吉林省松原市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）松民二初字第91号原告（反诉被告）：吉林东奥工程有限公司，住所地：长春市净月开发区银湖路999号。组织机构代码24381XXXX.法定代表人：孙树成，董事长。委托代理人：房震，长春市二道区东站街道紫盈花城委407组。被告（反诉原告）：松原长江房地产开发有限公司，住所地：前郭县育才街。组织机构代码79522XXXX。法定代表人：张德原，总经理。委托代理人：韩国峰，吉林巨石律师事务所律师。原告（反诉被告）吉林东奥工程有限公司（以下简称东奥公司）与被告（反诉原告）松原长江房地产开发有限公司（以下简称长江公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告东奥公司委托代理人房震，被告长江公司委托代理人韩国峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）东奥公司诉称：2009年12月3日、2001年4月9日与长江公司签订《建设工程施工合同》及《协议书》，约定由东奥公司对长江公司开发的松原东镇国际城B2#、B4#、B7#、B8#商住楼，B18#、B19#、B20#楼进行施工，2012年8月3日竣工验收交付使用，2014年完成工程结算，扣除相关费用后最终确认完成产值8480万元，长江公司实际支付7575.727998万元（含抵账房），现尚欠904.272002万元，经多次催要未付，而在本案审理期间2年的质保金也已到期（到期日2014年8月3日），故依据合同约定请求判决长江公司给付尚欠工程款904.272002万元及自2012年8月3日起至给付之日止按银行贷款利率4倍计算的利息（截止到起诉日为94.94857万元），自2014年4月24日起至给付之日止按银行贷款利率4倍计算的违约金。诉讼费用由长江公司负担。被告（反诉原告）长江公司答辩并反诉称：东奥公司延期交房构成违约，应承担违约金，即违约金500万元（标准为65278.55平方米，每天每平方米2元从2011年9月15日开始计算）、东奥公司未履行维修义务，我方另行找人维修，费用28.5456万元、由于东奥公司延期交房，赔偿业主违约金180.7039万元、逾期交房违约金17.82万元（合同价7425.5万元×万分之一×24个月），以上均应从未付工程款中扣除。根据双方达成的结算协议，如果给付工程款，应自2014年10月开始，起诉时付款日期还未到。部分发票未开具。还未进行最终财务决算。综上，应驳回东奥公司部分诉讼请求，请求东奥公司赔偿长江公司业主违约金损失180.7039�元，给付维修费用28.5456万元。原告（反诉被告）东奥公司针对反诉辩称：工程结算时已经对于全部情况予以综合考虑，所以形成延期扣款26万元和甩项扣款120万元。另外，对于赔偿业主的损失数额、房屋维修费用不予认可。经审理查明：2009年12月3日，东奥公司与长江公司签订《建设工程施工合同》，约定：工程名称东镇国际城B2#、B4#、B7#、B8#商住楼，B13#-B15#商业楼；面积58000平方米；合同工期商住楼2010年4月15日-2010年10月10日，商业楼商住楼完成主体四层后至2010年8月30日；合同价款暂定6945.5万元（以实际竣工面积结算），固定单价，商住楼每平方米1170元，商业楼每平方米1280元，工程款按进度拨付，以实际完成形象进度，并经监理及发包人验收合同、资料齐全为付款依据，商住楼主体形象进度完成四层楼板后，按实际完成工程量的60%支付工�进度款，商业楼主体完成后，按实际完成工程量的60%支付工程进度款，工程完工后，按工程总价的10%支付工程进度款，工程全部完工并向发包人办理竣工资料全部移交手续后（竣工资料需经政府有关部门检查合格），支付工程总价80%的工程结算款，剩余15%工程结算款，在交工后6个月内支付，质量保修金为工程结算总价的5%；竣工结算：验收报告经发包人认可后28天内，承包人向发包人递交结算报告及完整的结算资料按合同价款及专用条款约定的调整内容结算，竣工验收报告经发包人认可后28天内，承包人未能向发包人递交竣工结算报告及完整的结算资料，造成结算不能或工程款及时支付，发包人要求交付工程的，承包人应当交付；违约责任：发包方未按约定支付工程进度款，在确认后第15天起每天支付应付款万分之一违约金，但承包方不能影响工�，发包方收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期银行贷款利率支付拖欠工程款的利息，并承担从约定应支付之日起每天应支付工程款万分之一的违约金；因承包人原因拖延工期3个月内，每10天按3.5元每平方米承担违约金，提前的按此奖励，最高限额为50元每平方米，承包人工期违约，需承担未按时向业主交房的违约金及造成的直接经济损失，该项违约金按发包人与业主签订的售房合同中约定的违约金数额结算，最高限额300万元。《工程质量保修书》约定：工程质量保修金为工程结算价款的5%，不计息，工程竣工验收合格后1年返还。双方以邀请招标的方式于2010年4月9日办理了招投标手续，就全部案渉工程于2010年4月15日又签订《建设工程施工合同》，约定：面积64991.21平方米，工期2010年4月20日-2010年10月30日，合同价款采用可调价格，调整方法为设计变更、现场经济签证，按招标文件规定的定额及取费标准进入工程结算，中标价7768.1792万元，工程质量标准合格。该合同进行了备案，只是备案用，双方仍按2009年12月3日《建设工程施工合同》履行。2011年4月19日，东奥公司与长江公司签订《建设工程施工合同》，约定：工程名称东镇国际城B20#地下车库；面积3694平方米；合同工期2011年4月30日-2011年7月24日；合同价款暂定480万元（以实际结算为准），还约定了验收、结算、违约索赔等事项。2011年5月23日东奥公司与长江公司针对案渉工程签订《补充协议书》，约定：将固定单价每平方米提高70元，东奥公司承诺保证在2011年9月15日前全部竣工并交付，否则按照2元/平方米/天的标准支付违约金（长江公司原因除外）。2011年10月11日东奥公司向长江公司申请预付工程款《申请书》�载：工程进度款已经达到合同约定比例，但东奥公司出现资金周转困难，请求预付工程款400万元。2012年3月19日东奥公司给长江公司发出《请款报告》，内容为：我方已完成产值8100万元，贵方拨款5100万元左右，现我方大量拖欠农民工工资和材料款，现无力施工，特申请开工前给予资金支持800万元，验收合格后再付800万元，剩余工程款在资料齐备后除维修保证金外在3个月内拨付即可。2012年4月1日东奥公司给长江公司出具《承诺函》，内容为：东镇国际城B2、B4、B7、B8、B13、B14、B15、B18、B19、B20工程已进入收尾阶段，我方承诺在2012年6月20日前完成B2、B4、B7、B8、B18、B19、B20的竣工验收工作，并具备验收条件（包括提供完整的业内资料），同时完成B13、B14、B15在我方约定内的施工内容，否则愿意承担相应的法律责任。根据前期申请，贵司应予我方资金支持如下：1.在工程竣工前分期支付工程款800万元；2.工程竣工移交10日内支付工程款800万元；3.竣工移交后一个月内完成工程结算，扣除保修金，余款在工程结算六个月内拨付。2012年8月3日对上述工程进行了验收，结论为合格。2011年12月14日，长江公司给东奥公司出具《延期施工证明》，内容为：东镇国际城B2、B4、B7、B8、B13、B14、B15号楼工程，双方于2009年12月3日签订的合同原竣工日期为2010年10月20日，因现不具备交工条件，特申请将工期延至2012年6月20日。2012年5月30日，东奥公司给长江公司出具《承诺书》，内容为：此延期施工证明只作为开发票用，与合同工期无关，与结算内容无关，特此承诺。2012年9月13日，长江公司给东奥公司出具《证明》，内容为：兹证明东奥公司承建的东镇国际城原合同约定2010年10月10日竣工，因气候原因等致使工程延期未能如期竣工，延期至2012年12月末。2014年4月26日东奥公司给长江公司出具《结算资料报送承诺书》，内容为：由我司承建东镇国际城B2、B4、B7、B8、B13、B14、B15、B18、B19、B20工程已竣工合格，并于2012年7月30日与贵司完成工程交接。现依据合同约定，报上结算资料，请贵司安排审核。我司承诺所有资料真实、齐全、有效。2014年4月26日，双方形成《工程结算单》，内容为：工程名称东镇国际城B2、B4、B7、B8、B13、B14、B15、B18、B19、B20工程，建筑面积65278.55平方米，施工单位东奥公司，合同造价7665.5万元，送审造价9512.9634万元，工期延误扣款26万元，其他扣款120万元（B13、B14、B15工程甩项），最终结算金额8480万元，其中质保金424万元。长江公司称工期延误扣款26万元只是针对120万元甩项部分，不是针对全部工程，东奥公司还应按合同及补充协议的约定承担违约责任。东奥公司称《工程结算单》是最终结算价。在本院审理过程中，双方经对账，确认长江公司已付给东奥公司工程款7614.372913万元。另查明，长江公司提供与购房人签订的购房合同、购房人签字的入住费收据，以证明因案渉工程未能按期竣工而不能向购房人及时交付，根据约定赔偿购房人延期交房违约金180.7039万元；长江公司提供通知东奥公司维修的工程联系单、东奥公司出具的维修承诺书、购房人签字确认的维修费备案表等证据，以证明质保期内东奥公司未履行维修义务，长江公司另行找人维修，发生维修费28.5456万元。东奥公司对于上述证据均不予认可。东奥公司尚有2076.4375万元发票未开具。上述事实有当事人陈述、书证、证人证言等证据在卷为凭。经庭审核实，足以认定。根据当事人的诉讼主张、答辩意见，本院归纳争议焦点如下：1.尚未支付的工程款及未返还的质量保证金应否计算利息及支付违约金，标准如何确定；2.赔偿购房人的延期交房违约金、质保期内维修费应否由东奥公司负担，数额是多少。本院认为：关于尚未支付的工程款及未返还的质量保证金应否计算利息及支付违约金，标准如何确定问题。东奥公司与长江公司2009年12月3日、2011年4月19日签订的《建设工程施工合同》以及2011年5月23日签订的《补充协议书》虽是在招投标以外签订，但与招投标备案的合同在合同价款、工期、质量要求等主要内容上并无实质差别，是双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，应认定合同有效。当事人双方对合同结算价款8480万元，已付7614.372913万元，未付865.627087万元无异议，本院予以确认。双方签订的合同约定：“工程全部完工并向发包人办理竣工资料全部移交手续后（竣工资料需经政府有关部门检查合格），支�工程总价80%的工程结算款”，2014年4月26日此条件成就，此时长江公司已经完成支付7614.372913万元，已超过合同约定的6214.54336万元（即合同价款7768.1792万元×80%=6214.54336万元），长江公司此时并未违约。另从2014年4月26日东奥公司给长江公司出具《结算资料报送承诺书》看，东奥公司此时才报上结算资料请求结算，长江公司于当日即予以审核确定，可以认定案渉工程于2014年4月26日才结算完毕。根据东奥公司2012年4月1日给长江公司出具的《承诺函》关于工程款在扣除质量保修金后在工程结算六个月内拨付的约定，对于剩余工程款，长江公司于2014年10月26日前给付即可。而东奥公司于2014年6月30日起诉请求支付，此时，长江公司不予支付，也未构成违约。因此，东奥公司关于剩余工程款利息及违约金的诉讼请求，不能成立，本院不予支持。因最后支付期限在审理中已�，长江公司现应予支付，并应自最后支付日的2014年10月27日起开始按银行同期贷款利率计息。扣除质保金424万元后，应支付工程款441.627087万元（865.627087万元-424万元）。从2011年10月11日东奥公司向长江公司申请预付工程款《申请书》、2012年3月19日东奥公司给长江公司发出《请款报告》、2012年4月1日东奥公司给长江公司出具《承诺函》记载的内容看，东奥公司对于长江公司按合同约定支付工程进度款是认可的，东奥公司现又不能提供长江公司进度款违约的证据，因此，东奥公司关于进度款利息及违约金的诉讼请求，不能成立，本院不予支持。因质量保修金是结算价款的5%,只有在结算之后才能确定具体的数额，同上，2014年4月26日才得以确定，因此时约定的质量保修金返还时间已到，因此，东奥公司关于长江公司应当返还质量保修金的诉讼请求成立，本院予以支持。东奥公司对于案渉工程在质保期内存在的质量问题未履行维修义务，长江公司自行维修发生费用28.5456万元，有长江公司通知东奥公司维修通知单、记账凭证、维修人员、物业公司、业主的确认，本院予以确认，此笔费用应从424万元质量保修金中扣除，即应返还395.4544万元（424万元-28.5456万元）。关于赔偿购房人延期交房违约金180.7039万元问题，合同约定的交付日期为2010年10月10日，而实际交付日期为2012年8月3日，迟延交付近两年时间，东奥公司应当就存在免责事由进行举证，否则就构成违约，应按约定承担违约责任。东奥公司提供长江公司分别于2011年12月4日、2012年9月13日给其出具的《延期施工证明》及《证明》，以证明因现不具备交工条件，特申请将工期延期。而2012年5月30日东奥公司给长江公司出具的《承诺书》记载此延期施工证明只作为开发票用，与�同工期无关，与结算内容无关。因此《延期施工证明》并不能证明长江公司同意了延期交付。2012年9月13日《证明》是延期至2012年12月末，而工程在出具该《证明》前已经竣工交付，再为证明同意延期用，已经没有实际意义，结合已经对东奥公司进行了延期扣款的实际，长江公司辩称只是用于开具发票，与工期无关的主张更客观，更具可信性。因此，东奥公司关于延期交付是经长江公司同意的诉讼主张证据不足，不能成立，本院不予支持。东奥公司延期交房已经构成违约，应按合同约定承担违约责任。东奥公司辩称工程结算单中已经对于延误工期进行了结算，因此，不应再另行计算。工程结算只是对于工程造价的确定，并不必然包括违约赔偿事项及实际损失，东奥公司又未能举证证明结算时已经包含了违约赔偿事项及实际损失，因此，东奥公司关于结算单中已经对于违约赔偿事项及实际损失进行了结算证据不足，本院不予支持。因延期交房而赔偿业主延期交房违约金180.7039万元，有业主签字确认，应予认定。该损失属于实际损失，依约应予赔偿。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告（反诉原告）松原长江房地产开发有限公司于本判决生效后立即给付原告（反诉被告）吉林东奥工程有限公司工程款441.627087万元及自2014年10月27日起至给付之日止按银行同期贷款利率计算的利息；二、被告（反诉原告）松原长江房地产开发有限公司于本判决生效后立即返还给原告（反诉被告）吉林东奥工程有限公司质量保修金395.4544万元；三、原告（反诉被告）吉林东奥工�有限公司于本判决生效后立即给付被告（反诉原告）松原长江房地产开发有限公司已赔偿给业主的延期交房违约金180.7039万元；四、驳回原告（反诉被告）吉林东奥工程有限公司的其他诉讼请求。本诉案件受理费85198元，由原告（反诉被告）吉林东奥工程有限公司负担17629元，被告（反诉原告）松原长江房地产开发有限公司负担67569元；反诉案件受理费11770元，由原告（反诉被告）吉林东奥工程有限公司负担。如果未按照本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人及代表人的人数提出副本，上诉于吉林省高级人民法院。审 判 长  宋作霖审 判 员  刘祥芬代理审判员  陈 龙二〇一五年十一月二十三日书 记 员  张 丽