安徽省天长市人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖1181民初2326号
原告：欧阳祥，男，1962年9月5日生，汉族，打工，初中文化，住安徽省天长市，
委托诉讼代理人：黄开蓉，安徽天道律师事务所律师。
委托诉讼代理人:朱海霞，安徽天道律师事务所律师。
被告：周祥，男，1968年07月12日生，汉族，驾驶员，初中文化，住安徽省天长市，
被告：周玉财，男，1990年02月19日生，汉族，驾驶员，初中文化，住江苏省扬州市广陵区，
被告：中国人民财产保险股份有限公司扬州市分公司，住所地江苏省扬州市文昌中路388号。统一信用代码：913210008407197204。
法定代表人：杨玉宏，该公司经理。
委托诉讼代理人：裴传宝，江苏德善律师事务所律师。
原告欧阳祥诉被告周祥、周玉财、中国人民财产保险股份有限公司扬州市分公司（以下简称人民保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年5月25日立案后，依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告欧阳祥的委托诉讼代理人朱海霞，被告人民保险公司的委托诉讼代理人裴传宝到庭参加诉讼，被告周祥、周玉财经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
欧阳祥诉称：2016年11月28日12时40分，周祥驾驶的苏Ｋ×××××五菱牌小型面包车，在天长市××路东方驾校张铺分校门前路段由东向西横过道路借道通行的过程中，和沿天鑫路由南向北行驶的由欧阳祥驾驶的皖Ｍ×××××普通二轮摩托车发生相撞，造成两车不同程度受损，欧阳祥受伤的道路交通事故。本起事故经天长市公安局交警大队调查认定：周祥负此起事故的主要责任，欧阳祥负此起事故的次要责任。欧阳祥诉请法院判令由周祥、周玉财、人民保险公司赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、交通费、精神损害抚慰金等合计人民币135948.13元。
周祥、周玉财未到庭参加诉讼，亦未提出答辩意见。
人民保险公司辩称：因本起事故无法认定，故无法证实该事故发生的事实，其公司不承担本案的赔偿责任。
对事故发生的事实及责任划分无异议，肇事车辆在其公司投保了交强和限额为50万元不计免赔的商业三者险。因欧阳祥在伤残鉴定时未取出内固定，且内固定在位明显会影响关节活动度的测量，故其公司对欧阳祥的伤残鉴定不予认可，并申请重新鉴定。其公司不承担本案的鉴定费、诉讼费。
欧阳祥为证明自已的主张，向法庭提供如下证据：
证据一、身份证复印件各一份。证明欧阳祥主体资格适格。
证据二、天长市公安局交通警察大队出具的天公交认字[2016]第163052号道路交通事故认定书一份。证明周祥负此起事故的主要责任，欧阳祥负此起事故的次要责任。
证据三、交强险保单和商业三者险保单各一份。证明苏Ｋ×××××五菱牌小型面包车在人民保险公司投保了交强险和限额为50万元不计免赔的商业三者险，双方存在保险合同法律关系。
证据四、天长市人民医院出具的出院证、出院记录、医疗费收据各一份。证明欧阳祥住院治疗经过及支付医疗费的事实。
证据五、房产证一份、水电费发票五张。证明欧阳祥居住在天长市××社区××庄队，属于城镇范围内。
证据六、天长市张铺社区居民委员会证明，证明欧阳祥于2010年开始居住在张铺镇，属于城镇居民，其长期在外地建筑工地打工。
证据七、摩托车修理费、施救费发票各一份。证明欧阳祥的摩托车在事故中受损，产生修理费1140元、施救费200元。
证据八、安徽公正司法鉴定所出具的司法鉴定意见书一份。证明欧阳祥因事故受伤构成一处十级伤残，评定误工期为评残前一日，护理期为90日，营养期为90日。鉴定费2200元。
证据九、企业营业执照、误工证明、工资花名册等一组证据。证明欧阳祥于2016年10月前在天长市中凯钢化玻璃有限公司磨边车间钢化组上班，于2016年11月不在其公司上班，外出打工，欧阳祥的报酬实行按件记酬外加每月考勤费120元，夜班补助费每月300元。
人民保险公司的质证意见：对证据一、证据二、证据三、证据四的真实性、关联性、合法性无异议；但认为证据四载明欧阳祥受伤后后髁关节活动尚可，感觉正常，出院医嘱上载明欧阳祥一年后取内固定；对证据五的真实性无异议，但认为房产证所记载的地址属于农村，并非城镇，从其提交的水电发票中看出欧阳祥居住在张铺镇农村，该居住地属于农村的范围；对证据六的真实性不认可，根据法律的规定，居委会不具有出具此类证明的资格，证明的内容也没有经过核实，证明的形式要件也没有经办人和负责人的签字，欧阳祥应提供确切的证据证明其实际的误工损失，比如劳动合同、银行流水等，欧阳祥未提供任何证据，对误工损失不认可；对证据七的真实性不认可，其公司未对欧阳祥的车损进行定损，该车修理的真实性无法确定；对证据八的真实性无异议，但对欧阳祥的十级伤残不认可，该鉴定意见书中第四页记载的欧阳祥自愿不取内固定，与出院记录所载明的欧阳祥一年后取内固定不符，该证明欧阳祥也未提交法庭经其公司质证，欧阳祥的伤残是胫骨下段骨折，其出院记录中记载了出院后髁关节活动尚可，并没有鉴定意见书中载明的髁关节经活动度测量构成十级伤残，另欧阳祥的伤残并不足以达到十级伤残，因欧阳祥内固定仍在位尚需取内固定，欧阳祥临床治疗尚未终结，并未达到鉴定时机，所以，其公司认为欧阳祥应等到内固定取出后再鉴定，故对十级伤残等级不认可并要求重新鉴定，其公司不承担任本案的鉴定费。人民保险公司对欧阳祥补充的证据九未发表质证意见。
经审理查明：2016年11月28日12时40分，周祥驾驶的苏Ｋ×××××五菱牌小型面包车，在天长市××路东方驾校张铺分校门前路段由东向西横过道路借道通行的过程中，和沿天鑫路由南向北行驶的由欧阳祥驾驶的皖Ｍ×××××普通二轮摩托车发生相撞，造成两车不同程度受损，欧阳祥受伤的道路交通事故。本起事故经天长市公安局交警大队调查认定：周祥负此起事故的主要责任，欧阳祥负此起事故的次要责任。
事故发生后，欧阳祥在天长市人民医院住院治疗28天（2016年11月28日到2016年12月26日），天长市人民医院出院记录载明：出院诊断：右胫骨中下段开放性骨折；右颞叶硬膜外血肿；右颞骨骨折伴皮下血肿；右侧颧弓骨折；右侧锁骨胸骨段骨折；C7横突骨折；多处皮肤挫擦伤。出院医嘱：1、休息4个月，右下肢暂不下地负重行走；2、继续加强患肢踝关节功能锻炼；3、一年后行二次手术取内固定；4、定期复查（每月一次），不适随诊。欧阳祥支付医疗费用23573.17元。
诉讼前，欧阳祥向法院书面申请其伤残程度及误工期、营养期、护理期的法医学鉴定。2017年5月10日，安徽公正司法鉴定所出具的（2017）临鉴字第584号司法鉴定意见书载明：1、被鉴定人欧阳祥右踝关节活动功能障碍属《人体损伤致残程度分级》十级伤残；2、被鉴定人欧阳祥的误工期评定至评残前一日，护理期为90日，营养期为90日。鉴定费2200元。
另查明；欧阳祥提交的（房地权证天字××号）房产证：房地产权利人欧阳祥，房地坐落天长市××社区××庄队，登记时间2015年9月11日，建筑面积158.95㎡,土地状况集体土地批准使用。欧阳祥提交的国网安徽省电力公司天长市供电公司的一张票据：户名欧阳祥，住天长市××××东，票据金额为50.31元，时间2016年11月11日。欧阳祥提交的天长市张铺自来水公司用户水费收据三张，该三张收据载明：户名欧阳祥，时间为2016年4月、6月、8月，金额分别为36元、52元、44元。天长市张铺社区居民委员会于2017年5月25日出具的证明兹有天长市张铺社区耿营组居民欧阳祥，该居民于2010年底居住生活在我社区富康路便道的自建住房内，且长期在外地建筑工地从事建筑工程施工，上述情况属实，特此证明。
2017年7月3日，法院依职权对天长市张铺社区居民委员会书记胡金朝的调查笔录及拍摄欧阳祥居住地的照片二张。胡金朝称，2007天长市张铺村民委员会与天长市街道合并为天长市张铺社区居民委员会，欧阳祥于2010年买下来现在的房屋居住，欧阳祥的居住地属于其社区。
天长市中凯钢化玻璃有限公司成立时间2012年4月25日，法定代表人李培忠，经营范围建筑钢花玻璃、中空玻璃等产品。
天长市中凯钢化玻璃有限公司出具的证明：兹有欧阳祥同志自2013年2月16日起至2016年10月在我公司磨边车间钢化组上班。自2016年11月起，欧阳祥同志就外出务工，未再到我公司上班，其工资报酬从2016年11月已予以停发，不在我公司工作。其在我公司上班期间实行一个月夜班后转一个月白班的工作制度。其报酬实行按件记酬外加每月考勤费120元，另外夜班期间还享有每月300元的夜班助费，以上事实，特此证明。欧阳祥提交的天长市中凯钢化玻璃有限公司出具的工资花名册载明：欧阳祥于2016年4月、2016年6月、2016年7月、2016年8月、2016年9月、2016年10月分别领取的工资额为3368元、3285元、3074元、3062元、3044元、3155元。
再查明：苏Ｋ×××××五菱牌小型面包车的行车证登记所有人、被保险人周玉财，该车在人寿保险公司投保了交强险和限额为50万元不计免赔的商业三者险。保险期间自2016年10月20日到2017年10月19日止，该事故发生在保险期限内。
上述事实，有道路交通事故证明、户籍资料、出院小结、医疗费单据、行车证、驾驶证、保险合同、司法鉴定意见书以及当事人的当庭陈述在卷佐证，经庭审质证，可以作为定案依据。
本院认为：本案争议焦点：一、安徽公正司法鉴定所的鉴定意见是否能够作为认定本案事实的依据；二、欧阳祥的医疗费、二次手术费、交通费、摩托车维修费、施救费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费是否应予支持。
关于焦点一：
根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十一条规定，人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力。本案中，经欧阳祥的申请，法院委托了安徽公正司法鉴定所对欧阳祥的伤残等级、误工期、护理期、营养期进行了鉴定。安徽公正司法鉴定所在鉴定过程中，经过审阅欧阳祥的病历资料，对欧阳祥进行体格检查及复阅其影像学资料，鉴定时欧阳祥右胫骨下段处钢板螺钉内固定仍在位，但医院诊断证明显示欧阳祥自愿不取内固定物，可视为临床治疗终结；其次，法医学查体欧阳祥遗留右踝关节活动受限，根据所测的被动活动计算，右踝关节功能丧失达68.3%,依据《人体损伤致残程度分级》的规定，评定为十级伤残。安徽公正司法鉴定所及其对欧阳祥进行鉴定的鉴定人员具有相应的鉴定资质，故其作出的鉴定意见符合法律规定。人民保险公司对该鉴定意见有异议并申请重新鉴定，认为医疗机构出具的医嘱是一年后行二次手术取内固定，伤残鉴定时，欧阳祥治疗尚未终结；其次，在内固定在位情况下进行伤残鉴定明显会影响关节活动的测量。本院认为，欧阳祥向法院申请鉴定时，书面承诺放弃内固定术，其次，根据医疗机构出具的医嘱证明，欧阳祥出院后休息期（四个月）满后，才向法院申请伤残鉴定，故人民保险公司未能提出足以反驳的相反证据和理由，也未能举证证明鉴定机构作出的鉴定意见存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的情形，据此，驳回对人民保险公司要求重新鉴定的请求。
关于焦点二：
1、对欧阳祥主张的住院伙食补助费840元（28天×30元/天）、营养费2700元（90天×30元/天）、护理费10260元（90天×114元/天），本院予以确认。
2、对欧阳祥主张的医疗费23706.13元，人民保险公司认为医疗费中应核减20%的非医保用药为抗辩意见。因人民保险公司未举证证明非医保用药不属于治疗过程中必须使用的药物，或对该非医保用药的使用与治疗没有明显联系，故对人民保险公司的抗辩意见，本院不予支持。
3、对欧阳祥主张的二次手术费8000元，人民保险公司以不认可该费用为抗辩意见。欧阳祥向法院申请鉴定时，向法院递交的书面承诺书中承诺放弃内固定术，其次，欧阳祥的二次手术费尚未实际发生，故对人民保险公司抗辩意见，本院予以采信。
4、对欧阳祥主张的误工费21060元（163天×120元/天）、残疾赔偿金58312元（29156元×10%×20年），人民保险公司以不认可误工费及残疾赔偿金应按农村标准进行计算为抗辩意见。
欧阳祥提供其所在单位的营业执照、工资花名册、误工损失证明等证据证实：欧阳祥于2013年2月16日起至2016年10月在天长市中凯钢化玻璃有限公司磨边车间钢化组上班，工资形式计时工资，外加每月考勤费120元，夜班期间还享有每月300元的夜班助费，欧阳祥于2016年11月离开天长市中凯钢化玻璃有限公司外出打工，同年11月28日欧阳祥发生交通事故。根据欧阳祥提供的工资花名册，其于2016年4月（5月份回家农忙）、6月、7月、8月、9月、10月的工资收入分别为3368元、3285元、3074元、3062元、3044元、3155元，欧阳祥在本起交通事故发生前六个月的平均工资为105元/天，因欧阳祥为有固定收者，其误工费应按照其实际减少的收入计算。欧阳祥虽为农业家庭户，但其向法庭提交的营业执照、工资花名册、社区居委会证明、水电费发票等证据并结合法院调查、核实的材料及拍摄的照片能够证实：自2010年起欧阳祥及家人在天长市张铺社区自建门面房一间、二楼一套商品房居住，至事故发生时，连续居住、生活满一年以上，且欧阳祥于事故发生前系天长市中凯钢化玻璃有限公司员工，有相对固定的工作和收入，据此，欧阳祥的残疾赔偿金可参照上一年度安徽省城镇居民家庭人均纯收入标准进行计算。
5、对欧阳祥主张的交通费1000元，人民保险公司以认可交通费300元为抗辩意见，因欧阳祥未提供交通费的票据，故对人民保险公司抗辩意见，本院予以采信。
6、对欧阳祥主张的摩托车维修费1140元、施救费200元，人民保险公司以不认可该费用为抗辩意见。因人民保险公司未对摩托车进行及时定损，视为其不履行义务，自愿放弃了查勘车损的权利，且欧阳祥提交了摩托车修理的正式税票；施救费是实际发生的合理费用，故对人寿保险公司的抗辩意见，本院不予采信。
7、对欧阳祥主张的精神损害抚慰金8000元，人民保险公司以不认可其精神损害抚慰金为抗辩意见。根据欧阳祥的过错程度、侵权行为造成的后果等因素，酌情确认欧阳祥的精神损害抚慰金为6000元。
8、对欧阳祥主张的鉴定费2200元，人民保险公司以其公司不承担鉴定费为抗辩意见。该费用是为了鉴定欧阳祥劳动能力丧失程度以确定其具体损失所支付的必要的、合理的费用，故对人民保险公司的抗辩意见，本院不予支持。
综上所述，确认欧阳祥因事故造成的损失有：1、医疗费23706.13元；2、住院伙食补助费840元（28天×30元/天）；3、营养费2700元（90天×30元/天）；4、护理费10260元（90天×114元/天）；5、误工费17115元（163天×105元/天）；6、交通费300元；7、摩托车维修费1140元、施救费200元；8、残疾赔偿金58312元（29156元×10%×20年）；9、精神损害抚慰金6000元；10、鉴定费2200元。上述费用合计122773.13元。本案中，
欧阳祥的损失总额为122773.13元，由人民保险公司在交强险责任限额内赔偿109067元（122773.13元－13706.13元），超出交强险责任限额内部分13706.13元的70%，即：9594.29元由人民保险公司在商业三者险限额内赔偿。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、六十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司扬州市分公司在交强险责任限额范围内和商业三者险限额范围内共赔偿原告欧阳祥各项损失费用合计人民币118661.29元。上述赔偿款项于本判决生效后五日内支付，直接汇入天长法院执行专户。开户行：中国邮政储蓄银行股份有限公司天长市支行。开户账号：93×××37。
二、驳回原告欧阳祥的其余诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3020元、减半收取1510元，由原告欧阳祥负担192元；被告中国人民财产保险股份有限公司扬州市分公司负担1318元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。
审判员 丘 泉
二〇一七年七月十二日
书记员 芦加保
附相关法条：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
第六十六条责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。