贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黔23民终1032号
上诉人（原审被告）：王洪，男，1987年11月6日出生，苗族，农民，住贵州省晴隆县。
被上诉人（原审原告）：李定法，男，1963年9月9日出生，苗族，农民，住贵州省晴隆县。
被上诉人（原审被告）：李昌聪，男，1964年1月24日出生，苗族，农民，住贵州省晴隆县。
被上诉人（原审被告）：张千华，男，1961年6月19日出生，苗族，农民，住贵州省晴隆县。
被上诉人（原审被告）：刘安祥，男，1981年12月6日出生，苗族，农民，住贵州省晴隆县。
上诉人王洪因与被上诉人李定法、李昌聪、张千华、刘安祥提供劳务者受害责任纠纷一案，不服贵州省晴隆县人民法院（2016）黔2324民初125号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。
王洪上诉请求：撤销一审判决，依法改判。本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、被上诉人李定法在明知可能存在风险的情况下，再次进入危险区域，主观上存在重大过失，应当依法减轻上诉人的赔偿责任，一审判决被上诉人李定法自行承担10%的责任过低。上诉人已尽到合理的注意义务，卸载水泥时的主要安全义务已经转移给被上诉人刘安祥，一审认定上诉人承担60%的责任过高，刘安祥、李昌聪承担30%的连带责任过低；2、被上诉人李定法构成十级伤残，其误工费的赔偿数额是受害人的误工时间乘以收入，误工时间最长可以计算至定残前一天。李定法虽未鉴定误工时间，但误工费最长可计算至定残前一日，或依据《人身损害受伤人员误工费损失日评定准则》计算120日-180日，一审酌情按照365天计算误工费过长。
李定法向一审法院起诉请求：1、由被告王洪、李昌聪、张千华、刘安祥连带赔偿原告李定法医疗费11747.3元、误工费52615.6元、护理费2670.94元、住院伙食补助费2000元、残疾赔偿金14733.74元、后续治疗费10000元、鉴定费1447元、交通费906元、精神抚慰金2000元，共计98120.58元；2、案件受理费和其他诉讼费用由被告王洪、李昌聪、张千华、刘安祥承担。
一审法院认定事实：2015年4月3日，李昌聪将其修建房屋的工程以包工不包料的方式承包给张千华施工，双方签订了《建房协议书》。张千华施工过程中，李昌聪认为张千华施工进度慢，将房屋打板工作另外承包给刘安祥施工。刘安祥叫来的工人工资均是由刘安祥支付。同年8月22日，刘安祥叫来李定法等人施工。刘安祥负责开搅拌机，李定法负责抱水泥。王洪按照李昌聪的要求将水泥拉到工地处，又按刘安祥的指示倒水泥。王洪上车倒水泥时通过车辆反光镜发现李定法在车后，于是下车将李定法喊开，又返回车上倾倒水泥。王洪倾倒水泥的过程中倒下的水泥将李定法砸伤，造成李定法左胫、腓骨粉碎性骨折，多处软组织损伤。事故发生后，李定法被送至晴隆县长流乡卫生院住院治疗20天。另查明，李定法住院期间，王洪支付了医疗费5100元，李昌聪支付了医疗费3400元。
一审法院认为，公民的健康权受法律保护。李昌聪将自己的房屋发包给张千华修建，后又另行将打板工作发包给刘安祥。刘安祥组织李定法等人施工并支付工资，可以认定刘安祥与李定法之间形成劳务关系。李定法在施工过程中被为李昌聪送水泥的王洪倒下的水泥砸伤，应认定李定法在提供劳务过程中受伤，李定法有权要求雇主刘安祥对其损失承担相应赔偿责任。李定法在提供劳务过程中被正准备倒水泥的王洪发现并喊开，依然被王洪倒下的水泥砸伤，其未确保自身人身安全，对损害后果的发生存在一定过错，依法应当减轻王洪的赔偿责任，故由李定法自行承担10%的责任。李昌聪与刘安祥的合同行为，既转移了张千华的权利和义务，又明确了刘安祥、李昌聪对施工监管和为施工人员提供安全务工环境的责任，同时李定法并非张千华的雇员，故李昌聪应当对刘安祥承担的赔偿义务负连带责任，张千华不负赔偿责任。王洪为李昌聪送水泥，买卖关系发生在王洪与李昌聪之间，王洪应当按照李昌聪的指示堆放水泥。王洪按照刘安祥的指示倾倒水泥时致李定法受伤，李定法之伤与王洪倾倒水泥的行为存在直接因果关系，故王洪对损害后果应当承担侵权责任。刘安祥要求王洪倾倒水泥，又是李定法的雇主，其对雇员人身负有安全保障义务，故刘安祥对损害后果应当承担过错责任。因此，应当由王洪承担60%的责任，刘安祥承担30%的责任。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，同时参照贵州省统计部门公布的统计数据，对李定法本次受伤产生的各项损失计算如下：医疗费11747.3元、鉴定费1447元、残疾赔偿金14733.74元、后续治疗费9000元、住院伙食补助费2000元、交通费906元。因李定法是在当地治疗不产生其他交通费，其去兴义申请鉴定和取鉴定结果，结合长流至兴义交通收费情况，交通费应为360元；精神抚慰金因李定法伤情为十级伤残，酌情考虑500元；因李定法伤情为“左漆、踝关节部分功能障碍，属十级伤残”，故其误工时间酌情考虑365天，因此其误工费应为38873元÷12月÷30天×365天=39412.90元；护理费为38873元÷12月÷30天×20天=2159.61元。综上，李定法在提供劳务过程中被第三人侵权，造成各项经济损失共计81360.55元。该损失由应由李定法自行承担8136.05元，刘安祥承担24408.17元，由李昌聪承担连带责任。王洪承担48816.33元，但应扣除已支付的5100元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第六条、第九条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决：一、由被告王洪赔偿原告李定法各项经济损失43716.33元；二、由被告刘安祥赔偿原告李定法各项经济损失24408.17元，被告李昌聪对该笔赔偿款承担连带责任；三、驳回原告李定法的其他诉讼请求。以上赔偿款限于判决生效之日起十五日内付清。案件受理费780元，减半收取390元，由被告王洪负担230元，被告刘安祥负担160元。
二审中，当事人未提交新证据。
本院对一审查明的事实予以确认。另查明：李定法所受伤经黔西南州人民医院司法鉴定所于2016年8月17日鉴定伤残等级属十级，后续治疗费约需8000元—10000元。
本院认为，本案二审争议焦点为：一、一审判决对王洪、李定法、刘安祥的责任比例划分是否合理；二、李定法的误工费天数按365天计算是否正确。
关于本案争议焦点一，王洪倾倒水泥的行为，直接导致李定法受伤，李定法受伤与王洪倾倒水泥存在直接因果关系，王洪是直接侵权人，其在准备倾倒水泥时虽已要求李定法离开，但在上车后再次倾倒水泥时未仔细观察车后情况，应对损害后果承担主要责任。刘安祥既是“打板”工程的承包人，又是李定法的雇主，对李定法施工过程中的人身安全负有安全保障义务，故刘安祥对损害后果应当承担相应责任。由于李定法对于其受伤后果亦有一定过错，一审判决明确由王洪承担60%的责任，刘安祥与李昌聪承担30%的连带责任，李定法自行承担10%的责任，有事实和法律依据，并无不当。
关于本案争议焦点二，误工费是指收入因遭受人身损害，致使无法进行正常工作或进行正常经营活动而丧失的工资收入或者经营收入。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。收入因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”的规定，李定法受伤时间是2015年8月22日，评定残疾等级时间为2016年8月17日，李定法的误工时间应认定为359天，一审确定为365天无事实和法律依据，本院依法予以纠正，对李定法本次受伤造成的损失认定为：1、医疗费11747.3元；2、鉴定费1447元；3、残疾赔偿金14733.74元；4、后续治疗费9000元；5、住院伙食补助费2000元；6、交通费360元；7、精神抚慰金500元；8、误工费38873元÷12月÷30天×359天=38765元；9、护理费38873÷12天÷30天×20天=2159.61元。合计80711.6元。由上诉人王洪承担60%的责任即：80711.6元×60%-5100元（已支付医疗费）=43326.9元，李定法承担10%的责任即：80711.6元×10%=8071.1元，刘安祥、李昌聪连带承担30%的责任，即：80711.6元×30%=24213.5元。
综上，王洪上诉请求改判李定法误工费的上诉理由成立，应予支持。一审判决审判程序合法，责任划分合理，但适用法律错误，导致判决结果错误，应予改判。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、维持贵州省晴隆县人民法院（2017）黔2324民初125号民事判决主文第三项，即：三、驳回原告李定法的其他诉讼请求；
二、撤销贵州省晴隆县人民法院（2017）黔2324民初125号民事判决主文第一、二项，即：一、由被告王洪赔偿原告李定法各项经济损失43716.33元；二、由被告刘安祥赔偿原告李定法各项经济损失24408.17元，被告李昌聪对该笔赔偿款承担连带责任；
三、由王洪于本判决生效之日起十五日内赔偿李定法各项经济损失43326.9元；由刘安祥、李昌聪本判决生效之日起十五日内连带赔偿李定法各项经济损失24213.5元。
一审案件受理费780元，减半收取390元，二审案件受理费780元，合计1170元，由王洪负担702元，刘安祥负担351元，李定法负担117元。
本判决为终审判决。
审判长 程 鹏
审判员 赵 舒
审判员 陈映桃
二〇一七年七月十八日
书记员 吴星竹