云南省双江拉祜族佤族布朗族傣族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）双刑初字第037号
公诉机关云南省双江拉祜族佤族布朗族傣族自治县人民检察院。
被告人孙某某，男，1973年6月10日出生，居民身份证号码xxx，汉族，小学文化，农民，户籍所在地云南省楚雄彝族自治州禄丰县，住云南省楚雄彝族自治州禄丰县。因涉嫌非法经营罪，于2014年12月21日被双江自治县公安局刑事拘留，于2015年1月20日变更强制措施为取保候审。
被告人李某某，男，1982年11月6日出生，居民身份证号码xxx，汉族，初中文化，农民，户籍所在地云南省楚雄彝族自治州禄丰县，住云南省楚雄彝族自治州禄丰县。因涉嫌非法经营罪，于2014年10月24日被双江自治县公安局取保候审。
被告人廖某某，曾用名：廖xx，男，1965年4月12日出生，居民身份证号码xxx，汉族，小学文化，农民，户籍所在地云南省楚雄彝族自治州禄丰县，住云南省楚雄彝族自治州禄丰县。因涉嫌非法经营罪，于2015年5月11日被双江自治县公安局监视居住。
辩护人钱金华，云南两江律师事务所律师。
双江自治县人民检察院以双检公诉刑诉（2015）31号起诉书指控被告人孙某某、李某某、廖某某犯非法经营罪，于2015年6月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。双江自治县人民检察院指派检察员温燕出庭支持公诉，被告人孙某某、李某某、廖某某及其辩护人钱金华到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2014年10月份，被告人孙某某为完成在双江自治县帮迈村种植烤烟交售合同，在无烟草专卖、零售、运输等许可证的情况下，擅自在楚雄彝族自治州禄丰县碧城镇向烟农非法收购烟叶，被告人廖某某在明知是烟叶的情况下将自己的车库提供给被告人孙某某储存。后被告人孙某某雇请被告人李某某驾驶云X**号货车帮忙从楚雄彝族自治州禄丰县运输非法烟叶到临沧市双江自治县伺机贩卖，同时被告人孙某某乘座被告人廖某某驾驶的云x**号轿车先行探路。同年10月23日16时25分，被告人李某某驾驶云X**号货车途经勐库镇那赛村交警执勤点时被公安民警查获，被告人孙某某乘坐云EF68**号轿车外逃，次日8时10分，被告人廖某某在双江怡和宾馆302室被抓获归案。2014年12月21日，被告人孙某某在昆明市“金秋宾馆”被抓获归案。经称量、鉴定，非法烟叶净重5540千克，其中有等级的烟叶占61.1%共3384.94千克，有使用价值的级外烟叶占12.9%共714.66千克，无使用价值的烟叶占26.0%共1440.4千克；涉案烟叶总价格为164538元。
为证明上述事实，公诉机关当庭宣读出示了案件来源、到案经过、抓获经过、受案登记表、立案决定书、拘留证、变更羁押期限通知书、取保候审决定书、监视居住决定书、户口证明、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、种植主体交烟情况汇总表、证人杨某某、邝某某、胡某某的证言、被告人孙某某、李某某、廖某某的供述与辩解、价格鉴定结论书、检测报告、称量记录及照片、双江自治县林业化工厂原料过磅单、烟叶的辨认、抽样照片、现场查获照片等证据。公诉机关据此认为被告人孙某某、李某某、廖某某已构成非法经营罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条对三名被告人定罪处罚。
被告人孙某某、李某某、廖某某对公诉机关指控其犯非法经营罪的事实、罪名不持异议，均提出自己文化程度不高、法律意识不强，不知道自己的行为已经构成犯罪的辩解意见。被告人廖某某的辩护人对公诉机关指控被告人廖某某犯非法经营罪的事实、罪名不持异议，提出以下几点辩护意见：1、本案鉴定意见的鉴定价格过高，明显超出市场交易价格，也超出了被告人收购这批烟叶的收购价格。2、依据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条第一款的规定，非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。本案公安机关完全可以查清烟叶收购价格，被告人孙某某在庭审中也承认，这批烟叶是自己以二万元左右的价格收购的，本案应当以被告人实际收购这批烟叶的价格计算非法经营数额。公诉机关以鉴定意见的鉴定结果提起公诉，是不合理的。鉴定意见的结果，只能算作这批烟叶的价值而不是价格。
在量刑审理过程中，公诉机关提供了书面量刑建议，建议以非法经营罪判处被告人孙某某有期徒刑一至二年，并处罚金，被告人孙某某要求对自己从轻处罚；建议以非法经营罪判处被告人李某某有期徒刑六个月至一年，并处罚金，被告人李某某要求对自己从轻处罚并判处缓刑；建议以非法经营罪判处被告人廖某某有期徒刑六个月至一年，并处罚金，被告人廖某某要求法庭对其从轻处罚。被告人廖某某的辩护人认为公诉机关的量刑建议过重，本案系犯罪未遂，被告人廖某某在本案中作用较小、系从犯，有自首情节且身体情况特殊，恳请法庭对其免予刑事处罚。
经审理查明的事实与公诉机关指控的事实相一致，并有公诉机关提供并经法庭举证、质证、认证的下列证据证实：
1、受案登记表、案件来源、立案决定书，证实涉案烟叶是2014年10月23日16时25分，双江自治县公安局经侦大队在双江自治县勐库镇那赛村执勤点公开查缉过程中当场查获的。
2、到案经过、抓获经过，证实被告人孙某某案发后脱逃并被网上追逃，2014年12月21日22时08分许，云南省昆明市公安局官渡分局凉亭派出所民警在昆明市官渡区东三环农产品电子交易中心“金秋宾馆”将被告人孙某某抓获；2014年10月23日16时25分，非法运输烟叶的货车被查获，被告人李某某于当日23时被公安机关口头传唤至双江自治县公安局接受调查；案发后次日，双江自治县公安局民警在双江“怡和宾馆”302室将被告人廖某某抓获，并书面传唤其至双江自治县公安局接受讯问，被告人廖某某配合调查并如实供述。
3、拘留证、变更羁押期限通知书、取保候审决定书、监视居住决定书，证实三名被告人被采取强制措施的基本情况。
4、户口证明，证实被告人孙某某、李某某、廖某某系完全刑事责任能力人。
5、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录，证实查获的全部涉案烟叶已被公安机关依法扣押。
6、调取证据清单、种植主体交烟情况汇总表，证实被告人孙某某与双江自治县烟草专卖局签订过烟草交售合同，2014年8月至2014年10月间，被告人孙某某向双江自治县烟草专卖局交售烟叶共3.36担，没有完成当年烤烟交售任务。
7、价格鉴定结论书、检测报告、称量记录、称量照片、双江自治县林业化工原料过磅单，证实本案涉案烟叶净重5540千克，其中有等级的烟叶占61.1%共3384.94千克，有使用价值的级外烟叶占12.9%共714.66千克，无使用价值的烟叶占26.0%共1440.4千克；涉案烟叶总价格为164538元。
8、查获照片，证实案发当天在车牌号为云X**货车车厢内查获大量烟叶的事实。
9、烟叶辨认、抽样照片，证实被告人李某某认可进行抽样检测的烟叶是取自自己此次运输的烟叶。
10、证人杨某某、邝某某的证言，证实三名被告人经营、运输烤烟的过程与起诉书指控的事实基本一致。
11、被告人的供述及辩解，证实被告人孙某某、廖某某、李某某认可公诉机关指控的三人经营、存储、运输烤烟的事实。
上述证据取证程序合法，内容客观真实、相互印证、形成了完整的证据链，能证明本案事实成立，本院予以确认。
本院认为，被告人孙某某无视国家法律，非法经营烟叶，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，构成非法经营罪。被告人李某某明知他人非法经营烟叶而帮助运输，被告人廖某某明知他人非法经营烟叶而帮助存储，是非法经营罪的从犯，应依法惩处。公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以支持。在量刑审理过程中，公诉机关建议以非法经营罪判处被告人孙某某有期徒刑一至二年，并处罚金，建议以非法经营罪判处被告人李某某、廖某某有期徒刑六个月至一年，并处罚金的量刑建议与本院的量刑一致，本院予以支持。辩护人关于被告人廖某某在本案中作用较小、系从犯，有自首情节且身体情况特殊，系犯罪未遂的辩护意见与本院查明的事实和证据相符，本院予以采纳。涉案烟叶价格鉴定意见是公安机关委托有资质的主体经过法定程序作出，且涉案烟叶有一部分是被告人孙某某在楚雄自治州禄丰县碧城镇自家种植，另一部分是被告人与亲戚、当地村民收集或购买，在收购时并没有留下相应支付凭证，不能查清这批涉案烟叶的实际收购价格，因此，辩护人关于鉴定意见鉴定价格过高，应当以被告人收购价格计算非法经营数额的辩护意见，本院不予采纳。在非法运输烟叶的车辆被查获后，被告人李某某、廖某某主动到案，如实供述自己的罪行，属于自首，可对二名被告人从轻处罚。在共同犯罪中，被告人孙某某起主要作用，系主犯。被告人李某某、廖某某起次要作用，系从犯，应当对二名被告人从轻处罚。涉案烟叶没有运输到目的地即被查获，没有流入社会，是犯罪未遂，且三名被告人在法庭上认罪态度较好，可酌情减轻处罚并适用缓刑。据此，根据本案三名被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第一款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第二十三条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人孙某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币一万五千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金定于判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人李某某犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金定于判决生效后十日内缴纳。）
三、被告人廖某某犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金定于判决生效后十日内缴纳。）
四、扣押在案的烤烟共计净重5540千克，予以没收，由扣押机关上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省临沧市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，还应递交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 黄学良
人民陪审员 张国民
人民陪审员 李生宏
二〇一五年七月六日
书 记 员 刘鸿雁