河南省夏邑县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）夏刑初字第00100号
公诉机关河南省夏邑县人民检察院。
被告人张某某，男，1972年2月5日出生，汉族，小学文化，农民。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2014年12月24日被夏邑县公安局决定刑事拘留（在逃），2015年1月28日被夏邑县公安局执行刑事拘留，同年3月5日经夏邑县人民检察院批准逮捕，2015年3月6日由夏邑县公安局执行逮捕。现羁押于夏邑县看守所。
辩护人马森，河南言华律师事务所律师。
被告人张某甲，男，1980年8月25日出生，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2014年12月24日被夏邑县公安局决定刑事拘留（在逃），于2015年1月22日在广东省汕头市朝阳区和平镇圣隆轩酒店被抓获，同日羁押于朝阳区看守所，2015年1月28日被夏邑县公安局执行刑事拘留，同年3月5日经夏邑县人民检察院批准逮捕，2015年3月6日由夏邑县公安局执行逮捕。现羁押于夏邑县看守所。
辩护人刘斌，河南言华律师事务所律师。
河南省夏邑县人民检察院以夏检公诉刑诉（2015）4号起诉书指控被告人犯生产、销售伪劣产品罪，于2015年5月21日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年6月10日、7月7日两次公开开庭审理了本案。夏邑县人民检察院指派检察员吕游出庭支持公诉，被告人张某某及辩护人马森、被告人张某甲及辩护人刘斌均到庭参加诉讼。期间，夏邑县人民检察院申请延期审理，补充侦查一次。现已审理终结。
夏邑县人民检察院指控：2014年9月份，被告人张某某在黄某某经营的广东省潮州市全峰快递公司潮安古巷站点给河南省夏邑县步行街的杨某某（已判处刑罚）邮寄假烟，用于销售。同年9月24日、9月25日分别被夏邑县公安局及烟草专卖局在夏邑县城关镇全峰快递公司夏邑快递站点扣押南京（红）85条、苏烟（五星红杉树）15条和南京（红）15条、苏烟（五星红杉树）85条，市场价值24700元。其给杨某某邮寄的软中华100条、硬中华100条、软玉溪50条，货到郑州后，黄某某给郑州打电话把货退回来，2014年9月29日货退到东莞市虎门镇大宇村虎门分拨中心后被夏邑县公安局扣押，市场价值126000元。
涉案假烟市场价值合计150700元。
被告人张某甲明知张某某销售假烟，仍为其提供银行账户。
公诉机关为支持其主张，向法庭宣读并出示了：1、物证；2、书证；3、证人卢某某、张某乙、黄某某、刘某某证言；4、被告人张某某、张某甲的供述和辩解；5、鉴定意见；6、辨认笔录等证据。
公诉机关认为，被告人张某某违反国家产品质量管理法规，以不合格产品冒充合格产品，邮寄给杨某某，用于销售。被告人张某甲明知张某某销售假烟，仍为其提供银行账户；犯罪事实清楚、证据确实充分，应当以销售伪劣产品罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款之规定，系共同犯罪。被告人张某甲，在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条第二款之规定，对于从犯，应当从轻、减轻处罚。被告人张某某、张某甲犯销售伪劣产品罪，建议判处二年以下有期徒刑、拘役。提起公诉，请依法判处。
被告人张某某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议。辩解称，那些烟不是我生产的。以前不懂法，现认罪服法，愿意接受处罚。
辩护人马森的辩护意见，1、对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议；2、被告人张某某归案后能如实供述犯罪事实，属坦白，可以从轻处罚；3、被告人张某某销售的香烟未流入市场，尚未对市场经济秩序和消费者的权益造成实质性的损害；4、被告人张某某平时表现好，属偶犯、初犯，无违法犯罪记录。造成的社会影响不大，社会危害性较小，本着“教育为主、惩罚为辅”的原则，请求法庭对被告人张某某从轻处罚并适用缓刑。
被告人张某甲对公诉机关指控的罪名和犯罪事实无异议。辩解称，认罪服法，请求法庭给其一次改过自新的机会。
辩护人刘斌的辩护意见，1、本案涉案金额应以张某某实际销售金额计算，不应以河南省烟草专卖局作出的《卷烟价格认定书》进行认定涉案金额；2、被告人张某甲在本案中作用不大，起次要、辅助作用，系从犯，且未取得任何不当利益，应减轻处罚；3、被告人张某甲文化水平低，法律意识淡薄，主观恶性不大，社会危害性较小，系初犯、偶犯，归案后能够如实供述自己的罪行，且多次供述一致，认罪态度好，自愿缴纳罚金。结合以上几点，请求法庭对被告人张某甲判处拘役或者缓刑，给其一个改过自新、重新做人的机会。
经审理查明：2014年9月份，河南省夏邑县的杨某某用手机（号码：1827267****）与被告人张某某联系购买假烟，双方商定先交钱后发货。杨某某于9月7日向张某某提供的户名为王某某的邮政储蓄卡转入29900元，9月19日往该卡现转19900元。被告人张某某收款后让“阿峰”通过广东省潮州市全峰快递公司潮安古巷站点分三次给杨某某邮寄卷烟9件，用于销售。途中被夏邑县公安局及烟草专卖局在全峰快递公司夏邑快递站点扣押南京牌（红）2件100条、苏烟牌（五星红杉树）2件100条，市场价值24700元。2014年9月29日，夏邑县公安局在全峰快递公司虎门分拨中心扣押张某某卖给杨某某的软、硬包装中华烟各2件100条、软包装玉溪烟1件50条，价值126000元。涉案卷烟总价值150700元。上述卷烟，经河南省烟草质量监督检测站鉴定为伪劣卷烟。
2014年6或7月，被告人张某甲明知张某某销售假烟，仍将户名为王某某的邮政储蓄卡交给张某某使用，为其销售假烟提供帮助。
上述事实，有下列证据予以证实：
被告人张某某的供述。2014年上半年的一天，河南商丘一个姓杨的给我打电话问我是云霄县的吗，并问有没有假烟，有什么品牌的烟，什么价格。当时我跟他说有软中华每条60元、硬中华每条50元、南京每条36元、苏烟每条40元、玉溪每条40元。我们都是用电话联系的，谈好先付款后发货。他的手机号码是1827267****，我的号码我忘了。姓杨的给我留的地址是夏邑县步行街，收货人是程某某，电话1827267****。我给他一个邮政储蓄卡号（6210983990001735481），户名叫王某某，他第一次往该卡汇入29900元、第二次存入19900元现金，实际假烟交易金额是50000元，去掉200元的手续费后是49800元。姓杨的把钱打给我，我把他需要的烟及收货人的地址、姓名和电话交给一个叫阿峰的人，让他发烟，我再给他钱。因为我不生产假烟，只是从一件假烟中赚二三百元不等。我让阿峰给姓杨的发9件烟，其中软中华两件100条，硬中华两件100条，南京两件100条，小苏两件100条，玉溪一件50条，共二三万元的烟，市场价值十五六万元。具体阿峰分几次给姓杨的人发烟、如何发的烟我都不知道。九月底，姓杨的媳妇打电话说，我给姓杨的发的烟在快递公司被查住了，姓杨的被抓了，让我不要再发烟了，发在路上的烟赶快退回去。我就把以前用的手机扔掉了，也通知阿峰不要再发货了，在路上的烟赶紧退回去。户名王某某的邮政储蓄卡是张某甲给我的，他知道我找银行卡是做假烟生意。
被告人张某甲的供述。2014年6或7月份，我到张某某家去喝茶，他对我说要给一客户汇钱，想找一张以别人身份信息登记的银行卡，我就把和贵州小吴交易假烟用过的银行卡交给张某某了，还告诉他银行卡的密码和开户人是王某某。我们当地生产、销售假烟的人特别多，只要是向别人借卡，又不要真实身份信息登记银行卡的，百分之一百都是做假烟生意的。张某某向我借用别人身份信息登记的银行卡，我明白他就是要用这张卡做假烟生意，由于我们都是亲戚，我想帮他忙，就把以王某某身份办的这张银行帐号卡交给他使用了。
证人杨某某的证言。我在夏邑县城关镇步行街经营一个烟酒店，我知道云霄县卖假烟的多，2014年8月底的一天，我从网上查到云霄县一个叫张某某的人，就用我的手机（1827267****）给这个人打了电话。在电话里给他说我是河南省商丘市夏邑县人，姓杨，又分别问了软中华、硬中华、玉溪、南京、苏烟等品牌烟的价格。他说这几种烟的价格每条分别为60元、50元、40元、36元、40元。我们谈好先付款后发货，张某某给我说一个名字为王某某的邮政储蓄的银行卡号。我用以前捡拾的一个名叫卢某某的身份证办了一般张银行卡，在夏邑县邮政储蓄所用这个银行卡往王某某银行卡上汇入29900元，又在夏邑县圣源营业所往王某某银行卡上存现金19900元。他通过全峰快递物流公司给我发了100条红南京、100条苏烟（五星红杉树）、100条软中华、100条硬中华、50条软玉溪，共9件烟。张某某给我发假烟时，我给他留的地址是河南省商丘市夏邑县步行街程某某收，手机号码为1827267****。因为邮寄的假烟是违禁品，怕出事，我随意编个收件人程某某。张某某给我邮寄的假烟，都被公安机关扣押了，我把张某某的号码从手机上删除了，现在记不清张某某的手机号码了。
证人卢某某的证言。2013年10月份，我的二代身份证和我男朋友的身份证、四张银行卡及1500元的现金在县城城湖豫东货架商店丢失了，当时我和同学王某甲、杨某甲一块到城关派出所报的案。卡号为6221515061000166633的邮政卡不是我办理的。
5、证人张某乙的证言。证明2014年9月29日上午，夏邑县公安局在全峰快递公司东莞分公司分拨中心发现并扣押一批卷烟，分别有软中华100条、硬中华100条、软玉溪50条。这批货是全峰快递公司的上家潮汕公司发过来的，潮汕公司是从他们公司的潮安古巷接的货。这批货是9月24日发往全峰快递公司郑州分拨公司的，9月27日从郑州分拨公司退到虎门。
6、证人黄某某的证言。2014年9月23日下午4点多钟，其在全峰快递公司潮安古巷接到一个三十多岁男子的十箱货。发出货三四天，商丘公安局的人给我打电话，说这十件货有问题，里面装的是假烟，那个人之前发的八件货都被扣了，并说，不管这批货到哪，都不要让别人拿走。之后我给郑州的张某丙经理打电话让他把这批货退回来，货退到虎门就被夏邑县公安局治安大队民警扣住了。这些货都是一个人寄的，收件人都是河南省夏邑县步行街程某某，电话1827267****。
7、证人刘某某的证言。证明杨某某是其小孩舅，他有两个手机号，分别是1338370****、1827267****。有一天晚上杨某某给其联系让给他拉烟，当时用哪个号码联系的记不清了。
8、福建省云霄县公安局经侦大队出具的抓获经过一份。证明2015年1月24日，根据群众提供的线索在云霄县云陵镇下坂村下埔70号，抓获了因涉嫌生产、销售伪劣产品案，被河南省商丘市夏邑县公安局上网的逃犯张某某。
9、夏邑县公安局治安大队出具的情况说明四份。分别证明①2015年1月22日，夏邑县公安局民警在广东省汕头市朝阳区治安大队配合下，将犯罪嫌疑人张某甲抓获，同日，张某甲被临时羁押于朝阳区看守所。1月28日，张某甲被押解至夏邑县公安局进行讯问。②2015年3月26日至28日，夏邑县公安局治安大队民警到福建省漳州市云霄县对犯罪嫌疑人张某某供述的犯罪嫌疑人阿峰、张某丁进行了调查，张某丁外出打工，下落不明，没有查找到阿峰。③2014年9月24日，根据商丘市公安局指示，夏邑县公安局民警会同夏邑县烟草专卖局工作人员，在夏邑县城关镇二环路全峰快递公司夏邑县快递点查获卷烟南京（红）85条、苏烟（红杉树五星）15条。9月25日，又在上述地点查获卷烟南京（红）15条、苏烟（红杉树五星）85条，上述卷烟分八件包装，外包装均为普通纸箱包装，包装上有塑料制品字样。寄件人为陈小姐，收件人为程某某，电话为1827267****。④2015年6月29日夏邑县公安局治安大队在办理杨某某生产、销售假烟案件期间，根据商丘市公安局技侦支队对杨某某的通讯方式侦查，为夏邑县公安局提供线索确定福建省云霄县向杨某某销售假烟的供货商张某某、张某甲身份及其犯罪事实，并由夏邑县公安局对其依法采取强制措施。
10、全峰快递单十八份。证明发货人以陈小姐、谢先生的名义，在2014年9月份从广东省潮州市寄货，收件人为河南省商丘市夏邑县步行街程某某，电话为1827267****。
11、夏邑县公安局扣押物品、文件清单及照片。证明夏邑县公安局2014年9月29日扣押软中华100条、硬中华100条、软玉溪50条的清单及其照片。
12、先行登记保存决定书三份。证明夏邑县烟草专卖局对查获的南京（红）15条、苏烟85条、南京（红）85条、苏烟15条、玉溪50条、软中华100条、硬中华100条登记保存情况。
13、夏邑县烟草专卖局涉案物品核价表。证明2014年9月24日、25日查获的南京（红）每条110元，苏烟（五星红杉树）每条200元。
14、河南省烟草专卖局卷烟价格认定书。证明云南中烟工业有限公司生产的玉溪价格每条为220元；上海烟草集团有限公司生产的软中华每条700元、硬中华每条450元。
15、鉴别检验报告。证明夏邑县烟草专卖局于2014年9月26日委托河南省烟草质量监督检测站，对查获扣押的红塔烟草（集团）有限责任公司生产的玉溪、上海烟草集团有限责任公司生产的软、硬中华、江苏中烟工业有限责任公司生产的南京（红）、苏烟（五星红杉树）进行检验，检验结论为假冒注册商标且伪劣卷烟。
16、邮政储蓄银行卡交易明细。证明户名为卢某某，账号6221515061000166633的银行卡，于2014年9月7日向户名为王某某的银行账号（6210983990001735481）转入29900元，2014年9月19日向该卡现转19900元。
17、辨认笔录及照片。2015年3月4日，夏邑县公安局治安大队民警，让被告人张某某对2014年9月份对在全峰物流先后三次扣押的中华香烟4件、玉溪香烟1件，苏烟2件，南京香烟2件，共9件假烟无规则排列在一起，在见证人程亚民的见证下，提供给张某某辩认。张某某仔细审视后指出这些假烟都是自己从当地通过全峰物流发给夏邑县老杨的假烟，公安民警对假烟进行了拍照。
18、（2015）夏少刑初字第00056号刑事判决书。证明被告人张某某向杨某某销售假烟的数量、金额及杨某某因犯销售伪劣产品罪，被判刑的事实。
19、常住人口基本信息二份。证明被告人张某某、张某甲的出生日期及家庭住址。
上述证据，经庭审举证、质证，证据来源清楚，收集程序合法，能够证明案件事实，本院予以确认。
本院认为，被告人张某某违反国家产品质量管理法规，向杨某某销售假冒玉溪牌、南京牌、苏烟牌、中华牌（软、硬包装）卷烟；被告人张某甲明知张某某销售假烟，仍为其销售假烟提供银行账户的帮助。犯罪事实清楚、证据确实充分，其行为构成销售伪劣产品罪，系共同犯罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人张某某、张某甲能够如实供述犯罪事实，属坦白，可以从轻处罚。被告人张某甲在共同犯罪中起次要辅助作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人张某甲的辩护人认为本案涉案金额应以张某某实际销售金额计算的观点，因现有证据不能充分证明二人交易的实际销售价格，无法计算其销售金额，该观点不能成立，本院不予采纳。应以烟草专卖机关确定的价格计算。本院委托福建省云霄县司法局调查评估意见书认为张某某、张某甲平时在村里表现较好。被告人张某某、张某甲的妻子愿意作为监护人、村委会治安主任愿意作为张某某、张某甲的保证人。希望张某某、张某甲早日回归社会，接受矫正，重新做人。张某某、张某甲所在村委会表示对被告人张某某、张某甲加强帮教管理。被告人张某某、张某甲认罪、悔罪，没有再犯罪的危险，适用缓刑对所居住社区没有重大不良影响，符合缓刑条件。辩护人关于被告人张某某系坦白、张某甲系从犯，应适用缓刑的观点成立。根据以上情节，本院决定对被告人张某某、张某甲依法从轻处罚并适用缓刑。根据《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第二十七条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人张某某犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币100000元，已缴纳60000元，余款于判决生效后三十日内缴清。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。
被告人张某甲犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币80000元，已缴纳20000元，余款于判决生效后三十日内缴清。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省商丘市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 姬 瑛
审 判 员 穆全宏
代理审判员 贾 璐
二〇一五年七月二十四日
书 记 员 陈 梅