湖南省郴州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）郴刑一终字第136号
原公诉机关湖南省临武县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王三三（绰号：王建），男。
湖南省临武县人民法院审理湖南省临武县人民检察院指控原审被告人王三三犯贩卖毒品罪一案，于二○一四年九月二十九日作出（2014）临刑初字第71号刑事判决。原审被告人王三三不服，向本院提出上诉。临武县人民法院于2014年10月21日将本案全部卷宗材料移送本院，本院于同日立案受理，依法组成合议庭，经过审查原审卷宗材料及上诉材料、讯问上诉人王三三，认为案件事实清楚，属于依法不需开庭的案件，决定不开庭审理。现已审理终结，审理时间41日。
原审判决认定：被告人王三三在郴州从一外号叫“老三”的人处购进甲基苯丙胺（冰毒）和甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）用于贩卖。2014年4月1日凌晨2时许，王三三以240元的价格卖给彭某某甲基苯丙胺片剂2颗和少量甲基苯丙胺。同年4月3日13时许，公安民警在临武县三合乡三合圩王三三租住房内，抓获被告人王三三及吸毒人员黄某某、彭某某、李某、王某某（均另案处理），当场从王三三身上搜缴甲基苯丙胺片剂7颗，净重0.6893克，检出甲基苯丙胺及咖啡因成分；从一铁皮盒子内搜缴白色晶体两袋及若干白色透明塑料袋，白色晶体净重6.5726克，检出甲基苯丙胺成分。王三三等五人的尿样检测结果均为阳性。
另查明，被告人王三三于2005年2月24日因犯抢劫罪被浙江省青田县人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一千元；犯抢夺罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元；决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币三千元。2007年11月28日刑满释放。
上述事实，有下列经原审庭审举证、质证的证据予以证明：
1、临武县公安局临公（香）立字（2014）0230号立案决定书。证明临武县公安局于2014年4月3日对王三三贩卖毒品案立案侦查。
2、勘验、检查笔录和照片。证明公安机关在王三三租住的房间内搜查出一小包用塑料袋装着的疑似甲基苯丙胺片剂的红色颗粒状物品七粒；从一个上有“青果世家”的铁皮盒子里面发现许多小的白色透明塑料袋，其中一个塑料袋里装有疑似甲基苯丙胺的白色晶体状物品，另外盒中还有两根黄色和粉红色管子。
3、扣押物品、文件清单、扣押决定书。证明2014年4月3日公安机关从被告人王三三处扣押1个塑料水瓶做的疑似吸毒工具、1袋疑似甲基苯丙胺白色晶体状物品（7.3克）、1袋疑似甲基苯丙胺白色晶体状物品（0.3克）、1袋疑似毒品甲基苯丙胺片剂（1.1克）。
4、郴州市公安局物证鉴定所郴公物鉴（理化）字（2014）173号毒品鉴定书。证明查获的白色晶体净重6.5726克，检出甲基苯丙胺成分；7粒红色药丸净重0.6893克，检出甲基苯丙胺及咖啡因成分。
5、临公［禁］字（2014）第02号毒品入库收据。证明临武县公安局香花岭派出所将缴获的甲基苯丙胺6.5726克、甲基苯丙胺片剂0.6893克，移交临武县公安局禁毒大队毒品库房暂存保管。
6、辨认笔录。证明彭某某辨认出王三三就是贩卖毒品给他的中年男子；刘某某、蒋某某辨认出王三三。
7、手机通话记录。证明王三三与彭某某、刘某某、李某的通话记录情况。
8、临公（香）检（2014）第0014-0019号尿检报告及尿检照片。证明王三三、彭某某、李某、黄某某、王某某、刘某某受检尿样呈阳性及指认尿检照片6张。
9、证人李某的证言。证明2014年4月3日上午，他在三合圩信用社门口碰到了“黄小军”（即黄某某）和彭某某，“黄小军”提议去三合乡找“王建”（即王三三）。三人先后到“王建”的出租房。他看到“王建”的房间里，有用于吸食毒品的吸壶、吸管和锡纸片等工具，还有几条已经用锡纸片卷成条状的麻古和冰毒。他们三人在房内共吸食了两条用锡纸片包好的麻古和冰毒。“王建”扫墓回来后，民警便过来了。民警从“王建”穿着的牛仔裤左边口袋里当场查获一小袋麻古，又在“王建”房间靠门的床边查获一个铁盒，铁盒里面装有两小袋冰毒。麻古一共有七粒，用一个两厘米长宽的透明小塑料袋装着，呈红色圆形状丸子，有一股很特别的味道。冰毒呈白色晶体状，总共有两小袋，一袋是用一个两厘米长宽的透明小塑料袋装着，另一个是用一个四厘米长宽的透明小塑料袋装着。
他去过“王建”租住的出租房两次。有一次他看到有个人拿了两百元钱给“王建”，还有一次他看到有个人拿了一百元钱给“王建”，而“王建”则交给他们一小袋用透明小塑料袋装好的麻古或者冰毒。
10、证人黄某某的证言。证明2014年4月3日11时许，他与彭某某、李某三人先后到了王三三租住房里，发现房内放着两条放在锡纸上的毒品（麻古和冰毒混到一起的），他们三个人就把那两条搞好的毒品吸食完了。约十至二十分钟，看到王建回来了。约10分钟后，警察就冲进来了，从王建的牛仔裤后面的口袋里搜到一个透明小塑料袋子，里面装着几颗红色的麻古，后来又从床尾的地上搜到一个装槟榔的铁盒子。警察当着他们的面打开那铁盒子。他看到铁盒子里面有一包大的透明塑料袋装有冰毒，还有很多的分装袋。警察还从王建房间里面搜到很多塑料瓶吸毒工具。
他知道王建的毒品是从郴州买的。一是王建自己要吸，二是卖给别人。他曾看到过5、6次别人到王建房间里拿毒品。王建都是提前把麻古和冰毒分装成袋，都是用那种小的透明塑料袋装的，看到他有卖过100元一袋，150元一袋、200元一袋、还有300元一袋的，总共5、6次估计卖了700-800元的毒品。
11、证人王某某的证言。证明2014年4月3日大概10时30分，黄某某和彭某某过来二哥房间，过了一个小时左右，李某来了，这三人她都认识。他们进到房间之后门关着门。大约下午1时许，二哥回来了。过了半个小时左右，她发现民警进来检查，接着民警在二哥房间里查到了冰毒和麻古。上个月，她在郴州吸食过一次冰毒和麻古，所以知道这些东西叫什么。民警在二哥的卧室里面发现了用来吸食麻古和冰毒的矿泉水壶和两包冰毒，一包麻古。
12、证人彭某某的证言。证明2014年4月3日11时许，他与黄小军、李某先后来到王建的租住房，王建不在家。黄小军就拿了个塑料尺子把门打开了。他和黄小军进了王建的房间里。他们看到床斜对面的一块架起的木板上摆着一条锡纸，锡纸上面已经摆着有“果子”和冰毒混合的毒品。十多分钟后，李某也进来了。他们三人看到那摆好的毒品，就说溜几口（吸食毒品），他和黄小军、李某就在王建的房间里面把那一条锡纸上的毒品吸食完了。过了约半个小时，王建回来了。王建进房间约20分钟，警察就冲进来了，警察当时要把王建控制，但王建极力反抗，有可能额头碰到东西，被民警架了起来，眼角有点肿。警察从王建牛仔裤后面的一个口袋里搜出一个小塑料袋，那小塑料袋里面装着有几颗红色的“果子”，还搜到一个装槟榔用的铁盒子。那铁盒子外面还写着“青果世家”，盒子里面装有两袋透明塑料袋的冰毒和好多透明塑料分装袋。警察还在房间里面搜到有吸毒用的塑料瓶和吸管。
2014年4月1日凌晨2时许，他想吸毒，找刘某某问有没有毒品，刘某某说没有。刘某某建议他去找王建，并给了他王建的电话号码。当时他没钱，刘某某就给了他450元钱。他打电话给王建未通。他直接骑摩托车到了王建三合乡租的房子，他对王建说：“给我来三个东西”，王建说：“没这么多了”。之后，从床边上拿出一个铁盒子拿出两颗红色的麻古，又从衣服口袋里掏出一袋透明塑料袋装的冰毒对他说：“就这么点东西了，拿240元钱给我”。他对王建说：“分两份，还有一个人也要的。”王建把两颗麻古和冰毒分成两个小透明塑料袋装好之后就给了他，他就给了王建240元钱。他拿着买的毒品到刘某某家，在刘某某家他们俩吸食了一部分，剩下的他们两个分了。
13、证人刘某某的证言。证明他是2014年2月份，在朋友办喜酒宴会上认识王建的，他知道王建贩卖毒品。2014年2月下旬的一天下午，他拨通了王建号码，询问是否有毒品卖，王建说有，他骑着摩托车赶往三合乡三合小学。他看到王建在马路边上等，王建让他下车跟着走。在三合小学附近的一栋居民楼的一楼地下室的房内，王建掏出一包白色透明塑料袋交给他，他看了一下袋内有一粒粉红色药丸（麻古）和少量白色像冰的物品（冰毒），王建说：“这包东西要200元钱”。他说不要麻古，王建把麻古从袋里取走并对他说：“不要麻古就给150元钱”，付了150元后，他骑摩托车走了。
彭某某找王建去购买毒品的时间是2014年4月1日凌晨。那天晚上，他都已经睡了，突然听到有人敲房门并呼喊他的名字，看到彭某某站在房门口。彭某某问他手里还有没有东西（毒品麻古和冰毒），他说没有了。他把王建的号码给了彭某某。彭某某就说身上没钱，他还了彭某某300元（之前他欠彭某某100元）。彭某某走的时候问他要不要（毒品），他将150元钱交给彭某某让彭某某帮他买点。大约过了半小时，彭某某骑着摩托车回来了，彭某某从口袋内掏出2小袋冰毒和麻古。彭某某将一小袋毒品递给他，并问家里是否有吸食毒品的工具（吸壶）。他拿出吸壶，两个人没多久吸食完了一小袋毒品。
14、证人蒋某某的证言。证明2014年正月初四凌晨4至5时，他和朋友（绰号：“彪彪”）来到三合乡三合小学附近的一出租房内，“彪彪”带他进入房内，坐在房内的床上。房间比较混乱，房里有一股异味，一旁的垃圾桶里放有吸食毒品麻古所用的锡纸。约20分钟后，王建回来了，陆陆续续又来了3至4个人。大伙围坐在床上开始玩“斗牛”铲庄，一直玩到初五凌晨。大伙都比较困，没有什么精神，大伙就提议搞点东西（毒品麻古）提下神。他主张说，在打牌等下“斗牛”谁出一盘满牛，就从中抽10元钱，抽够100元钱就找王建买点麻古提神。到初五天快亮的时候，才凑足100元。他才拿出这100元钱跟王建说买点麻古，王建说自己身上现在没有要到其他地方去拿。王建拿着这100元钱出去，约10分钟回来，手里拿了一个吸食麻古的吸壶，并递给他一小袋已装调好的麻古毒品。后香花岭镇的黄小军也来了。
15、证人王某丙的证言。证明王三三，又名“王建”，是他儿子。三四年前，王三三在矿里做事，最近两年因为整顿矿山王三三就没什么事情做。王三三平常租住在三合圩那边。
16、被告人王三三供述和辩解。证明他从郴州一个自称“老三”的人处，以100元拿的麻古和冰毒。自2013年4月起，他开始吸食毒品。2014年4月3日上午8时许，他和妻子去镇南乡祭祖。回到家时，约中午1时许，进房间后，他看到彭某某、李某、黄某某坐在床上。下午2时许，民警冲了进来，表明了身份，要求检查房间和他们的衣物。其中，一个民警要求他站起来，从他牛仔裤的左边后袋里，检查出来一包麻古和在他所坐的位置后面检查到了一个黑色标有“青果世家”的盒子，打开后里面有两包冰毒和很多空白的小塑料袋。他房间里面的麻果和冰毒是从“老三”处拿的，总共拿了10颗左右的麻果和大概9克冰毒，分给彭某某2颗麻果和一点冰毒。另外他吸了点，剩下的就是从牛仔裤后面左边口袋搜出来有7颗麻古。这7颗麻古是用一个透明塑料袋装好的。民警在床尾地上找到一个装槟榔的铁盒子，铁盒子里面用透明塑料袋装有两包冰毒，一包大点，一包小点。还有一些塑料分装袋。
有一天晚上，彭某某跑到他住的地方问他有没有麻古和冰毒。他给了彭某某两小袋毒品，彭某某支付他240元。
17、（2005）青刑初字第15号刑事判决书和全国违法犯罪人员信息资源库、罪犯档案资料。证明2005年2月24日，浙江省青田县人民法院以王三三犯抢劫罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一千元；以抢夺罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元；决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币三千元。2007年11月28日刑满释放。
18、户籍资料。证明王三三的基本身份情况，犯罪时已达完全刑事责任年龄。
原审法院认为，被告人王三三违反国家毒品管理规定，贩卖毒品1次，现场查获毒品7.2619克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人王三三以贩养吸，现场查获的甲基苯丙胺6.5726克和甲基苯丙胺片剂0.6893克，应计入其犯罪数额，但在量刑时酌情从轻处理。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款，第六十四条，第五十二条，第五十三条和《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（一）项及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决：一、被告人王三三犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三万元。二、追缴被告人王三三犯罪所得人民币二百四十元，予以没收，上缴国库。三、扣押在案的毒品7.2619克，予以没收，交有权机关处理。
上诉人王三三上诉提出购进毒品系用于自己吸食，查获的毒品未流入社会，故原判量刑过重，请求二审法院从轻改判。
经审理查明，原审法院认定上诉王三三贩卖甲基苯丙胺的事实清楚，所列举的证据已在一审开庭时举证、质证。上诉人王三三在二审期间没有提出新的证据。本院对原审判决所列举的证据和认定的事实予以确认。
本院认为，上诉人王三三向他人贩卖甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂，获利240元，公安机关当场从其身上和住处搜缴待贩卖的毒品甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂共7.2619克，其行为已构成贩卖毒品罪。王三三向他人贩卖毒品获利，以贩养吸，原审已考虑上诉人存在以贩养吸及毒品未流入社会等情节，在有期徒刑三年以上七年以下对王三三量刑三年六个月，已依法予以从轻处罚。故王三三提出原判量刑过重的上诉理由不能成立，本院不予采纳。据此，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王 洪
代理审判员 张友荣
代理审判员 黄小峰
二〇一四年十二月一日
书 记 员 梅 璐
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。