江西省上饶市广丰区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）赣1103刑初34号
公诉机关江西省上饶市广丰区人民检察院。
被告人刘继平，绰号“老继”，无业。曾因犯贩卖毒品罪于2013年11月4日被本院判处有期徒刑一年。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年2月12日被刑事拘留，同年3月20日被执行逮捕。现羁押于上饶市广丰区看守所。
江西省上饶市广丰区人民检察院以广检刑诉（2015）204号起诉书指控被告人刘继平犯贩卖毒品罪，于2015年9月16日向本院提起公诉。本院广丰2015年11月16日作出（2015）广刑初字第212号判决书，判处被告人刘继平有期徒刑五年，被告人刘继平不服判决，向上饶市中级人民法院提起上诉，上饶市中级人民法院于2016年2月3日作出（2015）饶中刑一终字第228号刑事裁定书，认为本院认定被告人刘继平贩卖毒品罪的事实不清，证据不足，裁定发回本院重新审判。本院受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。上饶市广丰区人民检察院指派检察员郑淑慧出庭支持公诉，被告人刘继平到庭参加诉讼。现已审理终结。
江西省上饶市广丰区人民检察院指控：2015年2月8日左右的一天，被告人刘继平在广丰县丰溪街道老朋友动漫城附近贩卖给陈某200元钱的毒品冰毒（重约0.3克）。赌资由陈某通过银行汇给刘继平。
2015年2月5日左右的一天，在广丰县丰溪街道永利大酒店对面的雕像处，被告人刘继平贩卖给陈某200元钱的毒品冰毒（重约0.3克）。
2015年1月份的一天，在广丰县丰溪街道东方明珠宾馆二楼的一房间，被告人刘继平贩卖给周某200元钱的毒品冰毒。
2015年2月5日左右的一天，在广丰县丰溪街道东方明珠宾馆二楼的楼梯梯口，被告人刘继平贩卖给潘某200元钱的毒品冰毒（重约0.3克）。
2015年2月5日左右的一天，在广丰县丰溪街道东方明珠宾馆门口，被告人刘继平贩卖给余某200元钱的毒品冰毒（重约0.3克）。
2015年2月9日左右的一天，在广丰县丰溪街道东方明珠宾馆门口，被告人刘继平贩卖给涂某200元钱的毒品冰毒和麻古粉末（重约0.4克）。
2015年2月11日左右的一天，在广丰县丰溪街道永利大酒店711号房间，方某准备向被告人刘继平购买100元钱毒品时被查获。
2015年2月11日下午，被告人刘继平和刘赞秋到上饶市找到一个上饶人购买了二千八百元钱的毒品冰毒和麻古，回到广丰县永利大酒店711号房间，并拿出电子秤称了约5克准备给刘赞秋，这时被民警到现场查获，并从房间的地上缴获被告人刘继平丢在地上和垃圾桶里的冰毒重约18.6克，麻古20个重约1.8克。
针对指控的犯罪事实，公诉机关当庭出示和宣读了被告人刘继平的供述与辩解，同案犯刘赞秋的供述与辩解，证人方某的证言及其辨认笔录、证人涂某的证言及其辨认笔录、证人陈某的证言及其辨认笔录，证人余某的证言及其辨认笔录、证人潘某的证言及其辨认笔录、证人周某的证言，证人朱某的证言、证人顾某的证言及其辨认笔录，检查笔录、现场照片、广丰县公安局扣押物品、文件清单、扣押物品照片，指认照片，广丰县公安局现场检测单报告书、抓获经过、人口信息、吸毒人员动态管控详细信息、广丰县人民法院刑事判决书，刘继平通话记录详单，行政处罚决定书，鉴定意见，光盘两张。公诉机关认为，被告人刘继平明知是毒品而予以贩卖，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人属于毒品再犯，故建议对被告人刘继平犯贩卖毒品罪，判处五至六年有期徒刑。
被告人刘继平辩称其没有贩卖毒品，起诉书上的证人潘某、朱某、顾某其不认识，没有和他们贩卖毒品，另陈某、涂某、余某，因其2月11日被公安机关查获后，公安以其名义邀请他们来其处吸食毒品，然后被缉毒大队抓获，他们说是其协助公安机关害他们被抓，声称要报复其，方某找其是拿电脑，没有购买毒品。2月8日陈某称通过银行汇赌资，其因身份证遗失未办理银行卡，2月11日所用银行卡是其借他人的，公安机关也查实了。2月份指证永利对面雕像处、东方明珠宾馆处均有监控，其虽因家庭原因常住东方明珠宾馆，但没有向起诉书中的所有人贩卖毒品。2月11日，刘赞秋约其共同到上饶购买毒品吸食，赌资其出一千八百元，刘赞秋出了一千元，购买冰毒十五克、麻古15个，后在回广丰途中刘赞秋说其因出资一千八百元可得冰毒九克、麻古九个。因上饶市是刘赞秋联系的，是他朋友，所以多送了一些给他，于是给了其十克冰毒、麻古十个，多余的与其无关，其未准备称五克给刘赞秋，毒品拿到房间放在桌上未分配就被公安机关抓获。
经重新审理查明：
1、2015年2月5日左右的一天，在广丰县丰溪街道永利大酒店对面的雕像处，被告人刘继平贩卖给陈某200元钱的甲基苯丙胺（冰毒，重约0.3克）。
2、2015年2月8日左右的一天，被告人刘继平在广丰县丰溪街道老朋友动漫城附近贩卖给陈某200元钱的甲基苯丙胺（冰毒，重约0.3克）。赌资由陈某通过银行汇给刘继平。
认定上述犯罪事实的证据有：
1）证人陈某的证言，案发前三、四天其在广场想买点毒品玩，就打电话给老继，老继说不方便接电话让其发信息，其发信息想要200元钱毒品，老继就发了一个卡号，让其把钱打到卡上，他让其到老朋友游戏室，其到后打了老继的电话，他出来后，在门口一小弄口将毒品递给了其，约0.3克左右重，其拿回家一个人吸食了。再前的两、三天样子，中午12点多钟，其想玩点毒品，就给老继打电话，他说到永利来，其到了永利大酒店门口对面的街边的三个萝卜的雕塑处，打电话给老继说到了，他就从永利酒店边的一条小路出来，其给了200块钱，他给了其一小包用塑料袋装好的大约0.3克重的冰毒，其拿回家一个人吸食了。
2）辨认笔录，证明陈某从十二组不同照片中辨认出被告人刘继平就是卖给其毒品的“老继”的事实。
3）刘继平通话记录详单，证明2015年2月5日下午1点52分、2015年2月7日中午12点11分至12点45分陈某与被告人刘继平有电话往来的事实。
3、2015年2月5日左右的一天，在广丰县丰溪街道东方明珠宾馆门口，被告人刘继平卖给贩卖给余某300元钱的甲基苯丙胺（冰毒，重约0.4克）。
认定上述犯罪事实的证据有：
证人余某的证言，证明2015年2月5日左右晚上7点，其打电话给绰号“老继”问有没有毒品，他说有的，叫我去东方明珠宾馆再打电话给他，其打的到了东方明珠宾馆后，打了老继的电话，他下来了，其给了300元钱，老继就给了其一包塑料袋装好的白色固体冰毒带有一点红色粉末的麻古，拿到毒品后其就打的到凤凰宾馆隔壁的超市买了麻古瓶、锡纸，然后回家，在自己的房间吸食了毒品。
辨认笔录，证明余某从十二组不同照片中辨认出被告人刘继平就是卖给他毒品绰号“老继”的人的事实。
刘继平通话记录详单，证明2015年2月5日下午2点左右，余某（152××××2228）与被告人刘继平（137××××9163）有电话联系。
4、2015年2月8日左右的一天，在广丰县丰溪街道东方明珠宾馆门口，被告人刘继平贩卖给涂某200元钱的甲基苯丙胺（冰毒）和甲基苯丙胺（麻古粉末）（重约0.4克）。
认定上述犯罪事实的证据有：
证人涂某的证言，证明2015年2月9日左右晚上7点，其打电话给绰号“老继”真名刘继平问有没有毒品，他说有的，其就叫他帮其找200元钱冰毒，他叫其去东方明珠宾馆再打电话。其到了宾馆门口打电话给刘继平说到了，他就下来了，其给了刘继平200元钱，他给了我一包塑料袋装好的白色固定冰毒带有一点红色粉末的麻古，约0.4克，拿到后其就回家在自己房间用矿泉水瓶做了一个麻古瓶，接着用以前吸食毒品多的锡纸、吸管将毒品吸食了。
辨认笔录，证明涂某从十二组不同照片中辨认出被告人刘继平是卖过毒品给其叫“老继”的人。
刘继平通话记录详单，证明2015年2月8日下午6点50分，涂某与被告人刘继平有电话记录的事实。
5、2015年2月11日下午，被告人刘继平和刘赞秋坐了私家出租车（黑色吉利美日牌小轿车）到上饶市汪家园附近找到一个上饶人购买了二千八百元钱的甲基苯丙胺（冰毒）和甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”），到了广丰县永利大酒店711号房间后，方某准备向被告人刘继平购买100元钱毒品，被告人刘继平拿出电子秤称了约甲基苯丙胺（冰毒）准备给刘赞秋。这时被民警到现场查获，并从房间的地上缴获被告人刘继平撒在地上和刘赞秋丢在垃圾桶里的冰毒（重约18.6克），麻古20个（重约1.9克）。后来，民警在711号房间陆续抓获了涂某、陈某、余某、潘某、周某。
认定上述犯罪事实的证据有：
1、被告人刘继平的供述与辩解，2015年2月11日早上6点多其在小康城老朋友动漫城碰到刘赞秋，问他有没有渠道买到冰毒和麻古，刘赞秋说问问看。中午的时候刘赞秋回了其电话，说找到渠道购买冰毒和麻古了，并说价格是200元一克冰毒和一个麻古（通称为“一套”），其说准备买5套冰毒及麻古，刘赞秋说也要买5套。其从妻子那里拿到银行卡在洋口农合行的自动取款机取了4000元钱，取到钱后就打电话给刘赞秋，他刚开始没有接电话，后来回过来问有没有车子去上饶，其说没有，刘赞秋就找了一辆黑色的车子在洋口接其，在车上其说要再多买5套冰毒及麻古，让他问问可不可以再便宜一些，刘赞秋就联系了对方，对方回答多买可以再便宜一点，具体便宜多少没有讲清。到了约定的地点（上饶市信州区旺家园附近马路边），其和刘赞秋下了车，他看到了卖毒品的那个人，对方是一个50多岁的男性，说的是上饶话，骑了一辆电动三轮车，坐在电动车上，其将2800元钱给了对方，他没有点钱就将一个草珊瑚含片的铁盒子给了其，其打开看了下，里面有一些冰毒和麻古，回到车上就直接走了。再回来的路上刘赞秋叫人转账1100元给其，其中1000元是购买5套毒品的钱，另外100元是还其的，其将银行卡给了他，他打电话叫朋友转账，具体有没有转过来其没有去银行查过。因为毒品是装在一起的，刘赞秋就和其一起去了永利国际酒店711房间准备将东西分出来，其到房间后打电话叫方某到其住的东方明珠201房间把其电脑送到永利711房间来，又打电话叫总台送点锡纸和一把小剪刀上来，刘赞秋在房间将刚购买来的冰毒及麻古进行分配，称了差不多有5克用塑料袋装好准备带走，这时方某也到了房间，其将冰毒挡住，方某应该没有看到。过了一会，一个小孩敲门送东西来，方某去开门时公安机关的人就冲了进来，其和刘赞秋将桌子上的冰毒和麻古撒在地上，刘赞秋将冰毒丢在垃圾桶里。
2、同案犯刘赞秋的供述与辩解，2015年2月11日下午2时左右，其在洋口镇样样红动漫城玩，这时刘继平打电话叫其和他一起去上饶购买毒品，因为昨天晚上在广丰县老朋友动漫城碰到刘继平，他问其吸食的毒品是哪里的，其说是从上饶人哪里购买的，他就叫其帮忙联系一下明天和其一起去上饶人那里购买，其答应了。其接到刘继平的电话后，就打了电话问上饶卖毒品的人，他说在他那里购买毒品需要购买5套（一套指一克冰毒一个麻古），到了上饶市再给他打电话。刘继平又打电话问其在哪里，其说了在样样红，他说在自己家，并叫其叫辆出租车到洋口大桥头街他，他坐上出租车后其说要买5套，他也说买5套，在车上刘继平说找他多买几套是否可以少钱，刘继平就拿其手机发了短信给上饶人，后来听他说要买10套，车子到了上饶市其打电话给上饶人，上饶人叫其到汪家园桥头等他，到了汪家园桥头其和刘继平下了车在路边看到那个上饶人开了一辆电动汽车过来，刘继平从身上拿了几千元钱给他，上饶人把一个装了草珊瑚薄荷糖的铁盒子给了刘继平，拿到盒子就上车回广丰了，在路上其叫朋友汇了一千元钱给刘继平，就是其购买那5套毒品的钱。到了广丰县永利大酒店，刘继平带起去7楼711号房间，他打了电话给另外一个人，叫对方把东西拿到711号房间来，接着刘继平打开铁盒子，里面有白色固体的冰毒和三个用小塑料袋包装的红色麻古，然后刘继平从房间拿出吸毒工具，其就动手吸了几口，接着他又打电话叫下面送锡纸和剪刀过来，过了一会儿一个年轻人拿了电脑进来，刘继平拿了个电子秤称了约5克的冰毒用塑料袋包好放在桌子上准备给其，这时有人敲门，那个年轻人就去开门了，门打开时其看到一个小孩走在前面后面有几个人，其就知道是公安人员，其顺手把约5克冰毒丢在边上的垃圾桶，桌上盒子里的毒品不知道是谁扫在地上，民警在地上和垃圾桶清理出冰毒和麻古，当面称了冰毒有18.6克，麻古20个。后来民警在711房间门口陆续查获了几个到711号房间来的等人一起传唤到广丰县公安局。
3、刘赞秋、方某、顾某的辨认笔录。刘赞秋的辨认笔录，证明刘赞秋从十二组不同照片中，辨认出被告人刘继平就是和其一起到上饶买毒品的人的事实；方某从十二组不同照片中辨认出被告人刘继平就是“老纪”的事实；证明顾某从十二组不同照片中辨认出被告人刘继平就是2月份和“排骨”坐其车到汪家园叫“老继”的人。
4、证人涂某、陈某、余某、潘某、周某的证言，证明其到永利大酒店711号房间被公安机关查获的事实。
5、证人朱某的证言，证明其2015年2月11日晚上六点多钟，其在其父母开的小店里接到总台转过来的一个电话，让其送锡纸和一把小剪刀到711号房间。其就送上去了，到了门口其敲门说小店送东西上来的，房间里的人就把门打开了，其进房间后看见房间里有三个男的，当时桌子上有很多白色像冰糖一样的东西，随后公安机关民警也进来了。
6、证人顾某的证言，证明2015年2月份的一天下午，其车子停在洋口大桥头出租，这时有个叫“排骨”的人叫其车子用下，然后叫其到洋口接洋口的“老继”，“老继”上车后，他们说去上饶，到了上饶和广丰分路的地方，其问他们去哪里，他们说去上饶汪家园，到了汪家园一条偏僻的路边，两人下车自己往前走，其就把车子调好头坐在车上等他们，大约过了二十几分钟，他们坐上车说往广丰方向去，到了洋口镇，“老继”说把他们一直送到广丰永利大酒店，这样他们就在永利国际大酒店侧面下了车。
7、检查笔录、现场照片、广丰县公安局扣押物品、文件清单、扣押物品照片，证明2015年2月11日下午，广丰县公安局禁毒大队接到举报，在广丰县永利国际大酒店711号房间有人吸毒贩毒，大队民警赶到现场对房间进行了检查，有三人形迹可疑，其中一人坐在麻将桌边，桌上有一铁盒里面有白色晶状物和几包红色颗粒，铁盒的白色晶状物被嫌疑人丢在地上，民警收集用电子秤称重，约18.6克，红色药状疑似麻古20个，桌上有吸毒工具一个，民警依法对白色晶状物、红色药片疑似麻古、电子秤、吸毒工具进行了扣押拍照，并对案发现场进行了拍照，证明了案发现场情形的事实。
8、指认照片，证明被告人刘继平对2015年2月11日下午和刘赞秋到上饶购买毒品的车辆进行了指认的事实。
9、广丰县公安局现场检测单报告书，证明广丰县公安局对刘赞秋、涂某、陈某、方某、潘某、余某、刘继平现场进行了甲基安非他明检测试剂板检测，检测结果均呈阳性的事实。
10、抓获经过，证明2015年2月11日，广丰县公安局禁毒大队接到举报后，赶到广丰县丰溪街道永利国际大酒店711号房间进行了检查，发现嫌疑人将疑似毒品冰毒和麻古丢在地上，民警在地上及桌子上查获疑似冰毒白色晶状物约18.6克、红色麻古20个，依法将涉嫌贩卖毒品的犯罪嫌疑人刘继平现场抓获并口头传唤到广丰县公安局办案中心接受讯问的事实。
11、吸毒人员动态管控详细信息，证明被告人刘继平曾因吸毒被广丰县公安局禁毒大队行政处罚的事实。
12、广丰县人民法院刑事判决书，证明被告人刘继平曾因犯贩卖毒品罪于2013年11月4日被本院判处有期徒刑一年。
14、行政处罚决定书，证明公安机关依法对方某、涂某、潘某、陈某、余某进行了行政处罚的事实。
15、鉴定意见，证明2015年2月11日公安机关查获的白色晶体中检出甲基苯丙胺成分，重约18.609克，红色片剂中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分，重约1.941克的事实。
16、光盘两张，证明被告人刘继平在公安机关系自由供述及抓获经过的事实。
17、常住人口信息表，证明被告人刘继平出生于1974年5月26日，犯罪时系完全刑事责任年龄人的事实。
上述证据，经庭审出示和质证，证据来源合法，且能够相互印证，本院予以确认。
本院认为，被告人刘继平明知是毒品而予以贩卖，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。多名吸毒人员均指证从被告人刘继平处购买过毒品，同时有通话记录印证，虽然多名吸毒人员陈述购买毒品时间没有与通话记录的时间完全一致，但符合常理。被告人刘继平于2015年2月11日在宾馆房间欲卖毒品，由于公安机关的及时查获而未遂，属于犯罪未遂，依法可以从轻处罚。被告人刘继平曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，又犯贩卖毒品罪，并且可能判处有期徒刑以上刑罚，同时构成累犯和毒品再犯，依法择一处罚较重的作为法律依据从重处罚。对被告人刘继平贩卖给潘某、周某毒品的指控证据不充分，无法认定。被告人刘继平其余辩解与案件事实不符，本院不予支持。现根据被告人刘继平犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十六条、第二十三条、第六十五条之规定，判决如下：
被告人刘继平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月12日起至2018年2月11日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上饶市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 刘 坚
人民陪审员 程月娟
人民陪审员 刘在禄
二〇一六年五月十八日
书 记 员 李 巧