广东省茂名市电白区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0904刑初224号
公诉机关广东省茂名市电白区人民检察院。
被告人黄朝奕，男，1990年4月18日出生，汉族，广东省茂名市电白区人，初中文化，住电白区。2015年6月26日被羁押，同月27日因吸毒行为被公安机关处以拘留十五日。2015年7月6日被刑事拘留，同年8月12日因涉嫌犯贩卖毒品罪、非法持有枪支罪被逮捕。
辩护人郑严防，广东法申律师事务所律师。
辩护人邓明毅，广东法申律师事务所律师。
茂名市电白区人民检察院以茂电检诉刑诉（2015）709号起诉书指控被告人黄朝奕犯贩卖毒品罪、非法持有枪支罪，于2015年9月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，于2015年10月27日作出（2015）茂电法刑初字第695号刑事判决书。宣判后，被告人黄朝奕不服提出上诉。茂名市中级人民法院审理后作出（2015）茂中法刑一终字第199号刑事裁定书，撤销本院（2015）茂电法刑初字第695号刑事判决书，发回本院重新审理。本院于2016年4月11日重新立案，并另行组成合议庭，公开开庭进行了审理，茂名市电白区人民检察院指派检察员潘水清、代理检察员杨永诚出庭支持公诉，被告人黄朝奕及辩护人郑严防、邓明毅到庭参加诉讼。现已审理终结。
茂名市电白区人民检察院指控，被告人黄朝奕于2015年6月份在电白区马踏镇下河村委会下河村望仔坑的岭边，贩卖两三次毒品海洛因给“亚弟”、“亚仔”，每次30元至50元不等的价钱；2015年6月份在电白区马踏镇下河村委会下河村望仔坑的岭边一个草寮处，贩卖三次毒品海洛因给吸毒人员蔡某1，每次50元（0.3克）。被告人黄朝奕以400元每克购买毒品海洛因，再以500元每克出售，从中获利。2015年6月26日公安机关在电白区马踏镇下河村委会下河村抓获被告人黄朝奕时，当场缴获其自制火药枪一支，子弹4发及4颗子弹壳，以及毒品、吸毒工具一批。经检验，公安机关缴获被告人黄朝奕的毒品净重为海洛因15克、甲基苯丙胺26.01克；经检验，公安机关缴获被告人黄朝奕的自制火药枪具备枪支性能。
就上述指控，公诉机关向法庭提供相关证据，并指控被告人黄朝奕非法持有枪支、多次向多人贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条、第三百四十七条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有枪支罪、贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人黄朝奕辩解，对指控贩卖毒品没有异议，但没有向多人贩卖毒品；从其本人身上缴获的不到1克毒品是本人的，在现场草寮处缴获的毒品不是本人的；对指控持枪的事实无异议。
辩护人郑严防、邓明毅的辩护意见：一、对指控黄朝奕犯贩卖毒品罪的辩护意见。（一）指控向“亚弟”、“亚仔”贩卖毒品两三次的事实除了黄朝奕的供述外，没有其他证据印证，依法不能成立；（二）对指控黄朝奕贩卖过三次毒品给蔡某1没有意见；（三）经鉴定净重为1.31克的4小包海洛因是在黄朝奕身上搜出，认定为黄朝奕贩卖毒品数量没有异议；在马踏镇下河村望仔坑的岭边草寮处缴获的7小包海洛因（净重13.69克）、18小包甲基苯丙胺（净重26.01克），没有证据证明是黄朝奕所有或持有，依法不能作为黄朝奕贩毒的数量。1、据现场勘验笔录、扣押清单、被告人黄朝奕、证人蔡某1的指认照片，在黄朝奕裤腿处搜到一个白色小罐，内有3颗小的、1颗大的疑似海洛因；在马踏镇下河村望仔坑的岭边草寮的地面上发现疑似冰毒1大包和16小包、疑似麻果11粒、疑似海洛因大颗1颗和小颗5颗、黄色药丸1包。《化验检验报告》中的检材和样本：（1）白色固体4小包，物证袋包装，净重1.31克；（2）A白色固体7小包，物证袋包装，净重13.69克；B白色晶体18小包，物证袋包装，净重26.01克；C红色物质11粒和2小包，物证袋包装，净重1.28克；D黄色片状物1小包，物证袋包装，净重7.36克。检验结果：送检1、2A检材均检见毒品海洛因成分，净重分别为1.31克、13.69克。；2B检材检见毒品甲基苯丙胺成分，净重26.01克；2C、2D检材均未检见常见毒品成分。经比对，除从被告人身上搜出的4包毒品可对应检材1，从草寮地面上缴获的黄色药丸对应检材2D外，扣押清单和检材的物品不能对应，不能确认检材2A（13.69克海洛因）、2B（26.01克甲基苯丙胺）即为草寮地面上搜出的物品。2、下河村望仔坑岭边的草寮不是被告人搭建和管理的，经常有人在该草寮处吸毒贩毒，被告人一直供述在该处缴获的毒品不是其本人的，证人蔡某1没有指证该毒品是被告人黄朝奕的，在没有证据证明该毒品是被告人所有，更不能排除是其他吸毒或贩毒人员放置的情况下，不能认定为被告人的。被告人三次贩卖少量毒品，情节严重，法定刑是三年以上七年以下有期徒刑，有以贩养吸酌情从轻情节，建议在三年左右量刑。二、辩护人对指控被告人犯非法持有枪支的事实无异议，被告人对该罪一直认罪，有悔罪表现，建议从轻处罚。
经审理查明，2015年6月间，在电白区马踏镇下河村委会下河村望仔坑的岭边草寮处，被告人黄朝奕曾多次出售毒品海洛因给蔡某1。2015年6月26日21时许，公安干警在电白区马踏镇下河村望仔坑岭边处抓获被告人黄朝奕，抓捕过程中有一人逃脱。从黄朝奕身上缴获疑似海洛因4小包、枪形物体1支、弹形物体8发、金属珠丸2包及铁屑1包，在抓获现场的地上缴获疑似毒品冰毒17小包、疑似海洛因6小包、疑似麻果11粒（红色）、黄色丸子1包和吸毒工具吸管、锡纸等物品。经广东省茂名市公安司法鉴定中心化验检验，检材1白色固体4小包，物证袋包装，净重1.31克；检材2：A白色固体7小包，物证袋包装，净重13.69克；B白色晶体18小包，物证袋包装，净重26.01克；C红色物质11粒和2小包，物证袋包装，净重1.28克；D黄色片状物1小包，物证袋包装，净重7.36克。检验结果：检材1、2A均检见毒品海洛因成分，净重分别为1.31克、13.69克。；检材2B检见毒品甲基苯丙胺成分，净重26.01克；检材2C、2D均未检见常见毒品成分。经广东省茂名市公安司法鉴定中心作痕迹检验鉴定，送检的枪形物体1支，是以火药为动力的改制枪支、由射钉枪（器）改制而成；枪支机件完整，可击发。送检的弹形物体8发，其中射钉弹4发、射钉弹壳4发。送检的金属珠丸2包及铁屑1包，均是改制射钉枪支的射击填充物。
以上事实，有如下证据证实：
1、受案登记表、立案决定书，证实公安机关2015年7月5日对黄朝奕贩卖毒品、非法持有枪支立案侦查。
2、到案经过，证实2015年6月26日21时许，公安民警在马踏镇下河村望仔坑岭边抓获涉嫌吸贩毒的黄朝奕，当场在其身上缴获自制枪支一支、子弹4发及4颗子弹壳，同时缴获毒品及吸毒工具一批，并抓获吸毒人员蔡某1。
3、身份资料，证实被告人黄朝奕于1990年4月18日出生，案发时已达到负完全刑事责任年龄。
4、搜查笔录、扣押清单及黄朝奕、蔡某1签认被扣押物品照片，证实抓获黄朝奕时从其身上缴获疑似自制枪支一支，疑似毒品海洛因4包、子弹4颗、子弹壳4颗、钢珠一批等物品；在现场缴获疑似冰毒17包、海洛因6包、麻果（红色）11粒、黄色丸子1包。
5、公安机关行政处罚决定书，证实2015年6月27日公安机关对黄朝奕的吸毒行为处以拘留十五日。
6、（2016）粤0904刑初114号刑事判决书。证实杨某因贩卖毒品罪被判处有期徒刑十年，该判决未有确认杨某于2015年6月26日在马踏镇下河村委会下河望仔坑岭边被抓捕逃脱的事实。
7、证人蔡某1的证言及辨认笔录。
（1）2015年6月26日证言。主要内容：2015年6月26日晚上21时左右，我自己一个人骑摩托车来到马踏镇下河村委会下河村望仔坑岭边，放好摩托车后，就进去里面棚子（吸毒窝点）准备购买毒品，但进到里面没看到货（指毒品海洛因）主，我就出来，当我刚出到路边就被你们公安冲上来把我控制了，过了一会，货主杨某和黄朝奕拿着手电筒过来，发现我们后就用手电照并开声问了我们两句是谁？随后另外两个民警就对他们进行抓捕，在抓捕过程中，他们反抗很激烈，杨某趁乱逃跑了，黄朝奕在挣扎过程被你们控制了，你们抓到黄朝奕后搜出了一支自制火药钢珠枪和子弹，还有毒品白粉、麻果等物品，因他今晚刚过来，货还没卖出去，应该货比较多，但我不知道具体有多少。我在黄朝奕手上购买过三次毒品，我在广州回来的那几天，我连续三天在他处购买了三次，每次都是在上午9点到11点的时间段，三次购买的地点都是在今晚抓获我们的马踏镇下河村委会下河村望仔坑岭边那个棚子里面，每次购买50元毒品，50元一份，每份应该是0.1克左右。我见到抓获黄朝奕时，民警缴获他手上持有的一支枪，还有在他身上搜出一个白色罐子装着的毒品，以及在现场缴获一些冰毒、白粉、麻果等物品。
（2）2016年6月7日证言。主要内容：电白区马踏镇下河村委会下河望子岭边草寮是荒废的，没有人管理，是谁搭建的我不知道，平时没人使用，有时吸毒人员会去那吸毒。2015年6月26日除了从黄朝奕身上缴获的疑似海洛因4小包外，现场缴获的疑似毒品（1大包、16小包冰毒，麻果11粒，海洛因1颗大、5颗小的）不是在草寮处缴获的，是草寮旁边的地上缴获的，是光头仔杨某放在那里的，属于光头仔杨某的。因当时民警抓捕杨某和黄朝奕时，杨某这些毒品掉到地上，被民警缴获，后来杨某逃脱了。抓捕黄朝奕时，杨某在场，他与黄朝奕一起来的，他常在该草寮吸毒和贩毒，具体吸毒、贩毒情况我不清楚。我共向杨某买过三次毒品：第一次是2015年6月25日在我村路口购买30元0.5克海洛因；第二次是2015年6月25日在望仔岭草寮处以购买30元0.5克海洛因；第三次是2015年6月26日，准备到该草寮处再次购买海洛因时被抓获。
（3）2016年6月29日证言。主要内容：马踏镇下河村委会下河望子岭边草寮不知是谁人搭建的，平时没人，我们吸毒的人去那里找黄朝奕、杨某他们要货的。我跟黄朝奕、杨某两人不熟，就是跟他们交易毒品才认识，平时没有其他的联系。2015年6月26日，民警先抓到我，黄朝奕过来后被抓，杨某就跑掉了。当时民警在现场缴获的疑似毒品（1大包、16小包冰毒，麻果11粒，海洛因1颗大、5颗小的）是晚上8点钟，很昏暗，我看不清楚是黄朝奕还是杨某的。据我所知，杨某是货主，黄朝奕是帮杨某送货的，有时候我们打电话给杨某买毒品，会是黄朝奕送货出来，有时我去岭脚买毒品，杨某、黄朝奕一起卖毒品的。我向黄朝奕、杨某均买过四五次毒品。
辨认笔录，通过对照片辨认，蔡某1指证4号男子（黄朝奕）是平时向该男子购买毒品海洛因；5号是杨某。
8、证人杨某证言。主要内容：我不认识黄朝奕、蔡某1。我没有去过马踏镇下河村委会下河望仔坑的岭边，也没有遇到民警抓捕人，我只在2015年在马踏镇高速出口附近的灵弯桥下被民警追捕，当时掉了十几克冰毒、海洛因，具体日期不记得了，这些我向其他民警供述了。我没有与其他人一起贩毒，我自己一人贩毒。民警缴获疑似毒品（1大包、16小包冰毒，麻果11粒，海洛因1颗大、5颗小的）不知道是谁的。2015年6月26日，我没有与他人一起被民警追捕。
9、被告人黄朝奕的供述及辨认笔录，①（2015年6月27日在公安侦查的讯问笔录），主要内容：2015年6月26日晚上9时左右，我自己一个人从家中骑摩托车来到电白区马踏镇下河村委会下河村望仔坑的岭边一个我经常聚众吸毒的草寮处，在来的路上见到了电白区马踏镇长山新屋塘村的蔡某1（男，年约39岁，他也是个吸毒人员，我们经常在一起吸毒）也骑着摩托车往我们经常聚众吸毒的草寮方向来，我到了以后就到草寮附近一百米左右的草丛处拿出了我昨天晚上藏在那里的一支自制钢珠火药枪，当我回到草寮路边的时候，见到一个外号叫“光头仔”的中年男人，他也骑着摩托车来到了草寮处。然后我和他一起聊天，又陪他来到草寮附近去拿锡纸、吸管等吸毒用的工具准备回草寮吸毒，刚出到草寮附近去拿锡纸、吸管等吸毒用的工具准备回草寮吸毒，刚出到草寮路口的时候，我见到我们停放摩托车的地方有人影在晃动，我们就用手电筒照了过去，“光头仔”问了两声是谁，他们都没有回答，当我们还没有反应过来时，就被后面冲过来的两个人抓住我们的手说：“公安局的，不许动，”我们意识到是公安局来抓人的就拼命反抗，其中“光头仔”挣脱逃跑了，最终我被他们制服按倒在地上，并从我手上缴获了那支枪，后来又从我身上左边的裤脚处缴获了一个白色的小罐，里面装有三颗小的、一颗大的不足1克的毒品海洛因。除了我身上缴获的海洛因是我的外，现场缴获的1大包和16小包冰毒、麻果11粒、海洛因1颗大的和5颗小的不是我的，应该是逃跑那个“光头仔”的。当押我出来时我才发现刚才用手电照的是公安民警已经抓到了马踏镇长山新屋塘村的蔡某1在那里。公安民警在我身上缴获了4颗未击发过的子弹，4颗已经击发过的弹壳，外表都是黄色铜壳，4颗未击发过的子弹包着火药弹头在里面，还有一包银白色的大钢珠，大约有50颗，一包黑色的小钢珠，发数太多无法数清，一小包银色的铁片，这些都是用来装进那支枪作子弹用的。我有分别贩卖过二三次毒品给“亚弟”和“亚仔”。我认识与我一起被抓的蔡某1，我卖过二三次毒品给他。就在前几天，我连续三天卖给他三次，每次都是在马踏镇下河村望仔坑岭边那个吸毒的草寮处，每次都是卖一份50元，每份0.1克的毒品。
②（2015年7月7日在公安侦查的讯问笔录）主要内容：我非法持有一只长约五十公分，分两部分组成，枪柄是塑料的，由绿色、黑色组成，绿色枪柄一面刻有“南山制造，JD327B，NSZZ”字样，另一名刻有操作者必须注意安全等提醒提示字样，具备弹簧、扳机、撞针，枪柄与枪管为一体，枪管是铁做的，纯黑色，上面分三行刻有“南山制造，NSZZ，50421952”字样，第二部分枪管是后期叫人加工用铁做的，中间部分有一个突出的拉手用来上膛用，两体可拆卸组合，装上后能正常击发，具有杀伤力。另外我还持有4颗未击发过的子弹，4颗已经击发过的弹壳，外表都是黄色铜壳，4颗未击发过的子弹包着火药弹头在里面，还有一包银白色的大钢珠，大约有50颗，一包黑色的小钢珠，发数太多无法数清，一小包银色的铁片，这些都是用来装进那支枪作子弹用的。我曾卖过毒品给“亚弟”和叫“亚仔”的男青年。我认识蔡某1，2015年6月份（不记得具体日期），我连续三天卖给他三次，每次都是在电白区马踏镇下河村委会下河村望仔坑的岭边那个吸毒草寮处，三次都是在上午9时至10时多的时间卖给他。
辨认笔录，通过照片辨认，被告人黄朝奕指证5号男子（蔡某1）是向其购买毒品海洛因的人；10号是向其购买海洛因的人（杨某）。
10、鉴定文书。
（1）广东省茂名市公安司法鉴定中心《化验检验报告》，证实检材1白色固体4小包，物证袋包装，净重1.31克；检材2：A白色固体7小包，物证袋包装，净重13.69克；B白色晶体18小包，物证袋包装，净重26.01克；C红色物质11粒和2小包，物证袋包装，净重1.28克；D黄色片状物1小包，物证袋包装，净重7.36克。检验结果：检材1、2A均检见毒品海洛因成分，净重分别为1.31克、13.69克。；检材2B检见毒品甲基苯丙胺成分，净重26.01克；检材2C、2D均未检见常见毒品成分。
（2）广东省茂名市公安司法鉴定中心《痕迹检验鉴定报告》，证实缴获黄朝奕的枪形物体1支，是以火药为动力的改制枪支、由射钉枪（器）改制而成；枪支机件完整，可击发。送检的弹形物体8发分别是射钉弹4发、射钉弹壳4发。送检的金属丸子2包及铁屑1包均是改制射钉枪支的射击填充物。
11、现场勘查笔录、现场图、现场照片，证实抓获黄朝奕的现场概况。
上述证据均由公诉机关提供，来源合法，并经庭审公开举证、质证，可作为定案的依据。
本院认为，被告人黄朝奕违反国家毒品管理规定，向他人出售毒品，其行为已构成了贩卖毒品罪，应予刑罚。黄朝奕多次贩毒并被缴获毒品海洛因1.31克，情节严重，依法应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。被告人黄朝奕又违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力、枪支机件完整可击发的改制枪支1支，其行为又构成了非法持有枪支罪，应予刑罚，依法应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。被告人黄朝奕犯贩卖毒品罪、非法持有枪支罪，依法应实行数罪并罚。公诉机关指控被告人的行为构成贩卖毒品罪、非法持有枪支罪的事实清楚，证据确实充分，应予支持。指控黄朝奕曾多次贩卖毒品海洛因给“亚弟”、“亚仔”的事实，案中只有被告人的供述，没有“亚弟”、“亚仔”的证言及其他证据佐证，证据不足，不予支持。同理，辩护人该节辩护意见据理充分，予以采纳。对被告人黄朝奕辩解及辩护人认为抓获现场缴获的毒品不是黄朝奕本人的意见，经查，黄朝奕和证人蔡某2均证明抓获现场的草寮是一废弃场所，吸毒、贩毒人员经常在该处吸毒、贩毒，且抓获过程中有一人逃脱，现场缴获的毒品不能排除是该逃脱人或他人所有，且毒品检验报告送检的毒品与现场缴获的毒品数量不符，不能证实送检的毒品就是缴获的毒品，该节辩解、辩护意见有理，予以采纳，同理公诉机关该节指控，证据不足、事实不清，不予支持。被告人黄朝奕以贩养吸，可酌情从轻处罚；到案后如实供述非法持有枪支的犯罪事实，对该犯罪可从轻处罚。辩护人该节辩护意见，据理充分，予以采纳。
根据被告人的犯罪事实、情节和社会危害性，案经合议庭评议并报本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第一百二十八条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人黄朝奕犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币8000元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑二年。总和刑期有期徒刑六年，并处罚金人民币8000元。决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币8000元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。2015年6月26日羁押一日，拆抵一日。即自2015年7月6日起至2021年1月4日止。罚金限于本判决发生法律效力后十日内交付完毕。）
二、对缴获的毒品海洛因15克和含甲基苯丙胺成分的毒品26.01克及枪支1支、射钉弹4发、射钉弹壳4发、金属丸子2包、铁屑1包，予以没收，由公安机关依法处置。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省茂名市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 冼海英
人民陪审员 赖 就
人民陪审员 唐慧明
二〇一六年七月八日
书 记 员 严国华
速 录 员 邓友连
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第一百二十八条第一款违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期限徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。