湖南省娄底市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）娄中民一终字第612号
上诉人（原审被告）邹明利，系冷水江市凯鑫材料加工厂经营者。
委托代理人曾绍光、吴定华，湖南红日律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）刘政凯。
委托代理人杨平玲，湖南湘都律师事务所律师。
上诉人邹明利因劳务者致害责任纠纷一案，不服冷水江市人民法院（2014）冷民一初字第316号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2013年8月3日下午，被告邹明利因其经营的木材加工厂缺少人手，安排老员工刘小平对应聘新员工进行培训，新员工刘德汉、陈鲲鹏参加了培训，被告刘政凯当时在现场观看但未参加培训。8月4日上午，原告在被告的木材加工厂工作负责往剥皮机上运送材料，工作中，原告右手不慎被卷入剥皮机滚筒内导致受伤，当即被送往冷水江市人民医院治疗，因伤情较为严重，当天转至湖南省职业病防治医院住院救治。2013年9月9日，原告出院，共住院36天。之后，原告要求被告支付残疾赔偿金及误工费等相关费用，双方意见不一致，诉至法院。另查明，原告刘政凯在冷水江市人民医院及湖南省职业病防治医院治疗的医疗费用均已由被告支付。除此之外，被告另向原告支付了4400元。原告住院期间由其妻（无固定职业收入）陪护。
原审法院经审理认为：被告经营的木材加工厂为个体工商户，未经其本人或其他工作人员许可，原告刘政凯是不可能进入工厂工作的。被告在原告受伤后主动支付了相关医疗费用，视为其认可原告在工厂工作受伤的事实。庭审中，被告未提供相关证据证明原告在被告处工作是帮工行为，故认定原、被告之间存在雇佣关系。原告的损伤经两次司法鉴定，第二次司法鉴定系双方抽签选定的鉴定机构，鉴定程序合法，鉴定意见合理，对该鉴定意见予以采纳，即认定原告之伤构成9级伤残。原告的经济损失：医疗费，原、被告在庭审中均认可被告邹明利已支付相关医疗费用，故对此不再作处理；误工费，娄底市星罡司法鉴定所鉴定意见，原告刘政凯的误工时间为180天，庭审中查明，与原告同岗位的员工在被告处工作的工资为100元／天，原告也认可其工资是按此标准计算，故认定原告误工费用为18000元（100元／天180天）；护理费，鉴定意见为住院期间陪护一人，原告住院时间为36天，住院期间由原告之妻护理，原告主张护理费1800元符合法律规定，予以支持；交通费，庭审中原告未提供有效交通费票据，根据实际情况酌情认定300元；残疾赔偿金，原告刘政凯为城镇户口，其损伤有四处，分别构成九级、十级、十级、十级，残疾赔偿金为121752.8元（23414元20年（20%＋2%＋2%＋2%）］。现原告主张赔偿116253元在此范围之内，对此予以支持，多余部分视为原告自愿放弃。继续治疗费用，根据鉴定意见认定为2000元。庭审中，原告明确对其它未列举的赔偿款项予以放弃，对此予以认可。综上所述，原告的经济损失为138353元（18000元＋1800元＋300元＋116253元＋2000元）。核减被告已支付的4400元，被告尚应支付133953元。综上所述，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告邹明利在本判决生效之日起十日内赔偿原告刘政凯经济损失133953元；被告邹明利如未按上述指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。驳回原告刘政凯的其余诉讼请求。本案案件受理费890元，司法鉴定费1400元，合计2290元。由原告刘政凯负担1000元，被告邹明利负担1290元。
上诉人邹明利不服原审判决，提起上诉称：一、本案中上诉人不认识被上诉人，未安排任何人对其进行培训，亦未协商过工资、工作岗位等事实，双方不存在雇佣关系，上诉人与被上诉人之间系帮工关系，且上诉人应聘和培训的员工只有刘德汉，陈鳃鹏二人，被上诉人明知自己不是应聘人员，没有参加培训，私自到机器上操作，在上诉人制止其操作机器行为后还要继续操作而受伤，因此被上诉人对自己的受伤存在严重过错，应对自己的过错承担责任。二、被上诉人的伤经重新鉴定，鉴定意见为“被鉴定人刘政凯所受损伤评定为玖级伤残”，因此被上诉人的残疾赔偿金只能按照玖级伤残来计算，即使按照一审法院对伤残等级的认定来计算残疾赔偿金，其计算方法也是不正确的，故一审认定残疾赔偿金为121752.8元错误，同时继续治疗费用2000元应以实际发生为准。上诉人与新应聘员工刘德汉，陈鳃鹏商谈了工资数额，但是从来就没有与被上诉人商谈过工资，也从来就没有雇佣他，一审法院认定误工费损失错误。三、《中华人民共和国民事诉讼法》解释第五十九条第一款规定；“在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。”，“冷水江市凯鑫木材加工厂”经过了工商登记注册，本案的被告应是“冷水江市凯鑫木材加工厂”，而不是上诉人。请求撤销原审判决，依法改判或发回重审。
被上诉人刘政凯辩称：没有任何证据证明上诉人邹明利与被上诉人之间的法律关系认定错误，若为帮工关系则不可能随便进入厂房，看别人做工也算是一种培训；被上诉人虽然鉴定是9级伤残，但鉴定书上说明构成1处9级和3处10级伤残，可以按其他方式进行计算；加工厂是以个人财产来经营的，所以原审判决以上诉人个人承担是正确的，请求二审法院依法予以维持原判。
本院二审查明的事实与原审判决认定的事实一致。
本院认为，上诉人邹明利经营的木材加工厂虽工商登记为个体工商户，但系其个人经营，其虽然没有直接雇佣被上诉人刘政凯，但对刘德汉、陈鲲鹏喊被上诉人刘政凯来做工的事实表示认可，且未经其本人或其工作人员许可，被上诉人刘政凯不可能进入工厂工作，故上诉人邹明利与被上诉人刘政凯之间不构成帮工关系。被上诉人刘政凯的损伤共有四处，经鉴定分别构成九级、十级、十级、十级伤残，原审法院计算其残疾赔偿金损失并无不当；被上诉人刘政凯的误工时间为180天，原审法院以与被上诉人刘政凯同岗位的员工在上诉人处工作的工资按100元／天认定上诉人刘政凯误工费亦无不当；同时，原审判决对被上诉人的继续治疗费用的认定符合法律规定；依照修改前的《中华人民共和国民事诉讼法》司法解释第46条规定，原审法院以上诉人邹明利作为被告参与诉讼并无不当。本案中，刘政凯安全意识不强，在没有经过培训的情况下，自认为能够适应工作需要，未按规定操作导致受伤，存在过错，应在自己过错范围内承担责任，原审判决责任划分不当，应予纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销冷水江市人民法院（2014）冷民一初字第316号民事判决；
二、被上诉人刘政凯经济损失138353元，由上诉人邹明利赔偿110682.4元，核减已支付4400元，尚应支付106282.4元，余款由被上诉人刘政凯自负。
上诉款项限上诉人邹明利在本判决生效之日起10日内支付给被上诉人刘政凯，如未按指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费890元，司法鉴定费1400元，二审案件受理费100元，合计2390元。由被上诉人刘政凯负担1050元，上诉人邹明利负担1340元。
本判决为终审判决。
审 判 长 曾 兴
审 判 员 肖卫江
代理审判员 曾艳国
二〇一五年十二月七日
代理书记员 李亭攸
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。