上海市闵行区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）闵民一（民）初字第20078号
原告龚雅萍。
委托代理人王莉，上海千志律师事务所律师。
被告冯波涛。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人吴军。
委托代理人贺贤昌，上海市华通律师事务所律师。
委托代理人辛剑飞，上海市华通律师事务所律师。
原告龚雅萍与被告冯波涛、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平保上海公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年10月31日立案受理。本案依法由审判员阮广斌适用简易程序公开开庭进行了审理。原告龚雅萍的委托代理人王莉，被告冯波涛及被告平保上海公司的委托代理人辛剑飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告龚雅萍诉称，2014年3月8日16时57分许，被告冯波涛驾驶牌号为浙BLXX**的小客车与原告驾驶的电动自行车在本市闵行区春申路畹町路发生碰撞，原告在事故中受伤。公安机关认定被告冯波涛负事故主要责任，浙BLXX**小客车在被告平保上海公司投保了交强险及商业第三者责任险，故原告的损失：医疗费28，613.36元（人民币，下同）、住院伙食补助费360元、营养费1，200元、精神损害抚慰金5，000元、残疾赔偿金87，702元、误工费6，753元、护理费1，790元、鉴定费2，000元、住院用品费357.50元、交通费1，924元、衣物损失费300元、车辆损失费350元、律师代理费6，000元由被告平保上海公司在交强险险内赔偿，超出部分由被告平保上海公司在商业第三者责任险限额内按80%的比例赔偿，不属保险赔偿的损失部分由被告冯波涛按80%的比例赔偿。
被告冯波涛辩称，对事故的发生过程、责任认定无异议。浙BLXX**小客车在被告平保上海公司投保了交强险及商业第三者责任险。其对律师代理费同意赔偿2，000元，但住院期间的杂费应由被告平保上海公司赔偿。其余各项均同意被告平保上海公司的意见。其垫付的急诊费914.47元、护工费450元以及给付原告的现金5，000元，要求在赔偿款中扣除。此外，其车辆修理费、牵引费、停车费应由原告按照责任比例赔偿。
被告平保上海公司辩称。对事故发生过程、责任认定无异议。对司法鉴定意见及住院伙食补助费数额也无异议。对原告请求赔偿的医疗费，应扣除自费及医保范围外的部分。营养费可按每日30元计算，护理费认可每月900元。原告主张赔偿的误工费其愿按每月1，820元计算。交通费认可300元，车辆修理费及衣物损失费无异议。住院杂费不应由保险公司赔偿。原告的伤残赔偿金应根据其户籍等情况确定。精神损害抚慰金应按责任确定。鉴定费可在商业险中赔偿。
本院经审理查明，原告所述事故发生过程及责任认定属实。原告经医院诊断为右颞顶部硬膜外血肿，左颞顶部硬膜下出血，蛛网膜下腔出血等，共发生医疗费21，615.03元，还根据医院的处方购买7，912.80元的外购药。经复旦大学上海医学院司法鉴定中心鉴定，原告因交通事故受伤遗留神经功能障碍属XXX伤残；伤后可予以休息90日、营养30日、护理30日。因此产生鉴定费2，000元。
原告治疗期间，被告冯波涛在上述医疗费中垫付914.47元，另垫付护工费450元，并给付原告现金5，000元。
原告自2012年12月起至本事故前正常缴纳个人城镇基本养老保险，2013年2月起居住本市虹梅南路XXX弄XXX号XXX室，于上海A杂货有限公司工作。
浙BLXX**小客车于被告平保上海公司处投保了交强险及限额为50万元的商业第三者责任险，并附加不计免赔条款，本起事故发生于保险期间。
浙BLXX**小客车在事故中受损，发生修理费12，045元、牵引费1，050元、停车费850元，原告同意按20%的比例赔偿，在赔偿款中扣抵。
以上事实，由原告提供的道路交通事故认定书、医药费发票、病史、司法鉴定意见书、居住证明、劳动合同、参保个人城镇基本养老保险缴费情况、机动车交通事故责任强制保险单等及当事人的庭审陈述所证实，并均经庭审质证。
本院认为：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。因此，承保浙BLXX**小客车交强险的被告平保上海公司应当在强制保险责任限额范围内向原告赔付。对于超出交强险的损失，因本事故被告冯波涛负事故主要责任，车辆又在被告平保上海公司投保了商业第三者责任险（有不计免赔条款）。故应由被告平保上海公司在商业险限额中按80%的比例赔偿。对于不属保险赔偿部分，应由被告冯波涛按责任以80%的比例赔偿。
对于原告损失的认定医疗费21，615.03元及外购药费7，912.80元系治疗损伤所致的实际损失，应计入赔偿范围；根据原告治疗的实际需要及鉴定确定的时限，本院酌定营养费1，200元、住院伙食补助费360元；另根据原告的伤情及合理的护理需要，酌定护理费1，790元。原告在本市城镇居住1年以上，且在城镇有稳定生活来源，故依法可按城镇居民标准确定残疾赔偿金，其主张赔偿87，702元符合法律规定，本院予以支持。原告因本事故受伤致残，其精神必有损害，应给予必要抚慰，本院根据原告的损害后果、侵权人的过错等因素，认定精神损害抚慰金4，000元。对于误工费的认定，原告主张按每月2，251元计算误工费，未超出行业标准，故其主张赔偿的误工费6，753元本院予以支持。被告对原告主张的物损费无异议，本院予以认定，根据原告治疗的需要，本院酌定交通费800元；住院期间发生之用品费357.50元也属事故所致原告的财产损失，应计入赔偿范围。鉴定费及律师代理费系为原告通过诉讼解决本纠纷的实际支出，也应计入赔偿范围，但律师代理费应在侵权人能预见的范围内作必要的调整。原告同意按20%的比例赔偿被告冯波涛的车辆及相关损失，未悖法律规定，本院予以准予。
综上，原告因本事故损失为：医疗费21，615.03元及外购药费7，912.80元、住院伙食补助费360元、营养费1，200元、精神损害抚慰金4，000元、残疾赔偿金87，702元、误工费6，753元、护理费1，790元、鉴定费2，000元、住院用品费357.50元、交通费800元、衣物损失费300元、车辆损失费350元、律师代理费4，000元。由被告平保上海公司在交强险中赔偿精神损害抚慰金4，000元及医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金物损费107，695元，合计111，695元。超出交强险部分由被告平保上海公司按80%的比例赔偿16，870.26元，另赔偿鉴定费1，600元，故被告平保上海公司应赔偿原告共计为130，165.26元。住院用品费357.50元、律师代理费4，000元，合计4，357.50元由被告冯波涛赔偿。被告冯波涛的车辆修理费12，045元、牵引费1，050元、停车费850元合计13，945元由原告按20%的比例赔偿2，789元，另被冯波涛垫付医疗费914.47元、护工费450元、现金5，000元，故实际由被告平保上海公司赔偿原告125，369.29元并返还被告冯波涛4，795.97元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告龚雅萍125，369.29元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起10日内返还被告冯波涛4，795.97元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取计1，530.90元，由原告龚雅萍负担140.90元，被告冯波涛负担1，390元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院（立案庭）递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 阮广斌
二〇一五年一月二十九日
书记员 张晓雯
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
三、《中华人民共和国保险法》
第十四条保险合同成立后，投保人按照约定交付保险费；保险人按照约定的时间开始承担保险责任。
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十四条道路交通安全法第七十六条规定的“人身伤亡”，是指机动车发生交通事故侵害被侵权人的生命权、健康权等人身权益所造成的损害，包括侵权责任法第十六条和第二十二条规定的各项损害。
道路交通安全法第七十六条规定的“财产损失”，是指因机动车发生交通事故侵害被侵权人的财产权益所造成的损失。
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。
五、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
六、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。