湖南省张家界市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）湘08刑终48号
原公诉机关湖南省张家界市永定区人民检察院。
上诉人（原审被告人）佘某甲。因涉嫌诈骗犯罪，2015年11月17日被刑事拘留，同年12月25日被逮捕。现押张家界市看守所。
辩护人吴稳，湖南风云律师事务所律师。
张家界市永定区人民法院审理张家界市永定区人民检察院指控原审被告人佘某甲犯诈骗罪一案，于2016年6月16日作出（2016）湘0802刑初119号刑事判决。原审被告人佘某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定：
一、2015年8月份的一天，被告人佘某甲通过“元坐标”户外群认识了被害人潘某甲，佘某甲以能通过部队帮其买到驾驶证的名义骗取潘某甲人民币1000元。
上述事实，有公诉机关当庭举证，并经法庭质证、认定的下列证据予以证明：
1、报警案件登记表、受案登记表证明，2015年11月16日潘某甲报警称被一名叫佘某甲的男子以在部队帮其买驾照的名义骗取1000元钱。
2、被告人佘某甲的供述证明，他和潘某甲是“元坐标”群的微友。2015年8月份，他和潘某甲碰面的时候，他问潘某甲考了驾照没有，说能通过现在的部队给他买一个，潘某甲说好，于是他就装作给政委打电话，实际上没有拨通电话，挂掉电话后就跟潘某甲说可以搞到驾照，但是要1000元，潘某甲就到银行取了1000元交给他，后来他没有给潘某甲超办驾照，1000元被他花了。
二、2015年8月份的一天，被告人佘某甲通过潘某甲认识了被害人唐某甲，佘某甲以能通过部队帮其买到驾驶证的名义骗取唐某甲人民币1500元。
上述事实，有公诉机关当庭举证，并经法庭质证、认定的下列证据予以证明：
1、报警案件登记表、受案登记表证明，2015年11月16日唐某甲报警称被一名叫佘某甲的男子以在部队帮其买驾照的方式骗取2000元钱。
2、被害人唐某甲的陈述证明，他是吉首大学张家界校区大三学生。他通过校友潘某甲认识了佘某甲，九月份的一天，他和潘某甲坐佘某甲的车时，佘某甲问他要不要考驾照，说可以通过部队的关系帮他搞到驾照，还当着他的面打了电话，他就相信了，佘某甲说办驾照要2000元人民币，于是他通过微信和支付宝分三次给了佘某甲2000元人民币。但是佘某甲一直没有给他驾照，他就找佘某甲退钱，佘某甲就给他退了500元。
3、被告人佘某甲的供述证明，他是通过潘某甲认识唐某甲的。那天他叫潘某甲和唐某甲去他家谈搞网络创业的事情，后来就开车送他们回学校，在车上他问唐某甲有没有驾照，可以通过部队帮其买驾照，并假装给部队打电话，之后他找唐某甲要2000元买驾照的钱，唐某甲就通过微信转账和支付宝的形式给了他2000元，后来唐某甲讲自己不要驾照了要他退钱，他就退了500元，他没有给唐某甲办驾照，剩下的1500元被他花了。
三、2015年7月份的一天，被告人佘某甲通过“元坐标”户外群认识了被害人朱某甲，被告人佘某甲谎称自己是部队军官，以能帮朱某甲在部队买到便宜的雷洛科雷傲越野车，但需要先支付订车费为由，骗取朱某甲5000元人民币。
上述事实，有公诉机关当庭举证，并经法庭质证、认定的下列证据予以证明：
1、报警案件登记表、受案登记表证明，2015年11月16日朱某甲报警称于2015年8月底被一个叫佘某甲的男子以在部队买便宜车为由诈骗5000元。
2、线索来源及抓获经过证明，2015年11月16日民警接到朱某甲报警称被一个叫佘某甲的男子诈骗了5000元钱，出警后将被告人佘某甲抓获。
3、被告人佘某甲的供述证明，他是2015年7月份骑自行车认识朱某甲的，他们一起加入了一个叫“元坐标”的户外群。他骗过群友说自己是长沙武警支队的指导员。一天晚上一起吃饭喝酒的时候，朱某甲讲想换车，他就讲能在部队搞到便宜的雷洛科雷傲越野车，并假装用手机给政委打电话，打完电话后就跟朱某甲讲要先给5000元订车费，第二天朱某甲就给了他3000元现金，隔了几天又用银行卡给他转账了2000元。骗来的5000元被他花了。
四、2015年8月份的一天，被害人刘某甲得知被告人佘某甲在帮朱某甲从部队买便宜车一事后，主动要求被告人佘某甲帮自己也买一台，被告人佘某甲表示同意后，以能帮其买到便宜的现代圣达菲越野车，但需要先支付订车费为由，骗取被害人刘某甲8000元人民币。
上述事实，有公诉机关当庭举证，并经法庭质证、认定的下列证据予以证明：
1、报警案件登记表、受案登记表证明，2015年12月21日刘某甲报警称在张家界市永定办事处附近被人诈骗17000元钱。
2、招商银行转账汇款电子回单、招商银行流水查询单证明，2015年8月20日，刘某甲向户名为许某甲的建设银行账号内转账8000元人民币。
3、被害人刘某甲的陈述证明，他是来张家界旅游的时候在一个户外群认识佘某甲的。2015年8月份，他受群友们邀请来张家界玩，和群友见面后，有群友说佘某甲可以搞到部队的便宜车，当时他就对这个车产生了兴趣，也看了佘某甲的军官证，且群里还有别的群友已经花钱在搞这个车，当时就相信了佘某甲，之后按佘某甲的要求分两次转了17000元人民币给他。第一次通过银行转账转了9000元，第二次通过微信转了8000元，钱给了之后佘某甲一直以各种理由来推脱车的事情，后来感觉奇怪，就去报警了。
4、被告人佘某甲的供述证明，2015年8月份，他和刘某甲、朱某甲在一起吃饭喝酒的时候，因刘某甲的车出了事故，暂时没有车用，朱某甲便跟刘某甲说他（佘某甲）可以从部队弄到便宜车，刘某甲便要求帮忙搞一台，他说只能搞到现代的圣达菲越野小车，而且还要8000元的订车费，刘某甲就同意了，过了两三天，就用微信转账转了8000元给他，骗来的8000元钱被他花了一部分，另外一部分还债了。
五、2015年9月份的一天，被告人佘某甲通过朱某甲认识了被害人喻某甲，得知被害人喻某甲想买车的想法后，便以能在部队买到便宜的现代圣达菲越野小车，但需要先支付订车费为由，骗取被害人喻某甲人民币5000元。
上述事实，有公诉机关当庭举证，并经法庭质证、认定的下列证据予以证明：
1、报警案件登记表、受案登记表证明，2015年11月16日喻某甲报警称被一个叫佘某甲的男子以在部队买便宜车的名义诈骗5000元钱。
2、被害人喻某甲提供的被告人佘某甲给他写的5000元车辆预订款收据。
3、被害人喻某甲的陈述证明，他和佘某甲是在叫“元坐标”自行车户外俱乐部群里认识的。2015年8、9月份的一天，他到朋友朱某甲家中，当时佘某甲也在，他们闲聊的时候，佘某甲就问他要不要车，可以帮他在部队里低价买到越野车，他仔细想了之后就答应了，过了几天，佘某甲一直催他交预付款，他就从银行卡内取了5000元给佘某甲，佘某甲还打了一张5000元的预付款收条给他，并说一个月之后就可以拿车，但是一个月之后他没有拿到车。
4、被告人佘某甲的供述证明，他是通过朱某甲认识喻某甲的。2015年9月份的一天，他在朱某甲家中，朱某甲说喻某甲也想买台车，问他能不能搞到，他说部队还可以搞到现代的圣达菲越野小车，朱某甲就打电话叫来喻某甲。之后他就找喻某甲要5000元的订车费，大概隔了一个星期的样子，喻某甲就给了他5000元现金，他当时给喻某甲打了一张5000元的收条。骗来的5000元钱被他花了。
六、2015年6月份，被告人佘某甲通过表弟许某乙认识了张某甲，佘某甲以能帮张某甲从新疆调回怀化当兵为由，先后骗取张某甲母亲被害人庹某甲共计38000元人民币。
上述事实，有公诉机关当庭举证，并经法庭质证、认定的下列证据予以证明：
1、报警案件登记表、受案登记表证明，2016年1月2日庹某甲报警称被自称是部队指导员的佘某甲以能帮在新疆当兵的儿子张某甲调回怀化当兵为由，先后三次骗取人民币共计41000元。
2、中国农业银行借记卡产品资料查询单证明，被告人佘某甲在农业银行开了账号为62……76的银行卡。
3、中国农业银行银行卡交易明细清单证明，被告人佘某甲62……76的农业银行卡内于2015年6月2日、2015年6月3日分别转存10000元人民币，2015年6月5日转存8000元人民币。
4、交易清单证明，2015年5月31日，户名为赵某甲的银行卡内通过ATM转账转入10000元。
5、证人杜某甲提供的短信图片证明，其于2015年5月31日上午9点50分和11点36分收到手机号码为15……21署名佘某甲的手机发的户名为赵某甲的农村信用社账号短信，以及2015年6月2日下午2点22分佘某甲发的农业银行的账号短信。
6、证人张某乙的陈述证明，她是张某甲的姐姐。2015年5月底，她弟弟从新疆回来探亲，期间去张家界找他伙计许某乙玩，回来之后就告诉家里人说有人可以把他从新疆调回怀化当兵，但是要花20000元钱，之后她妈妈就给了弟弟20000元钱。
7、证人许某乙的证言证明，他和佘某甲是亲老表的关系。他和张某甲是2014年当兵体检的时候认识的，2015年5月份左右的一天，张某甲从部队休假回来到张家界找他玩，晚上他打电话给老表佘某甲让佘某甲安排房间，佘某甲就是这样认识张某甲的。到第三天，张某甲对他说佘某甲有关系能将其从新疆那边调回来，他听说以后就认为不靠谱，让张某甲最好不要给钱，后面他们就一直没有联系了。
8、被害人庹某甲的证言证明，张某甲是她儿子。2015年5月份，张某甲休假探亲，期间去了一趟张家界市区，说去伙计许某乙那里玩，后面她儿子给她打电话说有人可以把他从新疆调回怀化当兵，但是要花20000元钱，后来她儿子跟她说让幺幺杜某甲帮忙把关这个事情。2015年6月1日左右，她将20000元钱转账给杜某甲让其转给佘某甲，之后接到一个自称是部队指导员的电话，告诉她让她放心，事情会办好的。2015年6月3日左右，她接到杜某甲的电话说让她去村里打一个家庭贫困证明和10000元钱，佘某甲好拿着证明帮她向上级要钱，于是她将钱和证明通过杜某甲交给了佘某甲，2015年6月5日左右，她接到佘某甲电话说事情已经办好了，先让张某甲在西安干部学院学习三个月，提干之后再到怀化二炮，但是在学院学车考驾照和入党费要8000元，于是她又给杜某甲转账8000元钱让其转给佘某甲。到11月13号，她们联系不上佘某甲就到派出所报案了。
9、被告人佘某甲的供述证明，他是通过表弟许某乙介绍认识张某甲的，许某乙介绍他是长沙武警支队的指导员。2015年5月份的一天，张某甲找我帮忙想从新疆调回怀化当兵，当时他们谈好后说先给10000元钱好去找关系，之后张某甲就给家里打电话，过了一天，张某甲的幺幺就给他打电话，他就发了他前女友赵某甲的一张农村信用社的银行卡账号给张某甲幺幺，张某甲幺幺就汇了10000元钱给他。2015年6月份的一天，他跟张某甲说去长沙跑关系要10000元钱，之后张某甲幺幺又给他转了10000元钱，这次是转到他农业银行卡上，卡号尾数为58376，之后他就和张某甲去了长沙。2015年6月份的一天，他和张某甲联系说调回怀化当兵的事情已经搞好了，现在找怀化领导签字要10000元钱，之后，张某甲幺幺就给他尾数为58376的农业银行卡上转了10000元钱。2015年6月份的一天，他跟张某甲联系后说在部队办驾照要7000元钱，之后他妈妈给他转了7000元钱，这是最后一次要钱。他谎称自己是长沙武警支队的指导员只是为了骗取张某甲及其家人的信任，骗来的钱全部用了。
10、户籍资料证明，被告人佘某甲的基本情况。
原判决认为，被告人佘某甲以非法占有为目的，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条、第五十二条之规定，判决：一、被告人佘某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元；二、责令被告人佘某甲退赔被害人潘某甲经济损失人民币1000元、被害人唐某甲经济损失人民币1500元、朱某甲经济损失人民币5000元、刘某甲经济损失人民币8000元、喻某甲经济损失人民币5000元、庹某甲经济损失人民币38000元。
原审宣判后，原审被告人佘某甲不服提出上诉称，庹某甲给付的38000元其中10000元确用于帮助张某甲办理调动手续，且花费时张某甲在场；有如实供述、自愿认罪的法定、酌定从轻处罚情节，原审未予认定，请求依法改判。
经审理查明，原审查明的事实清楚，本院无异议，予以确认。
本院认为，上诉人佘某甲以非法占有为目的，诈骗他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。佘某甲上诉称庹某甲交付的38000元中有10000元确用于帮助张某甲办理调动手续，佘某甲在一审中也提出了该意见，认为该10000元不应计入诈骗数额，经查，佘某甲谎称有能力帮助张某甲从新疆调回怀化服役，但其在庭前并未供述其中10000元用于张某甲请托事项，本院认为，佘某甲并没有能力完成其承诺的事项，即使确将其中10000元用于请托，亦只是其诈骗的手段，其认为该10000元不构成诈骗的意见不予采纳。佘某甲诈骗数额巨大，依法应判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金，佘某甲没有法定减轻处罚情节，原审判处有期徒刑三年，是法定刑幅度的起点刑，已是最低刑罚，并处罚金5000元，亦无不当，原审虽未评价其是否有从轻处罚的情节，但并不影响案件的正确处理。综上所述，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 欧阳新
审判员 刘利利
审判员 全建明
二〇一六年七月十四日
书记员 谭晓琼
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。