霍林郭勒市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）霍民初字第805号
原告高爱有，男，汉族，无职业，现住内蒙古自治区通辽市霍林郭勒市。
原告高超，男，汉族，无职业，现住址同上。
二原告委托代理人李永先，内蒙古华粹律师事务所律师。
被告王文静，女，汉族，内蒙古华旭石膏制品有限公司执行董事，现住内蒙古自治区通辽市霍林郭勒市。
被告修飞，男，汉族，霍煤集团通顺铝业有限责任公司职工，现住内蒙古自治区通辽市。
被告内蒙古华旭石膏制品有限公司，住所地内蒙古自治区通辽市霍林郭勒市。
法定代表人王文静，执行董事。
委托代理人贾雨，内蒙古辉东律师事务所律师。
被告张艳华，女，汉族，无职业，现住内蒙古自治区通辽市霍林郭勒市。
原告高爱有、高超诉被告王文静、修飞、内蒙古华旭石膏制品有限公司（下称华旭公司）、张艳华合同纠纷一案，本院于2015年5月18日受理后，依法组成合议庭，于2015年11月19日公开开庭进行了审理。高爱有、高超及其二人委托代理人李永先与王文静、修飞、张艳华、华旭石膏公司委托代理人贾雨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告高爱有、高超诉称，2015年2月3日，王文静、修飞与高爱有、高超签订《内蒙古华旭石膏制品有限公司转让合同》一份，约定由高爱有、高超将自己经营的华旭公司以600万元的价格转让给王文静、修飞，价款于2015年2月4日给付100万元，余款500万元分期给付。合同签订后高爱有、高超在王文静、修飞的极力要求下将华旭公司法定代表人变更为王文静，但至今王文静、修飞未给付任何款项，故诉至法院，要求解除与王文静、修飞签订的合同，由王文静、修飞恢复原状，并承担本案的诉讼费用。后高爱有、高超将诉讼请求变更为由王文静、修飞、华旭公司给付购买股权款515.3万元及违约金72万元，由王文静、修飞、华旭公司互相承担连带偿还责任，由张艳华为王文静、修飞和华旭公司承担连带偿还责任。
王文静辩称，华旭公司作为本案被告的主体地位不适格，该公司性质是有限责任公司，是具有独立的法人地位，其以自有的财产承担责任，而股东仅在出资范围内承担责任，涉案款项从性质上看是股权转让的款项，签订的合同系股权转让合同。签订合同时的主体是高爱有、高超与王文静、修飞，此时王文静、修飞还不是公司股东，没有权利处分公司财产。合同中签订的条款“王文静、修飞用华旭公司作抵押，分期偿还高爱有、高超欠款。如到期未还欠款，王文静、修飞无偿将华旭公司的办公楼、厂房、机械设备归高爱有、高超所有”是担保条款，其中对不动产的抵押未进行登记，该抵押条款是无效的，且华旭公司未在该协议上盖章确认，也未明确担保人的身份，根据公司法规定，董事、经理以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保的，担保合同无效。高爱有、高超与王文静和修飞之间的股权转让是个人债务，不是华旭公司的债务，华旭公司不应对王文静、修飞的个人债务承担连带偿还责任。综合以上，应驳回高爱有、高超的诉讼请求。
修飞辩称，欠款事实属实，欠款数额不准确。因不存在违约事由，所以不认可违约金。
华旭公司辩称，与王文静的答辩意见一致。
张艳华辩称，欠款事实属实，欠款数额不准确。因不存在违约事由，所以不认可违约金。
高爱有、高超为证明自己的主张向本院提举了如下证据：一、华旭公司营业执照1份，证明华旭公司法定代表人由高爱有变更为王文静的事实；二、2015年2月3日华旭公司转让合同1份，证明2015年2月3日，经双方协商一致，高爱有、高超将华旭公司全部财产以600万元的价格转让给王文静和修飞，合同中约定了权利义务和违约责任，是双方真实意思表示。合同第四条明确约定了违约责任，王文静和修飞不按合同约定履行，每逾期1日应承担逾期部分金额日1‰的违约金。其中转让合同第一条约定股权价款为600万元，首次付款时间为2015年2月4日，王文静、修飞支付给高爱有、高超现金100万元，同时还约定剩余欠款500万元由王文静、修飞用转让后的华旭公司作为抵押分期偿还，如到期未还清欠款，华旭公司的办公楼、厂房和机械设备归高爱有、高超所有，合同第二条约定债权债务均由王文静和修飞承继；三、2015年2月4日欠据一枚，证明王文静、修飞和华旭公司欠高爱有、高超100万元，担保人为张艳华；四、2015年2月4日欠据1枚，证明王文静、修飞和华旭公司欠高爱有、高超500万元，担保人为张艳华；五、2015年2月3日股权转让协议1份，证明高爱有在华旭公司80%的股权转让给王文静，其华旭公司的财产价值4000万元，该协议还证明王文静应于2015年2月3日前将股权转让款项付清；六、2015年2月3日股权转让协议1份，证明高超将在华旭公司20%的股份，资产价值1000万元，以人民币1000万元的价格转让给了修飞，该协议还证明修飞应于2015年2月3日前将股权转让款项付清；七、2015年2月3日股东会决议1份，证明高爱有、高超与王文静、修飞出席此次股东会议，高爱有、高超同意将各自持有的股权出让给王文静、修飞，王文静、修飞分别以4000万元和1000万元的价格同意受让，同时证明免去了高爱有在本公司执行董事兼总经理的职务，免去高超的监事职务，并同意就上述变更事项修改公司章程及相关事宜；八、2015年2月3日高爱友、高超与王文静、修飞签订的补充协议1份，证明王文静、修飞、华旭公司及张艳华以购买的方式获得了高爱有、高超的全部股权和股权项下的全部资产，未按主合同履行，在高爱有、高超适当履行了主合同后，王文静、修飞、华旭公司及张艳华未支付分文股权兑价款，同时以补充协议的方式掩盖应当按主合同履行义务的行为，该补充协议具有欺诈性，即使这份带有欺诈性的补充协议，王文静和修飞也未能履行，实际该补充协议是一份不具有法律效力的协议。
王文静对以上证据作如下质证：对第一份证据的真实性无异议，但该证据与公司作为债务人的主体没有关联性；对第二份证据的真实性有异议，高爱友、高超提交的合同第三页，在王文静持有的合同中没有，该合同是高爱友、高超与王文静、修飞就股权转让事宜所达成的协议，与华旭公司无关，该合同的真正签订主体受让方为王文静和修飞，公司并不是该合同的签订主体，因此其不应承担违约责任，合同中约定如受让方不能及时还款，用公司做抵押的条款，该条款性质属于担保条款，其中的不动产抵押也未进行登记，根据物权法的规定，不动产的抵押未经登记不产生物权效力，合同中约定如受让方到期未还清股权转让应支付的款项，公司的相关财产直接归高爱友、高超所有，该条款是流质条款，物权法和担保法明确规定，担保中具有流质条款是无效的，公司对双方约定也并未予以认可，王文静和修飞在未经公司股东会决定情况下与高爱友、高超签订处分公司财产的行为是无权处分的行为，该行为无效；对第三、四份证据的真实性无异议，该笔债务是王文静和修飞受让股权所应支付的价款，系个人债务，公司具有独立法人地位，华旭公司的性质是有限责任公司，其未经股东会决议，不可能对债务人的债务予以承担，其在欠据中的盖章仅起见证作用；对第五、六份证据的真实性无异议，但该协议只是在股权出让方和受让方之间达成的协议，与公司作为债务人的主体没有关联性；对第七份证据的真实性无异议，但该协议仅是关于变更股东作出的决定，无法证明华旭公司因王文静和修飞受让股权所应承担债务的事实，也没有关联性；对第八份证据的真实性无异议，对证明的问题有异议，王文静已按合同履行约定偿还了225万元，且不存在欺诈行为。
修飞质证认为，第八份证据约定了付款方式和额度，与主合同是一体的，王文静与修飞不存在欺诈行为，且高爱有、高超所主张的欠款是华旭公司所欠，与修飞个人无关，其他质证意见与王文静的一致。
华旭公司质证认为，对第一至七份证据的质证意见与王文静的质证意见一致，对第八份证据的真实性无异议，但该协议仅是高爱有、高超与王文静和修飞之间签订的，华旭公司并未在该协议书盖有任何公章，且该协议不能证明王文静和修飞在合同的履行过程中有欺诈行为，与华旭公司无关。
张艳华的质证意见与王文静的质证意见一致。
张艳华为证明自己的主张向本院提举了如下证据：一
内蒙古华旭石膏制品有限公司转让合同1份，证明该合同与高爱有、高超提举的合同不一致；二、2015年2月3日补充协议1份，证明与高爱有、高超签订的公司转让合同是一体的；三、霍林郭勒市山水水泥有限公司脱硫石膏材料结算单3张，证明高爱有、高超向山水水泥出售石膏的单价是每吨40元；四、高爱有、高超2015年2月9日至5月31日从霍煤鸿骏电厂A、B、C厂拉石膏84936.22吨，证明王文静以拉石膏的净利润2123405.5元作为股权转让款偿还给了高爱有；五、2015年2月14日补充协议1份，证明王文静以证据4中石膏的净利润抵偿股权转让款；六、2015年9月10日内蒙古霍煤鸿骏铝电有限责任公司电力公司计划部出具的关于脱硫石膏销售的说明1份，证明2015年2月9日至2015年5月31日期间是高爱有从电厂购买的石膏；七、高爱有书写的600万元转让款明细1份，证明3台铲车合计54万元，包含在600万元转让款内。
高爱有、高超对张艳华提举的证据作如下质证：对第一份证据的真实性无异议，对证明的问题无异议，高爱有、高超认可张艳华提举的该合同，并同意以该份合同为准；对第二份证据的真实性无异议，对证明的问题不认可，该协议与王文静、修飞为高爱有、高超出具的两枚欠据相矛盾，且没有任何实质性的履约内容，付款本身以附条件的行为来履行主合同股权对价款，内容不真实；对第三、四份证据的真实性不予认可，且与本案无关；第五份证据是复印件，高爱有、高超不予认可，对证明的问题也有异议，其主要内容约定了在王文静、修飞未支付第一期100万元股权对价款之前华旭公司将石膏的经营权交予高爱有，从2015年2月9日开始直至华旭公司将欠高爱有100万元股权对价款付清为止；第六份证据是复印件，真实性不予认可，且证明的内容与本案无关；第七份转让款明细是复印件，也没有任何人的签字，不能作为证据使用。
王文静对以上证据均无异议。
修飞质证认为，对修飞自己签字的证据认可，对第六、七份证据无异议，其他证据因不知道是什么情况，故不予质证。
华旭公司对以上证据均无异议。
本院对高爱有、高超提举的证据作如下认证：第一份证据来源合法，内容客观真实，能够证明华旭公司现在的法人为王文静的事实，本院予以确认并采信；第二份证据与张艳华提举的第一份证据的第二页内容不一致，高爱有、高超同意以张艳华提举的合同为准，故与张艳华提举证据的内容不同部分不予采信。该份证据中关于以华旭公司厂房、办公楼等作抵押的内容因该动产抵押物未做抵押登记而不发生法律效力，但不是无效的条款。关于在未能给付款项的情况下，公司的财产直接归高爱有、高超所有的条款是流质条款，该条款无效，本院仅对该条款不予采信；第三、四份证据能够证明王文静、修飞、华旭公司欠款的事实，本院予以确认并采信；第五、六、七份证据能够证明高爱有、高超将二人所有的股权全部转让给王文静、修飞，并已经公司股东会决议的事实，本院予以确认并采信；第八份证据与张艳华提举的第二份证据一致，本院予以确认并采信。
张艳华提举的第一、二份证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，本院予以确认并采信；第三份证据只能证明华旭公司向霍林郭勒山水水泥有限公司出售的脱硫石膏单价为40元／吨的事实，本院对其真实性予以确认；第四、五、六份证据相互印证后能够证明双方曾约定以石膏利润偿还公司转让费的事实，但对于付清100万元没有约定应以什么单价计算，也没有其他证据证明计算方法，本院只对其真实性予以确认；第七份证据系复印件，且没有任何人的签字确认，也没有具体以什么财产抵顶转让价款的内容，本院不予采信。
经审理查明，2015年2月3日，高爱有、高超（甲方）与王文静、修飞（乙方）签订一份《内蒙古华旭石膏制品有限公司转让合同》，约定甲方将华旭公司转让给乙方，价款人民币600万元。首次付款时间为2015年2月4日，乙方付给甲方现金100万元，余款500万元乙方用华旭公司作为抵押，分期偿还甲方的欠款。如到期未还清欠款，乙方无偿将华旭公司办公楼、厂房、机械设备归甲方所有，乙方无任何使用权。债权债务及产权分割方面，华旭公司一并由乙方接收，华旭公司转让之前与转让之后所有的债权和债务全部由乙方承担，甲方不承担任何责任，包括各种费用和税费，全部由乙方承担。如因乙方原因导致合同无法履行或乙方不履行合同的约定，每逾期一日，应按逾期部分金额的日千分之一向甲方支付违约金，反之甲方也要给乙方相应的补偿。同日，高爱有与王文静签订一份《股权转让协议》，约定由高爱有将其持有的华旭公司的股权4000万元（占公司注册资本的80％）以人民币4000万元的价格转让给王文静，王文静于2015年2月3日前将股权转让款以现金方式一次性直接支付给高爱有。自本协议生效之日起，双方在华旭公司的股东身份发生置换，即高爱有不再享有股东权利并履行股东义务。同日，高超与修飞签订一份《股权转让协议》，约定由高超将其持有的华旭公司的股权1000万元（占公司注册资本的20％）以人民币1000万元的价格转让给修飞，修飞于2015年2月3日前将股权转让款以现金方式一次性直接支付给高超。自本协议生效之日起，双方在华旭公司的股东身份发生置换，即高超不再享有股东权利并履行股东义务。同日，华旭公司召开股东会，由高爱有、高超、王文静、修飞四人出席，会议决议如下：1、同意高爱有将占公司注册资本80％共4000万元的出资转让给王文静，并批准了原股东高爱有与新股东王文静之间的股权转让合同；2、同意高超占公司注册资本20％共1000万元的出资转让给修飞，并批准了原股东高超与新股东修飞之间的股权转让合同；3、免去高爱有公司执行董事兼总经理职务，免去高超公司监事职务。选举王文静为公司执行董事，选举于鑫磊为公司监事，选举修飞为公司总经理。2015年2月3日，高爱有、高超与华旭公司签订一份《补充协议》，约定华旭公司承诺第一笔商业贷款到位后，支付高爱有、高超欠款按照三种方式结算；第一次贷款2000万元及以上付给500万元，1500万元及以上付给300万元，1000万元及以下付给200万元，余下贷款按照再次贷款额的五分之一偿还，若无贷款偿还可用石膏板进行偿还，如果华旭公司无力偿还剩余欠款，华旭公司愿将本公司的全部厂房、办公楼、机械设备等交给高爱有、高超无偿使用，年限为30年。合同签订后于2015年2月4日由王文静、修飞、华旭公司为高爱有、高超出具合计金额为600万元的欠据二枚，华旭公司加盖了公章，该款由张艳华提供了保证担保。后华旭公司法定代表人变更为王文静。高爱有将华旭公司转让后从华旭公司运走价值30万元的石膏，另将三台铲车拿走，一台旧的作价20万元，其余二台因高爱有共交付首付及贷款34.7万元，所以从总价款中扣除了该款，以上合计84.7万元，扣除该款后剩余转让款515.3万元，王文静、修飞、华旭公司至今未付。
另查明，华旭公司注册资本为5000万元，公司转让价款为600万元，该公司共有两个股东，转让前为高爱有和高超，转让后是王文静和修飞。
还查明，2015年2月14日，华旭公司与高爱有签订一份《补充协议》，约定由于华旭公司承诺的2015年2月4日给高爱有的100万元转让款没有到位，华旭公司自2015年2月9日开始把石膏的经营权交给高爱有，石膏价格执行招标价5.75元／吨，直到华旭公司将欠高爱有的100万元付清为止。自2015年2月9日至2015年5月31日高爱有从内蒙古霍煤鸿骏铝电有限责任公司电力分公司购买石膏的数量为84936.22吨。2014年8月16日至2015年3月28日期间，高爱有向霍林郭勒山水水泥有限公司以每吨40元的价格出售脱硫石膏，共出售5212.07吨，合计价款208482.8元，其中已付24218.4元，未付184264.01元。
本院认为，高爱有、高超与王文静、修飞之间签订的公司转让合同与股权转让协议均系双方当事人的真实意思表示，为有效合同，但公司转让合同中关于到期未还清欠款时华旭公司办公楼、厂房、机械设备归高爱友、高超所有的条款因违反法律规定而无效。本案中所谓的公司转让不仅是华旭公司股权的转让，应理解为公司整体的转让，根据《中华人民共和国公司法》第七十一条第二款之规定：“股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。”华旭公司共有两名股东，且在公司转让合同和股权转让协议中均已签字认可，应视为同意股权转让，且基于合同案件根据《中华人民共和国合同法》第一百零九条之规定：“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬”，受让方应按合同约定支付转让费，转让费共计600万元，扣除用石膏和铲车抵顶的84.7万元后尚欠515.3万元，故本院对高爱有、高超要求王文静、修飞给付转让费515.3万元的诉讼请求予以支持。关于违约金72万元，因王文静、修飞未按合同约定给付转让费，其行为已构成违约，且在合同中已约定给付违约金的内容，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务”之规定王文静、修飞、华旭公司应承担给付违约金的责任。但违约金数额过高，且在庭审中王文静、修飞、华旭公司、张艳华答辩称不应承担违约金，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释》第二十九条：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”之规定，以占用资金期间的利息损失为基础的违约金数额应予以调整，经核算，自2015年2月4日至2016年1月7日止的利息损失为271606元（515.3万元×5.75％年利率÷12个月×酌定11个月），该款的30％为81482元，故本院对高出部分不予支持。在转让合同中王文静、修飞与高爱有、高超约定以华旭公司的资产进行抵押，其未进行登记，抵押担保未生效。后华旭公司在欠据的欠款人处加盖了公章，故华旭公司的身份应为涉案欠款的共同债务主体，应与王文静、修飞承担连带偿还责任。张艳华为王文静、修飞的欠款提供了保证担保，未约定保证方式及保证期间，根据《中华人民共和国担保法》第十九条：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”及《中华人民共和国担保法》第二十六条第一款：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任”之规定，张艳华应对王文静、修飞及华旭公司的债务承担连带清偿责任。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”之规定，张艳华承担保证责任后，其依法享有向主债务人王文静、修飞及华旭公司追偿的权利。王文静、修飞、张艳华辩称，已给付高爱有、高超转让费225万元，其中所称的30万元石膏款及以3台铲车抵顶款已从总价款600万元中予以扣减。关于从2015年2月9日开始将石膏的经营权交给高爱有，以石膏利润偿还转让费，直至还清100万元为止的约定，因以华旭公司的名义自2015年3月23日开始向霍林郭勒山水水泥公司出售石膏仅有23车，其总量仅占高爱有从内蒙古霍煤鸿骏铝电有限责任公司电力分公司购买石膏数量的小部分，其余部分的出处未提供证据予以证明，且以向霍林郭勒山水水泥公司出售石膏的每吨40元的单价不能作为销售的统一标准。另外所约定的100万元以什么单价计算，以多少吨为标准计满100万元为止等均没有提供有效证据予以证明，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”，故本院对该项辩解合理部分予以采纳。依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第七十一条第二款，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条第一款，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释》第二十九条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、王文静、修飞、内蒙古华旭石膏制品有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内共同给付高爱有、高超公司转让费515.3万元及违约金81482元，合计5234482元；
二、驳回高爱有、高超的其他诉讼请求；
二、张艳华对上述款项承担连带清偿责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费52911元、保全费5000元，合计57911元（原告已预交），由高爱有、高超负担4470元，王文静、修飞、内蒙古华旭石膏制品有限公司、张艳华负担53441元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于通辽市中级人民法院。
审判长 周 哈 斯
审判员 敖德高娃
审判员 梁 学 巍
二〇一六年一月七日
书记员 马 海 丽