云南省玉溪市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）玉中刑终字第75号
原公诉机关云南省澄江县人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨顺宝，男，1964年11月24日生，云南省澄江县人，汉族，文盲，无业。1978年9月、1983年9月、1993年2月、1998年12月、2005年3月、2007年4月、2008年3月、2010年12月、2013年5月因犯盗窃罪分别被澄江县人民法院、昆明市五华区人民法院、开远市人民法院、澄江县人民法院、峨山县人民法院、昆明市官渡区人民法院、昆明市官渡区人民法院、澄江县人民法院、澄江县人民法院判处有期徒刑五年、十年、五年、六年、一年零十个月、一年、一年、二年、一年，2014年3月7日刑满释放；2009年2月因盗窃被昆明市劳动教养委员会劳动教养一年零三个月。因本案于2015年1月6日被澄江县公安局刑事拘留，2015年1月20日被执行逮捕。
云南省澄江县人民法院审理云南省澄江县人民检察院指控原审被告人杨顺宝犯盗窃罪一案，于2015年4月30日作出（2015）澄刑初字第50号刑事判决。原审被告人杨顺宝不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人杨顺宝，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2014年12月6日20时许，被告人杨顺宝在澄江县凤麓街道办事处仙湖路“月亮船”KTV门口，盗走被害人陈某某的黑色两轮踏板摩托车一辆，摩托车工具箱内的红色步步高翻盖手机一部。经鉴定，被盗摩托车价值3040�，被盗手机价值216元。赃物现已追缴退还被害人。
另认定：被告人杨顺宝曾于1978年9月、1983年9月、1993年2月、1998年12月、2005年3月、2007年4月、2008年3月、2010年12月、2013年5月因犯盗窃罪分别被澄江县人民法院、昆明市五华区人民法院、开远市人民法院、澄江县人民法院、峨山县人民法院、昆明市官渡区人民法院、昆明市官渡区人民法院、澄江县人民法院、澄江县人民法院判处有期徒刑五年、十年、五年、六年、一年零十个月、一年、一年、二年、一年，2014年3月7日刑满释放；2009年2月因盗窃被昆明市劳动教养委员会劳动教养一年零三个月。2014年7月17日因盗窃被澄江县公安局行政拘留十二日。
原判认定上述事实的证据有：
1、户口证明，证实：被告人的基本身份情况。
2、接处警登记表、受案登记表、接报警记录、立案决定书，证实：2014年12月6日20时50分许，公安机关接到尹某某报警称其朋友陈某某的摩托车被盗，偷车人被现场抓获，请求处理。公安机关遂出警处理，并于同日对陈某某摩托车被盗案立案侦查。
3、抓获经过、杨顺宝归案情况说明，证实：被告人杨顺宝被陈某某等人抓获后因证实其涉嫌盗窃的证据尚未充分，且其受伤，办案民警经请示领导批准后，让其暂时回家随时听候处理。2014年12月18日，经侦查被告人杨顺宝确有盗窃摩托车重大嫌疑，遂电话通知其到派出所接受处理，但杨顺宝未到案。2015年1月6日，被告人杨顺宝被公安机关抓获归案。
4、被告人杨顺宝的供述和辩解，证实：2014年12月6日20时许，其和朋友到“月亮船”KTV唱歌，到“月亮船”KTV门口后，因请客的人没有来，在其准备骑电动自行车离开时被三、四个20多岁的小伙子殴打。当晚其穿着一件灰色外衣，外衣上边有黄色毛领，头戴一顶黑色灯芯绒有帽檐的帽子。
5、被害人陈某某的陈述，证人李某某、尹某某的证言，证实：2014年12月6日晚，陈某某等人和朋友到“月亮船”KTV唱歌，陈某某把车停放在“月亮船”门口左边后就和朋友一去进了KTV唱歌，陈某某的朋友李某某向陈某某借摩托车去接朋友，过了一会李某某上来告诉陈某某摩托车不见了，陈某某就和朋友在附近寻找，但没有找到。后陈某某就和朋友到KTV柜台和服务员说其停放在门口的摩托车不见了，要求观看监控视频，经观看监控视频，发现在陈某某停好摩托车进了KTV后，一个年龄约四、五十岁坐在附近摩托车上的陌生男子走到陈某某摩托车旁扭坏龙头锁后就把摩托车推着往仙湖路方向走了，该男子的摩托车还停在原地。陈某某就和朋友在门口玩着等他骑车时抓他。过了20分钟左右，那个推陈某某摩托车的男子就来骑他的摩托车，陈某某就和朋友拦住该�子，陈某某和朋友向该男子追问摩托车下落过程中，和该男子发生争执，该男子在争执过程中躺在地上不说话也不起来，后陈某某朋友尹某某就报警，民警到现场后，该男子还是躺在地上不起来，民警就打120把该男子送到医院医治。陈某某被盗窃的摩托车坐垫下工具箱里有一部红色步步高翻盖手机。
6、辨认笔录、照片，证实：经陈某某辨认，杨顺宝即是监控视频显示的2014年12月6日20时许在“月亮船”KTV门口将其摩托车推走的男子。
7、“月亮船”KTV监控视频，证实：2014年12月6日19时10分左右，监控视频中一名头带一顶有帽檐的帽子、穿毛领外衣的男子来到“月亮船”KTV门口配电箱旁的一辆摩托车上坐了一会，将其带着的帽子脱掉，随后其反复走到“月亮船”KTV门口，对停放在门口的几辆摩托车进行摆弄，在此期间还将一辆踏板摩托车从停车点推到人行道上摆着。在19时40分左右，几名青年男子来到“月亮船”KTV门口，将摩托车停放在门口，进入KTV，过了一会该男子从停放在配电箱旁的摩托车上下来，走到KTV门口，随即坐在几名青年人停放着的踏板摩托车上，双手握着摩托车手把用力扭了几下，用脚蹬地划着摩托车骑行，在其用力蹬划时身体还偏了下撞在旁边停放的一辆皮鞋车侧边，其将摩托车扶正后，蹬地划着摩托车下了门口人行道，后其下车来推着摩托车朝仙湖路方向走了。过了一会，一名青年男子发现停放的摩托车不见，进KTV叫来两个年青男子在门口周围找摩托车。20时10分左右，推摩托车的男子从对面路上走过来，在刚要骑停在“月亮船”KTV门口配电箱旁的摩托车时，被三个从对面冲过来的男子推翻在地，三个男子对被推翻在地的男子实施殴打，还引来了路人旁观。过了一会，民警到场，被殴打的男子还睡在地上，�警打电话叫来120急救车把被殴打睡在地上的男子拉走。
8、公安机关出警视频、被盗窃摩托车查获经过、现场勘验笔录、现场勘验图、照片，证实：公安机关接到摩托车被盗的报警后，立即对可能藏匿被盗摩托车的街、巷展开搜寻，40分钟后，在澄江县凤翔路客运站职工生活区内发现停放着一辆两轮踏板摩托车与被害人陈某某被盗摩托车特征相符，经陈某某辨认，该辆摩托车即是其被盗窃的摩托车。经现场勘验，该摩托车龙头锁损坏，座椅下方的储物箱内放有一部红色手机。
9、提取痕迹、物证登记表、提取笔录、情况说明、（玉）公（司）鉴（法物）字（2014）925号法医物证检验报告书、（玉）公（司）鉴（法）字（2015）8号鉴定意见书、澄公（凤）鉴通字（2015）4号鉴定意见通知书，证实：公安机关技侦人员依法提取了被盗摩托车的左右把手及被告人杨顺宝的血�样本一并送玉溪公安司法鉴定中心进行DNA检验鉴定，经鉴定：1、摩托车左把手套所检擦拭物检出的DNA为嫌疑人杨顺宝所留的可能性为99.9999999999%；2、摩托车右把手套检擦拭物未检出DNASTR分型。办案民警将鉴定意见依法告知了被害人陈某某、被告人杨顺宝，被告人杨顺宝拒绝在鉴定意见通知书上签字。
10、机动车整车出厂合格证、赃物摩托车、手机照片、澄发改价鉴（2014）048号价格鉴定意见书、澄公（凤）鉴通字（2014）42号、43号鉴定意见通知书，证实：被盗摩托车、手机经澄江县价格认证中心鉴定，被盗摩托车价值3040元、手机价值216元，办案民警将鉴定结论依法告知了被害人陈某某、被告人杨顺宝，被告人杨顺宝拒绝在鉴定意见通知书上签字。
11、扣押、处理、发还物品清单，证实：公安机关依法对查获赃物进行了扣押，并将赃物退还了被害人。
12、澄江县人�法院（2013）澄刑初字第53号刑事判决书、澄公（凤）行罚决字（2014）第61号行政处罚决定书，证实：被告人杨顺宝的前科劣迹情况。
原判认为，被告人杨顺宝以非法占有为目的，秘密窃取数额较大的私人财物，其行为构成盗窃罪，依律应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或单处罚金。被告人杨顺宝在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。据此，原判依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十二条之规定，判决：被告人杨顺宝犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币1000元。
宣判后，原审被告人杨顺宝以原判认定事实错误为由提出上诉，认为其无罪。理由如下：1、作为本案主要证据的监控视频并没有拍到其图像。2、陈某某对其的辨认是通过监控视频辨认的，并不是现场目�者。3、证人李某某、尹某某的证言仅能证明摩托车是被一个年龄约四、五十岁的陌生男子推走，并不能证明摩托车就是其推走的。
经二审审理查明的事实及证据与一审一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人杨顺宝以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成盗窃罪。上诉人杨顺宝曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。上诉人杨顺宝盗窃摩托车的犯罪事实，有被害人的陈述、证人证言、监控视频、鉴定意见等证据在案相互印证证实，其行为符合盗窃罪的构成要件，构成盗窃罪，其上诉所提不构成盗窃罪的上诉理由与本案查明的事实及法律规定不符，本院不予采纳。
综上，原审审判程序合法，认定事�清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，适用法律正确。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张 萍
代理审判员 年乔建
代理审判员 崔智鹏
二〇一五年六月十五日
书 记 员 阎璐一