吉林省梅河口市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）吉0581刑初250号
公诉机关：吉林省梅河口市人民检察院。
被告人：陈义全，男，1971年8月26日出生，汉族，初中文化，农民，住梅河口市；曾因犯故意伤害罪，于2014年5月9日被本院判处有期徒刑三年缓刑五年；因涉嫌犯非法采矿罪，于2016年1月12日被梅河口市公安局刑事拘留，于同年1月26日执行逮捕，现羁押于梅河口市看守所。
被告人：王某，男，1963年5月1日出生，汉族，高中文化，个体工商户，住梅河口市；因涉嫌非法采矿罪，于2015年11月24日被梅河口市公安局刑事拘留，同年12月8日被取保候审，于2016年4月8日被执行逮捕，现羁押于梅河口市看守所。
辩护人：李晶，吉林金梅律师事务所律师。
梅河口市人民检察院以梅检刑检刑诉（2016）273号起诉书及梅检刑检刑变诉（2016）3号变更起诉决定书指控被告人陈义全、王某犯非法采矿罪，于2016年6月1日向本院提起公诉，本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2016年6月29日公开开庭进行了审理。梅河口市人民检察院指派检察员张维忠、刘丽婷出庭支持公诉，被告人陈义全、王某及辩护人李晶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2014年5月28日，被告人王某非法将梅河口市小杨乡至吉乐乡河道的河砂开采权以一年5万元的价格发包给被告人陈义全。同年5月30日，行政部门发现陈义全在某乡河道采砂，其后，王某顶替陈义全接受行政处罚于7月24日缴罚款2000元；同年7月8日，行政部门发现陈义全在某乡河道采砂，责令其“停止违法行为”；同年8月20日，行政部门发现陈义全在某乡河道采砂，其后，陈义全指使刘某甲顶替其接受行政处罚于10月16日缴罚款10000元。
2015年4月初，被告人陈义全商请某乡某村支部书记刘某乙采挖村河道河砂未果，4月9日，行政部门发现陈义全河道采砂，于5月19日对其作出罚款10000元等内容的行政处罚决定。
吉林省国土资源部门对陈义全从河道采挖移送至山城镇某小学院内存放的河砂及从其它河道采挖移送至某村东山存放的河砂鉴定，认定“非法采矿造成矿产资源破坏价值人民币11.66万元”。
针对上述指控的事实，公诉机关向本院提供了书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见。
公诉机关认为，被告人陈义全、王某违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法采矿罪追究其刑事责任。被告人陈义全在缓刑考验期内犯新罪，应适用《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款撤销缓刑。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人陈义全对公诉机关指控的罪名及事实均无异议。辩解称第二次罚款1万元已交纳，其是从王某处花五万元承包一年的河砂开采权，其属投案自首，请求法院对其从轻处罚。
被告人王某对公诉机关指控的罪名及事实均无异议。辩解称是其举报的陈义全，请求从轻处罚。
被告人王某辩护人认为,本案除2015年5月30日陈义全实施的非法采矿行为外，对陈义全后续实施的几起非法采矿行为，被告人王某因缺乏共同犯罪故意和行为，不应以共犯论处；被告人王某系从犯，且系间接故意，犯罪情节较轻，主观恶性及社会危害性较小；被告人王某多次举报陈义全非法采砂的事实，为侦破此案提供重要线索，有立功表现；被告人王某如实供述，认罪态度、悔罪态度好；被告人王某是初犯，无前科劣迹。综上，被告人王某具有法定和酌定从轻、减轻情节，建议对其判处较轻刑罚并适用缓刑。
经审理查明的事实与公诉机关指控的事实基本一致。
另查明：案发后，被告人王某经办案民警劝说，于2015年11月24日到梅河口市公安局治安管理大队接受调查；被告人陈义全于2015年10月14日将罚款1万元缴纳给梅河口市水政监察大队。并于2016年1月12日10时许主动到梅河口市公安局治安管理大队投案，并如实供述犯罪事实。
梅河口市水利局收到梅河口市人民检察院纠正违法通知书后，因陈义全、王某的行为涉嫌非法采矿罪，于2016年6月3日撤销2014年10月15日对刘某甲作出的吉（梅）水罚字（2014）009号《水政监察处罚决定书》及2015年5月19日对陈义全作出的吉（梅）水罚字（2015）002号《水政监察处罚决定书》。
陈义全因涉嫌犯故意伤害罪，于2013年11月15日被刑事拘留，于2014年5月9日被本院判处有期徒刑三年缓刑五年，于2014年5月9日被释放。其缓刑考验期自2014年5月20日起，至2019年5月19日止。其在2016年1月12日之前的矫正期间，能直觉接受矫正。
2016年7月5日，被告人王某家属代替王某向本院退缴非法所得人民币五万元。
上述事实，有公诉机关提交、并经当庭质证、认证的下列证据予以证明：法律手续、到案经过、常住人口查询信息、情况说明、刑事判决书、水政监察处罚决定书、吉林省第三地质调查所河砂采出量实测报告、砂场公示牌及采砂点图片、承包款收据、河道采砂规划表、行政机关行政处罚相关书证材料（包括责令停止违法行为通知书、调查笔录、处罚决定书、缴纳罚款收据、没收、查封、扣押非法物品通知书、证据先行登记保存通知书及清单等内容）、吉林省国土资源厅文件、梅河口市水利局行政处罚撤销决定书、证人证言、被告人的供述与辩解、价格鉴定结论书、吉林省国土资源厅关于陈义全非法采矿造成矿产资源破坏价值的鉴定意见。以上证据形式及来源合法，能够相互印证，本院予以确认。
本院认为，被告人陈义全、王某违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款之规定，构成非法采矿罪，应依法予以惩处。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人王某私自将河砂开采权发包给被告人陈义全，致使陈义全在未取得采矿许可证的情况下擅自超范围乱挖乱采河砂，使国家矿产资源遭到破坏，二人属共同犯罪。被告人陈义全在缓刑考验期内犯新罪，应撤销缓刑，对新罪与前罪进行并罚；陈义全案发后主动到公安机关投案并如实供述犯罪事实，当庭认罪，属自首，依法对其从轻处罚；被告人王某曾对陈义全的非法开采行为向有关行政机关举报，现当庭认罪，其家属替其退缴非法所得，对其酌情从轻处罚。经社区矫正部门评估，对王某实行社区矫正社会危害性较小，本院决定对其适用缓刑。对王某辩护人关于王某对陈义全2015年5月30日以后的非法开采行为，因缺乏共同故意和行为，不应以共犯论处、王某系从犯以及王某多次举报陈义全，其行为构成立功的观点，因缺乏事实及法律根据，本院不予采纳；关于对其从轻处罚并适用缓刑的辩护观点，本院予以采纳。根据被告人的犯罪事实、性质、情节、悔罪表现及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条、第六十七条第一款、第六十九条、第七十七条第一款、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、撤销梅河口市人民法院（2014）梅刑初字第9号刑事判决书书主文中被告人陈义全犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年缓刑五年的宣告缓刑部分；被告人陈义全犯非法采矿罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元，前罪与新罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元；
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，先行羁押176日应折抵刑期，即从2016年1月12日起，至2019年1月16日止，罚金于判决生效后立即缴纳。）
二、被告人王某犯非法采矿罪，判处有期徒刑六个月缓刑一年，并处罚金人民币一万元（已缴纳）；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
三、对被告人陈义全存放在山城镇某小学院内及某乡某村东山的河砂予以没收，由梅河口市国土局国土资源监察大队依法处理；
四、对被告人王某非法所得人民币五万元依法予以收缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省通化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审判员 田 硕
审判员 周亚军
审判员 岳政超
二〇一六年七月十二日
书记员 金 萍