广东省佛山市禅城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）佛城法刑初字第564号
公诉机关佛山市禅城区人民检察院。
被告人吴某，男，1989年11月23日出生于广东省佛山市，汉族，无业，住广东省佛山市禅城区。2015年4月20日因本案被羁押，同日因吸毒被佛山市公安局禅城分局处以行政拘留，2015年5月5日被刑事拘留，同年5月15日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
辩护人周世杰，广东至高（南海）律师事务所律师。
佛山市禅城区人民检察院以佛禅检少刑诉[2015]55号起诉书指控被告人吴某犯贩卖毒品罪，于2015年6月29日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市禅城区人民检察院指派检察员林煜轩出庭支持公诉，被告人吴某及其辩护人周世杰到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，被告人吴某于2015年4月19日晚上，在佛山市禅城区华艺装饰材料物流城停车场出入口，以人民币200元的价格向黄某贩卖了净重0.78克的毒品1包。经鉴定，上述毒品检出甲基苯丙胺成分。
2015年4月20日上午，民警在佛山市禅城区三友岗62座楼下抓获被告人吴某。
针对指控的犯罪事实，公诉机关提供了相应的证据，并据此认为被告人吴某无视国家法律，非法贩卖甲基苯丙胺0.78克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任；建议判处被告人吴某有期徒刑一年以下或者拘役并处罚金。
被告人吴某对公诉机关的指控有异议，辩称其没有贩卖毒品，其只是帮叶某把毒品拿给黄某，其没有收取黄某的毒资。被告人吴某还当庭供述涉案毒品是其与叶某在4月份一起吸食毒品时剩下的，交给黄某前该毒品一直在其身上保管。
辩护人的辩护意见如下：1、本案办案单位佛山市公安局禅城分局防火大队没有刑事侦查权。2、被告人吴某没有贩卖毒品的犯罪意图，本案属于犯意引诱，其持有的毒品是用于自己吸食的，不能认定为贩卖毒品，公诉机关指控被告人吴某犯贩卖毒品罪的事实不清、证据不足。
经审理查明，2015年4月19日20时许，被告人吴某经电话约定后到佛山市禅城区华艺装饰材料物流城停车场出入口处，以人民币200元的价格向黄某贩卖了1包净重0.78克的甲基苯丙胺（冰毒）。交易完毕后二人离开现场。后民警从黄某身上扣押了上述交易的甲基苯丙胺。
2015年4月20日，民警在佛山市禅城区三友岗62座楼下抓获被告人吴某，并从被告人吴某处扣押了作案工具索爱LT18i型手机1台。
上述事实，有由公诉机关提供并经法庭质证、认证的下列证据证实：
1、证人黄某的证言及辨认笔录。主要内容：2015年4月19日，我的朋友叶某（“老叶”）说想举报一名贩毒的人，我同意了并约他在禅城区中心医院附近见面。晚上8点半左右，我跟叶某见面，在场还有我的朋友樊某。叶某跟我说那个卖毒品的人叫“老吴”，并当场打电话给“老吴”问他有没有“猪肉”（冰毒），“老吴”说有并让我跟他联系。叶某将“老吴”的电话号码给了我后就先离开了。随后我打电话给“老吴”，问他有没有200元“猪肉”，他说有，我们约好在佛山市禅城区华艺装饰材料物流城停车场出入口处交易。之后，我和樊某一起到达约定地点，我让樊某到一边看着，我自己一个人在停车场出入口附近等“老吴”。不一会“老吴”找到我并问是不是我找他拿货，我说是，他就将身上带的一包用透明胶袋包裹的冰毒给了我，我给了他200元，随后我们分别离开了。我和樊某携带着该毒品向民警举报了刚才的情况。我跟叶某和“老吴”都是通过电话联系的，我的电话号码是136××××1176，叶某的电话号码是136××××8321，“老吴”的电话号码是159××××4936。证人黄某辨认出被告人吴某就是贩卖冰毒给他的男子，并对交易的毒品进行了辨认、确认。
2、证人樊某的证言及辨认笔录。主要内容：2015年4月19日20时许，我朋友黄某告诉我他的朋友“老叶”联系他，让他配合向公安机关举报一名贩毒男子，黄某让我陪他一起去，我同意了。随后黄某带我到禅城区中心医院附近与“老叶”碰面，期间“老叶”打了个电话，后给了黄某那个贩毒男子的电话号码，黄某打了那个电话号码说要200元的“猪肉”（冰毒），并约该男子在禅城区华艺装饰材料物流城停车场出入口附近交易。随后黄某让我陪他一起去，如果该男子贩卖毒品的话就让我做个见证，于是我们一起去到约定地点，黄某让我站在不远处注意观察。不一会儿有一名男子找到了黄某，该男子与黄某交谈了几句就从他身上拿出了一小包东西给了黄某，黄某接过东西后马上给了该男子几张百元面额的人民币。随后该男子离开了，黄某立即跟我汇合并打电话给民警，并将该包东西交给公安机关。证人樊某辨认出被告人吴某就是贩卖毒品给黄某的男子。
3、证人叶某的证言及辨认笔录。主要内容：2015年4月19日，我联系朋友黄某，想和他合作举报贩毒的“老吴”。当晚7时许，黄某约我到禅城区中心医院那边见面。约8时许，我在中心医院对出的小公园见到黄某和他的一个朋友。黄某叫我先问“老吴”，随后我打电话给“老吴”，说我的朋友想要200元“猪肉”（冰毒），“老吴”说好，我说我朋友会直接联系他的，“老吴”答应了。过了两分钟左右，黄某打电话给“老吴”，说好要200元“猪肉”，并约定到新华艺装饰市场交易，然后他们两个赶过去交易地点，我因为有事没有跟着去，所以不清楚具体的交易情况。我的手机号码是136××××8321，“老吴”的手机号码是159××××4936，黄某的手机号码是136××××1176。证人叶某辨认出被告人吴某就是“老吴”。
4、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单及物证照片。证实侦查机关从黄某处扣押了1包用透明胶袋包裹的白色透明晶体状物；从被告人吴某处扣押了1台索爱LT18i型手机（机身码为351870051995471，号码为159××××4936）。证人黄某、樊某对上述毒品进行了辨认、确认，被告人吴某对上述查获的的手机进行了辨认、确认。
5、调取证据通知书、中国农业银行开户资料及流水账单。证实侦查机关于2015年4月20日向中国农业银行佛山分行调取卡号为62×××70的账户的开户人资料及自2015年4月19日至20日的银行流水账单，中国农业银行佛山分行于2015年4月27日提供的资料显示该账户的户名为吴某，该账户于2015年4月19日23时22分现存700元、23分现存100元。
6、手机通话清单。证实159××××4936号码（吴某）与136××××8321号码（叶某）于2015年4月19日20时32分许有通话记录（136××××8321号码主叫），与136××××1176号码（黄某）于2015年4月19日20时36分许、20时42分许有通话记录（第一次136××××1176号码主叫、第二次159××××4936号码主叫）。
7、刑事化验检验报告书。证实从黄某处扣押的透明晶体物1包净重0.78克，检出甲基苯丙胺成分。
8、抓获经过。主要内容：2015年4月19日21时许，佛山市公安局禅城分局防火大队接到黄某的举报称其刚与“老吴”交易完毒品，后该大队民警通过调查走访得知，“老吴”有一辆车牌尾数为“9”的佛山牌白色马自达3小轿车，并通过技术手段排查出“老吴”使用的汽车车牌号码和住址及“老吴”的全名为吴某。2015年4月20日早上，民警发现被告人吴某的汽车停放在其居住地佛山市禅城区三友岗62座**房的楼下，遂以其车堵塞通道的方式通知被告人吴某到场，后将被告人吴某抓获归案。
9、户籍材料。证实被告人吴某的身份情况。
10、被告人吴某在侦查阶段的供述、辩解及辨认笔录、辨认照片。主要内容：（2015年4月20日第一份笔录）2015年4月19日20时许，我接到一名叫“老叶”的男子的电话（电话号码为136××××8321），问我身上有没有“猪肉”（冰毒），我说有，“老叶”说他有一个朋友要200元的“猪肉”，还说让他的朋友直接联系我拿“猪肉”，我同意了。过了4、5分钟，有一名自称“老叶”朋友的男子（手机号码为136××××1176）打电话给我，向我要200元“猪肉”，我们约好在佛山市禅城区华艺装饰材料物流城停车场出入口处交易，那男子还说他穿着灰色T恤在那里等我。约5分钟后，我带着一小包用透明胶袋装着的冰毒去到约定地点，见到一个身穿灰色T恤的肥胖男子站在停车场出入口处，就上去问是不是他，他说是，于是我将身上带的那包冰毒交给那名男子，那名男子交给我200元现金，交易完之后我就离开了。当晚，我将其中的100元花了，20日零时左右，我把剩下的100元现金及我身上的其他钱共约8、9百元存到我自己的农业银行卡（卡号62×××70）内，是在南海医院门口的柜员机存的钱。我交易的毒品是2015年4月10日左右，我和“老叶”一起吸食冰毒时剩下的，这些冰毒也是“老叶”带过去的，至于他从哪得来的我就不知道了。
（2015年5月5日第二份笔录及第三至第六份笔录）2015年4月19日20时许，我在石湾附近接到“老叶”的电话，说他有一个朋友要冰毒，而他有事不方便过去，叫我帮忙送过去给他朋友。过了几分钟，我接到一个自称是“老叶”朋友的电话，说要200元的冰毒。因为我当时身上没有毒品，我就打电话给“老叶”，问他拿冰毒，“老叶”叫我到榴苑路金都酒店附近拿毒品。我一个人过去拿了一小包用白色透明胶袋包着的冰毒，然后去到石湾雾岗路新华艺材料装饰城附近打电话给“老叶”那个要毒品的朋友，问他在那里，他说正在番村池塘处向雾岗路方向走，还说他身上穿着一件灰色T恤。当我走到新华艺材料装饰城停车场出口附近时，我看到一个穿着灰色T恤的肥胖男子，就上去问是不是他，确认身份后我将身上带的那一小包冰毒交给了那名男子，然后我就离开了。那名男子只说要200元毒品，我没有收他的钱就走了，因为我只是负责帮“老叶”送毒品给那名男子，至于钱的事我没有管，“老叶”也没有叫我收钱，送完毒品后我直接去了东方广场找朋友玩，直到第二天凌晨3点钟左右才回家睡觉。被告人吴某于2015年4月20日对毒品交易的地点进行了辨认、确认，并对一张卡号为62×××70的中国农业银行卡进行了辨认，确认其将贩毒所得的200元中的100元存入该银行卡。
关于辩护人提出本案办案单位佛山市公安局禅城分局防火大队没有刑事侦查权的意见。经查，刑事诉讼法规定对刑事案件的侦查、拘留、执行逮捕和预审由公安机关负责，佛山市公安局禅城分局防火大队属于依法设立的公安机关，其依法行使刑事侦查权并无不妥。辩护人上述辩护意见不成立，本院不予采纳。
关于被告人吴某辩称其没有贩卖毒品的意见及辩护人认为公诉机关指控被告人吴某犯贩卖毒品罪证据不足的辩护意见。经查，证人黄某、樊某、叶某的证言相互吻合，能够相互印证，且有扣押笔录、扣押清单、手机通话清单等证据予以佐证，足以认定被告人吴某经电话约定后，即携带毒品到达约定地点，将毒品贩卖给黄某并收取了200元毒资的事实；且被告人吴某在第一份笔录中承认了贩卖毒品给黄某的事实，并对所收取的200元毒资的去向作了详细供述，虽然其在之后否认有贩毒及收取毒资的行为，但根据中国农业银行佛山分行于2015年4月27日提供的账户流水可知，被告人吴某的账户在案发当晚确实有存款入账，且数额与其在2014年4月20日所做的第一份笔录中的供述内容相互吻合，故被告人吴某的第一份有罪供述有其他证据予以印证，应予以采信。综上，被告人吴某及其辩护人的上述辩解、辩护意见与现有证据证明的事实不符，本院不予采纳。
本院认为，被告人吴某贩卖甲基苯丙胺0.78克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关的指控成立。被告人吴某持有毒品代售，经电话约定后即到达约定交易地点达成毒品交易，不存在犯意引诱，辩护人提出本案属于犯意引诱的辩护意见不成立，不予采纳，但鉴于涉案毒品尚未流入社会，在量刑时可予以考虑。公诉机关建议判处被告人吴某有期徒刑一年以下或者拘役并处罚金的量刑意见成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人吴某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月5日起至2016年3月3日止。罚金应在本判决发生法律效力后十日内向本院缴纳。）
二、对扣押的甲基苯丙胺0.78克予以没收，依法予以销毁；对扣押的被告人吴某的犯罪工具索爱LT18i型手机1台予以没收，依法上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈碧芳
人民陪审员 唐桂英
人民陪审员 徐佳荣
二〇一五年八月五日
书 记 员 刘泳蕾
附：《中华人民共和国刑法》相关条文
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。