湖北省汉江中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）鄂96刑终101号
原公诉机关仙桃市人民检察院。
上诉人（原审被告人）徐某，无职业。2001年8月15日因犯贩卖毒品罪被仙桃市人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金一千元；2003年7月24日因犯抢劫罪被仙桃市人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金一千元。2013年3月27日因盗窃被仙桃市公安局行政拘留，同年4月9日被刑事拘留，同年4月25日被取保候审。2015年5月13日被天门市公安局羁押，同年5月14日被监视居住。2015年9月9日被仙桃市公安局羁押，次日被监视居住。因涉嫌犯盗窃罪于2015年10月26日被仙桃市公安局羁押，同年10月27日被刑事拘留，同年11月27日被逮捕。现羁押于仙桃市看守所。
原审被告人彭某甲，又名唐某，无职业。2004年3月24日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑八年，并处罚金六千元，2008年5月31日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2015年7月8日被天门市公安局仙北工业园派出所羁押，同年7月10日被仙桃市公安局刑事拘留，同年8月14日被逮捕，2016年8月5日被仙桃市人民法院取保候审。
原审被告人张某，无职业。因涉嫌犯盗窃罪于2015年10月26日被仙桃市公安局羁押，次日被刑事拘留，同年11月27日被逮捕，2016年6月23日被仙桃市人民法院取保候审。
原审被告人李某甲，无职业。1997年8月18日因犯盗窃罪被仙桃市人民法院判处有期徒刑三年；2012年9月11日因犯贩卖毒品罪被洪湖市人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金五千元，2013年2月6日被荆州市公安局决定暂予监外执行。因涉嫌犯盗窃罪于2015年9月15日被仙桃市公安局羁押，次日被刑事拘留，同年10月22日被逮捕，2016年1月8日被取保候审。
仙桃市人民法院审理仙桃市人民检察院指控原审被告人徐某、彭某甲、张某、李某甲犯盗窃罪一案，于2016年6月21日作出（2016）鄂9004刑初192号刑事判决。原审被告人徐某不服，提出上诉；原审被告人彭某甲、张某、李某甲未提出上诉。本院于2016年8月1日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定，2013年3月27日下午，被告人徐某来到仙桃市干河办事处小南村一小区内，盗走曾某的轻骑铃木牌两轮摩托车1辆。徐某驾驶盗得的轻骑铃木牌两轮摩托车来到昌某家中，准备销赃给昌某时，被公安民警抓获。公安机关已将追回的轻骑铃木牌两轮摩托车1辆发还曾某。经鉴定，曾某的轻骑铃木牌两轮摩托车1辆价值2380元。
2015年2月25日，被告人徐某、彭某甲来到仙桃市福星城小区8号楼楼道口，盗走李某乙的五羊本田牌两轮摩托车1辆。经鉴定，李某乙的五羊本田牌两轮摩托车1辆价值4836元。
2015年3月1日下午1时许，被告人徐某、彭某甲来到仙桃市中央华府小区附近，盗走陶某的豪爵铃木牌两轮摩托车1辆。公安民警接陶某报警后，根据被盗豪爵铃木牌两轮摩托车安装的GPS，在仙桃市仁和桥附近的一仓库内查获被盗的豪爵铃木牌摩托车1辆。公安机关将追回的豪爵铃木牌两轮摩托车1辆发还陶某。经鉴定，陶某的豪爵铃木牌两轮摩托车1辆价值5733元。
2015年3月下旬的一天，被告人李某甲要求徐某盗窃摩托车后卖给其使用。2015年3月30日，徐某来到天门市中医院停车场，盗走吴某的铃木牌两轮摩托车1辆。徐某后将盗得的铃木牌两轮摩托车1辆卖给李某甲，获款2000元。经鉴定，吴某的铃木牌两轮摩托车1辆价值5096元。
2015年5月10日下午，被告人徐某、彭某甲来到天门市中百仓储停车场，盗走赵某的新大洲本田两轮摩托车1辆。徐某后将盗得的新大洲本田两轮摩托车1辆卖给龙某。公安民警已在龙某处追回被盗的新大洲本田两轮摩托车1辆，并发还赵某。经鉴定，赵某的新大洲本田两轮摩托车1辆价值4397元。
2015年9月23日，被告人张某等人来到仙桃市青年汇门前，盗走祝某的比德文牌电动车1辆。经鉴定，祝某的比德文牌电动车1辆价值2068元。
2015年10月15日晚上，被告人张某等人来到仙桃市长城证券公司门前，盗走刘某乙的祥龙牌电动车1辆。经鉴定，刘某乙的祥龙牌电动车1辆价值3038元。
2015年10月26日下午，被告人徐某、张某来到仙桃市江汉小区内，盗走陆某的DRB牌电动车1辆。徐某、张某在汉江大桥下面准备销赃时被公安民警抓获，公安民警查获DRB牌电动车1辆、盗窃作案工具4个。公安机关已将追回的DRB牌电动车1辆发还陆某。经鉴定，陆某的DRB牌电动车1辆价值1580元。
公安机关于2015年7月8日晚上抓获被告人彭某甲、2015年9月15日晚上抓获被告人李某甲。公安机关将追回的五羊本田牌两轮摩托车1辆发还被害人李某乙。李某甲于2016年4月12日向原审法院交纳退赔款5096元。
原判认定的上述事实，有经原审庭审质证的被害人曾某、李某乙、陶某、吴某、赵某、祝某、刘某乙、陆某的陈述，证人昌某、龙某、刘某甲、谢某、彭某乙、彭某丙的证言，被告人徐某、彭某甲、张某、李某甲的供述和辩解，公安机关出具的抓获经过、办案说明，仙桃市公安局仙公（干）行决字（2013）第1022号、第1023号公安行政处罚决定书，公安机关扣押物品清单、照片，机动车行驶证复印件，仙桃市物价局价格认证中心仙价鉴字（2013）第46号、（2015）第227号、（2015）第324号、（2015）第352号、（2015）第353号、（2015）第354号价格鉴定结论（意见）书，天门市物价局价格认证中心天价认字（2015）63号、（2015）73号价格鉴定意见书，合格证复印件、现场勘验笔录、方位示意图，电动车销售（保修）登记单、收据、鼎鑫车业售后服务单，监控视频截图，辨认笔录、视听资料、手机通话清单，仙桃市人民法院（1997）仙刑初字第115号、（2001）仙刑初字第235号、（2003）仙刑初字第165号刑事判决书，本院（2004）汉刑初字第003号刑事判决书，洪湖市人民法院（2012）鄂洪湖刑初字第00051号刑事判决书，湖北省沙洋陈家山监狱（2008）陈监释证字第33号释放证明书（存根），荆州市公安局暂予监外执行决定书，四被告人的户籍信息等证据证明。
原判认为，被告人徐某、彭某甲、张某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。被告人李某甲要求徐某盗窃摩托车后卖给其使用，应当以盗窃罪的共犯对李某甲定罪量刑。公诉机关起诉指控的罪名成立。本案中的部分盗窃犯罪系共同犯罪。徐某、彭某甲、张某多次盗窃，可酌情从重处罚。徐某、彭某甲有前科，可酌情从重处罚。徐某、彭某甲、张某、李某甲如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。李某甲于2012年9月11日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年二个月，并处罚金五千元，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑的盗窃罪，是累犯，依法应从重处罚。李某甲全部退赔，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第一条第一款和第二款、第三条第一款、第十四条之规定，判决：一、被告人徐某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金一万元。二、被告人彭某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金八千元。三、被告人张某犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金四千元。四、被告人李某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金三千元。五、对被告人徐某的违法所得2000元予以追缴，上缴国库。六、责令被告人张某退赔被害人祝某2068元、被害人刘某乙3038元。七、对盗窃作案工具4个予以没收。
上诉人徐某提出原判量刑过重。
经二审审理查明，仙桃市人民法院在判决书中所列举的认定本案事实的证据，在原审开庭审理时已当庭宣读、出示并质证，且经二审复核，原判所列证据来源合法，所证内容客观、真实，本院均予以确认。二审期间，上诉人徐某、原审被告人彭某甲、张某、李某甲均未提交新的证据。本院审理认为，原判认定的事实清楚，证据确实充分。
关于上诉人徐某提出原判量刑过的上诉理由。经查，根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条规定，盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。徐某多次盗窃作案，盗窃财物价值24022元，且有犯罪前科；其归案后能如实供述其罪行，原判据此以盗窃罪判处其有期徒刑一年八个月、并处罚金一万元并无不当。徐某的上诉理由不能成立。
本院认为，上诉人徐某、原审被告人彭某甲、张某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪；原审被告人李某甲要求徐某盗窃摩托车后卖给其使用，应当以盗窃罪的共犯论处。原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王秀斌
代理审判员 张 双
代理审判员 杨艳荣
二〇一六年八月十一日
书 记 员 尤爱青