安徽省天长市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖1181刑初147号
公诉机关天长市人民检察院。
被告人张某，曾用名张海平，男，汉族，1974年4月7日出生于安徽省天长市，个体经商，住天长市。因涉嫌犯非法经营罪于2015年1月22日被天长市公安局取保候审。2016年1月8日被天长市人民检察院取保候审。同年4月22日被本院决定逮捕。同年4月28日由天长市公安局执行。现羁押于天长市看守所。
辩护人路之平，安徽天道律师事务所律师。
天长市人民检察院以天检刑诉（2016）131号起诉书指控被告人张某犯非法经营罪，于2016年4月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年5月26日公开开庭审理了本案。天长市人民检察院指派检察员沈国祥出庭支持公诉，被告人张某、辩护人路之平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
天长市人民检察院指控：2014年2月至2015年1月21日，被告人张某未经国家有关主管部门许可，在天长市石梁镇十八集社区和谐大道“大张”百货超市二楼非法开设网吧，从事经营性互联网文化活动，非法获利计5万元。
指控的证据有：一、书证：受案登记表、户籍证明、到案情况说明等；二、证人刘某等人的证言；三、被告人张某的供述与辩解；四、现场勘验、检查笔录和现场照片等。
指控认为：被告人张某违反国家规定，非法经营网吧，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。
被告人张某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议。
辩护人路之平提出的辩护意见是：被告人张某系初犯、偶犯，主观恶性小，其经营的网吧在被公安查获后三个月内，所有相关证照都办齐全。被告人张某本次犯罪社会危害性较小，请求法庭对被告人张某从轻处罚，适用缓刑。
经审理查明：2014年2月至2015年1月21日，被告人张某未经国家有关主管部门许可，在天长市石梁镇十八集社区和谐大道“大张”百货超市二楼非法开设网吧，从事经营性互联网文化活动，非法获利计5万元。
2015年1月21日，该网吧被公安机关查获。案发后，被告人张某退出违法所得。
上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实：
一、证人王某的证言，证实2015年1月21日下午2时许，其和陈某一起来上网。网吧是夫妻两个管理的，有时男子收银，有时女子收银。
二、证人陈某的证言，证实2014年暑假，其来上过一次网。2015年1月21日下午，其和王某一起来上网。网吧收费每小时3元。
三、证人何某的证言，证实2014年12月，其开始来上网，已来有七八次。2015年1月21日下午，其和李某一起来上网。网吧收费会员每小时2元，散客每小时3元。网吧是夫妻两管理的。
四、证人李某的证言，证实2014年12月，其第一次来上网，已来有七八次。2015年1月21日，其和何某一起来上网。网吧收费会员每小时2元，散客每小时3元。网吧在圣诞节、元旦搞优惠充值活动，充20元送5元、充50元送20元。网吧老板是一男子。
五、证人刘某的证言，证实其和张某是夫妻。2014年上半年开始，张某搞网吧。开始有10余台电脑，到2014年11月份二楼装修后，又增加了30余台电脑，网吧没有营业执照。其在一楼经营超市。上网的人在超市购买东西，费用也在网吧结算，超市销售金额有6万余元。
六、天长市公安局检查笔录，证实检查现场有42台电脑、1台收银电脑。
七、现场图、现场照片。
八、电子证物检查工作记录。
九、扣押清单，证实天长市公安局扣押台式电脑42台，电脑主机1台、路由器1台。
十、天长市文化广电新闻出版社出具的证明，证实被告人张某在天长市石梁镇十八集社区和谐大道大张百货二楼经营的网吧，2015年6月21日之前未经有关部门批准发放网络文化经营许可证。
十一、中国电信股份有限公司天长分公司网络无忧全业务信息化服务合作协议，证实被告人张某2014年9月与电信部门签订20M光纤互联网接入协议。
十二、户籍信息，证实王某出生于1998年7月1日；陈某出生于1998年3月13日；何某出生于1998年8月29日；李某出生于1997年10月8日。
十三、受案登记表，证实2015年1月14日，公安机关接群众匿名举报：天长市石梁镇十八集社区“大张百货超市”内有黑网吧。
十四、天长市公安局立案决定书，证实天长市公安局于2015年1月21日立案侦查。
十五、被告人张某抓获经过情况说明，证实被告人张某被公安机关抓获。
十六、扣押决定书及清单，证实被告人张某在公安机关退出8万元。
十七、被告人张某的供述，证实2014年春节后，其在家一楼的东边装了12台电脑，接入电信家庭宽带，提供互联网上网服务。2014年9月又增加8台电脑提供服务。2014年11月，其将家的二楼装修后，又购置22台电脑，并从电信公司申请安装20兆的光纤，在二楼经营网吧，42台电脑提供上网。对加入会员的人，每小时上网收费2元，临时上网的每小时收费3元。另外，还对会员充值做赠送。其收费系统反映收入137651.2元，其中有客户用充值卡付的食品、饮料等费用，还有客户充值做活动赠送金额，网吧实际利润是5万元。
本院认为：被告人张某违反国家规定，非法经营网吧，扰乱市场秩序，情节严重，其行为构成非法经营罪。公诉机关指控罪名成立。被告人张某如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。被告人张某积极退出非法所得赃款，可以酌情从轻处罚。被告人张某确有悔罪表现，适用缓刑没有再犯罪的危险，对其所居住社区没有重大不良影响，对被告人张某可以适用缓刑。故对辩护人路之平提出适用缓刑的辩护意见，本院予以采信。据此，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑三年，并处罚金人民币十五万元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。
二、本案被查获的台式电脑、电脑主机、路由器以及违法所得赃款五万元，依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省滁州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 梅
人民陪审员 郭学生
人民陪审员 潘瑞荣
二〇一六年五月二十七日
书 记 员 陈 茜
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。