大连市甘井子区人民法院民 事 判 决 书（2016）辽0211民初12256号原告：林钧翔。委托诉讼代理人：刘甲明，系辽宁仕鹏律师事务所律师。被告：金龙基商贸（大连）有限公司。被告：大连市甘井子区上岛咖啡辛寨子店。二被告共同委托诉讼代理人：杨鹏，系金龙基商贸（大连）有限公司副总经理。二被告共同委托诉讼代理人：白越鑫，系该单位员工。原告林钧翔（以下简称原告）与被告金龙基商贸（大连）有限公司（以下简称“金龙基商贸公司”）、被告大连市甘井子区上岛咖啡辛寨子店（以下简称“上岛咖啡辛寨子店”）劳动争议纠纷一案，本院于2016年12月28日立案受理后，依法组成合议庭，两次公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人刘甲明、二被告共同委托诉讼代理人杨鹏、白越鑫到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，其自2015年11月20日应聘到被告处，2015年11月30日被告下达人事任命书，任命原告为舒曼咖啡连锁企业经理兼上岛咖啡经理。原告于2015年12月1日正式上岗工作，原、被告双方约定第一、二个月工资为10,000元，自第三个月开始工资为12,000元，工作满一个月即享受五险一金待遇。后原告一直兢兢业业、任劳任怨地工作，从未休息过任何节假日。被告按照双方约定向原告支付了2015年12月1日至2016年3月1日的足额工资；自2016年3月1日至2016年9月1日每月支付原告5,000元工资；2016年9月1日至2016年12月1日仅支付了3,000元工资。此外，被告从未给原告缴纳过任何社会保险金，虽经原告多次催促，被告一直未与原告签订劳动合同。为维护自身合法权益，原告诉至法院，请求判令二被告共同支付（当庭变更）：1、拖欠工资75,000元（2016年3月1日至2016年12月1日：（12,000-5,000）元×6个月+12,000元×3个月-3,000元）及25%的赔偿金18,750元；2、未签订书面劳动合同的双倍工资130,000元（2016年1月1日至2016年12月1日：12,000×10个月+10,000元×1个月）；3、双休日加班费90,482.75元（12,000元/月÷21.75天×82天×2倍）、节假日加班费31,448.27元（12,000元/月÷21.75天×19天×3倍），合计121,931.32元；4、解除劳动合同后的经济补偿金12,000元。二被告辩称，不同意原告的诉讼请求。二被告是同一个法定代表人，上岛咖啡辛寨子店隶属于金龙基商贸公司，上岛咖啡辛寨子店的所有人事管理、财务管理均在金龙基商贸公司，但二被告均具有独立的法人资格。原告于2016年11月29日主动提交了离职请求，在未进行任何交接、未经领导同意的情况下，自动离职。针对原告的诉讼各项请求：1、关于工资部分。在原告应聘过程中承诺三个月内使上岛咖啡辛寨子店扭亏为盈，为此，双方约定试用期为三个月，工资标准为10,000元（含五险一金和加班费），可上下浮动。但原告没有在三个月内完成扭亏为盈的指标。为此，双方经充分协商后于2016年3月22日签订了《金龙基2016年度经济指标责任书》（以下简称“《经济指标责任书》”），原告保证在2016年2月29日至2017年2月28日期间，实现净利润40万元。同时，双方约定将试用期调整为一年。原告签订上述《经济指标责任书》后，上岛咖啡辛寨子店的经营并无起色，依旧亏损。被告依据《金龙基2016年度经济指标考核方案》（以下简称“《经济指标考核方案》”）中的约定对原告进行了考核。原告在整个一年的经营时间内未完成经营指标，所以被告应当按照《经济指标考核方案》上约定的工资标准（2016年度大连市最低工资标准）给原告发放工资。被告认为，被告实际给原告发放的工资已经超过了《经济指标考核方案》中约定的工资标准，因此，被告根本不拖欠原告的工资，更不存在支付25%经济补偿金的问题；2、关于未签劳动合同的双倍工资。被告确实没有与原告签订劳动合同，这是因为在双方应聘时，乃至后续签订《经济指标责任书》时均有约定，待试用期过后再签合同；3、关于加班工资。原告确实有双休日、法定节假日上班的情况，但这就是工作的需要，在应聘时双方也有约定，原告的工资中已经包含了加班费，且原告在其他的时间有串休，故不同意支付加班工资；4、关于解除劳动合同的经济补偿金，请求法庭依法判决。经审理查明，2015年11月30日，金龙基商贸公司任命原告为“舒曼咖啡连锁企业运营经理兼上岛咖啡经理”。原告自2015年12月1日起就任上岛咖啡辛寨子店经理，负责上岛咖啡辛寨子店的所有经营管理工作。二被告均未与原告签订书面劳动合同，亦未给原告缴纳社会保险。2016年3月22日，原告作为责任人签署《金龙基2016年度经济指标责任书》，载明“上岛咖啡辛寨子前革店现承诺完成并争取达到超额完成总公司下达的2016年度经济指标及管理目标，保证在2016年2月29日至2017年2月28日期间，实现净利润40万元人民币。附：上岛咖啡辛寨子前革店《2016年度经济指标考核方案》及《经营指标考核数据表》”。《经济指标考核方案》第三条规定“对经济指标、安全生产、企业管理实行每月、季度考核，按照总公司财务报表、现场管理的抽查、检查考核表对企业（部门）责任人进行测评：1、未完成经济指标、管理成本、现场检查不合格，按照经济指标完成百分比例开支，其管理费用不予报销；2、超额完成经济指标，管理成本可控范围，现场检查合格，当月给予奖励，按超额比例支付；3、有突出贡献、经济指标完成较好，现场管理严谨、有创新，全体人员综合素质得到提升，给予企业文化建设奖；4、连续三个月未完成经济指标，或连续三个月管理成本超标，现场管理检查不合格，责任者只发基本工资（按照大连市2016年最低工资标准发放）；如最终完成全年经济指标，公司将按其原有工资标准将工资补齐；5、连续两个季度未完成经济指标或项目未能推进，降职降薪或调离原岗位。”2016年4月1日，金龙基企业人力资源与行政部下发《通知》：“现将2016年度经济指标考核的各企业负责人，办公室管理层人员、一线员工的工资发放要求通报如下：一、所有与企业签订经济指标考核责任状的各企业负责人，工资自2016年4月1日起全部每月按3000元支付，如年终指标未完成、中途离职的，剩余工资将不予以发放。如年终完成指标将按照2016年度经济指标考核方案实施。二、各企业办公室管理人员工资自4月1日起，每月按标准工资的80%预支工资，剩余20%年底一次性结清。三、一线员工工资不作调整，每月按标准工资的100%开资。四、严格落实与执行2016年度各企业经济指标考核方案。上述通知自2016年4月1日起实施”。被告提供的《上岛咖啡辛寨子店2015年12-2016年11月经营利润表》显示，2015年12月至2016年11月，上岛咖啡辛寨子店的利润每月均为负值，即每月均为亏损状态。2016年9月23日，原告向金龙基商贸公司申请支60,000元工资款，金龙基商贸公司法定代表人张德峰于2016年9月27日在该《申请》中批示“严格按总公司经济考核指标执行。因上岛咖啡特殊行业与其他部门行业不同。自3月份始对上岛咖啡林经理按伍仟元基数考核执行，年终按总公司考核标准执行。若有异议，可诉求总公司”。金龙基商贸公司向原告支付工资的情况如下：2015年12月10,000元、2016年1月10,000元、2016年2月12,000元，2016年3月至8月每月5,000元，2016年9月3,000元，总计65,000元。上岛咖啡辛寨子店2016年9月、10工资表显示，原告底薪12,000元，其中“考核工资”为5,000元，“年终工资余额”为7,000元。原告于2016年11月29日向金龙基商贸公司邮寄了《关于解除劳动合同的通知函》，提出“工作期间贵公司存在未足额支付工资，亦未给本人缴纳社会保险等情形”，要求解除双方的劳动合同。金龙基商贸公司收到了该通知，但双方没有办理离职手续，也没有进行工作交接，原告此后再未到二被告处工作。根据原、被告提供的考勤表计算，2016年4月1日至2016年11月29日期间，扣除原告已享受的串休假期，原告存在休息日加班36天，具体为：4月份7天、5月份3天、6月份4天、7月份9天、8月份2天、9月份5天、10月份2天、11月份4天；法定节假日加班3天，具体为5月1日劳动节、6月9日端午节、9月15日中秋节。2016年12月20日，原告作为申请人，以二被告为被申请人，向大连市甘井子区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求被告支付工资75,000元、未签订书面劳动合同的双倍工资130,000元、拖欠工资总额25%的经济补偿金18,750元、加班费46,687元、解除劳动合同经济补偿金12,000元。该委于当日作出甘劳人仲不字（2016）第525号不予受理申请决定书，以“被申请人主体不适格”为由决定不予受理。原告不服，诉至本院，提出诉称中所列诉讼请求。本院所确认的上述事实有仲裁申请书、不予受理申请决定书、人事任命书、申请、上岛咖啡（辛寨子店）9月、10月份工资表、考勤表、《金龙基2016年度经济指标责任书》、《金龙基2016年度经济指标考核方案》、《经营指标考核数据表》、《上岛咖啡辛寨子店2015年12-2016年11月经营利润表》、金龙基企业《通知》，双方当事人陈述及本院庭审笔录等在案为凭，这些证据材料已经开庭质证和本院的审查，应予采信。本院认为，本案争议的焦点问题是：第一，原告与谁存在劳动关系；第二，2016年3月始原告工资标准的认定。关于第一个焦点问题。经庭审查明，原告接受被告金龙基商贸公司的管理，从事被告金龙基商贸公司指派的上岛咖啡辛寨子店经理的工作，原告的工资由被告金龙基商贸公司支付，故，本院认为，原告与被告金龙基商贸公司之间存在劳动关系，与被告上岛咖啡辛寨子店之间不存在劳动关系。关于第二个焦点问题。原告主张其工资标准为双方入职时约定的月工资12,000元，被告主张原告工资应当按照《经济指标责任书》及《经济指标考核方案》约定的大连市2016年最低工资标准计算。首先，关于《经济指标责任书》及《经济指标考核方案》对原告是否有效的问题。经庭审查明，原告在2016年3月22日签署了一份《经济指标责任书》，其上附有“上岛咖啡辛寨子前革店《2016年度经济指标考核方案》及《经营指标考核数据表》”。本院认为，原告作为上岛咖啡辛寨子店的经理（责任人），其所签署的《经济指标责任书》是其真实意思表示，其应知晓签署该份责任书的法律后果。故，原告应当接受“上岛咖啡辛寨子前革店《2016年度经济指标考核方案》及《经营指标考核数据表》”的考核。庭审中，原告辩称《经济指标责任书》是在违背其真实意愿的情况下签署的，但其未能提供任何证据予以证明，原告作为完全民事行为能力人，应当对自己的行为承担法律责任，故本院对原告此项抗辩意见不予采纳。其次，关于《经济指标考核方案》是否实际执行的问题。庭审中，原告辩称《经济指标考核方案》只是形式，并没有实际执行，不应按照《经济指标考核方案》来计算原告的工资。二被告对原告的抗辩不予认可，并提交了金龙基企业《通知》、金龙基商贸公司法定代表人张德峰在2016年9月23日原告《申请》中批复意见来证明《经济指标考核方案》已实际执行。从庭审中原、被告双方提供的证据来看：金龙基企业《通知》中明确载明2016年度各企业经济指标考核方案自2016年4月1日实施；2016年9月23日原告申请支付工资的《申请》中，被告金龙基商贸公司的法定代表人张德峰的批复意见明确写明“严格按总公司经济考核指标执行。因上岛咖啡特殊行业与其他部门行业不同。自3月份始对上岛咖啡林经理按伍仟元基数考核执行，年终按总公司考核标准执行。若有异议，可诉求总公司”；原告提供的上岛咖啡（辛寨子店）2016年9月、10月工资表中，明确列明原告的“考核工资”为5,000元；原告的工资发放情况表明，2016年3月起其工资由12,000元变更为5,000元。综合上述证据情况，本院认为，《经济指标责任书》及《经济指标考核方案》已实际执行。最后，关于原告是否存在《经济指标考核方案》中规定的只发基本工资的情形。《经济指标考核方案》第三条第4项规定“连续三个月未完成经济指标，或连续三个月管理成本超标，现场管理检查不合格，责任者只发基本工资（按照大连市2016年最低工资标准发放）；如最终完成全年经济指标，公司将按其原有工资标准将工资补齐”。庭审中，被告提供了《上岛咖啡辛寨子店2015年12-2016年11月经营利润表》，其上显示，2015年12月至2016年11月，上岛咖啡辛寨子店的利润每月均为负值,即每月均为亏损状态。由此可见，原告没有完成其本人签署并承诺完成的经济指标。原告虽对《上岛咖啡辛寨子店2015年12-2016年11月经营利润表》不予认可，但其抗辩理由为《经济指标考核方案》没有实际执行，其签署《经济指标责任书》时就认为从2015年度亏损30万元到2016年度实现净利润40万元是不可能实现的。由此可见，原告确实没有完成考核指标。综上，本院认为，《经济指标责任书》及《经济指标考核方案》对原告具有约束力，《经济指标考核方案》已经自2016年4月1日起实际施行。据此，自2016年4月1日起，被告金龙基商贸公司理应按照《经济指标考核方案》第三条第4项中规定的工资标准和工资支付方式向原告支付工资。关于原告要求被告金龙基商贸公司支付2016年3月1日至2016年12月1日拖欠工资的诉讼请求。基于上述针对本案焦点问题的理由的阐述，2016年4月起原告工资标准应按照大连市2016年度最低工资标准计算，即1,530元/月。关于2016年3月原告工资标准的认定。由于原、被告双方没有签订书面的劳动合同，且双方均认可2015年12月原告工资10,000元、2016年1月原告工资10,000元、2016年2月原告工资12,000元，被告又未能提供证据证明2016年3月双方对原告的工资标准进行过协商变更，故本院认为，2016年3月原告的工资标准应延续12,000元的标准。由此，2016年3月至2016年11月，被告金龙基商贸公司应支付原告工资24,240元（12,000元+1,530元/月×8个月），现被告金龙基商贸公司已向原告支付33,000元（5,000元/月×6个月+3,000元），已经超额支付，故，本院对原告该项诉讼请求不予支持。关于原告要求被告金龙基商贸公司支付2016年1月1至2016年12月1日未签订书面劳动合同双倍工资的诉讼请求。依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系”、第十条“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”、第十九条“劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期。试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限”、第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”之规定，原告于2015年11月30日被金龙基商贸公司任命原告为舒曼咖啡连锁企业运营经理兼上岛咖啡经理，故被告金龙基商贸公司最迟应当于2015年12月30日前与原告签订书面劳动合同。因被告金龙基商贸公司没有履行用人单位应当履行的与劳动者签订书面劳动合同的法定义务，故其应当向原告支付2016年1月1日至2016年11月29日未签订书面劳动合同的二倍工资46,240元（10,000元+12,000元+24,240元）。关于原告要求被告金龙基商贸公司支付拖欠工资25%经济补偿金的诉讼请求。因被告不存在拖欠原告工资的行为，故本院对原告该项诉讼请求不予支持。关于原告要求被告金龙基商贸公司支付加班费的诉讼请求。2015年12月至2016年3月期间，原告的工资均在10,000元以上，其担任上岛咖啡辛寨子店的经理，被告亦抗辩该10,000余元的工资中已包含加班费。本院认为，考虑原告系被告金龙基商贸公司任命的上岛咖啡辛寨子店的经理，属于公司高级管理人员，其工资标准明显超出同行业职工的平均工资，因而，从公平合理的原则出发，被告金龙基商贸公司不应再向原告支付此期间的加班费。2016年4月至2016年11月期间，虽然原告工作地点、工作岗位、工作内容均未发生任何变化，但由于此期间被告金龙基商贸公司给付原告的工资标准为大连市2016年度最低工资标准，故被告理应向原告支付加班工资。经庭审查明，2016年4月1日至2016年11月29日，原告休息日加班36天，法定节假日加班3天。依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定，被告金龙基商贸公司应向原告支付休息日加班费5,064.83元（1,530元/月÷21.75天×36天×200%），法定节假日加班费633.10元（1,530元/月÷21.75天×3天×300%）。关于原告要求被告金龙基商贸公司支付解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求。经庭审查明，被告金龙基商贸公司未依法为原告缴纳社会保险，故原告依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项之规定单方提出解除劳动合同符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应当支付经济补偿的情况。原告自2015年12月1日至2016年11月29日在被告金龙基商贸公司处工作，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款之规定，被告应当给付原告解除劳动合同经济补偿金4,686.67元[（10,000元+10,000元+12,000元+12,000元+24,240元）÷12个月×1个月]。关于原告要求二被告承担共同给付责任的主张。基于前述理由，原告与被告金龙基商贸公司之间存在劳动关系。庭审中，被告自认二被告是同一个法定代表人和负责人，上岛咖啡辛寨子店隶属于金龙基商贸公司，上岛咖啡辛寨子店的所有人事管理、财务管理均在金龙基商贸公司。据此，本院认为，被告金龙基商贸公司作为用人单位理应承担其与原告之间因劳动关系而产生的所有法律责任，但被告上岛咖啡辛寨子店与原告之间根本不存在给付工资及经济补偿金的法律基础。故，本院认为，原告要求二被告承担共同给付责任，缺乏法律依据，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第十九条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第二百五十八条之规定，判决如下：一、被告金龙基商贸（大连）有限公司向原告林钧翔支付2016年1月1日至2016年11月29日未签订书面劳动合同的二倍工资46,240元。二、被告金龙基商贸（大连）有限公司向原告林钧翔支付休息日加班费5,064.83元、法定节假日加班费633.10元。三、被告金龙基商贸（大连）有限公司向原告林钧翔支付解除劳动合同经济补偿金4,686.67元。上述第一、二、三项，共计56,624.60元，被告须于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告，逾期给付，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回原告林钧翔的其他诉讼请求。案件受理费人民币10元（原告已预付），由二被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。申请执行的期限为二年。审 判 长 陈袁媛人民陪审员 李伟& # xB;人民陪审员 秦   晓   梅二〇一七年七月十八日书 记 员 关      晶本案引用的法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第十九条劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期。试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。《最高人民法院关于适用的解释》第二百五十八条适用简易程序审理的案件，审理期限到期后，双方当事人同意继续适用简易程序的，由本院院长批准，可以延长审理期限。延长后的审理期限累计不得超过六个月。人民法院发现案情复杂，需要转为普通程序审理的，应当在审理期限届满前作出裁定并将合议庭组成人员及相关事项书面通知双方当事人。案件转为普通程序审理的，审理期限自人民法院立案之日计算。