广东省珠海市斗门区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）珠斗法刑初字第196号
公诉机关珠海市斗门区人民检察院。
被告人廖国华，男，汉族，户籍所在地四川省资中县，公民身份号码×××。因吸毒于2012年5月26日被决定行政拘留十五日。因本案于2012年4月25日被羁押，次日被刑事拘留，同年5月26日被释放，6月10日被监视居住，2014年11月13日被逮捕。现押于珠海市第二看守所。
辩护人梁恩荣，广东敬业律师事务所律师。
珠海市斗门区人民检察院以珠斗检公诉科刑诉[2015]79号起诉书指控被告人廖国华犯非法持有毒品罪，于2015年1月30日向本院提起公诉，后于2015年4月30日以珠斗检公诉科刑变诉[2015]1号变更起诉决定书变更起诉被告人廖国华构成贩卖毒品罪。本院依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。珠海市斗门区人民检察院指派代理检察员肖婉君出庭支持公诉，被告人廖国华到庭参加了诉讼。本案审理期间，因公诉机关补充侦查，延期审理二次，现已审理终结。
公诉机关指控，2012年4月25日21时许，被告人廖国华在珠海市斗门区井岸镇西埔沙仔四巷10号内将1包100元的甲基苯丙胺（××）贩卖给吸毒人员陈某。随后，公安民警将廖国华当场抓获，在其身上查获其贩毒所得的人民币1331元以及6袋白色晶体状物质、9袋红色药品（经鉴定，均检出甲基苯丙胺成分，净重15.60克）。
2012年6月10日被告人廖国华被监视居住，后又潜逃。2012年6月21日，陈某被抓获归案。2014年11月13日廖国华到公安机关投案。
针对上述指控，公诉机关当庭出示了证人证言、被告人的供述与辩解，鉴定意见，辨认笔录等证据，认为被告人廖国华无视国法，明知是毒品而予以贩卖，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。
被告人廖国华对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均有异议，其辩称案发时交给陈某的毒品是赠送的，并非贩卖，公安机关从其身上扣押的人民币1331元也并非贩毒所得，而是自己的生活费。其行为不构成贩卖毒品罪。
辩护人提出公安机关并未查获毒品交易的现场，亦未缴获起诉书指控的交易的那一袋毒品，且陈某并未支付廖国华人民币100元。因此现有证据不足以证实被告人廖国华有贩卖毒品的行为，其行为应当定性为非法持有毒品罪。
经审理查明，2012年4月25日21时许，被告人廖国华去到珠海市斗门区井岸镇西埔村沙仔四巷10号麻将馆内看他人打麻将。期间，陈某提出要购买1包100元人民币的甲基苯丙胺（××）。廖国华遂将一小包毒品交给陈某。陈某拿到毒品后继续打麻将而暂未将钱交给廖国华。随后，公安民警到场检查，当场抓获被告人廖国华。陈某则趁乱逃离现场。民警在廖国华身上查获6袋白色晶体状物质（净重7.10克，检出甲基苯丙胺成分）、9袋红色药片（净重8.50克，检出甲基苯丙胺成分）、SonyEricsson牌黑色手机一台及现金人民币1331元，并在其住处查获彩色吸管一袋（共五十六条）、电子秤一把、剪刀一把、镊子一把、汤勺一把及小号塑料包装袋六大包。2012年6月10日廖国华被监视居住，后脱逃。2012年6月21日，陈某被抓获归案。2014年11月13日廖国华到公安机关投案。
上述事实，有如下经庭审举证、质证的证据予以证实，本院予以确认：
1.被告人廖国华在侦查阶段的供述及辨认笔录。其在2012年4月25日被抓获归案后中所做的第一份笔录，以及2012年5月11日所书写的亲笔供词中均供称，当晚其驾驶摩托车去到西埔沙仔××号的麻将馆，遇到“阿宝”（陈某）正在那里打麻将。大约21时许，“阿宝”问他要“猪肉”（甲基苯丙胺），他就给了“阿宝”一小包甲基苯丙胺。当时“阿宝”正在打麻将，所以没有付钱给他。过了大约10分钟，警察就到了麻将馆将他抓获。“阿宝”在警察到场时就跑了。
其在2012年5月22日所做的笔录中供称，警察当天从其身上搜到的甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）是用来贩卖的，从其住处搜到的吸管是吸毒用的，电子秤是用来对甲基苯丙胺称重用的，勺子和镊子是用来把甲基苯丙胺装袋的，透明包装袋是用来包装毒品的，剪刀是用来把甲基苯丙胺剪碎的。
其在2012年9月9日所做的笔录中供称，当晚21时许，正在打麻将的“阿宝”向其要100元人民币的“猪肉”，他就拿出一小包给“阿宝”。“阿宝”接过后没有立刻吸食。当时“阿宝”在打麻将也没有将那100元人民币交给他。之后民警过来检查，“阿宝”逃走，他被抓获。
其在2014年12月4日所做的笔录中供称，案发当晚，他携带了毛重8克左右的甲基苯丙胺，9袋约100粒的甲基苯丙胺片剂，一个人去到珠海市斗门区井岸镇西埔村沙仔四巷一间麻将馆内。当时“阿宝”正在与人打麻将。他看了一会麻将后，“阿宝”就叫他卖100元的甲基苯丙胺。他随即从带去的几袋甲基苯丙胺中拿出最少的一袋，约重0.2克，递给“阿宝”。“阿宝”接过××后因忙于打麻将就没有马上付钱给他。过了几分钟警察进来检查，他被抓获，而“阿宝”趁乱带着那一小包甲基苯丙胺逃掉了。当时他自己也是吸毒的，贩毒就是为了以贩养吸。当天从他身上查获的毒品用来自吸，如果有人要买，就卖一点；从其住处查获的工具就是有人要买时，用来分装毒品、称重的。
其辨认出陈某就是在2012年4月25日晚向其买了一小包甲基苯丙胺的人。
2.证人陈某的证言及辨认笔录。其在2012年7月4日及8月31日所做的笔录中称其曾从廖国华处购买过三次毒品，最近一次是在2012年4月底的一天晚上。当时他正和一群朋友在西埔沙仔××号的麻将馆内打牌，他向廖国华要了一包“猪肉”，但因为他正在打牌，所以没有将毒品的钱给廖国华。后来警察来检查，他就逃跑了。他们平时都是以这个价钱买卖毒品的，所以心照不宣，一包就是100元。此外，在廖国华被抓的前一晚，他还曾向廖买过一次“猪肉”。当时廖国华还在电话里骂他：“你就不能多买点吗？那么有钱，每次都买100元。”随后廖就将毒品送到了西埔沙仔四巷的麻将馆给他。
其辨认出廖国华就是向其贩卖毒品的男子。
3.扣押决定书、搜查证、搜查笔录、扣押清单及毒品、作案工具照片证实，公安民警在抓获被告人廖国华时，从其处扣押6袋白色晶体状物质、9袋红色药片、SonyEricsson牌黑色手机一台及现金人民币1331元；从其住处查获并扣押彩色吸管一袋（共五十六条）、电子秤一把、剪刀一把、镊子一把、汤勺一把、小号塑料包装袋六大包。廖国华对上述毒品及物证进行了辨认。
4.理化检验报告书，证实从被告人廖国华处查获的6袋白色晶体状物质及9袋红色药片，均检出甲基苯丙胺成分，共净重15.60克。
5.抓获经过，证实公安民警抓获被告人廖国华的时间及过程，以及廖国华于2014年11月13日的到案经过。
6.现场照片及被告人廖国华的辨认照片，证实案发现场的概貌，以及被告人廖国华辨认出珠海市斗门区井岸镇西埔村沙仔四巷10号麻将馆就是其贩卖毒品给“阿宝”的地点。
7.释放证明书、行政处罚决定书、监视居住决定书，证实2012年5月26日，被告人廖国华因证据不足被释放，同日即被公安机关以吸毒为由决定行政拘留十五日，并送珠海市第二拘留所执行。2012年6月10日，被告人廖国华被决定监视居住。
8.通话记录清单，证实廖国华与陈某曾在案发前几天有过多次联系，且在案发前一天22点34分及23点26分有过通话记录。
9.户籍证明，证实被告人廖国华的身份信息。
关于能否认定被告人廖国华有贩卖毒品给陈某的问题，经查，证人陈某的证言能够证实，案发时他按照交易习惯向廖国华买了一包100元人民币的甲基苯丙胺，只是当时他正在打牌，还没有将买毒品的钱交给廖国华，公安民警就来检查了。其次，被告人廖国华在侦查阶段的多次笔录中均稳定供称贩卖毒品给陈某的全过程，其中关于案发经过的细节描述均能与陈某的证言相互印证。第三，在物证方面，公安民警抓获被告人廖国华时，从其处扣押的甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂均已被分装成小包；从其住处查获的电子秤、剪刀、镊子、汤勺，以及小号塑料包装袋均经过廖国华辨认是用来分装毒品以便于出售的。综上，上述证据来源均客观真实，且能够相互印证，共同证实被告人廖国华贩卖毒品给陈某的事实。因此对其当庭提出的辩解及其辩护人提出的相应辩护意见，不予采纳。
本院认为，被告人廖国华明知是毒品仍贩卖给他人，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的事实和罪名成立，予以支持。被告人廖国华贩卖毒品的数量应当以已查证的贩卖数量及在其身上查获的毒品数量来认定。被告人廖国华贩卖甲基苯丙胺10克以上，依法应当判处七年以上有期徒刑，并处罚金。被告人廖国华虽然系自动投案，但在庭审中拒不承认贩卖毒品的犯罪事实，不能认定为自首，故对辩护人提出的相应辩护意见不予采纳。因现有证据不足以证实从被告人廖国华处扣押的人民币1331元是其贩卖毒品的非法所得，SonyEricsson牌黑色手机一台是其贩卖毒品给陈某时所使用，故均不予没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人廖国华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，2012年4月25日至2012年5月26日的一个月二日予以折抵，即自2014年11月13日起至2021年10月10日止；罚金从判决生效之日起三十日内缴纳。）
二、扣押在案的毒品及作案工具彩色吸管一袋（共五十六条）、电子秤一把、剪刀一把、镊子一把、汤勺一把、小号塑料包装袋六大包，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省珠海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 高艳丽
代理审判员 申诗炜
代理审判员 温和凤
二〇一五年十一月三十日
书 记 员 杜伟娟
附：裁判依据法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。