甘肃省酒泉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）甘09民终129号
上诉人（原审原告）：李辉，男，甘肃省敦煌市人，住敦煌市。
委托诉讼代理人：魏强，甘肃飞天律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：范鹏军，男，1986年5月1日，甘肃省敦煌市人，个体工商户，住敦煌市。
被上诉人（原审被告）：德阳海隆石油化工有限责任公司，统一社会信用代码：×××。
法定代表人：王茹芬，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：杨青波，系该公司项目部经理。
被上诉人（原审被告）：中国石油天然气股份有限公司青海油田分公司，组织机构代码：71058XXXX。
法定代表人：付锁堂，分公司总经理。
委托诉讼代理人：李杰，该公司企管法规处科长。
被上诉人（原审被告）：汪海宁，男，青海省海盐县人，现住敦煌市。
原审被告：于海生，男，甘肃省天祝县人，住青海省格尔木市，现住四川省广汉市。
上诉人李辉因与被上诉人范鹏军、被上诉人德阳海隆石油化工有限责任公司（以下简称德阳海隆公司）、被上诉人中国石油天然气股份有限公司青海油田分公司（以下简称青海油田分公司）、被上诉人王海宁及原审被告于海生提供劳务者受害责任纠纷一案，不服敦煌市人民法院（2016）甘0982民初538号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人李辉及其委托诉讼代理人魏强、被上诉人德阳海隆公司的委托诉讼代理人杨青波、被上诉人青海油田分公司的委托诉讼代理人李杰、被上诉人王海宁及原审被告于海生到庭参加诉讼，被上诉人范鹏军经合法传唤未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
李辉上诉请求：请求二审法院依法撤销一审判决，改判支持上诉人一审诉讼请求（除要求于海生承担责任）。事实和理由：一、一审判决被上诉人中石油青海油田分公司、王海宁不承担责任错误。本案事实是被上诉人德阳海隆公司从被上诉人青海油田分公司处承包了工程，德阳公司职工于海生将该工程部分分包给被上诉人范鹏军。因上诉人与范鹏军系同组村民，2014年11月28日，范鹏军雇佣上诉人在工地上修建车库门。11月29日，范鹏军指派上诉人站在脚手架上修门时，因被上诉人王海宁推门，导致上诉人从脚手架上摔下致伤。根据《民法通则》第一百零六条规定，被上诉人王海宁在上诉人施工期间，疏于观察，未尽到安全保障义务，推门致上诉人摔下，过错明显，是本案直接侵权人应承担赔偿责任。王海宁作为被上诉人青海油田分公司的职工，其在工作时间、工作地点因履行职务侵害他人，青海油田分公司依法应当承担连带责任。二、一审判决对于上诉人主张的误工费、护理费、营养费、伙食补助费未全额支持，判决不公。1、误工费应是360天×87.5元/天为31500元。2、护理费应是110天×87.5元/天为9625元。3、伙食补助费应是70天×40元/天为2800元。4、营养费应是110天×20元/天为2200元。上诉人依据《人损解释》、《侵权责任法》及甘肃诚信司法鉴定所敦煌分所作出的司法鉴定文书主张的以上赔偿项目合法，计算方式合法，请求数额合法，依法应当予以支持。三、一审判决上诉人承担30%的责任错误。依据《人损解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案中上诉人受范鹏军指派履行雇佣活动，上诉人无故意和重大过失，依法应由各被上诉人承担全部赔偿责任。综上所述，一审认定部分事实不清，请求二审法院依法查明事实，撤销一审判决，改判支持上诉人一审诉讼请求。
德阳海隆公司辩称：我公司并不是承包工程，只是承揽车库门的修缮修理服务，我们找的范鹏军具体施工，范鹏军有合法资质。我公司在开工前尚未办理开工报告，应承担相应的过失责任，该事故与中石油青海油田分公司无关。上诉人自身有高血压病史，当时住院费用全部是德阳公司和于海生支付的，由范鹏军打了欠条。上诉人应对自身安全负有一定责任，一审判决上诉人承担30%的责任合理合法。请求二审驳回上诉，维持原判。
青海油田分公司辩称：一、上诉人要求青海油田分公司承担责任既无事实依据，也无法律依据。1、上诉人受伤根据事故调查，是由于上诉人在地面工作不慎所致，是其自身原因所致，与被上诉人青海油田分公司无关。2、被上诉人青海油田分公司是将压裂技术服务大队车库门修理服务的工作交于德阳海隆公司承揽，双方签订了车库门维修服务合同，上诉人与德阳海隆公司之间存在工作关系，与被上诉人青海油田分公司之间并不存在任何关系。3、青海油田分公司与德阳海隆公司签订的合同约定，在甲方单位内进行修缮的，乙方应遵守甲方有关安全生产、操作规程、施工管理等规章制度。因违反甲方制度或非因甲方的故意或过失而造成的损失均由乙方自行承担。在实际履行合同过程中，德阳海隆公司未按要求签订HSE合同，在作业前未按要求办理高处作业票，导致该单位不清楚在压裂技术服务大队作业过程中可能存在的安全风险。自动门电机被拆卸后，自动门的锁死功能失效，存在门被外力推开的可能性，存在安全隐患风险。现场维修人员在门内进行维修作业时，未在门外悬挂安全提示牌等警示标志，存在较大安全隐患。现场维修人员未能按照高处作业做好防坠落措施，未系安全带，不符合安全作业的规章制度。因此，德阳海隆公司未遵守甲方相关规章制度，按照合同约定，造成的损失应由德阳海隆公司承担。二、上诉人李辉主张各项损失过高。1、护理费计算标准过高。按照《人身损害护理依赖程度评定》的规定，被上诉人认为上诉人李辉的护理依赖程度只能构成部分护理依赖，故其护理费应乘以50%的系数，即应为110天×87.5元/天×50%﹦4812.5元。2、误工费、护理费、营养费、伙食补助费计算天数均过高，应按照上诉人实际住院治疗期间给予计算补偿。综上，上诉人的损伤与被上诉人青海油田分公司之间无任何关系，应依法予以驳回。
王海宁辩称：一、上诉人要求答辩人承担责任无事实依据。上诉人所受伤害系其本人在地面工作时不慎扭伤后倒地的，是其自身原因造成，与答辩人无关。当时答辩人与同队职工在距车库门前约2-3米的地方擦拭设备时，突然听到车库有异响，一起的职工杨坤、李新安也听到了响动，当时车库门距离地面大约20多厘米的样子，答辩人下意识弯腰向里张望，发现有个人躺在地面上，于是答辩人打开车库门与同队职工杨坤、李新安、李海涛一起施救，并拨打了120急救电话，报告了大队领导。后李辉被送至医院救治时，经医生询问得知其是在地面工作时不慎扭伤后倒地的。且从拍摄的事故现场照片分析，上诉人落地和电钻掉落位置不合理，上诉人不属于高处坠落。二、上诉人李辉主张的各项损失过高。1、护理费计算标准过高。按照《人身损害护理依赖程度评定》的规定，答辩人认为上诉人李辉的护理依赖程度只能构成部分护理依赖，故其护理费应乘以50%的系数，即应为110天×87.5元/天×50%﹦4812.5元。2、误工费、护理费、营养费、伙食补助费计算天数均过高，应按照上诉人实际住院治疗期间给予计算补偿。综上，上诉人的损伤与答辩人没有任何因果关系，答辩人不应承担任何赔偿责任，上诉人的主张依法应当予以驳回。
于海生辩称：范鹏军具有施工资质和营业执照，我没有过错，不应承担责任。我认可一审判决。
被上诉人范鹏军未到庭亦未向法庭提交书面答辩意见。
李辉向一审法院起诉请求：1、被告共同赔偿原告医疗费、伤残赔偿金、伤残鉴定费、被扶养人生活费、误工费、护理费、营养费、伙食补助费、交通住宿费合计90330.37元；2、由被告承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：原告李辉与被告范鹏军系同组村民。2014年11月4日被告德阳公司与被告青海油田分公司签订修缮修理合同一份，约定被告德阳公司服务项目为青海油田分公司井下作业公司压裂技术服务大队车库门修理服务，服务期限为合同签订之日起30日内交付验收等，被告青海油田分公司、德阳公司及其委托代理人盛国青、于海生盖章签名。合同签订后，被告德阳公司在未取得青海油田分公司井下作业公司修缮项目通知书，即与被告范鹏军达成口头协议，由德阳公司负责材料供应，范鹏军承包劳务，双方共同完成修缮修理合同的服务项目。修理过程中，被告范鹏军于2014年11月28日雇佣原告在青海省花土沟井下作业公司压裂大队修缮修理车库门。11月29日原告与被告范鹏军修门，在范鹏军离开现场时，站在脚手架上修门的原告从脚手架上摔下受伤。原告被送往青海石油局职工总医院花土沟分院治疗1天，支付住院费1841.98元，门诊检查费178.5元，建议尽快转院治疗。11月30日原告转入青海油田职工总医院治疗，诊断为”胸椎骨折T11、T12（爆裂性）、腰椎骨折L2（爆裂性）、趾骨骨折、局灶性挫裂伤、创伤性硬膜外血肿、创伤性蛛网膜下腔出血、脑震荡、头皮血肿、二级高血压”，住院22天，支付住院费67618.33元，门诊费481.5元；出院医嘱：1、注意休息，合理膳食；2、在腰围固定下增加行走时间；3、避免腰背部负重；4、随诊。2015年12月15日原告通过德林义肢康复器材有限公司兰州分公司购买矩形支具一具，支付费用1850元。2015年1月19日，原告李辉与被告范鹏军签订赔偿协议书一份，约定被告范鹏军赔偿原告在青海油田职工总医院花土沟分院、青海油田职工总医院的医疗费、专家手术费、医用钢腰袋及门诊费用82051.81元，赔偿原告误工费、护理费、伙食补助费、营养费、交通费、今后治疗费、伤残赔偿金及工资35000元等协议内容；同日，原告向被告范鹏军出具收据2张，载明”交款人范鹏军，收款事由医院的医疗费、专家手术费、医用钢腰袋及门诊费用、误工费、治疗费、伤残赔偿金82051.81元和35000元”，其中82051.81元在原告住院期间，被告范鹏军已全部垫付，支付的35000元中包含原告工资6160元，实际支付28840元。2015年5月7日，原告委托甘肃诚信司法鉴定所对其伤情进行鉴定，同年6月16日作出甘诚司敦（2015）临鉴字第0036号医学鉴定意见：1、原告损伤后的伤残程度综合评定为七级伤残；2、原告损伤后的误工期限评定为360日，护理期限评定为110日，营养期限评定为110日（包含二次手术误工期限60日、护理期限20日、营养期限20日）；3、原告后续治疗费约20000元。原告支付鉴定费2970元。2015年8月20日，原告向敦煌市人民法院提起诉讼，请求撤销2015年1月19日原告和被告范鹏军签订的赔偿协议并赔偿89851元。经审理，敦煌市人民法院于2015年12月16日作出(2015)敦民初字第1150号民事判决，认为原告受伤住院治疗后双方虽签订赔偿协议，但原告受伤较重，协议时原告仅是好转出院，尚未痊愈，需二次手术，协议时原告伤情未经专业鉴定机构进行伤残等级评定，原告主张显失公平理由成立；原告诉请撤销赔偿协议未超过一年，符合法律规定；原告需进行二次手术、后续治疗，主张的治疗费用证据不足，伤残赔偿金存在不确定性，应待治疗痊愈后另行主张；判决撤销原告与被告范鹏军2015年1月19日签订的赔偿协议，因治疗未终结，驳回原告其他诉讼请求。2015年12月15日，原告入住甘肃省人民医院住院治疗，诊断为”腰椎骨折术后”，住院6天，支付医疗费18465.27元；出院医嘱：1、术后2周切口拆线；2、1月内避免负重，加强功能锻炼；3、如有其他特殊不适，请及时就诊。因往甘肃省人民医院就诊，原告支付交通费1516元。2016年1月27日，原告在青海油田职工总医院门诊检查，支付检查费98.1元。2016年3月29日原告提起诉讼。
一审另查明,原告李辉与其妻王翠莲婚后生育一子，取名李海龙，生于1998年10月12日（身份证号×××），现年17岁。被告范鹏军系个体经营户，在敦煌市旧货市场经营敦煌市小范钢门钢窗修理部，经营范围为钢门钢窗的加工服务、焊修服务；范鹏军具有电工五级、焊工四级职业资格证书。被告德阳海隆石油化工有限责任公司原法定代表人赵开兵，现法定代表人为王茹芬，于海生系签订修缮修理合同的委托代理人及项目负责人。被告汪海宁系青海油田井下作业公司职工，事发时在单位正常上班。
一审法院认为,个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任；提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被告范鹏军承包被告德阳公司签订的修缮修理合同中的劳务后，雇佣原告李辉提供劳务，原告与被告范鹏军之间形成个人雇佣关系；原告在完成修缮修理活动中从脚手架上摔下致伤，被告范鹏军作为雇主应承担主要的民事赔偿的责任；被告德阳公司作为修缮修理合同承接方，与被告范鹏军约定共同完成修缮修理服务项目，双方均为劳务提供者，且在未取得被告青海油田公司施工通知即行开工，对接受劳务的雇佣人员在劳务过程中受到伤害，被告德阳公司因疏忽懈怠而违反共同的注意义务，未采取合理的措施避免损害后果的发生，由此造成原告损害后果的发生，应承担连带民事赔偿责任；原告作为有完全民事行为能力人，从事高空作业应当预见作业中存在的风险，作好风险防控，采取必要的安全保障措施，但其未采取必要的防范措施造成自身伤害，对此后果原告负有一定的责任，应当减轻侵权人的民事赔偿责任。被告于海生系德阳公司与青海油田公司签订修缮修理合同的委托人及项目负责人，是代表德阳公司作为，其行为系履行职务，并非个人行为，与原告的伤害后果无直接因果关系，故于海生不承担民事赔偿责任；被告青海油田公司将修缮修理项目承包给具有资质的德阳公司，并签订了合同，该修缮修理合同合法有效，合同履行过程中，青海油田公司的行为并无不当，与原告伤害后果无直接因果关系，故青海油田公司不承担民事赔偿责任；原告请求被告汪海宁承担赔偿责任，原告无证据证实推门系汪海宁所为并造成自身伤害，请求汪海宁承担赔偿责任不予支持。被告辩解的原告请求的护理费等过高，部分理由成立，予以采信，并依据诊断证明、医嘱及鉴定意见书综合分析确定；原告请求的误工费，依法律规定应当从事故发生之日起计算至定残之日止，故确定原告误工期限为180日；护理费用的计算，考虑到原告的伤情、住院护理情况及医嘱，综合确定护理期限为60日；请求的营养费，虽未医嘱要求，但考虑原告身体受到的伤害后果和鉴定意见，支持其住院期间营养费的请求，即按30天计算。原告起诉时未请求被告已垫付的费用，依案件事实应当计算在诉讼标的之中，依双方承担的责任比例予以承担。被告范鹏军已垫付的医疗费用应当从其承担的赔偿费用扣除。根据《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条之规定，判决：一、被告范鹏军赔偿原告李辉医疗费129553.18元、误工费15750元、护理费5250元、营养费600元、伙食补助费1320元、交通费1516元、伤残赔偿金45888元、被扶养人生活费1054.4元、矩形支具费用1850元、鉴定费2970元，合计205750.58元的70%，即144025.4元，减去被告向原告垫付的医疗费82051.81元和已付的28840元，被告范鹏军应再赔偿原告33133.59元，限于判决产生法律效力后十五日内给付；被告德阳海隆石油化工有限责任公司承担连带责任。二、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费2058元，由原告李辉承担617元；被告范鹏军承担1441元，被告德阳海隆石油化工有限责任公司承担连带责任。
二审中，当事人没有提交新证据。经二审查明的事实与一审认定的事实一致，予以确认。
本院认为，本案争议焦点为：被上诉人青海油田分公司、王海宁是否应当承担赔偿责任；上诉人主张的赔偿项目、数额是否适当及责任划分是否合理的问题。本案中，上诉人李辉系受被上诉人范鹏军雇佣，在从事雇佣活动中受伤，被上诉人李辉作为雇主应当承担赔偿责任，一审对此处理得当。被上诉人德阳海隆公司作为修理修缮合同的承包方，其在未取得被上诉人青海油田分公司开工通知的情况下即允许范鹏军开工，对造成范鹏军的雇员李辉受伤的后果具有一定过错，一审判由其承担连带民事赔偿责任正确。被上诉人青海油田分公司作为本案修理修缮劳务的发包方，其将本公司压裂技术服务大队车库门修理修缮服务项目承包给具有合法资质的被上诉人德阳海隆公司，其发包行为并无过错。上诉人李辉并无充分证据证实其是被王海宁推门所摔下致伤，其主张应由被上诉人王海宁承担直接侵权责任，并由被上诉人青海油田分公司承担连带责任的上诉理由缺乏证据证实，于法无据，本院不予支持。关于上诉人李辉所主张的赔偿项目及数额，一审依据诊断证明、医嘱及鉴定意见书综合分析确定的赔偿数额，符合法律规定的项目和标准，并无不当，上诉人李辉所提一审对其误工费、护理费、营养费、伙食补助费未全额支持，判决不公的上诉理由不能成立。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。该法第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。上诉人李辉作为提供劳务的一方，在从事高空作业时无任何防护措施，对其自身安全缺乏最基本的防护意识，对导致自身伤害的后果亦存在一定的过错，一审判由其自行承担30%的责任符合法律规定，上诉人主张应由各被上诉人承担全部赔偿责任的上诉请求于法无据，不能成立。
综上所述，上诉人李辉的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2058元，由上诉人李辉负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 蔺春辉
审 判 员 崔莉娟
代理审判员 胡国丽
二〇一七年四月十七日
书 记 员 蒋怡珊