贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）黔东刑终字第150号
原公诉机关镇远县人民检察院。
上诉人（原审被告人）许加金，又名许四妹，男，1981年10月19日生，汉族，贵州省镇远县人，初中文化，农民。2012年8月15日因涉嫌贩卖毒品罪被镇远县公安局刑事拘留，2012年9月20日被依法执行逮捕，现羁押于镇远县看守所。
原审被告人江复礼，又名江成林，男，1977年10月25日生，汉族，贵州省镇远县人，小学文化，农民。2008年7月8日因犯贩卖毒品罪被浙江省宁波市海曙区人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金三千元，减刑后于2010年10月4日释放。2012年8月15日因涉嫌贩卖毒品罪被镇远县公安局刑事拘留，2012年9月20日被依法执行逮捕，现羁押于镇远县看守所。
原审被告人江明余，又名小余，男，1984年7月1日生，汉族，贵州省镇远县人，初中文化，农民。2007年12月19日因犯运输毒品罪被云南省潞西市人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金三千元，减刑后于2011年11月16日释放。2012年8月15日因涉嫌贩卖毒品罪被镇远县公安局刑事拘留，2012年9月20日被依法执行逮捕，现羁押于镇远县看守所。
镇远县人民法院审理镇远县人民检察院指控原审被告人江复礼、江明余、许加金犯贩卖毒品罪一案，于2014年4月24日作出（2014）镇刑初字第21号刑事判决，原审被告人许加金不服，提出上诉。原审被告人江复礼、江明余服判。本院依法组成合议庭，经过阅卷审查，依法讯问了被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2012年8月14日15时许，被告人江复礼、江明余与毒品购买人雷某、小兵在镇远火车站附近的八方园宾馆402房间商谈毒品交易。雷某确定以每克人民币460元的价格购买毒品海洛因35克。随后，许加金骑摩托车载着江明余从火车站附近经镇远二中往舞阳镇东关上方向去取毒品。在取毒品期间，许加金将自己的手机电池取出扔掉。在取得毒品后，许加金骑车载江明余从东关上进入二级公路，在二级公路旁的烈士墓处停车，许加金就用江明余的手机拨打江复礼电话，说在宾馆交易不安全，要雷某他们出来交易，江复礼答复不在宾馆交易就做不成。二被告人便骑摩托车从二级公路往火车站方向行驶，到达八方园宾馆402房间后，二被告人将一起取回的毒品海洛因交给在此等候的被告人江复礼和雷某。毒品经称量重量约为35克，雷某就交付了毒资16000元，被告人江明余便将毒资收起。交易完毕后，三被告人和雷某先后下楼，后在八方园宾馆门口被镇远县公安局民警抓获。公安民警当场从雷某的包内查获毒品疑似物35克（净重）；从许加金裤兜内查获毒品疑似物0.1克（净重）、黑色SANCHIN牌手机（无电池）一部、人民币878元及其他随身物品，同时查获许加金驾驶的黑色摩托车一辆（车牌号为31848）；从江明余的裤兜内缴获毒资16000元、黑色金立牌手机一部、人民币23元及其他随身物品；从江复礼裤兜内查获黄色金立牌手机一部、电子秤一台、人民币236.50元及其他随身物品。以上物品当场被公安机关依法予以扣押。经依法鉴定，从雷某包内查获的35克毒品疑似物，以及从许加金裤兜内查获的0.1克毒品疑似物均含有海洛因、咖啡因及烟酰胺成分。
2008年7月8日，被告人江复礼因犯贩卖毒品罪被浙江省宁波市海曙区人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金三千元，减刑后于2010年10月4日释放。2007年12月19日，被告人江明余因犯运输毒品罪被云南省潞西市人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金三千元，减刑后于2011年11月16日释放。
原判依据上述事实及相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第二十五条、第六十五条、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，作出如下判决：
一、被告人江复礼犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金五千元（已缴纳）。
二、被告人江明余犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金五千元（罚金限于本判决生效后十日内缴纳）。
三、被告人许加金犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金五千元（罚金限于本判决生效后十日内缴纳）。
四、被告人江复礼作案工具黄色金立牌手机一部、电子秤一台、被告人江明余作案工具黑色金立牌手机一部、被告人许加金作案工具黑色SANCHIN牌手机（无电池）一部、黑色摩托车一辆（车牌号为31848），依法予以没收上缴国库。
五、查获的35.1克毒品海洛因依法予以没收，由黔东南苗族侗族自治州公安局依法处理。
宣判后，原审被告人许加金不服，提出许加金没有提供毒品样品，没有参与验货（试毒品）、谈价、称重、收取毒资等，没有证据证明毒品是许加金拿出来的，请求判决上诉人无罪。
经审理查明，原判认定原审被告人江复礼、江明余、许加金犯贩卖毒品罪的事实清楚，据以认定的证据，原判已经列述，并经庭审举证、质证、查证属实。二审中，上诉人许加金未向本院提交新的证据，故本院对原判认定的事实和所列的证据予以确认。
关于上诉人许加金提出没有提供毒品样品，没有参与毒品验货、谈价、称重、收取毒资等过程，毒品不是许加金的辩解。经查，案发当日前几小时，即2012年8月14日上午，江明余与许加金有过几次联系、见面，这在卷内材料江明余、许加金的供述中均有证实。许加金辩称其没有拿江明余的手机打电话给江复礼，说不同意在宾馆进行毒品交易。经查，江明余、江复礼均称系许加金拿江明余的手机打电话给江复礼，不同意在宾馆交易毒品，小兵亦证实在宾馆时江复礼接到在该处交易不安全的电话，同时许加金当时自己的手机没有电池无法用自己的手机通话，这些与江明余、江复礼供述许加金当时打电话给江复礼的供述相印证，足以采信许加金当时打了该电话。同时确定该电话系许加金所打，从以下分析亦可以得出合理的结论。如果是江明余打的电话，那么，江明余之前来过毒品交易地点，即八方园宾馆408房间，参与了毒品的验样等事宜，后走出宾馆去取毒品，如果江明余对毒品交易地点有所警觉，为什么没有当场提出异议，反而直接去取毒品呢，取回毒品途中江明余为什么才不同意在宾馆交易呢，是什么原因使他的思想发生如此大的变化？结论就是江明余没有理由不同意在宾馆交易毒品，即电话不是江明余打的。那么，电话是不是许加金打的？据许加金本人供述，在载江明余去取毒品的过程中，许加金把手机的电池板扔掉了，来到八方园宾馆408房间时，进入房间，就提醒在场的人员，在这里（指408房间）交易毒品不安全，现在三穗、施秉等到处都在抓人，以后不要在这里搞了。那么，许加金为什么会恰在此时把手机电池板扔掉？如果电话不是许加金打的，那么为什么许加金一进408房间就说这里很危险，下次不要在这里搞了（指毒品交易）？如果是江明余打的电话，那么这句话应当是江明余说。如果许加金不沾惹毒品，他怎么知道最近三穗、施秉等地都在抓人，他怎么判断在宾馆进行毒品交易就很危险，在哪里交易是安全？下次不要在这里搞了（毒品交易），那么下次要在哪里交易呢？在许加金身上查获的0.1克毒品零包，亦印证说明许加金是沾惹毒品的。另外，江明余、江复礼在本案多处供述中，虽有不一致甚至矛盾之处，这与他们交易活动中的地位和利害有关，但无论二人的供述在细节上如何变化，都没有否认其实施毒品犯罪的事实，没有为自己的犯罪行为开脱。在共同指认许加金参与实施毒品犯罪的事实上也没有变，且没有证据表明该二人事前与上诉人许加金有矛盾。为此，原判决基于江明余、江复礼的供述，结合有关证人的证言等证据材料，分析认定许加金参与贩毒，亦无不当，综上所述，上诉人许加金提出“无罪”的辩解不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人许加金、原审被告人江复礼、江明余无视国家法律，明知是毒品海洛因而向他人贩卖，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪，应依法追究其刑事责任。原审法院认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。为此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈文豪
代理审判员 罗安武
代理审判员 邓红霞
二〇一四年七月四日
书 记 员 肖 遥