江苏省苏州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）苏中民终字第00292号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司昆山中心支公司，住所地江苏省昆山市开发区前进中路252号。
负责人陶文清，总经理。
委托代理人任晶，江苏天豪（苏州）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）张李青。
委托代理人张凤林，男，1970年3月24日生，汉族。
被上诉人（原审被告）姚建文。
被上诉人（原审被告）昆山鹿城垃圾发电有限公司，住所地江苏省昆山市巴城镇夏东村。
法定代表人项光明，总经理。
委托代理人陈景艳。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司昆山中心支公司因与被上诉人张李青、姚建文、昆山鹿城垃圾发电有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省昆山市人民法院（2014）昆巴民初字第0455号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年1月12日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2012年7月11日15时40分许，张李青驾驶无号牌电动自行车沿昆山市巴城镇新澄路由东向西行驶至苇城路、新澄路路口遇红灯信号继续通行时，车辆前部与沿苇城路由北向南行驶的由姚建文驾驶的苏E×××××小型普通客车左前角发生碰撞，造成二车损坏、张李青倒地受伤的道路交通事故。2012年8月15日，昆山市公安局交通巡逻警察大队经调查，出具昆公交证字（2012）第200752号道路交通事故认定书，认定张李青负该道路交通事故的主要责任，姚建文应负该道路交通事故的次要责任。
事发后，张李青被送往昆山市第一人民医院治疗，两次住院共计25天，发生住院医疗费50907.92元，治疗期间发生门诊医药费共计2361.3元，以上医药费共计53269.22元。2013年12月10日，经交警部门委托，苏州同济司法鉴定所就张李青误工、营养、护理期限及人数进行鉴定，结论为：被鉴定人张李青的误工期限为伤后共计十四个月；护理期限为伤后一人护理共计四个月；补充营养期限为四个月。张李青为此支付鉴定费1680元。
另查明：姚建文驾驶的苏E×××××小型普通客车登记车主系昆山鹿城垃圾发电有限公司，该车在中国人民财产保险股份有限公司昆山中心支公司投保了交强险和第三者商业责任险，并投保不计免赔率特约条款，其中交强险中医疗费用赔偿限额为10000元、死亡伤残赔偿限额为110000元、财产损失赔偿限额为2000元；第三者商业责任险保险金额（赔偿限额）为500000元，保险期间均为2012年7月5日至2013年7月4日。事故处理过程中，昆山鹿城垃圾发电有限公司向张李青垫付33000元医药费（该笔费用已包含在上述住院医药费50907.92元中）。姚建文系昆山鹿城垃圾发电有限公司员工，本案事故发生时系在履行公务。
审理中，原审被告方均对张李青误工费不予认可，认可按照最低工资标准结算，张李青认可原审被告方意见，同意按照最低工资标准计算。
张李青称系其母亲李永芬对其进行了护理，为证明护理费为12800元，向原审法院提交了李永芬工资明细表；原审被告方质证认为真实性不予认可，且认为张李青未能证明李永芬与其之间的关系且未提供李永芬在该单位的劳动合同。经询问，张李青未能就该项护理费主张进一步举证。
保险公司要求扣除非医保用药，但未能就非医保用药及可替代医保用药范围进行充分举证。
上述事实由张李青提交的事故认定书一份、病历一份、出院记录一份、医药费发票十五份、拐杖收据一份、住院费用明细清单二份、司法鉴定意见书及鉴定费发票各一份、聘用合同一份、张李青工资清单七份、李永芬工资表二份、停车费发票若干、定损单一份、修理费发票若干、交通费票据若干、保单二份、驾驶证一份、行驶证一份，姚建文提交的医药费发票一份、劳动合同一份、申请单一份，保险公司提交的保险报案记录一份、伤者基本情况表一份及当事人陈述在案佐证。
原审原告张李青的诉讼请求：要求原审被告赔偿医药费53269.22元、误工费84000元、护理费12800元、营养费2400元、住院伙食补助费486元、鉴定费1680元、拐杖费180元、交通费90元、汽车修理费1200元、电动车寄存停车费50元，合计156155.22元；其中保险公司在交强险及商业三者险范围内承担赔偿责任。本案诉讼费用由原审被告承担。
原审法院认为：公民的生命权、身体权、健康权受法律保护，遭受侵害的，责任人应当予以赔偿。张李青因交通事故受伤，依法有权获得赔偿。本案所涉肇事车辆苏E×××××小型普通客车在保险公司投保了交强险和商业险，事故发生在保险期限内，保险公司应在交强险赔偿限额内对张李青的损失先行赔偿；不足部分，由保险公司在商业险范围内予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。根据张李青主责、姚建文次责的事故责任认定，同时结合本次事故发生在机动车与非机动车之间的事实，原审法院认定由姚建文一方承担40%的赔偿责任。昆山鹿城垃圾发电有限公司系事故车主，同时系姚建文的用人单位，且其认可事故发生时姚建文系在履行公务，故原审法院认定姚建文的赔偿责任由昆山鹿城垃圾发电有限公司承担。
关于张李青的各项损失，原审法院分析认定如下：
1、医疗费，张李青主张53269.22元，根据其提交的病历、出院记录、医疗费发票及姚建文提交的医药费发票，原审法院认定医疗费用总计53269.22元。
2、住院伙食补助费，张李青主张486元，根据出院记录、医疗费发票，张李青住院治疗总计25天，按照每天18元的标准计算，原审法院认定该项费用为450元。
3、营养费，张李青主张2400元，根据补充营养期限为四个月的鉴定意见，按照每天20元的标准，原审法院对该项主张予以支持。
4、护理费，张李青主张12800元，主张系由其母亲李永芬护理，因护理产生误工费标准为3200元／月，但未能进行充分举证，故其护理费标准原审法院不予认可。按照护理四个月的鉴定意见、每天40元的标准计算，认定护理费该项损失为4800元。
5、误工费，张李青主张84000元。根据司法鉴定意见，张李青误工期限为伤后十四个月，误工费标准因双方均表示认可按照最低工资标准计算，原审法院予以尊重并支持。按照苏州地区最近一次公布的最低工资标准1680元／月计算，原审法院认定该项损失为23520元。
6、交通费，张李青主张90元，根据其住院治疗情况，结合治疗的实际需要，张李青该项主张合法合理，原审法院予以支持。
7、器材（拐杖）费，张李青主张180元，但仅提交了收款收据，未能提交病历或医事证明，故其该项主张依据不足，原审法院不予支持。
8、鉴定费，张李青主张1680元，根据其提交的司法鉴定意见书及鉴定费发票，该费用系张李青为确定损失而发生的必要合理的费用，原审法院予以支持。
9、修理费，张李青主张1200元，并提交了定损单、修理费发票，对方均无异议，故该项主张原审法院予以认定。
10、停车费，张李青主张50元，并提交了停车费发票，根据二车损坏的事故认定结论，结合交警部门清理现场的实际情况，该项费用确系张李青因本起事故产生的直接财产损失，原审法院予以支持。
综上，张李青各项损失共计87459.22元。保险公司在交强险医疗赔偿限额内赔偿张李青100**元（该项涉及张李青的医疗费、营养费、住院伙食补助费），在伤残赔偿限额内赔偿张李青交通费、护理费、误工费共计28410元，在财产损失赔偿限额内赔偿张李青停车费、修理费1250元，合计由保险公司在交强险限额内赔偿张李青396**元。超出交强险部分47799.22元，应由昆山鹿城垃圾发电有限公司承担40%的赔偿责任计为19119.69元，张李青自负其余60%的损失。因事故车辆投保商业险500000元及不计免赔险，且张李青请求由保险公司在商业险限额内承担赔偿责任，故保险公司在本案中应在商业险200000元（500000＊40%）限额内对张李青承担赔付责任，昆山鹿城垃圾发电有限公司应赔付张李青的19119.69元应由昆山鹿城垃圾发电有限公司直接赔付。综上，应由保险公司在交强险和商业险范围内赔偿张李青各项损失合计58779.69元。
现昆山鹿城垃圾发电有限公司已垫付张李青330**元，故应由保险公司在向张李青赔偿时扣除昆山鹿城垃圾发电有限公司垫付的33000元，并将该款项返还给昆山鹿城垃圾发电有限公司。保险公司扣除上述须要返还支付昆山鹿城垃圾发电有限公司的33000元后，仍须赔付张李青的各项损失计为25779.69元。因上述赔付义务未超出保险公司赔偿限额范围，故昆山鹿城垃圾发电有限公司在本案中实际无须再行承担赔付责任。
至于保险公司关于依照保险条款的约定要扣除张李青非医保用药之主张，因保险公司未能就非医保用药及可替换医保用药的范围进行充分举证，故原审法院对保险公司的该项抗辩意见不予采纳。
至于保险公司关于不承担鉴定费、诉讼费之主张，依据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”，张李青为鉴定而支付的鉴定费用以及因保险公司未积极理赔导致的诉讼费均属于必要的合理的费用，应由保险公司承担，故原审法院对保险公司该项抗辩意见不予采纳。
综上，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：
一、中国人民财产保险股份有限公司昆山中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险和商业险范围内一次性赔付张李青各项损失共计58779.69元，扣除须返还昆山鹿城垃圾发电有限公司的33000元后，仍须赔付张李青257**.69元。
二、中国人民财产保险股份有限公司昆山中心支公司于本判决生效之日起十日内一次性支付昆山鹿城垃圾发电有限公司33000元。
三、驳回张李青的其余诉讼请求。
（如采用转账方式支付，可直接汇入昆山市人民法院，户名昆山市人民法院财务结算中心，开户行：中国建设银行昆山市支行营业部，账号：32×××86-4360-5151-5260）
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如果义务方未按本判决书指定的期间履行义务的，权利方可依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，于本判决书规定的履行期间的最后一日起二年内申请执行。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
案件受理费1076元，减半收取538元，由中国人民财产保险股份有限公司昆山中心支公司负担244元，由张李青自负294元；此款张李青已预交，原审法院不再退还，由中国人民财产保险股份有限公司昆山中心支公司在履行上述付款义务时一并支付张李青。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司昆山中心支公司不服上述民事判决，向本院提起上诉的主要请求及理由：根据商业三者险保险条款的约定，张李青医药费中的非医保用药部分不属于保险公司的赔偿范围，依法应当予以扣除。另外，原审法院判决我公司承担鉴定费和诉讼费缺乏依据，同样应当予以纠正。请求撤销原判，依法改判。
被上诉人张李青辩称：服从一审判决。
被上诉人姚建文辩称：请求法院依法处理。
被上诉人昆山鹿城垃圾发电有限公司辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。
二审查明事实与原审查明的事实一致。
本案二审中双方当事人争议的焦点问题为：1、张李青医药费中的非医保用药部分及鉴定费是否属于商业三者险的赔偿范围？2、保险公司是否应当负担一审诉讼费用？
本院认为：本案的交通事故发生在机动车与非机动车之间，肇事机动车在保险公司投保有交强险及商业三者险，受害人请求商业三者险在本案中一并处理，其主张合法有据，依法应当予以支持。受害方的损失首先应当由保险公司在交强险赔偿责任限额范围内进行赔偿，不足的部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同的约定向受害人赔偿，仍有不足的，则由侵权人依照有关的法律规定承担赔偿责任。中国人民财产保险股份有限公司昆山中心支公司主张张李青医药费中的非医保用药部分不属于商业三者险的赔偿范围，其所引用的保险条款属于格式的免责条款，诉讼中保险公司并未举证证明其已经就该免责条款向投保人尽到了提示和明确说明的义务，故相关免责条款依法不产生法律效力。其主张扣除非医保用药的上诉请求缺乏法律依据，依法不应当得到支持。张李青主张的鉴定费用，属于为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，原审法院判决中国人民财产保险股份有限公司昆山中心支公司负担该费用符合法律规定。另保险公司在本案交通事故发生后，未积极履行其保险理赔义务，对导致本案诉讼形成负有一定责任，原审法院判决其承担诉讼费用亦并无不当。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应当予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1076元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司昆山中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 顾平
代理审判员 赵东
代理审判员 陈斌
二〇一五年四月十日
书 记 员 陈莉