辽宁省盘锦市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽11民终849号
上诉人（原审原告）：阚成凯
委托代理人：杨清乐，辽宁杨威律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：辽宁石油化工建设有限责任公司
法定代表人：曹忠义，该公司董事长。
委托代理人：金鹏，盘锦市诚义法律服务所法律工作者。
上诉人阚成凯因与被上诉人辽宁石油化工建设有限责任公司建设工程施工合同纠纷一案，不服盘锦市大洼区人民法院（2016）辽1121民初810号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人阚成凯及委托代理人杨清乐、被上诉人辽宁石油化工建设有限责任公司的委托代理人金鹏到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
上诉人阚成凯的上诉请求及理由是：1、一审判决认定被上诉人拖欠上诉人的工程款数额错误，应为488511.19元（包含被上诉人曾向上诉人借用钢筋3.772吨的费用19504.34元）。2、应当判令被上诉人支付上诉人违约金149999.29元及人工费调整28800元。请求二审法院依法改判。
被上诉人辽宁石油化工建设有限责任公司辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。1、上诉人与被上诉人签订合同的名称为盘锦振奥化工有限公司工艺与供热外管工程劳务分包合同，合同约定明确，上诉人所承包的事项为劳务部分，被上诉人给付上诉人劳务费，合同内容约定的都是劳务及附属项，根据劳务分包合同及本案被上诉人与发包人签订的建筑施工合同，可以认定钢材为工程的主要材料，应由被上诉人提供。另根据辽宁省高级人民法院（2015）辽审三民提字第61号民事裁定书中再审认为部分可以认定钢材由被上诉人提供。根据法律规定及证据规则，上诉人如要证明钢材由上诉人提供，应当提供充分合法的证据加以证明，否则应当承担不利后果。对于上诉人所述提供的12.02吨钢材，被上诉人认可。但上诉人所述12.02吨钢材以外钢材由上诉人提供，被上诉人不予认定，且上诉人没有提供相应的证据。一审判决所确定的欠款数额正确，且被上诉人已将该笔欠款全部履行完毕。被上诉人向施工工地提供的钢材均经过现场监理的签字，并经过质量检测部门的质量检测，没有证据证明上诉人提供过钢材，且经过现场监理的签字和质量检测部门的质量检测。关于违约金和人工费调整，双方在合同中并未认可，一审判决是正确的。
阚成凯向一审起诉请求：2011年2月，原审被告从盘锦振奥化工有限公司承包了6万吨/年丁基项目工程，原告分包了该工程的土建以及制氮站地面工程。该工程施工地点为辽滨经济区。原审原告按合同完成了工作，原审原告承包的工程造价为753233.15元，扣除原审被告支付的115000元及原审被告提供的材料款外，原审被告尚欠原审原告工程款未支付。现原审原告诉至法院，请求法院判令原审被告支付工程款及其他款项总计488511.19元（含原审被告借用钢筋款19504.34元，人工调整费28800元，违约金149999.29元，保险费33087.20元），由原审被告承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：2011年2月，原审被告从盘锦振奥化工有限公司承包了6万吨/年丁基项目工程，双方签订了《建设工程施工合同》。2011年8月，原审原告从原审被告处分包了该工程的管廊基础土建工程及制氮站地面工程，双方签订了《盘锦振奥化工有限公司工艺及供热外管工程劳务分包合同》，并约定由原审被告提供钢材。合同签订后，原审原告进行施工。工程完工后，经双方核算，原审原告完成的工程总造价为753233.15元，施工所用钢筋为107.6116吨，每吨钢筋价款为5170元，其中原审原告自行购置钢筋12.02吨用于施工。原审被告支付原审原告工程款115000元，现原审被告尚欠原审原告工程款144024.58元[753233.15元-115000元-（1076116吨-12.02吨）×5170元=144024.58]
一审法院认为：根据我国民事诉讼法的规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。我国合同法规定，依法成立的合同，对当事人具有约束力。本案中，原审原告和原审被告对施工的工程总造价无异议，对已支付的工程款也无异议。根据《建设工程施工合同》及《盘锦振奥化工有限公司工艺及供热外管工程劳务分包合同》，可以认定双方约定钢材由原审被告提供。但在合同实际履行过程中，原审原告曾自行购置钢材用于施工，对此事实，双方均予以认可，但原审原告不能提供有效证据证明自行购置钢材的吨数，故其应承担举证不能的不利后果。依据原审被告的自认，认定原审原告自行购置钢材12.02吨。原审原告要求原审被告支付调整的人工费和违约金，因双方签订的合同对此没有约定，故该诉请不予支持。原审原告主张保险费无事实及法律依据，该诉请亦不予支持。据此，原审法院根据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零九条及最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，作出如下判决：原审被告辽宁石油化工建设有限责任公司于本判决生效后10日内给付原审原告阚成凯工程款人民币144024.58元。驳回原审原告阚成凯的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8628元（已预交），由原审被告辽宁石油化工建设有限责任公司负担2635元，原审原告阚成凯负担5993元。
本案争议的焦点：一审判决认定被上诉人拖欠上诉人的欠款数额是否正确；被上诉人应否支付违约金及调整后的人工费。
围绕本案争议的问题，上诉人阚成凯认为，因为被上诉人为上诉人出具的工程造价数额是753233.15元，去掉已经给上诉人的115000元，剩余的款项是未支付的。我方提供钢材都是以被上诉人的名义去进行的检验，且都用在施工工程中。被上诉人的预算员曾给我方提供了造价表，该表中由被上诉人提供的材料在表中不列费用。双方所签合同明确列举由被上诉人提供的混凝土、地脚螺栓、地脚螺栓底盘都没有算作材料费，但是表中对钢筋进行了计算材料费。这说明钢筋款是应该给上诉人的。在第一次诉讼中，上诉人是按照建筑施工合同起诉的，因为钢筋由上诉人提供，所以上诉人认为没有必要举证。第二次起诉是因为钢筋由谁提供成为了焦点问题，所以上诉人进行了举证。双方对涉案工程使用的钢筋数107.6116吨没有争议，上诉人提供的钢筋为43.4707吨，其中包括被上诉人在上诉人处借取的钢筋3.7726吨，核价为19504.34元。一审判决认定上诉人只提供了12.02吨是不正确的。工程款753233.15元应当是被上诉人向上诉人支付的工程款数额，是被上诉人预算员为我方出具的造价表，并不是被上诉人从工程总发包人承包的工程总造价。上诉人在此项工程承包中不仅提供劳务，还提供了很多建筑材料，如钢板、铁丝、模板等。上诉人与被上诉人签订的承包合同中第23条中约定，违约责任按总分包合同中第33页第35.1项条款进行履行。人工费调整按双方分包合同第29.6条款，按照辽住建（2010）36号文件的标准执行，人工费每天增加13元。
围绕本案争议的问题，被上诉人辽宁石油化工建设有限责任公司认为，原审判决认定的欠款数额正确，上诉人认为被上诉人欠其488511.19元的算法是错误的，上诉人每次庭审要求的数额都不一致，上诉人只提供了12.02吨钢材，其余钢材不是由上诉人提供的，上诉人如认为其余钢材是由其提供，应提供充分的证据予以证明，否则将承担举证不能的责任。在一审诉讼中，上诉人对违约金及人工费调整的费用没有予以诉请，本案应当以省法院指定的审理范围进行审理，上诉人现要求的违约金和人工费，不在省法院指定的审理范围之内，被上诉人不予认可。
二审查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为，上诉人提出一审判决认定上诉人在施工过程中提供的钢材为12.02吨不正确，进而导致认定被上诉人拖欠上诉人的欠款数额不正确的上诉请求。根据被上诉人与盘锦振奥化工有限公司签订的《建设工程施工合同》及上诉人与被上诉人签订的《盘锦振奥化工有限公司工艺及供热外管工程劳务分包合同》的约定，可以认定上诉人与被上诉人双方约定施工所用的钢材由被上诉人提供，但双方在合同实际履行过程中，上诉人曾自行购置部分钢材用于施工工程，对此事实双方均予以认可，虽然上诉人认为其所提供的钢材并非是12.02吨，但其所提供的证据不足以证明其主张的事实成立，现上诉人仍无无充分证据证明其自行购置钢材的吨数，故上诉人的该项上诉请求依据不足，不予支持。
上诉人提出被上诉人应支付违约金及调整后人工费的上诉请求。虽然上诉人与被上诉人在所签订的《盘锦振奥化工有限公司工艺及供热外管工程劳务分包合同》中第23条约定了“违约责任按总（分）包合同”、第29.6条约定了“本工程执行定额及计费标准。本工程实行：2008年版《辽宁省建设工程计价依据的建筑装修安装，市政、园林绿化计价额》的定额人工费加机械费和作为计算依据，综合费率为8%。且执行辽住建（2010）36号文件的人工费调整费用，并按定额含量扣除施工及生活用水电费*1.1倍的费用，最终以甲方核准的结算”，但双方的上述约定并不明确，且上诉人并无充分证据证明其主张的违约金数额及调整后的人工费数额的真实性、准确性。故上诉人要求被上诉人应支付违约金及调整后人工费的上诉请求，依据不足，不予支持。
综上，原审判决并无不当，应予维持。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费8628元，由上诉人阚成凯承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张彦东
审 判 员 李宝明
代理审判员 王 丹
二〇一六年十一月七日
书 记 员 杨皓博