河北省唐山市丰润区人民法院
刑 事 判 决 书
（2012）丰刑初字第390号
公诉机关唐山市丰润区人民检察院。
被告人张某甲，曾用名“张飞飞”男，无业。因涉嫌犯合同诈骗罪，2012年5月7日被刑事拘留，同年5月14日被取保候审。2012年7月30日经唐山市丰润区人民检察院审查批准，同年8月6日被逮捕。现羁押于唐山市丰润区看守所。
辩护人高强。
辩护人马军良。
唐山市丰润区人民检察院以唐丰检刑诉字（2012）277号起诉书指控被告人张某甲犯合同诈骗罪，于2012年9月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，经河北省高级人民法院批准，延长审限一个月，公开开庭审理了本案。唐山市丰润区人民检察院指派检察员陈琼出庭支持公诉，被告人张某甲及其辩护人高强、马军良到庭参加诉讼。现已审理终结。
唐山市丰润区人民检察院指控，2011年10月7日，被告人张某甲与唐山市丰润区富海商贸有限公司签订了购买该公司32.274吨角钢及44.778吨槽钢的合同，并约定“货到付款”及“张某甲转卖给宝鸡银彬电力公司”。当日，该公司按合同约定将货物发往陕西省宝鸡市。当月9日，货物到达宝鸡市凤翔县虢镇，张某甲将货物存放在凤翔县东关菜市场。次日张某甲将上述钢材以296084元的价格销售。张某甲为不引起该公司业务员王雪生怀疑，先后给付其58708.34元货款。后张某甲以关闭手机、不接听电话的方式躲避王雪生向其索要剩余货款。张某甲将剩余货款用于购买汽车、加盟化妆品生意及个人挥霍。经查，陕西省宝鸡市无银彬电力公司。经价格鉴定，涉案钢材价值338709元。
公诉机关就指控的事实向法庭提交了被告人供述、被害人陈述、证人证言、书证等证据。
公诉机关认为，被告人张某甲以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人的财物，数额较大，其行为已构成合同诈骗罪，提请依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之规定依法判处。
被告人张某甲对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，辩称其是主动投案，退还了全部赃款，希望能得到从轻处罚。
辩护人高强认为，公诉机关指控张某甲犯合同诈骗事实不清，证据不足。一、2011年10月7日唐山市丰润区富海商贸有限公司与张某甲签订的《销售合同》内容是真实的，尽管落款一栏目中标明“张某甲转买给宝鸡市银彬电力公司”，但合同的买受方就是张某甲，而且张某甲提供的银行帐号、家庭住址及电话号码是准确的。双方也在一定程度上履行了合同义务。合同主体确定，双方权利义务明确。张某甲在签订合同时有着进行经济往来的真实意思，并非旨在诈骗他人钱财。在市场波动，履行合同能力降低时，张某甲通过樊某与自己的亲属关系，积极落实销路，变现钱款，即使在一段时间内未能全部履行给付价款的合同义务，也不能认定为是合同诈骗行为。二、张某甲未能全面履行合同付款义务，是因富海商贸公司向张某甲提供的钢材与其采购的钢材材质不同，富海商贸公司没有提供销售发票。三、张某甲的联系电话一直没有变更过，不能以偶尔的关机而认为其是逃匿。四、张某甲在富海公司的要求下，于2012年1月2日向富海公司出具欠条，双方的民事法律关系已经由合同纠纷转化成为欠款纠纷。综上，本案只是单纯的民事合同纠纷，该案存在事实不清，证据不足及被告人自证其罪的情形，请求人民法院作出无罪判决。
辩护人马军良认为，被告人张某甲有以下减轻处罚的情节：一、张某甲有自首行为。二、该案的发生，富海商贸有过错，张某甲因富海商贸没有开具增值税发票，没有提供材质报告单而拒绝付款。三、张某甲及其家人支付了全部货款，没有造成社会危害性。四、张某甲属初犯、偶犯。综上，应对张某甲减轻处罚，建议判处缓刑。
经审理查明，2011年10月7日，被告人张某甲与唐山市丰润区富海商贸有限公司（以下简称富海商贸公司）的王雪生签订了购买该公司32.274吨角钢及44.778吨槽钢的合同，并约定“货到付款”及“张某甲转买给宝鸡市银彬电力公司”。后王雪生联系利丰物流运输站的两辆货车，由司机刘某、吴省按合同约定将货物运往陕西省宝鸡市。货物在运送途中，被告人张某甲与樊某取得联系，欲将该批钢材出售给樊某。当月9日，货物到达陕西省宝鸡市后，司机刘某、吴省按被告人张某甲的要求将货物存放在凤翔县东关菜市场。次日被告人张某甲将上述钢材以296084元的价格销售给樊某。被告人张某甲未向王雪生告知其将钢材销售的事实，谎称需货物验收合格后付款。被告人张某甲为不引起该公司业务员王雪生怀疑，先后给付其58708.34元货款。后以关闭手机、不接听电话的方式躲避王雪生向其索要剩余货款。被告人张某甲将剩余货款用于购买汽车、加盟化妆品生意及个人挥霍。经查，陕西省宝鸡市无银彬电力公司。经价格鉴定，涉案钢材价值338709元。
案发后，被告人张某甲于2012年5月2日向富海商贸有限公司汇款60000元，5月7日汇款70000元。2012年5月11日，被告人张某甲的父母代其赔偿富海商贸有限公司损失150000元。
2012年5月7日14时许，被告人张某甲到西安铁路公安处宝鸡乘警支队投案。
上述事实，有公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、《销售合同》记载，卖方为唐山市丰润区富海商贸有限公司，经办人王雪生，买方为张某甲转买给宝鸡市银彬电力公司，经办人张某甲，钢材价格计338708.34元。
2、《利丰物流运输协议》、发货单，证明涉案钢材发货情况。
3、银行卡查询明细、收款条，证明涉案款项流转及支付货款情况。
4、证人刘某的证言，2011年10月7日，其通过丰润利丰物流签订运输协议，为富海商贸公司向陕西省宝鸡市运输钢材，后货物按买货方的要求卸在凤翔县的一菜市场。
5、证人朱某（河北宝闽进出口贸易有限公司业务经理）的证言，证明涉案钢材来源。
6、证人邢某（宝鸡高凤翔县东关蔬菜市场管理员）的证言，20某，张某甲将两辆大货车的钢材存放在凤翔县东关蔬菜市场，次日晚上18时，张某甲将钢材拉走。
7、证人侯某、王某、杨某的证言，证明涉案钢材存放在凤翔县东关蔬菜市场及运走情况。
8、证人樊某的证言，2011年10月初，张某甲给其手机打电话，称有一批唐山的钢材，由于是供应建筑工地用的，中间环节出了问题，建筑工地出了情况，不用这批钢材了。但货定好了，不能退货，想低于市场价格卖掉。后其从凤翔县东关菜市场将张某甲存放的70多吨钢材拉走，给付张某甲货款29万元。
9、证人徐某的证言，佐证樊某购买涉案钢材的事实。
10、唐山市远东钢铁有限公司出具的证明，2011年10月7日至10日槽钢价格。
11、凤翔县工商行政管理出具证明，经该局内网查询，宝鸡市范围内没有注册名叫“宝鸡市银彬电力公司”企业。
12、证人辛某、张某乙的证言，证明2011年12月份，张某甲花8万元以张某乙的名义买了一辆长城酷熊M2轿车。
13、张某甲提供做化妆品生意的出库单。
14、被害单位富海商贸公司王雪生的陈述，其与被告人张某甲签订钢材销售合同，被骗走钢材的事实经过。
15、被告人张某甲在侦查阶段的供述，其为能从王雪生处骗取钢材，与王雪生签订购买富海商贸公司钢材的合同，后骗取钢材的事实经过。
16、唐山市丰润区涉案物品价格鉴证中心丰价鉴字（2012）第095号鉴证结论，证明涉案钢材价值338709元。
17、西安铁路公安处宝鸡乘警支队出具说明，证明2012年5月7日14时许，张某甲到其队投案自首。
本院认为，被告人张某甲以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。公诉机关指控被告人张某甲犯合同诈骗罪成立。被告人张某甲实施的行为表现了其非法占有货物，而无意履行给付剩余货款的主观目的，辩护人高强关于被告人张某甲的行为不构成犯罪的辩护意见不能成立，本院不予采纳。被告人张某甲案发后主动投案，如实供述犯罪事实，是自首；被告人张某甲及其家人已赔偿被害人的经济损失，予以从轻处罚。辩护人马军良建议适用缓刑的辩护意见，本院予以采纳。为维护社会秩序，保护公民财产权利不受侵犯，惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（四）项、第六十七条第一款、第六十一条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第五条第一款的规定，判决如下：
被告人张某甲犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金一万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省唐山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 顾智娟
代理审判员 刘秋红
代理审判员 杨亚娜
二〇一二年十一月二十七日
书 记 员 曹晓红