山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）青民五终字第2086号
上诉人（原审被告）王正顺。
委托代理人尹凤，女。
被上诉人（原审原告）金荣德。
上诉人王正顺与被上诉人金荣德提供劳务者受害责任纠纷一案，不服青岛市城阳区人民法院（2013）城民初字第4839号民事判决，于2014年9月15日向本院提起上诉，本院于2014年10月29日受理。本案受理后，由代理审判员刘琰担任审判长，代理审判员赵玉霞主审本案，与审判员牛珍平共同组成合议庭，依法进行了审理。本案现已审理终结。
金荣德在一审中诉称：2013年5月21日，原告在被告承包的青岛海斯船舶有限公司院内拆迁钢结构房屋工作时，由于工人将房顶螺丝拆卸过快，原告从房顶跌落，致腰椎爆裂性骨折，后进入中国人民解放军401医院住院治疗。为此原告就赔偿事宜多次与被告协商未果，原告诉至法院，请求判令被告赔偿原告误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、交通费、后续治疗费、鉴定费、精神损害抚慰金共计326593.29元；诉讼费由被告承担。
王正顺在一审中辩称：根据相关法律规定，原告的本次事故与被告无关，对于原告的损失的被告不承担赔偿责任。另外被告并非承包青岛海斯船舶阀门有限公司的工程，仅是在公司院内不知名的第三人雇的被告。原告主张的误工费过高，原告未提供暂住证，不能按照城镇标准计算，计算的误工时间过长；伤残赔偿金不予认可，不应按照青岛市城镇标准计算；后续治疗费不予认可，原告应按照10000元主张；被扶养人生活费不予认可，应按照被抚养人所在地密山市的标准计算；精神损害抚慰金不予认可。
原审法院查明和认定的基本事实是：原告金荣德原告为支持其诉讼请求向原审提交证据及被告质证意见如下：1、录音两份及录音书面整理材料一份，证明原告受被告雇佣，在工作中受伤，被告垫付原告全部医疗费53144元，原、被告之间存在雇佣关系。
被告对该证据真实性无法确认，被告确实全额垫付了原告医疗费。
2、门诊病历及住院病案各一份，证明原告于2013年5月21日工作时受伤到401医院治疗并住院31天。被告对该证据真实性无异议，但仅能证明原告受伤住院的事实，不能证明原、被告之间的关系。
3、金荣华身份证复印件一份，证明结合住院病案原告住院期间需1人陪护，陪护人为其妹妹金荣华。被告对该证据仅能证明金荣华的身份情况，不能证明金荣华为原告的陪护人员。
4、青岛青大司法鉴定所司法鉴定书一份，证明在诉讼过程中，原告向法院申请伤残鉴定，原告伤残经评定为八级，后续治疗费为12000元，误工时间确定为276天，鉴定费1400元。被告对该证据真实性无异议，后续治疗费应认定为10000元。
5、居民户口簿一份，证明原告为非农业户口，被扶养人金贞玉的身份情况，应当按照青岛市城镇标准计算伤残赔偿金、被扶养人生活费及其他相关赔偿。被告对该证据真实性无异议，但该证据不能证明原告父母所有的子女数，原告应进一步提供亲属关系证明。原告未提供青岛市暂住证，计算标准不能按照青岛市城镇标准计算。
6、原告第二次庭审后提交8511农场第二管理区出具的亲属关系证明及牡丹江农垦公安分局8511派出所出具的证明。被告对该两份证明均无异议。
经原审审理查明，2013年5月21日6点20分，被告雇佣原告到位于流亭街道王家女姑社区海斯船舶有限公司院内拆迁钢结构板房，在拆卸钢结构板房过程中原告从屋顶跌落，后原告在中国人民解放军401医院住院治疗，在该院住院治疗25天。被告为原告垫付了医疗费56981.2元。依原告申请，原审委托青岛青大司法鉴定所对原告伤残等级、后续治疗费进行了鉴定，2014年4月21日，青岛青大司法鉴定所出具（2014）医鉴字第947号司法鉴定意见书，鉴定意见：（一）被鉴定人金荣德腰部损伤为八级伤残。（二）被鉴定人金荣德后续治疗费建议为10000-12000元。
另查明，2013年度青岛市在岗职工平均工资为42688元，2013年度青岛市城镇居民人均可支配收入为35227元，2013年度青岛市城镇居民人均消费性支出22060元。
原审法院认为：本案系因提供劳务受害引起的赔偿纠纷。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，被告雇请原告从房屋拆除工作，双方之间形成劳务关系，原告在从事劳务活动中受伤，被告王正顺作为接受劳务一方，应承担相应的赔偿责任。原告作为完全民事行为能力人，也作为提供劳务者，在从事劳务过程中应对高空拆除工作及有可能存在的危险有充分的预见并注意自身安全，而在本次事故中，原告没有尽到充分的安全注意义务，也未防范潜在的安全隐患，以致身体受到伤害，其对于损害结果的发生也存在过错，根据庭审查明的情况及本案实际，原审认为原、被告双方按2：8的过错比例分担责任为宜。
根据原告的诉请及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》的有关规定，对原告主张损失如下：1、原告主张误工费26637.4元（35227元／365天×276天）符合法律规定，予以确认；2、护理费：根据原告伤情及住院天数，护理费具体数额为2561.57元（37399元／365天×25天×1人）；3、住院伙食补助费：参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准20元／天，确定为500元（20元／天×25天）；4、残疾赔偿金：参照2013年度青岛市城镇居民人均可支配收入为35227元计算为211362元（35227元／年×20年×30%）；5、鉴定费1400元符合法律规定，予以支持；6、原告主张后续治疗费12000元已经鉴定机构确认，予以支持。7、被抚养人生活费：被抚养人金贞玉至原告评残之日已满61周岁，参照2013年度青岛市城镇居民人均消费性支出22060元计算为62871元（22060元／年×19年÷2人×30%）；8、交通费：原告虽未提交票据证明，考虑本案实际，酌情支持交通费240元；综上原告的损失为317571.97元，被告需承担80%责任，即254057.57元。对于原告要求支付5000元精神抚慰金的主张，根据本案事故导致原告腰部损伤且造成八级伤残的实际情况，原审酌定原告的精神损害抚慰金为3000元。因被告事发后为原告垫付医疗费56981.2元，根据原、被告责任比例，该医疗费原告应负担11396.24元，故该11396.24元应从本案原告主张的赔偿数额予以扣减。综上，被告应赔偿原告各项损失共计245661.33元（254057.57元＋3000元－11396.24元）。
据此，原审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据若干问题的规定》第二条之规定，判决：被告王正顺赔偿原告金荣德误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、后续治疗费、被抚养人生活费、交通费、精神抚慰金共计245661.33元，于判决生效后10日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6199元，由原告负担1240元，被告负担4959元。
宣判后，王正顺不服，上诉至本院。
上诉人王正顺上诉称：第一、一审法院认定上诉人雇佣被上诉人属于事实不清。本案中，上诉人与被上诉人尚未建立雇佣关系，上诉人意欲揽到拆迁活计，被上诉人称其有拆迁钢结构板房的工作经验后，上诉人带领其到拆除工地后，被上诉人自行爬到房屋顶部跌落，从到达工地到被上诉人跌落，前后不足20分钟。被上诉人受伤结果产生之时，其与上诉人并未建立雇佣关系。第二、一审法院适用过错责任原则认定上诉人承担80%的责任错误。被上诉人所受伤害完全系其自己急于找到工作，欺骗上诉人有从事该工作的经验，自行冒险爬到房顶造成的，应由上诉人承担主要责任。第三、一审法院对于后续治疗费取高点认定为12000元错误，并且，一审判决确定上诉人承担80%的责任后，仍然判定上诉人承担12000元的后续治疗费没有法律依据。请求：依法撤销青岛市城阳区人民法院（2013）城民初字第4839号民事判决书，改判驳回被上诉人的诉讼请求或发回重审；本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人金荣德答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由与事实不符，于法无据，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，依法维持原判。
二审经审理查明：原审判决查明的事实属实，本院予以确认。
二审期间各方当事人未举出新的证据。
本案经调解，未能达成协议。
本院认为：被上诉人金荣德为证明与上诉人王正顺之间存在雇佣关系，一审提交了录音材料等证据予以证明；上诉人王正顺主张与被上诉人金荣德之间不存在雇佣关系，二人均系被不知名的第三人的雇佣的，但未提交证据予以证明，根据优势证据规则，一审认定上诉王正顺与被上诉人金荣德之间存在雇佣关系正确，本院予以维持。
根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案作为提供劳务者受害责任纠纷，应适用过错责任。在工作过程中，上诉人王正顺作为雇主，未对被上诉人金荣德提供相关的安全防护措施，具有主要过错，应承担主要责任。被上诉人金荣德对自身安全未尽到充分的注意义务，应承担次要责任。故一审酌定上诉人王正顺与被上诉人金荣德之间承担过错责任的比例为8：2适宜，本院予以维持。后续治疗费是被上诉人金荣德在以后的治疗中必然会产生的费用，应由上诉人王正顺按照责任比例予以承担。根据青岛青大司法鉴定所的鉴定意见，被上诉人金荣德的后续治疗费为10000-12000元，一审在自由裁量权的范围内酌定被上诉人金荣德的后续治疗费为12000元，符合法律规定，本院予以维持。
综上，上诉人王正顺的上诉理由均不成立，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4985元，由上诉人王正顺负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 琰
审 判 员 牛珍平
代理审判员 赵玉霞
二〇一四年十二月十二日
书 记 员 陈长明
书 记 员 贾晓颖