安徽省淮北市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）皖06刑终143号
原公诉机关淮北市烈山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）石某某，男，汉族，1962年3月9日出生于浙江省象山县，高中文化，系龙元建设集团股份有限公司职工,户籍地浙江省象山县，住安徽省淮北市经济开发区。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2015年6月25日被淮北市公安局经济开发区分局决定刑事拘留（在逃），2016年1月6日被宿州市公安局东城派出所抓获，次日被淮北市公安局经济开发区分局执行刑事拘留，同年2月4日经淮北市烈山区人民检察院批准逮捕，同日由淮北市公安局经济开发区分局执行逮捕。现羁押于淮北市第二看守所。
辩护人马鹏，安徽安港律师事务所律师。
辩护人潘佩超，安徽山石律师事务所律师。
安徽省淮北市烈山区人民法院审理淮北市烈山区人民检察院指控原审被告人石某某犯聚众斗殴罪一案，于2016年8月16日作出（2016）皖0604刑初39号刑事判决。石某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年10月31日公开开庭审理了本案。淮北市人民检察院指派代理检察员任雪红、常青华出庭履行职务，上诉人石某某及其辩护人马鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：2013年11月11日至2014年间，淮北丰彩纺织科技有限公司（以下简称丰彩公司）以总承包的方式分别与中城建第六工程局集团有限公司淮北分公司（以下简称中城建公司淮北分公司）、龙元建设集团股份有限公司（以下简称龙元公司）、四川天欣路桥工程有限公司北京分公司、江苏省恒通市政建设有限公司签订了丰彩公司大豆纤维生产项目工程承包合同。2014年3月8日，石某某1与中城建公司淮北分公司就上述工程签订了承包合同，石某某1全权委托张某某（另处）处理该工程的一切事务。后龙元公司进驻施工。同年8月20日，丰彩公司向张某某施工队下达了入场施工通知书，张某某多次欲带人进场施工，均遭到龙元公司人员的阻拦。张某某为能够顺利进场施工，找到代某某（另处）帮忙从中协调，并承诺所需费用由其承担。
2014年11月1日，张某某电话联系代某某告知其今天工地开工，代某某遂联系代某某1（另处）让其找几个人过来架相，代某某1纠集了况某某（另处）、邵某某、林某某、邢某、孟某某、“飞虎”等人从濉溪县开车赶到代某某的农家食府饭店。代某某、代某某1各开一辆车带着上述人员赶至施工现场后，代某某即开车离开，不久带曹某某（另处）返回现场。同日，张某某带人再次进场施工，龙元公司负责人石利杰之父被告人石某某带着冯某某（另处）、谢某某1（另处）、谢某某2（另处）等人进行阻拦。其间，石某某与张某某因言语不和发生争执，石某某持事先准备的一根伸缩甩棍与张某某厮打，张某某将甩棍夺下后交给刘某某2（另处）。代某某在场声称让其两人对打，其他人不要参与。接着，张某某又与冯某某因言语不和发生争执，厮打，谢某某1、谢某某2见状即各持一根伸缩甩棍上前殴打张某某、刘某某1（另处），张前进（另处）、刘某某2、刘某某1随即上前与谢某某1、谢某某2厮打。曹某某见状遂上前抱住谢某某1，张前进夺下谢某某1或谢某某2手中的一根伸缩甩棍与刘某某2一起用甩棍对谢某某1、谢某某2进行殴打。其间，刘某某1也上前和曹某某一起对谢某某1、谢某某2拳打脚踢，致谢某某1、谢某某2受伤。经法医鉴定：谢某某1因外伤致双侧鼻骨及两侧上颌骨额突、骨性鼻中隔骨折，损伤程度为轻伤二级；谢某某2因外伤致双侧鼻骨及左侧上颌骨额突骨折，损伤程度为轻伤二级。
上述事实，有下列证据证实：
1、物证（照片）：不锈钢伸缩甩棍三根，系本案作案工具。
2、现场勘验笔录、方位示意图及刑事摄影照片：案发现场位于淮北市经济开发区新区大豆纤维厂工地。
3、书证：
（1）项目施工总承包合同协议书、建设工程施工协议书、施工总承包协议书、补充协议、中城建第六工程局集团有限公司工程项目承包合同书、全权委托书、淮北丰彩纺织科技有限公司工程安排及完工计划、进场施工通知书：载明2013年11月11日至2014年间，丰彩公司以总承包的方式分别与四川天欣路桥工程有限公司北京分公司、中城建公司淮北分公司、龙元公司、江苏省恒通市政建设有限公司签订了丰彩公司大豆纤维生产项目工程。2014年3月8日，石某某1与中城建公司淮北分公司就上述工程签订了承包合同，后石某某1全权委托被告人张某某处理该工程的一切事务。同年8月20日，丰彩公司向张某某施工队下达入场施工通知书。
（2）抓获经过：2016年1月6日16时许，被告人石某某在宿马园区新一航铝业工地被该所民警抓获。
（3）前科查询情况说明：经查询，被告人石某某案发前无违法犯罪记录。
（4）户籍证明及本案诉讼程序方面的法律文书：案发时，被告人石某某系完全刑事责任能力人。
4、淮北市公安局（淮）公刑鉴（损伤）字（2014）489号、490号法医学人体损伤程度鉴定书：经鉴定，谢某某1因外伤致双侧鼻骨及两侧上颌骨额突、骨性鼻中隔骨折，损伤程度为轻伤二级；谢某某2因外伤致双侧鼻骨及左侧上颌骨额突骨折，损伤程度为轻伤二级。
5、视听资料：淮北市经济开发区新区大豆纤维厂工地2014年11月1日监控录像及案发现场录音录像光盘。
6、证人证言
（1）证人况某某1的证言：2014年11月1日9时许，张某某带刘某某4来到工地，其遂打电话告知石某某。后代某某开一辆白色越野车来到，下车后和张某某、刘某某4一起进了院子。代某某开车走了，不久又返回，同时来的还有一辆黑色轿车，从两辆车下来六七个小伙子。冯某某见状报了警。警察走后，张某某让人将挖掘机开到院子西北角施工。石某某带一根甩棍到现场后安排人员阻止张某某施工，其几人跟在后面。石某某和张某某发生厮打，代某某说：“谁都别上！谁上我打谁！”这时,石某某将张某某按在地上打，刘某某2、刘某某1将石某某拉倒，张某某骑在石某某身上用打他耳光。石某某1说：“你们拉行，我们去拉你们就揍人!”代某某带来的一个年轻人朝石某某1胸口打一拳。张某某对石某某1说：“你个熊孩子，你给我过来。”冯某某认为张某某在骂他，打张某某一巴掌。代某某和他带来的人殴打冯某某，冯某某的两个侄子谢某某1、谢某某2持甩棍上前打架，甩棍被刘某某4的两个侄子刘某某2、刘某某1夺去。刘某某4二哥的儿子用甩棍击中谢某某1鼻部,谢某某1鼻子流血。刘某某4大哥的儿子用甩棍打谢某某2。谢某某1、谢某某2向北跑，刘某某2、刘某某1追着打，到围墙处时，刘某某2、刘某某1返回，代某某带的人又去追谢某某1、谢某某2。谢某某1、谢某某2翻过围墙向濉河大堤跑去，五人翻过围墙去撵。在谢某某1、谢某某2持甩棍打架时，刘某某4对旁边的那几个小痞子说：“给我打！”
（2）证人况某某5的证言：2014年11月1日10时许，石某某来到丰彩公司项目部说：“我们走，到那边别让他们（张某某等人）干活！”并从车里拿了一根甩棍放到口袋，其与况某、冯某某、谢某某1、谢某某2、石某某1及三四个工人跟在后面。到工地西北角时，石某某和张某某已经打起来，代某某不准他人拉架，一会儿两人就不打了。曹某某让其和况某走，其看到刘某某2、刘某某1各持一根甩棍和六个小伙子一起殴打谢某某1、谢某某2。曹某某跑去抱住谢某某1，刘某某2、刘某某1一起打谢某某1。曹某某松开谢某某1后,刘某某1持甩棍将谢某某1打倒在地。谢某某1起来后和谢某某2向东北方向退，刘某某1持甩棍追打谢某某1，谢某某1摔倒在地，刘某某1捡个东西砸谢某某1，后与刘华侨、曹某某一起返回。谢某某1、谢某某2翻过围墙向北边大堤跑去，代某某和张某某让代某某1带去的六个小伙子去追。石某某、谢某某1、谢某某2平时将甩棍随身携带用于晚上巡逻。
（3）证人况某的证言：2014年11月1日9时许，其看到张某某、刘某某4带十余人在工地门口。后张某某、刘某某4带挖掘机进工地施工，门口站着六七个人。后石某某拦着挖掘机不让干活，张某某先动手和他打起来，石某某的甩棍被张某某夺下，打了石某某几下。曹某某把其和况某某5喊到一边说话时，那边又打了起来。曹某某见状往现场去了。其看到刘某某2、刘某某1各持一根甩棍打谢某某1、谢某某2。曹某某抱住谢某某1，刘某某2、刘某某1持甩棍打了谢某某1几下。刘某某1用甩棍将谢某某1砸倒在地，谢某某1起来后,头部被曹某某打了几拳。谢某某1、谢某某2向东北方向退，刘某某2又持甩棍朝谢某某1头上打，刘某某1捡起一块石头砸。后刘某某2、刘某某1被人叫住，代某某1带来的六个年轻人去追谢某某1、谢某某2，他二人翻过围墙向北边大堤跑去。
（4）证人刘某某3的证言：2014年11月1日10时许，刘某某4让其与周某某帮张某某看工地，张某某开车带其与周某某、刘某某4及两个不认识的人来到丰彩公司工地，和另一工地姓石的老板发生争执、厮打。其与周某某、刘某某4距离他们七八十米，有人去参与打架，没看清是谁。开始姓石的一方有人掏东西打对方，打了几分钟，姓石的一方有两人受伤。
（5）证人张某某3的证言：2014年10月29日，张某某告诉其，他找人给两万元包进工地施工。案发当日11时许，石某某挡在挖掘机前不让施工，张某某去拉石某某，两人厮打起来。石某某喊一句：“给我打!”两个小伙子各持一根保安用的甩棍上来打。张某某一方的人上来了，两个小伙子就跑。有人让把他俩追回来，五六个年轻人一起去追。打架结束后，其在北边坝子上看到其中一个小伙子鼻子流血躺在地上。
（6）证人代某某6的证言：2014年11月1日9时许，张某某、刘某某4、代某某带人到丰彩公司干活。11时许，石某某到工地，后面跟着况某某5、况某、冯某某、谢某某1、谢某某2、石某某1及几个工人阻止对方施工。其与况某某1跟着来到张某某施工处，石某某和张某某厮打起来，石某某持的一根黑把铁棍被张某某夺下。石某某和张某某打架结束后，冯某某和张某某又发生厮打。代某某喝令“给我打!”七个小痞子和刘某某2、刘某某1上前参与打架，谢某某1、谢某某2也参与打架。刘某某2持甩棍朝谢某某1、谢某某2身上乱打，其中一人头部被砸伤倒在地上，谢某某1、谢某某2打不过他们就向北跑，跑到北边围栏处，代某某让人去追，六个小伙子就去追。那些小痞子听代某某指挥，刘某某2、刘某某1是刘某某4喊来的。
（7）证人张某某4的证言：其是石某某的电工，不在打架现场。中午吃饭时，有两个姓谢的小伙子被打了，其陪该二人去医院。
（8）证人石某某1的证言：案发当日10时许，张某某、刘某某4带几十名工人到丰彩公司工地西北角施工，其告知石某某。石某某说：“不能让他们施工，走，我们去阻止他们干活。”石某某带头，其与况某某5、况某、冯某某及谢某某1、谢某某2等人去张某某施工的地方。在挖掘机下，石某某和张某某发生厮打，张某某夺下石某某持的一根甩棍。两人打架后，冯某某和张某某又发生厮打，谢某某1、谢某某2见状也参与打架，其中一人头部被砸伤躺在地上，旁边十余人都参与打架。谢某某1、谢某某2打不过对方就向北跑，对方有人跑去追赶。
（9）证人周某某的证言：案发当日，刘某某4让其与刘某某3帮他看工地。张某某的挖掘机进去施工。石某某带四五人来到。石某某和张某某发生厮打。六七个人跑过去，好多人一起互殴。后有两个小伙子被追地翻墙跑了。打架结束，其看到张某某一方的人持三根棍。
（10）证人张某某7的证言：案发当日10时许，刘某某2告知其刘某某4和张某某要在庆丰花园小区北侧工地建板房，混凝土由刘某某2送，板房交给其做，并让其到现场看看。其到后，刘某某2、刘某某4和张某某带其看建好的板房，其量好尺寸看好场地就回家了。
（11）证人杨某的证言：案发当日上午，刘某某1让其到工地上开挖掘机，其到后，刘某某4让其到西北角平整场地，刘某某1也到了现场。后石某某来到，挡在挖掘机跟前不让施工，张某某和石某某发生厮打，石某某持甩棍打张某某，被张某某夺了下来，他们就不打了。其开挖掘机到东面水泥路跟前，看见水泥路这边的人往西北方向跑，其转头看到刘某某1躺在地上，站起后和刘某某2一起打一个较瘦的年轻人，刘某某2把那个人手中的甩棍夺下来，在夺的过程中那人摔倒在地，刘某某1踢了他几脚，参与打架的有五六个人。有两个年轻人往西北方向围墙处跑了，五六个年轻人去追他们。刘某某2、刘某某1到水泥路附近，刘某某2把甩棍交给张某某，民警到现场后，张某某交给民警三根甩棍。
（12）证人赵某某的证言：2014年10月的一天，张某某说在淮北经济开发区有工程，问其是否认识代某某，其让代某某帮忙照顾一下张某某在开发区的工程。代某某让其把他的电话号码给张某某，并说有事让张某某打电话找他，其把电话号码给张某某后就没过问他们之间的事。
（13）证人邢某的证言：案发当日上午，况某某让其跟他一起去充个人数，架个相。代某某1开车带其与况某某、邵某某、林某某、孟某某等人到一个饭店。代某某、代某某1开车带几人来到一个工地。后代某某又开车走了。这时警车来了，张某某说如警察问起，就说人是他喊来的。快到中午时，张某某的挖掘机在施工，代某某也在。十余人来到挖掘机前，代某某让大家过去，别让张某某吃亏。这时，张某某和对方一名年龄大的男子打了起来，那人持棍打张某某的腰部几下，张某某夺过棍子打那人的背部几下。张某某一方一名穿黑色上衣、蓝色牛仔裤的胖子持棍打对方一个年轻人头部，被打的人和另一人朝西北方向跑，代某某安排代某某1让其几人去追，那二人翻墙跑了。后代某某的车把其几人接回他的饭店。代某某1带其几人到濉溪吃饭，况某某说代某某1给了二百元，后将钱分了各自回家。
（14）证人孟某某的证言：案发当日10时许，代某某1开车接其去他老家办事，车里坐了六个人，其只认识代某某1和况某某。来到农家食府饭店，况某某和另两人下车后上了代某某的车。两辆车开到一个工地，代某某又开车离开。这时来一辆警车，张某某说，派出所的人要是问人是谁喊来的，就说是他喊来的。中午，代某某开车来了，带其几人往工地里走，到水泥路边时，其看到距离西北边一百多米处有一群人，一辆挖掘机正在施工。这时，一个五十岁左右的男子带六七个人来到挖掘机前和张某某发生争吵、厮打。过了一会，张某某又和别人打起来。双方的人也上前厮打在一起，其中一名男子持甩棍参与打架。其中一方的两个小伙子打不过对方向北跑，代某某让代某某1叫其几人把那两人追回，有五人翻墙追到大堤。后代某某1开车带其几人到濉溪吃饭，结账后给其一百元，其离开。
（15）证人邵某某的证言：案发当日早晨，代某某1开车来到濉溪东关宾馆门口将车牌卸下对其与邢某、况某某说：“我给你们每人一百块钱。”后子豪和“飞虎”到了。代某某1开车带其几人又接上孟某某，到一个饭店门口，代某某1让其中几人乘坐另一汉兰达越野车，两辆车到一个工地上。后来了辆警车，一个人对代某某1说如果派出所的要问人是谁带来的，就说是他带来的。警车走后，张某某的挖掘机开始施工。快到中午时，代某某1带其几人到工地上，一个南方人（石某某）和张某某争吵并厮打。代某某1说：“如果就他俩打，咱们都不要动。如果对方的人上去打，咱们再上。”石某某持甩棍打张某某，被张某某夺下。两个年轻人持甩棍去打张某某，张某某一方的人把甩棍夺下朝那两人身上、头上乱砸。那两个年轻人就跑，对方追着打。有个人对代某某1说去把那两个年轻人带回来，代某某1让其几人去。后代某某1带其几人吃饭。代某某1走后，况某某说代某某1给了他二三百元，分给子豪和飞虎一百元，用三十多元给邢某买双板鞋，给其四十余元。
（16）证人林某某证言与证人邵某某证言内容基本一致。
7、同案人况某某的供述：案发前两天，代某某1让其与邵某某过两天到工地给他架相，一人一百元。案发当日8时许，代某某1开车接其和邵某某、邢某、林某某、“飞虎”及孟某某到农家食府饭店，代某某门口等着，其和另一人上了代某某的车。代某某说到现场后听他安排。到现场后，代某某又开车离开。代某某1让其进工地看看有没有施工，其看到挖掘机在施工就往回走。这时代某某带着曹某某要进工地看看，代某某1就带其他几人进去。后对方一名南方人（石某某）来到挖掘机前不让施工并和张某某厮打。石某某持甩棍，被张某某夺下后朝他打了几下。其他人看打了起来，都过去了，但都没动手。他俩不打了，其他人回到施工现场东南角五六十米远的水泥路边。后又过来几个人，石某某和张某某又打了起来，有人说其他人都别动手，让他俩自己打。这时曹某某往现场跑去，对对方的人拳打脚踢。有个又高又胖的人夺过对方的甩棍朝对方身上、头部打，曹某某和他一起打被夺掉甩棍的人，那个人的脸上流血了。那个满脸是血的人和另一个人就往东北方向跑。代某某1让把他俩带回来。其与四个人翻过围墙向大堤方向追去。后“毛蛋”开代某某的车将其几人接到农家食府饭店，代某某1将车牌照安装好。饭后，代某某1给其三百元，让其给他们几人分。
8、同案人刘某某4的供述：2014年11月1日早上，张某某、吴云和张某某本庄的一个人到荣盛花园小区其家中让其找挖掘机施工，刘某某3、周某某也在其家。张某某说代某某马上到，其六人坐张某某的面包车去小区北侧的丰彩公司施工现场。几分钟后，代某某开着白色越野车到了，过了一会就开车走了。又过了一会，过来一辆黑色轿车。其中一人问手机尾号2909的是谁，其告知是张某某。这时派出所的人来了，因未发生冲突一会就走了。其与张某某到西边让挖掘机施工，代某某带着那几个小痞子又来了，跟张某某说了一会话回到水泥路上。一会，石某某带着十余人来到施工现场不让干活，和张某某打了起来。石某某拿出一根甩棍，被张某某夺下交给张前进。冯某某又和张某某打了起来，刘某某2、刘某某1上前拉架，冯某某对谢某某1、谢某某2说：“给我打！”谢某某1、谢某某2拿甩棍打刘某某2、刘某某1。代某某带来的那些小伙子也上前和他们打了起来。石某某那边两个小伙子向北边围栏跑去，其中一人鼻子流血，这边的五六个小伙子也翻过围栏向濉河大堤追去。张某某对其说过代某某问他要两万元包进工地施工，具体有没有给不清楚。
9、同案人张某某的供述：2014年10月中下旬的一天，其与赵某某（吴军）、张果园一起吃饭时提起其在开发区干工地不顺，赵某某打电话问代某某能不能帮上忙。代某某说行，让其以后有事跟他联系。饭后第三天其给代某某打电话，说工地有个人总给其捣蛋。后代某某带其去找了这个叫“捣包”（代长春）的人，“捣包”说工地的事他就不问了。后来，代某某向其提起请人吃饭的事，其说待工地弄好其来结账，未提过两万元的事。11月1日前两天，代某某给其打电话问有没有开工。11月1日早上，代某某又给其打电话，其说正在刘某某4家，准备开工。其到工地一会儿，代某某到后跟其打个招呼就走了。代某某1到现场找到其说是代某某让他来的，其跟他点了点头就到工地去了。后来其带工人准备建板房，刘某某4说他侄子刘某某2在搅拌站开车，能联系混凝土，又打电话喊刘某某2来，刘某某2到后跟其谈了混凝土价格。过了一会，代某某又来了，石某某带人到挖掘机前阻止干活。其也跟着到了挖掘机前和石某某打了起来，石某某掏出一根甩棍夯其，其夺过来夯了石某某的肩膀一下，其他人看到就都跑过来。其和石某某已经不打了，冯某某过来朝其脸上扇了一巴掌，其他人就打起来了。几分钟后，派出所民警来到现场，其看到路边一个木板上还有两根甩棍，旁边的人说是石某某那边拿来的，其就将三根甩棍交给了民警。
10、同案犯代某某的供述：2014年10月底，吴军（赵某某）给其打电话说他一个朋友在开发区新区一个工地干工程，让其帮忙。第二天，张某某给其打电话说他在小区北边工地承包的工程有施工协议，代长春拦着不让干。第二天，其带张某某找到代长春，代长春说不会再问工地的事。后来张某某又给其打电话，说是工地对方有个叫冯某某的找人把他挖的坑给填上了，让其再帮他找人看一下。其开始不同意，后来他许诺给两万元让其协调，其才同意，但没给现金。其把找人的事给代某某1说了，让代某某1到时候找点人过来帮忙看着。11月1日早上8点多，张某某给其打电话说工地今天破土，让其喊几个人去贺喜，其电话告知代某某1来贺喜。9时许，其到了工地，张某某、刘某某4已经到了，其帮张某某给看工地的代某某6协调好后就开车回到农家食府饭店，过了一会，代某某1开黑色比亚迪轿车带着几个人来到饭店。后其开车带况某某及一个小年轻，代某某1带着另外几个人一起去了工地。到工地后其对代某某1说：“你去找那个姓张的，听他安排就行了。”随后其就开车走了。刚到庆丰小区东大门，接到曹某某的电话，其说开发区一个壁纸厂的老板带着几个朋友到其鱼塘钓鱼，中午一起吃饭，曹某某说他去，其就带他到鱼塘转了一圈。后张某某又给其打电话让其过去看看，其就带着曹某某来到工地，这时代某某1也带着几个年轻人进了工地。其和刘某某4、张某某等人在工地中间的水泥路上说话。一会儿，石某某到挖掘机前拦着不让干活，和张某某打了起来。这时刘某某4带来的人和石某某这边的人就都过去了。其对他们说都不要动手，让两个老板自己打，又对代某某1带来的人说都不要去打架，但也别让张某某吃亏。代某某1带来的几个人都跟着去了，但都没有动手，其让代某某1把他们喊回来。后来挖掘机那边又打起来了，曹某某慌忙脱了外套往现场跑去。其没看清是怎么打的，只看到对方有两个年轻人向东北方向的围墙跑去，其让代某某1带来的人去撵。这时，刘某某4的侄子满手是血的从打架现场往水泥路这边来。代某某1接到电话说那两个人伤的不轻，其就跟代某某1说不要动那两个人，让他们走吧。这时，派出所民警到了现场，张某某拿了三根甩棍交给出警人员。其让曹某某开着其车回到农家食府饭店，代某某1也开车来了。朱旭南向其借车说到小区去一趟，其将车借给了他。过了一会，朱旭南把代某某1带来的几个年轻人接了回来。代某某1说要带他们去濉溪吃饭，身上没有钱，其就给了代某某1一千或者一千五百元。其问曹某某有没有动手打人，曹某某说没有，他是上去拉架的。
11、同案人代某某1的供述：2014年11月1日9时许，其接到代某某的电话，说在老家平山有个工地要开工，要其给找人架相并贺喜。其遂开车到况某某、邵某某和他几个朋友住的濉溪东关温馨宾馆。10时许，代某某打电话催其，并让其跟张老板联系。后来接上孟某某，在路上张某某电话告知其直接去工地。到了农家食府饭店见到代某某，从其车上下来两个人坐到代某某的车里。代某某开车在前边带路，将其几人送到工地后就走了并说一会再来。一会派出所的警车来到现场，张某某对其说：“等下派出所要是问谁让你们来的，你们就说是我张某某让来的。”派出所的警车走后，张某某等人带着挖掘机进去施工，其几人一直在门外车里坐着。11时许，况某某说要进去看看，刚进去没多久，代某某带着曹某某来到工地，其也跟着进去站在水泥路西头。有个年纪大一些的外地人吵了两句就到挖掘机前和张某某打了起来，当时有人说：“都别动，就看他俩打！”况某某几人看到张某某被打，就往打架的地方跑，其嘱咐他们别参与打架，况某某等人返回。过了一会，西北方向又打了起来。其正在打电话，打完电话，看到曹某某满手是血的回来了，其问曹某某有没有打架，曹某某说他在拉偏架。这时代某某让其叫况某某等人撵那两个人，对方两人看到况某某等人去追，就翻过围墙往北边的大堤方向跑，况某某等人也翻过围墙去追。后况某某给其打电话说那两个人被打的鼻子和嘴都出血了在地上躺着，其让他们赶紧回来。后其和代某某分别开车回到农家食府，况某某让去接他们，朱旭南向代某某要来车钥匙把况某某等人接了回来。其问代某某要一千元，代某某给其五百元吃饭、加油，其请况某某他们在濉溪吃了饭，并将前几天代某某给其看挖掘机的三百元工资给了况某某后离开。
12、同案人张前进的供述：从2014年10月开始，其给张某某开车。打架那天其开车带着张某某和吴云到了刘某某4家，他们谈了一会，其又开车带着他们到了工地。代某某也开车来到了工地门口，张某某上前和代某某说了会话，又来了几个小痞子。派出所的人来了，一会就走了。张某某就带着工人和机器进工地开始干活了。其和刘某某4等人站在水泥路上说话，后代某某带着几个小痞子也来到水泥路上。石某某带人到现场后，在挖掘机前和张某某打了起来，石某某掏出一根甩棍打张某某，张某某把甩棍夺下来打石某某，打了几下就不打了。对方有个大高个（冯某某）上前扇了张某某几巴掌，这时两个年轻人（谢某某2、谢某某1）拿甩棍打张某某。张某某说：“给我上去打！”刘某某4的两个侄子（刘某某2和刘某某1）和其一起就和对方的人打了起来，当时比较混乱，其只记得夺了甩棍和对方的人打了起来，具体打的谁，打到什么部位不记得了。对方那两个年轻人打不过打不过就朝东北方向跑了。案发前几天和当天张某某和代某某就频繁电话联系，其不知道他们是什么关系。
13、同案人刘某某2供述：2014年11月1日9时许，其在大豆纤维厂斜对面的搅拌站上班，其叔刘某某4打电话说工地开工了，让其过去看看送混凝土和建板房的事。其给张某某7打了电话，让他去看板房。其到工地后见到刘某某4、张某某、张前进等人，其和张某某7等人量完板房尺寸回到工地门口。这时代某某、代某某1开车来到现场。还没两分钟，代某某开车走了。几分钟后，派出所的警车来到现场，警车走后张某某带着工人和挖掘机进厂施工，其也跟着进去。11时许，其堂弟刘某某1也来到工地。代某某1带着六个小痞子过来，代某某带着曹某某也来了。这时，石某某那边的人到了现场拦着不让施工，和张某某打了起来，不知谁说了一句：“都不要动，就让他们两个包工头互相打！”其与他人都跑过去，石某某从口袋里掏出一根甩棍打张某某，被张某某夺下交给其，他们就不打了。张某某要继续干活，石某某拦着不让干，两人又打了起来，被张前进、石某某1拉开。张某某骂石某某1，冯某某以为张某某是在骂他，就打了张某某一巴掌，并说：“给我打!”谢某某1、谢某某2从口袋里拿出甩棍，一个打张某某，另一个打刘某某1。其见状拿甩棍准备去帮刘某某1，石某某拦在前面，遂用甩棍打了石某某胳膊一下，被石某某躲开，又打了他的后背一下。刘某某1和谢某某1摔倒在地，其上前用甩棍砸了谢某某1几下，张前进手里也拿了一根甩棍和其一起打谢某某1。打过后，其看到曹某某在东北方向用拳头打谢某某2，张前进也用甩棍打谢某某2，当时谢某某2的鼻子已经流血，其和刘某某1又一起打了谢某某2几下。其用甩棍砸的，刘某某1和曹某某用拳头打的。谢某某1、谢某某2要跑时，其用甩棍打了谢某某2后背一下，又用甩棍打了谢某某1两三下。谢某某1、谢某某2跑到围墙处，代某某1带来的六个人去追。后其和张前进将甩棍交给张某某，张某某手里还拿着一根甩棍。警车来到现场，其就回去了。
14、同案人刘某某1的供述：2014年11月1日早上，其叔刘某某4打电话说工地开工，让其去开挖掘机。其到现场看到挖掘机在院子西北方向施工，刘某某4和几人站在中间水泥路上。一会，石某某带人来到挖掘机前阻止施工，和张某某打了起来。石某某掏出一根甩棍打张某某，被张某某夺下交给刘某某2。过了一会，两人又打了起来，石某某1将张某某拉开，张某某就骂石某某1，冯某某以为是在骂他，就打了张某某脸部一巴掌，并说：“给我打!”谢某某1、谢某某2从身上各掏出一根甩棍打其，被其用胳膊挡住。旁边有人开始打谢某某1，其踹了谢某某1一脚，并用拳头朝他身上打，其和谢某某1都倒在地上。其起来后，从侧面踹了谢某某1一脚，把他踹倒在地。谢某某1起来后，曹某某用拳头朝他面部打了两拳。谢某某1、谢某某2向东北方向退，刘某某2又用甩棍打他们两个人。其追了几步，从地上捡了一块石头砸谢某某1未砸到，其和刘某某2就不追了。这时，几个年轻人翻过围墙向北边大堤跑去追谢某某1、谢某某2。其到水泥路上洗了手就回去了。
15、同案人曹某某的供述：2014年11月1日上午，其去刘某某1家找刘某某1商量用挖掘机的事，到庆丰小区东门附近时看到代某某开着白色越野车经过，遂打电话给他，代某某说中午请其吃饭，后来开车接其到他的鱼塘看了看。在去饭店的路上，代某某接到电话让他去大豆纤维厂工地，其就开车带他去了。到工地看到刘某某1，便与他谈挖掘机的事。这时，石某某带着十余人来到施工现场，和刘某某4争执几句，到挖掘机前，张某某拉石某某，两个人互相殴打对方。石某某从身上拿出一个甩棍，被别人夺掉。旁边有人讲：“都不要拉架，让他们俩使劲打。”这时两个小伙子（谢某某1、谢某某2）手持甩棍殴打张某某。刘某某1上去拉架，对方开始打他，他就还手打对方。其想护着刘某某1，就去拉偏架，上去抱住其中个子高点的小伙子的脖子，刘某某1顺势夺掉对方的甩棍，用甩棍朝对方的头上、身上乱打。打过之后其松开小伙子,他张嘴就骂，其就对对方拳打脚踢。之后两个小伙子向北跑，刘某某1追了几十米后返回。六七个小痞子在后面一直追赶两个小伙子，他们翻过围栏往大堤跑去。打完架后，朱旭南开着代某某的车带着其和代某某去了农家食府饭店。
16、同案人冯某某供述：2014年11月1日8时许，张某某、刘某某4带了二十余人到其方正在建设的工地要求施工，其打电话报了警。11时许，张某某等人又开铲车来强行施工，石某某拦在挖掘机前阻止施工，和张某某打了起来。其带谢某某1、谢某某2、电工小张、施工员胡小高去拉架，代某某带一帮人在其之前跑去打石某某。其与谢某某1、谢某某2等人上前拉架，也被他们打了。谢某某1、谢某某2被打后向北院墙跑，代某某带的人跟在后面追打，一直翻过墙头追到河滩上。其在现场看到石某某持甩棍打张某某时被张某某夺下，张某某又用甩棍打石某某，后来甩棍被张某某交给代某某带来的人。
17、同案人谢某某1供述：2014年11月1日上午，其在丰彩公司工地办公室监控看到工地上来了很多人，其和冯某某出去看到一人开着挖掘机想要施工，石某某拦在挖掘机前和对方一个男子发生争执、厮打。冯某某上前问情况，对方另一男子就骂他并想打他，其上前去拉。这时，对方站在一旁的十多个男子打其这方。其吓得往工地外跑，几个人追着其打，其被打晕。其鼻子受伤，眼和脸肿了，头后部被打破。
18、同案人谢某某2的供述：2014年11月1日11时许，其与谢某某1在丰彩纺织厂工地办公室玩，石某某来了说：“对方进到工地里来了，你俩跟我去看看。”其与谢某某1、冯某某、看门的老头及其他几个工人跟着石某某来到工地西北角，石某某到挖掘机前阻止施工，和对方领头的四十多岁男子厮打起来。对方有人喊了句：“谁都不要拉，让他俩使劲打。”他俩打了一会就不打了。这时，对方那个男子手持甩棍捣了石某某一下，两人又打了起来。其与谢某某2跟冯某某和另两个工人准备回办公室，那个男子和冯某某发生了争执、厮打。其和谢某某1上前帮冯某某，对方的人就都过来打其和谢某某1，用拳头朝其脸上、身上打，也有人用棍朝其身上打，有人用甩棍把谢某某1打倒。其挣脱后拉着谢某某1翻过围墙来到河坝上，被对方就个人追上又打了一顿。其和谢某某1到现场时没拿东西，对方打人用的甩棍不知从哪来的。
19、被告人石某某的供述：2014年11月1日10时许，其在濉溪接到丰彩工地工人电话，说张某某、刘某某4、代某某带了很多人到工地，让其赶快回去。其到工地后，看到张某某、刘某某4带人在工地施工，遂从车后座拿了一根甩棍别在裤子口袋去了施工现场，冯某某、谢某某1、谢某某2等人跟了过去，一些工人也陆续围上来。其走到张某某挖掘机前拦着不让施工，张某某朝其左侧头部打了一拳，两人厮打在一起。其拿甩棍挥了几下，不知被谁夺下落到张某某手中，张某某用甩棍打其几下，石某某1在旁边也挨了几下。冯某某上来，张某某也打了冯某某，谢某某1、谢某某2上前拉架，其听到有人喊：“打倒他们！”张某某那边的人围攻上来，重点打谢某某1、谢某某2。谢某某1、谢某某2向围墙外跑，一直有人在后面追着打。后派出所的人来了将其带走。现场有三根甩棍，一根是其拿的，另外两根是对方的人拿着打谢某某1、谢某某2的。其和张某某发生纠纷是因为都和丰彩公司签订了施工协议，都想承包该工程。
原审法院认为：被告人石某某为争夺工程进场施工，伙同他人持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。石某某在聚众斗殴犯罪中起组织、指挥作用，系首要分子。庭审中，石某某认罪态度较好，酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第九十七条、第六十一条之规定，认定被告人石某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。
石某某上诉提出：其没有聚众斗殴的主观故意，不构成聚众斗殴罪。其具有自首情节，原审法院未予认定不当。
辩护人提出与其基本相同的辩护意见。
本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致，原判证据均经一审庭审举证，质证，合法有效，二审中，上诉人及其辩护人未提交新的证据，对原判认定的事实和证据，本院予以确认。
本院认为：上诉人石某某为争夺工程进场施工，伙同他人持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。对石某某及其辩护人关于石某某没有聚众斗殴的主观故意，不构成聚众斗殴罪的上诉理由、辩护意见，经查，证人况某某5的证言证实石某某来到丰彩公司项目部邀集人员阻止对方施工时从车里拿一根甩棍放到口袋。证人石某某1的证言、同案人谢某某2的供述、上诉人石某某的供述等证据证实石某某邀集冯某某、谢某某1、谢某某2等人阻拦张某某进场施工，与张某某发生争执，并持事先准备的一根甩棍与张某某厮打，后冯某某与张某某又发生争执、厮打，谢某某1、谢某某2即各持甩棍殴打张某某、刘某某1。上述证据能够证实石某某携带甩棍邀集人员到现场阻止对方施工时即具有准备与对方斗殴的主观故意，其行为符合聚众斗殴罪的构成要件，石某某及其辩护人此节上诉理由、辩护意见与事实及法律规定不符，不予采纳。案发后石某某在接受公安机关询问时未能如实供述犯罪事实，后被公安机关抓获，其行为不符合自首的构成要件，石某某及其辩护人关于石某某具有自首情节的上诉理由、辩护意见亦不能成立。石某某在聚众斗殴犯罪中起组织作用，系首要分子。在共同犯罪中，石某某起主要作用，系主犯，应按其参与的全部犯罪处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 郑海鸥
审 判 员 张 琦
代理审判员 朱 磊
二〇一六年十一月十五日
书 记 员 王颖慧
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；