辽宁省灯塔市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）辽1081刑初262号
公诉机关灯塔市人民检察院。
被告人闻少玉，男，1968年9月26日出生，汉族，初中文化，因非法经营罪于2011年4月28日被辽宁省丹东市元宝区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币60000元。因涉嫌非法经营罪，于2015年12月23日被辽阳市公安局刑事拘留，2016年1月28日经辽阳市人民检察院批准逮捕，次日由辽阳市公安局执行逮捕。现羁押于辽阳市看守所。
辩护人辽宁申扬律师事务所律师常忠仁。
被告人郭××，男，1977年3月18日出生，汉族，小学文化，因涉嫌非法经营罪，于2016年3月2日被辽阳市公安局刑事拘留，3月22日经辽阳市人民检察院批准逮捕，次日由辽阳市公安局执行逮捕。现羁押于辽阳市看守所。
被告人赵×，女，1968年5月17日出生，汉族，小学文化，因涉嫌非法经营罪，于2015年12月23日被辽阳市公安局刑事拘留，2016年1月12日被辽阳市公安局取保候审。
辩护人辽宁华恩律师事务所律师洪艳。
灯塔市人民检察院以灯检公诉刑诉[2016]203号起诉书指控被告人闻少玉、郭××、被告人赵×犯非法经营罪，于2016年9月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了此案。灯塔市人民检察院检察员李险峰、李金格出庭支持公诉。被告人闻少玉及其辩护人常忠仁、被告人郭××、赵×及其辩护人洪艳均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
灯塔市人民检察院指控：被告人闻少玉、郭××、赵×从2015年初至2015年12月间，为赚取加工费用，在无合法手续的情况下，私自在辽宁省灯塔市柳条寨镇为邱××（另案处理）加工生产烟丝。闻少玉负责全面工作，郭××负责装卸货物、召集工人、存放烟草等工作。赵×负责记帐、给工人记工时、发工资等。
2015年12月21日，被告人闻少玉伙同被告人郭××将加工好的14000公斤烟丝通过辽阳市金兴配货中心，用车牌号为辽××××××蓝色解放牌大货车从灯塔市柳条寨镇运往福建漳州，2015年12月22日公安机关在福建将该车截获，现场查获烟丝14000公斤，经辽宁省烟草专卖局核价价值人民币600832.4元。
辽阳市公安局食药侦支队联合辽阳市烟草专卖局对灯塔市柳条寨镇朱官台村原小学内闻少玉生产、加工烟丝窝点进行检查，现场查获烟梗4510公斤，经辽宁省烟草专卖局核价价值人民币129035.61元。
2015年12月23日，辽阳市公安局食药侦支队联合辽阳市烟草专卖局稽查支队在灯塔市柳条寨镇连三台村一养鸡场处查获闻少玉另一生产、加工烟丝窝点，现场查获待加工片烟（经过加工的烟叶）3920公斤，经辽宁省烟草专卖局核价价值人民币112155.12元。
2015年12月24日，辽阳市公安局食药侦支队联合辽阳市烟草专卖局稽查支队在灯塔市柳条寨镇粮库西南角库房查获闻少玉存放的烟丝14150公斤，经辽宁省烟草专卖局核价价值人民币607269.89元。
2015年12月25日，辽阳市公安局食药侦支队联合辽阳市烟草专卖局稽查支队在灯塔市柳条寨镇粮库10个圆形粮仓内查获闻少玉等人存放的烟梗84600公斤，经辽宁省烟草专卖局核价价值人民币2420490.6元。
2015年12月29日，辽阳市公安局食药侦支队联合辽阳市烟草专卖局稽查支队在灯塔市柳条寨镇朱官台村戴天顺家仓库内查获闻少玉等人存放的烟丝9070公斤，经辽宁省烟草专卖局核价价值人民币389253.56元。
综上，公安机关从2015年12月22日至12月29日间，共查获闻少玉等人生产、加工烟丝37220公斤，价值人民币1597355.85元；烟梗93030公斤，价值人民币2661681.33。核人民币4259037.18元。经辽宁省烟草质量监督检验中心检验，涉案烟丝、烟梗、片烟、梗丝的类型均为烤烟。
被告人闻少玉、郭××、赵×均被抓获归案。
公诉机关提供的证据如下：1.书证：案件来源、户籍信息、抓捕经过、租库房协议、扣押清单、运输协议、判决书、检斤单、情况说明、检验报告、核价表；2.证人王××、刘××、郝××、张××、刘××、李××、富××、冯××、李××、郭××、郭××、洪××、邱××、胡××等人证言；3．被告人闻少玉、郭××、赵×的供述与辩解；4.辩认笔录。
公诉机关认为被告人闻少玉、郭××、赵×已构成非法经营罪。闻少玉在案中起主要作用，系主犯。其在被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的，系累犯，应从重处罚，建议在五年以上有期徒刑适当量刑。被告人郭××系从犯，被告人赵×在案中起辅助作用，均应减轻处罚，建议对被告人郭××、赵×在五年以下有期徒刑适当量刑。
被告人闻少玉对公诉机关指控其犯非法经营罪没有异议，辩称其是为别人打工。他只是将南方姓邱拉来存放到他家的烟叶、烟梗加工成烟丝，他挣加工费。他加工多少烟丝，就得多少加工费。他加工了大约六、七万斤的烟丝，没有得到加工费烟就被扣了。整个加工和运输中没有获利。
被告人闻少玉的辩护人辩称被告人闻少玉不是烟丝的所有权人，他是为挣物品的加工费，不应该对总额负责。烟叶、烟梗等废料不应计算在烟丝的数额中。闻少玉没有获利，不应认定其行为属于情节特别严重。
被告人郭××对公诉机关指控其犯非法经营罪没有异议，辩称其负责开车、装货，带领工人干活，闻少玉没有为他开过工资。
被告人赵×对公诉机关指控其犯非法经营罪没有异议，辩称闻少玉借来钱后让她给工人开工资，她不参与生产加工烟丝。
被告人赵×的辩护人辩称被告人赵×没有前科劣迹，被告人不负责记工和参与管理工作。
经审理查明：被告人闻少玉、郭××、赵×从2015年初至2015年12月间，为赚取加工费，在无合法手续的情况下，私自在辽宁省灯塔市柳条寨镇为邱××（另案处理）加工生产烟丝。被告人闻少玉负责全面工作，被告人郭××负责装卸货物、召集工人、存放烟草等工作。被告人赵×负责记帐、给工人记工时、发工资等。
2015年12月21日，被告人闻少玉伙同被告人郭××将加工好的14000公斤烟丝通过辽阳市金兴配货中心，用车牌号为辽××××××蓝色解放牌大货车从灯塔市柳条寨镇运往福建漳州，2015年12月22日公安机关在福建将该车截获，现场查获烟丝14000公斤，经辽宁省烟草专卖局核价价值人民币600832.4元。
2015年12月24日，辽阳市公安局食药侦支队联合辽阳市烟草专卖局稽查支队在灯塔市柳条寨镇粮库西南角库房查获被告人闻少玉存放的烟丝14150公斤，经辽宁省烟草专卖局核价价值人民币607269.89元。
2015年12月29日，辽阳市公安局食药侦支队联合辽阳市烟草专卖局稽查支队在灯塔市柳条寨镇朱官台村戴天顺家仓库内查获被告人闻少玉等人存放的烟丝9070公斤，经辽宁省烟草专卖局核价价值人民币389253.56元。
综上，公安机关从2015年12月22日至12月29日间，共查获被告人闻少玉等人生产、加工烟丝37220公斤，价值人民币1597355.85元。经辽宁省烟草质量监督检验中心检验，涉案烟丝、烟梗、片烟、梗丝的类型均为烤烟。
被告人闻少玉、郭××、赵×均被抓获归案。
上述事实，有以下证据为证：
1、案件来源及抓捕经过：2015年12月10日，辽阳市公安局食药侦支队接举报称：灯塔市有一生产、加工烟丝窝点。支队立即组织警力对该窝点进行摸排，经侦查发现该窝点处于灯塔市柳条寨子镇朱官台原小学院内，闻少玉、郭××有重大嫌疑。支队决定立案。后侦查发现，闻少玉等人生产、加工烟丝、烟梗130000公斤，价值人民币4200000余元。支队立即开展工作。2015年12月22日将闻少玉、赵×抓获；2016年3月2日，将郭××抓获。
2、户籍信息：证明被告人闻少玉、郭××、赵×户籍地等基本信息。
3、租库房协议：郭××于2015年1月12日将在柳条粮库西南角库房租给了被告人郭××，租期一年，租金一万元。
4、运输协议：司机冯××,卸货地址福建,车牌号为辽××××××大货车。
5、辽阳市烟草专卖局抽样取证物品清单，对扣押的烟丝、烟梗进行检验。
6、扣押物品清单：辽阳市公安局扣押物品、文件清单：扣押涉案的机器等设备；扣押查获的烟丝14000公斤、现场查获烟叶4510公斤、现场查获待加工片烟3920公斤、查获闻少玉存放的烟叶14150公斤、查获闻少玉等人存放的烟梗84600公斤、查获闻少玉等人存放的烟丝9070公斤。
7、检斤单：证明对扣押、查获的烟丝检斤的情况。
8、情况说明：辽阳市公安局食品药品犯罪侦查支队证实，关于扣押的机器设备，属于生产、加工烟草制品机器设备，由烟草部门统一保管，实物并未移送贵院。
9、辽宁省丹东市元宝区人民法院（2011）元刑初字第00054号刑事判决书：证明被告人闻少玉于2011年4月28日因犯非法经营罪被判处有期徒刑一年六个月。
10、辽宁省烟草质量监督检验中心报告：证明从4510公斤、14150公斤、3920公斤、14000公斤、9070公斤、84600公斤抽取样品检验类型为烤烟；
11、辽宁省烟草专卖局涉案烟草专卖品核价表：证明4510公斤烟梗价值人民币129035.61元;3920公斤片烟价值人民币112155.12元;14150公斤烟丝价值人民607269.89元。
12、证人王××证实他居住在灯塔市柳条寨子镇连三台村，2015年年初将在村的养鸡房租给一个叫“郭四”的。
13、证人刘××证实他与闻少玉是一个村的，他帮助加工烟叶，每天给他一百元。
14、证人郝国华证实他与闻少玉是一个村的，他帮助装卸烟杆和烟叶，每天给他一百二十元。朱官台村的加工点是闻少玉自已的，连三台村的加工点是租的。郭××负责给闻少玉开车运货，赵×负责管帐和钱，这个买卖是闻少玉与他妻子赵×一起做的。
15、证人张××证实他与闻少玉是一个村的，他帮助加工烟叶，他只干了两天的活。
16、证人李××证实与其父亲李××在柳条寨镇连三台村帮助一个“郭四”的加工烟叶。
17、证人富××证实冯××是辽××××××蓝色解放牌大货车车主，2015年12月20日早8时许，冯××打电话让其出车送货，大约13吨左右，送的什么货不清楚。
18、证人冯××证实他是辽××××××蓝色解放牌大货车车主，2015年12月20日雇司机富××到福建送货。
19、证人李××证实闻少玉找到他将烟丝、烟杆装入袋内。跟他一同打工的还有其儿子李××，还有一个叫“郭四”的。
20、证人郭××证实他是柳条寨镇朱官台村人，郭××租用他家粮库南面的一栋房，每年一万元。郭××租房装什么他不知道。
21、证人郭××证实2015年10月份开始，闻少玉雇他到连三台养鸡场加工烟丝。
22、证人洪××证实闻少玉在柳条寨镇朱官台小学和连三台养鸡场有两个加工点，他与郝××、郭××等人在两个加工点运输烟叶和烟梗。每天给一百元。
23、证人邱××在2015年3月18日证实他从辽阳市一个姓张的男子（闻少玉）处购买烟丝，但我没有给姓张的男子钱，大概是4.3万元。姓张的男子加工烟叶不是他提供的，最后一次购买烟丝是在2015年10月份，货款现在也没给姓张的男子。购买的烟丝我转手卖掉了，买我烟丝这人我都不知道名字。
2015年3月24日，辽阳市公安局食药侦支队对邱××的讯问笔录，“我认识的老张（闻少玉），让老张生产烟丝，然后发货给我，在老张为我生产烟丝之前，需购入原料烟叶，我在胡老三处购烟叶，购多少烟叶记不住了，并让胡老三直接将烟叶送到老张处，具体数量记不住了。”
24、2015年5月18日辽阳市公安局食药侦支队对邱××的讯问笔录，证实闻少玉生产烟丝的原料烟叶由其提供。他从丹东一个叫胡老三的男子手中购的烟叶，再从闻少玉那购买生产加工完的烟丝。
25、辩认笔录:经郭××指认照片,其辩认出2号与10号照片即是“王老板”，真实姓名为邱××。为江西省东乡县人。
26、辩认笔录：经邱××指认照片，其辩认出9号照片为被告人闻少玉，是卖给他烟丝的姓张的男子。
27、证人胡××证实他曾给辽阳的“老四（郭××）”送过烟草。
28、被告人闻少玉供述，其对烟草部门抽样的烟丝没有异议。2015年6、7月份开始生产和加工烟丝。“王老板”负责烟叶的来源送到他的加工点，送有五、六次，每次有10吨左右，他加工成烟丝，然后由“王老板”联系卖出去，他只挣加工费。他加工多少烟丝，就得多少加工费。他加工了大约六、七万斤的烟丝，没有得到加工费烟就被扣了。整个加工和运输中我没有获利。郭××负责开货车来回运送加工好的烟丝，烟梗，还有找存放烟丝的场地，主要存放在柳条寨粮库，以及安排工人干活。郭××没有投资，因生意没有挣到钱，还没提分钱的事。他在柳条寨粮库租房存放的烟。他妻子赵×不参与进货买卖。
29、被告人郭××供述，2014年12月，闻少玉在连三台村养鸡场生产、加工烟丝。闻少玉找到他让其帮助加工生产烟丝、烟叶，他是2015年3月开始跟闻少玉做这个买卖的。烟叶是南方一个姓王的男子（邱××）提供的，烟杆是灯塔市西大窑村收购的，加工成烟丝后卖给南方姓王的男子。他们生产、加工烟丝没有相关手续。加工烟丝的资金由闻少玉出，他负责日常管理工人、开车、装卸货、联系存储场地等，闻少玉妻子赵×负责工人记工、开工资及帐目管理。
30、被告人赵×供述，她与闻少玉是在2015年夏天开始在灯塔市柳条寨镇朱官台村原小学院内、连三台村两处加工点加工烟丝，在一起加工烟丝的还有郭××，郭××负责开车将分离后的烟叶从朱官台原小学院内运到连三台加工点。
以上证据，经当庭质证均予以认定。
本院认为，被告人闻少玉、郭××、赵×以非法获利为目的，违反国家规定，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营，扰乱市场秩序，其行为已构成非法经营罪，应予惩处。公诉机关指控被告人闻少玉、郭××、赵×犯非法经营罪的罪名成立。被告人闻少玉为赚取加工费购进烟叶、烟梗并组织生产加工烟丝，在共同犯罪中起主要作用，系主犯。其在被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的，系累犯，应从重处罚。被告人郭××负责开车运送装卸加工好的烟丝、安排工人做工等，在共同犯罪中起次要作用，系从犯；被告人赵×负责给工人记工、开工资，在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，对被告人郭××、赵×均应减轻处罚。被告人闻少玉将加工成的烟丝运往福建被扣押共14000公斤；被查获存放的烟丝分别为14150公斤、9070公斤，共价值人民币1597355.85元应计算在非法经营的数额内。故被告人闻少玉、郭××、赵×生产、加工的烟丝的数额应为人民币1597355.85元，属情节特别严重。查获存放的待加工片烟3920公斤（价价值人民币112155.12元）；查获存放的烟梗4510公斤（价值人民币129035.61元）；查获存放的烟梗84600公斤，（价值人民币2420490.6元）共核款人民币2661681.33元。因烟梗、片烟均未加工成烟丝，故不应计算在非法经营的数额内。被告人闻少玉的辩护人辩称被告人闻少玉加工烟丝是为挣加工费，烟叶、烟梗等不应计算为犯罪数额的辩解予以支持。其辩称闻少玉没有获利，不应认定其行为属于情节特别严重的辩解无法律依据，不予支持。被告人赵×的辩护人辩称被告人赵×不参与管理工作，在案中起辅助作用，应减轻处罚的辩解予以支持。根据本案的具体情节，并根据社区矫正意见同意对被告人郭××、赵×适用非监禁刑。本院为打击刑事犯罪，保护国家烟草专卖制度不受侵犯，维护正常社会秩序。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十五条一款、第六十七条三款、第七十二条之规定，判决如下：
被告人闻少玉犯非法经营罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币十万元。
被告人郭××犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。并处罚金人民币二万元（已缴纳）。
被告人赵×犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。并处罚金人民币二万元（已缴纳）。
（被判处有期徒刑的刑期从判决执行之日起计算，判决执行前羁押一日折抵刑期一日。被告人闻少玉的刑期从2015年12月23日起至2021年6月22日止。罚金于判决生效之后十日内缴纳。
被判处缓刑的考验期从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省辽阳市中级人民法院上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。
审 判 长 郑雪萍
审 判 员 高尚萍
人民陪审员 刘 琳
二〇一六年十一月二十四日
书 记 员 王海霞
附件：
本案所附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条【非法经营罪】违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪除外。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。