山东省烟台市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）鲁06刑终458号
原公诉机关山东省烟台市烟台经济技术开发区人民检察院。
上诉人（原审被告人）被某。2014年11月16日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年12月16日被取保候审。2016年2月24日被逮捕。现押于山东省烟台市第二看守所。
辩护人刘吉利，山东康桥律师事务所律师。
原审被告人孙某，山东省烟台经济技术开发区三十里堡村朱古力酒吧员工。2014年11月17日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年12月17日被山东省烟台市公安局经济技术开发区分局取保候审。2015年12月16日被山东省烟台市烟台经济技术开发区人民检察院取保候审。2016年7月28日经山东省烟台经济技术开发区人民法院决定被逮捕。现羁押于山东省烟台市第二看守所。
原审附带民事诉讼原告人谷某，无业。系本案被害人。
山东省烟台经济技术开发区人民法院审理山东省烟台经济技术开发区人民检察院指控原审被告人孙某、张立鹏犯寻衅滋事罪，原审附带民事诉讼原告人谷某提起附带民事诉讼一案，于二O一六年八月八日作出（2016）鲁0691刑初128号刑事附带民事判决。公诉机关不抗诉，原审附带民事诉讼原告人谷某、原审被告人孙某服判不上诉，原审被某不服，提出上诉。本院于2016年10月19日立案并依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，听取辩护人的辩护意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2014年11月15日23时许，被告人孙某、张立鹏在烟台经济技术开发区三十里堡村牛大碗拉面馆吃饭期间，无故对到该拉面馆吃饭的谷某进行辱骂、殴打，致谷某头部和左腿部受伤。谷某其左顶部脑挫裂伤属轻伤一级，其左髌骨骨折属轻伤二级。2014年11月17日，被告人孙某主动到烟台市公安局经济技术开发区分局胜利边防派出所投案。
另查明，附带民事诉讼原告人谷某花费医疗费为39742.41元、误工费为4644元、护理费为4644元、住院伙食补助费为5400元、交通费为351元，以上共计人民币54781.41元。
原审判决认定事实的证据：
1、被害人陈述
被害人谷某的陈述。其于2014年11月16日在烟台开发区医院所作的陈述。证实2014年11月15日晚上11点多钟，其和同在阳光KTV工作的同事冷某到烟台开发区三十里堡村牛大碗拉面馆去吃饭，其找老板点菜时遭到一个喝醉了的男子“黄衣服胖子”的无故挑衅谩骂，和该男子同行的还有“蓝衣”男子和一女子，并劝他别闹事。其在低头玩手机时，“黄衣服胖子”突然拿起板凳过来打其，被其挡开了，和该男子一起来的“蓝衣”男子就用酒瓶打其头部一下，当时酒瓶都打碎了，其感觉晕就扶着冰箱站着，他们在其身后朝头部、腿部、腹部拳打脚踢，直到有人用酒瓶打了其头部两下，把其打倒在地。之后其同事王某甲、郝某、徐龙洋、韩某赶到现场，双方多人参与殴打，其则因为受伤一直倒在地上。
2、证人证言
（1）证人冷某的证言，其于2014年11月16日在烟台开发区公安分局胜利边防派出所所作的证言，证实2014年11月15日23时许，其和同事谷某去烟台开发区三十里堡的牛大碗拉面馆吃饭，见一微胖男子（孙某）、蓝衣男子（张立鹏）以及穿红色大衣的女子吃完饭结账。微胖男子盯着谷某看，见谷某不搭理他，微胖男子就拿起拉面馆的椅子直接打在谷某的头部，致谷某头部出血，接着蓝衣男子从拉面馆门口捡了一个空酒瓶直接打在谷某的头部，血流得更厉害，后他们三个人相互厮打。其用对讲机叫自己的同事王某甲、郝某、韩某过来拉架。期间对方又来了五六名男子站在拉面馆的外面，拉面馆里的微胖男子、蓝衣男子还在对谷某拳打脚踢。王某甲等五名同事到现场后，对方站在门口的五、六名男子也参与进来，双方都拿着酒瓶、椅子互相厮打，其被打伤后报警并去医院的事实。其于2014年11月20日在烟台开发区公安分局胜利边防派出所所作的证言，证实案发当晚，其和谷某到拉面馆吃饭时，微胖男子和枣红色大衣女子在拉面馆里面服务台位置争着付账，其和谷某到服务台前找拉面馆老板点菜，微胖男子就一直瞪着谷某看并冲二人吼了一句“干什么？”谷某没说话，其说：“没事，我们来吃饭。”说完后，其和谷某就点菜并坐在服务台旁边的一张桌子上等着，对方两人回到靠门口桌子的位置和蓝衣男子一块吃饭。期间，微胖男子从其后面上来了，用手中拿着的拉面馆的椅子冲着谷某头猛砸一下，谷某头当时就出血了，谷某也拿起椅子还手打微胖男子，微胖男子用椅子挡住了，这时蓝衣男子手里拿着一个啤酒瓶砸到了谷某的头上，谷某头上血流得更厉害了。其用对讲机叫KTV的同事过来拉架。刚喊完，对方又来了五六名男子，站在拉面馆门口，其回头一看，微胖男子和蓝衣男子还在对谷某拳打脚踢，谷某当时已经被打得不行了，趴在拉面馆的冰柜上不怎么动了。对方赶来的这五六名男子便冲进去，紧接着其同事王某甲等人赶来，双方厮打在一起。当时蓝衣男子和枣红色大衣女子要走，其就伸手拽住蓝衣男子衣服不让他走，要把事情说清楚。蓝衣男子和枣红色大衣女子还是趁机跑了。上述证言证实孙某无故殴打谷某，张立鹏用啤酒瓶殴打谷某的事实。
（2）证人马某的证言，其于2014年11月16日在烟台开发区公安分局胜利边防派出所所作的证言，证实其系烟台开发区三十里堡牛大碗拉面馆的工作人员。2014年11月15日23时许，其在店里值班，期间来了三个顾客，两个男的一个女的，等吃完饭准备结账时，其中的矮胖男子说他是旁边星辉电玩店的，回头给钱，其不同意，矮胖男子说一会儿找人送钱来，他同桌的女的要付账。这时，又来了穿着阳光KTV工作服的一男一女。其中，那个KTV的男员工“竖毛”看了一眼其和“矮胖”男子结账。然后，“矮胖”男子就和“竖毛”男子发生争吵，和“矮胖”男子同桌的女的在一旁劝架。之后阳光KTV的男女就坐下来等吃饭。“矮胖”男子拿板凳砸向“竖毛”男子，把他砸懵了。然后“矮胖”男子和他同桌的“蓝衣”男子一起上去抓住该男子就打，二人同时都用酒瓶和板凳击打“竖毛”男子的头部，将他打倒在地。其也上去拉架。这时，阳光KTV的员工又来了四五人，一看自己同事被打伤了，阳光KTV的员工也捡起酒瓶砸“矮胖”男子和“蓝衣”男子，但是应该都没打着。“矮胖”男子和“蓝衣”男子就往外跑，刚跑出去朱古力迪吧的来了大约三四个人，他们来了之后就拿起酒瓶砸阳光KTV的人，之后双方厮打在一起。其拉不了架了就躲进厨房里了。警察来了之后，打120将伤员送医院的事实经过。其于2014年11月20日在烟台开发区公安分局胜利边防派出所所作的证言，证实案发当日，“矮胖”男子先动的手，“蓝衣”男子在“矮胖”男子和“竖毛”男子动手打架后，他先是把“竖毛”男子按在冰柜上，然后拿起一个酒瓶子打在了“竖毛”男子的后脑，之后还用脚踢该男子。上述内容证实马某看见孙某、张立鹏殴打谷某的事实。
（3）证人米某甲的证言，其于2014年11月16日在烟台开发区公安分局胜利边防派出所所作的证言，证实其系烟台开发区牛大碗拉面馆的服务员。2014年11月15日晚上11时30分左右，其正和马某在烟台开发区三十里堡牛大碗拉面馆干活，在拉面馆东南角位置有两男一女在一桌上吃饭，其中一名身穿蓝衣的男子、一名矮胖男子还有一名身穿枣红色上衣的女子，矮胖男子自称他们是我们店旁边星辉电玩的人。这时店里又进来身穿阳光KTV工作服的一男一女，一看就是店里的老顾客。这二人进来之后，阳光KTV男子和矮胖男子相互说了一句话，口气看起来都不好，矮胖男子就要上来打该男子，后被蓝衣男子、枣红色上衣女子拉开了，矮胖男子继续回去坐着，阳光KTV男女坐在店里的西南角桌子等饭。正吃着，矮胖男子随手从店里抄起一个客人坐的圆凳子，走到阳光KTV男子面前，手抓凳子腿，用凳子座椅位置冲阳光KTV男子头部猛砸了一下，该男子当时头上就流血了，但是流血还不多，阳光KTV男子顺手从旁边也抄起一个圆凳子，冲矮胖男子打了一下，没打到矮胖男子，矮胖男子又用圆凳子打了阳光KTV男子左侧肋部一下，打完后凳子被该男子拽住了，之后矮胖男子没再拿着凳子。这时，蓝衣男子右手藏在身后，其从侧面一看，蓝衣男子拿的是剩半瓶的啤酒瓶，过来后用啤酒瓶一下砸到了阳光KTV男子的头上，酒瓶碎了，血一下涌出来了，阳光KTV男子就把手中圆凳子往地上一丢，双手抱头趴在店的冰柜上了，矮胖男子又从地上抄起一个圆凳子，也是抓着凳子腿，用座椅位置打了他屁股一下，蓝衣男子用拳捶了他背部两下，该男子就顺着冰柜滑到地上，仰面躺着。这时，店里又进来四五个身穿阳光KTV工作服的男子，其中一名男子看到地上躺着的人，就问谁打他兄弟了，这时阳光KTV后面又跟进大概六、七名男子，是矮胖男子一帮的。双方一到店里二话不说就开始相互厮打。其害怕就躲到工作台里面去了。上述内容证实孙某和张立鹏对被害人谷某进行殴打的事实。
（4）证人韩某的证言，证实2014年11月15日晚上11点多，其在烟台开发区阳光KTV工作时，同事谷某和冷某去三十里堡牛大碗吃饭，期间冷某用对讲机称谷某在拉面店被殴打，其和王某甲、郝某、徐龙洋、王某乙五人到了拉面店，看见谷某被打倒在地，头上有血，之后谷某再没有起来参与打架，也没有人再动手打他。
（5）证人魏某的证言，证实2014年11月15日23时许，其与李某、张立鹏、孙某、薛某等人在烟台开发区三十里堡村朱古力迪吧喝酒吃饭后，张立鹏、孙某、薛某等三人又去对面牛大碗拉面馆吃饭，后孙某给其打电话称他在牛大碗吃面没带钱，旁边阳光KTV的小伙笑话他，让其送钱过去。过了十几分钟左右，其从朱古力酒吧往牛大碗拉面馆走，到了后见孙某和阳光KTV的几个小伙厮打，张立鹏和他对象站在一边没有动手，但之前张立鹏是否动手其不知道。其在拉架时，对方以为是帮忙打架的，其被对方的一个服务员用啤酒瓶打了，后与对方发生殴打的事实。
（6）证人郝某的证言，证实2014年11月15日23时左右，其和同事韩某等人在阳光KTV值班时，接到同事冷某在对讲机里喊话，称她与同事谷某在牛大碗拉面馆吃饭的过程中被人打了。其和同事赶到拉面馆时，见谷某满头是血趴在冰箱上，之后没有人再打谷某。
（7）证人王某甲的证言，其于2014年11月16日在烟台开发区公安分局胜利边防派出所所作的证言，证实2014年11月15日晚上11时许，其在阳光KTV当班，同事冷某用对讲机说谷某被人打了，其喊着韩某、郝某等四个同事去了牛大碗拉面馆。到了之后，见蓝衣男子、稍胖男子站在店里，红衣女子站在门口，当时谷某捂着额头趴在了店里的冰柜上，且脸上有血。其是事情发生以后才到的现场，到现场后对方有两男一女，还有其同事谷某和冷某。
（8）证人王某乙的证言，其于2014年11月16日在烟台开发区公安分局胜利边防派出所所作的证言，证实其在阳光KTV上夜班，听见同事冷某在对讲机里喊谷某伤得很重，其和几名同事就跟着主管王某甲赶到牛大碗拉面馆，到现场后，见谷某已经被打倒在地。之后双方就发生了厮打的事实。
（9）证人薛某的证言，证实其和对象张立鹏还有迪厅的一个伙计去三十里堡的牛大碗拉面馆吃饭，结账时因该伙计没带钱，其争着要付账，这时来了一个穿粉色工作服的小伙和一个穿黑色衣服的女的。因陪其二人吃拉面的迪厅小伙嫌那个穿粉色衣服的小伙看了他一眼，就和那个穿粉色衣服的小伙吵吵起来了。其对象张立鹏劝迪厅小伙不要惹事。之后迪厅小伙就拿着拉面馆的凳子，好像对方小伙也用凳子，双方发生了互殴。后来迪厅小伙给迪厅的人打电话说打起来了让过来帮忙打架。其当时很害怕，一直拉着张立鹏不让他动手打架。后来，双方就都来人了。对方来的都是穿粉色工作服的人，大约七八个人。迪厅来了大约两三个人。然后，双方互殴了起来，具体怎么打的不清楚。后来，其拽着张立鹏跑了。上述内容证实薛某系张立鹏女友，其证明孙某因被害人谷某看了其一眼，无故殴打谷某，后双方多人参与斗殴，张立鹏没有参加打架。
3、书证
（1）受案登记表，证实2014年11月15日23时30分许，烟台市公安局经济技术开发区分局胜利边防派出所接冷某电话报警称：烟台经济技术开发区三十里堡村牛大碗拉面馆有人被打伤。经查，当日23时许，谷某等人在牛大碗拉面馆与张立鹏等人发生争执，后被张立鹏等人殴打，致谷某等人不同程度受伤。
（2）户籍证明，证实被某、孙某均达到刑事责任年龄，具有刑事责任能力。
（3）办案说明，证实张立鹏拒不认罪，亦不签署谷某伤情鉴定通知书，公安机关予以邮寄送达。
（4）到案经过，证实2014年11月15日23时许，烟台市公安局经济技术开发区分局胜利边防派出所接110指令称在烟台经济技术开发区三十里堡村牛大碗拉面馆有人被打。民警遂驾车赶往现场，经现场了解，参与打架的人员中有朱古力酒吧的员工，民警遂赶至朱古力酒吧，在酒吧门口发现与现场人员描述参与打架人员的体貌特征较为相似的张立鹏，遂将其传唤至该所接受调查。2014年11月17日，孙某主动至该所交代了2014年11月15日晚，其在牛大碗拉面馆打架的犯罪事实。
（5）住院病案、医疗费单据、交通费单据，证实被害人谷某受伤后住院及其住院期间所花费的医疗费、交通费。
（6）身份证及户口本复印件，证实被害人谷某及其护理人员均为城镇户口。
4、鉴定意见
烟台市公安局经济技术开发区分局刑事科学技术室出具的法医学人体损伤程度鉴定书，证实经鉴定，谷某其左顶部脑挫裂伤属轻伤一级；其左髌骨骨折属轻伤二级。
5、辨认笔录
（1）证人冷某于2014年11月16日在烟台开发区公安分局胜利边防派出所所作的辨认笔录，证实经冷某辨认，在三十里堡牛大碗拉面馆打伤谷某的蓝衣男子是张立鹏。
（2）证人马某于2014年11月16日在烟台开发区公安分局胜利边防派出所所作的辨认笔录，证实在其饭店互相殴打的男子中，矮胖男子是孙某，蓝衣男子是张立鹏，竖毛男子是谷某。
（3）证人王某甲于2014年11月16日在烟台开发区公安分局胜利边防派出所所作的辨认笔录，证实经其辨认，其接到电话赶到烟台开发区三十里堡牛大碗拉面馆时，蓝衣男子当时在现场，该蓝衣男子即是张立鹏。
（4）证人米某甲于2014年11月16日在烟台开发区公安分局胜利边防派出所所作的辨认笔录，证实经其辨认，矮胖男子系本案被告人孙某，蓝衣男子系本案被某，到其店中吃饭的阳光KTV男子系本案被害人谷某。
（5）被害人谷某于2014年11月16日在烟台开发区公安分局胜利边防派出所所作的辨认笔录，证实经其辨认，该“黄衣服胖子”系孙某，该“蓝衣”男子系张立鹏。
6、被告人供述
（1）被告人孙某的供述，其于2014年11月17日在烟台市公安局经济技术开发区分局胜利边防派出所所作的供述，证实2014年11月15日晚上，其在朱古力迪吧和朋友一起喝酒，大约23时许，同桌吃饭的一个来应聘的主持人张立鹏说有点饿了，“鹏哥”（即魏某）让其带张立鹏和他女朋友一起去附近的三十里堡牛大碗拉面馆吃饭。吃完饭结账时发现没带钱，就跟老板说先赊账，老板不同意，张立鹏的女朋友就抢着付账。谈话间，进来穿着阳光KTV工作服的一男一女，该男子用看不起的眼神看其，之后其拦着张立鹏的女朋友不让她付钱时，又听见该男子低声骂，越想越生气，再加上晚上酒喝得有点多，一冲动就拿起坐的板凳走过去直接砸在了该男子的肩部，该男子直接趴在旁边的冰柜上。接着，张立鹏和他对象拦着不让打。然后，和该男子一起来的女服务员就用手中的对讲机喊人来。张立鹏和他女朋友在安抚其的时候,阳光KTV又过来两三个人，其一看是要打架的苗头，从旁边抓起一个空啤酒瓶准备砸该男子，这时，其见张立鹏的女朋友把张立鹏给拖走了。然后，其一只手按住趴在冰柜上的该男子脖子，另一只手用酒瓶砸在了该男子的后脑勺部位，把酒瓶砸碎了，当时其见他头部流血了。其一只手打电话给“鹏哥”告诉他说没钱付钱让人骂了，另一只手打了该男子头部两三拳。其于2016年1月24日在烟台市公安局经济技术开发区分局胜利边防派出所的供述，证实2014年11月15日23时许，其带着张立鹏和他女朋友到开发区三十里堡牛大碗拉面馆吃饭，期间其喝多了，因为结账时没拿钱，阳光KTV的一个小伙说其没钱，其拿起拉面馆的一个板凳砸在该男子肩部，这时其和该男子吵吵起来，期间，其记不清张立鹏是用酒瓶还是板凳打在了该男子头部后脑勺部位，将该男子打倒在冰柜上，其一只手按住他脖子，另一只手用空酒瓶砸在他后脑勺部位，其见他头部流血了，张立鹏上来朝他拳打脚踢几下，将他打倒在地。其见和该男子一起来的女子用手台喊人，其怕吃亏用电话叫来魏某，张立鹏好像追出去打其他人了。其觉得事情因其引起，想一人扛着，所以之前供述没有交代张立鹏也动手打架的过程。其当庭供述称其和张立鹏把谷某打倒在地之后，其才给魏某打的电话，其和阳光KTV后来赶来的人互殴的过程中，魏某才到的案发现场，之后张立鹏打没打人其没看见。上述内容证实孙某和张立鹏打伤谷某的事实经过。
（2）被某的供述，其于2014年11月16日在烟台市公安局经济技术开发区分局胜利边防派出所所作的供述，证实其于2014年11月15日下午17时左右，在烟台经济技术开发区三十里堡朱古力酒吧和十几个同事一起喝酒，期间其喝了一杯三鞭、一瓶啤酒。之后其和对象薛某准备回朱古力酒吧的宿舍，发现没带被子，其和对象去酒吧拿被子，刚到酒吧门口时被民警查获。其于2014年11月17日在烟台市第二看守所所作的供述，证实其怕说实话被牵连，之前隐瞒了一些事实。案发当日，其在朱古力酒吧和几个同事喝完酒后，其和孙某、薛某一起去了烟台开发区三十里堡的一家拉面馆，期间孙某喝多了，故意找另一个顾客的麻烦，并拿板凳把对方给打了，但是其没有动手参与打架。其于2014年11月19日在烟台市第二看守所所作的供述，证实2014年11月15日23时许，其提议去吃点饭，朱古力酒吧的“魏哥”（即魏某）让孙某带其和女朋友薛某一起去附近的拉面馆吃饭。后孙某带其二人去牛大碗拉面馆点了面，其在吃面，薛某和孙某争着付钱。这时进来一男一女，孙某和刚进来的该男子发生争执，其劝孙某不要惹事。孙某给“魏哥”打电话。“魏哥”到现场后，孙某觉得心里有底气了，突然抓起一个板凳砸向该名男子。其把孙某压到墙上让他冷静一下。期间“魏哥”和该名男子打起来了，薛某不让其多管闲事，其就被拖着往外跑了。之后其发现薛某不见了，又回现场找她，薛某让其赶快回去，其和薛某回朱古力酒吧拿被子时被民警抓获。其于2014年12月15日在烟台市第二看守所所作的供述，证实其在2014年11月15日晚上在烟台开发区三十里堡村牛大碗拉面馆只是拦着孙某不让他动手，其未参与打架。其当庭供述称孙某先给魏某打电话等魏某到案发现场后，孙某才动手打的谷某，其在魏某到之后被其女朋友拉走，其没有参与打架。
本案控辩双方的争执焦点为：1、被某是否参与了起诉书指控殴打被害人谷某的犯罪事实；2、被某与之后到达案发现场的阳光KTV人员是否发生了互殴。
针对上述焦点，结合本案事实、证据，原审法院评判如下：
根据公诉机关出示的被害人谷某的陈述及其辨认笔录，证人冷某、马某、米某甲的证言及辨认笔录，能够证实被某在被告人孙某用板凳击打被害人谷某之后，用啤酒瓶击打被害人谷某头部，致被害人受伤的犯罪事实，且被害人谷某及上述三名证人均辨认出了被某。上述三名证人均系案发现场的目击证人，并于案发当日分别向侦查机关如实陈述了各自所见到的被某参与殴打被害人谷某的犯罪过程，且与被害人谷某的陈述及被告人孙某的供述相互印证；因证人韩某、郝某、王某乙、王某甲、魏某均不是第一时间到的案发现场，对其到达案发现场之前被告人孙某、张立鹏是否动手打被害人谷某均不知晓，作为谷某同事的韩某、郝某、王某乙、王某甲的证言也只能够证实到案发现场后发现同事谷某已被打倒在地，且没有人再打谷某，谷某被谁致伤均不知情。而被某的朋友魏某亦是发生打架后赶到的案发现场，其并不知道张立鹏之前是否参与打架，其到现场之后与谷某的其他同事发生了互殴。至于被某与之后到达案发现场的阳光KTV人员是否发生了互殴，与本案公诉机关指控的犯罪事实无关，不属于本院应查明的犯罪事实。而被某在侦查机关做过多次供述，其前期供述并不承认到过案发现场，在后期的供述中承认到过案发现场，但并未参与打架，而且还供述称被告人孙某是打电话叫魏某到达案发现场后才动手打的被害人谷某，该供述与公诉机关出示的所有证人证言及被告人孙某的供述均不相符，作为被某女友薛某的证言虽证实张立鹏未参与打架，但在证实孙某是在动手打谷某之后才打电话叫人帮忙打架的事实上与其他证人证言及被告人孙某的供述相吻合，故被某的辩解不予采信。以上证据相互印证，能够形成完整的证据链条，故起诉书指控被某参与殴打被害人谷某的犯罪事实清楚，证据确实充分，法院依法予以认定。被某辩护人的辩护意见，与查明的事实和证据不符，法院不予支持。
被告人孙某、张立鹏的犯罪行为给被害人谷某造成了经济损失应承担民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人谷某主张的医疗费、护理费、住院伙食补助费等经济损失人民币49786.41元，法院依法予以确认；关于其要求二被告人赔偿伤残赔偿金的诉讼请求超出刑事附带民事诉讼赔偿范围，法院不予支持；其要求二被告人赔偿住宿费的诉讼请求，因没有提供相关证据加以佐证，法院不予采纳；其主张误工费39431.25元及交通费5000元的诉讼请求，根据受害人实际误工时间及收入状况，法院支持其误工费为4644元；交通费根据受害人就医或者转院治疗实际发生的费用计算，法院支持其合理的交通费为351元。
综上，原审法院认为，被告人孙某、张立鹏随意殴打他人，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。考虑到被告人孙某犯罪以后自动投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，可以从轻或者减轻处罚。被某对其殴打被害人谷某的犯罪事实拒不认罪，无任何认罪、悔罪之意，依法应予严惩。根据本案的事实、情节，原审法院依据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条的相关规定，以犯寻衅滋事罪，判处被告人孙某有期徒刑一年零六个月；被某有期徒刑二年；被告人孙某、张立鹏赔偿附带民事诉讼原告人谷某医疗费、误工费、护理费、交通费及住院伙食补助费共计人民币54781.41元。
宣判后，原审被某上诉称：1、证人韩某、王某乙、王某甲、郝某、冷某、魏某相关证言，和被害人谷某的陈述，可以证实其未殴打被害人谷某。2、证人米某乙、马某的证言避重就轻，不符合客观逻辑，更间接证实了其未参与斗殴。3、被告人孙某、李某的供述或证言存在反复、翻供的情况，涉嫌对其诬告陷害。其请求二审法院查清事实，改判其无罪。
经二审审理查明的事实和认定的证据与一审相同。
本院认为，上诉人张立鹏、原审被告人孙某随意殴打他人，情节恶劣，其行为均构成寻衅滋事罪。
上诉人张立鹏关于“韩某、王某乙、王某甲、郝某、冷某、魏某相关证言，和被害人谷某的陈述，可以证实其未殴打被害人谷某”的上诉理由，经查，韩某、王某乙、王某甲、郝某、魏某的证言均证实在其赶到案发现场时，案发现场已经发生过打斗，被害人谷某已经被打的事实。根据案发时在现场的目击证人冷某、马某、米某甲的证言及辨认笔录，证实案发时穿蓝衣服的上诉人张立鹏在原审被告人孙某用板凳击打被害人谷某之后，其用啤酒瓶击打了被害人谷某头部，且该三人的证言与被害人谷某的陈述和辨认笔录，能够相互印证。上诉人的该上诉理由，与事实不符，不予支持。
上诉人张立鹏关于“证人米某甲、马某的证言避重就轻，不符合客观逻辑，更间接证实了其未参与斗殴”的上诉理由，经查，证人米某甲、马某均为案发时在现场目击本案打斗过程的面馆工作人员，二证人证实案发时现场被害人一方只有被害人谷某和证人冷某，上诉人一方只有“穿蓝衣服”的上诉人和其女朋友薛某及“矮胖”的原审被告人孙某，且均证实“穿蓝衣服的男子”（上诉人）参与了殴打被害人谷某，该相关证言与后赶到案发现场的魏某等证人看到的现场情况并无矛盾之处，符合客观逻辑，对该上诉理由，不予支持。
上诉人张立鹏关于“原审被告人孙某的供述和证人李某的证言存在反复、翻供的情况，涉嫌对其诬告陷害”的上诉理由，经查，原审被告人孙某在公安机关第一、二次供述中，确没有证实上诉人参与了殴打被害人，其在公安机关的第三次供述中，称其“记不清张立鹏是用酒瓶或板凳打了被害人头部后脑勺部位一下”，该供述与现场目击证人冷某、马某、米某甲的证言相符合。证人李某在公安机关第一次和第三次所作的证言，在证实其本人、魏某及上诉人于案发后是否参与殴打被害人及其一方的人时，确有前后矛盾之处，影响了其相关证言的可信度，原审法院对李某在公安机关所作的证言，既没有引用，也没有评价。故对上诉人的该上诉理由，亦不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，附带民事部分判决也无不当。本院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 梁栋
审判员 杨芳
审判员 姜福
二〇一六年十二月九日
书记员 李晓