四川省长宁县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）长民初字第1240号
原告（被告）宜宾市三三建筑劳务有限责任公司。
委托代理人刘兵、罗飞，四川沫若律�事务所律师。
被告（原告）雷世楷，男
委托代理人胡小容（雷世楷之妻），女。
委托代理人唐锋，长宁县竹海法律服务所法律工作者。
原告（被告）宜宾市三三建筑劳务有限责任公司（以下简称三三劳务公司）与被告（原告）雷世楷劳动争议一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（被告）三三劳务公司的委托代理人刘兵、罗飞，被告（原告）雷世楷及其委托代理人胡小容、唐锋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告（被告）三三劳务公司诉称，2013年10月9日，宜宾市劳动能力鉴定委员会出具宜工鉴字（2013）第1682号《四川省职工工伤（职业病）伤残程度鉴定表》，评定雷世楷的伤残程度为肆级伤残。三三劳务公司认为：该《伤残程度鉴定表》评定雷世楷的伤残等级过高，且有证据证�雷世楷的实际伤情与评定的伤残等级明显不符。此外，2013年5月22日，雷世楷确认收到三三劳务公司122000元医疗费以及生活费；2013年7月5日三三劳务公司又向雷世楷支付了10000元生活费，雷世楷出具了《领条》并承诺在今后的赔偿款中予以扣除，但仲裁裁决未对以上费用进行抵扣并将上述10000元生活费错误认定为用于长宁中医院的住院费用。三三劳务公司认为：以上费用已经包含了住院伙食补助费以及医疗护理费，应当从雷世楷应得的住院伙食补助费和医疗护理费中予以扣除。特诉至法院，请求依法判决不按四级伤残向雷世楷支付工伤待遇（包括一次性伤残补助金60673元、从2013年11月起至领取基本养老金止每月2167元的伤残津贴以及从2014年5月起为雷世楷办理社会保险）、雷世楷的工伤待遇应按重新评定后的伤残等级确定；请求判决不支付雷世楷住院伙食补助费2004元及医疗护理费8350元。
被告（原告）雷世楷辩称，雷世楷于2012年5月进入宜宾市三三建筑劳务有限公司工作，岗位为普工，双方未签订劳动合同，2013年1月27日下午，雷世楷在公司安排的工地，长宁县龙湾半岛一期工程4号楼3楼拆除外墙钢管时受伤，被送往宜宾市第二人民医院住院治疗，诊断为：左颞叶脑挫裂伤；左颞顶部硬膜下血肿；左颞顶骨骨折；颅底骨折；双肺挫伤；T12-L4左侧横突骨折，左侧颞顶部头皮血肿；左侧颞顶部头皮挫裂伤。在宜宾二医院住院131天后出院，2013年6月26日，因脑部受伤后遗症突发癫痫，送往长宁县中医院继续住院治疗，住院36天后于8月1日出院。造成右9-11肋骨骨折、右胸腔积液、多处软组织损伤，住院58天后于2012年4月16日出院。申请认定工伤时，经调查拆除外墙钢架承包人（带班组长）杨卷兵、同班组工人李林全、肖金富证人证实�雷世楷工作期间每日工资180元。市人社局2013年5月4日作出《工伤认定书》认定为工伤，2013年10月9日，宜宾市劳动能力鉴定委员会对雷世楷受伤部位评定为4级伤残。2014年7月28日，宜宾市劳动能力鉴定委员会对雷世楷受伤鉴定为部分护理依赖，三三劳务公司不服申请重新鉴定，2014年12月25日四川省劳动能力鉴定委员会作出无护理依赖的鉴定结论，对省劳动能力鉴定委员会的鉴定结论，不符合雷世楷因中度智力缺损需要护理的客观事实，雷世楷将依照《工伤保险条例》第28条规定在一年期满后申请劳动能力复查鉴定，其护理费用将根据复查鉴定的结果另行按法律途径解决。在申请工伤认定、劳动能力鉴定期间，由于三三劳务公司拒不对雷世楷出院后头部受伤导致癫痫反复发作进行医治，2013年8月22日，四川临港司法鉴定所作出司法鉴定，结论为申请人续医费为15000元，属�部分护理依赖。综上所述，由于在诉讼期间，四川省劳动能力鉴定委员会对雷世楷工伤作出无护理依赖的最终鉴定结论，雷世楷不再坚持用人单位按月支付工伤待遇，改变为要求一次性享受长期待遇，据此请求法院驳回原告诉讼请求。请求判决双方于2013年11月1日起解除劳动关系；请求判决三三劳务公司支付雷世楷选择一次性享受长期待遇的赔偿费620913.61元。
原告（被告）雷世楷诉称，雷世楷于2012年5月进入宜宾市三三建筑劳务有限公司工作，岗位为普工，双方未签订劳动合同，2013年1月27日下午，雷世楷在公司安排的工地，长宁县龙湾半岛一期工程4号楼3楼拆除外墙钢管时受伤，被送往宜宾市第二人民医院住院治疗，诊断为：左颞叶脑挫裂伤；左颞顶部硬膜下血肿；左颞顶骨骨折；颅底骨折；双肺挫伤；T12-L4左侧横突骨折，左侧颞顶部头皮血肿；左侧颞顶�头皮挫裂伤。在宜宾二医院住院131天后出院，2013年6月26日，因脑部受伤后遗症突发癫痫，送往长宁县中医院继续住院治疗，住院36天后于8月1日出院。造成右9-11肋骨骨折、右胸腔积液、多处软组织损伤，住院58天后于2012年4月16日出院。申请认定工伤时，经调查拆除外墙钢架承包人（带班组长）杨卷兵、同班组工人李林全、肖金富证人证实，雷世楷工作期间每日工资180元。市人社局2013年5月4日作出《工伤认定书》认定为工伤，2013年10月9日，宜宾市劳动能力鉴定委员会对雷世楷受伤部位评定为4级伤残。2014年7月28日，宜宾市劳动能力鉴定委员会对雷世楷受伤鉴定为部分护理依赖，三三劳务公司不服申请重新鉴定，2014年12月25日四川省劳动能力鉴定委员会作出无护理依赖的鉴定结论，对省劳动能力鉴定委员会的鉴定结论，不符合雷世楷因中度智力缺损需要护理的客观事实，雷世楷将依照《工伤保险条例》第28条规定在一年期满后申请劳动能力复查鉴定，其护理费用将根据复查鉴定的结果另行按法律途径解决。在申请工伤认定、劳动能力鉴定期间，由于三三劳务公司拒不对雷世楷出院后头部受伤导致癫痫反复发作进行医治，2013年8月22日，四川临港司法鉴定所作出司法鉴定，结论为申请人续医费为15000元，属大部分护理依赖。雷世楷诉讼来院，请求判决三三劳务公司支付雷世楷工伤赔偿费共计148755元；请求判决三三劳务公司从2013年11月起，按月支付雷世楷4级伤残津贴2936.25元至60岁办理退休手续时止；请求判决三三劳务公司从2013年11月起按月支付雷世楷4级伤残生活护理费880.88元至雷世楷死亡；请求判决三三劳务公司从2013年11月起，为雷世楷缴纳养老保险、医疗保险、失业保险及住房公积金至退休。诉讼过程中，雷世楷变更诉讼请求，请求判决于2013年11月1日起解除劳动关系；请求判决三三劳务公司支付雷世楷选择一次性享受长期待遇的赔偿费620913.61元。
三三劳务公司辩称，雷世楷在诉讼过程中变更诉讼请求不符合法律规定；根据劳动法的相关规定，雷世楷对劳动争议的诉讼须先经过仲裁，雷世楷变更的诉讼请求未经过仲裁，故不能诉讼；雷世楷请求解除劳动关系，享受一次性长期赔偿不符合法律规定；雷世楷2013年1月27日受伤入院检查时并没有9-11肋骨骨折，雷世楷因骨折受伤住院的费用三三劳务公司不应承担。请求驳回雷世楷的诉讼请求。
经审理查明，三三劳务公司系一经营砌筑、抹灰等项目的有限责任公司，雷世楷为普通建筑工人。2013年1月27日16时许，雷世楷在宜宾市三三劳务有限责任公司承包的长宁县龙湾半岛一期工程四号楼三楼拆外墙钢管架时，因钢扣断裂，坠落至二楼钢架上受伤。雷世楷受伤当日，被送到宜宾市第二人民医院住院治疗，住院至2013年6月7日出院，共计住院131天。2013年6月26日，雷世楷因为外伤后出现头昏痛及腰背部疼痛，到长宁县中医院住院治疗，被诊断为：“1、左侧颅骨修补术后；2、L1、2、3椎体右侧横突骨折；3、左颞叶脑挫裂伤。”住院至2013年8月1日出院，共计住院36天。雷世楷支出住院费用8448.17元。2013年，雷世楷向宜宾市人力资源和社会保障局申请工伤认定。2013年7月4日，宜宾市人力资源和社会保障局作出决定书，决定书载明：“2013年5月20日受理雷世楷的工伤认定申请后，根据提交的材料调查核实情况如下：雷世楷系宜宾市三三建筑劳务有限责任公司职工。2013年1月27日16时许，雷世楷在宜宾市三三劳务有限责任公司承包的长宁县龙湾半岛一期工程四号楼三楼拆外墙钢管架时，因钢扣断裂，坠落至二楼钢架上受伤。经宜宾市第二人民医院诊断为：左颞叶脑挫裂伤；左颞顶部硬膜下血肿；左颞顶骨骨折；颅底骨折；双肺挫伤；T12-L4左侧横突骨折；左侧颞顶部头皮血肿；左侧颞顶部头皮挫伤。雷世楷同志受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第一款第（一）项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。2013年，雷世楷向宜宾市劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定。2013年10月9日，宜宾市劳动能力鉴定委员会出具四川省职工工伤（职业病）伤残程度鉴定表，其鉴定意见为：“经我委鉴定，符合《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB／T16180-2006）鉴定标准肆级。”2014年，雷世楷向宜宾市劳动能力鉴定委员会申请对其护理依赖情况进行鉴定，2014年7月28日，宜宾市劳动能力鉴定委员会出具宜工鉴字（2014）07-0113号四川省职工工伤（职业病）伤残程度鉴定表，鉴定意见为：“经我委鉴定，符合《劳动能力鉴定职工工伤与职业病伤残等级》（GB／T16180-2006）鉴定标准部分护理依赖。”2014年12月25日，四川省劳动能力鉴定委员会出具四川省劳鉴2014年再716号《再次鉴定结论书》，被鉴定人为雷世楷，鉴定结论为：“无护理依赖。”2014，雷世楷向长宁县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求劳动人事争议仲裁委员会依法裁决被申请人按照解除劳动关系处理，一次性支付给申请人各项工伤保险待遇共1313436元。或者不解除劳动关系，支付申请人一次性伤残补助金82215元、停工留薪期待遇35235元、住院伙食补助费2505元、住院护理费13500元、交通费300元、鉴定费3400元、续医费15000元，并从2013年11月起，按月支付�请人伤残津贴2936.25元至60岁退休为止，按月支付申请人生活护理费880.88元至申请人死亡时为止，按月为申请人缴纳养老、医疗、失业保险金及住房公积金至退休。长宁县劳动人事争议仲裁委员会审理后，于2014年4月25日作出长劳人仲案（2014）8号《仲裁裁决书》，裁决如下：“一、被申请人宜宾市三三劳务有限责任公司应在本裁决书生效之日起10日内，支付给申请人雷世楷住院伙食补助费2004元、住院医疗护理费8350元、停工留薪期工资32495元、劳动鉴定及交通费400元、一次性伤残补助金60673元，合计103922元；二、被申请人宜宾市三三劳务有限责任公司应从2013年11月起，每月支付给申请人雷世楷伤残津贴2167元至退休领取基本养老金时止；三、被申请人宜宾市三三劳务有限责任公司应从2014年5月起到社保经办机构为申请人雷世楷办理社会保险，双方按国家规定�纳社保费；四、驳回申请人雷世楷的其他仲裁请求。”雷世楷和三三劳务公司均不服劳动争议仲裁委员会的同一裁决，均向长宁县人民法院提起诉讼。
上述事实，有雷世楷身份证复印件，《认定工伤决定书》，四川省职工工伤（职业病）伤残程度鉴定表，《再次鉴定结论书》，四川临港司法鉴定所《司法鉴定意见书》，长宁县劳动人事争议仲裁委员会《仲裁裁决书》，长宁县中医院医疗费发票，长宁县中医院医疗费发票（病人留存联）2张，长宁县中医院门诊发票，宜宾市人力资源和社会保障局劳动能力鉴定费发票，四川临港司法鉴定所鉴定费发票，交通费发票，署名杨卷兵的书面证明，署名肖金富的书面证明，署名李林全的书面证明，宜宾市第二人民医院住院发票复印件，长宁县中医院病历复印件，宜宾市第二人民医院病历复印件，四川求�司法鉴定所《司法鉴定意见书》复印件，领条复印件1张，收条复印件1张，借条复印件3张，承诺书复印件1张，工资表复印件，四川省劳动能力鉴定服务中心鉴定费发票复印件，视频资料和到庭当事人的当庭陈述等证据予以证实。
本院认为，本案的争议焦点之一是雷世楷与三三劳务公司之间是否解除劳动关系？雷世楷请求解除劳动关系，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。”三三劳务公司未依法为雷世楷缴纳社会保险费，雷世楷请求解除劳动关系符合法律规定，本院予以支持。
本案的争议焦点之二是三三劳务公司是否应支付雷世楷一次性享受工伤保险长期待遇？本院认为，《中华人民共和国劳动法》第七十九条规定：“劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。”雷世楷在劳动争议仲裁委员会请求解除劳动关系，一次性支付给申请人各项工伤保险待遇共1313436元。仲裁后，雷世楷对仲裁不服，向人民法院提起诉讼，符合关于起诉的法律规定。
﹤四川省劳动和社会保障厅转发劳动和社会保障部《关于农民工参加工伤保险有关问题的通知》的通知﹥规定：“二、农民工受到事故伤害或患职业病，其工伤保险待遇应严格执行《工伤保险条例》的规定。因工伤残鉴定为一至四级伤残的农民工选择一次性享受长期待遇、因工死亡农民工的供养亲属选择一次性享受供养亲属抚恤金等问题，按照以下办法处理：（一）劳动能力鉴定为一至四级伤残的农民工，选择一次性享受工伤保险长期待遇的，其伤残津贴计算标准按照全省人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时的年龄之差（不满一年的按照一年计算�，以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：一级伤残，每满一年发给3.3个月；二级伤残，每满一年发给3个月；三级伤残，每满一年发给2.7个月；四级伤残，每满一年发给2.4个月。一至四级伤残农民工一次性享受伤残津贴待遇的标准不得低于100个月、90个月、80个月、70个月。按照前款的计算办法，伤残农民工一次性医疗补助金每满一年增发0.3个月（职业病人员加发0.2个月），不得低于6个月（职业病人员10个月）；需要生活护理的人员，按照鉴定的生活护理等级，每满一年增发0.7、0.5、0.3个月生活护理费，不得低于14、10、6个月；经鉴定委员会确认安装了辅助器具的农民工，可享受一次辅助器具更换的补助费用。…（三）我省境内各类用人单位的农民工，参加了工伤保险社会统筹的，由社会保险经办机构按本办法支付待遇；未参加工伤保险社会统�的，由用人单位按本办法支付待遇。”
《工伤保险条例》第三十五条规定：“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。”
综上，关于雷世楷请求的各个项目，符合规定的应予以支持。关于雷世楷请求的一次性伤残补助金82215元（21月×3915元），因雷世楷、三三劳务公司均认可雷世楷工资为160元／天，故雷世楷的一次性伤残补助金为73080元（21月×21.75天／月×160元／天）；雷世楷请求的停工留薪期待遇35235元（9月×21.75天／月×180元／天），因雷世楷工伤之日起至伤残等级评定之日止的时间为8个月，本院支持其停工留薪期待遇为27840元（8月×21.75天／月×160元／天）；关于雷世楷请求的农民工一次性享受工伤保险长期待遇伤残津贴261049.23元，因按照全省人口平均预期寿命与终止劳动关系时的年龄差为32年，结合统筹地区上年度职工月平均工资3414.83元，雷世楷的请求未超过法律规定，本院予以支持；关于雷世楷请求的一次性医疗补助金293680.38元（33.75年×2.7月×3222.83元），根据规定，按照全省人口平均预期寿命与终止劳动关系时的年龄差为32年，雷世楷的一次性医疗补助金应为32782.37元（32年×0.3月×3414.83元）；关于雷世楷请求的住院伙食补助费2505元（167天×15元／天），符合法律规定，本院予以支持；关于雷世楷请求的护理费8250元，根据雷世楷住院时间，雷世楷的请求符合法律规定，本院予以支持；关于雷世楷请求的交通费680元，结合雷世楷就医实际，本院支持其交通费为600元；关于雷世楷请求的鉴定费3700元，其中600元系在宜宾市人力资源和社会保障局支付的劳动能力鉴定费用，系雷世楷在诉讼中的必要支出，本院予以支持。对另外3100元鉴定费，不符合法律规定，本院不予支持；关于雷世楷请求的医疗费15814元，其中2013年6月26日至2013年8月1日在长宁县中医院住院费用8448.17元符合法律规定，本院予以支持。对于2014年12月6日和2015年1月1日两次在长宁县中医院住院的费用，因原告未提供充分证据证明上述住院系因工伤引起，本院不予支持。对于雷世楷请求的门诊医疗费583元，因雷世楷未提交处方笺等证据予以佐证，本院不予支持。三三劳务公司提出一并处理垫付款146000元，根据三三劳务公司举证，雷世楷共计收到三三劳务公司24000元，该款应在本案中一并处理。另外，根据记载雷世楷收到祝长金122000元，雷世楷自称其中121500元用于宜宾第二人民医院住院费用，住院费用发票原件在�长金处，无证据显示祝长金与三三劳务公司的关系，对该笔费用，应另案处理，本案不予处理。综上，三三劳务公司还应支付雷世楷391154.77元。
据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、第七十八条、第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、原告（被告）宜宾市三三建筑劳务有限责任公司与被告（原告）雷世楷解除劳动关系；
二、原告（被告）宜宾市三三建筑劳务有限责任公司应于本判决生效后十五日内支付被告（原告）雷世楷一次性伤残补助金73080元、停工留薪期待遇27840元、一次性享受工伤保险长期待遇伤残津贴261049.23元、一次性医疗补助金32782.37元、住院伙食补助费2505元、住院期间护理费8250元、交通费600元、鉴定费600元、医疗费8448.17元，扣除宜宾市三三建筑劳务有限责任公司已经支付的24000元，原告（被告）宜宾市三三建筑劳务有限责任公司还应支付雷世楷391154.77元；
三、驳回被告（原告）雷世楷其他诉讼请求。
案件受理费10元，由宜宾市三三建筑劳务有限责任公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省宜宾市中级人民法院。
审 判 长 胡小松
人民陪审员 徐远才
人民陪审员 黄智勤
二〇一五年八月二十七日
书 记 员 徐吉连