昌吉回族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）昌中民一终字第319号
上诉人（原审原告）：胡文武，男，汉族。
委托代理人：刘艳香，女，汉族。
上诉人（原审被告）：呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿。
负责人：郭栋，矿长。
委托代理人：刘延新，新疆圆方律师事务所律师。
上诉人胡文武，上诉人呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿因劳动争议一案，不服呼图壁县人民法院（2014）呼民初字第919号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人胡文武的委托代理人刘艳香、上诉人呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿（以下简称小甘沟煤矿）的委托代理人刘延新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明事实：2003年7月，原告到被告处从事采掘工作。2010年9月4日，原告在工作中因事故受伤，在呼图壁县人民医院住院治疗，当月18出院，出院诊断：“左上肢、背部广泛皮肤擦伤，左耳外伤性鼓膜穿孔”。经治疗治愈后，原告继续在被告处工作。2013年3月1日双方签订劳动合同。该劳动合同约定了合同履行期限为2013年3月1日至2014年3月1日，劳动合同中双方对工资未做约定。2013年12月18日，原告因身体不适，在昌吉州人民医院进行住院治疗，当月28日出院，出院诊断：感音神经性耳聋（双）。被告支付了原告此次住院医疗费6154.10元。原告出院当日填写工伤认定申请表，该表参加工作的时间为2003年7月，在原告填写的工伤认定申请表受伤害经过简述一栏中加盖有被告单位公章。但原告并未进行工伤认定。2014年1月21日，昌吉州劳动能力鉴定委员会依据昌吉州人民医院诊断结果，认定原告十级伤残。
2014年1月10日，原告到乌鲁木齐爱德华医院检查，被诊断为：外伤、小脑神经紊乱。2014年2月17日，原告到乌鲁木齐总医院进行听力检查，该院诊断：双耳感音神经性耳聋，处理：可配助听器。2014年2月25日，原告入住新疆维吾尔自治区人民医院住院，于次月7日出院，出院诊断：慢性脑动脉供血不足。
2014年5月19日，原告申请劳动争议仲裁，呼图壁县劳动争议仲裁委员会以原告无认定工伤决定书为由，作出呼劳人仲字（2014）236号不予受理通知书。原告据此不予受理通知书向法院提起诉讼。
另查明：1、2013年12月14日，被告因本县安全生产委员会要求停产整顿。被告在2014年1-3月停产整顿期间，给职工每月发放生活费900元，原告至今未领取。2、原、被告劳动关系存续期间，被告未依法为原告缴纳社会保险费用，未及时支付原告工资7220元。3、根据原告提交的工资卡中载明的2012年12月至2013年11月的工资情况，计算其月平均工资，为7064.25元（包括被告克扣2013年工资4110元）。
原审法院审理认为：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案原告认为其与被告自2002年建立劳动关系，原告对该事实应承担举证责任。因原告申请出庭的证人证言本院未予认定，本院认定其提交的工资卡、暂住证、工伤认定申请表，可以证实其与被告建立劳动关系的时间为2003年7月。
原、被告劳动关系存续期间，被告是否存在拖欠、克扣原告工资的事实。根据《工资支付暂行规定》，用人单位必须书面记录支付劳动者工作的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。结合上述规定，被告就是否克扣原告工资负有举证责任，其应提供原告自2014年5月19日申请解除劳动关系起近两年的工资档案来证实其未克扣原告工资的辩解意见成立。根据原告的陈述，被告克扣其工资的情况为：入职1000元、2010年9月1070元、2012年4月、5月各500元、2013年11月2000元、2012年2、4、8、9、11月计2110元，2013年2、4、8、9、11月计2110元，以上合计7220元（不包括2010年9月）。对原告要求被告支付克扣工资50000元的主张，本院部分予以支持。原告要求被告承担克扣工资的赔偿金50000元，因被告存在未向原告足额支付工资7220元的事实，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定，被告应承担向原告支付补偿金的责任。综合考虑被告违法行为的严重性及过错程度，由被告按未足额支付原告工资数额的50﹪向原告支付赔偿金，数额为3610元（7220元×50﹪）。
原告在被告处工作多年，被告直至2013年3月才与原告签订有固定期限劳动合同。现原告要求被告支付未签订固定期限劳动合同双倍工资99000元、无固定期限劳动合同双倍工资99000元。本院认为，未签订劳动合同属于赔偿金范畴，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。原告在被告处工作多年，其应当知道被告未与其签订劳动合同的法律责任。原告该项主张，超过仲裁时效期间，故本院不予支持。因本院已认定原、被告于2013年3月1日签订劳动合同，该事实可以证实原告自愿与被告签订有固定期限劳动合同，原告要求被告支付未签订无固定期限劳动合同双倍工资99000元的主张，因无事实依据不予支持。
因本案原告提交的昌吉州职工劳动能力鉴定表只能证实其十级伤残的事实，但其申请劳动能力鉴定时并未依照相应的法规进行工伤认定，故原告以被告“感音神经性耳聋（双）”未经法定工伤认定程序，不应承担原告工伤保险待遇的辩解意见，因有法律依据予以采信。对原告要求被告支付原告工伤十级伤残工伤保险待遇的主张不予支持。
本案中，原告要求被告支付经济补偿，因原、被告建立劳动关系后，被告未依法为原告缴纳社会保险费用，劳动者有权解除劳动关系并要求用人单位支付经济补偿金。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按照劳动者在本单位工作的年限每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”。《中华人民共和国劳动合同法》于2008年1月1日起实施，依该法规定，经济补偿金的起算时间为该法施行时间，2008年1月1日至原告申请解除劳动关系之日（2014年5月19日）为6年又5个月，被告应按原告6个半月的月平均工资支付经济补偿金，为45917.60元（7064.25元／月×6.5个月）原告要求被告支付经济补偿金117000元的主张部分予以支持。
因原、被告之间存在劳动关系，而缴纳社会保险费是用人单位与劳动者的法定义务，被告未依法为原告缴纳社会保险费用。原告要求被告补缴社会保险费的主张符合法律规定，被告应为原告补缴自双方建立劳动关系至双方劳动关系解除期间的社会保险费。
对原告要求被告出具解除劳动关系证明，因原告要求被告出具解除劳动关系证明的主张符合法律规定应予支持。对原告要求为被告做离职前职业病检查，因原告该项主张，具有事实依据予以支持。遂判决如下：一、原告胡文武与被告呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿劳动关系于2014年5月19日解除；二、被告呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿于本判决生效之日起十日内支付原告胡文武经济补偿金45917.60元（7064.25元／月×6.5个月）；三、被告呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿于本判决生效之日起十日内支付原告胡文武未足额支付工资7220元，赔偿金3610元（7220元×50﹪），两项合计10830元；四、被告呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿于本判决生效之日起十日内支付原告胡文武2013年12月份工资（以被告工资表为准）；五、被告呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿于本判决生效之日起十日内为原告胡文武补缴2003年7月至2014年5月期间的社会保险费用中的用人单位承担部分，劳动者承担部分由原告自行承担。缴纳标准以当地社会保险经办部门核算为准；六、被告呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿于本判决生效之日起十日内为原告胡文武出具解除劳动合同的证明手续及职业病检查手续；七、驳回原告胡文武的其他诉讼请求；
上诉人胡文武上诉及答辩称：一审判决适用法律错误，程序违法，煤矿应当承担拒不提供工资表的不利后果，本人工资应当是9000元。胡文武在2010年9月4日受伤住院，2014年已经超过认定工伤时效，经昌吉州鉴定委员会对伤情鉴定为十级，小甘沟煤矿在法定期间未申请工伤认定应当承担工伤保险责任。请求撤销原审法院第一、二、三、五、七项判决，改判双方解除劳动关系时间为二审生效之日；改判支持经济补偿金117000元；改判支持克扣工资、赔偿金各50000元；改判自2002年2月起至2014年5月为上诉人缴纳社会保险；改判支持双倍工资99000元。支持上诉人十级伤残请求。上诉人小甘沟煤矿上诉理由不能成立，应当驳回请求。
上诉人小甘沟煤矿上诉及答辩称：胡文武是2008年7月入职的，2014年3月劳动关系届满，双方劳动关系应当于2014年3月终止。被上诉人解除劳动合同前12个月的平均工资是5444.08元，应当计算6个月的经济补偿金。被上诉人未提交克扣其工资的证据，原审仅以其口述认定不当，而且其陈述中2012年4月、2013年11月属重复计算。缴纳社会保险的期间应当是2008年7月至2014年3月。请求改判驳回被上诉人要求的经济补偿金、未足额支付工资、赔偿金的请求。
经二审审理查明：本院除对一审法院查明的小甘沟煤矿未及时向胡文武支付工资7220元；胡文武月平均工资为7064.25元的事实不予确认外，对查明的其他事实予以确认。
本院认为，上诉人胡文武所称2002年到小甘沟煤矿工作，其提供的证人证言及上岗证、暂住证不足以证实其主张。原审根据胡文武提供的由小甘沟煤矿盖章确认的工伤认定申请书，认定胡文武与小甘沟煤矿在2003年7月建立劳动关系证据确实。上诉人胡文武2014年5月19日提起仲裁要求解除劳动关系，原审以此时间确定双方劳动关系解除并无不当。
上诉人胡文武在小甘沟煤矿工作期间，上诉人小甘沟煤矿未为胡文武缴纳社会保险，其请求解除劳动关系时请求小甘沟煤矿支付经济补偿金符合劳动合同法四十六条的规定，其经济补偿金应当自劳动合同法生效之日起算，原审法院按6.5个月支持其经济补偿金请求符合法律规定。上诉人胡文武请求从2002年7月起算其经济补偿金无事实及法律依据，上诉人小甘沟煤矿认为应当计算6个月经济补偿金的上诉理由也无事实依据，两上诉人此项上诉理由均不能成立。
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》规定：“当事人对自己的主张有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应承担不利的后果”。《工资支付暂行规定》第六条第三款规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名及签字，并保存两年以上备查。本案，胡文武诉称小甘沟煤矿克扣工资，上诉人小甘沟煤矿应提供解除劳动合同前两年的工资档案等证据进行反驳，但上诉人小甘沟煤矿在一审、二审中均不提供其掌握的证据，故应承担不利的法律后果。本院认为应当以上诉人胡文武仲裁主张的9000元认定其解除劳动合同前12个月的平均工资。对于上诉人在仲裁时主张的克扣工资，小甘沟煤矿也未提供证据进行反驳，应承担不利的后果。原审根据上诉人胡文武的陈述，确定上诉人小甘沟煤矿克扣了胡文武工资的事实并予以支持，符合法律规定。但原审确认克扣工资的月份为“入职1000元、2010年9月1070元、2012年4月、5月各500元、2013年11月2000元、2012年2、4、8、9、11月计2110元，2013年2、4、8、9、11月计2110元，以上合计7220元（不包括2010年9月）”。对此计算克扣工资月份有重叠，且超出了用人前单位应当保存工资表的期限。本院认定小甘沟煤矿克扣胡文武的工资及月份为：2012年5月、8月、9月、11月各500元、2013年2月、4月、8月、9月各500元，2013年11月克扣2000元，共计为6000元。对于上诉人胡文武主张的其余克扣工资，因没有证据证实及法律规定，本院不予支持。根据劳动合同法85条有关“用人单位未足额支付劳动报酬，由劳动行政部门责令限期支付，逾期不支付的，责令用人单位向劳动者加付赔偿金”的规定，上诉人胡文武并未提供其向劳动行政部门申请处理的证据，原审判决小甘沟煤矿向胡文武支付赔偿金错误，应予以纠正。
为劳动者缴纳社会保险费是用人单位的法定义务。小甘沟煤矿应为胡文武补缴自双方建立劳动关系至双方劳动关系解除期间的社会保险费。胡文武要求补缴2002年7月至今的社会保险费无事实及法律依据，本院不予支持。
根据小甘沟煤矿提供的2013年3月1日签订的合同，可以证实双方签订了书面劳动合同，胡文武要求小甘沟煤矿支付未签订劳动合同双倍工资的主张，无事实依据，其上诉理由不能成立。
对于上诉人胡文武主张2014年12月份的工资，二审中，上诉人明确请求12月工资为6000元。上诉人小甘沟煤矿在法庭责令限期由其提供工资表的情况下仍拒不提供，应当承担拖欠工资的给付责任。本院确认上诉人小甘沟煤矿拖欠胡文武2013年12月的工资为6000元。原审虽判决小甘沟煤矿支付胡文武2013年12月份工资，但数额未确定，本院予以纠正。
对于上诉人胡文武上诉认为应当依据劳动能力鉴定确定的十级伤残，支持其工伤保险待遇的请求，因上诉人胡文武在2010年9月因工伤住院，出院小结中认定其伤情为“左耳外伤性鼓膜穿孔”，2013年12月28日，其入院诊断为“感音神经性耳聋（双）”，后者与前面发生工伤的部位虽有一定关系，但“感音神经性耳聋（双）”病症是否是因工伤引发的，因没有进行工伤认定，其关联性无法确认。上诉人胡文武应当按正当程序认定工伤或提供二者存在因果关系的证据后再行主张此项请求。
综上所述，原审认定事实清楚，但在认定工资标准及克扣工资、赔偿金方面适用法律错误，本院予以纠正。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项的规定，判决如下：
一、维持呼图壁县人民法院（2014）呼民初字第919号民事判决的第一、五、六、七项，即：“一、原告胡文武与被告呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿劳动关系于2014年5月19日解除；五、被告呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿于本判决生效之日起10日内为原告胡文武补缴2003年7月至2014年5月期间的社会保险费用中的用人单位承担部分，劳动者承担部分由原告自行承担。缴纳标准以当地社会保险经办部门核算为准；六、被告呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿于本判决生效之日起十日内为原告胡文武出具解除劳动合同的证明手续及职业病检查手续；七、驳回原告胡文武的其他诉讼请求”。
二、撤销呼图壁县人民法院（2014）呼民初字第919号民事判决的第二、三、四项，即：“二、被告呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿于本判决生效之日起十日内支付原告胡文武经济补偿金45917.60元（7064.25元／月×6.5个月）；三、被告呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿于本判决生效之日起10日内支付原告胡文武未足额支付工资7220元，赔偿金3610元（7220元×50﹪），两项合计10830元”；四、被告呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿于本判决生效之日起十日内支付原告胡文武2013年12月份工资（以被告工资表为准）”。
三、上诉人呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿于本判决送达之日起十日内支付上诉人胡文武经济补偿金58500元（9000元／月×6.5个月）；
四、上诉人呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿于本判决送达之日起10日内支付上诉人胡文武未足额支付工资6000元。
五、上诉人呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿于本判决送达之日起十日内支付上诉人胡文武2013年12月份工资6000元。
一、二审案件受理费共计20元，均由上诉人呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 段新卫
代理审判员 高玉莲
代理审判员 马雪静
二〇一五年三月六日
书 记 员 孙有静