四川省绵阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）川07刑终81号
原公诉机关江油市人民检察院。
上诉人（原审被告人）何孟金，男，生于1973年11月11日，汉族，四川省江油人，文盲，农民。2002年4月因犯盗窃罪、抢劫罪被江油市人民法院判处有期徒刑16年；2014年3月因犯盗窃罪被江油市人民法院判处有期徒刑1年，2014年9月9日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2015年10月16日被刑事拘留，同年11月20日被逮捕。现羁押于江油市看守所。
原审被告人陆天军，男，生于1975年9月27日，汉族，四川省江油人，文盲，农民。1998年12月因犯盗窃罪被江油市人民法院判处有期徒刑14年；2014年3月因犯盗窃罪被江油市人民法院判处有期徒刑11个月，2014年8月10日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2015年10月16日被刑事拘留，同年11月20日被逮捕。现羁押于江油市看守所。
上诉人（原审被告人）聂埘林，男，生于1986年9月13日，汉族，四川省江油人，中专文化，农民。因涉嫌犯盗窃罪于2015年10月16日被刑事拘留，同年11月20日被逮捕。现羁押于江油市看守所。
上诉人（原审被告人）彭某，女，生于1972年3月6日，汉族，四川省射洪县人，高中文化，无业。2006年因犯盗窃罪被绵阳市科学城人民法院判处有期徒刑1年，2007年3月23日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2015年10月16日被刑事拘留，同年11月20日被逮捕。现羁押于绵阳市看守所。
江油市人民法院审理江油市人民检察院指控原审被告人何孟金、陆天军、聂埘林、彭某犯盗窃罪一案，江油市人民法院于2016年1月20日作出（2015）江油刑初字第557号刑事判决。原审被告人何孟金、聂埘林、彭某不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年4月28日公开开庭审理了本案。绵阳市人民检察院指派检察员苏燕出庭履行职务，上诉人何孟金、聂埘林、彭某，原审被告人陆天军到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判查明：2015年7月21日凌晨，被告人何孟金、陆天军、聂埘林、彭某四人驾乘川BMH5**号轻型拖板货车至四川省武都水利水电集团有限责任公司石龙嘴电厂，由彭某看守车辆，聂埘林在厂外接应，何孟金、陆天军翻墙进入电厂实施盗窃，共盗得铜质母排162米。后四被告人驾车将赃物销至德阳市黄许镇一废品收购站，何孟金、陆天军、聂埘林各分得赃款4000元左右，彭某分得赃款400元左右。经价格鉴定，该被盗铜排价值人民币45356元。
2015年10月15日，公安机关抓获被告人何孟金、陆天军、聂埘林、彭某，后公安机关从何孟金处扣押川BMH5**号轻型拖板货车一辆。
上述事实，有经庭审公开举证质证的书证、证人证言、鉴定意见、现场勘验笔录及照件、扣押清单、被告人供述及辩解、前科材料等证据证实。
原判认为，被告人何孟金、陆天军、聂埘林、彭某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，依法应予惩处。在共同犯罪中，被告人何孟金、陆天军、聂埘林起主要作用，是主犯，被告人彭某起次要、辅助作用，是从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。被告人何孟金、陆天军在有期徒刑刑罚执行完毕以后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人何孟金、陆天军、彭某归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：一、被告人何孟金犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元；二、被告人陆天军犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元；三、被告人聂埘林犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万五千元；四、被告人彭某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币八千元；五、责令被告人何孟金、陆天军、聂埘林、彭某共同向被害单位四川省武都水利水电集团有限责任公司石龙嘴电厂退赔损失人民币四万五千三百五十六元；六、江油市公安局扣押的川BMH5**轻型拖板货车由江油市公安局依法处理。
宣判后，原审被告人何孟金、陆天军、彭某不服，提出上诉。
上诉人何孟金称，原判鉴定价格过高，量刑过重，请求改判。
上诉人聂埘林称，原判认定其为主犯不当，其应属从犯，请求改判。
上诉人彭某称，自己是从犯，如实供述，且家中老人有风湿关节炎，需人照顾，请求从轻判处或改判缓刑。
二审审理查明的事实及证据与原判一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）何孟金、聂埘林、彭某，原审被告人陆天军以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，依法应予惩处。在共同犯罪中，上诉人何孟金、聂埘林、原审被告人陆天军起主要作用，是主犯，上诉人彭某起次要、辅助作用，是从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。上诉人何孟金、原审被告人陆天军在有期徒刑刑罚执行完毕以后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。上诉人被告人何孟金、彭某、原审被告人陆天军归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。
关于上诉人何孟金所提“原判鉴定价格过高，量刑过重，请求改判”的上诉理由，本院经审查，在案价格鉴定意见依据被盗物品购进单据及市场价格进行相关折旧评估，鉴定程序合法，结论合理，并不存在鉴定价格过高情况。而上诉人何孟金盗窃金额达到45356元，且是累犯，原判对其判处有期徒刑三年，并处罚金二万元，量刑适当。因此上诉人何孟金的上诉理由不能成立。
关于上诉人聂埘林所提“原判认定其为主犯不当，其应属从犯，请求改判”的上诉理由，本院经审查，上诉人聂埘林与何孟金、陆天军经分工后，由聂埘林在外望风并接应，何孟金、陆天军翻墙进入盗窃，在犯罪中均起主要作用，不能认定为从犯。因此上诉人聂埘林的上诉理由不能成立。
关于上诉人彭某所提“自己是从犯，如实供述，且家中老人有风湿关节炎，需人照顾，请求从轻判处或改判缓刑”的上诉理由，本院经审查，上诉人彭某所提家庭情况与本案定罪量刑无关，不属法定情节。针对上诉人彭某所提从犯情节，原判已作认定，但本院经审查，在整个盗窃犯罪中，上诉人彭某仅有一个看守运输工具车辆的行为，在盗窃的搬运以及销赃中没有行为，其作用远小于同案三被告人，对其判处有期徒刑二年，相对其余被告人而言，量刑略重，应予改判。但上诉人彭某有盗窃前科，其请求改判缓刑的上诉理由，本院不予支持。
综上，原判认定事实和适用法律正确，审判程序合法，但量刑不适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（二）项即“原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判”之规定，判决如下：
一、维持江油市人民法院（2015）江油刑初字第557号刑事判决书第一、二、三、五、六项，即“一、被告人何孟金犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元；二、被告人陆天军犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元；三、被告人聂埘林犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万五千元；五、责令被告人何孟金、陆天军、聂埘林、彭某共同向被害单位四川省武都水利水电集团有限责任公司石龙嘴电厂退赔损失人民币四万五千三百五十六元；六、江油市公安局扣押的川BMH5**轻型拖板货车由江油市公安局依法处理”；
二、撤销江油市人民法院（2015）江油刑初字第557号刑事判决书第一项，即“被告人彭某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币八千元；”；
三、上诉人彭某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金八千元(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年10月16日起至2016年10月15日止)。
本判决为终审判决。
审判长 蒋明文
审判员 周 坚
审判员 代 艳
二〇一六年五月二十三日
书记员 王 渊