苏州市吴中区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）吴刑初字第0496号
公诉机关苏州市吴中区人民检察院。
被告人陆红林，个体经营。曾因敲诈勒索，于1994年8月1日被原吴县公安局治安警告；又因赌博，于1997年1月1日被原苏州市公安局沧浪分局罚款人民币三千元；又因赌博，于1997年8月14日被原吴县市公安局治安罚款人民币三千元；又因赌博，于1998年3月11日被原吴县市公安局罚款人民币三千元；又因犯寻衅滋事罪、故意伤害罪、盗窃罪，于003年3月11日被本院判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币一千元，008年7月10日释放。因涉嫌犯危险驾驶罪，于013年11月6日由苏州市公安局直属分局决定取保候审。因涉嫌犯开设赌场罪，于013年1月14日被苏州市公安局吴中分局刑事拘留，014年1月17日由该分局决定取保候审，同年3月6日被逮捕。现羁押于苏州市第二看守所。
辩护人杨国玉，江苏政纬律师事务所律师。
苏州市吴中区人民检察院以吴检诉刑诉[2014]1012号起诉书指控被告人陆红林犯开设赌场罪、危险驾驶罪，于2014年9月26日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。苏州市吴中区人民检察院指派检察员朱媛媛出庭支持公诉。被告人陆红林及辩护人杨国玉到庭参加诉讼。审理期间，根据公诉机关的建议本院决定延期审理二次。现已审理终结。
苏州市吴中区人民检察院指控：被告人陆红林伙同朱某甲、吴某（均另案处理）经预谋后，于2013年6月29日至7月4日，在苏州市吴中区郭巷街道潘某提供的蓝云山饭店、粮食市场一门市、塘南新村一民房内开设赌场，雇佣钱某在赌场内洗牌，从中抽头渔利合计人民币148100元。被告人陆红林还于2013年11月18日16时许，醉酒后驾驶苏E×××××小型轿车沿苏州市吴中区郭巷街道通达路由北向南行驶至东方大道路口时发生交通事故，被民警当场查获。经鉴定，血液中乙醇浓度为117mg/100ml。公诉机关为证明上述事实，提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人陆红林伙同他人，以营利为目的开设赌场，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任；被告人陆红林醉酒后在道路上驾驶机动车，危害公共安全，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款的规定，应当以危险驾驶罪追究其刑事责任。被告人陆红林犯数罪，应予数罪并罚。在开设赌场共同犯罪中，被告人陆红林起主要作用，系主犯。被告人陆红林在有期徒刑执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。在危险驾驶罪中，被告人陆红林犯罪以后自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻或者减轻处罚。
被告人陆红林对起诉书指控的犯危险驾驶罪没有异议，并自愿认罪，但辩称其没有参与开设赌场，系他人诬陷。其称朱某乙可以证明7月4日被抓前没有去过朱某甲的赌场。沈某可以证明6月29日至被抓前，与其在一起玩，没有去过赌场。
辩护人提出，公诉机关指控陆红林犯开设赌场罪证据不足，罪名不能成立。理由是，同案犯朱某甲、吴某在2013年12月前均未供述陆红林是赌场老板，钱某的供述也是猜测。朱某乙的证言证实与陆红林还去过另一处赌场，而非朱某甲开设的赌场，沈某的证言也证实6月29日至7月3日间，其与陆红林在一起。7月4日当场抓获的赌博人员均未证实陆红林拿庄风箱、抽庄风的行为。证人姚某、孙某的证言陈述不一致，存在自相矛盾，不能采信。罗某的证言陈述到朱某甲、吴某、陆红林进房间分钱，但三人进去做什么，罗某并不知道。对危险驾驶罪没有异议，具有自首情节，请求从轻处罚。
经审理查明：
一、开设赌场
1、2013年6月29日晚，被告人陆红林伙同朱某甲、吴某（均已判刑）经预谋后，租借潘某（已判刑）经营的位于苏州市吴中区郭巷街道斜港路的蓝云山饭店二楼的包厢，雇佣钱某（已判刑）负责洗牌，以“斗牛”的赌博方式开设赌场，抽头渔利人民币6000元。
2、2013年6月30日晚，被告人陆红林伙同朱某甲、吴某经预谋后，在苏州市吴中区郭巷街道粮食市场一门市部，雇佣钱某负责洗牌，以“斗牛”的赌博方式开设赌场，抽头渔利人民币32000元。
3、2013年7月2日晚，被告人陆红林伙同朱某甲、吴某经预谋后，在苏州市吴中区郭巷街道塘南新村一租房，雇佣钱某负责洗牌，以“斗牛”的赌博方式开设赌场，抽头渔利人民币40000元。
4、2013年7月3日晚，被告人陆红林伙同朱某甲、吴某经预谋后，租借潘某经营的蓝云山饭店二楼的包厢，雇佣钱某负责洗牌，以“斗牛”的赌博方式开设赌场。次日凌晨，民警查获该赌场，并查获抽水款人民币70100元。
综上，被告人陆红林参与开设赌场四次，从中抽头渔利合计人民币148100元。
2013年12月14日，被告人陆红林接公安机关电话通知后自行至苏州市公安局吴中分局郭巷派出所投案，但未如实供述上述犯罪事实。
以上事实，有公诉机关提供的下列证据证实：
1、发破案经过、抓获经过证实，2013年7月4日凌晨，苏州市公安局吴中分局郭巷派出所民警巡逻至郭巷街道斜港路蓝云山饭店，在该饭店二楼一包厢内查获赌博案件，抓获嫌疑人朱某甲、吴魏、陆红林等涉赌人员33人，查获抽头渔利款70100元，赌资44325元，无主赌资5200元。
2、证人钱某的证言笔录及辨认笔录证实，其一共在赌场洗牌四次，第一次是6月29日晚，被朱某甲叫去赌场洗牌的，当晚是在蓝云山饭店，之后，还去过粮食市场一门市部、塘南新村一租房内，最后一次是7月4日晚，在蓝云山饭店洗牌时被抓。赌场开设过四场，其用朱某甲给的钱为赌场买过四副麻将牌，三个抽水箱。赌场是用斗牛方法赌钱，每局最低100元起押，1000元封项，每把输羸六七千元，有个专门负责抽水的人，按10%的比例抽取庄家羸的钱。每场赌博结束时，朱某甲发给其200元工资。赌场老板是三个，朱某甲负责拿抽水箱，安排场地，提供工具麻将牌，一个姓吴的负责叫人来赌钱，负责赌场借钱记账，一个姓陆的，朱某甲不在时负责拿抽水箱，平时还叫人给赌场送水、送吃的。赌场结束，他们三人拿着抽水箱去别的房间点钱，然后分钱和发钱。其原先没说赌场是朱某甲、吴某、陆红林开的，是因为朱某甲叫其去赌场的，说朱某甲一个人就算了，不想多说别人。其辨认出赌场老板朱某甲、吴某、陆红林。
3、证人朱某甲的证言笔录及辨认笔录证实，其和陆红林是同村人，平时都喜欢赌钱，玩的人多了，陆红林提出开场子抽庄风，陆可以叫人来赌钱，后来通过朋友认识了吴某，吴某及他朋友也喜欢赌钱，这样，其就和吴某、陆红林开设赌场四次。每次都是晚上十点后到凌晨三四点钟，赌场地点是其联系的，麻将牌、桌子也是其安排的，还叫了钱某来赌场洗牌。赌钱方式是斗牛，100元起押，门头1000元封顶，庄家羸钱1000元以上，按10%抽头。第一次是6月29日晚上10时，在蓝云山饭店二楼包厢，赌钱到30日凌晨近3时结束，当天抽水款6700元。第二次6月30日晚上10时多在郭巷九盛路粮油市场一门面房的二楼房间，到凌晨2时结束，抽水34000元，第三次是7月2日晚上10时30分左右，在蓝云山饭店二楼一包厢，到7月3日凌晨2时多结束，抽水40000余元。第四次是7月3日晚上10时40分许，在蓝云山饭店二楼包厢，到7月4日凌晨3时被公安查获，抽水箱内有70100元。总的抽水款有15万余元。其和吴某第一次是按五五分抽水款，后面是按四六分成，吴某分四成。其的分成再与陆红林五五分成，俩人一半。赌场结束每次清点抽水款都是其和吴某、陆红林三人在场，只有开设赌场的人才能参与清点抽水款和分钱，吴某不知道陆红林有多少股份，但每次分钱，吴某是看见其分钱给陆红林的，也知道其和陆红林是平分的。陆红林负责叫人参与赌钱。第一场，吴某分到3000元，其和陆红林扣除场地费等费用，每人拿到300元。第二场，吴某分到1万元左右，扣除费用，其和陆红林每人拿到2100元左右。第三场，吴某分到16000元左右，扣除费用，其和陆红林每人拿到7000多元。被抓获后当时没有交待陆红林，因为陆是同村人，想自己扛起来，后来发觉问题严重了，想想陆红林也吃了股，自己也想减轻处罚，就主动向司法机关交待了。
4、证人吴某的证言笔录及辨认笔录证实，其是6月29日晚开始与朱某甲开设赌场的，第一次是在蓝云山饭店二楼包厢赌斗牛，100元起押，门头1000元封顶，按10%抽水，朱某甲站在边上负责抽水，赌到30日凌晨1时左右，其还和其他合庄参赌，分到抽水款3000元。第二次，6月30日晚上，其带着赵某、陆雨刚等人到粮油市场一台球房二楼房间，也是赌斗牛，到凌晨2时结束，抽水35000元，朱某甲分给其12000余元。7月2日晚上10时朱某甲派人接其、赵某等人到了一小区住宅的二楼或三楼公寓房内，当天抽水40000余元，朱某甲分给其15000元。7月3日晚上，其又带了赵某、陆雨刚等人到蓝云山饭店二楼包厢赌钱，到凌晨3时多，警察进来抓赌，其被抓获，抽水款70100元。赌场是朱某甲联系安排的，洗牌的人也是朱某甲叫来的。第一场的分成是其与朱某甲五五分，后面是四六分，其拿四成。其知道赌场是朱某甲开的，但在清点抽水款时，其和朱某甲、还有一个瘦瘦的男子三人参加，这个瘦瘦的男子和朱某甲一起的，偶尔朱某甲不在时，瘦瘦的男子管理抽水箱，清点和分抽水款时，瘦的男子都在，朱某甲扣除赌场开销后先分四成给其，然后再分钱给陆红林。原先其没讲，是因为其不熟悉朱某甲、陆红林，想想自己已经被抓了，不想管其他事，所以没说。经辨认瘦瘦的男子是陆红林。
5、证人潘某的证言笔录及辨认笔录证实，其是在2013年1月，在郭巷镇斜港路经营蓝云山饭店，南北二幢楼，朱某甲经常来饭店吃饭认识了。6月底吃晚饭时，朱某甲找到其提出要几个包厢赌钱，其同意朱用南面二楼的包厢，朱某甲用包厢三次。使用时间都是在饭店21时关门后。给了其600元和1000元。
6、证人罗某的证言笔录证实，2014年7月4日，其在朱某甲、陆红林、斜塘人开设的赌场内赌钱被抓。其是朱某甲叫进赌场的，多数时间朱某甲负责庄风箱，陆红林负责记账，斜塘人会带一批人来赌钱，在赌场朱某甲对其介绍过陆红林也是赌场老板。赌场结束，朱某甲、陆红林、斜塘人三人都会拿着庄风箱进小房间分钱。
7、证人姚某的证言笔录及辨认笔录证实，其和朱某甲是邻居。2013年6月一天晚上，其帮朱某甲开车到郭巷斜港路的蓝云山饭店，其跟朱某甲到了二楼一包厢内，很多人在包厢内赌钱，赌场结束，朱某甲和陆红林、还有一个斜塘人，一起拎着抽水箱去隔壁房间数钱，数钱出来后分给大家一些钱。其开始知道赌场老板是朱某甲，后来朱告诉其老板还有陆红林和斜塘人，朱某甲这个赌场其去过四次，其中有一次是在郭巷塘南社区一楼上，除最后一次被抓，前三次分水钱都是朱某甲和陆红林、斜塘人。斜塘人负责带人过来赌钱，朱某甲负责找场地，管理抽水箱，陆红林每次也带几个人赌钱。赌场有个专门洗牌的人叫钱某。其辨认出吴某、朱某甲、陆红林是赌场老板。
8、证人孙某的证言笔录及辨认笔录证实，2013年7月，其在朱某甲的赌场赌博被公安抓获受到处罚，当时其隐瞒了一些情况。2013年6月，朱某甲在郭巷塘南新村社区楼上开了间赌场，其和罗某、顾亮亮几个去玩，赌场里有一些斜塘人、郭巷本地人，当时其只知道赌场是朱某甲开的，但是清点和分抽水款时，陆红林和一个斜塘人的男子也进去的，陆红林、斜塘人即使不是老板也应该有股份，因为开赌场的抽水款只有开赌场的人才能去清点和分配。这个赌场还在蓝云山饭店、粮食市场一棋牌室开过，其和顾亮亮每次都去，罗某有时候不去，赌场后来人越来越多，但每次清点抽水款和分钱，还是朱某甲、陆红林、斜塘人，赌场在蓝云山饭店被抓时，已经开过四、五场了。朱某甲负责管理抽水款，斜塘人带人到赌场赌钱，陆红林具体做什么不清楚，但其每次去时都看见陆红林在赌场。赌场有个专门洗牌的钱某，姚某是买香烟和水的，其还通过朱某甲担保向赌场里专门放水的周超、二龙、二子、习习等借钱。其辨认出吴某、朱某甲、陆红林是赌场老板。
9、证人朱某乙的证言笔录及辨认笔录证实，2013年7月3日下午，陆红林到其家，让其晚上到他们赌场撑场面，混点钱，晚上11时多，陆红林开车带其到南环桥蔬菜批发市场西面村子蓝云山饭店楼上，里面已经有很多人赌钱，凌晨4时，警察抓赌，无主款有5200元，抽水箱内有70100元。其在赌场帮陆红林拿拿包。听赌博的人说是男性照片中的3号开的赌场，前几天他也在赌场，赌钱中坐庄的是男性照片中20号、31号，赌钱的是4号、7号。前几天其去过这个赌场，赌场结束陆红林给了其300元。陆红林对其说赌场是朋友开的，陆叫其去赌场混点人头费。其辨认出3号是朱某甲，4号是沈忠文，7号是常现春，20号谢某，31号是顾志强。
10、证人赵某的证言笔录及辨认笔录证实，2013年7月4日凌晨2时许，吴某带上其和陆雨刚、顾志强等6个人开车到郭巷蓝云山饭店赌钱，4时许被警察抓住。赌场老板朱某甲负责抽水，还有一个专门洗牌的人即钱某。这个赌场之前还在粮油市场开过，其和其他人跟吴某去过。
11、证人谢某的证言笔录及辨认笔录证实，其是7月3日晚上到蓝云山饭店赌钱，到凌晨4时被警察抓获。其只知道赌场是朱某甲和吴某开的，朱某甲通过二子找到其，说开赌场缺人，其将吴某介绍给了二子，后来朱某甲就与吴某直接联系，赌场就这样开起来的。其辨认出孙某、罗某参与了赌博。
12、现场笔录、证据保全清单、扣押清单证实，公安机关在现场查获赌具麻将牌一副，无主赌资人民币5200元，抽水款人民币70100元。
13、现场方位图、现场照片证实蓝云山饭店赌场的地点及赌场内的情况。
14、行政处罚决定书证实，公安机关对参与赌博的人员赵某、孙某、谢某、顾志强、沈忠文、陆雨刚、顾亮亮、罗某、常现春等人员进行了行政处罚。
15、刑事判决书、释放证明、行政处罚决定书证实，被告人陆红林曾因犯罪受过刑事处罚及释放时间。
16、证人朱某乙当庭陈述，其以前在公安机关的陈述笔录是真实的，7月2日晚上，其和陆红林到园区一小区打牌，之后，陆红林给了其二三百元。陆红林叫其到郭巷赌场去过二次，一次是被抓住的蓝云山饭店，还有是7月2日前三四天的一处赌场。
17、证人沈某当庭陈述，其和陆红林是十几年的朋友，平时关系较好，平时没事天天在一起，6月29日至7月4日前经常在一起，具体时间记不清了，在一起的时间有时一天，有时二个小时，说不清，在一起有时是在夜总会，有时在棋牌室。
关于被告人及辩护人提出的被告人不构成开设赌场罪的意见，经查，同案人朱某甲、吴某均证实到赌场是与陆红林共同开设，证人钱某、姚某、罗某、孙某的证言均证实到陆红林参加赌场四次，参与抽水款清点和分配。证人朱某乙的证言及证词均陈述到其被陆红林叫去赌场帮忙撑场面混生活费。证人沈某的证言不能明确证明6月29日、30日、7月2日晚，其与陆红林都在一起。上述证据，反映的内容是真实的，相互印证，足以证实被告人陆红林参与开设赌场的事实。故被告人陆红林及辩护人提出的上述意见不予支持。
二、危险驾驶
2013年11月18日16时许，被告人陆红林酒后驾驶苏E×××××小型轿车沿苏州市吴中区郭巷街道通达路由北向南行驶至东方大道路口时发生交通事故，后被民警当场查获。
经苏州大学司法鉴定所鉴定，被告人陆红林血液中乙醇浓度为117mg/100ml。
事发后，被告人陆红林在民警带其至医院提取血样途中逃离，后经民警电话通知返回事故现场接受处理，并如实供述了上述犯罪事实。
以上事实，被告人陆红林在开庭审理过程中亦无异议，并有公诉机关提供的下列证据证实：
1、发破案经过、查获经过证实，2013年11月18日16时15分许，公安民警在郭巷东方大道通达路路口值勤时，发现陆红林驾驶的苏E×××××轿车与一辆电动自行车发生事故，上前处置时，发现陆红林有酒后驾驶机动车的嫌疑，即现场呼气酒精含量测试，结果为96mg/100ml，民警遂将陆红林带上车去郭巷卫生院进行血样提取，途中，陆红林打开车门逃跑。后民警联系陆的女友进行劝说，一小时后陆红林返回现场并随民警至郭巷卫生院抽血。
2、证人常某的证言笔录及辨认笔录证实，2013年11月18日16时10分许，其骑电动自行车在郭巷接了放学的女儿常娜和儿子常雨乐回姜家村，沿通达路由南向北至东方大道路口时，因路口是红灯其停车，在信号灯直行绿灯时，其以为左转可以走，就骑车向西左转，当转弯到一半时，被一辆由北行驶过来的轿车撞了，其和女儿、儿子倒地受伤，这时路口的警辅和警察都过来了。其辨认出小车的驾驶员是陆红林。
3、证人于某的证言笔录证实，其与陆红林是男女朋友。2013年11月18日下午16时30分许，其在家接陆红林电话，陆说在通达路与东方大道路口发生交通事故，要其到现场取东西，其在16时50分许到现场，警察将陆红林带走。17时25分许，警察回到现场对其说陆红林跑掉了，要其联系陆红林回来，其联系到陆红林后，陆在17时左右回到现场，后被警察带走。
4、事故现场图、现场方位照片证实了事发现场的情况。
5、提取血样过程视频、血样提取登记表，司法鉴定检验意见书证实，被告人陆红林的血液中乙醇浓度为117mg/100ml。
6、道路交通事故认定书证实，常某由南向西左转时未按信号灯通行，与由北向南醉酒驾驶的陆红林相撞，致两车受损，常娜、常雨乐受伤，陆红林负次要责任。
7、户籍证明，驾驶证、行驶证、机动车网上查询信息表等证据证实，被告人陆红林具有完全刑事责任能力。
上述证据经庭审质证，均合法、有效，本院予以确认。
本院认为，被告人陆红林伙同他人开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪，系共同犯罪；被告人陆红林醉酒后在道路上驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。公诉机关指控被告人陆红林犯开设赌场罪、危险驾驶罪的罪名成立，予以支持。被告人陆红林犯数罪，应予数罪并罚。在开设赌场共同犯罪中，被告人陆红林起主要作用，系主犯。被告人陆红林曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在有期徒刑执行完毕后，五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人陆红林在危险驾驶犯罪中，系自首，可以从轻或减轻处罚。辩护人提出的请求从轻处罚的意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第一百三十三条之一第一款，第六十九条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十五条第一款，第六十七条第一款，第六十四条之规定，判决如下：
被告人陆红林犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并罚金人民币二万元；犯危险驾驶罪，判处拘役一个月十日，并处罚金人民币一千元。决定执行有期徒刑四年，拘役一个月十日，并处罚金人民币二万一千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，有期徒刑刑期扣除先前羁押的一个月四日，即自2014年3月26日起至2018年2月21日，拘役刑期自2018年2月22日起至2018年3月31日止；罚金于本判决生效后一个月内缴纳并上缴国库。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省苏州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 薛成荣
人民陪审员 陈其林
人民陪审员 吕洁波
二〇一五年七月二十八日
书 记 员 马 婵
钱吕