贵州省桐梓县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）黔0322刑初152号
公诉机关桐梓县人民检察院。
附带民事诉讼原告人付某。无业。
诉讼代理人胡龙，贵州与力律师事务所律师。特别代理。
被告人赵涛涛（绰号毛某），无业。2015年10月26日因涉嫌故意伤害罪被上网追逃被浙江省苍南县公安局龙港新城派出所抓获，同年12月18日被逮捕。现押于桐梓县看守所。
辩护人杨志平，贵州与力律师事务所律师。
辩护人徐霞，贵州与力律师事务所实习律师。
被告人赵静，无业。2015年11月18日因涉嫌故意伤害罪被桐梓县公安局刑事拘留，同年12月18日被逮捕。现押于桐梓县看守所。
辩护人张绍明，贵州名城（桐梓）律师事务所律师。
辩护人廖珲，贵州名城（桐梓）律师事务所实习律师。
桐梓县人民检察院以桐检公诉刑诉（2016）128号起诉书指控被告人赵涛涛、赵静犯故意伤害罪，向本院提起公诉，本院于2016年5月12日受理后，在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人付某向本院提起附带民事诉讼，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，桐梓县人民检察院检察员令狐世杰出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人付某及其诉讼代理人胡龙、被告人赵涛涛及其辩护人杨志平、徐霞，被告人赵静及其辩护人张绍明、廖珲到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2015年8月20日23时许，被告人赵涛涛、赵静与赵江某（另案处理）、刘邦某（另案处理）等六、七人在桐梓县城西门英皇KTV大厅喝酒。被告人赵静喝了两杯酒后便到厕所去上厕所。这时与赵江某另桌的名叫黄生某的女子与赵江某打招呼，赵江某便上前抱住黄生某准备亲吻，黄生某的男朋友付某便过来同赵江某理论，被告人赵涛涛见赵江某脸色不对，加上付某主动来找赵江某，赵涛涛便认为付某要找赵江某的麻烦，便用其左手掐住付某后颈部，赵江某见赵涛涛将付某掐住后便一拳朝付某头部打去，赵涛涛也一脚朝付某踢去，黄生某见付某被打后便上前阻拦，被赵江某与赵涛涛二人推倒在地。随后，赵江某、赵涛涛、刘邦某等人拿起酒桌上的啤酒瓶对付某的头部猛砸。被告人赵静上完厕所出来，见到赵涛涛等人正在拿啤酒瓶砸付某，于是捡起一个啤酒瓶从付某身后冲上来拿啤酒瓶砸付某，啤酒瓶被砸碎后再持剩余的瓶嘴部分朝付某刺去，赵涛涛、赵江某等人见状后再次冲上前持啤酒瓶对付某进行殴打，直至付某被打倒在地不能动弹。赵涛涛、赵静等四人便离开英皇KTV。四人走到英皇KTV大门后时，付某满脸鲜血地被黄生某和其朋友董飞飞从KTV中扶了出来，赵涛涛、赵江某二人见付某出来后又冲上前准备对付某殴打，被黄生某拦下，赵涛涛就将从KTV内拿出来的啤酒瓶再次向付某砸去，之后又拿停车路牌准备殴打付某，被人拦下之后，赵涛涛等四人离开KTV。付某头部、脸部、眼部多处被打伤，左眼球破裂被摘除。2015年11月27日，经桐梓县公安局司法鉴定中心鉴定，付某的损失程度为重伤二级。
公诉机关以被告人赵涛涛、赵静犯故意伤害罪，请求依法判处。
附带民事诉讼原告人以被告人赵涛涛、赵静的故意伤害行为导致附带民事诉讼原告人付某重伤，要求被告人赵涛涛、赵静承担赔偿责任，其中赔付医疗费17814.55元，残疾赔偿金184895.32元，后续治疗费58000元，护理费2637元，营养费1000元，交通费1633元，住院伙食补助费1300元，鉴定费1800元，共计276990.87元。
被告人赵涛涛对指控的事实和罪名无异议。对附带民事诉讼原告人所提出的民事赔偿请求提出因无经济能力赔偿，请求依法判决。
被告人赵静对指控的事实和罪名无异议，对附带民事诉讼原告人请求依法判决。
经审理查明，2015年8月20日23时许，赵涛涛、赵静与赵江某、刘邦某在桐梓县娄山关镇英皇KTV玩耍。赵江某与邻桌玩耍的黄生某（女）打招呼时，赵江某对黄生某有不雅行为，黄生某的男友付某便从邻座走到赵江某等人所坐桌子前，质问赵江某要干什么。赵江某就拉住付某，赵江某同桌一起玩耍的赵涛涛就站起来掐住付某的脖子，赵江某就朝付某的头部打了一拳，之后，赵江某、赵涛涛拿起啤酒瓶不停的砸向付某，付某也拿啤酒瓶回砸对方。赵江某、刘邦某、赵静就拿啤酒瓶向付某的头部砸打。在此期间，刚从卫生间出来的赵静见赵涛涛等人正围打付某，赵静也拿起啤酒瓶向付某的头部砸打，并用破碎的啤酒瓶刺付某，致使付某一直向后退，并摔倒。赵涛涛、赵静、赵江某、刘邦某等人继续上前对付某乱打。之后，赵涛涛、赵静等人离开KTV，在KTV门口等车时，看见了满脸是血的付某被黄生某及其朋友搀扶着走出KTV，赵涛涛、赵静等人又准备上前殴打付某，被人阻拦。后赵涛涛、赵静等人听说已报警，遂逃离了现场。付某的损伤程度，经桐梓县公安司法鉴定中心鉴定为重伤二级。
另查明，2015年10月26日浙江省苍南县公安局龙港新城派出所民警在苍南县龙港镇龙金大道礼品城云都水世界内，将因涉嫌故意伤害罪被上网追逃的赵涛涛抓获后刑事拘留。
2015年11月17日19时许，桐梓县公安局民警在桐梓县娄山关镇石岗井一麻将馆内将赵静抓获，并于2015年11月18日6时对其刑事拘留。
涉案人员赵江某、刘邦某现在逃。
案发后，付某被送往遵义市医学院附属医院急救，于2015年8月21日至9月2日住院13天治疗。经诊断，付某的左眼球破裂伤，左眼上、下泪小管断裂，左眼眼睑、眉弓裂伤，左眼泪囊破裂，头皮裂伤。并建议门诊复诊，出院3月后外院安装义眼片。经遵义医学院附属医院院司法医学鉴定中心司法鉴定，1、付某2015年8月20日所受损伤致左眼球缺失评定为伤残七级；致左眼上下泪小管断裂遗留溢泪评定为伤残十级；2、付某所受损伤致左眼球缺失，误工期评定为30-60日，护理期评定为15-20日，营养期评定为15-20日；3、付某面部疤痕遗留需后续治疗费用约5500元；目前左眼义眼植入术后，需后续治疗费用52500元。
付某在受伤后花费医药费17814.55元，交通费及其他损失1200元，鉴定费1800元，误工费6502元，护理费2600.80元，住院生活补助费1300元，营养费2000元，后续治疗费58000元，共计91217.35元。
上述刑事部分的事实，有户籍证明，被告人供述，证人证言，现场勘查笔录、现场照片，扣押物品清单，抓获经过，被害人陈述，鉴定意见等证据证实，足以认定。
对附带民事诉讼原告人付某所提出的诉讼请求及证据应作如下认定：1、××诊断书，证明付某于2015年8月21日至9月2日住院治疗。经诊断，付某的左眼球破裂伤，左眼上、下泪小管断裂，左眼眼睑、眉弓裂伤，左眼泪囊破裂，头皮裂伤。并建议门诊复诊，出院3月后外院安装义眼片。该份证据，内容真实，能客观反映付某被致伤后的病情及治疗情况，应作为本案的定案依据予以采纳。
2、遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心司法鉴定意见书，证明1、付某2015年8月20日所受损伤致左眼球缺失评定为伤残七级；致左眼上下泪小管断裂遗留溢泪评定为伤残十级；2、付某所受损伤致左眼球缺失，误工期评定为30-60日，护理期评定为15-20日，营养期评定为15-20；3、付某面部疤痕遗留需后续治疗费用约5500元；目前左眼义眼植入术后，需后续治疗费用52500元，共计58000元。该份证据具有真实性、客观性、关联性，应予以采纳。
3、重庆周沁科技有限公司美容义眼更换说明，证明付某植入义眼后，随着年龄的增长而变化，而美容义眼需八年左右更换一次，每次需产生费用的说明。该份证据证明的内容与鉴定意见的后续治疗费有关联性，且属于残疾辅助器具配制机构对辅助器具的更换周期和赔偿期限的意见，应作为本案的证据予以认定。
4、医药、治疗费17814.55元，票据24张，其中遵义医学院附属医院票据金额14969.80元；药房西药费1张，金额44.75元；安装义眼费票据1张，金额2800元，经查，该项证据系付某左眼球被致伤后所产生的医药费和治疗费，具有真实性、客观性，应予以认定。
5、鉴定费1800元，证明付某受损进行司法鉴定所产生的费用，具有真实性，关联性，应予以认定。
6、交通费及其他损失1633元，其中高速公路过路费票据18张金额555元，加油费票据1张，金额200元，住宿费票据3张500元，出租车费票据一联单22张，金额378元。经附带民事诉讼原告人当庭说明高速公路过路费系原告人自驾车从桐梓县到遵义市进行治疗、鉴定所产生的过路费，以及从桐梓县到重庆市安装义眼所产生的过路费；加油费系到遵义用油；住宿费系到重庆市安装义眼所产生的住宿费用；出租车费系重庆市内所乘坐出租车的费用。经查，附带民事诉讼原告人所提供的高速公路过路费从桐梓到遵义、遵义到桐梓路段的票据时间系附带民事诉讼原告人住院期间内，以及系出院后的2015年12月2日，且有两张的地点为到关坝和鸭溪，故该票据及产生的金额与客观事实不符；对于附带民事诉讼原告人提供的出租车票据上所产生的时间系同一日的不同时间段，且系一联单，故不能确认其真实性，但结合附带民事诉讼原告人因本案事实而从桐梓县到遵义市进行治疗和鉴定，并到重庆市安装义眼需产生相关的交通费、加油费、住宿费，故酌情对附带民事诉讼原告人提出的交通费及相关费用认定为1200元，对提出的该项诉讼请求的其他部分不予支持。
7、对提出的误工费7911元，应按照上一年职工平均工资标准每日130.04元，并结合司法鉴定的误工期间和住院治疗情况，按照误工50日计算，计6502元，对所提的误工费的其他部分不予支持。
8、对所提出的护理费2637元，应按照误工费损失，即以上一年职工平均工资标准每日130.04元，并结合司法鉴定意见的护理期间和住院治疗情况，按一人护理20日计算，计2600.80元，对提出的护理费的其他部分不予支持。
9、对所提出的营养费2000元，应根据司法鉴定意见的需营养期间，并结合附带民事诉讼原告人的伤情情况，按每天100元计算20日，计2000元。该诉讼请求符合法律规定，依法予以支持。
10、对所提出的住院生活补助费1300元，应参照国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每日100元，并结合住院13日计算，计1300元。该诉讼请求符合法律规定，依法予以支持。
11、对所提出的后续治疗费58000元，有遵义医学院附属医院司法鉴定中心对后续治疗费进行了客观评估，且属于残疾辅助器具的计算标准，符合法律规定，应予以支持。
12、对所提出的残疾赔偿金184895.32元，虽有相关司法鉴定部门进行了伤残等级鉴定，但残疾赔偿金不属于刑事附带民事诉讼的受案范围，依法不予支持。
综上，应对附带民事诉讼原告人付某所提出的诉讼请求，共计91217.35元，予以认定。
本院认为，被告人赵涛涛、赵静及其他人恶意的伤害被害人身体，并致重伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应在“三年以上十年以下有期徒刑”的幅度内量刑处罚。公诉机关指控的事实清楚，证据充分，罪名成立，依法予以确认。二被告人在故意伤害的共同犯罪中均起积极作用，所起的作用相当，系主犯。二被告人在归案后如实供述其犯罪事实，具有坦白情节，可从轻处罚。对于被告人赵静的辩护人提出需查明直接致被害人重伤的原因，才能认定为故意伤害罪，且是否构成他罪的辩护意见，以及被告人赵涛涛、赵静的辩护人提出二被告人系从犯的辩护意见，经查，在案发时，二名被告人均主动、积极地实施了用啤酒瓶殴打、乱砸被害人头部的行为，被告人的伤害行为具有共同的伤害故意，且导致了被害人被殴打致重伤的同一损害结果，故二被告人均应承担故意伤害的罪责。故辩护人的辩护意见不具有客观性，与查明的事实不符，依法不予采纳。对二被告人的辩护人提出被告人赵涛涛、赵静具有坦白情节，建议从轻处罚的辩护意见，符合法律规定，依法予以采纳。被告人赵涛涛、赵静的故意伤害行为致附带民事诉讼原告人重伤，并造成了损害，所造成的经济损失91217.35元，依法应承担侵权赔偿责任。综上，根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百五十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十六条之规定，判决如下：
一、被告人赵涛涛犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年十个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月26日起至2020年8月25日止）。
二、被告人赵静犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年十个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月18日起至2020年9月17日止）。
三、由被告人赵涛涛、赵静共同赔偿附带民事诉讼原告人付某的经济损失91217.35元。
四、驳回附带民事诉讼原告人付某的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向贵州省遵义市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 罗 敏
人民陪审员 何文秀
人民陪审员 金祖志
二〇一六年七月十二日
书 记 员 倪远丽