湖南省郴州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）郴刑一终字第148号
原公诉机关湖南省临武县人民检察院。
上诉人（原审被告人）骆某甲，男，因涉嫌犯故意伤害罪于2015年3月2日被被刑事拘留，同年3月9日被变更为取保候审。经原审法院决定，于2015年8月10日被逮捕。现羁押于临武县看守所。
湖南省临武县人民法院审理湖南省临武县人民检察院指控原审被告人骆某甲犯故意伤害罪一案，于2015年8月11日作出（2015）临刑初字第56号刑事判决。原审被告人骆某甲不服，向本院提出上诉。临武县人民法院于2015年9月14日将本案全部卷宗材料移送本院。本院于同日立案受理并依法组成合议庭，经审查原审卷宗及上诉材料，讯问上诉人，合议庭认为案件事实清楚，依法决定不开庭审理。现已审理终结。审理时间44日。
湖南省临武县人民法院审理认定，临武县花塘乡花塘村的骆某丙与骆某乙的建房地基上存有纠纷，2014年8月中旬，经花塘乡政府调解，骆某丙同意等纠纷处理好后再动工建房。2015年1月1日14时许，骆某丙擅自动工建房。骆某乙的四个兄弟骆某丁、骆某戊、被告人骆某甲和骆某己闻讯后赶到施工现场制止施工，与骆某庚、骆某辛和骆某丙三兄弟发生打斗。事后，除骆某丁外，其余六人均有不同程度受伤。骆某庚的头部等部位被骆某甲打伤。经鉴定，骆某庚的损伤程度构成轻伤二级。原判认定上述事实的证据有：受案登记表证、立案决定书，临武县公安局出具的抓获经过，现场勘验、检查笔录及照片，郴州市舜峰司法鉴定所作出的鉴定意见，骆某甲的户籍资料，证人证言，被害人的陈述，被告人的供�和辩解等。据此，湖南省临武县人民法院判决：被告人骆某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月。
上诉人骆某甲上诉提出，上诉人骆某甲甩开抓在手中的骆某庚打来的铁水管的行为属于正当防卫，且没有明显超过必要限度造成重大损害，不构成故意伤害罪，不应负刑事责任。原判认定事实不清，请求二审撤销原判，改判无罪。
经审理查明，临武县花塘乡花塘村的骆某丙与骆某乙因建房地基问题产生纠纷。2014年8月中旬，经花塘乡人民政府调解，骆某丙同意等纠纷处理好后再动工建房。2015年1月1日14时许，骆某丙擅自动工建房。骆某乙的四个兄弟骆某丁、骆某戊、上诉人骆某甲和骆某己闻讯后赶到施工现场制止施工，与被害人骆某庚及其兄弟骆某辛、骆某丙发生打斗，骆某甲在与骆某庚抢铁棍时导致骆某庚被甩受伤，经鉴定为轻伤二级。骆某甲、骆某己、骆某戊、骆某辛、骆某丙在打斗过程中均不同程度受伤。
另查明，附带民事诉讼原告人骆某庚在原审法院审理期间，提出撤回附带民事起诉的申请，原审法院依法作出准许骆某庚撤回附带民事起诉的裁定。
上述事实，有下列经原庭审举证、质证并经本院查实的证据证明：
1、临武县公安局受案登记表证、立案决定书。证实2015年1月1日骆某庚兄弟与骆某甲兄弟因骆某丙在建房屋地基的纠纷打架，双方人员均有不同程度的受伤。
2、临武县公安局出具的抓获经过。证实2015年1月1日下午，骆某庚兄弟与骆某甲兄弟打架，造成骆某庚受伤，骆某甲于2015年3月2日被刑事拘留。
3、现场勘验、检查笔录及照片。证实案发现场的情况。
4、郴州市舜峰司法鉴定所作出的鉴定意见。证实骆某庚的损伤程度为轻伤二级，伤残程度为九级伤残。
5、骆某甲的户籍资料。证实被告人骆某甲犯罪时已达到完全刑事责任年龄。
6、证人骆某壬的证言：2015年1月1日下午14时左右，我看到骆某丁、骆某戊、骆某甲、骆某己四兄弟到骆某丙家建房地基上来，因为之前他们双方因这块地存在纠纷，所以他们想让骆某丙停止建房。当时骆某辛在现场负责施工。骆某丁四兄弟到现场的时候，骆某辛正用一把铁锤安装地梁模板。骆某己走过去对骆某辛说：“事情现在还没有处理下来，你们不要动工。”骆某辛没有回应他们。于是骆某戊、骆某甲、骆某己三兄弟上前去踢地梁模板。看到这个状况，骆某辛便拿着手中的铁锤要去打骆某己，骆某己上前抓住骆某辛拿铁锤的手，双方僵持着。不一会骆某己便松手了，骆某辛忽然拿着铁锤砸过来，打中了骆某己的眼睛。被打后，骆某己上前抢骆某辛手中的铁锤，抓住骆某辛的双手，一把将骆某辛推倒在地上，然后按住他。此时骆某辛大喊一声：“老一下手”，骆某庚马上就从家中冲了出来，拿了根长铁水管子。看到骆某庚过来了，骆某甲便上前去想挡住骆某庚，于是骆某庚拿着手中的铁水管子戳中了骆某甲的胸口中间，骆某甲立即抓住铁水管子的另一端并用力一甩，骆某庚便失去重心往地上倒，他的头先着地碰到邻居“小钵头”家旁边地上的砖头，然后他的头部立即就流血了，骆某庚用手摸了摸自己受伤的头部再次抓住铁水管子。骆某辛马上打电话给骆某丙，过了会骆某辛的母亲也来了，手中拿着一把镰刀。过了两分钟左右，骆某丙就来到了现场，并在现场地基上拿了一根木棍上前去打骆某己，同时骆某庚、骆某庚的妻子、骆某丙的妻子友凤以及骆某辛的母亲四人上前拉住骆某己。骆某己被骆某丙用木棍打到了后背以及手臂。看到骆某己被打，骆某丁、骆某戊、骆某甲三兄弟马上上前去拦架。拦开之后，骆某辛从骆某己家大门口拿了一块红砖，走到骆某戊旁边去，从骆某戊身体的侧面朝他的头部打了过去，骆某戊的头部当即鲜血直流。骆某辛打电话报警了，接着派出所的民警和村干部一起过来了。
7、证人骆某辛的证言：因为我五弟骆某丙与骆某己的四哥骆某乙因宅基地问题产生纠纷，骆某乙不同意我五弟建房子。此事，经花塘乡政府调解没有成功。时间过去三、四个月了，我们怕建材材料被毁坏，就想先用这些建材材料把地基的模先装好，以后的事再说。2015年1月1日下午14时左右，当时我在我弟弟骆某丙的建房地基，这时骆某丁、骆某戊、骆某甲、骆某己四兄弟以及骆某己的妻子一同来到了工地。他们要求我们先停止施工，等政府处理好以后再说。骆某己在宅基地上捡起了一个“月刮”，其他三兄弟就在宅基地上每人捡起一根木棒对着地基上的模板一阵乱敲，将几块模板搞掉了。骆某己觉得不服气，就又回到隔壁家中拿出一根铁棍来敲打模板。我看到这种情况就对骆某己说：“不要搞！”骆某己看到我手中拿着做事的铁锤，就对我说：“你是不是想打架呀！”说完他们四兄弟就一起向我围了过来，骆某己举起铁棍来打我，我躲开了，其他三兄弟就一起上前将我推倒在地上。骆某己见势从我头顶方向用双手掐住我的脖子，我就扯住他的衣领不放。这时我二嫂赵某某过来挡在我身前保护我，同时她用手去掰开骆某己掐住我脖子的双手。骆某己松手后，我也就松开了他的衣领了。等我从地上站起来，我看到我大哥骆某庚的头部流血了，于是我就立即打电话给骆某丙。骆某己四兄弟就在不远处站着，手里拿着木棍和石头，他们以为我五弟骆某丙是来打架的，所以就立即上前围住了我五弟并用木棒和石头打他，我和我大哥骆某庚见状后就立即冲上去帮忙，我们与对方四兄弟打斗起来。过了一会，派出所的民警就赶到了现场。
8、证人骆某丙的证言：2014年8月我开始建房，由于与骆某乙因用地发生纠纷，后来乡政府下令停止建房，要求调解好纠纷后才可以建房，所以就停工了几个月。后来我看到堆在地基旁的钢筋生锈了，7－8袋水泥也因为长时间堆放硬化了，化粪池坑因积水成为危险源，我就想先把这些建材用掉。2015年1月1日下午14时左右，我忽然接到骆某辛的电话，他让我往建房处走。等到了现场，我看到地基上有一堆柴棍，于是我顺手拿了一根。我见到骆某戊拿一根棍站立着，做出要时刻动手打人的样子。我在地基旁转一下查看情况，我发现骆某庚在角落站着，头部流血了。不一会我转头看到骆某己拿着石头向我砸来，我下意识的用手去挡�所以现在我手里还有伤。因此我也立即还击了，我上前去用拳头打他，但由于当时太混乱，不记得打中他什么部位了。后来我们就被家属拉开了，直到有人报警派出所的民警来到现场。
9、证人骆某己的证言：2014年8月骆某丙家开始建房，后来因为我四弟回来了，双方发生纠纷，乡政府下令停止建房，要求调解好纠纷后才可以建房，所以就停工了几个月，之后纠纷一直未调解好。2015年1月1日下午13时左右，我看到骆某丙地基又在开工做事。我就和我老二骆某戊、老五骆某甲、老大骆某丁说骆某丙那地基又在开工了，我们一起去看一下，那事情还没有处理好，叫他不要开工做事。我对骆某辛说：“德兴，不要做事才，前面的事情还没有处理好。”其他做事的人看到我说不要做事了就全部走了，我就用手搬掉几块他们装好的地梁模板。骆某辛看到我搬坏几块模板�，马上走到我搬模板的地方说：“老七你是不是想下手。”我回答他说：“下手就下手。”骆某辛用手里的铁锤向我打来，但没有打到我。我用右手接住骆某辛的铁锤，我们俩互相用手抓住对方的衣领。后面就被我们的家属拦开了。我看到我二哥骆某戊和骆某庚的头部都在流血。散开后没多久，派出所的民警就来了。
10、证人骆某丁的证言：2014年8月骆某丙家建房，因占用了我四弟骆某乙8个平方的土地，双方发生了纠纷，后来乡政府下令停止建房，要求调解好纠纷后才可以建房，所以就停工了几个月。2015年1月1日下午13时左右，我在临武县家中接到七弟骆某己的电话，要我回花塘村去处理一下四弟骆某乙家的土地事情。我接到电话后马上赶了回去，我走到二弟骆某戊家门口时，看到骆某己和骆某戊在门口巷子里说话，骆某己看到我就说：“骆某乙家土地那里，骆某丙家又在开工了，我们去看看。”说完我们三个人就往骆某丙家地基走去。走到骆某丙家地基旁时看到骆某辛和一个工人在装地基模，看到他们跟骆某乙家的土地纠纷没有处理好，骆某丙就又开工建房子了，我们气愤的冲过去用脚踢地基上的地基模。骆某辛看到我们去踢地基模，就说：“下手，下手。”骆某己听到骆某辛这么说，就走到骆某辛面前说：“你下手就下手。”骆某辛拿着手上小铁锤往骆某己打去，骆某己也伸手抓住小铁锤，两个人抓着铁锤互相推搡接着就摔倒在地上了。看到他们摔倒了，我走过去拦架，他们就松开手了。松手后我看到骆某庚从家里拿一根7公分大小一米左右长的铁管，气势汹汹的找我五弟骆某甲，铁管被骆某甲抓住了，双方一人抓住一头抢铁管，骆某辛想去帮忙，不过都被我和骆某己劝开了。劝开后我们�个人就在马路上谈地基的事情。之后骆某丙方打电话报警了，我们就在马路上站着，没一会就看到派出所的民警来了，受伤的人就被送到医院去治疗了。
11、证人骆某戊的证言：2014年8月骆某丙家建房，与我四弟骆某乙发生了纠纷，后来乡政府下令停止建房，要求调解好纠纷后才可以建房，所以就停工了几个月。2015年1月1日下午16时左右，我听说我村骆某丙准备在其家地基上装模建房子，我就立即到骆某丙家地基上看是什么情况。我到骆某丙家地基上时，看到骆某丙的三哥骆某辛带着三个师傅在地基上装模。没一会儿，我五弟骆某甲、大哥骆某丁、骆某辛的老婆、骆某辛二哥骆某癸的老婆、骆某庚及其老婆、骆某丙也赶了过来。我就对装模的师傅说：“你们不要搞才，等说好再搞！”这三个师傅听说后就立即走掉了。我和骆某己二话没说就将地基上装模的木�掀开了两块。骆某辛看到后就对骆某庚说：“来下手！”接着骆某辛就拿起一个铁锤去打骆某己，骆某庚就拿起一根空心钢管去打我五弟骆某甲。骆某辛用铁锤没有打到骆某己，骆某辛的老婆、骆某辛二哥骆某癸的老婆、骆某庚的老婆就一起上去拉扯我七弟骆某己，两个最后扭打到了地上。我和另外几个人刚将两人拉开，骆某辛就在地上捡了一块砖头从我侧面砸了过来，砸到了我的右脑勺上，我当场满脸是血，顿时感觉头昏眼花就蹲到了地上。之后发生的事情就记不起来了。过了不久，派出所的民警到了现场。我看到骆某庚的头部流血受了伤，我们都被各自家里的人送到了医院治疗。
12、证人骆某子的证言：2015年1月1日下午14时许，我与我丈夫骆某己从养殖场回到村中，在村里“元助”的家里坐着聊天，聊了一会我就听见有人说：“上面在打架。”然后我就走上去看了，我就看见徐某某、赵某某、李某某三人在那里拖我丈夫跟甫兴、德兴，我看见了也上去拖。我还看见骆某丙的母亲欧某某拿了一把镰刀，用刀背在那追着我大哥骆某丁后背打，然后我就把我丈夫拖到了我家的大门侧边去了，骆某丙与骆某辛还是不服，我看到骆某丙拿着一根木棍，骆某辛拿着一个铁锤还要来追打我丈夫，之后他们双方又打了起来，然后徐某某、赵某某、李某某几人又把双方拉开了。拉开后我们双方就没有打了，没多久派出所的民警就来了。
13、证人李某甲的证言：2015年1月1日下午14时许，我在吃过中饭后就到我堂兄弟骆某丑家坐着跟我婶婶聊天。过了十几分钟后我听见地基上传来争吵的声音，到那之后我就看见我老公骆某辛正被骆某戊、骆某甲、骆某己按倒地上。骆某己骑在我老公骆某辛身上，双手掐住我老公的脖子，骆某戊用身体压住我老公的身体，骆某甲就用双手按住我老公的两只手。骆某丁就在我五弟的地基上毁坏我五弟地基上已经装好的地梁模板，具体用什么东西毁的我就没注意了，我二嫂赵某某从我大哥骆某庚家出来看见了这样的情况，她就马上跑过去把他们拖开了，并用自己的身体去保护我老公，骆某甲和骆某戊被拖开后就没有打了，骆某己还是不服，这时大哥骆某庚也从家里出来了，他看见了这样的情况就想过来拦架，但是骆某甲看见我老大后就从地上捡起一块砖头朝着我大哥骆某庚的左头部打了过去，我大哥当场就晕过去。我这时候就刚好跑到我老公旁边帮着我二嫂把骆某己给拉开了。这时我大嫂带了一个小孩刚好也从家里出来，她看见这个情况就打电话报了警。报警后，我大哥骆某庚就站起来了。
14、证人徐某某的证言：2015年1月1日下午2点多钟的时候，我跟弟�赵某某、“友凤”、“元菊”在我家里吃甘蔗，听到有声音，我们几个人就出去看，看到助文、显文、国文、顺文四个人用木棍在打基上的材料，当时国文还在那讲“你们没有那大的本事建这个房子”，骆某辛就过来不准他们打材料，他们三个人（助文、显文、顺文）就去打骆某辛，我老公骆某庚看到他们在打他弟弟（骆某辛）就过去拉架，刚刚跳下去就被显文和助文两个人打。我看到我老公被他们打的躺在那里一动不动，我马上打电话报警，不一会派出所的民警就来了。
15、证人赵某某的证言：2015年1月1日下午2点多钟的时候，我听到工地上有很大的响动，就起身去看，看到骆某丁他们在那里用木棍打东西，我看了一眼没管就回去了。过了一会儿，听到那个声音不对，好像是在打架了，我们就又去看，看到助文、显文、顺文三兄弟站在我老三面�，听到显文说：“就是要打德兴”。显文说了这句话后，拿起砖头想打德兴，我看到这个情况从路上跳到工地上去拦架，显文把砖头丢掉了，拿了把铁锤。这时德兴跟显文在那里抢那把铁锤，我也过去想把铁锤抢过来，显文用力去扳我的食指一直不放。我就对显文说：“你还不放手，我的手都被你折断了”。显文听我这样说了，他才把我的手放掉了，但是德兴跟显文还在抢那把铁锤。后来我跟我老三德兴的老婆李某某，说你们打就打，我们不管了。我们两个刚一放手，对方就把我家老三德兴推到地上，我看到他们又想拿砖头去打他，我们才去把他们拦开的。
16、被害人骆某庚的陈述：2014年7月，骆某丙与骆某乙因用地建房发生纠纷，后来乡政府下令停止建房，要求调解好纠纷后才可以建房，之后就停工了好几个月。2015年1月1日下午15点左右，我回家后�家吃甘蔗，听到外面有异常的声音，出门看到骆某己、骆某丁、骆某戊三兄弟按住我家老三骆某辛打，见到这种状况，我立即从家中拿了一根空心铁棍出门，来到现场我拿着铁棍指着他们说：“不要搞。”看到我来了，骆某甲过来抓住铁棍的另一端，然后我们俩互相推搡。骆某甲抓住我，由于当时现场太混乱我不知道骆某甲用了什么硬物打了我后脑勺左侧，我的头当场就鲜血直流，就直接摔在了地上，后来又不知道是谁打中了我的腰部侧面。
17、被告人骆某甲的供述：2015年1月1日，骆某丙在未取得任何建房手续的情况下强占了我四哥骆某乙部分土地的地基并开工建房，我与几兄弟赶到事发现场是希望骆某丙停工。当时在施工现场帮骆某丙施工的骆某辛喊骆某庚过去打架，骆某庚就从家中拿了根铁棍冲到事发现场。骆某庚拿着铁棍朝我戳过来，于是我立即抓住铁棍的另一端然后用力一甩，抓住铁棍另一端的骆某庚便摔倒在地上。他是头先着地的，他的头部正好撞在地基上的一小堆砖头上。我承认骆某庚的伤是我造成的，但是我是出于自卫，没想到会造成这种结果，希望能从宽处理。
本院认为，上诉人骆某甲故意伤害他人身体，致被害人骆某庚轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪，依法应予以惩处。因被害人在案发过程中有部分过错，对上诉人可酌情从轻处罚。上诉人明知在抢铁棍过程中甩开被害人的行为可能会导致被害人受伤结果的发生，且放任这种结果的发生，其行为的目的不具有防卫的意图，不属于正当防卫。故上诉人的上诉理由不成立，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款�（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李小平
代理审判员 张友荣
代理审判员 凌 勇
二〇一五年十月二十八日
书 记 员 李细珍
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察�提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。