山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁02民终3219号
上诉人（原审原告）高某。
法定代理人高某某，青岛某某有限公司总经理。
法定代理人吴某某，青岛某甲有限公司职工。
委托代理人王峰业，山东众成清泰（青岛）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）青岛市某幼儿园。
法定代表人薛某，职务：园长。
委托代理人王亚宁，山东天华律师事务所律师。
委托代理人王海英，园园长。
上诉人高某因与被上诉人青岛市某幼儿园（以下简称某幼儿园）生命权、××权、身体权纠纷一案，不服山东省青岛市李沧区人民法院（2015）李少民初字第456号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成由代理审判员高广鹤担任审判长、代理审判员邱彦主审本案、代理审判员赵雷参加评议的合议庭，于2016年5月5日公开开庭审理了本案。上诉人高某的法定代理人高某某、委托代理人王峰业、被上诉人某幼儿园的委托代理人王亚宁、王海英到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
高某在一审中诉称，高某系某幼儿园某幼儿园学生，2015年9月1日高某在幼儿园突然晕倒，经送医院检查确诊为××重症，诊断过程中，医院又查出高某左锁骨部位骨折。高某入园前××状况××，并已经过幼儿园例行检查确认，幼儿园未尽职责范围内的教育、管理和保护义务致使高某遭受人身损害，应当承担与其过错相当的赔偿责任。事发后，高某法定代理人多次与幼儿园协商沟通，幼儿园以各种理由推诿，致使高某合法权益至今未得到赔偿，为维护自身合法权益，故诉至法院，请求依法判令：1、某幼儿园赔偿高某医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、精神损害赔偿金，共计人民币32145.77元；2、诉讼费由某幼儿园承担。
某幼儿园在一审中辩称，1、根据高某病历记载，高某的弟弟患有××，而幼儿园除高某外没有其他小朋友患××，因此，高某××并非在某幼儿园内感染所致，2、高某在入园时午饭、午休、课外活动等时间身体状况均正常，只是在××发作时导致晕厥，该晕厥是否能导致高某骨折，不能够确定，即使是晕厥导致骨折，也是由于高某××发作，并非来自某幼儿园内的设备设施、老师的不当行为或者其他幼儿的伤害所致，而完全是高某自身疾病导致，对于该疾病的发生和发展幼儿园没有控制能力，不应对因发病导致的幼儿自身伤害承担责任，3、在发现高某晕厥后，某幼儿园根据规程拨打120急救电话，并通知家长，在等待救护车的时间内根据意外事故处理办法、幼儿抽搐急救办法等对高某进行了及时正当的事后急救，随后高某母亲和120救护车先后赶到，幼儿园老师随同到医院就诊。因此，某幼儿园已尽到管理和急救责任，对高某的××以及××发病导致的一切疾病不应当承担任何赔偿责任。
经一审审理查明，双方无争议的事实为：高某曾在某幼儿园青岛市某幼儿园上学。2015年9月1日下午高某在某幼儿园突然晕倒，幼儿园老师联系120救护车及高某母亲，高某母亲赶到某幼儿园，在高某母亲及幼儿园老师的陪同下，120救护车将高某送至青岛市第八人民医院救治。当天，高某入院治疗诊断为：发热惊厥，疱疹性咽峡炎、锁骨骨折（左侧），住院1天，后于2015年9月2日出院，高某花费门诊治疗费12.7元、住院医疗费1256.65元，另某幼儿园垫付门诊治疗费340.24元。高某又于2015年9月4日到青岛市妇女儿童医院入院治疗，诊断为：××（重症）、惊厥发作、锁骨骨折（左侧），住院4天，于2015年9月8日出院，共花费医疗费4184.19元，后分别于2015年9月11日、9月17日到该院复诊，花费医疗费143.11元。
某幼儿园在一审中主张，高某的人身伤害与某幼儿园没有关系，对此某幼儿园不应承担赔偿责任。某幼儿园向一审法院提交如下证据予以证明：证据1、××观察记录表1份，证明高某在2015年9月1日入园时一切正常，全天观察情况是午饭吃的少，老师建议加餐；证据2、票据4张，证明高某在青岛市妇女儿童医院住院时老师去看护孩子及后期老师买东西去看望孩子，对此某幼儿园不向高某主张费用；证据3、录像光盘1张，该为2015年9月1日高某在某幼儿园一天的视频监控资料，证明高某××发病前没有任何异常，发病后进行了及时救治。高某提出异议称，某幼儿园与高某的人身损害之间存在直接因果关系，对此应承担完全的过错责任。对某幼儿园提交的上述证据的质证意见为：证据1、该证据上记载2015年8月4日至9月10日间，多名学生嘴唇发干、轻微感冒、咳嗽等，9月1日高某的晨检情况是正常，但下午昏厥并骨折，该证据足以证明某幼儿园没有尽到义务，导致高某受到人身伤害；证据2、认可住院时幼儿园王园长和杨老师一起去过医院，但该证据与本案无关；证据3、视频中看不到高某发烧、惊厥、倒地、骨折事故全过程，有视频拍摄××区，应由某幼儿园举证，高某家长不在现场无法举证。经某幼儿园申请，高某班主任老师杨永超作为证人出庭作证。证人杨某称，2015年9月1日下午幼儿起床后到三点期间，高某吃加餐时突然抽搐，老师发现后把她扶起来，把口里的东西抠出来，找毛巾塞到嘴里防止咬舌头，此时老师通知园长、拨打120并通知家长过来，园长过来后，让高某躺下、侧卧、压人中等，孩子缓过来后，园长采用物理降温，高某家长赶过来以后抱着孩子，这时120来了，证人与戴某、家某同高某上120急救车到医院，证人负责陪着高某，戴某去挂号付钱，结束后证人和戴某就回去了。高某发病前与老师、孩子一起活动，没有发现不正常，中午吃饭不太爱吃。幼儿园没有其他患××的孩子。高某对证人证言质证认为，证人与某幼儿园存在利害关系，幼儿园的视频存在死角，老师不是一直盯着孩子，某幼儿园没有尽到义务。某幼儿园对证人证言质证认为，高某在幼儿园活动中一直表现正常，能够正常玩耍，发现高某××发病后，证人及其他老师及时对高某进行急救措施，某幼儿园已经尽到了教育和管理职责。某幼儿园另称，儿童医院的入院记录中“家族史”一栏记载“有××’”，××发病具有突发性，很长的潜伏期，在潜伏期中无法发现症状，感冒咳嗽及其他幼儿常见病不可能引起××。高某提出异议称，高某弟弟在高某发病后确诊为××，高某弟弟发病晚、症状轻。关于具体赔偿项目，高某提交如下证据证明自己的主张：证据1、青岛市妇女儿童医院住院病案1份、收入证明2份，证明高某在青岛市第八人民医院住院陪床护理人员1人，在青岛市妇女儿童医院住院期间系一级护理，护理人员2人，出院医嘱“加强护理，隔离感染，继续隔离至发病后二周”，出院后为二级护理。高某住院期间，出院后因高某家里请保姆，因此护理费应以保姆工资计算；证据2、出租车票据、加油发票2张，证明交通费1500元。某幼儿园对高某提交的上述证据的质证意见为：证据1、对住院病案无异议，对收入证明有异议，高某没有提供完税证明，无法证明护理请假扣发工资情况，故对其出具个人收入证明有异议，对护理费标准不予认可，且高某主张的护理费金额过高；证据2、交通费主张金额过高，应按照每天十元标准根据入院、复查次数天数计算交通费数额。某幼儿园另提交入园报名表1份，证明高某于2015年7月23日入园上学，高某母亲在入园报名表中描述工作时为全职太太。高某对某幼儿园提交的该证据真实性无异议，高某母亲在幼儿园报名时填写全职太太，并不能反映真实情况。
高某在一审中称，住院伙食补助费按照每天150天，计算9天，得1350元，营养费主张3500元，精神损害赔偿金主张3000元，对此没有证据提交。某幼儿园辩称，高某实际住院5天，主张住院伙食补助费数额超过赔偿标准，营养费没有证据证明，精神损害赔偿金是高某自身导致，均不同意赔偿。对上述证据及事实的认定：1、××观察记录表1份，真实、合法、与本案有关联，一审法院对该证据予以采信。根据该证据，可以认定高某入园前晨检体温正常。2、票据4张，不能证明与本案具有关联性，一审法院对该证据不予采信。3、录像光盘1张，真实、合法、与本案有关联，一审法院对该证据予以采信。根据该证据，可以认定事发当日高某发病前行为表现正常，发病后老师及时发现采取急救措施，家长赶到抱着高某与老师共同离开的事实经过。4、证人证言，与某幼儿园有利害关系，具体证明内容需结合监控录像等证据综合认定，因其与监控录像证明内容基本一致，一审法院对该证据予以采信。5、青岛市妇女儿童医院住院病案1份，真实、合法、与本案有关联，一审法院对该证据予以采信。根据该证据，可以认定高某在青岛市妇女儿童医院住院期间2015年9月4日系一级护理，9月5日后为二级护理，出院医嘱“加强护理，隔离感染，继续隔离至发病后二周”；入院记录中“家族史”一栏记载“有××’”。6、收入证明2份，因高某未提供完税证明，一审法院对该证据不予采信。7、出租车票据、加油发票2张，不能证明与本案具有关联性，一审法院对该证据不予采信。
一审法院认为，无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，关于高某××问题，高某未能提交证据有××的产生是由某幼儿园的过错导致，反之某幼儿园提交××观察记录表、监控录像等证据，并由高某班主任老师当庭出庭作证，证明某幼儿园无幼儿患××，某幼儿园对高某××发作晕倒后及时采取急救措施并将其送往医院，一审法院认为高某该主张证据不足，某幼儿园对此已尽到教育、管理职责，不应承担赔偿责任。关于高某左侧锁骨骨折问题，高某方提供病历、住院病案等证据，以证明高某的左侧锁骨骨折在某幼儿园造成，某幼儿园方提供监控录像证据、并提供证人证言予以佐证，以证明事发当日高某发病前行为表现正常，高某左侧锁骨骨折非在某幼儿园造成，一审法院认为，根据高某现有的证据，不足以认定高某的骨折系在某幼儿园发生，或某幼儿园对高某骨折的发生存在过错。综上，一审法院认定高某××（重症）发作非因某幼儿园过错导致、左侧锁骨骨折的人身损害非在某幼儿园造成或某幼儿园对高某骨折的发生存在过错，一审法院对高某的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回高某高某的诉讼请求。案件受理费人民币604元（高某已预付），减半收取302元，由高某负担。
宣判后，高某不服原审判决，上诉至本院。
上诉人高某上诉称，一、一审法院认定事实不清，对被上诉人某幼儿园的证据的采信不符合法律的规定。被上诉人申请出庭作证的证人的证言不具有证据效力，不应当作为认定本案事实的证据；二、一审法院认定事实不清，将举证责任归于上诉人高某明显违背法律规定，且认定事实存在严重冲突和不符逻辑，被上诉人某幼儿园对上诉人高某的人身伤害存在必然直接的因果关系，应当承担全部责任。退一步讲，假设是××导致突然高烧进而导致骨折，也应当是应为被上诉人某幼儿园未尽职尽责晨检导致的结果。
被上诉人某幼儿园答辩称，一审判决查明事实清楚，适用法律正确，程序合法正当，依法应予维持。上诉人的上诉请求缺乏法律依据，依法不应予以支持，请求驳回上诉。
二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。
本案经调解，未能达成协议。
本院认为，本案中，上诉人高某在2015年9月1日送到被上诉人某幼儿园时上诉人高某的家长与被上诉人某幼儿园均确认上诉人高某的身体无异样，这意味着即使上诉人高某身体内部存在病变因素，在入园前也未发展到可被外界感知的程度，上诉人高某将其突发××的原因归结于幼儿园的晨检无任何法律依据。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条规定：无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。上诉人高某在被上诉人某幼儿园处突发抽搐后，被上诉人某幼儿园采取了及时的急救措施，通知了上诉人高某的家长，并将上诉人高某及时送到了医院进行救治，可以认定被上诉人某幼儿园在上诉人高某突发疾病后已尽到了管理、保护的职责。对于上诉人高某主张的骨折，根据青岛市第八人民医院2015年9月1日出具的入院记录中记载初步诊断：1、发热惊厥；2、急性上呼吸道感染。在2015年9月2日的出院记录中记载出院诊断：1、发热惊厥；2、疱疹性咽峡炎；3、锁骨骨折（左侧）。可以认定上诉人高某在被上诉人某幼儿园处突发抽搐送到青岛第八人民医院的当日，并未诊断出现锁骨骨折，且根据被上诉人某幼儿园提供的监控录像，也无法认定上诉人高某的骨折系在被上诉人某幼儿园处造成。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案中，上诉人高某并未提供相应证据证实其骨折系被上诉人某幼儿园未尽到教育、管理职责而造成，应承担举证不能的法律后果。
综上，上诉人高某的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费604元，由上诉人高某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 高广鹤
代理审判员 邱 彦
代理审判员 赵 雷
二〇一六年六月二十四日
书 记 员 刘 佳
书 记 员 李延鹏