重庆市渝北区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝北法民初字第12169号
原告汤家伟，男，1987年4月26日出生，汉族，住重庆市渝北区。
委托代理人陈华山，重庆森众律师事务所律师。
委托代理人张静远，重庆森众律师事务所律师。
被告田青山，男，1987年9月27日出生，汉族，住重庆市渝北区。
委托代理人陈彬，重庆市渝北区统景法律服务所法律工作者。
被告李进，男，1990年5月1日出生，汉族，住重庆市江北区。
被告艾正焰，男，1982年7月7日出生，汉族，住重庆市綦江县。
被告向兵，男，1987年2月7日出生，汉族，住黑龙江省同江市。
被告重庆美尔康塑胶有限公司，住所地重庆市开县工业园区赵家食品轻工产业园，组织机构号码55676502-5。
法定代表人李子清。
被告中国人民财产保险股份有限公司开县支公司，住所地重庆市开县文峰街道富厚街48号，组织机构代码62119287-7。
负责人况昌满，该公司经理。
委托代理人冉勇，该公司员工。
被告永安财产保险股份有限公司綦江支公司，住所地重庆市綦江区古南镇开发区金兰街2号阳光雅苑1幢3-6(写字楼)，组织机构代码76887412-7。
负责人肖勇，该公司经理。
委托代理人张生龙，该公司员工。
被告重庆富诚汽车驾驶技术服务有限公司，住所地重庆市渝北区双龙湖街道飞湖路79号。
法定代表人李进，该公司经理。
原告汤家伟与被告田青山、李进、艾正焰、向兵、重庆美尔康塑胶有限公司（以下简称美尔康公司）、中国人民财产保险股份有限公司开县支公司（以下简称人保开县支公司）、永安财产保险股份有限公司綦江支公司（以下简称永安保险公司）、重庆富诚汽车驾驶技术服务有限公司（以下简称富诚驾驶公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年6月15日立案受理后，因被告李进、艾正焰、向兵、富诚驾驶公司下落不明，本院依法公告送达了开庭传票。2016年5月3日，依法由代理审判员王濛独任审判长，与代理审判员陈小丹、人民陪审员鄢光明组成合议庭，适用普通程序，对本案公开开庭进行了审理。原告汤家伟的委托代理人陈华山、张静远，被告田青山的委托代理人陈彬，被告人保开县支公司的委托代理人冉勇，被告永安保险公司的委托代理人张生龙到庭参加了诉讼。被告李进、艾正焰、向兵、富诚驾驶公司和美尔康公司经本院传票传唤，期满后无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。
原告汤家伟诉称：2013年6月29日2时53分，田青山驾驶小型普通客车，当行驶至机场迎宾大道入口20米处由于操作不当，与停在路边最右侧车道由艾正焰驾驶的小型普通客车相擦挂，后又与由向兵驾驶的车相撞，致车侧翻，车撞上右侧花台，造成田青山、汤家伟（车乘坐人）、向兵受伤，三车受损的交通事故。交警部门认定田青山承担此次事故的主要责任，艾正焰、向兵承担事故的次要责任，汤家伟无责任。被告向兵、艾正焰、田青山造成原告人身损害致残的后果，应连带赔偿原告的各项损失。被告美尔康公司系车的实际车主，应与向兵对原告的损失承担连带赔偿责任；李进作为车的实际车主，应与田青山对原告的损失承担连带赔偿责任；被告人保开县支公司作为车的承保单位，应在保险责任限额内对原告承担赔偿责任；被告永安保险公司作为车的承保单位，应在保险责任赔偿范围内对原告承担赔偿责任。现原告诉至法院，请求判令：一、被告赔偿原告以下费用：医疗费77876.87元、护理费86180元、住院伙食补助费33680元、交通费3000元、鉴定费3000元、误工费100440元、残疾赔偿金150882元、后续医疗费20000元和精神损害抚慰金10000元，合计485058.87元；二、被告人保开县支公司和永安保险公司在保险责任限额内对原告承担赔偿责任。诉讼费由被告承担。
被告田青山辩称：事发时，汤家伟和田青山都是被告富诚驾驶公司的员工，田青山是接受富诚驾驶公司的指派开公车去接汤家伟，系履行公司职务行为，此次事故是田青山的过失行为及其他几个被告的共同侵权行为所造成，田青山驾驶的车辆系富诚驾驶公司的车，该车车主是李进，李进是富诚驾驶公司的法定代表人，汤家伟和其他公司的职工均驾驶过事故车辆，故应由雇主富诚驾驶公司承担赔偿责任，田青山不承担责任；诉讼费应由其他几个被告承担；精神损害抚慰金过高，认可2000元。
被告人保开县支公司辩称：对事故事实无异议；车在我公司投保了交强险和商业三者险50万元，有不计免赔险，事故发生在保险有效期内；我公司不承担诉讼费，商业三者险部分承担15%的赔偿责任；要求交强险外扣除20%的非医保用药；部分护理依赖护理费应是常规护理依赖的50%，并计算至定残前一日；住院伙食补助费按50元/天，给付住院期间的；交通费认可700-800元；鉴定费不认可；残疾赔偿金不认可城镇户口，误工缺乏证据；后续医疗费予以认可；我方系次责，精神损害抚慰金不予认可。
被告永安保险公司辩称：对事故事实及责任划分无异议；艾正焰驾驶的车辆在我公司投保了交强险和商业三者险30万元，有不计免赔险，事故发生在保险有效期内；原告的损失，先由我公司及被告人保开县支公司在各自交强险限额内按比例赔偿，不足部分我公司在商业三者险部分承担15%的赔偿责任；我公司不承担诉讼费和鉴定费；要求交强险外扣除20%的非医保用药，投保人没有抗辩，我公司不需要举证；住院伙食补助费过高，应为50元/天；精神损害抚慰金不予认可；交通费认可1000元。
被告李进经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，也未向本院提交书面答辩状，本院视为其放弃答辩的权利。
被告艾正焰经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，也未向本院提交书面答辩状，本院视为其放弃答辩的权利。
被告向兵经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，也未向本院提交书面答辩状，本院视为其放弃答辩的权利。
被告富诚驾驶公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，也未向本院提交书面答辩状，本院视为其放弃答辩的权利。
被告美尔康公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，也未向本院提交书面答辩状，本院视为其放弃答辩的权利。
经审理查明：2013年6月29日2时53分许，田青山驾驶小型普通客车由西南政法大学往双凤桥方向行驶，当行驶至机场迎宾大道入口20米处由于操作不当向右打方向，与停在路边最右侧车道由艾正焰驾驶的小型普通客车相擦挂，擦挂后，车又与前方停在路边最右侧车道，由向兵驾驶的丰田越野车相碰撞，小型普通客车碰撞后发生侧翻，丰田越野车被撞上右侧花台，造成田青山、汤家伟（车副驾驶乘客）、向兵3人受伤，3车受损的交通事故。交警部门认定田青山承担事故的主要责任，艾正焰、向兵承担事故的次要责任，汤家伟不承担责任。
原告受伤后被送到重庆市第四人民医院住院治疗，其伤在该院被诊断为：车祸伤、右下肢挤压伤：1.右股骨开放性粉碎性骨折；2.右小腿肌肉软组织部分毁损伤；3.右小腿皮肤撕脱伤；4.右小腿肌肉严重挫裂、挤压伤伴污染伴部分；5.右胫腓骨开放性多段粉碎性骨折；6.右小腿神经血管损伤；7.全身多处软组织擦挫伤、挫裂伤伴污染；8.创伤性失血性休克；9.右胫骨下段慢性骨髓炎。原告在该院住院治疗349天（2013年6月29日至2014年6月13日）。出院医嘱：继续治疗。
后原告再次到重庆市第四人民医院住院治疗，其伤在该院被诊断为：1、右胫腓骨开放性粉碎性骨折伴胫前软组织、骨缺损；2、右股骨骨折术后。原告在该院住院治疗47天（2014年6月13日至2014年7月30日），用去医疗费4679.13元。出院医嘱：1、门诊随访，休壹月，继休时间据随访而定，患肢严格不负重；2、观察局部黑痂情况，防止揭开、挤压，如有不适随时来院就诊；3、定期复查X片；4、必要时行植骨术；5、骨折愈合后择期取除内外固定。
2015年3月30日，原告到中国人民解放军第三军医大学大坪医院住院治疗，其伤在该院被诊断为：1、右胫腓骨开放性骨折术后伴胫骨骨缺损；2、右胫骨慢性骨髓炎伴窦道形成；3、右股骨骨折术后。原告在该院住院治疗15天（2015年3月30日至2015年4月14日），用去医疗费38295.69元。出院医嘱：1、出院后继续口服抗凝药物至术后3-5周，防止下肢深静脉血栓发生；2、继续服用补钙、止痛等药物对症支持治疗（如出现伤口持续发红、发烫、肿胀甚至有脓流出），请来我院门诊予以口服抗生素或输液行抗炎治疗；3、出院后加强右小腿创面换药，术后14-21天根据伤口愈合情况予拆线处理；4、继续右胫骨骨搬移，每天1mm；5、出院后定期返院复查，如有不适，我科随诊。复诊时间：出院后2周、1月、2月、3月、半年、1年返院至我科您的主刀医师门诊复查。以后每年随诊1次。
后原告再次到中国人民解放军第三军医大学大坪医院住院治疗，其伤在该院被诊断为：1、右胫骨骨搬移术后骨不连；2、右胫骨外支架固定螺钉断裂。原告在该院住院治疗10天（2015年12月7日至2015年12月17日），用去医疗费36780.22元。出院医嘱：1、逐步加强右膝、踝关节功能锻炼，防止关节僵硬；2、每3-5天伤口换药一次，术后3周回我科拆线；3、加强右小腿保护，3月避免右下肢负重；4、加强饮食营养，继续口服抗生素2周；5、出院后1月、2月、3月、半年、1年定期我科门诊复诊。
2014年9月至2016年4月，原告多次到第三军医大学第三附属医院和重庆市第四人民医院进行门诊治疗，共用去医疗费2793元。
2014年9月1日，重庆市第四人民医院出具疾病证明书，建议汤家伟休壹月；2014年9月29日，重庆市第四人民医院出具疾病证明书，建议汤家伟休壹月；3、2014年10月30日，重庆市第四人民医院出具疾病证明书，建议汤家伟休壹月；2014年12月1日，重庆市第四人民医院出具疾病证明书，建议汤家伟休壹月；2015年1月28日，重庆市第四人民医院出具疾病证明书，建议汤家伟休壹月。
2016年2月19日，经我院委托，重庆市正鼎司法鉴定所对汤家伟的伤残等级、续医费、护理时限及护理依赖进行司法鉴定，并于2016年2月26日出具鉴定意见：汤家伟目前属八级伤残；续医费约需20000元；护理时限至伤残评定前一日，护理时限内为部分护理依赖，护理时限外无护理依赖。原告为此用去鉴定费及检查费3000元。
原告生于1987年4月26日，户籍登记为农村居民家庭户口，但其自2012年3月起居住在重庆市渝北区XX路X号X栋X-
X号房屋。事故发生前，汤家伟从事驾驶员工作。
丰田越野车系被告美尔康公司所有，被告人保开县支公司在庭审中主张，向兵向其陈述，向兵系被告美尔康公司请的司机。该车在被告人保开县支公司投保了交强险和商业三者险50万元，并购买了不计免赔险，事故发生在保险期内。机动车第三者责任保险条款第七条第（七）项约定，仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用，保险人不负责赔偿。第二十七条第二款约定，保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额。
小型普通客车系被告艾正焰所有，该车在被告永安保险公司投保了交强险和商业三者险30万元，并购买了不计免赔险，事故发生在保险的有效期内。机动车第三者责任保险条款第七条第（七）项约定，仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用，保险人不负责赔偿。
另，小型普通客车系被告李进所有。庭审中，汤家伟、田青山及证人均陈述，事故发生时，原告汤家伟与被告田青山系被告富诚驾驶公司的驾驶员，被告李进是富诚驾驶公司的法定代表人，事故当天，受李进安排，田青山驾驶公司车辆去接已完成公司代驾业务的汤家伟，回去途中发生本案事故。
2014年重庆市居民服务业就业人员平均工资为34351元/年。
上述事实，有道路交通事故认定书、户口簿、住院病案资料、住院医药费专用收据、门诊收费票据、疾病证明书、司法鉴定意见书、鉴定费发票复印件、重庆市公安局渝北区分局XX派出所和重庆市渝北区XX街道XX社区居民委员会出具的证明、房产证复印件、房屋租赁协议、营业执照、证明、代抄单、公司基本情况、行驶证、驾驶证、机动车第三者责任保险条款、代驾协议书、证人证言和双方当事人的陈述等相关证据材料在案佐证，经开庭质证和审查，予以认定。
本院认为：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
田青山驾驶车与艾正焰驾驶的车相擦挂，后又与向兵驾驶的丰田越野车相碰撞造成本次交通事故，交警部门认定田青山承担事故的主要责任，艾正焰、向兵承担事故的次要责任，汤家伟无责任，本院根据本案的实际情况，以田青山与艾正焰、向兵按照6:2:2的比例分担民事责任较为适宜。
被告田青山主张田青山系被告富诚驾驶公司的员工，事故发生当天，其受李进的安排驾驶公司车辆去接已完成公司代驾任务的汤家伟而发生本案交通事故，原告汤家伟对该事实予以认可，且有证人证言对该事实予以佐证，故根据现有证据，本院认定被告田青山系被告富诚驾驶公司的驾驶员，其驾驶车的行为系执行工作任务的行为，被告富诚驾驶公司作为用人单位，应当按照田青山的过错程度赔偿原告的相关损失，被告田青山对原告不直接承担赔偿责任。根据被告人保开县支公司在庭审中的陈述，向兵系被告美尔康公司请的司机，被告向兵和美尔康公司未到庭参加诉讼，亦未向本院提交证据证明美尔康公司与向兵之间的关系，而且丰田越野车登记在被告美尔康公司名下，事发时系被告向兵在驾驶，因此，根据现有证据，本院认定被告向兵系美尔康公司的驾驶员，其驾驶该车的行为应视为系执行工作任务，被告美尔康公司作为用人单位，应当按照向兵的过错程度赔偿原告未获保险赔偿的部分损失，被告向兵对原告不直接承担赔偿责任。
原告要求被告赔偿医疗费77876.87元，并举示了医疗费发票等证据证明该费用系其垫付，对该诉讼请求，本院予以认可。被告人保开县支公司要求在交强险外的医疗费中扣除20%的非医保用药，其举示的机动车第三者责任保险条款第二十七条第二款约定：“保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额”。该条款属免责条款，根据保险法第十七条第二款的规定，保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确的说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。本案中，被告人保开县支公司并未举示证据证明其就该免责条款尽到了明确说明的义务，故对其辩称意见，本院不予采纳。被告永安保险公司要求在交强险外的医疗费中扣除20%的非医保用药，但并未举示证据证明其与投保人有此约定，并就该约定尽到了提示和明确说明义务，故对其辩称意见，本院亦不予采纳。
原告的户籍登记虽为农村居民，但其在交通事故发生前已经在城镇居住一年以上，因此其残疾赔偿金可以按照城镇居民的标准进行计算，原告主张按25147元/年计算，本院予以认可；根据原告的年龄，其残疾赔偿金应当计算20年，金额为150882元（25147元/年×20年×30%）。
原告在本次交通事故中受伤较重，已经构成八级伤残，给原告及家人造成了较大的精神伤害，故被告应当赔偿原告的精神损害抚慰金；原告要求被告赔偿精神损害抚慰金10000元，被告不予认可，本院根据本案的实际情况，酌情支持8000元。
原告住院治疗421天，住院伙食补助费为21050元（50元/天×421天）。
原告要求被告赔偿护理费86180元，被告认为过高。经鉴定，原告的护理时限为受伤之日至残评定前一日，即972天（2013年6月29日至2016年2月25日），且系部分护理依赖，因此，原告的护理费为69650元（100元/天×421天＋100元/天×50%×551天）。
原告要求被告赔偿误工费100440元，被告不予认可。本院认为，原告提供的证据不能证明原告在事故发生前的月平均工资，其误工费应当参照相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算，2014年居民服务业平均工资为34351元/年；原告的护理时限被评定为计算至定残前一日，结合原告住院及医院出具的疾病证明书，原告的误工时限也应为受伤之日起至定残前一日，即972天；因此，误工费为91477元（34351元/年÷365天×972天）。
原告要求被告赔偿交通费3000元，被告认为过高，本院根据本案的实际情况，酌情认可1000元。
原告要求被告赔偿鉴定费3000元，被告人保开县支公司和永安保险公司均辩称保险公司不承担鉴定费。本院认为，虽然被告人保开县支公司和永安保险公司均举示了证据表明保险条款约定：“仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用，保险人不负责赔偿”，但均未向本院举示证据证明“其他不属于保险责任范围内的损失和费用”包含“鉴定费”，也未向本院举示充足的证据证明其应根据保险合同或条款的约定不承担鉴定费，故对该辩称意见本院不予采信。
综上所述，原告因本次交通事故受伤造成的全部损失有：医疗费77877元、住院伙食补助费21050元、续医费20000元、护理费69650元、误工费91477元、交通费1000元、残疾赔偿金150882元、精神损害抚慰金8000元、鉴定费3000元，合计442936元。
本案中，车已经依法投保了12.2万元（死亡伤残赔偿限额11万元，医疗费用赔偿限额1万元，财产损失赔偿限额2千元）的交强险，且本次交通事故发生在保险的有效期限之内，所以被告人保开县支公司应当在死亡伤残赔偿限额11万元内赔偿原告的精神损害抚慰金和残疾赔偿金，合计11万元，在医疗费用赔偿限额1万元内赔偿原告的医疗费1万元。车已经依法投保了12.2万元（死亡伤残赔偿限额11万元，医疗费用赔偿限额1万元，财产损失赔偿限额2千元）的交强险，且本次交通事故发生在保险的有效期限之内，所以被告永安保险公司应当在死亡伤残赔偿限额11万元内赔偿原告的残疾赔偿金和误工费，合计11万元，在医疗费用赔偿限额1万元内赔偿原告的医疗费1万元。
余下的202936元，由被告人保开县支公司在商业三者险责任限额内赔偿原告40587元（202936元×20%）；被告永安保险公司在商业三者险责任限额内赔偿原告40587元（202936元×20%）；被告富诚驾驶公司赔偿原告121762元（202936元×60%）。
综上，被告人保开县支公司应在交强险和商业三者险责任限额内共计赔偿原告160587元，被告永安保险公司应在交强险和商业三者险责任限额内共计赔偿原告160587元，被告富诚驾驶公司应共计赔偿原告121762元。
据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、第二十一条、第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司开县支公司于本判决生效后十日内在交强险责任限额和商业三者险责任限额内赔偿原告汤家伟160587元；
二、被告永安财产保险股份有限公司綦江支公司于本判决生效后十日内在交强险责任限额和商业三者险责任限额内赔偿原告汤家伟160587元；
三、被告重庆富诚汽车驾驶技术服务有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告汤家伟121762元；
四、驳回原告汤家伟的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费2525元，由被告重庆富诚汽车驾驶技术服务有限公司负担1515元，被告艾正焰负担505元，被告重庆美尔康塑胶有限公司负担505元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为两年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 王 濛
代理审判员 陈小丹
人民陪审员 鄢光明
二〇一六年六月二日
书 记 员 蔡黎黎