襄阳高新技术产业开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂襄新民初字第00471号
原告梁某某。
委托代理人李某某，襄阳市樊城区中原法律服务所法律工作者。代理权限：特别授权。
被告张某。
被告民安财产保险有限公司某某中心支公司（以下简称民安财险某某中心支公司）。
代表人蒋某某，民安财险某某中心支公司经理。
委托代理人金某某，民安财险某某中心支公司员工。代理权限：特别授权。
原告梁某某与被告张某、民安财险某某中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年2月27日受理后，依法由审判员张艳君独任审判，于2015年5月6日第一次公开开庭进行了审理。后因案情需要，又依法组成合议庭，于2015年7月2日第二次公开开庭进行了审理。原告梁某某及其委托代理人李某某，被告张某、民安财险某某中心支公司的委托代理人金某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告梁某某诉称，2013年11月30日约23时许，被告司机文建军驾驶豫R8C8**号小型轿车沿襄阳市长虹北路由南向北行驶，行至“快速处理中心”门前路段，撞到由东向西横过马路的原告，原告受伤后被送往解放军四七七医院住院治疗59天，相关医疗费由被告垫付并拿走医疗费票据。原、被告双方就赔偿事宜协商未果。为维护原告的合法权益，依法提起诉讼，请求人民法院依法判令二被告赔偿原告医疗费36388.9元、住院伙食补助费1180元、后期医疗费6000元、营养费1200元、误工费14000元、护理费5200元、残疾赔偿金49704元、被扶养人生活费1736.2元、交通费600元、精神损害抚慰金4000元、鉴定费2200元、住宿费1260元，共计123469.1元。其中先由被告民安财险某某中心支公司在交强险和商业险范围内予以赔偿，不足部分，由被告张某予以赔偿；诉讼费用由被告承担。
被告张某辩称，1.交通事故属实；2.肇事车辆购买有保险，应当由保险公司承担赔偿责任；3.已向原告垫付部分医疗费，请求返还；4.鉴定费、诉讼费由法院依法判决。
被告民安财险某某中心支公司辩称，1.保险公司在交强险及商业险保额范围内承担赔偿责任；2.原告诉请的各项费用过高，请求法院依法核减；3.鉴定费、诉讼费不属于保险公司理赔范围。
原告为支持其主张向本院提交如下证据：
1.交通事故认定书、保险单二份。证明发生交通事故导致原告受伤的事实及事故责任的划分情况，事故车辆在被告民安财险某某中心支公司处购买有交强险及商业第三者责任险。被告张某、民安财险某某中心支公司对该组证据均无异议。本院对该组证据予以采信。
2.驾驶证、行车证查询信息。证明驾驶人员具有合法的驾驶资格，肇事车辆登记在张某名下。被告张某无异议，被告民安财险某某中心支公司认为应当提供驾驶证及行车证原件。本院认为，两份查询信息表均加盖有交警部门的印章及审核人员的签名，且被告民安财险某某中心支公司无证据证实交警部门的印章系伪造。故本院对该组证据予以采信。
3.出院记录、入院记录、诊断证明、病历、医疗费票据、处方签。证明原告因本案交通事故受伤住院并产生医疗费损失。被告张某、民安财险某某中心支公司对个体医院治疗有异议，认为没有医嘱证明原告需物理治疗。原告在本院规定的期限内提交解放军四七七医院出具的病情证明及个体医院物理治疗的病历原件、处方签原件，证明医嘱出院后需进行物理治疗。二被告对解放军四七七医院出具的病情证明加盖的是门诊部印章有异议，认为应该加盖住院部印章，对于个体医院的物理治疗票据认为需要去核实。本院认为，诊断证明虽然加盖的是门诊部诊断专用章，但有原告的主治医师李钧诚签名，故本院对诊断证明予以采信。对于个体医院物理治疗的门诊病历、费用证明及处方签，本院认为，原告受伤后就治的解放军四七七医院医嘱原告出院后需继续物理治疗，原告在本院规定的期限内补充提交了加盖郜毅诊所印章的针灸康复理疗的正规发票，且保险公司在本院规定的期限内未向本院答复核实的情况，应当承担不利的法律后果。故本院对该组证据予以采信。
4.天济大药房购药发票七张。证明原告产生药费损失1704.3元。二被告认为该组票据均无医嘱证明与原告的损伤有因果关系，不予认可。本院经审查认为，原告在本院规定的期限内未提交医嘱证明该笔费用与其损伤的关联性，应当承担举证不能的法律后果，故本院对该组证据不予采信。
5.鉴定报告书一份、鉴定费发票一份。证明原告因本案交通事故造成十级伤残，后期治疗费用约需6000元，并支付鉴定费2200元。二被告均对该组证据真实性无异议，但认为后续治疗费待实际发生后另行主张，且保留重新鉴定的权利。本院认为，二被告在本院规定的期限内未提交书面重新鉴定申请书，视为权利的放弃，故本院对原告因本案交通事故构成十级伤残，并支出鉴定费2200元予以采信。对于后期治疗费6000元，本院结合其它证据再予以评析。
6.误工证明一份、劳动合同、营业执照、机构代码证、工资表。证明原告的误工费损失。被告张某、民安财险某某中心支公司认为对于原告的工资明细需调查核实。本院认为，该组证据均加盖有湖北省创新达水处理有限公司印章及财务印章，且保险公司在本院规定的期限内未向本院答复调查核实的情况，应当承担不利的法律后果。故本院对该组证据予以采信。
7.原告妻子误工证明、婚姻关系登记表、工资表、用工单位经营许可证、身份证。证明护理费损失。二被告对该组证据不予认可。本院认为，原告住院期间由其妻子护理既合法亦合理，且该组证据均加盖有襄阳市紫荆花网吧印章，故本院对该组证据予以采信。
8.村委会证明一份。证明被扶养人身份关系及养育子女情况。二被告均无异议。本院对该份证据予以采信。
9.交通费发票。证明原告因本案交通事故产生交通费损失。被告张某、民安财险某某中心支公司认为由法院酌情认定。本院结合其他证据再予以认定。
10.住宿费收据一张。证明陪护人员产生的住宿费用。二被告对该份证据真实性有异议。本院认为，该份证据不是正式发票，不符合证据形式，且陪护人员应当在医院陪护，产生住宿费不合理，故本院对该份证据不予采信。
11.押金条一组。证明产生押金损失。被告张某认为，押金可以退，不应当由被告承担。本院认为，原告应当要求医院退回押金，且庭审后原告已从本院将押金条原件领走。故本院对该组证据不予审理。
被告张某向本院提供如下证据：
1.收条一份、口头陈述。证明共向原告垫付医疗费13260元。原告认为不属实，认可被告张某垫付医疗费11000元，并同意理赔后一并返还。本院认为，被告张某在本院规定的期限内未补充证据证明其已向原告垫付相关费用13260元，应当承担举证不能的法律后果，因原告自认被告张某垫付医疗费11000元，故本院对被告张某向原告垫付医疗费11000元予以采信，在本案中一并处理后，由原告返还给被告张某。
2.口头陈述驾驶人员文建军是其聘请的司机，发生本案交通事故时其正在履行职务行为。原告无异议。本院予以采信。
被告民安财险某某中心支公司向本院提交如下证据：商业保险条款一份。证明非医保用药、鉴定费、诉讼费保险公司不理赔。被告张某不予认可。本院认为，该份条款系格式条款，无被保险人张某签字，且保险公司在本院规定的期限内未提交证据证实已尽到向被保险人明确告之不利于被保险人保险条款的义务，故本院对保险公司该份证据及证明目的不予采信。
经审理查明，2013年11月30日22时45分左右，文建军驾驶被告张某所有的豫R8C8**号小型轿车沿市长虹路由南向北行驶，至襄阳市长虹北路快速处理中心门前路段，撞到由东向西横过道路的原告梁某某，造成原告受伤的交通事故。同年12月10日，交警部门做出了襄公交高认字（2013）第30331B号交通事故认定书，认定文建军负此次事故的主要责任，原告梁某某负此次事故的次要责任。事故发生后，原告被送往中国人民解放军第四七七医院住院治疗59天，于2014年1月28日出院。出院诊断：1.轻型颅脑损伤，脑震荡，左侧额部头皮挫裂伤；2.全身多处软组织损伤；3.右膝关节半月板损伤；4.颈椎病。出院医嘱：患者出院后休养2个月，不适随诊。2014年1月28日中国人民解放军第四七七医院出具诊断证明：建议出院后继续专科治疗颈椎病，3个月后来院复查颈椎CT。全休2月，加强营养，护理2个月。后中国人民解放军第四七七医院出具诊断证明：入院后颈椎CT提示颈7椎体左侧上关节突骨折，给予对症药物治疗，颈托固定，复查颈椎CT提示颈椎退行性病变，第2／3，3／4，4／5，5／6，6／7颈椎间盘突出继发椎管狭隘。住院治疗2月，患者目前颈部疼痛，活动不利，考虑为外伤后颈椎尚未完全康复，建议院外继续行针灸等理疗手段。不适随诊。原告在中医医院花费医疗费133.6元，在解放军四七七医院治疗花费医疗费13171.04元，其中被告垫付11000元。原告在襄阳市个体医疗机构郜毅诊所花费治疗费21380元。
另查明，文建军驾驶的豫R8C8**号小型轿车登记在被告张某名下，文建军系被告张某雇请的司机，其在工作时间内发生本案交通事故。文建军具有合法的驾驶资格。事故车辆豫R8C8**号小型轿车在被告民安财险某某中心支公司投有交强险及商业第三者责任险，交强险及商业险的保险期间均为2013年9月17日至2014年9月16日；商业第三者责任保险金额为50000元，并购买商业第三者责任不计免赔险。
还查明，原告梁某某系城镇户口，原告母亲李付华，生于1940年8月19日，共生育三个儿子即长子梁雪保，次子梁雪才，三子梁某某。原告梁某某住院期间由其妻子钱长梅护理，钱长梅于2012年7月1日至2013年11月30日在襄阳紫荆花网吧从事收银员工作，每月工资为2600元。原告梁某某于2012年4月1日与湖北省创新达水处理有限公司签订劳动合同，约定合同期限为2012年4月2日至2014年4月2日止，其2013年9月份工资为3850元、10月份工资为3850元、11月份工资为3850元。每月平均工资为3850元。
本院认为，公民享有生命权、健康权，由于过错侵害公民身体造成损害的，应当赔偿由此产生的损失。文建军驾驶豫R8C8**号小型轿车与原告梁某某发生碰撞，造成原告受伤。该事故经交警部门认定，文建军负此次事故的主要责任，原告负此次事故的次要责任。交警部门作出的责任认定事实清楚，责任划分准确，且二被告均无异议，本院予以认定。因文建军系被告张某聘请的司机，其工作期间发生交通事故而产生的侵权责任依法应当由被告张某承担，故原告的损失由被告张某承担70%的赔偿责任，原告自行承担30%的责任。
关于原告主张的各项费用及损失，本院分析评判如下：1.关于医疗费，原告主张为36388.9元。本院认为，经核实，原告合法有效医疗费票据总额为34684.64元，本院予以认定，超出部分本院不予支持。2.关于护理费，原告主张为5200元（2600元／月×60天）。本院认为，原告梁某某共住院59天，医嘱出院需护理2个月，原告请求护理时间为60天是其权利的自行处分，本院予以支持。原告住院期间由其妻子钱长梅护理，钱长梅每月平均工资为2600元，故原告请求的该项费用应为5128.77元（2600元／月×12月／年÷365天／年×60天），超出部分本院不予支持。3.关于住院伙食补助费，原告主张为1180元（20元／天×59天）。本院认为，原告共住院59天，原告的该项请求符合法律规定，本院予以支持。4.关于残疾赔偿金，原告主张为49704元（24852元／年×20年×10%）。本院认为，原告户籍登记为城镇居民。本次交通事故造成原告10级伤残，定残时，原告未满60周岁，故原告该项请求符合法律规定，本院予以支持。5.关于被扶养人生活费，原告主张为1736.2元（8681元／年×6年×10%÷3人）。原告母亲李付华属于农村居民，共生育三个儿子，原告定残时，其母亲已年满74周岁，故原告该项请求符合法律规定，本院予以支持，该费用应并入残疾赔偿金中计算。6.关于精神损害抚慰金，原告主张为4000元。因原告构成10级伤残，故对该项费用，本院酌情支持3000元。7.关于鉴定费，原告主张2200元。因有票据证实，且二被告均无异议，本院予以认定。8.关于交通费，原告主张为600元，本院认为原告住院59天，本院酌情支持590元（10元／天×59天），超出部分不予支持。9.关于营养费，原告主张为1200元（20元／天×60天），原告出院后，医嘱需加强营养2个月，原告主张加强营养天数为60天是其权利的自行处分，本院予以支持，故原告请求的该项费用符合法律规定，本院予以支持。10.关于误工费，原告主张为14000元（3500元／月×4月）。本院认为，因原告受伤住院（2013年11月30日）至定残前一天（2014年12月17日），原告主张误工天数为4个月即120天，符合法律规定，本院予以支持。原告月工资收入为3850元，其主张为3500元／月是权利的自行处分，本院予以认定，故原告的误工费为13808.22元（3500元／月×12月÷365天／年×120天），超出部分本院不予支持。11.关于后续治疗费，原告主张6000元，因该费用并未实际发生，原告现依据鉴定意见来主张后续治疗费用为6000元，不具有客观性，本院暂不支持，原告可待实际发生后另行主张。12.关于住宿费，原告主张为1260元。本院认为，该项费用没有事实依据，本院不予支持。综上，原告因此次事故受到的损失本院认定为：医疗费34684.64元、护理费5128.77元、住院伙食补助费1180元、交通费590元、残疾赔偿金51440.2元（含被扶养人生活费）、鉴定费2200元、精神损害抚慰金3000元、营养费1200元、误工费13808.22元，共计113231.83元。
因肇事车辆豫R8C8**号小型轿车在被告民安财险某某中心支公司投有交强险及商业第三者责任险，故被告民安财险某某中心支公司对此次事故造成的损失应先在交强险赔偿限额范围内承担赔偿责任，超出交强险赔偿限额范围部分由事故责任方按比例划分后，再由保险公司按照商业险进行赔偿。在本案中，原告因此次交通事故造成的损害在伤残赔偿项下的各项损害费用为：护理费5128.77元、残疾赔偿金51440.2元（含被扶养人生活费）、精神损害抚慰金3000元、误工费13808.22元、交通费590元，共计73967.19元。未超出交强险的伤残赔偿110000元限额，故由被告民安财险某某中心支公司向原告赔偿73967.19元；交强险医疗费用限额项下的各项费用为医疗费34684.64元、住院伙食补助费1180元、营养费1200元，共计37064.64元。该费用已超出交强险医疗费用10000元限额，故由被告民安财险某某中心支公司先向原告承担10000元赔偿责任；超出交强险限额部分为27064.64元（37064.64元-10000元），因被保险人张某向原告承担70%的赔偿责任，肇事车辆在被告民安财险某某中心支公司投有保险金额50000元的商业第三者责任险，且购买第三者责任险不计免赔，故被告民安财险某某中心支公司应向原告承担18945.25（27064.64元×70%）的理赔责任。另外，鉴定费2200元，亦属于原告因本案交通事故造成的直接损失，被告民安财险某某中心支公司无证据证明鉴定费不属于保险理赔范围，故鉴定费2200元，应当由被告民安财险某某中心支公司承担1540元（2200元×70%）的赔偿责任。综上，被告民安财险某某中心支公司共应向原告理赔104452.44元（73967.19元＋10000元＋18945.25元＋1540元）。因原告诉请的各项损失中含有被告张某已垫付现金11000元，且原告同意理赔后一并应予返还，故原告应在收到保险理赔款后返还被告张某垫付款11000元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（2）项，《中华人民共和国保险法》第六十六条，《最高人民法院关于道路交通损害赔偿司法解释》第十六条，《中华人民共和国保险法解释（2）》第十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：
一、被告民安财险某某中心支公司于本判决生效之日起十五日内向原告梁某某理赔各项损失费用共计104452.44元；
二、原告梁某某收到理赔款后返还被告张某垫付款11000元；
三、驳回原告梁某某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费460元，由原告梁某某承担138元，被告张某承担322元。
如不服本判决，可在判决书收到之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇湖北省襄阳市中级人民法院，开户银行：中国农业银行襄阳万山支行，户名：湖北省襄阳市中级人民法院，账户17-451701040001338。上诉人也可以将上诉案件受理费交给本院或直接到襄阳市中级人民法院交费。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 张 伟
审 判 员 张艳君
人民陪审员 张风景
二〇一五年八月二十五日
书 记 员 赵 云