黑龙江省虎林市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）虎民初字第259号
原告：慈胜军，男。
委托代理人：时锋，黑龙江雄峰律师事务所律师。
被告：黑龙江省建安公路工程有限公司。
法定代表人：毛贵杰，该公司经理。
委托代理人：黄××，虎林市宝东法律服务所法律工作者。
委托代理人：赵××，男。
原告慈胜军与被告黑龙江省建安公路工程有限公司地面施工损害责任纠纷一案，本院于2013年5月14日受理后，依法组成合议庭，分别于2013年10月22日、2013年12月23日两次公开开庭审理了本案。原告慈胜军及委托代理人时锋与被告黑龙江省建安公路工程有限公司的委托代理人黄××、赵××到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告慈胜军诉称：2012年10月19日23时20分，原告从单位回家，当行至虎林市结核病防治所门前时，因被告黑龙江省建安公路工程有限公司电力施工挖了一个三米深大坑，被告没有做任何防护措施和设置警示标志，原告不知情摔入坑内昏迷，原告苏醒后打电话告诉女儿潘××，潘××向虎林市公安局报警和向虎林市人民医院120急救中心求助后，赶到的警察和120急救中心医务人员及现场过路群众将原告送到虎林市人民医院抢救，原告住院治疗32天，伤情为左股骨髁上粉碎性骨折，在原告住院期间被告经中间人协商被告一次性给原告65，000元，原告出院后伤情始终不好，左腿严重变形，经虎林市人民医院鉴定原告伤情为8级伤残、医疗终结期1年、二次手术费用需7，000元，被告给付的65，000元远低于国家规定赔偿标准。原告提起诉讼，请求撤销双方达成的关于65，000元人身损害赔偿协议，要求被告黑龙江省建安公路工程有限公司再给付原告（人身伤害赔偿金106，560元、住院费26，905.91元、鉴定费1，510元、门诊费80元、伙食补助费480元、营养费320元、二次手术费用7，000元、护理费5，200元）83，055元，并承担诉讼费用。
原告慈胜军为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据：
1、协议书。主要内容：2012年10月慈胜军不慎跌入赵××施工管道沟中，赵××赔偿慈胜军一切经济损失65，000元。
2、住院病案一份病案号xxxxxx号、医疗费住院结算收据、出院诊断证明、虎林市人民医院司法鉴定书。主要内容：慈胜军的损伤住院32天、支付医疗费26，905.91元，经虎林市人民医院司法鉴定所鉴定：慈胜军此伤已构成伤残八级、伤后1年可行医疗终结、二次手术费用需陆仟元人民币。
3、110报警台接处警表。主要内容：潘××于2012年10月19日23时26分报警称其父亲掉到一小学对面施工时挖的大坑里上不来。
4、门诊费票据、鉴定费票据。主要内容：慈胜军支付透照费80元、鉴定费1，510元。
5、照片4张。主要内容：一小学西对面施工现场情况。
被告黑龙江省建安公路工程有限公司辩称：1、撤销原、被告双方签订的协议书不能成立；2、原告的损伤后果自身存在过错；3、原告的诉求没有合理依据，请求驳回原告的诉讼请求。
被告黑龙江省建安公路工程有限公司向本院提交如下证据：
1、协议书。主要内容：2012年10月慈胜军不慎跌入赵××施工管道沟中，赵××赔偿慈胜军一切经济损失65，000元。
2、鸡西协和医院司法鉴定所司法鉴定意见书鸡中法技字第446号鸡协和（2013）临法鉴字第232号一份。主要内容：1、被鉴定人慈胜军伤残评定为捌级；2、被鉴定人慈胜军医疗终结时间评定为120天；3、被鉴定人慈胜军左股骨髁上骨折钢板内固定待骨质愈合后取出内固定，费用人民币约捌仟元。
本院经过审查核实，认证如下：
对于原告慈胜军出示的证据1、证据3，被告无异议，本院予以采信，作为定案证据；证据2的病案、医疗费住院结算收据、出院诊断证明，被告无异议，本院予以采信，作为定案证据，虎林市人民医院司法鉴定书，因该证据是原告自行鉴定，被告有异议，所以本院不予采信，不作为定案证据；证据4、证据5，被告虽然有异议，但是无否定证据，所以本院予以采信，作为定案证据。
对于被告黑龙江省建安公路工程有限公司出示的证据1，原告无异议，本院予以采信，作为定案证据；证据2，原告无异议，被告有异议，被告认为鉴定伤残等级过高，因该证据是被告申请的鉴定，且被告参与鉴定，同时又没有任何证据证据该鉴定程序违法，该鉴定具有客观性、真实性，本院予以确认，作为定案证据。
根据以上所确认的证据及当事人的当庭陈述，本院认定案件事实如下：
2012年10月19日23时20分，原告慈胜军回家途中经过虎林市结核病防治所附近时，不慎掉入被告黑龙江省建安公路工程有限公司为了施工所挖的深坑中，被告施工的深坑未采取防护措施和未设置警示标志，当晚原告被送入虎林市人民医院住院抢救，原告住院治疗32天、支付医疗费26，905.91元，原告住院期间，双方协议被告一次性给原告65，000元。被告申请对原告的伤情重新鉴定，经鸡西协和医院司法鉴定所司法鉴定：被鉴定人慈胜军伤残评定为捌级；被鉴定人慈胜军医疗终结时间评定为120天；被鉴定人慈胜军左股骨髁上骨折钢板内固定待骨质愈合后取出内固定，费用人民币约捌仟元。原告提起诉讼，请求撤销双方达成的关于65，000元人身损害赔偿协议，要求被告黑龙江省建安公路工程有限公司再给付原告（人身伤害赔偿金106，560元、住院费26，905.91元、鉴定费1，510元、门诊费80元、伙食补助费480元、营养费320元、二次手术费用7，000元、护理费5，200元）83，055元，并承担诉讼费用。
本院认为，被告黑龙江省建安公路工程有限公司在施工过程中挖深坑，并未采取防护措施和未设置警示标志，致使原告慈胜军夜晚回家途中不慎掉入被告施工的深坑中，造成原告损伤的后果，原告的损失被告存在过错责任，应当予以赔偿。被告的抗辩理由，1、“撤销原、被告双方签订的协议书不能成立”，因双方签订的协议书赔偿的损失与实际的损失相差过大，明显显失公平，所以该抗辩理由，本院不予支持；2、“原告的损伤后果自身存在过错”，因被告施工的地点是人行道，且原告正常行走，所以原告无过错，该抗辩理由，本院不予支持；3、“原告的诉求没有合理依据，请求驳回原告的诉讼请求”，因双方当事人曾经达成过协议，该协议可以证实原告不慎跌入被告施工深坑的事实，且有原告报案、住院的证据予以佐证，所以该抗辩理由，本院不予支持。对于原告的诉讼请求，要求被告给付“人身伤害赔偿金106，560元、住院费26，905.91元、鉴定费1，510元、门诊费80元、伙食补助费480元、营养费320元、二次手术费用7，000元”符合法律规定的保护范围，本院予以支持；要求被告给付“护理费5，200元”，因原告没有证据证明该项诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国合同法》第五十四条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、二十三条、二十四条、二十五条的规定，判决如下：
一、撤销原告慈胜军与被告黑龙江省建安公路工程有限公司于2012年10月签订的协议书。
二、被告黑龙江省建安公路工程有限公司赔偿原告慈胜军各项损失142，855.91元（其中包括伤残赔偿金106，560元、医疗费26，905.91元、鉴定费1，510元、门诊费80元、伙食补助费480元、营养费320元、二次手术费用7，000元）。除已付65，000元，剩余77，855.91元由被告于本判决生效后三日内给付原告。
三、驳回原告慈胜军的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1，746元，由被告黑龙江省建安公路工程有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于鸡西市中级人民法院。
审 判 长 张伟林
代理审判员 张淑梅
人民陪审员 刘明艳
二〇一四年一月九日
书 记 员 刘 洋