云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）昆民二终字第296号
上诉人（原审原告、被告）昆明天巡商贸有限公司。
委托代理人王艺，云南政通人和律师事务所律师，特别授权代理。
被上诉人（原审被告、原告）彭明良，男。
委托代理人兰天茂、付蔚，云南华度律师事务所律师，特别授权代理。
上诉人昆明天巡商贸有限公司（以下简称天巡公司）因与被上诉人彭明良劳动争议纠纷一案，不服昆明市官渡区人民法院（2013）官民三初字第363号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年3月10日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。
原审法院经审理确认的本案事实是：2010年7月，彭明良到天巡公司工作，工作期间，天巡公司没有与彭明良签订书面劳动合同，也没有为彭明良购买社会保险。2012年5月后，彭明良未再到天巡公司上班。
原审法院认为：《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；…”本案中，天巡公司没有为彭明良购买社会保险，彭明良依法可以解除与天巡公司的劳动关系。2012年5月后，彭明良没有再到天巡公司上班，这可视为彭明良解除了与天巡公司的劳动关系，故对彭明良要求解除双方之间的劳动关系及由天巡公司向其支付2012年6月至2013年4月的最低工资14300元的诉讼请求，不予支持。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”本案中，彭明良入职后，天巡公司一直未与其签订书面劳动合同，依法应向彭明良支付11个月的双倍工资差额。至于彭明良的工资问题，从彭明良提交的工资明细及转账凭单计算，为每月13629元，天巡公司对此虽不认可，但不能提交相反的证据予以反驳，故对彭明良每月工资为13629元依法予以确认，天巡公司应向彭明良支付的未签订书面劳动合同的双倍工资差额为149919元。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；…”第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。…”因天巡公司没有为彭明良购买社会保险，依法应向彭明良支付两个月工资标准的经济补偿金27258元。彭明良要求天巡公司向其支付2012年5月工资，庭审中，天巡公司陈述彭明良工作到5月9日，彭明良陈述自己工作至5月25日，但彭明良自认5月9日至25日自己在外出差，并没有在天巡公司工作，但彭明良就此并未向法庭提交证据予以证明，故认定彭明良在天巡公司工作至5月9日，天巡公司应向彭明良支付5月份的工资4089元。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项、第四十七条第一款、第三款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、原告（被告）昆明天巡商贸有限公司于本判决书生效之日起十五日内，一次性向被告（原告）彭明良支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额149919元；二、原告（被告）昆明天巡商贸有限公司于本判决书生效之日起十五日内，一次性向被告（原告）彭明良支付经济补偿金27258元；三、原告（被告）昆明天巡商贸有限公司于本判决书生效之日起十五日内，一次性向被告（原告）彭明良支付2012年5月份的工资4089元；四、原告（被告）昆明天巡商贸有限公司、被告（原告）彭明良的其他诉讼请求不予支持。
原审判决宣判后，上诉人昆明天巡商贸有限公司不服，向本院提起上诉，请求：1、撤销原判第一项，改判驳回被上诉人关于支付未签订书面劳动合同双倍工资差额的诉讼请求；2、撤销原判第二项，改判驳回被上诉人关于支付经济补偿金的诉讼请求；3、撤销原判第三项，改判支付被上诉人2012年5月份工资828元。一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、被上诉人索要双倍工资差额的诉请已过仲裁时效，就是要支持也应是按被上诉人入职的11个月工资水平计算，被上诉人当时的月工资仅为2000元；2、被上诉人系自动离职，不符合经济补偿金的给付条件；3、被上诉人2012年5月份应领取的月工资为3000元，被上诉人于5月9日离职，上诉人仅需给付其828元；即使按原审法院的月平均工资的认定方法，也存在计算错误，正确的计算方式是95405除以8个月（2011年9月至2012年4月），以此计算月平均工资为11926元而并非13629元。
被上诉人彭明良答辩称：上诉人的上诉请求无事实及法律依据，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
对于原判认定的案件事实，双方当事人对原判认定的其余案件事实均无异议，本院予以确认。另，根据双方当事人在一、二审庭审中的陈述及举、质证情况，补充如下案件事实：双方当事人一致认可，2011年10月以前，上诉人系以现金方式发放被上诉人工资，2011年10月份以后，上诉人以银行转账方式发放工资。其中，被上诉人分别于2011年11月5日、2011年12月12日、2012年1月8日、2012年2月8日、2012年3月7日、2012年4月8日、2012年5月9日分别收到上诉人转款23980元、7065元、12800元、8300元、25660元、8800元、8800元，共计95405元。
归纳双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：1、被上诉人月平均工资的认定；2、上诉人是否应向被上诉人支付未签订书面劳动合同双倍工资差额、经济补偿金及具体金额的认定，上诉人应向被上诉人支付的2012年5月工资的认定？
本院认为：关于争议焦点1。因双方未签订书面劳动合同，故被上诉人主张以其个人账户收到上诉人转款确认其实际工资收入应予支持。上诉人虽主张被上诉人账户收到款项中包括除工资外的经营报销费用，但不能就其主张进行有效举证，应承担举证不能的不利后果。被上诉人2011年11月至2012年5月共计七个月分七次收到上诉人转款共计95405元。被上诉人认为该笔款项系其2011年10月至2012年4月共计七个月的工资收入，而上诉人认为其中2011年11月5日的23980元还包括2011年9月的工资，但上诉人的该主张与其陈述的被上诉人2011年10月份之前的工资以现金方式发放不符，故本院根据劳动者工资发放常态确认被上诉人2011年10月至2012年4月的工资收入为95405元，据此认定被上诉人月平均工资为13629元；关于争议焦点2。被上诉人于2010年7月进入上诉人处工作，双方未签订书面劳动合同，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定，上诉人应向被上诉人支付11个月的双倍工资。被上诉人于2012年5月离开上诉人公司一年内提起劳动争议仲裁要求上诉人给付未签订书面劳动合同双倍工资差额符合法律规定，应予支持。因被上诉人在2011年10月之前的工资均系以现金方式发放，现上诉人未能就被上诉人2011年10月之前的工资收入进行有效举证，故原审法院以查明的被上诉人月平均工资为标准认定上诉人应支付被上诉人未签书面劳动合同双倍工资差额149919元并无不当；上诉人未为被上诉人缴纳社会保险，故被上诉人据此与上诉人解除劳动合同并要求上诉人支付经济补偿金符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，应予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一、二款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。被上诉人2010年7月进入上诉人公司工作，2012年5月离职，故上诉人应支付被上诉人2个月工资的经济补偿金。因被上诉人的月平均工资超过2011年度昆明市城镇职工月平均工资的三倍，应以2011年度昆明市城镇职工月平均工资的三倍10410元为标准计算经济补偿金。上诉人应支持被上诉人的经济补偿金为20820元；被上诉人在2012年5月9日离职，上诉人应支付被上诉人9天的工资，原审法院以被上诉人月平均工资标准认定上诉人需支付被上诉人2012年5月份工资4089元正确。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条第一、二款、第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《诉讼费用交纳办法》第二十九条、三十条之规定，判决：
一、维持昆明市官渡区人民法院（2013）官民三初字第363号民事判决第一、三项，即：一、原告（被告）昆明天巡商贸有限公司于本判决书生效之日起十五日内，一次性向被告（原告）彭明良支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额149919元；三、原告（被告）昆明天巡商贸有限公司于本判决书生效之日起十五日内，一次性向被告（原告）彭明良支付2012年5月份的工资4089元；
二、撤销昆明市官渡区人民法院（2013）官民三初字第363号民事判决第二、四项，即：二、原告（被告）昆明天巡商贸有限公司于本判决书生效之日起十五日内，一次性向被告（原告）彭明良支付经济补偿金27258元；四、原告（被告）昆明天巡商贸有限公司、被告（原告）彭明良的其他诉讼请求不予支持；
三、上诉人昆明天巡商贸有限公司于本判决生效之日起十五日内一次性支付被上诉人彭明良经济补偿金20820元；
四、驳回上诉人昆明天巡商贸有限公司的其他上诉请求；
五、驳回被上诉人彭明良的其他诉讼请求。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
审 判 长 张 楚
审 判 员 金 馨
代理审判员 严 芳
二〇一四年六月九日
书 记 员 徐学瀚