浙江省义乌市人民法院
行 政 裁 定 书
（2016）浙0782行初15号
原告叶雪青。
法定代表人喻新贵。
委托代理人王英豪。
委托代理人王燕桦。
被告义乌市人民政府。
法定代表人林毅。
委托代理人何晶。
委托代理人吴晓聪。
第三人叶燕青。
第三人叶香。
第三人叶鸿飞。
原告叶雪青诉被告义乌市佛堂镇人民政府、义乌市人民政府不履行法定职责一案，于2016年1月21日向本院提起行政诉讼。本院于2016年1月29日受理后，于2016年2月2日分别向被告义乌市佛堂镇人民政府、义乌市人民政府送达了起诉状副本及应诉通知书。因叶燕青、叶香、叶鸿飞与本案被诉行政行为有利害关系，本院依法追加叶燕青、叶香、叶鸿飞为本案第三人参加诉讼。本院依法组成合议庭，于2016年6月2日公开开庭进行了审理。原告叶雪青，被告义乌市佛堂镇人民政府行政负责人曾钰峰、委托代理人王燕桦，被告义乌市人民政府行政复议局负责人朱彤、委托代理人吴晓聪到庭参加诉讼。第三人叶燕青、叶香、叶鸿飞经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。因案情复杂，经浙江省高级人民法院批准，本案审限延长六个月。本案现已审理终结。
原告叶雪青诉称:2015年6月2日，原告向被告义乌市佛堂镇人民政府提交了履行法定职责申请书：1、依法对小吴溪村民委会土地征用补偿费进行专项审计；2、依法查处义乌市小吴溪村村民委员会涉嫌贪污征地补偿款的行为，如构成犯罪移交司法机关处理；3、依法将处理结果书面告知原告。被告义乌市佛堂镇人民政府于2015年6月19日作出了（佛告-2015012号）告知书，告知“本机决定先由专人进行调查，再根据事实情况依法处置”，但只字不提审计问题，而后又再无下文，属于未履行法定职责。为此，原告向被告义乌市人民政府申请行政复议，在复议期间，被告义乌市佛堂镇人民政府又作出了佛告-2015014号告知书，但该告知书不能作为履行法定职责的依据。被告义乌市人民政府作出了驳回原告的行政复议决定。其理由是被告义乌市佛堂镇人民政府履行了法定职责。原告认为：1、原告要求镇政府对小吴溪土地征用补偿费进行专项审计，虽然镇政府在原告行政复议期间告知不需要审计，不论是否应当审计，镇政府应当在原告行政复议之前告知，否则就属于未履行法定职责；2、义乌市人民政府忽视了上述理由，将在行政复议期间作出的告知书作为依据。原告认为：镇政府行政行为的依据应当在行政复议之前提出，其在行政复议之后作出的告知书不能作为行政复议决定的证据。义乌市人民政府作出的行政复议决定属于认定事实不清，程序违法。应当撤销该行政复议决定，请求：1、依法确认被告义乌市佛堂镇人民政府对原告依法履职申请未作处置的行为违法。2、依法撤销被告义乌市人民政府作出的义政复决字[2016]第2号行政复议决定书。原告叶雪青向本院提供如下证据：1、履行法定职责申请书复印件一份。证明原告提起了要求被告佛堂镇人民政府履行法定职责。2、佛告-2015012号告知书复印件一份。证明被告未履行法定职责，原告不服提起行政诉讼。3、佛告-2015014号告知书复印件一份。证明该告知书是在原告提起行政复议之后作出的另一个行政行为。4、义政复决字[2016]第2号行政复议决定书复印件一份。证明该决定书违法不服提起行政诉讼。5、义政复决字[2015]第149号行政复议决定书复印件一份。证明被告义乌市人民政府明知道被告佛堂镇人民政府履行法定职责的时间是60天，在答辩状中说没有法律规定佛堂镇人民政府在收到原告的申请书后，必须在60天必须做出处理结果的，该份复议决定说明被告市政府是知道的。
被告义乌市佛堂镇人民政府辩称：2015年6月2日,被告义乌市佛堂镇人民政府收到原告叶雪青和叶燕青、叶香、叶鸿飞关于“依法对小吴溪村委会土地征用补偿费进行专项审计；依法查处小吴溪村委会涉嫌贪污征地补偿款的行为，如构成犯罪移交司法机关处理”的“履行法定职责申请书”。经查，被告义乌市佛堂镇人民政府于2015年6月19日作出佛告-2015012号告知书回复：对原告等人反映小吴溪村土地征用补偿协议中补偿款是448.7385万元，而村务公开的2010年土地征用收费为4075414元的问题，被告义乌市佛堂镇人民政府决定先由专人进行调查，再根据事实情况依法处置。嗣后，被告义乌市佛堂镇人民政府对小吴溪村土地征用款问题做了调查，2010年5月16日，义乌市统一征地事务所汇给小吴溪村土地征用费3966805元；2010年6月21日，义乌市统一征地事务所汇给小吴溪村土地征用费108609元；此前佛堂镇人民政府已预付500000元；小吴溪村实际收到4575414元，是按照土地实际征用面积计算的。小吴溪村实际收到4575414元的情况，已定期在该村村财务公示栏内公布，在佛堂镇行政审批服务中心“三资”触摸屏查询系统也可查询。叶雪青在诉义乌市人民政府土地行政管理（土地）行政征收[（2015）浙金行初字第108号]中已收到义乌市统一征地事务所和佛堂镇人民政府付款凭证。从现有证据看，未见小吴溪村委会涉嫌贪污征地补偿款的行为，无需对小吴溪村土地征用补偿费进行专项审计，也不存在对小吴溪村委会进行处置。被告义乌市佛堂镇人民政府对原告反映问题先进行调查，后告知其结果的行政行为合法，对原告的合法权益明显不产生实际影响。因此，原告诉讼请求缺乏事实与法律依据。请求人民法院依法予以驳回。被告义乌市佛堂镇人民政府在法定期限内向本院提供如下事实证据和法律依据：1、履行法定职责申请书原件及附件复印件（义征字[2007]18号征地补偿协议、[2015]10号政府信息公开申请的答复书、佛堂镇小吴溪村总收入表）各一份。证明原告及三第三人向被告一提出申请并提交了相应的附件。2、（2015）浙金行初字第108号案证据目录及付款凭证复印件各一份。证明在（2015）浙金行初字第108号案中原告已经清楚小吴溪村土地征用补偿款的补偿情况。3、吴溪叶地块征用费收款收据、财政直接支付凭证核对件各一份。证明支付的征地补偿费共计4575414元，吴溪叶地块就是指小吴溪村地块。4、佛告-2015012号告知书、佛告-2015014号告知书各一份。证明012号告知书告知原告及第三人，被告一收到申请后由专人进行调查，在根据实际情况进行处置。014号告知书告知原告及第三人，被告一调查的结果。5、调查经过说明二份。证明被告一对原告及第三人申请的事项进行了调查核实的过程。6、邮寄告知书凭证二份。证明告知书送达给原告和三第三人。7、《中华人民共和国村民委员会组织法》第三十一条、三十五条。
被告义乌市人民政府辩称：一、被告义乌市人民政府依法审查并受理原告提出的行政复议申请。原告叶雪青于2015年8月31日向被告义乌市人民政府提出了行政复议申请。经审查符合受理条件，被告义乌市人民政府于2015年9月2日作出受理决定并向原告叶雪青、被告义乌市佛堂镇人民政府寄送了受理通知书、答复通知书和申请材料副本。2015年9月14日被告义乌市人民政府收到被告义乌市佛堂镇人民政府的答复材料。二、被告义乌市人民政府依法对本案进行了审理。进入审理程序后，双方当事人主动进行了调解，2015年10月20日，被告义乌市人民政府依法延长审理期限30日并送达原告。同年10月23日原告叶雪青与被告义乌市佛堂镇人民政府向被告义乌市人民政府作出中止审理申请。被告义乌市人民政府经过审查，于2015年11月9日作出中止审理决定书。同年12月21日，原告叶雪青申请恢复审理，被告义乌市人民政府于2015年12月23日恢复行政复议审理，并书面告知了原告和义乌市佛堂镇人民政府。三、被告义乌市人民政府依法作出复议决定并向当事人进行了送达。本案中，被告义乌市佛堂镇人民政府在接到履职申请书后书面告知原告叶雪青会安排专人处理，后进行了调查和收集材料，应认为已经开始履职。鉴于财务审计的专业性，且无相关法律规定被告义乌市佛堂镇人民政府在收到原告叶雪青的履职申请后在60日内必须得出处理结果，原告叶雪青认为被告义乌市佛堂镇人民政府没有履职的主张没有事实依据，因此被告义乌市人民政府于2016年1月6日依法作出复议决定，驳回了原告叶雪青的复议请求，并在2016年1月7日向原告叶雪青及被告义乌市佛堂镇人民政府寄送了决定书。综上，被告义乌市人民政府作出的行政复议决定事实清楚、程序合法、适用法律法规正确。恳请依法驳回原告叶雪青的诉讼请求。被告义乌市人民政府在法定期限内向本院提供如下事实证据和法律依据：1、叶雪青和三第三人行政复议申请书一份。证明原告及三第三人向被告义乌市人民政府提出行政复议申请。2、义乌市佛堂镇人民政府行政复议答复书一份。证明义乌市佛堂镇人民政府在法定期限内提交了书面答复及证据材料。3、行政复议受理通知书、行政复议中止审理申请书、行政复议中止决定书、行政复议恢复审理申请书、行政复议恢复审理决定书、延长审理期限通知书、邮政特快单据及查询结果复印件各一份。证明被告义乌市人民政府做出的复议决定程序合法。4、义政复决字[2016]第2号行政复议决定书、邮政特快专递单据及查询结果复印件各一份。证明被告义乌市人民政府依法作出行政复议决定并送达。5、当庭提供行政复议答复通知书及送达回证各一份。证明被告通知佛堂镇人民政府答复。6、《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十八条第一款第（一）项。7、《浙江省实施<中华人民共和国村民委员会组织法>办法》第四十四条。
第三人叶燕青未作述称，亦未向本院提供书面证据材料。
第三人叶香未作述称，亦未向本院提供书面证据材料。
第三人叶鸿飞未作述称，亦未向本院提供书面证据材料。
本院认为，被告义乌市佛堂镇人民政府收到申请人为原告与三第三人并附原告与三第三人身份证复印件、落款签名为原告与第三人叶燕青的履行法定职责申请书后，在未征求第三人叶香、叶鸿飞意见的情况下，向原告与三第三人作出佛告-2015012号告知书，将第三人叶香、叶鸿飞错列为申请人，显属不当，被告义乌市人民政府对被告义乌市佛堂镇人民政府上述错列申请人不予指正，亦属不当。被告义乌市佛堂镇人民政府2015年6月19日作出的佛告-2015012号告知书，虽告知原告与三第三人“先由专人进行调查，再根据事实情况依法处置”，但直至2015年8月27日原告和第三人叶燕青、叶香对该告知书申请行政复议后，才于2015年10月23日对原告与三第三人作出佛告-2015014号告知书，被告义乌市人民政府对被告义乌市佛堂镇人民政府在复议期间作出的佛告-2015014号告知书不予指正，显属不当。原告与第三人叶燕青要求被告义乌市佛堂镇人民政府依法“对小吴溪村村民委员会土地征用补偿费进行专项审计”，根据《浙江省农村集体经济审计办法》第三条第一款规定，“县级以上人民政府农业行政主管部门负责本行政区域内的农村审计工作”和《中华人民共和国村民委员会组织法》第三十五条第二款规定：“村民委员会成员的任期和离任经济责任审计，由县级人民政府农业部门、财政部门或者乡、民族乡、镇的人民政府负责组织，”故原告与第三人叶燕青的上述申请事项，被告义乌市佛堂镇人民政府无此职责。原告与第三人叶燕青要求被告义乌市佛堂镇人民政府“依法查处小吴溪村村民委员会涉嫌贪污征地补偿款的行为，如构成犯罪移送司法机关处理”，查处是否涉嫌贪污行为，系纪检、检察部门的法定职责，被告义乌市佛堂镇人民政府无此职责。综上，原告与第三人叶燕青向被告义乌市佛堂镇人民政府提出的履行法定职责申请事项，被告义乌市佛堂镇人民政府不具有原告与第三人叶燕青所诉的相应职责，依法应驳回起诉。第三人叶燕青、叶香、叶鸿飞经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，不影响本案的审理，依法可以缺席判决。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条第（四）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第三条第一款第（十）项、《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第四十九条第三款之规定，裁定如下：
驳回原告叶雪青的起诉。
如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。
审 判 长 贾明明
人民陪审员 杜志贵
人民陪审员 朱翠玉
二〇一六年十二月十九日
代书 记员 郑 婧
【附注】
（2016）浙0782行初15号行政裁定书
适用法律条文具体内容
1、《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条提起诉讼应当符合下列条件：
（一）原告是符合本法第二十五条规定的公民、法人或者其他组织；
（二）有明确的被告；
（三）有具体的诉讼请求和事实根据；
（四）属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖。
2、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第三条有下列情形之一，已经立案的，应当裁定驳回起诉：
（一）不符合行政诉讼法第四十九条规定的；
（二）超过法定起诉期限且无正当理由的；
（三）错列被告且拒绝变更的；
（四）未按照法律规定由法定代理人、指定代理人、代表人为诉讼行为的；
（五）未按照法律、法规规定先向行政机关申请复议的；
（六）重复起诉的；
（七）撤回起诉后无正当理由再行起诉的；
（八）行政行为对其合法权益明显不产生实际影响的；
（九）诉讼标的已为生效裁判所羁束的；
（十）不符合其他法定起诉条件的。
人民法院经过阅卷、调查和询问当事人，认为不需要开庭审理的，可以迳行裁定驳回起诉。
3、《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第四十九条原告或者上诉人经合法传唤，无正当理由拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理。
原告或者上诉人申请撤诉，人民法院裁定不予准许的，原告或者上诉人经合法传唤无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可而中途退庭的，人民法院可以缺席判决。
第三人经合法传唤无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，不影响案件的审理。