沈阳市沈河区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）沈河民三初字第01718号
原告：沈阳百灵时代广告有限公司。
法定代表人：张伟雄，系该公司董事长。
委托代理人：宋省有，系辽宁大义律师事务所律师。
委托代理人：徐茂东，系公司财务总监。
被告：沈阳富兴安泰房地产开发有限公司。
法定代表人：李洪涛，系该公司经理。
委托代理人：张明春，系辽宁名熙律师事务所律师。
委托代理人：李娜，系辽宁名熙律师事务所律师。
原告沈阳百灵时代广告有限公司与被告沈阳富兴安泰房地产开发有限公司广告合同纠纷一案，本院于2015年8月31日立案受理后，依法适用简易程序，由本院代理审判员班蕊独任审判，于2015年9月28日公开开庭进行了审理。原告沈阳百灵时代广告有限公司的委托代理人宋省有、徐茂东，被告沈阳富兴安泰房地产开发有限公司的委托代理人李娜均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告沈阳百灵时代广告有限公司诉称，原、被告双方于2014年4月17日签订《地铁广告发布合同》，合同约定：原告为沈阳地铁一、二号线广告媒体，为被告发布《三联封＋屏蔽门贴6组套装》和《10个灯箱＋3个梯顶墙贴》依云首府广告。发布时间为2014年5月29日至2014年7月23日。广告金额为人民币402424元，付款时间为2014年6月28日支付第一期广告费201212元，7月22日支付第二期广告费201212元。若被告逾期支付广告费，每逾期一日，应按照逾期未付广告发布款的万分之五向乙方支付违约金。合同签订后，原告按照约定为被告发布全部广告，现被告拖欠广告费人民币202424元未支付。故原告诉至法院，请求法院判令被告支付广告费202424元及违约金5万元，并承担本案诉讼费用。
被告沈阳富兴安泰房地产开发有限公司辩称，原告与被告于2014年4月17日签订地铁广告发布合同，随后双方于2014年5月21日对购买媒体的数量等进行了确认，双方签订确认单，在广告费用的约定中，双方同意分两次给付，给付时间分别为2014年6月28日及2014年7月22日，但双方签订合同后，原告未履行义务，被告在原告没有履行义务的情况下，向原告支付了20万元的广告费，但在被告支付费用后，原告没有履行合同进行广告的发布，随后原告又向被告索要剩余的款项，被告为维护合法权益，拒绝给付剩余款项。原告向法院提交的广告样本中是依云北郡而不是依云首府，依云北郡并不是被告旗下的项目，经我公司的调查，依云北郡的开发商是沈阳富禹房屋开发有限公司，法人为鲍晓龙，与我公司不是同一主体，我公司与依云北郡没有任何关系；原告提供的广告发布报告中并没有被告的任何盖章或授权。综上原告并没有履行合同，被告有权拒绝向原告支付剩余款项，请求法庭驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，2014年4月17日，原告沈阳百灵时代广告有限公司（乙方）与被告沈阳富兴安泰房地产开发有限公司（甲方）签订《地铁广告发布合同》一份，就乙方为甲方于沈阳地铁发布依云首府广告约定如下：广告发布的具体位置为沈阳地铁一二号线，具体位置以双方最终确认内容为准；合同执行期为2014年3月10日至2014年12月28日；合同有效期内每次广告发布媒体形式、数量、发布时间、发布费以甲乙双方每次签订的《媒体发布确认函》为准；甲方应在发布媒体上刊后10个工作日内支付当次媒体发布费的50%，当次发布媒体下刊后的10个工作日支付当次媒体发布费的50%，当次发布媒体上刊前7日内支付当次媒体制作费的100%；广告发布后七个工作日内，乙方向甲方提供广告发布上刊报告，甲方应在收到报告后三天内签署回执返还乙方，逾期未返还回执的，则视为甲方已确认赏脸报告并无异议。广告发布后甲方可实地检验广告，如就广告发布内容、数量及效果等有异议，甲方应于异议事由出现七个工作日内书面向乙方提出，双方协商解决，如甲方在广告发布期内未就广告发布向乙方提出书面异议，则视为乙方履行了本合同；广告发布到期日前三个工作日，乙方向甲方发出发布到期通知书，甲方需于收到到期同通知书三日内签署回执返还乙方，逾期未返还回执的，则视为甲方已确认乙方的到期通知书，并认同乙方已按合同期限完成发布；合同一方逾期履行合同或者有其他违反合同约定之行为的，应按不低于合同标的总额的15%向另一方支付违约金，另一方有权要求违约方继续履行合同。
上述合同签订后，在实际履行过程中，原告于2014年5月1日至2014年5月28日发布第一期广告，但实际发布为依云北郡楼盘地产项目广告。双方于原告方出具的《报价单》（2014年4月18日）上签章，对上述广告发布事宜进行确认，被告于2014年9月29日一次性向原告支付全部广告制作及发布费人民币247302元，原告为被告全额开具发票。第一期广告发布期满时，原告向被告再次出具《报价单》（2014年5月21日）一份，就广告发布继续达成合意，该报价单记载内容与2014年4月18日《报价单》内容基本一致，区别为：广告发布时间为2014年5月29日-2014年7月23日，广告制作费为0元，媒体费（发布费）人民币402424元。原告与被告均在《报价单》上签章确认。2014年5月29日-2014年7月23日原告继续在地铁媒体上发布依云北郡楼盘广告。2014年7月25日原告就上述广告费为被告全额开具发票，并交付被告。2014年10月24日，被告向原告支付广告费人民币20万元，剩余广告费未支付。
另查明，依云北郡楼盘项目系沈阳富禹房屋开发有限公司开发的楼盘项目。沈阳富禹房屋开发有限公司的法定代表人为鲍晓龙。被告沈阳富兴安泰房地产开发有限公司有三名股东，其中法人股东为沈阳富禹房屋开发有限公司，二位自然人股东为鲍晓龙及该公司法定代表人李洪涛。
上述事实，有当事人陈述、庭审笔录、地铁广告发布合同、报价单2份、增值税发票、进账单、广告发布报告、工商信息查询结果等证据经庭审质证，本院予以确认，在卷佐证。
本院认为，当事人的合法权益受法律保护。本案中，原告与被告签订的《地铁广告发布合同》，系双方真实意思表示，合法有效，受法律保护，能够证明原、被告之间就广告发布达成合意。根据原告陈述、被告答辩及双方举证，本案争议焦点《地铁广告发布合同》是否实际履行，被告是否应承担给付义务。首先、原告与被告签订的《地铁广告发布合同》明确约定是为依云首府楼盘发布广告，而实际原告予以发布的是依云北郡楼盘的广告。但第一期广告发布后被告不仅未提出异议，相反接收原告开具的增值税发票，且全额向原告支付广告制作费及发布费。就第二期广告发布的事实，虽原告未提供该日的广告发布报告，但原告提供的2014年5月21日的《报价单》上记载制作费为0元，结合被告并未就广告发布内容向原告提出任何异议，却在《报价单》上签章，并在收取原告开具的增值税发票后向原告支付广告发布费人民币20万元的行为，能够认定第二期依云北郡楼盘广告确已发布。现广告发布内容由依云首府变更为依云北郡，系对合同内容的实质变更，但被告在广告发布期间和发布期满之后均未向原告提出任何异议且付款的行为，可以认定被告系以实际行为表明其就广告发布内容的变化系予以认可的。原、被告双方系以实际行为对合同内容做出修改，故应视为《地铁广告发布合同》已经实际履行。其次、本案中实际得以发布广告的依云北郡楼盘，系沈阳富禹房屋开发有限公司开发的项目。被告沈阳富兴安泰房地产开发有限公司有三名股东，其中法人股东为沈阳富禹房屋开发有限公司，二位自然人股东为鲍晓龙及被告法定代表人李洪涛。故依云北郡楼盘系被告沈阳富兴安泰房地产开发有限公司的法人股东开发的项目，与被告沈阳富兴安泰房地产开发有限公司具有利害关系，被告抗辩其与依云北郡楼盘毫无关系缺乏事实基础。综上，原、被告签订的《地铁广告发布合同》已经实际履行，被告作为合同相对方，在广告的实际受益人系其股东的情况下，对原告应付给付义务，故原告请求被告给付尚欠的广告发布费人民币202424元的诉讼请求，具有事实及法律依据，本院予以支持。对原告主张5万元违约金的诉讼请求，因原告在变更合同实际履行内容之时并未能尽到足够注意义务，就变更一事未能留存书面凭证，具有一定疏忽，应为此承担一定责任，故对原告主张的违约金本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条之规定，判决如下：
一、被告沈阳富兴安泰房地产开发有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内给付原告沈阳百灵时代广告有限公司广告发布费人民币202424元；
二、驳回原告沈阳百灵时代广告有限公司其他诉讼请求。
如被告沈阳富兴安泰房地产开发有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币5086元，减半收取人民币2543元，由被告沈阳富兴安泰房地产开发有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。
代理审判员 班蕊
二〇一五年十月十四日
书 记 员 王雪
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百零九条规定：当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。