江苏省如东县人民法院民 事 判 决 书（2014）东民初字第0150号（2014）东民初字第0158号原告（被告）中国电信股份有限公司如东分公司，住所地如东县掘港镇人民南路150号。负责人沈刚，总经理。委托代理人袁金兵、钱国梅，江苏秉直律师事务所律师。被告（原告）邵新兵，中国电信股份有限公司如东分公司职工。中国电信股份有限公司如东分公司（以下简称电信如东公司）与邵新兵因劳动争议纠纷不服如东县劳动人事争议仲裁委员会作出的东劳人仲案字（2013）第411号仲裁裁决书，均向本院提起诉讼。本院分别于2014年1月15日、1月16日立案受理，并依法由审判员顾宇适用简易程序，公开开庭对二案合并进行审理。电信如东公司委托代理人袁金兵，邵新兵，证人许斌到庭参加诉讼。二案现已审理终结。邵新兵诉称，其系电信如东公司职工，2007年12月18日双方签订无固定期限劳动合同，合同期限自2008年1月起，工作岗位由双方签订的岗位聘用协议确定，岗位为营维员。2010年3月16日原告发生工伤事故，2012年6月15日起享受工伤陆级伤残待遇。2013年11月11日邵新兵被鉴定为工伤捌级伤残，同年9月9日电信如东公司通知邵新兵到公司办公室报到，命令选择工作岗位，邵新兵要求按原合同执行。电信如东公司违法变更合同工作内容，于同日发出通知，要求邵新兵到电信如东公司丰利电信支局为期三个月营业员岗位转岗培训。2013年9月邵新兵的岗位工资、绩效工资均为零。2013年10月7日邵新兵向如东县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求电信如东公司支付2013年9月的基本工资1983元及赔偿金5949元，绩效工资2722.50元及赔偿金8167350元。仲裁委认为用人单位应当规范用工行为，对邵新兵的转岗培训在适用法和公司规章制度上存在不当，同时认为劳动者应当依法遵守用人单位的各项规章制度，对邵新兵旷工两天的事实予以认定，据此裁决电信如东公司支付邵新兵2013年9月基本工资230.03元，对其他请求不予支持。由于电信如东公司没有在公司内部网对外公示或告知岗位贡献津贴、考勤管理办法等文件，邵新兵主张的基本工资中岗位贡献津贴458元应当有依据；电信如东公司无故拖欠、克扣邵新兵的工资，除应补发2013年9月的基本工资646.03元，还支付赔偿金646.03元；同时因电信如东公司在邵新兵工伤后变更其工作岗位，没有经过平等自愿、协商一致，造成邵新兵到市公司上访、向部门领导反映思想没有上班，不构成旷工，故电信如东公司应当按邵新兵原工作岗位支付其2013年9月的绩效工资及赔偿金。电信如东公司公司辩称，1、邵新兵请求的2013年9月基本工资部分，因其工伤休息期满后上班时，该月工资财务部门已作业完毕，故本公司在2013年10月发放工资时一并予以支付。2、关于2013年9月的绩效工资，邵新兵在仲裁委员会庭审中认可其在该月旷工两天，根据公司考勤文件规定，应当扣发三个月的绩效工资，故要求发放该月绩效工资没有依据。3、对邵新兵认为劳动合同内容的变更需协商一致的意见本公司认可，但邵新兵劳动合同中原工作岗位于2012年10月31日到期，因当时邵新兵在工伤期间，其工伤休息期满后上班必然涉及到工作岗位的安排。原岗位聘用协议已到期，公司安排了包括其原岗位营维员（名称改为线务员）在内的三个岗位供其选择，但邵新兵拒绝选择，要求仍按原合同执行，本公司考虑到邵新兵因工伤残疾、安全生产等因素，安排其从事营业员工作，既符合法律规定，也尊重了邵新兵的本人意愿。综上所述，请求法院驳回邵新兵的诉讼请求。经审理查明，邵新兵系电信如东公司职工。2007年12月28日双方签订无固定期限劳动合同，合同期限自2008年1月1日期，对工作岗位另行签订岗位聘用协议。劳动合同签订当日，双方订立岗位聘用协议一份，约定电信如东公司聘用邵新兵在公司下属部门丰利支局从事营维员岗位（专业十一岗）工作，聘用期限自2008年1月1日始至2009年3月31日止。岗位聘用协议到期后，双方没有及时续订岗位聘用协议，邵新兵仍从事元岗位工作。2010年3月16日，邵新兵在营维员岗位发生工伤事故，其伤残情况经南通市劳动能力鉴定委员会鉴定为陆级伤残，推出工作岗位，享受工伤待遇。邵新兵工伤后在家休息期间，电信如东公司安排其同部门同事许斌将《岗位聘用协议》（协议打印落款时间为2010年4月10日）送至邵新兵家中签字，该协议工作岗位丰利中心支局农村信息服务员（线务，原营维员岗位名称变更，工作内容不变），聘用期限自2009年4月1日始至2012年10月31日止。庭审中邵新兵对该岗位聘用协议上的“邵新兵”签名持有异议申请鉴定，因其并不否认许斌曾到其家中送协议签字，又不能提供证据证明存在其他材料签字的事实，且该岗位聘用协议期限也已届满，与本案处理结果没有关联，故鉴定申请不予准许。2013年4月10日，南通市劳动能力鉴定委员会应电信如东公司的申请，对邵新兵的工伤伤残等级作出重新鉴定结论，为捌级伤残，经复核仍为捌级伤残。2013年9月9日，电信如东公司通知邵新兵到公司办公室报到上班，并提供了线务员（原营维员岗位）、销售经理、营业员三个岗位供其选择，邵新兵拒绝选择，要求按原聘用协议履行。同日电信如东公司发出通知，根据邵新兵的身体状况，同时考虑公司生产安全等因素，安排邵新兵从事营业员工作；并根据《中国电信如东分公司转岗培训管理实施细则（试行）》（中电信如东（2010）44号）文件精神，安排邵新兵与2013年9月10日到丰利支局进行为期两个月的转岗培训，邵新兵拒绝签收该通知。2013年9月13日、9月30日邵新兵未经所在部门负责人准假，在考勤登记簿备注栏分别签注“向党支部汇报思想……”、“被强制到南通电信公司上访”为由没有到岗上班。另查明，电信如东公司职工（包括职工邵新兵）的每月工资由基本工资和绩效工资组成。邵新兵从事营维员时的基本工资为：岗位工资750元、岗位贡献津贴50元、年功津贴180元、综合补贴180元、误餐补贴300元、医疗补贴6月、住房补贴109元，合计1575元。2013年9月电信如东公司通知邵新兵到岗上班时，公司财务部门对9月份的职工工资已作业完毕，故邵新兵的9月份工资当月未能发放。电信如东公司在发放10月份工资时，对邵新兵的9月份工资予以补发，其中岗位工资因邵新兵在转岗培训期间，按照公司规定降一级（每月50元）发放，住房补贴降为97元，扣除9月份个人应缴款963.09元，实际发放549.91元。庭审中电信如东公司确认邵新兵原应发基本呢工资为1575元／月。对于绩效工资，电信如东公司于2009年1月22日制定了《中国电信如东分公司2009年绩效考核办法》，经公司职工（会员）代表大会讨论通过，并要求公司各部门认真组织学习，延用至今。考核办法通过对员工的工作业绩、工作能力、工作态度等方面进行综合考核，得出员工绩效考核得分，计算绩效工资。其中第九条第八项规定：对员工违反公司的规章制度及有关规定情节轻微的是情况扣发1-2个月绩效工资。还查明，电信如东公司2007年3月1日印发的《如东县电信分公司考勤管理办法》（（2007）45号），该办法第十五条规定，当月旷工1天（含）以下的，扣发当月绩效工资；当月旷工2天（含）以上的，给予警告处分，并扣发6个月绩效工资。2011年10月31日印发的《中国电信如东分公司转岗培训管理实施细则》（中电信如东（2011）182号）第三条第一款第三、四项、第三条第二款规定，不能胜任岗位要求，在上级和本公司规定额技能鉴定、岗位认证考试中，未取得合格证书的员工、或在相关部门组织的业务、技术培训及相关考试中，一年内累计不及格次数超过四次的员工或者由于自身原因不能胜任现岗位要求换岗的员工，应当由个人提出书面申请。再查明，电信如东公司的规章制度均在其内部网站予以公示，且在与邵新兵（2013）苏审二民申字第588号案件审理过程中，当庭进行了演示，故邵新兵在本案中再次提出该请求不予准许。2013年11月8日，邵新兵向如东县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求电信如东公司支付2013年9月基本工资1983元及赔偿金5949元，支付绩效工资2722.50元及赔偿金8167.50元。经如东县劳动人事争议仲裁委员会审理，该委于20132年12月28日作出东劳人仲字（2013）第411号仲裁裁决书，裁决中国电信股份有限公司如东分公司支付邵新兵2013年9月基本工资人民币230.03元，对邵新兵的其他仲裁请求不予支持。双方当事人收到仲裁裁决书后，电信如东公司于2014年1月15日向本院起诉，要求确认其安排邵新兵营业员转岗培训符合法律规定，不结欠邵新兵2013年9月份的基本工资和绩效工资。邵新兵于2014年1月16日向本院起诉，要求电信如东公司支付其2013年基本工资1991元及赔偿金646.03元，并支付绩效工资及赔偿金。上述事实，有双方当事人的当庭陈述，电信如东公司提供的仲裁裁决书、劳动合同书、岗位聘用协议、2013年9月2日通知、岗位选择会议纪要、岗位选择申请书、办公会纪要、通知、申请书、民事裁定书、工资表等，邵新兵提供的仲裁裁决书、劳动合同书、岗位聘用协议、如东县人民医院出院记录、病情证明书、申请书、录音整理笔录等，本院调取的如东县劳动人事争议仲裁委员会东劳人仲字（2013）第411号仲裁案卷等证据在卷为证，且经庭审举证、质证，其证据的证明力应予确认。综合邵新兵、电信如东公司的诉称、辩称，双方争议焦点为1、电信如东公司安排邵新兵营业员转岗培训，其形式用工管理权是否合理合法？2、电信如东公司是否应当支付邵新兵2013年9月的基本工资、绩效工资及赔偿金？本院认为，用人单位应当规范用工行为。《劳动合同法》第三十五条规定用人单位与劳动者协商一致方能变更劳动合同的约定，但不能因此完全否定企业的用工自主权，企业的用工自主权与劳动者的生存权均需保护，企业在不滥用权利损害劳动者利益的前提下，有权根据自身生产经营需要调整员工的工资岗位和薪酬标准。本案中邵新兵因工伤重新鉴定后，电信如东公司根据规定通知其到单位安排上班，根据双方签订的劳动合同及岗位聘用协议，邵新兵原岗位聘用期限届满，在公司提供的包括原岗位在内的工作岗位中要求其作出选择时，其拒绝选择；而根据电信如东公司与邵新兵签订的劳动合同及岗位聘用协议的约定，无论依据双方认可的岗位聘用协议或邵新兵否认签名的岗位聘用协议（其申请对签名进行鉴定，因该鉴定结果与本案没有关联，不予准许），双方约定的工作岗位的聘用期限已届满，电信如东公司要求邵新兵协商选择岗位并无不当。在要求邵新兵选择岗位遭拒绝后，电信如东公司考虑到其因工伤致残，结合企业自身的生产安全需要，安排邵新兵到营业员岗位工作，并进行转岗培训，具有合理性。关于基本工资、绩效工资及赔偿金的支付。对基本工资，邵新兵因工伤重新鉴定为捌级伤残后，电信如东公司通知其到岗上班，虽双方就转岗未能协商一致，但导致转岗的原因是邵新兵工伤致残，转岗培训期间降低其基本工资标准不符合法律规定，也不具有合理性，故邵新兵2013年9月份的基本工资1575元应予全额发放，扣除10月份补发的1344.97元，余额230.03元电信如东公司应当支付。对于绩效工资争议，劳动者应当依法遵守用人单位的规章制度。庭审中邵新兵对其2013年9月未经准假没有到岗上班两天的事实没有争议，但认为其有正当理由，不属于旷工。根据邵新兵认可的在考勤登记簿上签注的事由，可以理解为其未经准假不到岗是因与公司存在争议、离岗维护自己合法权益，但维权方式有多种，邵新兵在明知单位有考勤制度的情况下，单位领导没有准假，对其请假当天的工作岗位没有作出安排调整前，擅自离岗，显然违反了公司的规章制度，其行为属于旷工；同时按照公司考核规定，绩效工资应予扣发。否则用人单位无法维护正常的日常管理和工作秩序。对赔偿金的请求，电信如东公司对邵新兵的9月份工资虽在10月份补发，但因邵新兵到单位报到并非在月初，财务部门在当月工资作业完毕后于次月补发，不是故意拖延、扣发其工资，故该请求不予支持。综上所述，本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条之规定，判决如下：一、中国电信股份有限公司如东分公司于本判决书生效后十日内支付邵新兵2013年9月份工资余额人民币230.03元。二、驳回邵新兵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍给付迟延履行期间的债务利息。两案件受理费人民币各5元，由中国电信股份有限公司如东分公司、邵新兵各负担5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院。同时向该院预交上诉案件受理费人民币10元（户名：南通市财政局，开户行：中国银行南通市西被闸支行，帐号：47×××82）。审判员 顾 宇二〇一四年四月十四日书记员 毛海燕附相关法律条文：1、《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条