河南省新乡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫07民终3364号
上诉人（原审被告）：魏文江，男，1949年12月2日出生，汉族，住河南省。
委托代理人：卢海生，男，1974年5月28日出生，汉族，住河南省。
被上诉人（原审原告）：何文庆，男，1966年4月13日出生，汉族，住河南省。
上诉人魏文江因与被上诉人何文庆提供劳务者受害责任纠纷一案，不服新乡市凤泉区人民法院（2015）凤民初字第368号民事判决。向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。魏文江的委托代理人卢海生，何文庆到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
魏文江上诉请求：撤销原判，驳回何文庆的诉讼请求，改判魏文江免责。事实与理由：一、何文庆应对事发当天的伤情承担举证责任。事发时间是2015年1月6日，入住新乡市第二人民医院的时间是2015年1月16日，间隔10天，伤残鉴定依据二院的病历鉴定不当，伤残赔偿金计算错误。三、何文庆自身存在重大过错，应承担全部损失。四、误工费按照农民纯收入计算6个月过高。
何文庆向一审法院起诉请求：魏文江赔偿其各项损失共计87228.08元。
一审法院查明：何文庆从2014年7月份起受雇于魏文江，在其废品收购站打工，日工资为110元，后涨至每天120元。2015年1月6日上午，魏文江给何文庆及证人余某等人安排完工作后，余某登上叉车发动车辆倒车，不慎将站在叉车右后方的何文庆左脚轧伤。何文庆伤后随即到新乡市凤泉区大块镇块村营卫生所诊疗，花费医疗费355元。后在卫辉市××村诊治无果。2015年1月12日，何文庆在新乡市第二人民医院进行检查，同月16日入住该院治疗，至2015年1月25日出院共住院治疗9天，花费医疗费5000.68元。后经河南国信司法鉴定中心鉴定，何文庆的伤残等级为九级，出院后的护理依赖程度为部分护理依赖，护理期限拟定为90日，护理人数为一人。何文庆在河南国信司法鉴定中心鉴定时发生了鉴定检查费510元。
另查明，何文庆在魏文江处从事的不是稳定、长期的工作，根据魏文江的经营情况有间歇休息情形，休息时没有报酬。何文庆的被扶养人何振熙生于2007年5月26日，系何文庆儿子。魏文江已经给付何文庆医疗费3200元。
一审法院认为，何文庆及证人余某均受雇于魏文江从事劳务，双方已形成劳务关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。何文庆在提供劳务时因劳务自己受到损害，应根据其过错程度承担相应的责任。魏文江的雇员余某因劳务造成何文庆损害，应由魏文江承担侵权责任。根据何文庆陈述及证人证言，当时何文庆系在叉车右后方，面对车辆站立，故其应当知道余某上车、发动叉车并倒车的事实，且其明知叉车拐不过来，需要倒车。何文庆未尽到应有的注意义务致其受伤，有过错，应承担相应的责任。根据其过错程度，酌定其承担30%的责任，魏文江承担70%的赔偿责任。
何文庆的损失项目和金额为：1、医疗费5000.68元；2、误工费18000元。根据何文庆的伤情，何文庆主张误工费计算六个月予以支持。因何文庆从事的工作不具有连续性，故酌定其误工费为每天100元，据此计算误工费为18000元（100元／天×180天）；3、护理费4212元。何文庆主张一人护理，予以支持。根据鉴定结论，何文庆出院后的护理依赖程度为部分护理依赖，护理期限为90天，护理人数为一人。参照《人身损害护理依赖程度评定》附录B，部分护理依赖护理费的赔付比例为50%及2014年河南省居民服务业和其他服务业职工平均工资28472元，计算何文庆住院期间及出院后的护理费为4212元（28472元／年÷365天×9天＋28472元／年÷365天×90天×50%，四舍五入精确至分，下同）；4、住院伙食补助费135元（15元／天×9天）；5、营养费135元（15元／天×9天）；6、残疾赔偿金50838.93元。根据何文庆的伤残等级及河南省农村居民2015年人均纯收入10853元，计算残疾赔偿金为43412元（10853元／年×20年×20％）。依据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国侵权责任法﹥若干问题的通知》第四条之规定，被扶养人生活费应计入残疾赔偿金。何文庆的被扶养人系其儿子何振熙（2007年5月26日出生），本案事故发生时，何振熙已年满8周岁7个月，根据何文庆的伤残等级及河南省农村居民2015年人均年生活消费支出7887元，按9年5个月计算被扶养人生活费为7426.93元【（7887元／年×9年＋7887元／年÷12×5）÷2人×20％】。被扶养人生活费计入残疾赔偿金后，何文庆的残疾赔偿金为50838.93元；7、精神损害抚慰金5000元。根据原、魏文江的过错程度及损害后果，何文庆主张精神损害抚慰金5000元，予以支持；8、鉴定检查费510元；9、交通费90元。何文庆未提供交通费票据，根据其就诊情况，酌定其交通费为90元。以上损失共计83921.61元，魏文江应负担58745.13元（83921.61元×70％），扣除魏文江已经负担的医疗费3200元，魏文江还应赔偿何文庆55545.13元。何文庆主张的后续治疗费10000元没有证据支持，可待实际发生后另行主张。原审判决：一、魏文江于判决生效后十日内赔偿何文庆各项损失55545.13元；二、驳回何文庆的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1981元，由魏文江负担1188.63元，何文庆负担792.37元。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院经审理查明事实与原审查明事实一致。
本院认为：关于赔偿义务人如何确定及责任划分问题。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。何文庆在提供劳务时因劳务自己受到损害，应根据其过错程度承担相应的责任。魏文江的雇员余某因劳务造成何文庆损害，应由魏文江承担侵权责任。事发时，何文庆在叉车右后方，面对车辆站立，其应当知道余某上车、发动叉车并倒车，何文庆明知叉车拐不过来，需要倒车，应当预见可能存在的安全隐患，其未尽到应有的注意义务以致受伤应承担相应的责任。一审酌定其承担30%的责任欠妥，应以50%为宜。
关于残疾赔偿金的计算，上诉人在一审认可何文庆受伤后先后到块村××、××城、××乡市第二人民医院就诊，一审根据何文庆的病历资料进行伤残评定并未不当。魏文江的此项上诉理缺乏事实依据，本院不予支持。
关于误工费，上诉人在一审认可何文庆的工资每天80元至120元不等，何文庆在新乡市第二人民医院出院诊断为“左足多发骨折”，一审根据何文庆的伤情，酌定按照每天100元的标准计算6个月并无不当，本院予以维持。
何文庆的损失共计83921.61元，魏文江承担50%的责任即41960.81元（83921.61元×50％），扣除魏文江已经负担的医疗费3200元，魏文江还应赔偿何文庆38760.81元。何文庆主张的后续治疗费可待实际发生后另行主张。
综上，魏文江的上诉理由部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销新乡市凤泉区人民法院（2015）凤民初字第368号民事判决；
二、魏文江于本判决生效后十日内赔偿何文庆医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金等共计38760.81元；
三、驳回何文庆的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1981元，由何文庆负担1100元，魏文江负担881元。二审案件受理费1189元，由何文庆负担360元，由魏文江负担829元。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙 峰
审 判 员 刘 辉
代理审判员 浮代飞
二〇一六年十一月十五日
书 记 员 孟祥鑫