湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂01民终1849号
上诉人（原审原告）：杨红雁，个体工商户。
委托代理人：叶鹏，湖北诺亚律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：武汉市中心医院，住所地湖北省武汉市江岸区胜利街**号。
法定代表人：夏家红，该医院院长。
委托代理人：万玲，该医院医务处职员。
委托代理人：韩炜珍，该医院妇产科医师。
上诉人杨红雁为与被上诉人武汉市中心医院（以下简称中心医院）医疗损害责任纠纷一案，不服武汉市江岸区人民法院（2014）鄂江岸民初字第02297号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年3月22日受理后依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。
原审查明，杨红雁1979年4月6日出生，住武汉市江汉区。2014年5月9日，杨红雁因“第五胎孕39＋2周明显下腹坠涨感1天，未动红，未破水”入住中心医院妇产科，初步诊断：孕5产1孕39＋2周先兆临产；5月12日孕妇无产兆，要求出院待产；当天再次入院。5月13日23：××程记录，孕妇无腹痛，未动红，胎心130bpm，规则，无宫缩；5月14日4：16孕妇诉动红，有不规则腹痛，未破水，自觉胎动可，未诉特殊不适，胎心检测胎心基线130bpm；5月14日4：30孕妇突然胎心减慢，波动在80-100bpm，较微弱；5月14日5：15孕妇因“胎儿宫内窘迫”行急诊剖宫产术。5：15杨红雁之子在中心医院出生，9：00经抢救无效宣布临床死亡。5月20日，杨红雁出院，出院诊断：孕5产2孕40周已产，LOA，一男婴；脐带绕颈（两周）；新生儿重度窒息；帆状胎盘；新生儿呼吸循环衰竭。出院医嘱载明注意营养。杨红雁实际住院11天。杨红雁在中心医院住院期间花费医疗费7315.62元，已向中心医院支付1555.01元，尚欠5760.61元未支付。武汉市江岸区卫生与计划生育委员会于2014年5月17日向湖北同济法医学司法鉴定中心申请对杨红雁之子的死亡原因进行鉴定，该鉴定中心于2014年6月26日作出同济司法鉴定中心（2014）法医病理检字第F-179号《法医学鉴定意见书》。××理学诊断为：××；重度脑水肿；××；重度肝水肿；卵圆孔及肺动脉导管未闭；脐带绕颈2周及宫内窒息（结合原病历资料）；活产男婴；胰、肠粘膜自溶；胎盘纤维素坏死及钙化。分析说明部分载明：××理学检查，杨红雁之子（新生儿）体表及全身重要器官未检见损伤，××变，分析认为可排除杨红雁之子（新生儿）因机械性损伤及先天畸形而致死的可能；××理学检查，杨红雁之子（新生儿）肺浮扬试验阳性及肺泡基本扩张，分析认为杨红雁之子（新生儿）分娩后有过呼吸运动；××理学检查，杨红雁之子（新生儿）肺泡腔内有较多的羊水成分，综合分析认为杨红雁之子（新生儿）系××致急性呼吸循环功能衰竭而死亡。鉴定意见为：××理学检查，结合现有案情、病历资料及死亡过程，综合分析，认为杨红雁之子（新生儿）系××致呼吸循环功能衰竭而死亡。杨红雁支付鉴定费8000元。案件审理过程中，杨红雁于2014年12月8日向法院申请对中心医院在对杨红雁及其子的诊疗过程中是否存在医疗过错行为，如果存在过错行为则该行为与杨红雁之子死亡之间是否存在因果关系，其医疗过错行为在杨红雁之子死亡过程中所占责任程度是多少进行司法鉴定，法院依法委托湖北同济法医学司法鉴定中心进行鉴定，2015年9月6日，该鉴定中心出具同济司法鉴定中心（2014）法医病理检字第YF-100号《法医学鉴定意见书》，鉴定意见为：根据现有资料审核及双方意见陈述，综合分析，认为杨红雁之子死亡主要与宫内窘迫及××相关，最终因呼吸循环功能衰竭而死亡；××程记录中存在过失，该过失与新生儿死亡存在轻微关联，建议医疗过失参与度为B级。B级理论系数值为10%，责任程度轻微，参与度系数值为1%-20%。杨红雁支付鉴定费10000元。另外，案件审理过程中，杨红雁申请鉴定人员出庭接受质询，杨红雁支付鉴定人员出庭费2000元。
原审另查明，杨红雁之子的父亲郑岳已向法院明确表示放弃该案一切权利，不参与诉讼，相关权利由杨红雁享有。
原审还查明，2015年公布的上一年度湖北省城镇居民人均可支配性收入为24852元／年，湖北省城镇居民人均消费性支出16681元／年，湖北省在岗职工平均工资为43217元／年，居民服务、修理和其他服务业平均工资为28729元／年。
原审认为，杨红雁于2014年5月9日因“第五胎孕39＋2周明显下腹坠涨感1天，未动红，未破水”入住中心医院妇产科，其子于5月14日在中心医院出生，并在中心医院接受治疗，杨红雁及其子与中心医院形成医疗关系。经湖北同济法医学司法鉴定中心鉴定确定，中心医院对杨红雁的诊疗行为存在过错，该过错与新生儿死亡之间存在轻微关联，建议医疗过失参与度为B级，故中心医院应承担相应的责任，鉴于B级理论系数值为10%，责任程度轻微，参与度系数值为1%-20%，法院酌定中心医院应对杨红雁之子死亡的损害后果承担10%的赔偿责任。杨红雁系本案赔偿权利人。法院根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》依法核定杨红雁的损失如下：1、死亡赔偿金，按照法庭辩论终结前上一年度湖北省城镇居民人均可支配收入计算，为497040元（24852元／年×20年）；2、丧葬费，杨红雁主张按照38720元／年的标准计算6个月，不违反相关法律规定，法院依法予以准许，为19360元（38720元／年÷2）；3、住院伙食补助费165元（15元／天×11天）；4、营养费，法院酌定为165元；5、护理费，结合住院天数，为865.81元（28729元／年÷365天×11天）；6、交通费，法院酌定为600元；7、医疗费7315.62元。以上款项合计525511.43元，由中心医院承担10%，即52551.14元。另外，关于精神损害抚慰金，法院酌定中心医院向杨红雁赔偿精神损害抚慰金5000元。鉴定费（含鉴定人员出庭费），系为查明案件事实而支出的必要费用，应按责任比例分担，即中心医院应支付杨红雁鉴定费2000元（20000元×10%）。上述费用合计59551.14元。关于误工费，因杨红雁未能提交相应证据证明，且杨红雁生产后处于国家法定的休产假期间，该期间不属于误工，故对其主张的误工费损失，法院不予支持。关于杨红雁欠缴的医疗费，中心医院主张在本案中一并处理，杨红雁同意在本案中一并处理，扣除杨红雁尚差欠的医疗费5760.61元，中心医院还应支付杨红雁各项赔偿金共计53790.53元。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十七条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、中心医院于判决生效之日起5日内一次性赔偿杨红雁各项损失合计53790.53元；二、驳回杨红雁的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3371元，邮寄费20元，合计3391元，由杨红雁负担2983元，中心医院负担408元。因上述款项已由杨红雁预交法院，中心医院应于判决生效之日起5日内向杨红雁支付408元。
宣判后，杨红雁不服，向本院提起上诉，请求二审法院撤销原审判决，依法改判中心医院赔偿杨红雁各项损失共计187227.12元，本案一、二审诉讼费用及鉴定费全部由被上诉人负担。事实与理由：1、原审依据司法鉴定意见认定中心医院所应承担的法律责任及赔偿数额过低，原审法院行使自由裁量权，应综合考虑损害后果的严重性，以及中心医院是否具有侵权责任法所规定的减轻法律责任的情形，结合杨红雁维权的难度和付出，应当按照鉴定意见的上限20%做出裁判。2、原审认定5000元精神抚慰金明显过低。3、原审在诉讼费和鉴定费的负担上认定错误，判决不公。原审中，杨红雁变更了诉讼请求减少了诉讼标的，多收的诉讼费应予以退还；鉴定费是因案件收取的，与诉讼请求和医疗责任比例没有关联，不应按10%的比例判决，应全额由中心医院承担。
被上诉人中心医院答辩称，××程记录中存在过失，这是病历记载中存在的缺陷，不是具体的医疗行为存在过错。除了病历无相关记载外，中心医院是按诊疗规范实施了正确的医疗行为，单纯的病历记载缺陷并不导致患者损害后果的发生。且B级过失参与度对应的理论系数值就是10%，原审认定的责任比例适当。杨红雁的上诉理由不成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审期间，双方当事人均未提交新的证据。
二审期间，双方当事人对一审法院查明的事实均无异议，本院依法予以确认。
本院认为，本案系医疗损害责任纠纷。杨红雁入住中心医院妇产科产子，××致呼吸循环功能衰竭而于出生当天死亡，杨红雁母子与中心医院之间形成医疗关系。通过湖北同济法医学司法鉴定中心做出的鉴定意见书，认定中心医院在杨红雁住院待产观察及病程记录中存在过失，该过失与新生儿死亡存在轻微关联，建议医疗过失参与度为B级。双方对于该鉴定意见均予以认可，故该鉴定意见书可以作为本案认定双方责任的依据。一审依照该鉴定意见认定的责任范围，鉴于B级的理论系数为10%，酌定中心医院对杨红雁之子死亡的损害后果承担10%的赔偿责任并无不当。杨红雁上诉认为应按20%的责任比例赔偿的观点，缺乏事实和法律依据，本院依法不予采纳。原审中关于精神损害抚慰金的认定，系一审法院酌定，符合情理，本院予以确认。关于鉴定费，一审系按照责任比例分担，符合法律规定。一审所核定的杨红雁的其他损失费用，因双方均无异议，本院依法予以确认。另，关于诉讼费的计算问题，一审时杨红雁的诉讼标的额变更为187227.12元，诉讼费应计算为1236元，根据《诉讼费用交纳办法》第二十一的规定，一审按起诉时的诉讼请求多收取的案件受理费应予退还。
综上，杨红雁的上诉请求和理由不成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。一审诉讼费用计算错误，应予纠正，但不影响本案实体处理。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1236元，由杨红雁负担。
一审案件受理费1236元，邮寄费20元，合计1256元，由杨红雁负担1130元，武汉市中心医院负担126元。
本判决为终审判决。
审判长 刘阳
审判员 李文
审判员 叶钧
二〇一六年五月二十六日
书记员 万芳