江西省南昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）赣01民终1277号
上诉人（原审原告）：南昌恒兴物业管理有限公司青山湖分公司，住所地：江西省南昌市青山湖区北京东路308号。
法定代表人：吴建中，该公司总经理。
委托代理人：肖群瑜、王君香，江西明实律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：刘小平，男，汉族，1959年12月11日生，住江西省南昌市青云谱区。
上诉人南昌恒兴物业管理有限公司青山湖分公司（以下简称恒兴物业青山湖分公司）因与被上诉人刘小平劳动争议纠纷一案，不服南昌市青山湖区人民法院（2017）赣0111民初66号民事判决，向本院提起上诉。本院2017年6月22日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人的委托诉讼代理人肖群瑜、王君香，被上诉人刘小平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
恒兴物业青山湖分公司上诉请求：依法撤销南昌市青山湖区人民法院（2017）赣0111民初66号民事判决第一、二、三项，改判上诉人，一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、原审法院对上诉人的证据6予以认定并采纳（被诉人晚班时间可以休息），但仍认定被上诉人夜间24：00－次日7：00正常上班前的值班时间为上班，系认定事实错误。被上诉人从事的是恒茂梦时代商业区的水电工，其工作职责是巡查相关设施设备，保证设备正常运行，为预防突发事件，上诉人需安排员工值班，但夜间值班人员一般情况下是没有具体任务的，可以休息睡觉，故被上诉人夜间24：00－次日7：00正常上班前应属于值班，并非上班或加班。2、原审法院认定上诉人未支付被上诉人法定节假日加班工资，属认定事实错误。上诉人已于2015年2月13日和2016年2月1日发放了被上诉人的法定节假日加班工资，不存在未支付的情形，故一审法院认定被上诉人可以解除劳动合同并支持上诉人支付经济补偿金，系认定事实错误，适用法律错误。3、一审法院在认定计算双倍工资标准的基数时，将上诉人支付给员工的各种员工福利一并计算在内，对上诉人极为不公平。
刘小平答辩称：根据考勤表、值班表，可以证明我是上中班和晚班，我每天都上班，对方却长期没有发放节假日、休息日加班工资；对方没有和我签定劳动合同，也没有缴纳社保，我有权利随时解除劳动关系并要求补偿。
原审原告恒兴物业青山湖分公司向一审法院起诉请求：1、原告无需支付被告刘小平法定节假日加班工资3272.88元；2、原告无需支付被告刘小平休息日加班工资12046元；3、原告无需支付被告刘小平经济补偿金5240元；4、本案诉讼费由被告承担。
一审法院查明事实：被告刘小平于2014年5月20日入职到在原告工作，担任恒茂时代商业区水电工，后因被告刘小平于2016年3月8日向原告提出离职，双方劳动合同终止，被告刘小平向南昌市青山湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，青山湖区劳动人事争议仲裁委员会裁决原告一次性支付被告刘小平法定节假日加班工资3272.88元、休息日加班工资12046元、经济补偿金5240元，驳回了被告刘小平的其他仲裁请求。
一审法院另查明：被告刘小平在职期间法定节假日加班14天工资为3272.88元（2620元／月÷21.75×14天×2）；休息日加班100天为12046元（2620元／月÷21.75×100天），被告刘小平主张法定节假日和休息日加班工资的请求予以支持；用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动关系，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金5240元；被告刘小平于2014年5月入职被告处，2015年1月8日双方签订了为期三年的劳动合同，被告刘小平要求支付二倍工资请求，不予以支持。
一审法院认为，被告刘小平入职原告恒兴物业青山湖分公司工作，用人单位自用工之日起与劳动者即建立劳动关系。被告要求原告支付其的法定节假日、休息日加班工资、经济补偿金本院予以支持。被告要求原告支付二倍工资，请求不予以支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条第二项、第四十七条第三款《中华人民共和国劳动法》第四十四条之规定，判决如下：一、原告南昌恒兴物业管理有限公司青山湖分公司于本判决生效之日起十日内一次性支付被告刘小平法定节假日加班工资3272.88元；二、原告南昌恒兴物业管理有限公司青山湖分公司于本判决生效之日起十日内一次性支付被告刘小平休息日加班工资12046元；三、原告南昌恒兴物业管理有限公司青山湖分公司于本判决生效之日起十日内一次性支付被告刘小平经济补偿金5240元；四、驳回原告南昌恒兴物业管理有限公司青山湖分公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，由原告南昌恒兴物业管理有限公司青山湖分公司承担。
本院二审期间，被上诉人刘小平未提交新证据，上诉人恒兴物业青山湖分公司补充提交了两份证据：1、离职申请表，证明聂小平系主动离职；2、供水房签字本，证明聂小平的巡视时间。被上诉人聂小平的质证意见：对上述证据1不予认可，离职原因不是其自己书写的，离职原因也不是家中有事。对上述证可2予以认可。本院认为，上述证据1，被上诉人不予认可，上诉人无正当理由在一审中未提交，且其中离职原因“家中有事”的字迹与其他字迹明显不同，该证据本院不予采信。对证据2，被上诉人予以认可，本院予以采信。
对一审法院查明的事实，本院二审查明一致，予以确认。
本院二审经审理查明，刘小平在二审庭审中陈述，其每天上8小时班，每天都上班，2014年11月开始的是上B、C班，之前是上A班。晚班没有事情的情况下可以休息睡觉，每个规定的时间点要去巡视，发现问题要检修。为此，刘小平在一审中提交了2013年7月、2014年4月、2014年8－11月、2015年2月、2015年5－8月、2016年1月、3月的工程部排班表各1份，恒兴物业青山湖分公司质证不予认可，认为来源合法性有异议，且均有涂改，应以恒兴物业青山湖分公司提供的考勤表为准。另恒兴物业青山湖分公司主张，刘小平在正常营业时间需要巡视，晚上12点以后就可以去休息室睡觉，直至早上7点起来巡视，再办理交接班。为此，其在一审中提交了2015年5月至2016年3月的工程部考勤表各1份，刘小平对2015年5月及2016年3月的考勤表有异议，对其他考勤表无异议。本院经对照双方提供的排班表和考勤表认定，两份表格关于刘小平的上班记录基本一致，均为每天上班，B、C班依次轮流，B班时间是17：00-1：00，C班时间是1：00-8：30。另恒兴物业青山湖分公司补充提交了供水房签字本，刘小平质证无异议，上面记载刘小平的巡视签字有19：30、22：30、7：00。
另查明，刘小平（申请人）在劳动仲裁中的诉请为请求恒兴物业青山湖分公司（被申请人）向其支付：1、法定节假日加班工资5782.08元；2、休息日加班工资24573.84元；3、未签劳动合同双倍工资2820元；4、经济补偿金5240元。仲裁结果为：1、被申请人支付申请人法定节假日加班工资3272.88元；2、被申请人支付申请人休息日加班工资12046元；3、被申请人支付申请人经济补偿金5240元；4、驳回申请人其他请求。
再查明，刘小平在一审庭审中陈述，其系2015年5月20日入职，2016年3月7日离职，在上诉人处工作期间，上诉人未为其缴纳社保。恒兴物业青山湖分公司在起状中陈述刘小平于2016年3月8日离职。
本院认为，本案争议焦点为被上诉人的月平均工资标准、上诉人是否应向被上诉人支付休息日加班工资、法定节假日加班工资、解除劳动合同经济补偿金及各项具体金额。现围绕以上争议焦点分述如下：
一、关于被上诉人月平均工资标准的问题。上诉人主张被上诉人的月工资为1800元，不应将各种员工福利一并计算在内。本院认为，上诉人未提供证据证明被上诉人的工资中包括何种福利、金额几何，上诉人该上诉主张证据不足，本院不予支持。但根据被上诉人提供的工资银行流水计算，被上诉人离职前十二个月的平均工资为2592.83元，一审法院认定被上诉人月平均工资2620元属计算错误，本院予以纠正。
二、关于加班的问题。（一）休息日。被上诉人在上诉人所服务的恒茂梦时代商业区任水电工，根据双方提交的证据材料，可知其排班分B班、C班，时间跨度在每日17：00至次日凌晨8：30之间，B、C班轮流，每日约8小时。被上诉人的排班时间大部分是商业场所的非营业时间，根据日常生活常识，作为水电工，被上诉人在日常非营业时间的排班，与普通意义上的上班有明显不同，该排班时间段内的工作实际上包含了上班和值班两种，其提供劳动的时间和休息的时间是交织在一起的。即便如被上诉人所述，其在该时间段内，需要巡视和检修，但大部分时间仍是休息时间，在非营业时间内，水电工8小时不眠不休地进行巡视、检修，是明显违反常理的。加之供水房签字本亦有记载，巡视一天只有三次，时间一般在19：30、22：30、7：00。综合考虑到被上诉人的岗位性质和排班时间，本院认为，被上诉人的日常工作日和休息日不能机械地按日划分，故其主张休息日加班，缺乏充分证据，应不予认可。一审判决认定被上诉人休息日加班100天，并据此判决休息日加班工资，实属不当，本院予以改判。（二）法定节假日。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第一款第三项之规定，法定休假日安排劳动者工作的，用人单位须支付不低于工资的300%的工资报酬。众所周知，法定节假日并不是均匀分布于各月，本院通过审查被上诉人的工资银行流水发现，其每月所获工资金额比较稳定在2500－2700左右，由此可见，其日薪约在120元左右。在法定节假日较为集中的10月份，如上诉人向其发放法定节假日加班工资，则其该月所得工资金额较之其他月份应超出至少1000元，但被上诉人的该月工资流水中并未反映出这一变化。综合考虑以上情形，本院认为，上诉人主张已向被上诉人支付法定节假日加班工资，证据不足，其主张已安排调休，亦未提供充分证据，故对其请求无需支付法定节假日加班工资的主张，本院不予支持。一审法院计算被上诉人法定节假日加班工资时，计算公式无误，但数额有误，按照该公式（2620元／月÷21.75×14天×2）计算，加班工资的金额应为3372.88元，而一审误写成3272.88元。综上，根据本院认定的被上诉人的月工资标准，上诉人应向被上诉人支付法定节假日加班工资为3337.90元（2592.83元／月÷21.75×14天×200%）。
三、关于解除劳动合同的问题。上诉人主张被上诉人系主动离职，被上诉人对此不予认可，称其系因上诉人违反劳动法律规定而离职。因上诉人存在未签订书面劳动合同、未缴纳社保、未发放法定节假日加班工资的情形，且未提供证据证明被上诉人系主动离职，本院认为，应采纳被上诉人的意见，对上诉人主张的主动离职不予认可，上诉人应向被上诉人支付解除劳动合同经济补偿金5185.66元（2592.83元×2个月）元。
综上，一审判决认定事实不清，本院予以补充查明，适用法律基本正确，判决结果部分错误，本院予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、变更江西省南昌市青山湖区人民法院（2017）赣0111民初65号民事判决第一项为“南昌恒兴物业管理有限公司青山湖分公司于本判决生效之日起十日内一次性支付刘小平法定节假日加班工资3337.90元”；
二、变更江西省南昌市青山湖区人民法院（2017）赣0111民初65号民事判决第三项为“南昌恒兴物业管理有限公司青山湖分公司于本判决生效之日起十日内一次性支付刘小平经济补偿金5185.66元”；
三、撤销江西省南昌市青山湖区人民法院（2017）赣0111民初65号民事判决第二、四项；
四、驳回上诉人南昌恒兴物业管理有限公司青山湖分公司的其他诉讼请求；
五、驳回被上诉人刘小平的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费共计20元，由上诉人南昌恒兴物业管理有限公司青山湖分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 黄 琳
审判员 龚 江
审判员 周朝阳
二〇一七年九月二十二日
书记员 邓 轩