广西壮族自治区百色市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）百中民一终字第627号上诉人（一审被告）中国人民财产保险股份有限公司崇左市江州支公司，住所地广西壮族自治区崇左市江南路122号。负责人廖全孙，该公司经理。委托代理人杨栋，广西帮达律师事务所律师。被上诉人（一审原告）廖荣香。委托代理人覃晓军，田阳县法律服务所法律工作者。一审被告苏建国。一审被告郑叔坚。一审被告吴芳。一审被告郑哲韬。一审被告郑芳略。一审被告郑英初。一审被告朱叶青。上诉人中国人民财产保险股份有限公司崇左市江州支公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服田阳县人民法院（2014）阳民一初字第899号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭于2015年7月17日公开开庭审理了本案。上诉人中国人民财产保险股份有限公司崇左市江州支公司委托代理人杨栋、被上诉人廖荣香委托代理人覃晓军、一审被告苏建国到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。一审法院确认的法律事实为，廖龙（男，1942年8月14日出生）、韦金电（女，1944年9月1日出生）系夫妻关系，1972年3月27日生育儿子廖将，1974年12月26日生育女儿廖荣香（农村居民户口）。廖荣香于2002年10月22日生育儿子韦磊。郑淑漫与吴芳系夫妻关系，郑淑漫与郑哲韬、郑芳略系父子、父女关系，郑淑漫系郑英初、朱叶青的儿子，郑淑漫与郑叔坚系兄弟关系。桂A×××××号轿车登记车主为郑淑漫。郑淑漫于2006年9月19日死亡。郑淑漫死亡后，桂A×××××号轿车由郑叔坚管理使用。2008年5月30日，郑叔坚在中国人民财产保险股份有限公司崇左市江州支公司为桂A×××××号轿车投保机动车交通事故责任强制保险，保险有效期至2009年5月30日止。2009年3月28日，郑叔坚将桂A×××××号轿车借给苏建国使用。2009年3月30日8时22分，苏建国驾驶桂A×××××号轿车由雷圩往坡洪方向行驶，韦智崇驾驶桂L×××××号二轮摩托车载廖荣香由坡洪往雷圩方向行驶，行至田阳县道坡洪—雷圩线0KM＋330M处（弯道路段）两车相会时，苏建国快速占道行驶，致使两车碰撞，造成两车损坏，廖荣香和韦智崇受伤的交通事故。2009年4月14日，田阳县公安局交通警察大队作出阳公交认字（2009）第018号交通事故认定书，认定苏建国承担事故的全部责任，韦智崇、廖荣香不承担事故责任。2009年3月30日至5月14日，廖荣香在右江民族医学院附属医院住院治疗，医院诊断：左股骨髁开放性粉碎性骨折，出院医嘱：1、继续加强功能锻炼；2、定期复查X光片、骨折愈合后可负重行走；3、继续骨折愈合治疗；4、如有不适，请及时随诊。2009年6月17日，廖荣香向法院起诉，请求赔偿医疗费、误工费、陪护人员误工费、伙食补助费共计40141.44元。2009年10月16日，广西壮族自治区田阳县人民法院作出（2009）阳民一初字第313号民事判决书，判决：一、原先廖荣香损失医疗费9816.93元、误工费2265.04元、陪护人员误工费2265.04元，伙食补助费1340元，四项共计15687.01元，由中国人民财产保险股份有限公司崇左市江州支公司在强制保险限额内赔偿廖荣香医疗费5000元，由苏建国赔偿廖荣香10687.01元，郑叔坚、吴芳、郑哲韬、郑芳略、郑英初、朱叶青负连带赔偿责任；二、驳回廖荣香的其他诉讼请求。苏建国、郑叔坚、吴芳、郑哲韬、郑芳略、郑英初、朱叶青不服判决上诉于百色市中级人民法院。2010年3月16日，广西壮族自治区百色市中级人民法院作出（2010）百中民一终字第38号民事判决书，判决：一、维持田阳县人民法院（2009）阳民一初字第313号民事判决的第二项；二、变更田阳县人民法院（2009）阳民一初字第313号民事判决的第一项为：廖荣香的医疗费9816.93元、误工费2265.04元、陪护人员误工费2265.04元、伙食补助费1340元，四项共计15687.01元，由中国人民财产保险股份有限公司崇左市江州支公司在强制保险限额内赔偿医疗费5000元，由苏建国赔偿10687.01元。2011年2月10日至26日，廖荣香在右江民族医学院附属医院住院治疗16天，医院诊断：左股骨下段骨折术后，医疗费8143.45元，出院医嘱：1、避免左下肢剧烈活动3个月；2、加强患肢功能锻炼；3、不适时请及时就诊。廖荣香因第二次手术后不久不小心摔倒至左股骨折1天余，于2011年4月28日至5月19日在右江民族医学院附属医院住院治疗21天，医院诊断：左股骨骨折术后再骨折，医疗费21394.60元，建议：1、院外继续促进骨折愈合，完全休息2个月；2、加强患肢功能锻炼，定期复查X光片、骨折愈合后逐渐负重行走；3、有不适时及时就诊。2013年11月16日至12月10日，廖荣香在右江民族医学院附属医院住院治疗25天，医院诊断：左股骨下段粉碎性骨折术后愈合、左膝功能受限，医疗费12831.92元。建议：1、继续扶拐下地活动1个月，避免左下肢剧烈活动3个月；2、1个月后复查左大腿X光片；3、如有不适情况，随时就诊。2014年7月12日，右江司法鉴定中心认定廖荣香因车祸致左股骨髁开放性粉碎性骨折，反复手术治疗，现遗下左膝关节活动受限，评定廖荣香伤残等级为X（十级）。司法鉴定费700元。根据各方当事人的诉讼意见，本案争议焦点：一、廖荣香请求赔偿款项是否合法；二、廖荣香的诉讼请求是否应予支持。一审法院认为，关于第一个争议焦点问题。廖荣香在广西壮族自治区百色市中级人民法院（2010）百中民一终字第38号民事判决生效后，三次到右江民族医学院附属医院住院治疗，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的赔偿标准和《2014年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》的规定，廖荣香损失为：一、第一次骨折术后住院治疗（2011年2月10日至26日）损失：1、医疗费8143.45元；2、误工费1070.99元；3、护理费1070.99元；4、住院伙食补助费1600元，共计11885.43元；二、再次骨折住院治疗（2011年4月28日至5月19日）损失：1、医疗费21394.60元；2、护理费1405.68元；3、住院伙食补助费2100，共计24900.28元；三、再次骨折术后住院治疗（2013年11月16日至12月10日）损失：1、医疗费12831.92元；2、护理费1673.42元；3、住院伙食补助费2500元，共计17005.34元；四、评定为十级伤残时（2014年7月12日）损失：1、××赔偿金13582元；2、司法鉴定费700元；3、精神损害抚慰金3000元；4、被抚（扶）养人（廖龙，现72岁5个月；韦金电，现70岁4个月；韦磊，现12岁3个月）生活费4446.79元；5、误工费124904.42元，共计146633.21元，总共计200424.26元。廖荣香因第二次手术后不久不小心摔倒至左股骨再骨折后的治疗及定残所造成的损失，应自负50%为：1、医疗费17113.26元；2、护理费1539.55元；3、住院伙食补助费2300元；4、××赔偿金6791元；5、司法鉴定费350元；6、精神损害抚慰金1500元；7、被抚（扶）养人生活费2223.40元；8、误工费62452.21元，共计94269.42元。在本案，廖荣香的合理损失为：1、医疗费25256.71元；2、误工费63523.20元；3、护理费2610.54元；4、住院伙食补助费3900元；5、残疾赔偿金6791元；6、司法鉴定费350元；7、精神损害抚慰金1500元；8、被抚（扶）养人生活费2223.40元，共计106154.85元。廖荣香诉讼请求误工费、护理费、被抚养人生活费计算有误，依法作出上述确定。廖荣香诉讼请求营养费，没有提供医院要求其加强营养的证据，不予支持。廖荣香因本案交通事故伤残，精神受到严重损害，要求赔偿精神损害抚慰金，有事实和法律依据，但提出的赔偿数额偏高，根据廖荣香受到的精神损害程度及本案的具体情况，酌情确定原告精神损害抚慰金为3000元。关于第二个争议焦点问题。根据该院及本院生效判决认定，廖荣香损失由中国人民财产保险股份有限公司崇左市江州支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足的部分，由苏建国赔偿。在本案，廖荣香合理损失106154.85元。中国人民财产保险股份有限公司崇左市江州支公司作为事故车辆的承保人，应在机动车第三者责任强制保险死亡伤残赔偿限额范围内赔偿廖荣香损失残疾赔偿金6791元、护理费2610.54元、误工费63523.20元、被抚（扶）养人生活费2223.40元、精神损害抚慰金1500元、司法鉴定费350元，共计76998.14元。不足部分29156.71元，由苏建国赔偿。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百一十九条、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十八条、第三十五条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条的规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司崇左市江州支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔付廖荣香损失76998.14元；二、苏建国赔偿廖荣香损失29156.71元；三、驳回廖荣香的其他诉讼请求。宣判后，中国人民财产保险股份有限公司崇左市江州支公司不服一审判决，向本院提起上诉称，一、一审法院确定被上诉人廖荣香二次骨折产生的各项损失以及导致的伤残赔偿由上诉人承担部分责任的判决有失公正。二、一审法院简单的以被上诉人的定残时间为准确定被上诉人误工时间的判决是错误的。三、司法鉴定费不是交强险的理赔范围，一审法院判决上诉人赔偿司法鉴定费错误。因此，上诉人认为一审法院认定事实错误，适用法律不当，请求二审法院依法予以改判。廖荣香答辩称，一审法院判决中国人民财产保险股份有限公司崇左市江州支公司承担50%赔偿责任有充分的事实和法律依据，对廖荣香误工时间的计算正确，中国人民财产保险股份有限公司崇左市江州支公司的上诉缺乏事实及法律依据，应驳回上诉请求。关于司法鉴定费的承担问题，由法院裁决。苏建国答辩称，意见与中国人民财产保险股份有限公司崇左市江州支公司的主张一致。二审审理期间，各方当事人均无新的证据提供。二审审理查明，一审法院认定的事实属实，予以确认。根据各方当事人的诉辩意见，归纳本案二审的争议焦点为：一、廖荣香第二次骨折及××所产生的损失应由何人承担；二、廖荣香因伤误工多长时间；三、上诉人是否应承担司法鉴定费赔偿。本院认为，关于廖荣香第二次骨折及残疾所产生的损失应由何人承担问题。2009年3月30日，廖荣香因本案交通事故受伤，2009年3月30日至5月14日在右江民族医学院附属医院治疗，诊断为左股骨骨折。2011年2月10日至26日，廖荣香在右江民族医学院住院治疗16天，诊断为左股骨下段骨折术后愈合，于2011年2月14日行左股骨骨折术后愈合内固定物取出术，出院医嘱避免左下肢剧烈活动3个月。取内固定物手术后不久，廖荣香因不小心摔倒致左股骨骨折，于2011年4月28日至5月19日在右江民族学院附属医院住院治疗21天，医疗诊断：左股骨骨折术后再骨折。2013年11月16日至12月10日，廖荣香在右江民族医学院附属医院住院治疗25天，医院诊断：左股骨下段粉碎性骨折术后愈合、左膝功能受限。廖荣香因本案事故左股骨骨折，经治疗左股骨下段骨折术后愈合，于2011年2月14日行左股骨骨折术后愈合内固定物取出术，2011年2月26日出院，医嘱避免左下肢剧烈活动3个月。医嘱避免剧烈活动，廖荣香仍处于伤情恢复期，左股骨功能及抗外力能力受限，是廖荣香原骨折处再次骨折的一方面原因；另一方面，廖荣香在伤情恢复期，应小心谨慎，但其不小心摔倒，存在过错。右江司法鉴定中心认定廖荣香因车祸致左股骨髁开放性粉碎性骨折，反复手术治疗，遗下左膝关节活动受限，评定为十级伤残。车祸由苏建国所致，但廖荣香在伤情恢复期因疏忽大意摔倒，使正在恢复期的骨折再次受伤，也存在过错。廖荣香的再次骨折至伤残因车祸及自身疏忽大意造成，所产生的损失一审法院确定由苏建国及廖荣香各承担50%的责任合理。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”肇事车辆机动车交通事故第三者责任强制保险（下称交强险）承保人中国人民财产保险股份有限公司崇左市江州支公司应在交强险限额范围内赔偿廖荣香损失。关于廖荣香因伤误工多长时间问题。《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天……”的规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，廖荣香主张其误工时间从2009年5月15日至2014年7月11日，共计1884天。廖荣香对自己的主张，没有提供接受治疗的医疗机构出具的证明以证实其因伤从2009年5月15日至2014年7月11日持续误工，不予认定，其应承担举证不能的不利后果。廖荣香第一次住院（2009年3月30日至5月14日）的损失已经起诉要求赔偿，并已经履行完毕。之后第二次（2011年2月10日至26日），第三次（2011年4月28日至5月19日），第四次（2013年11月16日至12月10日）共三次住院，其中第三次住院出院时医嘱全休2个月，第二次与第四次住院出院医嘱都建议避免左下肢剧烈活动3个月。廖荣香职业为粮农，工作对人的体力要求较高，左下肢避免剧烈活动，不适宜从事农业生产。因此，廖荣香误工时间确定为：第二次住院住院16天＋3个月避免左下肢剧烈活动；第三次住院住院21天＋2个月全休；因第三次住院及部分全休时间在第二次住院出院避免左下肢剧烈活动的三个月之内，因此，第二次住院误工时间为：2011年2月10日至2011年4月27日，共67天；第三次住院误工时间为：2011年4月28日至2011年7月19日，共82天；第四次住院25天＋3个月左下肢避免剧烈活动，误工时间为：2013年11月16日至2014年3月10日，共115天。故廖荣香因本案事故的误工费为：第二次住院所产生的误工费4484.78元（24432元／年÷365天×67天＝4484.78元）；第三住院所产生误工费5488.83元（24432／年÷365天×82天＝5488.83元）；第四次住院所产生误工费7697.75元（24432／年÷365天×115天＝7697.75元），合计17671.36元。关于上诉人是否应承担司法鉴定费赔偿问题。廖荣香是否构成残疾及伤残程度是专门问题，由鉴定部门进行鉴定得出鉴定意见，以查清案件事实，进行鉴定所产生的司法鉴定费是诉讼过程中的必要费用。根据《中华人民共和国保险法（2014年修正）》第六十六条“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”的规定，本案司法鉴定费，被保险人苏建国应承担的部分，作为保险人的中国人民财产保险股份有限公司崇左市江州支公司应承担。本案中，廖荣香的损失，除误工费以外，各方当事人没有异议，予以确认，故其损失为：第二次住院（2011年2月10日至26日）损失，医疗费8143.45元、护理费1070.99、住院伙食补助费1600元，误工费4484.78元，合计15299.22元。第三次住院（2011年4月28日至5月19日）损失，医疗费21394.60元、护理费1405.68元、住院伙食补助费2100元，误工费5488.83元，合计30389.11元。第四次住院（2013年11月16日至12月10日）损失，医疗费12831.92元、护理费1673.42元、住院伙食补助费2500元，误工费7697.75元，合计24703.09元。因造成十级伤残，廖荣香的残疾损失为：残疾赔偿金13582元、司法鉴定费700元、精神损害抚慰金3000元、被抚（扶）养人生活费4446.79元，合计21728.79元。共计92120.21元。本案事故车辆所投交强险的医疗费用赔偿限额已经赔偿完毕，作为交强险的承保人中国人民财产保险股份有限公司崇左市江州支公司在交强险死亡伤残赔偿限额范围内赔偿廖荣香损失残疾赔偿金13582元、司法鉴定费700元、护理费4150.09元（1070.99元＋1405.68元＋1673.42元＝4150.09元）、误工费17671.36元（4484.78元＋5488.38元＋7697.75元＝1767.36元）、精神损害抚慰金3000元、被（扶）抚养人生活费4446.79元，共计43550.24元。不足部分48569.97元（92120.21元－43550.24元＝48569.97元），苏建国赔偿29156.71元（8143.45元＋1600元＋（21394.60元＋2100元＋12831.92元＋2500元）×50%＝29156.71元］综上所述，一审判决认定事实清楚，审判程序合法，但对部分赔偿数目计算有误，予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下：一、维持田阳县人民法院（2014）阳民一初字第899号民事判决第二、三项；二、变更田阳县人民法院（2014）阳民一初字第899号民事判决第一项为：中国人民财产保险股份有限公司崇左市江州支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔付廖荣香损失43550.24元。一审案件受理费4478元，由廖荣香负担2234元，苏建国负担2234元。公告费700元，由廖荣香负担。二审案件受理费4478元，由上诉人负担1945元，苏建设负担1266元，由廖荣香负担1267元。上述应付款项，义务人应于本案生效判决送达之日起十日内履行完毕，如未能按判决书指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向一审法院申请执行。本判决为终审判决。审判长黄奇智审判员覃文艺助理审判员白凤艳二〇一五年八月四日书记员陈姿