、李某已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。李某归案后如实供述自己的罪行且当庭认罪，属坦白，依法可以从轻处罚。根据被告人刘某、李某的犯罪事实，犯罪性质、情节和悔罪表现及对社会的危害程度，本院决定对刘某、李某减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第二十三条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款第（一）项、第六条，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条、第十一条第一款之规定，判决如下：
一、被告人刘某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五万元。
二、被告人李某犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万元。
（如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广西壮族自治区玉林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本九份。
审 判 长 许岳春
审 判 员 沈洁虹
人民陪审员 张志勇
二〇一五年十月十九日
书 记 员 李琼玉