四川省雅安市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）川18刑终123号
抗诉机关（原公诉机关）四川省石棉县人民检察院。
原审被告人李军，男，1996年9月12日出生于四川省石棉县，彝族，初中文化，农民，住四川省石棉县。2017年5月1日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留；2017年6月5日被执行逮捕。现羁押于石棉县看守所。
原审被告人伍林，男，1987年10月6日出生于四川省石棉县，彝族，初中文化，农民，住四川省石棉县。2017年4月30日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留；2017年6月5日被执行逮捕。现羁押于石棉县看守所。
四川省石棉县人民法院审理四川省石棉县人民检察院指控原审被告人李军、伍林犯盗窃罪一案，于2017年10月10日作出（2017）川1824刑初64号刑事判决。宣判后，四川省石棉县人民检察院提出抗诉，四川省雅安市人民检察院支持抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。四川省雅安市人民检察院指派检察员俸美出庭支持抗诉，原审被告人李军、伍林到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：
一、李军和伍林共同实施盗窃的犯罪事实
李军、伍林多次共同在石棉县美罗乡、丰乐乡寻找无人在家农户，并采用攀爬入农户等手段，进入农户家中，伺机盗窃财物。李军、伍林盗得财物后，将钱财用于购买海洛因吸食等开支。
1.2017年4月13日，李军伙同伍林来到石棉县美罗乡狮子村3组郑某家中进行盗窃。
2.2017年4月13日，李军伙同伍林来到石棉县美罗乡方元村6组邓某家中，将房间内600余元现金盗走。
3.2017年4月13日，李军伙同伍林来到石棉县美罗乡方元村6组廖某家中，将房间内两部手机盗走。
4.2017年4月16日，李军伙同伍林来到石棉县美罗乡平头村7组詹某家中，将门锁及窗户破坏后进入室内，未窃得财物。
5.2017年4月16日，李军伙同伍林来到石棉县美罗乡平头村7组吴某家中，将屋内200元现金盗走。
6.2017年4月16日，李军伙同伍林来到石棉县美罗乡平头村7组刘某家中，将房屋门锁及窗户破坏入室，未窃得财物。
7.2017年4月30日，李军伙同伍林来到石棉县丰乐乡蜡树村2组马某家中，将屋内6000元现金盗走。在李军和伍林离开马某家后，先后被前来追赶的群众抓获。
二、李军和李建共同实施盗窃的犯罪事实
2017年2月22日，李军伙同李建（已判刑）来到石棉县先锋乡松林村2组王某家中，李军在王某家中趁无人之际将房间内华为手机一部（价值253元）、现金600元、银项链2条盗走。
综上，李军入户盗窃八次，盗窃金额为7653元；伍林入户盗窃七次，盗窃金额为6800元。
原判认为，李军、伍林相互伙同或者单独伙同他人，入户盗窃私人财物，盗窃数额较大，二人的行为均构成盗窃罪。李军、伍林系共同犯罪，且在共同犯罪中所起地位和作用相当，不宜区分主、从犯。李军、伍林曾因犯罪被判处有期徒刑，在前罪刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。李军、伍林归案后如实供述自己的犯罪事实，依法予以从轻处罚。故判决：一、被告人李军犯盗窃罪，判处有期徒刑一年十一个月，并处罚金六千元；二、被告人伍林犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金五千元；三、被告人李军、伍林于本判决生效之日起二十日内退赔被害人邓某六百元、吴某二百元；被告人李军于本判决生效之日起二十日内退赔被害人王某六百元（实际执行中应扣除同案犯已退赔部分；其余被盗而未追缴物品根据确定后的价值退赔）。
四川省石棉县人民检察院抗诉认为：被告人李军犯前罪时系未成年人，本案中依法不应认定为累犯。原判认定李军系累犯并对其从重处罚，属适用法律错误。
四川省雅安市人民检察院支持四川省石棉县人民检察院抗诉。
原审被告人李军、伍林对原审判决均无异议。
二审经审理查明：原判认定“李军入户盗窃八次，盗窃金额为7653元；伍林入户盗窃七次，盗窃金额为6800元”的事实清楚，认定案件事实的证据与原判决采信的证据相一致，本院予以确认。
二审另查明：李军出生于1996年9月12日。四川省石棉县人民法院（2015）石棉刑初字第11号刑事判决认定李军犯前罪的时间为2014年7月22日至8月28日。
本院认为，原审被告人李军、伍林相互伙同或者单独伙同他人，入户盗窃私人财物，盗窃数额较大，二人的行为均构成盗窃罪。李军、伍林系共同犯罪，且在共同犯罪中所起地位和作用相当，不宜区分主、从犯。伍林曾因犯罪被判处有期徒刑，在前罪刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。李军有前科，可酌定从重处罚。李军、伍林归案后如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。对抗诉机关所提“李军犯前罪时系未成年人，本案中依法不应认定为累犯。原判认定李军系累犯并对其从重处罚，属适用法律错误”的抗诉意见，经查，李军生于1996年9月12日，其犯前罪的时间为2014年7月22日至8月28日期间，即李军犯前罪时尚未满18周岁，属未成年人，依法不构成累犯。原判认定李军构成累犯并对其从重处罚，属适用法律错误导致量刑不当，依法应予纠正。故抗诉机关的抗诉理由成立，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持四川省石棉县人民法院（2017）川1824刑初64号刑事判决第二、三项，即“二、被告人伍林犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金五千元；三、被告人李军、伍林于本判决生效之日起二十日内退赔被害人邓某六百元、吴某二百元；被告人李军于本判决生效之日起二十日内退赔被害人王某六百元（实际执行中应扣除同案犯已退赔部分；其余被盗而未追缴物品根据确定后的价值退赔）”。
二、撤销四川省石棉县人民法院（2017）川1824刑初64号刑事判决第一项，即“被告人李军犯盗窃罪，判处有期徒刑一年十一个月，并处罚金六千元”。
三、原审被告人李军犯盗窃罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金六千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即李军的刑期自2017年5月1日起至2019年1月31日止；伍林的刑期2017年4月30日起至2018年12月29日止。罚金于本判决生效后十日内向本院缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。）
本判决为终审判决。
审判长 徐中康
审判员 李开江
审判员 梅 雪
二〇一七年十二月十九日
书记员 张莞玥
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判。