江苏省盱眙县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）盱商初字第00416号
原告江苏天腾建设集团有限公司，住所地溧阳市溧城镇商各楼村委会山岗头68号。
法定代表人史××，该公司董事长。
委托代理人马智敏、俞媛媛，江苏衡顺达律师事务所律师。
被告鑫尔曼生物科技（盱眙）有限公司，住所地盱眙县马坝工业西区老盱马路与工业西区工二路交汇处。
法定代表人蔡孝猛。
原告江苏天腾建设集团有限公司（以下简称天腾公司）与被告鑫尔曼生物科技有限公司（以下简称鑫尔曼公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年6月23日立案受理后，因无法直接向被告鑫尔曼公司送达应诉材料，本院依法公告向被告鑫尔曼公司送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、权利义务书及开庭传票等，并于2015年10月19日组成合议庭公开开庭审理。原告天腾公司委托代理人马智敏到庭参加诉讼，被告鑫尔曼公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告天腾公司诉称，2014年3月25日，原被告双方签订《江苏省建设工程施工合同》，约定被告将位于马坝镇经济开发区的厂房工程交由原告承包施工。合同工期360天，开工日期以监理工程师同意签发的开工报告为准，在合同专用条款6.6第三款还约定，“发包人需按时支付工程进度款，如支付时间超过7天，承包人有权停止施工并由发包人承担由此造成的一切损失并承担自应付款之日起每日千分之一的利息”。合同第10.1.1（2）明确：“由于甲方原因造成工程款拖欠，每延期一天支付，按拖欠工程款总额的每日千分之一向乙方支付违约金，并承担工地施工人员每人每天150元工资，机械使用台班费和脚手架摊销费用（工期顺延）”。
2014年4月双方又签订补充合同，将原开工日期延后并对承包施工面积进行调减，对有关工程款（进度款）支付进行了新约定。2014年6月4日双方又签订补充协议，约定“40天为付款周期，经甲方审核后支付完成工程量进度款85%，竣工审计结束支付至95%，余下5%质保金一年到期后无息退还。”“甲方于2014年6月10日前提供厂房工程部分的工程量清单，以便乙方及时报价。”“如有违约，应依据所订立的合同追究责任方损失赔偿责任”。
2014年6月24日原告申请开工，计划竣工时间为2014年12月23日。截止2014年8月31日，工程的基础工作量全部完成，9月1日开始主体工作量施工，但被告却无法按补充协议约定支付工程款，应于2014年9月13日审核的第二次进度款，故意拖延至2014年10月10日才给审批，而相应的进度款截止原告诉讼时分文未付。原告于2014年11月20日通知停止施工。停止施工时，原告实际已完成的工作量有：仓库钢架框架已完成。灭菌车间主体框架、墙体完成，屋面钢架已制作，等候安装。注射器留置针基础已完成（停止施工前系在等候暖通施工单位地下井施工）。大门传达室、两个边门保卫室已砌成。按原告实际完成的工作量计量，应得工程款为人民币1176.60663万元，但被告只支付进度款人民币1480000元，未付已完成工程款为人民币1028.60663万元。根据合同，被告逾期支付给原告造成的利息及窝工损失为191.967732万元。以上合计工程欠款为人民币1220.928395万元。另因被告要求提供履约保证，原告于2014年6月16日通过网上银行交付被告保证金人民币250万元。原约定在基础完成后被告即退还。直到2015年2月7日被告才退还100万元，剩余150万元至今未还。
请求判令：1、被告鑫尔曼公司给付原告工程款人民币4548063.1元。2、赔偿原告损失人民币2219616.59元。3、确认原告对已建建设工程在折价或拍卖的价款中优先受偿。4、本案鉴定费、诉讼费用由被告承担。
原告天腾公司为其诉称，除当庭陈述外，提交的证据有：
1、2014年3月25日原被告签订的《江苏省建设工程施工合同》、补充合同及214年6月4日补充协议各一份。证明原被告之间存在建设工程施工合同关系，合同对工程的进度，工程款的支付，违约金责任等作了约定。
2、2014年6月24日开工报告一份，证明开工日为2014年6月24日，竣工时间为2014年12月23日，涉案建设工程优先受偿权期限至2015年6月23日止。
3、2014年9月1日03号工程联系单一份，证明至2014年8月31日工程的基础工作量全部完成。2014年9月1日开始主体施工。
4、2014年8月3日工程款支付报审表一份，证明截止2014年8月3日被告应支付工程款合计1480000元。2014年10月10日工程款支付报审表，证明截止2014年9月13日应支付工程进度款936000元。同时被告行为已违约，原告停工符合合同约定。因停工产生的各项损失，被告应当赔偿。
5、C.O12-20141120011工程联系单及附件。证明因被告原因造成的损失。
6、银行电子回单、收据三张，证明原告交付被告履约保证金人民币250万元。
7、2015年10月15日工程造价咨询报告及回复说明各一份，证明已完成的工程量价款为4878271.67元。
被告鑫尔曼公司未作答辩。也未提供证据。
经审理查明，2014年3月25日原告天腾公司（乙方）与被告鑫尔曼公司（甲方）签订一份《江苏省建设工程施工合同》及补充合同一份，合同约定，被告鑫尔曼公司将位于盱眙县马坝镇经济开发区的厂房工程发包给原告施工，工程承包方式为包工包料，暂定价以现行江苏20**建筑安装定额预算价为准（乙方自愿按合同总价让利3%后为双方合同执行价）。本合同全部工程量暂定总价款全额为人民币7800万元（按实际工程量按实结算）。合同自双方签字盖章之日起生效。合同专用条款约定发包人向承包人预付工程款的时间和金额：应在开工前7天内，甲方向乙方支付土建及安装部分总造价的10%，钢结构支付30%，保证专款专用。承包人向工程师提交已完工程量报告的时间为每月25日至当月最后一日。工程款支付的方式和时间：根据甲方与建设施工单位签订的建筑工程总承包合同进行付款，具体为乙方技术管理人员进场后七日内预付土建、安装总造价10%，钢结构付30%的备料款。每月的25日乙方向甲方上本月已完成的单位工程量，甲方监理在月底前完成审核，进度款结算周期按40日为一结款周期，甲方给付乙方经审核确定的单体工程量的75%（按比例扣回备料款），依此类推。在甲方监理验收审核期间，10日之内乙方不得停工。单体工程封顶之后，经质监站、甲方、乙方、监理验收后工程竣工付至总价的85%，工程竣工验收合格经审计后（审计时间按国家规定）付至结算价的97%，留3%作为质保金。水电防水部分按国家规定保修期满付清余款，其余一年内支付保修金。发包人需按时支付工程进度款，如支付时间超过7天，承包人有权停止施工，并由发包人承担由此造成的一切损失（人工窝工费、材料费、机械设备闲置费等），并承担自应付款日起每日千分之一的利息。违约责任约定：由于甲方原因造成工程款拖欠，每延期一天支付，按拖欠工程款总额的每月千分之一向乙方支付违约金，并承担工地施工人员每人每天150元工资，机械使用台班费和脚手架摊销费用。
工程量计量在建设过程中由甲方、监理、咨询、乙方共同计量。本工程的计量标准为2013年《建设工程工程量清单计价规范》，甲方如需乙方的人员施工日工人工时，日人工单价按淮安盱眙当地公布的最新人工信息价结算不下浮。
2014年6月4日，原被告双方与中湾商业保险有限公司（丙方）又签订一份补充协议，协议对原被告订立的上述合同及补充合同有关支付条款的内容修正为：“本工程无预付款，40天为付款周期，经甲方审核后支付完成工程量进度款65%，工程单位结构封顶，支付该单体已完工程量进度款85%，竣工审计结束支付至95%，余下5%质保金一年到期后无息退还。”本工程按江苏现行04定额，13工程量清单计价，材料、人工按淮安盱眙地区造价机构颁发的信息价为准，乙方自愿让利5%（其中人工费、规费税金不作让利）作为最终结算价。
原告天腾公司经工程监理单位批准，于2014年6月24日工程开始施工。2014年8月3日，原告天腾公司向监理公司常州市新阳光建设工程监理有限公司提交了工程款支付报审表，认为已完成基础工程，要求被告鑫尔曼公司按照合同约定的进度支付该基础工程款227.7万元的65%，即应支付原告基础工程的工程款计1480000元。被告鑫尔曼公司于2014年8月28日支付原告该笔1480000元工程款。至2014年8月31日，原告完成该工程基础全部工作量。并于2014年9月1日开始主体工程的施工。2014年10月10日原告又向监理公司提交了工程款支付报审表，要求被告鑫尔曼公司按照合同约定的进度支付应该在2014年9月13日支付的基础及部分主体工程款936000元。被告鑫尔曼公司未支付该款项。
因被告未能及时支付原告工程款，2014年11月20日原告以停工及停工造成的损失为由，向监理公司提交工程联系单，联系单载明：“1、注射器留置针生产车间一于9月16日完成基础部分工程，自9月20日空调进场施工，至今未交付我方，造成二台塔吊闲置。2、灭菌车间主体框架结构于11月5日完成，内外钢管脚手架搭设完成，由于甲方未支付工程款，钢结构无法进场安装。3、仓库一于10月26日完成钢结构框架部分，以上均由于甲方未能及时支付工程款导致工程停工，原告停止施工。根据合同相关条款约定甲方承担相应经济损失和相关责任”。后因被告公司现场人员撤离工地下落不明。2015年6月23日原告向本院提起诉讼
因原被告双方对工程量没有结算，诉讼中原告申请对工程造价进行司法鉴定。2015年10月15日淮安市广达工程项目管理咨询有限公司对该工程已完工程造价的鉴定结论为4830622.08元。后原告对该鉴定的部分项目提出异议，鉴定公司重新鉴定并回复，在4830622.08元的基础上增加了地面夯填土32130.32元、材料检验实验费15519.27元，鉴定造价调整为4878271.67元。
另查明，原告分别于2014年5月19日与2014年7月2日向被告公司交纳工程项目保证金50万元和200万元，合计250万元，被告后退还原告100万元，尚有150万元保证金未退还给原告。
本院认为，本案系建设工程施工合同纠纷案件，本案中被告鑫尔曼公司将其厂房发包给原告承建，原被告之间签订的建设工程施工合同系双方当事人真实意思表示，且不违反法律规定，因而合法有效。原告按照合同约定进行施工，被告应当按照约定工程进度支付原告工程款，现被告未按照合同约定给付原告工程款，属被告违约，应承担违约责任。
一、关于原告要求被告给付工程款4548063.1元的诉求。原告认为，原告已完成的工程量经鉴定为4830622.08元，原告对鉴定报告该部分予以认可，但对鉴定报告中对附属设施仅计取了已施工工程应分摊部分，对原告为完成合同约定的施工所投入附属设施没有进入工程造价来计算不认同。故原告认为其工程量应为鉴定的4830622.08元加上施工所投入附属设施，被告应给付原告的工程款为6028063.1元。现被告已支付原告工程款1480000元，尚应给付原告工程款为4548063.1元，但因涉案工程尚未完工，鉴定单位按已施工部分价款分摊附属设施费用价款，更为公平合理。故原告已完工工程价款为4878271.67元，被告鑫尔曼公司已付1480000元，尚应支付原告3398271.67元。
二、关于原告要求被告赔偿因其延迟付款违约造成各项损失2219616.59元的诉求。
本院认为，原被告双方签订的合同约定，由于被告原因造成工程款拖欠，每延期一天支付，按拖欠工程款总额的每日千分之一向乙方支付违约金，并承担工地施工人员每人每天150元工资，机械使用台班费和脚手架摊销费用。现被告没有按照合同约定的进度给付原告工程款，属被告违约，后又擅自将人员撤离工地，现被告下落不明无法查找，给原告造成一定的损失，故对原告的要求赔偿损失的诉求本院予以支持。对于损失的数额原告认为包括下列损失：QTZ40塔吊为355500元，350搅拌机59250元，200搅拌机39500元，钢管18410.30元，扣件5135.95元，摊销材料208873.21元，现场剩余钢筋143182.80元，管理人员工资275400元，工程款利息（第1次应付工程款1480000元）15786.67元，工程款利息（第2次应付工程款936000元）227760元，工程款利息（第3次应付工程款2406450.49元）537440.61元，工程款利息（第4次应付工程款1205612.62元）23710.38元，合同保证金利息（基础完成应退100万元）26166.67元，合同保证金利息（基础完成应退150万元）103500元，民工工资保证利息（100万元为基数）160000，民工工资保证利息（50万元为基数）20000元.以上合计2219616.59元。本院认为，因被告延迟付款违约，原告于2014年11月20日起停止施工。于2015年6月23日向本院提起诉讼。本院认为，原告天腾公司已知被告撤离场地，合同已无法继续，应采取措施减少损失。故该损失时间应认定为自2014年11月20日至2015年6月23日止。故被告应当赔偿原告QTZ40塔吊2台的损失为189000元（计算方式为2＊450元／天＊210天=189000元），350搅拌机损失为31500元（计算方式为1＊150元／天＊210天=31500元），200搅拌机损失为21000元（计算方式为1＊100元／天＊210天=21000元），钢管、扣件原告2014年11月20日进场使用至2015年1月18日撤离，对其损失23546.25元本院予以认可（计算方式为钢管34671米＊0.009元／天＊59天=18410.30元，扣件17410只＊0.005元／天＊59天=5135.95元）。管理人员工资为275400元，本院予以认可（计算方式自2014年11月20日至2015年6月20日止，12人×150元×153天＝275400元）。因被告未按合同约定给付工程款，应当按照合同的约定自应付款之日起原告支付每日千分之一的利息，故对原告主张的工程款利息本院予以支持，工程款利息数额应为243546.67元（计算方式为①1480000元工程款2014年8月11日至2014年8月28日逾期16天，1480000元＊0.000667＊16天=15786.67元。②936000工程款2014年10月18日至2015年10月19日，逾期365天，936000元＊0.000667＊365天=227760元）。以上损失合计783992.92元。对原告主张的其他损失，诉讼中原告没有证据证明，本院不予认可，原告有证据后可另行主张。
三、关于原告要求对工程款享有优先受偿权的诉求，本院认为，发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖，建设工程的价款就该工程折价或拍卖的价款优先受偿。故对原告要求对涉案工程享有优先受偿权的诉求，本院予以支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百八十四条、第二百八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告鑫尔曼生物科技（盱眙）有限公司于本判决生效后十日内给付原告江苏天腾建设集团有限公司工程款3398271.67元。
二、被告鑫尔曼生物科技（盱眙）有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告江苏天腾建设集团有限公司损失费用783992.92元。
三、原告江苏天腾建设集团有限公司对被告鑫尔曼生物科技（盱眙）有限公司厂房建设工程原告已建设部分在折价或拍卖的价款中享有优先受偿权。
四、驳回原告江苏天腾建设集团有限公司其他诉讼请求。
案件受理费59173.76元，鉴定费105000元，合计164173.76元，由被告鑫尔曼生物科技（盱眙）有限公司
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定向该院预交上诉案件受理费。（收款人：淮安市财政局；开户行：淮安市农行城中支行；帐号：34×××54）。
审 判 长 陈俊春
人民陪审员 孟凡霞
人民陪审员 范文成
二〇一五年十二月十七日
书 记 员 赵 冰
附：
《中华人民共和国合同法》
第六十条【严格履行与诚实信用】当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第二百八十四条【发包人原因致工程停建、缓建的责任】因发包人的原因致使工程中途停建、缓建的，发包人应当采取措施弥补或者减少损失，赔偿承包人因此造成的停工、窝工、倒运、机械设备调迁、材料和构件积压等损失和实际费用。
第二百八十六条【工程价款的支付】发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。