山东省枣庄市峄城区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）峄民初字第782号
原告李秀荣（曾用名李娟）。
委托代理人朱敏。
被告枣庄浩然彩印有限公司，机构代码：77746234-2。
法定代表人徐玉岗，总经理。
委托代理人王霞。
委托代理人徐浩然。
原告李秀荣与被告枣庄浩然彩印有限公司（以下简称浩然公司）经济补偿金纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告李秀荣及其委托代理人朱敏、被告浩然公司的委托代理人王霞、徐浩然到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告李秀荣诉称，我是被告职工.从2005年9月至2014年5月3日中午一直在被告单位上班。2014年5月3日12时许，我下班经过206国道峄城区榴园八里屯路口时发生交通事故，致我受伤，住院33天，被告在我受伤期间没有支付工资，我多次要求，均遭到拒绝。经峄城区调解委员会调解，因赔偿数额差距太大调解未果。另，因我与被告至今没有解除劳动关系，所以我的诉讼请求没有超过诉讼时效。综上，我认为被告的行为严重违反《劳动法》、《劳动合同法》及相关法律法规，为维护我的正当权益，请求人民法院依法判决：解除劳动关系；被告向原告支付因解除劳动合同的补偿金22100元；原告因伤未工作期间的工资14994元；带薪年休假工资30870元。
被告浩然公司辩称，1、原、被告不存在劳动关系，而是劳务关系；2、根据《劳动法》等相关法律规定，解除劳动关系，应是双方当事人自行解除，不应由人民法院解除，因此，原告要求的解除劳动关系和被告向原告支付因解除劳动合同的补偿金22100元的诉讼请求依法应予驳回，且原告要求的补偿金过高；3、原、被告之间不存在劳动关系，原告受伤期间没有提供劳动，且原告在（2014）峄民初字第556号一案中，与保险公司达成了调解协议，因此，我们不应支付其受伤期间的工资；4、本案仲裁时效已超过，本事故是2014年5月3日发生的，2015年5月5日才去峄城区仲裁委申请仲裁，仲裁委以超过仲裁时效未予受理；5、因我们之间不存在劳动关系，没有认定工伤，原告要求带薪休假工资没有事实依据，且原告每年带薪年休假仅10天，按15天要求不符合规定。
经审理查明，2005年8月，原告李秀荣开始在被告浩然公司工作，主要制作海石花牌精品盒，工资除按天计算外，每月还有生活费和技术费，另为原告发放了工作服。2014年5月3日中午12时许，原告下班回家经过206国道峄城区榴园八里屯路口时发生交通事故，致原告受伤住院33天。2015年2月23日，枣庄正平司法鉴定所对原告李秀荣的伤作出鉴定：李秀荣的伤构成十级伤残；出院后休息时间建议为57-147日；后续治疗费用不予评定。2015年4月13日，该交通事故即（2014）峄民初字第556号一案经峄城区人民法院调解，双方达成如下协议：“被告中国太平洋财产保险股份有限公司徐州中心支公司在交强险范围内赔偿原告李秀荣医疗费（10000元）、伤残赔偿金、误工费、护理费、交通费、精神抚慰金，共计51703元，于2015年5月13日前付清。案件受理费1300元，减半收取650元，保全费220元，由原告李秀荣负担。”2014年中秋节时，被告电话通知原告上了几天班后不再让其上班。2015年4月30日，原告将本案的仲裁申请书等材料通过峄城申通快递邮寄给峄城区劳动人事争议仲裁委员会，因无人收件被退回。2015年7月16日，原告再次向峄城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。同年7月20日，该仲裁委以申请人的仲裁请求超过仲裁申请时效为由，作出不予受理通知书。次日，原告诉至本院，请求人民法院依法判决：解除劳动关系；被告向原告支付因解除劳动合同的经济补偿金22100元（2210元／天×10个月）；原告因伤未工作期间的工资14994元（98元／天×153天）；支付带薪年休假工资30870元（7年×98元／天×300%×15天）
另查明，被告仅提供原告李秀荣2014年1月、2月、3月的工资单，另九个月的工资单未能提供，李秀荣出勤的天数分别为：17天、20.5天、23天，工资分别为：1148元、1342元、1574元，2014年1月、2月、3月的月平均为1354.67元（1148元＋1342元＋1574元÷3个月］。
以上事实，有工资证明、责任认定书、快递单、病历、鉴定书、证人证言、不予受理案件通知书、企业信息、工作服、工资单、登记情况、证明、劳动合同书、解除劳动合同书、银行账户明细表、工资单、员工手册、货物损失清单、庭审笔录存卷为证。
本院认为，劳社部发（2015）12号通知规定：用人单位和劳动者符合法律法规规定的主体资格，用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动，劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分；用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时，可参照工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、交纳各项社会保险费的记录、考勤记录等有关凭证，该通知规定的由用人单位负举证责任的，被告未举证证明的，应承担举证不能的法律后果。原、被告之间虽然没有签订劳动合同，但原告从2005年8月起开始在被告处工作，被告建立了职工名册，除以出勤的时间计算工资外，每月还有生活费和技术费，并发放了工作服，足以证明双方已形成事实劳动关系，建立的时间为2005年8月。《中华人民共和国劳动合同法》第七条：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”
关于诉讼时效的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条之规定，原告于2014年5月3日受伤，于次年4月30日通过申通快递将申请书邮寄给峄城区仲裁委，因无人收件被退回，且被告辩称没有与原告解除劳动关系，故被告辩称的本案超过诉讼时效的抗辩理由，无证据予以证明，该抗辩理由不予采纳。
关于原、被告解除劳动关系的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（三）项规定：劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的等。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条规定：“因用人单位做出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的，用人单位负举证责任。”本案的原告在被告处工作已满十年，其受伤后不久，被告于2014年中秋节时便不再让原告继续上班，原告从此离开了被告处。因此，本院对原、被告事实劳动关系已经解除的事实予以确认。
关于因解除劳动关系的经济补偿金问题。《中华人民共和国劳动法》第二十八条规定：“用人单位依据本法第二十四条、第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同的，应当按照国家有关规定给予经济补偿。”《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”月工资是指劳动者劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资。《劳动部关于贯彻执行＜中华人民共和国劳动法＞若干问题的意见》第五十三条也规定，“工资”是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬，一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴等。被告未提供劳动者劳动关系终止前十二个月的平均工资，仅提供三个月的工资，因此，本案的被告解除与原告的劳动合同，被告应当向原告支付经济补偿金12192.03元（1354.67元／月×9个月）。
关于原告因伤未工作期间的工资问题。《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》第六条规定，一般不超过6个月。因原告在下班路上发生交通事故，其误工费已在另案中赔偿，其伤残鉴定的时间在6个月以上，且原告没有提供劳动，原告的该项诉讼请求，无事实和法律依据。
关于支付带薪年休假工资问题。《职业带薪年休假条例》第三条规定：“职业累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。”本案的原告在被告处工作已满9年，其年休假天数为5天，2014年的年休假的天数为121天÷365天×5天=1.65天，由于《职业带薪年休假条例》于2008年实施至2013年，原告的休假年限为6年。原告年休假的天数共计5天／年×6年＋1天=31天。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假的天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”原告的未休年休假的工资为2082.27元［（1148元＋1342元＋1574元）÷（17天＋20.5天＋23天）］×31天×200%。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第二十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十九条、第四十七条第三款、第五十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十九条、《职业带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条、《劳动部关于贯彻执行＜中华人民共和国劳动法＞若干问题的意见》第五十三条之规定，判决如下：
一、确认原告李秀荣与被告枣庄浩然彩印有限公司之间的劳动关系已经解除；
二、被告枣庄浩然彩印有限公司支付原告李秀荣经济补偿金12192.03元、带薪年休假工资2082.27元，共计14274.3元，于本判决生效后十日内付清；
三、驳回原告李秀荣的其他诉讼请求。
案件受理费10元，由被告枣庄浩然彩印有限公司负担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省枣庄市中级人民法院，同时向该院立案大厅预交案件受理费10元。上诉期满后七日内不交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 王 平
人民陪审员 梁友田
人民陪审员 孙中强
二〇一五年十二月十一日
书 记 员 章 艳