广东省深圳市龙岗区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）深龙法地民初字第1791号
原告田*红。
委托代理人张静，广东君一律师事务所律师。
被告绘**（深圳）有限公司，住所地深圳市龙岗区。
委托代理人朱虹，广东诚公律师事务所律师。
委托代理人温惠光，广东诚公律师事务所律师。
本院受理上列原、被告劳动争议一案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告田*红及其委托代理人张静，被告委托代理人朱虹、温惠光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
本案相关情况
双方无争议事项：
一、入职时间、职务：原告于2013年3月18日入职被告处，担任销售代表一职。
二、劳动合同：双方已签订了一份《试用合同》及两份正式的书面劳动合同，其中正式劳动合同的期限分别为2013年6月18日至2014年6月17日、2014年6月18日起至2015年6月18日。上述三份合同分别附有一份《销售指标及奖励》作为合同附件，附件约定了原告当年度应完成的销售指标及相应的奖励方案，附件落款处均有原、被告的签名或盖章确认。此外，两份正式的劳动合同第二条第2点第二项均约定：“乙方（即本案原告）不适应本岗位工作或对本岗位工作不能胜任时，甲方（即本案被告）有权决定对其培训或调整工作岗位。经过培训或调整工作岗位后，乙方仍然不能胜任工作的，甲方有权解除劳动合同。具体考核乙方是否胜任工作的依据是根据乙方工作的表现或合同附件指标完成情况而判定”。
三、工资底薪：双方确认原告的基本工资为每月3000元（人民币，下同），被告已支付原告2015年9月份工资783元。
四、年休假：原、被告均确认原告已于2015年6月23日、6月24日休2天年休假，在职期间其余年休假未休。
五、仲裁请求：2015年9月29日原告向深圳市龙岗区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求被告支付原告：1、未签订劳动合同二倍工资差额45122元；2、违法解除劳动关系赔偿金38676元；3、未休年休假工资19338元；4、未提前一个月通知解除劳动关系的代通知金6446元；5、2015年9月1日至9月25日工资6446元；6、失业金19338元；7、竞业诚信金30000元；8、不得从事与本单位同类产品2年的竞业限制的经济补偿金300000元；9、2013年3月18日至2015年9月21日所产生的生活费、住宿费共130000元。
六、仲裁结果：2015年11月13日，深圳市龙岗区劳动人事争议仲裁委员会作出深龙劳人仲（坪地）案[2015]**号仲裁裁决书，裁决：1、被告支付原告2015年7月18日至2015年9月15日未签订劳动合同二倍工资差额7864.6元；2、被告支付原告4天未休带薪年休假工资差额1103.4元；3、被告支付原告2015年9月1日至9月15日正常上班工资差额113.3元。驳回了原告的其他请求。
七、诉讼请求：请求被告支付原告：1、未签订劳动合同二倍工资差额13781元；2、违法解除劳动关系赔偿金38676元；3、未休年休假工资19338元；4、未提前一个月通知解除劳动关系的代通知金6446元；5、2015年9月1日至9月25日工资5663元。
双方有争议事项：
一、工资结构及标准：原告称，其工资结构为底薪3000元+工龄工资+电话费250元+高温补贴150元+业务提成，月平均工资6446元。被告则辩称，原告工资结构为基本工资3000元+工龄工资+销售提成，月平均工资3713元；原告2015年8月份工资为1415元（银行转账）+1452元（被告扣除原告的旅游费用），并提交了2014年4月至2015年10月期间发放原告工资的《银行转账记录》，根据该记录显示，原告2015年7月份工资为5851.7元。原告认可上述转账记录的真实性，亦确认有扣除1452元，但主张旅游是公司的福利，不应从其工资中扣除1452元。本院根据上述《银行转账记录》及双方陈述的2015年8月份工资情况，核算原告2014年9月至2015年8月期间的月平均工资为4001.3元。
二、违法解除劳动关系赔偿金：原告称，2015年9月25日，被告无故解除双方劳动关系，依法应支付违法解除劳动关系赔偿金，并提交了四份《录音光盘》用以证明。原告称，该四段录音分别是原告与被告已经离职的两名员工及尚在职的两名员工的通话，可以证明被告所制定的销售指标不合理，许多销售人员都无法完成，被告的工作人员变动频繁，结合原告在被告处工作两年多的事实，可以证明原告工作能力可以胜任现在的工作；被告早已有意辞退原告，2015年9月14日被告让原告写离职申请，原告未同意，其调整原告的工作岗位只是为了规避法律责任而采取的变相辞退手段而已，且2015年9月21日原告到公司上班，保安不让原告进门。被告对上述《录音光盘》均不予认可，称无法核实其真实性和合法性。
被告辩称，原告自2015年9月15日起连续旷工4天，违反公司考勤制度，被告依法解除了双方的劳动关系，因此无需支付赔偿金。为证明其主张，被告向本院提交了2015年9月14日的《通知》、2015年9月15日的《短信通知》及2015年9月21日的《通知》。其中9月14日的《通知》显示“田*红从2013年3月18日入职，截止到2015年9月14日，其作为我司业务员，销售业绩年度从未达标，公司认为该员工不能胜任业务员的工作，经公司研究决定调动其岗位为电话业务销售员。从2015年9月15日起，田*红每个工作日到公司按时上下班，其工作职责为通过电话联系寻找客户”。2015年9月15日的《短信通知》显示“田*红，你好，公司已于2015年9月14日通知你每个工作日来公司上班。昨日通知已送达，请知悉”。2015年9月21日的《通知》显示“绘**（深圳）有限公司员工田*红自9月15日开始公司将其职位调动为电话销售员后未准时到公司报道上班。在公司主动联系沟通后，仍放弃回公司上班，并未办理离职交接手续。根据公司的相关规章制度旷工达三天以上，作自动离职处理”。原告认可上述2015年9月14日的《通知》及2015年9月15日《短信通知》的真实性，对2015年9月21日的《通知》则不认可，但在仲裁阶段原告确认其业务成绩很少达标，2015年9月15日至9月21日期间和以前一样一直在销售部上班，没有到电话销售部报到。本案庭审时，原告又称，其并不清楚自己每月具体的销售额，因此无从判断原告业绩是否达标。
被告提交的《员工手册》、《公司考勤制度》及《确认书》显示，“旷工三天以上自动离职，不计当月工资”，《确认书》载明：“本人保证已经仔细阅读了绘**（深圳）有限公司《2012更新版》的员工手册及《2012更新版》的公司考勤制度表”，该《确认书》上有原告的签名确认。原告认可《确认书》上的签名，但表示没有见过《员工手册》及《公司考勤制度表》，并称不能证明《确认书》上签名确认的员工手册及公司考勤制度就是被告提供的该两份《员工手册》、《公司考勤制度》。
被告在庭审时确认其公司设立了工会，并在庭后提交了工会同意被告按照规章制度对原告解除劳动合同的书面回执。原告称，该证据由被告单方出具，且未在举证期限内提交，无法证明该证据产生在原、被告劳动关系解除前，不具有证明力。
本院认为，原告称被告违法解除双方的劳动关系，但其提交的用以证明该主张的《录音光盘》无法确定其合法性，亦无法确定谈话人的身份及该录音是否存在剪辑和更改，故对《录音光盘》本院依法不予采信。
被告提交的《确认书》上有原告的签名确认，本院予以采信，根据该确认书可以认定原告确已知悉《员工手册》及《公司考勤制度表》。原告仲裁时已确认其在销售部工作时业务成绩很少达标，虽其在本案庭审时主张并不清楚自己每月实际的销售额因此无从判断自己是否达标，但却未提交任何证据证明该主张以推翻其在仲裁时的自认，且其称不清楚自己每月实际销售额的主张亦明显不符合常理，难以令人信服，本院依法不予采信。因此，原告在销售部工作时业务成绩很少达标，被告根据双方在《劳动合同》中的约定，基于用人单位的用工管理自主权，在原福利待遇及薪酬不变的情况下，根据实际情况将原告的工作岗位由销售代表调动为电话销售员的行为，并无不妥。原告确认其已收到了被告发出的岗位调动《短信通知》，亦认可其自2015年9月15日开始并未到新工作岗位报到，且原告未能提交任何证据证明其2015年9月15日至9月21日期间仍在销售部上班，依法应承担相应举证不能的不利后果。据此，本院依法采信被告的主张，认定原告自2015年9月15日开始未再上班，直至2015年9月21日，被告依据原告已知悉的《员工手册》及《公司考勤管理制度表》在获得工会同意的情况下对原告作出自动离职处理的做法符合法律规定，因此，原告要求被告支付违法解除劳动关系赔偿金的请求缺乏事实依据，本院依法不予支持。
三、代通知金：本案中，原、被告双方劳动关系的解除不符合法定需支付提前一个月代通知金的情形，故原告的该项诉求无事实依据，本院不予支持。
四、2015年9月1日至9月25日期间工资：原告称，其2015年9月份上班15天，每天8小时，周六日不上班，2015年9月15日以后没有打卡。被告则辩称，原告2015年9月份正常上班10天，每天8小时，扣除社保333元、住房公积金150元及旅游后续费用98元后，已支付原告9月份工资783元。根据本院之前的查明及论述，已认定原告自2015年9月15日开始未再上班，结合原、被告陈述的原告每天工作8小时，周六、日不上班的事实,经本院依法统计，原告2015年9月份共上班10天，每天8小时。据此，根据原告每月基本工资3000元经本院核算，原告2015年9月1日至9月15日的正常上班时间工资为1379.3元（3000元÷21.75天×10天）。被告未能提交证据证明其扣除的后续旅游费用98元的依据，对该项费用本院依法不予支持，故扣除社保及住房公积金等法定代扣项目及被告已支付的783元后，被告还应支付原告2015年9月1日至9月15日正常上班时间工资差额113.3元（1379.3元-783元-333元-150元）。
五、未签订劳动合同二倍工资差额：双方确认自2015年6月18日劳动合同期满后未再签订劳动合同，因此2015年7月18日至2015年9月15日期间，被告依法应支付原告未签订劳动合同的双倍工资。因原、被告均未提交证据证明原告上述期间的应发工资数额，本院依法参照被告提交的经原告确认的《银行转账记录》中记载的实发工资数额，并结合被告陈述的代扣社保及住房公积金金额，经核算被告应支付原告2015年7月18日至9月15日期间未签劳动合同的二倍工资差额7641.8元【7月份（5851.7元+社保333元+住房公积金150元）÷21.75天×10天+8月份（1415元+1452元+333元+150元）+9月份1379.3元】。
六、2013年度至2015年度未休年休假工资：原告称，其自2013年3月18日入职以来，只休了两天带薪年休假，其余时间均未休假，被告仅支付了一倍的正常上班时间工资，未支付加班工资，被告亦确认原告仅在2015年6月份休两天年假的事实。依据相关规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假，当年度年休假天数，按照职工进入本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的不享受年休假。原告未提交证据证明其入职被告处之前的工作年限，因此，其于2013年3月18日进入被告处，应自2014年3月18日起享受带薪年休假至2015年9月21日双方劳动关系解除。经本院核算，原告2014年度可享受带薪年休假3天（289天÷365天×5天），2015年1月1日至9月21日可享受带薪年休假3天（264天÷365天×5天）。原告已休假2天，且被告已支付未休假期间的一倍正常工作时间工资，故被告还应支付原告剩余4天未休年休假工资差额1103.4元（3000元÷21.75天×4天×200%）。
判决结果
依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十条、第八十二条，《中华人民共和国劳动法》第五十条，《企业职工带薪年休假条例》第三条、第十条、第十一条及第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、被告绘**（深圳）有限公司于本判决生效之日起三日内支付原告田*红2015年7月18日至2015年9月15日期间未签订劳动合同的二倍工资差额人民币7641.8元；
二、被告绘**（深圳）有限公司于本判决生效之日起三日内支付原告田*红未休年休假工资差额人民币1103.4元；
三、被告绘**（深圳）有限公司于本判决生效之日起三日内支付原告田*红2015年9月1日至2015年9月15日期间正常上班时间工资差额人民币113.3元；
四、驳回原告田*红的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币10元，因简易程序减半收取人民币5元，由被告绘**（深圳）有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。
代理审判员 司黎黎
二〇一六年二月二十九日
书 记 员 罗晓芳