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内蒙古自治区赤峰市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）内04民终1935号
上诉人（原审原告）尹占德，公民身份号码×××，住内蒙古自治区赤峰市。
被上诉人（原审被告）北京同仁堂赤峰药店连锁有限责任公司，住所地：内蒙古自治区赤峰市红山物流园区1号楼01011、02011（万商家电城北）。
法定代表人李国盛，董事长。
委托代理人尹丽蒙。
委托代理人冉鹏，河北管文军律师事务所律师。
上诉人尹占德因劳动争议一案，不服赤峰市红山区人民法院（2016）内0402民初282号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审尹占德诉称，2014年7月11日，尹占德应聘到北京同仁堂赤峰药店连锁有限责任公司（以下简称同仁堂公司）开始工作，实习期3个月，上六天休一天，每天工作8.5小时，工资为每月900元。三个月后转正成为正式员工，上一天休一天，每天上班13.5小时，每月基本工资1200元，补助250元，有绩效工资并缴纳医疗、养老保险，一年后缴纳住房公积金。但是同仁堂公司只缴纳了2014年10月至12月份的社会保险，2015年均未缴纳，因此同仁堂公司应缴纳或者赔偿尹占德的养老保险、医疗保险、住房公积金13989.8元及社保滞纳金9254.77元。尹占德每周工作时间超过国家规定的工作时间7.25小时，违反《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条的规定，同仁堂公司应按照国家有关规定向劳动者支付加班费。尹占德超过国家规定的工作时间7.25小时同仁堂公司应支付双倍工资9220.88元。按照内蒙古自治区人民政府办公厅关于调整自治区2014年最低工资标准及非全日制工作小时最低工资标准的通知规定，赤峰市红山区属于二类工资区，最低工资为1540元，尹占德在上班期间最少有8个月不能达到最低工资1540元的标准，因此同仁堂公司应赔偿工资3307.99元。11月份未发放工资2561.5元以及尹占德已经卖出去的牛黄粉款186元。因此诉至法院，请求：一、判令同仁堂公司依法解除劳动合同、解除社会保险关系，并向尹占德出具终止劳动关系证明；二、缴纳和赔偿尹占德的养老保险、医疗保险、住房公积金、加班工资以及牛黄粉款等各项赔偿合计46552.28元；三、退还尹占德的上岗证，工服押金200元。
原审同仁堂公司辩称，一、尹占德连续旷工数日，同仁堂已经出具了解除劳动合同的通知，尹占德拒绝接受，且不配合办理相关离职手续。二、尹占德所主张的住房公积金不属于人民法院审理的范围，同时尹占德主张住房公积金没有法律依据，人民法院不应支持。三、尹占德所主张的加班费已经支付，在尹占德及同仁堂公司提供的工资条中已经明确了加班费的数额。四、关于尹占德所主张的上班工资部分，第一、尹占德所主张其工资低于最低标准工资，要求同仁堂公司支付低于最低工资标准部分3307.99元没有事实依据。工资条证明除试用期外，尹占德每月工资均高于最低工资标准；第二、尹占德所主张的未发放11月工资2561.5元没有事实依据。尹占德于2015年11月20日开始连续旷工，11月份共上班20天，其主张同仁堂公司应支付未发放工资2561.5元不应支持；五、尹占德所主张的已经售出的牛黄粉款186元没有事实依据。
原审判决认定，2014年7月11日，尹占德到同仁堂公司处工作，双方签订了书面的劳动合同。工资通过银行转账的方式发放，具体数额以工资条为准,其中2014年7月，应发工资609.68元，2014年8月，应发工资900元，2014年9月，应发工资1190元，2014年11月，应发工资1534.84元。2015年11月20日，尹占德不在同仁堂公司工作。2015年12月17日，尹占德向赤峰市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、依法裁决与同仁堂公司解除劳动合同、解除社会保险关系，并由其开具终止劳动关系证明；2、缴纳和赔偿尹占德的养老保险、医疗保险、住房公积金、加班工资以及牛黄粉款等各项赔偿合计50000元；3、退还尹占德的上岗证，白服押金200元。该委逾期未作出决定，通知尹占德可以就该争议事项向人民法院提起诉讼。尹占德在法定期间内，诉至本院，请求：一、判令同仁堂公司依法解除劳动合同、解除社会保险关系，并向尹占德出具终止劳动关系证明；二、缴纳和赔偿尹占德的养老保险、医疗保险、住房公积金、加班工资以及牛黄粉款等各项赔偿合计46552.28元；三、退还尹占德的上岗证，白服押金200元。尹占德在庭审中明确其诉讼请求中的46552.38元具体包括养老保险8726.88元、医疗保险3337.92元、住房公积金1925元、失业保险312.96元，大病保险300元，加班工资9220.88元，低于最低工资标准部分工资差额3307.99元、法定假日工资1062.68元、11月份未发放工资2561.5元、11月份以后不能发放工资的补助6662元、牛黄粉款186元、实习期未签订劳动合同的工资为1280元、社保滞纳金9254.77元。因同仁堂公司已经为尹占德缴纳了养老保险和医疗保险至2015年11月，因此放弃了对养老保险、医疗保险、失业保险、大病保险及社保滞纳金、11月份以后不能发放工资的补助6662元、实习期未签订劳动合同的工资1280元的主张，11月未发放工资由2561.5元变更为975.3元。
另查明，同仁堂公司同意与尹占德解除劳动合同。
又查明，尹占德向赤峰市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁时，被申请人为北京同仁堂药店赤峰连锁有限公司，同仁堂公司对该名称予以认可。
还查明，尹占德的上岗证在同仁堂公司，同仁堂公司收取了尹占德工服押金200元。
再查明，2014年赤峰市最低工资标准为1400元，2015年7月1日起，赤峰市最低工资标准调整为1540元。
原审法院认为，尹占德与同仁堂公司签订了书面的劳动合同，双方存在合法的劳动关系，双方的权利义务应受劳动法律规范的调整。
尹占德诉请一，判令依法解除与同仁堂公司的劳动合同、解除社会保险手续，并由其开具终止劳动合同证明书。同仁堂公司辩称因尹占德连续旷工，同仁堂公司已经出具了解除劳动合同的通知，尹占德拒绝接受，且不配合办理相关离职手续。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”之规定，同仁堂公司只提供了解除劳动合同通知书，未举证证明尹占德收到了该通知，且尹占德不予认可。故对同仁堂公司的该项辩解主张本院依法不予支持。同仁堂公司在庭审中同意解除与尹占德的劳动合同。依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款：“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”之规定，同仁堂公司应当为尹占德开具终止劳动合同证明书，并为尹占德办理社会保险转移手续。
尹占德诉请二，请求同仁堂公司支付低于最低工资标准部分的工资差额3307.99元。尹占德主张同仁堂公司发放的工资部分月份低于赤峰市最低工资标准，有尹占德提供的银行账户交易明细清单为据。同仁堂公司辩称为尹占德发放的工资是扣除相应保险以后尹占德实际得到的劳动报酬。依照《中华人民共和国劳动法》第四十八条：“国家实行最低工资保障制度。最低工资的具体标准由省。自治区、直辖市人民政府规定，报国务院备案。用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。”之规定，同仁堂公司应按照法律规定支付低于赤峰市最低工资标准的差额部分。最低工资标准中包含基本养老保险、医疗保险、失业保险和住房公积金的个人缴纳部分，但不包含延长工作时间的工资。结合尹占德提供的银行账户交易明细清单及同仁堂公司提供的工资表，尹占德的工资中包含加班工资，因此尹占德的工资应扣除加班工资部分。同仁堂公司应支付尹占德低于最低工资标准部分的工资差额为1592.58元（2014年7月、8月、9月、10月应发工资减去加班工资低于最低工资标准1400元差额部分）。
尹占德诉请三，请求同仁堂公司支付11月份未发放工资975.3元。尹占德在同仁堂公司工作至2015年11月20日，同仁堂公司认可该部分工资未发放。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者工资。”之规定，尹占德请求数额符合法律规定，该院予以支持。
尹占德诉请四，请求同仁堂公司支付加班工资9220.88元。2014年7月11日至2015年11月20日，尹占德在同仁堂公司工作，双方约定了三个月的试用期。试用期内，尹占德每周上六天休一天，每日工作8.5小时。试用期满后，尹占德上一天休一天，每日工作时间为早7:30至晚9:00。双方均认可上述事实。依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条：“国家实行劳动者每日工作时间不超过8小时、平均每周工作时间不超过44小时的工时制度。”、第三十八条：“用人单位应当保证劳动者每周至少休息1日。”、第四十三条：“用人单位不得违反本法规定延长劳动者的工作时间。”、第四十四条：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬；……”之规定，尹占德在试用期内即2014年7月11日至2014年10月11日期间（计79天），尹占德每日工作时间超出0.5小时。试用期内尹占德工作时间共超出39.5小时。尹占德试用期内工资低于2014赤峰市最低工资标准1400元，应按照最低工资标准计算。同仁堂公司应支付尹占德延长工作时间的加班工资345.63元（1400÷30÷8×39.5×150%）。同仁堂公司已支付2014年9月份加班工资90元，应予扣除。因此同仁堂公司应支付延长工作时间的加班工资为255.63元。试用期满后即2014年10月12日至2015年11月20日（计404天），计57.71周。尹占德每日工作时间为早7:30-晚9:00，即13.5小时，该期间包括尹占德中午和晚上吃饭休息的时间，应予扣除。双方均未明确该段时间应为多少小时，根据人们平日的生活习惯，应合理计算为2小时较为适宜，因此尹占德每日工作时间为应11.5小时。尹占德自认试用期满后，工作制度为上一天休一天，即尹占德一共上班202天，工作时间为2323小时（202×11.5=2323），未超过法律规定的平均每周工作时间不超过44小时的工时制度（57.71×44=2539.24）。因此尹占德请求实习期满后的加班工资缺少事实依据，该院不予支持。
尹占德诉请五，请求同仁堂公司支付法定假日工资1062.68元。依据《中华人民共和国劳动法》第七十九条：“劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。”之规定，尹占德申请仲裁时，其仲裁请求事项及事实和理由部分均未主张法定节假日工资，尹占德该项请求不符合法定仲裁前置程序，该院不予支持。
尹占德诉请六，请求同仁堂公司赔偿未缴纳住房公积金1925元。依照《住房公积金管理条例》第三十七条：“违反本条例的规定，单位不办理住房公积金缴存登记或者不为本单位职工办理住房公积金账户设立手续的，由住房公积金管理中心责令限期办理；逾期不办理的，处1万元以上5万元以下的罚款。”及第三十八条：“违反本条例的规定，单位逾期不缴或者少缴住房公积金的，由住房公积金管理中心责令限期缴存；逾期仍不缴存的，可以申请人民法院强制执行。”之规定，该事项不属于劳动者与用人单位之间的劳动争议，不属于人民法院民事案件的受案范畴。故对尹占德的该项请求，该院不予支持。
尹占德诉请七，请求同仁堂公司支付其卖出的牛黄粉款186元。尹占德未提供相关证据予以证明，该项请求缺少事实依据，该院不予支持。
尹占德诉请八，请求同仁堂公司退还尹占德的上岗证、白服押金200元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第九条：“用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。”之规定，对尹占德的该项诉讼请求，该院予以支持。判决：一、解除尹占德与北京同仁堂赤峰药店连锁有限责任公司的劳动合同，北京同仁堂赤峰药店连锁有限责任公司立即为尹占德出具解除劳动合同的证明，并在十五日内为尹占德办理社会保险转移手续；二、北京同仁堂赤峰药店连锁有限责任公司于本判决生效后十日内支付尹占德低于最低工资标准差额部分1592.58元、11月份未发放工资975.3元、延长工作时间的加班工资255.63元，合计2823.51元；三、北京同仁堂赤峰药店连锁有限责任公司于本判决生效后十日内退回尹占德的上岗证，并退还工服押金200元；四、驳回尹占德的其他诉讼请求。
宣判后，尹占德不服，以“一、住房公积金是用人单位依照法律规定必须办理和缴纳的，是用人单位的法定义务，属于劳动争议的范围，应属于人民法院受理民事案件的范围。同仁堂公司以住房公积金的名义扣留尹占德个人应缴纳的部分应返还给尹占德，该部分属于尹占德的个人工资。二、一审尹占德提交的劳动仲裁申请书已经明确要求法定节假日工资，一审法院认定该项请求没有经过仲裁前置程序没有事实依据。三、应以每周40小时为基础计算加班时间，尹占德在实习期间加班时间合计为144.57小时，而不是39.5小时。同仁堂公司提交的工资表中显示的加班工资是每周专家日及月度盘点尹占德加班的工资，而不是延长工作时间的加班工资。同仁堂公司规定工作期间午饭和晚饭的时间不得超过30分钟，每天休息时间不超过1小时，原审判决认定尹占德每天休息2小时没有事实依据。四、最低工资的差额应为国家规定的最低工资减去基本工资，原审法院认定绩效工资属于基本工资范畴错误”等理由提起上诉，请求二审法院撤销一审判决第二项、第四项，依法改判。
同仁堂公司答辩服判。
本院在审理过程中，上诉人尹占德为支持其上诉请求向本院提交录音资料一份，证明同仁堂公司规定上班期间午饭及晚饭的时间不得超过30分钟；每周周四、周六及月末盘点均需加班，但每月加班费不超过50元；国家法定假日仅给过节一天的加班费；同仁堂公司没有与任何一个员工签订过劳动合同。
同仁堂公司质证认为，对该证据的真实性、合法性均有异议，且该证据不属于新证据。
本院认为，因与尹占德对话的相对方并不是同仁堂公司人力资源部门具有相应职权的工作人员，其陈述内容不具有客观真实性，本院不予采信。
经本院审理查明的事实与原审法院认定事实一致，本院依法予以确认。
本院认为：征缴住房公积金属于住房公积金征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围，对于同仁堂公司已经扣交但并未为尹占德向住房公积金管理中心缴纳的部分，亦应由住房公积金征缴部门进行审查，本院不予处理。尹占德一审时提交的仲裁申请书明确其在仲裁程序中要求同仁堂公司给付的加班费系每周延长工作时间的加班费，而未要求法定节假日加班的工资，故原审法院认定尹占德在诉讼中主张法定节假日工资的诉讼请求没有经过仲裁前置程序并无不妥。原审法院根据每周不超过44小时的工时制度计算尹占德的加班时间符合法律的强制性规定，因尹占德未举证证明同仁堂公司对其工作期间吃午饭及晚饭的时间进行限制，故原审法院根据日常生活经验确定该时间为2小时符合常理。尹占德称其每周周四、周六及月度盘点均需加班未提交有效的证据予以证实，对该部分加班费本院不予支持。自2014年11月起，扣除尹占德的加班工资，其每月应发工资均已超过所在地区最低工资标准，尹占德称最低工资的差额应为国家规定的最低工资减去基本工资没有法律依据，本院不予支持。综上，上诉人的上诉理由不能成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人承担。邮寄送达费40元，由上诉人、被上诉人各负担20元。
本判决为终审判决。
审判长 鹿春林
审判员 崔明明
审判员 郭 宇
二〇一六年六月十五日
书记员 刘亚文