湖南省株洲市芦淞区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）芦法民一初字第331号
原告徐济生，男，1935年10月1日出生，汉族，湖南省株洲市人，住湖南省株洲市芦淞区。
委托代理人徐彭泽（系原告徐济生之子），男，1965年4月19日出生，汉族，湖南省株洲市人，住湖南省株洲市芦淞区。代理权限：特别授权，即代为承认、变更、放弃诉讼请求，代为进行调解、和解等。
被告廖志勇，男，1976年10月17日出生，汉族，湖南省株洲市人，湖南省株洲市芦淞区。
被告中国平安财产保险股份有限公司株洲中心支公司，地址：湖南省株洲市天元区。
法定代表人戴进华，职务：总经理。
委托代理人包印泉，系湖南德信律师事务所律师。代理权限：一般代理。
原告徐济生诉被告廖志勇、被告中国平安财产保险股份有限公司株洲中心支公司（以下简称被告保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年3月10日受理后，依法适用简易程序由审判员刘跃羲独任审理，书记员杜志超担任庭审记录，于2014年4月22日公开开庭进行了审理。原告徐济生及其委托代理人徐彭泽、被告廖志勇、被告保险公司委托代理人包印泉均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年4月24日12时10分，被告廖志勇驾驶面包车从株洲市芦淞区公园路大佬食堂停车坪驶往公园路，行至人行道时，将行人徐济生撞倒。经湖南省直中医院住院治疗，诊断为右腓胫骨粉碎性骨折。住院76天出院，被告廖志勇支付治疗全部费用和部分护理费。事故经株洲市交警支队芦淞大队认定廖志勇负事故全部责任。徐济生的伤情经鉴定为十级伤残。因原、被告就赔偿协商不成，原告起诉请求两被告赔偿原告后续治疗费、伤残赔偿金、护理费、营养费、伙食补助费、交通费、误工费、精神损害抚慰金等共计108554.5元并由被告承担本案诉讼费用。
原告为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据：
证据1、原告身份证，证明原告的主体资格；
证据2、被告身份证、驾驶证，证明被告的主体资格；
证据3、道路交通事故认定书，证明事故的责任划分；
证据4、司法鉴定意见书，证明伤残情况；
证据5、住院病案，证明住院治疗情况；
证据6、鉴定费发票2张，证明鉴定所花费的费用；
证据7、医药费收据1张，证明出院后的复查费用。
被告廖志勇辩称：对交通事故的事实没有意见，对原告要求赔偿的标准过高。
被告为了证明其主张，向法院提交以下证据：
证据1、医药费发票3张，证明垫付医疗费36167.96元、门诊挂号4元、拍片子104元；
证据2、收据，证明被告垫付护理费7000元；
证据3、保险单，证明肇事车辆购买了交强险和第三者责任险。
被告保险公司辩称：1、原告诉请的赔偿项目部分缺乏事实和法律依据，部分赔偿项目明显过高，请求法庭依法核减。护理费不管原、被告之间是怎么约定，但是保险公司应按法定的标准计算；因为没有医嘱意见，营养费不应该支持；出院后复查5次费用，原告只提交了104元的票据；钢板取出费用鉴定书中已有意见，请法庭综合认定；取出钢板期间的营养费、护理费、取出钢板费没有实际发生，缺乏事实依据；内固定取出期间，需要休息30天，但并没有写明是住院30天，所以对这30天的护理费、营养费、伙食补助费不应该支持；对家属的交通费和误工费缺乏事实和法律依据；在家全休期间的费用缺乏事实和法律依据；关于陪护费，鉴定意见是住院期间需陪护一人，没有写明出院后也需要一人陪护；对伤残赔偿金需查清原告的户口是否属于城镇户口；对精神抚慰金数额过高，请求法院依法核减。2、保险公司不承担鉴定费和诉讼费用。
被告保险公司没有向法院提交证据。
经庭审质证，对原告提交的证据，两被告的质证意见均为：对证据1、2、7无异议；对证据3、4由法庭综合认定；对证据5由法庭综合认定，但认为医嘱没有需要加强营养的意见；对证据6真实性无异议，但是认为保险公司不承担鉴定费，鉴定费发票不是原告的姓名，请法庭核准。
经庭审质证，对被告廖志勇提交的证据，原告的质证意见为：对证据1、2、3无异议。被告保险公司的质证意见为：对证据1、3无异议；对证据2由法庭综合认定。
本院对上述证据审查后认证如下：原告提交的证据1、2、3、4、5、7两被告均无异议，予以采信。原告提交的证据6，两被告对真实性无异议，票据上姓名徐彭敏系原告徐济生之女，是鉴定委托人，对该证据予以采信。被告提交的证据1、2、3，原告、被告保险公司均无异议，予以采信。
本案根据上述认证的证据，结合当事人庭审中的陈述，查明以下事实：
2013年4月24日12时10分，被告廖志勇驾驶小型客车从株洲市芦淞区公园路大佬食堂停车坪驶上公园路，行经人行道时，将行人原告徐济生撞倒，造成徐济生受伤的交通事故。经株洲市公安局交通警察支队芦淞大队认定，廖志勇负此次事故的全部责任，徐济生不负事故责任。
原告徐济生伤后送湖南省直中医院住院治疗，诊断为右腓胫骨粉碎性骨折。原告徐济生住院治疗76天，花费医疗费用36276元。出院医嘱：出院后1个月后、3个月后、6个月后、9个月后、1年后照片复查；根据复查结果决定患肢下地负重；骨折愈合后根据患者身体情况决定取出内固定；带药巩固疗效；不适随诊。2013年8月16日，原告徐济生在湖南省直中医院复诊花费104元。2013年9月27日，原告徐济生的伤情经株洲市湘江司法鉴定中心鉴定为十级伤残，后期治疗费用约需一万元人民币，住院期间需陪护一人，伤后全休240日。该鉴定花费1500元。
被告廖志勇驾驶的小型客车登记在刘望名下，但是实际是由被告廖志勇使用。小型客车在被告保险公司购买了机动车交通事故强制责任保险和商业第三者责任保险，保险单号分别为12002681900039194345和12002681900039194370，保险期间均为2012年4月30日至2013年3月29日。商业第三者责任保险保险金额为200000元且购买了不计免赔率。
被告廖志勇事发后已经支付治疗费36276元，另支付鉴定费1000元。被告廖志勇雇请护理人员对原告徐济生住院期间护理，支付护理人员70天费用为7000元。
本院认为，本案的案由是机动车交通事故责任纠纷。本案的争议焦点和针对争议焦点的评议如下：
一、原告具体的损失？
1、医疗费。医疗费应结合病历资料和医疗费票据予以认定。依据病历和被告提交票据，对医疗费36276元予以认定。原告另请求出院医嘱中需复查五次费用共计1595元。对此，原告提交一张104元门诊检查票据，本院对该104元予以支持，其余请求因没有提交证据不予支持。
2、住院伙食补助费。原告以住院76天，每天伙食补助费30元，请求住院伙食补助费2280元，本院予以支持。原告另请求钢板取出期间住院30天的伙食补助费900元，没有事实、法律依据，不予支持。
3、护理费。依据鉴定意见，原告住院期间护理一人计76天，依照株洲市普通护理人员的平均工资80元每天，计算护理费6080元。被告就原告住院其间70天的护理费，每天100元的标准支付了护理人员，是原、被告之间的约定，对原告与被告廖志勇之间适用，但是不能以此适用于被告廖志勇和被告保险公司之间的合同关系。原告另请求钢板取出期间住院30天的护理费3000元，请求全休期间护理费10720元，均没有事实、法律依据，不予支持。
4、交通费。原告请求住院和取出内固定期间交通费2000元。原告年龄较大，住院时间76天，需要护理，发生交通费实属必要，本院酌情支持1500元。
5、营养费。原告以每天30元，住院76天以及取出内固定、在家全休期间共计240天，请求营养费7200元。营养费应当根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，原告伤残十级，且年龄大，需强化营养，本院酌情支持营养费2000元。
6、后续治疗费。依据鉴定意见，原告取内固定需费用10000元，对原告该项请求予以支持。
7、伤残赔偿金。以城镇居民人均可支配收入23414元每年，计算5年，赔偿系数为10%，计算残疾赔偿金11707元。
8、鉴定费。依据鉴定费票据，鉴定费1500元予以认定。
9、精神损害抚慰金。原告伤情为十级伤残，对原告造成精神损害，本院对原告请求的精神损害抚慰金支持6000元，超过请求部分不予支持。
10、原告请求家属的误工费9000元，因没有法律依据，本院不予支持。
以上损失共计77447元。
二、被告对损失如何承担？
机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，首先由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。被告驾驶的车辆在被告保险公司购买机动车交通事故责任强制保险，事故发生在保险期间内，被告保险公司应在保险范围内承担赔偿责任。因此，被告保险公司应当赔偿原告35287元。（医疗项下赔偿责任限额10000元，伤残项下赔偿限额25287元含护理费6080元、交通费1500元、伤残赔偿金11707元、精神损害抚慰金6000元）
在交强险赔偿后，不足部分由当事双方按照过错比例分担。根据交通事故认定书，被告廖志勇负事故的全部责任，原告徐济生不负事故责任。据此，被告廖志勇对原告的损失承担全部赔偿责任。被告廖志勇驾驶的车辆在被告保险公司购买商业第三者责任保险，事故发生在保险期间内，保险金额为200000元。因此，被告保险公司应当在保险范围内承担理赔责任。交强险赔偿后不足部分42160元（77447元－35287元）由被告保险公司承担理赔责任。被告保险公司辩解保险公司不承担鉴定费的理由不成立。鉴定费是为查明保险标的的损失支付必要、合理的费用，由保险人承担。
被告廖志勇已经垫付的护理费按照每天80元标准计算后的差额1400元（70天×20元），由被告廖志勇自行承担，被告保险公司不承担。被告廖志勇已经垫付的医疗费36276元和护理费5600元（7000元－1400元）共计41876元可以从被告保险公司承担的理赔责任中扣除。扣除后，被告保险公司在商业第三者责任保险范围内赔偿原告284元（42160元－41876元），被告廖志勇垫付的41876元与被告保险公司另行解决。
据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第一款、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司株洲中心支公司在机动车交通事故强制责任保险范围内赔偿原告徐济生机动车交通事故各项损失人民币35287元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司株洲中心支公司在商业第三者责任保险范围内赔偿原告徐济生机动车交通事故各项损失人民币284元；
三、驳回原告徐济生的其他诉讼请求。
上述第一、二项给付内容，限在本判决生效之日起十日内一次付清。逾期未付的，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费2471元，减半收取1235.5元，由被告廖志勇承担450元，由原告承担785.5元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。提起上诉的，应在递交上诉状后七日内，按照不服本判决部分的上诉请求数额向株洲市中级人民法院交纳案件受理费，现金交纳的，直接向市农行荷塘支行驻株洲市中级人民法院收费点缴纳；汇款或转帐的，开户行：中国农业银行株洲市荷塘支行，收款单位：代收法院诉讼费财政专户，帐号：161101040002686。逾期未交纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。
审判员 刘跃羲
二〇一四年五月四日
书记员 杜志超
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国保险法》
第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。
《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。
没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第三十五条本解释所称”城镇居民人均可支配收入”、”农村居民人均纯收入”、”城镇居民人均消费性支出”、”农村居民人均年生活消费支出”、”职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
”上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。