北京市通州区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）通民初字第8627号
原告北京合生绿洲房地产开发有限公司，住所地北京市朝阳区三间房乡梆子井村18号，组织机构代码：60009XXXX。
法定代表人郑连群，总经理。
委托代理人成鹏，男，1986年6月19日出生。
被�王鼐，男，1992年12月4日出生。
委托代理人周俊新（被告王鼐之母），1962年7月14日出生。
原告北京合生绿洲房地产开发有限公司（以下简称合生绿洲公司）诉被告王鼐商品房预售合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。本案原告合生绿洲公司的委托代理人成鹏，被告王鼐的委托代理人周俊新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告合生绿洲公司诉称：2013年9月17日，被告王鼐购买了我公司开发的北京市通州区永顺镇乔庄村永顺镇居住项目C2#住宅楼1层1单元XX号房屋（以下简称XX号房屋），双方签订了《北京市商品房预售合同》（以下简称《预售合同》）。合同约定：房屋总价款为：2557262元。王鼐应于2013年9月12日前支付我公司767262元，剩余房款179万元由王鼐向银行申请贷款支付。《预售合同》签订后，王鼐按�支付了首付款，直至2015年8月7日王鼐才通过贷款将余款打入我公司账户。故我起诉要求判令：1、被告王鼐向我公司支付我逾期付款违约金398790元（按189万元每天万分之五计算422天）；2、本案诉讼费由王鼐承担。
被告王鼐辩称：原告合生绿洲公司向我邮寄的三份快递均不是我签收的，我从未收到上述快递。在买房过程中我一直与我的销售人员联系，并积极履行合同义务。我实际是在2013年9月13日签的合同，同年9月18日我就出国了，直至今年6月19日我才回国，我需长期在国外的情况销售人员是明知的，且对此并未提出异议。我回国后继续履行了合同义务。我不存在违约，我不同意合生绿洲公司的诉讼请求。另我的贷款金额为179万元，并非合生绿洲公司主张的189万元。
经审理查明：2013年8月26日，被告王鼐向原告合生绿洲公司支付诚意金3万元。2013年8月30日，王鼐又向合生绿洲公司支付XX号房屋购房定金7万元。2013年9月12日，王鼐向合生绿洲公司支付首付款667262元及产权代办费1000元。2013年9月17日，合生绿洲公司作为出卖人与王鼐作为买受人签订《预售合同》，约定王鼐购买合生绿洲公司开发的XX号房屋。合同第六条付款方式及期限约定：买受人采取下列第3种方式付款。……3、贷款方式付款：商业贷款。买受人可以首期支付购房总价款的30%，其余价款可以向建设银行借款支付。第十一条逾期付款责任约定：买受人未按照约定的时间付款的，按照下列第2种方式处理。……2、见附件五。附件五付款方式及期限的约定：买受人按第3种方式按期付款：……3、商业贷款：（1）于2013年9月12日前与出卖人签订商品房预售合同并同时向出卖人缴付总房款的30.00%作为首期房款，即767262元整（含定金10万元）；……（3）其余房款179万元由买受人向住房公积金管理机构和银行申请商品房组合贷款的方式支付。买受人申请担保贷款的年限、金额以住房公积金管理机构和银行最终批复为准。（4）买受人应在签署商品房预售合同前向银行或其指定机构提交申请商品房担保贷款所需的全部资料，并签署相关的法律文件和缴纳相关费用。在提供上述资料后，经银行审核需要补充资料的，或因信贷政策有变化，仍需补交首期房款和其他资料的，买受人应在出卖人或者银行、或其指定机构发出通知后五日内补齐。未按时提交商品房担保贷款所需的资料、签署相关文件或未按时补充首期房款及提交银行需要的资料的，应自上述规定期限届满之日起至实际补充首期房款及提交申请贷款所需全部资料并办完相关手续之日止，每日向出卖人支付贷款额万分之五的违约金；逾期超过十日的，出卖人有权解除商品房预售合同。出卖人解除商品房预售合同的，买受人应向出卖人支付商品房预售合同约定总房价款的20%作为违约金。（5）在签订商品房预售合同后，出卖人或者银行、或其指定机构通知买受人办理商品房担保贷款手续之日起60天内，买受人申请的银行商品房担保贷款仍然未能到达出卖人帐户的，视为买受人不能取得银行的商品房担保贷款。买受人应自期满之日起15天内付清全部房款，逾期未付清的，每逾期一日，买受人须按应付款总额的万分之五向出卖人支付违约金，且出卖人有权解除商品房预售合同；出卖人解除商品房预售合同的，出卖人可收取商品房预售合同约定总房价款的20%作为违约金。附件五无双方盖章、签字。2014年4月2日，合生绿洲公司向王鼐合同中所留地址邮寄《关于尽快提交贷款资料并办理贷款手续的通知》，载明：我公司合生滨江帝景项目即将封顶、达到银行放款条件，特此通知：请您按照贷款银行要求，将所有贷款资料提供齐全，办理完毕商品房贷款手续，进行银行审批。若您申请付款方式由按揭转为一次性付款，请于2014年4月15日前全款付清。我公司同时保留追究您违约责任的权利。王鼐未签收该邮件。C2#楼于2014年4月25日已完成主体结构封顶工程，且验收合格。2014年9月25日，合生绿洲公司向王鼐邮寄了《关于尽快提交贷款资料并办理贷款手续的通知》，载明：请您务必于2014年9月30日前按照贷款银行要求，将上述贷款资料提供齐全，以便贷款银行审核您的商品房贷款手续，尽早放款。友情提示：根据合同约定，若您的商品房贷款未能按合同约定时间到达我公司账户，您也没有选择一次性付款方式按期付清余款的，我公司有权解除合同并要求您按照房款总额的20%向我公司支付违约金。本通知�视为我公司对付款方式和付款期限等合同条款的变更、对自身权利的放弃以及对您应付义务的减免。该快递无人签收退回。2015年1月28日，合生绿洲公司向王鼐邮寄了《律师函》，载明：王鼐购买了XX号房屋并于2013年9月18日签订了《预售合同》，合同约定付款方式为商业贷款。按照合同约定全部房款应于2014年7月31日前到达合生绿洲公司账户，王鼐已违反了合同约定。在此之前合生绿洲公司通过电话、快递等方式催款，但王鼐仍未向合生绿洲公司支付房款，故通知王鼐于2015年2月5日之前付清全部房款。2015年4月22日，合生绿洲公司向本院提起诉讼要求解除与王鼐的《预售合同》并要求王鼐承担违约责任。2015年6月19日，王鼐回国并办理贷款手续。2015年8月7日，贷款银行向合生绿洲公司支付了王鼐的剩余购房款179万元。后合生绿洲公司变更诉讼请求，主张逾期付款189万元�违约金398790元。经询问，合生绿洲公司认可其实际贷款金额应为179万元。
在本案审理过程中，王鼐称其因需要出国学习，在买房时已将该情况及其母亲周俊新的电话告知销售人员，销售人员称可以在其回国后再办理贷款手续。合同上载明的地址和电话是其共同购房的同事的联系方式，后来双方均在原单位离职并长期未取得联系，其记不清楚签合同的时候是否留的此联系方式。因其需要出国故实际是在2013年9月13日提前在合同上签的字。另王鼐称对于合同附件五的内容并不知情，且认为违约金计算方式约定过高，合同附件五上也没有王鼐的签字，其在原告合生绿洲公司起诉后才从合生绿洲公司处取得合同书，并发现《预售合同》内容与附件五及《律师函》载明的内容与其实际购房情况均存在出入。经询问，合生绿洲公司未向王鼐对于附件五的相关规定进行�别说明，在邮寄快递后未向王鼐核实邮件的签收情况，且合生绿洲公司未提供证据证明王鼐存在迟延办理贷款手续的违约行为。
上述事实，有《预售合同》、收据、购房款发票、《形象进度确认专函》、快递单、《关于尽快提交贷款资料并办理贷款手续的通知》、《律师函》及双方当事人陈述在案佐证。
本院认为：依法成立的合同，对当事人具有法律的约束力。采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的�实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中原告合生绿洲公司与被告王鼐签订的《预售合同》系有效合同，双方当事人均应依约履行各自义务，但附件五没有王鼐的签字，不能以附件五的条款内容对王鼐进行约束。现合生绿洲公司主张按照附件五的条款要求王鼐承担违约责任，从本案查明的事实表明，附件五条款王鼐并未签字确认，合生绿洲公司亦未对该条款作出明显标识及尽到说明和提请注意的义务，也未提供证据证明王鼐实际得知了房屋封顶的情况并收到了其邮寄的催办贷款通知，故王鼐直至回国后才办理贷款手续造成余款到账时间迟延系不可归责于王鼐的原因。王鼐于2015年6月19日回国办理贷款手续余款179万元在2015年8月7日已到达合生绿洲公司账户。其办理贷款手续及贷款到账的时间均在合理范围内，故对于合生绿洲公司要求王鼐承担违约责�的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第三十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
驳回原告北京合生绿洲房地产开发有限公司的诉讼请求。
案件受理费一万三千六百二十九元，由原告北京合生绿洲房地产开发有限公司负担（已交纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第三中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 张若琳
代理审判员 佘亚妮
代理审判员 齐 松
二〇一五年十二月四日
书 记 员 杨 晨