云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）昆环保民初字第45号
原告云南煤化工集团有限公司经贸分公司
住所地：昆明市东风东路***号。
负责人刘军，总经理。
委托代理人于琨、代伟明，云南泓旷律师事务所律师，特别授权代理。
被告昆明威旺商贸有限公司
住所地：昆明市北辰财富中心商住楼*幢*单元****号。
法定代表人万书勇，总经理。
委托代理人王伟，云南上上律师事务所律师，特别授权代理。
被告万书勇，男、汉族，1976年4月22日出生。
委托代理人王伟，云南上上律师事务所律师，特别授权代理。
原告云南煤化工集团有限公司经贸分公司（以下简称煤化工经贸分公司）与被告昆明威旺商贸有限公司（以下简称威旺商贸公司）、万书勇买卖合同纠纷一案，本院于2015年11月2日受理后，依法组成合议庭。于2016年3月21日依法公开开庭审理了本案。原告的委托代理人于琨、代伟明，被告的委托代理人王伟及被告万书勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告煤化工经贸分公司起诉称：2013年1月1日原、被告签订《煤炭购销合同》，约定被告向原告供应洗精煤。2013年8月8日、2014年1月2日，原、被告分别签订《货权确认》及《货物保管协议》，确认被告将堆存在富源国道8公里处龙雨山庄货场内的21625.18吨洗精煤所有权转移给原告。后原告要求被告交付货物，被告未交，诉至昆明市铁路运输法院，经该法院审理后发现，此货已被被告质押给民生银行曲靖分行，昆明市铁路运输法院判决遂驳回原告要求交付货物的诉讼请求。因被告不能交付货物，应当退还原告货款并赔偿损失，据此原告煤化工经贸分公司向本法院起诉请求判决被告退还货款11765732.55元和2013年1月至12月的资金占用费2769274.02元，以及2014年1月1日至款项还清之日止，按照年息17%计算的资金占用费。原告实现债权的费用由被告威旺商贸公司承担，被告万书勇对上诉债务的承担连带偿还责任，本案诉讼费用由两被告承担
被告昆明威旺商贸有限公司、万书勇未提交书面答辩意见，庭审中认为，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，且已过诉讼时效。万书勇辩称，其担保不在担保期间，不应承担担保责任。请求法院驳回原告的诉讼请求。
原告针对其主张的事实及理由，向本院提交了以下证据材料：
第一组证据：《煤炭购销合同》、《协议》，证明：1、双方签订《煤炭购销合同》及协议约定被告向原告供应洗精煤，万书勇为原告预付给被告的款项提供担保，是连带保证人，应当承担连带保证责任。2、被告应足额向原告供应货物，占用原告资金的，应当支付年息17%的资金占用费。
第二组证据：收据在银行承兑汇票，证明：自2012年开始计算，原告向被告预付货款26420000元。
第三组证据：结算明细，证明：经双方结算，截止2013年12月31日，被告占用原告资金11765732.55元，应当支付资金占用费2769274.02元。
第四组证据：《货权确认书》、《货权确认及货物保管协议》、（2014）昆铁中民初字第6号民事判决书、（2015）云高民二终字第95号民事裁定书，证明：原告预付货款后，被告未按约定向原告供应及交付货物，现还有21625.18吨无法向原告完成交付，被告应当向原告返还剩余预付款项。
被告对原告提交的上述证据材料，经庭审质证认为：对证据一、二、三的真实性无异议，但对证据一的证明观点不予认可，协议中已经明确万书勇负连带责任，担保没有规定期限。对证据三的合法性、关联性有异议，该结算实际上已经被2014年2月28日的询征函所替代，这个结算不论在法律上还是在财务上都是无效的。对证据四货权确认书、货权确认及货物保管协议不予认可，这个是我方在被胁迫的情况下加盖的公章，对第四组证据中的判决书和裁定书的“三性”无异议。
本院认为：鉴于被告对上述证据材料第一、二、三组证据的真实性无异议，本院予以确认。关于证据四中的货权确认书、货权确认及货物保管协议，被告不予认可，认为是在被胁迫的情况下加盖的公章，但其未提交相应的证据予以证实，本院不予以采信；鉴于被告对第四组证据的判决书和裁定书其“三性”无异议，本院予以确认。
被告针对其反驳原告的主张，向本院提交了以下证据材料：
第一组证据：询征函，证明：我方不欠原告货款，是原告欠我方货款9127594.87元，2014年2月8日我方打过300元给原告。
第二组证据：电子转帐凭证。证明：被告已经退还原告货款1300万元。
上诉证据材料经原告庭审中质证认为：对被告提交的两组证据的“三性”无异议。
本院认为：鉴于原告对被告提交的证据材料均无异议，本院依法予以确认。
归纳双方当事人的诉辩主张及庭审举证质证意见，经法庭多次组织双方对账确认，本案的争议焦点为：1、被告在2013年8月8日货权确认书中约定的三批货物共计23207.4吨是否已交付给原告；2、本案是否已超过诉讼时效；3、被告万书勇应否对2013年9月6日协议中的承诺承担连带保证责任。
经审理查明：2013年1月1日，原告煤化工经贸分公司与威旺商贸公司签订了《煤炭购销合同》，约定原告向被告釆购洗精煤，但未约定具体的交货时间和地点。2013年9月6日，原、被告及万书勇签订《协议》，约定：乙方负责前期销售给甲方及后期供应给甲方的洗精煤供应到师宗煤焦化公司。甲方与师宗煤焦化公司签订的合同中涉及到质量、数量所产生的纠纷问题及发生的各种赔偿和费用由乙方负责。乙方负责甲方与师宗煤焦化公司洗精煤业务的结算及货款的回收，承担货款收不回所产生的一切风险。且甲方购进乙方的洗精煤在供应处生产亏损应由乙方承担，由乙方以开票价差的方式体现给甲方。丙方承诺：以其个人名下公司及个人资产对甲方提供的预付款资金的安全运行提供连带责任担保。本协议未提及到的内容按《2013年煤炭购销合同》条款执行，协议有效期到甲、乙、丙及师宗煤焦化公司债权债务全部还清为止。
2013年2月22日、8月8日原告先后向被告支付购煤款共计2000万元，第二次付款当日，原、被告签订《货权确认书》，其主要内容为，被告分别于2013年1月21日、2月25日、8月8日，原告销售并交付原告的洗精煤共计23207.4吨，，价值22662510.00万元，该批洗精煤的货权已转移为原告（甲方）所有。双方未对煤炭质量做相应化验，原告对质量情况未进行认可，涉及该批次煤炭的价格按以上价格做预先结算，如因市场变动导致价格下降或者煤炭质量产生贬值由被告（乙方)承担。2014年1月21日，原、被告双方签订了《货权确认及货物保管协议》，其主要内容为:被告分三批销售并交付给原告的洗精煤，共计23207.4吨，扣除已销售的1582.22吨后，剩余的21625.18吨存放于富源县中安镇马房村老富源国道8公里处龙雨山庄货场，并约定由被告无偿保管，保管期限暂定为12个月。2014年5月22日，原告以保管合同纠纷诉至昆明铁路运输中级法院，要求被告交付保管的洗精煤。经中级法院审理后于2014年9月30日作出判决，驳回原告的诉讼请求，原告不服提出上诉，后又申请2015年7月7日云南省高级人民法院裁定准予原告撤诉。2015年11月2日原告以买卖合同纠纷向本院起诉要求被告返还货款，并偿还货款11765732.55元及资金占用费；向被告万书勇承担担保责任。
本院认为：针对原、被双方的争议焦点：1、被告2013年8月8日货权确认书中的三批货物共计23207.4吨是否已交付给原告。昆明铁路运输中级法院（2014）昆铁中民初字第6号生效判决予以证实，原、被告于2013年1月1日签订《煤炭购销合同》后，至2014年1月21日双方签订《货权确认及货物保管协议》前，被告无证据证实将涉案争议的洗精煤三批货物共计23207.4吨交付给原告。原、被告双方签订《货权确认及货物保管协议》中涉案争议的洗精煤，已被被告2012年作为《综合授信合同》质押给民生银行曲靖分行，被告现不能将《货权确认及货物保管协议》中涉案洗精煤交付给原告，货款已付，理应返还货款，故经原、被双方对帐确认：2013年8月8日《货权确认书》中货物价值为22662510元，已供货1582.22吨，价值1789528.24元，未供货物21625.18吨，价值20872981.76元，原告欠被告9127594.87元。即22662510－1789528.24-9127594.87=11745386.89元。
2、本案是否已过诉讼时效。根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十七条“诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算”的规定。本案中，原、被告于2013年8月8日、2014年1月21日分别签订《货权确认书》、《货权确认及货物保管协议》，后原告以保管合同纠纷诉至昆明铁路运输中级法院，经法院于2014年9月30判决驳回原告的诉讼请求，原告不服上诉、后又申请撤销，2015年7月7日经云南省高级人民法院裁定准予原告撤诉。于2015年11月2日原告向本院起诉要求返还货款，故本案未过诉讼时效。
3、万书勇在2013年9月6日协议中的承诺是否承担担保责任。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条“连带保证责任的保证人与债务人未约定保证期间的，债务人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任”、第三十三条“主合同对主债务履行期限没有约定或者约定不明确的，保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期.届满之日起计算”的规定及《中华人民共和国合同法》第六十二条“履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间”的规定，必要的准备时间为宽限期。本案中，根据上述规定，原告收到云南省高级人民法院于2015年7月7日作出的民事裁定书时，应知道自己的权利被侵害，此时主债务的履行期可确定，也可确定保证期限的起算点。原告于2015年11月2日提起诉讼，保证期间在主债务履行期届满之日起为6个月内，故万书勇应当在协议中承担担保责任。
综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十二条第一款第四项、第一百零七条，第一百一十二条及《中华人民共和国担保法》第二十六条、第三十三条之规定，判决如下：
一、由被告昆明威旺商贸有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告云南煤化工集团有限公司经贸分公司货款人民币11745386.89元及资金占用费（自2013年1月1日起按原、被告在协议中约定的年利息17%计算至款项还清之日止）。
二、被告万书勇承担连带担保责任。
三、驳回原告云南煤化工集团有限公司经贸分公司的其它诉讼请求。
本案案件受理费115542.67元，由被告昆明威旺商贸有限公司负担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省高级人民法院。
双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行：申请强制执行的期限为两年。
审 判 长 张昆华
审 判 员 把树兰
人民陪审员 秦招弟
二〇一六年六月二十四日
书 记 员 刘子慧