湖南省桃江县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）桃刑初字第244号
公诉机关桃江县人民检察院。
被告人瞿某某，湖南省桃江县人。因涉嫌贪污罪，经桃江县人民检察院决定，于2015年4月28日被桃江县公安局执行刑事拘留；经益阳市人民检察院批准，于2015年5月12日被桃江县公安局执行逮捕。经本院决定，于2015年12月27日被取保候审。
辨护人项某，湖南桃花江律师事务所律师。
被告人夏某某，湖南省桃江县人。无犯罪前科。因涉嫌贪污罪，经桃江县人民检察院决定，于2015年4月28日被桃江县公安局执行刑事拘留；经桃江县人民检察院决定，于2015年5月11日被桃江县公安局执行取保候审。
辨护人胡某佳，湖南桃花江律师事务所律师。
被告人蒋某某，湖南省桃江县人。无犯罪前科。因涉嫌贪污罪，经桃江县人民检察院院决定，于2015年4月29日被桃江县公安局执行取保候审。
辨护人邓某瑞，湖南日月明律师事务所和律师。
被告人薛某某，湖南省桃江县人。因涉嫌贪污罪，经桃江县人民检察院决定，于2015年4月28日被桃江县公安局执行取保候审。
桃江县人民检察院以桃检刑诉（2015）248号起诉书指控被告人瞿某某、夏某某、蒋某某、薛某某犯贪污罪，于2015年7月17日向本院提起公诉。本院经审查，于同日受理立案。因本案案情复杂，在审理期间，本院向上级法院申请延期审理。由审判员丁素娟担任审判长，与审判员刘智慧、人民陪审员ＸＸＸ组成的合议庭，于2015年11月20日、2016年6月17日公开开庭进行了审理。书记员胡彬担任法庭记录。桃江县人民检察院指派检察员艾梦婕出庭支持公诉，被告人瞿某某及其辨护人项某、被告人夏某某及其辨护人胡某佳、被告人蒋某某及其辨护人邓某瑞、被告人薛某某均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
桃江县人民检察院指控，2013年上半年的一天，时任桃江县某某站长的被告人瞿某某计算出武潭镇某某村安全饮水工程完工后仍结余8万余元管材管件款，遂向时任桃江县某某副站长的被告人夏某某、时任桃江县某某站工作人员的被告人蒋某某、薛某某提议，并经四人商量决定，利用某某站负有的对管件管材验收的职务便利，将武潭镇某某村安全饮水工程结余的8万余元管材管件款虚报出来以补助名义私分。之后，被告人瞿某某计算出可虚报管材管件的具体金额为82106.4元，通过某某股份有限公司益阳代理商文某松虚开了一张金额为82106.4元的《2012顾地管材管件送货凭证》，在该凭证上签字后，要求文某松以此凭证到桃江县某某局水务工程建设管理中心报账。2013年7月6日，文某松将虚报出来的结余管材管件款扣除税金和中标费用7106.4元后，以转账的方式将虚报的余款75000元转入当时作为某某站公用账户的8704***011账户。2013年7月9日，被告人薛某某将该账户中的70000元取出来，加上其手中掌管的某某站的公款共计75000元。当天晚饭后，被告人瞿某某、夏某某、蒋某某、薛某某在薛某某家中将该款私分，人均分得赃款人民币15000元，余下的15000元由被告人瞿某某提议，其他三人同意，由薛某某经手，送给了武潭镇分管某某站的镇领导杨某某。被告人薛某某此后将虚报出的仍留在某某站公用账户的5000元管材管件款冲抵了其他公款。
2015年4月27，该院反贪局侦查人员到桃江县武潭镇政府找到镇长和纪委书记，通报了部分案情，要求通知被告人瞿某某、薛某某二人来镇纪委办公室配合检察机关调查。被告人瞿某某、薛某某到镇纪委办公室后，与本院反贪局侦查人员一同到本院进行调查询问。当日23时许，被告人夏某某经本院反贪局侦查人员电话通知，主动到本院接受调查。2015年4月28日，蒋某某主动到本院投案。四名被告人均如实供述了自己的犯罪事实。案发后，该院已依法扣押了被告人瞿某某、夏某某、蒋某某、薛某某各自积极退还的赃款15000元，共计60000元。
对上述指控，该院提供了书证；证人文某松、汤某毛、莫某华、杨某山、杨某安的证言；被告人瞿某某、夏某某、蒋某某、薛某某的供述与辩解等证据证实。该院认为，被告人瞿某某、夏某某、蒋某某、薛某某身为国家工作人员，共同利用职务上的便利骗取公共财物，其行为均已构成贪污罪。建议本院依法判处。
被告人瞿某某、夏某某、蒋某某、薛某某对公诉机关指控其犯贪污罪的犯罪事实及罪名均无异议，辩解提出因镇财政欠发他们的工资才滋生犯意，请求本院对其从轻处罚。但被告人瞿某某、夏某某、蒋某某的辩护律师认为被告人瞿某某提议并与在职的全体员工商议，决定将套取的七万余元公款予以平均分配，其行为属私分国有资产的行为，因私分数额不足十万余元，尚未达立案标准，其所属单位某某站不构成私分国有资产罪，其主管人员与其他直接责任人员，即四被告人均不应受到刑事处罚。
经审理查明，2013年上半年的一天，时任桃江县某某站长的被告人瞿某某计算出武潭镇某某村安全饮水工程完工后仍结余8万余元管材管件款，遂向时任桃江县某某副站长的被告人夏某某、时任桃江县某某站工作人员的被告人蒋某某、薛某某提议，并经四人商量决定，利用某某站负有的对管件管材验收的职务便利，将武潭镇某某村安全饮水工程结余的8万余元管材管件款虚报出来以补助名义私分。之后，被告人瞿某某计算出可虚报管材管件的具体金额为82106.4元，通过某某股份有限公司益阳代理商文某松虚开了一张金额为82106.4元的《2012顾地管材管件送货凭证》，在该凭证上签字后，要求文某松以此凭证到桃江县某某局水务工程建设管理中心报账。2013年7月6日，文某松将虚报出来的结余管材管件款扣除税金和中标费用7106.4元后，以转账的方式将虚报的余款75000元转入当时作为某某站公用账户的8704***011账户。2013年7月9日，被告人薛某某将该账户中的70000元取出来，加上其手中掌管的某某站的公款共计75000元。当天晚饭后，被告人瞿某某、夏某某、蒋某某、薛某某在薛某某家中将该款私分，人均分得赃款人民币15000元，余下的15000元由被告人瞿某某提议，其他三人同意，由薛某某经手，送给了武潭镇分管某某站的镇领导杨某某。被告人薛某某此后将虚报出的仍留在某某站公用账户的5000元管材管件款冲抵了其他公款。
2015年4月27，经桃江县人民检察院通知，被告人瞿某某、薛某某主动到桃江县人民检察院进行调查询问。当日23时许，被告人夏某某经桃江县人民检察院院反贪局侦查人员电话通知，主动接受调查。2015年4月28日，蒋某某主动投案。四名被告人均如实供述了自己的犯罪事实。案发后在提起公诉前，被告人瞿某某、夏某某、蒋某某、薛某某均已积极退赔赃款15000元，共计人民币60000元，已由桃江县人民检察院依法予以暂扣。
上述事实，公诉机关提供了以下证据予以证实：
（一）、书证
1、立案决定书，证明本案的立案情况。
2、户籍信息，证明各被告人的身份信息。
3、中共武潭镇委员会文件，证明各被告人的任职信息。
4、桃江县水务建设项目管理中心的《桃江县2012年农村饮
水工程PE管材及管材配件采购合同书》，证实桃江县某某局与某某股份有限公司于2012年10月19日签订采购合同，补充协议中明确合同项下的采购资金系财政拨款资金。
5、桃江县水务建设项目管理中心的支付证明凭证、文某松
银行帐号信息及交易清单，证明桃江县水务建设项目管理中心已支付某某工程第二笔款以及该款已由文某松转账到瞿某某帐户。
6、扣押决定书、扣押财物清单，证实桃江县人民检察院依法扣押四被告人退赔的贪污赃款人民币15000元，共计60000元。
7、某某资产负债表，证明武潭政府至2012年1月31日欠发夏某某工资25920元，欠发蒋某某工资27645元，欠发薛某某工资26370元，
（二）、证人证言
1、证人文某松的证言，证明他是某某股份有限公司益阳地区代理商，负责管件、管材配送。2013年4月结算的武潭镇农村饮水工程项目管材及配件里，武潭镇某某工程所用的管材及配件没有实际使用，而是将结算的货款82106.4元在扣除一部份费用后给了某某站站长及工作人员。
2、证人汤某毛的证言，证明他是桃江县某某局工作人员，2013年主管水务投资公司，饮水工程中管材管件实际使用量一般不会有节余款，某某站在监管某某村饮水工程中，其发放补助一事与某某局无关，他们也没有汇报过。
3、证人莫某华的证言，证明他是桃江县某某局工作人员，2014年分管农村饮水工程，饮水工程一般没有结余款，不可能安排某某站工作人员的工资补助。如果工程有结余款也不可以分管某某站工作人员，某某站也没有汇报过。
4、证人杨某山的证言，证明他是武潭镇XX（职务名称），2015年4月27日，杨某安找他交待，“某某站曾经以补助的名义给了他一笔钱。”他当时查了一些规定，杨某安的这种情况已超过了一个月，但考虑其确有悔改，就要他将钱暂时交到政府财政所。
5、证人杨某安的证言，证明2013年6月份，某某工程正式完工，某某站工作人员认为他这几年分管水利工作辛苦了，拿了12000元给他作补贴，他没有想很多就收下了，他也不知道某某站其他工作人员是否分了补贴，后来他把这笔钱交给了政府财政所，并且向党委书记交待了这件事。
（三）、被告人供述和辩解
1、被告人瞿某某的供述，证明2013年3至5月，某某工程已经竣工，由他提出，并和某某站的工作人员商量，某某工程有一笔管材管件结余款，可以通过文某松虚报出来，他们都说要得。把税收、招投标费出了后，由他虚造了一张管材管件供货单交给文某松，后文某松到县水利局报帐，7月份，文某松将报帐的75000元转到他的帐上，后来由薛某某经手，将这笔钱作补助平均发给了他和某某站的三名工作人员。分这笔钱事前没有请示，事后也没有汇报。
2、被告人夏某某的供述，证明2013年4至5月，他们某某站的四个人都在场，瞿某某首先提出，某某工程有一笔管材管件结余款，可以通过文某松虚报出来，他们三个也同意瞿站长的意见，至于后来如何和文某松联系以及报帐的事他都没参与，应该是瞿某某去办的。7月份，瞿站长通知他，他们站的四个人都在场，瞿站长讲，“钱已经报出来了，反正工程已经结束了，发点补助给大家，平均分配是的”。他分了15000元，
3、被告人蒋某某的供述，某某工程有一笔管材管件结余款，通过文某松虚报出帐，具体应该是瞿站长去办的，钱报出来后，瞿站长问怎么分，他讲，政府欠他们工资，大家平均分配是的，瞿站长、夏某某，薛某某都同意，所以后来他们四个人分了这笔钱，还送了杨镇长一笔钱。
4、被告人薛某某的供述，证明某某工程结束后，有一笔管材管件结余款，瞿站长为主造了一张虚假的供货单，他们某某站的三个都看见了，之后瞿站长通过文某松把这笔钱报出来了，报钱的过程她没有参与，因为政府欠他们工资，瞿站长提出，将这笔钱作补发工资发放，另外杨镇长是主管领导，也给杨镇长一点补助，所以人均分了15000元，杨镇长的钱是她亲自去送的。他们分的这笔钱在帐上没有体现，没有向领导汇报，否则不会同意这样搞。
被告人蒋某某提供以下证据：
桃江县武潭镇水利管理站事业单位法人证书及组织机
构代码证。证明桃江县武潭镇水利管理站具备事业单位法人资质，本案应定性为私分国有资产罪，桃江县武潭镇水利管理站系本案的犯罪主体。
武潭镇水利管理站欠发工资明细表。证明各被告人欠
发工资的明细情况
上述证据，经庭审质证，各被告人及其辨护人对公诉机关所提证据均不持异议。公诉机关对被告人蒋某某提供的证据提出异议，认为该两份证据与本案不具有关联性，四被告人的犯罪行为是以自己的名义实施，所得利益进行了共同私分，桃江县武潭镇水利管理站不应成为本案的犯罪主体；欠发工资是本案被告人产生犯意的动机。本院认为，公诉机关所举的以上证据各被告人及其辨护人均不持异议，且均系侦查机关依法收集，来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，能够证实本案各被告人的犯罪事实，本院确认为有效证据，予以采信。被告人蒋某某提供的证据与本案不具有关联性，本院不予采信。
在本案审理期间，本院于2016年5月25日委托湖南省桃江县司法局对被告人夏某某、蒋某某、薛某某进行社区矫正社会调查评估。5月31日，该局经调查评估认为，夏某某、蒋某某、薛某某平时表现良好，其监管条件和矫正环境一般，再犯罪风险较低，建议实行社区矫正。6月8日，该局经调查评估认为，瞿某某居住条件较好，一贯表现一般，监管条件较好，再犯罪风险小，建议使用社区矫正。
本院认为，被告人瞿某某、夏某某、蒋某某、薛某某身为国家工作人员，共同利用职务上的便利骗取公共财物，其行为已构成贪污罪，桃江县人民检察院指控被告人瞿某某、夏某某、蒋某某、薛某某的犯罪事实成立，应当以贪污罪追究其刑事责任。武潭梅林安全饮水工程系2014年我县民办实事项目之一，其工程所需管材管件均系国家财政拨款，某某无支配使用权，四被告人共同商量，主观上具有共同的意思联络，客观上实施了利用某某站负责管件验收的职务便利，通过伪造单据的方法，虚报管材管件套取国家财政拨款，之后四被告人在没有账目体现的情况下，以秘密的方式予以私分的行为，符合贪污罪构成要件的特征，被告人瞿某某、夏某某、蒋某某的辩护律师提出被告人的行为不符合贪污罪的特征，而是私分国有资产的行为，但因未达到数额标准，因而又不构成私分国有资产罪的辩护意见，本院不予支持。在共同犯罪中，被告人瞿某某首先提出对工程余款进行私分，是犯意的提起者，且为主实施伪造单据虚报的行为，起了主要作用，系主犯，应按照其所参与或者组织、指挥的全部犯罪处罚。被告人夏某某、蒋某某、薛某某起了次要作用，系从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚。案发后，被告人瞿某某、夏某某、蒋某某、薛某某均主动投案，并如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻或者减轻处罚。各被告人在提起公诉前均积极退赃，依法可以从轻处罚。对四被告人违法所得的赃款人民币60000万元，应当依法予以追缴，上缴国库。各被告人平时表现较好，对其实行社区矫正对所居住社区无重大不良影响，再犯罪风险较低，可依法实行社区矫正。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款（三）项、第九十三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第四十五条、第四十七条、第四十二条、第四十四条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第二款、第三款、第七十五条、第七十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人瞿某某犯贪污罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年。并处罚金人民币十万元，罚金限在判决生效后十日内缴纳。
二、被告人夏某某犯贪污罪，判处拘役五个月，缓刑八个月，并处罚金人民币十万元，罚金限在判决生效后十日内缴纳。
三、被告人蒋某某犯贪污罪，判处拘役五个月，缓刑八个月，并处罚金人民币十万元，罚金限在判决生效后十日内缴纳。
四、被告人薛某某犯贪污罪，判处拘役五个月，缓刑八个月，并处罚金人民币十万元，罚金限在判决生效后十日内缴纳。
五、追缴被告人瞿某某、夏某某、蒋某某、薛某某各自违法所得的赃款人民币一万五千元，共计人民币六万元，上缴国库。
（缓刑的考验期限，从判决决定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省益阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 丁素娟
审 判 员 刘智慧
人民陪审员 ＸＸＸ
二〇一六年六月十七日
书 记 员 胡 彬
附：《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条第一款国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
第三百八十三条第一款对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
第九十三条第二款国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第四十二条拘役的期限，为一个月以上六个月以下。
第四十四条拘役的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第一款拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十五条被宣告缓刑的犯罪分子，应当遵守下列规定：
（一）遵守法律、行政法规，服从监督；
（二）按照考察机关的规定报告自己的活动情况；
（三）遵守考察机关关于会客的规定；
（四）离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。
第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。