浙江省金华市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）浙07民终4138号上诉人（原审被告）：倪伟，男，1971年8月16日出生，汉族，住安徽省旌德县。委托诉讼代理人：程敏，安徽国伦律师事务所律师。委托诉讼代理人：喻春梅，女，1974年1月28日出生，系上诉人的妻子，住安徽省旌德县。被上诉人（原审原告）：徐国梁，男，1972年1月11日出生，汉族，住浙江省永康市。上诉人倪伟因与被上诉人徐国梁民间借贷纠纷一案，不服浙江省永康市人民法院（2016）浙0784民初375号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月1日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。倪伟上诉请求：请求撤销原判，依法改判或发回重审，一、二审诉讼费用均由徐国梁承担。事实与理由：原审法院认定事实有误，本案案由不是民间借贷，应是建设工程施工合同纠纷，倪伟系浙江紫微建筑工程有限公司（以下简称紫微公司）工程的实际施工人，徐国梁系该公司的实际控制人。因该工程未决算及紫微公司拖欠工程款，导致倪伟无法支付农民工工资，经当地人力资源和社会保障局等相关部门组织协调，徐国梁作为紫微公司的实际控制人代表公司同意先行给付部分工程款，用于支付农民工工资。本案借条与（2015）芜中民一初字第00011号案件中的借条发生于同一时刻，事实完全相同。原审法院适用法律有误。二审中，徐国梁辩称，徐国梁只是紫微公司的股东，不是实际控制人，也不是香格拉一期、二期工程负责人。徐国梁是旌德县六合房地产开发有限公司的实际负责人，当时是按照旌德县建委的要求，对工程款支付进行监督支付。涉案借款属于我个人借给倪伟的，不是工程款。黄大平与紫微公司签订的合同，倪伟与紫微公司之间不存在合同关系。涉案借款没有到还款期限，徐国梁随时可以追回借款。徐国梁没有代表紫微公司与倪伟签订建设工程承包合同，同时倪伟也没有与紫微公司签订工程承包合同，当时签订的合同是巢湖市含山县黄大平，倪伟和紫微公司没有工程承包合同关系。徐国梁向一审法院起诉请求：一、判令倪伟偿还徐国梁借款26万元并承担相应利息（从2014年1月27日起按年利率24%计算至给付之日止）；二、由倪伟承担本案诉讼费用。一审法院审理查明：2014年1月27日，倪伟因支付工人工资需要，向徐国梁借款26万元，由倪伟向徐国梁出具借条一份，载明：今借到徐国梁人民币26万元，月息三份（按承诺执行）。同日，徐国梁向倪伟汇款交付26万元。上述借款倪伟至今未归还，也未支付利息。一审法院认为，徐国梁与倪伟之间的民间借贷系双方当事人真实意思表示，确认合法有效。倪伟尚欠徐国梁借款26万元，事实清楚。双方未约定归还期限，倪伟应在徐国梁催告后的合理期限内予以归还，且至今未归还借款的行为，已构成违约，应承担相应的违约责任。双方约定利息为月利率3%过高，徐国梁自愿调整利息为月利率2%，并要求倪伟从借款之日起按月利率2%支付利息的诉讼请求，合法有据，该院予以支持。倪伟抗辩称本案借款系紫微公司欠其的工程款，应在倪伟与紫微公司的工程款中予以抵扣，该院认为，倪伟向徐国梁出具借条并约定利息，应当明知出具借条所产生的法律关系，其与紫微公司之间的工程款问题与本案不属于同一法律关系，倪伟可另行主张权利。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，判决：由倪伟归还徐国梁借款26万元并支付利息（利息从2014年1月27日起按月利率2%计算至实际履行之日止）。款限判决生效后十日内履行完毕。如被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费7032元，由倪伟负担。二审中，倪伟围绕本案争议焦点提交证据芜湖市中级人民法院（2015）芜中民一初字第11号案件卷宗材料共56页，证明，1、在该案中已查明徐国梁是紫微公司的股东，徐国梁的妻子王钢琴是紫微公司的法定代表人，徐国梁的兄弟徐国军是执行董事，徐国梁是紫微公司的实际控制人，当天的付款行为是徐国梁代表紫微公司进行付款。2、在原审当中所提交的会议纪要以及香格里拉花园一期工程砖、沙、碾石材料价格单、领款凭证均有徐国梁作为紫微公司的负责人的审批，而且这个审批单是紫微公司的内部审批单，充分证明徐国梁是紫微公司的实际控制人。3、两案（和胡万胜的案子）出具的借条是在同一天晚上，而且来自于同一个工地，是在2014年1月27日的晚上均由旌德县人力咨源社会保障局出面协调，由徐国梁代表紫微公司出面支付农民工工资，因此从形式上是徐国梁出具借条，但实际上是徐国梁代表紫微公司付给倪伟的工程款，涉案借款应纳入涉案工程决算中一并处理。徐国梁就本案所涉及的款项与紫微公司形成垫付款法律关系，可以向紫微公司主张权利。徐国梁质证认为，对该证据的真实性无异议，证明目的有异议，徐国梁不是紫微公司的实际控制人，倪伟提供的证据也无法证明徐国梁是紫微公司的实际控制人。徐国梁是旌德县六合房地产开发有限公司的实际控制人，砂石材料的价格签证单上有我的签名，还有旌德县六合房地产开发有限公司总经理和常务副总经理的签名，这是建设单位和施工单位一起签署的价格单，而不能证明有徐国梁的签字就认定为其是紫微公司的实际控制人。当时徐国梁是以旌德县六合房地产开发有限公司董事长、法定代表人的身份参加。徐国梁借给倪伟的款项是个人借款，与工程款无关。本院认为，徐国梁对上述证据的真实性无异议，徐国梁一审提供的旌德县人力资源和社会保障局出具的证明中载明：“至凌晨，包工头胡万胜、黄大平、倪伟与徐国梁达成意见如下……”，可以确定胡万胜、倪伟的借条系同一时间、同一地点、同种原因形成。上述证据中，徐国梁曾在部分紫微公司单据中签名及情况说明中确认徐国梁是以紫微公司代表身份参与当日协商，结合徐国梁自认其系紫微公司股东、紫微公司法人代表系其妻子等情况，足以确定徐国梁当日是以紫微公司代表身份参与协商农民工工资问题。本院对上述待证目的予以确认。徐国梁提交安徽省泾县人民法院（2016）皖1823民申4号民事裁定书及安徽省泾县人民法院（2015）泾民一初字第965号民事判决书各一份，证明紫微公司与柳晖航合同承包条款，与倪伟提供的协议相同的证据材料中讲到的具体工程款，同时徐国梁也有50万元借给柳晖航，现在法院已按民间借贷判决并生效。倪伟质证认为，鉴于民事判决书已在一审中提交过，因此不能作为新证据，倪伟不发表新的意见。关于民事裁定书，真实性无异议，内容与本案无关，不能实现被上诉人的证明目的。本院认为，上述证据无关，本院对其证明力不予确认。本院查明事实如下：徐国梁系紫微公司主要股东，徐国梁之妻王钢琴系紫微公司法人代表，倪伟系紫微公司所属香格里拉花园部分工程的实际施工人。2014年1月27日，因拖欠农民工工资问题，旌德县人力资源和社会保障局召集紫微公司代表徐国梁及倪伟、黄大平、胡万胜协商，由徐国梁代表紫微公司付给倪伟26万元用于发放农民工工资，倪伟向徐国梁出具借条一份，载明：今借到徐国梁人民币26万元，月息三分（按承诺执行）。同日，徐国梁向倪伟汇款交付26万元。上述款项倪伟至今未归还，也未支付利息。本院认为，徐国梁系紫微公司主要股东，徐国梁之妻王钢琴系紫微公司法人代表，徐国梁主张其当时并非以紫微公司代表参与协商，与查明事实不符，本院不予支持。徐国梁代表紫微公司参与协商，后又以个人借款形式支付给紫微公司所属工程实际施工人倪伟等人数百万元，且不能合理解释借款原因，故本院推定上述借款系徐国梁代替紫微公司支付给倪伟等人，故本案的基础法律关系并非民间借贷。涉案款项的具体性质，因涉及案外人紫微公司的权利义务，不宜在本案中确定。徐国梁自愿代替紫微公司支付倪伟相关款项，现徐国梁又以个人名义起诉要求倪伟归还，依据不足，本院不予支持。综上所述，倪伟的上诉请求成立，本院予以支持。依照《最高人民法院关于适用的解释》第十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销浙江省永康市人民法院（2016）浙0784民初375号民事判决；二、驳回徐国梁的诉讼请求。一审案件受理费7032元，二审案件受理费7032元，均由徐国梁负担。本判决为终审判决。审 判 长 金 桦代理审判员 盛 伟代理审判员 黄 晖二〇一六年十一月二十五日代书 记员 施金金