湖南省常德市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）湘07民终712号上诉人（原审被告）：常德市德山永业雨鞋厂。负责人：邱和贞，厂长。委托诉讼代理人：孟德明，湖南南天门律师事务所律师，被上诉人（原审原告）：郑昭平，务工。委托诉讼代理人：万传波，常德市新星法律服务所法律工作者。上诉人常德市德山永业雨鞋厂与被上诉人郑昭平因劳动争议纠纷一案，不服湖南省常德市武陵区人民法院(2016)湘0702民初356号民事判决，向本院提起上诉�本院于2016年6月17日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人常德市德山永业雨鞋厂的负责人邱和贞及其委托诉讼代理人孟德明、被上诉人郑昭平及其委托诉讼代理人万传波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。常德市德山永业雨鞋厂上诉请求：撤销原判决，依法改判。事实和理由：1、一审判决错误认定被上诉人的工资标准，导致一审判决结果错误。被上诉人的月工资标准为每天100元，按21.5天计算，应为2150元；2、一审判决未查明上诉人已实际支付的医疗费和生活补助费具体数额，一审判决只认定37011.5元，少认定了10989元。郑昭平辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。郑昭平向一审法院起诉请求：常德市德山永业雨鞋厂向郑昭平支付1、停工留薪期工资：3550元×5个月=17750元；2、护理费�3550元/21.75天×18天=2937.93元；3、医疗费2313.49元，劳动能力鉴定费200元；4、一次性伤残补助金：3550元×9个月=31950元；5、一次性工伤医疗补助金为：3550元×8个月=28400元，一次性伤残就业补助金为：3550元×8个月=28400元；6、住院伙食补助费：10元/天×18天=180元；7、经济补偿金：3550元×3个月=10650元；8、工资500元。一审法院认定事实：郑昭平于2013年5月在常德市德山永业雨鞋厂工作，2015年3月8日在拌料搬运机器过程时受伤，后送往常德市中医院住院治疗，2015年3月26日出院。常德市人力资源与社会保障局认定为工伤，常德市劳动鉴定委员会鉴定为九级伤残，（2015）常劳人仲字第241号裁决向郑昭平支付各种费用共计5万余元，虽经劳动仲裁，但郑昭平对仲裁委员会的计算方式与赔偿项目均不认可，特向人民法院提起诉讼。在事故发生后，郑昭平共花费医疗住院费和�诊费29324.99元，其中常德市德山永业雨鞋厂支付27011.5元，郑昭平自己垫付2313.49元。常德市德山永业雨鞋厂向郑昭平支付生活费10000元。一审法院认为，1、关于郑昭平月工资标准的认定，由于常德市德山永业雨鞋厂做为用人单位在庭审中没有提供确实充分的证据证明郑昭平实际工资标准，郑昭平月工资标准参照2014年常德市职工月平均工资3550元较为合理；2、关于医疗费的问题，根据《工伤保险条例》第三十条第三款之规定，治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录，工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款之规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例的工伤保险待遇项目和标准支付费用。依据以上规定，郑昭平自己垫付的2313.49元医疗费用，应由常德市德山永业雨鞋厂予以支付；3、关于住院期间伙食费的问题，对郑昭平提出的每天10元，住院18天，共计180元的诉讼请求，予以支持；4、关于住院期间护理费的问题。护理人员工资参照2014年常德市职工月平均工资3550元的标准，3550元／月÷21.75天／月×18天=2937.93元；5、关于停工留薪期间工资的问题。考虑郑昭平住院18天及医嘱的情况，郑昭平享受4个月停工留薪期较为合理，故停工留薪期间工资为：3550×4个月=14200元；6、关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的问题。根据《工伤保险条例》第三二七条、第六十二条第二款，《湖南省实施办法》第二十六条第三款之规定，常德市德山永业雨鞋厂未为郑昭平依法参加工伤保险，常德市德山永业雨鞋厂应为郑昭平支付9个月本人工资�一次性伤残补助金、8个月一次性伤残就业补助金和8个月本人工资的一次性工伤医疗补助金，总计金额为：3550×25个月=88750元；7、关于鉴定费。郑昭平支付的鉴定费200元，应由常德市德山永业雨鞋厂承担；8、关于未付工资问题，对郑昭平提出的500元，常德市德山永业雨鞋厂当庭予以认可，予以支持；9、关于支付经济补偿金的请求，由于双方就解除劳动关系问题没有经过仲裁前置程序，本案不做处理。以上金额共计：109081.42元，由于常德市德山永业雨鞋厂已向郑昭平支付了10000元生活，应从中予以扣减，故常德市德山永业雨鞋厂还应向郑昭平支付99081.42元。据此，依照《中华人民共和国劳动》第二条、第三条、第五十条，《工伤保险条例》第三十条第三款、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、常德市德山永业雨鞋厂于本判决生效之日起十日内向郑昭平支付医疗费、住院伙食补助费、住院期间护理费、停工留薪期间工资、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残补助金、一次性就业补助金、鉴定费、工资等合计99081.42元；二、驳回郑昭平其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由常德市德山永业雨鞋厂负担。本院二审期间，常德市德山永业雨鞋厂围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实本院认定如下：1、郑昭平的工资问题。二审中，常德市德山永业雨鞋厂为证明郑昭平工资状况提交了证据，其中，仲裁庭笔录载明郑昭平工资是“每天100元，如果临时上料下料另外给现金，多的时候3000多元，少的时候2000多元，两台机子同时工作时有3600、3700多元。”证人肖某当庭作证�述郑昭平每月工作25、26天左右，每天工资100元，如果上料、打包、修机器等另外给现金，一般每月2000多元，加班的话3000多元。庭审中，当事人均认可工资是按工资表现金发放，工资表由常德市德山永业雨鞋厂管理，经询问，常德市德山永业雨鞋厂以遗失为由不能到庭提供工资表，亦不能陈述郑昭平每月实际工资准确状况。依据常德市德山永业雨鞋厂提供的证据，也不能反映郑昭平每月实际工资准确状况，常德市德山永业雨鞋厂依法承担举证不能的法律后果。一审判决对郑昭平月工资标准参照2014年常德市职工月平均工资3550元认定，本院予以确认；2、一审判决是否少认定常德市德山永业雨鞋厂已支付的医疗费和工资生活补助费10989元。本案事故发生后，郑昭平共花费医疗住院费和门诊费29324.99元，其中常德市德山永业雨鞋厂支付27011.5元，郑昭平自己垫付2313.49元，�德市德山永业雨鞋厂向郑昭平支付生活费10000元，当事人双方对此无异议。二审中，常德市德山永业雨鞋厂主张支付的医疗费和工资生活补助费还有10989元未认定，但未提供证据证明10989元中哪部分是医疗费，哪部分是工资生活补助费，更未提供10989元的支付凭证等相应证据，郑昭平亦不认可，常德市德山永业雨鞋厂依法承担举证不能的法律后果，本院确认一审法院认定常德市德山永业雨鞋厂已支付的医疗费和工资生活补助的数额。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为郑昭平的月工资标准应当如何认定，以及10989元是否已作为医疗费和生活补助费支付给了郑昭平。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，常德市德山永业雨鞋厂主张郑昭平月工资为2150元，但未提�最能反映实际工资的工资表，提供的其他证据表明郑昭平月工资少时2000多元，多时3700多元，亦不能准确反映郑昭平实际月工资，又常德市德山永业雨鞋厂住所地在常德市，因此，郑昭平月工资标准参照2014年常德市职工月平均工资3550元较为适宜。二审中，常德市德山永业雨鞋厂主张10989元已作为医疗费和生活补助费支付给了郑昭平，但未提供任何证据予以证明，郑昭平亦不认可，常德市德山永业雨鞋厂依法承担举证不能的法律后果，该主张不能成立。据此，本院对其请求撤销原判决并改判的诉讼主张不予支持。综上所述，常德市德山永业雨鞋厂的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。�审案件受理费10元，由常德市德山永业雨鞋厂负担。本判决为终审判决。审判长  李浚××审判员  孙晖二〇一六年九月五日书记员  余芳附法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。