浙江省乐清市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0382刑初1990号
公诉机关浙江省乐清市人民检察院。
被告人朵翠玉，男，1986年3月27日出生于河北省石家庄市无极县，汉族，大专文化，务工，住河北省无极县。因涉嫌犯诈骗罪于2016年4月26日被刑事拘留，同年6月2日被逮捕。
被告人朵青娜，女，1981年4月5日出生于河北省石家庄市无极县，汉族，高中文化，无业，住河北省无极县。因涉嫌犯诈骗罪于2016年4月26日被刑事拘留，同年6月2日被逮捕。
被告人林里沙，男，1979年10月2日出生于浙江省乐清市，汉族，初中文化，务工，住浙江省乐清市。曾因犯危险驾驶罪于2016年1月15日被本院判处拘役一个月，并处罚金人民币2000元，同年1月28日刑满释放。现因涉嫌犯诈骗罪于2016年4月26日被刑事拘留，同年6月2日被逮捕。
乐清市人民检察院以乐检公诉刑诉（2016）1965号起诉书指控被告人朵翠玉、朵青娜、林里沙犯诈骗罪，于2016年10月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。乐清市人民检察院指派代理检察员张利娜出庭支持公诉。被告人朵翠玉、朵青娜、林里沙到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2016年4月初，被告人朵青娜联系其弟朵来伟（另案处理）商量利用伪基站设备发送诈骗短信，并教唆被告人林里沙参与此事。4月中旬，同伙朵翠云（另案处理）将装有伪基站设备的电瓶车通过物流托运至乐清市城南街道利尔通货站，并指使被告人朵翠玉到乐清教被告人林里沙如何使用伪基站设备。4月24日被告人林里沙和朵来伟取得该电瓶车。当日晚上开始至4月26日被抓，由被告人林里沙、朵翠玉驾驶该电瓶车在乐清市淡溪工业区、乐清市区、盐盆工业区等地发送诈骗信息，期间共骗得被害人管某、蒋某7000元，并造成8108个移动用户手机信号被伪基站中断。
对于以上指控事实，公诉机关提供了物证、书证、证人证言、被害人的陈述、被告人的供述与辩解、鉴定意见、辨认笔录、检查笔录等证据。公诉机关认为，被告人朵翠玉、朵青娜、林里沙以非法占有为目的，诈骗他人财物，有其他严重情节，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应以诈骗罪追究其刑事责任。被告人朵翠玉、朵青娜、林里沙在其他严重情节部分已着手实施犯罪，因意志以外原因而未得逞，系诈骗未遂，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条之规定，可以减轻处罚。被告人朵青娜系从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，应当从轻处罚。被告人朵翠玉、林里沙归案后能如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。提请本院判处被告人朵翠玉、林里沙一年六个月以上二年六个月以下有期徒刑并处罚金；被告人朵青娜一年以上二年以下有期徒刑并处罚金。
被告人朵翠玉、林里沙对起诉书指控的犯罪事实无异议。
被告人朵青娜辩解称其没有教唆林里沙利用伪基站设备发送诈骗短信，对朵翠玉、林里沙发送诈骗信息一事不知情。
经审理查明，被告人朵青娜、林里沙系男女朋友关系。2016年4月初，朵青娜联系其弟弟朵来伟（另案处理）商量在乐清市利用伪基站设备发送诈骗短信牟利，并教唆林里沙参与此事。4月中旬，朵翠云（另案处理）将装有伪基站设备的电瓶车通过物流托运至乐清市城南街道利尔通货站，并指使被告人朵翠玉到乐清教林里沙如何使用伪基站设备。4月24日，林里沙和朵来伟取得该电瓶车。当日晚上开始，林里沙、朵翠玉驾驶该电瓶车在乐清市淡溪工业区、乐清市区、乐清经济开发区等地发送诈骗信息。4月26日，林里沙、朵翠玉被民警查获。期间共骗得被害人管某5000元、蒋某2000元，并造成8108个移动用户手机信号被伪基站中断。
上述事实，有检察机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.扣押决定书、扣押清单、发票、手机、伪基站设备、检查笔录及照片，证实2016年4月26日，民警从林里沙、朵翠玉、朵青娜处共扣押了电动车一辆、手机四部、发票一张，并经检查在电动车里发现疑似伪基站设备一套。
2.电子物证检验报告、微信聊天记录、QQ聊天记录，证实2016年4月间，朵青娜与“威震天下”在微信里商议由林里沙在乐清开电摩托车发信息赚钱，朵翠玉到乐清教林里沙发信息等事宜。
3.前科情况核实证明、户籍证明、刑事判决书、刑满释放证明书，证实三被告人犯罪时均已满十八周岁，被告人朵青娜、朵翠玉无前科劣迹，被告人林里沙曾因犯危险驾驶罪被判处拘役一个月，并处罚金人民币2000元。
4.抓获经过，证实被告人朵翠玉、林里沙、朵青娜于2016年4月26日被公安机关抓获归案。
5.中国移动温州分公司网络部出具的说明，证实经过匹配活动轨迹，认定2016年4月24日19点35分至被告人林里沙、朵翠玉被抓捕期间，共计有8108个移动用户手机信号被涉案的伪基站中断。
6.证人孙某的证言、托某、辨认笔录，证实一个叫“朵”的人到石家庄润丰物流园剑波物流托运站托运一辆电摩托车，留的电话是17734560112。经照片辨认，其辨认出送电摩托车的人即朵翠云。
7.接受证据清单、乐清利尔通货站登记本复印件、宁波转递运单、监控录像、证人叶某的证言，证实2016年4月下旬，发件人“朵”从石家庄发来一辆二轮电动车，收件人是“朵翠云”，电话是17734560112。4月24日下午，两名男子到其物流点取走了电动车。
8.被害人管某、蒋某的陈述，接受证据清单、短信照片、银行交易明细，证实管某于2016年4月25日16时许在旭阳路99号，蒋某于同日19时许在乐清市丹霞路八小对面家中，分别收到工行客服95588发来的信息，短信内容为二人的账户积分即将逾期情况，可登录www.95588xk.cc兑换318元。二人用手机根据网页提示操作后，发现自己工商银行信用卡被消费并报警。管某卡号为62×××72的工商银行信用卡被消费5000元。蒋某卡号为62×××46的工商银行信用卡被消费2000元。
9.被告人朵翠玉的供述与辩解、辨认笔录，2016年4月23日，朵那威（朵威威）打电话给其，让其来乐清教林里沙使用伪基站设备，工资每天500元。其于次日到了乐清虹桥，见到了朵威威、朵青娜、林里沙。朵威威和林里沙取了电瓶车后，朵威威有事离开。其和林里沙、朵青娜说这个电瓶车是发诈骗短信的机器要小心保管，还和林里沙买了一个苹果4手机发诈骗短信。当天晚饭后，其和林里沙在虹桥一带发了大概半小时的诈骗短信。第二天，二人骑电瓶车在虹桥附近一带发送诈骗信息。发了不到一小时，林里沙回去处理家事，其继续发信息。中午，其和朵青娜、林里沙吃饭时，接到“鸡爷”的电话说早上发的信息无人受骗，让其换地方。其说去市区，林里沙就告诉其去市区的路。当天下午和晚上，其到乐清市区一带发诈骗短信。第三天上午，其和林里沙在乐清市区和工业区一带发诈骗信息，后被民警抓获。朵青娜知道其和林里沙发诈骗短信的事情，林里沙应该是通过朵青娜联系上这条线的。经照片辨认，其辨认出朵翠云、朵青娜，以及朵那威即同案朵来伟。
10.被告人林里沙的供述与辩解、辨认笔录，其和朵青娜系男女朋友关系。2016年3月间，朵青娜嫌弃其赚不到钱，说她村里人发诈骗信息一天可赚900元，让其也发诈骗信息，其同意了。后朵青娜和其弟弟朵威威联系发诈骗信息的事情。2016年4月23日、24日，朵威威、朵翠玉分别来到乐清虹桥。其和朵威威到乐清市万岙村宁康西路一个托运站取了一辆电瓶车，后朵威威就走了。其和朵翠玉买了发诈骗信息用的苹果4手机，并于24日晚7时许，一起开电瓶车沿虹港路、西工业区试发信息的机器。当晚，其和朵翠玉、朵青娜还商量如何给车上牌和安装雨棚。第二天，其和朵翠玉骑电瓶车去淡溪工业区发诈骗信息。发了一个小时左右，其回家处理家事，朵翠玉继续在虹桥发信息。下午，朵翠玉说接到上家电话，上午发的信息无人点击，说去乐清市里发。其告诉朵翠玉路怎么开后，他一个人去乐清市区发信息。第三天上午，其和朵青娜到乐清找朵翠玉，朵翠玉收到上家发的诈骗信息后，就和其一起从清远路边骑车边发送诈骗短信一直到盐盆工业区。当天下午，二人被民警抓获。经照片辨认，其辨认出朵威威即同案朵来伟。
11.被告人朵青娜的供述与辩解、辨认笔录，其和林里沙系同居男女朋友关系。其手机号为136××××3110，微信昵称为“欧漫露”。其微信上面的“威震天下”系其弟弟朵威威。2016年4月间，其没有在乐清和朵翠玉、朵威威见过面，二人有无来乐清其也不清楚。朵翠云是朵翠玉的二哥。经照片辨认，其辨认出朵翠云，以及朵威威即同案朵来伟。
12.同案朵翠云的供述与辩解，2016年4月间，朵来伟用其手机QQ与海南的上家联系取得诈骗短信，再发给下家朵翠玉、小林。伪基站设备是装在一台油电混合动力的电瓶车上，朵来伟支付了车款并让人安装了伪基站设备，车登记在其名下。其于4月19日将车和发票寄到乐清托运站。诈骗短信内容是“尊敬的工商银行用户：您的账户累计积分3068即将逾期清空，请立即使用手机登录www.95588tv.cc兑换318元现金【工商银行】”、“尊敬的工商银行用户：您的账户累计积分3068即将逾期清空，请立即使用手机登录www.95588xk.cc兑换318元现金【工商银行】”。朵来伟还叫其打电话给朵翠玉，让他去乐清教小林使用伪基站设备。其还将QQ97×××37“鸡爷”这个号码给朵来伟使用。朵青娜介绍了小林给朵来伟，并通过她介绍朵翠玉和小林一起发诈骗短信，她自己没有发。
13.同案朵来伟的供述与辩解，2016年年初，朵翠云说自己想做伪基站，让其介绍人帮他发伪基站的诈骗短信。后其联系其姐姐朵青娜，说发诈骗短信每天工资1200元，朵青娜同意并让林里沙做这个事情，说林里沙一天赚1000元，让其赚200元。4月下旬，朵翠云弄了一台装了伪基站设备的电瓶车并寄到乐清。4月23日，其到乐清。第二天，朵翠云叫来教林里沙使用伪基站设备的朵翠玉也到了乐清。之后，朵翠云打电话给其，说电瓶车已到乐清的一个托运站，其和林里沙去取了过来，其于当天就离开虹桥了。4月25日，其和林里沙聊天，林里沙说自己当天没怎么发，让其将工资给朵翠玉。现工资还未支付。
本院认为，被告人朵翠玉、朵青娜、林里沙以非法占有为目的，非法使用伪基站设备发送诈骗信息，骗取他人财物，有其他严重情节，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据充分，罪名成立。被告人朵青娜辩解称自己没有教唆林里沙发送诈骗短信，以及对朵翠玉、林里沙发送诈骗短信一事不知情。经查，根据朵翠玉、林里沙、朵来伟、朵翠云的供述，以及朵青娜与朵来伟之间的微信聊天记录等证据，足以证实朵青娜教唆林里沙发送诈骗短信赚钱，并通过朵来伟促成此事。朵来伟、朵翠玉来乐清之后，亦陪同林里沙与二人见面，参与商量了使用伪基站发送诈骗短信的相关事宜。故朵青娜的上述辩解，与查明的事实不符，本院不予采纳。被告人朵翠玉、朵青娜、林里沙已着手实施犯罪，因意志以外原因而未得逞，系犯罪未遂；被告人朵翠云、林里沙归案后能如实供述自己的罪行；被告人朵青娜在共同犯罪中起次要作用，系从犯；被告人朵翠玉、朵青娜系初犯，故对三被告人均予减轻处罚。公诉机关提出判处被告人朵翠云、林里沙一年六个月以上二年六个月以下有期徒刑并处罚金，被告人朵青娜一年以上二年以下有期徒刑并处罚金的量刑建议适当，本院均予以采纳。现依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人朵翠玉犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币3000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月26日起至2018年4月25日止。）
二、被告人朵青娜犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币2000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月26日起至2017年10月25日止。）
三、被告人林里沙犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币3000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月26日起至2018年4月25日止。）
四、责令被告人朵翠玉、林里沙共同退赔赃款人民币5000元，返还被害人管志勇；共同退赔赃款人民币2000元，返还被害人蒋益海。退赔款限本判决生效之日起十日内交本院转付。
五、随案移送的作案工具伪基站设备一套、手机四部，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
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审 判 长 陈秋晨
代理审判员 董 利
人民陪审员 谢传裕
二〇一六年十二月十三日
书 记 员 郑斯斯