江苏省大丰市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）大民初字第2059号
原告陈志昌，男，汉族。
被告纽威工业材料（大丰）有限公司，住所地大丰市经济开发区二号路东。
法定代表人王保庆，该公司董事长。
委托代理人郑玉华，该公司的人事部经理。
委托代理人何蓓蓓，该公司的人事专员。
原告陈志昌与被告纽威工业材料（大丰）有限公司（以下简称纽威公司）劳动争议纠纷一案。本院于2013年2月28日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，并于2013年8月19日作出（2013）大民初字第0319号民事判决，后原告陈志昌不服上诉，盐城市中级人民法院经审理认为案件事实不清，于2014年9月15日作出（2014）盐民终字第1694号民事裁定，撤销本院（2013）大民字第0319号民事判决，将本案发回本院重审。本院于2014年10月23日立案后依法另行组成合议庭公开开庭进行了审理。原告陈志昌，被告纽威公司的委托代理人郑玉华、何蓓蓓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈志昌诉称，2005年1月1日，原告至被告处工作。2011年3月至9月，原告每天从晚上21点上班至次日早上8点下班，被告没有支付加班工资。2011年10月1日，原告在工作时被钢水烫伤，并于2012年5月23日被认定为工伤。原告在停工留薪期内，被告支付的工资标准为2012年7月之前930元／月，2012年7月之后为1100元／月。2012年10月12日，被告支付了工资20856元。事实上，原告在工伤前一年的月平均工资为4609元，12个月的停工留薪期工资应为55312元，而被告仅仅支付了31426元，还应支付23886元。请求法院判令：1、被告支付原告自2011年3月至9月加班工资10451元；2、被告支付2010年10月1日至2011年9月30日夜班津贴4230元（282天×15元／天）、支付原告2011年7月、8月、9月高温补贴600元、并将夜班津贴、高温补贴、年末奖700元、2010年10月至2011年2月在大丰市青少年活动中心劳动所得4810元纳入停工留薪工资计算基数；3、被告依法支付原告少支付的暂主张12个月的停工留薪期工资23886元。
被告纽威公司辩称，1、我公司无需支付原告主张的加班工资。我公司浇铸车间的作息时间为23：30到次日凌晨7：30。我公司从未安排原告加班，也不存在需要向其发放加班工资的事实。原告每月的工资按照计时工资，时薪是不低于当时的标准的。对于周末需加班的必须提前申请得到批准后才可以加班；2、原告增加的夜班津贴的问题，根据江苏省相关文件，企业自行根据企业的工资制度，以及实际情况，自主决定执行的标准与形式。我公司一直以夜餐补助每天2元标准发放的。对高温补助，江苏省也是指导性文件由企业根据实际情况发放的，是发放的60元每月，放在税前补发项中的。高温费是从2013年以法律形式规定的，每年发放四个月，每月200元标准，我们企业也是根据法律规定，从2013年6月、7月、8月、9月开始依法发放每月200元的高温补助的；针对原告主张的年终奖金700元，我公司不同意该700元作为停工留薪工资计算基数，因为是在原告受伤以后作为年终奖发给原告的，并不是按照月度发放的。针对原告提出的大丰市青少年活动中心劳动所得作为基数，我公司不予认可，因为不是在我公司劳动所得，不应计算为停工留薪期工资计算基数。3、针对补足停工留薪期工资差额部分，我公司已向其支付了12个月（2011年10月-2012年9月）停工留薪期工资计31426.33元。我们认可尚欠的差额为3094.68元。综上，请求由法院依法处理。
经审理查明，2005年1月1日，原告到被告纽威公司工作。原、被告于2006年至2011年期间共签订了四份劳动合同。2008年原（乙方）、被告（甲方）签订了劳动合同，约定：双方签订的劳动合同为有固定期限的劳动合同，期限从2008年7月22日起至2011年7月21日止；陈志昌从事浇铸工作，纽威材料公司可根据工作需要，按照合理诚信原则，可依法变动陈志昌的工作岗位；甲方实行计件工资制，确定乙方的劳动定额应当是本单位同岗位百分之九十以上劳动者在法定工作时间内能够按质完成的，乙方在法定工作时间内按质完成甲方定额，甲方按照约定的定额和计价单价，根据乙方的业绩，按时足额支付的工资报酬等。2011年7月，原（乙方）、被告（甲方）又签订劳动合同一份，约定：双方签订的为有固定期限的劳动合同，期限自2011年7月22日起至2013年7月21日止；乙方根据甲方要求，经过协商，从事浇铸工工作，甲方根据工作需要，按照合理诚信原则，可依法变动乙方的工作岗位；甲方实行每天8小时工作制，具体休息时间安排如下；每周周一至周五工作，上午7时30分至11时30分，下午13时至17时，每周六、日为休息日；甲方严格遵守法定工作时间，控制加班加点，保证乙方的休息与身心健康，甲方因工作需要必须安排乙方加班加点的，应与工会和乙方协商同意，依法给予乙方补休或支付加班加点工资。如乙方发生工伤事故，甲方应负责及时救治，或提供可能的帮助，并在规定的时间内，向劳动保障行政部门提出工伤认定申请，为乙方依法办理劳动能力鉴定，并为工伤医疗待遇履行必要的义务。本合同附件包括员工手册。实际上原告的工作时间均在夜晚，一般为晚上9点至次日8点。
2011年10月1日5时许，原告陈志昌在公司车间工作时，不慎被钢水烫伤，经盐城市第一人民医院治疗诊断为头面部、躯干、双上肢火焰烧伤31%Ⅱ°-Ⅲ°，吸收性损伤，烧伤休克。2012年5月23日，大丰市劳动和社会保障局作出（大人社险）工伤认字（2012）第149号《工伤认定决定书》，认定陈志昌所受伤害属于工伤。原告陈志昌受伤后就一直未到被告处工作。
2012年9月24日，陈志昌因被告未足额支付其停工留薪期工资向大丰市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2012年10月17日该委作出仲裁裁决，驳回陈志昌仲裁请求。陈志昌不服该裁决，于2012年11月20日向本院提起诉讼，经本院诉前调解未果，本院于2013年2月28日立案受理本案。
另查，2010年10月至2011年9月原告到被告处工作天数分别为14天、15天、15天、15天、13天、31天、30天、31天、30天、31天、29天、28天。2010年10月至2011年2月，原告没有向公司请假的情况。2010年10月至2011年9月工资表载明：原告各月税前应发工资分别为1756.83元、1523.91元、2003.04元、1462.40元、1358.05元、3469.34元、3680.65元、3719.87元、3521.19元、3664.67元、3978.95元、4382.11元；2011年10月至2012年9月工资单载明原告各月税前应发工资分别为：769.68元、1090.35元、1630.09元、930.03元、930.03元、930.03元、930.03元、930.03元、930.03元、1099.90元、1099.90元、25234.64元（其中含个人所得税4378.41元）。
2013年3月29日，大丰市大中镇宏根大理石经营部出具证明一份，载明：“陈志昌同志于2010年10月至2011年1月期间，在我单位承包的市少年宫活动中心地面大理石项目中，做过瓦工，出勤分别为2010年10月13天、11月10天、12月11天、2011年1月6天，共计37天，工资每天130元，合计4810元。”
庭审中，双方一致认可原告的工资形式为计件制工资，根据浇铸的产量计算工资。原告亦陈述没有因低于公司规定的定额而被公司扣取工资的情况存在。
上述事实，有当事人陈述，仲裁裁决书、劳动人事争议仲裁委员会送达回执、劳动合同复印件、工资表复印件、调查笔录等证据在卷证实。
本院认为，原告陈志昌与被告纽威公司之间存在合法有效的劳动关系。用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定享受权利和履行义务。本案的争议焦点是：一、原告主张的加班工资应否支持；二、原告主张加班工资、高温费、夜班津贴、年终奖700元以及2010年10月至2011年2月在大丰市青少年活动中心劳动所得4810元计入停工留薪期工资标准，应否支持；三、原告在2010年10月至2011年2月这五个月期间，每个月中都有一段时间未上班，在未上班期间的工资该不该发放？如何发放及按何标准发放，能否计入停工留薪期工资标准？现作如下分析：
一、原告主张的加班工资应否支持；
根据相关规定，用人单位与劳动者实行计件工资制度，但无法确定劳动定额或根本没有劳动定额，劳动者每天工作的时间可能超过8小时，每周工作的时间可能超过40小时，这种情况下，可以将其转化成计时工资来计算用人单位是否还应支付加班工资，即劳动者每月获得的工资数÷（174小时＋平时延时工作时间×150%＋休息日工作时间×200%＋法定节假日工作时间×300%），如果计得的时薪不低于最低工资标准，则合法，不需要再支付加班工资给劳动者。本案中，从原告每月的出勤天数看，2010年10月至2011年9月工作天数分别为14天、15天、15天、15天、13天、31天、30天、31天、30天、31天、29天、28天。2011年3月至9月存在超过21.75天情况，可以看出原告存在加班的事实。由于双方在劳动合同并未约定工资的具体计算方式，没有约定劳动定额，但原、被告双方在庭审中一致认可原告的工资属于计件工资，根据工作小组浇铸的产品的质量来计算原告的工资。故可以将其转化成计时工资制来计算被告纽威公司是否还应支付加班工资。根据工资表载明的情况，对原告2011年3月至9月所得工资转化成计时工资的计算情况如下：2011年3月份原告获得的工资数为3469.34元，考勤天数31天，换算成计时工资为7.30元／小时；2011年4月份原告获得的工资数为3680.65元，法定节假日1天（清明节，4月5日），考勤天数30天，换算成计时工资为7.93元／小时；2011年5月份原告获得的工资数为3719.87元，法定节假日1天（劳动节，5月1日），考勤天数31天，换算成计时工资为7.65元／小时；2011年6月份原告获得的工资数为3521.19元，法定节假日1天（端午节，6月6日），考勤天数30天，换算成计时工资为7.58元／小时；2011年7月份原告获得的工资数为3664.67元，考勤天数31天，换算成计时工资为7.709元／小时；2011年8月份原告获得的工资数为3978.95元，考勤天数29天，换算成计时工资为9.22元／小时；2011年9月份原告获得的工资数为4382.11元，法定节假日1天（中秋节，9月12日），考勤天数28天，换算成计时工资为10.42元／小时。而该期间本地小时最低工资标准为7.5元。从以上计算可以看出原告2011年4月至9月每月工资折算成计时工资后均不低于当时的最低工资标准，2011年3月折算成计时工资后低于当时的最低工资标准，应当按照［最低工资时薪×（174小时＋平时延长工作时间×150%＋休息日工作时间×200%＋法定节假日工作时间×300%）－已支付的工资］的标准予以补足，经核算差额为95.97元。故原告主张的加班工资依法确认为95.97元。
二、原告主张加班工资、高温费、夜班津贴、年终奖700元以及2010年10月至2011年2月在大丰市青少年活动中心劳动所得4810元计入停工留薪期工资标准，应否支持；
首先，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位支付。“原工资”按照工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月的平均工资计算。原告暂主张停工留薪期为12个月，被告也予以认可，故对停工留薪期期限确认为12个月。
其次，经核算原告在2011年3月的加班工资为95.97元，应为原告享有的相应的工资待遇，应计入停工留薪期的基数。关于年终奖700元，根据工伤保险条例规定，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，年终奖应视为福利待遇的一部分，故年终奖700元计入停工留薪期计算标准；原告主张的2011年的高温费属于福利待遇性质，由各单位自行确定，不应计入停工留薪期工资计算标准。关于原告主张的夜班津贴，无相应的法律规定，不予支持。
第三，关于原告2010年10月至2011年2月在大丰市青少年活动中心劳动所得4810元，根据工伤保险条例的规定，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位支付。“原工资”按照工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月的平均工资计算，原工资应为劳动者在本单位的工资收入情况，故该4810元不计入停工留薪期工资标准。
三、原告在2010年10月至2011年2月这五个月期间，每个月中都有一段时间未上班，在未上班期间的工资该不该发放？如何发放及按何标准发放，能否计入停工留薪期工资标准？
根据相关规定，用人单位非因劳动者原因停工、停产、歇业，在劳动者一个工资支付周期内的，应当视同劳动者提供正常劳动支付其工资。超过一个工资支付周期的，可以根据劳动者提供的劳动，按照双方新约定的标准支付工资；用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的百分之八十支付劳动者生活费。国家另有规定的，从其规定。本案中，原告在此期间并未有个人原因请假的情况存在，因原告是计件工资，现用人单位非因劳动者原因致劳动者不能达到正常的工作时间，应对劳动者的相关损失予以补偿，故酌定以法定的月工作时间21.75天减去劳动者出勤天数，对于不能达到正常月工作时间的部分，参照本地最低工资的80%补足生活费。经核算，2010年10月至2011年2月被告应补差原告工资1668.49元，该部分工资应计入原告的停工留薪期工资。
综上，原告的停工留薪期工资标准为3082.12元［（原告发生工伤前12个月税前工资（1756.83元＋1523.91元＋2003.04元＋1462.40元＋1358.05元＋3469.34元＋3680.65元＋3719.87元＋3521.19元＋3664.67元＋3978.95元＋4382.11元）＋加班工资95.97元＋年终奖700元＋放假期间生活费1668.49元）］／12。因被告已经支付原告31426.33元，故被告仍应支付原告5559.14元。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《江苏省工资支付条例》第二十条、第三十一条、第六十二条，国务院《工伤保险条例》第三十三条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、被告纽威工业材料（大丰）有限公司支付原告陈志昌2011年3月加班工资95.97元、2010年10月至2011年2月放假期间生活费1668.49元、补足停工留薪期工资差额5559.14元，合计7323.6元。于本判决生效后10日给付完毕。
二、驳回原告陈志昌的其余诉讼请求。
义务人如果不按本判决指定的期限给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由被告纽威公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本8份，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。
审 判 长 刘 萍
代理审判员 张 磊
代理审判员 周旭日
二〇一五年四月八日
书 记 员 史春丽
附相关法律条文
1、《中华人民共和国劳动法》
第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：
（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；
（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；
（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。
2、《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》
第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。
3、《江苏省工资支付条例》
第二十条用人单位安排劳动者加班加点，应当按照下列标准支付劳动者加班加点的工资：
（一）工作日延长劳动时间的，按照不低于本人工资的百分之一百五十支付加点工资；
（二）在休息日劳动又不能在六个月之内安排同等时间补休的，按照不低于本人工资的百分之二百支付加班工资；
（三）在法定休假日劳动的，按照不低于本人工资的百分之三百支付加班工资。
前款第（一）项、第（三）项的加班加点工资支付周期自加班加点当日起最长不得超过一个月；第（二）项的加班工资支付周期自加班当日起最长不得超过六个月，但劳动合同履行期限不足六个月的，应当在劳动合同剩余时间内支付完毕。
第三十一条用人单位非因劳动者原因停工、停产、歇业，在劳动者一个工资支付周期内的，应当视同劳动者提供正常劳动支付其工资。超过一个工资支付周期的，可以根据劳动者提供的劳动，按照双方新约定的标准支付工资；用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的百分之八十支付劳动者生活费。国家另有规定的，从其规定。
第六十二条本条例所称工资是指用人单位根据国家规定或者劳动合同的约定，依法以货币形式支付给劳动者的劳动报酬，包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资以及特殊情况下支付的工资等，不包括用人单位承担的社会保险费、住房公积金、劳动保护、职工福利和职工教育费用。