福建省福州市仓山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0104刑初238号
公诉机关福州市仓山区人民检察院。
被告人张智鸣，男，1991年10月18日出生于福建省清流县，汉族，初中文化，无业，住福建省清流县。2014年10月23日因犯故意伤害罪被福建省永安市人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，缓刑考验期自2014年11月4日至2017年11月3日。因本案于2015年6月30日至2015年7月3日寄押在福建省清流县看守所。因涉嫌犯盗窃罪于2015年7月3日被福州市公安局仓山分局刑事拘留，同年7月17日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。
福州市仓山区人民检察院以仓检诉刑诉（2016）203号起诉书指控被告人张智鸣犯盗窃罪，于2016年3月24日向本院提起公诉，本院于当日立案，依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。福州市仓山区人民检察院指派检察员张家兴出庭支持公诉，被告人张智鸣到庭参加诉讼。现已审理终结。
福州市仓山区人民检察院指控：2015年5月3日19时许，被告人张智鸣与其朋友陈某甲、陈某乙一起开车到福州市仓山区建新镇尤溪商会内打牌，陈某甲、陈某乙因参与赌博被公安机关抓获并处行政拘留五日。后被告人张智鸣将陈某甲停放在尤溪商会停车场的小车开走，并私自将陈某甲放在小轿车储物箱内的现金人民币17200元及一张农商银行卡盗走。在陈某甲被关押在福州市拘留所期间，张智鸣于2015年5月5日19时许，用陈某甲的这张农商银行卡盗取现金人民币2万元，使用POS机刷卡1万元。
2015年6月30日下午，被告人张智鸣在清流县嵩口司法所被公安机关抓获。
公诉机关认为被告人张智鸣以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，建议本院以盗窃罪追究其刑事责任，就上述指控，公诉机关提供了相应证据予以证实。
被告人张智鸣对公诉机关指控的盗窃罪的罪名无异议，对公诉机关指控的事实有异议，辩称其未盗窃放于小轿车储物箱内的现金人民币17200元。
经审理查明：2015年5月3日19时许，被告人张智鸣与其朋友陈某甲、陈某乙一起开车到福州市仓山区建新镇尤溪商会内打牌，陈某甲、陈某乙因参与赌博被公安机关抓获并处行政拘留五日。后被告人张智鸣将陈某甲停放在尤溪商会停车场的小车开走，并私自将陈某甲放在小轿车储物箱内的现金人民币17200元及一张农商银行卡盗走。在陈某甲被关押在福州市拘留所期间，张智鸣于2015年5月5日19时许，用陈某甲的这张农商银行卡盗取现金人民币2万元，使用POS机刷卡1万元。
2015年6月30日下午，被告人张智鸣在清流县嵩口司法所被公安机关抓获。
以上事实由公诉机关提供，并经法庭举证、质证的下列证据证明：
（1）被害人陈某甲的陈述及辨认笔录，证实2015年5月3日晚19时许，其和朋友陈某乙、张智鸣一起开车到福州市仓山区尤溪商会旁边打牌，当时小轿车交由张智鸣去停车，之后小轿车钥匙就一直在张智鸣身上，但其并未让张智鸣保管其车内物品。当晚20时许，其和陈某乙因赌博被民警查获，张智鸣跑了，之后其和陈某乙被治安拘留五日。5月9日，张智鸣和其老婆到拘留所接其，其老婆跟其说放在小轿车副驾驶座储物箱内的现金和其银行卡内的钱被张智鸣用了，其找张智鸣对峙，张智鸣承认有将储物箱内的人民币17200元拿走并从其银行卡内取了人民币3万元。其还陈述放在小轿车储物箱内的人民币17200元现金系陈某乙给其的，陈某乙让其用手机银行代为偿还贷款。经对照片辨认，被害人陈某甲确认被告人张智鸣就是盗窃其轿车储物箱内现金及盗刷其银行卡的人。
（2）证人陈某乙的证言及辨认笔录，证实2015年5月3日晚，其和陈某甲、张智鸣开车到仓山区尤溪商会，期间是其开车，到尤溪商会后其让张智鸣帮忙停车，之后其和陈某甲因赌博被民警抓获，张智鸣趁乱跑了，其和陈某甲因赌博被治安拘留五日。5月9日，陈某甲的老婆来拘留所接其和陈某甲时告知钱被张智鸣拿去赌博输光了，当时张智鸣在拘留所外面的路边等，其和陈某甲去质问张智鸣钱到哪里去了，张智鸣承认其拿走了小轿车储物箱内的17200元及从陈某甲的银行卡取走2万元、刷卡1万元。储物箱内的17200元是其寄放在陈某甲处，让陈某甲帮忙偿还房贷的，是其从清流来福州前向其朋友马某某借的。其和陈某甲都没有让张智鸣代为保管财物。经对照片辨认，证人陈某乙确认被告人张智鸣就是盗窃陈某甲轿车储物箱内现金及盗刷陈某甲银行卡的人。
（3）证人邱某某的证言，证实2015年5月4日其接到张智鸣的电话称其老公陈某甲因赌博被公安机关治安拘留，5月6日早晨，其又接到张智鸣的电话，张智鸣称他将陈某甲的钱赌输了，其很气愤，就让张智鸣先把车还回来。5月9日，其和张智鸣开车去接陈某甲，其就将张智鸣私自拿钱并输光的事情告知陈某甲，之后陈某甲就去问张智鸣了。
（4）证人张某某的证言，证实其系张智鸣的父亲，张智鸣有跟其提及他从陈某甲的卡内取了3万元用于还赌债，让其帮忙筹钱还款。
（5）公安机关侦破经过、到案经过，证实被告人张智鸣到案情况。
（6）清流县看守所出具的证明，证实被告人张智鸣于2015年6月30日至2015年7月3日寄押在清流县看守所。
（7）银行交易清单、存款明细账、银行监控视频截图，证实卡号为623＊＊＊＊＊＊＊的银行卡于2015年5月5日晚被刷卡消费人民币10000元、ATM机取款人民币20000元，并经被告人张智鸣辨认无误。
（8）建设银行账户交易明细，证实证人陈某乙的房贷还款情况。
（9）公安机关出具的情况说明，证实经民警与证人马某某电话联系，马某某证实陈某乙于2015年4月底确有向其借款现金人民币2万元。
（10）现场辨认笔录，证实取款地点经被告人张智鸣辨认无误。
（11）2014永刑初字第404号刑事判决书、清流县司法局出具的证明，证实被告人张智鸣案发时正处于缓刑考验期。
（12）被告人张智鸣在侦查阶段的供述，供认2015年5月3日，其和陈某甲、陈某乙开车到仓山区尤溪商会，之后陈某甲、陈某乙因赌博被公安机关抓获。5月5日，其因赌博输掉了身上的现金人民币1万元及借的4万元高利贷，之后因被迫需偿还高利贷，其从陈某甲的卡内取走现金人民币2万元，并用POS机刷卡1万元。
本院认为，被告人张智鸣以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被害人陈某甲的陈述及证人陈某乙的证言可以证实被告人张智鸣有盗窃放于小轿车储物箱内的现金人民币17200元，被告人张智鸣关于其未盗窃现金人民币17200元的辩解，与事实不符，本院不予采纳。被告人张智鸣因犯故意伤害罪被判处缓刑，在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。公诉机关的量刑建议，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十九条、第七十七条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张智鸣犯盗窃罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币五千元；撤销福建省永安市人民法院（2014）永刑初字第404号刑事判决书中“被告人张智鸣犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年”的缓刑部分，决定合并执行有期徒刑四年，并处罚金人民币五千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月3日起至2019年6月16日止。罚金应在本判决生效后三个月内缴纳。）
二、责令被告人张智鸣退赔被害人陈某甲经济损失人民币四万七千二百元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈兰岚
人民陪审员 倪文震
人民陪审员 卓雄波
二〇一六年四月二十九日
书 记 员 庄李洁
附：本刑事判决书引用的主要法律条文
1、《中华人民共和国刑法》第二百六十四条：盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
2、《中华人民共和国刑法》第六十九条：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。没收财产。
3、《中华人民共和国刑法》第七十七条：被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
4、《中华人民共和国刑法》第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。