湖北省宜昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂宜昌中民一终字第00543号
上诉人（原审原告）费明良。
委托代理人邓明发，枝江市马家店法律服务所法律工作者。特别授权代理。
被上诉人（原审被告）李云昌。
委托代理人吴顺法，枝江市为民法律服务所法律工作者。一般授权代理。
上诉人费明良为与被上诉人李云昌生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服枝江市人民法院（2015）鄂枝江民初字第00481号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年8月13日受理后，依法组成由审判员张灿担任审判长，代理审判员易正鑫、王明兵参加的合议庭进行了审理�本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2014年7月6日18时许，李云昌与张修会（费明良之妻）因田里种植的农作物发生争执，张修会在回家的路上碰到谢艳梅（李云昌之妻），两人又因此事发生争执，张修会将谢艳梅推倒在路边的沟里，继而两人互相拉扯，被村民劝散后，张修会就回家了。谢艳梅跟着赶到张修会位于枝江市七星台镇鲜家港村三组的家门口，张修会拿了一把锹，与谢艳梅再次拉扯并争夺铁锹，费明良见状上前劝架，此时李云昌也赶到张修会家门口，见其妻子与张修会、费明良在拉扯，便上前将费明良左眼打伤。经枝江市公安司法鉴定中心鉴定，费明良的身体损伤程度为轻伤二级。后经枝江市公安局侦查，枝江市人民检察院向法院提起公诉，在刑事诉讼过程中，李云昌预交赔偿款22000元，枝江市人民法院作出（2015）鄂枝江刑初字第00012号刑事判决书，李云昌犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，目前该判决已经生效。费明良受伤后，于2014年7月6日至同月10日在枝江市人民医院住院治疗4天，该院出院记录医嘱：上级医院进一步治疗；于2014年7月9日至同月20日在宜昌市中心人民医院住院治疗11天，该院出院记录医嘱：待全身病情稳定后行左眼玻璃体切除术；于2014年7月19日至同月28日在宜昌阳明眼科医院住院治疗9天，此次出院记录医嘱：定期复诊，不适随诊，后又于2014年10月21日至同月27日再次到该院治疗6天。4次住院总医疗费为21364.28元。由于办理入、出院手续问题，在医院记录时间相重1天在实际生活中是存在的。在刑事诉讼过程中，费明良曾提起附带民事诉讼（赔偿额请求为82118.78元），后于2014年12月31日撤诉。2014年11月20日经枝江市人民医院法医司法鉴定所鉴定，费明良因左眼钝挫伤�左眼晶体脱位、左眼玻璃体出血等主要损伤，被评为九级伤残，需误工日为150天，护理日为120天，后续治疗费约3000元。费明良诉至人民法院，要求李云昌赔偿102391.88元（其中：1、医疗费21437.38元；2、住院伙食补助费1500元；3、护理费8550元；4、误工费9736.50元；5、残疾赔偿金35468元；6、后续治疗费3000元；7、交通费1000元；8、鉴定费1700元；9、精神损害抚慰金20000元）。
原审法院认为，（一）关于费明良的损失认定。1、医疗费为21364.28元；2、住院伙食补助费，费明良主张住院总时间30天，每天50元，为1500元，符合相关规定，予以支持；3、护理费，费明良请求按司法鉴定时间为120天，服务业每天71.25元计算，为8550元，予以支持；4、误工费，费明良主张按司法鉴定时间150天，标准按农业上一年度职工平均工资每天64.91元计算，李云昌辩解时间应按从受伤至定残�一天为133天计算，李云昌的辩解符合最高人民法院关于人身损害赔偿相关解释的规定，应按133天计算，为8633.03元；5、后续治疗费，依据司法鉴定，认定为3000元；6、交通费，费明良向原审法院提供了实际票据约为427.90元，但主张了1000元，由于4次住院治疗，其中3次在宜昌，酌情认定为700元；7、鉴定费1700元；以上合计45447.31元。关于残疾赔偿金和精神损害抚慰金在下文赔偿理由中处理。（二）赔偿理由和方式。由于李云昌的行为涉及了刑事犯罪，按照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百六十四条的规定：“被害人或者其法定代理人、近亲属在刑事诉讼过程中未提起附带民事诉讼，另行提起民事诉讼的，人民法院可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决”。费明良主张的残疾赔偿金和精神损害抚慰金属于精神损失范畴，在本案中不应支持。费明良上述损失中第1至7项属于物质损失范畴，在总额基础上根据过错责任分担。本案中，当李云昌与张修会发生争执，张修会在回家的路上又与谢艳梅发生争执拉扯，被村民劝散后，谢艳梅跟着赶到张修会的家门口，此时李云昌也赶到张修会的家门口，李云昌将上前劝架的费明良的左眼打伤，故李云昌有重大过错，可承担损失的80﹪。费明良和其妻张修会行为在纠纷发生过程中，也有一定过错，对余下损失承担责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，第二十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百六十四条的规定，判决：一、李云昌赔偿费明良36357.84元，扣除预交的22000元，李云昌还应赔偿费明良14357.84元，在判决生效后15日内履行；二、驳回费明良的其他诉讼请求。如果未�本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费306元，由费明良负担61元，李云昌负担245元。
上诉人费明良不服原审法院的上述判决，向本院提起上诉，请求：1、被上诉人承担伤残赔偿金35468元；2、二审法院改判被上诉人承担100%的侵权责任，增加20%的赔偿金9089.47元。主要事实与理由如下：1、一审法律适用不当。被上诉人窜至上诉人家中，将为两个妇女争吵解交的上诉人打成九级伤残，一审判决不赔偿伤残金，不合法理。被上诉人因触犯刑法，追究其刑事责任判了几个月的缓刑就免除伤残赔偿金的民事责任于法不符，目前没有哪部法律明确规定判缓刑的人可以免除侵权之人伤残的损失赔偿。一审以《刑附民赔偿范围和计算标准》为依据进行民事审判，适用错误，该解释未明示判缓刑的犯罪分子不赔偿伤残金，本案应适用侵权责任法和最高人民法院人身损害赔偿解释的规定。2、一审自由裁量权应用不当。上诉人无过错，也无任何证据证明受害人有过错，一审把无过错受害人划归20%的责任裁量无据，显失公平。
被上诉人李云昌答辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审驳回上诉，维持原判。
二审过程中，双方当事人均未提交新的证据。
经审理查明，原审法院认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案审理焦点问题集中于以下两点：一、费明良的伤残赔偿金是否应予赔偿。本案侵权人由于对受害人费明良造成轻伤二级的损害结果，已于（2015）鄂枝江刑初字第00012号刑事判决书被判决承担刑事责任。本案为受害人另行提起的健康权、�体权纠纷，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百六十四条的规定，对于另行提起民事诉讼的，人民法院依法可以进行调解，或者根据物质损失的情况作出判决。上诉人所请求的伤残赔偿金并不是物质损失的范围。本案是刑事案件纠纷下另行提起的民事诉讼，应优先适用刑事诉讼法中上述赔偿规定，对于没有规定的部分适用侵权责任法和人身损害的相关解释的规定。因此，原审法院对于上诉人请求赔偿伤残赔偿金的请求未予支持符合法律规定。二、原审判决费明良承担损害20%的责任是否显失公平。本案中双方发生健康权纠纷缘由为两家家庭成员之间的关于种植农作物的争执，乡邻发生争执与纠纷，应以合法的途径解决问题，而不应相互拉扯，甚至以伤害他人的方式解决，为此，李云昌对损害发生的结果确有重大过错。而作�受害人费明良，也应以合理的方式劝阻家庭成员与他人发生纠纷拉扯，避免双方因纠纷受到损害，故原审判决其承担20%的责任并无不当。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由上诉人费明良负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 灿
代理审判员 易正鑫
代理审判员 王明兵
二〇一五年十月十二日
书 记 员 汪 晨