安徽省广德县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）广刑初字第00173号
公诉机关广德县人民检察院。
附带民事诉讼原告人刘某甲，男，1952年5月27日出生于安徽省广德县，汉族，初中文化，农民，住广德县。
委托代理人夏锴，安徽宣广律师事务所律师。
被告人张某甲，男，1964年12月29日出生于安徽省广德县，汉族，小学文化，农民，住广德县。因涉嫌犯非法持有、私藏枪支、弹药罪于2013年2月25日被广德县公安局刑事拘留，同年3月8日经广德县人民检察院批准逮捕，3月11日被广德县公安局执行逮捕，12月24日被取保候审。2014年9月10日经本院决定取保候审，9月22日由广德县公安局执行取保候审。
广德县人民检察院以广检刑诉（2013）124号起诉书指控被告人张某甲�非法持有枪支罪，于2013年9月22日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人刘某甲向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭适用普通程序，公开开庭审理了本案，同年11月18日，本院作出（2013）广刑初字第00149号刑事附带民事判决。宣判后，被告人张某甲不服，提出上诉。宣城市中级人民法院于2014年1月2日作出（2014）宣中刑终字第00001号刑事附带民事裁定，撤销原审判决，该案发回重审。本院于2014年9月9日受理后，依法另行组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理，广德县人民检察院指派检察员施荣立出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人刘某甲及委托代理人夏锴、被告人张某甲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
广德县人民检察院指控：2013年2月，被告人张某甲在广德县誓节镇七塔村平塘自然村附近的荒山上私自埋设”土炮”进行偷猎。2月2日下午，誓节镇石鼓村村民刘某甲在平塘自然村附近的荒山上砍杂竹时被张某甲埋设的”土炮”炸伤。经芜湖市公安局物证鉴定中心鉴定，张某甲持有的”土炮”为枪支，对人体具有致伤力。
为证明上述事实，公诉机关提供的证据有：物证自制土炮一支，受案登记表、抓获经过、户籍证明等书证、勘验检查笔录及现场照片，鉴定意见，证人张某乙、刘某乙、杨某甲等证言，被害人刘某甲陈述，被告人张某甲的供述与辩解等。
广德县人民检察院认为，被告人张某甲的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款之规定，应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任。
附带民事诉讼原告人刘某甲诉称：2013年2月2日，原告人被被告人张某甲埋设的”土枪”打中小腿，造成严重的左小腿胫骨粉碎骨折，故请求判令被告人赔偿其因伤造成的经济损失：医疗费119989.49元、误�费6625元、护理费4240元、住院伙食补助费690元、营养费1590元、交通费1000元、住院费2200元等共计136334.94元。附带民事诉讼原告人向本院提交的证据有：鉴定意见书、住院病历、入院记录、手术记录、出院小结、出院记录、证明、费用清单及医药费收据等。
被告人张某甲对起诉书指控的犯罪事实和罪名均有异议，辩称其从来不埋设”土炮”，当地人对此都知晓，拉环上有其指纹，不是因为其下”土炮”，而是巧合。刘某甲因为腿部被土炮炸伤并花去医疗费属实，但是土炮不是其埋设的，刘某甲的伤不是其造成的。
经审理查明：被告人张某甲在广德县誓节镇七塔村平塘自然村附近的荒山上私自埋设”土炮”进行偷猎。2013年2月2日下午，誓节镇石鼓村村民刘某甲在平塘自然村附近的荒山上砍杂竹时被张某甲埋设的”土炮”炸伤。经芜湖市公安局物证鉴定中心鉴定，张某甲持�的”土炮”为枪支，对人体具有致伤力。
刘某甲受伤后，同日被送往广德县人民医院住院治疗，2月4日因伤势严重被转至中国人民解放军第八五医院治疗，住院44天，出院诊断：左胫腓骨开放性粉碎性骨折、左腓总神经损伤。刘某甲共住院46天，为治疗伤情花去医疗费124794.49元。因刘某甲左胫腓骨骨折内固定装置在位，医疗尚未终结，故未能作出伤势程度的鉴定。
上述事实，有下列证据予以证实：
一、物证：自制土炮一支，证实被告人用于偷猎所持有的枪支。
二、书证
1.户籍信息及照片证实：被告人张某甲的身份信息，被告人张某甲系完全刑事责任能力人。
2.抓获经过证实：2013年2月25日上午，被告人张某甲在其家中被公安机关抓获归案。
3.接受刑事案件登记表、立案决定书，证实：2013年2月2日20时10分，刘某甲通过电话报案称当日14时许其在七塔平塘一荒山上�杂竹时被”土炮”炸伤。次日，广德县公安局决定对刘某甲被伤害案立案侦查。
4.广德县公安局刑事科学技术室2014年1月26日出具的情况说明2份证实：（1）被害人刘某甲被火炮炸伤，现医疗尚未终结，无法做出伤势程度鉴定；（2）公安机关对案发现场勘验检查时，缺少见证人签名，是由于工作失误造成。
5.宣城市公安局物证鉴定中心汪林权、彭祖年出具的情况说明证证实：侦查卷中”（宣）公（法物）鉴字（2013）40号”鉴定书第二页表格中的”1／2／3／45”系打印错误，正确应为”1／2／3／5”，此是鉴定人疏忽大意、审核不到位造成。
6.鉴定机构和鉴定人员的资格证书复印件证实：本案中的鉴定意见均由具有法定鉴定资质的机构和人员出具。
7.住院病历、入院记录、手术记录、出院记录及小结，证实被害人刘某甲因伤住院治疗，其伤势情况及花去医药费的事实。
8.医药费收据、费用清单及证明，证实被害人刘某甲于2013年2月2日至4日在广德县人民医院住院，花去医药费19459.71元，2013年2月4日至3月20日在中国人民解放军第八五医院住院，花去医药费105334.78元。上述刘某甲共花去医药费124794.49元。
三、勘验、检查、侦查实验笔录
1.提取笔录证实：公安机关提取了被告人张某甲及被害人刘某甲的生物样本血液用于DNA检验及分析。
2.勘验检查笔录及现场照片证实：案发现场位于广德县誓节镇石鼓村平塘村民组井冲的山林；经现场勘验，在该山林内发现一处60cm×62cm的血泊，在该血泊西侧240cm处有一可疑孔洞，直径6cm，深20cm，在孔洞北侧30cm和56cm处各有一块塑料泡沫，在孔洞东侧165cm处有一个带线的拉环，呈圆形，直径3cm，在孔洞西南侧105cm处有一枚烟蒂，对现场孔洞及周围进行清理，发现孔洞东侧20cm处有一枚烟蒂，东侧33cm处有一长度为24cm的木棍。
3.侦查实验笔录（附光盘一张）证实：经公安机关负责人批准，侦查人员在广德县誓节镇七塔村平塘村找到一位有下土炮经验的老猎人陈某甲，让其示范土炮是如何埋设操作使用的。陈某甲用从现场收缴的土炮现场试验了土炮使用过程。整个试验过程有孙某某、马某某二名证人在场，并将试验过程拍摄录像，制作光盘一张，随案移送。
四、鉴定意见
法医物证鉴定书、枪弹检验鉴定书，鉴定意见通知书，证实：广德县公安局将现场提取的烟蒂二枚、带线铁质拉环一个、暗红色斑迹一份、张某甲血样及刘某甲血样各一份送往宣城市公安局物证鉴定中心鉴定，经鉴定：1、在排除同卵多胞和其他外源性干扰的前提下，支持送检的二枚烟蒂和铁质拉环上的斑迹均为张某甲所留，不支持为其他随机个体所留；现场提取的人血为刘某甲所留，不支持为其他随机个体所留。2、2013年2月20日广德县公安局刑侦大队送检的物证编号为3402042013006JC001疑似自制土炮为枪支，对人体具有致伤力。该两份鉴定意见已向当事人告知，当事人已收到该鉴定意见。
五、证人证言
1.张某乙证言证实：其妻子讲张某甲被公安机关的人员带走了，其估计是因为张某甲下”地炮”使人受伤的事，张某甲是公安机关的重点怀疑对象。其不清楚张某甲是否下”地炮”，但张某甲平时下夹子、下弓是有的。
2.刘某乙证言证实：2013年2月2日下午，刘某甲到山上去干活，一直到下午5点多钟还没有回家，刘某甲的老婆易某某让邻居一起去上山找，一直到晚上7点多钟才把人找到，那时刘某甲已经从被炸的地方爬出来了，刘某甲讲话的声音非常小了。当时是朱某某、熊某某、杨某甲等人去找的，找到后他们打电话给其妹妹，其妹妹叫村上的赵某某开车去接并把刘某甲送到广德县医院。第二天早上4点多钟，其喊来外甥、外甥女婿及朱某某到山上去守候，看能不能抓住下”土炮”的人，其四人在离刘某甲被炸伤现场四五丈的地方守到上午10点多钟也没发现有人去，于是就下山了。回来的时候，其把现场的那把”土炮”带回家保存，现场还有一块竹片也被其带了回来，但在这块竹片两米多远的地方还有一块类似的竹片没有拿走。12点多钟派出所的人来了，其又到山上看，上午没拿走的那块竹片已经不在了，估计是下”土炮”的人拿走的。当时发现”土炮”后，他们没有动它，一直到走时才把它拿走。那个”土炮”隐藏的很好，只露出一点点枪口在外面，其他枪身都是用树叶盖着的，如果不仔细看根本发现不了。其在现场就发现了枪身和竹片，边上的线和铁丝环还是刑警来了后发现的，在树叶里面，之前其根本没看见。在石鼓村七塔附近，就是平塘的两个人常年以下”土炮”、下夹子、下弓为生，一个是陈某甲，一个是张某甲。但陈某甲有病，早就不搞”土炮”了。
3.证人朱某某的证言证实：2013年2月初的一天夜里7点多钟，其老婆从外面回来说刘某甲到山上砍竹子，到现在还没有回来，可能出事了，让其去看看。其听见刘某甲老婆说刘某甲去村上的长冲水库边的山上砍小竹，其就往长冲水库边跑，刘某甲的老婆跟在后面。其跑到了长冲水库边，接着就喊”叔叔”，刘某甲答应了，其拿着手电筒找了大概十来分钟后，发现刘某甲趴在水库埂上面的路上，说他被”土炮”打伤了。后来赵某某的车子来接刘某甲并把他送往医院。当时刘某甲的腿部受伤了，去找他的人有刘某甲的老婆、杨某甲、陈某乙等。
4.杨某甲证言证实：2013年2月2日18时许，其在家门前的窑上烧炭，看到刘某甲的老婆易某某从其家旁边的山上下�，对陈某乙说刘某甲上山到现在还没回来，大家一起去找找看，然后他俩就先上山去找了。后来朱某某也上山来找，其一会儿也上山去找了。途中遇见熊某某就和他一起往山里走，走了一公里左右，遇见了朱某某，他说刘某甲被”地炮”打了，其走到刘某甲边上时看见他趴在地上，左小腿被”地炮”打了一个小指粗的洞。后来其背刘某甲上了赵某某的车子。第二天，刘某乙把这个”地炮”从山上拿下来了。
5.张某丙、马某某证言证实：二人与本案双方当事人无利害关系。公安机关在现场勘验检查时，二名见证人均在场。见证人未签字是由于侦查人员的工作失误造成的。
6.孙某某证言证实：平塘村只有陈某甲和张某甲使用”土炮”，但是陈某甲有病，很久都不下”土炮”。张某甲下”土炮”时间不长，只有几年时间，张某甲下”土炮”时，有时也附带下吊弓，一般都是在村子附近的荒山上下”土炮”，打打野猪及山羊等野物。
7.陈某甲证言证实：其年轻时下”土炮”打野猪，此前同村人也有其他人下”土炮”，但是基本上都死了。同村人张某甲经常玩”土炮”，其只是听说，没见过，另外证实土炮的操作使用方法、过程。
六、被害人陈述
刘某甲陈述证实：2013年2月2日下午，其出门到自家附近的山上去砍杂竹，砍了一个多小时，走到七塔村平塘的一个小山上，在一个小山洼子的地方，其腿部碰到了一个东西，然后就听到”嘭”的一声，左腿突然就麻木了，低头一看才知道自己的左小腿已经被炸烂了，当时其就在山上喊人，但没人回应。自己没有带手机，只能顺着山边往山下爬，爬了一段路实在爬不动了，就坐在山上等家人来找。到了晚上七点多钟，其村上的熊某某、朱某某、杨某甲、陈某乙和其姐夫张某丁五人在山上找到了他，见其受伤就将其往山下背，后来村干部赵某某开车过来了，他们把其背到车上后将其送到了县医院。腿部被炸伤后，其看见一只土枪被人绑在小树上，离地三十多公分，有一根细线绑在土枪扳机上，线的另一头栓在旁边一颗树上，那把土枪后来被其二哥刘某乙拿回家了。
七、被告人供述
张某甲的供述与辩解证实：其平时抽香烟，都是四元一包的红三环和五元一包的黄山香烟。
上述证据经庭审举证、质证属实，具有合法性、真实性和关联性，各证据能够相互印证，形成完整的证据链，本院予以采信。
本院认为：被告人张某甲违反枪支管理规定，非法持有枪支，犯罪事实清楚，证据确实、充分，其行为已构成非法持有枪支罪。公诉机关指控的事实及罪名成立，本院予以支持。关于被告人提出的其没有下过”土炮”、拉环上有其指纹属巧合的辩解意见，经查证，公诉机关当庭出示的提取笔录、勘验检查笔录及现场照片、法医物证鉴定书、枪弹检验鉴定书，证实在案发现场提取的烟蒂和铁质拉环上的斑迹为被告人张某甲所留，现场提取的人血系被害人刘某甲所留；且鉴定”土炮”系枪支，对人体具有致伤性，虽然勘验检查笔录上缺少见证人签字及物证鉴定书上检材编号与实际编号不符，系由于工作失误造成，公安机关已作出了合理的解释，该证据系程序上有瑕疵，不影响证据的证明效力，本院依法予以采信。证人刘某乙、孙某某证言证实被告人张某甲经常在附近的荒山上下”土炮”，案发后的第二天早上，刘某乙等人去事发地点守候埋设”土炮”的人，回来时将”土炮”带回家保存，随后交给了公安机关，证人张某乙、陈某甲的证言证实被告人张某甲经常下吊弓、下夹子，陈某甲亦听说过张某甲下”土炮”，故上述证据能够相互印证，形成完整�证据锁链，证实埋设”土炮”系张某甲所为，”土炮”为被告人张某甲所有，被告人的上述辩解意见无事实及法律依据，本院不予采纳。证人刘某乙、朱某某、杨某甲等证言及被害人刘某甲的陈述均可以证实刘某甲的伤情系埋设的”土炮”所致，故被害人刘某甲因被告人张某甲的犯罪行为而遭受经济损失，被告人对被害人的经济损失应负民事赔偿责任。关于附带民事诉讼原告人刘某甲的诉讼请求，参照2014年度《安徽省道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》的相关规定，其诉请的医药费119989.49元，未超出其实际支出的124794.49元，符合法律规定，本院予以支持；诉请的误工费6625元、护理费4240元、住院伙食补助费690元、交通费1000元、住宿费2200元，符合法律规定，本院予以支持；诉请的营养费1590元，应予支持46天×20元／天=920元。综上附带民事诉讼原告人刘某甲的经济�失本院支持为135664.49元。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第三十六条第一款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百三十八条第一款、第一百五十五条第一、二款、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条之规定，判决如下：
一、被告人张某甲犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑十个月。
二、被告人张某甲使用的枪支一把予以没收。
三、被告人张某甲赔偿附带民事诉讼原告人刘某甲的经济损失共计135664.49元，于本判决生效之日起三十日内付清。
四、驳回附带民事诉讼原告人刘某甲的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宣城市中级人民法院提出上�，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 胡静云
人民陪审员 汪金忠
人民陪审员 张学仿
二〇一四年十一月二十七日
书 记 员 王 蕾
附相关法律条文：
1.《中华人民共和国刑法》
第一百二十八条第一款违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
第三十六条第一款由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
2.《中华人民共和国刑事诉讼�》
第一百零一条人民法院审理附带民事诉讼案件，可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决、裁定。
3.《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》
第一百三十八条第一款被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼；被害人死亡或者丧失行为能力的，其法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。
第一百五十五条第一款对附带民事诉讼作出的判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
第二款犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧�费等费用。
4.《中华人民共和国侵权责任法》
第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。
本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。