辽宁省铁岭市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2014）铁民一终字第00477号
上诉人（原审被告）：中航建工集团有限公司，住所地南宁市钦州市北部湾大道80号。
法定代表人：李世龙，系该公司董事长。
委托代理人：韦玉涛，女，1989年生，壮族，该公司法务专员，住广西省东兰县。
委托代理人：唐云，广西海湾律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：铁岭市长兴荣建材有限公司，住所地铁岭市银州区汇工街。
法定代表人：陈素娟，系该公司经理。
委托代理人：曹春龙，辽宁国制律师事务所律师。
原审被告：辽宁兴天地业房产有限公司，住所地沈阳市于洪区沈新路西湖街172-15号。
原审被告：薛焕革，男，住铁岭县。
上诉人中航建工集团有限公司（一下简称中航建工）与被上诉人铁岭市长兴荣建材有限公司（以下简称长兴荣公司）与原审被告辽宁兴天地业房产有限公司（以下简称兴天公司）、原审被告薛焕革买卖合同纠纷一案，银州区人民法院于2014年6月12日作出（2014）铁银民二初字第00016号民事判决，宣判后，原审被告中航建工不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，由审判员陈晶担任审判长、审判员张杰主审、审判员姜军参加评议，于2014年8月27日公开开庭审理了本案。上诉人中航建工的委托代理人韦玉涛、唐云，被上诉人长兴荣公司的法定代表人陈素娟及其委托代理人曹春龙到庭参加诉讼、原审被告兴天公司、原审被告薛焕革经合法传唤未到庭参加诉讼。
原告长兴荣公司一审诉称，被告中航建工承建赫恒（西丰）生物技术有限公司制药厂厂房工程，被告兴天公司分包部分工程，被告薛焕革是具体施工人。原告与被告兴天公司签订建筑材料购销合同，被告中航建工下属部门中航建工集团有限公司赫恒（西丰）工程项目经理部提供担保。2013年9月17日起被告兴天公司购买原告模板、木材等共计货款人民币975617元，合同约定货款在2013年11月2日前一次性付清。但到期后，经过原告数次催要未果，无奈起诉至法院，请求判令被告给付原告模板、木材款共计人民币975617元，并自2013年9月17日起按银行同期贷款利率的4倍支付利息；判令被告自2013年9月17日进货之日起至付清货款之日止，按所欠货款总额向原告按日支付5%违约金；被告承担连带保证责任；被告承担诉讼费。
被告中航建工一审辩称，我方与原告不存在担保法律关系。没有与原告签订过任何合同，也没有与辽宁兴天地业房产有限公司达成委托担保协议，原告提供的购销协议中盖章是中航建工集团有限公司赫恒项目部的公章，该公章是假的，要求对该公章的真伪进行鉴定。该协议对我方无效。购销木材、模板等委托人是王天雄，王天雄与我公司无关，没有代理权限。施工合同中涉及的薛焕革不是我单位职工，他签订的合同与我方无关。协议没有约定担保的方式、时间、期限，综上，我公司不具备担保的主体。
被告兴天公司一审未出庭，未提交答辩状。
被告薛焕革一审未出庭，未提交答辩状。
一审法院经审理查明，2013年6月8日，被告中航公司授权王天雄代表公司在资质范围内，确定为赫恒（西丰）生物制药有限公司工程项目的洽谈及签订工程合同事宜。2013年6月16日，王天雄、李昆仑以中航建工集团有限公司西丰项目部名义与赫恒（西丰）生物技术有限公司签订承包合同，由中航建工承建赫恒（西丰）生物技术有限公司制药厂厂房工程。2013年8月29日，王天雄作为中航建工集团有限公司西丰项目部方负责人与兴天公司负责人薛焕革签订施工合同，由兴天公司分包部分工程。工程施工中被告兴天公司购买原告建筑材料，并授权张军签署购销协议及签字收货。2013年9月30日，原告长兴荣公司与被告兴天公司签订木材、钢材、模板建筑材料购销协议，被告中航公司下属中航建工集团有限公司赫恒（西丰）工程项目经理部提供担保。合同约定：材料品名、规格、数量、金额按需方打欠条为准；结算方式及违约责任合同约定为欠款逾期付款，由需方自欠款之日起按银行同期贷款利率4倍付息，并由欠款人按所欠货款总额（自首次进货之日起至付清货款之日止），按日支付百分之五的违约金；合同还约定担保人自愿对需方承担担保连带责任。担保责任范围包括还全部货款责任，并按日百分之五违约金及按银行同期贷款利率的4倍付息。2013年9月17日至2013年10月17日被告兴天公司购买原告模板、木材等建筑材料共计货款人民币975617元，上述货款被告兴天公司未支付。
一审法院经审理认为，原告长兴荣公司与被告兴天公司在平等自愿基础上签订的买卖合同关系合法有效，双方均应全面履行各自的合同义务。被告兴天公司未按合同约定支付货款构成违约，兴天公司应按合同约定支付货款及违约金，但因双方约定的违约金标准过高，按照相关法律规定，将违约金降低至未付货款的30%为宜。原告还要求被告按合同约定支付4倍人民银行贷款利息，因支付违约金和利息同属惩罚性质，不宜共同适用，故对原告要求被告支付利息的诉讼请求，不予支持。被告中航建工下属部门中航建工集团有限公司赫恒（西丰）工程项目经理部为被告兴天公司的债务提供担保，原告（债权人）接受且未提出异议，故双方的保证合同关系成立。该保证合同未约定保证方式，应视为连带责任保证方式，保证人应同债务人共同承担连带偿还债务责任。被告薛焕革系被告兴天公司的职工，其行为是代表兴天公司行使公务行为，个人不应承担责任，故对原告要求被告薛焕革承担债务的诉讼请求不予支持。被告中航建工辩解购销协议中担保方加盖的是中航建工集团有限公司赫恒项目部的公章，该公章是假的，该协议对其无效。虽然中航建工在诉讼中要求对中航建工集团有限公司赫恒项目部的公章进行鉴定，但因其没有提供该公章原件，无法鉴定。关于中航建工否认王天雄的代理权的答辩意见，本院认为，虽然原告出具的授权委托书是复印件，但因该委托书系中航建工出具给王天雄，原告无法提供原件，且中航建工承建赫恒（西丰）生物技术有限公司工程与赫恒（西丰）生物技术有限公司签订承包合同时，也是王天雄签字并使用中航建工集团有限公司西丰项目部公章，且该项目已经在建设中。故应认定王天雄系中航建工委托的赫恒（西丰）生物技术有限公司工程的代理人，其签署的有关工程合同的相关文件，责任应由中航建工承担。被告兴天公司、被告薛焕革经合法传唤未出庭，应予缺席判决，依照《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第一百五十九条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第十八条第二款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告辽宁兴天地业房产有限公司于本判决生效后十日内支付原告铁岭市长兴荣建材有限公司货款975617元及违约金292685.10元（975617元×30%），如逾期履行，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定执行；二、被告中航建工集团有限公司对上述款项承担连带责任。三、驳回原告铁岭市长兴荣建材有限公司的其他诉讼请求。案件受理费13560元、保全费5000元（原告预交），由被告辽宁兴天地业房产有限公司承担。
中航建工集团有限公司的上诉理由及请求是，本案中涉及到买卖合同和担保合同两个法律关系，一审法院没有分别作出认定，造成程序上认定错误，一审适用法律错误，上诉人不是担保合同关系主体，判决承担责任是错误的，中航建工集团有限公司赫恒项目部不是上诉人公司的分支机构，该公章也不是上诉人刻制的，委托书是王天雄伪造的，是自己委托自己承包该工程，没有任何证据证明是上诉人承包的该公司。一审法院在无原件且未查证属实的情况下确认授权委托书复印件的证明效力，认定证据错误。要求撤销原判驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求，诉讼费用由被上诉人负担。
被上诉人铁岭市长兴荣建材有限公司二审辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，要求维持原判。
原审被告天兴公司二审未到庭亦未提供书面意见。
原审被告薛焕革二审未到庭亦未提供书面意见
经本院审理查明，2013年6月16日，王天雄、李昆仑以中
航建工集团有限公司西丰项目部名义与赫恒（西丰）生物技术有限公司签订承包合同，承建赫恒（西丰）生物技术有限公司制药厂厂房工程。2013年8月29日，王天雄作为中航建工集团有限公司西丰项目部方负责人与薛焕革签订施工合同，加盖兴天公司合同专用章，薛焕革在负责人处签字，约定由兴天公司分包部分工程。工程施工中购买建筑材料，薛焕革授权张军签署购销协议及签字收货。2013年9月30日，双方签订木材、钢材、模板建筑材料购销协议，中航建工集团有限公司赫恒（西丰）工程项目经理部提供担保。合同约定：材料品名、规格、数量、金额按需方打欠条为准；结算方式及违约责任合同约定为欠款逾期付款，由需方自欠款之日起按银行同期贷款利率4倍付息，并由欠款人按所欠货款总额（自首次进货之日起至付清货款之日止），按日支付百分之五的违约金；合同还约定担保人自愿对需方承担担保连带责任。担保责任范围包括还全部货款责任，并按日百分之五违约金及按银行同期贷款利率的4倍付息。被上诉人长兴荣公司要求给付模板、木材款共计人民币975617元并支付违约金及利息，中航建工集团承担担保连带责任。
本院认为，供需双方签订购销协议后，被上诉人按协议约定给提供了货物，对尚欠货款承担给付责任的主体是谁、上诉人是否应承担保证责任是本案争议的主要焦点，经查协议中需方为辽宁兴天地房地产有限公司，购销协议中无法定代表人签字，张军作为委托代理人在合同中签字，张军系由薛焕革签字授权的委托代理人，需方单位均由薛焕革签字，应查明薛焕革与需方辽宁兴天地房地产有限公司的法律关系。王天雄作为上诉人项目部的代表人，在双方签订的购销协议中担保方处签字，应追加王天雄为本案当事人参加诉讼。本案在审理过程中，本院依法调取了公安机关对王天雄及李昆伦的讯问笔录，根据本案案情是否需要追加李昆伦参加诉讼。同时查明授权委托书的来源、王天雄与上诉人的关系，查明该工程的施工人，诉争标的物的买受人，薛焕革及王天雄是否应承担责任，上诉人在本案中是否应承担保证责任及如何承担法律责任。原审认定基本事实不清，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（三）项之规定，裁定如下：
一、撤销铁岭市银州区人民法院（2014）铁银民二初字第00016号民事判决；
二、发回铁岭市银州区人民法院重审。
二审案件受理费13560元，退回上诉人中航建工集团有限公司。
审判长 陈 晶
审判员 姜 军
审判员 张 杰
二〇一四年十月二十七日
书记员 徐铭泽