山西省晋中市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）晋07民终2701号
上诉人（原审被告）山西保利合盛煤业有限公司。
住所地山西省灵石县翠峰镇。
法定代表人陈欢，总经理。
委托代理人徐骏，山西辉云律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）武春生，男，汉族，1979年12月3日生，山西省灵石县人，住本村。
上诉人山西保利合盛煤业有限公司因工伤保险待遇纠纷一案，不服灵石县人民法院(2016)晋0729民初1107号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审查明,武春生主张的事实为其于2014年3月10日到山西保利合盛煤业有限公司处工作，与山西保利合盛煤业有限公司签订了为期三年的劳动合同，工种为掘进工。2014年12月12日武春生在井下上班时，被矿车夹伤右胳膊。自2014年5月至12月份，武春生八个月平均工资为3566.5元。武春生受伤后被送往灵石县人民医院住院治疗，诊断为“右尺挠骨骨折”，共住院132天，于2015年4月23日出院，期间由妻子陪护。期间山西保利合盛煤业有限公司支付武春生陪护费2640元（20元×132天）。2015年6月19日武春生经晋中市劳动和社会保障局认定为工伤，2015年8月12日武春生伤情经晋中市劳动鉴定委员会鉴定为九级伤残。2015年1月至2016年1月，山西保利合盛煤业有限公司共支付武春生工资19500元（1500元×13个月）。2015年12月29日武春生领取了灵石县医保中心工伤保险股报销的一次性伤残补助金22500元。之后武春生向灵石县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，2016年8月18日，该委作出灵劳仲裁字（2016）第30号裁决书，裁决：解除春生、山西保利合盛煤业有限公司间的劳动、保险关系；山西保利合盛煤业有限公司一次性支付武春生一次性工伤医疗补助金45000元（2500元×18个月）、一次性伤残就业补助金32098.5元（3566.5元×9个月）；停工留薪期工资10699.5元（3566.5元×3个月）、陪护费10008.24元（3791元×60%÷30天×132天）、住院伙食补助费1980元（15元×132天），共计99786.24元，扣除山西保利合盛煤业有限公司已支付的陪护费和工资22140元，山西保利合盛煤业有限公司应付77646.24元。现武春生认为之前虽领取了一次性伤残补助金22500元，但该补助金系按工伤保险缴费基数2500元计算的，山西保利合盛煤业有限公司应按武春生本人工资3566.5元补足差额；一次性工伤医疗补助金亦应按武春生本人工资3566.5元计算；住院伙食补助费应按每天50元计算，后续治疗费10000元应该支持。武春生的诉讼请求：判令山西保利合盛煤业有限公司补足一次性伤残补助金差额部分9598.5元、一次性工伤医疗补助金差额部分19197元、住院伙食补助费差额部分4620元、后续治疗费10000元，共计43415.5元。诉讼中武春生增加诉讼请求：请求山西保利合盛煤业有限公司支付灵劳仲裁字（2016）第30号裁决书所确定的赔偿金77646.24元。武春生提供证据：裁决书一份。山西保利合盛煤业有限公司辩称，对武春生受伤前平均工资3566.5元无异议。一次性伤残补助金的问题不在山西保利合盛煤业有限公司，是由社保单位支付，仲裁前武春生已经领取了一次性伤残补助金22500元，该请求并没有经过仲裁裁决，根据《中华人民共和国劳动法》规定，劳动争议纠纷必须仲裁前置。所以该诉请的主体、程序都不符合规定，应驳回。一次性医疗补助金根据《工伤保险条例》规定推算其每月的计算基数为2500元，所以仲裁委员会计算的数额是准确的。住院伙食补助费应根据武春生住院地区的实际生活水平为准，每天15元标准符合本案实际情况。后续治疗费并未发生，该主张无证据支持，其次该费用实际属于一次性医疗补助金的部分，应以《工伤保险条例》规定的18个月工资为准，而非分阶段的计算，对该部分应予驳回。
原审认定，根据《工伤保险条例》，职工因工致残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，九级伤残为9个月本人工资，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或患职业病前12个月平均月缴费工资。武春生已从社保部门按缴费工资领取了一次性伤残补助金，现武春生要求山西保利合盛煤业有限公司补足差额，依据不足。根据山西省实施《工伤保险条例》试行办法，一次性工伤医疗补助金由用人单位按本人工资支付，因武春生本人工资为3566.5元，故应按该标准计算。伙食补助费酌情按30元/天计算。后续治疗费无依据，不予支持。综上，各项赔偿款计算方式为：一次性工伤医疗补助金64197元（3566.5元×18个月）、一次性伤残就业补助金32098.5元（3566.5元×9个月）、停工留薪期工资10699.5元（3566.5元×3个月）、陪护费10008.24元（3791元×60%÷30天×132天）、住院伙食补助费3960元（30元×132天），共计120963.24元，扣除山西保利合盛煤业有限公司已支付的陪护费和工资22140元，山西保利合盛煤业有限公司应付98823.24元。
原审判决：一、解除武春生与山西保利合盛煤业有限公司间的劳动关系。二、山西保利合盛煤业有限公司于本判决生效后三日内支付武春生各项赔偿金98823.24元（一次性工伤医疗补助金64197元、一次性伤残就业补助金32098.5元、停工留薪期工资10699.5元、陪护费10008.24元、住院伙食补助费3960元，共计120963.24元，扣除山西保利合盛煤业有限公司已支付的陪护费和工资22140元，应为98823.24元）。
宣判后，山西保利合盛煤业有限公司不服，提起上诉，主要理由是：一、我公司向武春生支付陪护费用，根据《工伤保险条例》第三十四条的相关规定，生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或生活部分不能自理分为三个等级进行支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40％或30%。现武春生经晋中市劳动鉴定委员会鉴定工伤等级为九级伤残，实属生活部分不能自理，故我公司支付武春生的陪护费应按照统筹地区上年度职工月平均工资的30％计算，应支付的陪护费为5004.12元（3791元＊30%/30天＊132天）。现经灵石县人民法院组成合议庭进行开庭审理，依法作出（2016）晋0729民初1107号民事判决书，判决支付陪护费用为10008.24元，因此，请求法院依法改判减少支付陪护费5004.12元。二、我公司在武春生住院治疗期间，曾向武春生支付取暖费1000元，用于武春生住院治疗，该笔费用并不属于工伤保险范畴，故该笔费用不应包括在各项赔偿金总额范围内，因此对于该笔费用应从各项赔偿金总额98823.24元中扣除，最终应向武春生支付各项赔偿金为97823.24元。因此，请求法院依法判决我公司向武春生支付赔偿金总额中减少取暖费1000元。综上，依法请求：一、依法改判我公司向武春生支付陪护费5004.12元；二、请求法院依法判决我公司向武春生支付赔偿金总额中减少取暖费1000元；三、上诉费用由武春生承担。
被上诉人武春生经本院合法传唤未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩意见。
二审经审理查明的事实与原审查明的事实基本一致。
本院认为，职工因工作遭受事故事故伤害或者患职业病进行治疗，有权享受工伤医疗待遇。本案中，山西保利合盛煤业有限公司上诉主张武春生护理费应按照部分不能自理等级支付，但武春生在本案中主张的护理费为住院期间产生，而非山西保利合盛煤业有限公司主张的生活护理费，故山西保利合盛煤业有限公司的该项上诉主张依据不足，本院不予支持。至于山西保利合盛煤业有限公司上诉主张应予核减其曾向武春生支付的取暖费一节，因其未能提供证据证实其主张，故应承担举证不能的法律后果，山西保利合盛煤业有限公司可在完善证据后另行解决该纠纷。综上，原审判决认定基本事实清楚，山西保利合盛煤业有限公司的上诉依据不足，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由山西保利合盛煤业有限公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 侯建伟
审判员 郝永丽
审判员 范光伟
二〇一七年九月八日
书记员 杜 璇