四川省泸州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2013）泸刑终字第52号
原公诉机关四川省泸州市纳溪区人民检察院。
上诉人（原审被告人）苟敏，男，1985年1月28日出生于四川省泸州市，汉族，初中文化，无业。因犯强制猥亵罪，于2003年2月27日被泸州市纳溪区人民法院判处有期徒刑二年，2004年10月15日刑满释放。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2012年10月12日被执行逮捕，同年10月15日被监视居住。
辩护人杨平远、王跃清，四川酒城律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）叶文权（绰号：叶四娃），男，1976年1月2日出生于四川省泸州市江阳区，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2012年8月2日被刑事拘留，同年8月29日被执行逮捕，2012年9月12日被监视居住。
上诉人（原审被告人）马志刚（绰号：马二），男，1988年12有27日出生于四川省泸州市江阳区，汉族，初中文化，无业。因犯寻衅滋事罪，于2012年3有19日被泸州市纳溪区人民法院判处有期徒刑一年，2012年6月27日刑满释放。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2012年9月3日被监视居住，2013年4月23日被执行逮捕。现羁押于泸州市看守所。
上诉人（原审被告人）朱某某（绰号：朱大门（毛）），男，1970年7月15日出生于四川省泸州市纳溪区，汉族，高中文化，无业。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2012年8月2日被刑事拘留，同年8月29日被取保候审。
上诉人（原审被告人）韩某某（曾用名：韩译），男，1988年5月9日出生于四川省泸州市纳溪区，汉族，初中文化，无业，现住泸州市纳溪区运管所家属楼*楼*号。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2012年8月17日被监视居住。
被告人黄鑫（曾用名：张豪），男，1991年6月14日出生于四川省合江县，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2012年7月27日被刑事拘留，同年8月29日被执行逮捕。现羁押于泸州市看守所。
被告人魏某某（曾用名：魏小秋，绰号：小魏），男，1989年5月12日出生于四川省泸州市纳溪区，汉族，初中文化。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2012年9月18日被监视居住。
四川省纳溪区人民法院审理四川省泸州市纳溪区人民检察院指控原审被告人苟敏、黄鑫、叶文权、马志刚、魏某某、朱某某、韩某某犯聚众斗殴罪一案，于2013年6月7日作出（2013）纳溪刑初字第35号刑事判决。原审被告人苟敏、叶文权、马志刚、朱某某、韩某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。四川省泸州市人民检察院指派检察员王德虹、杨涯林出庭履行职务，上诉人（原审被告人）苟敏、黄鑫、叶文权、马志刚、魏某某、朱某某、韩某某以及上诉人苟敏的辩护人杨平远、王跃清到庭参加诉讼，现已审理终结。
原判认定，2012年7月25日晚12时许，被告人黄鑫、马志刚和胡某某（另处）酒后到纳溪区炳灵路“壹桶天下”水疗馆找小姐，在店内，黄鑫、马志刚与被告人叶文权，该店老板，就有无小姐、是否“出台”等问题发生言语冲突，黄鑫拿出随身携带的猎刀、甩棍出言挑衅，于是叶文权从楼下叫来同为该店老板的被告人朱某某与黄鑫、马志刚商谈，商谈期间，黄鑫动手扯店内小姐燕子（音）的头发滋事。叶文权见状跑出店门给被告人苟敏打电话称有人在店子上闹事，要苟敏带人过来帮忙，黄鑫看见后随即出门追逐、拦截叶文权，在纳溪区老桥桥头处用甩棍殴打了叶文权，并将其带回店内。被告人苟敏接到叶文权的电话后，立即邀约被告人魏某某、韩某某和江某乙（另处）乘出租车来到“壹桶天下”水疗馆帮忙。苟敏等人来到水疗馆后，与叶文权、朱某某一起和黄鑫、马志刚在水疗馆附近再次进行谈判。期间，苟敏动手打了黄鑫一耳光，马志刚知道黄鑫被打，便要苟敏必须给个说法（社会语言），双方互相进行言语挑衅，黄鑫则打电话给其朋友江某甲（另处）叫人来帮忙。后经人提议，双方一起到纳溪老桥桥头“九妹美食城”吃夜宵座谈，在美食城门口，被告人黄鑫、马志刚与被告人苟敏、叶文权、魏某某等人再次发生语言冲突，双方各自继续约集社会人员准备斗殴，苟敏还让江某乙从苟敏的店内拿了砍刀和钢管到美食城现场以备斗殴之用。凌晨1时许，双方因久谈不合，在“九妹美食城”门口，被告人苟敏首先提刀砍伤被告人马志刚背部，马志刚、黄鑫便往桥上跑，被告人苟敏、叶文权、朱某某、魏某某、韩某某等人即持刀从老桥南桥头往北桥头李子林方向追砍马志刚、黄鑫。被告人黄鑫、马志刚跑至桥中间时，黄鑫电话邀约的江某甲驾驶皮卡车带着器械也来到桥中间，双方人员遂持砍刀和钢管发生械斗，被告人黄鑫、马志刚边打边往李子林方向逃离。斗殴中，被告人黄鑫在北桥头天天副食店旁边砍伤被告人韩某某的左手小手指后从李子林往泸天化球场方向逃离现场，被告人苟敏、叶文权、朱某某、魏某某等人在宏达广场门前三叉路口附近追上并围砍被告人马志刚，苟敏还用钢管将马志刚敲晕，然后众人逃离现场，马志刚后被江某甲送医院抢救。2012年7月26日凌晨，纳溪区公安民警接到电话报警到达现场后将被告人韩某某等人当场截获并送医院抢救。经泸州市纳溪区人民医院诊断，被告人马志刚全身多处刀砍伤，左腕关节开放性损伤，左拇长伸肌腱、食指、中指、环指、小指伸肌腱、左尺侧伸腕肌腱断裂，左腕部、肘部、右髂前上棘处、头皮裂伤，右髂骨嵴开放性粉碎性骨折，肱三头肌腱部分断裂；经泸州医学院附属中医院诊断，被告人韩某某左手小指刀砍伤（骨断筋离）。经泸州市公安局法医学人体损伤程度鉴定，被告人马志刚左上肢之损伤评定为轻伤，被告人韩某某左手损伤属轻伤。
2012年7月26日下午，公安民警在纳溪区人民医院住院部将被告人黄鑫抓获，同年8月1日公安民警将被告人叶文权、朱某某抓获，同年8月17日被告人韩某某伤愈后向公安机关投案，同年9月3日被告人马志刚伤愈后向公安机关投案，同年9月18日被告人魏某某向公安机关投案；同年10月11日被告人苟敏向公安机关投案。
被告人苟敏因犯强制猥亵罪，于2003年2月27日被泸州市纳溪区人民法院判处有期徒刑二年，于2004年8月15日刑满释放；被告人马志刚因犯寻衅滋事罪，于2012年3月19日被纳溪法院判处有期徒刑一年，于2012年6月27日刑满释放；被告人魏某某因未经允许进入他人住宅居住并使用、破坏室内设施，于2007年8月24日被泸州市公安局纳溪区分局行政拘留五日并处罚款二百元。
原判认定上述事实的证据有物证、书证、鉴定书、被告人供述、被害人陈述、证人证言等。
原判认为，被告人苟敏、叶文权、魏某某、朱某某、韩某某与被告人黄鑫、马志刚争强好胜，成帮结伙持械斗殴，破坏了社会公共秩序，七被告人的行为均构成聚众斗殴罪。在聚众斗殴中，被告人苟敏、黄鑫、叶文权约集斗殴人员，系斗殴的首要分子，对斗殴的发生起主要作用，属主犯，被告人马志刚、魏某某、朱某某、韩某某系积极参加者，对斗殴的发生起次要作用，系从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚。被告人苟敏、魏某某、韩某某有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚；被告人黄鑫、叶文权、魏某某、朱某某、韩某某系初犯，被告人黄鑫、朱某某在庭审中认罪态度较好，可酌情从轻处罚。被告人马志刚因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的罪行，系累犯，依法应当从重处罚。被告人苟敏曾因犯罪被刑事处罚、被告人魏某某曾因未经允许进入他人住宅居住并使用、破坏室内设施被公安机关行政处罚，可对二被告人酌情从重处罚。决定对被告人苟敏、黄鑫、叶文权从轻处罚，对被告人马志刚、魏某某、朱某某、韩某某减轻处罚。原判依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款之规定，判决：
一、被告人苟敏犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年三个月。
二、被告人黄鑫犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年三个月。
三、被告人叶文权犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年三个月。
四、被告人马志刚犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年九个月。
五、被告人魏某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年三个月。
六、被告人朱某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年十个月。
七、被告人韩某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年五个月。
上诉人（原审被告人）苟敏的上诉意见是，聚众斗殴并不是自己主动参与，是受朋友邀约参加，自己不是组织者，犯罪情节较轻，一审判决量刑过重。其辩护人的意见是，1、本案的起因是由于同案被告人黄鑫等人的挑衅引起的；2、在斗殴过程中，苟敏参与斗殴是由于对方的进一步挑衅，且有防卫的性质；3、苟敏不是聚众斗殴的组织者，仅是参与者，在共同犯罪中作用较小。4、苟敏有自首情节，且认罪态度较好，请求二审法院从轻改判。
上诉人（原审被告人）叶文权的上诉意见是，自己不是聚众斗殴的组织者，是从犯，一审判决量刑过重。
上诉人（原审被告人）马志刚的上诉意见是，自己没有聚众斗殴的犯意，也没有同其他参与者有合谋和策划，参与斗殴是被动、防卫性质，一审判决量刑过重。
上诉人（原审被告人）朱某某的上诉意见是，自己没有聚众斗殴的主观故意，也不是斗殴的积极参与者，主观恶性小，且斗殴的对方有明显过错，一审判决量刑过重，建议对其适用缓刑。
上诉人（原审被告人）韩某某的上诉意见是，自己没有聚众斗殴的故意，在斗殴过程中也不是积极参与者，自己也在斗殴中受伤，是受害者，且在案发后主动投案、积极参与交代自己的罪行，要求二审法院从轻改判。
原审被告人黄鑫对原判没有异议。
原审被告人魏某某的意见是，自己不是聚众斗殴的组织者，只是参与了斗殴，一审判决量刑过重。
四川省泸州市人民检察院认为原判认定事实清楚，证据确实充分、适用法律正确，审判程序合法，建议驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实和采纳的证据与原审一致，本院予以确认。
本院认为：上诉人苟敏、叶文权、朱某某、韩某某、原审被告人魏某某与上诉人马志刚、原审被告人黄鑫结伙持械斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪。在聚众斗殴中，上诉人苟敏、叶文权、原审被告人黄鑫约集其他参与斗殴人员，其行为导致了纠纷的升级和事态的扩大，在斗殴发生后也积极参与，系聚众斗殴的首要分子，对于斗殴的发生起主要作用，是主犯。上诉人苟敏、叶文权关于自己不是斗殴的组织者的上诉理由及辩护意见不予采纳。上诉人马志刚、朱某某、韩某某、原审被告人魏某某明知他人进行持械斗殴，仍积极参与，对斗殴的发生起次要作用，是从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚。上诉人马志刚、朱某某、韩某某关于没有积极参与斗殴的上诉理由与查明事实不符，其意见不予采纳。上诉人苟敏、韩某某、原审被告人魏某某犯罪后自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚；上诉人叶文权、朱某某、韩某某，原审被告人黄鑫、魏某某系初犯，可酌情从轻处罚。上诉人马志刚因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。上诉人苟敏曾受过刑事处罚，原审被告人魏某某曾被公安机关行政处罚，可对二人酌情从重处罚。原审判决综合全案事实，对上诉人苟敏、叶文权，原审被告人黄鑫从轻处罚，对上诉人马志刚、朱某某、韩某某、原审被告人魏某某减轻处罚，已对以上量刑情节进行了充分考虑，量刑适当。上诉人苟敏、叶文权、马志刚、朱某某、韩某某、原审被告人黄鑫、魏某某关于原审判决量刑过重的辩护意见不予采纳。四川省泸州市人民检察院的意见正确，予以支持。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项“原判认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或抗诉、维持原判”之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李旭东
代理审判员 李瑞亮
代理审判员 徐智宏
二〇一三年九月九日
书 记 员 滕 琴