江西省新余市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）赣05刑终17号
原公诉机关江西省分宜县人民检察院。
上诉人（原审被告人）严爱青，绰号“青青”、“青青鳖”，女，1985年2月23日出生于江西省分宜县，汉族，初中文化，无业，住分宜县，户籍所在地：分宜县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年8月6日被刑事拘留，同年8月25日被分宜县公安局取保候审,同年12月12日被分宜县人民法院取保候审。现在家候审。
辩护人严洪波，江西鑫淼犇律师事务所律师。
江西省分宜县人民法院审理江西省分宜县人民检察院指控原审被告人严爱青犯贩卖毒品罪一案，于2017年12月28日作出（2017）赣0521刑初188号刑事判决。宣判后，原审被告人严爱青不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人严爱青，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：被告人严爱青系以贩养吸人员。自2017年以来，严爱青从“袁玉”（身份不详）处购买甲基苯丙胺（冰毒）一部分自己吸食，一部分贩卖给吸毒人员詹某、王某、钟某、廖某1等人吸食。詹某、王某、钟某、廖某1以现金或者微信方式支付毒资。具体犯罪事实如下：
1.2017年7月5日凌晨4时左右，严爱青在分宜县分宜镇昌山南路二二四队门口以200元价格将一包甲基苯丙胺卖给钟某。
2.2017年7月6日19时许，严爱青在分宜县澳鑫大酒店附近以100元价格将一包甲基苯丙胺卖给廖某1。
3.2017年7月18日20时左右，严爱青在分宜县分宜镇昌山南路二二四队门口以100元价格将一包甲基苯丙胺卖给钟某。
4.2017年7月31日17时许，严爱青在分宜县永康时代城1栋4单元501室自家楼下以400元价格分二次将二包甲基苯丙胺卖给王某。
5.2017年8月2日16时许，严爱青在分宜县澳鑫大酒店8楼电梯口以300元价格将一包甲基苯丙胺卖给詹某。
6.2017年8月3日中午，严爱青在分宜县澳鑫大酒店附近以200元价格将一包甲基苯丙胺卖给王某；当日晚上，严爱青又在分宜县澳鑫大酒店附近以200元价格将一包甲基苯丙胺卖给王某。
7.2017年8月4日，严爱青在分宜县东门菜市场附近以100元价格将一包甲基苯丙胺卖给王某。
8.2017年8月5日10时许，严爱青在分宜县高仪宾馆801房间以120元价格将一包甲基苯丙胺卖给钟某。
2017年8月5日14时许，公安民警在分宜县高仪宾馆三楼楼道抓获严爱青，并在其手提包内缴获疑似毒品冰毒三小包，在其所住的313房间查获疑似毒品冰毒一小包，净重共约7.13克。经依法取样、鉴定，被查获的4小包毒品均含有甲基苯丙胺成分。
原审法院认为，被告人严爱青违反国家毒品管理法律规定，明知是毒品甲基苯丙胺而多次贩卖给多人，情节严重，且当场缴获甲基苯丙胺7.13克，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。到案后，被告人严爱青能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，认定被告人严爱青犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年九个月，并处罚金人民币10000元上缴国库;收缴被告人严爱青毒品甲基苯丙胺7.13克予以销毁。
上诉人严爱青上诉提出：1.除了2017年8月2日、8月5日各贩卖一次给詹某、钟某外，其没有再贩卖毒品给其他人;2.原判量刑过重。
上诉人严爱青的辩护人辩护称：1.原判定性错误，严爱青不构成贩卖毒品罪；2.在严爱青所住的313房间查获的一小包冰毒不应计入贩卖毒品的数量；3.原判量刑过重。
经审理查明，二审查明的事实与一审认定的事实一致。
上述事实,有下列证据予以证实:
1.物证(照片),证实:从严爱青处扣押并称重的疑似毒品冰毒4小包，重7.13克。
2.书证
（1）《归案情况说明》，证实：2017年8月5日14时许，分宜县城东派出所民警在分宜县高仪宾馆三楼楼道抓获严爱青，并缴获疑似毒品冰毒四小包，净重约7.13克。民警将其传唤到分宜县公安局办案中心讯问。
（2）《行政处罚决定书》五份，证实：王某、钟某、詹某、严爱青、廖某1因吸食毒品被行政拘留。
（3）《人口信息查询》，证实：严爱青生于1985年2月23日，作案时已达刑事责任年龄。
（4）《疾病诊断证明》及新余看守所《不收押通知书》，证实：严爱青患有严重传染性疾病肺结核不予以收押。
（5）《手机通话记录》，证实：严爱青用151××××9819手机与詹某（181××××0066）于2017年8月2日下午16时许电话联系；与王某（183××××6001）于8月4日晚上8时许电话联系；与廖某1（17779016756）于7月10日晚上18时许、7月17日中午12时许、晚上19时许电话联系；严爱青用185××××3806手机与廖某1于2017年7月9、10、11日电话联系。
（6）微信照片与微信转账记录(截图),证实：
a.严爱青微信名是“无情的雨无情的你”、“宽容等于赎罪”,詹某的微信名是“XIAO@Ming。2017年8月2日17时02分，詹某将300元通过微信转账给严爱青。
b.钟某的微信名是“钟辉”。2017年7月5日4时13分，钟某通过微信转账给严爱青2**元；7月18日20时39分，钟某通过微信转账给严爱青1**元；2017年8月5日，严爱青二维码收款120元。
c.廖某1的微信名是“一生何求”。2017年7月6日19时18分，廖某1通过微信转账给严爱青1**元。
d.王某的微信名是“玩者”。2017年7月31日17时36分，王某通过微信转给严爱青3**元。
（7）高仪商务酒店《宾客登记表》及《情况说明》，证实：分宜县高仪宾馆313房间在2017年8月4日至8月5日登记住宿的人是晏某，但晏某在深圳务工，入住情况无法详查；2017年8月4日入住，付款118元。
（8）《情况说明》，证实：严爱青无前科犯罪记录。
3.证人证言
（1）证人詹某的证言，证实:2017年8月2日12时许，其打电话给严爱青购买冰毒，严爱青要其到分宜澳鑫大酒店八楼后联系她。之后和严爱青在分宜澳鑫大酒店八楼电梯口碰面了，严爱青给了其一小包冰毒后就离开了。大约一小时后其通过手机微信转账支付了300元给严爱青。
（2）证人王某的证言，证实：2017年7月31日17时许，其犯毒瘾，就用微信电话联系了“青青”，问她有没有货（冰毒），她就说有，其就说买100元钱冰毒，“青青”就要其到分宜县永康时代城东门进去的靠左边第二栋“青青”住所的楼下进行交易，随后其就从微信上转了100元钱给“青青”，转完之后就过去了。刚到楼下就听到“青青”在楼上叫其说“东西在纸杯子里面”，然后她就把东西扔下来了。其捡起纸杯，发现里面有一团卫生纸，卫生纸里面包着一小包冰毒。正准备离开时,突然想到过几天要到高岚老家去,觉得毒品少了,就又打电话给”青青”,问她再买300元冰毒,随后又从手机微信上转300元给她。没过多久,”青青”又用同样的方式将300元冰毒用卫生纸包着放在纸杯子里扔下来,其拿了冰毒就离开了。
2017年8月3日中午，其在分宜县不夜城网吧上网，上着上着就想吸毒，就用微信电话联系“青青”要点冰毒，两人说好在分宜澳鑫超市附近交易。随后其就打了一辆车过去了，在分宜澳鑫超市旁边向她购买了200元冰毒，是直接付的现金。
2017年8月3日晚上，其在不夜城网吧上网，毒瘾又犯了，又用微信电话联系“青青”要买冰毒，随后两人约好在分宜县澳鑫超市旁边进行交易。在分宜澳鑫超市旁边向她购买了200元冰毒，是直接付的现金。
2017年8月4日晚上，其还是不夜城网吧上网，又犯毒瘾了，因为手机停机了，其就用朋友的电话给“青青”打电话，问她在什么地方，有没有货？随后两人在电话中约定了在分宜县东门菜市场交易。然后在东门菜市场向“青青”买了100元冰毒。
（3）证人钟某的证言，证实：其向“青青”购买过三次冰毒，前两次是2017年7月份购买的，都是微信转账的。
第一次是2017年7月5日，其打“青青”的电话没打通，就通过微信联系上了“青青”，当时是凌晨4时许，其问她是否有货冰毒，她说有后，其就通过微信转账给她200元，之后她就乘出租车将一小包冰毒送到其住的分宜县分宜镇昌山南路二二四队的门口。
第二次是2017年7月18日20时许，其在家里毒瘾犯了，就打电话给“青青”，还是没打通，于是其就用微信联系她，并通过微信转了100元给她，之后她就乘出租车将一小包冰毒送到其住的分宜县分宜镇昌山南路二二四队的门口。
第三次是2017年8月5日上午，在高仪宾馆801房间来，“青青”卖给了其一小包冰毒，其通过微信支付了120元给她。
（4）证人廖某1的证言，证实：2017年7月初的一天,在高仪宾馆刚吃完饭,有点犯毒瘾,就打电话联系严爱青问她有没有冰毒,她就说有,然后两人在电话里约定在澳鑫大酒店附近交易。打完电话后就在微信上转账了100元给她,又打了一辆车去了澳鑫大酒店,到了之后就看到她站在澳鑫楼下,其就过去直接问她拿了一小包冰毒。
4.上诉人严爱青的供称：其卖给詹某一次冰毒，时间是2017年8月2日或者3日下午。在分宜县澳鑫大酒店806房间，詹某打电话问有没有货（指毒品），其就说有最后一小包300元钱，他就说要，其就要他到澳鑫大酒店八楼电梯口来取货。打完电话十分钟左右，他发微信说来了，其就从房间出来，在电梯口把冰毒给了他。过了一个小时，詹某通过微信上转了300元钱给其。
王某总共向其购买了五次冰毒。2017年7月31日买了两次，8月3日买了两次，8月4日买了一次。
2017年7月31日下午5时许，王某打电话要买100元冰毒，其就叫他到其家里楼下来，说完之后他就通过微信转账了100元过来，不久他就过来了，其就在楼上用卫生纸包着冰毒放在纸杯里面扔下去给他。半小时后，他又到楼下打电话说要200元钱冰毒，并通过微信转账给其，其就用同样的方式把冰毒扔下去给他。
8月3日中午，王某用一个尾号为6001的电话号码打电话要买200元冰毒，两人约好在分宜县澳鑫大酒店超市附近交易，之后他就在微信转了200元给其。其在电话里面说把冰毒放在澳鑫超市外面对着天工路的窗户上，要他过去拿就是了，随后其就过去将一小包冰毒放在那里。到了晚上，王某又用尾号6001的电话联系要买200元冰毒，两人约好在澳鑫大酒店超市附近交易。之后其就过去在一棵树下等，一会儿他过来了，其拿了一小包冰毒给他，他就付了200元现金。
8月4日晚上其在家里，王某还是用一个尾号为6001的电话联系买冰毒，两人约好在分宜县东门菜市场附近交易。打完电话其就带一小包冰毒骑电动车去东门菜市场，在那里其把一小包冰毒给了他，他付了100元现金。
钟某购买了三次冰毒，前两次是2017年7月份购买的，第三次是2017年8月5日上午10点左右购买的。其只记得前两次他用电话联系其，一次100元，一次200元，都是在他家门口交易的，付款都是微信转账。第三次是2017年8月5日上午，他打电话要买冰毒，两人在电话约定在高仪宾馆801房间交易。不久他就过来了，其就给了他一小包冰毒，他通过微信支付了120元。
廖某1购买过一次冰毒。2017年7月初的一天，当时其在高仪宾馆，他打电话说要买100元冰毒，两人在电话中说好在澳鑫大酒店附近交易，说完之后就转账100元给其。其收钱后就骑电动车去澳鑫大酒店楼下，不久他乘出租车过来了，其就直接把一小包冰毒给他。
5.鉴定意见
（1）鉴定机构出具的《理化检验鉴定报告》，证实：送检的4份样品中均检出甲基苯丙胺成分。
（2）公安机关出具的《现场检测报告书》，证实：严爱青、詹某、王某、钟某、廖某1尿液检测结果均呈阳性，系吸毒人员。
6.提取笔录、现场辨认笔录
（1）《提取笔录》、《毒品称量记录》、《毒品称量记录》、《毒品取样笔录》、称量照片16张，证实：2017年8月5日下午14时许，分宜县公安局在分宜县高仪宾馆三楼楼道内抓获严爱青，在其手提包内搜出三小包疑似毒品，并在其住的313房间查获一小包疑似毒品，经称量，共计7.13克.
（2）《辨认笔录》，证实：
a.严爱青辨认出廖某1、詹某、钟某、王某。
b.詹某、王某、钟某、廖某1均辨认出严爱青。
（3）《指认笔录》及照片3张，证实：严爱青在分宜县高仪宾馆313房间指认该房间靠窗户的一张麻将桌东侧放了一小包疑似毒品。
以上证据，均经一审庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。
关于严爱青上诉提出的除了2017年8月2日、8月5日各贩卖一次给詹某、钟某外，没有再贩卖毒品给其他人的上诉理由。经查，严爱青贩卖毒品给王某、廖某1、钟某的事实有证人王某、廖某1、钟某的证言、上诉人严爱青的供述、辨认笔录、微信转账记录、通话记录等证据证实，且证据之间能够形成完整的证据锁链，足以认定。故该上诉理由不能成立，不予采纳。
关于严爱青的辩护人提出的原判定性错误，严爱青不构成贩卖毒品罪的辩护意见。经查，严爱青贩卖毒品的事实有证人王某等人的证言、上诉人严爱青的供述、辨认笔录、微信转账记录、通话记录、鉴定意见、提取笔录、称量笔录、指认笔录等证据证实，故该辩护意见不能成立，不予采纳。
关于严爱青的辩护人提出的在严爱青所住的313房间查获的一小包甲基苯丙胺不应计入贩卖毒品数量的辩护意见。经查，根据有关规定，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。因此在严爱青所住的313房间查获的一小包甲基苯丙胺应计入贩卖毒品的数量，故该辩护意见不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人严爱青违反国家毒品管理法律规定，明知是毒品甲基苯丙胺而多次贩卖给多人，情节严重，且当场缴获甲基苯丙胺7.13克，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。严爱青归案后能如实供述自己的犯罪事实，具有坦白情节，依法可以从轻处罚。关于严爱青及其辩护人提出的原判量刑过重的上诉理由及辩护意见。经查，原判根据严爱青的犯罪事实、犯罪情节和对社会的危害程度，在法定幅度内量刑并无不当，故该上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。原审法院认定严爱青的犯罪事实清楚、证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 严小明
审判员 徐三庆
审判员 潘小庆
二〇一八年三月十三日
书记员 黄 珊