吉林省吉林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）吉02民终932号
上诉人（原审原告）：冀东水泥永吉有限责任公司。住所：吉林省永吉县。
法定代表人：李晓明，总经理。
委托代理人：关辉，吉林佰助律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：黑龙江省国骜商品混凝土有限公司。住所：黑龙江省哈尔滨市。
法定代表人：徐国辉，经理。
被上诉人（原审被告）：黑龙江省国骜家具有限公司。住所：黑龙江省哈尔滨市。
法定代表人：徐国辉，经理。
上诉人冀东水泥永吉有限责任公司（以下简称冀东永吉公司）因与被告上诉人黑龙江省国骜商品混凝土有限公司(以下简称国骜商混公司)、黑龙江省国骜家具有限公司（以下简称国骜家具公司）买卖合同纠纷一案，不服吉林省永吉县人民法院（2015）永民二初字第774号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
冀东永吉公司原审诉称:国骜商混公司与冀东永吉公司在2014年7月5日签订了水泥产品购销合同（合同编号为CYJ-
XS01-2014-0042号），合同1.5.2条款约定：货款应在2014年11月30日全部结清，违约金按应付货款每逾期一日1%计算。国骜家具公司于2014年7月5日向冀东永吉公司出具《担保书》，内容：国骜商混公司未按合同约定的期限履行付款义务，其自愿用自有资产及资金对第一被告的欠款、违约金等费用承担连带担保责任。按合同约定，冀东永吉公司已经全面履行付货义务，2014年7月5日～2014年11月30日，累计付货5000吨、价值1940939.6元的P042.5散装水泥。国骜商混公司已支付35万元，截止2014年12月1日，尚欠1590939.6元。诉讼请求：1.国骜商混公司偿还冀东永吉公司水泥货款1490939.6元；2.国骜商混公司承担违约金477281元；3.案件受理费、财产保全费由被告承担；4.国骜家具公司告对上述诉讼请求承担连带担保责任。
国骜商混公司原审辩称：对欠款事实和本金数额没有异议。对违约金有异议，数额太高，不知道如何计算的。
国骜家具公司原审辩称：对其承担担保责任没有意见。对违约金有异议，数额太高，不知道如何计算的。
原审法院审理查明：2014年7月5日，国骜商混公司与冀东永吉公司签订《产品购销合同》，购买盾石牌42.5级散装普通水泥。合同约定付货履行期限为2014年7月5日至2014年11月30日，结算方式为款后付，供方可给予需方不超过5000吨的周转量，但最后一笔货款需方应在2014年11月30日前结清。如需方未履行上述付款义务，供方有仅停止供货，并在采取清欠措施的同时追究需方的违约责任，违约金按应付款每日百分之一计算。同日，国骜家具公司向冀东永吉公司出具《担保书》一份，承诺如国骜商混公司未按合同约定的时限和数额付款，其自愿用自有资产及资金对国骜商混公司的全部欠款、违约金及原告为实现债权所发生的一切费用承担连带保证责任。合同签订后，冀东永吉公司陆续向国骜商混公司付货。在此期间，国骜商混公司又以同一方式从冀东水泥扶余有限责任公司（以下简称冀东扶余公司）处购买水泥。截至2014年11月30日，冀东永吉公司已供水泥总价款为1052332.4元，国骜商混公司已付25万元，尚欠802332.4元；冀东扶余公司已供水泥总价款为888607.2元，国骜商混公司已付10万元，尚欠788607.2元。2015年6月30日，冀东扶余公司将其对国骜商混公司的788607.2元债权转让给冀东永吉公司，并于2015年7月15日通知了国骜商混公司。2015年7月21日，冀东永吉公司与国骜商混公司对账，确认国骜商混公司拖欠的货款总额为1590939.6元。因该欠款一直未付，冀东永吉公司起诉至法院，要求国骜商混公司立即给付货款1590939.6元、违约金477281元，并要求国骜家具公司承担连带保证责任。本案起诉后，2015年11月16日，国骜商混公司又向冀东永吉公司给付10万元，故在开庭审理时，原告当庭变更诉讼请求为：1.判令国骜商混公司偿还水泥货款1490939.6元；2.由国骜商混公司承担违约金477281元；3．案件受理费、财产保全费由被告承担；4.国骜家具公司对上述诉讼请求承担连带担保责任。
原审法院认为：国骜商混公司与冀东永吉公司和冀东扶余公司签订产品购销合同后，双方应按合同约定全面履行各自的付货、付款义务。合同中约定了最后一笔货款需方应在2014年11月30日前结清，现国骜商混公司未按期付款已构成违约。因冀东永吉公司受让了冀东扶余公司对国骜商混公司未付水泥款的债权，故冀东永吉公司要求国骜商混公司立即给付拖欠水泥款1490939.6元的诉讼请求，应予支持。
关于冀东永吉公司要求国骜商混公司给付总价款30%的违约金是否过高的问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第二款所规定的“过分高于造成的损失”是指当事人约定的违约金超过造成损失的30%。本案中原、被告未提供证据证明具体的损失情况，故认定冀东永吉公司的损失应为未付货款的利息损失。冀东永吉公司虽将违约金标准降低至未付款项的30%，但非法律规定的造成损失的30%，故冀东永吉公司诉请的违约金仍明显超出其损失，且国骜公司亦在庭审答辩时对违约金过高提出抗辩，故本院依据公平原则，对违约金予以调整，参照中国人民银行同期同类贷款利率上浮30%，即按7.8%/年予以支持为宜。因国骜商混公司在起诉后于2015年11月16日又偿还部分欠款，故违约金应分段予以计算，即自2014年12月1日至2015年11月16日的违约金为118993.56元（1590939.6元7.8%/年÷365天350天），2015年11月17日以后，应以1490939.6元为基础，按7.8%/年计算至本判决生效之日止。
国骜家具公司向冀东永吉公司出具担保书为国骜商混公司提供担保。依据《中华人民共和国担保法》第二十一条的规定以及担保书的约定，国骜家具公司应当对主债权及利息、违约金等全部债务承担连带保证责任，故对于冀东永吉公司要求国骜家具公司对欠款本息及违约金承担连带保证责任的诉讼请求，予以支持。国骜家具公司在履行保证义务后，可以向国骜商混公司进行追偿。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告黑龙江省国骜商品混凝土有限公司于本判决生效后立即给付原告冀东水泥永吉有限责任公司水泥款1490939.6元及违约金118993.56元（计算至2015年11月16日，自2015年11月17日起，以1490939.6元为基数，按7.8%/年计算至本判决生效之日止），合计1609933.16元；二、被告黑龙江省国骜家具有限公司对本判决第一项承担连带保证责任；三、驳回原告冀东水泥永吉有限责任公司的其他诉讼请求。案件受理费23346元，由原告冀东水泥永吉有限责任公司负担4057元，由被告黑龙江省国骜商品混凝土有限公司、被告黑龙江省国骜家具有限公司负担19289元；保全费5000元由被告黑龙江省国骜商品混凝土有限公司、被告黑龙江省国骜家具有限公司负担。
冀东永吉公司二审诉称：本案双方当事人系买卖合同关系，合同中明确约定了违约金条款，违约金按应付款每日1%计算。根据此约定，国骜商混公司欠水泥款1490939.6元，从2014年12月1日计算至2015年11月16日，共计350天，违约金数额应为5218288.6元。冀东永吉公司考虑到这样计算明显过高，因此在原审告诉时要求对方承担欠款数额30%的违约金，即477281元。冀东永吉公司要求按30%计算违约金是有法律依据的，而原审判决认定“损失应为未付货款的利息损失”，这样认定显然不妥。违约金与利息在法律上是截然不同的概念，原审法院按照欠款利息判决的违约金数额适用法律错误。上诉请求二审法院改判支持冀东永吉公司主张的违约金477281元。
本院审理查明的事实与原审认定无异。
本院认为：本案系买卖合同拖欠货款引发的争议，不同于民间借纠纷，原审法院认定冀东永吉公司的损失仅为未付货款的利息损失，据以作为冀东永吉公司主张的违约金是否过高的判断标准不妥。判断违约金是否过高问题，应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量。本案中，国骜商混公司无正当理由长期拖欠货款、国骜家具公司亦不兑现保证承诺，两公司违约过错明显。综合考虑冀东永吉公司资金占用的损失、资金周转的预期利益损失以及当前融资难度和成本较高等现实状况，冀东永吉公司主动下调违约金计算标准至拖欠货款的30%，不属违约金计算标准过高。综上，原审法院参照中国人民银行同期同类贷款利率上浮30%，确定违约金计算标准适用法律不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销吉林省永吉县人民法院（2015）永民二初字第774号民事判决；
二、被上诉人黑龙江省国骜商品混凝土有限公司于本判决生效后立即给付上诉人冀东水泥永吉有限责任公司水泥款1490939.6元及违约金477281元，合计1968220.6元；
三、被上诉人黑龙江省国骜家具有限公司对本判决第二项确定的被上诉人黑龙江省国骜商品混凝土有限公司的给付义务承担连带给付责任。
一审案件受理费23346元、保全费5000元、二审案件受理6674元，共计35020元，由被上诉人黑龙江省国骜商品混凝土有限公司、黑龙江省国骜家具有限公司共同负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐 玖
审 判 员 王国峰
代理审判员 赵翠霞
二〇一六年六月十二日
代理书记员 王洋子