北京市第三中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）京03民终7982号
上诉人（原审原告）周×1，男，1971年6月14日出生。
被上诉人（原审被告）陈×1，女，1973年2月3日出生。
上诉人周×1因与被上诉人陈×1离婚纠纷一案，不服北京市朝阳区人民法院（2015）朝民初字第66197号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月29日受理该案后，依法组成由法官刘茵担任审判长，法官刘栋、法官张帆参加的合议庭公开开庭进行了审理，上诉人周×1、被上诉人陈×1均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
周×1在一审中诉称：周×1与陈×1于1998年登记结婚,婚后于2005年育有一子周×2。2010年周×1曾发现陈×1有出轨行为。双方夫妻共同财产有朝阳区南新园的房屋、朝阳区翠成的房屋和朝阳区华侨城金蝉欢乐园的房屋，以及奥迪A5汽车一辆和其他非不动产。现夫妻感情确已破裂，故诉至法院，请求判令：1.周×1与陈×1离婚；2.婚生子周×2归周×1抚养，陈×1每月支付抚养费3000元；3.依法分割夫妻共同财产。
陈×1在一审中辩称：同意离婚。不同意周×1抚养周×2，周×2一直由陈×1照顾，应由陈×1抚养，周×1应按其月工资收入的20%到30%每月支付抚养费至周×2十八周岁止。陈×1不存在出轨行为，而是周×1有出轨行为。朝阳区翠成的房屋是陈×1父母出资购买的，不是夫妻共同财产。其他夫妻共同财产应依法分割。
一审法院审理查明：周×1与陈×1于1998年8月18日登记结婚，婚后于2005年8月26日育有一子周×2。现周×1要求离婚，陈×1同意离婚。周×1称其年收入35万元，陈×1称其月收入15000元。双方均称对方有出轨行为，但均未举证。
诉讼中，周×1认可北京市朝阳区垡头翠成馨园×号楼×层×单元×号房屋（以下简称翠成×号房屋）由陈×1的父母陈×2、周×出资购买，但认为该房屋是夫妻共同财产。陈×1不认可该房屋是夫妻共同财产，为此提交2007年8月26日的《赠与协议》，主要内容为赠与人陈×2、周×2007年出资购买翠成×号房屋，具有该房屋的所有权，赠与人与受赠人关系为外祖父母与外孙的关系，赠与人欲将该房屋赠与受赠人，赠与行为在该房屋办理完毕过户手续后生效。该协议赠与人处有陈×2、周×签字，受赠人周×2处有周×1的和陈×1的代签字。周×1认可《赠与协议》的真实性。翠成×号房屋现所有权人为陈×1。
周×1、陈×1双方一致认可北京市朝阳区南新园中路×号楼×号房屋（以下简称南新园×号房屋）是夫妻共同财产，现价值为320万元。该房屋产权证号为京房权证朝私字第×号，现房屋所有权人为陈×1。
周×1、陈×1双方一致认可北京市朝阳区金蝉欢乐园×号院×号楼×层×单元×号房屋（以下简称金蝉欢乐园×号房屋）是夫妻共同财产，该房屋购买价为450万元，首付300万元，贷款150万元，目前还有40万元贷款未还，该房屋包括装修现价值为580万元。该房屋产权证号为X京房权证朝字第×号，现房屋所有权人为陈×1。庭审中双方均主张该房屋归其所有，给对方折价款。
周×1、陈×1双方一致认可车牌号为×××的奥迪A5汽车一辆是夫妻共同财产，现价值18万元，该车品牌型号为奥迪WAU8FD8T，现所有权人为周×1。
另查，周×1、陈×1婚姻关系存续期间，周×2曾起诉周×1要求支付抚养费等费用，法院于2016年1月5日作出（2015）朝民初字第51270号民事判决书，判令周×1支付周×22015年9月至2015年12月的抚养费23200元。该判决已经发生法律效力。
一审法院判决认定：婚姻关系的存续以夫妻感情为基础。离婚后，一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费。离婚时，夫妻的共同财产根据具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决。现周×1要求离婚，陈×1同意离婚，法院予以准许。考虑周×2由陈×1抚养对其今后健康成长更为有利，故周×2由陈×1抚养，周×1应支付抚养费，具体数额根据周×1的收入水平等因素酌定。关于翠成×号房屋，周×1认可该房屋由陈×1的父母出资购买，且有《赠与协议》在案佐证，故翠成×号房屋不属于夫妻共同财产，周×1要求依法分割该房屋的请求缺乏事实及法律依据，法院不予支持。关于南新园×号房屋、金蝉欢乐园×号房屋以及×××的奥迪汽车，属于夫妻共同财产，应依法分割。考虑照顾子女和女方权益，双方离婚后对房屋和汽车的需求，上述财产目前的所有权人登记情况和现价值，以及金蝉欢乐园×号房屋尚未还贷金额等因素，法院确定南新园×号房屋和×××奥迪汽车归周×1所有，周×1给付陈×1折价款；金蝉欢乐园×号房屋归陈×1所有，陈×1给付周×1折价款，剩余银行贷款及利息由陈×1偿还。双方互相给付的折价款折抵后，法院酌定陈×1给付周×1折价款99万元。双方主张的对方出轨行为，均未提交证据证明，法院均不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十七条、第三十九条之规定，判决：一、准予周×1与陈×1离婚；二、婚生子周×2由陈×1抚养，周×1于判决生效之次月起每月支付周×2抚养费五千八百元至其十八周岁止；三、北京市朝阳区南新园中路×号楼×号房屋（京房权证朝私字第×号）及×××奥迪汽车归周×1所有；四、北京市朝阳区金蝉欢乐园×号院×号楼×层×单元×号房屋（X京房权证朝字第×号）归陈×1所有，该房屋尚未归还的银行贷款及利息由陈×1自行偿还；五、陈×1于判决生效后十日内支付周×1房屋折价款九十九万元；六、驳回周×1的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
周×1不服一审民事判决，向本院提起上诉。周×1的上诉请求为：1.请求二审法院撤销一审法院作出的关于翠成×号房屋认定为陈×1个人财产的决定，改判此房屋为夫妻共有财产进行分割。2.请求二审法院撤销一审法院作出的第3、4、5、6项判决，改判金蝉欢乐园×号房屋及×××的奥迪汽车归周×1所有，由周×1承担银行贷款及利息；南新园×号房屋归陈×1所有，由周×1补偿陈×1房屋折价款。3.判定本案一审、二审诉讼费用由陈×1承担。事实和理由：第一,一审法院未严格履行法律程序。1.周×1起诉时间为2015年12月9日，一审首次开庭时间为2016年5月12日，一审法院首次开庭时间已经属于超期审理。一审法官第一次开庭当庭认为应由简易程序转为普通程序，但是第二次开庭时仍然按照简易程序审理。2.一审第二次开庭，法官拒绝周×1对陈×1提供的《赠与协议》进行证据辩论的要求。第三次开庭时拒绝接受周×1提交的证据。3.一审法院未向周×1说明当事人权利，将离婚案件公开审理，并且对于旁听人员直接参与辩论的情节不予制止。一审法官将陈×1提供的答辩状退回，但是却在判决书中直接引用答辩状的陈述。第二,一审法院认定事实不清，证据认定错误。1.翠成×号房屋登记的房屋所有人是陈×1，陈×1提交的《赠与协议》是无效协议，赠与人并不是房屋所有人，就不存在赠与关系。2.房屋当时是夫妻共有资金购买，因陈×1父母给了10万元，陈×1怕其父母以后要钱就写了《赠与协议》，周×1当时明确表示不同意。3.陈×1提交的《赠与协议》中所有的签名都是其自己签的，手印不是当时按的。周×1在一审开庭时提出鉴定，被一审法官以“是否为夫妻共有财产由法院判定”为由拒绝。作为无效的《赠与协议》，其中关于房屋如何购买的部分也同样为无效的证据。4.一审法院无视证据的缺陷和周×1的要求，认定周×1认可《赠与协议》的真实性，并在判决书中不对此房产进行判决，违反了法律程序。第三，一审法院适用法律错误。1.离婚房屋产权确认应根据有利生活、方便生活的原则，考虑双方的实际住房情况进行分割，一审判决违反了法律的公平公正原则。2.目前周×1实际居住金蝉欢乐园×号房屋，陈×1及父母实际居住翠成×号房屋。3.法院判决应考虑周×1的实际居住要求，不能简单适用照顾女性原则。4.陈×1每月还金蝉欢乐园×号房屋的还款后，子女抚养和自己生活都成问题。5.金蝉欢乐园×号房屋首付款及全部银行按揭贷款都是周×1个人支付的。6.南新园×号房屋由陈×1出租，如判定此房屋由周×1所有，会造成租赁合同的违约。7.南新园×号房屋已改为群租房，不具备家庭居住条件。
陈×1针对周×1的上诉请求和理由答辩称：同意一审判决，要求维持原判。不同意周×1的上诉请求，一审认定事实清楚，适用法律正确，举证责任分配得当，请求驳回周×1的全部上诉请求。一、一审法院审理的程序是合法的。周×1提出一审期间没有对《赠与协议》进行质证，与事实不符。一审笔录中明确记载周×1对《赠与协议》的真实性、有效性、合法性都是认可的。一审期间，案件审理并没有进行公开审理。一审期间房子是陈×1母亲赠与的，陈×1弟弟陪母亲来，是法官询问赠与情况，并没有参与实质性审理。二、周×1认为《赠与协议》没有办理过户程序，不存在赠与关系，但是《赠与协议》证明房屋的实际出资人是陈×1母亲。不应当作为共同财产分割。三、金蝉欢乐园×号房屋现在周×1已经拒绝偿还银行贷款了，现在是陈×1在偿还，陈×1坚决要求这套房屋归其所有。陈×1父母也需要良好的居住环境，那套房屋离学校非常近，希望法庭可以照顾孩子，支持陈×1的请求，维持原判。
二审中，本院依法补充查明如下事实：周×1提交起诉状一份,证明双方现在的实际居住情况。起诉状上面记载了陈×1的住址，陈×1明确说明现在住在翠城×号房屋里，周×1住在金蝉欢乐园×号房屋里。陈×1认为该证据不属于新证据，系因周×1把金蝉欢乐园×号房屋锁换了，不让陈×1居住金蝉欢乐园×号房屋。翠成×号房屋系以陈×1的资格购买的经济适用房。
本院经审理查明的其他事实与一审法院查明的事实一致。
上述事实，有结婚证、房产证、行驶证、《赠与协议》、相关判决书、起诉状、当事人陈述等证据在案佐证。
本院认为：婚姻关系的存续以夫妻感情为基础。离婚后，一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费。离婚时，夫妻的共同财产根据具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决。周×1主张翠成×号房屋应作为夫妻共同财产予以分割，但周×1未能提交证据证明翠成×号房屋系以夫妻共同财产出资购买，结合一审庭审中周×1曾认可《赠与协议》及翠成×号房屋由陈×1的父母出资购买的事实，故对周×1关于翠成×号房屋属于夫妻共同财产的主张不予采信。一审法院未支持周×1要求分割该房屋的请求，并无不当，本院予以确认。一审法院综合考虑照顾子女和女方权益，双方离婚后对房屋和汽车的需求，夫妻共同财产目前的所有权人登记情况和现价值，以及金蝉欢乐园×号房屋尚未还贷金额等因素，确定南新园×号房屋和×××奥迪汽车归周×1所有，周×1给付陈×1折价款；金蝉欢乐园×号房屋归陈×1所有，陈×1给付周×1折价款，剩余银行贷款及利息由陈×1偿还，双方互相给付的折价款折抵后，陈×1给付周×1折价款99万元。并无不当，本院予以确认。周×1要求改判金蝉欢乐园×号房屋及×××的奥迪汽车归周×1所有，由周×1承担银行贷款及利息；南新园×号房屋归陈×1所有，由陈×1补偿周×1房屋折价款，缺乏依据，本院均不予支持。
综上，周×1的上诉请求没有事实和法律依据，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费22525元，由周×1负担11300元（已交纳75元，剩余11225元于本判决生效后7日内交纳），由陈×1负担11225元（于本判决生效后7日内交纳）。
二审案件受理费22600元，由周×1负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 茵
代理审判员 刘 栋
代理审判员 张 帆
二〇一六年七月二十九日
书 记 员 陈 雁
书 记 员 田亚男