福建省连城县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0825刑初206号
公诉机关连城县人民检察院。
被告人余某1，男，1966年7月5日出生于福建省连城县，汉族，高中文化，住福建省连城县朋口镇。因本案于2014年9月23日被刑事拘留，同年9月30日变更为取保候审，2016年9月27日被逮捕。现羁押于连城县看守所。
辩护人汤权舜，福建致平律师事务所律师。
连城县人民检察院以连检诉刑诉（2016）86号起诉书指控被告人余某1犯非法买卖制毒物品罪，于2016年7月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。连城县人民检察院指派检察员罗寿容出庭支持公诉。被告人余某1及其辩护人汤权舜到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2013年8月份，余某2（已判决）在长汀县中复村集市卖家畜时认识一个姓“王”的男子，双方互留联系电话。到了2013年9月份，该姓“王”男子邀余某2合伙用麻黄草提炼麻黄碱。随后，姓“王”男子说购买原料需要人民币400000元（以下币种同），叫余某2出资200000元，两人平分股份，并叫余某2在朋口寻找一处偏僻山场用于提炼麻黄碱。
余某2通过李某1选定在朋口镇鱼潭村东桃坑山场提炼麻黄碱。余某2告诉李某1（已判决）要提炼麻黄碱，并邀其出资入股，李某1现金出资10000元，水、电通到山场等费用折抵10000元共20000元入股提炼麻黄碱。余某3、杨某1（均已判决）、被告人余某1在明知余某2提炼麻黄碱的情况下，分别现金出资30000元、50000元、100000元入股。余某2将190000元交给姓“王”的男子购买原料。
2013年10月25日左右的晚上，余某2到朋口镇路段放风，姓“王”男子将三车的原料及四名工人运送到东桃坑山场，第二天便开始提炼麻黄碱。2013年10月31日，因人手不够，余某2叫余某3到现场帮忙，并许诺会给余某3发工资。当天早上，余某3开皮卡车载余某2及被告人余某1到现场，被告人余某1及余某2叫余某3在现场做事要听师傅安排，要赶紧做掉。2013年10月31日下午，该提炼麻黄碱窝点被连城县公安局查获。连城县公安局在现场查获7040千克麻黄草粉末，折合麻黄碱23.47千克。
针对指控，公诉机关提供了受案登记表、立案决定书、到案经过等书证；证人林某1等人的证言；被告人余某1的供述与辩解；龙岩市公安局刑事科学技术研究所出具的理化检验报告等鉴定意见；指认笔录、现场辨认笔录等证据。
公诉机关认为，被告人余某1违反国家规定，伙同他人为了非法买卖制毒物品，利用麻黄草提炼麻黄碱，被查扣的麻黄草粉末折合麻黄碱23.47千克，情节较重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百五十条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法买卖制毒物品罪追究其刑事责任。
被告人余某1辩称，1、其出资给余某2100000元时，余某2并没有告诉其具体用于投资何种生意，其主观上不明知余某2邀其出资入股是用于提炼麻黄碱。2、其没有叫余某3在现场做事要听师傅安排，赶紧做掉。
被告人余某1的辩护人认为，公诉机关指控被告人余某1“明知余某2提炼麻黄碱的情况下，出资100000元入股及被告人余某1叫余某3在现场做事要听师傅安排，要赶紧做掉”的事实不清，证据不足，被告人余某1的行为不构成非法买卖制毒物品罪。
经审理查明，2013年8月份，余某2在长汀县中复村集市卖家畜时认识一个“王”姓男子，双方互留联系电话。到了2013年9月份，该“王”姓男子邀余某2合伙用麻黄草提炼麻黄碱。随后，“王”姓男子说购买原料需要400000元，让余某2出资200000元，两人平分股份，并叫余某2在连城县朋口镇寻找一处偏僻山场用于提炼麻黄碱。
余某2通过李某1选定在朋口镇鱼潭村东桃坑山场提炼麻黄碱。余某2告诉李某1要提炼麻黄碱，并邀其出资入股，李某1现金出资10000元，水、电通到山场等费用折抵10000元共20000元入股提炼麻黄碱。余某3、杨某1、被告人余某1分别现金出资30000元、50000元、100000元入股。2013年10月2日，余某2出具一张收条给被告人余某1，内容为“今收到余某1壹拾万元整，此款利润保证在百分之肆拾以上”。后余某2将190000元现金交给“王”姓男子购买原料。
2013年10月25日左右的晚上，余某2到朋口镇工业园区路段放风，“王”姓男子将三车的原料及四名工人运送到东桃坑山场，第二天便开始提炼麻黄碱。2013年10月31日，因人手不够，余某2叫余某3到现场帮忙，并许诺会给余某3发工资。当天早上，余某3开皮卡车载余某2及被告人余某1到现场，余某2叫余某3在现场做事要听师傅安排，要赶紧做掉。被告人余某1看到现场有四五个工人戴着口罩在干活，地上还有很多白色塑料桶，有的工人站在塑料桶边上拿着棍子在桶里搅拌，周围空气味道很臭。2013年10月31日下午，该提炼麻黄碱窝点被连城县公安局查获。连城县公安局在现场查获7040千克麻黄草粉末，折合麻黄碱23.47千克，被扣押的麻黄草粉末已在余某2、余某3、杨某1、李某1非法买卖制毒物品一案中依法予以没收。
上述事实，有公诉机关提供且经当庭举证、质证的下列证据证实，本院予以确认。
受案登记表、受案回执、立案决定书、拘留证、拘留通知书、取保候审决定书、被取保候审人义务告知书、收取取保候审金通知书、释放通知书，证实本案立案、拘留、取保候审等诉讼程序合法。
基本信息及户籍证明，证实被告人余某1作案时已达到非法买卖制毒物品罪的刑事责任年龄。
到案经过，证实被告人余某1于2014年9月23日到连城县公安局投案。
违法犯罪前科查证经过，证实被告人余某1无违法犯罪前科。
连城县朋口镇上莒村民委员会出具的证明，证实被告人余某1于2009年至2015年在某村担任村主任。
连城县朋口镇党政办公室会议纪要，证实2013年7月1日，朋口镇党委召开全镇干部会议，对涉麻涉毒工作作出专项部署。各村书记及主任出席了会议。
扣押物品、文件清单、过磅单，证实2013年11月1日，连城县公安局在现场扣押疑似麻黄草粉末7040千克（附过磅清单）。
收条，证实2013年10月2日，余某2出具一张收条给被告人余某1，内容为“今收到余某1壹拾万元整，此款利润保证在百分之肆拾以上”。
本院（2015）连刑初字第13号刑事判决书，证实2015年1月19日，本院对余某2、余某3、杨某1、李某1非法买卖制毒物品一案作出一审判决，判决余某2犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金三万元；余某3犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金二万元；杨某1、李某1犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金二万元。本院对已扣押的麻黄草粉末7040千克，予以没收。
林某4的证言，证实2014年9月23日，林某4陪同被告人余某1到连城县公安局朋口派出所投案。
林某1、沈某1、项某1的证言，证实2013年10月31日，连城县公安局朋口森林派出所接到报警称有人在鱼潭村东桃坑一山场偷拉木材。民警林某1、沈某1与林业站护林员项某1一起到东桃坑自然村路口发现拉木材的越野车是空的便继续往东桃坑山场方向行驶，后在路上发现一辆闽FXXX**号皮卡车，车身喷涂“朋口红顺窗帘”字样，车边有帐篷、炊具、铁质大油桶、白色塑料桶、麻黄草、甘油、编织袋、沉淀池等物品。后林某1向连城县公安局朋口派出所报警。
李某3的证言，证实2013年10月下旬，其看到两个男子到东桃坑自然村，不清楚是谁也不清楚前来做什么。过了几天其看到路边有红色、蓝色的电线。11月1日其发现电线不见了。李某3不知道电线是从其家电表的入户线上接出去的。
余某2的证言，证实余某2长期在长汀县中复村做禽畜批发。2013年9月，一姓“王”的长汀中复男子到其摊位说做麻黄碱生意可以赚钱，邀其投资20万元入股并负责找偏僻山场，股份一人一半并叮嘱不要将此事跟别人讲。之后余某2选定李某1的鱼潭村东桃坑山场为制麻地点。余某2邀请李某1投资入股，李某1出资1万元现金并以场地电路等折抵1万元，总计2万元入股。余某2又告知杨某1有个生意能赚40%利润邀杨某1入股5万元，告知余某1能赚40%利润邀余某1入股10万元，还出具一张保证赚40%利润的收条给余某1。后余某2找到余某3，余某3给余某21.5万元现金，另1.5万元由余某1转交。筹足19万元现金加上山场水电等费用折抵1万元后，余某2将钱款交给“王”姓男子买设备和原材料。2013年10月25日，“王”姓男子带着三辆货车将设备和原材料载到东桃坑山场。次日余某2到现场，见“王”姓男子还带了4个工人到山场，场地有几十个白色塑料桶、有的桶里装了麻黄草，有的装了麻黄草和其他东西的混合物，地上堆了一袋袋的麻黄草，还有七八个青蓝色大铁桶。之后的几天余某2都会到山场监督工人干活。2013年10月31日早上，因为要赶工，余某2叫余某3进山场帮忙，余某2与余某1、余某3一起坐余某3的皮卡车到东桃坑山场，余某1闻到场地气味很臭就先走路下山，余某2叮嘱余某3按师傅安排干活。当天傍晚该地点被公安机关查获。
余某3的证言，内容为2013年10月，余某2邀余某3投资入股提炼麻黄碱，余某3开始不同意，后来听余某2说几天就能做完，余某3就同意投资3万元入股，其中1.5万元交由余某1转交给余某2，另1.5万元直接给了余某2。10月31日早上，因要赶工余某2叫余某3到现场帮忙，许诺每天给其500元工资。余某2、余某1、余某3三人一起乘坐余某3的皮卡车到生产现场，路上余某2和余某1都说有安排杨某1和李某1去望风。到现场后余某3看到有工人已经在工作，白色塑料桶里浸泡着粉末状的草，地上还堆着一袋袋的草粉，余某2告诉其桶里及地上堆放的是麻黄草粉末，是用来提炼麻黄碱的。在现场余某2和余某1均有交代余某3在场地做事要听师傅的安排，要赶紧做完。交代完之后余某2、余某1二人离开生产现场，而余某3在现场负责把麻黄草粉末倒入塑料桶内浸泡。余某2和余某1负责整个事情，包括请工人、管理之类的，李某1和杨某1负责望风放哨。
杨某1的证言，证实2013年10月中旬，余某2找到杨某1，以投资1万元1个月可赚五六千，二十几天即可收回成本等为引诱，邀杨某1投资入股提炼麻黄碱。杨某1明知提炼麻黄碱是违法的事情，但抱着侥幸心理同意出资5万元。提炼麻黄碱的场地在朋口镇鱼潭村里的一个山场，是很偏僻的一个地方，一般人不会到那里去。
李某1的证言，证实2013年10月的一天，余某2到李某1家中，告诉李某1做麻黄碱很赚钱邀请李某1投资入股，并要求李某1找一块偏僻的场地。李某1同意出资1万元现金，并带余某2到鱼潭村东桃坑以前“百冠山场”堆木材的地方，余某2看过该山场后同意在该场地提炼麻黄碱，并商定由李某1把电接到现场，用山场及电力设备折抵1万元，一共2万元作为李某1的入股资金。
被告人余某1的供述及辩解，证实其系连城县朋口镇上莒村村主任。2013年10月1日，余某2跟被告人余某1说有个包赚钱的项目，叫其出资10万元入股，生意的利润在百分之四十以上，并让被告人余某1不要问那么多。2013年10月2日，余某2出具一张收条给被告人余某1，内容为“今收到余某1壹拾万元整，此款利润保证在百分之肆拾以上”，被告人余某1便给了余某210万元现金。后被告人余某1问余某2是否有在做该项目，余某2说有空会带其到现场看看。10月底的一天，余某2叫被告人余某1坐余某3的皮卡车一起去鱼潭村东桃坑山场的一个加工厂，被告人余某1到达的时候看到四五个工人戴着口罩在干活，地上还有很多白色塑料桶，有的工人站在塑料桶边上拿着棍子在桶里搅拌，周围空气味道很臭，其停留了一会就离开了。加工现场很偏僻，离外面公路很远，一般人不会到那里，也不容易被发现。被告人余某1作为上莒村村主任，其知道提炼麻黄碱是违法犯罪的事情，公安机关有很多打击制造麻黄碱等方面的宣传，镇里开会有说过制作麻黄碱是违法犯罪的事，其也有将该事项向村两委传达。镇里有让村干部到偏僻的山场去巡山，看是否有人在做麻黄碱等违法犯罪的事情，并告知了莒溪镇的一起非法提炼麻黄碱的事例，让村干部们要注意外来人员租用地的情况，对发现一些偏僻、可疑的山场要予以上报。被告人余某1认为自己投资了10万元，且未参与具体的提炼工作，无论东桃坑山场里的工人在做什么，只要能赚钱就行，所以其并未将该山场的情况予以上报。余某2在邀被告人余某1投资入股时说他们做的事情是违法的，让被告人余某1不能和他人讲。因为余某2向其保证能够赚钱且不用本人出面，被告人余某1认为不论用于做什么都可以便出资入股了。
龙岩市公安局刑事科学技术研究所于2014年1月25日出具的岩公刑技鉴（理化）字（2014）022号理化检验报告书，证实从送检的在朋口镇鱼潭村东桃坑山场发现的草末中检出麻黄素。
辨认笔录，证实余某3依法辨认出余某2是邀请其合伙提炼麻黄碱的男子；李某1是出资2万元并提供山场与其合伙提炼麻黄碱的男子；杨某1是出资5万元与其合伙提炼麻黄碱的男子；余某1是出资10万元与其合伙提炼麻黄碱的男子。
关于被告人余某1主观上是否明知其出资10万元是用于生产提炼麻黄碱的问题，本院认为，1、证人余某3的证言证实余某2与被告人余某1是总的负责人，其二人均有交代余某3在现场做事要听师傅的安排，被告人余某1清楚生产提炼麻黄碱的事情。2、证人余某2的证言证实被告人余某1到过生产现场，因闻到现场气味很臭便先离开。3、被告人余某1的供述证实其出资10万元时清楚是用于做违法犯罪的事情。其作为朋口镇上莒村村主任，对当时打击非法生产麻黄碱的态势，生产麻黄碱能带来高额回报、生产麻黄碱的场所要求以及行为特征有明确的认识。其到过生产现场，清楚生产现场是交通不便、人员稀少、地处偏僻的场所，在发现工人戴着口罩干活、加工排出的废气有浓烈的异味等异常现象的情况下，其认为不论投资10万元用于做什么，只要能赚钱就行，遂未将其发现的异常现象向有关部门上报。综上，结合证人余某2、余某3等人的证言，被告人余某1的供述及扣押物品文件清单等证据，可以证实被告人余某1在出资10万元时明知是用于做违法的事情，为谋取非正常的高额回报而投资入股。入股后案发前被告人余某1到过生产现场，发现现场处于交通不便、地处偏僻的地点，工人戴口罩进行作业，案发后公安机关在该生产点查获7040千克麻黄草及生产设备及原材料。本院认定被告人余某1在主观上明确知道其出资的10万元是用于生产提炼麻黄碱。被告人余某1及其辩护人辩称被告人余某1不明知出资10万元是用于提炼麻黄碱的辩解意见，与事实不符，本院不予采纳。
本院认为，被告人余某1违反国家规定，为了非法买卖制毒物品而提炼麻黄碱，被查扣的麻黄草粉末折合麻黄碱23.47千克，其行为已构成非法买卖制毒物品罪。公诉机关指控的事实和罪名成立。根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部、农业部、食品药品监管总局《关于进一步加强麻黄草管理严厉打击非法买卖麻黄草等违法犯罪活动的通知》第三条第（五）项“实施以上行为，以制造毒品罪、走私制毒物品罪、非法买卖制毒物品罪定罪处罚的，涉案制毒物品的数量按照三百千克麻黄草折合一千克麻黄碱计算；以制造毒品罪定罪处罚的，无论涉案麻黄草数量多少，均应追究刑事责任”的规定，本案查获的麻黄草粉末7040千克折合麻黄碱重量为23.47千克。根据2015年11月1日实施的《刑法修正案（九）》及2016年6月11日起施行的最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》的规定，非法生产麻黄碱5千克-25千克即为情节严重，其法定刑为三年以上七年以下有期徒刑并处罚金。被告人余某1的犯罪行为发生在《刑法修正案（九）》实施之前，根据刑法从旧兼从轻的原则，对被告人余某1的行为适用1997年修订的《中华人民共和国刑法》第三百五十条第一款，其法定刑为三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。被告人余某1的行为属犯罪预备，可以比照既遂犯从轻、减轻或者免除处罚。公诉机关对被告人余某1在有期徒刑一年至一年六个月的幅度内处刑，并处罚金的量刑建议适当，本院予以采纳。据此，依照1997年修订的《中华人民共和国刑法》第三百五十条第一款、《中华人民共和国刑法》第二十二条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第四十七条、第十二条第一款之规定，判决如下：
被告人余某1犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年9月27日起至2017年9月18日止。罚金在判决生效后三个月内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 邱 晗
人民陪审员 刘 宾
人民陪审员 童毅男
二〇一六年十月十二日
代理书记员 罗 琳
附相关法律条文
1997年修订的《中华人民共和国刑法》
第三百五十条第一款违反国家规定，非法运输、携带醋酸酐、乙醚、三氯甲烷或者其他用于制造毒品的原料或者配剂进出境的，或者违反国家规定，在境内非法买卖上述物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；数量大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
《中华人民共和国刑法》
第二十二条为了犯罪，准备工具、制造条件的，是犯罪预备。
对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第四十七条【有期徒刑刑期的计算与折抵】有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第十二条第一款【溯及力】中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。