广西壮族自治区桂林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）桂市民二终字第192号
上诉人（一审被告）：梁云。
委托代理人：覃宁斌，广西中志律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）：广西临桂农村商业银行股份有限公司，住所地广西壮族自治区临桂县金水路1号。
法定代表人：陈剑，该公司董事长。
委托代理人：苏凯，该公司资产风险管理部副经理。
一审被告：颜子玲。
一审被告：徐素领，
上诉人梁云因与被上诉人广西临桂农村商业银行股份有限公司（以下简称临桂农商行）、一审被告颜子玲、徐素领金融借款合同纠纷一案，不服广西壮族自治区临桂县人民法院（2015）临民初字第94号民事判决，向本院提出上诉。本院于2015年11月24日受理后，依法组成由审判员郑文波担任审判长，与审判员朱孟儒、代理审判员曾妤参加审理的合议庭于2016年3月10日公开开庭审理了本案。上诉人梁云的委托代理人覃宁斌、被上诉人广西临桂农村商业银行股份有限公司的委托代理人苏凯到庭参加诉讼，一审被告颜子玲、徐素领经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：2013年3月6日，被告颜子玲因餐馆装修向原告下属金水支行借款人民币64万元，并以被告梁云所有的位于桂林市象山区上海路7号2栋安厦港湾雅居1－6－07号的房地产作抵押，被告颜子玲与原告临桂农商行下属金水支行于2013年2月21日签订了《最高额个人借款合同》（合同编号368903130254303），合同约定自2013年2月21日至2016年1月30日止，被告可以在64万元的额度内向原告申请使用借款，单笔借款期限最长不超过12个月，借款借据显示被告第一次借款期限由2013年3月6日至2014年3月6日，执行年利率8.4%，从2014年3月7日，即逾期之日起利率在本合同约定的借款执行利率基础上加收50%，执行年利率12.6%，还款方式为按季结息，到期还清。被告徐素领是被告颜子玲的妻子，2013年1月16日，徐素领向原告临桂农商行下属金水支行提交了承诺书，即“颜子玲于2013年1月16日向贵行申请借款人民币64万元整，用途为餐馆装修，该笔借款属家庭正常使用，属我家庭共同债务。对于此笔借款，本人愿意承担连带偿债责任，直至该笔借款全部还清为止。”被告梁云亦与原告临桂农商业下属金水支行于2013年2月21日签订了《最高额抵押担保合同》（合同编号368904130242841），合同约定：第一部分通用条款抵押：第一条，被担保的主债权数额和种类；第二条债务人履行债务的期限；第三条抵押物；第四条抵押担保范围：本合同项下的抵押担保范围包括主合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、仲裁费、执行费等债权人实现债权和担保权的费用；第五条抵押权的效力；第六条抵押物的登记；第七条抵押物的占有和保管；第八条抵押物的保险；第九条担保责任的发生：1、如果债务人未按约定及时清偿主合同项下债务或发生约定的实现抵押权的其他情形，抵押权人有权依法及本合同的约定，行使抵押权；2、有下列情形之一的，抵押权人有权要求抵押人承担担保责任。抵押权人有权直接依法拍卖、变卖抵押物，并从所得价款优先受偿，或与抵押人协商，将抵押物折价抵偿主合同债务，也可以请求人民法院依法拍卖、变卖抵押物：①主合同约定的债务履行期届满，抵押权人未受清偿；②抵押权人依照主合同约定或国家法律法规规定解除主合同；③抵押权人依据主合同约定提前收回主债权；④抵押权人依据本合同约定提前行使抵押权；第十条缔约过失；第十一条抵押人声明与承诺之11.7抵押人愿意承担本合同项下应由其承担的各项有关费用；第十二条违约事件及处理；第十三条合同的生效、变更和解除：13.1本合同自下列条件全部具备时生效：（1）本合同经各方签字或盖章之日起生效；（2）抵押登记手续办理完毕；13.2本合同生效后，除本合同已有约定外，抵押人、抵押权人双方任何一方均不得擅自变更或解除本合同，如需变更或解除本合同，均应当书面通知对方，并经双方协商一致，达成书面协议；13.3主合同无效后，债务人应承担返还责任或赔偿责任的，抵押人以其提供的抵押物为限承担连带清偿责任；第二部分特别条款：第十六条立约人信息；第十七条担保：17.1本合同担保的主合同为颜子玲（以下简称债务人）与抵押权人于2013年2月21日签订的编号为368903130254303的《最高额个人借款合同》（以下简称主合同）；17.2本合同项下抵押担保的主债权为债务人在债权人办理主合同项下约定业务所形成的债权，本金数额为人民币陆拾肆万元整；17.4抵押物；17.5抵押登记；第十八条争议解决方式。2013年3月6日，原告临桂农商行依约向被告颜子玲发放贷款64万元。贷款发放后，截止2014年10月13日，被告颜子玲未履行向原告临桂农商行归还借款本金64万元的义务，共欠利息97000.56元。2014年11月14日，原告临桂农商行通过邮寄方式分别向被告颜子玲、徐素领、梁云发出“贷款催收通知书”，通知被告于2014年11月25日前分别履行还款义务、连带清偿责任及担保责任，逾期该笔贷款签订的合同提前到期，合同项下借款到期。原告临桂农商行遂临桂县人民法院提起诉讼，请求判决：1、解除原告与被告签订的《最高额个人借款合同》和《最高额抵押担保合同》；2、被告颜子玲、徐素领归还原告贷款本金64万元及利息97000.56元（利息计算至2014年10月13日止，2014年10月14日至贷款本金结清期间的利息按合同约定另计）；3、拍卖或者变卖被告梁云用作借款抵押的房地产，所得款项原告享有优先受偿权。本案诉讼费用及实现债权所需费用全部由被告负担。
另查明，2014年6月27日，经中国银监会广西监管局桂银监管（2014）157号《批复》，原广西临桂农村合作银行变更为广西临桂农村商业银行股份有限公司，性质为股份制的农村商业银行。
一审法院审理认为，当事人采用合同书形式订立合同的，自双方签字或者盖章时合同成立。依法成立的合同，自成立时生效。被告颜子玲与原告临桂农商行签订的《最高额个人借款合同》（合同编号368903130254303），被告梁云亦与原告临桂农商行达成了以财物为该笔借款提供抵押担保的协议，双方签订了《最高额抵押担保合同》（合同编号368904130242841），该《最高额个人借款合同》和《最高额抵押担保合同》是经过双方充分协商形成的一致意见，没有违反法律和损害公共利益，是双方真实意思表示，为合法、有效合同，各方当事人均应依法按照合同约定全面履行自己的义务。被告颜子玲在约定期限内没有完全履行按月结息的义务，且经原告多次向被告颜子玲催收无果后，又向被告徐素领、梁云送发催收通知书，催告徐素领承担连带清偿责任、梁云承担担保责任，否则借款提前到期，被告颜子玲、徐素领、梁云均未履行合同约定的义务，其行为已经构成根本违约，故原告诉请解除上述合同的主张，该院予以支持。被告颜子玲违背诚实信用原则，没有依法在合同约定的时间内履行自己的主要义务，其行为已经构成根本违约，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。被告颜子玲在履行合同期间违反合同约定，不按约定履行合同约定的义务。被告徐素领承认该笔借款为家庭共同债务，在本案中其与被告颜子玲为共同还款义务人。原告临桂农商行诉请被告颜子玲、徐素领归还借款本金64万元及利息（截止2014年10月13日尚欠利息97000.56元，2014年10月14日以后的利息按合同约定另计），理由正当，该院予以支持。
被告颜子玲、徐素领没有履行还款义务，经原告催收，被告梁云也未履行其担保责任，根据被告梁云与原告签订的《最高额抵押担保合同》的约定，被告梁云应以其抵押物为限承担连带清偿责任，原告诉请依法拍卖或者变卖被告梁云提供的用作借款抵押的房地产，所得款项原告享有优先受偿权，符合法律规定，该院予以支持。被告梁云辩称原告不是本案纠纷的当事人，其不具备诉讼主体资格，应由其下属分理处提起诉讼。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第四十九条规定“公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人”和《最高人民法院关于贯彻执行﹤民事诉讼法﹥若干问题的意见》第四十条“民事诉讼法第四十九条规定的其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织，包括（6）各专业银行设立在各地的分支机构”的规定可知，临桂农商行金水分理处依法享有作为本案原告的主体资格。然而，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零八条规定“起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织，”即只要与案件有着直接利害关系的公民、法人及其他组织，就依法享有原告主体资格，可以向法院起解除原告广西临桂农村商业银行股份有限公司与被告梁云签订的《最高额抵押担保合同》（合同编号368904130242841）；二、被告颜子玲、徐素领归还所欠原告广西临桂农村商业银行股份有限公司贷款本金64万元整及利息97000.56元（2014年10月147日后的利息，按合同约定计算至贷款结清之日止）；三、原告广西临桂农村商业银行股份有限公司依法对被告梁云所有的位于桂林市象山区上海路7号安厦港湾雅居1－6－07号的房地产拍卖或者变卖所得款项享有优先受偿权。案件受理费11170元，公告费1100元，合计12270元，由被告颜子玲、徐素领、梁云负担。
上诉人梁云不服一审判决，上诉称：一审法院的第三项判决及诉讼费的负担错误。一、被上诉人的诉讼主体不适格，其不是贷款合同及担保合同的当事人，不具有诉讼主体资格，本案适格的原告是广西临桂农村合作银行金水分理处；二、根据《最高额抵押担保合同》约定，担保的最高额是64万元，上诉人在64万元内承担担保责任。请求：撤销一审法院的第三项判决，驳回被上诉人要求对抵押物优先受偿权的诉讼请求。上诉人对本案的一、二审诉讼费不予负担。
被上诉人临桂农商行答辩称：其于2014年6月27日经中国银监会广西监管局批准，原广西临桂农村合作银行变更为广西临桂农村商业银行股份有限公司，性质为股份制的农村商业银行，实行一级法人，统一核算、分级管理、授权经营的管理体制。原广西临桂农村合作银行所辖的20个分支机构变更为被上诉人的分支机构，其债权债务由被上诉人全部承继。因此，被上诉人享有原广西临桂农村合作银行金水分理处的全部债权，其在本案中的诉讼主体适格。根据《最高额抵押担保合同》约定，上诉人以其所有的位于桂林市象山区上海路7号安厦港湾雅居1－6－07号的房地产作为抵押物，并办理了抵押登记。根据《担保法》第五十三条的规定，被上诉人对抵押物享有优先受偿权。《最高额抵押担保合同》约定的抵押担保范围中包括了诉讼费，诉讼费的负担符合合同约定。因此，一审法院的判决正确。请求判决驳回上诉人的上诉，维持原判。
一审被告颜子玲、徐素领没有提交书面意见，经本院合法传唤未到庭参加诉讼。
上诉人梁云、被上诉人临桂农商行对一审查明的事实没有异议，本院依法对一审查明的事实予以确认
综合诉辩双方的意见，本案争议的焦点是：一、被上诉人临桂农商行是否能作为原告提起本案诉讼，即其诉讼主体是否适格；二、抵押担保债权的范围。
本院认为，原广西临桂农村合作银行金水分理处作为合同的一方当事人与另一方当事人即一审被告颜子玲、上诉人梁云签订本案涉讼《最高额个人借款合同》、《最高额抵押担保合同》，该分理处系原广西临桂农村合作银行设立的不具备法人资格的分支机构。被上诉人临桂农商行系在原广西临桂农村合作银行整体改制的基础上经主管部门批准而依法设立的企业法人，被上诉人临桂农商行设立并开业后，原广西临桂农村合作银行依法自行终止，其债权债务及法律责任由被上诉人临村农商行承继，其设立的分支机构亦变更为被上诉人临桂农商行的分支机构，原广西临桂农村合作银行金水分理处（金水支行）变更为临桂农商行金水支行。临桂农商行金水支行是不具备法人资格的依法设立并领取营业执照的分支机构，其因为系本案涉讼合同的一方当事人，根据相关法律和司法解释的规定，其可以作为民事诉讼的当事人，但临桂农商行作为设立该分支机构的法人，基于该分支机构不具备法人资格，其民事责任由法人承担而作为原告提起民事诉讼，向被上诉人和一审被告主张权利，符合法律规定，诉讼主体适格。上诉人梁云认为被上诉人临桂农商行不是本案涉讼合同的一方当事人，主张其诉讼主体不适格，不符合法律规定，上诉理由不成立，对上诉人梁云的该项上诉主张，本院不予支持。本案涉讼《最高额抵押担保合同》第二部分“特别条款”第十九条“其他约定事项：1、经双方约定，本合同项下房地产最高额抵押担保债权金额为人民币64万元整，最高额债权确定期间为2013年2月21日至2016年1月30日止。”该合同条款明确约定了被担保债权的数额即人民币64万元整，根据《中华人民共和国物权法》第一百九十八条“抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。”的规定，被上诉人临桂农商行对上诉人梁云提供债权担保的抵押物即位于桂林市象山区上海路7号安厦港湾雅居1－6－07号的房地产拍卖或者变卖所得款项在64万元范围内享有优先受偿权，一审法院的该项判决超过合同约定的被担保债权的数额，本院依法予以变更，上诉人梁云的该项上诉主张，与合同约定和法律规定相符，本院予以支持。
综上，一审判决除被担保债权数额的事实认定和适用法律错误，本院予以变更外，其他事实认定清楚，适用法律正确，本院予以维持。本院依照《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国物权法》第一百九十八条、第二百零三条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项的规定，判决如下：
一、维持广西壮族自治区临桂县人民法院（2015）临民初字第94号民事判决第一项、第二项；
二、变更广西壮族自治区临桂县人民法院（2015）临民初字第94号民事判决第三项中关于“原告广西临桂农村商业银行股份有限公司依法对被告梁云所有的位于桂林市象山区上海路7号安厦港湾雅居1－6－07号的房地产拍卖或者变卖所得款项享有优先受偿权。”的判决为“原告广西临桂农村商业银行股份有限公司依法对被告梁云所有的位于桂林市象山区上海路7号安厦港湾雅居1－6－07号的房地产拍卖或者变卖所得款项在64万元范围内享有优先受偿权。”
本案二审受理费11170元（上诉人梁云已预交），由上诉人梁云负担5585元，被上诉人广西临桂农村商业银行股份有限公司负担5585元。
上述债务，义务人应于本判决送达之日起十日内履行完毕，逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限最后一日起二年内，向一审人民法院申请强制执行。
本判决为终审判决。
审 判 长 郑文波
审 判 员 朱孟儒
代理审判员 曾 妤
二〇一六年五月六日
书 记 员 聂思祺