广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤03民终17962号
上诉人（原审被告）明冠服饰（深圳）有限公司，住所地深圳市龙华新区观澜街道桂花社区观光路1221号天成大厦803-805室。
法定代表人林峰竹，总经理。
委托代理人张英豪，广东茂达律师事务所律师。
委托代理人卢群艳，广东茂达律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）赵敏，户籍地址广东省深圳市福田区。
上诉人明冠服饰（深圳）有限公司（下称明冠公司）因与被上诉人赵敏劳动合同纠纷一案，不服广东省深圳市宝安区人民法院（2016）粤0306民初663号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了此案，现已审理终结。
本院经审理查明，原审查明的事实正确，本院予以确认。
原审判决明冠公司支付赵敏工资、解除劳动合同经济补偿以及未签订劳动合同二倍工资，明冠公司不服原审判决，向本院提起上诉，本院针对明冠公司上诉理由评析如下：
明冠公司上诉主张原审对本案劳动关系的主体认定错误，明冠公司在本案提交了三份证据《协议书》、《专柜合同》、《通知》予以证明与赵敏存在劳动关系的是上海言xx贸易有限公司（以下简称言xx公司）。本院认为，《协议书》是言xx公司和明冠公司双方签订，约定言xx公司外派至深圳的员工由明冠公司代买社会保险。但言xx公司和明冠公司为关联企业，双方存在利害关系，明冠公司又无法提供其他证据证明该协议真实有效地履行，故本院对其主张不予采信。《专柜合同》系言xx公司与深圳市xx百货华强北有限公司签订，《通知》为证明言xx公司撤出xx百货，均不能证实赵敏与言xx公司存在劳动关系。而赵敏提交的证明加盖明冠公司公章，深圳市社保局出具的招用员工通知亦反映赵敏在明冠公司工作，故原审确认赵敏与明冠公司存在劳动关系并无不当，本院予以确认。
明冠公司上诉主张关于未签订书面劳动合同的认定适用法律不当，赵敏主张2009年入职开始与明冠公司签订劳动合同，期间签了三次，最后一期合同期限到2014年11月6日止，合同期满后，双方未签订书面劳动合同。故举证责任应当由赵敏承担。对此，本院认为，赵敏主张2009年入职开始与明冠公司签订三次劳动合同，但明冠公司予以否认。是否签订劳动合同的事实的举证不适用举证责任倒置原则，原审对于举证责任分配错误，本院予以纠正。赵敏表示其无法提交劳动合同，应当承担举证不能的后果。如前所述，本院认为明冠公司与赵敏存在劳动关系，明冠公司未能举证证明赵敏的入职时间，故本院采信赵敏2009年10月28日入职的主张。
《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立了无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订劳动合同。依据上述规定，用人单位在自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的情况下，其所承担的法律责任分为两段，第一段为自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日，在此期间用人单位应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款的规定每月支付劳动者两倍工资；第二段是自用工之日起满一年的当日开始，用人单位未签订书面劳动合同的法律责任即从每月支付二倍工资转移为承担无固定期限劳动合同的法律责任，且自此之后法律法规视为用人单位与劳动者之间已订立了无固定期限劳动合同。也就是说，在用工之日起满一年之后用人单位与劳动者之间已经被视为订立了无固定期限劳动合同，双方所要履行的仅为补订书面劳动合同手续。
因此，赵敏于2009年10月28日入职，其未能举证入职后与明冠公司签订劳动合同，故自2010年10月28日与明冠公司成立无固定期限劳动合同关系，而对于用工之日满一年之后的未签订书面劳动合同二倍工资请求，应当不予支持。原审判决明冠公司支付赵敏2014年12月7日至2015年9月20日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额48848元不当，本院予以纠正。明冠公司要求不予支付赵敏2014年12月7日至2015年9月20日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额48848元的上诉请求成立，本院予以支持。
明冠公司上诉主张原审关于解除劳动合同的原因及2015年9月工作时间认定有误。《厂商撤柜通知单》显示xx商场安排言xx公司2015年9月15日从xx百货撤柜，言xx公司的《通知》证明与赵敏协商安排调整工作地点至xx百货上班（华强北xx与万象城xx百货距离约4.5公里），并没有解除所有相关员工的劳动合同。但赵敏应该是不愿意接受该调整并在2015年9月15日xx撤柜后至今也未上班，故无需支付解除劳动关系的经济补偿金。另外，2015年9月的工资只应支付至9月15日止。对此，本院认为，明冠公司未提交任何证据证明赵敏在2015年9月的出勤情况、工资数额及发放情况，应当承担举证不能的不利后果，原审核算工资正确，本院予以维持。而关于劳动关系的解除原因，赵敏主张专柜于2015年9月15日撤柜，其处理善后工作至2015年9月20日，明冠公司一直未为其安排工作，解除了双方的劳动关系。明冠公司主张赵敏在撤柜后一直未上班。在双方均无有效证据证明各自主张的情况下，在劳动关系中，用人单位与劳动者存在管理与被管理的关系。用人单位在获得证据的能力方面较劳动者更占优势。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第七条的规定，依照公平原则，原审认定双方劳动关系是由明冠公司提出，双方协商一致解除合同。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（二）项的规定，明冠公司应当支付赵敏经济补偿，并无不当，本院予以确认。明冠公司上诉主张无须支付赵敏解除劳动关系的经济补偿，理由不成立，本院不予支持。
综上，上诉人明冠服饰（深圳）有限公司的上诉理由部分成立，本院部分予以支持。原审认定事实部分有误，导致适用法律部分错误，处理欠妥，本院予以改判。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十六条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销广东省深圳市宝安区人民法院（2016）粤0306民初663号民事判决第二项、第四项、第五项；
二、维持广东省深圳市宝安区人民法院（2016）粤0306民初663号民事判决第一项、第三项；
三、上诉人明冠服饰（深圳）有限公司无须支付被上诉人赵敏2014年12月7日至2015年9月20日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额48848元；
四、驳回上诉人明冠服饰（深圳）有限公司的其他上诉请求
五、驳回被上诉人赵敏的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费共15元，由上诉人明冠服饰（深圳）有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 丁 婷
审判员 何 万 阳
审判员 罗 巧
二〇一六年十一月四日
书记员 ＸＸ晶（兼）
附法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。……
第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。