河北省秦皇岛市北戴河区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）冀0304刑初7号
公诉机关秦皇岛市北戴河区人民检察院。
附带民事诉讼原告人刘某甲，个体工商户。
诉讼代理人冯云飞，河北秦海律师事务所律师。
被告人孙某，南戴河首钢长白机械厂结晶器公司职工。因涉嫌故意伤害罪于2015年9月18日被抚宁县公安局取保候审。于2016年1月15日被本院取保候审。
秦皇岛市北戴河区人民检察院以北检公诉刑诉[2016]6号起诉书指控被告人孙某犯故意伤害罪，于2016年1月13日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人刘某甲（以下简称原告人）于2016年1月20日向本院提起附带民事诉讼，本院受理后，依法组成合议庭，于2016年3月1日公开开庭进行了合并审理。秦皇岛市北戴河区人民检察院指派检察员邵美玲出庭支持公诉，原告人刘某甲及其诉讼代理人冯云飞、被告人孙某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，2015年8月25日21时许，孙某、姜涛等人在南戴河新裕路的海滨烧烤店吃烧烤，隔壁经营阿磊烧烤店的店主刘某甲从马路对面冲向被告人孙某等人所在的座位，并挥拳对姜涛的头部进行殴打，被告人孙某随即拿起饭桌上的一个啤酒瓶打在了被害人刘某甲的面部，将被害人刘某甲打倒在地。经抚宁司法医学鉴定中心鉴定，被害人刘某甲的人体损伤程度为轻伤二级。
公诉机关随案移送了被告人的供述和辩解、被害人陈述、证人证言、司法医学鉴定意见书、视听资料等证据。公诉机关认为，被告人孙某故意伤害他人身体，致人轻伤二级，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款的规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。
公诉机关量刑建议认为，被告人孙某具有自首，被害人对于案件的发生有过错的从轻量刑情节，提请本院依法惩处。
原告人诉称，原告人经营餐饮业，2015年8月25日晚被告人孙某与刘某乙、江涛、代红艳四人一同在原告家邻店吃饭，当时已很晚，被告人却在大吵大嚷，原告人怕扰民，让其小点声，被告人及其同伙就骂原告人，为此发生争吵，代红艳喊打他，被告人及其同伙四人一起用啤酒瓶打原告人头面部，恰逢当时公安边防派出所的巡警执勤，警察上前用警用辣椒水才制止住对原告人的殴打。被告人及其同伙四人的行为造成原告人头面部及全身多处受伤，双侧上颌骨颈突骨折，鼻骨及鼻中部多发线形骨折，构成轻伤二级，为原告人造成巨大损失，故提起附带民事诉讼，请求依法追究被告人刑事责任，赔偿原告人医疗费5050元、精神损失费84950元、误工费10000元、后期治疗费150000元，共计300000元。庭审中原告人将损失项目及数额变更为：医疗费3850元、鉴定费1000元、住院期间伙食补助1050元、误工费25500元、护理费1050元、交通费590元、后期治疗费150000元、精神损失100000元。共计283040元。
原告人为支持其诉讼请求提交了如下证据：1、医疗费票据，证明发生医疗费3850元；2、鉴定费票据，证明发生鉴定费1000元；3、交通费发票，证明发生交通费590元，其中急救车费用190元，治疗期间出租车交通费发票400元。4、诊断证明、住院病案记录，证明原告人的住院天数，住院期间需要一人护理，护理时间为7天，同时证明原告人的伤情至今仍需要治疗，出院之后还要继续休息。5、营业执照复印件，证明原告人刘某甲为个体工商户。
原告人刘某甲及其诉讼代理人冯云飞对公诉机关指控的被告人孙某的犯罪事实无异议，但对公诉机关认定案件发生的原因、被告人孙某具有自首情节、原告人刘某甲对于案件的发生有过错有异议。认为案件发生的原因是因为被告人孙某等人吃饭时大声吵嚷，原告人怕扰民前去制止所引起，过错方在被告人孙某一方；被告人孙某没有如实供述发生案件的原因，不构成自首。对公诉机关庭审中出示的被告人的供述与辩解、证人证言中关于案件发生的原因不予认可。
被告人孙某对公诉机关指控其犯故意伤害罪的事实及量刑意见均无异议。对附带民事诉讼部分的答辩意见为，对原告人主张的医疗费、鉴定费、住院期间伙食补助费、护理费无异议。对交通费认可其中急救车费用190元，其他不认可。对庭审中原告人主张的误工天数51天没有异议，但对原告主张的一天500元损失不认可。对原告人是个体经商户没有异议。对原告主张的后期治疗费、精神损失费不认可。
经审理查明：（一）刑事部分。2015年8月25日21时33分许，被告人孙某与姜涛等人在南戴河新裕路的海滨烧烤店吃烧烤，隔壁经营阿磊烧烤店的被害人刘某甲嫌孙某等人声音大而进行辱骂，被其对象劝至马路对面的小区里，随后刘某甲从马路对面冲向被告人孙某等人处，挥拳对姜涛的头部进行了殴打，被告人孙某随即拿起餐桌上的啤酒瓶打在了被害人刘某甲的面部，将被害人刘某甲打倒在地，致被害人刘某甲鼻骨骨折、面部挫伤、眼部钝挫伤。经抚宁司法医学鉴定中心鉴定，被害人刘某甲的人体损伤程度为轻伤二级。
被告人孙某于2015年8月26日6时到抚宁县公安局南戴河边防派出所主动投案自首。
上述事实，有经过庭审质证的如下证据予以证实，足以认定：
1、被告人孙某的供述和辩解。证实2015年8月25日晚上9点多，被告人孙某和姜涛等人吃完晚饭后去南戴河新裕路的海滨烧烤店吃烧烤，期间被害人刘某甲突然从烧烤店对面的马路上冲了过来，上来挥拳就打了姜涛脑袋上一拳，然后又冲我过来，我看还要打我，就随手抄起了桌上的一个啤酒瓶子打在了刘某甲的脸上，啤酒瓶一下就碎了，刘某甲当时就倒在了地上，然后就有好多人围在了旁边，警察也赶到了，后来我就回家了。
2、被害人刘某甲的陈述。证实2015年8月25日晚上9点左右，在海滨烧烤店有一桌吃饭的客人，被害人刘某甲与其吵骂，其中有一个男的拿着酒瓶子冲被害人刘某甲的脸砸过来，刘某甲当时就倒地上了。
3、证人证言。（1）姜涛证言，证实2015年8月25日晚上，姜涛和盖洪艳、刘某乙、孙某、曲某在南戴河海滨烧烤吃饭，没多久，一个阿磊烧烤店喝多了的男人从姜涛背后走到姜涛右侧打了姜涛脑袋一拳，把姜涛打仰过去了差点躺在地上，凳子都倒了。然后姜涛站起来了，站起来的时候阿磊烧烤店的那个男人已经躺在地上了，姜涛站起来以后看见阿磊烧烤店的那个男的鼻子出血了，那个男人伤是怎么造成的姜涛不知道。（2）证人盖洪艳证言，证实盖洪艳和刘某乙、曲某、姜涛、孙某去了南戴河海滨烧烤吃饭，海滨烧烤西边的烧烤店老板向我们这边骂，我们也没理，没过一会，西边烧烤店老板又回来了，到我们这桌打了姜涛一拳，然后双方就打起来了。过了一会西边烧烤店的老板就坐地上了，鼻子流血了。我们都不认识海滨烧烤店西边烧烤店的老板，就莫名其妙的骂我们，还打了姜涛。（3）证人曲某证言，2015年8月25日晚上21时左右，姜涛、孙某等我们五个人在南戴河海滨烧烤店吃饭，刚喝了不到一瓶啤酒，就听见海滨烧烤西边的烧烤店的老板对我们这边骂骂咧咧的，说我们声音大了，……我正在上厕所时，看见他跑到我们吃饭的桌子旁边打了姜涛一拳，把姜涛打倒了，姜涛和孙某跟海滨烧烤西边的烧烤店的老板动手了，怎么打的没看见，没看见其他人动手。海滨烧烤西边的烧烤店的老板当时喝醉了。（4）证人刘某乙证言，2015年8月25日晚上21时左右，孙某、盖洪艳、曲某、姜涛与刘海林在南戴河海滨烧烤吃烤串，喝了几口酒，隔壁烧烤店的老板骂我们“小声点，扰民”，当时有个女的把隔壁烧烤店的老板劝走了，走了之后刘某乙就去上厕所，回来就听见打起来的声音，到附近的时候刘某乙就看到围了好多人，还有警察，隔壁烧烤店老板坐在地上，脸上都是血。（5）证人王某证言，2015年8月25日晚上21时许，王某遛弯走到海滨烧烤店门口时，听见海滨烧烤西边紧挨着的烧烤店老板对姜涛这桌人骂，王某劝他别骂人，那个烧烤店老板就骂王某，还要过来打王某，被他媳妇拉走了，过程中还打了他媳妇四个耳光，后来那个烧烤店老板从富强里南门冲到了姜涛那桌，等我走回海滨烧烤店时西边烧烤店老板已经躺地上了，脸上有血。海滨烧烤店旁边烧烤店的老板喝多了，看见海滨烧烤店生意好他生气，就是没事找事，骂姜涛他们时我没听见姜涛他们还嘴。（6）证人苏某（被害人对象）证言，2015年8月25日晚上10点左右，刘某甲在阿磊烧烤门外被打，看到有个个矮的用啤酒瓶子打刘某甲后，后来就是一群人围着刘某甲打。（7）证人袁某（被害人雇员）证实，2015年8月25日晚上刘某甲在阿磊烧烤店门口被七八个人打了。看到有个人拿凳子，凳子好像打苏某腰上了，别的人就是拳打脚踢刘某甲脑袋、苏某腰上那块。（8）证人薛某（海滨烧烤店店主）证实2015年8月25日晚上9点左右，在海滨烧烤门外靠近阿磊烧烤的那块，姜涛、孙某、盖洪艳、还有姓曲的客人与西边那家店叫刘某甲的打架了，当时参与打架的就是姜涛、孙某、刘某甲，没看到他们发生什么冲突，看到刘某甲打了姜涛脸上一拳，之后孙某打了刘某甲一啤酒瓶子，别的就没有看到谁打了。
4、视听资料。证实2015年8月25日21:25:20-21:28:59处可看见貌似刘某甲的男子边走向一桌吃饭的人，边貌似有大声说话的行为，上肢并伴有指向性动作。后与貌似刘某甲一起的人前来抱住他，并将他渐渐拉离该桌吃饭的人，在马路处，貌似刘某甲的男子打了拉他的女子耳光。21:33:22-21:30:40处，可见貌似刘某甲的男子从富强里小区南门冲向该桌吃饭的人，用手打了该桌吃饭的一个人，该桌另一男子随即用瓶子打了貌似刘某甲的男子头部。随即貌似刘某甲的男子倒地，该桌部分人起身踹他，巡警立刻到场。
5、抚宁县法医学鉴定中心司法鉴定意见书，证实被害人刘某甲的人体损伤程度为轻伤二级。
6、抚宁县公安局南戴河边防派出所到案经过。证实2015年8月26日6时，被告人孙某主动到抚宁县公安局南戴河边防派出所投案自首。
（二）附带民事部分。案发后，原告人在北戴河医院住院治疗21天，发生医疗费3850元，鉴定费1000元，住院期间伙食补助1050元，护理费1050元，误工费4059.88元（2015年度住宿和餐饮业年平均工资29056元÷365天×51天），交通费490元，共计11499.88元。
上述事实，有原告人提交的医疗费、鉴定费票据，交通费发票，诊断证明、住院病案记录，营业执照复印件及庭审笔录予以证实。
本院认为，被告人孙某在被害人刘某甲挥拳对姜涛的头部进行殴打后，拿起饭桌上的啤酒瓶击打被害人刘某甲的面部，属于故意伤害他人身体，致使被害人刘某甲轻伤二级的后果，其行为构成故意伤害罪。公诉机关的指控成立，应予惩处。被告人孙某在犯罪后主动投案，如实供述其犯罪行为，系自首；被害人刘某甲首先辱骂被害人等人并击打姜涛的头部，对案件的发生有一定过错，故对被告人孙某依法可以从轻处罚。对于原告人刘某甲及其诉讼代理人主张的案件发生的原因在被告人，原告人没有过错，被告人没有如实供述犯罪事实，不构成自首的意见，根据案发时现场的视频资料、证人证言，能够证实原告人及其诉讼代理人所述与事实不符，本院不予采信，应认定被告人具有自首的量刑情节，被害人在本案中存有一定过错。对于原告人主张的医疗费、鉴定费、住院期间伙食补助、护理费被告人无异议，本院予以确认。对于原告人主张的误工费25500元（51天×500元/天），被告人认可误工时间，不认可计算标准，对此本院认为，原告人系从事餐饮业的个体工商，应当以2015年度河北省餐饮业的工资收入标准予以计算，即4059.88元（29056元/年÷365天×51天）。对于原告人主张的交通费590元，被告人认可急救车费用190元，其他不认可，对此本院根据原告人的伤情、住院时间、地点等情况，酌定其他交通费为300元，共计交通费490元。对于原告人主张的后期治疗费150000元，被告人不认可，治疗尚未实际发生，数额无法确定，本院不予支持。对于原告人主张的精神损失100000元，被告人不认可，该请求无法律依据，本院不予支持。综上，被告人应当赔偿原告人各项经济损失共计11499.88元。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第六十七条第一款，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百六十三条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、被告人孙某犯故意伤害罪，判处拘役六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。即自2016年3月30日起至2016年9月29日止。）
二、被告人孙某于本判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人刘某甲各项经济损失共计11499.88元。
三、驳回附带民事诉讼原告人刘某甲的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向秦皇岛市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 马志军
人民陪审员 刘树民
人民陪审员 朱 红
二〇一六年三月二十八日
代理书记员 杨宏源