山东省胶州市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）胶民初字第7011号
原告纪忠成，男，汉族，住胶州市。
委托代理人陈玉健，山东天尺律师事务所律师。
委托代理人张燕，山东天尺律师事务所律师。
被告胶州市环境卫生管理处，住所地胶州市。
法定代表人张焕强，主任。
委托代理人兰天，男，住胶州市，系胶州市环境卫生管理处安全科科长。
委托代理人周元川，胶州恒德法律服务所法律工作者。
原告纪忠成与被告胶州市环境卫生管理处提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告纪忠成及委托代理人张燕、被告胶州市环境卫生管理处的委托代理人兰天、周元川到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2005年被告雇佣原告清扫马路。2014年10月30日10时42分，原告驾驶三轮电动车在清扫马路时不慎撞在路边受伤。伤后，原告到青岛市胶州中心医院住院治疗，诊断为：胫骨骨折、腓骨骨折。后经法医鉴定原告的伤残等级为九级伤残。被告支付了原告住院期间的医疗费34348.8元。综上，原告在从事雇佣活动过程中受伤，被告应当承担赔偿责任。请求法院判令被告支付医疗费36080.47元、伤残赔偿金76588元、误工费21088.92元、护理费8918.2元、住院伙食补助费500元、后续治疗费8000元、法医鉴定费3000元、交通费1500元、轮椅380元、复印费127元、律师代理费6000元、精神损失费2000元，以上共计164182.59元，扣除被告已经支付的34348.8元，被告还应赔偿129833.79元并承担本案诉讼费。
被告辩称，原告和被告之间是承揽关系，不是雇佣关系。因双方之间签订了《道路保洁承包合同书》，所以原告在从事承揽保洁工作时受伤，与被告无关，原告的诉讼请求不成立，应予以驳回。医疗费被告已经垫付34348.8元原告应予返还。即使双方存在雇佣关系，原告的下列计算也有错误，1、伤残赔偿金应当按照农村标准计算，因为是农村户口，在城里居住我方不认可，伤残鉴定是单方作出，不是法院委托的。2、误工费，因为原告年龄已经超出60周岁，不存在误工费。3、护理费数额主张过高，即使原告单方作出的司法鉴定，也仅认定的护理时间为60日，原告主张85天没有依据，且每日的护理费应当按照每日90元计算。90元是按照护工的标准。4、对住院伙食补助费没有异议。5、后续治疗费，即使按照单方所做的鉴定，主张8千元过高。6、鉴定费，是原告单方作出，应自行承担。7、轮椅费认可。8、复印费，中心医院的复印费42元认可，彩印费85元不认可。8、律师费及精神损失费不认可，没有法律依据。即使双方是雇佣关系，该次事故是因为自身原因在非保洁区域受伤，与被告无关。原告在事故中承担全部责任，作为被告所谓的雇主，也只能相应的予以经济补偿。
经审理查明，原告纪忠成受雇于被告胶州市环境卫生管理处从事道路保洁清扫工作。2014年10月30日10时42分，原告纪忠成在胶州市福州南路三里河桥处清扫完毕后驾驶三轮电动车沿福州路由北向南行至三里河桥上时，因雨天路滑不慎撞到路边摔下车致伤。后被被告处工作人员送至青岛市胶州中心医院住院治疗25日，入院诊断为：胫腓骨骨折（右），出院诊断为：胫骨骨折（右）、腓骨骨折（右）。原告花费住院费34348.8元，该住院费全部由被告垫付。
另查明，原告自行委托青岛九鼎司法鉴定所对伤残等级、后续治疗费、护理期限进行了鉴定，该所出具了青九司法（2015）临鉴字第154059号司法鉴定意见书。鉴定意见为：1、被鉴定人纪忠成右下肢损伤的残情程度为IX级伤残，2、被鉴定人纪忠成所需后续医疗费用宜为七千-
八千元人民币，3、被鉴定人纪忠成所受损伤所需护理期限宜为60日。原告为此支出鉴定费3000元。被告对此有异议，并申请重新鉴定，但其在本院限定的时间内未提交书面鉴定申请。
又查明，胶州市三里河街道办事处、胶州市三里河办事处李家庄村民委员会出具证明，证实纪忠成户口在李家庄村，无住房、无土地。
上述事实，有原告提交的住院病历、门诊病历、用药明细、医疗费单据、鉴定意见书、鉴定费发票、复印收据、轮椅收据、胶州市三里河街道办事处、胶州市三里河办事处李家庄村民委员会出具证明、交通事故认定书、工资证明银行流水、代理费发票、被告提交的《道路保洁承包合同书》及双方当事人的陈述在案为凭，证据均经本院当庭审查及质证，可以采信。
本院认为，本案的争议焦点为：一、原被告之间存在承揽关系还是雇佣关系。二、原告的经济损失数额。
关于本案的争议焦点一，原告主张双方系雇佣关系，被告辩称因双方签订《道路保洁承包合同书》，故双方是承揽关系。经查，双方就雇佣和承揽的性质发生争议时，可以综合下列因素具体分析：
首先，当事人之间是否存在控制、支配和从属关系，雇佣关系中雇员受雇主的管理和支配，而承揽关系中承揽人独立完成所承揽的工作，按照定作人的要求交付工作成果，仅是接受定作人必要的监督检验，不受定作人的管理和支配。本案中，根据被告提交的《道路保洁承包合同书》，附件1《道路清扫保洁工作标准及扣罚标准》明确载明如果承包人不按时上下班、上班期间不穿环卫标志服、上班期间脱岗、串岗、聚众闲谈、不服从统一指挥调度应当受到相应的扣罚，可以看出原告在从事清扫工作过程中要接受被告的管理，按照被告的安排、服从被告的指挥，具有从属性；
其次，是否由一方指定工作场所、提供劳动工具或者设备、限定工作时间，雇佣关系中雇主提供劳动工具，雇员在指定的工作场所、限定的时间内工作，而承揽关系中承揽人没有上述要求，只需要以自己的设备、技术和劳力，独立完成所承揽的工作。本案中，被告负责提供电动三轮车、扫帚、雨衣、工作服等各种保洁工具，原告按照被告指定的区域道路进行保洁清扫，同时该工作的区域被告可以根据实际情况予以调整；
第三，是定期给付劳动报酬，还是一次性结算劳动报酬，雇佣关系中，雇主一般定期给付劳动报酬，而承揽关系中承揽人交付工作成果后，定作人一次性结算支付劳动报酬。本案中，庭审中被告认可给原告办理了工资卡并将工资打入原告的工资卡中，根据原告提供的工资卡明细，从2014年4月份至案发，被告每月均按照《道路保洁承包合同书》中的约定将工资打入原告工资卡中。
第四，是连续性提供劳务，还是一次性提供劳动成果，本案中，原告从2014年1月1日开始每日对指定的区域进行道路清扫保洁，该劳务行为是连续性的，非承揽关系中一次性交付劳动成果。
综上，虽然原被告之间签订《道路保洁承包合同书》，名为承包，但实际中原告是受被告的雇佣，提供道路清扫保洁的工作，被告按月发放工资，双方之间形成提供劳务与接受劳务的雇佣关系。现原告在清扫道路从事劳务活动的过程中受伤，事实清楚，原告要求被告承担赔偿责任，符合法律规定，本院予以支持。被告辩称案发地三里河桥上不是工作地点，但根据庭审中双方对原告清扫的路段为上海路（东至胶州宾馆，西至植物园）认可，原告对该路段进行清扫时必然会通过三里河桥，视为工作的延伸，同时，被告亦未提交证据证实原告案发当时不是在进行道路清扫，故被告的该辩解本院不予采纳。本案中，原告未尽到足够的注意义务，雨天驾驶电动三轮车通过三里河桥时，因三轮车中的扫帚挡住视线被别倒摔下车，应负有一定过错，应减轻提供劳务者的赔偿责任。故本院认为对原告受害造成的损失，由被告承担80%的责任、原告自担20%的责任为宜。
关于本案的争议焦点二，对原告主张的赔偿数额本院分析如下：
关于医疗费项，根据原告提交的医疗费单据，该项损失为36080.47元；
关于误工费项，被告辩称原告年满60周岁，不应主张误工费，本院认为，按照《人身损害赔偿》解释第二十条之规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，根据被告提交的《道路保洁承包合同书》及原告提交的工资明细，可以证实虽原告案发时年满60周岁，但仍以自己的劳动创造财富，每月有固定的工资收入，本案事故发生后，被告亦认可再未向原告发放工资，故，原告因该次事故确实造成收入损失的减少，被告的辩解不成立，本院不予采纳。原告主张按照104.92元的标准计算，根据原告的工资表，事故发生前三个月的工资分别为1485元、1492元、1470元，故其平均收入情况为1482元／月【（1485元＋1492元、1470元）÷3月】，故本院按照该1482元／月计算，因原告自行委托作出伤残鉴定，故误工时间可以计算到定残日前一天，原告主张201天，符合法律规定，本院予以支持。故该项为9929元（1482元／月÷30天×201天）；
关于护理费项，因原告自行委托青岛九鼎司法鉴定中心作出护理时间的鉴定，被告对该鉴定意见有异议，但在本院限定的时间内未提交书面鉴定申请，视为对诉讼权利的放弃，故本院对该鉴定意见予以确认。根据该鉴定意见，原告受损后所需护理期限为60日，原告主张护理时间为住院期间25天加上出院后60天，因该鉴定意见书未载明护理时间60日为出院后60日，故该项应为原告的全部护理时间。因原告未提交护理人员身份证明及护理人员收入情况，因被告认可每日90元，故该项为5400元（90元／天×60天）。
关于住院伙食补助费项，因原告住院25天，故该项为500元（25天×20元／天）。
关于残疾赔偿金项，因原告自行委托青岛九鼎司法鉴定中心作出伤残鉴定的鉴定，原告右下肢损伤程度为IX级伤残。原告主张系失地农民，根据胶州市三里河街道办事处、胶州市三里河办事处李家庄村民委员会出具的证明，应当按照城镇户口计算，至评残之日原告已年满72周岁，故该项应为61270.4元（306352元×20%）。
关于后续治疗费项，因原告自行委托青岛九鼎司法鉴定中心作出伤残鉴定的鉴定，原告所需后期医疗费用为七千至八千元，故本院支持后续治疗费7500元。
关于鉴定费3000元，该项系原告合理支出，本院予以支持。
关于轮椅费380元，因被告予以认可，故该项被告予以支持。
关于复印费，因被告认可中心医院的复印费42元，该项本院予以认可；关于彩印费85元，该项不予认可，原告未提交证据该项支出与本案有关，故彩印费不予认可。
关于律师费，该项主张于法无据，该项本院不予支持。
关于精神损失费，因原告在该次事故中亦存在过错，故该项本院不予支持。
关于交通费，原告未提交证据证实，故该项本院不予支持。
故原告的合理损失为医疗费36080.47元、误工费9929元、护理费5400元、住院伙食补助费项500元、残疾赔偿金项61270.4元、鉴定费3000元、后续治疗费7500元、复印费42元、轮椅费380元，以上共计124101.87元。被告按照80%的责任比例承担赔偿责任应为99281元（124101.87元×80%），因被告已经垫付医疗费34348.8元，故被告还应赔偿原告64933元（99281元-34348.8元）。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告胶州市环境卫生管理处赔偿原告纪忠成医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费项、残疾赔偿金项、鉴定费、后续治疗费、复印费、轮椅费共计64933元，于本判决生效之日起十日内付清。
二、驳回原告纪忠成的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2897元，由原告纪忠成负担1448元，被告胶州市环境卫生管理处负担1449元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。
审 判 长 匡德富
审 判 员 周 妍
人民陪审员 杜运飞
二〇一六年二月二日
书 记 员 贾立超
附相关法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。