福建省晋江市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0582刑初125号
公诉机关晋江市人民检察院。
被告人于开玩（又名“于杰”），男，1988年10月28日出生于四川省巴中市平昌县，汉族，高中文化，务工，家住平昌县。因本案故意伤害行为于2016年8月27日被晋江市公安局行政拘留十日，并处罚款人民币伍佰元。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年9月6日被晋江市公安局刑事拘留，同年10月14日被执行逮捕。
被告人卞前权，男，1996年4�8日出生于安徽省阜阳市临泉县，汉族，初中文化，务工，家住临泉县。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年9月8日被晋江市公安局刑事拘留，同年10月14日被执行逮捕。
辩护人姚建雄、杜变治，福建法正联盟律师事务所律师、实习律师。
晋江市人民检察院以晋检诉刑诉[2017]58号起诉书指控被告人于开玩、卞前权犯故意伤害罪，于2017年1月4日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。晋江市人民检察院指派代理检察员冯芳出庭支持公诉，被告人于开玩、卞前权及辩护人姚建雄到庭参加诉讼。现已审理终结。
晋江市人民检察院指控，2016年8月26日凌晨，被告人于开玩在晋江市青阳街道莲屿社区新自由空间KTV209包厢门口走廊处理被害人吴某、邹某与他人发生的纠纷，期间与被害人吴某、邹某发生口角，后被告人于开玩伙同卞前权、刘某佳（已作行政处罚），由被害人于开玩携带砍刀、被告人卞前权持啤酒瓶赶至209包厢门口殴打被害人吴某、邹某，致被害人吴某左颧部挫伤、左侧颧弓骨折、左眶部挫伤，被害人邹某左上臂裂划伤、右前臂、右手背及右环指挫伤。经晋江市公安局法医鉴定，被害人吴某左颧部的损伤程度为轻伤二级，左眶部的损伤程度为轻微伤；被害人邹某左上臂、右手背及右环指损伤程度为轻微伤。案发后，被告人于开玩、卞前权的家属代二人赔偿被害人吴某、邹某各项损失共计人民币18000元，取得被害人谅解。2016年8月26日，被告人于开玩到晋江市公安局青阳派出所投案；2016年9月7日，被告人卞前权在晋江市池店镇被抓获。公诉机关提供了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述和辩解、鉴定意见及辨认笔录、视�资料等，认为被告人于开玩、卞前权的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款的规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。
被告人于开玩、卞前权及辩护人对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。
经审理查明，2016年8月26日凌晨，被告人于开玩在晋江市青阳街道莲屿社区新自由空间KTV209包厢门口走廊处理被害人吴某、邹某与他人发生的纠纷，期间与被害人吴某、邹某发生口角，后被告人于开玩纠集卞前权、刘某佳（1998年10月1日出生，已作行政处罚），由被害人于开玩携带砍刀、被告人卞前权持啤酒瓶赶至209包厢门口殴打被害人吴某、邹某，致被害人吴某左颧部挫伤、左侧颧弓骨折、左眶部挫伤，被害人邹某左上臂裂划伤、右前臂、右手背及右环指挫伤。经晋江市公安局法医鉴定，被害人吴某左颧部的损伤程度为轻伤二级，左眶部的损伤程度为轻微伤；被害人邹某左上臂、右手背及右环指损伤程度为轻微伤。案发后，被告人于开玩、卞前权的家属代二人赔偿被害人吴某、邹某各项损失共计人民币18000元，取得被害人谅解。2016年8月26日，被告人于开玩到晋江市公安局青阳派出所投案；2016年9月7日，被告人卞前权在晋江市池店镇被抓获。
上述事实，有公诉机关提供的下列证据予以证实：
1.被害人吴某的陈述，辨认笔录、被辨认人员照片及辨认说明，综合证实2016年8月26日3时许，其和邹某等人在新自由空间KTV209包厢喝酒，在5时许与几名客人发生争吵、推搡，后工作人员过来处理，其朋友不知为何与工作人员发生争吵，其上前劝解。几分钟后，其在包厢门口时，遇于开玩和十几名工作人员上前，于开玩先踢踹其肚子，还有另一名男子持酒瓶砸其左脸，于开玩还拿刀挥动，其躲到一旁后报警，警察出警后将其和受伤的邹某带回调查，期间于开玩自行到青阳派出所接受调查。案发后，其和于开玩、卞前权家属达成调解，接受赔偿并对对方表示谅解。
2.被害人邹某的陈述，辨认笔录、被辨认人员照片及辨认说明，综合证实2016年8月26日3时许，其和吴某等人在新自由空间KTV209包厢喝酒，在5时许与几名客人发生争吵、推搡，之后对方离开，几分钟后，其听闻209包厢外有很大声响，其出外查看，见门口围着十几名KTV的工作人员，其中于开玩持砍刀先用脚分别踢踹吴某和其，还用砍刀砍伤其左手臂，致其倒地，其爬起时又被人用啤酒瓶砸到头部，还有一黑衣男子踢踹其肚子，其便躲入包厢。后有人报警，警方出警将其和吴某带回接受调查�期间于开玩自行到青阳派出所接受调查。案发后，其和于开玩、卞前权家属达成调解，接受赔偿并对对方表示谅解。
3.证人许某的证言，证实2016年8月26日3时许，其和吴某、邹某等人在新自由空间KTV209包厢喝酒，在5时许与几名客人发生争吵、推搡，工作人员过来处理后各自离开。一会儿后，其见来了四五名工作人员，其中于开玩手持砍刀挥动和吴某、周军发生打架，又有七八名工作人员过来，对方还有人用啤酒瓶砸，后吴某、邹某受伤，吴某打电话报警，警察出警将吴某及受伤的邹某带走调查。期间于开玩自行到青阳派出所接受调查。
4.同案人刘某的供述，辨认笔录、被辨认人员照片及辨认说明，综合证实其系新自由空间KTV服务员，2016年8月26日4时许，公司员工聚餐，其饮酒后在宿舍休息，5时许接到同时通知称楼�出事，其便下楼查看，路上遇一同事称经理于开玩让其去于的宿舍拿东西，因其知道于开玩宿舍有放一把砍刀，其便知于开玩的意思是让其去取砍刀，其遂前往将砍刀拿去给于开玩，并询问何事，于开玩让其别管，其经询问其他同事后方知于开玩在劝解两个包厢客人纠纷时被掌掴，其便尾随于开玩想看是谁惹怒于开玩并走在前面，至209包厢门口时发现多人聚集，接着于开玩和卞前权过来，于开玩持刀朝一胖男子头部打去，该男子倒地，卞前权则踢踹和持酒瓶砸另一男子头部，胖男子站起时，其也趁机踹了他一脚，后该男子躲开，双方被劝开。其证实于开玩叫其拿砍刀下去，意思上其实是表明让其等一起打架，虽然没明说，但现场的人都知道是这个意思。
5.调取证据清单就监控录像，证实公安机关调取案发现场监控，及案发现场情况。
6.疾病诊断书、相关病历材料、被害人伤情照片及鉴定书，证实被害人吴某、邹某的伤情情况。
7.行政处罚材料，证实本案相关人员的劣迹情况以及刘某因本案被晋江市公安局处决定行政拘留五日，但因其已满十六周岁不满十八周岁，初次违反治安管理法规，决定不予执行。
8.人身安全检查记录，证实公安机关对本案相关人员进行人身安全检查的情况。
9.身份户籍材料、违法犯罪经历查询情况，证实本案相关人员的身份、前科情况。
10.接受证据材料清单、调解协议书、谅解书、收据，证实案发后，于开玩、卞前权的家属与吴某、邹某达成调解，赔偿其经济损失人民币18000元并取得谅解。
11.公安机关的抓获及破案经过，证实本案的侦破经过及被告人的归案经过。
12.被告人于开玩的供述，辨认笔录、被辨认人员、地点照片及辨认说明，综合证实其系新自由空间KTV的行政经理，2016年8月26日5时许，其在公司上班时，服务员用对讲机呼叫称209包厢有冲突，其和同事前往查看，发现是客人发生争执，其上前处理，但209客人以为其和同事是对方叫来，因此和其等发生推搡、争吵，其便离开并让刘某到其宿舍那砍刀给其，并和其余服务员说了一声“走”，意思即去殴打209包厢的客人，遂和另四五名服务员到209包厢门口，殴打包厢内的吴某及邹某，期间其还持刀挥动，但不确定是否有砍到对方，而卞前权则持啤酒瓶打到其中一人的头部，之后离开现场。6时许其到晋江市公安局青阳派出所投案。其证实期间刘某未动手，其对被害人的伤情鉴定情况无异议。
13.被告人卞前权的供述，辨认笔录、被辨认人员、地点照片及辨认说明，证实其系新自由空间KTV服务员，2016年8月底的某天5时许，其收到信息称公司出事，其便赶回公司，发现209包厢有人吵闹，其未理会返回时遇经理于开玩，经其询问，于开玩称其在劝解209包厢客人与其他客人的纠纷时，被209客人推搡、掌掴，很生气，让其等一起去吓唬并殴打209包厢的男性顾客，其等几人遂答应，期间刘某拿了一把砍刀给于开玩后离开，于开玩则叫其等到209包厢，路上其拿了两个啤酒瓶。到209包厢门口后，于开玩持刀冲向包厢门口几人，踢踹其中一名男子，其也上前踢踹该男子，还持酒瓶砸另一男子头部，后其和于开玩未再继续殴打对方并各自离开。
以上证据，由侦查机关依法调取，来源合法，内容客观真实，各证据间可以相互印证，并与本案事实具�关联性，经庭审质证，可以作为定案依据，本院予以采信。
本院认为，被告人于开玩、卞前权结伙故意非法损害他人身体健康，致一人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人于开玩犯罪以后自动投案，如实供述其罪行，是自首，予以从轻处罚。被告人卞前权归案后如实供述其罪行，是坦白，予以从轻处罚。二被告人案发后赔偿被害人经济损失并取得谅解，予以酌情从轻处罚。本案二被告人行为作用有所区别，但尚未达区分主从犯之程度，被告人于开玩纠集被告人卞前权共同作案，在共同犯罪中作用相对较大；而被告人卞前权受他人纠集，在共同犯罪作用相对较小，属罪责较轻的主犯，予以酌情从轻处罚。被告人于开玩、卞前权结伙持械作案，予以酌情从重处罚。辩护人提出被告人卞前权系初犯、偶犯，有坦白情节、悔罪表现，案发后赔偿被害人并取得谅解，请求予以从轻处罚的意见，予以采纳。辩护人提出被告人卞前权主观恶性小等意见无依据，不予采纳。综合上述情况对二被告人予以量刑，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款之规定，判决如下：
一、被告人于开玩犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月27日起至2017年3月26日止。）
二、被告人卞前权犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月8日起至2017年4月7日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 丁钊珑
代理审判员 付雅莉
人民陪审员 柯建煌
二〇一七年二月十三日
书 记 员 吴陈斌
速 录 员 许丽娟
本案所适用的法律法规、司法解释：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指两人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，�免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。