辽宁省葫芦岛市中级人民法院行 政 裁 定 书（2018）辽14行终73号上诉人（原审原告）温振双，男，1948年3月9日出生，汉族，住辽宁省葫芦岛市。被上诉人（原审被告）建昌县国土资源局，住所地辽宁省建昌县。法定代表人黄克常，该局局长。委托代理人吉莫非，该局干部。委托代理人郭新，辽宁开德律师事务所律师。原审第三人陈丽，女，1974年9月20日出生，汉族，职工，住辽宁省建昌县。上诉人温振双因行政登记一案，不服绥中县人民法院（2017）辽1421行初52号行政裁定，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人温振双，被上诉人建昌县国土资源局委托代理人吉莫非、郭新，原审第三人陈丽到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原审查明，原告温振双与第三人温国松系父子关系。1989年，原告起诉与妻子王桂兰离婚时，建昌县法院判决温国松和原告生活，女儿温国娟归王桂兰抚养，温振双不承担抚养费，将婚后共建的南营村四间房屋，东两间半和东侧耳房、菜窖判归王桂兰所有，西一间半和西侧煤棚判归温振双所有，以东数第三间房子中线为界南北通直，以东的宅院归王桂兰所有，以西的宅院归温振双使用。离婚后温振双将该房交由温国松长期居住管理，后温国松与陈丽结婚。1997年，温国松经过父母口头同意，经温国松申请，所在村民组、村委会、城镇建设部门签字盖章批准翻建新房，王桂兰、温国松、陈丽对于原有房屋进行了翻盖。2001年，原告与温国松签定了建房借款合同，约定：“一、甲方（温振双）同意乙方（温国松）在属于温振双自己的房屋产权的原房屋基础上由乙方翻建新房；二、在原法院判决的甲方与王桂兰离婚判决书规定使用土地使用权限内甲方可根据自己意愿随时使用空闲地或无偿在甲方盖好的房屋内居住，他（她）人不经甲方同意，无此权力；三、甲方借给乙方盖房用的三万元，今后如甲方生活困难，或其他特殊原因，乙方必须随时还给甲方本人，如乙方届时不能偿还，甲方有权对甲方现房按当时房价按相应面积拥有所有权和使用权，他（她）人无此权利；四、此合同一式两份，甲乙各一份，签字后生效，有效期至甲方生命终结。甲方百年之后，一切归温国松所有，如遇重大变故，以上合同内容另议，修改后重签”。2002年，经温国松申请并经过建昌县规划办同意，王桂兰、温国松、陈丽在王桂兰院落东侧盖了临街两个门市房。2007年，因政府扩路，占去了1997年盖的临街门市，温国松又在原有手续基础上办理申请手续，盖了三层临街的综合门市楼，办理了陈丽名下的建房权登记发字第1354D号和温国松名下建房权登记发字第1355D号房屋所有权证。温振双因为涉嫌贪污罪于2007年1月16日被刑事拘留，后于2011年8月16日释放。原告在2014年6月12日原告诉温国松、陈丽侵占案开庭中已经知道陈丽办理了房屋所有权证。原审法院认为，依照《最高人民法院关于适用中华人民共和国行政诉讼法的解释》第六十四条规定：“行政机关作出行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道起诉期限之日起计算，但从知道或者应当知道行政行为内容之日起最长不得超过一年”。原告温振双在2014年6月12日原告诉温国松、陈丽侵占案开庭中已经知道陈丽办理了房屋所有权证，但原告于2017年12月13日起诉至本院，已经超过一年的起诉期限。原告请求拆除被告批准的违规违法建筑、恢复其房屋产权，依法应另案处理。依照《最高人民法院关于适用中华人民共和国行政诉讼法的解释》第六十四条之规定，裁定：一、驳回原告温振双要求撤销陈丽名下建房权登记发字第1354D号房权证的起诉。二、驳回原告温振双其它诉讼请求。诉讼费50元，邮寄送达费120元，由原告负担。上诉人温振双上诉称，一、一审适用法律错误。一审认定上诉人“已经超过一年的起诉期限”，唯一“依照”的是《最高人民法院关于适用中华人民共和国行政诉讼法的解释》即（2018）1号法释第六十四条，“行政机关作出行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道起诉期限之日起计算，但从知道或者应当知道行政行为内容之日起最长不超过一年。”一审依照此法条的错误在于：（一）刻意回避《行政诉讼法》第四十六条规定，并与其相矛盾。2017年新《行政诉讼法》第六章中的第四十六条规定：“公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。法律另有规定的除外。因不动产提起诉讼的案件自行政行为作出之日起超过二十年，其它案件自行政行为作出之日起超过五年提起诉讼的，人民法院不予受理”。这里的二十年，指的是特殊的不动产纠纷能获得救济。（二）断章取义引用最高法适用行政诉讼法的《解释》的某一条款，割裂法条之间的系统性和关联性。一审裁定所依照的《解释》第六十四条的前后两条分别是：第六十三条行政机关作出行政行为时，没有制作或者没有送达法律文书，公民、法人或者其他组织只要能证明行政行为存在，并在法定期限内起诉的，人民法院应当依法立案。第六十五条公民、法人或者其他组织不知道行政机关作出的行政行为内容的，其起诉期限从知道或者应当知道该行政行为内容之日起计算，但最长不得超过行政诉讼法第四十六条第二款规定的起诉期限。这三条，清晰地诠释了诉讼主体，起诉期限，但一审断章取义地摘取了《解释》第六十四条，试图撇清被上诉人的法律责任，剥夺上诉人的合法权益。（三）改变诉讼主体。《行政诉讼法》第二十五条规定：“行政行为的相对人以及其他与行政行为有利害关系的公民、法人和其他组织，有权提起诉讼。”此款明确了对行政行为有权提起诉讼的两类人。《解释》中第六十三条行政机关“制作”和“送达”，是对相对人“陈丽”的行政行为，上诉人是有利害关系的自然人。被上诉人制作陈丽持有的《房权证》“送达”给第三人陈丽。如果陈丽接到行政机关“送达”的房产证后有异议，那他就应当“在法定期限内起诉”。一审把行政行为“告知”对象即“相对人”陈丽改认为了“有利害关系”的上诉人。是张冠李戴、移花接木，改变了诉讼主体。二、一审审判程序严重违法。根据《解释》第一百二十八条规定，行政机关负责人、行政机关的工作人员应当出庭应诉，不能仅委派律师出庭。本案中，法院提前向被告送达起诉状、应诉通知和开庭传票，但被告的机关负责人、工作人员缺席，仅委派律师出庭。是法院通知遗漏，还是被告有意回避，调查法院提前发送给被告的文书即知。庭审中，上诉人就此口头向法庭提出质疑，庭审后又书面要求重新审理，法庭均未采纳，照常下发了《裁定书》。属于审判程序严重违法。三、关于上诉人的《房权证》与第三人陈丽的《房权证》真假问题。第三人陈丽述称上诉人“提供的房证，房产处无档案，应属于假证”。在同一位置的上诉人的《房权证》肯定一真一假。上诉人1999年就办理的《房权证》是在法院离婚生效判决的基础上，办理的与前妻共有的《房权证》。因王桂兰当时不同意办房证，以前原始落户时房产又是上诉人的名头，所以办了上诉人名下的《房权证》。以后王桂兰如果要办房证，双方随时都可按照法院判决分割的界限各自办理。此房证原件已经过一审法庭验视。如陈丽认为是假证，按照“谁主张，谁举证”的司法准则，由陈丽出资，法院摇号，依法进行鉴定。至于档案问题，则是发证机关的职权所在。陈丽的《房权证》是陈丽在上诉人冤狱之初霸占上诉人全部院落突击抢盖的。陈丽的《房权证》之所以非法，是因为陈丽盖楼时没有办理《土地证》。经查询土地局，档案里并无相关记载。关键的是无论是温国松办的土地证，还是07年其与陈丽的房产证，都没有二人的土地使用权，没有任何直接有效的证据证明上诉人转让了土地使用权。请二审法院1、依法撤销绥中县法院（2017）辽1421行初52号《行政裁定书》；2、依法撤销被上诉人为第三人陈丽非法制发的建房权登记发字第1354D号《房产证》；3、依法判令相关行政机关履行行政职责，拆除经被上诉人非法办证批准的违规违法建筑，恢复上诉人的合法房地产权；4、由被上诉人承担此案一、二审案件受理费和相关费用。被上诉人建昌县国土资源局辩称，原判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人温振双的上诉理由依法不能成立，原审判决认定上诉人起诉时已超过法定起诉期限，具有事实依据和法律依据。即上诉人在2014年6月12日起诉温国松和陈丽侵占一案的庭审中，就已经知道温国松陈丽办理了土地使用证、建设工程许可证、房屋所有权证的事实，但上诉人自动放弃权利，至2017年12月13日提起本案行政诉讼时，长达三年半之久，基于这一客观事实，原审法院依据《最高人民法院关于适用行政诉讼法的解释》第64条规定，认定已经超过一年的法定起诉期限，裁定驳回起诉，完全正确，并无任何不当。上诉人请求拆除违法建筑恢复房屋产权一案，不属于本案审理范围。请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。原审第三人陈丽未提交书面答辩状，但在庭审中述称，要求维持原裁定，驳回上诉人的无理要求，上诉人已超过诉讼时效。二审查明，上诉人温振双在2014年知道建昌县国土资源局为陈丽办理了建房权登记发字第1354D号房屋所有权证。本院认为，公民、法人或者其他组织向人民法院提起行政诉讼，应当在法定的起诉期限内起诉。依照《最高人民法院关于执行若干问题的解释》第四十一条第一款的规定，“行政机关作出具体行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织诉权或者起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道诉权或者起诉期限之日起计算，但从知道或者应当知道具体行政行为内容之日起最长不得超过２年”，本案中，温振双于2014年已经知道陈丽办理了涉案的房屋所有权证，但于2017年12月13日起诉，已经超过了2年的法定起诉期限，依法应予驳回起诉。关于温振双所称此案应适用“二十年”的上诉理由，《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条规定“公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。法律另有规定的除外。因不动产提起诉讼的案件自行政行为作出之日起超过二十年，其他案件自行政行为作出之日起超过五年提起诉讼的，人民法院不予受理”。该规定是适用于“公民、法人或者其他组织不知道行政机关作出的具体行政行为内容的情形，即涉及不动产的，在20年时间内始终不知道行政行为内容，那么超过20年以后才知道行政行为内容而提起诉讼的，人民法院不予受理。反之，如果在20年内知道了行政行为内容，则应从知道行政行为内容之日起2年内提起诉讼。故温振双该项上诉请求和理由于法无据，不予支持。关于温振双上诉主张“一审开庭时建昌县国土资源局负责人或工作人员缺席、审判程序严重违法”的问题，依据2018年2月8日施行的《最高人民法院关于适用的解释》第一百二十八条的规定，建昌县国土资源局应派员出庭，但没有不派人出庭就“审判程序严重违法”的规定。关于上诉人“拆除经被上诉人非法办证批准的违规违法建筑，恢复上诉人的合法房地产权”等请求，不属于本案审理范围，依法应另案处理。关于诉讼费的问题，依据《诉讼费用交纳办法》第八条之规定，驳回起诉的案件不交纳案件受理费。因此原审法院向温振双收取案件受理费没有法律依据，应当予以纠正，原审法院应当退回收取的案件受理费。另外，原审法院作出的裁定结果第二项“驳回原告温振双其它诉讼请求”的处理结果，驳回诉讼请求是判决的判项，本案裁定亦不能吸收判决的判项。综上，原审法院属适用法律错误。原审法院裁定结果的第一项正确，应当予以维持。原审法院裁定结果的第二项错误，故应当予以撤销。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）、（二）项之规定，裁定如下：一、维持绥中县人民法院（2017）辽1421行初52号行政裁定第一项；二、撤销绥中县人民法院（2017）辽1421行初52号行政裁定第二项。一、二审诉讼费免于收取。本裁定为终审裁定。审 判 长 李彦博审 判 员 曲 晶审 判 员 花 勇二〇一八年八月八日法官助理 王 华书 记 员 谭思朦本裁定书适用的法律条款：《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；