甘肃省白银市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）甘04刑终51号
抗诉机关（原公诉机关）白银市平川区人民检察院。
原审被告人杨军宝，男，生于1982年5月19日，汉族，甘肃省白银市人，大专文化，农民，住白银市平川区龙兴源小区**号楼***室。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2015年10月9日被白银市公安局平川分局刑事拘留，同年10月19日被取保候审，同年11月5日被白银市平川区人民检察院取保候审。
原审被告人王旺，男，生于1992年12月3日，汉族，甘肃省白银市人，高中文化，农民，住白银市平川区世纪春天小区*****室。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2015年10月21日被白银市公安局平川分局刑事拘留，同年10月22日被取保候审，同年11月5日被白银市平川区人民检察院取保候审。
白银市平川区人民法院审理平川区人民检察院指控原审被告人杨军宝、王旺寻衅滋事一案，于2016年3月8日作出（2016）甘0403刑初1号刑事判决。平川区人民检察院提出抗诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。白银市人民检察院检察员李向文出庭履行职务，原审被告人杨军宝、王旺均到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2015年5月5日，在红会一矿车马店附近，被告人杨军宝与被害人张建勋发生争吵继而厮打。杨军宝伙同被告人王旺持洋镐把将张建勋打伤。经鉴定张建勋右颧骨骨折构成轻伤二级，体表损伤及颜面部皮肤创伤构成轻微伤。王旺于2015年10月21日到公安机关自动投案。案发后，杨军宝、王旺共同赔偿了张建勋物质损失十万元，并取得了谅解。
原判认定上述事实的证据有：物证，书证，证人胡熙鹏、唐作龙、刘世万、吕学礼、赵德团、王俊奎等人证言，被害人张建勋陈述，被告人杨军宝、王旺供述，勘验、检查笔录，鉴定意见等。
原审法院认为：被告人杨军宝、王旺的行为构成故意伤害罪，公诉机关指控二人犯寻衅滋事罪不当；杨军宝能如实供述其犯罪事实，认罪态度较好，依法从轻处罚；二被告人积极赔偿被害人物质损失并取得谅解，均酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条一款、第七十二条一款等的规定，判决：一、被告人杨军宝犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年；二、被告人王旺犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，缓刑十个月。
抗诉机关认为：原审认为被告人杨军宝、王旺的行为构成故意伤害罪，系定性错误；原判对王旺判处有期徒刑八个月，缓刑十个月，系适用法律错误。
经审理查明：2015年5月4日，被告人杨军宝到长征煤矿去时被被害人张建勋等人阻拦在门外，遂心怀不满。次日14时许，杨军宝伙同王俊奎、白树多、张兆武、魏钰轩、李兴万等人在白银市平川区红会路车马店至长征煤矿的路上，将张建勋等人乘坐的车辆截停与对方发生争吵，杨军宝和被告人王旺手持洋镐把对张建勋等人实施殴打，致张建勋受伤。经鉴定：张建勋右颧骨骨折构成轻伤二级，体表损伤及颜面部皮肤创伤构成轻微伤。王旺于同年10月21日到公安机关投案。案发后，杨军宝、王旺共同赔偿了被害人张建勋物质损失十万元，并取得了张的谅解。
上述事实，有原公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明。
（一）被害人陈述
张建勋证明：2015年5月5日13时许，其和自己所在的长征煤矿的关得雯、吴守盛、吕学礼、石磊等八九个职工乘坐两辆车从红会一矿去长征煤矿，行至车马店附近路上时，被对面三四辆车挡住，从对面车上下来的一个人（即被告人杨军宝）手持洋镐把将和其一起的人从前面车上往下拉，其从后面车上下来后，刚与对方争辩了两句，就被人从腿部打了一棒，被一个小伙（即被告人王旺）持刀从脸部戳了一下，其趴在地下后，仍有人从其身上、头部击打。
（二）证人证言
1.关得雯证明：2015年5月5日13时许，其和被害人张建勋等人分别乘坐两辆车从红会路往长征煤矿走，行至车马店附近土路上时，被对面开过来的四辆车挡住去路。对面车上下来十六七个手持洋镐把的人让其和一起的人下车，其下车后被被告人杨军宝朝胳膊上打了一镐把即跑离现场，回头时看见被害人张建勋被杨军宝等人打倒在地。
2.刘志成证明：案发时在现场，其被对方车上的人勒令下车后胳膊上挨了一棒，被害人张建勋被打趴在地上。
3.肖金昌证明：案发时在现场，其被对方车上的人勒令下车后左腿上挨了一棒。
4.刘志双证明：案发时在现场，和其一起的张建勋等三人被对方车上的人用洋镐把实施了殴打，其几人所乘坐两辆车中的一辆小轿车前挡风玻璃被砸破了。
5.吕学礼证明：案发时在现场，其看见被害人张建勋躺倒在地上。
6.唐作龙证明：案发时，其驾驶载有被害人张建勋等人的奇瑞轿车被杨军宝等人拦住在案发现场，对方有人用洋镐把朝其车的前挡风玻璃砸了一下，玻璃裂了一条缝。
7.胡熙鹏证明：案发时，其驾驶载有长征煤矿职工的金杯面包车被对方车辆堵停，对方车上的人对其车上的人用木棒实施了殴打。
8.吴守盛、武胜杰证明内容与证人胡熙鹏基本一致。
9.刘世万证明：案发时，其看见现场停了七八辆小汽车，二三十个人手里拿着棒子正在殴打十几个手里没拿东西的人。
10.刘剑证明：案发时在现场，其看见被害人张建勋被从车上拉下来围着打。
11.赵得团证明：案发时在现场，其看见被害人张建勋被杨军宝和三四个人围着打。
12.白树多证明：当日案发前，被告人杨军宝打来电话说让其将王俊奎、魏钰轩、张兆武三人叫上去车马店给他帮忙，还没问清楚帮什么忙，杨就挂了电话。之后，其联系上王、魏、张等人来到车马店附近。在现场，其看见杨军宝和王旺手持木棒朝对方一个长头发小伙子（即被害人张建勋）身上打，其便和魏钰轩上前将杨、王二人劝开。
13.王俊奎证明：当日案发前，同村的白树多打来电话说被告人杨军宝让他们去长征煤矿附近一趟。之后，其和白树多、张兆武、魏钰轩等人开车先到长征煤矿门口转了一圈又到车马店附近，下车后其看见现场有两帮人，杨军宝和王旺手持洋镐把在打一长头发小伙（即被害人张建勋），其便将杨、王二人劝住再没打。
14.张兆武、魏钰轩、李兴万证明内容与证人白树多、王俊奎基本一致
15.令卷益证明：2015年5月5日14时许，其在长征煤矿院子里，看见院外门口有十几个小伙手里拿着洋镐把站着。
16.张兴虎证明：被害人张建勋等人是长征煤矿新招的工人。
（三）被告人供述
杨军宝证明：2015年5月4日，其和王旺到长征煤矿了解退休职工闹事的情况，在该矿二号井门口时被十几个小伙挡住，其中一个小伙（即被害人张建勋）还将其往外推搡。次日，其便叫了几个朋友又到长征煤矿二号井，见院子里没有动静，便和朋友去红会吃饭，行至车马店附近时，有三四辆车从相对方向开来，双方的车都停在了路中间，对方车上下来三个人，其中一人即是前一天推了其的人（即被害人张建勋），双方遂发生争吵，其便和王旺持洋镐把将这人打伤。其用洋镐把打了对方腿部，还用拳头捣了对方头部。
王旺证明：2015年5月某日，其驾车载着杨军宝去长征煤矿，在该矿二号井门口时被十几个小伙堵住不让进。次日，其和杨军宝又开车来到长征煤矿，杨转了一圈后，其开车往红会一矿走，中途对面来了几辆车和其所开的车都堵在了路中间，杨军宝下车时从车上顺手拿了一洋镐把，对方车上也下来一长头发小伙（即被害人张建勋），双方吵了起来，其也从车上拿了一洋镐把下了车，这时杨军宝已与长头发小伙相互撕打在一起，其便用洋镐把在长头发小伙后背打了两下。杨军宝先朝长头发小伙的腿上打了几棒，又朝身上打了几拳；其朝小伙后背上打了两拳，还用洋镐把乱甩了几下。
（四）勘验、检查、辨认笔录
1.现场勘查笔录及照片证明：案发现场位于平川区红会路车马店附近沙路中间。
2.辨认、指认笔录及照片证明：被告人杨军宝、王旺辨认出被害人张建勋；被害人张建勋辨认出王旺是用刀砍伤其脸的人，证人关得雯、刘志双、刘志成、胡熙鹏、吕学礼、赵得团辨认出杨军宝、王旺；杨军宝、王旺对作案地点进行了指认。
3.检查笔录及照片证明：经人身检查，发现刘志成左胳膊肘关节上侧有一处3CM×6CM红肿，肖金昌左小腿有一处4CM×6CM红肿印痕；刘世万本田轿车前挡风玻璃有多道裂缝；唐作龙奇瑞轿车前挡风玻璃有一道裂缝。
（五）鉴定意见
法医学人体损伤程度鉴定意见书证明：被害人张建勋右颧骨骨折构成轻伤二级，体表损伤及面部皮肤创伤构成轻微伤。
（六）书证
1.抓获经过证明：被告人王旺于2015年10月21日到公安机关自动投案。
2.户籍证明证实被告人杨军宝、王旺的自然人基本情况。
3.疾病证明书证明被害人张建勋受伤情况。
4.赔偿协议书、收条、谅解书证明：案发后，被告人杨军宝、王旺积极赔偿被害人张建勋物质损失并获得张谅解，张要求法院对杨、王二人从轻处罚。
上列证据，本院审查属实，予以确认。
本院认为：原判认定原审被告人杨军宝、王旺故意伤害的犯罪事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，定罪准确，唯处刑适用法律有误。对于抗诉机关提出原判认定杨军宝、王旺的行为构成故意伤害犯罪是定性错误的意见，经查，杨军宝因案发前一日去长征煤矿二号井时，被被害人张建勋等人挡在门外且认为张对其有推搡行为，故心生怨气图谋报复，遂于次日对张建勋等人实施殴打，并对张建勋等人乘坐的车辆亦有损坏，虽然在行为方式上与寻衅滋事犯罪相似，但却是事出有因，并没有无事生非、寻衅滋事的动机，不能作为寻衅滋事罪处理，杨军宝、王旺致张建勋轻伤的行为，原判按故意伤害定罪并无不当。因此，抗诉机关关于原判对被告人行为定性错误的理由不能成立，对该部分抗诉请求不予支持；对抗诉机关关于原判适用法律错误的意见，因有法律依据，予以支持。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条一款（二）项、第二百三十三条，《中华人民共和国刑法》第二百三十四条一款、第二十六条四款、第二十七条二款，第七十二条一款的规定，判决如下：
一、维持白银市平川区人民法院（2016）甘0403刑初1号刑事判决第一项，即被告人杨军宝犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。
二、维持白银市平川区人民法院（2016）甘0403刑初1号刑事判决第二项对被告人王旺的定罪部分，即被告人王旺犯故意伤害罪；
三、撤销白银市平川区人民法院（2016）甘0403刑初1号刑事判决第二项对被告人王旺的处刑部分，即判处有期徒刑八个月，缓刑十个月；
四、原审被告人王旺犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）
本判决为终审判决。
审 判 长 滕文祥
审 判 员 万学恭
代理审判员 杨志宇
二〇一六年十一月六日
书 记 员 王岳祯