黑龙江省绥化市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）绥中法民一民终字第381号
上诉人（原审被告）杨连峰，望奎县灵山乡灵鸿木业加工厂业主，住望奎县。
委托代理人丁伯特。
委托代理人周晨阳，黑龙江森耀律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）马晓波，住望奎县。
上诉人杨连峰因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服望奎县人民法院（2015）望民初字第133号民事判决书，向本院提起上诉，本院于2015年9月23日受理后，依法组成合议庭，于2015年10月21日公开开庭审理了本案，上诉人杨连峰及其委托代理人丁伯特、周晨阳，被上诉人马晓波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定，2014年7月10日，原告到被告经营的木业板厂做工，每日工资60元。2014年8月5日上午，原告在使用木棍清理抛光机中的木屑时，转动的机器将木棍绞入，原告收手不及右手亦被卷入机器致伤。工友们立即将原告送往县人民医院。经诊断，原告为右手毁损伤并拇指完全缺损，右手余指大部分缺损，右手掌部皮肤缺损。遂住院行皮肤缺损腹部皮瓣修复术、断蒂术。2014年10月17日，原告出院。2015年3月25日，原告再次住院行右手中指分指植皮术，同年4月18日出院。原告两次住院102天，被告支付医药费19000元，原告支付医药费1431.18元。此期间，被告给付原告现金7900元（包括原告应得25天工资1500元）。因双方就赔偿事未达成协议，原告起诉要求被告赔偿，同时申请进行司法鉴定。2015年5月14日，绥化市人民医院司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定原告为5级伤残，再行医疗费2万元或支持实际合理支出。原告支付鉴定费1500元。
又查明，被告的工厂于2006年3月25日成立并进行了工商登记，经营期限至2014年3月23日。在原告发生事故后的一周即2014年8月12日，被告在望奎县工商行政管理局重新进行了工商登记。2015年2月15日，望奎县工商行政管理局撤销了被告的营业执照，并于当天将撤销通知以短信形式告知了被告；2012年，原告曾在被告的工厂工作了一段时间，2013年10月以后在该厂工作了一个多月；原告母亲于井荣，1944年10月9日出生，现住海伦市永富乡真理村，原告有兄弟姐妹四人；原告长女已成年，次女陶雅琦，2006年10月13日出生。
审理中，原告提供了两次住院的病案、诊断书、五张医药费收据、海伦市永富乡真理村村民委员会证明、原告家庭的户籍证明，被告证人王某某、李某某。双方当事人对上述证据未提出异议，本院予以采信；原告对本院出示的绥化市人民医院（2015）临鉴字第153号司法鉴定意见书认为伤残等级及再行医疗费评估偏低，被告表示原告病案中没有明确再次治疗，不同意给付再行医疗费；本院还出示了在望奎县工商行政管理调取的被告工厂经营信息及营业执照，原告未提出异议，被告对真实性未提出异议，但表示撤销通知没有通知到本人。
对双方当事人提出异议的证据，本院认为，鉴定机构对伤残的评定依据是国家规定的标准，原告没有提供其伤残程度高于本次鉴定评定标准的依据；再行医疗费是根据原告伤情需要作出的评定，双方当事人没有提出司法鉴定程序违法及依据不足的证据，故应认定原告为五级伤残及再行医疗费的评定；被告在工商部门注册登记的时间为2014年8月12日，上一次的经营期限至2014年3月23日止，而原告受伤是在2014年8月5日，故2015年2月25日工商部门的撤销通知是否通知了被告与本案无关联。对司法鉴定、企业登记信息和营业执照本院予以采信。
原审法院认为，企业进行生产经营应依法经过职能部门的核准登记并领取营业执照，否则即非法经营；被告原来的营业执照至2014年3月23日已经到期失效，此后的生产活动属无证经营；原告只是临时在被告处打工，工作一天取得一天的工资报酬，想工作就上班，不想工作就不上班，不受被告规章制度的约束，三年以来都是如此。且被告没有为原告缴纳各种社会保险，原告也没有因保险事提出过主张，因此原告不是被告的成员，双方之间不存在隶属关系。故原、被告之间无劳动关系的法律特征，双方是劳务关系而非劳动关系。被告关于双方是劳动关系，本案应适用劳动法调整的主张不能成立；原告在从事雇佣活动中受伤，被告未提出原告自身存在过错的证据，故应对原告的损害后果承担全部责任。原告医药费1431.18元，伙食补助费5100元（住院102天，每天50元），护理费5100元（住院102天，每天50元），误工费16880元（计算至定残前一日，每日60元），残疾赔偿金143204.28元（其中原告残疾赔偿金115609.20元，被抚养人生活费27595.08元（母亲9年，每年6813.60元，按60%计算，给付原告应负担的四分之一；女儿9年，每年6813.60元，按60%计算，给付原告应负担的二分之一）），再行医疗费2万元，精神损害抚慰金5000元。原告已支付的6400元（7900元中扣除了原告工作25天工资1500元）应从赔偿总数中扣除。上款相加后已超出了原告的请求数额，该超出部分不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：被告杨连峰赔偿原告马晓波医药费、住院伙食补助费和护理费、误工费、残疾赔偿金、再行医药费、精神损害抚慰金共190145元，于本判决生效后15日内履行。案件受理费2051元，司法鉴定费1500元，共3551元由被告杨连峰负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
判后，被告杨连峰不服，向本院提起上诉，主要理由：一、原审法院认定事实不清，被上诉人因操作不当导致机械故障，在自身没有修理技能的情况下，擅自违反操作规程将机械的安全护罩打开进行操作而导致受伤，其自身具有重大过错而导致的伤害结果发生，上诉人不应在本诉中承担全部赔偿责任。二、被上诉人伤残鉴定结论过高，按《职工鉴定标准六级工伤与职业病鉴定标准17》该伤情应为六级伤残而非五级伤残，被上诉人请求标的过高。三、被上诉人未提供有效被扶养人于井荣丧失劳动能力且没有经济来源的相关证明，并且于井荣系国家土地政策保护下的农村居民，其经济来源依靠的是土地经营，故不应判决上诉人承担该笔费用。
被上诉人马晓波辩称，上诉人人雇用我是一天一开工资，我在工作中没有修理机器，经鉴定我的伤残五级我觉得抵，我母亲72岁了已经不能生产劳动了，故应赔偿扶养费。
经审理查明，二审法院确认一审法院查明的事实。
本院认为，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案中，被上诉人在从事雇佣活动中受伤，上诉人未提供被上诉人自身存在过错的证据，故上诉人对被上诉人的损害后果应承担全部责任。绥化市人民医院司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定被上诉人为5级伤残，在原审开庭质证时，上诉人对伤残等级无异议，故原审法院按鉴定结论支持被上诉人残疾赔偿金合理。被上诉人马晓波母亲于井荣系农民，1944年10月9日出生，按法律规定其已丧失劳动能力且没有经济来源，故原审法院判决给付被抚养人生活费符合法律规定。综上，原审法院判决事实清楚，证据充分，上诉人杨连峰上诉无理，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费1226.00元，由上诉人杨连峰负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 姜再民
审 判 员 赵 明
代理审判员 付振铎
二〇一五年十一月十一日
书 记 员 郭 旭