上海市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪01民终1092号
上诉人（一审原告，反诉被告）：南京运辰实业有限公司，住所地江苏省南京市秦淮区汉中路159号。
法定代表人：郭丁丁。
委托诉讼代理人：毛俊、王晓炜，北京市高朋（南京）律师事务所律师。
被上诉人（一审被告，反诉原告）：上海澳展投资咨询有限公司，住所地上海市奉贤区奉城镇唐城街3号272室。
法定代表人：DonaldTang(唐堂)。
委托诉讼代理人：朱秀琴、朱璟，北京天达共和（上海）律师事务所律师。
上诉人南京运辰实业有限公司（以下简称运辰公司）因与被上诉人上海澳展投资咨询有限公司（以下简称澳展公司）委托合同纠纷一案，不服上海市奉贤区人民法院（2016）沪0120民初7665号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年1月12日立案受理后，依法组成合议庭，于2017年2月21日公开开庭进行了审理，上诉人委托诉讼代理人毛俊、王晓炜及被上诉人委托诉讼代理人朱秀琴、朱璟均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
运辰公司上诉请求：撤销一审判决，将案件发回重审或改判支持其一审全部诉讼请求，驳回澳展公司一审全部反诉请求。
事实和理由：系争合同第七条第二项约定，如双方完成合同所有约定，涉案项目后续的水电安装、装修等工程的项目管理仍然由双方继续续约。澳展公司未经其同意不得与第三方签订相关合同。上述约定是对澳展公司享有合同任意解除权的排除，是双方为维护合同稳定性而特意约定。一审法院认定澳展公司与第三方合同中没有后续工程内容，没有依据。一审法院认定双方当事人达成一致将合同工期延长至2016年3月10日，没有任何事实依据。如双方已达成一致，则澳展公司一审反诉主张上诉人违约有违事实。证人邵某的证言能够证明移交清单上记载的资料实际已在澳展公司手中，一审法院未予认定不当。
澳展公司辩称：其作为委托方享有的法定任意解除权不以合同约定受限，亦未违反合同约定。因运辰公司未完成合同约定的管理工作，故合同第七条第二项的约定不适用于本案争议的处理。运辰公司意图获取更多管理费，没有事实和法律依据。证人邵某并未直接陈述需移交的项目资料在被上诉人手中。有证据证明该些资料系由运辰公司负责人签收，目前在运辰公司手中。一审法院认定事实清楚，适用法律正确。本案应驳回上诉，维持原判。
运辰公司向一审法院起诉，请求判令澳展公司：1、继续履行合同；2、立即给付管理费383万元（算至2016年4月20日。2016年4月21日起至涉案工程完工之日止，按每月80万元支付）。
澳展公司反诉请求判令运辰公司：1、立即移交全部上海XX学校工程项目资料；2、赔偿工程损失250万元；3、返还管理费250万元。
一审法院认定事实如下：
2015年8月，双方当事人签订项目管理委托合同，约定由澳展公司委托运辰公司对上海XX学校工程项目的土建工程建设全过程进行管理，直至土建工程验收合格后交付澳展公司。受托方运辰公司的权利和义务为：自合同生效起，代表澳展公司承担项目建设过程中建设单位的责任与权利；按项目现有实际进展情况对总承包单位已发生的工程量清单进行审核审计报澳展公司批准；负责编制适合本工程实际的资金及进度计划，报澳展公司批准；负责设立项目专户，根据审批的资金计划和工程进度领取资金，并按规定使用；严格按批准的进度组织实施，保证项目按约定的期限建成，并确保工程质量；定期向澳展公司汇报工程进度，接受澳展公司监督和管理等等。委托方澳展公司的权利和义务为：对项目行使业主职责；合同签订后，及时向运辰公司移交前期工作手续，协助运辰公司做好建设过程中涉及的有关工作，审核运辰公司的工程进度计划，资金使用计划并予以及时回复；负责按批准后的工程进度计划，资金使用计划安排建设资金；及时审核项目实施过程中重大设计的变更和资金调整计划等等。自合同生效日起，运辰公司应在5个月内使该项目达到土建工程全部完工。土建工程完工后6个月内，运辰公司应完成涉及工程结算的全部工作，对土建总承包单位提出的工程决算进行审核审计并报运辰公司批准。
合同还约定，本项目的土建工程总投资18,000万元，运辰公司按总投资的3.5%收取总管理费630万元，经双方同意，合同签订后3个工作日内，澳展公司向运辰公司支付189万元，之后第二个月起，于每月10日澳展公司向运辰公司支付63万元，连续支付直至土建工程完工的当月为止。土建工程主体结算完成后3日内，澳展公司向运辰公司一次性支付余款，即管理费总额与已支付管理费的差额。由于非运辰公司原因造成的进度延长，澳展公司应在管理费的总额基础上，每延长1个月，向运辰公司增加支付费用80万元。在工程实施管理中，运辰公司总代表为尹伯岑，澳展公司总代表为李匀。如双方完成合同的所有约定，本项目后续的水电安装，装修等工程的项目管理仍然由运辰公司继续和澳展公司续约，澳展公司未经运辰公司同意不得和第三方签订相关的管理合同。合同签订后，双方开始履行义务，运辰公司就项目管理中存在的问题向澳展公司发送邮件。澳展公司于2015年8月31日支付运辰公司管理费189万元，2015年11月9日，11月26日，12月11日，2016年1月15日，2月3日，3月1日，澳展公司分别支付运辰公司管理费63万元，澳展公司以上共计支付运辰公司管理费567万元。2016年4月7日，运辰公司向澳展公司发送邮件，要求澳展公司协商支付运辰公司于4月6日审核的工程款申请表中赔偿施工单位工程损失费31,324,077.16元，违约金36,945,168.04元，共计68,269,245.2元。澳展公司收到邮件后，于2016年4月8日向运辰公司发送解除合同通知书，认为运辰公司在合同履行中未尽到职责和义务，未能按时完成合同要求的工作，严重违反合同约定，致使合同目的不能实现，且经其多次催告不予纠正，导致澳展公司面临巨大损失，故立即解除双方之间的委托合同，并要求运辰公司3日内撤离项目现场，于4月12日上午12点前到澳展公司移交全部项目材料。同时，澳展公司向各参建单位发送了变更项目管理公司的通知，通知明确了自2016年4月1日起，澳展公司已委托北京XX有限公司上海分公司（简称XX公司）承接本项目的管理工作和服务等等。运辰公司认为，自2015年7月20日进驻现场，积极履行合同义务，工程的延期是由于澳展公司的审计更改和工程款的拖延支付造成的，自己不存在违约责任，澳展公司也未进行催告，澳展公司不享有合同法第九十四条第三项的规定的解除权。合同第七条也约定，澳展公司未经运辰公司同意，不得与第三方签订相关的管理合同，澳展公司也不享有任意解除权，故运辰公司诉讼来院，要求继续履行合同，澳展公司支付1个月的管理费63万元及2016年1月至4月工程延期增加每月费用80万元，共计383万元。澳展公司认为，由于运辰公司未尽职责，造成工期延后等违约责任，其享有违约解除权和任意解除权，故提出反诉，要求运辰公司移交项目资料，赔偿其损失250万元及返还管理费250万元。
一审法院认为，本案存在如下争议焦点：1，合同是否已解除？2，澳展公司是否应支付管理费383万元？3，运辰公司是否返还项目资料？4，运辰公司是否赔偿澳展公司损失250万元及返还管理费250万元？
针对焦点1，运辰公司认为，澳展公司不享有任意解除权，澳展公司认为，委托人可行使任意解除权。根据合同法第四百一十条规定，委托人和受托人可以随时解除委托合同，因解除合同给对方造成损失的，除不可以归责该当事人的事由外，应赔偿损失。因此，澳展公司作为委托人可随时解除合同，其于2016年4月8日向运辰公司发送的解除合同通知书具有法律效力。另运辰公司告诉称，委托合同中约定，澳展公司未经运辰公司同意，不得与第三方签订相关的管理合同，故澳展公司不享有任意解除权，经审查，委托合同的第七条第二项约定，如双方完成合同的所有约定，本项目后续的水电安装，装修等工程的项目管理仍然由运辰公司继续和澳展公司续约，澳展公司未经运辰公司同意不得和第三方签订相关的管理合同，本案中，双方未完成合同约定的所有事项，澳展公司与第三方签订的也不是项目后续的水电安装，装修等工程的项目管理，故对运辰公司的诉称不予采纳。基于上述理由，一审法院认为，双方签订的委托合同已解除，故对运辰公司要求继续履行合同的诉请不予支持。
针对焦点2，运辰公司诉称，根据合同约定，涉案项目应于2015年12月结束，2016年1月至4月是因澳展公司原因拖延工期的，故澳展公司应支付除了管理费总额630万元之外延期的费用每月80万元，即尚欠1个月的管理费63万元及延长4个月的费用，共计383万元。澳展公司认为，延长工期是由运辰公司违约，故不应支付每月80万元的费用。一审法院认为，合同中虽然约定了工期为5个月，应予2015年12月工期结束，但双方在往来邮件中对延长工期均予以协商，且运辰公司对2015年12月之后收到每月63万元的管理费亦未表示异议，故一审法院有理由相信，双方对工程延长已达成合意。据此，一审法院依据委托合同中约定，自合同签订后3日，澳展公司支付189万元，之后第二个月起，每月10日澳展公司支付运辰公司63万元，连续支付至工程完工当月止，如非运辰公司原因造成的延长，澳展公司应在管理费总额的基础上，每延长一个月，向运辰公司支付费用80万元，那么，澳展公司应予2016年3月10日支付运辰公司管理费至总额630万元，3月10日至4月8日（澳展公司发送合同解除通知书）为工程延长的一个月，澳展公司应支付运辰公司延期费用80万元，两项共计710万元，扣除澳展公司已支付567万元，澳展公司还应支付运辰公司管理费143万元。
针对焦点3，运辰公司认为，项目资料一直在澳展公司的保管之下，故不存在返还。从澳展公司提供的2016年3月4日项目资料移交清单中看出，该清单上由运辰公司代表尹伯岑签字确认予以接收清单项下的98份涉案项目的资料，运辰公司对此证据的真实性亦无异议。基于双方委托合同已解除，故一审法院认为，澳展公司要求运辰公司返还上述项目资料有事实和法律依据，予以支持。
针对焦点4，澳展公司认为，运辰公司未尽职责，造成工程延长，特别是2016年4月6日，运辰公司擅自在施工方6,800余万元的违约金请款单上签字盖章，严重损害澳展公司利益，双方合同无法履行，故要求运辰公司赔偿损失及返还管理费。一审法院认为，合同签订后，在双方发送的邮件中，对于工程管理和工期延期，双方均进行了协商处理，2016年3月1日澳展公司还支付运辰公司管理费63万元，且对于解除合同中澳展公司所称运辰公司严重违反合同约定，致使合同目的不能实现，经公司多次催告不予纠正的事实，澳展公司未能提供证据予以佐证，故一审法院认定，2016年4月8日，澳展公司发送的解除合同通知书行使的是合同法第四百一十条规定的任意解除权，澳展公司要求运辰公司赔偿损失250万元及返还管理费250万元无事实和法律依据，不予支持。
综上所述，一审法院认为，双方签订的委托合同合法有效，双方均应遵循诚实、信用的原则全面履行义务。本案中运辰公司遵循委托合同，为涉案项目进行管理服务工作直至澳展公司解除合同，澳展公司理应支付相应的管理费，对于澳展公司行使任意解除权是否造成损失，运辰公司未在本案中主张，不作处理。另澳展公司要求运辰公司返还项目材料的诉请有相关证据予以佐证，亦予支持。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第三百九十六条，第四百零五条，第四百一十条的规定，判决：一、驳回运辰公司要求澳展公司继续履行合同的诉请；二、澳展公司于判决生效之日起十日内支付运辰公司管理费143万元；三、运辰公司于判决生效之日起十日内返还澳展公司2016年3月4日移交清单上记载的资料；四、驳回澳展公司其余诉请。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审本诉案件受理费37,440元，由运辰公司负担25,000元，澳展公司负担12,440元，反诉案件受理费23,400元，由澳展公司负担。
运辰公司提出，一审判决书第五页第二自然段“本项目的土建工程总投资18,000万元”遗漏“估算”二字，应为“本项目的土建工程估算总投资18,000万元”；该段中“装修等工程的项目管理仍然由原告继续和被告续约，”应为句号结尾。第六页第一自然段“工程的延期是由于被告的审计更改和工程款的拖延支付造成”中，“审计更改”应为“设计更改”。
经核对一审证据和庭审笔录，运辰公司异议成立，上述事实予以相应纠正。
澳展公司对一审已查明事实没有异议。
双方当事人二审中均未提交新的证据材料。
经审查，除上述差误外，一审法院已查明之其余事实正确，本院均予确认。
本院认为，关于涉案项目土建工程的工期如何认定，系争合同约定工期为2015年12月底完成，但双方当事人一审中提交的往来邮件、工程施工中的相关文件资料表明，合同实际履行过程中，土建工期延长系因双方各种因素造成，不应完全归责于一方。根据付款记录，在2015年12月后，直至2016年3月1日，澳展公司仍均按每月63万元支付管理费。运辰公司在此过程中对付款金额未提出过异议。运辰公司一审中确认的澳展公司提交的2016年3月7日9：00的主题:回复：转发：开工需解决的事宜的邮件中，运辰公司确认澳展公司又拖欠其两个月的管理费，合计126万元，请澳展公司依合同支付。基于以上事实，应当认定，双方均认可了工期因故延长的事实，至少截止2016年3月份的管理费仍按每月63万元计算。一审法院对此认定正确，应予维持。
系争合同第七条第二项虽约定，澳展公司未经运辰公司同意不得与第三方签订相关合同，但该条款应在系争合同约定的正常履行期限内，且应在运辰公司为非违约方的条件下适用。在已超出约定工期三个月之后，且工期延误并非“非乙方（运辰公司）原因”造成的情形下，应当认定，澳展公司作为委托方，理应有权随时解除双方委托管理合同关系，不应受上述条款的限制。系争合同自澳展公司通知之日起解除。且运辰公司主张之后的管理费，应不予支持。
关于澳展公司主张的工程资料，证人邵某并未明确陈述其亲眼所见澳展公司本案中主张的工程资料均已由澳展公司取回，且其证言亦无其它可予确定的证据可与佐证，相反，现有书面证据证明该些资料系由运辰公司的人员签收保管，故对运辰公司主张澳展公司已取回相关工程资料，应不予采信。一审判决运辰公司返还双方移交清单上记载的资料正确，应予维持。
综上，上诉人运辰公司的上诉理由不能成立，其上诉请求应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费17,670元，由上诉人南京运辰实业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 顾克强
审判员 孙 歆
审判员 王 敬
二〇一七年三月三十一日
书记员 张 庆
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。