安徽省合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖01民终1029号
上诉人（原审原告）：深圳市沣港华消防实业发展有限公司安徽分公司，住所地安徽省合肥市长江东路1137号安徽圣大国际商贸中心5-1813室，组织机构代码68360464-6。
负责人：吕连正，该公司经理。
委托代理人：张金森。
被上诉人（原审被告）：陶冯。
委托代理人：朱俊锋，安徽皖建律师事务所律师
上诉人深圳市沣港华消防实业发展有限公司安徽分公司（以下简称沣港华公司）因与被上诉人陶冯劳动争议纠纷一案，不服安徽省合肥市瑶海区人民法院（2015）瑶民一初字第02977号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。
一审原告沣港华公司诉称：陶冯是由承包人朱传斌聘请的施工工人，于2013年6月进入沣港华公司发包的消防工程从事水工作业。2013年9月4日，陶冯在施工中，不慎触电导致从高处摔下受伤，致胸12椎体爆裂性骨折、头皮挫裂伤。随后，陶冯申请工伤认定，合肥市瑶海区人力资源和社会保障局于2014年9月25日作出了瑶海工认（2014）392号工伤认定书，认定陶冯所受的事故伤害为工伤。陶冯向合肥市瑶海区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该委作出了（2015）合瑶劳仲裁字第149号仲裁裁决书。沣港华公司不服该裁决内容，认为该裁决认定事实和适用法律错误。理由如下：1、双方之间不存在事实劳动关系；陶冯是由工程承包人朱传斌聘请的施工人员，与沣港华公司无任何关联，沣港华公司与其无劳动合同关系，也从未发过任何工资，朱传斌与沣港华公司之间存在雇主与雇员关系。2、依据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知﹥的规定及相关法律规定，沣港华公司与陶冯之间亦不存在劳动关系，该裁决适用法律错误。据此，为维护自身合法权益不受侵害，现依法提起诉讼，请求判决：1、沣港华公司与陶冯之间不存在劳动关系；2、沣港华公司不支付陶冯一次性医疗费65911.85元、一次性伤残补助金40953元，一次性伤残就业补助金68760元，一次性工伤医疗补助金36672元，停工留薪期工资22338元，住院伙食补助费1400元，鉴定费280元。
一审被告陶冯辩称：本人与沣港华公司之间存在劳动关系，本人在沣港华公司承建的中升融智产业园4号楼消防系统改造工程施工中从事消防喷淋工作时受伤，经合肥市瑶海区人力资源和社会保障局认定为工伤。沣港华公司没有为陶冯办理工伤保险，所以应当由陶冯支付相应的工伤保险费用，仲裁委认定的事实符合法律规定。
一审法院经审理查明：2013年6月，陶冯经朱传斌介绍进入沣港华公司承建的中升融智产业园4号楼消防系统改造工程中从事消防安装工作，双方没有签订劳动合同。2013年9月4日，陶冯在施工中，因电线漏电，不慎触电并从高处摔下受伤，致胸12椎体爆裂性骨折、头皮挫裂伤。随后，陶冯分别经安徽省立医院、合肥市第一人民医院、合肥市第五人民医院治疗，住院70天，支付医疗费共计65911.85元。2014年8月26日，陶冯申请工伤认定，合肥市瑶海区人力资源和社会保障局于2014年9月25日作出了瑶海工认（2014）392号工伤认定书，认定陶冯所受的事故伤害为工伤。2015年1月16日，合肥市劳动能力鉴定委员会审定陶冯劳动功能障碍为八级，鉴定费280元由陶冯支付。陶冯受伤后住院治疗70天，住院期间沣港华公司未派人护理，也未支付陶冯因工伤发生的各项费用，故陶冯于2015年2月5日向合肥市瑶海区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、解除申请人陶冯与被申请人沣港华公司之间的劳动关系；2、沣港华公司支付医疗费、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资、住院伙食补助费、住院护理费、鉴定费及交通费共计247419.25元。2015年4月20日，合肥市瑶海区劳动争议仲裁委员会作出了（2015）合瑶劳仲裁字第149号仲裁裁决书，裁决：1、解除申请人陶冯与被申请人沣港华公司的劳动关系；2、被申请人在本裁决书生效后10日内一次性支付医疗费65911.85元、一次性伤残补助金40953元，一次性伤残就业补助金68760元，一次性工伤医疗补助金36672元，停工留薪期工资22338元，住院伙食补助费1400元，鉴定费280元；3驳回申请人其他仲裁请求。沣港华公司因不服该裁决，诉至法院。
另查：安徽中升投资发展公司系中升融智产业园4号楼消防系统改造工程的建设单位。沣港华公司承建该产业园4号楼消防系统改造工程，该公司陈述未为该工程购买建筑企业农民工工伤保险，并陈述其与朱传斌之间系承包关系，朱传斌系该工程的实际施工人。陶冯亦陈述朱传斌系承包人，朱传斌安排其到该工地工作，工资均由朱传斌发放。
再查：2013年9月5日，沣港华公司负责人吕连正向安徽中升投资发展公司出具借条一张，载明：“今借中升时尚皮革城消防工程款伍万元整，因工人摔伤借支。”该借条下方注明此款转入朱传斌徽商银行6216账户。同日，朱传斌向沣港华公司出具借条一张，载明：“今借融智产业园消防工程款人民币伍万元整，注：融智4#楼因工人摔伤借支做手术所需费用”。2013年9月5日，安徽中升投资发展公司向朱传斌网银转账支付50000元，附言栏备注为付4号消防工程款。同日，陶冯亲属陶传全向朱传斌出具借条一张，载明：“今借到朱传斌现金50000元，因陶冯摔伤做手术所需费用”，并在借条落款代借人处签名。
一审法院经审理认为：对于沣港华公司与陶冯之间是否存在劳动关系，根据双方的陈述，从《》规定的实质审查来看，双方之间未订立劳动合同，沣港华公司既没有管理陶冯，亦未给陶冯发放工资，陶冯也不接受沣港华公司的考勤等各项规章的约束，结合中华人民共和国》规定，双方之间不成立事实劳动关系。因此沣港华公司主张双方之间不存在劳动关系，证据充分，应予支持。根据中华人民共和国》规定，建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位。沣港华公司与陶冯之间虽然没有劳动关系，但该公司将案涉工程发包给不具备用工主体资格的个人承建，依法应承担用工主体责任。合肥市瑶海区人力资源和社会保障局已认定陶冯在该工程施工中所受的伤害为工伤，其理应享受相关工伤保险待遇。根据规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。根据《工伤保险条例》第三十六条、第六十二条规定，经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗，由用人单位支付一次性伤残就业；应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。鉴于沣港华公司于陶冯发生工伤时没有为其办理工伤保险，依法应承担赔付责任。因此，沣港华公司主张不应向陶冯支付工伤保险等相关待遇，无事实法律根据，不予支持。关于医疗费65911.85元，有医药费发票、病历、出院小结等证据证实，原审予以确认。陶冯住院治疗70天，住院伙食补助费应按30元／天的标准计算为2100元，沣港华公司主张不应支付陶冯住院伙食补助费1400元，不符合法律规定，不予采信。鉴于陶冯并未提起诉讼，原审依法判决沣港华公司支付陶冯住院伙食补助费1400元。关于停工留薪期工资，依照《》第的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。结合陶冯的伤害部位致胸12椎体爆裂性骨折、头皮挫裂伤，参照《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》规定，第S22.0胸椎骨折对应的停工留薪期为6个月，及《合肥市建筑业农民工参加工伤保险实施办法》第十一条第三款，在计发农民工工保险待遇时其本人工资按照农民工职业技术资格等级分初级工（含普工、杂工）、技工两个等级，其初级工（含普工、杂工）、技工月工资分别按全省上年度职工平均工资的80%、100%计算，作为职工遭受工伤事故或职业病伤害后享受工伤待遇的本人工资，陶冯并未提交证据证明其具有技工资质，故原审参照2014年安徽省在岗职工月平均工资为4241元（50894元／12）的80%即3392.80元／月，计算陶冯停工留薪期间6个月的工资为20356.80元。关于住院期间的护理费，陶冯因工致胸12椎体爆裂性骨折需人护理，沣港华公司未能举证证明已经派人或聘人护理，则陶冯应获赔的住院期间护理费为7916.50元（3392.80元／月70天）。陶冯的伤情被评定八级伤残，其支付鉴定费280元，有相应发票证实，原审予以确认。根据《》第规定，一次性伤残补助金为11个月的本人工资，故陶冯应获赔的一次性伤残补助金为37320.80元。根据安徽省《实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条规定，八级伤残应以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金为8个月，一次性伤残就业补助金为15个月，故陶冯应获赔的一次性工伤医疗补助金为33928元，一次性伤残就业补助金为63615元。关于交通费，根据陶冯提供的证据可以看出其仅在合肥市的相关医院进行治疗，并没有到统筹地区以外就诊，故对其交通费，依法不予支持。据此，依据《中华人民共和国社会保险法》第三十六条，《工伤保险条例》第二十九条、第三十条、第三十三条、第三十七条，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干意见》第二条，参照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条，《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二条、第二十五条、第三十条、第三十一条、第三十三条之规定，判决：一、深圳市沣港华消防实业发展有限公司安徽分公司与陶冯之间不存在劳动关系；二、深圳市沣港华消防实业发展有限公司安徽分公司于本判决书生效之日起十日内支付陶冯医疗费65911.85元、住院伙食补助费1400元、护理费7916.50元、鉴定费280元、停工留薪期工资20356.80元、一次性伤残补助金37320.80元、一次性工伤医疗补助金33928元，一次性伤残就业补助金63615元，合计230728.95元；三、驳回深圳市沣港华消防实业发展有限公司安徽分公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，免予收取。
沣港华公司上诉称：与陶冯之间不存在劳动关系，一审法院适用《社会保险法》、《工伤保险条例》等相关法律，属法律适用错误。沣港华公司不应支付陶冯一审判决第二项的所有费用；一审法院判决超出沣港华公司的诉讼请求，违反法律相关规定。请求二审法院查明事实，依法改判或发回重审。
陶冯二审答辩称：1、双方存在事实劳动关系，但对一审判决尊重；沣港华公司应承担工伤待遇，请求二审法院维持一审判决。
二审中双方当事人提供的证据和相对方的质证意见同一审。二审查明的事实同一审。
本院认为：关于沣港华公司与陶冯之间是否存在劳动关系，以及是否应向陶冯支付工伤保险等相关待遇的问题，一审法院已经作了充分的阐述，二审予以认可；关于一审法院判决第二项所涉及的护理费7916.50元是否属于超出诉讼请求裁判问题，合肥市瑶海区劳动争议仲裁委员会所做出的（2015）合瑶劳仲裁字第149号仲裁裁决书、沣港华公司向一审法院提起的起诉书中均未涉及，陶冯也未就该护理费问题向法院提起诉讼请求处理，一审法院超出诉讼请求裁判，违反了《民事诉讼法》的相关规定，同时也违反了仲裁前置程序，沣港华公司关于此点上诉理由符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持安徽省合肥市瑶海区人民法院（2015）瑶民一初字第02977号民事判决书第一即“深圳市沣港华消防实业发展有限公司安徽分公司与陶冯之间不存在劳动关系”、第三项即“驳回深圳市沣港华消防实业发展有限公司安徽分公司的其他诉讼请求”；
二、撤销安徽省合肥市瑶海区人民法院（2015）瑶民一初字第02977号民事判决书第二项；
三、深圳市沣港华消防实业发展有限公司安徽分公司于本判决书生效之日起十日内支付陶冯医疗费65911.85元、住院伙食补助费1400元、鉴定费280元、停工留薪期工资20356.80元、一次性伤残补助金37320.80元、一次性工伤医疗补助金33928元，一次性伤残就业补助金63615元，合计222812.45元；
二审案件受理费10元，由深圳市沣港华消防实业发展有限公司安徽分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈 思
审判员 沈 静
审判员 王 莉
二〇一六年五月十一日
书记员 王二辉
附本案相关的法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。