湖北省十堰市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂十堰中民四终字第00210号
上诉人（原审原告）卢华，市民。
被上诉人（原审被告）十堰市人民医院。住所地：湖北省十堰市茅箭区朝阳中路**号。
法定代表人钟森，该医院院长。
委托代理人周毅，该医院员工。代理权限：一般代理。
委托代理人夏翔，湖北武当律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解。
上诉人卢华因与被上诉人十堰市人民医院（以下简称人民医院）医疗损害责任纠纷一案，不服湖北省十堰市茅箭区人民法院（2014）鄂茅箭民一初字第01108号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年5月5日受理后，依法组成由审判员王志刚担任审判长、审判员王海主审、审判员徐恩田参加评议的合议庭，于2015年6月5日公开开庭审理了本案。上诉人卢华及被上诉人人民医院的委托代理人周毅、夏翔到庭参加诉讼。经合议庭评议，本案现已审理终结。
卢华原审诉请：请求人民法院判令：1、人民医院退还本人缴纳的医药费65927.92元。2、人民医院赔偿本人各项损失322600元（包括误工费7200元、住院伙食补助费9000元、护理费27000元、交通费3000元、营养费1.8万元、丧葬费5万元、死亡赔偿金208400元）。3、人民医院赔偿本人精神损害抚慰金5万元。4、本案诉讼费、鉴定费由人民医院承担。
一审法院认定：2013年7月30日，患者杨敬花到人民医院就诊，主诉“头疼头晕10余年，伴右下肢无力1周”，在人民医院门诊行头部MRI检查后，以“脑膜瘤”收入神经外科Ⅱ病区。2013年8月4日13：00-16：45，行“额叶病切除术”，术后转入ICU，至21：50麻醉仍未醒，双侧瞳孔2毫米，对光发射存在，四肢刺激无反映，双下肢病理征可疑阳性，急行头颅CT提示颅内出血、双额叶缺血灶。2013年8月5日00：15一02：00再次行颅内血肿清除术。术后给予止血、预防感染、降颅压、预防脑血管痉挛、改善脑血液供应、能量支持等对症治疗。2014年1月27日23：00左右，杨敬花出现血压明显偏低70／40mmhg，呼吸25bpm左右，心率130bpm，血氧降低到饱和度90%以下，瞳孔扩大，经升压、加大吸氧流量、补充血容量、清理呼吸道等综合处理。23：40行气管插管后给予呼吸机辅助呼吸，并续行升压处理。2014年1月28日04：05开始给予肾上腺素等处理，04：27出现心跳停止，行胸外按压及药物抢救治疗，04：57宣告临床死亡。死亡诊断：颅前窝底脑膜瘤术后，脑梗塞，肺部感染，呼吸循环衰竭。卢华认为人民医院的诊疗行为存在过错，是导致其母杨敬花死亡的原因，要求人民医院予以赔偿，经协商未果，引起诉讼。
根据卢华的申请，经一审法院委托，2014年10月21日，四川华西法医学鉴定中心作出法会：2014-246号《法医学鉴定意见书》，认为人民医院对杨敬花入院诊断确切，手术方式选择得当，术前亦与患方签署了手术知情同意书，对患者术后血肿的处理时机及方法均符合治疗原则。但存在术前准备不足的过错，对患者术后血肿的发生有一定责任。病历及相关资料缺乏人民医院邀请外院医师治疗杨敬花的邀请函。因此，人民医院对杨敬花的死亡承担一定责任，参与度5-10%。经质证，人民医院认为鉴定分析客观、充分，鉴定意见应予采信。卢华认为鉴定程序不合法，鉴定意见存在严重瑕疵、未能尊重客观事实，依据鉴材严重不足、缺乏核心病历资料，应属无效，该鉴定意见不能作为定案依据。在庭审质证时卢华向法庭提交重新鉴定的书面申请，此后卢华以重新鉴定周期过长、成本过高为由，撤回申请，要求法庭就现有证据依法判决。另查明，卢华系杨敬花之子，杨敬花还有丈夫卢光范、女儿卢贤凤。卢光范、卢贤风向法庭提交《声明书》并当庭称，因杨敬花在人民医院治疗过程中死亡的纠纷由卢华处理。杨敬花此次在人民医院住院183天，支付医疗费60427.92元。
一审法院认为：四川华西法医学鉴定中心的鉴定意见综合分析了人民医院对杨敬花的诊疗过程，认为人民医院对杨敬花的死亡应当承担一定责任，参与度5-10%。尽管卢华认为该鉴定意见不符合客观事实，要求重新鉴定。但卢华又以其他理由撤回了申请，请求人民法院就现有证据裁判。因此，四川华西法医学鉴定中心的鉴定意见，一审法院予以采信。结合庭审查明的相关事实和庭审辩论意见，一审法院认定人民医院承担10%的赔偿责任。卢华因其母杨敬花死亡主张的相关损失，一审法院依法支持医疗费60427.92元、住院伙食补助费2745元、营养费2745元、护理费2.7万元、死亡赔偿金208400元、丧葬费17589.50元、交通费（含办理丧葬事宜支出的交通费等其他合理费用）3千元，合计321907.42元。人民医院承担10%的赔偿责任，即32190元。卢华主张误工费7200元，无证据证明，一审法院不予支持。对精神损害抚慰金5万元的请求，根据人民医院的过错参与度，结合庭审辩论意见，一审法院酌情支持1万元。卢华共计得到赔偿42190元。因鉴定意见是证明人民医院的医疗行为存在过错的重要途径，卢华为此支付的鉴定费7千元，应当由人民医院承担。经合议庭评议，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十八条、第五十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，并参照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十二条、第二十七条、第二十九条之规定，判决：一、十堰市人民医院赔偿卢华42190元。二、驳回卢华的其他诉讼请求。以上款项应于本判决生效之日起十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7432元，由卢华负担2432元，十堰市人民医院负担5OOO元。鉴定费7000元，由十堰市人民医院负担。
宣判后，卢华不服一审判决，向本院上诉称，人民医院在治疗过程中存在过错，对杨敬花的死亡应当承担全部责任。在事后人民医院修改病历，其所提供给四川华西法医学鉴定中心的资料虚假，该鉴定意见不能作为证据使用。请求二审法院予以改判。
上诉人卢华在二审期间未向本院提交新的证据。
被上诉人人民医院在法定期限内未提交书面答辩意见，在二审期间也未向本院提交新的证据。
经审理查明，原审判决认定事实属实，本院予以确认。
本院认为：当事人对自己的诉讼请求有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明其事实主张的，应承担举证不能的后果。本案中，一审法院将经双方质证的病历资料送四川华西法医学鉴定中心鉴定，该鉴定中心的鉴定意见认为，人民医院对杨敬花的死亡参与度为5-10%。虽然卢华认为该鉴定意见不符合客观事实，要求重新鉴定，但卢华又以其他理由撤回了申请，请求人民法院就现有证据裁判。因此，一审法院采信四川华西法医学鉴定中心的鉴定意见符合法律的规定。卢华上诉称，人民医院在治疗过程中存在过错，对杨敬花的死亡应当承担全部责任。在事后人民医院修改病历，其所提供给四川华西法医学鉴定中心的资料虚假，该鉴定意见不能作为证据使用的理由与案件事实不符，不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，处理结果适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2656元，由上诉人卢华负担。
本判决为终审判决。
本判决（或裁定、或调解书）发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
审判长 王志刚
审判员 王 海
审判员 徐恩田
二〇一五年六月十日
书记员 刘亚琼
附法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十五条规定，第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。