广东省惠州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）惠中法刑一终字第216号
原公诉机关惠州市惠城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘楚豪，男，居民身份证号码：×××541X，汉族，小学文化，无业，户籍所在地：广东省汕头市潮南区，因涉嫌贩卖毒品罪，于2014年10月26日被抓获，次日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留，经批准，于2014年12月3日由惠州市公安局惠城区分局执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。
原审被告人游火生，男，居民身份证号码：×××5254，汉族，初中文化，无业，户籍所在地：四川省泸州市纳溪区，因涉嫌贩卖毒品罪，于2014年10月26日被抓获，次日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留，经批准，2014年12月3日由惠州市公安局惠城区分局执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。
原审被告人张某，男，居民身份证号码：×××2017，汉族，高中文化，无业，户籍所在地：，因涉嫌非法持有毒品罪，于2014年10月26日被抓获，次日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留，经批准，于2014年12月3日由惠州市公安局惠城区分局执行逮捕。现已取保候审。
惠州市惠城区人民法院审理惠州市惠城区人民检察院指控原审被告人刘楚豪、游火生犯贩卖毒品罪，张某犯非法持有毒品罪一案，于2015年7月27日作出（2015）惠城法刑一初字第481号刑事判决。宣判后，原审被告人刘楚豪不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，提讯了上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原审判决认定：2014年10月26日，因准备回老家，被告人张某致电被告人游火生称要15克甲基苯丙胺（俗称“冰毒”），双方讲好共人民币2000元，游火生暂时无货，便以每克110元向被告人刘楚豪购买15克甲基苯丙胺，刘楚豪在惠城区××路华夏花园小区内将毒品交给游火生，游火生称等会将毒品卖掉后再给钱，刘楚豪便在华夏花园等待，随后，游火生持从刘楚豪处赊来的毒品到惠城区麦地南路白玉兰宾馆门口与张某进行交易，游火生将毒品交给张某，张某付给其人民币2000元，后民警在惠州市××××路白玉兰宾馆门口抓获张某，当场从其身上查获白色晶状可疑毒品十三小包（经检验，共净重为11.81克，均检出甲基苯丙胺成分），并在惠州市××××路白玉兰宾馆对出人行道抓获准备离开的游火生，从其身上查获毒资人民币2000元，尔后民警在游火生的配合下，以给回毒资为由，在惠城区麦地华夏花园内将刘楚豪抓获。
原审判决认定上述事实的证据有：刑事案件受理、立案材料，辨认笔录、证人证言、鉴定意见、抓获经过、户籍资料、提某、搜查笔录、现场勘验笔录、扣押清单、被告人供述等。
根据上述事实和证据，原审判决认为，被告人刘楚豪、游火生无视国法，贩卖毒品甲基苯丙胺11.81克，其行为已构成贩卖毒品罪，被告人张某无视国法，非法持有毒品甲基苯丙胺11.81克，其行为已构成非法持有毒品罪，公诉机关指控被告人刘楚豪、游火生犯贩卖毒品罪、被告人张某犯非法持有毒品罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人游火生协助公安机关抓获同案被告人，是立功，依法予以减轻处罚；被告人游火生、张某归案后能如实供述自己的罪行，本院依法予以从轻处罚；被告人刘楚豪对所犯罪行部分认罪，酌情予以从轻处罚。综上，根据被告人刘楚豪、游火生、张某的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，第三百四十八条，第六十七条第三款，第六十八条，第五十二条，第五十三条，第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人刘楚豪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金五千元；二、被告人游火生犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金二千元；三、被告人张某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金二千元；四、缴获的毒品予以没收，由公安机关销毁。
上诉人刘楚豪上诉提出：请求撤销原审法院对上诉人的判决，依法改判，原审判决认定其贩卖甲基苯丙胺11.81克不符合事实。具体理由有：1、本案中，其余两个原审被告人与上诉人之间实际发生的毒品交易行为是两次，第一次是上诉人刘楚豪将他人抵债得来的毒品转让给原审被告人游火生，第二次是原审被告人游火生贩卖毒品给原审被告人张某，公安机关缴获的只是在第二次交易的买家张某身上携带的11.81克甲基苯丙胺，而自己第一次交易的毒品数量为6克即公安机关所缴获的13包毒品中的12小包；2、游火生或张某有可能向他人购买过毒品然后将从上诉人刘楚豪处购买的毒品放在一起导致被缴获毒品达到11.81克；3、公安部门的鉴定机构将不是完全在上诉人刘楚豪处购买的毒品开包混在一起称重，该行为直接导致原审被告人刘楚豪贩卖给游火生的毒品数量无法认定，因为公安机关疏忽而导致的责任不应当由刘楚豪来承担。
经审理查明：2014年10月26日，原审被告人张某致电原审被告人游火生称要15克甲基苯丙胺（俗称“冰毒”），双方讲好共人民币2000元，游火生暂时无货，便以每克110元向上诉人刘楚豪购买15克甲基苯丙胺，刘楚豪在惠城区××路华夏花园小区内将毒品交给游火生，游火生称等会将毒品卖掉后再给钱，刘楚豪便在华夏花园等待，随后，游火生持从刘楚豪处赊来的毒品到惠城区麦地南路白玉兰宾馆门口与张某进行交易，游火生将毒品交给张某，张某付给其人民币2000元，后民警在惠州市××××路白玉兰宾馆门口抓获张某，当场从其身上查获白色晶状可疑毒品十三小包（经检验，共净重为11.81克，均检出甲基苯丙胺成分），并在惠州市××××路白玉兰宾馆对出人行道抓获准备离开的游火生，从其身上查获毒资人民币2000元，尔后民警在游火生的配合下，以给回毒资为由，在惠城区麦地华夏花园内将刘楚豪抓获。
认定上述事实的证据有：
1、刑事案件接受、立案材料，证实案件的来源以及公安机关启动侦查程序合法、有效。
2、户籍证明，证实上诉人刘楚豪、原审被告人游火生、张某系完全刑事责任年龄人，具有完全刑事责任能力。
3、到案经过，证实2014年10月26日20时许，公安人员在惠城区麦地南路白玉兰宾馆查获涉嫌吸食毒品的原审被告人张某，后经扩线侦查，在惠城区麦地南路白玉兰宾馆对出人行道查获原审被告人游火生，后在游火生的配合下，在惠城区××路华夏花园小区内抓获上诉人刘楚豪。
4、原审被告人游火生多次稳定供述：2014年10月25日21时许，张某打电话给其问能不能找到15克冰毒，其说帮忙找一下。次日中午，张某又打电话给其并去到其住处，让其帮他找毒品，其想起一名叫“老刘”（被告人刘楚豪）的朋友也有吸毒的行为，就打电话给刘楚豪，刘楚豪说有，问其要多少，其说要15克冰毒，刘楚豪说110元一克，让其晚上去华夏花园小区。到了晚上，其一人去华夏花园找刘楚豪拿13包毒品，拿到手后就送到白玉兰宾馆门口给张某，张某给了其2000元，之后其开着电动车离开，去到白玉兰宾馆门口对出的人行道位置，被警察抓获。其以150元每克的价格将毒品贩卖给张某，用白色透明包装袋装的13包毒品，15克共计2250元，其收取了2000元；以每克110元的价格向刘楚豪购买，15克共计1650元。之前于2014年7月在华夏花园小区内也曾向刘楚豪购买过1克冰毒。
5、原审被告人张某多次稳定供述：其准备回老家，于2014年10月26日20时许打电话给以前的同事游火生（“小游”）要购买15克冰毒，并约好在麦地南路白玉兰宾馆门口交易，半小时之后游火生来到白玉兰宾馆门口的路边进行交易，之后被警察抓获。其向游火生购买了十五个冰毒，支付给游火生2000元，其与游火生被抓获后，在现场查获了13小包毒品冰毒。
6、上诉人刘楚豪供述：第一次供述：2014年10月26日19时许，游火生打电话给其问其有没有冰毒，其说只有10克，并约好在惠城区华夏花园小区里面交易。游火生到了之后，其就将藏在一个花丛中的十多包冰毒以每克110元的价格卖给了游火生，让游火生给其1000元，游火生拿到毒品后让其在华夏花园等，说要把毒品拿去卖给别人，收到钱之后就拿过来给其，21时许，其在华夏花园小区被公安机关抓获。第五次供述：2014年10月26日19时许，游火生打电话给其，问有没有冰毒，其说只有12小包的冰毒并约好在华夏花园小区交易。其到了之后将藏在小区花丛中的12小包毒品交给游火生，并说给其800元就可以了，游火生说身上没钱，等下拿钱给其，让其在小区等，后被警察抓获。其贩卖了12小包毒品给游火生，每小包毒品的包装袋都有红色笑脸图案，共收取了800元。
7、照片指认与签供
（1）上诉人刘楚豪对照片中的十三包物品进行辨认，称照片中的物品就是其于2014年10月26日在惠城区麦地花园内贩卖给“小由”（即原审被告人游火生）的毒品。
（2）原审被告人游火生对在缴获的现金2000进行辨认，称照片中的现金人民币就是贩卖毒品的毒资；游火生对照片中的十三包物品进行辨认，称照片中的毒品冰毒是其于2015年10月26日在惠城区麦地华夏花园小区向“老刘”（即刘楚豪）购买的冰毒，之后其又将购买的毒品冰毒于2014年10月26日在惠城区麦地南路白玉兰宾馆门口对出的人行道上贩卖给张某。
（3）原审被告人张某对在其处缴获的是十三包物品进行辨认，称照片中的毒品冰毒就是公安机关于2014年10月26日在惠城区麦地南路白玉兰宾馆门口抓获其时在其身上缴获的。
8、辨认笔录：
（1）上诉人刘楚豪辨认出原审被告人游火生就是向其购买毒品的“小由”。
（2）原审被告人游火生辨认出上诉人刘楚豪就是贩卖毒品给其的“老刘”；原审被告人张某就是向其购买毒品的人。
（3）原审被告人张某辨认出原审被告人游火生就是贩卖毒品给其的人，外号“小游”。
9、提某、搜查笔录、扣押清单，证实2014年10月26日，公安人员在抓获原审被告人张某时，在其裤子口袋内缴获透明塑料袋包装的十三小包可疑毒品；公安人员在抓获原审被告人游火生时，在其裤子口袋内提取到百元面额人民币二十张。
10、刑事化验检验报告，广东省惠州市公安司法鉴定中心作出惠市公（司）鉴（化）字（2014）2343号刑事化验检验报告，证实2014年10月26日，公安人员在原审被告人张某处缴获的白色晶体状可疑毒品十三小包，共净重为11.81克，均检出甲基苯丙胺成分。
11、通话记录，证实上诉人刘楚豪、原审被告人游火生、张某使用的手机号码的通话情况。
本院认为，上诉人刘楚豪以及原审被告人游火生无视国法，违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺11.81克，数量较大，其行为均已构成贩卖毒品罪；原审被告人张某无视国法，违反国家毒品管理法规，非法持有毒品甲基苯丙胺11.81克，数量较大，其行为已经构成非法持有毒品罪。原审被告人游火生协助公安机关抓获同案被告人，具有立功表现，依法予以减轻处罚。
对于上诉人刘楚豪上诉提出的意见，经查：原审被告人游火生、张某多次稳定供认两人交易15克的冰毒，公安机关现场称量冰毒的数量基本与二人供述的15克冰毒相一致，游火生称其向上诉人刘楚豪购买15克冰毒，每克约定的价格是110元，共1650元，并从刘楚豪处拿到13包冰毒，然后再以2000元的价格卖给了张某，并且指认公安机关缴获的13包冰毒是向刘楚豪购买的，同时张某也指认被缴获的13包冰毒是其向游火生购买的，二人的供述相互印证，刘楚豪也指认被抓当天缴获的13包冰毒是其贩卖给游火生的。综上，现有证据足以认证从张某处缴获的13包冰毒均源于游火生，应认定刘楚豪贩卖13包冰毒11.81给游火生，上诉人的上诉意见不予采纳。
综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，第三百四十八条，第六十七条第三款，第六十八条，第五十二条，第五十三条，第六十四条的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 邱志勇
代理审判员 邱玉薇
代理审判员 李汉加
二〇一五年十月三十日
书 记 员 薛志峰
附：相关法律规定
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百四十八条【非法持有毒品罪】非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条【立功】犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。