辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2016）辽01民终5664号
上诉人（原审被告）：中国建设银行股份有限公司沈阳城内支行。
负责人：李驰。
委托诉讼代理人：徐佩涛。
被上诉人（原审原告）：罗烈。
委托诉讼代理人：曲静艳。
被上诉人（原审被告）：张彬彬。
委托诉讼代理人：王智。
被上诉人（原审被告）：辽宁战友房地产开发有限公司。
法定代表人：屈德祥。
上诉人中国建设银行股份有限公司沈阳城内支行（以下简称建设银行）因与被上诉人罗烈、张彬彬、辽宁战友房地产开发有限公司（以下简称战友公司）第三人撤销之诉一案，不服沈阳市沈河区人民法院（以下简称原审法院）（2014）沈河民三初字第00812号民事判决，向本院提起上诉。本案现已审理终结。
2014年7月9日，罗烈以建设银行、张彬彬、战友公司为被告向原审法院起诉称：我于2004年10月与战友公司签订《商品房买卖合同》，当时资金不足，在开发商的协助下，在中国银行股份有限公司北站支行办理了贷款，并于2004年10月20日在房产部门办理了一切手续，包括契证、房产备案等，购买位于沈阳市和平区新华路111号2-14-3，建筑面积105.24平方米的房产一处，手续齐全，属于合法取得，并在该房屋居住至今，当时作为开发商的战友公司承诺房产出卖后统一办理产权证，在这期间我多次催促战友公司办理产权证未果。2008年10月，我得知房产被开发商以张彬彬的名字作了二次贷款，而且不止我一户，共计三十多户，战友公司是用本单位职工、家属及配偶、朋友等有效证件，每提供一份给人民币2000元补偿，开发商以公司名义作担保，开发商是有计划的诈骗，骗取银行款项和老百姓的钱，至今逍遥法外，让包括我在内的购房者承受损失。2009年底建设银行几位工作人员在我所在楼房逐户摸底，我和几位住户将我们的情况告诉工作人员，他们还将我们的契证等相关手续用手机拍照。2012年我收到沈河区人民法院通知，看到（2010）沈河民四初字第114号判决书，我所有的房产却被判令给张彬彬，建设银行对该房产享有优先受偿权。对该判决我不能接受，我购房在先，享有该房产的产权，却判令给张彬彬，严重侵害了我的合法权益，为维护我的合法权益，诉至法院，请求判令撤销（2010）沈河民四初字第114号民事判决书，诉讼费由建设银行、张彬彬、战友公司承担。
建设银行辩称：（2010）沈河民四初字第114号民事判决书没有任何问题，我支行与罗烈没有关系，是战友公司欺骗了罗烈，与我支行没有关系，我支行坚持该判决是正确的。
张彬彬辩称：我是2005年11月26日与战友公司签订的买卖合同，2006年1月4日与建设银行、战友公司签订的贷款合同，2006年1月17日建设银行为我发放了贷款，当我要进住该房屋时，发现房屋有人居住，遂找到罗烈进行交涉，但交涉未果，导致后来我便不再偿还贷款，罗烈诉称战友公司以我的名义作了二次贷款不是事实，从罗烈起诉状中看，罗烈自认是2012年收到的沈河区人民法院通知，看到涉案判决书，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条规定，如果认为有利害关系，应当在六个月内向人民法院提起诉讼要求撤销发生法律效力的判决，法律规定的六个月并不包括中止、中断和延长，应是除斥期间，因此，法院应当裁定驳回罗烈的诉讼请求。
战友公司经原审法院公告传唤未到庭参加诉讼，未作书面答辩。
原审法院审理查明：2004年10月20日，罗烈与战友公司签订《商品房买卖合同》一份，罗烈作为买受人，战友公司作为出卖人，购买位于沈阳市和平区新华路111号第1幢2-14单元3号房，建筑面积105.24平方米，单价每平方米人民币3150元，总金额人民币331506元，以银行贷款方式支付购房款，首付30%即人民币101506元，贷款额70%即人民币23万元，该合同第十五条约定“关于产权登记的约定：出卖人应当在商品房交付使用后180日内，将办理权属登记需由出卖人提供的资料报产权登记机关备案，如因出卖人的责任。买受人不能在规定期限内取得房地产权属证书的，双方同意按下列第2项处理：买受人不退房，出卖人按已付房价款的1%向买受人支付违约金”。2004年10月28日，罗烈与中国银行沈阳北站支行签订《购房（抵押）借款合同》一份，罗烈作为借款人（抵押人），中国银行沈阳北站支行作为贷款人（抵押权人），该合同第一条约定“贷款金额：贷款人根据借款人的申请，经审查同意向借款人发放个人住房（或商业用房）贷款，币别人民币，金额为（大写）贰拾叁万元整”；第二条约定“贷款用途：贷款用于借款人向战友公司（售房者）购买坐落沈阳市和平区新华路111号2-14-3的住房（或商业用房），建筑面积为105.24平方米。借款人不得以任何理由将贷款挪作他用”；第三条约定“借款人的贷款期限为20年，即2004年11月10日至2024年。如前述贷款期限与借款借据不一致，则实际放款日与到期日以借款借据为准，借款借据为本合同的附件，与本合同具有同等的法律效力”；第四条约定“贷款利率：贷款利率执行中国人民银行规定利率，确定为月利率4.425‰，利息从放款之日起计算并按月结息。在本合同履行期间，如遇中国人民银行调整贷款利率或计息方法，贷款人无需另行通知借款人，本合同项下的贷款利率和计息方法则相应调整”；第六条约定“贷款本息计收方法和还款方式：贷款人与借款人双方商定，自贷款发放次月起，借款人按月归还贷款本息（一次性还本付息法除外）共240期，还款日为每月20日。借款人自愿按下列第一种方式归还贷款本息：等额本息还款法：按照现行利率，甲方每月应归还贷款本息人民币（币别）1557.56元”；第十二条约定“借款人提前全部（或部分）还款的，应提前30个工作日书面通知贷款人，经贷款人确认后即为不可撤销。提前还款后的每月还款金额和还款期限根据剩余贷款金额或剩余贷款期限重新确定”；第十七条约定“抵押物。抵押人将其自售房者处购买的坐落于沈阳市和平区新华路111号2-14-3的住房（商用房）的全部权益抵押给贷款人，作为偿还本合同借贷条款项下之贷款本息及其他相关费用的担保，并保证承担法律责任”；第二十一条约定“本合同签订后，借款人、售房者应配合贷款人到抵押物所在地房地产行政主管部门进行房产抵押登记。抵押人在抵押权设定后，应将该抵押物的他项权利证书或其他抵押登记证明文件交抵押权人保管”；第二十三条约定“本合同经乙方委托的沈阳市第二公证处公证后具有强制执行效力，借款人违反本合同时愿意接受强制执行。依法折价拍卖、变卖抵押物，用以优先清偿拖欠贷款人的贷款本息及相关费用，不足部分贷款人有权向借款人继续追偿”。2004年11月29日，沈阳市第二公证处作出（2004）沈二证经字第2549号公证书，载明“甲方（贷款方）：中国银行沈阳北站支行，乙方：罗烈，公证事项：《购房（抵押）借款合同》，甲、乙双方于2004年10月28日向本处申请办理前面的《购房（抵押）借款合同》公证。甲、乙双方在订立合同时具有法律规定的民事权利能力和民事行为能力，双方当事人签订的合同意思表示真实，合同内容具体、明确。根据上述事实，兹证明中国银行沈阳北站支行负责人高金香与罗烈于2004年10月28日签订前面的《购房（抵押）借款合同》。双方当事人的签约行为符合《中华人民共和国民法通则》第五十五条之规定，合同内容符合《中华人民共和国合同法》的规定，合同上双方当事人的签字、印鉴均属实。根据《中华人民共和国民事诉讼法》、《中华人民共和国公证暂行条例》和《公证程序规则》的规定，本公证书具有强制执行的效力”。2004年12月28日，原告缴纳契税并取得契税完税证，该完税证载明“纳税人名称：罗烈，房地产位置：和平区新华路111号2-14-3，契约（合同）成立日期：2004年10月20日，房地产权属转移面积（㎡）105.24平方米，计税金额人民币331506元，税率3%，实纳金额人民币4972.59元”。2005年5月19日，原告提前向中国银行沈阳北站支行偿还全部贷款，2005年5月23日，沈阳市房产局核准注销中国银行沈阳北站支行抵押权，《沈阳市注销房地产抵押（典当）登记和他项权利证申请审批表》载明“抵押权人中国银行股份有限公司沈阳北站支行，抵押人罗烈，我们双方房地产抵押关系现已终止，特申请注销房地产抵押登记和他项权利证，请予审核。注销抵押房地产状况：座落：和平区新华路111号2-14-3，建筑面积（平方米）105.24，抵押面积（平方米）105.24，抵押贷款金额人民币230000元”。
另查，罗烈与其委托代理人徐淑梅系夫妻关系，与委托代理人曲静艳系亲属关系，曲静艳与案外人王东辉系夫妻关系。罗烈认可其购买的位于沈阳市和平区新华路111号2-14-3的房屋系由王东辉、曲静艳居住，2007年9月20日，战友公司下达《商品房准住通知》，载明“姓名王东辉，4人3辈数，将和平区新华路111号第1栋2单元14层3间（间号为2-14-3）建筑面积105.24㎡分配给你使用。由2007年9月20日起，按期向当地房产管理部门交纳租金（私房交纳维修费）”。2007年12月6日，沈阳市公安局新华派出所下发的居民户口簿显示户主为王东辉，妻子曲静艳，长女为王玉，母亲为王雪清，落户住址为沈阳市和平区新华路111号2-14-3。庭审中，罗烈递交的供暖收费发票、有线电视收费发票能够反映出自2008年开始，王东辉、曲静艳一直实际居住在沈阳市和平区新华路111号2-14-3房屋，并交纳采暖费、有线电视费等生活费用。
再查，2005年11月26日，张彬彬与战友公司签订《商品房买卖合同》一份，张彬彬作为买受人，战友公司作为出卖人，购买位于沈阳市和平区新华路111号第1幢2-14单元3号房，建筑面积105.24平方米，单价每平方米人民币3700元，总金额人民币389300元，以银行按揭贷款方式支付购房款。该合同第十五条约定“关于产权登记的约定：出卖人应当在商品房交付使用后180日内，将办理权属登记需由出卖人提供的资料报产权登记机关备案，如因出卖人的责任。买受人不能在规定期限内取得房地产权属证书的，双方同意按下列第2项处理：买受人不退房，出卖人按已付房价款的1%向买受人支付违约金”。2006年1月4日，张彬彬与战友公司及中国建设银行股份有限公司沈阳北站开发区支行签订《个人住房借款合同》一份，张彬彬作为借款人、抵押人，战友公司作为保证人，中国建设银行股份有限公司沈阳北站开发区支行作为贷款人，该合同第二十六条约定“借款人借款用于购置以下房产：一、房屋座落：和平区新华路111号2-14-3；二、房屋建筑面积：105.24平方米；三、成交价389300元……五、售房人：战友公司”；第二十七条约定“借款人借款金额为人民币（大写）贰拾柒万元整”；第二十八条约定“本合同约定借款期限为（大写）贰佰肆拾个月，即从2006年1月5日起至2026年1月4日止”；第三十三条约定“一、借款人采取委托扣款方式还款，其他约定为：借款人指定委托扣款账户为：账户名称：张彬彬，账号：0732319980130133074，开户银行：建行沈阳北站开发区支行，委托扣款日为每月的20日，首次委托扣款日为2006年1月20日；二、借款人的还款方法和还款金额为：采用等额本息还款方法，在本合同签订时的贷款利率水平下，每月归还本息金额为人民币1858.52元”；第三十七条约定“抵押物：和平区新华路111号2-14-3，抵押物的评估价值：389300元”，同时，该合同又约定借款人在借款期间内，累计六个月未偿还贷款本息和相关费用的，贷款人有权宣布解除合同，提前收回已发放的贷款本息，并有权依法处分抵押物。同时，战友公司为张彬彬向中国建设银行股份有限公司沈阳北站开发区支行提供连带保证责任担保，保证范围包括借款的本金、利息、罚息、承担费、赔偿金和实现债权的费用，保证期间由借款合同生效之日起至抵押的住房取得房屋所有权证，办妥房产保险和抵押登记，并将《房屋他项权证》及其他相关资料交贷款人保管之日止。签订上述合同后，2006年1月10日，双方办理了抵押备案登记手续，2006年1月17日，中国建设银行股份有限公司沈阳北站开发区支行向张彬彬发放了贷款，张彬彬自2006年2月至2009年4月偿还贷款。2009年9月2日，根据中国建设银行辽宁省分行下发的相关文件，中国建设银行股份有限公司沈阳北站开发区支行存量业务并入建设银行个贷经营中心。2010年8月19日，建设银行就金融借款合同纠纷起诉至原审法院，要求解除与张彬彬签订的借款合同，要求张彬彬偿还罗烈借款本金245397.29元及相关利息（截止2010年7月8日欠息16608.38元）及2010年7月8日至执行完毕时止按中国人民银行同期贷款利率支付，并要求对其抵押的房产优先受偿，战友公司承担连带保证责任，2010年12月6日，原审法院作出（2010）沈河民四初字第114号民事判决书，判决“一、解除中国建设银行股份有限公司沈阳北站开发区支行与张彬彬、战友公司于2006年1月4日签订《个人住房借款合同》；二、张彬彬于本判决发生法律效力后十日内给付建设银行借款本金人民币245397.29元；三、张彬彬于本判决发生法律效力后十日内给付建设银行借款本金人民币245397.29元的利息人民币16608.38元（截止2010年7月8日，从2010年7月9日起至本判决确定给付之日止的利息、罚息按合同约定计算）；四、如张彬彬逾期履行本判决书第二、三项，则建设银行对张彬彬抵押登记的房产（坐落于沈阳市和平区新华路111号2-14-3，建筑面积为105.24平方米）享有优先受偿权；五、如张彬彬逾期履行本判决书第二、三项，则战友公司对建设银行实现抵押权后仍得不到清偿部分负有连带的给付义务；六、驳回罗烈的其他诉讼请求”。判决生效后，建设银行向原审法院申请强制执行，罗烈得知（2010）沈河民四初字第114号民事判决书情况后，先后以答辩状、提出执行异议申请等方式主张权利，2014年7月9日，罗烈向原审法院提出第三人撤销之诉要求撤销（2010）沈河民四初字第114号民事判决书。
原审法院认为：根据我国民事诉讼法的有关规定，当事人有出庭应诉和质证的权利，本案战友公司经原审法院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃了质证的权利，原审法院根据罗烈及建设银行、张彬彬提供的证据对本案的事实予以认定。
民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。关于罗烈提起第三人撤销之诉是否符合起诉条件问题，一方面，罗烈提供的《商品房买卖合同》、《购房（抵押）借款合同》系各方当事人的真实意思表示，内容不违反法律规定，依法成立、合法有效，其购买的位于沈阳市和平区新华路111号2-14-3的房屋经（2010）沈河民四初字第114号民事判决书第四项判决建设银行享有优先受偿权，该项判决确系损害其民事权益，且其因非归责于罗烈本人事由未参加该案诉讼，故，罗烈提起本次诉讼符合第三人撤销之诉的主体、事由要件；另一方面，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条规定“可以自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内提起诉讼”，虽罗烈认为2012年其收到原审法院通知看到（2010）沈河民四初字第114号判决书，但该判决主要处理建设银行、张彬彬、战友公司之间金融借款合同纠纷，虽该判决第四项内容与罗烈民事权益相关，但该判项并非确认沈阳市和平区新华路111号2-14-3的房屋权属，而系判决张彬彬在未履行金钱给付义务条件下建设银行享有优先受偿权，建设银行申请强制执行后，该房屋亦未折价、拍卖或变卖，因此，不应机械理解法律规定的六个月不变期间，应当结合案件具体情况认定“知道”、“民事权益受到损害”情况，本案罗烈得知（2010）沈河民四初字第114号民事判决书情况后，虽曾提出执行异议申请，但经过释明后，其选择提起第三人撤销之诉，原审法院并未做出执行异议裁决，罗烈亦未申请再审，故，罗烈提起本次诉讼符合第三人撤销之诉的期间要件。
关于罗烈要求撤销（2010）沈河民四初字第114号民事判决书是否具有事实、法律依据问题，本案涉及到战友公司开发建设的位于沈阳市和平区新华路111号2-14-3房屋一房二卖问题，罗烈、张彬彬分别作为买受人购买该房产，罗烈签订《商品房买卖合同》时间为2004年10月20日，虽其以银行贷款方式支付购房款，但其于2005年5月19日已将全部贷款偿还完毕，且战友公司交付房屋后，房屋由罗烈亲属王东辉、曲静艳实际居住至今；张彬彬签订《商品房买卖合同》时间为2005年11月26日，其亦以银行贷款方式支付购房款，但其仅偿还贷款至2009年4月，并未偿还完毕。一方面，张彬彬签订《商品房买卖合同》后并未要求履行合同，亦未通过诉讼或其他合法方式向战友公司或罗烈主张权利，不符合一般的交易习惯与常理，且张彬彬参与（2010）沈河民四初字第114号案件审理过程中，未向法庭陈述房屋存在其他买受人情形，应当承担一定过错责任；另一方面，鉴于罗烈、张彬彬均未取得沈阳市和平区新华路111号2-14-3房屋的房屋所有权证，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条规定，出卖人就同一普通动产订立多重买卖合同，在买卖合同均有效的情况下，应当按照受领交付与否判断房屋所有权是否已经转移，罗烈不仅实际受领房屋，并且《商品房买卖合同》成立在先，亦取得契证，贷款亦于2005年5月19日偿还完毕，故，应当认定罗烈为沈阳市和平区新华路111号2-14-3房屋所有权人，张彬彬作为未实际受领房屋的买受人无权将该房屋设立抵押权，（2010）沈河民四初字第114号案件判决建设银行对张彬彬抵押的房产享有优先受偿权，侵害了罗烈合法民事权益，应予撤销，该案其他判项系处理建设银行、张彬彬、战友公司之间权利义务，并不涉及罗烈民事权益，本案不予处理。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第四条，《中华人民共和国合同法》第八条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条、第九十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、撤销（2010）沈河民四初字第114号《民事判决书》第四项；二、驳回罗烈其他诉讼请求。案件受理费人民币9050元，公告费人民币800元，由建设银行、张彬彬负担。
原审宣判后，上诉人建设银行不服原审判决，向本院提起上诉称：一、原审认定事实不清；首先，罗烈与张彬彬均未取得房屋所有权证，罗烈虽已实际居住，但我行也对争议房屋办理抵押备案登记手续，效力不低于罗烈。其次，我行在贷款审查、办理登记、发放贷款的过程中均按照操作规程办理，不存在过错。抵押备案登记手续已得到房产部门的认可，抵押权属于善意取得。二、原审适用法律错误。1、本案罗烈不具备提起撤销之诉的条件。罗烈于2012年收到沈河区人民法院执行局送达的《民事判决书》，已知晓我行对争议房屋享有优先受偿权的事实。至罗烈起诉时，已超过六个月，不符合第三人撤销之诉的立案条件。2、原审法院引用的《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条，将争议房屋权属确认给罗烈，该条款仅适用普通动产，不适用本案诉争的不动产。
被上诉人罗烈辩称：我于2011年12月17日收到相关材料，2012年1月中旬向沈河区人民法院提交执行异议申请书，但至本案立案时，一直没有结果。2014年2月开过听证会后，还没有结果，我们才提起本案诉讼，我们没有超过六个月的期限。
被上诉人张彬彬辩称：争议房屋是我贷款购买，因无力偿还才发生前次诉讼，对于该裁判结果没有异议。罗烈与本案没有任何利害关系，申请撤销前述判决结果，无事实和法律依据，应予驳回。
被上诉人战友公司未作出答辩。
本院经审理查明：原审法院查明的事实属实。
本院认为：本案属于第三人撤销之诉，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百九十二条规定，第三人提起撤销之诉至少应包括以下起诉条件，第三人有证据证明生效的判决内容错误，其民事权益受到侵害、自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内提起诉讼。
法律规定的六个月应自第三人知道或者应当知道之日起计算，并且不适用延长、中止、中断的规定。其中，知道或者应当知道，是以第三人知悉生效判决损害其民事权益事实为标准，应当根据生效判决是否送达第三人，执行时是否涉及第三人等具体情形判断。本案中，在建设银行向人民法院申请执行后，原审法院已于2012年1月向罗烈送达相关材料，罗烈亦曾向原审法院提交执行异议申请。自2012年1月起，罗烈已经了解前述判决内容，知晓争议房屋设立抵押登记的事实，至罗烈向原审法院提起本案诉讼时，已明显超过六个月。故本案不符合第三人撤销之诉的受理条件，应予驳回起诉。
综上，原审法院认定事实清楚，适用法律错误，依照《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法》的解释第三百三十条之规定，裁定如下：
一、撤销沈阳市沈河区人民法院（2014）沈河民三初字第00812号民事判决；
二、驳回罗烈的起诉。
一审案件受理费9050元，退还罗烈。上诉人中国建设银行股份有限公司沈阳城内支行预交的二审案件受理费9050元予以退还。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 吴 松
审 判 员 邰越群
代理审判员 刘 鹏
二〇一六年十一月九日
书 记 员 张 楠
本案裁定所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第三百三十条人民法院依照第二审程序审理案件，认为依法不应由人民法院受理的，可以由第二审人民法院直接裁定撤销原裁判，驳回起诉。