安徽省合肥市瑶海区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖0102民初1088号 原告：安徽石强新型材料有限公司，住所地安徽省合肥市骆岗镇平塘王村工业园办公楼,统一社会信用代码913401007964256520（1-1）。 法定代表人：陈涛芝，公司总经理。 委托诉讼代理人：陈醉，安徽华人律师事务所律师。 委托诉讼代理人：许复兴，安徽华人律师事务所律师。 被告：武汉建工集团股份有限公司，住所地湖北省武汉经济技术开发区沌阳大道**武汉建工科技中心,统一社会信用代码914201007179207875。 法定代表人：应志刚，董事长兼总经理。 委托诉讼代理人：孙汉英，公司员工。 原告安徽石强新型材料有限公司(以下简称石强公司)与被告武汉建工集团股份有限公司（以下简称武汉建工）买卖合同纠纷一案，本院于2018年1月18日立案受理，武汉建工在答辩期内，向本院提出管辖权异议，本院经审查依法裁定驳回了其异议申请，武汉建工上诉至合肥市中级人民法院，合肥市中级人民法院于2018年7月2日作出（2018）皖01民辖终456号“驳回上诉，维持原裁定”民事裁定书。后本院依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告石强公司的委托诉讼代理人陈醉、许复兴，武汉建工的委托诉讼代理人孙汉英到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 石强公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告商品混凝土款6,311,157.4元，并支付逾期付款违约金1,970,848元（按日千分之一，自2015年8月5日，暂计算至2018年1月15日，以后顺延计算至款清之日止）；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2015年6月被告因承建绿地香树花城项目工程需要，向原告采购C15、C20细石、C25、C25细石、C30、C30细石、C30膨胀、C30早强、C30P6等型号的商品混凝土用于工程建设，原告自2015年6月5日起开始向被告供应商品混凝土。2015年7月2日，原告与被告签订《合肥市预拌商品混凝土购销合同》，合同对混凝土供货期间、质量标准、价款结算、付款期限、违约责任等权利义务作了明确约定。合同签订后，原告依约履行了合同约定供货义务，经双方结算，截止2017年12月1日，原告共向被告供应商品混凝土54,578.0立方，总价款17,711,157.40元。但被告付款11,400,000.00元后，剩余6,311,157.4元至今未支付，已经违约，原告多次催要未果。依据合同约定原告应向工程项目所在地人民法院起诉，故原告为维护自己的合法权益，特诉至贵院，望判如所请！ 武汉建工辩称，一、答辩人与被答辩人从未签订任何合同，也无事实合同关系，答辩人并非本案适格被告。被答辩人向法庭提供的《合肥市预拌商品混凝土购销合同》上的甲方法定代表人是徐靖，从答辩人提供的营业执照及法定代表人身份即可知道徐靖并非答辩人法定代表人。并且该合同上加盖的“武汉建工集团股份有限公司合肥分公司”公章系属伪造，经鉴定中心鉴定予以证实，该合同对答辩人不具有任何法律约束力。被答辩人向法庭提交的对账汇总表及商品砼结算表上需方签字人是姚小率、孙得慧、汤丽萍等人且未捺手印，上述人员并非答辩人员工，无权代理答辩人实施任何经济行为。答辩人也从未在被答辩人的对账汇总表及商品砼结算表上加盖过“武汉建工集团股份有限公司绿地香树花城项目部资料专用章”，该项目真实性亦值得怀疑。此外，工程资料专用章是用来对项目建设的相关施工资料进行确认的，不具有对外签订合同或实施其他经济行为的法律效果，根本不可能出现在购销合同或者购销对账单上。最后，被答辩人向法庭提交的付款凭证为案外人合肥石源混凝土有限公司收款凭证，与被答辩人无关联。 二、暂且不论被答辩人提供的购销合同的真实性，该合同“甲方法定代表人“签字人为徐靖，基于法定代表人行为的代表性及合同相对性，被答辩人应当向徐靖担任法定代表人的安徽科大阳光能源科技有限公司而非被答辩人主张权利。答辩人将涉案工程劳务依法分包给合肥春晖建筑劳务有限公司施工。为便于涉案工程材料采购及施工，答辩人使用的部分预拌商品混凝土、砂石、水泥等材料均是向合肥春晖建筑劳务有限公司推荐的安徽科大阳光能源科技有限公司采购。徐靖为安徽科大阳光能源科技有限公司的法定代表人及控股股东。由于被答辩人提供的购销合同上并无徐靖的手印，且与安徽科大阳光能源科技有限公司向答辩人出具的《合肥市建筑塔式起重机顶升安装验收表》上的徐靖签字也不一致，因此该签字真实性存疑。即使为真，该购销合同也是徐靖或其代表安徽科大阳光能源科技有限公司与被答辩人签订，由徐靖或安徽科大阳光能源科技有限公司承担相应的法律后果。另外，根据被答辩人提供的《合肥市预拌商品混凝土购销合同》第十一条及第十二条，该购销合同以双方代表签字且加盖合同专用章后生效，合同签订时甲方还必须提交企业法人营业执照复印件。换言之，本合同并不具备合同生效要件，且被答辩人在签字人并非答辩人营业执照所注明的法定代表人时也未尽到审查合同相对人身份的合理审慎义务。 三、被答辩人主张的欠付货款金额及违约金，缺乏事实与法律依据，答辩人与被答辩人不存在合同关系，也未曾与被答辩人有过任何经济往来，被答辩人无权要求答辩人支付货款，也无权主张违约金。答辩人向安徽科大阳光能源科技有限公司采购的预拌商品混凝土，是否是安徽科大阳光能源科技有限公司向被答辩人购买，徐靖、张晓梅亦或者安徽科大阳光能源科技有限公司是否向被答辩人是否结清所有款项，这些问题均是本案关键事实，不能只听取被答辩人一面之词，只有追加徐靖、张晓梅、姚小率、孙得慧、汤丽萍及安徽科大阳光能源科技有限公司为被告或第三人参与本案诉讼，方可查清。退一步说，即使答辩人与被答辩人之间确实存在合同关系，被答辩人主张的违约金也严重畸高。根据《合同法》第一百一十四条第二款之规定：“约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。“此外，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款之规定，人民法院关于买卖合同中逾期付款损失的认定标准，即“以中国人民银行发布的同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”。本案中，被答辩人所主张的违约金显然严重高于人民法院关于逾期付款损失的认定标准，应当予以减少。综上所述，被答辩人请求贵院判令答辩人向其支付货款及逾期违约金的诉讼请求缺乏事实与法律依据，现答辩人恳请贵院依法驳回被答辩人的全部诉讼请求，以维护答辩人的合法权益。 对于双方无争议的事实和证据，本院予以确认并在案佐证。对于有争议的事实和证据，本院经审理查明事实如下:已发生法律效力的（2017）皖0103民初5315号、（2018）皖01民终5134号民事判决书载明，绿地·香树花城项目一标段12#及15-23#工程由武汉建工承建，项目负责人是徐靖，姚小率是现场管理人员。武汉建工合肥分公司系武汉建工在合肥设立的分公司。 2015年7月2日，武汉建工（发包方、甲方）与石强公司（承包方、乙方）签订《合肥市预拌商品混凝土购销合同》一份，约定由石强公司向绿地·香树花城项目工地提供预拌混凝土，数量以实际供应量为准；货款金额按合肥市当月市场信息价下浮10%结算，非泵送的基础上每方减25元结算。P6加10元/m3,微膨胀砼加10元/m3，早强、防冻、缓凝、细石另各加10元/m3，如有特殊外剂价格另议。供应量以甲方签收的乙方商品混凝土电脑小票结算。付款期限：每月25日结算一次，次月5日前付结算量的70%。余款在结构封顶后六个月内平均付清。违约责任：甲方未按时付款，应按未付款金额的日千分之一向乙方支付资金占用损失费用。该合同还对其他事项进行了约定。合同甲方处加盖武汉建工合肥分公司及项目部技术资料专用章，徐靖在合同上签名确认。合同签订后，石强公司按合同约定向涉案工地进行供货，根据结算单计算（计算清单附后），石强公司自2015年7月至2017年10月共向涉案项目工地供应商品混凝土为54578m3，金额为17710157.4元。武汉建工、武汉建工合肥分公司、徐靖、张晓梅分别12次以转帐和承兑的方式向合肥石源混凝土有限公司（以下简称石源公司）支付1140万元(2015年9月25日转50万元、2015年10月30日转80万元、2015年12月22日转110万元，2015年12月9日转90万元、2016年2月1日转300万元、2016年7月6日转100万元、2016年9月14日转50万元、2016年9月29日转50万元、2017年1月3日转50万元、2017年1月26日承兑付200万元、2017年6月21日转50万元、2017年8月25日转10万元)，石强公司认可石源公司收到的上述款项系武汉建工支付其混凝土款。2017年11月7日，武汉建工向石强公司出具《付款计划》一张，承诺于2017年11月份付款200万元；2018年2月15日付至总货款的90%；剩余尾款到2018年6月份无息付清。还款计划还载明：“我司将严格按照以上期限付款，请贵司提供砼合格证，以便我司绿地香树花城项目顺利验收备案，如未能按期付款，我司愿承担相应责任。” 案件审理过程中，武汉建工申请对《合肥市预拌商品混凝土购销合同》、《付款计划》上的武汉建工合肥分公司公章真伪进行司法鉴定，本院依法委托安徽龙图司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定机构于2018年11月5日出具鉴定意见书，鉴定意见：检材《合肥市预拌商品混凝土购销合同》、《付款计划》上共两处“武汉建工集团股份有限公司合肥分公司”印文分别与样本1…3上“武汉建工集团股份有限公司合肥分公司”印文不是同一印章盖形成。武汉建工为此支付鉴定费8000元。 另查：石强公司的法定代表人陈涛芝与石源公司的法定代表人李作平系夫妻关系。案涉工程于2017年1月封顶。 上述事实，有被告基本注册信息、《合肥市预拌商品混凝土购销合同》、商品砼结算表（共计49页）、付款凭证、付款计划、合肥市城建档案馆资料、民事判决书及双方当事人的陈述在案为证，本院依法予以确认。 本院认为，本案的证据《合肥市预拌商品混凝土购销合同》、《还款计划》，均有武汉建工合肥分公司加盖公章，且购销合同又有项目负责人员徐靖的签字，武汉建工辩称两份证据上加盖的武汉建工合肥分公司公章是伪造的，并申请对公章真伪进行鉴定，鉴定机构虽出具“检材上的印文与样本印文不是同一印章盖印形成”的鉴定意见书，但因武汉建工提供的样本并非在工商部门备案的印章，武汉建工又不能证明武汉建工合肥分公司仅有一枚印章，故本院对鉴定意见书不作为证据采用，对武汉建工关于购销合同、还款计划中的印章是伪造的辩称，本院依法不予采纳。该鉴定费用依法由武汉建工自行承担。同时，根据已经生效法律文书查明的事实，徐靖为项目负责人，姚小率是现场管理人员，徐靖、姚小率分别在合同和结算单上签名，其行为石强公司也有理由相信其能够代表武汉建工合肥分公司，武汉建工未能提供证据证明徐靖、姚小率的签名存在虚假的嫌疑时，应当对二人签名的后果承担相应的民事责任。结合城建档案馆的资料及武汉建工、武汉建工合肥分公司支付货款的行为，本院依法确认双方之间存在买卖混凝土的合同关系，武汉建工辩称双方之间无合同关系，与事实和法律不符，本院依法不予采信。 关于供货量及金额。因石强公司提供的对账汇总表系单方制作，且记载的供货量及金额与结算单不一致，本院不予采信。结算单有双方盖章及员工签名确认，故应根据结算单对供货量及金额进行计算，经本院核算（详见计算清单）石强公司自2015年7月至2017年10月共向涉案项目工地供应商品混凝土54578m3，金额为17710157.4元。扣除石强公司认可武汉建工已付的1140万元，武汉建工合肥分公司尚欠货款6310157.4元。 关于逾期付款违约金，虽然双方合同中约定了需方未按期付款按日千分之一承担资金占用损失费用，武汉建工抗辩该标准明显过高，请求法院依法予以调整，因石强公司无证据证明自己所受实际损失的大小，本院依法确定以未付款为基数，按月利率2%标准予以支持。 武汉建工合肥分公司系武汉建工在合肥成立分公司，根据公司法第十四条规定，分公司不具备法人资格，其民事责任由公司承担。故依法应由武汉建工承担还款责任。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百六十一条，《中华人民共和国公司法》第十四条及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告武汉建工集团股份有限公司于本判决书生效之日起三十日内向原告安徽石强新型材料有限公司支付货款6310157元及至2018年1月15日逾期付款违约金2020676元（此后违约金以6310157元为基数，按月利率2%计算至款清时止）； 二、驳回原告安徽石强新型材料有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费69770元，减半收取计34885元,保全费5000元，合计39885元，由被告武汉建工集团股份有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 《中华人民共和国公司法》 第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 计算清单 违约金按年24%计算2017年1月全部封顶，封顶后6个月内平均付清（每月付5%），后六个月付款比例每月上调5%1月4日所有楼栋主体结构全部结束，此后所供商品砼全部为二次结构付款节点日期已供方量金额累计结算方量累计结算金额当期付款比例累计付款金额实际累计付款违约金额违约时间（月）违约金比例当期违约金2015年7月5日2855.5994426.682855.5994426.6870%696099069609912%139222015年8月5日31801094992.66035.52089419.2870%14625930146259312%292522015年9月5日33251114529.499360.53203948.7770%2242764500000174276412%348552015年10月5日35061131355.0612866.54335303.8370%30347131300000173471312%346942015年11月5日65942211815.319460.56547119.1370%45829831300000328298312%656602015年12月5日4183.51373587.9236447920707.0370%55444953300000224449512%448902016年1月5日6091.52090944.7529735.510011651.7870%70081563300000370815612%741632016年2月5日0029735.510011651.7870%7008156630000070815612%141632016年3月5日4376.51448497.523411211460149.370%80221056300000172210512%344422016年4月5日3046.5878242.6637158.512338391.9670%86368746300000233687412%467372016年5月5日35591086831.3240717.513425223.2870%93976566300000309765612%619532016年6月5日1325403439.242042.513828662.4870%96800646300000338006412%676012016年7月5日1300387933.2943342.514216595.7770%99516177300000265161712%530322016年8月5日731.5194546.284407414411142.0570%100877997300000278779912%557562016年9月5日805228338.564487914639480.6170%102476368300000194763612%389532016年10月5日1752515757.344663115155237.9570%106086678300000230866712%461732016年11月5日1674506030.794830515661268.7470%109628888300000266288812%532582016年12月5日1248.5386882.2549553.516048150.9970%112337068300000293370612%586742017年1月5日1033328248.7450586.516376399.7370%114634808800000266348012%532702017年2月5日542172310.9951128.516548710.7270%115840981080000078409812%156822017年3月5日135.538201.795126416586912.5175%1244018410800000164018412%328042017年4月5日698196887.885196216783800.3980%1342704010800000262704012%525412017年5月5日28484418.375224616868218.7685%1433798610800000353798612%707602017年6月5日005224616868218.7690%1518139711300000388139712%776282017年7月5日287103270.315253316971489.0795%1612291511300000482291512%964582017年8月5日1883679827.925441617651316.99100%1765131711400000625131712%1250262017年9月5日9031406.485450617682723.47100%1768272311400000628272312%1256542017年10月5日7227433.935457817710157.4100%1771015711400000631015712%1262032018年1月15日005457817710157.4100%177101571140000063101573个月10天2%416470违约金合计2020676