福建省莆田市城厢区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0302刑初246号
公诉机关莆田市城厢区人民检察院。
被告人王圆月，女，1987年10月8日出生于莆田市秀屿区，汉族，中专文化，经商，户籍地莆田市秀屿区，经常居住地莆田市荔城区。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2017年3月7日被刑事拘留，次日转取保候审。
辩护人唐蜜霞，上海天尚律师事务所律师。
莆田市城厢区人民检察院以莆城检公刑诉[2017]537号起诉书指控被告人王圆月犯生产、销售伪劣产品罪，于2017年8月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。莆田市城厢区人民检察院指派代理检察员蔡纪翔出庭支持公诉，被告人王圆月及其辩护人唐蜜霞到庭参加诉讼。现已审理终结。
莆田市城厢区人民检察院指控：自2015年10月开始，被告人王圆月通过银行账户和微信转账支付货款，向同案人陈某2生（另案处理）购买假烟用于销售。同案人陈某2生将假烟送至莆田市荔城区拱辰街道百达翡丽KTV门口和被告人王圆月经营的荔城区镇海街道建德天城“酒划算”店内。后被告人王圆月通过微信联系，在莆田市城厢区万达广场、荔城大道名邦豪苑等地将假烟销售给陈某1等人。2017年3月7日，公安民警到被告人王圆月经营的“酒划算”店内进行搜查，现场抓获被告人王圆月并查获被告人王圆月向同案人陈某2生购进的10.2条卷烟。经鉴定，上述在扣10.2条卷烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟，市场价值共计人民币6822元。经查，截止案发，被告人王圆月已销售伪劣卷烟的金额约为人民币208080元。指控认为被告人王圆月的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十条的规定，应以生产、销售伪劣产品罪追究其刑事责任。
另查明，2017年3月6日，莆田市公安局城厢分局对被告人王圆月涉嫌销售伪劣产品案立案侦查。同月8日，被告人王圆月向莆田市公安局城厢分局退出违法所得人民币30000元。据银行账户交易明细、微信转账记录统计，至案发时止除在扣的10.2条伪劣卷烟货款未支付外，被告人王圆月已支付给同案人陈某2生伪劣卷烟货款约人民币170808元。
上述事实，被告人王圆月在开庭审理过程中亦无异议，且有证人陈某1的证言，扣押笔录、决定书，莆田市城厢区烟草专卖局涉案烟草专卖品核价表，微信交易记录截图，银行交易明细，涉案金额统计表（银行、微信）及制表说明，王圆月、陈某1微信转账统计表及制表说明，王圆月、陈某2生通话记录及制表说明，莆田市城厢区烟草专卖局《卷烟真伪鉴别书》，福建省烟草质量监督检测站《卷烟鉴别检验报告》，辨认笔录，搜查笔录，提取笔录，指认现场照片，公安机关出具的情况说明，户籍证明，立案决定书，到案经过及破案报告书，强制措施以及被告人王圆月的供述等证据证实，足以认定。
莆田市荔城区司法局经过审前评估，认为被告人王圆月符合在其辖区进行社区矫正的条件。在本案审理期间，被告人王圆月向本院预交罚金人民币120000元。
本院认为，被告人王圆月违反国家烟草专卖制度，明知是伪劣卷烟而销售，已销售金额达人民币208080元，未销售货值金额人民币6822元，其行为已构成生产、销售伪劣产品罪。公诉机关指控罪名成立。被告人王圆月系被立案后被公安民警当场查获并依法传唤至公安机关，其缺乏投案的主动性和自愿性，故辩护人关于被告人王圆月自动投案，具有自首情节的辩护意见，缺乏依据，不予采纳。但被告人王圆月归案后能如实供述主要犯罪事实，依法可以从轻处罚；退出全部违法所得，酌情从轻处罚。被告人王圆月具备社区矫正监管条件，依法可以适用缓刑。辩护人关于被告人王圆月如实供述犯罪事实，主动退出违法所得人民币30000元，具有悔罪表现，建议对其从轻处罚并适用缓刑的辩护意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第六十七条第三款、第七十二条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家烟草专卖局关于印发<关于办理假冒伪劣烟草制品等刑事案件适用法律问题座谈会纪要>的通知》第一条第（一）项、第六条之规定，判决如下：
一、被告人王圆月犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年三个月，缓刑三年，并处罚金人民币十二万元（已交纳）。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
二、被告人王圆月向莆田市公安局城厢分局退出的违法所得人民币三万元，由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审判员 邱晓敏
二〇一七年九月六日
书记员 林秋霞
附引用法律的条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人，被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家烟草专卖局关于印发<关于办理假冒伪劣烟草制品等刑事案件适用法律问题座谈会纪要>的通知》
一、关于生产、销售伪劣烟草制品行为适用法律问题
（一）关于生产伪劣烟草制品尚未销售或者尚未完全销售行为定罪量刑问题
根据刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第一百四十条(?javascript:SLC(17010,140)?)的规定，生产、销售伪劣烟草制品，销售金额在五万元以上的，构成生产、销售伪劣产品罪。
根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释(?javascript:SLC(35332,0)?)》的有关规定，销售金额是指生产者、销售者出售伪劣烟草制品后所得和应得的全部违法收入。伪劣烟草制品尚未销售，货值金额达到刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第一百四十条(?javascript:SLC(17010,140)?)规定的销售金额三倍（十五万元）以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。货值金额以违法生产、销售的伪劣产品的标价计算；没有标价的，按照同类合格产品的市场中间价格计算。货值金额难以确定的，按照国家计划委员会、最高人民法院、最高人民检察院、公安部1997年4月22日联合发布的《扣押、追缴、没收物品估价管理办法(?javascript:SLC(18058,0)?)》的规定，委托指定的估价机构确定。
伪劣烟草制品尚未销售，货值金额分别达到十五万元以上不满二十万元、二十万元以上不满五十万元、五十万元以上不满二百万元、二百万元以上的，分别依照刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第一百四十条(?javascript:SLC(17010,140)?)规定的各量刑档次定罪处罚。
伪劣烟草制品的销售金额不满五万元，但与尚未销售的伪劣烟草制品的货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。
生产伪劣烟草制品尚未销售，无法计算货值金额，有下列情形之一的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚：
1、生产伪劣烟用烟丝数量在1000公斤以上的；
2、生产伪劣烟用烟叶数量在1500公斤以上的。
六、关于一罪与数罪问题
行为人的犯罪行为同时构成生产、销售伪劣产品罪、销售假冒注册商标的商品罪、非法经营罪等罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
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