安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）皖01民终1444号上诉人（原审原告、原审被告）：叶银，女，1970年7月1日出生，汉族，住安徽省长丰县。委托诉讼代理人：程莉，安徽天霖律师事务所律师。上诉人（原审被告、原审原告）：合肥帅迪木业有限公司，住所地安徽省长丰县双凤工业区双凤大道060号。统一社会信用代码91340121667936712F（1-1）。法定代表人：张传高，总经理。委托诉讼代理人：张寅，安徽华人律师事务所律师。委托诉讼代理人：严鸣，安徽华人律师事务所律师。上诉人叶银、上诉人合肥帅迪木业有限公司（以下简称帅迪木业公司）因劳动争议纠纷一案，均不服安徽省长丰县人民法院（2016）皖0121民初3381号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月21日立案受理后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。叶银上诉请求：依法撤销一审判决第二条第3、4、5、6、9项，并依法作出公正处理。事实与理由：1、叶银向一审法院提交了银行交易明细及银行发给叶银的短信通知，用以证明叶银的月平均工资应为3127元。根据《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》腕和手损伤（S60-S69）项目下腕和手创伤性切断S68条规定：手指伴有腕和手其他部分的创伤性切断（S68.3）停工留薪期为6个月。根据叶银的病历，叶银不仅右手拇指不全离断伤，还伴有右手掌切割伤和食指屈指浅肌腱断裂，食指屈指深肌腱不全断裂，右手中指指腹裂伤等多处创伤，符合6个月停工留薪期规定，一审判决停工留薪期工资计算标准为2536.2元/月及停工留薪期为3个月明显不当。2、叶银因工伤住院治疗12天，诉讼时主张的也是住院期间的护理费，并非出院后停工留薪期间的护理费。一审判决认为护理需要鉴定，显系适用法律错误。3、叶银在工伤治疗期间频繁来往医院，交通费是必然发生的。一审判决仅以叶银未提供交通费票据驳回叶银该项诉请，也是不合理的。4、关于一次性伤残补助金和经济补偿金的工资计算标准，同上述停工留薪期工资计算标准，即应按3127元/月计算，一审法院按2536.2元/月计算对叶银来说非常不公平。帅迪木业公司辩称：1、关于停工留薪期工资及一次性伤残补助的工资计算标准，叶银主张按3127元/月计算没有依据。叶银工作性质为计件工作制，其工资应按合肥市最低工资标准予以计算。一审法院认定叶银停工留薪期限为3个月正确。2、工伤保险条例仅规定了停工留薪期间的护理费用，叶银既没有提供生活不能自理的证明材料，也没有提供需要支付护理费的证明材料，该部分护理没有经鉴定部门鉴定，一审法院对此认定事实正确。3、工伤保险条例对交通费的规定是指工伤职工到统筹地区以外就医所需的费用，叶银仅在合肥地区治疗，故公司无需支付其交通费。4、叶银系主动提出辞职，不属于劳动合同法规定的必须支付经济补偿金的情形。综上，叶银的上诉请求没有事实和法律依据，请求二审法院予以驳回。帅迪木业公司上诉请求：依法撤销一审判决第二条第3、6、9项及第三条，并依法作出公正处理。事实与理由：1、根据工伤保险条例规定，本人工资是指工伤职工因工伤遭受事故伤害或患职业病前12个月的平均工资。叶银的工作性质为计件工作制。由于叶银没有上班，故其工资标准应按合肥市最低工资标准计算，一审判决以4227元/月计算叶银工资，加重了用人单位的法律责任。2、根据查明的事实，系叶银要求解除劳动合同，其自行离职不属于劳动合同法规定的用人单位需支付经济补偿金的情形。3、一审判决要求帅迪木业公司为叶银补缴社会保险没有依据。帅迪木业公司是根据叶银要求，没有为其办理保险和缴纳社会保险费用。如判决由帅迪木业公司补缴社会保险，则叶银应当将帅迪木业公司已经支付的社会保险费用予以退还或者予以相应扣减。叶银辩称：1、根据叶银向一审法院提交了银行交易明细及银行发给叶银的短信通知，可以计算出叶银的月平均工资应为3127元。2、由于帅迪木业公司一直都未给叶银缴纳社会保险费用，叶银据此要求解除劳动合同，符合劳动合同法第38条和46条的规定，帅迪木业公司应向叶银支付解除劳动关系经济补偿金。3、叶银从未要求帅迪木业公司不要为其办理社会保险，也没有领取过任何社会保险费用，且为叶银缴纳社会保险是帅迪木业公司的法定义务，故帅迪木业公司应当为叶银补办劳动关系存续期间的社会保险。综上，帅迪木业公司的上诉请求没有事实和法律依据，请求二审法院予以驳回。叶银向一审法院起诉请求：1、判令帅迪木业公司与叶银终止劳动关系；2、判令帅迪木业公司支付叶银医疗费67.5元；3、判令帅迪木业公司支付叶银伙食补助费1200元；4、判令帅迪木业公司支付叶银停工留薪期工资60084元；5、判令帅迪木业公司支付叶银护理费2209.99元；6、判令帅迪木业公司支付叶银交通费3000元；7、判令帅迪木业公司支付叶银一次性伤残补助金55077元；8、判令帅迪木业公司支付叶银一次性工伤医疗补助金40056元；9、判令帅迪木业公司支付叶银一次性伤残就业补助金75105元；10、判令帅迪木业公司支付叶银经济补偿金22531.5元；11、判令帅迪木业公司支付叶银劳动能力鉴定费280元；12、判令帅迪木业公司为叶银补办自2012年2月起至判决执行之日止的各项社会保险；13、判令本案的全部诉讼费用由帅迪木业公司承担。帅迪木业公司向一审法院起诉请求：1、请求撤销（2016）长劳人仲案字第313号仲裁裁决第一条第1项、第5项、第6项，并依法改判；2、请求撤销（2016）长劳人仲案字第313号仲裁裁决第一条第9项及第二条，并依法改判；3、本案诉讼费由叶银负担。一审法院认定事实：叶银2012年2月入职帅迪木业公司工作。2014年2月21日，叶银在工作过程中受伤，遂被送往长丰县双凤工业区医院救治，住院治疗12天，至2014年3月5日出院。目前尚有医疗费67.5元，帅迪木业公司未予支付。2016年4月5日，长丰县人力资源和社会保障局作出长丰工认（2016）0079号《认定工伤决定书》，认定叶银所受伤害为工伤。2016年4月28日，合肥市劳动能力鉴定委员会作出合劳鉴（2016）1022号《因工负伤劳动能力鉴定结论书》，鉴定叶银劳动功能障碍程度为八级。叶银支付鉴定费280元。因双方就工伤赔偿未达成协议，叶银遂申请劳动仲裁。2016年9月20日，长丰县劳动人事争议仲裁委员会作出（2016）长劳人仲案字第313号仲裁裁决书，裁决：一、帅迪木业公司在裁决书生效后15日内支付叶银：1、一次性伤残补助金：4227元X60%X11=27898.2元；2、一次性工伤医疗补助金5007元/月X8个月=40056元；3、一次性伤残就业补助金5007元/月X15个月=75105元；4、伙食补助费：320元；5、停工留薪期工资：4227元X60%X6=15217.2元；6、护理费4227元X80%÷21.75X12=1865.7元；7、鉴定费：280元；8、医疗费：67.5元；9、经济补偿金：4227元X60%X4.5=11412.9元。二、帅迪木业公司在裁决书生效后15日内向长丰县社会保险服务中心为叶银补缴自2012年2月至2016年5月期间各项社会保险，具体数额由社保经办机构核准，叶银应缴部分由叶银承担并同期缴纳；三、驳回叶银的其他仲裁请求。该仲裁裁决书送达后，叶银和帅迪木业公司均不服，分别诉至一审法院，要求判如所请。一审另查明：2014年合肥市在岗位职工平均工资为50722元，即4227元/月。2015年合肥市在岗职工平均工资为60084元，即5007元/月。一审法院认为：用人单位与劳动者应当依照法律规定和劳动合同约定，全面履行各自的义务。《中华人民共和国社会保险法》规定，中华人民共和国境内的用人单位和个人依法缴纳社会保险费，个人依法享受社会保险待遇。帅迪木业公司应当按时为叶银缴纳各项社会保险费。根据《中华人民共和国劳动合同法》、《工伤保险条例》的规定，叶银有权要求解除劳动关系、享受工伤待遇并要求帅迪木业公司支付拖欠的各项费用。帅迪木业公司诉称叶银的本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或患职业病前12个月的平均缴费工资。依法理，确定本人工资的标准应以平均月缴费工资为标准。叶银的工作性质为计件工作制，由于其没有上班，故其工资标准应当按照合肥市最低工资标准计算。本案中，帅迪木业公司一直未提供叶银的工资记录及缴费记录，故仲裁机构按照《工伤保险条例》第六十四条的规定4227元X60%=2536.2元计算并无不妥。综上所述，叶银要求解除与帅迪木业公司之间的劳动关系，符合法律规定，依法应自叶银向仲裁机构申请裁决时间，即2016年5月起予以解除。根据叶银的诉讼请求以及法律的规定，该院核定如下：1、医疗费67.5元；2、伙食补助费320元；3、停工留薪期工资4227元X60%X3=7608.6元；4、护理费：护理需要鉴定才能支付护理费，故护理费不予支持；5、交通费无票据，不予支持；6、一次性伤残补助金4227X60%X11=27898.2元；7、一次性工伤医疗补助金5007元/月X8个月=40056元；8、一次性伤残就业补助金5007元/月X15个月=75105元；9、经济补偿金4227元X60%X4.5=11412.9元；10、劳动能力鉴定费280元。该院依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国社会保险法》第四条、《社会保险费征缴暂行条例》第二条、第四条、第十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十条、第四十七条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条，《安徽省实施办法》第二十五条、第二十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、叶银与合肥帅迪木业有限公司劳动关系于2016年5月30日解除；二、合肥帅迪木业有限公司于判决书生效后10日内一次性付清叶银：1、医疗费67.5元；2、伙食补助费320元；3、停工留薪期工资4227元X60%X3=7608.6元；4、护理费：护理需要鉴定才能支付护理费，故护理费不予支持；5、交通费无票据，不予支持；6、一次性伤残补助金4227元X60%X11=27898.2元；7、一次性工伤医疗补助金5007元/月X8个月=40056元；8、一次性伤残就业补助金5007元/月X15个月=75105元；9、经济补偿金4227元X60%X4.5=11412.9元；10、劳动能力鉴定费280元。合计162748.2元；三、合肥帅迪木业有限公司于判决书生效后10日内向长丰县社会保险服务中心为叶银补缴2012年2月至2016年5月期间各项社会保险，具体数额由社保经办机构核准，叶银应缴部分由叶银承担并同期缴纳；五、驳回叶银其他诉讼请求；六、驳回合肥帅迪木业有限公司其他诉讼请求。案件受理费20元，减半收取10元，由叶银承担5元，由合肥帅迪木业有限公司承担5元。二审中，双方均未提交新的证据。本院对一审查明而为双方当事人无争议的事实，予以确认。本院认为：叶银在工作中受到事故伤害，已被认定为工伤，依法应享受相应的工伤保险待遇。关于叶银的月工资标准。叶银主张为3127元/月，其向一审法院提交了银行交易明细及银行发给叶银的短信通知用以证明该主张成立。帅迪木业公司则主张按合肥市最低工资标准计算。根据《工伤保险条例》的规定，叶银的月工资是指叶银因工作遭受事故前12个月平均月缴费工资。根据叶银提交的银行交易明细只能反映出一个月的工资、短信通知只能反映出三个月的工资，叶银将这四个月工资累加后得出的平均值为3127元，该计算方法于法不符。帅迪木业公司未向法院提交叶银受伤前12个月的工资表，其主张按合肥市最低工资标准计算叶银月工资，亦缺乏依据。一审法院按照统筹地区职工平均工资的60%计算叶银的月工资为2536.2元（即4227元X60%=2536.2元），于法有据，本院予以维持。关于停工留薪期工资。《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》腕和手损伤（S60-S69）项目下腕和手创伤性切断S68条规定：手指伴有腕和手其他部分的创伤性切断（S68.3）停工留薪期为6个月。而从叶银的病历可以反映出，叶银不仅右手拇指不全离断伤，还伴有右手掌切割伤和食指屈指浅肌腱断裂，食指屈指深肌腱不全断裂，右手中指指腹裂伤等多处创伤。根据上述规定并结合叶银的病历，本院认为叶银的伤情符合6个月停工留薪期规定。一审法院认定叶银的停工留薪期为3个月不当，本院予以纠正。故帅迪木业公司应支付给叶银的停工留薪期工资为15217.2元（即4227元X60%X6=15217.2元）。关于护理费。叶银诉请主张的是其住院12天期间的护理费，帅迪木业公司二审中承认其在叶银住院期间并未安排人前去护理，而根据叶银的伤情需要人护理，故帅迪木业公司应支付叶银护理费1865.7元（4227元X80%÷21.75X12=1865.7元）。关于交通费。《工伤保险条例》对交通费的规定是指工伤职工到统筹地区以外就医所需的费用，而叶银受伤后仅在合肥地区治疗，且未提供交通费的票据，一审法院未予支持叶银交通费，并无不当。关于一次性伤残补助金和经济补偿金。因叶银的月工资为2536.2元，一审法院按此标准计算叶银的一次性伤残补助金为27898.2元、经济补偿金为11412.9元正确，本院予以维持。关于社会保险。为劳动者缴纳社会保险费用是用人单位的法定义务。在双方劳动关系存续期间，帅迪木业公司未为叶银缴纳社会保险费用，应予补缴。叶银以此为由要求解除劳动关系，帅迪木业公司还应向叶银支付解除劳动关系经济补偿金。综上所述，叶银上诉请求中关于停工留薪期工资和护理费的主张成立，本院予以支持；叶银上诉请求中关于交通费、一次性伤残补助金和经济补偿金的主张不能成立，本院予以驳回。帅迪木业公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持安徽省长丰县人民法院（2016）皖0121民初3381号民事判决的第一、三、四、五项，即“叶银与合肥帅迪木业有限公司劳动关系于2016年5月30日解除”、“合肥帅迪木业有限公司于判决书生效后10日内向长丰县社会保险服务中心为叶银补缴2012年2月至2016年5月期间各项社会保险，具体数额由社保经办机构核准，叶银应缴部分由叶银承担并同期缴纳”、“驳回叶银的其他诉请求”、“驳回合肥帅迪木业有限公司的其他诉请求”；二、变更安徽省长丰县人民法院（2016）皖0121民初3381号民事判决的第二项即“合肥帅迪木业有限公司于判决书生效后10日内一次性付清叶银：1、医疗费67.5元；2、伙食补助费320元；3、停工留薪期工资4227元X60%X3=7608.6元；4、护理费：护理需要鉴定才能支付护理费，故护理费不予支持；5、交通费无票据，不予支持；6、一次性伤残补助金4227元X60%X11=27898.2元；7、一次性工伤医疗补助金5007元/月X8个月=40056元；8、一次性伤残就业补助金5007元/月X15个月=75105元；9、经济补偿金4227元X60%X4.5=11412.9元；10、劳动能力鉴定费280元。合计162748.2元”为“合肥帅迪木业有限公司于判决书生效后10日内一次性付清叶银：1、医疗费67.5元；2、伙食补助费320元；3、停工留薪期工资4227元X60%X6=15217.2元；4、护理费：4227元X80%÷21.75X12=1865.7元；5、交通费无票据，不予支持；6、一次性伤残补助金4227元X60%X11=27898.2元；7、一次性工伤医疗补助金5007元/月X8个月=40056元；8、一次性伤残就业补助金5007元/月X15个月=75105元；9、经济补偿金4227元X60%X4.5=11412.9元；10、劳动能力鉴定费280元。合计172222.5元”。本案二审案件受理费10元，由合肥帅迪木业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陆建群审判员  马枫蔷审判员  方玮韡二〇一七年五月十日书记员  鲍晶晶附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。