浙江省奉化市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）甬奉江民一初字第19号
原告：张邦义。
委托代理人：徐鹏飞。
委托代理人：王旭凯。
被告：宁波荣申精密铸造有限公司。
法定代表人：徐重旭。
委托代理人：杨孝业。
原告张邦义为与被告宁波荣申精密铸造有限公司（以下简称荣申公司）劳动争议纠纷一案，于2014年1月20日向本院起诉。本院于同日立案受理后，依法由代理审判员陈力笋适用简易程序于2014年3月27日公开开庭审理了本案。原告张邦义及其委托代理人王旭凯，被告荣申公司的委托代理人杨孝业到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张邦义起诉称：原告因与被告之间工伤补偿等劳动争议纠纷，向奉化市劳动人事仲裁委员会申请仲裁。奉化市劳动人事仲裁委员会作出奉劳仲案字（2013）第457号仲裁裁决书，裁决如下：一、确认申请人与被申请人的劳动关系于2013年10月29日解除；二、被申请人于本裁决书生效之日起五日内支付申请人一次性伤残补助金46635.03元、一次性工伤医疗补助金33410元、一次性伤残就业补助金33410元、医疗费2790.15元，合计116245.18元；三、被申请人于本裁决书生效之日起五日内为申请人补缴2013年1月至2013年10月期间的外来务工人员社会保险；具体缴费金额由经办机构按规定核定，申请人应当承担应由其个人支付的社会保险费；四、驳回申请人的其他仲裁请求。原告不服第二、四项裁决，认为仲裁裁决未支持原告停工留薪期间工资48000元属认定事实不全，依照浙江省数据而非宁波市数据计算各项赔偿金额属适用法律错误，根据原告的2011年度的月平均工资3587.31元计算一次性伤残补助金属依据不足。原告在2012年间长期误工，月平均工资应在2011年3587.31元的基础上适当上调，原告主张4000元／月符合情理。原告为此向法院起诉，诉讼请求：一、判令原、被告解除劳动合同关系；二、判令被告支付一次性伤残补助金52000元、一次性工伤医疗补助金36090.80元、一次性伤残就业补助金36090.80元、停工留薪期间的工资48000元、医疗费2790.15元、交通费529元、劳动能力鉴定费620元，合计176120.75元；三、判令被告为原告补缴2013年1月份至10月份的社保；四、判令被告支付2011年11月份至2013年10月份双方劳动关系存续期间的工资损失，扣除停工留薪期12个月后为11个月，按宁波市最低工资标准1470元／月计算为16170元。
被告荣申公司未作书面答辩，在庭审中口头答辩称：原告的第一至第三项诉讼请求已经劳动仲裁裁决，被告认为仲裁裁决并无不当；原告的第四项诉讼请求属于新增的诉讼请求，未经仲裁程序，请求法院驳回原告的该项请求。
原告张邦义为证明其诉讼主张，在举证期限内向本院提供了下列证据材料：1.劳动合同三份，用以证明原、被告之间存在劳动合同关系的事实；2.职业病诊断证明书一份，用以证明原告于2012年6月7日被确诊为职业病矽肺壹期的事实；3.奉化市人力资源和社会保障局认定工伤决定书一份，用以证明奉化市人力资源和社会保障局于2012年8月23日认定原告患有职业病构成工伤的事实；4.奉化市劳动能力鉴定委员会鉴定书、宁波市职工劳动能力鉴定表和再次鉴定结论书各一份，用以证明至2013年2月6日，经浙江省劳动能力鉴定委员会重新鉴定，原告因工伤构成七级伤残的事实；5.医疗费发票二十六份、交通住宿费发票七份和鉴定费发票二份，用以证明原告因工伤产生相关医疗费、交通住宿费和鉴定费的事实；6.工资清单4份，用以证明2011年1月1日至2012年5月10日原告的月平均工资达到3622元的事实；7.仲裁裁决书一份，用以证明原、被告之间的争议已经仲裁裁决的事实。
对原告提供的上述证据，被告对证据1、2、3、4、6、7的真实性均予以认可，对合法性和关联性也未提出异议，本院确认上述证据作为认定本案相关事实的依据。对证据5，被告认为后两次鉴定与第一次鉴定结论一致，原告为此支出的交通住宿费和鉴定费应由其自行负担，被告同意支付医疗费2790.15元；本院认为，被告对此异议成立，本院确认医疗费发票作为认定本案相关事实的依据，对交通住宿费发票和鉴定费发票不予确认。
被告荣申公司为证明其答辩主张，向本院提供了原告的工资数据单一份，用以证明2010年10月份至2011年9月份原告工资总计为43047.66元，其中2010年10月份工资3200.13元由被告打入原告工资卡。原告对工资金额无异议，但表示该工资为税后工资，而原告主张的为税前工资。本院认为，该证据内容真实，工资金额与原告提供的工资清单相符，本院确认该证据作为认定本案相关事实的依据。
本院根据双方当事人的陈述以及本院确认的有效证据，认定事实如下：原告于2010年2月25日进入被告公司任搪壳工，双方签订了劳动合同，最后一期合同从2013年1月1日至2013年12月30日，工资形式为计件工资。2010年10月至2011年9月，原告正常工作的月平均工资为3587.31元。2011年10月，原告仅工作5天，所得工资为850.97元，后因回老家盖房未再上班，至2012年2月26日回公司工作3天，所得工资为505.48元。2012年3月3日，原告在奉化市疾病预防控制中心在岗体检中发现肺散在条索状、斑点状影。2012年6月7日，宁波市第二医院经诊断确认原告为职业病矽肺壹期，并建议：（1）脱离粉尘作业；（2）按照国家有关规定安排病人进行治疗、康复；（3）一年后复查。被告于同月26日向奉化市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，奉化市人力资源和社会保障局于2012年8月23日认定原告所患职业病为工伤。同年10月23日，奉化市劳动鉴定委员会评定原告构成七级伤残。原告不服该鉴定结论，向宁波市劳动鉴定委员会提出重新鉴定申请，仍被评定为七级伤残。原告又向浙江省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，浙江省劳动能力鉴定委员会于2013年2月6日作出再次鉴定结论书，评定原告因工致残的伤残等级为七级。原告自2012年3月1日起未再上班，被告也未为其安排其他工作。2013年10月29日，原告作为申请人向奉化市劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求：一、确认申请人与被申请人的劳动关系于2013年10月29日解除；二、裁决被申请人支付申请人一次性伤残补助金52000元、一次性工伤医疗补助金36090.80元、一次性伤残就业补助金36090.80元、停工留薪期间的工资48000元、医疗费2790.15元、交通费529元、鉴定费620元，合计176120.75元；三、要求被申请人补缴2013年1月至10月的外来务工人员社会保险。2013年12月27日，奉化市劳动人事仲裁委员会裁决如下：一、确认申请人与被申请人的劳动关系于2013年10月29日解除；二、被申请人于本裁决书生效之日起五日内支付申请人一次性伤残补助金46635.03元、一次性工伤医疗补助金33410元、一次性伤残就业补助金33410元、医疗费2790.15元，合计116245.18元；三、被申请人于本裁决书生效之日起五日内为申请人补缴2013年1月至2013年10月期间的外来务工人员社会保险；具体缴费金额由经办机构按规定核定，申请人应当承担应由其个人支付的社会保险费；四、驳回申请人的其他仲裁请求。原告不服该裁决的第二、第四项向本院提起诉讼。另确认，被告为原告缴纳社会保险至2012年12月，原、被告之间的劳动合同于2013年10月29日解除。2012年浙江省全社会单位在岗职工月平均工资为3341元。
本院认为：用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。原告要求被告补缴2013年1月至2012年10月的外来务工人员社会保险不属于人民法院民事案件的受案范围，本院难以支持。原告于2012年6月7日被确诊为患职业病后，被告应当采取适当措施使原告得到及时治疗，但被告未为原告调整工作岗位，未尽应尽义务，应当对原告暂停工作接受治疗承担相应责任，按照原待遇支付原告暂停工作期间的工资。但因原告也未提供医疗机构出具的需要暂停工作接受治疗的证明，故本院酌情认定原告的停工留薪期为两个月。2012年8月23日原告被评定为七级伤残后，按规定享受按13个月本人工资计发的一次性伤残补助金。上述“原待遇”和“本人工资”均指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资，但因原告在2011年10月和2012年2月分别只工作了数日，故该两个月工资不宜纳入核算范围，停工留薪期间的工资和一次性伤残补助金应参考2010年10月至2011年9月的12个月平均工资3587.31元计算，分别为7174.62元和46635.03元。双方的劳动合同关系在2013年10月29日解除后，原告依法享有一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，具体标准根据浙江省规定，按劳动关系解除或者终止时上年度全省在岗职工月平均工资各计发10个月，均为33410元。对原告主张的医疗费2790.15元，被告同意支付，本院予以确认；原告因重新鉴定支出的交通住宿费和鉴定费，因两次鉴定结论均与第一次结论相同，应由原告自行负担。原告要求被告按宁波市最低工资标准支付2011年11月至2013年10月双方劳动合同关系存续期间11个月工资损失的主张未经仲裁裁决，本院不予审查。为此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款，《工伤保险条例》第四条第三款、第三十三条、第三十七条、第六十四条第二款，浙江省人力资源和社会保障厅《关于贯彻落实国务院修改后﹤工伤保险条例﹥若干问题的通知》第五条之规定，判决如下：
一、确认原告张邦义与被告宁波荣申精密铸造有限公司的劳动合同于2013年10月29日解除；
二、被告宁波荣申精密铸造有限公司于本判决生效之日起五日内支付给原告医疗费2790.15元、停工留薪期间的工资7174.62元、一次性伤残补助金46635.03元、一次性工伤医疗补助金33410元、一次性伤残就业补助金33410元，合计123419.80元；
三、驳回原告张邦义的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取5元，由被告宁波荣申精密铸造有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。在递交上诉状之日起七日内凭判决书到宁波市中级人民法院立案室预交上诉案件受理费；如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，账号为37×××92，开户银行为宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。
代理审判员 陈力笋
二〇一四年七月九日
书 记 员 毛一佳
附：本判决依据的法律条文
1.《中华人民共和国劳动法》第七十二条：社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。
2.《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款：用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。
3.《工伤保险条例》第四条第三款：职工发生工伤时，用人单位应当采取措施使工伤职工得到及时救治。
第三十三条：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
第三十七条：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第六十四条第二款：本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。
4.浙江省人力资源和社会保障厅《关于贯彻落实国务院修改后﹤工伤保险条例﹥若干问题的通知》第五条：五级至十级工伤职工工伤待遇处理办法。五级、六级工伤职工，经本人书面要求，可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金（含辅助器具费，下同），由用人单位支付一次性伤残就业补助金。
七级至十级工伤职工，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人书面要求解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。
一次性工伤医疗补助金标准为：五级30个月，六级25个月，七级10个月，八级7个月，九级4个月，十级2个月。一次性伤残就业补助金标准为：五级30个月，六级25个月，七级10个月，八级7个月，九级4个月，十级2个月。
一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金按劳动关系（劳动、聘用合同）解除或者终止时上年度全省在岗职工月平均工资计发。2011年1月1日前按工伤保险法规政策规定完成工伤认定、2011年1月1日后解除或者终止劳动关系的，一次性工伤医疗补助金由工伤保险基金支付。
已经依法参加基本养老保险的工伤职工距按月享受基本养老金年龄不足5年的，一次性工伤医疗补助金全额支付，一次性伤残就业补助金每满一周年递减20%；工伤职工办理退休手续且按月享受基本养老金的，不享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。
二、申请执行的规定
1.《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
2.最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第18条：人民法院受理执行案件应当符合下列条件：（1）申请或移送执行的法律文书已经生效；（2）申请执行人是生效法律文书确定的权利人或其继承人、权利承受人；（3）申请执行人在法定期限内提出申请；（4）申请执行的法律文书有给付内容，且执行标的和被执行人明确；（5）义务人在生效法律文书确定的期限内未履行义务；（6）属于受申请执行的人民法院管辖。人民法院对符合上述条件的申请，应当在七日内予以立案；不符合上述条件之一的，应当在七日内裁定不予受理。
3.《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十九条：人民法院冻结被执行人的银行存款及其他资金的期限不得超过六个月，查封、扣押动产的期限不得超过一年，查封不动产、冻结其他财产权的期限不得超过二年。法律、司法解释另有规定的除外。
申请执行人申请延长期限的，人民法院应当在查封、扣押、冻结期限届满前办理续行查封、扣押、冻结手续，续行期限不得超过前款规定期限的二分之一。
第三十条：查封、扣押、冻结期限届满，人民法院未办理延期手续的，查封、扣押、冻结的效力消灭。
查封、扣押、冻结的财产已经被执行拍卖、变卖或者抵债的，查封、扣押、冻结的效力消灭。