上海市普陀区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪0107民初21242号
原告：常州东华建筑安装工程有限公司，住所地江苏省溧阳市。
法定代表人：曹军，总经理。
委托诉讼代理人：陈太贵，上海市律和理律师事务所律师。
委托诉讼代理人：杨思涵，上海市律和理律师事务所律师。
被告：中国建材国际工程集团有限公司，住所地上海市普陀区。
法定代表人：彭寿，董事长。
委托诉讼代理人：厉延杰，男，1985年1月24日出生，汉族，住上海市松江区。
委托诉讼代理人：赵伟林，江苏方直律师事务所律师。
第三人：江苏良甲成套设备制造有限公司，住所地江苏省溧阳市天目湖镇工业园区滨河路XXX号。
法定代表人：费东良，总经理。
委托诉讼代理人：庞浩春。
原告常州东华建筑安装工程有限公司与被告中国建材国际工程集团有限公司、第三人江苏良甲成套设备制造有限公司债权人代位权纠纷一案，本院于2017年9月11日受理后，依法适用简易程序，由审判员金一独任审理，并于2017年12月6日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人陈太贵、杨思涵，被告的委托诉讼代理人厉延杰、赵伟林，第三人的委托诉讼代理人庞浩春到庭参加诉讼。审理中，原、被告及第三人一致申请延长简易程序审理期限三个月。本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：1.被告向原告履行代位清偿义务，向原告支付欠款共计人民币60万元(以下币种同)；2.被告承担本案诉讼费用。事实和理由：原告曾因工程合同纠纷将本案第三人诉至江苏省溧阳市人民法院(以下简称“溧阳法院”)，该院作出(2014)溧天民初字第00421号判决书，判令本案第三人向原告支付工程款XXXXXXX.93元、案件受理费及鉴定费42470元。因第三人所有财产不足以清偿所有债务，溧阳法院在执行过程中拍卖了第三人所有的房产、土地使用权及其不动产，拍卖所得款项在偿还在先顺位的债务后，原告仅受偿42470元。因第三人无其他可供执行财产，溧阳法院作出(2016)苏0481执88号执行裁定书，裁定终结执行程序，原告对第三人享有的XXXXXXX.93元到期债权尚未实现。之后，原告发现第三人对被告享有到期债权，便向溧阳法院申请恢复执行，溧阳法院于2017年1月9日裁定查封第三人在被告处的应收货款。后因被告向溧阳法院提交《执行异议申请书》且第三人怠于向被告主张到期债权，原告为维护合法权益，向法院提起诉讼，考虑到诉讼成本，原告在本案中仅主张60万元。
被告辩称，原告所主张的被告欠付第三人工程款XXXXXXX元是由被告与第三人签订的合同总金额减去被告已付款金额计算出来的，该款并非被告与第三人最终结算确定的欠款金额。理由如下：第一，据被告财务明细账反映，第三人曾于被告处领取工程款XXXXXXX元并承诺对案外人上海良甲钢结构有限公司在被告处领取的工程款XXXXXXX元承担责任，上述款项合计XXXXXXX元，双方未办理过结算，第三人亦未开具相应的增值税发票，相应税款尚未扣除。第二，第三人未完全履行合同且在履行过程中多处违约，例如：在第三人承接的韩国KCC1200吨/天浮法玻璃生产线项目锡槽钢结构采购、制作项目中，第三人制作的产品有质量问题，双方协商扣除货物制作款14.25万元。在第三人承接的兰州太阳能光热新材料工业园一期工程1000t/d浮法玻璃生产线项目中，第三人认可其不能及时提供锡槽边封、槽底焊接螺栓、流道钢结构等构件，不能满足项目现场的进度要求，同意从双方合同款中扣除72.75万元作为货物的制作款、安装费。上述款项均尚未在XXXXXXX元中扣除。第三，2014年后，第三人因为他人担保涉及重大诉讼，未完全履行与被告之间的多份合同，存在根本性违约等情形。而XXXXXXX元中还有质保金未扣除。鉴于第三人资产已经被法院完全执行，要求其承担违约责任已无法实现，故被告未对第三人提起诉讼。综上可见，被告与第三人间的工程款项仍未结算完毕，即便结算，也应是被告对第三人享有债权，原告主张的代位债权没有事实依据和法律依据，应予以驳回。
第三人陈述称，第三人对被告不享有到期债权，在第三人与被告签订的相关合同中，第三人并未履行与被告的全部合同义务，为此被告和第三人之间协商并达成一致意见，对安装未完成的服务做相应扣款。而被告预付给第三人的工程预付款，被告要求第三人开具增值税专用发票，第三人至今未开具。第三人与被告之间的工程款项未实际清偿结算。综上，第三人至今未起诉被告，也不可能向被告主张债权。
经审理查明，2011年5月20日，原告与第三人因工程款结算发生纠纷，原告于2014年6月18日将本案第三人诉至溧阳法院，经审理该院于2015年8月21日作出(2014)溧天民初字第00421号民事判决书，判决本案第三人应于该判决生效之日起十日内支付原告工程价款XXXXXXX.93元并负担相关诉讼费用42470元。该案生效后，原告向该院申请执行第三人财产，在受偿42470元后，因该院查明第三人无其他可供执行的财产、原告亦无法提供可供执行的财产线索，故于2016年3月30日作出(2016)苏0481执88号执行裁定，裁定终结上述民事判决书的执行程序。
之后，原告再次向溧阳法院提出执行申请，该院接受后于2017年1月9日作出(2016)苏0481执字第88号民事裁定，裁定查封第三人在被告处的应收货款并向第三人送达协助执行通知书，要求第三人予以协助。同日，该院执行人员至被告处调查并与被告财务部副部长宣辰进行谈话，制作《调查笔录》一份，载明：“……问：你公司处是否还有江苏良甲成套设备制造有限公司未结清的货款或工程款？宣：江苏良甲成套设备制造有限公司在我公司处尚有未结清工程款XXXXXXX元。但江苏良甲成套设备制造有限公司尚欠我公司XXXXXXX元的发票没有开具，且江苏良甲成套设备制造有限公司与我公司尚有部分合同未履行完毕，上述工程款中还包含有工程质保金。问：今天本院通知你公司、冻结江苏良甲成套设备制造有限公司在你公司处的工程款，待你公司厘清后，即将江苏良甲成套设备制造有限公司欠你公司发票、货款及质量保证金等核算清楚后，本院再来你公司对上述货款进行提取。宣：好的……”。
2017年3月21日，溧阳法院作出(2016)苏0481执字第88-1号民事裁定，载明：“……裁定如下：提取被执行人江苏良甲成套设备制造有限公司所有的在中国建材国际工程集团有限公司的应收货款(以应实际支付金额为限)”。此后，被告向该院递交《执行异议申请书》，载明：“……1、贵院所述被执行人在我司的XXXXXXX元工程款，系被执行人与我司签订的合同总金额减去我司已经支付的金额所得。但根据被执行人在合同项下的具体履行情况，上述工程款并非我司的应付款。2、根据被执行人与我司签订的相关合同，被执行人应当为我司开具符合合同金额的增值税专用发票。经统计，被执行人至今仍未开具的增值税专用发票共计669万元，对应可抵扣的税款为114万元。3、被执行人在履行期与我司签订的编号ZB-
LZGYY-
XCCZ-01的《锡槽钢结构供货合同》时，对于部分货物……未尽到交付义务……上述货物总价值61.5万元，系我公司另行采购，按照合同条款进行结算，应当从被执行人对我司的工程合同款中扣除。4、根据被执行人与我司签订的编号ZB-
LZGYY-
AZ-02的《锡槽钢结构安装、砖结构砌筑工程合同》，被执行人对第三条的未交付货物负有安装义务。但未交付货物系我司另行采购安装，安装服务费用为11.25万元，按照合同条款约定，应当从被执行人对我司的工程合同款中扣除。5、被执行人在履行其与我司签订的编号ZB-
HGKCC-
CZ-02的《设备采购合同》及补充合同时，提供的产品质量不符合合同要求。我司对上述存在质量问题的产品进行了返工和重新制造加工，所发生的费用已大于该合同的未付尾款。按照合同条款约定，合同尾款共计14.25万元，应当从被执行人对我司的工程合同款中扣除。综上，被执行人对我司的欠付发票税款114万元、未交付货物款项61.5万元、未履行安装服务费用11.25万元及尾款14.25万元，共计201万元，已经多于被执行人与我司签订的合同总金额减去我司已支付金额的所得款项。因此，我司无需向被执行人支付任何款项，被执行人不对我司享有到期债权……”。后溧阳法院停止对第三人在被告处工程款的执行。
本案审理过程中，溧阳法院于2017年9月13日出具《常州东华建筑安装工程有限公司与江苏良甲成套设备制造有限公司建设工程施工合同纠纷申请执行一案情况说明》一份，载明：“……依据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》第六十三条之规定(第三人在履行通知指定的期间内提出异议的，人民法院不得对第三人强制执行，对提出的异议不进行审查。)，本院因中国建材国际工程集团有限公司提出异议，已停止了对江苏良甲成套设备制造有限公司在中国建材国际工程集团有限公司处工程款的执行……”。
另查明，第三人于2013年1月20日向被告工程项目部出具《韩国KCC1200吨/天浮法玻璃生产线锡槽钢结构采购、制作供货合同尾款抵扣同意书》，载明：“……我司同意以下协商处理意见：从锡槽钢结构采购、制作供货合同ZB-
HGKCC-CZ-02及补充协议ZB-HGKCC-
CZ-02B中扣除相应货物的制作款人民币14.25万元……”。第三人于2014年6月13日向被告出具《关于〈中建材国际兰州1000t/d项目部扣款函〉的复函》，载明：“……我司予以认可，并按合同约定承担以下违约责任：1、从锡槽钢结构供货合同(合同号：ZB-
LZGYY-XCCZ-01)中扣除人民币61.5万元整……作为相应货物的制作款。2、从锡槽钢结构安装、砖结构砌筑工程合同(合同号：ZB-LZGYY-
AZ-02)中扣除人民币11.25万元……作为相应货物的安装费……”。
以上事实，有原告提供的(2014)溧天民初字第00421号民事判决书、(2016)苏0481执88号执行裁定书、(2016)苏0481执字第88号民事裁定书、(2016)苏0481执字第88-1号民事裁定书、《调查笔录》、《常州东华建筑安装工程有限公司与江苏良甲成套设备制造有限公司建设工程施工合同纠纷申请执行一案情况说明》，被告提供的《韩国KCC1200吨/天浮法玻璃生产线锡槽钢结构采购、制作供货合同尾款抵扣同意书》、《关于〈中建材国际兰州1000t/d项目部扣款函〉的复函》等及庭审笔录、谈话笔录为证。
本院认为，根据合同法相关规定，因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但应符合以下四个条件：第一，债权人对债务人的债权合法。第二，债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害。第三，债务人的债权已到期。第四，债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。本案中，原告作为债权人通过诉讼方式确认其债务人即第三人应支付工程价款XXXXXXX.93元、诉讼费用42470元，在受偿42470元后，原告对第三人仍享有合法债权XXXXXXX.93元，该债权非专属于第三人自身的债权，原告有权以自己的名义代位行使第三人的债权，但前提是该债权已到期且第三人怠于行使。为此，虽然原告提供《调查笔录》等证据，但被告认为该笔录上记载的XXXXXXX元仅为被告财务报表反映的金额，双方未完成最终结算，即便结算也是被告对第三人享有债权，原告无权行使代位权，况且被告已就此向溧阳法院提出执行异议。对此，第三人亦表示其与被告间的债权债务未结算完毕，故不可能向被告主张债权。因此，鉴于溧阳法院作出的民事裁定中未明确提取金额，被告和第三人对于原告主张的到期债权均持有异议，在原告无法对此进一步举证证明的情况下，原告主张的债权尚不明确，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第七十三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(一)》第十一条、第十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：
对原告常州东华建筑安装工程有限公司的诉讼请求不予支持。
本案受理费人民币9800元，减半收取计人民币4900元(原告已预付)，由原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 金一
二〇一八年一月三十日
书记员 汪懿
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国合同法》
第七十三条因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。
代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。
二、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(一)》
第十一条债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件：
（一）债权人对债务人的债权合法；
（二）债务人怠于形式其到期债权，对债权人造成损害；
（三）债务人的债权已到期；
（四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。
第十二条合同法第七十三条第一款规定的专属于债务人人身的债权，是指基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。
三、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。