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内蒙古自治区赤峰市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）内（04）刑终101号
原公诉机关内蒙古自治区赤峰市元宝山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）康某某，男，1969年1月2日出生于内蒙古自治区赤峰市元宝山区，汉族，初中文化，农民，捕前住赤峰市。因涉嫌犯生产、销售有毒、有害食品罪于2015年11月25日被赤峰市公安局元宝山区分局取保候审，2016年4月11日经元宝山区法院决定被逮捕。现羁押于赤峰市元宝山区看守所。
原审被告人胡某某，女，1967年3月7日出生于内蒙古自治区赤峰市元宝山区，汉族，初中文化，农民，住赤峰市。因涉嫌犯生产、销售有毒、有害食品罪于2015年11月25日被赤峰市公安局元宝山区分局取保候审。
赤峰市元宝山区人民法院审理赤峰市元宝山区人民检察院指控原审被告人康某某、胡某某犯生产、销售有毒、有害食品罪一案，于二○一六年四月十一日作出（2016）内0403刑初41号刑事判决，原审被告人康某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院判决认定，2007年至2015年11月期间，被告人康某某、胡某某在赤峰市元宝山区小五家回族乡自家的豆腐加工坊内制作豆腐，从2015年11月11日开始，被告人康某某、胡某某在制作豆腐过程中使用原国家卫生部公布的《食品中可能违法添加的非食品物质名单》中的工业氯化镁（工业卤粉），并将成品豆腐进行销售，销售金额为人民币800元。案发后公安机关扣押卤粉袋子（双鲸牌）1个、卤水35千克、小瓷缸1个、豆腐54块。
上述事实有受案登记表、证人李某某、高某某、张某某的证言、现场检查、勘验笔录、提取笔录、提取痕迹、扣押清单、山东出入境检验检疫局检验检疫技术中心检测报告、唐山市大清河渤大化工有限公司证明、到案经过、户籍信息及被告人的供述等证据证实。
原审法院认为，被告人康某某、胡某某在其生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料，二人的行为均已构成生产、销售有毒、有害食品罪。二被告系共同犯罪，且均系主犯。二被告人案发后如实供述犯罪事实，均可对其从轻处罚。鉴于被告人胡某某犯罪情节较轻，确有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对其所居住社区亦无重大不良影响，经赤峰市元宝山区司法局社会调查，可对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款之规定，判决：一、被告人康某某犯生产、销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币四千元；二、被告人胡某某犯生产、销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币四千元。
宣判后，被告人康某某不服，提出上诉。其提出的上诉理由是：上诉人系初犯、偶犯，主观恶性小，自愿认罪，应依法对上诉人改判缓刑。
经二审审理查明，2007年至2015年11月期间，上诉人康某某、原审被告人胡某某在赤峰市元宝山区小五家乡小五家村自家的豆腐加工坊内制作豆腐。自2015年11月11日开始，上诉人康某某、原审被告人胡某某在制作豆腐过程中使用原国家卫生部公布的《食品中可能违法添加的非食品物质名单》中的工业氯化镁（工业卤粉），并将成品豆腐进行销售，销售金额人民币800元。案发后公安机关扣押卤粉袋子（双鲸牌）1个、卤水35千克、小瓷缸1个、豆腐54块。
上述事实，有经庭审举证、质证，并经本院确认的下列证据予以证明：
1、受案登记表、到案经过证实，2015年11月24日10时许，小五家派出所民警在对小五家乡小五村康某某家豆腐作坊检查中发现康某某使用工业卤粉制作豆腐。当场将康某某口头传唤至元宝山区公安分局小五家派出所，胡某某于2015年11月25日被传唤到案。
2、检查笔录证实,2015年11月24日，赤峰市公安局元宝山区分局民警王磊、白彦焦、田利国、沈效智对元宝山区小五家乡小五家村四组康某某家中豆腐加工坊进行食品安全检查，检查中发现康某某豆腐作坊位于其家东厢房，内有粉碎机一台，制作磨具一个，灶台一个，中型缸一个，做好的豆腐一板，缸内有调兑好的卤水。院内西侧南墙下有一空尼龙丝袋（袋正面注有双鲸牌卤粉，重50千克，标准代码QB/T2605-2003，地址：唐山市乐亭县大清河盐场，袋中部标注：本产品严禁用于食品，厂家：唐山市大清河韩大化工有限公司），经询问：康某某承认该包装袋内卤粉用于制作豆腐，民警当场对卤粉袋和盛卤水的中缸、豆腐进行扣押。
3、扣押清单证实，赤峰市公安局元宝山区分局对康某某持有的瓷缸、卤水、双鲸牌卤粉包装袋、豆腐进行扣押。
4、现场勘查笔录、方位图、提取痕迹、物证登记表、现场照片证实，康某某制作豆腐现场方位情况，在现场发现并提取了标注有“本产品严禁用于食品”的双鲸牌卤粉袋子、调兑好的卤水、成品豆腐，并对现场进行了拍照。
5、提取笔录证实，2015年11月30日，赤峰市公安局元宝山区分局在扣押的卤水和豆腐中提取卤水632克、豆腐625克，提取标注并封存。
6、山东出入境检验检疫局检验检疫技术中心检测报告证实，经检测，康某某制作豆腐所用卤水砷含量0.11mg/kg，高于检测低限0.05mg/kg。豆腐含铅、砷均低于0.05mg/kg。
7、唐山市大清河渤大化工有限公司出具的证明证实，双鲸牌卤粉为该公司生产产品，属工业卤粉，非食品添加剂，包装袋上标注“本产品严禁用于食品”字样。
8、视听资料证实了检查、讯问、询问过程及现场照片等。
9、物证——卤粉袋子1个、卤水、小瓷缸1个、豆腐8.355千克，上诉人康某某、原审被告人胡某某均表示无异议。
10、证人张某某的证言证实，她是平庄商城南门土产五金门市经理，小五家村姓康的在她那买过卤粉，买的是工业卤粉还是食用卤粉她不记得了，他要什么卤粉她就卖给他什么卤粉。她们门市里工业卤粉、食用卤粉都有。
11、证人李某某、高某某的证言证实，二人吃过康某某做的豆腐，没什么反应，二人不知道康某某使用的是什么卤水。
12、户籍信息证实了上诉人康某某、原审被告人的自然身份情况。
13、上诉人康某某的供述证实，他是从2007年春天开始和他妻子一起制作销售豆腐，他制作销售豆腐没有食品生产许可证、卫生许可、健康证等，制作豆腐过程中需要使用卤水，卤水是用双鲸牌的卤粉配的，这个卤粉是天津产的，60元一袋，一百斤装。他没注意看有没有“本产品严禁用于食品”的标注。卤粉大部分都是在平庄商城南门里东走，北侧第二家土产商店，还有一家也是平庄商城里的大发商店。他以前用的是食用卤粉，只是2015年11月11日买了一次工业卤粉，这个工业卤粉他做豆腐用了，共做了800块豆腐，每块豆腐卖1元钱。
14、原审被告人胡某某的供述证实，她们家具体哪年开始做豆腐的她记不清了，有六七年了。她丈夫康某某制作豆腐，她给帮忙。她们家是卤水点的豆腐，卤水是用购买的卤粉与水调兑成的，使用的卤粉就是民警从她家里检查出来的卤粉包装袋内的，是她丈夫买的，一百斤装，60元一袋，她没注意看有没有“本产品严禁用于食品”的标注。她们每天生产的豆腐没有固定数量，有时制作十几斤黄豆的豆腐，有时制作二十几斤黄豆的豆腐，把制作好的豆腐切成小块，一小块1元钱。是她丈夫康某某卖的，她就负责烧火、刷锅、提水。
本院认为，上诉人康某某、原审被告人胡某某在其生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料，二人行为均已构成生产、销售有毒、有害食品罪，系共同犯罪，且均系主犯。上诉人康某某、原审被告人胡某某到案后如实供述所犯罪行，均可从轻处罚。原审被告人胡某某犯罪情节较轻，确有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对其所居住社区无重大不良影响，可适用缓刑。关于上诉人康某某提出的“上诉人系初犯、偶犯，主观恶性小，自愿认罪，应依法对上诉人改判缓刑”的上诉理由，本院认为，上诉人康某某、原审被告人胡某某在生产、销售的豆腐中添加工业氯化镁，对他人身体健康已构成严重威胁，社会危害性大，上诉人康某某负责购买工业氯化镁、制作豆腐和销售，相比胡某某作用更大，不宜适用缓刑。故对该上诉理由本院不予支持。综上所述，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下:
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 霍国清
审 判 员 杜秀云
代理审判员 胥亚南
二〇一六年五月二十五日
书 记 员 杨梦溪