广西壮族自治区百色市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂10民终778号
上诉人（一审被告）何升球，个体工商户。
被上诉人（一审原告）广西百色右江水务有限责任公司。
法定代表人郭新，该公司董事长。
委托代理人黄慧红，该公司职员。
委托代理人韦晓晶，广西百澄律师事务所律师。
上诉人何升球因与被上诉人广西百色右江水务有限责任公司劳动争议一案，不服百色市右江区人民法院（2016）桂1002民初469号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年5月13日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年8月4日召集双方当事人到庭进行举证、质证、调查和辩论。上诉人何升球，被上诉人的委托代理人黄慧红、韦晓晶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院查明，根据百色市市政管理局2010年4月10日的《关于委托管理污水管网一期试运行工作的通知》（百市政字（2010）17号）文件要求，原告代管百色市污水管网运行工作，并垫付运行人员的工资福利费用，按季向百色市财政局申请聘用人员工资，由市财政局按季核拨。2011年1月5日，原告以《关于要求招聘污水管网二期运行人员的请示》（右水务报（2011）1号）报百色市人民政府同意后，对外招聘23名污水管网二期运行人员。2011年5月，被告应聘为污水管网二期运行人员，期间曾被安排到原告下属单位汇通水建安装公司工作，工资报酬仍按百色市财政局核拨的污水管网人员薪资待遇执行。2013年3月，被告回污水管网项目河南站加压泵房工作，主要工作任务是监控水位，操控机器（即水位高时就开机抽水，水位低时就关机蓄水）。被告2013年3月30日至10月25日在污水管网河南站加压泵房工作期间，每天至少有2人当班，工作1天休息3天。根据被告递交的《加压站泵房当班记录》记载，经核对，被告2013年3月份上班1天，休息1天；4月份上班9天（其中休息日上班1天），休息21天；5月份上班9天（其中休息日上班3天），休息22天；6月份上班9天（其中休息日上班3天），休息21天；7月份上班7天（其中休息日上班3天），休息24天；8月份上班7天（其中休息日上班2天），休息24天；9月份上班7天（其中休息日上班2天，法定节假日上班1天），休息23天；10月份上班7天（其中休息日上班2天，法定节假日上班1天），休息24天。2014年12月8日，被告以原告未按规定为其缴纳社会保险，未解决被告身份待遇等为由，向原告递交辞职报告，原告同意被告的辞职申请，并于当日出具《解除（终止）劳动合同证明》。2015年9月6日，被告向百色市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决原告按每月2950元的工资标准支付被告2013年3月30日至10月25日期间加班工资35935.16元，并按50%的标准加付被告加班工资赔偿金17967.6元。2016年1月7日，百色市劳动人事争议仲裁委员会作出百劳人仲案字（2015）124号仲裁裁决书，原、被告不服，均诉至法院。另查明，2013年，财政核拨给包括被告在内的污水管网人员的月基本工资标准为1400元。2013年10月14日和11月18日，原告已向被告发放了中秋节和国庆节上班的加班费共773元。
再查明，被告工作的污水管网河南泵站，一楼为工作场地，二楼为可供休息的房间及厨房。
一审法院认为，加班是劳动者在正常劳动时间之外接受用人单位安排继续从事劳动，单纯的工作时间超过40小时并不能视为加班，还需满足接受用人单位安排及从事劳动的条件。而工作时间是劳动关系中劳动者为用人单位履行劳动义务而从事劳动或者工作的时间，作为一种劳动条件，工作时间由用人单位与劳动者约定。本案，由于被告工作的河南泵站原来离市区较远，且偏僻，交通极不便，为免除工人的路途辛劳，原告根据该站的工作性质和实际情况，安排工人上1天班，休息3天。根据《中华人民共和国劳动法》第三十八条“用人单位应保证劳动者每周至少休息1日”的规定，从被告何升球提供的加压站泵房当班记录看，2013年3月30日至10月25日，被告何升球实际工作56天，每周休息均不少于5日，已远远超出国家规定的每周至少休息1日的规定，被告已依法享受了国家规定天数的休息日，且被告工作的场所有可供休息的设施，当班的2个人自行协商安排轮换休息，故原告要求不支付被告2013年3月30日至10月25日延长加班工资的诉讼请求，理由成立，该院予以支持。被告要求原告支付2013年3月30日至10月25日延长加班工资的诉讼请求，理由不充分，该院不予支持。
关于法定节假日工资问题。从被告何升球提供的加压站泵房当班记录看，2013年3月30日至10月25日，被告何升球法定节假日工作2天（中秋节和国庆节），根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（三）项“法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬”的规定，原告应支付不低于被告工资的300%的报酬。但从该院调取的证据及原告提供的证据看，原告已依照法律的规定支付了被告2天法定节假日加班工资，不存在拖欠或克扣工资的行为。虽然被告对原告提供的污水管网人员夜餐、加班等费用发放表不予质证，但不影响该院对原告已发放加班费事实的认定，被告认为原告没有发放法定节假日加班工资，没有事实依据，故对被告要求原告支付法定节假日加班工资的诉讼请求，该院不予支持。原告要求不支付被告法定节假日加班工资的诉讼请求，该院予以支持。
关于按50%的标准加付赔偿金问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的”的规定，被告请求原告支付拖欠加班工资总额的50%经济赔偿金，应先由劳动行政部门进行处理，因被告未举证证明其向劳动行政部门申请要求原告限期支付，故本案不予处理。
关于被告要求原告按同工同酬计付加班工资问题。从原告向百色市人民政府递交的请求报告、百色市财政局和百色市人民政府的批示及同时期其他污水管网运行人员领取的工资待遇均可以证实，被告工资福利待遇与同岗位同类人员的工资标准一致，即2013年被告的月基本工资为1400元。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或证据不足以证明当事人主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。被告既不能提供证据证明其的工资待遇与同岗位的其他职工不一致，也未能提供证据证明与其同岗位的其他职工月工资为2950元，被告应承担举证不能的法律后果。故被告要求原告按“同工同酬”原则，即2950元／月的工资标准计付加班工资的请求，于法无据，该院不予支持。
综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条、第四十四条第（一）项、第（三）项、《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，判决：一、原告广西百色右江水务有限责任公司不需向被告何升球支付2013年3月30日至10月25日期间工作日延长加班工资7341.6元；二、原告广西百色右江水务有限责任公司不需向被告何升球支付2013年3月30日至10月25日期间法定节假日加班工资1159.2元。案件受理费10元，减半收取5元，由被告何升球负担。
何升球不服一审判决，向本院提起上诉，请求依法撤销百色市右江区人民法院（2016）桂1002民初469号民事判决，支持上诉人的诉讼请求。理由是以下诉讼请求有事实和法律依据：1.按最高月工资2950元标准支付上诉人2013年3月30日至10月25日期间加班工资共35935.16元；2.按最高月工资2950元标准支付加班工资总额的50%的经济赔偿金17967.6元。
被上诉人广西百色右江水务有限责任公司答辩称，一、右江水务公司从代管污水网运行工作至今，污水管网运行人员（包括何升球）工资福利待遇（包括工资、五险一金、补助等）全部费用只能在每年财政核定的额度范围内计发，右江水务公司收到财政核拨款项后，已经逐月足额发放给污水管网运行人员（包括何升球）。上诉人于2011年5月底应聘进入右江水务公司代管的污水管网二期项目工作，2013年，被上诉人向市政府请示并经市政府批示，同意污水管网运行人员月工资调整为1400元，并按每人每月630.76元（五险一金）的标准向被上诉人另行拨付单位应缴的社会保险费。被上诉人也已经按财政核定额度范围内将该年度的工资福利待遇逐月足额发放给上诉人，不再拖欠任何费用。另外，右江水务公司并非污水管网运行人员的用人单位，系因为要为污水管网人员代缴社保费用需要才与上诉人在内的污水管网运行人员签订《劳动合同》；二、上诉人的诉讼请求没有事实和法律依据。因为根据工作性质及工作地点离市区远的客观原因，经征求员工意见，加压站泵房工作实行一班一天，每天安排2-3人值班，上班1天休息3天，2013年3月30日至2013年10月25日期间，上诉人上班时间远远低于劳动法所规定的时间，且上诉人并没有证据证明其加班的主张，所以上诉人并没有加班的事实。另外，2013年何升球最高月工资为1400元，并非2950元，上诉人认为被上诉人将其安排到汇通水建公司工作系劳务派遣，应按汇通水建公司的正式员工待遇给上诉人享受同工同酬待遇理由不能成立，因为，汇通水建公司是被上诉人的下属公司，被上诉人安排上诉人到汇通水建公司工作不是劳务派遣，不适用劳务派遣规定，上诉人也不能证明其与韦承业、劳云鹏等职工在同一部门工作且工作岗位相同。而且韦承业、劳云鹏是被上诉人公司的中层正职领导，上诉人作为一个普通员工，所领取的工资数额不可能与他们一样；三、上诉人请求支付加付赔偿金没有依据，根据法律规定，责令用人单位向劳动者加付赔偿金的部门是劳动行政部门，劳动者不能向法院主张加付赔偿金。而且被上诉人从未收到过劳动行政部门的任何责令限期支付通知，这恰恰证明被上诉人不存在安排加班和不支付加班费的行为。综上，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审庭审中，上诉人何升球向本院提交一份证据调查申请书，申请法院调查提取被上诉人公司下属单位汇通水建有限责任公司近3年该公司员工工资表及与上诉人同岗位正式员工工资表及年终奖发放表。本院认为上诉人提出的上述申请与本案无关联，上诉人的工资标准已在双方签订的合同中有约定，故本院不予批准。
经审理查明，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案的争议焦点为：1、被上诉人应否支付上诉人2013年3月30日至2013年10月25日加班工资及法定节假日加班工资，如支付，应以多少数额的月工资标准支付；2、上诉人要求被上诉人按50%的标准支付加付赔偿金是否有事实和法律依据。
关于被上诉人应否支付上诉人2013年3月30日至2013年10月25日加班工资及法定节假日加班工资，如支付，应以多少数额的月工资标准支付问题。首先，根据上诉人在一审中递交的《加压站泵房当班记录》记载及被上诉人的陈述可以看出，上诉人在2013年3月30日至2013年10月25日期间实行的是“上1天班（2至3人轮换），休息3天”的工作制，上诉人在上述时间段内实际工作56天，每周休息均不少于5日，已远远超出国家规定的每周至少休息1日的规定，且工作的场所有可供休息的设施，当班的2个人可自行协商安排轮换休息，上诉人并不存在工作日加班的事实，故上诉人要求被上诉人支付2013年3月30日至10月25日加班工资的诉讼请求，理由不充分，本院不予支持；其次，从《加压站泵房当班记录》及一审法院调取的《污水管网人员夜餐、加班等费用发放表》中可以看出，2013年3月30日至10月25日，上诉人法定节假日工作2天（中秋节和国庆节），被上诉人也已经按法律规定的标准向上诉人发放了节假日加班工资，并未存在克扣行为；再次，关于应以多少数额的月工资标准支付的问题，因上诉人是以污水管网运行人员的身份应聘并与被上诉人签订合同的，合同约定劳动报酬为其2013年的工资标准与其他污水管网运行人员一样，是由被上诉人请示并经市政府批准确定为每月1400元，而非上诉人主张的按被上诉人下属单位汇通水建有限责任公司的正式员工的月工资标准2950元。因被上诉安排上诉人到下属单位工作并不属于劳务派遣范围，上诉人要求按劳务派遣享受同工同酬待遇没有法律依据，且上诉人既不能提供证据证明其工资待遇与同岗位的其他职工不一致，也未能提供证据证明与其同岗位的其他职工月工资为2950元，其应承担举证不能的法律后果。故上诉人要求被上诉人按“同工同酬”原则，即2950元／月的工资标准计付加班工资的请求，理由不能成立，本院不予支持。关于上诉人要求被上诉人按50%的标准支付加付赔偿金是否有事实和法律依据的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定，上诉人请求被上诉人按应付的加班工资总额的50%向原告加付经济赔偿金，应先由劳动行政部门进行处理，因上诉人未举证证明被上诉人未付加班费，其向劳动行政部门申请要求被告限期支付，所以本院对其该项请求不予处理。
综上所述，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据。一审判决认定事实清楚、程序合法、适用法律及判决正确，本院应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人何升球负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 邓梅君
代理审判员 李定壬
代理审判员 黄 耀
二〇一六年八月十日
书 记 员 郭中慧