江苏省连云港市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）连民终字第0240号
上诉人（原审被告）王得金。
委托代理人袁海林，灌南县灌河法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）马士昌。
委托代理人卢伯明，江苏海西律师事务所律师。
原审被告陈军。
委托代理人程启明，灌南县新安法律服务所法律工作者。
原审被告刘付。
上诉人王得金因与被上诉人马士昌及原审被告陈军、刘付提供劳务者受害责任纠纷一案，不服灌南县人民法院（2014）南民初字第1395号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年2月5日受理后，依法组成合议庭于2015年3月24日公开开庭进行了审理。上诉人王得金及其委托代理人袁海林、被上诉人马士昌及其委托代理人卢伯明、原审被告陈军及其委托代理人程启明、原审被告刘付到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2013年，刘付将自家两层住宅的建设工程发包给王得金施工，王得金承揽工程后，将其中模板工程分包给陈军施工，施工过程中，陈军又雇佣马士昌、吴永成等人作为模板工。2013年10月19日中午完工后，马士昌、朱洪全、庞士卫和陈军在刘付家吃午饭，席间，饮用了一斤多白酒，刘付、陈军并未阻止。同日下午，马士昌在模板施工中不慎从二楼楼板边上跌落致伤，伤后，马士昌即被送灌南县人民医院诊治，诊断为失血性休克、颈5椎体滑脱、胸4压缩性骨折、腰2-3左侧横突骨折、双下肺挫伤伴左侧血气胸，脊髓损伤，住院治疗23天好转出院，花去医疗费25636.53元（扣减合作医疗保险部分），事故发生后，陈军支付过马士昌医疗费及现金等合计34178.5元。2014年5月13日，经江苏海西律师事务所委托，灌南县中医院司法鉴定所于2014年5月13日对马士昌伤残等级、“三期”进行了鉴定，经鉴定，马士昌损伤构成八级伤残，休息期为伤后360日、护理期伤后180日、营养期为伤后90日，花去鉴定费2420元。另查明，王得金、陈军并无相应的建筑施工资质，涉案房屋建设施工过程中，没有相应的安全防范设施。
原审法院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务的一方在提供劳务过程中自己遭受到损害的，根据各自的过错承担相应的责任。陈军雇佣马士昌为其承揽的工程进行施工，双方之间形成劳务关系，施工过程中，陈军未能提供必要的安全保护措施，且在事故发生当日中午与下午将要在高处继续施工的马士昌一起饮酒时而不加阻止，其对事故的发生及因此给马士昌造成的损害具有过错，故对马士昌因此发生的损失应负赔偿责任。马士昌明知下午将要到高处作业，仍在中午饮酒，且在缺乏安全保障措施时，未能谨慎施工，自己对损害的发生及因此发生的损失也有一定的过错。刘付（中午招待马士昌等人并参与饮酒）及王得金作为发包方及转包方明知对方无相应建筑施工资质、缺乏必要施工安全保障措施仍将工程发包给对方施工，在该次事故中该两各自也存在一定过错，对马士昌的损失各自也应承担一定的赔偿责任。综上，对马士昌合理损失，比较双方各自在事故中的过错大小（包括双方关系较事故发生时的远近）等情况，确定由陈军赔偿马士昌损失的40%、王得金赔偿30%、刘付赔偿10%，马士昌自身承担20%。马士昌主张因损伤发生的损失为医疗费25636.53元（不含陈军代为支付的978.5元）、护理费11700元（65元／天×180天=11700元）、住院伙食补助费525元（25元／天×21天=525元）、鉴定费2420元符合法律规定且在合理范围，予以确认；因至定残之日，马士昌已年满约64.7岁，故××赔偿金为62414.82元（13598元／年×（20-4.7）×30%］；主张精神抚慰金15000元，根据马士昌××等情况，予以支持；马士昌主张误工费损失23400元，考虑到马士昌在事故发生前确有零散务工收入，参照上年度本省农村居民纯收入13598元／年，酌定从伤后定残前一日205天误工费7637.23元，予以支持；主张营养费1620元，根据马士昌损伤情况及鉴定的营养期限，予以支持；主张交通费2000元，未提供票据，根据马士昌在灌南人民医院就医的情况，酌情支持500元。综上，马士昌以上损失合计128432元，陈军应赔偿51372.83元（128432元×40%），陈军先行支付的款项可以扣减，其中2013年11月5日陈军提供的马士昌儿子马××的收条上记载的金额原为10000元，被陈军改动16000元，对此，马士昌不予认可，陈军又无证据予以印证其给付的是16000元，故认可该收条只可抵减10000元；王得金应赔偿38529.62元（128432×30%）；刘付赔偿12843.2元（128432元×10%），余款马士昌自行承担。原审法院遂判决：一、陈军赔偿马士昌各项经济损失51372.83元，扣减已支付34178.5元，余款17194.33元，于判决发生法律效力之日起十日内兑现；二、王得金于判决发生法律效力之日起十日内赔偿马士昌各项经济损失38529.62元；三、刘付于本判决发生法律效力之日起十日内各赔偿马士昌各项经济损失12843.2元；四、驳回马士昌其他诉讼请求。
上诉人王得金不服上述判决，向本院提起上诉称：原审法院认定事实清楚，但责任分担不公。1、被上诉人已年满60岁，依法无误工费。2、被上诉人明知下午要从事高空作业，还在饮酒后上楼，其自身只承担20%责任过低；被上诉人不是上诉人的雇员，也不听从上诉人的指挥，上诉人承担30%的责任份额过高。请求二审法院依法改判，由被上诉人负担本案的诉讼费用。
被上诉人马士昌答辩称：原审判决认定事实清楚，判决结果正确。1、被上诉人虽然年龄已达64岁，但平时以从事建筑业为生计，而且本次受伤就是在务工过程中，故其仍能以劳动能力来获得收入，原审判决支持误工费用正确。2，被上诉人受伤是因为上诉人没有在工作场所设置安全防护措施所致。并不是被上诉人故意或者过失所致，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
原审被告陈军答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人王得金的上诉理由不能成立，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
原审被告刘付答辩称：其将建房工程发包给王得金，约定包清工200元／平方，其并不知晓王得金把木工活承包给陈军，也不知晓陈军又找马士昌等人施工。灌南当地有建房中午吃饭喝酒的习俗，当天6个人喝了约1斤多酒，事故是否是因为喝酒造成的不清楚。马士昌年龄已过60岁，应该自己对高空作业负责。陈军安排马士昌现场施工的时候，应该尽量避免他在危险的地方作业，在责任分担上应当公平，其不应承担责任。请求二审法院依法公正处理。
经审理查明，原审法院认定的事实清楚，本院予以确认。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。侵害他人造成人身损害的，侵权人应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。被上诉人马士昌虽已达到法定退休年龄，但并未丧失劳动能力，仍在农闲时间间断地从事建筑行业的务工，故应酌情考虑其务工损失，但原审判决未考虑马士昌并非长期务工的事实，全额支持其误工费不妥，本院酌情支持误工费用2291.17元。关于本案各方当事人间的责任比例划分，原审判决已充分阐述，本院予以认同，不再赘述。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，但判决结果不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持灌南县人民法院（2014）南民初字第1395号民事判决第四项；
二、变更灌南县人民法院（2014）南民初字第1395号民事判决第一项为：陈军于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿马士昌各项经济损失49234.37元，扣减已支付34178.5元，尚需赔偿15055.87元。
三、变更灌南县人民法院（2014）南民初字第1395号民事判决第二项为：王得金于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿马士昌各项经济损失36925.78元。
四、变更灌南县人民法院（2014）南民初字第1395号民事判决第三项为：刘付于本判决发生法律效力之日起十日内各赔偿马士昌各项经济损失12308.59元。
一审案件受理费3934元，减半收取1967元（马士昌已预交），由马士昌负担849元，由陈军负担559元、王得金负担419元、刘付负担140元；二审案件受理费3934元（上诉人王得金已预交），由上诉人王得金负担3600元，由被上诉人马士昌负担334元。
本判决为终审判决。
审 判 长 应庆国
审 判 员 庞月侠
代理审判员 刘井鑫
二〇一五年四月十日
书 记 员 陈 静
法律条文附录
一、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十九条第一款第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或变更；
（三）原判决认定基本事实不清，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；