安徽省芜湖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）芜中民一终字第00133号
上诉人（原审被告）：德盛镁汽车部件（芜湖）有限公司，住所地安徽省芜湖市鸠江经济开发区鸠兹大道北侧。
法定代表人：吴晞，总经理。
委托代理人：杨作山，安徽安然律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：鲁慎明。
上诉人德盛镁汽车部件（芜湖）有限公司（以下简称德盛镁公司）为与被上诉人鲁慎明劳动争议纠纷一案，不服安徽省芜湖市鸠江区人民法院于2014年11月17日作出的（2014）鸠民一初字第01135号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年1月29日公开开庭进行了审理。上诉人德盛镁公司的委托代�人杨作山，被上诉人鲁慎明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：2013年3月8日，鲁慎明与德盛镁公司签订劳动合同，约定：合同期限自2013年3月7日至2015年3月7日；试用期2个月，试用期工资为1000元；工作岗位为机加工。2013年4月2日上午5时40分，鲁慎明在车间清洗工位时，不慎被机械铰伤前臂，医院诊断为左尺骨上段粉碎性骨折伴桡骨小头脱位、左肘部皮肤组织挫裂损伤。鲁慎明先后两次入院治疗，出院记录载明住院时间分别为2013年4月2日至2013年4月26日，2013年4月21日至2013年5月3日。2013年6月21日，鸠江区劳动人事争议仲裁委员会认定鲁慎明为工伤。2014年1月20日，芜湖市劳动能力鉴定委员会认定鲁慎明劳动功能障碍为九级。双方因工伤赔偿不能达成一致意见，鲁慎明遂申请劳动仲裁，要求：解除劳动关系，德盛镁公司支付工伤赔偿费用150641元。仲裁机构裁决德盛镁公司向鲁慎明支付工伤待遇计74175.5元，鲁慎明不服裁决诉至法院。
庭审中，鲁慎明认可德盛镁公司在其受伤后，已支付工资28600元、住院伙食补助费490元及全部住院护理费。
原审法院认为：（一）鲁慎明在德盛镁公司工作时受伤，经劳动行政部门认定属于工伤，鲁慎明有权依照劳动法律维护权益。（二）根据法律规定结合鲁慎明劳动功能障碍等级，对其工伤待遇核定为：1、鲁慎明主张一次性伤残补助金31500元（9个月＊3500元）。双方约定鲁慎明试用期工资为1000元／月，但《工伤保险条例》第六十四条规定：“本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”，2012年度芜湖市统筹地区职工月均工资为3975.5元，鲁慎明受伤前工资明显低于芜湖市统筹地区工资的60%，故其工资标准应按2385.3元／月（3975.5元＊60%）计算；鲁慎明�动功能障碍为九级，依《工伤保险条例》三十七条之规定应享有9个月本人工资的一次性伤残补助金，故鲁慎明一次性伤残补助金为21467.7元（2385.3元＊9个月）。2、鲁慎明主张一次性工伤医疗补助金23856元（6个月＊3976元）、一次性伤残再就业补助金39760元（10个月＊3976元）。《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条规定：“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金的标准：七级伤残为10个月，八级伤残为8个月，九级伤残为6个月，十级伤残为4个月；一次性伤残就业补助金的标准：七级伤残为20个月，八级伤残为15个月，九级伤残为10个月，十级伤残为5个月”。鲁慎明劳动功能障碍�九级，参照该规定应享有6个月和10个月的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残再就业补助金。鲁慎明该诉请符合规定，应予支持。3、鲁慎明主张住院伙食补助费500元、二次住院伙食补助费280元。因鲁慎明认可德盛镁公司己支付490元，故德盛镁公司还应支付支付490元。4、鲁慎明主张住院营养费750元、二次住院营养费420元。因《工伤保险条例》对该赔偿项目无相关规定，故对鲁慎明该请求不予支持。5、鲁慎明主张出院护理费2790元（30天＊93元）、二次出院护理费5580元（60天＊93元）。仲裁机构酌定鲁慎明两次出院护理各需30天，核定出院后护理费5580元（30天＊2次＊93元），德盛镁公司无异议，对此应予认可。6、鲁慎明主张二次住院护理费1302元。因鲁慎明认可德盛镁公司已付所有住院护理费，故其再次请求应不予支持。7、鲁慎明主张住院期间交通费1000元，酌定为500元�8、鲁慎明主张工伤待遇工资（23779元＋19124元）。根据鲁慎明受伤部位，参照《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》规定，鲁慎明应享有6个月停工留薪期，德盛镁公司应支付停工留薪期工资14311.8元（6个月＊2385.3元）。9、解除劳动关系经济补偿金3500元。鲁慎明因工伤而解除劳动关系，不属《劳动合同法》规定的经济补偿金范围，故对其该项诉请不予支持。综上，德盛镁公司应支付鲁慎明工伤待遇赔偿金合计105965.5元。因鲁慎明认可德盛镁公司在其受伤后已经支付工资28600元，该款应当从鲁慎明工伤待遇中扣除，故德盛镁公司最终应支付鲁慎明工伤待遇77365.5元（105965.5元-28600元）。（三）关于鲁慎明要求与德盛镁公司解除劳动关系的诉请。根据国务院《工伤保险条例》第三十三条“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基�支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金”的规定，鲁慎明要求与德盛镁公司解除劳动关系的诉请合法有据，应予以支持。原审法院遂依照《工伤保险条例》第三十七条、第六十四条之规定判决：一、德盛镁公司于判决生效之日起十日内一次性支付鲁慎明工伤待遇赔偿共计77365.5元；二、鲁慎明与德盛镁公司劳动关系解除；三、驳回鲁慎明其他诉讼请求。减半收取的案件受理费5元，由德盛镁公司负担。
德盛镁公司上诉称：德盛镁公司在鲁慎明受伤后已支付32000元，并非原判认定的28600元；原判多计算鲁慎明住院伙食补助费200元。请求二审法院对此予以改判。
鲁慎明辩称：德盛镁公司确实支付了32000元，但包含鲁慎明一个月的工资，故原判认定的28600元正确；住院伙食补助费是多算了200元。
鲁慎明在二审提交了德盛镁公司付款的银行清单�德盛镁公司对此无异议，该证据的证明效力应予确认。
上述银行交易清单反映，2013年4月25日，德盛镁公司支付鲁慎明1855.77元；自2013年5月27日至2014年7月29日，德盛镁公司陆续共支付鲁慎明31328.77元。鲁慎明在庭审中称，“我3月8号上班，4月3号出事，到4月25号才发的工资”。
本院经审理查明的其他事实，同原判认定的事实。
本院认为：第二审案件的审理应当围绕当事人上诉请求的范围进行。（一）德盛镁公司已支付鲁慎明2013年3月份的工资1855.77元，之后所支付的31328.77元应从鲁慎明应享受的工伤待遇中扣除。（二）原判对鲁慎明的住院伙食补助费计算有误，应当扣减200元。综上，德盛镁公司提出的上诉理由部分成立，其上诉请求本院予以部分支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持安徽省芜湖市鸠江区人民法院（2014）鸠民一初字第01135号民事判决第二项、第三项；
二、变更安徽省芜湖市鸠江区人民法院（2014）鸠民一初字第01135号民事判决第一项为：德盛镁汽车部件（芜湖）有限公司于判决生效之日起十日内支付鲁慎明工伤待遇各项费用合计74436.73元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费的负担，按一审判决执行；二审案件受理费10元，上诉人德盛镁汽车部件（芜湖）有限公司、被上诉人鲁慎明各负担5元。
本判决系终审判决。
审 判 长 李建华
审 判 员 鲍 迪
代理审判员 史李寅
二〇一五年三月十日
书 记 员 赵青青
附：本案适用法律条款
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一�：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；