江西省吉安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）赣08民终330号
上诉人（原审被告）天安财产保险股份有限公司吉安中心支公司，住所地吉安市吉州区吉州大道9号2幢店面1-01、2-01室。
负责人饶建，该中心支公司总经理。
委托代理人叶远根，该中心支公司员工。
被上诉人（原审原告）张勇。
被上诉人（原审原告）汤小英。
上列两被上诉人的委托代理人艾斌，江西同和律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）李庆伟。
上诉人天安财产保险股份有限公司吉安中心支公司（以下简称天安财保吉安中心支公司）因与被上诉人张勇、汤小英、李庆伟机动车交通事故责任纠纷一案，不服永丰县人民法院(2015)永民初字第813号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审法院经审理查明：2014年9月4日14时40分许，李庆伟驾驶赣D×××××号普通低速货车从永丰县城前往潭城乡，行驶至永丰县潭城乡杏家村路段超车时，与相对方张勇驾驶的吉安临时8E151二轮电动车(搭载汤小英）发生碰撞，造成张勇和汤小英受伤、两车受损的交通事故。经永丰县公安局交警大队认定，李庆伟负事故的全部责任，张勇、汤小英不负责任。事故发生后，张勇在永丰县人民医院、南昌大学第一附属医院住院治疗共39天，用去医疗费（含门诊费）49264.69元；诉讼中，经法院委托江西南昌司法鉴定中心鉴定结论为：张勇车祸损伤评定为伤残十级，后续治疗费8000元，误工期120日，护理期60天，在南昌大学第一附属医院住院期间所发生的费用清单290.16元与本次车祸无关，已发生的住院费用共48374.29元，按照医保用药范围核减5797.95元，核定后费用共为42576.34元。汤小英在永丰县人民医院、南昌大学第一附属医院住院治疗共68天，用去医疗费（含门诊费）60441.68元；诉讼中，经法院委托江西南昌司法鉴定中心鉴定结论为：汤小英为八级伤残，误工期180日，护理期120天，已发生的住院费用共59994.51元，按照医保用药范围核减18296.11元，核定后费用共为41698.40元。李庆伟向张勇、汤小英垫付了医疗费70000元。另查明，李庆伟赣D×××××号车在天安财保吉安中心支公司投保了交强险和不计免赔商业三者险30万元，保险期限均为2014年7月1日0时至2015年6月30日24时止。张勇受伤治疗期间主要由其弟弟护理照顾，汤小英受伤治疗期间主要由其女儿护理照顾。张勇与汤小英系夫妻，张勇、汤小英及两护理人员均系永丰县恩江镇花园村委会水陂头村村民，系农业家庭户口，但根据永丰县城市总体规划（2011-2030）显示，该村在2011年已属于永丰县城市规划区范围内，且张勇、汤小英均为低于0.3亩耕地的失地农民，永丰县国土资源局对此颁发了相关凭证。张勇的损失核定如下：1、医疗费：48974.53元（49264.69元-290.16元）；2、误工费：张勇虽为农业家庭户口，但其属失地农民，且居住地属于城镇规划区范围内，按江西省统计局发布的2014年度城镇在岗职工年平均工资为47299元计算，误工费为15550.36元（47299元/年÷365天×120天）；3、住院伙食补助费：780元（20元/天×39天）；4、营养费：585元（15元/天×39天）；5、护理费：7775.18元（47299元/年÷365天×60天）；6、残疾赔偿金：48618元（24309元/年×20年×10%）；7、交通费：酌定900元；8、后续治疗费：8000元；9、精神损害抚慰金：酌定4000元；10、被扶养人生活费：张勇父亲张长生于1947年11月24日生，有三个子女，故被扶养人生活费为6056.80元（15142元/年×12年×10%÷3）。电动车损失因未提供证据予以证明，故不予支持。以上各项损失合计141239.87元。汤小英的损失核定如下：1、医疗费：60441.68元；2、误工费：23325.53元（47299元/年÷365天×180天）；3、住院伙食补助费：1360元（20元/天×68天）；4、营养费：1020元（15元/天×68天）；5、护理费：15550.36元（47299元/年÷365天×120天）；6、残疾赔偿金：145854元（24309元/年×20年×30%）；7、交通费：酌定900元；8、精神损害抚慰金：酌定13000元；9、被扶养人生活费：汤小英母亲张根英于1936年11月9日生，有九个子女，故被扶养人生活费为1258元（7548元/年×5年×30%÷9）；10、辅助器械拐杖、轮椅等费用:438元。以上各项损失合计263147.57元。
一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护，侵害公民健康权的，依法应承担相应的民事责任。本案交通事故发生后，经公安交警部门认定，李庆伟负事故全部责任，张勇和汤小英不负责任。事故责任认定后，在法定期限内双方均未提出异议，该事故认定书可作为认定本案交通事故当事人过错程度和划分当事人民事赔偿责任的依据。为此，张勇和汤小英因交通事故所造成的损失，应先由天安财保吉安中心支公司在交强险和商业三者险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由侵权人李庆伟赔偿。因本案交通事故导致张勇和汤小英两人受伤害，天安财保吉安中心支公司应在保险责任范围内按照张勇和汤小英损失比例进行赔偿，故天安财保吉安中心支公司应在交强险赔偿限额范围内赔偿张勇37300元，在商业三者险限额范围内赔偿张勇98141.92元，共计赔偿135441.92元；天安财保吉安中心支公司应在交强险赔偿限额范围内赔偿汤小英82700元，在商业三者险限额范围内赔偿汤小英162151.46元，共计赔偿244851.46元。经鉴定，张勇的非医保用药费用为5797.95元，汤小英的非医保用药费用为18296.11元，合计为24094.06元，根据保险合同的约定，应由李庆伟承担，因李庆伟已先行支付张勇、汤小英医疗费用70000元，故张勇、汤小英应返还李庆伟垫付款45905.94元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条,《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款和第二款、第十九条、第二十条第一款、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十八条和《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条之规定，判决：一、天安财保吉安中心支公司在交强险和商业三者险限额范围内赔偿张勇各项损失合计135441.92元，此款在判决生效后十日内付清；二、天安财保吉安中心支公司在交强险和商业三者险限额范围内赔偿汤小英各项损失合计244851.46元，此款在判决生效后十日内付清；三、张勇、汤小英在判决生效后十日内返还李庆伟垫付款45905.94元；四、驳回张勇、汤小英的其他诉讼请求。案件受理费6160元，鉴定费11400元，合计17560元，由李庆伟负担12640元，天安财保吉安中心支公司负担4320元,张勇、汤小英负担600元。
天安财保吉安中心支公司不服上述判决，提出上诉，请求撤销原判，依法改判。其理由主要是：1、张勇、汤小英误工费应按照当地司法环境行业标准85元/天计算，一审多计算误工费13377元；2、张勇、汤小英未提供护理人员的收入证明，护理费应按照当地司法环境行业标准87.40元/天计算，一审多计算护理费7594.20元。
张勇、汤小英答辩称：1、其两人均在县城务工，因无法提供近三年的收入证明，故一审法院按照城镇职工平均工资标准计算误工费正确；2、护理人员均在外地务工，其收入每月约5200元，但一审法院按照城镇职工平均工资标准计算护理费合理。
李庆伟答辩称：对天安财保吉安中心支公司的上诉没有意见。
综合上诉人的上诉理由和被上诉人的答辩意见，归纳本案争议焦点为：张勇、汤小英的误工费及护理费应如何认定？
经审理查明：本案事故发生前汤小英在永丰县城帮人带小孩，其月工资约1800元。其他事实与一审法院认定的事实一致。
本院认为：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案事故发生前张勇在永丰县城务工，无固定行业，因其无法提供证据证明其收入状况，原审判决按照城镇在岗职工平均工资标准计算其误工费并无不妥，天安财保吉安中心支公司上诉请求按照85元/天计算张勇误工费的意见不予采纳。汤小英在本案事故发生前月收入约为1800元，一审按照城镇在岗职工平均工资标准129.58元/天计算汤小英的误工费有误，但天安财保吉安中心支公司上诉同意按照85元/天计算汤小英的误工费，予以准许，故汤小英的误工费应为15300元（85元/天×180天）。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。张勇、汤小英未举证证明其护理人员的收入状况，其护理费应按照居民服务、修理和其他服务业平均工资标准117.11元/天计算为7026.60元和14053.20元，天安财保吉安中心支公司上诉请求按照87.40元/天计算护理费的意见不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持永丰县人民法院(2015)永民初字第813号民事判决第三、四项；
二、变更永丰县人民法院(2015)永民初字第813号民事判决第一项为：天安财产保险股份有限公司吉安中心支公司于本判决生效后十日内在交强险和商业三者险限额范围内赔偿张勇各项损失134693.34元；
三、变更永丰县人民法院(2015)永民初字第813号民事判决第二项为：天安财产保险股份有限公司吉安中心支公司于本判决生效后十日内在交强险和商业三者险限额范围内赔偿汤小英各项损失235328.77元。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费6160元，鉴定费11400元，合计17560元，由张勇、汤小英负担600元，李庆伟负担12640元，天安财产保险股份有限公司吉安中心支公司负担4320元；二审案件受理费324元，由天安财产保险股份有限公司吉安中心支公司负担174元，张勇、汤小英负担150元。
本判决为终审判决。
审 判 长 彭 箭
代理审判员 罗良华
代理审判员 陈利国
二〇一六年四月十三日
书 记 员 王 婷