辽宁省丹东市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）丹刑二终字第00283号
原公诉机关丹东市振兴区人民检察院。
上诉人（原审被告人）都兴国。因犯盗窃罪于1981年被判处有期徒刑二年；因犯强奸罪于1984年被判处有期徒刑十年；因犯盗窃罪于1997年被判处有期徒刑三年；因犯盗窃罪于1999年被判处有期徒刑九年；因犯贩卖毒品罪于2007年10月24日被判处有期徒刑四年，并处罚金人民币2万元，2010年9月13日被释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年10月30日被刑事拘留，同年11月20日被逮捕。现羁押于丹东市看守所。
辩护人杨华，辽宁日成律师事务所律师。
丹东市振兴区人民法院审理丹东市振兴区人民检察院指控原审被告人都兴国犯贩卖毒品罪一案，于二0一四年十月二十九日作出（2014）兴刑初字第00387号刑事判决。宣判后，原审被告人都兴国不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人都兴国，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2013年9月至2013年10月，被告人都兴国先后在丹东市振安区漫水桥铁路附近、丹东市元宝区九道街附近从初某某（另案处理）处购买麻古共计1400粒。
2013年10月，被告人都兴国在丹东市振兴区振六街附近，先后两次以每粒80元的价格卖给那某麻古共计10粒。
2013年10月8日，被告人都兴国在丹东市振兴区滨江岗楼附近的游戏厅，以500元的价格卖给曲某某1小袋冰毒。
2013年10月14日，被告人都兴国在丹东市振兴区滨江岗楼附近的游戏厅，以400元的价格卖给曲某某5粒麻古。
2013年10月20日，公安机关在被告人都兴国租住的位于丹东市元宝区某某某小区某某号1单元302室内，查获白色晶体12袋、红色药片1袋。经丹东市公安司法鉴定中心检验，上述物品净重共计9.24克，均检出甲基苯丙胺（MA）成分。
原审法院经公开开庭审理，对本案涉案证据进行了庭审质证，并根据原审被告人都兴国的具体犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十四条之规定，判决认定被告人都兴国犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币三万元；被告人都兴国犯罪所得赃款人民币一千七百元及犯罪工具依法予以追缴。
上诉人都兴国及其辩护人提出的上诉理由及辩护意见是：原判认定上诉人都兴国从初某某处购买1400粒麻古及上诉人都兴国向那某和曲某某贩卖毒品的事实不清，证据不足，请求改判。
经审理查明，原审判决认定上诉人都兴国贩卖毒品的上述犯罪事实清楚，有下列证据予以证明：1、证人初某某的证言证实，他因为赌博欠了很多外债，2013年9月，他在昆明从一个叫“阿四”的丹东人那里购买了2000粒麻古，每粒麻古25元，然后通过快递公司发到丹东，留的是他自己的手机号码，他回丹东接的那些麻古。因为他知道都兴国吸毒就问都兴国买不买麻古，都兴国同意购买。2013年年9月份的一天，在振安区山上街漫水桥铁路道边，他以每粒50元的价格卖给都兴国1000粒麻古，共计50000元。几天后，他在都兴国的家里又卖给都兴国400粒麻古，共计20000元钱。剩下的麻古他卖给了丹东的一个女子。2013年10月，他又向那个叫“阿四”的人购买了4000粒麻古，当年10月20日15时许，他把那些麻古取回来放在家里主卧室衣柜里面的一个粉色拎包里面，当日16时许，警察在他家把他抓获，并把那4000粒麻古查获。2、证人曲某某的证言证实，2013年10月8日上午，他的一个叫“小东”的朋友打电话让他帮助购买毒品，当晚19时许，他在元宝区寰寰美食城附近的一个游戏厅看见了“老都”，“老都”说其有毒品，因为“小东”当时已去外地就让梁某某去拿毒品，但是当时梁某某很长时间没有到，“老都”就走了。当梁某某到了之后，他又到振兴区滨江岗楼附近的天启游戏厅找“老都”，他就从“老都”那里拿了1小袋冰毒，在楼下等候的梁某某的车里交给了梁某某，梁某某给了他500元，他又回到游戏厅将500元给了“老都”，那些白色的冰毒是装在透明的塑料袋里面。2013年10月14日，梁某某又让他帮助购买毒品，当日16时许，他在天启游戏厅见到了“老都”，他给了“老都”400元，“老都”给了他5粒麻古，他自己吸食了1粒麻古。当晚，梁某某又打电话让他帮助买毒品，他就去元宝区星空游戏厅找“老都”，他就让梁某某到星空游戏厅等，当晚21时许，在星空游戏厅门口，他向梁某某要了500元钱就进去找“老都”没找到，当他出门时被警察抓获，并搜出了4粒麻古。3、证人那某的证言证实，大概在2013年10月上旬，他打电话与都兴国联系买毒品，之后在振兴区振六街他租住的楼下，从都兴国那里购买了两次毒品，每次5粒，每粒80元。4、搜查笔录、扣押清单、收缴毒品收据证实，2013年10月20日，公安机关对上诉人都兴国位于丹东市元宝区山某某某小区的房屋内，扣押上诉人都兴国持有的透明塑料袋包装的白色晶体11小袋、1大袋，红色药片21粒。5、丹东市公安局丹公（刑技）鉴（化验）（2013）412号检验鉴定报告证实，2013年11月4日，经检验，上诉人都兴国持有的白色晶体1袋净重1.9克，白色晶体11小袋净重共5.34克，红色药片状颗粒1袋共21粒净重2克，均检出甲基苯丙胺（MA）成分。6、辨认笔录证实，经那某辨认，向其贩卖毒品的人是上诉人都兴国；经上诉人都兴国辨认，他在游戏厅认识的“大阳”是初某某，“小坤”是他认识的曲某某；经初某某辨认，向他购买毒品麻古的人是都兴国；经曲某某辨认，向他贩卖毒品的“老都”是都兴国。7、丹东市公安局振兴分局现场检测报告书证实，2013年10月20日，经对上诉人都兴国现场检测，结果呈阳性。8、丹东市公安局振兴分局公安行政处罚决定书证实，2013年10月22日，上诉人都兴国因吸毒被行政拘留十五日。9、丹东市振兴区人民法院刑事判决书、释放证明书证实，上诉人都兴国因犯盗窃罪于1981年被判处有期徒刑二年，因犯强奸罪于1984年被判处有期徒刑十年；因犯盗窃罪于1997年被判处有期徒刑三年；因犯盗窃罪于1999年被判处有期徒刑九年，2003年12月被释放；因犯贩卖毒品罪于2007年10月24日被判处有期徒刑四年，并处罚金人民币2万元，2010年9月13日被释放。10、案件来源、抓捕经过、户籍底卡、通话记录证实本案相关事实。11、上诉人都兴国的供述证实，他共从一个外号叫“老猫”的男子那里买过两次毒品，第一次是在2013年1月份，他用400元买了1克冰毒，第二次是在2013年10月10日左右，在元宝区长青加油站从那个外号叫“老猫”的男子那里用4500元买了15个小袋、1个大袋的冰毒和25粒麻古。他第一次买的毒品都被他吸食了，第二次买的毒品他吸食了4袋，麻古吸食了4粒，其他的毒品被公安机关查获。
上述事实、证据，均经原审庭审质证，本院在审理过程中未发生变化，本院依法予以确认。
本院认为，上诉人都兴国明知是毒品而故意实施贩卖行为，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪，应予惩处。上诉人都兴国曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。上诉人都兴国因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品犯罪再犯，应从重处罚。关于上诉人都兴国及其辩护人所提原判认定上诉人都兴国从初某某处购买1400粒麻古及上诉人都兴国向那某和曲某某贩卖毒品的事实不清，证据不足，请求改判上诉人都兴国无罪的上诉理由及辩护意见，经查，有证人初某某、那某、曲某某的证言证实上诉人都兴国从初某某处购买了1400粒麻古的事实和其向那某贩卖10粒麻古，向曲某某贩卖1小袋冰毒及5粒麻古的事实，又有辨认笔录和通话记录等证据在卷佐证此节事实，上述证据相互印证，足以认定，上诉人都兴国的行为符合贩卖毒品罪的构成要件，应以贩卖毒品罪对其定罪处罚，故该上诉理由及辩护意见无事实及法律依据，本院不予支持。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 冯泰昆
代理审判员 王连友
代理审判员 王旭耀
二〇一四年十二月十五日
书 记 员 卢丹梅