云南省罗平县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）云0324刑初105号
公诉机关云南省罗平县人民检察院。
被告人欧阳文彬，男，1962年8月8日出生，汉族，云南省玉溪市红塔区人，高中文化，居民，家住云南省玉溪市红塔区。因涉嫌犯非法经营罪，于2016年11月23日被罗平县公安局刑事拘留，2016年12月23日被罗平县公安局执行逮捕。现羁押于云南省罗平县看守所。
辩护人高逾斌，云南高逾斌律师事务所律师。
云南省罗平县人民检察院以罗检公诉刑诉[2017]51号起诉书指控被告人欧阳文彬犯非法经营罪，于2017年3月28日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年4月19日公开开庭审理了本案，云南省罗平县人民检察院指派检察员张聪荣、代理检察员杨诚武出庭支持公诉，被告人欧阳文彬及其辩护人高逾斌到庭参加诉讼。现已审理终结。
云南省罗平县人民检察院指控，2016年6月4日17时25分，罗平县公安局警务站民警在国道324向罗平金鸡收费站处公开查缉时，从欧阳文彬聘请商某,4驾驶的一辆号牌为赣Ａ×××××（赣Ａ×××××）的红色重型厢式半挂车内当场查获其非法运输的烟草薄片570包，净重16530公斤，经鉴定，该烟草薄片价值人民币1169084元。公诉机关认为，被告人欧阳文彬非法运输烟草薄片，情节特别严重，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第二项的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任，要求依法判处，并提出证人证言、现勘验检查笔录、鉴定意见、书证、被告人供述及辩解笔录等证据予以证实。
被告人欧阳文彬辩称，我不是货主，我只是人家喊我去押运的，我不知道是什么，只知道是烟筋，请求从轻处罚。辩护人高逾斌认为，指控被告人欧阳文彬犯非法经营罪事实不清、证据不足，没有主犯从犯也就无从谈起，请求判决被告人欧阳文彬无罪。
经审理查明，2016年6月4日17时25分，罗平县公安局警务站民警在国道324线罗平金鸡收费站处公开查缉时，从欧阳文彬押运由商某,4驾驶的一辆号牌为赣Ａ×××××（赣Ａ×××××）的红色重型厢式半挂车内当场查获非法运输的烟草薄片570包，净重16530公斤，经鉴定，该烟草薄片价值人民币1169084元。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的以下证据予以证明：
1、案件移送函、受案登记表、立案决定书，证实本案案件的来源。
2、证人证言：（1）证人黄某证实，我是昆明晨锋物流有限公司的工作人员，2016年6月2日下午两三点钟的时候，玉溪信息部的付老板打电话给我，他说有一个到广东河源的货，16吨，是别人不要的粉末物质，具体是什么也没说，要找一个13米的车，运费总的15600元，他要提走4000元的运费差价，给我们信息部报的运费11600元，我的信息费要从11600元中提，我说好，有车我和他联系。得到这个信息后，我就在黑板上写“到河源的货，13米”，当天没有驾驶员来问，到了6月3日早上9点多的时候，商某,4看到我们在黑板上的信息就来问情况，他问这个到河源的货是拉什么的，我说听玉溪信息部的说是拉轻货，粉末物质，16吨，袋装的。谈好以后，商某,4就和我签了一份运输合同，我把付老板的电话告诉了商某,4，商某,4就和付老板联系，在哪儿装、怎么联系货主都是由商某,4和付老板直接联系。后来商某,4装好货以后没有找到银行就没及时把款打给我，付老板催我打款，我就打电话催商某,4，货主和商某,4在一起，就接过电话和我说“你放心，那个钱不会少你的，我叫玉溪那边的人打给你”，我说好，这个钱是别人的，如果拿不到么就要我赔。过了两分钟姓付那个老板就打电话，说钱不用打给我了，老板会直接把钱给他，我说那就这样，后来就没事了。6月5日早上，商某,4打了一个电话给我，说老乡货被查到了，车被扣了，我问他怎么回事，难道没有看货，他说看了，是一片一片的，他也不知道是什么东西，有一个人跟车，我问他是不是货主，他说玉溪信息部付老板给的货主的电话和跟车人的电话一致，我说一致那就是货主了。我不知道货主会跟车，我没看到货物，不知道是什么。（2）证人付某,4证实，2016年6月2日下午两三点钟的时候，我接到一个自称姓欧阳的男子的电话，他问我是不是信息部的，我说是，我问他有什么需要帮忙的，他说他有一车泡货。要从昆明运往广东河源，我问他需要什么车，有什么要求，他说要13米的高栏车，防潮，货有16至17吨左右。我问他给多少钱，运费怎么结算，他叫我找一下车看，我说至少要16000元左右，他叫我找着车再说。后来，我就通知昆明几家信息部的有这台事情，其中就有黄某。过了一个钟头左右，黄某就打电话给我，说找着车了，我和黄某就谈运费，她报价15600元，我说要扣掉4000元的信息费和差价，给驾驶员的运费只有11600元，黄某和驾驶员都同意了。我就打电话给欧阳这名男子，我说驾驶员要15600元，他说行，可以。我打电话给黄某，告诉她是在昆明装货，并把欧阳的电话告诉了黄某，黄某就通知驾驶员装货，装货和联系欧阳的情况我就不清楚了。当天他们装好货后，我就打电话问黄某要4000元的信息费，黄某说信息费还没收起来，我叫她赶紧要，后来黄某告诉我说因为驾驶员和货主要赶路，过后会打给我，这事我就没放在心上了。过了两天驾驶员打电话给我，问我货主在哪儿，我问他信息费怎么不打来，他说车被扣了，因为货是违禁品，我就打电话问欧阳，欧阳说他会处理这事，后来驾驶员又打过几次电话给我，我发了脾气告诉他不要再找我，信息费都没给我，叫他自己找货主。黄某找驾驶员，驾驶员另外给了她400元信息费，已经支付了。装货前是驾驶员与我联系，欧阳老板没有与我商议由他直接扣除运费差价给我，是由驾驶员汇给我。（3）证人商某,4证实，2016年6月3日早上9点多，我在昆明浩鸿物流园找货源，在四栋12号我看到一家信息部外面的黑板上写着一条信息“有十六七吨的泡货要运到广东河源”，看到后我就进去问工作人员，一个女的，我问到河源的货给多少钱，她说运费11600元，扣掉信息费400元，她问我要不要订，我说订，她说这信息是玉溪一家信息部提供的，本来运费是15600元，但是玉溪这家信息部要吃掉4000元的差价。谈好后，我们就签了合同，运费签成15600元，然后她就把玉溪信息部的电话给了我，我就打给玉溪信息部，问这货是不是确定明天装，他说可以装。后来玉溪信息部就把货主的电话发给我，说是在如意停车场装货，具体地点位于昆玉高速路广卫收费站下行100米，我回信息说“收到，晚上开车过去”。晚上9点17分，玉溪信息部的又发信息给我“车子开过去了吗”,我回信息说“在如意了”，他回信息说好的。到了4号早上八点左右，货主打电话问我车停在哪点，我说在停车场，我睡在车上，后来他就到我的车边找我，叫我把车门打开，车放好一点，他的货已经拉来，开始装货了。后来，他用两张9米6的货车送货来装车，装运工有五六个，是他请来的我看了一下他们装的货，看见货物外面是用编织袋装着，是一片一片的叶子，很薄的，带一点黄色，是机器打过的，我认不出来是什么东西，我有鼻炎，所以味道也闻不到，我问搬运工这是什么东西，货主就插话说“你装你的货，管那么多整哪样”，后来我就没有出声。装了大概两个多钟头，货就装好了，我盖篷布盖了一个多钟头，货主叫我把篷布盖好，货不能淋雨，所以篷布盖了两层。盖篷布的时候货主去吃饭了，昆明信息部的就打电话问我要4000元运费差价，我说现在没空，在盖篷布，等盖好篷布会转款给她。盖好篷布货主转回来了，就说要和我一起去，我打电话给昆明信息部问之前为什么没和我说货主要跟车，信息部的人说货主要跟车就让他跟，这也没什么关系，我也没说什么。之后，我和货主说我要转4000元介绍费给信息部，货主没说话，我找了两个地方都没有找到打款的，货主为了赶时间就叫我不要转款了，他过后会和信息部的交涉。信息部的后来又打电话说不行，这钱必须付了才能走，货主和信息部的在电话中交涉，谈好由货主在卸货以后扣除我的4000元运费，以后由货主支付给信息部。4号中午12点左右，我们就从昆明出来了，我开车，货主坐在副驾驶位置，在车上货主就问我给是经常在云南昆明这边拉货，我说是的，他说信息部的吃我4000元钱，如果以后他有货要拉就直接联系我，信息部的就吃不着我的钱了，我说可以，反正开车就是为了赚钱。后来我们朝着石林、陆某、师某、罗某这个方向走，车刚到收费站就被警察查着了，警察问我拉什么，我说编织袋，警察叫我把车门打开，他们看了以后，不能确定货物是什么，就打电话叫烟草专卖局的过来看，看了以后说是烟草制品不能拉，这时我才知道货是片烟。后来警察问了我和货主的笔录，先问货主，货主出来后和我打招呼叫我等下说是拉到贵州兴义，我当时没想到会这么严重，只想着尽快处理掉把车开走，就在笔录中按照货主说的说是货物要拉到贵州兴义，实际上是要拉到广东河源。做完笔录，警察又叫我把车开到烟草调拨中心，由于当时天色已晚又是星期五，警察就叫我们等到礼拜一早上八点半过来处理。后来货主就带我去住旅馆，第二天中午吃了饭以后货主说他有事先走，我说你走了我怎么办，他说没事，等货卸了就可以把车开走，走的时候他给了我1500元钱，说是耽搁着两三天给点钱弥补损失。他走了后我就一个人等着，到了周一早上八点半我准时过去，等警察来了就叫我把车开到仓库那儿卸货，称烟点数完货物后我又把车开出来放到原来的位置。我们运输的是一片一片的叶子，很薄，带一点黄色，机器打过的，都是用黄色、白色编织袋包装起来的，有570包，称后净重16530公斤。我的车是一辆号牌为赣Ａ×××××（赣Ａ×××××）的红色重型厢式半挂车。货主就是和我一起坐车的姓欧阳的男子，他的真名我不知道，家住哪儿我也不知道。信息部的发信息给我的时候就告诉我货主姓欧阳，他的电话和我一起坐车的那个男子的电话一样，出事以后我又打过四五次电话给货主，他每次都接电话，刚开始他对我说他的货没问题，叫我找烟草公司要车，我说烟草公司的人说了不行，要等调查，最后一次通电话我问他为什么不帮我处理这事，他说等他问一下，又过了几个钟头，他打电话说礼拜一他去处理，后来礼拜一我又打给他，他电话就不通了。我们运输的片烟听送货来装的驾驶员说是从玉溪拉过来装的，拉货来的两个驾驶员叫什么我不知道，两辆车都是红色的解放牌货车，车牌号我没看。货主请来的装卸工有五六个男的，不知道他们的名字、住址、电话。我们准备将烟运到广东河源，具体卖给何人我不知道，我们运输片烟没有合法手续，我是到罗某收费站烟草部门的人来了后才知道是片烟，我以前没见过，我们那里没有生产烟叶，我会抽烟。我见到的这种片烟没有多少味道，与我抽的烟味道很不同。出事以后我找过昆明信息部的人，他们说只能协助我找人，他们帮我联系玉溪信息部，玉溪信息部的说这不关他们的事，他们只是介绍，这事由货主处理。
3、被告人欧阳文彬供述及辩解，因为车上拉着烟梗加工过的副产品，没有许可证就被查获，我是押货的，货主是玉溪的，平时都叫付师，货物是在昆明呈贡一个停车场装的货，要拉到贵州兴义，货主说好运费是11000元。烟梗副产品有570包，将近17吨，好像是17.1吨，认不得价值多少，是用编织袋装起来的。我们有货要拉到贵州兴义，前天（2016年6月2日）就把货物信息报给货运信息部，昨天（2016年6月3日）信息部发信息告诉我们说，给你们找到一个运输货物的驾驶员，然后我们就联系驾驶员去停车场装货，货装好后就从昆明出发了，到了金鸡收费站就被警察查着了。我电话上显示很多未知号码，接货人的电话是哪个我记不得了，又怕说错了。我是因为帮吴老板押车，车上查着一片片的黄色的东西，有股烟味，后来东西就被扣押了，烟草公司的人来看了以后说等他们鉴定了看是什么。2016年6月3日早上9点多，我在昆明浩鸿物流园找事情做，也就是打工，一家信息部的老板（是个男子，40多岁，有点胖）见到我就问我，说他那儿有一车货，装货时驾驶员闻见有烟味就有点不想去，认为这是违禁品，不敢拉，怕拿不着钱，叫我跟着押货，代拿运费。信息部的老板说给我1000元，等事情处理掉再给钱，我也闻见烟味，就问信息部的老板究竟是拉什么，信息部的老板说是烟骨头，就是烟筋，不咋个，是废料，我就没有说什么，答应押车。到了2016年6月4日早上10点多的时候，信息部的老板打电话给我，叫我和驾驶员一起走了，后来驾驶员带着我朝兴义方向走，说是到兴义下货。当我们的车辆刚到罗某金鸡收费站时警察查车，他们闻见我们车上有烟味，就问我们拉的什么，我说是烟骨头，他们打开车厢撕了两包货物看，发现里面一片片的黄色东西，有一股烟味，后来东西就被扣了，说是等鉴定。我们运输的是一片一片像纸一样的东西，黄色的，都是用黄色编织袋包装起来的，多少包我记不得了，有多重我也不知道，信息部老板说是烟筋、废料，我闻着有一股淡淡的烟味。信息部的和我说货是付老板的，电话我记不得了，不知道他是哪儿的人，驾驶员姓商，叫什么名字，电话是多少记不得了，信息部的老板叫什么、住哪儿、电话多少我都记不得了。我的目的就是为了得那1000元钱的工钱，钱还没付给我。我没有打通过付老板的电话，我不知道货物从何处来的。在车上，我问驾驶员多少的运费，驾驶员说是一万五千多元的，我说这运费划得着，我们聊了很多，记不得了。装货时我没在，我找着驾驶员时，货已经装好了。我们在装货的时候就知道拉烟梗，也就是我刚才说的烟筋，在车边可以闻到有一股淡淡的烟味。我们没有运输烟草专卖品的许可证，我听信息部老板说是拉烟草废料，认为不会被处理，我们准备运到兴义，信息部老板说到了兴义有人会联系我们，对方的电话也没有告诉我们，具体卖给谁我不知道。我以前见过烟叶，但是查着的东西不像烟叶，像纸一样的东西。我们是2016年6月4日下午5点多钟被罗平县公安局警务站的民警查着，车上就是我和驾驶员。我不认识付某,4，记不得是否打过电话给他。被查的片烟装货时我不在，我只知道是在货场那儿装的，我到车边的时候货头天就装好了。装车前我没有联系过驾驶员，装车走了之后可能联系过，我记不得了。
4、检查笔录、称量笔录及照片，证实罗平县公安局警务站民警对查获的物证运输烟片的车辆赣Ａ×××××号货车进行检查，里面是用编织袋包装的烟草制品，经称量，烟叶共计570包、净重16530公斤。
5、罗某县发改局价格认证中心［2016]34号涉案财物价格认定结论书，证实本次查获的烟草薄片16530公斤，其鉴定价格依据《云南省物价局、云南省烟草专卖局关于涉烟违法犯罪案件物品价格认定工作的通知》（云价调控［2016118号）文件第五条第（三）规定：“烟丝和烟草薄片，按照中国烟草总公司公布的上年度初烤烟叶的中等级（GZY）一、二价区的平均调拨价格计算的1.5倍计算”。2015年中国烟草总公司公布的初烤烟叶中等级（GZY）一、二价区的平均调拨价为47.15元／公斤。烟草薄片16530公斤，价格计算为16530公斤X47.15元／公斤X1.5=1169084.25元，舍尾取整为1169084元。
6、情况说明：（1）涉案物品赣Ａ×××××（赣Ａ×××××）号重型半挂牵引车一辆，商某,4驾驶证、行驶证正副证各一份，车钥匙一串，暂由罗某县烟草专卖局保管，待法院判决后再作处理。（2）涉案烟草薄片去向说明，被查获的烟草薄片16530公斤，暂存于罗某县烟草专卖局（分公司）生产经营科转运中心，由转运中心将该批烟草薄片全数调往云南省烟草烟叶公司交售。（3）侦查机关情况说明，根据现有的材料，无法找到欧阳文彬带来装货的两辆货车车主、装车人员，无法获取其材料；经与付某,4联系，付某,4写了一份情况说明邮寄我局，付某,4陈述装货前是驾驶员与其联系装货，欧阳文彬并没有与付某,4商议由欧阳文彬直接扣除运费差价给付某,4，差价要由驾驶员商某,4汇给付某,4；运输合同上收货单位联系人电话号码是玉溪信息部付某,4的电话，黄某在运输合同上写这个号码目的是让驾驶员和玉溪信息部的付某,4联系装货，这个号码并不是收货人的电话，根据现有的材料无法找到收货人。
7、运输合同，证实2016年6月4日，商某,4承运货物从昆明到河源，运费总额15600元。
8、通话清单，分别证实2016年6月1日至6月7日通话情况：2016年6月1日至6日欧阳文彬与付某,4联系14次；欧阳文彬与黄某无联系；欧阳文彬与商某,46月3日1次、6月4日2次、6月6日6次、6月7日2次联系；付某,4与黄某6月2日5次、6月3日6次、6月4日3次联系；付某,4与商某,46月3日2次、6月6日1次联系；黄某与商某,46月4日4次联系等。
9、户口及前科证明，分别证实被告人欧阳文彬出生年月日情况，犯罪时达刑事责任年龄且为成年人；涉嫌此案前未发现违法犯罪记录。
10、查获、到案经过，证实被告人欧阳文彬被查获、到案的经过，属被动到案。
上述证据，经质证证据来源合法，能相互印证，应予采信。
本院认为，被告人欧阳文彬非法运输烟草薄片16530公斤，鉴定价值达人民币1169084元，情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项“违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；……。”的规定，构成非法经营罪，公诉机关指控的事实存在，本院予以确认，罪名成立，本院予以采纳。鉴于被告人未在政府收购期间贩运烟草薄片，作为押运人员应以从犯论处，应依法对其减轻处罚并可适用缓刑，罗平县公安局依法扣押的涉案烟草薄片16530公斤，赣Ａ×××××（赣Ａ×××××）重型半挂牵引车一辆、赣Ａ×××××行驶证正副证1份、商某,4驾驶证正副证1份、车钥匙1串，应由扣押机关负责处理。被告人欧阳文彬辩称，我不是货主，我只是人家喊我去押运的，我不知道是什么，只知道是烟筋的意见本院予以采信，但不影响其非法经营的犯罪构成。辩护人高逾斌认为，指控被告人欧阳文彬犯非法经营罪事实不清、证据不足，没有主犯从犯也就无从谈起的意见不予采信，请求判决被告人欧阳文彬无罪的意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十七条、第七十二条、第七十三条、《最高人民法院关于适用（中华人民共和国刑事诉讼法）的解释》第三百六十五条第二款的规定，判决如下：
一、被告人欧阳文彬犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币15万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳）；
二、罗平县公安局依法扣押的涉案烟草薄片16530公斤，赣Ａ×××××（赣Ａ×××××）重型半挂牵引车一辆、赣Ａ×××××行驶证正副证1份、商付生驾驶证正副证1份、车钥匙1串，由扣押机关负责处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省曲靖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 赵 融
人民陪审员 毛耀年
人民陪审员 谢金华
二〇一七年五月二十三日
书 记 员 陈 静