福建省南安市人民法院民 事 判 决 书（2016）闽0583民初9228号原告：泉州金洲混凝土有限公司，住所地福建省南安市丰州镇旭山村。法定代表人：黄猛进，该公司总经理。委托诉讼代理人：王清木，福建闽荣律师事务所执业律师。委托诉讼代理人：王玉聪，福建闽荣律师事务所执业律师。被告：福建省惠五建设工程有限公司，住所地福建省惠安县螺城镇新霞社区世纪大道东侧危房改造安置工程C区15号楼302、303室。法定代表人：张佳伟，该公司董事长。委托诉讼代理人：叶竞，该公司法务。被告：潘建春，男，1978年12月6日出生，汉族，住福建省长乐市。被告：泉州工程职业技术学院，住所地福建省泉州市南安科技教育园区。负责人：张江山，该学院院长。原告泉州金洲混凝土有限公司诉被告福建省惠五建设工程有限公司、潘建春、泉州工程职业技术学院买卖合同纠纷一案，本院于2016年11月11日立案受理。本院依法组成合议庭，于2017年10月25日公开开庭进行了审理。原告泉州金洲混凝土有限公司的委托诉讼代理人王玉聪、被告福建省惠五建设工程有限公司的委托诉讼代理人叶竞到庭参加诉讼，被告潘建春、泉州工程职业技术学院经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。泉州金洲混凝土有限公司向本院提出诉讼请求：1、福建省惠五建设工程有限公司、潘建春、泉州工程职业技术学院立即向泉州金洲混凝土有限公司支付砼款人民币311098元及违约金(自2016年2月1日起至实际还款之日止按日千分之一计算)；2、福建省惠五建设工程有限公司、潘建春、泉州工程职业技术学院向泉州金洲混凝土有限公司支付律师费用人民币15940元；3、福建省惠五建设工程有限公司、潘建春、泉州工程职业技术学院承担本案全部诉讼费用。事实与理由：位于南安市的“泉州工程职业技术学院”系由福建惠五建设工程有限公司负责承建。潘建春与施宏忠于2015年10月3日以福建省惠五建设工程有限公司的名义与泉州金洲混凝土有限公司签订了一份《预拌(商品)混凝土购销合同》，向泉州金洲混凝土有限公司购买商品混凝土。合同第五条约定：双方约定采用以下第4条结算与付款方式。4、其他付款方式：月结80%，于20%待工程主体封顶后十天内付清全部砼款；合同第八条约定：违约责任：1、甲方应依照本合同第五条按时支付货款。如甲方未按合同规定时间支付款项，乙方有权停止供应混凝土，视为全部欠款均已到期。并自逾期付款之日起，甲方按日0.1%支付乙方逾期款项违约金；合同第十二条约定：凡因履行本合同及其附件所引起的任何争议，甲乙双方均应友好协商解决，协商不成的，任何一方均有权向供货方所在地的人民法院起诉，违约方应承担所守约方的律师费用。合同签订后，泉州金洲混凝土有限公司依约供货。2015年10月21日，泉州工程职业技术学院向泉州金洲混凝土有限公司出具《承诺书》一份，承诺对所欠的混凝土尾款由其负责支付。2016年1月12日，经泉州金洲混凝土有限公司与潘建春、施宏忠结算，潘建春、施宏忠确认尚欠泉州金洲混凝土有限公司砼款人民币309844元。另外，被告还应承担检测费用1254元。嗣后，各被告并未按合同约定履行付款义务。审理中，泉州金洲混凝土有限公司自愿撤回对施宏忠的起诉，并经本院准许。福建省惠五建设工程有限公司辩称，一、答辩人未曾向泉州金洲混凝土有限公司购买商品混凝土，并未曾与泉州金洲混凝土有限公司签订《预拌(商品)混凝土购销合同》。购销合同落款处仅有潘建春与施宏忠二人签字，并未体现任何答辩人公司的印章，且合同方名称“福建惠五建设工程有限公司”并不准确，答辩人公司的全称应为“福建省惠五建设工程有限公司”。二、答辩人并不认识潘建春与施宏忠，此二人既非答辩人的员工，答辩人也未曾雇佣二人在涉案工程的工地上工作，且答辩人也未曾授权二人以公司的名义与泉州金洲混凝土有限公司签订经济合同，因此，答辩人对购销合同的真实性与合法性不予认可。三、因泉州工程职业技术学院项目的业主拖欠答辩人大量工程进度款，答辩人已于2014年6月停工退场，不再负责涉案项目施工，因此更不可能如于2015年10月3日与泉州金洲混凝土有限公司签订合同购买混凝土。答辩人退场之后，泉州工程职业技术学院的业主自行组织其他施工队继续施工，而这些施工队伍以答辩人的名义签订多份经济合同，这些合同均没有取得答辩人的相关印鉴加盖，答辩人对于这些合同并不知情。四、《承诺函》中载明涉案项目发包方泉州工程职业技术学院主动承诺支付涉案的混凝土款，而答辩人未曾向泉州金洲混凝土有限公司出具任何委托他人代为付款的通知，此情况说明答辩人并非实际的合同履行方，也可佐证购销合同并非答辩人所签订。事实上，涉案项目“泉州工程职业技术学院”同时有几个施工单位分别承建。答辩人承建的范围仅为校区的行政楼、学生宿舍及教工宿舍，《承诺函》上明确载明了潘建春承建校区的图书馆工程，而图书馆工程不在答辩人的施工范围之内。综上所述，答辩人与泉州金洲混凝土有限公司不存在任何买卖合同关系，泉州金洲混凝土有限公司对答辩人的诉讼主张缺乏事实依据，请求法院依法驳回。潘建春、泉州工程职业技术学院均未作答辩。本院对双方争议的事实认定如下：福建省惠五建设工程有限公司是否应当承担付款责任。福建省惠五建设工程有限公司主张其已于2014年6月份从涉案项目退场，不再负责项目施工，且其虽在涉案工程的施工范围，但本案混凝土货品所使用的图书馆部分并不在其施工范围之内，并提供《停工报告》复印件（原件存于住建部）1份、《建筑工程施工合同》1份欲加以证明；对此，泉州金洲混凝土有限公司认为因《停工报告》系复印件，对其真实性无法确认，但可以证明福建省惠五建设工程有限公司承建泉州工程职业技术学院的事实，还可以证明潘建春挂靠在福建省惠五建设工程有限公司进行招投标承建泉州工程职业技术学院的事实；对《建筑工程施工合同》真实性予以认可，关于协议中工程承包的范围包括泉州工程职业技术学院的学生宿舍3号楼、4号楼、土建及安装工程，但并未说明是哪部分的土建及安装工程，应推定为该学院的全部土建及安装工程，涉案项目确实是由福建省惠五建设工程有限公司进行施工。本院认为，鉴于福建省惠五建设工程有限公司提供的《建筑工程施工合同》的签订主体是泉州市广盛汽车服务有限公司和福建省惠五建设工程有限公司，与《预拌(商品)混凝土购销合同》的签订主体潘建春是完全不同的两个主体，无法证明泉州金洲混凝土有限公司主张的潘建春系挂靠在福建省惠五建设工程有限公司进行招投标承建泉州工程职业技术学院。本院经审理认定事实如下：2015年10月3日，泉州金洲混凝土有限公司与潘建春签订《预拌(商品)混凝土购销合同》一份，合同编号：20151004A1工程名称：泉州工程职业技术学院施工地点：南安市需方单位：福建惠五建设工程有限公司（潘建春）供方单位：泉州金洲混凝土有限公司，该购销合同约定需方（即甲方）因承建该工程需要供方（即乙方）供应商品混凝土。该购销合同甲方落款处签名为潘建春，乙方落款处加盖有泉州金洲混凝土有限公司的公章。合同签订后，泉州金洲混凝土有限公司依约供货给潘建春。2015年10月21日，泉州工程职业技术学院出具《承诺函》给泉州金洲混凝土有限公司收执，该《承诺函》内载：“关于潘建春承建的泉州工程职业技术学院图书馆工程，我方承诺本工程在施工合同约定工期内保质保量完成结构封顶后所欠的混凝土尾款由我方负责支付。特此承诺！承诺人：泉州工程职业技术学院时间：2015年10月21日（加盖泉州工程职业技术学院公章）。”。嗣后，泉州金洲混凝土有限公司继续供货给潘建春。2016年1月12日，泉州金洲混凝土有限公司与潘建春进行对账结算，确认结欠泉州金洲混凝土有限公司砼款人民币309844元，有潘建春签字确认的《商品砼结算单》一份为据。后双方因货款催讨问题产生纠纷，泉州金洲混凝土有限公司遂诉至本院要求解决。另查明，泉州金洲混凝土有限公司委托福建闽荣律师事务所律师代理本案诉讼，为此花费律师费人民币15940元。对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。审理中，泉州金洲混凝土有限公司明确表示其对泉州工程职业技术学院出具《承诺书》的内容均是认可的，且自认其是在泉州工程职业技术学院出具该《承诺函》后才同意继续给潘建春供货用于建设泉州工程职业技术学院的项目工程。综上事实，本院认为，潘建春以“福建惠五建设工程有限公司”的名义与泉州金洲混凝土有限公司签订《预拌(商品)混凝土购销合同》，该《预拌(商品)混凝土购销合同》内容并没有违背有关法律、法规的规定，双方之间的买卖合同关系合法有效。鉴于该购销合同上虽体现施工方是“福建惠五建设工程有限公司”，但并没有福建省惠五建设工程有限公司的盖章或法定代表人签名，且泉州金洲混凝土有限公司未能举证证明福建省惠五建设工程有限公司曾授权潘建春与其签订购销合同，也未能举证证明潘建春系福建省惠五建设工程有限公司的员工或双方存在挂靠关系，根据最高人民法院《关于适用的解释》第六十二条：“下列情形，以行为人为当事人：（二）行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义进行民事活动的，但相对人有理由相信行为人有代理权的除外；……。”的规定，潘建春系签订合同的行为人，应作为合同的当事人承担相应的民事责任。关于泉州金洲混凝土有限公司要求福建省惠五建设工程有限公司承担付款责任的诉请，缺乏事实与法律依据，本院不予支持。购销合同签订后，泉州金洲混凝土有限公司陆续向潘建春供货。2015年10月21日，泉州工程职业技术学院出具《承诺函》给泉州金洲混凝土有限公司收执，承诺所欠的混凝土尾款由其负责支付。泉州金洲混凝土有限公司在收到该《承诺函》后继续为潘建春供货用于建设泉州工程职业技术学院的项目工程。至2016年1月12日，泉州金洲混凝土有限公司与潘建春进行对账结算，确认结欠泉州金洲混凝土有限公司砼款人民币309844元。鉴于潘建春作为签订购销合同的行为人，且本案泉州金洲混凝土有限公司实际供货给潘建春，可见，潘建春应作为合同的当事人承担相应的民事责任；鉴于泉州金洲混凝土有限公司实际供货给潘建春用于在泉州工程职业技术学院的项目工程中进行施工建设，且泉州工程职业技术学院在《承诺函》中明确承诺所欠的混凝土尾款由其负责支付，可见，泉州工程职业技术学院同意其作为实际受益人承担混凝土尾款的付款责任。因此，泉州工程职业技术学院应承担共同还款责任。现泉州金洲混凝土有限公司要求潘建春、泉州工程职业技术学院支付砼款人民币309844元，符合法律规定，本院予以支持。关于泉州金洲混凝土有限公司要求支付的检测费用人民币1254元，因泉州金洲混凝土有限公司提供的潘建春签字确认的《商品砼结算单》上并未体现该费用的支出，故本院对该请求不予支持，若有新证据，可另行主张。关于泉州金洲混凝土有限公司要求支付自2016年2月1日起至实际还款之日止按日千分之一计算的违约金，鉴于结算后，潘建春、泉州工程职业技术学院至今未能付款，可见，潘建春、泉州工程职业技术学院存在违约，根据《预拌(商品)混凝土购销合同》第八条：“违约责任：1、甲方应依照本合同第五条【结算及付款方式】按时支付货款。如甲方未按合同规定时间支付款项，乙方有权停止供应混凝土，视为全部欠款均已到期。并自逾期付款之日起，甲方按日0.1%支付乙方逾期款项违约金，……”和《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”，因此，泉州金洲混凝土有限公司该请求本院予以支持，但违约金的标准应调整为自起诉之日至本判决生效后确定的还款之日止按月利率2%计算为妥。另泉州金洲混凝土有限公司向法院起诉而支付律师代理费人民币15940元，虽在购销合同中明确约定该费用由违约方负担，但参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条：“出借人与借款人既约定了逾期利息，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”的规定，鉴于泉州金洲混凝土有限公司诉请的违约金已按月利率2%（即年利率24%）计算得以支持，泉州金洲混凝土有限公司再要求支付律师代理费已超过该规定计算之和，故对泉州金洲混凝土有限公司请求支付其律师代理费15940元，本院不予支持。潘建春、泉州工程职业技术学院经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，应依法缺席审理和判决。据此，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条、最高人民法院《关于适用的解释》第六十二条、最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第九十二条、第一百四十四条及最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款之规定，判决如下：一、潘建春、泉州工程职业技术学院共同支付泉州金洲混凝土有限公司砼款人民币309844元及违约金（违约金自2016年11月11日起至本判决生效后确定的还款之日止按月利率2%计算），款项应于本判决生效后十五日内一次性付清；二、驳回泉州金洲混凝土有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民币7517元，由泉州金洲混凝土有限公司负担289元，由潘建春、泉州工程职业技术学院负担7228元，泉州工程职业技术学院负担部分应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。审 判 长  黄永茂审 判 员  黄文建代理审判员  刘超群二〇一七年十月三十日书 记 员  陈 慧速 录 员  陈宏毅附本案引用的主要法律条文及执行申请提示：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。……第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第六十二条下列情形，以行为人为当事人：（一）法人或者其他组织应登记而未登记，行为人即以该法人或者其他组织名义进行民事活动的；（二）行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义进行民事活动的，但相对人有理由相信行为人有代理权的除外；（三）法人或者其他组织依法终止后，行为人仍以其名义进行民事活动的。最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。