甘肃省榆中县人民法院民 事 判 决 书（2018）甘0123民初587号原告:白某某，男，1970年8月17日出生，汉族，甘肃省榆中县人，农民。被告:雷某某，男，1967年2月2日出生，汉族，甘肃省宁县人，农民。原告白某某与被告雷某某合伙协议纠纷一案，本院于2017年10月25日作出（2017）甘0123民初2043号民事判决书，被告雷某某不服提起上诉，兰州市中级人民法院于2017年12月14日作出（2017）甘01民终3184号民事裁定书，发回本院重新审理。本院于2018年2月2日受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告白某某，被告雷某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告白某某向本院提出诉讼请求：1、判令被告给付原告合伙经营损失70000元;2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告多次推荐让原告与其合伙在兰州东部市场附近经营餐饮，被告认为该地段好，并且必盈利无疑。因被告无力投资，只能从事具体经营活动，在被告的软磨硬泡下，原告无奈和被告于2015年2月10日签订《合伙协议》，协议约定共同租赁位于兰州市城关区文明村1891号的铺面经营餐饮，前期投资大约需要人民币12万元，其中9万多元为房屋转让费和房租，其余款项进行购置设备设施等。由于被告雷某某无力投资，向原告借了60000元人民币，因此原、被告各占50%股份，餐馆由雷某某打理经营，每月工资4000元人民币，年底雷某某可多拿盈利的10%作为奖励。但在经营过程中因管理不善、人为因素所造成的一切损失都有雷某某来承担，其中包括所有的前期投资在内，所借资金需在一年内还清，店内账目每个月底清算一次。协议签订后，原告投资了12万元（含借款）用于支付房租、购买设备等。餐馆经营期间实际由被告具体管理经营，原告未参与具体经营。由于被告管理不善等自身因素导致该餐馆于2015年12月底因无力经营，该铺面及所有设备设施以50000元予以转让，双方终止合伙，被告归还了原告现金50000元。原告认为被告在经营过程中因管理不善、人为因素所造成的一切经济损失应当都由其来承担，因此被告应承担原告经济损失70000元及利息损失。原告为维护合法权益现依法提起诉讼，请求人民法院判如所请。被告雷某某辩称，原告所述与事实不符。由于被告当时处于待业状态，原告便多次找被告讨论合伙经营餐饮的事宜，最终双方签订《合伙协议》，决定合伙在兰州东部文明村开店经营餐饮。因做生意牵扯到经济利益的方面事情，双方都是经过慎重考虑后作出的决定。被告本人并没有告知原告东部文明村1891号店铺所在地段好，也没有给原告承诺必定会盈利无疑，更没有软磨硬泡拉着原告一起合伙开餐饮、签订《合伙协议》。而是原告知道被告待业，也没有经济能力去做生意，便主动找被告合伙开餐饮店，被告利用厨师技能投资店面赚钱。双方合伙做生意都是经过深思熟虑、深入考察，抱着投资盈利的态度自愿做出的决定。合伙经营期间被告踏踏实实、兢兢业业的用心在经营该餐饮店，起早贪黑的打理店面上上下下，不但花费自己所有的精力去经营店面，还为了降低生意支出，利用自己个人财产（面包车一辆）作为店面的日常开销。合伙期间被告尽心尽力，店内出现的服务员受伤等意外事故都是被告自己出资去解决，期间被告还绞尽脑汁为应对消费者需求，增加早餐、馒头、炒菜等特色项目来盈利，对该餐饮店可谓做到呕心沥血。因此原告所述因被告管理不善、人为因素导致经济损失一事完全不成立，纯属捏造。合伙经营餐饮期间双方都有义务承担风险，做生意投资没有百分之百的盈利，只要有投资就必定有风险。店面停业的根本原因是因为经营期间店面所在地段的市场行情和实时变动的同行进入竞争等不可控制的多种因素造成的，也就是合伙人投资所承担的不可控风险。因此被告认为由于这种非人为因素投资风险造成的经济损失，理应由合伙人双方承担责任。合伙协议中明确说明在店面经营期间被告每月有4000元人民币的劳务工资，并且年底被告可多拿盈利的10%作为奖励，店铺于2016年3月至2017年2月正常开业，历时11个月，但在实际经营期间被告并没有拿到自己应得的劳务工资和奖励，因此被告有权拿到经营期间11个月的薪水，共计44000元人民币，另外在停业后的七个月内店面每月4500元人民币的房租费全部是被告一人垫付，总计31500元，被告认为该部分费用需要合伙双方共同承担，因此除了被告对店面的零碎投资不计之外总计投入75500元人民币。而原告除去之前拿回的50000元人民币投资了70000元人民币，因此双方合伙开餐饮店每人理应承担72750元人民币，原告应退还被告垫付的2750元人民币。综上，原告的诉讼请求缺乏事实及法律依据，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。原告为支持其诉讼请求向本院提交证据如下：借条一份、《合伙协议》一份。拟证明原被告双方的实际出资额及合伙经营的约定的事实。被告对以上证据无异议。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：原、被告双方经充分协商于2015年2月10日签订《合伙协议》，约定租赁兰州市城关区文明村1891号铺面合伙经营餐饮。前期投资需要人民币12万元，其中9万多元支付铺面转让费和房租，其余款项购置餐馆设备设施等。由于被告资金不便，双方约定暂由原告全部出资120000元人民币，其中60000元言明由原告借给被告，被告于2015年2月13日向原告出具书面借条一份，原被告双方各占50%的股份，店面由被告雷某某打理经营，每月工资4000元，年底雷某某可多拿盈利的10%作为奖励。但在经营过程中管理不善或人为因素所造成的一切损失都有雷某某来承担，其中包括所有的前期投资在内，所借资金需在一年内还清，店内账目每个月底清算一次。协议签订后，2015年2月前期投资及准备工作就绪，双方合伙经营成立的“城关区东部综合批发市场小宁床子面”餐馆正式营业，被告实际具体负责该餐馆的经营管理，原告并未参与具体经营。经营期间双方一直未按合伙协议中约定的时间对盈利及亏损进行清算，双方约定合伙经营期限为三年，由于各种原因该餐馆经营至2015年12月底，无法正常经营而将该铺面及所有设备设施以50000元予以转让，原、被告双方终止合伙，被告将转让费50000元返还原告。现原告认为自己实际投入资金120000元，现只收回50000元，且根据合伙协议约定，在经营过程中因管理不善、人为因素所造成的一切损失都有被告来承担，其中包括所有的前期投资在内，故要求被告以给付合伙经营损失为由诉讼来院。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。本案原、被告双方经过充分协商，慎重考虑签订的《合伙协议》是双方当事人真实的意思表示，内容不违反国家法律、行政法规的强制性规定，是合法有效的协议。合伙经营肯定存在一定的风险，不能保证百分百盈利，根据个人合伙的相关法律规定，双方应当共同承担风险，自负盈亏，双方合伙经营的餐馆无法继续经营而终止，不能单纯的确定就是被告管理不善、人为因素导致。综合本案案情，基于协议被告因资金不便向原告借款60000元作为出资额，双方各占50%的股份，实际前期投入的120000元都由原告支出用于双方合伙经营的“城关区东部综合批发市场小宁床子面”餐馆，后合伙经营亏损无法继续经营，被告将餐馆转让并将转让费50000元全部给付原告，双方实际前期投入的资金亏损70000元。为了公平起见应当双方一人一半，亏损金额70000元双方应当各分担一半即每人35000元。被告辩称非人为因素投资风险造成的双方经济损失理应由合伙人双方承担责任的理由成立，本院予以采信。辩称自己11个月的工资44000元和停业后的房租31500元作为自己的投入合计75500元，而原告除去之前拿回的50000元人民币投资了70000元人民币，因此双方合伙开餐饮店每人理应承担72750元人民币，原告应退还被告垫付的2750元的辩解理由不符合法律规定，且被告实际负责具体经营，双方对合伙经营期间的账目没有按约定实际清算，所辩解的上述事实没有任何证据加以证实，本院不予采信。综上，原、被告合伙经营餐饮发生亏损，原告诉求的要求被告给付合伙经营损失的主张本院不予支持。综上所述，为维护正常的社会经济秩序，保护权利人合法权益不受侵犯，依照《中华人民共和国民法通则》第三十一条、第三十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告白某某的诉讼请求。案件受理费减半收取775元，由被告白某某负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长  丁卫亮人民陪审员  丁菊玲人民陪审员  裴红伟二〇一八年七月五日书 记 员  安 兴