江苏省镇江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏11民终1081号
上诉人（原审被告、原审反诉原告）：镇江幸福基业房地产开发有限公司，住所地镇江市宗泽路68号。
法定代表人：孟惊，该公司董事长。
委托诉讼代理人：庄卓，江苏法德永衡律师事务所律师。
委托诉讼代理人：马媛容，江苏法德永衡律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、原审反诉被告）：江苏鸿立建筑装饰工程有限公司，住所地南京市玄武区珠江路88号1幢4206室。
法定代表人：胡传冰，该公司董事长。
委托诉讼代理人：张旗，江苏汇典律师事务所律师。
上诉人镇江幸福基业房地产开发有限公司（以下简称幸福公司）因与被上诉人江苏鸿立建筑装饰工程有限公司（以下简称鸿立公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服江苏省镇江市京口区人民法院（2015）京民初字第1095号民事判决,向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人幸福公司的委托诉讼代理人庄卓、马媛容，被上诉人鸿立公司的委托诉讼代理人张旗参加诉讼。本案现已审理终结。
幸福公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判为其公司支付鸿立公司工程款2754598元（以一审判决的金额扣减潘汉清的劳务款2.5万元以及鸿立公司遗留工程所致的维修费和赶工费36万元），工程款利息从判决生效之日起计算。事实和理由：1、一审认定其公司给付潘汉清的劳务款2.5万元，并非为鸿立公司垫付，属认定事实错误。2、其主张的修复费用10万元、赶工费17万元、使用吊篮费用9万元，合计36万元，应予支持。3、涉案工程的质保期尚未结束，故鸿立公司无权主张5%的工程质量保修金。4、涉案工程为不合格工程，双方并未约定工程款的支付时间，工程款的金额亦只有通过审理才能确定，故其公司不应从起诉之日起支付逾期付款利息，而应从判决生效之日起开始支付利息。5、对现场遗留的材料款282792元，鸿立公司应开具工程款发票。
鸿立公司辩称，1、潘汉清并非其公司施工人员。就29#楼的工程款，其公司已与幸福公司进行确认结算。2、幸福公司陈述其公司施工的工程质量不合格，缺乏事实依据。幸福公司以此为由拒绝承担逾期付款利息及主张修复费用，均不能成立。
鸿立公司向一审法院起诉请求：1、幸福公司给付工程价款3563670.94元及逾期付款利息（自起诉之日起至实际给付之日止，按同期银行逾期贷款利率计算）。2、幸福公司赔偿损失60万元。
幸福公司向一审法院反诉请求：1、鸿立公司赔偿损失36万元。2、鸿立公司承担垃圾清理费12000元，总包配合费63665.6元、竣工资料费17624.80元，合计93290.4元。3、鸿立公司提供全额工程款发票。
一审法院认定事实：2014年5月，幸福公司对其开发建设的镇江孔雀苑项目一期外立面施工工程进行招标。2014年7月，幸福公司确认鸿立公司中标，但未向鸿立公司发出中标通知书，双方未签订书面合同。幸福公司要求鸿立公司按�招标文件进行保温板材复检。在复检过程中质检部门通知鸿立公司，幸福公司招标文件中所确定的材料不能用于高层建筑外墙保温。鸿立公司将复检结果告知幸福公司，双方确定改用岩棉保温板，但未确定岩棉板具体单价。2014年10月8日，幸福公司打印了“关于24#、26#、28#、29#保温及涂料工程承诺函”，鸿立公司在承诺函中签字。该承诺函中关于保温工程价格的内容是“我方承诺24#、26#、28#、29#保温价格体系最终参照无锡中标价，税金按镇江地区税金”。关于付款方式的内容是“我方同意按照总包方付款方式：无预付款；按月支付进度款，在每月完成月进度计划前提下，支付完成合格工程量价款的75%；工程竣工验收完成后，支付至合同价款的85%；办理竣工结算完成后付至结算价款的95%；剩余5%作为工程质量保修金。保修金支付按照总包合同附件1《工�质量保修协议书》规定。（备注：工程竣工验收完成指取得竣工备案表）”。
2014年10月30日，鸿立公司进场施工。嗣后，幸福公司未按进度给付工程款，鸿立公司未足额向农民工发放劳务费，农民工拒绝施工。经当地派出所协调，幸福公司垫付部分农民工工资。2014年12月29日，鸿立公司退场，双方未对已完成工程进行结算。嗣后，幸福公司将鸿立公司未完成的工程交由南京华莱士建设有限公司（以下简称华莱士公司）施工。现工程已竣工验收合格。
一审另查明，幸福公司、鸿立公司曾对“保温价格体系参照无锡中标价”进行多次协商，但最终价格未达成一致。鸿立公司在案件审理过程中，申请对已施工的工程价款进行鉴定。2016年6月22日，江苏信诚工程管理咨询有限公司出具《工程造价鉴定报告》，认定鸿立公司施工的孔雀苑一期24#、26#、28#、29#楼外墙保温岩棉板工程造价为4095941元；鸿立公司退场时留在施工现场的材料价格为282792元。该批材料幸福公司已接收用于后续工程。
2014年12月29日，幸福公司给付魏文林外墙保温劳务费411000元。2014年12月31日，幸福公司给付杨霞金外墙保温劳务费228175元。魏文林、杨霞金系鸿立公司聘用的工人。鸿立公司认为劳务费中有3.5元/㎡应由幸福公司承担，幸福公司不予认可，鸿立公司对此未提供充分的证据证明。2014年1月5日，幸福公司给付王从成涂料劳务费20万元，鸿立公司不予认可，认为本案未涉及涂料工程。2015年1月23日，幸福公司给付潘汉清外墙保温劳务费25000元。鸿立公司陈述，潘汉清不是其聘用的工人，不予认可。幸福公司未提供证据证明潘汉清的身份。2015年2月13日，幸福公司给付鸿立公司600000元工程款。
鸿立公司未施工的外墙保温岩棉板工程利润鉴定值为118346.56元。幸福公司反诉要求鸿立公司承担的施工水电费已在造价鉴定中扣减。幸福公司要求鸿立公司赔偿损失36万元（含维修费10万元、赶工费17万元、人工降效费9万元）。幸福公司陈述已向华莱士公司支付了36万元，对此未提供结算单据予以证明。幸福公司要求鸿立公司承担的垃圾清理费、安全费、竣工资料费等，幸福公司陈述还未向华莱士公司支付。
一审法院认为，幸福公司、鸿立公司间的建设工程施工行为符合法律规定，合法有效。幸福公司应给付鸿立公司已施工完成的工程价款，并支付从起诉之日起的逾期付款利息。幸福公司应支付的价款，以鉴定报告中所确定的数额，扣减已付工程价款及幸福公司为鸿立公司垫付的农民工劳务费。关于鸿立公司主张的农民工劳务费由幸福公司承担3.5元/㎡的费用。对此鸿立公司未提供充足的证据证�，不予支持。关于幸福公司主张扣减潘汉清的劳务费，因幸福公司未证明给付潘汉清的劳务费是替鸿立公司垫付，故幸福公司的该项主张，不予支持。因本案未涉及涂料工程，对于幸福公司主张扣减王从成涂料劳务费，不予处理。综上，幸福公司应给付鸿立公司工程价款3139558元。
幸福公司、鸿立公司未严格按照《中华人民共和国招标投标法》的规定，进行招标投标是本案纠纷产生的根本原因。在工程施工过程中，幸福公司未按工程进度支付价款、鸿立公司未足额发放农民工劳务费导致纠纷的激化。对此双方均存在过错，故对双方各自主张要求对方赔偿损失之请求，均不予支持。另幸福公司要求鸿立公司分摊的各项费用除鉴定报告中确认的以外，幸福公司未能提供已实际发生的证据，故不予支持。
一审法院判决：一、镇江幸福基业房地产开发有限公司于判决生效后十日内向江苏鸿立建筑装饰工程有限公司支付价款3139558元并支付逾期付款利息（逾期付款利息以3139558元为本金，从2015年5月12日起按中国人民银行规定的同期同档贷款基准利率计算至实际付清之日止）；二、镇江幸福基业房地产开发有限公司在履行上述第一条中的债务时，江苏鸿立建筑装饰工程有限公司将金额为4095941元的工程款发票开具给镇江幸福基业房地产开发有限公司；三、驳回江苏鸿立建筑装饰工程有限公司其他诉讼请求；四、驳回镇江幸福基业房地产开发有限公司其他诉讼请求。
二审审理过程中，幸福公司向本院提交如下证据：
1、其公司与华莱士公司间的商谈记录表。用以证明：36万元由10万维修费、17万赶工费、9万措施费及降效费组成。鸿立公司对该证据质证认为，对该证据的真实性无法确认，关于质量维修问题，因其公司并未参加，故不能确定存在质量问题进行维修。
2、幸福公司与华莱士公司间的造价咨询审定单。用以证明：幸福公司与华莱士之间就36万元进行结算，幸福公司需支付给华莱士公司该款项。鸿立公司对该证据质证认为，审定单是由幸福公司与华莱士公司双方洽商的，内容及结果对其公司不具有约束力。
3、幸福公司向华莱士公司的付款明细。用以证明：其公司对华莱士公司的付款情况，虽然目前没有付清款项，但是其公司会继续支付。鸿立公司对该证据质证认为，不能确定该36万元已经实际支付，且幸福公司支付给华莱士公司的款项中，不能体现涉及本案相关维修费用的支出。
本院对一审查明的事实予以确认。本院另查明，涉案工程于2015年9月30日完成竣工验收备案。二审中，鸿立公司为尽快解决纠纷，承诺向幸福公司增开282792元的工程款发票，即开具总额为4378733元工程款发票。
本院认为，关于幸福公司主张扣减潘汉清的劳务费25000元问题。幸福公司并未提供证据证明其代鸿立公司给付潘汉清劳务费，即本院并不能确定幸福公司给付潘汉清的劳务费即为对鸿立公司的付款，故对幸福公司的该项主张，不予支持。
关于幸福公司主张扣减维修费10万元、赶工费17万元、人工降效费9万元，合计36万元问题。幸福公司提供的其公司与华莱士公司间的商谈记录表、造价咨询审定单等，对鸿立公司不具有法律约束力。且幸福公司并未提供证据证明，上述费用系因鸿立公司完成的工程存在质量问题，延误工期所致。故对幸福公司的该项主张，亦不予支持。
关于工程款利息问题。鸿立公司出具给幸福公司的承诺函，对双方具有拘束力。该承诺函约定了付款方式，幸福公司应按约付款。幸福公司应给付鸿立公司的工程款总额为4378733元。鸿立公司于2014年12月29日退场，按照承诺，幸福公司应于鸿立公司退场时支付工程款3284049.75元。鸿立公司主张幸福公司给付自2015年5月12日（起诉时）起的逾期付款利息。至2015年5月12日，幸福公司已给付鸿立公司工程款1239175元。故幸福公司应给付鸿立公司自2015年5月12日起按2044874.75元（3284049.75元－1239175元）计算的逾期付款利息。关于利息标准问题。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定，当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。本案中，双方对欠付工程价款利息计付标准没有约定，故幸福公司应按中国人民银行发布的同期同类贷款利率标准给付利息。涉案工程于2015年9月30日完成竣工验收备案。幸福公司应于2015年10月1日支付鸿立公司工程款437873.3元，幸福公司未按约支付该款项，应给付鸿立公司自2015年10月2日起按437873.3元计算的逾期付款利息。涉案工程未办理竣工结算，经一审法院委托鉴定，2016年6月22日，江苏信诚工程管理咨询有限公司出具《工程造价鉴定报告》。2016年6月27日，幸福公司收到该鉴定报告。故幸福公司应于2016年6月28日支付鸿立公司工程款437873.3元，幸福公司未按约支付该款项，应给付鸿立公司自2016年6月29日起按437873.3元计算的逾期付款利息。《承诺函》约定剩余5%作为工程质量保修金，保修金支付按照总包合同附件1《工程质量保修协议书》规定。幸福公司未提供《工程质量保修协议书》，故双方对5%保修金的付款时间约定不明。在此情况下，幸福公司应于本判决生效时给付鸿立公司剩余5%的工程款，该5%的工程款不再计算逾期付款利息。因鸿立公司同意对现场遗留的材料款282792元开具工程款发票，故鸿立公司应向幸福公司开具金额为4378733元的工程款发票。
综上所述，幸福公司的上诉理由部分成立。一审法院认定事实清楚，但适用法律有误，应当依法予以改判。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、撤销镇江市京口区人民法院（2015）京民初字第1095号民事判决；
二、镇江幸福基业房地产开发有限公司于本判决生效后十日内支付江苏鸿立建筑装饰工程有限公司工程款3139558元并支付逾期付款利息（以2044874.75元为本金，按中国人民银行同期同档贷款基准利率自2015年5月12日起计算至实际支�之日止；以437873.3元为本金，按中国人民银行同期同档贷款基准利率自2015年10月2日起计算至实际支付之日止；以437873.3元为本金，按中国人民银行同期同档贷款基准利率自2016年6月29日起计算至实际支付之日止）；
三、江苏鸿立建筑装饰工程有限公司于本判决生效后十日内将金额为4378733元的工程款发票开具给镇江幸福基业房地产开发有限公司；
四、驳回江苏鸿立建筑装饰工程有限公司的其他诉讼请求；
五、驳回镇江幸福基业房地产开发有限公司的其他反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费12667元，由镇江幸福基业房地产开发有限公司承担7126元，由江苏鸿立建筑装饰工程有限公司�担5541元。
本判决为终审判决。
审 判 长 樊华勇
审 判 员 孙 毅
代理审判员 严晓璞
二〇一七年十月十八日
书 记 员 王 伟