福建省福州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）榕刑终字第1042号
原公诉机关福建省福清市人民检察院。
上诉人（原审被告人）马某甲，男，1990年9月1日出生于甘肃省临夏县，回族，文化程度小学，务工，住甘肃省临夏县。2014年3月5日因本案被刑事拘留，同年4月11日被逮捕。现羁押于福清市看守所。
原审被告人叶某，男，1995年3月10日出生于福建省闽侯县，汉族，文化程度初中，务工，住福建省闽侯县。2014年3月10日因本案被刑事拘留，同年4月11日被逮捕。现羁押于福清市看守所。
原审被告人卢某某，男，1989年11月5日出生于云南省彝良县，汉族，文化程度小学，务工，住云南省彝良县。2014年3月27日因本案被刑事拘留，同年4月11日被逮捕。现羁押于福清市看守所。
原审被告人马某乙，男，1991年8月15日出生于甘肃省临夏市，回族，文化程度初中，务工，住甘肃省临夏市。2014年3月5日因本案被刑事拘留，同年4月11日被逮捕。现羁押于福清市看守所。
原审被告人马某丁，男，1989年5月12日出生于甘肃省积石山保安族东乡族撒拉族自治县，东乡族，文化程度初中，务工，住甘肃省积石山保安族东乡族撒拉族自治县。2014年3月5日因本案被刑事拘留，同年4月11日被逮捕。现羁押于福清市看守所。
福建省福清市人民法院审理福建省福清市人民检察院指控原审被告人叶某、卢某某、马某乙、马某丁、马某甲犯聚众斗殴罪一案，于2014年9月25日作出（2014）融刑初字第808号刑事判决。原审被告人马某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审阅上诉状，讯问了原审被告人马某甲，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2014年3月3日中午，同案人马自强（另案处理）在福清市音西街道睿鸿光电厂内与同案人吴宏、唐华（均另案处理）走路时发生碰撞，双方因此发生口角。当天下午，马自强将上述情况告诉被告人马某乙，马某乙知情后，与马自强一起赶到睿鸿光电厂里找吴宏、唐华理论，后双方再次发生争吵，并约定当天晚上下班后到该厂门口斗殴。之后，马自强纠集了被告人马某丁、马某甲、卢某某、马某乙及同案人莫光勇、杨云、“张蛋”、“贵州胖子”、“小胖”、黄正磊（均另案处理）等10余人准备斗殴。吴宏也纠集了被告人叶某及同案人唐华、赖伟国（均另案处理）准备斗殴。当晚20时许，马自强、马某乙赶到睿鸿光电厂组装部约吴宏等人到厂门口斗殴。期间，莫光勇、马某丁、马某甲、卢某某、黄正磊等10余人在厂门口等候马自强等人。后马自强、马某乙带着吴宏、叶某、赖伟国、唐华到达厂门口，双方发生争吵。之后，马自强、莫光勇、黄正磊、杨云、“张蛋”、“贵州胖子”、“小胖”、马某乙、卢某某、马某丁、马某甲等人与吴宏、叶某、唐华、赖伟国互殴。在互殴过程中，卢某某从其驾驶的助力车上拿出一根长约75厘米的铁棍殴打叶某等人，吴宏见状遂上前夺过该铁棍并朝卢某某等人挥舞，卢某某等人见状往后退。此时，吴宏见马自强正追打唐华，遂冲上前用脚踹了马自强，并在叶某的要求下，将铁棍交给叶某，叶某接过该铁棍后持该铁棍殴打马自强的右手部。莫光勇见状从其驾驶的助力车里拿出一把砍刀冲上前吓唬吴宏、叶某等人，吴宏、叶某、唐华、赖伟国退回厂区里。经福清市公安局法医学活体检验鉴定，马自强的右手被人用钝器打击致右手第一掌骨完全性骨折，其损伤程度属于轻伤二级，唐华、赖伟国的损伤程度属于轻微伤。
2014年3月3日21时许，同案人吴宏报警称其在福清市音西街道睿鸿光电厂被十几名男子殴打致伤，后福清市公安局音西派出所民警经过调取视频监控、走访现场，于2014年3月4日中午在福清市音西街道睿鸿光电厂内抓获同案人马自强及被告人马某乙。当晚，被告人马某甲、马某丁到福清市公安局音西派出所观望时被公安人员发现后将其二人抓获。2014年3月10日，吴宏、叶某在福清市公安局音西派出所民警通知下到该所配合调查本案，吴宏、叶某到案后如实供述基本作案过程。当日，公安人员从叶某处扣押到作案工具铁棍1根。同月27日，公安人员在福清市石竹街道霞河村一民宅内抓获被告人卢某某，次日在福清市宏路街道启星网吧内抓获同案人莫光勇、黄正磊。
原判认定上述事实有证人李某某、汪某的证言及辨认笔录、同案人唐华、赖伟国、马自强、吴宏、莫光勇、黄正磊的供述及辨认笔录、被告人卢某某、叶某、马某乙、马某丁、马某甲的供述及辨认笔录、现场照片、视听资料、福清市公安局法医学活体检验鉴定书、福清市公安局音西派出所提取通讯信息情况说明、福清市公安局扣押物品清单以及户籍证明、抓获经过等证据证实。
原审认为，被告人叶某、卢某某、马某乙、马某丁、马某甲结伙持械聚众斗殴，其行为均构成聚众斗殴罪。被告人叶某、卢某某在共同犯罪中起主要作用，系主犯，马某乙、马某丁、马某甲在共同犯罪中起次要作用，系从犯；被告人叶某在公安机关电话通知其配合调查本案时即赶到现场，并如实供述基本作案过程，其行为构成自首；被告人叶某、卢某某、马某乙、马某丁、马某甲到案后能够如实供述自己的罪行，认罪态度较好，综上情节，依法对被告人叶某、卢某某予以从轻处罚，对被告人马某乙、马某丁、马某甲予以减轻处罚。据此，原审判决：
1、被告人叶某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。
2、被告人卢某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。
3、被告人马某乙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年九个月。
4、被告人马某丁犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年九个月。
5、被告人马某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年九个月。
6、公安机关扣押到案的未随案移送作案工具铁棍一根，予以没收，上缴国库。
马某甲上诉称：斗殴中只将对方打成轻微伤，情节不严重，其是初犯，原判量刑过重，请求二审法院减轻处罚。
本院二审期间，上诉人马某甲及原审被告人叶某、卢某某、马某乙、马某丁均未提出新的证据。
本院经审理查明，原判认定上诉人马某甲及原审被告人叶某、卢某某、马某乙、马某丁犯聚众斗殴罪事实清楚，有被告人及同案人供述及辨认笔录、证人证言及辨认笔录、现场照片及视听资料、法医鉴定及抓获经过等证据为证，且以上证据间可相互印证，足以认定。上述证据均经原审庭审质证，证据来源合法，本院予以确认。
本院认为，上诉人马某甲和原审被告人叶某、卢某某、马某乙、马某丁结伙持械聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪。原审被告人叶某、卢某某在共同犯罪中起主要作用，是主犯。上诉人马某甲和原审被告人马某乙、马某丁在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法予以减轻处罚。原审被告人叶某具有自首情节，依法予以从轻处罚。上诉人马某甲和原审被告人卢某某、马某乙、马某丁归案后能如实供述自己罪行，依法可予从轻处罚。原判已综合考虑上诉人马某甲的犯罪事实、性质、情节、认罪态度等量刑因素对其作出减轻处罚的处刑意见，马某甲上诉称原判量刑过重，要求二审法院再予减轻处罚，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 林 樑
审 判 员 傅立新
代理审判员 唐文东
二〇一四年十一月二十五日
书 记 员 郑超民
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条第一款第（四）项聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
……
（四）持械聚众斗殴的。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款、第四款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第一款、第三款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；