广东省肇庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤12民终1122号
上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司云浮中心支公司。住所地：云浮市云城区。
负责人：黎爱民,总经理。
委托诉讼代理人：韩勇，广东天穗律师事务所律师。
委托诉讼代理人：龙楚敏，广东天穗律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：梁某，男，2000年3月22日出生，汉族，住怀集县。
法定代理人：陈某（与梁某是母子关系），住怀集县。
委托诉讼代理人：徐凡，男，住怀集县。由怀集县怀城镇X村民委会推荐。
原审被告：冯峰科，男，1994年1月30日出生，汉族，住怀集县。
原审被告：冯权标，男，1968年7月24日出生，汉族，住怀集县。
上诉人太平财产保险有限公司云浮中心支公司（以下简称太平财保云浮公司）因与被上诉人梁某，原审被告冯峰科、冯权标机动车交通事故责任纠纷一案，不服怀集县人民法院(2017)粤1224民初94号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭不开庭进行了审理，现已审理终结。
太平财保云浮公司上诉请求：1、撤销一审判决第一、二项，改判驳回梁某的诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费用全部由梁某承担。事实与理由：（一）一审法院认为：“事发后，虽然车主冯权标和太平财保云浮公司与梁某三方协商达成赔偿协议，太平财保云浮公司也己按协议约定支付了赔偿款，但因为此事故责任人冯峰科并未参与签订协议，且签订协议时梁某未作定残，因此冯权标和太平财保云浮公司称己协议赔付，要求驳回诉讼请求的抗辩意见不予采纳”是错误的，与事实不相符。事实上，冯峰科是冯权标的儿子，事发时，冯峰科驾驶冯权标名下的肇事车辆，在本次事故中，梁某及其他伤者的赔款和事故处理均由冯权标全权处理。三方协议也是冯权标、冯峰科与太平财保云浮公司及梁某的实际抚养人（梁某叔叔，其母亲外出，没有与梁某共同生活）协商一致后，并经太平财保云浮公司同意后签订，一审法院认定未经冯峰科同意，从而否定三方协议的效力，显然与事实不相符，也违背了当事人的真实意思表示。太平财保云浮公司、冯权标已经足额支付了梁某的各项损失。一审判决认定“三方协议无效”是错误的，从而作出错误的一审判决。（二）梁某病历显示：“左膝活动可，手术切口愈合良好，未拆线，未见明显红肿、渗出，肌力及感觉未见异常，肢体末梢血运良好。左膝屈伸90口=0口”，显然与鉴定书认定的：“关节功能失稳”不符，鉴定书检验结果显示“左膝关节活动功能受影响。余（-）。自述：左膝关节活动还没完全像正常一样，”并不符合《道路交通事故受伤人员伤残评定》(GB18667-2002)标准附则5.1及4.9.9.i之规定的“一肢丧失功能2596以上”，并且，鉴定所未测量梁某的患肢的活动受限程度，显然不符合鉴定规则，鉴定所仅仅依据梁某的自述和目测得出梁某构成九级伤残显然不科学。太平财保云浮公司一审期间对梁某的伤残鉴定有异议，提交重新鉴定申请，一审法院未同意重新鉴定错误。请求二审法院予以重新鉴定，据此查明本案事实，并撤销原判，改判驳回梁某的诉讼请求。三、一审判决太平财保云浮公司承担梁某的家教费2000元，营养费3000元没有证据支持，精神损害抚慰金11200元错误，依法应予以撤销，并改判驳回梁某的诉讼请求。发生交通事故是学校上课的时间，梁某却在校外驾驶无牌无证车辆玩耍，可见其己无正常在学校读书，事发后更不会聘请家教服务，一审判决认定家教费2000元应当撤销。梁某伤势较轻，住院20天，只是伤到韧带，无骨折和大面积创伤，一审判决营养费3000元与其伤情不符，依法应撤销。一审判决精神损害抚慰金11200元梁某伤情和责任不相符，应予撤销。
梁某辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
冯峰科、冯权标在二审没有提出陈述意见。
梁某向一审法院起诉请求：1、太平财保云浮公司在交强险和商业第三者责任险最高赔偿范围内赔偿梁某失共计148380.16元，超过交强险责任限额的部分，按事故责任认定比例分摊;2、冯峰科在太平财保云浮公司不能赔偿的范围内承担连带责任;3、冯权标在冯峰科不能赔偿的范围内承担连带责任;4、判令精神损害抚慰金优先由交强险部份赔付；5、本案的诉讼费由冯峰科、冯权、太平财保云浮公司承担。一
一审认定事实：2015年l0月19日，冯峰科驾驶粤Ｗ×××××号小型轿车沿省道S263线由西(怀集县城)往东（坳仔镇)方向行驶，14时30分许，行驶至省道S263线怀集县怀城镇顺龙木业公司对出路段，在实施左转弯借道通行时与对向由梁某未取得机动车驾驶证驾驶的无号牌二轮摩托车(车架号、发动机均磨损，搭载:梁振光、梁智河)发生碰撞，造成梁某、梁智河受伤及两车损坏的道路交通事故。2015年11月l0日，怀集县公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定冯峰科负此事故的主要责任；梁某负此事故的次要责任；梁智河、梁振光不负此事故的责任。
梁某受伤后被送到怀集县人民医院就诊并作住院治疗，诊断为左膝关节后交叉韧带完全性断裂伤、左膝关节前交叉韧带部分撕裂伤等左膝关节外伤，并于2015年l0月27日，进行左膝关节镜检术，入院住院20天。出院医嘱注明到上一级医院继续治疗。同年11月11日遂入住南方医科大学珠江医院继续治疗，住院12天，于同年11月23日出院，出院医嘱注明全休一个月，保证营养等。2016年11月15日，梁某向广东华杰法医临床司法鉴定所申请司法鉴定，同年11月22日，该所作出司法鉴定意见书，认定梁某左膝关节后交叉韧带完全性断裂伤，前交叉韧带部分撕裂，已行重建后交叉韧带术，关节功能失稳，评定为IX(九)级伤残。之后，针对一审庭审中太平财保云浮公司提出的认为“被鉴定人梁某病历显示伤情与鉴定书检验结果显示不符”等意见，一审法院根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第二款的规定，要求广东华杰法医临床司法鉴定所对上列问题进行补充鉴定或说明。2017年1月20日，该中心作出“回函”，对上列等问题作了解释说明。
另查明，冯权标是肇事车辆粤Ｗ×××××号小型轿车的车辆所有人,冯峰科是其儿子。该车在太平财保云浮公司投保有机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险（其中商业三者险保险限额为50万，含不计免赔）。事故发生在保险期间内。事发时梁某为怀集县怀城镇城南初级中学在读学生。
2016年10月25日，冯权标作为甲方，梁某作为乙方，太平财保云浮公司作为丙方，三方经协商，签订了“赔偿协议书”，达成一致调解意见：一、丙方核定乙方的损失为医疗费27929.26元（医疗费前期是车主已支付的，并已分段赔付完毕），残疾赔偿金、护理费用、后续费用和伙食费用等一次性费用36000元；二、因甲方前期已支付伤者部份损失费用，现经双方友好协商，甲方同意丙方核定的一次性损失的18000元委托保险公司直接赔偿给乙方，余下的费用支付回被保险人账户。并明确约定本协议签字后生效，甲、乙双方同时承诺今后不再向丙方索赔，三方权利义务终结，互不追究。上述协议中，太平财保云浮公司核算其中的残疾赔偿金数额为26720.8元。签订协议后，太平财保云浮公司已按协议约定支付赔偿款18000元给梁某；并已将冯权标垫支的医疗费按责赔付给冯权标（交强险项下医疗费用赔偿数额已赔付完毕）。另一事故伤者梁智河表示因在本事故中受伤轻微而放弃在交强险份额赔偿。
一审法院认为，公民的健康权受法律保护。公安交通管理部门认定冯峰科负事故的主要责任，梁某负事故的次要责任，事实清楚，定责准确，予以采信。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，梁某因本次事故造成的损失，应由太平财保云浮公司在交强险责任限额内予以赔偿；不足部分，由太平财保云浮公司在商业三者险责任限额内根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。事发后虽然车主冯权标和太平财保云浮公司与梁某三方协商达成赔偿协议，太平财保云浮公司也已按协议约定支付了赔偿款，但因为此事故责任人冯峰科并未参与签订协议，且签订协议时梁某未作定残，因此冯权标和太平财保云浮公司称已按协议赔付要求驳回诉讼请求的抗辩意见不予采纳。
对梁某损失的项目和数额问题。因医疗费、护理费用、住院伙食费已协议赔付，现仅结合梁某的诉讼请求和本案的相关证据，根据《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》，作如下核算和认定：
1、家教费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款规定，受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用等损失，赔偿义务人应当予以赔偿。梁某作为适龄学生，本应在校接受教育，因事故致伤残而休学，为免荒废学业而对其适当家教辅导亦属合理，参照本地家教辅导通常服务收费标准，对梁某主张的家教费2000元，予以确认。
2、营养费。结合梁某受伤情况及其提供的医嘱认为需要保证营养，对营养费酌定为3000元。
3、残疾赔偿金。梁某户籍登记住址是农村，虽在城镇就读，但未提交在校寄读证据，未能证明发生交通事故时已在城镇居住一年以上；其称田地已被征用，但仅提交村委会证明，因此其主张按城镇居民收入标准计算，理据不足，不予支持，应按农村居民人均纯收入标准（13360.4元/年）计算；经鉴定，其伤残评定为九级，因此伤残赔偿指数按0.2计算为恰当。故残疾赔偿金应为53441.6元（13360.4元/年x20年x0.2），扣减已协议核算残疾赔偿金数额26720.8元，对残疾赔偿金确认为26720.8元。
4、鉴定费。结合伤残鉴定之事实和法医收费税收发票，对梁某主张的鉴定费1800元，予以确认。
5、精神损害抚慰金。结合本案侵害人的过错程度、行为方式以及所在地平均生活水平的因素和对受害人造成的伤害程度考虑，对精神损害抚慰金，酌定为11200元。
综上，梁某上述损失总数额为44720.8元。对该损失数额，太平财保云浮公司应在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金损失共39720.8元；其余超出交强险赔偿限额的家教费、营养费损失共5000元，冯峰科承担此次事故的主要责任，应承担其中70％即3500元的赔偿责任；而其所驾驶车辆投保有商业三者险，因此该赔偿款应由太平财保云浮公司在商业三者险赔偿限额内赔付给梁某。
对冯权标的责任承担问题。《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条规定，机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。冯权标是肇事车辆粤Ｗ×××××号小型轿车的车辆所有人，本案中并无证据显示冯权标在该事故中存在过错，梁某要求冯权标对赔偿款承担连带赔偿责任的请求理据不足，不予支持。
对太平财保云浮公司提出的梁某自行委托所作的伤残鉴定有异议申请重新鉴定问题。就太平财保云浮公司对伤残鉴定提出的异议问题，广东华杰法医临床司法鉴定所已作出解释说明，合理有据；且根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定，一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。诉讼中太平财保云浮公司并未提供相关证据支持其主张，因此其重新鉴定的主张理据不足，不予采纳。一审判决如下：一、限太平财保云浮公司自判决发生法律效力之日起七日内在机动车交通事故责任强制险赔偿限额范围内赔付39720.8元给梁某；二、限太平财保云浮公司自判决发生法律效力之日起七日内在商业三者险赔偿限额范围内赔付3500元给梁某；三、驳回梁某的其他诉讼请求。
二审中，双方当事人无新证据提交。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷，一审法院案由定性正确，本院予以维持。
《中华人民共和国民法通则》第十一条规定，十八周岁以上的公民是成年人，具有完全民事行为能力，可以独立进行民事活动，是完全民事行为能力人。十六周岁以上不满十八周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。《中华人民共和国民法通则》第五十八条第一款第三项、第二款规定：“下列民事行为无效：（二）限制民事行为能力人依法不能独立实施的。无效的民事行为，从行为开始起就没有法律约束力。”梁某在2016年7月才九年义务教育期满（初中三年级毕业）。2016年10月25日冯权标、梁某、太平财保云浮公司签订赔偿协议书时，梁某虽然年满16周岁，但刚初中毕业，没有自己的劳动收入，不属于“可以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人”的人，应属于限制民事行为能力人。梁某在调解协议中对交通事故赔偿款的处理，已超过了与梁某的年龄和智力相适应范围，且其法定代理人对其该行为也未予追认。故依照《中华人民共和国民法通则》第五十八条第二项的规定，2016年10月25日梁某与冯权标、太平财保云浮公司签订赔偿协议书的行为无效。因此，一审判决对冯权标和太平财保云浮公司称已按协议赔付完毕要求驳回梁某的诉讼请求的抗辩意见不予采纳并无不当，予以支持。
梁某在2015年10月19日在怀集县人民医院、南方医科大学珠江医院二次住院至2015年11月23日。2016年11月15日才委托广东华杰法医临床司法鉴定所对其伤残等级进行鉴定，该委托符合《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》《道路交通事故受伤人员治疗终结时间》关于评定时机、临床稳定、临床治愈、治疗终结时间的规定。经审查该司法鉴定意见书，不存在鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格；鉴定程序严重违法；鉴定结论明显依据不足；经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。太平财保云浮公司向一审法院申请重新鉴定时，没有提供任何证据来反驳该司法鉴定意见书，故一审法院驳回太平财保云浮公司对梁某伤残等级重新鉴定，符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”的规定，予以支持。同理，本院对太平财保云浮公司请求二审法院对梁某的伤残等级重新鉴定，不予采纳，予以驳回。
本案交通事故发生时，梁某还是在校学生，且是在上学期间，故一审判决酌情决定2000元的家教费在合理范围，并无不当，可予以支持。同时，一审判决结合梁某的住院时间，伤残等级、侵害人的过错程度、责任分担等因素，酌定精神损害抚慰金11200元、营养费3000元在合理范围，予以支持
综上所述，太平财产保险有限公司云浮中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费按一审判决书的决定执行。二审案件受理费880.52元，由太平财产保险有限公司云浮中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴国红
审 判 员 梁新敏
代理审判员 黄春歌
二〇一七年九月四日
书 记 员 陈智君