呼和浩特市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）内01民初169号原告（反诉被告）：浙江中成建工集团有限公司，住所地浙江省绍兴市马山海南路68号。法定代表人：王永泉，该公司总经理。委托诉讼代理人：潘志刚，男，1972年10月31日出生，汉族，该公司员工，住内蒙古呼和浩特市赛罕区书香门第1号楼4单元12楼中户。委托诉讼代理人：张越，内蒙古泽铭律师事务所律师。被告（反诉原告）：内蒙古冲天房地产开发有限责任公司，住所地内蒙古呼和浩特市金川开发区德胜达商贸中心。法定代表人：张存添，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈鑫，慧聪律师事务所律师。原告（反诉被告）浙江中成建工集团有限公司（以下简称浙江中成公司）诉被告（反诉原告）内蒙古冲天房地产开发有限责任公司（以下简称内蒙古冲天公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年10月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）浙江中成公司的委托诉讼代理人潘志刚、张越、被告（反诉原告）内蒙古冲天公司的委托诉讼代理人陈鑫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。浙江中成公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法确认浙江中成公司与内蒙古冲天公司签订的两份《商品房买卖协议》合法有效，浙江中成公司依法享有该抵顶建筑物的优先权；2、请求判令内蒙古冲天公司支付浙江中成公司工程款24887904元，支付违约金20942391元，并支付至实际给付之日止；3、本案的诉讼费用由内蒙古冲天公司承担。事实与理由：2011年7月3日，浙江中成公司承建内蒙古冲天公司开发的位于人民路以东、十八中以南的”书香门第”项目，同日双方签订了《书香门第项目建设工程施工合同书》，合同约定浙江中成公司承包内蒙古冲天公司开发的5#、6#综合楼建筑施工工程，承包建筑总面积为7.87万平方米，付款方式为浙江中成公司施工至主体结构八层，内蒙古冲天公司每月按进度产值支付工程款的70%，工程具备竣工验收条件后一周内支付工程量的85%。2013年3月21日，双方另达成《书香门第项目建设工程补充协议书》，约定浙江中成公司施工到八层内蒙古冲天公司支付工程进度款，若内蒙古冲天公司未能按约定支付工程款，须支付浙江中成公司违约金，三个月内仍未能支付工程进度款的内蒙古冲天公司愿以其开发的精装公寓向浙江中成公司抵顶工程款。2013年8月3日，浙江中成公司与内蒙古冲天公司召开专题会议并达成《会议纪要》，浙江中成公司同意以内蒙古冲天公司开发的书香门第项目精装公寓第十层、十一层房屋抵顶工程款，总建筑面积2529㎡，单价为7000元／㎡，另外约定若内蒙古冲天公司未能按照补充协议约定的付款方式付款，超过三个月内蒙古冲天公司每日支付浙江中成公司千分之一的违约金，并计算至内蒙古冲天公司实际给付工程款之日。2014年8月28日，浙江中成公司完成了合同内的所有施工项目内容，并将工程顺利移交装饰单位施工，2014年10月18日浙江中成公司向内蒙古冲天公司移交了工程结算书以及联系单，内蒙古冲天公司在联系单中盖章予以确认。该工程总价款为95960295元，内蒙古冲天公司予以盖章确认。因内蒙古冲天公司未按2013年8月3日达成《会议纪要》的约定支付工程款，内蒙古冲天公司于2016年5月30日将书香门第项目综合楼6号楼20层向浙江中成公司抵顶工程款，面积为1213.34㎡，单价为9200元／㎡。但是，内蒙古冲天公司支付部分工程款及抵项房屋后，内蒙古冲天公司仍欠浙江中成公司工程款24887904元，浙江中成公司虽多次催要未果。违约金计算明细：2014年8月28日，浙江中成公司完成承包合同内所有施工项目，2014年10月18日浙江中成公司向内蒙古冲天公司提交竣工结算资料、竣工结算书以及联系单，按照合同约定发包人收到承包人竣工结算资料90日内须审计完毕。从2014年10月18日顺延3个月至2015年1月19日。1、2015年1月19日---2016年5月30日，共计506天，剩余工程款：95960295元-58998863元=236961432元，36961432元×506天×1‰=18702480元（截止到2016年5月30日）；2、从2016年6月1日开始计算至2016年8月31日，共计90天，剩余工程款：95960295元-58998863元-12073528元=24887904元，24887904元×90天×1‰=2239911.36元。综上，尚欠工程款24887904元，违约金20942391.40元。内蒙古冲天公司辩称，浙江中成公司的第一项诉讼请求和第二项诉讼请求不符合法律规定，不应支持。2011年7月3日双方确实签订了施工合同，在施工合同履行过程中，双方也达成了补充协议和以会议纪要的形式达成了补充协议，对支付情况及违约责任进行了约定，2014年8月，浙江中成公司、内蒙古冲天公司之间进行了甩项交工，浙江中成公司完成了其全部的施工任务，但根据补充协议的约定，浙江中成公司应当在具备结算条件之后，向内蒙古冲天公司交付完整的竣工资料，竣工图和决算资料后，内蒙古冲天公司在90日内进行审计完毕，但在2014年甩项交工后，在长达一年多的时间内，浙江中成公司既不向内蒙古冲天公司提交相关的竣工资料，也没有向内蒙古冲天公司提交决算资料，直到2015年10月才提交了一份决算书，但相关竣工图并没有提交，但鉴于工程已经完成交付，内蒙古冲天公司也给浙江中成公司进行了相关的竣工决算，内蒙古冲天公司在2016年对决算书审计完毕，最后双方确认的工程总价款是95960295元，因此对于工程总价款内蒙古冲天公司认为浙江中成公司是正确的，同时内蒙古冲天公司由于没有按时付工程进度款，也拿房屋进行了相应的抵顶，但抵顶协议与本案所涉工程一直没有取得预售许可证，所以双方虽然签订了商品房买卖协议，但由于该协议是无效协议，那么抵顶协议也是无效的。对于浙江中成公司提出的优先权，这是不符合法律及司法解释的规定的，建筑物优先受偿权是要在六个月内才享有，因此浙江中成公司的第一项诉讼请求不能成立。关于第二项诉讼请求，目前为止，内蒙古冲天公司所欠的工程款是24887904元，但这项诉讼请求应扣除5%的质保金，因为内蒙古冲天公司认为现在还未过质保期，至于浙江中成公司要求内蒙古冲天公司支付2000余万元的违约金，内蒙古冲天公司认为不符合合同及法律规定，本案所涉的施工合同和补充协议，因浙江中成公司、内蒙古冲天公司双方签订合同的过程中并没有采用招投标方式确定施工单位，因此内蒙古冲天公司认为上述协议因违反法律及法规的禁止性规定，属于无效合同，因此违约金条款是不能适用的，因此浙江中成公司要求内蒙古冲天公司支付2000多万的违约金，没有合同及法律依据。退一步讲，即使合同有效，补充协议也有效，在这种情况下，浙江中成公司要求的违约金也过分高于给其造成的损失，因此即使合同有效，也请法庭对违约金进行调整。内蒙古冲天公司向本院提出反诉请求：1、请求依法确认内蒙古冲天公司与浙江中成公司签订的《”书香门第”项目建设工程施工合同书》、《”书香门第”项目建设工程施工补充协议》无效；2、请求确认内蒙古冲天公司与浙江中成公司签订的《商品房买卖协议》（2015年10月）、《商品房买卖协议》（2016年5月）无效；3、请求判令因工程质量存在问题而给内蒙古冲天公司造成的经济损失，暂计为100万元。（具体损失以鉴定报告为准）；4、反诉费用由浙江中成公司承担。事实与理由：2011年7月3日，内蒙古冲天公司与浙江中成公司签订了一份《”书香门第”项目建设工程施工合同书》，约定由浙江中成公司承建内蒙古冲天公司开发建设的书香门第项目并由浙江中成公司垫资施工。在合同的履行过程中，双方于2013年3月21日签订了一份《补充协议》及会议纪要。对施工进度及竣工结算等进行了进一步的约定。根据合同的约定，工程验收合格后，浙江中成公司要向内蒙古冲天公司呈报完整的工程竣工图、工程竣工资料和竣工结算书各肆套后90天内审计完毕。但浙江中成公司于2014年8月工程甩项交工后，在长达一年多的时间内即不提供竣工资料也不申请竣工结算，一直到2015年11月，才向内蒙古冲天公司提供了竣工资料0套，竣工结算书壹份。2016年1月21日，经审计工程总造价108597740元，扣除甲供材、支付的工程款及以房抵顶的工程款及质保金，尚欠浙江中成公司工程款20089909元。浙江中成公司所承建的工程存在如下的质量问题：集水坑、电梯漏水；地下室漏水；电缆桥架达不到交工水平，需要修整；消防水池没有完成，电梯井、管道井地板没做封闭处理等。而且至今竣工资料没有交齐，竣工图没有交付。内蒙古冲天公司多次发函要求内蒙古冲天公司进行整改，但内蒙古冲天公司至今未予整改，且拒绝按照合同约定提供完成的竣工图及竣工资料。内蒙古冲天公司认为，本案所涉的建设工程施工合同及补充协议、会议纪要等，因上述施工合同未履行招投标手续，依据法律的规定，应为无效合同。同时，由于本项目至今未取得预售许可证明，故内蒙古冲天公司与内蒙古冲天公司签订的以房抵顶工程款协议同样为无效协议。鉴于浙江中成公司所承建的工程存在严重的质量问题，且在接到内蒙古冲天公司的通知后拒不整改，特依据民事诉讼法的相关规定，请求依法确认内蒙古冲天公司与内蒙古冲天公司签订的上述协议无效，判令浙江中成公司赔偿因工程质量问题而给内蒙古冲天公司造成的损失。浙江中成公司辩称，一、浙江中成公司与内蒙古冲天公司签订的《”书香门第”项目建设工程施工合同书》、《”书香门第”项目建设工程施工补充协议》合法有效，内蒙古冲天公司请求确认上述施工合同无效于法无据；二、浙江中成公司与内蒙古冲天公司已经就已完工程量进行了审计，最终确定工程造价为95960295元。内蒙古冲天公司陆续支付部分款项，但是仍欠浙江中成公司工程款24887904元；三、根据双方签订的《”书香门第”项目建设工程施工合同书》，浙江中成公司垫资施工至主体结构八层，八层以上内蒙古冲天公司每月按进度支付70%的工程款。工程具备竣工验收条件后一周内付至总完成量的85%。逾期每日支付千分之一的违约金。内蒙古冲天公司未按照合同约定的付款方式支付工程款应当支付违约金；四、浙江中成公司与内蒙古冲天公司签订的《商品房买卖协议》实际是以房顶账协议，浙江中成公司以其房屋支付工程款。该协议不适用最高人民法院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》，因此，内蒙古冲天公司提出由于其未取得预售许可证，《商品房买卖协议》无效，法院不应支持。经审理查明：2011年7月3日，发包方内蒙古冲天公司（甲方）与承包方浙江中成公司（乙方）签订《”书香门第”项目建设工程施工合同书》，内蒙古冲天公司将位于赛罕区人民路以东、十八中以南的”书香门第”项目发包给浙江中成公司，合同约定：工程验收合格后，承包方向发包方呈报工程竣工结算书，建设单位审查后报审计公司审计确认。发包人收到承包人完整的工程竣工图、工程竣工资料和竣工结算书后90天内须审计完毕，否则视为发包人同意承包人的竣工结算书，发包方则暂付至承包方所报结算价的95%。执行国家规定的预决算后，定额取费标准的管理费承包方让利2%。甲指、甲供料及甲方分包项不下浮。2013年3月21日，内蒙古冲天公司（甲方）与浙江中成公司（乙方）签订《”书香门第”项目建设工程施工补充协议》，合同约定，结算：（1）发包人收到承包人完整的工程竣工图、工程竣工资料和竣工结算书后90天内须审计完毕或提出书面审计异议，否则视为发包人同意承包人的竣工结算书，如双方未能在90天内确认审计结果，发包方则按承包人每月上报的工程量报表所列价款暂付至总完成量的95%。（2）乙方完成其所承包的全部工程并经甲方、监理验收合格后即具备结算条件。（3）总工期、竣工图、工程资料等均不包括精装修工程；违约责任：（1）发包人应及时支付工程款以保证工程的顺利进行，若发包人未能按约定支付工程款，则自应付之日起按应付工程款的万分之五每天支付给承包人违约金，若三个月内仍未能支付应付工程进度款的，则发包人愿意按7000元每平方米的价格把相当于应付乙方工程款数量的精装修公寓楼折抵给承包人（此价格不作为结算工程款的抵款依据）。在此基础上，乙方保证不停工。（2）如因乙方原因造成工期延误的，应承担2万元每天的工期延误违约金给甲方；此补充协议作为原施工协议书的补充，具备同等法律效力，此前双方所签文件与本补充协议有矛盾之处应以本补充协议为准，其它仍执行原协议约定。2012年3月7日，内蒙古冲天公司（甲方）与浙江中成公司（乙方）形成《会议纪要》，约定：乙方在工程中垫资资金发生困难，现乙方要求甲方在资金上给予一定支持，甲方也表示同意。其余工程款支付仍按双方签订的《”书香门第”项目建设工程施工合同书》约定。现因甲方拆迁延后的原因，导致两个单位工程不能同时进展，故甲方在支付垫资工程款时，应以乙方完成单位主体结构为标准，即当乙方施工至任一单位主体结构八层，甲方即应支付该单体已完成工程量的70%工程款。2013年8月26日，内蒙古冲天公司（甲方）与浙江中成公司（乙方）形成《会议纪要》，约定：由于甲方目前资金紧张，甲乙双方协商，同意甲方对乙方进度欠款：部分以房抵款，其余以现金支付。乙方同意接受甲方以房抵款的房屋为：由甲方开发、乙方承建的呼和浩特市”书香门第”项目中的精装公寓楼第十层至十一层，建筑面积约为2529平方米，价格7000元/平方米。以现金支付的工程款付款期限如下：2013年8月支付500万元，按本月10日、20日、30日分别200万元、200万元、100万元三次付清；2013年9月支付800万元，按本月10日、20日、30日分别300万元、300万元、200万元三次付清；从10月至2014年元月底，每月平均支付300万元，付至工程进度总量的70%为止。2014年的工程进度款，仍按每月完成工程量的70%支付。2013年11月21日，呼和浩特市建筑工程质量检测试验中心出具《书香门第小区综合楼检测报告》，对于书香门第小区-综合楼混凝土结构、砌体结构各分项建议批验收合格，符合质量验收规范要求。2014年10月18日，浙江中成公司出具《联系单》，内容为”按''书香门第''项目建设施工合同要求，我公司浙江中成公司已于2014年8月28日完成承包合同内的所有施工项目内容，顺利的移交装饰单位施工，现根据合同条款约定，今由我公司报送''书香门第''综合楼工程决算书”内蒙古冲天公司在该《联系单》上由经办人签字并加盖公章。另查明，浙江中成公司给内蒙古冲天公司出具《工作联系单》，打印内容为”我单位浙江中成公司承建的''书香门第''综合楼工程因贵公司动迁未到位，造成我公司办公楼（1-11轴）施工段延误一年后才正常施工，为此给我公司造成了以下直接损失：一、管理成本为162万元。二、办公楼塔吊租赁费为39万元。以上费用合计为201万元，请贵公司给予确定后进入工程决算”，浙江中成公司加盖公章。手写内容为”上述内容基本属实，经双方协商并同意''书香门第''土建工程项目施工过程中，因甲方所有原因造成的工期延误，造成损失一并补偿人民币100万元，该补偿进入决算”，浙江中成公司由经办人签字。2016年1月20日，内蒙古冲天公司（甲方）在该《工作联系单》上由经办人签字并加盖公章。2016年1月21日，内蒙古冲天公司制作《基本建设工程决算审核报告》，并由内蒙古冲天公司、浙江中成公司在《综合楼结算汇总表》、《配合费》签字及加盖公章，其中：工程总价款为95960295元，配合费：合计30462166元、管理费2%：609243元。又查明，2015年7月29日，内蒙古冲天公司（出卖人）与葛利明（买受人）签订《商品房买卖协议》，约定葛利明购买内蒙古冲天公司建设的呼和浩特市赛罕区人民路十八中南侧路东书香门第·尚座综合楼10、11单元10011......号等41套公寓，建筑面积共2533.96平方米。商品房价款：按建筑面积计算，该商品房单价为每平方米7000元，总金额17737720元。付款期限及期限：一次性付款；买受人于签署《商品房买卖合同》当日，即于2015年7月29日，缴纳总房款的100%（含定金），合计17737720元。2015年11月9日，内蒙古冲天公司出具《售楼部给物业转办函》将书香门第尚座10011......号等公寓，业主姓名葛利明，房屋面积2533.96平方米。房款已全部交清。请物业公司核对商品房买卖合同及收据后办理交房手续。2016年5月30日，内蒙古冲天公司（出卖人）与葛利明（买受人）签订《商品房买卖协议》，约定葛利明购买内蒙古冲天公司建设的呼和浩特市赛罕区人民路十八中南侧路东书香门第·尚座写字楼20层01-09号房屋，建筑面积共1312.34平方米。商品房价款：按建筑面积计算，该商品房单价为每平方米9200元，总金额12073528元。付款期限及期限：一次性付款；买受人于签署《商品房买卖合同》当日，即于2016年5月30日，缴纳总房款的100%（含定金），合计12073528元。再查明，2015年12月15日，内蒙古冲天公司出具《对账单》，内容为”截止2015年12月15日，经与浙江中成公司''书香门第''综合楼土建工程双方对账工程款，已支付浙江中成公司土建工程款58968863元（包括顶房17737720元，顶物业费98143元）”。2012年至2016年，内蒙古冲天公司向浙江中成公司支付工程款现金41163000元，以房抵顶工程款29811248元，以物业费抵顶工程款98143元，以上款项共计71072391元，尚欠工程款24887904元（包括工程质保金4798015元）。以上事实有《”书香门第”项目建设工程施工合同书》、《”书香门第”项目建设工程施工补充协议》及两份《会议纪要》、两份《商品房买卖协议》、《书香门第小区综合楼检测报告》、《联系单》、《工作联系单》、《基本建设工程决算审核报告》、《综合楼结算汇总表》、《配合费》、《售楼部给物业转办函》、《对账单》、《收据》等证据在案佐证。本院认为，本案的争议焦点是：一、《”书香门第”项目建设工程施工合同书》、《”书香门第”项目建设工程施工补充协议》及两份《会议纪要》是否有效；二、两份《商品房买卖协议》是否有效；浙江中成公司请求就抵顶房屋享有的优先权能否成立；三、浙江中成公司所施工程是否存在质量问题，内蒙古冲天公司请求扣减经济损失100万元有无依据；四、浙江中成公司请求内蒙古冲天公司支付欠付工程款24887904元、内蒙古冲天公司请求扣除质保金4798015元有无依据；五、内蒙古冲天公司是否存在违约行为，是否应当支付浙江中成公司相应违约金。针对第一个争议焦点，浙江中成公司与内蒙古冲天公司签订的《”书香门第”项目建设工程施工合同书》、《”书香门第”项目建设工程施工补充协议》及两份《会议纪要》是双方当事人真实意思表示，内容不违反法律强制性规定，应属合法、有效。内蒙古冲天公司作为工程发包方，履行完善手续、给付工程款是其主要义务，浙江中成公司作为施工方，应当对工程质量、工期等承担主要义务，故内蒙古冲天公司将其不作为的行为后果由浙江中成公司承担违反法律原则，故内蒙古冲天公司主张上述合同无效的理由不能成立，本院不予支持。针对第二个争议焦点，关于本案所涉两份《商品房买卖协议》，双方已经就房屋位置、面积及以工程款抵顶购房款等形成合意，且签订上述协议后，相关房屋已经交付使用，即已经实际履行，因此产生纠纷系房屋买卖纠纷，而本案系建设工程施工合同纠纷，故不属于本案审理范围，浙江中成公司的该项诉讼请求，本院不予支持。针对第三个争议焦点，本案中，内蒙古冲天公司请求对浙江中成公司所施工的部分工程质量、修复费用进行鉴定。本院认为，首先，浙江中成公司施工的工程于2013年11月21日经检测，混凝土结构、砌体结构合格；其次，内蒙古冲天公司确认浙江中成公司于2014年8月28日完成施工工程，移交装饰单位施工。现相关工程已交付使用。根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条”建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任”之规定，内蒙古冲天公司涉案工程未经竣工验收的情况下擅自使用，且未举证证明相关工程存在地基基础工程和主体结构的质量问题，故内蒙古冲天公司请求鉴定的申请不符合规定，本院不予支持，其请求赔偿损失没有证据予以佐证，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条”当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，故内蒙古冲天公司请求赔偿损失的请求本院不予支持。针对第四个争议焦点，本案中，浙江中成公司已履行施工义务，且相关工程已交付使用，内蒙古冲天公司未提交证据证明工程存在质量问题，故浙江中成公司有权请求给付工程款。双方认可欠付工程款数额是24887904元，其中包括质保金4798015元（工程总造价95960295元×5%），内蒙古冲天公司对应当支付质保金存在异议，本院认为，本案所涉工程于2014年8月28日交付内蒙古冲天公司，至浙江中成公司起诉之日即2016年10月8日，已超过两年，故内蒙古冲天公司应当支付质保金。综上，内蒙古冲天公司应当向支付浙江中成公司工程款(包括质保金)24887904元。针对第五个争议焦点，内蒙古冲天公司逾期支付部分工程款，应当承担违约责任，即向浙江中成公司支付相应违约金。关于违约金数额，首先，是违约金起算时间的问题。依据双方约定，内蒙古冲天公司支付工程款的时间为”收到竣工结算后90天内审计完毕，否则视为内蒙古冲天公司同意浙江中成公司的竣工结算书，内蒙古冲天公司暂付至浙江中成公司所报结算价的95%”。内蒙古冲天公司抗辩称浙江中成公司未提交完整的工程竣工图、工程竣工资料致其不能决算，本院认为，因该工程还涉及部分项目由内蒙古冲天公司分包他人，而分包工程的图纸、资料内蒙古冲天公司未提供，故未依约提供完整图纸、资料的责任应当由内蒙古冲天公司承担。本案中，内蒙古冲天公司未按约定支付工程款，应当承担相应违约责任。本案中，2014年10月18日浙江中成公司在联系单中说明”今由我公司报送。书香门第''综合楼工程决算书”，且内蒙古冲天公司由经办人签字并加盖公章，据此，本院结合合同约定及双方抗辩主张，确认95%工程款91162280元(95960295元×95%)的最迟给付期限应当为2015年1月19日，因已支付58998863元，至此欠付工程款数额为32163417元（91162280元-58998863元）；因2016年5月30日又以房抵顶工程款12073528元，至此欠付工程款数额为20089889元（91162280元-58998863元-12073528元）。关于质保金4798015元给付起算时间，因双方对质保金返还期限未明确约定，而本案所涉工程于2014年8月28日交付内蒙古冲天公司，故本院酌定质保金应当于2016年8月28日予以支付。其次，关于违约金约定是否过高的问题。本案中，双方约定”若三个月未能支付执行每日千分之一”。根据最高人民法院《关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）》第二十九条第二款”当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的''过分高于造成的损失''”的规定，本院认为，浙江中成公司的损失实质上即利息损失，而浙江中成公司请求支付的违约金过分高于利息损失，应当予以调整，故按中国人民银行同期同类贷款利率的1.3倍计算利息应当属于双方当事人可以预见的损失。综上，浙江中成公司请求的违约金为8092641.57元（其中：32163417元从2015年1月19日至2016年5月30日；20089889元从2016年6月1日开始至2016年8月31日；4798015元从2016年8月28日开始计算至2016年8月31日，均按中国人民银行同期同类贷款利率的1.3倍计算）。从2016年9月1日开始继续计算违约金（本金为24887904元，利率按中国人民银行同期同类贷款利率的1.3倍计算）至给付完毕工程款（包括质保金）24887904元之日止。综上所述，浙江中成公司的诉讼请求部分成立，本院予以部分支持。内蒙古冲天公司的反诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、最高人民法院《关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）》第二十九条第二款、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十七条、第十八条规定，判决如下：一、被告内蒙古冲天房地产开发有限责任公司于本判决生效后十日内向原告浙江中成建工集团有限公司支付工程款24887904元及违约金8092641.57元，共计32980545.57元，并继续支付违约金（本金为24887904元，利率按中国人民银行同期同类贷款利率的1.3倍计算）至支付完毕上述工程款之日止；二、驳回原告浙江中成建工集团有限公司的其他诉讼请求；三、驳回反诉原告内蒙古冲天房地产开发有限责任公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费270951.48元（浙江中成建工集团有限公司已预交），由浙江中成建工集团有限公司负担75968.50元，由内蒙古冲天房地产开发有限责任公司负担194982.98元。反诉案件受理费6900元（内蒙古冲天房地产开发有限责任公司已预交），由内蒙古冲天房地产开发有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区高级人民法院。审判长  马国民审判员  鄂晓红审判员  孙 昊二〇一六年十二月二十三日书记员  吴丽诗