山东省高密市人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁0785民初4891号原告：高密凯地投资置业有限公司。诉讼代表人：万荣辉。委托代理人：蒋元春。被告：钱贤探。委托代理人：郭振邦。原告高密凯地投资置业有限公司与被告钱贤探损害公司利益责任纠纷一案，本院于2017年9月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告诉讼代表人万荣辉、委托诉讼代理人蒋元春，被告委托诉讼代理人郭振邦到庭参加诉讼，现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告返还原告坐落于高密市醴泉街道振兴街五套住宅楼房或折价赔偿损失100万元及利息；2、判令被告赔偿因原告为其担保而被法院扣划的银行款项599993元及利息；3、判令被告返还原告的坐落于高密市醴泉街道振兴街的三套营业房的购房款120万元及利息；4、判令被告返还原告坐落于高密市醴泉街道振兴街共计六套营业房的购房款1683955元及利息；5、判令被告返还原告擅自以原告的房屋抵押借款80万元及利息；6、案件受理费由被告承担。事实与理由：原告公司成立于2009年9月8日，有两名自然人股东，被告钱贤探系原告公司的股东、执行董事兼总经理，万荣辉系公司股东、监事。根据公司章程和股东会决议，2014年6月16日至今，被告负责公司的日常运营并全权管理公司，万荣辉不参与公司的管理。2014年5月28日，被告以个人名义向山东凯莱电器设备有限公司借款400万元，后陆续还款300万元，余欠100万元及利息未付。山东凯莱电器设备有限公司于2015年1月27日向高密市人民法院提起诉讼。后在执行过程中被告擅自以原告的名义与该公司达成和解协议，以原告所有的位于高密市醴泉街道振兴街房屋抵顶给该公司，以抵顶所欠该公司的100万元欠款及利息。2014年7月19日，被告钱贤探个人向张士广借款100万元，借款期限至2014年10月15日，钱贤探利用职务之便，在借款合同上加盖原告公司公章，为其借款提供担保。借款到期后被告未偿还借款，张士广向济南市历下区人民法院提起诉讼。2015年6月25日，济南市历下区人民法院依法冻结了原告公司账户的存款599993元，后在执行过程中将原告公司账户上的该存款划拔并支付给张士广。2014年12月29日，被告擅自将原告的坐落于高密市醴泉街道振兴街的三套营业房以4000008元的价格转让给案外人钱贤东、黄通宁。2014年12月30日，钱贤东、黄通宁各向被告汇款60万元,合计120万元。被告于2014年12月31日向钱贤爽转款67万元，向钱金桃转款13万元，2015年1月3日向李照莲转款10万元，向杨国君转款31000元，2015年1月4日向单海涛转款51850元。以上收款人与原告无任何经济和业务往来，剩余的18万余元被告未提供流水清单。2014年，被告与案外人黄成旦因股权转让发生纠纷,章丘市人民法院受理后作出（2014）章商初字第2189号民事调解书，法院在强制执行过程中双方于2015年9月1日达成执行和解协议，被告将持有的原告公司40%的股权转让给黄成旦。后被告并未将该股权转让给黄成旦，而是利用全权管理公司之便，于2016年6月17日,将原告公司位于高密市醴泉街道振兴街六套营业房网签抵顶给了黄成旦,房屋总价款为1683955元，以抵顶所欠黄成旦股权转让款。2017年1月23日，被告违反股东会决议，私自以原告公司的位于高密市醴泉街道振兴街六套房屋作抵押,向案外人蔡殿祥借款80万元，2017年7月23日借款到期后,出借人蔡殿祥持《抵押借款协议》向原告公司主张权利，原告公司股东、监事万荣辉才知道被告利用管理公司之便,将该80万借款转入个人账户,私自挪用。综上所述，被告钱贤探利用担任原告公司法定代表人并实际控制公司的便利，擅自处分原告公司资产，严重损害了原告的财产权益，为维护原告的合法权益，特具状起诉。被告辩称，原告依据公司法第一百五十一条第一款的规定，提起本案诉讼。根据规定，有限责任公司的监事以公司的名义起诉公司高级管理人员，必须依据股东的书面申请，且必须是公司高级管理人员违反法律、行政法规以及公司章程的相关规定给公司利益造成了损害，不能将公司的正常经营活动列为损害公司利益的行为。被告作为公司的股东、法定代表人，不存在损害公司利益的行为，相反，被告在应承担的出资外将自己的个人资产投资于公司，用于公司的实际运营。按照公司章程的规定，被告的出资应为600万元，至目前为止，被告已实际向公司投资1800万余元。被告山东凯莱电器设备有限公司、张士广的借款已经作为投资款投入了公司的经营，故原告公司为被告的借款提供担保并不过分。即使被告的借款行为系个人借款行为，原告公司为该借款提供担保也不违反法律规定。原告公司成立前期由公司监事万荣辉主持工作，被告未实际来高密负责公司的经营。因万荣辉负责经营期间项目进展不顺利，无法完成工作，双方办理了交接手续，由被告负责公司的经营。因被告接手公司工作后公司账面无款，被告作为原告公司的法定代表人为完成公司遗留的项目，交给业主合格的房屋，处理公司部分房屋以回笼资金维持公司的正常运行。原告主张的位于高密市醴泉街道振兴街叁套营业房，被告的亲属愿意按正常的程序办理购房手续，交付首付款120万元以维持公司正常的经营。该120万元首付款付至被告账户后转给钱贤爽的67万元属于钱贤爽向公司借款；支付给钱金桃的13万元系黄通宁向公司超付的购房预付款，被告根据黄通宁的指示将该款退给了钱金桃；2015年1月3日转给李照莲的10万元系原告公司向李照莲归还的借款；2015年1月3日转给杨国君的31000元系原告公司向杨国君之前借款应该支付的利息；2015年1月4日转给单海涛51850元系原告公司向单海涛借款后偿还的借款本息。因公司的基本账户被公司监事万荣辉利用虚假的诉讼予以冻结，致使公司无法进行正常的业务，只能以公司法定代表人即本案被告的名义对外往来。被告为了公司筹集资金，将所持有的股份转让给黄成旦，但未履行，后黄成旦表示不受让被告的股份，因被告已将所收取的股权转让费投入了公司，故被告将公司的六套房屋抵给了黄成旦，并签订了买卖协议，双方约定被告归还黄成旦借款后即解除网签合同。原告主张的被告以公司六套房屋作抵押向蔡殿祥借款80万元，系被告为了公司的经营以公司的名义向蔡殿祥借款80万元，以公司的六套房屋设定抵押，并由被告和刘玉燕个人提供担保。该80万元借款汇于公司聘用人员张浩的账户，用于公司的正常经营。综上，原告的起诉没有任何事实与法律依据，请求法庭查明事实，依法驳回原告的诉讼请求。原告围绕诉讼请求依法提交了以下证据：1、高密凯地投资置业有限公司企业信息、章程、2014年6月16日股东协议书；2、被告于2014年5月28日为山东凯莱电器设备有限公司出具的借条、山东凯莱电器设备有限公司的起诉状、本院（2015）高民初字第796号民事裁定书、民事调解书、山东凯莱电器设备有限公司强制执行申请书、抵账协议书、协议书、本院对赵忠良、钱贤探的调查笔录；3、被告钱贤探与张士广的借款合同、借据、济南市历下区人民法院（2015）历民初字第797-1号民事裁定书、协助冻结存款通知书及回执、（2015）历民初字第797号民事调解书、（2015）历执字第1839号执行裁定书、张士广出具的收条、济南市中级人民法院（2015）济中立终字第590号民事裁定书；4、高密市住房和城乡建设局商品房买卖合同登记备案证明、原告公司于2014年11月27日出具的通知、被告钱贤探的银行卡流水明细清单；5、被告钱贤探作为被执行人与作为执行申请人的黄成旦于2015年9月1日签订的执行和解协议、商品房预售备案申请表；6、原告公司与蔡殿祥于2017年1月23日签订的抵押借款协议、2017年1月10日高密凯地投资置业有限公司股东会决议、情况说明、2017年1月23日高密凯地投资置业有限公司股东会决议（四）、被告与万荣辉及部分业主签订的承诺书；7、被告与万荣辉于2016年6月17日签订的协议书、高密凯地投资置业有限公司审计方案、审计业务约定书、山东世纪鸢飞会计师事务所制作的应收账款清查明细表、应付账款清查明细表。经庭审质证，被告对原告提交的证据1、2、3、4、5、6的真实性无异议，但对原告拟证明的事实不予认可。对原告提交的证据7被告认为其与万荣辉确实委托山东世纪鸢飞会计师事务所对原告公司的账务情况进行过审计，但在审计过程中万荣辉与该审计师事务所存在不合理的现象，后终止审计，故未制作完整的审计报告。原告主张因被告未提交2014年10月31日以后的账目，造成会计师事务所无法出具完整的审计报告，对于公司2014年10月31日以前的账目，该审计师事务所已进行了确认，并制作作了应收账款清查明细表、应付账款清查明细表。经审查本院认为，原告提供的证据1、2、3、4、5、6真实、合法，且与本案有关联，对本案事实具有证明力，可以作为本案认定事实的依据，本案予以确认，对原告提供的证据7,因原告未提供较为完整的审计报告，不能全面客观的反映原告公司一时期的账务情况，本院不予确认。通过原、被告陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告钱贤探与万荣辉于2009年9月8日出资成立原告高密凯地投资置业有限公司，注册资本1000万元，其中钱贤探出资600万元，任公司执行董事、法定代表人，万荣辉出资400万元，任公司监事。2014年6月16日，被告与万荣辉签署《股东协议书》，约定为保证各股东的利益，销售部在调整销售房价时，必须有全体股东确认签字后方能生效，对公司产生影响的重大文件，如担保、融资、抵押、补偿等，需要全体股东签字认可才能盖章，超出1万元以上的合同和付款，需要公司监事监督确认等。2014年5月28日，被告钱贤探向山东凯莱电器设备有限公司借款400万元，并出具借据，该公司以银行承兑汇票的形式向被告支付了借款。被告借款后归还该公司借款300万元，尚欠100万元。山东凯莱电器设备有限公司以钱贤探及高密凯地投资置业有限公司为被告，于2015年1月27日向本院提起诉讼。该案审理期间，本案原告高密凯地投资置业有限公司自愿与本案被告钱贤探共同承担还款责任。经调解，双方达成协议，钱贤探、高密凯地投资置业有限公司于2015年4月15日前共同偿还山东凯莱电器设备有限公司借款100万元及利息，并承担案件受理费及保全费11900元。因钱贤探及本案原告未按约定向山东凯莱电器设备有限公司偿付借款，该公司向本院申请强制执行。执行过程中双方于2015年8月4日达成协议，约定高密凯地投资置业有限公司将位于高密市醴泉街道振兴街五套房屋抵顶给山东凯莱电器设备有限公司，以冲抵所欠该公司的100万元借款及利息，本协议签订后，该公司向法院提出中止执行申请，待上述房产的房权证办理到该公司或该公司指定的人员名下后，该公司撤回执行申请。当日，山东凯莱电器设备有限公司作为甲方，与作为乙方的高密凯地投资置业有限公司、丙方的钱贤探达成协议，约定为了上述五套房产的变现，甲方可将上述房产出售，出售时，乙方同实际购买人签订合同，将房款打入甲方指定的账号。乙、丙方如出售上述房产，需经甲方书面同意，并将房款打入甲方指定账号。无论甲、乙、丙三方任何一方对外售房，房款均打入甲方指定的账号，甲方将100万本金和按同期贷款利率的四倍留足利息后，多余款甲方退给乙、丙方。如乙、丙方私自售房，视为乙、丙方诈骗甲方，乙、丙方同意赔偿甲方房款二倍的损失。至本案法庭辩论结束，上述房屋未销售。2011年至2014年，被告钱贤探与张士广发生多笔借贷关系，双方于2014年对借款金额进行确认，并于2014年7月19日签订借款合同，高密凯地投资置业有限公司对该借款提供担保。约定钱贤探向张士广借款100万元，借款期限为90天，自2014年7月16日至2014年10月15日，如钱贤探及保证人不按期偿还借款，按欠款额的5‰每日向张士广支付违约金。被告钱贤探当日为张士广出具了借据，原告在借据保证人处加盖了印章。因被告未依约归还借款，张士广于2015年以钱贤探及高密凯地投资置业有限公司为被告诉至济南市历下区人民法院，该案审理期间，法院于2015年6月25日冻结了高密市凯地投资置业有限公司的银行存款120万元（当日实际冻结了123580.22元）。经法院调解，双方于2015年9月29日达成调解协议，约定钱贤探偿付张士广借款本金、利息、违约金及实现债权的费用115万元了结该案，高密凯地投资置业有限公司承担连带清偿责任。该案进入执行程序后，济南市历下区人民法院从高密凯地投资置业银行账户划拔599993元，并于2015年11月26日支付给张士广。2014年12月29日，被告钱贤探代表公司与钱贤东、黄通宁签订商品房买卖合同，将原告公司开发的位于高密市醴泉街道振兴街(西)597号的温州精品商业街叁套营业房以4000008元的价格出售给钱贤东、黄通宁，并在高密市住房和城乡建设局进行备案。2014年12月30日，钱贤东、黄通宁各向被告钱贤探个人银行账户转账汇款60万元,合计120万元。2014年12月30日，被告钱贤探从自己的该银行账户向钱金桃转账付款13万元，2014年12月31日向钱贤爽转账付款67万元，2015年1月3日向李照莲转账付款10万元，向杨国君转账付款31000元，2015年1月4日向单海涛转账付款51850元。2014年，被告因向黄成旦转让其持有的高密凯地投资置业有限公司的股权发生纠纷,黄成旦向章丘市人民法院提起诉讼，经法院调解，双方达成调解协议，章丘市人民法院作出（2014）章商初字第2189号民事调解书，因钱贤探未履行调解书确定的义务，黄成旦向法院申请强制执行。2015年9月1日，黄成旦与钱贤探达成执行和解协议，约定钱贤探依据生效法律文书应支付黄成旦股权转让款本金336万元，利息268800元，各项费用21896元，合计3650696元。钱贤探同意不需经评估拍卖等程序，直接将其持有的高密凯地投资置业有限公司40%的股权转让给黄成旦，抵偿其欠黄成旦的股金款本金、利息及费用。在上述股权依法定程序变更登记至黄成旦名下后，钱贤探对黄成旦的债务即履行完毕。执行和解协议签订后，钱贤探所持有的股权并未转移给黄成旦，2016年8月17日,被告钱贤探代表原告公司与黄成旦签订商品房预售合同，将原告开发的位于高密市醴泉街道振兴街(六套营业房出卖给黄成旦,价款分别为457944元、152764元、242068元、288553元、288553元、254073元，合计1683955元。以抵顶被告应付黄成旦部分款项。2017年1月10日，高密凯地置业有限公司在部分业主的监督下召开股东会并形成决议，规定为规范公司财务问题，加快推进项目整改，公司开设新的账户，由股东万荣辉出资50万元，转入新开设的账户，该账户由公司全体股东及业主代表共同监督，作为公司的基本账户，负责公司对外的一切财务结算业务。2017年1月开始公司所有的销售收入必须汇入该账户，对外支付必须由公司股东及业主代表共同签字认可方可支付。公司股东一致同意，股东钱贤探2014年接手后在操作项目过程中个人出资经三方确认后，公司股东万荣辉表示认可，同意按股东所持公司股份的比例承担。同日，高密凯地置业有限公司又出具了情况说明，内容为根据公司2017年1月10日的股东会决议，公司全体股东一致同意将新设共管账户自愿交业主代表管理银行卡。2017年1月23日，钱贤探代表原告公司与蔡殿祥签订《凯地﹒城市之光住宅使用权抵押借款协议》，约定原告公司以住宅抵押的方式向蔡殿祥借款80万元，借款月利率3%，借款期限为半年。用于抵押的住房位于凯地城市之光（高密市醴泉街道振兴街六套住宅。双方约定，原告公司必须在借款到期一次性还清本息，归还本息抵押权同时消灭，如果原告公司未能按时一次性还清本息，双方不能达成谅解，则本协议所附的住宅使用权认购协议即时生效。钱贤探及刘玉燕作为担保人在该借款协议上签字。原被告均未提供协议上记载的认购协议，原告主张该借款由蔡殿祥转入被告的账户，被告主张该借款转入公司聘用人员张浩的银行账户并用于生产经营，双方均未提供证据。另查明，被告钱贤探与万荣辉于2016年6月17日签订协议，约定双方为高密凯地投资置业有限公司的股东，万荣辉持有公司成立至2014年10月16日的公司会计账册，钱贤探持有公司自2014年10月17日至今的公司会计账册，双方分别将所持有的公司会计账册复印件交业主一份，双方进行签字交接。双方共同委托一家有资质的审计师事务所对公司的账目进行全面审计，双方不得干预审计师事务所独立审计，对审计结果予以认可，各自对提供的账册负责。2016年6月28日，钱贤探、万荣辉与山东世纪鸢飞会计师事务所签署高密凯地投资置业有限公司审计方案，审计范围为与公司2009年成立至2016年6月30日的委托事项相关财务所有会计资料。审计主要内容为公司股东万荣辉（审计期间2009年成立至2014年10月16日）、钱贤探（审计期间2014年10月17日至2016年6月30日）的委托事项。2016年6月28日，钱贤探、万荣辉在部分业主代表的见证人与山东世纪鸢飞会计师事务所签署了审计业务约定书，约定了委托内容、基本要求、双方的责任与义务等，后山东世纪鸢飞会计师事务所因故未完成全面的审计工作。本院认为，本案为损害公司利益责任纠纷案件。损害公司利益责任纠纷是指公司股东滥用股东权利，或者董事、监事、高级管理人员违反法定义务，损害公司利益而引发的纠纷。公司法规定，董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。董事、高级管理人员有以上清形的，有限责任公司的股东可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼。最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干意见的规定（四）规定，监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事依据公司法第一百五十一条第一款规定对董事、高级管理人员提起诉讼的，应当列公司为被告，依法由监事会主席或者不设监事会的有限责任公司的监事代表公司进行诉讼。原告公司系由钱贤探与万荣辉二名股东出资成立的公司，作为公司股东、监事的万荣辉认为公司的执行董事即本案被告钱贤探的有关行为损害了公司的利益，代表公司提起本案诉讼符合法律规定。公司法规定，董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实和勤勉义务。董事、高级管理人员不得将公司资金以个人名义或者以其他人名义开立账户存储，不得违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保，不得违反对公司忠实义务的其他行为。被告钱贤探与万荣辉于2014年6月16日的股东协议书规定，对公司产生影响的重大文件，如担保、融资、抵押、补偿等，需全体股东签字认可才能盖章。具体本案，被告钱贤探于2014年5月28日以个人名义向山东凯莱电器设备有限公司借款400万元，尚欠该公司100万元未还。该公司以钱贤探及本案高密山东凯地投资置业有限公司为被告提起诉讼后，被告钱贤探以公司法定代表人的身份与对方达成协议，以被告为法定代表人的原告公司自愿与被告共同偿还对方借款100万元及利息。山东凯莱电器设备有限公司申请强制执行后，以被告为法定代表人的原告公司及被告又与对方达成执行和解协议，以原告公司的五套房产抵顶了被告个人所欠对方的借款100万元及利息。被告该行为造成原告公司财产减少，损害了公司的利益。鉴于该五套房屋以抵顶给案外人山东凯莱电器设备有限公司，原告要求被告折价赔偿100万元及利息符合法律规定，本院予以支持。被告钱贤探个人与案外人张士广自2011年至2014年发生借贷关系并向张士广借款，2014年7月19日经双方结算被告欠张士广借款100万元，双方签订借款合同，被告未经公司监事万荣辉同意即以公司为其与张士广的借款提供担保，后因被告未及时偿还借款被提起诉讼，法院强制执行过程中，原告公司账户上的存款599993元被扣划后支付给被告的债权人张士广。被告的该行为违反了其与股东万荣辉2014年6月16日的股东协议的约定及公司法的规定，损害了原告公司的利益。原告要求被告赔偿该损失并承担利息符合法律规定，本院予以支持。被告于2014年12月29日代表原告公司与案外人钱贤东、黄通宇签订商品房买卖合同，购买人根据被告的指示将房屋预售款120万元转账付至被告的个人银行账户，被告收款后将其中的67万元借给案外人钱贤探，并将其他大部分款项转账付至其他案外人。被告该行为违反了公司法规定的“将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储”、“违反公司章程规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保”的规定，原告要求被告返还该120万元购房款并承担利息损失符合法律规定，本院予以支持。被告因与案外人黄成旦股权转让纠纷被诉至法院，在执行过程中与黄成旦达成执行和解协议，后被告未按执行和解协议的约定将自己所持有的部分原告公司的股权转让给黄成旦，而是与黄成旦签订商品房预售合同，将原告所有的六套房屋出卖给黄成旦，以黄成旦应付的购房款1683955元抵顶被告应返还黄成旦的部分股权转让款。被告以公司房屋价款抵顶其个人债务的行为违反了公司法的规定，并损害了原告公司的利益，原告要求被告返还该购房款符合法律规定，本院予以支持。2017年1月23日，被告作为原告公司的法定代表人以公司为借款人与案外人蔡殿祥签订住宅权抵押借款协议，约定向蔡殿祥借款80万元，以原告公司的六套房屋提供抵押担保，被告钱贤探及案外人刘玉燕提供保证担保。因原告未提供该借款的具体去向，无法证明被告以公司名义借取该款项损害了原告公司的利益，原告要求被告返还或赔偿该抵押借款证据不足，本院不予支持。原告可另行解决。综上，被告应返还或赔偿原告款为1000000元+599993元+1200000元+1683955元＝4483948元。依照《中华人民共和国公司法》第二十条、第一百四十七条、第一百四十八条、第一百四十九条、第一百五十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（四）》第二十三条之规定，判决如下：一、被告钱贤探赔偿原告高密凯地投资置业有限公司款4483948元，于判决生效后十日内付清；二、被告钱贤探按中国人民银行发布的银行同期贷款利率，向原告高密凯地投资置业有限公司支付赔偿款利息，其中2014年12月30日至2015年8月3日本金为1200000元，2015年8月4日至2015年11月25日本金为2200000元，2015年11月26日至2016年8月16日本金为2799993元，2016年8月17日至本判决确定的偿付赔偿款本金之日本金为4483948元，随赔偿款本金清偿；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费48788元，减半收取24394元，由原告负担3058元，被告负担21336元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。审判员  张勤昱二〇一七年十一月三日书记员  崔 娜