陕西省渭南市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）陕05刑终45号
原公诉机关华阴市人民检察院。
上诉人（原审被告人）许某辉，男，汉族。现羁押于华阴市看守所。
辩护人田培群，陕西西岳律师事务所律师。
原审被告人熊某侯，男，汉族。现羁押于华阴市看守所。
原审被告人许某华，男，汉族。2017年2月13日被华阴市人民法院取保候审。
华阴市人民法院审理华阴市人民检察院指控原审被告人许某辉、熊某侯、许某华犯诈骗罪一案，于2017年1月22日作出（2017）陕0582刑初7号刑事判决。宣判后，原审被告人许某辉提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人，听取辩护意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审判决认定，2015年11月份，被告人许某辉、熊某侯预谋到湖南省益阳市实施网络诈骗，二人以熊某侯名义共同出资在益阳市国安局家属楼租赁了一套房子用于诈骗及生活使用，二人出资购买了实施诈骗所用的电子无线信号发射器、手机卡、银行卡、QQ号码、公民个人信息、诈骗对话模块等设备及信息，放在房间里共同使用。许某辉与熊某侯共同编写了办理假文凭、考试改分等诈骗短信通过电子无线信号发射器向外发送，待被害人上钩后二人分别实施诈骗，诈骗所得赃款归各自所有。2015年12月至2016年4月，许某辉、熊某侯共计实施诈骗13场，合计诈骗人民币145300元，诈骗未遂51500元。其中许某辉诈骗104200元，未遂11500元；熊某侯诈骗41100元，未遂40000元。2016年4月，被告人许某华到益阳市跟许某辉、熊某侯学习诈骗，期间同时负责买菜做饭，帮助许某辉从银行提取诈骗所得现金10000元。案发后，公安机关从许某辉处扣押赃款17800元，从熊某侯处扣押赃款2400元，本案在审理过程中，被告人熊某侯亲属代其退缴非法所得40000元。
上述事实，有报案材料、抓获经过、被害人陈述、原审被告人供述、QQ聊天记录、涉案银行卡明细清单、转账回单、支付情况截屏、房屋租赁合同、扣押物品清单、指认照片、电子证据检查笔录、羁押证明、公安部批复、收条辨认笔录及照片、上诉人许某辉的供述等证据能够证明。据此，原审法院认为，被告人许某辉、熊某侯利用通讯工具、互联网等技术手段实施电信网络诈骗，数额巨大，其行为已构成诈骗罪；被告人许某华明知许某辉、熊某侯正在实施网络诈骗，而参与实施诈骗活动，为许某辉、熊某侯的诈骗活动提供生活保障，帮助许某辉将诈骗所得款项从银行取现，其行为已构成诈骗罪的共犯。被告人许某辉、熊某侯相互明知对方实施电信网络诈骗犯罪，而为实施诈骗活动共同出资租赁场所，共同购买、使用公民个人信息、手机卡、银行卡、电子无线信号发射器等，故被告人许某辉、熊某侯的行为构成诈骗罪的共犯，且均系主犯，对二被告人应根据其罪责依法惩处；被告人许某华在共同犯罪中起次要作用，系从犯，可从轻、减轻处罚；被告人熊某侯亲属能代其退缴非法所得，可对其从轻处罚；三被告人能如实供述其犯罪事实，当庭自愿认罪，可从轻处罚。作案工具及非法所得，应予没收。根据本案犯罪事实、情节及社会危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十四条，第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款第（一）项、第二款，第六条的规定，遂判决：被告人许某辉犯诈骗罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金6万元；被告人熊某侯犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金4万元；被告人许某华犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金1万元；作案工具联想笔记本电脑四台、华硕笔记本电脑一台、东芝笔记本电脑一台、Thinkpad笔记本电脑一台、台式电脑主机2台、建设银行卡10张、农业银行卡11张、工商银行卡7张、中国银行卡1张、广州农商银行卡1张、邮政储蓄银行卡5张、湖南农村信用社储蓄卡2张、手机卡80张、电子无线信号发射器三台、无线网卡三个、U盘七个、SUNLOVE手机一部、FARSH手机七部、PEACE手机一部、SENAP手机一部、MEIZUMX手机一部、WAL手机一部、COOBE手机一部、COOLPAD手机一部、NKTEL手机一部、GQISUN手机一部、iPhone6Plus手机一部、iPhone4手机一部，非法所得60200元，予以没收。
被告人许某辉上诉提出，他能如实供述，愿意将被抓获时扣押的17800元现金退还被害人，家中贫困，子女幼小，他文化程度低。原审量刑过重，请求改判。
辩护人提出上诉人与原审被告人熊某侯共同犯罪，但许某辉作用较小，原审对上诉人许某辉的量刑重于熊某侯不适当；上诉人主观恶性不大，社会危害性较小，无前科劣迹，能够主动认罪，认罪态度好，家庭贫困。故请求对原审改判或发回重审。
经审理查明，原审判决认定上诉人许某辉及原审被告人熊某侯、许某华犯诈骗罪的事实是清楚、正确的。有被害人邱海浪、李晓容、缪志鸿、王丽、苏雅婷、王礼伟、李黄、赵伟臣、白云、关旭、蔺广生、屈展、裴领霞的陈述、QQ聊天记录、涉案银行卡明细清单、转账回单、支付情况截屏、房屋租赁合同、扣押物品清单、指认照片、辨认笔录、电子证据检查笔录、羁押证明、公安部批复、收条等证据予以证实，上诉人许某辉、原审被告人熊某侯、徐庆华亦供认不讳，三人的供述与上述证据之间相互印证，足以认定。
除前述证据外，还有下列证据证实：
1、上诉人许某辉供述对李晓容、缪志鸿、王礼伟、李黄、赵伟臣、关旭、裴领霞等人实施诈骗的具体情节外，还供述到他是2014年7月开始跟着熊某侯学习诈骗的，2015年11月他和熊某侯商量后，两人一起出钱在益阳市国安局家属楼租赁了一套房用于诈骗。他买了电脑、手机、手机卡、银行卡，熊某侯提供了猫池（电子无线信号发射器）、QQ号码、公民个人信息、无线网卡、诈骗对话模板等，买来的东西都共同使用。谁骗的钱归谁，有时一个人诈骗忙不过来也相互帮忙，比如帮着接个电话，在网上替着聊几句，相互用一下手机卡、银行卡等。
原审被告人熊某侯供述对邱海浪、王丽、苏雅婷、白云、屈展具体实施诈骗外，还供述2015年他先在双峰县和益阳市来回跑着搞诈骗，到11月时许某辉叫他合作一起搞诈骗，这样可以节约成本、也能相互商量。两人共同出钱在益阳市国安局家属院租了房子，购买了猫池、电脑、手机、手机卡、银行卡、QQ号码、公民信息、诈骗对话模板等，有的是他在网上买的，有的是许某辉买的，东西买回来都共同使用着，生活费用两人共同承担。诈骗时一般是各人做各人的，有时忙不过来也相互帮忙。他们依照买来的个人信息编写好诈骗短信通过猫池群发给考生，预留的是他的QQ号码、手机号码或许某辉的，对方添加了谁的QQ，谁就按照诈骗对话模板对话聊天。骗到的钱一部分用于购买诈骗使用的东西，一部分吃喝了。
原审被告人许某华供述，2015年春节时他听说了许某辉和熊某侯在益阳市搞诈骗的事，4月份他到益阳市跟着许某辉、熊某侯学习诈骗。他带着一部联想笔记本电脑，其他设备如猫池、手机、银行卡、个人信息等都是许某辉或者熊某侯买的，那些东西就放在房间里公用。
以上证据，经一审开庭举证、质证，并经本院审理，予以确认。
本院认为，上诉人许某辉伙同原审被告人熊某侯、徐庆华以能修改考试成绩、办理文凭、出售二手车辆为由，通过网络骗取多名被害人钱财，共诈骗钱财145300元，诈骗未遂51500元，诈骗数额巨大，其行为构成诈骗罪，依法应予惩处。对上诉人及其辩护人提出的上诉人如实供述、认罪态度好的上诉理由和辩护意见，经查，上诉人许某辉到案后对其主要犯罪事实能够如实供述，构成坦白情节，但该情节原审在量刑时已经考虑，二审不再重复评价。对辩护人提出的上诉人在共同犯罪中作用较小的辩护意见，经查，上诉人许某辉与原审被告人熊某侯在共同犯罪中对不同被害人各自独立实施诈骗，需要时再相互配合，以上事实有被害人陈述、上诉人以及原审被告人的供述能够证明，上诉人许某辉及原审被告人熊某侯均系共同犯罪的主犯，其均应对犯罪行为承担责任。原审根据诈骗金额，对各被告人作出的量刑并无不当。故该辩护意见不能成立，不予支持。原审判决定罪准确，审判程序合法，适用法律正确，判处适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈 宁
代理审判员 张 华
代理审判员 韩夏红
二〇一七年三月二十日
书 记 员 景 静