湖南省益阳市资阳区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0902刑初158号
公诉机关湖南省益阳市资阳区人民检察院。
被告人刘某玉，男，1982年2月12日出生于河南省泌阳县，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯生产、销售假药罪，于2016年1月7日被湖南省益阳市公安局直属分局决定刑事拘留，经湖南省益阳市资阳区人民检察院批准，2016年2月5日被湖南省益阳市公安局直属分局执行逮捕，2016年6月1日被湖南省益阳市资阳区人民检察院决定取保候审。经本院决定，于2016年7月29日被监视居住。
被告人刘某成，男，1979年7月23日出生于河南省泌阳县，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯生产、销售假药罪，于2016年1月12日被湖南省益阳市公安局直属分局决定刑事拘留，2016年2月5日被湖南省益阳市公安局直属分局决定取保候审，2016年3月23日被湖南省益阳市资阳区人民检察院决定取保候审。经本院决定，于2016年7月29日被取保候审。
被告人张某平，女，1968年1月10日出生于安徽省太和县，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯销售假药罪，于2015年7月2日被湖南省益阳市公安局直属分局决定刑事拘留，2015年8月4日被湖南省益阳市公安局直属分局决定取保候审，2016年3月23日被湖南省益阳市资阳区人民检察院决定取保候审。经本院决定，于2016年7月29日被取保候审。
辩护人李曼华，湖南大民律师事务所律师。
被告人展某全，男，19７8年10月21日出生于河南省郸城县，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯销售假药罪，于2015年6月4日被湖南省益阳市公安局直属分局决定刑事拘留，2015年7月10日被湖南省益阳市公安局直属分局决定取保候审，2016年3月23日被湖南省益阳市资阳区人民检察院决定取保候审。经本院决定，于2016年8月1日被取保候审。
辩护人曹静，湖南大民律师事务所律师。
被告人贾某，又名李某，女，1981年1月10日出生于河南省郸城县，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯销售假药罪，于2015年6月4日被湖南省益阳市公安局直属分局决定刑事拘留，2015年6月30日被湖南省益阳市公安局直属分局决定取保候审，2016年3月23日被湖南省益阳市资阳区人民检察院决定取保候审。经本院决定，于2016年8月1日被取保候审。
湖南省益阳市资阳区人民检察院以益资检公诉刑诉(2016)155号起诉书指控被告人刘某玉、刘某成犯生产、销售假药罪，张某平、展某全、贾某犯销售假药罪，于2016年７月29日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年8月12日公开开庭审理了本案。湖南省益阳市资阳区人民检察院指派检察员孙晓霞出庭支持公诉，被告人刘某玉、刘某成、被告人张某平及其辩护人李曼华、被告人展某全及其辩护人曹静、被告人贾某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
2013年以来，被告人刘某玉、刘某成各自购进白板的膏药贴剂和外包装盒，在白板膏药贴剂上盖上假冒的丁桂儿脐贴、丁桂儿退热贴、云南白药膏、万通筋骨贴等品牌标签，然后封口包装，再共同使用135××××××××的手机号码，通过河南省东健物流有限公司、河南省豫鑫物流有限公司销售给安徽太和保健品市场的被告人张某平。被告人张某平购进上述膏药贴剂后，在其经营的“某”保健品店销售给被告人展某全、贾某夫妻。被告人展某全、贾某在“益民保健BJ”淘宝网店及其经营的位于安徽省太和县华源保健品市场的“某健”保健品店销售丁桂儿脐贴、丁桂儿退热贴、云南白药膏、万通筋骨贴及新达克宁共计53050.07元，其中销售丁桂儿脐贴、丁桂儿退热贴、云南白药膏、新达克宁共计17280.47元。经益阳市食品药品监督管理局认定，丁桂儿脐贴、丁桂儿退热贴、云南白药膏、新达克宁按假药论处，万通筋骨贴不是通化万通药业股份有限公司生产。
2015年6月3日，被告人展某全、贾某被公安机关抓获归案：2015年6月30日，被告人张某平被公安机关抓获归案；2016年1月6日，被告人刘某玉被公安机关抓获归案；2016年1月11日，被告人刘某成被公安机关抓获归案。
案发后，公安机关已扣押被告人刘某玉违法所得80000元、被告人刘某成违法所得70000元、被告人张某平违法所得70000元。
上述事实，被告人刘某玉、刘某成、张某平、展某全、贾某在开庭审理过程中亦无异议，且有证人刘某、刘某慢、王某山、张某婷、张某娟、刘某照、李某、耿某英、龚某、尚某飞、刘某辉、刘某的证言，辨认笔录，搜查笔录，扣押决定书，扣押物品清单，湖南省非税收入一般缴款书，物证照片，被告人刘某玉记录的销售记帐本，发货物流记录，货运明细清单，物流代收货款记录，耿某英收取房租水电费的记录，公安机关出具的情况说明，益阳市食品药品监督管理局案件移送书、关于认定意见的函，益民保健BJ淘宝店页面截图，龚某与益民保健BJ淘宝店网上聊天记录截图，某健保健品店销货清单，李某名片，展某全、贾某实体店销货清单、益民保健BJ淘宝网店销售明细清单，某销货清单、报货单及手机照片，被告人刘某玉、刘某成、张某平、展某全、贾某的户籍信息、到案经过及其供述等证据证明，足以认定。
本院认为，被告人刘某玉、刘某成生产、销售假药，其行为均已构成生产、销售假药罪。被告人张某平、展某全、贾某销售假药，其行为均已构成销售假药罪。公诉机关指控被告人刘某玉、刘某成犯生产、销售假药罪，指控被告人张某平、展某全、贾某犯销售假药罪的罪名均成立。在被告人刘某玉、刘某成销售假药共同犯罪中，刘某玉、刘某成均起了主要作用，均系主犯，均应按其参与的全部犯罪处罚。在被告人展某全、贾某销售假药共同犯罪中，展某全、贾某均起了主要作用，均系主犯，均应按其参与的全部犯罪处罚。被告人刘某玉、刘某成、张某平、展某全、贾某到案后如实供述自己的罪行，对其从轻处罚。根据被告人刘某玉、刘某成、张某平、展某全、贾某的犯罪情节、悔罪表现，对其适用缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑，实行社区矫正。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第三款，第七十二条，第七十三条第二款、第三款，第五十二条之规定，判决如下：
一、被告人刘某玉犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年，并处罚金二万元（已缴纳）；
二、被告人刘某成犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年，并处罚金二万元（已缴纳）；
三、被告人张某平犯销售假药罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金四万元（已缴纳）；
四、被告人展某全犯销售假药罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金二万元（已缴纳）；
五、被告人贾某犯销售假药罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金二万元（已缴纳）；
六、禁止被告人刘某玉、刘某成、张某平、展某全、贾某在缓刑考验期内从事药品生产、销售及相关活动；
七、没收被告人刘某玉、刘某成违法所得53505元、没收被告人张某平违法所得53505元、追缴被告人展某全、贾某违法所得53505元，上缴国库。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向湖南省益阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 胡 潇
审 判 员 李旭辉
人民陪审员 钟 萍
二〇一六年九月十四日
代理书记员 金 淋
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。