广东省汕尾市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤15刑终29号
原公诉机关陆河县人民检察院。
上诉人（原审被告人）叶某某，男，1984年3月19日出生，汉族，广东省陆河县人，小学文化，住陆河县。因犯故意毁坏财物罪，于2008年9月18日被陆河县人民法院判处有期徒刑一年六个月。因吸毒于2012年4月20日被陆河县公安局强制隔离戒毒二年。因犯盗窃罪，于2014年12月18日被陆河县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币2000元。因本案于2016年6月3日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月7日被逮捕。
广东省陆河县人民法院审理陆河县人民检察院指控原审被告人叶某某犯容留他人吸毒罪一案，于2016年12月23日作出（2016）粤1523刑初76号刑事判决。宣判后，原审被告人叶某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。
原判认定，2016年4月份的一天晚上，被告人叶某某在位于陆河县上护镇××村自己的家中二楼容留吸毒人员邱某（已作行政处罚）、黄某某（另案处理）吸食毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒）一次。次日下午，叶某某在自己的家里容留吸毒人员邱某、黄某某、叶某（已作行政处罚）吸食冰毒一次。此后数日，叶某某在自己的家里容留黄某某、叶某吸食冰毒二次。
原判认定上述事实，有书证、现场勘查笔录、鉴定意见、证人证言以及被告人供述等证据证实。
原审法院认为，被告人叶某某多次为他人吸食毒品提供场所，其行为已构成容留他人吸毒罪，依法应予惩处。鉴于被告人叶某某曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年六个月，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，予以从重处罚。又鉴于被告人叶某某归案后如实供述自己的犯罪事实，且当庭自愿认罪，予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百五十四条、第五十二条、第五十三条、第六十五条、第六十七条第三款、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条之规定，判决如下：
被告人叶某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二千元。
上诉人叶某某上诉提出，其在其家里容留黄某某、叶某等人吸食冰毒二人一次，而不是容留他人吸毒二人二次。其罪名是容留他人吸毒罪，而不是贩卖毒品罪，请求从轻判处。
经审理查明,2016年4月份的一天晚上，上诉人叶某某在位于陆河县上护镇××村自己的家中二楼容留吸毒人员邱某、黄某某吸食毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒）一次。次日下午，叶某某在自己的家里容留吸毒人员邱某、黄某某、叶某吸食甲基苯丙胺一次。几天后的一个傍晚，上诉人叶某某在自己的家里容留叶某吸食甲基苯丙胺一次。
认定上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据证实：
（一）书证
1.陆河县公安局螺溪派出所出具的破案经过，证实螺溪派出所在办理邱某、叶某吸毒案时，发现叶某某有容留他人吸毒的重大嫌疑。2016年6月3日下午，螺溪派出所在上护镇将犯罪嫌疑人叶某某传唤到案。经讯问，叶某某对其于2016年4月份在其位于陆河县上护镇××家中二楼房间内，多次提供毒品冰毒和吸食工具，容留吸毒人员邱某、叶某等人吸食冰毒的犯罪事实供认不讳。以上事实有犯罪嫌疑人叶某某的供述和辩解、证人证言、辨认笔录、现场提取的吸毒工具等证据予以证实。
2.陆河县公安局螺溪派出所出具的抓获经过，证实2016年6月3日，螺溪派出所根据线报，发现叶某某有涉嫌吸食毒品的行为。当天下午18时许，螺溪派出所民警迅速出警，在陆河县上护镇××村将涉嫌吸食毒品的叶某某带回陆河县公安局审查。经问，叶某某对吸食冰毒一事供认不讳。
3.陆河县公安局上护派出所出具的户籍证明，证实上诉人叶某某，男，汉族，1984年3月19日出生，籍贯广东省陆河县。
4.吸毒人员动态管控详细信息，证实上诉人叶某某因吸毒，于2012年4月20日被陆河县公安局强制隔离戒毒二年。
5.陆河县人民法院(2014)汕河法刑初字第74号刑事判决书，证实上诉人叶某某因犯盗窃罪，于2014年12月18日被判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币2000元。
6.陆河县公安局螺溪派出所出具的情况说明，证实螺溪派出所在办理叶某某容留他人吸毒案件时，叶某某称其于2016年4月份左右，在××家中容留吸毒人员“阿士”吸毒。经查，“阿士”叫叶某1，陆河县螺溪镇人，外出暂无法抓获。
7.陆河县公安局陆河公行罚决字[2016]00101号行政处罚决定书，证实叶某因吸毒于2016年5月12日被陆河县公安局处以行政拘留十五日。
8.陆河县公安局陆河公行罚决字[2016]00086号行政处罚决定书，证实邱某因吸毒于2016年4月23日被陆河县公安局处以行政拘留十五日。
（二）证人证言
1.证人邱某的证言：2016年4月上旬的一天晚上21时我打电话给叶某某（男，外号“老狗”，约30岁，上护镇下陇圩人）约好到他家去，23时左右我打的士到上护镇下陇圩桥头，叶某某到桥头接我到他家，他的一个朋友也在他家，叶某某提议吸食冰毒，我们两人默许了，然后我们三人便在叶某某家二楼他的房间里面吸食冰毒，我们三人轮流吸食了100元冰毒的量，吸完冰毒后我们三人聊天到天亮，第二天下午17时左右，叶某2（男，20多岁，螺溪人）和叶某（男，20多岁，螺溪人）来“老狗”家，他们到后，我们五人又一起吸食50元冰毒的量。叶某2和叶某还跟叶某某买了约200元的冰毒，然后现场拿了一个毒品切了一半拿来吸食，200元冰毒约2克，每个1克，用白色透明的塑料袋装着，剩下的他们带走了，之后我打的回家。
我没有付钱给叶某某，吸毒工具是叶某某提供的。他家房子是二层楼，房间在二楼，房间里面有一台老式的电视、一张梳妆台、一张茶桌、一张床。
经混杂照片辨认，邱某辨认出“老狗”、叶某、叶某2就是2016年4月在上护镇在“老狗”家与其一起吸食毒品的人。“老狗”就是叶某某。
2.证人叶某的证言：我在上护镇“老狗”家吸食过三次冰毒，其中有两次是向“老狗”购买冰毒。
第一次在“老狗”家吸毒是在2016年4月份（农历3月份）的一天下午4时许，我骑摩托车载“士古”去到上护镇上护圩“老狗”家，上到二楼房间里面还有两个人，女的叫邱某是陆河人（约20多岁），一个陌生男子也是陆河人（约20多岁，听说是“老狗”的手下），他们三人已经在房间里面吸食冰毒了。“老狗”看见我，叫我先给他钱买冰毒，我给了“老狗”200元后，“老狗”指挥那名陌生男子去拿货（冰毒），约两个小时那名陌生男子才回来。然后我们五人（“老狗”、邱某、“士古”、我和陌生男子）一起吸食刚带回来的冰毒。吸食冰毒过后，我和“士古”骑摩托车离开了，剩下的冰毒由“士古”拿回去了。
第二次是2016年4月份的一天早上7时许，“老狗”打电话问我要冰毒么，我说要，我便和“士古”两人骑摩托车到“老狗”家，到“老狗”家二楼客厅后，“老狗”已经在客厅那里吸食冰毒了。“老狗”见到我，先叫我给他钱，我就叫“士古”发200元微信红包给“老狗”，因我之前已发微信红包200元给“士古”。“老狗”拿出冰毒，我便和“老狗”、“士古”三个人一起在二楼客厅里吸食冰毒，我吸食了约三、四口冰毒后，“老狗”不肯让我吸食，还要我再给他钱去拿货，我说没钱，我就将余下的冰毒带回来了。
第三次是2016年4月份的一天下午7时许，“士古”打电话叫我去上护镇“老狗”家接他，我便骑摩托车去接，我到“老狗”家中时，看到“老狗”和“士古”一起在“老狗”家二楼客厅里正吸食着冰毒，我也吸食了几口冰毒，之后，我载着“士古”走了。这一次吸毒工具和冰毒都是“老狗”提供的，这一次老狗没有向我要钱。
老狗房间位于他家二楼客厅右上角，房间门的左边摆放着一张抽屉桌，房间门的正前方摆放着一张床，茶桌子摆放在抽屉桌和床的中间位置，当时我们就是在茶桌子上面吸毒的。“老狗”是上护镇人下陇圩住，30多岁。“士古”叫叶某1，男，20多岁，陆河县螺溪镇南和村人。
经混杂照片辨认，叶某辨认出“老狗”就是叶某某，是提供毒品的人，还辨认出一起吸食毒品冰毒的邱某、叶某1。“士古”就叶某1。
3.证人黄某的证言：2016年4月底的一天晚上，我在下垅圩遇到“老狗”，然后他带我到陆丰八万镇的一户人家，他上了二楼去拿冰毒。之后，我们回到“老狗”家，他带我上到二楼大厅，我们在那里吸食，当时还有个叫彩云的女孩在场。2016年4月至5月间，在“老狗”家吸食5次冰毒。第二次是一天的下午，当时有两个螺溪年轻人在场，彩云也在场。第三次，当时吸食冰毒的有士古、彩云、两个螺溪人、“老狗”和我。第四次，上次来的两个螺溪人、“老狗”和我四人。第五次，两个螺溪人、彩云和她带来的一个男子、“老狗”和我六人一起吸食。
经混杂照片辨认，黄某某辨认出“老狗”就是叶某某。
（三）上诉人供述和辩解
上诉人叶某某的供述：我从2010年开始吸食毒品冰毒，2012年1月因吸毒被陆河县公安局查获并被行政拘留，2012年4月再次因为吸食毒品被陆河县公安局查获被强制隔离戒毒。2014年7月因吸毒和盗窃又被陆河县公安局查获，后被判处有期徒刑一年六个月。2016年1月我刑满释放后又开始复吸毒品冰毒，今年4月因吸毒被陆河县公安局上护派出所行政处罚。
我与“哦云麻”（邱某，女，约23岁，河田镇河东人）在我家中吸食过三次毒品。
第一次是2016年4月份的一个晚上，“哦云麻”打电话给我问有“猪肉”（指毒品冰毒）吃么？我当时说没有，如果要吃的话，我去陆丰市八万镇葫峰拿冰毒，然后我就一个人骑摩托车去陆丰八万葫峰村向“火荣”（男，约50岁，陆丰市八万镇葫峰村人）拿了约80元的冰毒回到上护家中。等了约一个多小时，“哦云麻”打的来到我家，然后我拿出刚买回的冰毒，“哦云麻”用矿泉水瓶制作吸毒工具，我们两人便一起在我家中二楼房间内吸食。我们把冰毒全部吸食完之后，“哦云麻”打的士走了。我和“哦云麻”是朋友关系，没有向她收取费用。
第二次是2016年4月份的一天晚上9时多，“哦云麻”打电话给我说要来我家，过了一个多小时，“哦云麻”打的来到上护镇下陇圩桥头，我从家中走路到桥头接“哦云麻”带她来到我家二楼房间里面，我朋友“阿挺”（黄某某，男，约20岁，住上护镇坝头）在我房间里面等我们。我们三人聊了一会后，便开始吸食冰毒，我们吸食完冰毒后，三个人一直在聊天到第二天下午17时许“细佬哥”（男，约27岁，陆河县螺溪镇人）骑摩托车载着“阿士”（男，约20多岁，陆河县螺溪镇人）也来到了我家。“细佬哥”和“阿士”两人来到后，我们聊了一会后，他们看见我们在吸食冰毒也想吸食。但是当时已经没有毒品了，我与“阿士”、“细佬哥”三人骑摩托车去八万镇葫峰购买了200元冰毒回来，当时钱是“阿士”付的。我们回到家后，我和“阿士”、“细佬哥”、阿挺和“哦云麻”五个人一起在我家房间里面，拿了约50元的冰毒一起吸食，工具是之前已经制作好的。吸食完后，“细佬哥”和“阿士”把我们买回来没吸食完的冰毒带走了。“哦云麻”也打的走了。我没有向他们收取费用，但这次吸食的毒品是“阿士”拿200元去陆丰八万葫峰买回来的。我只是提供吸毒场所和吸毒工具。
第三次是大约在五、六日前的一天晚上凌晨2时许，“哦云麻”打电话给我问有没有冰毒吃。我说有。过了约一个小时后，“哦云麻”打的到我家后上二楼客厅里，然后我拿出约40元人民币的冰毒出来，吸食冰毒的工具是之前已经制作完成的，一直放在我家没有扔掉。然后我们两人轮流把40元的冰毒量吸食完之后，“哦云麻”打的士走了。
我们在我家二楼（位于上护镇××一栋三层的楼房）房间里面吸毒，二楼进门右手第二个房间，房间里面有一张床、一张梳妆台、一张茶桌。
“阿士”在我家吸食毒品两次，都是和“细佬哥”来我家吸食毒品的。
第一次是4月份的一天下午傍晚时分，当时“哦云麻”也在场，当时是“阿士”叫“细佬哥”拿200元给我，我叫“阿挺”去陆丰葫峰购买毒品200元。由我和“哦云麻”、“阿士”、“阿挺”、“细佬哥”五个人吸食，剩下的由“阿士”带走。第二次是第一次过后几天，当时是早上八、九点钟打电话来，听说中途“阿士”摔伤了，来到我家是吃晚饭时分，然后三个人同去陆丰葫峰，“阿士”和“细佬哥”两个人其中有一个人发微信红包80元给我，当时我便用微信红包发给买主，拿了80元的冰毒回到我家中吸食，余下的毒品由他们两人带走。“阿挺”是黄显芦的马仔，有经常来我家玩，“阿士”共在我家吸食3次。我容留他人吸食毒品和帮他人去陆丰买毒品没有从中获利，只有赚几口毒品来吃。
经混杂照片辨认，叶某某辨认出在其家中二楼房间内吸毒的“细佬哥”和“哦云麻”。“细佬哥”就是叶某，“哦云麻”就是邱某。
（四）鉴定意见
1.陆河县公安局陆河公（螺）检测[2016]第00020号现场检测报告书，证实叶某某的尿液检测样本经现场检测，结果甲基安非他明均呈阳性。
2.陆河县公安局陆河公（螺）检测[2016]第003号现场检测报告书，证实邱某的尿液检测样本经现场检测，结果甲基安非他明均呈阳性。
3.陆河县公安局陆河公（螺溪）检测[2016]第08号现场检测报告书，证实叶某的尿液检测样本经现场检测，结果甲基安非他明均呈阳性。
4.陆河县公安局陆河公（经侦）检测[2016]第003号现场检测报告书，证实黄某某的尿液检测样本经现场检测，结果甲基安非他明均呈阳性。
（五）现场勘验检查工作记录、现场图及现场照片
陆河县公安局螺溪派出所出具的现场勘验检查工作记录（勘验号K4415235400002016060001），证实现场位于陆河县上护镇××村9号叶某某家二楼，其家位于上护镇卫生院南面周边均为住宅区坐北向南三层楼房，叶某某的住处在其家二楼，从二楼阳台进入是大厅，大厅放置两张沙发凳，其中的一张沙发凳上发现一个自制的矿泉水瓶吸毒工具和一包锡纸，大厅后面是房间，有一张床和衣柜，对面是一个房间，叶某某的卧室是中心现场，房间内放一张床、一张书桌、一张床头柜，没有发现其他有价值的相关物品。
对于上诉人叶某某提出的上诉意见，经查，上诉人叶某某对容留他人吸毒的时间、次数的供述与吸毒者邱某、黄某某、叶某的证言之间存在部分差异。原判认定2016年4月份的一天晚上，上诉人叶某某在位于陆河县上护镇××村自己的家中二楼容留吸毒人员邱某、黄某某吸食毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒）一次；次日下午，叶某某在自己的家里容留吸毒人员邱某、黄某某、叶某吸食冰毒一次的事实有上诉人叶某某的供述、吸毒者邱某、黄某某、叶某的证言证实，且能够相互印证，足以认定。但原判认定此后数日，叶某某在自己的家里容留黄某某、叶某吸食冰毒二次，经查，上诉人叶某某供认4月份的一天下午傍晚，其与邱某、黄某某、叶某和“阿士”五人在其家里吸食冰毒，过后几天傍晚，“阿士”和叶某又到其家中吸食冰毒，余下的毒品由他们两人带走。该供述与证人叶某的证言能基本吻合，故应认定叶某某容留叶某吸毒共二次。而原判所认定此后数日，叶某某在自己的家里容留黄某某、叶某吸食冰毒二次没有充分证据予以证实，本院不予认定。
本院认为，上诉人叶某某多次为他人吸食毒品提供场所，其行为已构成容留他人吸毒罪，依法应予惩处。上诉人叶某某系累犯，依法应当从重处罚，鉴于上诉人叶某某归案后如实供述自己的犯罪事实，在原审庭审及二审期间能自愿认罪，可予以从轻处罚。原判审判程序合法，但认定部分事实不清，判决的罪名错误，量刑偏重，本院予以纠正。上诉人叶某某上诉请求从轻判处的意见成立，本院予以采纳。根据上诉人犯罪的事实、性质、情节以及对社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十四条、第五十二条、第五十三条、第六十五条、第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、撤销广东省陆河县人民法院（2016）粤1523刑初76号刑事判决；
三、上诉人（原审被告人）叶某某犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月3日起至2017年6月2日止，罚金限于本判决发生法律效力之日起，一个月内一次性缴纳)
本判决为终审判决。
审判长 陈朝伟
审判员 李 平
审判员 钟荣军
二〇一七年二月十三日
书记员 邓伯友