山东省济宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁08民终6293号
上诉人（原审原告）:卢兴丰，男，1971年5月15日出生，汉族，住江苏省盐城市亭湖区。
委托诉讼代理人:张素静（系上诉人之妻），女，1972年11月11日出生，汉族，住址同上。
委托诉讼代理人:陆琪，江苏大直律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：微山昭阳煤矿，住所地济宁市微山县昭阳街道南庄社区居委会，组织机构代码72328219-5。
法定代表人:盛振强，矿长。
委托诉讼代理人：谢永将，男，1975年3月7日出生，汉族，该矿科长，住。
委托诉讼代理人：谢厚洋，微山鼎信法律服务所法律工作者。
上诉人卢兴丰因劳动争议纠纷一案，不服微山县人民法院（2015）微民初字第1602号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案,现已审理终结。
卢兴丰上诉请求：一、撤销原判，依法改判支持上诉人在一审中的诉讼请求。二、诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一审认定事实错误，上诉人的工伤认定显示用人单位是南庄煤矿，但工伤发生后，上诉人并没有与南庄煤矿解除劳动关系，后因南庄煤矿被吊销，上诉人被新光集团分流安排至被上诉人处工作，该行为是被上诉人承继了南庄煤矿的劳动关系。上诉人并没有与南庄煤矿解除劳动关系的行为，上诉人被分流后也没有获得一次性医疗补助金和就业补助金等解除劳动关系的工伤保险补偿待遇，被上诉人与上诉人延续原来的劳动关系也是基于主管部门的要求和被上诉人的认可。所以上诉人与被上诉人之间的劳动关系并非新建，而是延续，包括工作年限及权利义务的延续。原审法院适用法律错误，南庄煤矿被吊销后，大部分人员被分流至昭阳煤矿，理所当然，南庄煤矿的许多资产也划拨到昭阳煤矿，上诉人已经提供证据证明昭阳煤矿以自己的名义补缴了上诉人1989至1997年社会保险的证据，更多的转让细节，举证责任应在昭阳煤矿，其应提供当年主管部门的相关文件。工伤保险补偿责任是一种对外承担责任的形式，本质上也是用人单位对劳动者的金钱债务，既然是债务就可以转移。南庄煤矿与被上诉人的共同主管部门是新光集团，被上诉人接受上诉人的行为表示被上诉人自愿承担南庄煤矿的工伤保险责任。上诉人2014年7月21日因工伤影响工作请病假，实际上是上诉人六级伤残后出现了难以安排工作的情形，被上诉人应按月支付上诉人伤残津贴直至上诉人提出解除劳动故系，所以一审法院认定上诉人主张2014年7月3日至2015年4月的工资没有依据属于适用法律错误。原审法院计算经济补偿金的月工资标准错误，应当按照上诉人正常工作状态下十二个月的平均工资计算，一审法院以最低工资标准计算错误，因2014年7月21日后，上诉人工伤复发进入治疗期，所以应当计算2014年7月21日前十二个月的工资标准。综上，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。
微山昭阳煤矿辩称，一审判决认定事实清楚，请求二审法院驳回上诉人的诉讼请求。2000年5月8日，微山昭阳煤矿成立，上诉人被录用为被上诉人的工人，2013年5月签订了无固定期限的劳动合同，2014年6月份，上诉人以自己患病和探亲为由，不能正常上班，但并未提供病历等材料证明，微山县昭阳煤矿文件对于假期管理、工资分配做了详细说明，上诉人未按公司规定请假，要求单位发放工资，依据明显不足。上诉人请求被上诉人支付生活费、一次性伤残补助金、一次性就业补助金及探亲假工资无事实及法律依据。上诉人出现工伤时，与被上诉人不存在任何劳动关系。
卢兴丰向一审法院起诉请求：1、被告给原告出具解除劳动合同的书面证明和离岗前职业健康检查以及被告为原告办理一切需要的手续（解除劳动合同证明、档案、养老保险手册、职工失业登记审核备案表、盐城市工伤保险待遇审批表）。2、被告支付原告2014年6月份到2015年4月份的工资和2015年5月至7月生活费，11个月×4558.33＝50141.63元，3个月×1956＝5868元。3、判令被告支付原告在职伤残补助金从1997年5月至2004年1月，79个月×1000＝79000元。4、被告支付原告经济补偿金26个月×4558.33＝118516.58元。5、被告支付原告一次性就业补助金30个月×4319＝129570元。6、被告支付原告（1）少发探亲假工资9年×1000＝9000元；（2）少发年休假工资7年×500元＝3500元；（3）少发节假日加班费21年×1100＝23100元。7、本案诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：原告卢兴丰（曾用名芦兴丰）于1989年7月到徐州贾汪南庄股份煤矿工作，于1997年4月24日工作时发生事故受伤，2000年1月26日经盐城市劳动鉴定委员会伤残鉴定标准六级，被盐城市劳动局认定为工伤。原告于2000年3月由新光集团有限公司安排到被告处工作。原告自2002年5月1日与被告签订劳动合同，至2013年5月1日期间与被告共签订过4次劳动合同，于2013年5月1日原被告签订无固定期限劳动合同。原告于2002年5月1日至2010年4月30日从事水泵工，自2010年5月1日后从事采掘工。原告在被告工作期间被告批准原告于2014年6月1日至2014年7月3日休探亲假，被告未为原告发放探亲假工资。原告分别于2014年7月21日至8月15日请病假20天，于2014年8月21日至9月30日请病假10天，被告予以批准并为原告发放了病假期间工资。2014年8月21日后原告未再到被告处上班。2014年11月原告再次请病假被告未批准，原告又分别于2014年12月14日、2015年4月20日分别请病假，被告亦未批准。原告于2015年5月1日以被告未足额为其缴纳社会保险费，未发放伤残补助金，未足额发放工资为由向被告邮寄了《解除劳动合同通知书》，要求解除劳动合同关系并支付相关费用。EMS特快专递收件人签收栏中有被告门卫张恒、机电科副科长陆迎东签名。另查明，被告微山昭阳煤矿成立于2000年5月8日，是全民所有制企业独立法人，负责人任免机构为新光集团有限公司（江苏省盐城市）。徐州贾汪南庄股份煤矿现企业状态为吊销后未注销，原主管部门为新光集团有限公司。
一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第五十条规定，探亲假工资属于特殊情况下支付的劳动报酬。本案中，被告未及时足额为原告支付2014年6月1日至2014年7月3日探亲假工资，原告可以解除劳动合同。原告向被告邮寄送达的《解除劳动合同通知书》由被告单位门卫和机电科副科长签收，应当视为已经送达给被告，原告提出解除劳动合同已经生效，被告应当在解除劳动合同时为原告出具解除劳动合同证明。××防治法》第三十二条规定，××危害作业的劳动者，用人单位应当组织上岗前、在岗期间和离岗时的职业健康检查。原告从事的煤炭采掘工作属于××危害的工种，被告应当在原告离岗时对其进行职业健康检查。因此原告要求被告出具解除劳动合同证明和离岗时职业健康检查的请求本院予以支持。关于诉请2014年6月至2015年4月工资和2015年5月至7月生活费问题。根据《国务院关于职工探亲待遇的规定》（国发【1981】36号）第五条规定，职工在规定的探亲假期和路程假期内，按照本人的标准工资发给工资。被告批准原告于2014年6月1日至2014年7月3日休探亲假，被告应当为原告发放探亲假工资。被告2014年工资分配办法规定“（三）探亲假：按规定批准探亲假，按本人基本工资支付假期工资”。被告制定的2014年工资分配办法系其针对自身经营状况所做出的整体调整，其更多地依据考核员工的工作业绩来发放劳动报酬，并不违反法律法规的强制性规定，属于被告自主经营和自主管理的范畴，应予以认定。原告正常工作时间2014年3月基本工资为1991元。因此被告应当支付原告2014年6月1日至2014年7月3日探亲假工资1991元。原告2014年8月21日虽以工伤复发为由请假治疗后一直未在上班，但其未及时将工伤医疗服务机构出具的确定需要治疗的诊断证明报送给被告申请停工留薪，被告对原告2014年8月21日至9月30日的请假申请，同意批假10天后未再批假。自2014年7月3日至2015年4月工资，因事实依据不足，本院不予支持。原告要求被告支付2015年5至7月份生活费，无法律依据，本院不予支持。关于经济补偿金问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。本案中原告是由被告的上级主管单位新光集团有限公司安排到被告处工作的，属于非因本人原因从原用人单位徐州贾汪南庄股份煤矿安排到新用人单位被告处工作的，且徐州贾汪南庄股份煤矿在原告离开时没有为其支付经济补偿，因此，原告在徐州贾汪南庄股份煤矿的工作年限应当合并计算为微山昭阳煤矿的工作年限，即原告工作年限为25年9个月。故被告应支付原告26个月经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿金可按劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资计算，劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。因原告在劳动合同解除前十二个月平均工资低于当地最低工资标准，其经济补偿金可按当地最低工资标准1450元/月计算，为37700元。关于原告诉请9年探亲假工资、7年年休假工资、21年节假日加班费问题。根据《中华人民共和国调解仲裁法》第六条规定：发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。原告未提供证据证明历年探亲假、年休假、节假日加班事实，应承担不利后果；因此，对于原告要求被告支付9年探亲假工资、7年年休假工资、21年节假日加班费的诉讼请求，本院不予支持。关于一次性就业补助金、在职伤残补助金问题。根据《工伤保险条例》第四十三条规定，用人单位分立、合并、转让的，承继单位应当承担原用人单位的工伤保险责任。原告主张其用人单位徐州贾汪南庄股份煤矿与被告之间存在分立、合并、转让事实的证据，原告要求被告支付一次性伤残就业补助金的请求证据不足，本院不予支持。原告要求被告支付在职伤残补助金无法律依据，本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条、第四十七条、五十条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条、第二十七条，××防治法》第三十二条，《工伤保险条例》第三十八条、四十三条，《国务院关于职工探亲待遇的规定》第五条，《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》第三条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条之规定，判决下：一、被告微山昭阳煤矿在判决生效十五日内为原告卢兴丰出具解除劳动合同的证明，并为原告卢兴丰办理档案和社会保险关系转移手续，进行离岗时健康检查。二、被告微山昭阳煤矿于本判决生效后十日内支付原告卢兴丰探亲假工资1991元、经济补偿37700元，合计39691元。三、驳回原告卢兴丰其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告微山昭阳煤矿负担。
二审查明的事实与一审认定的事实相一致。
本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”本案中，上诉人于1997年4月24日在南庄煤矿工作中受伤，而被上诉人微山昭阳煤矿系2000年5月8日成立，上诉人称被上诉人承继了南庄煤矿的权利义务，但其并未提供证据证明被上诉人系由南庄煤矿分立、合并、转让而来，故其要求被上诉人支付一次性就业补助金及在职伤残补助金无事实依据，本院不予支持。上诉人称因旧有工伤影响工作，属于六级伤残后难以安排工作的情况出现，被上诉人应按月支付被上诉人伤残津贴直至上诉人提出解除劳动关系。上诉人并未举证证明其不去上班是因为被上诉人难以安排其适当工作，故其要求伤残津贴本院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”上诉人解除劳动关系的前十二个月的平均工资低于最低工资标准，一审按照当地最低工资标准计算上诉人的经济补偿金有法律依据，上诉人要求按照2014年7月21日前十二个月的标准计算经济补偿金于法无据。综上所述，一审判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第(一)项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人卢兴丰负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 韩 飞
代理审判员 史海洋
代理审判员 李汉平
二〇一七年三月六日
书 记 员 刘 丹