宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）夏刑初字第17号
公诉机关银川市西夏区人民检察院。
被告人包某某，男，1995年8月5日出生于甘肃宁县，汉族，中专文化，系宁夏某某学院学生，住宁夏银川市兴庆区。2014年5月29日因涉嫌犯故意伤害罪被银川市公安局西夏区分局取保候审，同年12月4日被银川市西夏区人民检察院重新取保候审。
辩护人许雯，北京大成（银川）律师事务所律师。
银川市西夏区人民检察院以银西检公诉刑诉（2014）221号起诉书指控被告人包某某犯故意伤害罪，于2014年12月26日向本院提起公诉。本院于2014年12月26日立案，依法组成合议庭，于2015年1月13日公开开庭审理了本案。银川市西夏区人民检察院指派代理检察员闫奕萌出庭支持公诉，被告人包某某及其辩护人许雯到庭参加了诉讼。现已审理终结。
银川市西夏区人民检察院指控，2014年3月16日20时许，樊某某（已判决）在宁夏银川市西夏区兴明苑小区东面的一网吧门口看到之前与其有矛盾的马某某，便欲殴打马，随后纠集被告人包某某及郑某、郝某某、杨某某、孙某某、蔡某某、杨某（以上六人均已判决）尾随马某某至鸿运网吧门口处，樊某某先持砖块击打马某某头部，致其倒地后，包某某、樊某某、郑某、郝某某、杨某某、孙某某、蔡某某、杨某用拳脚对马某某实施殴打，致马左颞叶脑挫裂伤、外伤性蛛网膜下腔出血、头部外伤、头皮下血肿、左枕部头皮裂伤及全身多处软组织损伤。经法医鉴定，马某某身体所受损伤程度为轻伤一级。据此，指控被告人包某某的行为已构成故意伤害罪，提出对被告人包某某判处二年以下有期徒刑的量刑建议，并当庭出示了相应的证据支持指控。
在开庭审理中，被告人包某某当庭认罪。其辩称，当天他和同学吃完饭，路过案发现场，看到几个同学再追一个人，他也就冲了上去，跟着其他人踢了被害人二脚，后来看到杨某某要拿台球杆打被害人，他把杨某某拦住跟杨某某一起回了学校。辩护人对本案的定罪不表异议，关于量刑辩护意见如下：1.被告人在公安局机关由于害怕，没有如实供述自己参与殴打马某某的事实，但在庭审过程中被告人能够如实供述，并当庭认罪，可以从轻处罚；2.被告人案发后和其他同案犯积极赔偿被害人的经济损失，取得被害人谅解，可酌情从轻处罚；3.被告人包某某不是案件的主谋和组织者，只是处于帮助朋友的关系盲目的参与到打架队伍中，且根据伤情鉴定可以看出致被害人轻伤的主要伤情是系钝器击打头部所致，而被告人包某某只是踢了两脚，在整个案件中包某某的地位属于从犯，应当从轻、减轻处罚；4.被告人无前科、劣迹，一贯表现良好，建议对被告人包某某免予刑事处罚。被告人及辩护人当庭均未提交证据。
经审理查明，2014年3月16日20时许，樊某某在宁夏银川市西夏区兴明苑小区东面的一网吧门口看到之前与其有矛盾的马某某，便欲殴打马，随后纠集被告人包某某及郑某、郝某某、杨某某、孙某某、蔡某某、杨某尾随马某某至鸿运网吧门口处，樊某某先持砖块击打马某某头部，致其倒地后，包某某、樊某某、郑某、郝某某、杨某某、孙某某、蔡某某、杨某（上述七人均已判决）用拳脚对马某某实施殴打，致马某某左颞叶脑挫裂伤、外伤性蛛网膜下腔出血、头部外伤、头皮下血肿、左枕部头皮裂伤及全身多处软组织损伤。经法医鉴定，马某某身体所受损伤程度为轻伤一级。
另查明，同案犯及被告人包某某共计赔偿被害人马某某经济损失75000元，其中包某某赔偿6800元，取得了被害人的谅解。
上述事实，有经法庭公开质证、认证的下列证据予以证实：
1.户籍信息，证实被告人包某某作案时已达刑事责任年龄的事实。
2.银川市公安局物证鉴定所鉴定报告、疾病诊断证明书，证实被害人马某某伤情程度为轻伤一级的事实。
3.到案经过，证实2014年4月17日，银川市公安局西夏区分局贺兰山西路派出所民警将包某某抓获。
4.被害人马某某陈述，证实2014年3月16日晚上8时40分许，他路过迅达网吧门口时，感觉有砖头砸在了他的腿上，他看了五、六秒钟，感觉有人找茬，就继续往前走，没走几步感觉后脑勺被人打了一砖头，一群人冲上来将他打倒，对他一顿猛踢，感觉还有人用棍子打他的头。打他的人有一群人，他都不认识。
5.证人陈某某、杨乙证言，证实2014年3月16日晚上8时50分许，陈某某和杨乙在鸿运网吧门口打台球，看到一个司法学校的学生穿着学校的制服从羽翔网吧出来，被建校的七、八个学生拳打脚踢的打倒了。其中有一个学生拿了一块砖头朝被打的学生头上拍了一砖，另外一个还拿台球杆朝那个被打的学生头上打。打了五、六分钟打人的这伙人就都跑了，他们把被打的学生扶起来，陈某某报了警。
6.同案犯樊某某、郑某、杨某某、郝某某、杨某、蔡某某、孙某某供述，证实2014年3月16日晚上8点40分许，樊某某给郑某、杨某某、蔡某某、孙某某、郝某某、杨某、包某某说，马某某以前在学校打过他，等会马某某过来，一起打马某某。之后他们就在迅达网吧附近的土路上等马某某，马某某过来后樊某某拿一块砖朝马某某头部砸了一下，之后包某某、郑某、杨某某、蔡某某、孙某某、郝某某、杨某对马某某拳打脚踢，郑某还拿台球杆打马某某的事实、经过。
7.被告人包某某供述，证实2014年3月16日晚上8点多钟，他在鸿运网吧门口，看见樊某某拿地上的水泥块打一个司法警官学院学生的头，把那个学生打倒在地，之后樊某某、郑某、杨某某、孙某某、郝某某几个人就对那个学生拳打脚踢，郑某还用一根台球杆打那个学生，把台球杆都打断了，杨某某也要拿台球杆打那个学生，他就把杨某某拉回学校了，他当时没有打人。
8.谅解书，证实樊某某、郑某、杨某某、蔡某某、孙某某、郝某某、杨某、包某某共计赔偿马某某各项经济损失75000元，其中包某某赔偿6800元，取得了被害人的谅解。
9.刑事判决书，证实同案犯樊某某、郑某、杨某某、蔡某某、孙某某、郝某某、杨某均已被判决的事实。
本院认为，被告人包某某法制观念淡薄，不能冷静处理纠纷，故意伤害他人身体致一人轻伤，被告人的行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人的犯罪事实及罪名成立，予以支持，提出的量刑建议有事实和法律依据，予以采纳。在共同犯罪过程中被告人包某某起次要作用，系从犯，应从轻或者减轻处罚。其当庭认罪，主动赔偿被害人的经济损失，取得被害人谅解，可酌情从轻处罚。被告人包某某的辩解与审理查明的事实不符，本院不予采纳。辩护人关于对被告人包某某判处免予刑事处罚的的辩护意见，本院不予采纳。其他辩护意见有事实与法律依据，本院予以采纳。本院为了维护社会秩序，保护公民的人身权利不受侵犯，打击刑事犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第二十五条第一款，第二十七条，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款，《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第四条之规定，判决如下：
被告人包某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。
（缓刑考验期自判决生效之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向银川市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 唐玉龙
人民陪审员 李玉香
人民陪审员 马晓芳
二〇一五年一月十五日
书 记 员 王罗那
附本案适用的法律依据
《中华人民共和国刑法》第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍的手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第四条被告人已经赔偿被害人物质损失的，人民法院可以作为量刑情节予以考虑。
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