陕西省榆林市中级人民法院执 行 裁 定 书（2016）陕08执复54号复议申请人（异议人、参与分配债权人）：刘才才。复议申请人（异议人、参与分配债权人）：刘再生。复议申请人（异议人、参与分配债权人）：刘小林。申请执行人：刘郎郎。被执行人：杭武。复议申请人刘才才、刘再生、刘小林不服神木县人民法院（以下简称神木法院）（2016）陕0821执异199号执行裁定书，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查。现已审查终结。神木法院依据本院（2014）榆中民三终字第00529号民事调解书，在执行刘郎郎与杭武民间借贷纠纷一案中，作出分配方案，对刘再生、刘小林、刘才才的参与分配申请不予支持。刘再生、刘小林、刘才才不服，提出书面异议申请，请求重新作出分配方案，准予其参与分配被执行人杭武所有的位于神木县麻家塔乡铧山村2组房产。神木法院查明，2014年3月12日在审理刘郎郎诉杭武民间借贷纠纷一案中，作出（2014）神民初字第02398-1号民事诉讼保全裁定书，查封被执行人杭武所有的位于神木县麻家塔乡铧山村2组房产一套，于2014年4月21日在审理乔耀清诉杭武民间借贷纠纷一案中作出（2014）神民初字第02139-1号民事诉讼保全裁定书，对上述房产进行轮候查封；于2015年7月30日在审理刘才才诉杭武、刘再生诉杭武、刘小林诉杭武民间借贷纠纷三案中分别作出（2015）神民初字第05455-1、05453-1、05454-1号民事诉讼保全裁定书，对上述房产进行轮候查封。于2015年7月9日在刘郎郎申请执行杭武民间借贷纠纷一案中作出（2014）神执字第05850号执行裁定书，对上述房产予以评估、拍卖。三异议人于2015年11月10日向法院执行刘郎郎与杭武民间借贷纠纷一案提出参与分配申请，要求对上述房产参与分配。神木法院于2016年6月12日作出《关于刘再生、刘才才、刘小林就刘郎郎申请执行杭武民间借贷纠纷一案申请参与分配的分配方案》，认为杭武名下除上述房产外还注册有公司两个（注册资本分别为一千万元）、商业用房16套，有可供执行财产，对刘才才。刘再生、刘小林的参与分配申请不予支持。神木法院认为，《最高人民法院关于适用的解释》（以下简称《民诉法解释》）第五百零八条规定，被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以直接申请参与分配，主张优先受偿权。第五百一十一条规定，多个债权人对执行财产申请参与分配的，执行法院应当制作财产分配方案，并送达各债权人和被执行人。债权人或者被执行人对分配方案有异议的，应当自收到分配方案之日起十五日内向执行法院提出书面异议。第五百一十二条规定，债权人或者被执行人对分配方案提出书面异议的，执行法院应当通知未提出异议的债权人、被执行人。未提出异议的债权人、被执行人自收到通知之日起十五日内未提出反对意见的，执行法院依异议人的意见对分配方案审查修正后进行分配；提出反对意见的，应当通知异议人。异议人可以自收到通知之日起十五日内，以提出反对意见的债权人、被执行人为被告，向执行法院提起诉讼；异议人逾期未提起诉讼的，执行法院依照原分配方案进行分配。结合上述规定，首先，债权人申请参与分配的时间要在执行程序开始后，在被执行的财产被执行完毕前。其次，债权人申请参与分配要证明被执行人的财产不能清偿所有债权，无其他财产可供执行或其他财产不足清偿全部债务。再次，参与分配的流程应该是，在法院作出分配方案后，对分配方案提出书面异议的，执行法院应当通知未提出异议的债权人、被执行人。未提出异议的债权人、被执行人自收到通知之日起十五日内未提出反对意见的，执行法院依异议人的意见对分配方案审查修正后进行分配;提出反对意见的，应当通知异议人。异议人可以自收到通知之日起十五日内，以提出反对意见的债权人、被执行人为被告，向执行法院提起诉讼。本案中，申请人刘才才、刘再生、刘小林在2015年11月10日向法院执行的刘郎郎申请执行杭武民间借贷纠纷一案中提出参与分配申请，法院查明被执行人杭武还有可供执行财产，且上述财产至今仍未全部变现，其财产能否清偿全部债务尚不明确，或其财产不能清偿全部债务。法院作出《关于刘才才、刘再生、刘小林就刘郎郎申请执行杭武民间借贷纠纷一案申请参与分配的分配方案》后，三申请人对该方案有异议，应将该异议通知未提出异议的债权人刘郎郎与被执行人杭武，若刘郎郎与杭武对该异议提出反对意见，应通知三申请人。三申请人在收到通知之日起十五日内，以提出反对意见的债权人刘郎郎、被执行人杭武为被告提起诉讼。另《关于修改〈民事案件案由规定〉的决定》第29条在第二级案由“四十三、执行异议之诉”项下增加“424、执行分配方案异议之诉”。综上，三申请人就该参与分配方案提出异议，要求重新作出分配方案，主张在该执行案件中参与分配被执行人杭武的所有位于神木县麻家塔乡铧山村2组房产的异议请求，不属于执行异议案件的受理、审查范围，应按照上文提到的流程，提出执行分配方案异议之诉。依照《民诉法解释》第五百零八条、第五百一十一条、第五百一十二条、《关于修改民事案件案由规定的决定》第二十九条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条的规定，裁定驳回刘才才、刘再生、刘小林的申请。刘才才、刘再生、刘小林向本院提出复议称，1、被执行人杭武位于内蒙古鄂尔多斯的房产、公司均被保全，其所称的车辆均不在其名下，权属不明，因此申请人的债权无法在已被第三人全部保全的财产中得到清偿。2、参与分配债权人乔耀清，与申请人一样，同为查封房屋的轮候保全人，均有权参与分配被执行人杭武位于神木县麻家塔乡铧山村2组房产。3、根据《民诉法解释》第五百零九条的规定，申请人在申请书中仅应写明参与分配和被执行人不能清偿所有债权的事实、理由，但不应当苛求必须证明被执行人不能清偿所有债权，这样才能实现参与分配制度平等保护债权的立法目的。请求撤销神木法院（2016）陕0821执异199号执行裁定书；准许申请人按债权比例参与分配被执行人杭武的房产。申请执行人刘郎郎称，1、本人与乔耀清保全的被执行人杭武的房子，评估拍卖费均是二人分担的，在第二次拍卖流拍后，三申请人才提起诉讼。2015年9月该房产第三次拍卖价270多万，也已流拍，即便该房产拍卖，也只能偿还本人与乔耀清的本金，利息还无法偿还。2、本人、乔耀清与神木法院执行人员查明被执行人杭武在北京、内蒙、榆林等地还有大量的财产未予处置。故申请人的复议理由不能成立。本院查明，2015年7月30日，神木法院分别作出（2015）神民初字第05455、05453、05454号民事调解书，由杭武分别偿还刘才才、刘再生、刘小林借款本金15万元、50万元、130万元及其利息，由乔利平分别对上述债务承担连带清偿责任。刘小林于2015年7月30日申请法院对本案拍卖的被执行人杭武的房产进行轮候查封（2015神民初字第05454-1号民事裁定书）。其余事实与神木法院查明事实相同本院认为，依据《民诉法解释》第五百零八条“被执行人为公民或其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以直接申请参与分配，主张优先受偿权”的规定，其他债权人申请参与分配的前提条件是：被执行人的财产不能清偿所有债权，无其他可供执行或其他财产不足清偿全部债务。本案中，神木法院查明被执行人杭武还有大量的财产未予处置执行，且法院查封拍卖的被执行人杭武房屋的轮候在先权利人为刘郎郎、乔耀清，依照法律规定，轮候在先权利人对该房屋拍卖价款享有优先受偿权，对该房屋剩余执行价款部分可由申请人申请受偿。另外，申请人刘才才、刘再生、刘小林案件中的债务人均为杭武、乔利平，目前乔利平的财产尚未用于清偿债务，故对三申请人申请参与分配本案被执行人杭武房产的请求，依法不予支持，其异议及复议理由予以驳回。对于其他债权人能否参与分配本案执行财物的异议请求，是法院对执行与否的判断权问题，涉及的是执行程序上的权利，并未涉及具体财产的分配数额争议，故本案应属执行异议的审查范围。神木法院认为刘才才、刘再生、刘小林的异议请求不属执行异议的受案审查范围，应通过执行异议之诉处理的裁决理由及适用法律错误，依法应予纠正。但其认定事实基本清楚，处理结果正确，予以维持。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第五百零八条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回刘才才、刘再生、刘小林的复议申请，维持神木县人民法院（2016）陕0821执异199号执行裁定。本裁定为终审裁定。审 判 长  贺小宇审 判 员  刘小华代理审判员  延 飞二〇一六年十一月二十八日书 记 员  白 辽