江西省寻乌县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）赣0734刑初41号
公诉机关江西省寻乌县人民检察院。
被告人侯某甲，农民，住江西省寻乌县。因犯非法持有枪支罪，于2005年11月2日被寻乌县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2015年10月23日被寻乌县公安局刑事拘留，2015年11月26日经寻乌县人民检察院批准逮捕，2015年11月27日由寻乌县公安局执行逮捕。现羁押于寻乌县看守所。
辩护人谢珍祥，江西寻信律师事务所律师。
被告人姚某，农民，住广东省平远县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2015年10月23日被寻乌县公安局刑事拘留，2015年11月26日经寻乌县人民检察院批准逮捕，2015年11月27日由寻乌县公安局执行逮捕。现羁押于寻乌县看守所。
辩护人曾令达，江西寻信律师事务所律师。
江西省寻乌县人民检察院以寻检公诉刑诉（2016）38号起诉书指控被告人侯某甲、姚某犯生产、销售伪劣产品罪，于2016年3月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。寻乌县人民检察院指派代理检察员谢小峰出庭支持公诉，被告人侯某甲及其辩护人谢珍祥、被告人姚某及其辩护人曾令达到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
寻乌县人民检察院指控，2015年9月底，被告人侯某甲经同案人张学宏（在逃）介绍认识同案人姚雄（在逃），尔后，被告人侯某甲与同案人张学宏、姚雄、“饶向东”（姓名不详）、“胖子”（姓名不详）等人商议生产假烟事宜，同案人张学宏负责投资及提供烟机设备、生产烟支的原材料，组织工人生产，被告人侯某甲负责提供场所及生产所需用电。随后，同案人张学宏等人在寻乌县留车镇佑头村高塘坳茶场背后被告人侯某甲的自留山上修建厂房，2015年9月底至2015年10月22日，同案人姚雄等人在未办理烟草专卖、生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证的情况下，擅自生产百年龙凤、云烟、白沙、红塔山、红河、玉溪等品牌伪劣卷烟。
2015年10月21日晚，同案人“胖子”以每次200元的报酬雇请被告人姚某驾驶粤M×××××轻型自卸货车运输伪劣卷烟的原材料及伪劣卷烟烟草制品。2015年10月23日凌晨5时许，寻乌县公安局民警会同烟草专卖局工作人员前往现场，当场查获百年龙凤、云烟等烟支116.2万支、烟丝10000公斤、滤嘴棒85.2万支、烟用水松纸650公斤、卷烟盘纸600公斤、制售假烟机设备2台及运输车辆，并将被告人侯某甲、姚某抓获归案。经江西省烟草质量监督检测站作出鉴定意见，查获的卷烟均是假冒注册商标且伪劣卷烟。经国家烟草质量监督检验中心作出鉴定意见，查获的烟草专用机械设备为假冒伪劣烟草专用机械卷烟机和接装机，具有烟草制造功能和具有卷烟滤嘴接装功能，均不符合质量要求，存在安全隐患。经江西省烟草专卖局作出认证，涉案卷烟价值人民币690576.6元，涉案烟丝（烟叶）价值人民币738000元，涉案烟草专用机械价值人民币120万元，合计价值人民币262.85766万元。
指控上述事实，公诉机关向法庭提供了相关证据，公诉机关认为，被告人侯某甲、姚某的行为构成生产、销售伪劣产品罪，被告人同时具有未遂、从犯情节，被告人侯某甲具有一般立功情节，提请本院依法惩处。
被告人侯某甲、姚某对公诉机关指控的犯罪事实均没有异议。
被告人侯某甲的辩护人的辩护意见是：1、本案生产、销售伪劣烟草专卖品的货值金额应当减除生产假烟的专用机械卷烟机和接装机的价值；2、本案生产的都是半成品，尚未销售，是犯罪未遂；3、是起帮助作用的从犯；4、具有协助公安机关抓捕同案犯易其峰的立功表现；5、当庭认罪，平时表现较好。请求判处二年以内有期徒刑并适用缓刑。并向法庭提交留车镇佑头村委会的证明一份，证明被告人侯某甲平时表现好。
被告人姚某的辩护人的辩护意见是：1、涉案价值应减除烟草专用机械价值120万元；2、参与时间短，应区分被告人姚某参与前后的案值；3、主观恶性小，为了每天200元的报酬；4、具有未遂和从犯情节；5、是初犯、偶犯，认罪态度较好，家庭情况特殊。并向法庭提交了户口簿复印件，证明被告人有三个年幼小孩需要抚养。
经本院审理查明的事实与公诉机关指控的事实相符。
认定上述事实的证据如下：
1、物证照片；2、书证：案件线索移送函、受案登记表、归案情况说明、随案移送物品清单、送货单、单据、借电合同、寻乌县烟草专卖局证明、林权证、征地图、易其峰案立案决定书、拘留证、逮捕证、易其峰的归案情况说明、讯问笔录、刑事判决书、户籍证明；3、证人张某甲、王某、张某乙、赖某、侯某乙、易某的证言；4、被告人侯某甲、姚某的供述；5、鉴定意见；6、现场勘查笔录及刑事摄影照片、辨认笔录。
上述证据收集程序合法、内容客观真实、与本案具有关联性，证据之间能够互相印证，经庭审质证，被告人及其辩护人均没有异议，本院已当庭予以认定。
关于涉案烟草专用机械价值人民币120万元应否计入案值总额的问题。本院审查认为，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条第（五）项、第九条的规定，非法生产、销售、购买烟草专用机械的价格应计入案值总额。国家烟草质量监督检验中心作出鉴定意见，本案查获的设备为假冒伪劣烟草专用机械接装机，与YJ22型接嘴机为同类产品，不符合质量要求，存在安全隐患。《中华人民共和国烟草专卖法》第二十条规定，生产烟草专用机械的企业，只可将产品销售给烟草公司和持有烟草专卖生产企业许可证的烟草制品生产企业。结合江西省高级人民法院、江西省人民检察院、江西省公安厅、江西省烟草专卖局《关于办理违反烟草专卖管理刑事案件适用法律若干问题的意见》的有关规定，可以认定本案现场查获的烟草专用机械设备为非法购买或拼装的烟草专卖品，应计入案值总额，但在本案中不属于销售的烟草专卖品，在罚金刑中不应计入。考虑到非法购买或拼装烟草专用机械的主犯尚未归案，可以酌情对被告人侯某甲、姚某从轻处罚。
本院认为，被告人侯某甲、姚某违反国家烟草专卖管理法律法规，明知他人实施生产、销售伪劣卷烟等烟草专卖品，而为其提供经营场所及生产用电、运输等便利条件，生产、销售、购买伪劣卷烟、烟草专用机械等烟草专卖品价值人民币262.85766万元，其行为均构成生产、销售伪劣产品罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。依法应处十五年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或没收财产。鉴于本案实际情况，被告人侯某甲、姚某具有从犯情节，依法应当减轻处罚；被告人侯某甲、姚某具有未遂情节，依法可以比照既遂犯减轻处罚；被告人侯某甲、姚某是本案从犯，依法应当减轻处罚；被告人侯某甲具有立功情节，依法可以从轻处罚。被告人侯某甲具有前科，依法酌定从重处罚；被告人姚某参与时间较短，可以酌情从轻处罚。辩护人的部分辩护意见，本院予以采纳。本院依据《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十七条、第六十四条、第六十八条、第五二十条、第五十三条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条、第四条第（五）项、第六条、第九条的规定，判决如下：
一、被告人侯某甲犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年五个月，并处罚金人民币71万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月23日起至2018年3月22日止。罚金限判决生效之日起十日内付清。）
二、被告人姚某犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币71万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月23日起至2016年9月22日止。罚金限判决生效之日起十日内付清。）
三、存放于寻乌县烟草专卖局的涉案卷烟百年龙凤、云烟等烟支116.2万支、烟丝10000公斤、滤嘴棒85.2万支、烟用水松纸650公斤、卷烟盘纸600公斤、假冒伪劣YJ14卷烟机一台、YJ22接嘴机一台，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江西省赣州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄忠信
审 判 员 曾 萍
人民陪审员 谢小洪
二〇一六年五月二十四日
书 记 员 汤建敏
附《中华人民共和国刑法》相关条文：
第一百四十条：生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第二十三条：已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十八条：犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
法官寄语
任何人未经许可不得经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品。情节严重，扰乱市场管理秩序，情节严重的，依法追究刑事责任。