河南省新乡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）新中民一终字第1424号
上诉人（原审被告）王治纲，男
委托代理人薛芙蓉，新乡市法律援助中心律师。
被上诉人（原审原告）新乡制药股份有限公司。住所地：新乡市建设西路30号。
法定代表人蔡玉瑛，总经理。
委托代理人李松，该公司人事处副处长，特别授权。
委托代理人舒啸虹，该公司法律顾问，一般代理。
上诉人王治纲因与上诉人新乡制药股份有限公司劳动争议纠纷一案，王治纲于2014年11月3日提起仲裁，2015年1月12日新乡市劳动争议仲裁委员会作出新劳人仲案字（2014）第258号仲裁裁决书，新乡制药股份有限公司不服该仲裁裁决，向法院提起诉讼。请求维持新乡制药公司《新药企（2014）第012号》对王治纲解除劳动合同的决定。新乡市牧野区人民法院作出（2015）牧民一初字第229号民事判决，王治纲与新乡制药公司均不服该判决向本院提出上诉，本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明，王治纲于1983年到制药公司工作。2005年3月1日，双方签订了无固定期限劳动合同。2012年7月被告王治纲因身体有病，履行请假手续后休病假。新乡制药公司从2012年7月起支付王治纲病假工资到2013年11月底。2014年9月22日新乡制药公司以王治纲“严重违反公司相关规章制度”为由，下发《新药企（2014）第012号》文件，解除了与王治纲的劳动合同。王治纲提供的工资卡明细清单显示，从2012年7月起到2013年11月新乡制药公司支付王治纲病假工资分别为：800元，861.3元，881.3元，881.3元，881.3元，881.3元，661.3元，661.3元，661.3元，661.3元，661.3元，661.3元，685.5元，685.5元，685.5元，685.5元，685.5元。
另查明，2011年10月1日起至2012年12月31日前新乡市最低工资标准为1080元／月；2013年1月1日起至2014年6月30日前新乡市最低工资标准为1240元／月；2014年7月1日起新乡市最低工资标准为1400元／月。相对应王治纲的病假工资为2012年12月31日前864元／月（1080元／月×80％）；2013年1月1日起至2014年6月30日前992元／月（1240元／月×80％）。从2012年7月到2013年11月底制药公司少支付王治纲病假工资分别为：2012年7月64元，8月2.7元，2013年1月330.7元，2月330.7元，3月330.7元，4月330.7元，5月330.7元，6月330.7元，7月306.5元，8月306.5元，9月306.5元，10月306.5元，11月306.5元，共计3583.4元。
原审认为：劳动者的合法权益受法律保护。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”的规定，用人单位制药公司没有就其所称的王治纲“严重违反公司相关规章制度”的事实充分举证，也与其为王治纲发放病假工资的事实相矛盾，制药公司应承担举证不能的法律后果。故其解除与王治纲劳动合同的文件应当撤销。依据劳动部《关于贯彻执行﹤中华人民共和国劳动法﹥若干问题的意见》（劳部发（1995）309号）“59.职工患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期间内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的80%。”的规定，制药公司少支付王治纲的病假工资3583.4元应当补足。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”之规定，用人单位制药公司违法解除与王治纲的劳动关系，应支付经济补偿，即9800元（1400元／月×7个月）。关于王治纲在庭审中主张的经济赔偿金，因未经过仲裁前置程序，在本案中不予处理。原审依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条，劳动部《关于贯彻执行﹤中华人民共和国劳动法﹥若干问题的意见》（劳部发（1995）309号）第59条之规定，判决：一、驳回新乡制药股份有限公司的诉讼请求；二、撤销新乡制药股份有限公司《新药企（2014）第012号》文件中对王治纲解除劳动合同的决定，确定新乡制药股份有限公司与王治纲的劳动合同于2014年11月3日解除；三、新乡制药股份有限公司于判决生效后十日内支付王治纲自2012年7月至2013年12月底前病假工资差额3583.4元；四、新乡制药股份有限公司于判决生效后十日内支付王治纲经济补偿金9800元。如果新乡制药股份有限公司未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由新乡制药股份有限公司承担。
王治纲上诉称：上诉人从1983年就到被上诉人单位工作，2005年3月签订了无固定期限劳动合同。由于单位生产环境恶劣，上诉人身体状况恶化，2012年7月去医院治疗，并开具有病休假证明。但被上诉人从2012年8月份至2013年12月份共少为上诉人发放工资10485元，原审法院认定实际少支付工资数额3583.4元错误。根据《劳动合同法》第47条的规定，上诉人在被上诉人单位工作31年。应支付31个月的经济补偿金，一审认定7个月9800元没有法律和事实依据。请求1、依法改判被上诉人支付2012年7月至2013年12月的病假工资差额10485元；2、依法改判被上诉人支付解除劳动合同的经济补偿金43400元。
新乡制药公司答辩称：要求撤销原审判决。王治纲的病假工资数额应是3583.4元，经济补偿金没有事实和法律依据，我们是依法解除合同，所以不存在经济补偿金的问题。
新乡制药公司上诉称：被上诉人原系我公司职工，由于长期旷工，我公司于2014年9月22日与其解除了劳动关系。由于笔误，考勤人员将被上诉人王治纲的“纲”错写成了“刚”。被上诉人以名字不对为由，提起仲裁。多年来，考勤表均以“王治刚”的名字考勤，也是以该名字核算工资，王治纲也都领取了。《新药企（2014）第012号》文件上解除劳动关系的名字也是“王治刚”。公司没有第二个王治纲或者王治刚，一审法院审理是对考勤表上的王治刚不认可，对解除劳动关系文件上的王治刚认可不合理。对于一审中的证据：工会会议记录，宣传栏照片。这两个证据是经民主程序产生的。请求撤销原审法院判决，维持上诉人《新药企（2014）第012号》对被上诉人解除劳动合同的决定。
王治纲答辩称：1、答辩人不存在长期旷工行为，新乡制药公司解除劳动合同违反法律规定。2012年7月份，答辩人因高强度劳动，身体出现严重疾病，经过一段时间治疗，不能适应工作，需要继续休息治疗，2014年9月份，新乡制药公司突然以旷工为由，给王治纲下达解除劳动合同通知书。新乡制药公司解除双方的劳动合同程序违法，应认定无效。2、新乡制药公司应支付王治纲2013年3月、4月及2012年7月至2013年12月1日前病假工资，工资差额应为16253.9元，2、裁决书第三项仅裁决支付答辩人经济补偿金9800元，共计算7个月，违反了劳动法规定。3、根据劳动合同法第四十六条规定，双方解除劳动合同，答辩人应依法获得经济补偿金。4、答辩人1983年就在制药公司工作，距今已经近32年，制药公司应向答辩人支付44800元经济补偿金。5、原告违法解除并终止与答辩人劳动合同，依据劳动合同法第八十七条的规定，应当支付赔偿金89600元。
本院经审理查明的事实与原审认定事实一致。
本院认为：关于本案中新乡制药公司解除与王治纲的劳动合同是否违法的问题。本案中，新乡制药公司主张王治纲自2013年12月起至2014年9月22日期间旷工，王治纲主张因身体原因自2012年7月起向公司请假并向公司履行了请假手续。新乡制药公司自2012年7月至2013年11月向王治纲发放了病假工资，由此可以认定新乡制药公司认可王治纲于2012年7月起请病假的事实。2013年12月之后新乡制药公司主张王治纲旷工，但新乡制药公司并未提供证据证明王治纲休病假超出批准期限逾期未归。且参照劳动部办公厅《关于通过新闻媒介通知职工回单位并对逾期不归者按自动离职或者旷工处理问题的复函》（劳办发（1995）179号文）的规定，企业通知长期病休职工在规定时间内回单位报到或办理有关手续，应以书面形式直接送达、邮寄送达、公告或者通过新闻媒介通知。在此基础上方可对旷工和违反规定的职工按上述法规作出除名处理。本案中，新乡制药公司并未提供证据证明其在解除劳动合同前以上述形式通知了王治纲。因此新乡制药公司解除与王治纲的劳动合同不符合法律规定。新乡制药公司的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。
关于王治纲上诉要求的病假工资差额10485元、以及31个月的解除劳动合同经济补偿金、经济赔偿金问题。因王治纲就争议事项提起劳动仲裁，要求撤销新乡制药公司《新药企（2014）第012号》对王治纲解除劳动合同的决定、要求新乡制药公司支付其病假工资差额，并要求按照《劳动合同法》第三十八条解除双方的劳动关系同时由新乡制药公司支付王治纲经济补偿金。新乡市劳动争议仲裁委员会作出新劳人仲案字（2014）第258号仲裁裁决之后，王治纲并未因不服仲裁裁决而向法院提起诉讼，可视为对其权利的放弃，根据不告不理的原则，对王治纲该部分上诉请求本院不予支持。
综上，原审认定事实清楚，判决并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20元，由新乡制药股份有限公司与王治纲各承担10元。
本判决为终审判决。
审判长 田泽华
审判员 张颜民
审判员 温双双
二〇一六年一月十一日
书记员 刘万发