内蒙古自治区科尔沁左翼后旗人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）内0522刑初259号
公诉机关内蒙古自治区通辽市科尔沁左翼后旗（以下简称科左后旗）人民检察院。
被告人黄某，男，1962年4月20日出生，蒙古族，大学本科，原任鄂尔多斯市公安局某分局政委。因涉嫌犯行贿罪，于2016年10月19日被鄂尔多斯市公安局取保候审。
辩护人白银山，内蒙古众求律师事务所律师。
科左后旗人民检察院以后检公诉刑诉（2017）第237号起诉书指控被告人黄某犯行贿罪,于2017年8月22日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。科左后旗人民检察院指派检察员宫乌日娜、高佳琦出庭支持公诉，被告人黄某及辩护人白银山到庭参加诉讼。现已审理终结。
科左后旗人民检察院指控：2010年中秋节前的一天，时任鄂尔多斯市某分局副局长（正科级）即被告人黄某，为感谢时任鄂尔多斯市公安局局长王某帮其解决了副处级待遇一事，在王某的办公室里送予王某20万元人民币。在王某的帮助下，被告人黄某于2010年8月26日被鄂尔多斯市人民政府任命副处级待遇。2011年春节前的一天，被告人黄某为了与王某拉近关系，在王某办公室里又送予王某一个长方形的10克黄金制品（该制品内蒙古价格认证中心认定时价为330元／克）。被告人黄某于2016年10月18日经电话传唤到呼和浩特市赛罕区人民检察院接受讯问，后被抓获归案。
公诉机关据此认为，被告人黄某为了谋取不正当利益，给予时任鄂尔多斯市公安局局长王某20万元人民币及10克黄金制品（时价为330.00元／克），其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款之规定，故提请对被告人黄某定罪处罚。
被告人黄某对公诉机关的指控，在开庭审理中表示起诉书指控的其被任命为副处级不属于不正当利益。辩护人辩称，对公诉机关指控的事实无异议，1.被告人具有自首情节，因在2014年11月13日在自治区人民检察院对黄某询问时，被告人已主动交代事实，当时黄某未被侦查机关采取强制措施，故应认定自首，从轻处罚。2.对送给王某10克黄金制品的事实不应认定为行贿，在当时的社会环境下属于正常人情往来。
经审理查明，被告人黄某于1993年从伊克昭盟（现鄂尔多斯市）杭锦旗公安局刑警队长（副科级）调入准格尔旗煤炭工业公司某公安处，并于1996年任正科级，2000年6月任公安处副处长（副处级），2000年3月3日按照内蒙古自治区党委组织部、党委政法委、编委办公室、人事厅、公安厅关于内蒙古自治区企业公安机构转制录用国家公务员（人民警察）任（定）职的通知(内公通字[2000]33号)要求，企业事业单位公安机构转制归地方政府管理。后于2000年11月，被告人黄某担任任鄂尔多斯市公安局某公安分局任副局长（正科级），期间为解决其副处级待遇问题多次找过相关部门及时任鄂尔多斯市公安局局长王某。2010年8月26日，鄂尔多斯市人民政府决定黄某按副处级待遇。2010年中秋节（2010年9月22日）前的一天，被告人黄某为感谢王某帮其解决了副处级待遇一事，在王某的办公室里送予王某20万元人民币。2011年12月6日，被告人黄某被任鄂尔多斯市公安局机场分局政委（副处级待遇）。2011年春节前的一天，被告人黄某为了与王某拉近关系，在王某办公室里又送予王某一个长方形的10克黄金制品（该制品内蒙古价格认证中心认定时价为330元／克）。2015年11月28日被免去鄂尔多斯市公安局某分局政委（副处级）职务，享受副处级非领导职务待遇。被告人黄某于2016年10月18日经电话传唤到呼和浩特市赛罕区人民检察院接受讯问。
为证明以上事实，公诉机关提供的证据有：
1.证实案件来源及办案程序合法的事实有交办线索通知书和请示、批复，提请立案请示和批复、立案决定书、传唤证、取保候审决定书和保证、告知书、调取证据通知书和回执、询问通知书、指定管辖请示和批复、函、起诉意见书和告知书等。
2.证实被告人的基本情况、任职经历、到案情况有常住人口基本信息、无犯罪记录说明、干部履历档案材料、呼和浩特市赛罕区检察院工作说明，准格尔煤炭工业公司：准煤组人字（2000）123号文件，鄂尔多斯市人民政府：鄂府认字[2010]2号任免职令，中国共产党鄂尔多斯市委员会鄂党干字[2011]236号通知，中共鄂尔多斯市委员会：鄂党干字（2015）224号关于韩某等同志免职的通知，鄂尔多斯市公安局出具关于黄某通知职级待遇的情况说明。
3.证实企业公安机关转至地方公安的相关文件、协议有关于某公安分局移交鄂尔多斯市有关问题的协议，内蒙古自治区党委组织部、党委政法委、编委办公室、人事厅、公安厅关于内蒙古自治区企业公安机构转职录用国家公务员（人民警察）任（定）职的通知（内公通字[2000]33号）。
4.证实涉案黄金时价的证据有内蒙古自治区人民检察院关于黄金价格的询证函、内蒙古自治区价格认证中心文件。
5.证实为解决待遇问题给付王某钱款及财物的事实有证人王某、樊某、宋某的证言。
6.被告人的供述与辩解
被告人及辩护人提供的证据：
鄂尔多斯市公安局出具的关于黄某同志职级待遇问题的说明函；2010年5月13日神华准格尔能源有限公司给组织部并杜书记的函；情况说明二份；宋某出具的说明；内公通字【1998】83号企事业单位公安机构体制改革实施意见；国务院批转公安部关于企业事业单位公安机构体质改革意见的通知：国发【1994】19号文件；内公通字【2000】33号，关于内蒙古自治区企业公安机构转制录用国家公务员（人民警察）任（定）职的通知；人发【1996】106号，关于下达企业事业单位公安机构体制改革中第一批专项增干指标的通知；办编【1997】2号，关于内蒙古自治区企业事业单位公安机构体制改革实施方案的批复；内蒙古自治区人民政府：内政字【1998】84号，关于同意达拉特电厂公安处等47个企业事业公安机构列入地方公安机关建制的批复；自治区公安厅对自治区编委《关于征求我去企业事业公安机构转制定编意见的函》的答复；报告；公安部、人事部，关于在企业事业单位公安机构体制改革中录用人民警察问题的通知：公通字【1996】66号、公通字【1995】5号；内公通字【1999】28号，关于印发《内蒙古自治区企业单位公安机构转制录用人民警察工作实施方案》的通知；关于解决黄某副处级待遇历史遗留问题的说明等证据。
该组证据主要证明被告人在企业转制后应该享受副处级待遇，转制时间是2000年，但被告人黄某于2010年8月26日才解决副处级待遇。
以上证据，证据来源合法，内容客观真实，与本案有关联性，予以采信。
本院认为，被告人黄某为解决其副处级待遇问题并和领导拉近关系，给付国家机关工作人财物价值人民币23.3万元，应认定为谋取不正当利益，其行为已构成行贿罪，应追究刑事责任。故公诉机关指控被告人黄某犯行贿罪的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，本院予以采纳。关于被告人的辩解：1.关于被告人具有自首情节，根据【法发（2009）13号】最高人民法院、最高人民检察院发布的《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》规定，没有自动投案，在办案机关调查谈话、讯问、采取调查措施或者强制措施期间，犯罪分子如实交代办案机关掌握的线索所针对的事实的，不能认定为自首，故对辩护人的意见不予采纳；但根据【法发（2012）22号】《最高人民法院、最高人民检察院关于办理行贿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第七条因行为人在被追诉前主动交代行贿行为而破获相关受贿案件的，对行贿人不适用刑法第六十八条关于立功的规定，依照刑法第三百九十第二款的规定，可以减轻或者免除处罚。该解释第十三条规定刑法三百九十条第二款规定的”被追诉前”，是指检察机关归行贿人的行贿行为刑事立案前。根据以上规定，本院认为，被告人黄某在被追诉前主动交代行贿行为的，可以从轻或者减轻处罚。辩护人关于10克黄金属于正常人情往来的辩解于法无据，不予支持。
被告人行贿行为发生在刑法修正案（九）实施之前，根据刑法第十二条规定的从旧兼从轻原则，应适用行为时的刑法（1997年起施行的刑法），而对被告人根据其行贿数额进行量刑时应根据最新司法解释进行确定。被告人在被追诉前即主动交代行贿行为，确有悔罪表现，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，可对其宣告缓刑。根据法律规定的从旧兼从轻原则及被告人犯罪的事实、性质、情节、社会危害程度，经审判委员讨论决定，依照1997年修订的《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款、第三百九十条第一款及《中华人民共和国刑法》第十二条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第八条第一款第（二）项之规定，判决如下：
被告人黄某犯行贿罪，判处有期徒刑一年六个月缓刑二年。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向通辽市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 赵玉华
审 判 员 孟庆贞
人民陪审员 刘 佳
二〇一七年十一月十五日
书 记 员 桃 丽