青海省格尔木市人民法院 民 事 判 决 书 （2015）格民初字第316号 原告王乃强，男，1970年10月17日生，汉族。 被告韩有成，男，1979年3月7日生，回族。 被告河南省鸿运建设工程有限公司。 法定代表人孙正长，经理。 被告格尔木市住房和城乡建设局。 法定代表人杨云秀，局长。 委托代理人王金邦，青海盐湖律师事务所律师。 原告王乃强与被告韩有成、河南省鸿运建设工程有限公司（以下简称鸿运公司）、格尔木市住房和城乡建设局（以下简称格尔木住建局）追索劳动报酬纠纷一案，本院于2015年2月6日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王乃强、被告韩有成、格尔木住建局委托代理人王金邦到庭参加诉讼，被告鸿运公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告王乃强诉称，2011年7月格尔木市房管科王林清在华荣小区选举业主委员会时，因2009年小区住宅维修工程存在质量问题，遭到小区业主的质问，次日，王林清委托韩有成对华荣小区外管网进行维修，韩有成找原告及第三人邹怀林等人进行维修，并口头约定，活干完后不会亏待原告等人，给原告付高工资，原告提出每天300计算工资，少了原告拒绝干活，因原告所干的是电工、抽污水、疏通污水管、看管等工作，韩有成同意后，原告于2012年7月、8月、9月共计干活45天，为完成管网维修工程，原告垫付7500元用于购买维修材料，付人工工资，买污水泵等，后华荣小区充电归还原告2000元，尚欠5500元。维修管网期间，格尔木市住建局工作人员王林清到现场查看，并拍摄照片。2011年10月13日后韩有成告知原告，政府又招标了，要验收维修工程，又要求原告平整工程10天，商定一天150元计算，活干完后，原告多次找韩有成索要劳动报酬，韩有成以建设局工程款未结为由没有支付。在此期间原告曾两次给主管此项工程的房管所主任王林清发短信要求付工程款时扣除原告的工资，但王林清没有给予答复，后原告又多次找格尔木住建局领导亦未能解决。2012年10月12日原告打电话找韩有成索要工资及垫付的材料款，却遭到韩有成的威胁，韩有成不但不付原告工资，还要动手打原告，称叫原告小心点。无奈，原告只能向格尔木市公安局刑警大队报案，但因其他原因格尔木市公安局作出格公不立字（2012）04号不予立案通知书，原告不服，申请格尔木市人民检察院督办，后格尔木市检察院又作出（2013）02号公安局不予立案理由成立的答复。原告多次向格尔木市政府、纪委等部门申诉，不断向格尔木住建局索要工资，格尔木住建局答复，确定原告在格尔木华荣小区室外管网维修工程中提供了劳务，但联系不上韩有成，且原告手中没有欠条，不然住建局就想办法给了。综上所述，华荣小区招标方、中标方、施工方都存在违规行为，三被告均应对支付原告工资相互之间承担连带责任，为维护原告的合法权益，特提起诉讼，请求依法判令：1、被告支付劳务费15000元、垫付材料款5500元，合计20500元；2、本案诉讼费由被告承担。 被告韩有成辩称，原告参与华荣小区管网维修工程属实，但原告、被告及另外一人系合伙关系，三人合伙干了该工程，活干了一个月，因工程亏损，因此，不可能再给付劳务费。 被告格尔木住建局辩称，一、原告所述的5500元垫付材料款系被告韩有成向原告的借款，原告与被告韩有成之间就该5500元系民间借贷关系，与被告格尔木住建局无关；二、本案中，格尔木市住建局通过招标将格尔木市华荣小区污水管网改造项目承包给被告鸿运公司实施。但因情况紧急等客观原因，在中标前已经由格尔木华荣房地产开发有限公司及韩有成先行具体实施。根据原告所述，他被华荣房地产开发有限公司雇佣从事劳动，原告与华荣房地产公司之间存在劳动关系或者雇佣关系，故原告主张的劳务费或者劳动报酬应向华荣房地产开发有限公司主张，与格尔木住建局无关；三、在华荣小区污水管网改造项目具体实施过程中，被告鸿运公司先后支付了华荣房地产公司及韩有成工程款共计8万元，华荣房地产公司向格尔木住建局出具承诺，明确农民工工资已全部付清；4、格尔木住建局已按照审计价全额向鸿运公司支付全部的华荣小区污水管网改造项目工程款共计90333.33元，同时作为中标单位的鸿运公司也向格尔木住建局书面承诺在收到格尔木住建局支付的工程款与华荣房地产公司及韩有成结算，并扣除相关税费。被告格尔木住建局全额支付了工程款，不存在拖欠工程款的行为，故原告要求被告格尔木住建局支付劳务费无法律依据；5、原告诉讼已过诉讼时效，应驳回原告的诉讼请求。 被告鸿运公司未提出答辩意见。 经审理查明，2011年格尔木华荣小区大门北侧住宅楼供水管网爆裂，部分排水管网损坏，格经发（2011）311号文件批准立项对金龙小区和华荣小区两个小区室外管网进行维修改造项目立项批复，为不影响居民的生活，被告住建局要求华荣小区物业管理单位华荣房地产开发公司进行抢修，韩有成组织人员进行抢修，原告是其中一名维修人员，期间，原告垫付管网维修材料费5500元。2011年8月11日被告韩有成收取住建局支付的工程款2万元，并出具收条“今收到房管处现金贰万元正（￥20000.0元），该款系于支付华荣小区下水管道维修款，待工程结算时扣减”，韩有成签字并在该收条中加盖“格尔木华荣房地产开发有限公司财务专用章”。9月21日韩有成出具“今借到格尔木房地产管理局现金贰万元正，代华荣小区项目款到位后扣除”的借条一份，在该借条中加盖“格尔木华荣房地产开发有限公司财务专用章”及“格尔木华荣房地产开发有限公司合同专用章”。2011年11月27日被告韩有成再次出具收条，内容“今收到工程款肆万元整，系付华荣小区排水管网改造至今共计领取捌万元正，付工程验收审计后扣出前起费用及税款，以并结清，多退少补”，韩有成签字。依据格经发（2011）311号文件批准立项对金龙小区和华荣小区两个小区室外管网进行维修改造项目立项批复文件，被告鸿运公司为金龙小区和华荣小区两个小区室外管网进行维修改造项目中标单位，中标通知书显示：格尔木市金龙小区及华荣小区室外管网维修改造项目招标，经2011年10月12日公开开标后，通过评标组审评，由招标人确定，报招标投标管理机构备案，鸿运公司为中标人，中标人接到中标通知书后，于30日内到格尔木市城建项目统建办签订施工合同，建设地点：格尔木市金龙小区及华荣小区，建设规模90万元，中标价格881389.20元，工期：2011年10月17日-2011年11月10日，项目经理王俊才，该中标通知书中加盖由招标代理单位格尔木创效工程技术咨询有限公司、被告住建局及招标投标管理机构的印章，次日，被告住建局与鸿运公司签订《建设工程施工合同》，合同载明如下内容：工程名称格尔木市金龙小区及华荣小区室外管网维修改造项目，工程内容：维修改造室外排水管网490米、供水410米、供暖管网480米，华荣小区维修改造室外排水管网430米，资金来源：市自筹资金，开工日期2011年10月17日，竣工日期2011年11月17日，合同价款881389.20元，合同加盖被告住建局及鸿运公司印章。2011年11月25日韩有成给被告格尔木住建局出具承诺书一份，载明“本人韩有成（身份证号：632127197903070816）为华荣房地产开发公司人员，负责华荣小区物业管理，因小区污水外溢严重，提前实施污水管网改造项目，现就有关事宜承诺如下：一、截止今日，我已领取工程款捌万元整，所有农民工工资全部付清，其他款项待工程验收审计后再结算，不再追要。二、所干工程总工程款以审计结算价为准，并同比例承担各项前期费用，上线不超过批复价款。三、承担所领取工程款的全部税款，待下次拨款时扣除。四、保证3年内小区排水管网正常运行，承担该期间的一切维修疏通工作，试用1年后领取剩余款项”，韩有成签字，并加盖“格尔木华荣房地产开发有限公司合同专用章”。2014年3月5日被告鸿运公司给房管处出具说明书一份，内容“我是河南鸿运公司的王俊才，于2010年10月18日中标实施金龙小区、华荣小区改造工程，其中，根据住建局安排，华荣小区的给排水工程由该小区物业公司提前实施，一并纳入项目总工程。工程开始后，我先后付给华荣小区韩经理八万元工程款，待审计结束且贵单位向我支付完毕其余款项后，我将按照华荣小区工程审计金额，扣除相关税款以后，与韩经理进行结算，多退少补，绝不拖欠”。被告鸿运公司加盖印章。2014年格尔木市审计局对格尔木市金龙小区及华荣小区室外管网维修改造项目进行审计，并作出格审投报（2014）35号审计报告，审计：金龙小区及华荣小区室外管网维修改造工程审定金额674527.67元，其中华荣小区审定金额90333.33元。2014年底王林清、郭永山出具“2011年华荣小区维修改造项目情况说明”，在该说明中王林清、郭永山签字证明如下事实：2011年，华荣小区大门北侧住宅楼供水管网爆裂，部分排水管网损坏，给居民带来极大不便，住建局房管处责令该小区物业管理单位华荣房地产开发公司进行维修，该公司以物业亏损严重，无力承担维修费用为由，请求给予资金支持。后经住建局领导研究决定，由华荣房地产开发公司先行垫资实施，相关费用待金龙小区维修改造项目立项后捆绑支付。将该项目交由华荣房地产开发公司直接实施，鉴于以下几个原因：一是经初步概算，约需费用10万元，根据市政府相关规定，40万元以下项目可直接议标发包；二是给排水等小区物业维修工程具有突发性，临时性，若待申请立项批复招标等程序完结后再实施，势必严重影响居民生活，造成不稳定因素；三是华荣房地产公司负责该小区物业管理，由其实施该项目，符合谁实施谁管理的原则，便于日后维护和管理。此后，华荣房地产公司及时进行了抢修，项目通过竣工验收和审计。此间，市发改委下达金龙小区及华荣小区维修改造项目立项批复，2011年10月河南鸿运公司中标，住建局向中标单位说明了相关情况，其中华荣小区相关项目属不可竞争费，河南鸿运公司表示同意，并按照施工进度先后向华荣房地产开发公司累计支付工程款8万元。后经审计，华荣小区项目款为9.03万元，河南鸿运公司承诺扣除相关税金等费用后一并与华荣公司结清。 另查明，被告住建局自2011年11月4日至2014年11月30日分七笔支付被告鸿运公司工程款合计773872.67元，被告鸿运公司交纳税款合计26396.28元，其中2011年11月28日“青海省地方税务局特种（代开）统一发票及完税凭证”显示10万元的工程款税费计3330元。 再查明，格尔木华荣房地产开发有限公司于2000年2月24日登记注册成立，法定代表人为王占仓，经营场所：格尔木市昆仑北路华荣小区，2001年4月25日后开始进行每年的年检，至2010年12月22日最后一次对2009年度进行年检，之后因公司未按规定年检，工商行政管理部门发布公告，吊销该公司的营业执照，2014年12月17日公司注销。2012年10月11日王乃强向格尔木市公安局刑事警察支队报案，反映被告韩有成涉嫌敲诈勒索。2012年11月6日格尔木市公安局刑事警察支队询问笔录中，原告称韩有成因垫工程款向其借款7500元，后还了2000元，还欠5500元，另外其在韩有成工地上打工时，韩有成欠其一个半月的工钱计9000元。2012年11月13日对韩有成询问笔录中，韩有成称王乃强主要负责施工，并在施工中垫付材料款、人工工资、机械费用共计5000余元。2012年12月19日格尔木市公安局作出格公不立字（2012）04号不予立案通知书，告知控告人王乃强，其提出控告的韩有成涉嫌诈骗，经审查认为无证据证实犯罪事实，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第八十六条之规定，决定不予立案。王乃强不服决定，又向格尔木市检察院控告，2013年2月6日格尔木市人民检察院对王乃强作出举答（2013）02号答复控告人通知书，通知王乃强，经审查，公安机关不立案理由成立。 上述事实有中标通知书、《建设工程施工合同》、收条、承诺书、2014年3月5日鸿运公司说明书、格审投报（2014）35号审计报告、2011年华荣小区维修改造项目情况说明、付款凭证、税款票据及庭审笔录予以证实。 本院认为，劳动者依法享有劳动并获得劳动报酬的权利。2011年格尔木华荣小区大门北侧住宅楼供水管网爆裂，部分排水管网损坏，为不影响居民的生活，被告住建局要求华荣小区物业管理单位华荣房地产开发公司进行抢修，被告韩有成组织人员进行抢修，原告是其中一名维修人员。在格尔木华荣小区抢修外管网项目后期，依据格经发（2011）311号对金龙小区和华荣小区两个小区室外管网进行维修改造项目立项批复文件，被告鸿运公司为华荣小区室外管网进行维修改造项目中标单位，格审投报（2014）35号审计报告审计华荣小区外管网改造项目款计90333.33元。鸿运公司虽为中标人，但项目最终由韩有成负责实施。庭审中，被告韩有成辩称其与原告系合伙关系，但未提交证据予以证实，故原告王乃强为华荣小区两个小区室外管网维修改造项目的施工人员，其虽与被告未签订书面劳务合同，但双方已经形成事实劳务合同关系，该劳务合同，内容未违反法律、法规的强制性规定，合法、有效，原告付出劳动，理应获得劳动报酬。原告称华荣小区室外管网维修工程自2011年7月20日开始抢修至10月15日管网维修项目招投标时已基本完成施工任务，至2011年11月10日对后续工程又进行了完善，庭审中，被告韩有成及格尔木住建局对华荣小区室外管网维修工程的时间段予以认可，故原告所述的其本人自2012年7月、8月、9月共计干活45天，招标后需要验收维修工程又干了10天，合计提供劳务55天的事实，应予以认定。《中华人民共和国民法通则》第一百三十七条规定“诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。但是，从权利被侵害之日起超过二十年的，人民法院不予保护。有特殊情况的，人民法院可以延长诉讼时效期间”；第一百四十条规定“诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算”。自2012年10月11日王乃强向格尔木市公安局刑事警察支队报案起，至2013年2月6日格尔木市人民检察院作出举答（2013）02号答复控告人通知书，诉讼时效因原告就其未获得劳务费而向有关部门提出要求而中断，因此，本案诉讼时效自2013年2月6日起重新计算，至原告起诉之日2015年2月6日未超过诉讼时效，故被告格尔木住建局原告诉讼已过诉讼时效的辩称意见，本院不予采纳。因原告未提交证据证实双方已确认其本人的劳动报酬按每天300元计算，故原告劳动报酬按2011年度青海省在职职工平均工资进行计算，数额为5062.76元，原告诉求超出部分，本院不予支持。格尔木市公安局刑事警察支队对韩有成询问笔录中，韩有成称王乃强主要负责施工，并在施工中垫付材料款、人工工资、机械费用共计5000余元，因该款为完成管网维修工程而欠付的材料款，被告住建局辩称该款为韩有成向原告借款的答辩意见，本院不予采纳。原告要求被告支付垫付的材料款5500元的诉讼请求，本院予以支持。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释法释（2015）5号第六十二条第一款第（三）规定“下列情形，以行为人为当事人：法人或者其他组织依法终止后，行为人仍以其名义进行民事活动的”。格尔木华荣房地产开发有限公司于2000年2月24日登记注册成立，但自2010年12月22日后未再按规定年检，工商行政管理部门公告吊销该公司的营业执照，至2014年12月17日公司注销。在格尔木华荣房地产开发有限公司吊销营业执照期间，被告韩有成仍以该公司的名义对外进行民事活动，应由被告韩有成承担责任。被告住建局自2011年11月4日至2014年11月30日分七笔支付被告鸿运公司工程款合计773872.67元，被告鸿运公司合计交纳税款26396.28元，其中，格尔木华荣小区管网维修款计90333.33元。2011年11月28日“青海省地方税务局特种（代开）统一发票及完税凭证”显示10万元的工程款税费计3330元。因此，按10万元工程款应缴纳的税款3330元计算，90333.33元的税款合计3008.10元，扣除该税款剩余的款项为87325.23元，此款即为格尔木华荣小区室外管网维修款。原告劳动报酬5602.76元、垫付的材料款5500元，合计11102.76元，因被告韩有成未提交证据证实已全部用于室外管网维修工程，故被告韩有成理应承担支付责任。被告鸿运公司中标华荣小区室外管网维修工程，但实际施工由被告韩有成组织实施，被告鸿运公司支付给韩有成的工程款为8万元，尚有7325.23元被告鸿运公司并未支付，因此，被告鸿运公司应在未支付工程款范围内向原告承担连带支付责任。原告要求被告格尔木住建局承担支付责任，因被告住建局已按审计结论支付全部工程款，故原告要求被告住建局承担支付责任的诉讼请求，本院不予支持。根据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第一款、第一百一十一条；《中华人民共和国合同法》第六十条第一款；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告韩有成支付原告王乃强劳动报酬5602.76元，于本判决生效之日起五日内付清； 二、被告韩有成支付原告王乃强垫付材料款5500元，于本判决生效之日起五日内付清； 三、被告河南省鸿运建设工程有限公司在未付清工程款7325.23元范围内对上述韩有成应承担的款项承担连带支付责任； 四、驳回原告王乃强的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费313元，由原告王乃强承担50元（已交纳），由被告韩有成、河南省鸿运建设工程有限公司连带承担263元，于本判决生效之日起七日内交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院。 审判长  裴淑文 审判员  王爱忠 审判员  陈 贞 二〇一五年七月二十九日 书记员  马 虹