北京市海淀区人民法院民 事 判 决 书（2015）海民（商）初字第39401号原告安徽智网传媒有限公司，住所地安徽省合肥市蜀山新产业园湖光路1201号电商园3期。法定代表人吴昊，总经理。委托代理人胡剑，安徽高速律师事务所律师。被告北京五八汽车科技股份有限公司，住所地北京市海淀区中关村大街1号12层1201-1204、1215-1219、1226室。法定代表人张文娟，董事长。委托代理人吴江涛，北京卓翔律师事务所律师。委托代理人任一宁，男，北京五八汽车科技股份有限公司新车事业部区域经理。原告安徽智网传媒有限公司（以下简称智网公司）与被告北京五八汽车科技股份有限公司（原北京莱富特佰网络科技股份有限公司，2016年1月27日变更为现名称，以下简称五八公司）广告合同纠纷一案，本院受理后，依法组成由法官邹玉玲担任审判长，人民陪审员张淑萍、孟秀文参加的合议庭，公开开庭进行了审理。原告智网公司的委托代理人胡剑，被告五八公司的委托代理人吴江涛、任一宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告智网公司诉称：2014年11月27日，智网公司依据与�八公司签订的《汽车点评全国分站区域代理合作协议》取得汽车点评区域车市页面2014年12月1日至2017年11月30日为期三年的广告代理权。在向五八公司依约支付了第一年度代理费8万元及代理保证金2万元后，智网公司再次投入105098元创业资金用于业务经营（其中租用办公场所12000元，招聘工作人员53315元及日常办公费用39783元）。2015年1月至2015年7月期间，智网公司通过业务开拓，先后与广州进思企业管理咨询有限公司、合肥利之星奔驰汽车服务有限公司、合肥新海和信汽车有限公司等诸多汽车经销商签订《汽车点评合作合同》并完全履行，合同金额共计45.7万元；2015年8月签订但无法履行的合同金额共计4.4万元，2015年1月至8月实现盈利共计50.1万元，去除158431元（8个月办公开支105098元、8个月代理费用53333元）经营成本，8个月智网公司广告经营净利润为342569元。由于五八公司经营方案调整，2015年8月5日其向包括智网公司在内的全国数家代理商发送《解除合同通知函》，通知解除《汽车点评全国分站区域代理合作协议》。之后五八公司即对智网公司的继续履行合同或赔偿损失等合理要求置之不理，故智网公司诉至法院，诉讼请求：1.判令五八公司偿还智网公司2015年8月1日至2015年11月30日未履合同期间的代理费用26666元、代理保证金2万元；2.判令五八公司赔偿智网公司2015年8月已签订的广告发布合同收益损失57200元（24000+2000元+44000*30%逾期违约金）；3.判令五八公司赔偿智网公司三名员工劳动合同补偿金7800元；4.判令五八公司赔偿智网公司2015年9月1日至2017年11月30日预期可得利益损失1156170元（净利润342569元/8个月*27个月）。被告五八公司辩称：五八公司同意将未履行期间的代理费用及保证金退还智网公司，但智网公司诉讼请求中代理费26666元计算有误。现有证据并不能证明智网公司发生了或者有上述预期利润的事实，因此五八公司不同意第2-4项诉讼请求。经审理查明，2014年11月27日，甲方北京莱富特佰网络科技股份有限公司（以下简称莱富公司）与乙方智网公司签订《汽车点评（www.xgo.com.cn）全国分站区域代理合作协议》（以下简称《代理协议》）约定：一、总则：鉴于乙方是合法的广告公司，拥有良好的广告服务体系，具有广告销售和客户服务能力。甲方是合法的信息服务商，并且愿意提供网络信息服务。甲、乙双方经友好协商，就乙方在甲方网站指定页面发布广告事宜签订本合同。二、乙方资质要求：具有正规广告代理资质的广告公司；注册资本不少于30万元人民币；拥有完整的网络媒体运营团队（编辑、策划、销售、市场�员）和相关运营经验；不得与包括不限于汽车之家、爱卡汽车、太平洋汽车网等竞争媒体，有任何直接或间接合作、从属关系。三、代理内容及范围：甲方在本合同条件下，同意授给乙方对于汽车点评（www.xgo.com.cn）区域车市页面http://hf.xgo.com.cn/中指定广告位置、车点通以及汽车点评后续产品的合法代理权（以下简称广告代理）。乙方可代理客户类型及范围：1、汽车客户，包含大区、汽车经销商集团、汽车销售4S店及综合店、汽车后市场客户：如二手车、汽车美容、汽车配件等；2、区域范围：合肥（以城市行政区域界定）。四、代理期限：36个月，自2014年12月1日起至2017年11月30日止。合同期满，甲乙双方愿意续约，须在合同期满前3个月协商续签合同。在同等条件下，乙方具有取得该代理权的优先权。五、代理费用、保证金及付款方式：代理费用和保证金付款方式：2014年12月1日前，乙方向甲方支付代理费8万元和保证金2万元，共计10万元；2015年12月1日前，乙方向甲方支付代理费10万元；2016年12月1日前，乙方向甲方支付代理费12万元。合同期满，乙方结清所有代理费用后，提供保证金收据，甲方退还乙方代理保证金。六、乙方取得区域代理权必须履行如下承诺：1、基本团队构成需要达到以下要求：新闻采编；内容商务配合；活动策划；销售代表；设计制作；客户服务。2、区域页面内容采编及维护：内容范围：代理区域内汽车有关的新闻、行情、报价以及商家活动等信息；遵守汽车点评编辑手册、分站内容考核规范；配合汽车点评全国性活动内容需求。七、乙方须将汽车点评广告发布服务的内容及要求在广告上线日期前2个工作日内提供给汽车点评，注明发布形式、时间、位置、内容、价格、乙方联系人等具体项目。合同签订后，莱富公司于2015年3月31日向智网公司出具收据，收取保证金2万元；于2015年4月2日开具发票，收取代理费8万元。2015年8月5日，莱富公司向智网公司发送《解除合同通知函》：“鉴于我公司于2014年12月1日与贵公司签订的《汽车点评（www.xgo.com.cn）全国分站区域代理合作协议-合肥》（以下简称“原合同”），现我公司要求自2015年8月5日起解除原合同。请贵公司自收到本解除合同通知函之日起及时与我公司沟通解决原合同后续事宜。”2015年8月11日，智网公司收到该解除通知。2015年8月5日至2015年8月14日期间，双方通过电话与电子邮件的方式沟通合同解除后续事宜的处理问题。五八公司在2015年8月14日的邮件中对于已经下排期和正在执行的合同，提出了如下解决方案：“一、如果是7.28—8.5交接窗口期未上广告。如我们审核情况属实可以安排广告正常执行。窗口期判断标准：在此期间分站给北京区域助理发过上线邮件或有QQ洽谈截图证明。二、如果是8.5日我们沟通完终止事宜之后提供过来需要执行的广告。根据每一个排期刊例五折六倍计算金额，按20%收取平台费。要求：一次性提供所有需要执行的排期及客户合同。”此后，双方未再就此进行沟通。诉讼中，智网公司提交其与其他公司签署的两份汽车点评广告发布合同（其中一份为原件、另一份为复印件），合同价款共计4.4万元，以证明因五八公司解除合同导致其无法履行上述两份合同，给其造成损失。该两份合同未记载签署时间，智网公司称其分别签署于2015年7月30日、2015年8月2日。五八公司不认可该两份合同的真实性，并主张按照五八公司之前告知智网公司的解决方案，如果合同签订于2015年8月5日之前，五八公司同意按照协议的约定继续履行广告发布义务，而智网公司在之前未向五八公司提出上述要求。经询，智网公司称上述两份合同尚未实际履行，对方亦未向其支付广告费。首先，上述两份合同没有其他证据予以佐证，且未显示签署日期；其次，即便如智网公司所称，合同分别签署于2015年7月30日、2015年8月2日，根据五八公司于2015年8月14日向智网公司发送的电子邮件内容记载的关于对2015年7月28日至2015年8月5日期间代理商签署的广告合同的处理方案来看，五八公司同意按照先前合同约定履行广告发布义务。而诉讼中双方确认自2015年8月14日之后，双方未再有进一步的沟通，且在五八公司通知合同解除后双方的往来邮件中，智网公�亦未提及上述两份合同的履行问题。综合上述因素，本院对智网公司提交的上述两份广告发布合同不予采信。智网公司提举三份收条（一份原件，两份打印件）以证明因五八公司解约导致智网公司解除与三名员工的劳动关系并支付经济补偿金。五八公司对上述证据的真实性不予认可。鉴于上述证据缺乏其他证据予以佐证；同时根据《代理协议》的相关约定，具备相关工作团队是智网公司本身应具备的合作条件，也是智网公司正常运营的人力资源基础，智网公司支付的人力资源成本与五八公司并无必然关联。综上本院对上述证据的真实性及证明目的均不予采信。智网公司提交11份广告发布合同及13份银行汇款凭证，以证明在合同履行期间，已经发布完毕的广告合同金额45.7万元，应以此为依据计算可得利益损失。五八公司否认上述证据的真实性，但认可上述合同项下的广告其已经发布完毕。本院对上述11份广告合同及相应的付款凭证的真实性予以采信。庭审中，智网公司自称其利润率不足合同金额的20%。上述事实有原告智网公司提交的《代理协议》、《解除合同通知函》、电子邮件、收据、发票、广告发布合同、汇款凭证等证据材料及本案庭审笔录在案佐证。本院认为，智网公司与五八公司签订的《代理协议》不违反国家法律法规的效力性强制性规定，合法有效，双方应严格遵行。合同签订后智网公司如约支付了保证金及代理费，五八公司应履行约定的广告发布义务。约定的合同期间自2014年12月1日至2017年11月30日，然五八公司于2015年8月5日即出具解除通知，并于2015年8月11日送达智网公司，遂双方开始洽谈合同解除后续事宜。应认定双方之间的《代理协议》于2015年8月11日解除。五八公司称因其自身发生并购后改变经营模式故解除与智网公司之间的合同，应认定五八公司系违约解除。合同解除后，五八公司应承担相应的违约责任。鉴于合同系因五八公司违约解除，五八公司应退还保证金及剩余合同期间（2015年8月11日至2015年11月30日）的代理费，智网公司相关诉讼请求中超出上述范围的部分，本院不予支持。《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违�合同可能造成的损失。”据此，智网公司有权要求五八公司赔偿可得利益损失，具体数额由本院结合合同履行期间智网公司完成的交易金额、约定的五八公司收取代理费的数额、智网公司当庭陈述的利润率等因素综合考虑酌定为8万元。至于智网公司主张的其他赔偿项目缺乏事实及法律依据，本院均不予支持。综上，本院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十三条第一款之规定，判决如下：一、被告北京五八汽车科技股份有限公司于本判决生效之日起十日内向原告安徽智网传媒有限公司退还押金二万元及代理费二万四千五百四十八元；二、被告北京五八汽车科技股份有限公司于本判决生效之日起十�内向原告安徽智网传媒有限公司赔偿可得利益损失八万元；三、驳回原告安徽智网传媒有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费一万六千二百一十一元，原告安徽智网传媒有限公司已预交，由其自行负担一万四千六百一十八元；由被告北京安妮教育科技有限公司负担一千五百九十三元，于本判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本，按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第一中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  邹玉玲人民陪审员  张淑萍人民陪审员  孟秀文二〇一六年九月五日书 记 员  窦文冉