河南省南阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）南民一终字第00237号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司。
住所地：南阳市工业路**号。
法定代表人吴文光，任总经理。
委托代理人刘振良，河南鼎新律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）史小丽，女，1979年6月23日出生，汉族，农民，住南阳市宛城区。
被上诉人（原审被告）河南南阳市油田总医院。
住所地：河南油田中南路。
法定代表人汤洁浩，任院长。
委托代理人王宁，系该医院职工。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司（简称人保财险南阳分公司）与被上诉人史小丽、河南南阳市油田总医院为医疗损害责任纠纷一案，史小丽于2013年3月5日向宛城区人民法院提起诉讼。宛城区人民法院于2014年1月10日作出（2013）宛民初字第516号民事判决，人保财险南阳分公司不服原审判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人人保财险南阳分公司的委托代理人刘振良，被上诉人史小丽、河南南阳市油田总医院的委托代理人王宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定：2011年12月12日，史小丽在河南南阳市油田总医院住院做剖宫产手术，术后第四天，史小丽出现高烧、强烈疼痛、肠梗阻和腹腔感染脓肿等症状，术后第七天史小丽被转院至南阳市中心医院救治，南阳市中心医院在做抢救治疗后，将史小丽送往中国人民解放军南京军区总医院进行继续治疗。史小丽先后在河南南阳市油田总医院住院治疗8天、在南阳市中心医院住院治疗11天、在南京军区总医院病房内住院治疗40天、病房外租房治疗105天，共治疗164天、共花费医疗费268694.7元。史小丽现已治疗终结。在审理期间，经河南新医法医临床司法鉴定所鉴定，确定史小丽的自身因素是此次损害的基础因素，同时河南南阳市油田总医院在对史小丽做剖宫产手术诊疗过程中，存在术前检查不完善、术后诊疗措施不得当、抗生素应用欠合理的医疗过错行为，并且该医疗过错行为与史小丽的损害发生有一定因果关系，因果关系参与度为30-40%；史小丽手术后构成九级伤残。
另查明：河南南阳市油田总医院已经向史小丽垫付医疗费70000元。河南南阳市油田总医院在人保财险南阳分公司投保有医疗责任险，保险责任限额为100000元，保险责任期间为2011年10月12日起至2012年10月11日止。史小丽为农村户口，南阳市宛城区统计局发布的宛城区2013年农村居民纯收入7858元、河南省2012年农村居民消费性支出5032.14元、农林牧渔业职工年平均工资20732元、居民服务业年平均工资25379元。
原审法院认为：河南南阳市油田总医院在对史小丽进行剖宫产手术的诊疗过程中，存在术前检查不完善、术后诊疗措施不得当、抗生素应用欠合理的医疗过失行为。依据《中华人民共和国侵权责任法》第五十条“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任”的规定，河南南阳市油田总医院应当对史小丽的损害后果承担赔偿责任。同时，关于原、被告责任比例如何划分，史小丽主张南阳市油田总医院承担全部赔偿责任、南阳市油田总医院主张最多承担30%的责任，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”的规定，由于史小丽自身身体存在二次剖宫产、子宫肌瘤、轻度贫血、免疫力低的不利因素，河南南阳市油田总医院存在术前检查不完善、术后诊疗措施不得当、用药欠合理的过错因素，双方上述多重因素经河南新医法医临床司法鉴定所鉴定认为史小丽的自身身体因素是此次损害发生的基础因素、医院的诊疗过失行为与史小丽的损害之间因果关系参与度为30-40%，综合以上情况，该院认为河南南阳市油田总医院与史小丽之间的责任比例为4：6为宜，即河南南阳市油田总医院承担40%的责任、史小丽自身承担损害的60%的责任。由于河南南阳市油田总医院在人保财险南阳分公司投保有限额为100000元的医疗责任险，故人保财险南阳分公司应在保险责任限额100000元内承担替代赔偿责任。史小丽请求的医疗费271468.96元，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，对史小丽有医疗费发票及住院医嘱予以证明的268694.7元予以支持，对史小丽诉前单方为作伤残鉴定在南阳万和医院的检查费1012元和无证据证明的其他医疗费不予支持。史小丽请求的住宿费17570元，因史小丽在南京住院治疗期间，因住院费用昂贵，为节省开支，史小丽在医院外租房治疗，并且有正规发票证据予以证明，故对该住宿费17570元予以支持。史小丽请求的营养费6000元，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条的规定，史小丽治疗164天，每天按30元为宜，共计4920元本院予以支持。史小丽请求的护理费22960元，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，史小丽治疗164天，按照2012年度居民服务业职工年平均工资25379元，平均每天70元，因史小丽未提供证据予以证明需要两人以上护理，根据法律规定原则上为一人护理，故护理费为11480元予以支持。史小丽请求的误工费11480元，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，史小丽治疗164天，参考2012年度河南省农林牧渔业职工年平均工资20732元的情况，每天56元，史小丽在南阳万和司法鉴定所单方鉴定作出之日为2012年10月31日，误工费计算至定残之日为315天，史小丽请求的误工费11480元在合理范围内，应予以支持。史小丽请求的伤残赔偿金75056元，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定，史小丽构成九级伤残，结合2012年度南阳市宛城区农村居民人均纯收入7858元和史小丽34岁的情况，按照20年计算，即7858元×20年×20%=31432元，予以支持。史小丽请求的被扶养人生活费21600元，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，结合史小丽构成九级伤残、河南省2012农村居民消费性支出为5032.14元、孩子从出生至成年需要18年的事实，被扶养人生活费5032.14×18年×20%=18115.7元予以支持，该费用计入伤残赔偿金，不再单列。史小丽请求的婴儿哺乳期营养费24000元，根据本案史小丽剖宫产下孩子后，因病情恶化一直处于治疗期间，确实不能母乳抚育孩子，对此，酌定孩子的营养费每天50元、至史小丽定残之日共315天，共计15750元予以支持。史小丽请求的交通费18680元，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定，史小丽从南阳市中心医院乘救护车转院至南京军区总医院一次的派车单显示为6000元、同时结合史小丽从南阳市油田总医院乘救护车转院至南阳市中心医院一次和在河南油田、南阳市、南京市住院治疗的实际情况，认为交通费酌定为10000元为宜。史小丽请求的导管伤痕修复补偿金，因该费用尚未实际发生，待该费用实际发生后由原、被告双方另行解决。史小丽请求的精神损害抚慰金50000元，结合史小丽因医院过失导致手术恶化、险些丧命、辗转河南油田、南阳市、南京市三家医院抢救治疗及受伤构成九级伤残、亲生婴儿不能自己抚育，给史小丽本人及家属造成很大的心理伤痛、生活拖累及河南南阳市油田总医院的医疗过错、赔偿能力等综合因素，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，该院酌定支持史小丽精神损害抚慰金15000元为宜。上述损失费用合计389442.4元，河南南阳市油田总医院承担40%的责任，即389442.4×40%=155776.96元，扣除河南南阳市油田总医院已经垫付的70000元，尚余85776.96元，再加上精神损害抚慰金15000元，共计100776.96元应由河南南阳市油田总医院承担。同时，由于河南南阳市油田总医院在人保财险南阳分公司投保有保额为100000元的医疗责任险，故由人保财险南阳分公司在医疗责任险100000保险责任限额内承担替代赔偿责任，即人保财险南阳分公司向史小丽赔偿上述各项损失共计100000元、河南南阳市油田总医院向史小丽赔偿上述各项损失776.96元。另外，根据河南南阳市油田总医院与人保财险南阳分公司之间签订的医疗责任险的合同约定，人保财险南阳分公司对每次事故的法律费用保险责任限额为10000元，故河南南阳市油田总医院应承担的诉讼费用由人保财险南阳分公司在10000元保险责任限额内承担替代责任。
原审法院判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司于本判决生效后十日内向原告史小丽赔偿医疗费、护理费、住宿费、营养费、误工费、婴儿哺乳营养费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金共计100000元。被告河南南阳市油田总医院于本判决生效后十日内向原告史小丽赔偿医疗费、护理费、住宿费、营养费、误工费、婴儿哺乳营养费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金共计776.96元。二、驳回原告的其它诉讼请求。如果被告未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9314元，由原告史小丽承担6429元，被告中国人民财险保险股份有限公司南阳市分公司承担2885元。
上诉人人保财险南阳分公司向本院上诉称：1、虽然油田总医院投保的医疗责任保险每次事故赔偿限额为10万元，但同时还有“特别约定”。每次事故免赔额（率）10%或2000元，两者以高者为准。据此上诉人仅应承担赔偿款9万元，原审多判1万元错误。2、上诉人不应承担部分诉讼费。
被上诉人史小丽、河南南阳市油田总医院答辩称：原判合法公正，处理适当，应予维持。
本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实相同。
本院认为，河南南阳市油田总医院对史小丽在进行剖宫产手术的诊疗过程中，存在医疗过失行为，依法应当对史小丽的损害后果承担相应的赔偿责任。经河南新医法医临床司法鉴定所鉴定认为史小丽的自身身体因素是此次损害发生的基础因素，医院的诊疗过失行为与史小丽的损害之间因果关系参与度为30%-40%。原审依据本案实际情况确认河南南阳市油田总医院与史小丽的责任比例为4：6是适当的。因河南南阳市油田总医院在人保财险南阳分公司投保有100000元限额的医疗责任险，原审判令由人保财险南阳分公司在医疗责任保险限额范围内承担替代赔偿责任的处理是正确的。人保财险南阳分公司上诉称双方在投保时另有“特别约定”，据此应减免10000元赔偿责任。但诉讼中人保财险南阳分公司始终提供不出有效证据证明在投保时双方签订有“特别约定”的事实。原判由其承担部分诉讼费并不违反法律规定。故人保财险南阳分公司的上诉理由均不能成立，应予驳回。原判处理适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审诉讼费50元，由上诉人负担。
本判决为终审判决。
审判长 赵清军
审判员 王 妮
审判员 田晓凯
二〇一四年三月十九日
书记员 薛庆玺