四川省雅安市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）川18民终1196号上诉人（原审原告）徐小龙,男,生于1975年3月22日,汉族,住四川省荥经县。委托代理人徐永清,男,生于1946年5�15日,汉族，住四川省荥经县。系徐小龙的父亲。被上诉人（原审被告）荥经县凤凰煤业有限公司,住所地四川省荥经县。法定代表人龚明清,公司董事长。委托代理人吕永芳,荥经县花滩法律服务所法律工作者。委托代理人龚明友,男,生于1970年6月22日,汉族,住四川省威远县两河镇风凰山煤矿3组12号。系荥经县风凰煤业有限公司人力资源科科长。上诉人徐小龙因与被上诉人荥经县凤凰煤业有限公司劳动争议纠纷一案，不服四川省荥经县人民法院（2016）川1822民初300号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月11日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年10月25日公开进行了审理。上诉人徐小龙的委托代理人徐永清、被上诉人荥经县凤凰煤业有限公司的委托代理人吕永芳、龚明友到庭参加了诉讼。本案�已审理终结。原审法院经审理查明：徐小龙于2004年1月1日开始到荥经县凤凰煤业有限公司上班,从事掘进工作。双方签订了为期2年的劳动合同,期限是从2004年1月1日起至2005年12月31日止,之后徐小龙未间断地在荥经县凤凰煤业公司务工。荥经县凤凰煤业公司2004年、2005年、2006年、2008年、2009年分别扣徐小龙安全抵押金600元、600元、600元、600元、200元,荥经县凤凰煤业公司分别退还徐小龙2004年、2005年、2006年的安全抵押金,尚有2008年、2009年扣的安全抵押金共计800元未退给徐小龙。2009年4月1日,双方签订了为期2年的劳动合同,期限是从2009年4月1日起至2011年3月31日止。2010年12月14日至22日,荥经县凤凰煤业公司安排徐小龙在荥经县县城参加安培中心组织的四级资质培训,每天支付其学习补助40元,生活补贴20元,报销住宿费。2010年12月27日早晨5点左右,徐小龙以荥经县凤凰煤业公司支付的学习、生活补助标准过低为由,将荥经县凤凰煤业公司的办公大楼大门锁住,影响了荥经县凤凰煤业公司的瓦检员正常上班,荥经县凤凰煤业公司给予徐小龙到劳人科停工学习的处理。2010年12月29日上午9点左右,徐小龙再次将荥经县凤凰煤业公司的办公大楼大门锁住,致荥经县凤凰煤业公司生产、工作不能正常进行。荥经县凤凰煤业公司报警后,荥经县公安局龙苍沟派出所对徐小龙进行批评、教育并作出荥公(龙派)行决字[2010]第14号公安行政处罚决定书,对徐小龙处以警告处罚:当日,荥经县凤凰煤业公司给予徐小龙停工学习、书面深刻检讨处理。徐小龙出具书面检讨书,表示诚恳地接受公司和派出所的处理,之后徐小龙未到荥经县凤凰煤业公司劳人科报到学习。2011年6月16日,荥经县凤凰煤业公司以徐小龙从2011年1月1日至6月15日未按《劳动合同法》和企业《劳动管理规章�度》的规定办理离职手续,擅自离开企业为由终止与徐小龙的劳动合同,解除与徐小龙的劳动关系。徐小龙离岗后经营过大货车,其间多次找荥经县凤凰煤业公司和市县劳动局等部门,要求解决与荥经县凤凰煤业公司的劳动争议。2016年6月30日徐小龙向荥经县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁,同日该仲裁委员会以证据不足为由作出不予受理的通知书。2016年7月7日,徐小龙起诉至原审法院。原审法院认为：依法订立的劳动合同具有约束力,用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。本案中,徐小龙因不满培训期间学习、生活补助标准而关锁荥经县凤凰煤业公司办公楼大门,受到停工学习、书面深刻检讨的处理。之后徐小龙应当按处理结果到荥经县凤凰煤业公司劳人科报到学习,但徐小龙却长期不到岗导致荥经县凤凰煤业公司于2011年6月16日作出荥凤煤司[2011]17号关于解除陈其贵等71名员工劳动关系的通知,终止与徐小龙的劳动合同,解除了与徐小龙的劳动关系。双方之间的劳动关系在2011年6月已经解除,因此,对徐小龙要求从即日起终止与荥经县凤凰煤业公司的劳动关系的诉讼请求,不予支持。因徐小龙属严重违反荥经县凤凰煤业公司的规章制度被除名,不符合给付经济补偿金的法定条件,故对徐小龙要求荥经县凤凰煤业公司支付其经济补偿金32000元的诉讼请求,不予支持。荥经县凤凰煤业公司扣留徐小龙的2008年和2009年两年的安全抵押金共计800元,荥经县凤凰煤业公司未退给徐小龙,故对徐小龙要求荥经县凤凰煤业公司退付安全抵押金800元的诉讼请求,予以支持。对于徐小龙主张荥经县凤凰煤业公司给付其培训期间垫付生活费1000元的请求,因徐小龙未提供证据证实荥经县凤凰煤业公司应支付其培训期间垫付1000元生活费的事实,故对�小龙主张荥经县凤凰煤业公司给付其培训期间垫付生活费1000元的诉讼请求,不予支持。关于徐小龙请求补发其2011年1月至2016年5月因荥经县凤凰煤业公司未给徐小龙安排工作应支付的生活费66000元的问题,因徐小龙该项诉讼请求于法无据,故不予支持。关于徐小龙请求进行职业病体检问题,因徐小龙长期不到岗被除名,在除名通知的限定时间内也未要求荥经县凤凰煤业公司安排离岗体检,属自已放弃权利,故对徐小龙要求进行职业病体检的诉讼请求,不予支持。原审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十六条、第四十七条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定,判决:一、由荥经县凤凰煤业有限公司在本判决生效后十日内给付徐小龙安全抵押金800元；二、驳回徐小龙的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元(徐小龙已预交),由荥经县凤凰煤业有限公司承担。于本判决生效之日起十日内支付徐小龙。宣判后，上诉人徐小龙向本院提起上诉称：一、原审判决认定事实不清，适用法律错误。本案涉及被上诉人对上诉人解除劳动合同的效力是否有效，并非除名。上诉人于2004年1月1日起在被上诉人公司上班，从事井下掘井工作，双方签订了为期2年的劳动合同。之后，上诉人未间断地在被上诉人公司上班，直至2009年4月1日，双方续订了为期2年的劳动合同至2011年3月31日。2010年12月29日，双方发生争议纠纷止，上诉人在被上诉人处连续工作共计8年。2010年12月下旬，上诉人被安排在荥经县城参加培训，学习期满后，要求解决问题的方式方法欠妥，公安机关已给�上诉人行政处罚，上诉人也诚恳接受了公安机关和被上诉人的处理。2011年6月16日，被上诉人未按法定程序通知解除与上诉人的劳动关系。本案中，根据劳动合同法规定，从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗职业健康检查的，用人单位不得解除劳动合同。《劳动合同法》第四十一条、四十三条明确规定了用人单位解除劳动合同的程序，而被上诉人未按法定程序，单方以上诉人违反规章制度以通知的形式单方解除劳动合同，且处理结果未书面送达上诉人。二、上诉人的诉求符合法律规定，应当予以支持。因被上诉人解除劳动合同的行为无效，上诉人与被上诉人的劳动关系依然存在。双方的劳动关系应从建立时起到合同期满自然终止。被上诉人应当支付上诉人经济补偿金，享受最低工资标准待遇以及相应的生活补助。基于以上理由，上诉人徐小龙请求二审法院�1、撤销一审判决书中的第二项，判决确认上诉人与被上诉人之间劳动关系的终止日为上诉人起诉之日；2、被上诉人支付上诉人经济补偿金32000元，退还上诉人抵押金800元，支付上诉人在学习培训期间垫付的生活费1000元，支付上诉人2011年1月至2016年5月期间被上诉人未给上诉人安排工作的生活费66000元，为上诉人进行离岗体检。被上诉人荥经县凤凰煤业有限公司答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，依法驳回上诉人的上诉请求。上诉人徐小龙向本院提交光盘一张，拟证明2015年10月16日双方就劳动关系进行协商。被上诉人荥经县凤凰煤业有限公司质证认为徐小龙是到劳动部门信访，荥经县凤凰煤业有限公司配合国家机关的工作去作答复，且该录音不属于二审新证据。本院认为，该录音不属于二审新证据范畴，本院不予采信。被上诉�荥经县凤凰煤业有限公司在二审中未提交新的证据。二审查明：2010年5月12日，徐小龙参加了荥经县凤凰煤业有限公司组织的职业健康检查，其体检结果为“所检项目未见异常”。2011年6月16日,荥经县凤凰煤业有限公司以徐小龙自2011年1月1日至6月15日未按《劳动合同法》和企业《劳动管理规章制度》的规定办理离职手续就已擅自离开企业，作出了《关于解除陈其贵等71名员工劳动关系的通知》，该《通知》载明“请以上擅自离开企业的28名员工在2011年6月30日前来我公司进行离岗体检和办理离岗相关手续，过期不来者，后果自负”。二审审理查明的其余事实与原审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：一、荥经县凤凰煤业有限公司是否应支付徐小龙的经济补偿金32000元的问题。结合原审查明的事实，徐小龙因不满培训期间学习、生活补助标准而关锁荥经县凤凰煤业有限公司大门，受到荥经县公安局龙苍沟派出所的警告处罚，荥经县凤凰煤业有限公司给予徐小龙停工学习，书面深刻检讨处理后，徐小龙并未到公司报到学习。2011年6月16日，荥经县凤凰煤业有限公司以徐小龙从2011年1月1日至6月15日未按《劳动合同法》和企业《劳动管理规章制度》的规定办理离职手续，擅自离开公司为由终止与徐小龙的劳动合同，解除与徐小龙的劳动关系。符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项“严重违反用人单位的规章制度的；…”和《中华人民共和国劳动法》第二十五条第（二）项“严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的”的规定，且徐小龙在二审中自行陈述从2010年12月29日离开公司后，一直没有去公司上班。故荥经县凤凰煤业有限公司于2011年6月16日解除与徐小龙的劳动关系符合法律规定。故徐小龙不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定荥经县凤凰煤业有限公司应支付其经济补偿金的条件。故原审结合本案实际，对徐小龙请求支付32000元的经济补偿金不予支持的处理结果并无不当。二、荥经县凤凰煤业有限公司是否应支付徐小龙学习培训期间垫付的生活费1000元和生活费66000元的问题。依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定。对于徐小龙主张荥经县凤凰煤业有限公司给付其培训期间垫付生�费1000元的请求,因徐小龙未提供证据证实荥经县凤凰煤业有限公司应支付其培训期间垫付1000元生活费的事实,应承担举证不能的不利后果。对于徐小龙请求补发其2011年1月至2016年5月因荥经县凤凰煤业有限公司未给徐小龙安排工作应支付的生活费66000元的问题,因徐小龙在二审中自行陈述于2010年12月29日离开公司后，一直没有去公司上班。故原审结合本案实际，驳回徐小龙主张荥经县凤凰煤业公司给付其培训期间垫付生活费1000元和补发其2011年1月至2016年5月因荥经县凤凰煤业有限公司未给徐小龙安排工作应支付的生活费66000元的处理意见并无不当，应予维持。另外，对于徐小龙请求进行职业病体检问题,因徐小龙长期不到岗，荥经县凤凰煤业有限公司解除与徐小龙的劳动关系,且该解除劳动关系的《通知》载明“请以上擅自离开企业的28名员工在2011年6月30日前来我公司进行�岗体检和办理离岗相关手续，过期不来者，后果自负”。在该期间内，徐小龙未提交证据证明其请求荥经县凤凰煤业有限公司安排离岗体检，而荥经县凤凰煤业有限公司不安排其离岗体检，应承担举证不能的不利后果。同时，2010年5月12日，徐小龙参加了荥经县凤凰煤业有限公司组织的职业健康检查，其体检结果为“所检项目未见异常”。故原审对徐小龙请求进行职业病体检的诉讼请求不予支持的处理意见正确。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人徐小龙承担；一审案�受理费按原判决执行。本判决为终审判决。审 判 长  刘入源审 判 员  陶明刚代理审判员  徐 源二〇一六年十月三十一日书 记 员  赵雨鹏