河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫01民终2264号
上诉人（原审原告）：张远鹏，男，1971年4月26日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）：石林彝族自治县人民医院。
法定代表人：杜鹏，院长。
委托诉讼代理人：陈韦伶，云南星昊律师事务所律师。
上诉人张远鹏与被上诉人石林彝族自治县人民医院（以下简称石林医院）医疗损害责任纠纷一案，不服河南省巩义市人民法院（2016）豫0181民初5129号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年1月23日受理后，依法组成合议庭，于2017年2月28日对本案进行了审理。上诉人张远鹏到庭接受询问。被上诉人石林医院经本院传票传唤，无正当理由，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
张远鹏上诉请求：1、撤销一审判决，改判石林医院赔偿张远鹏6万元；2、诉讼费用由石林医院承担。事实与理由：一审认定事实不清。1、本案是依据巩义市人民法院（2013）巩民初字第1415号民事判决书认定的石林医院使用伪劣假冒钢板的事实，让其承担赔偿责任。相关的后续治疗费在实际发生后向石林医院另行提起诉讼。一审却错误地理解成，我应向交通事故的责任方提起诉讼。我虽然因交通事故致右腿骨折，但石林医院理应在收取医疗费用后，将我的伤痛治疗好，但石林医院出售的钢板竟与我病历上显示的钢板编号不符，导致钢板断裂，造成我再次进行髓内钉接骨治疗，从而造成我右膝关节在术后只能弯曲到30度。我因此被鉴定为六级伤残。河科大司法鉴定中心已鉴定我的六级伤残与石林医院的钢板断裂之间存在因果关系，参与度是50%-70%，巩义市法院依据这个鉴定，让石林医院承担了我的全部医疗费，残疾赔偿金损失的60%，因后续治疗费没有实际发生，才规定我可实际发生后另行主张。如我经济宽裕，会在全部治疗后，一次性向石林医院起诉。2、我要求石林医院承担的医疗费，完全是钢板断裂才产生的医疗费用，无需进行因果关系及参与度的司法鉴定。我在郑州市第一人民医院进行的右膝关节肌肉松解手术，完全是对应治疗关节只能弯曲到30度的事实才进行的治疗，石林医院的钢板断裂与我有六级伤残存在因果关系，因此治疗右膝强直的肌肉松解手术费用，应由石林医院承担。我绝不会为得到额外的医疗费，而在骨折处的上方再开一个20公分的伤口，永久留下伤疤。我取钢钉的费用和在巩义市人民医院的康复治疗费用更应由石林医院承担，无需进行因果关系鉴定。综上，请求支持上诉请求。
石林医院提交书面答辩意见称：一审法院准确认定了本案涉案事实之间的法律关系，认定事实清楚，定性准确，适用法律正确，判决结果完全彰显了司法的公平公正。一审判决准确的认定了张远鹏在机动车交通事故责任纠纷赔偿案件中已经获得了相关赔偿，准确认定了在本案的医疗损害责任纠纷中存在责任竞合的法律问题，也准确认定了张远鹏提起的另案起诉所存在的法律关系问题，应予维持。二、张远鹏认为本次取出内固定的医疗费用应按照医疗损害责任纠纷的理由错误，所主张的后期治疗费赔偿请求没有事实依据，法律关系错误，应予驳回。事实上，张远鹏因交通事故受伤住院手术治疗中安装了内固定，由于内固定断裂事由提起的医疗损害责任纠纷，已经由（2013）巩民初字第1415号民事判决书进行判决。我院承担了手术的全部费用。张远鹏提起本案诉讼是取出因交通事故原因安装的内固定的治疗费用，依法属于交通事故赔偿纠纷的范畴，不应由我院承担。且其已在交通事故赔偿纠纷中获得了该项后期治疗费，不能再次重复主张。三、张远鹏的上诉请求没有事实和法律依据，应予驳回。一审按照生效的（2013）巩民初字第1415号判决书确认的责任关联度60%进行认定，同时张远鹏因内固定断裂进行的康复治疗产生的后期治疗费问题，显然属于伤害的因素，应由交通事故责任纠纷来予以解决。一审按照因钢板断裂会导致交通事故的误工费相应增加的理由完全正确，按照60%进行认定和分配，也是完全正确的。综上，请求驳回上诉，维持原判。
张向一审法院起诉请求：1、依法判令石林医院支付张远鹏医疗费21842.90元、误工费46993.80元、护理费5200元、营养费8040元、住院伙食补助费2010元、精神损害抚慰金10000元、交通费1200元，共计95226.70元；2、本案诉讼费用由石林医院承担。
一审法院经审理查明：2011年5月21日，张远鹏在云南省昆明市石林彝族自治县发生交通事故中受伤，被送至石林医院处救治，诊断为：右侧股骨中下段闭合性粉碎性骨折等，被石林医院行右股骨切开复位钢板内固定术，后钢板断裂，张远鹏又进行了治疗。张远鹏再治疗右膝关节强直后诉石林医院于该院，要求石林医院赔偿。该院以张远鹏主张的后续治疗费可在实际发生后另行主张为由，于2014年7月27日作出（2013）巩民初字第1415号民事判决。2014年11月18日-12月26日，张远鹏在河南省第一人民医院行右膝关节粘连松解术并右股骨骨折髓内钉固定取出术，出院康复训练指导为：继续股四头肌功能锻炼，双拐杖辅助行走，12周后根据复查情况确定去除拐杖时间。2015年7月31日-8月27日，张远鹏因“右下肢无力，活动受限”，在河南省巩义市人民医院治疗右股骨骨折术后，其住院27天，出院医嘱为：1.继续休息；2.加强营养和功能锻炼；3.2周后复查，不适随诊。参照2014年及2015年上年度河南省在岗职工年平均工资34203元和38804元标准，张远鹏治疗“右下肢无力，活动受限”住院治疗期间及出院医嘱和康复训练指导意见，计算张远鹏治疗“右下肢无力，活动受限”及康复期间的误工费为12230.35元（34203元÷365天×12周的84天+38804元/年÷365天×住院27天及出院二周的14天共计41天）。
张远鹏的机动车交通事故责任纠纷业经云南省石林彝族自治县人民法院（2012）石民初字第673号民事判决及（2013）石民初字第310号民事判决处理。
一审法院认为：张远鹏因机动车交通事故受伤，在治疗过程中发生了医疗事故责任，出现了责任竞合，而其机动车交通事故责任及医疗事故责任业经法院判决处理，该院（2013）巩民初字第1415号民事判决中所述的“张远鹏主张的后续治疗费可在实际发生后另行主张”，并非指张远鹏的后续治疗损失可在实际发生后另行单向石林医院主张，而是指张远鹏向应承担后续治疗损失责任的当事人另行主张。本案中，石林医院的医疗过错与张远鹏的后续治疗损失之间是否存在因果关系；若存在因果关系，石林医院的医疗过错的参与度，是张远鹏向石林医院主张权利的前提条件，而张远鹏、石林医院均未申请进行司法鉴定，致张远鹏向石林医院主张的主要损失缺乏事实依据。石林医院的医疗过错，应迟延了张远鹏的康复时日，故石林医院应对张远鹏后续康复期间的误工损失承担一定的责任。参照石林医院原医疗过错参与度50-70%的司法鉴定结果，石林医院应赔偿张远鹏误工费7338.21元（12230.35元×60%）。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，一审法院判决：一、石林彝族自治县人民医院于本判决生效之日起十日内赔偿张远鹏7338.21元；二、驳回张远鹏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元，由石林彝族自治县人民医院负担。
本院经审理查明的事实与原审法院查明的一致。
本院认为：存在因果关系，医疗过错程度，是医疗机构进行赔偿的前提条件，本案中，因张远鹏、石林医院均未申请进行司法鉴定，故张远鹏主张石林医院赔偿损失缺乏事实依据。因石林医院的医疗过错，致张远鹏迟延康复，据此，一审法院参照生效判决中石林医院对张远鹏医疗过错的参与度，判令石林医院承担张远鹏的误工损失，实体处理并无不当，本院予以维持。石林医院经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，不影响本案的正常审理。综上，张远鹏的上诉理由，不能成立，本院不予支持。原审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案受理1300元，由张远鹏负担。
本判决为终审判决。
审判长 赵玉章
审判员 苟 珊
审判员 申付来
二〇一七年四月十七日
书记员 张晓旭