河南省洛阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫03民终3898号
上诉人（一审被告）：中国平安财险保险股份有限公司三门峡中心支公司。住所地：三门峡市湖滨区堤北路枫桥水岸门面房*****号。组织机构代码：79062188-X。
主要负责人：潘旭，该支公司经理。
委托诉讼代理人：景维，河南智明律师事务所律师。
委托诉讼代理人：乔晓辉，河南智明律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）：宋青子，男，1962年11月26日生，汉族，住新安县。
一审被告：刘杰，男，1986年8月20日生，汉族，住渑池县。
一审被告：渑池县水利局。住所地：渑池县会盟路*号。组织机构代码：00581242-X。
法定代表人：张留安，该局局长。
委托代理人：张涛，该单位员工。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司三门峡中心支公司（以下简称平安财险三门峡公司）因与被上诉人宋青子及一审被告渑池县水利局、刘杰机动车交通事故责任纠纷一案，不服新安县人民法院（2016）豫0323民初359号民事判决，向本院提出上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人平安财险三门峡公司的委托诉讼代理人景维、乔晓辉，一审被告刘杰，一审被告渑池县水利局的委托诉讼代理人张涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
平安财险三门峡公司上诉请求：1、请求依法撤销一审判决书，将本案发回重审或依法改判；2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、本案司法鉴定程序违法、结论错误，《鉴定意见书》不能作为定案依据，一审法院未进行重新鉴定明显失当，上诉人不应承担残疾赔偿金51152元，本案中经新安交通警察大队委托，被上诉人进行了伤残等级鉴定，评定为十级伤残，但整个鉴定过程上诉人并不知晓，鉴定的相关材料也未经质证，上诉人也未收到鉴定报告。其次，根据洛新立司鉴所（2016）临鉴字第O06号《司法鉴定意见书》，被上诉人的伤残是依据其右膝关节活动度受损而定，但根据鉴定意见书中描述，被上诉人右膝关节丧失的活动度远未达到能评定为十级伤残的标准，其鉴定结论明显错误，因此本案鉴定结论不足为据，应另行重新鉴定，上诉人也不应承担残疾赔偿金51152元。二、鉴于本案中的《鉴定意见书》不能作为定案依据，上诉人不应承担精神损害抚慰金5000元。
宋青子未到庭参加诉讼，其庭后向本院提交书面答辩意见为：一审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人的理由不能成立，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。1、一审鉴定结论是合法有效的，被上诉人平时处理交通事故经过交警大队作出鉴定后，调解一致、赔偿到位化解是案件的基本途径，交警大队代表国家机关委托有资质的鉴定机构对被上诉人的伤残进行鉴定，××例资料，鉴定程序合法、结论正确，鉴定报告应当作为定案依据；2、上诉人提出精神抚慰金问题属于人身损害赔偿案件的赔偿范围，上诉人应该承担责任，一审判决数额合理。
渑池县水利局答辩称：同意保险公司上诉意见。
刘杰答辩称：同意保险公司上诉意见。
宋青子向一审法院起诉请求：1、请求依法判令被告赔偿各项损失共计90000元；2、判令平安财险三门峡公司在交强险及商业险责任限额范围内优先赔偿损失；3、本案诉讼费用由被告负担。
一审法院认定事实：2015年8月3日18时30分左右，被告刘杰驾驶豫Ｍ×××××号小型轿车沿工业大道由南向北行驶至新安工业大道康城十二岛路口处调头时与郭俊停驾驶无号牌二轮电动车（后乘坐原告宋青子）沿工业大道由南向北行驶相撞，造成车辆受损，郭俊停、宋青子受伤的交通事故。事故发生后，原告宋青子被送往新安第二人民医院住院治疗，经诊断为：左髌骨骨折。原告宋青子于2015年9月2日出院，出院医嘱：1、休息一月；2、定期复查；3、不适随诊。原告宋青子共住院30天，住院期间一人陪护，原告宋青子治疗期间共花去医疗费5302.61元。2015年8月7日新安公安交通警察大队出具第1508031830101号道路交通事故认定书（简易程序），认定刘杰负事故全部责任，郭俊停、宋青子不负事故责任。事故发生后，经新安公安交通警察大队委托，洛阳新立法医临床司法鉴定所于2016年2月15日出具洛新立司鉴所（2016）临鉴字第006号司法鉴定意见书，鉴定结论为：被鉴定人宋青子的伤残等级为十级伤残。被告刘杰垫付费用3300元。同时查明，原告宋青子系农业家庭户口，但其自2012年居住在新安县城××字街建行古洞建8楼，该事实有原告提交的房屋买卖合同、房屋所有权证及新安城关镇东关社区居民委员会出具的证明在卷证实。原告宋青子系新安诚金混凝土有限公司的员工，事故发生前三个月平均工资为3357元，该事实有新安诚金混凝土有限公司出具的营业执照、组织机构代码证、税务登记证、工资表及工资停发证明在卷证实。另查明，被告刘杰驾驶的豫Ｍ×××××号小型轿车的登记所有人为被告渑池县水务局，因机构整改合并，渑池县水务局变更为渑池县水利局，庭审前原告申请变更被告为渑池县水利局，被告渑池县水利局对此予以认可。豫Ｍ×××××号小型轿车在被告平安财险三门峡公司投保有交强险及商业三者险各一份且不计免赔，其中第三者责任险限额300000元，事故发生时均在保险有效期间内。
一审法院认为：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。新安公安交通警察大队出具的第1508031830101号道路交通事故认定书（简易程序），认定刘杰负事故全部责任，郭俊停、宋青子不负事故责任，该认定书具有事实根据和法律依据，该院予以采信。被告刘杰对本次事故的发生存在重大过错，对其造成的损失依法应当承担与其过错程度相应的民事赔偿责任。因被告刘杰系从事职务行为过程中发生交通事故给他人造成损失，对其造成的损害，应当由其用人单位被告渑池县水利局承担相应的民事赔偿责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者强制保险责任限额范围内予以赔偿”及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”之规定，本案原告宋青子的损失首先应由被告平安财险三门峡公司在交强险限额范围内进行赔偿，不足部分由被告平安财险三门峡公司在商业三者险限额内根据事故双方过错程度承担相应赔付责任，仍有不足的由被告渑池县水利局根据刘杰的过错程度承担相应赔偿责任。根据双方提交的有效证据及质证意见，该院能够认定原告宋青子本案的损失为：1、医疗费5302.61元，根据有效票据予以认定；2、住院伙食补助费1500元，参照河南省上一年度一般公职人员出差伙食补助每人每天50元标准计算，原告主张50元／天不超出合理范围，原告共住院30天；3、营养费600元，参照河南省上一年度公职人员出差伙食补助每人每天20元标准计算，原告主张20元／天不超出合理范围，原告住院30天；4、关于护理费，原告未提交证据证明其陪护人员的误工情况，故参照河南省2016年居民服务行业年均收入30482元标准计算，原告主张2730元过高，原告住院30天，期间一人护理，经该院核算为2540.17元；5、关于残疾赔偿金，洛阳新立法医临床司法鉴定所出具的洛新立司鉴所（2016）临鉴字第006号司法鉴定意见书，该鉴定程序合法、鉴定人员具备相关资质，该院予以采信，被告平安财险三门峡公司虽提出重新鉴定申请，但缺乏法律依据及事实证据，该院不予支持，原告宋青子为十级伤残，虽为农业户口，但其长期居住于城镇且收入来源于城镇，故参照河南省2016年城镇居民人均可支配收入25576元／年计算，结合原告的伤残系数，该院核算为51152元；6、关于误工费，根据原告提交的证据证明其事故发生前三个月平均工资为3357元，原告主张计算180天缺乏持续误工证明，故该院参照《人身损害受伤人员误工损失日评定准则（中华人民共和国公安部GB／T521-2004）》相关规定，认定为120天，原告主张误工费20160元过高，该院核算为13428元；7、关于精神抚慰金，本次事故对原告宋青子的身体伤害造成严重后果，参照本地区平均生活水平等因素，原告要求5000元不超出合理范围，该院依法予以认定；8、关于交通费，原告宋青子因本次事故住院就医，客观上确有该项支出，根据本案情况，该院予以认定为500元。以上损失合计80022.78元。因本次事故造成郭俊停、宋青子受伤，故在交强险限额范围内及商业三者险范围内为郭俊停保留相应份额。原告宋青子的损失首先应由被告平安财险三门峡公司在交强险限额范围内承担医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费等共计77620.17元。原告宋青子的剩余损失为2402.61元，由被告平安财险三门峡公司根据被告刘杰的过错程度全额赔付。因被告平安财险三门峡公司在保险限额范围内能赔偿原告郭俊停的损失，故被告刘杰不再对原告的损失进行赔偿。关于被告刘杰垫付的3300元，原告起诉时已包含在内，应在原告的赔偿金中扣除，被告刘杰可在本案生效后向保险公司理赔主张。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条第（六）项、第十六条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条之规定，判决：一、被告中国平安财险保险股份有限公司三门峡中心支公司应于本判决生效后十日内在机动车强制责任保险限额范围内赔偿原告宋青子因交通事故造成的损失包括医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费等共计74320.17元（已扣除被告刘杰垫付的3300元）；二、被告中国平安财险保险股份有限公司三门峡中心支公司应于本判决生效后十日内在机动车第三者责任保险限额范围内赔付原告宋青子因交通事故造成的损失包括住院伙食补助费、营养费等共计2402.61元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；三、驳回原告宋青子的其它诉讼请求。案件受理费2050元，鉴定费700元，共计2750元，由原告宋青子负担受理费500元，被告刘杰、渑池县水利局负担受理费、鉴定费共计2250元。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明相关事实予以确认。
本院认为：本次交通事故经新安公安交通警察认定刘杰负事故全部责任，郭俊停、宋青子不负事故责任，本院对此予以确认。宋青子的损失首先由平安财险三门峡公司在交强险范围内进行赔偿，不足部分由平安财险三门峡公司在商业三责险限额内根据事故责任比例进行赔偿，因平安财险三门峡公司在保险范围内能够赔偿宋青子的损失，故刘杰不再承担赔偿责任。关于平安财险三门峡公司上诉提出宋青子的伤残鉴定意见书不能作为定案依据的问题，宋青子受伤后，新安公安交通警察大队委托洛阳新立法医临床司法鉴定所对宋青子做伤残等级鉴定，该鉴定结论系公安机关以职权依法委托具有相关鉴定资质的鉴定机构作出的鉴定结论，鉴定程序合法，鉴定资料真实合法，平安财险三门峡公司上诉，依据不足，本院对此不予支持。综上，上诉人平安财险三门峡公司上诉请求不能成立，应予驳回，一审判决事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费1204元，由中国平安财产保险股份有限公司三门峡中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘龙杰
审 判 员 杨元卿
代理审判员 李光东
二〇一六年十一月四日
书 记 员 王 璐