吉林省靖宇县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）靖民一初字第195号
原告：靖宇县诚致房地产开发有限责任公司，所在地靖宇县。
法定代表人：刘志成，董事长。
委托代理人：赵春芳，吉林泉成律师事务所律师。
被告：梅河口市新城建筑工程有限责任公司，所在地梅河口市。
法定代表人：陈永新，系董事长。
委托代理人：潘启光，吉林瑞广律师事务所律师。
原告靖宇县诚致房地产开发有限责任公司与被告梅河口市新城建筑工程有限责任公司因申请诉前财产保全损害责任纠纷一案，本院于2014年4月18日受理后，被告提出管辖异议，本院裁定予以驳回，被告上诉，2014年7月4日白山市中级人民法院驳回了被告的上诉。2014年8月20日，本院依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告靖宇县诚致房地产开发有限责任公司委托代理人赵春芳、被告梅河口市新城建筑工程有限责任公司委托代理人潘启光到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年5月6日白山市中级人民法院依据被告申请作出裁定，查封了原告所有的位于靖宇县靖宇镇金盛元小区临街1号-11号，共计11户二层门市房。原告提出复议申请后，2013年7月1日白山市人民法院作出裁定解除其中1号（房号236）、3号（房号234）、6号（房号231）、8号（房号229）、9号（房号228）、11号（房号226），共计六户门市的查封。继续查封2号（房号235，建筑面积151.42平方米）、4号（房号233，建筑面积140.36平方米）、5号（房号232，建筑面积140.36平方米）、7号（房号230，建筑面积151.16平方米）、10号（房号227，建筑面积81.8平方米）余下五户门市。在2013年6月5日本案被告将本案原告等当事人以建设施工合同纠纷为案由起诉至白山市中级人民法院，诉称原告尚欠其工程款650万元。2013年11月4日白山市中级人民法院作出（2013）白山民二初字第67号民事判决书，本案原、被告均不服向吉林省高级人民法院提起上诉。2014年3月27日吉林省高级人民法院作出终审判决，撤销原审判决、驳回本案被告的诉讼请求，并确定一、二审案件受理费130367.28元由本案被告承担。2014年4月14日白山市中级人民法院作出裁定，解除了余下五户门市房的查封。原告在2011年1月12日即办理了查封房屋小区的商品房预售许可证，被告申请查封的行为已严重影响了原告的销售，原告开发的涉案楼盘，地处靖宇县行政机关、司法机关、实验小学、县城内最大规模休闲广场附近，位于城市交通主要街道一侧，是商家选择经营地址的理想地段，有较好的商业前景。被告第一次提出保全申请时，其申请保全的房屋已经售出7户，在解除查封后一个月时间里，申请查封的房屋已全部售出，如被告不申请查封，原告的售房时间将提前一年。且查封的结果是停止销售，禁止设定它项权利等诸多强制约束，不仅使原告因查封受到销售限制，也使得已购房者停止交付余款，准备购房者的购买意向因查封而阻断。被告申请查封原告的5户门市，建筑面积665.1平方米，每平方米5000元，总价值为332.55万元，按照中国人民银行同期贷款年利率6%计算，原告因被告的错误保全致使房屋不能正常销售造成了利息损失19.953万元。同时因被告的无理诉讼，造成原告一审、二审应诉所发生的律师费、上诉费、差旅费损失115240元。其中因律师费一直拖欠，近期才给付完毕并取得发票，白山市中级人民法院和吉林省高级人民法院作出的判决书都体现出张志学律师是原告委托的代理律师，授权委托书上没有标号不能否认代理事实的存在。庭审中原告出示的71张发票证实了原告的损失数额。关于（2013）白山民二初字第67号案件的上诉费，虽然吉林省高级人民法院已判决确认，但被告一直未给付。综上，原告要求一、被告赔偿原告因其错误保全致使原告房屋不能正常销售给原告造成的利息损失199530元；二、被告赔偿原告因无理诉讼给原告造成的差旅费、代理费、上诉费等损失共计115240元。以上合计314770元。
被告辩称，对于原告陈述的有关被告提请查封保全原告所有房屋的事实、被查封的房屋的情况、经过均没有异议。对被告提起建筑施工合同纠纷，一、二审诉讼过程及终审结果的事实也没有异议。对被保全房于2014年4月14日被法院解除查封保全的事实也没有异议。但是，截止到现在被保全房屋还没有取得商品房预售许可证，根据最高院2005年的解释，没有商品房预售许可证，是不允许出售的，即使出售也是无效的。查封时，被告保全房屋是现房，但是门牌号、水电都没有，房产部门也没有编号和登记，截止目前被保全房屋还没有登记备案，即没有确立被保全房屋的物权。而原告请求按照同期贷款利率6%计算没有依据，因为银行同期贷款利率还不到1%。一审、二审的律师费的主张也是没有法律依据的，如果是后给付的律师费应该有风险代理合同书，且实际支付人不是本案原告。一审、二审的案件受理费已经司法确认，不能作重复评判。关于差旅费待举证质证后，由法院依法判决。综上，1、被告因被保全房屋所在的建设工程项目已造成巨额损失，请法院综合考虑被告的实际情况；2、原告请求的因应诉产生的各项费用不应支持；3、原告被保全房屋的损失证据不充分，利率不等于损失证据。
庭审中，根据原告的诉讼请求及被告的答辩确认的无争议事实是，2013年5月6日，白山市中级人民法院依据被告申请作出裁定，查封了原告所有的位于靖宇县靖宇镇金盛元小区1号-11号共计11户二层临街门市房。2013年7月1日，白山市人民法院作出裁定，解除了其中1号（房号236）、3号（房号234）、6号（房号231）、8号（房号229）、9号（房号228）、11号（房号226），共计六户门市的查封。继续查封2号（房号235，建筑面积151.42平方米）、4号（房号233，建筑面积140.36平方米）、5号（房号232，建筑面积140.36平方米）、7号（房号230，建筑面积151.16平方米）、10号（房号227，建筑面积81.8平方米）共计五户门市房。2013年6月5日，本案被告将本案原告等当事人以建设施工合同纠纷为案由起诉至白山市中级人民法院。2013年11月4日，白山市中级人民法院作出判决，本案原、被告均不服向吉林省高级人民法院提起上诉。2014年3月27日，吉林省高级人民法院作出终审判决，撤销原审判决、驳回本案被告的诉讼请求，并确定一、二审案件受理费130367.28元由本案被告承担。2014年4月14日，白山市中级人民法院作出裁定，解除了对余下的五户门市房的查封保全。
庭审中，根据原告的诉讼请求及被告的答辩归纳本案的争议焦点为，一、被告因起诉原告而申请法院保全的五户门市房的行为是否给原告造成了199530元的损失，是否有事实依据；二、原告因被告2013年6月5日的诉讼行为所发生的律师费、上诉费、差旅费是多少；三、原告主张的被保全的五户门市房是否取得了商品房预售许可证，什么时候取得的。并确定焦点问题均由原告负责举证。
到庭当事人对本院总结的无争议事实，归纳的争议焦点及确定的举证责任分配均无异议和补充。
庭审中，原告针对焦点问题出示证据如下：
1、（2013）白山民保字第13号裁定书一份、（2013）白山民保字第13-1号裁定书及查封公告各一份。证明1、被告申请法院查封原告新兴南路由南向北临街门市房11户影响原告正常销售的事实；2、通过复议仅解除6户门市房的查封，继续查封原告5户门市房，由于被告错误申请查封，使法院采取的相应强制措施向社会公众公告，给原告企业带来了负面影响。
2、诉前保全异议书一份。证明11户门市房被查封后，原告于2013年5月22日即提出异议并说明有七户门市房已经销售，其中有一户始终没有被解封。
3、售楼合同书、收据各一份。证明1、该门市是解除查封的6户门市之一，是被告申请查封原告已经售出的门市。2、被告申请查封的所有门市是原告正在销售的门市；3、证明门市房销售价格每平方米最低是5000元；4、原告依据查封时的最低销售价格和影响销售的时间按中国人民银行同期贷款利率计算计息损失合情合理，依据充分。5、证明商品房预售和销售的行为，符合法律规定，而且被扣押的11户门市房中有一户已经依法取得了房屋产权证，证明是允许进行销售的。
4、吉林龙达律师事务所委托合同2张、代理费收据1张。证明一、二审聘请律师的代理费证明因被告无理缠诉给原告造成的实际支出损失。该聘用的律师是专门负责被告起诉原告保全、诉讼出庭律师，与本案的事实损失有关联。
5、实际支出的差旅费用71张及费用明细、上诉费票据一张。证明原告因该案支出的差旅费、上诉费，证明因被告无理缠诉给原告带来的不必要的实际支出损失及差旅费支出时间。上诉费原告并没有实际取得，所以要求被告给付。
6、白山中院（2013）白山民二初字第67号判决书一份、吉林省高院（2014）吉民一终字第22号判决书一份.证明1、被告对原告的保全和诉讼是错误的；2、由于被告的错误申请查封及诉讼给原告造成的损失理应由被告承担赔偿责任。该证据也与证据4相佐证，证明了原告聘请律师的事实。
7、（2013）白山民保字第13-2号民事裁定书一份、人民银行利率表一份。证明1、从查封到解封的时间，即影响原告销售的时间；2、被告应按影响销售回款的时间依据中国人民银行同期银行贷款利率计算赔偿原告的损失额是原告最低的价值取向。
8、认购书9份、收款收据9份、商品房备案申报表一份.证明1、被查封的门市房在查封前已销售7户，并收取了定金，由于被查封，原告不能在约定的时间内交房，对购房者构成违约，认购人拒绝继续履行交付余款义务，影响了原告资金回笼；2、解封后该段未售出的门市房在不到一个月的时间里就已经售罄；3、原告在2014年5月之前就已经将十户认购的门市房向房产登记机关进行了预售申报备案。
9、当庭出示2011年1月12日靖宇县房地产管理中心（靖）房（预）售证第2011001号商品房预售许可证一份，证明原告被保全的房屋已取得预售许可证。
被告针对以上证据质证认为，对证据1、2、6的真实性及证明问题均无异议。对证据3的真实性及证明问题均有异议，截止到现在还没有看到预售许可证，属于无效销售，即便现在原告出示预售许可证，也超过了举证期限，证据失时效，不应采信。对证据4中确实是张律师作为原告代理人出庭参与了保全、一审、二审没有异议，但是对律师费得数额有异议，原告提供的委托代理人合同2013年5月21日签署的合同中约定代理费为6万元，2013年12月19日签署的代理合同中没有约定代理费，且两份代理合同没有编号。关于机打发票，从时间上看是2014年8月16日，此时原、被告之间的保全、一、二审诉讼早已结束，无法证明该发票与代理行为的关联性。对证据5的71张差旅费用票据的真实性不清楚，对证明问题持反对意见，不同意赔偿。对上诉费有异议，上诉费已在吉林省高级人民法院终审判决书中确认，原告再次主张属于重复主张，法院应予驳回。对证据7中法院作出的裁判文书的真实性及证明问题没有异议。对人民银行利率表有异议，该利率表不是人民银行给出具的，且利率过高，是复印件，不能作为证据使用。对证据8的真实性有异议，该证据是复印件不能作为证据使用，没有见到调取申请。对证据9不予质证。
本院对以上证据审核、认定认为，被告对原告出示的证据1、2、6真实性及证明问题均无异议，本院确认其证明力。证据3来源、形式合法，证实了原告所出售房屋每平米的价格，证据9来源、形式合法，虽然在举证期限届满后提交，但依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条的规定，本院认为结合本案案情应予采信，对原告超过举证期限届满后提交的行为予以训诫，故证据9与证据3相佐证，被告的异议理由不成立，本院对证据3予以采信。证据4来源、形式合法，但其出具发票的时间与委托代理合同时间不相符，且无其他证据予以佐证，不本院不予采信。证据5来源、形式合法，其中上诉费已经吉林省高级人民法院终审判决书确认，对原告花费上诉费的事实予以确认；对其他票据仅有原告陈述花费用途，没有其他证据予以佐证，本院不予确认。证据7中被告裁定书没有异议，本院予以采信；原告出示的人民银行利率表是原告通过网络渠道获取，来源、形式合法，内容与人民银行公布的利率一致，可以采信。证据8来源、形式合法，属于公司的销售档案及销售凭证，可以证实原告房屋的销售情况，被告的异议理由不成立，本院予以确认。
根据以上确认的证据，查明的事实是，原告于2011年1月12日取得商品房预售许可证。原告因应诉被告的起诉交纳了二审案件受理费。2013年7月1日，白山市中级人民法院解除了对原告所有的六处门的市查封，其中房号为234的门市已于2012年11月7日出售；房号为231的门市已于2012年12月6日出售；房号为229的门市已于2013年1月4日出售；房号为228的门市已于2013年3月8日出售；房号为226的门市已于2013年4月10日出售。2014年4月14日，白山市中级人民法院解除了对原告所有的五处门的市查封，其中房号为235的门市于2014年4月29日出售；房号为233的门市已于2012年11月7日出售，在保全期间没有撤回购买意向；房号为232的门市已于2014年4月26日出售；房号为230的门市已于2014年4月25日出售；房号为227的门市已于2014年4月27日出售。
本院认为，本案是因申请诉前财产保全损害责任纠纷。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零五条“申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因保全所遭受的损失。”的规定，本案被告在诉前向法院申请了对原告所有的不动产的查封保全，而申请所依据的案件被法院驳回了诉讼请求，致使原告未能及时出售该房屋，造成原告财产损失，应予以赔偿。2013年5月6日，被告申请法院查封保全的11处门市房在查封保全之前已经出售了6处，权利人提出异议后，法院部分解除，法院继续查封的房屋也在2014年4月14日解除后不到一个月的时间相继售出，且被告庭审中未出示相关证据证明该房屋有滞销的情形，可以推定原告被查封的房屋销售情况非常好，如不被查封，在查封前后就可以出售并获利，所以原告请求查封期间，按照售房款总额为基数，按照查封时中国人民银行同期贷款基准利率六个月以上一年以下的标准年利率6%计算查封保全期间的损失应予支持。原告主张的因被告提起建筑施工合同纠纷诉讼产生的律师费、差旅费不属于本案审理所调整的范围，可另案处理。原告主张的关于被告提起建筑施工合同纠纷诉讼产生的诉讼费用已在该案上诉中作出处理，不属于本案审理的内容。本院依据以上法律规定，判决如下：
被告梅河口市新城建筑工程有限责任公司于本判决生效后赔偿原告靖宇县诚致房地产开发有限责任公司因诉前查封保全原告所有的5处门市所遭受的损失187503.53元（665.1平方米×5000元／平方米×6%÷365天×343天=187503.53元）。
案件受理费5755元（原告已预交）减半交纳2878元，由被告负担2025元，由原告负担853元。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省白山市中级人民法院。
本判决发生法律效力后，权利人可在判决书确定的履行期限届满后二年内向本院申请执行。
代理审判员 张 雪
二〇一四年九月一日
书 记 员 张诗琦