江苏省宜兴市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）宜民初字第2811号
原告谢世辉，男，1976年2月16日生，彝族。
委托代理人蒋红英，宜兴市官林法律服务所法律工作者。
委托代理人杜乖妹（系谢世辉之妻），女，1974年2月8日生，彝族。
被告程余明，男，1968年12月4日生，汉族。
委托代理人高勋伟，江苏平凌律师事务所律师。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司溧阳支公司。
负责人王益斌，该公司经理。
委托代理人潘翔洲，男，该公司员工。
原告谢世辉与被告程余明、中国太平洋财产保险股份有限公司溧阳支公司（以下简称太平洋保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年12月2日立案受理后，依法由代理审判员庄妍独任审判，于2013年12月30日公开开庭进行了审理。原告谢世辉的委托代理人蒋红英、杜乖妹，被告程余明的委托代理人高勋伟，太平洋保险公司的委托代理人潘翔洲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告谢世辉诉称：2011年8月28日，程余明驾驶苏D×××××号小型轿车沿104线由东向西行驶时与他发生相撞，造成他受伤、车辆损坏的交通事故。交警调查后无法确定事故责任，他经治疗构成八级伤残，因双方无法达成赔偿协议，故只得诉至法院，要求交强险及商业险一并处理，请求判令被告赔偿各项损失合计151407元，精神抚慰金在交强险限额范围内先行赔偿。
被告程余明辩称：对事故发生的事实没有异议，事故责任由法庭依法认定。他与车主程余丰系借用关系，肇事车辆在太平洋保险公司投保了交强险及商业险，故应由太平洋保险公司在交强险限额内承担赔偿责任，超出部分在商业险内进行赔偿。事故发生后，他在交警队预付20000元，垫付医疗费45607.88元，支付护理费及伙食费14300元，先行赔偿谢世辉12000元，垫付肇事车辆的损失5300元，要求在本案中一并处理。
被告太平洋保险公司辩称：对事故发生的事实没有异议，但交警部门未出具责任认定书，要求法院依法对事故责任作出认定。谢世辉作为行人，夜晚在机动车道行走时应注意安全，对事故的发生有明显的过错，而程余明在本起事故中未发现有任何违法行为及过错，故谢世辉至少应承担20%的责任。同意本案中交强险与商业险一并处理。保险公司不承担诉讼费与鉴定费。除肇事车辆的车损外，对程余明垫付的其他费用同意在本案中一并处理。
经审理查明：2011年8月28日19时35分许，程余明驾驶苏D×××××号小轿车沿104线由东向西行驶至1274.85KM处时，与路中行人谢世辉发生相撞，造成谢世辉受伤、车辆损坏的交通事故。因无证据证实事发前行人谢世辉在路面的动态，无法确认事故当事人的过错，故交警部门未对本起事故作出责任认定。
事故发生后，谢世辉即被送往武警医院进行治疗，于2011年10月10日行右股骨内侧髁撕脱性骨折切复内固定术，于2011年12月12日出院，住院106天。谢世辉于2012年9月8日再次住院，于2012年9月13日行右股骨内侧髁撕脱性骨折术后内固定取出术，于2012年10月10日出院，住院32天。两次住院期间共用去医疗费45607.88元，该款由程余明垫付。其间，谢世辉于2012年8月30日在盘县人民医院复诊，用去医疗费109.46元（现谢世辉主张109元）。太平洋保险公司、谢世辉、程余明一致确认超出交强险限额的医疗费部分扣除10%的非医保用药。
2013年9月26日，无锡中诚司法鉴定所接受本院委托作出鉴定意见，确认谢世辉脑外伤所致精神障碍评定为八级伤残，误工期300天，护理期150天，营养期以住院期间为宜。对该鉴定意见，双方均无异议。
另查明，苏D×××××号小型轿车的登记车主为程余丰，程余明与程余丰之间系借用关系。该车在太平洋保险公司投保了交强险及第三者责任险，第三者责任险的保险限额为300000元，保险期间均为自2010年10月27日起至2011年10月26日止。苏D×××××号小型轿车亦投保了不计免陪率覆盖。
又查明，谢老三（1935年2月16日生）与李翠英（已故）系夫妻关系，共生育四子女分别为谢世辉、谢世米、谢世会、谢马粉。谢世辉与杜乖妹系夫妻关系，共生育二子女分别为谢红梅（1999年3月16日生）、谢登林（2004年7月30日生）。
再查明，事故发生后，程余明在交警处预交20000元，谢世辉已支取17140元，双方一致同意该款作为程余明已支付的赔偿款，剩余2860元由程余明自行至交警处取回。此外，程余明分别于2011年10月18日、12月10日、12月12日向谢世辉支付赔偿款2000元、500元、10000元，合计12500元。
以上事实，有谢世辉提供的交通事故证明、保险单、行驶证、驾驶证、门诊病历、出院记录、村委会证明、委托鉴定材料，程余明提供的医疗费发票、收条及本院庭审笔录等证据在卷佐证。
审理中，谢世辉主张各项损失如下：1、医疗费45716.88元（109元＋45607.88元）、住院伙食补助费2466元（137天×18元／天）、营养费2466元（137天×18元／天）、护理费9000元（150天×60元／天）、残疾赔偿金73212元（12202元／年×20年×30%）、被抚养人生活费17526元［8655元／年×（9年＋4年）×30%÷2＋8655元／年×1年×30%÷4］，太平洋保险公司、程余明均无异议。2、误工费28288元（34418元／年÷365天×300天），太平洋保险公司、程余明认为谢世辉未提供劳动合同、误工证明，只能按50元／天计算。3、精神损害抚慰金15000元（在交强险限额内优先赔偿），太平洋保险公司认为谢世辉自身至少应承担20%的责任，认可12000元，程余明要求法院依法认定。4、交通费3000元、住宿费340元，提供交通费发票、住宿费发票若干，太平洋保险公司、程余明要求法院酌情认定。
审理中，程余明主张已垫付谢世辉住院期间（138天）的护理费13340元及伙食费460元，并提供护理人员王永华、李亚平、吴俊妹出具的相应收条。谢世辉质证认为护理费是程余明直接与护理人员结算的，认可在他主张的护理费中扣除相应天数，按60元／天计算，但伙食费是程余明支付给护理人员的，与他没有关系。太平洋保险公司质证认为护理费、伙食费应根据法院的相应赔偿标准，至于谢世辉与程余明在医院请护工产生的较高费用，应由其自行承担超出标准的费用。本院于庭后向王永华、李亚平进行了调查，证实他们二人为谢世辉第一次住院期间（106天）的护理人员，收取的护理费为80元／天。
本院认为，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交强险责任限额范围内予以赔偿，不足的部分，机动车与行人之间发生交通事故，行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任。本次交通事故发生在太平洋保险公司为苏D×××××号小型轿车承保的交强险期限内，太平洋保险公司应当在交强险责任限额内予以赔偿；超出部分，因行人谢世辉在夜间通过没有路灯照明的道路时，未注意观察路况，对于事故的发生存在一定过错，应由其自行承担20%的责任，剩余部分由程余明承担赔偿责任。又因苏D×××××号小型轿车在太平洋保险公司处投保了第三者责任险，太平洋保险公司应当按照合同约定对保险车辆在交通事故造成的损失承担赔偿责任。审理中，太平洋保险公司、谢世辉、程余明一致确认对医疗费超出交强险限额部分扣除10%的非医保用药即3571.69元［（45716.88元-10000元）×10%］，是双方的真实意思表示，本院予以确认，该款由程余明负责赔偿。
对于谢世辉因本次交通事故发生的损失金额，双方在庭审中一致确认医疗费45716.88元（45607.88元＋109元）、住院伙食补助费2466元、营养费2466元、残疾赔偿金73212元、被抚养人生活费17526元，因各方均无异议且符合相关法律规定，本院依法予以认定。对于双方有异议的赔偿项目，现本院确认如下：1、误工费，谢世辉主张34418元／年，但未向本院提供其在宜兴建筑工地工作的证据，只能按宜兴地区最低工资标准1480元／月计算，现太平洋保险公司、程余明认可50元／天，故本院按照太平洋保险公司、程余明认可的50元／天计算谢世辉的误工费为15000元（50元／天×300天）。2、精神损害抚慰金，因谢世辉在本起交通事故中亦存在一定过错，故本院确认精神损害抚慰金为12000元（在交强险限额内优先赔偿）。3、交通费及住宿费，结合谢世辉及其必要陪护人员就医或者转院治疗的情况，本院酌情认定交通费2000元，住宿费200元。
对于程余明主张垫付的住院期间（138天）的护理费13340元，经本院调查，谢世辉第一次住院期间（106天）程余明实际支出的护理费为80元／天，故谢世辉实际发生的护理费为11120元［106天×80元／天＋（150天-106天）×60元／天］，其中程余明垫付的为10400元［106天×80元／天＋（138天-106天）×60元／天］。对于程余明主张垫付的伙食费460元，因谢世辉不予认可，认为伙食费是支付给护理人员的，故本院不予确认。对于程余明主张垫付肇事车辆的损失5300元，不属于本案处理范围。
综上，本起交通事故共造成谢世辉各项损失合计181706.88元，由程余明赔偿3571.69元，剩余178135.19元由太平洋保险公司在交强险范围内赔偿120000元，超出交强险部分由程余明承担80%的赔偿责任，即46508元，该款由太平洋保险公司在商业险范围内予以赔偿，故太平洋保险公司共需赔偿166508元。程余明已垫付85647.88元（45607.88元＋17140元＋12500元＋10400元），扣除其应赔偿部分3571.69元，尚余82076.19元视为代太平洋保险公司垫付，由太平洋保险公司直接予以返还。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款，第十八条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条之规定，判决如下：
一、太平洋保险公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿谢世辉166508元（其中支付给谢世辉84431.81元，支付给程余明82076.19元）。
二、驳回谢世辉的其他诉讼请求。
如果太平洋保险公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费减半收取1530元，鉴定费5441元，合计6971元，由谢世辉负担3084元，程余明负担3887元。程余明应负担部分已由谢世辉垫付，程余明于本判决发生法律效力之日起十日内直接给付谢世辉。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。同时应向江苏省无锡市中级人民法院预交上诉案件受理费（江苏省无锡市中级人民法院开户行：中国工商银行无锡城中支行，账号1103020129200024805）。
代理审判员 庄 妍
二〇一四年三月十日
书 记 员 袁丽彬