湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂01民终字883号
上诉人（原审被告）：赵某1，女，1963年1月5日出生，汉族，住武汉市武昌区。
委托代理人：马文忠（系赵某1之丈夫），1962年12月2日出生，汉族，住址同上。
委托代理人：李军，湖北谦顺律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：赵某2，男，1946年7月25日出生，汉族，住武汉市武昌区。
委托代理人：刘远岗，湖北诤如铁律师事务所律师。
原审被告：赵某3，女，1957年7月19日出生，汉族，住武汉市武昌区。
原审被告：叶某1，男，1965年1月2日出生，汉族，住武汉市武昌区。
原审被告：叶某2（系叶某1之女），1988年10月20日出生，汉族，住址同上。
上诉人赵某1因与被上诉人赵某2、原审被告赵某3、叶某1、叶某2遗嘱继承纠纷一案，不服湖北省武汉市武昌区人民法院（2015）鄂武昌民初字第02962号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年1月27日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案，上诉人赵某1及委托代理人马文忠、李军，被上诉人赵某2及委托代理人刘远岗到庭参加了诉讼，原审被告赵某3、叶某1、叶某2以书面的形式表示对原审判决没有意见，且不能到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
2015年7月，赵某2向一审法院提起诉讼，请求判令：1、确认武昌区昙华林62号，建筑面积85.91㎡房屋归其所有；2、诉讼费由其自行承担。在一审法院审理过程中，经法院释明，赵某2增加一项诉讼请求：要求确认1991年9月23日赵肇忠、叶素英订立的公证遗嘱合法有效。
一审法院查明，赵肇忠（1927年9月17日出生）、叶素英（身份证号码：）夫妻共生育四个子女，即赵某2和赵某3、赵某1、赵秋玲。赵肇忠于1992年4月27日去世，叶素英于2014年12月27日去世。赵秋玲于2015年1月28日去世，其与丈夫叶某1共同生育一女叶某2。
坐落于武昌区昙华林62号的房屋，于1987年11月25日登记在赵肇忠名下，房屋所有权证号：昌更5××9号，建筑面积85.91㎡，系低砖结构。国有土地使用权证存根载明的用地面积为95.94㎡，房屋占地面积85.91㎡。赵肇忠于1987年11月30日领取房屋所有权证和国有土地使用权证，并在两份存根上“领证人”一栏加盖其私章。2000年11月13日，赵某2换领武昌国用（私2000）字第03099号国有土地使用权证，载明的土地使用者为赵肇忠，使用权面积85.91㎡。
1991年9月23日，赵肇忠、叶素英二人到武汉市武昌区公证处分别立下公证遗嘱，内容为：我立本遗嘱，对我所有的财产，作如下处理：座落在武昌区昙华林62号，低砖结构平房，建筑面积85.91平方米的二分之一产权留给我的儿子赵某2所有。本遗嘱委托林志刚（住武昌区三角路新村30号）执行。本遗嘱制作一式三份，一份由我收执，一份交林志刚收执，一份由武昌区公证处留存。赵肇忠、叶素英分别在各自的遗嘱上加盖私章。武汉市武昌区公证处分别出具（91）武昌证字第31××、第3147号公证书，载明赵肇忠、叶素英于1991年9月23日来到公证处，在公证员杜丽萍的面前，在前面其本人所立遗嘱上盖章。武昌区公证处留存的两份遗嘱原件保存在公证档案中，赵肇忠、叶素英收执的两份遗嘱原件（公证书）由赵某2保存并提交一审法院核对，林志刚收执的两份遗嘱原件（公证书）由林志刚保存并提交一审法院核对。
诉争房屋一直由赵某2一家与赵肇忠、叶素英共同居住，叶素英去世后，赵某2认为赵肇忠、叶素英所立公证遗嘱为有效遗嘱，要求继承武昌区昙华林62号房屋，因与他人协商无果，故诉至法院。
在一审审理过程中，经委托武汉纵横房地产测绘有限公司进行测量，原武昌区昙华林62号房屋（现门牌号为××号）已改建为三层楼房，混合结构，占地面积96.63㎡，建筑面积203.43㎡。赵某2支付测量费用277元。赵某2陈述于1991年领取房产证时房屋已是混合结构，为节省费用申报为低砖结构，1998年因房顶漏水进行改建，2008年进行扩建系政府改造昙华林由建设指挥部统一进行的，改、扩建均未取得相关审批手续。
一审法院认为，根据《中华人民共和国继承法》第十条第一款第一项“遗产按照下列顺序继承：第一顺序：配偶、子女、父母。”的规定，赵肇忠、叶素英的第一顺序法定继承人为其子女赵某2、赵某3、赵某1、赵秋玲。赵秋玲的死亡时间在赵肇忠、叶素英去世之后，其法定继承人为配偶叶某1、女儿叶某2。
根据《中华人民共和国继承法》第五条“继承开始后，按照法定继承办理；有遗嘱的，按照遗嘱继承或者遗赠办理；有遗赠扶养协议的，按照协议办理。”的规定，被继承人赵肇忠、叶素英去世前留有遗嘱，故本案按遗嘱继承处理。
赵某2请求确认赵肇忠、叶素英所立公证遗嘱为有效遗嘱，赵某1对公证遗嘱的效力提出异议，故本案争议的焦点为公证遗嘱的效力问题。
根据《中华人民共和国继承法》第十六条“公民可以依照本法规定立遗嘱处分个人财产，并可以指定遗嘱执行人。公民可以立遗嘱将个人财产指定由法定继承人的一人或者数人继承。公民可以立遗嘱将个人财产赠给国家、集体或者法定继承人以外的人。”及第十七条“公证遗嘱由遗嘱人经公证机关办理。自书遗嘱由遗嘱人亲笔书写，签名，注明年、月、日。代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。以录音形式立的遗嘱，应当有两个以上见证人在场见证。遗嘱人在危急情况下，可以立口头遗嘱。口头遗嘱应当有两个以上见证人在场见证。危急情况解除后，遗嘱人能够用书面或者录音形式立遗嘱的，所立的口头遗嘱无效。”的规定，赵某1对赵肇忠、叶素英所立公证遗嘱提出诸多异议，包括：申请表并非由申请人填写且没有签名；档案中没有受理通知单回执；笔录只有印章没有签名；由一名公证员办理公证时，见证人应在遗嘱和笔录上签名，档案中遗嘱和笔录并无见证人签名，仅在一份笔录上有林志刚的签名；所有按规定需要签名的地方，均由两枚印章代替，林志刚作为见证人，其笔录的制作时间和申请人的笔录时间并不在同一天，林志刚陈述见过的公证员是个男的，而公证书上载明的公证员是个女的；档案中户口簿的抄件产生于1990年5月7日，在申请办理公证之前的一年多时间。虽因年代久远和公证员杜丽萍已调往外地工作，无法到庭陈述公证当时的情况，但赵肇忠、叶素英二人在公证员的见证下在公证员代书的遗嘱上加盖私章，并指定林志刚为遗嘱执行人，林志刚亦到庭陈述了见证的经过并提交了所持有的公证书，赵某1提出遗嘱上没有赵肇忠、叶素英的签名，一审法院从调取的相同时期赵肇忠房产档案可见，赵肇忠本人在领取房产证、土地证等正式文件上也是采用加盖私章的方式，且加盖的私章与公证遗嘱上使用的私章相一致，叶素英本人为家庭妇女，文化程度不高，在文件上加盖私章代替签名更为合理，而公证档案虽历经二十余年，根据《公证程序规则（试行）》所要求的必备材料完整、审批手续齐全，故赵某1提出的上述异议不足以证明该公证遗嘱并非赵肇忠、叶素英的真实意思表示，一审法院确认赵肇忠、叶素英于1991年9月23日所立公证遗嘱合法有效。
赵某2请求法院确认昙华林62号房屋由其继承，根据赵肇忠、叶素英的遗嘱，诉争房屋本应由赵某2继承所有，但目前实际存在的房屋为混合结构、建筑面积203.43㎡的三层楼房，已非赵肇忠持有的昌更5××9号房产证登记的低砖结构、建筑面积85.91㎡的平房，而赵某2不能提交合法的改建或扩建审批手续，故对赵某2的此项诉讼请求不予支持，赵某2可在取得合法的审批手续后再主张此项权利。
综上，依照《中华人民共和国继承法》第五条、第十条、第十六条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、1991年9月23日赵肇忠、叶素英所立的公证遗嘱合法有效。二、驳回赵某2的其他诉讼请求。案件受理费6，455元，减半收取3，228元，测量费277元，共计3，505元，由赵某2自行负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。
判后，赵某1不服，向本院提出上诉。请求：撤销原判，依法改判。其上诉的主要理由：一、认定事实错误。原判决认定赵肇忠、叶素英面见公证员，为省费用将房屋登记为低砖结构，房屋改造原因，房屋居住人，公证资料齐全等事实的证据均不足。二、适用法律错误。原判决认定武昌区公证处（91）武昌证字31××、3147号公证遗嘱合法有效，违反了《公证程序规则（试行）》，没有正确认定好新、旧房屋的法律关系，允许赵某2可在取得合法审批手续后主张对新房的权利违法。
被上诉人赵某2答辩则要求维持原判。
经审理查明，一审判决认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为，坐落于武汉市武昌区昙华林62号（现门牌号为××号），建筑面积85.91㎡房屋，系被继承人赵肇忠、叶素英生前的夫妻共同财产。1991年9月23日，赵肇忠、叶素英立下公证遗嘱，将该房屋由其子赵某2一人继承。该公证遗嘱在没有经过法定程序变更和撤销的情况下，本院予以采信，故该房屋应按公证遗嘱的内容发生继承。关于赵某1的认为该公证遗嘱存在诸多问题的上诉主张。因法院并非系审查该公证遗嘱的主体，且赵某1未提交相应的证据加以反证，故对其主张，本院不予采信。因此，赵某1的上诉理由及请求没有事实和法律依据，本院不予以支持。由于本案争议房屋因改、扩建增加的面积，均未办理合法的相关审批建房手续，故本院对增加面积的部分不予处理。根据《公证法》、《最高人民法院审理涉及公证活动相关民事案件若干规定》的相关规定，人民法院在民事诉讼中对公证遗嘱只能作出采信和不采信的认定，而不能对其效力进行裁判，故一审法院径直判决“1991年9月23日赵肇忠、叶素英所立的公证遗嘱合法有效。”欠妥，应予以纠正。
综上，一审判决认定事实清楚，但适用法律及实体判决不当，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持湖北省武汉市武昌区人民法院（2015）鄂武昌民初字第02962号民事判决第二项，即：驳回赵某2的其他诉讼请求。
二、撤销湖北省武汉市武昌区人民法院（2015）鄂武昌民初字第02962号民事判决第一项，即：1991年9月23日赵肇忠、叶素英所立的公证遗嘱合法有效。
三、坐落于武汉市武昌区昙华林62号（现门牌号为××号），建筑面积85.91㎡房屋归赵某2继承所有。
二审案件受理费6，455元，由赵某1负担。
本判决为终审判决。
审判长 王 阳
审判员 陈继红
审判员 张立新
二〇一六年三月二十八日
书记员 刘贝莉