四川省南江县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）川1922刑初126号
公诉机关南江县人民检察院。
被告人冉某某，男，因犯盗窃罪，1994年9月被四川省达州市人民法院判处有期徒刑四年，1997年2月刑满释放；因犯盗窃罪，1997年11月被四川省达州市人民法院判处有期徒刑六年，2002年5月减刑释放；因犯盗窃罪，2014年12月29日被陕西省南郑县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币8000.00元。因涉嫌犯盗窃罪于2015年8月13日被南江县公安局取保候审，2016年6月16日被南江县人民检察院取保候审，2016年9月19日被南江县人民法院决定逮捕，同年9月20日被执行逮捕。
辩护人庞红松，四川省巴中市恩阳区法律援助中心律师。
公诉机关以南检刑诉〔2016〕131号起诉书指控被告人冉某某犯盗窃罪，于2016年7月8日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序组织合议庭，公开开庭进行了审理。公诉机关指派代理检察员何泽辉出庭支持公诉，被告人冉某某及其辩护人庞红松均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控,2015年8月12日12时许，被告人冉某某在南江县仁和乡园峰村4社采取撬门入室的方式进入刘某某家中进行盗窃，未发现有价值财物便离开。随后冉某某又以撬门入室的方式进入刘某某邻居刘某某家中实施盗窃，在刘某某家卧室内实施盗窃时被刘某某、刘某某当场抓获，随后被扭送至公安机关。
针对上述指控，公诉机关提供了物证，书证，证人证言，被害人陈述，被告人的供述与辩解，现场勘验、辨认笔录等证据佐证。
公诉机关认为，被告人冉某某以非法占有为目的，进入他人住所实施盗窃，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人冉某某在缓刑考验期内犯新罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条、第七十七条之规定，应当撤销缓刑，数罪并罚。诉请依法判处。
被告人冉某某对公诉机关指控的事实及罪名无异议，当庭自愿认罪并请求从轻处罚。
辩护人庞红松的辩护意见是：1、对公诉机关指控被告人冉某某的犯罪事实和罪名没有异议；2、被告人冉某某的未取得被害人财产，系犯罪未遂，应比照既遂犯从轻或减轻处罚；3、被告人冉某某取得被害人谅解，可以酌定从轻处罚。
经审理查明：
2015年8月12日12时许，被告人冉某某在南江县仁和乡园峰村4社采取撬门入室的方式进入刘某某家中进行盗窃，未发现有价值财物便离开。随后冉勇祥又以撬门入室的方式进入刘某某邻居刘某某家中实施盗窃，在刘某某家卧室内实施盗窃时被刘某某、刘某某当场抓获，随后被扭送至公安机关。案发后，被告人冉某某取得了被害人的谅解。同时查明，被告人冉某某因涉嫌盗窃罪于2014年2月25日开始被羁押84天。
上述事实，有经庭审质证，已被本院采信的下列证据证实：
1、受案登记表和立案决定书：证实该案来源情况和立案时间。
2、被告人冉某某户籍证明：证实被告人冉某某具有刑事责任能力。
3、被告人冉某某到案经过：证实被告人冉某某系被扭送归案。
4、人身检查笔录及照片：证实被告人冉某某到案后身体情况。
5、刑事强制措施法律文书：证实被告人冉某某被依法采取强制措施。
6、刑事判决书：证实被告人冉某某曾因犯盗窃罪被判处刑罚，且此次犯罪在缓刑考验期内；2014年2月25日因涉嫌盗窃罪被南郑县公安局刑事拘留，同年4月1日被执行逮捕，2014年5月19日被南郑县人民检察院取保候审，羁押期限84天。
7、接受、扣押清单及工具情况说明和物证簪子一把、螺丝刀两把及辨认笔录：证实被告人冉勇祥盗窃用的作案工具是一把簪子和两把螺丝刀。
8、证人刘某某证言：证实，2015年8月12日13点左右，我和刘某某在刘某某房屋后面的地里摘黄瓜、茄子等蔬菜，我听见一声“嘎吱”的声音，之后又听见“嘣”的一声，刘某某也听到了。我手里拿着砍刺的长柄弯刀和刘某某到了刘某某家，看到刘某某住的房门被撬开了，锁子不见了。之后又发现刘某某家的一间房屋的门也被撬开了，房门框上的扣子和锁子不见了，门上的扣子还在，门是关着的，我推门进屋里，刘某某跟着我，我问是屋里的是谁，然后，一个人就从里屋出来了，他手里拿着一根叉棒，身上斜挎着一个棕色的皮包，门旁的小桌子上放了一把两头反方向弯着的大概有1厘米宽的簪子，我就把簪子拿在手里问他，你是不是用这个东西撬的门，他说是。他将叉棒放在里屋的墙上，给我找了一支烟。我把长柄弯刀和簪子拿在手里，回家找手机打电话给刘某某。之后，我准备把他带到书记那里。他想跑，我左手一直抓着他胸前的衣服和挎包的带子，他没有挣脱，他就右脚踹在我的左膝盖内侧，之后他把刘某某按到在地，用右手掐住刘某某财的脖子，我看见刘某某快出不来气了，我松开抓他的左手，把右手拿着的长柄弯刀丢在旁边，我就把他掀开，他就一把把我按在两个石头之间，右手掐住我的脖子，左脚跪在我的胸口，我使劲用右手手指剜他的锁骨钩，我家属用弯刀的木棒打了他几下，刘某某从地上爬起来帮忙将他按到在地，他不停挣扎又将刘某某按到在地，我在他旁边抓着他的皮带推他，他就连拱带推把我往田下面的荒地推，我在掉落是往旁边闪了一下，落地的时候我是站着的，他就滚到荒地的沟里躺着，刘某某也跟着滚下去，我落下发现他手里拿着弯刀，我说“你把弯刀拿在手里还想要我的命嗦”，我和刘某某就将他手里的刀夺下丢到荒地上面田里去了，他就说“那我们就走嘛”。大概走了20米左右，他说要坐会，他给我说了他叫冉某某，冉某某给我说，我们私了，我给你拿钱，我没同意。然后，我们又继续走了15米左右，冉某某就说还要坐会，大概过了半个小时，村长杨某某，杨某某、杨某就来了，我看见冉某某从他的包包里拿出了什么东西一下就往远处丢，我问他丢的是什么，冉某某说是梨子，杨某把他丢的东西找上来一看原来是一把钳子。之后，我把冉某某交给村长杨某某他们，我回家取放在家中的簪子，就来你们派出所了。
9、证人杨某某证言：证实，我是刘某某的妻子。2015年8月12日13点多，我在家里做饭，刘某某和刘某某在刘某某家后面菜园里干活，后来，刘某某回来的时候手里拿了一个撬子放在厨房的灶台上，刘某某说，他和刘某某刚才逮了个贼娃子，现在刘某某把那个贼娃子堵在屋里。说完就把电话拿上边走边打电话。其他证言证实内容与刘某某一致。
10、证人伍某某证言：证实，我是南江县仁和乡人民政府安办主任。2016年8月12日16点左右，仁和乡园峰村村主任杨某某打电话说，园峰村4社刘某某他们抓住了一个贼娃子，还把刘某某弄伤了。我让杨某某迅速把贼娃子控制住，我给下两派出所打电话报警。17时许，派出所刚到乡人民政府问情况，园峰村主任杨某某、督察员杨某某、刘某某、刘某某坐着面包车把贼娃子送到乡人民政府，然后我们就把贼娃子交给派出所了。
11、证人冉某某、黄某某证言：证实，被告人冉某某在南江县下两镇钟咀村4社的住房长年失修倒塌了，村上给他说修房子，国家给一定的补贴，他不听，现在租住在下两镇东河街。冉某某有两个儿子，都未满十周岁，平常都是冉某某一个人在带，妻子离家出走很多年了。有位70多岁体弱多病的母亲，冉某某兄弟四个每人供养一年。
12、被害人刘某某陈述：证实，2015年8月12日13时许，我和刘某某在我家后面的菜地里摘菜，第一次听到家中有响声，我们没有怎么在意，大概过了5分钟，我们又听到家中有连续不停的响声，我们拿着一把长柄弯刀到我家，看到我睡的那个卧室的门上的锁子不见了，然后到刘某某家，看到刘某某家的门被撬了，门上的锁子不见了，门是关着的，屋里有响动。刘某某把门推开，问谁在屋里，然后，一个人就从里屋出来了，身上斜挎着一个挎包，手上戴着一双白色的手套，他把手套取下来随手揣在裤兜里了。门旁的小桌子上放了一把簪子和锁子，刘某某把簪子拿在手上，刘某某叫我看着他，他回家拿电话给村上干部打电话。他看见刘某某回家给村干部打电话后，神情慌张，说你们要给公安机关打电话，就先走了。我一直跟着他，过了一会，刘某某和杨某某也来了，说要把他带到村书记那里，刘某某抓住他右边的衣服和裤子的皮带，我抓住他的左手臂。途中，他想挣扎逃跑，他就用脚踢了刘某某膝盖一脚，我就抱住他，他用左手掐我的脖子，把我按到地上。期间刘光某某被他掐着脖子按在地上，刘某某的脸被擦伤，后来我们三人抓扯着就滚到路下面了，这时我看见他手里拿着弯刀，劝他把到放下，他就把刀放下了。又走了大概十几米，他说天气热，坐在路边不走了。他说吴某某是他亲戚，他叫冉某某。大概半个小时后，村干部杨某某和本村的村民来了，杨某某联系了乡干部，乡干部来了之后，我们一起把冉某某带到乡上，派出所的警察已经等在那里了。我家中的高组合柜子被翻动过，没有东西被偷走，但是门被撬了。
13、被害人刘某某陈述：证实，2015年8月12日15时左右，刘某某打电话告诉我，我家被盗了，小偷已被逮住了，让我赶快回去。在我快到家时，我碰到村社干部将小偷押送往仁和乡政府，村社干部让我回家看一下有没有东西被盗。我到家看到大门上锁的扣子被撬断了，我进入卧室看到书桌的两边的抽屉是半开状态，中间抽屉是全开状态；床旁边木柜子上放着的最上面较大的木箱子锁被撬开，锁被扔在卧室的地上，较大箱子里面的小匣子呈打开状，放在卧室的床上。书桌的抽屉、木箱子、小匣子里面的东西都被翻过。没有财物被盗，因为重要财物我都收捡好了。
16、被告人冉某某的供述：证实，2015年8月12日，我背着平时砍树的工具到仁和乡枞树村村长吴某某家去数树。12时许，当我走到山上一个大院子时，我发现没有人在家就拿出随身用于砍树搭索道用的工具将一个房间门上的锁子撬了，我在撬锁子的时候锁子发出了很响的声音，我撬开锁子后推开门，将门对面的衣柜打开，看见衣柜里面很凌乱，没有什么值钱的东西，房间里也没有什么贵重的物品，我就出来了。在我刚才撬门那家的邻居家，我又用刚才撬门的工具将一个房间门的扣子撬断了，我就将撬断的锁子（锁子在扣子上）和撬锁子的工具放在屋里靠近门口的的一个小桌子上，我进了里面一间屋，在里屋，我用随身携带的两把螺丝刀把一口红色的箱子上面的锁子撬开，锁子被我扔到了地上，我打开箱子发现里面有一个木制的小箱子，我将小箱子放在大箱子旁边的床上，小箱子被我打开后，里面有个账本以及一些纸条，我准备详细看的时候，外面有人在问“是谁在里面”。我很慌、很害怕，就顺手将该间屋内的一个叉棒拿在手里，到里屋门口看到一老一小两个男人，老的那个手里拿着一把长柄弯刀，老的那个人问我叫什么名字、那个地方人，我没有回答，我把叉棒随手放在墙边了，朝他们走过去向他们递烟。之后老的那个人拿着我撬门用的工具，问我，“这是不是你撬门的工具”，我说“这确实是”。之后老的那个人拿着撬门的工具就走了，我就给年轻的那个人边说话边外面走，我给年轻的那个人求情，喊他放我一马，他没同意。这时老的那个人手里拿着那一把长柄弯刀带着一个老太婆过来了，老的那个人说“走我们村书记那里去”，老的那个人就抓住我右侧腰部的皮带，年轻小伙子抓住我的背包带子和衣服，我们走到大院子边上的竹林旁边的有两块条石的位置，他们抓的太紧，让我不能呼吸，让他们松一点，他们不松，我就用右脚蹬在老的那个人左腿内膝盖部位，然后我们就抓扯起来了，后来老太婆用弯刀打我，我和那一老一少两个男的后来都滚到路边的沟里了，然后就没打了。老的那个人脸被擦伤了，我的脚踝被老太婆打伤。一老一少继续拉着我往村书记家里走，走到离我们发生抓扯的地方大约有20米，我们就在那个地方坐下，大约30多分钟村上的干部和乡政府的干部就到了，之后乡上的干部就把我带到乡政府，然后就被警察带走了。我在撬刘某某屋里的门之前，我戴上了一双白手套，后来在屋里被发现了，我就把手套取下来放在左边裤包里面了。我的那双白色毛线手套就是平时干活时候买的，1.5元一双，我记得我当时把手套放在裤包里面的，后来在派出所，警察让我把身上的东西拿出来，我才发现身上没有手套了。
17、现场勘验笔录及照片：证实被告人冉某某盗窃案现场情况。
本院认为，被告人冉某某以非法占有为目的，入户盗窃他人财物，其行为触犯刑律，构成盗窃罪，公诉机关指控的事实及罪名成立，本院予以支持。入户盗窃行为为无数额及情节条件，行为人只要实施了入室盗窃行为，即在形式上具备了盗窃罪的构成条件，即使未窃得财物，也应认定为既遂。被告人冉某某主观上具有盗窃的故意，客观上采用撬门方式入户实施盗窃行为，其行为应认定盗窃既遂，故其辩护人辩解被告人冉某某属犯罪未遂的意见，本院不予采纳。被告人冉某某在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第七十七条第一款、第六十九条、第六十四条的规定，判决如下：
一、撤销陕西省南郑县人民法院（2014）南刑初字第00130号刑事判书对被告人冉某某犯盗窃罪的缓刑执行部分。
二、被告人冉某某犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金1000.00元，合并原判有期徒刑三年，并处罚金8000元，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金9000.00元，所判罚金除原判已缴纳的8000元，下余1000元限判决生效即缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，折抵刑期84天。即自2016年9月20日起至2019年12月26日止）
三、用于作案的螺丝刀两把，簪子一个予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向四川省巴中市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本五份。
审 判 长 张 清 科
人民陪审员 龚 俊 清
人民陪审员 陈 新 民
二〇一六年九月二十日
书 记 员 谭杰烜附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。