北京市朝阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）京0105民初12384号
原告麻城市旅游局，住所地湖北省麻城市杜鹃大道41号。
法定代表人段晶，局长。
委托代理人张瀚文，北京市瀚翔律师事务所律师。
委托代理人李军军，北京市瀚翔律师事务所律师。
被告中视城市节庆（北京）国际传媒广告有限公司，住所地北京市朝阳区向军南里甲三号2层206室。
法定代表人张伟龙，总经理。
委托代理人任爱霞，女，1979年1月4日出生。
原告麻城市旅游局（以下简称麻城旅游局）与被告中视城市节庆（北京）国际传媒广告有限公司（以下简称中视传媒公司）广告合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员周昌昊独任审判，公开开庭进行了审理。麻城旅游局的委托代理人李军军，中视传媒公司的委托代理人任爱霞到庭参加了诉讼。本案现已审理完毕。
麻城旅游局诉称：麻城旅游局与中视传媒公司于2015年3月20日共同签署了《中央电视台广告发布、节目播出合同》（以下简称广告合同），麻城旅游局委托中视传媒公司在中央电视台发布麻城旅游局的形象宣传片，播出时间为2015年4月1日至2015年4月30日，播出30天，共30次，合同价款是1690000元，广告发布媒介为CCTV-1新闻联播前18:53-18:54。合同签订后，麻城旅游局依约支付了价款，但形象宣传片有6次未在约定的时间段播放，且30次的播放中有11次并未播出，中视传媒公司构成违约，应依约向麻城旅游局支付合同价款20%的违约金。2015年11月12日，麻城旅游局和中视传媒公司签订补充协议，约定中视传媒公司退还未播广告款419666元，这是4月1日至4月30日11次未播款减去未付尾款20万元计算出来的，中视传媒公司已通过《补充协议》对该金额进行了确认，应依约返还麻城旅游局，然至今未履行。故麻城旅游局诉至法院，要求中视传媒公司退还合同款419666元、支付违约金338000元，并承担本案诉讼费用。
麻城旅游局向本院提交以下证据予以证明：1、广告合同；2、补充协议；3、四张湖北省农村信用社国内单位结算业务申请书；4、“麻城”电视广告跟踪监测报告。
中视传媒公司辩称：不同意麻城旅游局诉讼请求。广告合同约定2015年4月23日麻城旅游局应该付清余款，但其没有付清，故中视传媒公司停播了广告。此外，因麻城旅游局已表示不再补播，中视传媒公司确在《补充协议》中同意退还419666元，但《补充协议》上只有中视传媒公司一方的公章，而麻城旅游局并未盖章，故该协议并未成立，没有法律效力。
中视传媒公司未提交证据。
经本院庭审质证，中视传媒公司对麻城旅游局提交的全部证据的真实性无异议，本院予以确认。
本院根据上述认证查明：2015年3月20日，甲方麻城旅游局与乙方中视传媒公司签订了广告合同，合同约定：甲方委托乙方在中央电视台发布甲方形象宣传片，广告内容为“形象广告”的宣传，长度5秒，广告发布媒介为CCTV-1新闻联播前18:53-18:54，播出时间为2015年4月1日至2015年4月30日，费用总计1690000元，播出30次，共计播出30天；付款方式为甲方于3月25日前支付乙方180000元，4月2日前支付乙方680000元，4月9日前支付乙方430000元，4月20日前甲方支付200000元，4月23日前甲方付清余款200000元；根据中央电视台的规定，一律执行先付款后播出的原则。甲方应按约定的日期交付费用，否则乙方将停甲方的节目、中止合同，并要求甲方赔偿经济损失；如遇中央电视台调整栏目、国家和中央电视台有关政策出台造成停播和调整播出时间的行为属于不可抗力。按照中央电视台相关规定予以补播；甲乙双方任何一方违约，应向对方支付违约金（本合同总标的20%），合同履行地点为乙方所在地。
麻城旅游局通过湖北省农村信用社于2015年3月25日向中视传媒公司打款180000元，于2015年4月1日向中视传媒公司打款680000元，于2015年4月9日向中视传媒公司打款430000元，于2015年4月20日向中视传媒公司打款200000元。
2015年11月12日中视传媒公司在《补充协议》落款处盖章并交给麻城旅游局，协议内容为：麻城旅游局、中视传媒公司于2015年3月20日签订形象广告协议，经双方友好协商，共计419666元整未播广告款退还给麻城市龟峰山旅游开发有限公司，账号82010000000037811,中视传媒公司于2015年11月30日前打入麻城市龟峰山旅游开发有限公司账户。未开发票1070330元整。麻城市龟峰山旅游开发有限公司向本院出具情况说明函，称2015年11月12日中视传媒公司盖章的《补充协议》中，其仅作为麻城市旅游局的代收款单位，并非债权人，其从未收到过中视传媒公司的任何款项，且在本诉已发生的情况下不会再要求中视传媒公司履行付款义务。
庭审中，麻城旅游局表示其与中视传媒公司口头协商后，形成了这份补充协议，中视传媒公司将该补充协议交付给麻城旅游局后，麻城旅游局立即接受了该协议内容，但该协议仅明确了退款金额，麻城旅游局并未放弃主张违约金的权利。中视传媒公司认为其交付盖章《补充协议》的行为属于要约，麻城旅游局需回传合同，合同方能成立，现合同并未回传，故并未成立，但中视传媒公司未提交证据证明其交付《补充协议》后向麻城旅游局催要过合同或曾催告其进行承诺。此外，中视传媒公司认可2015年4月21日之前麻城旅游局已依约支付了合同款共计149万元，只有2015年4月23日的尾款20万元未付。麻城旅游局主张2015年4月21日前中视传媒公司就已有5次未在约定时段播出，4次未播出，中视传媒公司违约在先，故其未付尾款。中视传媒公司认可存在5次未在约定时间段播出，也存在4次未播，但表示央视规定播出时间差在半小时内属于正常情况，4次未播是因为央视节目安排导致的时间不足，中视传媒公司并未违约，但未对中央电视台的相关规定和安排提供证据予以证明。
另查，2015年4月30日后，中视传媒公司未给麻城旅游局补播过广告。
上述事实，有双方当事人提交的前述证据和当事人陈述意见等在案佐证。
本院认为：双方签订的广告合同系双方当事人的真实意思表示，亦不违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方应依约履行各自的合同义务。合同签订后，麻城旅游局依约支付了中视传媒公司前四笔共计149万元的合同款，但中视传媒公司未依约履行相应的广告播出义务。中视传媒公司主张中央电视台规定播放时间差半小时以内均属正常，故其未在约定时间播出不属于违约，但广告合同中并未对中央电视台的此项规定特别约定或说明。当事人一方因第三人原因造成违约的，应当向对方承担违约责任，故本院对中视传媒公司的该项答辩意见不予采信。中视传媒公司主张其2015年4月21日前未播广告的行为系由于中央电视台节目安排调整，属于不可抗力，但其未提供中央电视台节目安排调整的相关证据，亦未安排补播，应返还麻城旅游局相应广告费。当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。中视传媒公司主张2015年4月21日之后未播广告系由于麻城旅游局未依约支付尾款20万元所致。对此本院认为，合同约定的麻城旅游局支付尾款的日期为2015年4月23日，在此之前，中视传媒公司已出现未依约播放广告的违约行为，故麻城旅游局有权拒绝继续支付后续尾款。对于中视传媒公司的此项答辩意见，本院亦不予采信。
当事人订立合同，采取要约、承诺方式。要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当内容具体确定、表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。承诺是受要约人同意要约的意思表示，应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或要约表明可以通过行为作出承诺的除外。2015年11月12日中视传媒公司交付给麻城旅游局的《补充协议》，内容清楚明确，且盖有中视传媒公司的公章，故该协议系中视传媒公司的真实意思表示，中视传媒公司自愿受其约束，应视为要约。麻城旅游局已受领并始终保有该协议，并当庭明确表示早已接受该协议内容，应视为以默示方式进行了承诺，协议已成立。双方签订的《补充协议》系双方当事人的真实意思表示，亦不违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方应依约履行各自的合同义务。根据《补充协议》约定，中视传媒公司承诺将419666元未播广告款退还给麻城市龟峰山旅游开发有限公司，但至今未履行。麻城市龟峰山旅游开发有限公司自认其仅是代麻城旅游局收款，并非债权发生转让，但其至今未收到中视传媒公司支付的任何款项，亦不会再依据该协议要求中视传媒公司付款，故麻城旅游局关于要求中视传媒公司返还419666元未播广告款的诉讼请求，本院予以支持。中视传媒公司未依约播放广告在先，已构成违约，应支付广告合同约定的合同总标的金额20%的违约金。中视传媒公司主张合同中约定的违约金标准过高，要求法院予以调整。麻城旅游局表示中视传媒公司的违约行为给其造成的损失包括对其广告宣传效果造成不利影响，以及公司员工为催款曾去北京住了半个月产生了高额费用，但未就催款产生的费用提供证据。本院综合本案合同的履行情况、中视传媒公司的过错程度、麻城旅游局的实际和预期利益损失等，根据公平原则和诚实信用原则，对违约金予以调整，调整后的违约金金额为150000元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百七十四条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第三款的规定，判决如下：
一、被告中视城市节庆（北京）国际传媒广告有限公司于本判决生效后十日内返还原告麻城市旅游局合同款四十一万九千六百六十六元；
二、被告中视城市节庆（北京）国际传媒广告有限公司于本判决生效后十日内给付原告麻城市旅游局违约金十五万元；
三、驳回原告原告麻城市旅游局的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费五千六百八十八元，由被告中视城市节庆（北京）国际传媒广告有限公司负担（于本判决生效后七日内交纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。
审判员 周昌昊
二〇一六年六月十五日
书记员 鲁雅清