山东省菏泽市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁17民终1172号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司。
负责人：原廷会，该公司总经理。
委托代理人：鹿亚军，山东邦治律师事务所。
委托代理人：韩尚耀，山东邦治律师事务所。
被上诉人（原审原告）郜培培，居民。
委托代理人：李红军，山东雷泽律师事务所。
被上诉人（原审被告）：丁小国，司机。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称陕西平安保险）与被上诉人郜培培、丁小国机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省菏泽市牡丹区人民法院（2015）菏牡民初字第1314号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年4月21日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审原告郜培培一审诉称：2014年5月21日17时45分许，被告丁小国驾驶陕A×××××号五菱小型普通客车沿220国道由北向南行驶至488KM+300M处时，与由西向东横过道路的原告驾驶的电动自行车相撞，造成原告受伤、车辆损坏的道路交通事故。菏泽市公安局交通警察支队直属大队作出菏公交认字[2014]第0821号道路交通事故认定书，认定被告丁小国承担此事故的主要责任。为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求依法判令被告赔偿医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金等共计75000元。
原审被告丁小国一审辩称：发生事故属实，同意依法赔偿，丁小国的陕A×××××号五菱小型普通客车在陕西平安保险投保了交强险及不计免赔率的商业三者险1000000元。丁小国已支付原告10100元，支付施救费1200元、维修费3000元，要求从赔偿款中按比例扣除。
原审被告陕西平安保险一审辩称：在核实驾驶证、行驶证、保单真实有效的基础上，如构成保险责任，可对原告的的合理损失依法赔偿，应当扣除10%的非医保用药费用，不承担诉讼费、鉴定费。
原审法院审理查明：原告丁小国系陕A×××××号五菱小型普通客车的所有人，被告丁小国于2013年9月23日对陕A×××××号五菱小型普通客车在被告陕西平安保险投保了交强险及不计免赔率的商业三责险1000000元;2014年5月21日17时45分左右，被告丁小国驾驶陕A×××××号五菱小型普通客车沿220国道由北向南行驶至488KM+300M处，与由西向东横过道路的原告郜培培驾驶的电动自行车碰撞，造成原告郜培培受伤，双方车辆损坏的道路交通事故。菏泽市公安局交通警察支队直属大队于2014年5月26日作出菏公交认字[2014]第0821号道路交通事故认定书，认定被告丁小国承担此事故的主要责任，原告负此事故的次要责任。原告受伤后入住菏泽市立医院治疗，住院49天，支付医疗费24794元。由其父郜银春及其母李想芝进行护理，原告和护理人均系农村家庭户口。有户口簿为凭。山东省2014年农、林、牧、渔业年收入42788元。被告丁小国已支付原告10100元，支付施救费1200元、维修费3000元。
原告提供菏泽市牡丹人民医院司法鉴定所于2015年8月1日作出的菏牡医临床[2015]10215474号司法鉴定意见书一份，鉴定意见：被鉴定人郜培培左下肢损伤为Ⅹ级伤残。2、护理时间为60日，3日内为2人护理，57日内为1人护理。支付鉴定费1600元。被告对原告提供的上述证据的质证意见为，有异议，认为原告的伤情与本次事实没有关系，构不成伤残。该院经审查认为，原告提供以上述证据委托鉴定程序合法、符合委托鉴定事项与要求，对原告提供的上述证据应予采信。
原告提供交通费票据20张，计款500元。根据原告的伤情及住院时间，对原告的交通费按300元赔偿为宜。
原审法院认为，本案争议的焦点问题是：一、关于对该交通事故责任比例如何划分的问题。二、对原告因交通事故所产生的损失各被告如何赔偿的问题。关于焦点一，该院认为，因该交通事故系机动车与非机动车之间发生的，故该交通事故的责任比例按8：2划分为宜。原告因交通事故所产生的损失为：医疗费24794元、误工费11834元（42788元/年÷365天×101天）、护理费7385.33元[（42788元/年÷365天×3天×2人）+（42788元/年÷365天×57天×1人）]、住院伙食补助费4720元（80元/年×59天）、残疾赔偿金23764元（11882元/年×20年×10%）、鉴定费1600元、交通费300元，共计74397.33元。关于焦点二，首先由被告陕西平安保险在交强险限额范围内对原告因交通事故所产生的医疗费10000元、误工费11834元、护理费7385.33元、残疾赔偿金23764元、交通费300元，共计53283.33元承担赔偿责任。其次，由被告陕西平安保险在不计免赔率的商业三者险限额范围内按80%的比例对原告因交通事故所产生的医疗费11833.2元（14794元×80%）、住院伙食补助费3776元（4720元×80%），共计15609.2元，承担赔偿责任。最后由被告丁小国按80%的比例赔偿原告因交通事故所产生的鉴定费1280元（1600元×80%），因被告丁小国已支付原告10100元，故被告丁小国在本案中不再承担赔偿责任，被告丁小国已支付给原告的费用应从理赔款中予以扣除。本案所涉事故经菏泽市公安局交通警察支队直属大队于2014年5月26日作出菏公交认字[2014]第0821号道路交通事故认定书，认定被告丁小国负此事故的主要责任，原告郜培培负此事故的次要责任的事实清楚，证据充分，程序合法，该院予以确认。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条之规定判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司在陕A×××××号五菱小型普通客车所投交强险限额范围内赔偿原告郜培培因交通事故所产生的损失53283.33元,在不计免赔率的商业三者险限额范围内赔偿原告郜培培因交通事故所产生的损失15609.2元,共计68892.53元。限判决书生效后十日内履行完毕。二、被告丁小国在本案中不再承担民事赔偿责任。三、驳回原告郜培培过高部分4827.47元的诉讼请求。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1675元，原告郜培培负担108元，被告丁小国负担1567元。
上诉人陕西平安保险不服原审法院判决，向本院提起上诉称：菏牡法医临床[2015]10215174司法鉴定意见书存在严重瑕疵，被鉴定人郜培培伤情为左足内踝骨折，采用石膏外固定方法，并没有进行内固定手术治疗，证明其损失程序较轻，伤残基础不足；鉴定时，并未通知上诉人到场参与鉴定过程，被鉴定人的伤情上诉人无法考察，因此该鉴定结论认为郜培培构成伤残不客观、不科学、不合理。上诉人申请重新鉴定，一审法院不予准许，判决上诉人承担残疾赔偿金的责任错误。二审法院应保障上诉人申请重新鉴定的权利。请求二审法院依法改判上诉人不承担残疾赔偿金23764元，或发回重审。
被上诉人郜培培答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，判决结果公平公正，上诉人所称的上诉请求及事实理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人丁小国答辩称：为郜培培垫付的10100元要求扣减。另外车辆的施救费1200、维修费3000元在一审判决中没有扣减，请求二审法院公平公正审理。
二审查明，郜培培在一审提交的菏泽市立医院收费票据上显示,郜培培住院天数为49天,菏泽市立医院的住院病案亦显示郜培培实际住院49天。经二审释明，郜培培没有在法院规定的时间内就具体时间给予答复。
另查明，郜培培在菏泽市立医院的出院记录中出院情况为：“生命体征稳定，病情平稳，一般情况好。”出院医嘱为“口服接骨药物等对症处理。合理功能锻炼。定期复查，不适随诊。”
本院审理查明的其他事实与原审判决认定的事实基本一致。
本院认为：郜培培在菏泽市立医院的住院病历显示，郜培培伤情主要诊断为“左踝关节骨折”，对郜培培的骨折采用石膏外固定的治疗方法，郜培培二审陈述原因为“当时经济困难，没有钱，当时医生说孩子比较年轻，不希望身上留伤疤，手术风险比较大。”对受害人伤残评定，不是依据的治疗方法而是受伤后的恢复状态。菏泽市牡丹人民医院司法鉴定所接受委托对郜培培的伤情进行鉴定并出具鉴定意见，上诉人对该鉴定意见提出异议，因菏泽市牡丹人民医院司法鉴定所是依法登记成立，系有资质的司法鉴定机构，对郜培培所作出的鉴定意见程序合法；且根据菏泽市立医院的住院病历显示,郜培培出院时伤情已经基本稳定，符合鉴定条件,到菏泽市牡丹人民医院司法鉴定所时仍存有左踝关节功能丧失情形。上诉人未能提供证据证实存有《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条所规定的情形，该鉴定意见应作为本案的定案依据。上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。至于被上诉人丁小国要求扣减10100元的问题，郜培培虽提出起诉时该钱款已扣除,但未提供相应证据,丁小国已支付给郜培培的多余费用应从理赔款中予以扣减。丁小国提出的车辆的施救费1200、维修费3000元不属于本案审理的范围。
综上，一审法院计算郜培培住院伙食费的数额错误，应予纠正，郜培培的住院伙食费应计算为3920元（80元/年×49天）。郜培培因交通事故所产生的损失为：医疗费24794元、误工费11834元、护理费7385.33元、住院伙食补助费3920元、残疾赔偿金23764元、鉴定费1600元、交通费300元，共计73597.33元。被上诉人陕西平安保险在交强险限额范围内承担53283.33元赔偿责任，在商业三者险限额范围内按80%的比例承担14971.2元[其中医疗费11835.2元、住院伙食补助费3136元（3920元×80%）]。丁小国承担鉴定费1280元，因丁小国已支付郜培培10100元，丁小国已支付给郜培培的多余费用从理赔款中扣除后返还丁小国。依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国民事讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条规定，判决如下：
一、撤销山东省菏泽市牡丹区人民法院（2015）菏牡民初字第1314号民事判决。
二、中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司在陕A×××××号五菱小型普通客车所投交强险限额范围内赔偿郜培培因交通事故所产生的损失53283.33元,在不计免赔率的商业三者险限额范围内赔偿郜培培因交通事故所产生的损失14971.2元,共计68254.53元。限判决书生效后十日内履行完毕。
三、丁小国在本案中不再承担民事赔偿责任。
四、驳回郜培培过高部分的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1675元，由被上诉人郜培培负担160元，被上诉人丁小国负担1515元。二审案件受理费394元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙富柱
审 判 员 刘化忠
代理审判员 孙 岩
二〇一六年七月十二日
书 记 员 张珊珊