新疆维吾尔自治区乌鲁木齐县人民法院民 事 判 决 书（2017）新0121民初1080号原告：任全勇，男，原告：李春兰，女，委托诉讼代理人：罗艺允，新疆疆诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：侯新奎，新疆疆诚律师事务所律师。被告：新疆阿资亚哈萨克文化旅游开发有限公司，住所地：新疆乌鲁木齐市乌鲁木齐县。法定代表人：哈尔肯·艾山，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：徐映江，新疆金扬律师事务所律师。委托诉讼代理人：吾尔肯·沙布尔，新疆金扬律师事务所律师。被告：新疆金像人旅游开发有限公司，住所地：乌鲁木齐县甘沟乡112号。法定代表人：坎马力汗·吾马尔，系该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：姜红，新疆金扬律师事务所律师。第三人：都邦财产保险股份有限公司新疆分公司，住所地：乌鲁木齐市天山区。负责人：蒋新法，系该公司总经理。委托诉讼代理人：何云鹏，男，1985年3月30日出生，汉族，系都邦财产保险股份有限公司新疆分公司法务，住乌鲁木齐市天山区。原告任全勇、李春兰与被告新疆阿资亚哈萨克文化旅游开发有限公司（以下简称阿资亚旅游公司）、新疆金像人旅游开发有限公司（以下简称金像人旅游公司），第三人都邦财产保险股份有限公司新疆分公司（以下简称都邦财险新疆分公司）旅游合同纠纷一案，本院于2017年9月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告任全勇、李春兰的委托诉讼代理人罗艺允、侯新奎，被告阿资亚旅游公司的委托诉讼代理人徐映江、吾尔肯·沙布尔，被告金像人旅游公司的委托诉讼代理人姜红，第三人都邦财险新疆分公司的委托诉讼代理人何云鹏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告任全勇、李春兰向本院提出诉讼请求判令被告及第三人：1、承担原告医疗费149425.9元；2、住院伙食补助2880元；误工费2662.4元，死亡赔偿金569268.6元，丧葬费32315元，精神抚慰金30000元，合计为786551.9元；2、由被告承担本案诉讼费。事实与理由：2017年8月10日，二原告的女儿任某与同事共20人在南山牧场菊花台景区内旅游时，被景区内山上滚落的石头砸中头部，因伤势重，于2017年9月3日抢救无效死亡。任某系因作为景区经营者和管理者的被告未尽安全保障义务导致头部受伤不治身亡的，其死亡给原告带来无法弥补的痛苦，被告应承担各项赔偿责任。被告阿资亚旅游公司辩称，驳回原告对第一被告的诉请，理由是我方与原告之间没有建立合同或者侵权的法律关系，原告陈述原告的亲属是在菊花台景区旅游时受伤并导致死亡，因我公司不是菊花台景区的经营主体，故与原告之间没有旅游合同事实产生的可能，应驳回原告的诉请。被告金像人旅游公司辩称，我方认为原告的女儿到南山旅游，是否和我方形成旅游合同关系，我方经营菊花台主要是赏菊，没有经营爬山的服务项目，只是提供观赏菊花，原告的女儿在比较偏僻的地方攀爬，由组织者承担义务，如没有组织者，不该由被告承担责任。第三人都邦财险新疆分公司辩称，撤销对我方的诉讼请求，被告金像人旅游公司在我公司投保，在该公司未向第三方完成赔偿义务之前，我方不赔偿或承担责任，在本案中我方没有与原告形成合同关系，故我方不承担责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷为证。本院认定如下事实：原告任全勇、李春兰系死者任某之父母，任某出生于2000年3月10日，户籍地系四川省绵竹市玉泉镇桂花村4组，2013年毕业于乌鲁木齐市第84小学，2016年6月30日毕业于乌鲁木齐市第84中学，居住于乌鲁木齐市，工作于乌鲁木齐市新市区北京中路景丽美业理发店，月平均工资3328元。2017年8月10日，原告之女任某与同事一行20人购买南山牧场人文生态风景区的门票，进入由菊花台景区游玩，不幸被山上滚落的石头砸中头部，由120急救车送往新疆维吾尔自治区中医医院抢救治疗24天后，于2017年9月3日死亡，花费医疗费149425.9元。南山牧场人文生态风景区门票所显示的景点为西白杨沟、菊花台、乌拉斯台、天文台、金泉沟、小渠子，门票实行一票制，可以持一票进入上述任何一个景点，上述景区的对外宣传和门票的微信二维码账号主体显示为被告阿资亚旅游公司，事发地点菊花台景区的实际经营者为被告金像人旅游公司，该景区无明显的范围界定提示和事发地无相关的警示标识。被告金像人旅游公司购买了第三人都邦财险新疆分公司的公众责任保险，保险期间为2017年7月1日0时起至2017年8月31日24时止，事故发生在保险期间。合同约定每次事故绝对免赔额为500元或损失金额的5%，两者以高者为准。每人医疗限额赔偿限额为10000元；人身伤亡赔偿限额为40万元。被告都邦财险新疆分公司对免除义务的条款在保险合同签收回执中未向被告金像人旅游公司作出特别提示。本院认为，原告之女任某购买被告金像人旅游公司实际经营的菊花台景区门票进行游览，双方之间建立了旅游合同之法律关系，该合同符合法律规定，双方均应严格履行。死者任某在旅游时因滚石击中头部死亡，原告要求二被告承担赔偿责任，符合法律规定。被告金像人旅游公司作为旅游场所提供的服务应当符合保障旅游者人身、财产安全的要求，对游客的负有安全保障义务。一、关于本案责任的承担问题。被告金像人旅游公司作为事发地景点的旅游经营者，在经营过程中对旅客的人身安全负有保障义务，涉事景区系自然风景区，未经过人工打造，有山有水，在山坡处亦有滚石或落石，被告金像人旅游公司应当在门票或者可能存在潜在风险的位置，做出相关的风险提示或者设立警示牌对游客予以警示，此为旅游经营者之义务，违反该义务，则应当承担责任；被告阿资亚旅游公司称其不是该景区的实际经营者，依据原告出示的证据，可以看出在对外的宣传、门票微信二维码的显示结果、咨询投诉电话，实际经营中二被告任何一方出售的门票均可到门票显示的景点游玩，故使游客有理由相信该景区的实际经营者亦是被告阿资亚旅游公司，《最高人民法院关于﹤审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定﹥》第十条规定：“旅游经营者擅自将其旅游业务转让给其他旅游经营者，旅游者在旅游过程中遭受损害，请求与其签订旅游合同的旅游经营者和实际提供旅游服务的旅游经营者承担连带责任的，人民法院应予支持。”至于双方之间有无约定或者其他合作，本院在本案中暂且不论，依据原告提供的证据，应与被告金像人旅游公司承担连带责任。原告子女任某，在未经过人工开发的自然景区内游玩，亦应当对景区内的周围环境做出预判，防止意外的发生，尽量避免在存在风险的地方游玩，事故的发生与其自身有一定的关系，应承担一定的责任；依上所述，本院将本案的责任承担划分为被告阿资亚旅游公司与被告金像人旅游公司承担80%，原告之女承担20%。二、第三人都邦财险新疆分公司可否在本案中作为赔偿主体的问题。被告金像人旅游公司投保了第三人都邦财险新疆分公司的公众责任险，该事故发生在保险期间。《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款规定：“责任保险的被保险人给第三人造成伤害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。”《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第五条规定：“旅游经营者已投保责任险，旅游者因保险责任事故仅起诉旅游经营者的，人民法院可以应当事人的请求将保险公司列为第三人”。本案中，原告向被告金像人旅游公司主张权利后，被告金像人旅游公司已投保了第三人都邦财险新疆分公司的责任险为由不予赔偿，第三人都邦财险新疆分公司却以被告金像人旅游公司未赔偿为由，亦不予赔偿，本院认为，依据《中华人民共和国保险法》第六十五条规定，该案责任险属于责任保险，本案的旅游事故发生在保险期间内，原告的请求项目属于公众责任保险范围中约定的赔偿范围，第三人都邦财险新疆分公司应依法承担保险赔偿责任，并可直接赔偿本案原告，在事故已经确认和本院已经划分责任，确定赔偿主体的基础上，为减少当事人的诉累，节约审判资源，加之有法律明文规定的情形下，第三人都邦财险新疆分公司在本案中，依据本院确认的赔偿数额，结合《保险合同》的约定，在本案中直接向原告作出赔偿，于法有据，并无不当。三、原告主张的各项诉讼请求数额的确认问题。本院确认的各项数额，结合以上本院的责任划分，为原告本院最终支持的赔偿数额：1、关于医疗费149425.9元的诉讼请求，原告提供了相关的医疗费票据，本院予以确认，支持的数额为119540.72元（149425.9元×80%）；2、关于住院伙食补助费2880元的诉讼请求，原告住院24天，按照每天120元计算，符合规定，本院予以确认，支持的数额为2304元（2880元×80%）；3、关于误工费2662.4元的诉讼请求，原告提供了死者任某工作单位的工资表，证明其以自己的工作为生活来源，结合2017年的月平均工资，按照3328元计算，符合实际，结合住院天数24天计算，误工费为2662.4元，本院予以确认，支持的数额为2129.92元（2662.4元×80%）；4、关于死亡赔偿金569268.6元的诉讼请求，死者任某自小学至初中毕业，一直随父母生活在乌鲁木齐市，且出具了居住社区的证明，故以城镇居民家庭2016年人均可支配收入28463.43元标准计算20年，并无不当，本院予以确认，支持的数额为455414.88元（569268.6元×80%）；5、关于丧葬费32315元的诉讼请求，原告按照2016年在岗职工年平均工资64630元计算6个月，合理合法，本院予以确认，支持的数额为25852元（32315元×80%）；6、关于精神抚慰金30000元的诉讼请求，《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第二十一条规定：“旅游者提起违约之诉，主张精神损害赔偿的，人民法院应告知其变更为侵权之诉；旅游者仍坚持提起违约之诉的，对于其精神损害赔偿的主张，人民法院不予支持。”本案中，原告在本案中主张的赔偿系违约之诉，故该项主张，本院不予确认和支持。四、被告金像人旅游公司与被告阿资亚旅游公司和第三人都邦财险新疆分公司之间就上述款项如何赔偿的问题。被告金像人旅游公司与第三人都邦财险新疆分公司《保险合同》约定每次事故绝对免赔额为500元或损失金额的5%，两者以高者为准。每人医疗限额赔偿限额为10000元；人身伤亡赔偿限额为40万元。本院核定的上述费用合计605241.52元，应先由第三人都邦财险新疆分公司在公众责任险限额内按照事故绝对免赔额按照高者5%扣除后，剩余的部分由被告金像人旅游公司与被告阿资亚旅游公司负担。具体数额为第三人都邦财险新疆分公司承担389500元{（400000元人身伤亡赔偿限额＋10000元医疗赔偿限额）×（100%－5%）}，被告金像人旅游公司与被告阿资亚旅游公司连带赔偿215741.52元（605241.52元－389500元）。综上所述，二被告与第三人的辩解意见，因其不足以对原告的举证提出有力的反驳，本院不予采纳其辩解意见。依照《中华人民共和国旅游法》第五十条、第八十条、第八十一条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于﹤审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定﹥》第三条、第五条、第八条、第二十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、第十三条、第十四条、第十六条、第十八条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十九条、第二十条、第二十三条、第二十七条、第二十九条之规定，判决如下：一、第三人都邦财产保险股份有限公司新疆分公司于本判决生效之日起十日内在公众责任险每次事故每人人身伤亡责任限额内和每人医疗赔偿限额内赔偿原告任全勇、李春兰医疗费和死亡赔偿金389500元{（400000元人身伤亡赔偿限额＋10000元医疗赔偿限额）×（100%－5%）}；二、被告新疆阿资亚哈萨克文化旅游开发有限公司和被告新疆金像人旅游开发有限公司于本判决生效之日起十日内连带赔偿原告任全勇、李春兰医疗费、误工费、住院伙食补助费、死亡赔偿金、丧葬费共计215741.52元（605241.52元－389500元）；三、驳回原告任全勇、李春兰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11665.52元（原告已预交11735.84元），起诉标的786551.9元，给付标的605241.52元占起诉标的76.95%，即诉讼费8976.47元由被告阿资亚旅游公司和被告金像人旅游公司连带负担，与案款一并给付原告，原告自行负担2689.05元，剩余70.32元由本院退还原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审 判 长 陈  凯  峰人民陪审员 张    兵人民陪审员 铁摁列克哈山二〇一八年一月十七日书 记 员 马  晓  杰书 记 员 哈那 提 别克