广东省阳江市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）阳中法刑一终字第173号
原公诉机关阳江市阳东区人民检察院。
上诉人（原审被告人）关侣记，又名关劲锋，男，1984年5月26日出生，汉族，广东阳江市人，小学文化，户籍所在地阳江市江城区，捕前住阳江市江城区。2004年6月28日因犯抢劫罪被本院判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处罚金人民币8000元，2012年6月1日刑满释放。因本案于2015年5月13日被刑事拘留，同年6月16日被逮捕。现羁押于阳江市看守所。
上诉人（原审被告人）冯小云，女，1986年1月16日出生，汉族，广东阳江人，小学文化，户籍所在地广东省佛冈县，捕前住阳江市江城区。因本案于2015年5月13日被刑事拘留，同年6月16日被逮捕。现羁押于阳江市看守所。
阳江市阳东区人民法院审理阳江市阳东区人民检察院指控原审被告人关侣记、冯小云犯贩卖毒品罪一案，于2015年10月23日作出（2015）阳东法刑初字第336号刑事判决，宣判后，原审被告人关侣记、冯小云不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人关侣记、冯小云，认为事实清楚，决定以不开庭方式审理。本案现已审理终结。
原审判决认定：
1、2015年4月的一天，梁某甲通过电话联系被告人关侣记，要求购买毒品甲基苯丙胺10克，双方约定到阳江市阳东区东城镇始兴路加油站对面路边进行交易。被告人关侣记与被告人冯小云驾车一起前往，在车上关侣记将毒品交给冯小云，并告知是毒品甲基苯丙胺，冯小云接过放到汽车的杂物箱里。到约定地点后，被告人关侣记叫冯小云将10克毒品甲基苯丙胺交给梁某甲，梁某甲只支付了人民币600元给冯小云，并说明还欠50元下次再支付。
2、2015年5月13日13时许，梁某甲打电话联系给被告人关侣记联系购买毒品，电话由冯小云接听。梁某甲要求购买20克毒品甲基苯丙胺，约定在阳江市阳东区东城镇始�路加油站对面路边进行毒品交易。被告人冯小云将该情况告知了被告人关侣记，后被告人关侣记与被告人冯小云两人一同前往约定的交易地点。途中，被告人关侣记将毒品交给冯小云，被告人冯小云遂将两小包毒品甲基苯丙胺藏于文胸内。当日14时许，公安民警在阳江市阳东区东城镇始兴路加油站对面路边抓获被告人关侣记、冯小云及梁某甲，并从梁某甲处缴获准备购买毒品的1300元，从被告人冯小云处缴获可疑毒品两小包，经称量该可疑毒品净重19.73克。经阳江市公安司法鉴定中心鉴定，上述可疑毒品检出甲基苯丙胺成分。
原审判决认定上述事实有证人证言、辨认笔录、现场勘查笔录、扣押物品清单、化验检验报告、通话清单、现场检测报告书、刑事判决书、释放证明书、被告人的供述与辩解等证据。
原判认为，被告人关侣记、冯小云无视国�法律，贩卖毒品甲基苯丙胺二次共29.73克，情节严重，被告人关侣记、冯小云的行为已构成贩卖毒品罪。鉴于被告人关侣记归案后能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。被告人关侣记因犯抢劫罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款之规定，作出如下判决：
一、被告人关侣记犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年零七个月，并处罚金8000元。
二、被告人冯小云犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年零六个月，并处罚金8000元。
三、查扣的毒品、毒资予以没收。
上诉人关侣记上诉提出：1、2015年4月的一天，吸毒人员梁某甲与关侣记取得电话联系，要求购买毒品甲基苯丙胺10克的违法事情不属实。2、2015年5月13日在阳江市阳东区东城镇始兴路加油站对面路边进行毒品交易的违法事情不属实，根本没有交易过程，也没有和梁某甲交易1300元的事实。原审判决量刑过重，其被抓后，能积极配合办案人工作，能坦白自己的违法行为，认识错误，有悔改之心，希望给予其从轻判决。
上诉人冯小云上诉提出：一审判决事实不清，证据不足，其与关侣记夫妻俩是吸毒人员，当时口供不能作为证据，现场检测是阳性，能证明其夫妻俩还未清醒。2015年4月份的贩卖10克冰毒不符合事实，关侣记、冯小云、梁某甲三人的口供不一致，不能成为犯罪事实。2015年5月13日被抓获从身上搜出19.73克冰毒，未流入社会，应该是非法持有罪，不应该是贩卖毒品罪。关侣记是贩卖毒品，其只是协助，参�贩卖毒品应该是从犯，希望给其一个公平公正的判决。
经审理查明，上诉人关侣记与上诉人冯小云是夫妻关系，两人均是吸毒人员，为牟利贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒），具体犯罪事实如下：
一、2015年4月的一天，梁某甲通过电话联系上诉人关侣记，要求购买毒品甲基苯丙胺10克，双方约定到阳江市阳东区东城镇始兴路加油站对面路边进行交易。随后上诉人关侣记与冯小云驾车一起前往阳江市阳东区东城镇始兴路加油站对面路边，在车上关侣记将10克毒品甲基苯丙胺交给冯小云，并告知是毒品甲基苯丙胺，冯小云接过放到汽车的杂物箱里。到约定地点后，梁某甲上了汽车的后排座，上诉人关侣记叫冯小云将10克毒品甲基苯丙胺交给梁某甲，梁某甲只支付了人民币600元给冯小云，并说明还欠50元下次再支付。
二、2015年5月13日13时许，梁某甲打电话给上诉人关侣记联系购买毒品，电话由上诉人冯小云接听。梁某甲在电话中要求购买20克毒品甲基苯丙胺，约定在阳江市阳东区东城镇始兴路加油站对面路边进行毒品交易。通话结束后，上诉人冯小云将梁某甲需要购买20克毒品甲基苯丙胺，并约定在阳东区东城镇始兴路加油站对面路边交易的情况告知了上诉人关侣记，后上诉人关侣记与冯小云两人一同前往与梁某甲约定的交易地点。途中，上诉人关侣记将毒品交给冯小云，并叫上诉人冯小云将毒品甲基苯丙胺藏好，上诉人冯小云遂将两小包毒品甲基苯丙胺藏于文胸内。当日14时许，公安民警在阳江市阳东区东城镇始兴路加油站对面路边抓获上诉人关侣记、冯小云及梁某甲，并从梁某甲处缴获准备购买毒品的1300元，从上诉人冯小云处缴获可疑毒品两小包，净重19.73克。经阳江市公安司法鉴定中心鉴定，上述可�毒品检出甲基苯丙胺成分。
认定上述事实，有原公诉机关提供的下列证据证实：
1、扣押物品清单及指认照片：证实公安民警抓获关侣记、冯小云和梁某甲时，从冯小云处查获两小包可疑毒品冰毒19.73克，扣押梁某甲人民币1300元。经称量两小包可疑毒品冰毒净重19.73克。
2、鉴定意见。
阳江市公安司法鉴定中心出具的阳公（司）鉴（化）字（2015）350号化验检验报告，证实对本案被缴获的送检的可疑毒品19.73克检验出含毒品甲基苯丙胺（冰毒）成分。
3、现场勘查笔录、现场照片：公安民警对关侣记、冯小云向梁某甲贩卖毒品冰毒两次的地方，即阳江市阳东区东城镇始兴路加油站路段、加油站对面路边关侣记、冯小云停车交易的位置进行现场勘查并制作笔录和拍照。
4、通话清单：证实梁某甲与关侣记在毒品�易的时候有多次通话记录。
5、现场检测报告书：现场用甲基安非他明检测法对关侣记、冯小云进行检测，结果呈阳性，梁某甲的结果呈阴性。
6、抓获经过：证实2015年5月13日14时许，公安民警在阳东区东城镇始兴路加油站对面抓获正在进行毒品交易的关侣记、冯小云和正准备购买毒品的梁某甲。
7、户籍证明：证实上诉人关侣记、冯小云的身份情况。
8、刑事判决书、释放证明：证实关侣记于2004年6月28日因犯抢劫罪被阳江市中级人民法院判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处罚金人民币8000元，2012年6月1日刑满释放。
9、证人梁某甲的证言：第一次，2015年清明节前一个星期左右的某天下午18时许，我在家里突然想吸食冰毒，就用我的电话打给“吕记”，“吕记”接通电话之后，我说：“给我送十件野（即毒品�毒十克）上来始兴路加油站这边”。“吕记”说：“好的，十来分钟就到你那。”我等了二十分钟，“吕记”来到始兴路加油站之后就打电话给我说：“我们到了，你出来吧。”我挂了电话之后就出门去到始兴加油站对面，看见“吕记”驾驶一辆白色力帆牌轿车搭乘“靓妹”（冯小云）已经在始兴路加油站对面人行道旁停车等我了，于是我直接打开车门进入轿车后排座，关好车门之后我从口袋里掏出六张面值100元的人民币递给“吕记”，我说：“还有那50元下次给你。”因为我请“吕记”和“靓妹”在海景酒楼吃过饭，他们没有提出什么异议。“靓妹”伸手将钱接过去收下后，将一小包重约10克的毒品冰毒递给我，我买到毒品冰毒之后立即下车回家。
第二次，我于2015年5月13日中午13时左右，打电话给“吕记”，这次是“靓妹”接听了电话，我说：“帮我�二十个货上始兴路加油站。”“靓妹”回答说：“好阿，几时？”我说：“两点左右”。说完我就挂了电话。13时36分左右，“靓妹”又使用“吕记”的手机打了个电话给我说：“他们几点出发好？”我说：“反正你们两点到始兴路加油站就行了。”说完就挂了电话。我又在家等了十分钟左右，“靓妹”使用“吕记”的电话打给我说：“我们到了，你出来拿吧。”我挂断电话之后就带着钱从出租屋下楼走到始兴路加油站对面人行道旁，我刚走近“吕记”的白色力帆轿车，公安民警就向我走来将我控制住，这时我才知道，在我过来之前公安民警已经拦查了涉嫌贩卖毒品的“吕记”、“靓妹”，同时发现我涉嫌吸食毒品，接着民警将“吕记”、“靓妹”和我一起口头传唤到东城派出所作进一步调查。
辨认笔录，梁某甲辨认出关侣记、冯小云就是在阳东区东城镇始兴路加油站对面向他贩卖毒品冰毒二次的“吕记”、“靓妹”。
10、上诉人关侣记的供述与辩解：因为我没有工作，本身也是吸食毒品冰毒的，就想贩卖毒品冰毒来赚钱供我吸毒。我一共贩卖了两次毒品冰毒给“阿丰”（梁某甲）。
第一次贩卖毒品给“阿丰”是2015年4月份过清明节后的几天17时许，我在家中接到“阿丰”的电话，在电话里他说要向我购买冰毒，问我是否有货？我说有，要65元一克，接着“阿丰”就对我说他要10克，叫我送到阳东始兴路加油站对面路边与他交易，于是我就开车去到市区天堡酒店对面路边找到“黑仔”，以50元一克的价格向他购买了10克毒品冰毒，然后返回市区东怡花园楼下接我的妻子冯小云一起去与“阿丰”交易，冯小云上车后我就将刚才买来的10克冰毒交给冯小云，并告诉她是毒品冰毒。她接过我给的冰毒后就�在车的车斗处，当我们到阳东始兴路加油站对面路边时，我说打电话给“阿丰”，告诉他说我们到了，过了十多分钟后，“阿丰”就到了，并坐进我车的后排座处，接着他就将6张面额100元的人民币交给冯小云，并且对我说先欠我50元，到下次买时再给。冯小云接过钱后就将这10克毒品冰毒交给“阿丰”，“阿丰”将冰毒拿了之后就下车离开，我和冯小云也驾车离开，“阿丰”离开后，冯小云就把600元给了我。
第二次是2015年5月13日下午13时左右，“阿丰”打电话给我，当时是我妻子冯小云接到的电话，冯小云告诉我说“阿丰”要求购买20个毒品，并且告诉我说“阿丰”在始兴路加油站等我。于是我就驾车出去购买20克毒品冰毒，然后回东怡花园接冯小云，冯小云上车之后我就将刚刚购买来的毒品冰毒交给冯小云，告知她这是20克冰毒，叫她将这20克冰毒藏到她的胸罩内，冯小云拿到之后就把冰毒藏到她的胸罩里面，接着我就驾车载冯小云去阳东与“阿丰”交易了。我开车去阳东始兴路加油站对面的人行道处之后就打电话给“阿丰”，告诉他说我来到加油站了，之后过了没有多久，就有公安民警来到现场将我和冯小云抓获了。20个毒品就是20克毒品的意思。
我叫冯小云一起去贩卖毒品冰毒，因为第一次时告诉过她是卖冰毒给“阿丰”，第二次也是她接到“阿丰”的电话后告诉我“阿丰”需要购买冰毒的，而且两次要卖给“阿丰”的冰毒都是我交给她拿着的。
辨认笔录，关侣记辨认出梁某甲就是2015年4、5月份两次向他购买毒品冰毒的男子“阿丰”。
11、上诉人冯小云的供述与辩解：
我贩卖过两次毒品给“阿丰”，第一次是2015年4月份的一天晚上21时许，我丈夫关侣记在我们居住的小区楼下让我下楼，我上车之后坐在副驾驶的位置，我丈夫就开车向阳东方向开去，到了广丰花园酒店附近的时候，他交给我一小包用纸巾包住的东西，让我等一下交给“阿丰”，我拿着之后就打开看是什么东西，我丈夫告诉我是冰毒，之后就将它放进副驾驶车门的杂物箱里，然后我们来到阳东区东城镇始兴路加油站附近，我们看见“阿丰”在始兴路加油站对面的人行道路边上站着，我丈夫停车在“阿丰”旁，然后“阿丰”上我们的车，他坐在小车的第二排座位上，我丈夫让我将那包冰毒交给“阿丰”，我就从车门的杂物箱处拿出那包东西交给“阿丰”，然后“阿丰”递给我600元，说：“还欠50元，下次给你们。”我和丈夫都没有说话，然后“阿丰”拿着冰毒就下车，我的丈夫就开车回家。第二次是2015年5月13日13时许，我当时还在睡觉，我的丈夫已经起身，他应该在房�的大厅，我听到丈夫关侣记的电话响，我一看是“阿丰”打来，我就接听，“阿丰”就说“挪二十”，让下午2点钟送到阳东区东城镇始兴路加油站那里，我就说好的，然后我同我的丈夫关侣记说“阿丰”说“挪二十”，我丈夫说好，然后我就洗澡，大约过了半个小时，我丈夫到了东怡花园小区内叫我下楼，我上车之后坐在副驾驶位，我丈夫将两小袋用纸巾包住的冰毒交给我，还说现在查得比较严，并让我放好它，我将这包冰毒放进我的文胸内，之后就开车驶向阳东区东城镇始兴路加油站，我们到了阳东区东城镇始兴路的时候，我丈夫将车停在始兴路加油站对面的人行道边上，然后我们在车上等，还没有同“阿丰”交易的时候就被公安民警抓获。
在此之前我已经知道关侣记贩卖毒品，所以关侣记和我一起去把冰毒贩卖给“阿丰”的时候，我是知道情况的，我知道他和“阿丰”进行毒品买卖交易，而我明知道是贩卖毒品，和关侣记一起去贩卖，主要是为了赚钱。在关侣记贩卖毒品给“阿丰”之前，他就带我去到江城区白沙镇贩卖过冰毒给他人，但我当时没有下车，是关侣记自己下车，把毒品贩卖给他人，并且自己收钱，那时候的情况我不太清楚，但那时我已经知道他是在贩卖冰毒了，我还叫他不卖，但他为了赚钱维持我们的生活，所以做完这两个月就不再做了，贩卖毒品给“阿丰”的这两次我就和他一起去贩卖毒品。
辨认笔录，冯小云辨认出梁某甲就是2015年4、5月份向其购买毒品冰毒的男子“阿丰”。
上述证据，由原公诉机关提供，经原审庭审举证、质证，来源合法，能证明相关的事实，本院予以确认。
对于上诉人关侣记、冯小云的上诉意见，经查，上诉人关侣记、冯小云两次贩卖冰�给梁某甲的事实，有公安机关从冯小云身上缴获的19.73克冰毒为物证、证人梁某甲的证言证实，关侣记和梁某甲的手机通话记录也予以佐证，上诉人关侣记、冯小云在侦查期间对此事实亦作了供认。因此，认定上诉人关侣记、冯小云两次贩卖冰毒给梁某甲的事实清楚，证据确实、充分。在共同犯罪中，上诉人冯小云负责收藏毒品、交易毒品、收取毒资等，亦起主要作用，是主犯。上诉人关侣记、冯小云的上诉意见与事实不符，不予采纳。
本院认为，上诉人关侣记、冯小云无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺，数量较大，其行为均已构成贩卖毒品罪。在共同犯罪中，上诉人关侣记、冯小云均起主要作用，是主犯。上诉人关侣记因犯抢劫罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑之罪，属累犯，依法应当从重处罚。原审判决认定事实�楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人关侣记、冯小云的上诉意见理据不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 莫介云
审 判 员 余荣灿
代理审判员 胡铃铃
二〇一五年十二月二十五日
书 记 员 陈慧雯