内蒙古准格尔旗人民法院
民 事 判 决 书
（2016）内0622民初字第1984号
原告：郭军，男，汉族，1974年3月19日出生，现住内蒙古鄂尔多斯市。
委托代理人：韩志强（原告郭军的舅舅），男，汉族，1949年3月3日出生，现住内蒙古鄂尔多斯市。
被告：中国联合网络通信有限公司准格尔旗分公司，住所地内蒙古准格尔旗薛家湾镇水晶路东。
负责人苏霞，该公司总经理。
被告：许富强，男，汉族，1970年4月21日出生，现住内蒙古鄂尔多斯市。
以上二被告委托代理人：雷永明，内蒙古易非律师事务所律师。
原告郭军诉被告中国联合网络通信有限公司准格尔旗分公司（以下简称联通准旗公司）、许富强提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年6月1日立案受理，依法由审判员谢耿适用简易程序公开开庭进行了审理。原告郭军及其委托代理人韩志强、被告联通准旗公司的委托代理人雷永明、被告许富强及其委托代理人雷永明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告郭军诉称，2015年1月30日14时，原告郭军受雇于联通准旗公司由许富强指挥，在准格尔旗薛家湾镇红太子村准格尔旗山野果菜食品加工有限责任公司房顶找线过程中，因房顶有积雪，不慎滑倒，从厂房顶掉落地面受伤。在准格尔旗中心医院治疗，经诊断为：1、（S92.001）跟骨骨折（双侧），2、（S92.211）足舟状骨骨折（右），3、（T14.052）软组织挫伤（右软组织损伤），4、（T14.012）皮肤擦伤（左面部），5、（T92.109）陈旧性锁骨骨折（右侧）。住院治疗23天，医疗费已由被告许富强支付。2016年5月3日至2016年5月16日，在准格尔旗中心医院进行二次手术，诊断为：（Z98.8602）骨折术后（右跟骨），住院治疗13天，医疗费已由被告许富强支付。鉴定为十级伤残，护理60-90日，营养90-120日。原告郭军请求人民法院判令二被告：一、赔偿原告郭军各项经济损失共计163459元，具体为：误工费35000元、护理费9900元、住院伙食补助费3600元、住院期间营养费12000元、伤残补助金56700元、被抚养人生活费为父亲15663元（20885×15×10%÷2）、母亲17752.25元（20885×17×10%÷2）、儿子8354（20885×8×10%÷2）、鉴定费1490元、精神抚慰金30000元×10%=3000元；二、赔偿原告郭军后续医疗费、交通费共计5309.5元。三、承担本案诉讼费。
被告联通准旗公司辩称，原告郭军擅自爬上有雪的房顶受伤，与被告联通准旗公司无关，被告联通准旗公司不应承担责任，即使承担赔偿责任也应按照农牧民的标准赔偿，对原告郭军自行委托的鉴定机构的鉴定意见不予认可，同时也不承担精神抚慰金。
被告许富强辩称，事发前其已告知原告郭军不要上房顶等有危险的地方，原告郭军明知房顶有雪而上房并滑落，应承担主要责任；同时，申请对原告郭军的伤残进行重新鉴定；另外，原告郭军于2015年9月2日至2016年3月28日受其雇佣，每日工资100元。
原告郭军出示以下证据对其主张予以证明：
1、住院病历二份、司法鉴定意见一份、鉴定费收费发票一份，拟证明伤残等级、支出的鉴定费、住院时间及住院费等；
2、出示处方及医疗费收费票据，拟证明在准格尔旗中心医院门诊治疗支出医疗费、检查费、挂号费共计858.5元；
3、出示租车证明及东野庄富招正骨医院收费单一支，拟证明在该医院治疗支出医疗费650元、租车费700元。
4、出示证明二份、居住证明二份，拟证明原告郭军的父亲1951年12月24日出生，现居住于准格尔旗沙圪堵镇，原告郭军的母亲1953年7月13日出生，现居住于准格尔旗沙圪堵镇；原告郭军有兄妹二人。原告郭军的儿子郭昌昊，于2006年4月14日出生，现与原告郭军共同居住于准格尔旗薛家湾镇。
被告联通准旗公司质证认为，对病历及、鉴定结论不认可，因为是原告自行委;对门诊治疗及富招正骨医院支出的费用不认可，因不能确定其治疗与本案有关;对居住证明等不认可，应按照农牧民的标准认定。
被告许富强对病历认可，其他证据同联通准旗公司的质证意见。
被告联通准旗公司未向法庭提供任何证据。
被告许富强申请证人曲宝军出庭作证，拟证明原告郭军是由其雇佣且事发前其已告知原告郭军不要上房顶等有危险的地方。
原告郭军及被告许富强对证人曲宝军的证言认可无异议
被告联通准旗公司认为证人证言与其无关，不予质证。
经审理查明，被告许富强为被告联通准旗公司的职工、负责该公司的查线工作，2015年1月30日14时，被告许富强雇佣原告郭军在准格尔旗薛家湾镇红太子村准格尔旗山野果菜食品加工有限责任公司房顶为被告联通准旗公司找线过程中，因房顶有积雪，被告郭军不慎滑倒，从厂房顶掉落地面受伤。后原告郭军在准格尔旗中心医院治疗，经诊断为：1、（S92.001）跟骨骨折（双侧），2、（S92.211）足舟状骨骨折（右），3、（T14.052）软组织挫伤（右软组织损伤），4、（T14.012）皮肤擦伤（左面部），5、（T92.109）陈旧性锁骨骨折（右侧）。住院治疗23天，医疗费已由被告许富强支付。2016年5月3日至2016年5月16日，原告郭军在准格尔旗中心医院进行二次手术，诊断为：（Z98.8602）骨折术后（右跟骨），住院治疗13天，医疗费已由被告许富强支付。2016年4月13日，原告郭军在准格尔旗中心医院门诊治疗（诊断为Z98.8602骨折术后）门诊治疗，支出医疗费858.5元。2016年5月6日经准格尔旗司法鉴定所鉴定为十级伤残，护理60-90日，营养90-120日。2015年9月2日至2016年3月28日，原告郭军再次受雇于许富强，日工资100元。原告郭军的父亲1951年12月24日出生，现64周岁，现居住于准格尔旗沙圪堵镇，原告郭军的母亲1953年7月13日出生，现63周岁，现居住于准格尔旗沙圪堵镇。原告郭军有兄妹二人。原告郭军的儿子郭昌昊，2006年4月14日出生，现10周岁，现与原告郭军共同居住于准格尔旗薛家湾镇。
上述事实，有原告郭军出示的住院病历、《准格尔旗司法鉴定所司法鉴定意见书》、准格尔旗中心医院出具的《疾病诊断证明书》、医疗费发票、居住证明、户口本复印件及被告申请的证人曲宝军的证言及原、被告双方的陈述为证。针对本案各方当事人争议的焦点，本院认为：
一、关于原告郭军诉求的各项损失的认定
1、误工费误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。本案中，原告郭军有固定收入，为100元/天，原告郭军的住院时间为2015年1月30日、定残日期为2016年5月6日，因此原告郭军的误工时间应从2015年1月30日起计算至2016年5月6日止，共计463天。但原告郭军在定残前，从2015年9月2日起至2016年3月28日止的210天内，一直由被告雇佣、每日工资100元，因此，原告郭军的实际误工天数应扣除上述210天即其误工天数为253天，原告郭军的误工费应为25300元（100元/天×253天）。2、护理费护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。根据鄂尔多斯地区的实际情况，护理费以114元/天（41405元/年÷365天）的标准计算为宜。《准格尔旗司法鉴定所司法鉴定意见》中认定原告郭军的护理期为60-90天，综上，本院认为原告郭军的护理期限应以75天计算为宜，即原告郭军的护理费应为114元/天×75天＝8550元。3、住院伙食补助费住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。原告郭军共计住院36天，参照鄂尔多斯市一般工作人员的出差伙食补助100元/天的标准计算，原告郭军的住院伙食补助费为3600元（36天×100元/天）。6、营养费准格尔旗司法鉴定所司法鉴定意见》中认定原告郭军的营养期为60-90天，本院认为原告郭军的营养期限应以75天计算为宜，参照鄂尔多斯市一般工作人员的出差伙食补助100元/天的标准计算，原告郭军的营养费为7500元（75天×100元/天）。7、残疾赔偿金经内蒙古中泽司法鉴定中心鉴定，原告郭军构成右足足弓结构破坏的伤残等级为十级。根据相关法律规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。原告郭军虽系农村户籍，但原告郭军提供的准格尔旗迎泽街道湖西社区居委会的出具《居住证明》载明原告郭军及其妻子苏翠玲、长子郭昌昊从2011年起至今一直居住于准格尔旗迎泽街道湖西社区湖西小区35号楼1单元502号，即事发前原告郭军已离开农村居住且在内蒙古鄂尔多斯市准格尔旗薛家湾镇居住生活一年以上。因此，其残疾赔偿金为61188元（30594元/年×20年×10%），原告郭军主张56700元，未超过法律规定的最高限额，本院依法予以支持。8、鉴定费原告郭军主张鉴定费1490元，并提供了相应的鉴定费发票，故本院对此予以确认。
9、精神损害抚慰金根据本案事故导致原告郭军受伤且构成十级伤残的实际情况，确给原告郭军造成了较严重的精神痛苦，因此本院酌定原告郭军的精神损害抚慰金为3000元（30000元×10%）元。
10、被抚养人生活费
被抚养人是指受害人依法应当承担抚养义务的未成年人（其中已满16周岁，以自己的劳动收入为主要来源的除外）或者丧失劳动能力又没有其他生活来源的成年近亲属。被抚养人包括未满18周岁的未成年人以及丧失劳动能力由没有其他生活来源的成年人。原告郭军的长子郭昌昊的实际年龄为10周岁，应认定为原告郭军的被抚养人，原告郭军的父亲郭四仁的实际年龄为64周岁，应当认定其为原告郭军的被抚养人，原告郭军母亲韩林女的实际年龄为63周岁且肢体残疾，应当认定其为原告郭军的被抚养人。郭四仁、韩林女的共育有两名子女，长子为原告郭军、长女为案外人郭美霞。原告郭军提供的准格尔旗迎泽街道湖西社区居委会出具的《居住证明》载明原告郭军的长子郭昌昊从2011年起至今一直居住于准格尔旗迎泽街道湖西社区湖西小区35号楼1单元502号，即事发前原告郭军的长子郭昌昊已离开农村居住且在内蒙古鄂尔多斯市准格尔旗薛家湾镇居住生活一年以上。原告郭军提供的准格尔旗沙圪堵镇民乐新村社区委员会出具的《居住证明》载明原告郭军的父亲郭四仁、母亲韩林女从2011年起至今一直居住于准格尔旗沙圪堵镇民乐新村社区35号楼1单元2楼东户，即事发前原告郭军的父亲郭四仁、母亲韩林女已离开农村居住且在内蒙古鄂尔多斯市准格尔旗沙圪堵镇居住生活一年以上。因此，结合上一年度城镇居民人均消费性支出，原告郭军的长子郭昌昊的被抚养人生活费为8750.4元（21876×8÷2×10%），原告郭军请求的郭昌昊的被抚养人生活费为8354元，未超过法律规定的最高限额，本院依法予以支持；原告郭军的父亲的被抚养人生活费为17500.8元（21876×16÷2×10%），原告郭军请求的其父亲郭四仁的被抚养人生活费为15663元，未超过法律规定的最高限额，本院依法予以支持；原告郭军的母亲的被抚养人生活费为18594.6元（21876×17÷2×10%），原告郭军请求的其母亲韩林女的被抚养人生活费为17752.25元，未超过法律规定的最高限额，本院依法予以支持。
11、后续医疗费及交通费
原告郭军提供的发票证实其在准格尔旗中心医院门诊治疗，支出医疗费、医疗费、检查费、挂号费共计858.5元。对交通费酌情支持500元。租车证明及东野庄富医院的医疗费未能证明记载的花费与本案具有关联性且二被告均不认可，因此，对原告该项请求不予支持。综上，原告郭军因本案事故造成的损失为：误工费25300元、护理费8550元、住院伙食补助费3600元、营养费7500元、残疾赔偿金56700元、鉴定费1490元、精神损害抚慰金3000元，被抚养人生活费41769.25元，后续医疗费858.5元，交通费500元，共计149267.75元。二、关于告郭军上述损失的赔偿责任的承担雇佣关系是指受雇人以自身的技能为雇佣人提供劳务，雇佣人向其支付劳动报酬的法律关系。本案中原告郭军提供劳务的内容和形式表明其在向被告准旗联通公司提供劳务，被告许富强作为被告联通准旗公司的员工（查线员）雇佣原告郭军为被告联通准旗公司查线，原告郭军与被告联通准旗公司形成了事实上的雇佣关系,原告郭军在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告联通准旗公司作为雇主应当承担赔偿责任；原告郭军明知雪天地滑仍上房顶查线，对损害发生具有过错，因此，原告郭军对其自身损害结果应当承担10%的责任；被告联通准旗公司及许富强对准格尔旗司法鉴定所作出的《司法鉴定意见书》不予认可，要求重新鉴定，但未提出足以反驳该《司法鉴定意见书》的证据，故对其要求重新鉴定的请求本院不予支持；综上，由被告联通准旗公司对原告郭军的损害结果承担90%的责任，即向原告郭军赔偿各项损失共计134341元（149267.75×90%）。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、一百零六条、《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条、第九十一条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条之规定，判决如下：一、被告中国联合网络通信有限公司准格尔旗分公司于本判决生效之日立即赔偿原告郭军误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金、被抚养人生活费共计134341元；二、驳回原告郭军要求被告许富强承担赔偿责任的诉讼请求。如果被告中国联合网络通信有限公司准格尔旗分公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3569元（原告郭军已预交1785元），减半收取1785元，由原告郭军负担292元、被告中国联通准格尔旗分公司负担1493元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于鄂尔多斯市中级人民法院。
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审判员 谢 耿
二〇一六年八月十五日
书记员 王海星
本案援引法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第九十八条公民享有生命健康权。
第一百零六条第三款没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合同的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。
第九十一条人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：
（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；
（二）主张法律关系变更、消灭或权利受到妨害的当事人，应当对法律关系变更、消灭或权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二十八条一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论,另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。