新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州塔城地区中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）塔民一终字第901号
上诉人（原审原告）：杨爱金，男，1968年3月13日出生，汉族，个体工商户。
委托代理人：张国强，新疆文刚律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：陈秋明，男，1963年8月23日出生，汉族，个体工商户。
委托代理人（特别授权）：ＸＸ，塔城地区钟亮法律事务所法律工作者。
上诉人杨爱金与上诉人陈秋明因劳务合同纠纷一案，不服塔城市人民法院（2014）塔民一初字第503号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年11月17日受理后，依法组成合议庭，于2014年12月8日公开开庭审理了本案。上诉人杨爱金及其委托代理人张国强、上诉人陈秋明的委托代理人ＸＸ到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审认定，2012年6月24日，原告杨爱金与被告陈秋明就承包和布克赛尔蒙古自治县（和丰县）二中加固装修工程中内外墙乳胶漆及吊顶工程签订《协议书》一份，约定：“……2、工程施工价格：①外墙乳胶漆为25元∕㎡，约6000㎡，②内墙乳胶漆为15元∕㎡，约12000㎡，③轻钢龙骨吸音板吊顶单包工20元∕㎡，约2150㎡，（原吊顶先拆除后再安装）。竣工后按实际发生工程量计算，内外墙乳胶漆工程量按门窗减半计算。3、工程承包方式：内外墙乳胶漆为包工包料，吊顶为单包工。4、工程价款和支付：工程总造价约为383750元（大写：叁拾捌万叁仟柒佰伍拾元），最终以实际决算为准。……”。原告杨爱金按协议完成上述工作的同时，亦为被告陈秋明承建的和布克赛尔蒙古自治县（和丰县）三中加固装修工程中的1041.32平方米吊顶工程进行了施工。2011年9月20日，和布克赛尔蒙古自治县审计局、教育局、新疆正升建设工程有限责任公司、新疆吉顺工程造价咨询有限公司就和布克赛尔蒙古自治县（和丰县）作出《建设工程造价咨询审核定案表》，认定和布克赛尔蒙古自治县（和丰县）二中“不上人型装配式U型轻钢龙骨600×600一级761.05平方米；乳胶漆、抹灰面二遍（室内天棚）3677.4平方米；乳胶漆、抹灰面二遍（室内墙面）5162.3平方米；乳胶漆、抹灰面二遍（外墙面）2451.46平方米；乳胶漆、抹灰面二遍（窗套增加）134.24平方米；乳胶漆、抹灰面二遍（外墙面台阶扣减）-0.16平方米”。和布克赛尔蒙古自治县（和丰县）三中“不上人型装配式U型轻钢龙骨600×600一级1041.32平方米”。被告陈秋明付款220000元，但双方未就原告杨爱金施工工程量进行结算，原告杨爱金认为依照协议及完成的实际工程量，被告陈秋明还应支付另计“油漆”的劳务费，故起诉要求被告支付劳务欠款44382.40元，并负担诉讼费用。
原审认为，原告杨爱金与被告陈秋明所签订《协议书》，不具有建设工程合同性质，依法应属承揽合同。原告杨爱金完成工作，向被告陈秋明交付工作成果，被告陈秋明应当验收该工作成果，并按约定给付报酬。被告陈秋明不验收、不结算，不能免除其按约定承担给付报酬的责任。双方所签订的《协议书》明确约定了原告杨爱金的工作范围，被告陈秋明支付报酬的计算方法。原告杨爱金虽提供证人证明进行了油漆工作，但《协议书》并未约定，不能证明该油漆劳务费用由被告陈秋明承担。《建设工程造价咨询审核定案表》就和布克赛尔蒙古自治县（和丰县）二中、三中加固装修工程中内外墙乳胶漆及吊顶工程进行审核定案，对原告杨爱金所完成实际发生工程量进行了确定，依照双方当事人约定的价款计算方法为231543元，被告陈秋明已支付220000元，还应支付11543元。综上，原告杨爱金的诉讼请求、被告陈秋明的答辩意见，依法部分予以支持。遂判决：被告陈秋明于本判决生效后十五日内一次性支付原告杨爱金劳务费11543元。案件受理费910元，减半收取455元，邮寄费70元，合计525元，由原告杨爱金负担118元，被告陈秋明负担407元。
杨爱金不服一审判决，向本院提起上诉称，一审认定事实不清。其提交的两份证据均为直接证据，能够证明上诉人欠劳务费44382.4元的事实，且证人吴某某出庭证实室内油漆也是杨爱金干的，但一审未认定错误的。综上，请求二审支持一审未支持的粉刷油漆劳务费31497元。
陈秋明答辩称，双方的《协议书》中对工程项目有约定，为内、外墙乳胶漆和吊顶，粉刷油漆包括在内、外墙乳胶漆工程中，故上诉人提出单另计算油漆粉刷工程量的事实不存在，请求二审驳回杨爱金的上诉。
陈秋明不服一审判决，向本院提起上诉称，原审认定的杨爱金实际发生的工程量并计算工程款为231543元没有依据，且杨爱金也未能提供证据予以证实，应当视为举证不能。综上，请求二审改判其不承担劳务费。
杨爱金答辩称，一审调取的《建设工程造价咨询审核定案表》已明确了工程量，该定案表有分项列表，根据双方《协议书》中的价格，原审计算为231543元是正确的。陈秋明认为粉刷油漆工程包括在内、外墙乳胶漆工程中与事实不符。通常学校的内墙都有1.5米的油漆要粉刷，且该部分工程量在定案表中是单独所列项目2099.8平方米，此事实也有证人出庭证实。综上，请求二审驳回陈秋明的上诉。
本院经审理查明，2011年9月20日作出的《建设工程造价咨询审核定案表》中认定和布克赛尔蒙古自治县（和丰县）二中“抹灰面调和漆、墙、柱、天棚面底油一遍，调和漆二遍2099.8平方米”，该项目系上诉人杨爱金所干。根据双方《协议书》中约定的工程价款，此部分的工程款为31497元（2099.8㎡×15元）。认定的依据为《建设工程造价咨询审核定案表》和二审中上诉人陈秋明的认可。
其他事实与原审认定的相一致。
本案的争议焦点为：1、上诉人杨爱金所完成的工程总价款是否支付完毕？2、油漆粉刷应否计入内、外墙乳胶漆工程项目中，工程价款是多少？
本院认为，关于焦点一，根据《最高人法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。本案中，因双方没有决算，原审依据调取的《建设工程造价咨询审核定案表》对杨爱金实际施工部分的工程量进行计算是正确的。上诉人陈秋明认为杨爱金的劳务费已支付完毕并已超付没有提供证据证实，故对其上诉理由，本院不予支持。
关于焦点二，本案中，《建设工程造价咨询审核定案表》中对粉刷油漆工程部分有分项列表，工程量明确。二审庭审中，陈秋明也认可粉刷油漆工程是上诉人杨爱金完成的，故上诉人杨爱金干了和布克赛尔蒙古自治县二中的油漆粉刷工程的事实是存在的。据此，油漆粉刷工程的劳务费应当由上诉人陈秋明向上诉人杨爱金支付，原审认为双方《协议书》中没有约定粉刷油漆工程，且据此不支持上诉人杨爱金此部分工程款是错误的，本院予以纠正。故上诉人陈秋明应支付上诉人杨爱金剩余劳务费43040元（11543元＋31497元），上诉人杨爱金的上诉理由成立，本院予以支持。
综上，原判决认定事实有误，导致判决结果错误，应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第二百六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销塔城市人民法院（2014）塔民一初字第503号民事判决；
二、上诉人陈秋明于本判决生效后十五日内一次性支付上诉人杨爱金劳务报酬43040元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费910元，减半收取455元，投递费70元；二审案件受理费587元，投递费140元，合计1252元，由上诉人杨爱金负担38元，上诉人陈秋明负担1214元。
本判决为终审判决。
审判长 任德惠
审判员 李学琳
审判员 潘 宏
二〇一四年十二月十九日
书记员 刘 冰