山东省济南市市中区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）市商初字第2915号
原告李金海，男，1969年12月22日出生，汉族，济南国墨轩经贸有限公司总经理，住山东省济南市
被告潍坊帝德经贸有限公司，住所地潍坊市。
被告张立秋，女，1950年4月30日出生，汉族，住山东省潍坊市
被告刘玉芳，女，1964年9月6日出生，汉族，住山东省潍坊市
被告山东帝德生物科技有限公司，住所地山东省潍坊市。
被告李越，男，1967年7月25日出生，汉族，山东立岳生物科技有限公司总经理，住山东省曲阜市，现住潍坊新天地广场4单元1805室
原告李金海与被告潍坊帝德经贸有限公司（以下简称帝德经贸公司）、张立秋、刘玉芳、山东帝德生物科技有限公司（以下简称帝德生物公司）、李越买卖合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告李金海、被告李越到庭参加诉讼。被告帝德经贸公司、张立秋、刘玉芳、帝德生物公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告李金海诉称，2014年7月l6日,原、被告双方在济南签订了一份总金额为170000元的《商品买卖合同》。2014年7月18日，原告按照合同约定通过银行转账支付了货物全款，汇至被告帝德经贸公司账户。被告李越在收到被告帝德经贸公司财务人员的确认到帐信息后，给原告出具了货款收到条。被告收到货款后未按约定期限给原告送货，并以各种言辞和借口安抚原告，一拖再拖。在原告追讨退款过程中，被告虽多次口头承诺退还货款，但始终没有兑现。在原告的坚持要求下，2014年11月13日，原、被告双方经过协商签订了退款协议，被告出具了欠条，并承诺了最后还款时间。之后被告再次违背承诺，未在约定期限内退赔欠款。张舵作为被告帝德经贸公司法定代表人和担保人通过频繁变换电话号码、变换经营地址、新注册公司等手段故意逃避债务，直至今天仍未偿还相关款项。被告这一行为严重侵害了原告的合法权益，构成合同违约，应按照约定和相关法律向原告赔付欠款和违约金总计221340元。根据买卖合同第八条第四款“乙方违约，应向甲方赔付已付全部货款5%的违约金”，违约金为170000元×5%=8500元。根据退款协议第2条“如债务人逾期退还欠款，除偿还欠条本金外，每月按欠条总额178500元的百分之二向债权人支付逾期罚息”，本金及罚息为178500元+178500元×2%×12个月=178500元+42840元=221340元。被告违反双方买卖合同、逃避履行退款责任的行为给原告造成了重大经济损失，严重侵害了原告的合法权益。因张舵已于2015年10月28日死亡，并于2015年11月2日注销户口，其唯一法定继承人为张立秋，故列张立秋为被告，不再列张舵为被告。请求法院：1、依法判令被告退还原告购货款170000元，并赔偿违约金8500元，共计178500元；2、依法判令被告向原告支付178500元欠款的违约金、逾期罚息共计42840元，并由被告承担本案诉讼费、财产保全费。
被告张立秋提交书面答辩意见称，一、张舵为被告张立秋的婚生子，其已于2015年10月28日因病去世，被告张立秋系张舵的唯一法定继承人。二、被告张立秋从未参与过被告帝德经贸公司所有的业务往来，该公司的债权、债务情况被告张立秋也均不知情。对原告提供的买卖合同及退款协议书的真实性存有异议，被告张立秋从未见过该合同及协议，不能确定该两项证据所证实的事实是真实存在，而且退款协议书中“张舵”的签名是否为张舵本人所签也存有异议。三、若被告张立秋在本案中需承担相应的连带还款责任，也仅仅是在张舵个人名下的遗产范围内，而不应由被告张立秋个人来承担。原告应提供相应的证据证明张舵的个人财产情况。综上，被告张立秋不应对本案承担任何的还款责任，请求法院驳回原告对被告张立秋的诉讼请求。
被告刘玉芳提交书面答辩意见称，被告刘玉芳对原告提供的证据没有疑议，但原告将刘玉芳列为被告不当。1、被告刘玉芳只是被告帝德经贸公司的名义股东，该公司成立时以被告刘玉芳名义出资的20000元，实际出资人是张舵，后来的注册资本增加也与被告刘玉芳无关，自始至终就是张舵在代行被告刘玉芳的股东权利，因此张舵应当承担起公司所有股东的责任和义务。2、原告与被告帝德经贸公司的买卖合同纠纷一事，被告刘玉芳虽有知晓，但实际经过和情况并不十分清楚，前后没有参与这一业务，也未从中获取任何利益和分红，在这一问题上没有任何过错和违约行为，不应当承担偿还和赔偿责任。3、退款协议应是原告决定起诉对象的最终依据，这一协议并没有约定被告刘玉芳的义务和责任。根据原告和被告帝德经贸公司的退款协议，张舵作为这一买卖纠纷的主要当事人和责任人，在退款协议中已明确界定和承诺了自己的担保责任和退款责任，就首先应当由张舵本人来兑现相关承诺。而且张舵在独资注册了被告帝德生物公司后，强行将被告帝德经贸公司所有的资产转移到被告帝德生物公司，独自挪用、占有被告帝德经贸公司的全部财产和经营资金。因此应当由张舵个人和其个人名下的被告帝德生物公司来归还欠款，被告帝德经贸公司已经成了僵尸空壳公司，没有能力来归还欠款。在张舵死亡后，被告张立秋作为张舵唯一的法定继承人继承了张舵的所有公司和个人财产，被告张立秋和被告帝德生物公司更应当独自承担起偿还责任。综上，请求人民法院依法驳回原告对被告刘玉芳的诉讼请求。
被告李越辩称，被告李越不是被告帝德经贸公司的法人代表，也不是公司股东，不应该成为被告。2014年2月，被告李越通过应聘成为被告帝德经贸公司的总经理，但公司所有权力都在张舵手中。在原告与被告帝德经贸公司的业务中，被告李越只是个经办人，都是履行职务行为，收到的货款也已经打入公司账户，李越只对公司内部工作负责，并取得薪酬，对外的一切义务和责任由企业法人和法人代表负责。在原告与张舵等签订的退款协议（代欠条）中，已经明确约定了赔偿方和担保方，并没有涉及被告李越任何责任问题，李越不应当成为赔偿损失的连带责任人。综上，原告将李越列为本案被告没有法律依据，请求法院驳回原告对被告李越的一切诉讼请求，分清事实，按照法律规定由相关责任人员承担退款和赔偿责任。
被告帝德经贸公司、帝德生物公司均未答辩。
经审理查明，2014年2月2日，被告帝德经贸公司聘任被告李越担任公司总经理职务。2014年7月16日，被告李越代表被告帝德经贸公司与原告签订《商品买卖合同》一份，约定原告向被告帝德经贸公司购买170000元的产品（有具体的产品名称、规格、零售价、批发单价、数量）；原告须于合同签订后3日内支付购货全款，以银行转账方式支付（被告帝德经贸公司工商银行账户1607075619200003538，建设银行账户37001675108050151393）；原告货款到账后10日内被告帝德经贸公司安排专人一次性将全部货物送至原告指定地点（济南市市中区大观园商场），办理交接并验货，送货时提供购货发票，被告帝德经贸公司逾期交货、超过规定时间30天仍未能交货且不主动书面协商时，即视为其拒绝交货，其行为构成违约，并退回剩余相应货款；被告帝德经贸公司全部拒绝向原告交货的，构成整体合同违约，应向原告赔付已付全部货款5%的违约金，并退回已付全部货款，限定在10日内结清；超过10日被告帝德经贸公司拒绝赔付、退还上述款项的，按银行同期贷款利率四倍支付罚息，直至双方结清所有款项为止。该合同对产品的运费、运输方式、货物验收方法、对产品提出异议的时间和办法、双方的违约责任等进行了详细约定。
上述合同签订后，原告于2014年7月18日通过银行转账方式向被告帝德经贸公司支付货款170000元，其中转入被告帝德经贸公司工商银行账户（账号1607075619200003538）30000元，转入被告帝德经贸公司建设银行账户（账号37001675108050151393）140000元。同日，被告李越为原告出具货款收到条，确认已收到原告货款170000元。但被告帝德经贸公司未按照约定履行交货义务。2014年11月10日，被告李越代表被告帝德经贸公司与原告签订《退款协议书（代欠条）》，主要约定：双方协商同意终止2014年7月16日签订的《商品买卖合同》，被告帝德经贸公司承诺退还原告170000元已付款，并承诺按已付款的5%支付违约赔偿金8500元，合计178500元，限定于2014年11月23日前还清，被告帝德经贸公司的法定代表人张舵愿意无条件提供还款担保，承担连带还款责任，立此欠条为据；被告帝德经贸公司应将上述款项退还至原告账户（原告工商银行账户，账号6222021607010327931）；被告帝德经贸公司退还上述款项至原告指定账户后，双方因《商品买卖合同》所形成的债权债务即全部结清，如被告帝德经贸公司未按时还款，即视为违约，被告帝德经贸公司每月按欠条本金178500元的百分之二向原告支付逾期罚息作为违约金，自协议签订之日起计算罚息，同时被告帝德经贸公司继续承担偿还欠条本金的义务，因履行本退款协议及实现债权可能产生的全部费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、拍卖费、人员追缴费、差旅费等）均由被告帝德经贸公司承担；张舵以其个人财产（包括但不限于个人名下房产、名下预购房预付款、交通工具、名下企业固定资产、无形资产、收藏品、对外债权等）对本次欠款及赔付无条件提供全额担保，承担连带赔付责任；只要被告帝德经贸公司违约，原告有权即刻要求张舵承担保证责任，张舵应立刻承担全部欠款和赔付的支付责任；原告为被告帝德经贸公司和担保人张舵财产的第一受偿人，优先享受赔付；在履行本协议过程中如发生争议，由双方当事人协商解决，协商不成可向《商品买卖合同》签约地（即山东济南市市中区）人民法院提起诉讼。同月13日，张舵以被告帝德经贸公司法定代表人及担保人身份、被告刘玉芳以被告帝德经贸公司股东身份与原告签订与上述退款协议书内容一致的《退款协议书（代欠条）》，对各方的权利义务进行再次确认。
上述协议签订后，被告帝德经贸公司未按约偿还货款及违约金，张舵亦未履行保证义务。
另查明，张舵于2015年10月28日去世，并于2015年11月2日注销户籍。被告张立秋系张舵的母亲，系张舵的唯一法定继承人。在庭审过程中，原告撤回对被告刘玉芳、帝德生物公司、李越的起诉。
以上事实，有原告提供的商品买卖合同、退款协议书（代欠条）、货款收到条、银行账户交易明细、聘书、名片，本院调取的张舵死亡证明及双方当事人的陈述等予以认定。
本院认为，原告提供的商品买卖合同、退款协议（代欠条）系各方当事人的真实意思表示，且不违反法律法规的效力性强制性规定，均为合法有效合同，各方当事人均应按约履行。被告张立秋在答辩状中对退款协议上“张舵”签名的真实性存有异议，但未提供反驳证据予以推翻，本院对该抗辩意见不予采纳。原告按照商品买卖合同约定向被告帝德经贸公司支付货款后，被告帝德经贸公司未按约向原告送货，依法应向原告退还货款并按约向原告支付违约金，对此，原告与被告帝德经贸公司及张舵达成《退款协议书（代欠条）》，对被告帝德经贸公司应付的货款及违约金予以明确，故原告关于被告帝德经贸公司应退还其货款170000元并支付其违约金8500元的诉讼请求，有事实和法律依据，本院予以支持。根据《退款协议书（代欠条）》的约定，被告帝德经贸公司未按时退还货款及支付违约金，还应按照该协议约定向原告支付逾期罚息即违约金，原告主张的逾期违约金42840元（178500元×2%×12个月）符合合同约定，亦不违反法律强制性规定，本院予以支持。被告帝德经贸公司原法定代表人张舵生前在《退款协议书（代欠条）》中明确表示对上述欠款及赔付承担连带保证责任，现被告帝德经贸公司未按约承担还款及赔付责任，张舵已死亡，被告张立秋作为张舵的唯一法定继承人，有义务在继承张舵遗产的范围内向原告履行连带清偿责任，原告的该项诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。被告张立秋在继承张舵遗产范围内履行保证责任后，有权向被告帝德经贸公司追偿。原告撤回对被告刘玉芳、帝德生物公司、李越的起诉，系在法律规定的范围内对自己合法权利的处分，本院予以准许。被告帝德经贸公司、张立秋经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃当庭质证、举证、辩论的诉讼权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条、第一百四十五条之规定，判决如下：
一、被告潍坊帝德经贸有限公司退还原告李金海货款170000元并支付违约金8500元，于本判决生效之日起十日内付清。
二、被告潍坊帝德经贸有限公司支付原告李金海逾期违约金42840元，于本判决生效之日起十日内付清。
三、被告张立秋在继承张舵遗产范围内对上述第一、项所确定的还款义务承担连带清偿责任。
案件受理费4620元，保全费1520元，共计6140元，由被告潍坊帝德经贸有限公司、张立秋负担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。
审 判 长 栾桂秀
人民陪审员 王玉梅
人民陪审员 孙钦娜
二〇一六年六月八日
代理书记员 胡桂娟