广西壮族自治区钦州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）桂07刑终11号
原公诉机关广西壮族自治区灵山县人民检察院。
上诉人（原审被告人）卢某某，居民。曾因犯故意伤害罪，于2012年3月27日被广西壮族自治区灵山县人民法院判处有期徒刑一年六个月，2013年3月10日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年8月26日被灵山县公安局刑事拘留，同年9月15日被逮捕。现羁押于灵山县看守所。
原审被告人卢某甲，男，居民。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年8月26日被灵山县公安局刑事拘留，同年9月15日被执行逮捕。现取保候审。
原审被告人张某甲，男，居民。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年8月26日被灵山县公安局刑事拘留，同年9月15日被执行逮捕。现取保候审。
原审被告人钟某甲，男，居民。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年8月26日被灵山县公安局刑事拘留，同年9月15日被执行逮捕。现取保候审。
原审被告人卢某乙，男，居民。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年8月26日被灵山县公安局刑事拘留，同年9月15日被执行逮捕。现取保候审。
广西壮族自治区灵山县人民法院审理灵山县人民检察院指控原审被告人卢某某、卢某甲、张某甲、钟某甲、卢某乙犯开设赌场罪一案，于2015年12月11日作出（2015）灵刑初字第514号刑事判决，原审被告人卢某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问了上诉人，上诉人卢某某对原判认定事实无异议，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十三条第二款的规定，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判认定，从2015年8月开始，被告人卢某某、卢某甲、张某甲等人相继作为股东在被告人卢某乙位于灵山县旧州镇西屯村委会旱塘队某某号住宅内开设赌场，被告人卢某乙提供场地、赌具、台凳并收取场地费，被告人卢某某、卢某甲、张某甲等人组织、招引多人以扑克为赌具，以赌“三公大吃小”的方式聚众赌博，并从中抽头渔利，被告人钟某甲负责发牌并抽水钱。2015年8月25日0时35分许，灵山县公安局治安管理大队民警在该处当场抓获包括被告人卢某某、卢某甲、张某甲、钟某甲、卢某乙在内的参赌人员共29人，并缴获赌具扑克牌2副、赌资人民币5100元。次日，被告人卢某某、卢某甲、张某甲、钟某甲、卢某乙均被灵山县公安局刑事拘留。
另认定，被告人卢某某曾因犯故意伤害罪，于2012年3月27日被广西壮族自治区灵山县人民法院判处有期徒刑一年六个月，2013年3月10日刑满释放。
上述事实，被告人卢某某、卢某甲、张某甲、钟某甲、卢某乙在开庭审理过程中亦无异议，并有受案登记表、抓获经过，户籍证明，证人张某乙、廖某、卢某丙、钟某乙、谭某甲、张某丙、曾某、卢某丁、卢某戊、陈某甲、卢某丙、卢某己、谭某乙、何某、陈某乙、蔡某、郭某、卢某庚、赖某、劳某、张某丁、张某戊、利某、张某己的证言，被告人卢某某、卢某甲、张某甲、卢某乙的供述及辨认笔录、被告人钟某甲的供述，灵山县公安局现场勘查笔录、现场图、现场照片，灵山县公安局检查笔录、证据保全、收缴物品清单，灵山县公安局行政处罚决定书，广西壮族自治区灵山县人民法院（2012）灵刑初字第130号刑事判决书、刑满释放证明书等证据证实。
原判认为，被告人卢某某、卢某甲、张某甲、钟某甲、卢某乙以营利为目的，为他人提供场地和赌具，组织、招引多人聚众赌博，并从中抽头渔利，五被告人的行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，均构成了开设赌场罪。在开设赌场的共同犯罪过程中，被告人卢某某、卢某甲、张某甲共同出资，均积极参与实施，三被告人在犯罪中均起主要作用，均是主犯，依法应按其所参与的全部犯罪处罚。被告人钟某甲负责发牌、收钱等辅助工作，被告人卢某乙提供场地及赌具，被告人钟某甲、卢某乙均起辅助作用，是从犯，依法应当对被告人钟某甲、卢某乙从轻、减轻或者免除处罚。被告人卢某某曾因故意犯罪被判处刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应对其从重处罚。被告人卢某某、卢某甲、张某甲、钟某甲、卢某乙自归案后直至庭审过程中均能如实供述其主要犯罪事实，依法可对被告人卢军才、卢某甲、张某甲、钟某甲、卢某乙从轻处罚。根据被告人卢某某、卢某甲、张某甲、钟某甲、卢某乙的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，决定对被告人卢某甲、张某甲、钟某甲、卢某乙均从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第四十二条、第四十四条、第五十二条、第五十三条的规定，判决：一、被告人卢某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币30000元；二、被告人卢某甲犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币30000元；三、被告人张某甲犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币30000元；四、被告人钟某甲犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币20000元；五、被告人卢某乙犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币20000元。
上诉人卢某某上诉称，其对一审判决认定的事实无异议，认为其参与开设的赌场赌资不大，对社会和家庭的危害性不大，同案的人只判处四至五个月的拘役，对其量刑过重，且其家庭困难，请求二审法院再从轻处罚。
原审被告人卢某甲、张某甲、钟某甲、卢某乙对一审判决认定的事实、证据和量刑无异议。
钦州市人民检察院认为，原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当。二审期间，上诉人对犯罪事实无异议，只就量刑过重提出上诉，且并没提交新的证据。建议二审法院不开庭审理，驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原判认定上诉人卢某某与原审被告人卢某甲、张某甲、钟某甲、卢某乙以营利为目的，为他人提供场地和赌具，组织、招引多人聚众赌博，并从中抽头渔利构成开设赌场罪的犯罪事实清楚，证据确实充分，且一审的证据已经原审庭审举证质证属实。二审期间，上诉人卢某某没有提出新的证据。本院对原判认定的事实，采信的证据，予以确认。
同时查明，2015年12月8日、12月11日，上诉人卢某某与原审被告人卢某甲、张某甲、钟某甲、卢某乙通过亲属各将罚金人民币5000元缴纳到灵山县人民法院。
根据本案证据表明，从2015年8月开始，上诉人卢某某与原审被告人卢某甲、张某甲等人相继作为股东，原审被告人卢某乙以其住宅作为场地、并提供赌具、台凳收取场地费，原审被告人钟某甲负责发牌并抽水钱，上述五人组织、招引多人以扑克为赌具，以赌“三公大吃小”的方式聚众赌博，并从中抽头渔利。2015年8月25日0时35分许，灵山县公安局治安管理大队民警当场抓获包括卢某某、卢某甲、张某甲、钟某甲、卢某乙在内的参赌人员共29人。在开设赌场的共同犯罪过程中，上诉人卢军才与原审被告人卢某甲、张某甲共同出资，均积极参与实施，三人在犯罪中均起主要作用，均是主犯，依法应按其所参与的全部犯罪处罚。原审被告人钟某甲、卢某乙均起辅助作用，是从犯，依法应当对钟某甲、卢某乙从轻、减轻或者免除处罚。上诉人卢某某、原审被告人卢某甲、张某甲、钟某甲、卢某乙自归案后均能如实供述其主要犯罪事实，依法可从轻处罚。上诉人卢某某曾因故意犯罪被判处刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应对其从重处罚。原判分别对卢某某、原审被告人卢某甲、张某甲、钟某甲、卢某乙犯本案之罪判处有期徒刑八个月、拘役五个月、四个月和相应的罚金，已考虑了各人具有的法定从轻、从重处罚情节，体现了在法定刑内量刑且罪刑相适应，并无不当。综上所述，上诉人卢某某提出其与同案人的量刑相比量刑过重和其家庭困难，请求再从轻处罚的上诉理由不成立。
本院认为，上诉人卢某某与原审被告人卢某甲、张某甲、钟某甲、卢某乙以营利为目的，为他人提供场地和赌具，组织、招引多人聚众赌博，并从中抽头渔利，上述五人的行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，构成开设赌场罪。上诉人卢某某和原审被告人卢某甲、张某甲、钟某甲、卢某乙的犯罪行为，依法应判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。在共同犯罪中，上诉人卢某某与原审被告人卢某甲、张某甲均起主要作用，是主犯；原审被告人钟某甲、卢某乙起辅助作用，是从犯。归案后，上诉人卢某某、原审被告人卢某甲、张某甲、钟某甲、卢某乙均能如实供述其主要犯罪事实，依法可从轻处罚。上诉人卢某某是累犯，依法应对其从重处罚。原判已考虑了上诉人及各原审被告人具有的法定从重、从轻处罚情节，体现了在法定刑内量刑且罪刑相适应，量刑并无不当。综上所述，原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人卢某某的上诉理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李运增
审判员 廖思阳
审判员 黎 刚
二〇一六年二月二十四日
书记员 黄 滢