安徽省宿州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宿中民三终字第00775号
上诉人（一审被告）：郑玉松。
上诉人（一审被告）：中国平安财产保险股份有限公司宿州市中心支公司。
负责人：许莉，该公司经理。
委托代理人：黄大林，安徽民之声律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）：朱某。
法定代理人：朱广飞。
委托代理人：阚辉，安徽汇龙律师事务所律师。
上诉人郑玉松、中国平安财产保险股份有限公司宿州市中心支公司（以下简称平安财产保险公司宿州中心支公司）因与被上诉人朱某机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省萧县人民法院于2015年7月3日作出的（2015）萧民一初字第02011号民事判决，向本院提出上诉。本院于2015年10月12日受理后，依法由审判员姚强担任审判长，与审判员耿青、代理审判员张虹良组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
朱某一审起诉称：2014年5月25日18时许，郑玉松驾驶皖L×××××号小型面包车从南向北行驶萧县黄口镇朱阁附近时与朱某刮碰发生交通事故，造成朱某受伤。后朱某在徐州市第一人民医院住院治疗计16天，支付医药费38708.29元。朱某伤情，经安徽为民司法鉴定所鉴定：右下肢损伤为十级伤残。因该起事故发生后，双方未能达成赔偿协议，请求判决赔偿郑玉松、平安财产保险公司宿州中心支公司赔偿朱某92800.29元。
郑玉松一审答辩称：郑玉松与朱某发生交通事故是事实，郑玉松负主要责任，同意按法律规定承担赔偿责任。
平安财产保险公司宿州中心支公司辩称：对本次交通事故的发生及赔偿责任认定无异议，同意在保险合同约定的范围内依法承担赔偿责任，平安财产保险公司宿州中心支公司不同意承担诉讼费、鉴定费等。
一审法院查明：2014年5月25日18时许，郑玉松驾驶皖L×××××号小型面包车从南向北行驶萧县黄口镇朱阁附近时与朱某刮碰发生交通事故，造成朱某右下肢受伤。后朱某在徐州市第一人民医院住院治疗计16天，支付医药费38708.29元。出院后，经安徽为民司法鉴定所鉴定：朱某致右下肢损伤为十级伤残。因该起事故发生后，双方未能达成赔偿协议，朱某起诉来院，要求郑玉松、平安财产保险公司赔偿92800.29元。该起事故经萧县公安局交通管理大队认定：郑玉松承担全部的责任；朱某在事故中无责任。
另查明：皖L×××××号小型面包车，登记所有人为郑玉松，该车在平安财产保险公司宿州中心支公司投保了交强险，该起事故发生在保险期内。
依照法律规定并结合本案的事实，确认朱某获得的赔偿的项目数额为：住院期间医疗费38708.29元，住院伙食补助费480元（16天×30元／天），护理费12180元（120天×101.50元／天），营养费2700元（90天×30元／天），伤残赔偿金19832元（20年×9916元／年×10％），鉴定费2000元，交通费400元及救护车费用500元，计76800.29元。
一审法院认为：公民的身体权、健康权受法律保护。郑玉松与朱某发生交通事故，造成朱某右下肢为十级伤残，朱某的合理赔偿要求，应当获得支持。郑玉松驾驶皖L×××××号小型面包车与朱某发生交通事故，因郑玉松在驾驶中观察疏忽，操作不当，是造成事故全部责任，在事故中对朱某损失承担全部的赔偿责任；朱某在事故中无责任。朱某因伤致残，给精神上带来一定痛苦，朱某要求赔偿精神抚慰金5000元，依法应予支持。朱某要求郑玉松、平安财产保险公司宿州中心支公司赔偿交通费1000元及救护车费用900元的诉讼请求，因票号重叠，证据不足，酌情支持900元；朱某后续治疗费10000元，可在事实发生后，另行处理。综上，平安财产保险公司宿州中心支公司在交强险责任限额内赔偿医疗费用10000元，精神抚慰金5000元，护理费为12180元，伤残赔偿金19832元，交通费用900元，计47912元。郑玉松应承担医疗费为28708.29元，住院伙食补助费为480元，鉴定费2000元，营养费为2700元，合计33888.29元。故依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、平安财产保险公司宿州中心支公司赔偿朱某医疗费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金、车辆损失及交通费等费用合计47912元；郑玉松赔偿朱某医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费合计33888.29元。于判决书生效后十日内履行完毕；二、驳回朱某其他诉讼请求。案件受理费2120元，减半收取1060元，由郑玉松承担。
郑玉松、平安财产保险公司宿州中心支公司不服一审判决向本院提出上诉。
郑玉松上诉称：肇事车辆LL6029投保了商业第三者责任险，一审判决漏判平安财产保险公司宿州中心支公司在商业第三者责任险限额内赔偿错误，请求二审依法改判。
朱某对郑玉松的上诉没有发表意见。
平安财产保险公司宿州中心支公司辩称：根据事故认定书适用的法律条款，郑玉松是肇事逃逸，保险公司不应承担赔偿责任。
平安财产保险公司宿州中心支公司上诉称：朱某内固定没有取出，鉴定时机不符合规定，鉴定意见不能作为证据使用。一审法院认定朱某的护理期限120天没有依据。朱某出院没有加强营养的医嘱，一审判决给付营养费没有事实和法律依据。一审判决没有扣除非医保用药错误。请求二审法院依法纠正。
朱某辩称：朱某在伤情稳定后做的伤残鉴定，鉴定时机符合法律规定，平安财产保险公司宿州中心支公司的上诉理由不能成立。
郑玉松辩称：平安财产保险公司宿州中心支公司的上诉理由不能成立。
二审中，郑玉松举证商业第三者责任险保险单，证明其投保了商业第三者责任险。平安财产保险公司宿州中心支公司、朱某均无异议。本院对郑玉松所举商业第三者责任险保险单认证意见：该保险单能够证明郑玉松投保了商业第三者责任险，与本案具有关联性，予以确认。
朱某、平安财产保险公司宿州中心支公司二审所举证据以及郑玉松二审所举其他证据与一审相同，相对方质证意见也同于一审，本院认证意见与一审一致。
经二审审理查明：一审查明事实正确，二审予以确认。
二审又查明：郑玉松在平安财产保险公司宿州市中心支公司投保了商业第三者责任险及不计免赔险，保险限额500000元，保险期间2013年8月17日至2014年8月16日。
本院认为：综合双方举证、质证及诉辩意见，本案二审争议的焦点是：1、朱某提供的鉴定意见是否能作为认定朱某伤残的依据；2、一审判决朱某的护理期和营养费是否正确；3、平安财产保险股份有限公司宿州中心支公司要求扣除非医保用药应否支持。
（一）关于朱某提供的鉴定意见是否能作为认定朱某伤残的依据的问题。
郑玉松驾驶车辆与朱某发生交通事故，造成朱某右股骨干骨折，朱某为证明自己是否构成伤残，经萧县交警大队事故处理中队委托有鉴定资质的鉴定机构对朱某的伤情进行鉴定，并不违反法律规定。虽然鉴定时朱某患肢内固定没有取出，但朱某是在伤后8个月伤情稳定后进行的鉴定，不存在鉴定时机不成熟，一审依照司法鉴定机构出具的伤残鉴定意见作为认定朱某伤残的依据并无不当。平安财产保险公司宿州中心支公司上诉称朱某内固定没有取出，鉴定时机不符合规定，鉴定意见不能作为证据使用的理由不能成立，本院不予采信。
（二）关于一审判决朱某的护理期和营养费是否正确的问题。
朱某系未成年人，自理能力较差，受伤后更需他人护理，经有鉴定资质的鉴定机构鉴定，护理期限120天，一审依鉴定机构的鉴定意见，确定朱某护理期限120天并无不当。朱某是未成年人，正是身体发育时期，受伤后加强营养促进伤口癒合是必需的，一审判决给付营养费正确。平安财产保险公司宿州中心支公司上诉称朱某的护理期限过长，不应给付营养费的理由不能成立，本院不予支持。
（三）关于平安财产保险公司宿州中心支公司要求扣除非医保用药应否支持。
朱某因交通事故致伤治疗支出医疗费38708.29元，平安财产保险股份有限公司宿州中心支公司没有证据证明其中有非医保用药以及具体非医保用药的数额，故平安财产保险公司宿州中心支公司要求扣除非医保用药没有依据，本院不予支持。
（四）关于一审是否漏判平安财产保险公司在商业第三者责任险限额内承担责任的问题。
郑玉松为皖L×××××号车辆在平安财产保险公司宿州中心支公司投保了商业第三者责任险和不计免赔险，一审没有查明确认错误。平安财产保险公司没有证据证明郑玉松是肇事逃逸，故其不同意在商业第三者责任险限额内承担赔偿的理由不能成立，本院不予支持。
综上，朱某因伤造成的损失：医疗费为38708.29元，住院伙食补助费480元（16天×30元／天），护理费12180元（120天×101.50元／天），营养费为2700元（90天×30元／天），伤残赔偿金19832元（20年×9916元／年×10％），鉴定费2000元，交通费400元及救护车费用500元，计76800.29元。平安财产保险公司宿州市中心支公司在交强险责任限额内赔偿朱某医疗费用10000元，精神抚慰金5000元，护理费为12180元，伤残赔偿金19832元，交通费用900元，计47912元。超出交强险部分医疗费28708.29元，住院伙食补助费480元（16天×30元／天）、营养费为2700元（90天×30元／天），合计31888.29元，该款平安财产保险公司宿州市中心支公司在商业第三者责任险限额内赔偿朱某。鉴定费2000元，由郑玉松承担。一审判决没有查清郑玉松为皖L×××××号车辆在平安财产保险公司宿州中心支公司投保了商业第三者责任险和不计免赔险，导致判决错误，本院予以纠正。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、撤销安徽省萧县人民法院（2015）萧民一初字第02011号民事判决；
二、上诉人中国平安财产保险股份有限公司宿州市中心支公司于判决生效后十日内在交强险限额内赔偿被上诉人朱某医疗费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金、车辆损失及交通费等费用合计47912元；
三、上诉人中国平安财产保险股份有限公司宿州市中心支公司于判决生效后十日内在商业第三者责任险限额内赔偿被上诉人朱某医疗费28708.29元、住院伙食补助费、营养费为2700元等费用合计31888.29元；
四、上诉人郑玉松给付被上诉人朱某鉴定费2000元；
五、驳回被上诉人朱某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1060元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司宿州市中心支公司承担498.9元，上诉人郑玉松承担561.1元；二审案件受理费2120元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司宿州市中心支公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 姚 强
审 判 员 耿 青
代理审判员 张虹良
二〇一五年十二月十一日
书 记 员 王思嫚
附法律条款：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵责任.
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题》的解释
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。