青海省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）青民二终字第103号
上诉人（原审被告）：甘肃煜弘建筑工程有限公司（原临夏煜弘建筑工程有限公司）。住所地甘肃省临夏市军民街。
法定代表人：王志胜，该公司总经理。
委托代理人：马俊德，青海竞帆律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：青海万和矿业有限责任公司。住所地青海省西宁市城西区。
法定代表人：张得宾，该公司总经理。
委托代理人：吴炳文，青海姜有生律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：青海煜展东风汽车销售服务有限公司。住所地青海省西宁市城北区。
法定代表人：方虎，该公司董事长。
委托代理人：祁辉成、赵攀，青海智凡律师事务所律师。
上诉人甘肃煜弘建筑工程有限公司【（原临夏煜弘建筑工程有限公司），以下简称甘肃煜弘公司】为与被上诉人青海万和矿业有限责任公司（以下简称青海万和公司）、青海煜展东风汽车销售服务有限公司（以下简称青海煜展公司）债务转移合同纠纷一案，不服西宁市中级人民法院（2015）宁民二初字147号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人甘肃煜弘公司委托代理人马俊德，被上诉人青海万和公司委托代理人吴炳文，被上诉人青海煜展公司委托代理人祁辉成、赵攀到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，原告青海煜展公司与被告临夏煜弘公司双方形成买卖合同关系，临夏煜弘公司欠付青海煜展公司车款和配件款。2014年7月4日，青海煜展公司与被告青海万和公司、临夏煜弘公司签订合同编号为20140704001的《协议书》一份。协议约定：临夏煜弘公司为偿还青海煜展公司购车欠款，将其从青海庆华煤化有限责任公司顶账取得的8388.24吨焦炭以每吨680元（含税价）的价格出售给青海万和公司，所得款项5704003.2元由青海万和公司向青海煜展公司支付，以偿还临夏煜弘公司拖欠青海煜展公司的车款与配件欠款，剩余欠款448086.7元由临夏煜弘公司以银行承兑汇票的形式一次性支付给青海煜展公司。协议约定青海万和公司分五次付款，具体还款时间与还款金额为：（2014年8月10日前付款944003.2元；2014年9月10日前付款940000元；2014年10月10日付款940000元；2014年11月10日付款940000元；2014年12月10日付款940000元。若其不能按照约定的还款期限及金额向青海煜展公司付款，逾期（违约）超过两期的，青海煜展公司有权对未到期的款项一并主张，临夏煜弘公司对此承担连带偿付责任。同时约定青海万和公司在还款过程中若有任何逾期，自愿向青海煜展公司承担银行同期2倍的利息。协议签订后，青海万和公司以承兑汇票的形式共向青海煜展公司支付了2500000元的欠款。
一审法院认为，原告青海煜展公司与被告临夏煜弘公司双方形成购买车辆的买卖合同关系。被告临夏煜弘公司为支付欠付车款，与原告青海煜展公司、被告青海万和公司三方签订了协议书一份，合同约定的内容已表明临夏煜弘公司将其债务转移给青海万和公司，该债务转移经债权人青海煜展公司的同意，合同明确约定青海万和公司的付款义务不以与临夏煜弘公司之间因焦炭的供应速度、发生退货、质量、变更销售数量等因素或其它任何争执而发生改变或免除，青海万和公司不得以前述因素或理由向青海煜展公司抗辩或拒绝付款。故青海万和公司应按协议内容支付尚欠款项余额及约定的违约金。被告临夏煜弘公司按协议应承担连带清偿责任。被告临夏煜弘公司未到庭参加诉讼，视为对其诉讼权利的放弃。原告青海煜展公司的诉讼请求有理，应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第八十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条的规定，判决：（一）被告青海万和矿业有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告青海煜展东风汽车销售服务有限公司欠款3204000元及违约金183537元；（二）被告临夏煜弘建筑工程有限公司对被告青海万和矿业有限责任公司的上述款项及诉讼费承担连带保证责任。
甘肃煜弘公司不服一审判决上诉称，一审法院以邮寄方式送达法律诉讼文书错误，程序违法。甘肃煜弘公司与青海煜展公司因买卖合同关系存在债权债务关系，后与青海万和公司达成了以物抵债的三方协议（2014年7月4日签订），约定青海万和公司取得甘肃煜弘公司从青海庆华公司抵债所得的8388.24吨焦炭所有权，而后由青海万和公司直接向青海煜展公司偿还5704003.2元，剩余欠款448086.7元由甘肃煜弘公司直接向青海煜展公司偿还。现按照约定甘肃煜弘公司已经履行了偿还448086.7元的义务，虽然在三方还款协议中甘肃煜弘公司有对青海万和公司承担连带偿付的责任，但基于上述具体约定和付款，甘肃煜弘公司不再承担连带清偿责任。一审对183537元违约金的认定错误，没有事实和法律依据。
青海煜展公司辩称，上诉人的上诉请求以及事实和理由不能成立，应驳回上诉维持原判。本案中上诉人和被上诉人、万和公司之间签订的三方协议是债务转移协议，是上诉人将其对我们公司负有的债务转移给万和公司，但是在该协议第7条中上诉人对债务转移后，万和公司对债务的履行负有约定，按照法律规定是保证责任，如万和公司不按该协议履行上诉人仍然承担连带责任，一审认定事实正确，应依法驳回上诉，维持原判。
青海万和公司辩称，关于本案煜展公司购车款，双方签订的协议是以物抵债，一审法院判决支付车款和违约金事实不清，判决错误，请求纠正。上诉人称其不承担付款义务，与三方签订的协议书的约定不符，该上诉请求不能成立；一审判决违约金没有法律和事实依据，请求二审法院纠正。
本院二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。另查明，2013年4月27日，临夏煜弘建筑工程有限公司经临夏回族自治州工商行政管理局核准企业名称变更为：甘肃煜弘建筑工程有限公司。
结合当事人诉辩主张，本案争议焦点为：1.一审法院审理期间程序是否合法；2.青海万和公司是否应当支付青海煜展公司欠款3204000元及赔偿违约金183537元、甘肃煜弘公司是否应当对上述给付款项承担连带保证责任。
（一）关于一审法院审理期间程序是否合法的问题
甘肃煜弘公司认为，该案一审法院审理期间，对甘肃煜弘公司所送达的诉讼文书以邮寄方式送达错误，属于程序违法。
青海煜展公司认为，一审法院邮寄送达诉讼法律文书符合法律规，上述人甘肃煜弘公司的上诉理由不能成立。
本院认为，该案在一审法院审理期间，一审法院向甘肃煜弘公司工商行政主管部门登记注册地：甘肃临夏市军民街福顺花园3单元1702室，以EMS法院专递向甘肃煜弘公司送达应诉通知书、诉状副本、答辩状、传票及其他诉讼文书，并且EMS回复本人签收。为此，一审法院送达方式符合民事诉讼法有关送达的规定，甘肃煜弘公司此节上诉理由无事实和法律依据，本院不予采信。
（二）青海万和公司是否应当支付青海煜展公司欠款3204000元及赔偿违约金183537元、甘肃煜弘公司是否应当对上述给付款项承担连带保证责任的问题
甘肃煜弘公司认为，按照三方达成的协议，甘肃煜弘公司已经偿还了剩余款项，虽然协议约定对青海万和公司的还款行为承担连带清偿责任，但实际履行情况是甘肃煜弘公司已完成了义务，不应当再承担连带清偿责任。
青海万和公司认为，对还款协议和收据的真实性没有异议，但是认为本案570余万不是债务转移而是以物抵债，甘肃煜弘公司理应承担连带责任。
青海煜展公司认为，青海万和公司拖欠3204000元事实清楚，各方并无异议，合同对违约金约定以利息两倍计算，共计183537元，符合法律规定。甘肃煜弘公司应当对青海万和公司的给付行为承担连带清偿责任。
本院认为，2014年7月4日，青海煜展公司、甘肃煜弘公司、青海万和公司三方签订协议书，该合同约定甘肃煜弘公司将其对青海煜展公司的债务转移给青海万和公司，并经债权人青海煜展公司同意。故甘肃煜弘公司所欠青海煜展公司的债务转移给青海万和公司的债务转移行为，是当事人的真实意思表示，符合法律规定，属有效行为。青海万和公司应当按照合同约定履行义务，对剩余欠款3204000元承担偿还责任。由于青海万和公司未在约定的期间履行金钱给付义务，其应当按照合同约定给付青海煜展公司同期银行利息的两倍183537元。依照合同约定甘肃煜弘公司对青海为万和公司的债务承担连带清偿责任，为此，甘肃煜弘公司应当对青海万和公司欠款及利息承担连带清偿责任。
综上所述，本院认为，一审认定事实清楚，适用法律正确，仅对甘肃煜弘公司作为保证人承担保证责任后，对青海万和公司享有追偿权未在判决主文明确，本院予以纠正。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第四十二条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持西宁市中级人民法院（2015）宁民二初字第147号民事判决第一项；
二、变更西宁市中级人民法院（2015）宁民二初字第147号民事判决第二项为：甘肃煜弘建筑工程有限公司（原临夏煜弘建筑工程有限公司）对青海万和矿业有限责任公司的上述给付款项及诉讼费承担连带保证责任；甘肃煜弘建筑工程有限公司（原临夏煜弘建筑工程有限公司）对青海万和矿业有限责任公司上述给付款项承担连带保证责任后，有权向债务人青海万和矿业有限责任公司追偿。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费按照一审判决执行。二审案件受理费34424元由甘肃煜弘建筑工程有限公司（原临夏煜弘建筑工程有限公司）承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨旭东
审 判 员 吴 蓓
代理审判员 刘江静
二〇一五年九月十八日
书 记 员 温继红