四川省广安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）川16刑终93号
原公诉机关四川省岳池县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李耀福，男，1968年9月23日出生，汉族，小学肄业文化，农村居民，户籍所在地福建省南平建阳市，现住四川省岳池县顾县镇。因涉嫌猥亵儿童罪，于2015年10月25日被岳池县公安局刑事拘留；于2015年11月5日被执行逮捕。现羁押于岳池县看守所。
岳池县人民法院审理岳池县人民检察院指控原审被告人李耀福犯猥亵儿童罪一案，于二○一六年六月十五日作出（2016）川1621刑初118号刑事判决。原审被告人李耀福不服，提出上诉。
本院依法组成合议庭，不公开开庭审理了本案。广安市人民检察院指派检察员毛毅出庭履行职务，原审被告人李耀福到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，2015年10月24日14时，被告人李耀福在岳池县顾县镇文化路王某某铝合金门市二楼一房间内，对7岁的小女孩吴某某采取搂抱、亲吻、裸露阴茎自慰等方式，进行猥亵并射精。2015年10月24日，被告人李耀福被群众扭送至岳池县公安局顾县派出所。
上述事实，原审法院经开庭举证、质证、采信了下列证据予以证实：
(一)书证
1、受案登记表、立案决定书，证实2015年10月24日14时19分，龙某某报案称，当日14时许，被告人李耀福在岳池县顾县镇文化路王某某的铝合金门市二楼一房间内，对年仅7岁的小女孩吴某某采取搂抱、亲吻、裸露阴茎自卫等方式进行猥亵并射精。当日，岳池县公安局决定对李耀福猥亵儿童案立案侦查。
2、岳池县公安局出具的情况说明，证实岳池县公安局民警在办理李耀福猥亵儿童罪一案时，依法、依规侦查，并保障了犯罪嫌疑人李耀福的合法权益，告知了其权利义务，未存在对李耀福刑讯逼供等不法、不良行为。
3、岳池县监管场所入所健康检查表，证实被告人李耀福于2015年10月25日2时30分体检时，体表检查无异常。
4、岳池县公安分局顾县派出所出具的到案经过，证实2015年10月24日14时许，吴某某被李耀福猥亵后，龙某某报案至该所，并将涉案人员李耀福扭送至公安机关。
5、户籍信息，证实被告人李耀福出生于1968年9月23日，已达到刑事责任年龄。
(二)被害人吴某某陈述
证实2015年10月24日下午2时许，她与弟弟吴某2、同学吴某1在巷道烧废纸耍，“李二福”（李耀福）叫吴某1去门市后面耍，说他门市楼上有很多可以烧的纸，叫吴某某到楼上去拿，并牵起她的右手带其到楼上。她和李耀福到了二楼夹层楼梯左边的一间屋里，李耀福把门关了，把她抱起来，李耀福坐在床上，把她放在李耀福腿上坐着，然后采取搂抱、亲吻、裸露生殖器等方式对她进行了猥亵。后来，李耀福拿了几个废弃的盒饭盒子，打开门让她出去了。在巷道里，她遇见吴某1，她对吴某甲说，那个叔叔好坏，把她带上楼亲她。吴某1就找了铁棒棒敲李耀福。
（三）证人证言
1、证人龙某某的证言，证实2015年10月24日下午2时许，她孙女吴某某跑去给她讲，王某某屋里那个叔叔好坏，对她进行了猥亵。她把孙女吴某某拖出去站在街边指认，吴某某指了那个叫“李二福”（李耀福）的男子。她问李耀福做了什么，李耀福说没有做什么，她就打了110，叫上李耀福、吴某某及她的丈夫一起到了派出所。
2、证人吴某2的证言，证实2015年10月24日下午，他与姐姐吴某某及吴某1在巷道内耍火，一位穿红色衣服的叔叔过来说了一些话，还用手捏了吴某1的脸，就牵起姐姐吴某某上楼，烧完火后，吴某1在巷道内看到吴某某，不知为何吴某甲拿起铁棒棒去打牵吴某某上楼的那个叔叔。吴某某回家找婆婆龙某某，吴某某跟婆婆龙某某说穿红色衣服的叔叔叫她亲他。
3、证人吴某1的证言，证实一个星期六下午，他、吴某某及吴某2在巷道内耍烧火。吴某某跟着一个叔叔上楼了，他们等了一会儿，吴某某下来对他说，楼上那个叔叔好坏，亲了她的，他就拿了一根铝合金在手上，那个叔叔下来时，他问那个叔叔亲没亲吴某某，那个叔叔说没有亲。
4、证人王某某的证言，证实2015年10月24日下午2时30分许，李耀福去给手机冲电，大约二十来分钟，就听到李耀福与龙某某争吵起来，龙某某问李耀福为什么要亲她孙女，李耀福没有承认，争吵了一会儿，他们就去派出所。
(四)被告人供述和辩解
被告人李耀福的供述，证实2015年10月24日下午2时许，他在王某某的门市找人打麻将，在等人的过程中，看见有三个六岁左右的小孩在门市内的一个巷子道里玩火。他招呼他们不要在那里玩火，同时去拉了那个小女孩出来，那个小女孩不肯出来，他就到门市去充手机电。他回到开始等人的地方见到那个小女孩一人上了二楼，他就跟着上去看那个小女孩做什么，他去到二楼一个小房间，见那个小女孩在捡地上的塑料饭盒，他见周围没有人，出于对女人的爱好，心里突然就有了想抱那个小女孩的想法。他走过去从那个小女孩身后把那个小女孩抱起来，说“我们来躲猫猫”。怕楼下人发现，他就把门关了，他抱住小女孩坐在地上的雨棚上面，让小女孩面对他坐在其身上，他采取搂抱、亲吻、裸露生殖器等方式对该小女孩进行了猥亵。
(五)鉴定意见
广安市公安局物证鉴定所（法医）字【2015】137鉴定书，证实，在所送检的发案现场地面的可疑斑迹中检出人精斑，在排除同卵双胞胎和其他外源性干扰的前提下，有15个STR分型与李耀福相同，其似然比率为2.98×1018
(六)勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录：
1、现场勘验笔录（附提取痕迹、物证登记表、现场图2张、照片10张），证实经勘验，案发现场位于岳池县顾县镇文化街27号一铝合金门市二楼夹层，通过二个门市的过道是进入该房间的唯一出口，房间内的地面上凌乱地堆放着废弃的塑料饭盒，同时房间内还放着两个凳子，一个塑料的，一个木制的，靠近塑料凳子的墙角放着一辆破旧的自行车，靠着木凳子的墙面地上平躺地放着一面白色的塑料雨棚，该雨棚长2.67米，宽1.01米，看上去类似于一张小床垫，勘验人员在靠近这张雨棚前的地面上发现了疑似嫌疑人精液的液体，随后勘验人员对地面上的液体用医疗棉签进行了直接提取，同时还在受害人的口腔内及左手衣袖处提取疑似有嫌疑人精液的口腔唾液样本的布条，并在见证人的见证下封存。
2、辨认笔录
（1）被害人对被告人的辨认笔录，证实被害人吴某某辨认出2号（李耀福）系猥亵自己的人。
（2）被告人李耀福指认现场笔录及照片，证实2015年10月28日，被告人李耀福带民警去到岳池县顾县镇文化街xx号附x号x栋x单元x楼与x楼的夹层（x楼为王某某开设的铝合金门市），用手所指位置就是案发当时被告人李耀福猥亵被害人吴某某所用的简易床铺；在夹层房间中，其所指地面斑点就是其猥亵吴某某后精液掉落在地面的痕迹。
原判认为被告人李耀福以满足性欲为目的，对儿童进行亲吻、搂抱、裸露生殖器方式进行猥亵，侵害了儿童的身心健康，其行为已构成猥亵儿童罪。根据被告人李耀福的犯罪事实、情节、认罪态度、悔罪表现、社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十七第三款之规定，原判认定被告人李耀福犯猥亵儿童罪，判处有期徒刑三年。
被告人李耀福不服，以原判事实不清，证据不足，量刑过重为由提出上诉，要求依法改判。并在庭审中辩解其不是被害人的家人扭送去的，是自己自愿去的；其在看守所关押期间有立功表现；并提出公安机关对其刑讯逼供。
二审审理查明的事实、证据与一审审理查明的事实、证据基本一致。本院予以确认。
在二审期间，广安市人民检察院当庭出示了下列证据：
1、岳池县看守所出具的情况说明，证实2016年5月14日，李耀福向监管民警报告了在押人员李崇勇私藏铁片的事实，监管民警组织人员在押人员李崇勇床铺里搜出了铁片的情况。
2、岳池县顾县派出所在岳池县看守所拷贝了李耀福入所的照片以及李耀福入所健康检查表，证实李耀福身体没有异常。
3、岳池县顾县派出所出具了现场勘查照片，证实案发现场所处的位置以及案发房间地面上留下的痕迹照片。
上述证据查明来源合法、客观，予以采信。
本院认为，上诉人（原审被告人）李耀福以满足性欲为目的，对儿童进行亲吻、搂抱、裸露生殖器方式进行猥亵，侵害了儿童的身心健康，其行为已构成猥亵儿童罪。
关于上诉人李耀福提出其不是被害人家属扭送公安的，是自愿去派出所的意见，经查，案发后，被害人的婆婆找到上诉人李耀福时，李耀福拒不承认犯罪行为，在知道被害人的婆婆报警的情况下，仍然与其一起到了派出所，其行为可以认定为自动投案。上诉人李耀福到案后，虽在公安机关供述了猥亵了被害人的犯罪事实，但在一审开庭时又予以了否认，且在二审庭审中也不认罪，故其行为不符合自首的要件，对其不能认定有自首情节。关于上诉人李耀福提出原审认定事实不清，证据不足的上诉意见，经查，原审法院认定上诉人李耀福猥亵小女孩的犯罪事实，有上诉人李耀福在侦查阶段的多次的供述、被害人的陈述、证人证言、现场勘查笔录以及鉴定意见等证据，且上述证据来源合法、客观，李耀福供述猥亵小女孩的情形与被害人陈述、现场勘验检查笔录、鉴定意见相印证，也与被害人在事发后向其同学的陈述及其婆婆的陈述相印证，足以认定上诉人李耀福猥亵了小女孩的犯罪事实。故上诉人李耀福提出原审认定事实不清，证据不足的上诉理由不成立。关于上诉人李耀福提出公安机关对其刑讯逼供的上诉意见，经查不属实，对其该上诉意见不予支持。关于上诉人李耀福提出其在看守所关押期间有立功表现的上诉意见，经查，上诉人李耀福看见同舍在押人员李崇勇私藏铁片向管教报告后，管教民警组织人员对李崇勇的个人物品进行搜查，在李崇勇床铺缝隙里搜出铁片。上诉人李耀福的该行为值得表扬和鼓励，但不符合刑法规定的“立功”。故对其该上诉意见不予支持。
综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五第一项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王 佳
审判员 阳晓川
审判员 吴义奎
二〇一六年十一月二十八日
书记员 刘 俊
附相关法律规定:
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，当按照下列情形分别处理：
原判认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当
裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
原判认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者、
量刑不当的，应当改判；
……
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决和裁定。