陕西省蓝田县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）陕0122刑初34号
公诉机关蓝田县人民检察院。
被告人齐某某，男，1973年9月25日出生，汉族，大学文化。2009年8月起任中铁十五局集团第一工程有限公司闻合高速公路LA9项目部经理,2012年12月起任中铁十五局集团第一工程有限公司连霍高速公路洛阳至三门峡（豫陕界）段改扩建工程TJ-11标段项目部经理。2015年4月3日因涉嫌贪污罪、受贿罪被蓝田县人民检察院刑事拘留，2015年4月17日经西安市人民检察院决定逮捕，同日由蓝田县公安局执行逮捕。现羁押于蓝田县看守所。
辩护人刘颜、杨过，陕西泽界律师事务所律师。
被告人刘某，男，1977年10月3日出生，汉族，大学文化。2009年8月起任中铁十五局集团第一工程有限公司闻合高速公路LA9项目部副经理兼计划及合同部部长，2010年12月起任中铁十五局集团第一工程有限公司洛三项目部副经理兼计划及合同部部长。2015年4月3日因涉嫌贪污罪、受贿罪被蓝田县人民检察院刑事拘留，2015年4月17日经西安市人民检察院决定逮捕，同日由蓝田县公安局执行逮捕。现羁押于蓝田县看守所。
辩护人冯友财，陕西丰瑞律师事务所律师。
蓝田县人民检察院以蓝检刑诉（2015）137号起诉书指控被告人齐某某、刘某犯贪污罪、受贿罪，于2016年1月7日向本院提起公诉。因本院对该案无管辖权，遂于2016年1月11日报请西安市中级人民法院指定管辖，西安市中级人民法院于2016年3月10日以（2016）陕01刑辖2号指定管辖的通知指定该案由蓝田县人民法院管辖。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。蓝田县人民检察院代理检察员赵媛媛出庭支持公诉，被告人齐某某及其辩护人刘颜、杨过，被告人刘某及其辩护人冯友财均到庭参加诉讼。因公诉机关需要补充侦查，故本案于2016年5月30日、2016年7月1日分别延期审理一个月。现已审理终结。
蓝田县人民检察院指控：
一、贪污罪
2011年年初，被告人齐某某、刘某、敬某某、王某某（另案处理）在闻合项目部商议套取项目部10万元以发奖金的名义分发给上述四人及魏某（另案处理）。后被告人刘某以支付郭某某10万元劳务费的名义制作了虚假合同，王某某将此款支付到刘某的中国银行账户。刘某将该10万元取出后，齐某某、敬某某、王某某、刘某每人分得2万元，齐某某将此事告知魏某并分给魏某2万元。
二、受贿罪
1、2010年6月9日，被告人刘某帮助张某某（另案处理）顺利签订水稳二队的承包合同，张某某以恭喜刘某喜得千金的名义送给刘某5千元。2010年8月、2011年8月张某某为了让刘某帮其尽快办理工程结算，在闻合项目部刘某办公室分两次共送给刘某人民币1万元。刘某将这1.5万元用以日常生活；
2、2010年年初，齐某某帮助李某甲承揽了通信管道工程。为让被告人刘某在工程结算时提供方便，2012年5月，李某甲分别在其租住的运城市高速小区项目部送给刘某2万元、在车上送给刘某3万元，共计5万元。被告人刘某将该5万元用于支付其个人承包的闻合项目部拦水带工程的民工工资；
3、2011年年底，李某甲在明知本单位员工不能承包公司内部工程的情况下找到被告人齐某某，让齐某某帮助其承揽中铁十五局集团第一工程有限公司洛三项目部预制桥梁工程，齐某某表示同意，并帮助其办理劳务协作合同。2013年7月，李某甲为感谢齐某某的帮助，在洛三项目部驻地齐某某宿舍送给齐某某一张存入10万元的农行卡（其中包括李某甲欠齐某某的5千元）。后被告人齐某某将此款用于日常花费。
综上，被告人齐某某受贿金额共计9.5万元，被告人刘某受贿金额共计6.5万元。
为了证实所指控的犯罪，公诉机关当庭出示了西安市人民检察院案件线索交办函和指定管辖决定书，立案决定书，破案经过，被告人齐某某、刘某及敬某某、王某某、魏某、李某甲的任职证明，中铁十五局集团第一工程有限公司闻合项目部中标通知书，闻合项目部会计账簿，劳务协作合同，中标通知书，工程结算表，银行流水单，企业相关工商登记材料，李某乙农行账户交易流水及取款凭证，被告人齐某某、刘某及敬某某、王某某、魏某、张某某、李某甲的供述，任某某、汪某某等人的证言，西安市政府非税收入一般缴款书等证据，据此认为被告人齐某某、刘某的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十五条规定的贪污罪、受贿罪，要求依法予以惩处。
被告人齐某某、刘某对蓝田县人民检察院指控的犯罪事实及罪名均无异议，并表示自愿认罪。被告人齐某某的辩护人提出的辩护意见是，公诉机关指控被告人齐某某的主要犯罪事实属实，但被告人齐某某不属于国家工作人员，也不属于其他依照法律从事公务的人员，故其不符合贪污罪、受贿罪的犯罪主体，被告人齐某某不构成贪污罪、受贿罪；被告人齐某某系非国家工作人员，其单位对其违规发放奖金一事已予以处理，故不应重复处理；对其违法收受他人财物的行为，考虑到其具有自首情节，能积极退赃，系初犯、偶犯，依法可对其从轻、减轻处罚。被告人刘某的辩护人提出的辩护意见是，被告人刘某不构成贪污罪，应构成私分国有资产罪；涉及李某甲的5万元不是受贿，属于刘某的个人借款，被告人刘某系从犯，有自首情节和立功表现，能主动退赃，且系初犯、偶犯，依法应免除处罚。
经审理查明,中铁十五局集团第一工程有限公司系中铁十五局集团有限公司的全资子公司，中铁十五局集团有限公司系中国铁建股份有限公司的全资子公司，中国铁建股份有限公司是由国有独资公司中国铁道建筑总公司控股的上市公司。经中铁十五局集团第一工程有限公司党政联席会于2009年7月31日研究决定任命齐某某为闻合高速公路LA9标项目部项目经理、工程师，任命刘某为闻合高速公路LA9标项目部副经理兼计划科长、工程师；于2011年2月20日任命被告人齐某某为连霍洛三11标项目部项目经理、工程师，任命被告人刘某为连霍洛三11标项目部副经理兼计划科长、工程师。
一、贪污罪
2011年1月初，敬某某（另案处理）向被告人齐某某提议年底给大家发奖金之事，被告人齐某某便和刘某商量后决定给闻合项目部领导班子成员五人，每人发2万元奖金，并安排刘某具体操作套取10万元公款事宜，当时敬某某和王某某（另案处理）也在现场。后被告人刘某以支付郭某某10万元劳务费的名义制作了虚假合同，并将虚假合同提供给王某某，王某某将此款支付到刘某的中国银行账户。刘某将该10万元取出后，齐某某、刘某、敬某某、王某某每人分得2万元，齐某某将此事告知魏某并分给魏某2万元，该五人将所分2万元均用于春节花费。2014年9月份，在中铁十五局集团有限公司纪委及中铁十五局集团有限公司第一工程有限公司纪委调查闻合项目有关包工队问题时，被告人刘某主动向两级纪委交代了办案机关尚未掌握的此宗犯罪事实，被告人齐某某等四人在中铁十五局集团有限公司纪委调查时亦如实供述了自己的犯罪事实。后齐某某、刘某等五人分别向中铁十五局集团有限公司纪委及中铁十五局集团第一工程有限公司纪委上缴了赃款2万元。2014年11月14日，中铁十五局集团第一工程有限公司分别给予齐某某、刘某等五人党内严重警告和行政记大过处分。
认定上述事实的证据有：
1、西安市人民检察院案件线索交办函和指定管辖决定书，
立案决定书，破案经过，证实案件来源及被告人到案经过；
2、企业工商登记材料与公司章程，证实中国铁建股份有限公司是由国有独资的中国铁道建筑总公司控股的上市公司，中铁十五局集团有限公司是中国铁建股份有限公司的全资子公司；
3、中铁十五局集团有限公司及中铁十五局第一工程有限公司机构代码证及营业执照，洛阳光谱会计师事务所验资报告，证实中铁十五局集团第一工程有限公司为中铁十五局集团有限公司的全资子公司；
4、中铁十五局集团第一工程有限公司闻合项目中标通知书，证实闻合高速LA9标段由中铁十五局集团第一工程有限公司中标施工；
5、被告人齐某某、刘某及敬某某、王某某、魏某的任职文件及身份证明，证实该五人在中铁十五局集团第一工程有限公司的任职情况；
6、中铁十五局集团第一工程有限公司闻合项目部会计账簿、劳务协作合同、工程结算表、银行流水单，证实被告人刘某以伪造郭某某劳务合同的方式套取了该项目部10万元，并以转账的方式支付到刘某中国银行账户名下；
7、被告人齐某某、刘某及敬某某、王某某的供述与辩解，证实该四人共同协商发奖金之事，后通过虚列劳务支出，套取项目部10万元公款，分给齐某某、刘某、敬某某、王某某、魏某五人每人2万元之事实；被告人齐某某及魏某的供述，证实齐某某将此事告知魏某并分给魏某2万元，魏某明知齐某某给其的奖金2万元是套取的项目部公款，仍予以接受；
8、中铁十五局集团第一工程有限公司收据及中铁十五局集团第一工程有限公司纪委出具的说明及收款收据，证实被告人齐某某、刘某及敬某某、王某某、魏某已分别于2014年8月份、9月份向该公司纪委上缴赃款各2万元；
9、中铁十五局集团第一工程有限公司纪委纪律检查委员会文件及中铁十五局集团第一工程有限公司监察科文件，证实该公司于2014年11月分别给予齐某某、刘某、敬某某、王某某、魏某党内严重警告处分及行政记大过处分。
上述证据，均经庭审质证、认证，且证据来源合法，被告人及其辩护人均无异议，证据之间已形成一条完整的证据锁链，足以认定。
二、受贿罪
1、2010年6月9日，被告人刘某帮助张某某（另案处理）顺利签订水稳二队的承包合同，张某某以恭喜刘某喜得千金的名义送给刘某5千元。2010年8月、2011年8月张某某为了让刘某帮其尽快办理工程结算，在闻合项目部刘某办公室分两次共送给刘某人民币1万元。被告人刘某将这1.5万元用以日常生活；
2、2010年初，被告人齐某某帮助李某甲承揽了通信管道工程。为让被告人刘某在工程结算时提供方便，2012年5月，李某甲分别在其租住的运城市高速小区项目部送给刘某2万元、在车上送给刘某3万元，共计5万元。被告人刘某将该5万元用于支付其个人承包的闻合项目部拦水带工程的民工工资；
3、2011年年底，中铁十五局集团第一工程有限公司闻合项目部安质部部长李某甲，在明知本单位员工不能承包公司内部工程的情况下，找到时任中铁十五局集团第一工程有限公司洛三项目部经理的齐某某，让齐某某帮助其承揽中铁十五局集团第一工程有限公司洛三项目部预制桥梁工程，齐某某表示同意后，李某甲于2012年4月让其父李某乙找到齐某某，由齐某某帮助办理工程承包合同并开始施工。2013年7月，李某甲为感谢齐某某帮助其承揽中铁十五局集团第一工程有限公司洛三项目预制桥梁工程，李某甲从其父李某乙农行卡中支取10万元后，存入以其父李某乙名字办的另一张农行卡中，并将该卡密码设置为齐某某生日，标注在卡背面。后在洛三项目部驻地齐某某宿舍，李某甲将该卡送给齐某某。随后齐某某凭密码陆续将这10万元（其中含李某甲欠齐某某5千元）支取，用于购买手机、平板电脑、支付其母亲医疗费，外出游玩和其他吃饭娱乐消费。
综上，被告人齐某某受贿金额为9.5万元，被告人刘某受贿金额为6.5万元。案件在侦查、起诉阶段，被告人齐某某、刘某上缴了受贿的全部赃款。
又查明，被告人齐某某在接受蓝田县人民检察院第一次询问时如实供述了检察机关尚未掌握的其收受李某甲10万元好处费的事实，构成自首。被告人刘某在2014年中铁十五局集团有限公司纪委调查闻合项目部有关问题时，主动向中铁十五局集团有限公司纪委及检察机关交代了项目部发放10万元奖金和收受李某甲5万元、张某某1.5万元好处费的事实，并向侦查机关主动揭发了他人涉嫌受贿的犯罪事实并经查证属实，具有自首和立功表现。
认定上述事实的证据有：
1、中铁十五局集团第一工程有限公司闻合项目部张某某（水稳二队）劳务协作合同及闻合高速公路LA9项目部水泥稳定碎石底基层，基层综合评比单，证实张某某承包了中铁十五局集团第一工程有限公司闻合项目部水稳工程；
2、张某某的证言，证实其为了感谢刘某帮助其顺利签订水稳二队合同，并希望刘某在其结算时提供便利，分三次送给刘某好处费1.5万元；
3、被告人刘某的供述，证实其收取张某某1.5万元好处费，并将该款用于日常消费；
4、中共中铁十五局集团有限公司纪委出具的情况说明及中国建设银行交易明细，证实刘某之妻姜向华已于2014年9月20日向中铁十五局集团公司纪委指定账户退还刘某收取张某某赃款1.5万元；
5、闻合项目部中标通知书，证实中铁十五局集团第一工程有限公司中标闻合高速LA9段；
6、中铁十五局集团第一工程有限公司闻合项目部与赵春的劳务协作合同及项目部与赵春的工程结算清单，证实赵春的工队承包了中铁十五局集团第一工程有限公司闻合项目部通信工程和路肩培土、横向排水工程；
7、李某甲邮政储蓄银行账户交易明细，证实2012年5月22日，该账户支取人民币5万元；
8、李某甲的证言，证实2010年年初，其在明知本单位员工不能承包公司内部工程的情况下，通过齐某某的帮助，其和其表姐夫赵春共同承包了通信管道工程。2012年4月，其为了让刘某在其承包的中铁十五局集团第一工程有限公司闻合项目部通信工程和路肩培土、横向排水工程工程款结算时为其提供帮助，在租住的运城市高速小区项目部的宿舍送给刘某2万元好处费，后再和刘某共同开车外出办事时，从其邮政储蓄银行的银行卡上支取5万元，并将其中的3万元在车上送给刘某；
9、被告人刘某的供述，证实其利用职务之便收受李某甲5万元好处费，并将这5万元用于支付其个人承包的中铁十五局集团第一工程有限公司闻合项目部沥青拦水带工程的民工工资；
10、连霍高速洛三段中标通知书，证实中铁十五局集团第一工程有限公司中标洛三段TJ-11标段；
11、中铁十五局集团第一工程有限公司连霍高速洛三段TJ-11标指挥部和预制队（李某乙）的劳务协作合同及指挥部和预制二队李某乙的结算单，证实李某乙的工队承包了中铁十五局集团第一工程有限公司洛三项目预制桥梁工程；
12、李某乙农行账户交易流水及取款凭证，证实李某乙的农行账户在2013年7月4日支取人民币10万元；2013年7月6日新开设户主为李某乙的农行账户存入人民币10万元，之后该账户中的10万元陆续在自动取款机及柜台被齐某某支取；
13、《中国铁建股份有限公司职工违纪违规处分暂行规定》第五十五条第七款之规定，证实中铁十五局集团第一工程有限公司禁止公司员工利用职务之便，私自承包、转包、分包或者中介转让建设工程，私人挂靠、私下组织施工队或者与他人合伙承揽建设工程；
14、证人李某乙的证言，证实其和李某甲系父子关系，二人共同承包了中铁十五局集团第一工程有限公司洛三项目预制桥梁工程，并以李某乙的名义和洛三项目签署了劳务协作合同，但该工程实际为其和李某甲共同承包，并证实2013年7月4日，其和李某甲一起去河南陕县观音堂农行从其卡上支取10万元交给了李某甲；
15、被告人齐某某的供述，证实齐某某利用担任中铁十五局集团第一工程有限公司洛三项目部经理的职务之便，帮助李某甲承包中铁十五局集团第一工程有限公司洛三项目预制桥梁工程，事后收受李某甲10万元好处费，其中含李某甲欠其的5千元。后齐某某将该10万元用于购买手机、平板电脑、支付其母亲医疗费、旅游和吃饭喝酒等消费；
16、李某甲的证言，证实其在明知本单位员工不能承包公司内部工程的情况下找到齐某某，让齐某某帮助其承揽中铁十五局集团第一工程有限公司洛三项目部预制桥梁工程。事后为了感谢齐某某帮助其承揽该工程，从其父李某乙的农行卡上支取10万元，存入以李某乙的名字办理的另外一张农行卡中，并将该银行卡送给齐某某，其中含其借齐某某的5千元；
17、西安市政府非税收入一般缴款书，证实案件在侦查阶段，被告人齐某某向蓝田县人民检察院退赃10万元，被告人刘某向蓝田县人民检察院退赃5万元。
上述证据，均经庭审质证、认证，且证据来源合法，被告人及其辩护人均无异议，证据之间已形成一条完整的证据锁链，足以认定。
本院认为，被告人齐某某、刘某身为国家工作人员，利用担任闻合项目部经理、副经理的职务之便，伙同他人虚构事实，隐瞒真相骗取闻合项目部10万元公款，个人实得2万元，数额较大；被告人齐某某收受李某甲9.5万元好处费，被告人刘某收受李某甲给予的5万元好处费、张某某给予的1.5万元好处费，并为他人谋取利益，数额较大。二被告人的行为均已构成《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第三百八十五条第一款规定的贪污罪、受贿罪。蓝田县人民检察院指控被告人齐某某、刘某犯贪污罪、受贿罪的事实成立，罪名及适用法律正确，依法应予支持。关于被告人齐某某的辩护人提出被告人齐某某系非国家工作人员，不构成贪污罪、受贿罪之意见，经查，中铁十五局集团第一工程有限公司系国有控股公司的全资子公司，属国家出资企业，被告人齐某某、刘某是经该公司党政联席会研究决定任命为项目部经理、副经理等职务的，根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理国家出资企业中职务犯罪案件具体应用法律若干问题的意见》第六条第二款之规定，被告人齐某某、刘某均应认定为国家工作人员，故对此辩护意见不予采纳；关于被告人齐某某的辩护人提出被告人齐某某违规发放奖金一事单位已予以处理，不应重复处理之意见，因单位处理并不能代替司法处理，故对此辩护意见不予采纳；关于被告人齐某某的辩护人提出被告人齐某某受贿罪有自首情节，能积极退赃，系初犯、偶犯，可从轻处罚之意见与事实及法律相符，应予采纳。关于被告人刘某的辩护人提出被告人刘某不构成贪污罪，应构成私分国有资产罪之意见，因私分国有资产罪的主体是国有公司、企业，国家控股、参股的“国家出资企业”不能成为该罪主体，本案中所涉的中铁十五局集团第一工程有限公司系国有控股公司，不符合私分国有资产罪的构成要件，故对其辩护意见不予采纳；关于被告人刘某的辩护人提出被告人刘某收取五万元不属于受贿，属于个人借款之意见与事实不符，不予采纳；关于被告人刘某的辩护人提出被告人刘某系从犯之意见，因被告人刘某系闻合项目部副经理，且合同是刘某伪造的，其在共同实施犯罪过程中起主要作用，系主犯，故对其此辩护意见不予采纳；关于被告人刘某的辩护人提出被告人刘某有自首情节和立功表现，能主动退赃，系初犯、偶犯之意见与事实及法律相符，应予采纳。被告人齐某某、刘某犯贪污罪和受贿罪，依法应数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款，第三百八十三条第一款第（一）项、第三款，第三百八十五条第一款，第三百八十六条，第九十三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条，第六十八条，第六十九条第一款、第三款，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十九条第一款之规定，判决如下：
一、被告人齐某某犯贪污罪，判处有期徒刑一年又二个月，并处罚金人民币10万元；犯受贿罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10万元。决定执行有期徒刑一年又十个月，并处罚金人民币20万元（限本判决生效后一月内缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月3日起至2017年2月2日止）。
二、被告人刘某犯贪污罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10万元；犯受贿罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币10万元。决定执行有期徒刑一年又六个月，并处罚金人民币20万元（限本判决生效后一月内缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月3日起至2016年10月2日止）。
三、被告人贪污所上缴的赃款返还给中铁十五局集团第一
工程有限公司（由中铁十五局集团有限公司纪委及中铁十五局集团第一工程有限公司纪委执行）；被告人齐某某受贿所得赃款9.5万元、被告人刘某受贿所得赃款6.5万元予以没收（由蓝田县人民检察院负责执行）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于陕西省西安市中级人民法院。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 黄娟
人民陪审员 杨旭
人民陪审员 刘玲
二〇一六年七月十二日
书 记 员 马宁