辽宁省锦州市中级人民法院稿纸
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刑 事 判 决 书
（2014）锦刑二终字第00193号
原公诉机关辽宁省北镇市人民检察院。
上诉人（原审被告人）徐庆库，男，1968年1月13日出生于辽宁省凌海市，汉族，初中文化，原凌海市三台子镇金刚村党支部书记，捕前住凌海市三台子镇金刚村158号。因本案于2011年7月22日被刑事拘留，同年8月6日被依法逮捕。现羁押于锦州市看守所。
辩护人赵某，辽宁瞾益律师事务所律师。
辽宁省北镇市人民法院审理北镇市人民检察院指控原审被告人徐庆库犯贪污罪一案，于2011年12月31日作出（2012）北刑初字第00010号刑事判决。宣判后，原审被告人徐庆库不服，提出上诉。本院经审理于2012年6月4日作出（2012）锦刑二终字第00048号刑事裁定，以原判决认定上诉人徐庆库犯贪污罪事实不清，证据不足为由发回重审。辽宁省北镇市人民法院经重审，于2013年3月1日作出（2012）北刑初字第00127号刑事判决。宣判后，原审被告人徐庆库不服，提出上诉。本院经审理于2013年6月27日作出（2013）锦刑二终字第00068号刑事裁定，以原判决违反了法律规定诉讼程序为由发回重审。辽宁省北镇市人民法院经重审，于2014年8月18日作出（2013）北刑初字第00139号刑事判决。宣判后，原审被告人徐庆库不服，提出上诉。本院审查后受理，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，锦州市人民检察院指派检察员李德军、刘文刚出庭履行职务，上诉人徐庆库及其辩护人赵某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，被告人徐庆库于2004年3月至2009年12月担任凌海市三台子镇金刚村党支部书记，在其任职的2009年，中油辽河工程有限公司在凌海市三台子镇铺设天然气管道，被告人徐庆库受三台子镇政府的委托，经手领取中油辽河工程有限公司给付金刚村村民的占地补偿款共计人民币6685000元，被告人徐庆库没有将补偿款全额发放给村民，分别以徐某甲、张某某、孙某某、徐某乙、徐某丙五户村民的名义，亲笔制作虚假的《协议书与收据》、《协议书与收条》、《收条》，并在收款人处以该五户村民的名义签名，并在签名处制造印痕，从而以徐某甲、张某某、孙某某、徐某乙四户村民名义骗领占地补偿款378150元，非法据为己有。
原审法院认为，被告人徐庆库身为村党支部书记，在协助镇政府从事土地占用补偿款的管理和发放工作中，利用职务上的便利，以非法占有为目的，伪造凭证，将占地补偿款378150元据为己有，其行为已构成贪污罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人徐庆库犯贪污罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，应予支持。公诉机关指控被告人徐庆库贪污徐某丁、徐某戊、李甲、徐某己、徐某庚、李某某、李乙名下的占地补偿款593900元，因证据不足，不予认定；因徐某丙已死亡，不能提供其指纹样本，故无法委托辽宁省人民检察院和中国刑警学院物证鉴定中心对署名为徐振利的《收条》中指纹进行鉴定，不能排除为徐某丙本人所留，公诉机关指控被告人徐庆库贪污徐某丙名下的补偿款124000元，因证据不足，不予认定；被告人徐庆库否认贪污事实，称其已将协议中所涉及的补偿款发放给村民，因无法律事实和证据作证，辩解理由不足，本院不予采信；辩护人提出的公诉机关指控事实不清，证据不足，与事实相悖，理由不能成立，不予采纳。被告人徐庆库所贪污的款项是其违法所得，应依法追缴。原审法院经公开开庭审理，对本案涉案证据进行了庭审质证，并根据原审被告人徐庆库的具体犯罪事实、情节以及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十三条（一）项、第六十四条、全国人民代表大会常务委员会《关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》之规定，判决：“一、被告人徐庆库犯贪污罪，判处有期徒刑十年；二、赃款378150元，予以追缴”。
上诉人徐庆库的上诉理由，原判认定其构成贪污罪事实不清，证据不足。《协议书与收据》涉案钱款已由被补偿人摁手印领取，没有占有此款。
其辩护人除提出与上诉人徐庆库相同的辩护意见外，提出经多次鉴定，仍不能确定涉案协议与收据的指纹系何人所为，不能排除系被补偿人所为，且证人证言不稳定，故涉案钱款不能排除系被补偿人领取的可能。
经本院审理查明，上诉人徐庆库于2004年3月至2009年12月担任凌海市三台子镇金刚村党支部书记，在其任职的2009年，中油辽河工程有限公司在凌海市三台子镇铺设天然气管道，上诉人徐庆库受三台子镇人民政府的委托，经手领取中油辽河工程有限公司给付金刚村村民的占地补偿款共计人民币6685000元，上诉人徐庆库以徐某甲、张某某、孙某某、徐某乙、徐某丙等村民的名义，亲笔制作《协议书与收据（收条）》、《收条》，其中，补偿徐某甲78400元，张某某74250元，孙某某80500元，徐某乙145000元，徐某丙124000元。此《协议书与收据（收条）、收条》留有被补偿人的签名与指纹字样。经锦州市人民检察院鉴定，《协议书与收据（收条）、收条》徐某甲、孙某某、徐某乙、徐某丙、张某某的签名系上诉人徐庆库所为。经中国刑警学院物证鉴定中心鉴定，徐某甲、孙某某、徐某乙指纹不具备检验鉴定条件，《协议书与收据》上张学礼的手印不是张某某所留。徐某丙已故未能提取指纹，未做鉴定。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实：
1、户籍证明证实上诉人徐庆库已达到刑事责任年龄。
2、中共凌海市三台子镇委员会证明证实，上诉人徐庆库于2004年3月至2009年12月任金刚村党支部书记，具备贪污罪主体资格。
3、企业法人营业执照证实中油辽河工程有限公司系经工商注册合法组织；
4、协议书证实中油辽河工程有限公司与三台子镇政府签订的天然气管道工程用地及地面附着物补偿协议内容。
5、司法会计鉴定书及收据证实上诉人徐庆库在职期间从三台子镇政府领取金刚村征地补偿款情况；
8、补偿款协议与收据证实上诉人徐庆库制作的徐某甲、张某某、孙某某、徐某乙、徐某丙与油田签订的协议情况；
9、证人徐某甲证言证实，徐庆库制作的补偿协议中的补偿款78400元没有领取，也没有签字；
10、证人张某某证言证实，徐庆库制作的补偿协议中的补偿款74250元没有领取，也没有签字；
11、证人孙某某证言证实，徐庆库制作的补偿协议中的补偿款80500元没有领取，也没有签字；
12、证人徐某丙证言证实，徐庆库制作的补偿协议中的补偿款124000元没有领取，也没有签字；
13、证人徐某乙证言证实，徐庆库制作的补偿协议中的补偿款145000元没有领取，也没有签字；
14、锦州市人民检察院检验鉴定文书证明，徐某甲、张某某、孙某某、徐某丙、徐某乙与油田签订的协议内容及收款人签字均为上诉人徐庆库书写。
15、死亡证明证实徐某丙已于2011年8月15日已故情况。
16、辽宁省人民检察院技术处检验鉴定文书载明，李乙、李甲的检材指印与样本指印均是同一人所留，另九份检材指印均不具备同一认定条件。
17、中国刑警学院物证鉴定中心鉴定书载明，上诉人徐庆库制作并在收款人处签字的徐某甲、孙某某、徐某乙三人名下的《协议与收据（收条）》、《收条》中的收款人处指纹不具备检验鉴定条件，形成的时间无法确定；在收款人处签字的张某某名下的《协议书与收据》中的收款人处指纹不是张学礼所留，形成的时间无法确定。
17、案件来源及抓捕经过证实上诉人徐庆库案件来源及到案情况。
本院认为，上诉人徐庆库身为村党支部书记，在协助镇政府从事土地占用补偿款的管理和发放工作中，利用职务上的便利，以非法占有为目的，伪造凭证，将占地补偿款74250元据为己有，其行为已构成贪污罪，应依法惩处。其所贪污的款项系其违法所得，应依法追缴并返还。关于上诉人徐庆库所提原判认定其构成贪污罪事实不清，证据不足，《协议书与收据》涉案钱款已由被补偿人摁手印领取，没有占有此款及其辩护人所提经多次鉴定，仍不能确定涉案协议与收据的指纹系何人所为，不能排除系被补偿人所为，且证人证言不稳定，故涉案钱款不能排除系被补偿人领取的可能的上诉理由及辩护意见，经查，经鉴定被补偿人徐某甲、徐某乙、孙某某名下的《协议书与收据（收条）》、《收条》中的收款人处指纹不具备检验鉴定条件，且证人在证实是否得到补偿款问题上有反复，故不能排除系徐某甲、徐某乙、孙某某摁手印领取此钱款的合理怀疑，认定上诉人徐庆库占有此款的事实不清，证据不足，故该部分事实不清的上诉理由及辩护意见，应予支持。但被补偿人张某某补偿钱款系上诉人徐庆库从三台子镇政府领取，且《协议书与收据》系上诉人徐庆库制作，张某某的签字系上诉人徐庆库所写，指纹亦不是张学礼所为，张某某的妻子陈某某亦证实没有见过此《协议书与收据》，更未签字和摁手印领取钱款，故能够认定补偿给张某某74250元系上诉人徐庆库所占有，该部分上诉理由及辩护意见无事实和法律依据，不予支持。综上，原判定罪准确，审判程序合法，鉴于原判认定部分事实不当，应予纠正，对上诉人徐庆库的刑罚根据其犯罪性质、情节及对社会危害程度亦应予适当调整。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》二百二十五条第（三）项、《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一、二款，第三百八十三条第（一）项、第六十四条、全国人民代表大会常务委员会《关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》之规定，判决如下：
一、维持辽宁省北镇市人民法院（2013）北刑初字第00139号刑事判决第一项对上诉人徐庆库定罪部分；
二、撤销辽宁省北镇市人民法院（2013）北刑初字第00139号刑事判决第一项对上诉人徐庆库刑罚部分和第二项；
三、上诉人徐庆库犯贪污罪，判处有期徒刑八年；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2011年7月22日起至2019年7月21日止。）
四、上诉人徐庆库违法所得人民币74250元予以追缴并返还辽宁省北镇市三台子镇人民政府。
本判决为终审判决。
审 判 长 张绍阳
审 判 员 王兴周
代理审判员 马 啸
二〇一五年三月十七日
书 记 员 张 悦