安徽省滁州市南谯区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖1103刑初261号
公诉机关安徽省滁州市南谯区人民检察院。
被告人刘新春，男，1971年5月20日出生于安徽省滁州市，汉族，大专文化，滁州市南谯区施集镇井楠村党总支书记，居住地安徽省滁州市南谯区。2017年9月14日因涉嫌犯贪污罪经安徽省滁州市南谯区人民检察院决定，同年9月27日被执行取保候审。
辩护人田曙春，安徽曙春律师事务所律师。
被告人谢有德，男，1950年8月26日出生于安徽省滁州市，汉族，初中文化，滁州市南谯区施集镇井楠村村民委员会主任，居住地安徽省滁州市南谯区。2017年9月14日因涉嫌犯贪污罪经安徽省滁州市南谯区人民检察院决定，同年9月28日被执行取保候审。
辩护人岳静，安徽曙春律师事务所律师。
被告人丁希旺，男，1963年10月10日出生于安徽省滁州市，汉族，中专文化，滁州市南谯区施集镇井楠村村民委员会副主任、文书，户籍地安徽省滁州市南谯区，经常居住地安徽省滁州市南谯区。2017年9月14日因涉嫌犯贪污罪经安徽省滁州市南谯区人民检察院决定，同年9月28日被执行取保候审。
辩护人於亚，安徽曙春律师事务所律师。
安徽省滁州市南谯区人民检察院以南检刑诉[2017]245号起诉书指控被告人刘新春、谢有德、丁希旺犯贪污罪，于2017年10月17日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于2017年11月2日、2018年4月4日公开开庭审理了本案。安徽省滁州市南谯区人民检察院指派检察员王某1出庭支持公诉，被告人刘新春及其辩护人田曙春，被告人谢有德及其辩护人岳静，被告人丁希旺及其辩护人於亚到庭参加诉讼。本案经依法延期审理，现已审理终结。
安徽省滁州市南谯区人民检察院指控：2013年下半年至2014年8月，被告人刘新春、谢有德、丁希旺等人在担任滁州市南谯区施集镇井楠村基层组织成员期间，利用协助人民政府从事森林抚育项目的职务便利，非法侵吞森林抚育资金10.466万元。
公诉机关提供了相应证据，认为应当以贪污罪追究被告人刘新春、谢有德、丁希旺的刑事责任。提请本院依法判处。
被告人刘新春对公诉机关指控的犯罪事实、罪名均无异议。其辩护人辩称：指控刘新春犯贪污罪，定性不准，没有依据。被告人侵占的资金属于集体资金，应定职务侵占罪，对被告人免予刑事处罚。
被告人谢有德对公诉机关指控的犯罪事实、罪名均无异议。其辩护人辩称：指控被告人犯贪污罪，定性不准，被告人侵占的资金属于集体资金，应定职务侵占罪。被告人具有自首，系初犯、偶犯，积极主动退赃，愿意缴纳罚金。建议对被告人免予刑事处罚。
被告人丁希旺对公诉机关指控的犯罪事实、罪名均无异议。其辩护人辩称：指控被告人犯贪污罪，定性不准。被告人侵占的资金属于集体资金，应定职务侵占罪，对被告人免予刑事处罚。
经审理查明：2011年9月21日中国共产党南谯区施集镇委员会任命被告人刘新春为井楠村党总支书记，被告人谢有德为井楠村党总支副书记、村民委员会主任，被告人丁希旺为井楠村党总支委员、村民委员会委员兼团支部书记、村文书；2014年10月10日中国共产党南谯区施集镇委员会任命刘新春为井楠村党总支书记、谢有德为井楠村党总支副书记、丁希旺兼井楠村文书。刘新春、谢有德、丁希旺在滁州市南谯区施集镇井楠村任职期间，利用协助人民政府从事森林抚育项目的职务便利，非法侵吞森林抚育资金10.466万元，其中刘新春实际获得25055元，谢有德实获得24545元，丁希旺实际获得23305元。具体犯罪事实如下：
2013年10月14日，安徽省林业厅、财政厅下达2013年森林抚育补贴任务，2013年12月20日，安徽省林业厅批复同意滁州市南谯区林业局制定的森林抚育实施方案，同日滁州市南谯区林业局与施工单位滁州市南谯区施集镇人民政府签订了《森林抚育补贴项目责任书》，由滁州市南谯区施集镇人民政府按照林业部门制定的作业设计组织实施，滁州市南谯区施集镇人民政府将涉及滁州市南谯区施集镇井楠村的3000余亩森林抚育任务委托滁州市南谯区施集镇井楠村村民委员会实施，并验收合格。2014年6月，滁州市南谯区施集镇人民政府拨付给滁州市南谯区施集镇井楠村森林抚育资金15万元，刘新春、谢有德安排丁希旺制作了一份虚假的森林抚育资金分配表，将15万元从村账户取出，支付森林抚育实际支出7.934万元、村委会办公楼维修1.6万元，余款5.466万元以考勤、加班补助费等名义发放给刘新春、谢有德、丁希旺等人，其中刘新春、谢有德、丁希旺分别分得8055元、7545元、7305元。
2014年8月，滁州市南谯区施集镇人民政府拨付给滁州市南谯区施集镇井楠村森林抚育资金5万元，刘新春、谢有德、丁希旺制作一份虚假的森林抚育资金分配表，将5万元森林抚育资金从村账户支出侵吞，其中刘新春、谢有德各分得1.7万元，被告人丁希旺分得1.6万元。
另查明：被告人刘新春、谢有德、丁希旺犯罪后主动投案，如实供述自己的犯罪事实。刘新春、谢有德、丁希旺等人共计退款5.466万元到滁州市南谯区施集镇井楠村村民委员会。在滁州市南谯区人民检察院，丁希旺退款1.6万元、刘新春、谢有德分别退款1.7万元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证明，本院予以确认：
1、关于施集镇各村（社区）党组织委员及相关人员职务工作的通知、关于各村两委干部换届选举及两委成员任职的批复证明：刘新春、谢有德、丁希旺在滁州市南谯区施集镇井楠村任职情况。
2、安徽省财政厅安徽省林业厅关于印发《安徽省财政林业补贴资金管理办法》的通知、安徽省财政厅安徽省林业厅关于下达2013年森林抚育补贴任务的通知、安徽省林业厅关于2013年度中央财政补贴森林抚育实施方案的批复、森林抚育补贴项目责任书等材料证明：森林抚育工作及补贴资金的政策规定，滁州市南谯区对森林抚育工作开展情况。
3、记账凭证、南谯区专项资金支出拨款通知书、2013年度森林抚育补贴项目资金发放总表、南谯区2013年度森林抚育补贴资金发放表、安徽农金网银行内转账业务回单、收据、井楠村2013幼林抚育分配表等材料证明：滁州市南谯区森林抚育资金发放情况及2014年6月19日滁州市南谯区施集镇人民政府发给滁州市南谯区施集镇井楠村森林抚育资金15万元，分别发给王某2、孙某3、戴某、苏某、杨某2、杨某1、韦某。
4、领条证明：2014年6月9日，王某2领取幼林抚育款16000元；李某1领取幼林抚育款4860元、高道林领取建井楠村活动室工资款16000元、韦某领取幼林抚助工资6390元、孙某1领取幼林抚助工资款9095元、杨某1领取幼林抚育款11325元、张孝荣领取幼林抚育款4800元、戴某领取幼林抚助工资款6000元、杨某2领取幼林抚育款12870元、苏某领取幼林抚育款8000元共计95340元。
5、考勤及加班补助费表、出勤、加班统计表证明：2013年9月至2014年12月刘新春、谢有德、丁希旺等人领取考勤、加班补助款共计5.466元。
6、记账凭证、收据、安徽农金网银行内转账业务回单、井楠村2013年幼林抚育分配表证明：2014年8月29日滁州市南谯区施集镇井楠村收到幼林抚育资金5万元，发给韦某7095元、杨某17224元、张某7052元、孙某24267元、戴某6923元、苏某6708元、杨某27731元。
7、记账凭证、收据、安徽农村合作金融现金缴款单、安徽省政府非税收入一般缴款书证明：刘新春、谢有德、丁希旺等人共计退款5.466万元到滁州市南谯区施集镇井楠村村民委员会。在滁州市南谯区人民检察院，丁希旺退款16000元、刘新春退款17000元、谢有德退款17000元。
8、到案经过说明证明：2017年8月3日滁州市南谯区人民检察院对刘新春、谢有德、丁希旺涉嫌贪污罪线索开展初查，8月3日至9月10日刘新春、谢有德、丁希旺主动到滁州市南谯区人民检察院，如实供述了其涉嫌贪污5.466万元森林抚育资金的犯罪事实。立案后，2017年8月17日、18日，刘新春、谢有德、丁希旺主动到滁州市南谯区人民检察院如实供述涉嫌贪污10.466万元森林抚育金的犯罪事实。
9、常住人口基本信息证明：刘新春、谢有德、丁希旺的自然身份情况。
10、证人陈某的证言证明：2013年开始，施集镇实施过几次森林抚育项目，是区林业局将森林抚育任务下达给施集镇，由他们镇里与区林业局签订责任书，他们将森林抚育任务委托给涉及的行政村实施，由各个行政村根据小班设计图组织人员实施，验收合格之后，区财政部门将森林抚育资金拨付给镇里，再由镇里拨付到村里。施集镇井某2013年实施了3000多亩森林抚育。
11、证人左某的证言证明：森林抚育补贴首先是省林业厅下达抚育指标到区里，由区林业局制定当年实施方案，经林业厅批复，区林业局交由具备资质单位制定抚育作业设计规划，与具体承担抚育施工单位签订作业合同，施工单位组织人员开展具体抚育工作，验收后，由财政部门将抚育资金拨付给乡镇人民政府。他们施集镇是交给涉及的行政村具体实施抚育作业。森林抚育补贴资金标准为平均每亩100元，其中直接费用每亩95元，间接费用每亩5元，直接费用发放给具体施工单位。2013年、2014年、2016年，井某都实施过森林抚育作业。按照区林业局和镇政府意见，涉及农户多，每户山场面积小，委托各行政村统一实施。
12、证人刘某的证言证明：他在担任施集镇镇长期间，施集镇井某实施过森林抚育项目，森林抚育资金具体是由镇财政所负责的。
13、证人宋某的证言证明：2013年到2016年，施集镇实施过森林抚育项目，具体实施是由施集镇林业站负责，财政所只负责森林抚育资金的收付，区财政局将项目资金拨付到他们财政所，他们按照镇领导要求将项目资金拨付给相关行政村。他记得井楠村、孙刚村、李集村实施过森林抚育项目。
14、证人夏某的证言证明：2013年森林抚育前期工作是他负责的。森林抚育项目是省林业厅下达的任务，经过前期摸底，编制了区实施方案，经省林业厅批复，他们委托具备资质的公司进行小班设计，将任务分配给涉及的乡镇、行政村或个人，具体负责实施。他们将任务分配给施集镇政府，施集镇将涉及的任务委托给行政村实施的。
15、证人韦某的证言证明：施集镇井楠村2014年6月30日第0003号记账凭证及附中森林抚育资金6390元是他领的。当时他是坝李村民组长，林业部门给他们组的小班是148.50亩，他负责组织村民干活，林业部门验收合格后，由他到村里把钱领回去发给大家。他没有领到施集镇井楠村2014年9月30日第0003号记账凭证及附件中森林抚育资金7095元，“韦某”字样是他本人签的，但是没领钱，当时村文书丁希旺找到他，说是镇里让村里走一笔5万元的账，让他帮忙签字，这张表上的其他领款人都没有拿到钱。
井某2013年9月至2014年12月考勤、出勤、加班补助费，2013年度他领了共计630元，2014年度的共计是1320元。去年上半年，村里讲上面不允许发这个钱，让他们把钱退回给村里，他们就把钱全部退回给村里了。这笔钱是村里发的，具体是从什么款项中支出的，不清楚。
16、证人杨某1的证言证明：2013年，村里找他们村民组长牵头实施森林抚育项目，他组织村民开始对林业站勾的小班图上山场进行修枝、除草等。第二年村里通知他去领钱，2014年6月19日，他领了11325元发给参与修枝的村民。除了这次之外，他没有从井某领取过森林抚育资金。施集镇井楠村2014年6月30日第0003号记账凭证及附件表中“杨某1”名字，不是他签的，他没有领取到表中幼林抚育资金。
17、证人苏某的证言证明：2013年，村里找他们村民组长实施森林抚育项目，他组织十几个村民实施，验收之后，村里通知他去领钱，2014年6月19日，他领了8000元发给村民。除了这次之外，他没有从井某领取过森林抚育资金。施集镇井楠村2014年6月30日第0003号记账凭证及附件表中“苏某”名字不是他签的，他没有领取到表中幼林抚育资金。
18、证人杨某2的证言证明：他牵头实施过两次森林抚育，一次是2013年，一次是2016年，但2016年森林抚育资金还没有发。2013年，井楠村召开村民组长会议，布置涉及到森林抚育的村民组实施森林抚育作业，他们各个村民组长召集村民按照林业站给的小班图作业。村里给每名参加抚育的村民每人每天60元，他作为组长另外补贴1000元左右，验收合格之后，第二年村里通知他领钱，2014年6月19日，他打了领条领了12870元。除了这次领取森林抚育资金外，没有从井某领取过森林抚育资金。施集镇井楠村2014年6月30日第0003号记账凭证及附件表中“杨某2”名字不是他签的，他没有领取到表中幼林抚育资金。他从村里领取过考勤和加班费1770元。去年，区里巡视后，已经退到村里了，发放考勤及加班费经过会议研究的。
19、证人张某的证言证明：他从来没有从井某领取过森林抚育资金。施集镇井楠村2014年9月30日第0003号记账凭证及附件表中中的“张某”三个字不是他本人签的，他从来没领过附件表中抚育资金7052元。
20、证人孙某1的证言证明：2013年，村里安排他们组实施森林抚育项目，验收之后，村里通知他去领钱，2014年6月19日他到村里领了9095元。他从村里领取过考勤和加班补助费1000多元，是2014年底从村文书丁希旺处领的现金，去年区委巡视之后，都退给村里了。
21、证人王某2的证言证明：2013年下半年，村里安排他们林洼实施森林抚育项目，第二年，村里通知他领钱，2014年6月19日，他打领条领了16000元。南谯区施集镇井楠村2014年6月30日第0003号记账凭证及附件中“王某2”名字是不是他签的，记不清了，但是他没有领到钱。
22、证人吴某的证言证明：2013年，镇里安排他们井某实施森林抚育，至于镇里具体如何安排的，他不清楚，他只负责各个村民组的界限和施工质量。他不清楚森林抚育资金的拨付情况。2013年前后，他们村开两委会研究制定了有关考勤和加班补助费的规定及发放标准。2014年，开两委会时，书记刘新春说上面森林抚育资金下来了，准备用这笔钱发放考勤和加班补助费，他们都同意。2014年底，他们发放了2013年和2014年考勤和加班补助费，是从文书丁希旺处领取的现金，他一共领了5000多元。去年区委巡视之后，说这笔钱不符合规定，他们都把钱退到村里了。
23、证人孙某2的证言证明：2013年前后，他担任井楠村赵洼村民组组长，村里安排他牵头实施森林抚育作业，他找年轻村民干的，每个工是80元，他打领条从村里领了1000多元。施集镇井楠村2014年9月30日第0003号记账凭证及附件，他没有领过这个钱。
24、证人戴某的证言证明：2013年，井楠村安排村民组组长牵头实施森林抚育工作，2014年6月19日他打领条从村里领了6000元。施集镇井楠村2014年6月30日第0003号记账凭证及附件表中戴某，不是他签的，他只从村里领过一次森林抚育资金，金额6000元。
25、证人李某1的证言证明：南谯区施集镇井楠村2014年10月31日0002号记账凭证及附件表中“李某1”名字，不是他签的。他曾经实施过森林抚育。他与许某1、许某2、董某合伙承包了井楠林洼村民组“倒秋笼”山场，承包时对山场进行修剪等抚育。听说有抚育资金之后，他找到区林业局、井楠村书记刘新春、主任谢有德，说自己承包的山场自己抚育了，能不能把抚育资金给他们，刘新春、谢有德同意了。后来，他打领条从井某领了几千元森林抚育资金，与其他三名合伙人平分了。
26、被告人刘新春、谢有德、丁希旺的供述证明：施集镇政府安排他们井某实施了森林抚育，2014年6月份，镇里将第一笔森林抚育资金15万元拨付到村里，他们开会研究决定将这15万元以支付森林抚育费用的名义从村账户上全部取出，发放实际森林抚育费用7万余元，支付给高道林村委会会议室维修费1.6万元，余款5万多元发放了村干部考勤和加班补助费。2014年8、9月份，刘新春、谢有德到镇政府要剩余的森林抚育抚育资金，刘某同意再给村里5万元，镇财政所将5万元森林抚育资金拨付给村里了。刘新春、谢有德、丁希旺商议三人分掉这笔钱。具体事实与起诉书指控的一致。
本院认为：被告人刘新春、谢有德、丁希旺身为村基层组织人员，协助人民政府从事行政管理工作，以国家工作人员论，其利用职务便利，侵吞国家财产，数额较大，其行为均已构成贪污罪，且系共同犯罪，依法应予惩处。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，应予以支持。被告人刘新春、谢有德、丁希旺犯罪后主动投案，如实供述自己的犯罪事实，是自首，依法均可从轻处罚；全部退赃，均可酌情从轻处罚。根据三被告人的犯罪情节和悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可对其宣告缓刑。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款、第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款、第六十四条、《全国人民代表大会常务委员会关于<中华人民共和国刑法>第九十三条第二款的解释》第一款第（七）项、第二款的规定，判决如下：
一、被告人刘新春犯贪污罪，判处拘役五个月，宣告缓刑十个月，并处罚金十万元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金在本判决生效后立即缴纳。）
二、被告人谢有德犯贪污罪，判处拘役五个月，宣告缓刑十个月，并处罚金十万元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金在本判决生效后立即缴纳。）
三、被告人丁希旺犯贪污罪，判处拘役五个月，宣告缓刑十个月，并处罚金十万元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金在本判决生效后立即缴纳。）
四、退出的赃款予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省滁州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 梅 果
人民陪审员 王余久
人民陪审员 赵家玲
二〇一八年四月二十八日
书 记 员 高存存
附本案适用的相关法律、司法解释条文如下：
《中华人民共和国刑法》
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《全国人民代表大会常务委员会关于<中华人民共和国刑法>第九十三条第二款的解释》
全国人民代表大会常务委员会讨论了村民委员会等村基层组织人员在从事哪些工作时属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”，解释如下：
村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事下列行政管理工作，属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”：
（一）救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的管理；
（二）社会捐助公益事业款物的管理；
（三）国有土地的经营和管理；
（四）土地征收、征用补偿费用的管理；
（五）代征、代缴税款；
（六）有关计划生育、户籍、征兵工作；
（七）协助人民政府从事的其他行政管理工作。
村民委员会等村基层组织人员从事前款规定的公务，利用职务上的便利，非法占有公共财物、挪用公款、索取他人财物或者非法收受他人财物，构成犯罪的，适用刑法第三百八十二条和第三百八十三条贪污罪、第三百八十四条挪用公款罪、第三百八十五条和第三百八十六条受贿罪的规定。