湖北省十堰市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）鄂03刑终202号
原公诉机关湖北省丹江口市人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）江文广，男，1992年7月26日出生于湖北省丹江口市，汉族，高中文化，个体工商户，住湖北省丹江口市武当山旅游经济特区。
委托代理人赵国庆，男，1963年1月17日出生于湖北省丹江口市，汉族，初中文化，无固定职业，住湖北省丹江口市。代理权限：特别授权（代为放弃、变更诉讼请求，进行调解、代为签收法律文书等）。
委托代理人杨建华，湖北三丰律师事务所律师。代理权限：一般授权。
上诉人（原审被告人）罗勇，男，1989年10月17日出生于湖北省丹江口市，汉族，小学文化，个体工商户，住湖北省丹江口市武当山特区。2011年8月17日，曾因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被丹江口市人民法院判处管制二年；因吸毒，于2015年11月6日被十堰市公安局郧阳分局行政拘留十五日并决定对其实施社区戒毒三年。因涉嫌犯故意伤害罪，2016年2月22日被武当山旅游经济特区公安局刑事拘留，同年3月4日经丹江口市人民检察院批准逮捕，同日由武当山旅游经济特区公安局执行逮捕。
辩护人陈睿，湖北玄岳律师事务所律师。
湖北省丹江口市人民法院审理湖北省丹江口市人民检察院指控的原审被告人罗勇犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人江文广提起附带民事诉讼一案，于2016年7月7日作出（2016）鄂0381刑初129号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人江文广、原审被告人罗勇均不服该判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月9日受理该案后，依法组成由审判员江国桥担任审判长，与审判员刘晓静、贺凯（主审）参加的合议庭，于2016年10月14日公开开庭审理了本案。十堰市人民检察院指派检察员郭雅静出庭履行职务，原审附带民事诉讼原告人江文广及其委托代理人赵国庆、杨建华，上诉人罗勇及其辩护人陈睿到庭参加了诉讼。现已审理终结。
原判认定，2016年1月30日下午，被告人罗勇获悉被害人江文广（本案附带民事原告人）在武当山特区龙腾网吧上网时，遂带其兄罗献均、罗贤峰赶到网吧找被害人江文广索要债务，在龙腾网吧被告人罗勇用手击打被害人江文广头部后，二人发生厮打，后被网吧工作人员劝离，被害人江文广遂电话邀约其好友姚某、杨某到场帮忙寻找被告人罗勇等人，后在武当山特区永乐路武当山街办路段将被告人罗勇等人乘坐的面包车拦下，被告人罗勇下车后即与被害人江文广再次发生厮打，在二人厮打过程中被告人罗勇用随身携带的匕首将被害人江文广背部刺伤，后被告人罗勇等人逃离现场。经十堰市公安司法鉴定中心鉴定：江文广胸部损伤程度为重伤二级。
一审另查明：附带民事诉讼原告人江文广受伤后，先后被送往武当山特区医院和十堰市太和医院救治，共住院治疗16天，住院期间支付医疗费70379.59元，经湖北医药学院法医司法鉴定所鉴定，附带民事诉讼原告人江文广右肺裂伤评定为十级伤残，误工时间100天、护理时间60天、加强营养时间60天。附带民事诉讼原告人江文广支付鉴定费2000元。附带民事诉讼原告人江文广住院期间由其父母江尚华、何胜琴（均系武当山特区溜西门村人）护理。
一审依据庭审查明的事实和相关法律规定，对附带民事诉讼原告人江文广因伤所产生的各项经济损失和费用审核确定共计87907.59元，其中：医疗费70379.59元、误工费8530元（附带民事诉讼原告人自行主张的数额）、护理费5118元（附带民事诉讼原告人自行主张的数额）、住院伙食补助费640元（40元×16天）、营养费1200元（20元×60天）、交通费1040元、鉴定费1000元。
上述事实，被告人罗勇在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人江文广的陈述、证人罗献均、姚某、杨某等人的证言、武当山旅游经济特区公安司法鉴定中心出具的法医学人体损伤程度鉴定书、十堰市公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书、现场勘验笔录、示意图及照片、辨认笔录、办案说明、抓获经过、户籍证明、丹江口市人民法院刑事判决书、有关被告人罗勇戒毒信息、湖北医药学院法医司法鉴定所出具的鉴定意见书、医疗费票据等相关证据证实，足以认定。
原审法院认为：被告人罗勇持刀故意伤害他人身体，致重伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人罗勇有犯罪前科，可酌定从重处罚；被告人罗勇归案后能坦白认罪，如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，加之被害人江文广对双方纠纷的发生存在一定的过错，被告人罗勇具有法定和酌定从轻处罚情节。附带民事诉讼原告人江文广要求被告人罗勇赔偿其因伤所产生的误工费、护理费、交通费等诉讼请求，有相应的事实和法律依据，予以支持；其要求赔偿的医疗费，应按照医疗机构出具的正式票据载明的数额予以认定，超出部分不予支持；其要求赔偿的误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费，均应按照鉴定机构确定的时间，参照上级规定的相应赔偿标准予以计算，超出部分不予支持；其要求赔偿的残疾赔偿金和精神损害抚慰金，不属于附带民事诉讼的赔偿范围，该诉讼请求无法律依据，不予支持；其要求赔偿的鉴定费2000元，因法律规定残疾赔偿金不属于附带民事诉讼的赔偿范围，但对被害人因伤误工、需人护理、加强营养时间的鉴定意见予以采纳，故对该鉴定费酌情支持1000元，超出法律规定赔偿标准及无证据证实部分的请求，不予支持。因被害人江文广对本案的发生存在一定过错，对其因伤所产生的经济损失，被害人江文广应自行承担相当于20%的民事责任，被告人罗勇应承担相当于80%的民事赔偿责任，即赔偿附带民事诉讼原告人江文广70326.07元（87907.59元×80%）。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第三款，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条第一款、第一百五十一条、第一百五十五条第一款、第二款、第一百五十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告人罗勇犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二○一六年二月二十二日起至二○二○年二月二十一日止）；二、被告人罗勇于本判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人江文广因伤所产生的各项经济损失共计70326.07元；其余17581.52元由附带民事诉讼原告人江文广自行承担。三、驳回附带民事诉讼原告人江文广的其他诉讼请求。
原审附带民事诉讼原告人江文广向本院提出上诉称，原判对原审被告人的量刑过轻，附带民事部分让被害人江文广承担20%的责任不当，且赔偿的住院伙食补助费、营养费过低，残疾赔偿金没有支持不当，请求本院予以改判。其代理人的意见同上诉人的上诉理由。
原审被告人罗勇向本院提出上诉称，其系防卫过当造成的故意伤害，且江文广在本案中有重大过错，上诉人归案后自愿认罪、悔罪，主观恶性较小，原判量刑过重，请求本院依法改判。其辩护人的辩护意见同上诉人的上诉理由。
湖北省十堰市人民检察院派员出席二审法庭后认为，原判事实清楚，证据确实、充分，上诉人罗勇的行为不构成正当防卫，其他量刑情节，原判已经考虑，建议本院维持原判。
二审经审理查明的事实和采信的证据与原审一致。二审审理过程中，上诉人江文广向本院提交了谅解书、撤诉申请、收条等书证，称原审被告人罗勇的家属已支付赔偿款2.8万元，其对罗勇表示谅解，并申请撤回上诉，请本院对其从轻处罚。
所有证据均经一、二审庭审质证，其来源合法，所证内容客观真实，本院予以确认。
本院认为，上诉人罗勇因琐事与他人厮打，并持刀故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人罗勇因琐事与他人发生纠纷后，不能理智、冷静处理，在与他人厮打过程中持刀故意伤害他人身体，致人重伤，其行为不符合正当防卫的构成要件，上诉人罗勇及其辩护人提出“防卫过当”的理由不能成立，本院不予采纳。上诉人罗勇归案后能坦白认罪，可以从轻处罚。原判事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，湖北省十堰市人民检察院的二审出庭意见正确，本院本应予以支持。但鉴于上诉人罗勇的家属在二审庭审后，与被害人江文广自行和解，支付了部分赔偿款，取得了上诉人江文广的谅解，可以对罗勇从轻处罚，因此本院应对原判刑期作适当变更。江文广申请撤回上诉，符合法律规定，本院予以准许。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、第二百七十九条、最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第五百零五条之规定，判决如下：
一、撤销湖北省丹江口市人民法院（2016）鄂0381刑初129号刑事附带民事判决第一项，即：被告人罗勇犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二○一六年二月二十二日起至二○二○年二月二十一日止）；
二、上诉人（原审被告人）罗勇犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二○一六年二月二十二日起至二○一九年二月二十一日止）；
三、湖北省丹江口市人民法院（2016）鄂0381刑初129号刑事附带民事判决第二项，即：被告人罗勇于本判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人江文广因伤所产生的各项经济损失共计70326.07元，其余17581.52元由附带民事诉讼原告人江文广自行承担；第三项，即：驳回附带民事诉讼原告人江文广的其他诉讼请求，自本判决送达之日起发生法律效力。
本判决为终审判决。
审判长 江国桥
审判员 刘晓静
审判员 贺 凯
二〇一六年十一月十八日
书记员 喻 涵
附：本案适用的相关法律依据
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百七十九条对于达成和解协议的案件，公安机关可以向人民检察院提出从宽处理的建议。人民检察院可以向人民法院提出从宽处罚的建议；对于犯罪情节轻微，不需要判处刑罚的，可以作出不起诉的决定。人民法院可以依法对被告人从宽处罚。
最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》
第五百零五条对达成和解协议的案件，人民法院应当对被告人从轻处罚；符合非监禁刑适用条件的，应当适用非监禁刑；判处法定最低刑仍然过重的，可以减轻处罚；综合全案认为犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免除刑事处罚。
共同犯罪案件，部分被告人与被害人达成和解协议的，可以依法对该部分被告人从宽处罚，但应当注意全案的量刑平衡。