安徽省宿州市埇桥区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）埇民一初字第04081号
原告：张存民，男，汉族，农民，住宿州市埇桥区。
委托代理人：陈计祥，安徽拂晓律师事务所律师。
被告：李庆选，男，汉族，农民，住宿州市埇桥区。
委托代理人：葛银业，宿州市埇桥区时村法律服务所法律工作者。
被告：丁四永，男，汉族，农民，住宿州市埇桥区。
委托代理人：王永振，安徽皖光大律师事务所律师。
原告张存民与被告李庆选、丁四永提供劳务者受害责任纠纷一案，本院分别于2015年4月29日立案受理，依法由审判员胡士君担任审判长与代理审判员付贵、人民陪审员王飞组成合议庭，于2015年8月18日和2015年11月17日公开开庭审理了本案。原告张存民及其委托代理人陈计祥、被告李庆选及其委托代理人葛银业、被告丁四永委托代理人王永振到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告张存民诉称：原告从2012年开始，在农闲时随被告李庆选干活，每隔段时间从被告李庆选处领取工资。2014年10月28日下午，李庆选告诉原告，让其10月29日到时村街丁四永家砸楼梯。10月29日上午，原告到李庆选家，李庆选让原告从他家拿了一个电镐、一个大锤去丁四永家干活。原告在丁四永家中正干活时楼梯突然塌下，原告被摔伤，后送至时村镇医院检查后，立即转入中煤矿建总医院。经诊断原告颅骨骨折；T11、L1、L4椎体压缩骨折伴不全瘫。在该院治疗44天后，于2014年12月13日出院。原告在治疗终结后，于2015年3月18日依法对其伤残等级及护理依赖程度进行了司法鉴定，鉴定结果为；1、原告胸腰部脊柱损伤伴不全瘫伤残四级；2、原告护理依赖程度为大部分护理依赖。原告作为被告李庆选的雇员，在从事雇佣活动中遭受人身损害，作为雇主被告李庆选应当承担赔偿责任。作为发包方的丁四永将自己房屋修缮任务承包给没有相应资质的被告李庆选，依法应承担连带赔偿责任。请求法院判令两被告赔偿原告医药费、误工费、护理费、营养费、伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金、复查费、鉴定费、定残后护理费、等合计509349.23元（重新鉴定后变更为466675.42元）；本案诉讼费由二被告承担。
被告李庆选辩称：原、被告在此案之前存在雇佣关系，在本案中原、被告不存在雇佣关系，用人是第一被告来找，费用是丁四永来付，雇佣关系不存在。鉴定伤残等级为7级伤残，误工费超过60岁不应计算，应只算住院期间的误工费，护理费也应计算40天，营养费、伙食补助费无异议，伤残补助费不应以19年计算，应以18年计算，精神抚慰金按照相关法律规定，精神抚慰金应以20000元为宜。定残后护理费原告宣称应当以50%来计算，被告认为应以40%计算，原告也应承担相关的责任，原告应当预见危险，承担40%的责任，二次鉴定费用应由原告承担。被抚养人生活费应由被抚养人4个子女共同承担。
原告丁四永辩称：对原告所述事实发生过程无异议，对于原告与李庆选之间雇主与雇员关系无异议。丁四永只自备建筑材料，所有用工、工资发放、工作安排等均由李庆选安排。农民自建两层以下工程建设无需相应的建筑资质，因此，原告要求丁四永承担连带赔偿责任无法律依据。丁四永不应承担连带赔偿责任，请求法院驳回原告对于丁四永的诉讼请求。丁四永客观与主观上均无过错。
原告张存民在诉讼过程中向法庭提交以下证据：1、原告身份证复印件一份，证明原告主体资格；2、记工本一份，证明原告跟随被告李庆选工作的记录；3、中煤矿建医院入院记录、出院记录及门诊、医药费发票（3张）、用药清单，证明原告受伤住院，花费医药费及医嘱的事实；4、安徽永泰司法鉴定所（2015）第290号鉴定意见书，证明原告的伤残等级为四级护理依赖程度为大部分护理依赖；5、鉴定费发票，证明原告鉴定花费；6、张振元户口本，证明原告父亲需抚养。
被告李庆选对上述证据的质证意见为：对证据1无异议；证据2有异议，原告仅在2014年出事前几天开始跟他一年干了8天活；对证据3无异议；对证据4、5，对鉴定结论有异议，申请重新鉴定；对证据6无异议。
被告丁四永对上述证据的质证意见为：对证据1无异议；对证据2证明目的无异议；对证据3真实性无异议；对证据4、5暂不发表质证意见；对证据6无异议。
被告李庆选在诉讼过程中向法庭提交以下证据：1、被告李庆选身份证复印件一份，证明被告主体资格；2、申请证人尹某出庭，证明被告李庆选安排尹某与原告张存民去被告丁四永家干活，丁四永安排两人砸屋面楼板，两人从楼面摔下受伤，是丁四永安排他们的，是站在屋面上往下砸，以上干活是李庆选发的工资，这个活刚干，没发工资，李庆选只说让砸楼梯，到了以后就听户主的，他和张存民都跟李庆选干活，干一天算一天钱，他干了二年，张存民也干了很长时间了，就头年有段时间没有干，丁四永告诉他们砸的位置，丁四永也砸了几下就走了。3、证人李某出庭，证明她是李庆选的妻子，丁四永与李庆选通过电话后，李庆选就安排张存民等人去丁四永家里干活，是点工，按天算，中午丁四永管饭，到时候让他们自己谈工资。
原告张存民对上述证据的质证意见为：对证据1无异议，对证据2证人证言无异议，可证明原告与李庆选存在雇佣关系，李庆选并未向原告提供安全防护措施；对证据3证人证言有异议，证人与被告李庆选系夫妻关系。
被告丁四永对上述证据的质证意见为：对证据1无异议，对证据2证人证言无异议，李庆选是雇主，原告工资由李庆选发放；对证据3证人证言有异议。
被告丁四永在诉讼过程中向法庭提交以下证据：被告丁四永身份证复印件一份，证明被告主体资格。
原告张存民与被告李庆选均无异议。
被告李庆选于2015年8月18日向法庭递交申请，申请对原告张存民伤残等级及护理程度等进行重新鉴定。后委托安徽皖北医院司法鉴定所作出安徽皖北医院司鉴所（2015）鉴字第453号鉴定意见书，鉴定意见为一、张存民的胸11、腰2、腰4椎体压缩性骨折，留有部分神经性功能障碍，属于七级伤残。二、张存民需要部分依赖护理。
原告张存民对该份鉴定报告的质证意见是：该证据，鉴定事实有误，鉴定腰椎一压迫，对腰椎二鉴定错误。但对鉴定结论没有异议。
被告李庆选、丁四永对该份鉴定报告的质证意见是：对该份证据无异议。
综合双方的举证、质证意见，本院对原、被告所举证据认证如下：原告张存民所举证据1、3、5、6证据来源真实内容合法，本院对其真实性、合法性予以认定；对证据2，被告李庆选虽有异议，但综合全案，能够印证原告的证明目的；对证据4，因被告李庆选申请重新鉴定，对重新鉴定的结论原告无异议，故对该证据不予确认。对被告李庆选所举证据1及证人尹某的证言的真实性、合法性、关联性予以认可；证人李某的证言因证人与被告李庆选是夫妻关系且原告张存民、被告丁四永均有异议，故对其证言不予采纳。对被告丁四永的证据真实性、合法性予以认定。对重新鉴定的安徽皖北医院司鉴所（2015）鉴字第453号鉴定意见书的真实性、合法性、关联性予以认可。
经审理查明：原告张存民自2012年开始跟随被告李庆选工作，听从被告李庆选安排干活并从李庆选处领取工资。被告丁四永与被告李庆选联系要求拓宽楼梯，2014年10月29日，被告李庆选安排原告张存民和尹某到位于时村镇红旗村的丁四永家拓宽楼梯。被告丁四永让原告张存民和尹某在一楼的屋顶砸一至二楼的楼梯并指定砸的位置，被告丁四永与原告张存民、尹某用工具共同砸了楼梯，后楼梯突然塌落，致使在楼梯上作业的原告张存民、尹某摔伤。事故导致原告张存民颅骨骨折，T11、L1、L4椎体压缩骨折伴不全瘫，原告张存民入院治疗44天，支出治疗费61081.35元，其中被告李庆选已支付医疗费23460元，原告张存民自付医疗费37261.35元。经被告李庆选申请，通过本院委托，安徽皖北医院司法鉴定所对原告张存民的伤残等级、护理期依赖程度重新鉴定，原告张存民的伤属于七级伤残，需要部分护理依赖。另查明，张振元（1920年4月7日出生）系原告张存民的父亲，由张存民兄弟姊妹四人共同抚养。
本院认为：原告张存民跟随被告李庆选工作听从被告李庆选的工作安排，被告李庆选支付报酬，有原告和两被告的共同陈述及证人尹某的证言，及原告的记工本予以证实，能够认定原告张存民与被告李庆选的雇佣关系。被告丁四永联系被告李庆选要求拓宽楼梯，被告李庆选承揽了该项工作，并安排原告张存民、尹某去作业。而原告张存民作为雇员在从事李庆选安排工作中遭受人身损害，被告李庆选作为雇主应当承担赔偿责任。本案被告丁四永在原告张存民、尹某的工作中有指示及敲砸的行为，对于损害结果的发生有一定的过失，依法应当承担相应的赔偿责任。本案原告张存民在没有经过相应的培训即采取防护措施的情况下，盲目的实施施工行为，未尽到自身的安全注意义务，导致自己受伤的后果，其个人也应承担相应的责任。对于原告张存民因伤造成的损失，本院认为由被告李庆选承担50%的责任，被告丁四永承担20%的责任，原告张存民自行承担30%为宜。本案原告在本次事故中造成的损失为：1、医药费，61221.35元（61081.35元＋140元）；2、伤残赔偿金61544.8元（809840%19年）；3、误工费，原告张存民已过60周岁，结合其工作时间内容不确定的事实，对于原告误工的诉求本院不予支持；4、护理费93258.75元，原告张存民住院天数为44天，没有提供护理人员的收入证明，其伤残需要部分护理依赖，根据其年龄、健康状况、活动能力等确定5年的护理期限，按安徽省2014年度居民服务和其他服务业职工工资标准计算（97.5元／天44天＋97.5元／天365天5年50%），该项诉求本院部分予以支持；5、住院伙食补助费1320元，原告张存民住院44天（44天30元／天）；6、营养费1320元，原告主张44天30元／天不违反法律规定，本院予以支持；7、被扶养人生活费6945元（5556元5年÷4）；8、精神抚慰金，因本案涉及的法律关系无侵权行为，故，原告该项诉求本院不予支持。9、鉴定费原告张存民已支付2000元、被告李庆选支付2000元由其各自承担。综上，原告张存民因伤造成的损失总额为225609.9元，被告李庆选承担50%即112804.95元，扣除已支付医疗费23460元，其应当承担89344.95元，被告丁四永承担20%即45121.98元，原告张存民承担30%即67682.97元。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一、二款、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告李庆选于判决生效后十日内赔偿原告张存民经济损失89344.95元；
二、被告丁四永于判决生效后十日内赔偿原告张存民经济损失45121.98元；
三、驳回原告张存民的其他诉讼请求。
案件受理费8893元，由原告张存民负担2668元，被告李庆选负担4446.5元，被告丁四永负担1778.5元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。
审 判 长 胡士君
代理审判员 付 贵
人民陪审员 王 飞
二〇一五年十二月二十二日
书 记 员 祝干干
王朝