山东省菏泽市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁17民终104号
上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司郑州中心支公司，住所地河南省郑州市金水区农业路72号国际企业中心A座6楼。
负责人：邓俊英，该公司总经理。
委托代理人：孔祥政，山东邦治律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：商丘市吉发汽车运输有限公司，住所地河南省商丘市平原路与文化路交叉口南200米路东（老华杰医药公司院内）。
法定代表人：张杰，该公司经理。
委托代理人：李媛媛，该公司员工。
委托代理人：孔祥民，山东陶城律师事务所律师。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司郑州中心支公司（以下简称太保郑州公司）因与被上诉人商丘市吉发汽车运输有限公司（以下简称吉发公司）财产保险合同纠纷一案，不服山东省成武县人民法院（2015）成商初字第1号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2016年1月26日公开开庭审理了本案。上诉人太保郑州公司的委托代理人孔祥政，被上诉人吉发公司的委托代理人李媛媛、孔祥民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
吉发公司原审诉称，2013年6月27日吉发公司同太保郑州公司签订机动车保险合同一份，约定吉发公司将豫N×××××（豫N×××××挂）重型半挂牵引车交由太保郑州公司承保。机动车车辆损失险保险金额（赔偿限额）为245000元，签单保费7274元。保险期间自2013年6月28日0时起至2014年6月27日24时，吉发公司于当日向太保郑州公司全额支付了保费。2013年10月29日23时许，吉发公司司机驾驶该车沿枣曹公路由东向西行驶至成武县北外环西段处时，发生交通事故，造成车辆不同程度损坏。吉发公司因该事故支付施救费4900元，经山东省成武县人民法院委托成武县价格认证中心鉴定本次事故造成的车损为29844元。事故发生后，吉发公司向太保郑州公司报告了保险事故，太保郑州公司到现场进行了勘察，依照吉发公司同太保郑州公司所订立的保险合同，该车在保险期间发生交通事故应由太保郑州公司按照吉发公司发生的实际车损及施救费用予以赔付。但太保郑州公司至今不向吉发公司赔付。为维护吉发公司合法权益，要求太保郑州公司支付保险金34744元。诉讼中吉发公司变更诉讼请求，要求太保郑州公司支付施救费4900元，车损29844元，停运损失179664元。由太保郑州公司承担诉讼费、价格鉴定费。
太保郑州公司原审辩称，对于吉发公司请求的车辆损失应当先由鲁R×××××号轿车在交强险财产损失险限额内予以承担，超过部分我公司在车损险限额内依据事故责任比例百分之七十予以承担；吉发公司请求的停运损失依据最高院关于审理道路交通事故司法解释第十五条规定，应当由侵权人鲁R×××××号予以承担，吉发公司请求由我公司承担，没有事实依据，其不是车损险赔偿范围；本案的诉讼费、鉴定费我公司不予承担。
原审法院审理查明，2013年6月27日，吉发公司在太保郑州公司为豫N×××××号（豫N×××××号挂）重型半挂牵引车投保了机动车辆综合险条款（09版），共交纳保险费30460.11元，其中包括豫N×××××号牵引车所投保的车辆损失险（保额245000元）。2013年6月28日太保郑州公司向吉发公司出具了该单位制作的神行车保系列产品保险单，保险期间自2013年6月28日至2014年6月27日。
2013年10月29日23时许，田昌安驾驶豫N×××××号（豫N×××××号挂）重型半挂牵引车沿枣曹路由东向西行驶至成武县北外环西段处时，与沿枣曹公路由西向东行驶的卢昌令驾驶的鲁R×××××号轿车发生交通事故，造成卢昌令受伤，两车不同程度损坏。事故发生后，吉发公司及时向太保郑州公司报了险。根据吉发公司的申请，原审法院技术室依法委托成武县价格认证中心对豫N×××××号重型半挂牵引车车损及日营运损失进行价格鉴定。2013年12月27日该所出具菏成价鉴字（2013）134号山东省涉案物品价格鉴定（认证）结论书，结论为：鉴定豫N×××××陕汽德龙F3000货车车损的价格为人民币29844元。鉴定豫N×××××陕汽德龙F3000货车日营运损失的价格为人民币2364元。吉发公司支付鉴定费1500元。吉发公司的豫N×××××号重型半挂牵引车于2013年12月14日在陕西重型汽车有限公司菏泽宝元特约维修站维修，至2014年1月15日维修完毕离厂。吉发公司支付维修费30864元。为维修车辆，吉发公司支付定陶四兄弟汽修中心拖车费2300元，支付成武县恒达建筑工程有限公司吊装费2600元。
原审法院认为，吉发公司在太保郑州公司为豫N×××××号（豫N×××××号挂）重型半挂牵引车投保机动车损失险事实清楚。吉发公司车辆在保险期间内发生交通事故，致使车辆受损，吉发公司要求太保郑州公司赔偿车损及施救费共计34744元，符合法律规定，依法应予支持。吉发公司要求太保郑州公司赔偿鉴定费1500元，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”的规定，该请求依法应予支持。吉发公司要求太保郑州公司赔偿停运损失184932元。根据通常车损险条款规定的保险责任范围，车损险只包括直接损失。吉发公司只有在购买了车辆停驶损失附加险，才能得到太保郑州公司的赔偿。但在本案中，太保郑州公司存在迟延定损的违约行为，由于太保郑州公司因其迟延定损给吉发公司造成车辆停运应当预见。在事故发生后，吉发公司按理赔流程立即报险，报险亦同时含有向太保郑州公司索赔之意，根据《中华人民共和国保险法》第二十三条“保险人收到被保险人或者受益人的赔偿或者给付保险金的请求后，应当及时作出核定；情形复杂的，应当在三十日内作出核定，但合同另有规定的除外。……。保险人未及时履行前款规定义务的，除支付保险金外，应当赔偿被保险人或者受益人因此受到的损失。”及《中华人民共和国合同法》第一百一十三条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”之规定，太保郑州公司对迟延理赔所给吉发公司造成的停运损失应当予以赔偿。赔偿期限自2013年10月30日起至车辆维修出厂之日2015年1月15日，扣除《中华人民共和国保险法》规定的保险人30天法定定损期限，共计48天。结合成武县价格认证中心鉴定的日营运损失2364元，确定吉发公司的停运损失为113472元（2364元×48天）。对于吉发公司超出部分依法不予支持。依法确定吉发公司的损失范围：1、车损29844元，2、施救费4900元（2300元＋2600元），3、鉴定费1500元，4、停运损失113472元。以上共计149716元，由太保郑州公司承担赔偿责任。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十三条，《中华人民共和国保险法》第十九条、第二十三条、第六十四条及有关法律规定判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司郑州中心支公司于判决生效后三日内支付原告商丘市吉发汽车运输有限公司车损、施救费、鉴定费、停运损失共计149716元。二、驳回原告商丘市吉发汽车运输有限公司其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3500元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司郑州中心支公司负担。
上诉人太保郑州公司不服原审判决上诉称，原审判决认定事实不清，适用法律错误。因成公交认字（2013）第102905号交通事故认定书显示，涉案车辆承担事故的主要责任，因此对于被上诉人的车辆损失，应当先由鲁R×××××轿车在交强险财产损失限额内2000元予以承担责任，超出交强险的部分，上诉人在机动车损失险额内依事故责任比例70%承担。原审判决上诉人赔偿被上诉人停运损失属适用法律错误。停运损失完全是由被上诉人自身行为造成。事故发生后，发生事故车辆的损失情况可以由被上诉人申请车辆损失鉴定，但被上诉人一直未予以鉴定，上诉人虽存迟延定损失的行为，但迟延定损失行为并不会影响被上诉人自身对车辆损失的鉴定。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，停运损失应由侵权人进行赔偿，而上诉人不是本次事故的侵权人，且停运损失险属于一种附加险，被上诉人并没有购买此险种。依据《机动车交通事故责任强制保险条款》第十四条第四款的规定，鉴定费和诉讼费不应由上诉人承担责任。同时，上诉人车辆因发生事故被另一受害人财产保全的时间和维修车辆的时间是决定被上诉人不能继续使用车辆的决定因素，其停运损失也与上诉人无关。综上，原审判决认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院撤销原判，依法改判。
被上诉人吉发公司答辩称，双方之间签订的交强险和商业险合同依法成立，上诉人在签订合同时未明确告知停运损失不属于赔偿范围，不能成为上诉人拒赔的法定理由。事故发生后，上诉人派员到现场查看，对车辆损失情况已明知，但一直怠于定损，被上诉人申请鉴定后及时维修，力争将损失降到最低。停运损失的形成与扩大是由于上诉人迟延定损造成的，上诉人应当承担停运损失的责任。诉讼费、鉴定费是被上诉人主张权利必然发生的费用，是因上诉人未及时履行赔偿义务造成的，原审判决上诉人承担诉讼费、鉴定费合情合法。综上，被上诉人认为原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理，本院查明的事实与原审法院查明的事实基本一致。
另查明，被上诉人在上诉人处为豫N×××××号重型半挂牵引车投保了车辆损失险、车上责任险（驾驶员、乘客）、全车盗抢损失险、车损险不计免赔条款、车责不计免赔条款、第三者商业责任险、自燃损失险、三责险不计免赔条款，为豫N×××××号挂车投保了车辆损失险、全车盗抢损失险、车损险不计免赔条款、第三者商业责任险、自燃损失险、三责险不计免赔条款。豫N×××××号重型半挂牵引车和豫N×××××号挂车均未投保修理期间费用补充特约条款合同。
豫N×××××号重型半挂牵引车、豫N×××××号挂车发生事故后被成武县交警大队保管，于2013年10月20日被原审法院查封，于2013年10月29日被原审法院解封，于2013年12月14日在陕西重型汽车有限公司菏泽宝元特约维修站维修，至2014年1月15日维修完毕离厂。
二审时，上诉人称未能赔付被上诉人车损险的原因是被上诉人要求赔偿全部车损，上诉人方认为涉案交通事故因被上诉人承担主要责任，不同意全额赔偿。被上诉人称，发生交通事故后及时向上诉人报告了交通事故的发生情况，口头提出让上诉人理赔，并称事后向上诉人邮寄了相关的单据，书面向上诉人要求理赔，但其未能提供相关证据。原审时被上诉人诉求为车损29844元及施救费4900元，后增加停运损失费125764.8元的诉求，原审庭审时又将停运损失的诉求变更为184392元。
本院认为，根据上诉人的上诉和被上诉人的答辩，本案争议的焦点为：一、关于上诉人是否应赔偿车损29844元的问题；二、关于停运损失是否应由上诉人赔偿的问题。三、关于诉讼费、鉴定费是否应由上诉人承担的问题。关于焦点一，本院认为，因上诉人与被上诉人签订了机动车损失险合同和车损险不计免赔条款，故原审法院判决上诉人承担车损理赔款29844元并无不当。
关于焦点二，本院认为，因被上诉人是基于双方签订的机动车损失险合同而提起的诉讼，故判定上诉人是否承担停运损失应依双方签订的机动车损失险合同的约定予以确认。双方签订的机动车损失险合同第五条对本合同保险人的保险责任明确约定：保险期间内，保险机动车在被保险人或其允许的合法驾驶人使用过程中，因碰撞、倾覆等原因造成保险机动车的全部损失或部分损失，保险人依照保险合同约定负责赔偿。该保险险种是保险人针对被保险人或其允许的合法驾驶人在使用保险机动车过程中，因碰撞、倾覆等原因造成的机动车损失而设立的多种保险合同中的一种险种，其损失应是指被保险机动车的全部损失或部分损失。因被上诉人是基于双方签订的机动车损失险合同而提起的诉讼，而被上诉人提出的停运损失在该保险合同中并未涉及，故被上诉人要求上诉人承担停运损失无合同依据。关于原审判决依据《中华人民共和国保险法》第二十三条的规定认定上诉人应支付被上诉人停运损失是否准确的问题。《中华人民共和国保险法》第二十三条第一款规定：保险人收到被保险人或者受益人的赔偿或者给付保险金的请求后，应当及时作出核定；情形复杂的，应当在三十日内作出核定，但合同另有约定的除外。保险人应当将核定结果通知被保险人或者受益人；对属于保险责任的，在与被保险人或者受益人达成赔偿或者给付保险金的协议后十日内，履行赔偿或者给付保险金义务。保险合同对赔偿或者给付保险金的期限有约定的，保险人应当按照约定履行赔偿或者给付保险金义务。而双方签订的机动车损失险合同第二十六约定：保险人应及时受理被保险人的事故报案，并尽快进行查勘，保险人接到后48小时内未进行查勘且未给予受理意见，造成财产损失无法确定的，以被保险人提供的财产损毁照片、损失清单、事故证明和修理发票作为赔付理算依据。保险人收到被保险人的赔偿请求后，应当及时作出核定；情形复杂的，保险人应当在三十日内作出核定，未能在三十日内作出核定的，保险人应及时与被保险人商定合理期间，并在商定期间内作出核定，将核定结果通知被保险人。对不属于保险责任的，应当自作出核定之日起三日内向被保险人发出拒绝赔偿通知书，并说明理由。第二十七条约定：保险人与被保险人就保险事故达成有关赔偿协议后，无正当理由未在法定或约定期限内支付赔款的，应按中国人民银行公布的活期储蓄利率向被保险人支付自延期支付之日起至支付赔款之日止的应付赔偿款滞纳金。第二十八条约定：保险人自收到索赔请求和有关证明、资料之日起六十日内，对其赔偿金额不能确定的，应当根据已有证明和资料可以确定的数额先予支付；保险人最终确定赔偿金额后，应当支付相应的差额。根据《中华人民共和国保险法》第二十三条第一款的规定及双方签订的机动车损失险合同，上诉人应当在收到索赔请求和有关证明后进行赔付。如上诉人未在法定或约定期限内支付赔款的，应按中国人民银行公布的活期储蓄利率向被保险人支付自延期支付之日起至支付赔款之日止的应付赔偿款滞纳金。被上诉人在一、二审时未能提供提交索赔请求和有关证明的书面证据。
《中华人民共和国保险法》第二十三条第二款规定：保险人未及时履行前款规定义务的，除支付保险金外，应当赔偿被保险人或者受益人因此受到的损失。本院认为，赔偿或者给付保险金是保险人主要和基本的保险合同义务，也是保险行为的基本功能。保险人不履行或不适当履行此义务，应当承担相应的违约责任。本条第二款规定，保险人未及时履行前款规定义务的，除支付保险金外，应当赔偿被保险人或者受益人因此受到的损失。此处所谓的“损失”，应理解为因保险人迟延履行保险金赔付义务给被保险人或受益人造成的直接损失，比如保险金的同期银行利息损失等。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条规定：“因道路交通事故造成下列财产损失，当事人请求侵权人赔偿的，人民法院应予支持：（一）维修被损坏车辆所支出的费用、车辆所载物品的损失、车辆施救费用；（二）因车辆灭失或者无法修复，为购买交通事故发生时与被损坏车辆价值相当的车辆重置费用；（三）依法从事货物运输、旅客运输等经营性活动的车辆，因无法从事相应经营活动所产生的合理停运损失；（四）非经营性车辆因无法继续使用，所产生的通常替代性交通工具的合理费用”。第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保投保机动车第三者责任强制保险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保第三者责任商业保险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保机动车第三者责任强制保险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持”。依据上述司法解释，因道路交通事故造成财产损失及合理停运损失等是基于侵权事实的发生而应有侵权人承担的一种民事责任。本案系被上诉人针对上诉人承保的机动车损失险提起的诉讼，上诉人承担机动车损失险相应责任是基于机动车损失险合同而应承担的责任，故上诉人应在该合同约定的保险范围内承担机动车损失的责任。
本院认为，原审判决虽依据了《中华人民共和国合同法》第一百一十三条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”的规定，但该条款对损失赔偿额规定不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。就本案而言，上诉人与被上诉人订立本合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失应为向被保险人支付自延期支付之日起至支付赔款之日止的应付赔偿款滞纳金，不应包括停运损失。
关于焦点三，本院认为，因上诉人怠于履行保险理赔义务致使被上诉人提起诉讼，故由此发生的鉴定费应有上诉人承担，其发生的诉讼费应依据《诉讼费用交纳办法》的相关规定，对由上诉人承担责任部分而发生的诉讼费应由上诉人承担。综上，本院认为，原审判决上诉人承担被上诉人的停运损失无合同依据，适用法律不当，依照《中华人民共和国保险法》第二条、第十条、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、撤销山东省成武县人民法院（2015）成商初字第1号民事判决。
二、上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司郑州中心支公司于本判决生效后十日内支付原告商丘市吉发汽车运输有限公司车损、施救费、鉴定费共计36244元。
三、驳回被上诉人商丘市吉发汽车运输有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3500元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司郑州中心支公司负担706元，被上诉人商丘市吉发汽车运输有限公司负担2794元；二审案件受理费3500元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司郑州中心支公司负担706元，被上诉人商丘市吉发汽车运输有限公司负担2794元。
本判决为终审判决。
审 判 长 曾庆生
代理审判员 朱晨曦
代理审判员 吴慧星
二〇一六年三月二十四日
书 记 员 张 伟