金华市金东区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）金东孝商初字第54号
原告：浙江南国钢构有限公司，住所地金华金三角经济开发区杭金衢高速公路鞋塘金三角出口处。
法定代表人：刘庆旺，总经理。
委托代理人：丰琪，浙江振进律师事务所律师。
被告：金华市金丰玩具有限公司，住所地金华市金东区傅村镇杨家村。
法定代表人：杨筱春。
委托代理人：蔡定方，浙江恒美律师事务所律师。
原告浙江南国钢构有限公司与被告金华市金丰玩具有限公司承揽合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员章城伟独任审判，公开开庭进行了审理。原告浙江南国钢构有限公司的法定代表人刘庆旺及委托代理人丰琪，被告金华市金丰玩具有限公司的委托代理人蔡定方到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告浙江南国钢构有限公司诉称，2009年7月16日，原告与被告金华市金丰玩具有限公司签订《钢结构工程承揽合同》一份，约定由原告承建被告位于金华市金东经济开发区常春路的四幢新区钢结构厂房，合同总价432万元。同时，双方还对付款方式、验收、违约责任等进行了约定。工程经过准备后正式开工建设，但由于被告未能按合同约定付款，致使工程于2010年5月14日才施工完成。在合同履行过程中，被告共支付工程款400万元，尚欠32万元未支付。经原告多次催讨，被告以各种理由拒付尚欠部分工程款。原告认为，原告已按合同约定完成施工任务，被告应当按照合同约定履行付款义务，其拒付行为已构成违约，应承担相应的违约责任。现向法院提起诉讼，请求判令被告支付原告工程款32万元，承担逾期付款违约金535040元（违约金自2010年5月14日起计算至2014年12月10日，此后仍按每日1‰计算至判决确定的付款之日止），合计855040元，本案诉讼费用由被告承担。
被告金华市金丰玩具有限公司辩称，被告与原告签订《钢结构工程承揽合同》是事实，原告在签订后承揽了该工程项目，但是原告认为被告尚欠原告工程款32万元未付与事实不符。事实上，工程完工后，原、被告双方已经对工程款进行了结算，并且双方在2010年12月13日签订了协议，明确6#、7#、8#、9#厂房工程款，也就是原告所涉及的工程款已经结清，余下的13万元作为质保金。在该协议中，原告承诺7号厂房十天内做好化学铆钉，逾期质保金将不再返还。2012年5月23日，原告又向被告承诺，承诺内容也涉及四幢钢结构厂房工程，明确除13万元质保金未支付外，其他工程款已经付清，该协议书有原告法定代表人刘庆旺签名及加盖原告公章。原告要求被告支付32万元工程款与事实不符，与被告签订的协议书及承诺书也是相背离的。综上，被告已经与原告结清了所有的工程款，不存在拖欠原告工程款的事实。另外，13万元质保金是包含在32万元工程款内，根据协议约定也是有返还条件的，现条件并未成就，质保金不应当返还。综上，请求驳回原告的诉讼请求。
原告浙江南国钢构有限公司向本院提交了以下证据：1、原告营业执照复印件、被告工商信息各一份，证明原、被告主体资格；2、《钢结构工程承揽合同》一份，证明原、被告约定工程建设的内容及相关权利义务；3、农业银行进账单六份，证明被告自2009年7月16日至2011年总共支付原告工程款402万元，尚欠30万元未付的事实；4、工程质量监督报告，证明涉案工程已经竣工验收合格，涉案工程包括钢结构和土建、水电在2010年7月10日已经全部完工；5、工程决算书一份，证明原告提交决算书的时间是2011年6月8日；6、被告于2013年1月10日出具的复函一份，证明复函对没有支付质保金的说明是因为有质量问题。
被告金华市金丰玩具有限公司向本院提交了原、被告于2010年12月13日签订的《协议》及原告于2012年5月23日出具的《承诺》各一份，证明本案工程款已全部结清，质保金13万元因原告方条件为成就也不予返还的事实。
在诉讼过程中，原告浙江南国钢构有限公司向本院申请对被告方提交的2012年5月23日《承诺》中签名盖章的真实性进行鉴定。本院依法委托金华天鉴司法鉴定书进行鉴定，该所出具了金华天鉴司鉴所（2015）文鉴字第033号鉴定意见书及鉴定费发票各一份。原、被告质证后对鉴定报告及发票无异议，本院予以确认。
被告金华市金丰玩具有限公司对原告浙江南国钢构有限公司提交证据1、2、3、4、6无异议，本院予以确认。被告对原告提交的证据5的真实性有异议，认为被告方之前有预算书，实际施工过程中有所变更，该决算书并没有完整体现变更内容，是不客观，不真实的。本院认为，该决算书系原告单方制作，本院不予确认。对被告提交的证据，原告质证后对2010年12月13日签订的《协议》有异议，原告并未与被告签订该《协议》，对2012年5月23日的《承诺》也有异议，原告没有在该《承诺》上签字盖章；工程款已全部结清的说法不能成立，被告实际仅支付了402万元工程款，不可能全部付清了工程款；关于质保金的返还问题，本案工程已于2010年7月10日全部竣工，被告应举证证明原告未在十天之内7#厂房的化学铆钉。本院认为，结合金华天鉴司法鉴定书的鉴定意见书，本院对被告提交的2012年5月23日的《承诺》不予确认，原告虽对2010年12月13日的《协议》上的签章有异议，但其并未向本院提出鉴定申请，故本院对被告提交的该《协议》予以确认。
根据当事人的陈述、举证、质证及本院认证，本院对本案的基本事实作如下认定：
2009年7月16日，原告浙江南国钢构有限公司（乙方）与被告金华市金丰玩具有限公司（甲方）签订《钢结构工程承揽合同》，约定：甲方将位于浙江金东经济开发区常春路的金华市金丰玩具有限公司新区钢结构厂房发包给乙方施工，工程面积为20144平方米；合同暂定总额为4320000元（含税金），施工合同签订后一天内，甲方支付乙方合同总价的60%计人民币2600000元备料款，主构件安装完成经中间验收合格后三天内，甲方支付乙方合同总价的15%进度款计650000元，屋面板安装完工后三天内，甲方支付乙方合同总价的10%进度款计432000元，工程全部竣工验收合格后七天内，甲方支付乙方合同总计的97%工程款，余下3%工程款作为质保金，期满一年后，无质量问题一周内无息付清；甲方应根据合同约定按时支付工程款，未按合同约定及时支付应付款项的，每延迟一天支付剩余部分工程款的1‰的违约金；本合同所报单价不受市场价格影响，为一次性包干价。合同还对其他事项进行了约定。
金华市金丰玩具有限公司6#、7#、8#、9#厂房工程（包括本案所涉钢结构工程及由金华市创基建筑有限公司施工的土建、水电安装工程）于2010年7月10日竣工验收。
2010年12月13日，原、被告签订《协议》，约定：浙江南国钢构有限公司在金华市金丰玩具有限公司施工的6#、7#、8#、9#厂房工程款，现全部工程款已结清。剩余13万元整人民币作为质保金，期满一年后，无质量问题无息付清。浙江南国钢构有限公司承诺将金华市金丰玩具有限公司的7#厂房化学铆钉10天内做完，逾期质保金将不再归还。
被告分别于2009年7月16日付款2600000元，2010年3月30日付款320000元，2010年5月13日付款320000元，2010年7月30日付款400000元，2011年1月11日付款200000元，2012年5月28日付款180000元，共计4020000元。
2013年1月9日，原告发函被告要求支付工程款，函件内容为：由我司承建的贵司厂房工程，总价为434万元整，贵司支付了402万元整，尚欠我司工程款及质保金合计32万元整未付，我司已多次催讨，贵司至今尚未支付。工程已完工使用了两年多了，请贵司给予支付。特此函告。
2013年1月10日，被告向原告复函，内容为：工程款已全部付清情况说明，贵司催款函上提到的工程款及质保金合计32万元未付与事实不符。现附上2012年5月23日盖有贵公司公章的承诺书为证。承诺书上明确写明，除质保金外，其余款项均已结清。质保金未退原因，因你公司承建的工程存在质量问题，我公司向贵司多次要求维修，但终未果，所以未付质保金。特此回复。
诉讼过程中，原告浙江南国钢构有限公司向本院申请对被告方提交的2012年5月23日《承诺》中签名盖章的真实性进行鉴定。本院依法委托金华天鉴司法鉴定书进行鉴定，该所出具了金华天鉴司鉴所（2015）文鉴字第033号鉴定意见书，结论为：标称时间为“2012年5月23日”《承诺》落款“浙江南国钢构有限公司”印章印文上面留有的“刘庆旺”的复印签名字迹与样本字迹为同一人书写形成，标称时间为“2012年5月23日”《承诺》落款处盖有的“浙江南国钢构有限公司”印章印文与样本印文不是同一枚印章盖印形成。为此次鉴定，原告支出鉴定费9840元。
本院认为，原、被告所签订的《钢结构工程承揽合同》系当事人真实意思表示，双方均应按照约定履行自己的义务。现原告已履行了施工义务，被告应按约支付工程款。关于扣除13万元质保金外其余工程款的支付问题，原告主张被告尚欠付工程款，被告则主张依照双方2010年12月13日签订的《协议》的约定，全部工程款已付清。本院认为，虽然双方于2010年12月13日签订的《协议》中载明“浙江南国钢构有限公司在金华市金丰玩具有限公司施工的6#、7#、8#、9#厂房工程款，现全部工程款已结清”，但该内容既与《协议》签订时的工程款支付情况（合同造价432万元，签订协议时已支付364万元，扣除13万元质保金外尚欠55万元未付）不符，又与被告在签订《协议》后分别于2011年1月11日付款20万元、2012年5月28日付款18万元的行为不符，故本院以双方约定的工程价款及被告的付款事实为依据，认定扣除13万元质保金外，被告尚欠付原告工程款17万元未付。被告未按约支付工程款，应承担相应的违约责任。原告主张工程于2010年5月14日竣工，对此被告不予认可，原告也未提交相应证据予以证明，故本院以金华市建设工程质量监督站出具的《工程质量监督报告》上记载的2010年7月10日为本案工程竣工验收时间。合同约定的逾期付款违约金按每日1‰计算，该约定过高，本院调整为每月2%。关于13万元质保金的返还问题，根据双方2010年12月13日签订的《协议》约定，原告浙江南国钢构有限公司承诺将金华市金丰玩具有限公司的7#厂房化学铆钉10天内做完，逾期质保金将不再归还。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第二款“对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任”之规定，应由原告就其在《协议》签订后10日内将被告7#厂房化学铆钉做完承担举证责任，现原告未能举证证明，故本院对原告主张返还质保金的诉讼请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第二百七十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第二款之规定，判决如下：
一、由被告金华市金丰玩具有限公司于本判决生效后十日内支付原告浙江南国钢构有限公司工程款170000元及逾期付款违约金（逾期付款违约金按月利率2%自2010年7月18日起计算至款项付清之日止）。
二、驳回原告浙江南国钢构有限公司的其他诉讼请求。
案件受理费6175元（原告已预交），由原告浙江南国钢构有限公司负担2900元，由被告金华市金丰玩具有限公司负担3275元；鉴定费9840元（原告已交纳），由被告金华市金丰玩具有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。
审 判 员 章城伟
二〇一六年二月二十九日
代书记员 余美子