广东省潮州市湘桥区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）潮湘法刑初字第32号
公诉机关潮州市湘桥区人民检察院。
被告人郑某甲，男，广东省潮州市人，汉族，文化程度大专，原先后××管理局××所长（××工作）及××物业管理有限公司经理、××所长（××全面工作），住广东省潮州市湘桥区。因本案于2014年7月8日被刑事拘留，同年7月19日被逮捕。2014年11月6日、2015年1月4日分别被潮州市湘桥区人民检察院和本院决定取保候审。2015年7月17日被本院决定逮捕。现羁押于潮州市看守所。
辩护人许锦深、许湘辉，、实习律师。
被告人陈某甲，女，广东省潮州市人，汉族，文化程度大专，潮州市××管理局××房管所出纳员、潮州市××物业管理有限公司出纳员，住广东省潮州市湘桥区。2014年7月9日、2015年1月4日分别被潮州市湘桥区人民检察院和本院决定取保候审。
被告人林某甲，女，广东省潮州市人，汉族，文化程度高中，原任潮州市××管理局××房管所会计员、潮州市××物业管理有限公司会计员，住广东省潮州市湘桥区。2014年7月9日、2015年1月4日分别被潮州市湘桥区人民检察院和本院决定取保候审。
潮州市湘桥区人民检察院以湘检公刑诉（2014）305号起诉书指控被告人郑某甲犯贪污罪、私分国有资产罪、被告人陈某甲、林某甲犯贪污罪，于2015年1月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。潮州市湘桥区人民检察院指派代理检察员陈湘君、黄秀银、胡慧娜出庭支持公诉，被告人郑某甲及其辩护人许锦深、许湘辉，被告人陈某甲、林某甲到庭参加了诉讼。现已审理终结。
潮州市湘桥区人民检察院指控：
（一）贪污罪
被告人郑某甲在任潮州市房地产管理局第三房管所副所长（负责全面工作）兼任潮州市广泰物业管理有限公司经理期间，利用职务之便，授意丁某甲等人采取虚开发票的方式从第三房管所、潮州市广泰物业管理有限公司套取资金，并由被告人林某甲负责入账、由被告人陈某甲负责保管该笔资金。2012年12月至2013年3月，由被告人郑某甲提议并经被告人陈某甲、林某甲、潘某（另作处理）同意，先后4次侵吞上述部分资金，非法据为己有。具体为：
1、2012年12月，被告人郑某甲、陈某甲、林某甲，利用职务之便侵吞上述帐外资金人民币21000元，其中被告人�某甲分得人民币11000元，被告人陈某甲、林某甲各分得人民币5000元；
2、2012年12月，被告人郑某甲、陈某甲、林某甲，利用职务之便侵吞上述帐外资金人民币20000元，其中被告人郑某甲分得人民币10000元，被告人陈某甲、林某甲各分得人民币5000元；
3、2013年3月，被告人郑某甲、陈某甲以及潘某，利用职务之便侵吞人民币6000元，每人各分得人民币2000元；
4、2013年3月，被告人郑某甲、陈某甲以及潘某，利用职务之便侵吞人民币4721.5元，其中被告人郑某甲分得人民币1573元，被告人陈某甲分得人民币1575.5元，潘某分得人民币1573元。
（二）私分国有资产罪
1、2012年6月至2013年4月，被告人郑某甲在任潮州市房地产管理局第三房管所副所长（负责全面工作）兼潮州市广泰物业管理有限公司期间，违反国家规定，先后多次决定以�位名义将从第三房管所和潮州市广泰物业管理有限公司套取的帐外资金以节日补贴、加班补助的名义私分给本单位职工，私分国有资产共计人民币224500元，其中被告人郑某甲从中分得人民币16250元；
2、2013年4月至2014年4月，被告人郑某甲在任潮州市房地产管理局第六房管所副所长（负责全面工作）期间，违反国家规定，先后22次决定以单位名义将从第六房管所套取的帐外资金以将节日补贴、加班补助的名义私分给本单位职工，私分国有资产共计人民币158200元，其中被告人郑某甲从中分得人民币10800元。
综上，被告人郑某甲伙同被告人陈某甲、林某甲及潘某先后4次侵吞公款共计人民币51721.5元，其中，被告人郑某甲、陈某甲个人贪污数额为人民币51721.5元，被告人林某甲个人贪污数额为人民币41000元。被告人郑某甲，私分国有资产共计人民币382700元。
归案后，被告人郑某甲、陈某甲、林某甲等人均退缴其个人所得的全部赃款及违法所得款项。
公诉机关举证以下证据材料：被告人在检察机关的供述笔录、证人证言以及相关的书证、物证等。
公诉机关认为，被告人郑某甲无视国家法律，身为国家工作人员，利用职务上的便利，侵吞公款五万元以上不满十万元，且违反国家规定，多次以单位名义将国有资产集体私分给个人，数额较大，其行为应以贪污罪、私分国有资产罪追究其刑事责任；被告人陈某甲无视国家法律，身为国家工作人员，利用职务便利，侵吞公款五万元以上不满十万元，其行为应以贪污罪追究其刑事责任；被告人林某甲无视国家法律，身为国家工作人员，利用职务上的便利，侵吞公款五千元以上不满五万元，其行为应以贪污罪追究其刑事责任。被告人郑某甲在共同犯罪�起主要作用，系主犯。被告人陈某甲、林某甲在共同犯罪中起次要作用，系从犯。被告人陈某甲犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首。被告人郑某甲、林某甲到案后如实供述自己的罪行。特提起公诉，请依法分别判处。
被告人郑某甲对指控犯罪供认不讳，没有辩护、辩解意见。
辩护人辩护提出：被告人郑某甲在本案中涉案资金的来源性质是合法的，作为负责人公开向下属干部职工发放奖金、节日补贴、加班补助等行为，都不能认定是违法，而是作为负责人所作出的职务行为，体现了单位的意志，并无犯罪的主观故意，不能认定为贪污罪、私分国有资产罪。
被告人陈某甲、林某甲对指控犯罪供认不讳，没有辩护、辩解意见。
经审理查明：
一、贪污罪
被告人郑某甲在任潮州市房地产管理局第三房管所副所长（负责全面工作）兼任潮州市广泰物业管理有限公司经理期间，利用职务之便，授意丁某甲等人采取虚开发票的方式从第三房管所、潮州市广泰物业管理有限公司套取资金，并由被告人林某甲负责入账、由被告人陈某甲负责保管该笔资金。2012年12月至2013年3月，由被告人郑某甲提议并经被告人陈某甲、林某甲、潘某（另作处理）同意，先后4次侵吞上述部分资金，非法据为己有。具体为：
1、2012年12月，被告人郑某甲、陈某甲、林某甲，利用职务之便侵吞上述帐外资金人民币21000元，其中被告人郑某甲分得人民币11000元，被告人陈某甲、林某甲各分得人民币5000元；
2、2012年12月，被告人郑某甲、陈某甲、林某甲，利用职务之便侵吞上述帐外资金人民币20000元，其中被告人郑某甲分得人民币10000元，被告人陈某甲、林某甲各分得人民币5000元；
3、2013年3月，被告人郑某甲、陈某甲以及潘某，利用职务之便侵吞人民币6000元，每人各分得人民币2000元；
4、2013年3月，被告人郑某甲、陈某甲以及潘某，利用职务之便侵吞人民币4721.5元，其中被告人郑某甲分得人民币1573元，被告人陈某甲分得人民币1575.5元，潘某分得人民币1573元。
认定依据：
1、证人证言
证人丁某甲、莫某、××、翁某、苏某、刘某甲、陈某乙、谢某甲、陈某丙、郑某乙、莫某、丁某甲、刘某乙、詹某、文某、林某乙、许某、谢某乙、潘某、张某分别证实其所在的第三房管所有采取虚开发票的方式从第三房管所、潮州市广泰物业管理有限公司套取资金的行为。
2、房管局关于第三房管所和广泰公司会计、出纳任职情况的说明材料、被告人陈某甲、林某甲的任职材料、房管局说明材料、房管局证明材料及相关市委通知、会议记录、陈某甲银行账户流水情况证实被告人陈某甲、林某甲的任职，同案人潘某另作处理情况及其他情况。
3、第三房管所、广泰物业公司提供的自查报告及相关发票、记账凭证证实第三房管所的自查情况及涉案虚开的相关发票、记账凭证情况。
4、三被告人在侦查阶段作了与上述认定事实相一致的供述。
二、私分国有资产罪
1、2012年6月至2013年3月，被告人郑某甲在任潮州市房地产管理局第三房管所副所长（负责全面工作）兼潮州市广泰物业管理有限公司期间，违反国家规定，先后多次决定以单位名义将从第三房管所和潮州市广泰物业管理有限公司套取的帐外资金以节日补贴、加班补助的名义私分给本单位职工，私分国有资产共计人民币224500元，其中被告人郑某甲从中分得人民币16250元。
认定依据：
（1）证人证言
证人丁某甲、莫某、××、翁某、苏某、刘某甲、陈某乙、谢某甲、陈某丙、郑某乙、刘某乙、詹某、张某、黄某、文某、林某乙、许某、谢某乙、陈某丁、潘某分别证实2012年6月至2013年4月，被告人郑某甲在任潮州市房地产管理局第三房管所副所长（负责全面工作）兼潮州市广泰物业管理有限公司期间，违反国家规定，先后多次决定以单位名义将从第三房管所和潮州市广泰物业管理有限公司套取的帐外资金以节日补贴、加班补助的名义私分给本单位职工。
（2）第三房管所、广泰物业公司提供的自查报告及相关发票、记账凭证证实第三房管所的自查情况及涉案虚开的相关发票、记账凭证情况。
（3）三被告人作了与上述认定事实相一致的供述。
2、2013年4月至2014年4月，被告人郑某甲在�潮州市房地产管理局第六房管所副所长（负责全面工作）期间，违反国家规定，先后22次决定以单位名义将从第六房管所套取的帐外资金以将节日补贴、加班补助的名义私分给本单位职工，私分国有资产共计人民币158200元，其中被告人郑某甲从中分得人民币10800元。
认定依据：
（1）证人证言
证人林某丙、刘某丙、陈某戊、黄某、陈某己、陈某庚、陈某辛、林某丁、丁某乙、丁某丙、张某、郭某、陈某己、刘某丁、梁某、文某、谢某甲分别证实2013年4月至2014年4月，郑某甲在任潮州市房地产管理局第六房管所副所长（负责全面工作）期间，违反国家规定，先后多次决定以单位名义将从第六房管所套取的帐外资金以将节日补贴、加班补助的名义私分给本单位职工。
（2）第六房管所提供的自查报告及相关的发票、记账凭证证实第六房管所对虚开发票套取公款的自查情况及涉案虚开的相关发票、记账凭证情况。
（3）被告人郑某甲作了与上述认定事实相一致的供述。
综上，被告人郑某甲伙同被告人陈某甲、林某甲及潘某先后4次侵吞公款共计人民币51721.5元，其中，被告人郑某甲、陈某甲个人贪污数额为人民币51721.5元，被告人林某甲个人贪污数额为人民币41000元。被告人郑某甲，私分国有资产共计人民币382700元。
归案后，被告人郑某甲、陈某甲、林某甲等人均退缴其个人所得的全部赃款及违法所得款项。
其他认定依据：
1、证人曾某证实：潮州市房管局下属的各房管所属于全民所有制事业单位，主要是公房管理，包括公房的维修和租金的收取。各房管所所收取的租金都是直接缴入到市财政局指定市房管局设立的财政专户。公房维修费和日常办公�费都是由市房管局逐月下拨到各房管所。各房管所干部职工的工资和津补贴都是由市房管局统一划入干部职工的工资卡，按照相关规定，每年七大节日的补贴也都是由我局直接发放到他们的工资卡上。
2、破某证实材料、到案证实材料、说明材料、潮州市检察院交办函、湘桥区检察院关于陈某甲、林某甲的到案说明材料证实本案的破某经过、三被告人的到案经过等情况。
3、暂扣财物收据、暂扣财物收据证实潮州市湘桥区人民检察院暂扣三被告人及涉案人员潘某的款项，以及第三、六房管所全体人员退款后暂扣于潮州市湘桥区人民检察院的情况。
4、三被告人的户籍证明材料证实三被告人的户籍身份情况。
5、潮州市房地产管理局第三房管所事业单位法人证书、潮州市广泰物业管理有限公司相关工商登记资料证实第三房管所的国有事业单位性质、广泰物业管理有限公司的由潮州市房地产管理局全资投资的国有独资有限公司性质。事业单位法人证书证实潮州市房地产管理局第六房管所的国有事业单位性质。
企业机读档案登记资料、公司设立登记申请书、报告、批复、企业法人验资证明书、国有资产产权登记表、通知书证实潮州市广泰物业管理有限公司的企业类型是国有独资有限责任公司，投资者是潮州市房地产管理局。
6、房管局经营管理责任制实施分配方案证实潮州市房管局及其下属房管所经营管理责任制实施分配的规定情况。潮州市房地产管理局提供的证实材料及其附件证实该局历年工资奖金的分发情况。
7、潮州市纪委派驻市直单位第三纪检监察组的材料证实对三被告人的调查情况及陈某甲主动反映纪委尚未掌握的侵占资金情况。证实本案相关涉嫌贪污罪线索是潮州市纪委向潮州市人民检察院移送，并移交了相关取证材料。
8、潮州市房地产管理局提供的工作简历等材料证实三被告人的任职情况。
9、调取证据通知书回执及银行查询材料证实检察机关向中国建设银行股份有限公司潮州市分行调取到三被告人的银行帐户工资出入情况。
辩护人提出被告人郑某甲在本案中涉案资金的来源性质是合法的，作为负责人公开向下属干部职工发放奖金、节日补贴、加班补助等行为，都不能认定是违法，而是作为负责人所作出的职务行为，体现了单位的意志，并无犯罪的主观故意，不能认定为贪污罪、私分国有资产罪的意见，经查，被告人郑某甲身为国家工作人员，在房管局已经有发放节日补贴等给房管所工作人员的情况下，还以国有单位负责人的身份，集体决定虚开发票套取公款发放同类节日补�及其他房管局没有许可发放的补贴给房管所工作人员，其行为是一种违反国家规定，以单位名义将国有资产集体私分给个人，数额较大的行为，已构成私分国有资产罪，另外，被告人郑某甲利用职务上的便利，伙同另二被告人侵吞公款，犯罪数额较大，其行为依法应认定为贪污罪。辩护人所提意见经查理由不能成立，依法不予采纳。
本院认为，被告人郑某甲无视国家法律，身为国家工作人员，利用职务上的便利，贪污公款数额较大，且违反国家规定，多次以单位名义将国有资产集体私分给个人，数额较大，其行为已分别构成贪污罪、私分国有资产罪，依法应予数罪并罚；被告人陈某甲无视国家法律，身为国家工作人员，利用职务便利，贪污公款数额较大，其行为已构成贪污罪；被告人林某甲无视国家法律，身为国家工作人员，利用职务上的便利，贪污公�数额较大，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控三被告人犯罪罪名成立，依法予以支持。
被告人郑某甲在贪污罪共同犯罪中起主要作用，系主犯，依法按照其所参与的全部犯罪予以处罚；其归案后如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚；其在提起公诉前能如实供述自己的罪行、真诚悔罪、积极退缴赃款，避免损害结果的发生，依法予以从轻处罚。
被告人陈某甲在贪污罪共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法予以从轻处罚；其犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法予以从轻处罚；其在提起公诉前能如实供述自己的罪行、真诚悔罪、积极退缴赃款，避免损害结果的发生，依法予以从轻处罚；视其犯罪情节和悔罪表现，依法予以适用缓刑。
被告人林某甲在贪污罪共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法予以从轻处罚；其�案后如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚；其在提起公诉前能如实供述自己的罪行、真诚悔罪、积极退缴赃款，避免损害结果的发生，依法予以从轻处罚；视其犯罪情节和悔罪表现，依法予以适用缓刑。
依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款，第三百八十三条第一款第（一）项、第三款，第三百九十六条、第十二条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第一款及第三款、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一及三款、第七十三条第一及三款、第九十三条，及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十九条的规定，判决如下：
一、被告人郑某甲犯贪污罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币10万元；犯私分国有资产罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币10万元；总和刑期一年六个月，决定执行有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币20万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。被告人郑某甲在本案取保候审前被羁押3个月29天予以折抵刑期。刑期自2015年7月17日起至2016年7月18日止。被告人郑某甲的亲属已代为预缴人民币2万元，余罚金人民币18万元应于本判决生效之日起十日内缴纳。）
二、被告人陈某甲犯贪污罪，判处拘役五个月，缓刑六个月，并处罚金人民币10万元（已预缴）。
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。）
三、被告人林某甲犯贪污罪，判处拘役五个月，缓刑六个月，并处罚金人民币10万元（已预缴）。
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省潮州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈少旭
人民陪审员 陈壮培
人民陪审员 翁克亮
二〇一六年六月二十四日
书 记 员 黄仰武