上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第34540号
原告朱丽雅。
委托代理人赵雪宏，上海吴振军律师事务所律师。
委托代理人吴振军，上海吴振军律师事务所律师。
被告顾了正。
委托代理人顾丽益。
被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司。
负责人张家庆。
委托代理人叶琼辉，上海市中天阳律师事务所律师。
原告朱丽雅与被告顾了正、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司（以下至判决主文前简称中保上海分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年9月18日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年10月20日公开开庭进行了审理，原告委托代理人赵雪宏、被告顾了正委托代理人顾丽益、被告中保上海分公司委托代理人叶琼辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告朱丽雅诉称，2014年4月8日11时20分，被告顾了正驾驶沪C5XX**轿车在川南奉公路处行驶时与原告驾驶的电动自行车相撞，致原告受伤。经交警部门认定，被告顾了正负事故全部责任。原告事发后即至医院检查治疗。现原告主张的损失为医疗费3，152.70元（人民币，下同）、伤残赔偿金38，416元、误工费5，460元、营养费2，400元、护理费1，600元、车辆修理费900元、牵引费40元、精神损害抚慰金5，000元、交通费300元、衣物损失费300元、鉴定费1，900元、律师费2，000元。上述损失诉求由被告中保上海分公司在交强险赔偿限额范围内先行赔偿；超出交强险部分由被告中保上海分公司在商业三者险范围内赔偿；仍有不足的，由被告顾了正承担全部赔偿责任。事发后，被告顾了正垫付原告医疗费2，905.84元（含救护车费）。
被告顾了正辩称，对本次事故发生经过、责任认定、涉案机动车投保交强险及商业三责险事实无异议。对原告主张的律师费不予认可、鉴定费应由保险公司承担、牵引费由法院审核确定，其余损失意见同保险公司一致。事发后，被告顾了正垫付原告医疗费2，905.84元（含救护车费）。
被告中保上海分公司辩称，对事故经过、责任认定、涉案机动车投保交强险及商业三者险情况无异议，同意依法承担原告属于保险赔偿范围的损失。对原告医疗费具体数额认可；车辆修理费认可；牵引费、误工费不认可；鉴定费、律师费不属于保险公司赔偿范围；对原告主张的其他具体损失也持有异议，由法院依法审核确定；对司法鉴定意见书确定的原告伤残等级持有异议，并申请重新鉴定。
经审理查明，2014年4月8日11时20分，被告顾了正驾驶沪C5XX**轿车在上海市浦东新区川南奉公路处行驶时与原告驾驶的电动自行车相撞，致原告受伤。经交警部门认定，被告顾了正负事故全部责任。原告事发后即被送至上海市浦东医院门诊检查治疗。经公安机关委托，上海市浦东新区浦南医院司法鉴定所对原告的伤残等级、“三期”进行鉴定。2014年9月5日，该鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定结论为：“1、被鉴定人朱丽雅所受损伤构成XXX伤残；2、其所受损伤后的休息期90日、营养期60日、护理期30日”。原告为该鉴定支出鉴定费1，900元。另原告为本次诉讼支出律师费2，000元。
另查明，沪C5XX**轿车在被告中保上海分公司处投保了机动车交通事故责任强制保险，第三者责任保险（保险金额1，000，000元）、不计免赔率特约条款；保险期间均自2014年4月8日零时起至2015年4月7日二十四时止。本起事故发生在保险期间内。原告系非农户籍。事发后，被告顾了正垫付原告医疗费2，905.84元（含救护车费）。
审理中，原告与被告中保上海分公司协商确定原告伤残赔偿金为43，851元、精神损害抚慰金为2，500元，原告其余损失由法院依法确认；被告中保上海分公司申请撤回重新鉴定申请。
上述事实，由当事人的陈述，道路交通事故认定书、验伤通知单、病史记录、医疗费发票、司法鉴定意见书、鉴定费发票、机动车交通事故责任强制保险单、机动车保险单、律师费发票等证据证实。
本院认为，机动车与非机动车驾驶人、行人发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由机动车投保的保险公司在强制保险责任限额内承担赔偿责任；超过强制保险的损失，由机动车一方承担赔偿责任。但是有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，可适当减轻机动车一方的赔偿责任。本案中，根据肇事机动车沪C5XX**轿车投保强制保险情况和商业三者险情况，确定由被告中保上海分公司在交强险责任限额内先行赔偿原告合理损失；不足部分，由被告中保上海分公司根据商业三者险保险合同约定予以理赔；仍有不足的，参照交警部门对本事故做出的事故认定，本院确定由被告顾了正承担全部赔偿责任。
关于原告主张的各项事故损失，本院确认意见如下：1、车辆修理费900元经审查并无明显不当，本院予以确认；2、营养费，根据原告实际伤情，本院酌情确认每日30元，结合鉴定结论，共计1，800元；3、伤残赔偿金、精神损害抚慰金，原告就上述两项损失与赔偿义务人达成一致，于法无悖，本院予以照准，确认为伤残赔偿金43，851元、精神损害抚慰金2，500元；4、护理费，原告称其受伤后在医院留院观察期间已实际产生陪护费350元，并提供相应陪护费发票，结合原告病史资料，确认原告留院观察期间已实际产生陪护费350元（每日70元，共5日）；结合法医鉴定结论，原告尚应护理25日，根据原告伤情，酌定每日40元，合计1，000元，故原告合理护理费用共计1，350元；5、医疗费，经审核原告医疗病史资料和医疗费票据，核实为6，058.54元（其中被告顾了正垫付2，905.84元、含救护车费），此项损失均可计入保险理赔范围；6、鉴定费1，900元，该项损失系原告为确定事故所致伤残等级及“三期”而实际发生的必要、合理损失，涉案机动车第三者责任保险条款中未明确约定属于保险人不予赔偿范围，故应由被告中保上海分公司在商业三者险责任限额范围按责赔付；7、误工费，原告就此未提供任何证据，考虑到原告于事发时具备一定劳动能力，因本事故受伤当造成其劳动收入的相应减少，综合具体案情，结合法医鉴定结论，支持1，820元／月，合计5，460元。8、牵引费40元，原告提供定额发票2张，结合被告顾了正陈述，确认系事故后实际产生的合理损失，本院予以支持。9、交通费，综合原告伤情及治疗情况，酌情支持200元；10、衣物损失费，为减少诉累，酌情确认100元；11、律师费，酌情支持1，500元；综上，原告因本次交通事故导致的合理损失共计65，659.54元，应当由被告中保上海分公司承担64，119.54元；不属于保险公司赔偿范围的律师费、牵引费损失合计1，540元，由被告顾了正全额赔偿。因被告顾了正事发后垫付原告款项已超出其在本案中应当承担数额，故其无需再作赔付。为减少诉累，对于被告顾了正多支付部分，原告应予返还。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《中华人民共和国保险法》第二条、第二十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告朱丽雅64，119.54元；
二、原告朱丽雅于本判决生效之日起十日内返还被告顾了正1，365.84元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1，166元（原告朱丽雅已预交），减半收取计583元，由被告顾了正负担，此款于本判决生效之日起七日内交纳本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 金劲松
二〇一四年十一月十三日
书 记 员 夏佳虹
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
……
三、《中华人民共和国保险法》
第二条本法所称保险，是指投保人根据合同约定，向保险人支付保险费，保险人对于合同约定的可能发生的事故因其发生所造成的财产损失承担赔偿保险金责任，或者当被保险人死亡、伤残、疾病或者达到合同约定的年龄、期限等条件时承担给付保险金责任的商业保险行为。
第二十三条保险人收到被保险人或者受益人的赔偿或者给付保险金的请求后，应当及时作出核定；情形复杂的，应当在三十日内作出核定，但合同另有约定的除外。保险人应当将核定结果通知被保险人或者受益人；对属于保险责任的，在与被保险人或者受益人达成赔偿或者给付保险金的协议后十日内，履行赔偿或者给付保险金义务。保险合同对赔偿或者给付保险金的期限有约定的，保险人应当按照约定履行赔偿或者给付保险金义务。
保险人未及时履行前款规定义务的，除支付保险金外，应当赔偿被保险人或者受益人因此受到的损失。
任何单位和个人不得非法干预保险人履行赔偿或者给付保险金的义务，也不得限制被保险人或者受益人取得保险金的权利。
四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
五、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
六、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
七、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
道路交通事故的损失是由受害人故意造成的，保险公司不予赔偿。
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
机动车交通事故责任强制保险责任限额由保监会会同国务院公安部门、国务院卫生主管部门、国务院农业主管部门规定。
八、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。