安徽省祁门县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖1024刑初24号
公诉机关祁门县人民检察院。
被告人谢某甲，中共党员，干部，先后任祁门县国土资源局办公室主任、副主任科员、副局长、祁门县城市建设投资有限公司总经理。因涉嫌贪污罪、受贿罪，经祁门县人民检察院决定，于2015年10月21日被祁门县公安局执行刑事拘留；因涉嫌贪污罪、受贿罪，经黄山市人民检察院决定，于2015年11月6日被祁门县公安局执行逮捕，于2016年5月3日被本院决定取保候审，经本院决定，于2016年8月11日被祁门县公安局执行逮捕，现羁押在祁门县看守所。
辩护人吕泽民安徽道同律师事务所律师。
祁门县人民检察院以祁检刑诉（2016）18号起诉书指控被告人谢某甲贪污罪、受贿罪，于2016年4月5日向本院提起公诉，于2016年4月21日向本院提起变更起诉，“删除起诉书中关于被告人谢某甲报销个人支出费用25270元的贪污事实、证据、适用法律条款，起诉书未被变更部份仍然具有法律效力。”本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。祁门县人民检察院指派检察员操光明出庭支持公诉，被告人谢某甲及其辩护人吕泽民到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
祁门县人民检察院指控：
1.自2007年4月开始至2010年底，合肥市方升电子科技有限公司与祁门县国土资源局签订合同，承建祁门县土地利用更新调查与内业建库、祁门县第二次土地调查、地籍数据库建设、土地利用总体规划修编等项目工程。被告人谢某甲当时任祁门县国土资源局副局长分管项目工程。谢某甲利用职务上的便利，为合肥方升科技有限公司负责人谢某乙提供帮助。2008年春节、2009年春节，谢某甲收受谢某乙所送的购物卡分别为2000元、2000元，共计4000元。2010年8月，谢某甲收受谢某乙所送的孩子出生红包2000元现金。
2.2012年8月，黄山市景泰装饰工程有限公司与祁门县城市建设投资有限公司签订合同，承建祁门县金字牌镇横联苗木基地景观提升工程。被告人谢某甲当时任祁门县城市建设投资有限公司总经理，利用职务上的便利，为该项目实际承建人童某提供帮助。2012年中秋节，谢某甲收受童某所送购物卡2000元。2013年春节，谢某甲收受童某所送现金10000元。
3.2014年9月，黄山市方圆建工有限公司与祁门县城市建设投资有限公司签订合同，承建祁门县综合农贸大市场项目甲子岭隧道土石方开挖工程。被告人谢某甲当时任祁门县城市建设投资有限公司总经理，利用职务上的便利，为该项目实际承建人之一的陈某甲提供帮助。2014年9月30日，谢某甲在其办公室收受陈某甲所送现金20000元。
4.2003年9月，时任祁门县国土资源局办公室主任的谢某甲与祁门县国土资源局、签订《国有土地使用权出让合同》，在祁门县祁山土地开发中心开发的桃源新村、购买了34号宗地用于个人建房。该34号宗地共170平方米，单价为370元每平方米，总价格为62900元。2004年5月19日，谢某甲支付给祁山土地开发中心购地款17000元。谢某甲在该34号宗地建房使用、一直未将其尚欠未交的购地款45900元交给祁山土地开发中心。2011年11月，时任祁门县国土资源局副局长的谢某甲、委托祁门县土地登记代理中心主任程某甲为谢某甲办理国有土地使用权证。因谢某甲所交国有土地出让金不足、尚欠45900元，故不能办理国有土地使用权证。程某甲和祁山土地开发中心出纳操某乙在告知祁山土地开发中心法定代表人程某乙，并经过谢某甲同意后，将已交17000元发票复印件涂改伪造成62900元的发票复印件。采用涂改伪造发票复印件的方法，帮助谢某甲办理了国有土地使用权证。谢某甲收受了祁山土地开发中心的贿赂45900元。
以上谢某甲收受的购物卡和现金共计83900元。被告人谢某甲已全部退出。
为支持上述指控，公诉机关向法庭出示了以下证据予以证明：
1.户籍证明；任免职务文件；土地利用数据库建设合同；祁门县金子牌镇横联苗木基地景观提升工程合同书；祁门县综合农贸大市场甲子岭隧道土石方开挖工程合同书；国有土地使用权出让合同；报销费用发票复印件；土地登记审批表；退款票据等；
2.证人陈某甲、童某、谢某乙、操某甲、汪某、操某乙、程某甲、程某乙、陈某乙的证言；
3.被告人谢某甲的供述与辩解；
4.视听资料：讯问谢某甲光盘。
公诉机关认为：被告人谢某甲利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益。其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以受贿罪追究被告人谢某甲的刑事责任。被告人谢某甲如实供述犯罪事实、退清全部赃款，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。
被告人谢某甲对起诉书指控的犯罪事实和罪名不持异议，当庭自愿认罪。但对第4起事实辩解认为不是受贿。
辩护人提出：被告人谢某甲犯受贿罪没有异议，但对指控数额有异议，被告人谢某甲收受谢某乙所送的孩子出生红包2000元列入受贿罪数额和收受祁山土地开发中心的贿赂45900元不能成立，被告人谢某甲受贿数额刚达到“数额较大”，且具有自首情节，案发后全部退出赃款，真诚悔罪，对被告人谢某甲依法免除刑事处罚，请合议庭采纳。为支持辩护意见成立，辩护人向法庭提供了说明、暂扣款票据。
经审理查明：1.自2007年4月开始至2010年底，合肥市方升电子科技有限公司与祁门县国土资源局签订合同，承建祁门县土地利用更新调查与内业建库、祁门县第二次土地调查、地籍数据库建设、土地利用总体规划修编等项目工程。被告人谢某甲当时任祁门县国土资源局副局长分管项目工程。谢某甲利用职务上的便利，为合肥方升科技有限公司负责人谢某乙提供帮助。2008年春节、2009年春节，谢某甲收受谢某乙所送的购物卡分别为2000元、2000元，共计4000元。2010年8月，谢某甲收受谢某乙所送的孩子出生红包2000元现金。
2.2012年8月，黄山市景泰装饰工程有限公司与祁门县城市建设投资有限公司签订合同，承建祁门县金字牌镇横联苗木基地景观提升工程。被告人谢某甲当时任祁门县城市建设投资有限公司总经理，利用职务上的便利，为该项目实际承建人童某提供帮助。2012年中秋节，谢某甲收受童某所送购物卡2000元。2013年春节，谢某甲收受童某所送现金10000元。
3.2014年9月，黄山市方圆建工有限公司与祁门县城市建设投资有限公司签订合同，承建祁门县综合农贸大市场项目甲子岭隧道土石方开挖工程。被告人谢某甲当时任祁门县城市建设投资有限公司总经理，利用职务上的便利，为该项目实际承建人之一的陈某甲提供帮助。2014年9月30日，谢某甲在其办公室收受陈某甲所送现金20000元。
案发后，被告人谢某甲收受的购物卡和现金共计38000元已全部退出。
上述事实，有经法庭举证、质证的下列证据证明：
一、书证
1.户籍证明，证明被告人谢某甲的身份信息，具有刑事责任能力。
2.任免职务文件，证明被告人谢某甲1998年8月任祁门县土地管理局办公室主任、2008年3月任祁门县国土资源局副主任科员、2011年11月任祁门县国土资源局副局长、2013年12月任祁门县国土资源局副局长、祁门县城市建设投资有限公司总经理。
3.土地利用数据库建设合同，证明自2007年4月开始至2010年底，合肥市方升电子科技有限公司与祁门县国土资源局签订合同，承建祁门县土地利用更新调查与内业建库、祁门县第二次土地调查、地籍数据库建设、土地利用总体规划修编等项目工程。
4.祁门县金子牌镇横联苗木基地景观提升工程合同书，证明2012年8月，黄山市景泰装饰工程有限公司与祁门县城市建设投资有限公司签订合同，承建祁门县金字牌镇横联苗木基地景观提升工程。
5.祁门县综合农贸大市场甲子岭隧道土石方开挖工程合同书，证明2014年9月，黄山市方圆建工有限公司与祁门县城市建设投资有限公司签订合同，承建祁门县综合农贸大市场项目甲子岭隧道土石方开挖工程。
6.国有土地使用权出让合同，证明被告人谢某甲在祁门县祁山土地开发中心开发的桃源新村、购买了34号宗地用于个人建房。该34号宗地共170平方米，土地使用权出让金单价为370元每平方米，总价格为62900元。
7.报销费用发票复印件，证明将已交17000元发票复印件涂改伪造成62900元的发票复印件。
8.土地登记审批表，证明被告人谢某甲申请办理了土地登记。
9.退款票据，证明被告人谢某甲将受贿款已全部退出。
10.说明，证明被告人谢某甲原居住宿舍将被拆迁，梅某局长让谢某甲带头拆迁，确保拆迁工作顺利进行，同意按成本价每平方米100元缴纳购地款，其余的作为给予谢某甲对拆迁工作支持的优惠。
二、证人证言
1.证人陈某甲的证言，证明被告人谢某甲当时任祁门县城市建设投资有限公司总经理，利用职务上的便利，为承建祁门县综合农贸大市场项目甲子岭隧道土石方开挖工程项目实际承建人之一的陈某甲提供帮助。2014年9月30日，谢某甲在办公室收受陈某甲所送现金20000元。
2.证人童某的证言，证明被告人谢某甲当时任祁门县城市建设投资有限公司总经理，利用职务上的便利，为承建祁门县金字牌镇横联苗木基地景观提升工程项目实际承建人童某提供帮助。2012年中秋节，谢某甲收受童某所送购物卡2000元。2013年春节，谢某甲收受童某所送现金10000元。
3.证人谢某乙的证言，证明被告人谢某甲当时任祁门县国土资源局副局长分管项目工程。谢某甲利用职务上的便利，为合肥方升科技有限公司负责人谢某乙提供帮助。2008年春节、2009年春节，谢某甲收受谢某乙所送的购物卡分别为2000元、2000元，共计4000元。2010年8月，谢某甲收受谢某乙所送的孩子出生红包2000元现金。
4.证人操某甲的证言，证明被告人谢某甲购买了桃源新村34号宗地，该地实际标价每平米370元，面积170平方米，总地价款为62900元，谢某甲按照每平米100元的价格购买了34号宗地，实际交纳总地价款17000元。谢某甲告诉操某甲，梅某局长同意给其以成本价购买，操某甲问陈某乙梅某局长是否打过招呼，陈某乙说梅某局长打过招呼，桃源新村卖地有优惠政策，优惠必须经过祁门县国土资源局梅某局长签字同意。
5.证人汪某的证言，证明汪某于2002年至2006年在祁山土地开发中心兼任会计，许淑芳户发票上记载的桃源新村34号宗地，是谢某甲购买的。
6.证人操某乙的证言，证明2005年下半年操某乙在祁山土地开发中心兼职出纳，此时谢某甲已在桃源新村34号宗地建房住了。2010年年底时，程某乙打电话给操某乙，让操某乙找谢某甲户购地发票存根，交给土地代理中心程某甲，操某乙找到后程某甲让操某乙将许淑芳户17000元的发票记账联复印改成62900元，在许淑芳名字后面加上谢某甲三个字，另外找一张发票复印件改成许淑芳名字，金额为19350元，并在二张发票复印件盖上祁山土地开发中心的公章。
7.证人程某甲的证言，证明2010年年底谢某甲跟程某甲说在桃源新村买的地要办理土地证，程某甲让谢某甲提供办证需要的材料，谢某甲说购地发票找不到了，程某甲给祁山土地开发中心程某乙、操某甲打电话，让他们提供谢某甲户购地发票记账联，后来操某乙把谢某甲户购地发票记账联拿来了，购地发票记账联上是17000元，与谢某甲户购地合同上的金额对不上。程某甲让操某乙按照购地合同上的金额提供发票复印件，操某乙把改好的发票复印件给程某甲，程某甲把谢某甲户的办证材料整理好按照程序进行审批。
8.证人程某乙的证言，证明程某乙是祁山土地开发中心的法定代表人，谢某甲在桃源新村买了34号宗地，操某乙帮过购地户涂改伪造购地发票去办土地证的事情是知道的，不清楚操某乙是否给谢某甲涂改伪造购地发票去办土地证。
9.证人陈某乙的证言，证明陈某乙是祁门县土地勘测所所长，谢某甲住在老国土局宿舍楼，有可能要拆迁，谢某甲在桃源新村买了34号宗地，以他亲戚许淑芳名义办按集体性质办理购地手续，每平方米100元的优惠价购买；县纪委来调查才知道谢某甲办理了国有土地出让合同，名字是谢某甲本人了；拆迁户优惠购地必须经过国土局梅局长签字同意。
10.证人梅某的证言，证明谢某甲是土地局宿舍的拆迁户，印象中记得对陈某乙、操某甲讲过，谢某甲买地建房叫他们照顾一点，但没有讲具体优惠多少，由他们掌握，他们是熟悉的，谢某甲也没有写过申请叫我签字。
三、视听资料，证明侦查机关讯问谢某甲有同步录音录像，依法取得。
四、被告人谢某甲的自书材料、供述与辩解，证明谢某甲收受谢某乙所送的购物卡4000元、孩子出生红包2000元；谢某甲收受童某所送购物卡2000元、现金10000元；谢某甲收受陈某甲所送现金20000元。谢某甲是桃源新村的拆迁户，以每平方米100元的价格购买了34号宗地。对起诉书指控第4起事实没有异议，但认为不是受贿行为，经祁门县国土资源局局长同意享受优惠政策。
针对控辩双方争议的焦点问题，结合本案的事实和证据，本院综合评判如下：
对于被告人谢某甲的辩解及辩护人的辩护意见1.被告人谢某甲收受谢某乙所送的孩子出生红包2000元不列入受贿罪数额。经查，被告人谢某甲与谢某乙只是在合肥市方升电子科技有限公司与祁门县国土资源局签订合同，承建祁门县土地利用更新调查与内业建库、祁门县第二次土地调查、地籍数据库建设、土地利用总体规划修编等项目工程有业务上的往来，被告人谢某甲利用职务上的便利，为合肥方升科技有限公司负责人谢某乙提供帮助。被告人谢某甲收受谢某乙所送的孩子出生红包2000元属于受贿罪数额。对于辩解、辩护意见1不予以采信。对于被告人谢某甲的辩解及辩护人的辩护意见2收受祁山土地开发中心的贿赂45900元不能成立。经查，被告人谢某甲于2003年9月9日与祁门县国土资源局签订祁山镇桃源新村34号宗地《国有土地使用权出让合同》合法有效，土地使用权出让方是祁门县国土资源局，而不是祁山土地开发中心。被告人谢某甲于2004年5月19日交17000元，被告人谢某甲尚欠祁门县国土资源局土地出让金45900元。被告人谢某甲属于拆迁户，祁门县国土局局长梅某跟负责祁山土地开发中心工作的陈某乙、操某甲讲过，在被告人谢某甲购买桃源新村34号宗地时给予优惠，但优惠具体数额没有明确。没有证据证明，涂改发票以办理桃源新村34号宗地国有土地使用权证是被告人谢某甲指使，被告人谢某甲在双规前就将尚欠祁门县国土资源局土地出让金45900元进行补交。对公诉机关该节指控不予支持。对于辩护人该节辩护及辩解意见予以采信。对于辩护意见3被告人谢某甲具有自首情节。经查，被告人谢某甲在办案机关掌握其受贿行为后对其双规，被告人谢某甲如实供述自己的犯罪行为，属于坦白，对辩护人及被告人认为是自首的辩解、辩护意见不予以采信。对于辩护人提出免于刑事处罚的辩护意见不予采纳，对其他量刑情节与本院查证的事实一致，予以采纳。
本院认为，被告人谢某甲利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大，被告人谢某甲犯罪的事实清楚，证据确实、充分，其行为已构成受贿罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人谢某甲在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，具有坦白情节，依法可以从轻处罚；被告人谢某甲退出了违法所得，依法可以从轻处罚；被告人谢某甲属于初犯、悔罪深刻，可酌情从轻处罚；根据本案被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会造成的危害程度。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项、第二款、第三款、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十九条第一款之规定，判决如下：
一、被告人谢某甲犯受贿罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金十一万一千四百元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，被告人谢某甲自2015年10月21日至2016年5月3日羁押六个月十三日折抵刑期六个月十三日，即自2016年8月11日至2016年8月27日止。）
二、已扣押的违法所得三万八千元，由扣押机关予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省黄山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 雍 平
审 判 员 汪 一 敏
人民陪审员 何 孟 春
二〇一六年八月八日
书 记 员 戴锦文（代）
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。
国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。
第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；
（二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；
（三）曾因故意犯罪受过刑事追究的；
（四）赃款赃物用于非法活动的；
（五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的；
（六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。
受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
（一）多次索贿的；
（二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的；
（三）为他人谋取职务提拔、调整的。
第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。
对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。