福建省武平县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）武刑初字第147号
公诉机关武平县人民检察院。
被告人兰祥振（曾用名兰发展），男，1954年4月10日出生于福建省武平县，汉族，小学文化，农民，住武平县。因涉嫌犯非法持有枪支罪于2014年8月29日被刑事拘留，2014年9月20日被取保候审，2015年7月21日被逮捕，现羁押于武平县看守所。
辩护人徐洪春，福建义恒律师事务所律师。
被告人戴某某（绰号“三三”），男，1976年2月3日出生于福建省武平县，汉族，小学文化，农民，住武平县。因涉嫌犯非法买卖枪支罪于2014年9月1日被取保候审。
武平县人民检察院以武检公诉刑诉（2015）134号起诉书指控被告人兰祥振犯非法持有枪支罪、非法买卖枪支罪，被告人戴某某犯非法买卖枪支罪，于2015年7月6日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，公开开庭审理了本案。武平县人民检察院代理检察员钟明鸿，被告人兰祥振及其辩护人徐洪春，被告人戴某某等到庭参加了诉讼。现已审理终结。
武平县人民检察院指控：
被告人兰祥振自称在2013年下半年的一天，中堡镇新湖村的蓝某某（已病亡）在患病临死前赠与其二支鸟铳，后把其中一支用于打猎，另一支放在家中。被告人兰祥振还自称在2013年的下半年的一天，在武平县老汽车站旁的五金店购买了一支红色枪柄的射钉器，并在位于武平县城县标旁的武平县恒旺物资有限公司购买了一段无缝钢管，后到对面的县标机械加工维修店简单加工，最后在家里组装成射钉器改制枪。因射钉器改制枪的枪管和枪膛漏气，无法击发，平日放置于家中。因上述射钉器改制枪无法使用，2013年下半年的一天，被告人兰祥振花了人民币700元向被告人戴某某购买了一支射钉器改制枪，平日用于打猎。
被告人戴某某自称在2013年7月的一天，途经闽西交易城往新罗区龙门镇方向的路段时，以人民币700元的价格向一个摆摊卖刀具、弓等物品的疑似新疆人的中年人购买了一支黑色枪柄的射钉器改制枪。同年10月，被告人戴某某以人民币700元的价格把该射钉器改制枪销售给被告人兰祥振，用于打猎。
2014年8月29日，武平县公安局中堡派出所民警接群众匿名报警后对被告人兰祥振家进行检查，在其家中一楼大厅右边第一个房间后面的墙壁上查获并扣押鸟铳一支、射钉器改制枪二支；在其家中一楼大厅右边第二个房间的后窗台上查获并扣押鸟铳一支。民警在被告人兰祥振家同时还扣押了子弹239发、钢珠7公斤、硝0.2公斤等违禁品。经龙岩市公安局刑事技术科学研究所鉴定，上述查获的二支鸟铳系以前装火药为能源动力，可以有效击燃底火的枪支；二支射钉器改制枪系以火药为动力发射弹丸的枪支。经查，被告人兰祥振原先持有的持枪资格证已于1982年1月11日起失效，被告人兰祥振现无持枪资格证。
2014年8月29日，被告人兰祥振在家中被抓获，并如实供述司法机关尚未掌握的其非法买卖枪支的犯罪事实；同年9月1日，被告人戴某某主动到武平县公安局中堡派出所投案。
公诉机关认为，被告人兰祥振违反国家枪支管理规定，无持枪资格证擅自持有以前装火药为能源动力，可以有效击燃底火的非军用枪支二支，以火药为动力发射弹丸的非军用枪支一支，合计持有非军用枪支三支，情节严重；且未经国家有关部门批准，私自购买以火药为动力发射弹丸的非军用枪支一支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第一百二十八条第一款、第六十九条第一款之规定，应当以非法持有枪支罪、非法买卖枪支罪两罪并罚追究其刑事责任。被告人戴某某未经国家有关部门批准，私自出售以火药为动力发射弹丸的非军用枪支一支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款之规定，应当以非法买卖枪支罪追究其刑事责任。
在本案审理过程中，武平县司法局向本院出具了被告人戴某某具备社区矫正条件的调查评估意见。
上述事实，二被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有：1、户籍证明、查获经过、情况说明、违禁物品移交清单、持枪证复印件、证明等书证；2、证人兰某某、廖某某、饶某某、钟某某等人的证言；3、龙岩市公安局刑事科学技术研究所出具的枪支、弹药鉴定书等鉴定意见；4、武平县公安局制作的搜查笔录、照片、辨认笔录等勘验检查、辨认笔录等；5、武平县司法局出具的《调查评估意见书》等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人兰祥振违反国家枪支管理规定，非法持有以前装火药为能源动力，可以有效击燃底火的非军用枪支二支及以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支，情节严重，其行为构成非法持有枪支罪；且未经国家有关部门批准，私自购买以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支，其行为还构成非法买卖枪支罪。被告人戴某某未经国家有关部门批准，私自出售以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支，其行为构成非法买卖枪支罪。公诉机关指控二被告人犯罪的事实清楚，证据充分，罪名成立。被告人兰祥振一人犯二罪，依法应予并罚。被告人兰祥振归案后如实供述自己非法持有枪支的罪行，属坦白，公诉机关及被告人兰祥振的辩护人建议对被告人兰祥振犯非法持有枪支罪依法从轻处罚的意见，予以采纳。被告人兰祥振归案后如实供述司法机关尚未掌握的其非法买卖枪支的罪行，应视为自首，公诉机关及辩护人建议对被告人兰祥振犯非法买卖枪支罪依法减轻处罚的意见，予以采纳。被告人戴某某自动投案，并如实供述自己的罪行，属自首，公诉机关建议对被告人兰祥振依法减轻处罚的意见，予以采纳。根据被告人戴某某的犯罪性质、犯罪情节和悔罪表现，又鉴于被告人戴某某符合社区矫正条件，可对被告人戴某某宣告缓刑。被告人戴某某必须接受社区矫正。违法所得及被扣押的枪支等违禁品，依法应予没收。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十一条、第四十五条、第六十四条，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项；对被告人兰祥振还依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第四十七条，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（二）项、第二款第（二）项，第八条第二款；对被告人戴某某还依照《中华人民共和国刑法》第七十二条第一款，第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
一、被告人兰祥振犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年六个月；犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑二年，总和刑期为有期徒刑五年六个月，决定执行有期徒刑五年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月21日起至2020年6月27日止。）
二、被告人戴某某犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年六个月。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、追缴被告人戴某某违法所得人民币700元，予以没收，上缴国库。
四、被扣押的射钉器改制枪二支、鸟铳二支、子弹239发、钢珠7公斤、硝0.2公斤，予以没收，由武平县公安局依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 林占文
人民陪审员 刘良仁
人民陪审员 陈向前
二〇一五年七月二十一日
书 记 员 彭海燕
附：本判决主要法律依据
《中华人民共和国刑法》
第一百二十五条第一款非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
第一百二十八条第一款违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条第一款个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚：
（二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
第五条第一款具有下列情形之一，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
第二款具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”：
……
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的；
……
第八条第二款刑法第一百二十八条第一款规定的“非法持有”，是指不符合配备、配置枪支、弹药条件的人员，违反枪支管理法律、法规的规定，擅自持有枪支、弹药的行为。