广东省中山市第一人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）中一法刑二初字第18号
公诉机关中山市第一市区人民检察院。
被告人吴某甲，女，1987年6月7日出生于福建省平和县，汉族，大专文化，农民，户籍所在地平和县。因本案于2013年6月14日被中山市公安局决定取保候审，同年9月9日被中山市第一市区人民检察院决定监视居住，同年12月31日被本院决定监视居住，2014年7月29日被逮捕。现押于中山市看守所。
中山市第一市区人民检察院以中检一区刑诉（2013）2056号起诉书指控被告人吴某甲犯非法经营罪，于2013年12月23日向本院提起公诉。2014年7月30日，中山市第一市区人民检察院因发现案件事实与起诉指控的事实不符，以中检一区刑变诉（2014）2号变更起诉�定书，向本院变更起诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。中山市第一市区人民检察院指派代理检察员陈雪珠出庭支持公诉，被告人吴某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
中山市第一市区人民检察院指控：2012年开始，被告人吴某甲未依法取得《烟草专卖零售许可证》，通过淘宝网上注册用户名为wubimei19＊＊＊＊的网店销售假烟。被告人吴某甲通过QQ号161349＊＊＊＊（昵称：＊＊烟标批发1）、167043＊＊＊＊（昵称：＊＊平价43）及旺旺号wubimei19＊＊＊＊与买家联络交易假烟，达成交易意向后由买家在上述网店购买灯饰、手机壳等商品作掩护，从而通过支付宝平台收取货款并将假烟快递给买家。被告人吴某甲通过上述方式销售假烟的销售额达人民币66081.8元（包含邮费约人民币5000元）。2013年6月14日，被告人吴某甲在其位于中山市火炬开发区汇雅花园＊栋＊�的家中被公安人员抓获。公安人员当场从上述1003房缴获货值达人民币14662元且经检验为假冒注册商标且伪劣产品的香烟。
公诉人在法庭上宣读或出示了被害人张某某、陈某某的陈述，公安机关出具的抓获经过、扣押清单，现场照片，广东省质量监督烟草检验站出具的卷烟、雪茄烟鉴别检验报告、中山市火炬开发区价格认证中心出具的价格鉴定结论书，支付宝交易记录明细查询、聊天记录等书证，被告人吴某甲的户籍证明及供述等证据证实。公诉机关据此认为，被告人吴某甲违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人吴某甲辩称：其没有实施销售香烟的行为。但其在公诉机�变更指控后，当庭表示对起诉指控的事实和罪名无异议，并自愿认罪。
经审理查明：2012年开始，被告人吴某甲未依法取得《烟草专卖零售许可证》，通过淘宝网上注册用户名为wubimei19＊＊＊＊的网店销售假烟。被告人吴某甲通过QQ号161349＊＊＊＊（昵称：＊＊烟标批发1）、167043＊＊＊＊（昵称：＊＊平价43）及旺旺号wubimei19＊＊＊＊与买家联络交易假烟，达成交易意向后由买家在上述网店购买灯饰、手机壳等商品作掩护，从而通过支付宝平台收取货款并将假烟快递给买家。被告人吴某甲通过上述方式销售假烟的销售额共计人民币66081.8元（包含双方明确由买家承担的运费约5000余元）。
2013年6月14日，公安机关在被告人吴某甲位于中山市火炬开发区汇雅花园＊栋＊房的家中将其抓获，并当场缴获硬盒中华牌香烟76条、软盒红梅牌香烟41条、软盒红双喜牌香烟33条、软盒玉溪牌香烟25条零6包、硬盒红双喜牌1906型香烟1条、硬盒白沙牌香烟1条、红色硬盒五叶神香烟1条、软盒苏烟牌香烟4条、软盒中华牌香烟8包、软盒白沙牌香烟3条、硬盒云烟牌香烟33条、联想牌手提电脑1部、诺基亚牌手机1部、卡号为622568382100353＊＊＊＊的广发银行理财通卡银行卡1张。上述被缴获香烟的货值（按照被告人吴某甲的销售价格计算）共计人民币14520元，经检验上述被缴获的香烟均为假冒注册商标且伪劣产品。
上述事实，有公诉机关宣读并出示的以下证据证实：
1.被害人张某某的陈述，证明2013年3月12日，其通过淘宝网上名为“wubimei19＊＊＊＊”的网店以人民币206元的价格购买香烟4条（包括软玉溪1条、金色五叶神1条、硬盒南洋双喜2条）。其通过QQ与对方（对方的QQ号是“161349＊＊＊＊”、QQ名称是“＊＊烟标批发1”）联系购烟事宜后，对方让其进入一�卖灯的淘宝网页拍下1分钱1个的灯共19600个，另加运费10元，后其收到卖家寄来的香烟。
2.被害人陈某某的陈述，证明2013年6月6日，其通过淘宝网上卖家昵称为“wubimei19＊＊＊＊”的网店以人民币190元的价格购买香烟4条（包括软红双喜牌经典软盒2条、红双喜牌普通软盒2条）。其通过QQ与对方（对方的QQ号是“161349＊＊＊＊”）联系购烟事宜后，对方让其进入一个销售LED灯泡灯座的淘宝网页拍下1800个灯座，另加运费10元，后其收到卖家寄来的香烟。其不清楚所购的上述香烟是假冒的，但上述香烟比市面上正品香烟便宜30至50元左右。
3.中山市公安局火炬开发区分局东城派出所出具的抓获经过、缴获经过、搜查笔录及扣押清单，证明2013年6月14日上午11时许，公安机关在中山市火炬开发区汇雅花园＊栋＊房内将被告人吴某甲抓获，并当场缴获硬盒中华牌香烟76条、软盒红梅牌香烟41条、软盒红双喜牌香烟33条、软盒玉溪牌香烟25条零6包、硬盒红双喜牌1906型香烟1条、硬盒白沙牌香烟1条、红色硬盒五叶神香烟1条、软盒苏烟牌香烟4条、软盒中华牌香烟8包、软盒白沙牌香烟3条、硬盒云烟牌香烟33条、黑色联想牌手提电脑1台、银色诺基亚牌手机1部、卡号为622568382100353＊＊＊＊的广发银行理财通卡1张。
4.现场勘验检查笔录及现场照片，证明本案的抓获、搜查现场位于中山市火炬开发区汇雅花园＊栋＊房及查获物品的外观情况。
5.中山市公安局网络警察支队出具的计算机勘查报告，证明在被告人吴某甲使用的计算机硬盘中发现存储有《旺旺聊天记录》、《淘宝记录》、《聊天记录》、《淘宝数据》、《支付宝交易记录》等文件。
6.广东省质量监督烟草检验站出具的卷烟、雪茄烟鉴别检验报告，证明本案送检的双喜（软）、双喜（软经典）、五叶神（硬红）、白沙（硬）、红梅（软黄）、云烟（硬紫）、中华（硬）、双喜（硬经典1906）、玉溪（软）、苏烟（软金砂）、中华（软）、白沙（软）、双喜（硬金五叶神）、红双喜（硬南洋）香烟均是假冒注册商标且伪劣卷烟。
7.中山市火炬开发区价格认证中心的中开价鉴字（2013）113、114、115号价格鉴定结论书，证明从被告人吴某甲处缴获的假冒硬盒中华牌香烟76条、假冒软盒红梅牌香烟41条、假冒软盒双喜牌香烟33条、假冒软盒玉溪牌香烟25.6条、假冒硬盒双喜牌经典1906香烟1条、假冒硬盒白沙牌香烟1条、假冒红装硬盒双喜牌五叶神香烟1条、假冒软盒苏烟牌香烟4条、假冒软盒中华牌香烟0.8条、假冒软盒白沙牌香烟3条、假冒硬盒云烟牌精品香烟33条的鉴定价格共计人民币45267.67元。
8.广东省中山市烟草专卖局出具的证明，载明：被害人张某某、陈某某购买的�烟经鉴定，均是假冒注册商标且伪劣卷烟。经查询“广东烟草专卖零售许可证管理信息系统”，姓名为“吴某甲”，身份证号码为“35062819870607＊＊＊＊”，住所地址为“中山市火炬开发区加州阳光汇雅花园＊幢＊房”，没有在中山市烟草专卖局申请办理《烟草专卖零售许可证》。
9.账号wubimei19＊＊＊＊＠163.com的支付宝交易记录明细查询、淘宝交易记录及从被告人吴某甲电脑下载的旺旺电子账册（户名“wubimei19＊＊＊＊”）聊天记录、QQ号码167043＊＊＊＊（昵称“＊＊平价43”）、161349＊＊＊＊（昵称“＊＊烟标批发1”）的聊天记录，证明：被告人吴某甲通过在淘宝网上注册用户名为“wubimei19＊＊＊＊”的网店（支付宝账号wubimei19＊＊＊＊＠163.com）以销售烟标、LED透镜、灯座、手机壳等名义销售假烟，并通过QQ号码167043＊＊＊＊（昵称“＊＊平价43”）、161349＊＊＊＊（昵称“＊＊烟标批发1”）及旺旺号（户名“wubimei19＊＊＊＊”）与买家联系买卖高仿烟事宜，且所留联系电话为13532****＊＊。经统计，2012年12月至2013年6月期间，被告人吴某甲通过上述方式已销售假烟的金额（包括双方明确买家应承担的运费约5000余元）共计人民币66081.8元。根据被告人吴某甲发送给买家的香烟销售价格，认定从被告人吴某甲处缴获的香烟货值共计人民币14520元。
10.有被告人吴某甲使用的手机号码1353206****的通话清单在案。
11.被告人吴某甲的户籍材料，证明其身份情况。
12.证人庞某某的证言，证明其与妻子吴某甲暂住于中山市火炬开发区汇雅花园＊栋＊房。
13.证人孙某的证言，证明其与庞某某经营中山市＊＊快递公司，法定代表人系庞某某。
14.证人何某某的证言，证明中山市＊＊快递公司张家边分部由庞老板和他的妻子吴某甲负责。其是该公司的客服人员，看到庞老板曾以私人名义叫员工寄送1个纸箱。纸箱内有用宣传单包装好的长方体物品。
15.证人吴某乙的证言，证明其是中山市＊＊快递公司的文员，老板娘吴某甲负责该公司财务。
16.被告人吴某甲的供述及辨认笔录，供认2012年下旬，其开始在位于中山市火炬开发区汇雅花园＊栋＊房的家中通过网络销售假烟。其在淘宝网上发帖称有假烟和灯珠卖，并在贴上留有QQ号码，然后通过QQ和买家联系买卖假烟的事宜，双方达成协议后其通过快递发货，买家收货后在支付宝上付款，支付宝再将钱汇入其卡号为622568382100353＊＊＊＊的账户内。其淘宝账号是wubimei19＊＊＊＊，使用的QQ号码分别是142114＊＊＊＊（昵称“＊店”）、161349＊＊＊＊（昵称“＊＊烟酒批发1”）、232026＊＊＊＊（昵称“＊＊烟酒批发”）、167043＊＊＊＊（昵称“＊＊平价43”�，上述账号在其电脑全是开机自动登录。经当场清点，从其家中查获硬盒中华牌香烟76条、软盒红梅牌香烟41条、软盒红双喜牌香烟33条、软盒玉溪牌香烟25条零6包、硬盒红双喜1906型香烟1条、硬盒白沙牌香烟1条、红色硬盒五叶神香烟1条、软盒苏烟牌香烟4条、软盒中华牌香烟8包、软盒白沙牌香烟3条、硬盒云烟牌香烟33条。上述查获的香烟系其准备在网上销售的香烟。其没有获得烟草专卖许可证，也没有统计过自己销售假烟的数量和金额。其亦对查获的物品作了指认。
以上证据经庭审质证，本院予以确认。
本院认为，被告人吴某甲无视国家法律，违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪，应依法惩处。被告人吴某甲当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。被告人吴某甲符合缓刑适用条件，依法可以宣告缓刑。公诉机关指控被告人吴某甲犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款及第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人吴某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑三年，并处罚金人民币二万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
二、缴获的作案工具及假冒注册商标且伪劣卷烟，予以没收。
（由扣押物品的中山市公安局火炬开发区分局依法处理。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省中山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 龚 凌
人民陪审员 张泳妍
人民陪审员 黎志慧
二〇一四年八月十一日
书 记 员 林兆诗