湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）湘01民终5360号上诉人（原审被告）：曾佑军。委托诉讼代理人：袁高凤，湖南金州律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡合辉，湖南金州律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘江中。上诉人曾佑军因与被上诉人刘江中生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服湖南省长沙市雨花区人民法院(2015)雨民初字第5046号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。上诉人曾佑军上诉主张：（一）请求依法撤销（2015）雨民初字第5046号民事判决书。（二）改判驳回刘江中的全部诉讼请求。（三）请求判令刘江中承担全部诉讼费用。事实与理由：（一）一审判决认定事实错误，因刘江中过错引发的打斗，刘江中应承担主要责任。2014年11月16日，刘江中与朋友贺某甲因合作事宜找曾佑军洽谈，过程中发生口角。贺某甲将扑克牌掷于曾佑军身上，并对曾佑军进行言辞挑衅。之后，刘江中及贺某甲一起率先对曾佑军动手，造成双方身体损伤。可见，本案系刘江中率先挑衅，才导致双方打斗，应当由刘江中承担主要责任。（二）刘江中的医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费等计算有误。被上诉人刘江中未发表书面或口头答辩意见。刘江中向一审法院提出诉讼请求：一、曾佑军赔偿损失281173.51元【含医疗费27325.51元（其中7000元为后续治疗费）、误工费25000元、护理费7200元、住院伙食补助费420元、残疾赔偿金106280元、被扶养人生活费61370元、交通费2000元、精神损害抚慰金50000元、鉴定费1578元】；二、曾佑军承担本案诉讼费用。一审法院经审理查明：2014年上半年，案外人贺某甲曾投资曾佑军承包的工程项目。工程完工后二人因投资分红等问题发生矛盾。2014年11月16日中午14时许，贺某甲与刘江中驾驶牌号为湘Ａ×××××大众朗逸轿车至曾佑军位于×××××附近的租房索要投资分红，在与曾佑军商量投资分红事宜时因话不投机发生口角。贺某甲遂将桌上的扑克牌掷在曾佑军身上，曾佑军遂打电话叫工地上的民工至现场，双方继而发生打斗。其间，曾佑军持1把废旧太阳伞铁伞架（长约1米）殴打贺某甲及刘江中，致贺某甲右侧L4（第四腰椎）横突骨折，全身多处软组织挫伤、刘江中左尺骨中段骨折，多处软组织挫伤、贺某甲所有的牌号为湘Ａ×××××的小轿车被砸坏受损。经司法鉴定，贺某甲与刘江中均构成轻伤二级，湘Ａ×××××号小轿车受损价值为2693元。2015年7月13日，长沙市天心区人民法院作出（2015）天刑初字第00264号《刑事判决书》，认定曾佑军犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零十个月。另查明，事发后，刘江中在长沙市中心医院进行了治疗，支付了医疗费用226.4元。其后刘江中又在湖南省脑科医院住院治疗14天，支付了医疗费用19999.11元。2015年2月27日，经刘江中委托，湖南省芙蓉司法鉴定中心出具（2015）法临鉴字第110号《法医临床鉴定意见书》，认定刘江中左尺骨中下段骨折内固定术后，评定为九级伤残；后续医疗费约7000元；伤休误工期评定为5个月；一人护理2个月左右。鉴定费1578元，已由刘江中支付。本案审理过程中，刘江中主张其收入为每月5000元，并提供了××公司出具的《工作证明》一份予以佐证。刘江中之母吴某甲，1963年5月7日出生，住湖南省涟源市××××村××组。刘江中之子刘某甲，2010年8月24日出生，住所地同吴某甲。刘江中主张吴某甲及刘某甲由其扶养。还查明，因本案所涉事件，案外人贺某甲已另案向长沙市芙蓉区人民法院提起民事诉讼，请求曾佑军赔偿损失。2016年11月12日，长沙市芙蓉区人民法院作出（2015）芙民初字第5442号《民事判决书》，认定曾佑军对贺某甲的损失承担80%的责任，并据此判决：曾佑军赔偿贺某甲医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、车辆损失费共计20680.02元。一审法院认为，侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，曾佑军因与案外人贺某甲发生纠纷而引发打斗，在打斗过程中打伤刘江中，曾佑军应当承担侵权责任。关于曾佑军主张刘江中对其损失存在过错的答辩意见，曾佑军未提供相应证据予以佐证，一审法院不予采信。故曾佑军应当对刘江中的全部损失承担赔偿责任。关于刘江中主张的损失。《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条规定：对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定曾佑军应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。故刘江中关于残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金的诉讼请求，没有相应法律依据，一审法院不予支持。湖南省芙蓉司法鉴定中心出具的（2015）法临鉴字第110号《法医临床鉴定意见书》，适用程序合法，认定事实清楚，可作为刘江中损失的认定依据。对于刘江中的损失，一审法院分析如下：一、医疗费20225.51元。事发后，刘江中在长沙市中心医院进行了治疗，支付了医疗费用226.4元。其后刘江中又在湖南省脑科医院进行了治疗，支付了医疗费用19999.11元。以上费用，有刘江中提供的医疗票据予以佐证，一审法院予以认定。二、后续治疗费7000元。刘江中主张后续治疗费7000元，有《法医临床鉴定意见书》予以认定，一审法院予以认定。三、误工费20220元。刘江中主张其每月收入为5000元，未提供充分证据予以佐证，一审法院不予采信。关于刘江中的误工损失，一审法院参照湖南省上一年度在岗职工平均工资（年工资48525元、月工资4044元）的标准予以计算。湖南省芙蓉司法鉴定中心出具（2015）法临鉴字第110号《法医临床鉴定意见书》认定刘江中伤休误工期评定为5个月。故刘江中的误工费应为20220元（4044元×5个月）。刘江中主张的超出部分，一审法院不予支持。四、护理费6000元。湖南省芙蓉司法鉴定中心出具（2015）法临鉴字第110号《法医临床鉴定意见书》认定刘江中需一人护理2个月左右。一审法院参照本地护工每天100元的标准，依法认定刘江中护理费为6000元（100元×60天）。刘江中主张的超出部分，一审法院不予支持。五、住院伙食补助费420元。事发后，刘江中住院治疗14天。刘江中主张住院伙食补助费420元，符合本地伙食费用实际情况，一审法院予以支持。六、交通费200元。刘江中主张交通费2000元，未提供相应证据予以佐证。一审法院考虑到刘江中住院期间必然会支出相应交通费用，酌情予以支持200元。刘江中主张的超出部分，一审法院不予支持。七、鉴定费1578元。刘江中主张鉴定1578元，提供了相应票据予以佐证，一审法院予以采信。以上一至七项共计55643.51元。应当由曾佑军支付给刘江中。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条之规定，判令：一、曾佑军于本判决生效之日起10日内支付刘江中各项损失共计55643.51元；二、驳回刘江中的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1706元，由曾佑军负担。本案在二审审理期间，上诉人曾佑军、被上诉人刘江中均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，本案的争议焦点是曾佑军应承担的赔偿责任问题。当事人对自己所主张的事实或者反驳对方所主张的事实应提供证据予以证明，没有证据或证据不足以证明其主张的，应承担不利法律后果。曾佑军称刘江中先行挑衅及殴打曾佑军，应承担主要责任。刘江中否认其挑衅及动手殴打曾佑军，且（2015）天刑初字第00264号刑事判决书并未认定刘江中有挑衅行为，曾佑军亦未提供其他证据证明刘江中先行挑衅及与案外人贺某甲共同殴打曾佑军。故曾佑军主张刘江中对其自身损害存在主要过错的上诉意见，本院不予支持。另，一审法院认定的医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费等有医疗费发票、住院病历、鉴定意见书等证据予以证实，适用法律正确，认定妥当。综上，曾佑军的上诉请求与上诉理由不能成立。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，一审判决应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1706元，由曾佑军负担。本判决为终审判决。审判长  王晓虹审判员  袁 胜审判员  张文欢二〇一七年九月二十七日书记员  刘 培附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方法依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。