贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）黔东民终字第699号
上诉人（原审原告）金小虎……
委托代理人张新，贵州涛闻律师事务所律师。
被上诉人（原审第三人）金洁……
委托代理人雷达，贵州万木春律师事务律师。
原审被告李新……
上诉人金小虎因与被上诉人金洁及原审被告李新离婚后财产纠纷一案，不服凯里市人民法院（2014）凯民初字第562号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。
原审法院查明：原、被告原系夫妻关系，于2008年2月19日签订《离婚协议书》，协议离婚。《离婚协议书》第二条约定：“共同财产分割如下：位于贵阳市云岩区外环东路202号7栋2单元402室房屋归女方所有。男方在离婚后30日内协助女方办理该房屋的过户手续。位于凯里市西区怡和花园交警住宅小区40号别墅及19号门面归男方及女儿金洁所有。涉及该房屋的债权、债务由男方及女儿金洁共同承担。”2008年12月30日，第三人金洁针对上述《离婚协议书》写信给原告，表示自愿放弃对位于凯里市西区怡和花园交警住宅小区40号别墅及19号门面享有共同所有的权利，明确房屋权属归原告。并阐明放弃理由：1、从购房之日至原、被告签《离婚协议书》这段时间，原告承担了全部房屋还贷。2、《离婚协议书》生效后涉及该房屋的债权、债务第三人也如同此一样不愿意，也无力承担。3、该房屋的管理及操办手续等事宜都是原告办理的，第三人从不过问。4、第三人已在2000年参加工作，并独立生活，不需要原告抚养。之后，原告与第三人为上述房产权属发生争议，原告诉至法院，请求确认原、被告签订的《离婚协议书》有效，确认上述房屋属原告所有。第三人独立提出诉讼请求，请求确认上述房屋属第三人所有，之后，第三人将诉讼请求变更为上述房屋属于第三人与原告共有。
同时查明：1、2002年原告单位集资建房，原、被告以原告名义交付上述房屋首付款共计153500元；2003年12月8日，原、被告以第三人的名义在黔东南州建设银行按揭贷款10万元用以支付上述房屋购房款，贷款期限10年，该笔贷款于2013年9月13日以第三人名义还清。2、1998年5月26日，原告付款以第三人名义购买黔东南州金凯有限责任公司2万元的股份，从1998年3月1日起，每月600元的红利由公司汇入第三人的账户，至今，汇入账户的红利共计11万元。
原审法院认为：原、被告于2008年2月19日签订《离婚协议书》，到民政部门办理离婚手续。协议约定，位于凯里市西区怡和花园交警住宅小区40号别墅及19号门面归男方及女儿金洁所有。涉及该房屋的债权、债务由男方及女儿金洁共同承担。2008年12月30日，第三人金洁写信给原告，表示自愿放弃对上述房屋共同所有的权利，并陈述放弃的理由，但第三人之后的行为却又表现为与弃权的相悖，例如第三人有偿还银行借款，持房屋他项权证去办理房产证等行为，均说明第三人并未按照信的内容履行，说明信的内容并非第三人的真实意思表示。为此，上述房屋应当属于原告与第三人共有。原告根据第三人的弃权信，主张上述房屋归原告所有，不予支持。原告主张确认《离婚协议书》有效，原、被告对协议的效力均无异议，且该协议未违反法律法规禁止性规定，应为有效协议。第三人请求上述房屋归其与原告共有，予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第五十八条第（三）项、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、驳回原告金小虎的诉讼请求；二、位于凯里经济开发区怡和花园交警住宅小区40号房屋（房产证号：凯房权证州开字第330001**号）及位于凯里经济开发区二号路北侧、金正鲜花酒店对面19号房屋（房产证号：凯房权证州开字第330001**号）属原告金小虎与第三人金洁共同所有。
一审宣判后，金小虎不服，向本院上诉称：一、原判查明的事实不符，1、上诉人不是一次性首付153500元，而是分别于2002年6月5日和2003年9月9日分两次交纳的；2、2003年12月8日办理是房屋抵押贷款，而不是按揭贷款；原判认定争议房属共有的证据不足，3、认定被金洁自愿放弃争议房不是其真实意思表示没有依据；二、原审程序违法，上诉人提起的是离婚后财产分割诉讼，且在被上诉人金洁没有提出独立的诉讼的情况下，将两个不同的法律关系合并审理，并剥夺了上诉人的诉权。请求撤销原判，重新作出判决。
被上诉人金洁答辩称：一、争议房产是上诉人与被上诉人以被上诉人的名义交的首付153500元，并以按揭贷款的方式贷款10万支付的购房款，被上诉人已在十年时间还清，该事实是清楚的；二、判决争议房为上诉人与被上诉人共有的结论是正确的；三、书写放弃共有房权只是一封家信，不是法律文书，更不是权利，不具法律效力，是在上诉人欺骗利诱下所写，内容不真实，也没按信的内容去做出任何行为，仍继续个人偿还银行贷款，并在贷款还清后取回房产证；四、被上人诉是在法定期限内提出了独立请求，并依法交纳了诉讼费，程序上并没有违法的情形。请求维持原判。
二审举证期内，上诉人金小虎提交的证据有：1、贵州交警总队出具的《证明》，拟证明上诉人在凯里开发区有一套筹资自建房；2、黔东南交警支队出具金洁的工资《证明》，拟证明金洁自2003年到2013年期间的工资情况，即2003年工资为723元，而10万元贷款每月至少还贷1200元，明显说谎；3、黔东南交警支队《车辆情况查询单》，拟证明2008年6月金洁购买大众波罗小轿车，该款是上诉人交给被上诉人交房贷的，却擅自用于购车；4、怡和花园交警住宅小区《证明》，拟证明上诉人交的首付款是53500元，第二次交10000元，第三次以金洁之名贷款10万，同时该房是单位自建房金洁无权享有该房，也不可能为金洁办理按揭；5、《营业执照》，拟证明金凯公司的法人资格，上诉人所提交的证据真实、有效；6、金继翔的证言，拟证明金洁所写的承诺书是在其家里当面交给金小虎的，并出庭证实这一事实；7、金继武的证言，拟证明庭审中才知道变更诉讼请求，一审主审法官未向上诉人说明相关诉讼权利（末出庭作证）；8、申请法院调取金洁的工资卡流水账单，证明有6万是金小虎通过银行转款给金洁的，并与金洁的工资水平是相当的。
金洁、李新对以上证据的质证意见：对1号证据的质证意见，金小虎在贵阳的小河与龙洞堡有住房，该证据没有相关人员在该《证明》上签名，不符证据规则；对2号的证据，认为只是个基本工资，并不包括加班费和福利，这些是支付现金，并没有打到卡上，该证据也没有相关人员在该《证明》上签名，不符证据规则；对3号证据，李新称该车是其买送女儿的，金小虎的钱从来没给女儿，且该车的户主是金洁，也不能证明是金小虎出资的，也不能证明是用还贷的款购车的；对4号证据，李新辩称当时与金小虎还是夫妻，这些钱都是李新拿给金小虎去付的；对5号证据，认为不能证明金小虎所提供的材料是有效的；对6号证据及证人金继翔出庭作证的证言，认为不是真实的，该信是在金凯酒店小虎口述书写的，当时称为保护该财产不被他人享有才写的，写好后就交给金小虎了；对7号证据认为金继武所说的不符事实，已按程序提出了反诉，并交纳了诉讼费，且金继武并未出庭作证，该证据不能采用；对7号证据，认为这个卡里有金洁结婚时收的礼金与单位发的加班工资与福利，且也证明不了这个流水账上有金小虎打款的事实。
被上诉人金洁及原审被告李新没有提交新的证据。
经审理，本院查明的事实与一审判决认定事实一致。
本院认为，上诉人金小虎与原审被告李新所签订《离婚协议书》中明确约定，夫妻原共有位于凯里市西区怡和花园交警住宅小区40号别墅及19号门面归金小虎及被上诉人金洁所有，该房屋的债权、债务由金小虎与金洁共同承担。2008年12月30日金洁虽写信给金小虎，表示自愿放弃对该房屋的共有权，但金洁之后仍然继续用自己工资偿还银行借款，也没有将《房屋他项权证》交给金小虎，当银行借款还清后，金洁还持《房屋他项权证》去房产管理部门将《房产证》取出，金洁的上述会为与其“放弃”的意思林矛盾，且金洁并无住房，不会无缘无故就放弃这么重要的生活资料，也有背常理。如果金洁真的自愿放弃该的共有权，就不会产生对该房的争议诉讼，这些行为与事实，充分说明金洁所书写放弃对该房的共有权是基于其它原因，而非金洁的真实意思表示。金小虎依据并非金洁的真实意思表示的弃权信，主张该房产归其个人所有，其证据不充分，该诉讼请求不予支持。
关于上诉人金小虎的上诉理由，本院认为，首付款是分几次交纳的，上不影响本案的基本事实，也不影响该款是全小虎与李新共有的事实，该房贷无论是按揭或是以其它方式贷款，现有证据均不能否定该贷款款是由金洁偿还的这一事实。金洁虽写有弃权信，但所有证据均表明不是其真实意思表示，金小虎所提交的证据均不能推翻这一事实。金小虎提起的是离婚后财产分割纠纷，但本案所涉财产在金小虎与李新离婚时已实际协议分割，且该房产涉及到金洁的利益，金洁所提出的反诉，并按程序交纳了相应的诉讼费，是符合法律规定的，且原审法院在开庭前的3月31日已将反诉状副本送达金小虎授权的委托代理人王帮华律师，程序合法，不存在金小虎上诉所称的程序违法问题。原审依据有效《离婚协议书》及金洁的诉讼请求，将该房判归金小虎与金洁共有是正确。故全小虎的上诉理由不成立，其请求本院不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，判决结果恰当，审判程序合法，应予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费9860元，由金小虎负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 龙集东
审 判 员 时立新
代理审判员 高兴强
二〇一四年十月二十日
书 记 员 方 楠