河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫01民终3768号
上诉人（原审被告）白得本，曾用名白代本，男，1957年9月27日出生，汉族，住河南省新郑市。
上诉人（原审被告）赵广森，男，1966年12月28日出生，汉族，住河南省新郑市。
二上诉人委托诉讼代理人朱永红，河南良承律师事务所律师。
二上诉人委托诉讼代理人赵松伟，河南良承律师事务所实习律师。
被上诉人（原审原告）赵锋喜，又名赵峰喜，男，1966年4月18日出生，汉族，住河南省新郑市。
委托诉讼代理人冉杰，大沧海律师事务所郑州分所律师。
委托诉讼代理人杨培森，大沧海律师事务所郑州分所实习律师。
被上诉人（原审被告）郭晓东，男，1979年1月4日出生，汉族，住河南省新郑市。
委托代理人侯瑞芳，河南郑韩大有律师事务所律师。
上诉人白得本、赵广森因与被上诉人赵锋喜、郭晓东提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省新郑市人民法院（2016）豫0184民初4100号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开审理了本案。上诉人白得本、赵广森及委托诉讼代理人朱永红、赵松伟，被上诉人赵锋喜的委托诉讼代理人冉杰，被上诉人郭晓东的委托诉讼代理人侯瑞芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人白得本、赵广森不服原审判决向本院上诉称:请求撤销原审判决、发回重审或改判。事实与理由：原审法院事实认定错误，本案赵锋喜与白得本之间不是雇佣关系，白得本也不是雇主，在本案中主体不适格。事实上，白得本、赵广森、赵锋喜与新郑市河塑管业制品厂之间是雇佣关系。我们三个均受河塑制品厂的指挥和管理，对雇员提供劳务中受到的伤害，雇主应当承担全部责任，基于判决错误，白得本、赵广森不应当承担赔偿责任。
被上诉人赵锋喜答辩称：赵锋喜与白得本之间存在雇佣关系，赵锋喜为白得本工作，雇主应当提供一个安全的工作环境，在工作期间受伤，雇主应当承担责任，一审判决正确。在工作期间，白得本指挥无驾驶资格的赵广森驾驶车辆，致使赵锋喜坠车受伤，白得本应当承担主要的民事责任，同时赵广森无证驾驶，应当承担次要的民事责任。根据相关法律规定，雇员在雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。本案中赵锋喜正是因为白得本的过错，没有尽到安全保障义务及雇佣关系以外的第三人即赵广森的过错，没有驾驶资格私自从事运输驾驶作业致赵锋喜受伤。因此一审认定事实清楚，适用法律正确。应当维持原判。
被上诉人郭晓东答辩称：一审认定事实清楚，认定法律关系正确。郭晓东与赵锋喜、白得本、赵广森之间不存在雇佣关系，赵锋喜、赵广森与白得本之间系雇佣关系。根据一审赵锋喜的诉称，白得本、赵广森的辩称可以看出赵锋喜到新郑市河塑管业制品厂从事装卸工作需要经过白得本的同意，赵锋喜与赵广森系白得本的雇员，受白得本的指挥和监督，并由白得本为其发放劳动报酬。赵锋喜工作无需经过郭晓东同意，其不可能是郭晓东的雇员。至于白得本是否从中获利，并不影响其与赵锋喜之间的雇员关系的成立。因此一审法院认定赵锋喜与白得本之间形成事实上的雇佣关系，事实清楚，关系正确。郭晓东与白得本之间系承揽合同关系。郭晓东将塑胶管材装卸作业发包给白得本，工作方式及人数由白得本统一安排指挥和监督。一审认定郭晓东对损害的发生没有过错，不承担民事责任，认定正确。一审适用法律正确，赵广森未取得驾驶资格，受白得本的指挥，私自从事运输驾驶工作，导致赵锋喜坠落受伤。具有一定的过错，应当承担责任。郭晓东对损害发生没有过错，不应承担责任。综上一审认定事实清楚，正确，二审应当维持原判。
赵锋喜一审的诉讼请求为：请求判令白得本、赵广森、郭晓东赔偿赵锋喜医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、交通费、鉴定费等共计96683.27元。
原审法院经审理查明，郭晓东在新郑市××店街开办了新郑市河塑管业制品厂，营业执照上登记的类型为个体工商户，经营者为郭晓东。白得本组织人员在新郑市河塑管业制品厂负责车辆装卸工作，赵锋喜系白得本装卸队的装卸员工。2015年6月23日晚上9点左右，赵锋喜按照白得本的安排到案外人许胜利停放在新郑市河塑管业制品厂的货车上从事装车作业，后因车辆离货物较远，白得本指挥被告赵广森开车向前移动，致使赵锋喜不慎从卡车上坠下。事故发生后，赵锋喜随即被送往新郑市辛店卫生院抢救，后转至新郑市人民医院住院治疗，至2015年7月23日出院，共计住院29天，花去医疗费34017.48元，其中，郭晓东为赵锋喜垫付医药费33737.73元。赵锋喜住院期间被诊断为：1、右股骨干上段粉碎性骨折。2、右眼眶外侧壁骨折。3、右侧颧骨骨折。4、头面部皮肤挫裂伤。5、外伤性头痛。6、多处软组织损伤。新郑市人民医院出院记录中出院医嘱显示：自术后卧床休息10-12周，右下肢丁字鞋外固定制动6周，不经准许不可去除丁字鞋，坐起、下床甚至患肢负重，以防止骨折移位，加强患肢床上功能锻炼，防止下肢静脉血栓形成，加强护理防止褥疮及肺炎，加强营养，口服药物应用，定期拍片复查，不适随诊。2015年8月4日，赵锋喜以白得本、赵广森和河南河塑管业有限公司为被告向法院提起诉讼，要求白得本、赵广森和河南河塑管业有限公司赔偿其各项损失共计30000元。在诉讼过程中，赵锋喜向法院提出申请，要求对其伤残程度进行司法鉴定。2015年11月13日，郑州华信法医临床司法鉴定所作出郑华信司鉴所【2015】临鉴字第264号司法鉴定意见书，认定“被鉴定人赵锋喜因从高处坠落受伤致：1、右股骨上段粉碎性骨折，构成工伤九级伤残。2、右眼眶骨折右颧骨骨折，均构成工伤十级伤残。”2016年1月20日，赵锋喜向法院撤回了起诉，法院于同日做出（2015）新民初字第3382号民事裁定书，依法准予赵锋喜撤诉。2016年7月22日，赵锋喜再次向法院提起诉讼，请求依法判令白得本、赵广森、郭晓东赔偿赵锋喜医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、交通费、鉴定费等共计96683.27元。另查明，赵广森驾驶移动的车辆系新郑市辛店镇许岗村许胜利的，许胜利经常驾驶该车辆为郭晓东外出送货，回来后即将车辆停放在新郑市河塑管业制品厂内，白得本等人装卸货物时由装卸人员自由移动。赵广森移动该车辆时尚未取得驾驶资质，属无证驾驶。赵锋喜住院期间及出院后均由其妻白金玲一人护理，两人均为新郑市辛店镇老沟村居民。赵锋喜与白金玲两人现有一子赵凯祥于2005年3月18日出生，尚未成年，需要赵锋喜扶养。上述事实，有赵锋喜向法院提交的住院病历、诊断证明书、医疗费票据、鉴定意见书，郭晓东向法院提交的新郑市河塑管业制品厂企业信息查询单、结算单据、新郑市人民医院预交款收据及新郑市人民医院和辛店卫生院门诊票据等证据与各方的陈述相佐证。
原审法院认为，白得本雇佣赵锋喜及赵广森等人负责为郭晓东开办的新郑市河塑管业制品厂车辆货物装卸作业，赵锋喜与白得本之间已经形成事实上的雇佣关系。白得本作为雇主，负有保证赵锋喜在从事工作期间的人身安全等义务。但白得本在赵锋喜从事工作期间，直接指挥赵广森移动车辆，造成赵锋喜的身体受到了伤害，具有一定的过错，应承担相应的民事责任。赵广森尚未取得驾驶资质，却私自从事运输驾驶工作，导致赵锋喜从车辆上坠下身体受到伤害，亦具有一定的过错，依法应承担相应的民事责任。郭晓东作为新郑市河塑管业制品厂的经营者，将其厂内的车辆货物装卸作业承包给白得本进行，对造成赵锋喜伤害的发生没有过错，依法不应承担民事责任。赵锋喜作为完全民事行为能力人，对在移动的车辆上有可能造成伤害的发生应有一定的认知度，对造成其伤害的发生具有一定的过错，对此亦应承担相应的民事责任。赵锋喜要求的人身损害赔偿项目及标准，应当按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及河南省上一年度相关统计数据确定。赵锋喜要求被告赔偿医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、鉴定费、交通费等于法有据，对其合理部分，法院依法予以支持。赵锋喜在本案中的赔偿项目及数额如下：一、医疗费：依据赵锋喜提供的诊断证明、病历及医疗费票据等确定实际支出医疗费、检查费等共计为34093.08元，扣除庭审中双方认可的赵锋喜住院期间已经垫付的33737.73元后，剩余355.35元应予赔偿；二、住院伙食补助费：按照30元／天的标准计算，住院29天，可计住院伙食补助费为870元；三、营养费：按15元／天的标准计算，住院29天，可计营养费为435元；四、误工费：赵锋喜伤前为农、林、牧、渔业从业人员，误工费参照河南省2015年农、林、牧、渔业在岗职工平均工资28976元／年计算，赵锋喜主张误工期限从赵锋喜受伤住院之日的2015年6月24日起计算至定残前一日的2015年11月12日止为142天，可计其误工费为11223.68元；五、护理费：参照河南省2015年居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资30864元／年计算，赵锋喜住院29天，加上出院医嘱上要求的卧床休息12周，即84天，共计113天，为可计护理费为9436.63元，但赵锋喜主张按照9282元计算；六、残疾赔偿金：赵锋喜要求按照2015年河南省农村居民人均年消费支出7887元／年计算，计算20年，伤残等级为九级，按照20%计算，可计残疾赔偿金为31548元；七、交通费：结合就医地点、天数等因素法院酌定为500元；八、被抚养人生活费：按照2015年度河南省农村居民人均年生活消费支出7887元／年计算，根据法院查明的赵锋喜需要抚养的人为其子赵凯祥，现年11岁，赵锋喜应承担的抚养费为7887元×7年×0.2÷2人=5520元；九、精神抚慰金：根据赵锋喜的伤残程度，法院酌定为6000元。十、鉴定费：应以其向法院提交的票据为准，鉴定费为800元。以上各项损失共计为66534.03元。结合上述证据所确定的各方的过错程度及相应的责任，法院确定白得本承担70%的民事责任，赵广森承担20%的民事责任，赵锋喜本人承担10%的民事责任为宜。即白得本应承担赵锋喜各项损失的46573.82元，赵广森应承担赵锋喜各项损失的13306.81元，赵锋喜本人自己承担6653.40元。故依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十五条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决一、白得本应赔偿赵锋喜医疗费、护理费、误工费、营养费、伙食补助费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、交通费、鉴定费等共计46573.82元，待判决生效后十日内一次付清。二、赵广森应赔偿赵锋喜医疗费、护理费、误工费、营养费、伙食补助费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、交通费、鉴定费等共计13306.81元，待判决生效后十日内一次付清。三、驳回赵锋喜的其他诉讼请求。案件受理费2217元，由白得本负担1100元，赵广森负担300元，由赵锋喜负担817元。
本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。白得本雇佣赵锋喜等人负责为郭晓东开办的新郑市河塑管业制品厂车辆货物装卸作业，在工作期间，白得本指挥无驾驶资格的赵广森移动车辆，造成赵锋喜受伤，一审认定赵广森承担20%的民事责任并无不当。因涉案车辆系为郭晓东送货车辆，在郭晓东的厂内停放，郭晓东对此车辆应负有一定的监管责任。故郭晓东对赵锋喜受伤存在相应过错，本院酌定郭晓东承担20%的赔偿责任，白得本承担50%的赔偿责任为宜。故上诉人白得本的上诉请求部分成立，上诉人赵广森的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
维持河南省新郑市人民法院（2016）豫0184民初
4100号民事判决第二项和第三项即“赵广森应赔偿赵锋喜医疗费、护理费、误工费、营养费、伙食补助费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、交通费、鉴定费等共计13306.81元，待本判决生效后十日内一次付清”、“驳回赵锋喜的其他诉讼请求”；
变更河南省新郑市人民法院（2016）豫0184民初
4100号民事判决第一项为“白得本应赔偿赵锋喜医疗费、护理费、误工费、营养费、伙食补助费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、交通费、鉴定费等共计33267.01元，待判决生效后十日内一次付清”；
郭晓东应赔偿赵锋喜医疗费、护理费、误工费、营
养费、伙食补助费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、交通费、鉴定费等共计13306.81元，待判决生效后十日内一次付清。
一审案件受理费2217元，白得本负担800元，赵广森负担300元，郭晓东负担300元，赵锋喜负担817元。二审案件受理费2217元，由白得本、赵广森负担1817元，郭晓东负担400元。
本判决为终审判决。
审判长 刘 超
审判员 崔凤茹
审判员 陈 赞
二〇一七年三月二十八日
书记员 马 静