湖南省湘潭市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）潭中刑终字第37号
原公诉机关湖南省韶山市人民检察院。
上诉人（原审被告人）谭某某，男，1970年9月2日出生于湖南省韶山市，汉族，小学文化，农民。1990年5月因犯盗窃罪被湖南省韶山市人民法院判处有期徒刑四年。1999年11月因犯寻衅滋事罪被湖南省韶山市人民法院判处有期徒刑八个月。2006年8月27日因犯盗窃罪、销售赃物罪被湖南省湘潭市雨湖区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金五千元，2007年2月15日刑满释放。2013年11月27日因涉嫌犯盗窃罪经湖南省韶山市人民检察院批准，2014年8月15日由韶山市公安局执行逮捕。现羁押于韶山市看守所。
湖南省韶山市人民法院审理湖南省韶山市人民检察院指控原审被告人谭某某犯盗窃罪一案，于二〇一五年一月五日作出（2014）韶刑初字第76号刑事判决。原审被告人谭某某不服，向本院提出上诉。2015年1月27日本院受理该案后，于2015年2月5日移送湖南省湘潭市人民检察院阅卷。2015年3月12日本院依法组成由审判员周孚林担任审判长并主审，审判员龙共明、代理审判员石时进参加的合议庭公开开庭审理了本案。代理书记员李望担任记录。湖南省湘潭市人民检察院指派检察员刘婷出庭履行职务。上诉人谭某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：1、2013年5月8日凌晨，被告人谭某某伙同刘某某（已判刑）窜至韶山市汽车站后门处，将谢某某停放在此的一辆蓝色（现已被改为红色）组装的望龙牌三轮摩托车盗走。2013年10月26日韶山市公安局从被告人谭某某家中扣押该三轮摩托车，2014年1月3日韶山市公安局将该车发还谢某某，发还时车辆的发动机号、车架号均被磨掉。经鉴定，该被盗摩托车价值3360元。
2、2013年5月8日凌晨，被告人谭某某伙同刘某某窜至韶山市清溪镇半亩地一出租楼下，将欧某停放在此处的牌照湘C92E**的一台白色豪爵牌摩托车盗走。经鉴定，被盗摩托车价值7123元。
3、2013年10月26日凌晨，被告人谭某某伙同刘某某窜至韶山市工贸安置区至尊网吧附近一楼梯间，将李某停放在此的一辆黑色雅马哈女式摩托车盗走。经鉴定，被盗摩托车价值2450元。
4、2013年10月26日凌晨，被告人谭某某伙同刘某某窜至韶山市清溪镇工贸安置区蝶恋花附近的一个车库内，将郭某停放在此的一台黑色立马追梦牌电动摩托车盗走。经鉴定，被盗摩托车价值2928元。
综上所述，被告人谭某某参与盗窃四次，价值15861元。上述事实有被害人陈述、物证、书证、鉴定意见等证据予以证明，被告人亦有部分供述。
原判认为，被告人谭某某以非法占有为目的，多次伙同他人采用秘密手段，窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。在盗窃的共同犯罪中，被告人谭某某起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定，判决：被告人谭某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金一万元。
宣判后，原审被告人谭某某不服，上诉提出“没有参与原审判决认定的2013年5月8日的两笔盗窃，在2013年10月26日的两笔盗窃犯罪中系从犯，量刑过重”。
经审理查明：
1、2013年10月26日凌晨，上诉人（原审被告人谭某某）伙同刘某某窜至韶山市工贸安置区至尊网吧附近一楼梯间，将李某停放在此的一辆黑色雅马哈女式摩托车盗走。经鉴定，被盗摩托车价值2450元。
2、2013年10月26日凌晨，上诉人谭某某伙同刘某某窜至韶山市清溪镇工贸安置区蝶恋花附近的一个车库内，将郭某停放在此的一台黑色立马追梦牌电动摩托车盗走。经鉴定，被盗摩托车价值2928元。
综上所述，上诉人谭某某参与盗窃二次，价值5378元。
上述事实，有经一、二审庭审举证、质证并经本院查证属实的下列证据予以证明：
1、被害人李某的陈述。证明：2013年10月25日下午5点多，她到华达公司上班，就将自己的摩托车放在一楼的楼梯间，10月26日早上8点下班时，她发现摩托车不见了，她就知道被盗了。她的摩托车是一辆黑色女式雅马哈牌的，是一年多前花3000多元买的，被盗时还有七成新。
2、被害人郭某的陈述。证明：她家住在韶山市清溪镇工贸安置区蝶恋花附近。2013年10月25日下午4点多，她将自己的一辆电动摩托车放在自家车库里，没有锁大锁。2013年9月26日上午9点多，她就发现车库里的摩托车不见了。她的摩托车是一辆黑色立马牌的，是2012年元月以3580元购买的，被盗时还有八、九成新。
3、同案犯刘某某的供述。证明：2013年10月26日凌晨，刘某某伙同被告人谭某某先后到韶山市工贸安置区至尊网吧附近一楼梯间、韶山市清溪镇工贸安置区蝶恋花附近的一个车库内共盗窃二辆摩托车的经过，当天上午，刘某某在谭某某家睡觉时被公安民警抓获，盗窃的车辆也被查获。
4、扣押、发还物品清单及车辆照片。证明：2013年10月26日，公安机关抓获同案犯刘某某时在谭某某家扣押的赃物中有一辆黑色女式雅马哈牌摩托车和一辆黑色立马牌电动摩托车。案发后，公安机关已将上述车辆发还给被害人李某和郭某。
5、电动车出厂凭证。证明：被害人郭某被盗的立马牌电动摩托车的基本情况。
6、鉴定意见。证明：李某的被盗摩托车价值2450元，郭某的被盗电动摩托车价值2928元。
7、辨认笔录。证明：同案犯刘某某辨认出被告人谭某某。
8、指认现场照片。证明：同案犯刘某某对盗窃摩托车的现场作了指认。
9、路口监控视频资料。证明：上诉人谭某某与同案犯刘某某盗窃摩托车得手后经过各个路口返回上诉人谭某某家的路线、时间等情况。
10、刑事判决书、释放证明。证明：上诉人谭某某的犯罪前科情况以及同案犯刘某某犯盗窃罪被判处刑罚的情况。
11、抓获经过。证明：上诉人谭某某被抓获归案的经过。
12、户籍资料。证明：上诉人谭某某的基本情况。
13、上诉人谭某某的供述与上述证据相符，能够相互印证。
本院认为：上诉人（原审被告人）谭某某以非法占有为目的，伙同他人秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。在共同盗窃的犯罪中，上诉人谭某某起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。关于上诉人谭某某提出“没有参与原审判决认定的2013年5月8日的两笔盗窃”的上诉理由，经查，在上诉人谭某某家里查获的三轮摩托车与被害人谢某某被盗的三轮摩托车存在明显区别，不是同一辆车，被害人欧某被盗的摩托车未能查获，现有证据不足以证明上诉人谭某某参与了原审判决认定的2013年5月8日的两笔盗窃，故该上诉理由成立，本院予以采纳。关于上诉人谭某某提出的“在2013年10月26日的两笔盗窃犯罪中系从犯”的上诉理由，经查，上诉人谭某某在该两笔盗窃犯罪中均起主要作用，系主犯，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人谭某某提出的“量刑过重”的上诉理由，经查，原审判决因部分事实认定错误导致量刑不当，故该上诉理由成立，本院予以采纳。对于湖南省湘潭市人民检察院提出的“驳回上诉，维持原判”的检察意见，本院不予采纳。原审判决定罪准确，审判程序合法，但因部分事实认定错误导致量刑不当。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省韶山市人民法院（2014）韶刑初字第76号刑事判决对上诉人（原审被告人）谭某某的定罪部分；
二、撤销湖南省韶山市人民法院（2014）韶刑初字第76号刑事判决对上诉人（原审被告人）谭某某的量刑部分；
三、上诉人（原审被告人）谭某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金一万元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2014年8月15日起至2015年8月14日止。罚金限在本判决生效之日起十日内缴纳完毕）。
本判决为终审判决。
审 判 长 周孚林
审 判 员 龙共明
代理审判员 石时进
二〇一五年四月十日
代理书记员 李 望
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附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条第组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。