福建省石狮市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0581刑初339号
公诉机关福建省石狮市人民检察院。
被告人尹佳先，男，1974年5月22日出生于江西省永新县，汉族，高中文化，经商，住永新县。曾因犯虚开增值税专用发票罪于2015年4月1日被江西省永新县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年，并罚金人民币五万元。现因涉嫌犯危险驾驶罪于2015年8月14被刑事拘留，同月17日被取保候审，于2016年5月20日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。
辩护人吾益平、陈莉莎，福建利凯律师事务所律师、实习律师。
石狮市人民检察院以狮检公刑诉（2016）332号起诉书指控被告人尹佳先犯危险驾驶罪，于2016年3月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。石狮市人民检察院指派检察员尤鑫洋出庭支持公诉，被告人尹佳先及其辩护人吾益平、陈莉莎到庭参加诉讼，法庭依法通知侦查人员陈某贤、鉴定人方某莉出庭作证。现已审理终结。
石狮市人民检察院指控，2015年8月14日2时许，被告人尹佳先酒后驾驶闽C108**小汽车至石狮市子芳路凤凰医院门口路段时被公安人员查获。经检测，被告人尹佳先血液中检出乙醇浓度为82.8mg／100ml，属于醉酒状态。
公诉机关认定上述事实的证据有书证、鉴定意见及被告人尹佳先的供述。据此，公诉机关认为被告人尹佳先的行为已构成危险驾驶罪，依法应当撤销缓刑，实行数罪并罚，提请本院依法判处。
法庭上，被告人尹佳先对起诉书指控的关于其酒后驾车的行为没有异议，但提出他在归案后公安人员进行了酒精呼气测试，结果值为70多mg／100ml，因此，他对检测出的血液中的酒精浓度为82.8mg／100ml存在异议。其辩护人认为本案血样采集程序存在瑕疵；公安人员未依被告人尹佳先的申请进行重新鉴定，程序不当。
经审理查明，2015年8月14日2时许，被告人尹佳先醉酒后驾驶闽C108**小汽车至石狮市子芳路凤凰医院门口路段时被公安人员查获。经泉州成功医院司法鉴定室检测，被告人尹佳先血液中检出乙醇浓度为82.8mg／100ml，属于醉酒状态。
被告人尹佳先因犯虚开增值税专用发票罪于2015年4月1日被江西省永新县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币五万元（已缴交）。缓刑考验期自2015年7月16日起至2018年7月15日止。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、公安机关工作说明及侦查人员陈某贤证言，证实2015年8月14日2时许，公安人员在石狮市子芳路凤凰医院门口路段查获涉嫌醉酒驾驶机动车的被告人尹佳先，后由泉州成功医院医务人员抽取了被告人尹佳先的血样。
2、抽血照片，证实医务人员对被告人尹佳先抽取血样的情况。
3、当事人血样提取登记表，证实泉州成功医院医务人员于2015年8月14日2时23分许在石狮市公安局湖滨派出所内对被告人尹佳先抽取血样，并予以密封。该血样提取登记表上有公安侦查人员、医务人员及被告人尹佳先的共同签名。
此外，该血样提取登记表的“简要案情”栏目内记载，被告人尹佳先现场拒绝酒精呼气检测。
4、泉州成功医院司法鉴定室酒精检验报告书，证实从被告人尹佳先血液中检出乙醇浓度为82.80mg／100ml。
5、鉴定人方某莉证言，证实其对被告人尹佳先血液中的酒精浓度进行检测的具体过程及方法。
6、车辆照片及行驶证复印件，证实被告人尹佳先所驾驶的闽C108**小汽车的车辆情况。
7、驾驶员信息查询结果单及驾驶证复印件，证实被告人尹佳先持有C1驾驶证。
8、常住人口信息，证实被告人尹佳先的身份情况。
9、刑事判决书、刑事裁定书、执行通知书及江西省政府非税收入票据，证实被告人尹佳先因犯虚开增值税专用发票罪被判处缓刑，缓刑考验期自2015年7月16日起至2018年7月15日止。
10、被告人尹佳先在公安侦查阶段的供述，证实2015年8月13日22时许，他与朋友在石狮市建明酒店KTV喝酒，后就先回家了。次日2时许，他朋友又打电话叫他继续去建明酒店喝酒，他便驾车要去酒店。途径石狮市子芳路凤凰医院门口路段时被警察拦下检查。警察在检查时发现他酒后驾车，要对他进行酒精呼气检测，但因为他呼气方式不对，一直检测不出来，后来警察就把他送到了泉州成功医院。
上述证据经法庭举证、质证，本院予以采信。
关于被告人尹佳先提出的其归案后公安人员进行了酒精呼气测试，结果值为70多mg／100ml的辩解，经查，被告人尹佳先提出的该项辩仅有其一人在法庭上的陈述证实，而未有酒精呼气检测报告单等相关证据予以作证，并与血样提取登记表上所载内容及其在公安侦查阶段的供述相矛盾，因此，该项辩解不予采信。此外，呼气酒精含量检验并非是侦查取证活动的必经程序，血液酒精含量检验鉴定意见是认定行为人是否醉酒的依据，而呼气酒精含量检验结果仅在行为人抽取血样之前脱逃的情况下才可以作为认定醉酒的依据。
关于辩护人提出的本案血样采集程序存在瑕疵的辩护意见，经查，对被告人抽取血样系由医院医务人员进行，血样采集后也予以标识、密封，该过程已载于血样提取登记表中，并有公安侦查人员、医务人员、被告人三方签字确认，血样采集程序并未存在违法或存在不当之处。至于辩护人在法庭辩论阶段提出血液抽取后需有被告人在血液容器上签字确认的辩护意见，法律就此并无强制性规定，另外，在相关人员如果昏迷或者拒绝抽血进行鉴定的情况下，该签字确认行为亦没有实现的可能性。因此辩护人的该项辩护意见不予采纳。
关于辩护人提出的公安人员未依被告人尹佳先的申请进行重新鉴定，程序不当的辩护意见，经查，本案血样采集程序合法、鉴定机构及鉴定人具备鉴定资质和条件、鉴定过程符合规定、所作出的鉴定意见依据充分，公安机关依照《公安机关办理刑事案件程序规定》第二百四十六条第三款的规定，作出不准予以重新鉴定的决定并无不当，因此，辩护人提出的该项辩护意见不予采纳。
本院认为，被告人尹佳先醉酒后在道路上驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人尹佳先在前罪缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十一条之一第一款、第七十七条第一款、第六十九条的规定，判决如下：
一、撤销江西省永新县人民法院（2014）永刑初字第96号刑事判决书对被告人尹佳先宣告缓刑三年的部分。
二、被告人尹佳先犯危险驾驶罪，判处拘役一个月，并处罚金人民币三千元；与其前罪所犯虚开增值税专用发票罪被判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元的刑罚并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币五万三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月20日起至2019年5月16日止。罚金应于本判决生效后十日内缴纳，其中前罪罚金人民币五万元已缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 林少如
审 判 员 尤祖荣
代理审判员 许鸿源
二〇一六年五月二十四日
书 记 员 蔡燕瑜
附页
《中华人民共和国刑法》
第一百三十三条之一在道路上驾驶机动车追逐竞驶，情节恶劣的，或者在道路上醉酒驾驶机动车的，处拘役，并处罚金。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》
一、在道路上驾驶机动车，血液酒精含量达到80毫克／100毫升以上的，属于醉酒驾驶机动车，依照刑法第一百三十三条之一第一款的规定，以危险驾驶罪定罪处罚。
前款规定的“道路”“机动车”，适用道路交通安全法的有关规定。
六、血液酒精含量检验鉴定意见是认定犯罪嫌疑人是否醉酒的依据。犯罪嫌疑人经呼气酒精含量检验达到本意见第一条规定的醉酒标准，在抽取血样之前脱逃的，可以以呼气酒精含量检验结果作为认定其醉酒的依据。
犯罪嫌疑人在公安机关依法检查时，为逃避法律追究，在呼气酒精含量检验或者抽取血样前又饮酒，经检验其血液酒精含量达到本意见第一条规定的醉酒标准的，应当认定为醉酒。