安徽省肥东县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖0122刑初310号
公诉机关肥东县人民检察院
被告人龚某，原肥东县食品公司店埠分公司龙岗食品站站长。因涉嫌贪污罪于2016年4月21日被肥东县人民检察院取保候审。
辩护人梁猛，安徽达安律师事务所律师。
辩护人陈国正，安徽达安律师事务所（实习）律师。
经合肥市人民检察院、合肥市中级人民法院指定管辖，肥东县人民检察院以肥检公诉刑诉（2016）290号起诉书指控被告人龚某犯贪污罪，于2016年9月9日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，于2016年10月14日、11月23日、11月28日公开开庭审理了本案。肥东县人民检察院指派检察员项良诚、代理检察员李慧出庭支持公诉，被告人龚某及其辩护人到庭参�了诉讼。现已审理终结。
肥东县人民检察院指控：被告人龚某在接受肥东县商务局委托，负责处理龙岗食品站征收安置工作期间，以非法占有为目的，利用其职务上的便利，侵吞应属于肥东县食品公司店埠分公司的土地补偿款104324.6元，应当以贪污罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。
被告人龚某对起诉书指控的犯罪事实基本不持异议，但辩称：1、其只是承租人，不是干部身份，也不是负责人；2、拆迁款32万余元只是搭建房子的赔偿款，不是土地补偿款，这些钱也没有得到，不构成贪污罪。
其辩护人的辩护意见是被告人龚某不构成贪污罪：1、被告人不具备国家工作人员的主体身份，只是拆迁对象，与职务便利无关联；2、被告人龚某不具有非法占有土地补偿款的主观故意，拆迁补偿源于自己租赁后出资建造的房屋；3、被告人没有�用职务上的便利实施侵吞土地补偿款客观犯罪表现，被告人取得拆迁补偿款的依据是安置补偿协议，拆迁安置协议尚未履行完毕，被告人实际取得的拆迁补偿款仅是预支款，且对涉案房屋所占土地的补偿是违反法律法规规定。
经审理查明：龙岗食品站隶属于肥东县食品公司，主管部门为肥东县商务局，其单位性质属于国有企业，所处土地属于国有划拨土地，土地使用权属于肥东县食品公司店埠分公司。2013年4月，因合肥市轨道二号线建设需要，瑶海区人民政府房屋征收办公室做出房屋征收决定，针对东起大众路，西至大东门范围内房屋进行征收。被告人龚某原任职的龙岗食品站位于龙岗综合经济开发区（以下简称龙岗开发区）琥珀社区，在征收红线范围内。2013年11月6日，龙岗食品站的上级单位
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肥东县商务局出具委托书，委托肥东县食品公司经理王某、�东县食品公司店埠分公司经理陈某和龚某三人具体负责拆迁事宜。2011年7月，龙岗食品站被关闭后，龚某曾和肥东县食品公司店埠分公司签订协议，承租整个龙岗食品站。承租后，龚某又在站内空地上私自搭建了271.68平方米的彩钢结构房屋用于出租或自用。在此次征收补偿过程中，针对龚某私自搭建的271.68平方米彩钢结构房屋，龙岗开发区征收补偿安置办公室（以下简称龙岗征收办）综合了土地补偿、停业损失及考虑职工福利补偿等方面按照1200元每平方米的标准补偿给龚某，合计人民币326016元，其中，土地补偿金额按空地补偿，为104324.6元（空地补偿标准为25.6万元／亩）。龚某以非法占有为目的，利用职务便利，以其配偶高学凤的名义将应属于肥东县食品公司店埠分公司所有的彩钢结构房屋所占土地的土地补偿费104324.6元据为己有。
另查明：被告人龚某�案后，如实交待了上述犯罪事实。2016年5月6日，被告人龚某退缴违法所得104324.6元到肥东县人民检察院财政账户。
上述事实，有以下经庭审举证、质证的主要证据证实：
一、书证
1、被告人户籍信息、前科查询、肥东县商务局出具的委托书、肥东县食品公司店埠分公司证明。证明被告人龚某主体身份和任职情况。
2、龙岗征收办出具的房屋征收决定、公告、龙岗食品站房屋图、肥东县国土资源局出具的地籍档案。证实龙岗食品站属征收拆迁范围，被告人龚某在站内私自搭建的彩钢结构房的面积及具体位置。
3、肥东县食品公司店埠分公司与龚某签订的协议、收款赁证。证实龚某自2012年6月1日起承租龙岗屠宰场（即龙岗食品站）。
3、征收补偿方案、征收补偿合同、高学凤户拆迁补偿补助费计算结果认定表、龙岗征收办的说明。证实龙岗食品站的空地补偿标准为25.6万元／亩，龙岗征收办对被告人龚某私自搭建的彩钢结构房屋按照1200元每平方米给予补偿高学凤，这其中包含了涉案彩钢结构房屋所占土地的空地补偿费为104324.6元。
4、申请书、龙岗开发区征收补偿款审批表、拆迁补偿款发放表、中国工商银行出具的高学凤户历史活期明细清单。证实涉案的彩钢结构房屋补偿款326016元已于2014年3月29日发放至高学凤银行帐户。
5、举报信、交办函、指定管辖书、立案决定书、取保候审决定书、扣押决定书。证实案件来源及龚某被采取强制措施情况，合肥市人民检察院、合肥市中级人民法院分别指定肥东县人民检察院、肥东县人民法院办理本案，以及被告人退赃情况。
6、归案经过。证实2016年4月11日被告人龚某贪污案被肥东县人民检察院立案侦查。被�人到案后如实交待了犯罪事实。
二、证人证言
1、证人计某的证言。证实对龙岗食品站的征收，首先是计某和陈德俊与肥东县食品总公司经理王某联系，目的是为了确定食品公司负责此项工作的经办人。王某向县商务局汇报后，县商务局确定经办人，负责拆迁事宜，其中有龚某。龚某是龙岗食品站的站长，这次对龙岗食品站的征收工作，主要是与龚某对接的。当时根据相关文件规定，一开始征收办对这271.68m2彩钢结构房屋只对彩钢房屋给予补偿，大概每平方米二、三百元，对房屋所占的土地是另行补偿。龚某认为这样的补偿标准低了，龚某提供了他承租龙岗食品站的租赁协议，并言称龙岗食品站已经改制，彩钢结构房屋及所占土地属于他本人所有，应该都补偿给他本人。后来，龙岗征收办就按照1200元／m2的标准给予补偿，彩钢结构房屋是在龙岗食品站的空地上搭建的，要补偿也是应该按照空地补偿给单位，不应该补偿给龚某个人。如果是空地，龙岗征收办参照的标准是每亩25.6万元，那么这271.68m2的空地补偿计算下来应该是104324.6元。后来签协议的时候知道彩钢结构房屋安置给高学凤，也就是龚某的老婆，当时龚某说这些面积都是他的房产，都是应该安置给他本人，至于具体落到哪些人名下，由龚某来安排。
2、证人陈某的证言。证实肥东县食品公司单位的性质是国有，下属的企业也是国有企业，龙岗食品站那边的负责人是龚某。2011年，龙岗食品站被关闭后，龚某和店埠食品分公司签订了承租协议，承租整个龙岗食品站，之后又在空地上搭建了彩钢结构房屋。2013年下半年，上级单位肥东县商务局委托王某、陈某和龚某三人负责征收安置工作。
3、证人王某的证言。证实肥东县商务局出具委托书，委托王某、陈某和龚某三人负责龙岗食品站的征收安置事宜，自己没有具体与征收办人员对接此项工作，因为龙岗食品站的资产都属于店埠分公司，所有都是由陈某和龚某去对接工作的。
4、证人苏某的证言。证实肥东县商务局出具委托书，委托王某、陈某和龚某三人负责龙岗食品站的征收安置事宜，根据征收补偿政策，龚某私自搭建了271.68m2的彩钢结构房屋的空地补偿费应该是104324.6元，这笔钱，龚某没有说要还给单位。
5、证人胡某的证言。证实龙岗拆迁办是与龚某对接拆迁安置工作。
6、证人黄某的证言。证实龚某系龙岗食品站的负责人，龚某在承租食品站后在空地上搭建了彩钢结构房，龙岗食品站的职工没有参加过房改。
三、被告人的供述
被告人龚某供述：我系原龙岗食品站站长，后任店埠食品分公�副经理兼龙岗食品站站长。2013年受县商务局委托，与王某、陈某三人具体负责龙岗食品站拆迁事宜。在承租的龙岗食品站空地上搭建了270多平方米的彩钢结构房屋，没有合法有效证照。补偿款于2014年3月底发放到我老婆高学凤的帐户上，合计326016元。我在龙岗食品站的空地上盖了房子，因地皮是公家的，所以彩钢结构房所占空地的土地补偿费应补偿给单位，不应该私人得。
四、视听资料。证实侦查机关对被告人龚某的讯问过程合法。
以上证据，经庭审举证、质证，查证属实，本院依法予以确认。
针对被告人龚某及其辩护人提出的辩解和辩护意见，根据本案的事实、证据及相关法律规定，本院评判如下：
1、关于辩护人提出被告人不具备国家工作人员的主体身份，只是拆迁对象，与职务便利无关联的辩护意见。经查，被告人实施犯罪时，系肥东县店埠镇食品公司副经理，属国有企业员工，其受肥东县商务局委托，具体负责龙岗食品站拆迁事宜，是在受国家机关委托代表国家行使职权中从事公务的人员，被告人龚某的身份符合贪污罪的主体要件。
2、关于辩护人提出被告人龚某不具有非法占有土地补偿款的主观故意，拆迁补偿源于自己租赁后出资建造的房屋的辩护意见。经查，被告人龚某系原龙岗食品站的站长，对于龙岗食品站的征收拆迁事宜，龙岗征收办主要是与龚某对接，征收补偿方案、合同中明确龙岗食品站的土地补偿标准为25.6万元／亩，违章建筑只拆除不予补偿，无拆迁补助费和临时安置补助费。被告人隐藏真实身份关系，称与高学凤系表兄妹（实系夫妻关系），全权代理高学凤在拆迁中的全部事宜，将涉案的违章建筑彩钢房的安置转给高学凤，并对龙岗征收办言称龙岗食品站已改制，彩钢房及所占土地属于他本人所有，应该都补偿给他本人。被告人故意隐瞒、虚构事实，以个人名义私自领取了本应属于店埠食品分公司的土地补偿款，主观上具有非法占有公共财产的故意。
3、关于辩护人提出被告人没有利用职务上的便利实施侵吞土地补偿款客观犯罪表现的辩护意见。经查，针对被告人龚某私自搭建的271.68平方米钢彩结构房，龙岗征收办按1200元每平方米的标准补偿给其配偶高学凤，合计人民币326016元，2014年3月29日被告人龚某以高学凤的名义于将该补偿款全部据为己有。该补偿款是综合了土地补偿、停业损失及考虑职工福利补偿等方面，其中土地补偿金额按空地补偿，为104324.6元。龙岗食品站所处土地属于国有性质土地，土地使用权属于肥东县食品公司店埠分公司所有，该土地补偿款应该归该公司所有。另查，贪污罪是一种以非法占有为目的的财产性职务犯罪，以行为人实际控制财物作为贪污罪的既遂标准，被告人龚某以高学凤的名义向龙岗开发区管委会提出预支申请，龙岗开发区会计核算中心于2014年3月29日将包含土地补偿款在内的326016元汇至高学凤账户，被告人龚某已实际控制了该笔土地补偿款。即使涉案空地补偿款没有合法依据，也不影响涉案款项的公共财产属性。被告人龚某在龙岗食品站的征收拆迁过程中，利用职务上的便利，隐瞒、虚构事实，非法占有原本应补偿给肥东县食品公司店埠分公司土地补偿款，符合贪污罪的客观构成要件。
本院认为：被告人龚某身为国有企业员工，在接受肥东县商务局委托，在负责处理龙岗食品站征收补偿安置工作期间，利用职务上的便利，以非法占有为目的，侵吞应属于肥东县食品公司店埠分公司的土地补偿款104324.6元，既侵�了公共财物的所有权，又侵犯了国家工作人员职务的廉洁性，严重侵蚀了党和国家的健康机制，损害了党和政府在人民心目中的形象，妨害了国家廉政建设制度，应当以贪污罪追究其刑事责任。公诉机关指控的罪名成立。被告人龚某及其辩护人关于不构成贪污罪的理由与事实和法律不符，本院不予采信。鉴于被告人龚某到案后能如实供述自己的犯罪事实，在庭审中，对指控的犯罪事实没有异议，其对行为性质的辩解，不影响其坦白情节的成立，依法可从轻处罚。被告人龚某当庭自愿认罪、悔罪，结合在提起公诉前积极退赃的情节，依法可从轻处罚。据此，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第三款、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十八条、第十九条之规定，判决如下：
一、被告人龚某犯贪污罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币十一万元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、对被告人龚某退缴赃款人民币104324.6元予以没收，上缴国库。
审 判 长 王 炜
审 判 员 杨文政
人民陪审员 杨 宇
二〇一六年十一月二十九日
书 记 员 许建杰
附本刑事判决书引用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条第一条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
第三款犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起�算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法地三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
第十八条贪污贿赂犯罪分子违法所得的一切财物，应当依照刑法第六十四条的规定予以追缴或者责令退赔，对被害人的合法财产应当及时返还。对尚未追缴到案或者尚未足额退赔的违法所得，应当继续追缴或者责令退赔。
第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金。