李 明 涛 诉 贵 州 西 洋 肥 业 有 限 公 司 劳 动 争 议 一 案 二 审 民 事 判 决 书
贵州省贵阳市中级人民法院
民事判决书
（2014）筑民四终字第33号
上诉人（原审原告）李明涛，男，1978年12月11日出生，汉族。
委托代理人杨秀红，男，1969年1月9日出生，汉族，息烽县永靖镇法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）贵州西洋肥业有限公司，住所地贵州省息烽县温泉镇尹庵村。
法定代表人周扬，该公司经理。
委托代理人刘麟，男，1978年11月2日出生，汉族，该公司员工。
委托代理人张凯，男，1971年9月21日出生，汉族，该公司员工。
上诉人李明涛因与被上诉人贵州西洋肥业有限公司（以下简称西洋肥业）劳动争议纠纷一案，不服贵州省息烽县人民法院（2013）息民初字第1111号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年1月2日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原判查明，原告于2001年7月31日到被告处工作，2011年12月22日，原告在下班途中受伤，经息烽县人力资源和社会保障局认定为工伤，后经贵阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为七级伤残，从2011年12月起至2013年6月，原告休息了一年半，其停工留薪期为18个月，工资为每月2007.27元，在停工留薪期间已领取工资20745.03元。2013年8月，原告为享受工伤待遇，向仲裁委申请解除劳动合同关系，经劳动仲裁委仲裁，裁决被告西洋肥业支付原告一次性伤残就业补助金38396.04元，及停工留薪期间的工资15385.83元，该工资系扣除了被告已发放的基本工资，并解除了与被告的劳动关系。后原告再次向仲裁委申请，认为其在被告处连续工作了12年，从未享受过带薪年休假，故要求被告支付12年的经济补偿金24087.24以及带薪年休假的加班工资6921.62元，经劳动仲裁委作出息劳仲案字第（2013）第28号仲裁裁决书驳回了原告的申请。故原告诉至法院，要求判令被告支付其经济补偿金24087.24元，但未要求被告支付带薪年休假的加班工资6921.62元。另查明原告2013年7月没有上班。
原判认为，原告李明涛因公受伤，已按工伤条列享受工伤待遇，其自愿要求与单位解除劳动合同关系，并且在停工留薪期间，被告亦向原告发放了工资，因该期间原告的工资存在争议，故经息烽劳动仲裁委仲裁后，被告已补足原告的工资，因此，原告要求被告支付经济补偿金的诉请不符合劳动合同法关于应支付经济补偿金的规定的情形，故其主张不予支持。原告从2001年7月31日到被告处工作已有12年，按规定应当享有10天的带薪休假，根据相关法律规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。故原告从2001年至2011年的带薪休假的加班工资因已过仲裁时效，其在仲裁中要求被告支付该期间的带薪休假的加班工资亦不予支持；2012年至今的带薪休假权虽在仲裁时效内，但因其2013年7月未上班，其休假的天数超出其应享受的待遇，故原告在仲裁中要求被告支付2012年的带薪休假加班工资亦不予支持。据此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”之规定，判决驳回原告李明涛的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告李明涛承担。
原审宣判后，李明涛不服，以原判认定事实不清、适用法律错误为由向本院提起上诉，请求改判西洋肥业支付其12年的经济补偿金24087.24以及带薪年休假的加班工资6921.62元。其理由为：因自己是工伤，解除劳动合同是《工伤保险条例》规定的，故其不是随意解除劳动合同，应当享受经济补偿。带薪年休假加班工资虽过时效，但是以前未主张的原因是劳动关系未解除，并且2013年7月未上班的原因是西洋肥业未安排工作。
二审经审理查明，2013年8月7日，李明涛向息烽县劳动人事争议仲裁委员会递交《仲裁申诉书》请求裁决西洋肥业支付其12年的经济补偿金24087.24以及带薪年休假的加班工资6921.62元。其中在事实及理由部分载明“……在2013年申请人自愿与被申请人解除劳动合同关系，解除劳动合同关系时，申请人已工作满12年。另申请人在被申请人公司上班时，根据国家法律的规定应享受带薪年休假，但被申请人从未安排申请人休过假。故申请人认为，被申请人除应补偿申请人上班12年后，解除劳动合同的经济补偿金外，还应补偿申请人在休假期间上班的加班工资”。又查，原审法院对带薪年休假加班工资的相关事实作了调查质证。其余查明的事实与原判决认定的事实相一致，本院予以确认。
本院认为，李明涛经贵阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为七级伤残，《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”并未规定此种情形下用人单位需要支付经济补偿金。李明涛申请仲裁的《仲裁申诉书》中写明其系自愿与西洋肥业解除劳动关系，亦不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”规定的用人单位应当支付经济补偿金的情形。故本院对李明涛要求西洋肥业支付经济补偿金的上诉请求不予支持。
关于李明涛请求西洋肥业支付带薪休假加班工资的上诉请求，李明涛在仲裁中明确提出了此请求，一审中对此请求内容也作了质证调查，二审诉请中再次明确了此项内容，表明了李明涛对此进行了主张。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”之规定，其仲裁时效应当自息烽县劳动人事争议仲裁委员会息劳仲裁字（2013）第27号生效裁决确认的李明涛与西洋肥业解除劳动关系之日，即2013年8月8日起算，故李明涛该项请求并未超过仲裁时效。又依据《职工带薪年休假条例》第十条“本条例自2008年1月1日起施行。”之规定，李明涛享有带薪年休假的起始日期应当为2008年1月1日。因为李明涛从2011年12月23日起至2013年6月一直处于停工留薪期间，并且李明涛对其在2013年7月其停工留薪期结束后未上班的事实无异议，只是称未上班的原因是西洋肥业未安排其工作，但并未提交相关证据予以证实，西洋肥业亦不予认可，故本院对李明涛2011年12月22日之后的带薪年休假不予支持。综上，李明涛请求西洋肥业支付带薪年休假加班工资的期间应当认定为2008年1月1日至2011年12月22日，西洋肥业并未证明在上述期间安排了李明涛休年假或支付了加班工资，故西洋肥业应当支付李明涛2008年1月1日至2011年12月22日的带薪年休假加班工资。息烽县劳动人事争议仲裁委员会息劳仲裁字（2013）第27号生效裁决确认李明涛受伤前月平均工资为2007.27元，依据《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。”之规定，李明涛2008年至2010年带薪年休假均为每年5天，加班工资为2007.27÷21.75×5×3=1384.32元，2011年带薪年休假10天，减去其2011年12月23日开始停工留薪期的6天，剩余4天，加班工资为2007.27÷21.75×4=369.15元，故西洋肥业应当支付李明涛的带薪年休假加班工资为1384.32元＋369.15元=1753.47元。本院对李明涛上诉请求中超出的部分不予支持。
综上，上诉人李明涛的上诉理由部分成立，其上诉请求本院部分予以支持。原判适用法律部分存在错误，本院予以纠正。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项“原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；”之规定，判决如下：
一、撤销贵州省息烽县人民法院（2013）息民初字第1111号民事判决；
二、贵州西洋肥业有限公司于本判决生效之日起十五日内支付李明涛带薪年休假加班工资1753.47元；
三、驳回李明涛其余诉讼请求。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费一审减半收取5元，二审收取10元，均由李明涛负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱 红
审 判 员 颜 云
代理审判员 姜彦宏
二〇一四年二月十日
书 记 员 邢 海