广西壮族自治区桂林市七星区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）星刑初字第340号
公诉机关桂林市七星区人民检察院。
被告人雍某。
桂林市七星区人民检察院以星检公刑诉（2014）352号起诉书指控被告人雍某犯盗窃罪，于2014年12月10日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。桂林市七星区人民检察院指派代理检察员周晖出庭支持公诉，被告人雍某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，2014年9月2日14时许，被告人雍某在桂林市七星区航天工业学校门外锡纸海鲜粉店内将被害人美英放在板凳上的手机（经鉴定价值人民币2025元）和钱包盗走。钱包内有现金人民币450元及1640泰铢（折合人民币314.72元）。所得赃款已全部挥霍。案发后，被盗手机已被追缴并退还被害人。
公诉机关提供的证据有户籍证明，抓获经过，前科材料，证人证言，被害人陈述，被告人供述，价格鉴定结论书，辨认笔录，勘验、检查笔录，扣押、发还清单等。
公诉机关认为，被告人雍某以非法占有为目的，秘密窃取公民财物，价值人民币2789.72元，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人系累犯，应从重处罚。
被告人雍某对公诉机关指控其犯盗窃罪有异议，其确实在锡纸海鲜粉店的板凳上拿走了手机和钱包，但只是“拿”，而非“盗窃”，其行为不构成盗窃罪。
经审理查明，2014年9月2日14时许，被告人雍某在桂林市七星区航天工业学校门外锡纸海鲜粉桂航店内，盗走被害人美英（泰国籍学生）放在板凳上的手机（经鉴定价值人民币2025元）和钱包，钱包内有现金人民币450元及泰铢1640铢（折合人民币314.72元）。所得赃款已全部挥霍。案发后，被盗手机已被追缴并退还被害人。
认定上述事实的证据有：
1、被告人雍某的户籍证明，证实：被告人雍某出生于1994年9月6日，犯罪时年满18周岁，已达到刑事责任年龄。
2、抓获经过，证实：2014年9月2日14时许，桂林市公安局七星分局朝阳派出所接桂林航天工业学院学生美英报警，称其在学院旁的锡纸海鲜粉店被盗一部苹果5手机和钱包。侦查员在工作中发现雍某有重大嫌疑，次日在雍某家中将其抓获，在其随身携带的物品中当场查获涉嫌被盗的苹果5手机一部及金色金属饰品一个。
3、国家外汇管理局桂林市中心支行《关于提供人民币汇率中间价的函》，证实：2014年9月2日人民币兑泰铢汇率中间价为100泰铢=19.19元人民币。
4、桂林市七星区人民法院（2014）星刑初字第10号刑事判决书，释放证明书，证实：2014年1月10日被告人雍某因犯盗窃罪被桂林市七星区人民法院判处有期徒刑七个月，2014年5月22日刑满释放。该判决书认定雍某盗窃了价值10253元的财物，其中盗窃的8000元财物是在其已满十六周岁未满十八周岁的这个年龄阶段实施的。
5、证人陈某的证言，证实：陈某是桂林航天工业学院旁锡纸海鲜粉店的老板。2014年9月2日14时许，两个泰国女学生到陈经营的粉店吃粉，其中一个女学生把钱包和手机放在她旁边的凳子上。过了十分钟左右，一个男子进店要陈为其煮一碗粉，并坐在女学生旁边。陈看见该男子拿起女学生的包跑出了粉店。陈告知女学生被偷的情况，两个女学生就朝着该男子逃跑的方向追去，但没追到。陈随后帮女学生报了警。
6、证人李某的证言，证实：李某在锡纸海鲜粉店旁摆摊做生意。2014年9月2日14时许，李看见一年青男子进了海鲜粉店，几分钟后就小跑出来，坐上其电动车走了，紧接着粉店老板娘和两个女学生跑出粉店，两个女学生往该男子的方向追去。
7、证人岭琳的证言，证实：岭琳是桂林航天工业学院的泰国留学生。2014年9月2日14时许，岭琳与其泰国同学美英到学院附近的锡纸海鲜粉店吃粉，当时粉店没有别人。美英将自己的钱包和手机放在其旁边的凳子上。一个中国籍年轻男子走进店来，转了一下就走了。之后粉店老板就告诉岭琳和美英，手机和钱包被偷了。岭琳、美英立即去追该男子，但没追着。
8、被害人美英的报案及陈述：美英是桂林航天工业学院的泰国留学生。2014年9月2日13时40分许，美英和岭琳到学院附近的锡纸海鲜粉店吃粉，当时店内只有其二人及粉店老板。美英将钱包和手机放在其左手边的凳子上。14时许，一名中国籍男子进店，约3分钟后就急冲冲跑出了粉店，随后粉店老板告诉美英手机和钱包被该男子偷了，美英、岭琳就去追该男子，但没追着。之后粉店老板帮其报警。美英被偷了一台黑色苹果5手机，人民币450元，泰铢1640铢，还有一个金色的手工饰品。
9、被告人雍某的供述：2014年9月2日14时许，我开着自己的电动车到桂林航天工业学院旁锡纸海鲜粉店吃粉，进店看见两个年青女子在吃粉，旁边凳子上放着一部手机和钱包，当时店里只有我和这两名女子及老板娘。我就到老板娘处点了一个米粉，然后趁老板娘煮粉和两名女子低头吃东西时将凳子上的手机和钱包拿走了，走时连我点的米粉都没要。我开着电动车朝龙汗塘新村方向一公里左右停下，把钱包里的人民币460元、泰铢1640元、金色的小饰品和黑色的苹果手机放进自己口袋，钱包仍掉了。所得的现金已经用掉了。
10、桂林市价格认证中心市价涉鉴字（2014）9-16号涉案物品价格鉴定结论书，鉴定意见通知书，证实：美英被盗的苹果5手机经鉴定价值人民币2025元，该鉴定意见已通知被告人和被害人。
11、陈某、李某辨认雍某的笔录及照片，证实：陈某、李某在十张不同男子的照片中辨认出了被告人雍某。
12、检查笔录，证实：2014年9月3日11时05分，桂林市公安局七星分局朝阳派出所民警在见证人蒋某的见证下，对雍某的人身和随身物品进行了检查，查获苹果5手机一部、金色饰品一个。
13、被告人辨认作案现场的笔录及指认作案现场、赃物照片，证实：经辨认，被告人雍某指认了桂林航天工业学院锡纸海鲜粉桂航店为其实施盗窃行为的地点，并指认了其所盗窃的苹果5手机。
14、扣押清单，发还清单，证实：朝阳派出所民警对从雍某处查获的苹果5手机一部和金色饰品一个进行了扣押，并发还了被害人美英。
上述证据，经开庭质证，来源合法，能客观、真实的反映案件事实，应予采信。
本院认为，被告人雍某以非法占有为目的，秘密窃取公民财物，价值人民币2789.72元，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成盗窃罪。公诉机关指控被告人雍某犯盗窃罪罪名成立。关于被告人雍某不构成盗窃的辩护意见，本院认为，案发当时，除被害人及其同伴外，粉店并无其他客人，钱包和手机就放在被害人美英身旁，从放置的位置上看，通常即可判断财物系美英所有，故雍某不存在捡拾无主财物的情形。再者，雍某盗窃得手后，未做片刻停留，当即逃离粉店，证实了其实施盗窃后怕被被害人发觉的心理。被告人的辩解与审理查明的事实不符，纯属狡辩，本院不予采信。另，本院2014年1月以雍某犯盗窃罪判处其有期徒刑七个月，判决书认定雍某盗窃了价值10253元的财物，其中盗窃的8000元财物是在其已满十六周岁未满十八周岁的这个年龄阶段实施的，故而不宜认定雍某是累犯。故对公诉机关于雍某系累犯的指控，本院不予采纳。本院为维护社会秩序，保护公民的财产权利不受非法侵害，打击刑事犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款之规定，判决如下：
一、被告人雍某犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币四千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年9月3日起至2015年4月2日止，罚金款须于本判决生效之日起十日内向本院缴纳，逾期则强制缴纳）
二、责令被告人雍某退赔被害人美英人民币七百六十四元七角二分。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向桂林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 覃柳川
人民陪审员 谭继元
人民陪审员 黄晓音
二〇一五年一月二十七日
书 记 员 严永超
附：相关法律规定
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。