安徽省六安市金安区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）六金民一初字第00624号
原告：黄道军，男，1970年9月12日生，农民，住安徽省六安市金安区。
委托代理人（特别授权）：方娟，安徽智星律师事务所律师。
被告：李先发，男，1969年7月20日生，农民，户籍地，六安市金安区，住安徽省六安市金安区。
被告：邵务林（又名邵军），男，1973年4月4日出生，个体工商户，户籍地，六安市金安区，住安徽省六安市金安区。
上列两被告共同委托代理人（特别授权）：王文会，安徽晟成律师事务所律师
原告黄道军诉被告李先发、邵务林提供劳务者责任纠纷一案，本院于2013年3月21日立案受理。依法由审判员黄永友适用简易程序公开开庭进行了审理。原告黄道军及其委托代理人方娟，被告李先发、邵务林及其共同委托代理人王文会到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告黄道军诉称：2012年9月4日原告黄道军应被告李先发之邀为被告邵务林位于张店镇张店街道胜利路（老菜市场）建筑装潢工地干活时从高处摔下，致左跟骨及左外踝骨折。事发后被送往张店中心卫生院救治。被告李先发极力劝原告回家休养，并将医疗费发票和病历拿去报销。原告于2012年12月4日到六安市中医院进行复查花去部分医疗费。原告受伤后就各项损失多次找被告协商无果。为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼。请求法院判决两被告赔偿原告医疗费133.6元、交通费260元、残疾赔偿金37212元、精神损害抚慰金5000元、营养费600元、护理费7020元、误工费20988元、鉴定费1300元，计72513.6元；两被告互负连带赔偿责任；本案诉讼费由被告负担。
原告黄道军针对其诉讼请求及陈述的事实和理由提交的证据为：1、原告身份证复印件，证明原告的身份信息及具有民事诉讼主体资格。2、两被告身份信息，证明两被告具有民事诉讼主体资格。3、问话笔录，证明原告受第一被告之邀为第二被告房屋装潢受伤的事实。4、××案及出院记录，证明（1），原告为被告干活时导致受伤的事实；证明（2），原告受伤后病情记载和住院治疗事实。5、住院补偿结算单及复查的病历、医药费发票，证明（1），第一被告为原告垫付医药费事实，且第一被告已报销领取；证明（2），原告受伤后先后去六安市第二人民医院及六安市中医院进行复查，共花去医药费133.6元的事实。6、司法鉴定书及鉴定费发票，证明（1），原告经鉴定构成十级伤残及三期评定的事实（重新鉴定后不构成伤残等级）；证明（2），原告支付鉴定费1300元的事实。7、房屋租赁协议，证明原告于2011年8月16日一直租房居住在六安市××街道，其赔偿数额应按城镇标准计算。8、工资证明，证明（1），原告在受伤前一直在邹城市圣居工程有限公司芜湖项目部从事油漆装潢工作多年；证明（2），原告从事建筑行业每月工资3500元的事实。9、证人高某证言，证明原告黄道军自2008年5月至2012年5月一直从事油漆工作的事实。
被告李先发、邵务林共同辩称：1、被告主体不适格，应依法驳回原告的诉讼请求。在本案中被告与原告均不是雇主关系，也不是用工关系，不应当由两被告承担责任。2、原告伤残等级为单方鉴定，构成十级伤残依据不足，三期评定时间过长，且原告主张按城镇标准赔偿依据不足。3、原告作为完全民事行为能力人，对该起事故中应当负相应的责任。
被告李先发、邵务林末提供相关证据。
经庭审举证，被告李先发、邵务林对原告黄道军所举证据发表质证意见为：对证据1、2没有异议。对证据3，因证人未出庭作证，持有异议。对证据4证明目的持有异议，证明原告为被告干活时受伤持有异议，原告并不是在给被告干活时受伤的。对证据5的真实性、关联性持有异议。对证据6持有异议，被告庭后申请重新鉴定，（对重新鉴定结论的“三性”不持异议）。对证据7的真实性持有异议。对证据8持有异议。证据9是证人证言，对高某出庭作证持有异议，因原告方申请的是高先权，但是身份证上面显示是高某，不予认可。
经庭审举证、质证，法庭对原告黄道军所举证据认证如下：对1、2、4、5号证据的真实性、合法性与本案的关联性予以认定。证据3是原告方诉讼代理人对本次事故调解人赵光友的问话笔录，因赵光友未到庭接受质询，故对该证据的真实性、合法性不予认定，但对其关联性予以认定。证据6是原告单方委托伤残鉴定结论，因被告李先发申请重新鉴定，对重新鉴定后的结果“三性”予以认定。证据7是原告黄道军与毛坦厂镇街道方爱章签订的“房屋租赁协议”，原告证明赔偿标准按城镇居民计算，因原告未提供出租人身份信息、房产证及租房用途，故对该证据的真实性、合法性不予认定。证据8是邹城市圣居工程有限公司芜湖项目部对原告出示的工资收入证明，证明原告2008年5月至2012年5月在该公司项目部从事油漆工，月工资3500元，因该证据未提供工资表及该公司相关证件和负责人签名，因此，对该证据的“三性”不予认定。证据9是高某证言，虽原告在证人出庭申请中对高某书写成“高先权”，是书写有误，但不影响证据效力，对证据的“三性”予以认定，但对其证明观点不予认可。
经审理查明：2012年9月4日上午，原告黄道军应被告李先发（瓦工）之邀为被告邵务林经营（卖家俱）的位于张店镇张店街道胜利路（老菜市场）张店老油厂西边隔壁两间门面房进行油漆装修（计干两天活）不幸摔下致伤（××），当时被送往张店中心卫生院救治，经诊断为：左跟骨及左外踝骨折。同月10日出院，被告李先发为原告黄道军支付医疗费1641.22元，李先发领取新农合报销1044元，李先发实际垫付医疗费597.22元。2012年11月27日、12月4日黄道军分别到六安市第二人民医院、六安市中医院进行复查，支付医疗费计133.6元。2012年12月4日黄道军委托安徽正源司法鉴定所对自已的伤情及三期进行鉴定，经鉴定为“道标”十级伤残，三期评定为：休息期180日；营养期30日；护理期90日，支付鉴定费1300元。本案在审理过程中，被告李先发于2013年4月28日向本院申请对黄道军的伤残等级及三期重新鉴定，经安徽公平司法鉴定所鉴定为：1、黄道军因高处坠落致左跟骨骨折，断端无明显移位，左踝关节活动轻度受限，不构成伤残等级评定，属轻伤；2、黄道军损伤休息期限为伤后180天；伤后90天需要设1人护理；伤后30天增加营养，李先发未提供鉴定费发票。同时查明：原告黄道军、被告李先发对自已所从事的行业均无行业资质，黄道军在本次施工中每日工资为100元，由李先发支付。
本院认为：本案双方当事人的讼争属提供劳务者责任纠纷。本案的争议焦点是：谁是雇主、谁是雇员、谁是房主。从查明的事实来看，被告李先发属于施工承包人，对黄道军而言李先发属于雇主，黄道军属于雇员。被告邵务林在审理中辩称，本案装修的房屋属于他人所有，被告邵务林是租用的，不应承担责任。根据《民事诉讼证据若干规定》，谁主张谁举证的原则，邵务林的辩称意见未向法庭提供证据加以证明，因此，邵务林应承担举证不能的法律后果，即应推定为被告邵务林是该工程的发包人，即使邵务林不是工程的发包人，但是该门面房实际经营业主，同时邵务林也没有向本院申请追加他人为被告方当事人参加诉讼，可视为对权利的放弃，且愿意承担民事赔偿责任。根据法律规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。原告黄道军虽然可以从事漆匠行业，但没有行业相关资质，作为本案两被告李先发、邵务军应当知道。被告李先发作为该工程的施工人（雇主），对原告黄道军的人身损害依法应予赔偿，被告邵务林作为施工发包人应当与被告李先发承担连带赔偿责任。原告黄道军作为一名漆匠，应当具有一定的施工经验，对自已的人身安全应当加以防范，且在施工过程中对自身安全未尽到合理的安全义务，因此，在本次事故中自已应当承担一定的过错责任，并减轻被告的赔偿责任，根据法律规定及审判实践，原告黄道军应减轻被告30％责任为宜。同时认为：原告黄道军主张护理费、误工费标准过高，应予调整。黄道军主张以城镇居民标准计算赔偿相关损失证据不足，不予支持，其住院期间的护理费可按照本省上一年度居民其他服务行业标准计算，出院后应按本省上一年度农、林、牧、渔业平均工资标准计算。其误工费标准按照本省上一年度农、林、牧、渔业平均工资标准计算为宜。又因黄道军的伤情经鉴定未构成伤残等级，鉴定费应自行承担，精神损害抚慰金确定2500元为宜。被告李先发已垫付的医疗费597.22元，李先发未主张纳入本案赔偿额，也未提起反诉，可视为对权利的放弃。赔偿的项目及其标准按照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》计算。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十四条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条及相关法律规定，判决如下：
一、被告李先发赔偿原告黄道军医疗费133.6元、营养费600元（20元／日×30天）、护理费5284元［其中住院期间553元（79元／日×7天）出院后4731元（57元／日×83天）］、误工费10260元（57元／日×180天）、交通费260元、精神损害抚慰金2500元，合计19037.6元的70％，即13326.3元；
二、被告邵务林对上述第一款承担连带赔偿责任；
三、驳回原告黄道军其他诉讼请求；
上述第一款于判决书生效之日起十日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1620元，被告李先发负担150元，黄道军负担1470元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。
审判员 黄永友
二〇一三年七月八日
书记员 王冬梅
本案适用的法律条文
一、《中华人民共和国民法通则》第九十八条：公民享有生命健康权。第一百一十九条：侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。第一百三十一条：受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。
二、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
三、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。第十七条第一款：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条第一、二款：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
四、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
五、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。