山东省潍坊市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁07民终1593号
上诉人（原审原告）诸城同济医院。住所地：诸城市密州东路**号。
法定代表人张爱华，院长。
委托代理人魏振功，山东国人律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）王茜，女，1983年5月7日生，汉族，住诸城市。
上诉人诸城同济医院因与被上诉人王茜劳动争议一案，不服山东省诸城市人民法院（2015）诸民初字第704号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
经审理查明，王茜于2011年9月到诸城同济医院收款室工作，诸城同济医院从2013年11月开始为王茜缴纳社会保险。王茜工作期间，诸城同济医院先后通过邮政银行和兴业银行以打卡方式为其发放工资。王茜最初于2011年10月9日到邮政银行开户，同日诸城同济医院为其发放首月工资420元。上述两家银行给王茜提供了工资卡交易明细，明细中记录了每月发放工资的具体数额。2015年2月25日，病人郑某到诸城同济医院购买药物并报销医疗费用，王茜为其刷医保卡，因未能报销医疗费用，郑某随即向诸城市劳动和社会保障局医保处投诉诸城同济医院。2015年2月27日，诸城同济医院作出“关于对王茜、孙焕丽同志的处理决定”，决定中载明：“王茜在上班时间玩手机、服务态度差、××人报销，××人找院长投诉，并投诉到劳动局，根据《医院关于加强劳动纪律的有关规定》，经院委会研究决定回家待岗一个月（自3月1日起），待岗期间停发工资，自交保险，一月后经院委会研究决定是否再上岗。”诸城同济医院已将该决定送达给王茜。上述决定载明的一个月期限尚未届满时，诸城同济医院未经院委会研究通过，即于2015年3月12日以违反单位规章制度为由解除与王茜的劳动关系，并将劳动用工减员花名册报劳动部门备案，备案花名册载明双方劳动合同起止日期为2013年11月10日至2014年11月9日。诸城同济医院作出解决劳动关系决定后，即停止为王茜缴纳社会保险，但未将解除劳动关系证明送达给王茜。
后王茜向诸城市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该仲裁委于2015年6月8日作出诸劳人仲案字[2015]第152号仲裁裁决书，裁决内容如下：诸城同济医院支付给王茜工资收入与最低工资标准差额13825元，法定休假日加班费1200元，带薪年休假工资1800元，非法解除劳动合同赔偿金10500元，共计27325元。在仲裁委开庭过程中，证人郑某出庭作证，证明其投诉对象为诸城同济医院。诸城同济医院不服仲裁裁决，诉至法院请求判令不支付王茜节假日加班费、最低工资差额、带薪年休假工资、违法解除劳动合同赔偿金。
另查明，诸城同济医院在原审中未就王茜的工资收入与最低工资标准差额问题提出诉讼时效抗辩。2014年山东省诸城市的最低工资标准为1500元/月。
上述事实，有银行卡交易明细、用工减员备案花名册、诸城同济医院处理决定、仲裁裁决书、当事人陈述等证据在案为证，足以认定。
原审法院认为，一、关于王茜参加工作的时间问题。诸城同济医院与王茜对于双方存在劳动合同关系一致确认，但对王茜参加工作的时间存在分歧。诸城同济医院主张王茜到其单位工作是在2012年4、5月份，但自认未查到具体时间，其对自己的主张未提供证据证明，不予采信。王茜为证实其于2011年9月到诸城同济医院工作，提供了邮政银行和兴业银行工资卡交易明细，证明诸城同济医院从2011年10月9日开始为其发放工资，诸城同济医院、王茜均认可工资通过银行发放，结合双方一致确认的当月工资于次月发放的形式，认定王茜参加工作的时间为2011年9月。
二、关于工资收入与当地最低工资标准之间的差额问题。诸城同济医院、王茜一致确认工资表不需经过王茜签名且工资通过银行发放，诸城同济医院为证实发放的工资基本上不低于最低工资数额，提供了自2013年11月至2015年2月期间的工资表予以证明，但王茜对工资表的真实性不予确认。在双方对工资发放数额存在争议的情况下，应当以银行卡交易明细载明的工资数额为准核算工资收入是否低于当地最低工资标准。对于计算方法，双方均确认应以已发放工资数额加上诸城同济医院为王茜缴纳的社会保险数额的和与当地最低工资之间的差额计算。对于缴纳保险数额，王茜在无证据证明的情况下，同意以诸城同济医院工资表中记载的社保数额为依据。据此，经过审查核算，诸城同济医院应向王茜补足工资加社保数额与当地最低工资之间的差额12977元（详细计算清单附案）。
三、关于解除劳动合同关系是否合法及应承担的法律后果问题。诸城同济医院因病人向劳动部门投诉而对王茜作出在家待岗一月等处理决定，其依据是《医院关于加强劳动纪律的有关规定》，但对其处理决定中所载明的“在上班时间玩手机、服务态度差、××人报销”等违纪情形，诸城同济医院未调查核实，也没有证据能够证明王茜存在以上违纪情形，且证人郑某在仲裁委开庭时明确表示其是针对诸城同济医院进行投诉。在处理决定载明的一个月期限尚未届满且未经院委会研究的情况下，诸城同济医院即作出解除劳动合同的决定并向劳动部门备案。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条的规定，“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明”。据此，诸城同济医院在解除劳动合同时未将解除证明送达给王茜违反法律规定，其解除劳动合同的程序不合法，应认定为违法解除劳动合同。在诉讼过程中，王茜表示不要求继续履行劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条之规定，“用人单位违反本法规定解除劳动合同，劳动者不要求继续履行劳动合同的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金”。该法第八十七条规定，“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”。王茜自2011年9月到诸城同济医院工作，至解除劳动合同时（2015年3月），工作年限为三年半，根据劳动合同法第四十七条规定的经济补偿金的支付标准及计算年限的规定，诸城同济医院应向王茜支付违法解除劳动合同赔偿金10500元（1500元/月×3.5个月×2倍）。
对于法定休假日加班工资以及带薪年休假工资，王茜自愿放弃，视为对民事权利的合法处分，予以准许。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、诸城同济医院支付给王茜工资收入与当地最低工资标准之间的差额12977元；二、诸城同济医院支付给王茜违法解除劳动合同赔偿金10500元。以上判决第一、二项，于判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。如未按判决指定期限履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由诸城同济医院负担。
宣判后，诸城同济医院不服，向本院提起上诉称：上诉人依据单位规章制度对被上诉人的违纪行为予以处理，不存在违法解除劳动合同的情形，不应向被上诉人支付违法解除劳动关系赔偿金。根据鲁劳社函（2006）387号第七条“劳动者个人应当缴纳的社会保险费和住房公积金包含在最低工资标准之内”的规定，劳保医保应当计入工资总额。考虑两年的诉讼时效，被上诉人最低工资差额应从解除劳动合同前两年开始计算（2013年2月至2015年2月），共计4795元，一审法院从被上诉人到上诉人处工作开始计算是错误的。因此请求二审法院依法撤销一审判决，改判上诉人支付被上诉人最低工资差额4795元但不支付违法解除劳动合同赔偿金，或将该案发回重审，一、二审诉讼费用均由被上诉人承担。
被上诉人王茜未到庭亦未提交书面答辩意见。
本院认为，用人单位与劳动者订立、履行、解除劳动合同均应依法进行。上诉人诸城同济医院未提供证据证明被上诉人王茜存在违纪行为，且证人郑某在仲裁委出庭作证时明确表示其投诉只针对上诉人，因此上诉人主张因被上诉人违反医院规章制度而解除与被上诉人的劳动合同，依据不足。上诉人在处理决定载明的一个月期限尚未届满的情况下即作出解除与被上诉人劳动合同的决定，并向劳动部门备案，但却未将解除证明送达给被上诉人，违反了《中华人民共和国劳动合同法》第五十条的规定。据此，上诉人解除与被上诉人的劳动合同没有事实和法律依据，应认定为违法解除劳动合同。关于被上诉人的工资收入与当地最低工资标准差额的计算问题，原审法院已经把上诉人提供的工资表中载明的“扣劳保医保”金额计入被上诉人的工资收入，上诉人称原审判决未将被上诉人个人应当缴纳的劳保医保计入被上诉人工资总额，与事实不符，本院不予采信。上诉人主张根据诉讼时效的规定，被上诉人的工资差额只能计算至解除劳动合同前两年，因上诉人在原审中未提出诉讼时效抗辩，根据法律规定，本院对其主张不予支持。综上，上诉人上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人诸城同济医院负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 宫 磊
代理审判员 石建军
代理审判员 陈 静
二〇一六年六月二十日
书 记 员 房艳萍