新疆维吾尔自治区
阿克苏地区中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）阿中民二终字第324号
上诉人（原审被告）杨红旗，男，汉族，1962年7月3日出生，无固定职业，住河南省伊川县。
委托代理人张海萍，新疆民祥律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）王红森，男，汉族，1959年12月20日出生，无固定职业，住阿克苏市。
委托代理人罗志强，新疆和远律师事务所律师。
上诉人杨红旗因与被上诉人王红森股权转让纠纷一案，不服阿克苏市人民法院（2014）阿市民初字第3674号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。上诉人杨红旗之委托代理人张海萍与被上诉人王红森及其委托代理人罗志强到庭参加诉讼，本院依法进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，王红森、杨红旗及姜校宗、门松杰四人于2012年11月8日出资成立阿克苏永固商品混凝土有限公司。2013年6月4日，上述四人签订股权转让协议，约定股东杨红旗股份投资为76万元，股东姜校宗股份投资为102万元，股东王红森股份投资为36万元，股东门松杰股份投资277万元。门松杰股份15%，全部退出交于股东杨红旗；姜校松股份30%，全部退出交于杨红旗；王红森股份25%，全部退出交于股东杨红旗；杨红旗最后为全额股份。此协议最后定为四股东最后的法律协议；股东杨红旗每年的6月10日和10月30日按期支付门松杰、姜校宗、王红森分别各50万元，同时此协议四人签字后，杨红旗于2013年7月30日前，将门松杰、姜校宗、王红森的股份投资款按时退还；今后股东杨红旗、门松杰、姜校宗、王红森将公司公章、证照全部交于杨红旗管理，从此不再插手公司任何经营管理；以前门松杰经营期间公司外欠账目，结算清楚后，由门、杨二人签字认可后，由杨红旗负责偿还；如果不能按期执行，拿掉承包人杨红旗的股份，取消经营权，负一切法律责任；此协议为保密协议，内容外泄追究泄密人责任，并取消泄密人的一切利润；此协议一式四份，签字后生效。上述协议签订后，王红森及其他二位股东退出阿克苏永固商品混凝土有限公司的管理经营；杨红旗未在协议约定的2013年7月30日前退还王红森转让款36万元，亦未在2013年6月10日支付王红森分红款50万元，10月30日支付王红森分红款50万元，2014年6月10日支付王红森分红款50万元。王红森索款未果后，诉至人民法院。
原审法院认为，《公司法》规定，有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。本案王红森、杨红旗、案外人姜校宗、门松杰作为阿克苏永固商品混凝土有限公司的股东于2013年6月4日经协商，达成股权转让协议，由王红森、姜校宗、门松杰将各自在阿克苏永固商品混凝土有限公司股权转让于杨红旗，三人退出阿克苏永固商品混凝土有限公司的管理经营，并约定协议签字后生效。因此，王红森按照协议的约定向杨红旗主张其个人股权转让款及分红符合协议的约定及法律规定，予以支持；杨红旗经人民法院公告传唤，逾期未到庭参加诉讼，应承担对其不利的法律后果。判决：一、杨红旗于本判决生效后十日内支付王红森股权转让款360000元；二、杨红旗于本判决生效后十日内支付王红森股权分红款1500000元。案件受理费21540元，公告费450元，均由杨红旗负担。
杨红旗不服一审判决，向本院提起上诉称，2013年6月4日，四股东签字的关于股权转让的会议记录作出后，双方当事人又约定占公司20%股份，因此被上诉人并未退股，被上诉人仍是公司法定代表人，占有公司股份，一审判决依据会议记录认定事实有误；按照《公司法》的规定，分红应当在公司弥补亏损和提取公积金仍有利润的情况下，根据出资比例或公司章程约定的比例分配红利，2013年6月4日会议记录违反该项规定，应为无效；被上诉人诉讼请求既主张退股又主张分红，存在矛盾。一审判决有误，请求支持上诉人的诉讼请求。
被上诉人王红森答辩称，2013年6月4日四股东签字的关于股权转让的会议记录各方均认定，具有法律效力，公司其他股东退股后由上诉人管理，上诉人未按照约定履行协议，应当按照协议履行，请求驳回上诉人的诉讼请求。
二审期间，上诉人杨红旗提交以下证据：
一、2013年6月9日杨红旗、王红森、姜校宗签字的合伙经营协议一份，用以证明2013年6月4日会议记录关于股权转让的内容作出更改，被上诉人王红森并未退出公司。被上诉人王红森质证认可其在该协议签字的真实性，但主张该协议未履行。
二、2013年9月7日杨红旗、王红森、姜校宗签字的退股协议一份，用以证明2013年6月4日会议记录关于股权转让的内容作出更改，姜校宗退出公司，被上诉人王红森仍是公司股东。被上诉人王红森质证认可该协议的真实性，但主张该协议未履行。
三、2014年12月30日阿克苏永固商品混凝土有限公司出具的2013年销售汇总表一份，用以证明2013年下半年的销售款由被上诉人取走，被上诉人在协议签订后仍然行使公司股东权利，被上诉人没有退出公司。被上诉人王红森质证对该证据不予认可，主张未拿到公司销售款。
四、2014年12月20日被上诉人经手收取利通建材厂20万元商混款票据复印件一份，用以证明协议签订后被上诉人还在经手公司事务。被上诉人王红森质证认为该款项是用以折抵上诉人未向其支付的股权款，不能证实被上诉人对公司经营管理。
经审理查明：2012年11月8日，王红森、杨红旗及姜校宗、门松杰四人发起设立阿克苏永固商品混凝土有限公司。同日，阿克苏永固商品混凝土有限公司登记成立，公司法定代表人王红森，注册资本1200万元。
2013年6月4日，王红森、杨红旗及姜校宗、门松杰四人以会议记录的形式签订股权转让协议，约定股东杨红旗股份投资为76万元，股东姜校宗股份投资为102万元，股东王红森股份投资为36万元，股东门松杰股份投资277万元。门松杰股份15%，全部退出交于股东杨红旗；姜校松股份30%，全部退出交于杨红旗；王红森股份25%，全部退出交于股东杨红旗；杨红旗最后为全额股份。此协议最后定为四股东最后的法律协议；股东杨红旗每年的6月10日和10月30日按期支付门松杰、姜校宗、王红森分别各50万元，同时此协议四人签字后，杨红旗于2013年7月30日前，将门松杰、姜校宗、王红森的股份投资款按时退还；今后股东杨红旗、门松杰、姜校宗、王红森将公司公章、证照全部交于杨红旗管理，从此不再插手公司任何经营管理；以前门松杰经营期间公司外欠账目，结算清楚后，由门、杨二人签字认可后，由杨红旗负责偿还；如果不能按期执行，拿掉承包人杨红旗的股份，取消经营权，负一切法律责任；此协议为保密协议，内容外泄追究泄密人责任，并取消泄密人的一切利润；此协议一式四份，签字后生效。
此后，2013年6月9日，杨红旗、姜校宗、王红森签订合伙经营协议约定：一、对阿克苏永固商品混凝土有限公司注册股份重新分配：杨红旗40%股份，姜校宗40%股份，王红森20%股份；二、三股东的义务：杨红旗负责公司经营，姜校宗协助杨红旗做好公司资金的筹措工作，不参与公司经营，王红森负责公司证照办理工作，不参与公司经营；三、三人共同聘用都震团同志为公司财务总监，向三股东负责财务工作；四、公司利润分配办法。每半年分配一次利润。第一次分配利润时间为本年7月31日。首先把股东的投资款分配完后，再按股份比例分配利润；五、公司5万元以上特处支出及重大人事安排由股东会议决定；六、经营人员保证公司年总发包合同在15-20万方，按本地市场价格；七、本协议生效日期为三股东签字之日。
后2013年9月7日，杨红旗、姜校宗、王红森签订退股协议，约定：一、姜校宗退出阿克苏永固商品混凝土公司股东；股权转让给杨红旗；二、2013年11月15日杨红旗退还姜校宗股金100万元；三、2013年11月15日退股后十日办理工商执照转让业务；四、从2013年9月7日起，阿克苏永固商品混凝土有限公司以前所有发生的责任、权利、义务与姜校宗无关，责任、权利、义务由杨红旗、王红森负责。
王红森以2013年6月4日会议记录形式签订股权转让协议后，其退出阿克苏永固商品混凝土有限公司的管理经营，主张杨红旗支付股权转让款及分红款为由，诉至人民法院。
本院认为：本案中，杨红旗与王红森之间的股权转让行为属股东之间转让股权。阿克苏永固商品混凝土有限公司股东以会议记录的形式约定股权转让事宜，其后，阿克苏永固商品混凝土有限公司股东姜校宗、王红森、杨红旗又以合伙经营协议的形式对公司股权转让再次作出约定，最后，三股东又以退股协议的形式对股权转让进行了再次约定。阿克苏永固商品混凝土有限公司股东先后三次签订涉及股权转让内容的协议，协议中对股权转让做出了不同约定，现有证据不能证实公司股东实际履行股权转让协议之事实，且未签署新的公司章程，股东间亦未支付股权转让款。按照通常理解，后两份协议应视为对前一份协议的变更，应当以当事人最后的意思表示为准。现王红森基于2013年6月4日最早的涉及股权转让内容的会议记录要求杨红旗退还股权转让款并分红，缺乏事实及法律依据，其诉讼请求本院不予支持。上诉人杨红旗二审提交新证据致使一审判决认定事实发生变化，本院依法予以纠正。根据《中华人民共和国合同法》第七条、第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销阿克苏市人民法院（2014）阿市民初字第3674号民事判决；
二、驳回王红森的诉讼请求。
一审案件受理费21540元，公告费450元，二审案件受理费21540元，由被上诉人王红森负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐建如
代理审判员 史 颖
代理审判员 陈 艳
二〇一五年九月一日
书 记 员 马 妮