广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）穗中法民一终字第5061号上诉人（原审原告）：廖某，女，汉族，1986年10月18日出生，住广东省从化市。被上诉人（原审被告）：刘某甲，男，汉族，1983年2月1日出生，住广东省从化市。上诉人廖某因离婚纠纷一案，不服广东省从化市人民法院（2014）穗从法民一初字第827号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院查明，廖某与刘某甲于2010年9月经人介绍相识，于××××年××月××日登记结婚，××××年××月××日生育婚生小孩刘某乙（女）。庭审中，虽然廖某、刘某甲对导致夫妻感情变差致分居的原因表述各异，但双方均表示同意离婚，但对婚生小孩抚养问题各执己见，均不同意抚养婚生小孩刘某乙。婚生小孩出生后，刘某甲外出工作，日常由廖某带养，刘某甲休息回家时才共同带养。双方在2013年2月开始分居后，婚生小孩刘某乙一直由廖某带养至今。廖某主张刘某甲的房屋是婚前所建，婚后清还为建屋所借款项10000多元，刘某甲对此予此否认，认为婚后双方为婚前所建房屋清还借款8500元，廖某认为该8500元为夫妻共同财产，要求刘某甲支付其应值份额4300元。廖某表示在分居期间因生活需要借款四次，并提交了借据。刘某甲表示对借款情况不清楚，对此不予确认，并表示在分居期间有支付生活费给廖某。廖某表示现在没有工作，主要从事带养婚生小孩，刘某甲表示从事司机工作，月收入约2500元。原审法院认为：廖某与刘某甲经人介绍相识后自由恋爱，并自愿登记结婚，有一定的感情和婚姻基础。但由于双方婚前认识时间较短，了解不够深入，在夫妻生活过程中欠缺互让互谅，从而导致产生矛盾并于2013年2月开始分居至今。现双方均表示同意离婚，意思表示真实，原审法院予以准许。关于婚生小孩刘某乙的抚养，因廖某、刘某甲双方均不同意抚养，应按照法律规定从有利于婚生小孩生活、学习和健康成长的角度出发确定抚养人。婚生小孩刘某乙出生后主要随廖某生活，在廖某、刘某甲分居后更直接与廖某生活到今，由廖某继续抚养婚生小孩刘某乙，保持生活环境、生活方式的稳定会更有利于其健康成长，为此，原审法院确定由廖某负责抚养婚生小孩刘某乙。根据刘某甲的收入情况，原审法院确定刘某甲每月负担婚生小孩刘某乙的抚养费800元。关于对婚生小孩刘某乙探望权的问题，根据《中华人民共和国婚姻法》第三十八条的规定，非直接抚养子女的一方有权在离婚后探望子女，直接抚养子女一方有协助的义务。所以刘某甲有探望婚生小孩刘某乙的权利，廖某有协助的义务。关于夫妻共同财产分割的问题，廖某要求按刘某甲陈述的婚后为刘某甲婚前所建房屋清还借款情况，要求刘某甲支付4300元，该主张符合法律规定，原审法院予以准许。关于廖某认为夫妻共同债务承担的问题，因刘某甲对此不予确认，对廖某所主张的债务的真实性无法确认，原审法院依法不予处理。综上所述，原审法院依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十七条、第三十八条、第三十九条，最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第7条之规定，于2014年5月20日作出如下判决：一、准予廖某与刘某甲离婚；二、婚生小孩刘某乙（女，2011年10月12日出生）由廖某抚养，刘某甲自本判决生效之日起每月支付抚养费800元给婚生小孩刘某乙至其十八周岁时止；三、刘某甲每月可探视婚生小孩刘某乙一次，廖某有协助的义务；四、刘某甲在本判决生效之日起三十日内补偿4300元给廖某。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中国人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费300元减半收取为150元，由廖某负担。判后，廖某不服原审判决，提起上诉。请求：1、撤销广东省从化市人民法院（2014）穗从法民一初字第827号民事判决第二项，依法改判婚生小孩刘某乙（女，2011年10月12日出生）由刘某甲抚养；2、本案一审、二审诉讼费用由刘某甲承担。上诉理由：第一，廖某没有固定的工作。廖某由结婚以来一直没有外出工作，小孩出生后更是忙于在家照顾小孩，与外界的社会完全脱节，也没有一技之长，根本无法找到合适的工作，生活来源有严重问题；笫二，廖某没有固定的居住场所。廖某与刘某甲分居后，根本没有一个固定的住所，经常由于无法缴纳房租而被房东扫地出门，借问一个连自己的居住场所都无法保障的人如何给小孩一个稳定的环境第三，廖某有严重的经济问题。在分居期间，刘某甲就没有给廖某提供过生活费，廖某一直都是靠借钱度日子，基本上都是一天三餐饱一餐的。小孩在这个年龄阶段正处于长身体阶段，需要加大营养，如果小孩判归廖某抚养，温饱将会成为严重的问题。第四，刘某甲在增城从事司机工作，有一份固定的收入，分别在从化温泉南平村、增城仙村对海路各有一套房产，完全可以说刘某甲收入丰厚，有足够的经济能力赔偿孩子成人。综上所述，原审判决认定事实不清，适用法律错误，导致错判，恳请二审法院依法查清本案事实，正确适用法律，并支持廖某的上诉请求。本院认为，关于婚生小孩刘某乙的抚养权问题。由于刘某乙尚且年幼，且出生后主要随廖某生活，原审法院从有利于刘某乙生活、学习和健康成长的角度，认为由廖某继续抚养刘某乙能保持其生活环境、生活方式的稳定从而更有利于健康成长的认定和处理合情合理合法；廖某作为一个年轻母亲，具有完全劳动能力，有责任也有义务通过自身努力为刘某乙创造一个良好的成长环境，因此，廖某以其没有工作和住所、经济有困难为由要求将刘某乙判归刘某甲抚养的理由不成立，本院不予支持。关于廖某在二审庭询时提出如果将婚生小孩刘某乙判归其抚养应将抚养费从原审判决的每月800元调整为1000元问题。《中华人民共和国婚姻法》第三十七条第一款规定“离婚后，一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部，负担费用的多少和期限的长短，由双方协议；协议不成时，由人民法院判决。”最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》（法发（1993）30号）第7条规定“子女抚育费的数额，可根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。有固定收入的，抚育费一般可按其月总收入的百分之二十至三十的比例给付。负担两个以上子女抚育费的，比例可适当提高，但一般不得超过月总收入的百分之五十。无固定收入的，抚育费的数额可依据当年总收入或同行业平均收入，参照上述比例确定。”根据上述规定，结合刘某甲原审表示从事司机工作每月收入2500元的事实，原审法院确定刘某甲每月负担刘某乙抚养费800元的处理并无不当，廖某认为刘某甲每月收入高于2500元并有其他收入，但并没有提供证据证明，故对其要求调整抚养费的主张，本院不予支持。但根据中华人民共和国婚姻法》第三十七条第二款“关于子女生活费和教育费的协议或判决，不妨碍子女在必要时向父母任何一方提出超过协议或判决原定数额的合理要求”的规定，将来如果刘某乙有教育、医疗或生活上的合理需要，可依法另行主张。关于离婚、探视权以及补偿问题，双方均没有提起上诉，视为服从原审判决，本院予以认可。综上所述，原审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对本案事实进行了认定，并在此基础上依法作出原审判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认﹤http：／／146.4.1.105／claw3／ApiSearch.dllShowRecordTextDb=fnl&Id=2&Gid=117634122&ShowLink=false&PreSelectId=315233000&Page=0&PageSize=20&orderby=1&SubSelectID=undefined﹥。本院审理期间，廖某既未有新的事实与理由，也未提交新的证据予以佐证自己的主张，故本院认可原审法院对事实的分析认定，即对廖某的上诉请求，不予支持。原审认定事实清楚，判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法﹤javascript：SLC（5110，0）﹥》第一百七十条﹤javascript：SLC（5110，153）﹥第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费300元，由上诉人廖某负担。本判决为终审判决。审 判 长  谷丰民代理审判员  李 婷代理审判员  康玉衡二〇一四年九月二日书 记 员  郑翠影石俊鹏