连云港市海州区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）新商初字第00513号
原告连云港淦茂实业有限公司。
法定代表人章亚非。
委托代理人丁永怀、徐沛亮。
被告陈士松。
被告江苏金磨机械制造有限公司。
法定代表人陈士松。
被告连云港市新浦区宏伟合成树脂厂。
法定代表人耿海霞。
被告连云港市钢模板厂。
法定代表人陈士松。
以上被告共同委托代理人李进洲。
原告连云港淦茂实业有限公司（以下简称淦茂公司）诉被告陈士松、江苏金磨机械制造有限公司（以下简称金磨公司）、连云港市新浦区宏伟合成树脂厂（以下简称宏伟树脂厂）、连云港市钢模板厂（以下简称钢模板厂）借款合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告淦茂公司的法定代表人章亚非及其委托代理人丁永怀，被告陈士松、金磨公司、宏伟树脂厂、钢模板厂的共同委托代理人李进洲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告淦茂公司公司诉称，2012年5月29日，被告金磨公司向原告借款80万元，并约定借款时间为15日，被告陈士松为担保人。同日，原告通过中国工商银行连云支行打款728000元到被告陈士松62×××78账号上，余款72000元以现金方式交付给被告陈士松，完成了约定的借款义务。
还款期届满后，被告金磨公司并未按照约定履行还款义务。经原告多次催告后，被告陈士松于2013年7月24日向原告出具了一份《还款承诺》，承诺在2013年8月30日前由其承担80万元的还款义务，并承诺自愿赔偿原告损失30万元，于2013年12月前支付。此后，被告陈士松及被告金磨公司没有按照约定履行80万元还款义务，被告陈士松亦未给付30万元违约赔偿金。2013年11月11日，四被告自愿与原告签订《还款协议》，约定由被告陈士松、宏伟树脂厂、钢模板厂作为涉案借款的共同担保人，被告金磨公司在2013年11月30日前还款80万元，若到期不还，三担保人共同承担连带还款责任，被告金磨公司在2013年12月30日前给付原告30万元违约赔偿金，若到期未还30万元给付义务，则被告金磨公司给付原告60万元违约赔偿金，若被告金磨公司到期不能给付60万元违约金义务，则被告陈士松、宏伟树脂厂、钢模板厂承担连带担保责任，共同给付原告60万元违约赔偿金的担保义务。故原告诉至法院，判令四被告共同偿还借款80万元及60万元违约金，承担本案诉讼费用。
被告陈士松辩称，本案的借款人是金磨公司，而非被告陈士松个人，陈士松作为金磨公司的法定代表人，接收了借款本金72.8万元，并且为该借款担保，不是实际借款人。借款发生在原告和金磨公司之间，其余被告为担保人，借款实际金额为72.8万元，借款后，被告金磨公司已分四次向原告偿还借款本金20万元。原告与被告金磨公司之间借款属于企业之间的借款，按照法律规定，双方之间的借款合同属于无效合同，作为主合同无效，其担保也无效，担保人不应当承担担保责任。担保人在担保协议上所做承诺是对借款利息的约定，该约定超出法律规定，依法予以调整，被告金磨公司应按照中国人民银行同期贷款利率支付相关利息。
被告金磨公司、宏伟树脂厂、钢模板厂与被告陈士松辩称一致。
经审理查明，2012年5月29日，被告金磨公司向原告出具借条一份，载明“暂淦茂实业有限公司现金捌拾万元整时间为15天。工商行连云港新浦支行，陈士松卡号：62×××73”，被告金磨公司在借条上加盖印章，被告陈士松在担保人处签名，原告通过中国工商银行网上银行向被告陈士松个人账户62×××78上付款人民币72.8万元。
2013年7月24日，被告陈士松出具还款承诺一份，载明“江苏金磨机械制造有限公司于2012年5月29日向连云港淦茂实业公司借款八十万元，本人作为担保人，现因江苏金磨机械制造公司至今未还该款，本人特此承诺在2013年8月30日前向连云港淦茂实业偿还八十万元本金，因该借款未能按期还给连云港淦茂公司，给该公司造成损失，本人愿意赔偿淦茂公司损失人民币叁拾万，在2013年12月前支付”，被告陈士松在还款承诺上签名。
2013年11月11日，原、被告重新签订还款协议一份，载明“出借人：淦茂公司，借款人：金磨公司，担保人：陈士松、宏伟树脂厂、钢模板厂。金磨公司于2012年5月29日向淦茂公司借款八十万元，陈士松为担保人，因金磨公司未能按时还款，陈士松于2013年7月24日承诺由其个人于2013年8月30日前先向淦茂公司偿还八十万元本金，并由其个人赔偿淦茂公司损失三十万元，于2013年12月前支付，后因担保人陈士松未能依承诺的期间给八十万元，出借人淦茂公司与借款人金磨公司，担保人陈士松，宏伟树脂厂，钢模板厂达成协议如下：一、金磨公司于2013年11月30日偿还淦茂公司本金八十万元。若到期未还，由担保人陈士松，宏伟树脂厂，钢模板厂承担担保责任。二、金磨公司于2013年12月30日给付淦茂公司赔偿金三十万元，若到期不能给付，则赔偿六十万元，到期不能给付，由担保人陈士松，宏伟树脂厂，钢模板厂承担赔偿责任，即由三担保人赔偿淦茂公司六十万元。三、原借条、还款承诺书作为本协议附件附后。被告金磨公司在借款人处加盖公司印鉴，被告陈士松担保人处签名，被告宏伟树脂厂、钢模板厂在担保人处加盖公司印鉴。
另查，借款后，被告金磨公司会计耿海霞于2013年12月12日通过江苏银行2次转账给原告法定代表人章亚非账户62×××79上，共计10万元；2014年1月9日，耿海霞又通过银行2次转账给章亚非，共计10万元。上述款项，原、被告双方未约定还款性质。
上述事实，有原、被告陈述及原告提供的借条、中国工商银行网上银行付款凭据、还款承诺、还款协议等，被告提供的证据有江苏银行个人电子转账凭据、银行卡对账单等在案为证。
本院认为，原告作为非金融企业与被告金磨公司签订的借款合同违反金融法律规定，其所订立的合同，属无效合同。被告因该合同取得的财产以及占有使用期间而产生的孳息，依法应予返还。关于孳息，该款自借款之日起按中国人民银行同期贷款利率计算，被告金磨公司已还原告20万元，双方对还款性质未有约定，被告主张冲减，按照法律规定，应先冲抵利息后再冲减本金为674895元。
被告陈士松、宏伟树脂厂、钢模板厂为金磨公司借款提供担保，因主合同无效导致担保合同无效，但担保人对担保合同无效有过错，故被告陈士松、宏伟树脂厂、钢模板厂应承担相应的过错责任。
关于被告以原、被告所签订的借款合同无效，实际借款人金磨公司而不是陈士松的抗辩理由，符合法律规定，本院予以采信。关于被告以实际金额为72.8万元的辩解理由，本院认为，原告与被告金磨公司发生借款时，其金额为80万元，其中72.8万元，原告通过银行转账方式转给被告金磨公司法定代表人陈士松，另7.8万元应视为现金给付，因被告金磨公司于2013年5月29日出具给原告的借条及2013年11月11日原、被告所订立的还款协议，已对借款金额80万元进行确认，现被告对其辩解理由未向本院提供相关证据，原告又不予认可，故被告该辩解理由，于法无据，本院不予采信。关于被告主张担保无效及被告陈士松、宏伟树脂厂、钢模板厂不承担连带责任的辩解，本院认为，根据法律规定，主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任，担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一，涉案的担保合同虽然无效，但被告陈士松、宏伟树脂厂、钢模板厂明知原告与被告金磨公司之间借款违反金融法律规定，而为被告金磨公司借款进行担保，其产生的法律后果应当由担保人承担，现三被告提供不出相关证据证明，其无过错责任，故被告该辩解理由部分不予采信。依据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、第二百零五条、第二百零六条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条第一款、第三十一条、《最高人民法院﹤关于适用（中华人民共和国担保法）若干问题的解释﹥》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告江苏金磨机械制造有限公司于本判决生效后十日内返还原告连云港淦茂实业有限公司借款人民币本金674895元及孳息（从2014年1月10日起至本判决确定给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算）。
二、被告陈士松、连云港市新浦区宏伟合成树脂厂、连云港市钢模板厂对上述不能清偿的部分款项承担三分之一连带赔偿责任。
三、驳回原告原告连云港淦茂实业有限公司其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费17400元，保全费5000元，合计22400元（原告已预交），由被告江苏金磨机械制造有限公司承担，于给付上述款项时一并给付原告。被告陈士松、连云港市新浦区宏伟合成树脂厂、连云港市钢模板厂承担7466元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于连云港市中级人民法院，同时向该院（连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行，账号：44×××94）预交上诉案件受理费17400元。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被告执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。
审 判 长 张 宏
人民陪审员 刁洪祥
人民陪审员 唐步萍
二〇一四年九月二十三日
书 记 员 张 燕
法律条文及上诉须知附录
一、法律条文
（一）、《中华人民共和国合同法》
第五十二条有下列情形之一的，合同无效：
一方以欺诈、胁迫的手段订立合同、损害国家利益。
恶意串通、损害国家、集团或者第三人利益。
以合法形式掩盖非法目的。
损害社会公共利益。
违反法律、行政法规的强制性规定。
第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应该予以返还。
第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付，借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满意年的，应当在返还借款时一并支付。
第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
（二）、《中华人民共和国担保法》
第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。
第二十一条第一款保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另行约定的，按照约定。
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
《最高人民法院﹤关于适用（中华人民共和国担保法）若干问题的解释﹥》第八条主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任，担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。
（三）、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
二、上诉须知
根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：
当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。
上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。
本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。