江苏省盱眙县人民法院民 事 判 决 书（2016）苏0830民初4091号原告：盱眙天和建材有限公司，住所地盱眙县官滩镇三墩村卞湾组。法定代表人：王万凯，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘向明，江苏益新律师事务所律师。被告：江苏虹天电器有限公司，住所地盱眙县盱城镇工业集中区。法定代表人：张雪波，该公司董事长。委托诉讼代理人：于佩，江苏宗泽律师事务所律师。被告：刘桂彬，男，1966年10月11日出生，汉族，住盱眙县。委托诉讼代理人：郭龙盛，江苏宗泽律师事务所律师。被告：胡平军，男，1974年7月24日出生，汉族，住盱眙县。委托诉讼代理人：于佩，江苏宗泽律师事务所律师。被告：王启文，男，1977年2月28日出生，汉族，住盱眙县。委托诉讼代理人：于佩，江苏宗泽律师事务所律师。原告盱眙天和建材有限公司与被告江苏天虹电器有限公司、刘桂彬、胡平军、王启文买卖合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭适用普通程序于2016年11月4日公开开庭进行了审理，原告盱眙天和建材有限公司委托诉讼代理人刘向明，被告江苏天虹电器有限公司、胡平军、王启文共同委托诉讼代理人于佩，被告刘桂彬委托诉讼代理人郭龙盛均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告盱眙天和建材有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告江苏天虹电器有限公司、刘桂彬、胡平军、王启文共同给付原告货款1486080元，承担违约金245772元（2015年9月15日至2016年5月15日期间），2016年6月1日以后的违约金按照月利率2%计算至欠款全部付清之日止；2、被告承担原告律师代理费30000元；3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2014年6月10日，原告与江苏虹天项目管理有限公司签订《商品混凝土供应合同》一份，约定原告为淮安华耀电子有限公司项目提供商品混凝土，该公司支付货款。该合同对商品混凝土规格、单价以及双方其它权利、义务均作明确约定，且该合同第七条对付款方式、第九条对违约责任也作出约定。此后，原告依约供货，江苏虹天项目管理有限公司支付部分货款，剩余部分货款经原告多次催要未果。后经核实，江苏虹天项目管理有限公司已经于2015年下半年申请注销，且其清算程序不符合法律规定，按照有关司法解释的规定，该公司原股东应向原告承担民事责任。综上，为维护原告合法权益，特诉讼至法院，请求判如所请。被告江苏天虹电器有限公司、胡平军、王启文共同辩称：被告刘桂彬以江苏虹天项目管理有限公司的名义与原告签订商品混凝土供应合同，该份合同实际的履行主体原告与被告刘桂彬，且江苏虹天项目管理有限公司已经依法申请注销，公司章程中约定的股东出资时间虽未达到，但仍不应承担出资补足义务。请求依法判决。被告刘桂彬辩称：1、原告与江苏虹天项目管理有限公司签订的混凝土买卖合同，但实际履行对象并不是江苏虹天项目管理有限公司。2、涉案混凝土实际供应的对象是刘桂彬个人，刘桂彬个人愿意在扣除相应的质量赔偿后支付该混凝土的买卖合同货款。3、江苏虹天项目管理有限公司已经依法注销，各股东承担的是清算的责任，而不是清偿的责任，该公司清算并已经在报纸登载公告，原告没有申报债权。4、江苏虹天项目管理有限公司的章程中约定的股东出资时间并没有达到，股东也不承担出资补足的义务，也不承担原告货款损失的赔偿义务。5、刘桂彬个人没有与原告订立书面的买卖合同，买售了混凝土后应该按照交易习惯支付买卖合同的货款，并没有对违约金进行约定，并且因为质量问题导致了刘桂彬迟延付款。刘桂彬及其他被告不同意支付违约金。6、律师代理费在没有合同约定的情况下，因原告所提供的混凝土质量问题导致刘桂彬迟延付款，原告也有过错，被告刘桂彬不同意支付该律师费。本院经审理认定如下事实：2014年6月10日，供方盱眙天和建材有限公司与需方江苏虹天项目管理有限公司签订《商品混凝土供应合同》，江苏虹天项目管理有限公司在需方处加盖印章，被告刘桂彬在江苏虹天项目管理有限公司印章处签字。合同约定，需方从供方购买淮安华耀电子有限公司工程全部商品混凝土。付款方式为供方为需方供应2000m³混凝土作为垫资，以后需方每1000m³结算一次，并付清1000m³的货款。最后一批不足1000m³，按实结算并付清砼款。垫资的2000m³混凝土款在2014年11月30日前全部付清。本合同工程供应过程中，需方如连续停止使用供方的混凝土超过30天视为该工程结束，需方应自停用（末次使用）之日起40日内付清货款。需方未按合同约定付款，供方有权停止供应混凝土并单方解除合同，因此造成一切损失由需方自行承担，需方应自停用（末次供应）之日15日内付清货款，并承担应付款每日5%的违约金。如因一方导致违约导致诉讼，守约方由此产生的律师费、诉讼费、执行费等必要费用，由违约方在承担上述违约责任之外另行承担。合同签订后，原告按约向淮安华耀电子有限公司施工工地运送混凝土供给11944.5m³。2015年11月20日，经原告与需方人员单慧、胡平军、刘桂彬对账，需方共欠到原告货款1536080元。2016年6月份，原告又收到混凝土款5万元，需方尚欠1486080元货款未予给付。另查明，江苏虹天项目管理有限公司设立日期为2014年3月26日，法定代表人为刘桂彬，股东为江苏虹天电器有限公司、刘桂彬、胡平军、王启文。2015年7月29日，江苏虹天项目管理有限公司清算组出具清算报告，截止2015年7月29日，公司资产总额为0万元，其中净资产0万元，负债总额0万元，公司债权债务已清算完毕，剩余财产已分配完毕。2015年7月29日，江苏虹天项目管理有限公司经盱眙县市场监督管理局登记予以注销。江苏虹天项目管理有限公司章程规定各股东名称、出资方式及认缴出资额为：江苏虹天电器有限公司以货币形式认缴出资306万元，刘桂彬以货币形式认缴出资额为120万元，胡平军以货币形式认缴出资60万元，王启文以货币形式认缴出资114万元，出资期限均为2015年12月30日。2016年7月18日，原告（甲方）与江苏益新律师事务所（乙方）签订委托代理合同，约定甲方与江苏虹天电器有限公司、胡平军等因买卖合同纠纷，聘请乙方的律师作为委托诉讼代理人进行诉讼，律师代理费采用固定收费方法计取：甲方应在本案诉讼开庭之前一次性向乙方支付律师代理费人民币3万元。2016年11月2日，江苏益新律师事务所向本案原告开具代理费发票3万元。上述事实，有原被告的当庭陈述，原告提供的商品混凝土供应合同一份、对账确认函、江苏虹天项目管理有限公司工商登记信息及公司准许注销登记通知书、委托代理合同及发票，被告提交的清算报告等证据证实，上述证据，经庭审质证，本院予以确认。本院认为，原告盱眙天和建材有限公司与江苏虹天项目管理有限公司签订的商品混凝土供应合同系双方真实意思表示，依法成立并有效，对当事人具有约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。双方对尚欠的货款总额1486080元，均无异议，本院予以确认。本案争议焦点：1、涉案货款的付款主体。2、江苏虹天项目管理有限公司注销后，被告江苏天虹电器有限公司、刘桂彬、胡平军、王启文是否应对原告债务承担付款责任。3、原告主张的违约金、律师费数额。关于第一个争议焦点：涉案《商品混凝土供应合同》签订的供方为盱眙天和建材有限公司，需方为江苏虹天项目管理有限公司，依据合同相对性原则，江苏虹天项目管理有限公司作为合同买受人，应当按照约定的数额及时间支付价款。四被告均抗辩认为江苏虹天项目管理有限公司虽作为买受人签订合同，但实际履行的合同主体为被告刘桂彬，合同的对账和结算均是由原告和刘桂彬进行，故应由刘桂彬个人承担责任。原告并不认可四被告上述抗辩意见。对此，四被告并未提供相应证据加以证明，且刘桂彬作为江苏虹天项目管理有限公司法定代表人，即便存在原告向刘桂彬个人履行合同义务情形，原告也是无法区别刘桂彬是代表其个人，或是公司。江苏虹天项目管理有限公司也未在原告履行合同义务期间，向原告提出其作为买受方存在异议。故四被告的上述抗辩并不影响原告向江苏虹天项目管理有限公司主张货款。关于第二个争议焦点：《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第十一条第一款“公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告”。第二十二条规定“公司解散时，股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产。股东尚未缴纳的出资，包括到期应缴未缴的出资，以及依照公司法的规定分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资。公司财产不足以清偿债务时，债权人主张未缴出资股东，以及公司设立时的其他股东或者发起人在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持”。本案中，合同债务主体江苏虹天项目管理有限公司在办理清算注销时，并未通知已知债权人即原告盱眙天和建材有限公司申报债权，且在其公司清算组出具的清算报告中载明公司负债总额为0万元，明显与事实不符。同时，四被告亦表示作为江苏虹天项目管理有限公司股东，对公司认缴的出资，均未进行出资，依法应对公司债务在未缴出资范围内承担连带清偿责任。关于第三个争议焦点：1、违约金计算：合同约定“需方未按合同约定付款，供方有权停止供应混凝土并单方解除合同，因此造成一切损失由需方自行承担，需方应自停用（末次供应）之日15日内付清货款，并承担应付款每日5%的违约金”。对于计算标准，原告诉讼主张按照月利率2%计算，不违反法律规定，本院予以支持。对于起算时间，原告明确最后一次供货时间为2015年8月28日，现主张自2015年9月15日起算，符合合同约定，本院予以支持。故原告主张自2015年9月15日起以未付款项为本金按照月利率2%计算违约金的请求，符合法律规定及合同约定，本院予以支持。2、原告主张律师费3万元，符合合同约定，本院予以支持。被告江苏天虹电器有限公司、刘桂彬、胡平军、王启文辩称，上述约定为原告与江苏虹天项目管理有限公司约定，与其无关，且双方对账时间为2015年11月20日，自2015年9月15日起计算违约金明显不当。对此，本院认为，江苏虹天项目管理有限公司因逾期付款造成的原告相关合理损失，应作为江苏虹天项目管理有限公司对原告的债务，四被告作为江苏虹天项目管理有限公司股东应在其未缴出资范围内承担清偿责任。虽然双方于2015年11月20日进行了对账，但并未对合同约定的付款时间以及逾期付款责任进行变更，故对被告的上述抗辩本院不予采信。关于被告刘桂彬辩称的商品混凝土存在质量问题，对相应的款项作抵扣，已经另案诉讼主张，本案中不予理涉。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第十一条第一款、第二十二条之规定，判决如下：一、被告江苏天虹电器有限公司、刘桂彬、胡平军、王启文于本判决生效后三十日内未缴出资范围内连带偿还原告盱眙天和建材有限公司货款1486080元及违约金（自2015年9月15日起按照1536080元为本金基数按照月利率2%计算至2016年5月15日，2016年6月1日以后按照未付款项为本金基数按照月利率2%计算至实际还清之日止）。二、被告江苏天虹电器有限公司、刘桂彬、胡平军、王启文于本判决生效后三十日内未缴出资范围内连带支付原告盱眙天和建材有限公司律师费3万元。案件受理费20657元，保全费5000元，合计25657元，由被告江苏天虹电器有限公司、刘桂彬、胡平军、王启文负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定向该院预交上诉案件受理费。（收款人：淮安市财政局；开户行：淮安市农行城中支行；帐号：34×××54）。审 判 长  戴永明代理审判员  沈长春人民陪审员  晏祥春二〇一六年十二月二十九日书 记 员  吴 琼附法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第十一条第一款公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。第二十二条公司解散时，股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产。股东尚未缴纳的出资，包括到期应缴未缴的出资，以及依照公司法的规定分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资。公司财产不足以清偿债务时，债权人主张未缴出资股东，以及公司设立时的其他股东或者发起人在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。