青海省海南藏族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）青25民终172号
上诉人（原审被告）：中国有色金属工业第十四冶金建设公司青海分公司，住所地：西宁市城西区胜利路58号（宏业大厦）1单元184室。
负责人朱兴虎，该公司经理。
上诉人（原审被告）：中国有色金属工业第十四冶金建设公司，住所地：云南省昆明市五华区西站12号。
法定代表人王庆，该公司董事长。
二上诉人共同委托诉讼代理人陈红，建纬（昆明）律师事务所律师。
上诉人（原审原告）：董生才，1965年1月13日生，汉族，住青海省贵德县。
法定代理人董生元（系董生才弟弟），男，1971年1月11日生，汉族，住青海省贵德县。
委托诉讼代理人尚伟，男，西宁正剑法律服务所法律工作者。
委托诉讼代理人保成龙，男，1984年1月8日生，汉族，住青海省西宁市湟中县。
上诉人中国有色金属工业第十四冶金建设公司（中色冶金青海分公司）、中国有色金属工业第十四冶金建设公司（中色冶金公司）因与上诉人董生才生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服贵德县人民法院（2015）贵民初字第677号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月18日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中色冶金青海分公司、中色冶金公司的共同委托诉讼代理人陈红、上诉人董生才的法定代理人董生元及委托诉讼代理人尚伟、保成龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
中色冶金青海分公司、中色冶金公司上诉称，请求依法撤销一审判决并改判驳回董生才一审中的全部诉讼请求。事实与理由：中色冶金青海分公司、中色冶金公司不是本案适格的当事人，本案中贵德华茂旅游文化发展有限公司通过监理方于2015年5月15日通知中色冶金青海分公司、中色冶金公司停工，中色冶金青海分公司、中色冶金公司将现场人员全部撤离，但贵德华茂旅游文化发展有限公司于2015年5月17日起擅自组织施工人员（含董生才）对现场进行施工，导致2015年5月24日董生才受伤。董生才应系贵德华茂旅游文化发展有限公司雇员，如果董生才受伤应当由用工主体承担责任，应当是贵德华茂旅游文化发展有限公司承担。董生才的受伤应当由其及共同饮酒人承担，根据贵德县公安局河东乡派出所出具的证据证明，事故发生当晚，董生才、侯忠生、樊英仓、张成平四人共同饮酒存在共同饮酒的行为，董生才饮酒与其受伤有直接的因果关系，不管是董生才未开灯，还是因醉酒等原因，均不能认定为“宿舍内没有照明点”；栏杆过低（73厘米）均不能证明是其坠楼的原因。因此，董生才的受伤应当由共同饮酒人负担。一审法院在计算董生才的赔偿费用时对住院护理费、误工费、伤残赔偿金、鉴定费、精神抚慰金、生活护理费不符合法律规定。
董生才上诉称，请求依法撤销一审判决第一项中关于对生活护理费的判决，并依法改判为中色冶金青海分公司、中色冶金公司支付其20年生活护理费930720元。事实与理由：一审判决对董生才的护理依赖程度认识不清，董生才被鉴定为一级伤残、完全护理依赖，生活不能自理，确需专人护理，且董生才年仅49岁，一审法院仅判令中色冶金青海分公司、中色冶金公司支付10年的生活护理费，其确定的护理期限不够合理依法应当改判。
一审法院认定事实：中色冶金青海分公司、中色冶金公司因承建梨花小镇项目工程而招收民工。2015年5月2日，董生才招用进入中色冶金青海分公司、中色冶金公司项目工地干普工，每日工资130元，并将董生才安排到工地院内彩钢房宿舍2楼住宿。2015年5月24日19时许，董生才与一起干活的工友候忠生、樊应仓等人喝酒，酒后董生才被送回工房休息，当晚22时30分许，董生才起床上厕所，因宿舍楼内没有照明电，不慎从2楼摔落地面，经贵德县人民医院抢救治疗，因伤势过重，转往青海省人民医院。原告住院治疗128天，病情诊断为：迁延性昏迷、气管切除术后、脑室积血、右侧肋骨骨折、右侧锁骨骨折、气管上端新生肉芽伴管腔狭窄。构成一级伤残，为完全护理依赖。共支出医疗费261240.14元，中色冶金青海分公司、中色冶金公司先后支付150000元医疗费。董生才认为，中色冶金青海分公司、中色冶金公司为民工提供宿舍楼内没有照明电、且宿舍楼上走廊防护栏过低（73厘米）具有重大隐患，是导致董生才夜间坠楼致伤的主要原因。要求中色冶金青海分公司、中色冶金公司依法承担相应法律责任，并赔偿董生才医疗费111240.14元；住院护理费45125.82元；误工费36346.60元；生活护理费930720元；鉴定费5200元；住院伙食补助费2560元；伤残赔偿金145654.6元及精神抚慰金100000元，共计1376846.85元。
另查明，中色冶金青海分公司、中色冶金公司单方陈述2015年5月15日，由于工程质量、安全、进度等原因，监理部门向其发出工程暂停令，要求暂停所有施工。当天中色冶金青海分公司、中色冶金公司向各施工班组及劳务人员发出公告停止所有施工行为。2015年5月27日，中色冶金青海分公司、中色冶金公司向业主单位发函，其项目部全体员工将全部撤离施工现场。2015年6月29日，业主单位向中色冶金青海分公司、中色冶金公司发函强烈要求履行合同义务。2015年8月12日，业主单位向中色冶金青海分公司、中色冶金公司发出关于确认解除合同通知书，因中色冶金青海分公司、中色冶金公司停工已久，业主单位同意解除与中色冶金青海分公司、中色冶金公司之间的所有合同、协议。
一审法院认为，依据相关法律规定，当事人对自己提出的诉讼主张所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中色冶金青海分公司、中色冶金公司提供的证据均属其单方陈述，不足以证明事发时中色冶金青海分公司、中色冶金公司已撤场停产的事实，该院对中色冶金青海分公司、中色冶金公司据此提出的抗辩主张不予采信。根据工伤认定的条件，本案不构成工伤，该院对于中色冶金青海分公司、中色冶金公司提出本案属于工伤受理范围的抗辩主张不予采信。本案中董生才明确表明本案中仅处理中色冶金青海分公司、中色冶金公司应承担的相应责任，经释明中色冶金青海分公司、中色冶金公司明确表示不追加华茂公司及与共同饮酒的四人，且不放弃他对相应人员的赔偿请求，该院尊重董生才的诉请选择，故对中色冶金青海分公司、中色冶金公司提出的追加被告请求不予准许，本案仅解决中色冶金青海分公司、中色冶金公司在本次事故发生过程应对董生才全部损失所应承担的赔偿责任问题，对于其他主体与董生才之间的赔偿事宜，董生才如有诉请另案主张。董生才本人对事故的发生存在一定过错，酒后发生案涉事故，其自身负有一定的过错，结合事故发生前董生才曾存在饮酒行为事实，依法应减轻中色冶金青海分公司、中色冶金公司的赔偿责任，故该院酌定中色冶金青海分公司、中色冶金公司方承担70%的责任。董生才医疗费111240.14元中应扣除社会统筹支付的1126.49元，剩余医疗费110113.65元该院予以确认；住院护理费128天×（3878元÷22天）×2人=45125.82元；误工费166天×（4817元÷22天）=36346.45元；住院伙食补助费128天×20元=2560元；伤残赔偿金7282.73元×20年×100%=145654.6元；鉴定费5200元，经核算，与本案事实及法律规定相符，该院应予确认。董生才主张的精神抚慰金有法律依据，本院应予支持，但100000元过高，该院酌定20000元。董生才主张的生活护理费3878元×12月×20年=930720元，结合本案事实，考虑董生才年龄、健康状况等因素，该院酌定护理期限为10年较合理，如有不足，以后再予主张。故生活护理费3878元×12月×10年=465360元，以上共计830360.52元。中色冶金青海分公司、中色冶金公司承担70%，即581252元（取整）。据上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条、第二十二条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、中色冶金青海分公司、中色冶金公司赔偿董生才医疗费、住院护理费、误工费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、生活护理费、鉴定费、精神抚慰金共计830360.52元的70%，即581252元（取整），并于判决书生效后30日内付清；二、驳回董生才的其他诉讼请求。
本院二审期间，中色冶金青海分公司、中色冶金公司提交了调取证据申请书、鉴定申请书，据此，一、请求二审法院依法向董生才的法定代理人董生元调取董生才已经死亡的证据材料；二、请求二审法院依法将董生才的伤残等级、生活护理程度、护理期限进行司法鉴定。本院根据中色冶金青海分公司、中色冶金公司提出的调取证据申请，前往董生才家中进行核实，并向尕让乡大磨村村长及董生元作了调查笔录，两份调查笔录证实，董生才健在，但由于病情原因不会讲话，身边离不开人照顾。经过庭审质证双方当事人对上述两份调查笔录均予以认可。关于中色冶金青海分公司、中色冶金公司提出的鉴定申请，由于在一审中董生才已经单方对其伤残等级、护理程度进行了鉴定，一审中中色冶金青海分公司、中色冶金公司对该份鉴定只是鉴定机构和鉴定人员的资质提出质疑，由法院进行核实，并未要求重新鉴定，对于鉴定意见并未提出异议，二审中中色冶金青海分公司、中色冶金公司提出重新鉴定的依据不足，本院不予支持。
本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院对一审法院认定的证据的证明效力亦予以确认。上述事实还有二审开庭笔录在案佐证。
本院认为，综合当事人的诉辩主张和查明的事实，本案的争议焦点有四。一、中色冶金青海分公司、中色冶金公司对于董生才遭受的损害是否应承担侵权责任；二、如中色冶金青海分公司、中色冶金公司侵权责任成立，则其承担比例如何认定；三、一审法院在计算董生才的各项赔偿费用是否符合法律规定；四、董生才护理期限问题。
对于争议焦点一，本院认为，中色冶金青海分公司、中色冶金公司是否应承担侵权责任的判断前提在于其是否尽到安全保障义务。就法理而言，安全保障义务设置的依据之一在于危险控制理论，即从事社会活动的特定人对于其从事该活动所使用的场所具有他人不可比拟的控制能力，最可能了解场所的实际情况、预见可能发生的危险和损害，并且最有可能采取必要的措施防止损害的发生或使之减轻，换言之，安全保障义务通常源于特定从事社会活动的人对危险源的控制能力。本案中，董生才之所以遭受伤害，原因在于其夜间起床上厕所，不慎从二楼摔落地面上，根据本案已查明的事实，宿舍楼内没有照明电及走廊防护栏过低是主要的危险来源。作为专业的建设工程施工承包经营者，中色冶金青海分公司、中色冶金公司对于上述危险源的控制能力和可以采取的预防措施明显优于他人，且最有可能采取措施消除上述危险源，然中色冶金青海分公司、中色冶金公司疏于履行上述义务，存在一定过错，故对于董生才的损害理应承担侵权责任。关于中色冶金青海分公司、中色冶金公司上诉主张其不承担责任，如果要承担应当由业主单位贵德华茂旅游文化发展有限公司承担，根据其提供的证据来看，业主方于2015年5月27日向中色冶金青海分公司、中色冶金公司的项目部发函要求其全体员工撤离施工现场，而董生才受伤的时间为2015年5月24日，虽中色冶金青海分公司、中色冶金公司一审提供的证据，监理部门2015年5月15日出具的工程暂停令以及该公司项目部发出停工公告，不能证明其已将劳务人员解散，自能证明工程是在停工期间，董生才受雇于中色冶金青海分公司、中色冶金公司事实存在，董生才受伤亦是在其工地建造的彩钢房受伤。故中色冶金青海分公司、中色冶金公司的此项上诉请求，本院不予支持。
对于争议焦点二，本院认为，责任比例的分担需要考察各方对于损害的发生存在的过错程度，详述之即安全保障义务人的不作为行为与损害结果之间的因果关系，如果该不作为不存在就可以完全避免损害结果发生，安全保障义务违反人应当承担全部损害的赔偿责任，如果不作为行为只是导致损害后果的加重，则安全保障义务人应当按加重的比例承担责任，以体现过错与责任的相适应性。本案中，在宿舍楼没有照明灯，防护栏过低危险源的前提下，中色冶金青海分公司、中色冶金公司的安全保障义务应体现在两个方面，或清除危险源或增高防护栏等防护措施，然中色冶金青海分公司、中色冶金公司并未尽到上述义务，进而导致董生才从二楼摔下地面之后遭受的损害后果加重，再结合建筑工地区别于一般坚硬地面的特点，应当认定中色冶金青海分公司、中色冶金公司违反安全保障义务的行为应在董生才损害后果中占据主要比例，故中色冶金青海分公司、中色冶金公司应对此承担主要责任。同时，亦需要指出，作为完全民事行为能力人，对董生才自己事发当晚存在饮酒行为以及自身安全意识的缺乏亦是造成此次损害的原因之一，本院认定董生才对于其损害后果当承担次要责任。综上分析，一审法院认定中色冶金青海分公司、中色冶金公司对董生才受伤承担70%的责任适当。
对于争议焦点三，本院认为，在计算董生才的各项赔偿费用是否符合法律规，应当按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定处理。本案中中色冶金青海分公司、中色冶金公司对于计算标准有异议的有住院护理费、误工费、伤残赔偿金、鉴定费、精神抚慰金、生活护理费。关于住院护理费的计算问题，董生才的护理人员无固定收入，应当为当地护工同等级别护理人员报酬标准×护理天数×护理人数，一审法院对此参照2015年西宁地区部分工种（职业）工资指导价位关于其他护理人员的月平均工资3878元÷22天的工作日计算有误，应当按照每月30天来计算，关于住院护理费，本院予以调整为128天×（3878元÷30天）×2人=33092.27元；关于误工费问题，应当为误工人员收入×误工时间，董生才一审诉求中认可其在中色冶金青海分公司、中色冶金公司的日工资为130元，董生才的误工费应为130元×166天=21580元，一审法院依据职工平均工资计算欠妥，本院予以纠正；关于伤残赔偿金及生活护理费中色冶金青海分公司、中色冶金公司认为董生才已经死亡，应当按照死亡赔偿金进行计算，生活护理费不应再进行计算的问题，根据本院查明的事实来看，董生才尚健在，一审法院对此计算正确，本院予以确认；关于鉴定费、精神抚慰金的问题，中色冶金青海分公司、中色冶金公司认为该两项费用均不应予以支持，本院认为，鉴定费是由于董生才受伤所引起的必要费用，董生才受伤致其构成一级伤残，对于其近亲属造成较大的精神痛苦，一审法院判令鉴定费及精神抚慰金符合法律规定本院予以支持。
对于争议焦点四，本院认为，关于董生才护理期限问题，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。依据鉴定结论，董生才属一级伤残，完全护理依赖，其护理费亦属合理损失，一审法院结合董生才的伤情、护理需要、年龄、健康状况等因素，综合认定陪护期限为10年应属合理，对护理费标准的酌定并无不当，应予维持。
综上所述，中色冶金青海分公司、中色冶金公司的部分上诉请求成立本院予以支持，董生才的上诉请求不能成立，应予驳回；依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销贵德县人民法院（2015）贵民初字第677号民事判决；
二、中国有色金属工业第十四冶金建设公司、中国有色金属工业第十四冶金建设公司于本判决生效之日起七日内赔偿董生才医疗费、住院护理费、误工费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、生活护理费、鉴定费、精神抚慰金共计803560.52元的70%，即562492.36元；
三、驳回中国有色金属工业第十四冶金建设公司、中国有色金属工业第十四冶金建设公司、董生才的其它诉讼请求。
一审案件受理费14856.66元，由董生才负担5051.26元，中国有色金属工业第十四冶金建设公司、中国有色金属工业第十四冶金建设公司负担9805.4元。二审案件受理费29713.32元，由董生才负担15450.92元，中国有色金属工业第十四冶金建设公司、中国有色金属工业第十四冶金建设公司负担14262.4元。
本判决为终审判决。
审 判 长 林 庆 文
审 判 员 索南彭措
代理审判员 贾 洋
二〇一六年十二月十二日
书 记 员 赵 婷
附：本判决所适用法律条文的主要内容：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提出上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。