四川省成都市金牛区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）金牛刑初字第62号
公诉机关成都市金牛区人民检察院。
被告人董周。
辩护人华晓，四川恒成律师事务所律师。
被告人董学龙。
辩护人张松，四川恒成律师事务所律师。
被告人董学娟。
辩护人袁志，四川恒成律师事务所律师。
成都市金牛区人民检察院以成金检刑诉（2013）57号起诉书指控被告人董周、董学龙、董学娟犯侵犯著作权罪、贩卖淫秽物品牟利罪，于2013年1月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。成都市金牛区人民检察院指派检察员史丽花出庭支持公诉，被告人董周及其辩护人华晓、被告人董学龙及其辩护人张松，被告人董学娟及其辩护人袁志到庭参加诉讼。在案件审理过程中，被告人董学娟的辩护人以调取新的证据为由申请延期审理，本院予以同意。现已审理终结。
成都市金牛区人民检察院指控，2012年1月起，被告人董周在成都市金牛区城隍庙金房市场A座504号、505号、519号房内存放大量非法出版的光碟及淫秽光碟，并雇佣被告人董学龙、董学娟帮助出售。2012年5月15日12时许，公安机关现场挡获被告人董周、董学龙、董学娟，并在上述地点查获涉嫌非法出版的光碟249个品种共18万张，经鉴定，上述光碟中有209个品种，共计127904张是非法出版物，有20500张是淫秽光碟。公诉机关就上述指控事实向法庭出示的证据有：被告人供述、证人证言、书证、鉴定结论等。公诉机关认为，被告人董周、董学龙、董学娟的行为已构成侵犯著作权罪和贩卖淫秽物品牟利罪，被告人董学龙、董学娟是从犯，要求依照《中华人民共和国刑法》第二百一十七条、第三百六十三条第一款、第二十七条、第六十九条之规定判处。
被告人董周辩称自己受广州的薛姐雇佣，也是打工人员，不是主犯。公安机关将查获的相邻铺子光碟计入查获的自己的光碟数量中。
被告人董周的辩护人提出查获的淫秽光碟数量应认定为有清单的4290张。
被告人董学龙、董学娟对公诉机关指控的犯罪事实不持异议。
被告人董学龙、董学娟的辩护人分别提出被告人董学龙、董学娟是从犯，请求予以减轻处罚并适用缓刑。
经本院审理查明：2012年初，被告人董周租用成都市金牛区城隍庙金房市场A座504号、505号、519号房用于存放、销售非法出版的光碟及淫秽光碟，2012年3月、4月，被告人董学龙、董学娟先后接受被告人董周的雇佣到该经营场所帮助销售光碟，并按月领取工资。2012年5月15日12时许，公安机关现场挡获被告人董周、董学龙、董学娟，并在上述地点查获大量光碟。经鉴定，上述光碟中有127904张是非法出版物，有4290张是淫秽光碟。
上述事实有下列证据证明：破案报告、到案经过、辨认笔录，情况说明，文化市场行政执法现场检查记录、证据先行登记保存清单，音像制品目录，扣押物品、文件清单，拍摄的现场照片、扣押的光碟照片，辨认记录，出版物鉴定书，淫秽物品审查鉴定书，被告人董周、董学龙、董学娟的户籍材料，证人石远兰、童军华的证言笔录，被告人董周、董学龙、董学娟的供述。
本院认为，被告人董周、董学龙、董学娟以营利为目的，未经著作权人许可，发行其作品，情节特别严重，其行为均已构成侵犯著作权罪。被告人董周、董学龙、董学娟以牟利为目的，贩卖淫秽物品，情节特别严重，其行为还构成贩卖淫秽物品牟利罪。成都市金牛区人民检察院对被告人董周、董学龙、董学娟犯侵犯著作权罪及贩卖淫秽物品牟利罪的指控均成立，本院决定予以支持。
对于被告人董周所提自己受他人雇佣贩卖光碟，自己是从犯的辩解意见，本院认为被告人董周的该辩解意见只有其本人的供述，根据本院查明的事实，被告人董周租赁经营场所，实际掌控光碟的进货及销售渠道，并支配所获利润，还雇佣被告人董学龙、董学娟参与，在共同犯罪中，被告人董周起组织指挥作用，是主犯。被告人董周的上述辩解意见不能成立，本院决定不予采纳。
对被告人董周所提公安机关将查获的相邻铺子光碟计入查获的自己的光碟数量中，本院认为，公安机关出具的到案经过、行政执法部门的现场检查记录证实公安机关及行政执法部门只对被告人董周经营的场所进行了检查，该事实也得到被告人董周在公安机关的供述及被告人董学龙、董学娟的证实，且被告人董周、董学龙、董学娟分别在相关现场检查记录、证据先行登记保存清单、扣押物品、文件清单上签字，以上证据证实公安机关扣押的光碟数量即是被告人董周用于贩卖的光碟数量。被告人董周的以上辩解意见不能成立，本院决定不予采纳。
公诉机关对于查获的淫秽光碟的数量为20500张的指控，本院认为，公安机关对扣押的光碟是否为淫秽光碟进行了两次鉴定，其中所作成公金鉴字{2012}2号淫秽物品审查鉴定书中审验情况只有数张光碟的名称，被鉴定有淫亵性的性行为、性交内容的20500张光碟的种类、数量均没有相关材料印证；公安机关所作成公金鉴字{2012}8号淫秽物品审查鉴定书审验情况较为详实，并附有被鉴定为有淫亵性的性行为、性交内容的4290张光碟的种类数量的目录，该鉴定结果较为客观，故查获的淫秽光碟数量认定4290张为宜。对被告人董周的辩护人的相关辩护意见予以采纳。
在共同犯罪中，被告人董周组织安排，并控制获取的利润，是主犯，被告人董学龙、董学娟受雇佣提供劳务，领取报酬，对经营的方式、利润的支配均无决定权，是从犯，予以减轻处罚。
被告人董周、董学龙、董学娟能如实供述主要犯罪事实，予以从轻处罚。
根据被告人董周、董学龙、董学娟犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，判决如下：
一、依照《中华人民共和国刑法》第二百一十七条第（一）项，第三百六十三条第一款，第六十九条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条之规定，被告人董周犯侵犯著作权罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币八万元；犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币一万元，决定执行有期徒刑十二年六个月，并处罚金人民币九万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二〇一二年五月十六日起至二〇二四年十一月十五日止。罚金在本判决生效之日起一个月内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。）
二、依照《中华人民共和国刑法》第二百一十七条第（一）项，第三百六十三条第一款，第六十九条，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条之规定，被告人董学龙犯侵犯著作权罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币三千元，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币一万三千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二〇一二年五月十六日起至二〇一六年五月十五日止。罚金在本判决生效之日起一个月内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。）
三、依照《中华人民共和国刑法》第二百一十七条第（一）项，第三百六十三条第一款，第六十九条，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条之规定，被告人董学娟犯侵犯著作权罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币九千元；犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二千元，决定执行有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币一万一千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二〇一二年五月十六日起至二〇一六年三月十五日止。罚金在本判决生效之日起一个月内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。）
四、依照《中华人民共和国刑法》第六十四条之规定，缴获的非法出版物、淫秽光碟予以没收。
如不服本判决，可在接到本判决的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王 燎
人民陪审员 陈忠明
人民陪审员 张晋蓉
二〇一三年四月二十三日
书 记 员 李 玲