成都市青羊区人民法院民 事 判 决 书（2014）青羊民初字第5305号原告成都祥鼎融资担保有限公司，住所地：成都市青羊区。法定代表人李青松，董事长。委托代理人李武超，四川恒融律师事务所律师。特别授权。委托代理人甘林，四川恒融律师事务所律师。一般授权。被告汶川塘房水电有限责任公司，住所地：汶川县。法定代表人银某某，总经理。委托代理人李富强，四川明炬律师事务所律师。特别授权。委托代理人夏畦凇。系公司员工。一般授权。被告银某某。委托代理人李富强，四川明炬律师事务所律师。特别授权。委托代理人夏畦凇。系汶川塘房水电有限责任公司推荐。一般授权。原告成都祥鼎融资担保有限公司（以下简称祥鼎公司）与被告汶川塘房水电有限责任公司（以下简称塘房水电公司）、被告银某某追偿权纠纷一案，本院受理后，依法由审判员罗维独任审判，公开开庭进行了审理。原告祥鼎公司的委托代理人甘林，被告塘房水电公司、银某某的共同委托代理人李富强、夏畦凇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告祥鼎公司诉称，2013年2月4日，塘房水电公司与南充市商业银行股份有限公司成都江汉支行（以下简称南充商行江汉支行）签订《（人民币资金）流动资金借款合同》，向南充商行江汉支行借款200万元，借款期限为12个月，从2013年2月4日起至2014年2月3日止，担保方式为由祥鼎公司、银某某提供连带责任保证担保。祥鼎公司与南充商行江汉支行签订了《最高额保证合同》，约定了祥鼎公司的保证责任及保证范围等。同日，祥鼎公司与塘房水电公司签订《委托担保合同》，约定祥鼎公司在按照与债权人签订的保证担保性质的相关文件履行了相关责任后，即代位取得债权人对塘房水电公司享有的权利，有权向塘房水电公司追偿，并就违约责任、担保范围、管辖等进行了约定。2013年2月4日，银某某向祥鼎公司出具《无限连带责任担保函》，就塘房水电公司对祥鼎公司的全部债务承担连带保证责任，并约定了担保范围。合同签订后，南充商行江汉支行向塘房水电公司发放了贷款，但塘房水电公司未按约偿还借款，南充商行江汉支行遂要求祥鼎公司履行保证责任。祥鼎公司履行了保证责任后要求塘房水电公司、银某某偿还代偿本息未果，遂诉至法院，要求判令：1.塘房水电公司偿还祥鼎公司为其代偿的银行借款本、息、并向原告支付利息、违约金、损失等共计2411648.87元；2.银某某对塘房水电公司上述债务向原告承担连带清偿责任；3.本案的诉讼费用及原告实现债权的其他费用由二被告承担。被告塘房水电公司、银某某共同辩称，认可塘房水电公司及银某某的连带清偿责任，对祥鼎公司代塘房水电公司支付本金和利息认可，但是祥鼎公司诉请金额超出了代偿范围，根据担保法，祥鼎公司有权就代偿部分进行追偿，并且应当扣除塘房水电公司之前支付的30万元保证金。塘房水电公司不能还款是不可抗力，因为整个电站已经被泥石流冲毁，塘房水电公司没有任何收入，不应该承担任何违约责任，法律没有赋予担保人追究债务人违约责任的权利，如果债务人因为违约，向银行承担违约责任又向担保人承担违约责任，因一个行为承担两次违约责任是不公平的，但塘房水电公司、银某某愿意承担本金和利息以及从祥鼎公司代偿之日起的银行同期资金贷款利息经审理查明，2013年2月4日，塘房水电公司作为借款人（即甲方）与贷款人南充商行江汉支行（即乙方）签订《（人民币资金）流动资金借款合同》【合同编号为：南商银（成江汉-6）流借字（2013）年第（0001）号】（简称《借款合同》），主要约定有：1.甲方向乙方借款200万元，用于营运资金周转，借款期限为12个月，即从2013年2月4日起至2014年2月3日止。借款利率为年利率9.7%，利率按季调整，如遇中国人民银行人民币贷款基准利率调整，则在利率动态调整时一并调整。2.还款方式为按月结息，到期一次性或分期还本。结息日为每月的20日。3.祥鼎公司、银某某为本合同借款提供连带责任保证担保，担保合同编号为南商银（成江汉-6）信高保字（2013）年第（0004）号、第（0005）号为本合同的从合同。此外，《借款合同》就违约责任约定“第二十三条甲方违约情形（一）甲方违反本合同任一约定或违反任何法定义务；……第二十五条出现第二十三条至二十四条任一情形的，乙方有权采取下述一项或几项救济措施……（二）宣布贷款立即到期，要求甲方立即偿还本合同项下所有到期及未到期债务的本金、利息和费用；……”。合同落款处有塘房水电公司及南充商行江汉支行盖章予以确认。同日，祥鼎公司与南充商行江汉支行签订了《最高额保证合同》【南商银（成江汉-6）信高保字（2013）年第（0005）号】，主要约定：1.祥鼎公司为塘房水电公司与南充商行江汉支行签订的《借款合同》的债务提供连带保证担保；2.保证范围包括债务人依主合同与债权人发生的全部债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金及诉讼费、律师费、抵押物处置费、过户费等债权人实现债权的一切费用；3.保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年，若发生法律、法规规定或主合同约定的事项，导致主合同债务被债权人宣布提前到期的，保证期间自债权人确定的主合同债务提前到期之日起二年。落款处经祥鼎公司、南充商行江汉支行盖章予以确认。另查明，2013年2月4日，祥鼎公司（即甲方）与塘房水电公司（即乙方）签订《委托担保合同》（合同编号为：2013001），由祥鼎公司同意为塘房水电公司在南充商行江汉支行的相关债务提供连带责任保证担保，保证的主债权种类及数额依据《借款合同》确定，保证的范围为主债权的本金、利息、违约金及债权人实现债权而支出的费用，保证期间为主债务履行期届满之日起1年，保证方式为连带责任保证。同时该合同还约定“第四条、甲方追偿权的约定4.1甲方在按照与债权人签订的保证担保性质的文件的约定或法律规定履行了相关责任后，即代位取得债权人对乙方所享有的权利，并有权要求乙方归还甲方因承担上述责任而支付的全部款项和自支付之日起的利息以及乙方的其他费用和损失，该其他费用和损失包括但不限因保证担保性质的文件无效而导致甲方支出的赔偿费、甲方因向乙方进行追偿而产生的律师费、调查取证费、诉讼费、保全费、评估费、拍卖费、公证费、差旅费、抵押财产或质押财产的处置费等。……第六条乙方的义务……6.2按时归还银行全部借款，不累及甲方承担保证责任。若甲方先代偿的，在接到甲方书面通知后三日内立即向甲方清偿本合同第二条约定的全部款项。上述书面通知对乙方有法律约束力。……第七条违约责任……7.2乙方未履行或未完全履行本合同第6.2款约定的义务的，应按本合同委托担保金额的20%向甲方支付违约金。乙方不按6.2款的约定按期清偿甲方的全部款项和费用，每逾期一日，按预期支付总额每天万分之五赔偿甲方的损失。……第八条反担保……8.3乙方向甲方交纳保证金，保证金数额为叁拾万元。乙方未履行本合同的义务，甲方以保证金优先受偿；……8.4乙方主要负责人银某某向甲方提供个人连带责任保证，另行签订信用反担保保证合同、出具个人连带担保函。……”。合同落款处经祥鼎公司、塘房水电公司盖章，银某某签名捺印予以确认。同日，银某某向祥鼎公司出具了《无限连带责任担保函》，表示同意《委托担保合同》的全部条款，并愿意为塘房水电公司对祥鼎公司的全部债务承担连带保证责任，担保范围为祥鼎公司履行保证担保而产生的追偿权款项、担保费、违约责任、利息及律师费、诉讼费、保全费等，保证期间为塘房水电公司依《委托担保合同》约定或法律规定应向祥鼎公司履行相关义务的履行期间届满之日起两年止。该《无限连带责任担保函》落款处经银某某签名捺印予以确认。上述合同签订后，南充商行江汉支行依约履行了义务，塘房水电公司也按月支付利息至2013年6月。2013年7月10日，塘房水电公司所在地发生洪灾。7月15日，塘房水电公司出具《关于“7.10”洪灾损失的报告》，载明“2013年7月10日的暴雨泥石流，造成我公司大坝取水枢纽、发电机房、机组设备、升压站、尾水渠全部损毁。由于草坡乡通乡道路严重损毁，我公司的大坝、引水渠的情况目前暂时不清楚，这次洪灾，估计我公司损失为3200万元。……”。在该报告上，汶川水务局于2014年10月20日盖章确认报告情况属实。灾害发生后，塘房水电公司未能按约归还借款本息，南充商行江汉支行遂要求祥鼎公司承担担保责任，祥鼎公司代塘房水电公司偿还了借款本息，代偿时间及金额分别为：2013年1月22日代偿16810.5元，2013年12月23日代偿17000元，2014年1月22日代偿506元，2014年2月19日代偿2007011.06元，2014年2月20日代偿12951.89元。以上款项，代偿借款本金200万元，利息54279.45元，合计2054279.45元。代偿后，塘房水电公司的借款本息已结清，南充商行江汉支行出具了《情况说明》及《贷款结清证明书》予以确认。祥鼎公司承担担保责任后，向塘房水电公司出具《催收通知书》，要求塘房水电公司归还其代偿的本息2054279.45元。塘房水电公司及银某某在该通知书上盖章、签名予以了确认。因塘房水电公司、银某某未向祥鼎公司归还代偿款项，祥鼎公司于2014年9月22日起诉至本院。上述案件事实，有祥鼎公司的企业法人营业执照及组织机构代码、负责人身份证明书、塘房水电公司营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份证明、银某某身份证、《借款合同》、《最高额保证合同》、《委托担保合同》、《无限连带责任担保函》、《关于“7.10”洪灾损失的报告》、照片、《情况说明》、《贷款结清证明书》、《催收通知书》等证据以及当事人陈述，庭审笔录在案为证。审理中，（一）祥鼎公司主张其诉讼请求2411648.87元，包括代偿款2054279.45元，利息61628.38元（2054279.45元×6%÷12个月×6个月），违约金410855.89元（2054279.45元×20%），赔偿祥鼎公司2014年2月20日至2014年8月18日的损失184885.15元（2054279.45元×万分之五×180天），上述金额合计2711648.87元，扣除30万元保证金后，诉讼金额为2411648.87元。塘房水电公司、银某某认为按照《委托担保合同》的约定，30万元时应当在代偿款中先予抵扣，而代偿款利息则是扣除该30万元后的款项为基数进行计算，即认可以1754279.45元为本金按照中国人民银行公布的同期同档贷款利率向祥鼎公司支付从代偿之日起至实际清偿之日止的利息。（二）塘房水电公司、银某某提供《关于“7.10”洪灾损失的报告》及12张照片，证明塘房水电公司之所以没有按约支付借款是因为不可抗力，因此不应当承担违约责任，现水电站仍然在重建中。祥鼎公司对证据真实性无异议，但认为自然灾害不必然导致塘房水电公司及银某某不还款，因此应承担相应的违约责任。本院认为，塘房水电公司与南充商行江汉支行签订的《借款合同》，祥鼎公司与南充商行江汉支行签订的《最高额保证合同》、塘房水电公司与祥鼎公司签订的《委托担保合同》，银某某向祥鼎公司出具的《无限连带责任担保函》，均经各方当事人签名、盖章予以确认，系签订合同当事人的真实意思表示，且内容不违反法律、行政法规的强制性规定，属合法有效的合同。根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”之规定，各方当事人均应按照合同约定享有权利；履行义务。南充商行江汉支行按照借款合同约定向塘房水电公司发放了贷款，塘房水电公司应按约向南充商行江汉支行偿还贷款，但在其因受灾的导致无法偿还贷款的情况下，祥鼎公司按照《借款合同》及《最高额保证合同》、《委托担保合同》的约定代为偿还了贷款本金、利息共计2054279.45元，塘房水电公司应按《保证合同》的约定向其偿还代为支付本息2054279.45元。双方争议焦点为：（一）塘房水电公司是否存在违约行为，应当承担违约责任。2013年7月10日，塘房水电公司所在地发生洪灾，造成其全部收入来源的水电站大坝取水枢纽、发电机房、机组设备、升压站、尾水渠全部损毁，损失金额达3200万元，祥鼎公司对该自然灾害发生及导致塘房水电公司资产损失的事实无异议，但认为并不因此导致其无法还款，而祥鼎公司并未提供其他证据证明塘房水电公司存在其他的收入来源，故能够确认该次自然灾害的发生直接导致了塘房水电公司无法偿还贷款的后果。根据《中华人民共和国民法通则》第一百零七条“因不可抗力不能履行合同或者造成他人损害的，不承担民事责任，法律另有规定的除外。”、第一百五十三条“本法所称的‘不可抗力’，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。”，及《中华人民共和国合同法》第一百一十七条“因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。本法所称不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。”之规定，该次洪灾属于不可抗力，因此导致的他人的损害，塘房水电公司不承担民事责任，即塘房水电公司未按《委托担保合同》约定向祥鼎公司归还代偿款，并非其违约行为造成，不承担违约责任。故，对祥鼎公司主张的塘房水电公司承担违约金及损失的诉讼请求，无法律依据，本院不予支持。（二）关于30万元款项问题。塘房水电公司向祥鼎公司支付了30万元保证金，依据《委托担保合同》，该保证金在塘房水电公司未履行合同义务的时候，祥鼎公司以该保证金优先受偿，故该30万元保证金应在代偿款总额中予以扣除，即2054279.45元扣除30万元，塘房水电公司应偿付给祥鼎公司的代偿款项为1754279.45元。对祥鼎公司主张的该30万元保证金应先扣除违约金，无法律依据及合同依据，本院不予支持。（三）关于塘房水电公司的具体责任问题。塘房水电公司同意归还祥鼎公司代偿款1754279.45元及承担以1754279.45元为本金按照中国人民银行公布的同期同档贷款利率向祥鼎公司支付从代偿之日即2014年2月20日起至实际清偿之日止的利息损失，系其真实意思表示，符合法律规定，本院予以确认。（四）银某某的责任。银某某对其应当承担反担保责任无异议，同意对塘房水电公司的债务承担连带担保责任，本院予以确认。按照《中华人民共和国担保法》第二十条“一般保证和连带责任保证的保证人享有债务人的抗辩权。……”之规定，银某某也可以以不可抗力为由抗辩违约责任的承担，故对于祥鼎公司主张银某某承担违约责任，也没有法律依据，本院不予支持。银某某的具体责任，因银某某也同意与塘房水电公司连带承担代偿款及利息损失，该意见属于其真实意思表示，因此，银某某就上述第（三）项塘房水电公司的债务向祥鼎公司承担连带支付义务。综上，祥鼎公司的诉讼请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零七条、第一百五十三条《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十七条，《中华人民共和国担保法》第二十条、第三十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告汶川塘房水电有限责任公司、银某某于本判决发生法律效力之日起十日内连带支付给原告成都祥鼎融资担保有限公司为其代偿的款项1754279.45元及利息损失（以1754279.45元为基数，按照中国人民银行公布的同期同档贷款利率从2014年2月20日起计算至实际清偿之日止）；二、驳回原告成都祥鼎融资担保有限公司的其余诉讼请求。如被告汶川塘房水电有限责任公司、银某某未按本判决指定的期间向原告成都市银德融资担保有限公司履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费26093元，减半收取13047元，由原告成都祥鼎融资担保有限公司负担3557元，被告汶川塘房水电有限责任公司、银某某负担9490元（该款已由原告成都祥鼎融资担保有限公司预交，待被告汶川塘房水电有限责任公司、银某某履行上述给付义务时一并支付给原告成都祥鼎融资担保有限公司）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提出上诉，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。审判员  罗维二〇一四年十二月三日书记员  王甜