安徽省阜阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）阜民一终字第00087号
上诉人（原审原告）：马成志，男。
委托代理人：杨奎，安徽卫东律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：计文清，男。
委托代理人：郭鹏程，界首市法律援助中心律师。
上诉人马成志因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省界首市人民法院（2013）界民一初字第01813号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审法院查明：马成志受雇于计文清从事运输工作，月工资为4500元。2012年10月1日，计文清安排马成志、曹送建驾驶皖K128**号货车运送电瓶到山东宁阳超威集团。2012年10月2日到达目的地卸货后，山东宁阳超威集团检查认为有部分电瓶不合格，要求拉回。马成志、曹送建遂将不合格的电瓶装车，装车过程中因电瓶滑落致马成志受伤。受伤当日马成志入住山东省宁阳县中医院治疗，2012年10月18日出院，实际住院17天，住院期间支付医疗费16443.4元。出院诊断为右股骨上段闭合性粉碎骨折，医嘱为加强营养、注意休息。出院后，经安徽公平司法鉴定所鉴定，马成志的人身损伤构成六级伤残，马成志为此次鉴定支付鉴定费1900元。审理过程中，计文清对安徽公平司法鉴定所鉴定结论不服，申请重新鉴定。后经安徽新莱蒂克司法鉴定中心鉴定，马成志构成工伤八级伤残，计文清支付鉴定费1600元。计文清共向马成志支付医疗费共计21000元。
另查明：马成志出院后自2013年2月26日至2013年10月15日，又先后受雇佣于他人从事驾驶员职业。马成志之子马浩浩，自2010年9月至2013年6月在界首市崇文中学上学，现就读于界首一中。
原审法院认为：雇员在提供劳务过程中自己受到损害，应当根据雇员与雇主各自的过错承担相应的责任。马成志作为计文清的雇员，在提供劳务过程中受到损害，雇主计文请应当承担主要赔偿责任。而马成志未经计文清同意擅自将电瓶装车回运，装车过程中亦未尽到注意义务，导致电瓶滑落致其受到损害。因此，马成志对本次损害的发生有重大过失，依法应当减轻雇主计文清的赔偿责任。据以上分析，酌定计文清承担马成志损害60%的赔偿责任，马成志自身承担40%的损害责任。
马成志在本次损害中的损失，经核实如下：1、医疗费16443.4元；2、误工费22050元（150元／天×147天）。注：因马成志于2013年2月26日开始受雇于他人从事运输工作，误工期应计算至2013年2月25日，共计147天。马成志受雇期间月工资为4500元，故对误工费按每天150元计算；3、护理费1657.5元（97.5元／天×17天）；4、住院伙食补助费340元（20元／天×17天）；5、营养费340元（20元／天×17天）。注：营养费应以临床医嘱记载为依据，马成志鉴定的营养天数于法无据，不予支持；6、后续治疗费待实际发生后可另行主张；7、残疾赔偿金48588元（8098元／年×20年×30%）。马成志为农村居民，应按上一年度安徽省农村居民人均纯收入标准计算；马成志之子马浩浩，1998年9月23日出生，现在城市上学，其被扶养人生活费应按上一年度安徽省城镇居民人均消费性支出标准计算，被扶养人生活费为9771元（16285元／年×4年×30%／2），根据最高人民法院的规定，该费用计入残疾赔偿金；8、鉴定费不予支持。马成志支付鉴定费1900元，但重新鉴定改变了马成志提供的鉴定意见，结合原鉴定意见的休息期、营养期、护理期的不予采信的情况，马成志所支付鉴定费不予支持；9、因马成志没有提供相关交通费票据，交通费不予支持；10、结合侵权人的过错程度，侵权的场合、手段及其他具体情节，酌情支持10000元，上述费用合计109189.9元。计文清应承担65513.94元（109189.9元×60%），扣除计文清先行垫付的21000元，计文清应赔偿马成志44513.94元（65513.94元-21000元）。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十七条第一款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第三款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条，《最高人民法院﹤关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释﹥》第十条第一款、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥若干问题的意见》第七十七条，《最高人民法院﹤关于民事诉讼证据的若干规定﹥》第二条、第七十四条之规定，判决：一、计文清于判决生效之日起十日内赔偿马成志误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等损失合计44513.94元；二、驳回马成志的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4937.57元，由马成志负担3000元，计文清负担1937.57元。因马成志减少诉讼请求数额退还其诉讼费949.43元。
宣判后，马成志不服，向本院提起上诉，其上诉认为：原审法院对其残疾赔偿金按照农村标准计算属事实认定错误。原判对第一次鉴定的三期鉴定结论未予认定、判令马成志本人承担40%的损害责任均没有依据。将被扶养人生活费计入残疾赔偿金事实上等于没有认定该项损失。另外，原审认定的精神抚慰金过低；因二次手术产生的后续治疗费等应一并赔偿。综上，请求撤销原判、依法改判。
计文清答辩称：一审事实认定清楚，适用法律正确，马成志上诉理由不成立，请求驳回上诉、维持原判。
二审审理期间，马成志向本院提交二次手术住院病历、医疗费发票、医疗费清单、增加诉讼请求的计算清单各一份，证明马成志因二次手术花费医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费共计9963.80元。计文清对于该组证据的真实性没有异议，但对证明目的有异议，认为实际住院天数为12天（后马成志对此认可），二次手术造成的误工费、护理费、住院伙食补助费应按照12天计算；医嘱没有加强营养，营养费不应得到支持。
本院认证意见：计文清异议理由成立，马成志二次手术期间的误工费、护理费、住院伙食补助费按照12天计算，营养费不予支持，医疗费按照实际发生计算。
除上述证据外，当事人未提供其他新的证据，未提出新的举证质证意见。
本院查明的事实除与原审法院查明事实一致外，另查明：事故发生前马成志在安徽省界首市西城街道办事处新阳社区居住已两年，期间一直从事运输工作。
本院认为：提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。马成志在为计文清提供劳务过程出于维护雇主利益的目的将不合格电瓶装车准备拉回，装车过程中导致自己受害，计文清应当承担主要赔偿责任，但马成志未尽到谨慎注意义务，对损害发生有一定过错，应承担次要责任，原审法院认定计文清承担60%的赔偿责任、马成志承担40%的损害责任属行使自由裁量权范围，本院不予变更。事故发生时，马成志已在城镇居住两年以上，相关人身损害赔偿应按照城镇标准计算。安徽公平司法鉴定所所作鉴定结论中的“三期”因计文清未申请从新鉴定，该鉴定结论未被推翻，仍应作为定案依据（但因马成志于2013年2月26日已经受雇于他人从事运输工作，三期中的“休息期”应计算至实际工作的前一日，计147天）。实际发生的后续治疗费与鉴定结论不一致的，应按照实际发生数额计算，马成志的后续治疗费为6226.30元（二次治疗期间的误工费等损失另行计算）。原审法院依据当事人伤残情况、过错程度酌定精神抚慰金为10000元于法有据，马成志关于精神抚慰金过低的上诉理由不成立。原审法院将双方均认可的被扶养人生活费计入残疾赔偿金中，并未减少受害人马成志应得赔偿数额，且符合法律规定，马成志上诉称原审法院对此损失未予认定没有事实和法律依据，本院不予支持。综上，马成志的损失如下：医疗费16443.4元、误工费150元／天×（147＋12）天=23850元、护理费97.5元／天×（112＋12）天=12090元、住院伙食补助费20元／天×（17＋12）天=580元、营养费20元／天×112天=2240元、被扶养人生活费9771元、残疾赔偿金23114元／年×20年×30%=138684元、精神抚慰金10000元、后续治疗费6226.30元，合计219884.7元。按照双方过错程度，计文清应赔偿马成志219884.7元×60%=131930.82元。扣除计文清已经垫付的21000元，计文清还应赔偿马成志各项损失共计110930.82元。申请重新鉴定后，二次鉴定部分变更前一次鉴定结论并作为定案依据的，前一次鉴定费应由双方合理分担，结合两次鉴定结论马成志所支付1900元鉴定费由双方各自承担一半，即950元；计文清所支付的1600元二次鉴定费由马成志承担。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销安徽省界首市人民法院（2013）界民一初字第01813号民事判决第一、第二项，即：计文清于判决生效之日起十日内赔偿马成志误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等损失合计44513.94元；驳回马成志的其他诉讼请求。
二、计文清于本判决生效之日起10日内赔偿马成志误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、后续治疗费等损失合计110930.82元。
三、驳回马成志其他诉讼请求。
一审案件受理费4937.57元，由马成志负担2500元，计文清负担2437.57元；二审案件受理费3000元，由马成志负担1000元，计文清负担2000元。两次鉴定费共计3500元，由马成志负担2550元，计文清负担950元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 来 斌
代理审判员 刘 媛
代理审判员 颜 廷 光
二〇一五年三月十日
书 记 员 关岚（代）
附：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；