云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）云01民终950号上诉人（一审被告）中尚建安工程股份公司。住所：武汉市洪山区袁家墩特*号江宏世纪名苑*栋*单元***号。组织机构代码：72831914—5。法定代表人叶贻财，该公司董事长。委托代理人乔嗣勇，刘明周，云南凌云律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（一审原告）昆明市西山区精诚明峰石材加工厂（经营者邵承明，男，1969年11月17日出生，汉族，住昆明市西山区丹霞路白马小区东区**栋*单元***号，身份证号码：5301031969********）。住所：昆明市西山区普坪村居委会上普坪第二居民小组大箐沟。组织机构代码：L7822187—7。委托代理人梁从新，云南中天律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（一审被告）中尚建安工程股份公司云南分公司。住所:昆明市官渡区西庄社区高顺铭都商贸城*幢1—*层**室。组织机构代码：07248737—2。负责人侯文寅，总经理。委托代理人侯志军，该公司工作人员，一般授权代理。上诉人中尚建安工程股份公司（以下简称中尚公司）因与被上诉人昆明市西山区精诚明峰石材加工厂（以下简称精诚加工厂）、中尚建安工程股份公司云南分公司（以下简称中尚云南分公司）买卖合同纠纷一案，不服昆明市呈贡区人民法院（2015）呈民初字第2072号民事判决,向本院提起上诉。本院于2016年3月4日受理本案后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。一审法院经审理确认以下事实：2015年4月2日，精诚加工厂（乙方）与中尚云南分公司（甲方）签订了《石材购销合同》，约定了石材的规格及单价，并约定了付款方式为：乙方全部货到施工现场，铺设完毕工程完工后一个星期内结清；第五条约定的违约责任为：在履行合同的过程中，因一方违约造成的另一方经济损失，违约方根据对方的实际损失情况给予赔偿、并支付违约金（滞纳金为合同总价的5‰/日支付）；第九条约定的违约责任为：双方任何一方违约，支付另一方违约金10万元整。2015年5月21日，中尚云南分公司盖章确认了精诚加工厂提交的供应石材数量明细；2015年7月16日，中尚云南分公司向精诚加工厂支付货款2万元；2015年7月22日，中尚云南分公司出具《还款协议》，承诺在8月1日之前付清绍承明石材供货款415690元。2015年8月21日及2015年8月31日，中尚云南分公司分别向精诚加工厂支付货款5万元及4万元。精诚加工厂明确其主张的违约金系针对中尚公司、中尚云南分公司的逾期付款行为。精诚加工厂诉至一审法院，请求判令：一、中尚公司、中尚云南分公司向精诚加工厂支付货款325690元；二、中尚公司、中尚云南分公司向精诚加工厂支付违约金10万元；三、中尚公司、中尚云南分公司赔偿精诚加工厂损失4万元；一审法院认为，中尚云南分公司2015年7月22日出具的《还款协议》系对所欠货款金额的确认，其后中尚云南分公司又向精诚加工厂支付了货款9万元，故中尚云南分公司尚欠精诚加工厂货款325690元。对中尚云南分公司主张的还款2万元，因系2015年7月16日支付，早于其出具还款承诺的期限，故该笔2万元还款不能再次扣减。根据双方合同约定“铺设完毕工程完工后一个星期内结清”，中尚公司、中尚云南分公司在庭审中已认可工程完工，即合同约定的付款条件已成就，而中尚云南分公司通过出具《还款协议》明确承诺了付款时间为2015年8月1日，其在之后只支付了9万元，尚余325690元货款未支付，根据《中华人民共和国合同法》第一百五十九条、第一百六十一条规定，中尚云南分公司迟延支付货款的行为已构成违约。对于精诚加工厂主张的律师费4万元，在双方的合同中并未进行约定，也不是本案中尚云南分公司逾期付款所导致的直接损失，故不应由中尚公司、中尚云南分公司承担。对于违约责任的问题，合同虽明确约定了10万元的违约金，但该约定明显过高，中尚公司、中尚云南分公司也提出了抗辩，中尚公司、中尚云南分公司的违约行为系逾期付款，参照最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定，一审法院酌情支持自2015年8月1日起以325690元为本金，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率上浮50%标准计算的逾期付款利息。精诚加工厂作为出卖人已经依约履行了供应货物的义务，中尚云南分公司作为买受人，应当依约支付相应货款，而中尚云南分公司未依约履行付款义务，其行为已经构成违约，由于中尚云南分公司的违约行为引发本案诉讼，责任在中尚云南分公司一方。根据《中华人民共和国公司法》第十四条规定，其付款责任应由中尚公司承担。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十条、第一百一十八条之规定，最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款之规定，判决：一、中尚公司于判决生效之日起十日内一次性向精诚加工厂支付货款325690元，并支付自2015年8月1日起至判决确定的还款期限届满之日止，以325690元为本金按中国人民银行同期同类贷款利率150%的标准计算的逾期付款利息；二、驳回精诚加工厂的其他诉讼请求。案件受理费9358元，由精诚加工厂承担2358元，由中尚公司承担7000元。一审判决宣判后，上诉人中尚公司不服，向本院提起上诉，其上诉请求是：撤销一审判决，改判驳回精诚加工厂对中尚公司的诉讼请求。主要事实和理由：一、一审法院认定事实不清，中尚公司不应承担支付货款及违约责任的义务。一审法院没有对中尚云南分公司的财产情况进行审查，错误认定其没有偿付能力。本案的基础法律关系产生是基于中尚云南分公司为承建装修工程而向精诚加工厂购买石材。合同的当事人是中尚云南分公司与精诚加工厂，履行付款义务的只能是中尚云南分公司。中尚云南分公司与中尚公司虽然系总公司与分支机构的关系，但中尚云南分公司独立经营、独立核算，其财务与中尚公司无关。中尚云南分公司对外享有债权，有偿付能力，一审法院没有对该事实予以核实。根据合同约定，付款时间为铺设完毕工程完工后一周内结清，该事实涉及材料款支付的条件是否成就，一审法院应当对该事实进行详细核实，查验相关竣工验收证明材料，才能对案件事实作出准确认定。一审法院已认定中尚云南分公司于2015年7月22日出具的《还款协议》所记载的415690元是对全部材料款的结算。中尚云南分公司先前支付的2万元应当扣减，至2015年7月22日，中尚云南分公司所欠货款为395690元。扣除中尚云南分公司支付的9万元，中尚云南分公司所欠款项应当为305690元。中尚云南分公司不存在违约，不用承担违约责任。且一审法院按照最高幅度150%计算违约责任不符合违约金赔偿损失的法律性质，应予改判。二、一审法院适用法律遗漏，作出的判决错误。本案应适用《最高人民法院关于适用的解释》第五十二条第五项及《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第一百零七条的规定，法人的分支机构对外产生的财产责任，分支机构如有偿付能力的，应自行承担。精诚加工厂订立合同是知道中尚云南分公司有能力偿付货款，所支付的11万元货款也并非是从中尚公司财务领取的，而是中尚云南分公司筹集支付的，中尚公司不知道也没有参与该工程承建，也没有获得任何利益，在中尚云南分公司具有较强偿付能力情况下，精诚加工厂不应将中尚公司列为被告。根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定》第七十八条的规定，即使中尚公司需要承担责任，也应当是在执行过程中予以体现，不应当在审理过程中直接判决中尚公司承担责任。被上诉人精诚加工厂答辩称：中尚云南分公司并非独立经营，中尚公司没有进行有效监管，不认可与中尚公司无关。违约金应根据合同约定判定。中尚云南分公司没有独立财产，只是分支机构，没有独立核算经营的资格。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决无误，上诉理由不能成立。请求驳回上诉，维持原判。被上诉人中尚云南分公司答辩称：中尚云南分公司是自主经营，资金与中尚公司分开，与中尚公司没有利益关系，中尚云南分公司愿意承担责任。二审中，精诚加工厂新提交确认单复印件1份，欲证明工程款为435690元。经质证，中尚公司、中尚云南分公司对此均不认可。本院认为，精诚加工厂新提交的证据材料是复印件，中尚公司、中尚云南分公司均不认可，本院依法不予采信。二审中，各方当事人对一审判决认定事实没有异议，本院依法确认。根据本案事实，并归纳各方当事人的诉辩主张及理由，本案的争议焦点是：一、本案欠款是否应扣除2015年7月16日支付的2万元？二、责任如何承担？本院认为：2015年7月22日，中尚云南分公司出具《还款协议》，明确承诺于8月1日前付清欠石材供货款415690元，扣减中尚云南分公司之后支付的9万元货款，欠款金额325690元明确，一审法院据此认定本案欠款数额合法有据。中尚公司上诉主张《还款协议》确认的是货款总金额，应扣减《还款协议》出具以前支付的2万元货款与本案有效证据内容不符，中尚公司对此也未提交有效证据证实，故本院对此不予支持。本案欠款债务系由中尚云南分公司与精诚加工厂签订、履行买卖合同形成，中尚云南分公司未按约清偿汇货款，构成违约。中尚公司、中尚云南分公司均主张中尚云南分公司有相应财产及清偿能力，中尚云南分公司也愿意承担清偿责任，故中尚云南分公司应对其逾期支付货款的违约行为承担清偿欠款及逾期付款违约金的民事赔偿责任。中尚云南分公司不具备独立的法人主体资格，根据《中华人民共和国公司法》第十四条规定，中尚公司应依法承担本案责任。中尚公司上诉主张其不承担责任的请求及理由没有法律依据，本院不予支持。一审法院根据本案案情，酌情按中国人民银行同期同类贷款利率上浮50%调减违约金赔偿标准合法有据，中尚公司提出不予承担逾期付款利息的上诉主张于法无据，不能成立。精诚加工厂没有依法提出上诉，其二审中针对一审裁判的违约赔偿提出异议没有事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，但裁判中尚云南分公司不承担本案责任适用法律不当，本院依法予以改判。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第二款、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：撤销昆明市呈贡区人民法院（2015）呈民初字第2072号民事判决。被上诉人中尚建安工程股份公司云南分公司、上诉人中尚建安工程股份公司于本判决生效之日起10日内支付被上诉人昆明市西山区精诚明峰石材加工厂货款325690元。被上诉人中尚建安工程股份公司云南分公司、上诉人中尚建安工程股份公司于本判决生效之日起10日内赔偿被上诉人昆明市西山区精诚明峰石材加工厂以欠款325690元为本金，自2015年8月1日起至款项清偿之日止，按中国人民银行同期同类流动资金贷款基准利率上浮50%计算的逾期付款违约金。驳回被上诉人昆明市西山区精诚明峰石材加工厂的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费9358元由被上诉人中尚建安工程股份公司云南分公司、上诉人中尚建安工程股份公司承担7000元，由被上诉人昆明市西山区精诚明峰石材加工厂承担2358元。二审案件受理费9358元由上诉人中尚建安工程股份公司承担。本判决为终审判决。本判决送达各方当事人后即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行。申请执行的期间为二年。审 判 长  冯 辉审 判 员  李蔚然代理审判员  王本福二〇一六年五月二十六日书 记 员  闻 怡