山东省青岛市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）青刑一终字第392号
原公诉机关山东省胶州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）邱某甲。2012年12月5日因犯寻衅滋事罪被胶州市人民法院判处有期徒刑一年。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2014年2月23日被刑事拘留，同年3月5日被逮捕。现羁押于胶州市看守所。
辩护人赵伟，山东国人律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）邱某乙。2012年12月5日因犯寻衅滋事罪被胶州市人民法院判处有期徒刑七个月。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2014年2月22日被刑事拘留，同年3月5日被逮捕。现羁押于胶州市看守所。
上诉人（原审被告人）王某。2012年11月5日因犯寻衅滋事罪被胶州市人民法院判处拘役六个月。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2014年1月27日被刑事拘留，同年3月5日被逮捕。现羁押于胶州市看守所。
上诉人（原审被告人）张某。2009年5月4日因犯盗窃罪被胶州市人民法院判处有期徒刑二年六个月。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2014年2月25日被刑事拘留，同年3月7日被逮捕。现羁押于胶州市看守所。
上诉人（原审被告人）薛某。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2014年2月25日被刑事拘留，同年3月7日被逮捕。现羁押于胶州市看守所。
上诉人（原审被告人）纪某。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2014年2月25日被刑事拘留，同年3月7日被逮捕。现羁押于胶州市看守所。
原审被告人吴某。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2014年2月26日被刑事拘留，同年3月7日被逮捕。现羁押于胶州市看守所。
原审被告人赵某。2010年1月25日因犯寻衅滋事罪被胶州市人民法院判处有期徒刑六个月（犯罪时未满十八周岁）。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2013年12月27日被刑事拘留，2014年1月29日被逮捕。现羁押于胶州市看守所。
山东省胶州市人民法院审理山东省胶州市人民检察院指控原审被告人邱某甲、邱某乙、王某、张某、薛某、纪某、吴某、赵某犯寻衅滋事罪一案，于二〇一四年十月二十日作出（2014）胶刑初字第604号刑事判决。原审被告人邱某甲、邱某乙、王某、张某、薛某、纪某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取检察机关及辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2013年以来，在青岛金鼎诚信置业有限公司任职的被告人邱某甲与被害人李某产生矛盾，2013年12月24日，青岛金鼎诚信置业有限公司解除李某的职务。同日，被告人邱某甲在其办公室，指使邱某乙、王某二人：如果李某来公司闹事，让二人带领保安殴打李某。次日10时许，李某、陈某甲、陈某乙三人来到公司后，被告人张某、薛某携带被告人王某准备的刀具与被告人王某、纪某、吴某、赵某来到该公司总经理办公室后，与对方发生肢体冲突，并将李某、陈某甲、陈某乙打伤。经法医学鉴定，陈某甲所受伤为面部多处皮肤擦挫伤（局部青紫），背部皮肤挫伤，右手小指第一节指骨近端粉碎性骨折，损伤程度为轻伤二级；李某所受伤为左腕部条状皮肤擦划伤，背部皮肤挫伤（浅淡红色），损伤程度为轻微伤；陈某乙所受伤为左额部皮肤擦挫伤，色红，略肿胀，背部条状皮肤挫伤，损伤程度为轻微伤。
原审审理期间，被告人邱某甲、邱某乙、王某、张某、薛某、纪某、吴某、赵某与被害人李某、陈某甲、陈某乙就附带民事部分达成协议，赔偿李某、陈某甲、陈某乙医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金等各项经济损失共计人民币96368元并已履行。
另查明，2012年12月5日，邱某甲、邱某乙因犯寻衅滋事罪被分别判处有期徒刑一年和有期徒刑七个月；2009年5月4日，张某因犯盗窃罪被判处有期徒刑二年六个月。
还查明，2014年2月26日，被告人吴某主动到公安机关投案，并如实交代自己的犯罪事实；被告人张某到案后，协助公安机关抓获了被告人纪某。
上述事实，有经原审庭审质证、确认的下列证据证实：被告人邱某甲、邱某乙、王某、张某、薛某、纪某、吴某、赵某的供述、报案记录、被害人陈述、�人证言、辨认笔录及照片、法医学人体损伤程度鉴定书及补充说明、交款单据、刑事判决书、案件来源、抓获经过、户籍证明等证据。
原审法院认为，被告人邱某甲指使被告人邱某乙、王某带领被告人张某、薛某、纪某、吴某、赵某故意伤害他人身体，致一人轻伤、二人轻微伤，其行为构成故意伤害罪。公诉机关指控的事实成立，但指控的罪名不当，应予纠正。在共同犯罪中，邱某甲、邱某乙、王某起主要作用，是主犯，应当按照其所参与或者组织、指挥的全部犯罪处罚；被告人赵某、吴某、纪某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。案发后，吴某主动到公安机关投案，并如实交代自己的犯罪事实，是自首，可从轻处罚。张某到案后，协助公安机关抓获了被告人纪某，应当认定其有立功表现，可以从轻处罚。邱某甲、邱某乙、王某、张某、薛某、纪某、吴某、赵某到案后如实交代自己的犯罪事实，赔偿了被害人的全部经济损失，可从轻处罚。邱某甲、邱某乙、张某曾因犯罪被判处有期徒刑之刑罚，刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条、第六十八条、第六十五条、第八十一条第二款、最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条的规定，以故意伤害罪，分别判处被告人邱某甲有期徒刑一年六个月，不得假释；判处被告人邱某乙有期徒刑一年六个月，不得假释；判处被告人王某有期徒刑一年六个月；判处被告人张某有期徒刑一年四个月，不得假释；判处被告人薛某有期徒刑一年三个月；判处被告人纪某有期徒刑十一个月；判处被告人吴某有期�刑十个月；判处被告人赵某有期徒刑十个月。
上诉人邱某甲的主要上诉理由是，上诉人邱某甲不具有故意伤害的主观故意和客观行为，被害人对本案的发生具有不可推卸的责任。其辩护人的主要辩护意见是，原审判决量刑过重。
上诉人邱某乙的主要上诉理由是，被害人一方有错在先，其未动手伤人，积极赔偿达成谅解，案发后主动报警，积极配合工作，请求从轻处罚。
上诉人王某的主要上诉理由是，其系从犯，不是累犯，积极赔偿，原审量刑过重。
上诉人张某、薛某、纪某的上诉理由是，原审判决量刑过重。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。
另查明，2013年以来，在青岛金鼎诚信置业有限公司任职的被告人邱某甲与同在该公司任职的被害人李某产生矛盾。2013年12月24日之前的一天，被告人邱某甲在其办公室内指使邱某乙、王某，若李某来公司闹事，就带领保安殴打李某。同月24日，青岛金鼎诚信置业有限公司解除李某的职务。当日，邱某甲再次指使邱某乙，邱某乙又指使了王某欲殴打李某。次日10时许，李某、陈某甲、陈某乙三人来到公司，被告人张某、薛某携带被告人王某准备的刀具与被告人王某、纪某、吴某、赵某来到该公司总经理办公室后，与对方发生肢体冲突，并将李某、陈某甲、陈某乙打伤。上述事实有经原审庭审质证，本院确认的证据予以证实。
本院认为，原审判决认定上诉人邱某甲、邱某乙、王某、张某、薛某、纪某，原审被告人吴某、赵某犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。关于上诉人邱某甲所提其不具有故意伤害的主观故意和客观行为，被害人对本案的发生具有不可推卸的责任的上诉理由，经查，邱某乙、王某均证实，案发前，邱某甲指�二人若被害人李某来公司即对其实施殴打，邱某甲对此予以认可，故邱某甲主观上具有伤害的故意，客观上实施了指使他人实施伤害的行为。案发前被害人系该公司员工，现有证据无法证实被害人对本案的发生具有不可推卸的责任，故其上诉理由不成立，不予采纳。关于上诉人邱某乙所提被害人一方有错在先，其未动手伤人，积极赔偿达成谅解，案发后主动报警，积极配合工作，请求从轻处罚的上诉理由，经查，在案证据证实，案发前一日，邱某乙接受指使，并指使了王某，其虽未动手伤人，但看到双方发生冲突后即离开了办公室，主观上具有伤害他人的故意，客观上实施了指使行为。所提案发后主动报警无相关证据证实，积极赔偿达成谅解，原审判决已经予以认定，且已从轻处罚，其要求再予以从轻处罚的上诉理由不予采纳。关于上诉人王某所提其系从犯，不�累犯，积极赔偿的上诉理由，经查，王某纠集张某、薛某、纪某、吴某、赵某等人，并提供作案凶器刀具，现场参与实施殴打行为，在本案中起主要作用，系主犯，所提其积极赔偿原审判决已经予以认定，请求再予以从轻处罚的上诉理由不予采纳。关于上诉人王某、张某、薛某、纪某以及邱某甲的辩护人所提原审判决量刑过重的上诉理由及辩护意见，经查，上述各上诉人故意伤害致一人轻伤，二人轻微伤，原审法院综合考虑各上诉人在故意伤害犯罪中的地位、作用以及量刑情节，判处的刑罚并无不当。所提上诉理由不成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 吕 燕
审 判 员 丛日新
代理审判员 桑自源
二〇一五年三月十九日
书 记 员 赵振华