江西省鹰潭市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鹰刑一终字第55号
原公诉机关鹰潭市月湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李某，男，汉族，江西省贵溪市人，小学文化，无业。因涉嫌贩卖毒品罪，于2013年10月2日被鹰潭市公安局月湖分局刑事拘留，同年l1月8日被鹰潭市公安局月湖分局取保候审。2014年5月29日经鹰潭市月湖区人民法院决定逮捕，同日由鹰潭市公安局月湖分局执行逮捕。现羁押于鹰潭市看守所。
原审被告人张某，男，汉族，无业。因涉嫌贩卖毒品罪，于2013年10月2日被鹰潭市公安局月湖分局刑事拘留，同年11月7日经鹰潭市月湖区人民检察院批准逮捕，次日由鹰潭市公安局月湖分局依法执行逮捕。现羁押于鹰潭市看守所。
原审被告人王某，男，汉族，无业。因涉嫌贩卖毒品罪，于2013年10月2日被鹰潭市公安局月湖分局刑事拘留，同年11月7日经鹰潭市月湖区人民检察院批准逮捕，次日由鹰潭市公安局月湖分局依法执行逮捕。2014年6月1日经鹰潭市月湖区人民法院决定予以取保候审，现取保在家。
鹰潭市月湖区人民法院审理鹰潭市月湖区人民检察院提起公诉的被告人李某、张某、王某犯贩卖毒品罪一案，于2014年9月19日作出（2014）月刑初字第57号刑事判决。宣判后，原审被告人李某不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
一、被告人李某贩卖毒品的事实
1、2013年9月26日，吸毒人员黄某拨打被告人李某的电话要购买毒品，二人在电话中约好交易地点。之后，李某在本市高新工业园区320国道大圆盘路段附近将l克甲基苯丙胺（冰毒）卖给黄跟华，得款250元。
2、同月28日，吸毒人员黄某再次拨打被告人李某的电话购买毒品，二人再次约定上述同一地点交易。之后，李某将约1克甲基苯丙胺卖给黄某，得款250元。
2013年10月1日晚，被告人李某骑踏板摩托车至本市苏荷酒吧，公安人员在出警处理“苏荷”酒吧打架事宜时，见被告人李某、王某从“苏荷”酒吧后门出来，遂上前询问，发现李某身上携带疑似甲基苯丙胺物品。后李某主动承认其在踏板摩托车内藏有毒品，并配合民警从摩托车龙头下的工具箱内取出一个条纹皮夹，皮夹内有一大袋、四小袋疑似甲基苯丙胺物品。经鉴定，从被告人李某身上、摩托车上缴获的疑似甲基苯丙胺状物品中均检出甲基苯丙胺成分，分别净重1.3818克、11.1368克。
二、被告人张某贩卖毒品的事实
l、2013年9月底的一天，被告人王某打电话给被告人张某向张某购买“K粉”，二人谈好价格并约定好地点。之后，在本市环城东路第五小学路段，张某将约25克氯胺酮（俗称“K粉”）卖给王某，得款800元。
2、2013年9月下旬的一天，吸毒人员乐某打电话向被告人张某购买氯胺酮。二人约好地点后，张某在贵溪市320国道贵溪一中附近将约1克氯胺酮卖给乐某，得款100元。
3、2013年10月1日，吸毒人员屠某打电话向被告人张某购买氯胺酮。二人约好地点后，张某在贵溪市320国道贵溪一中附近将约1克氯胺酮卖给屠某，得款100元。
三、被告人王某贩卖毒品的事实
1、2013年1月底，被告人王某在本市步行街“天伦王朝”KTV认识了吸毒人员常某，双方互留了电话。同年9月份的一天，常某拨打了王某的电话要购买毒品氯胺酮。随后王某在“天伦王朝”KTV向常某贩卖约1克毒品氯胺酮，得款100元。
2、2013年9月份的一天，吸毒人员郑某拨打被告人王某的电话要购买毒品氯胺酮。随后，王某在本市四青派出所附近向郑某贩卖约1克的毒品氯胺酮，得款100元。
2013年9月30日，被告人王某打电话给被告人张某购买毒品氯胺酮，因张某当时没有货，二人约定有货后再联系。2013年10月1日晚23时许，张某打电话给王某，此时王某已经被公安人员抓获，王某告知公安人员该号码即是卖毒品给他的张某。侦查人员随即发短息与张某约定见面地点，随后公安人员在本市“名流”宾馆门口附近将张某抓获。
经尿液检测，被告人李某、张某、王某及郑某、常某、乐某、屠某等人的尿液同氯胺酮检测试剂相检测，结果均呈阳性。
被告人李某的辩护人提交了贵溪市公安局龙虎山分局立案决定书、李某询问笔录、犯罪嫌疑人段徐华的讯问笔录、龙虎山公安分局刑侦大队出具的证明等证据，以证明被告人李某于2014年5月28日向贵溪市公安局龙虎山公安分局举报了段徐华贩卖毒品的事实，认为李某具有立功表现。
原审法院认为，被告人李某明知是毒品甲基苯丙胺而贩卖给他人，共计约14.5186克；被告人张某明知是毒品氯胺酮而多次贩卖给他人，情节严重，共计约27克；被告人王某明知是毒品氯胺酮而贩卖给他人，共计约2克。二人均应以贩卖毒品罪依法惩处，公诉机关指控的罪名成立。被告人李某、张某、王某归案后能如实供述自己的罪行，属坦白，依法可从轻处罚。关于被告人李某的辩护人提出李某有立功表现的意见。经查，现有证据只能证明段徐华在李某的要求下向其出售毒品，段徐华之前无其他犯罪行为，李某诱使他人犯罪并予以举报的行为不应认定为立功。关于被告人李某的辩护人提出被告人李某被查获的12.5186克毒品应认定为贩卖未遂、其主动交代的11.1368克毒品应认定为自首的意见。经查，被告人李某已贩卖毒品两次，其携带被查获的毒品应按照既遂全部计入犯罪数额；其主动交待其驾乘的交通工具内的毒品前，公安人员已经在其身上查获毒品，这种情形下的交待不具有实质意义，不应认定为自首。被告人李某的上述情节，可酌情从轻处罚。据此，原审法院依照《中华人民共和国刑法》三百四十七条第一、三、四、七款、第六十七条第三款、最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题解释》第三条第（四）项之规定，作出如下判决：一、被告人李某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元。二、被告人张某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元。三、被告人王某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元。四、作案工具手机两部，予以没收。
上诉人李某上诉提出，1、从他身上及摩托车查获的毒品应认定为贩卖毒品未遂；2、其主动向公安人员交代摩托车上的毒品，应属自首；3、本案存在特情引诱，依法可对其酌情从轻处罚；4、其检举揭发“阔嘴”（徐平太）的犯罪行为，具有立功表现，应对其减轻处罚。
经审理查明：
一、上诉人李某贩卖毒品的事实
2013年9月26日、28日，吸毒人员黄某分别两次通过手机与上诉人李某联系购买毒品事宜。后李某在本市高新工业园区320国道大圆盘路段附近分两次将约2克甲基苯丙胺卖给黄某，得款500元。2013年10月1日晚，上诉人李某骑踏板摩托车至本市“苏荷”酒吧。公安人员在出警处理“苏荷”酒吧打架事宜时，见李某和原审被告人王某从“苏荷”酒吧后门出来，遂上前询问，结果发现李某身上携带疑似甲基苯丙胺物品。后李某主动承认其在踏板摩托车内藏有毒品，并配合民警从摩托车龙头下的工具箱内取出一个条纹皮夹。皮夹内有一大袋、四小袋疑似甲基苯丙胺物品。经鉴定，从上诉人李某身上、摩托车上缴获的疑似甲基苯丙胺状物品中均检出甲基苯丙胺成分，分别净重1.3818克、11.1368克。
二、原审被告人张某贩卖毒品的事实
1、2013年9月底的一天，原审被告人王某打电话向原审被告人张某购买氯胺酮，二人谈好价格并约定好地点。之后，在本市环城东路第五小学路段，张某将约25克氯胺酮卖给王某，得款800元。
2、2013年9月下旬的一天，吸毒人员乐某打电话向原审被告人张某购买氯胺酮。后张某在贵溪市320国道贵溪一中附近将约1克氯胺酮卖给乐某，得款100元。
3、2013年10月1日，吸毒人员屠某打电话向原审被告人张某购买氯胺酮。后张某在贵溪市320国道贵溪一中附近将约1克氯胺酮卖给屠某，得款100元。
三、原审被告人王某贩卖毒品的事实
1、2013年1月底，原审被告人王某在本市步行街“天伦王朝”KTV认识了吸毒人员常某，双方互留了电话。同年9月份的一天，常某拨打了王某的电话要购买毒品氯胺酮。随后王某在“天伦王朝”KTV向常某贩卖约1克毒品氯胺酮，得款100元。
2、2013年9月份的一天，吸毒人员郑某拨打原审被告人王某的电话要购买毒品氯胺酮。随后，王某在本市四青派出所附近向郑某贩卖约1克毒品氯胺酮，得款100元。2013年9月30日，原审被告人王某打电话给原审被告人张华明购买毒品氯胺酮，因张某当时没有货，二人约定有货后再联系。2013年10月1日晚23时许，张某打电话给王某，此时王某已经被公安人员抓获，王某告知公安人员该号码即是卖毒品给他的张某。侦查人员随即发短息与张某约定见面地点，后公安人员在本市“名流”宾馆门口附近将张某抓获。
经尿液检测，上诉人李某、原审被告人张某、王某以及证人郑某、常某、乐某、屠某等人的尿液同氯胺酮检测试剂相检测，结果均呈阳性。
上述事实，有以下经原审庭审举证、质证的证据证明：
1、鹰潭市公安局月湖分局对上诉人李某的人身及藏毒摩托车的检查笔录；2、上诉人李某指认被查获毒品及藏毒摩托车照片；3、上诉人李某与黄某的通话记录、张某与乐某、屠某的通话记录、王某月、常某的手机通话记录；4、鹰潭市公安局月湖分局东湖派出所出具的情况说明；5、上诉人李某与原审被告人张某、王某的归案经过；6、扣押物品决定书及清单；7、上诉人李某、原审被告人张某、王某的户籍证明材料；8、江西省公安司法鉴定中心公（赣）鉴（化）字（2013）1435号毒品检验鉴定报告；9、李某、张某、王某及郑某、常某、乐某、屠某等人的尿液检测报告；10、辨认笔录；11、证人黄某、郑某、常某、乐某、屠某等人的证言；11、原审被告人张某、王某的供述和辩解；12、上诉人李某的供述和辩解。
上述证据能够相互统一、印证，本院予以确认。
另查明，上诉人李某于2013年10月1日被抓获归案，2013年11月8日被鹰潭市公安局月湖分局取保候审。2014年5月29日，经鹰潭市月湖区人民法院决定逮捕，同日由鹰潭市公安局月湖分局执行逮捕。另外，一审期间，上诉人李某的辩护人提交了贵溪市公安局龙虎山分局立案决定书、李某询问笔录、犯罪嫌疑人段徐华的讯问笔录、龙虎山公安分局刑侦大队出具的证明等证据，以证明李某于2014年5月28日向贵溪市公安局龙虎山公安分局举报了段徐华贩卖毒品的事实，认为李某具有立功表现。
二审期间，上诉人李某提供了鹰潭市公安局月湖分局江边派出所的情况说明、抓捕经过、江西省东异律师事务所律师会见在押犯罪嫌疑人、被告人笔录、鹰潭市月湖区人民法院立案决定书、拘留证、对徐平太的讯问笔录、证人桂某的证言等证据，以证明其检举徐平太贩卖毒品的事实。本院依法于2014年11月10日组织鹰潭市人民检察院、上诉人李某对上述证据进行了举证、质证。
上诉人李某认为，上述证据足以证明其具有立功表现，请求对其减轻处罚。
检察机关认为，上述证据可以证明上诉人李某具有立功表现。
上述证据来源合法、能够相互统一、印证，且经过举证、质证，双方无异议，本院予以确认。
本院认为，上诉人李某违反国家毒品管理法规，明知甲基苯丙胺是毒品仍向他人贩卖，共计约14.5186克；原审被告人张某违反国家毒品管理法规，明知氯胺酮是毒品而多次贩卖给他人，情节严重，共计约27克；原审被告人王某违反国家毒品管理法规，明知氯胺酮是毒品而贩卖给他人，共计约2克。上述三人的行为均构成贩卖毒品罪。原公诉机关的指控事实清楚，证据确实充分。上诉人李某及原审被告人张某、王某归案后能如实供述自己的罪行，属坦白，依法可从轻处罚。李某检举、揭发段徐华的犯罪行为经查证属实，但现有证据只能证明段徐华在李某的要求下向其出售毒品，段徐华之前无其他犯罪行为，李某诱使他人犯罪并予以举报的行为不应认定为立功。关于上诉人李某上诉提出从其身上及摩托车上查获的毒品应认定为贩卖毒品未遂及其主动向公安人员交代摩托车上的毒品应属自首的理由。经查，上诉人李某在被抓获之前已经有过贩卖毒品的行为，从其身上及摩托车上查获的毒品数量应算入贩卖的数量，且属既遂，不属未遂；在其被公安人员抓获后，主动交代其摩托车上的毒品，是一种如实交代的行为，不属于自首。关于上诉人李某上诉提出本案存在特情引诱依法可对其酌情从轻处罚的理由。经查，本案案发时因为公安人员在处理其他事务的过程中，无意中发现李某身上携带疑似毒品，从而将其抓获归案的，不存在特情引诱。据此，上诉人李某的上述主张本院均不予采纳。关于上诉人李某上诉提出其检举揭发“阔嘴”（徐平太）的犯罪行为，具有立功表现，应对其减轻处罚的理由。经查，李某向公安检举、揭发“阔嘴”（徐平太）具有贩卖毒品的行为，经查证属实，上述理由本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（二）项及《中华人民共和国刑法》三百四十七条第一、三、四、七款、第六十七条第三款、最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题解释》第三条第（四）项之规定，判决如下：
一、维持鹰潭市月湖区人民法院（2014）月刑初字第57号刑事判决中的第（二）项，即被告人张某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元；第三项，即被告人王某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元；第四项，即作案工具手机两部，予以没收。
二、撤销鹰潭市月湖区人民法院（2014）月刑初字第57号刑事判决中的第（一）项，即被告人李某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元。
三、上诉人李某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币八千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月2日起至2020年4月21日止。羁押后取保候审的，刑期往后顺延。）
本判决为终审判决。
审判长 薛 华
审判员 赵 阳
审判员 李国盛
二〇一四年十二月二十二日
书记员 李志武