上海市闵行区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）闵民二（商）初字第803号
原告（反诉被告）上海通路快建网络服务外包有限公司。
法定代表人荣加林。
委托代理人徐成法。
被告（反诉原告）广东金森林实业有限公司。
法定代表人王庆林。
委托代理人廖丹，广东诚优律师事务所律师。
原告上海通路快建网络服务外包有限公司（以下简称通路公司）与被告广东金森林实业有限公司（以下简称金森林公司）服务合同纠纷一案，本院于2014年4月29日立案受理。依法由审判员叶沈翔适用简易程序进行审理。因被告提起了反诉，本院经审核后决定合并审理，于同年5月22日进行了公开开庭审理。原告（反诉被告）通路公司的委托代理人徐成法，被告（反诉原告）金森林公司的委托代理人廖丹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告通路公司诉称，原、被告双方于2013年2月25日签订《招商外包服务合同》，并于2013年2月26日签订《附加协议》，约定由原告为被告的“陶瓷刹车片”项目提供全程招商外包服务。合同期限自2013年3月1日至2016年2月28日。被告按获得签约客户的数量向原告支付招商服务费，按被告与客户签订的正式合同中约定的首批应收款项总额的30%计算，最低不低于每家招商成功客户人民币（币种下同）25，000元。自2013年7月至起诉日，被告共拖欠原告服务费599，000元，扣除被告在签约后支付的风险防范金300，000元，尚欠299，000元。原告多次发函及派员工至被告公司追讨，被告均拒不支付。故原告提起诉讼，请求判令：1、被告支付原告招商服务费299，000元；2、被告支付原告以299，000元为本金，自2013年11月1日起算至判决生效日止，按照日千分之三计算的逾期付款违约金。
被告金森林公司辩称，由于原告提供服务不符合约定，被告有权不支付相应服务费，且被告招来的客户，有些已表示不再履行合同，请求法院驳回原告的诉请。对于违约金认为计算比例过高，应按每日千分之零点五计算。同时被告认为原、被告签订《招商外包服务合同》后，被告按约支付了300，000元风险防范金和100，000元动态优化费，但自2013年3月1日至2013年9月28日止，原告招商与被告签订《授权代理商合同书》的客户只有34家，远低于120家的招商目标，且34家客户虽然签了合同，但完全履行合同支付了合同款的仅有几家，大部分只是支付了少量的保证金，合同尚未生效。经被告催告，这些客户均表示不再履行合同，要求退回已交款项，再加上原告擅自在2013年10月份停止招商，造成被告严重经济损失。故根据约定，被告提起反诉，请求判令：1、解除原、被告签订的《招商外包服务合同》及《附加协议》；2、原告退还被告风险防范金300，000元。
原告通路公司针对被告金森林公司反诉辩称，1、同意解除《招商外包服务合同》及《附加协议》；2、因原告在计算被告拖欠服务费时已经扣除了风险防范金300，000元，故不同意再退还。
原告通路公司在本诉和反诉中向本院提供了以下证据：
1、《招商外包服务合同》和《附加协议》各1份，证明原、被告之间的合同关系及权利义务的具体约定；
2、招商服务费结算确认单1组，证明2013年6月至2013年10月原告为被告提供招商服务，被告确认应付原告服务费的金额；
3、原告制作欠款明细确认单汇总及违约金计算表1份，证明原、被告往来帐目情况及违约金计算依据；
4、2013年12月原、被告往来函2份，证明原告发函向被告催款，被告回复就还款事宜进行协商。
被告金森林公司在本诉和反诉中向本院提供了以下证据：
1、授权代理商合同书23份，证明合同约定客户未交齐合同首期款及保证金，合同不生效，现客户只交了少量保证金，合同不生效，原告收服务费不符合标准；
2、结算业务委托书1份，证明被告已向原告支付了风险防范金300，000元和动态优化费100，000元，合计400，000元。
上述证据经庭审质证，被告对原告提供的证据质证意见为：1、对证据1真实性认可，合同约定客户未履行合同的，被告不再向原告支付剩余服务费；2、对证据2真实性认可，对上面的数字确认，但对客户之后的履行情况不清楚，只是对当月数字确认；3、对证据3真实性不认可，系原告单方制作；4、对证据4真实性认可，可以看出被告多次向原告的服务提出异议。原告对被告提供的证据质证意见为：1、对证据1真实性认可，可以证明被告已与客户签约，合同已生效，原告有权收取服务费；2、对证据2真实性认可，钱款已收到。
经审理查明：2013年2月25日，通路公司为甲方、梅州金森林实业有限公司为乙方共同签订一份《招商外包服务合同》。合同对合作模式约定：甲方对乙方的招商项目组建专业招商团队，并根据对招商项目的评估情况为对招商项目进行广告策划及推广，招商团队的人员费用、办公费用、项目推广费用均由甲方承担。为实现更好的招商效果，在正式开展招商前，由甲方对乙方的招商系统进行优化，根据需优化的具体项目，乙方向甲方支付相应费用。招商系统优化成果归乙方所有，本合同终止后由甲方交付乙方。招商开展后，乙方根据招商成果向甲方支付招商服务费。同时双方确认，因履行本合同所产生的招商风险双方自行承担，自负盈亏。合同对招商系统动态优化服务内容、收费、成果归属在附件一中约定：招商系统动态优化服务包含四个模块内容：招商宣传道具优化、招商沟通工具、推广系统策划和招商成交系统优化，全部模块市场价总费用共计198，000元，为一次性服务。甲方同意以100，000元的优惠价向乙方收取。并在合同期内根据市场状况提供动态优化提升的服务。动态优化免费。合同对合作期限及招商目标约定：甲方在本合同签订且乙方按合同约定支付相应款项后，应向乙方提供本合同所述服务内容，合同期限自2013年3月1日至2015年2月28日，为期3年。分阶段招商目标特别说明：2012年3月1日至2013年2月28日招商目标为120家，2013年3月1日至2014年2月28日招商目标为150家，2014年3月1日至2015年2月28日招商目标为180家，三年累计招商目标为450家。合同对招商成果与招商服务费约定：1、以下情形均视为甲方的招商成果：（1）客户与乙方签订每份正式合同且支付了合同全额首批应收款项的，属招商成果；（2）客户与乙方签订每份正式合同且首次付款不低于1万元的，属招商成果；（3）双方确认，除非甲乙双方共同书面同意，否则乙方不得接受客户1万元以下的首次付款。若接受，视为甲方的招商成果，乙方需按本条第2款的约定向甲方支付全额招商服务费。2、招商服务费计算标准：甲方按招商成果向乙方收取招商服务费，招商服务费额度的计算办法为每家招商成果，按乙方与该客户签订的正式合同中约定的首批应收款项的30%计算，最低不低于每家招商成功客户25，000元；3、招商服务费的支付：（1）如客户与乙方签订正式合同且首次付款时全额支付了正式合同中约定的首批应收款项，乙方须按本条第2款的规定一次性足额支付招商服务费；（2）如客户与乙方签订正式合同后，未一次性全额支付合同约定的首批应收款项，但支付的款项不少于甲方应收服务费的，则乙方应一次性向甲方支付甲方应收服务费；（3）如客户与乙方签订正式合同后，客户向乙方支付的款项低于甲方应收服务费（但不少于1万元），乙方应先按客户实付款项数额向甲方支付等额的招商服务费。待客户向乙方再次付款时，乙方再向甲方补足甲方应收服务费与实际已收服务费之间的差额；（4）如经证实以上（2）（3）情形下，确系客户的原因导致正式合同最终未能全部履行，客户付款总额未能达到甲方应收招商服务费时，甲方不退还已收的招商服务费，但也不再向乙方索取剩余的招商服务费；（5）甲方收取的招商服务费为专项收费，自乙方按本条标准全额支付甲方应得的招商服务费后，客户跟乙方之后发生的任何资金行为，甲方均不得再行收取费用；（6）若客户与乙方履行正式合同中出现经济纠纷等情况，不影响乙方应向甲方支付招商服务费。但是甲方在能力范围内应当协助乙方处理。若乙方自愿向客户退款，不构成要求甲方退还招商服务费或者拒付招商服务费的理由。4、招商服务费的支付时间：乙方应于每月25日至月底之前支付上月25日至本月24日的招商服务费，甲方在收到招商服务费后5个工作日内向乙方出具发票。合同对风险防范金约定：因乙方是按招商成果向甲方支付服务费，甲方前期即需要为乙方的招商项目投入专业招商团队、广告宣传、网络推广等大量的人力物力等，为此乙方同意向甲方支付风险防范金300，000元作为履行本合同之保证，以此表明将会依照本合同约定全面履行相关义务。合同对甲方的权利义务约定：甲方在本合同签订并收到乙方支付的招商系统动态优化费及风险防范金后，应向乙方提供本合同约定的服务等。合同对乙方的权利义务约定：乙方有权根据本合同约定的招商服务内容，检查甲方服务的完成情况，如合同期每个季度内甲方提供的服务没有达成年度招商目标的50%，乙方有权解除合同，甲方须退还风险防范金等。合同对违约责任约定：1、合同签订后，任何一方不得擅自解除合同，若甲方擅自解除合同的，应当全额退还乙方的风险防范金。如甲方已履行本合同相关义务或为履行本合同做了相应的准备，乙方不得擅自终止或不履行本合同，否则本合同项下的风险防范金不予退还。任何一方因擅自解除合同给对方造成损失的，应当予以赔偿。2、如乙方拖欠甲方招商服务费、交通食宿差旅费或因扣款而需补交的风险防范金等款项，并在甲方发出书面催款函后三个工作日内无书面回复或拒绝支付该款项，则甲方有权自该款项应付之日起按日收取乙方所欠款项的5‰作为违约金。如乙方延迟超过12个工作日仍未支付上述款项，则甲方有权从乙方的风险防范金中扣除乙方所欠的招商服务费、违约金等款项并立即终止本合同，自终止合同的通知到达乙方之日起，合同终止。
2013年2月26日，通路公司为甲方、梅州金森林实业有限公司为乙方共同签订一份《附加协议》，对上述《招商外包服务合同》增加如下新约定：一、在合同期内，如招商目标不发生变化，甲方收取乙方的风险防范金固定为300，000元；二、甲方对外所发布的招商广告、推广软文或其他宣传材料与文字内容，必须提前经乙方书面同意；三、合同中“合作期限及招商目标”相关内容更改为：2013年3月1日至2014年2月28日招商目标为120家，2014年3月1日至2015年2月28日招商目标为150家，2015年3月1日至2016年2月28日招商目标为180家，三年累计招商目标为450家。
2013年2月27日，梅州金森林实业有限公司向通路公司汇款400，000元，通路公司开始为梅州金森林实业有限公司招商。
2013年6月至2013年10月，通路公司按月向梅州金森林实业有限公司提交招商服务费结算确认单，其中6月份两张确认单，分别为何留保等10家客户6月应收服务费124，500元，吴立新等6家客户6月应收服务费112，500元。7月份至10月份每月一张确认单，分别为陈羲等11家客户7月应收服务费300，000元，王振龙等6家客户8月应收服务费145，500元，吴立新等8家客户9月应收服务费162，600元，范瑞柳等4家客户10月应收服务费93，900元。上述应收服务费合计939，000元。上述6月份两张确认单确认人栏加盖梅州金森林实业有限公司公章，7月份至10月份四张确认单确认人栏加盖广东金森林实业有限公司公章。根据工商登记资料显示：梅州金森林实业有限公司于2013年8月9日经工商局核准登记企业名称变更为广东金森林实业有限公司。
诉讼中，通路公司确认已收到金森林公司支付的服务费340，000元。
2013年12月4日，通路公司向金森林公司发出催款函，要求金森林公司在三个工作日内支付拖欠费用599，000元，否则将按合同约定扣除风险保证金并收取相应的滞纳金。
2013年12月20日，金森林公司向通路公司复函，要求对前段时间招商合作过程中签订的大头合同与大尾巴合同，还有些签约客户无法履行甚至根本没有履行的合同等问题进行总结。
因金森林公司结欠通路公司招商服务费一直未付，故本案涉讼。诉讼中，金森林公司在2014年5月22日庭审中提起反诉要求解除原、被告双方签订的《招商外包服务合同》和《附加协议》，通路公司当庭表示同意解除。
本院认为，原、被告分别于2013年2月25日和2013年2月26日签订的《招商外包服务合同》和《附加协议》是双方的真实意思表示，内容不悖法律规定，系有效合同，双方均应按约行使权利和履行义务。原告通路公司为被告金森林公司提供招商服务，被告金森林公司在原告通路公司提供的2013年6月至2013年10月招商服务费结算确认单上盖章确认应付原告通路公司服务费金额，理应按约及时与原告通路公司结清费用。现扣除被告金森林公司已付服务费340，000元和风险防范金300，000元后，被告金森林公司尚欠原告通路公司服务费299，000元至今未付，显属履约不当。被告金森林公司以原告通路公司未达到约定招商目标、被告金森林公司与招商客户之间签订的合同未全面履行等事由拒付已经产生的招商服务费，不符合双方合同约定，本院对被告金森林公司的此项抗辩意见不予采信。故原告通路公司要求被告金森林公司向其支付招商服务费299，000元的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。
根据合同约定，2013年6月至2013年10月的招商服务费被告金森林公司应于2013年10月底前支付，逾期支付应当按所欠款项每日千分之五向原告通路公司支付违约金。被告金森林公司提出违约金计算比例过高，请求法庭予以调整。对此本院认为被告金森林公司的请求于法有据，本院予以采纳。但调整的幅度，应根据被告金森林公司违约的程度，考虑原告通路公司损失的大小，同时还应尊重合同的约定，既体现惩罚性，更要体现补偿性，在综合考虑上述因素后，本院认为本案中违约金的比例按每日万分之五计算较为妥当。
对于被告金森林公司要求解除合同的反诉请求，原告通路公司当庭表示同意，本院确认双方分别于2013年2月25日和2013年2月26日签订的《招商外包服务合同》和《附加协议》于2014年5月22日解除。对于被告金森林公司要求原告通路公司返还风险防范金300，000元的反诉请求，考虑到原告通路公司在向被告金森林公司主张招商服务费时已经将被告金森林公司支付的风险防范金300，000元抵作欠款，故原告通路公司无需再向被告金森林公司返还该笔费用，本院对被告金森林公司的此项反诉请求不予支持。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第二款的规定，判决如下：
一、被告（反诉原告）广东金森林实业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告（反诉被告）上海通路快建网络服务外包有限公司支付招商服务费299，000元；
二、被告（反诉原告）广东金森林实业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告（反诉被告）上海通路快建网络服务外包有限公司支付以299，000元为本金，自2013年11月1日起算至本判决生效之日止，按照每日万分之五计算的逾期付款违约金；
三、原告（反诉被告）上海通路快建网络服务外包有限公司和被告（反诉原告）广东金森林实业有限公司分别于2013年2月25日和2013年2月26日签订的《招商外包服务合同》和《附加协议》于2014年5月22日解除；
四、驳回被告（反诉原告）广东金森林实业有限公司要求原告（反诉被告）上海通路快建网络服务外包有限公司退还风险防范金300，000元的反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费减半收取计3，520.25元，由被告（反诉原告）广东金森林实业有限公司负担（于本判决生效之日起十日内向原告上海通路快建网络服务外包有限公司直接支付）。反诉案件受理费2，900元，由被告（反诉原告）广东金森林实业有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院（立案庭）递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 叶沈翔
二〇一四年七月三日
书记员 朱 欢
附：相关法律条文
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
……
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
第一百一十四条……
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
……