云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）云01民终252号
上诉人（原审原告、被告）陈桂明
委托代理人陈宝华、李绍云，云南联宇（宜良）律师事务所律师，特别授权代理。
上诉人（原审被告、原告）云南宜字玛钢有限公司
法定代表人刘黎明，系该公司董事长。
委托代理人杨永乐，云南北川律师事务所律师，特别授权代理。
上诉人陈桂明、云南宜字玛钢有限公司因劳动争议纠纷一案，均不服宜良县人民法院（2015）宜民初字第996号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年1月25日受理后，依法组成合议庭公开于2016年4月14日开庭审理了本案，上诉人陈桂明及其委托代理人、上诉人云南宜字玛钢有限公司委托代理人到庭参加诉讼，现已审理终结。
原审法院经审理确认的本案事实是：被告（原告）云南宜字玛钢有限公司于2004年6月10日成立，公司类型为自然人出资有限责任公司（私营），法定代表人为刘黎明。原告（被告）陈桂明在被告（原告）云南宜字玛钢有限公司工作期间，被告（原告）云南宜字玛钢有限公司按月支付给原告（被告）陈桂明工资，月平均工资为5399元。双方未签订劳动合同，被告（原告）云南宜字玛钢有限公司未为原告（被告）陈桂明缴纳社会保险。2015年5月13日，申请人陈桂明向昆明市劳动人事争议仲裁院申请仲裁，请求判令：1、解除双方的劳动关系；2、被申请人支付申请人未签订劳动合同双倍工资55000元（11个月×5000元）；3、被申请人支付申请人解除劳动关系经济补偿金60000元（1999年3月至2015年4月，12个月×5000元）。2015年6月24日，昆明劳动人事争议仲裁院作出昆劳人仲案字（2015）第1448号仲裁裁决书，裁决：一、申请人与被申请人之间的劳动关系于2015年5月13日解除；二、被申请人应当支付申请人经济补偿62088.5元；三、驳回申请人的其他申请请求。
原审法院认为：原告（被告）陈桂明为被告（原告）云南宜字玛钢有限公司提供劳动，接受被告（原告）云南宜字玛钢有限公司管理，遵守被告（原告）云南宜字玛钢有限公司劳动纪律，被告（原告）云南宜字玛钢有限公司按月支付给原告（被告）陈桂明劳动报酬，原告（被告）陈桂明与被告（原告）云南宜字玛钢有限公司形成事实劳动关系。《劳动合同法》第三十八条第一款规定，未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。本案云南宜字玛钢有�公司未为劳动者缴纳社会保险费，原告（被告）陈桂明据此于2015年5月13日申请仲裁解除劳动关系，双方劳动关系解除的时间应以2015年5月13日确认。被告（原告）云南宜字玛钢有限公司主张确认双方劳动关系已于2014年3月4日解除无事实依据，不予支持。对原告（被告）陈桂明要求支付经济补偿金的诉讼请求，《劳动合同法》第四十六条第一款规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。同时《劳动合同法》规定，本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算。本案原告（被告）陈桂明主张入职时间为1997年3月，因云南宜字玛钢有限公司成立于2004年6月10日,云南宜字玛钢有限公司在法庭辩论之前未提交相应的入职证明证实实际入职时间，故对原告（被告）陈桂明的入职时间以被告（原告）云南宜字玛钢有限公司成立时间认定。原告（被告）陈桂明与云南宜字玛钢有限公司的劳动关系在《劳动合同法》施行之日前就存续，原告（被告）陈桂明与被告（原告）云南宜字玛钢有限公司于2015年5月13日解除了劳动关系，故被告（原告）云南宜字玛钢有限公司应按上述规定支付自《劳动合同法》施行之日，即2008年1月1日起至2015年5月13日期间的经济补偿，具体为5399元×7.5个月，合计40492.5元。故被告（原告）云南宜字玛钢有限公司主张无需向被告支付经济补偿的诉讼请求不予支持。对原告（被告）陈桂明要求支付未签订劳动合同双倍工资的诉讼请求，因超过诉讼时效，不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第二条、《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、第三十八条第一款、第四十六条第一款、第四十七条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第四条、第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、原告（被告）陈桂明与被告（原告）云南宜字玛钢有限公司之间的劳动关系于2015年5月13日解除；二、被告（原告）云南宜字玛钢有限公司于本判决发生法律效力之日支付原告（被告）陈桂明解除劳动关系经济补偿金40492.5元；三、驳回原告（被告）陈桂明的其他诉讼请求；四、驳回被告（原告）云南宜字玛�有限公司全部诉讼请求。
原审判决宣判后，上诉人陈桂明、云南宜字玛钢有限公司均不服，向本院提起上诉，陈桂明请求：撤销原判，改判云南宜字玛钢有限公司支付陈桂明解除劳动合同经济补偿金64788元、未签订书面劳动合同双倍工资59389元。事实和理由：1、原审法院从劳动合同法实施之日起计算经济补偿金年限是错误的，应当按劳动者的实际工作年限、以不超过12年为限计算经济补偿金；2、云南宜字玛钢有限公司多年以来没有与陈桂明订立书面劳动合同，应支付自应当订立无固定期限劳动合同之日起每月的双倍工资。
云南宜字玛钢有限公司答辩称：陈桂明的上诉无事实及法律依据，劳动者系自动离职、单方面解除劳动关系，用人单位无需支付解除劳动合同经济补偿金。
云南宜字玛钢有限公司请求：撤销原判，改判确认双方劳动关�于2014年3月4日解除、云南宜字玛钢有限公司无需支付陈桂明经济补偿金。事实和理由：1、陈桂明在公司仅工作至2014年2月底，后期自行离开公司，双方之间已丧失了管理与被管理的劳动关系基础，故应当认定双方劳动关系应当于2014年3月4日解除，而陈桂明于2015年5月申请劳动争议仲裁要求给付解除劳动合同经济补偿金已过仲裁时效；2、陈桂明因为公司经营恶化，而自行离职，用人单位不应支付解除劳动合同经济补偿金；3、陈桂明离职前12个月的平均工资认定有误，实际平均工资为5128.08元。
陈桂明答辩称：公司违反法律规定，应当支付解除劳动合同经济补偿金和未签订书面劳动合同的二倍工资。
对于原判认定的案件事实，陈桂明认为应当补充认定其参加工作的时间为1997年3月；云南宜字玛钢有限公司认为应当认定陈桂明离职前12个月的平均工资�5128.08元。此外，双方当事人对原判认定的其余案件事实均未提出有效异议，本院予以确认。
针对陈桂明提出的补充事实，本院认为对于劳动者的入职时间应由用人单位进行举证，现云南宜字玛钢有限公司未能举证证实陈桂明的入职时间，因陈桂明主张的入职时间早于云南宜字玛钢有限公司的成立时间，在没有相反证据予以证明的情况下，本院确认陈桂明于云南宜字玛钢有限公司成立时入职；针对云南宜字玛钢有限公司提出的事实异议，双方共同确认按陈桂明应发工资数计算离职前12个月的平均工资为5399元，按实发工资数计算离职前12个月的平均工资为5128.08元。本院认为，云南宜字玛钢有限公司主张以实发工资计算陈桂明离职前12个月的平均工资无相应法律依据且与常理相悖，不予采纳。因本案涉及计算劳动者经济补偿金问题，原审法院未认定陈桂明离职�12个月平均工资不当，本院予以补充认定。
综上，本案经本院二审审理查明的事实与原审法院认定的案件事实一致。另，补充确认如下案件事实：1、陈桂明入职时间为2004年6月；2、陈桂明离职前12个月的平均工资为5399元。
归纳双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：1、双方劳动关系解除时间认定；2、云南宜字玛钢有限公司是否需支付陈桂明解除劳动合同经济补偿金及金额的认定；3、云南宜字玛钢有限公司是否需支付陈桂明未签订书面劳动合同的二倍工资差额?
本院认为：针对争议焦点1.本案中，云南宜字玛钢有限公司主张陈桂明于2014年2月底离职，双方劳动关系于2014年3月4日解除。根据本案查明的事实，陈桂明离开工作岗位时并未作出与云南宜字玛钢有限公司解除劳动合同的意思表示，如云南宜字玛钢有限公司认为陈桂明严重违反劳动纪律并据此与之解除劳动关系，应由云南宜字玛钢有限公司及时向陈桂明作出解除劳动合同的明确意思表示，并送达相应书面通知，现云南宜字玛钢有限公司未能举证证实其已于2014年3月4日向陈桂明送达了解除劳动合同通知，故云南宜字玛钢有限公司关于2014年3月4日为双方劳动合同解除之日的主张不能成立；针对争议焦点2.云南宜字玛钢有限公司以陈桂明提出解除劳动合同经济补偿金的主张超过仲裁时效及其解除劳动合同系因单位经营恶化而单方面离职不符合法律规定应给付解除劳动合同经济补偿金的情形。对此，首先，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条规定，……（二）因解除或者终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发�之日……。依据上述法律规定，本案陈桂明申请劳动争议仲裁主张解除劳动合同经济补偿金之日为劳动争议发生之日，故云南宜字玛钢有限公司关于陈桂明提出解除劳动合同经济补偿金超过仲裁时效的主张不能成立；其次，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……；第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……。本案中，陈桂明以云南宜字玛钢有限公司未为其缴纳社会保险为由主张解除劳动合同经济补偿金符合法律规定。综上，云南宜字玛钢有限公司关于其无需支付陈桂明经济补偿金的主张不能成立。关于云南宜字玛钢有限公司应支付陈桂明经济补偿金具体金额的认定问题，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第三款规定，本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第九十七条第三款规定，本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。第九十八条规定，本法自2008年1月1日起施行。本案中，陈桂明系以云南宜字玛钢有限公司未为其缴纳社会保险为由主张解除劳动合同经济补偿金，在现行劳动�同法实施前，该理由不属应由用人单位给付解除劳动合同经济补偿金的法定事由，故补偿年限应从劳动合同法实施生效后起算。综上，云南宜字玛钢有限公司应给付陈桂明的解除劳动合同经济补偿为5399元/月×7.5月=40492.5元，原审法院对此认定无误，本院予以确认。针对争议焦点3.《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案中，云南宜字玛钢有限公司应于劳动合同法生效实施后的1个月内，即应当在2008年1月底前与陈桂明签订书面劳动合同，否则应当支付陈桂明2008年2月�12月共11个月的二倍工资，但陈桂明享有的上述权利应当在法律规定的仲裁时效期间内依法主张，现陈桂明于2015年5月13日才针对上述权利提起劳动争议仲裁显然已过仲裁时效，丧失胜诉权，原审法院驳回陈桂明的相关诉请正确，本院予以维持。综上，二上诉人的上诉请求均无事实及法律依据，本院予以驳回；原审法院裁判无误，本院予以维持。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审诉讼费10元（云南宜字玛钢有限公司、陈桂明各预交10元），由上诉人云南宜字玛钢有限公司承担。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
审 判 长 张 楚
审 判 员 金 馨
代理审判员 李 蕊
二〇一六年五月二十三日
书 记 员 杨雯婷