重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）渝05民终3261号
上诉人（原审被告）：重庆南岸华渝机电安装有限公司，住所地重庆市南岸区玉马路8号科技创业中心融英楼5楼47号（经开区拓展区内），社会信用代码915001082031661231。
法定代表人：汪波，总经理。
委托代理人：刘儒，重庆融策律师事务所律师。
委托代理人：马央，重庆融策律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：兰景志，男，汉族，1973年10月12日出生，住四川省蓬安县。
委托代理人：傅家强，重庆百晟律师事务所律师。
委托代理人：林鹏，重庆百晟律师事务所律师。
上诉人重庆华渝机电安装有限公司（以下简称华渝公司）因与被上诉人兰景志劳动争议纠纷一案，不服重庆市南岸区人民法院于2016年10月27日作出（2016）渝0107民初9517号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
华渝公司上诉请求及理由：兰景志工资应以实际工资4000元/月计算；兰景志并未证明其需要护理，护理费不应主张。请求本院依法改判。
被上诉人兰景志答辩，原审法院判决正确，应予以维持。
兰景志一审诉讼请求：1、解除原、被告之间的劳动关系，终止工伤保险关系；2、判决被告支付原告医疗费985.64元，一次性伤残补助金56925元，一次性伤残就业补助金62100元，一次性工伤医疗补助金31050元，6个月停工留薪期待遇，2015年9月26日至2015年12月28日的生活津贴，护理费3220元，交通费2000元，营养费2000元，鉴定费815.2元，续医费20000元；3、本案诉讼费由被告负担。
一审法院审理查明，2015年1月10日，原告到被告处上班，双方没有签订书面劳动合同，被告也没有为原告缴纳社会保险。
2015年3月26日，原告在被告承包的“重庆神箭汽车传动件有限责任公司环保搬迁工程-
新型精密汽车传动零部件产业化基地项目”工地焊接空压机管道时，从彩钢棚房顶上摔下受伤，后被送往重庆市第五人民医院住院治疗41天。2015年5月6日原告出院，出院医嘱写明“左腕左足制动至少3月，坚持床上肢体功能训练，腰椎骨折需卧床2月。门诊每月随访复片，根据X片结果决定具体负重及下床行走时间”。原告于2015年6月8日至2015年10月9日垫付门诊检查费用811.64元。
2015年11月30日，原告受伤经南岸人社伤险认决字【2015】2100号《认定工伤决定书》认定为工伤。
2015年12月28日，南岸劳鉴初字【2015】0923号《劳动能力鉴定结论通知书》鉴定原告伤情为：1、左尺桡骨远端粉碎性骨折；2、左跟骨骨折内固定术后；3、腰3、5椎体前缘压缩高度＜1/2；鉴定原告劳动能力等级为：捌级，无生活自理障碍。原告垫付鉴定检查费815.2元。
2016年1月14日，原告作为申请人以华渝公司为被申请人向重庆市南岸区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委逾期未作出仲裁裁决，故原告起诉来院，提出前述诉讼请求。
另查明，2014年重庆市城镇非私营单位在岗职工年平均工资为56852元（4738元/月），2015年重庆市城镇非私营单位在岗职工年平均工资为62091元，（5175元/月）。
一审法院认为，关于原、被告劳动关系解除时间，双方均同意以本案诉状副本送达被告之日作为劳动关系解除之日，本案诉状副本于2016年5月15日送达被告，故确认双方劳动关系于2016年5月15日解除，双方工伤保险关系一并终止。
关于原告兰景志的工资水平，本人工资是指工伤职工遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。因双方当事人均未就原告本人工资举证，且被告未为原告参加社会保险，故参照职工受伤之日的上一年度和当年度社平工资分别计算，综合确定其平均工资。原告2015年3月26日受伤，其本人工资为（4738元/月×9月+5175元/月×3月）÷12月＝4847元/月，综合确定其本人工资为4847元/月。
依照《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位支付工伤保险待遇项目。因被告未为原告购买工伤保险，被告应承担工伤保险待遇赔付义务。
关于医疗费，原告主张为出院后的复查费用，并举示2015年6月8日门诊收费票据3张，金额共计196.6元，2015年8月10日门诊收费票据3张，金额共计418.44元，2015年10月9日门诊收费票据3张，金额共计196.6元。被告对以上证据的关联性不予认可，经过综合评定认为原告的检查时间与出院医嘱要求每月随访复片相互映证，且原告受伤性质必然需要复查，故对原告举示的以上门诊收费票据予以采信。原告举示2016年10月9日门诊收费票据与原告受伤时间相隔较久，原告又未近一步证明该次检查为原告出院后所做必要复查，故对原告该张门诊收费票据不予采纳。原告举示2015年5月18日门诊票据2张和2015年12月16日门诊票据2张为病历调档和复印费，与原告复查无关，故对该4张门诊票据不予采纳。被告应支付原告垫付的门诊检查费用196.6元+418.44元+196.6元=811.64元。
关于一次性伤残补助金，依照《工伤保险条例》第三十七的规定，职工因公伤残被鉴定为八级伤残的，其一次性伤残补助金为11个月的本人工资，故被告应支付原告的一次性伤残补助金为4847元/月×11月=53317元。
关于一次性工伤医疗补助金，参照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条的规定，职工伤残等级为八级的，一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，八级为6个月。原、被告解除劳动关系的时间为2016年5月15日，2015年重庆市职工社会平均工资为5175元/月，被告应支付原告的一次性工伤医疗补助金为5175元/月×6月=31050元。
关于一次性伤残就业补助金，参照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，职工伤残等级为八级的，一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，八级为12个月。原、被告解除劳动关系的时间为2016年5月15日，2015年重庆市职工社会平均工资为5175元/月，被告应支付原告的一次性伤残就业补助金为5175元/月×12月=62100元。
关于停工留薪期工资，依照《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪内，原工资福利待遇不变，由所在单位支付。原告受伤前月工资为4847元/月，停工留薪期是6个月（参照重庆市工伤职工停工留薪期分类目录第S92.0项），被告应支付原告的停工留薪期待遇为4847元/月×6月=29082元。
关于生活津贴，参照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条之规定：“停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。从评定伤残等级的次月起，按照《条例》和《实施办法》的规定享受伤残待遇。”参照《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条第一款（一）项之规定：“职工患病，医疗期内停工治疗在6个月以内的，其病假工资按以下办法计发：(一)连续工龄不满10年的，按本人工资的70％发给。”原告于2015年3月26日受伤，停工留薪期6个月，原告从2015年9月26日开始享受生活津贴至2015年12月28日劳动能力鉴定结论作出之日，计3个月1天。原告工资为4847元/月，按70%计算病假工资为3393元/月，被告应支付原告生活津贴3393元/月×3月+3393元/月÷21.75天/月×1天=10335元。
关于劳动能力鉴定费，参照《重庆市工伤保险实施办法》第十条的规定，此笔费用应由被告承担。原告在庭审中主张鉴定检查费815.2元，并举示相关票据予以证明，对原告该项诉讼请求予以支持。关于交通费，原告在处理工伤案件中必然要产生交通费用，酌定原告处理工伤案件产生的交通费为500元。关于续医费，原告并未就该笔费用举示证据予以证明，应就此承担举证不能的不利诉讼后果，故对续医费不予支持。关于护理费，因原告未提供有效证据证明对其进行护理的人员有无固定收入，故参照重庆市护理人员的月工资指导价，认定原告护理人员的日工资为100元/天。原告住院41天，被告应当支付原告住院期间护理费100元/天×41天=4100元。原告主张护理期为161天，虽然出院医嘱建议原告卧床2月，但并无证据证明原告出院后仍需要专人护理，故对原告出院后的护理费不予支持。关于营养费，不属于工伤保险赔付范围，故对原告该项请求不予支持。
综上，被告应支付原告医疗费811.64元，一次性伤残补助金53317元，一次性工伤医疗补助金31050元，一次性伤残就业补助金62100元，停工留薪期待遇29082元，生活津贴10335元，鉴定检查费815.2元，交通费500元，护理费4100元，合计192110.84元。
依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七、第六十二条第二款，第六十四条第二款，《民事诉讼法》第六十四条第一款，参照《重庆市工伤保险实施办法》第十条、第三十六条，《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条，《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条第一款（一）项的规定，判决：一、确认原告兰景志与被告重庆南岸华渝机电安装有限公司的劳动关系于2016年5月15日解除；二、被告重庆南岸华渝机电安装有限公司于本判决生效之日起三日内支付原告兰景志医疗费811.64元，一次性伤残补助金53317元，一次性工伤医疗补助金31050元，一次性伤残就业补助金62100元，停工留薪期待遇29082元，生活津贴10335元，鉴定检查费815.2元，交通费500元，护理费4100元，合计192110.84元；三、驳回原告兰景志的其他诉讼请求。本案诉讼费减半收取5元，由被告重庆南岸华渝机电安装有限公司负担，决定予以免收。本案保全费1420元，由被告重庆南岸华渝机电安装有限公司负担。
本院二审审理查明的事实与一审法院查明的事实相同。
本院认为，《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位支付工伤保险待遇项目。华渝公司未为兰景志购买工伤保险，应承担工伤保险待遇赔付义务。关于劳动关系解除时间，双方均同意以本案诉状副本送达之日作为劳动关系解除之日，本案诉状副本于2016年5月15日送达被告，故确认双方劳动关系于2016年5月15日解除，双方工伤保险关系一并终止。关于兰景志的工资水平，因双方当事人均未就兰景志本人工资举证，且华渝公司未为兰景志参加社会保险，故一审判决参照职工受伤之日的上一年度和当年度社平工资分别计算后综合确定其平均工资并无不当。华渝公司对工资标准提出的上诉意见不能成立，本院不予采纳。关于护理费，兰景志未提供有效证据证明对其进行护理的人员有无固定收入，故参照重庆市护理人员的月工资指导价，认定兰景志护理人员的日工资为100元/天。兰景志住院41天，华渝公司应当支付住院期间护理费4100元。华渝公司提出护理费不应主张的上诉意见不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，适用法律正确，判决恰当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人重庆华渝机电安装有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 祝来新
审判员 韩 艳
审判员 张泽兵
二〇一七年五月八日
书记员 宋彦君