山西省忻州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）晋09民终256号上诉人(原审被告)中太建设集团股份有限公司。法定代表人邓。委托代理人宋东明。被上诉人(原审原告)马贵枝。委托代理人陈茂。原审被告中太建设集团股份有限公司蓝云大厦项目部。负责人杜。上诉人中太建设集团股份有限公司因装饰装修合同纠纷一案，不服偏关县人民法院(2015)偏民初字第72号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人中太建设集团股份有限公司的委托代理人宋东明、被上诉人马贵枝及委托代理人陈茂到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审人民法院查明：中太建设集团股份有限公司的单位性质为股份有限公司（非上市），成立于2001年9月16日，注册资本为玖亿贰仟万元整。2013年1月5日陕西省工商行政管理局作出（陕西）名称变核内【2013】第053207号《企业名称变更核准通知书》，核准汉阴县蓝云房地产开发有限公司变更为陕西蓝云房地产开发有限公司。许可经营项目：房地产开发、销售；建材销售。2014年12月10日偏关县工商行政管理局出具查询回执：“经查询，中太建设集团股份有限公司蓝云大厦项目部未在偏关县工商行政管理局登记注册。”中太建设集团股份有限公司授权杜为其委托代理人，并于2011年11月3日为杜办理了授权委托证明书[(冀)中太授字（110676）号]，载明：“兹授权杜为我方委托代理人，其权限是：联系蓝云大厦项目部相关事宜，有效期限：叁拾天，附：代理人性别：男，年龄：36，身份证号码：，注册号码：13080，企业类型：股份有限公司，经营范围：详见‘营业执照’，法定代表人（负责人）：李文健（盖章），授权单位：中太建设集团股份有限公司”。该授权委托证明书上有被告中太建设集团股份有限公司及其法定代表人李文健的盖章，顶部盖有该公司的骑缝章。中太建设集团股份有限公司于2012年8月9日又办理了一份授权委托证明书[(冀)中太授字（120340）号]，载明：“兹授权张红波、杜为我方委托代理人，其权限是：‘蓝云大厦’项目全权负责人，有效期限：壹佰捌拾天，附：代理人性别：男，年龄：38，身份证号码：，注册号码：13080，企业类型：股份有限公司，经营范围：详见‘营业执照’，法定代表人（负责人）：李文健（盖章），授权单位：中太建设集团股份有限公司”。该授权委托证明书上有被告中太建设集团股份有限公司及其法定代表人李文健的盖章，顶部盖有该公司的骑缝章。汉阴县蓝云房地产开发有限公司在偏关县塔梁新街西侧油房头鑫园开发区开发的偏关新建蓝云大厦商品住宅小区建设项目工程经忻州市建设工程交易中心2012年8月6日忻建交（2012）34022号建设工程交易证明，招标人为汉阴县蓝云房地产开发有限公司，中标人为中太建设集团股份有限公司，中标价为4436.25万元。2012年8月4日，招标人汉阴县蓝云房地产开发有限公司收取中太建设集团股份有限公司投标保证金80万元。2012年8月13日偏关县建设工程招标投标办公室为中标人中太建设集团股份有限公司签发了【2012】偏建招字第022号《中标通知书》。2012年8月18日以招标人汉阴县蓝云房地产开发有限公司为甲方、中太建设集团股份有限公司蓝云大厦项目部为乙方签订了《建设工程施工合同》，该合同约定工程地点为偏关县塔梁新街西侧油房头沟，名称为偏关县蓝云大厦（A、B、C三栋住宅楼），承包方式为包工包料，工期两年，于2012年8月18日开工，2014年8月18日竣工。……合同订立时间：2012年8月18日，双方约定签字后生效。合同甲方签名盖章处有汉阴县蓝云房地产开发有限公司的盖章和其工作人员的签名；乙方签名盖章处有中太建设集团股份有限公司蓝云大厦项目部的公章和中太建设集团股份有限公司委托代理人杜的签名。2013年7月22日，马贵枝为乙方与中太建设集团股份有限公司蓝云大厦项目部为甲方签订了《外墙涂料施工合同书》，该合同约定：第一条工程概况，1.工程地址：偏关县蓝云大厦商品住宅小区工地，2.施工内容：外墙涂料粉刷，包括线条、分色线、窗台板、空调板、飘窗板，3.工程开工日期：按甲方进场通知之日起计算工期，4.工期：有效工期为40天，5.工程承包方式：包工包料。第二条：工程价款，工程价款按照每平方米25元计算（以实际测量面积计算）。第五条付款方式，合同签订后，乙方向甲方交纳履约金一万元，单体工程在二遍刮腻子完工后支付工程款40%，涂料刷完后支付40%，竣工验收后付15%，剩余5%作为质保金，一年到期一次性返还。第七条工程验收，按照规范标准要求验收。第八条其他事项，本合同为工程承包合同，甲乙双方无雇佣关系。乙方在承包过程中应严格执行国家安全生产法律法规及施工规程，做到安全生产，文明施工。乙方在承包过程中发生的所有事故责任均由乙方自行承担，因事故导致的人身损害和财产损失及其他所有损失均由乙方负责赔偿，甲方不承担任何责任和赔偿。第十条约定：“本合同履行期间，双方如发生争议，由双方协商解决。协商不成的，可向人民法院提起诉讼。”2014年10月20日，马贵枝与中太建设集团股份有限公司蓝云大厦项目部对A、B、C号楼外涂涂料工程进行结算，工程结算单载明：“总面积21200平方米，合同承包单价25元每平方米，合计承包总价款530000元，扣除合同约定保修金530000元5%＝26500元，已付工程款260000元，剩余工程款530000元-26500元-260000元=243500元。应付款大写贰拾肆万叁仟伍佰元整。工程竣工验收合格后该款项由蓝云地产代付。工程量确认人：马贵枝，蓝云：廖玉珍，偏关蓝云大厦项目部杜、杨斌。”2014年11月5日马贵枝给中太建设集团股份有限公司蓝云大厦项目部出具承诺书一份，内容为：“兹承诺蓝云大厦外墙粉刷班组，剩余工程款在全部工程竣工，验收合格甲乙双方决算后，从中太工程余款中扣出，保证不以任何理由停工，一次性完工。”诉讼中，双方对该合同项下的工程没有经过验收已使用以及中太建设集团股份有限公司已支付该工程款260000元的事实均不持异议。在原审判决作出前中太建设集团股份有限公司未提交关于中太建设集团股份有限公司蓝云大厦项目部负责人杜涉嫌犯罪的证据。原审人民法院认为：《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条第一款规定：“公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。”《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第五十三条规定：“法人非依法设立的分支机构，或者虽依法设立，但没有领取营业执照的分支机构，以设立该分支机构的法人为当事人。”本案中招标人汉阴县蓝云房地产开发有限公司在偏关县塔梁新街西侧油房头开发区开发偏关新建蓝云大厦商品住宅小区，中太建设集团股份有限公司作为该建设项目工程的中标人。在偏关县住房保障和城乡建设管理局备案的《建筑工程施工合同》中，以中太建设集团股份有限公司蓝云大厦项目部为承包人与汉阴县蓝云房地产开发有限公司为发包人于2012年8月18日签订的建设工程施工合同，在该合同中有中太建设集团股份有限公司授权的“蓝云大厦”项目全权负责人杜的签名，且该授权在有效期限内。中太建设集团股份有限公司蓝云大厦项目部未在工商行政管理局进行登记并领取营业执照。建筑企业项目部是建筑企业因经营需要为特定工程项目所设立的临时机构，一般随着项目的产生而组建，随着项目的结束而解散。此类项目部的性质属于建筑企业的临设机构，是承包方在工地现场的代表机构，代理施工企业履行《建设工程施工合同》。项目部没有营业执照，没有自己的财产，也没有固定的住所地，不属民法上的“其他组织”范畴，项目部对外仅能代表施工单位，其不具有民事法律行为能力。因此项目部不具有独立的诉讼主体资格，其对外发生的责任，根据法律的规定应当由施工单位予以承担。本案中中太建设集团股份有限公司授权的“蓝云大厦”项目全权负责人杜以中太建设集团股份有限公司蓝云大厦项目部的名义与马贵枝签订的《外墙涂料施工合同书》是双方的真实意思表示，约定的内容不违反现行有关法律规定，系有效合同。故中太建设集团股份有限公司应对以中太建设集团股份有限公司蓝云大厦项目部的名义对外签订的合同及因合同履行当中产生的法律后果承担相应的法律责任。马贵枝在起诉前已经依约履行了合同内容，完成了蓝云大厦商品住宅小区建设项目工程的外墙粉刷工程，该住宅小区的部分业主已经装修入住。对于在结算单中关于“工程竣工验收合格后该款项由蓝云地产代付”和承诺书中关于“……从中太工程余款中扣出……”的约定，因以上内容对马贵枝主张的装饰装修合同履行完成后的余款支付方式不相一致，故根据合同相对性原理，中太建设集团股份有限公司有义务足额支付合同价款。现中太建设集团股份有限公司蓝云大厦项目部拖欠马贵枝工程款的行为构成违约，应当承担违约责任，故应由中太建设集团股份有限公司对其违约行为承担责任。关于质保金的问题，因马贵枝按照合同约定履行完成合同义务后至今已逾一年，按照合同约定理应计算于全部欠款内，故马贵枝要求中太建设集团股份有限公司给付剩余工程款270000元的诉讼请求有事实和法律依据，予以支持。马贵枝要求中太建设集团股份有限公司赔偿因违约给马贵枝造成的经济损失参照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》规定，关于买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。对马贵枝要求中太建设集团股份有限公司给付违约造成的经济损失的诉讼请求，依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百六十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条、第六十四条、第一百三十二条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第五十三条、第七十三条、第九十条之规定，判决：一、由被告中太建设集团股份有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告马贵枝工程款人民币270000元及利息（利息按中国人民银行同期贷款利率计算，从2015年5月22日起至欠款全部付清之日止）；二、驳回原告马贵枝的其他诉讼请求。本案受理费人民币5350元（原告已预交），由被告中太建设集团股份有限公司承担。判后，上诉人中太建设集团股份有限公司不服，向本院提起上诉，请求：依法撤销山西省偏关县人民法院(2015)偏民初字第72号民事判决书，驳回被上诉人的诉讼请求。理由为：一、上诉人不是本案适格的诉讼主体，一审法院采信的偏关县工商行政管理局出具的查询函为复印件，不能作为认定事实的依据，一审法院及上诉人均无任何证据证明，上诉人与中太建设集团股份有限公司蓝云/蓝天大厦项目部之间存在必然的联系，仅凭借名称上的字样，就武断的认定二者之间存在联系，纯属无稽之谈。从被上诉人提供的证据来看在2014年10月20日结算中，各方已经对实际付款主体作出明确认定，即陕西蓝云房地产开发有限公司；二、2014年11月5日，被上诉人出具的承诺书中，再次声明“剩余全部工程款，待全部工程竣工，验收合格后双方决算，从中太剩余款中扣除出”，此为典型的附条件付款约定，现条件不成就，第一，工程并没有竣工也没有验收；第二，整个蓝云大厦项目也没有进行决算。二审法院查明的事实和一审法院查明的事实基本一致。本院认为，上诉人中太建设集团股份有限公司上诉称上诉人与中太建设集团股份有限公司蓝云／蓝天大厦项目部之间并不存在必然的联系，上诉人非本案适格诉讼主体。本院认为，上诉人经招投标程序，从汉阴县蓝云房地产开发有限公司处中标后，承揽了该公司所属偏关县蓝云大厦的建设工程。上诉人为杜出具授权委托证明书，特别授权杜全权负责蓝云大厦项目，杜所为与“蓝云大厦”项目相关的民事法律行为均代表上诉人，应由上诉人承担相应的法律后果。杜作为上诉人特别授权委托代理人以中太建设集团股份有限公司蓝云大厦项目部的名义与被上诉人马贵枝签订的《外墙涂料施工合同书》是双方的真实意思表示，为有效合同，上诉人依法应当依据合同约定履行自己的义务。工程施工方的项目部系施工方在工地的临时代表机构，其名称并不足以影响合同本身的效力，也不影响合同主体的认定。综上，上诉人该上诉理由证据不足，本院依法不予支持。关于上诉人提出的被上诉人出具的承诺书为附条件的付款约定，且该条件不成就的上诉主张，本院认为，被上诉人马贵枝已按照合同约定全部履行了合同义务，且已有部分住户装修入住，上诉人理应按约履行付款义务，故对上诉人的该上诉主张，依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉案件受理费5350元，由上诉人中太建设集团股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  樊永生审判员  付俊春审判员  李小荣二〇一六年五月二十八日书记员  赵 慧