湖南省龙山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘3130刑初23号
公诉机关龙山县人民检察院。
被告人李某，男，湖南省龙山县人，小学文化，无业；因本案，2014年8月5日被龙山县公安局刑事拘留，同年9月5日被龙山县公安局依法执行逮捕，同年9月18日被龙山县公安局取保候审，2016年2月26日本院决定逮捕，同日被龙山县公安局依法执行逮捕；现押于龙山县公安局看守所。
辩护人李远政，湖南湘龙律师事务所律师。
龙山县人民检察院以龙检公诉刑诉[2016]28号起诉书指控被告人李某犯非法转让土地使用权罪，于2016年2月26日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成由审判员孙祥担任审判长，审判员胡显东、姜仁中参加的合议庭，并适用普通程序，公开开庭进行了审理。书记员刘隆夫担任记录。龙山县人民检察院指派检察员何强清、罗玉苹出庭支持公诉，被告人李某及其辩护人李远政到庭参加诉讼。现已审理终结。
龙山县人民检察院指控，2009年至2013年期间，被告人李某七次将自家的责任田、自留地非法转让给向某甲、罗某、向某丙、穆某某、彭某乙、杨某、张某某七户人家，转让面积共2.366亩，转让数额共计95.4万元。李某非法转让其中四宗土地之前，在被转让土地上修砌了四条堡坎，经龙山县价格认证中心鉴定，四条堡坎价值人民币6.8万元。李某给罗某转让土地使用权时，向龙山县民安镇村村民委员会上交土地管理费400元。
被告人李某以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让土地使用权，获利88.56万元，情节严重，应以非法转让土地使用权罪追究刑事责任。
被告人李某辩称，对定罪和事实没有意见。
辩护人李远政辩称，1、对非法转让土地的事实不持异议；2、数额88.56万元是不客观的，彭某乙的13.8万元土地款有8000元未收到，交村的400元管理费应扣减；3、李某在所有的买卖、转让合同中所涉及的不仅仅是土地，还有土地上的附属设施。比如房屋。所修的公路以及厕所等，都没有进行鉴定。转让给向某甲的15万元土地，向某甲是本村村民，根据《农村土地承包经营法》的规定，是允许转让的，穆某某10.92万元和给罗某卖地9万元均应扣减，实际盈利仅有52.88万元；4、根据到案情况说明，李某应系传唤到案，他又如实供述自己的罪行，应该视为自首的情节。
经审理查明，2009年至2013年期间，被告人李某七次将自家的责任田、自留地（位于龙山县民安镇村八组）非法转让给向某甲、罗某、向某丙、穆某某、彭某乙、杨某、张某某七户人家，转让面积共2.366亩，转让数额共计95.4万元。李某非法转让其中四宗土地之前，在被转让土地上修砌了四条堡坎，经龙山县价格认证中心鉴定人员向某、黄某鉴定，鉴定意见为四条堡坎价值人民币6.8万元。李某给罗某转让土地使用权时，向龙山县民安镇村村民委员会上交土地管理费400元。
1.2009年7月24日，李某将1.28亩责任田非法转让给本组村民向某甲，转让价格为15万元，后向某甲将该处土地使用权倒卖给他人。
2.2009年10月22日，李某将0.2亩责任田非法转让给罗某，转让价格为9万元，现该处土地闲置。
3.2010年12月8日，李某将0.2亩宅基地非法转让给向某丙，转让价格为20万元，后向某丙在该处土地上修建房屋。
4.2011年2月18日，李某将0.182亩责任田非法转让给穆某某，转让价格为10.92万元，后穆某某在该处土地上修建房屋。
5.2011年2月20日，李某将0.154亩自留地非法转让彭某乙，转让价格13.8万元，其中0.8万元未付给李某，后彭某乙在该处土地上修建房屋。
6.2011年3月20日，李某将0.15亩自留地非法转让给杨某，转让价格为8.68万元，后杨某在该处土地上修建房屋。
7.2013年农历正月初六，李某将0.2自留地非法转让给张某某，转让价格为18万元，后张某某在该处土地上修建房屋。
上述事实，有公诉机关提供的下列证据予以证明：
一、报警案件登记表，证明案件来源于叶某于2014年8月1日书面向龙山县公安局经济犯罪侦查大队报警，称李某自2009年10月22日以来多次将土地使用权非法转让给他人获利。
二、责任田承包权、使用权转让暂时协议、收条，证明2009年1月13日，龙山县民安镇村村民李某将其1.2亩责任田以15万元的价格转让给向某甲，钱款于2009年7月24日付清。
三、刑事判决书，证明向某甲因犯非法转让、倒卖土地使用权于2012年10月19日被龙山县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币十万元。向某甲有一宗土地涉及到李某。
四、出售老屋场的协议、收条，证明2009年10月22日，李某与彭某甲(系罗某爱人)签订协议，由彭某甲以9万元的价格购买李某的0.2亩老屋场。
五、卖地协议、收条，证明2011年2月18日，穆某某、李某协议，穆某某以10.92万元的价格购买李某的0.182亩土地。
六、卖地协议、收条，2011年2月20日，彭某乙、李某协议，彭某乙以13.8万元的价格购买李某的0.154亩土地。
七、宅基地买卖协议、收条，证明2011年3月20日，杨某、李某协议，杨某以9.18万元的价格购买李某的102平方米土地。
八、卖地协议、收条，证明2000年12月8日（实际为2010年12月8日），向某丙、李某协议买卖土地，向某丙以20万元的价格购买李某的0.2亩土地。
九、宅基地转让协议，证明2013年正月初六，张某某、李某协议转让宅基地，张某某以18万元的价格购买李某的0.2亩宅基地。
十、李某非法转让土地示意图，证明李某七次非法转让土地当中，每宗土地的具体方位和具体位置。
十一、地籍调查表，证明龙山县民安镇村村民李某所承包的责任田土的具体情况，是从国土部门复印的。
十二、收款收据，证明2009年10月21日，李某上交0.2亩土地管理费400元。
十三、证明，证明龙山县民安街道办事处财政所出具证明，李某给穆某某转让责任田上交的管理费及土地费收据无法查找到存根。
十四、证人向某甲的证言，证明2009年，向某甲以15万元的价格从李某处购买了1.28亩位于龙山县民安镇村八组的集体用地（责任田），后将该集体用地非法转让给他人。
十五、证人罗某的证言，证明2009年10月，罗某从李某手中购买了0.2亩位于龙山县民安镇村八组的地，购买价9万元，双方签订的协议书上写的是罗某的爱人彭某甲的名字。购买之前，李某在地的两边砌了1.5米高22米长的围墙，现该地已修建住房。
十六、证人向某乙的证言，证明2011年，向某乙的女婿穆某某从李某手中购买了1.82分土地，购买价10.92万元，当时李某修了一条堡坎，现该地已修建住房。
十七、证人彭某乙的证言，证明2011年上半年，彭某乙从李某手中购买了位于龙山县民安镇村八组的0.154亩土地，购买价13.8万元，李某在土地上修了一条堡坎，现有8000元钱未付。
十八、证人杨某的证言，证明2011年3月份，杨某从李某手中购买了位于龙山县民安镇村八组的102平方米的土地，购买价9.18万元，实际支付8.68万元。
十九、证人陈某的证言，证明2010年12月份，陈某的丈夫向某丙从李某手中购买了位于龙山县民安镇村八组的0.2亩土地，购买价20万元。
二十、证人侯某的证言，证明侯某系龙山县民安镇村委会书记，李某系该村村民，李某将自家责任田、自留地卖给了7户人家，分别为向某甲、罗某、彭某乙、杨某、向某丙、穆某某、张某某，给向某甲、罗某、穆某某三户卖地时给村组缴纳了管理费和土地费，其余四户买卖土地是私下进行。
二十一、证人张某的证言，证明张某系龙山县民安镇村委会主任，李某系该村村民，李某将自家责任田、自留地卖给了向某甲、罗某等7户人家，给向某甲、罗某、穆某某三户卖地时给村组缴纳了管理费和土地费，其余四户买卖土地是私下进行。
二十二、证人黄某的证言，证明黄某系龙山县民安镇村计育专干，该村村民李某有给他人卖地的情况。
二十三、证人刘某的证言，证明刘某曾系龙山县民安镇村八组组长，李某将自家责任田、自留地卖给了向某甲、罗某等7户人家，给向某甲、罗某、穆某某三户卖地时给村组缴纳了管理费和土地费，其余四户买卖土地是私下进行。
二十四、被告人李某的供述与辩解，证明2010年开始，李某将自家责任田、自留地私自卖给他人，以15万元的价格给向某甲卖了1.3亩责任田、以9万元的价格给罗某卖了0.2亩责任田、以10.92万元的价格给穆某某卖了1.82分自留地、以13.8万元的价格给彭某乙卖了1.5分自留地（有0.8万元未付）、以9万元的价格给杨某卖了1.5分自留地、以20万元的价格给向某丙卖了0.2亩自留地、以18万元的价格给张某某卖了0.2亩自留地。共卖价款95.72万元，实际得到94.92万元。
二十五、价格鉴定结论书，证明经龙山县价格认证中心鉴定人员鉴定，李某先行修建的四条堡坎价格68000元。
二十六、户籍资料，证明被告人李某的姓名、性别、年龄等个人身份信息，其犯罪时已满18周岁未满75周岁，已达到负完全刑事责任能力年龄。
二十七、到案情况说明，证明2014年8月5日10时许，李某从两违办的车上被公安干警拘传到案。
二十八、龙山县价格认证中心鉴定机构及鉴定人员资质，证明龙山县价格认证中心的资质范围及鉴定人员向某、黄某的资质均符合法律规定的。
上述证据，经当庭举证、质证，均为本案的有效证据，本院予以确认。
针对被告人李某及其辩护人李远政的部分辩解及辩护意见，根据本案的事实和证据，本院评判意见如下：
一、被告人李某犯罪数额88.56万元是不客观的，彭某乙的13.8万元土地款有8000元未收到，交村的400元管理费应扣减的辩护观点。
经查，彭某乙的13.8万元土地款有8000元未付，已交400元管理费应扣减的观点与客观事实相符，本院予以采纳；
二、李某在所有的买卖、转让合同中所涉及的不仅仅是土地，还有土地上的附属设施。比如房屋。所修的公路以及厕所等，都没有进行鉴定。转让给向某甲的15万元土地，向某甲是本村村民，是允许转让的。应予以扣减，穆某某10.92万元和给罗某卖地9万元，均应扣减。实际盈利仅有52.88万元的辩护观点。
经查，被告人李某买卖土地及其房屋等均未得到有关土地管理部门的确认，并办理相关手续，其土地上附属设施，房屋，所修的公路以及厕所等其变相转让行为均不受法律保护。其辩护观点与客观事实不符，本院不予采纳；
三、根据到案情况说明，李某应系传唤到案，他又如实供述自己的罪行，应该视为自首的情节的辩护观点。
经查，自首构成要件有两点：1、自动到案；2、如实供述。李某仅仅是构成了如实供述，并不是自动到案，因为李某是持拘传证到案的，并且此时司法机关已经掌握了他的犯罪事实。其辩护观点与客观事实不符，本院不予采纳。
本院认为，被告人李某以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让土地使用权，获利87.76万元，情节严重，其行为已构成非法转让土地使用权罪，公诉机关指控被告人李某犯非法转让土地使用权罪的事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以确认。被告人李某虽不具有《中华人民共和国刑法》第六十七条第一、二款规定的自首情节，但归案后如实供述了自己的罪行，是坦白，可以从轻处罚；被告人李某是近七十周岁的老年人，因法律知识淡薄而犯罪，社会危险性较小；同时根据被告人李某的犯罪情节和悔罪表现，对其宣告缓刑没有再犯罪的危险和对其所居住的社区没有重大不良影响。综上，本院决定对被告人李某从轻处罚并适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十八条，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款，最高人民法院《关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条（四）项之规定，判决如下：
被告人李某犯非法转让土地使用权罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金限判决生效后十日内向本院缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份、副本二份。
审判长 孙 祥
审判员 姜仁中
审判员 胡显东
二〇一六年五月十九日
书记员 刘隆夫
附页
本案适用的法律法规
《中华人民共和国刑法》
第二百二十八条【非法转让、倒卖土地使用权罪】以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让、倒卖土地使用权，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处非法转让、倒卖土地使用权价额百分之五以上百分之二十以下罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处非法转让、倒卖土地使用权价额百分之五以上百分之二十以下罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪份子，同时符合下列条件，可以宣告缓刑，对其中不满十八岁的人、怀孕的妇女和已年满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
最高人民法院《关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让、倒卖土地使用权，具有下列情形之一的，属于非法转让、倒卖土地使用权“情节严重”，依照刑法第二百二十八条的规定，以非法转让、倒卖土地使用权罪定罪处罚：
(一)非法转让、倒卖基本农田五亩以上的；
(二)非法转让、倒卖基本农田以外的耕地十亩以上的；
(三)非法转让、倒卖其他土地二十亩以上的；
(四)非法获利五十万元以上的；
(五)非法转让、倒卖土地接近上述数量标准并具有其他恶劣情节的，如曾因非法转让、倒卖土地使用权受过行政处罚或者造成严重后果等。