新疆维吾尔自治区高级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）新审二民提字第00155号
申请再审人（一审被告、二审上诉人）：乌鲁木齐新奥塑料制品有限公司。住所地：乌鲁木齐市仓房沟中路。
法定代表人：范卫山，该公司董事长。
委托代理人：王西露，女，1975年4月9日出生，汉族，乌鲁木齐新奥塑料制品有限公司劳资员，住乌鲁木齐市沙依巴克区。
被申请人（一审原告、二审上诉人）：张立会，女，1962年8月25日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市沙依巴克区黄河路。
委托代理人：张明，新疆方天律师事务所律师。
申请再审人乌鲁木齐新奥塑料制品有限公司（以下简称新奥公司）因与被申请人张立会劳动争议纠纷一案，不服乌鲁木齐市中级人民法院（2014）乌中民五终字第1108号民事判决，向本院申请再审。本院于2015年4月13日作出（2015）新民申字第432号民事裁定，提审本案。本院依法组成合议庭于2015年7月15日公开开庭审理了本案。申请再审人新奥公司法定代表人范卫山及其委托代理人王西露、被申请人张立会及其委托代理人张明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
2014年5月17日，张立会向乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院起诉称，我自2003年9月起在新奥公司工作，每天工作十二个小时，没有节假日休息。新奥公司没有依法为我缴纳2003年9月至2008年10月的社会保险，故请求法院判决：1、新奥公司支付我解除劳动合同经济补偿金22338.80元；2、新奥公司支付我年休假加班工资1039.5元；3、新奥公司支付我延长工作时间加班工资36590.4元；4、新奥公司支付我休息日加班工资38438.4元；5、新奥公司为我补缴2003年9月至2008年10月期间的社会保险；6、由新奥公司承担本案诉讼费用。庭审中，张立会变更第一项诉讼请求为要求新奥公司支付解除劳动关系经济补偿金27324元。新奥公司辩称，张立会2008年11月入职，我公司没有欠缴社保情况，年休假已经安排过，没有加班，劳动合同未到期，我公司并未提出解除劳动关系，故没有支付经济补偿金的依据，请求驳回张立会请求。
乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院一审查明，新奥公司于2002年5月22日领取营业执照，张立会到新奥公司单位从事园织岗位工作，工资为计件制，2010年1月新奥公司给张立会发放荣誉证书，该荣誉证书载明：张立会同志荣获本公司铜牌（五年）优秀员工奖，新奥公司给张立会缴纳了2008年11月至2014年3月的社会保险费。2014年1月8日起新奥公司停工，要求职工回家待岗，从2014年2月起新奥公司未向张立会支付工资或生活费。2014年2月张立会休息了2013年的带薪年休假。2013年1月至12月新奥公司平均工资为2484元／月。另查明，张立会于2014年3月26日向乌鲁木齐市沙依巴克区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、解除张立会与新奥公司的劳动关系；2、新奥公司支�张立会解除劳动合同经济补偿金22338.80元；3、新奥公司支付张立会年休假加班工资1039.5元；4、新奥公司支付张立会加点工资36590.4元；5、新奥公司支付张立会休息日加班工资38438.4元；6、新奥公司为张立会补缴2003年9月至2008年11月期间的社会保险；7、由新奥公司承担本案申请费用及其他费用。乌鲁木齐市沙依巴克区劳动争议仲裁委员会于2014年5月8日作出（2014）沙劳仲裁字第161号仲裁裁决书，裁决：一、张立会与新奥公司解除劳动关系；二、新奥公司按照社会保险经办机构核定的比例为张立会补缴2005年1月至2008年10月的养老保险、失业保险，期间利息由新奥公司承担；三、新奥公司支付张立会邮寄费22元；四、驳回张立会其他申请请求。张立会不服仲裁裁决，向法院提起诉讼。
乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院一审、书表4区乌鲁木齐市认为，本案存在以下争�焦点：一、新奥公司应否补缴张立会社会保险费。新奥公司于2002年5月22日领取营业执照，张立会未能提供充分证据证明其于2003年9月入职，2010年1月新奥公司给张立会颁发（五年）优秀员工奖荣誉证书，可证实2005年1月张立会与新奥公司存在劳动关系，2005年1月至2008年10月新奥公司未给张立会缴纳社会保险费，根据现有政策，应予补缴此期间欠缴的养老保险费、失业保险费及期间利息，医疗保险费、工伤保险费、生育保险费属于现收现支费用，不能补缴，故对于张立会要求新奥公司补缴2003年9月至2008年10月期间的社会保险的诉讼请求，部分予以支持。二、新奥公司应否支付原告解除劳动关系经济补偿金。2014年2月起新奥公司未向张立会支付工资或生活费，2014年3月26日因张立会申请仲裁要求与新奥公司解除劳动关系，双方劳动关系解除，新奥公司拖欠张立会工资或生活�，符合支付解除劳动关系经济补偿金的情形，张立会离职前12个月平均工资为2484元／月，故对于张立会主张新奥公司支付解除劳动关系经济补偿金27324元的诉讼请求，部分予以支持。三、新奥公司应否支付张立会带薪年休假工资。新奥公司提交的考勤表显示2014年2月给张立会休假，张立会也认可当时工厂效益不好，所以安排休息。张立会2014年2月已经休过2013年的带薪年休假，故对于张立会要求新奥公司支付带薪年休假工资1039.5元的诉讼请求，不予支持。四、新奥公司应否支付张立会延时加班工资。《最高人民法院审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》（法释（2010）12号）第九条规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。新奥�司提交的考勤表显示张立会没有延时加班的情形，张立会未能充分证据证明存在延时加班情形，故对于张立会要求新奥公司支付延时加班工资36590.40元的诉讼请求，不予支持。五、新奥公司应否支付张立会休息日加班工资。张立会认可工资为计件制，由于新奥公司效益不好，有时存在在家休息的情形，张立会不符合休息日工作又没有补休的情形，不应领取休息日加班工资，故对于张立会要求被告支付休息日加班工资38438.4元的诉讼请求，不予支持。六、双方均同意劳动关系解除，新奥公司支付张立会仲裁邮寄费22元，予以确认。乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院于2014年8月20日作出（2014）沙民一初字第1406号民事判决：一、原告张立会与乌鲁木齐新奥塑料制品有限公司劳动关系解除；二、被告乌鲁木齐新奥塑料制品有限公司按照社会保险经办机构核定的缴费基数及比例补缴原告张立会2005年1月至2008年10月的养老保险费、失业保险费，期间利息由被告承担；三、被告乌鲁木齐新奥塑料制品有限公司支付原告张立会解除劳动关系经济补偿金23598元（2005年1月至2014年3月3日，2484元／月×9.5个月）；四、被告乌鲁木齐新奥塑料制品有限公司支付原告张立会仲裁邮寄费22元；五、驳回原告张立会要求被告乌鲁木齐新奥塑料制品有限公司支付带薪年休假工资1039.5元的诉讼请求；六、驳回原告张立会要求被告乌鲁木齐新奥塑料制品有限公司支付延时加班工资36590.4元的诉讼请求；七、驳回原告张立会要求被告乌鲁木齐新奥塑料制品有限公司支付休息日加班工资38438.4元的诉讼请求。案件受理费10元（原告已预交），减半收取5元，由被告负担。余款5元，退还原告。上述被告应履行义务，由被告于本判决书生效后十五日内一次性向原告履行。
张立会不服一审判决，向乌鲁木齐市中级人民法院上诉称，我自2003年9月至2014年4月在新奥公司工作，新奥公司不认可，但未提供反驳证据，一审法院仅从2005年计算我的入职时间有误，请求二审法院查明事实，依法改判。新奥公司答辩并上诉称，一审法院以《荣誉证书》推算张立会入职时间与事实不符，张立会在一审时并未提出解除劳动合同的诉讼请求，不存在解除劳动合同经济补偿金问题，请求二审法院驳回张立会的上诉请求，依法支持我公司上诉请求。张立会答辩称，新奥公司的上诉理由不能成立，请求二审法院驳回新奥公司的上诉请求。
乌鲁木齐市中级人民法院二审查明事实与一审查明事实一致。
乌鲁木齐市中级人民法院二审认为，本案争议焦点是张立会与新奥公司建立劳动关系的时间。张立会主张双方2003年9月建立劳动关系，对此未提供�据佐证，但其提交的新奥公司于2010年1月给其发放的荣誉证书载明：张立会同志荣获本公司铜牌（五年）优秀员工奖，该荣誉证书可以证明张立会2005年1月在新奥公司工作的事实。新奥公司对该荣誉证书的真实性认可，但主张其与张立会于2008年11月建立劳动关系，新奥公司该主张与荣誉证书相悖，其亦未提交足以反驳荣誉证书的证据，且新奥公司对此所做解释亦不符合常理，故新奥公司主张原审法院以荣誉证书推算张立会入职时间与事实不符的理由不能成立，难以支持。一审法院依据荣誉证书认定双方于2005年1月建立劳动关系并无不妥，应予维持。另，张立会申请仲裁时已提出解除与新奥公司的劳动关系，乌鲁木齐市沙依巴克区劳动争议仲裁委员会裁决张立会与新奥公司解除劳动关系，张立会对此项裁决未向一审法院起诉，视为其对该项裁决的认可，一审法院据此判决新奥公司支付张立会解除劳动关系经济补偿金并无不妥。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，予以维持。乌鲁木齐市中级人民法院于2014年12月17日作出（2014）乌中民五终字第1108号民事判决：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元（张立会、乌鲁木齐新奥塑料制品有各预交10元），由张立会、乌鲁木齐新奥塑料制品有限公司各负担5元，退还张立会、乌鲁木齐新奥塑料制品有限公司各5元。
新奥公司申请再审称，我公司于2013年12月因无法正常生产只能停工，在停岗期间允许员工回家待岗，我公司照常给员工缴纳社保并发放生活费，待生产恢复正常后员工必须回来上班。2014年3月10日，我公司劳资员电话通知张立会回公司上班，但张立会没有回来上班。张立会在未与我公司解除劳动合同的前提下，于2014年2月24日同乌鲁木齐市沙依巴克区黄河路鼎�宾馆建立了劳动关系，张立会的以上行为严重违反了我单位的考勤及劳动纪律管理规定，原审判决认定我公司向其支付经济补偿金没有法律依据，请求改判。张立会答辩称，我从未接到新奥公司通知我回单位上班的电话，因为我当时没有收入，只能另找工作，请求驳回新奥公司的再审申请。
本院再审查明，2014年2月24日，张立会与乌鲁木齐市黄河路麒麟宾馆签订用工协议并于同年2月26日入职该宾馆，任职餐饮部后堂洗碗工。新奥公司在本院再审审查时提交的2014年1月至3月工资表，张立会在领款人处均未签名。本院再审查明其他事实与原审查明事实基本一致。
本院再审认为，本案争议焦点为新奥公司应否向张立会支付经济补偿金。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条的规定：“当事人对自己提出的诉讼请�所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。”本案中，新奥公司为证明其在停工期间照常向张立会发放生活费，提交了该公司2014年1月至3月的工资表，但上述工资表中均未有张立会的签名，故新奥公司提交的证据不能证实该公司在停工期间仍向张立会发放工资。新奥公司称其在2014年3月电话通知张立会回公司上班，张立会对此不予认可，新奥公司亦未提供证据予以证实其通知张立会回单位上班而张立会拒不回单位继续上班。故新奥公司主张张立会严重违反单位考勤的事实无证据证实。虽然张立会于2014年2月26日与其他用人单位建立劳动关系，但是新奥公司并未提交证据证实张立会的行为对完成本单位的工作任务造成�重影响，或者经新奥公司提出，张立会拒不改正。故张立会在停工待岗期间，因新奥公司未及时支付劳动报酬，为生活所需，与其他单位建立劳动关系的行为应不属于严重违反单位的劳动纪律管理规定情形。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，劳动者依照本法第三十八条解除劳动关系的，用人单位应向劳动者支付经济补偿金。故原判新奥公司向张立会支付解除劳动关系经济补偿金并无不当。综上，新奥公司的申请再审理由均不能成立，本院不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
维持乌鲁木齐市中�人民（2014）乌中民五终字第1108号民事判决。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 阿 丽
代理审判员 司拉义·买买提肉孜
代理审判员 孙 祎
二〇一五年十月十二日
书 记 员 张 琦