福建省晋江市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0582刑初259号
公诉机关福建省晋江市人民检察院。
被告人樊某，男，1991年10月1日出生于贵州省桐梓县，汉族，小学文化，无业，家住桐梓县。曾因吸毒行为于2013年10月13日被福建省石狮市公安局处以行政拘留五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年9月28日被晋江市公安局抓获，次日被刑事拘留，同年11月5日被执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。
辩护人吴友康、屈兰，福建协志律师事务所律师、实习律师。
晋江市人民检察院以晋检诉刑诉[2017]200号起诉书指控被告人樊某犯贩卖毒品罪，于2017年1月10日向本院提起公诉，后本院提请指定管辖，泉州市中级人民法院于2017年1月25日指定该案由本院管辖。本院受理后，先依法适用简易程序进行审理，后转为普通程序，并组成合议庭，公开开庭审理了本案。晋江市人民检察院指派代理检察员郭鸿森出庭支持公诉。被告人樊某及其辩护人吴友康、屈兰到庭参加诉讼。现已审理终结。
晋江市人民检察院指控：
1、2016年9月25日，被告人樊某在福建省石狮市宝盖镇德辉广场对面的马路边，以6000元（币种为人民币，下同）的价格贩卖13包毒品氯胺酮（K粉）给蔡某。
2、2016年9月26日，被告人樊某在福建省石狮市宝盖镇德辉广场对面的马路边，以6000元的价格贩卖13包氯胺酮给蔡某。
3、2016年9月28日，被告人樊某携带27包总重150.4克的氯胺酮到福建省石狮市宝盖镇德辉广场对面的“嘟嘟”美容院楼下，准备贩卖给蔡某，后被公安机关当场抓获，现场从被告人樊某处扣押到上述毒品及用于联系贩毒的的手机1部。随后，公安机关在被告人樊某位于石狮市琼林北路“新时代”宾馆415房间查获20包总重110.02克氯胺酮、毒资10000元。
公诉机关就上述指控的事实向法庭提交了物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、检查、辨认等笔录予以证实，并认为被告人樊某违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品而予以贩卖，数量较大，其行为已构成贩卖毒品，具有坦白情节，应适用《中华人民共和国刑法》第一、三、七款、第六十七条第三款之规定予以惩处。
被告人樊某辩称，其确有实施指控的第3起贩毒行为，但其未实施指控的第1、2起贩毒行为，系公安机关以其若不交待其他贩毒行为，就要拿走10000元而逼迫其认罪；其辩护人提出如下辩护意见：1.指控樊某有实施指控的第1、2起贩毒行为的事实不清、证据不足；2.樊某具有坦白情节，应予以从轻处罚，且涉案毒品未流入社会，应予以酌情从轻处罚。
经审理查明，2016年9月25日，被告人樊某至福建省石狮市宝盖镇德辉广场对面附近，以6000元的价格贩卖13包氯胺酮给蔡某。次日，樊某又至上述地点附近，以6000元的价格再贩卖13包氯胺酮给蔡某。同月28日20时许，樊某携带27包总重150.4克氯胺酮至上述地点附近的“嘟嘟”美容院楼下，欲贩卖给蔡某，后被当场抓获，现场并被查扣欲交易毒品及用于联系贩毒事宜的手机1部。随后，公安机关在樊某的带领下至其位于石狮市琼林北路“新时代”宾馆415房间查获20包总重110.02克的氯胺酮、毒资10000元。案发后，涉案被查扣毒品已被上缴至晋江禁毒委员会办公室。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭举证、质证的下列证据予以证实：
1.证人蔡某的证言及辨认笔录，证实2016年9月28日19时许，其打电话问“古龙”（经辨认，为被告人樊某）有没有毒品，他说有四五十个，后双方约定购买27包K粉，并约在石狮市德辉广场对面的“嘟嘟”美容院交易。同日20时许，樊某到约定地点，遂被公安机关查获。其之前还有两次向樊某购买毒品：第一次是在2016年9月25日上午，在德辉广场对面的马路边，其与他交易了13包K粉，每包5克，其向他购买12包，他送其1包，每包500元，共6000元；第二次是在2016年9月26日晚上，也是在德辉广场对面的马路边，其跟他交易了13包，每包5克，买了12包，送了1包，每包500元，共6000元。
2.搜查证、搜查笔录、提取物证登记表、提取笔录、扣押决定书、笔录及清单，显示公安机关查获被告人樊某时，当场查扣用于交易的27包疑似K粉、用于联系交易的“苹果”牌5s型手机1部，后在樊某的带领下，其在租住的石狮市琼林北路“新时代”宾馆415房间，查扣20包疑似K粉及毒资10000元（现场其余19900元为其服装生意货款）。
3.取样笔录及照片、泉州市公安局物证鉴定所检验报告，证实从现场用于交易的27包疑似毒品及从租房扣押的疑似毒品20包中各取样10包送检，送检检材中均检出氯胺酮。
4.称重笔录及照片、福建省毒品实物上缴收据，证实公安机关查获被告人樊某时，现场查扣的27包氯胺酮总重150.4克，在租房内查扣的20包氯胺酮总重110.02克，并将上述氯胺酮上缴至晋江市禁毒委员会办公室。
5.手机通话记录清单，显示被告人樊某与证人蔡某在2015年9月28日的手机通讯记录。
6.尿液检验笔录、现场检测报告书，显示提取的被告人樊某的新鲜尿液，使用吗啡、甲基安非他明、氯胺酮检测试剂进行现场检测，结果均呈阳性。
7.户籍证明、行政处罚决定书，证实被告人樊某的基本身份情况及劣迹情况。
8.晋江市公安局出具的受案登记表、破案及抓获经过报告，证实本案案发、案犯被抓获、案件侦破的过程。
9.被告人樊某的供述（同步录音录像），供称2016年9月28日20时许，其接到“眼镜”（经辨认，为证人蔡某）的电话说要K粉，其与他约定25包12000元，送他2包，共27包，并约在石狮市德辉广场对面的嘟嘟美容院楼下交易。后其到了交易地点，就被民警查获，并被搜到上述欲交易的K粉。其主动交待还持有毒品，并带民警到其租的石狮市琼林北路“新时代宾馆”415房间的天花板上找到20包K粉，另有29900元，其中19900元是服装生意货款。其之前还有两次贩毒给蔡某：第一次是在9月25日早上，其在石狮市德辉广场对面的马路边卖给他13包带包装5克的毒品，其中12包算钱，1包送的，共卖了6000元；第二次是在9月26日晚上，其在石狮市德辉广场对面的马路边卖给他13包带包装5克的毒品，其中12包算钱，1包送的，共卖了6000元。两次卖得12000元，其花掉了其中2000元。
有关被告人樊某所提其未实施指控的第1、2起贩毒行为的辩解及其辩护人所提指控樊某实施指控第1、2起贩毒行为的事实不清、证据不足的辩护意见。经查，证人蔡某的证言、被告人樊某的供述可相互印证樊某于2016年9月25日、26日两次贩卖氯胺酮给蔡某的事实，而樊某虽于庭审中翻供称系公安机关以其若不交待其他贩毒行为，就要拿走10000元而逼迫其认罪，然其作案时将近26周岁，应具有正常人的生活经验、阅历及相应的认知水平，完全有条件、有能力认识到其供述的法律后果，却仍在不同的时点、地点向不同的侦查人员均予以供述且供述了相关的作案细节，后在相关的笔录上签字、捺印（同步录音录像），足见其供述的自愿性、真实性，其翻供理由亦与情理不符。故该辩解及辩护意见，不符事实，本院均不予采纳。
本院认为，被告人樊某违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品氯胺酮而予以贩卖，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人樊某归案后如实供述其主要罪行，仍可视为坦白，予以从轻处罚。被告人樊某多次贩卖毒品，予以酌情从重处罚，但涉案毒品尚未流入社会，对社会的危害程度较小，予以酌情从轻处罚。辩护人亦提出上述建议予以从轻或酌情予以从轻的辩护意见，本院均予以采纳。为维护国家对毒品的管理制度和保护人民的生命健康，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第六十七条第三款、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第二条第（七）项之规定，判决如下：
一、被告人樊某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币一万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月28日起至2025年9月27日止。罚金应于本判决生效后十日内向本院缴交。）
二、扣押的作案工具“苹果”牌5s型手机1部、毒资人民币10000元（均未随案移送），由扣押机关晋江市公安局予以没收，上缴国库。
三、继续追缴被告人樊某违法所得人民币2000元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘向阳
审 判 员 曾摩托
人民陪审员 庄剑辉
二〇一七年五月九日
书 记 员 吴陈斌
速 录 员 李纯攀
附：本案所适用的法律法规、司法解释
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》
第二条走私、贩卖、运输、制造、非法持有下列毒品，应当认定为刑法第三百四十七条第三款、第三百四十八条规定的“其他毒品数量较大”：
（一）可卡因十克以上不满五十克；
（二）3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA）等苯丙胺类毒品（甲基苯丙胺除外）、吗啡二十克以上不满一百克；
（三）芬太尼二十五克以上不满一百二十五克；
（四）甲卡西酮四十克以上不满二百克；
（五）二氢埃托啡二毫克以上不满十毫克
（六）哌替啶（度冷丁）五十克以上不满二百五十克；
（七）氯胺酮一百克以上不满五百克；
（八）美沙酮二百克以上不满一千克；
（九）曲马多、γ-羟丁酸四百克以上不满二千克；
（十）大麻油一千克以上不满五千克、大麻脂二千克以上不满十千克、大麻叶及大麻烟三十千克以上不满一百五十千克；
（十一）可待因、丁丙诺啡一千克以上不满五千克；
（十二）三唑仑、安眠酮十千克以上不满五十千克；
（十三）阿普唑仑、恰特草二十千克以上不满一百千克；
（十四）咖啡因、罂粟壳四十千克以上不满二百千克；
（十五）巴比妥、苯巴比妥、安钠咖、尼美西泮五十千克以上不满二百五十千克；
（十六）氯氮卓、艾司唑仑、地西泮、溴西泮一百千克以上不满五百千克；
（十七）上述毒品以外的其他毒品数量较大的。