辽宁省抚顺市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）辽04刑终37号
原公诉机关抚顺市新抚区人民检察院。
上诉人（原审被告人）徐某某，女，汉族，1986年4月22日出生，大专文化，无业，住辽宁省抚顺市新抚区。因本案于2016年5月31日被刑事拘留，同年6月8日被逮捕。现羁押于抚顺市第一看守所。
辩护人郝雷，辽宁益众律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人李某某，女，汉族，1984年2月29日出生，无业，住辽宁省抚顺市顺城区临江东路*****号楼。系本案被害人。
辽宁省抚顺市新抚区人民法院审理辽宁省抚顺市新抚区人民检察院指控被告人徐某某犯故意伤害罪暨附带民事诉讼原告人李某某提起附带民事诉讼一案，于2016年12月20日作出（2016）辽0402刑初252号刑事附带民事判决。宣判后，被告人徐某某提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人徐某某，并听取其辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2016年2月1日10时许，在抚顺市新抚区西一路某售楼处内，被告人徐某某与被害人李某某因琐事发生争执，争吵过程中，被告人徐某某朝被害人李某某扔了一个矿泉水瓶，后拿起金属水杯将李某某右眼砸伤。李某某于案发当日前往抚顺矿务局总医院，被诊断为右眼挫伤、右眼外伤性虹膜炎、右眼玻璃体疝、右眼挫伤性散瞳、右侧眶部皮下软组织肿。2016年2月2日，李某某前往辽宁省抚顺市中医院，被诊断为右眼眶内侧壁骨折、右侧筛窦积液。2016年2月2日，李某某前往抚顺市眼病医院住院治疗17日。被诊断为：右眼视网膜震荡、右眼眼睑挫伤、双眼近视、右眼创伤性虹膜睫状体炎、右眼外伤性内直肌麻痹、右眼眶内侧壁骨折。2016年2月19日，李某某前往沈阳市第四人民医院住院治疗7日。被诊断为：右眼眶内壁骨折、右眼外伤性散瞳、右眼钝力伤。2016年3月8日，李某某前往中国医科大学附属第一医院住院治疗3日，被诊断为：右眶骨骨折右眼眶内侧壁骨折、右瞳孔散大右眼外伤性瞳孔散大。经中国医科大学法医司法鉴定中心鉴定：李某某右眼外伤性瞳孔散大，右眼眶内侧壁骨折等属实，目前右眼瞳孔较对侧大，右眼球较左眼球稍内陷并自觉视物重影，依照《人体损伤程度鉴定标准》5.2.4f）之规定，李某某右眼损伤程度为轻伤二级。鉴定意见为：李某某右眼损伤程度为轻伤二级。
被告人徐某某于2016年5月31日被公安人员电话传唤到案。
另查明，因被告人徐某某的伤害行为给附带民事诉讼原告人李某某造成的经济损失为：医疗费16297.96元、鉴定费2480元、伙食补助费1350元、交通费267.5元、误工费3476.64元、护理费2746.38元，共计人民币26618.48元。
原审法院经公开开庭审理，对本案涉案证据进行了庭审质证，并根据被告人徐某某的犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十一条、第四十七条、第三十六条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款之规定，作出如下判决：一、被告人徐某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年一个月。二、被告人徐某某赔偿附带民事诉讼原告人李某某经济损失人民币26618.48元。
上诉人徐某某提出的上诉理由及其辩护人的辩护意见是：上诉人徐某某无罪。1、证人陈某、张某证言证实徐某某持水杯伤害李某某肩部，且被害人李某某有举持展示架欲反击徐某某行为，现有证据无法认定徐某某将李某某眼睛打伤。2、中国医科大学司法鉴定中心出具的被害人李某某构成轻伤二级的鉴定意见书属于非法证据，不应采信。李某某从抚顺市转到沈阳市相关医院治疗没有合理理由，鉴定机构不应采信沈阳医院出具的病志。鉴定机构进行伤情鉴定时上诉人并不在场。3、上诉人徐某某不应赔偿鉴定费和护理费，不应赔偿李某某私自到沈阳医院治疗所产生的医疗费、伙食补助费、交通费、误工费，李某某在抚顺医院治疗产生的伙食补助费、交通费应按16天计算。4、被害人李某某谩骂挑衅，导致本案发生，有过错，不应由上诉人全额赔偿。
经审理查明，上诉人徐某某与被害人李某某均为抚顺市新抚区某售楼处员工。2016年1月31日，李某某因被他人打骚扰电话而在办公场所谩骂。2016年2月1日，李某某因为此事继续谩骂。徐某某怀疑李某某是在骂自己，遂与李某某发生争执。争吵过程中，上诉人徐某某朝被害人李某某扔了一个矿泉水瓶，后拿起金属水杯将李某某右眼砸伤。李某某于案发当日前往抚顺矿务局总医院，被诊断为右眼挫伤、右眼外伤性虹膜炎、右眼玻璃体疝、右眼挫伤性散瞳、右侧眶部皮下软组织肿。2016年2月2日，李某某前往辽宁省抚顺市中医院，被诊断为右眼眶内侧壁骨折、右侧筛窦积液。2016年2月2日，李某某前往抚顺市眼病医院住院治疗17日。被诊断为：右眼视网膜震荡、右眼眼睑挫伤、双眼近视、右眼创伤性虹膜睫状体炎、右眼外伤性内直肌麻痹、右眼眶内侧壁骨折。2016年2月19日，李某某前往沈阳市第四人民医院住院治疗7日。被诊断为：右眼眶内壁骨折、右眼外伤性散瞳、右眼钝力伤。2016年3月8日，李某某前往中国医科大学附属第一医院住院治疗3日，被诊断为：右眶骨骨折右眼眶内侧壁骨折、右瞳孔散大右眼外伤性瞳孔散大。经中国医科大学法医司法鉴定中心鉴定：李某某右眼外伤性瞳孔散大，右眼眶内侧壁骨折等属实，目前右眼瞳孔较对侧大，右眼球较左眼球稍内陷并自觉视物重影，依照《人体损伤程度鉴定标准》5.2.4f）之规定，李某某右眼损伤程度为轻伤二级。鉴定意见为：李某某右眼损伤程度为轻伤二级。
上诉人徐某某于2016年5月31日被公安人员电话传唤到案。
另查明，因上诉人徐某某的伤害行为给原审附带民事诉讼原告人李某某造成的经济损失为：医疗费16297.96元、鉴定费2480元、伙食补助费1350元、交通费267.5元、误工费3476.64元、护理费2746.38元，共计人民币26618.48元。
上述事实清楚，有下列证据予以证实：
1、报警情况登记表、案件来源、立案决定书、破案报告表、到案经过，证明本案的案发及上诉人到案情况。
2、被害人李某某陈述，我在抚顺市新抚区某售楼处工作。2016年1月31日下午，我的手机一直响，怀疑是有人打骚扰电话。2月1日我又跟我们组的人说被打骚扰电话的事，徐某某这时插话，说让大家都知道是什么事。我俩吵起来，争吵过程中，徐某某拿一个水杯砸我右眼了，我就捂着眼睛蹲下了。徐某某右手握着水杯砸我的右眼，水杯没有离开她的手。她打我用的水杯高20多厘米，铁质的，深红色。我把旁边的展示架放在身前，同事邱东说别伤到别人，我就把展示架放地上了。
3、证人阎某系某售楼处的员工，其证言证实，我和李某某是一个组的，徐某某是另一个组的售楼员。2016年2月1日，李某某说有人给她打骚扰电话，她就骂打电话的人。徐某某叫李某某过去，两人吵起来。徐某某右手拿起一个水杯抡向李某某，打了李某某右眼一下，李某某蹲地上了。徐某某打人用的水杯是深红色杯身，银色盖子，直径大概10厘米，高大约20厘米。
4、证人张某1系某售楼处的员工，其证言证实，我和李某某是一组的。2016年2月1日，李某某自言自语骂给她打骚扰电话的人。李某某和徐某某吵起来。徐某某从桌上拿起一个水杯砸向李某某，李某某就蹲下了。她俩还要继续打，我们把她俩拉开了。徐某某用右手拿水杯砸李某某，水杯没有离开徐某某的手，后来我们同事阎某把她的水杯抢下来了。李某某的右眼肿了，具体怎么造成的我不清楚。徐某某打人用的水杯是红色，高20多厘米。
5、证人陈某系某售楼处的员工，其证言证实，我和徐某某是一个组的。2016年1月31日和2月1日，对方李某某一直骂，徐某某和她吵起来。我看见徐某某右手拿一个水杯砸在对方左肩膀上。李某某蹲地上一会儿，起来后捂着右眼睛。她的右眼睛肿了，我不确定是谁造成的。徐某某打人用的水杯是深红色的，高20多厘米。
6、证人张某系某售楼处的员工，其证言证实，我和徐某某是一个组的，李某某是另一个组的。因为卖房的事，徐某某和李某某吵吵起来。徐某某拿起办公桌上的水杯打在李某某左肩膀上。李某某拿起身边的展示架要打徐某某，被他人拦下了。我没看见李某某右眼受伤，她一直用手揉右眼，说眼睛疼。徐某某用一个红色的，高约25厘米圆柱形的金属质水杯打的李某某。
7、现场方位图证明本案案发地点。
8、扣押决定书、物证照片证明上诉人徐某某故意伤害李某某使用的水杯的相关情况。
9、户籍证明、常住人口基本信息证明被告人徐某某、被害人李某某、证人阎某等人的自然情况。
10、中国医科大学司法鉴定中心[2016]临鉴字第255号司法鉴定意见书证明，被害人李某某右眼损伤程度为轻伤二级。
11、被害人李某某治疗病例、交通费票据、鉴定费收据等，证明被害人李某某受伤后治疗、鉴定等相关费用。
12、上诉人徐某某在侦查阶段供述，2016年2月1日11时许，李某某因为被打骚扰电话骂骂咧咧，我认为李某某是针对我，我们就争吵起来。李某某拿起桌子上的名片夹朝我扔过来。我就朝李某某扔水瓶和水杯，水杯打在李某某的右眼上，李某某就捂着眼睛蹲地上了。李某某站起来要打我，被同事拉开了。没有打到我。李某某又要拿展示架打我，也没打到，之后就没再动手。
上述证据均经原审庭审质证，本院审理期间未发生变化，本院依法均予确认。上诉人徐某某及其辩护人在本院审理过程中未提交新的证据。
关于上诉人徐某某及其辩护人提出的证人陈某、张某证言证明徐某某持水杯打李某某肩膀了，现有证据无法证明徐某某打伤李某某眼睛的上诉理由和辩护意见，经查，尽管证人陈某、张某出具证言称徐某某持水杯打李某某肩膀，但同时也证明徐某某打李某某后，李某某的眼睛肿了的事实。而证人阎某证言、被害人李某某陈述、上诉人徐某某在侦查阶段供述均证明，案发当时徐某某持水杯击打了李某某的眼睛。另有证人张某1、陈某证言证明徐某某拿水杯打李某某后，李某某的右眼肿了。上述证据能相互印证，证明案发当时徐某某持水杯将李某某眼睛打伤。故上诉人徐某某及其辩护人的上诉理由及辩护意见无事实依据，本院不予采纳。
关于上诉人徐某某及其辩护人提出的鉴定机构进行伤情鉴定时上诉人并不在场，鉴定机构不应采信沈阳医院出具的病志，抚顺市眼病医院没有作出外伤性散瞳诊断，中国医科大学司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书系非法证据不应采信的上诉理由和辩护意见，经查，被害人李某某受伤后，先后到抚顺市矿务局总医院、抚顺市眼病医院、沈阳市第四医院、中国医科大学附属第一医院治疗。其中，抚顺矿务局医院、沈阳市第四医院、中国医科大学附属第一医院均诊断李某某右眼外伤性散瞳，抚顺市眼病医院、沈阳市第四医院、中国医科大学附属第一医院均诊断李某某右眼眶内壁骨折。上述各医院出具的病志诊断能够客观反映李某某眼睛受伤情况。另，中国医科大学司法鉴定中心具有相应鉴定资质，其依照法定程序根据上述病志及检查所见对被害人李某某受伤情况进行鉴定，并出具鉴定意见，一审法院据此认定被害人李某某右眼损伤程度并无不当。故对该上诉理由及辩护意见，本院不予采纳。
关于上诉人徐某某辩护人提出的本案中被害人李某某无故谩骂，故意挑衅导致本案发生，具有过错的辩护意见，经查，卷中现有证据无法证明案发当时李某某找徐某某挑衅，亦无法认定李某某具有过错，故该辩护意见无相关证据支持，本院不予采纳。
关于上诉人徐某某及其辩护人提出的上诉人徐某某不应赔偿鉴定费和护理费，不应赔偿李某某私自到沈阳医院治疗所产生的医疗费、伙食补助费、交通费、误工费，李某某在抚顺医院治疗产生的伙食补助费、交通费应按16天计算的上诉理由和辩护意见，经查，被害人李某某被徐某某打伤后，到相关医院治疗，一审法院根据其提供的医疗费收据、住院病志及法律规定认定上诉人徐某某赔偿数额并无不当，故对该上诉理由及辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）徐某某遇事不能理智处理，故意伤害被害人身体，并造成轻伤之后果，其行为已构成故意伤害犯罪，依法应予惩处。上诉人徐某某因其犯罪行为给原审附带民事诉讼原告人李某某造成的合理经济损失，应依法赔偿。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，判令赔偿经济损失数额准确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 汪爱军
审判员 胡伟& # xB;
审判员 于 红 滨
二〇一七年三月三日
书记员 张 瀚 书