温州市龙湾区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）温龙永商初字第125号
原告：温州广厦建设开发有限公司，住所地：温州市鹿城区新城大道水景苑3幢601-609室，组织机构代码证号73842158－1。
法定代表人：余文龙，董事长。
原告：洞头广厦建设开发有限公司，住所地：浙江省洞头县北岙镇新城区世纪家园B-34号，组织机构代码证号67256902－1。
法定代表人：余文龙，董事长。
两原告共同委托代理人（特别授权代理）：项军权、章圆圆，浙江人民联合律师事务所律师。
被告：煌盛集团有限公司，住所地：温州经济技术开发区雁荡西路45号，组织机构代码证号72000850－2。
法定代表人：邵泰清，董事长。
委托代理人（特别授权代理）：戴北平、徐园媛，浙江诚鼎律师事务所律师。
被告：温州市展华实业有限公司，住所地：温州经济技术开发区雁荡西路45号，组织机构代码证号55051524-4。
法定代表人：ＸＸ，执行董事。
原告温州广厦建设开发有限公司（以下简称温州广厦公司）、洞头广厦建设开发有限公司（以下简称洞头广厦公司）为与被告煌盛集团有限公司、温州市展华实业有限公司（以下简称温州展华公司）股权转让合同纠纷一案，本院于2014年2月11日立案受理，依法组成由审判员郑文忠担任审判长，由审判员涂圣杰、人民陪审员杨阳参加评议的合议庭，在举证期限内，被告煌盛集团有限公司提起反诉，要求确认《洞头广厦建设开发有限公司企业重组协议》解除无效，本院审核后认为被告煌盛集团有限公司提起反�请求实际为对两原告诉请的抗辩意见，本院不予受理。本案于2014年3月24日公开开庭进行了审理。两原告共同法定代表人余文龙及其共同委托代理人项军权、章圆圆、被告煌盛集团有限公司法定代表人邵泰清及其委托代理人戴北平、徐园媛到庭参加诉讼，被告温州展华公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，依法作缺席审理。本案现已审理终结。
原告温州广厦公司、洞头广厦公司共同起诉称：原告洞头广厦公司系原告温州广厦公司的全资子公司。2013年1月原、被告经协商，决定由被告温州展华公司收购原告洞头广厦公司部分股权。2013年1月15日原、被告签订《洞头广厦建设开发有限公司企业重组协议》，约定由被告温州展华公司投入9164万元收购原告温州广厦公司在原告洞头广厦公司持有的58％股权，被告温州展华公司于2013年1月18日之前支付股权转让款1000万元，于2013年1月23日前支付1000万元，于2013年3月31日前支付2000万元，于2013年5月31日前支付5164万元到原告温州广厦公司指定账户。如果被告温州展华公司不能按照协议约定时间支付股权转让款，则被告温州展华公司按年利率18％计算滞纳金支付原告温州广厦公司。任何一方若违反或不履行协议有关条款而导致此次企业重组不成功的，视为违约，违约一方应支付对方900万元。被告煌盛集团有限公司承担重组协议所有条款的连带责任。
协议签订后，被告温州展华公司于2013年1月18日、1月23日、2月5日分别支付股权转让款1000万元、500万元、300万元，共计1800万元，剩余款项之后未支付。原告在2013年5月10日、10月24日、11月4日三次发函两被告，要求两被告及时支付股权转让款，但被告未予以理会，为避免造成更大损失，原告于2014年1月2日发函两被告通知其解除重组协议，两被告于次日签收。两原告认为，被告未按合同约定支付股权转让金，经原告多次催告仍未支付，原告依法向被告发出合同解除通知，双方签订的《洞头广厦建设开发有限公司企业重组协议》应在被告收到解除通知之日解除，被告作为迟延支付一方和违约一方，应承担迟延支付责任和违约责任。现要求判令1、确认原、被告签订的《洞头广厦建设开发有限公司企业重组协议》解除；2、被告温州展华公司、煌盛集团有限公司按18％年利率支付逾期付款利息（第一笔200万元，从2013年1月23日计算至合同解除之日止；第二笔2000万元，从2013年3月31日计算至合同解除之日止；第三笔5164万元，从2013年5月31日计算至合同解除之日止）；3、被告温州展华公司、煌盛集团有限公司支付原告违约金900万元；4、本案诉讼费由两被告负担。
两原告在本院指定的举证期限内，共同提供了如下证据：
1、两原告营业执照副本、组织机构代码证复印件，工商行政管理部门出具的两被告基本情况。以证明原、被告的诉讼主体资格情况事实；
2、原告洞头广厦公司的公司章程。以证明原告洞头广厦公司系原告温州广厦公司的全资子公司事实；
3、《洞头广厦建设开发有限公司企业重组协议》及其附件（资产负债表、利润表、发生额及余额表）。以证明原、被告约定由被告温州展华公司以9164万元价格收购原告温州广厦公司在原告洞头广厦公司58%的股权、股权转让款支付期限、逾期支付责任、违约责任及被告煌盛集团有限公司对该协议所有条款承担连带责任的事实；
4、原告温州广厦公司向两被告发的《关于要求尽快支付股权转让款并及早注入下尾地块前期启动资金的函》1份、《律师函》3份及顺风速递公司、EMS邮政快递公司回执7份。以证明原告温州广厦公司及其委托浙江人民联合律师事务所向两被告催款、催尽早注入资金、不履行的法律后果及于2013年11月4日、2014年1月2日要求并通知两被告解除《洞头广厦建设开发有限公司企业重组协议》，两被告分别于次日签收后，该协议已解除等事实。
被告煌盛集团有限公司答辩称：1、原告无权解除合同。根据《重组协议》约定，原告存在以下几点违约行为，（1）、没有组成公司管理班子；（2）、未提供洞头广厦的会计报表以及债权债务清理和偿还情况报告；（3）、未提供向第三方担保的情况报告；（4）、未提供真实的证照；（5）、未提供原告不存在与第三方的经济或法律方面的诉讼或仲裁证明；（6）、未办理下尾地块的政策外补偿协议、93亩边角地块协议；（7）、原告存在违背双方合作宗旨的行为，违反诚实信用原则。自己公司不存在违约行为。自己公司按约履行首期转让款1000万元后，�告并没有履行迅速组建公司管理班子，提供财务报表及担保情况、真实的证照，原告这些义务事关自己公司转让款安全，在没有得到可以约束原告的任何对价的情况下，完全可以行使先履行抗辩权，至少也存在同时履行抗辩权，即便如此，自己公司还是支付了800万元的股权转让款，并积极履行为项目融资的义务，原告在自己不履行主要义务的情况下，苛求对方严格履行合同，没有法律依据。2、原告无权要求自己公司支付逾期付款利息及违约金。自己公司没有支付剩余股权转让款，是基于原告没有履行《重组协议》签订后应当立即履行的义务，自己公司享有先履行抗辩权，故不应支付剩余股权转让款，也就不存在支付股权转让款的逾期利息及违约金。同时，原告已主张逾期利息，且按年18％的利率，不仅弥补了损失，还包括预期利润，更无权主张违约金。综上，原告所诉既无事实依据，亦无法律依据，依法应予驳回。
被告煌盛集团有限公司在本院指定的举证期限内，提供了如下证据：
1、《洞头广厦建设开发有限公司企业重组协议》。以证明该协议规定原告义务的事实；
2、股东会决议。以证明洞头广厦建设开发有限公司股东与《重组协议》不符的事实；
3、《温州洞头下尾独栋别墅项目合作框架协议》、《BT模式建设合同》、《温州洞头下尾独栋别墅项目抵押担保合同》、《温州洞头下尾独栋别墅项目BT模式建设合同确认与补充协议》等复印件。以证明两被告已据《重组协议》的融资做了实质性工作的事实；
4、《函》。以证明原告未告知两被告情况下向洞头工商局变更股权，被告温州展华公司得知后向工商局提交投诉资料的事实；
5、《土地登记审批表》复印件。以证明由被告引进的中铝国际与原告签订了抵押期限为两�的抵押合同，在2013年9月办理完结，被告一直积极履行《重组协议》的事实。
被告温州展华公司未作答辩，也未能提供相关证据。
两原告共同提供的证据，因被告温州展华公司无正当理由未到庭参加诉讼，视为对证据放弃质证、抗辩的权利。被告煌盛集团有限公司质证认为，对两原告共同提供的证据真实性均无异议，但认为对两原告共同提供的证据4中《律师函》，已在解除异议期内提出抗辩。被告煌盛集团有限公司提供的证据，经两原告共同质证认为被告煌盛集团有限公司提供的证据1《洞头广厦建设开发有限公司企业重组协议》有缺页；被告煌盛集团有限公司提供的证据2真实性无异议，是签订《洞头广厦建设开发有限公司企业重组协议》时按两被告要求提供，决议参与人余碎斌系浙ＸＸ滨包装材料有限公司法定代表人，能代表浙ＸＸ滨包装材料有限公司签字�两被告至今也无异议；被告煌盛集团有限公司提供的证据3真实性无异议，但不能成为两被告违约的理由；被告煌盛集团有限公司提供的证据4真实性无异议，但不能证实两原告存在违约，是被告温州展华公司已经根本违约，没有支付股权转让款，重组已不成功才向工商行政管理部门请求股权变更，被告温州展华公司不能阻碍两原告公司正常运作；被告煌盛集团有限公司提供的证据5真实性无异议，但如果被告温州展华公司成功融资，应将约定融资款5000万元汇入约定的账户，建设用地抵押后，对两原告造成巨大的损害。本院审核认为，两原告共同所举的证据，符合证据客观性、合法性、关联性，本院均予以确认。被告煌盛集团有限公司所举的证据3、4、5与本案争议的主要事实缺乏关联性，本院不予确认；被告煌盛集团有限公司所举的其他证据，符合证据客观性、合法性、关联性，本院均予以确认。
经审理查明：原告洞头广厦公司系原告温州广厦公司全资子公司。2013年1月15日原告温州广厦公司、洞头广厦公司与被告温州展华公司、煌盛集团有限公司签订一份《洞头广厦建设开发有限公司企业重组协议》，原告温州广厦公司为甲方（1）、原告洞头广厦公司为甲方（2）、被告煌盛集团有限公司为乙方（1）、被告温州展华公司为乙方（2）。约定，鉴于1、甲方（2）系甲方（1）的全资子公司，甲方（1）拥有甲方（2）100％的股权，且具有独立法人地位；2、甲方（1）的股东分别为浙ＸＸ滨包装材料有限公司、余文龙、翁银林先生，他们分别拥有40％、36.9％、23.1％的股份，现全体股东一致同意，将甲方（2）部分股权由乙方（2）收购，同时承担本协议所有条款的连带责任；3、乙方（2）是乙方（1）的子公司，乙方（2）具有独立法人地�；4、乙方（1）同意乙方（2）收购甲方（2）的部分股权，同时承担本协议所有条款的连带责任；5、甲方（2）的资产和负债情况为甲方确认甲方（2）截止2012年12月31日的债权、债务（详见后附财务报表），甲方确认甲方（2）截止2012年12月31日的主要资产为位于洞头县北岙街道下尾村，占地面积204676.9平方米的住宅用地（注：该地块号为33032200103601160000，地类用途为城镇住宅用地，使用权类型为出让），本合同签订时甲方（2）已与政府签订了土地出让合同，并取得土地使用权证、建设用地规划许可证、建设用地批准书；6、乙方同意投资甲方（2），对甲方（2）进行重组，通过重组，完善企业管理结构，扩大企业投资领域，做强做大，把现有企业打造成温州市重点企业，为此，甲乙双方本着公平、诚信、自愿的原则，特制订本协议，以资共同遵守执行。
协议其中第二�甲方（2）的股权重组价格，甲方（2）注册资本为4508万元，截止2012年底在建工程成本8962.35万元（注：含下尾地块），乙方（2）投入9164万元的重组资金收购甲方（2）中甲方（1）持有的58％股权，完成企业重组，本协议签订之前甲方（2）的债权债务，全部由甲方负责清理和偿还；第三条重组资金投入的时间约定，为了确保下尾地块在2013年6月30日前动工，在本协议签订后，甲乙双方要迅速组建公司管理班子，尽快启动下尾地块的开发建设进程，抓紧实施前期规划设计方案、政策外补偿协议、93亩边角地块协议、砌筑周界围墙、场地平整等工作。在双方签订本协议后的3个工作日内，乙方（2）支付股权转让款计1000万元到甲方（1）指定的帐户，乙方（2）在2013年3月31日前支付股权转让款2000万元到甲方（1）指定的帐户，乙方（2）在2013年5月31日前支付股权转让款5164万元到甲方（1）指定的帐户，如乙方（2）未在上述约定时间内支付股权转让款到甲方（1）指定的帐户，则乙方（2）按年18％（年利率）计算滞纳金给甲方（1），在乙方（2）的重组资金（含滞纳金）全部到位后，甲方（1）、乙方（2）办理股权转让工商登记手续；第四条甲方承诺，甲方确认并承诺甲方（2）截止目前除鉴于部分第5条注明的债务外，没有其他任何外债（包括欠款、借款、货款、未结工资福利、担保债务、补开发票所要缴纳的税金、应缴未缴税金等一切债务、股权转让之前发生的任何违规经营行为而转让后而导致产生的支出及其其他债务），若有本合同鉴于部分第5条以外的任何债务，一律由甲方（1）承担；第五条重组后的股东组成，本次重组后，甲方（2）的股权组成为乙方（2）持股58％，浙ＸＸ滨包装材料有限公司持股16.8％，余文龙先生持股15.498％，翁银林先生持股9.702％；第六条重组后的甲方（2）后续工作安排，……公司设立董事会、董事长（兼法定代表人）由乙方指派的人员担任，总经理由甲方指派的人员担任，项目建设开发所需的资金由各股东按股权比例出资或以公司的名义向金融、信托机构申请贷款，不能实现或筹资不足时，由乙方负责为公司融资，确保项目开发建设所需资本，乙方为本公司项目建设开发所融的资金，融资综合财务费率按年18％（年利率）计算，利息每季支付一次；第九条双方义务，甲方义务为负责办理此次重组过程的各项手续、确保向乙方提供的会计报表数据真实、确保向第三方担保的情况均已向乙方报告，没有任何遗漏、确保向乙方提供真实证照、确保甲方（2）不存在与第三方的经济或法律方面的诉讼或仲裁、为确保下尾项目顺利进行，甲方（1）协助甲方（2）办理下尾地块的政策�补偿协议、93亩边角地块协议。乙方义务为按照本协议约定及时足额向甲方（1）支付重组资金即收购股权的款项、协助甲方办理重组过程中需要双方完成的各项手续；第十条违约责任为任何一方若违反或不履行本协议有关条款而导致此次企业重组不成功的，视为违约，双方特设定违约金为900万元，一方违约后，违约方应支付给对方违约金900万元；本协议的附件有甲方（2）资产负债表、利润表、发生额及余额表，以及其他事项约定。
协议签订后，被告煌盛集团有限公司于2013年1月18日向原告温州广厦公司支付股权转让款1000万元、2013年1月23日向原告温州广厦公司支付股权转让款500万元、2013年2月5日向原告温州广厦公司支付股权转让款1000万元，但其余股权转让款7364万元未能支付。
原告温州广厦公司于2013年5月10日通过顺风速递公司向被告煌盛集团有限公司发《关于要�尽快支付股权转让款并及早注入下尾地块前期启动资金的函》，被告煌盛集团有限公司于次日收到后未能继续支付其余股权转让款。
2013年10月24日两原告委托浙江人民联合律师事务所项军权律师再次通过EMS邮政快递公司向两被告发《律师函》，要求两被告在收到函件10日内支付剩余股权转让款，否则，广厦公司将保留追究贵公司法律责任的权利，两被告于次日收到函件后仍不履行。
2013年11月4日两原告再委托浙江人民联合律师事务所项军权律师通过EMS邮政快递分别向两被告送达《律师函》，《律师函》注明“广厦公司曾于2013年5月10日通过顺风速递向贵公司发出《关于要求尽快支付股权转让款并及早注入下尾地块前期启动资金的函》，又于2013年10月15日下午派员工向邵泰清本人递交《要求煌盛集团有限公司履行原﹤企业重组协议﹥的函》，但贵公司均未履行。广厦�司再次于2013年10月24日致函贵公司，要求贵公司在收到函件10日内履约，但贵公司仍不履行，鉴于贵公司无力履约的事实，两原告要求解除上述《洞头广厦建设开发有限公司企业重组协议》，请贵公司派员结清预付款和违约金等相关事项……”。两被告于次日收到《律师函》后未能履行及答复。
2014年1月2日两原告又再次委托浙江人民联合律师事务所项军权通过EMS邮政快递分别向两被告送达《律师函》，《律师函》注明“广厦公司曾于2013年5月10日通过顺风速递向贵公司发出《关于要求尽快支付股权转让款并及早注入下尾地块前期启动资金的函》，又于2013年10月15日下午派员工向邵泰清本人递交《要求煌盛集团有限公司履行原﹤企业重组协议﹥的函》，但贵公司均未履行，广厦公司再次于2013年10月25日致函贵公司，要求贵公司在收到函件10日内履约，但贵公司仍不履行，为尽最大限度表达对贵公司的诚意，我方于2013年11月4日再一次发函至贵方，至今仍无回信，根据合同法规定，鉴于经我方多次催告，当前相关合同义务迟迟未能履行，故通知你方解除2013年1月15日订立《洞头广厦建设开发有限公司企业重组协议》，造成损失，我方保留采取法律措施之权利”。两被告于次日收到后仍置之不理。两原告遂于2014年2月11日诉至本院。
本院认为，原、被告签订的《洞头广厦建设开发有限公司企业重组协议》事实清楚，系当事人各方真实意思表示，对各方均有约束力。依法规定当事人一方迟延履行主要债务或者其他违约行为致使不能实现合同目的，经催告后在合理期限内仍未履行，当事人可以解除合同。依约被告温州展华公司应于2013年5月31日之前付清股权转让款9164万元，但被告温州展华公司仅在2013年1月23日之前支付股权转让款1800万元后�今未能支付，原告于2013年5月10日、2013年10月24日分别向两被告催告，要求两被告履行，两被告均置之不理，于2013年11月4日、2014年1月2日原告温州广厦公司委托律师事务所律师分别向两被告发《律师函》，要求并通知解除《洞头广厦建设开发有限公司企业重组协议》，两被告仍均置之不理，在两原告起诉后，被告煌盛集团有限公司才于2014年3月14日对《洞头广厦建设开发有限公司企业重组协议》解除提出异议，显然超过规定的期限，并已构成根本性违约。据此，两原告诉请确认原、被告签订的《洞头广厦建设开发有限公司企业重组协议》解除，本院予以支持。依法规定合同解除后，尚未履行的，终止履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失；另规定当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法，约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院予以增加，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院予以适当减少。为此，两原告在诉请中同时要求被告温州展华公司承担赔偿逾期支付股权转让款的利息损失及违约金，本院不予支持，但可就原告温州广厦公司对其中一项请求予以支持。综上，原告温州广厦公司应返还被告温州展华公司的股权转让款1800万元，被告温州展华公司按约应承担违约责任，支付原告温州广厦公司违约金900万元，被告煌盛集团有限公司在《洞头广厦建设开发有限公司企业重组协议》中约定是承担连带责任，且两被告均具有独立的法人资格，又不是共同向原告洞头广厦公司购买股权，依约被告煌盛集团有限公司应对被告温州展华公司支付违约金900万元的违约责任承担连带责任。被告煌盛集团有限公司答辩意见，缺乏事实与法律依据，本院不予采纳。由于原告温州广厦公司与被告温州展华公司两笔债权债务相抵，原告温州广厦公司还需返还被告温州展华公司股权转让款900万元，故被告被告煌盛集团有限公司无须承担责任。温州展华公司无正当理由拒不到庭，视为放弃抗辩权和质证权。原告温州广厦公司合理的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十六条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百七十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、确认原告温州广厦建设开发有限公司、洞头广厦建设开发有限公司与被告煌盛集团有限公司、温州市展华实业有限公司签订的《洞头广厦建设开发有限公司企业重组协�》于2013年11月4日解除；
二、原告温州广厦建设开发有限公司于本判决生效之日起十日内返还被告温州市展华实业有限公司股权转让款1800万元；
三、被告温州市展华实业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告温州广厦建设开发有限公司违约金900万元；
四、上述判决第二项、第三项债权债务相抵后，原告温州广厦建设开发有限公司于本判决生效之日起十日内返还被告温州市展华实业有限公司股权转让款900万元；
五、驳回原告温州广厦建设开发有限公司、洞头广厦建设开发有限公司其他的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费176800元，由被告温州市展华实业有限公司、煌盛集团有限公司共同负担。
如不服本判决，可在判�书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于温州市中级人民法院。
审 判 长 郑文忠
审 判 员 涂圣杰
人民陪审员 杨 阳
二〇一四年四月十一日
代书 记员 应雪杰
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