成都市锦江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）锦江刑初字第410号
公诉机关成都市锦江区人民检察院。
被告人徐某某。
辩护人席朝明，四川经纬通律师事务所律师。
成都市锦江区人民检察院以成锦检公诉刑诉（2014）317号起诉书指控被告人徐某某犯挪用公款罪，于2014年6月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员白文俊出庭支持公诉，被告人徐某某及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，四川省粮油集团有限责任公司（以下简称粮油集团）为1995年四川省人民政府批准成立的国有企业。被告人徐某某于2008年4月起担任该集团财务部部长。2009年5月15日，粮油集团与四川什邡植物油总厂（以下简称油脂总厂）签订《油菜籽委托收购加工合同》，约定由粮油集团出资购买油菜籽并委托油脂总厂收购并予以加工成菜油。2009年6月份，被告人徐某某在负责粮油集团与油脂总厂油菜籽采购业务过程中，为筹集自己公司所需资金25万元，要求油脂总厂总经理徐某挪用采购业务的预付款。为此，徐某某私自加盖粮油集团公章要求油脂总厂代粮油集团支付25万元到由其实际控制的盈彩公司并转至其朋友的金谷公司，提取现金后用于其个人公司—明德公司注册验资。2009年8月10日，被告人徐某某在粮油集团董事长杨某某问及油脂总厂有关资金使用问题时，主动交代前述事实，并于次日将25万元退还至油脂总厂。2012年11月28日，被告人徐某某在接受检察院询问时主动交代了自己的犯罪事实。
为支持上述指控事实的成立，公诉机关当庭宣读、出示了被告人供述、证人证言等证据。公诉机关认为，被告人徐某某身为国家工作人员，利用职务上的便利，挪用公款数额巨大、进行营利活动，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款之规定，应以挪用公款罪追究其刑事责任。被告人徐某某系自首，依法可以从轻或减轻处罚。现提起公诉，请求依法对被告人追究刑事责任。
被告人徐某某对指控其犯挪用公款罪的罪名及事实均不持异议。辩护人认为：被告人徐某某主观上无挪用本单位资金的故意，其系请求油脂总厂借款，而不是动用自己单位的资金，只是应油脂总厂总经理的要求出具了函件。而该函件的受函单位与油脂总厂不一致，且该函与油脂总厂汇出25万元，无必然的联系。故徐某某的行为系借款，而非挪用公款。被告人徐某某系自首。
辩护人当庭出示了《菜籽油专项经营合作协议书》、《菜籽油采购合同》、“菜籽油专项经营监管工作组工作细则”等证据，证实粮油集团打入油脂总厂的预付款是属于四川发展投资有限公司支付给粮油集团的预付款。
经审理查明，四川省粮油（集团）有限责任公司系国有企业。被告人徐某某自2008年4月起担任该集团财务部部长。2009年5月15日，粮油集团与四川什邡植物油总厂（以下简称油脂总厂）签订《油菜籽委托收购加工合同》，约定由粮油集团出资委托油脂总厂购买油菜籽并予以加工成菜油。2009年6月初，被告人徐某某在负责粮油集团与油脂总厂油菜籽采购业务过程中，为筹集自己公司所需资金25万元，要求油脂总厂总经理徐某从粮油集团预付给油脂总厂的款项中挪用25万元。为此，徐某某私自加盖粮油集团公章要求油脂总厂代粮油集团支付25万元到由其实际控制的成都盈彩包装制品有限公司。随后被告人徐某某将该25万元转至其朋友陈某某开设的成都市金谷仓储有限公司账上，由陈某某提取现金给被告人徐某某。被告人徐某某将该资金用于其个人公司—成都明德宏业贸易有限公司注册验资。
2009年8月10日，被告人徐某某在粮油集团董事长杨某某问及油脂总厂有关资金使用问题时，主动交代前述事实，并于次日将25万元退还至油脂总厂。2012年11月28日，被告人徐某某在接受锦江区人民检察院询问时主动交代了自己的犯罪事实。
以上事实有经庭审控方举证，被告人、辩护人质证，本院查证属实的下列证据予以证实：
一、证明被告人徐某某的主体身份，有以下证据：
1、营业执照、组织机构代码证、公司变更登记申请书，证实四川省粮油（集团）有限责任公司系国有公司。
2、常住人口详细信息、干部任免审批表、四川省粮油（集团）有限责任公司文件川粮司发（2008）7号职务任免通知、四川省粮油（集团）有限责任公司总部岗位说明书，证实徐某某自2008年4月7日起在粮油集团担任财务部部长，负责集团的财务管理、财务监管、会计核算、资金融通、资产管理工作。
二、证实徐某某挪用25万元公款，并用于营利的事实，有以下证据：
1、锦江区人民检察院的立案决定书，证实案件的受理情况。
2、《油菜籽委托收购加工合同》、《油菜籽委托收购加工补充协议》，证实2009年5月15日，粮油集团与油脂总厂达成委托收购加工的合同。
3、供应商明细账、收购价格通知单、什邡植物油脂总厂油菜籽收购资金申请、记账凭证、单位汇款委托书、业务受理凭证、专项经营资金划拨单，证实粮油集团与油脂总厂签定合同后，应油脂总厂的申请，粮油集团先后向油脂总厂支付收购油菜籽的专项资金的情况，已及合同完成后，油脂总厂退还粮油集团收购款的情况。
4、四川省粮油（集团）有限责任公司盖章的付款函，证实徐某某以粮油集团的名义，并加盖粮油集团公章出具一份“付款通知”给油脂总厂。
5、四川什邡植物油脂总厂记账凭证、电汇凭证、支付系统专用凭证，证实油脂总厂收到粮油集团的“代为支付函”后，向函上指定的成都市盈彩包装制品有限公司汇入25万元，并在单位记账凭证上记录“四川省粮油（集团）有限责任公司为借方，金额为25万元。”的事实。
6、公司设立登记申请书、公司股东（发起人）名录，证实成都明德宏业贸易有限公司的登记情况。
7、证人徐某的证言，证实徐某某是粮油集团的财务部经理，同时也是油脂总厂与粮油集团合作中，粮油集团方面的负责人。2009年5月份左右，油脂总厂与粮油集团达成油脂总厂代粮油集团收购加工油菜籽的合同。同时约定粮油集团将款项先预付给油脂总厂。这次合作，粮油集团负责的是徐某某和范某。合同签订后，粮油集团先后预付了3500万元，作为收购油菜籽的专项资金。2009年6月份，在粮油公司收购油菜籽的专项资金到位后，徐某某打电话说希望从收购油菜籽的专项资金中转出25万元给他用于做包装方面的生意。其告知徐某某，该款为粮油公司收购油菜籽的专项资金，必需要徐某某出具一个手续并盖上粮油公司的公章才能打款。随后，其收到徐某某传真的付款通知书，就按传真上的单位和账号将粮油集团收购油菜籽的专项资金打了25万元过去。
8、证人徐某的证言，成都盈彩包装制品有限公司企业法人营业执照复印件、公司股东（发起人）名录，证实徐某某系徐某的哥哥，是成都盈彩包装制品有限公司实际的出资人。大概在2009年的时候，徐某某说什邡油脂厂要给公司账上转一笔款，该款在账上放几天就要转走。因为公司的财务是徐某某在做，所以具体其就没有管。
9、证人陈某某的证言，转账支票、成都市金谷仓储有限公司记账凭证、进账单，陈某某民生银行借记卡对账单、取款凭条，中国建设银行转账凭条，证实2009年时，徐某某通过成都盈彩包装制品有限公司转账25万元至成都市金谷仓储有限公司账户。陈某某从自己的私人账户取出25万元给徐某某。过后不久，徐某某通过现金和转款的方式将25万元还给陈某某。陈某某又从公司账户上打了25万元给成都盈彩包装制品有限公司。
10、户名为张某某，卡号为的中国工商银行存取款明细、凭证、进账单，证实该账户上于2009年6月4日存入25万元，又于当日通过该账户将25万元转入成都市明德宏业贸易有限公司的情况。
11、证人张某某的证言，证实2009年的一天，徐某某将其身份证借去注册了一家公司。
12、证人刘某、伍某某的证言，证实2009年6月，徐某某与刘某各出25万元注册成立成都明德宏业贸易有限公司，公司挂名股东是刘某的妻子伍某某及徐某某的朋友张某某。徐某某的25万元，说是从成都盈彩公司账上转过来的。
13、证人李某某的证言，证实其于2009年9月份到成都盈彩包装制品有限公司做财务。2009年6月的一笔25万元的账单是前任会计移交的，因为没有单据，会计说是徐某某拿来的，故记账为“借徐某某现金”。
14、被告人徐某某的供述，称粮油集团是国有企业，其本人系该集团财务部部长，是正式员工，属于国家工作人员。其平时的工作就是对财务部进行管理，同时也牵头负责筹备的油脂项目。2009年5月，徐某某和范某与什邡油脂总厂洽谈，并汇报领导决定后，粮油集团与什邡油脂总厂签订《油菜籽委托收购加工合同》。2009年5月其以朋友张某某的名义，刘某以其妻子伍某某的名义共同成立“成都明德宏业贸易有限公司”，注册资本为50万元，其与刘某每人出资25万元。其考虑自己是粮油集团的财务部经理以及油脂部的负责人，经常与徐某打交道，也比较熟悉。另一方面，粮油集团与徐某公司有很大的业务往来，粮油集团还预付了款项给油脂总厂。其给油脂总厂的总经理徐某联系，请求徐某将粮油集团预付的专项资金借25万元给他。2009年6月2日，其应徐某的要求，出具了一份代付款通知书，并私自加盖粮油集团的公章后给油脂总厂。之后，油脂总厂就支付25万元给其实际控制的盈彩公司。其后，徐某某从盈彩公司将25万元转入成都市金谷仓储有限公司，再从该公司将25元取出，用来注册公司。2009年8月份，其就将25万元退回了油脂总厂的账户上。
三、证实被告人徐某某主动投案，如实供述及挪用的25万元已退还的事实，有以下证据：
1、电汇凭证，证实成都市金谷仓储有限公司从公司账户上打了25万元给成都盈彩包装制品有限公司后，徐某某于2009年8月11日将25万元汇入四川什邡植物油脂总厂的事实。
2、四川省粮油（集团）有限责任公司党委出具的“情况说明”，该公司董事长杨某某出具的“说明”，证实徐某某主动向公司承认自己挪用在油脂总厂账上的专用资金的事实。之后徐某某及时将该资金归还。
3、锦江区人民检察院反贪局出具的挡获经过，证实2012年10月27日反贪局接群众匿名举报，反映徐某某挪用资金的问题。11月28日，徐某某到反贪局如实供述了自己挪用粮油集团购买油菜籽的专项资金25万元的犯罪事实。
以上证据，被告人及辩护人均无异议，本院予以认定。
本院认为，被告人徐某某身为国家工作人员，利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，数额巨大，并进行营利活动，其行为已构成挪用公款罪。公诉机关起诉指控的事实与罪名成立，本院予以支持。辩护人提出被告人徐某某主观上不具有挪用自己公司资金的故意，“代付款函件”不是发给油脂总厂，该25万元系徐某某个人借款的辩护意见。首先，根据被告人的供述、徐某证言、四川省粮油（集团）有限责任公司盖章的付款通知等证据，相互印证，证实徐某某在负责粮油集团与油脂总厂油菜籽采购业务过程中，为筹建自己私人的公司，与油脂总厂的负责人商议“将粮油集团预付至油脂总厂购买油菜籽的预付款挪用25万元”。被告人及所属集团、油脂总厂的负责人均认可，粮油集团的预付款是请油脂总厂代为购买油菜籽的公款，其所有权属于粮油集团，粮油集团对该款的使用具有监管的权利。油脂总厂需要预付款时，需要给粮油集团打用款报告，由粮油集团打预付款至其账户。因此可见，被告人徐某某主观上是挪用粮油集团公款，而非挪用其他公司或个人的款项。其次，徐某某为了挪用该25万元，私自加盖粮油集团公章出具了“代付款函件”的行为，违反了粮油集团财务管理制度。该“代付款函件”虽没有完全按照油脂总厂正式的名称予以出具，但函件明确指出了什邡市植物油总厂，被告人供述与证人徐某的证言也可以相互印证，徐某某出具的该函件的受函人就是油脂总厂。油脂总厂根据该函件，将粮油集团打至该公司代购菜籽油的公款转移25万元至徐某某个人控制的账户中并用于自己开办公司，改变了公款的实际用途。综上所述，被告人徐某某主观上具有挪用公款的故意，客观上也利用了自己职务上的便利，出具代付款函件，挪用了粮油集团为购买菜籽油而预付至油脂总厂的公款中的25万元。辩护人的相关辩护意见，与审理查明的事实不符，不予采纳。对辩护人提出被告人徐某某系自首的辩护意见，与查明事实相符，予以采纳。
被告人徐某某挪用公款人民币25万元，量刑时，本院考虑：1、被告人徐某某犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚；2、被告人徐某某系初犯，并已将其挪用的25万元归还，依法可以酌情从轻处罚。根据被告人的悔罪表现，对其宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可以对其宣告缓刑。
据此，为了维护国家的廉政制度，保护公共财产所有权不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第二百七十二条第二款、第九十三条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款（条文全文附后）的规定判决如下：
被告人徐某某犯挪用公款罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 孙媛媛
人民陪审员 徐立琼
人民陪审员 陈 德
二〇一四年八月二十九日
书 记 员 及鹭瑶
张世祥