贵州省贵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）黔01民终1338号
上诉人（原审被告）:江西省第一房屋建筑公司，住所地江西省南昌市青云谱区抚河南路158号。
法定代表人：王荣根，该公司总经理。
委托诉讼代理人：汤仕兴，男，1966年9月13日出生，汉族，住江西省上饶市信州区，该公司项目负责人。
被上诉人（原审原告）：贵阳高新贵鹏建筑物资租赁站，住所地贵州省贵阳市观山湖区美的林城时代第F-02，****栋*层*号。
经营者：郑存刚，男，1962年4月25日出生，汉族，住湖北省大悟县。
委托诉讼代理人：赵梦琳、潘令，贵州如松律师事务所律师。
原审第三人：贵安新区恒丰科技有限公司，住所地贵州省贵安新区高端装备产业园南部园区内。
法定代表人：叶锋，该公司董事长。
委托诉讼代理人：潘忠政，贵州黔鹰律师事务所律师。
上诉人江西省第一房屋建筑公司（以下简称：建筑公司）因与被上诉人贵阳高新贵鹏建筑物资租赁站（以下简称：高新租赁站）、第三人贵安新区恒丰科技有限公司（以下简称：科技公司）建筑设备租赁合同纠纷一案，不服贵州省贵阳市观山湖区人民法院（2017）黔0115民初3975号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人建筑公司上诉请求：一、撤销原判第三项；二、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：1、《周转材料租赁合同》并未约定租金的具体支付时间，上诉人不存在迟延支付租金的违约行为。2、上诉人有权主张调低《周转材料租赁合同》第九条约定的违约责任，按不超过被上诉人损失的百分之三十计算违约金，但被上诉人并未证明其具体损失金额，故不应当支持其违约金诉讼请求，一审判决上诉人支付2万元违约金缺乏事实和法律依据。综上，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。
被上诉人高新租赁站辩称：一、涉案租赁条款第三条第四款明确约定了付款时间；二、本案约定的违约金在租赁合同第九条有约定计算标准，即租赁材料的百分之二十，即二十万元，在起诉时我方已经降低为4.5万元，一审法院调整为2万元；三、上诉人称被上诉人应该证明具体损失数额是举证责任分配错误，合同双方当事人已经在合同中约定了违约金的计算标准，双方应该按照标准计算，当一方当事人主张约定的违约金过高时，应当根据谁主张谁举证的原则，由主张违约金过高的一方证明对方的损失并证明对方主张的违约金过分高于具体损失；四、即使合同约定的付款时间不能视为明确的付款时间，也应该根据合同法第226条的规定在租期届满一年时支付，上诉人不管是按照合同约定或者是法律规定，均未支付足额的租金，存在违约行为，应当支付违约金。
原审第三人科技公司陈述：1、科技公司不是适格的第三人，在本案中，无论是在实体上还是程序上，都非权利义务的相关人。因此，将科技公司列为本案第三人是不恰当的。2、科技公司作为实际的业主单位，将公司园区厂房发包给江西省第一房屋建筑公司，根据合同的相对性，该公司在施工过程中与材料供应商发生的纠纷与科技公司无关。综上，请求二审法院查明事实，依法作出公正判决。
被上诉人高新租赁站向一审法院起诉请求：1、判令解除原、被告于2015年10月11日签订的《周转材料租赁合同》；2、判令被告向原告支付至2017年9月3日所欠租金共计74,421.39元（包含上下车费、维修费等），并支付自2017年9月14日起至实际返还全部租赁器材或付清全部器材赔偿费之日止的租金40.11元/天（按合同约定租金标准计算）；3、判令被告返还未还租赁器材钢管1910.7米（7.3398吨）、扣件4228套、顶托504根，并支付返还器材所产生的上下车费、运费、维修费等费用，如不能返还，则按合同约定的价格赔偿，未还器材赔偿费共计75,580元；4、判令被告支付违约金45,000元；5、判令被告承担本案诉讼费及保全费。
一审法院认定事实：2015年10月11日，高新租赁站（出租方/甲方）与建筑公司（承租方/乙方）签订《周转材料租赁合同》,约定：一、甲方出租建筑架料如钢管、扣件、钢模等给乙方使用，货到交押金5000元。三、租赁期限及结算方式4、租赁费计算以甲方“出具的物资租赁收发原始凭证”乙方签字验收为准，同时作为租金结算的有效依据经双方核对后，方可办理付款不得无理拒付，否则甲方将收取乙方所欠租金总额每日3%滞纳金，甲方有权收回乙方所租用材料，并拒绝再收发乙方材料。四、出租物资价格表架管租金1.5元/日/吨，赔偿价20元/米，扣件租金0.0045元/日/套，赔偿价5.5元/套，接管、顶托租金各0.02元/根/天，赔偿价28元/根。五、材料的归还和保养……乙方归还周转材料如有损失，甲方将收取乙方维修费，弯管校正1元/根，扣件洗油0.15元/套，扣件欠丝杠0.5元/套，顶托洗油、维修1元/根，顶托断帽赔3元/个……六、材料的赔偿乙方租金未付清前，所差材料不能赔偿，乙方所差材料的租金结算至材料款付清为止。七、特别约定1、乙方对纠纷期间未还租赁物资的租金继续计算至归还完毕之日，引起起诉的计算至诉讼终结执行完毕之日为止。八、架料的装卸用运输……如需甲方装卸以运输的，租用材料时甲方将收取乙方的上车费15元/吨，运输费42元/吨，还材料时清理费15元/吨。九、违约责任如乙方有下列行为之一者，甲方有权解释本合同并同时收取租用材料总价值（已全部租赁物资发货单为计算依据）20%违约金，费用按合同约定其材料赔偿价值金额收取。1、乙方未能按合同规定，按时向甲方支付周转材料租金……十三、乙方指定经办人池正芳、田洪江，如有变动须向甲方书面通知书，并由甲方负责人签字返回一份给乙方生效。合同尾部甲方处加盖高新租赁站公章及郑存刚签字，乙方处加盖建筑公司工程项目部印章及池正芳签字。合同签订后，原告高新租赁站陆续向被告建筑公司贵安新区恒丰科技有限公司工程项目部发送材料，2015年10月至12月，原告高新租赁站共向建筑公司贵安新区恒丰科技有限公司工程项目部发送钢管42129.8米（161.7784吨），扣件24390套，顶托1000支；后建筑公司贵安新区恒丰科技有限公司工程项目部退还钢管154.4406吨（40219.1米），扣件20162套，顶托496支，尚有钢管7.3398吨（1910.7米），扣件4228套，顶托504根未归还。截止2017年9月13日，被告建筑公司陆续向原告高新租赁站支付了租金95,000元，尚有租金74,421.39元未支付。同时查明，在签订合同时，被告建筑公司向原告高新租赁站支付了押金5000元。
一审法院认为：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原被告签订《周转材料租赁合同》系其双方真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性、效力性规定，属有效合同。合同签订后，原告依约向被告发送了租赁器材，被告理应支付器材租赁费。被告建筑公司提出合同已于2016年9月30日终止的主张，但双方只是在2016年9月30日对租金进行过结算，之后被告也在陆续向原告归还租赁物资，双方并没有终止租赁合同的履行,故对被告的该主张不予采信。被告对于不是合同指定签收人签收的材料提出异议，但其在归还的材料中是包含了该部分材料的，故法院对原告租赁的材料161.7784吨（42129.8米），扣件24390套，顶托1000支予以确认。截止2017年9月13日，被告建筑公司尚欠原告高新租赁站钢管7.3398吨（1910.7米）、扣件4228套、顶托504根未归还，累计产生租金169,421.39元，被告建筑公司已支付租金95000元，把保证金5000元抵扣，被告尚欠原告租金（包含上下车费、维修费）69,421元，对原告诉请的租金法院予以支持69,421元。对于2017年9月14日起至实际返还全部租赁器材租金的请求，双方在合同中第四条已约定架管租金1.5元/吨/天、扣件租金0.0045元/套/天、顶托租金0.02元/根/天，故对该请求予以支持。原告主张未退还的钢管7.3398吨、扣件4228套、顶托504根，若不能归还折价赔偿的请求，对于原物存在的应当先行返还原物，原物不存在的再行折价赔偿,被告并未明确其不能归还，故法院支持返还未还器材的请求，不能返还部分再按合同约定的钢管20元/米，扣件5.5元/套，顶托28元/根进行赔偿。原告主张返还器材所产生的上下车费、运费、维修费的请求，双方虽在合同第八条中已约定，但该费用尚未实际产生，故不予支持。关于违约金，因被告未按时支付租金,符合双方合同第九条约定的解除的条件，故原告主张解除双方之间签订的周转材料租赁合同，理由充分，予以支持。按双方合同中第九条约定租金总金额20%计算为200,948.2元，原告方自愿降低为按截止2017年9月13日的租金和未还器材赔偿费的30%计算为45,000元。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条第二款“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”，从被告违约的时间及金额,该计算仍为过分高于原告的损失，法院酌情调整为20,000元。对于第三人科技公司不是案涉租赁合同的主体,在本案中不应承担民事责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”、第一百一十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张,有责任提供证据。”，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条第二款、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”，之规定，判决：一、解除原告贵阳高新贵鹏建筑物资租赁站与被告江西省第一房屋建筑公司2015年10月11日签订的《周转材料租赁合同》；二、被告江西省第一房屋建筑公司于本判决生效之日起十日内支付原告贵阳高新贵鹏建筑物资租赁站租金69421元（2017年9月14日之后的租金按钢管7.3398吨、扣件4228套、顶托504根，钢管租金1.5元/吨/天、扣件租金0.0045元/套/天、顶托租金0.02元/根/天计算至本判决确定的履行期限为止）；三、被告江西省第一房屋建筑公司于本判决生效之日起十日内支付原告贵阳高新贵鹏建筑物资租赁站违约金20,000元；四、被告江西省第一房屋建筑公司于本判决生效之日起十日内归还原告贵阳高新贵鹏建筑物资租赁站钢管7.3398吨、扣件4228套、顶托504根；到期不能返还的则按钢管20元/米，扣件5.5元/套，顶托28元/根进行赔偿；五、驳回原告贵阳高新贵鹏建筑物资租赁站的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2100.01元，原告贵阳高新贵鹏建筑物资租赁站负担100.01元，被告江西省第一房屋建筑公司负担2000元。
经本院二审审理查明的案件事实与原审判决认定的事实一致。本案的事实有当事人的陈述、调解笔录等证据在卷佐证，并经质证，本院予以确认。
本院认为,本案的争议焦点为：上诉人建筑公司是否应支付违约金以及支付20000元违约金是否合理的问题。上诉人建筑公司（乙方）与被上诉人高新租赁站（甲方）签订的《周转材料租赁合同》第三条第4项明确约定：租赁费计算以甲方“出具的物资租赁收发原始凭证”乙方签字验收为准，同时作为租金结算的有效依据，每月底乙方派人到甲方结算一次，最迟不超过十天，如乙方对结算的租金费用数额有异议，经双方核对后，方可办理付款不得无理拒付，否则甲方将收取乙方所欠租金总额每日3%滞纳金，甲方有权收回乙方所租用材料，并拒绝再收发乙方材料。据此，上诉人与被上诉人对于每月租金的支付时间是有明确约定的，故上诉人建筑公司主张合同未约定租金的具体支付时间，上诉人不存在迟延支付租金的违约行为无事实依据，本院不予采信。关于上诉人建筑公司主张被上诉人未证明其具体损失金额，不应支持违约金的问题，本院认为，上诉人建筑公司逾期支付租金的行为确实给被上诉人高新租赁站造成了一定的损失，高新租赁站在一审起诉时自愿将违约金降低为45000元，原审判决根据建筑公司违约的时间及金额又酌情将违约金调整为20000元并无不妥，现上诉人主张被上诉人未证明其具体损失金额不应支持违约金，应提供相应的证据予以证明，故对其该项上诉主张，本院不予采信。综上，上诉人建筑公司的上诉理由均不能成立，本院予以驳回，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由上诉人江西省第一房屋建筑公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱 红
审 判 员 冯文婷
审 判 员 柳 凡
二〇一八年四月九日
法官助理 李 谊
书 记 员 陈永竹