天津市第一中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）一中刑终字第0618号
原公诉机关天津市河北区人民检察院。
上诉人（原审被告人）赵。因犯敲诈勒索罪、故意伤害罪于2013年3月被判处有期徒刑二年一个月，并处罚金人民币10000元，2014年10月26日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年6月2日被刑事拘留，同年7月1日被依法逮捕，现羁押于天津市河北区看守所。
上诉人（原审被告人）王毅。因犯贩卖毒品罪于2003年11月被判处拘役六个月，并处罚金人民币2000元；因犯贩卖毒品罪于2007年9月被判处有期徒刑一年，并处罚金人民币2000元；因犯贩卖毒品罪于2012年10月被判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币30000元，2014年11月16日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年6月2日被刑事拘留，同年7月1日被依法逮捕，现羁押于天津市河北区看守所。
辩护人谢玲，天津天信律师事务所律师。
原审被告人刘。因犯故意伤害罪于2005年1月被判处有期徒刑二年，缓刑二年;因犯非法持有毒品罪于2013年5月被判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元，2014年3月12日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年6月2日被刑事拘留，同年7月1日被依法逮捕，现羁押于天津市河北区看守所。
天津市河北区人民法院审理天津市河北区人民检察院提起公诉的原审被告人刘、赵、王毅犯贩卖毒品罪一案，于2015年10月15日作出（2015）北刑初字第327号刑事判决。一审宣判后，原审被告人赵、王毅不服提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人，听取了辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院认定，被告人刘与金系朋友关系，被告人赵与被告人刘、王毅均系朋友关系。2015年5月30日至6月1日，被告人刘在本市河北区向金贩卖毒品一次，被告人赵在本市河东区向被告人刘贩卖毒品二次，被告人王毅向被告人赵贩卖毒品一次。具体犯罪事实如下：
一、被告人刘贩卖毒品事实
2015年6月1日18时许，被告人刘与金电话联系，在本市河北区民族路大地影院附近，以人民币550元的价格向金贩卖购买自被告人赵处的毒品甲基苯丙胺2袋，被公安机关当场抓获。民警当场从金处查获白色晶体状毒品可疑物2袋。经现场搜查，民警从被告人刘处查获现金人民币550元及黑色翻盖手机一部。经天津市公安局毒品检验鉴定中心鉴定，上述白色晶体状毒品可疑物2袋共重1.78克，从中均检出甲基苯丙胺成分。被告人刘到案后，主动提出协助公安机关抓捕被告人赵。
二、被告人赵贩卖毒品事实
2015年5月30日下午，被告人赵与被告人刘电话商定以人民币800元的价格向被告人刘贩卖毒品甲基苯丙胺4克，后被告人刘向被告人赵持有的卡号为6278的农业银行账户汇款人民币800元。当日23时许，被告人赵在本市河东区鲁山道松涛里23号院36号二楼其家中，向被告人刘交付毒品甲基苯丙胺1包。
同年6月1日20时许，被告人赵经与刘电话商定向刘贩卖毒品甲基苯丙胺5克，公安机关在本市河东区鲁山道松涛里23号院附近，经被告人刘指认，将准备与刘一起向被告人王毅购买毒品的被告人赵抓获。经搜查，民警从被告人赵随身物品中查获电子秤一台、手机一部，从被告人赵住处查获白色粉末状毒品可疑物3袋、1瓶，红色粉末状毒品可疑物1袋。经天津市公安局毒品检验鉴定中心鉴定，上述白色、红色粉末状毒品可疑物共重0.28克，从中均检出甲基苯丙胺成分。被告人赵到案后，主动提出协助公安机关抓获被告人王毅。
三、被告人王毅贩卖毒品事实
2015年6月1日22时许，被告人王毅与被告人赵电话商定以人民币170元的价格向赵贩卖毒品甲基苯丙胺11克，分装为3袋。当日23时许，被告人王毅到达二人约定的本市南开区青年路与黄河道交口附近，准备与赵交易毒品时，被公安机关抓获归案。经搜查，民警从王毅随身物品中查获白色晶体状毒品可疑物3袋，分别重0.95克、4.90克、4.89克。经天津市公安局毒品检验鉴定中心鉴定，上述白色晶体状毒品可疑物3袋共重10.74克，从中均检出甲基苯丙胺成分。
案发后，上述毒品已被公安机关依法收缴，被告人刘、赵、王毅用于贩卖毒品的手机已被公安机关依法扣押。
上述事实有证人金证言及辨认笔录，证人王证言，搜查证、搜查笔录、扣押清单、接受证据材料清单，调取证据通知书、调取证据清单，物证照片，天津市公安局毒品检验鉴定中心检验报告，现场检测报告书，毒品收缴收据，案件来源、抓获经过及情况说明，视听资料光盘二张，被告人刘、赵、王毅的户籍信息、前科材料及供述等证据证实，足以认定。
原审法院认为，被告人刘、赵、王毅违反国家对毒品的管制制度，其中被告人刘、赵贩卖毒品甲基苯丙胺不满十克，被告人王毅贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为均已构成贩卖毒品罪。三被告人在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，均应从重处罚。被告人刘、王毅因毒品犯罪被判刑改造，此次又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，均应从重处罚。被告人刘、赵到案后协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人，属立功表现，均可从轻处罚。被告人刘、赵当庭自愿认罪，均可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款，第六十五条第一款，第三百五十六条，第六十八条，第六十四条之规定，被告人刘犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币1000元。被告人赵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月,并处罚金人民币2000元。被告人王毅犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币5000元。
一审宣判后，原审被告人赵不服，以量刑过重为由提出上诉。原审被告人王毅以其行为属非法持有毒品罪为由提出上诉。王毅的辩护人认为，此案存在犯意引诱和数量引诱问题；另上诉人王毅在被抓获时，毒品还在王毅身上，与下家还没有完成毒品交易，系犯罪未遂。
经二审审理查明的事实及采信的证据与原审判决认定一致。
1、关于上诉人赵所提量刑过重问题，经查，上诉人赵曾因犯罪被判刑改造，刑满释放后五年内再次犯贩卖毒品罪，系累犯，依法应予从重处罚。原审判决考虑到赵具有立功情节，已对其从轻处罚，量刑并无不当。
2、关于上诉人王毅所提，其行为应以非法持有毒品罪定罪处罚问题。经查，上诉人王毅在向赵贩卖毒品过程中被公安机关当场抓获，应以贩卖毒品罪定罪处罚。原审判决定罪准确，上诉人王毅的上诉理由无事实和法律依据。
3、关于上诉人王毅的辩护人所提，此案存在犯意引诱和数量引诱及上诉人王毅在被抓获时，毒品还在王毅身上，与下家还没有完成毒品交易，系犯罪未遂，请求二审法院依法从轻处罚问题。经查，上诉人王毅在上诉人赵的引诱及公安机关的监控下进行毒品交易，上诉人王毅到达毒品交易现场后，在赵的指认下王毅被抓获归案并从王毅身上缴获毒品，犯罪形态已经完成。上诉人王毅曾因犯贩卖毒品罪被多次刑事处罚，系毒品再犯，依法应从重处罚，原审法院综合考虑案件情节，在法定量刑幅度内对王毅判处刑罚，量刑并无不当。
本院认为，原审法院综合此案的事实、证据及相关情节做出的判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人赵、王毅的上诉理由及辩护人的辩护意见，无事实和法律依据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘建军
审 判 员 邓俊岭
代理审判员 张春耀
二〇一五年十一月二十四日
书 记 员 余 薇
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项：
第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；