福建省石狮市人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2018）闽0581刑初152号
公诉机关福建省石狮市人民检察院。
附带民事诉讼原告人邱某1，男，1972年7月17日出生，汉族，小学文化，无业，住福建省石狮市。系本案被害人。
诉讼代理人施美停，福建华达（石狮）律师事务所律师。
被告人邱天从，男，1975年4月27日出生于福建省石狮市，汉族，初中文化，无业，住石狮市。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年5月24日被羁押，同月25日被刑事拘留，同年6月7日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。
辩护人余景裕，福建仁耀律师事务所律师。
石狮市人民检察院以狮检公刑诉〔2018〕94号起诉书指控被告人邱天从犯故意伤害罪，于2018年1月26日向本院提起公诉。诉讼过程中，附带民事诉讼原告人邱某1向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭合并审理了本案。石狮市人民检察院指派检察员林建檀出庭支持公诉，鉴定人吴某出庭作证，附带民事诉讼原告人邱某1及其诉讼代理人施美停、被告人邱天从及其辩护人余景裕到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2017年2月12日1时许，被告人邱天从在石狮市锦尚镇祥益酒店三楼一包厢内因琐事与邱某1发生口角。后在该酒店三楼大厅时，邱某1先动手击打被告人邱天从，邱天从即一拳将邱某1打倒在地，致邱某1头部受伤。经法医学鉴定，邱某1的损伤程度属重伤二级。
公诉机关指控上述事实的证据有被害人陈述、证人证言、书证、辨认笔录、鉴定意见、视听资料及被告人供述和辩解等。公诉机关认为，被告人邱天从的行为已构成故意伤害罪。提请依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款的规定追究其刑事责任。
附带民事诉讼原告人邱某1诉称，被告人邱天从实施故意伤害致其受伤，请求判令被告人邱天从赔偿医疗费34001.65元（已支付10000元）、误工费42017.26元、护理费16806.9元、住院伙食补助费780元、营养费5100元、交通费5000元、鉴定费800元，以上总计人民币94505.81元，并提供医疗票据、鉴定意见书等证据。
法庭上，被告人邱天从对其殴打被害人邱某1致其受伤的犯罪事实不持异议，提出其系在邱某1动手殴打其后进行的反击，属于正当防卫或者防卫过当，其愿意赔偿对方损失，但对方赔偿费用太高，且其现无经济能力，恳请对其从轻处罚。
辩护人提出：1、被害人邱某1在本案中具有严重过错，应对被告人邱天从较大幅度的减轻处罚；2、被害人邱某12015年头部受伤，是否完全治愈没有相关的证据，本次伤情部分原因是由于之前的伤情造成；3、被告人邱天从的家属已赔偿被害人部分经济损失。综上，建议对被告人邱天从从轻处罚。
经审理查明，2017年2月11日23时许，被告人邱天从与邱某1等人在石狮市锦尚镇祥益酒店三楼一包厢内喝酒。次日1时许，被告人邱天从因琐事与邱某1发生口角，后被在场人员劝开。之后，邱某1及被告人邱天从先后离开包厢至该酒店三楼大厅时，邱某1往回走动手击打被告人邱天从面部，邱天从随即一拳反击，将邱某1打倒在地，致邱某1头部受伤。经法医学鉴定，被害人邱某1外伤致左额颞顶硬膜下血肿、创伤性蛛网膜下腔出血、左侧基底节出脑出血破入脑室、双侧额顶叶、左颞叶脑脑挫伤，伴神志朦胧、GCS评分11分、对光反射迟钝、右侧肌张力下降、右下肢Babinskie征阳性等神经系统症状体征，损伤程度属重伤二级。案发后，被告人邱天从的家属支付邱某1医疗费人民币10000元。
2017年5月24日，被告人邱天从在广东省博罗县石湾镇被公安人员抓获。
另查明，被害人邱某1受伤后在石狮市医院住院治疗12天，支出医疗费人民币17439.6元，后转入福建医科大学附属第二医院住院治疗14天，支出医疗费人民币16562.05元。经福建天行司法鉴定所鉴定，评定其护理期为120日，误工期为300日，其支出鉴定费人民币800元。邱某1属农村家庭户口。
上述事实，有下列证据予以证实：
（一）公诉机关提交的下列证据：
1、被害人邱某1陈述及辨认笔录，证实2017年2月11日23时许，其和邱天从、陈某1、邱某2等人在祥益酒店三楼一包厢里喝酒，次日凌晨1时许，其讲村里“房头”的粗话，邱天从就回了一句“你也是同一房头的人”，其听了很生气就骂了邱天从，并把酒杯扔过去，两个人吵起来了。陈某1将其二人劝开，其就先离开包厢来到三楼大厅，邱天从也走到三楼大厅，其就朝邱天从走过去，用拳头打了他面部二、三下，邱天从就用拳头打了其头部一下，其就倒在地上。
2、证人陈某1证言，证实2017年2月11日20时许，其和邱某1到永宁和朋友喝酒，喝到12日0时许就回家了，后碰到邱天从等4个男子说要到祥益酒店喝酒，其二人就一起去了。喝酒过程中，邱某1说“厝上三中都是杂种”，邱天从就说“干嘛说三中都是杂种”，邱某1就用手上酒杯里的酒泼向邱天从，在场的人就说不喝回家了，就离开包厢了。走到三楼大厅时，邱某1用拳头打邱天从头部两下，邱天从就还手用拳头打了邱某1头部一下，邱某1倒在地上，其就打电话报警。
3、证人韩某（祥益酒店公关经理）证言，证实2017年2月12日1时许在祥益酒店三楼大厅看到两个客人打架，其中一个客人被打倒在地上起不来。被打倒在地上的客人系从三楼电梯走到大厅用拳头打了一个客人脸上，那个被打的客人就用拳头打了倒在地上那个头部一下，那个男子就倒在地上了。
4、证人何某（祥益酒店服务员）证言，证实的内容跟证人韩某的一致。
5、证人蔡某（邱某1妻子）证言，证实2017年2月17日、2月23日、3月3日，被告人邱天从的妻子温某三次共拿了10000元给其当做邱某1的医疗费。
6、证人温某（邱天从妻子）证言，证实的内容跟证人蔡某一致。
7、抓获经过，证实被告人邱天从的归案经过。
8、户籍证明，证实被告人邱天从的基本身份情况。
9、行政处罚决定书，证实被害人邱某1因本案于2017年8月4日被石狮市公安局处以行政拘留六日并处罚款人民币200元。
10、监控视频，证实2017年2月12日1时35分至37分之间，被告人邱天从与被害人邱某1在祥益酒店三楼大厅发生肢体冲突的经过。邱某1先动手击打被告人邱天从，邱天从随即一拳将邱某1打倒在地。
11、石公鉴〔2017〕163号鉴定书，证实被害人邱某1外伤致左额颞顶硬膜下血肿、创伤性蛛网膜下腔出血、左侧基底节出脑出血破入脑室、双侧额顶叶、左颞叶脑脑挫伤，伴神志朦胧、GCS评分11分、对光反射迟钝、右侧肌张力下降、右下肢Babinskie征阳性等神经系统症状体征，损伤程度属重伤二级。
鉴定人吴某证言，证实本案被害人邱某1的伤情均系新伤，其2015年的伤情对本案此次的伤情鉴定并无影响。
12、被告人邱天从的供述。其在侦查阶段对其因琐事与被害人邱某1发生口角纠纷，后邱某1动手殴打其面部，其就用拳头朝邱某1面部打了一拳，致使邱某1倒地的事实供认不讳。
（二）附带民事诉讼原告人提供的下列证据：
1、附带民事诉讼原告人邱某1的居民身份证，证实附带民事诉讼原告人邱某1的身份情况。
2、疾病证明书、出院记录、住院病案、出院小结、收费票据、收款收据、处方笺，证实附带民事诉讼原告人邱某1受伤后，住院治疗26天，支出医疗费人民币34001.65元。
3、鉴定费发票、司法鉴定意见书，证实经福建天行司法鉴定所鉴定，评定邱某1的护理期为120日，误工期为300日，其支出鉴定费人民币800元。
以上证据，经法庭举证、质证，相互间可以印证，本院予以确认。
对于被告人及辩护人提出被害人邱某12015年头部受伤，本次伤情部分原因可能来自于之前的伤情的意见，经查，本案被害人邱某1的伤情鉴定系由有资质的鉴定人员出具的，该鉴定意见客观、真实。出庭作证的鉴定人亦表示本案被害人邱某1此次的伤情均系新伤，其2015年的伤情对本案此次的伤情鉴定并无影响。因此，可采信石狮市公安局物证鉴定室所出具的石公鉴〔2017〕163号鉴定书。被告人及辩护人的上述意见不能成立，不予采纳。
本院认为，被告人邱天从故意非法损害他人身体健康，致一人重伤二级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。对于被告人邱天从提出其系正当防卫或防卫过当的意见，经查，本案系因琐事引发纠纷而起，被告人邱天从在被害人邱某1击打其面部后随即一拳反击，将邱某1打倒在地，致其重伤，可见被告人邱天从主观上具有伤害被害人的主观故意，而非出于防卫目的，不属于正当防卫或防卫过当。被告人的上述意见不能成立，不予采纳。被告人邱天从归案后如实供述其罪行，依法从轻处罚。被告人邱天从的家属已赔偿被害人部分经济损失，酌情从轻处罚。鉴于被害人对于本案的发生有一定过错，酌情对被告人邱天从从轻处罚。辩护人提出对被告人从轻处罚的辩护意见，予以采纳。
被告人邱天从实施人身损害侵权行为，致他人遭受经济损失，应当承担损害赔偿责任。附带民事诉讼原告人邱某1要求赔偿经济损失的诉请予以支持，但赔偿数额应根据事实和法律规定确定。其中，医疗费按医疗费发票确定为人民币34001.65元；误工费因未能提供证据证实误工损失，鉴于其系农村居民户口，可按2016年度福建省农林牧渔业平均工资人民币51121元，以鉴定的误工天数300日计算，结合附带民事诉讼原告人的诉讼请求，确定为人民币42017.26元；护理费因未能提供证据证实护理费支出，可按2016年度福建省农林牧渔业平均工资人民币51121元，以鉴定的护理天数120日及护理人员1人计算，结合附带民事诉讼原告人的诉讼请求，确定为人民币16806.9元；住院伙食补助费按本地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每天人民币30元，以住院天数26天计算，确定为人民币780元；营养费酌定为人民币3400元；交通费因未能提供证据，可根据其受伤住院确需支出交通费的情况，酌定为人民币1500元；鉴定费按鉴定费发票确定为人民币800元。以上数额共计人民币99305.81元。被害人对本案损害结果的发生存有一定的过错，应自行承担部分责任，按15%计算，即扣减人民币14895.87元，余人民币84409.94元,但该数额应扣除被告人家属已经支付的人民币10000元，因此，被告人邱天从仍应赔偿被害人邱某1各项经济损失共计人民币74409.94元。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第三款、第三十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条，以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条和第二十三条的规定，判决如下：
一、被告人邱天从犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月24日起至2020年5月23日止。）
二、被告人邱天从赔偿附带民事诉讼原告人邱某1医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费等经济损失共计人民币八万四千四百零九元九角四分（包括已支付的人民币一万元。）
（赔偿款应于本判决生效之日起十日内给付。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 陈莉莉
审 判 员 吴斌斌
人民陪审员 孙进荣
二〇一八年四月二十日
书 记 员 陈冬英
录入员李婉瑜
附：本案适用法条
一、《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。
本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。
第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
三、《最高人民法院关于审理人损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。