浙江省绍兴市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙06民终4517号
上诉人（原审原告）：米庆勇，男，1974年4月13日出生，汉族，户籍所在地湖北省京山县。
委托诉讼代理人：李万生，系浙江高名律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：浙江天圣化纤有限公司。住所地：浙江省绍兴市柯桥区滨海工业区秋实路。统一社会信用代码：91330621551758301G。
法定代表人：洪彪，总经理。
委托诉讼代理人：卢李波，系浙江近山律师事务所律师。
上诉人米庆勇因与被上诉人浙江天圣化纤有限公司（以下简称天圣公司）劳动争议一案，不服绍兴市柯桥区人民法院（2016）浙0603民初8319号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人米庆勇上诉请求：请求部分撤销（2016）浙0603民初8319号民事判决书，对护理费、停工留薪期工资及假肢费给予改判，判决支付护理费应为25080.9元，停工留薪期工资应为61819.52元；伤残津贴应为6181.95元，假肢费13000元，赔偿数为235379.87元，上诉费由被上诉人承担。事实与理由：上诉人对一审判决的一次性伤残就业补助金无异议，对护理费、停工留薪期工资、假肢费等判决不服。一、护理费：上诉人对一审法院确定的护理费工资标准无异议，但对护理天数有异议，应为177天。上诉人第一次住院41天，第二次住院14天，共住院55天，病情好转后出院，医院告知应继续休息3个月，由于上诉人属重伤，截肢后生活无法自理，完全需要护理人员帮助生活。安装假肢后，假肢机构根据上诉人伤情建议需要1人护理，期间为32天，故护理时间为177天。二、停工留薪期工资：一审法院确定停工留薪期为14个月无异议，但按上诉人实发工资的70%计算明显错误，应按每月4415.68元计算。上诉人在一审中主张16个月的停工留薪期工资，按一审法院确定的时间超出2个月，由于双方均确认劳动关系于2016年8月18日解除，在解除劳动关系之前，上诉人应属被上诉人单位职工，继续在休病假，所以在14个月之后至2016年8月18日之间这段时间内，上诉人亦应支付工资，该2个月工资按70%折算上诉人无异议。三、关于假肢费用：被上诉人为上诉人交纳了工伤保险，被上诉人到社保机关核报了3万元，下欠1.3万元应当由被上诉人支付，按照我国现在市场经济价格，上诉人安装的普通适用假肢价格为43000元，实属最低等的价格标准，上诉人安装假肢时被上诉人是知情的，被上诉人对此也没有不同意见，社保机构按规定核报3万元，剩余1.3万元未报让上诉人自己承担，显然于理于法讲不通，上诉人被确认为工伤，不存在个人过错责任，按照情况应由被上诉人承担。四、上诉人对一审法院确认由工伤保险基金处理部分认定无异议。综上，上诉人的一次性伤残就业补助金129297.50元，护理费25080.9元，停工留薪期工资61819.52元；14个月停工留薪期间到双方解除劳动关系之日止另外支付工资6181.95元，假肢未报部分13000元，以上合计235379.87元，被上诉人应当予以赔付，扣除被上诉人已事先支付的防护费和预借的生活费19212.50元，现被上诉人还应支付上诉人工伤赔偿款216167.37元。
被上诉人天圣公司答辩称，被上诉人作为公司系承担工伤保险责任，并非人身损害赔偿责任，一审法院对于护理费的认定是正确的。根据工伤保险条例等相关规定，加班工资应予扣除，在一审中双方对加班事实无异议，对加班工资如何确定有异议，一审法院按照70%的标准核定上诉人的工资作为停工留薪期工资标准合理。对于另外2个月的工资，法律规定停工留薪期工资在伤残等级确定后不再计算。假肢费用是包含在医疗费内，医疗费用不属于被上诉人应当承担的范围，应由工伤保险基金承担。伤残津贴上诉人应当另案起诉。
米庆勇向一审法院起诉请求：1.判令被告支付原告各项工伤保险待遇合计550267.51元；2.判令原、被告双方从2016年8月18日起解除劳动关系；3.本案诉讼费由被告负担。
一审法院认定事实：原告米庆勇自2012年6月起在被告天圣公司工作，任打卷工人。2015年5月1日9时30分左右，米庆勇在天圣公司车间工作时，左手臂不慎被机器压伤，即被送到绍兴市中心医院转武警浙江省总队杭州医院医治，经诊断为左上肢绞伤。2015年12月7日，原告之伤经绍兴市柯桥区人力资源和社会保障局认定为工伤。2016年5月12日，原告伤情经绍兴市劳动能力鉴定委员会确认同意延长其停工留薪期（2016年5月1日至2016年6月30日）。2016年7月5日，原告伤情经绍兴市劳动能力鉴定委员会鉴定伤残程度为伍级，可以安装假肢一只。2016年7月29日，原告为本案争议提请绍兴市柯桥区劳动人事争议仲裁委员会仲裁，该委逾期未作出受理决定，原告遂诉至法院成讼。另查明，被告天圣公司在原告本次受伤期间为原告缴纳了工伤保险。原告受伤后的医疗费均由被告垫付，被告在原告受伤后还支付了车费356.50元、鉴定费300元、防护费1456元以及工资17756.50元。
一审法院认为：劳动者和用人单位的合法权益应依法予以保护。劳动者敬业，用人单位守诚，双方相互尊重，平等协作，方能构建和谐稳定的用工环境，促进经济社会发展。本案原告工伤事实清楚，伤残伍级确定，依法享受工伤保险待遇。现原告主张双方的劳动关系自2016年8月18日起解除，被告对此予以认可，该院予以确认。在双方劳动关系解除的情况下，因被告已为原告办理工伤保险，故原告主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食费、假肢费用以及被告垫付的医疗费、鉴定费、交通费，均可向工伤保险基金申报理赔，该院不予审理，双方应相互协助办妥工伤保险待遇理赔申报事宜。而原告主张的一次性伤残就业补助金、护理费、停工留薪期间工资，依法则应由被告负担：一、一次性伤残就业补助金，结合原告伍级伤残事实，参照原、被告劳动关系解除上一年度即核定为129297.50元（51719元/年÷12月/年×30个月）；二、护理费，护理时间参照原告住院天数确定为51天，参照2015年度浙江省在岗职工平均工资标准认定为7226.49元（51719元/年÷365天/年×51天）；三、停工留薪期间工资，结合原告住院治疗情况、医疗证明书建议休息时间、延长停工留薪期鉴定结论，确定原告所需停工留薪期为14个月，因原告自认其发放的工资为每天工作12小时的工资，故该院根据原告提供的银行明细对帐单，依法核定原告月工资3090.97元[（1508.40元+5417.20元+5450.9元+4903.10元+5147.30元+5161.30元+2125.10元+4809元+5218.80元）÷9×70%]，并确定停工留薪期工资为43273.58元。原告主张营养费、经济补偿金，理据不足，该院均不予认定。综上，该院依法确定被告应支付原告一次性伤残就业补助金、护理费、停工留薪期间工资合计179797.57元，扣除已支付的防护费及停工留薪期工资19212.50元，尚应支付160585.07元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条，《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十六条之规定，判决：一、原告米庆勇与被告浙江天圣化纤有限公司自2016年8月18日起解除劳动关系；二、被告浙江天圣化纤有限公司应支付原告米庆勇一次性伤残就业补助金、护理费、停工留薪期间工资合计179797.57元，已支付19212.50元，尚应支付160585.07元，款限于判决生效之日起十日内履行完毕；三、驳回原告米庆勇的其他诉讼请求。如果未按判决确定的期间履行给付金钱义务，负有金钱给付义务的当事人应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（缓缴），减半收取5元，由被告浙江天圣化纤有限公司负担，限于判决书生效之日起七日内向该院缴纳。
二审中，上诉人米庆勇向本院提供了武警浙江总队杭州医院出院小结、劳动合同各1份，被上诉人提交了书面质证意见。本院认证认为，对上诉人提供的出院小结、劳动合同的真实性予以认定。
二审中，被上诉人天圣公司未提供新的证据。
本院对一审法院认定的事实予以确认。
本院认为，关于上诉人对一审法院认定的讼争工伤待遇赔偿项目及金额的异议，本院逐一评判如下：一、关于停工留薪期间的护理费应如何认定的问题。根据上诉人的伤情及治疗情况，本院酌情确定上诉人所需护理时间为177天，参照2015年度浙江省在岗职工平均工资标准认定为25080.17元。二、关于停工留薪期工资标准应如何认定的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第三十六条之规定，国家实行劳动者每日工作时间不超过8小时、平均每周工作时间不超过44小时的工时制度。本案中，上诉人在一审庭审中明确陈述到每天工作12小时，工资是4000多元，因此，根据上诉人的陈述，上诉人的工作时间已超出法定工作时间，故可以认定被上诉人每月发放的工资已包含了超出正常工作时间的加班费用，由于双方对具体工资构成及加班工资数额均未能举证证明，故一审法院根据上诉人提供的银行明细对账单，按照70%的标准确定上诉人停工留薪期工资标准为3090.97元/月，并无不当之处。三、关于上诉人主张的2016年7月1日至2016年8月18日的工资应否支持的问题。本院认为，根据上诉人住院治疗情况、医疗证明书建议休息时间、延长停工留薪期鉴定结论，一审法院确定上诉人所需停工留薪期为14个月，即自2015年5月1日起至2016年6月30日，停工留薪期满后，由于上诉人亦未实际提供劳动，故一审法院对上诉人主张的2016年7月1日至2016年8月18日的工资不予支持，并无不当。四、关于上诉人主张的社保机构未予报销的13000元假肢安装费用应否由被上诉人承担的问题。根据《工伤保险条例》第三十二条之规定，工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。结合本案案情，因被上诉人已为上诉人缴纳工伤保险费，故上诉人安装假肢的费用应按照国家规定的标准从工伤保险基金支付，工伤保险基金无法理赔的13000假肢安装费用不应由被上诉人承担。综上，被上诉人应支付上诉人一次性伤残就业补助金、护理费、停工留薪期间工资合计197651.25元，扣除已支付的防护费及停工留薪期工资19212.50元，尚应支付178438.75元。
据此，上诉人米庆勇提出的上诉理由部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持绍兴市柯桥区人民法院（2016）浙0603民初8319号民事判决第一项及诉讼费用负担部分；
二、变更绍兴市柯桥区人民法院（2016）浙0603民初8319号民事判决第二项为：被上诉人浙江天圣化纤有限公司应支付上诉人米庆勇一次性伤残就业补助金、护理费、停工留薪期间工资合计197651.25元，已支付19212.50元，尚应支付178438.75元，款限于本判决生效之日起十日内履行完毕；
三、撤销绍兴市柯桥区人民法院（2016）浙0603民初8319号民事判决第三项；
四、驳回上诉人米庆勇的其他诉讼请求。
如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，负有金钱给付义务的当事人应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费10元，由上诉人米庆勇负担5元，由被上诉人浙江天圣化纤有限公司负担5元。
审 判 长 夏 鸿
审 判 员 楼晓东
代理审判员 姚 瑶
二〇一七年三月二十日
书 记 员 余建维