浙江省缙云县人民法院民 事 判 决 书（2016）浙1122民初3489号原告：叶丽芬，女，1976年7月20日出生，汉族，住缙云县。被告：中国农业银行股份有限公司缙云县支行，住所地：缙云县五云街道永宁路1号。负责人：王芝夏，该行行长。委托代理人：虞晓春，该行员工。被告：应尚锋，男，1995年7月5日出生，汉族，住缙云县。被告：应天明，男，1969年3月8日出生，汉族，住址同上。被告：应小华，女，1973年2月27日出生，汉族，住址同上。第二、三、四被告委托代理人：应碧强，男，1965年5月9日出生，汉族，住缙云县。原告叶丽芬诉被告中国农业银行股份有限公司缙云县支行（以下简称农行缙云支行）、应尚锋、应天明、应小华案外人执行异议之诉一案，本院于2016年10月12日受理后，依法组成合议庭，于2016年11月30日公开开庭进行了审理。原告叶丽芬，被告农行缙云支行的委托代理人虞晓春到庭参加诉讼。被告应尚锋、应天明、应小华及其委托代理人应碧强经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告叶丽芬诉称，2015年5月29日，原告叶丽芬就缙云县书香花苑地下70号车库与应天明签订购买车库协议，现叶丽芬已支付全部款项并实际占有。根据《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第六十条及《中华人民共和国物权法》第十五条规定，当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同效力的规定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力，故原告已取得该房屋的所有权，没有登记都只是物权未设立，被告应配合原告办理登记手续。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条的规定，人民法院不得查封、扣押冻结。故原告请求：一、确认坐落于缙云县五云街道书香花苑地下70号车库为原告所有并停止对该财产的执行；二、诉讼费用由被告承担。被告农行缙云支行辩称：一、原告与被告的买卖合同并不能对抗农行缙云支行的抵押权。2015年1月22日，被告应尚锋与农行缙云支行签订了最高额担保个人借款合同，并以坐落于缙云县五云街道书香花苑1幢2单元701室的房产及附属车库设定抵押。被告应天明在抵押担保期间，未经农行缙云支行同意，将抵押车库私下卖给原告，且不存在原告清偿债务消灭抵押物的情形，根据《中华人民共和国物权法》第一百九十一条第二款规定，该车库买卖协议违反相关法律规定，不能对抗农行缙云支行享有的抵押权；二、原告并未取得车库的所有权。该车库属于不动产，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力，未经登记，不发生效力。原告叶丽芬虽与被告应天明签订了买卖合同，并支付了价款及占有该车库，但因未进行过户登记，故不享有所有权。此外，根据原告提供的付款证据，只是银行现取的流水记录，并不能证明该笔款项就是用于支付上述车库的价款。综上，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。被告应尚锋、应天明、应小华既未到庭应诉亦未提交书面意见。经审理查明，2015年1月22日，应尚锋与农行缙云支行签订了最高额担保个人借款合同，应天明、应小华以坐落于缙云县五云街道书香花苑1幢2单元701室房地产及附属车库(房屋所有权证号：缙房权证字第××号)提供最高额抵押担保并办理了最高额抵押权登记。同年5月29日，叶丽芬就位于缙云县五云街道书香花苑的地下70号车库与应天明签订车库购买协议，后叶丽芬实际占有该车库。现上述房产及附属车库仍登记在应天明、应小华名下。2015年12月30日，农行缙云支行因应尚峰、应天明、应小华逾期未履行（2015）丽缙商初字第1997号民事调解书确定的义务向本院申请强制执行。本院在执行过程中，裁定拍卖、变卖被执行人应天明、应小华所有的缙云县五云街道书香花苑1幢2单元701室房地产(房屋所有权证号：缙房权证字第××号)。叶丽芬不服，于2016年8月1日向本院提出执行异议，请求本院中止对该房屋的执行。2016年9月8日，本院作出（2016）浙1122执异10号执行裁定，驳回案外人叶丽芬之异议。叶丽芬不服裁定，向本院提起案外人执行异议之诉，请求确认坐落于缙云县五云街道书香花苑地下70号车库为叶丽芬所有并停止对该财产的执行。以上事实，有最高额担保个人借款合同、缙房他证字第A201501**号房屋他项权证书、缙房权证字第××号房屋所有权证书、购买车库协议、（2016）浙1122执异10号执行裁定书等证据在案佐证。本院认为,房屋所有权证号为缙房权证字第××号的房地产包括缙云县五云街道书香花苑1幢2单元701室住房和案涉车库，上述房地产系应尚锋向农行缙云支行借款的抵押物，并办理了最高额抵押权登记。虽然原告叶丽芬与被告应天明签订购买车库协议并实际占有，但案涉车库实际上不能进行过户登记，原告叶丽芬认为其符合《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条的规定能够排除执行，但农行缙云支行与被告应天明、应小华签订最高额抵押合同在先，叶丽芬签订购买车库协议在后，故并不适用《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条的规定，且叶丽芬作为理性买受人，在签订不动产买卖合同前，应当通过查询房产登记知悉该车库是否具有独立的所有权和现有的权属状态，其完全能够预见不动产因存在抵押权而导致无法过户的风险。《中华人民共和国物权法》第一百九十一条第二款规定:“抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。”本案被告应天明未经抵押权人同意，将已设定抵押的车库出售给叶丽芬，不存在叶丽芬代为清偿债务消灭抵押权的情形。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十七条规定：“申请执行人对执行标的依法享有对抗案外人的担保物权等优先受偿权，人民法院对案外人提出的排除执行异议不予支持”，农行缙云支行因应天明以坐落于缙云县五云街道书香花苑1幢2单元701室房地产及附属车库办理了最高额抵押权登记而享有优先受偿权，故原告叶丽芬认为案涉车库为其所有的请求与法有悖，本院不予支持。综上，原告以已取得车库所有权为由请求确认坐落于缙云县五云街道书香花苑地下70号车库为其所有并停止对该财产执行的理由和依据不足，本院不予以支持。根据《中华人民共和国物权法》第一百九十一条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十二条之规定，判决如下：驳回原告叶丽芬的诉讼请求。本案受理费80元，由原告叶丽芬负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省丽水市中级人民法院。审 判 长  吴根伟审 判 员  沈 涛代理审判员  朱薇烨二〇一六年十二月五日代书 记员  蔡家程附：裁判文书适用法律条文依据《中华人民共和国物权法》第一百九十一条抵押期间，抵押人经抵押权人同意转让抵押财产的，应当将转让所得的价款向抵押权人提前清偿债务或者提存。转让的价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十七条申请执行人对执行标的依法享有对抗案外人的担保物权等优先受偿权，人民法院对案外人提出的排除执行异议不予支持，但法律、司法解释另有规定的除外。《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十二条对案外人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决不得执行该执行标的；（二）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求。案外人同时提出确认其权利的诉讼请求的，人民法院可以在判决中一并作出裁判。