山西省阳泉市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）晋03民终811号上诉人（一审被告）：中国人民财产保险股份有限公司唐山市新城支公司。住所地，河北省唐山市丰润区平安路*号。负责人：线少英，经理。委托诉讼代理人：赵海江，山西德昱律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：张秋贵，男，平定县巨城镇人。委托诉讼代理人：赵爱平，平定县法律援助中心法律工作者。被上诉人（一审被告）：李生爱，男，阳泉市郊区人。被上诉人（一审被告）：阳泉冀东物流贸易有限公司。住所地，山西省阳泉郊区杨家庄乡黑土岩村。法定代表人：马沛泉，总经理。委托诉讼代理人：王建，公司运输部职工。上诉人中国人民财产保险股份有限公司唐山市新城支公司（以下简称人保财险唐山新城支公司）因与被上诉人张秋贵、李生爱、阳泉冀东物流贸易有限公司（以下简称冀东物流公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省平定县人民法院（2016）晋0321民初544号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月28日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人人保财险唐山新城支公司委托诉讼代理人赵海江、被上诉人张秋贵及委托诉讼代理人赵爱平、被上诉人冀东物流公司委托诉讼代理人王建到庭参加诉讼，被上诉人李生爱经合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人保财险唐山新城支公司上诉请求:请求二审法院依法撤销一审判决并改判。一、二审案件受理费由被上诉人负担。事实和理由：一审判决认定事实、适用法律均有错误，主要是误工时间、营养期及护理时间认定上存在错误，从而导致误工费、护理费与营养费出现错误。一审判决将张秋贵的误工时间认定为218天不合理。合理住院时间为60—90天，护理期间为30--60日。并且根据张秋贵提供的住院病历及每日清单，可见其住院期间存在挂床现象。张秋贵实际住院天数43天，即使应当休息，再休息60--90天较为合理。再者，住院病历显示张秋贵伤情在出院时均以治愈，右足第5趾关节脱位未俞的原因其张秋贵自己强烈反对行切开复位内固定手术治疗。由此，出院证上的医嘱休息三个月时间系其不配合医生治疗有关，非伤情所致。故判决将其住院时间128天及出院后90天均认定为误工时间的理由不成立，请二审严格认定住院天数。其住院天数确定后，护理期也相应作出变更。鉴于诊断建议书无加强营养的医嘱，故营养费不应支持。张秋贵辩称，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求维持。冀东物流辩称，请求维持原判。张秋贵向一审法院起诉请求：1、依法判决三被告赔偿医药费33123.57元、误工费26016元、护理费10666元、住院伙食补助费6400元、营养费11150元、交通费500元、摩托车损失费2225元、鉴定费500元、摩托车施救费500元、后续治疗费5000元、精神损害抚慰金5000元各项损失费用101080.57元。诉讼费由三被告负担。一审法院认定事实，2015年8月22日18时50分许，被告李生爱驾驶晋C×××××号重型半挂牵引车（牵引晋CB×××挂重型厢式半挂车），从石家庄空车回阳泉途中，由东向西行驶至省道315线24KM+900M处平定县巨城镇水峪村新旧路人字路口路段时，借道行驶加之车速过快，与迎面由西向东准备驶入旧路的原告张秋贵驾驶的无牌照宗申牌二轮摩托车相撞，致两车不同程度损坏，原告张秋贵受伤住院的交通事故。事发后，平定县公安局交通警察大队于2015年9月26日作出平公交认字[2015]第00002009号道路交通事故认定书，认定被告李生爱承担事故主要责任，原告张秋贵承担事故次要责任。晋C×××××号重型半挂牵引车（牵引晋CB×××挂重型厢式半挂车）属被告冀东物流公司所有，该车在被告人保财险唐山新城支公司投保机动车交通事故责任强制保险一份，保险期间自2015年3月15日0时起至2016年3月14日24时止。晋C551**号主车投保机动车第三者责任商业保险一份，保险金额500000元；晋CB5**挂车投保机动车第三者责任商业保险一份，保险金额50000元。保险期间均自2015年3月15日0时起至2016年3月14日24时止。均附不计免赔。事故发生在保险期内。原告就此次事故所造成的损失与三被告协商无果，遂形成诉讼。另查明，被告李生爱系阳泉某劳务派遣公司职工，被派遣至被告冀东物流公司从事车辆驾驶工作。又查明，被告冀东物流公司为原告张秋贵垫付10000元。针对原告张秋贵因本次事故造成的各项损失，原告陈述举证、三被告质证、一审法院认证如下：1、医疗费。原告主张医疗费33123.57元。原告受伤后于2015年8月22日入住阳泉市第一人民医院，诊断为1、右足第3趾近节趾骨近端及第3、4跖骨远端骨折。2、右足第5跖趾关节脱位。3、右小腿近端、右手背、右足第1趾蹼部多处皮肤裂伤。4、腰部、双上肢、双膝部、左足多处皮肤软组织损伤。5、胸外伤。（1）右侧第4肋骨骨折。（2）双肺多发挫裂伤。（3）双侧胸腔积液。6、头面部外伤。（1）头顶后部、左侧额部、左侧面颊部、鼻部、下颌部多处皮肤软组织损伤。（2）下口唇部内侧、下颌部多处皮肤裂伤。7、高血压病Ⅱ级。8、脑梗塞。提供阳泉市第一人民医院住院病历、诊断证明书、住院费用总清单、每日费用清单、出院证各一份，证实原告张秋贵于2015年12月28日出院，住院128天。提供阳泉市第一人民医院住院票据一支，金额为31756.97元；提供阳泉市第一人民医院门诊票据4支，金额为1308.60元；治疗费票据1支，金额为58元。被告李生爱、被告冀东物流公司经质证对医疗费无异议。被告人保财险唐山新城支公司经质证认为，医疗费用中应扣除治疗高血压、脑梗塞及非医保用药费用。对金额为31756.97元住院统一票据无异议。原告所提供5000156643号票据180元中治疗费58元系手写，不予认可。根据长期医嘱单，原告在2015年10月3日后无用药记录，故原告住院时间应截止至2015年10月3日。对住院病历、出院证、诊断证明书无异议。一审法院对原告所提供的住院证、诊断证明书、住院病历、费用清单、出院证等相关证据进行综合分析，认为原告因交通事故致多处受伤，右足及足趾多处骨折、脱位，原告及其家属在未行切开复位内固定手术治疗的情况下于2015年12月28日出院，故原告并不存在住院挂床的行为。对被告保险公司所提应当扣除治疗高血压、脑梗塞及非医保费用一节，因保险公司无相关证据提供，且无具体扣除数额，对此一审法院不予认定。原告所主张的5000156643号票据中治疗费58元系原告在急救时产生的费用，符合实际情况，应予认定。故原告医疗费核定为33123.57元（31756.97元+1308.60元+58元）。2、误工费。原告主张误工费26016元。住院期间自2015年8月22日至2015年12月28日，计128天；出院后根据医嘱休息3个月，计算至2016年3月31日，计95天。原告月工资为3500元，计算方式：3500元/月÷30天×（128天+95天）。提供阳泉市某某耐火材料有限公司营业执照、误工证明及事发前三个月工资明细各一份。证实原告因交通事故受伤后误工减少的收入。被告李生爱、被告冀东物流公司经质证对误工费无异议。被告人保财险唐山新城支公司经质证认为，原告在2015年10月3日后无用药记录，误工时间应计算至2015年10月3日且最长不应超过90天。对误工费标准，原告应提供劳务合同及工资发放证明，误工证明应有公司法人及经办人签字。一审法院认为，原告因交通事故受伤误工而减少收入的事实存在，原告所提供的工资证明足以证实原告的工资收入，应予认定。原告的误工时间应当根据原告接受治疗的医疗机构出具的证明予以确定，原告实际住院128天，出院医嘱为继续门诊休息三个月，误工时间确定为218天（128天+90天）。故原告误工费核定为25434.06元(3500元/月÷30天×218天）。3、护理费。原告主张护理费14592元。护理人员为原告妻子王某某，护理费标准参照山西省2015年度农、林、牧、渔业平均工资41729元计算，护理天数128天，计算方式为41729元/年÷365天×128天。提供原告妻子王某某身份证复印件、平定县巨城镇某村村民委员会证明、结婚证复印件、户口本复印本、农村土地使用证复印件各一份。被告李生爱、被告冀东物流公司经质证对护理费无异议。被告人保财险唐山新城支公司经质证认为，原告护理费标准应参照2015年度山西省农村居民可支配收入计算，护理天数应计算至2015年10月3日。一审法院认为，原告护理费标准应当按照山西省2015年度居民服务业在岗职工平均工资标准36933元计算，护理费天数应以住院天数为宜。故护理费核定为12951.85元（36933元/年÷365天×128天）。4、住院伙食补助费。原告主张住院伙食补助费6400元。计算方式：50元/天×128天。被告李生爱、被告冀东物流公司经质证对住院伙食补助费无异议。被告人保财险唐山新城支公司经质证对住院伙食补助费标准无异议，认为住院天数应计算至2015年10月3日。一审法院认为，原告主张的住院伙食补助费符合法律规定，应予认定。故住院伙食补助费核定为6400元。5、营养费。原告主张营养费11150元。计算方式：50元/天×（128天+95天）。被告李生爱、被告冀东物流公司经质证对营养费无异议。被告人保财险唐山新城支公司经质证认为，诊断证明中无加强营养医嘱，主张出院后的营养费无法律依据，计算标准偏高。一审法院认为，原告主张的营养费应以住院实际天数予以计算，故营养费核定为6400元（50元/天×128天）。6、交通费。原告主张交通费500元，提供交通费票据若干。被告李生爱、被告冀东物流公司经质证对交通费无异议。被告人保财险唐山新城支公司经质证对5000156643号票据中122元车费不予认可，认为交通费应以200元为宜。一审法院认为，原告因交通事故受伤经阳泉市紧急医疗救援中心进行抢救产生交通费的事实客观存在，应予认定。原告及其家属在住院及出院后的交通费应酌情予以认定。故原告的交通费酌定为300元。7、鉴定费。原告主张鉴定费500元，提供山西省平定县司法鉴定中心鉴定报告及费用收据各一份，鉴定项目为摩托车性能，鉴定结果是摩托车制动系统、转向系统、照明系统正常，符合国家标准。被告李生爱、被告冀东物流公司经质证对鉴定费无异议。被告人保财险唐山新城支公司经质证认为，摩托车性能鉴定与机动车损失无关，鉴定费的发生不合理且属间接费用，不予赔偿。一审法院认为，原告主张的鉴定费系事故发生后的实际支出，证据充分，应予认定。故原告的鉴定费核定为500元。8、施救费。原告主张施救费500元。施救单位为平定某某汽车俱乐部有限公司，提供发票一支，金额为500元。被告李生爱、被告冀东物流公司经质证对施救费无异议。被告人保财险唐山新城支公司经质证认为，施救费500元偏高且属间接损失，不予赔偿。一审法院认为，事故发生后，对原告予以施救的事实客观存在，原告主张的施救费证据充分，应予认定。故原告的施救费核定为500元。9、财产损失费。原告主张摩托车维修费2220元。提供平定县某某某摩托配件部收据一支、维修清单二支。被告李生爱、被告冀东物流公司经质证对摩托车维修费无异议。被告人保财险唐山新城支公司经质证对原告摩托车维修清单和票据不予认可。维修费用应以保险公司定损为准。一审法院认为，根据2015年12月15日中国人民财产保险股份有限公司机动车保险车辆损失情况确认书，保险公司对原告摩托车定损金额为1900元，对此一审法院予以确认。故财产损失费核定为1900元。10、后续治疗费。原告主张后续治疗费5000元，无证据提供。被告李生爱、被告冀东物流公司经质证对后续治疗费无异议。被告保险公司公司唐山新城支公司经质证认为后续治疗费应在实际发生后另行主张。一审法院认为，原告主张的后续治疗费尚未发生，故对后续治疗费不予支持。11、精神损害抚慰金。原告主张精神损害抚慰金5000元。被告李生爱、被告冀东物流公司经质证对精神损害抚慰金无异议。被告人保财险唐山新城支公司经质证认为，原告因交通事故受伤，但尚未构成伤残，故对精神损害抚慰金不予认可。一审法院认为，原告主张精神损害抚慰金，证据不足，不予支持。综上，原告的各项损失核定如下：1、医疗费33123.57元；2、误工费25434.06元；3、护理费12951.85元；4、住院伙食补助费6400元；5、营养费6400元；6、交通费300元；7、施救费500元；8、财产损失费1900元；9、鉴定费500元。一审法院认为，公民的生命健康权和财产权受法律保护。原告张秋贵发生交通事故受伤的事实客观存在，公安机关交通管理部门认定被告李生爱承担事故的主要责任，原告张秋贵承担事故次要责任，依法予以确认。事故车辆晋C×××××号重型半挂牵引车（牵引晋CB×××挂重型厢式半挂车）在被告人保财险唐山新城支公司投保机动车第三者责任强制保险一份、机动车第三者责任商业保险两份，事故发生在保险期间内。故原告张秋贵因本次交通事故造成的损失应先由被告人保财险唐山新城支公司在晋C×××××号重型半挂牵引车投保的机动车第三者责任强制保险限额范围内予以赔偿；超出部分，由被告人保财险唐山新城支公司在晋C×××××号重型半挂牵引车（牵引晋CB×××挂重型厢式半挂车）投保的机动车第三者责任商业保险限额范围内按70%的比例予以赔偿。仍有不足的，由事故车辆车主、接受劳务派遣的用工单位即被告冀东物流公司依法承担连带赔偿责任。被告李生爱系在劳务派遣期间，因执行工作任务发生交通事故致使原告张秋贵受伤，故对原告张秋贵的损失，被告李生爱不承担赔偿责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十七条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司唐山市新城支公司在晋C×××××号重型半挂牵引车投保的机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿原告张秋贵医疗费10000元、误工费25434.06元、护理费12951.85元、交通费300元、财产损失费1900元，共计50585.91元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司唐山市新城支公司在晋C×××××号重型半挂牵引车（牵引晋CB×××挂重型厢式半挂车）投保的机动车第三者责任商业保险限额范围内赔偿原告张秋贵医疗费23123.57元、住院伙食补助费6400元、营养费6400元、施救费500元，共计36423.57元的70%即25496.50元。三、鉴定费500元，由被告阳泉冀东物流贸易有限公司负担350元、原告张秋贵负担150元。上述款项于本判决生效后三十日内付清。四、原告于收到上述赔偿款之日，退还被告阳泉冀东物流贸易有限公司10000元。五、驳回原告的其他诉讼请求。本案诉讼费1988元，由原告张秋贵负担596元，被告阳泉冀东物流贸易有限公司负担1392元。本院二审期间，双方当事人没有提交新证据。本院对一审法院审理查明的事实予以确认。本院认为，被上诉人张秋贵因交通事故受伤，事故经交警部门责任认定，被上诉人李生爱承担事故主要责任，张秋贵承担事故次要责任，因此张秋贵所遭受的经济损失，首先在事故承保车辆交强险限额内承担，超出部分，在承保车辆第三者责任险限额内按照事故责任比例承担。关于上诉人人保财险唐山新城支公司上诉张秋贵住院天数、误工时间问题，根据张秋贵提供的住院病历中临时医嘱、用药一日清单记载，在2015年10月3日之后，张秋贵仍然有治疗情况，并且直至张秋贵出院，其右足第5趾仍存在关节脱位，在病人及家属不同意行切开复位内固定手术治疗，并强烈声明院外一切后果自负的情况下，医院才准予张秋贵出院，因此人保财险唐山新城支公司上诉张秋贵存在空挂床现象，本院不予采信。根据张秋贵住院治疗天数和出院医嘱门诊休息三个月，一审计算张秋贵误工费时间为218天并无不当，本院予以支持。关于护理费，人保财险唐山新城支公司上诉认为张秋贵伤情护理期为30至60日，没有证据，故其上诉主张不予支持。关于营养费，根据医院出具继续加强营养的医嘱，一审判决营养费并无不当。综上，一审判决认定事实清楚、证据充分，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1392元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司唐山市新城支公司负担。本判决为终审判决。审判长  郝丽琴审判员  谷守乾审判员  王保才二〇一六年十二月二十二日书记员  王俊英