广东省广州市从化区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0184民初4151号原告：姜娟香，女，汉族，1971年10月11日出生，住湖南省隆回县，委托代理人：陈国昌，男，汉族，1970年7月14日出生，住广州市从化区,被告：广东康景物业服务有限公司，住所地：广州市中山大道105号华景新城华门阁二楼。法定代表人：任海青，该公司总经理。委托代理人：吴瑞祥，该公司职员。原告姜娟香诉被告广东康景物业服务有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2017年11月21日受理后，依法适用简易程序于2017年12月19日公开开庭进行了审理，原告姜娟香及其委托代理人陈国昌与被告的委托代理人吴瑞祥到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告姜娟香诉称：2015年11月，原告入职被告单位工作，工作岗位是宿舍管理员，月工资为1900元。原告每月按照被告派发的排班表工作，分为早班和晚班两种，早班工作时间规定为早上07:30至下午16:00，工作时数为8.5小时，晚班工作时间规定为下午16:00至第二天早上07:30，工作时数为15.5小时。同时规定，员工休假需要提前一个月申请，并且不得超讨2天。当月工资在次月，通过银行转账发放。2016年5月开始，被告强行安排原告上全天制工作，即每班工作为24小时，月工资为3000元。被告只为部分员工购买社会保险，原告多次要求被告购买社会保险，包括五险一金，但被告一直没有履行国家劳动法律规定的法律义务。2017年7月初，原告以此为由，向被告提出解除劳动合同申请，被告同意原告自2017年9月1日起不再上班。原告与被告是合法的劳动关系，受到国家劳动法律的约束和保护。被告强行安排原告进行了大量的加班，应该依法支付足额的加班费用，并为原告购买社会保险费用。被告未按法律规定为申请人购买社会保险，包括五险一金，造成原告现在失业，又无法按照社会保险的规定，领取失业保险的待遇。原告为维护自身的合法权益，故向法院提起诉讼，请求判决：1、原告与被告在2015年11月到2017年7月31日期间存在劳动关系；2、被告支付解除劳动合同补偿金6000元给原告；3、被告支付加班费用140103元给原告；4、被告赔偿失业救济金共5685元给原告。庭审中，原告要求确认与被告在2015年11月25日至2017年9月20日期间存在劳动关系。被告广东康景物业服务有限公司辩称：一、确认原告自2015年11月25日至2017年8月18日与我司存在劳动关系；二、关于支付解除劳动合同补偿金：我司不需支付该笔费用。在本案中，原告是于2017年7月9日自行申请辞职，最后工作日为8月18日，离职原因是“有事回家”而并非我司没有为其购买社保；且原告入职时就自行自愿提出申请要求仅为其购买工伤保险，之后并未书面要求购买社保。综上所述，我司对该项请求不予认可；三、关于支付加班费：根据劳动争议司法解释三第九条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。”在本案中，原告并未就其加班事实提交相关证据；原告与被告签订的劳动合同第三条约定了“标准工时制”，即每周5天，每天8小时。被告虽执行两班制，但扣除原告休息、用餐时间后实际在岗时间为8小时，有原告亲笔签名的“考勤确认表”佐证，另劳动合同附件“双方约定”明确约定了实发工资中已包含加班费，且同意不再另行计付加班工资，且原告对于起诉之日起倒退两年的请求超过诉讼时效，丧失胜诉权，故原告的该项主张没有事实依据；四、关于失业救济金（即失业保险金）：1、根据《失业保险条例》第十四条之规定“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。”在本案中，原告是自愿向我司提出不购买社保，仅为其购买工伤保险；且即使我司为其购买全险，依据法律规定原告亦不符合领取失业保险金的条件。2、根据《失业保险条例》第十七条规定“失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满1年不足5年的，领取失业保险金的期限最长为12个月；累计缴费时间满5年不足10年的，领取失业保险金的期限最长为18个月；累计缴费时间10年以上的，领取失业保险金的期限最长为24个月。重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限可以与前次失业应领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，但是最长不得超过24个月。”原告的计算标准有误。经审理查明：原告于2015年11月25日入职被告广东康景物业服务有限公司，为宿舍管理员，双方签订有书面劳动合同，劳动合同期限自2015年11月21日至2017年11月20日。次月20日以银行转账形式支付上月工资，没有工资条，原告也不需要在工资表上签名，工资发放到2017年8月18日，被告未为原告缴纳社会保险。2017年7月9日原告向被告递交《辞职审批表》，载明辞职事由为有事回家，申请最后工作日期为2017年8月18日，被告于7月11日予以批准。原告于2017年8月18日离开被告公司。对于该《辞职审批表》，原告主张是被告要求每个员工辞职填写的，不是其真实意思表示，原告主动辞职是因为持续上了一年多的全天数，被告没有为原告购买社保且报酬不足，所以提出辞职。原告向被告发出《解除劳动合同通知书》，载明：本人姜娟香，自2015年11月入职贵单位工作，至2017年7月31日，但经本人多次申请，贵单位一直未按照法律规定为本人购买社会保险，包括五险一金。现本人依照劳动合同法的规定，自2017年9月与贵单位解除劳动合同，特此通知。期待贵单位能按照法律规定为本人补购买社会保险，包括五险一金。否则，本人会通过法律途径进行诉求，落款日期为2017年9月20日。原告主张是于2017年9月23日邮寄给被告，但被告予以拒收退件。2017年9月28日，原告向广州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁以下事项：一、确认2015年11月25日至2017年8月31日与被告存在劳动关系；二、要求被告支付解除劳动合同补偿金6000元；三、要求被告支付加班费140103元；四、要求被告支付失业保险金损失5685元。广州市劳动人事争议仲裁委员会于2017年11月7日作出穗劳人仲案[2017]2526、2527号仲裁裁决书，裁决：一、确认姜娟香与广东康景物业服务有限公司在2015年11月25日至2017年8月31日期间存在劳动关系；二、驳回姜娟香的其他仲裁请求。姜娟香不服上述仲裁裁决书，向本院提起本案诉讼。另查明，双方在劳动合同中约定：本合同附件《工资结构确认表》所约定的工资，包含甲方（被告）根据行业特点安排乙方（原告）必要的加班时间的加班工资，乙方同意不再另行计付加班工资。劳动合同附件《双方约定》第二条约定：本合同附件《工资结构确认表》所约定的工资、包含甲方根据用工单位行业特点安排乙方（乙方入职时声明为增加收入，自愿申请加班）必要加班时间的加班工资，乙方同意不再另行计付加班工资。对于该劳动合同，原告认为其只是填写了基本信息，其他没有认真看，而且被告也没有把合同交给她，里面的内容一点都不清楚。该些约定只是格式化文本，要求每个员工自行签名，并非原告真实意思表示。原告主张加班费，提交了2016年至2017年每月的排班表作为证据，对该排班表被告不予认可，认为是原告单方制作的，无法证明相关工作场所，没有加盖被告公章或由法定代表人签名。被告广东康景物业服务有限公司另提交《工资结构确认表》，载明原告的工资构成是基本工资1895元+X（加班费及其他），原告在该表上签名确认，并提交《员工考勤确认表》，该表列明了原告为标准工时及每月加班的天数，且在下方备注：本表出勤人员每天扣除休息时间后实际在岗8个小时，请认真核对后再签名，便于行政人事部核对加班补休，如有错漏请在次月30日前书面报人事部修改，逾期视为放弃权利。原告在当月考勤表上签名确认。原告则认为标准工时是不真实的，全勤是按26天计算，而不是每周5天。再查明，原告提供的银行流水记录显示的2016年8月至2017年7月期间的工资分别为：2987元、3035元、2989元、2985元、3035元、3135元、2985元、2985元、2985元、2736元、2985元、2874.45元。本院认为：原、被告双方依法建立了劳动关系，签订了劳动合同，双方均应依法、诚信、全面履行，双方的合法权益均受到法律保护。关于本案劳动关系起止时间的认定问题。双方对原告于2015年11月25日入职无异议，但原告主张应以其出具《解除劳动合同通知书》的日期即2017年9月20日为离职之日，被告则认为原告已于2017年8月18日离开单位，且工资也发到2017年8月18日，原告的离职日期应为2017年8月18日。本院认为原告于2017年7月9日已经向原告提交了《辞职审批表》，申请最后工作日期为2017年8月18日，且实际上在2017年8月18日也离开了被告公司，被告公司也支付工资至2017年8月18日，因此，本院采纳被告的意见，确认原告从2015年11月25日至2017年8月18日与被告广东康景物业服务有限公司存在劳动关系。关于解除劳动合同是否需要支付经济补偿金的认定问题。原告以有事回家为由，主动向被告提出辞职，且在事实上也按照《辞职审批表》中约定的日期离开了单位，原告作为完全民事行为能力人，应对自己的行为所可能产生的后果具备相应的判断能力，本院认定原告属于自动向被告提出辞职，再以被告未按规定购买社保、未足额支付工资为由申请仲裁，而后导致本案诉讼。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定及参照《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》（粤高法[2012]284号）第28条“劳动者以其他理由提出辞职，后又以用人单位存在《劳动合同法》第三十八条规定情形迫使其辞职为由，请求用人单位支付经济补偿金的，不予支持”的规定，故原告请求被告支付解除劳动关系经济补偿金的主张，无事实和法律依据，本院不予支持。关于原告主张的加班费问题的认定。首先，原告虽然认为其对劳动合同内容不清楚，签署《工资确认表》等文件并非原告的真实意思表示，鉴于原告是健康的完全民事行为能力人，其理应对自己的行为承担相应的后果，本院认定原告知晓其工资构成，其每月发放的工资中已经包含了当月的加班费，其每月领取工资后并未对考勤确认表及工资金额提出异议；其次，原告主张其自入职起每月只休息1天至2天，2016年5月1日起全天24小时上班，与其签名确认的《员工考勤确认表》中载明的每月休息天数及每天上班时间相矛盾，且其提交的排班表被告不予认可，本院对其主张，亦不予确认；此外，根据《中华人民共和国劳动法》第四十七条规定，用人单位可以根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平，本案中被告确定工作标准和工资支付等事项，属于用人单位工资分配自主权范畴，结合原告工资情况，其每月工资标准未低于当年度广州市最低工资标准，故原告要求支付工作日延时加班费、休息日加班费和法定节假日加班费，无事实和法律依据，本院不予支持。关于原告主张的失业保险金损失的认定。依上述认定，原告系因个人原告辞职，即不属于非因本人意愿中断就业，该情形不符合《广东省失业保险条例》第十五条关于失业人员可以领取失业保险金的规定，故原告请求支付失业保险金损失，缺乏事实和法律依据，本院依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条、第四十六条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《广东省失业保险条例》第十五条，参照广东省高级人民法院及广东省劳动争议仲裁委员会《关于适用、若干问题的指导意见》第二十七条，《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》（粤高法[2012]284号）第二十八条之规定，判决如下：一、确认原告姜娟香从2015年11月25日至2017年8月18日与被告广东康景物业服务有限公司存在劳动关系。二、驳回原告姜娟香的其他诉讼请求。本案受理费10元，由原告姜娟香负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内按本判决确定的一审案件受理费同等金额向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  吕存阳二〇一七年十二月二十八日书记员  胡 蔚