云南省楚雄彝族自治州中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）云23刑终87号
原公诉机关楚雄市人民检察院。
上诉人（原审�告人）罗从开，曾用名罗从平，绰号小缅甸，男，1992年1月6日生，彝族，初中文化，云南省楚雄市人，农民，2015年11月3日因涉嫌故意伤害罪被楚雄市公安局取保候审，2017年5月4日楚雄市人民法院决定逮捕，同月8日被楚雄市公安局依法执行逮捕。现羁押于楚雄市看守所。
上诉人（原审被告人）王乔军，曾用名王发才，男，1990年1月19日生，彝族，初中文化，云南省楚雄市人，农民2015年11月3日因涉嫌故意伤害罪被楚雄市公安局取保候审，2017年5月4日楚雄市人民法院决定逮捕，同月8日被楚雄市公安局依法执行逮捕。现羁押于楚雄市看守所。
原审附带民事诉讼原告人商某某，男，1997年1月4日生，汉族，云南省姚安县人，楚雄天人中学学生。
原审附带民事诉讼原告人�某，曾用名俞某某，男，1995年12月11日生，汉族，初中文化，云南省姚安县人，无业。
楚雄市人民法院审理楚雄市人民检察院指控被告人罗从开、王乔军犯故意伤害罪一案，于2017年6月6日作出（2016）云2301刑初275号刑事附带民事判决，原审被告人罗从开、王乔军不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2015年9月3日23时30分许，被告人王乔军与商某1等人在府后街发生口角，遂即邀约被告人罗从开、被告人李某某来到鹿城西路永兴小吃店，找到商某1及与商某1同行的被害人商某、商某某，被告人罗从开上前推搡商某、商某某并打商某、商某某脸部各一拳，双方发生打斗。在此过程中，被害人商某拿出随身携带的小刀刺伤被告人王乔军、罗从开，被告人李某某上前追打、踢打被害人商某某，被告人罗从开使用随身携带的匕首捅伤商某、商某某。经云南维权司法鉴定中心鉴定，被害人商某某的伤情为重伤二级，被害人商某的伤情为轻伤二级。本案审理过程中被告人王乔军、罗从开申请对被害人商某某的伤情进行重新鉴定，在本院组织下，双方当事人选择到云南鼎丰司法鉴定中心进行鉴定，后经双方协商王乔军、罗从开放弃对被告人商某某的伤情进行重新鉴定的申请。因被告人李某某逃跑未逮捕归案，附带民事诉讼原告人商某某、商某于2017年6月5日申请撤回对被告人李某某的起诉，裁定予以准许。
另查明，被害人商某某系楚雄天人中学初中学生，其受伤后即到楚雄州医院住院治疗12天，伤情经诊断为：1、双下肢刀刺伤；2、左大腿皮肤裂伤并股直肌裂伤；3、右大腿皮肤裂伤并股二头肌裂伤；4、右小腿皮肤裂伤并腓肠肌裂伤；5、右下肢胫神经损伤；6、头部外伤；7、软组织挫伤。支出医疗费15552.91元。后到云南省第一人民医院两次住院治疗38天及昆明医科大学第二附属医院两次住院治疗38天，伤情经诊断为：1、右坐骨神经损伤吻合修复术后；2、右下肢功能障碍。支出医疗费73767.64元。被害人商某某受伤期间还到成都军区昆明总医院进行门诊治疗，支出医疗费402.85元。2016年1月31日，南维权司法鉴定中心鉴定，被害人商某某的伤残程度为七级，护理期为150日，营养期为60日，后期治疗费为10000元，支出鉴定费2400元。案发后被告人王乔军赔偿被害人商某某经济损失42000元，被告人罗从开赔偿被害人商某某经济损失10000元。
被害人商某受伤后即到楚雄州人民医院住院治疗18天，伤情经诊断为：1、刀刺伤加害；2、右下肢开放性损伤；3、右大腿股二头肌裂伤；4、头部外伤；5、头部裂伤；6、右手外伤；7、软组织挫伤。出院后再次到楚雄州人民医院住院治疗9天，伤情经诊断为右大腿外伤并血肿形成。两次住院支出医药费21526.72元。2015年9月25日，经云南维权司法鉴定中心鉴定，商某的后期医疗费为3000元，误工期为90日，支出鉴定费1500元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：被害人商某、商某某的报案及陈述、接处警登记表、受案登记表、立案决定书、抓获经过、被告人王乔军、罗从开、李某某的供述及辩解、证人证言、辨认笔录及照片、现场勘验检查工作记录及照片、扣押决定书、扣押笔录及清单、鉴定意见、作案工具照片、监控视频、户口证明、前科查询记录、诊断证明、出院证�医疗费发票、资金往来结算票据等证据在案证实，足以认定。
原判认为，被告人王乔军与被害人商某等人在府后街中段发生口角后，王乔军跟随商某等人来到永兴小吃门口，并邀约罗从开、李某某、李从保等人到场，双方发生争吵后王乔军、罗从开、李某某与商某、商某某发生厮打，致使被害人商某某、商某受伤。经鉴定，商某某的伤情为重伤二级、商某的伤情为轻伤二级，被告人王乔军、罗从开、李某某的行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。公诉机关指控本案的罪名及定性理由成立，本院予以确认。被告人王乔军、罗从开、李某某共同故意实施犯罪行为，系共同犯罪，被告人王乔军邀约罗从开、李某某到永兴小吃找被害人商某某、商某的麻烦致使双方发生厮打，被告人罗从开使用匕首将被害人商某某、商某捅伤，被告人王乔军、罗从开在本案中起积极主动的作用，系主犯，被告人李某某系从犯。被告人王乔军归案后如实供述犯罪事实，系坦白，可从轻处罚。被告人罗从开当庭表示自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人王乔军赔偿了被害人商某某经济损失42000元，被告人罗从开赔偿了被害人商某某经济损失10000元，可酌情从轻处罚。公诉机关对被告人罗从开提出的量刑建议符合法律规定，予以采纳。对被告人王乔军提出的量刑建议过高，不予采纳。被告人王乔军、罗从开除应承担刑事责任外，还应对附带民事诉讼原告人商某某、商某的合理经济损失承担连带赔偿责任。附带民事诉讼原告人商某某主张的医疗费88523.40元，有医疗费发票在案证实，予以支持；主张的护理费标准过高，按照2015年度云南省农、林、牧、渔业在岗职工平均工资标准支持，根据被害人商某某的伤情情况及治疗情况，护理期可按鉴定天数支持；主张的住院伙食补助费及营养费标准过高，按照住院伙食补助费每天30元、营养费每天20元的标准支持；主张的残疾赔偿金及精神损失费，不符合法律规定，不予支持；主张的后期治疗费及鉴定费，符合法律规定，予以支持；主张的交通费，根据本案情况予以酌情支持。综上，附带民事诉讼原告人商某某的合理经济损失为：医疗费88523.40元、护理费14065.50元（93.77元/天×150天）、住院伙食补助费2490元（30元/天×83天）、营养费1200元（20元/天×60天）、后期治疗费10000元、鉴定费2400元、交通费933元，合计119611.90元。附带民事诉讼原告人商某主张的医疗21526.72元，有医疗费发票在案证实，予以支持；主张的住院伙食补助费及营养费过高，按照被害人商某的实际住院天数，住院伙食补助费每天30元、营养费每天20元的标准支持；主张的后续护理费，无�据证实有该笔费用支出，不予支持；主张的住院期间护理费、误工费、后期治疗费及鉴定费，符合法律规定，予以支持；主张的交通费，无证据证实，不予支持。附带民事诉讼原告人商某的合理经济损失为：医疗费21526.72元、住院伙食补助费810元（30元/天×27天）、护理费2531.79元（93.77元/天×27天）、误工费8439.30元（93.77元/天×90天）、营养费540元（20元/天×27天）、后期治疗费3000元、鉴定费1500元，合计38347.81元。为保护公民的人身权利不受侵犯，根据被告人王乔军、罗从开犯罪的事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二款、第二十五条、第二十六条、第六十七条第三款、第三十六条、第六十四条及《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十条之规定，判决：一、被告人罗从开犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年零六个月；二、被告人王乔军犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年；三、作案工具黑色匕首一把，依法予以没收；四、附带民事诉讼原告人商某某的合理经济损失：医疗费88523.40元、护理费14065.50元、住院伙食补助费2490元、营养费1200元、后期治疗费10000元、鉴定费2400元、交通费933元，合计119611.90元。由被告人王乔军、罗从开共同赔偿，扣除被告人王乔军已赔偿的42000元及被告人罗从开已赔偿的10000元，还应赔偿67611.90元；五、附带民事诉讼原告人商某的合理经济损失：医疗费21526.72元、住院伙食补助费810元、护理费2531.79元、误工费8439.30元、营养费540元、后期治疗费3000元、鉴定费1500元，合计38347.81元。由被告人王乔军、罗从开共同赔偿；六、驳回附带民事诉讼原告人商某某的其他诉讼请求；七、驳回附带民事诉讼原告人商某的其他诉讼请求。
上诉人罗从开上诉提出：其受王乔军邀约,是从犯。在一审庭审中自愿认罪、有坦白情节、积极赔偿了受害人1万元且系初犯。原判量刑过重，请求二审法院改判缓刑。
上诉人王乔军上诉提出：1.对被害人商某某的伤情鉴定为重伤二级不认可，申请对商某某的伤情进行重新鉴定；2.原判对附带民事诉讼未进行责任划分，对赔偿的处理不认可；3.原判量刑过重。请求二审法院从轻判处。
经二审审理查明的事实和证据与一审查明的事实、证据相同，二审予以确认。
本院认为，上诉人王乔军与商某1等人发生口角后，王乔军跟随商某1等人，并邀约上诉人罗从开、李某某（在逃）、李从保等人到场，双方发生争吵后王乔军、罗从开、李某某与商�、商某某发生厮打，致使被害人商某某重伤二级、商某轻伤二级，王乔军、罗从开的行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。王乔军、罗从开共同故意实施犯罪行为，系共同犯罪。王乔军邀约罗从开，罗从开使用匕首将被害人商某某、商某捅伤，王乔军、罗从开在本案中起积极主动的作用，系主犯。王乔军归案后如实供述犯罪事实，系坦白，可从轻处罚。罗从开一审时当庭表示自愿认罪，可酌情从轻处罚。王乔军赔偿了被害人商某某经济损失42000元，被告人罗从开赔偿了被害人商某某经济损失10000元，可酌情从轻处罚。王乔军、罗从开除应承担刑事责任外，还应对原审附带民事诉讼原告人商某某、商某的合理经济损失承担连带赔偿责任。上诉人罗从开上诉提出的在一审庭审中自愿认罪、有坦白情节、积极赔偿了受害人1万元且系初犯的上诉理由。经查，一审法院在量刑时已经作了充分考虑；其受王乔军邀约,是从犯的上诉理由，与本案查明的事实不符，故上诉人罗从开的上诉理由不成立。上诉人王乔军提出对商某某的伤情进行重新鉴定的请求，一审时王乔军自愿放弃了对商某某的伤情申请重新鉴定的权利；对附带民事诉讼未进行责任划分，对赔偿的处理不认可的上诉理由，无事实和法律依据，故上诉人王乔军的上诉理由不成立。原判认定事实清楚，证据确实充分，判处适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李红云
审判员 夏绍兴
审判员 陈晓俊
二〇一七年八月十四日
书记员 李 娜