上海市嘉定区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）嘉民四（民）初字第359号
原告上海正兴纺织器材有限公司
法定代表人杨伟民，该公司经理。
委托代理人赵轶，上海市建纬律师事务所律师。
被告郭前龙
委托代理人孙怡星，上海建章律师事务所律师。
原告上海正兴纺织器材有限公司（下称正兴公司）诉被告郭前龙劳动合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，由审判员陈曰良独任审判，公开开庭进行了审理。原告正兴公司法定代表人杨伟民及其委托代理人赵轶、被告郭前龙及其委托代理人孙怡星等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告正兴公司诉称，被告自2009年底担任原告公司生产厂长职务，2014年1月双方签订三年期劳动合同。被告工作期间拉帮结伙，缺乏领导和管理能力，造成公司重大损失。2014年2月13日，原告书面告知被告将于3月12日终止劳动合同，被告收到通知后不上班，为此，原告于2014年3月10日因被告旷工为由决定于3月12日解除劳动合同。仲裁裁决缺乏依据。现起诉要求判决原告不予支付被告违法解除劳动合同赔偿金75540元、2014年2月13日至同年3月12日间工资5036元。
被告郭前龙辩称，原告于2014年2月13日以被告不胜任工作为由，提前一个月作出解除劳动合同的决定，但原告未提供被告不胜任工作的相关证据。同时，原告该日口头告知被告不用上班，工资照付，因而不存在被告旷工的事实。原告解除劳动合同违法，应支付赔偿金。同意仲裁裁决。要求驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，被告系本市外来从业人员。2006年11月，被告进原告公司工作，2009年底，被告担任生产厂长。2014年1月6日，双方签订期限自2014年1月至2016年12月的劳动合同，合同未约定被告工资标准。2014年2月13日，原告向被告发出“辞退书”，内容为：被告担任生产厂长期间，拉帮结派，缺乏领导和管理能力，造成员工人心涣散人员大量流失，对厂里造成重大损失，完全不能胜任工作；据此，提前一个月通知，从2014年3月12日起终止合同，2014年2月13日至2014年3月12日期间工资照发。被告收到“辞退书”后，未再至原告公司上班。2014年3月10日，原告又向被告发出“劳动合同解除通知书”，内容为：原告曾于2014年2月13日致函被告，告知提前一个月终止劳动合同，在2014年2月13日至2014年3月12日期间工资照常发放，被告接到通知后，自2014年2月13日起，无理由拒绝继续工作，经原告多次电话催告，被告表示已经起诉原告，且拒绝继续上班；鉴于上述情况，被告已经累计22日无理由旷工，故原告正式通知被告双方劳动关系于2014年3月12日正式解除，因被告长期旷工，严重违反劳动纪律，原告不给予任何经济补偿，工资计算至被告离岗之日。原告为被告缴纳社会保险费至2014年2月份，原告未支付被告2014年2月13日至同年3月12日间工资。2014年2月18日，被告向上海市嘉定区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告支付违法解除劳动合同赔偿金222300元、2014年2月13日至同年3月12日间工资14820元、2013年3月17日至同年12月31日间未签订劳动合同二倍工资差额93290元。2014年4月25日，该会嘉劳人仲（2014）办字第378号裁决书作出裁决，原告应支付被告违法解除劳动合同赔偿金75540元、2014年2月13日至同年3月12日间工资5036元，不支持被告其他的仲裁请求。原告不服仲裁裁决，诉至本院。
审理中，原告提供送货回单、退货单、退货证明，用于证明公司生产的产品经常被退货。被告对该证据的真实性未予认可。因退货单、退货证明系复印件，同一送货回单不同联上的签字存在不同之处，因而未能证明系客户单位工作人员所签，本院对该组证据的真实性难以认定。原告另提供2012年6月14日“公告”一份，用于证明被告与员工位新华于2012年6月12日因工作安排打架，受到严重警告一次，罚款300元的处罚。被告表示不知道公告。本院对该证据的真实性难以认定。
以上事实，有裁决书、“辞退书”、“劳动合同解除通知书”、当事人陈述等证据，经庭审质证，证据确实，事实清楚。
本院认为，根据劳动合同法规定，用人单位违法解除劳动合同，劳动者不要求恢复劳动关系的，用人单位应支付劳动者经济补偿标准二倍的赔偿金。是否违纪应当以劳动者本人有义务遵循的劳动纪律及用人单位规章制度为准，违纪是否严重，一般应当以劳动法律、法规所规定的限度和用人单位内部规章制度关于严重违纪行为的具体规定作为衡量标准。另据民事诉讼证据规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出解除劳动合同等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。2014年2月13日，原告向被告发出“辞退书”，以被告缺乏领导和管理能力，不能胜任工作等为由，提前一个月通知被告于2014年3月12日解除劳动合同，并告知被告2014年2月13日至同年3月12日间工资照发。表明原告作出于2014年3月12日解除与被告的劳动合同，从通知解除合同之日至实际解除合同之日的一个月工资照付。首先，原告已于2014年2月13日作出了解除双方劳动合同的决定，在原告未明确撤销该决定、双方未就劳动合同履行另行协商达成协议的情况下，原告作出的解除劳动合同决定已发生效力，原告于2014年3月10日再以被告旷工为由解除劳动合同没有法律依据；其次，原告未提供充分、有效的证据证明被告存在不胜任工作的事实，原告提供的送货回单、退货单、退货证明等证据未能认定其证明效力，同时原告亦未因被告工作失职扣发过工资等，因而未能证实被告存在不胜任工作的事实。原告提供的“公告”，被告亦未予认可，况且，原告在其后又与被告续签了三年期劳动合同，表明被告的工作符合原告公司要求，原告才愿意与被告继续履行劳动合同，因而亦无法证明被告存在不胜任工作的事实。因此，原告解除与被告劳动合同，尚缺乏相应的事实及法律依据，应支付被告违法解除劳动合同赔偿金，故原告要求判决不予支付被告违法解除劳动合同赔偿金的请求，本院难以支持。劳动者提供劳动，用人单位支付工资是双方的法定义务。原告在提前一个月通知被告解除劳动合同时，注明该月工资照付，并不表明原告同意被告无需上班。被告于2014年2月13日接到“辞退书”后未上班，亦未办理请假手续，并于2月18日即申请劳动仲裁。被告认为原告口头通知其不要上班，原告未予认可，被告未能进一步举证证明，因此，原告没有支付其该月工资的义务，故原告要求判决不予支付被告2014年2月13日至同年3月12日间工资的请求，本院予以支持。关于被告解除劳动合同前12个月工资标准，原告认为被告月工资2800元，但其未提供相应证据予以证明，被告认为其月工资14000余元，亦未提供相应证据予以证明，鉴于原告负有保管被告工资支付凭证的义务，但其未予举证支付被告工资的事实，应承担举证不能的后果，被告对仲裁裁决予以认可，结合被告在原告公司担任厂长的职位情况等，参照本市职工平均工资标准确定计算赔偿金数额并无不妥，予以确认。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十条第（二）项、第四十七条第一款、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条之规定，判决如下：
一、原告上海正兴纺织器材有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告郭前龙违法解除劳动合同赔偿金人民币75540元；
二、原告上海正兴纺织器材有限公司要求不予支付被告郭前龙2014年2月13日至同年3月12日间工资5036元的诉讼请求，予以支持。
负有金钱给付义务的当事人，如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费10元，减半收取5元，由原告上海正兴纺织器材有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 陈曰良
二〇一四年六月十九日
书记员 姚 怡
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国劳动合同法》
第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。
……
第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：
……
（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；
……
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
……
第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
……
四、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
第六条在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。