甘肃省白银市白银区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）白刑初字第146号
公诉机关白银市白银区人民检察院。
被告人张兴文，男，汉族，因涉嫌犯诈骗罪于2014年10月9日被白银市公安局白银分局刑事拘留，同年10月17日被逮捕。现羁押于白银区看守所。
辩护人何俊畅，白银信实律师事务所律师。
白银市白银区人民检察院以白检公诉刑诉（2015）91号起诉书指控被告人张兴文犯诈骗罪、合同诈骗罪，向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。白银市白银区人民检察院指派代理检察员陶朝华出庭支持公诉，被告人张兴文及其辩护人何俊畅到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：1、2012年4月，被告人张兴文以做生意需贷款为由，利用张某龙与张某义的父子关系，让张某龙以自己贷款做生意为由骗取其父张某义信任后，将张某义位于白银区兰州路86号13幢1单元6室的房产过户到自己名下，价值406493元。2012年7月，被告人张兴文用该房产向中国邮政储蓄银行白银分行抵押贷款25万元。2013年10月张兴文偿还贷款本息共计106985.73元后再未还款。2、2012年11月至2013年1月间，被告人张兴文谎称其经营的白银辉煌宏业投资公司急需资金，以虚假的房屋产权证明作为抵押担保借款，多次骗取姚某现金共计1240000元。针对上述指控，公诉机关当庭提供了书证、被害人陈述、证人证言、鉴定意见、评估报告、被告人供述与辩解等证据予以证实。公诉机关认为，被告人张兴文无视国法，以非法占有为目的，用虚构事实、隐瞒真相的手段骗取他人财物，数额巨大，并在签订、履行借款合同过程中，用伪造的房屋产权证明作为担保骗取他人财物，数额巨大，其行为已分别触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百二十四条之规定，应当以诈骗罪、合同诈骗罪追究被告人张兴文的刑事责任。提请本院依法判处。
被告人张兴文对起诉书指控的两起犯罪事实均无异议，辩解第二起合同诈骗犯罪，其已向姚某归还了15万元。辩护人的意见主要是：张兴文不具有诈骗张某义房产的主观故意和客观行为，张兴文的行为不构成诈骗罪，双方应是民事借贷行为；张兴文合同诈骗罪成立，但诈骗数额不应将利息、工资、奖金计入，减去归还的数额，犯罪数额应为71万元；张兴文有自首情节，没有犯罪前科，应对其从轻处罚。
经审理查明：2012年11月至2013年1月间，被告人张兴文谎称其经营的白银辉煌宏业投资公司所投资的白银西区苹果街“环球假日酒店”工程项目急需资金，可用多套自有房产作为抵押，并将伪造的白银区兰州路86号13幢1单元302室的房产证抵押给姚某，以高额利息作为引诱，向姚某多次借款共计124万元。张兴文将该124万元中的20万元用于支付工程保证金，其余款项全部挥霍。
2014年10月9日，被告人张兴文向白银市公安局白银分局投案自首。
上述事实有公诉机关提供并经合议庭质证、认证的下列证据证实：
1、被害人姚某的陈述证明：2012年11月其在张兴文经营的白银西区辉煌投资公司上班，张兴文说该公司是贷款公司，让其筹集资金，并给好处费，还将其领到白银龙庭家园9号楼1单元701室、兰州广武门附近一小区的二楼、白银科技园的一个厂子去，张兴文说如果其能筹到钱，就给其三个房产证作为抵押，而且给其一定利息。后其就相信了，就在邮政银行给张兴文打款35万元，张兴文给其给了一个白银区兰州路86号-13幢的房产证作抵押。后其陆续给张兴文共给了98万元，但张兴文均未给其给利息及奖励，张兴文给其算了两个月3分5的利息和1%的奖金，给其写了106万元的借条。后其向张兴文催问房产证时，张说房产证没办下来，让其再筹钱，其就用其家的房产证作抵押在白银捷信贷款公司贷款26万元给了张兴文，张给其写了一张26万元的借条。后张兴文给其还过11万元，包括其他费用。其借给张兴文的本金是124万元。
2、证人张某艳的证言证明：张兴文是其哥，白银辉煌投资有限公司的法人代表是张兴文，其是该公司的会计，2012年的冬天，张兴文打电话说要用其工商银行卡，其开车接上姚某和另一个人到银行后，姚某就拿这张卡去转账，转完帐后其就将这张卡给张兴文了，这次大概转了18万或20万元，好像是用来抵押房子的钱。
3、证人雷某某的证言证明：2013年6月，其给张兴文的苹果假日酒店搞土建工程，直到2014年的7月份，张兴文不给钱，其就停工了，现张兴文欠其26万元工程款。
4、姚某提供的假房产证及房产局对该假证的情况说明证明：由被害人姚某提供的张兴文由于借款向其抵押的位于白银区兰州路86号-13幢（01）13幢1-302的假房产证复印件。经房产局说明，该证业务编号错误，其余建房注册号、白银市房地产管理局印章、房屋信息字体、编号等于房产局发放的房产证的内容均不一致，该证不是白银市房地产管理局发放。
5、环球国际假日酒店施工单证明：该工程所需施工的数量及金额。
6、房屋租赁合同证明：2013年6月1日，张兴文从白银市红日房地产开发有限公司租赁位于白银西区苹果第一街24号楼整体房屋用于娱乐会所的情况。
7、借款借据二份证明：2012年11月，张兴文从姚某处借款，并写了借款共计132万元的借据。
8、邮政储蓄银行取款凭条及存取款明细证明：被害人姚某提供的2012年11月7日中国邮政储蓄银行取款凭单一张，取款金额为35万元整。银行存折存取款明细一张，共支出712796元整，合计1062796元整。
9、建设银行转账凭条证明：姚某在其建设银行的两个账户转账存款的情况。
10、姚某在捷信投资公司用房产抵押贷款的费用明细证明：姚某在捷信投资公司用房屋抵押借款26万元，产生利息、公证费等情况。
11、银行转账凭条及停卡通知证明：姚某分别于2013年10月16日、12月17日、2014年5月13日三次向以其本人名义办理的建行信用卡打款3500元、5700元、318.39元。能够证明姚某陈述张兴文仍有其他欠款。
12、姚某自己出具的与张兴文往来中应还的款项证明：姚某自称张兴文给其造了其他损失的情况。
13、白银市公安局司法鉴定中心印章鉴定意见书及照片证明：张兴文抵押给姚某的疑似房产证、抵押给陈齐全的疑似房产证上的印章印文与白银公安分局刑侦二大队向白银市房地产管理局调取的证明张兴文本人持有的真实房产证上盖有“白银市房政地产鉴测咨询中心”和“岳某进张某春”印章印文不是同一印章所盖印。
14、抓获经过证明：2014年10月9日，被告人张兴文向白银市公安局白银分局投案自首。
15、人口信息查询单证明：证实被告人的年龄和身份等情况。
16、被告人张兴文在侦查机关供述，2012年7月份，其在苹果街开了一家辉煌宏业投资有限公司，2012年10月份左右，姚某来公司任业务经理，其先后向姚某借款35万元、21万元、20万元，在公司还陆陆续续借给其现金大概有个7万元左右。2012年11月8日，其给姚某打了个借条，共106万元。这106万元的借条里，除了姚某借给其的本金约83万元，剩下的23万元包括给姚某的奖金及利息还有姚某的一部分工资。当时其让姚某现拿上利息，姚某不拿，说是要跟本金放在一起凑够100万元拿4分钱的利息。2013年1月9日左右，其又向姚某借钱，姚某就用自己的房子抵押在捷信投资公司，借款26万元，除去利息担保费用拿到手里是23.5万元左右，因为这个贷款是姚某给其贷的，其就认姚某借给其26万元。
2013年年底的时候，姚某向其要房产证，其给姚某给了一个白银区兰州路86号13幢（01）1-302的假房产证，并给姚某说是其本人所有。
2013年6月份左右，其妹妹张某艳拿了20万元在苹果家园物业交了环球假日酒店工程保证金。后其给姚某还款约12万元。
本院认为，被告人张兴文无视国法，在签订、履行借款合同过程中，用伪造的房屋产权证明作为担保骗取他人财物，数额巨大，其行为构成合同诈骗罪。公诉机关指控被告人张兴文犯合同诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持，但指控张兴文犯诈骗罪的事实不清、证据不足，指控罪名不能成立，本院不予支持。经查，2012年4月，张兴文以开汽车租赁公司为由向张某龙借钱，让张某龙将其家的房产过户到张兴文名下，张兴文再用该房产到银行抵押贷款。张某龙以自己贷款做生意为由获取其父张某义信任，张某义遂同意并将其名下的房产过户到张兴文名下，后张兴文以该房产向银行抵押贷款25万元，归还了10万余元，剩余贷款本息未能归还。分析张某义、张某龙，以及张兴文的陈述，张某义对于将其名下的房产证过户到张兴文名下，并以张兴文的名义将该房屋抵押给银行贷款主观是知晓的，只是不知道张兴文实际向银行抵押贷款的数额。期间，是张某龙欺瞒张某义称其想做生意，以房屋抵押向银行贷款5万元，没有确实充分的证据证明是张兴文指使张某龙欺骗张某义。贷款后张兴文的确也投资经营了汽车租赁公司。综上，张兴文并未虚构贷款做生意的事实，也没有确实充分的证据证明其指使张某龙欺骗张某义，且公诉机关指控张兴文主观非法占有的证据不确实、不充分，故公诉机关指控张兴文诈骗张某义房产的事实不清，证据不足，本院不予支持。对辩护人提出张兴文不具有诈骗张某义房产的主观故意和客观行为，双方应是民事借贷行为的辩护意见不予采纳。另查，被告人张兴文在侦查机关对骗取姚某钱财数额的供述虽然只是概数，但在庭审时对公诉机关指控的数额无异议，且有被害人稳定的陈述、证人证言及其他书证为证，足以认定张兴文多次骗取姚某现金共计124万元，故对辩护人提出张兴文合同诈骗的数额应为71万元的辩护意见不予采纳。被告人辩解其归还了15万元，但被害人不予认可，且有其他证据能证实双方存在其他债务及费用，故对被告人的辩解亦不予采纳。张兴文主动到公安机关投案，并如实供述其犯罪事实，系自首，可从轻处罚。对辩护人提出，张兴文有自首情节，没有犯罪前科，应从轻处罚的辩护意见成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第六十七条第一款之规定，判决如下：
被告人张兴文犯合同诈骗罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金5万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年10月9日起至2021年4月8日止。罚金于判决生效后30日内缴纳）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省白银市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 狄生禄
审 判 员 杨 华
代理审判员 张士栋
二〇一五年九月二十四日
书 记 员 王鸿儒
附：据以裁判的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十四条：有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并罚罚金或者没收财产：
（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；
（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；
（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；
（四）收受对方当事人给付的财物、货物、预付款或者担保财产后逃匿的；
（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。
第六十七条第一款：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。