江苏省苏州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）苏05刑终94号
原公诉机关苏州市姑苏区人民检察院。
上诉人（原审被告人）夏盼盼，无业。曾因犯贩卖毒品罪于2011年1月27日被原苏州市金阊区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三千元，2012年6月3日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品犯罪于2015年3月4日被刑事拘留（3月3日被羁押），同年4月10日被逮捕。现羁押于苏州市第四看守所。
上诉人（原审被告人）沈伟，无业。因涉嫌贩卖毒品犯罪于2015年3月4日被刑事拘留（3月3日被羁押），同年4月10日被逮捕。现羁押于苏州市第一看守所。
辩护人王亚，江苏漫修（苏州）律师事务所律师。
辩护人许慧，江苏漫修（苏州）律师事务所律师。
原审被告人陈红星，捕前系河南省襄城县旅游局职工。因涉嫌贩卖毒品犯罪于2015年3月7日被刑事拘留（3月4日被羁押），同年5月29日被逮捕。现羁押于苏州市第一看守所。
原审被告人陈有生，无业。因涉嫌贩卖毒品犯罪于2015年3月4日被刑事拘留（3月3日被羁押），同年4月10日被逮捕。现羁押于苏州市第一看守所。
原审被告人孙某，无业。因涉嫌贩卖毒品犯罪于2015年3月4日被刑事拘留（同日被羁押），同年4月10日被取保候审，2015年12月16日被逮捕。现羁押于苏州市第一看守所。
苏州市姑苏区人民法院审理苏州市姑苏区人民检察院指控被告人陈红星、陈有生犯贩卖、运输毒品罪，被告人夏盼盼、沈伟、孙某犯贩卖毒品罪一案，于2015年12月18日作出（2015）姑苏刑初字第00358号刑事判决。被告人夏盼盼、沈伟不服，向本院提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取了辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
一、被告人陈红星、陈有生贩卖、运输毒品事实及被告人夏盼盼、沈伟贩卖毒品部分事实
2015年2月下旬，被告人陈红星从河南到苏州与被告人夏盼盼、沈伟商谈购买毒品氯胺酮（俗称“k粉”）事宜，后被告人夏盼盼与被告人陈红星通过手机微信商谈价格。2015年3月3日，被告人陈红星伙同被告人陈有生（系被告人陈红星之父）将准备好1296.9克毒品氯胺酮放入红色蛇皮袋，由被告人陈有生携带该毒品从河南乘坐长途大巴车送至苏州。途中，被告人陈红星将装有毒品氯胺酮的红色蛇皮袋照片及特征通过微信告知被告人夏盼盼，并通知接货时间、地点。途中，被告人陈有生、沈伟也就接货时间、地点多次电话联系。
当晚21时许，被告人陈有生所乘坐的大巴车行驶至本市吴中区苏蠡路好又多购物中心门口（系大巴车中途停靠站），被告人陈有生从货仓中取出携带有毒品氯胺酮的蛇皮袋后被民警抓获，在其随身携带的红色蛇皮袋内查获疑似毒品2包，在其上衣内侧口袋查获疑似毒品1包。同时民警在现场几十米远处截获前来进行毒品交易的被告人夏盼盼、沈伟。
2015年3月4日，民警在河南省平顶山市将被告人陈红星抓获，并在其家中查获疑似毒品3袋、1粒。
经鉴定，从被告人陈有生携带的红色蛇皮袋内查获的毒品疑似物，净重合计1296.9克，均含有氯胺酮成分；从其上衣口袋内查获的毒品疑似物1小包，净重1.6克，含有氯胺酮成分。在被告人陈红星住处查获的3袋毒品疑似物，净重合计9.8克，均含有氯胺酮成分，1粒毒品疑似物，净重0.1克，含有甲基苯丙胺、咖啡因成分。
二、被告人夏盼盼向倪某贩卖毒品的事实
2015年1月20日左右的一天，被告人夏盼盼在本市阊胥路自由之邑公寓门口附近，以人民币500元的价格向倪某贩卖10克毒品氯胺酮。
三、被告人夏盼盼、沈伟向倪某贩卖毒品的事实
2015年2月下旬的一天，被告人夏盼盼伙同被告人沈伟在本市阊胥路自由之邑公寓门口附近，以人民币500元的价格向倪某贩卖10克毒品氯胺酮。
四、被告人夏盼盼、孙某向张某贩卖毒品的事实
1、2014年9月的一天，被告人孙某从被告人夏盼盼处取得毒品后，驾车至本市西环路128号西环新村小区2幢附近，以人民币1100元的价格向张某贩卖毒品氯胺酮20克。
2、2014年10月的一天，被告人孙某从被告人夏盼盼处取得毒品后，驾车至本市解放西路港务路路口，以人民币1100元的价格向张某贩卖毒品氯胺酮20克。
3、2014年10月的一天，被告人孙某从被告人夏盼盼处取得毒品后，驾车至本市友新路新郭创业大厦锦江之星宾馆门口附近，以人民币1100元的价格向张某贩卖毒品氯胺酮20克。
以上事实，有经原审庭审举证、质证的被告人陈红星、夏盼盼、沈伟、孙某的供述及相关辨认笔录，证人钱某、户某玲、倪某、张某的证言及相关辨认笔录，搜查笔录及物证照片、扣押决定书及清单、称量记录，现场检测报告书、物证鉴定书、收缴毒品专用收据，提取笔录、通话记录、微信聊天记录，账户明细、情况说明、车票、案发经过、抓获经过、常住人口登记表、刑事判决书，精神医学司法鉴定书等证据证实。
原审法院认为，被告人陈红星、陈有生明知是毒品氯胺酮而向他人出售并进行运输，其中被告人陈红星伙同被告人陈有生贩卖、运输毒品氯胺酮1296.9克，被告人陈有生还贩卖、运输毒品氯胺酮1.6克，被告人陈红星还贩卖毒品氯胺酮9.8克，被告人陈红星、陈有生的行为已构成贩卖、运输毒品罪。被告人夏盼盼明知是毒品氯胺酮，而单独或伙同被告人沈伟、孙某向他人出售，其中被告人夏盼盼贩卖毒品氯胺酮1376.9克；被告人沈伟贩卖毒品氯胺酮1306.9克；被告人孙某多次贩卖毒品氯胺酮计60克，应属“情节严重”，被告人夏盼盼、沈伟、孙某的行为均已构成贩卖毒品罪。在共同犯罪中，被告人陈红星、陈有生、夏盼盼、沈伟均起主要作用，均系主犯。被告人孙某起次要作用，系从犯，依法减轻处罚。被告人陈红星、孙某归案后均能如实供述犯罪事实，依法从轻处罚。被告人夏盼盼对部分指控事实予以供认，并当庭自愿认罪，亦可酌情从轻处罚。被告人夏盼盼曾因故意犯罪被判处有期徒刑，其在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，且前罪亦系毒品犯罪，又系毒品再犯，依法从重处罚。对被告人陈红星、陈有生、夏盼盼、沈伟依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十八条、第六十四条；对被告人陈红星还依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款，对被告人夏盼盼再依照《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款、第三百五十六条；对被告人孙某另依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，以贩卖、运输毒品罪，分别判处被告人陈红星有期徒刑十五年，剥夺政治权利四年，并处没收财产人民币四万元，判处被告人陈有生有期徒刑十五年，剥夺政治权利四年，并处没收财产人民币四万元；以贩卖毒品罪，分别判处被告人夏盼盼有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币五万元，判处被告人沈伟有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收财产人民币三万元，判处被告人孙某有期徒刑一年三个月，并处罚金一千元。
上诉人夏盼盼提出的上诉理由为：毒品交易未完成，应认定为犯罪未遂，请求从轻处罚。
上诉人沈伟提出的上诉理由为：其行为应认定为犯罪未遂，其系初犯、偶犯、从犯，原审量刑过重。
上诉人沈伟的辩护人提出的辩护意见为：被公安机关当场查获的贩卖毒品行为应认定为犯罪未遂，上诉人沈伟应系从犯。
本院经审理，对原审判决认定的事实和证据无异议，予以确认。
关于上诉人夏盼盼、沈伟及辩护人提出被公安机关当场查获的贩卖毒品行为应认定为犯罪未遂的辩护意见，经查，公安机关系在双方约定的交易地点对陈有生实施抓捕，而此时上诉人夏盼盼、沈伟所驾车辆已在交易地点附近等候，故毒品交易的上、下家均已到达交易地点，应以贩卖毒品罪既遂论处，相关上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于辩护人提出上诉人沈伟在共同犯罪中系从犯的辩护意见，经查，上诉人沈伟与夏盼盼共同生活，通话记录、证人倪某的证言均证明其有与上、下家积极联系购买和贩卖毒品的行为，故上诉人沈伟在共同犯罪中起主要作用，应认定为主犯，相关辩护意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人夏盼盼、沈伟，原审被告人陈红星、陈有生、孙某违反国家毒品管理法规，单独或伙同他人贩卖、运输毒品。其中，上诉人夏盼盼贩卖毒品氯胺酮1376.9克，上诉人沈伟贩卖毒品氯胺酮1306.9克，原审被告人孙某贩卖毒品氯胺酮60克，情节严重，其行为均已构成贩卖毒品罪；原审被告人陈红星贩卖、运输毒品氯胺酮1296.9克、贩卖毒品氯胺酮9.8克，原审被告人陈有生贩卖、运输毒品氯胺酮1298.5克，其行为均已构成贩卖、运输毒品罪。在共同犯罪中，上诉人夏盼盼、沈伟，原审被告人陈红星、陈有生均系主犯，原审被告人孙某系从犯，依法对其减轻处罚。原审被告人陈红星、孙某归案后均能如实供述自己的罪行，系坦白，均依法予以从轻处罚。上诉人夏盼盼曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，系累犯和毒品再犯，依法对其从重处罚。关于上诉人夏盼盼、沈伟提出原审量刑过重的上诉理由，经查，原审判决根据上诉人夏盼盼、沈伟贩卖毒品的种类、数量，结合其所具有的量刑情节对其作出的量刑并无不当，相关上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律准确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王 江
代理审判员 张正中
代理审判员 李秀康
二〇一六年二月二十五日
书 记 员 蔡 露