贵州省贵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔01民终1490号
上诉人（原审原告）杨某。
法定代理人杨甲。
法定代理人杨乙。
委托代理人舒乐山，贵州乐淑世律师事务所律师，执业证号15201200810170085。
被上诉人（原审被告）贵州省人民医院，地址贵阳市南明区中山东路**号。
法定代理人孙兆林，该院院长。
委托代理人孙海清，该院医事法规科科员。
上诉人杨某与被上诉人贵州省人民医院（以下简称省医）医疗服务合同纠纷一案，不服贵州省贵阳市南明区法院（2014）南少民初字第46号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原判认定，2006年，原告杨某的母亲杨乙怀孕后，于2006年12月29日在被告省医建立《贵州省人民医院孕产妇保健手册》并进行孕期初诊和定期检查。2007年6月25日，原告在贵州省人民医院出生。出生后72小时才排出胎粪（正常为24小时内）。后因不明原因黄疸、呕吐，即于2007年7月9日进入被告儿科住院，3天后出院，被告省医诊断为“新生儿母乳性黄疸”，原告随后在被告处建立婴儿保健卡。出院后原告先后出现顽固性便秘（最长时间7天都未排便）、脐疝、哭声小且嘶哑、喂养极度困难、整日昏睡等症状，精神状态差，特别是生长发育严重迟缓（体重不增加、头发剃掉后不生长、不长睫毛），在被告处数次婴儿保健检查中均显示正常。2007年8月6日，原告到被告处就诊，被告省医诊断原告为“巨结肠症”。原告五个月大时，生长发育已经严重落后：表现为体重不增加、不能抬头、表情呆滞、鼻梁塌陷、面容变丑。后原告父母在2007年12月20日将原告杨某送至广州市儿童医院就诊，经全面检查后被确诊为“先天性甲状腺功能低下”，经过该院的救治，原告病情有所好转。原告在该院重症监护室住院共计18天后，于2008年1月7日转入该院内分泌病房，在内分泌病房经补充甲状腺激素等治疗，后于2008年1月21日出院。该院对原告的诊断为“先天性甲状腺功能低下”和“精神运动发育迟缓”。
从广州市儿童医院出院后，原告母亲和祖母带着原告仍住在广州，对其进行口服甲状腺片“替代治疗”，其间由于“精神和运动发育迟缓”，在广州市儿童医院神经康复科和内分泌科门诊就诊4次，医生均建议行“体能康�治疗”，原告从2008年2月18日至2008年3月7日在广州市儿童医院神经康复科行“体疗”。2008年3月9日从广州返回贵阳。
原告返回贵阳后，自2008年3月27日至5月8日在贵阳市妇幼保健院儿内科接受“体疗”及“中频、脑循环、针灸”等治疗，在被告省医高压氧科进行“高压氧”治疗。经过上述治疗虽然有所康复，但原告“体格发育”、“神经发育”、“智能发育”、“语言发育”明显落后于同龄儿童，为进一步使其康复，原告父母分别在2008年11月9日至11月15日、2010年1月9日至3月28日、2012年2月4日至2月17日、2013年3月30日至4月14日、2013年5月2日至5月6日、2014年2月6日至2月11日，6次带原告到广州儿童医院、广州中山大学第一附属医院内分泌专科、神经康复科复查，并且在神经康复科进行体能和语言康复治疗。原告病历显示其共就诊37天。2013年12月4日，贵阳医学院附属�院给原告出具了《疾病证明书》，认为原告属于轻度智力低下。2013年12月30日，贵阳医学院法医司法鉴定中心经鉴定，出具贵医司法鉴定中心[2013]临鉴字第4914号《法医临床鉴定意见书》，认为原告杨某因（先天性）甲状腺激素低下现遗留轻度智能缺损属六级伤残。
原告父母认为“先天性甲状腺功能低下”虽然是先天性疾病，但是该病是可以防治的，如早期发现、早期治疗，可取得较满意的治疗效果。并认为被告违反相关法律法规的规定，未对原告进行筛查及告知义务，错过了最佳诊疗时间，遂诉至法院，一、判令被告赔偿原告所有损失655586.89元（包括1、医疗费56906.19元；2、误工费41994元；3、护理费181104元；4、交通费24480元；5、住宿费和伙食费61752元，6、住院伙食补助费990元；7、营养费990元；8、残疾赔偿金206670.7元；9、康复费22000元；10、鉴定费8700元；11、精神损害抚慰金50000元）的40%，即262234.76元；二、诉讼费用由被告承担。
审理中，原审法院委托西南政法大学司法鉴定中心对被告省医在对原告进行诊疗的行为中是否存在过错及其与损害结果之间因果关系大小和疾病参与度进行鉴定，经鉴定，认为中华人民共和国母婴保健法实施办法未明确规定必须进行筛查的病种，《新生儿疾病筛查管理办法》明确规定了必须进行筛查的病种及贵州省卫生厅要求正式实施该办法均在原告出生以后。但被告具有履行告知的义务，即建议家长带原告到具有相应筛查条件的医疗机构进行筛查的义务。一定程度上延误了基本的诊断及治疗。被告对原告的两次保健检查中均提示原告体重、身长发育均处于中下水平，且黄疸持续时间长，未引起高度重视，未进一步查明原因，一定程度上延误了疾病的诊断及治疗。原告出生当时，由于国家整体医疗技术水平较现有水平低，一定程度上影响了医生对基本的早期诊断及治疗，以上因素均与原告目前的损害后果存在一定关联。鉴定结论为被告省医对原告杨某的诊疗行为存在过错，其过错是导致原告杨某目前损害后果的次要因素。对该鉴定结论，原告与被告认可，均未提出重新鉴定的申请。
以上事实，有原告杨某的法定代理人的陈述、被告之委托代理人的陈述、病历资料、鉴定意见书、出院记录、疾病证明书、医疗发票、飞机票、住宿发票、相关文件等证据材料在卷佐证，并经庭审质证核实，足以认定。
原判认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构有过错的，医疗机构应承担赔偿责任。本案原告母亲怀孕后，在被告处建立孕产妇保健手册，后在被告处生育原告。原告出生后又在被告处建立婴儿保健卡，在此诊疗过程中，被告均未发现原告患有“先天性甲状腺功能低下”病症。经鉴定机构鉴定，被告对原告杨某的诊疗行为存在过错，且其过错是导致原告杨某目前损害后果的次要因素。据此，被告省医依法应承担相应的赔偿责任。鉴于上述事实，综合本案后果发生原因和结果，确定原告杨某承担本案60%的责任，其余40%的责任由被告省医承担。现对原告的诉讼请求依照相关法律规定分别认定如下：1、医疗费56906.19元，原告提交相应金额的医疗发票，依法予以认定。2、原告诉请其父母因陪同其就诊误工41994元，但未提交被扣发工资的证据，对此不予认定。3、护理费181104元，原告未提交护理期的相关证据，鉴于原告系未成年人，按受诉法院所在地的服务行业人员平均工资标准，根据医院病历显示住院及治疗时间共计69日计算，故护理费为（28224元/年÷360天×69天）5409.6元，原告诉请超出部分，不予认定。4、交通费24480元，根据原告提交的飞机票并考虑其实际就诊之事实，属合理支出，酌情予以全额认定。5、住宿费及生活费61752元，住宿费系原告父母或祖母陪同治疗属实际发生的合理费用，根据提交的相关票据，据实支持住宿费18632元。生活费依据原告住院治疗或就诊及住宿时间，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算为（123天×100元/天/人×2人）24600元，故原告诉请的住宿费及生活费应为43232元，超出部分不予支持。6、住院伙食补助990元，其诉请未超出法律规定的范围，从其自愿，予以认定。7、营养费990元，根据原告病情，原告诉请数额未超出法律规定范围，予以支持。8、残疾赔偿金200670.7元，经司法鉴定原告伤残等级达六级，故参照贵州省上一年度即2013年城镇居民人均可支配收入标准确定为（20667.07元/年×20年×50%）206670.7元。原告诉请符合法律规定，予以支持。9、康复费22000元，因原告未提交相关证据予以证实，不予支持。10、鉴定费8700元，提交了相应金额的鉴定费发票，本院予以认定。11、精神损害抚慰金50000元，因被告的行为给原告造成了一定的精神痛苦，故原告请求赔偿精神抚慰金予以支持，但诉请赔偿金额过高，酌情确定为25000元。综上所述，原告的损失共计372378.49元。根据鉴定意见被告承担次要责任，应承担40%，即148951.4元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第五条、第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第五十四条、第五十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条之规定，判决如下：一、被告贵州省人民医院于本判决书生效之日起十日内赔偿杨某医疗费、鉴定费、护理费、住院伙食补助、营养费、住宿及生活费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金共计人民币148951.4元。二、驳回原告杨某的其余诉讼请求。案件受理费10276元，原告杨某负担7941元、被告贵州省人民医院负担2335元（此款原告已预交，在执行中向被告收取）。
一审宣判后，原审原告杨某不服，提出上诉。上诉称：对一审判决就上诉人诉讼请求中的第1、4、5、6、7、8、9、10、11项数额作出的认定没有异议，对上诉人承担60%和被上诉人承担40%的责任比例认定也没有异议，但一审判决认定部分事实错误，对误工费、护理费�诉请金额判决不当，应予以支持。就上诉人诉请的误工费，上诉人父母带上诉人到广州儿童医院就诊前后共7次，总共时间为259天，按照一般的常识，父母二人长时间从单位请假照顾上诉人，单位应会扣除相应的工资、奖金及年终奖，上诉人的父母也因请事假被单位扣除相应的工资。对于护理费，上诉人所患“甲状腺功能减低”的疾病，造成上诉人运动及精神发育严重迟缓，到4岁仍不能独立行走，至正常年龄仍不能入园。上诉人6岁4个月前一直接受特殊家庭护理并且在家中长期聘请一名护理人员对上诉进行特别护理。但一审判决仅认定上诉人在广州儿童医院住院期间的5409.6元护理费，而对上诉人残疾日常护理费用却一概不予认定，这与事实不符。上诉人杨某请求1、撤销贵阳市南明区人民法院（2014）南少民初字第46号民事判决；2、请求二审法院改判被上诉人赔偿上诉人误工费41994元、护理费181104元。
经二审审理查明的事实与原判查明事实一致。上述事实有原审原告杨某的法定代理人的陈述、原审被告之委托代理人的陈述、病历资料、鉴定意见书、出院记录、疾病证明书、医疗发票、飞机票、住宿发票、相关文件等证据材料在卷佐证，并经一审庭审质证核实，本院依法予以确认。
本院认为，对于上诉人杨某所提一审对误工费的判决不当的上诉理由，经查，上诉人杨某主张被上诉人贵州省人民医院应当赔偿其法定代理人的误工费41994元，依我国《民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”，但为此上诉人并未提供充分的依据予以支持，故对上诉人所提该上诉理由及其请求，本院不予支持。对于上诉人杨某上诉所提被上诉人应当赔偿其护理费181104元的上诉请求，经查，原判虽�虑了上诉人杨某在广州儿童医院住院期间的护理费用5409.6元，但未充分考虑到上诉人杨某因日常护理而产生相关费用的情况，结合上诉人杨某的病情及举证情况，本院酌情考虑一年的护理费用。鉴于原告系未成年人，按受诉法院所在地的服务行业人员平均工资标准28224元计算。故对上诉人杨某的该上诉请求，本院部分予以支持。综上，被上诉人贵州省人民医院应赔偿上诉人杨某医疗费、鉴定费、护理费、住院伙食补助、营养费、住宿及生活费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金共计人民币395192.89元。根据鉴定意见，被上诉人贵州省人民医院承担次要责任，即被上诉人贵州省人民医院承担40%的赔偿责任，上诉人对此比例分担并无异议，被上诉人贵州省人民医院应赔偿158077.16元。
据此，依照《中华人民共和国民法通则》第五条、第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第五十四条、第五十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条、《中华人共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持贵州省贵阳市南明区人民法院（2014）南少民初字第46号民事判决第二项，即二、驳回原告杨楚逍的其余诉讼请求。
二、变更贵州省贵阳市南明区人民法院（2014）南少民初字第46号民事判决第一项为：被上诉人贵州省人民医院于本判决书生效之日起十日内赔偿上诉人杨某医疗费、鉴定费、护理费、住院伙食补助、营养费、住宿及生活费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金共计人民币158077.16元。
一审案件受理费10276元，上诉人杨某负担7941元、被上诉人贵州省人民医院负担2335元；二审案件受理费2031元，上诉人杨某负担1015.5元，被上诉人贵州省人民医院负担1015.5元。（上述款项上诉人已预交，在执行中向被上诉人收取）
本判决为终审判决。
审判长 毛 晋
审判员 朱小龙
审判员 罗晓珊
二〇一六年七月二十七日
书记员 顾春艳