湖北省阳新县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂阳新民初字第00028号
原告叶某，男。
委托代理人游某，男。代理权限：特别授权。
被告朱某，男。
被告某保险股份有限公司湖州市吴兴支公司。
法定代表人吴某，该公司总经理。
委托代理人王继铭，湖北人本律师事务所律师。代理权限：特别授权。
原告叶某诉被告朱某、某保险股份有限公司湖州市吴兴支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年9月1日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告叶某及其委托代理人游某、被告朱某、被告某保险股份有限公司湖州市吴兴支公司的委托代理人王继铭均到庭参加了诉讼。在审理过程中，被告某保险股份有限公司湖州市吴兴支公司申请对原告的后期治疗、误工期、护理期、营养期进行重新鉴定。本案现已审理终结。
原告诉称，2015年4月28日，被告朱某驾驶浙某号小型轿车在阳新县黄颡口街因开关车门妨碍其他车辆和行人通行，发生致使原告叶某受伤的交通事故。后经交警大队认定，被告朱某负事故全部责任。另浙某号在某保险股份有限公司湖州市吴兴支公司投保了交强险及商业险。为维护自身的合法利益，特提起诉讼，要求二被告连带赔偿误工费、营养费、交通费、修车费、停车费等各项损失78，920元。
原告为支持其主张，向本庭提交了如下证据：
证据一、身份证复印件。证明内容：原告主体适格；
证据二、事故认定书。证明内容：事故发生经过及责任划分；
证据三、保险单。证明内容：浙某号在某保险股份有限公司湖州市吴兴支公司投保了交强险及商业险；
证据四、病历；证明内容：原告受伤后住院治疗情况。
证据五、鉴定书。证明内容：原告受伤程度、误工时间、护理时间及后期治疗费等情况；
证据六、工资证明、营业执照复印件。证明内容：护理人员的单位及收入情况；
证据七、鉴定费发票。证明内容：原告因鉴定而垫付的费用；
证据八、船舶买卖合同。证明内容：原告从事运输业。
被告某保险股份有限公司湖州市吴兴支公司辩称：本案案由不应该是机动车交通事故责任纠纷，应是债权债务纠纷，因为双方在交警大队对事故赔偿已达成调解协议，但是因被告朱某拒绝履行，原告提起诉讼。若是债权债务纠纷，保险公司不是适格的被告，保险公司与被告朱某有保险合同关系，原告没有撤销与被告之前的调解协议之前，保险公司不应牵扯在本案中。至于原告诉请的费用，等到质证阶段再发表意见。
被告某保险股份有限公司湖州市吴兴支公司为支持其辩解，向本庭提交了黄冈博林法医司法鉴定所司法鉴定意见书。
被告朱某辩称：我买了交强险和商业险，也买了不计免赔险，我所承担的赔偿数额应由保险公司赔付，同时返还我所垫付的25，487.27元。
被告朱某为支持其辩解，向本庭提交了如下证据：
证据一、道路交通事故认定书。证明内容：事故的责任；
证据二、医药费发票二张。证明内容：支付原告药费19，487.27元；
证据三、收条一张。证明内容：原告收到被告朱某支付的营养费6，000元。
以上证据经过庭审质证，质证意见如下：
被告某保险股份有限公司湖州市吴兴支公司对原告证据二的三性无异议，但是除了事故认定还有一个损害赔偿的协议，这充分说明原、被告双方就赔偿达成了协议，应该按协议履行；证据五以新做的鉴定结论为准；证据六的三性有异议，没有提供护理人员名单，也没有提供护理人员因护理造成的损失，仅凭营业执照不能达到原告的证明目的，护理人与原告的关系无法证明，护理人的工资证明没有公章，误工请假应提供请假证明，若是夫妻关系应提供结婚证；证据七的鉴定费我们不发表质证意见，因为不论本案案由是什么，我公司都不承担鉴定费。对其他证据均无异议。
被告朱某的质证意见与被告某保险股份有限公司湖州市吴兴支公司的质证意见一致。
原告对被告朱某提交的证据没有异议。
被告某保险股份有限公司湖州市吴兴支公司对被告朱某提交的药费发票除要扣除非医保用药外，对其他的证据没有异议。
原告对被告某保险股份有限公司湖州市吴兴支公司提交的证据有异议，认为鉴定书中期限都减少过多，后期治疗费也太少。
被告朱某对被告某保险股份有限公司湖州市吴兴支公司提交的证据无异议。
本院认为，对上述无异议证据，予以采信。有异议证据部分：原告的证据五因双方同意进行重新鉴定，故以重新鉴定意见书作为认定依据；原告证据六因无其他证据佐证其护理人员的收入情况，其证明效力不足，故本院对该护理人员的工资标准不予认定。被告朱某所举的医疗费发票是客观、真实的，本院予以认定。
经审理查明，2015年4月28日，被告朱某驾驶浙某号小型轿车在阳新县黄颡口街停车后，未察看是否安全的情况下，突然打开车门，致使驾驶摩托车经过此处的原告叶某撞上车门，造成原告叶某受伤的交通事故。经阳新县公安局交警大队认定，被告朱某负此次事故的全部责任。事故发生后，原告叶某住院治疗23天，花去医疗费19，618.77元，鉴定费2，300元。被告朱某垫付了25，487.27元。经重新进行司法鉴定，原告后期治疗费11，000元，误工期210天，护理期90天，营养期90天。
另查明，浙某号小型轿车在被告某保险股份有限公司湖州市吴兴支公司投保了交强险（限额122，000元）和商业险（限额300，000元，且已购买不计免赔险），事故发生在保险期内。
本院认为，公民的生命健康权应当得到法律保护。原告叶某因交通事故遭受人身损害，其有权主张负交通事故责任的肇事车辆驾驶人、保险人赔偿其各项损失。
对原告的部分诉求的认定问题：
原告主张营养费以50元／天计算，因该诉求无依据，本院遵照医嘱酌情认定；
2、原告主张的交通费用1，000元，未提供有关票据，本院根据实际情况，酌情认定；
3、原告主张的修理费、停车费，未提供有关票据，本院不予支持。
二、被告某保险股份有限公司湖州市吴兴支公司辩称的几个问题：
1、本案案由问题。被告某保险股份有限公司湖州市吴兴支公司辩称本案是债权债务关系，原告无权向其主张赔偿。原告叶某与被告朱某在事故责任认定书上达成赔偿协议，但是双方并未实际履行该协议，现原告叶某以交通事故责任纠纷为由提起诉讼，符合法律规定，故对该辩解，本院不予支持；
2、关于护理费的问题：
原告叶某所提供的护理人员工资的证据不足，故本院以湖北省2015年度居民服务或其他服务业在岗职工人均年平均工资收入为计算标准；
3、对鉴定费用的承担问题：
依据《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”鉴定费的支付是为了更好地查明治疗、护理、伤残等情况，是为确定赔偿标准和赔偿数额提供依据，故该费用是必要的、合理的费用，故该鉴定费由被告承担；
4、关于诉讼费用的负担问题：
依照中华人民共和国国务院《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定：“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。”由于原告叶某要求被告负担诉讼费，因此，二被告应依法负担败诉部分的诉讼费用；
5、关于非医保用药应扣除问题：
被告某保险股份有限公司湖州市吴兴支公司提出非医保用药应扣除，但并未提供非医保用药的证据，故本院将以发票据实认定原告医疗费数额；
被告朱某辩称的两个问题：
1、由保险公司承担赔偿责任问题，因其购买了交强险、商业险和不计免赔险，保险公司应在其理赔数额内赔付，该辩解，本院予以支持；
2、返还垫付问题。原告受伤住院期间，其垫付了25，487.27元，该款应由原告在获得赔偿款后返还。
综上所述，经本院审核确定，原告叶某的各项损失认定如下：
一、医疗费及后续治疗费用30，618.77元，其中医疗费19，618.77元，后续治疗费11，000元；
二、误工费（按湖北省2015年度交通运输、仓储及邮政业在岗职工人均年平均工资收入49，674元计算210天）28，579.56元；
三、护理费（按湖北省2015年度居民服务或其他服务业在岗职工人均年平均工资收入28，729元计算90天）7，083元；
四、住院伙食补助费（按湖北省一般干部出差补助每人每天50元计算23天）1，150元；
五、营养费（以15元／天计算90天）1，350元；
六、交通费酌定500元；
七、鉴定费2，300元。
上述款项共计71，581.33元。浙某号小型轿车在被告某保险股份有限公司湖州市吴兴支公司已被投保交强险和商业险各一份（交强险赔偿限额为122，000元，商业险赔偿限额为300，000元，且已购买不计免赔险）。原告叶某相对于被告朱某驾驶的车辆属第三者，则依法由被告某保险股份有限公司湖州市吴兴支公司在交强险赔偿限额予以赔偿46，162.56元（其中医疗费和后续治疗费、住院伙食补助费、营养费共10，000元，误工费、护理费、交通费36，162.56元）。另因被告朱某负事故全部责任，则在超出交强险的23，118.77元（未包含鉴定费2，300元）依法由被告某保险股份有限公司湖州市吴兴支公司在商业险赔偿限额内赔偿给原告。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、第六十六条、《最高人民法院关于审理交通事故赔偿案件适用法律若干问题解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，判决如下：
一、被告某保险股份有限公司湖州市吴兴支公司赔偿原告叶某各项损失69，281.33元；
二、被告朱某承担鉴定费2，300元；
三、原告叶某返还被告朱某25，487.27元；
四、驳回原告叶某的其他诉讼请求。
上列给付款项在本判决生效后十日内履行完毕。
如不按本判决书指定的期限履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1，773元，由被告朱某负担241元，由被告某保险股份有限公司湖州市吴兴支公司负担1，532元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省黄石市中级人民法院（上诉人应在提交上诉状时预交上诉案件受理费1，773元。湖北省黄石市中级人民法院，开户银行：农行黄石市分行团城山支行，户名：法院诉讼费汇缴财政专户，帐号：17-154101040002529，上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理）。
审 判 长 吴风雷
审 判 员 柯志红
人民陪审员 柯愈生
二〇一五年十二月二十三日
书 记 员 董青青
附条文：
《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发《生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
第六十六条责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。
《最高人民法院关于审理交通事故赔偿案件适用法律若干问题解释》
第十六条?同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。