甘肃省酒泉市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2015）酒民一终字第462号
上诉人（原审被告）金祥科，男，汉族，生于1978年3月15日，甘肃省玉门市人，个体工商户。
委托代理人ＸＸ，甘肃油城律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）秦亚红，女，汉族，生于1976年8月19日，陕西省三原县人，无业。
委托代理人周建忠，玉门市新城法律服务所法律工作者。
上诉人金祥科因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服玉门市人民法院（2015）玉民初字第71号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案，上诉人金祥科及其委托代理人ＸＸ、被上诉人秦亚红及其委托代理人周建忠到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：2014年7月8日，被告金祥科雇佣原告秦亚红为其推销集成灶、美大橱柜，双方口头商定每月底薪1500元，并加效益提成1%。同年8月27日，被告金祥科指派原告秦亚红与店内另一员工安装玻璃，其间玻璃滑落，先是砸在另一员工的头部碎裂，玻璃碎块又砸到原告左前臂，致使原告左前臂受伤流血不止，被告金祥科用毛巾进行包扎后，将原告送到了玉门市第一人民医院，经拍片检查，医生称伤情过重，建议转院至酒泉市解放军第二十五医院，在该院被诊断为：左前臂割伤血管神经肌腱损伤，住院治疗8天后出院。医生建议：1、术后两周来院拆除伤口缝线，期间按时门诊换药；2、术后三周来院去除外固定石膏托，并指导功能锻炼；3、按时复查，不适随诊。8天住院费计10923.78元。玉门市第一人民医院门诊费计244.92元，酒泉市人民医院门诊检查费180元。住院期间被告为原告垫付医药费10923.78元，并给付现金500元。原告出院后，于2014年9月23日委托甘肃科证司法鉴定所对其伤情鉴定为七级伤残。诉讼中被告金祥科不服该鉴定结论，并申请重新鉴定，因原、被告未能协商确定鉴定机构，双方均同意由法院指定，经酒泉市中级人民法院指定由甘肃天平司法医学鉴定所对原告秦亚红伤情鉴定为八级伤残。另查明，原告秦亚红系非农业户口，在玉门市新市区居住生活。
原审认为：原、被告间雇佣关系明确，被告金祥科雇佣原告为其从事产品推销工作，双方口头商定了工资待遇，原告在雇佣期间为被告提供劳务的过程中身体受到损害，被告应当承担相应的赔偿责任。关于被告在庭审中辩称本案被告不是他个人，应是玉门市鼎欣装饰有限公司，对此原告称被告在招聘其从事产品推销工作时是以个人名义进行的，被告亦从未告知原告是为玉门市鼎欣装饰有限公司工作的，发放工资也是由被告个人说了算，被告主体应是金祥科个人。法院认为，原告辩称是符合实际情况的，且被告金祥科在应诉答辩及举证期内，没有提供证据及证据线索证明被告主体是鼎欣装饰有限公司，对原告起诉其个人的主体问题没有提出异议，且以个人名义参加了庭前调解，并对原告申请的鉴定结论不服以个人名义申请了重新鉴定，金祥科的该诉讼行为表明了其已接受了被告主体是他个人的事实，因此本案被告主体是正确的；关于被告提出本案系劳动争议案件，原告所诉请的赔偿应当向工伤保险部门提起劳动仲裁，享受工伤赔偿，不应直接向法院提起诉讼的辩解，原告称本案是雇员受害赔偿纠纷，原告是被告以个人名义雇佣的，并没有与原告签订劳动合同，亦没有为原告缴纳工伤保险，与原告没有形成稳定的劳动关系，只是临时用工，且原告有权选择以雇员受害请求赔偿，对此法院认为，原告主张符合实际情况，应予支持，被告系个人雇佣原告，被告个人不是工伤赔偿的主体，原告以雇员受害赔偿起诉符合事实，是正确的；关于被告辩称原告的伤残赔偿金没有法律依据，该辩论观点依据不足。关于原告主张的各项费用的认定与支持：1、医药费，原告在庭审中主张424.92元，均系门诊费，是在出院后医生建议范围内的合理的必要的换药和检查费用，应予支持；2、误工费，原告计算期限是参照甘肃科证司法鉴定所鉴定文书确定的误工天数150天，乘以2015年颁布的甘肃省交通事故及人身损害赔偿标准中职工平均工资每天130元，主张19500元。根据原告因伤致残，系持续误工情形，误工期限应计算至定残日前一天（甘肃科证司法鉴定所评定伤残等级日），误工期限为103天（2014年8月27日-2014年12月8日）较为适当，计算依据原告主张合规，但职工平均工资应为每天128.66元，故原告误工费按13251.98元（128.66元×103天）予以支持；3、护理费，原告主张护理期限参照甘肃科证司法鉴定所司法鉴定文书90天，标准是2015年颁布的甘肃省交通事故及人身损害赔偿标准中职工平均工资每天130元，主张11700元。根据原告伤情及住院天数和医生建议，确定护理期限为30天，计算标准按职工平均工资应按每天128.66元计算，原告护理费按3859.80元（128.66元×30天）予以支持；4、住院伙食补助费，原告主张住院8天，参照相关标准每天40元，主张320元，符合法律规定，予以支持；5、营养费，原告计算期限参照甘肃科证司法鉴定所鉴定书确定的30天，每天40元，共计1200元。计算标准合规，但计算天数应按住院天数8天计算，因此，原告营养费以320予以支持；6、交通费，原告主张434元。虽有票据证实，但符合实际情况的、合理的必要费用只有186元，应予支持。7、原告主张的在甘肃科证司法鉴定所做伤残等级的鉴定费2310元，虽有票据证实，但该鉴定结论经被告申请重新鉴定予以否定，该鉴定费是原告举证应当承担的费用，不予支持；8、伤残赔偿金，原告参照2015年颁布的甘肃省道路交通事故及人身损害赔偿标准中的城镇人均可支配收入每年20804元，乘以20年，再乘以30%（按诉讼后，被告申请的由甘肃天平司法鉴定所作出的原告伤残为八级计算）主张124824元，该主张符合规定，应予支持。9、住宿费，原告主张住宿费40元，不系合理、必要的费用，不予支持。以上予以支持的各项合计143186.70元，被告未提供证据证明原告有过错，故该损失应由被告全部负担。据此，依照《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十一条一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院﹤关于民事诉讼证据的若干规定﹥》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告金祥科赔偿原告秦亚红医药费424.92元、误工费13251.98元、护理费3859.80元、住院伙食补助费320元、营养费320元、交通费186元、残疾赔偿金124824元，各项合计143186.70元，除已付现金500元，下余142686.70元，于本判决生效后十五日内付清；二、驳回原告秦亚红的其他诉讼请求。案件受理费3934元（缓交），减半收取1967元，原告秦亚红负担417元，被告金祥科负担1550元。
宣判后，上诉人金祥科不服，提出上诉称：一审认定事实错误，玉门市鼎欣装饰有限公司系依法成立的有限责任公司，主要经营房屋装饰、装修及灶具、电器的销售，上诉人金祥科系该公司的法定代表人。2014年7月8日，被上诉人到玉门市鼎欣装饰有限公司应聘为该公司美大灶具店的销售员。一审认定被上诉人与上诉人之间形成雇用关系错误，被上诉人应当与玉门市鼎欣装饰有限公司形成劳动关系，所以上诉人不是本案适格主体，本案适格主体应是玉门市鼎欣装饰有限公司，被上诉人应先向劳动部门申请仲裁，不能直接向人民法院提起诉讼，本案不属于人民法院受案范围。原判认定事实错误，适用法律错误，请求二审将本案发回重审。
被上诉人秦亚红以“原判认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判”进行了答辩。
经审理查明，2014年7月8日，被上诉人秦亚红经与上诉人金祥科协商，到玉门市昌盛路盛浩建材市场美大灶具店担任店员。2014年8月27日，被上诉人秦亚红在该店与另一店员安装玻璃时，玻璃突然掉落，将被上诉人秦亚红左臂扎伤，上诉人金祥科将被上诉人秦亚红送往玉门市第一人民医院治疗。双方因赔偿问题协商不成引发纠纷。
另查明，玉门市鼎欣装饰有限公司成立于2014年5月16日，公司类型为有限责任公司（自然人独资），法定代表人为金祥科，住所为玉门市昌盛路盛浩建材市场119号，经营范围包括家电、厨具电器、太阳能清洁能源设备的销售。
还查明，被上诉人秦亚红在原审中提供了有金祥麟、范红艳签字的证明一份，在该证明中秦亚红陈述2014年7月8日开始在玉门市鼎欣装饰有限公司美大集成灶上班。
以上事实有医院诊断证明、出院证、住院费结算清单、营业执照、双方当事人陈述等证据证实。
本院认为：被上诉人秦亚红在为玉门市鼎欣装饰有限公司提供劳务期间发生事故，导致受伤，应由玉门市鼎欣装饰有限公司对被上诉人因伤所受损失承担赔偿责任。根据被上诉人秦亚红在原审中提供的有金祥麟、范红艳签字的证明内容，说明秦亚红也明知自己是为玉门市鼎欣装饰有限公司提供劳务，故上诉人金祥科作为本案被告主体不适格，被上诉人秦亚红的起诉不符合法律规定的条件，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条第一款第（三）项、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第二百零八条第三款之规定，裁定如下：
一、撤销玉门市人民法院（2015）玉民初字第71号民事判决；
二、驳回被上诉人秦亚红的起诉。
二审案件受理费3153元，退还上诉人金祥科。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 吴克东
代理审判员 张小青
代理审判员 马存智
二〇一五年十一月四日
书 记 员 许建华