湖北省荆州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）鄂荆州中刑终字第00140号原公诉机关湖北省监利县人民检察院。上诉人（原审被告人）李某甲，务农。因涉嫌犯故意伤害罪，于2014年6月18日被监利县公安局监视居住，2014年11月10日被监利县人民法院取保候审。现羁押于监利县看守所。辩护人彭帆晴，湖北兆信律师事务所律师。原审被告人杨某甲，务农。因涉嫌犯故意伤害罪，于2014年6月18日被监利县公安局监视居住，2014年11月10日被监利县人民法院取保候审。辩护人张继伟，工程师。湖北省监利县人民法院审理湖北省监利县人民检察院指控原审被告人李某甲、杨某甲犯故意伤害罪一案，于2015年5月29日作出（2015）鄂监利刑初字第00241号刑事判决，宣判后，原审被告人李某甲不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年7月28日公开开庭审理了本案。荆州市人民检察院指派检察员黄爱兵、刘铁军出庭履行职务，原审被告人李某甲及辩护人彭帆晴、杨某甲及辩护人张继伟，证人刘某甲、吴某、武某、李某乙均到庭参加诉讼。本案经合议庭评议后提交审判委员会讨论决定，现已审理终结。一审认定，2014年3月17日12时许，被告人杨某甲及其丈夫张某在自己居住的屋旁浇注水泥立柱，居住在旁边的被告人李某甲及其妻子杨某乙认为侵占了自己的地基，遂持铁锤捶张某浇注好的水泥立柱，双方即发生口角并相互扭打。李某甲用拳头击打张某的头部和面部，杨某甲将李某甲左耳廓上部咬缺，后经旁人劝解后双方才罢手。经法医鉴定，张某的左耳创伤性鼓膜穿孔，根据《人体损伤程度鉴定标准》第5.3.4a条之规定其损伤程度评为轻伤二级。经湖南省人民医院司法鉴定中心鉴定，李某甲的左耳廓部分离断伤，经治疗后，遗留有左耳廓部分缺损，评定为轻微伤。另认定，被害人李某甲和张某、杨某甲分别向监利县人民法院提起了附带民事诉讼，被害人李某甲和张某、杨某甲申请撤诉，监利县人民法院已依法裁定准予其撤诉。上述事实，一审列举了下列经庭审举证、质证的证据予以证实：1、被害人张某的陈述；2、证人刘某甲的证言，证人吴某的证言，证人李某乙的证言，证人李某丙、武某、杨某乙证言，证人刘某乙的证言；3、监利捷诚法医司法鉴定所（2014）临鉴字第149号司法鉴定意见书、湖南省人民医院司法鉴定中心（2014）临鉴字第1359号和第1361号法医临床鉴定意见书；4、现场勘验检查笔录及照片；5、相关书证；6、（2014）鄂监利刑初字第00241-1号和第00241-2号刑事附带民事裁定书；7、被告人杨某甲的供述；8、被告人李某甲的供述等。一审认为，被告人李某甲故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关提出的被告人杨某甲犯故意伤害罪的指控，经查，现有证据能够证实杨某甲故意对李某甲实施了伤害行为，亦能证实李某甲故意对张某实施了伤害行为；张某的损伤程度，经监利捷诚法医司法鉴定所、湖南省人民医院司法鉴定中心分别鉴定为轻伤二级，该二份鉴定意见程序合法，内容客观真实，且能相互印证，应予以采信，应认定张某的损伤程度为轻伤二级，可以作为被告人李某甲犯故意伤害罪的事实依据；李某甲的损伤程度，经监利县公安司法鉴定中心鉴定为轻伤二级；而湖南省人民医院司法鉴定中心将其鉴定为轻微伤，湖南省人民医院司法鉴定中心作为鉴定机构系由李某甲、杨某甲、张某共同选定，该鉴定中心所作出的鉴定意见程序合法、鉴定方法并不违背现行规范的要求，结合鉴定人出庭作证的情况，应认定湖南省人民医院司法鉴定中心所作出的鉴定意见的内容更为真实客观，应对湖南省人民医院司法鉴定中心所作出的鉴定意见予以采信，应不予采信监利县公安司法鉴定中心对李某甲的损伤程度所作出的鉴定意见，应认定李某甲的损伤程度为轻微伤。对该指控不予支持。本案系因民间矛盾引发，可酌情对被告人李某甲从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第二百四十一条第一款第（三）项的规定，判决如下：一、被告人李某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。二、被告人杨某甲无罪。宣判后，李某甲不服，提出上诉。其主要上诉理由及辩护意见为：1、刘某甲、吴某的证言应予排除；2、对张某伤情的鉴定意见不服。经审理查明，被告人杨某甲及其丈夫张某与被告人李某甲及其妻子杨某乙系邻居。2014年3月17日12时许，被告人杨某甲及其丈夫张某在自己居住的屋旁浇注水泥立柱，居住在旁边的被告人李某甲及其妻子杨某乙认为侵占了自己的地基，遂持铁锤捶张某浇注好的水泥立柱，双方发生口角，李某甲与张某扭打在一起，杨某甲见状将李某甲左耳廓上部咬缺，后经他人劝解后双方才罢手。经监利捷诚法医司法鉴定所及湖南省人民医院司法鉴定中心鉴定，张某的左耳创伤性鼓膜穿孔且六周内未愈合，为轻伤二级。经湖南省人民医院司法鉴定中心鉴定，李某甲左耳廓上部缺损9.5%，为轻微伤。另查明，被害人李某甲和张某、杨某甲分别向监利县人民法院提起了附带民事诉讼，被害人李某甲和张某、杨某甲申请撤诉，监利县人民法院已依法裁定准予其撤诉。上述事实，有经一、二审庭审举证、质证的下列证据予以证实：1、证人杨某乙的证言：今天我就拿了一把铁锤捶他（张某）做的水泥石柱，结果张某就跑下来打李某甲，他们两个就扭打在一起了并倒在地上了，杨某甲见后就跑上来用口将李某甲的左耳朵咬掉了；2、证人李某乙的证言：2014年3月17日12点左右，李某甲和妻子杨某乙认为张某打水泥立柱没有与他们商量而打架，杨某乙用锤子捶张某修的水泥柱，张某用铁锹拍了李某甲的头一下，随后李某甲和张某扭打，双方倒在地上，后来张某妻子和李某甲妻子扭打在一起，杨某甲随口将李某甲的左耳廓咬掉，之后旁边的人把他们劝开了，派出所的就来了。证人李某丙、武某的证言可以印证李某甲与张某发生扭打的事实；3、证人刘某乙的证言：2014年3月份的一天，我在李家门村李后青茶馆玩时，听到有人吵架，一会儿有村民喊：“你们快来‘解交’，下面打的蛮厉害，不要搞出人命来了”。我和刘支（刘某甲）跑下去“解交”，我听到李某甲说：“我的耳朵被咬掉了”，我看到李某甲的耳朵上有血和泥，张某的脸上和身上有血，我们把他们劝上来后，我就回家换衣服去了；4、被害人张某的陈述：2014年3月17日上午10时左右，李某甲来到我家骂我和我妻子杨某甲，他要他的妻子杨某乙捶我加固房屋的墩子，将我加固房屋的三个墩子捶掉两个，我上前去阻止杨某乙时，李某甲将我摔倒在地上，用手掐住我脖子，骑到我身上用拳头击打我的脸部、头部、耳部等处，将我打伤，经法医鉴定，我的伤情为轻伤；5、被告人杨某甲的供述：2014年3月17日12点左右，李某甲的妻子杨某乙用铁锤捶我家的水泥柱子，这时张某去抢杨某乙的锤子，李某甲用手将张某推倒，并按在地上；我就去用手掐李某甲的喉咙，李某甲用口咬住我的右手没放口，于是我用口咬住李某甲的左耳朵，后来被人劝解开。我回家到我家门前，被李某甲用铁锹朝我的头部、左右手臂拍了几锹，后来派出所的同志来了；6、被告人李某甲的供述：2014年3月17日12点左右，我看到张某在其屋后河桥下做水泥柱，我在与张某论理，我妻子杨某乙用铁锤捶他做的水泥柱，他用铁锹朝我的左右手臂拍了几下，我用手抓住张某的皮胸，我们俩人倒地后还扭打在一起。杨某甲上来咬掉我的左耳廓吐在泥里，当时我心里非常燥，捡起那把张某丢的铁锹追到他家里和张某纠扭起来，杨某甲又上前用手抓我的头发，我就用铁锹朝杨某甲的后肩膀拍了两下，这时别人把我们拉开了，我就去医院了；7、监利捷诚法医司法鉴定所（2014）临鉴字第149号司法鉴定意见书、湖南省人民医院司法鉴定中心（2014）临鉴字第1359号和第1361号法医临床鉴定意见书在卷证明；8、现场勘验检查笔录及照片在卷佐证；9、相关书证在卷证明；10、（2014）鄂监利刑初字第00241-1号和第00241-2号刑事附带民事裁定书在卷证明。二审庭审时，辩护人彭帆晴申请吴某、刘某甲、武某、李某乙出庭作证，吴某、刘某甲当庭对在公安机关所做的证言予以了否认，陈述没有看见李某甲跟张某打架，故不应采信二人在公安机关所做的证言，上诉人李某甲及辩护人提出“刘某甲、吴某的证言应予排除”的上诉理由及辩护意见成立；武某对在公安机关所做的证言部分予以否认，陈述仅看到李某甲与张某滚到河边，对当庭陈述的证言本院予以采信，对其在公安机关所做的其他证言本院不予采信。李某乙当庭陈述的证言与在公安机关所作证言基本一致，本院予以采信。关于上诉人李某甲及辩护人提出“对张某伤情的鉴定意见不服”的上诉理由及辩护意见。经审查认为，张某的伤情由监利捷诚法医司法鉴定所鉴定为轻伤二级后，双方当事人均表示不服，向监利县人民法院申请重新鉴定并由双方共同选定了湖南省人民医院司法鉴定中心作为鉴定机构，湖南省人民医院鉴定中心依照法定程序、科学方法作出了鉴定意见，该鉴定意见与监利捷诚法医司法鉴定所鉴定意见一致，且正是因为李某甲对湖南省人民医院司法鉴定中心的该份鉴定意见仍不服，一审庭审时，监利县人民法院依法通知湖南省人民医院司法鉴定中心的鉴定人出庭作证，鉴定人庭审时对鉴定的方法、过程做了详细、客观的解释，亦接受了检察员、辩护人的质询，故对张某伤情的两份鉴定意见均应予采信，上诉人李某甲及辩护人的该上诉理由及辩护意见均不能成立。本院认为，上诉人（原审被告人）李某甲故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。原审被告人杨某甲故意伤害他人身体，但尚未达到轻伤程度，故杨某甲不构成故意伤害罪，杨某甲无罪。上诉人李某甲及原审被告人杨某甲系邻居，在纠纷发生时不能理智的寻求合法的手段解决纠纷，而是采取暴力手段，对自己和对方均造成了损害，应当受到法律的处罚，但是考虑到本案是因民间纠纷引起，犯罪情节较为轻微，社会危害程度相对较小，可以从轻处罚。一审认定基本事实清楚，适用法律正确，但是量刑过重，应予纠正。依照《中华人民共和国刑法》第六十一条、第二百三十四条第一款、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第二百四十一条第一款第（三）项以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持湖北省监利县人民法院（2014）鄂监利刑初字第00241号刑事判决第二项，即二、被告人杨某甲无罪；二、撤销湖北省监利县人民法院（2014）鄂监利刑初字第00241号刑事判决第一项，即一、被告人李某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；三、上诉人（原审被告人）李某甲犯故意伤害罪，判处拘役三个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月29日起至2015年8月28日止。）本判决为终审判决。审判长沈维琼审判员陈静代理审判员张心愿二〇一五年八月二十五日书记员曹璐