青海省循化撒拉族自治县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）青0225刑初17号
公诉机关循化撒拉族自治县人民检察院。
附带民事诉讼原告人马某甲，男，撒拉族，1982年10月28日生，青海省循化县人。系本案被害人。
诉讼代理人胡国徽，青海辉湟律师事务所律师。
被告人何乙的日，绰号“江湖”，男，撒拉族，1980年1月17日生，青海省循化县人，小学文化，系本县白庄镇民主村村民，住该村37号。2008年9月16日因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑十个月，2008年10月9日刑满释放；2009年5月7日因犯故意伤害罪被西宁市城北区人民法院判处有期徒刑五年，2013年1月7日刑满释放；2016年2月18日因涉嫌故意伤害罪被循化县公安局刑事拘留；同年3月11日被逮捕；同年4月8日被循化县公安局取保候审。
辩护人暨附带民事诉讼代理人马艳梅，青海天驼律师事务所律师。
循化县人民检察院以循检公诉刑诉（2016）19号起诉书指控被告人何乙的日犯故意伤害罪，于2016年8月23日向本院提起公诉。诉讼过程中，附带民事诉讼原告人马某甲以人身损害为由提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。循化县人民检察院检察员梁莎莎出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人马某甲及其诉讼代理人胡国徽，被告人何乙的日及其辩护人马艳梅均到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控被告人何乙的日于2016年1月9日23时许，在本县县城布哈拉饭店406房间与被害人马某甲等人喝酒期间，因琐事与马某甲发生争吵后，二人持刀伤害对方，致使二人不同程度受伤；经青海正信司法鉴定所鉴定：被害人马某甲损伤程度构成重伤二级；被告人何乙的日损伤程度为轻微伤。
公诉机关当庭宣读、出示了相关物证、书证受案登记表、归案经过、现场勘验笔录及照片、被害人陈述、证人证言、鉴定意见、被告人供述及辨认笔录等证据予以证实。
公诉机关认为，被告人何乙的日故意伤害他人身体致重伤的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款的规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任；同时认为被告人系累犯，应当从重处罚；建议判处5-7年有期徒刑。
附带民事诉讼原告人诉称，因被告人何乙的日的犯罪行为使其人身健康受到严重损害，先后在县人民医院救治和省人民医院住院治疗，造成其物质损失和精神损害，请求依法追究被告人刑事责任的同时，判令被告人赔偿医疗费41636元、住宿费2650元、交通费110元、住院伙食补助510元、营养费510元、鉴定费1640元、护理费70000元、误工费162000元、伤残赔偿金60000元和精神损害抚慰金30000元，共369056元。
被告人何乙的日对指控其故意伤害犯罪的事实、罪名及证据均不持异议，自愿认罪请求从轻处罚，但辩解案发起因上被害人有一定过错；附带民事部分同意在赔偿范围内给予合理赔偿；其辩护人对指控被告人故意伤害犯罪的基本事实、罪名及相关证据的证明效力亦不持异议，但提出案发起因上被害人确有一定过错且过错在先，请求对被告人从轻处罚；对附带民事部分认为应在合理范围内给予赔偿并相应抵消被害人给被告人造成的人身损害损失。
经审理查明，2016年1月9日23时许，被告人何乙的日与被害人马某甲在本县积石镇布哈拉饭店406房间因喝酒发生争吵后斗殴，期间，被害人持随身携带的折叠刀戳伤被告人腹部；被告人持折叠刀戳伤被害人头面部、左颈部、胸背部及上下肢等十余处，造成被害人失血性休克；经青海正信司法鉴定所和青海警官职业学院司法鉴定中心鉴定：被害人马某甲损伤程度属重伤二级；被告人何乙的日损伤程度属轻微伤。
另查明，案发后被害人被他人送往循化县人民医院救治，当日又转至青海省人民医院救治并住院治疗17天，先后支付医疗费41837.3元、住院伙食补助510元、营养费510元、护理费1530元、鉴定费1640元、交通费110元，造成误工损失40341元，合计直接物质损失86478.3元。
另,本案审理中，被告人先后预交附带民事赔偿款9万元。
认定上述事实的主要证据有：1、受案登记表、立案决定书、归案经过及相关强制措施文书：证明循化县公安局积石派出所于案发当日接到110指挥中心“在积石镇布哈拉饭店有人打架”的出警指令后，经现场调查确认被害人马某甲与被告人何乙的日因琐事争吵打架至双方不同程度受伤，后根据被害人伤情鉴定意见将该案移送刑侦部门立案侦查及依法传唤被告人到案和采取有关强制措施情况；2、现场勘验笔录、提取物证痕迹登记表及照片：证明案发现场位于本县积石镇布哈拉饭店406房间及当时现场状况和提取相关物证痕迹情况；3、被害人马某甲陈述及辨认笔录：证明案发当日与被告人因喝酒发生争吵后，被告人持刀戳伤其全身多处，其亦持刀戳了被告人一刀及辨认凶器情况；4、证人韩某甲证言及辨认笔录：证明案发当日被害人与被告人因喝酒发生争吵打架，被害人持随身携带的折叠刀戳了被告人一刀后，被告人亦持随身携带的折叠刀戳了被害人多处及辨认凶器情况；5、证人何某甲、何某乙、何某丙、韩某乙、何某丁证言：证明案发当日被害人与被告人因喝酒发生争吵打架，被害人持随身携带的折叠刀戳了被告人一刀后，被告人持被害人掉落的折叠刀戳伤被害人全身多处；6、证人马某乙、韩某丙证言：证明案发当日被害人与被告人因喝酒发生争吵打架，被告人持刀戳了被害人十几刀；马某乙还证明在县医院韩某甲告诉他，是被害人先用刀戳了被告人后，被告人才用刀戳的被害人；7、证人马某丙、韩某丁、何某戊证言：证明案发当日被害人与被告人因喝酒发生争吵打架，期间看见被告人持刀和双方受伤；8、伤情、痕迹鉴定意见及照片：证明被害人损伤程度属重伤二级及受伤部位、被告人损伤程度属轻微伤；在现场多处提取的血液痕迹、凶器遗留血迹和被害人血样基因座基因型相同；9、物证匕首一把及随案移送清单：证明被告人伤害被害人使用的凶器及随案移送情况；10、户籍证明及前科刑事判决书、释放证明：证明被告人身份基本情况和被告人2008年9月16日曾因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑十个月、2009年曾因犯故意伤害罪被西宁市城北区人民法院判处有期徒刑五年，2013年1月7日刑满释放；11、被告人供述及指认、辨认笔录：证明案发当日与被害人因喝酒发生争吵，被害人先持刀戳了其腹部一刀后，其用茶杯打在被害人头上并捡起被害人掉落的折叠刀在被害人身上乱戳及指认案发现场和辨认凶器情况。
上述证据已经当庭质证，其证明效力本院予以确认。
关于附带民事诉讼原告人及其代理人当庭提交质证的有关民事赔偿方面的证据中，伤残等级鉴定意见、青海省人民医院出院证及相关病历、费用清单、陪护证明、医疗费票据25张计35017.8元、交通费票据11张计110元、鉴定费票据2张计1640元、陪护人员工资清单，客观真实，予以采信；提交的循化县人民医院医疗费票据6张计6819.5元，虽日期有误，但与治疗伤情实际相符并与该院病危通知印证，予以采信；提交的误工收入证明，姓名不符且无其他证据印证，不予采信，对此相应提交的场地租赁合同、营业证照，不符合证据要求且系过期证照，与治疗伤情时间不符，不予采信；提交的有关亲属的损失证据及亲属的住宿票据52张计2600元，不属于附带民事诉讼范畴，不予采信。
关于被告人的辩护人请求抵消被害人部分损失而提交的被告人治疗轻微伤的病历材料、费用清单、鉴定费票据，因不属于本案刑事附带民事诉讼范畴，在本案中不予采信。
本院认为，被告人何乙的日因喝酒与他人争执斗殴中持械伤害他人致重伤的行为，已构成故意伤害罪，依法应予刑事处罚；公诉机关指控被告人故意伤害犯罪的事实清楚、证据确实充分、罪名成立，本院予以支持；被告人在前罪有期徒刑刑罚执行完毕不满五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，构成累犯，应当从重处罚；如实供述犯罪事实自愿认罪、主动预交民事赔偿款和案发起因上被害人有一定过错的实际，可从轻处罚；对此公诉机关提出的量刑建议幅度偏高，不予采纳；关于被告人及其辩护人提出的案发起因上被害人有一定过错的辩解意见，符合本案事实，予以采纳；附带民事诉讼原告人主张赔偿的医疗费等直接损失，依法予以支持，但赔偿范围、数额应严格按法律规定和有效证据确定，具体为：医疗费按采信的31张医院有效票据确定计41837.3元、误工费按上一年度职工日平均工资169.5元/天和定残前一日期限238天计算计40341元、护理费按采信的陪护证明17天和法律规定的1人及采信的陪护人员工资清单计算计1530元、营养费应按治疗伤情实际确定，本案中可按原告人主张的510元确定；住院伙食补助应按职工省内出差补助标准计算，亦可按原告人主张的510元确定；交通费按采信的11张有效票据计算计110元、鉴定费按采信的2张有效票据确定计1640元，合计86478.3元；原告人主张的其他损失，不属于附带民事诉讼范围，不予支持；关于辩护人提出的被告人的人身损害损失应与被害人部分人身损害损失相抵消的主张，因不属于附带民事诉讼范畴，不予支持，可另行起诉解决。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十二条和《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条之规定，判决如下：
一、被告人何乙的日犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）
二、随案移送作案工具折叠刀一把，予以没收，作为证据留存；
三、被告人何乙的日赔偿附带民事诉讼原告人马某甲医疗费等直接物质损失86478.3元；
四、驳回附带民事诉讼原告人马某甲的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向青海省海东市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 陈建中
审 判 员 韩国良
代理审判员 张永梅
二〇一六年十一月十五日
书 记 员 牛玉兰