河南省南阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）豫13刑终510号
原公诉机关河南省新野县人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨东升，男，1980年7月15日出生于河南省新野县，汉族，初中文化程度，农民，住新野县。因犯盗窃罪于2013年11月14日被新野县人民法院判处拘役四个月，缓刑八个月，并处罚金三千元。因涉嫌犯盗窃、抢劫罪于2017年9月20日被新野县公安局刑事拘留，同年10月16日被新野县公安局执行逮捕。
原审被告人李永，男，1984年1月24日出生于河南省新野县，汉族，初中文化程度，农民，住新野县。因涉嫌犯盗窃罪于2017年9月20日被新野县公安局刑事拘留，同年10月16日被新野县公安局执行逮捕。
河南省新野县人民法院审理河南省新野县人民检察院指控原审被告人杨东升、李永犯盗窃罪、抢劫罪一案，于二〇一八年四月二十六日作出（2018）豫1329刑初132号刑事判决。宣判后，原审被告人杨东升不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人（原审被告人）杨东升，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，1、2017年5月16日，被告人杨东升、李永驾驶摩托车窜至新野县王集镇徐埠口村7组村民李某2家，由杨东升在外面放风，李永撬门入室将李某2家的2000元现金盗走。
2、2017年6月21日上午，被告人杨东升、李永驾驶摩托车窜至新野县五星镇陈庄村9组村民张齐周家，撬门入室，将张齐周家的2000元现金及一部笔记本电脑盗走。经鉴定，被盗笔记本电脑价值400元。
3、2017年6月底的一天上午，被告人杨东升、李永驾驶摩托车窜至新野县新甸铺镇杜桥村村民张某1家，由杨东升在外放风，李永撬门入室将张某1家的1200元现金盗走。案发后，被告人杨东升退还被害人张某1现金800元；被告人李永退还被害人张某1现金400元，并取得谅解。
4、2017年7月3日上午，被告人杨东升、李永驾驶摩托车窜至新野县新甸铺镇杜桥村，撬门入室，将该村四组村民程某家12000元现金盗走，将杨某家200元现金盗走，将魏仁宾家大门锁剪开后发现魏仁宾在家睡觉后离开。案发后，被告人杨东升退还被害人程某现金8000元、退还被害人杨某现金200元。
5、2017年7月10日上午，被告人杨东升、李永驾驶摩托车窜至新野县新甸铺镇艾庄村2组村民刘某家，由李永在外放风，杨东升撬门入室将刘某家的4100元现金盗走。案发后，被告人杨东升退还被害人刘某现金1800元。
6、2017年7月25日上午，被告人杨东升、李永驾驶摩托车窜至新野县新甸铺镇杜桥村6组村民杜某家，撬门入室，将杜某家的一对银手镯盗走。经鉴定，该手镯的价值为306元。案发后，退还被害人杜某银手镯一副；被告人李永对被害人杜某退还现金310元，并取得谅解。
7、2017年8月14日上午，被告人杨东升、李永驾驶摩托车窜至新野县新甸铺镇艾庄村11组村民艾某1家，由李永在外放风，杨东升撬门入室将艾某1家的4800元现金盗走。案发后，被告人杨东升退还被害人艾某1现金1800元。
8、2017年8月18日上午，被告人杨东升、李永驾驶摩托车窜至新野县王庄镇东张店村2组村民于某家，由李永在外放风，杨东升撬门入室将于某家的15000元现金盗窃走。案发后，被告人杨东升退还被害人于某现金10000元。
9、2017年8月27日上午，被告人杨东升、李永驾驶摩托车并携带剪钳等工具窜至新野县新甸铺镇南王村四组村民赵某家，由李永在外边放风，杨东升撬门入室将赵某的1500元现金和两壶食用油盗走，后因携带不方便，将两壶食用油丢弃在；后二人又窜至新野县新甸铺镇艾庄村，由李永在外边放风，杨东升撬门入室将该村7组村民孙某家的15000元现金盗走，将张某3家的一个银手镯盗窃走，经鉴定，该银手镯的价值为284元，食用油的价值为90元。案发后，被告人杨东升退还被害人孙某现金10000元、退还被害人赵某现金1500元及食用油两桶、退还被害人张某3银手镯一个。
10、2017年9月13日上午，被告人杨东升、李永驾驶摩托车窜至新野县溧河铺镇田口村，撬门入室，将该村11组村民郭某家的500元现金、闫某家的900元现金、宋某家的200元现金、熊某家的200元现金盗走。案发后，被告人李永对被害人郭某退还现金100元；对被害人闫某退还现金200元；对被害人宋某退还现金100元；对被害人熊某退还现金100元，以上四名被害人均对被告人李永表示谅解。
11、2017年9月14日上午，被告人杨东升、李永驾驶摩托车窜至新野县新甸铺镇艾庄村11组村民艾某2家，由李永在外放风，杨东升撬门入室将艾某2家的700元现金盗走。案发后，被告人杨东升退还被害人艾某2现金500元；被告人李永退还被害人艾某2现金200元。
12、2017年9月15日上午，被告人杨东升、李永驾驶摩托车窜至唐河县郭滩镇李庄村，撬门入室，将该村吕某家的1500元现金、一对银手镯、长命锁等财物盗走，将肖某家的一对耳钉及长命锁盗走，在李某1中未盗得财物；后二人又窜至唐河县郭滩镇王张营村村民乔某家，由李永在外放风，杨东升撬门入室盗走乔某家现金1000元。经鉴定，银手镯的价值为401元，长命锁价值分别为278元和88元。案发后，退还被害人吕某银手镯一对及银某；退还被害人肖锋银某一副。
13、2017年9月17日上午，被告人杨东升、李永驾驶摩托车窜至五星镇魏楼村6组村民张某2家，由李永在外放风，杨东升撬门入室将张某2家的1500元盗走。
14、2017年8月3日，被告人杨东升、李永驾驶摩托车窜至新野县新甸铺镇姚营村村民何某家，由李永在外放风，杨东升撬门入室盗窃，李永发现被害人何某回家后通知杨东升逃离，杨东升跑出院子后碰到何某，引起何某辱骂，被告人杨东升对何某实施殴打并抢走手机，后二被告人驾驶摩托车逃离现场并将该手机丢弃。经鉴定，该手机价值为66元。案发后，被告人杨东升退还被害人何某现金1400元；被告人李永退还被害人何某现金200元，并取得谅解。
15、2017年8月18日上午，被告人杨东升、李永驾驶摩托车窜至唐河县苍台镇前进村村民谢玉怀家，由李永在外放风，杨东升撬门入室盗窃，李永发现谢玉怀回家后通知杨东升逃离，杨东升出楼门时与谢某撞面，引起谢玉怀质问并追撵杨东升，杨东升持木把铁锨殴打谢玉怀，谢玉怀不再追撵。后二被告人驾驶摩托车逃离现场。案发后，被告人李永对被害人谢某退赔现金500元，并取得谅解。
2017年9月19日早上，新野县公安局刑警大队在新野县汉华街道办事处孟营社区小王庄村蹲守时抓获被告人李永，并在现场对其讯问，后根据李永提供的同伙特征信息将被告人杨东升抓获归案。
原判认定上述事实的证据，有现场勘验笔录、监控录像截图、现场指认照片证实案发现场等情况；搜查笔录、扣押清单、发还清单、收条、谅解书证实公安机关对被告人杨东升、李永的作案工具、赃物等进行了扣押，以及被告人杨东升、李永对部分被害人退还了现金，并取得谅解；价格认定结论书证实被盗物品的鉴定价值；到案经过、情况说明证实被告人杨东升、李永被抓获的情况；人口信息登记表证实被告人杨东升、李永的基本情况；前科查询证明、刑事判决书证实被告人杨东升有犯罪前科；被害人张某2、乔某、李某1、肖某、吕某、艾某2、宋某、郭某、闫某、熊某、孙某、张某3、于某、谢某、艾某1、何某的陈述证实各自家中被盗等情况；被告人杨东升、李永的供述证实其犯罪过程。
原审人民法院认为，被告人杨东升、李永以非法占有为目的，采取秘密手段多次入户盗窃他人财物，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪；二被告人在实施盗窃行为被发现后，两次为抗拒抓捕当场使用暴力，其行为均已构成抢劫罪。被告人杨东升、李永均系一人犯数罪，应当数罪并罚。杨东升、李永犯抢劫罪为未遂，依法可以从轻处罚。被告人李永在盗窃罪、抢劫罪的共同犯罪中系从犯，依法应当减轻处罚。被告人李永系立功，依法可以从轻处罚。案发后，被告人杨东升、李永如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。二被告人认罪、悔罪，且对部分被害人进行了退赔并取得谅解；被告人杨东升有犯罪前科，被告人李永系初犯，上述情节在量刑时均予以考虑。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十九条、第二十五条第一款、第二十三条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十九条、第五十二条、第五十三、第六十四条之规定，作出判决如下：一、被告人杨东升犯盗窃罪，判处有期徒刑三年零九个月，并处罚金10000元；犯抢劫罪，判处有期徒刑三年零十个月，并处罚金8000元。数罪并罚决定执行有期徒刑七年，并处罚金18000元。二、被告人李永犯盗窃罪，判处有期徒刑二年零三个月，并处罚金8000元；犯抢劫罪，判处有期徒刑一年零一个月，并处罚金5000元。数罪并罚决定执行有期徒刑三年，并处罚金13000元。三、责令被告人杨东升、李永于判决生效后五日内共同退赔被害人李某2现金2000元、张齐周现金2400元、程某现金4000元、刘某现金2300元、艾某1现金3000元、于某现金5000元、孙某现金5000元、郭某现金400元、闫某现金700元、宋某现金100元、熊某现金100元、吕某现金1500元、乔某现金1000元、张某2现金1500元。
上诉人（原审被告人）杨东升上诉称，一审判决认定第1到13起盗窃部分与事实不符，数额有较大出入；第14、15起认定抢劫罪名与事实不符；一审判决量刑过重，请求从轻处罚。
经二审审理查明的事实和证据与原审相同。本案的证据已经原审宣读、出示、质证，查明属实，本院予以确认。本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为，上诉人（原审被告人）杨东升、原审被告人李永以非法占有为目的，采取秘密手段多次入户盗窃他人财物，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪；杨东升、李永在实施盗窃行为被发现后，为抗拒抓捕当场使用暴力，其行为均已构成抢劫罪。杨东升、李永均系一人犯数罪，应当数罪并罚。杨东升、李永犯抢劫罪为未遂，依法可以从轻处罚。李永在盗窃罪、抢劫罪的共同犯罪中系从犯，依法应当减轻处罚。李永系立功，依法可以从轻处罚。案发后，杨东升、李永如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。杨东升、李永认罪、悔罪，且对部分被害人进行了退赔并取得谅解；杨东升有犯罪前科，李永系初犯，上述情节在量刑时均予以考虑。杨东升上诉称“一审判决认定第1到13起盗窃部分与事实不符，数额有较大出入；第14、15起认定抢劫罪名与事实不符；一审判决量刑过重，请求从轻处罚”的理由，经查，原判根据被害人陈述、被告人供述、价格认定结论书、现场勘验笔录等相互印证的证据认定杨东升和李永盗窃的犯罪事实清楚，证据确实充分；杨东升和李永入户盗窃后被发现时为抗拒抓捕而当场实施暴力，对第14、15起应认定为抢劫未遂；原判根据杨东升的犯罪性质、犯罪情节、犯罪后果及法定量刑情节等对其量刑并无不当，故杨东升的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 艾 立
审 判 员 刘 沛
代理审判员 孙 锐
二〇一八年五月三十日
书 记 员 宋梦楠