湖南省湘乡市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘0381民初304号
原告赵义杰，男，汉族，湘乡市人，住湘乡市昆仑桥南正街。
委托代理人李泽民，湘乡市龙城法律服务所法律工作者,特别授权。
被告谷况，男，汉族，湘乡市人，住湘乡市龙洞乡泉湖村。
被告中国大地财产保险股份有限公司湘潭中心支公司，住所地湘潭市岳塘区双拥南路与书院路交叉口（湖南省第三工程有限公司大厦11楼）。
委托代理人张俊伟，湖南湘剑律师事务所律师，一般授权。
原告赵义杰与被告谷况、中国大地财产保险股份有限公司湘潭中心支公司（以下简称“大地财险湘潭中心支公司”)机动车交通事故责任纠纷一案，本院依法由审判员陈军独任审判，书记员刘焱担任记录，于2016年4月8日公开开庭进行了审理。原告赵义杰的委托代理人与被告谷况、大地财险湘潭中心支公司之委托代理人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告赵义杰诉称：2015年5月12日6时40分许，被告谷况驾驶湘C8A0**号小客车由湘乡市镇湘桥往东山大桥方向行驶，途经湘乡市滨河路二中地段时与横过公路的行人赵义杰相撞，造成赵义杰受伤。因被告谷况驾驶的湘C8A0**小型轿车在被告大地财险湘潭中心支公司处投保了交强险及第三者责任险，特诉请法院判令两被告共同赔偿原告医疗费、护理费、伙食补助费等各项损失共计107979.31元。
被告谷况辩称：原告住院期间答辩人垫付了3万多元，还另付了两千多元的护理费。对于多垫付的部分，请求法院在查实后判令原告返还。
被告大地财险湘潭中心支公司辩称：原告相应损失应依法计算，原告第二次和第三次住院与本次事故没有关联性，且第一次住院时，原告在出院前十天并没有在医院接受治疗，实际住院天数为147天；答辩人不承担鉴定费和诉讼费；要求扣除18%的非医保用药。
原告为支持其诉讼请求，向本院提交了以下证据：
1、原、被告身份证信息、被告驾驶证、工商登记材料等，证明主体资格。
2、交通事故证明书，证明事故发生经过和责任划分。
3、保险发票，证明事故车辆投保交强险和第三者责任险的事实。
4、诊断报告、诊断证明书、出院记录，证明原告受伤住院接受治疗的事实及需加强营养的事实。
5、医疗费用票据及详单，证明原告所花费医疗费用的事实。
6、医院收据，证明原告垫付了医疗费19500元的事实。
7、司法鉴定意见书，证明原告未致残及后续治疗费用的事实。
8、鉴定发票，证明原告做鉴定所花的鉴定费。
9、后续治疗费票据，证明原告后续治疗所费用。
10、护理证明，证明原告住院期间需2人护理的事实。
被告大地财险湘潭中心支公司：证据1无异议。证据2车牌号错误，应该是湘C8A0**，对其他无异议。证据3无异议，但是只保了交强险和5万元的三责险不计免赔。对证据4入院、出院记录真实性无异议，但出院记录中明确显示患者连续11天未住院，实际住院为147天。原告自身有多种疾病，一并进行了治疗。加强营养应不予认可，不构成伤残和骨折。证据5医药费发票无异议，但要扣除18%的医保外用药。对证据6不予质证。对证据7无异议，原告治疗已经终结。对证据8真实性无异议，但不属于保险公司赔付范围。证据9不能证明与本次交通事故的关联性，还要补充入院记录，住院原因都是因为便秘，对城镇职工住院结算单，本身证明不是交通事故产生的费用，其次证明了原告自付3600元费用。证据10护理证明没有医院盖章，不予认可。
被告谷况与被告大地财险湘潭中心支公司的质证意见一致。
对于上述证据，结合双方当事人的质证意见，本院审查认证如下：证据1、3、6到庭他方当事人无异议，上述证据内容真实，形式合法，本院予以采信；证据2结合证据1中被告谷况驾驶证信息，交通事故认定书上车牌号C8A093系笔误造成，故对该证据本院予以认定；证据4系原告病历资料原件，其住院治疗157天及加强营养有原告赵义杰入、出院记录、医嘱及疾病诊断证明书予以佐证，故该证据本院予以认定；证据5系医药费发票原件，结合到庭他方质证意见，扣除18%非医保外用药；证据7被告虽对鉴定意见书后续治疗的时间和费用提出了异议，但并未提交书面的重新鉴定申请，也未提交相反证据予以证明，故对该证据本院予以认定；证据8被告大地财险湘潭中心支公司提出鉴定费不由保险公司承担的异议，于法有据，本院予以支持；证据9虽有一定程度上的术后恢复治疗，但原告两次住院主要是由其自身疾病所致，对该部分损失本院结合鉴定意见酌情予以认定；证据10系护理证明，因原告赵义杰提供的两人护理的证明没有医院的盖章且无其他相关证据予以佐证，故本院认定一人护理的事实，基于原告第二、三次住院主要是由原告自身疾病引起，故在此期间的护理费本院不予认可。
根据本院认定的证据，结合当事人的陈述，本院查明事实如下：
2015年5月12日6时40分许，被告谷况驾驶湘C8A0**号小客车由湘乡市镇湘桥往东山大桥方向行驶，途经湘乡市滨河路二中地段时与横过公路的行人赵义杰相撞，造成赵义杰受伤。湘乡市公安局交警大队于2015年5月22日出具第L201510008号交通事故认定书，认定：当事人谷况负此次事故的全部责任，赵义杰无责任。原告受伤后，于2015年5月12日至2015年10月16日在湘乡市人民医院住院治疗157天,，发生医药费总计52833.96元，住院期间被告谷况共垫付医疗费用33333.96元，湘乡市人民医院出具的出院记录建议原告加强营养，院外巩固治疗，不适随诊，住院期间壹人陪护。2015年10月31日至2015年11月14日原告再次在湘乡市人民医院住院治疗，该院出院记录显示，原告病因为：1、电解质絮乱；2、消化性溃疡；3、颅脑外伤后；4、右疝。2015年11月23日至2015年12月15日在湘乡市人民医院第三次住院，该院出院记录显示，原告病因为：1、老年性便秘？其他？占位2、消化性溃疡？胃炎。3、颅脑外伤后；4右侧腹股沟疝；5、肺部感染；6、肝囊肿；7、左肾结石。2015年10月21日原告到湖南省湘潭市龙城司法鉴定所申请做司法鉴定，该鉴定中心于2015年10月22日作出[2015]法鉴字第857号司法鉴定意见书，其鉴定意见为：赵义杰未构成伤残，建议出院后转门诊治疗休息壹个月左右，其医药费贰仟元左右。
经审查，原告赵义杰的损失有：医药费52833.96元；后续治疗费酌情认定3000元（考虑到原告第二、三次住院主要系其自身疾病引起，但也存在颅脑外伤恢复性治疗因素，后续治疗费在鉴定意见2000元基础上，适当上调）；护理费按当湖南省居民服务行业劳动报酬标准计算有17427元（111×157）元；交通费结合原告住院天数及所在医院情况认定为600元；住院伙食补助费计算有7850元（即50元/天×157天=7850元）；营养费结合原告伤情认定为5283元；鉴定费700元，综上所述，核定原告损失总共有元87693.96元。
本院认为：交警部门作出的事故认定事实清楚，适用法律正确，责任划分得当，本院依法予以确认。根据《中华人民共和国道路交通法》第七十六条之规定，“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿”，故被告大地财险湘潭中心支公司在交强险内应承担原告损失28027元（医药费10000元+护理费17427元+交通费600元）；又因被告大地财险湘潭中心支公司为被告谷况的湘C8A0**号车投保了5万元的商业三责险，依合同约定，在扣除属被告谷况承担的700元鉴定费及18%的非医保用药外，被告大地财险湘潭中心支公司在商业三责险范围内应承担的原告损失为49456.85元（87693.96-28027-700-52833.96×18%）。以上应由被告大地财险湘潭中心支公司共计为77483.85元（28027+49456.85），剩余10210.11元（700+52833.96×18%）由被告谷况本人承担。因谷况已经预赔付了原告33333.96元，多支付了23123.85元，原告依法应当予以返还。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题>的解释》第十七条第一款、第十九条第二款、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
被告大地财险湘潭中心支公司在交强险及商业三责险范围内赔偿原告赵义杰医疗费、后续治疗费、护理费、交通费、住院期间伙食费、营养费共计77483.85元。
二、被告谷旷赔偿原告赵义杰剩余损失10210.11元（谷旷实际已经赔付33333.96元，多支付了23123.85元）。
三、驳回原告赵义杰的其他诉讼请求。
上述赔偿款限本判决生效后十日内给付完毕。赔偿款直接划入法院代管费账户（户名：湘乡市财政局非税收入财政专户，开户行：中国工商银行湘乡市支行，账号：1904031329024987909，其中23123.85元支付给垫付人即本案被告谷况）。
如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费减半收取1230元，由被告谷况负担1000元，原告赵义杰负担230元）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湘潭市中级人民法院。
审判员 陈军
二〇一六年五月十九日
书记员 刘焱
附本案适用法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。