河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫01民终12099号
上诉人(原审被告)：荥阳新宛商房地产开发有限公司，住所地荥阳市索河办索河西路。
法定代表人：胡友林，该公司总经理。
委托诉讼代理人：宋祥，河南英泰律师事务所律师。
委托诉讼代理人：段轲，河南英泰律师事务所实习律师。
被上诉人（原审原告）：荥阳市索河街道办事处，住所地荥阳市索河西路***号。
法定代表人：雷华文，该办事处主任。
委托诉讼代理人：刘彬彬，河南神龙剑律师事务所律师。
委托诉讼代理人：李华普，河南神龙剑律师事务所实习律师。
上诉人荥阳新宛商房地产开发有限公司（以下简称新宛商公司）因与被上诉人荥阳市索河街道办事处（以下简称索河办事处）合同纠纷一案，不服河南省荥阳市人民法院（2016）豫0182民初6460号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月10日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人新宛商公司的委托诉讼代理人宋祥、段轲，被上诉人索河办事处的委托诉讼代理人刘彬彬、李华普到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
新宛商公司上诉请求：依法撤销一审判决，将本案发回重审或依法改判。事实和理由：一、一审判决认定新宛商公司怠于履行自己的责任，一直未办理相关用地手续、交纳相关费用是错误的。改造方案经政府批准后，双方应进一步签订具体的合作协议，对各方权利义务进行细化，但经新宛商公司多次催告，索河办事处一直不愿协商。依据法律法规及省政府文件的规定，改造方案中说明的安置房交付时间原则不超过两年，也应当从具备开工条件时起算；索河办事处应当在一年内协调使新宛商公司得到应得的318亩商业用地，这也是新宛商公司签订合同的根本目的，但索河办事处却只是一味地让新宛商公司盖安置房，对新宛商公司的用地要求置之不理，索河办事处只索取不给予的行为严重违反合同约定，同时也是极不公平的行为；如果新宛商公司依约取得了应得的土地，新宛商公司当然愿意支付相应的土地费用，但至今土地部门都没有启动318亩土地的招拍挂程序，新宛商公司并没有错，索河办事处未尽到合同隐含之义务，应对此后果负责。
二、一审判决认定新宛商公司承担主要赔偿责任是错误的。新宛商公司并未违约，无需承担赔偿责任。合同没有细化约定何时、如何支付土地出让金，新宛商公司认为，在450亩土地招拍挂程序尚未启动的情况下，新宛商公司不应支付该款项，至于已经出让的30亩土地，新宛商公司在此之前投入的资金已经远远超过相应的土地出让金；新宛商公司不存在资金缺乏、无以为继的情形，拒绝继续投入的理由是因为索河办事处怠于履行义务；不存在新宛商公司超工期的情形，2年工期尚未起算，法院不可能强令新宛商公司违法施工；支付拆迁款是索河办事处的职责，不应由新宛商公司承担。三、索河办事处违反了合同约定的基本补偿原则、基本开发原则、诚信合作原则，怠于履行协助义务和责成国土部门完成土地征收和招拍挂工作，未将剩余318亩土地净地出让给新宛商公司。
索河办事处辩称：1.其根据荥阳市政府文件的要求进行新农村改造，索河办事处与新宛商公司之间签订的协议真实有效不违反法律规定，索河办事处也不存在怠于履行协助的义务。2.新宛商公司在建设工程期间多次停工拖欠工人工资，并向索河办事处借款1600余万元，支付工人工资和恢复工程建设，因资金短缺致使工程不能按时完成，拆迁安置居民不能按时回迁，索河办事处另支付巨额安置补偿费。3.新宛商公司在建设工程期间多次停工，索河办事处多次催告新宛商公司开工建设，但新宛商公司因资金短缺置之不理，无奈索河办事处向新宛商公司送达了解除协议通知和尽快支付赔偿款的通知，新宛商公司签收该通知书后未提出任何异议，双方之间协议已经解除，索河办事处垫付的安置补偿款数额已明确。4.新宛商公司建设安置房屋经过有关部门鉴定存在严重的工程质量问题，有些楼房需要拆除重建或者进行返工。综上，新宛商公司种种违约行为是索河办事处解除合同的重要原因，新宛商公司的上诉理由没有事实依据，请求驳回上诉，维持原判。
索河办事处向一审法院起诉请求：判决新宛商公司支付赔偿款共计10491285.1元。
一审法院认定事实：2012年8月3日，索河办事处制作了索河办城关村第一社区项目实施方案，并报荥阳市新型城镇化社区建设项目评估领导小组联席办公会议审议，该小组于2012年8月23日作出荥社建批[2012]21号文件，原则同意该项目实施方案。2012年10月12日，索河办事处（甲方）、新宛商公司（乙方）及索河办城关村民委员会签订“荥阳市索河街道办事处城关村第一社区合作开发建设协议书”，合同约定：项目名称,索河办城关村第一社区（南管区）城关村改造房地产开发项目（以下简称为“该项目”）；项目范围,该项目位于索河××、××、××以南、××以北，涉及城关村南街、南东、南西、汪兰台、周家台和井沟6个村民组，区域内可用于安置、开发建设用地约450亩；项目进展现状,该项目已列入荥阳市城中村改造计划，现需要依照荥阳市三合一改工作领导小组关于《荥阳市城中村改造、合村并城征收安置补偿办法》精神及相关法律法规进行申报、审批，尚待取得相应的行政许可后方可实施；合作方式及步骤,步骤一,双方共同编制本项目的改造方案，该方案应当符合城中村改造专项规划和区域城市功能的要求，以及城中村改造综合用地专项规划指标，统筹考虑村民安置、环境风貌和经济发展等因素，充分听取村民意见并经村民会议通过后上报市政府及有关部门（甲方上报及政府批复的改造方案已确定乙方为本项目的改造主体）;步骤二,政府有关部门批复通过本项目的改造方案后，甲方与乙方按照双方在改造方案中确定的基本条件（即该协议第三条所述的基本补偿原则及基本开发原则）签署该项目的全部法定文件（包括但不限于相关合同协议、会议纪要、证明文件等）;步骤三,双方按照本项目步骤二形成的法定文件及政府法规、政策、法律规定合作实施本项目的拆迁、安置、开发、建设及销售等各项工作;基本拆迁安置原则，（1）拆迁安置房建设执行“荥合改（2011）02号”文规定，总安置面积以实际测算为准，村民安置标准以甲方登记在册的户数、户籍人口为准核定补偿安置房面积（含幼儿园、村民商业用房和社区办公用房等），在该项目安置区内额外增加不属于该“项目范围”二十户村民安置；（2）该项目给甲方采用边安置边开发的形式，安置房建设由村委代表先认可后开工；（3）安置区用地由乙方招拍挂取得，按荥阳市新型社区建设用地政策执行（本协议中涉及数据最终以规划、国土部门提供的具体数据为准）；（4）项目采取“政府主导拆迁安置、结余土地净地出让”运作模式进行实施，即甲方主导农户拆迁安置，乙方垫资进行安置房建设，具体合作方式为，乙方将村庄拆迁、安置房建设、规划等相关费用预付款的形式，按照协议约定分批缴入市财政局土地招拍挂核算账户；乙方缴纳的费用在项目安置区以外开发用地的土地出让金中扣除；市财政局同时将预付款项在15个工作日内拨付给甲方，然后由甲方主导对农户进行拆迁安置；（5）若甲方确定的改造方案或政府部门审批的改造方案超出以上基本补偿原则时，乙方有权选择继续或终止（包括不再与甲方签署或解除已经与甲方签署的所有协议、会议纪要及相关文件）与甲方的合作项目，前述情况发生时，若乙方选择终止与甲方的合作项目时，甲方向乙方补偿其为合作项目前期投入的全部资金；甲方责任，1、为保证该项目的顺利进行，甲方应当认真做好村民的思想工作，力争创造一个和谐、安定的建设施工环境，排除一切可能导致该项目顺利开发的干扰；2、协调好地方政府各部门及周边邻里之间的关系，督促有关部门切实做好规划区内社区治安、交通安全、卫生防疫、环境保护等工作，为乙方提供安全，宽松的开发建设和经营管理环境；3、协助乙方提供该项目开发建设过程中所需的水、电、通信线路，因此发生的费用由乙方承担；4、协助乙方为该项目办理所需的各类行政审批手续；5、向市政府申请落实合作区域内市政道路、配套、景观及区域外部道路、配套衔接的建设投资及相关补贴政策；6、严格执行政府主管部门及政府文件对甲方所确定的应尽义务；因甲方违反前述规定义务时由甲方自行承担全部相应责任，与乙方无关；7、本着诚信合作、诚信履约的原则，协同乙方解决本项目双方在合作过程中发生的其他可预见或不可预见的问题；乙方责任，1、乙方必须保证村民按照改造方案妥善安置，保证在合同约定的工期内建成安置房屋，保质、保量、按期完成该项目的开发建设；2、为确保该项目的安置顺利进行，做到及时拨付社区建设所涉及拆迁户的拆迁费用、附属物补偿及涉及拆迁的其他合理费用；根据安置区建设进度做好预算并分批向甲方指定的市土地储蓄专户存入相应的建设资金；3、确保项目开发建设过程中由乙方应将各类税费缴纳至甲方指定税务部门；4、协调好与建设主管部门的关系，负责办理规划、建设、土地等各项审批手续，并承担相关费用，确保工程合法施工；按甲方要求及时提供该项目施工中所需的建设相关手续；5、开发建设施工过程中发生的安全生产等事故责任，全部由乙方承担，甲方概不负责；6、严格执行政府主管部门及政府文件对乙方所确定的应尽义务；因乙方违反前述规定义务时由甲方自行承担全部相应责任，与甲方无关；7、本着精诚合作、诚信履约的原则，协同甲方解决该项目双方在合作过程中发生的其他可预见或不可预见的问题等内容。
2013年3月，索河办事处及索河办城关村民委员会与张长松等拆迁农户签订了拆迁安置协议。2013年12月16日，河南省人民政府批准荥阳市2013年度第十批城市建设用地，其中包括荥阳市索河街道办事处城关村集体建设用地30.3906公顷。
新宛商公司于2013年4月开工建设，于2014年10月停工。2014年12月29日，索河办事处以新宛商公司未按约定履行相应义务，项目启动至今未缴纳一笔土地出让金，安置房建设进度严重滞后，保证项目正常运转的资金严重匮乏，无法保证广大拆迁户如期回迁，严重影响社会大局稳定为由，决定启动项目退出机制，并以书面通知的形式邮寄送达了新宛商公司。2015年11月3日，索河办事处作出“关于尽快履行《荥阳市索河街道办事处城关村第一社区合作开发建设协议书》的催告通知书”，该通知书的主要内容为：贵公司以资金短缺为由多次拖延安置房的建设工程进度和工期，你方自2014年下半年停工后，我方又积极筹措资金借给贵方，希望能够按期竣工，但贵方于2015年5月再次离场至今已大半年之久，经我方多次催告你方恢复施工，贵方负责开发建设的该项目仍无任何进展，贵方已不能依约按期完成该项目安置房的开发建设，贵方行为已经构成了根本违约，并造成索河办事处巨额经济损失，严重影响了村民回迁引起的社会稳定，故此，现特致函贵方，请贵方见函即日按照《协议书》约定履行本方义务，并于该函送达5日内依约向荥阳市土地储备专户支付建设资金，并立即恢复该项目的开发施工建设，否则，视为贵方单方违约终止履行《协议书》，并自愿承担违约责任和造成的所有经济损失。第二日索河办事处向新宛商公司工地负责人孙志伟送达了该催告通知书。此后，新宛商公司未开工建设，也未向荥阳市土地储备专户支付建设资金。
2015年12月11日，索河办事处向新宛商公司送达了解除《荥阳市索河街道办事处城关村第一社区合作开发建设协议书》通知书。
另查明，2015年10月30日，郑州索河城市建设有限公司与荥阳市国土资源局签订了国有建设用地使用权出让合同，出让宗地坐落于索河路××与××交叉口东北侧，面积18877.11平方米。郑州索河城市建设有限公司于2015年11月27日取得了建设用地规划许可证。
截止到2016年年底，索河办事处共垫付拆迁过渡费10491285.1元。新宛商公司向索河办事处借款、索河办事处为新宛商公司垫付工程款、工人工资等共计16601500元。
一审法院认为，索河办事处、新宛商公司及索河办城关村民委员会于2012年10月12日签订的“荥阳市索河街道办事处城关村第一社区合作开发建设协议书”，系在荥阳市新型城镇化社区建设项目评估领导小组审议批准索河办事处关于索河办城关村第一社区项目实施方案的前提下签订的，系双方真实意思表示，且不违背法律的强制性规定，应为有效协议。索河办事处诉称新宛商公司因资金问题未能履行其义务，索河办事处出资成立了郑州索河城市建设有限公司，与荥阳市国土资源局签订了国有建设用地使用权出让合同，并取得了建设用地规划许可证，与索河办事处提供的证据相一致，对此事实，该院予以认定。索河办事处、新宛商公司双方的协议约定“乙方协调好与建设主管部门的关系，负责办理规划、建设、土地等各项审批手续，并承担相关费用，确保工程合法施工；按甲方要求及时提供该项目施工中所需的建设相关手续”，新宛商公司应当积极办理相关征地手续、建设手续，保证合法施工，河南省人民政府于2013年12月16日批准荥阳市2013年度第十批城市建设用地后，新宛商公司怠于履行自己的责任，一直未办理相关用地手续，也未按约定交纳相关费用，且新宛商公司因资金不到位，索河办事处代为新宛商公司垫付拆迁过渡费、工程款、工人工资等，索河办事处于2015年11月4日书面催告新宛商公司尽快履行《荥阳市索河街道办事处城关村第一社区合作开发建设协议书》的义务，新宛商公司仍未履行相关义务，索河办事处于2015年12月11日向新宛商公司送达了解除《荥阳市索河街道办事处城关村第一社区合作开发建设协议书》通知书，新宛商公司未在法定的期间提起诉讼，索河办事处的行为符合法律规定，该院予以确认。索河办事处、新宛商公司关于“采用边安置边开发的形式，安置房建设由村委代表先认可后开工”的约定，与相关法律规定不符，应为无效，但不影响双方协议的其他条款的效力，因该条款的约定，造成新宛商公司提前施工、索河办事处与拆迁户约定的回迁时间短，索河办事处、新宛商公司均有过错。索河办事处垫付拆迁过渡费10491285．1元，系因新宛商公司未及时办理相关手续，未缴纳相关费用，无资金投入等原因造成的，截至现在双方未对解除合同后的问题达成一致意见，拆迁群众仍然无法安置，损失仍在扩大中，对此索河办事处亦有一定责任，根据案件的情况，新宛商公司承担70％的责任，其他责任由索河办事处承担，故此，索河办事处要求新宛商公司支付赔偿款7343899．57元的诉讼请求，该院予以支持，超出的诉讼请求，该院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十六条、第九十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十四条之规定，判决：一、荥阳市新宛商房地产开发有限公司于该判决生效后十日内支付荥阳市索河街道办事处赔偿款7343899．57元；二、驳回荥阳市索河街道办事处的其他诉讼请求。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费84748元，由荥阳市索河街道办事处负担21541元，荥阳市新宛商房地产开发有限公司负担63207元。
二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。
本院认为：索河办事处、新宛商公司及索河办城关村民委员会于2012年10月12日签订《荥阳市索河街道办事处城关村第一社区合作开发建设协议书》后，按照协议约定“新宛商公司协调好与建设主管部门的关系，负责办理规划、建设、土地等各项审批手续，并承担相关费用，确保工程合法施工；按索河办事处要求及时提供该项目施工中所需的建设相关手续”，新宛商公司应当积极办理相关征地手续、建设手续，保证合法施工，而新宛商公司怠于履行合同义务，一直未办理相关用地手续，也未按约定交纳相关费用，且因新宛商公司资金不到位，索河办事处代新宛商公司垫付拆迁过渡费、工程款、工人工资等，索河办事处于2015年11月4日书面催告新宛商公司尽快履行《荥阳市索河街道办事处城关村第一社区合作开发建设协议书》的义务，新宛商公司仍未履行相关义务，索河办事处已于2015年12月11日向新宛商公司送达了解除《荥阳市索河街道办事处城关村第一社区合作开发建设协议书》的通知书。鉴于索河办事处对于拆迁过渡费10491285.1元的产生也有一定的责任，一审法院综合本案情况，酌定索河办事处承担30%的责任，其他责任由新宛商公司承担，并无不当。新宛商公司未能提供充分有力的证据支持其上诉主张，其上诉理由均不能成立，本院不予采纳。
综上所述，荥阳市新宛商房地产开发有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费84748元，由荥阳市新宛商房地产开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 马 莉
审判员 童 铸
审判员 谢颂琳
二〇一七年十月三十日
书记员 佟欣玮