南京市鼓楼区人民法院民 事 判 决 书（2014）鼓民初字第1467号原告董进，男，汉族，1981年7月10日生。委托代理人马红君，江苏省南京市鼓楼区法律援助中心指派律师。被告南京斯尔餐饮管理有限公司，组织机构代码08028380-4，住所地在江苏省南京市鼓楼区建宁路65号金川科技园11号101、201、301室。法定代表人孙燕，总经理。原告董进诉被告南京斯尔餐饮管理有限公司（以下简称斯尔餐饮公司）劳动争议纠纷一案，本院于2014年3月10日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告董进及其委托代理人马红君，被告斯尔餐饮公司法定代表人孙燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原、被告诉辩争议原告董进诉称：原告于2013年12月2日至被告处从事厨师工作，月工资5050元，每月15日发放上月工资。被告未与原告签订劳动合同，亦未为原告交纳社会保险费。2013年12月起被告开始拖欠原告工资。2014年2月1日，被告开始停止营业。原告遂诉至法院，请求判令被告：一、支付2013年12月至2014年2月的工资15150元（5050元／月×3个月）；二、支付法定节假日加班工资1394元（5050元／月÷21.75天×2天×3倍）；三、支付未签劳动合同的双倍工资15150元（5050元／月×3个月）；四、为原告补缴社会保险费；被告斯尔餐饮公司辩称：原告月工资应为5000元，在全勤的情况下才发放50元全勤奖，原告仅工作至2014年1月30日，之后公司便开始放假，原告没有继续工作，因此被告不应支付2014年1月30日以后的工资及加班工资。另外，因目前被告公司已经破产，只有能力支付原告工资。请求法院依法判决。本院查明的事实一、双方无争议的事实董进于2013年12月2日进入斯尔餐饮公司从事领班工作，月工资5000元，如出全勤另得50元奖金，斯尔餐饮公司未与董进签订书面的劳动合同，亦未为其缴纳社会保险。2014年1月30日结束营业后，斯尔餐饮公司通知董进放假，直到同年2月16日继续营业。但2月16日斯尔餐饮公司未实际营业。后斯尔餐饮公司出具承诺书一份，载明：“今欠员工董进十二月份、元月份共计二个月剩余工资未结，具体款项以实际考勤为基数核算数额，滋定于2014年2月26日前予以结算付清”，后斯尔餐饮公司未与董进结算工资。2014年2月26日，董进向南京市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁定斯尔餐饮公司支付2013年12月至2014年2月工资15150元，支付节假日1394元，支付未签订劳动合同双倍工资10100元，并补办补缴社会保险。2014年3月5日，该委以申请人以超过45天未作出裁决为由出具终结审理仲裁决定书。二、双方对事实、诉讼请求存在争议的部分（一）董进的工资问题董进主张斯尔餐饮公司应支付其2013年12月至2014年2月的工资。斯尔餐饮公司向本院提交了一份工资表，该工资表载明董进2013年12月份的工资为4739元，董进在该工资表上签字确认其已收到2420元。本院认为，首先，因斯尔餐饮公司在2014年1月31日即开始放假，假期结束后并未开始经营，且董进在发现斯尔餐饮公司不能营业后即另谋他业，故本院认定双方的劳动合同履行至2014年2月15日以后便没有继续履行，董进主张斯尔餐饮公司应支付其2014年2月份全月工资的意见，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。斯尔餐饮公司应支付董进2013年12月的剩余工资和2014年1月1日至2014年2月15日之间的工资。其次，因斯尔餐饮公司提供的工资表表明欠付董进12月份4739元，董进在该工作表上已签字确认其已经收到了2420元，故斯尔餐饮公司仅欠董进2013年12月份工资2319元。再次，董进月工资为5000元，月全勤奖为50元，斯尔餐饮公司未提供证据证明董进在2014年1月份有缺勤或旷工的情况，故应支付2014年1月份工资和考勤奖共计5050元。复次，非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。斯尔餐饮公司在2014年1月31日后虽未继续经营，但并未超过一个月，仍应按原工资标准支付董进2014年2月份工资2705元（5050元／月÷28天×15天）。因此，董进主张2013年12月至2014年2月欠付工资超过10074元（2319元＋5050元＋2705元）以外部分诉讼请求，没有事实依据，本院不予以支持。（二）董进的加班工资问题董进主张其在2014年1月1日进行了加班，2014年1月30日晚因做年夜饭一直工作至次日凌晨2点左右才下班，但除其他以斯尔餐饮公司为被告的关联案件中有利害关系的同事陈述之外，未提交加班至次日凌晨的初步证据。斯尔餐饮公司则主张：2014年1月1日的加班给予了调休，未向本院提交支付1月份工资的证据，2014年1月30日晚10时左右，董进即离开了公司，故不应计发节假日加班工资。本院认为，当事人对自己的主张有责任提供证据，没有证据或者其提供的证据不能证明自己的主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。用人单位应当按照劳动合同的约定和国家的规定，向劳动者足额支付劳动报酬。用人单位安排劳动者加班的，应当按照国家规定的标准向劳动者支付加班工资。首先，董进主张其在2014年1月30日一直工作至次日凌晨2点才离开，但未提交加班时间的初步有效证据，且斯尔餐饮公司亦未予以确认。故董进主张其一直工作至次日凌晨2点的意见，没有事实依据，本院不予采纳。其次，斯尔餐饮公司虽主张给予了董进调休，但并未提交相应的考勤记录，且法定节假日不适用调休的规定，故本院对董进主张的其在2014年1月1日加班的事实予以确认。因此，董进主张支付加班工资697元（5050元／月÷21.75天×1天×3倍）以外部分的诉讼请求，没有事实依据，本院不予支持。（三）董进主张的双倍工资问题董进主张支付未签劳动合同的双倍工资15150元（5050元／月×3个月），斯尔餐饮公司称无力支付。本院认为，建立劳动关系，应当订立书面的劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。董进2013年12月2日入职，斯尔餐饮公司未与其签订书面劳动合同，故斯尔餐饮公司应自2014年1月2日起向董进每月支付2倍工资。故董进主张包括加班工资在内的2014年1月2日至2014年2月15日期间的双倍工资差额7592元（5050元／月÷31天×30天＋2705元）以外部分诉讼请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。董进主张的补缴社会保险费问题，不属于法院劳动争议案件受理范围，本院不予理涉。本院判决依据和结果据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第三项，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第二十九条、第三十条第一款、第三十一条、第八十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告南京斯尔餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告董进工资10074元，加班工资697元，共计10771元；二、被告南京斯尔餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告董进未签劳动合同的双倍工资差额7592元；三、驳回原告董进的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案受理费10元，本院免予收取；保全费225元由原告承担95元，被告承担130元（鉴于原告已预交，由被告于本判决生效之日起十日内直接给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 长  邢嘉栋代理审判员  孙晋辉代理审判员  李庆华二〇一四年七月十四日见习书记员  陈 蓉