重庆市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）渝二中法民终字第01753号
上诉人（原审原告）吕仁国，男，1962年1月4日出生，汉族，住开县。
上诉人（原审被告）任兴成，男，1970年9月8日出生，汉族，住开县。
委托代理人郭均，重庆帅凤律师事务所律师。特别授权。
被上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司开县支公司。住所地：开县新城金贸路，组织机构代码62119287-7。
负责人况昌满，该公司经理。
委托代理人冉勇，男，汉族，1964年9月8日出生，住重庆市开县。
被上诉人（原审被告）重庆特旭汽车运输有限公司开县分公司。住所地：开县新城富厚街8组9单元4-1，组织机构代码79074472-4。
负责人谭本建，该公司经理。
上诉人吕仁国、任兴成因机动车交通事故责任纠纷一案，不服开县人民法院（2013）开法民初字第01495号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人吕仁国、上诉人任兴成及委托代理人郭均、被上诉人中国人民财产保险股份有限公司开县支公司委托代理人冉勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，2010年8月20日，任兴成所有的渝FN3x**王牌轻型汽车挂靠于重庆特旭汽车运输有限公司开县分公司经营，该车在中国人民财产保险股份有限公司开县支公司投保交强险与�业险。
2011年6月11日8时30分左右，在开县白鹤大义村1组田华祥家门前的转弯坡道公路上，任兴成持驾驶证号为的C3类驾驶证驾驶与准驾车型不符的渝FN3x**号轻型自卸货车，由大义村2组向白鹤集镇方向行驶，当车行至开县白鹤大义村1组田华祥家门前路段时，任兴成由于未实行右侧通行，与相对行驶的吕仁国持驾驶证号为的E类驾驶证驾驶渝FNHx**普通二轮摩托车（该车搭乘王继富、朱明菊、陈博三人）相撞，导致两车部分受损和吕仁国、王继富、朱明菊、陈博四人受伤的交通事故。开县公安局交通巡逻警察大队对事故进行了责任认定，认为任兴成持驾驶证号为的C3类驾驶证驾驶与准驾车型不符的渝FN3x**号轻型自卸货车，未实行右侧通行，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条第四款有关“驾驶人应当按驾驶证载明的准驾车型驾驶机动车，驾驶机动车时，应当随车携带机动车驾驶证”。第二十一条有关“驾驶人驾驶机动车上路行驶前，应当对机动车的安全技术性能进行认真检查，不得驾驶安全设施不全或机件不符技术标准等具有安全隐患的机动车”。第三十五条“机动车、非机动车实行右侧通行”之规定。当事人吕仁国未戴头盔持E类驾驶证驾驶渝FNHx**普通二轮摩托车搭乘三人，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第五十一条有关“机动车行驶时，驾驶人、乘坐人应当按规定使用安全带，摩托车驾驶人及乘坐人应当按照规定戴安全头盔”。第四十九条有关“机动车载人不得超过核定的安全人数，客运机动车不得违反规定载货”以及“摩托车后座不得乘坐未满12周岁的未成年人，轻便摩托车不得载人”之规定，根据当事人的行为及对事故发生所起的作用以及过错严重程度，认定任兴成承担本次事故的�要责任，吕仁国承担本次事故的次要责任。
事故发生后，吕仁国先后在开县人民医院、重庆三峡中心医院、开县白鹤卫生院进行治疗，其中在开县人民医院、重庆三峡中心医院共住院49天。2011年9月17日经重庆市万州司法鉴定所鉴定，吕仁国的伤残程度系8级。后续治疗费约需33000元，住院时间约6周。吕仁国损伤后护理时限1年左右；营养时限评定为8个月左右。误工损失日评定为18个月左右。2011年10月8日原告吕仁国因本次事故损害赔偿起诉至本院。诉讼中，被告任兴成申请对吕仁国伤残等级、后续治疗费、医疗费进行重新鉴定，2011年11月18日经开县司法鉴定所鉴定结论为：吕仁国左足趾运动功能丧失构成9级伤残。左踝关节功能丧失，构成10级伤残。吕仁国误工损失评定为485天左右。吕仁国护理时间评估为318天左右。吕仁国本次外伤有关的医药费71605.75元。2011年12月12日吕仁国申请对其伤残等级、后续治疗费等重新鉴定，2012年3月14日吕仁国申请撤回渝东司法所鉴定。另任兴成对吕仁国的后续治疗费申请重新鉴定，2012年3月24日经重庆市渝东司法鉴定中心司法鉴定结论为：吕仁国后续治疗费目前难以科学评估，建议以实际发生的为准。2012年5月25日经开县公安局鉴定吕仁国损伤程度属重伤。2012年6月4日本院依法对吕仁国、王继富、朱明菊、陈博交通事故损害赔偿作出民事判决，吕仁国提出上诉后撤回起诉。伤者王继富、朱明菊、陈博的民事判决书已经生效。2012年9月21日吕仁国与任兴成签订《交通事故人身损害赔偿协议书》，双方约定：“1、任兴成一次性赔偿吕仁国的各种人身损害赔偿费用人民币9万元，该赔偿费用不包含保险公司的交强险、商业险；2、吕仁国向保险公司主张交强险、商业险的赔偿，所产生的诉讼费等费用概由吕仁国承担，在吕仁国向保险公司主张交强险、商业险的赔偿时，任兴成须积极配合；3、任兴成在本协议签订时一次性付清给吕仁国人民币9万元，由吕仁国出据领取，吕仁国领取赔偿费用后，由吕仁国写出对任兴成的刑事责任谅解书，并提交给开县人民法院”。当日任兴成一次性支付吕仁国9万元，并由吕仁国向任兴成出具收条。2012年9月21日因本次交通事故，本院判被告任兴成犯交通肇事罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。2013年4月10日吕仁国再次起诉，庭审中因原告申请，本院委托重庆市法医学会对原告伤残等级、后期医疗费、误工时限、护理时限、营养时限评定，2013年7月5日重庆市法医学会鉴定意见为原告吕仁国多处损伤致日常功能受限属8级伤残；行踝关节功能位融合及跟腱延长术约3万元；误工时限认定至定残前一日；护理时限为180日；营养时限为实际住院天数。事故发生后保险公司已支付吕仁国医疗费10000元，任兴成共支付102500元（含一次性支付的9万元）。
另查明，吕仁国于2012年3月29日因残疾丧失劳动能力后农转非为城镇居民户口。
原告诉称：2011年6月11日8时30分，在开县白鹤街道办事处大义村1组路段，被告任兴成驾驶登记在被告特旭公司名下并向被告保险公司投保的渝FN3x**轻型自卸货车撞上原告驾驶的渝FNHx**号普通二轮摩托车，造成原告受伤的交通事故。经开县人民医院、重庆三峡医院住院治疗已成残。经鉴定为八级伤残，后续治疗费3.3万元。请求被告任兴成、特旭公司赔偿原告交通事故各项损失354459.28元，保险公司在交强险和商业险中承担赔偿责任。
被告任兴成辩称：事故属实，其它同保险公司意见。原告与任兴成于2012年9月21日已达成调解协议，被告不应再承担赔偿责任。原告赔偿标准应按农村户口计算。被告任兴成在事故发生后已支付原告吕仁国共计102500元。
被告保险公司辩称：发生交通事故的经过属实，渝FN3x**车在我公司投保交强险、商业险属实，被告任兴成驾驶与其驾驶证准驾车型不符，保险公司只应赔付交强险，商业三者险拒赔。保险公司已支付原告医疗费1万元，本起交通事故另三位伤者交强险赔付金额生效判决分别是陈博2634元、朱明菊7800元、王继富11838.64元，原告吕仁国为医疗费部分1万元，残亡补助部分33675.49元，故交强险赔付最多还有余额54051.87元。
被告特旭公司辩称：对发生交通事故的事实无异议，车是挂靠在我公司。原告吕仁国伤残等级应为九级，其他同意保险公司意见。
一审法院认为，关于本案的民事责任，本院认为，被告任兴成持驾驶证号为的C3类驾驶证驾驶与准驾车型不符的渝FN3x**号轻型自卸货车，未实行右侧通行，并驾驶具有安全隐患的�动车，是造成本次交通事故的主要原因，应当承担本案的主要责任。被告吕仁国未戴头盔持E类驾驶证驾驶渝FNHx**普通二轮摩托车搭乘三人，超过核定的安全人数，摩托车后座乘坐未满12周岁的未成年人，对本案的损害后果有扩大作用，应当承担本案的次要责任。根据当事人的行为及对事故发生所起的作用以及过错严重程度，任兴成承担本次事故的80%责任，吕仁国承担本次事故的20%责任为宜。本次事故伤者王继富、朱明菊、陈博的民事判决已经生效，品除生效判决中保险公司在交强险内对三伤者分别11838.64元、7800元、2634元赔偿后，保险公司在交强险内对吕仁国赔偿数额还有医疗部分1万元（已支付吕仁国）、残亡补助部分87727.36元及财产损失1527（定损摩托车）。被告任兴成在本次交通事故中驾驶机动车与驾驶证载明的准驾车型不符，属保险公司商业三者险免赔情形，且在以被告特旭公司名义投保时，保险公司已行在投保单进行说明、提示，并加粗免责条款予以标注，故保险公司只应在交强险限额内承担赔偿责任。特旭公司作为挂靠公司，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条：“以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持”，故被告特旭公司应与被告任兴成对任兴成应承担的赔偿部分承担连带责任。
关于任兴成履行与吕仁国《交通事故人身损害赔偿协议书》后是否还应承担相应赔偿责任的问题？2012年9月21日任兴成与吕仁国签订《交通事故人身损害赔偿协议书》，双方约定：“1、任兴成一次性赔偿吕仁国的各种人身损害赔偿费用人民币9万元，该赔偿费用不包含保险公司的交强险、商业险；2、吕仁国向保险公司主张交强险、商业险的赔偿，所产生的诉讼费等费用概由吕仁国承担，在吕仁国向保险公司主张交强险、商业险的赔偿时，任兴成须积极配合；3、任兴成在本协议签订时一次性付清给吕仁国人民币9万元，由吕仁国出据领取，吕仁国领取赔偿费用后，由吕仁国写出对任兴成的刑事责任谅解书，并提交给开县人民法院”。本院认为，协议三条中有二条约定有原告向保险公司商业险赔偿内容，说明协议时保险公司因任兴成驾驶车型与准驾证不符，商业险根本无法获赔的重要免赔事项，原告并不知情且协议签订时，原告的民事诉讼并未终结，对伤残等级、护理、误工、营养时限等损失费用数额均处于诉讼中，尚未确定。故任兴成在协议中已支付的9万元可认定为部分赔偿款，应在其承担赔偿范围内予以品除。
关于本案�告吕仁国损失大小的确定？1、医疗费：吕仁国在开县人民医院、重庆三峡中心医院住院票据及重庆三峡中心医院住院六张门诊票据共计73074.91元，2011年11月18日开县司法鉴定所鉴定属本次事故相关费用为71605.75元，予以确认。吕仁国本案中新提交的正式医疗票据经核加为6877.44元，到庭当事人对其真实性无异议，予以确认。故医疗费总的为71605.75＋6877.44＝78483.19元。2、护理费：2013年7月5日重庆市法医学会鉴定原告吕仁国护理时限为180日，依法确定为50元／天×180天＝9000元。3、误工费：2013年7月5日重庆市法医学会鉴定原告吕仁国误工时限认定至定残前一日，本次鉴定改变了开县司法鉴定所鉴定结论，结合重庆三峡中心医院出院医嘱回当地医院继续治疗及在开县白鹤卫生院持续治疗处方、票据等，原告主张18个月（合540天）误工费不超出实际需要，予以确认。原告平时务�闲时跑出租摩托车，因原告未提供营运摩托车的合法手续，误工收入参照农、林、牧、渔业标准，依法确认误工费为25085元／年÷365天×540天＝37112.05元。4、住院伙食补助费：79天×12元／天＝948元。5、营养费：根据重庆市法医学会鉴定意见营养时限为实际住院天数，依法确定为79天×20元／天＝1580元。6、后续治疗费：根据重庆市法医学会鉴定意见依法确定为3万元。7、交通费：结合原告住院、检查、治疗、鉴定需要酌情认定900元。8、鉴定费：开县司法鉴定所2300元、重庆市法医学会3000元，摩托车鉴定费400元。9、残疾赔偿金：吕仁国事故发生时虽为农村户口，但在事故发生后，于2012年3月29日农转非为城镇居民户口。在本案立案受理前吕仁国已合法转为城镇户口，应按城镇标准计算残疾赔偿金。结合重庆市法医学会鉴定时间，吕仁国计算残疾赔偿年限应为20年，故为22968元／年×20年×30%＝137808元。10、精神损害抚慰金：被告任兴成已追究刑事责任，不应再予以支持。11、财产损失：原告主张的摩托车损失修理费、寄存费共1800元，保险公司表示愿意按定损1527元在交强险内赔偿财产损失，不能获赔的寄存费273元，由吕仁国与任兴成按责任比例分担。12、住宿费：原告未提供住宿费票据，原告以交通费票据充抵住宿票据，于法无据，不予支持。
综上，原告吕仁国因本次交通事故产生的损失：医疗费78483.19元、护理费9000元、误工费37112.05元、住院伙食补助费948元、营养费1580元、后续治疗费3万元、交通费900元、残疾赔偿金137808元、财产损失1800元，共计297631.24元。由保险公司在交强险限额内赔偿97727.36元（含已支付的1万元）及财产损失1527元，不足部分198376.88元，按交通事故责任比例，由吕仁国负担39675.38元、任兴成负担158701.50元。另有鉴定�5700元按交通事故责任比例，由吕仁国负担1140元、任兴成负担4560元。故任兴成赔偿总额为158701.50＋4560＝163261.50元，品除其已支付的102500元，尚应支付60761.50元（不含诉讼费）。
公民的身体健康权受法律保护，为维护当事人合法权益，预防和减少交通事故，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，第十九条，第二十二条，第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条，第二十一条，第三十五条，第四十九条，第五十一条，第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条至第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条之规定，判决如下：一、原告吕仁国因本次交通事故产生的损失医疗费78483.19元、护�费9000元、误工费37112.05元、住院伙食补助费948元、营养费1580元、后续治疗费3万元、交通费900元、残疾赔偿金137808元、财产损失1800元，以上共计297631.24元，由被告中国人民财产保险股份有限公司开县支公司在交强险限额内赔偿原告99254.36元（已支付的1万元在执行时从该数额中品除），由被告任兴成赔偿原告158701.50元（已支付102500元，欠56201.50元），其余损失原告自行承担。二、原告吕仁国因本次交通事故产生的鉴定费5700元，由被告任兴成支付原告4560元，原告品仁国自行承担1140元。三、被告重庆特旭汽车运输有限公司开县分公司与被告任兴成承担连带责任。四、驳回原告的其他诉讼请求。上列款项限本判决生效后三十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2172元，减半收取1086，由原告负担220元，被告任兴成负担866元。（原告负担部分已交，被告任兴成负担部分在执行中收取）
宣判后，吕仁国、任兴成不服，向本院提起上诉。任兴成的上诉请求：1、任兴成与吕仁国签订的《赔偿赔偿协议书》系双方当事人真实意思表示，合法有效，依法应当履行。2、（1）原判按照城镇标准计算吕仁国的残疾赔偿金错误。吕仁国在事故前属于农村户籍和没在城镇居住生活，嗣后转为城镇居民户籍但未在城镇居住生活。（2）吕仁国2011年已治疗终结，对此后产生的医疗费用，其未举证证明是由于本案交通事故造成，所以该部分医疗费用不能纳入本案损失范围。（3）原判计算的吕仁国误工费错误。吕仁国的误工费应计算至2011年9月16日。（4）吕仁国的后续治疗费不应支持。综上，请求撤销原判，依法改判上诉人按�协议约定赔偿吕仁国各项费用90000元（不包括协议前垫付的12500元）或者按照农村标准赔偿吕仁国的相关损失。
吕仁国不服，向本院提起上诉称：1原判计算以下费用错误：（1）吕仁国的误工费应计算至定残之日2013年7月4日即754天，标准是25085元／年，误工费应为75324.6元，原判计算为37112.05元错误。（2）护理费应为万州司法鉴定所鉴定的365天＋重庆法医学会司法鉴定所鉴定的180天，共计545天，护理费应为27250元，原判计算为9000元错误。（3）营养费应当按照万州司法鉴定所鉴定的8个月计算，每月600元，共计4800元。（4）医疗费和交通费应当以吕仁国主张的实际损失为准。（5）吕仁国出院回当地医院治疗至2012年3月上诉，没有医疗发票的万州司法鉴定所鉴定意见中的5000元应列入赔偿范围。2、保险公司提供的免责条款是无效条款，原判未判决保险公司承担商业险错误。3、交通部门划分的责任明显错误，吕仁国不应承担本次交通事故的责任。
中国人民财产保险股份有限公司开县支公司答辩称：费用计算同意任兴成代理人的意见，不是算少了，而是算多了；责任划分请求维持原判；保险公司不应该承担商业三者险。综上，请求驳回上诉。
重庆特旭汽车运输有限公司开县分公司未答辩。
二审审理查明的案件事实与一审审理查明的案件事实相同，本院对一审审理查明的案件事实予以确认。
本院认为，上诉人吕仁国向本院提起上诉后，其在本院指定期限内未交纳诉讼费用。根据《诉讼费用交纳办法》第二十二条第四款之规定，本院对吕仁国的上诉按自动撤回上诉处理，对其上诉请求本院不予审查。
任兴成与吕仁国在道路交通事故发生后，经双方当事人协商，于2012年9月21日签订的《赔偿协议书》并非系人民调解委员会所达成，故对�仁国又以原道路交通事故纠纷向人民法院起诉的，人民法院应当依照吕仁国的诉讼请求和有关法律规定进行审查，并确定相应的赔偿责任。当事人自行协商达成的赔偿协议不能作为确定赔偿责任的直接依据。因此，任兴成上诉称其与吕仁国签订的协议系双方当事人真实意思表示，合法有效，依法应当履行的理由不能成立，本院不予支持。
吕仁国在一审中新提交的医疗费票据为6877.44元。因任兴成庭审时对票据的真实性无异议，且未提交证据证明该6877.44元不属治疗吕仁国本案所涉交通事故受伤费用，故任兴成上诉称吕仁国2011年已治疗终结，对此后产生的医疗费用吕仁国未举证证明是由于本案交通事故造成，所以该部分医疗费用不能纳入本案损失范围的理由不能成立，本院不予支持。吕仁国的伤残等级有三次鉴定，原判采信的是2013年7月5日重庆法医学会作出的鉴定意见。该鉴定意见认为吕仁国的误工时限认定至定钱前一日、后续治疗费约需30000元等。原判以吕仁国起诉主张18个月（540天）误工费不超出实际需要，确认其误工费为37112.05元和将吕仁国的后续治疗费30000元列入本案的损失范围并无不当。因此，任兴成上诉称原判计算吕仁国的误工费错误和后续治疗费不应支持的理由不能成立，本院不予支持。吕仁国虽然受伤时为农村户籍人员，但其于2012年3月29日已转为城镇居民户籍。因残疾赔偿金是对受害者未来收入减少的补偿，故原判按城镇标准计算吕仁国的残疾赔偿金是正确的。任兴成上诉称原判按照城镇标准计算吕仁国的残疾赔偿金错误的理由亦不能成立，本院不予支持。综上，任兴成的上诉理由均不能成立，其请求撤销原判，依法改判其按照协议约定赔偿吕仁国各项费用90000元（不包括协议前垫付的12500元）或者按照农村标准赔偿吕仁国的相关损失的理由不能成立，本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费2172元，由上诉人任兴成负担。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审判长 张 燕
审判员 刘 康
审判员 刘 明
二〇一四年三月三日
书记员 陈秋冰