江苏省连云港市海州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）海刑初字第00108号
公诉机关连云港市海州区人民检察院。
被告人丁某。被告人丁某曾因犯故意伤害罪于2004年3月1日被连云港市中级人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，2013年5月18日因涉嫌犯聚众斗殴罪，被连云港市公安局海州分局刑事拘留，同年6月21日被逮捕，2013年7月25日被该分局变更为取保候审，同年10月23日被本院取保候审，同年11月4日经本院决定，由连云港市公安局海州分局执行逮捕，现羁押于连云港市看守所。
辩护人胡宏，江苏天煦律师事务所律师。
被告人张某。被告人张某因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2013年5月18日被连云港市公安局海州分局刑事拘留，同年6月21日被逮捕，2013年7月25日被该分局变更为取保候审，同年10月23日被本院取保候审，同年11月4日经本院决定，由连云港市公安局海州分局执行逮捕，现羁押于连云港市看守所。
辩护人李美，江苏苍佑律师事务所律师。
被告人蒋某。被告人蒋某因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2013年7月2日被连云港市公安局海州分局取保候审，同年10月23日被本院取保候审。
被告人马某，无业。被告人马某曾因犯盗窃罪，于2006年7月20日被本院判处拘役六个月，缓刑一年，2013年7月19日因涉嫌犯聚众斗殴罪，被连云港市公安局海州分局取保候审，同年10月23日被本院取保候审。
连云港市海州区人民检察院以海检诉刑诉（2013）98号起诉书指控被告人丁某、张某、蒋某、马某犯聚众斗殴罪，于2013年10月22日向本院提起公诉。本院于当日立案后，依法适用简易程序，实行独任审判，于2013年10月28日公开开庭审理了本案。连云港市海州区人民检察院指派检察员王凤娟出庭支持公诉，被告人丁某、张某、蒋某、马某及辩护人胡宏、李美到庭参加诉讼。现已审理终结。
连云港市海州区人民检察院起诉指控：被告人丁某于2013年5月17日，纠集被告人蒋某、张某、马某至连云港市天籁汽车销售4S店内斗殴，并将被害人陈某打伤，经鉴定，属轻伤。
被告人蒋某、马某分别于2013年7月2日、7月19日到公安机关投案自首。
公诉机关认为，被告人丁某、张某、蒋某、马某聚众斗殴，致一人轻伤，应当以聚众斗殴罪追究上述四名被告人的刑事责任。系共同犯罪。被告人蒋某、马某是自首，建议判处被告人丁某、马某六个月至一年六个月有期徒刑，判处被告人张某、蒋某六个月至一年有期徒刑。
被告人丁某、张某、蒋某、马某对起诉书所指控的犯罪事实均无异议。
被告人丁某的辩护人提出的辩护意见是：
1、被告人丁某是否构成聚众斗殴罪值得商榷，本案是由民事纠纷引起，主观上不符合聚众斗殴的故意，没有纠集多人进行斗殴的行为，被害人有重大过错；
2、被告人丁某具有自首情节，积极赔偿被害人损失，建议对其适用缓刑。
被告人张某的辩护人提出的辩护意见是：
1、被告人张某系从犯；
2、被告人张某具有自首情节，积极赔偿被害人损失，建议对其适用缓刑。
经审理查明：
2013年5月17日中午，连云港市某4S店客户王某甲、黄某及其朋友陈某等人因车辆故障问题，与该4S店发生纠纷，该4S店员工丁某遂打电话给蒋某让其带人过来看看，蒋某又打电话给张某并告知同住的马某一起过去。丁某驾车将蒋某、张某带至4S店，马某则搭乘其他车辆也来至4S店。在去4S店的路上，丁某称如果对方动手就对其进行殴打。四名被告人来至4S店后，看到4S店员工与上述客户仍在吵闹厮打，张某遂上前将陈某殴打在地，蒋某、马某也对陈某进行殴打。公安人员接到报警来到现场将丁某、张某带至派出所；蒋某、马某则逃离现场。经鉴定，陈某系耳膜穿孔，属轻伤。
2013年7月2日、7月19日被告人蒋某、马某到公安机关投案，如实供述了全部犯罪事实。
在侦查阶段，被告人丁某、张某分别赔偿被害人损失5万元。
上述事实有公诉机关提供并经法庭质证、认证的被告人丁某、张某、蒋某、马某的供述和辩解；证人黄某、王某甲、唐某、王某乙、梁某、赵某等人的证言，连云港市公安局物证鉴定所公（连）鉴（法鉴）字（2013）741号人体损伤程度鉴定书；辨认笔录；视听资料；连云港市中级人民法院（2004）连刑一初字第001号、本院（2006）海少刑初字第63号刑事判决书、病历、发破案、到案经过、收条等书证等证据材料，予以证实，足以认定。
本院认为，被告人丁某为逞强斗狠，策划并纠集同案被告人进行斗殴，系首要分子，被告人张某、蒋某、马某积极参与聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪，系共同犯罪，依法应当判处三年以下有期徒刑。在共同犯罪中，被告人丁某起主要作用，系主犯，被告人张某、蒋某、马某起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人蒋某、马某主动到公安机关投案并如实供述自己罪行，系自首，依法可以从轻处罚。被告人丁某、张某积极赔偿被害人损失且认罪态度较好，可以酌情从轻处罚。被告人丁某、马某曾因分别犯故意伤害罪、盗窃罪被判处刑罚，仍不思悔改，再次实施聚众斗殴犯罪，应酌情从重处罚。公诉机关指控被告人丁某、张某、蒋某、马某犯聚众斗殴罪的事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，提起适用法律正确，量刑建议适当，本院予以支持。关于被告人丁某的辩护人提出其行为不构成聚众斗殴罪的辩护意见，经查，被告人丁某在供述中称因客户在4S店闹事，自己想在老板面前表现一下，帮老板摆平此事，遂打电话纠集了被告人蒋某、张某、马某等人实施本案聚众斗殴行为，此事实有四名被告人在公安机关的供述相印证，足以证实，其在主观上有进行斗殴的故意，在客观上实施了纠集他人斗殴等行为，其行为完全符合聚众斗殴罪的主客观构成要件，故该辩护观点不能成立，本院不予采信。关于被告人丁某、张某的辩护人提出二名被告人系自首的辩护意见，经查，二被告人在实施聚众斗殴的过程中，公安人员接到报警来到现场将二人带至派出所，二人在接受讯问时也未能如实供述犯罪事实，故不符合自首的构成要件，该辩护意见不能成立。关于被告人丁某、张某的辩护人提出张某系从犯及二名被告人积极赔偿被害人损失的意见，与本案事实相符，本院予以采信；但建议对二被告人适用缓刑的意见，因不符合缓刑适用的法定条件，本院不予支持。根据被告人丁某、张某的犯罪事实、情节、性质和对社会的危害程度，结合二被告人的悔罪表现，决定对被告人丁某、张某从轻处罚；根据被告人蒋某、马某的犯罪事实、情节、社会危害性及悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，决定对二被告人均从轻处罚并适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十一条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
一、被告人丁某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月4日起至2014年6月26日止）。
二、被告人张某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑七个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月4日起至2014年3月26日止）。
三、被告人蒋某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。
四、被告人马某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。
（上述被告人的缓刑考验期限，均从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省连云港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审判员 李雪华
二〇一三年十一月七日
书记员 胡文娟
法律条文附录
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：（一）多次聚众斗殴的；（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；（四）持械聚众斗殴的。聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。