重庆市江津区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）渝0116民初6613号
原告：吕真先，男，汉族，1965年12月15日出生，住重庆市忠县。
委托代理人：廖於江，重庆胜锐律师事务所律师，一般代理。
委托代理人：吕真明（系原告之兄），男，汉族，1957年4月14日出生，住所地重庆市忠县。
被告：江苏盐城二建集团有限公司，住所地江苏省盐城市阜宁县城胜利北路，统一社会信用代码91320923703865852T。
法定代表人：肖春虎，董事长。
委托代理人：郑宪，重庆思融律师事务所律师，特别授权。
第三人：陈忠彪，男，汉族，1968年3月21日出生，住重庆市忠县。
原告吕真先与被告江苏盐城二建集团有限公司（以下简称盐城公司）、第三人陈忠彪工伤保险待遇纠纷一案,本院受理后，依法由审判员刘泓炜适用简易程序公开开庭进行了审理。原告吕真先及其委托代理人廖於江，被告盐城公司的委托代理人郑宪，第三人陈忠彪到庭参加诉讼。现已审理终结。
原告吕真先诉称：原告于2012年6月30日到被告公司担任泥水工班组带班工作，至2015年7月21日受伤，受伤前12个月平均工资为7800元。江津区仲裁委员会对原告的工资标准认定不当、对停工留薪期认定事实错误，适用法律不当、护理费过低，且没有对二次手术费进行审理。现向法院提起诉讼，请求判决被告支付原告：1、一次性伤残就业补助金54488.7元；2、停工留薪期待遇93600元；3、护理费17700元；4、二次手术费20000元；5、一次性工伤医疗补助金30904元；6、一次性伤残补助金85800元；7、鉴定费2200元；8、住院伙食补助费288元；9、交通费137元。
被告盐城公司辩称：被告承建了江津津都海岸工程，将该工程15#楼的工程劳务分包给了重庆苏盐建筑劳务有限公司。原告是在重庆苏盐建筑劳务有限公司做工，与该公司形成劳务关系，与被告公司不存在劳动关系，其工伤赔偿责任不应由被告公司承担。如果法院认定由被告公司承担工伤赔偿责任，重庆市江津区劳动争议仲裁委员会仲裁裁决书认定原告本人工资按社平工资计算和停工留薪期为6个月符合事实及法律规定，被告公司已为原告购买了工伤保险，被告不应承担属于工伤保险基金支付的费用。
第三人陈忠彪述称：第三人是从重庆苏盐建筑劳务有限公司分包的劳务，原告是我聘请来为我带班做事的工人，我2014年和2015年支付给原告吕真先的月工资为7800元/月，原告在我承包的劳务工地上受伤属实。
经审理查明：被告盐城公司承建了江津津都海岸工程后，将该工程的工程劳务（含15#楼）分包给重庆苏盐建筑劳务有限公司。重庆苏盐建筑劳务有限公司又将其承包的津都海岸一期二标段15#楼及商业工程的劳务分包给了自然人陈忠彪，双方签订了《劳务协议书》、《劳务安全承包合同》。陈忠彪于2013年12月5日承包该工程劳务后，聘用原告吕真先为其从事泥工班组带班工作，双方约定吕真先2014年和2015年的工资为7800元/月。2015年7月21日14时40分左右，原告吕真先在江津区津都海岸工程15#楼一层进行抹灰作业时，不慎从4.5米高的龙门架上摔下受伤。经重庆市江津区中心医院诊断为：双侧跟骨粉碎性骨折。
2015年8月19日，被告盐城公司向重庆市江津区人力资源和社会保障局提交了吕真先的工伤认定申请。2015年9月10日，该局作出《认定工伤决定书》，认定吕真先受伤为工伤。被告吕真先于2015年11月18日向重庆市江津区劳动能力鉴定委员会提出伤残等级鉴定申请，该委于2016年1月4日作出鉴定结论：吕真先为伤残捌级，无生活自理障碍。被告盐城公司在承建该工程中，为吕真先参加了该项建设工程的工伤保险。
2016年4月8日，原告吕真先向重庆市江津区劳动人事争议仲裁委员会申诉，请求盐城公司支付各项工伤待遇362308.5元（含一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期待遇、住院护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、医疗费、营养费、二次手术费）。该委员会于2016年5月18日作出了渝津劳人仲案字(2016)第492号仲裁裁决：盐城公司支付吕真先工伤待遇和费用共计82615元（含一次性伤残就业补助金、停工留薪期待遇、住院护理费、交通费）。原告不服该裁决，在法定起诉期限内诉至本院。
在本案庭审中，原、被告一致确认以下事实和金额：原告受伤为工伤，伤残八级，住院36天，住院伙食补助费240元，交通费137元。
以上事实，有当事人陈述、劳务协议书、劳务安全承包合同、工伤认定决定书、劳动能力鉴定结论通知书、出院记录、工伤保险职工花名册、仲裁裁决书及送达证明等证据经庭审质证在案证实，足以认定。
本院认为，原告吕真先因工受伤后，经重庆市江津区人力资源和社会保障局认定为工伤，重庆市江津区劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残捌级。被告盐城公司已按建设工程有关规定为原告吕真先参加了工伤保险，并申请了工伤认定，江津区人力资源和社会保障局已认定承担工伤责任的单位是被告盐城公司。依据《工伤保险条例》和《重庆市工伤保险实施办法》的规定，吕真先应当享受相应的工伤保险待遇。依据《工伤保险条例》第三十条第三款，第三十七条第（一）、（二）项，《重庆市工伤保险实施办法》第二十四条的规定：工伤医疗费、职工住院治疗工伤的伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、鉴定费应由工伤保险基金支付。被告吕真先受伤后的一次性伤残就业补助金、停工留薪期待遇、住院护理费、交通费应由用工单位承担。
1、关于原、被告之间是否存在劳动关系及被告公司应否承担工伤保险责任的问题。被告盐城公司承建江津津都海岸工程后，将15#楼工程劳务分包给重庆苏盐建筑劳务有限公司。重庆苏盐建筑劳务有限公司又将其承包的津度海岸一期二标段15#楼及商业工程的劳务分包给了自然人陈忠彪。陈忠彪聘请吕真先到该工地做泥工班组带班，工资由陈忠彪支付。由此可见，原告并不接受被告盐城公司管理，被告也不支付原告劳动报酬，原告与被告依法没有建立劳动关系。虽然原、被之间不存在劳动关系，但由于被告以“用人单位”之名为原告申请了工伤认定，重庆市江津区人力资源和社会保障局已认定原告吕真先为工伤，用工单位为被告盐城公司，该工伤认定已发生法律效力，因此，被告盐城公司应承担原告吕真先的工伤保险责任。被告盐城公司在承担工伤保险责任后，可以按有关规定或合同约定进行追偿。
2、关于被告受伤前的工资标准问题。庭审中，第三人陈忠彪聘用原告吕真先为其从事泥工班组带班（管理）工作，工资为月薪制，双方约定吕真先2013年的月工资为7500元/月，2014年和2015年的工资为7800元/月，原告吕真先认可。但被告不认可，认为应按社平工资计算，由于原、被告之间没有劳动关系，被告没有向原告发放过工资，原告的工资是由第三人发放。而本案工伤赔偿的最后承担人是第三人陈忠彪（按最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定，被告在承担工伤赔偿主体责任后有权按合同约定或法律规定向实际用工者追偿），第三人陈忠彪已确认原告受伤前的月平均工资为7800元/月，因此，由于原告与第三人陈忠彪均确认吕真先受伤前月平均工资为7800元/月，该工资也基本符合从事建筑行业管理工作人员的工资标准，具有一定的客观、真实性，故应认定原告吕真先受伤前的月平均工资为7800元/月。
3、关于被告应承担的工伤待遇问题。
（1）关于一次性伤残就业补助金。原告伤残捌级，根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条三款规定，一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按八级12个月计发。本案中，原告与被告虽没有劳动关系，原告在2015年7月21日受伤后就再未到被告盐城公司工地上班，故应视双方关系解除，应以解除关系前2014年重庆市城镇非私营单位在岗职工月平均工资4738元/月作为一次性伤残就业补助金的计发基数。因此，原告吕真先的一次性伤残就业补助金为4738元／月×12月=56865元。由于原告只主张一次性伤残就业补助金54488.7元，是原告对自己权利的处分，不违反法律规定，本院予以确认。
（2）、关于停工留薪期待遇。原告吕真先伤情为双侧跟骨粉碎性骨折。根据《重庆伤职工停工留薪期管理办法》中跟骨骨折的规定，吕真先应享受6个月的停工留薪期待遇。《重庆伤职工停工留薪期管理办法》第八条规定：工伤职工或其直系亲属申请延长停工留薪期的，应在停工留薪期满前向参保地劳动能力鉴定委员会书面申请延长停工留薪期确认，并提交工伤医疗服务机构出具的证明。劳动能力鉴定委员会在规定的时间内作出是否延长停工留薪期的确认结论，并书面通知工伤职工、用人单位。工伤职工或其直系亲属未在规定的时间内提出延长停工留薪期申请的，停工留薪期到期终止。本案中，原告未举示劳动能力鉴定委员会作出的延长停工留薪期的确认结论，因此，原告的停工留薪期应为6个月，其停工留薪期待遇应为：7800元／月×6月=46800元。
（3）、关于住院护理费。原告吕真先住院治疗36天，参照重庆市江津区一般护理人员工资标准80元／天计算。原告吕真先的住院护理费为36天×80元／天=2880元。原告在审理中要求护理费应增加105天的请求，由于原告在本案审理中没有提交任何延长护理期限的证据，而原告举示的《出院记录》中已没有出院后需要护理的医嘱，故在原告出院后，要求被告支付护理费缺乏相关证据，本院不予支持。
（4）、关于交通费。庭审中，原、被告双方对原告的交通费137元无异议，是双方当事人对自己权利的处分，不违反法律规定，本院予以确认。
在本案审理中，原告举示了司法鉴定费1800元的发票，但未举示司法鉴定书，故该司法鉴定费是鉴定何种项目没有证据证明，被告不认可，属证据不足，本院不予支持。原告请求的二次手术费属医疗费范围，按《工伤保险条例》第三十条规定，不应由用人单位承担。
据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十七条，《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条的规定，判决如下：
一、被告江苏盐城二建集团有限公司在本判决生效后7日内一次性支付原告吕真先一次性伤残就业补助金54488.7元。
二、被告江苏盐城二建集团有限公司在本判决生效后7日内一次性支付原告吕真先停工留薪期待遇46800元。
三、被告江苏盐城二建集团有限公司在本判决生效后7日内一次性支付原告吕真先住院护理费2880元。
四、被告江苏盐城二建集团有限公司在本判决生效后7日内一次性支付原告吕真先交通费137元。
五、驳回原告吕真先的其他诉讼请求。
案件受理费10元，减半收取5元，由被告江苏盐城二建集团有限公司负担。
被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审判员 刘泓炜
二〇一六年十一月三十日
书记员 刘晓琴