浙江省永嘉县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）温永岩民初字第301号
原告：郑海栋，泥水工。
法定代理人：郑娇微，务工。
委托代理人（特别授权）：谷荣锦，永嘉县阳光法律服务所法律工作者。
被告：周足元，驾驶员。
委托代理人（特别授权）：金中英，永嘉县阳光法律服务所法律工作者。
原告郑海栋为与被告周足元身体权纠纷一案，本院于2013年8月27日立案受理。依法由审判员李学通适用简易程序，于2013年9月17日、10月21日公开开庭进行了审理。因案件复杂，依法转为普通程序组成合议庭，于2014年6月6日再次公开开庭进行了审理。原告郑海栋及其法定代理人郑娇微、委托代理人谷荣锦，被告周足元及其委托代理人金中英均到庭参加诉讼。原告申请的证人李某、吕某、郑某甲和被告申请的证人周某出庭作庭。本案现已审理终结。
原告郑海栋诉称：原告是农村泥水工老师，其妻戴菊兰是言语肢体多重××的壹级××人。2002年7月份和2006年9月份出生子女等三人均由原告扶养。被告在岩头镇河三村岩头地段医院前新路边的四层房屋加层，于2012年12月6日雇佣原告去加层做泥水，做五层架子板时的钢筋从头顶截入至下鄂处穿出，紧急用救护车由亲属郑某甲、郑英满及被告妻子一起护送到温州医学院附属第一医院抢救，诊断为头部外伤，颅脑及面部通伤，多发脑挫裂伤，经颅脑手术住院治疗，2013年1月10日出院，住院21天，用去医疗费58301.89元，温州医学院附属第一医院出院后入住温州中医院康复住院治疗四次，共住院170天，用去治疗费用100879.73元，门诊治疗费1118.57元，总共五次住院及门诊费用等计160300.19元。原告经温州律证司法鉴定所鉴定为脑外伤所致的精神障碍，完全性运动性失语，四级伤残，三级护理依赖，误工费、护理费及营养费均以受伤之日起鉴定前一日止，维持其基本生命费用每年至少6000元。案件发生后，被告仅于当天及第二天和第四天共支付医疗费15500元，被告的老婆支付救护车费600元，其住院治疗费用都是原告家支付，被告至今没有赔偿原告的损失，案件至今没有解决。被告不处理原告的伤害事故，顾自浇好五层楼板，对原告极不负责任。
综上所述，被告房屋加层雇佣原告做泥水老师为其建房，在建设中被掉下的钢筋截伤原告头部颅脑通伤，鉴定为四级伤残，三级护理依赖，造成原告经济损失有医疗费160300.19元、误工费30566.40元（199天×153.60元／天）、护理费19900元（199天×100元／天）、住院伙食补助费7640元（191天×40元／天）、营养费9950元（199天×50元／天）、伤残赔偿金203728元、精神抚慰金35000元、被抚养人生活补助费398112元（配偶10208元／年×20年、儿子10208元／年×12年、女儿10208元／年×7年）、三级依赖护理费240552元（3341元／月×12个月×20年×30%）、交通费2220元、鉴定费4620元、辅助器具费300元和后续治疗费120000元（6000元／年×20年）等合计1232888.59元，被告应承担70%赔偿责任，计863022.01元，扣除原告已支付医疗费等16100元，被告应支付原告经济损失846922.01元。原告为维护自己的合法权益，故诉至法院，请求判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活补助费、三级依赖护理费、交通费、鉴定费、辅助器具费和后续治疗费等计846922.01元。
本案在审理过程中，原告增加诉讼请求为伤残赔偿金为225484元，护理费增加为29850元，各项经济损失合计变更为1264594.59元，被告应承担70%赔偿责任，计885216.91元，扣除原告已支付医疗费等16100元，被告应支付原告经济损失869116.91元。请求判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活补助费、三级依赖护理费、交通费、鉴定费、辅助器具费和后续治疗费等计869116.91元。
原告为了证明起诉的事实，在举证期限内向本院提供了下列证据：
1、原告身份证、户口薄、被告人口基本信息各一份，以证明原、被告身份主体资格及原告家庭成员情况；
2、温州医学院附属一医院住院病历五份、手术记录一份、CT检查报告单五份、磁共振检查报告单一份、入院出院记录四份、住院收费收据及门诊病历发票用药清单一份，以证明原告受伤治疗、医疗费及费用支出事实；
3、××人证一份，以证明原告妻戴菊兰系××人的情实。
原告申请的证人李某、吕某、郑某甲出庭作证。
证人李某的证言：我是长期跟原告做工，原告叫我去做工，我只做了两天工，原告每天给我工资150元，工钱也是原告给我，原告与被告之间是如何结算我不知道。
证人吕某证言主要内容：原告叫我去做工，给我工钱每天150元，我与原告拉钢筋，原告在楼下帮忙，我在楼上拉，当时被告不在场，我们都是徒手拉的，外面没有什么辅助设备，钢筋不知是谁捆的，我只做了一天工就出事了。
证人郑某甲的证言：听说原告受伤，我坐车赶到岩头时，看到原告的头被钢筋击穿，等了一个小时左右，医院的救护车才到，把原告送到医院抢救。
被告周足元辩称：被告为在已建成四层楼房上再加一屋即第五层，经周某介绍给原告郑海栋建造，彼此原、被告事先约定，被告加层至第五层，建房工程承包给原告，包工不包料，房屋建造好后以240元／平方米标准计算承包款给原告，双方之间明显系承揽合同关系。原告身为承揽人应以自己的劳动及设备技术和劳动独立完成房屋加层工作，并应承担取得工作成果的风险，对工作成果的完成负有全部责任。现就本案事实发生事故原因完全是原告自已随其雇用人在吊运钢筋至第五层同时，由于原告对吊运钢筋的捆扎不当，本应将三条钢筋捆扎一起的，而原告将三条钢筋分为两次捆扎，先将二条钢筋捆扎于一起，又将另一条钢筋附捆于前二条钢筋上，以致其中一条钢筋中途脱坠下至原告的头顶部受伤。原告在承揽合同过程中受伤与被告没有关系，原告以雇用关系为由向被告索赔有关经济损失，没有法律依据，应依法驳回原告的诉讼请求。除此之外，被告只能本着人道主义原则，同情原告的患难怜悯原告的实际伤残和经济损失，可以给予原告适当的补偿。
在举证期限内，被告为了证明其主张，向本院提供了U盘一份，以证明原告之妻戴菊兰虽××但生活能力正常。
被告申请的证人周某出庭作证。
证人周某证言的主要内容：被告的房屋要加建第五层，说要承包给别人建造，让我帮忙找承包的泥水老师。于是我打电话给原告，双方自己商量好，每平方米240元（包括木工），双方约定包工不包料。
原告方委托温州律证司法鉴定所鉴定所作出温律司鉴所（2013）临鉴字第820号鉴定意见书、（2013）临鉴字第820-1号鉴定意见书、（2013）精鉴定字第145号精神鉴定意见书各一份，以证明原告伤残等级、后续治疗费用评估、误工、护理、营养期限评估及精神××等情况。
本院依法调查了证人郑某乙，证人郑某乙证言的主要内容：郑海栋与我妻子的母亲系叔伯兄妹关系，平时也认识，我与周足元没有亲戚朋友关系。郑海栋将周足元的房子承包去建造，开始价格问题郑海栋瞒着我，我不知道的。事后说每平方米240元，原材料钢筋、水泥、砖等由周足元提供。拌水泥粗工由郑海栋雇用，做工工具使用费用由郑海栋支付。郑海栋雇用我做木工，木工活每平方米90元，我做了20天左右，架子板搭好后，郑海栋做钢筋和泥水活，在运钢筋的过程中受伤。
对原告提供的证据1、2、3，经被告质证对其真实无异议，予以认定。
对证人李某、吕某、郑某甲的证言，经原、被告质证，双方均无异议，予以认定。
对证人周某、郑某丙的证言，原告提出异议，被告无异议。本院认为，虽然被告对证人周某、郑某丙的证言提出了异议，但考虑到证人郑某丙系原告亲戚，证人周某、郑某丙与证人李某、吕某、郑某甲的证言，能相互印证，故予以采信。对证据U盘，原告提出了异议，经本院核实该证据真实，故予以认定。
对（2013）临鉴字第820号鉴定意见书、（2013）临鉴字第820-1号鉴定意见书、（2013）精鉴定字第145号精神鉴定意见书。双方均无异议，予以认定。
根据上述认定的证据，结合当事人的陈述，本院认定如下事实：
被告周足元在永嘉县岩头镇河三村岩头地段医院前新路边有二间四层房屋需加第五层。原告郑海栋是农村泥水工老师，经周某介绍，被告将农村加层房屋承包给原告建造，约定每平方米240元（包括木工），包工不包料。原告雇用李某、吕某、郑某乙等人务工。2012年12月6日，原告没有戴安全帽，吕某在五楼拉钢筋，原告在一楼帮助捆绑钢筋给吕某拉到五楼。由于钢筋捆绑不牢固拉到中途时一根钢筋掉下从原告头顶截入至下鄂处穿出。亲属郑某甲、郑英满及被告妻子紧急用救护车护送原告到温州医学院附属第一医院抢救。经诊断为头部外伤，颅脑及面部通伤，多发脑挫裂伤，经颅脑手术住院治疗，2013年1月10日出院，住院21天，用去医疗费58301.89元。温州医学院附属第一医院出院后入住温州中医院康复住院治疗四次，共住院170天，用去治疗费用100879.73元，门诊治疗费1118.57元，总共五次住院及门诊费用等计160300.19元。事故发生后，被告于当天及第二天和第四天共支付医疗费15500元，被告的妻子支付了救护车费600元。
原告方委托温州律证司法鉴定所进行司法鉴定，于2013年7月9日，温律司鉴所（2013）临鉴定字第820号鉴定意见为郑海栋高处异物致颅脑损伤，目前遗留右侧偏瘫伤残等级评定为四级、完全性运动性失语伤残等级评定为五级，脑外伤所致精神障碍伤残等级评定为八级，综合评定为四级。同日，根据温律司鉴所（2013）临鉴字第820-1号鉴定意见为郑海栋的后续治疗费用难以准确评估，建议按实际合理发生为准。郑海栋误工、护理及营养期限拟为自受伤之日起至鉴定前一日止，护理依赖程度存在自我移动、穿衣、洗漱存在部分困难评定为叁级护理依赖。根据温律司鉴所（20130精鉴字第145号精神鉴定意见书为对郑海栋的鉴定意见为：1、医学诊断：脑外伤所致精神障碍轻度智力损害），完全性运动性失语。2、因果关系评定：与本次外伤系直接因果关系。3、日常生能力评定：日常生活有关的活动能力明显受限。
对原告的各项经济损失，本院认定如下：1、原告请求的医疗费160300.19元，被告方无异议，应予以确认；2、原告主张误工费30566元（199天×153.60元／天），被告提出异议。本院认为，应按2013年城镇私营建筑业就业人员年平均工资计算，误工费应为21324.62元（39113元／年÷365天／年×199天）；3、原告主张伤后护理费31706元，被告提出异议，应按2013年城镇私营单位就业人员年平均工资计算，护理费为19246.84元（35302元／年÷365天／年×199天）；4、对原告主张的交通费2200元，被告认为过多。考虑到在其治疗过程中交通费实际发生，依据原告就诊的医院及次数，确认1800元；5、对原告请求的营养费9950元，被告认为过高，本院酌情确定为2989元（15元／天×199天）；6、住院伙食补助费为5730元（30元／天×191天），符合有关规定，予以确认；7、对原告主张精神损害抚慰金35000元，被告认为原告的受伤，被告没有过错不应得到赔偿。本院考虑到原告受伤程度及其过错情况，酌情确定为10000元；8、原告主张××赔偿金225484元（16106元／年×70%×20年），没有超过法律规定赔偿范围，予以支持；9、鉴定费4620元，予以确认；10、辅助器具费300元，被告无异议，予以认定。11、原告主张被抚养人生活费配偶为204160元，原告未成年儿子郑俊彬（2006年9月30日）的生活费为122496元、女儿郑枫静（2002年7月2日出生）的生活费为71456元。本院认为，原告的妻子戴菊兰虽××，但具有一定的日常生活自理能力。故此，原告要求被告支付其妻戴菊兰的生活费，理由不充分，不予支持。被抚养人郑俊彬生活费为49392元（11760元÷2×70%×12年），被抚养人郑俊彬生活费为28812元（11760元÷2×70%×7年）。12、原告主张三级护理依赖为240552元（40092元×30%×20年），对此，被告提出异议，本院认为，护理人员按2013年农村农村农、林、牧、渔业平均工资计算，三级护理依赖20年为167592元（27932元×30%×20年）。13、后续治疗费用未实际发生，今后按实际合理发生后，另行主张权利。综上，原告受伤的各项经济损失合计为697590.65元（包括精神损害抚慰金10000元）。
本院认为：被告将房屋加层承包给原告建造，双方口头约定包工不包料，每平方米240元（包括木工），原告雇用吕福炉、吕某、郑某乙等人施工，原、被告之间形成农村房屋建筑工程合同关系，并非雇佣关系。本案农村房屋建筑工程承包方原告不仅有注意保护雇工人身安全的义务，同样有注意保护自身安全的责任。但原告安全意识淡薄，不仅没有戴安全帽，且将捆绑不牢固钢筋让吕某拉到楼上，结果钢筋脱落击伤原告头部，原告有重大过错责任。被告所建造的房屋虽只加一层，但也属多层建筑，应承包给有工程施工资质的单位建造，被告将房屋承包给没有工程施工资质的原告组织人员施工，负有选任不当责任。根据双方的责任情况，本院确定原告自负75%，即515692.99元，被告负担25%，即171897.66元。原告受伤致残给其精神造成一定的伤害，虽然主要过错责任是原告，但也应承担精神损害抚慰金10000元。被告已支付的医疗费、交通费16100元，在赔偿款中扣减。原告主张后续治疗费未实际发生，按实际合理发生后，另行主张权利。被告辩称双方系承揽合同关系。本院认为，农村建房施工合同为建设工程合同并非承揽合同关系，不适用承揽合同有关法律规定。原告称双方形成雇佣合同关系，理由不充分，不予采纳。原告的其他诉讼请求，证据不足，理由不充分，不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第六项、第十六条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第（一）项、第十条第一款第（一）、（三）项之规定，判决如下：
一、限被告周足元于本判决生效之日起十日内赔偿给原告郑海栋医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、营养费、××赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金等共计165797.66元（包括精神损害抚慰金10000元，已扣除被告已支付医疗费、交通费16100元）；
二、驳回原告郑海栋的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费12269元，由原告郑海栋负担9929元，被告周足元负担2340元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于温州市中级人民法院。（上诉受理费12269元，至迟在递交上诉状之日起七日内预交到温州市中级人民法院，或汇至收款单位：温州市财政局非税收入结算户，开户行：农业银行温州市分行，账号：192999010400031950013，逾期不交，按自动撤回上诉处理）。
审 判 长 李学通
代理审判员 汪晓东
人民陪审员 金小平
二〇一四年八月十一日
书 记 员 李 勇
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