江苏省无锡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏02民终1694号
上诉人（原审原告）：王某。
委托诉讼代理人：丁力，江苏双汇律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：张某甲。
委托诉讼代理人：陈华，江苏海辉律师事务所律师。
上诉人王某因与被上诉人张某甲离婚纠纷一案，不服无锡市滨湖区人民法院（2015）锡滨华民初字第00153号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年5月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
王某上诉请求：撤销一审判决并依法改判。事实和理由：1.其目前无稳定工作和收入，每月800元的抚养费应调整为每月500元。2.涉案电器是嫁妆，应是其个人财产，不是夫妻共同财产，即使推定为夫妻共同财产，应女方多分男方少分。3.购买理财产品的20万元不是钱某甲对双方的赠与，不属于夫妻共同财产，如果非要认定为夫妻共同财产，在分割比例上女方为80%，男方为20%。
张某甲辩称：1.其现在没有房子，还是要带孩子，在女方有过错情况下，男方适当多分财产是应该的。2.女方家庭财产存在混同，因此女方母亲给女方的打款不能简单认定为女方母亲委托女方理财，一审判定的财产分割是正确的。3.涉案的夫妻共同财产是双方结婚后购买的，理应认定为夫妻共同财产。请求驳回上诉，维持原判。
王某向一审法院起诉请求：1、判决其与张某甲离婚；2、儿子张某乙由男方抚养，其承担500元/月抚养费，其可一周探视张某乙一天；3、依法分割夫妻共同财产。
一审法院认定事实：王某与张某甲于2011年经人介绍认识，××××年××月××日登记结婚，××××年××月××日生育儿子张某乙。在后来的共同生活中，双方发生矛盾导致夫妻关系恶化。后王某诉至法院，要求与张某甲离婚。经调解，双方对于子女抚养及夫妻共同财产分割问题未能达成一致，调解未成。
王某是滨湖区迅易五金加工厂的经营者。2015年6月20日，滨湖区迅易五金加工厂注销。王某自述其现在无业。张某甲现从事城管工作，张某甲自述其月工资为1500元。张某乙现随张某甲共同生活。一审中，双方一致确认张某甲所居住的水乡苑三区16幢1401室房屋内有婚后购置的家用电器如下：3台三星电视机、3台空调挂机、一套奔腾牌音响、1台三星双开门冰箱。且双方一致确认王某处有保险理财10万元。
上述事实，有结婚证、户籍资料、工商登记资料、发票等证据及双方当事人的陈述等在卷佐证。
一审中，张某甲为证明王某对婚姻不忠与李某甲有婚外情，提供了2015年3月27日其拍摄的王某和李某甲的照片及视频，在视频中李某甲承认其与王某有婚外情。王某对该照片视频不予认可。张某甲为证明夫妻共同财产分割情况提供了双方于2015年3月7日签订的离婚协议书，该协议书约定：儿子张某乙归张某甲抚养，王某每月支付1000元抚养费至张某乙工作时止；王某同意将王某处存款30万元归张某甲所有。王某认为该协议系被胁迫所写，不是其真实意思表示。王某未能提供相应证据证明该抗辩。
一审中，张某甲主张除前述双方确认的10万元保险理财外，另有40万元款项系王某隐藏的资产，应作为共同财产进行分割：一是王某于2014年9月29日用其尾号为1130的工商银行卡支出20万元为王某父母购买玉兰花园69号1301室房屋；王某认可此款的去向，但称该款系王某于2012年6月8日、7月18日分别从无锡承天热处理有限公司（法定代表人系王某之父王某甲）领取的金额各10万元的现金支票两张，是其父委托其理财所用；但同时承认该款理财所得收益均由其自行取出花费掉了。二是王某尾号为7078的农业银行卡上2014年9月11日购买了20万元的理财产品。王某认可该款的存在，但称该款系其母亲钱某甲于2014年9月2日汇入、由王某于同年9月9日取出，同日存入农业银行卡上用于购买理财产品，该款系其母委托其理财的款项。法院根据双方申请，调取了银行相关往来明细。张某甲质证称：以上银行明细不足以证实该40万元系王某父母委托王某理财，应为王某父母的赠与。王某未能提供上述款项系其父母委托其理财的相关证据。
以上事实及质证过程，有银行卡交易明细查询和当事人陈述在卷佐证。
一审法院认为：夫妻应当互相忠实，互相尊重。本案中，张某甲提供的视频、照片足以证实王某有婚外情情节。王某和张某甲因此情节发生矛盾冲突并签订离婚协议，且双方开庭时均同意离婚，应认定王某和张某甲之间的夫妻感情确已破裂。现王某要求与张某甲离婚，法院予以准许。
父母对子女有抚养的权利和义务。离婚后父母对子女仍有抚养教育的权利和义务。因儿子张某乙长期随张某甲共同生活，改变生活环境对张某乙健康成长不利，故张某乙由张某甲抚养教育较为适宜。离婚后一方抚养的子女，另一方应负担必要的抚养费，抚养费包括子女生活费、教育费、医疗费等费用。王某曾是滨湖区迅易五金加工厂的经营者，且考虑无锡地区儿童日常正常开销，故法院酌定王某每月支付张某乙抚养费800元至张某乙独立生活时止。离婚后不直接抚养子女的一方有探视子女的权利，另一方有协助的义务。根据本案实际情况，法院认为离婚后，王某每月可探视张某乙两次为宜，每次探视时间为一日，分别为每月的第二周和第四周的一天休息日。
关于财产分割问题的配额：当事人达成的以登记离婚为条件的财产分割协议，如果双方协议离婚未成，人民法院应当认定该财产分割协议没有生效，并根据实际情况依法对夫妻共同财产进行分割。经查，张某甲、王某虽于2015年3月28日签订的离婚协议书，但并未按约办理离婚登记。故该协议并未生效，应根据实际情况依法分割。人民法院处理离婚案件应根据照顾子女的原则判决分割财产，因张某乙由张某甲抚养教育较为适宜，为照顾张某乙故法院酌定夫妻共同财产中的80%的份额归张某甲所有，20%归王某所有。
关于夫妻共同财产的电器部分：王某主张婚后购买的现在张某甲住处的3台三星电视机、3台空调挂机、一套奔腾牌音响、1台三星双开门冰箱归其所有。该电器虽系承天公司购买，但在婚后购买为王某结婚所用，且均放置于张某甲住处，应视为王某甲对夫妻二人的赠与，应作为夫妻共同财产加以分割。王某要求返还以上作为嫁妆的家用电器于法无据，法院不予认可。故法院酌定以上电器中1台三星双开门冰箱归王某所有，其余电器包括3台三星电视机、3台空调挂机、1套奔腾牌音响归张某甲所有。
关于夫妻共同存款问题：一、双方一致确认王某名下有保险理财10万元，但双方对于该款项分割的方式不能达成一致。张某甲认为该款为张某乙所存，应为张某乙所有，故该款应全额由张某乙的抚养人代管。但该款是在王某尾号为1130卡上办理的，投保人是王某，并没有明确证据证明该笔款项是张某乙所有，故该款10万元应作为夫妻共同财产加以分割。二、王某于2014年9月29日为其父母支出20万元的购房款，因该款于2015年3月27日双方矛盾激化之前已经消费，故张某甲主张该款为共同财产的诉请于法无据，法院不予采信。三、关于王某2014年9月11日购买的20万元的理财产品。因王某未能证明该款系钱某甲委托其理财，故钱某甲打款的行为应视为赠与，该款应作为共同财产进行分割。综上，30万元款项应作为夫妻共同财产加以分割，其中的80%归张某甲所有为24万元，故王某应给付张某甲的各项归并款合计24万元。
关于张某甲主张的精神损害赔偿5万元的问题：有配偶者与他人同居的，无过错方可要求精神损害赔偿。本案中张某甲所提供视频照片足以证实王某与他人有婚外情，存在过错。但是2015年3月27日的照片、视频并不足以证实王某之前长期与他人共同居住，构成同居的情形，故法院对该项诉讼请求不予认可。关于张某甲主张王某应返还其彩礼、婚宴花费共计43.54万元，经查双方已共同生活多年，且生育一子，故不符合返还彩礼的条件。张某甲要求王某返还婚宴费用，于法无据，法院不予认可。
据此，一审法院依照《中华人民共和国婚姻法》第三十一条、第三十六条、第三十七条第一款、第三十八条、第四十六条，《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第3条、第7条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（三）》第十四条之规定，判决：一、准予王某与张某甲离婚。二、儿子张某乙(××××年××月××日生)由张某甲抚养教育。王某应于判决生效后次月起每月15日之前支付儿子张某乙抚养费800元至张某乙独立生活时止。三、王某可于判决生效后次月起，于每月探视张某乙两次，每次探视时间为一天，分别为每月的第二周和第四周的一天休息日。四、位于华庄街道水乡苑三区16号1401室内的3台三星电视机、一套奔腾牌音响、3台空调挂机归张某甲所有；1台三星双开门冰箱归王某所有。五、王某于判决生效后立即给付张某甲归并款合计24万元。一审案件受理费4977元，由王某负担1033元，由张某甲负担3944元。
二审中，双方当事人对原审查明的事实均无异议，本院予以确认。
本院二审期间，王某围绕上诉请求提交出借咨询与服务协议、出借通知单、委托划扣授权书、签约凭证、银行交易明细单、情况说明等证据，证明其于2014年9月11日购买理财产品的20万元到期后已归还其母亲钱某甲。张某甲质证认为，王某用尾号7078的银行卡办理该笔20万元的理财款，钱某甲打款20万元给王某尾号1349的银行卡，该两张银行卡不是同一张银行卡，且尾号1349的银行卡主要用于承天公司的经营往来，因此有理由相信该两笔款项不是同一款项，不能证明钱某甲委托王某理财。
后因钱某甲与王某民间委托理财合同纠纷一案，王某提供由无锡市滨湖区人民法院出具的（2016）苏0211民初3209号民事调解书，调解协议载明：双方一致确认结欠钱某甲理财收益款20000元，由王某自2016年8月开始，每月归还2000元，10个月内还清。
以上事实，由民事调解书及当事人陈述在卷佐证。
本院认为：
关于抚养费的问题。离婚后一方抚养的子女，另一方应负担必要的抚养费，抚养费包括子女生活费、教育费、医疗费等，抚养费的数额可根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。本案中，张某乙系学前教育儿童，目前随张某甲在无锡生活，一审法院结合王某离婚前收入、工作状况，再结合无锡地区儿童通常开销，酌定王某每月支付张某乙抚养费800元并无不当。故对王某要求将抚养费调整为每月500元的上诉请求，本院不予支持。
关于涉案家电是否为夫妻共同财产的问题。涉案的3台三星电视机、3台空调挂机、一套奔腾牌音响、1台三星双开门冰箱虽非双方出资购买，但均是在双方结婚后购置，且放置于华庄街道水乡苑三区16号1401室内供张某甲、王某婚后使用，应视为购买方对夫妻二人的赠与，一审认定上述家电为夫妻共同财产及分配方式并无不当。王某提出其应多分的上诉请求，没有法律依据，本院不予支持。
关于20万元的理财产品是否为夫妻共同财产的问题。一审中，王某主张其母亲钱某甲转帐的20万元是委托其购买理财产品的，但未提供委托理财的相关证据。王某二审中提供的理财协议、银行交易明细单等证据，不足以证明王某接受钱某甲委托理财的事实，而（2016）苏0211民初3209号民事调解书仅确认王某结欠钱某甲理财收益款20000元，并未对钱某甲委托王某理财的事实作出实体审理，依据该民事调解书无法确认涉案20万元即为委托理财的款项，故本案中并无充分的证据证明王某主张的事实，一审法院认定该款项为夫妻共同财产并加以分割并无不当，对王某的该上诉主张，本院不予采信。
综上所述，王某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费500元，由上诉人王某负担。
本判决为终审判决。
审判长 潘华明
审判员 孙 宏
审判员 杜伟建
二〇一六年十一月十四日
书记员 翁 强