安徽省当涂县人民法院
行 政 判 决 书
（2015）当行初字第00001号
原告：袁华，女。
委托代理人：熊先坤，安徽铭心律师事务所律师。
被告：当涂县住房和城乡建设委员会，住所地安徽省当涂县姑孰镇太白东路290号。
法定代表人：夏清，该委员会主任。
委托代理人：孙应金，安徽姑城律师事务所律师。
委托代理人：薛正方，安徽姑城律师事务所实习律师。
第三人：中国建设银行股份有限公司马鞍山市分行，住所地安徽省马鞍山市湖东路26号。
负责人：刘希卿，该分行行长。
委托代理人：王俊杰，安徽明博律师事务所律师。
委托代理人：王东晖，安徽明博律师事务所律师。
原告袁华诉被告当涂县住房和城乡建设委员会、第三人中国建设银行股份有限公司马鞍山市分行撤销抵押登记一案，原告袁华于2014年12月16日向本院提起诉讼，本院依法组成合议庭，于2015年1月14日公开开庭进行了审理。原告袁华及其委托代理人熊先坤、被告委托代理人薛正方、第三人委托代理人王俊杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
2008年12月17日，“袁华”和第三人中国建设银行股份有限公司马鞍山市分行到被告处申请办理抵押登记，被告经审查认为“袁华”与第三人提交的材料符合抵押登记的规定，故予以登记。被告当涂县住房和城乡建设委员会于2008年12月17在原告个人房产当涂县姑孰镇姑孰新城海棠苑18栋85室上办理个人额度借款最高额抵押登记。
原告袁华诉称：2013年7月26日，原告收到马鞍山市花山区人民法院应诉通知书和传票，得知其个人房产当涂县姑孰镇姑孰新城海棠苑18栋85室被第三人设立了个人额度借款最高额抵押，被告为此办理了他项权证。原告没有向第三人借款，也没有为任何人向第三人提供抵押担保，经查明第三人与他人盗用原告之名签署了个人额度贷款最高额抵押合同。后原告向法院起诉，花山区人民法院经审理后判决确认第三人在袁华个人房产当涂县姑孰镇姑孰新城海棠苑18栋85室上设立的个人额度最高额抵押合同无效。原告依据该生效判决向被告申请撤销上述个人额度借款最高额抵押登记，注销该登记他项权证，被告拒绝办理，损害了原告的合法权益。原告认为：被告在办理原告涉案房屋最高额抵押登记时没有尽到审慎的审查义务，程序违法；在原告依据法院生效判决请求被告撤销登记时，被告拒绝办理是行政不作为。被告的具体行政行为和行政不作为严重损害了原告的合法权益，故向法院起诉，请求判决撤销被告在涉案房产上所作出的抵押登记。
被告当涂县住房和城乡建设委员会于2014年12月22日收到本院送达的起诉状副本，未向本院递交答辩状，在庭审中辩称：1.抵押登记应当予以撤销。2.被告已履行了审慎的审查义务。被告为袁华与第三人办理抵押登记是因为双方递交的材料符合《房屋登记办法》的相关规定，其中最高额抵押合同上的袁华签名的真实性被告无法查明。3.被告已积极履行自己的行政职责。被告向第三人发了关于注销抵押登记的函，第三人回函不同意被告注销袁华房地产他项权证。
第三人中国建设银行股份有限公司马鞍山市分行述称：1.第三人不存在与他人盗用房产证办理抵押登记的行为。原告的房产证应当在原告的管理之下。由于暂时无法查明的原因，原告的产权证及身份信息被他人利用，并与第三人签订了最高额抵押合同。2.本案的被告未尽审慎的审查义务，未按照《房屋登记办法》的程序办理登记，属于程序违法，应当依据《物权法》第二十一条的规定对第三人进行赔偿。3.第三人事实上是本案的最终受害者。由于抵押合同无效，进而引起本案争议的发生，现因原告提起撤销之诉，有可能导致第三人的抵押权落空，债权无法实现。因此第三人不同意撤销抵押登记。
原告向法庭提供的证据有：1.原告身份证复印件一份，证明原告主体资格；2.原告房地产权证复印件一份，证明涉案房产是原告个人所有；3.他项权证复印件、最高额抵押合同复印件各一份，证明原告的上述房产被被告办理了抵押登记的事实；4.马鞍山市花山区人民法院（2014）花民二初字第00070号民事判决书及生效判决证明复印件一份，证明涉案抵押合同已被确认无效。
被告向法庭提供的证据有：1.《房地产他项权证》领证附记、房屋他项权利登记申请表、袁华房地产权证、个人额度借款合同、个人额度借款最高额抵押合同、房地产估价报告各一份，证明被告在办理抵押登记时是按照《房屋登记办法》所规定的材料和程序进行的，不存在违规操作行为；2.被告关于注销袁华《房地产他项权证》的函一份，证明被告并非原告诉称的行政不作为，而是已经积极履行行政职责；3.第三人关于对“注销袁华房地产他项权证”异议的函一份，证明第三人不配合被告行政工作，被告无法注销抵押登记。
庭审质证时，原告对被告提供的证据有异议，认为：证据1中《房地产他项权证》领证人并非本案原告，登记申请表上原告的签名并非原告本人所签，原告也并无到场申请抵押登记。被告未尽审慎的审查义务，存在过错，其办理抵押登记程序不合法。证据2不能达到证明目的，仅能证明房产是原告所有，且办理抵押登记的基础已经不存在，抵押登记应当撤销。被告在原告提供了撤销申请表和法院生效判决的前提下未撤销涉案抵押登记，系属行政不作为。证据3不能达到证明目的，被告应根据法律规定撤销涉案抵押登记。第三人对被告提供的证据无异议。被告、第三人对原告提供的证据均无异议。
经庭审举证、质证、查证，本院对上述证据作认证如下：原告所举证据，被告、第三人均无异议，予以认定。被告所举证据1因个人额度最高额抵押合同及房屋他项权利登记申请表上“袁华”的签名笔迹不一致，根据马鞍山市花山区人民法院（2014）花民二初字第00070号判决书认定之事实以及庭审询问各方当事人，确定“袁华”签名非系原告本人所签，不能证明办理抵押登记时原告的真实意思，对其证明效力不予认定。证据2反映被告在收到原告袁华申请后按照规定向本案第三人发出协助注销他项权证的具体行为，能够达到证明其已经积极履行行政职责的目的，对其证明目的予以认定。证据3系本案第三人给本案被告的回函，反映第三人对“注销袁华房地产他项权证”的态度，但并不能证明其无法行使行政权力，对其证明目的不予认定。
庭审辩论中，原告认为：1.被告应撤销涉案抵押登记。抵押合同签字与申请表上签字明显不是同一人，被告没有审查到这一点，故具有一定过错。2.被告办理抵押登记是依据相关法律办理的，而不是依照第三人的要求办理的，现存在违法情形，就应当予以撤销，如果不撤销，就是行政不作为。3.第三人应当审查合同上的签字与申请表上的签字是否是同一人所签以及审查申请人身份证原件，第三人未审查申请人身份证原件而与之签订抵押合同，存在业务上的过错。4.原告是自然人，没有义务对他人的违法行为承担责任。被告认为：1.被告工作人员在办理抵押登记时已经核实当事人签名，确属不是一个人的笔迹，也问了来办理的人员，是因为代签的原因。根据申请人的要求以及申请人提供的材料，被告才予以办理。申请人所提交的最高额抵押合同的具体签订细节，被告无从得知。2.原告称被告行政不作为并无依据。被告依据《房屋登记办法》第八十一条向本案第三人送达函告，要求第三人协助办理注销袁华《房地产他项权证》，但第三人主张属于该条适用的排他条件，拒绝协助办理。第三人认为：1.虽然第三人是专业的贷款机构，但是第三人已经尽到了审查义务，否则也不会予以借款人贷款。根据了解的事实，当时是本案原告的父亲持原告的产权证及身份证带着一个与身份证上照片非常相像的人到第三人处办理的抵押登记手续并签订了最高额抵押合同。至于是谁代替本案原告签名，现在已无法核实。根据主借款人的描述，是主借款人张茂发与原告父亲共同借款，而张茂发作为主借款人，原告父亲作为担保人，二人共同借款共同使用，借款期限届满后，主借款人仅同意偿还其使用的部分借款，对于原告父亲所使用的借款不予偿还，才导致相应诉讼发生。2.第三人为善意的第三人，没有证据证明第三人与其他人恶意串通损害原告的利益，因此，该房屋登记符合《房屋登记办法》第八十一条的排除适用条件。
根据以上认证情况，结合当事人庭审中的陈述、辩论，本院对以下事实予以确认：2008年12月17日，被告依据第三人和案外人提交的写有原告签名的房屋他项权利登记申请表、原告身份证复印件、《房地产权证》、个人额度借款合同、个人额度借款最高额抵押合同、房地产估价报告等材料，经审查认为符合办理抵押登记的条件，遂为第三人和案外人核准登记并颁发了《房屋他项权证》。后上述个人额度借款最高额抵押合同经马鞍山市花山区人民法院判决确认为无效。判决生效后，原告申请被告注销涉案个人额度借款最高额抵押登记未果，以致成讼。
本院认为：《房屋登记办法》第四十三条规定：申请抵押权登记，应当提交下列文件：（一）登记申请书；（二）申请人的身份信息；（三）房屋所有权证书或者房地产权证书；（四）抵押合同；（五）主债权合同；（六）其他必要材料。《房屋登记办法》第十一条第三款规定：申请人应当对申请登记材料的真实性、合法性、有效性负责，不得隐瞒真实情况或者提供虚假材料申请房屋登记。根据上述规定，真实有效的抵押合同是办理抵押登记的主要证据，也是抵押登记行为成立的基础。本案中，从被告提供的材料可以证实，被告在作出被诉具体行政行为时，对申请人提交的申请材料已尽了谨慎的审查义务，其行为并不违法。但是，已经生效的马鞍山市花山区人民法院（2014）花民二初字第00070号判决书确认了申请人提交的申请材料中的《个人额度借款最高额抵押合同》无效的事实。因此，被告作出的抵押登记没有合法性基础，该抵押登记行为无效。据此，依照《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第五十七条第二款第（三）项之规定，判决如下：
被告当涂县住房和城乡建设委员会于2008年12月17日对原告袁华在当涂县姑孰镇姑孰新城海棠苑18栋85室作出的抵押登记（房地产他项权证号2008001679）无效。
案件受理费50元，由被告当涂县住房和城乡委员会负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。
审 判 长 陈立平
审 判 员 吴宗和
人民陪审员 周忠保
二〇一五年一月二十一日
书 记 员 王方竹
附引用法律条文：
《房屋登记办法》第十一条第三款：
申请人应当对申请登记材料的真实性、合法性、有效性负责，不得隐瞒真实情况或者提供虚假材料申请房屋登记。
第四十六条第一款：
申请抵押权变更登记，应当提交材料：
（一）登记申请书；
（二）申请人的身份证明；
（三）房屋他项权证书；
（四）抵押人与抵押权人变更抵押权人的书面协议；
（五）其他必要材料。
《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第五十七条第二款第（三）项规定：
有下列情形之一的，人民法院应当作出确认被诉具体行政行为违法或者无效的判决：
（三）被诉具体行政行为依法不成立或者无效的。