浙江省江山市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）衢江贺民初字第79号
原告：廖海洋。
委托代理人（特别授权）：祝小军。
委托代理人（特别授权）：徐丽波。
被告：江山市铜嘉门业有限公司。
法定代表人：ＸＸ。
委托代理人（特别授权）：郑云峰。
原告廖海洋与被告江山市铜嘉门业有限公司劳动争议一案，本院于2015年3月23日立案受理，依法由审判员郑爱华适用简易程序独任审判，于2015年5月11日公开开庭进行了审理。原告代理人祝小军、被告代理人郑云峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告廖海洋诉称：2014年2月16日，原告应聘到被告公司工作，在装配车间从事铜铝门生产，工资按月发放。2014年2月20日下午15时许，原告在工作中左手被手提锯锯伤，后送江山市中医院住院治疗18天，诊断为左拇指切割伤并远节离断伤。2014年12月18日，经衢州市天恒司法鉴定所鉴定，原告构成工伤九级伤残，休息期限为90日，营养期限为30日，护理期限为30日。出院后原告在被告公司工作至今，月实发工资3000元，期间原告多次要求被告赔偿，双方协商未果。另查明，被告江山市铜嘉门业有限公司于2014年3月3日登记注册。被告未经依法登记、备案即进行生产经营，属无证经营，原告在工作中受伤，应依据非法用工单位伤亡人员赔偿办法进行赔偿。现原告起诉要求：1.被告赔偿原告住院伙食补助费540元（18天×30元）、营养费900元（30天×30元）、护理费1080元（12天×90元）、停工留薪期工资4500元、交通费180元（18天×10元）、鉴定费2040元、一次性赔偿金65232元（32616×2），合计74472元；2.由被告承担本案诉讼费用。
原告向本院提供以下证据：
1.被告企业公司基本情况在册表一份，证明被告公司2014年3月3日正式登记的事实。
2.江山市中医院病历、出院记录、医疗票据各一份，证明原告受伤、治疗过程及花去医疗费10522.94元的事实。
3.衢州天恒司法鉴定所鉴定费发票、鉴定意见书各两份，证明原告花去鉴定费2040元以及原告鉴定为9级伤残，休息期限90天、营养期限30天、护理期限30天的事实。
4.不予受理决定书、不予受理案件通知书各一份，证明江山市人力资源和社会保障局、江山市劳动争议仲裁委员分别以原告受伤时被告未成立，非合法用工主体及主体不适格为由不予认定工伤、不受理劳动争议案件的事实。
5.证人姜某、邱某出庭作证各一份，证明原告自2014年2月16日到被告公司上班及原告在工作中受伤的事实。
被告江山市铜嘉门业有限公司辩称：原、被告不存在劳动关系，原告以被告非法用工为由要求赔偿无事实与法律依据。就原告诉请部分，住院伙食补助费标准过高，应为12元/天计算18天，没有营养费、停工留薪期间的赔偿项目，护理费应按90元/天计算，交通费无异议，原告依照职工工伤致残标准鉴定伤残等级是不对的，被告只认可280元鉴定费，对一次性残疾赔偿金的计算金额无异议，但本案原、被告不存在非法用工关系，不同意支付赔偿金。不予认定工伤决定书中载明如不服决定书可在60日内向江山市人民政府或衢州市人力资源和社会保障局申请行政复议，或在3个月内向江山市人民法院提起行政诉讼，但原告方并未采取上述救济途径，而直接向法院提起民事诉讼，违反程序，应驳回诉讼请求。如原告以非法用工起诉，被告主体也不应为单位，应为公司发起人。综上，请求驳回原告的诉讼请求。
被告向本院提供企业名称预先核准通知书一份，证明2013年12月11日被告企业名称已经工商局核准，原、被告不存在非法用工关系的事实。
本案争议焦点：1.原告是否在被告企业名称获预先核准后在被告处工作、受伤；2.原告起诉是否违反程序。
1.原告是否在被告企业名称获预先核准后在被告处工作、受伤。
根据双方当事人提供证据，原、被告对2013年12月11日被告“江山市铜嘉门业有限公司”的企业名称即被江山市工商行政管理局予以预先准许，2014年2月20日原告受伤，事故相关医疗费非由原告支付、2014年3月3日被告单位核准设立登记的事实均无异议，对上述事实本院予以认定。原告申请出庭作证的两证人可证明原告在2014年元宵节后到被告处工作、受伤的事实，该事实与双方无异议事实组成较为清晰的链条，而被告否认双方存在劳动关系却无足以反驳原告主张的证据，亦无法合理解释医疗费由谁支付的问题，故本院采信原告的主张。
2.原告起诉是否违反程序。
本案原告在受伤后申请认定工伤，有关部门以原告受伤时被告公司尚未成立，不是合法用工主体为由不予认定工伤申请，劳动争议案件亦不予受理，该案已经劳动仲裁前置程序，原告虽未被认定为工伤，但其基于非法用工导致的伤亡赔偿纠纷可直接提起民事诉讼，原告起诉并不违反法定程序。
综上，本院认定事实如下：2014年农历元宵节过后几天，原告应聘到被告公司工作，工资按月发放。2014年2月20日下午15时许，原告在工作中左手被工具锯伤，后送江山市中医院住院治疗18天，诊断为左拇指切割伤并远节离断伤，住院费用由被告支付。2014年12月18日，衢州市天恒司法鉴定所根据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》第B.1.i）九级18）条之规定，鉴定原告构成九级伤残。事故发生1个半月后原告回被告公司工作。
另，2013年12月11日，被告“江山市铜嘉门业有限公司”的企业名称被江山市工商行政管理局予以预先准许，《企业名称预先核准通知书》中载明：“以上预先核准的企业名称保留期至2014年6月10日。在保留期内，企业名称不得用于经营活动，不得转让。经企业登记机关设立登记，颁发营业执照后企业名称正式生效。”2014年3月3日，被告江山市铜嘉门业有限公司依法设立登记。
本院认为，无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位的职工受到事故伤害或者患职业病的，由该单位向伤残职工或者死亡职工的近亲属给予一次性赔偿，赔偿标准不得低于工伤保险条例规定的工伤保险待遇。本案中，2013年12月11日被告企业名称获预先核准，根据《企业名称预先核准通知书》的记载，企业名称保留期内，企业名称不得用于经营活动，颁发营业执照后企业名称正式生效，可见企业名称预先核准只是企业领取营业执照前置程序，企业设立登记之日应以工商登记核准日期即办理营业执照的日期为准，办理营业执照是企业拥有合法用工权的前提。被告江山市铜嘉门业有限公司在企业名称获预先核准但未办理营业执照的情况下招收原告为其工作，并且原告在工作过程中遭受事故而受伤，符合中华人民共和国人力资源和社会保障部颁布的《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条规定的“本办法所称非法用工单位伤亡人员，是指无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位受到事故伤害或者患职业病的职工，或者用人单位使用童工造成的伤残、死亡童工”的情形，被告作为用人单位主体适格，应承担赔偿责任，原告要求被告支付非法用工工伤待遇的诉讼请求依法有据，本院予以支持。关于原告各项费用，参照《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》的相关规定，非法用工单位应向伤残职工给予一次性赔偿，包括在劳动能力鉴定之前进行治疗期间的生活费、医疗费、护理费、住院期间的伙食补助费及所需的交通费和一次性赔偿金等费用。原告主张的住院伙食补助费、交通费、一次性赔偿金依法有据，本院予以支持。营养费无法律依据，本院不予支持。护理费参照本地护工标准调整为每天80元，计算12天。劳动能力鉴定之前进行治疗期间的生活费按照统筹地区上年度职工月平均工资即江山市2014年度职工月平均工资2987元标准确定，按照原告自认的实际休息天数计算为1.5个月。劳动能力鉴定费用由伤亡职工或童工所在单位支付，故本院仅支持与劳动能力鉴定有关的1200元鉴定费。综上，本院认定原告合理损失为：住院伙食补助费30元×18天=540元、护理费80元×12天=960元、生活费2987元×1.5月=4480.50元、交通费10元×18天=180元、鉴定费1200元、一次性赔偿金32616元×2倍=65232元，对原告合理的诉讼请求本院予以支持。被告辩称双方无用工关系依据不足，原告在未被认定工伤后以非法用工为由对被告提起民事诉讼，不违反法定程序，被告辩称本院不予采纳。依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十三条、《工伤保险条例》第六十六条之规定，判决如下：
一、被告江山市铜嘉门业有限公司限于判决生效之日起十日内支付原告廖海洋住院伙食补助费、护理费、生活费、交通费、鉴定费、一次性赔偿金合计72592.50元。
二、驳回原告廖海洋的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取5元，由被告江山市铜嘉门业有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省衢州市中级人民法院。
审判员 郑爱华
二〇一五年八月二十一日
书记员 王蕊华