上海铁路运输法院
民 事 判 决 书
（2015）沪铁民初字第333号
原告李光萍，男，1962年1月20日出生，汉族，户籍地上海市普陀区。
委托代理人朱仁览，上海震亚律师事务所律师。
被告徐建华，男，1959年8月6日出生，汉族，户籍地上海市嘉定区。
委托代理人饶思，上海旭泽律师事务所律师。
委托代理人王伟，上海旭泽律师事务所实习律师。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市。
负责人吴军，总经理。
委托代理人孙秀英，上海市远东律师事务所律师。
委托代理人陈燕，上海市远东律师事务所律师。
原告李光萍诉被告徐建华、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年6月3日立案受理。依法由审判员张慧娣适用简易程序于2015年7月22日、8月7日公开开庭进行了审理。第一次开庭原告李光萍的委托代理人朱仁览，被告徐建华的委托代理人饶思、王伟，中国平安财产保险股份有限公司的委托代理人孙秀英到庭参加诉讼，第二次开庭原告李光萍的委托代理人朱仁览、被告徐建华的委托代理人饶思到庭参加诉讼，被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本案已进行了缺席审理，现已审理终结。
原告李光萍诉称，2011年8月5日上午，被告徐建华驾驶牌号为沪E5XX**小型轿车沿中环高架由西向东行驶至万荣路ZN868处，遇前方同车道发生故障的原告车辆，因被告未及时避让与原告相撞，致原告受伤，车辆损坏。经上海市公安局交通警察总队高架道路交警支队认定，徐建华负事故的主要责任，李光萍负事故的次要责任。原告的伤情经司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心鉴定，原告构成XXX伤残，伤后给予一期休息期1050天、营养期240天、护理期210天，二期休息期45日，护理30日，营养30日。原告因交通事故造成的损失为：医疗费124，185.53元、误工费105，280元、护理费21，700元、营养费10，800元、交通费500元、住院伙食补助费1，480元、鉴定费2，190元、律师代理费15，000元、残疾赔偿金324，428元、残疾辅助器具费25.40元、精神损害抚慰金18，000元、其他支出费用1，520元，共计人民币625，108.93元。请求判令被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司在交强险和商业险范围内赔偿，不足部分由被告徐建华承担。精神损害抚慰金在交强险责任范围内优先赔付。庭审中，原告将误工费变更为26，260元（2020元／月）、护理费变更为8，400元（40元／天）、营养费变更为8，400元（40元／天）、放弃其他支出费1，520元，诉讼请求金额共计528，868.93元，由被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司在交强险范围内赔偿，不足部分由该保险公司在商业三者险范围内承担80%的赔偿责任，仍不足部分由被告徐建华承担。其余诉讼请求不变。
被告徐建华辩称，对事故的经过和责任认定无异议，认可70%的赔偿责任比例。认可律师代理费3，000元；住院伙食补助费认可1，470元；残疾赔偿金认可324，428元；认可购买便壶、便盆费用25.40元；误工费认可2，020元／月，期限认可13个月（含二期期限）；营养费认可30元／天，期限认可7个月（含二期期限）；护理费按40元／天，期限认可7个月（含二期期限）；精神损害抚慰金认可17，000元，按责任比例承担；交通费由法院酌定；对医疗费票据真实性无异议，非医保部分不予认可；对鉴定费发票的真实性无异议。另被告为原告垫付现金20，000元，要求在本案中一并处理。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司辩称，对事故的经过和责任认定无异议，认可80%的赔偿责任比例。愿意在保险范围内承担赔偿责任。精神损害抚慰金认可17，000元，按责任比例承担；住院伙食补助费认可1，470元；认可鉴定费2，190元，同意在商业险中按责任比例承担；不认可购买便壶、便盆费用25.40元；认可残疾赔偿金324，428元；误工费认可2，020元／月，期限认可13个月（含二期期限）；营养费认可30元／天标准，期限认可7个月（含二期期限）；护理费按40元／天标准，期限认可7个月（含二期期限）；交通费由法院酌定；对医疗费票据真实性无异议，非医保部分不予认可；律师代理费不属于保险范围，不予认可。
经审理查明，2011年8月5日8时45分许，被告徐建华驾驶牌号为沪E5XX**轿车沿中环高架由西向东自左向右第三车道行驶至中环万荣路处时，遇同车道前方车辆发生故障，原告李光萍站在车辆左后侧疏导，并未及时设置警告标志，因被告徐建华未及时发现原告李光萍，在避让过程中，徐建华驾驶的车辆撞击李光萍，造成原告受伤及徐建华的车辆损坏。李光萍因此在上海长海医院、上海市杨浦区老年医院住院治疗73.5天，自行支付医疗费123，097.28元，被告徐建华为原告垫付现金20，000元。经上海市公安局交通警察总队高架道路支队认定，徐建华未按操作规范安全驾驶机动车，李光萍驾车时车辆发生故障时未及时设置警告标志及车上人员未迅速撤离至安全地带，认定徐建华负事故的主要责任，李光萍负事故的次要责任。之后，李光萍委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对伤情进行鉴定，2014年6月17日，该鉴定中心出具“司鉴中心（2014）临交鉴字第604号鉴定意见书”，结论为：被鉴定人李光萍因交通事故致腰部及双下肢损伤，其第2、4腰椎椎体压缩性粉碎性骨折，左胫骨骨折及右胫骨骨折的后遗症已分别构成道路交通事故XXX伤残、XXX伤残、XXX伤残。伤后一期治疗休息1020-1050日，护理180-210日，营养210-240日。今后若行二期治疗，酌情休息30-45日，护理30日，营养30日。原告支付鉴定费2，190元。
另查明，原告李光萍系非农业家庭户籍。
又查明，被告徐建华系牌号为沪E5XX**轿车的所有人，其为该车辆向中国平安财产保险股份有限公司上海分公司投保了机动车交通事故责任强制保险和三十万元的商业三者险（含不计免赔率），保险期间自2011年1月23日零时起至2012年1月22日二十四时止。
以上事实，有原告、被告的陈述、庭审笔录，原告提供的道路交通事故认定书、司法鉴定意见书、医疗费单据、病史记录、住院证、入院记录、出院小结、住院医疗费清单、户籍资料、劳务合同、收入证明、误工证明、工资表、鉴定费单据、律师代理费发票、营业执照、证明、护理证明、驾驶证及行驶证、保单（二份）等证据，被告徐建华提供了收条等证据为证，事实清楚，证据确实。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。公民、法人由于过错侵害他人人身权益的，应当承担民事责任。本案系因机动车交通事故引起的人身损害赔偿纠纷，损害赔偿的项目和标准应依照有关法律的规定执行。各方对交警部门出具的事故认定书均无异议，本院对该认定书的效力予以确认。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内和商业三者险范围内根据合同约定予以赔偿；仍有不足，由侵权人根据责任予以赔偿。有关赔偿责任比例的意见，结合原、被告各自的意见及本案案情，由原告自负20%的赔偿责任比例较为妥当。现肇事车辆已向被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司投保机动车交通事故责任强制保险及商业三者险，故被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应当在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额范围承担赔偿责任，不足部分由其在商业三者险范围内承担80%的赔偿责任，仍有不足，由被告徐建华承担赔偿责任。具体赔偿项目，关于残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费，原告与两被告均认可324，428元、26，260元、8，400元、1，470元，本院予以确认；关于鉴定费2，190元，被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司予以认可，本院予以确认；关于精神损害抚慰金，因本次交通事故造成原告XXX伤残、XXX伤残和XXX伤残，给原告身心确实带来了一定的痛苦，故对原告的该项诉请应予支持，具体数额应根据侵权人的过错程度、原告的伤残等级、本地的平均生活水平等因素由法院酌定为13，600元；关于医疗费，应根据医疗机构出具的医疗费、住院费等凭证，结合病历等相关证据确定医疗费123，097.28元，后续治疗费可待实际发生以后另行主张，被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司认为，根据机动车保险条款非医保部分医疗费应予以扣除，本院认为，该条款系格式条款，且被告未提供证据证明已向被告徐建华明示该条款的真实意思，该约定无效，本院不予采信；关于交通费，应为就医、治疗实际发生的费用，该费用本院根据原告就医地点、时间、人数、次数等情况酌定300元；关于营养费，本院根据司法实践中掌握的标准酌定为8，400元；关于原告购买便壶、便盆所产生的25.40元费用，有一定的合理性，对原告的诉请予以支持；关于律师代理费，考虑到原告因交通事故受伤聘请律师的支出有其合理性，具体数额由本院根据律师收费的相关规定及司法实践中掌握的标准酌定10，000元。至于被告徐建华已垫付的现金20，000元，原告认可并同意一并处理，本院予以准许。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条、《最高人民法院关于道路交通损害赔偿司法解释》第十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十五日内在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿原告李光萍医疗费10，000元、残疾赔偿金96，400元、精神损害抚慰金13，600元，共计人民币120，000元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十五日内在商业三者险范围内赔偿原告李光萍医疗费113，097.28元、残疾赔偿金228，028元、误工费262，60元、营养费8，400元、护理费8，400元、住院伙食补助费1，470元、交通费300元、鉴定费2，190元、便壶及便盆25.40元，共计人民币388，170.68元的80%，即310，536.54元中的300，000元；
三、被告徐建华应于本判决生效之日起十五日内赔偿原告李光萍医疗费113，097.28元、残疾赔偿金228，028元、误工费262，60元、营养费8，400元、护理费8，400元、住院伙食补助费1，470元、交通费300元、鉴定费2，190元、便壶及便盆25.40元，共计人民币388，170.68元的80%，即310，536.54元，扣除被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司赔偿的300，000元，为10，536.54元；
四、被告徐建华应于本判决生效之日起十五日内赔偿原告李光萍律师代理费10，000元；
五、原告李光萍应于本判决生效之日起十五日内返还被告徐建华垫付的现金20，000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费7，432.70元，减半收取3，716.35元，由原告李光萍负担220.75元（已付），被告徐建华负担3，495.60元。上述款项被告应于本判决生效后十五日内支付本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海铁路运输中级法院。
审判员 张慧娣
二〇一五年八月七日
书记员 高建清
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
……
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
……
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
……
四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。