山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）青民一终字第259号
上诉人（原审原告）王茜。
被上诉人（原审被告）上海高夫化妆品有限公司。
法定代表人叶伟敏，董事长。
委托代理人王崇磊，该公司员工。
委托代理人叶嘉璐，该公司员工。
被上诉人（原审被告）安德普翰人力资源服务（上海）有限公司。
法定代表人MCGUIREDONALDEDWARD，董事长。
委托代理人战文峰。
原审第三人青岛宏泰人力资源管理有限公司。
法定代表人李涛，经理。
上诉人王茜因与被上诉人上海高夫化妆品有限公司（以下简称上海高夫公司）、被上诉人安德普翰人力资源服务（上海）有限公司（以下简称安德普翰公司）、原审第三人青岛宏泰人力资源管理有限公司（以下简称宏泰人力资源公司）劳动合同纠纷一案，不服青岛市市南区人民法院（2014）南民初字第60136号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，由代理审判员侯娜担任审判长、代理审判员王化宿担任本案主审、与代理审判员邱彦共同组成合议庭进行了审理。经过阅卷审查，本院认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条之规定，决定对本案不开庭审理，并组织当事人进行了证据和事实核对。上诉人王茜，上海高夫公司的委托代理人王崇磊、叶嘉璐，被上诉人安德普翰公司的委托代理人战文峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
王茜在原审中诉称，2010年2月1日，安德普翰公司与王茜签订劳动合同，派遣王茜至上海高夫公司工作。2013年5月31日，王茜因流产休假，2013年6月15日流产假结束以后，王茜继续休病假至2013年10月24日。应安德普翰公司要求，王茜于2013年10月25日上班，2013年10月28日因身体不适，王茜再次请病假至2013年11月13日，期间安德普翰公司违法与王茜解除劳动合同。根据劳动合同法的相关规定，劳务派遣用工只能在临时性、辅助性、替代性工作岗位上实施；王茜在上海高夫公司从事美容顾问工作，工作时间已超过三年，不符合劳务派遣用工形式的规定；上海高夫公司应与王茜签订书面劳动合同并支付二倍工资。王茜工作期间月平均工资2846元，上海高夫公司从未安排王茜休假，也未支付王茜加班费。王茜不服仲裁裁决，请求判决：1、上海高夫公司与王茜签订书面劳动合同，并支付未签订书面劳动合同双倍工资差额31306元，安德普翰公司对此承担连带责任；2、上海高夫公司支付王茜2010年2月至2013年12月期间加班费53240元，安德普翰公司对此承担连带责任；3、上海高夫公司、安德普翰公司支付王茜赔偿金22768元；4、上海高夫公司、安德普翰公司承担本案诉讼费用。
上海高夫公司在原审中诉称并辩称，一、王茜与安德普翰公司签订书面劳动合同建立劳动关系，并由安德普翰公司派遣至上海高夫公司工作，与上海高夫公司不存在劳动关系，王茜要求上海高夫公司支付双倍工资没有法律依据。二、上海高夫公司注册地在上海，王茜所从事的工作岗位已经获得实行综合工时制的批准，上海高夫公司已经足额支付王茜加班费。三、王茜自流产假结束以后多次以盆腔炎为名申请病假，考虑到王茜的身体状况，上海高夫公司多次批准王茜的病假要求。鉴于王茜连续、多次以相同原因申请病假，上海高夫公司根据公司相关规定通知安德普翰公司要求王茜到青岛市立医院进行病情复查并以此作为准假依据。王茜并未取得病假单，于2013年10月25日报到上班。之后王茜再次以相同原因申请病假，但复查之后仍未取得××假单。上海高夫公司根据上述情况通知安德普翰公司向王茜发出报到上岗通知。王茜收到通知后未报到上班也未办理任何请假手续，已经构成旷工，王茜2013年11月7日至2013年11月13日连续旷工5天，属于严重违纪，故上海高夫公司将王茜退回安德普翰公司，安德普翰公司与王茜终止劳动合同。综上，王茜的诉讼请求于法无据，上海高夫公司请求判决：1、上海高夫公司不支付王茜赔偿金13624元；2、王茜承担本案诉讼费用。
安德普翰公司在原审中诉称并辩称，因王茜多次申请病假，安德普翰公司要求王茜复查，两次复查结果均为可以上班。2013年11月7日，安德普翰公司向王茜发送报到上岗通知，要求王茜上班，但王茜未能按时到岗上班，旷工天数达5天，安德普翰公司于2013年11月13日与王茜终止劳动合同，不存在违法解除劳动合同的行为，不应支付王茜赔偿金。王茜要求安德普翰公司就加班费、双倍工资等请求承担连带责任没有法律依据，不应予以支持。安德普翰公司请求判决：1、安德普翰公司不支付王茜赔偿金13624元；2、王茜承担本案诉讼费用。
宏泰人力资源公司述称：宏泰人力资源公司认可仲裁裁决，王茜诉讼请求与宏泰人力资源公司无关。
原审法院查明，上海高夫公司曾用名“上海清妃化妆品有限公司”。
2010年3月8日，王茜与安德普翰公司签订期限自2010年2月1日至2012年1月31日的劳动合同。合同第六条约定，根据工作需要，王茜同意被派遣至用工单位清妃销售部门，担任美容顾问职务，工作地点为青岛。合同第三十九条约定，王茜有严重违反用工单位劳动纪律或规章制度的，被用工单位解除聘用情形的，安德普翰公司可以即行解除合同，不给予任何经济补偿。合同期满后，双方续签劳动合同至2014年1月31日。
2013年5月31日起，王茜因流产休假至2013年6月15日。此后，王茜继续休病假至2013年10月24日。2013年10月25日，王茜到岗上班。2013年10月28日，王茜再次向安德普翰公司申请病假，并提交加盖“青岛凤凰不孕不育医院诊断证明专用章”的诊断证明书，记载“医师建议：休息1个月”。
2013年11月5日，安德普翰公司向王茜邮寄通知，要求王茜根据《员工手册》中有××假，公司认为有必要的，可以要求员工到公司指定医院复查并以复查结果作为是否准假的依据”规定，于2013年11月6日由安德普翰公司陪同前往青岛市市立医院进行复查，以复查结果作为是否准假的依据。2013年11月7日，安德普翰公司陪同王茜到青岛市市立医院进行复查，并对医院复查过程进行录音，录音中医生提到“……我们觉得你该治疗治疗，但是你说需不需要休息，这个没有一个客观的标准来判断……要根据你个人的情况，实际的情况，你觉得你能去你就去，想在我这开假条，我觉得我不大能开了，为什么，这个情况不是你想象的那么严重……”。
2013年11月8日，安德普翰公司以EMS邮政特快专递的方式向王茜邮寄员工报到通知，以医院检查结果不需要病假休养为由，决定对王茜2013年10月28日的病假申请不予准假，并要求王茜于2013年11月9日到派遣单位报到，逾期不到，按旷工处理。经查询，该EMS邮政特快专递由王茜家人代收。王茜未按通知要求到派遣单位报到。
2013年11月13日，安德普翰公司作出《违纪处分决定书》，以王茜连续旷工5天，构成严重违纪为由，决定于2013年11月13日与王茜解除劳动合同。
一审另查明，王茜工作时间为9：30-15：30、15：30-22：00两班倒，全年无休。上海市虹口区人力资源和社会保障局曾多次下发《准予企业实行其他工作时间制度决定书》，同意上海高夫公司的美容顾问岗位实行以季为周期的综合计算工时制，实行期限为2011年5月11日至2014年5月10日。
王茜向青岛市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决：1、上海高夫公司、安德普翰公司、宏泰人力资源公司支付王茜赔偿金22768元；2、上海高夫公司支付王茜2010年3月至2011年2月期间未签订书面劳动合同双倍工资差额31306元，宏泰人力资源公司对此承担连带责任；3、上海高夫公司支付王茜2011年12月至2013年12月期间休息日加班费28263.7元，德普翰公司对此承担连带责任。2014年3月10日，该仲裁委下发青劳人仲案字（2014）第13号裁决书，裁决：1、安德普翰公司支付王茜违法解除劳动合同赔偿金13624元，上海高夫公司对上述款项的支付承担连带责任；2、驳回王茜的其他仲裁请求。王茜、安德普翰公司、上海高夫公司均不服该裁决，提起诉讼。
上海高夫公司提交《清妃营运手册》、《上海家化联合股份有限公司员工手册》、《青岛地区员工手册签收表》。《清妃营运手册》中规定“上海清妃化妆品有限公司作为上海家化联合股份有限公司的全资子公司，除上海清妃化妆品有限公司另有规定外，其员工均适用《上海家化联合股份有限公司员工手册》。”；其中第66页员工作息考勤制度规定“……7、旷工时间累计24小时者（10分／次）”，第70页处罚形式中规定“……扣除10分的，则解除劳动关系并扣发当月奖金”。《上海家化联合股份有限公司员工手册》第十三章离职第三条辞退中规定“3.1员工有如下情形之一的，公司有权单方解除与其的劳动合同，并且不向其支付经济补偿金……3.1.2严重违反公司规章制度……”；其附录《违纪行为处罚表》中列明“一年内累计旷工10天以上，或连续旷工5天以上”为扰乱经营运作秩序的严重违纪行为。2010年7月13日，王茜在员工手册签收表中签字，表示对公司规定的以上各项管理条例解读认同并遵守。
王茜称安德普翰公司应支付其2010年2月至2013年12月期间休息日加班费53240元，但未能提交证据证明其加班时间。安德普翰公司称已足额支付王茜加班费，并提交2010年2月至2013年11月工资表。经统计：2011年12月至2013年2月期间，王茜每月基本工资1100元、岗位工资250元、全勤奖200元，延时加班72小时、法定节假日加班120小时，安德普翰公司支付王茜加班费2540元。2013年3月至2013年5月期间，王茜每月基本工资1100元、岗位工资350元、全勤奖200元，法定节假日加班16小时，安德普翰公司支付王茜加班费280元。王茜认可工资表中实发工资数额，但对加班费的数额有异议。
原审法院认为，王茜与安德普翰公司签订的劳动合同，系双方真实意思表示，合法有效，双方均应严格履行。劳动合同履行期间，安德普翰公司派遣王茜至上海高夫公司工作。王茜主张上海高夫公司与其签订书面劳动合同，并支付未签订书面劳动合同双倍工资差额31306元以及安德普翰公司对此承担连带责任的请求没有事实与法律依据，原审法院不予支持。
2011年5月11日至2014年5月10日期间，上海高夫公司的美容顾问岗位经劳动行政部门许可实行以季为周期的综合计算工时制。王茜主张上海高夫公司支付其2010年2月至2011年11月期间加班费的请求未经仲裁审理，不予处理。王茜虽对安德普翰公司工资表中所列加班费数额有异议，但未能提交有效证据予以反驳，亦未能提交其他证据证明加班时间。原审法院对安德普翰公司提交的工资表真实性予以确认。根据《青岛市企业工资支付规定》第十四条“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）用人单位安排劳动者在日法定标准工作时间以外延长工作时间的，按照不低于本人日或小时加班工资计发基数的150%支付加班工资……（三）用人单位安排劳动者在法定休假日工作的，应当按照不低于本人日或小时加班工资计发基数的300%支付加班工资……”之规定，安德普翰公司仍应支付王茜2011年12月至2013年2月期间加班费差额1628.97元［（1100元＋250元＋200元）÷21.75天／月÷8小时／天×72小时×150%＋（1100元＋250元＋200元）÷21.75天／月÷8小时／天×120小时×300%-2540元］；2013年3月至2013年5月期间加班费差额175.17元［（1100元＋350元＋200元）÷21.75天／月÷8小时／天×16小时×300%-280元］。2013年6月至2013年11月期间，王茜休病假，工作时间未超出法定工作时间。2013年11月13日，安德普翰公司与王茜终止劳动关系，王茜主张此后的加班费没有事实与法律依据。综上，安德普翰公司仍应支付王茜加班费差额1804.14元（1628.97元＋175.17元），对王茜主张上海高夫公司支付其2011年12月至2013年12月期间休息日加班费以及安德普翰公司对此承担连带责任的请求，原审法院予以部分支持。
发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。王茜虽主张其处于医疗期内，但未能提供有效证据予以证明，且安德普翰公司对此不予认可，并与王茜一同前往青岛市市立医院进行复查，王茜复查时未能取得医院出具的休假证明，原审法院对王茜的主张不予采信，认定王茜自2013年11月9日起旷工的事实成立。安德普翰公司于2013年11月13日以王茜旷工为由依据员工手册的规定与王茜解除劳动合同并无不当。因此，对王茜主张上海高夫公司、安德普翰公司支付其违法解除劳动合同赔偿金的请求，不予支持。对上海高夫公司、安德普翰公司主张不支付王茜赔偿金13624元的请求，原审法院予以支持。
上海高夫公司作为用工单位，应对安德普翰公司确定的给付义务承担连带责任。
原审法院依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，判决：一、上海高夫公司、安德普翰公司不支付王茜赔偿金13624元；二、安德普翰公司于判决生效之日起10日内支付王茜加班费差额1804.14元；三、上海高夫公司对上述第二项承担连带责任；四、驳回王茜的其他诉讼请求。案件受理费20元，由王茜负担10元，上海高夫公司与安德普翰公司负担10元。
宣判后，王茜不服原审判决提起上诉，请求二审法院撤销原审判决第一项，改判上海高夫公司、安德普翰公司支付违法解除劳动合同赔偿金22768元。其上诉的主要理由是：1、上海高夫公司的《清妃营运手册》、《上海家化联合股份有限公司员工手册》未经民主程序制定，也未告知王茜。上海高夫公司在仲裁时提交过《员工手册签到表》，王茜提出异议并申请鉴定后，上海高夫公司撤回该证据，后又在一审中提交了《青岛地区员工手册签收表》，表明该证据是上海高夫公司伪造。且王茜的签字时间与《员工手册》生效时间矛盾。2、王茜提交了门诊病历和医疗诊断证明可以证明王茜患盆腔炎。王茜已工作了14年，应享受6个月的医疗期，上海高夫公司、安德普翰公司在医疗期内解除与王茜的劳动合同，属违法解除，应当支付赔偿金。3、上海高夫公司、安德普翰公司在一审中只提交了视听资料的部分文字资料，且未提交原件，也未当庭播放质证，原审法院据此认定王茜未取得休假证明，属适用法律错误。4、王茜未收到上海高夫公司、安德普翰公司的上班通知，不存在旷工的情况。
上海高夫公司答辩称，签收表的签字是真实的，一审提交的视听资料经过了质证，体检通知、违纪通知均寄到王茜的户籍所在地，王茜系因违纪解除合同，与是否在医疗期内无关。
安德普翰公司答辩称，王茜未提交定点医院的体检通知，其他同意上海高夫公司的答辩意见。
宏泰人力资源公司未陈述意见。
经审理查明，二审审理过程中，安德普翰公司邮寄的《员工报到通知》系放在王茜居住的小区超市，王茜系于2013年11月9日收到。
本院二审查明的其他事实与原审法院查明事实一致。
本案经调解，当事人未达成一致。
本院认为，本案当事人争议的焦点问题是：安德普翰公司解除与王茜的劳动合同，是否属合法解除。根据王茜签字的《青岛地区员工手册签收表》可以确认王茜对上海高夫公司的规章制度知晓，王茜现主张上海高夫公司未告知其员工手册，本院不予采信。王茜作为一名员工，在上海高夫公司工作期间，应当遵守公司的规章制度。本案中，王茜自2013年5月31日至2013年10月24日，陆续休假近5个月，2013年10月28日，王茜再次申请病假，安德普翰公司根据《员工手册》的规定，于2013年11月7日陪同王茜前往青岛市市立医院进行复查，王茜未能取得需要休息治疗的证明，即王茜不符合申请病假的条件，理应回公司上班。
王茜于2013年11月9日收到安德普翰公司要求上班的邮政特快专递后，未及时回公司上班，而是继续在家休息，应当认定王茜存在旷工的事实。王茜连续旷工，已经符合公司规章制度规定的解除劳动合同的条件，安德普翰公司据此解除了与王茜的劳动合同，符合法律及公司规章制度的规定，不属违法解除劳动合同，王茜要求支付违法解除劳动合同的赔偿金，本院不予支持。
医疗期是职工因病需要休息治疗的期间，王茜在公司工作人员陪同前往青岛市市立医院进行复查时，未能取得需要休息治疗的证明，王茜继续休息的期间，不属于法律规定的其应当享受的医疗期，王茜主张安德普翰公司系在医疗期内解除劳动合同，无事实及法律依据，本院不予采纳。
综上，王茜的上诉请求不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人王茜负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 侯 娜
代理审判员 王化宿
代理审判员 邱 彦
_二Ο一五年三月十日
书 记 员 胡浩东
书 记 员 于国英