湖南省湘潭市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）湘03民终1507号上诉人（一审被告）：瞿建伟，男，1971年3月10日出生，汉族，住湖南省湘潭市雨湖区。委托诉讼代理人：李志伟，湖南湘孟律师事务所律师。上诉人（一审被告）：杨梅，女，1972年2月28日出生，汉族，住湖南省湘潭市雨湖区。委托诉讼代理人：李志伟，湖南湘孟律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：江麓机电集团有限公司，住所地湖南省湘潭市雨湖区解放北路4号，组织机构代码为79685894-1。法定代表人：李刚利，该公司董事长。委托诉讼代理人：王继文，湖南晶石律师事务所律师。上诉人瞿建伟、杨梅因与被上诉人江麓机电集团有限公司（以下简称江麓公司）买卖合同纠纷一案，不服湖南省湘潭市雨湖区人民法院（2016）湘0302民初186号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月17日受理后，依法组成合议庭不开庭审理了本案。本案现已审理终结。瞿建伟、杨梅上诉请求：撤销原判，改判瞿建伟、杨梅仅支付本金，不支付违约金。事实和理由：1.瞿建伟、杨梅并未请求江麓公司垫付欠款，也未约定垫付款的违约金，一审判决支付违约金没有事实和法律依据。2.对于未支付的1140000元欠款，瞿建伟虽然出具了《承诺函》，但该函并非向江麓公司出具，与本案无关，一审判决支付违约金没有法律依据。江麓公司辩称,一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法维持原判。江麓公司向一审法院起诉请求：1.瞿建伟、杨梅立即共同偿还江麓公司为其实际垫付的银行贷款1651719.58元；2.瞿建伟、杨梅立即共同向江麓公司支付未到期的银行贷款1048958.76元；3.瞿建伟、杨梅立即共同向江麓公司支付因垫付银行贷款所产生的违约金至全部垫款付清止（施工升降机部分按照每日垫付金额万之之五计算，暂计算至2016年1月8日为63583.15元，塔式起重机部分按垫付金额每日千分之一计算，暂计算至2016年3月为21402元）；4.瞿建伟、杨梅立即共同向江麓公司支付拖欠的4台施工升降机货款1140000元；5.瞿建伟、杨梅立即共同向江麓公司支付拖欠的4台施工升降机货款的违约金至全部款项付清止（按照月利率1%计算，暂计算至2016年1月8日为337820元）；6.瞿建伟、杨梅承担江麓公司为实现债权而支出的差旅费、律师费共计259184.79元。一审法院认定事实：江麓公司是一家生产、销售重型建筑机械设备的公司，瞿建伟、杨梅系夫妻关系。案外人湖南江麓建筑工程机械有限公司是江麓公司的子公司湖南江麓实业发展有限公司的全资子公司，案外人江麓重装是江麓公司的子公司，江麓公司在其销售过程中，长期委托江麓建工负责施工升降机的发货、催收货款、售后服务等工作，长期委托江麓重装负责塔式起重机的发货、催收货款、售后服务等工作。2012年12月17日和2013年7月9日，江麓公司与瞿建伟分别签订了编号为0120634和销滇201307**的两份《工业品买卖合同》，瞿建伟共向江麓公司购买了7台施工升降机，总价值为1875000元。付款方式为买方首付货款的20%及其他相关费用共计546803元，剩余1498000元向银行借款支付。合同还约定，如买方延迟偿还银行贷款致使卖方垫付，卖方有权追偿，并可按银行同期贷款利率收取滞纳金。合同签订后，瞿建伟支付了首付款及按揭费用，江麓公司发送了7台设备。瞿建伟为支付货款先后与招行签订了两份《个人贷款借款合同》，向招行分别借款130000元、1368000元。同时，江麓公司向招行出具了回购担保承诺函，承诺为瞿建伟的上述借款提供回购保证担保责任。但是瞿建伟获得借款后，未按时还款，江麓公司为此向招行垫付了按揭贷款663498.11元（至2016年1月11日，垫付明细附后），还需继续垫付。2013年7月19日，江麓公司与瞿建伟又签订了编号为销滇201307**的《工业品买卖合同》，瞿建伟向江麓公司购买6台施工升降机，江麓公司实际发送了4台，货款共计1140000元，瞿建伟至今分文未付。另外，江麓公司与瞿建伟还签订了销湘201302**、销云2013**-003-119-1号两份《工业品买卖合同》，约定瞿建伟向江麓公司购买塔式起重机6台，实际购买了5台。付款方式是在签订合同之日支付首付款和按揭费用，余款向银行借款支付。合同还约定，如买方延迟偿还银行贷款致使卖方垫付，卖方有权追偿，并可按实际垫付资金的千分之一每日收取管理费用（违约金）。合同签订后，江麓公司向瞿建伟发送了5台设备。瞿建伟为支付货款与招行签订了两份《个人贷款借款合同》，合同号分别为8140124950003、130145732580002750，分别借款777200元、1079200元，共计1856400元。江麓公司也为其向招行提供了回购保证担保。瞿建伟获得借款后，未按时还款，江麓公司只能为其垫付，截至2016年3月1日止，江麓公司已为其垫付988221.47元（垫付明细附后）。后来，江麓公司委托江麓建工向瞿建伟催收货款及垫付款，瞿建伟数次出具承诺函或还款计划，认可拖欠江麓公司货款、江麓公司已为其垫付银行贷款的事实。2014年8月2日，瞿建伟又出具承诺函，认可拖欠江麓公司货款1140000元的事实，并作出了还款计划，承诺于2015年5月30日之前还清此款，如逾期，按月利率1%支付合同总金额的逾期利息。但是未按还款计划履行。江麓公司关于施工升降机部分的贷款垫付明细如下：2014年1月30日48481.24元、2月26日48920.57元、3月30日48889.49元、4月30日47050.75元、5月30日32785.75元、6月30日48894.12元、7月30日48703.39元、8月30日40897.05元、2015年1月30日54716.26元、2月18日42957.48元、3月30日41328.05元、6月30日42647.42元、7月30日41529.07元、9月30日42662.42元、10月30日42555.2元、11月29日42565.72元、12月30日41429.12元。江麓公司关于8140124950003号合同（塔式起重机部分）的贷款垫付明细如下：2014年4月27943.82元、5月1927.23元、6月24450.18元、7月24482.63元、9月24466.41元、2015年1月24417.87元、2月24394.18元、3月24425.77元、6月24247.22元、7月24232.83元、9月24175.45元、10月24116.6元、11月24116.6元、12月24057.3元、2016年1月24026.47元、2月24026.47元、3月24026.47元。江麓公司关于130145732580002750号合同（塔式起重机部分）的贷款垫付明细如下：2013年12月33984.69元、2014年2月33950.9元、3月33950.9元、4月33984.7元、5月33939.63元、6月33950.9元、7月33995.96元、9月33973.43元、2015年1月33391.63元、2月33883.48元、3月33927.35元、6月33714.05元、9月33631.75元、10月33567.4元、11月33567.41元、12月33502.46元、2016年1月33459.52元、2月33459.53元、3月33459.53元。一审法院认为，双方当事人存在如下争议焦点。焦点一，江麓公司是否主体适格，是否履行了送货义务。根据江麓公司提供的数份《工业品买卖合同》及证据十（情况说明），与瞿建伟签订买卖合同的主体是江麓公司，江麓公司委托江麓建工、江麓重装履行了送货义务，并委托江麓建工催收款项，所以江麓公司主体适格，且已经履行了送货义务。焦点二，瞿建伟以江麓公司的产品不符合约定、存在质量瑕疵为由拒付款项是否具有事实与法律依据。根据双方在《工业品买卖合同》中的约定，如买方对卖方的产品及交货有异议，必须在收到货物后15日内以书面形式提出，未提出书面异议，或虽提出书面异议但又继续使用机械设备的，视为买方认可卖方的产品完全符合验收标准。本案中，瞿建伟早已收到江麓公司的产品，未在15日内提出书面异议，并一直在使用，应视为认可江麓公司的产品符合约定。且瞿建伟现有的证据不足以认定江麓的设备存在质量瑕疵或不符合约定。所以瞿建伟拒付款项的抗辩理由缺乏事实与法律依据。根据《中华人民共和国合同法》的规定，依法成立的合同，受到法律保护。本案中，双方签订的买卖合同合法有效。江麓公司已经履行了送货的义务，瞿建伟未按时支付货款，至今拖欠1140000元，已经违约，应当立即支付。瞿建伟在2014年8月2日出具的《承诺函》中承诺，如逾期，按月利率1%支付合同总金额的逾期利息（违约金）。此系双方当事人真实意思表示，未违反法律强制性规定，予以确认。所以瞿建伟应当承担的违约金是以114万元为基数，从2015年6月1日起按月利率1%计算至清偿之日止。根据《中华人民共和国担保法》（下称担保法）的规定，保证人承担保证责任以后，有权向债务人追偿。本案中，因瞿建伟没有履行还款义务，江麓公司已为其垫还银行贷款1651719.58元，依法可以追偿。双方当事人在施工升降机的买卖合同中将按时支付货款、偿还银行贷款均约定为瞿建伟的合同义务，并约定如江麓公司为瞿建伟垫付银行贷款，有权按同期银行贷款利率收取滞纳金（即违约金），此约定系双方当事人真实意思表示，未违反法律强制性规定，予以确认。瞿建伟主张按垫付金额的万分之五每日计算违约金于法无据，不予支持。双方当事人在塔式起重机的买卖合同中约定如江麓公司垫付银行贷款，有权按实际垫付资金的千分之一每日收取管理费用（违约金），此条约定的违约金过分高于江麓公司的实际损失，故参照双方当事人在施工升降机的买卖合同中的相关约定，按同期银行贷款利率计算违约金。瞿建伟尚未到期的贷款，江麓公司尚未实际垫付，江麓公司主张瞿建伟提前支付于法无据，该院不予支持。江麓公司请求判令瞿建伟赔偿为实现债权而支出的差旅费、律师费259184.79元，未提供相应的证据，其请求缺乏事实依据，不予支持。瞿建伟、杨梅系夫妻关系，瞿建伟上述债务均发生在其夫妻关系存续期间，认定为夫妻共同债务，应当共同偿还。综上所述，江麓公司的诉讼请求有事实和法律依据的部分应予支持。据此，依照《中华人民共和国担保法》第三十一条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、瞿建伟、杨梅在本判决生效之日起三日内共同向江麓公司偿还垫付款1651719.58元并支付违约金（违约金以每笔垫付款为基数，分别从垫付之日起按同期银行贷款基准利率计算至清偿之日止）；二、瞿建伟、杨梅在本判决生效之日起三日内共同向江麓公司支付货款1140000元及违约金（以1140000元为基数，从2015年6月1日起按月利率1%计算至清偿之日止）；三、驳回江麓公司其他诉讼请求。案件受理费42301元，财产保全费5000元，共计47301元，由江麓公司负担10465元，由瞿建伟、杨梅共同负担36836元。二审中，各方当事人未提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，本案争议焦点为：（一）瞿建伟、杨梅是否应支付江麓公司垫付款的违约金。根据江麓公司与瞿建伟签订的编号为0120634和销滇201307**的两份《工业品买卖合同》及湖南江麓建筑工程机械有限公司与瞿建伟签订的《还款协议》的约定，如瞿建伟延迟偿还银行贷款致使江麓公司垫付，江麓公司有权追偿，并可按银行同期贷款利率收取垫付款的利息。故江麓公司有权对该两份合同产生的垫付款请求瞿建伟按银行同期贷款利率支付违约金。另根据江麓公司与瞿建伟签订的编号为销湘201302**、销云2013**-003-119-1号两份《工业品买卖合同》的约定，如瞿建伟延迟偿还银行贷款致使江麓公司垫付，江麓公司有权追偿，并可按实际垫付资金的千分之一每日收取管理费用（违约金），故江麓公司有权对该两份合同产生的垫付款请求瞿建伟支付违约金，一审判决认定双方约定的违约金过高，依法予以调整，该两份合同产生的垫付款违约金按银行同期贷款利率计算，符合法律规定。瞿建伟、杨梅主张不支付垫付款违约金的理由不成立，本院不予采纳。（二）瞿建伟、杨梅是否应支付拖欠货款的违约金。根据江麓公司与瞿建伟签订的编号为销滇201307**的《工业品买卖合同》约定，瞿建伟未按期支付货款的，违约金为违约金额的同期贷款利息，从违约之日开始计算到买受人支付完应付货款之日止。在瞿建伟一直拖欠货款未支付的情况下，江麓公司委托湖南江麓建筑工程机械向瞿建伟催收货款，瞿建伟于2014年8月2日向湖南江麓建筑工程机械出具《承诺函》，承诺如逾期，则按月利率1%支付合同总金额的利息。因湖南江麓建筑工程机械系接受江麓公司委托处理追讨瞿建伟拖欠货款的事务，该《承诺函》对江麓公司具有法律效力，江麓公司有权在本案中主张瞿建伟按照《承诺函》中的承诺履行支付违约金的义务。瞿建伟、杨梅主张《承诺函》与江麓公司无关的理由不成立，本院不予采纳。综上所述，瞿建伟、杨梅上诉请求不成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4000元，由瞿建伟、杨梅负担。本判决为终审判决。审 判 长  张雪强代理审判员  何 霖代理审判员  胡东海二〇一六年十二月二十七日书 记 员  邹梦月附本案适用的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审。一审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。