云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）云01民初148号原告：上海浦东发展银行股份有限公司昆明分行，住所地昆明市东风西路环球金融一至三层、17-19层。负责人：李卫星，行长。委托诉讼代理人：杨西安、郑海波，云南震序律师事务所律师，特别授权代理。被告：昆明钡顿贸易有限公司，住所地昆明市春城路250号春城时代广场上海沙龙二层。法定代表人：苏艳。被告：云南中炬置地集团有限公司，住所地云南省昆明市春城路166-168号。法定代表人：苏艳。被告：云南中炬石化集团有限公司，住所地云南省昆明市春城路250号。法定代表人：朱景图。被告：谈珍月，女，1943年12月16日出生，汉族，住云南省昆明市盘龙区。被告：苏艳，女，1969年11月9日出生，汉族，住云南省昆明市盘龙区。被告：朱建达（曾用名朱怀亚），男，1994年11月30日出生，汉族，住云南省昆明市盘龙区。原告上海浦东发展银行股份有限公司昆明分行与被告昆明钡顿贸易有限公司（简称钡顿公司）、云南中炬置地集团有限公司（简称中炬置地公司）、云南中炬石化集团有限公司（简称中炬石化公司）、谈珍月、苏艳、朱建达金融借款合同纠纷一案，本院于2016年1月27日立案后，依法适用普通程序，于2016年8月15日公开开庭进行了审理。原告上海浦东发展银行股份有限公司昆明分行委托诉讼代理人郑海波到庭参加诉讼，被告钡顿公司、中炬置地公司、中炬石化公司、谈珍月、苏艳、朱建达经依法送达开庭传票无正当理由未到庭参加诉讼，依法进行缺席审理。因对被告钡顿公司、苏艳、朱建达、谈珍月公告送达及中止本案诉讼，本案依法扣除相关审限。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告钡顿公司偿还原告垫款本金25745832.16元，并支付原告自垫款之日（2015年4月20日）起至实际偿还垫款之日止的垫款罚息（按日万分之五计收）及相应的复利（按日万分之五计收）；2.被告钡顿公司向原告支付为实现债权而支出的律师代理费180220元；3.若被告钡顿公司不能履行上述还款义务，原告有权对被告谈珍月名下位于景洪新大桥旁金沙滩国际商品城6幢地下车库（《房屋他项权证》证号：景房他证2013字第××号）折价或以拍卖、变卖所得价款在最高额500万元的范围内优先受偿（庭审中原告明确该最高额抵押担保包含主债权最高额500万元及相应利息、罚息、复利及实现债权的费用等）；4.若被告钡顿公司不能履行上述还款义务，原告有权对位于景洪新大桥旁金沙滩国际商品城6栋01号的三套房屋（《房屋他项权证》证号：景房他证2013字第××号）折价或以拍卖、变卖所得价款在最高额2600万元范围内优先受偿（庭审中原告明确该最高额抵押担保包含主债权最高额2600万元及相应利息、罚息、复利及实现债权的费用等）；5.被告中炬石化公司对上述全部债务在最高额3000万元范围内承担连带清偿责任（庭审中原告明确该最高额保证担保包含主债权最高额3000万元及相应利息、罚息、复利及实现债权的费用等）；6.被告中炬置地公司对上述全部债务在最高额3000万元范围内承担连带清偿责任（庭审中原告明确该最高额保证担保包含主债权最高额3000万元及相应利息、罚息、复利及实现债权的费用等）；7.被告苏艳对上述全部债务在最高额3000万元范围内承担连带清偿责任（庭审中原告明确该最高额保证担保包含主债权最高额3000万元及相应利息、罚息、复利及实现债权的费用等）；8.被告苏艳、朱建达在继承朱景图遗产范围内对上述全部债务在最高额3000万元的范围内承担连带清偿责任（庭审中原告明确该最高额保证担保包含主债权最高额3000万元及相应利息、罚息、复利及实现债权的费用等）；9.上述各被告承担本案全部诉讼费用、财产保全费用。事实和理由：2013年9月24日，原告与被告谈珍月签订《最高额抵押合同》，约定被告谈珍月用其名下位于景洪新大桥旁金沙滩国际商品城6幢的地下车库（《房屋所有权证》证号：景房权证景字第××号）为原告与被告钡顿公司在2013年9月24日至2016年9月24日止期间内办理各类融资业务所发生的债权提供最高额抵押担保，抵押担保的主债权余额为不超过500万元,担保范围除合同所述之主债权，还及于由此产生的利息（包括利息、罚息和复利）、以及抵押权人实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等），抵押人确认，除非合同另有其他约定，否则抵押权人对抵押财产享有第一顺位的优先受偿权，当债务人未按主合同约定履行其债务时，无论抵押权人对主合同项下的债权是否拥有其他担保权利，抵押权人均有权要求抵押人在本合同约定的担保范围内承担担保责任，而无须先要求其他担保人履行担保责任。针对该抵押担保，原告与被告谈珍月依法办理抵押登记手续，原告依法取得编号为景房他证2013字第××号《房屋他项权证》。2013年9月24日，原告与案外人朱景图、被告苏艳签订《最高额抵押合同》，约定朱景图、苏艳以其名下的三套房屋（《房屋所有权证》证号为：景房权证景字第××号、第××号、第××号）为原告与被告钡顿公司在2013年9月24日至2016年9月24日止期间内办理各类融资业务所发生的债权提供最高额抵押担保，抵押担保的主债权余额为不超过2600万元，担保范围除合同所述之主债权，还及于由此产生的利息（包括利息、罚息和复利）、以及抵押权人实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等），抵押人确认，除非合同另有其他约定，否则抵押权人对抵押财产享有第一顺位的优先受偿权，当债务人未按主合同约定履行其债务时，无论抵押权人对主合同项下的债权是否拥有其他担保权利，抵押权人均有权要求抵押人在本合同约定的担保范围内承担担保责任，而无须先要求其他担保人履行担保责任。为此，原告与朱景图、苏艳依法办理抵押登记手续，原告依法取得编号为景房他证2013字第××号《房屋他项权证》。2013年9月26日，原告与朱景图、苏艳签订《最高额保证合同》，约定朱景图、苏艳为原告与被告钡顿公司在2013年9月26日至2016年9月26日止期间内办理各类融资业务所发生的债权提供最高额保证担保，保证担保的主债权余额为不超过3000万元，担保范围除合同所述之主债权，还及于由此产生的利息（包括利息、罚息和复利）、以及债权人实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等），保证人确认，当债务人未按主合同约定履行其债务时，无论债权人对主合同项下的债权是否拥有其他担保权利，债权人均有权先要求本合同项下任一保证人在合同约定的保证范围内承担保证责任，而无须先要求其他担保人履行担保责任，保证期间为自每笔债权合同债务履行期届满之日起至该债权合同约定的债务履行期届满之日后两年止。2013年9月26日，原告与被告中炬石化公司签订《最高额保证合同》，被告中炬石化公司同意为原告与被告钡顿公司在2013年9月26日至2016年9月26日止期间内办理各类融资业务所发生的债权提供最高额保证担保，保证担保的主债权余额为不超过3000万元，担保范围除合同所述之主债权，还及于由此产生的利息（包括利息、罚息和复利）、以及债权人实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等），保证人确认，当债务人未按主合同约定履行其债务时，无论债权人对主合同项下的债权是否拥有其他担保权利，债权人均有权先要求本合同项下任一保证人在合同约定的保证范围内承担保证责任，而无须先要求其他担保人履行担保责任，保证期间为自每笔债权合同债务履行期届满之日起至该债权合同约定的债务履行期届满之日后两年止。2013年9月26日，原告与被告中炬置地公司签订《最高额保证合同》，约定被告中炬置地公司同意为原告与被告钡顿公司在自2013年9月26日至2016年9月26日止期间内办理各类融资业务所发生的债权提供最高额保证担保，保证担保的主债权余额为不超过3000万元，担保范围除合同所述之主债权，还及于由此产生的利息（包括利息、罚息和复利）、以及债权人实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等），保证人确认，当债务人未按主合同约定履行其债务时，无论债权人对主合同项下的债权是否拥有其他担保权利，债权人均有权先要求本合同项下任一保证人在合同约定的保证范围内承担保证责任，而无须先要求其他担保人履行担保责任，保证期间为自每笔债权合同债务履行期届满之日起至该债权合同约定的债务履行期届满之日后两年止。2014年10月20日，原告与被告钡顿公司签订《开立银行承兑汇票协议书》，约定汇票金额为3000万元，敞口为1500万元，担保方式为抵押、保证和保证金，其中担保人为被告中炬石化公司、中炬置地公司、朱景图、苏艳、谈珍月，被告钡顿公司提供50%保证金，垫款罚息利率为日利率万分之五，罚息月结一次，并按月计算复利，出票日期为2014年10月20日，到期日为2015年4月20日。2014年10月22日，原告与被告钡顿公司签订《开立银行承兑汇票协议书》，约定汇票金额为2200万元，敞口为1100万元，担保方式为抵押、保证和保证金，其中担保人为被告中炬石化公司、中炬置地公司、朱景图、苏艳、谈珍月，被告钡顿公司提供50%保证金，垫款罚息利率为日利率万分之五，罚息月结一次，并按月计算复利，出票日期为2014年10月22日，到期日为2015年4月20日。根据约定，原告为被告钡顿公司申请开立的上述两张银行承兑汇票进行了承兑。上述两份《开立银行承兑汇票协议书》项下的银行承兑汇票均于2015年4月20日到期，但被告钡顿公司未能按照《开立银行承兑汇票协议书》的约定在承兑汇票到期前补缴保证金，导致原告对外垫款合计25745832.16元。朱景图系本案诉争债务的保证人和抵押人，其于2015年4月13日死亡。经查，朱景图与苏艳系夫妻关系，朱建达系朱景图与苏艳的独生子。鉴于朱景图是本案诉争债务的保证人，亦系涉案抵押房产的共有人，朱景图死亡后，根据《继承法》的相关规定，苏艳和朱建达作为朱景图第一顺位的继承人，应当在遗产继承范围内承担担保责任（包括抵押担保和保证担保责任）。被告钡顿公司、中炬置地公司、中炬石化公司、谈珍月、苏艳、朱建达均未发表答辩意见。原告提交以下证据：1.《最高额抵押合同》（编号ZD7807201300000003）、《房屋他项权证》（景房他证2013字第××号），2.《最高额抵押合同》（编号ZD7807201300000004）、《房屋他项权证》（景房他证2013字第××号），3.《最高额保证合同》（编号ZB7807201300000021），4.《最高额保证合同》（编号ZB7807201300000022），5.《最高额保证合同》（编号ZB7807201300000025），6.《开立银行承兑汇票协议书》（编号CD78072014880062），7.《开立银行承兑汇票协议书》（编号CD78072014880059），8.《情况说明》，9.律师费发票、委托代理协议，10.结婚证、户籍证明及公告，11.《死亡注销证明》、《户籍证明》，12.《关于云南省昆明市中级人民法院核实朱景图的父母、配偶及子女情况的函复》，13.《上海浦东发展银行（浦发昆明北京路支行）贷记通知》、《上海浦东发展银行（浦发银行北京路支行）借记通知》、《银行对公账户对账单》。被告钡顿公司、中炬置地公司、中炬石化公司、谈珍月、苏艳、朱建达均未发表质证意见。本院认为，原告提交上述证据均有原件核对，且被告钡顿公司、中炬置地公司、中炬石化公司、谈珍月、苏艳、朱建达未发表质证意见放弃其质证权利，本院对上述证据的真实性予以确认，对上述证据予以采纳并在卷佐证。被告钡顿公司、中炬置地公司、中炬石化公司、谈珍月、苏艳、朱建达均未提交证据。原告诉请主张事实与本院查明事实一致，本院予以确认，另补充确认以下事实：2016年12月1日，兴化市公安局林湖派出所向我院出具《关于云南省昆明市中级人民法院核实朱景图的父母、配偶及子女情况的函复》，载明“通过对朱景图原籍（江苏省兴化市林湖乡马家村）村干部、村民和亲属了解，朱景图其父亲在13年前已去世，其母亲在今年5月份去世，其配偶苏艳和子女朱建达目前户籍所在地和实际居住地均不详”。另，原告为实现本案债权支出律师代理费180220元。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，合同各方当事人均应按照合同约定履行各自权利及义务。本案中，原告与被告钡顿公司签订两份《开立银行承兑汇票协议书》，约定由原告向被告钡顿公司开立合计金额为5200万元的承兑汇票两张，之后原告实际予以承兑。现由于被告钡顿公司于承兑汇票到期日前未按约补缴保证金导致原告垫付承兑汇票垫款25745832.16元，被告钡顿公司该行为已经构成违约，故根据约定，被告钡顿公司应向原告支付垫款本金25745832.16元，及该款自垫款之日（2015年4月20日）起至款项还清之日止按日万分之五计算的利息。关于原告主张自垫款之日起按日万分之五计算的复利，因无相应法律依据，本院不予支持。对原告主张的律师代理费180220元，有相应合同依据且未超过《云南省律师服务收费管理办法》的下限标准，本院予以支持。关于被告谈珍月所提供的最高额抵押担保，双方已签订《最高额抵押合同》，相应抵押物亦办理抵押登记，抵押权依法设立，对原告主张针对被告谈珍月提供抵押物实现抵押权，本院予以支持。关于被告中炬石化公司、中炬置地公司、苏艳的最高额保证担保，双方已签订相关合同，且保证期间未过，对原告该诉请本院予以支持。关于朱景图、苏艳共同设定最高额抵押担保的三套房屋如何实现抵押权及被告苏艳、朱建达是否应在继承朱景图遗产范围内对案涉债务承担最高额保证担保责任的问题。《中华人民共和国继承法》第五条规定：继承开始后，按照法定继承办理；有遗嘱的，按照遗嘱继承或者遗赠办理；有遗赠扶养协议的，按照协议办理。第十条规定：遗产按照下列顺序继承：第一顺序：配偶、子女、父母。……继承开始后，由第一顺序继承人继承，第二顺序继承人不继承。没有第一顺序继承人继承的，由第二顺序继承人继承。第二十五条规定：继承开始后，继承人放弃继承的，应当在遗产处理前，作出放弃继承的表示。没有表示的，视为接受继承。第三十三条规定：继承遗产应当清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务，缴纳税款和清偿债务以他的遗产实际价值为限。超过遗产实际价值部分，继承人自愿偿还的不在此限。继承人放弃继承的，对被继承人依法应当缴纳的税款和债务可以不负偿还责任。《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第47条规定：继承人放弃继承应当以书面形式向其他继承人表示。用口头方式表示放弃继承，本人承认，或有其他充分证据证明的，也应当认定其有效。本案中，朱景图作为最高额抵押担保之抵押人及最高额保证担保之保证人已经死亡，根据已查明的事实，朱景图的父亲和母亲作为其第一顺位继承人已经死亡，而朱景图第一顺位继承人中的配偶苏艳和子女朱建达未明确表示放弃继承，故根据相关法律规定，被告苏艳、朱建达作为朱景图第一顺位继承人，针对朱景图为案涉债务所提供的最高额保证担保之清偿债务，应在继承朱景图遗产范围内就案涉债务承担连带清偿责任；关于朱景图、苏艳所提供的最高额抵押担保，相关抵押物（朱景图、苏艳共有的三套房产）中属于朱景图的财产份额系朱景图遗产，在其第一顺位继承人苏艳、朱建达未明确表示是否放弃继承的情况下，本院认定苏艳、朱建达基于继承关系应就抵押所产生的抵押担保债务承担清偿责任，故原告主张实现案涉三套房产之最高额抵押权有相应事实及法律依据，本院予以支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零一条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第二百零三条，《中华人民共和国继承法》第五条、第十条、第二十五条、第三十三条，最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国继承法》若干问题的意见》第47条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告昆明钡顿贸易有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告上海浦东发展银行股份有限公司昆明分行偿还尚欠垫款本金25745832.16元及自2015年4月20日起至款项还清之日止按日万分之五计算的逾期利息；二、被告昆明钡顿贸易有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告上海浦东发展银行股份有限公司昆明分行支付律师代理费180220元；三、原告上海浦东发展银行股份有限公司昆明分行对被告谈珍月提供抵押的位于景洪新大桥旁金沙滩国际商品城6幢的地下车库（《房屋他项权证》证号：景房他证2013字第××号）折价或以拍卖、变卖所得价款就上述第一项、第二项判决确定债务在最高本金额500万元及相应逾期利息、律师代理费予以优先受偿；四、原告上海浦东发展银行股份有限公司昆明分行有权就本案中设定抵押的位于景洪新大桥旁金沙滩国际商品城6栋01号房屋（《房屋他项权证》证号：景房他证2013字第××号）折价或以拍卖、变卖所得价款就上述第一项、第二项判决确定债务在最高本金额2600万元及相应逾期利息、律师代理费予以优先受偿；五、被告云南中炬石化集团有限公司对上述第一项、第二项判决确定债务在最高本金额3000万元及相应逾期利息、律师代理费承担连带清偿责任，其承担责任后有权向被告昆明钡顿贸易有限公司追偿；六、被告云南中炬置地集团有限公司对上述第一项、第二项判决确定债务在最高本金额3000万元及相应逾期利息、律师代理费承担连带清偿责任，其承担责任后有权向被告昆明钡顿贸易有限公司追偿；七、被告苏艳对上述第一项、第二项判决确定债务在最高本金额3000万元及相应逾期利息、律师代理费承担连带清偿责任，其承担责任后有权向被告昆明钡顿贸易有限公司追偿；八、被告朱建达在继承朱景图遗产范围内对上述第一项、第二项判决确定债务在最高本金额3000万元及相应逾期利息、律师代理费承担连带清偿责任，其承担责任后有权向被告昆明钡顿贸易有限公司追偿；九、驳回原告上海浦东发展银行股份有限公司昆明分行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费176116.53元、保全费5000元，由被告昆明钡顿贸易有限公司、云南中炬置地集团有限公司、云南中炬石化集团有限公司、谈珍月、苏艳、朱建达承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。审 判 长  陈 锐审 判 员  张雪芳代理审判员  王本福二〇一七年一月九日书 记 员  罗 冉张茹琳