安徽省宿州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖13刑终473号
原公诉机关安徽省萧县人民检察院。
上诉人（原审被告人）孙峰，男，汉族，1965年12月15日出生于安徽省萧县，初中文化，农民，住萧县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2016年11月11日被萧县公安局刑事拘留，同年12月16日被萧县人民检察院以涉嫌犯故意伤害罪批准逮捕，次日由萧县公安局执行逮捕。现羁押于萧县看守所。
辩护人侯雪峰，安徽烁光律师事务所律师。
安徽省萧县人民法院审理萧县人民检察院指控原审被告人孙峰犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人王某2提起附带民事诉讼一案，于2017年8月8日作出（2017）皖1322刑初261号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人王某2服判,原审被告人孙峰对刑事判决部分不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2017年11月23日公开开庭进行了审理。宿州市人民检察院指派检察员宋芳出庭履行职务，上诉人孙峰及其辩护人侯雪峰，原审附带民事诉讼原告人王某2及其诉讼代理人王某3动到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：被告人孙峰与郝某、陈某、张某、晁某、李华东、郭某强（均已被判刑）、孙某2成（另案处理）承包向连霍高速公路丁里路段送石灰料。2000年3月22日上午，萧县龙城镇虎山村的许某与孟庄煤矿的李某二人租用王某1的一辆蓝色面包车，带着孙某1、杨某、刘某1等人前往连霍高速公路丁里路段工地，遇见孙峰租用四轮车前往高速公路上送石灰料，遂拦截不让送。孙某2成、李华东等人认为许某、李某是与其争送石灰料，便预谋殴打许某、李某等人。后某、晁某、李华东、郭某强各携带猎枪一支，被告人孙峰等四人各携带一根木棍到连霍高速公路丁里路段工地，当时许标、李某不在工地，王某1等人正在工地喝饮料，被告人孙峰等人持木棍、猎枪分别对王某1、杨某、刘某1、孙某1实施殴打，致使杨某左桡骨骨折，郝某在用枪捣击王某1时，枪走火，击中王某1左胸部，致王某1当场死亡。许某、李某返回后见状逃跑，郭某强、李华东等人持枪追赶并朝许某、李某二人开枪射击，致李某左下肢、许某右下肢受伤。经法医鉴定，杨某、李某、许某之伤情均构成轻伤，王某1系被散弹枪近距离射击致心肺损伤死亡。
原判根据书证，现场勘查笔录、现场图及现场照片，鉴定意见，被害人陈述，证人证言，被告人供述等证据认定上述事实，认为被告人孙峰等人因与他人争工程发生矛盾，结伙持枪、棍棒对他人实施殴打，致一人死亡、三人轻伤的严重后果，行为构成故意伤害罪。孙峰在共同犯罪中起次要作用，系从犯，可对其予以减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二款，第二十五条第一款，第二十七条第一款、第二款，第三十六条第一款，第六十一条之规定，以被告人孙峰犯故意伤害罪，判处有期徒刑七年。
孙峰上诉及辩护人辩护提出，孙峰的行为构成聚众斗殴罪，被害人具有一定过错，孙峰参与斗殴但未殴打他人，孙峰于2011年9月28日投案并如实供述犯罪事实，构成自首，在二审期间其亲属代为赔偿附带民事诉讼原告人经济损失并取得谅解，系初犯、偶犯，认罪、悔罪，原判量刑过重，请求二审法院对孙峰从轻处罚。
出庭检察员意见，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确。鉴于孙峰和被害人亲属达成调解协议，取得谅解，可酌情从轻处罚。
经审理查明：上诉人孙峰与郝某、陈某、张某、晁某、李华东、郭某强（均已被判刑）、孙某2成（另案处理）因向连霍高速公路丁里路段送石灰料之事，与许某、李某等人发生矛盾，便预谋殴打许某、李某等人。后某、晁某、李华东、郭某强各携带猎枪一支，孙峰等四人各携带一根木棍到连霍高速公路丁里路段工地，对被害人王某1、杨某、刘某1、孙某1实施殴打，致杨某左桡骨骨折，郝某在用枪捣击王某1时，枪走火，击中王某1左胸部，致王某1当场死亡。郭某强、李华东等人持枪追赶并朝许某、李某二人开枪射击，致李某左下肢、许某右下肢受伤。经法医鉴定，杨某、李某、许某的伤情均构成轻伤，王某1系被散弹枪近距离射击致心肺损伤死亡。
二审期间，上诉人孙峰及其亲属与被害人王某1亲属王某2达成调解协议，赔偿王某2经济损失，取得王某2的谅解。
上述事实，有经一、二审庭审举证、质证的下列证据予以证实，本院予以确认。
一、书证
（一）发破案及到案经过证明，孙峰于2011年9月28日到萧县公安局投案，当日被萧县公安局取保候审，在取保候审期间经多次传唤拒不到案外逃。2016年11月11日，孙峰在安徽省淮北市烈山高速公路出口处被萧县公安局民警抓获。
（二）安徽省宿州市中级人民法院（2002）宿中刑初字第03号刑事附带民事判决书、安徽省萧县人民法院（2004）萧刑初字第189号刑事判决书证明，同案犯郝某、陈某、张某、晁某、李华东、郭某强因本案被判处刑罚情况。
（三）谅解协议及收条证明，孙峰和王某2达成调解协议，取得谅解的情况。
（四）户籍信息证明，孙峰年龄等身份事项。
二、现场勘查笔录、现场图及现场照片，证明案发现场情况。
三、鉴定意见
（一）文某审查意见书及法医学人体损伤程度鉴定书证明，李某左下肢损伤程度及许某右下肢损伤程度均构成轻伤，杨某左前臂损伤程度为轻伤二级。
（二）萧县公安局萧公刑技[2000]079号法医鉴定书证明，王某1系被散弹枪近距离射击致心肺损伤死亡。
四、被害人陈述
（一）许某、李某陈述，2000年3月22日上午，他们租用王某1的一辆蓝色面包车，带着孙某1、杨某、刘某1等人到连霍高速公路丁里路段工地，被郭某强、李华东等人殴打，他俩被对方的人开枪打伤。
（二）孙某1、杨某、刘某1陈述，2000年3月22日上午，他们在孟庄矿菜市场遇见李某，李某叫他们上车去玩，车到地方后，李某、许某去打电话，他们就与驾驶员王某1在工地喝饮料等候，过来十余人拿着枪、木棍向他们跑过来，对他们实施殴打，并开枪对他们射击，王某1被打死。刘某1又证明，向他们跑过来的人有郝某、李华东、孙某2成、郭某强、张某、晁某、孙峰等人。
五、证人证言
（一）张长侠证言证明，她听到李华东等人说要去找许某等人打架，她看到去的人有郝某、孙某2成、郭某强、李华东、陈某、晁某、孙峰。
（二）张继红证言证明，打架那天是李华东租他的汽车，李华东等人先回家拿枪及木棍，在路上，他听到有人说要再有人争工程就把对方人的腿打断。到萧淮公路上，李华东等人就拿东西下车往西去了。
（三）张方才证言证明，2000年3月22日上午，他听到枪声就从住的地方出来，看到有七八个人拿着枪、木棍打另外五个人。
（四）孙祖壮证言证明，打架那天上午，他和郝某、晁某、孙峰在他店门口打牌，李华东、孙某2成坐张继红的汽车来说要与许某的人打架，后来李华东等人拿着枪、木棍走了。
（五）林兴栓证言证明，2000年3月22日上午，他在庄某看到从一辆绿色汽车下来几个人骂拉白灰的人，让拉回去，拉白灰的车就回去了，后来从高速公路路基上来了八九个人持枪、木棍猛打绿色汽车下来的几个人，还放枪了。
（六）张祖田证言证明，2000年3月22日上午8时许，张继红驾驶一辆红色的桑塔纳轿车来到他的修车铺，约十几分钟后，郭某强等人从车后备箱里拿出猎枪，在场的还有孙峰、郝某、晁某等人，后来那些人都走了。
（七）李华东、郭某强证言证明，2000年3月22日上午，他们和郝某、孙某2成在张山头听说许某、李某等人在王楼打了他们送料的工人，他们四人坐张继红驾驶的一辆红色桑塔纳轿车到王楼，和郝某、晁某、孙峰、张某、陈某、孙某2成携带猎枪、木棍到工地。他们用猎枪、木棍对王某1、杨某等人实施殴打，郝某持猎枪捣击王某1时，枪响了，王某1被打死。
（八）郝某证言证明，他和孙某2成等人与许某、李某等人因为向连霍高速公路送料发生矛盾。2000年3月22日上午，他和李华东、郭某强等人携带猎枪、木棍到工地上对许某、李某等人实施殴打。他在打人的时候，枪走火了。
（九）张某证言证明，2000年3月22日上午，他和郝某、陈某、晁某、李华东、郭某强、孙某2成、孙峰携带猎枪、木棍到工地，持猎枪、木棍对许某等人实施殴打，孙峰朝对方一个人打了一棍，并叫那个人跪下。
（十）陈某证言证明，2000年3月22日上午，他和郝某、张某、晁某、李华东、郭某强、孙某2成、孙峰持猎枪、木棍到工地去打了许某等人。他和孙峰、晁某、李华东、郭某强都参与打人了。他和孙某2成、孙峰、张某都拿着木棍。
（十一）晁某证明，2000年3月22日上午，他和郝某、陈某、张某、李华东、郭某强、孙某2成、孙峰持猎枪、木棍到工地去打了许某等人。他和孙峰拿着木棍看着对方的一个人。
六、上诉人孙峰供述，2000年3月的一天，他和郝某、陈某、张某、李华东、郭某强、孙某2成、晁某等人往高速公路工地送料，受到许某等人阻止，他们就携带猎枪、木棍到工地，打了对方的人。他当时拿着一个木棍。郝某、郭某强开枪了。
对于孙峰及其辩护人提出孙峰的行为构成聚众斗殴罪，被害人具有一定过错的上诉理由和辩护意见，审理认为，上诉人孙峰等人因争工程之事与许某、李某等人发生矛盾，即预谋殴打许某、李某等人，并结伙持枪、棍棒等对被害人实施殴打，不能认定被害人具有过错。孙峰等人因与他人发生矛盾，共同预谋持械殴打他人，行为符合故意伤害罪的构成要件。故此节上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。
对于孙峰及其辩护人提出孙峰参与斗殴但未殴打他人的上诉理由和辩护意见，审理认为，孙峰持棍殴打他人的事实，有证人张某、陈某等人证明，足以认定。故此节上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。
对于孙峰及其辩护人提出孙峰构成自首的上诉理由和辩护意见，审理认为，上诉人孙峰虽于2011年9月28日到萧县公安局投案，但其在被取保候审期间长期外逃，经公安机关多次传唤拒不到案，后于2016年11月11日被公安机关抓获，不符合自首的条件。故此节上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为：上诉人孙峰等人因与他人争工程发生矛盾，结伙持枪、棍棒对他人实施殴打，致一人死亡、三人轻伤的严重后果，其行为构成故意伤害罪。孙峰在共同犯罪中起次要作用，系从犯。鉴于在二审期间，孙峰能积极赔偿被害人亲属的经济损失，取得谅解，可在原判基础上再予酌情从轻处罚。故出庭检察员关于对孙峰可酌情从轻处罚，上诉人孙峰及辩护人提出对孙峰从轻处罚的意见予以采纳。原审判决认定事实清楚，定罪准确。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条，第二十五条第一款，第二十七条第一款、第二款，第六十一条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、撤销安徽省萧县人民法院（2017）皖1322刑初261号刑事附带民事判决第一项，即被告人孙峰犯故意伤害罪，判处有期徒刑七年;
二、上诉人孙峰犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2016年11月11日起至2021年5月10日止。）
本判决为终审判决。
审判长 王 学 保
审判员 祁 磊
审判员 蔡 玉 良
二〇一七年十一月二十三日
书记员 杨洋（代）
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判。