山西省乡宁县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）乡刑初字第00085号
公诉机关乡宁县人民检察院。
被告人王XX，男，1975年1月23日出生，汉族，大专文化，中共党员。2014年5月6日因涉嫌犯受贿罪被乡宁县人民检察院决定取保候审，2014年9月17日被本院取保候审。
辩护人李选生，山西近道律师事务所律师。
辩护人师晋龙，山西鄂城律师事务所律师。
乡宁县人民检察院以乡检公诉刑诉（2014）57号起诉书指控被告人王XX犯受贿罪，于2014年9月17日向本院提起公诉。本院受理后，于2014年11月13日公开开庭审理了本案。乡宁县人民检察院指派检察员王国云、李晓军出庭支持公诉，被告人王XX及辩护人李选生、师晋龙，证人王一X、郑XX、郑一X、王二X、刘XX到庭参加了诉讼。诉讼中，经临汾市中级人民法院审批，延长审限二个月。现已审理终结。
乡宁县人民检察院指控，2010年至2014年，被告人王XX任乡宁县管头镇卫生院院长期间，同山西通盛集团医药物流有限公司乡宁片区负责人尹XX（另案处理）约定，以药品结算额的10%收受药品回扣。2010年4月至2014年2月，卫生院进购药品总额为4264765.52元，结算药品款4264765.52元。期间，被告人王XX收受药品回扣72000元，归个人所有。2014年5月5日，被告人王XX自动到本院投案，并主动交回赃款50000元。
针对上述指控，公诉机关提供的证据有：
1、书证：户籍证明，山西省乡宁县卫生局证明，中共乡宁县委组织部任职通知，乡宁县管头镇卫生院组织机构代码证复印件，2010年4月至2014年2月管头镇卫生院从山西通盛集团医药物流有限公司购药明细，中国建设银行电子转账凭证，中国农业银行结算业务申请书，山西省增值税发票，乡宁县人民检察院扣押决定书及扣押财物清单、收据，临汾市人民检察院通告、自首情况说明等；
2、证人尹XX等证言；
3、被告人王XX的供述与辩解；
4、视听资料：同步录音录像资料。
公诉机关认为，被告人王XX身为国家工作人员，在经济往来中，违反国家规定，收受回扣72000元，归个人所有，应当以受贿罪追究刑事责任。被告人王XX犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。
被告人王XX对公诉机关指控其收受药品回扣72000元及受贿罪罪名无异议，否认与尹XX约定按药品结算额10%收受回扣。辩解在收受回扣后大部分用于处理财务无法解决的公务开支，将8344元归个人所有，请求结合投案自首、退交赃款情节对其免予刑事处罚。
辩护人认为，被告人王XX在管头镇卫生院进购药品过程中收受尹XX回扣72000元，有证据证明用于公务支出63656元，应在指控犯罪数额中予以扣除，受贿数额应认定为8344元。被告人王XX犯罪情节较轻，且在犯罪后自动投案、积极退赃，请求对被告人王XX免予刑事处罚或者依法适用缓刑。
针对上述辩护意见，辩护人提供证人贾XX、郑XX、郑一X、张XX、王二X、刘XX、王一X、武XX证言，乡宁县卫生局证明一份，管头镇卫生院对冯XX经济补偿协议书及收据一张。
经审理查明：2004年10月14日，被告人王XX任乡宁县管头镇卫生院院长，该卫生院系事业法人单位。2010年4月至2014年2月，管头镇卫生院进购山西通盛集团医药物流有限公司药品总额为4264765.52元，结算药品款4264765.52元。期间，被告人王XX收受该公司乡宁片区区域配送承包人尹XX（另案处理）药品回扣72000元。
2010年至2013年，被告人王XX支付贾XX2013年卫生院救护车洗车费700元；支付郑XX2010年至2013年清理卫生院厕所费用4000元；支付郑一X2010年至2012年卫生院水费7500元；2012年，2013年底，分别支付王二X9700元、张XX3640元卫生院职工食堂蔬菜、肉食、粮油等费用，支付卫生院职工食堂煤气费3040元；2010年至2012年支付刘XX卫生院接待客人所用烟酒费用28776元。以上共计支付57356元，且未在本单位财务报销，其余14644元归个人所有。
另查明，2014年5月5日，被告人王XX主动到乡宁县人民检察院投案，并如实供述了自己的犯罪事实。次日，向乡宁县人民检察院上交涉案款5万元。
上述事实，有经控、辩双方庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
（一）公诉机关提供的证据
1、山西省乡宁县卫生局证明、中共乡宁县委组织部任职通知，乡宁县管头镇卫生院组织机构代码证复印件，证实2004年10月14日，被告人王XX任管头镇卫生院院长至今。该卫生院系事业法人单位。
2、2010年4月至2014年2月管头镇卫生院从山西通盛集团医药物流有限公司购药明细，中国建设银行电子转账凭证，中国农业银行结算业务申请书，山西省增值税发票，证实管头镇卫生院给山西通盛集团医药物流有限公司每次结算款项的具体时间和金额，2010年4月至2014年2月，管头镇卫生院进购药品总额为4264765.52元，结算药品款4264765.52元。
3、乡宁县人民检察院办案人员陈生荣、王彦军关于被告人王XX自首情况说明，证实2014年4月21日，市院反贪局在乡宁县医院召开了乡宁县卫生院院长敦促投案自首通告会，会后王XX在规定期限内于2014年5月5日投案自首。
4、乡宁县人民检察院扣押财物清单及收据，证实2014年5月6日，被告人王XX上交涉案款5万元。
5、同步录音录像视听资料（光盘三张），证实侦查机关依法审讯被告人王XX的经过和被告人王XX供述案件事实的详细过程。
6、户籍证明，证实被告人王XX的自然情况。
7、证人尹XX证言，证实山西通盛集团医药物流有限公司乡宁片区药品区域配送承包人尹XX向管头镇卫生院配送药品期间，于2010年4月至2014年2月多次给予王XX药品回扣。
（二）辩护人提供的证据和证人出庭作证内容：
1、辩护人提供的证据
（1）证人贾XX证言，证实2013年给管头镇卫生院清洗救护车，王XX支付洗车费700元。
（2）证人张XX证言，证实2012年8月，王XX支付其卫生院食堂蔬菜、粮油、肉食等共计3640元。
（3）乡宁县卫生局证明材料一份，证实2010年以来，管头镇卫生院接待上级及周边县检查较多，招待公务开支大。
2、辩方申请证人出庭当庭证言：
（1）证人郑XX证言，证实2010年至2013年为管头镇卫生院清理厕所，王XX支付清理费用4000元。
（2）证人郑一X证言，证实管头村委向管头镇卫生院供水，其负责为管头村委收水费，2010年至2012年，王XX支付卫生院水费7500元。
（3）证人王二X证言，证实2012年底，2013年底，王XX支付其卫生院食堂蔬菜、粮油、肉食等分别为3600元，6100元，共计9700元。
（4）证人刘XX证言，证实2010年至2012年，管头镇卫生院在其商店购买烟酒共计28776元，由被告人王XX支付。
（5）证人王一X（管头镇卫生院副院长兼会计）证言，证实王XX2013年支付贾XX洗车费700元；支付郑XX2010年至2013年清理厕所费用4000元；支付郑一X2010年至2012年水费7500元；2012年至2013年分别支付张XX职工生活补助肉食、蔬菜、粮油等费用3640元和王二X9700元，支付私人运送给职工食堂煤气费3040元；支付刘XX烟酒费用28776元，共计57356元，均未在财务上报支。
（三）被告人王XX供述：
被告人王XX供述及书面交代材料，证实担任管头镇卫生院院长期间，在向山西通盛集团医药物流有限公司进购药品中，收取乡宁片区区域配送承包人尹XX药品回扣72000元，支付贾XX救护车洗车费700元，支付郑XX清理卫生院厕所费用4000元，支付郑一X卫生院水费7500元，支付王二X9700元、张XX3640元职工食堂蔬菜、肉食、粮油等生活补助，支付职工食堂煤气费3040元，支付刘XX卫生院接待客人所用烟酒费用28776元，共计支出57356元均未在财务上报支。
审理中，控辩双方对被告人王XX受贿数额的认定产生分歧，现评判如下：
审理中，公诉机关认为被告人王XX收受回扣即受贿行为已完成，将回扣用于公务开支是对受贿款的处理，不应扣减。被告人王XX及辩护人提出用于卫生院公务支出63656元，受贿数额应认定为8344元。经查，1、证人贾XX、郑XX、郑一X、张XX、王二X、刘XX、王一X证言，乡宁县卫生局证明与被告人王XX供述相印证，证实被告人王XX任管头镇卫生院院长期间，支付贾XX卫生院救护车洗车费700元，郑XX清理厕所费4000元，郑一X水费7500元，分别支付王二X9700元、张XX3640元卫生院职工食堂蔬菜、肉食、粮油等费用，支付卫生院职工食堂煤气费3040元，支付刘XX卫生院招待所用烟酒费用28776元，共计支付57356元未在单位财务报销，应认定为公支出。依据《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第二款之规定，国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受回扣、手续费，归个人所有的以受贿论处，根据上述规定，构成本条所规定的受贿罪，不仅有收受回扣的事实，且须以归个人所有作为犯罪的构成要件，根据查明的事实，被告人王XX虽收受药品回扣72000元，但确有57356元用于公务开支，未归个人所有，应从受贿数额中予以扣减。
2、证人武XX、王一X证言，管头镇卫生院对冯XX经济补偿协议书及收据一张以及被告人王XX供述，证实武XX担任管头镇卫生院院长期间，将骨科承包给王XX，约定如有医疗事故赔偿，院方承担70%，王XX承担30%。发生医疗事故后，赔偿患者冯XX医疗事故赔偿款共计9000元，按承包协议应由管头镇卫生院承担6300元，被告人王XX承担2700元。被告人王XX承担2700元赔偿款后，于2014年1月18日垫付应由卫生院承担的赔偿款6300元，其没有放弃追要赔偿款的意思表示。作为承包协议的一方当事人，其随时可以根据协议内容主张自己的权利，追索垫付款项。该6300元赔偿款不属公务支出，不应在其受贿数额中予以扣减。
综上，被告人王XX收受72000元回扣后，为公支出57356元，将14644元归个人所有。
本院认为，被告人王XX在任管头镇卫生院院长期间，利用职务上的便利，在卫生院药品购销过程中收受山西通盛集团医药物流有限公司乡宁片区区域配送承包人尹XX回扣72000元，为公支出57356元，将14644元回扣归个人所有，其行为侵犯了医疗机构的正常管理活动和国家工作人员的职务廉洁性，确已构成受贿罪。公诉机关指控罪名成立，但受贿数额应予变更。被告人王XX非法所得，依法予以追缴。被告人王XX及其辩护人关于回扣用于为公支出应从受贿数额中扣减的意见，合理部分本院予以采纳。被告人王XX犯罪后，自动投案，并如实供述犯罪事实，是自首。对于自首的犯罪分子，依法可以从轻或者减轻处罚，其中犯罪较轻的，可以免除处罚。被告人王XX犯罪情节较轻，结合其积极退赃情节和悔罪表现，依法可以对被告人免予刑事处罚。被告人及辩护人关于对被告人王XX应免予刑事处罚的观点，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第二款，第三百八十六条，第三百八十三条第一款第（三）项，第六十七条第一款，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人王XX犯受贿罪，免予刑事处罚。
二、被告人王XX非法所得14644元，依法予以追缴（已缴纳），上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向临汾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 张香玲
审 判 员 张闫章
人民陪审员 张清霞
二〇一四年十二月二十五日
书 记 员 张 婷