广西壮族自治区全州县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）桂0324刑初191号
公诉机关广西壮族自治区全州县人民检察院。
被告人王伍生，男，汉族，初中文化，农民，捕前住全州县。因涉嫌犯非法持有枪支罪，于2016年6月3日被全州县公安局刑事拘留，2016年6月13日被逮捕。
辩护人唐蓉，广西利业律师事务所律师。
全州县人民检察院以全检公刑诉（2016）177号起诉书指控被告人王伍生犯非法持有枪支罪，于2016年7月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。全州县人民检察院指派检察员刘华民出庭支持公诉，被告人王伍生及其辩护人唐蓉到庭参加诉讼。现已审理终结。
全州县人民检察院指控：2016年6月2日17时许，公安民警到被告人王伍生家中调查时，在其家中发现一支改制射钉枪和一支鸟铳，后当场将被告人王伍生传唤归案。经检验，被告人王伍生持有的改制射钉枪和鸟铳能正常击发，均属火药类枪支。
对指控的上述事实，公诉机关当庭宣读和出示了被告人的户籍证明、受案登记表、到案经过、扣押清单、证人黄某的证言、现场勘验笔录及照片、枪支检验报告等证据。
公诉机关认为，被告人王伍生违反枪支管理法规，非法持有以火药为动力发射枪弹的枪支两支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款，应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任。故提请本院依法判处。
被告人王伍生辩称：改制射钉枪是他购买的，鸟铳不是他的，是他从老房子拿回家的，该鸟铳已经生锈，无法击发。
辩护人唐蓉的辩护意见：对公诉机关指控的罪名没有异议。对指控的犯罪事实有异议：被告人王伍生仅非法持有一支改制射钉枪；被告人从旧房子拿回鸟铳三天后，即被公安机关查获，其行为的社会危害性较小，情节显著轻微，应不认为是犯罪。被告人是初犯，其如实供述犯罪事实，具有坦白情节。综上所述，建议对其从轻处罚。
经审理查明，2016年6月2日17时许，全州县公安局咸水派出所民警到被告人王伍生家中调查时，在其杂物房内发现一支鸟铳和一支改制射钉枪，遂当场将其拘传归案。经桂林市公安局物证鉴定所鉴定，被告人王伍生持有的改制射钉枪及自制单管木质火药枪均能正常击发，均属火药枪支。
上述事实，有经庭审质证并认证的下列证据予以证实：
1、书证
（1）受案登记表、抓获经过证实：2016年6月2日17时许，全州县公安局咸水派出所民警在工作中发现王伍生家中有两支鸟枪，遂将其传唤到所内接受调查。
（2）户籍证明证实：被告人王伍生出生于1966年3月5日，犯罪时已达到完全刑事责任年龄。
（3）扣押决定书、扣押清单证实：被告人王伍生被扣押两支鸟枪。
2、证人黄某的证言证实：2016年6月2日下午5时许，公安人员在王伍生家里查获两把枪。
3、桂市公（刑）检（痕）字（2016）172号枪支检验报告证实：对被告人王伍生被扣押的一支改制射钉枪、一支自制单管木质火药枪分别进行射击实验，两支枪均能正常击发，均属火药枪支。
4、现场勘查笔录证实：中心现场位于全州县咸水乡洛江村委下堰头村44号王伍生家住房的杂物房内，在客厅进入杂物房的门向北和床头架之间，靠墙竖放一支鸟铳和一支改制射钉枪。
5、被告人供述及辩解：2015年10月，他在兴安县界首镇红砖厂附近购买了一支改制射钉枪。在被公安机关抓获前的几天，他拆老房子的时候发现了一把鸟枪，他把鸟枪带回家，和改制射钉枪一起放在房间里。
本院认为，被告人王伍生违反枪支管理法律、法规的规定，擅自持有以火药为动力发射枪弹的枪支两支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款之规定，构成非法持有枪支罪。公诉机关指控的罪名成立。《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用若干问题的解释》第八条第二款规定，“非法持有”是指不符合配备、配置枪支条件的人员，违反枪支管理法律、法规的规定，擅自持有枪支的行为。被告人的行为符合上述规定，对其辩解称鸟铳是他从老房子拿的、不是他的辩解意见不予采纳。经桂林市物证鉴定所鉴定，被告人被扣押的两支枪支均能正常击发，对被告人辩解称其持有的鸟铳不能击发的辩解意见不予采纳。《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用若干问题的解释》第五条第二款第（二）项规定，非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”，依法应处三年以上七年以下有期徒刑。被告人持有两支火药枪符合上述规定。被告人王伍生非法持有枪支的行为对公众生活的平稳与安宁造成了威胁，属于危害公共安全的行为，且被告人及辩护人没有提供证据证实枪支的来源及获得的时间，对辩护人唐蓉认为被告人持有鸟铳情节显著轻微、不认为是犯罪的辩护意见不予采纳。被告人王伍生如实供述自己的犯罪事实，认罪、悔罪态度较好，量刑时可以酌情从轻处罚。对辩护人建议对被告人从轻处罚的辩护意见予以采纳。为维护公共安全，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十七条第三款、第六十四条，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第（二）项、第八条第二款之规定，判决如下：
一、被告人王伍生犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年6月3日起至2019年6月2日止）。
二、被告人王伍生非法持有的火药枪两支（暂扣于全州县公安局），予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向桂林市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 何 彬
代理审判员 苏 萍
人民陪审员 文 珍
二〇一六年九月十二日
书 记 员 覃婷婷
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。
依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。
单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：
（一）非法持有、私藏军用枪支一支的；
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
（三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的；
（四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的；
（五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。
具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”：
（一）非法持有、私藏军用枪支二支以上的；
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的；
（三）非法持有、私藏军用子弹一百发以上，气枪铅弹五千发以上或者其他非军用子弹一千发以上的；
（四）非法持有、私藏手榴弹三枚以上的；
（五）达到本条第一款规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。
第八条刑法第一百二十五条第一款规定的“非法储存”，是指明知是他人非法制造、买卖、运输、邮寄的枪支、弹药而为其存放的行为，或者非法存放爆炸物的行为。
刑法第一百二十八条第一款规定的“非法持有”，是指不符合配备、配置枪支、弹药条件的人员，违反枪支管理法律、法规的规定，擅自持有枪支、弹药的行为。
刑法第一百二十八条第一款规定的“私藏”，是指依法配备、配置枪支、弹药的人员，在配备、配置枪支、弹药的条件消除后，违反枪支管理法律、法规的规定，私自藏匿所配备、配置的枪支、弹药且拒不交出的行为。
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