新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院
民事判决书
（2017）新28民终171号
上诉人(原审被告)：杨忠德，男，汉族，1964年2月18日出生，四川省彭州市人，住库尔勒市.
委托诉讼代理人：任育民，新疆梨城律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)：新疆华誉建工（集团）有限责任公司(以下简称：华誉建工公司)
统一社会信用代码：916528017668327670
住所地：库尔勒市人民东路24号华誉万锦苑四楼
法定代表人：张俊臣，系公司执行董事。
委托诉讼代理人：杨谊蕾，新疆君兰律师事务所律师。
上诉人杨忠德因与被上诉人华誉建工公司劳动争议一案，不服库尔勒市人民法院（2016）新2801民初5787号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月20日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人杨忠德及其委托诉讼代理人任育民，被上诉人的委托诉讼代理人杨谊蕾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人杨忠德上诉请求：1、请求依法撤销库尔勒市人民法院作出的（2016）新2801民初5787号民事判决书，判决上诉人与被上诉人之间存在事实劳动关系；2、本案上诉费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院认定事实不清。一审调查得知，位于和静县巩乃斯林场沿河区域欧式建筑10、11号工程系被上诉人承建，该项目负责人是自然人侯善刚，是侯善刚在2016年7月1日通知秦某带工人突击完成线路工作，工资由侯善刚支付，这一事实在一审庭审中证人秦某的证言说的清清楚楚，但一审却毫无根据地认定01lydyh01上诉人是秦某叫去干活的，劳务费也是与秦某协商并由秦某支付的。01lydyh01此错误的认定与证人秦某当庭证言不相符。二、一审法院适用法律错误。一审法院认为上诉人未接受被上诉人的劳动管理，故没有形成事实上的劳动关系。此认为违反法律规定：根据劳社部发（2005）12号关于01lydyh01确认劳动关系有关事项01lydyh01第一条及第二条规定很清楚。而本案中，首先上诉人所从事的线路架设工作是被上诉人承揽工程的一部分，难道不是受被上诉人管理吗，其次通过韩馥旬、秦某等劳动者的证言完全可以证实劳动关系存在的事实。所以认为不存在劳动关系毫无依据。2、劳社部发（2005）12号第四条之规定，说明自然人是不备用工主体资格的。还有其他法律规定，人力资源社会保障部关于执行《工伤保险条例》若干问题的意见人社部发（[2013]24号）第七条规定，以及《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条的第四项之规定。都可以认定具备用工主体资格的承包单位将承包业务违法转包给没有资质的人，出现工亡时，都应按照《工伤保险条例》的规定承担工亡劳动者的工伤赔偿责任。3、我国虽然不适用判例法，但最高人民法院在2014年8月21日发布的四起工伤保险行政纠纷典型案例中的案例1，希望法庭能够参考一下。
被上诉人华誉建工公司辩称，上诉人的上诉理由没有事实依据。双方不存在劳动关系。请求驳回上诉维持原判。
被上诉人华誉建工公司向一审法院起诉请求：确认被告与原告不存在事实劳动关系。
一审法院认定事实：2014年8月26日，原告华誉建工公司与巴州鸿泽劳务派遣有限责任公司签订了《劳务承包合同书》,将巩乃斯林场10#、11#楼项目工程的主体劳务用工承包给巴州鸿泽劳务派遣有限责任公司。《劳务承包合同书》第二条1.3、约定，劳务承包范围：施工图纸范围内的土建、给排水、采暖、电器安装等项目的一切劳务。合同对双方的权利义务进行了约定。巴州鸿泽劳务派遣有限责任公司将巩乃斯林场10#、11#楼项目的劳务转包给张留生，张留生将该劳务转包给侯善刚，侯善刚又将该劳务转包给张彦东。跟着张彦东干活的秦某找到被告，说巩乃斯林场10#、11#楼有一些电工的活需要突击两天，被告叫上余监平等人到巩乃斯林场10#、11#楼干活，当时秦某与干活的人商定，每天工钱220元。2016年7月4日18时许，被告、余监平等七人乘坐李旦驾驶的秦某的普通客车在干完活返回库尔勒市的途中发生交通事故，被告、秦某等五人在事故中受伤，另有两人死亡。被告述称在和静县公安机关调查处理交通事故时的询问笔录可以证实被告与原告华誉建工公司存在事实劳动关系。事故发生后，张彦东支付医疗费113000元。
2016年8月，被告向库尔勒市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认被告（申请人）与原告（被申请人）之间存在劳动关系。库尔勒市劳动人事争议仲裁委员会作出库劳人仲字（2016）478号仲裁裁决书，裁决申请人(被告)与被申请人（原告）之间存在事实劳动关系。原告华誉建工公司不服该仲裁裁决，在法定期限内向本院提起诉讼。
另查明：2014年8月，张彦东与侯善刚签订《劳务合同承包书》，侯善刚将巩乃斯林场10#、11#楼项目的劳务承包给张彦东，后经张彦东与侯善刚结算，扣除因张彦东雇佣的电工和水暖工2016年7月4日从巩乃斯林场回库尔勒的路上发生交通事故借支的医疗费和丧葬费等借款275000元后，截止到2016年7月20日尚欠张彦东劳务费485790元。张彦东于2016年9月8日向本院提起诉讼，要求侯善刚支付劳务费485790元。本院依法支持张彦东的诉讼请求。现判决已生效。
一审法院认为：依据劳动部《关于确认劳动关系有关事项的通知》的规定，首先，劳动关系的成立，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动，劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分是劳动关系成立的必备要件。其次，认定劳动关系存在可参照下列凭证：工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、用人单位向劳动者发放的01lydyh01工作证01lydyh01、01lydyh01服务证01lydyh01等能够证明身份的证件、劳动者填写的用人单位招工或招聘登记表、报名表、考勤记录，其他劳动者的证言等。本案中，张留生、侯善刚之间以及侯善刚与张彦东之间仅仅系工程款或劳务费结算关系，并未形成事实上的劳动关系；被告虽然是在给原告华誉建工公司承建的项目部干活，但被告是秦某临时叫去干活的，而且劳务费也是与秦某进行协商的，被告并未接受原告华誉建工公司的劳动管理，被告辩称的秦某是原告华誉建工公司的员工也没有有效证据予以证实；公安机关调查处理交通事故时的询问笔录是交通事故认定书的依据，并非确定劳动关系的依据；《关于确认劳动关系有关事项的通知》中的用工主体责任并不等同于劳动关系的成立。综上，本院确认原告华誉建工公司与被告之间并未成立事实劳动关系。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定，判决：原告新疆华誉建工（集团）有限责任公司与被告杨忠德之间不存在事实劳动关系。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人在二审中提交的证据与本案争议的事实没有关联性，不能证实上诉人的主张。二审查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，劳动关系的基本认定标准是劳动者与用人单位之间存在提供劳动、给付报酬的财产关系。以及用人单位与劳动者之间所形成的管理与被管理的人身隶属关系。劳动者作为用人单位的成员，除提供劳动之外，还要接受用人单位的管理，遵守其规章制度。反映的是一种稳定、持续的工作关系。本案中，上诉人在工作中不受被上诉人的管理及监督，劳动报酬也不是由被上诉人发放。其与被上诉人之间显然不存在这种劳动关系。《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发(2005)12号)第四条规定的用工主体责任，是一种基于惩罚违法发包、分包、转包工程项目的劳动法上的责任。其目的在于惩罚那些违反我国《建筑法》的相关规定任意分包、转包的建筑施工企业。不能据此推定实际施工人招用的劳动者与违法分包、转包的工程项目的施工企业之间存在劳动关系。根据本案已查明的事实，张彦东与侯善刚就巩乃斯林场10#、11#楼项目签订《劳务合同承包书》已被人民法院生效的判决认定为有效，侯善刚与张彦东之间建立的是劳务关系，而上诉人作为张彦东招用的工人，其与被上诉人之间显然不存在劳动关系。综上所述，上诉人提出的上诉请求是不能成立的。原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 席玉萍
审 判 员 孟梅君
代理审判员 周德斌
二0一七年三月二十日
书 记 员 王德琨