湖南省衡东县人民法院民 事 判 决 书（2015）东民一初字第56号原告文成云，衡东县甘溪河坝退休职员。委托代理人向和平，湖南楚云律师事务所律师。被告湖南太同兴房地产开发有限责任公司。法定代表人曹华雄，总经理。委托代理人赵曙明，湖南楚云律师事务所律师。原告文成云诉被告湖南太同兴房地产开发有限责任公司地面施工、地下设施损害责任纠纷一案。本院于2015年1月15日立案受理。本院受理后，依法由审判员肖彬适用简易程序公开开庭进行了审理。原告文成云及其委托代理人向和平，被告委托代理人赵曙明到庭参加了诉讼。现已审理终结。原告文成云诉称，2014年11月23日晚7时许，原告在衡东县城关沿江风光带往金堰广场方向散步，当经过华太家居路段时，原告看见路面停着一台大货车，便想绕过去，但没想到刚走到车后面时，突然一脚踏空，掉入一个几米深的大坑中，经公安消防大队救援虽保住了一命，但原告为此花费医疗费1万多元，并构成十级伤残。后经查，原来货车后面的深坑是被告方一正在施工建设的垃圾池。原告认为，被告在道路上挖坑，既不设安全警示标志，又没有防护栏，更没有现场照明措施，是造成原告摔伤的直接原因，依法应当承担原告的全部损失。原告曾多次与被告商谈，但被告除支付3000元医疗费外，不愿再承担责任。故起诉要求判令被告赔偿原告医疗费、误工费、陪护费、交通费等79898.3元。原告为支持其诉讼主张，向本院提交了如下证据：1、企业注册资料，证实被告的主体资格。2、病历资料和诊断证明，证实原告受伤治疗的事实。3、医药发票以及医药费清单，证实原告共花医药费11895.3元。4、鉴定费发票，证实原告进行伤残鉴定花费700元。5、司法鉴定意见书，证实原告因受伤构成十级伤残，误工90天，后期医疗费2000元，住院期间有陪护。6、红网信息资料、照片，证实原告受伤及救援的经过。7、衡东县环境卫生管理局出具的证明，证实涉案垃圾池为被告承建。8、劳动合同、工资表，证实原告退休后，在衡东县湘衡盐化有限公司上班。被告湖南太同兴房地产开发有限责任公司辩称：1、原告作为完全民事行为能力人在散步中，应该有注意安全的义务，现未尽到该义务应当承担相应的责任。2、原告诉求中，已向相关部门报销的费用，应当予以减除，不能重复得到赔偿3、对原告陈述受伤的事实，被告没有异议。被告对原告提交的证据2、3有异议，认为原告用药清单里有××、高血压的药物，与原告治疗伤情不符，应予以扣除；原告的医药发票应提供原件，如果原告在医保部门已得到赔偿，那本案不应重复赔偿。对证据8有异议，认为原告受伤后，收入没有损失，且原告系退休职工，故认为原告在受伤期间没有误工费损失。对原告提交的证据认证为：原告受伤后，在医院住院治疗1个月，共花费医疗费11895.3元，而原告只在入院时交纳了2690.43元，余下的9204.87元医保机构已经支付，根据侵权法里只赔偿实际损失的赔偿原则，本案原告医疗费纳入赔偿的范围为2690.43元。原告受伤治疗后，经鉴定其误工日期为3个月，而原告陈述其实际误工日期为1个月，故原告的误工日期为1个月。对没有异议的证据，本院予以认定。根据原、被告的陈述以及本院已采信的证据，确认如下事实：被告湖南太同兴房地产开发有限责任公司坐落在衡东县城关镇洣江大道，公司在洣江大道边修建深2.8米的水泥坑作为垃圾池，垃圾池边没有装警示灯和安全防护栏，但在垃圾池边停有一辆货车。原告文成云系衡东县甘溪河坝退休职工，其退休后应聘在衡东县湘衡盐化有限公司从事办公室工作，每月平均工资3480元。2014年11月23日晚，原告在衡东沿江风光带上往金堰广场方向散步，走到临近华泰家居侧面的沿江风光带路段时，想穿过风光带上的隔离带，走隔离带与华泰家居形成的路面上，再走沿江大道回家。当时，原告看见隔离带与华泰家居之间的路上停着一辆货车，于是想从车后面穿过，可是一脚踩空，掉进被告在修建的垃圾池里。后经衡东县公安消防大队救援，被送往衡东县中医院住院治疗，住院1个月，花费医疗费11895.3元，其中医保支付9204.87元。2014年12月14日经衡阳市中天司法鉴定所司法鉴定意见书鉴定：原告因意外损伤致右胸多肋骨骨折，评定十级伤残；误工日期120天，住院期间有陪护，后期医药康复费2000元。原告实际误工30天。另查明，被告已经支付给原告人民币3000元。当地护工为每日工资97.5元。本院认为，本案争议主要焦点是关于原告损伤的责任认定及赔偿责任数额的问题。其一、关于侵权民事责任问题。侵权责任法第九十一条第一款规定“在公共场所、道旁或者通道上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担民事责任。”地面施工致人损害的侵权责任采取过错推定原则，如果施工人能证明自己已经设置明显标志和采取安全措施，且这些标志足以使任何人以通常的注意即可避免损害发生，否则就必须承担民事责任。本案中，被告作为涉案垃圾池的施工人，对建设该垃圾池未设防护措施，也未设置警示标牌，因此，被告未能尽到设置明显标志和采取安全措施的义务，应当承担民事侵权责任。原告作为完全民事行为能力人，在散步中未尽到安全谨慎义务，对损害事故的发生也存在一定的过错。根据侵权法第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”的规定，可以减轻侵权人的责任。根据双方当事人的过错程度，被告承担90%的责任，原告承担10%的责任。其二、民事赔偿责任数额的问题。1、医疗费2690.43元，后期康复费2000元。2、住院生活补助费900元，原告共住院30天，每天按30元计算得900元。3、陪护费2925元，当地护工为一天97.5元，原告受伤后护理日期为30天。4、误工费3480元，原告月平均工资元3480元，原告误工1个月。5、鉴定费700元。6、残疾赔偿金42145.2元，上年度城镇居民人均纯收入为23414元，原告受伤构成10级伤残，原告现已62周岁。7、精神抚慰金酌定为3000元。合计57841元。上述损失由原告自负5784元（57841元×10%）；由被告负担52057元（57841元×90%）。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第九十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十五条之规定，判决如下：一、原告文成云的医疗费、康复费、护理费、误工费、住院期间生活补助费、残疾赔偿金、鉴定费等各项经济损失共计57841元，由被告湖南太同兴房地产开发有限责任公司负担52057元（包括已经支付的3000元）。二、驳回原告文成云的其他诉讼请求。上述款项限在本判决生效后十天内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取1722元，由原告文成云负担172元，由被告湖南太同兴房地产开发有限责任公司负担1550元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。审判员  肖彬二〇一五年四月九日书记员  周萍校对责任人：肖彬打印责任人：周萍附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第九十一条在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。窨井等地下设施造成他人损害，管理人不能证明尽到管理职责的，应当承担侵权责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。