云南省永善县人民法院民 事 判 决 书（2015）永民初字第905号原告彭登毅，男，1980年10月2日出生汉族，云南省绥江县人，农民，住绥江县。委托代理人杨怀银（特别授权），男，1972年5月12日出生彝族，四川省雷波县人，城镇居民，住雷波县。委托代理人汪安贵（特别授权），四川德古律师事务所律师。被告胡成国，男，1957年12月25日出生汉族，云南省永善县人，农民，住永善县。原告彭登毅与被告胡成国劳务合同纠纷一案，本院于2015年7月7日受理后，依法组成合议庭。诉讼过程中，本院依法延长了审限。2015年7月28日，2016年10月24日，本院两次公开开庭审理了本案。原告彭登毅及委托代理人汪安贵，被告胡成国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告彭登毅诉称，2013年3月11日，其经周忠伟介绍承包了被告胡成国承建的黄华镇朝阳集镇房屋的卷帘门、铝合金推拉窗制作安装工程。在与被告签订的合同中约定了制作门窗按照每平方米158元计算工价，铝材由被告代购。按照工程进度支付80％工程款，余下款项至工程验收合格后一次性付清。合同签订后，在原告施工过程中，与被告核算工程造价后，发现每平方米158元的单价无法施工，便找到被告协商，被告称不需修改合同，待工程完工后，黄华镇朝阳集镇其余几个区门窗工程如何结算，便同等计算价款。2014年春节前几天，原告带领工人加班将工程完工，被告却一直以各种理由拖欠工程款。原告制作安装卷帘门、铝合金推拉窗总面积11838.10平方米，按每平方米170元计算，被告共计应支付2012477元。现原告从被告处已领取665000元，减除原告实际使用的材料费926068.70元，被告还应支付原告工程款及民工工资421408.30元。原告多次催要无果，且催要过程中遭到被告殴打。特诉请判令被告胡成国支付其制作安装铝合金门窗工资金额421408.30元。案件受理费由被告承担。被告胡成国辩称，其与原告彭登毅签订合同属实，该合同系其以个人名义所签。原告实际施工面积11828.38平方米，其中包括唐晏刚施工的2786.74平方米。因为当时工期紧，其请唐晏刚帮忙施工，由原告支付给唐晏刚每平方米28元，其补贴8元。原告应得工程款为施工面积11828.38平方米×合同约定单价158元/平方米-原告预支的工程款680000元-原告实际使用材料费1250685.88元=﹣61819.80元。即扣除原告应得工程款外，其还多支付给了原告61819.80元，请求依法驳回原告的诉讼请求。综合双方诉辩主张，本案双方当事人对以下问题存在争议：1、原告彭登毅所安装的卷帘门和铝合金推拉窗施工单价是多少；2、在施工过程中，原告已向被告预支了多少工程款；3、整个工程中原告彭登毅使用的材料费用为多少；4、被告胡成成国是否已经向原告彭登毅支付全部工程款。针对其诉讼主张，原告彭登毅向本院提交了以下证据：1、曲比拉海等人的书面证言1份。欲证明原告施工单价为每平方米170元，工程完工后，被告已将剩余材料拉走了。2、工程实际使用的材料清单1份。欲证明原告施工实际使用的材料及费用。3、窗子验收检查记录单7份。欲证明工程完工后已经被告的管理人员验收。4、合同1份。欲证明双方签订合同的情况及内容。5、证人吴某出庭证实，其是彭登毅请来做工的工人，负责安装门窗。当时由于按照原、被告合同约定的单价工程做不走，工人们便向彭登毅提出需提高价格。彭登毅又找到胡成国，要求提高工程单价，当时其也在场，胡成国没有向彭登毅说明具体的价格，只是向彭登毅承诺其他区即A、B、C区的同等工程按什么价格计算就按多少价格计算。工程剩余的材料大约有10余吨，是自称胡老板的一个人来搬走的，就搬到朝阳户居民家中，他们施工的工人也有钥匙，需要材料修补的时候仍然去取用，工人离场的时候是将钥匙交给胡老板的工人的。其不清楚后面该批材料是否还在。6、证人邓某出庭证实，其是2013年3月底到工地，4月初开始做工的。其余证实内容与吴某一致。经质证，被告胡成国认为原告提交的第1项证据不真实，其认为该证据中的工程单价不属实，应按合同约定价格计算。剩余的材料其也不清楚。第2项证据与其无关，其只负责将材料运送给原告，原告实际使用多少其不清楚。第3项证据不属实，工程还没有经过验收，该证据内容只是对施工平方面积的核算。对第4项证据无异议。第5项证据吴某的证言不属实，其与彭登毅的谈话没有当着吴某的面谈。第6项证据不属实。针对其答辩理由，被告胡成国向本院提交了以下证据：1、借条7份，领条1份。欲证明在施工过程中，原告彭登毅向其预支了工程款68万元。2、核算面积清单1份。欲证明原告施工面积共11828.38平方米，其中包含唐远刚的施工面积。3、溪洛渡水电站永善库区朝阳白沙集镇建设工程指挥部出具的证明1份（经办人任再学）。欲证明施工过程中使用的材料情况及材料价款为1250685.88元。4、黄华镇黄葛社区居委会情况说明1份。欲证明原告所做的工程至今仍在整改。5、D区缺陷房屋整改和维修金费用清单1份。欲证明D区缺陷房屋整改和维修所需费用。6、彭顺林出庭证实，其是黄葛社区的治安员，分管D区。彭登毅离场的时候工程仍没完工，剩余的一些收尾工程是社区找人做的，做完后政府直接从胡成国的账户内扣钱，整个D区窗户、卷帘门维修可能一共扣划了胡成国4万余元。彭登毅向其借了5万元钱，其在清理街道的时候便将彭登毅剩余的材料收来放在陈波家里，听说材料约有十二、三吨，具体数目其不清楚。当时因为联系不上彭登毅，没有给彭登毅说过，只给胡成国打过招呼。施工的材料是由政府统一采购，运送给施工方。经质证，原告彭登毅对被告胡成国提交的第1项证据中，唐晏刚出具的4张借条金额共15000元不予认可，对其余借条和领条予以认可。认为第2项证据属实。第3项证据与其无关，只认可其实际使用的材料，剩余的材料都是被告拉走了的，其不清楚被告总共拉来多少材料以及拉走了多少剩余材料。对第4、5项证据三性均不予认可。认为第6项证据中，其欠彭顺林的钱属实，彭顺林收走材料的时候没有向其说过。工程未完工不属实，其是做完了工程才走的。在诉讼过程中，本院依职权调取了以下证据：1、询问任再学的笔录2份，询问彭顺林、邓显涛、任朝富、黄再波、王乐敏、陈波、邵良忠的笔录各1份。询问任再学的第1份笔录载明，其系黄华镇政府工作人员，当时政府安排其负责朝阳集镇铝材安装技术方面的工作，由其和高发军代表政府与玉溪红塔铝材厂联系。朝阳集镇A、B、C、D各区需要多少材料，是由各区施工方按照区内的总户数向政府上报，现在各区都存在剩余材料的情况，剩余材料也都是由各区自行处理的，其中C区的材料是半价退还红塔铝材厂的。胡成国是与玉溪红塔铝材厂签订了供货协议的，同时又委托政府办理结算，材料款是从胡成国账户内代扣的，现实际已扣款1250685.88元。第2份笔录载明，在黄华镇朝阳集镇铝合金门窗安装过程中，政府将统购的材料拉到各区，由各区施工方人员签收，接收材料都是有书面记录的，其中接收材料的姚成、陈云是D区胡成国请来的管理员。D区的材料当时就堆放在该区范围内的一块空地上，没有仓库。因为胡成国所承建的房屋主体工程进度赶不上，为了工程进度，政府下发通知将D区部分房屋主体工程调配到了别的区，因此铝合金门窗安装工程也就进行了调整。询问彭顺林的笔录载明，其是黄华镇黄葛社区的治安员，当时分管D区房建方面的所有工作。朝阳集镇铝材安装时是由政府给施工方图纸，施工方看了图纸后预算需要多少材料，将数量报给政府工作人员，由政府统一采购拉到工地。剩余材料的原因是由于工程进度赶不上，政府将D区26户农户划到了C区，该26户就使用了C区的材料。政府拉材料来的时候都是交给施工方，由施工方签字接收，也就是彭登毅接收。材料拉来后是堆放在D区范围内其家后面的一个空坝上，就拉了一块篷布，由彭登毅监管。当时唐晏刚从D区材料里面拿了一部分去帮一家私人安装，还被彭登毅发现了，是按照市场价格赔偿了的。应该不存在其他区的人随便到D区取用材料的情况。由于D区材料堆放在工地经常被盗，加之彭登毅还欠其50000元借款，大约2014年2月份，其便并找人将材料搬来堆放在陈波家的房子里面，搬材料的工钱和房屋租金都是其给付的，搬材料的工人有王乐敏、尹周勇等人。后面彭登毅等人都撤走了，其没办法才将剩余材料收了起来。彭登毅与胡成国是谈过关于工程单价的事情，但具体不知道他们谈成没有，其只知道其他区单价有160元、170元的。由于彭登毅赶不上工程进度，胡成国便找来唐晏刚赶工程进度，唐晏刚的工钱是由彭登毅每平方米给付28元，胡成国给付8元，共计36元，彭登毅给付唐晏刚的28元是包含在胡成国应给付彭登毅的工程单价里面的。唐晏刚具体做了多少工程量其不清楚。询问邓显涛的笔录载明，其是给彭登毅做工的工人，与彭登毅没有亲戚关系，到黄华做工后才与胡成国见过几次面。其是从2013年2月份左右彭登毅找来黄华做铝合金门窗的安装工程，每天120元。施工材料是由政府代购后将拉到施工地点的，工人直接取用，其不清楚送货和接货的过程，工人都是在仓库里取材料使用。在施工过程中其没有听见彭登毅谈过材料数量、质量、规格等情况。其做了大概有一年的时间，走的时候彭登毅承包的工程基本都已经完工了，只余下一部分收尾工程。询问任朝富的笔录载明，其原系社区主任，但不清楚彭登毅与胡成国是如何签订合同及如何组织施工的，其分管的是C区，彭顺林分管D区可能清楚情况。询问黄再波的笔录载明，其是给彭登毅做工的工人，与彭登毅、胡成国均没有亲戚关系。在施工过程中，材料都是政府代购拉到工地仓库里面，材料拉来的时候没有通知彭登毅，也没有通知过工人，工人直接在仓库里取用。其间胡成国有时叫人来取材料去别的区使用，工人不好阻拦。其不知道彭登毅与胡成国关于材料的使用是如何约定的，只知道双方对单价有过约定。以前彭登毅找过另外一帮工人来做工，按每平方米158元的单价计付工资，但因为工价太低做不下来，彭登毅才找其在内的工人来做，胡成国是同意按照A、B、C区的同等单价计算D区工价。询问王乐敏的笔录载明，大概是在2014年2月份，彭顺林请其与尹周勇等人，从彭顺林家后面的空坝上搬了一批铝材到旁边的陈波家里。材料有很多，把陈波家80平方米的门面房都堆满了。询问陈波的笔录载明，2014年的时候，彭顺林跟我说帮姓彭的老板也就是做门窗和卷帘门那个租我的门面堆放材料，并口头约定租金8000元每年。后来彭顺林就找人将材料堆放在我家一楼门面，差不多堆满了，他们到现在都没有人支付我的租金。询问邵良忠的笔录载明，其系黄华镇综治办主任，朝阳集镇建设期间其被黄华镇党委政府安排在朝阳集镇协调相关工作。工程修建过程中，由于胡成国承建的D区房屋主体修建赶不上进度，政府为了让移民按时搬进住房，领导些就找胡成国协商，其同意后政府作出调配通知，将D区房屋调配给C、E区承建，因此相应的门窗、卷帘门也就调整给了别区承建。A、C、D区都剩有材料，只有C区是由做卷帘门的拉到厂里退了的。当时上报材料是由承建老板请的技术人员上报给政府的，由政府统一采购。其在工地上见过胡成国请的管理人员姚成，但不知道是哪里的人。2、溪洛渡水电站永善库区朝阳白沙集镇建设工程指挥部出具的黄华镇人民政府在2013年2月26日作出的关于调整朝阳集镇移民房帮建任务的通知1份。载明，根据C、D、E区的工作进度，为了确保在3月30日前具备移民搬迁入住条件，第一层房屋必须在3月20日前全面完成，经黄华镇朝阳集镇建房指挥部研究决定，作出如下调整：将原本D区C-38栋宗地号Ｃ163-××3，B-61栋宗地号Ｂ365-××2，B-64栋宗地号Ｂ382-××6，B-65栋宗地号Ｂ387-××9，调整给C区帮建。将原来划分给D区的C-68，C-69宗地号Ｃ337-××3，C-84栋宗地号Ｃ394-××8，调整给E区帮建。3、材料堆放图片1张。证明后期剩余材料堆放的地点。4、剩余材料现场勘验笔录1份。经原、被告所找来的工人现场过秤称重，剩余铝材的重量为8.616吨。5、铝材运输合同1份。证明2013年3月25日永善县黄华镇人民政府与杨贵均签订合同约定由杨贵均以550元每吨的价格将玉溪红塔铝材厂铝材运往永善县黄华镇朝阳集镇。6、溪洛渡水电站永善库区朝阳白沙集镇建设工程指挥部提供的供货协议1份。该协议载明2013年3月7日胡成国与云南省玉溪市红塔铝材厂签订合同，约定胡成国以20500元的价格向云南省玉溪市红塔铝材厂购买铝合金型材。经质证，原告彭登毅对本院依职权调取的第1项证据中，对任朝富、邓显涛、黄再波的笔录内容无异议。认为彭顺林的笔录中提到的政府将材料拉到朝阳集镇后是由其签收的不属实，其并没有签过字，剩余材料也是胡成国的工人搬走的，不是被彭顺林搬走的，其余内容属实。王乐敏、陈波、邵良忠的笔录其不清楚，与其没有关联。任再学笔录中说政府拉去铝材由施工方签收的不属实，其没有签过字，其余笔录内容属实。认为2、3、5项证据，与其没有关联性。对第4项证据无异议，但认为当时完工的时候剩余材料应该有14至15吨。第6项证据的铝材价格过高，被告胡成国给原告所说铝材每吨的单价仅为17050元。被告胡成国认为本院依职权调取的第1项证据中，黄再波的笔录内容不真实，其没有给原告彭登毅说过加价，也没有叫人从D区拉材料去别处使用。对邓显涛、任朝富、任再学、陈波的笔录内容无异议，任再学的笔录中，姚成是由其支付工资，材料是由姚成接收清点后交给彭登毅的，彭登毅需要使用的材料是由他造计划通过姚成上报给任再学的，其不认识陈云，不知道是谁请来的。对彭顺林的笔录无异议，看守铝材的人确是彭登毅的工人。对王乐敏、陈波的笔录无异议。对第2、4、5、6项证据无异议。认为第3项证据中剩余材料与其没有关联性。本院认为，原告彭登毅提交的第1项证据载明在施工过程中原、被告协商工程单价以其它区为准，均未证实制作卷帘门及门窗的单价为170元每平方米，原告也未提供朝阳集镇其他区该同类工程的单价予以佐证，对该证据不予采信。第2项证据为原告自行草拟，未与被告对实际使用材料的数据进行核算，不予采信。原告第3项证据上有被告请的工人的签字，对被告工程施工期间请人对原告制作门窗进行过检查予以采信。第4项证据被告无异议，予以采信。第5、6项证据即证人出庭证言中载明的内容为原、被告口头达成过对卷帘门等的结算价格按照集镇其他区同类工程的价格计算，但该证明内容不能证明原、被告达成过将工程每平方米单价提高到170元的事实，对该部分内容不予采信。证人证言中载明的工程剩余材料被被告叫人拉走的事实，与本院依职权调取的笔录内容有矛盾，不予采信；被告提交第1项证据中唐晏刚的四份借条原告不予认可，现无法核实借条上载明的费用是否为被告替原告支付的工资，不予采信。其余3份借条和1份领条原告无异议，予以采信。第2项证据，原告无异议，予以采信。第3项证据为政府机关出具，来源合法，予以采信。第4、5项证据与本案不具关联性，不予采信。第6项证据来源合法，能证明本案事实，予以采信；本院依职权调取的第1项证据中任朝富、王乐敏、陈波、邵良忠、任再学的笔录内容客观真实，能相互印证，予以采信。彭顺林的笔录内容中与邵良忠、任朝富、任再学、王乐敏、陈波等人笔录内容相一致部分予以采信，其余内容不予采信。邓显涛的笔录内容，双方均无异议，予以采信。黄再波的笔录中关于工程施工过程中被告胡成国同意加价的内容无其他证据印证，且原告也未提供其他区同类工程的结算单价予以佐证，对该笔录内容不予采信。第2至6项证据内容客观真实，与本案有关联，予以采信。根据庭审和质证，本院确认如下法律事实：2013年3月11日，被告胡成国以永善县天柱房地产有限公司（合同中为甲方）的名义与原告彭登毅（合同中为乙方）签订了《制作安装合同》，该合同约定工程名称为：卷帘门、铝合金制作安装。铝材由甲方代乙方购买，辅材以甲方会议纪要要求为准。乙方为甲方现场制作安装铝合金门窗，按甲方设计、规格、要求制作。门窗平均价为158元每平方米。签订合同时因被告未提供天柱房地产有限公司的相关证明，被告便以个人名义在合同上签字捺印，原告也认可该合同实际为原、被告双方以个人名义达成。工程施工地点为黄华镇朝阳集镇，该集镇施工区域分为A、B、C、D、E五个区域，而原、被告合同中约定的施工区域为D区。期间，为推进工作进度，原、被告协商由被告请唐晏刚按照每平方米36元的价格赶工，该费用由原告承担28元再由被告补贴8元，唐晏刚所做工程量计算在原告彭登毅的工程量内，唐晏刚共计施工2786.74平方米。工程完工后，经结算原告共计为被告施工的面积为11828.38平方米（含唐晏刚施工的2786.74平方米）。另查明，工程施工所用材料为被告以20500元的价格向云南省玉溪市红塔铝型材厂购买，并委托政府与他人签订运输合同，以550元每吨的价格从云南省玉溪市红塔铝型材厂运送到黄华镇朝阳集镇。被告委托政府结算后，由黄华镇人民政府从被告的账户内扣了1250685.88元用于支付铝材费用及运输费用。工程施工期间，原告在被告处共计预支了工程款665000元。因D区工作进度缓慢，黄华镇人民政府下达通知将原本D区C-38栋宗地号Ｃ163-××3，B-61栋宗地号Ｂ365-××2，B-64栋宗地号Ｂ382-××6，B-65栋宗地号Ｂ387-××9，调整给C区帮建。将原来划分给D区的C-68，C-69宗地号Ｃ337-××3，C-84栋宗地号Ｃ394-××8，调整给E区帮建。2014年，原告离开工地后，未与被告对实际使用材料的数量及剩余材料的数量进行核算，因原告欠有彭顺林借款，后堆放在D区空地的剩余材料被彭顺林请人转移到陈波门面堆放，经称量剩余材料共计8.616吨。工程施工期间，从云南省玉溪市红塔铝型材厂运送到的铝材到达朝阳集镇后，由政府工作人员交给了被告的管理人员姚成。后铝材被堆放到D区的一片空地上，原告及其请的工人在堆放材料的空地旁边居住，并取用堆放铝材施工。本院认为，原告彭登毅为被告胡成国承包的建筑工地上从事安装铝合金门窗、卷帘门等作业，由被告支付相应的劳务费用，双方已形成劳务合同关系。现针对双方庭审过程中所争议的问题作如下评析。关于原告主张工程施工过程中被告已同意按照集镇其他区同类工程的单价结算工价，要求被告按照170元每平方米计算工价支付劳务费用的请求，因原告未提供其他区同类工程每平方米为170元的证据，也未有其他证据证明原、被告已将合同中约定单价提高到每平方米170元，因此工程每平方米的施工单价应按照双方所签订的合同中载明的价格即158元每平方米计算。原告彭登毅主张施工期间其使用的材料价款共计926068.70元，剩余材料应归被告胡成国处理的主张。因工程施工过程中，由于被告的工程进度赶不上，政府下发文件将原本由D区承建的房屋调配到别的区，导致本应由原告负责安装的门窗、卷帘门也转由别的区安装，从而导致大量代购铝材没有用完。工程完工后，被告知道别的区有协调将剩余铝材折价退还玉溪市红塔铝型材厂的情况。被告胡成国由于自身原因导致材料剩余，却未及时联系与其签订供货合同的云南省玉溪市红塔铝型材厂协商剩余材料的处理问题，因此理应由被告对剩余铝材负责处理。原告称施工过程中其仅使用了926068.70元的材料，但该数据为其自行计算。其称未签收政府拉去的铝材，并认为有时候拉去的材料存在数量不对的情况，但实际上铝材被被告在D区的管理人员签收后就被搬往D区空地堆放，原告及其所请的工人施工过程中也是驻守在堆放铝材的空地旁边，并一直使用拉去的铝材进行作业，因此被告所代购的铝材实际上已经交付原告使用，其管理职责也应属于原告。其完工后在未合理处理剩余材料的情况下即离开，导致剩余材料处于无人看守的状态，现经计量剩余材料共计8.616吨，折合价值为176628元。原告认为实际剩余材料应有13或14吨，但这期间即使出现材料被偷盗等情况，引发的扩大损失也是由原告的原因造成。原告提出被告向其表明的代购铝材的价格为17050元每吨，但该价格与供货协议的价格存在出入，且原告未能提供与被告达成过该价格的相关证据，应认定代购铝材的价格为20500元每吨，运输费550元每吨，因此可认定原告使用了被告代购的铝材价值为1250685.88元-{8.616吨×（20500元+550元）}=1069319.08元。结合上述分析，现原告共计应得工程款为11828.38平方米×158元=1868884.04元，扣除使用的材料款1069319.08元及原告已预支的665000元，被告还应向原告支付134564.96元。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：由被告胡成国给付原告彭登毅下欠工程款134564.96元。案件受理费共7621元，由原告彭登毅负担5187元，被告胡成国负担2434元。如果被告胡成国未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省昭通市中级人民法院。本判决发生法律效力后，如被告胡成国不自动履行本判决确定的给付义务，原告彭登毅可在本判决规定的履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审 判 长  孙晨曦人民陪审员  周高斌人民陪审员  刘万云二〇一七年三月十一日书 记 员  任义勇