山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁02民终7844号上诉人（原审被告）：青岛三承电装有限公司。法定代表人：蔡奭，董事长。委托诉讼代理人：崔焕照，山东雅圣律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张光辉。委托诉讼代理人：陈艳，山东晨鸿律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘运中，山东晨鸿律师事务所律师。上诉人青岛三承电装有限公司(以下简称三承电装公司)因与被上诉人张光辉劳动争议纠纷一案,不服青岛市黄岛区人民法院（2016）鲁0211民初12086号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。三承电装公司上诉请求：1、撤销一审判决，判决其不支付经济赔偿金25059.02元和加班费1321.41元；2、由张光辉承担一二审诉讼费用。事实和理由：1、张国辉自2016年6月12日起突然不到公司上班且不接电话无法联系，所以三承电装公司于2016年6月16日以旷工为由作出辞退决定，由于工作人员操作习惯，将解除合同日期注明为2016年6月30日，在2016年7月10日送达张光辉。2、三承电装公司在2016年6月30日收到仲裁委的法律文书时，三承电装公司辞退张光辉的法律行为已经完成，一审没有对三承电装公司辞退行为和张光辉辞职行为的先后顺序做出认定，直接以张光辉辞职作为本案的基本事实，导致认定事实错误，适用法律错误。3、张光辉向仲裁委申请时提出辞职，不能以立案时间作为意思表示完成的时间，应该以三承电装公司知道为准。4、一审法院以仲裁立案时间作为张光辉辞职时间，与其他案件相矛盾。5、三承电装公司辞退张光辉，符合青岛市人力资源和社会保障局的相关规定，应当认定三承电装公司辞退在先，合同已经解除，在该基础上处理双方纠纷。张光辉答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。张光辉向一审法院提出诉讼请求：1、解除双方劳动合同，办理解除劳动合同手续，并支付张光辉经济补偿34000元。2、支付张光辉2008年3月至6月拖欠工资10000元、加班费10000元、降温费10000元、带薪年休假工资10000元。3、由三承电装公司承担本案诉讼费用。一审法院查明事实：张光辉于2008年3月1日到三承电装公司从事办公室工作，三承电装公司于2008年7月为张光辉投缴社会保险。张光辉与三承电装公司均认可未支付张光辉2016年的带薪年休假工资261元。根据三承电装公司的工资表核算，张光辉解除劳动合同前12个月的月平均工资为2838元。三承电装公司出具的解除劳动合同报告书记载解除劳动合同日期为2016年6月22日，解除合同原因为企业解除劳动合同。解除劳动合同报告书于2016年7月10日送达给张光辉。三承电装公司在仲裁庭审中认可双方解除劳动合同时间是2016年6月22日。2016年6月22日，张光辉向黄岛区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求裁决与三承电装公司解除劳动合同，办理解除劳动合同手续，并支付经济补偿34000元、2016年2月至6月双倍工资24000元、2008年至2016年6月拖欠工资10000元、加班费10000元、降温费10000元、带薪年休假工资10000元。2016年7月26日，黄岛区劳动人事争议仲裁委员会作出青黄劳人仲案字[2016]第10638号裁决书，裁决三承电装公司支付张光辉2016年带薪年休假工资261元，驳回张光辉的其他仲裁请求。张光辉对该裁决书不服，诉至一审法院。三承电装公司对解除劳动合同时间有异议，提交考勤记录，称张光辉在2016年6月12日至15日旷工3天后，三承电装公司于2016年6月16日作出辞退决定，其提交的解除劳动关系审批表记载：解除张光辉劳动合同理由“张光辉自2016年6月12日连续旷工，以上行为严重违反公司规章制度，公司决定2016年6月16日与其解除劳动关系”。同日，三承电装公司工会同意解除。提交规章制度、会议记录、上面有张光辉签字的规章制度职工签收表，证明三承电装公司的规章制度通过民主程序讨论通过，张光辉收到该规章制度。张光辉称，在三承电装公司工作到2016年6月15日，对考勤记录不认可，解除劳动关系审批表是后补的，因为三承电装公司从未有解除张光辉劳动合同的意思表示，且三承电装公司在仲裁时也认可解除劳动合同是2016年6月22日，并称收到张光辉的仲裁申请书等于收到张光辉的解除劳动关系申请，还以张光辉首先提出解除劳动合同为由反驳张光辉要求支付经济补偿的请求。根据三承电装公司的规章制度，旷工第1天、第2天、第3天都需要先书面警告，但三承电装公司并没有采取此项措施。张光辉要求三承电装公司支付2008年3月至6月拖欠工资10000元，未提交证据。三承电装公司提交2014年6月至2016年5月份的工资表，称张光辉理解计算加班工资基数错误，三承电装公司支付的工资中，包含满勤奖励以及其他补助，该项目是以员工满勤为前提发放的，应该认定上述部分系加班工资，不应纳入工资基数中。三承电装公司提交的工资表记载，2014年6月张光辉平时加班7小时，休息日加班28小时，工资表没有计算加班费；2014年7月平时加班10小时，没有计算加班费；2014年8月平时加班10小时，休息日加班20小时，加班费704元；2014年9月平时加班10小时，休息日加班22小时，加班费803元；其余的加班时间均在工资表上有体现。张光辉称，按照该工资表，三承电装公司仍存在未支付或未足额支付加班工资的情况。具体如下：2014年6月三承电装公司未支付加班工资802.45元,其中：平时加班7小时的加班费126.70元，计算基数为2099.64元（以当月计算金额1769.64元+200元降温费+100元职务受当+50元值班）÷21.75小时÷8小时×7小时×150%；休息日28小时加班费675.75元，计算基数为2099.64元（当月计算金额1769.64元+200元降温费+100元职务受当+50元值班）÷21.75小时÷8小时×28小时×200%。2014年7月未支付加班工资为187.2元，其中：平时加班10小时的加班费187.2元，计算基数为2171.53元（当月计算金额1871.53元+200元降温费+100元职务受当）÷21.75小时÷8小时×10小时×150%。2014年10月平时加班10小时的加班费228.46元[基数为2650.09元（以9月应付工资3453.45元–9月加班合计803.36元）÷21.75小时÷8小时×10小时×150%]；休息日24小时加班费731.06元[2650.09元（以9月应付工资3453.45元–9月加班合计803.36元）÷21.75小时÷8小时×24小时×200%）]。以上两项加班工资共计959.52元，扣除三承电装公司已支付627.76元，2014年10月三承电装公司未足额支付加班费331.76元。2014年6月、7月、10月三个月的三承电装公司共欠张光辉加班费1321.41元，其他月份的加班费张光辉自愿放弃。一审法院认为，张光辉在三承电装公司工作期间，张光辉加班，但三承电装公司未按劳动法的规定向张光辉支付足额加班费，根据三承电装公司提交的工资表核算，三承电装公司尚欠张光辉加班费共计1321.41元，张光辉要求三承电装公司支付，予以支持。张光辉自愿放弃其他月份的加班费，系对自己权利的处分，予以准许。三承电装公司未足额支付张光辉加班费，未给张光辉投缴2008年3月至7月期间的社会保险，按照劳动合同法的规定，应向张光辉支付解除劳动合同经济补偿金。在计算张光辉解除劳动合同经济补偿金工资基数时，应加上三承电装公司尚未支付的张光辉3个月加班费1321.41元，张光辉解除劳动合同前12个月的月平均工资应为2948.12元[1321.41元+（2838元×12个月）÷3个月）]，张光辉解除劳动合同经济补偿金为25059.02元（3278.47元×8.5个月），对张光辉主张过高部分，不予支持。张光辉要求三承电装公司支付2008年3月至6月拖欠工资10000元，未提交证据，不予支持。张光辉要求撤回由三承电装公司支付自2016年2月至6月双倍工资差额24000元、降温费的诉讼请求，系对自己权利的处分，予以准许。因张光辉与三承电装公司均认可未支付张光辉2016年的带薪年休假工资261元，予以确认。一审法院判决：一、三承电装公司于判决生效之日起10日内支付张光辉加班费1321.41元；二、三承电装公司于判决生效之日起10日内支付张光辉解除劳动合同经济补偿金25059.02元；三、驳回张光辉的其他诉讼请求。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取5元,由三承电装公司承担。本院二审查明的事实与一审法院一致。本院认为，当事人对自己提出的主张，应当提交证据加以证实。本案仲裁庭审过程中，仲裁员向三承电装公司询问对张光辉主张的经济补偿金和解除劳动合同的意见时，三承电装公司明确表示系张光辉提出解除劳动合同，亦明确表示其收到仲裁申请书等于收到张光辉的解除劳动关系申请，而未陈述其在一审和二审中主张的其已将张光辉辞退的事实。三承电装公司在一审中提交的关于其辞退张光辉一事的证据，除张光辉于2016年7月10日签字的《解除、终止劳动合同证明书签收证明》外，均系单方制作，张光辉亦不予认可，三承电装公司的证据不足以证明其上诉主张，其主张的事实亦与其在仲裁中的陈述相矛盾。因此，三承电装公司的上诉理由不成立，本院不予采信。综上，三承电装公司的上诉请求不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人青岛三承电装有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 徐 明审判员 王化宿审判员 齐 新二〇一七年十一月二十日书记员 王 繁