湖北省十堰市张湾区人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂0303民初1962号原告：永拓工程咨询有限公司。住所地：湖北省十堰市北京北路**号。统一社会信用代码：914203007674095570。法定代表人：卢灿斌，该公司董事长。委托诉讼代理人:卢灿品,该公司总经理(特别授权)。委托诉讼代理人:陈来宏,湖北举烛律师事务所律师(特别授权)。被告：十堰中东房地产开发有限公司。住所地：湖北省十堰市张湾区四海巷*号。统一社会信用代码：91420300770795831K。法定代表人：胡宾，该公司董事长。委托诉讼代理人王麦峰，十堰中东房地产开发有限公司特别代表（特别授权）。委托诉讼代理人：张旭，湖北山河律师事务所律师。原告永拓工程咨询有限公司（以下简称永拓公司）诉被告十堰中东房地产开发有限公司（以下简称中东公司）服务合同纠纷一案，本院于2017年8月23日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。因案情复杂，裁定转为普通程序进行审理。原告永拓公司的委托诉讼代理人卢灿品、陈来宏、被告中东公司的委托诉讼代理人王麦锋、张旭到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告永拓公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告中东公司向原告永拓公司支付审计服务费1867113.97元，及违约金382422.79元，共计2249536.76元，同时支付该款自2010年10月29日起至判决给付之日按照银行同期贷款利率标准计算的利息；2、本案诉讼费、保全费由被告中东公司负担。事实和理由：2009年10月29日，原、被告签订《建设工程造价全过程跟踪服务合同》，合同约定，被告中东公司将其开发的园林花卉盆景科展中心综合楼建设项目委托我公司进行审计跟踪服务。我公司已按合同约定完成了审计服务工作，并将审计报告资料交给被告中东公司指定的联络人员。经计算，被告中东公司应向我公司支付审计服务费1912113.97元，扣除已支付的45000元，尚欠1867113.97元未付。我公司多次催促被告中东公司支付以上费用未果，为维护我公司的合法权益，请求法院判如前请。被告中东公司辩称：我公司已向原告永拓公司支付了全程跟踪服务费4.5万元，另抵扣了原告永拓公司应支付给我公司的购房款38万元，除了应付的全程跟踪服务费15万元,还多支付了27.5万元。原告永拓公司利用我公司被判令清算期间，违反职业道德，胡乱审计工程款，以此谋利。原告永拓公司初审结果严重偏差，严重违反合同约定，我公司有权不向其支付审计费。原告永拓公司至今未按合同约定的竣工结算流程向我公司出具正式的审计报告，未按合同约定履行其义务，其无权依据合同约定要求我公司支付其他的服务费。综上，请求法院驳回原告永拓公司的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2009年10月29日，原、被告签订《建设工程造价全过程跟踪服务合同》，被告中东公司（甲方）将其园林花卉盆景科展中心综合楼建设项目全过程造价跟踪服务委托给原告永拓公司进行造价全过程的跟踪审计。双方在合同第二条“服务类别”约定：项目全过程造价跟踪服务（见跟踪服务方案），主要包括：1、建设工程各种现场资料的审核与确认；2、建设工程预算、结算、竣工结（决）算的编制、审核；3、工程洽谈、变更及合同争议的鉴定与索赔；4、编制工程造价计价依据及对工程造价进行监控。第五条“服务费用及支付时间”中约定：1、全过程造价跟踪服务费用包干150000元。2、竣工决算审计按审减额7%计取。3、第一年支付总费用的30%，第二年支付总费用的30%，余款待服务工作完成后一月内付清。第六条第1项约定：因违约或合同无法履行而造成的损失，由违约方支付本合同约定总费用20%的赔偿金并支付利息。合同签订后，原告永拓公司向被告中东公司提供了《十堰市中东房地产开发有限公司园林花卉盆景科展中心综合楼工程造价跟踪服务方案》（以下简称《造价跟踪服务方案》）。依据该服务方案第（八）条“工作开展的程序及与各方的协调”第6项竣工结算阶段，按相关程序办理：①由我方（即原告永拓公司）进行初审②三方会审③三方共同确认④出具正式审计报告。2017年6月15日，原告永拓公司向被告中东公司的代理人王麦锋送达了《中东国际主体及附属、安装工程结算初审汇总表》、《中东国际零星工程造价审计汇总表》、《中东国际消防工程汇总表》（以下简称结算初审汇总表），王麦锋在该汇总表上签注“汇总表本人已接收用于复核，详细文件委托杨末接收”。根据三份汇总表计算的审减额为24687521.9元。2017年6月17日被告中东公司的工作人员杨末、冯顺全签收了原告永拓公司移交的工程资料。原告永拓公司要求被告中东公司按照其提交的结算初审汇总表载明的审减额支付审计服务费未果，故而诉至本院，诉讼请求如前所述。另查明，被告中东公司已向原告永拓公司支付审计服务费45000元。2017年7月23日，原告永拓公司在被告中东公司购买商品房一套，总价款783648元，原告永拓公司支付购房款400000元，余款用审计服务费冲抵。再查明，在本案审理过程中（原告永拓公司自认为2017年11月15日前后），原告永拓公司制作了《工程造价咨询报告》（纸质版），但该报告上的落款日期写为“2017年5月7日”，并将以上报告交给各施工人，施工人签收日期倒签为“2017年5月8日”。2017年11月30日，本院第二次庭审时，原告永拓公司将以上《工程造价咨询报告》交给被告中东公司时，被告中东公司已该报告未在举证期限内提交为由拒绝接受。本院认为，原、被告签订的《建设工程造价全过程跟踪服务合同》系双方真实意思的表示，且不违返国家法律、法规的强制性规定，合法有效，双方均应按合同约定全面履行自己的义务。原告永拓公司向被告中东公司提交的《造价跟踪服务方案》是《建设工程造价全过程跟踪服务合同》的一部分，该《造价跟踪服务方案》亦具有法律效力，双方均应按《造价跟踪服务方案》的规定处理双方合同履行过程中的事宜。双方对2017年6月15日，被告中东公司的代理人王麦锋收到了原告永拓公司交付的初审汇总表的事实无异议，现双方争议的焦点问题是原告永拓公司是否已完成了审计造价跟踪服务并交付了服务成果。对此，本院认为：依据《造价跟踪服务方案》的规定，在竣工结算阶段，应先由原告永拓公司进行初审，之后再进行三方会审并由三方共同确认后由原告永拓公司出具正式审计报告。2017年6月15日，被告中东公司的代理人王麦锋收到了原告永拓公司交付的初审汇总表，原告永拓公司完成了竣工结算阶段的第一步。原告永拓公司提交了向施工方交付初审汇总表的证据，但该证据仅能证明原告永拓公司将初审汇总表交付给了施工方，但不能证明三方进行了会审和确认。至本案第一次庭审辩论终结时止，其尚未向被告中东公司出具正式审计报告。以上事实表明原告永拓公司尚未完成竣工结算阶段的所有服务内容。姑且不论原告永拓公司初审汇总表计算的审减额是否属实，原告永拓公司尚未按结算程序完成其出具正式审计报告的义务，被告中东公司向其支付审计服务费的条件尚不具备，故其诉请被告中东公司支付审计服务费无事实依据，本院不予支持。原告永拓公司虽主张因被告中东公司无法联系无法进行三方会审和确认，但其无证据证实通知被告中东公司进行会审而未果，且无论被告中东公司是否无法联系均不影响原告永拓公司出具正式的审计报告，故其该诉请理由不能成立，本院不予采信。综上，经合议庭评议，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回原告永拓工程咨询有限公司的诉讼请求。案件受理费24796元、保全费5000，共计29796元由原告永拓工程咨询有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。审判长  骆红梅审判员  李 进审判员  高龙娟二〇一七年十二月十日书记员  秦 空附：本案适用的相关法律依据《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第六十七条当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。