河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）郑民三终字第2113号
上诉人（原审原告）张庭怀，男，1972年8月21日出生，汉族。
委托代理人阎江涛，河南赵庆利律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）田山坡，男，1965年6月23日出生，汉族。
委托代理人尚德专，中牟县148法律服务所法律工作者。
上诉人张庭怀因与被上诉人田山坡提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省中牟县人民法院（2014）牟民初字第2744号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人张庭怀的委托代理人阎江涛，被上诉人田山坡的及其委托代理人尚德专到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，被告系中牟县官渡镇山坡塑料收购站业主。经田邦华介绍，原告受雇于被告，主要负责加工塑料颗粒，工资按每吨300元，月底结算。2014年7月5日上午九时许，原告在加工塑料过程中，出粒斗满了，原告去按造粒机的盖子时，被机器绞住右手，受伤。原告受伤后，被送往郑州惠安手外科医院，原告于2014年7月5日至2014年7月23日住院治疗18天，花费医疗费40629.50元。郑州华美法医临床司法鉴定所于2015年4月16日出具郑华美法医司鉴所（2015）临鉴字第264号司法鉴定意见：被鉴定人张庭怀损伤程度评定为八级伤残；关于张庭怀后续治疗的评估意见：被鉴定人张庭怀为恢复右手拇指功能需要康复治疗，康复治疗以理疗、按摩为主，理疗、按摩费用约50元／天，二十天为一疗程，休息十天进入下一疗程，康复治疗时间暂定三个月。原告支付鉴定费1300元。现原告诉至法院，要求被告赔偿伤残赔偿金146348.70元、后续治疗费3000元、精神损失费15000元、误工费34897.79元、被抚养人生活费4717.80元、住院伙食补助费540元、交通费500元、营养费360元等共计250183.76元。
另查明，在原告住院治疗期间，由被告护理原告，被告支付了医疗费40629.50元、鉴定检查费140元，原告的住院生活补助费及交通费均由被告支付。
又查明，原告夫妇于1998年8月14日生育长子张鹏辉，于2000年8月13日生育长女张黔豫，于2011年4月7日生育一女张豫蘅。
原审法院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原告为被告提供劳务过程中受伤，被告作为接受劳务的一方，未采取安全防护措施，具有过错，应承担70%的侵权责任。原告在操作机器时，未尽到安全注意义务，本身具有过错，对其损失应承担30%的责任。原告的全部损失为：医疗费40629.50元、误工费4900元（参照公安部《人身损害受伤人员误工评定标准》70日，每日70元）、营养费360元（住院18日，每日20元）、伤残赔偿金56496.60元（9416.10元×30%×20年）、被抚养人生活费17382.92元（6438.12元×1年×30%÷2=965.72元，6438.12元×3年×30%÷2=2897.15元，6438.12元×14年×30%÷2=13520.05元）、鉴定费1300元、鉴定检查费140元、后续治疗费3000元（康复治疗以理疗、按摩为主，理疗、按摩费用约50元／天，二十天为一疗程，休息十天进入下一疗程，康复治疗时间暂定三个月），以上原告损失共计124209.02元。被告应承担原告损失的70%即86946.31元。结合原告伤残情况及双方过错程度，本院酌定精神抚慰金为6000元。综上，被告应承担92946.31元，扣除已支付的40769.50元，被告应支付原告损失52176.81元；原告其他损失由其自身承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告田山坡于本判决生效之日起十日内赔偿原告张庭怀医疗费等各项损失共计五万二千一百七十六元八角一分；二、驳回原告张庭怀的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
上诉人张庭怀不服原审判决上诉称，一审法院以农村居民的标准计算上诉人的损失是错误的。1、上诉人户籍所在地为中牟县城关镇官渡东路13号且山上古人一直居住在此。中牟县官渡路是中牟县现成的一条主要道路，上诉人户籍地、居住地均在此处，其损失应当按照城镇居民的有关标准计算，按农村标准计算，无法保护上诉人的合法权益的实现，具体体现在伤残赔偿金相差89852.1元、被扶养人生活费相差32154.35元。2、上诉人在被上诉人开办的塑料加工厂内干活时候受伤，其误工费应当按照一年度制造业的平均工资计算至定残疾日前一天，也就是上诉人的务工时间为374天，误工费为34897.79元。而一审判决认定上诉人误工时间为70天，误工费为4900元与事实不符，且相差甚远。3、上诉人在位被上诉人提供劳务时受伤，而且受伤严重，具体诊断为：右手拇指近节指骨远端骨折、右手食指近节指骨部分、终结、远节指骨缺失、右手中指、食指、中节、远节指骨缺失。由于伤势严重，已构成八级伤残，这给上诉人的身体和精神造成严重的伤害，一审判决仅支持了6000元的精神抚慰金，明显过低，显失公平。请求二审法院依法撤销河南省中牟县人民法院（2014）牟民初字第2744号民事判决，并依法改判被上诉人赔偿上诉人医疗费等各项损失166669.8元。
被上诉人田山坡答辩称，一、原审判决认定上诉人及其子女应按农村居民标准计算赔偿数额是依据实际情况，实事求是的依法判决，是正确的，不存在错误判决。上诉人原户口登记地为中牟县城关镇官渡东路13号，地址属于民主街村民委员会第四村民组住宅范围，其全村均属农业户口，职业均为农民。上诉人多年前随其母亲改嫁至该村，其继父已去世多年，张庭怀及母亲、妻子、儿女早已于多年前全家均回贵州省毕节县农村居住及生活，现在全家仍在贵州老家农村生活。张庭怀本人于2014年3月份来中牟打工时也是从贵州老家来的，且工作的地点中牟县官渡镇田庄村也属农村，因此认定实际生活与居住地均为农村是正确的，实事求是的。立法的主要原则和目的也是依据实际居住地和实际居住地的物价指数、消费水平而实事求是判定，张庭怀及其子女多年来实际居住地为贵州省农村，现仍在贵州农村居住和生活，上诉人在中牟县既没有宅基地，也没有房屋。其子女全部在贵州上学，现一审判决按河南省农村居民的收入和生活支出水平判决是合乎情理的，实际上已超出贵州省农村居民实际收入和支出的生活水平，因此，一审判决认定是正确的。二、关于误工费计算问题，被上诉人认为一审判决是依据实际情况，实事求是地依法判决，并无不当，应当予以维持。1、张庭怀是在河南省农村干活受伤的，按河南省上一年度全省农林牧渔业职工平均工资标准计算为每天69.54元，一审判决按每天70元是依法判决，并无不当，其所从事的是塑料废品的收购、清洗和粉碎加工，其工作性质与制造业无关。上诉人要求按制造业平均工资标准，缺乏事实根据和法律依据，不应予以认定。2、关于误工天数计算也是依据实际情况所决定的。张庭怀是2014年7月14号受伤，同年8月25日起诉，10月23日一审开庭（当时未提出鉴定申请），司法鉴定是2015年4月16日作出，故意拖延八个多月以后才作鉴定，这种故意拖延时间属人为的扩大损失范围，其人为故意行为所扩大造成的损失应当由其自行承担责任，其上诉主张的374天也缺乏事实和法律依据，不符合实际情况，不应得到支持，应予以驳回。3、双方之间不存在雇佣劳动关系而存在的是承揽合同关系，被上诉人按双方约定将塑料加工全部承包给了上诉人，产品每吨300元，人员招聘、工资发放及生产生活安全管理全部由上诉人负责，上诉人为实际雇主，同时又聘用二个工人给付每吨175元，而上诉人自己为125元每吨。上诉人是承揽人，被上诉人系定作人，依合同法第251条规定：“承揽合同是承揽人按定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。”双方属于承揽合同关系，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题的解释》第10条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。”被上诉人不应承担任何责任，但出于人道主义，在上诉人住院期间全部支付其医疗费、生活费全部费用，且出院后又在被告家中疗养治疗一个多月，已做到了仁至义尽，对本不应我承担责任的一审判决我已接受，但对上诉人的非法的不合理要求，我不再继续接受。请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
本院经审理查明的事实与原审查明的事实一致。
本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。张庭怀为田山坡提供劳务过程中受伤，田山坡作为接受劳务的一方，未采取安全防护措施，具有过错，应承担70%的侵权责任。张庭怀在操作机器时，未尽到安全注意义务，本身具有过错，对其损失应承担30%的责任。张庭怀的全部损失为：医疗费40629.50元、误工费4900元（参照公安部《人身损害受伤人员误工评定标准》70日，每日70元）、营养费360元（住院18日，每日20元）、伤残赔偿金56496.60元（9416.10元×30%×20年）、被抚养人生活费17382.92元（6438.12元×1年×30%÷2=965.72元，6438.12元×3年×30%÷2=2897.15元，6438.12元×14年×30%÷2=13520.05元）、鉴定费1300元、鉴定检查费140元、后续治疗费3000元（康复治疗以理疗、按摩为主，理疗、按摩费用约50元／天，二十天为一疗程，休息十天进入下一疗程，康复治疗时间暂定三个月），以上张庭怀损失共计124209.02元。因此，原审判决田山坡应承担张庭怀损失的70%即86946.31元并无不当。结合张庭怀伤残情况及双方过错程度，原审法院酌定精神抚慰金为6000元亦无不妥。田山坡应承担损失共计92946.31元，扣除田山坡已向张庭怀支付的40769.50元，田山坡应支付张庭怀损失52176.81元。综上，张庭怀的上诉请求及理由，证据不足，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2590元，由上诉人张庭怀承担。
本判决为终审判决。
审判长 王学正
审判员 申付来
审判员 鲁金焕
二〇一五年十二月二十九日
书记员 李 丹