莱芜市钢城区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）钢民初字第851号
原告：崔延让。
委托代理人：唐杰，莱芜莱城浩正法律服务所法律工作者。
委托代理人：朱琳，莱芜莱城浩正法律服务所法律工作者。
被告：尚怀兴。
委托代理人：徐文丽，山东正义阳光律师事务所律师。
委托代理人：李成凤，山东正义阳光律师事务所律师。
被告：莱芜市坤明置业有限公司，住所地：莱芜市高新区鹏泉街道办事处老鸦峪村东。
法定代表人：张燕，该公司经理。
原告崔延让与被告尚怀兴、莱芜市坤明置业有限公司（以下简称坤明置业公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年12月3日立案，向被告送达了起诉状副本，向有关诉讼参与人送达了权利义务通知书、地址确认书、开庭传票，依法组成合议庭，于2015年1月20日、2016年1月6日公开开庭审理了本案。原告崔延让的委托代理人唐杰、朱琳，被告尚怀兴及委托代理人徐文丽、李成凤，证人亓某、崔某、李某都、卓某、魏某、张某到庭参加了诉讼，被告莱芜市坤明置业有限公司经本院传票合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本案依法缺席审理。因被告尚怀兴申请对原告的伤残等级进行鉴定，本案于2015年1月20日裁定中止审理，于2015年11月2日恢复审理。因本案案情复杂，经本院于2015年5月29日批准延长审限六个月。本案现已审理终结。
原告崔延让诉称：被告尚怀兴以莱芜市钢城生物化工研究所（以下简称钢城生化研究所）的名义雇佣原告从事上善城别墅群一期工程外墙施工。2014年7月2日，原告在从事雇佣活动时，因安全生产事故受伤住院治疗，被诊断为腰I椎体爆裂性骨折并截瘫等，经司法鉴定构成三级伤残。2014年4月30日被告莱芜市坤明置业有限公司与钢城生化研究所签订了《上善城别墅群一期工程外墙装饰协议书》，被告坤明置业公司将位于钢城区辛庄镇下陈村的上善城别墅群一期工程1#、2#、3#、4#、6#、7#、11#楼的外墙保温装饰工程发包给钢城生化研究所。钢城生化研究所（负责人尚怀兴），于1998年经莱芜市科技局审批科技类民办非企业单位后，既未按规定在莱芜市民政局登记注册，也未在工商局登记注册，该研究所依法未成立。被告坤明置业公司将建筑工程违法发包给不具有从事建筑活动相应资质未依法成立的钢城生化研究所；实际施工人被告尚怀兴用未依法成立的钢城生化研究所之名义非法承揽建筑业务，二被告均违反了法律的强制性规定，依法应对原告的伤害承担连带赔偿责任。为维护原告的合法权益，特诉至法院。请求依法判令：一、被告尚怀兴赔偿原告伤残赔偿金等经济损失320423.2元，其中医疗费92178.28元、误工费14740元、护理费17008.92元、伙食补助费1080元、交通费1200元、伤残赔偿金178416元、后续治疗费13000元、鉴定费2800元；二、被告赔偿精神损害抚慰金50000元，被告莱芜市坤明置业有限公司承担连带赔偿责任；三、本案的诉讼费由被告承担。原告于2015年11月2日变更诉讼请求第一项的赔偿额为344994.02元，其中增加医疗费1163.2元，交通费增加1120元，伤残赔偿金增加21201，60元，住院伙食补助费增加360元。
被告尚怀兴辩称：一、原告所诉无事实和法律依据，依据《侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告所受伤害并非为被告提供劳务时所受，被告尚怀兴出于人道主义已支付了38000元，被告不应承担赔偿责任；二、目前我国对外墙保温施工资质无强制性要求，钢城生化研究所属于技术贸易单位，其许可范围包括新产品、新技术的研究开发并推广应用，外墙施工是推广应用的方法，就算是被告无资质，因本案并非生产安全事故，两被告不应承担连带赔偿责任，三、原告的各项诉讼请求过高，精神损害抚慰金无法律依据。综上，请求驳回原告的诉讼请求。
被告坤明置业公司在法定答辩期间未提交书面答辩状，亦未提交反驳证据。
根据当事人诉辩称，本院认为，本案争议焦点是：一、原告崔延让是否在从事雇佣活动中受伤；二、在本案中责任如何承担；三、原告要求赔偿的各项费用是否符合法律规定，被告是否已支付38000元。上述争议焦点，双方当事人无异议，无补充。
经审理查明，2014年4月30日被告尚怀兴以钢城生化研究所的名义与被告坤明置业公司签订上善城别墅群一期工程外墙装饰协议书一份，被告尚怀兴在该协议中钢城生化研究所负责人处签名。被告坤明置业公司将位于莱芜市钢城区辛庄镇原下陈村的上善城别墅群一期工程1#、2#、3#、4#、6#、7#、11#楼的外墙保温装饰工程发包给钢城生化研究所。2014年6月30日被告尚怀兴雇佣原告对承包的外墙保温的工程进行施工，2014年7月2日原告在从事雇佣活动时，在从两楼之间的木板上通过时，木板断裂，原告摔伤住院。诉前原告单方委托对原告的伤残等级、后续治疗费、误工时间、护理人数及天数进行鉴定，莱芜市弘正司法鉴定所于2014年9月9日出具了莱弘司鉴所（2014）临鉴字第373号司法鉴定意见书，原告大小便失禁评定为三级伤残，腰2、3、4爆裂骨折评定为八级伤残，左胫骨下段骨折、内踝骨折评定为十级伤残；后续治疗费用约需13000元；误工时间180日；住院期间需二人护理，出院后一人护理180日。被告尚怀兴对原告的伤残等级及后续治疗费用有异议，提出鉴定申请。山东信源司法鉴定所淄川分所出具川司鉴所（2015）临鉴字第77号司法鉴定意见书，鉴定意见为：崔延让属三级、八级、十级伤残；崔延让后续治疗费用约需13000元。被告尚怀兴对该鉴定意见书的伤残等级鉴定有异议，认为原告不构成三级伤残，并提出书面鉴定异议。该鉴定机构出具说明函，说明被鉴定人崔延让属大便和小便失禁，难以恢复，因此定为三级伤残。被告尚怀兴又对山东信源司法鉴定所淄川分所向淄博市司法局投诉，淄博市司法局对被告的投诉作出答复，主要内容：1、尚怀兴对鉴定的伤残等级有异议，不属于司法行政机关投诉受理范围；2、现行有效的司法鉴定管理规定、规章中没有关于进行鉴定时必须由双方当事人到场的规定；3、鉴定时限符合委托人与鉴定机构《司法鉴定协议书》关于鉴定时限的约定。被告尚怀兴申请鉴定人出庭，后因被告尚怀兴不缴纳出庭费用而致使鉴定人未出庭。被告尚怀兴再次对原告的伤残进行鉴定，但未提交反驳证据。被告尚怀兴提交录音光盘，证实原告能行走。
原告受伤后自2014年7月2日至2014年8月7日在新汶矿业集团莱芜中心医院住院治疗36天，共花费医疗费92904.3元，诉讼后鉴定时花费医疗费1163.2元，共计94067.5元，被告尚怀兴诉前已支付医疗费38000元。原告主张误工天数为67天，日工资为220元，误工费共计14740元。被告尚怀兴对原告的误工时间无异议，对误工费的标准有异议。在住院期间原告需要两人护理，由原告之妻王春英和原告之女婿赵吉建护理，出院后由原告之妻王春英一人护理，出院后护理天数为180日。原告提交证据证实护理人员王春英的日工资为60元，护理人员赵吉建的月工资为3374元，护理费为17008.92元。被告尚怀兴对护理费的计算依据有异议。被告尚怀兴对原告主张的住院伙食补助费1440元，交通费2320元，残疾赔偿金199617.6元，后续治疗费13000元，精神损害抚慰金50000元均有异议。
另查明，钢城生化研究所未依法登记注册，1998年莱芜市科学技术局颁发《技术贸易许可证》。技术贸易范围：生物、化工新产品、新技术的研究开发及推广应用：技术转让、技术咨询、技术服务。因钢城生化研究所对《技术贸易许可证》未按规定年检，《技术贸易许可证》于2013年1月被莱芜市科学技术局注销。
上述事实由下列证据证实：1、原、被告的陈述；2、原告提交的证据：内外墙装饰协议书一份、上善城第一期工程协议书、证人亓某、崔某、李某都的证人证言、住院病历、门诊病历、医疗费票据、（2014）临鉴字第373号司法鉴定意见书、护理证明，工资表、交通费发票、鉴定费发票、莱芜市工商局出具的私营企业查询登记表、由钢城区工商局出具的证明、莱芜市民政局出具的证明、私营企业登记信息查询结果；3、被告提交证据：事故现场照片五张、王庆修证明一份、证人卓某、魏某、张某的证人证言、（2015）临鉴字第77号司法鉴定意见书、说明函、淄博市司法局答复、视频材料光盘、收条复印件；4、法院调取的事故现场照片的说明。
本院认为，对第一个焦点，原告与被告尚怀兴存在雇佣关系且原告是在从事雇佣活动时受伤事实清楚，证据充分，足以认定。理由如下：原告是在从事雇佣活动中受伤的，受伤后被告派人将原告送往医院治疗，并且支付医疗费38000元，原告的陈述与证人亓某、崔某、李某都的证人证言能相互印证，能够证实原告是在从事雇佣活动中受伤。
对第二个焦点，被告尚怀兴虽以钢城生化研究所的名义与坤明置业公司签订协议书，但钢城生化研究所未依法登记注册，行为人尚怀兴即以钢城生化研究所的名义进行民事活动，应以尚怀兴为当事人，且尚怀兴也认可与原告之间存在雇佣关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，雇员在从事雇佣活动时受伤，雇主应当承担赔偿责任，因此被告尚怀兴应当承担赔偿责任。对被告尚怀兴关于原告不是在雇佣活动时受伤及其不应承担赔偿责任的辩称，无证据证实，不予采纳。被告坤明置业公司虽然与钢城生化研究所签订协议，但钢城生化研究所未依法登记注册，也不具有从事建筑活动的相应资质，发包人坤明置业公司知道或者应当知道承包人没有相应资质或者安全生产条件，也未尽到审查义务，违反法律的强制性规定而发包，应当依法对原告的各项损失与雇主承担连带赔偿责任。原告作为完全行为能力人，应当预见从两楼之间的木板上通过的危险性，原告在本次事故中未尽到安全注意义务，有重大过失，应适当减轻雇主的责任。综合本案情况，原告应承担30%的责任，被告应承担70%的责任。对原告关于让被告承担100%责任的诉讼请求，不符合法律规定，不予支持。
对第三个焦点，对原告主张的医疗费94067.5元，住院伙食补助费1440元，伤残赔偿金199617.6元，后续治疗费13000元，符合法律规定，证据充分，应予认定。原告提交的护理人员因护理原告的损失的证明符合证据的形式要件及实质要件，应予采信。被告尚怀兴对原告提交莱弘司鉴所（2014）临鉴字第373号司法鉴定意见书的护理人数及出院后的护理天数未提异议，对原告住院期间需二人护理，出院后一人护理180日应予认定，原告的护理费应为17008.92元。对原告主张的67天误工费时间，是属于对自己权利的处分，不违背法律规定，被告尚怀兴也无异议，本院予以认定。对原告主张按日工资220计算，证据不足，不予支持。原告系从事建筑行业的人员，误工费的标准应参照2014年度山东省建筑业日收入141.4元计算，原告的误工费应为9473.8元。对原告主张的交通费2320元过高，考虑原告其就诊的医院、鉴定时的交通情况，酌情认定为1500元。对原告自行委托鉴定的鉴定费2800元，本院认为，被告尚怀兴只是对原告的伤残等级有异议而申请鉴定，且被告申请鉴定后伤残等级未发生改变，故原告的鉴定费属于合理支出，应予认定。原告受伤后大小便失禁且造成原告三处伤残，给原告带来了较大的精神痛苦，被告应赔偿原告的精神损害抚慰金，但原告主张的精神损害抚慰金50000元过高，应酌定为4000元。鉴于精神损失抚慰金的特殊性，此4000元不再进行责任划分，应全部由被告承担。被告尚怀兴已支付医疗费38000元，对被告尚怀兴提交的收条虽是复印件，但原告亦认可收到了该款项，本院予以认定。
综上所述，原告的医疗费94067.5元、误工费9473.8元、护理费17008.92元、交通费1500元、住院伙食补助费1440元、残疾赔偿金199617.6元、鉴定费2800元，以上共计325907.82元，由被告按70%的比例赔偿原告228135.47元，加上精神损害抚慰金4000元共计232135.47元。扣除被告尚怀兴已付的38000元外，被告尚怀兴实际再赔偿原告各项损失194135.47元。被告坤明置业公司经本院传票合法传唤，无正当理由未到庭，视为放弃自己的权利，将承担对自己不利的法律后果。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第六十二条第一项、第九十条之规定，判决如下：
一、被告尚怀兴于本判决生效之日起十日内赔偿原告崔延让医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金共计194135.47元；
二、被告莱芜市坤明置业有限公司对上述款项承担连带赔偿责任；
三、驳回原告崔延让的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案的案件受理费7725元，由原告崔延让承担3167元，由被告尚怀兴、莱芜市坤明置业有限公司承担4558元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院立案庭递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于山东省莱芜市中级人民法院。
审 判 长 徐爱玲
审 判 员 苏友芹
人民陪审员 张传增
二〇一六年一月二十日
书 记 员 王云霄
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。
本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。
第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第三十五条本解释所称＂城镇居民人均可支配收入＂、＂农村居民人均纯收入＂、＂城镇居民人均消费性支出＂、＂农村居民人均年生活消费支出＂、＂职工平均工资＂，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
＂上一年度＂，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第七十二条一方当事人提出的证据，另一方当事人认可或者提出的相反证据不足以反驳的，人民法院可以确认其证明力。
一方当事人提出的证据，另一方当事人有异议并提出反驳证据，对方当事人对反驳证据认可的，可以确认反驳证据的证明力。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第六十二条下列情形，以行为人为当事人：
（一）法人或其他组织应登记而未登记，行为人即以该法人或者其他组织名义进行民事活动的；
（二）行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义进行民事活动的，但相对人有理由相信行为人有代理权的除外；
（三）法人或者其他组织依法终止后，行为人仍以其名义进行民事活动的。
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。