贵州省德江县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）黔0626刑初127号
公诉机关德江县人民检察院。
被告人徐某某，男，苗族，小学文化，德江县煎茶镇供电所合兴供电班职工，于2015年11月6日被德江县公安局刑事拘留，同月20日被依法执行逮捕。现羁押于德江县看守所。
被告人张某某，男，土家族，高中文化，德江县电影院退休职工。
辩护人彭文，贵州毅力律师事务所律师。
德江县人民检察院以德检刑诉〔2016〕103号起诉书指控被告人徐某某、张某某涉嫌犯伪造国家机关印章、伪造人民团体印章罪，于2016年4月18日向本院提起公诉。本院立案后，依法组成合议庭,公开开庭进行了审理。德江县人民检察院指派代理检察员谭浪出庭支持公诉，被告人徐某某、被告人张某某及其辩护人彭文到庭参加了诉讼。现已审理终结。
经依法审理查明：德江煎茶镇、合兴镇为了整治违法用地和违法建房（简称“两违户”），对两违户安装水、电进行严格审查，被告人徐某彪在了解到德江煎茶镇、合兴镇有部分“两违户”（违法用地和违法建房）在入住和安装水电方面很难得到政府的审批，很多人愿意拿钱找人帮忙办理相关手续，被告人徐某某利用自己在供电班工作之机认真观察《用水用电审批证明》后，设计出了政府用水用电安装审批样表。经过观察审批表上的印章后，到德江县城香树路移动公司旁三楼找到被告人张某某，让张某某为其雕刻了“德江县煎茶镇人民政府、德江县煎茶镇村镇规划建设站、德江县国土资源局煎茶镇国土资源管理所、德江县合兴镇人民政府、德江县合兴镇村镇规划建设管理站、德江县合兴镇安全生产监督管理站等六个国家机关印章与德江县煎茶镇煎茶社区居委会和德江县合兴镇板坪村村民委员会两个人民团体印章共计八个印章。被告人徐某彪在《用水/用电审批表》上面要加盖上列几个印章后，以自己能办到审批证明为由，被告人徐某某通过简顺尧、文宗凡、冯兵、马小红等人向部分“两违户”收取费用，从中扣除中介费后交给徐某某由其填写审批证明，“两违户”以此到供水、供电部门办理上户手续，从徐某某被扣押的笔记本中显示，被告人徐某某收到熊应5000元、何春明4500元、杨洪光3500元、徐涛1700元、张观锋3300元、彭才荣3000元、杜周安3000元、杜周明3000元、刘远兵3000元、杜毛3000元、曾庆高3000元、潘大勇3000元、熊太权3000元、曾鹏飞3500元、覃信军3000元、刘登远3000元、张秀3000元、杜全江2000元，共56500元。此外，被告人徐某某还直接向王仕齐收取5000元、杨昌高收取2500元、杨昌国（梁浩芹）收取2500元、吴朝文收取4000元、冯德军、冯兵2人8000元、徐守涛收取3500元、马小红收取5000元，收徐茂3000元，收取陈官霞1200元、收谢国秀1600元、收张太容8500元，合计44800元，共计30户，除张太容一户未办理上户手续外，其余29户办理了上户手续。经核实，被告人徐某某因此共得人民币合计101300元。
又查明，被告人徐某某在2015年11月6日接受治安处罚调查时，在公安人员释明因涉嫌私盖公章接受询问时主动交待全部犯罪事实。
庭审后，被告人徐某某的家人将犯罪所得人民币101300元交到本院。本院从中将8500元退还给被害人张太容，其余92800元上缴国库。
上述事实，被告人徐某某、张某某在开庭审理中亦无异议，当庭表示自愿认罪，并有公诉机关向法庭出示、宣读的经庭审当庭质证、认证的被告人徐某某、张某某户籍信息，立案决定书，拘留证，逮捕证，取保候审决定书，抓获经过，扣押物品文件清单，情况说明，辨认笔录，刻章电脑、雕刻机器和扣押八枚印章的照片，被告人徐某某、张某某的供述，证人张玉辉、简顺尧、徐茂、文宗凡、徐守涛、张观锋、杨昌高、杨昌国、何春堂、冯德军、熊应、任睿、潘大勇、彭才荣、杜全海、杜国安、张莉、刘登远、覃信军、马小红、刘金妮、易仕花、张怀军、潘正荣、袁定洪、张星名和王永桥等人的证词等证据存卷佐证，足以认定。
本院认为，被告人徐某某为了骗取他人钱财，利用德江县煎茶、合兴两镇对无证建房户需要安装水、电进行严格审查从而导致安装水、电非常困难这一具体情况，以需要用钱打通各种关系为由收取他人钱财101300元，伪造审批单位印章、审批公文发给用水用电户从中获利，其行为已构成诈骗罪，被告人徐某某为了实施诈骗而伪造复制《煎茶镇用水用电安装审批证明》并加盖伪造印章出售牟利，该审批证明是以政府名义出具的，应属国家机关制作的公文，被告人徐某某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百八十条第一款之规定，构成伪造国家机关公文罪，被告人徐某某为了诈骗而伪造国家机关公文，属于牵连犯，应择一重罪处罚，刑法第二百八十条第一款之规定“伪造、变造、买卖或者盗窃、抢夺、毁灭国家机关的公文、证件、印章的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。伪造公司、企业、事业单位、人民团体的印章的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利，并处罚金。”刑法第二百六十六条规定“诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。”按照贵州省高级人民法院贵州省人民检察院《关于我省诈骗罪数额认定标准的规定》第二条“诈骗公私财物‘数额巨大’的起点为人民币五万元”，该案诈骗数额是10万元以上，应在三年以上十年以下有期徒刑幅度内量刑，并处罚金。而伪造国家机关公文罪，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利，并处罚金，该案伪造国家机关公文不具有情节严重的情形。故相比较，诈骗罪属重罪，应以诈骗罪追究被告人徐某某的刑事责任。被告人张某某在金钱的诱惑之下，为被告人徐某某实施诈骗伪造国家机关和人民团体印章，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百八十条第一、二款之规定，构成伪造国家机关印章、伪造人民团体印章罪，应当以伪造国家机关印章、伪造人民团体印章罪追究被告人张某某的刑事责任。在整个犯罪过程中，被告人张某某仅实施伪造国家机关印章、伪造人民团体印章行为，对被告人徐某某利用伪造国家机关公文实施诈骗并不存在事前通谋、事后分赃，因此，被告人徐某某与被告人张某某并不成立共同犯罪。公诉机关指控被告人张某某犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以确认。但指控被告人徐某某犯伪造国家机关印章、伪造人民团体印章罪不成立，应以被告人徐某某犯诈骗罪追究其刑事责任。被告人徐某某诈骗数额在10万以上，属数额巨大，应在三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金幅度内量刑。被告人徐某某在2015年11月6日接受询问时主动交待全部犯罪事实的行为应视为自首，刑法第六十七条第一款规定“犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。”同时，被告人徐某某的家人已将犯罪赃款101300元交到本院，有积极悔罪表现，原单位书面申请对其从轻处罚，故本院决定对被告人徐某某予以从轻处罚。被告人张某某犯伪造国家机关印章、伪造人民团体印章罪应实行数罪并罚，但被告人张某某自愿认罪，真诚悔罪且将犯罪所得2000元上缴财政，故本院决定对被告人张某某予以从轻处罚。被告人徐某某、张某某所在社区矫正机关愿接纳为社区矫正对象，根据被告人徐某某、张某某的犯罪事实、性质、情节、危害后果及认罪表现，本院决定对被告人徐某某、张某某宣告缓刑，为此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百八十条第一、二款、第六十一条，第六十七条第一、三款、第六十九条、第四十五条，第七十二条第一款、第七十三条第二、三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第(一)项之规定，判决如下：
1、被告人徐某某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金10000元。
2、被告人张某某犯伪造国家机关印章罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金1000元；犯伪造人民团体印章罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金1000元，总和刑期有期徒刑三年，决定执行有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金2000元。
上列缓刑考验期自判决确定之日起计算，罚金罚金限判决生效后三十日内缴纳。
三、被告人徐某某犯罪所得人民币92800元，被告人张某某犯罪所得人民币2000元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省铜仁市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本一份
审 判 长 何露华
人民陪审员 徐兰高
人民陪审员 黎俸伶
二〇一六年七月十二日
书 记 员 刘 三