山东省枣庄市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁04民终61号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司枣庄市分公司。住所地：枣庄市市中区龙庭路**号。
负责人：王伟，总经理。
委托代理人：朱成军，山东信雅律师事务所律师（特别授权）。
被上诉人（原审原告）：胡安廷，农村居民。
被上诉人（原审被告）：周麦付，农村居民。
被上诉人（原审被告）：枣庄东顺汽车运输有限公司。住所地：枣庄市市中区外环中段。
法定代表人：周升军，总经理。
委托代理人：杨小亮，该公司职工，（特别授权）。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司枣庄市分公司（以下简称人民保险枣庄分公司）因与被上诉人胡安廷、周麦付、枣庄东顺汽车运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服枣庄市薛城区人民法院（2014）薛民初字第1113号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院查明：2014年7月8日19时20分，被告周麦付驾驶其所有的挂靠在被告枣庄东顺汽车运输有限公司的鲁D×××××号重型半挂牵引车、鲁D×××××挂重型普通半挂车（负载建筑模板）沿济枣公路由西向南转弯时，右后车轮陷入路边沟内，建筑模板发生抛落砸到在路边步行的原告胡安廷，造成原告胡安廷受伤，原告受伤后在枣矿集团枣庄医院住院治疗11天，又转院至枣矿集团中心医院住院治疗187天，原告胡安廷支出医疗费106，983.56元，被告周麦付给付原告现金35，000元。2014年7月17日，枣庄市薛城区公安分局交警大队出具事故认定书，认定被告周麦付承担事故的全部责任，原告胡安廷不承担事故责任。2015年3月2日，山东金剑司法鉴定中心为原告胡安廷出具鉴定意见：1、胡安廷左下肢损伤构成五级伤残、其右髋、踝关节损伤构成九级伤残、其右足五趾损伤构成九级伤残。2、胡安廷后续治疗费12，000-16，000元。3、胡安廷住院期间建议1-2人护理；出院后休息时间建议为12-18周，营养期限建议为6-8周，护理期限建议为8-12周。原告胡安廷支出鉴定费3，000元。2015年7月15日，原告胡安廷申请安装假肢费用鉴定。2015年9月10日，邯郸假肢辅助器具司法鉴定中心出具鉴定意见：1、胡安廷适合配置骨骼式钛合金多轴膝关节储能脚大腿假肢。2、该假肢价格每件31，000元。3、该假肢正常情况下使用48个月。4、该假肢在使用期限内维修费用为6，200元。原告胡安廷支出鉴定费3，000元、支付鉴定人加油费、过路费、餐费共计1，000元。原告胡安廷户籍登记为枣庄市薛城区邹坞镇周村103号，系农村居民，原告胡安廷于2008年3月30日购买拖拉机一部从事货物运输。原告胡安廷住院期间由胡安镇及胡安水护理，胡安镇、胡安水均从事拖拉机货物运输。另经审理查明，原告胡安廷父亲胡述金于1936年2月26日出生，母亲李德英于1940年6月28日出生，原告胡安廷兄弟姐妹共6人。被告周麦付的鲁D×××××号重型半挂牵引车在被告人民保险枣庄分公司投保了交强险及限额500，000元商业三者险、鲁D×××××挂重型普通半挂车在被告人民保险枣庄分公司投保了100，000元商业三者险，事故发生在保险期内。
原审法院认为：枣庄市公安局薛城区分局交警大队出具的交通事故认定书认定事实清楚，证据充分，认定被告周麦付承担事故的全部责任、原告胡安廷不承担事故责任，予以采信。因鲁D×××××号车在被告人民保险枣庄分公司投保了交强险及限额500，000元商业三者险、鲁D×××××挂车投保了100，000元商业三者险，原告的经济损失首先由被告人民保险枣庄分公司在交强险限额内赔偿，超出交强险部分的损失，由被告人民保险枣庄分公司在限额600，000元商业三者险内赔偿，仍有不足的，因被告周麦付车辆挂靠在被告枣庄东顺汽车运输有限公司处从事运输经营活动，由被告周麦付与被告枣庄东顺汽车运输有限公司连带赔偿。原告胡安廷要求被告按照每天50元标准赔偿其营养费过高，其营养费应当按照每天15元计算。原告胡安廷要求被告赔偿精神损害抚慰金10000元过高，酌定原告精神损害抚慰金为8000元。原告胡安廷将复印费79元作为医疗费要求被告赔偿，因复印费不属于医疗费，原告要求被告赔偿复印费没有法律依据，不予支持。原告胡安廷对住院期间的护理费要求按二人护理计算，被告人民保险枣庄分公司则辩称山东金剑司法鉴定意见书鉴定意见是住院期间建议1-2人护理，并不是必须2人护理，不应支持2人护理，山东金剑司法鉴定意见书出具了原告胡安廷住院期间建议1-2人护理，结合原告胡安廷左下肢截肢，构成五级伤残、右髋、踝关节损伤构成九级伤残、右足五趾损伤构成九级伤残，伤情较重，对原告住院期间的护理费要求按二人护理计算予以支持。原告胡安廷要求被告按照每天32.55元标准赔偿其二十年护理费，原告并未提交证据证明其身体因交通事故受伤需护理二十年，对原告该诉讼请求不予支持，但原告出院后12周护理期满后至邯郸假肢辅助器具司法鉴定中心出具鉴定意见前一日因未配置假肢，确需护理，对该期间的护理费予以支持。被告人民保险枣庄分公司辩称本案系货物侵权，被告周麦付未在其公司投保货物责任保险，因此其公司不承担赔偿责任，枣庄市公安局薛城区分局交警大队出具事故认定书明确认定被告周麦付驾驶车辆疏忽大意、装载捆扎不牢靠、超高、超重是事故发生的全部原因，承担事故的全部责任，因此本案系机动车交通事故责任纠纷，对被告人民保险枣庄分公司该辩解不予支持。被告人民保险枣庄分公司辩称原告胡安廷及护理人员胡安镇、胡安水未提交上岗证，不能证明其从事交通运输业，原告已提交了驾驶证、行驶证、运输证等证据，能够证明其从事拖拉机货物运输，对被告人民保险枣庄分公司该辩解不予支持。被告人民保险枣庄分公司辩称原告提交交通费票据连号，不予认可，原告胡安廷住院治疗198天，其提交了500元交通费票据，平均每天交通费2.53元，符合乘坐普通公共汽车标准，对被告人民保险枣庄分公司该辩解不予支持。被告人民保险枣庄分公司辩称被告周麦付有超载行为，应当加扣10%免赔率，依照《中华人民共和国保险法》相关规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人应在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并作出明确说明，未作提示或者说明的，该条款不产生效力，被告人民保险枣庄分公司虽然庭审中陈述其公司在被告枣庄东顺汽车运输有限公司的投保单上已经明确告知了如投保车辆超载，加扣10%免赔率，但被告人民保险枣庄分公司并未提交该投保单予以证明，因此对被告人民保险枣庄分公司该辩解不予支持。被告枣庄东顺汽车运输有限公司辩称其公司与被告周麦付系挂靠经营关系，被告周麦付是实际车主，因此发生交通事故应由被告周麦付赔偿，其公司不承担赔偿责任，依照最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条的规定，以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持，因此对被告枣庄东顺汽车运输有限公司该辩解不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司枣庄市分公司在交强险、商业三者险限额内赔偿原告胡安廷的医疗费106，983.56元、后续治疗费16，000元、精神损害抚慰金8，000元、××赔偿金152，089.6元（237，640元×64%）、误工费54，594元（168.5元×324天）、护理费102，455.4元（168.5元每天×282天×2人＋32.55元×228天）、××辅助器具费186，000元【（31，000元＋6，200元）×5次】、交通费500元、住院伙食补助费2，970元（15元每天×198天）、营养费840元（15元每天＊56天）、被扶养人生活费8，758元（7，962元每年×5年×60%／6人＋7，962元每年×6年×60%／6人），共计639，190.56元，于本判决生效后十日内付清；二、被告周麦付、被告枣庄东顺汽车运输有限公司连带赔偿原告胡安廷的鉴定费6，000元，于本判决生效后十日内付清；三、原告胡安廷返还被告周麦付给付现金35，000元，于本判决生效后十日内付清；四、驳回原告胡安廷的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11，636元，由原告胡安廷负担1，384元，由被告周麦付、被告枣庄东顺汽车运输有限公司负担10，252元，保全费4，452元由被告周麦付、被告枣庄东顺汽车限运输有公司负担。
上诉人人民保险枣庄分公司不服一审判决，上诉称：一、被上诉人周麦付存在着超载行为，应当根据保险合同的规定
免除上诉人承担10%。根据上诉人和被上诉人之间签订的保险合同约定，如果存在超载等行为，保险公司免赔10%。事故认定书明确了被上诉人存在超限行为，所以应当支持上诉人的这一要求。二、被上诉人胡安廷主张的护理费过高，没有提供合法有效的证据。一审时被上诉人提交的护理费证明，没有经办人员签字，不符合证据要求，不能作为定案依据。综上，一审认定事实不当，适用法律错误，请求改判上诉人不承担商业险10%的部分即51919.06元；改判上诉人少承担护理费51225元。
被上诉人胡安廷答辩称：请求依法维持原判。
被上诉人枣庄东顺汽车运输有限公司答辩称：一审认定事实清楚，证据充分，请求依法维持原判。
被上诉人周麦付未答辩。
本院二审查明的事实与原审查明事实一致。
二审中，上诉人人民保险枣庄分公司提交投保单一份，用以证明其履行免赔条款提示说明义务。被上诉人胡安廷质证认为，上诉人保险公司在原审时故意不提供，二审逾期提供法院不应认定。被上诉人枣庄东顺汽车运输有限公司质证认为，投保单系保险公司格式条款，其不予认可。
本院认为，上诉人保险公司主张因投保车辆超载，商业三者险应增加免赔率10%，并在二审中提供投保单用以证明其已尽到提示说明义务、投保人亦清楚免赔条款内容。因该投保单在原审时就已为上诉人所知晓并掌控，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条规定，该投保单不属于二审新证据。上诉人在原审未予提交，主观上具有重大过失，依据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第一百零二条的规定，对上诉人因重大过失逾期提供的投保单，本院不予采纳；对上诉人主张商业三者险应增加免赔率10%，亦不予支持。被上诉人胡安廷在原审时提供的驾驶证、行驶证、运输证等证据，足以证明护理人员从事拖拉机货物运输，原审法院按照交通运输业平均工资标准计算护理费，并无不当。上诉人主张其应少承担护理费51225元，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人上诉理由不能成立，本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2363元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司枣庄市分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨 建
审 判 员 朱海燕
代理审判员 刘彦彦
二〇一六年二月二十七日
书 记 员 张 婕