沈阳市沈北新区人民法院
民 事 判 决 书
（2012）北新民初字第3509号
原告辽宁前进富通混凝土有限公司，住所地沈阳市东陵区。（组织机构代码：67049890-1）
法定代表人张俊华，系该公司经理。
委托代理人李荣华，女，1967年5月8日出生，汉族，系该公司法律顾问，住址沈阳市沈北新区。
被告沈阳北方建设股份有限公司，住所地沈阳市大东区。（组织机构代码：71111103-0）
法定代表人李兴国，系该公司董事长。
委托代理人孙金玲，女，系该公司法律顾问。
委托代理人车景新，男，1955年11月26日出生，汉族，系该公司工作人员，住址沈阳市和平区。
原告辽宁前进富通混凝土有限公司与被告沈阳北方建设股份有限公司买卖合同纠纷一案，于2012年7月2日向本院起诉。本院受理后，依法由审判员马靖浩适用简易程序于2012年8月8日公开开庭进行审理，原告委托代理人李荣华、被告委托代理人孙金玲到庭参加诉讼。依法组成由审判员白晓萍担任审判长，代理审判员马靖浩主审，人民陪审员姜明明参加评议的合议庭，适用普通程序于2012年12月11日公开开庭进行审理，原告委托代理人李荣华，被告委托代理人车景新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告辽宁前进富通混凝土有限公司诉称：我公司在2009年9月18日与被告沈阳北方建设股份有限公司签订了工程名称为“爱普罗斯畜禽生命科技工程厂房、办公楼、预混料车间”的预拌混凝土买卖合同，合同约定预计浇筑商砼约5000立方米。我公司如期按时履行双方签订的合同，在约定的时间内提供甲方所需要的混凝土量共计3379立方米，商砼发生金额为993678元，但被告没有按照合同约定履行付款义务，被告在2010年4月9日至2010年7月9日期间分四次共计给付我公司商砼款600000元，至今尚欠我公司商砼款393678元，我公司多次派人进行催要但至今未果，被告拒不偿还商砼货款。为此诉至法院，请求法院判令被告给付拖欠的混凝土款393678元及银行利息，承担合同约定的违约金15万元及本案所需的全部诉讼费用。
被告沈阳北方建设股份有限公司辩称：我公司并没有对涉案工程进行实际施工，而是将工程转包给了王洪涛，由其自行组织施工力量和技术人员成立项目部并在施工过程中与原告发生施工关系，我公司事实上与原告没有关系，未与原告签订合同，也没有接收过商品混凝土，也没有给付责任，应列王洪涛为本案被告查清事实，在此基础上根据合同相对性的原则对本案进行公正处理。
经审理查明，2009年9月18日，原告与沈阳北方建设股份有限公司爱普罗斯项目部签订了一份《沈阳市预拌混凝土买卖合同》，约定被告项目部购买原告的混凝土用于其施工的爱普罗斯畜禽生命科技工程厂房、办公楼、预混料车间，并对合同总数量及总价款进行了约定。商品混凝土付款方式及期限约定为原告浇筑混凝土至0时，被告项目部付已发生款的60%，二次复试报告送达时，被告项目部支付20%混凝土货款。原告浇筑至厂房三层时，原告按上述付款方式结算支付一次，如被告项目部2009年底不能施工至三层，则应在停工时付已浇筑混凝土货款的80%，主体工程全部结束后，被告项目部按上述付款方式结算付款一次，余款20%在主题验收后三日内全部结清（2010年5月底前）。如被告项目部未按约定日期向原告付款，每延期一天，应当向原告承担延期付款余额5%的违约金。合同签订后，原告依约向被告项目部施工的工地供应混凝土3379立方米，总金额为993678元，被告项目部付款600000元，尚欠原告393678元未付。
另审理查明，2009年9月10日，被告与王洪涛签订工程承包协议书，将被告施工的爱普罗斯畜禽生命科技工程发包给王洪涛，王洪涛借用被告的资质，为实际施工人，约定被告对王洪涛收缴的利润按工程总造价1.5%收取，被告在收到业主拨付工程款额按比例扣除利润后，余额由王洪涛合理使用于本工程。被告主张其与王洪涛双方约定王洪涛自主经营、自负盈亏，并申请追加王洪涛为被告，但不能提供王洪涛的住址。
上述事实，有原告提供的《沈阳市预拌混凝土买卖合同》、商砼供货单、汇款凭证、商品混凝土结算单，被告提供的《工程承包协议书》及当事人陈述等证据，经庭审质证，本院予以确认，在卷为凭。
本院认为，原告与被告项目部签订的《沈阳市预拌混凝土买卖合同》是双方的真实意思表示，虽然被告主张合同上加盖的项目经理部的公章系王洪涛私刻，但被告作为该项工程的总包方与王洪涛签订了《工程项目协议书》，其与王洪涛是挂靠关系，王洪涛借用其资质进行施工，其在工程款到帐后扣除1.5%的管理费，其出借资质的行为所产生的责任和风险应该由其承担。且原告供应的混凝土也都用于该工地，原告完全有理由相信该混凝土是卖给被告，认为王洪涛有代理权限，因此该买卖合同合法有效，被告王洪涛签订买卖合同的行为构成了表见代理，由此产生的权利义务应该由被代理人即被告承担。关于混凝土数量及金额的确定，根据混凝土行业的交易惯例，都是混凝土出卖企业将混凝土送到买受人处，由买受人现场施工工作人员在商砼供货单上签证，故混凝土数量及金额应以商砼供货单载明的数量为准。故被告欠原告混凝土价款393678元属实，应予偿还。关于被告提出的其与王洪涛签订的《工程项目协议书》，约定王洪涛自主经营，独立核算，自负盈亏，并承担一切责任的抗辩，因该协议书属被告与王洪涛之间内部协议，不能对抗善意第三人，因此对于被告的该项抗辩本院不予以支持。关于原告提出的请求依法判令被告给付违约金及利息的诉求，因合同中作出明确约定:“被告项目部未按照约定日期向原告付款，每延期一天，应当向乙方承担延期付款余额5%的违约金。在庭审过程中，被告认为合同约定的违约金过高，本庭依法予以调整，违约金应按中国人民银行同期贷款利率计算为宜。故对原告提出的该项诉求，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条和最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条的规定，判决如下:
一、被告沈阳北方建设股份有限公司于本判决生效后三十日内给付原告辽宁前进富通混凝土有限公司货款人民币393678元；
二、被告沈阳北方建设股份有限公司于本判决生效后三十日内给付原告辽宁前进富通混凝土有限公司滞纳金（以393678元为基数，按中国人民银行同期贷款利率从2010年9月5日计算至判决确定的给付之日止）；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
三、驳回原、被告其他诉讼请求。
案件受理费人民币9240元元由被告沈阳北方建设股份有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。
审 判 长 白晓萍
审 判 员 马靖浩
人民陪审员 姜明明
二〇一二年十二月十一日
书 记 员 王 欢
本案依据的相关法律规定
《中华人民共和国合同法》
第四十九条：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。
第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
第一百五十九条：买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。
第一百六十一条：买受人应当按照约定的时间支付价
款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）
第二十九条：当事人主张的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。
当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百二十九条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
申请执行期限
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百一十五条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。