甘肃省兰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）甘01民终3286号
上诉人（原审原告）杜尚武，男，汉族，1954年9月18日出生，住甘肃省兰州市城关区。
委托诉讼代理人：李积红，甘肃国英律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）任纪平，男，汉族，1970年11月20日出生，住甘肃省兰州市城关区。
委托诉讼代理人：任永平，男，汉族，1975年6月2日出生，住陕西省西安市雁塔区，系任纪平之弟。
上诉人杜尚武因与被上诉人任纪平返还原物纠纷一案，不服甘肃省兰州市城关区人民法院（2017）甘0102民初2584号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
杜尚武上诉请求：1、撤销兰州市城关区人民法院（2017）甘0102民初2584号民事判决，依法改判由任纪平返还杜尚武位于兰州市城关区皋兰路街道底巷子12号第3单元第4层341室住宅；2、本案一、二审诉讼费用由任纪平承担。事实与理由：第一，杜尚武在起诉状中只字未提借款，尚未经过开庭、证据交换等程序，兰州市城关区人民法院向杜尚武送达的举证通知书中要求杜尚武在十五日内举证证明20万元是借款的证据；第二，本案中双方当事人均认可的事实是2004年任纪平开始使用涉案房屋，本案的唯一证据是杜尚武的房屋产权证。在此情况下，一审判决仅依据任纪平的陈述认定本案事实，属认定事实错误；第三，一审法院错误适用证据规则，本案是返还房屋纠纷，杜尚武依据房屋产权证要求任纪平腾房。而一审法院依据本案双方当事人之间曾发生过的借款，将杜尚武的主张偷换成借款关系，把本应由任纪平承担的举证责任强加给杜尚武，并据此判定杜尚武承担举证不能的法律后果。
任纪平辩称，第一，杜尚武在上诉状中引用无凭无据的说辞，甚至包含对一审审判人员的人身攻击，有失职业及道德水准；第二，一审法院对举证责任的分配是基于案件事实，依照民事诉讼法关于举证责任分配的规定作出的，并无不妥；第三，一审判决基于客观存在的事实情况、现有证据的证明力、法律规定及交易方式和习惯，对本案事实作出了认定，一审判决认定事实正确；第四，本案是返还原物之诉，涉及的法律依据就是《物权法》第三十四条，一审判决适用法律正确。综上，请求二审法院维持一审判决，驳回杜尚武的上诉请求。
杜尚武向一审法院起诉请求：1、依法判令任纪平返还位于兰州市城关区底巷子12号第3单元第4层341室住宅房屋（以下简称341室）；2、诉讼费由任纪平承担。
一审法院认定的事实：任纪平系杜尚武妻子之侄。1999年7月12日，杜尚武所在单位甘肃省贸易经济合作厅向其出售了位于兰州市城关区底巷子12号第3单元第4层341室福利住宅房屋，并于2002年12月3日办理了341室房屋所有权证，产权证号为兰房（城房改）产字第1270**号，证载权利人为杜尚武。2004年，杜尚武以总价款200,000元将341室出卖给任纪平，任纪平分二次付清了全部购房款，双方未并签订房屋买卖合同，杜尚武未出具收款收据。杜尚武将341室交付任纪平占有至今，尚未办理产权转移登记。2012年杜尚武之妻电话联系任纪平，希望将购房款退回任纪平，任纪平返还房屋。之后，双方就退房之事并未协商成。
一审法院认为，本案争议焦点：1、杜尚武与任纪平之间法律关系的性质；2、杜尚武主张返还341室是否具备法定条件。
(一)杜尚武与任纪平之间法律关系的性质
民诉法解释第九十一条第一项规定：主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任。本案中，杜尚武主张其与任纪平系借款法律关系，其收取任纪平的200,000元系借款。依此法律规定，杜尚武应对借款法律关系存在的事实举证证明，法院就该举证证明责任以限期举证通知书的方式已向杜尚武释明，但杜尚武除提交341室的产权证外再未提交其他证据，而341室产权证仅能证明房屋的权利归属及内容，并不能证明双方间借款法律关系的成立。因法律规定借款法律关系成立，需出借人与借款人达成借款的合意，并由出借人向借款人支付借款，而任纪平否认其与杜尚武存在借款合意，在此种情形下，依据民诉法解释第九十条第二款的规定：在作出判决前，当事人未能提供证据或者提供证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。故在杜尚武未对借款法律关系成立的基本事实举证证明的情况下，杜尚武应承担不利后果，即法院对杜尚武所述双方间系借款法律关系的主张不予采纳。
买卖合同司法解释第一条规定：当事人之间没有书面合同，一方以送货单、收货单、结算单、发票等主张存在买卖合同关系的，人民法院应当结合当事人之间的交易方式、交易习惯以及其他相关证据，对买卖合同是否成立作出认定。本案中，杜尚武系任纪平的亲姑父，双方之间交易时未书写书面合同和收款收据亦属亲属之间易使用的交易方式，任纪平居住使用341室十多年且支付200,000元的事实表明，任纪平对341室予以购买的陈述更具合理性；另，曾是杜尚武同事及邻居的数人均证明杜尚武向任纪平出售了341室，且为杜尚武之妻的胞兄弟亦证明杜尚武售房之事，故法院依上述法律规定和证据综合判断，认定杜尚武与任纪平之间就341室存在买卖法律关系。
（二）杜尚武主张返还341室是否具备法定条件
物权法第三十四条规定：无权占有不动产或者动产的，权利人可以请求返还原物。本条是对返还原物请求权的规定。该权利构成要件有二：一为请求权人须为所有权人；二为被请求人须为无权占有，或违背所有权人的意思而取得物之占有，且被请求人占有其物，是否基于故意或过失，在所不问。依此法律规定，基于引起物权变动的法律行为（如买卖契约）的占有不构成无权占有。杜尚武与任纪平双方虽未签订书面买卖合同，但双方达成口头买卖合同，意思表示真实，内容约定合法，对双方具有法律上的拘束力。杜尚武交付341室给任纪平占有，系其履行买卖合同的行为。因此，任纪平对341室之占有基于合法行为，亦不存在违背所有权人的意思而取得物之占有的情形，属有权占有，杜尚武之诉讼请求，不具备返还原物请求权之构成要件，法院不予支持。
综上所述，杜尚武之诉讼请求不符合物权法关于返还原物请求权之构成要件，故其主张法院不予支持。依照《中华人民共和国物权法》第三十四条之规定，判决：驳回杜尚武的诉讼请求。案件受理费100元，由杜尚武负担。
本院二审期间，杜尚武向本院提交了证据两份，本院组织当事人进行了证据交换和质证。证据一内容为杜尚武在农业银行的开户存折，证据一的证明目的为杜尚武农行存折的开户时间是2005年2月19日，而任纪平陈述其于2004年向杜尚武该存折中打款，该陈述与事实不符。任纪平对证据一的真实性无异议，但对该份证据的证明目的不予认可。双方当事人对给付20万元款项的事实均认可，任纪平对20万元房款的交付时间本身就是回忆性质的陈述，且在陈述中并未明确表示是哪一天；证据二的内容为兰州市城关区人民法院民事证据举证通知书一份，证据二的证明目的为一审法院确认将20万元款项作为本案争议焦点的时间是在开庭之前。任纪平对第二份证据的真实性无异议，但对证明目的不予认可。本院认为，第一份证据的内容与本案争议的案件事实无关联性，本院不予采信；第二份证据系本案一审审理中法院向本案当事人送达的举证通知书，举证通知书上要求当事人提供的证据仅是与本案事实相关或有利于查明本案事实的证据，并非是本案的争议焦点问题的认定。并且一审庭审中法院并未将20万元款项性质的认定归纳为本案的争议焦点，本院对该份证据的证明目的不予认可。
经二审审理查明，本院认定事实如下：任纪平系杜尚武妻子之侄。1999年7月12日，杜尚武所在单位甘肃省贸易经济合作厅向其出售了位于兰州市城关区底巷子12号第3单元第4层341室福利住宅房屋，并于2002年12月3日办理了341室房屋所有权证，产权证号为兰房（城房改）产字第1270**号，证载权利人为杜尚武。2004年，杜尚武将上述房屋交给任纪平，任纪平自2004年实际居住至今。2017年杜尚武以其将案涉房屋借给任纪平居住使用，现任纪平拒绝返还为由诉至法院，要求返还房屋。另查明，任纪平曾向杜尚武给付200000元款项，杜尚武对收到200000元款项的事实认可。
本院认为，根据法律及司法解释的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，杜尚武主张其将涉案房屋借给任纪平使用，任纪平对该房屋是无权占有，应当予以返还，杜尚武提交了涉案房屋的所有权证证明其是案涉房屋的所有权人。任纪平反驳认为案涉房屋是其以200000元的价格从杜尚武处购买，任纪平提交了四份证人证言对其该项主张予以佐证。杜尚武认可其收到了任纪平向其给付的200000元的款项，但其主张该笔款项是借款。杜尚武应对其主张借用房屋和200000元系借款的事实承担举证证明的责任，因其未提供证据予以证明，故对其提出的主张本院不予采信。综合以上情况，本院认为，根据《物权法》第三十四条的规定，权利人请求返还原物的前提条件是存在无权占有情形。本案中，虽然案涉房屋证载权利人为杜尚武，但杜尚武提供的证据不足以证明任纪平对案涉房屋是无权占有，故其要求任纪平返还案涉房屋的诉讼请求缺乏事实依据，本院不予支持。一审法院对于举证责任的分配正确，本院予以确认。
关于杜尚武提出的一审法院未经开庭审理将20万元款项性质认定作为本案争议焦点，程序违法的上诉主张，本院认为，法院向案件当事人送达的举证通知书中要求当事人提供的证据仅是与本案事实相关或有利于查明本案事实的证据，并非是本案争议焦点问题的认定，并且一审庭审中法院并未将20万元款项性质的认定归纳为本案的争议焦点。该程序不属于我国民事诉讼法规定的严重违反法定程序的情形，杜尚武以该理由请求撤销一审判决的上诉主张不能成立，本院不予支持。
综上所述，杜尚武的上诉请求不能成立，应予以驳回。一审判决认定基本事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费100元，由上诉人杜尚武负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张海军
代理审判员 刘宝成
代理审判员 杨 清
二〇一八年一月三日
书 记 员 张 莹
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