新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2018）新0103刑初118号
公诉机关乌鲁木齐市沙依巴克区人民检察院。
附带民事诉讼原告人余某，男，1960年12月24日出生，汉族，新疆***公司退休职工，住乌鲁木齐市沙依巴克区。
委托诉讼代理人刘如心，新疆鼎泽凯律师事务所律师。
被告人马斌，男，1957年12月9日出生于甘肃省榆中县，回族，初中文化程度，无固定职业，住乌鲁木齐市沙依巴克区。2017年10月20日因涉嫌故意伤害罪被刑事拘留，同年10月30日被逮捕。现羁押于乌鲁木齐市第一看守所。
辩护人赵树勇，新疆国法律师事务所律师。
乌鲁木齐市沙依巴克区人民检察院以乌沙检刑诉（2018）82号起诉书指�被告人马斌犯故意伤害罪，于2018年1月26日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人余某向本院提出附带民事诉讼，本院合并审理后，依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭进行了审理。乌鲁木齐市沙依巴克区人民检察院指派检察员张某1出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人余某及其委托诉讼代理人刘如心，被告人马斌及辩护人赵树勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，2017年9月8日15时40分许，被告人马斌在乌鲁木齐市沙依巴克区奇台路11号6号楼2单元3楼楼道内因琐事与402室的被害人余某发生争执，后引发肢体冲突，期间被告人马斌用右拳击打被害人余某面部两下，致使余某的鼻子和眼睛部位被打伤。经法医鉴定，被害人余某左侧眼眶下壁骨折，构成轻伤二级。
公诉机关为支持指控，向本院提供了被害人余某报案材料及陈述，证人证言，被告人马斌的供述，鉴定意见，到案经过，被告人身份信息等证据。公诉机关认为，被告人马斌故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，特提起公诉，请依法判处。
附带民事诉讼原告人余某诉称，因被告人马斌的故意伤害行为致使其产生医疗费等损失，被告人马斌应承担民事赔偿责任，故请求判令被告人马斌赔偿医疗费22376.55元，误工费9503.31元，护理费2371.90元，住院伙食补助费375元，营养费2134.71元，伤残鉴定费2650元，残疾赔偿金52926.86元，后续治疗费20000元，合计112338.33元。附带民事诉讼原告人余某向本院提供了住院病历、医疗费票据、鉴定意见�证据材料。
被告人马斌对公诉机关指控的事实及罪名不持异议，且无辩解意见。其辩护人的辩护意见是，对公诉机关指控被告人马斌犯故意伤害罪的罪名及事实没有异议，但本案系一起邻里纠纷引发的激情犯罪案件，是因被害人余某居住于被告人楼上声音过大引起，被害人对本案发生有一定的过错，被告人犯罪行为主观恶性和社会危害性较小；被告人马斌系初犯，到案后如实供述了本案犯罪事实，系坦白，且当庭自愿认罪，事后积极赔偿被害人部分损失，有悔罪表现；案发时，被告人马斌明知他人报案而在现场等待，公安人员抓捕时无拒捕行为，且供述了全部犯罪事实，属自首。综合以上情节，建议对被告人马斌减轻处罚并适用缓刑。
对附带民事诉讼部分，被告人马斌表示愿意赔偿附带民事诉讼原告人余某的合理损失。对附带民事诉讼原告人�张的医疗费以其提供的合法票据为准；对误工费，因附带民事诉讼原告人属于退休人员，没有实际产生误工费，不予认可；对护理费、营养费，无医院医嘱，不予认可；对残疾赔偿金，不属于本案赔偿范围，不予认可；对后续治疗费，因没有实际发生，不予认可。
经审理查明，被告人马斌与被害人余某系上下楼邻居，被告人马斌居住于乌鲁木齐市沙依巴克区奇台路11号6号楼2单元302室，被害人余某居住于该单元402室。2017年9月8日15时40分许，被告人马斌与被害人余某在楼道内因被害人余某家中声音过大问题发生争执，在争执过程中，被告人马斌用右拳击打被害人余某面部两下，将余某的鼻子和眼睛部位打伤。被害人余某报警后，公安民警赶到现场将被告人马斌及被害人余某带至派出所调查。2017年10月10日，经法医鉴定，被害人余某伤后致左侧眼眶下壁骨折�已构成轻伤二级。2017年10月13日，侦查机关对本案立案侦查。2017年10月20日，侦查人员电话传唤被告人马斌后，被告人马斌主动到侦查机关接受处理。同日，被告人马斌被刑事拘留。
另查明，案发后，被害人余某在新疆维吾尔自治区中医医院检查及住院治疗15天（2017年9月11日至2017年9月26日），共产生医疗费、门诊检查费22272.75元，出院医嘱为：全休壹月，注意休息及用眼卫生；遵医嘱用药；定期门诊复查。2018年1月22日，余某向新疆祥云司法鉴定所申请对其伤残程度、误工期、护理期、营养期等进行鉴定（评定）。2018年1月24日，新疆祥云司法鉴定所出具鉴定意见，认定余某左眼挫伤，左眼眶骨折与2017年9月8日外伤存在完全直接因果关系，余某左眼损伤程度为十级伤残；余某机体损伤的误工期限为90天、护理期限为30天、营养期限为45天。被害人余某因该鉴定�产生鉴定费2650元。案发后，被告人马斌家属已向余某支付赔偿款500元。本案审理中，被告人马斌家属向余某支付赔偿款5000元，并交纳至本院。
上述事实，有下列证据证实：
1、被害人余某的报案材料及陈述证实，2017年9月8日16时左右，他买了鸡在位于奇台路11号6号楼2单元402室的家里的阳台上剁，这时就听到楼下在敲暖气管子，还大声骂脏话，然后他就下楼去敲302室的房门，一个男的（即被告人马斌）开了房门，他就问怎么回事，骂什么呢，那男的就说他剁东西的声音太大吵到了，还指着鼻子骂他，他说在家剁鸡呢，对方一直骂，他忍不住也和对方骂起来，这时303室的邻居李某出来劝他们，302室的男的就趁他不备一拳打在他的鼻梁上，他还手打了一拳但没打上，这时他发现鼻子流血了，他和302室那男的还在相互骂，紧接着502室的邻居张某2也下来劝他们，他看见楼道里有个拖把，他就拿上拖把准备打302室那男的，他刚把拖把举起来，对方就把拖把抢过去了，不知拖把怎么断了，302室那男的就拿半截拖把戳他，张某2想把拖把抢过来不要伤人，结果拖把戳在张某2手上了。后他和302室那男的还在相互骂，302室那男的用脚踹他，他躲开了，他看见地上有只塑料拖鞋就拿起来朝302室那男的身上扔过去，鞋砸在对方身上，对方又冲上来朝他眼睛和鼻梁之间打了一拳，后李某就用手把302室那男的推进房里，他就借张某2的手机报警了。
2、证人李某证言证实，2017年9月8日16时许，他在他母亲位于奇台路11号6号楼2单元303室的家中，他听到楼道里有吵架声，他就出门看，见是楼上402室的住户（即被害人余某）与302室的住户（即被告人马斌）在吵架，是因为楼上声音大吵着楼下的，余某说在剁鸡，马斌说余某经常吵他�马斌就用右拳朝余某的面部打了一拳，打在余某的鼻子和眼睛的部位，余某鼻子就流血了，眼睛也肿了，他就将双方劝开，这时502室的张某2也下来劝，余某见3楼楼道间挂了个拖把，就拿拖把朝马斌打，但没打上，马斌将拖把抢走朝余某打，打在什么部位没看清，但拖把断了，马斌手里拿着半截拖把木棍朝余某身上戳，张某2在中间劝架，木棍戳到张某2，将张某2左手戳烂了，后马斌又用右拳朝余某面部打了一拳，然后他们将马斌劝回家关上门，后面余某报警了。
3、证人张某2证言证实，2017年9月8日16时左右，他在奇台路11号6号楼2单元502号的家里听到楼道里有吵闹声，于是他就下楼看怎么回事，他到了三楼，看见402室的住户余某和302室的住户马斌在吵架，余某的鼻子已经流血了，眼睛也青了，303室的李某在两人中间劝架，余某拿了一个拖把，后马斌把余某�上的拖把抢走了，抢走之后马斌就把拖把抡起来了，之后拖把断了，他就过去拉架，然后马斌又拿着断掉的拖把棍子戳余某，因为他在前面挡着，就戳到他左手食指和中指指缝处了，他感觉手很疼就顾着看他的手了，后两人又用拳头挥着打了几下，具体怎么打的没注意，之后马斌回家关上门，余某就借他的电话报警了，过了会警察就来了。
4、被告人马斌的供述证实，2017年9月8日15时许，他在奇台路11号6号楼2单元家中听到楼上402室剁东西声音很大，他很生气，就用家里的拖把敲暖气管表示不满，过了会有人敲他家门，他打开门看是楼上402室的男的，那男的说他在家剁鸡，他就说小点声，然后他们就吵起来了，这时303室邻居李某出来劝他们，402室的男的骂骂咧咧，他很生气，就用右拳朝对方嘴上打了一拳，402室的男的也还了他一拳，打在他嘴上，李某就把他俩劝开了，然后又来了一个邻居，也劝他们，这时402室的男的在楼道拿了个拖把用带拖布的一头戳他，拖把戳到他胸口他抓住拖把，他们同时用劲拖把断了，他就拿了一截向前戳，戳上谁了也不知道，后他用脚踹对方，没踹上，脚上的拖鞋飞起来被对方抓在手上，对方将拖鞋扔向他，砸在他左肩部，他和对方还在吵的过程中他又用右拳朝对方的面部打了一拳，他见402室的男子鼻子流血了，李某和楼上的邻居把他劝开了，他就回房子把门关上了，402室的男子就报警了，之后他就被带到派出所了。
5、法医活体损伤检验鉴定书证实，经鉴定，被害人余某伤后致左侧眼眶下壁骨折，损伤程度为轻伤二级。
6、侦查机关出具的到案经过证实，2017年10月20日，侦查人员电话传唤被告人马斌后，被告人马斌主动到侦查机关接受处理。
7、人口信息表证�，被告人马斌出生于1957年12月9日，已达到完全刑事责任年龄。
8、住院病历、住院费发票及收据证实，附带民事诉讼原告人余某住院治疗及产生医疗费用的情况。
上述证据，经庭审质证，证据来源合法，真实有效，本院予以确认。
本院认为，被告人马斌遇事不能冷静处理，因邻里纠纷与被害人余某发生争执，故意伤害被害人身体，致被害人余某轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控被告人马斌犯故意伤害罪的事实及罪名成立，本院予以支持。
关于附带民事诉讼原告人余某提出的附带民事诉讼，因本案被告人马斌的故意伤害行为给附带民事诉讼原告人余某的人身造成损害，应当赔偿给附带民事诉讼原告人余某造成的物质损失。其中关于医疗费，根据附带民事诉讼原告人余某提供的住院病历及住院费、检查费票据�收据），对其产生的医疗费22272.75元，被告人马斌应当予以赔偿，关于附带民事诉讼原告人余某提供的证人张某2医疗费122元票据，不属于附带民事诉讼原告人余某的经济损失，本院不予支持。关于误工费，附带民事诉讼原告人余某虽属退休人员，但依据其提供的工作证明材料，其存在退休后二次就业情形，结合附带民事诉讼原告人余某实际住院治疗15天及医嘱全休1个月的情况，本院酌情按其提供的工作证明中月工资2198元标准计算，据此被告人马斌应承担的误工费为3797元。关于护理费，根据附带民事诉讼原告人余某的住院实际情况，本院酌情按上一年在岗职工年平均工资及余某住院15天计算，据此附带民事诉讼原告人余某主张护理费2371.90元未超过该标准，对其主张本院予以支持。关于住院伙食补助费，附带民事诉讼原告人余某主张375元合法，本院予以支持。关于营�费、残疾赔偿金，附带民事诉讼原告人余某虽提供了相关的鉴定意见，但其提供的病历材料中并无营养费相关医嘱，残疾赔偿金亦无法律依据，故对这两项费用本院均不予支持。关于后续治疗费用，尚未实际发生，本院亦不予支持。关于鉴定费，附带民事诉讼原告人虽提供了相应票据，但该费用并非为附带民事诉讼原告人治疗和康复支付的合理费用，本院亦不予支持。综上，被告人马斌应赔偿附带民事诉讼原告人余某医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费合计28816.65元，扣减被告人马斌案发后支付的500元，被告人马斌还应支付赔偿款28316.65元。
我国刑法及相关司法解释规定，故意伤害他人身体，致人轻伤的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。鉴于被告人马斌案发后在现场等待公安机关处理，无抗拒抓捕行为，本案立案后在侦查人员口头传唤下亦�主动到侦查机关配合调查，并如实供述本案犯罪事实，属自首，可以从轻处罚。本案系因被害人余某家中声音过大对居住于楼下的被告人马斌造成影响引发，被害人余某对案件的引发存在一定的过错，辩护人主张被害人存有一定过错、被告人马斌有自首情节、能够积极赔偿被害人部分经济损失并要求对被告人马斌从轻处罚的意见成立，本院予以采纳，但其要求适用缓刑的意见不能成立，本院不予采纳。为保护公民健康权利不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款，〈最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释〉第一百五十五条之规定，判决如下：
一、被告人马斌犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，�自2017年10月20日起至2018年6月19日止。）
二、被告人马斌赔偿附带民事诉讼原告人余某医疗费22272.75元、误工费3797元、护理费2371.90元、住院伙食补助费375元，合计28816.65元，扣除被告人马斌已支付的赔偿款500元，余款28316.65元，由被告人马斌于本判决生效后十日内一次性给付（其中被告人马斌家属已交纳至本院的赔偿款5000元，由本院于判决生效后直接给付附带民事诉讼原告人余某）。
三、驳回附带民事诉讼原告人余某其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
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审 判 长 路 淼
审 判 员 武惠军
人民陪审员 胡建华
二〇一八年四月二十日
书 记 员 王婉青