河南省周口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫16民终2988号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司，地址：周口市中州路69号。
负责人：王向阳，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：刘大鹏，系河南团结律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：位鹏，男，汉族，1992年2月16日出生，住河南省商水县。
委托诉讼代理人：李二妞，系河南三川律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：周口金海中学（原周口三通教育文武学校），住址：周口市川汇区金海路6号。
负责人：王文峰，系该中学校长。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司（以下简称人民财险周口分公司）因与被上诉人位鹏、周口金海中学教育机构责任纠纷一案，不服周口市川汇区人民法院（2018）豫1602民初1262号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人人民财险周口分公司委托诉讼代理人刘大鹏，被上诉人位鹏及其委托诉讼代理人李二妞到庭参加诉讼。被上诉人周口金海中学经本院传票传唤拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
人民财险周口分公司上诉请求：撤销上诉判决，改判上诉人承担责任数额为93,942.34元。不服部分为61,908元。由被上诉人承担上诉费用。事实与理由：一审法院判决大额误工费没有法律依据。首先，被上诉人诉求的事故系在从事雇佣或者工作过程中发生，用工单位扣发工资本身就违反法律规定，违法的行为不应得到法院认可并维护；其次，上诉人提供证据仅仅为用工单位的一纸证明，显然证据不足，且该用人单位与位鹏具有利益关系，一审法院对误工费的查证显然违法且随意。再次，一审法院将误工费计算到定残前一天也不符合法律规定，根据《最高院审理人身损害司法解释》规定，只有持续误工才能计算到定残前一天，必需有持续误工的必要和证据，一审判决的理论会造成受害人可以长时间不作伤残评定，靠主张误工费而不劳而获的道德风险。
位鹏辩称，本案被上诉人受伤后，金海中学停发工资，因学校在上诉人处购买有教职工校方责任险，根据该险种的性质，位鹏受伤后经鉴定构成十级伤残，由学校承担的包括误工费等赔偿项目在内的所有赔偿责任最终都应该有承包该险种的保险公司承担。且被上诉人位鹏受伤后误工损失客观存在，关于伤残鉴定即上诉人委托有法定资质的鉴定机构，根据位鹏受伤的情况和治疗结果所作出的鉴定结论，该鉴定程序合法，鉴定结论客观真实。关于上诉人上诉称用人单位违法扣发工资，位鹏认为该主张与本案不是同一法律关系，且与位鹏在本案中的主张无关。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，判决正确，上诉人的上诉没有事实和法律依据，依法应当驳回上诉，维持原判。
周口金海中学未到庭，未答辩。
位鹏向一审法院起诉请求：1、请求判令周口金海中学、人民财险周口分公司赔偿其医药费26,866.5元、护理费6,400元、伙食补助费6,900元、营养费2,070元、误工费61,908元、伤残补助费54,466元、精神损害赔偿：8,000元、交通费2,000元、鉴定费1,397元等共计170,007.50元；2、本案诉讼费由周口金海中学、人民财险周口分公司承担。
一审法院认定事实：2017年1月14日16时许，位鹏与同事一起乘坐周口金海中学（原周口三通教育文武学校）派出的豫Ｐ×××××小型普通客车出差途中，在省道213线商水县固墙镇黄台村北，由南向北行驶，与路东树木相撞，造成位鹏及其他人多处受伤；位鹏因伤在周口市骨科医院住院治疗66天，支出医疗费26,866.50元。因周口金海中学在人民财险周口分公司为本校教职工投保有教职员工校方责任保险，事故发生后，校方及时向保险公司报案，保险公司经过调查认定，并委托周口明正法医临床司法鉴定所对位鹏的伤残等级予以鉴定，该司法鉴定所于2017年12月11日，作出周明正司鉴所（2017）临鉴字第164号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人因外伤致腰部损伤，构成十级伤残。原告位鹏为此支出鉴定费用1,397元。后双方就赔偿事项协商未果，遂酿成本案纠纷。
另查明，周口金海中学在人民财险周口分公司投保有教职员工校（园）方责任保险，保险合同主要约定：伤亡责任限额300,000元/人，医疗费用责任限额为40,000元/人，该保险合同的保险条款第三条为：保险期间内，保险单载明的被保险人的教职员工由于下列原因遭受人身伤亡，依照中华人民共和国法律应由被保险人承担的经济赔偿责任，保险人按照本保险合同约定负责赔偿：（二）上下班途中遭受交通事故。第七条为：下列损失、费用和责任，保险人不负赔偿责任。（四）精神损害赔偿；（五）任何间接损失。第三十九条释义第一款第一项为：（一）教职员工：是指从事学校管理和服务工作并接受被告限人薪金工资的人员，包括教师、职员、教学辅助人员和工勤人员。实习教师、临时工也属于本保险合同的教职员工范围。事故发生在保险期间内。
一审法院认为，位鹏系周口金海中学雇用的教职员工，其在校方指派工作途中遭遇交通事故，属于在雇用活动中受伤，周口金海中学作为雇主，依法应当承担赔偿责任。因周口金海中学在人民财险周口分公司处为其教职员工投保有教职员工校（园）方责任保险，故位鹏的各项合理损失，首先应当由保险公司在保险责任限额内代为承担赔偿责任，不足部分，由周口金海中学承担。位鹏的合理损失为：医疗费26,866.50元、伙食补助费酌定3,450元（50元/天×69天）、营养费2,070元（30元/天×69天）、护理费6,400元（33,857元/年÷365天×69天）、误工费61,908元（5,628元/月÷30天×330天）、伤残赔偿金54,465.84元（27,232.92元/年×20年×10%）、交通费酌定690元（10元/天×69天），共计155,850.34元。上述损失，不超过保险责任限额，应由中国人民财险周口分公司承担赔偿责任。精神抚慰金酌定5,000元、鉴定费1,397元小计6,397元，不属于保险合同约定的赔偿范围，应由周口金海中学承担。综上，位鹏诉讼请求的合理部分，法院予以支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条第二款、第二十条第三款之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司于本判决生效之日起七日内赔偿位鹏各项损失155,850.34元；二、周口金海中学于本判决生效之日起七日内赔偿位鹏6,397元；三、驳回位鹏的其他诉讼请求。案件受理费1,311元减半收取655.50元，由周口金海中学负担。
二审期间，当事人未提交证据，本院对一审认定的事实予以确认。
本院认为，本案双方争议焦点为：一审认定误工费日期有无错误，判决误工费数额有无事实和法律依据。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。首先，本案事故系位鹏在从事雇用活动中受伤，周口金海中学作为雇主，依法应当承担赔偿责任。周口金海中学在人民财险周口分公司处为其教职员工投保有教职员工校（园）方责任保险，该事故属保险赔付范围，故应由保险公司在保险责任限额内承担赔偿责任，不足部分，由周口金海中学承担。其次，位鹏因此次事故发生，造成外伤致腰部损伤，构成十级伤残。在本案诉讼中提供有交通事故证明、住院病历、出院证，住院收费票据、诊断证明；周口金海中学出具的工作证明、事故发生前三个月工资表、停发工资证明等证据证明误工时间。人民财险周口分公司未提供相反证据予以反驳，一审法院根据位鹏陈述及现有证据认定位鹏持续误工，计算误工费到定残前一日事实清楚，符合法律规定。
综上所述，人民财险周口分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费619元，由中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 智卫东
审判员 沈华秋
审判员 曹春萍
二〇一八年七月三日
书记员 王永波