湖南省桃源县人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）桃刑初字第109号
公诉机关湖南省桃源县人民检察院。
被告人戴某某，男，59岁，汉族，大专文化；因涉嫌犯贪污罪于2013年8月29日被本院决定取保候审。
辩护人肖某某，湖南凌风律师事务所律师。
被告人张某，女，39岁，汉族，中专文化；因涉嫌犯贪污罪于2013年8月29日被本院决定取保候审。
桃源县人民检察院以湘桃检刑诉（2013）121号起诉书指控被告人戴某某、张某犯贪污罪，于2013年8月29日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，于同年11月1日根据公诉机关的建议决定对本案延期审理，于同年11月29日根据公诉机关的建议决定对本案恢复审理，并于同年9月26日、12月4日、12月20日公开开庭审理了本案。桃源县人民检察院指派检察员艾某某出庭支持公诉，被告人戴某某及其辩护人肖某某、被告人张某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
桃源县人民检察院指控：2010年至2013年间，被告人戴某某伙同被告人张某利用分别担任某县某镇民政管理办公室主任以及工作人员的职务之便，采取虚列民政资金支出的方式套取民政资金人民币（下同）39846元私分，每人实际分得19923元。具体犯罪事实如下：
1．2010年12月初，被告人戴某某某村套取民政资金10000元交给被告人张某保管，并于2011年春节前，在戴某某授意下与张某将该款私分，每人实际分得5000元归己；
2．2011年底至2012年春节前，被告人戴某某伙同被告人张某，通过某村，套取民政资金10000元私分，每人实际分得5000元归己；
3．2012年底至2013年春节前，被告人戴某某伙同被告人张某，通过某村，套取民政资金10000元私分，每人实际分得5000元归己；
4．2010年下半年，被告人戴某某伙同被告人张某，采取虚列支出的方式套取上级下拨的民政资金（生活补贴）6846元私分，每人实际分得3423元归己；
5．2013年3月，被告人戴某某伙同被告人张某，采取虚报老龄人补助的方式套取上级下拨的民政资金（老龄补助）3000元私分，每人实际分得1500元归己。
案发后，二被告人已全部退赔上述赃款。被告人戴某某在某县纪委调查期间如实供述了上述犯罪事实。
公诉机关提供并出示了书证、证人证言、被告人供述、线索来源及到案经过等证据材料，认为被告人戴某某、张某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一、三款，第三百八十三条第一款第（三）项、第二款，应当以贪污罪追究其刑事责任。且戴某某系主犯，张某系从犯，请求依法判处。
二被告人对起诉书指控的第1、2、5笔事实无异议，对起诉书指控的第3笔事实有异议，辩解通过某村套取民政资金10000元中，有7000元支付了民政管理办公室在个体经营户朱某某处的烟钱，仅私分3000元，每人分得1500元，故此次犯罪金额应认定为3000元；对起诉书指控的第4笔事实有异议，辩解套取的民政资金（生活补助）6846元中，有3000元通过某镇某居委会主任李某某发放给了困难户胡某某，仅私分3846元，每人分得1923元，故此次犯罪金额应认定为3846元。
被告人戴某某的辩护人的辩护意见与被告人戴某某的辩解意见一致。
经审理查明，2010年12月至2013年3月，被告人戴某某伙同被告人张某利用分别担任桃源县某镇民政管理办（以下简称民政办）办公室主任和工作人员的职务之便，采取虚列民政资金支出的方式，套取民政资金32846元予以私分，每人实际分得16432元。具体事实分述如下：
1.2010年12月初，某镇某村支书李某某以解决村里费用为名找被告人戴某某争取民政资金，被告人戴某某答应后要求某村帮民政办出10000元的帐，李某某当场答应。随后，戴某某要李某某以重阳村名义向民政办开具20000元“优抚支出”的收款收据，李某某用该收据找戴某某等人签字领钱后，依照约定将其中的10000元返回给戴某某，戴某某将款交给被告人张某保管。2011年春节前，在戴某某授意下，戴某某与张某将该款予以私分，每人实际分得5000元归己；
2．2011年底至2012年春节前，被告人戴某某伙同被告人张某，通过某村，采取同样方式套取民政资金10000元。2012年春节前，在戴某某的授意下，两人将套取的10000元予以私分，每人实际分得人民币5000元归己；
3．2012年底至2013年春节前，被告人戴某某伙同被告人张某，通过某村，要某村支书王某某以某村的名义向民政办开具10000元“优抚支出”的收款收据，后某村报账员田某某领到钱后将钱当着戴某某的面交给张某。二被告人于2013年1月15日将其中的7000元支付了民政办在个体经营户朱某某处的烟钱后，2013年春节前，在戴某某的授意下，两人将剩余的3000元予以私分，每人实际分得1500元归己；
4．2010年下半年，被告人戴某某伙同被告人张某，采取虚列支出的方式套取上级下拨的民政资金（生活补贴）6846元，之后通过某镇某居委会主任李某某于2013年6月18日向困难户胡某某发放3000元；
5．2013年3月，被告人戴某某伙同被告人张某，采取虚报老龄人补助的方式，套取上级下拨的民政资金（老龄补助）3000元，在戴某某授意下，两人将该款予以私分，每人实际分得1500元归己。
上述事实，有公诉机关出示，并经法庭质证、认证的下列证据证明：
（1）被告人戴某某的供述，问题交待，纪委调查笔录，被告人张某的供述，问题交待，证明二被告人自2010年12月至2013年3月，采取虚列民政资金支出的方式套取民政资金39846元予以私分，每人实际分得19923元的情况；
（2）证人李某某、游某某的证言，湖南省农村公益事业筹资专用收款收据及相关记账凭证，证明2010年12月初，被告人戴某某、张某通过某镇某村套取民政资金10000元的情况；
（3）证人鲁某某、李某某的证言，湖南省农村公益事业筹资专用收款收据及相关记账凭证，证明2011年底，被告人戴某某、张某通过某镇某村套取民政资金10000元的情况；
（4）证人王某某、田某某的证言，湖南省农村公益事业筹资专用收款收据及相关记账凭证，证明2012年底，被告人戴某某、张某通过某镇某村套取民政资金10000元的情况；
（5）证人张某某、罗某某、傅某某的证言，老年补助报销单以及名册，湖南省村级集体经济组织收款收据，证明2013年3月，被告人戴某某、张某虚报老龄人补助套取民政资金3000元的情况；
（6）被告人戴某某的身份资料，证明被告人戴某某的身份情况。
还有辩护人出示，公诉机关核实，并经法庭质证、认证的下列证据证明：
（1）证人朱某某的证言、收据，证明2013年1月15日，朱某某收到民政办给付的7000元烟钱；
（2）证人李某某、胡某某的证言，收据，证明困难户胡某某通过某镇某居委会主任李某某收到3000元生活补助的情况。
另查明，被告人戴某某在桃源县纪委初查且未掌握相关问题的情况下，于2013年6月29日主动交代了伙同被告人张某贪污的事实。案发后，二被告人已全部退赔上述赃款。
上述事实，有公诉机关出示，并经法庭质证、认证的下列证据证明：
（1）桃源县纪委关于戴某某主动交待的说明，线索来源及到案经过，被告人戴某某6月29日的亲笔供词，桃源县纪委调查笔录，桃源县纪委案件移送函，证明案发经过和被告人的到案情况；
（2）湖南省非税收入一般缴款书，证明二被告人已将赃款全部退赔的情况。
对于被告人及其辩护人关于第3笔的贪污金额应认定为3000元的辩解、辩护意见，辩护人所出示的相关证据经公诉机关核实，没有异议，予以确认，故该辩解、辩护意见成立，予以采信；对于被告人及其辩护人关于第4笔的犯罪金额应认定为3846元的辩解、辩护意见。经查，虽然二被告人事后将3000元补助金发放给了困难户胡某某，但是二被告人为了逃避今年5月初检察院的检查，将原来的发放二联单替换成了现在账上的四个人的困难补助发放单，并于今年6月18日才将其中的3000元补助金发放给胡某某，主观上仍存在贪污该笔公款的故意，且未及时予以退还，故对此笔贪污事实应认定为既遂，犯罪金额应认定为6846元，该辩解、辩护意见不成立，不予采信。
本院认为，被告人戴某某身为国家工作人员，与被告人张某相互勾结，利用职务之便，套取公共财物占为己有，其行为均已构成贪污罪。公诉机关指控罪名成立。在共同贪污犯罪中，被告人戴某某起主要作用，系主犯，被告人张某起次要作用，系从犯。被告人戴某某在纪委调查期间主动如实供述了其犯罪罪行，系自首；被告人张某到案后如实供述其犯罪罪行，系坦白。案发后，二被告人退赔了全部赃款。据此，被告人戴某某、张某具有法定和酌定的从轻处罚情节，且犯罪较轻，可以免除处罚。退赔的赃款应当予以追缴，上缴国库。
综上所述，对被告人戴某某适用《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款，第三百八十三条第一款第三项、第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第一款。第六十四条；对被告人张某适用《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第三款，第三百八十三条第一款第三项、第二款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十四条；依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第一项之规定，判决如下：
一、被告人戴某某犯贪污罪，免予刑事处罚；
二、被告人张某犯贪污罪，免予刑事处罚；
三、被告人戴某某、张某违法所得人民币32846元，予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 曾建华
代理审判员 饶胜兰
人民陪审员 高昌发
二〇一三年十二月二十日
书 记 员 黄 琼
附件：本案适用的法律条文
一、《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。
（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。
（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
（四）个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
二、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。