苏州市虎丘区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）虎商初字第0601号
原告赞培拉游乐设备（苏州）有限公司，住所地苏州市高新区火炬路10号。
法定代表人MaresiCarraraFabio，该公司董事长。
委托代理人於峰，江苏公大律师事务所律师。
委托代理人王春红，江苏公大律师事务所实习律师。
被告昆山优能机械有限公司，住所地昆山市开发区南环大道南侧、高鼎路西侧。
法定代表人薛闵，该公司董事长。
委托代理人王莹，江苏柏庐律师事务所律师。
委托代理人竺凌，江苏柏庐律师事务所律师。
原告赞培拉游乐设备（苏州）有限公司与被告昆山优能机械有限公司定作合同纠纷一案，本院于2014年5月27日受理后，依法组成合议庭，并于2014年8月22日、11月3日公开开庭进行了审理，原告的委托代理人於峰、王春红（参加2014年8月22日庭审）与被告的委托代理人王莹、竺凌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告赞培拉游乐设备（苏州）有限公司诉称：2013年2月19日，原告与被告签订了《购买基本合同书》，约定了原告作为订货方、被告作为承接方涉及的每一项业务均适用该合同书的约定，同时也详细约定了交货与验收、缺陷担保、特别条款等具体细节。原告通过向被告发送订单的形式确定需要订购的产品规格、交付日期，被告签字确认。被告完成产品加工后送货至原告处，并附上送货单，原、被告双方均有相关人员在上面签字确认。原告认为，既然是双方经过充分讨论及协商签订的合同书，就应该本着诚信的原则全面履行。事实上，被告对于原告订购的货物，一直出现延期交货的违约行为，后经调查，发现被告在出现技术缺陷的状态下，不及时与原告进行沟通，不及时进行技术改进，而只是无限期的拖延，有些货物的拖延时间超过200天。虽然原告为了减少损失，也对被告进行大力的技术支持包括派出国内外专业人员去现场进行维修等等，但被告的拖延行为仍然致使原告的商业信誉遭受到严重打击，同时也遭受到自己客户的投诉、解约、诉讼、索赔、合同尾款的不支付等。原告在中国游乐设备业界举步维艰。更为严重的是，被告在延期交付的情况下，提交的货物存在令人发指的严重的质量问题。原告将这些货物进行组装时，发现存在因被告擅自更换材料或更改数据无法安装或无法使用的重大质量问题。其中大部分产品是在海外市场如美国、印尼等国进行组装的。这些国家的客户均已责令原告组织专业技术人员携带排查工具前往技术排查，并停止支付所有货款。被告的行为给原告造成了重大的经济损失以及名誉和商业信誉损失。故原告诉至法院，请求判令：1、解除原、被告之间的《购买基本合同书》及个别合同；2、被告停止交付ST9#设备（桑巴塔9号）；3、被告承担因延期交货的违约赔偿责任2089835.24元；4、被告承担因严重质量问题导致原告返还维修费用41742元；5、被告赔偿原告的商业信誉损失暂计300000元；6、被告承担本案的诉讼费、律师代理费。诉讼中，原告明确第一项诉请中要求解除的个别合同指ST9#设备（桑巴塔9号）的相关合同，订单编号是1020130062。原告并将诉讼请求第三条变更为：判令被告承担因延期交货的违约赔偿责任人民币1911307.54元。
原告为支持其诉讼请求，提供了以下证据：
1、购买基本合同书，证明起诉的合同条款依据。
2、订单42份以及订单相对应的送货单、入库单，证明被告延期交货的事实。
3、ZAC苏州工厂就优能产品对客户进行赔偿清单，证明因优能公司产品延期直接导致ZAC苏州工厂对外的赔偿数额。
4、国外客户的关于优能公司产品的质量报告11份，证明被告产品不合格的事实。
5、生产返修耗时表格，证明被告产品质量不合格导致原告派人返修耗时的记录及造成的人工成本。
6、ZAC苏州工厂的客户提出的违约责任和尾款，证明因被告产品质量问题不合格而导致原告的违约责任。
7、律师函，证明原告已经函告被告停止接收其货物、停止付款并保留追究其责任的权利。
8、发票3份、律师费发票2份，证明原告已支付的实际损失12609.91美元。
9、ZAC与被告的函件往来，证明被告承认其设备存在质量问题、延期交货、整修拖延等事实。
被告对原告提供的证据发表质证意见如下：
对证据1的真实性予以认可，但是该合同签订日期是2013年2月19日，在此前的订单不应适用该合同中关于逾期交货违约责任的约定。对证据2的真实性无异议，但是延期交货的责任不在被告。证据3系原告自行制作，且原告也未提供相关的损失凭证来支持其诉求。对证据4的真实性不予认可，不能证明质量问题是否可归责于被告。证据5系原告自行制作，不具备证明效力。对证据6的真实性不予认可，系原告自行制作，不具备证明效力。证据7被告已收到，但是原、被告之间的交易期间均发生在律师函发送之前。对证据8中发票3份的真实性不予认可，被告无法确认发票真实性且原告也未提供支付凭证；关于律师费发票2份的真实性予以认可，但原告未提供支付凭证且在基本购买合同中并无对律师费的约定。对证据9的真实性无异议，但是不能证明质量问题是由于被告所造成的。
被告昆山优能机械有限公司辩称：1、双方签订的合同被告已经履行完毕，不存在解除合同的情形。2、被告已经完成ST9#设备（桑巴塔9号），原告因自己的公司经营范围改变拒绝接受货物，原告应承担此交货不能的责任。3、被告不存在逾期交货的问题，原告从未向被告提出延期交付的问题，被告每次交货原告均予以接受，因此其对于送货时间的变更是同意的、认可的。4、即使存在延期，延期交货责任应由原告自行承担，被告提供的所有产品都是按照原告提供的图纸来施工的，此外很多工作需要原告配合，如需其提供工装制具、提供国外生产的小零件等，因原告迟迟不能提供制具、零部件，且图纸一直处于变更状态，致使变更难以在规定时间内交付。5、按每日百分之一计算违约金明显过高，原告提供的证据无法证实其损失是否为被告所致，且被告提供给原告的产品总金额不过180万元左右，原告却主张近200万元的违约金，不应支持；原告主张的逾期交付违约金中有众多的订单是发生在2013年2月19日之前，不适用2013年2月19日双方签订的合同，故即便存在违约金，也应该仅计算2013年2月19日之后的订单所谓的违约金；违约金的基数金额应当以合同中约定的金额为准，即未含税价格，而不是以含税价格计算违约金；违约金的违约天数应当以被告实际交货日期开始计算，而不应当以原告入库的日期来计算。6、被告仅为原告加工游乐设备中的部分零件，整个游乐设备的产品质量不应当归咎于被告，并且原告要求送货前需要经原告检验后方可送货，即被告交付的货物质量都是合格的，原告都是认可的。7、商誉损失没有事实与证据证明。
被告为支持其抗辩主张，提供了以下证据：
1、邮件（第1-18页），证明在原告与被告的合作中，所有的合作都是以原告的配合为前提，需要原告提供图纸、工装制具以及零件；由于原告提供的图纸一直处于变更中，要求原告提供的制具零件也不能及时提供，致使被告交期延误。
2、邮件（第19页），证明由原告提供的图纸错误而导致被告按图施工的个别设备不符合要求。
3、邮件（第20页），证明订单号1020121396已取消，不应再承担延期交货的责任。
4、邮件（第21-22页），证明原告所诉的RT#9、ST8#9、LS皆在2013年4月24日由原告通知被告暂停发货，同时直到2013年10月14日，被告仍在催原告要求交付上述设备。
5、自检表，由原告提供的供应商产品自检及送检流程，证明被告的产品需在验收合格后方能入原告仓库，即证明被告交付的产品质量是合格的。
6、电子邮件41页，其中第1页说明张彩红是原告的采购；第2页在产品入库前需提供探伤报告，该报告是由原告质检提供，进一步说明了入库时间和送货时间是不一致的；第3页说明表格第1、2、3项存在图纸错误问题，所以导致无法按约定日期交货；第4-6页说明表格第4项也是因为图纸错误问题，要求增加打孔项目，导致逾期交货；第7-8页说明表格5、6、7也是一方面由于原告对图纸修改，过程中图纸需要国外公司确认，导致无法按期交货；第9页说明表格第7项与第26项原告更新图纸，其中部分项目删除，又增加部分项目；第10-11页说明表格第8项也是图纸变更导致无法按期交货；第12-16页说明表格第11-13项存在多种错误，其中有原告提供的装配图过晚，也比如存在图纸的错误问题导致了加工周期延长，导致无法交货；17-28页说明制作表格14-22项都是MB即魔术自行车的制作需要原告提供工装夹具，第18页是一份借条（复印件，被告留存的是复印件，在归还时原告工作人员在该复印件上签字确认已收到），说明工装夹具到2013年11月4日才提供给被告，而原告是从2013年1月就承诺被告要提供。MB项目还存在图纸变更、图纸确认过晚、进口件未提供的问题导致无法按时交货；第29页说明表格23-24项也是因为图纸变更；第30页说明表格第24项（2）涉及的订单发送给被告的时候已经超过约定的送货日期；第31页说明表格第25-27项，原告要求被告暂停送货等待通知，故不能以原订单约定送货日期为准；第32-38页说明表格第27项，其中说明原告随意变更交期，图纸有错误导致被告无法按约交货；第39-40页说明表格第28项，原告是通过此份邮件向被告下订单的，而下单日期为2013年6月21日，交期约定为4月20日，没有书面订单，表格上注明的约定日期没有相应的合同依据；第41页说明表格第29项，原告要求发货等待被告通知，故不能再以原订单约定的交期为准。该份邮件是告知被告之后所有送货均需等待原告品管人员检验后再送货。
原告对被告提供的证据发表质证意见如下：
对证据1-6真实性予以认可。
本院认证意见：对原告提交的证据1、2、7、8、9和被告提交的证据1-6真实性予以认可，可作为认定事实的证据使用。原告提供的证据3、4、5、6均系其单方制作，不具有证明效力。
本院经审理查明：
原告自2012年11月起向被告采购设备，其共计向被告发出订单42份，被告向原告供应了上述订单项下的相关设备，货款金额共计1817389.99元。被告并向原告开具了相应金额的增值税专用发票。原告共计支付货款975464.92元，余款841925.07元未予支付。
2013年1月8日，原告向被告发出编号为1020130062的订单一份，向被告采购ST89#相关设备，交货日期为2013年5月15日，合同金额总计134591元。
2013年2月19日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《购买基本合同书》一份，就有关购买、外协加工、贸易等业务人基本事项进行约定。该合同第1条约定：（1）本合同的规定适用于甲方作为订货方，乙方作为承接方时的每一项贸易业务（下称个别合同）的所有方面。（2）甲方和乙方，在另外的基本合同或个别合同中规定有与本合同不同的事项时，则该规定优先于本合同的规定。第6条约定：……（2）当交货期有可能拖延时，乙方应将其理由及预计交货期等立刻通知甲方，并遵从甲方的指示。由于乙方原因发生延时交货，造成甲方的损失将由乙方承担。……（4）任何未得到赞培拉公司书面同意的延时交货将被处以罚款，按合同金额每日1%在货款中扣除。（5）除天灾地震等情况外，乙方不能以遵守了前一项指示或乙方发生劳动纠纷等不测事故为理由，免除其延期交货的责任。第10条约定：（1）甲方确认所接收目的物的数量、品质、性能、形状、包装外形等是否与个别合同的内容相符，并根据甲方的检查标准，迅速进行验收检查，将合格与否的结果通知乙方。但如甲方没有能向乙方通知合格或不合格时，则从个别合同规定的验收检查完毕之日起15天后，按照已收到合格通知对待。（2）甲方委托乙方进行验收检查时，乙方在交货时，向甲方递交验收结果表。此时，甲方在收货时，在确认该验收结果表中的内容后，应将上一条第3项的文件（证明已收到目的物的文件）交给乙方，用这个文件代替验收检查合格通知。第15条约定：甲方根据单独协商规定的付款条件，向乙方支付个别合同货款。第24条约定：甲方为维护目的物的品质、性能、规格等需要时，或乙方提出要求且甲方认为要求合理时，有时将机械、模具、工夹具、器具、测量工具、图纸、说明书、规格及技术资料等借给乙方。第41条约定：甲方和乙方，当对方发生符合下列条款的任何一条行为时，或者可能符合时，可不经过向对方进行催告等任何事先的手续即可立即全部或部分解除本合同和个别合同。但这种解除对根据第38条请求赔偿损失不构成障碍。①违反本合同或个别合同的任何一个时。……⑦发生了难以根据本合同或个别合同履行义务的事实时。第46条约定：本合同的有效期限从2013年2月19日至2014年2月19日。但期满的3个月前，甲乙任何一方没有通过文件作出变更或终止等表示时，再延长一年有效，以后同样如此。该合同并对双方的其他权利义务作了相应约定。
2013年4月24日，原告员工通过原告公司邮箱向被告发送一份电子邮件，要求ST89#设备暂停送货。
2014年4月3日，原告委托江苏公大律师事务所律师函告被告，即日起停止接收被告所有的货物并将从2014年3月份开始停止对被告的付款行为，理由是被告存在延期交货和严重质量问题。
关于被告具体的交货情况见下表：
序号设备订单号实际交货期约定交货期1MTC93#10201214392013／5／132013／2／12MTC94#10201214392013／5／132013／2／13MTC95#10201214392013／5／132013／2／14SB850#10201210872013／4／72012／12／95ST8#10201300792013／1／252013／1／216ST（12225）10201212472013／1／162012／12／147ST1224010201211382012／12／272012／12／208WB4#10201213962013／1／162012／12／269HS#210201210952013／1／162012／11／1510Swing1210201212582012／12／272012／12／2811JA42#10201303152013／8／152013／6／3012JA46#10201306852013／12／52013／7／513JA47#10201307732013／12／102013／8／1214MB23#10201210882013／6／142012／12／915MB27#10201302072014／1／42013／4／3016MB28#10201302072014／1／42013／4／3017MB29#10201307562013／9／22013／7／2618MB30#10201308862013／11／132013／8／2619MB31#10201303072013／8／152013／3／1120MB32#10201306802013／8／192013／7／521MB33#10201308862013／11／132013／8／2622MB34#10201307822013／9／22013／8／1223SB851#10201302972013／7／42013／4／2024SB847#10201303432013／7／42013／6／3024SB47#10201307502013／9／22013／7／2225RT9#10201300312013／6／142013／5／1526ST810#10201300712013／1／252013／10／1227LS6#10201300722013／5／132013／3／3128MTC96#10201303382013／6／142013／4／2029MTC97#10201307882014／2／82013／10／15以上事实由原告提交的证据1、2、7和被告提交的证据1-6及庭审笔录予以佐证，本院予以认定。
本院认为，原告与被告之间签订的《购买基本合同书》和各份订单均系双方的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，是合法有效的，双方均应按约履行。
第一，关于原、被告之间的合同关系，本院认为，尽管双方之间签订的系“购买”合同书，但被告系依据原告的要求及图纸加工相应设备供给原告，故双方之间实为定作合同关系。故本案案由应为定作合同纠纷。原告作为定作人有权随时解除合同。本案中，原告系以起诉方式要求解除合同，故原、被告之间的《购买基本合同书》以及个别合同即编号为1020130062的订单，于应诉材料送达被告之日即2014年6月9日解除。因上述合同解除，则尚未履行部份终止履行，故被告应停止交付编号为1020130062的订单项下的ST9#设备。
第二，关于原告主张的被告承担因延期交货的违约损失。
本院具体认定如下（参见上述交货明细表）：1、《购买基本合同书》签订于2013年2月19日，该合同明确“本合同的有效期限从2013年2月19日至2014年2月19日”。故附表中第1-10项、第14-16项、25-27项所涉订单均系在2013年2月19日前签订，《购买基本合同书》不适用于该些订单，因此原告不能依据《购买基本合同书》主张第6条第（4）款的延期交货违约金。而原告未能就该部分延期交货给原告造成的损失提供充分证据证明，其提供的证据3仅为其自行制作的赔偿清单，无证明效力，并且该些订单双方已经履行完毕，因此对原告主张的该些订单项下的延期交货违约金本院不予支持。2、关于附表中第11项，订单约定交货日期为2013年6月30日，而依据被告提供的邮件第12页，原告于2013年6月27日才向被告提供了9474003000A的装配图；关于附表中第11-13项，依据被告提供的邮件第13-16页，因图纸错误，原告于2013年11月19日、2013年12月3日向被告提供了新图纸，故该3项涉及的原告延期交货均系由于原告原因造成，被告不承担赔偿责任。3、关于第17-22项，系涉及魔术自行车的设备，被告称原告对产品版本进行了修改，但根据被告提供的邮件无法证实邮件中所提及的相应变更系针对第17-22项所涉订单项下的货物，故不能证明被告的逾期交货系由原告造成，故被告应当承担赔偿责任。4、关于第23项（SB851#）、24项（SB847#），被告称原告对产品版本进行了修改，但根据被告提供的邮件无法证实邮件中所提及的相应变更系针对第23项所涉订单项下的货物，故不能证明被告的逾期交货系由原告造成，故被告应当承担赔偿责任。5、关于第24项（SB#47），根据被告提供的邮件第30页以及原告提供的订单传真件，被告收到原告以电子邮件以及传真方式发送的订单时间为2013年7月29日，系在约定交货期后，故其不存在延期交货。6、关于第28项，根据原告提供的订单传真件，原告于2013年3月5日已经向被告以传真方式发送了该订单，被告于2013年6月14日交货。原告于2013年6月21日电子邮件再次发送的该编号订单数量比传真订单数量少，但未有变更，故不能证明被告的逾期交货系由原告晚发订单造成，故被告应当承担赔偿责任。7、关于第29项，合同约定交货期为2013年10月15日，被告实际交货期为2014年2月8日，系延期交货。被告提供的邮件第41页显示原告于2013年10月21日通知被告从即日起，送货之前先向原告发送送货清单，经原告品管人员去现场检验确认没有问题后再送货。本院认为，该通知时间在合同约定交货期之后，故不能证明被告的延迟交货系由原告造成，故被告应当承担赔偿责任。
关于违约金的计算标准，《购买基本合同书》第6条约定由于被告原因发生延时交货，造成原告的损失将由乙方承担。其中第（4）款约定任何未得到赞培拉公司书面同意的延时交货将被处以罚款，按合同金额每日1%在货款中扣除。本院认为，该逾期违约金的约定标准过高，且原告未提供其他证据证明其因被告的违约行为所造成的损失，同时，结合原告已经全部接受该些订单项下原告交付的定作物，故本院酌情调整为以订单约定的合同金额即未含税价为基数，按照每日千分之一的标准计算。
序号设备订单号实际交货期约定交货期未含税价逾期天数逾期赔偿17MB29#10201307562013／9／22013／7／26360038136.818／21MB30／33#10201308862013／11／132013／8／2618180791436.2219MB31#10201303072013／8／152013／3／11147271572312.1420MB32#10201306802013／8／192013／7／5581445261.6322MB34#10201307822013／9／22013／8／123108.62165.2823SB851#10201302972013／7／42013／4／2060294.8754522.1124SB847#10201303432013／7／42013／6／3057733.24230.9328MTC96#10201303382013／6／142013／4／201245155684.829MTC97#10201307882014／2／82013／10／15705931168188.79以上合计17838.7元。
第三，关于原告主张的维修费用和商业信誉损失，因原告未能提供相应证据证明，故本院不予支持。关于原告主张的律师费损失，本院认为，双方签订的《购买基本合同书》对律师费的承担未有明确约定，故本院对此不予支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百六十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、原告赞培拉游乐设备（苏州）有限公司与被告昆山优能机械有限公司签订的《购买基本合同书》以及个别合同即编号为1020130062的订单于2014年6月9日解除。
二、被告昆山优能机械有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告赞培拉游乐设备（苏州）有限公司偿付逾期交货违约金17838.7元。
三、驳回原告赞培拉游乐设备（苏州）有限公司的其他诉讼请求。
当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费30323元，由原告负担30028元，被告负担295元，被告负担部分应于本判决生效之日起十日内直接给付原告。原告预交的案件受理费，本院不予退还。
（如采用转帐方式支付，请汇入原告指定账号；或汇入苏州市虎丘区人民法院案件标的款专户，开户银行：新区农行商业街支行，账号：548401040002924）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。并应根据国务院《诉讼费用交纳办法》的相关规定预交上诉费用。江苏省苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州工业园区支行营业部；账号：10-550101040009599。
审 判 长 刘晓夏
代理审判员 邹 政
人民陪审员 季秋明
二〇一四年十二月四日
书 记 员 赵建荣
附：相关法律条文
《中华人民共和国合同法》
第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。
法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第二百六十八条定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。