安徽省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）皖刑终字第00363号
原公诉机关安徽省淮北市人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄儒家，男，1985年1月10日出生于安徽省淮北市，汉族，小学文化，无业，住淮北市杜集区。曾因殴打他人于2007年12月29日被行政拘留十五日，并处罚款一千元；因吸食毒品于2008年被行政拘留十五日；因吸食毒品成瘾于2008年12月25日被强制隔离戒毒二年；因犯贩卖毒品罪于2011年6月30日被判处有期徒刑三年，并处罚金两万元，2013年11月5日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年12月17日被淮北市公安局抓获，同日被刑事拘留，2015年1月20日经淮北市人民检察院批准逮捕，同日由淮北市公安局执行逮捕。现羁押于淮北市第二看守所。
辩护人刘道宇，安徽众星合律师事务所律师。
辩护人杨一峰，安徽众星合律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）葛成新，男，1984年1月17日出生于安徽省淮北市，汉族，高中文化，无业，住淮北市杜集区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年12月17日被淮北市公安局抓获，同日被刑事拘留，2015年1月20日经淮北市人民检察院批准逮捕，同日由淮北市公安局执行逮捕。现羁押于淮北市第二看守所。
辩护人李聪，安徽淮信律师事务所律师。
原审被告人魏继强，男，1984年6月23日出生于安徽省淮北市，汉族，中专文化，无业，住淮北市杜集区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年12月24日被淮北市公安局刑事拘留，2015年1月20日经淮北市人民检察院批准逮捕，同日由淮北市公安局执行逮捕。现羁押于淮北市第二看守所。
安徽省淮北市中级人民法院审理淮北市人民检察院指控原审被告人黄儒家、葛成新犯贩卖毒品罪、魏继强犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2015年9月28日作出（2015）淮刑初字第00022号刑事判决。宣判后，原审被告人黄儒家、葛成新不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：
一、贩卖毒品事实
2014年12月初，被告人葛成新与被告人黄儒家预谋后，共同出资，由葛成新到广东省深圳市购买毒品，并带回淮北市进行贩卖。同月17日15时许，在淮北市相山区宏运水饺店内，葛成新将从深圳市购买的5袋甲基苯丙胺（冰毒）准备交给黄儒家时被公安机关当场抓获。经鉴定，该毒品净重52.46克。
上述事实，有下列证据证实：
1、受案登记表证实，2014年12月，淮北市公安局禁毒支队在工作中发现葛成新从外地购买大量毒品在淮北市进行贩卖，该队遂于同月8日将该案作为刑事案件立案侦查。
2、当面称量笔录及照片证实：2014年12月17日16时许，侦查机关在葛成新随身携带的黑色皮包内查获白色塑料袋装的毒品疑似物五袋。其中，一袋藏于一芙蓉王烟盒内，四袋藏于“怡爽草本枇杷糖”铁盒内。经称量，芙蓉王烟盒内藏放的一袋毒品疑似物重18.86克（含外包装），“怡爽草本枇杷糖”铁盒内藏放的四袋毒品疑似物重37.98克（含外包装）。
3、淮北市公安局禁毒支队出具的扣押清单及刑事拍照证实侦查机关从葛成新及黄儒家处扣押的毒品疑似物、手机等物品情况。
4、淮北市公安局（淮）公刑鉴（理化）字（2014）149号、（2015）31号物证检验报告证实：涉案的五袋毒品的净重分别为16.18克、6.60克、10克、9.92克、9.76克；检出甲基苯丙胺含量分别为71.8%、75.5%、70.6%、72.7%、66.8%。
5、中国工商银行账户历史明细清单证实户名为黄儒家的工商银行灵通卡（卡号为1305242001094056054）分别于2014年12月7日、11日向户名为葛某某的工商银行卡（卡号为6212261305000241713）汇款1500元、300元。
6、中国移动安徽公司淮北分公司出具的通话记录证实葛成新与黄儒家、葛某某等人于2014年12月初多次通话的情况。
7、淮北市公安局杜集分局淮杜公（刑）行决字（2007）第27号行政处罚决定书、淮北市公安局相山分局淮相公（治）行决字（2008）第198号行政处罚决定书、淮北市公安局相山分局相公（治）强戒决字（2008）第005号强制隔离戒毒决定书、淮北市相山区人民法院（2011）相刑初字第00222号刑事判决书、安徽省白湖监狱管理分局出具的离监犯综合信息表证实：黄儒家因殴打他人于2007年12月29日被行政拘留十五日，并处罚款一千元；因吸食毒品于2008年被行政拘留十五日；因吸食毒品成瘾于2008年12月25日被强制隔离戒毒二年；因犯贩卖毒品罪于2011年6月30日被判处有期徒刑三年，并处罚金两万元，后于2013年11月5日刑满释放。
8、淮北市公安局禁毒支队出具的抓获经过证实：黄儒家、葛成新于2014年12月17日在淮北市相山区相山路与黎苑路交叉口附近的宏运水饺店内进行毒品交易时被当场抓获；魏继强于2014年12月24日在淮北市杜集区石台矿工人村苏果超市南一网吧内被抓获。
9、证人黄儒某的证言证明：2014年12月17日下午，黄儒家邀他一起去接从广东回来的葛成新。后他和黄儒家在一家水饺店内，见到葛成新，刚聊了几句，民警进来从葛成新包内查获几包毒品。
10、证人葛某某的证言及辨认笔录证明：2014年12月初，葛成新来到深圳，12月7日，葛成新借他银行卡用于接收汇款。葛成新曾向他借款2000元，具体用途不清楚。他辨认出黄儒家、葛成新。
11、被告人黄儒家的供述证明：2014年12月初，他和葛成新商议到深圳市购买毒品，后葛成新去了深圳市。葛成新到后，让其汇款1500元用于购买冰毒。几日后，其又给葛成新汇款300元作为路费。葛成新返回淮北市后，他到宏运水饺店找其时，二人被公安机关当场抓获。
12、被告人葛成新的供述证明：2014年12月初，他与黄儒家商议，约定由他前往深圳市购买毒品，黄儒家在淮北市贩卖。他于同月10日到深圳市后，让黄儒家向葛某某的工商银行卡汇款1500元。他从一名自称“九哥”的人处购买五六十克毒品，先付款一半。后其联系黄儒家说毒品已买到，让他汇些路费，黄儒家又向该银行卡汇款300元。回到淮北市后，他携带毒品在宏运水饺店与黄儒家见面时，被公安机关当场抓获。
二、容留他人吸毒事实
2014年10月，被告人魏继强在淮北市杜集区石台矿工人村B2-124栋二单元204室内先后四次容留葛成新、黄儒家等人吸食毒品。
上述事实，有下列证据证实：
1、刑事拍照证实魏继强容留他人吸毒的现场情况。
2、淮北市公安局禁毒支队出具的人体尿样毒品检测报告证实葛成新、黄儒家、魏继强尿样毒品检测均呈阳性。
3、证人曹某某的证言证明，淮北市杜集区石台矿工人村B2-124栋二单元204室系其所有，平时由魏继强居住。
4、被告人黄儒家的供述及辨认笔录证明，2014年10月，其与葛成新、魏继强等人在魏继强的住处吸食毒品三次，并辨认出一起吸食毒品的葛成新、魏继强。
5、被告人葛成新的供述及辨认笔录证明，2014年10月，其与黄儒家、魏继强等人在魏继强位于淮北市杜集区石台矿廉租房的住处吸食毒品四次，并辨认出一起吸食毒品的黄儒家、魏继强。
6、被告人魏继强的供述及辨认笔录证明，2014年10月，其与黄儒家、葛成新等人在其居住的杜集区石台矿工人村B2-124栋二单元204室内吸食毒品四次，并辨认出一起吸食毒品的黄儒家、葛成新。
原判认为：被告人黄儒家、葛成新违反国家对毒品的管理规定，贩卖甲基苯丙胺52.46克，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人魏继强多次容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。在贩卖毒品的共同犯罪中，黄儒家、葛成新事前预谋，葛成新前往深圳购买毒品，黄儒家提供毒资，二被告人均积极实施贩卖毒品的行为，均系主犯。黄儒家曾因毒品犯罪被判处有期徒刑之刑罚，在刑罚执行完毕后五年内，又犯应当判处有期徒刑以上之毒品犯罪，系毒品再犯、累犯，依法应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三百五十四条、第三百五十六条、第六十四条、第六十五条第一款之规定，判决：一、被告人黄儒家犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人财产六万元；二、被告人葛成新犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产五万元；三、被告人魏继强犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金一万元；四、扣押在案的毒品、手机等物予以没收。
黄儒家上诉提出：其未与葛成新商议贩卖毒品，其行为不构成犯罪。
其辩护人提出：黄儒家未与葛成新预谋贩卖毒品；5袋甲基苯丙胺是否准备全部给黄儒家不清楚；称量笔录没有黄儒家签字，认定数量不当。
葛成新上诉提出：其购买的毒品尚未交易，应认定犯罪未遂；其归案后如实供述，系坦白，应从轻处罚。
其辩护人另提出，物证鉴定报告只是对毒品含量鉴定，不能作为毒品净重量的鉴定结论，故一审认定毒品数量不清，要求重新鉴定。
经审理查明：上诉人葛成新与黄儒家经过商议，共同购买甲基苯丙胺52.46克用于贩卖，及原审被告人魏继强多次容留他人吸毒的事实，有经一审庭审举证、质证的称量笔录、鉴定意见、通话记录、银行汇款记录等证据证实，上诉人在公安机关亦供认不讳。本院审理期间，上诉人未提交影响本案事实认定的新证据，本院对上述事实及证据予以确认。
对黄儒家上诉理由及其辩护人的意见，经查，黄儒家在公安机关对该起贩卖毒品的事实予以供认，并有葛成新的供述、葛成新签字确认的当面称量笔录、银行账户历史明细清单、通话记录及扣押物品清单等证据相互印证，能够证实黄儒家与葛成新事前商议，共同购买甲基苯丙胺52.46克用于贩卖的事实，故此辩解、辩护意见不能成立。
对于葛成新上诉提出毒品尚未交易，应属犯罪未遂，经查，葛成新以贩卖为目的购买毒品，交易已经完成，应以贩卖毒品罪既遂论处，该上诉理由不能成立。
对于两上诉人的辩护人均提出毒品数量不清的辩护意见，经查，认定毒品数量，有经葛成新签字确认的当面称量笔录及鉴定机关的物证鉴定报告证实。该鉴定报告目的虽是鉴定涉案物品是否含有甲基苯丙胺成分，但在此过程中亦对毒品净重进行了称量，鉴定机构及程序合法，鉴定结论有效，应予采纳，故此辩护意见不能成立。
本院认为：上诉人黄儒家、葛成新违反国家对毒品的管理规定，贩卖甲基苯丙胺52.46克，其行为均已构成贩卖毒品罪。原审被告人魏继强多次容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。在贩卖毒品的共同犯罪中，黄儒家、葛成新事前预谋，葛成新前往深圳购买毒品，黄儒家提供毒资，二被告人均积极实施贩卖毒品的行为，均系主犯。黄儒家曾因毒品犯罪被判处有期徒刑之刑罚，在刑罚执行完毕后五年内，又犯应当判处有期徒刑以上之毒品犯罪，系毒品再犯、累犯，依法应当从重处罚。葛成新虽然认罪态度较好，系坦白，原判对其量刑已予以体现，并量为起点刑。二上诉人的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张 俊
代理审判员 刘 志
代理审判员 张 徽
二〇一五年十一月十六日
书 记 员 郭姗姗
附本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条
第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判认定事实清楚和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。