湖南省益阳市赫山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）益赫民一初字第1286、1392号
原告（被告）昌志良，男，汉族。
委托代理人桂连，湖南万维律师事务所律师。代理权限为一般代理。
被告（原告）湖南省湘诚建设集团有限公司，住长沙市高新区咸嘉湖西路338号翡翠华庭5号栋5楼。
法定代表人杨宏球，系该公司董事长。
委托代理人徐介虎，湖南湘军律师事务所律师。代理权限为特别授权。
原告（被告）昌志良与湖南省湘诚建设集团有限公司劳动争议一案，双方均不服仲裁裁决，先后向本院提起诉讼。本院受理后，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条的规定，进行并案审理，并依法组成合议庭，于2015年9月16日公开开庭进行了审理，原告及其委托代理人桂连、被告委托代理人徐介虎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告于2013年2月底进入被告承建的东部新区管委会公租房项目部从事钢筋工工作，并签订《农民工劳动合同》，月工资为5600元。2013年7月22日，原告在下班途中发生交通事故，住院治疗26天。经益阳市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告构成玖级伤残，益阳市人力资源和社会保障局认定原告的受伤为工伤。根据《工伤保险条例》和《湖南省实施﹤工伤保险条例﹥办法》的规定，原告的停工留薪期应按12个月计算。原告伤愈后，被告未再安排原告工作，故原、被告之间的劳动关系应顺延至停工留薪期结束之日。现诉请人民法院判令：1、解除原、被告之间的劳动关系，并由被告支付经济补偿金5600元；2、被告支付原告各项工伤保险待遇211217元（伙食补助费780元、住院期间护理费2537元、交通费500元、停工留薪期工资67200元、一次性伤残补助金50400元、一次性工伤医疗补助金44800元、一次性伤残就业补助金44800元、鉴定费200元，共计211217元）；3、被告承担本案仲裁费用和诉讼费用。
被告辩称并诉称：一、被告于2013年3月25日将其承建的益阳市高新区东部新区公租房项目中的钢筋工作业分包给昌建，原告由昌建聘请、接受昌建的管理和安排并由昌建支付工资，原告与被告之间不存在劳动关系，故原告提出解除与被告劳动关系的诉求不成立，被告仅需承担用工主体责任，无需向原告支付经济补偿金。二、原告的月工资被告不知情，其所提供的工资表和劳动合同是被告为配合原告进行交通事故理赔而制作并加盖公章的，该工资表上的内容不属实。在原告工资不明确的情况下，应该按统筹地区的上年度职工平均工资计算。三、关于原告主张的住院伙食补助费和护理费，因为该两项原告已从肇事者处获得赔偿，不应在本案中获得重复赔偿。被告的受伤等级为玖级，根据其受伤的部分和伤情，被告的停工留薪期应按1个月计算。故诉请来院，请求判决：1、被告不向原告支付经济补偿金；2、被告不向原告支付住院伙食补助费、护理人员工资等实际发生的费用。原告的工伤保险待遇按下列标准计算：一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金均按统筹地区上年度职工平均工资37835元即3153元／月计算，分别为28377元、25224元、25224元；停工留薪期工资以3153元／月的标准按1个月计算为3153元；劳动能力鉴定费200元，共计82195.64元；3、诉讼费用由原告承担。
针对被告的起诉，原告辩称：一、益阳市中级人民法院（2014）益法行终字第37号行政判决书已认定原、被告之间形成劳动关系，被告需向原告支付经济补偿金。二、原告在医疗费用外，同时主张工伤保险待遇和请求民事侵权赔偿于法有据。三、原告的月工资标准为5600元，有工资表予以证明，原告的各项工伤保险待遇应按月工资5600元计算。
原告为支持自己的诉讼主张，向本院提供如下证据：
证据1、湖南省益阳市中级人民法院（2014）益法行终字第37号行政判决书，证明原、被告之间存在劳动关系。
证据2、益阳市人力资源和社会保障局益人社工伤认字（2014）170号工伤认定决定书，证明原告构成工伤。
证据3、益阳市初次劳动能力鉴定结论书，证明原告构成玖级伤残。
证据4、工资表，证明原告的月平均工资为5600元。
证据5、益阳医专附属医院病历资料，证明原告受伤后的住院治疗情况。
证据6、益阳市劳动人事争议仲裁委员会益劳人仲字（2015）104号仲裁裁决书，证明原、被告之间的劳动争议经过了仲裁前置程序。
被告为支持自己的诉讼主张，向本院提供如下证据：
证据1、益阳市劳动人事争议仲裁委员会益劳人仲字（2015）104号仲裁裁决书，证明原、被告之间的劳动争议经过了仲裁前置程序。
证据2、《钢筋工专业分包合同》，证明被告将钢筋工专业分包给昌建。
证据3、借款单十三张，证明昌建以借支的形式领取工程款的事实，从借支款的总金额来看，原告提供的工资表不足以证明原告的工资发放情况。
被告对原告提供的证据质证如下：
对证据1的证明目的有异议，不能达到原告的证明目的，行政判决书是解决劳动者的工伤待遇问题，劳动关系是否存在只能从客观情况分析，就本案的客观情况而言，原、被告间不存在劳动关系。对证据4的真实性有异议，工资表上的公章是项目部为了配合原告进行交通事故的理赔而加盖的，项目部人员在工资表上进行了书面说明，在其他问题上不认可其法律效力。被告对原告的工资标准并不知情，且被告于2013年3月25日才与昌建签订分包合同，昌建却在3月份向原告支付了一个月的工资，与事实不符。根据工资表，昌建每月发放的工资数达到十几万，超过昌建领取的工程款数额。对证据2、3、5、6，无异议。
原告对被告提供的证据质证如下：
对证据1，无异议。对证据2的真实性无异议，对证明目的有异议，正好证明被告将工程违法转包给昌建，昌建不具有承包该工程的资质。对证据3的真实性、合法性、关联性均有异议，原告不知情，与本案无关。
本院对原、被告提供的证据认证如下：
对原告提供的证据1，系法院生效文书，本院予以认定。对原告提供的证据2、3、5、6，因被告无异议，本院予以认定。对原告提供的证据4，被告对工资表上加盖的项目部的公章无异议，借支单上昌建每次支取的金额无法直接证明原告的工资发放情况，被告并无充分证据证明原告的月工资标准，工资表上项目部人员梁伦超的书面说明也证明了该工资表为钢筋班劳务分包队内部发放工资表，仅注明了一切交通事故意外伤害等相关民事经济纠纷及刑事责任与项目部无关，故本院予以认定。根据该工资表可知，原告的月平均工资为5280元。对被告提供的证据1、2，因原告无异议，本院予以认定。对被告提供的证据3，系复印件，无法核实其真实性，本院不予认定。
综合上述本院采信的证据及当事人的当庭陈述，本院确认如下案件事实：
2013年3月25日，被告与案外人昌建签订《钢筋工专业分包合同》，合同约定被告将益阳市高新区东部新区公租房钢筋工专业以包工不包料的方式分包给案外人昌建。2013年2月底、3月初，原告受案外人昌建聘请进入工地从事钢筋工工作，并与湖南省湘诚建设集团有限公司益阳高新区东部新区公租房项目部签订《农民工劳动合同书》，工资由案外人昌建按月以现金形式负责发放，被告未为原告购买工伤保险。2013年7月22日下午5时许，原告在工地上做完事后驾驶摩托车下班回家，行至益阳市高新区龙塘路与迎春路交叉路段时，与一辆货车相撞，致其右手受伤，经益阳市医专附属医院诊断，原告右手3、4、5指不完全离断伤并全身多处软组织挫伤。原告共住院治疗26天，由其妻子护理，其妻子系农村户口，无固定收入来源。原告受伤后，未再回工地上做事。2014年3月7日，益阳市人力资源和社会保障部作出益人社工伤认字（2014）170号工伤认定决定书，认定原告受伤构成工伤。被告收到该工伤认定决定书后，向本院提起行政诉讼，本院于2014年6月23日作出（2014）益赫行初字第15号行政判决书，判决维持益阳市人力资源和社会保障局益人社工伤认字（2014）170号工伤认定决定。被告不服，上诉于益阳市中级人民法院，益阳市中级人民法院于2014年10月20日作出（2014）益法行终字第37号行政判决书，认为“湖南省湘诚建设集团有限公司益阳高新区东部新区公租房项目部与原审第三人昌志良签订‘农民工劳动合同书’，安排昌志良到昌建负责的钢筋工班组从事扎钢筋业务，公司将扎钢筋业务违法分包给不具资质的昌健，昌健在不具备用工主体资格情况下，虽昌志良与湖南省湘诚建设集团有限公司在形式上没有直接联系，但劳动者昌志良实际上是为发包单位湖南省湘诚建设集团有限公司工作，与昌志良形成了劳动关系”，判决驳回上诉，维持原判。
2015年3月27日，益阳市劳动能力鉴定委员会鉴定原告构成玖级伤残。之后，原告向益阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2015年5月8日受理后，作出益劳人仲字（2015）104号仲裁裁决书，裁决：1、原告与被告劳动关系于2014年1月21日解除；2、被告支付原告解除劳动关系经济补偿金5600元；3、被告支付原告各项工伤保险待遇177462元。具体为：住院伙食补助费260元（10元／天×26天）；护理人员工资3402元（2846元／月÷21.75天×26天）；一次性伤残补助金50400元（5600元／月×9月）；一次性工伤医疗补助金44800元（5600元／月×8月）；一次性伤残就业补助金44800元（5600元／月×8月）；停工留薪期工资33600元（5600元／月×6月）；劳动能力鉴定费200元。
另查明，1、原告受伤后，涉案交通事故的肇事方除医药费外另向原告支付了2万余元，被告未向原告支付任何费用；2、原告在工地上的工作时间为2013年2月底、3月初至2013年7月，月平均工资为5280元。
本院认为，被告将其承建的益阳市高新区东部新区公租房钢筋工专业分包给案外人昌建，原告虽受案外人昌建聘请至工地上做事，接受案外人昌建的管理、工资由案外人昌建负责发放，但原告实际上是为被告工作，并与被告益阳高新区东部新区公租房项目部签订了《农民工劳动合同书》，故原、被告之间存在劳动关系。被告辩称合同和工资表均是为配合原告进行交通事故理赔而制作并加盖公章，但被告并未提供证据证明，故不予采纳。原告受伤后，被告未再安排原告工作，原、被告之间的劳动关系应顺延至停工留薪期结束之日。被告认为原告的停工留薪期应按1个月计算，但并无证据予以证明，本院不予采纳。因原告未提供证据证实其所需停工留薪的期限，根据原告的伤残等级及住院治疗情况，本院酌定原告的停工留薪期为6个月，故原、被告的劳动关系存续期间为2013年2月底至2014年1月21日，被告应向原告支付该期间的经济补偿金5280元（5280元／月×1月）。
原告的受伤被认定为工伤，并经鉴定构成玖级伤残。被告将钢筋工专业违法分包给没有建设工程承包经营资质或用工主体资格的昌建，应向原告承担工伤保险责任。根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《湖南省实施工伤保险条例办法》第二十三条、第二十六条、第三十二条第三款的规定，被告应支付原告的各项工伤保险待遇如下：（1）住院伙食补助费：根据《湖南省工伤职工住院治疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》第五条，工伤住院伙食补助费按每人每天10元计算，被告住院26天伙食补助费为260元；（2）护理费：原告未提供劳动能力鉴定部门对其作出的生活自理障碍方面的鉴定结论，结合原告的伤情，对该费用本院考虑原告住院治疗期间的部分，原告住院期间由其妻子护理，因原告的妻子系农村户口，无工作收入来源，原告亦未提供其妻子的工资收入证明，故应按益阳市相同或相近行业2013年度平均收入计算，即1669.72元（农、林、牧、渔业2013年度平均收入64.22元／天×26天）；（3）停工留薪期待遇：6月×5280元／月＝31680元；（4）一次性伤残补助金：该费用应为5280元／月×9月＝47520元；（5）一次性工伤医疗补助金：该费用应为5280元／月×8月＝42240元；（6）一次性伤残就业补助金：该费用应为5280元／月×8月＝42240元；（7）劳动能力鉴定费200元，被告无异议，本院予以认定。以上款项共计165809.72元。交通费因原告未提供正式票据予以证明，且被告有异议，本院不予以认定。被告称肇事者已向原告赔偿了住院伙食补助费和护理费，原告不能就此获得双倍赔偿，本院认为，第三人侵权赔偿与工伤保险待遇系不同的法律关系，不可相互替代，第三人侵权赔偿并没有加重用人单位和第三人的赔偿责任，且法律并未禁止除医疗费项目（不因灾获利）外的其他项目适用双重赔偿，故对被告的这一主张，本院不予采纳。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第四十六条、第四十七条和《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条的规定，判决如下：
一、原告（被告）昌志良与被告（原告）湖南省湘诚建设集团有限公司之间的劳动关系于2014年1月21日解除；
二、被告（原告）湖南省湘诚建设集团有限公司支付原告（被告）昌志良经济补偿金5280元、住院伙食补助费260元、护理费1669.72元、停工留薪期待遇31680元、一次性伤残补助金47520元、一次性工伤医疗补助金42240元、一次性伤残就业补助金42240、劳动能力鉴定费200元，共计171089.72元，限被告（原告）湖南省湘诚建设集团有限公司自本判决生效之日起十日内付清。
如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费10元，由被告（原告）湖南省湘诚建设集团有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于益阳市中级人民法院。
审 判 长 伍敏菁
代理审判员 王 姣
人民陪审员 陈浩波
二〇一五年十一月十七日
书 记 员 皮 霞
附相关法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。
国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
《工伤保险条例》
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。
治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。
工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。