河南省开封市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）汴民初字第15号
原告开封市天地投资担保股份有限公司。住所地开封市龙亭区。
法定代表人贾孝忠，公司董事长。
委托代理人范之敏、姚歌，河南龙文律师事务所律师。代理权限特别授权。
被告开封三创新型节能材料有限公司。住所地开封市金明区。
法定代表人王生，执行董事兼总经理。
被告王玉辉，男，汉族，1976年11月6日出生。
被告徐昆。
被告许洋，男，汉族，1982年11月10日出生。
被告大连奇正进出口贸易有限公司。
住所地辽宁省大连市沙河口区。
法定代表人徐昆。
原告开封市天地投资担保股份有限公司（下称天地公司）因与被告开封三创新型节能材料有限公司（下称三创公司）、王玉辉、徐昆、许洋、大连奇正进出口贸易有限公司（下称奇正公司）民间借贷纠纷一案，于2014年12月25日向本院起诉，于当天立案受理。本院受理后，依法组成合议庭，在直接送达未果的情况下，在《人民法院报》刊登公告，公告送达起诉书、开庭传票等诉讼文件。并于2015年7月20日公开开庭审理了本案，原告天地公司委托代理人姚歌到庭参加诉讼，被告三创公司、王玉辉、徐昆、许洋、奇正公司未到庭，本案缺席审理，现已审理终结。
原告天地公司诉称，被告三创公司以代偿中国工商银行借款为由向原告天地公司借款两笔，第一笔借款本金500万元，借款期限是2013年11月8日至2014年1月7日，利息为月息三分。第二笔借款500万元，借款期限是2014年1月28日至2014年3月27日，利息为月息三分。两笔借款均签有《代偿协议》，被告均出具有《借条》、《承诺书》、《股东会决议》等。上述文件约�被告如逾期归还，应按日万分之八支付违约金，被告如违约，原告实现权利的费用（包括交通费、诉讼费、律师费等）由被告承担。同时，三创公司用其机器设备作为借款抵押担保，三创公司股东王玉辉、徐昆、许洋、奇正公司用其在三创公司的股份作为借款的抵押担保并承担连带担保责任。协议签订后，原告依约安排投资人支付了借款。但借款到期后，被告未按约定清偿借款本金及利息等。经原告多次催要，被告于2014年3月5日归还了100万元，但仍有900万元本金未还。为维护其合法权益，起诉至法院，请求：1、依法判令三创公司偿还原告借款本金人民币900万元，支付利息（违约金）（自2014年9月至还清本金之日止，按月息三分计算），律师费24万元。2、依法判令王玉辉、徐昆、许洋、奇正公司对上述债务承担连带清偿责任。3、确认三创公司的股权、机器设备抵押�效，原告享有优先受偿权。4本案诉讼费用由被告承担。
原告天地公司为支持其诉讼请求，提交了两组证据：第一组：1、2013年11月8日原告与被告三创公司签订的代偿协议；2、三创公司和王玉辉作为借款人，徐昆作为担保人向天地公司出具的借款500万元的借条；3、三创公司、王玉辉向天地公司出具的承诺书，承诺以其所有的价值7070万元的“特种膜生产线”和1100万元股权作为借款抵押；4、三创公司股东会决议，决定以公司“特种膜生产线”和1100万元股权作为借款抵押；5、机器设备抵押（质押）清单。6、奇正公司股东会决议，决定以公司“特种膜生产线”和1100万元股权作为借款抵押；7、中国工商银行转款凭证，以证明向三创公司转款500万元。第二组：1、2014年1月28日原告与被告三创公司签订的代偿协议；2、三创公司和徐昆作为借款人，向天地公司出具的借款500万元的借条；3、2014年1月27日三创公司股东会决议，决定以公司“特种膜生产线”和1100万元股权作为借款抵押。4、三创公司向天地公司出具的承诺书，承诺以其所有的价值7070万元的“特种膜生产线”和1100万元股权作为借款抵押；5、奇正公司股东会决议，决定以公司“特种膜生产线”和1100万元股权作为借款抵押；6、2014年4月4日三创公司向天地公司出具的还款承诺书、2014年8月12日徐昆代表三创公司向天地公司出具的还款计划（保证）各一份；7、中国工商银行转款凭证，以证明向三创公司转款500万元。
被告三创公司、王玉辉、徐昆、许洋和奇正公司未答辩。
本院经审理查明：2013年11月8日，原告天地公司与被告三创公司签订《代偿协议》一份，约定三创公司向天地公司借款500万元，用于偿还中国工商银行开封分行中山路支行到期贷款，期限自2013年11月8日至2014年1月7日，三创公司提供1100万元的股权及机器设备作抵押担保。如逾期还款，按未清偿借款数额逐日收取万分之八的违约金。若三创公司违约，天地公司为实现借款资金收回的费用（包括交通费、诉讼费、律师费）由三创公司承担。协议还约定了其他事项。当天，天地公司指定魏强向三创公司指定的收款人代君个人账户通过中国工商银行转款500万元。三创公司向天地公司出具借款500万元的借条一份，期限自2013年11月8日至2014年1月7日止。还注明如不能按期归还，至借款还完为止，同时在双方商定既定利率基础上，每日再加收千分之十的罚息。借条加盖有三创公司印章，王玉辉在借款人处签名并捺印。徐昆在担保人处签名捺印，还注明担保人同时还承担经济连带责任，自借款到期日后两年。同日，三创公司向天地公司出具书面承诺书，承诺书称：“�创公司在中国工商银行开封分行中山路支行500万元贷款到期，由天地公司临时代为还款500万元。使用期限3个月。承诺待我公司销售货款收回后按期归还，并同意将我公司的‘特种膜生产线’设备价值2070万元人民币及1100万元的股权抵押给贵公司。如不能按期归还代偿的款项，将由三创公司及股东承担经济偿还责任，贵公司有权处置我公司的抵押设备，一切费用由我公司承担，直至代偿款项还完为止。”三创公司在承诺单位处加盖了印章，王玉辉在承诺负责人处签名并捺印。
也是在2013年11月8日，三创公司向天地公司出具三创公司全体（三名）股东参加的股东会决议，注明：2013年11月8日，三创公司全体股东召开股东大会，全体股东3人，到会3人。就三创公司在中国工商银行开封分行中山路支行伍佰万元贷款到期，由天地公司临时代为还款一事进行表决，全�股东一致同意由贵公司代为还款，待我公司销售货款收回后归还贵公司。并同意将我公司的“特种膜生产线”设备价值2070万元人民币及1100万元的股权抵押给贵公司。如不能按期归还代偿的款项，将由三创公司及股东承担经济偿还责任，贵公司有权处置我公司的抵押设备，一切费用由我公司承担，直至代偿款项还完为止。该决议加盖有三创公司印章和徐昆、王玉辉、许洋的签名捺印。奇正公司也于2013年11月8日向天地公司出具了股东会决议。决议载明：“天地公司：2013年11月8日奇正公司全体股东召开股东大会。全体股东2人，到会2人。就三创公司在中国工商银行开封分行中山路支行贷款到期，由天地公司临时代为还款一事进行表决，全体股东一致同意由贵公司临时代为还款，使用期限叁个月。并同意将我公司的‘特种膜生产线’设备价值2070万元人民币及1100万元的股�抵押给贵公司。如不能按期归还代偿的款项，贵公司有权处置我公司的抵押设备，直至代偿款项还完为止。”徐昆和许洋分别在股东签字处签字捺印。当天，天地公司由公司员工魏强从个人账户按照三创公司的指令转入三创公司会计代君个人账户500万元。抵押物及抵押股权未办理抵押登记。借款到期后，三创公司未归还本金，但一直按月息三分支付利息至2014年8月30日。
2014年1月28日，天地公司又与三创公司签订代偿协议一份。期限为2014年1月28日至2014年3月27日。其他条款均与2013年11月8日签订的代偿协议相同。三创公司、奇正公司还出具了与2013年11月8日借款相同内容的股东会决议、承诺书。当天，天地公司指定由赵彩霞向三创公司指定的收款人代君个人账户通过中国工商银行转款300万元；指定由王慧娟向三创公司指定收款人代君个人账户通过中国银行转款3笔共200万元。三创公司向天地公司出具借条一份，注明“今借到天地公司现金500万元，借款期限自2014年1月28日起至2014年3月27日止。如不能按期归还，由三创公司承担一切经济赔偿责任，至借款还完为止。同时在双方商定既定利率的基础上，每日再加收千分之十的罚息。担保人同时还承担经济连带责任，自借款到期日后两年。”徐昆在借款人处签名捺印，还加盖了三创公司印章。抵押物及抵押股权也未办理抵押登记。
借款到期后，经天地公司催要，三创公司于2014年3月5日，通过代君个人账户向魏强账户转款100万元。2014年4月4日，三创公司向天地公司出具还款承诺书，“我公司于2014年1月28日，通过贵公司转借股东现金500万元，于2014年3月27日到期，因我公司今年产品销售合同大幅增长，原材料储备款支付较多，没能按期归还贵公司借款，请谅解。我公司保证于2014年4月10日，归还全部借款，本息不欠。”徐昆又于2014年8月12日出具还款计划（保证）一份，“三创公司计划偿还魏强人民币900万元，计划保证2014年9—11月分三批次把900万元还清，及（即）8月份把利息清算到8月底总计39万元，从九月份开始利息随本金清算，每月还本300万元。”五被告未按代偿协议及以后的还款承诺偿还借款，尚有本金900万元未还，利息按月息三分支付至8月底。五被告拒不归还借款，双方纠纷成讼。以上事实有原告提交的证据、庭审笔录及本院对代君的询问笔录、质证笔录等相佐证，足以认定。
本院认为，合法的借贷关系依法应当受到保护。原告天地公司与被告签订的代偿协议、承诺书，是当事人的真实意思表示，不违反法律规定，应为有效协议，双方当事人均应自觉履行协议约定的义务。天地公司先后两次依据代偿协议（实为借贷协议）向三创公司履行了借款1000万元的义务后，三创公司亦应当在借款期限届满时按时归还借款本息。三创公司仅偿还本金100万元，支付利息到2014年8月30日，下欠本金900万元及以后的利息仍应支付。原告天地公司关于被告偿还本金900万元的请求，本院予以支持。关于利息，双方在代偿协议书中虽无约定，但实际已按月息三分支付利息，已支付部分本院不予干涉，但发生纠纷后的利息应不高于人民银行公布的同期贷款利率的四倍，高出部分不予支持。被告王玉辉、徐昆、许洋、奇正公司对上述两笔借款书面保证承担连带责任，对上述借款本息亦应承担连带还款责任。原告天地公司请求判令其承担连带清偿责任，本院予以支持。原告天地公司主张请求依约定判令被告承担律师费24万元，但未提交确已支付该费用的证据，对该请求本院不予支持。关于三创公司以其所有的“特种膜生产线”和1100万元股权抵押的效力，抵押协议是被告的真实意思表示，应为有效抵押，对双方具有约束力。但由于未办理抵押登记，该抵押缺乏抵押的公示效力，不能对抗善意第三人。被告未按约定偿还借款是造成纠纷的主要原因，双方纠纷成讼，应当承担诉讼费用。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百八十八条，《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条的规定，判决如下：
一、被告开封三创新型节能材料有限公司于本判决生效后十五日内向原告开封市天地投资担保股份有限公司偿还借款900万元及利息（自2014年9月1日起至款项付清之日止，按照中国人民银行公布的同期贷款利率四倍计算）；
二、被告王玉辉、�昆、许洋、大连奇正进出口贸易有限公司对上述偿还借款本金及利息承担连带清偿责任；
三、驳回原告开封市天地投资担保股份有限公司的其他诉讼请求。
案件受理费81009元，保全费5000元，由被告开封三创新型节能材料有限公司、王玉辉、徐昆、许洋、大连奇正进出口贸易有限公司共同负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省高级人民法院。
审 判 长 谷长东
审 判 员 孙玲玲
代理审判员 胡朝勇
二〇一五年十月十四日
书 记 员 谢迎平