安徽省东至县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东民一初字第01909号
原告徐佩娅，女，汉族，1960年8月19日出生，住东至县。
委托代理人周新征，安徽安东律师事务所律师。
被告童永强，男，汉族，农民，1988年6月10日出生，住东至县。
委托代理人朱培会，安徽宏达律师事务所律师。
被告周炼彬，男，汉族，1968年9月1日出生，个体工商户，住东至县。
原告徐佩娅诉被告童永强、周炼彬机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告徐佩娅的委托代理人周新征、被告童永强及其委托代理人朱培会、被告周炼彬到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告徐佩娅诉称，2014年8月28日7时50分许，被告童永强驾驶被告周炼彬所有的无号牌亚洲雄风二轮电动车（经鉴定该车为两轮轻便摩托车），沿东至县尧渡镇环城西路由北向南行驶，行驶至环城西路与尧城路南交叉口路段时，与同向前方原告徐佩娅驾驶的无号牌雅迪牌二轮电动车（经鉴定该车为两轮轻便摩托车）相碰撞，造成两车受损及徐佩娅受伤住院的道路交通事故。本起交通事故经东至县公安局交通管理大队认定，童永强与徐佩娅负事故的同等责任。原告徐佩娅受伤后，被送往东至县人民医院抢救，当晚转入安徽医科大学第一附属医院抢救，9月29日又转入安徽中医药大学第一附属医院救治，11月25日因病情好转及经济压力转回东至县人民医院持续治疗，于2015年7月15日迫于经济压力出院。出院诊断：一、重度颅脑损伤治疗后：1、右侧基底节区出血，2、左侧额部硬膜下积液；二、胸部外伤：1、左侧锁骨骨折，左侧前3、4肋多发骨折，2、双侧胸腔积液；三、颅脑外伤后遗症：1、左上下肢偏瘫，2、外伤性癫痫。2015年8月7日，经司法鉴定，原告徐佩娅的伤情分别构成道路交通事故二级伤残、十级伤残。护理依赖程度为部分护理依赖。损伤后误工（休息）期限应设至伤残评定前一日，营养期限应设180天，护理期限应设至伤残评定前一日为宜。二被告对原告的损失应依法承担连带赔偿责任，但被告童永强至今仅支付10000元。原告因本起交通事故造成的各项损失合计1260501.76元，其中：医疗费220767.16元、误工费51335.12元（344天×149.23元/天）、护理费71799.68元（344天×104.36元/天×2人）、营养费3600元（180天×20元/天）、住院伙食补助费6440元（20元/天×322天）、伤残赔偿金452069.8元（20年×24839元/年×91%）、司法鉴定费3000元、交通费5000元、住宿费4000元、精神损害抚慰金60000元、定残后护理费380910元（20年×38091元/年×50%）、残疾辅助器具费（轮椅）1580元。为维护自身法益，依法起诉，请求判令：一、二被告赔偿原告徐佩娅各项损失690250.88元[120000元+（1260501.76元－120000元）×50%]。二、由被告负担本案诉讼费。
被告童永强辩称，对发生交通事故事实无异议，但事故责任认定错误，发生本起交通事故是原告追尾撞到被告驾驶的电动车所致，原告左转弯没有让直行车辆先行，且没有打方向灯，才是导致本起交通事故发生的主要原因和根本原因。依据安徽省道路交通事故当事人责任确定规则第六条第二款及附件中第一条第九款规定，结合本案的实际违法情况，原告的行为属于严重类的过错，而被告童永强没有过错，最多只能承担次要责任或者无责任。2014年6月至2015年1月童永强在周炼彬处工作的事实是存在的。事发当日早上，被告童永强刚到店里，被告周炼彬给钱指派被告童永强去买纱窗料，因为是为老板做事，当天骑着被告周炼彬的电动车到尧舜大市场去买材料，在取遗忘的材料返回过程中发生交通事故，应认定为在受雇佣过程中致第三人损害的法律关系，被告童永强的行为是在雇佣过程中造成的第三人的损害，应由雇主承担责任。关于原告所主张的损失的答辩意见：医疗费有正规票据（原件）的据实结算；原告是东至县医院职工，误工费计算标准应按其平均工资，同时还要证明单位扣发了其工资，其收入因此减少的事实，误工时间可计算到伤残评定前一日；护理天数和计算标准无异议，医院的病历上未记载需二人护理，原告主张需要2人护理没有依据，只能按一人计算护理费；原告伤残等级过高，鉴定认为原告构成二级伤残、部分护理依赖，不相匹配。由此可以推断，伤残等级没有二级这么严重；后期护理也是建立在伤残等级的基础上，即便需要后期护理，部分护理依赖应是50%以下，按30%比例赔偿；后期护理期费用不能一次性支付20年，为防止不当得利和道德风险，以3-5年为一个周期。交通费、住宿费由法院依据合理性必要性酌情认定；精神损害抚慰金要求过高，参照原告的过错及当地的司法实践，赔偿20000元-25000元比较合理。综上，请法庭依法驳回原告对被告童永强的诉讼请求。
被告周炼彬辩称，被告童永强是他的亲戚介绍到我店里做事的。2014年6月15日开始在我店做的，2015年2月10日结束的，工资每天100元，按天算，做一天算一天，休息停工就没有工资。8月28日被告童永强买材料是事实，但他不是给我买。当天我店里无业务加工，加之送孩子到远方读大学，所以从8月26日至8月30日本店放了短期假，8月28日被告童永强自然是放假的（童永强8月21日也休息），我与他之间当天不存在雇工关系，我有考勤记录等为证。被告童永强没有向我借车，电瓶车放在我店铺门前，钥匙当时在车上未拔，我在店里的厨房里烧早餐吃，没有注意门外电瓶车被谁骑走了，直到8点钟左右听路过桥洞上班的人说，有个女的追尾倒地了。随后被告童永强电话告知我骑电瓶车做点私活，是后面的车子追尾的，电瓶车可能撞了一点问题，我当时就叫他报警。在安徽省范围内，现在电瓶车没有要求上牌照、持驾驶证，也没有买保险的地方，认定为机动车我有异议。依据本起事故发生的情形，我认为被告童永强无责任，应当由原告负主要责任。原告徐佩娅的伤残等级过高，护理20年过长，原告提供的票据及证书不实。恳请法庭依据事实，公平、公正处理，驳回原告起诉。
经审理查明，2014年8月28日早上被告童永强驾驶自己的摩托车到被告周炼彬铝合金加工店，被告周炼彬指派其到尧舜大市场购买制作铝合金纱窗的材料，被告童永强遂驾驶被告周炼彬所有的无号牌亚洲雄风二轮电动车到尧舜大市场张道正店购买材料，购买的铝合金条子拿到被告周炼彬铝合金加工店后，因“铁角”遗忘在张道正店，被告童永强去取“铁角”后返回,7时50分许，其驾驶被告周炼彬所有的无号牌亚洲雄风二轮电动车沿环城西路由北向南行驶，行至东至县尧渡镇环城西路与尧城路南交叉口路段时，与同向前方原告徐佩娅驾驶的无号牌雅迪牌二轮电动车（该车属徐佩娅所有）相碰撞，造成两车受损及原告徐佩娅受伤的道路交通事故。本起交通事故经东至县公安局交通管理大队认定，原告徐佩娅与被告童永强负事故的同等责任。原告徐佩娅受伤后，被送往东至县人民医院抢救，当晚转入安徽医科大学第一附属医院住院治疗至2014年9月29日，出院医嘱为：注意休息，合理营养，监测血压，三月后复查，建议继续康复治疗，若出现头痛头晕加重恶心呕吐抽搐随时复查，门诊随访等。2014年9月29日原告转入安徽中医药大学第一附属医院住院治疗至2014年11月25日。出院医嘱为：建议继续综合康复治疗，定期复查血常规、肝肾功能，头颅CT及胸部CT，加强营养支持，加强护理，随访等。2014年11月25日原告转入东至县人民医院住院治疗至2015年7月15日。出院医嘱为：加强营养，建议休息3个月，积极功能锻炼。患者有癫痫发作，避免爬高，避免水边停留，避免乘坐摩托车，随访。原告伤情经东至县人民医院诊断为：一、重度颅脑损伤治疗后：1、右侧基底节区出血，2、左侧额部硬膜下积液；二、胸部外伤：1、左侧锁骨骨折，左侧第3、4前肋骨折，2、双侧胸腔积液；三、颅脑外伤后遗症：1、左上下肢偏瘫，2、外伤性癫痫。原告合计花去医疗费220767.16元，事故发生后被告童永强垫付原告医疗费10000元。2015年8月7日，安徽秋江司法鉴定所对原告遗留伤情的伤残等级、护理依赖程度及损伤后“三期”进行鉴定认为，原告徐佩娅因交通事故受伤后，目前遗留左侧偏瘫（左上肢肌力0级，左下肢肌力2级），左侧轻度面瘫，难以恢复的后遗症，分别构成道路交通事故二级伤残、十级伤残；护理依赖程度应鉴定为部分护理依赖；原告徐佩娅因交通事故致右侧基底节区出血，左侧额部硬膜下积液，左侧锁骨骨折，左侧第3、4前肋骨折，双侧胸腔积液，左上下肢偏瘫，外伤性癫痫，损伤后误工（休息）期限应设至伤残评定前一日，营养期限应设180天，护理期限应设至伤残评定前一日为宜。
另查明，原告徐佩娅所有的无号牌雅迪牌二轮电动车和被告周炼彬所有的无号牌亚洲雄风牌二轮电动车经东至县公安局交通管理大队委托安徽泓伸司法鉴定所鉴定，鉴定意见认为两车均属于机动车类两轮轻便摩托车。原告徐佩娅所有的无号牌雅迪牌二轮电动车和被告周炼彬所有的无号牌亚洲雄风牌二轮电动车均未投保机动车交通事故责任强制保险。
再查明，被告童永强2014年6月开始受雇于在被告周炼彬，双方约定被告童永强每做一天工资是100元，做一天算一天，休息停工就没有工资。双方这种雇佣关系持续至2015年2月。
本案在审理过程中，根据被告周炼彬、童永强的申请，本院委托安徽同德司法鉴定所对原告伤残等级及护理依赖程度重新鉴定，重新鉴定的意见为：原告徐佩娅因交通事故致颅脑损伤遗留左侧肢体偏瘫（肌力Ⅱ级以下）属于二级伤残，致左侧轻度面瘫，难以恢复，属于十级伤残，需要部分护理依赖。
上述事实，有当事人陈述、身份证、事故认定书、医疗费发票、病历、诊断证明书、鉴定意见书、鉴定费发票等证据证明。
本院认为，公民的生命权、健康权、身体权受法律保护。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾赔偿金和被扶养人生活费等。侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。损害赔偿的基本规则是受害人的合理损失必须依法全部赔偿，不合理的损失不予赔偿，赔偿标准根据民法公平、正义、诚信原则确定。被告抗辩合法有据的部分予以采纳。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。被告童永强抗辩其在接受被告周炼彬指派从事雇佣活动中发生交通事故的理由成立，本院予以支持。雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任，被告周炼彬作为被告童永强的雇主，应当承担民事责任,被告童永强不需要承担本案民事责任。被告童永强驾驶的无号牌亚洲雄风二轮电动车属于机动车，原告要求被告按照交强险赔偿原则予以赔偿，符合法律规定，本院予以支持。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由保险公司在商业险限额内按合同约定予以赔偿，仍不足部分由双方当事人按责承担。公安机关的事故认定书认定童永强与徐佩娅负事故同等责任，两被告未能提供相反证据推翻，本院确认其相应的证明力，可以作为确定双方事故责任的依据,本院确定被告童永强的事故赔偿责任比例为50%。被告童永强支付原告的10000元，予以折抵本案赔偿款。
原告因本起道路交通事故的损失认定如下：1、医疗费原告主张220767.16元，原告提供了相应证据证明，予以认定。2、住院伙食补助费原告主张6440元（20元/天×322天），根据原告住院时间，遵循司法实践，予以认定。3、营养费原告主张3600元（180天×20元/天），本院根据原告伤情重度颅脑损伤、胸部外伤、颅脑外伤后遗症等，参照安徽省司法鉴定协会制定的《安徽省人身损害赔偿受伤人员休息期、营养期、护理期评定标准（试行）》的规定，参考安徽秋江司法鉴定所认为原告营养期限应设180天为宜及原告就医的医疗机构医嘱“合理营养，加强营养支持”等意见，对原告该项诉求予以认定。4、误工费原告主张51335.12元（344天×149.23元/天），本院根据原告伤情重度颅脑损伤、胸部外伤、颅脑外伤后遗症等，参照安徽省司法鉴定协会制定的《安徽省人身损害赔偿受伤人员休息期、营养期、护理期评定标准（试行）》的规定，参考安徽秋江司法鉴定所认为原告损伤后误工（休息）期限应设至伤残评定前一日及原告就医的医疗机构医嘱“注意休息”等意见，本院认为原告误工费可赔偿至定残前一日，原告受伤至定残前一日为344天，参考原告原单位(东至县人民医院)证明其自2014年9月起至退休未发放绩效工资（1300元/月），酌情认定误工损失为11466.67元（1000元/月÷30×344天）。5、护理费原告主张71799.68元（344天×104.36元/天×2人），本院根据原告伤情重度颅脑损伤、胸部外伤、颅脑外伤后遗症等，参照安徽省司法鉴定协会制定的《安徽省人身损害赔偿受伤人员休息期、营养期、护理期评定标准（试行）》的规定，参考安徽秋江司法鉴定所认为原告护理期限应设至伤残评定前一日为宜这一鉴定意见(原告受伤至定残前一日为344天)，酌情认定护理费为35899.84元（104.36元/天×344天×1人）。6、精神损害抚慰金原告主张60000元，本院依据原告伤残等级,参照相关规定，首先确定其能够获得的精神损害抚慰金数额，然后考虑原告自身过错比例，适用过失相抵相应扣减其应得的精神损害抚慰金，酌情认定为23000元。7、交通费原告主张5000元，本院认为原告主张的交通费过高，部分予以支持，酌情认定为2400元。8、残疾赔偿金原告主张452069.8元（20年×24839元/年×91%），本院认为，原告诉请符合有关规定，予以认定。9、后期护理费原告主张380910元（20年×38091元/年×50%），本院认为，安徽秋江司法鉴定所、安徽同德司法鉴定所鉴定意见认为原告构成道路交通事故二级伤残,需要部分护理依赖，故原告后期护理费请求应予支持。鉴于后期护理依赖主要以家庭成员间的护理为主，结合本地区司法实践，酌情认定后期护理费标准为50元/天，护理依赖计算年限确定为20年，酌情确定原告的护理依赖程度为40%，认定后期护理费为146000元（50元/天×1人×365天/年×20年×40%）。10、残疾辅助器具费（轮椅）原告主张1580元，予以认定。11、住宿费原告主张4000元，酌情认定为600元。12、鉴定费原告主张3000元，予以认定。原告因本次交通事故所造成的损失合计为906823.47元，上述损失应由被告周炼彬在交强险医疗费用责任限额项下赔偿10000元，在交强险死亡伤残责任限额项下赔偿110000元,剩余损失786823.47元由被告周炼彬赔偿50%即393411.74元。重新鉴定的鉴定费2450元,由被告童永强负担，鉴定出诊费1500元（原告徐佩娅已支付），由被告周炼彬负担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条,《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条,最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告周炼彬赔偿原告徐佩娅因机动车道路交通事故造成的各项损失513411.74元，折抵10000元后，尚应支付503411.74元。限于本判决生效后十日内给付434061.74元，其余款项限从2017年至2035年于每年10月20日前给付3650元。
二、驳回原告徐佩娅对被告童永强的诉讼请求。
三、驳回原告徐佩娅的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3684元，由原告徐佩娅负担984元，由被告周炼彬负担2700元。重新鉴定的鉴定费2450元，由被告童永强负担，鉴定出诊费1500元（原告徐佩娅已支付），由被告周炼彬负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于安徽省池州市中级人民法院。
审 判 长 彭正平
审 判 员 王晓春
人民陪审员 唐礼琴
二〇一六年五月十六日
书 记 员 章 舒