贺州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）桂11刑终37号
抗诉机关（原公诉机关）贺州市八步区人民检察院。
原审被告人朱军，男，1970年11月3日出生于广西壮族自治区贺州市，汉族，大学文化，干部，住贺州市八步区。原任贺州市工商行政管理局平桂分局副局长。因涉嫌犯合同诈骗罪于2014年4月2日被贺州市公安局刑事拘留，同年5月6日被逮捕。
贺州市八步区人民法院审理贺州市八步区人民检察院指控原审被告人朱军犯合同诈骗罪、诈骗罪一案，于二○一五年十二月二十五日作出（2015）贺八刑初字第21号刑事判决。宣判后，原公诉机关认为原判认定事实部分错误，导致量刑不当，提起抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广西壮族自治区贺州市人民检察院指派代理检察员潘龙江出庭履行职务，原审被告人朱军到庭参加诉讼。现已审理终结。
贺州市八步区人民法院判决认定：
一、合同诈骗的事实
（一）2009年9月9日，被告人朱军虚构有贺州市人才交流中心2栋3单元1102房、6栋4单元1101号房可以转让，与被害人李某签订房屋转让协议，骗取李某22万元，又以办理房产证的名义骗取李某2.4万元。2013年10月8日，被告人朱军又虚构有贺州市人才交流中心农民回建地可以出售，与被害人李某签订土地买卖合同，骗取李某4万元，后又以办理土地证的名义骗取李某1.5万元。共计骗取被害人李某29.9万元。
（二）被告人朱军虚构有贺州市人才交流中心回建地可以转让，先后于2010年11月15日、2011年6月28日、2014年1月12日与被害人邓某签订回建地转让协议，骗取被害人邓某共计66.6万元。
（三）2010年，被告人朱军虚构有贺州市人才交流中心、贺州市职业中心农民回建地以及贺州市人才交流中心综合楼11楼办公室可以转让，与被害人许某1签订协议，骗取被害人许某1共计112.5万元。
（四）2011年4月15日，被告人朱军虚构有贺州市职教中心回建地可以转让，与被害人朱某4签订转让协议，骗取被害人朱某440万元。
（五）2012年3月6日，被告人朱军虚构有贺州市人才交流中心2栋2单元1101号复式楼可以转让，与被害人黄某签订房屋转让协议，骗取黄某21万元。2013年12月24日，被告人朱军又以办理该套房屋房产证为由骗取黄某1.5万元。
（六）2012年5月10日，被告人朱军虚构有贺州市人才交流中心农民回建地可以转让，与被害人侯某签订协议，骗取被害人侯某57.5万元，后又以办理该土地更名权费用为名骗取被害人侯某4万元。
（七）2012年9月14日，被告人朱军虚构有贺州市人才交流中心5楼3单元1201房屋可以转让，与被害人周某签订房屋转让协议，骗取周某20万元。
（八）2012年9月17日，被告人朱军虚构有钟山县金盘花园10号楼703号商品房出售，与被害人董某签订商品房买卖合同，骗取被害人董某8万元，后董某发现金盘花园10号楼703号房房主已入住，便追问朱军，朱军归还董某4万元，剩余4万元至今未归还。
（九）2012年12月12日，被告人朱军虚构有贺州市人才交流中心农民回建地可以转让，与被害人吕某签订转让协议。2013年，被告人朱军以办理土地证和更名为由，骗取吕某1.2万元。
（十）2012年底，被告人朱军虚构有贺州市人才交流中心农民回建地可以转让，与被害人朱某5签订转让协议，骗取朱某564万元。
（十一）2013年5月，被告人朱军虚构有贺州市人才交流中心农民回建地可以转让，与被害人陈某1签订转让协议，骗取陈某124万元。
（十二）2013年6月25日，被告人朱军虚构有贺州市人才交流中心农民回建地可以转让，与被害人廖某1签订转让协议，骗取被害人廖某125万元。
（十三）2013年6月25日，被告人朱军虚构有贺州市人才交流中心农民回建地可以转让，与被害人陈某2签订转让协议，骗取陈某225万元。
（十四）2013年6月25日，被告人朱军虚构有贺州市人才交流中心农民回建地可以转让，与被害人廖某2签订转让协议，骗取廖某225万元。
二、诈骗的事实
（一）2009年12月16日，被告人朱军以能帮被害人陈某3女儿安排工作为名，骗取陈某32.5万元。
（二）2010年10月7日至2014年2月21日期间，被告人朱军虚构有贺州市人才交流中心大学生公寓3栋102号房可以出售，先后骗取被害人张某2购房预付款及办证费、车位预付款共计24万元。
（三）2010年11月7日，被告人朱军虚构有钟山县金盘花园小区8号楼402房及该小区车位可以出售，骗取被害人黎某8万元。
（四）2012年8月29日，被告人朱军以能帮被害人许某2的儿媳妇黄辉安排工作为名，骗取许某26万元。
（五）2013年8月，被告人朱军以能帮安排工作为名，骗取被害人张某14.5万元。
（六）2013年12月18日，被告人朱军以贺州市八步区西园巷39号房产（该房产已于2012年11月7日过户到邹毅名下）作为抵押，骗取被害人谢某9.8万元。事后，朱军支付了2个月共5000元利息给谢某。
综上，被告人朱军合同诈骗十四单，诈骗数额525.2万元；诈骗六单，诈骗数额54.8万元。
另查明，2014年4月4日，贺州市公安局经侦支队电话通知朱军到公安机关接受调查与被害人黄某、李某签订贺州市人才交流中心回建地合同交易的事情，朱军到案后只对黄某、李某所报案件犯罪事实进行供述，对其他犯罪事实并未如实供述。后在公安机关掌握朱军其他犯罪事实及证据后，朱军才作出供述。
贺州市八步区人民法院认为，被告人朱军以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额特别巨大。其行为确已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之规定，构成合同诈骗罪。被告人朱军还以非法占有为目的，采用虚构事实的方法，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为又触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪。被告人朱军一人犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人朱军自愿认罪，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二百六十六条、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，以合同诈骗罪判处被告人朱军有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币五万元；以诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币二万元，决定执行有期徒刑十五年六个月，并处罚金人民币七万元。责令被告人朱军退赔被害人损失575.5万元，其中退赔被害人李某人民币29.9万元，退赔被害人张某2人民币24万元，退赔被害人邓某人民币66.6万元，退赔被害人许某1人民币112.5万元，退赔被害人黎某人民币8万元，退赔被害人朱某4人民币40万元，退赔被害人黄某人民币22.5万元，退赔被害人侯某人民币61.5万元，退赔被害人周某人民币20万元，退赔被害人董某人民币4万元，退赔被害人吕某人民币1.2万元，退赔被害人朱某5人民币64万元，退赔被害人陈某1人民币24万元，退赔被害人廖某1人民币25万元，退赔被害人陈某2人民币25万元，退赔被害人廖某2人民币25万元，退赔被害人谢某人民币9.3万元，退赔被害人陈某3人民币2.5万元，退赔被害人许某2人民币6万元，退赔被害人张某1人民币4.5万元。抗诉机关提出以下抗诉理由：抗诉机关提出，原审判决未认定原审被告人朱军以合作开发钟山县北路市场集资楼为由，骗取被害人胡某人民币8.5万元、未认定原审被告人朱军虚构转让农民回建地的事实，骗取被害人许某1人民币95万元，属认定事实错误，导致量刑不当，特提出抗诉，建议本院依法予以纠正。
广西壮族自治区贺州市人民检察院发表支持抗诉意见时认为，原判未认定被告人朱军虚构事实骗取被害人胡某8.5万元、骗取被害人许某195万元的事实属认定事实错误，并导致量刑不当，建议本院依法予以纠正。
原审被告人朱军提出，其与胡某确实商量过投资钟山北路集资楼，并且已经着手，只是项目没有做成，就把钱转投在钟山县金盘花园小区项目，这个事情胡某是知情的，其不是要诈骗胡某钱财；其确实收到许某1的207.5万元，但其并不知道许某1与何民兴之间的交易，其没有要诈骗何民兴的钱财。
贺州市八步区人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据均已在一审开庭审理时当庭出示并经质证。本院经依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。
针对抗诉机关的抗诉意见和、出庭检察员支持抗诉意见及原审被告人朱军的辩解意见，根据二审查明的事实、在案并经一审庭审举证质证的证据及相关法律规定，本院评判如下：
1.对抗诉机关及出庭检察员提出原判未认定原审被告人朱军以合作开发钟山县北路市场集资楼为由，骗取被害人胡某人民币8.5万元的事实属认定事实错误的意见；原审被告人朱军提出其与胡某确实商量过投资钟山北路集资楼，并且已经着手，只是项目没有做成，就把钱转投在钟山县金盘花园小区项目，这个事情胡某是知情的，其不是要诈骗胡某钱财的意见。
经查，朱军的供述与胡某的陈述及收条、协议书等书证证实朱军与胡某签订协议共同投资开发钟山县北路市场集资楼，胡某依协议支付了朱军8.5万元，但钟山县北路市场集资楼没有立项，朱军与胡某签订协议后也没有实际行为或创造条件以实施该项目，朱军无法履行合同的能力和条件，却一直未归还胡某8.5万元。因此，朱军提出的上述意见不能成立，本院不予采纳。抗诉机关及出庭检察员的前述意见，与查明的事实相符，本院认为，原判未认定朱军合同诈骗胡某8.5万元，属认定事实错误，本院依法予以纠正。
2.对抗诉机关及出庭检察员提出原判未认定原审被告人朱军虚构转让农民回建地的事实，骗取被害人许某1人民币95万元，属认定事实错误；原审被告人朱军提出其确实收到许某1的207.5万元，但其并不知道许某1与何民兴之间的交易，其没有要诈骗何民兴的钱财的意见。
经查，原审被告人朱军的供述、许某1的报案陈述、证人朱某1、朱某2、朱某3证人证言、收条及协议等书证证实朱军没有贺州市人才交流中心、贺州市职业中心农民回建地以及贺州市人才交流中心综合楼11楼办公室的所有权，以伪造的材料骗取许某1信任，与许某1签订房屋、回建地买卖协议，并收取许某1人民币207.5万元，许某1将何民兴转给其的95万元作为购地款转给朱军，朱军没有签订、履行合同的能力而骗取许某195万元，是合同诈骗。何民兴与许某1之间的协议，不影响朱军诈骗许某1财物事实认定。因此，对于朱军的前述辩解意见，本院不予采纳。本院认为，一审法院将95万元的款项从合同诈骗数额中予以扣除，理由不充分，本院依法予以纠正。
综上，原审被告人朱军实施合同诈骗案件十五单，诈骗数额628.7万元；实施诈骗案件六单，诈骗数额54.8万元。
本院认为，原审被告人朱军以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额特别巨大，其行为构成合同诈骗罪；朱军还以非法占有为目的，采用虚构事实的方法，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为构成诈骗罪。朱军犯合同诈骗罪、诈骗罪，应依法惩处，并数罪并罚。一审判决定罪准确，审判程序合法，但认定部分事实错误，导致量刑不当，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二百六十六条、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销贺州市八步区人民法院（2015）贺八刑初字第21号刑事判决。
二、原审被告人朱军犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币十万元；犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币二万元，决定执行有期徒刑十八年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月2日起至2032年4月1日止），并处罚金人民币十二万元（罚金限本判决生效之日起一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳）。
三、责令被告人朱军退赔被害人损失679万元。其中退赔被害人李迪人民币29.9万元，退赔被害人邓雄人民币66.6万元，退赔被害人许适人民币207.5万元，退赔被害人朱敏华人民币40万元，退赔被害人黄春杰人民币22.5万元，退赔被害人侯敏初人民币61.5万元，退赔被害人周丽娜人民币20万元，退赔被害人董云峰人民币4万元，退赔被害人吕延生人民币1.2万元，退赔被害人朱海丽人民币64万元，退赔被害人陈学文人民币24万元，退赔被害人廖志坚人民币25万元，退赔被害人陈学红人民币25万元，退赔被害人廖燕人民币25万元，退赔被害人胡冬华8.5万元，退赔被害人陈勇人民币2.5万元，退赔被害人张桂明人民币24万元，退赔被害人黎思德人民币8万元，退赔被害人许顺林人民币6万元，退赔被害人张维财人民币4.5万元，退赔被害人谢冰人民币9.3万元。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄 毅
代理审判员 黄灵峰
代理审判员 罗鑫林
二〇一六年八月二十九日
书 记 员 廖 莹