福建省福州市晋安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）晋刑初字第517号
公诉机关福州市晋安区人民检察院。
被告人潘文锦，男，1983年4月29日出生于福建省福州市，汉族，高中文化，无业，住福建省福州市仓山区。2014年4月14日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元，2014年6月6日刑满释放；2012年11月15日因吸食毒品被福州市公安局台江分局处以行政拘留十五日。因本案于2015年2月4日被福州市公安局晋安分局刑事拘留，同年3月13日被逮捕。现羁押于福州市第一看守所。
辩护人冯敏，福建志昂律师事务所律师。
被告人曾霖，女，1992年2月7日出生于福建省福州市，汉族，初中文化，无业，住福建省福州市台江区。因本案于2015年2月4日被福州市公安局晋安分局刑事拘留，同年2月13日被取保候审，12月14日被本院决定逮捕。现羁押于福州市第二看守所。
辩护人饶峻玮、刘榕玲，福建豪诚律师事务所律师。
福州市晋安区人民检察院以晋检诉刑诉（2015）458号起诉书指控被告人潘文锦、曾霖犯贩卖毒品罪，于2015年7月2日向本院提起公诉。本院遵照福州市中级人民法院指定管辖决定立案受理，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。福州市晋安区人民检察院指派代理检察员刘娟出庭支持公诉，被告人潘文锦及其辩护人冯敏，被告人曾霖及其辩护人刘榕玲到庭参加诉讼。诉讼中，因需要补充侦查，公诉机关建议延期审理一次。现已审理终结。
公诉机关指控，2015年2月3日凌晨，被告人曾霖打电话让被告人潘文锦购买甲基苯丙胺（冰毒）到她暂住处玩，潘文锦花费人民币（以下币种同）1350元购买了10个甲基苯丙胺带到曾霖的暂住处福州市仓山区某房间内。当日凌晨4时许，买毒人员林某与曾霖通过手机联系贩毒事宜，曾霖从潘文锦处取得甲基苯丙胺，潘文锦告知曾霖一个甲基苯丙胺要卖250元。而后，被告人曾霖从其房间上将一袋净重0.5克甲基苯丙胺从楼上扔下来卖给林某，林某通过银行转账将买毒的250元转给曾霖，曾霖便将其贩卖甲基苯丙胺给林某所得的250元毒资和其本人的250元通过支付宝转给潘文锦。当天下午15时许，林某与曾霖通过手机联系贩卖毒品事宜，曾霖从潘文锦处取得甲基苯丙胺，在某楼旁铁栅栏处将一袋甲基苯丙胺，净重1.5克以250元的价格贩卖给林某时被民警当场抓获，民警从林某身上查获二次交易的甲基苯丙胺共净重2克，曾霖处查获毒资250元，民警在某房间抓获潘文锦，并搜出8袋甲基苯丙胺净重4.97克。经鉴定，所查获的疑似毒品中均含有甲基苯丙胺成分。
针对上述指控，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人潘文锦、曾霖结伙贩卖甲基苯丙胺类毒品达6.97克，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人潘文锦曾因贩卖毒品被判处有期徒刑以上刑罚，执行完毕后五年内再犯贩卖毒品罪，系累犯且属毒品再犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款、第三百五十六条之规定，应当从重处罚。提请本院依法惩处。
被告人潘文锦在庭审过程中辩解称毒品是他的，但是他没有让曾霖去贩卖毒品，曾霖贩毒也没有征得他的同意。辩护人认为被告人潘文锦主观上没有贩卖毒品的故意，与曾霖之间没有共同贩毒的意思联络，客观上也没有参与贩卖毒品，故公诉机关指控被告人潘文锦犯贩卖毒品罪不成立。
被告人曾霖在庭审过程中辩解称她并不清楚潘文锦带了多少毒品到她的暂住处。她只是帮林某向潘文锦买毒品，林某第一次向她买毒品时被她拒绝，在征得潘文锦的同意后，她才把毒品卖给林某。辩护人对公诉机关指控的罪名不持异议，但认为被告人曾霖仅应对贩卖的1.9克毒品承担责任，涉案毒品应以上缴清单的毒品数量6.47克为准，且被告人曾霖系初犯，到案后能如实供述自己的罪行，建议法庭对其判处缓刑。
经审理查明，2015年2月3日凌晨，被告人潘文锦携带10个毒品甲基苯丙胺至被告人曾霖的暂住处福州市仓山区某房内。至凌晨4时许，买毒人林某与曾霖通过手机联系毒品买卖事宜，曾霖按潘文锦事先交代的毒品交易价格，将净重0.5克毒品甲基苯丙胺一袋从暂住处楼上扔下来给林某，林某将毒资250元通过银行转账给曾霖。后曾霖将毒资250元及本人的250元通过支付宝转账给潘文锦。
当日14时许，买毒人林某再次通过手机联系曾霖毒品买卖事宜。曾霖与潘文锦商量后，在某楼旁铁栅栏处将净重1.5克甲基苯丙胺一袋以250元卖给林某，交易完成后被公安机关当场抓获。民警当场从曾霖身上查获毒资250元；从林某身上查获二次交易毒品甲基苯丙胺共净重2克。随后公安民警在某楼道口抓获被告人潘文锦，并从某房内查获涉案毒品八袋共净重4.97克。经鉴定，所查获的毒品中均检出甲基苯丙胺成分。
另查明，被告人潘文锦、曾霖的尿液样本经现场检测均呈冰毒阳性。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明，本院予以确认：
1、提取笔录、扣押物品清单及情况说明，证明2015年2月3日，公安民警从举报人林某处提取到林某于2015年2月3日凌晨3时许向曾霖购买的毒品冰毒毛重0.6克（编号10）。2015年2月3日15时许，公安民警从举报人林某身上提取到从曾霖处购买的毒品冰毒毛重1.6克（编号1）；从曾霖身上提取到毒资250元。随后民警从某房间内提取到自制吸毒工具冰壶一个及八袋用透明塑料袋分装的疑似冰毒的透明晶体（编号2至9）。
2、通话记录，证明案发当晚被告人曾霖与买毒人林某及同案被告人潘文锦之间的通话情况。
3、银行交易明细，证明被告人曾霖与买毒人林某，被告人潘文锦与曾霖之间的银行转账明细情况。
4、福建省毒品实物缴交收据，证明扣除送检检材总计0.5克外，其余涉案毒品总计6.47克均已上缴。
5、证人林某的证言及辨认笔录，证明曾霖知道他有吸食毒品，并说如果要毒品，可以向曾霖购买。2015年2月3日凌晨，他给曾霖打电话称要购买冰毒，曾霖让他到福州市仓山区某楼下。他到了之后，曾霖就将冰毒放在一个蓝色七匹狼烟盒里丢下来。他捡到后发现烟盒里有一小袋塑料袋自封装包装的冰毒，并通过手机银行转账250元到曾霖的账户上。2月3日13时许，他又打电话给曾霖问是否有“货”，曾霖说现在没有，等会回电话给他。过了一会曾霖打电话说有“货”，并约定一个“货”250元，并让他到某栋楼后门铁栅栏处交易。他们隔着铁栅栏，曾霖给了他一个蓝色七匹狼烟盒，并对他说“货”在里面。他接过烟盒看见里面有一小袋用透明塑料自封袋包装的毒品冰毒，然后就把250元给曾霖，随后各自分开。证人林某经照片辨认确认将毒品卖给他的女子就是被告人曾霖。
6、证人曾某某、林某某的证言及福建医科大学附属协和医院产后记录、入院记录、出院小结及出生医学证明等，证明曾霖有三个孩子，第三子于2014年10月19日出生，案发时正处于哺乳期。
7、被告人潘文锦在公安侦查阶段所作供述及辨认笔录，证明2015年2月2日20时许，他女友曾霖打电话让他带冰毒到位于仓山区的暂住处玩。为了讨好曾霖，他用1350元向朋友“电工”购买了10个冰毒。2月3日凌晨1时许，他拿着10个冰毒到曾霖家，发现桌上有一个冰壶，于是他就拿了一点冰毒出来供二人吸食。之后他和曾霖在房间内把冰毒用透明塑料袋分装成10袋。分装好准备睡觉时，曾霖说林某一直找她买毒品，都是朋友就帮忙下，林某就在楼下。他听后就对曾霖说林某干嘛不找别人买，这些人比较乱，他觉得不安全。曾霖说没关系应该不会有事。于是他就不再说什么，曾霖问说买一克毒品多少钱，他就说现在应该贵了，差不多250元钱。曾霖就拿出之前分好的十袋冰毒中的一袋出来卖给林某。后来他听见曾霖让林某把钱打到曾霖的银行账户后，再将毒品从楼上扔下去给林某。凌晨4时许，曾霖就拿着一个烟盒，将那袋冰毒装入烟盒内扔下去给林某。早上醒来的时候，他问曾霖昨晚林某有没有把钱汇入她的银行账户。曾霖说已经汇了250元到她的账户。曾霖问他哪来的那么多毒品。他说从朋友那边花1350元买的，当时身上钱不够，还向另一个朋友借了350元。曾霖就说不要欠别人钱，接着曾霖就将凌晨卖冰毒的250元及曾霖自己的250元，共计500元汇进他的银行账户内。2月3日下午，林某又与曾霖联系说想买冰毒。他让曾霖不要再卖了，不安全。曾霖说昨晚没有出事，没关系。他就没有再说什么了。后来曾霖就拿了一袋冰毒出门与林某交易。他在房间内待了一会，肚子有点饿就下楼准备买吃的，刚到一楼就被民警抓获。后民警从房间内搜出八袋冰毒。被告人潘文锦经照片辨认确认将冰毒卖给林某的他的女朋友就是同案被告人曾霖。
8、被告人曾霖在公安侦查阶段所作供述及辨认笔录，证明2015年2月2日晚上，她租了位于仓山区的日租房，并叫她男朋友潘文锦带点冰毒过来玩。2月3日凌晨1时许，潘文锦到了日租房后从身上拿出一团用烟盒塑料包装成的大约十个冰毒，然后他们就在日租房里吸食。吸完后他们把剩下的冰毒分装到十个透明塑料自封袋里。2月3日凌晨3时许，他接到林某的电话说要玩冰毒，问她有没有，林某要买一个，她就跟林某说没有。之后林某又打电话来说要“东西”，她就跟潘文锦说了这事，她问潘文锦要不就拿一个给林某，她不好意思一直拒绝。潘文锦就说这是她朋友，让她自己看着办。她问潘文锦现在一个“东西”要卖多少钱，潘文锦说现在比较贵，一个要250元。过了一会，林某又打电话来，她就跟林某说一个要250元，林某同意并问她在哪里。她就让林某到仓山区，并约好等林某拿到毒品后，把钱转到她的银行卡上。2月3日凌晨4时许，她接到林某的电话称已经到一号楼楼下。她就在阳台上将之前分装好的十袋中的一袋，装到蓝色七匹狼烟盒里扔到楼下。林某捡到烟盒后就走了。过了一会她就收到林某转账的250元。2月3日中午13时许，她和潘文锦在玩，她又接到林某的电话称再帮忙拿一个。她说现在没有，要问一下。然后她就跟潘文锦说林某又找她拿“东西”，潘文锦还是说让她自己看着办。因为林某是她的朋友，之前有在一起吸过毒，所以她想再拿一个冰毒给林某。她就打电话给林某说现在有“东西”了。14时许，她让林某到1栋后门，她还像上次那样把冰毒装在一个蓝色七匹狼烟盒里，下楼到铁栅栏时，她看到林某一个人走过来，她就把烟盒递给林某，林某当场给了她250元后离开。她准备回去的时候在电梯口被民警抓获。后来民警在电梯附近抓到潘文锦，并从1009房间内搜出八小袋冰毒。被告人曾霖经照片辨认确认2015年2月3日向她购买了两次冰毒共500元的男子就是证人林某；两次贩卖给林某的毒品冰毒都是由她男友暨同案被告人潘文锦给她的。
9、福州市公安局晋安分局现场检测报告书，证明被告人潘文锦、曾霖的尿液样本经现场检测均呈冰毒阳性；证人林某的尿液样本经现场检测呈冰毒、海洛因、K粉阴性。
10、福州市公安局物证鉴定所榕公鉴（2015）456号检验报告及情况说明，证明涉案疑似毒品的送检检材（编号1至10）中均检出甲基苯丙胺成分。
11、现场勘验检查工作记录、现场图、现场照片，证明案发现场的基本概况。
认定全案的还有以下证据：
1、户籍证明，证明被告人潘文锦、曾霖及证人林某、曾某某、林某某的身份信息情况。
2、抓获经过，证明被告人潘文锦、曾霖的到案过程。
3、行政处罚决定书、刑事判决书及刑满释放证明书，证明被告人潘文锦的前科情况。
以上证据来源合法，各证据间能够相互印证，并经庭审举证、质证，可以作为本案的定案依据。
关于被告人潘文锦是否构成贩卖毒品罪的问题，经查，被告人潘文锦主观上对贩毒行为持放任态度，属间接故意，客观上为他人贩毒提供毒品、指示交易价格，并获取非法利益，其行为符合贩卖毒品罪的构成要件。被告人潘文锦的行为实际上为贩卖毒品犯罪的顺利完成起到相当作用，应当认定潘文锦与曾霖形成毒品犯罪的共犯关系，以贩卖毒品罪追究其刑事责任。
本院认为，被告人潘文锦、曾霖结伙违反国家禁毒法律法规，明知甲基苯丙胺是毒品仍非法二次贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关的指控事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。关于涉案毒品的数量认定问题，经查，被告人潘文锦、曾霖均有吸毒情节，毒品数量应以查证属实的贩卖毒品数量及查获的毒品数量6.97克认定。被告人潘文锦曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又犯贩卖毒品罪，是累犯且属毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人曾霖归案后能如实供述自己的主要罪行，并自愿认罪，依法可以从轻处罚。辩护人关于被告人潘文锦不构成贩卖毒品罪及涉案毒品数量认定有误的辩护意见，于法无据，且与审理查明的事实不符，本院不予采纳。根据各被告人的犯罪情节和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条第一款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人潘文锦犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月4日起至2018年2月3日止。罚金于判决生效后一个月内缴纳。）
二、被告人曾霖犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月14日起至2018年10月3日止。罚金于判决生效后一个月内缴纳。）
三、扣押在案的吸毒工具冰壶予以没收，由扣押机关福州市公安局晋安分局上缴国库。
四、继续追缴被告人潘文锦、曾霖的违法所得人民币二百五十元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 宋瑞楠
人民陪审员 潘 云
人民陪审员 李春燕
二〇一五年十二月十四日
书 记 员 贺 浩
附：本案引用的相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。