山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁02民终8984号
上诉人（原审被告）：陶某某。
委托诉讼代理人：李辉、刘宗祥，上海锦天城（青岛）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：李某。
上诉人陶某某因与被上诉人李某返还财产纠纷一案，不服山东省青岛市市北区人民法院（2016）鲁0203民初14号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月17日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
陶某某上诉请求：依法撤销原审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求；案件受理费由被上诉人负担。事实和理由：一审判决认定事实错误，适用法律不当，依法应当改判。被上诉人一审提供的证据字条，并非被继承人任某甲本人书写，且根据字条内容，被继承人任某甲明确表示该字条为口述遗嘱，该遗嘱因不符合法定形式要求而无效。涉案口头遗嘱形成日期为2015年7月18日，距任某甲去世仅间隔3天，此时任某甲已年逾88岁高龄，××重状态，神志不清，故其所立口头遗嘱并非其真实意思表示，一审法院认定其为完全民事行为能力人，与常理不符。一审证人与本案当事人具有利害关系，其所作证言不得作为认定本案事实的依据。涉案遗嘱名为遗嘱，实为遗赠，被上诉人李某未在法律规定的时间内明确表示接受遗赠，即使任某甲所立遗嘱有效，因李某到期未表示接受遗赠，视为其已放弃权利。
李某辩称，上诉人主张继承纠纷，本案没有遗产，涉案财产在任某甲去世前就已经分配完毕了。上诉人知道没有被继承的财产了。任某甲明确表示涉案遗嘱为口述遗嘱，说明任某甲头脑很清楚，任某乙也在场，任某甲身患肺癌转淋巴癌，和神志没有关系。
李某向一审法院起诉请求：1、被告将海尔股票返还于原告，若被告已将股票卖出套现，则应返还原告50000元。2、赔偿原告因为打官司发生的经济损失、时间损失。事实与理由：陶某某系原告舅舅任某甲的第二任妻子，结婚时带着其三个儿子，二人婚后未生育子女。××重期间，经陶某某同意，将全部股票转赠与原告（股票名称：青岛海尔，代码600690,3000股，原值50000元）。任某甲去世后，陶某某将属于原告的股票据为己有。
一审法院认定事实：任某甲与陶某某系夫妻关系，二人均系再婚，陶某某再婚时带着三个儿子。任淑惠与任某乙系任某甲的妹妹，李某系任淑惠之子。任某甲于2015年7月21日死亡。2015年7月18日上午9时许，任某甲、陶某某及任某乙就任某甲在股市上的钱如何分配进行过协商，当时形成的基本意向是股市上的钱给任某乙和李某，陶某某少分一点。陶某某当时亦表示，自己大方一点，少要点。当天晚上，任某甲、陶某某、任某乙及李某再次就任某甲在中信证券和中信银行的股票及存款分配事宜进行协商并最终达成协议：股票上的钱是李某的，价值48000元；10万元存款由李某、任某乙、陶某某三人平分。因10万元款项在李某处，2015年7月19日李某提出款项，均分三份，陶某某收到33333元并书写收条。在庭审过程中，陶某某对上述情况做了如下陈述：“李某5月份就拿到股票的银行卡和10万元钱的银行卡了。××重2015年7月12日就提出分钱，任某甲想把10万元给任某乙，但我不同意，任某乙问钱在谁手里，找李某他还不承认10万元在他手里，后来到7月18日晚上把李某找来，李某承认了10万元在他手里，之前我不知道股票的事儿，后来18日我才知道5月份股票就在李某手里了，所以我就不同意上午同意的我少分，四个人在场商量，最后商量10万元三人平分，但18号晚上没有分钱。19号李某让我给他写了个收条，但实际上没有给我钱。他们骗我。”2015年9月，陶某某与其三个儿子共同到青岛市市中公证处进行继承公证，并取得（2015）青市中证民字第007548号公证书，其主要内容为：“……本处对上列当事人提交的相关证明及所做陈述进行了审查核实，并据此确认如下事实：一、被继承人任某甲，男，一九二八年一月一日出生，于二Ｏ一五年七月二十一日死亡；二、被继承人任某甲的父母均先于其死亡；其配偶是陶某某；其共有子女三人，即儿子郭某甲、郭某乙、郭某丙；三、被继承人任某甲生前与配偶陶某某共有如下财产：1、位于青岛市市北区海泊路18号1户房屋一处，建筑面积18.48平方米；2、在中信证券（山东）青岛麦岛路证券营业部留有（资金账户99×××37）：（1）证券代码：600690、证券名称：青岛海尔、当前数量：3600；（2）资金余额：10.03；四、截止本公证书出具之日，未有人向本处主张接受遗赠或遗嘱继承，也未有人就上列当事人之申请提出异议。上列当事人一致表示：被继承人任某甲生前与配偶无夫妻财产约定；被继承人生前未订立遗赠抚养协议，也未订立任何形式的遗嘱；被继承人任某甲的法定继承人之间就其遗产继承无争议。基于以上确认之事实和当事人自认，根据《中华人民共和国继承法》第三条、第二十六条的规定，上述财产的一半应为被继承人任某甲的遗产；根据《中华人民共和国继承法》第五条、第十条的规定，被继承人任某甲的上述遗产应由其父母、配偶、子女共同继承。因被继承人任某甲的父母均先于其死亡，故被继承人任某甲的上述遗产应由其配偶陶某某、儿子郭某甲、郭某乙、郭某丙共同继承。现被继承人的儿子郭某甲、郭某乙、郭某丙均表示放弃继承，而其配偶陶某某表示接受继承，故被继承人任某甲的上述遗产由其配偶陶某某继承。……”2015年10月，陶某某至中信证券（山东）青岛麦岛路证券营业部根据公证书将任某甲名下的青岛海尔股票3600股过户至本人名下，并全部卖出得款33674.43元。本案庭审中，李某表示因陶某某已出卖股票，要求按照其实际得款数额返还该款项。
一审法院认为，原告李某、被告陶某某、任某甲、任某乙四人在任某甲临终前协商对任某甲名下的股票、银行存款进行分配，该协商过程在原告李某提交的证据上已经充分展现，协商最终达成的协议系各方的真实意思表示，内容亦不违反相关法律规定，属合法有效，各方均应按约履行。被告陶某某主张任某甲患有老年痴呆意思表示有瑕疵、本人亦非真实意思表示，但未提交充分证据加以证明，一审法院对其该项主张不予认可。上述协议签订后，原告李某将其掌握的任某甲的银行存款取出并按约给付了被告陶某某、任某乙其应得的款项；原告李某本已实际掌控了任某甲名下青岛海尔股票的操作权，这从被告陶某某当庭陈述的相关内容已得到印证，则该协议生效后原告李某即当然依约取得了上述股票的财产权利。因此，上述协议不但属于合法有效，而且已经履行完毕。被告陶某某系上述协议的订约人，其明知青岛海尔股票的财产权利已经由原告李某享有，仍在任某甲去世后通过继承公证将该股票财产利益据为己有，其行为侵害了原告李某的财产权。综上所述，原告李某要求被告陶某某返还出卖青岛海尔股票的款项33674.43元，于法有据，应予支持。判决：被告陶某某返还原告李某股票款33674.43元。该款项应于判决生效后十日内付清。
经审理查明，二审中，当事人没有提交新证据。原审判决查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案系返还财产纠纷。根据上诉人的上诉与被上诉人的答辩，本案二审争议的焦点是：涉案股票的归属。《中华人民共和国物权法》第二十五条规定，动产物权设立和转让前，权利人已经依法占有该动产的，物权自法律行为生效时发生效力。本案中，涉案股票系任某甲和陶某某的夫妻共同财产，根据李某提交的二份书证（“任某甲口述遗嘱”和“陶某某书写的收条”）内容分析，任某甲生前对属于夫妻共同财产的涉案股票作出处分，陶某某亦表示同意，即夫妻双方将涉案股票共同赠与给李某。涉案股票系动产性质，在任某甲和陶某某作出赠与意思表示之前已经由李某依法占有，赠与的意思表示一经作出，涉案股票的所有权即发生转移，由任某甲和陶某某转移给李某。同时，依据2015年7月18日晚12：00的协议，李某按照约定将10万元款项的三分之二均分给任某乙、陶某某，陶某某也实际领取款项，任某甲去世后，在不存在撤销赠与的法定事由的情况下，陶某某处分该涉案股票的行为，有违诚实信用，对李某的财产权构成侵害，应当承担相应的侵权责任。据此，原审判令陶某某返还李某相应的股票款于法有据，本院予以支持。陶某某主张赠与行为系遗赠，且并非任某甲和陶某某的真实意思表示，以李某未在法律规定的时间内接受遗赠为由主张撤销，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。
综上所述，上诉人陶某某的上诉请求不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费642元，由上诉人陶某某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王昌民
代理审判员 毕文娜
代理审判员 于水清
二〇一六年十一月二十八日
书 记 员 李 兵
书 记 员 肖梦琦