浙江省杭州市江干区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）杭江商初字第1170号
原告林相仕。
委托代理人（特别授权代理）曾瑞胜。
被告浙江博风集团有限公司。
法定代表人刘帮风。
被告刘帮风。
被告杭州博泰置业有限公司。
法定代表人刘帮风。
被告杭州好美家房地产开发有限公司。
法定代表人刘帮风。
以上四被告委托代理人（特别授权代理）许明。
原告林相仕为与被告浙江博风集团有限公司（以下简称博风公司）、刘帮风、杭州博泰置业有限公司（以下简称博泰公司）、杭州好美家房地产开发有限公司（以下简称好美家公司）股权转让纠纷一案，于2014年6月10日向本院起诉。本院受理后依法由代理审判员黄亮独任审判，于2014年8月8日公开开庭进行了审理，原告林相仕及委托代理人曾瑞胜，被告博风公司、刘帮风、博泰公司、好美家公司共同委托代理人许明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告林相仕起诉称：2010年4月30日，博风公司与林相仕共同出资设立了博泰公司开发博风创意大厦，林相仕出资300万元，相应股权由博风公司代持。2013年9月10日，博风公司、刘某与林相仕签订了《股权转让协议书》，协议书约定博风公司以600万元的价格受让林相仕的股权，博风公司应于2013年10月底前支付转让款600万元，逾期付款的，应按每天千分之一支付违约金，并承担林相仕为实现债权而支付的律师费等费用，刘某为博风公司的债务承担连带责任保证，保证期间为主债务期间届满之日起两年，协议履行中若有纠纷，任何一方可以向协议签订地法院起诉。转让协议签订后，博风公司、刘某支付了部分款项，2014年2月28日，博风公司、刘某、博泰公司、好美家公司与林相仕签订了《还款协议》，协议约定博风公司、刘某支付林相仕460万元，林相仕免除博风公司、刘某相应的违约金，博风公司、刘某于2014年2月28日向林相仕支付还款保证金60万元，于2014年3月20日前支付150万元转让款，于2014年4月25日前支付155万元转让款，于2014年5月25日前支付155万元转让款（2014年2月28日支付的60万元保证金可冲抵该期款项）。若任何一期逾期付款的，应按每天千分之一支付违约金。前述款项应支付至原告指定的账户“农行杭州德胜东路支行卡号62×××17”。若博风公司、刘某未如期付款，则60万元保证金不计入转让款，而作为对原告的利息补偿。博泰公司、好美家公司作为担保方在还款协议上签字盖章，为博风公司、刘某的债务提供连带责任保证担保。上述协议签订后，博风公司、刘某于2014年2月28日支付了60万元保证金，此后仅支付第一期150万元，至今尚欠转让款310万元。故诉至法院。请求判令：一、博风公司支付股权转让款310万元，并支付逾期付款违约金83700元（按每天千分之一，其中155万元从2014年4月25日起暂计算至2014年6月6日，155万元从2014年5月25日起计算至2014年6月6日，请均判至本案确认履行之日）；二、博风公司赔偿林相仕为实现债权而支出的律师费31000元；三、刘某、博泰公司、好美家公司对上述第一、二项债务承担连带清偿责任；四、诉讼费由四被告承担。
被告博风公司、刘某、博泰公司、好美家公司答辩称：一、欠款不属实，2014年2月28日向支付了60万，2014年3月20支付了150万元，2014年5月13日向原告代理人罗健强支付了100万元，2014年5月27日向原告代理人罗健强支付了150万元；二、日千分之一的违约金过高，请求法院调整；三、还款协议约定，其中60万元的保证金若被告未按期还款，则不计入还款金额，其中20万元作为丙方（代理人罗健强）的劳务费，40万作为原告的利息补偿，该条属于违约金约定过高，属于霸王条款；四、原告以310万元起诉被告，属于滥用诉求，在此基础上支付的律师费明显过高，不合理的律师费应当由原告自行承担；五、关于博泰置业的责任，它的章程第十四条第三款第三项规定股东会为公司股东或者实际控制人担保作出决议，必须经出席会议的除上述股东或者上述实际控制人之外的过半数同意，本案中被告博泰置业，作出担保中未履行上述协议，违反了章程的规定，所以博泰置业的担保应当认定无效。
原告林相仕为支持其诉请向本院提交的证据有：
1、股权转让协议书一份，拟证明博风公司以600万元的价格受让原告股权的事实。经质证，被告无异议，本院对该证据予以确认。
2、收据一份，拟证明林相仕出资300万元的事实。经质证，被告对真实性合法性无异议，本院对该证据予以确认。
3、还款协议一份，拟证明原被告签订还款协议，承诺在2014年5月25日前付清款项的事实。经质证，被告对真实性无异议，部分内容的合法性有异议，比如关于违约金的约定过高，关于保证金60万元的那条约定是违法的，关于担保的问题，博泰公司作为还款协议的担保方但是没有按照公司章程约定来，是违法的。本院对该证据予以确认，对具体条款效力问题将在后文阐述。
4、法律服务委托合同、律师费发票、支付凭证各一份，拟证明原告为实现债权而支出律师费3.1万元的事实。经质证，被告对真实性无异议，但对合法性有异议，因被告根本不欠钱，而且收费过高超出了实际需要。本院对该证据予以确认。
5、委托代理合同（含背面的收条）一份，拟证明罗某并未得到原告的授权可以收取款项的事实，这份委托合同也载明了合同期限是3个月，到2014年5月20日和还款协议相一致证明所有的款项应当由原告收取，收条证明罗某收到了2万元的代理费的事实。经质证，被告对第八条真实性有异议，因补充后没有手印或签字，可能是事后添加，对关联性有异议，不能证明罗某收到的款项不是被告支付给林相仕的。本院对该证据予以确认，是否可以证明被告依约履行支付股权转让款的事实将在后文阐述。
6、打款凭证一份，拟证明林相仕于2014年3月20日支付罗某13万元，两证据证明原告向罗某一共支付了代理费152000元的事实。经质证，被告对真实性不清楚，对关联性有异议，认为支付行为和还款协议中约定的20万元劳务费对不上。本院对该证据予以确认。
被告博风公司、刘某、博泰公司、好美家公司为支持其主张向本院提交的证据有：
1、还款协议一份，拟证明原被告达成还款协议的事实。经质证，林相仕无异议，本院对该证据予以确认。
2、授权委托书一份，拟证明罗某得到原告的授权有权向被告收取股权转让款，而且权利义务和还款协议一致的事实。经质证，林相仕对证据三性无异议，对证明目的有异议。本院对该证据予以确认。
3、打款凭证五份，拟证明被告未拖欠原告股权转让款的事实。经质证，林相仕对真实性无异议，前三笔收到且林相仕一直要求被告将款项打入指定账户，后两笔未收到，被告未按照合同要求打入指定账户。本院对该证据予以确认，对被告是否依约履行了付款义务，将在后文阐述。
4、证人罗某证人证言一份，拟证明被告依约将股权转让款支付给了林相仕。经质证，林相仕认为证人与刘某具有利害关系，证人与刘某存在经济往来，证人并未要求刘某将款项打入其账户，而是刘某主动打入，证人也明确说打到其账户的250万元，款项性质尚不能认定是股权转让款，其有可能根据情况把款项归还被告的账户，而不再代理，因此不能将打入证人账户的款项视为支付给林相仕的股权转让款。本院认为罗某的证言可以证明其收到了刘某支付其的250万元，其未将该款项支付给林相仕是因林相仕未能按照25%与其结算代理费，其将根据情况将款项打给刘某，不再代理。关于被告是否依约履行了付款义务将在后文阐述。
综合上述有效证据及当事人陈述，本院查明事实如下：
2010年4月30日，林相仕向博风公司交纳300万元博风创意大厦投资款。2013年9月10日，博风公司为甲方、刘某为乙方、林相仕为丙方签订股权转让合同一份，载明“甲、丙双方等共同出资设立博泰公司，开发博风创意大厦，其中丙方出资300万元，相应的股权由甲方代为持有。现丙方提出将前述300万元股权转让给甲方，甲方愿意受让，乙方愿意提供担保。现经各方充分协商一致，签订协议如下：一、丙方将前述300万元的股权转让给甲方，转让对价为600万元，该股权转让后，丙方不再享有原有股权，博风创意大厦的盈亏与丙方无关，收益归甲方所有。二、甲方于2013年10月底之前向丙方支付转让款600万元，逾期付款的，应按每天千分之一支付违约金，并承担丙方为实现债权而支付的律师费等费用。三、乙方为甲方的债务提供连带责任保证，保证期间为主债务履约期间届满之日起两年。四、丙方转让上述股权给甲方后，双方不得反悔，永无怨言。……”
2014年2月20日，林相仕与罗某签订委托代理合同一份，约定林相仕委托罗某向刘某追讨债款，林相仕支付2000元作为合同保证金，委托经费按照实际收回欠款百分之五点八支付费用，款项收回当日付清。同日，林相仕并向罗某出具了授权委托书一份，授权罗某作为林相仕与刘某在欠款纠纷中特别代理人全权代为承认，放弃变更及催讨债务，代收款项和代办法律文书。林相仕分别于2014年2月15日、3月20日向罗某支付2000元、130000元。
2014年2月28日，林相仕为甲方，博风公司为乙方，罗某为丙方签订还款协议，载明“2013年9月10日，林相仕、刘某签订《股权转让协议书》，因刘某、博风公司未能按照协议约定完全履行义务，至今尚有450万元未支付。甲方全权委托丙方向乙方追偿前述款项，现三方协商，达成还款协议如下：一、乙方向甲方支付460万元，同时甲方免除乙方450万元的2013年9月11日至2014年5月25日期间的利息。二、乙方于2014年2月28日向甲方支付还款保证金人民币陆拾万元整，甲方收到乙方的前述款项后立即搬离乙方办公室，也不得再以任何方式干扰乙方的经营和生活。否则，乙方有权不按约履行本协议。三、乙方应于2014年3月20日前向甲方归还人民币壹佰伍拾万元整，若任何一期逾期付款的则乙方应按每天千分之一支付违约金。于2014年4月25日前归还人民币壹佰伍拾伍万元整；于2014年5月25日前归还人民币壹佰伍拾伍万元整（其中于2014年2月28日支付的还款保证金人民币陆拾万元整抵冲本期还款）。四、乙方将前述所有款项汇入甲方指定的银行账户：农行杭州德胜东路支行考好：62×××17，乙方按期归还前述款项后，甲、乙双方的债务全部结清，再无其它经济纠纷。如乙方未按期归还前述款项，则保证金人民币陆拾万元整不计入还款金额，其中20万元作为对丙方的劳务服务补偿，40万元作为对甲方的利息补偿。……”刘某、博泰公司、好美家公司作为担保方在还款协议上签名盖章。
刘某通过刘细月账户于2013年11月22日向林相仕汇款100万元、于2014年2月28日向林相仕汇款60万元；通过杭州大世界五金城有限公司账户于2014年3月20日向林相仕汇款150万元；通过刘细月账户于2014年5月13日向罗某账户汇款100万元、2014年5月27日向罗某汇款150万元。
另查明，林相仕为本案诉讼委托律师支付律师费3.1万元。庭审中罗某称其收到了刘某支付其的250万元，其未将该款项支付给林相仕是因林相仕未能按照25%与其结算代理费，其将根据情况将款项打给刘某，不再代理。
本院认为，本案的争议焦点为刘某向罗某所汇两笔合计250万元是否符合约定。本案的股权转让协议书、还款协议意思表示真实、不违反法律强制性规定，应属有效，对签署方均有约束力。林相仕将其投入博泰公司由博风公司代持的股权转让给博风公司，并对转让款进行了约定，博风公司应当依约支付。虽然林相仕委托罗某追讨债务且授权范围包括代收款项，但在授权后林相仕、博风公司、罗某、刘某等签订了还款协议，约定了还款指定账户，该约定应视为对付款方式的变更，即博风公司、刘某应当将款项汇入指定账户，罗某不再有权代收款项。现刘某将250万元汇入罗某账户，不符约定，不属于支付给林相仕的股权转让款，未履行付款义务，构成违约，应当承担违约责任。关于还款协议约定的日千分之一违约金，被告认为过高，本院认为以日万分之六计较为合理。关于还款协议第四条关于60万元保证金在博风公司未按期还款时不计入还款金额的问题，被告认为属于违约金过高，本院认为该还款协议是基于博风公司、刘某未按股权转让书如期履行付款义务，各方对还款事宜进行的重新约定，第一条约定林相仕免除博风公司450万元自2013年9月11日至2014年5月25日期间的利息，第四条约定如博风公司未按期归还，则保证金不计入还款金额，其中20万元作为对罗某的劳务补偿，40万元作为对林相仕的利息补偿。可见林相仕对利息的免除系附条件的免除即基于博风公司如期履行付款义务，如博风公司未按约履行则林相仕不免除利息，该约定的40万元即属免除的利息，因此该约定并非违约金，本院对被告的意见不予采信。对其中20万元的劳务费补偿问题，因系对案外人罗某的劳务费补偿，虽补充协议第二条表明讨债行为存在干扰博风公司经营和生活的情形，但与本案无关，本院对其合法性不作评价，但在本案中应当作为还款进行扣除，本院对林相仕将60万元保证金不计入还款金额部分支持。博风公司未按约支付2014年4月25日应付的155万和2014年5月25日应付的135万（扣除了20万元保证金），尚欠共计290万元，博风公司应当归还，按照日万分之六计算至2014年6月6日，逾期付款违约金应为48780元。关于律师费问题，因股权转让协议约定林相仕为实现债权支付的律师费由博风公司承担，故本院对林相仕要求博风公司支付律师费3.1万元的诉请予以支持。关于博泰公司的保证责任问题，本院认为公司以其印章或法定代表人签名对外进行意思表示签订合同，是否经过股东会决议系公司内部组织管理问题，不能对抗合同相对人，因此博泰公司应当承担保证责任。刘某、博泰公司、好美家公司作为担保人在还款协议上签名盖章；未约定保证方式，视为连带责任保证；未约定保证范围，视为对全部债务承担责任；未约定保证期间，视为债务履行期届满之日起六个月。林相仕起诉日未超过保证期间，刘某、博泰公司、好美家公司应当对上述股权转让款、违约金、律师费承担连带清偿责任。综上，本院对原告林相仕的部分诉请予以支持。
据此依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第十九条、第二十一条之规定，判决如下：
一、被告浙江博风集团有限公司于本判决生效后十日内支付原告林相仕股权转让款人民币2900000元；
二、被告浙江博风集团有限公司于本判决生效后十日内支付原告林相仕违约金人民币48780元（暂算至2014年6月6日，此后以未付股权转让款为基数，按日万分之六计付至本判决确定的履行日）；
三、被告浙江博风集团有限公司于本判决生效后十日内支付原告林相仕律师费损失人民币31000元；
四、被告刘帮风、杭州博泰置业有限公司、杭州好美家房地产开发有限公司对上述第一、二、三项债务承担连带清偿责任；
五、驳回原告林相仕其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币32518元，减半收取人民币16259元，由原告林相仕负担人民币940元，被告浙江博风集团有限公司、刘帮风、杭州博泰置业有限公司、杭州好美家房地产开发有限公司负担人民币15319元。被告应负担的诉讼费用应在本判决生效之日起三日内交纳本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费人民币32518元。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交（开户银行：工商银行湖滨支行，户名：杭州市中级人民法院，账号：12×××68）。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。
代理审判员 黄 亮
二〇一四年九月五日
代书 记员 郑寒琳