湖北省十堰市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）鄂03刑终309号
原公诉机关十堰市茅箭区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）卞以国，男，1966年12月23日出生，汉族，初中文化，个体司机，现住湖北省十堰市。
原审附带民事诉讼原告人张某，男，1947年6月15日出生，汉族，初中文化，个体经营者，现住湖北省十堰市张湾区。
原审被告人周自强，男，1978年1月22日出生，汉族，本科文化，湖北安强龙建筑工程有限公司法人，住湖北省十堰市茅箭区。曾因吸食毒品于2015年7月被十堰市公安局茅箭区分局行政拘留11日、于2015年9月被十堰市公安局茅箭区分局行政拘留12日、于2015年10月被十堰市公安局茅箭区分局行政拘留9日。因涉嫌犯故意伤害罪，于2016年3月23日被十堰市公安局茅箭区分局刑事拘留，同年3月30日经湖北省十堰市茅箭区人民检察院批准逮捕，同日由十堰市公安局茅箭区分局执行逮捕。
湖北省十堰市茅箭区人民法院审理的湖北省十堰市茅箭区人民检察院指控原审被告人周自强犯故意伤害罪、附带民事诉讼原告人卞以国、张某提起附带民事诉讼一案，于2016年8月19日作出（2016）鄂0302刑初341号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人卞以国不服，向本院提出上诉。本院于2016年11月22日受理后，依法组成由审判员王良友担任审判长并主审、审判员刘晓静、贺凯参加的合议庭。经审阅本案卷宗材料，讯问上诉人卞以国，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院认定：2016年1月29日17时许，张某、卞以国到十堰市北京路香格里拉小区36栋3单元602室找周自强索要债务时双方发生口角，卞以国先打周自强后双方互相厮打。后张某、卞以国离开周�强家下楼梯时，周自强持铁簸箕追上二人将二人砸伤，并将卞以国推下台阶，导致卞以国摔伤。2016年3月3日经十堰市公安局司法鉴定中心鉴定，张某因外伤致右手皮肤裂创，其损伤程度属于轻微伤。卞以国左侧第6、7肋骨骨折、右足第1、4跖骨骨折，损伤程度属于轻伤二级。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、物证：铁簸箕一把，证明周自强伤害卞以国、张某的工具。
2、书证
（1）卞以国、张某的病历、病情证明书、出院记录、治疗单据，证明卞以国、张某受伤情况。
（2）户籍证明材料，证明被告人的基本身份信息。
3、证人证言
证人郭某、彭某、胡某的证言，均证明2016年1月29日下午五点多香格里拉小区36栋3单元门口坐着两个受伤的中年男子，以及三单元的墙上、楼梯道上有很多血迹的事实。
4、被害人卞以国、张某的陈述，陈述其被伤害事实经过。
5、被告人周自强的供述与辩解，供述其伤害被害人卞以国、张某的事实经过。
6、鉴定意见
十公（茅）鉴（法）字（2016）062号法医学人体损伤程度鉴定书，张某损伤程度为轻微伤。
十公（茅）鉴（法）字（2016）063号法医学人体损伤程度鉴定书，卞以国损伤程度为轻伤二级。
7、勘验、检查笔录，证明案发现场的状况。
另查明，附带民事诉讼原告人卞以国住院治疗22天，共计产生医疗费25278.13元。附带民事诉讼原告人张某住院治疗7天，共计产生医疗费4195.74元。
上述事实有下列经过庭审质证并查证属实的证据证明：
1、居民身份证，证明附带民事诉讼原告人卞以国、张某的诉讼主体资格。
2、出院记录、病情证明，证明原告人卞以国、张某住院治疗情况。
3、医疗费收据证明，证明原告人卞以国、张某住院产生医疗费情况。
4、十堰天平司法鉴定中心司法鉴定意见书，证明2016年4月25日该中心鉴定卞以国左侧第6、7肋骨腋段（错位）骨折畸形愈合评定为十级伤残，卞以国右足弓结构破坏评定为九级伤残，需后续治疗费5000元�误工时间10个月，护理时间3个月，营养时间3个月。
原审法院认为，被告人周自强故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控罪名成立。附带民事诉讼原告人卞以国、张某的经济损失依法应予以赔偿，但赔偿的范围和数额应以法律规定的为限。附带民事诉讼原告人卞以国要求赔偿残疾赔偿金不属刑事附带民事诉讼的处理范围，且无法律依据，本院不予支持；张某请求的营养费、护理费、交通费无证据证明，本院不予支持。关于卞以国请求的误工费，卞以国提交的证据不足以证明其受伤前平均工资，本院参照当地建筑行业平均工资收入计算至定残前一天。卞以国请求的护理费本院参照当地居民服务业行业平均工资收入计算3个月。营养费应参照医疗机构的意见确定，故卞以国请求的营养费、交通费无证据证�，本院不予支持。综上，本院依法确认附带民事诉讼原告人卞以国各项经济损失：医疗费25278.83元、住院伙食补助费1100元（50元×22天）、护理费7784元（31138÷12×3月）、误工费10606元（44496÷365×87天）、后续治疗费5000元、鉴定费1900元，共计51668.83元。本院依法确认附带民事诉讼原告人张某各项经济损失：医疗费4195.74元、住院伙食补助费350元（50元×7天），共计4545.74元。辩护人关于被告人周自强行为属于防卫过当及自首的意见，本院认为，双方互相厮打，后张某、卞以国停止厮打离开周自强家下楼梯时，周自强持铁簸箕追上二人将二人砸伤，并将卞以国推下台阶，导致卞以国轻伤、张某轻微伤，周自强的行为不属于防卫过当。被告人周自强无证据证明其主动投案，且在公安机关供述反复，不能认定为自首。该辩护意见不成立。依照《中华人民共和国刑法》第三十六条、第二百三十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条的规定，判决如下：一、被告人周自强犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月23日起至2017年3月22日止）；二、被告人周自强赔偿附带民事诉讼原告人卞以国各项经济损失51668.83元，赔偿附带民事诉讼原告人张某各项经济损失4545.74元，此项应于判决生效后十日内付清；三、驳回附带民事诉讼原告人卞以国、张某其他附带民事诉讼请求。
宣判后，附带民事诉讼原告人卞以国上诉称：一、请求二审法院对原审被告人周自强从重处罚；二、请二审法院依法改判被上诉人�自强支付误工费80000元，残疾赔偿金108204元。
二审经审理查明的事实和证据与一审相同。原判所列证据经一审庭审示证、质证，二审复核核实，来源合法有效，所证内容真实、客观，本院予以确认。
本院认为，上诉人卞以国提出的要求对原审被告人周自强从重处罚的上诉理由，因本案一审判决后被告人周自强未上诉，检察机关亦未抗诉，刑事部分现已发生法律效力，故该上诉理由本院不予采纳。关于上诉人提出的要求改判被上诉人周自强支付误工费80000元及残疾赔偿金108204元的上诉理由，经查，上诉人卞以国系建筑行业从业工人，原审法院计算误工费时参照当地建筑行业平均工资收入计算至定残前一天，符合相关法律规定；至于其要求赔偿的残疾赔偿金不属于刑事附带民事诉讼的处理范围，故上诉人的�上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，原审判决认定事实及适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王良友
审判员 刘晓静
审判员 贺 凯
二〇一六年十二月十二日
书记员 喻 涵
附：本判决所适用的法律（法规、司法解释）规定
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、�定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。