广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤01民终8968号上诉人（原审被告）：张国强，男，1954年7月21日出生，汉族，住广东省广州市越秀区。委托诉讼代理人：朱汉平、宋伟强，均系广东法丞律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：林庆炎，男，1973年8月31日出生，汉族，住广东省汕头市。委托诉讼代理人：谭唯聪，广东广大律师事务所律师。原审被告：广东迈特兴华制药厂有限公司，住所地广东省广州市白云区。法定代表人：黎志彪。原审被告：杨杨，男，1982年7月4日出生，汉族，住广东省广州市越秀区。原审被告：杨瑾，男，1971年1月20日出生，汉族，住广东省广州市越秀区。以上三位原审被告的委托诉讼代理人：朱汉平、宋伟强，均系广东法丞律师事务所律师。原审被告：广东新迈特医药正宇有限公司，住所地广东省广州市海珠区。法定代表人：金怀萍。原审被告：广州市荣美贸易有限公司，住所地广东省广州市越秀区。法定代表人：张国洪。上诉人张国强因与被上诉人林庆炎以及原审被告广东迈特兴华制药厂有限公司、广东新迈特医药正宇有限公司、广州市荣美贸易有限公司、杨杨、杨瑾民间借贷纠纷一案，不服广州市天河区人民法院(2015）穗天法金民初字第5483号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人张国强的上诉请求：1、撤销原审判决第一项，改判上诉人张国强于判决发生法律效力之日起十日内向被上诉人林庆炎清偿借款本金12000000元及利息、违约金（以12000000为本金，自2011年11月24日起至2011年12月23日止，按照年利率24%的标准计付利息；自2011年12月24日期至付清之日止，按年利率24%的标准计付违约金；算出来的总额扣减人民币433万元、港币75万元。）（不服金额人民币433万元、港币75万元）；2、被上诉人林庆炎承担部分一审、二审诉讼费。事实与理由：一审法院查明事实不清，导致判决错误。一审中，上诉人提交还款凭证、情况说明等，证实上诉人已经按照被上诉人的要求，陆续归还人民币433万、港币75万元，但是一审法院仅依据被上诉人陈述否认涉案的还款情况，属于查明事实不清。首先，从付款方来看，虽付款方均不是上诉人，但付款方均说明相关的款项是受上诉人委托还款的，款项的权益人系上诉人；其次，从收款人来看，虽收款人均不是被上诉人本人，但相关的收款人均是被上诉人指定的；最后，本桑的借款本来也就是和富宏集团公司磋商的，所以，还款的收款人系富宏集团公司的股东或者其他职员也是情理之中。综上，请求二审法院依法查明事实，确认上诉人已经归还人民币433万元、港币75万元的事实，并依法改判。被上诉人林庆炎辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉请求，维持原判。原审被告广东迈特兴华制药厂有限公司陈述，同意上诉人的意见。原审被告杨杨、杨瑾陈述，同意原审判决。原审被告广东新迈特医药正宇有限公司、广州市荣美贸易有限公司未到庭参加诉讼亦未提交书面意见。被上诉人林庆炎向一审法院起诉请求：一、判令张国强向林庆炎偿还借款本金12000000元及利息、违约金（利息以12000000元为本金，从2011年11月24日起计至2011年12月23日止，按年利率24%的标准计付；违约金以12000000元为本金，从2011年12月24日起计至付清之日止，按年利率24%的标准计付）；二、判令广东新迈特医药正宇有限公司、广东迈特兴华制药厂有限公司、广州市荣美贸易有限公司、杨杨、杨瑾对上述债务承担连带清偿责任；三、判令林庆炎对广东迈特兴华制药厂有限公司提供的广州市白云区钟落潭沙田水库以北地块［穗府国用（2011）第01300018号］的抵押物享有优先受偿权；四、判令张国强承担案件诉讼费用。一审法院认定事实：2011年11月18日，林庆炎（甲方、贷方）与张国强（乙方、借方）签订了《借款合同》一份，合同约定：张国强向林庆炎借款12000000元；借款期限自2011年11月21日起至2011年12月20日，《借款借据》确定的借款期限与前款约定不同的，以《借款借据》为准；不迟于借款期限届满之日，张国强应向林庆炎清偿借款本息，其中利息按照银行同期流动资金贷款利率的四倍计算；张国强逾期还款，则自借款期限届满的次日起计，以借款总金额为基数，按每日千分之三的标准向林庆炎支付违约金；除了借款本金、违约金之外，如张国强违约的，还应依法赔偿林庆炎的全部经济损失，包括但不限于实现债权的费用、律师费、交通费等。2011年11月18日，林庆炎与广东新迈特医药有限公司、广州迈特兴华制药厂有限公司、杨杨、杨瑾签订《保证合同》，约定:广东新迈特医药有限公司、广州迈特兴华制药厂有限公司杨杨、杨瑾为张国强的上述12000000元借款提供连带责任保证，担保范围包括借款本金、违约金、赔偿金、实现债权的费用（包括诉讼费用、律师费用、公证费用、保全费用等）、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用，保证期间为自《借款合同》约定的债务履行期间开始之日起至届满之日经过两年止。2011年11月18日，林庆炎与广州迈特兴华制药厂有限公司签订《房地产抵押合同》，约定广州迈特兴华制药厂有限公司提供其名下的白云区××潭镇沙田水库以北的土地作为上述借款的抵押担保；抵押担保范围为主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。2011年12月6日，双方就上述土地办理了抵押登记，载明抵押权人为林庆炎，土地使用权人为广州迈特兴华制药厂有限公司，土地坐落于白云区××潭镇沙田水库以北。2011年11月21日，张国强出具借款借据，载明：张国强（借款人）已经收到林庆炎（债权人）出借的人民币12000000元，借款期限自2011年11月21日起至2012年12月20日止（以银行实际转账时间为准）。张国强在借款借据上签名并捺印。林庆炎通过银行转账证实其于2011年11月23日向张国强提供12000000元借款的事实。2014年11月28日，张国强向林庆炎出具《承诺函》，确定张国强于2011年11月23日向林庆炎借款12000000元，借款到期后，并未偿还上述借款，张国强承诺自2014年12月1日起按照月息1.5%计息，直至清偿全部欠款，截止到2015年6月30日之前还清全部欠款本息。2014年11月28日，广东新迈特医药有限公司、广州迈特兴华制药厂有限公司、广州荣美贸易有限公司向林庆炎出具《承诺函》，广东新迈特医药有限公司、广州迈特兴华制药厂有限公司、广州荣美贸易有限公司承诺对上述借款提供连带保证责任担保[包括但不限于借款本金、利息、违约金、赔偿金、实现债权的费用（包括诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）]，此承诺函盖章生效之日起经过两年止。广东新迈特医药有限公司、广州迈特兴华制药厂有限公司、广州荣美贸易有限公司在承诺人处盖章。因张国强未依约向林庆炎清偿欠款，遂于2015年11月3日诉至一审法院。一审庭审中，张国强承认其向林庆炎借款12000000元，并确认上述《承诺函》是由其本人出具。张国强称其已向林庆炎偿还人民币4330000元、港币750000元，并提供银行转账记录，但转账的付款方均不是张国强，收款方不是林庆炎。广东迈特兴华制药厂有限公司对林庆炎主张的借款没有异议，也实际将其名下土地抵押给林庆炎，并确认《承诺函》中承担连带保证责任由广东迈特兴华制药厂有限公司出具。另查明，2011年6月29日，广东新迈特医药有限公司变更企业名称为广东新迈特正宇医药有限公司。一审法院认为：林庆炎与张国强签订的《借款合同》、张国强向林庆炎出具的《借款借据》、《承诺函》以及银行转账记录证明，林庆炎与张国强之间的民间借贷关系成立、有效；林庆炎与广东新迈特医药有限公司、广州迈特兴华制药厂有限公司、杨杨、杨瑾签订《保证合同》、林庆炎与广州迈特兴华制药厂有限公司签订的《房地产抵押合同》以及广东新迈特医药有限公司、广州迈特兴华制药厂有限公司、广州荣美贸易有限公司向原告出具的《承诺函》均是各方真实意思表示，林庆炎与广东新迈特医药有限公司、广州迈特兴华制药厂有限公司、杨杨、杨瑾、广州荣美贸易有限公司之间的保证合同关系均成立有效。各方均应依约履行。合同订立后，林庆炎已依约履行了出借12000000元款项的义务，张国强未依约偿还借款本息，已构成违约。一审庭审中，张国强确认收到林庆炎借款12000000元，但称已还人民币4330000元、港币750000元，其提供的银行转账记录证明的付款方与收款方均不是本案的原审原、被告，且有几笔转账是张国强出具《承诺函》之前的转账，故张国强的答辩缺乏依据，一审法院不予采纳，林庆炎主张张国强清偿借款本金12000000元有理，一审法院依法予以支持。就利息及违约金部分，双方在借款合同中约定，借款期间利率为同期银行借款利率的四倍，违约金自借款期限届满次日起计，以借款总额为基数，按每日千分之三标准向林庆炎支付违约金，现林庆炎主张张国强以12000000元为本金，从2011年11月24日起计至2011年12月23日止，按年利率24%的标准计付利息，自2011年12月24日起计至付清之日止，按年利率24%的标准计付违约金，是林庆炎对其自身权利的处分，且不违反法律的禁止性规定，一审法院依法予以支持。广东新迈特医药正宇有限公司、广州迈特兴华制药厂有限公司、广州荣美贸易有限公司向林庆炎出具《承诺函》为张国强所负债务承担保证责任，现林庆炎主张广东新迈特医药有限公司、广州迈特兴华制药厂有限公司、广州荣美贸易有限公司承担连带清偿责任有理，一审法院依法予以支持。承责后，广东新迈特医药有限公司、广州迈特兴华制药厂有限公司、广州荣美贸易有限公司有权向张国强追偿。杨杨、杨瑾与林庆炎签订的《保证合同》中约定杨杨、杨瑾的保证期间为《借款合同》约定的主债务履行期间开始之日至届满之日经过两年。在保证期间内林庆炎并未要求保证人承担保证责任，也未提供证据证明其曾向杨杨、杨瑾要求还款，杨杨与杨瑾答辩有理，一审法院予以采纳。林庆炎主张杨杨、杨瑾承担保证责任缺乏依据，一审法院不予支持并予以驳回。广东迈特兴华制药厂有限公司将其名下白云区××潭镇沙田水库以北的土地抵押给林庆炎，并办理了抵押登记，抵押权利人为原告，现林庆炎主张就处分该土地所得价款享有优先受偿权有理，一审法院依法予以支持。广东新迈特医药正宇有限公司、广州市荣美贸易有限公司经一审法院合法传唤无正当理由未到庭应诉，一审法院依法作缺席判决。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第八十九条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第二十四条、第二十六第二款、第三十一条、第三十四条、第四十二条第一款第一项、第五十三条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条第一款、第九十二条、第一百四十四条之规定，判决：一、张国强于判决发生法律效力之日起十日内向林庆炎清偿借款本金12000000元及利息、违约金（以12000000元为本金，自2011年11月24日起至2011年12月23日止，按年利率24%的标准计付利息；自2011年12月24日起至付清之日止，按年利率24%的标准计付违约金）；二、广东新迈特医药正宇有限公司、广州迈特兴华制药厂有限公司、广州荣美贸易有限公司对判决主文第一项确定的债务承担连带清偿责任。其承责后，有权向张国强追偿；三、林庆炎对处分广东迈特兴华制药厂有限公司位于白云区××潭镇沙田水库以北土地的所得价款享有优先受偿权；四、驳回林庆炎的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费158600元，公告费500元，均由张国强、广东新迈特医药正宇有限公司、广东迈特兴华制药厂有限公司、广州市荣美贸易有限公司负担。广东新迈特医药正宇有限公司、广东迈特兴华制药厂有限公司、广州市荣美贸易有限公司承责后，有权向张国强追偿。上诉人张国强在本案二审期间提交证据《仲裁书》，但其二审提交的证据已超过法定的举证期限，不属于证据规则规定的新证据范畴，本院不予采信。经审理，本院对原审法院查明的事实予以确认。本院另查明,上诉人一审开庭时主张已经偿还被上诉人林庆炎433万元人民币及75万元港币,被上诉人林庆炎则称,双方之间除本案1200万元借款之外,还有其他的借贷,上述还款与本案无关,是归还另外的借款。本案二审庭询时双方则确认除本案外只有一件经仲裁委员会仲裁的借贷案件，上诉人表示在该仲裁案件中也没有扣除433万元人民币及75万元港币，被上诉人代理人则表示对此不清楚。本院认为，本案为民间借贷纠纷，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条之规定，第二审案件的审理应当围绕当事人上诉请求的范围进行。本案二审的主要争议焦点为上诉人张国强是否实际向被上诉人林庆炎偿还了433万元人民币及75万元港币。被上诉人林庆炎原审时即已确认收到了433万元人民币及75万元港币，但认为与本案无关，是偿还其他借款。但双方之间仅有两次民间借贷关系，现并无证据显示该款项已在另一案件中用于冲抵借款本息，故被上诉人这一主张不能成立，本院认为该款项应当视为归还本案部分借款。由于双方未约定偿还款项先冲抵本金，故本院依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十一条“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务”之规定，将该笔款项先用于抵扣利息。综上所述，原审法院认定事实基本清楚，但适用法律部分有误。上诉人上诉理由成立，本院予以支持。依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持广东省广州市天河区人民法院（2015）穗天法金民初字第5483号民事判决第二项、第三项、第四项。二、变更广东省广州市天河区人民法院（2015）穗天法金民初字第5483号民事判决第一项为：张国强于本判决发生法律效力之日起十日内向林庆炎清偿借款本金12000000元及利息、违约金（以12000000元为本金，自2011年11月24日起至2011年12月23日止，按年利率24%的标准计付利息；自2011年12月24日起至付清之日止，按年利率24%的标准计付违约金，计算利息及违约金金额时扣减已支付的4330000元人民币及750000元港币）。本案一审案件受理费158600元，公告费500元，均由上诉人张国强、原审被告广东新迈特医药正宇有限公司、广东迈特兴华制药厂有限公司、广州市荣美贸易有限公司负担。原审被告广东新迈特医药正宇有限公司、广东迈特兴华制药厂有限公司、广州市荣美贸易有限公司承责后，有权向上诉人张国强追偿。本案二审案件受理费47360元，由被上诉人林庆炎负担。本判决为终审判决。审判长  王泳涌审判员  庄晓峰审判员  汪 婷二Ｏ一七年九月十八书记员  黄 雯吴泳丝