山东省临沂市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）临民一终字第2372号
上诉人（原审原告）张新刚。
委托代理人郑传宝，临沂罗庄万佳法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）临沂市三威精密铸造有限公司，住所地：临沂市高新技术产业开发区罗西街道办事处满沟屯村。
法定代表人胡艳，经理。
委托代理人马玉青，临沂罗庄恒业法律服务所法律工作者。
上诉人张新刚因健康权纠纷一案，不服山东省临沂市罗庄区人民法院（2013）临罗民一初字第1005号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
原审法院查明，原告张新刚于2012年12月4日到被告临沂市三威精密铸造有限公司处从事车床工作，被告对原告培训两天后，原告正式上岗工作。2012年12月7日下午，原告在工作过程中，用手指捏螺丝时被车床挤伤，原告伤后由被告公司的工作人员送至罗庄区人民医院住院治疗。原告住院15天，期间共花费医疗费5355.05元，已由被告垫付。原告住院期间由其哥哥张新利护理，被告已支付原告护理费600元。原告出院后于2013年1月9日委托临沂新光法医司法鉴定所对其伤情进行鉴定，该所作出临新司鉴所（2013）临鉴字第8号鉴定意见书，鉴定结论为：原告的损伤构成十级伤残，原告为此支出鉴定费500元。另原告主张其受伤期间支出交通费500元，并提供2013年3月1日至同年3月13日的出租车发票21张。后原告要求被告赔偿其各项损失未果，为此成诉。
另查明，原告张新刚及其护理人员张新利均系临沂高新技术产业开发区沙埠庄村居民。
庭审中，被告主张原告受被告雇佣前从事过车床工作，且其经过两天培训后称其已熟练掌握，主动要求上岗；对此原告主张其虽在其他地方从事过车床工作半年，但与原告受伤时所从事不是同种工作，且其未主动要求上岗。
原审法院认为，原告张新刚受雇于被告三威公司从事车床工作，并在工作期间因工受伤的事实，双方均予认可，本院依法予以认定。原告张新刚在从事雇佣活动中受到损害，被告三威公司作为雇主，因原告曾经从事过车床工作，即对原告××目信任，未对原告进行完整的、必要的操作培训，即允许原告正式上岗工作，其对于原告损害事故的发生，存在一定过错，应对原告的损伤承担相应的责任；原告自身曾从事过车床工作长达半年的时间，对于车床操作的一般规范及危险性应有比较全面的了解，其自身未尽到安全注意义务，亦存在过失，对其损害亦应承担相应的责任。综合本案情况，原告所受损伤应由原告张新刚与被告三威公司各负40%、60%的责任为宜。原告伤后住院治疗15天，被告垫付医疗费5355.05元，赔偿原告护理费600元，有罗庄区人民医院的诊断证明、住院病历、医疗费用单据、原告出具的护理费收条等证实，且双方均予认可，本院依法予以认定。原告张新刚于2012年12月7日受伤，其损伤构成十级伤残，有罗庄区人民医院出具的诊断证明、住院病历、临沂新光法医司法鉴定所作出临新司鉴所（2013）临鉴字第8号鉴定意见书证实，被告三威公司虽对上述鉴定意见提出异议，申请重新鉴定，但未在规定期限内缴纳鉴定费，视为自愿放弃重新鉴定，因此应认定原告提供的鉴定意见书合法有效，本院予以采纳。原告因鉴定支出费用500元，有临沂市罗庄区人民医院出具的收款收据证实，被告亦予以认可，对此本院依法予以认定。原告主张其支出交通费500元，其提供的出租车发票均系2013年3月期间发生，距其住院时间相隔时间较长，本院依法不予认定，但考虑其居住地与住院医院的距离及住院时间，本院酌情支持200元，超出部分不予支持。原告张新刚于2012年12月7日受伤后至2013年1月9日委托相关机构对其损伤程度进行评定期间误工33天。原告张新刚主张其误工费每月2500元未提供相关证据予以证实，本院依法不予认定。原告张新刚与其护理人员张新利均系城镇居民，原告张新刚应得残疾赔偿金45584元、误工33天误工费2060.52元，住院期间护理费736.6元。另原告住院期间伙食补助费为120元。原告要求被告支付其二次手术费用6000元，未提交相关证据证实，本院依法不予认定。原告要求被告赔偿其精神抚慰金1500元，因其所受损伤后果较轻，且被告不存在故意或重大过失等恶劣情形，因此对原告该请求本院依法不予支持。综上，原告张新刚因伤支出医疗费5355.05元、交通费200元、鉴定费500元，造成误工损失2060.52元，应得残疾赔偿金45584元、护理费936.6元、住院期间伙食补助费120元，共计54756.17元，原、被告各负担21902元、32854元，扣除被告已垫付的医疗费5355元、护理费600元，被告还应赔偿原告26900元。据此，据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条、《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条、第一百三十一条、第一百三十四条第一款（七）项的规定，判决，一、原告张新刚因伤支出医疗费5355.05元、交通费200元、鉴定费500元，造成误工损失2060.52元，应得残疾赔偿金45584元、护理费936.6元、住院期间伙食补助费120元，共计54756.17元，被告临沂三威精密铸造有限公司应负担32854元，扣除其已赔偿的5955元，还应赔偿原告26900元，于本判决生效后十日内日履行；二、驳回原告张新刚其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1575元减半收取788元，由原告张新刚负担315元，被告临沂三威精密铸造有限公司负担473元。
上诉人张新刚上诉称，一、原审判决对工伤责任划分缺乏审查，认定事实不清，判决显失公平。被上诉人为法人单位，上诉人在为被上诉人工作期间因工作原因受到事故伤害，依据《工伤保险条例》及《劳动合同法》相关法律规定，上诉人属于工伤，被上诉人应该承担全部责任，一审法院认定上诉人承担40%的责任是不合理的。二、一审法院判定被上诉人赔偿金额计算错误。上诉人受伤严重，一审法院对上诉人的误工费、护理费等计算过低，不足以补偿上诉人的实际损失。请求二审法院依法予以改判。
被上诉人临沂市三威精密铸造有限公司答辩称，一、本案不应按照《工伤保险条例》划分赔偿责任。一审中上诉人的诉讼请求理由为健康权纠纷，《工伤保险条例》第二十九条规定劳动争议诉讼的仲裁前置程序，“对劳动争议仲裁委员会不予受理或逾期未作出决定的，申请人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼”。本案中上诉人并未向劳动行政部门提出工伤认定申请，亦未申请劳动仲裁，而是以健康权受到侵害为由起诉答辩人，根据我国侵权责任法的相关规定，本案应适用一般侵权的责任原则。上诉人在生产中未按照安全操作规程进行正确操作，自身未尽到安全注意义务，对其损害应承担相应的过错责任。二、原审判决答辩人赔付给上诉人的赔偿金数额正确，上诉人所称金额计算错误于法无据，请求二审法院维持原判。
二审查明的事实同原审认定一致。
上述事实，主要根据当事人陈述、上诉人的诊断证明、住院病历、司法鉴定意见书、被上诉人举证的医疗费单据、上诉人出具的收条及法庭调查认定，上述证据均已收录在一、二审卷中。
本院认为，上诉人张新刚受雇于被上诉人临沂市三威精密铸造有限公司从事车床工作，并在工作期间因工受伤，以上事实双方均予认可，本院依法予以认定。上诉人主张，依据《工伤保险条例》及《劳动合同法》相关法律规定，上诉人属于工伤，被上诉人应该承担全部责任。但上诉人在诉前并未向劳动行政部门提出工伤认定申请，亦未申请劳动仲裁，而是以健康权受到侵害为由直接向法院提起诉讼，根据相关法律规定，本案应适用一般侵权的责任原则。上诉人在工作中自身未尽到安全注意义务，对其损害应承担相应的过错责任，原审认定其应对损害相应责任，并无不当，本院予以维持。上诉人主张原认定的误工费、护理费等计算过低，证据不足，本院不予采信。综上，原审认定事实清楚，判决正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1575元，由上诉人张新刚负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 曹凤成
审 判 员 张法勇
代理审判员 朱 军
二〇一四年二月二十日
书 记 员 任永芹