陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕01民终3857号
上诉人（原审被告）西安国维淀粉有限责任公司，住所地西安经济技术开发区沣京工业园。
法定代表人石宜霖，该公司董事长。
委托代理人梁策，户县余下法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）胡民侠，女，1962年7月14日生，汉族，陕西省洋县村民，住该村。
委托诉讼代理人余伟安，陕西仁和万国律师事务所律师。
委托诉讼代理人韩雪，陕西仁和万国律师事务所律师。
�诉人西安国维淀粉有限责任公司（以下简称国维淀粉公司）因与被上诉人胡民侠劳动争议纠纷一案，不服西安市户县人民法院（2015）户民初字第01612号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审法院经审理查明，2011年11月1日，胡民侠与国维淀粉公司签订书面劳动合同，合同期限为2011年11月1日至2015年11月1日，约定胡民侠的工作岗位为淀粉干燥，工资通过银行代发至2014年1月。2014年1月20日晚，胡民侠在上班途中发生交通事故而离岗，后再未去国维淀粉公司上班。2014年5月16日户县人力资源和社会保障局作出户人社伤险认决【2014】39号工伤认定决定书，认定胡民侠所遭遇的交通事故伤害为工伤。2014年4月2日，国维淀粉公司向胡民侠出具陕西省工伤职工停工留薪期确认通知书，确认胡民侠停工留薪期为12个月（自2014年1月20日至2015年1月20日）。胡民侠与杨杰、中国人民财产保险股份有限公司西安市高新支公司机动车交通事故责任纠纷一案，原审法院已于2014年11月12日作出（2014）户民初字第01680号民事调解书，调解给付胡民侠医疗费、营养费、伙食补助费、误工费、伤残补助金、精神抚慰金等共计117483元。2014年12月19日，经西安市劳动能力鉴定中心对胡民侠的伤残等级进行鉴定，鉴定伤残等级为九级，属于因工部分丧失劳动力。嗣后，国维淀粉公司认为胡民侠已伤愈，要求胡民侠开始上班，胡民侠因自身身体情况不能继续上班，经胡民侠、国维淀粉公司协商一致，2015年1月15日，胡民侠书面申请，并以其受伤严重不能继续上班为由申请退厂，经国维淀粉公司同意后当日办理了退厂手续。胡民侠于2015年3月31日向户县劳动争议仲裁委员会提出工伤待遇、经济补偿金、社会保险等仲裁申请，户县劳动人事争议仲裁委员会于2015年5月20日作出户劳人仲案字【2015】第18号裁决书，裁决：1、申请人（本案被上诉人）与被申请人（本案上诉人）双方之间的劳动关系在2015年1月15日解除；2、被申请人支付申请人停工留薪期工资19696.27元，应予本裁决生效后3日内付清；3、被申请人为申请人办理2010年2月至2015年1月的城镇职工基本养老、基本医疗、失业保险，须于本裁决生效后30日内完成；4、驳回申请人的其他仲裁请求。胡民侠对该裁决不服，遂于2015年6月2日诉至原审法院，请求：1、依法确认胡民侠与国维淀粉公司已解除劳动合同关系；2.依法判令国维淀粉公司向胡民侠支付各项工伤待遇共计121429.5元；3.依法判令国维淀粉公司向胡民侠支付解除劳动关系经济补偿金共计人民币11000元，以上三项请求共计132429.5元。胡民侠对户县劳动人事争议仲裁委员会查明认定�民侠伤愈有误，胡民侠没有伤愈，其余事实无异议，国维淀粉公司对户县劳动人事争议仲裁委员会在审理时查明的事实均予以认可。
胡民侠离岗前12个月工资情况如下：2013年2月878元，3月1896.35元，4月1237元，5月2051元，6月1635元，7月1845元，8月2184元，9月2034元，10月2029元，11月1824.54元，12月2233元，2014年1月1640元，离岗前12个月的月平均工资应为1790.57元。
原审法院认为，胡民侠、国维淀粉公司之间签订的书面劳动合同书系双方真实意思表达，该合同合法有效，原审法院予以确认。胡民侠作为劳动者在上班途中发生交通事故，经认定胡民侠所遭遇的交通事故伤害为工伤，且被评定为9级伤残，胡民侠发生工伤事故时的年龄虽然超过法定退休年龄，但胡民侠、国维淀粉公司之间存在法律上的事实劳动关系，其主张要求国维淀粉公司支付一次性伤残就业补�金符合法律规定，依法应予支持。胡民侠为工伤参保职工，其主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、伙食补助费依法应由工伤保险基金支付，胡民侠向国维淀粉公司主张该项请求不予支持。胡民侠以受伤严重不能继续上班为由，于2015年1月15日书面申请提出解除劳动关系，国维淀粉公司亦同意解除，应确定双方自2015年1月15日解除劳动关系，但胡民侠要求支付经济补偿金不符合法律规定的情形，对该请求不予支持。国维淀粉公司虽确认胡民侠停工留薪期为12个月（自2014年1月20日至2015年1月20日），但在2014年12月19日，西安市劳动能力鉴定中心对胡民侠的伤残等级做出九级伤残评定结论后，应向胡民侠停发原待遇，依法享受伤残待遇，故胡民侠的停工留薪期时间应确定为2014年1月20日至2014年12月19日。现依照《中华人民共和国劳动法》第二十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、《工伤保险条列》（国务院令第586号）第三十条、第三十三条、第三十七条及《西安市工伤保险实施办法》第十条、第二十四条、第二十八条之规定，判决：一、原告胡民侠与被告西安国维淀粉有限责任公司双方之间的劳动关系于2015年1月15日解除；二、被告西安国维淀粉有限责任公司于判决生效后10日内给付原告胡民侠一次性伤残就业补助金36639.75元及停工留薪期工资19696.27元，合计56336.02元；三、驳回原告胡民侠其余诉讼请求。本案案件受理费10元，由原告胡民侠负担。
原审宣判后，西安国维淀粉有限责任公司不服一审判决，向本院提起上诉称，原审认定事实不清，判决被上诉人享受一次性伤残就业补助金，严重违反法律规定，纯属主观任意裁判。根据原审法院判决及户县劳动人事争议仲裁委员会裁决书，被上诉人发生工伤事故时已经51岁超过了法定退休年龄，应不再享受一次性伤残就业补助金，其理由如下：一、依据劳社部发[1999]8号通知：企业职工退休年龄是：男年满60周岁，女工人年满50周岁，女干部年满55周岁。据此，被上诉人作为女工，发生工伤事故时已经51岁，超过了法定退休年龄。二、依据《劳动合同法实施条例》（2008年9月18国务院令第535号）第二十一条规定“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”据此，被上诉人发生工伤事故时已经51岁符合劳动合同终止及不具备劳动合同的主体资格。三、依据2014年5月7日北京市高级人民法院、北京市劳动争议仲裁委员会《关于劳动争议案件法律适用问题研讨会会议纪要》第49条“超过法定退休年龄的农民工在工作期间发生工伤要求认定劳动关系的，应当驳回其请求，可在裁判文书中确认属于劳务关系。”据此，被上诉人发生工伤事故时已超过法定退休年龄，应与被上诉人之间属于劳务关系。四、依据《中华人民共和国社会保险法》（2010年10月28日）将职工养老保险、新型农村社会养老保险、城镇居民社会养老保险均列入基本养老保险的范围。据此，被上诉人参加了新型农村养老保险，达到享受新型农村社会养老保险的法定条件。综上，法律明文规定超过法定退休年龄劳动合同终止即丧失与企业构成劳动合同关系的主体资格，这是法律的强制性规定。显然，原审以事实劳动关系为由认定被上诉人享受一次性伤残就业补助金，不但缺乏规范性法律依据，而且违反法律的强制性规定，纯属于法无据之主观裁判。综上，一、依法撤销原审法院判决中第二项，并改判上诉人不给付被上诉人一次性伤残就业补助金36639.75元。二、一二审诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人胡民�答辩认为一审判决正确，请求驳回上诉，维持判决。
经审理查明，原审查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，2011年11月1日，胡民侠与国维淀粉公司签订书面劳动合同，胡民侠与国维淀粉公司之间应为劳动关系。胡民侠在劳动合同期限内所受伤害应为工伤，国维淀粉公司应当承担胡民侠相应的工伤赔偿责任。原审判决由国维淀粉公司支付胡民侠一次性伤残补助金36639.75元，符合《工伤保险条列》的规定，本院予以维持。国维淀粉公司该项上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决正确，本院予以维持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人西安国维淀粉有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张耀民
审 判 员 范水艳
代理审判员 姜 华
二〇一七年五月八日
书 记 员 赵 黎