安徽省蚌埠市禹会区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖0304刑初11号
公诉机关蚌埠市禹会区人民检察院。
被告人徐明，男，1967年9月28日出生于安徽省蚌埠市，无职业，现住安徽省蚌埠市龙子湖区。2010年3月11日因犯假冒注册商标罪被蚌埠市禹会区人民法院判处有期徒刑八个月；2012年6月28日因犯非法制造注册商标标识罪被蚌埠市禹会区人民法院判处有期徒刑一年，于2012年8月15日刑满释放。被告人徐明因涉嫌犯假冒注册商标罪,于2015年6月12日被蚌埠市公安局龙子湖分局刑事拘留，2015年7月16日经蚌埠市龙子湖区人民检察院批准逮捕，于次日被蚌埠市公安局龙子湖分局执行逮捕。现羁押在蚌埠市第一看守所。
辩护人：尹斌，安徽辉泰律师事务所律师。
被告人张世旺，男，1985年7月17日出生于安徽省蚌埠市，无职业，现住安徽省蚌埠市龙子湖区。被告人张世旺因涉嫌销售假冒注册商标的商品罪，2015年7月16日经蚌埠市龙子湖区人民检察院批准逮捕，于2015年6月12日被蚌埠市公安局龙子湖分局刑事拘留，于次日被蚌埠市公安局龙子湖分局逮捕，2015年8月26日被蚌埠市公安局龙子湖分局监视居住。2016年1月6日经蚌埠市禹会区人民法院批准逮捕，于当日被蚌埠市公安局禹会分局执行逮捕。现羁押在蚌埠市第二看守所。
辩护人：史怀畅，安徽史怀畅律师事务所律师。
辩护人：吴杰，安徽史怀畅律师事务所律师。
蚌埠市禹会区人民检察院以禹检刑诉[2016]6号起诉书指控被告人徐明犯假冒注册商标罪、被告人张世旺犯销售假冒注册商标的商品罪，于2016年1月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年1月19日公开开庭审理了本案。蚌埠市禹会区人民检察院指派检察员渐辉出庭支持公诉，被告人徐明及其辩护人尹斌、被告人张世旺及其辩护人史怀畅、吴杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
蚌埠市禹会区人民检察院指控：（一）假冒注册商标罪。2015年以来，被告人徐明在蚌埠市光彩大市场东老虎山上出租房内，购买设备、包装物等材料，雇佣张永军、张永兵、李明建等人生产假冒的宣酒、古井贡酒、口子窖等品牌白酒1300余件，以每件120元的价格销售给被告人张世旺，总价值15万余元。
（二）销售假冒注册商标的商品罪。被告人张世旺在本市高新区绿地世纪城小区内租住民房，从被告人徐明处购买假冒宣酒、古井贡酒、口子窖等品牌白酒，然后通过电话、网络等渠道以每件加价20至40元不等的价格销售到本市以及宿州、安庆等地，销售金额20万余元。
为支持指控，公诉机关当庭讯问了被告人徐明和张世旺，出示了现场照片、鉴定聘请书、鉴定证明、营业执照及商标证照片、调取证据清单、物流单、德邦物流、卢姐快运单、被告人张世旺发货途中照片、协助查询财产通知书、销售金额清单、张永军生产假酒情况记录明细及笔记本原件、刑事判决书、被告人徐明前科及刑满释放证明、被告人张世旺通话短信记录等电子数据、归案经过、户籍证明等物证（照片）、书证；宣读了李明建、张永军、董丽、张永兵、计友亮、王光辉、张彬等证人证言及被告人徐明、张世旺的供述及辩解，据此认为，被告人徐明未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百一十三条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以假冒注册商标罪追究其刑事责任。被告人张世旺明知是假冒注册商标的商品仍予以销售，销售金额数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百一十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以销售假冒注册商标的商品罪追究其刑事责任。被告人徐明在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定处罚。
被告人徐明对起诉书指控的金额有异议，认为自己只生产几百件，没有1300件那么多。同时，自己是从2015年4月份才开始生产白酒的。
被告人徐明的辩护人提出以下辩护意见：案件定性无异议，但对数量有异议，被告人张世旺的供述前后矛盾，且被告人徐明和被告人张世旺之间有退货的情况，有重复计件的情况，被告人张世旺对此是予以认可的。工人的流水账是个人行为，被告人徐明生产数额达不到15万元，没有足够证据证明被告人张世旺支付给被告人徐明15万元。被告人徐明用的酒是散装白酒没有使人民群众出现问题，社会危害性较小，认罪态度好。请求法庭从轻处罚。
被告人张世旺对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议。
被告人张世旺的辩护人提出以下辩护意见：案件定性无异议，被告人如实供述，认罪态度好，被告人有悔罪表现。被告人系初犯，主观恶性不深，犯罪是对法律的无知，愿意退赃和缴纳罚金。被告人平时表现较好，请求法院从轻处理。
经审理查明：
2015年4月份以来，被告人徐明在未经过商标权利人授权的情况下，在蚌埠市光彩大市场东老虎山上出租房屋内，购买设备、包装物及桶装白酒等材料，雇用张永军、张永兵、李明建等人生产假冒的宣酒、古井贡酒、口子窖等品牌白酒。张永军、张永兵、李建明每生产一件假冒的白酒，被告人徐明支付7元或8元钱。张永军在生产过程中，对三人生产的件数予以记录，从笔记本上显示，三人共帮被告人徐明生产假冒的宣酒、古井贡酒、口子窖等品牌白酒共计1237件。被告人徐明将生产的假冒宣酒、古井贡酒、口子窖等品牌白酒以每件100元全部销售给被告人张世旺，非法经营数额为123700元，每件白酒利润为30元，故其违法所得37110元。被告人张世旺在经人介绍认识被告人徐明后，在明知被告人徐明所销售的系假冒他人品牌白酒的情况下，仍然从被告人徐明处购进假冒的宣酒、古井贡酒、口子窖等品牌白酒，后再通过微信、QQ等途径向外销售，从被告人张世旺的工商银行交易明细核算销售金额151322.62元。另被告人张世旺向计友亮销售假冒品牌白酒，计友亮以现金支付给被告人张世旺35000元。故被告人张世旺向外销售假冒品牌白酒金额为186322.62元。从有利于被告人角度，认定其以每件加价20元向外销售，故其违法所得为24740元。
上述事实，有公诉机关当庭提交并经质证、认证的以下证据证实，本院予以确认：
1、报案材料、受案登记表、立案决定书、立案告知书，证实报案人通过书面报称蚌埠市龙子湖区有人网上销售假冒注册商标的商品，涉及品牌白酒五种，涉案价值10万余元。
2、搜查证、搜查笔录及扣押物品清单，证实侦查人员在被告人徐明出租房内以及被告人张世旺仓库内搜查出大量假冒宣酒、古井贡酒酒瓶、酒盖、酒盒等物品。
3、现场照片，证实被告人徐明出租房内生产假冒品牌白酒情况。
4、鉴定聘请书、鉴定证明、营业执照及商标证照片，证实在被告人徐明出租房内以及被告人张世旺仓库内搜查出大量假冒宣酒、古井贡酒酒瓶、酒盖、酒盒均为假冒产品。
5、调取证据清单、物流单、德邦物流、卢姐快运单、被告人张世旺发货途中照片，证实被告人张世旺向外销售假冒白酒情况。
6、协助查询财产通知书、销售金额清单，证实被告人张世旺工商银行卡62×××83交易明细情况，以及被告人徐明银行卡6236681640000138076个人活期明细情况。
7、张永军生产假酒情况记录明细及笔记本原件，证实张永军在受雇于被告人徐明期间，三人生产假冒白酒1237件。
8、到案经过，证实被告人徐明、张世旺系当场抓获归案。
9、户籍证明，证实被告人徐明出生于1967年9月28日，身份证号××；被告人张世旺出生于1985年7月17日，身份证××，犯罪时两被告人均具有完全刑事能力。
10、刑事判决书、被告人徐明前科及刑满释放证明，证实因被告人徐明犯假冒注册商标罪，于2010年3月11日被蚌埠市禹会区人民法院判处有期徒刑八个月；因犯非法制造注册商标标识罪，于2012年6月28日被蚌埠市禹会区人民法院判处有期徒刑一年，于2012年8月15日刑满释放。
11、被告人张世旺通话记录短信，证实被告人张世旺对外销售情况。
12、笔记本统计记录，证明对笔记本统计的情况。
13、扣押清单，证实公安机关扣押白酒的情况。
14、计友亮证言，证实计友亮先后两次从被告人张世旺处购买假冒宣酒、古井献礼白酒，第一次以140元每件购进假冒宣酒100件；第二次以140元每件购进假冒宣酒200件，以160元每件购进假冒古井贡酒献礼50件。第二次中的宣酒50件和古井贡酒献礼50件被公安机关查扣。
15、王光辉证言，证实王光辉从计友亮处购买了250件酒，其中宣酒200件，每件190元，古井献礼50件，每件260元，共计51000元。计友亮先给他送了150件宣酒，在计友亮让人再次给他送50件宣酒和50件古井献礼时被公安机关查获。
16、张彬证言，证实王光辉从他人处购买了100件宣酒，张彬帮忙将酒搬上王光辉货车。王光辉给了19000元。
17、李明建、张永军、董丽、张永兵证言，证实李明建、张永军、董丽、张永兵等四人受雇于被告人徐明，在徐明位于蚌山区南山郦都东边的老虎山的制假窝点灌装桶装白酒生产假酒，生产假冒口子窖、宣酒、古井、种子青花瓷等假酒，主要是宣酒和古井酒。生产一件假酒被告人徐明给他们7块钱，自己拿了3000元，四个人一共12000元，张永军将生产假酒的情况记录在笔记本上。
18、被告人张世旺的供述，证实被告人张世旺开始在网上卖真酒，不挣钱，后开始在网上卖假冒古井贡酒献礼和五年、宣酒5年、口子窖5年和6年，洋河海之蓝品牌白酒是我通过QQ网上购买，到2015年1月份开始从徐明手上购买假冒古井贡酒献礼版和五年、宣酒5年、口子窖5年和6年往外销售。从被告人徐明处以一件120元购进，再每件加价20-40元不等通过微信和QQ向外销售。微信通过自己手机号152××××7770注册，QQ号为11×××94。大概向外销售了一千两三百箱，价值18万左右，这些假冒白酒都是从被告人徐明处购进。被告人张世旺自己开车送货或者通过德邦物流发货，还有买家自己拉货。
19、被告人徐明供述，证实被告人徐明在蚌埠市光彩市场东侧山上的租房内雇佣他人生产假冒宣酒和古井品牌白酒，并以每件七八块钱支付雇佣人员工资。白酒包装从外地购买，生产假酒的瓶子是以5毛钱一个从外面回收。生产的假冒白酒全部都卖给了被告人张世旺。
本院认为，被告人徐明为牟取非法利益，未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，假冒两种以上商标，非法经营数额为人民币123700元，属于情节严重，其行为已构成假冒注册商标罪，公诉机关指控的事实清楚、证据充分，罪名成立。但指控数额有误，本院予以改正。被告人徐明在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人徐明辩护人对被告人徐明假冒白酒件数有异议，认为少于指控数额，经查：根据被告人徐明雇佣工人的记录本及被告人张世旺的供述，能够相互印证被告人徐明生产假冒白酒共计1237件。被告人张世旺明知是假冒注册商标的商品仍进行销售，销售金额为186322.62元，属于数额较大，其行为已构成销售假冒注册商标的商品罪，被告人张世旺在侦查阶段如实供述了自己的罪行，在庭审时自愿认罪，依法可以从轻处罚。但酒类商品关系到人民群众生命健康安全，被告人张世旺明知是假冒他人注册商标的白酒而进行销售，造成不良社会影响，不适宜适用非监禁刑，故辩护人关于对被告人张世旺适用缓刑的意见本院不予采纳。为维护社会主义市场经济秩序，保护知识产权权利不受侵犯，根据被告人的犯罪情节、社会危害性、认罪悔罪态度等，案经本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第二百一十四条、第五十二条、第五十三条、第六十五条、第六十七条第三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项、第二条第一款、第十二条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条之规定，判决如下：
一、被告人徐明犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币十万元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月12日起至2018年6月11日止。罚金在本判决生效后十日内一次性缴纳。）
二、被告人张世旺犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑一年零八个月，并处罚金人民币十万元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月6日起至2017年6月21日止。罚金在本判决生效后十日内一次性缴纳。）
三、追缴被告人徐明违法所得37110元及被告人张世旺违法所得24740元，予以上缴国库。
四、扣押的假冒注册商标的商品，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向蚌埠市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 聂红梅
审 判 员 蒋 涛
人民陪审员 许瑞毅
二０一六年二月二十五日
书 记 员 孔 筠
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百一十三条未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二百一十四条销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；销售金额数额巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，具有下列情形之一的，属于刑法第二百一十三条规定的“情节严重”，应当以假冒注册商标罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：
（一）非法经营数额在五万元以上或者违法所得数额在三万元以上的；
（二）假冒两种以上注册商标，非法经营数额在三万元以上或者违法所得数额在二万元以上的；
（三）其他情节严重的情形。
第二条第一款销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额在五万元以上的，属于刑法第二百一十四条规定的“数额较大”，应当以销售假冒注册商标的商品罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
第十二条第一款本解释所称“非法经营数额”，是指行为人在实施侵犯知识产权行为过程中，制造、储存、运输、销售侵权产品的价值。已销售的侵权产品的价值，按照实际销售的价格计算。制造、储存、运输和未销售的侵权产品的价值，按照标价或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算。侵权产品没有标价或者无法查清其实际销售价格的，按照被侵权产品的市场中间价格计算。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》
第四条对于侵犯知识产权犯罪的，人民法院应当综合考虑犯罪的违法所得、非法经营数额、给权利人造成的损失、社会危害性等情节，依法判处罚金。罚金数额一般在违法所得的一倍以上五倍以下，或者按照非法经营数额的50％以上一倍以下确定。