黑龙江省五大连池市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黑1182民初1916号
原告:陈庆梅，汉族
原告:张大坤，汉族
委托代理人:高学银
被告:张兆成，汉族
委托代理人:仲伟良
委托代理人:陆海霞
原告陈庆梅、张大坤与被告张兆成土地承包经营权纠纷一案，本院于2016年8月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告陈庆梅、张大坤委托代理人高学银、被告张兆成及委托代理人仲伟良、陆海霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈庆梅诉称,1998年3月，二轮土地承包时，陈庆梅家庭有4口人（陈庆梅、张大坤、张兆明三口和父亲张洪志）登记在一个户口本上，全家4口共分得集体承包地是21.66亩，在2003年风景区管委会组织的农村集体土地清查当中，查出家里还有开荒地61.20亩，按照当地的政策，将这部分开荒地还优先包给陈庆梅家。2008年风景区管委会换发新版的《农村土地承包经营权证》时，将这两部分土地全部登记在新证上，所以在陈庆梅家庭承包土地证上的面积就变成了82.86亩。现在承包地共分5块地，其中场院北16.1亩、赵福山包5.56亩、石塘东19.5亩、马场南地33.9亩和马场东地7.8亩。但《农村土地承包经营权证》上登记的家庭代表姓名还是陈庆梅的公公张洪志。2007年陈庆梅的丈夫张兆明因病去世，张洪志就一直随陈庆梅、张大坤共同生活，原有的承包地也一直由陈庆梅、张大坤耕种经营。2012年秋，陈庆梅、张大坤将全部承包地转包，与张洪志一起搬到天津生活，后因陈庆梅患胸椎结核，再加上张洪志也不适应天津生活环境，2013年8月21日，公公张洪志回到张兆成家生活，经与张兆成协商，由张兆成赡养父亲张洪志，陈庆梅同意将石塘东19.5亩转让给张兆成，另外还将场院北3.5亩（大亩）、赵福山包1亩（大亩）和马场东地7.8亩交给张洪志自己耕种，其余承包地由陈庆梅、张大坤耕种。2016年2月18日，张洪志因病去世，陈庆梅、张大坤回来奔丧时，与张兆成进一步协商承包地事宜，但张兆成坚持耕种父亲张洪志的全部土地，协商未果，今年春种时张兆成将属于陈庆梅家庭承包的共计22.55亩土地强行耕种，陈庆梅、张大坤索要不给，经龙泉村人民调解委员会多次调解无效。陈庆梅、张大坤认为，在赡养张洪志时已经将石塘东19.5亩承包地转让给张兆成，另外还将场院北3.5亩（大亩）、赵福山包1亩（大亩）和马场东地7.8亩交给父亲张洪志耕种至2015年底，现父亲张洪志已经去世，其作为赡养条件耕种的全部土地都应当返还陈庆梅、张大坤，但是考虑到张兆成的家庭情况和亲情关系，同意将石塘东19.5亩地赠与给张兆成，但是张兆成不但不理解，依然耕种场院北3.5亩（大亩）、赵福山包1亩（大亩）和马场东地7.8亩三块承包地，还将陈庆梅、张大坤马场南地的33.9亩中的8亩地抢占，拒不归还。依照《农村土地承包法》的规定，陈庆梅、张大坤家庭四口人承包的82.86亩土地，在家庭成员张兆明和张洪志去世后，除了已经转让给张兆成的19.5亩外，其余的63.36亩承包地依法应当由家庭其他成员（即陈庆梅、张大坤）继续耕种，与张兆成无关。现在张兆成继续耕种场院北3.5亩（大亩）、赵福山包1亩（大亩）和马场东地7.8亩及马场南地的33.9亩中的8亩土地的行为，构成对陈庆梅、张大坤承包经营权的侵犯。故请求法院依法判令张兆成立即停止侵权，退还侵占的22.55亩土地。
被告张兆成辩称，张兆成没有侵权，不应该退还，请求驳回陈庆梅、张大坤请求。张兆成耕种了陈庆梅、张大坤《民事起诉状》中涉及的22.55亩土地是事实，然而答辩人耕种这些土来源清楚，符合法律规定。陈庆梅、张大坤所说：现在被告继续耕种场院北3.5亩（大亩）、赵福山包1亩（大亩）和马场东地7.8亩及马场南地的33.9亩中的8亩土地的行为，构成对陈庆梅、张大坤承包经营权的侵犯。这些土地张兆成耕种都是合法的。一、7.8亩和8亩开荒地，是张兆成父亲生前的开荒地。2015年11月26日张兆成父亲立有《遗嘱》：“我现在龙泉村分的22.5亩土地，由我儿子张兆成继承”，该《遗嘱》在2016年2月18日得到所在村委会的《证明》。如五大连池镇龙泉村村委会于2016年2月18日出具《证明》证实“龙泉村村民张洪志先生现由三子张兆成赡养，如果张洪志老先生百年后，张洪志老先生所有名下财产（包括土地），归三子一人继承，别人无权享受”。张洪志还在《证明》上签字，再一次表达自己的心愿。7.8亩和8亩的土地均包含在22.5亩之中，因此张兆成耕种这部分土地合理合法。《中华人民共和国农村土地承包法》第五十条规定：“土地承包经营权通过招标、拍卖、公开协商等方式取得的，该承包人死亡，其应得的承包收益，依照继承法的规定继承；在承包期内，其答辩人可以继续承包。”这部分土地在承包期内，张兆成作为继承人继承符合法律规定。二、3.5亩和1亩的耕种同样合法。其中场院北3.5亩土地是16.1亩之中的一部分。16.1亩土地中有陈庆梅2.35小亩，张大坤2.35小亩，张兆明5.7亩，其余是答辩人父亲张洪志的，也是5.7小亩，是口粮田。1大亩（1.5小亩）也是答辩人父亲口粮地，包含在5.56亩之中。其中张兆明1.5小亩，父亲张洪志1.5小亩，陈庆梅和张大坤各1.28小亩。张洪志只是将属于他自己的份额用《遗嘱》的方式让答辩人继承，不违反法律规定。
原告陈庆梅、张大坤为支持其诉讼主张，向本院提交以下证据，1、家庭户口本，证明陈庆梅家三口人与父亲张洪志是一个农村家庭户。张兆成质证意见，属实。2、登记在陈庆梅公公张洪志名下的农村土地承包经营权证，证明二轮土地承包时陈庆梅一家三口与父亲张洪志在一个家庭承包户中，共有承包地82.86亩，扣除2010年转让给被告19.5亩现有63.36亩承包田，这其中有22.55亩土地在张洪志去世后让张兆成抢种构成侵权应当返还。张兆成委托代理人质证意见，土地使用证真实性没异议，认为土地证上的土地不全是承包田，至少有一个8亩和一个7.8亩为张洪志开荒地。张兆成质证意见，张兆成有证据证明场院北16.1亩已给张兆成3.1亩，赵福山包5.56亩中的1亩、石塘东19.5亩、马场东地7.8亩全给张兆成了。
被告张兆成向法院提交以下证据：1、土地使用证复印件一份，证明承包方为张洪志，其中场院北16.1亩、赵福山包5.56亩、石塘东19.5亩、马场南地33.9亩、马场东地7.8亩；证明场院北16.1亩已给张兆成3.1亩，赵福山包5.56亩中的1亩、石塘东19.5亩、马场东地7.8亩全给张兆成了。陈庆梅委托代理人质证意见，证据不具有真实性，和陈庆梅提交的原件不符，这里只有石塘东19.5亩确实转让给张兆成，其他标注已给并不是法律上的转让而是当时因张洪志变更由张兆成抚养标注的这几块地临时由他耕种，已顶替陈庆梅给付赡养费，在老人去世后不需要张兆成再尽赡养义务，这个地应该归还陈庆梅。2、（2015）五民再字第2号民事判决书，证明8亩开荒地判决归被告父亲张洪志耕种。陈庆梅委托代理人质证意见，对判决书真实性没异议，对张兆成代理人就8亩地经营权证明问题有异议，因当时张洪志变更由张兆成抚养后，自己想独立耕种承包田但该8亩地只是让张洪志耕种并没在一个家庭承包土地证上分割转让出去，所以该地依然为陈庆梅的承包经营权。3、张洪志遗嘱和龙泉村委会证明，证明张洪志立遗嘱，将龙泉村分给他的22.5亩土地和50平方米砖房一栋，由其儿子张兆成继承。陈庆梅委托代理人质证意见，对遗嘱真实性不认可，因为没法确定是张洪志本人签字，按照土地法31条规定，农村集体土地是不适用继承法，况且涉及的土地是家庭承包户土地不是个人土地，开荒地已列入陈庆梅的家庭承包地，现有50平方米的砖房登记在陈庆梅丈夫名下与张洪志及张兆成没有任何关系。4、村委会证明一份，证实7.8亩土地是张洪志开荒地。陈庆梅委托代理人质证意见，对证明不认可，村委会作为基层组织没权确定土地的性质，7.8亩土地已登记承包经营权证上，并不是开荒地。张兆成质证意见，7.8亩登记在土地证上是二清地属于开荒地，村里证明就是开荒地，张洪志有遗嘱还有证明。
经本院庭审质证认为，陈庆梅提供的证据1、2张兆成没有异议，本院予以采信；张兆成提供证据1、3、4因对方当事人有异议，不具有真实性，本院不予采信；证据2具有真实性，本院予以采信。
经审理查明，1998年3月，二轮土地承包时，陈庆梅、张大坤、张兆明三口和父亲张洪志登记在一个户口本上，户主为张洪志，4口共分得集体承包地是21.66亩，在2003年风景区管委会组织的农村集体土地清查当中，查出其家还有开荒地61.20亩，按照当地的政策，将这部分开荒地还优先包给陈庆梅家，2008年风景区管委会换发新版的《农村土地承包经营权证》时，将这两部分土地全部登记在新证上，张洪志家庭承包土地证上的面积变成了82.86亩，共分5块地，其中场院北16.1亩、赵福山承包5.56亩、石塘东19.5亩、马场南地33.9亩和马场东地7.8亩。2007年陈庆梅的丈夫张兆明因病去世，张洪志就一直随陈庆梅、张大坤共同生活，原有的承包地也一直由陈庆梅、张大坤耕种经营。2012年秋，陈庆梅、张大坤将全部承包地转包，与张洪志一起搬到天津生活，后因陈庆梅患胸椎结核，再加上张洪志也不适应天津生活环境，2013年8月21日，张洪志回到张兆成家生活，经与张兆成协商，由张兆成赡养父亲张洪志，陈庆梅同意将石塘东19.5亩转让给张兆成（已办理转让手续），另外还将场院北3.5亩（大亩）、赵福山包1亩（大亩）和马场东地7.8亩交给张洪志自己耕种，其余承包地由陈庆梅、张大坤耕种。2015年张洪志通过诉讼，将五大连池风景区龙泉村马场南的33.9亩中的8亩开荒地要回自己耕种。2016年2月19日，张洪志因病去世，陈庆梅、张大坤回来奔丧时，与张兆成协商承包地事宜，张兆成坚持耕种父亲张洪志的全部土地，协商未果，张兆成将争议的22.55亩土地强行耕种，陈庆梅、张大坤索要不给。故陈庆梅、张大坤诉至法院，要求张兆成退还侵占的22.55亩。
本院认为,国家实行家庭联产承包责任制是国家的一项基本国策，张洪志与陈庆梅、张大坤、张兆明作为一个农户承包五大连池风景区龙泉村土地事实清楚，依法受到保护，任何人不得侵占。现张兆明、张洪志去世，其余家庭承包人陈庆梅、张大坤可继续享有承包经营权。关于张兆成称张洪志已将承包地遗嘱由张兆成继承，张兆成拥有合法的继承权的辩解意见，因农村土地承包不发生继承问题，但张洪志通过诉讼分得的8亩开荒地不属于五大连池风景区龙泉村承包地，可由张兆成依法继承。依照《中华人民共和国农村土地承包法》第三十一条、最高人民法院《关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第二十五条第二款、《中华人民共和国民法通则》第八十条第二款的规定，判决如下：
一、被告张兆成退还侵占原告陈庆梅、张大坤在五大连池风景区龙泉村承包地14.55亩[其中场院北3.5亩（大亩）、赵福山包1亩（大亩）、马场东地7.8亩]。
二、马场南地8亩开荒地由被告张兆成在承包期内继续承包。
案件受理费100.00元,由被告张兆成负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑河市中级人民法院。
申请执行的期间为履行期限届满后二年内。
审判员 刘辉
二〇一六年十月十八日
书记员 胡光