湖南省郴州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘10民终2207号
上诉人（原审被告）:中国平安财产保险股份有限公司资兴支公司。
负责人:曹辉仁，该公司经理。
委托诉讼代理人:何华江，湖南宏法律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：曹伍平。
委托诉讼代理人：刘惠平，资兴市大成法律服务所法律工作者。
原审被告：资兴市永顺客运有限公司。
法定代表人:袁远祥，该公司董事长。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司资兴支公司（以下简称“资兴平安财险”）因与被上诉人曹伍平、原审被告资兴市永顺客运有限公司（以下简称“资兴永顺客运公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省资兴市人民法院(2016)湘1081民初870号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月29日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人资兴平安财险的委托诉讼代理人何华江，被上诉人曹伍平及其委托诉讼代理人刘惠平到庭参加诉讼。原审被告资兴永顺客运公司经本院依法传唤，无正当理由拒绝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
资兴平安财险上诉请求：1、依法撤销一审判决，依法改判曹伍平的残疾赔偿金、精神抚慰金、被抚养人费用按照九级伤残计算，共计98826.4元；2、判令曹伍平承担本案二审诉讼费。事实和理由：曹伍平向一审法院提交的七级伤残鉴定书明显与其伤情不符，结合曹伍平现在的身体状况，曹伍平的伤情应构成九级伤残，而一审法院按照七级伤残作出判决显失公平。
曹伍平辩称，曹伍平受伤是事实存在的，依法鉴定结果应是有效的，且资兴平安财险在一审时没有提交重新鉴定申请书，故一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。
曹伍平向一审法院起诉请求：一、判令资兴平安财险、资兴永顺客运公司共同向曹伍平赔偿各项损失总计：545051.8元[其中包括：1、医疗费：91505元；2、住院护理费：18650元（40520元／年÷365天×168天）；3、住院伙食补助费16800元（100元／天×168天）；4、被抚养人生活费（儿子）87754.5元（19501元／年÷2人×9年）；5、被抚养人生活费（母亲）87754.5元（19501元／年÷2人×9年）；6、残疾赔偿金230704元（28838元／年×40%×20年）；7、精神损害抚慰金20000元（5000元×4）；8、误工费34726元（5454.5元／月×6.36月）；9、鉴定费866元]；二、判令判令资兴平安财险、资兴永顺客运公司共同向曹伍平赔偿后期治疗费，其中资兴平安财险在保险责任范围内予以赔偿，余款由资兴永顺客运公司承担全部责任；三、判令资兴平安财险、资兴永顺客运公司承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：2015年11月10日，资兴永顺客运公司聘请司机冯友桥驾驶资兴永顺客运公司湘L130**号大型普通客车从资兴市鲤鱼江经宇字矿水泥厂路段时，因司机冯友桥违规越道行驶，与相对方向驶来的由曹伍平驾驶的普通二轮摩托车相撞，致使曹伍平受伤。经资兴市第一人民医院（以下简称资兴医院）诊断为：1、重型颅脑损伤Glassgow评分6分，1）、急性脑疝形成；2）、双额部及右侧颞顶枕广泛硬膜下血肿；3）、双额叶脑挫裂伤；4）、蛛网膜下腔出血；5）、右后顶骨、左枕骨及左侧颅底粉碎性骨折并颅内积气；2、头面部多处皮肤组挫伤。出院后，又直接转至郴州市第一人民医院（以下简称郴州医院）继续住院治疗。经郴州医院诊断为：重型颅脑损伤；双额叶脑挫裂伤；右侧颞顶枕广泛硬膜下血肿；颅骨缺损；肝功能受损；高脂发作；下丘脑综合症。郴州医院出院后，又直接转至郴州医院（南院）继续住院治疗。此事故经资兴市公安局交通警察大队（以下简称资兴交警队）对此事故认定：当事人冯友桥承担此事故的主要责任，当事人曹伍平承担此事故的次要责任。曹伍平认为资兴交警队对此事故认定存在明显错误。事故中，司机冯友桥违规越道逆向行驶，与相对方向驶来的由曹伍平驾驶的普通二轮摩托车迎面相撞，曹伍平书正常行驶，未超速行驶。相反，司机冯友桥违规越道逆向行驶，完全不顾对面来车，属严重违反交通法规的行为，构成了对曹伍平的直接侵权，理应承担此次事故的全部责任。因该事故认定书交警大队是适用了普通程序，但认定书只有一名交警在事故认定书上签字，对该证据不予认定。曹伍平的行为违反了：①行车未确保安全；②未取得机动车驾驶证驾驶机动车上道路行驶；③醉酒后驾驶机动车上道路行驶；④驾驶摩托车未按规定佩戴安全头盔的事实无异议，在本起事故中，曹伍平醉酒无证驾驶无牌摩托车，具有明显过错，故此次事故中冯友桥承担的主要责任，曹伍平承担此事故的次要责任。
另查明，曹伍平因伤在资兴医院住院，住院期间从2015年11月10日到2015年11月21日。后转至郴州医院继续住院治疗，住院期间从2015年11月21日到2016年3月17日。再转至郴州医院（南院）继续住院治疗，住院期间从2016年3月17日到2016年4月25日，曹伍平因伤共住院168天。2016年5月18日，湖南正宏司法鉴定中心对曹伍平之伤作出湘正宏中心[2016]临鉴字第393号伤残等级鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人曹伍平的交通事故伤残等级分别评定为七级及九级。资兴永顺客运公司所有的湘L130**号大型普通客车在资兴平安财险购买了机动车责任强制保险与商业第三者保险（不计免赔、保额为500000元），冯友桥是资兴永顺客运公司职工，该次交通事故是在冯友桥工作期间发生的。
一审法院认为：资兴平安财险、资兴永顺客运公司承认曹伍平的诉讼请求部分，不违反法律规定，予以支持。本案的争议焦点是：一、本次交通事故责任认定。冯友桥在此次交通事故中负事故的主要责任，曹伍平负事故次要责任。综合本案，认定曹伍平承担30%的责任，资兴永顺客运公司承担70%的责任。资兴平安财险在机动车责任强制保险承担责任，不足部分在第三者责任商业保险限额内承担。
二、关于曹伍平诉讼请求认定问题。1、医疗费，资兴平安财险对曹伍平大部分医疗费有异议。关于曹伍平住院医疗费69663元，资兴永顺客运公司无异议，资兴平安财险认为曹伍平69663元住院医疗费没有医院提供的诊断书、病历来证明。经审理查明，曹伍平提供了资兴永顺客运公司员工王小元的证明一份资兴平安财险对该份证据无异议，因此，该笔曹伍平住院医疗费69663元予以支持。关于日期为2015年11月21日，付款人为资兴医院，货物名称为白蛋白，金额为3000元的医药费发票一张，经审理认为，该票系郴州凯程医药有限公司出具的发票，有资兴医院出具的医嘱“曹伍平住院期间，因术后脑组织弥漫性水肿严重，需白蛋白静滴减轻脑水肿，目前家属已自购白蛋白（规格为20%浓度50ml/瓶）共计十六瓶维持治疗”予以证明，购买时间也是曹伍平在资兴医院住院期间，因此对该票据予以支持。关于日期为2015年11月23日、付款人为曹伍平、收款单位为郴州医院、金额为272.1元收据一张，资兴平安财险、资兴永顺客运公司有异议。经审理认为，该票据正下方明确写明“此收据不作报销凭证，可持此于一周内到门诊14号窗口换取财政票据”，但曹伍平未提供正式发票，且曹伍平没有提供其他证据予以证实该笔费用的用途，因此对该笔费用不予支持。关于日期为2015年11月29日、付款人为曹伍平、收款单位为资兴市永泰大药房、项目为西药、金额为2600元的发票一张，日期为2016年5月9日、付款人为曹伍平、收款单位为郴州市楚龙堂大药房、项目为西药、金额为612元的发票一张，日期为2016年6月4日付款人为曹伍平、收款单位为老百姓大药房连锁（郴州）有限公司、金额为11000元发票一张，经审理认为，该几笔费用虽然是正式发票，但曹伍平没有提交用药清单、医嘱及门诊病历，故不予支持。关于日期分别为2016年2月16日、2016年5月9日、付款人为曹伍平、收款单位为郴州医院、金额分别为100元、361元，经审理认为，该两笔费用都有正式票据、医院诊断证明，因此对该医疗费予以确认。关于日期为2016年3月28日、付款人为曹伍平、收款单位为郴州医院、金额为375元，资兴平安财险、资兴永顺客运公司无异议，予以确认。关于日期分别为2016年3月13日、2016年4月17日、2016年4月24日、付款人为曹伍平、收款单位为北湖区医学会中医专家门诊部、金额分别为348元、529元、265元三张收据，日期为2016年4月6日、付款人为曹伍平、收款单位为资兴医院、金额为32.5元发票一张，日期为2016年6月28日、付款人为曹伍平、收款单位为郴州市精神病医院、金额分别为200元、110元发票两张，经审理认为，曹伍平未提交医院病历和诊断证明等相关证据予以佐证，因此不予支持。关于2016年5月11日付款人为曹伍平、收款单位为郴州市精神病医院、金额分别为110元、6元发票两张，经审理认为，这两张票据有正式发票，且有鉴定书予以证实，因此予以确认。关于日期为2016年6月8日、付款人为曹伍平、收款单位为资兴市民心大药房、金额为95.4元收据一张，经审理认为，该医疗费曹伍平没有提供正式票据、病历和诊断证明等相关证据予以佐证，因此不予支持，以上合计73615元；2、护理费，资兴平安财险、资兴永顺客运公司对护理天数无异议，对护理费的计算标准有异议。经审理查明，曹伍平住院期间是由其妻子护理的，妻子无业，与曹伍平居住在一起，曹伍平未提交其夫妻两人的居住证明，但曹伍平身份证显示住址为湖南省资兴市蓼江镇龙虎村曹家坪组207号，因此曹伍平的护理费计算标准应参照湖南省2016-2017年城镇非私营单位在岗职工年平均工资农、林、牧、渔业31191元/年标准计算。曹伍平因伤住院168天，故曹伍平的护理费为14356.41元（31191元／年÷365天×168天）；3、住院伙食补助费，资兴平安财险、资兴永顺客运公司对住院伙食补助费天数无异议，对住院伙食补助费的计算标准有异议，经确认，曹伍平住院伙食补助费为10800元（60元／天×168天）；4、被抚养人生活费，资兴平安财险、资兴永顺客运公司对被抚养人生活费计算人数及年限无异议，对计算标准有异议。资兴平安财险、资兴永顺客运公司认为被抚养人生活费用（其儿子、母亲）的计算标准应当按农村居民人均年生活消费支出9691元计算，因为曹伍平和其母亲、儿子都是生活居住在农村。经审理查明，曹伍平为证明其被抚养人生活费共提交了两份常住人口登记卡，根据曹伍平提供的其母谢任清的常住人口登记卡，显示住址为湖南省资兴市蓼江镇龙虎村曹家坪组197号，其子曹利达常住人口登记卡显示住址为湖南省资兴市蓼江镇龙虎村曹家坪组207号，资兴市蓼江镇龙虎村是农村，因此被抚养人生活费的计算标准应按照湖南省2016-2017年度农村居民人均生活消费支出9691元/年计算。曹伍平因伤构成柒级伤残，故曹伍平之母谢任清的被抚养人生活费为14213.67元（9691元／年÷3人×11年×40%），曹伍平之子曹利达的被抚养人生活费为17443.8元（9691元／年÷2人×9年×40%），两项合计31657.47元；5、营养费，资兴平安财险、资兴永顺客运公司对营养费天数无异议，对住营养费的计算标准有异议。经确认，曹伍平的营养费为5040元（30元／天×168天）；6、残疾赔偿金，资兴平安财险、资兴永顺客运公司对计算年限无异议，对计算标准有异议。资兴平安财险、资兴永顺客运公司认为曹伍平是一个居住生活在农村居民，其宝源煤矿务工也是临时的务工，宝源煤矿早十年以前就是破产企业，并且宝源煤矿也不属城市区域，在偏僻的山沟里，应按农村标准计算。经审理查明，曹伍平为证实其残疾赔偿金按城镇标准计算提交了其劳动合同书、社保缴费单、住房公积金缴费单三份证据，资兴平安财险、资兴永顺客运公司对该组证据无异议。经审理认为，曹伍平系湖南省煤业集团宝源矿业有限公司职工，且在该公司工作有一年以上，因此曹伍平的残疾赔偿金应按2016-2017年度湖南省交通事故等人身损害赔偿标准城镇居民人均可支配收入28838元计算，曹伍平因伤构成两处伤残，分别是柒级、玖级，曹伍平诉请的残疾赔偿金230704元（28838元／年×40%×20年），不违反法律规定，予以支持；7、精神损害抚慰金，曹伍平因此次交通事故造成身体多处伤残，对其身心确已造成了较大的损害，根据侵权人的过错程度、损害后果、本地的生活水平，确认精神损害抚慰金为20000元；8、误工费，资兴平安财险、资兴永顺客运公司对曹伍平误工费有异议，资兴平安财险、资兴永顺客运公司认为曹伍平没有提供证据证明其因交通事故收入的减少。曹伍平为证明其误工损失提交了劳动合同书、社保缴费单、住房公积金缴费单、银行流水单，资兴平安财险、资兴永顺客运公司对该组证据无异议。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”之规定，曹伍平定残之日是2016年5月18日，因此认定曹伍平的误工时间为190日。曹伍平系从事采矿业，但曹伍平未向法院提交其最近三年的平均收入状况的证据，因此对曹伍平诉请的误工费计算标准应参照湖南省2016-2017年城镇非私营单位在岗职工年平均工资采矿业43045元/年的标准计算。但根据曹伍平提供的银行流水证实，曹伍平于2015年12月8日收到工资3644.7元、2016年1月8日收到工资2830元、2016年2月2日收到工资500元、2016年3月25日收到工资10000元，合计16974.7元，因此认定的曹伍平误工费为5432.29元［（43045元/年÷365天×190天）-16974.7元］；9、鉴定费700元，符合法律规定，予以支持。10、后续治疗费，资兴平安财险、资兴永顺客运公司有异议。经审理查明，曹伍平未向法院提交任何后续治疗费的证据，曹伍平也未向法院提出后续治疗费的金额，因此对曹伍平的后续治疗费不予支持。以上共计392305.17元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十五条；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：“一、曹伍平曹伍平的医疗费73615元、护理费14356.41元、住院伙食补助费10800元、营养费5040元、被抚养人生活费31657.47元、残疾赔偿金230704元、精神损害抚慰金20000元、误工费5432.29元、鉴定费700元，共计392305.17元，由被告中国平安财产保险股份有限公司资兴支公司在机动车责任强制保险赔偿给曹伍平120000元；另272305.17元，被告资兴市永顺客运有限公司承担70%责任即190613.62元，由被告中国平安财产保险股份有限公司资兴支公司在第三者责任商业保险限额内承担。以上共计310613.62元，限被告中国平安财产保险股份有限公司资兴支公司于本判决生效后十五日内付清；二、驳回曹伍平曹伍平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9250元（缓交），减半收取4625元，由被告资兴市永顺客运有限公司负担。”
二审中，当事人没有提交新的证据。本院对一审认定的事实予以确认。
本院认为，湖南正宏司法鉴定中心系具有合法资质的鉴定机构，该鉴定机构于2016年5月18日出具了湘正宏中心[2016]临鉴字第393号伤残等级鉴定意见书，根据该鉴定意见书中对曹伍平颅脑受损状况的描述和检查，评定曹伍平颅脑损伤致左侧肢体肌力下降构成七级伤残的鉴定意见具有可信度，应被采纳为本案计算曹伍平各项损害赔偿的依据。资兴平安财险在二审期间提出对曹伍平的伤残情况进行重新鉴定的请求，因资兴平安财险在曹伍平向一审法院提交鉴定意见书后，没有在一审开庭前或庭审过程中向法院提出重新鉴定的书面申请或口头申请，也没有举证证明曹伍平提交的伤残等级鉴定意见书不具有证明效力，需要重新鉴定，故本院不再予以重新鉴定，一审判决以七级伤残等级计算曹伍平的残疾赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费是正确的，本院予以确认。
综上，资兴平安财险的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉,维持原判。
二审案件受理费2271元，由中国平安财产保险股份有限公司资兴支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张友荣
代理审判员 黄 慧
代理审判员 夏国争
二〇一七年二月二十七日
书 记 员 曾筱钧
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。