上海市闵行区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）闵民一（民）初字第16155号
原告张保仙。
委托代理人彭咏梅，上海方英律师事务所律师。
被告陶振飞。
委托代理人张君。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人吴军。
委托代理人王运建，北京振邦（上海）律师事务所律师。
委托代理人王曦明，北京振邦（上海）律师事务所律师。
原告张保仙与被告陶振飞、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年9月28日立案受理。依法由代理审判员陈洁适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张保仙之委托代理人彭咏梅，被告陶振飞及其委托代理人张君，被告平安保险公司之委托代理人王曦明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张保仙诉称，2011年11月6日9时50分，在闸航路出西环路约500米处，被告陶振飞驾驶牌号为沪KEXX**轿车与骑人力三轮车的原告发生相撞，致使原告车损人伤，构成事故。本起事故经公安机关交警部门处理，认定被告陶振飞负事故全责，原告无责任。原告的伤势经司法鉴定，被评定为XXX伤残，给予两次治疗休息期共9个月、营养期和护理期各4个月。为维护自身合法权益，原告诉至法院，要求对其以下损失：鉴定费人民币（币种下同）2，300元、残疾赔偿金97，254.96元、营养费4，800元、护理费4，800元、住院伙食补助费930元、交通费300元、衣物损300元、精神损害抚慰金11，000元、后续治疗费10，000元、律师费3，000元、医疗费（均由被告陶振飞垫付，金额以被告陶振飞垫付的发票金额为准），由被告平安保险公司在交强险限额及商业三者险范围内先行承担（精神损害抚慰金在交强险限额内优先受偿），超出及不属于保险限额部分由被告陶振飞承担。
诉讼中，原告确认事发后被告陶振飞已为其垫付医疗费（具体金额凭票据）、住院期间护理费1，695元、日用品费180元、餐费160元、前臂吊带费140元、交通费1，000元，并向原告支付现金21，000元，上述款项同意在本案一并处理。
被告陶振飞辩称，对事故内容、责任认定及车辆投保情况无异议。肇事车辆由其所有，且在被告平安保险公司处投保交强险及商业三者险（商业三者险限额50万元，含不计免赔），故对超出及不属于保险限额部分同意依法承担赔偿责任。事发后其已为原告垫付医疗费（具体金额凭票据）、住院期间护理费1，695元、日用品费180元、餐费160元、前臂吊带费140元、交通费1，000元，并向原告支付现金21，000元，上述款项要求在本案一并处理，多退少补。对原告诉请金额，非医保医疗费应属于保险赔偿范围，应由被告平安保险公司承担；律师费应由被告平安保险公司承担；其余请求金额同意被告平安保险公司的意见。
被告平安保险公司辩称，对事故内容、责任认定及车辆投保情况无异议。经核实被告陶振飞的驾驶证和行驶证事发时均有效，事故车辆在其公司处投保交强险及商业三者险（商业三者险限额50万元，含不计免赔），事发在保险期间内，故同意在交强险及商业三者险范围内依法承担责任。对原告请求金额，医药费凭票核定后扣除自费医疗费及住院期间发生的伙食费，后续治疗费待原告实际发生后再另行主张，营养费认可按每月900元计算4个月（包含后续治疗所需要的期限），住院伙食补助费无异议，残疾赔偿金认可按每年40，188元计算11年乘以0.21，交通费认可300元（包括被告陶振飞垫付的交通费），护理费认可按每天40元计算4个月即4，800元（此项已包含被告陶振飞垫付的原告住院期间发生的护理费及后续治疗所需要的期限），精神抚慰金认可10，000元；鉴定费认可2，300元，同意在商业险限额内赔偿；前臂吊带费、餐费及日用品费均不予认可。原告主张的损失，除非医保医疗费及律师费以外，其余各项均属于保险赔偿项目。
经审理查明，原告诉称的事故经过和责任认定情况属实。
事发后，原告即被送往医院治疗，被诊断为右侧锁骨骨折、左肱骨大结节及左股骨人工假体周围骨折等伤情，于2011年11月9日行右侧锁骨骨折、左肱骨大结节及左股骨人工假体周围骨折切开复位内固定术等治疗。原告经住院（46.5天）及门急诊治疗，已发生医疗费86，738.93元（含住院期间发生的伙食费468元）、护理费1，695元、前臂吊带费140元，上述费用均由被告陶振飞垫付。诉讼中，原告与被告陶振飞一致确认被告陶振飞另已为原告垫付餐费160元、日用品费180元、交通费1，000元，并已向原告支付现金21，000元。原告因就诊治疗已发生一定数额的交通费。
经公安部门委托，鉴定部门曾对原告之伤情等作鉴定，结论是原告因交通事故致左侧肱骨大结节骨折，右锁骨中外段骨折，左股骨人工假体周围骨折，现双肩关节活动受限，分别评定XXX伤残，酌情给予伤后休息7个月、营养和护理各3个月；择期行多处内固定拆除术，酌情给予休息2个月、营养和护理各1个月。为此鉴定，原告已付鉴定费2，300元。另查明，原告为非农业户口。
牌号为沪KEXX**小型轿车登记的所有人为被告陶振飞，该车的交强险、商业三者险均投保于平安保险公司，事故发生于保险期间内，其中商业三者险保险金额500，000元，含不计免赔。
以上事实，由道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、保险单、病历、出院小结、司法鉴定意见书及发票、户口本、费用清单、费用小项统计、医疗费发票（含急救救护车费收据）、前臂吊带发票、护理费发票、日用品发票、出租车发票、收条等相关证据材料并经庭审质证以及当事人的庭审陈述所证实。
本院认为，法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，依法由相应责任方承担。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照相关规定由侵权人予以赔偿。针对本案，承保沪KEXX**小型轿车交强险与商业三者险的对应保险公司均是平安保险公司，其应依法在交强险的责任限额、商业三者险的保险合同范围内承担相应的赔偿责任。本起事故公安机关认定被告陶振飞负事故全部责任，故原告超出及不属于保险限额部分的合理损失应由其赔偿。
对原告损失金额的确定，本院评判如下：1、鉴定费2，300元，属实且合理，本院予以确认；2、残疾赔偿金97，254.96元，原告之主张与其伤情及法律规定相符，本院予以确认；3、营养费，由本院结合原告伤情及鉴定确定之营养时限，酌定4，000元（含内固定取出术所需的营养期）；4、护理费，由本院结合原告伤情、原告住院期间实际发生的护理费及鉴定确定之护理时限，酌定4，800元（含内固定取出术所需的护理期及住院期间发生的护理费）；5、住院伙食补助费930元，原告之主张与其伤情及住院情形相符，本院予以确认；6、交通费（含被告陶振飞垫付的交通费）、衣物损，由本院考虑原告伤情及治疗情形，分别酌定300元和300元；7、精神损害抚慰金，由本院考虑原告伤情、事故责任、被告方曾预付部分钱款及该项可计入交强险之情形，酌定该项为11，000元；8、后续治疗费，因该费用尚未实际发生，故本院在本案中不予处理，待原告实际发生后可再主张权利；9、律师费，原告就此费用未予举证，故本院难以支持；10、医疗费，本院经审核，扣除原告住院期间发生的伙食费，原告已发生医疗费86，270.93元，均是原告的实际损失，且与本案直接相关，应计入赔偿范围，故有关自费医疗费应予扣除的抗辩意见本院不予采信，此项即86，270.93元；11、日用品费180元、前臂吊带费140元，均属实且合理，本院予以确认；12、餐费，原告已主张住院伙食补助费，故此项不应重复计算，本院难以认可。
综上，原告的损失为鉴定费2，300元、残疾赔偿金97，254.96元、营养费4，000元、护理费4，800元、住院伙食补助费930元、交通费300元、衣物损300元、精神损害抚慰金11，000元、医疗费86，270.93元、日用品费180元、前臂吊带费140元，上述合计207，475.89元。以上损失由被告平安保险公司在交强险及商业三者险责任限额内赔偿原告207，295.89元（精神损害抚慰金11，000元在交强险范围内优先赔付）。日用品费180元由被告陶振飞承担，扣除其已支付的110，913.93元，其实际已多付原告110，733.93元，此款应由原告予以返还。
综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内，在交强险责任限额、商业三者险合同范围内赔偿原告张保仙各项损失合计207，295.89元（精神损害抚慰金11，000元在交强险范围内优先赔付）；
二、原告张保仙应于本判决生效之日起十日内返还被告陶振飞人民币110，733.93元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取计1，339.15元，由原告张保仙负担373.49元，被告陶振飞负担965.66元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院（立案庭）递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 陈洁.
二〇一四年一月二十八日
书 记 员 张志远
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十条侵害他人人身权益造成财产损失的，按照被侵权人因此受到的损失赔偿；被侵权人的损失难以确定，侵权人因此获得利益的，按照其获得的利益赔偿；侵权人因此获得的利益难以确定，被侵权人和侵权人就赔偿数额协商不一致，向人民法院提起诉讼的，由人民法院根据实际情况确定赔偿数额。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款第（二）项机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。