上海市徐汇区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）沪0104刑初1142号
公诉机关上海市徐汇区人民检察院。
被告人陈某某，男，1989年1月3日生，汉族，户籍地河南省，暂住河南省周口市。
辩护人叶竹影，上海市华夏律师事务所律师。
被告人王晶晶，男，1986年8月8日生，汉族，户籍地江苏省江都市，住江苏省扬州市。
上海市徐汇区人民检察院以沪徐检金融刑诉(2016)52号起诉书指控被告人陈某某、王晶晶犯侵犯著作权罪，于2016年11月25日向本院提起公诉。本院于2016年11月29日受理后，依法适用简易程序，公开开庭审理了本案。上海市徐汇区人民检察院指派检察员许某出庭支持公诉。被告人陈某某及其辩护人叶竹影、被告人王晶晶均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
上海市徐汇区人民检察院指控：《少年三国志》是上海驰游信息技术有限公司(住所地上海市徐汇区虹漕路XXX号XXX幢XXX层XXX室)开发完成，并经计算机软件著作权登记的一款移动网络游戏。2016年3月1日起，经被告人陈某某提议，陈某某与被告人王晶晶结伙架设、运营针对《少年三国志》游戏的“私服”，直至同月6日关闭“私服”。其间，陈某某主要负责从他人处非法获取上述游戏的服务器端及客户端程序、租赁服务器及搭建玩家充值平台等技术工作，王晶晶主要负责“私服”网站制作、推广宣传及客户服务等运营工作。该“私服”非法运营期间，二名被告人收取玩家充值费用共计人民币12万余元(以下币种均同)。其中，扣除支付平台手续费后，陈某某实际分得6万余元，王晶晶实际分得3万余元。
经司法鉴定，该“私服”游戏的服务器端及客户端源码文件与《少年三国志》游戏对应的源码文件存在实质性相似；“私服”游戏客户端程序中的资源文件与脚本文件与《少年三国志》游戏源码包中的对应文件存在实质性相似。
2016年3月7日，被告人王晶晶主动至公安机关投案。同年7月22日，被告人陈某某在河南周口被公安人员抓获。案发后，公安人员从二名被告人及向陈某某非法提供《少年三国志》游戏程序的其他涉案人员处查扣电脑、手机、U盘等涉案物品。被告人陈某某、王晶晶到案后，均如实交代了各自的犯罪事实。
公诉机关认为，被告人陈某某、王晶晶相互结伙，以营利为目的，未经著作权人许可，复制、发行其计算机软件，非法经营数额达人民币12万余元，情节严重，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百一十七条第(一)项、第二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以侵犯著作权罪追究二名被告人共同犯罪的刑事责任。被告人陈某某能如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。被告人王晶晶曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，系累犯，应当从重处罚。被告人王晶晶犯罪后能自动投案，如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，系自首，可以从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第一百七十二条之规定，提请依法审判。
被告人陈某某、王晶晶对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。被告人陈某某的辩护人辩称，被告人陈某某到案后，如实供述自己的罪行，主动配合侦查机关查清事实，悔罪态度好，具有坦白情节，且积极退还了赃款，应从轻或减轻处罚；被告人陈某某家庭经济困难，母亲年事已高，且妻子无工作，系经济困难、生活所迫导致犯罪，主观恶意不大。综上请求法庭从轻处罚。
经审理查明，公诉机关指控的被告人犯罪事实，有证人罗某某、李某某、周某1、林某某、沈某、吴某、周某2、杨某某等的证言笔录，营业执照、网络文化经营许可证、计算机软件著作权登记证书、网页服务器日志、网页截图、银行账户交易明细、司法鉴定意见书，上海市公安局徐汇分局受案登记表、工作情况、搜查笔录、扣押笔录、扣押清单，公安机关违法人员信息库资料、上海市嘉定区人民法院刑事判决书、刑满释放证明，被告人陈某某、王晶晶的供述笔录等经庭审质证的证据加以证实，本院予以确认。
本院认为，被告人陈某某、王晶晶结伙后以营利为目的，未经著作权人许可，复制发行其计算机软件，非法经营额达人民币12万余元，属情节严重，其行为均已构成侵犯著作权罪，应予处罚，公诉机关的指控成立。被告人陈某某到案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人王晶晶曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚，并不适用缓刑。被告人王晶晶犯罪后能主动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可从轻处罚。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十七条第(一)项、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第七十四条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陈某某犯侵犯著作权罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。
(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金自本判决生效之日起一个月内向本院缴纳。)
二、被告人王晶晶犯侵犯著作权罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月19日起至2017年8月18日止。罚金自本判决生效之日起一个月内向本院缴纳。)
三、被告人陈某某的违法所得人民币六万元，被告人王晶晶的违法所得人民币三万元予以追缴后没收。
四、查获的犯罪工具及物品予以没收。
陈某某：在社区中，应当遵守法律、法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益社会的公民。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向上海市第三中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审判员 王利民
二〇一六年十二月十九日
书记员 刘秋雨
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百一十七条以营利为目的，有下列侵犯著作权情形之一，违法所得数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；违法所得数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：
（一）未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品的；
（二）出版他人享有专有出版权的图书的；
（三）未经录音录像制作者许可，复制发行其制作的录音录像的；
（四）制作、出售假冒他人署名的美术作品的。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第七十四条对于累犯和犯罪集团的首要分子，不适用缓刑。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。