山东省烟台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁06民终1597号
上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司蓬莱支公司，地址蓬莱市南关路166号。
负责人：孟祥运，任该公司总经理。
委托代理人：张晓龙、颜秉林，山东舜翔（烟台）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：陶会强，城镇居民。
委托代理人：徐学春，由忠田，山东星河泰律师事务所律师。
原审被告：郑宏运，城镇居民。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司蓬莱支公司（以下简称太平洋保险公司）因与被上诉人陶会强、原审被告郑宏运机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省蓬莱市人民法院（2015）蓬登民初字第1118号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审原告陶会强诉称，2015年7月8日，被告郑宏运驾驶鲁F×××××号大型客车（该车在被告太平洋保险公司处投保第三者强制险和第三者商业险）由北向西右转弯行驶至206国道蓬莱市三里沟路口与由北向南驾驶鲁Y×××××号二轮摩托车的原告相撞，造成原告受伤、两车损坏的道路交通事故。事后交警认定被告郑宏运负事故全部责任，原告无责。因双方对损失协商未果，故原告诉至原审法院，请求依法判令二被告赔偿原告各项损失共计87329元，其中包括医疗费5439.25元、误工费15000元、护理费5226.7元、交通费200元、伙食补助费120元、鉴定费2800元、残疾赔偿金58444元、拖车费100元；诉讼费用由被告承担。
原审被告郑宏运辩称，我所有的鲁F×××××号大型客车在被告太平洋保险公司处投保第三者强制险和第三者商业险，我给原告垫付了医疗费4746.25元，原告应当予以返还。
原审被告太平洋保险公司辩称，被告郑宏运驾驶的鲁F×××××号车辆在我公司投保交强险、限额为100万元的商业第三者险及不计免赔险，事故发生在保险期限内，我公司同意赔偿原告的合理损失，但商业险要求按照承担事故责任的比例承担赔偿责任，且根据保险合同规定，保险公司不承担鉴定费和诉讼费。
原审法院经审理查明，2015年7月8日，被告郑宏运驾驶鲁F×××××号大型客车由北向西右转弯行驶至206国道蓬莱市三里沟路口与由北向南驾驶鲁Y×××××号二轮摩托车的原告相撞，造成原告受伤、两车损坏的道路交通事故。2015年7月9日蓬莱市公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书（简易程序）第1938号，认定被告郑宏运承担事故的全部责任，原告无事故责任。鲁F×××××号大型客车在被告太平洋保险公司投保了交强险、商业第三者保险和不计免赔险，事故发生在保险期内。其中交强险责任保险限额规定死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元，商业险第三者保险限额为100万元及不计免赔险。原告受伤当日入住中国人民解放军第四0五医院门诊治疗，花费门诊医疗费1185.2元，住院费用3561.09元，共计4746.25元，该费用由被告郑宏运垫付。2015年7月16日，原告到蓬莱市步骨科医院复查，花费门诊费用693元。以上原告共花费医疗费合计人民币5439.25元。2015年10月12日，原告委托烟台正贺司法鉴定中心对原告的伤残等级、误工时间、护理期限、用药进行鉴定，鉴定结论为：被鉴定人陶会强因交通事故致腰背部损伤构成十级伤残；误工时间为150日；伤后住院期间1人护理，出院后1人护理45日；认为所用药品除马来酸氯苯那敏片外，余用药均合理。鉴定费用为2800元。原告主张其损失包括：医疗费5439.25元、误工费15000元（原告主张其系蓬莱恒起包装有限公司员工，月平均工资为3000元，误工时间为150日即5个月，计15000元）、护理费5226.7元（原告主张其住院期间及出院后均由其女儿哈晓岩护理，哈晓岩系蓬莱恒起包装有限公司员工，月平均工资为3200元，护理时间为49日，计5226.6元）、残疾赔偿金58444元（原告鉴定时年满58周岁，计算20年，原告系城镇居民，其残疾赔偿金应按照2015年度山东省城镇居民人均可支配收入29222元/年计算，计算方法是29222元/年×20年×十级伤残10%=58444元）、住院伙食补助费120元（4天×30元/天=120元）、交通费200元、拖车费100元、鉴定费2800元，合计87329元。原告为证明其主张，提交了门诊病历两份，医疗费单据四张、住院病历两份，用药明细一份、烟台正贺司法鉴定所鉴定报告一份、烟台正贺司法鉴定所出具的鉴定费收据一张、户口本一份、蓬莱恒起包装有限公司营业执照副本一份、组织机构代码证一份、税务登记证一份、原告4月-6月工资表三份、护理人哈晓岩4月-6月工资表三份、蓬莱恒起包装有限公司出具误工及停发工资证明两份、拖车费发票一张。二被告对原告主张的住院伙食补助费120元、拖车费100元，均予以认可。对原告主张的交通费，二被告只认可100元，原告同意交通费按照100元标准计算。二被告对原告提交的门诊病历、住院病历，医疗费单据、用药明细的真实性均无异议，但是认为应当扣除非医保用药和不合理用药的费用。被告郑宏运还主张其给原告垫付医疗费4746.25元。原告认可被告郑宏运垫付原告医疗费4746.25元。对于原告主张的误工费，二被告对原告提交的蓬莱恒起包装有限公司营业执照副本、组织机构代码证、税务登记证、原告2015年4月-6月工资表三份、蓬莱恒起包装有限公司出具的误工及停发工资证明的真实性均有异议，认为原告提交的2015年4月-6月工资表中，仅有原告的工资为100元的整数，不符合常理，且工资数额过高。原告提交的扣发工资证明内容没有经过盖章人的审查，认为存在先盖章，后写内容的情况。对于误工时间，二被告认为鉴定误工时间过长。对原告主张的护理费，二被告对护理人员系哈晓岩无异议，对原告提交的蓬莱恒起包装有限公司营业执照副本、组织机构代码证、税务登记证、护理人哈晓岩2015年4月-6月工资表三份、蓬莱恒起包装有限公司出具的误工及停发工资证明的真实性均有异议，不认可护理人哈晓岩的月工资为3200元，且认为鉴定护理时间过长。对原告主张的伤残赔偿金，二被告对原告提交的户口本及烟台富运司法鉴定所鉴定报告的真实性无异议，但认为该司法鉴定书系原告单方面委托，且原告病例中显示其第三腰椎有陈旧伤，故不认可原告的伤残等级。被告太平洋保险公司向法院提交了重新鉴定申请书，但未在法院限定的时间内提交反驳的证据。对原告系城镇居民的身份亦有异议，认为原告户口本上显示的是农业家庭户，不认可原告的城镇居民身份。二被告对原告提交的鉴定费收据的真实性均无异议，但被告太平洋保险公司认为，鉴定费不属于保险公司赔偿的范围，不应该由保险公司承担；被告郑宏运亦不同意承担鉴定费。本案因双方分歧较大，调解不成。
原审法院依据原、被告提交的证据及庭审笔录等证据认定上述事实。
原审法院认为，被告郑宏运驾驶鲁F×××××号大型客车由北向西右转弯行驶至206国道蓬莱市三里沟路口与由北向南驾驶鲁Y×××××号二轮摩托车的原告相撞，造成原告受伤、两车损坏的道路交通事故，事实清楚。蓬莱市公安局交通警察大队认定被告郑宏运负事故的全部责任。事发时，鲁F×××××号大型客车在被告太平洋保险公司处投保交强险和商业第三者险，事故发生在保险期间内，被告太平洋保险公司应先在交强险赔偿限额范围内对原告的损失承担赔偿责任，超出上述限额范围的损失由被告太平洋保险公司在商业第三者险限额内承担赔偿责任后，仍不足的其他损失再由被告郑宏运承担赔偿责任。关于原告的损失，被告太平洋保险公司对烟台正贺司法鉴定所出具的司法鉴定书有异议，虽在限定的时间内提交了重新鉴定申请但未提出足以反驳的证据，故法院对该司法鉴定书的效力予以确认，并据以作为原告定损的依据。另原告提交的户口本及身份证等证据足以证明原告的城镇居民身份，故其伤残补助金应按照城镇居民标准计算。关于原告主张的医疗费，根据原告提交的医疗费单据，证明原告的医疗费损失为5439.25元，扣除不合理用药后，原告的医疗费损失为5439.21元。对被告郑宏运主张的其垫付医疗费4746.25元，原告当庭予以认可，原告应当予以返还。对原告主张的误工费，原审法院认为原告提交的蓬莱恒起包装有限公司营业执照、组织机构代码、误工及停发工资证明、工资表等证据足以证明原告的月平均工资为3000元。但《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”原告于2015年10月12日定残，原告的误工时间自2015年7月8日起算，应为93天。则原告误工费应为9300元。对原告主张的护理费，原审法院认为，原告提交蓬莱恒起包装有限公司营业执照、组织机构代码、误工及停发工资证明、工资表等证据亦足以证明原告的护理费损失，因此，对其主张的护理费5226.7元予以照准。对原、被告认可的住院伙食补助费120元、交通费100元、拖车费100元，法院予以照准。则原告的合理损失为：医疗费5439.21元、误工费9300元、护理费5226.7元、伤残赔偿金58444元、住院伙食补助费120元、交通费100元、拖车费100元、鉴定费2800元，合计81529.91元。被告太平洋保险公司在交强险范围内赔偿原告医疗费5439.21元、住院伙食补助费120元、误工费9300元、护理费5226.7元、伤残赔偿金58444元、交通费100元、拖车费100元，合计78729.91元。被告郑宏运垫付的4746.25元原告应当予以返还。鉴定费2800元由被告郑宏运负担。依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，原审法院于2015年12月31日判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司蓬莱支公司在交强险限额范围内赔偿原告陶会强医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、交通费、拖车费等损失共计78729.91元。此款限于本判决生效后10日内付清。二、被告郑宏运赔偿原告陶会强鉴定费损失2800元。如被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1865元，由原告陶会强负担65元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司蓬莱支公司负担1800元。此款已由原告预交垫付，被告中国太平洋财产保险股份有限公司蓬莱支公司在履行本判决确定的义务时一并付给原告。
宣判后，上诉人太平洋保险公司不服原审判决，向本院提起上诉称，一、一审原告单方委托鉴定,我方认为程序不合法，结果不合理,申请重新鉴定，一审法院未予支持，缺乏合理依据。一审中，原告单方委托鉴定，未通知我方到场参与鉴定程序，损害了我方的知情权、监督权。且鉴定依据的鉴定材料未经过我方的质证，我方对鉴定依据的材料存有异议。鉴于鉴定程序存在以上瑕疵，由此我方对鉴定结果持有异议。我方申请重新鉴定符合法定程序，应当得到法院的支持。二、被上诉人陶会强已达到法定的退休年龄，符合退休条件。我方认为，不应该再支持陶会强误工费用。请求二审法院依法改判。
被上诉人陶会强答辩称，一审鉴定报告系有资质的鉴定部门按照程序作出的鉴定结论，是合法有效的证据，一审中上诉人并没有提供相应的证据予以反驳，因此该证据应该是合法有效的。被上诉人虽已经达到退休年龄，但仍然在单位上班有固定的收入，因此产生的误工损失，应该由上诉人承担。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。
原审被告郑宏运答辩称，涉案车辆已经入了保险，应该由保险公司进行赔偿。应当按照一审判决认定的数额。
本院审理查明的事实与原审查明的事实一致。
本院认为，本案的争议焦点是：1.原审鉴定意见能否作为定案依据，应否重新鉴定；2.被上诉人的误工费用应否得到支持。
关于焦点一，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条之规定，“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”上诉人对被上诉人自行委托的有鉴定资质的烟台正贺司法鉴定所作出的鉴定结论有异议，但没有提供相应的证据予以反驳，且被上诉人提供的相关材料，原审法院已组织双方当事人进行质证。本院认为，上诉人要求重新鉴定的理由和依据不足，本院不予认可，原审法院以烟台正贺司法鉴定所作出的鉴定意见作为认定事实的依据，并无不当。上诉人的上诉理由不成立，本院不予支持。
关于焦点二，上诉人主张被上诉人已达法定退休年龄，不应支持被上诉人的误工费主张。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。”被上诉人虽达到法定退休年龄，但仍在蓬莱恒起包装有限公司上班，有固定收入，因侵权人的侵害行为而造成了收入的损失，上诉人应当承担赔偿责任。上诉人上诉理由没有法律依据，本院不予支持。
综上，上诉人上诉理由均不成立，本院不予支持。原审判决正确，应予维持。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1800元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司蓬莱支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 周立杰
审判员 张莉莉
审判员 刘海波
二〇一六年六月二十日
书记员 姜永鑫