江苏省南通市港闸区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）港唐民初字第00032号
原告徐小明。
委托代理人徐志。
被告李刚。
被告周口市汽车运输集团宏达运输有限公司，住所地周口市五一路南段。
法定代表人布建敏。
委托代理人李刚，男，汉族，1980年7月6日出生，住安徽省濉溪县濉溪镇烈山南路74院25号，系该公司职员。
被告中国人民财产保险股份有限公司涡阳支公司，住所地安徽省亳州市涡阳县南环路。
负责人赵武振。
委托代理人王浩。
原告徐小明诉被告李刚、周口市汽车运输集团宏达运输有限公司（以下简称周口宏达运输公司）、中国人民财产保险股份有限公司涡阳支公司（以下简称人保涡阳支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年12月25日受理后，先由审判员张国华独任审判，后因案情需要组成合议庭，于2014年5月8日、6月20日公开开庭进行了审理，第一次开庭，原告徐小明的委托代理人徐志、被告周口宏达运输公司的委托代理人即被告李刚、被告人保涡阳支公司的委托代理人王浩到庭参加诉讼，第二次开庭，原告徐小明的委托代理人徐志、被告周口宏达运输公司的委托代理人即被告李刚到庭参加诉讼，被告人保涡阳支公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本案现已部分缺席审理终结。
原告徐小明诉称，2010年12月25日20时左右，赵悬驾驶豫P×××××挂车、豫P×××××牵引车途经南通市永兴佳园东侧29幢路段，所驾车后部与原告驾驶的电动车碰撞，发生交通事故，致原告受伤，电瓶车受损。2010年12月27日，经南通市公安局交通巡逻警察支队三大队认定，原告与赵悬负事故的同等责任。现要求被告人保涡阳支公司赔付原告118362.08元，诉讼费由被告承担。
被告李刚、周口宏达运输公司辩称，原告的损失应由保险公司赔偿。
被告人保涡阳支公司辩称，原告诉讼已过法定的诉讼时效，请求驳回原告的诉讼请求；保险公司不是实际侵权人，承担责任是保险责任，原告诉保险公司系诉讼地位错误；原告诉请的赔偿项目缺少事实和法律依据支持，非医保用药应予以剔除；根据商业三者险条款，赵悬负事故同等责任，应扣除10%的免赔，诉讼费、鉴定费、评估费及相关的间接损失不属于保险赔付的范围。
经查理查明：2010年12月25日20时左右，赵悬驾驶豫P×××××挂重型普通半挂车，豫P×××××重型半挂牵引车途经南通市永兴佳园东侧29幢路段，所驾车后部与原告徐小明驾驶的电动车碰撞，致徐小明受伤，电动车受损。事故发生后，被告李刚垫付徐小明人民币3万元。2010年12月27日，经南通市公安局交通巡逻警察支队三大队认定，徐小明与赵悬负事故的同等责任。上述机动车实际车主为李刚，挂靠在周口宏达运输公司，豫P×××××挂车在被告人保涡阳支公司投保交强险和商业第三者责任险5万元，豫P×××××牵引车在被告人保涡阳支公司投保交强险和商业第三者责任险50万元。2014年2月25日，经南通三院司法鉴定所鉴定，原告徐小明为交通事故十级伤残，休息期限为6个月，住院期间需2人护理，出院后1人护理1个月，营养期限为3个月，二次取出内固定费用约为6500元。
另查明，徐小明为南通市崇川区虹桥街道办事处行政工作人员，生有一女徐霄，为城镇居民，原告徐小明定残时其已年满15周岁。
以上事实有交通事故认定书、门诊病历、出院记录、医疗费票据、南通市崇川区虹桥街道办事处证明、工资表、户口本、结婚证、离婚协议书、医疗保险对账单、鉴定意见书、鉴定费票据、保险单以及当事人的当庭陈述等证据予以证实，本院予以确认。
本案的争议焦点是：一、原告徐小明的诉请是否超过诉讼时效；二、被告人保涡阳支公司在商业三者险范围内应承担的责任份额；三、原告徐小明因交通事故造成的损失额。
关于争议焦点一，道路交通事故诉讼时效自权利能够行使之日起计算，构成残疾的，以伤残评定之日开始计算诉讼时效，本案原告徐小明因交通事故导致左胫骨平台骨折，行手术治疗，内固定至今尚未取出，其于2014年2月25日进行伤残评定并构成残疾，故其诉请未超过诉讼时效。
关于争议焦点二，被告人保涡阳支公司主张根据事故责任免赔10%，并扣除非医保用药费用，但不能举证证明其就上述免责条款向投保人履行了明确说明的义务，且未能举证证明原告徐小明医疗费用中存在基本医疗保险范围外的医疗项目支出，亦未能举证证明非医保医疗项目清单、对应的医保范围内费用标准以及医保相关规范性文件，故对被告人保涡阳支公司提出的上述抗辩均不予支持。关于被告人保涡阳支公司在商业三者险范围内的责任份额，《江苏省道路交通安全条例》第五十二条规定，对超出交强险责任限额的部分，机动车与非机动车、行人发生交通事故，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，应当按规定减轻机动车一方的赔偿责任。其中，非机动车、行人负事故同等责任的，减轻30%至40%。参照上述规定，原告徐小明要求机动车方对超出交强险限额的损失承担70%的赔偿责任，符合法律规定，本院予以支持。被告人保涡阳支公司对机动车方该部分赔偿责任，依照其承保的商业三者险责任限额进行赔偿。
关于争议焦点三，本院结合证据的分析认定，逐项确认如下：
1.医疗费，原告徐小明住院医疗费36528.18元，其中伙食费91.3元应予扣除，2011年3月2日金额为112元的医疗费及挂号费10元因没有病历佐证，本院不予认定，救护费90元予以认定，以上医疗费合计36526.88元。
2.二次手术费：原告徐小明左下肢存在钢板螺钉固定，后期需二次取出，取出费用为6500元，为减少当事人的诉累，可与已经发生的医疗费一并赔偿，本院对该费用予以认定。
3.住院伙食补助费：原告徐小明住院16天，按每天18元标准计算为288元。
4.护理费：原告徐小明住院期间需2人护理，出院后1人护理1个月，按1人1天70元标准计算，即70×2×16＋70×1×30＝4340元，现原告徐小明主张4020元，本院予以认定。
5.营养费：原告徐小明营养期限为3个月，按照10元／天计算，为900元。
6.残疾赔偿金：原告徐小明为交通事故10级伤残，按城镇标准32538元／年计算20年，即32538×20×10%＝65076元。
7.精神损害抚慰金：本院酌定为3500元。
8.被扶养人生活费：原告徐小明生有一女徐霄，因徐霄母亲亦负担一半生活费，按城镇标准20371元／年计算3年，即20371×3×10%÷2＝3055.6元。
9.交通费：结合原告徐小明伤情，本院酌定300元。
10.鉴定费：本院认定2280元。
11.车辆损失：原告徐小明主张2000元，因未提供证据，本院不予支持。
本院认为，依照《最高人民法院﹤关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十六条的规定，机动车发生交通事故造成损害，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依法由侵权人予以赔偿。按此规定，原告因交通事故造成的各项损失合计122446.48元，应由被告人保涡阳支公司在交强险限额内赔偿95951.6元，在商业第三者责任险范围内赔偿18546.4元，合计114498元。被告李刚先行垫付3万元，徐小明应予返还，以上款项相抵扣，由被告人保涡阳支公司赔偿原告徐小明84498元，被告人保涡阳支公司给付被告李刚3万元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《最高人民法院﹤关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十六条、《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国保险法》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司涡阳支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告徐小明84498元。
二、被告中国人民财产保险股份有限公司涡阳支公司于本判决生效之日起十日内给付被告李刚30000元。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费992元，由原告徐小明负担33元，被告中国人民财产保险股份有限公司涡阳支公司负担959元（该款原告已预交，被告负担部分在履行义务时一并给付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费992元（户名：南通市财政局，账号：47×××82，开户行：中行西被闸支行）。
审 判 长 钱徐宁
审 判 员 张国华
人民陪审员 李志明
二〇一四年六月二十日
书 记 员 孙兴达
附：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《中华人民共和国保险法》
第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。