.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院p t ” > 民 事 判 决 书（2017）宁02民终984号上诉人(原审原告)：黄爱军，男，1969年12月26日出生，汉族，原宁夏金海永和泰尾气资源综合利用发电有限责任公司职工，住宁夏回族自治区银川市。委托诉讼代理人：黄爱玲，宁夏法思成律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：宁夏金海永和泰尾气资源综合利用发电有限责任公司，住所地宁夏精细化工基地。法定代表人：张永军，宁夏金海永和泰尾气资源综合利用发电有限责任公司董事长。委托诉讼代理人：刘静，女，宁夏金海永和泰尾气资源综合利用发电有限责任公司员工。委托诉讼代理人：刘覃竞，宁夏大远律师事务所律师。上诉人黄爱军因与被上诉人宁夏金海永和泰尾气资源综合利用发电有限责任公司劳动争议、人事争议一案，不服宁夏回族自治区平罗县人民法院(2017)宁0221民初1349号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年10月30日受理后，依法组成合议庭，于2017年11月20日公开开庭进行了审理。上诉人黄爱军的委托诉讼代理人黄爱玲，被上诉人宁夏金海永和泰尾气资源综合利用发电有限责任公司（以下简称金海永和泰发电公司）的委托诉讼代理人刘静、刘覃竞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。黄爱军上诉请求：1.维持一审判决第一项及第二项中关于金海永和泰发电公司支付黄爱军工资153648.21元的内容；2.改判一审判决第二项中”支付劳动解除合同经济补偿金27215.46元”的内容为”支付解除劳动合同经济补偿金64818元”；3.撤销一审判决第三项，并改判金海永和泰发电公司支付黄爱军节假日加班工资202022.50元，并给黄爱军缴纳其所欠缴的养老保险费；4.本案诉讼费用由金海永和泰发电公司承担。事实和理由：1.一审判决已经对黄爱军提交的证据四予以采信，该证据证明黄爱军在解除合同前12个月的平均工资是10686.80元。按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定：”经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前12个月的平均工资。”黄爱军在金海永和泰发电公司工作6.5年，金海永和泰发电公司应支付经济补偿金为69464.50元，黄爱军只要求支付经济补偿金64818元。一审法院按照黄爱军前六年平均工资4536.91元来计算经济补偿金，实属法律适用错误；2.《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定”劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”在本案中，黄爱军只能提供加班事实考勤表的复印件，黄爱军已经完成了举证责任，原件在金海永和泰发电公司，该公司却拒不提供，依法应当承担对其不利的后果。一审法院简单的将该项的举证责任全部归于黄爱军，并未要求金海永和泰发电公司提供其掌握的证据，并就此不采信黄爱军提供的证据并驳回黄爱军的该项诉求错误；3.为职工缴纳养老保险是金海永和泰发电公司的法定强制义务，黄爱军要求金海永和泰发电公司补缴2011年至2015年的养老保险费的诉求应当得到支持（具体欠缴的养老保险金额以社保局记载的金额为准）。金海永和泰发电公司辩称：1.黄爱军系金海永和泰发电公司的高级管理人员，工作期间以请假为由擅自离岗，至今未与公司办理交接手续，一审法院已经查明是黄爱军主动向公司提出解除劳动关系；2.黄爱军主张的前12个月的月平均工资10686.80元中包含了绩效工资、安全工资及加班工资等，在工资表中均有体现；3.黄爱军提供的考勤表系复印件，未加盖金海永和泰发电公司的公章，无法达到黄爱军的证明目的，更无法证明用人单位掌握加班的事实存在，且工资表中已经包含了加班工资这一项，金海永和泰发电公司在一审中予以说明并已经支付了加班工资。更为重要的是，黄爱军系金海永和泰发电公司的高级管理人员，可以利用职务之便自行安排自己或下属的工作，能够自由地掌握工作时间，具有不定时工作的性质，加之约定的工资相对较高，因此不能像普通员工一样适用加班时间的限制；4.依据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条”用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足”之规定，社会保险费的缴纳属行政管理范畴，不属于人民法院民事受理范围，因此一审法院作出不属于法院处理范围的认定是正确的。综上，一审判决认定的案件事实清楚，适用法律正确，判决结果正确，请求人民法院依法驳回上诉，维持原判。黄爱军向一审法院起诉请求：1.与金海永和泰发电公司解除劳动关系；2.金海永和泰发电公司支付解除劳动合同经济补偿金64818元；3.金海永和泰发电公司支付拖欠的工资153648.21元；4.金海永和泰发电公司支付节假日加班工资202022.50元；5.金海永和泰发电公司补交2011年至2015年的养老保险费28574.60元。一审法院认定的事实：2010年1月1日，黄爱军被招聘到金海永和泰发电公司工作，2016年3月31日离职，期间金海永和泰发电公司共欠黄爱军工资153648.21元未付，给黄爱军出具工资明细一份。2016年11月16日，黄爱军向平罗县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2017年3月15日以平劳人仲字（2017）34号仲裁裁决书，裁决：1.本仲裁裁决书发生法律效力之日起十日内，被申请人（金海永和泰发电公司）支付申请人（黄爱军）工资153648.21元，支付解除劳动合同经济补偿金64818元，合计218466.21元；2.双方劳动关系于2016年11月26日终止；3.驳回申请人（黄爱军）的其他仲裁请求。后黄爱军和金海永和泰发电公司均不服，提起诉讼。一审法院另查明，黄爱军解除劳动关系前月平均工资为4535.91元。截止开庭前金海永和泰发电公司拖欠黄爱军工资153648.21元未付。一审法院认为，劳动者的合法权益应受法律保护。本案黄爱军自2010年1月1日至2016年3月31日在金海永和泰发电公司工作，黄爱军离职后，要求解除与金海永和泰发电公司的劳动关系，金海永和泰发电公司同意解除，双方的劳动关系应于2016年11月26日予以解除。对黄爱军要求金海永和泰发电公司支付其解除劳动合同经济补偿金64818元的请求，因黄爱军在金海永和泰发电公司工作共计六年三个月，按照黄爱军月平均工资4535.91元，共计算经济补偿金27215.46元（4535.91元×6个月）予以支持；对黄爱军要求金海永和泰发电公司支付拖欠的工资153648.21元的请求，因金海永和泰发电公司给黄爱军出具所欠工资明细一张，结合金海永和泰发电公司的辩称意见及黄爱军提供的工资表，金海永和泰发电公司尚欠黄爱军工资153648.21元未付，故该请求予以支持；对黄爱军要求金海永和泰发电公司支付节假日加班工资202022.50元的请求，因黄爱军提供的考勤表系复印件，未加盖金海永和泰发电公司印章，金海永和泰发电公司又不予认可，该请求不予支持；对黄爱军要求金海永和泰发电公司补交2011年至2015年的养老保险费28574.60元的请求，因该请求不属法院处理范围，不予支持。对金海永和泰发电公司请求依法判令不予支付黄爱军工资153648.21元及解除劳动关系补偿金64818元的请求，不符合法律规定，不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条第一款第（二）项、第四十六条第一款、第四十七条和《中华人民共和国社会保险法》第六十三条之规定,判决：1.黄爱军与金海永和泰发电公司的劳动关系，于2016年11月26日解除；2.金海永和泰发电公司于判决生效之日起十日内支付黄爱军工资153648.21元、支付解除劳动合同经济补偿金27215.46元，共计180863.67元；3.驳回黄爱军和金海永和泰发电公司的其他诉讼请求。案件受理费共计20元，免收10元，由金海永和泰发电公司负担10元。二审中，双方当事人均未提交新证据。对一审查明的事实,黄爱军认为其解除合同前12个月的月平均工资为10686.80元。一审法院查明的其他事实双方当事人均无异议，本院予以确认。根据黄爱军在一审中提供的2015年1-10月及2016年3月工资表，可以认定黄爱军在此期间的月平均工资为10365.32元。本院认为，二审中，双方当事人争议的焦点为，一审法院关于黄爱军的经济补偿金、加班工资及补缴养老保险金的诉讼请求的认定是否正确。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定”劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。””本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”黄爱军为证实其与金海永泰发电公司解除劳动合同前12个月的月平均工资为10686.80元，提供了2015年1-10月及2016年3月工资表，该工资表虽然未能连续反映黄爱军解除劳动合同前12个月的月平均工资，但黄爱军作为劳动者已穷尽其举证责任，金海永和泰发电公司作为用人单位，对此负有举证责任，但其未提交相应证据反驳黄爱军的主张，应承担相应的不利后果。本院以黄爱军提交的证据认定黄爱军的经济补偿金标准为10365.32元，该标准未超出本地区上年度职工月平均工资三倍，黄爱军在金海永和泰发电公司工作六年三个月，其经济补偿金应按六年半予以计算为67374.58元，黄爱军主张的64818元，未超出法律规定的范围，本院予以支持，一审法院对此认定有误，应予纠正。关于加班工资，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定”劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”因黄爱军为证实其加班工资所提交的考勤表与工资表不能互相印证其加班事实的存在及加班工资标准，也不能证实金海永和泰发电公司掌握黄爱军加班事实存在的证据，故黄爱军主张的加班工资不予支持。因用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足，故一审法院驳回黄爱军要求金海永和泰发电公司为其缴纳养老保险费的请求并无不当。综上所述，上诉人黄爱军的部分上诉理由成立，部分上诉请求予以支持。一审法院部分事实认定清楚，适用法律有误，本院依法予以改判。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（一）（二）项之规定，判决如下：一、维持宁夏回族自治区平罗县人民法院(2017)宁0221民初1349号民事判决第一项”黄爱军与宁夏金海永和泰尾气资源综合利用发电有限责任公司的劳动关系，于2016年11月26日解除”；第三项”驳回黄爱军和宁夏金海永和泰尾气资源综合利用发电有限责任公司的其他诉讼请求”；二、变更宁夏回族自治区平罗县人民法院(2017)宁0221民初1349号民事判决第二项”宁夏金海永和泰尾气资源综合利用发电有限责任公司于判决生效之日起十日内支付黄爱军工资153648.21元、支付解除劳动合同经济补偿金27215.46元，共计180863.67元”，为”宁夏金海永和泰尾气资源综合利用发电有限责任公司于判决生效之日起十日内支付黄爱军工资153648.21元、解除劳动合同经济补偿金64818元，共计218466.21元”。义务人如未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由被上诉人宁夏金海永和泰尾气资源综合利用发电有限责任公司负担；二审案件受理费10元免收。本判决为终审判决。审判长韩少华审判员周虎林代理审判员张建兴二〇一七年十二月十三日书记员龚双附:本判决适用的法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。