陕西省榆林市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）榆中法刑二终字第00075号
原公诉机关吴堡县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某，男，出生于陕西省吴堡县，汉族，小学文化，系陕西煤业化工集团神木天元化工有限公司职工，住吴堡县岔上镇郭家山村。2013年10月18日因涉嫌犯职务侵占罪被刑事拘留，同年11月22日被逮捕。现羁押于榆阳区看守所。
辩护人霍尚兵，陕西富能律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）薛某，男，出生于陕西省吴堡县，汉族，中专文化，系陕西煤业化工集团神木天元化工有限公司职工，住吴堡县岔上镇大枣湾村180号。2013年10月18日因涉嫌犯职务侵占罪被刑事拘留，同年11月22日被逮捕。现羁押于榆阳区看守所。
上诉人（原审被告人）史某，男，出生于陕西省横山县，汉族，中专文化，系陕西煤业化工集团神木天元化工有限公司职工，住横山县高镇镇旗峰村47号。2013年10月18日因涉嫌犯职务侵占罪被刑事拘留，同年11月22日被依法逮捕。现羁押于榆阳区看守所。
上诉人（原审被告人）王某，男，出生于陕西省佳县，汉族，高中文化，系陕西煤业化工集团神木天元化工有限公司职工，住佳县螅镇乡青瓜崖村18号。2013年10月18日因涉嫌犯职务侵占罪被刑事拘留，同年11月22日被依法逮捕。现羁押于榆阳区看守所。
上诉人（原审被告人）葛某，男，出生于陕西省子洲县，汉族，大专文化，系陕西煤业化工集团神木天元化工有限公司职工，住子洲县何家集镇阳坪村172号。2013年10月18日因涉嫌犯职务侵占罪被刑事拘留，同年11月22日被依法逮捕。现羁押于榆阳区看守所。
上诉人（原审被告人）张某，男，出生于陕西省佳县，汉族，中专文化，系陕西煤业化工集团神木天元化工有限公司职工，住佳县木头峪乡下坬村63号。2013年10月18日因涉嫌犯职务侵占罪被刑事拘留，同年11月22日被逮捕。现羁押于榆阳区看守所。
原审被告人方某，男，出生于陕西省靖边县，汉族，中专文化，司机，住靖边县黄蒿界乡大界村方渠。2013年11月1日因涉嫌犯职务侵占罪被刑事拘留，同年11月22日被逮捕。现羁押于榆阳区看守所。
原审被告人高某，男，出生于陕西省榆阳区，汉族，高中文化，系陕西煤业化工集团神木天元化工有限公司职工，住榆林市榆阳区上盐湾镇陈兴庄村0号。2013年10月18日因涉嫌犯职务侵占罪被刑事拘留，同年11月22日被逮捕。现羁押于榆阳区看守所。
原审被告人高一，男，出生于陕西省神木县，汉族，初中文化，个体户，住神木县大保当镇高圪堵村**号。2014年1月9日因涉嫌犯职务侵占罪被榆林市公安局取保候审，同年3月11日被吴堡县人民检察院取保候审，同年4月11日被吴堡县人民法院取保候审。
原审被告人张某，男，出生于内蒙古自治区，汉族，初中文化，个体户，住内蒙古自治区乌兰察布市凉城县。2013年10月18日因涉嫌犯职务侵占罪被刑事拘留，同年11月14日被取保候审。2014年3月11日被吴堡县人民检察院取保候审，同年4月14日被吴堡县人民法院取保候审。
原审被告人栗某，男，出生于陕西省子洲县，汉族，小学文化，个体户，住子洲县马蹄沟镇李家砭村***号。2014年1月9日因涉嫌犯职务侵占罪被榆林市公安局取保候审，同年3月11日被吴堡县人民检察院取保候审，同年4月11日被吴堡县人民法院取保候审。
原审被告人薛某，女，出生于陕西省神木县，汉族，小学文化，无业，住神木县锦界镇枣稍沟村。2013年11月29日因涉嫌犯职务侵占罪被榆林市公安局取保候审。2014年3月11日被吴堡县人民检察院取保候审，同年4月11日被吴堡县人民法院取保候审。
吴堡县人民法院审理吴堡县人民检察院指控原审被告人张某、薛某、史某、王某、张某、方某、葛某、高某、高一、张某、栗某、薛某犯职务侵占罪一案，于2014年7月1日作出（2014）吴刑初字第00032号刑事判决。宣判后，被告人张某、薛某、史某、王某、张某、葛某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，被告人张某、薛某、史某、王某、葛某、张某、高某七人系陕西煤业化工集团神木天元化工有限公司的合同制工人，在公司内的职责为负责给前来公司购买柴油的油罐车装油。2013年5月12日至8月11日工作期间，被告人张某发现本公司加油区7号加油台有漏洞，可以往外偷售柴油，遂主动与同公司职工薛某、史某、王某、葛某、张某、高某协商，共同实施偷的出售柴油来谋取非法利益，上述被告人一致表示同意。被告人张某、王某、薛某、史某、葛某主动纠集公司外人员，张某、高某参与，与前来拉油的高一、栗某、方某、张某、薛某等人内外勾结，将公司柴油出售103.736吨，价值人民币728591元。上述事实，有被害人报案材料、劳动协议书、企业营业执照及组织机构代码证、过磅清单、鉴定结论书、银行打款凭条、拉油清单、证人证言及被告人供述证明，足以认定。据此，原审法院认为，被告人张某、薛某、史某、王某、葛某、张某、高某身为陕西煤业化工集团神木天元化工有限公司的人员，利用职务上的便利，与被告人方某、高一、张某、栗某相互纠集，内外勾结，共同将该公司财产非法占为己有，且数额巨大，其行为均已构成职务侵占罪。被告人薛某不属该公司人员，事先也未与其他被告人勾结，而是明知其所雇司机与被害公司人员共同犯罪所得而仍予以购买，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪，公诉机关对被告人薛某的指控应予纠正。被告人张某、薛某、史某、王某、葛某主动勾结公司之外人员共同实施侵占行为，在共同犯罪中起积极、主动作用，系主犯，被告人张某、方某、高某、高一、张某、栗某在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，依法可减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第三百一十二条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第四十五条、第四十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条，最高人民法院《关于审理贪污、职务侵占案件如何认定共同犯罪几个问题的解释》第二条之规定，判决：（一）被告人张某犯职务侵占罪，判处有期徒刑七年；（二）被告人薛某犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年；（三）被告人史某犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年（四）被告人王某犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年；（五）被告人葛某犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年；（六）被告人张某犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年；（七）被告人方某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑四年；（八）被告人高某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年；（九）被告人高一犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年；（十）被告人张某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年；（十一）被告人栗某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年；（十二）被告人薛某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币3000元。
上诉人张某、薛某、王某、葛某、史某上诉认为，原判事实清楚，量刑有重，请求对其从轻处罚。
上诉人张某认为，原判量刑过重，请求对其适用缓刑。
经审理查明：
一、2013年5月l2日，上诉人王某与油罐车的司机许某（批捕在逃）勾结，上诉人薛某、张某、张某参与，共同将本公司5.476吨柴油，价值人民币39865.28元，以低价36000元的价格出售给陕AG37**油罐车车主曹俊虎的妻子薛某。王某、薛某、张某、张某、许某共获利人民币36000元，薛某获利人民币3000元。
上述事实，有下列证据证明：
1、报案材料证实，陕西煤业化工集团神木天元化工有限公司于2013年9月5日报案至榆林市公安局，称该公司丢失柴油大约300多吨，价值人民币200多万元。
2、原审被告人薛某供述，2013年5月12日，她让许某（系该油车司机）去天元化工装24.5吨的Ⅰ号油，油装好后，她准备给西安远征化工工贸有限公司打款，许某对她说只给西安远征公司18.904吨柴油的款，他向天元化工的加油员私自偷买了5.476吨的柴油，当时，她就以远征公司的价格每吨7140元计算，5.476吨油就是39098元，许某让她给加油员36000元就行了，因为油已装好了，她也没再说什么，第二天，他在锦界管委会的工商银行处通过许某的确认给了两个年轻小伙子36000元现金。
3、陕西煤业化工集团神木天元化工有限公司拉油清单证实，客户为西安远征化工工贸有限公司（运输车号为陕AG37**）于2013年5月12日在该公司拉Ⅰ号油18.904吨。
4、证人曹某证明，油罐车车主系曹俊虎，专门负责拉油，给神木府谷一带的加油站送油，车上的油罐标准是24吨，许某曾给他哥的车当过司机。他听其嫂子说许某曾私自向天元化工有限公司的装油工买过5.476吨柴油，并给付过36000元钱，他嫂子获利3000元。
5、辩认笔录证实，经被告人王某辩认，确认许某就是向其私自购买柴油之人。
6、上诉人王某供述，2013年4月份的一天（周末），他在上班时遇见了一辆红色天龙半挂车（30吨罐装），司机问他能否买出油，他说要进去看，司机在其他井台装了正常票面上的油，他又让把车开在7号井台旁，他打开灌油设备的搬运阀门装油，装了不到半小时，他和张某、张某、薛某随车一起出厂，在一加油站过磅，这一次他们给该车多叫了4.32吨油，司机下午就把16000多元钱给了他和薛某，他们四人各分了4000多元。
7、上诉人薛某供述，2013年5月份的一天，王某联系的一司机许某，那次上班的有他和张某、王某、张某，他们和许某商量好每吨油价格4500元，偷卖了5吨多一点，具体吨数记不清楚了，第二天，他和王某一起出去和车主在锦界的工商银行处拿的30000多元凶，他们四人每人分了五、六千元，听王某说许某分钱比他们还多。
8、上诉供述，2013年5月份的一天，王某联系的一司机许某，上班的人有他和王某、张某、薛某四人，他们和司机商量好每吨价格是4500元，偷装了5吨多一点，具体吨数记不清了，后王某和薛某拿回24000多元，他们四人平分了。
9、上诉人张某供述，2013年5月中旬，他和张某、王某、薛某四人一起上班，不知道是谁联系的许某，张某他们给装的油，他们三人随许某一起过磅，具体吨数记不清了，第二天，薛某和王某向车主拿的钱，给他分了六、七千元。
二、2013年6月8日，上诉人张某事先与油罐车车主栗某勾结，上诉人史某、王某、张某参与，将本公司价值人民币91821元的12.7吨柴油以人民币72000价格给被告人栗某出售，张某分赃人民币19500元，史某、王某、张某各分赃人民币17500元。栗某又以高价将所购柴油出售，获利人民币16764元。
上述事实，有下列证据证明：
1、原审被告人栗某供述，他自己养一辆油罐车，车号为陕AK15**，2013年6月份，张某主动联系他，张说他处有低价的柴油，每吨5500元，是否购买，他当时也没有考虑油的来源渠道，觉得便宜就同意购买。他去了天元化工门口后电话告诉张某来装油，张某告诉他票上少开点，这样他开了2吨多一点的票，并按票上的吨数装上车，后张某把他的车带到7号加油台加满油，随后出去在外面过磅15.2吨，去除其购买的2.5吨，算下来张某给他卖了12.7吨计69850元，他当时没付款，张某让他把钱打到张某个人银行账号不要给现金，6月13日他向张某账户打入72000元，70000元属油款，另多给了张某2000元好处费。他自己获利每吨1320元，12.7吨共计16764元。
2、天元化工有限公司的拉油清单证实，客户为西安森明商贸有限公司（运输车号为陕AK15**）于2013年6月8日在该公司拉油2.507吨柴油。
3、银行卡取款凭条证实，2013年6月月13日，户名栗某中国农业银行卡尾号为4411给户名为张某农业银行卡尾号为5410的帐户内转款72000元。
4、上诉人张某的供述，2013年2月份，他与张某、王某、史某在一起上班时议论说，装成品油区第7号装油器有漏洞，手动就能把阀门拧开偷出油。在金钱的诱惑下，他就联系了子洲的栗某。他共给栗某卖过一次油，刚开始栗某不愿意，过后他主动联系栗某，栗才同意了。具体操作程序是他负责放风，张某、王某、史某负责打开阀门。数量是12.7吨，每吨5500元，栗某给他72000元，是通过银行打在他给提供的号码为6228482941096845410的卡里。他给史某、张某、王某平均分了17500元，他自己拿了19500元。
5、上诉人史某供述，他是2009年在天无化工有限公司参加工作，2011年10月份被调到罐区车间装车员，他所在的装车班一共分两个班组，一组有他、高某、葛某、薛某，二组有张某、张某、王某、何强（2013年5月份辞职），2013年5月份，他被调到二组装油，他和张某一起一班的时候，张对他说有挣钱的生意，就是私自向外卖油，他就同意和张某一起干，他刚到这个组的时候，张某第一次给他分了一万多元，那次他没有参与，也不知情。
6、上诉人王某的供述，2013年5月前，他与张某、张某在一个组上班，在这之前他们就偷得卖过油。2013年5月份，他们组的何强辞职，把史某调到他们这个组，他们就继续偷得向外卖油。2013年7月的一天，张某联系了一辆红色天龙半挂车，车号是陕A尾号是1514，司机叫栗某。过了几天，张某按人给他与史某、张某各分了14000多元。
7、上诉人张某的供述，张某告诉他，他们这个组7号管道的管子漏上诉油，把阀门打开就可以偷得卖油，要求他也参与，所以他就答应了。2013年6、7月份，张某联系的栗某，参与人有他、张某、王某、史某，此次卖了12吨，每吨5500元。他跟着出去过磅的，当时栗某没钱，过了几天听张某说栗某给张某银行卡打过了70000元，张某给他与王某、史某、每人分了17500元。
三、2013年7月6日、21日、同年8月3日、4日，上诉人史某出面与油罐车的司机方某电话联系商定，张某、王某、张某参与天元公司柴油以每吨5000元的价格卖给方某，方某又以每吨6000元的价格卖给蒙K803**、蒙K837**车车主郝军（批捕在逃），史某、张某、王某、张某与方某四次偷卖柴油34.76吨，价值人民币243360.8元。史某、张某、王某、张某四人共获利174000元，方某获利30000元。
上述事实，有下列证据证实：
1、原审被告人方某供述，他是从2013年3月19日开始至6月18日给郝军开油罐车，车号分别是蒙K837**、蒙K803**，他驾驶K83789，张某驾驶蒙K803**。2013年7月初的一天，天元化工厂的加油员史某给他打电话，说能从工厂偷出油私自卖，看他能不能联系到买主，每吨5000元，因与正常买价格每吨差2000元，他就联系郝军说每吨6000元，郝军同意购买。次日，也就是是星期六，正好蒙K803**车去天元化工厂拉油，他就与史某电话联系让张某多装了10吨多柴油，他让车主郝军将油款按每吨6000打入他的卡里，郝军就将62000元油款打入他的工商银行帐户为6222002610100433976的卡里，他又转入史某指定的两张卡，一张户名为申某的工商行卡尾号是8490，另一张户主是张彦龙工商银行帐号（6222022610007412764）。同年7月21日、8月3日、4日以同样的方式三次给蒙K837**的这辆油罐车偷装油24.2吨，他四次给史某向他提供的申某工商银行帐号内打款174000元。
2、天元化工有限公司的拉油清单证实，客户为天津英之杰工贸有限公司（运输车号为蒙K803**）于2013年7月6日在该公司拉油10吨柴油；客户为天津英之杰工贸有限公司（运输车号为蒙K837**）于同年7月21日在该公司拉油10.023吨；客户为天津中机英华投资发展有限公司（运输车号为蒙K837**）分别于8月3日拉油10吨，4日拉油10吨。
3、银行存取款凭条证实，工商银行帐号户名为方某（尾号为6976）向工商银行卡户名为申某的银行卡（尾号为8490）帐户内转款三次，分别是2013年7月25日转43500元和1000元，同年8月5日转款76500元；工商银行帐号户名为方某（尾号为6976）于2013年7月6日向工商银行卡向户主为王某（卡号为6222022610007412764）内转入人民币38000元。
4、银行活期历史明细清单证实，户名为郝军（帐户号尾号为9831）向户名为方某（尾号为5438）的帐户内于2013年7月6日转入人民币62000元；7月25日转入人民币51600元；同年8月5日转入人民币90400元。
5、陕西省中锦公路神木中鸡超限检查站查询报表，证明与2013年10月6日被告人张某所拍的过磅照片显示40960千克能印证。
6、辩认笔录及照片证实，经被告人史某、方某相互辩认，确认方某就是向史某私自购买柴油之人，史某就是向方某出售柴油之人。
7、证人申某（史某是他的妹夫）证明，史某用过他的工行卡转过钱。
8、证人王某（张某的女朋友）证明，被告人张某用过她的工行卡转过钱，是2013年7月6日转过来人民币38000元。
9、证人徐某（系张某和郝军的蒙K803**、蒙K837**油罐车司机）证明，被告人张某和郝军在天元化工公司买过柴油。
10、上诉人史某的供述，2013年5月份，他与张某一同上班时，张某告诉他一起偷得卖油挣钱，他想着能挣钱就同意了。之后，有个叫方某的司机经常开车来他所在的天元化工装油，时间长了相互认识，并互留了电话，在平时闲聊中方某问他能否从公司偷出油，他答应给打听。后他与张某等几个人商量好以后，他便打电话告诉方某能偷出来柴油，那时方某已经不开车了，方某联系的蒙K837**、蒙K801**两辆车来装油，司机他不认识，装油、付款与方某联系。2013年7月6日，他与方某联系后，张某驾驶蒙K801**车进来，他带到7号加油台偷的装了半小时油，张某随车出去过磅，张某说装了10吨多一点。此次的油款是他与张某给方某提供了两个账号，分别是他妻哥申某与张某女朋友王某的，方某给申某卡里转入15000元，听张某说给王某卡里转入38000元，共计53000元，他与张某每人分了16900元，张某与王某每人分了9600元。2013年7月下旬，第二次给方某卖油后，过了几天方某给他妻哥申某账户打入44500元，根据油款算出这次偷的卖了8.9吨柴油，他和张某各分16900元，张某与王某各分了7500元。2013年8月初的一个星期六，方某派来车号为蒙K837**的油罐车，这次装了10吨多，次日又派来那辆车来他们给装了4吨多。这两次装完后，方某给他发信息说给申某账户里打入76500元，他和张某各分了20750元，王某分了18500元，张某分了16500元。他还知道给栗某卖过一次油，是张某联系的，之后给他分了一万多元，其它细节记不清楚了。
11、上诉人张某的供述，2013年7月份，史某联系的车，他们以每吨5000元的价格卖过，第一次来的车车号是80135，这次装了10.5吨。当天买油的人把油款转入他们给提供的银行卡里，当时不敢用他们自己的卡，史某给提供了其妻哥申某的银行卡，他给提供了女朋友王某的银行卡，对方给王某卡里存入38000元，给史某妻哥申某卡里转入15000元，这次给张某、王某各分了9600元，他与史某分了16900元。史某联系的第二次卖了8.9吨，对方车号是蒙K837**，每吨5000元，对方给史某妻哥申某的银行卡里打入44500元。这次给王某、张某每人分了7500元，他与史某各分了14750元。史某联系的第3、4次在2013年的8月3日与4日，车号是83789，两次共卖15吨，对方将款打入史某妻哥申某账户里。
12、原审被告人张某供述，他与郝军合伙经营蒙K803**油罐车，平时都是郝军安排装油并负责跟车与开支。2013年8月份的一天星期六，郝军给他安排去天元化工拉上10吨柴油，司机驾车去油区装油，他看见在油区转了两个加油口，而且加的时间明显多于加10吨的时间。车出来后，他看见有一个小车带着他去过磅，过磅时显示39吨，比实际多拉了10.56吨。小车上的那个人看了下过磅数字就走了，之后叫史某的人给他打电话说过磅数字好像不对，他给史某说让看榜单去，郝军也就按18吨给算了运费，他也没有多问，又过了十几天，也是周末，郝军让他去拉10吨油，他就去了，这次有方某联系，这次多拉了15吨左右。
13、上诉人王某、张某与被告人张某供述内容一致。
四、2013年7月6日，上诉人薛某事先与陕K341**油罐车车主宋兵旦（另案处理）勾结，张某、史某、王某、张某参与，共同将本公司价值人民币70800元的10吨柴油以每吨人民币5000元的价格给宋兵旦出售，薛某、张某、史某、王某、张某共获利人民币50000元。薛某、张某、王某各分赃人民币12500元，史某、张某各分赃人民币6000元，剩余人民币500元用于五人吃饭开销。
上述事实，有下列证据证实：
1、上诉人薛某供述，2013年7月6日，王某、张某都对他说厂装油区域有漏洞，能往出偷得卖油，在金钱的诱惑下他联系一吴堡籍老乡宋兵旦的油罐车（车号为陕K341**），张某、王某、张某、史某参与，每吨5000元的价格卖了10吨，他与王某、张某各分了12500元，史某、张某各分得6000元，剩余500元用于五人一块吃饭。
2、上诉人张某供述，他和薛某、王某、史某、张某曾给一吴堡人（由薛某联系）卖过柴油，油的价格和吨数都是薛某谈好，他们只负责装油、照人，事成后薛某给他分了6000元。
3、天元化工有限公司的拉油清单证实，客户为陕西诚达能源化工有限公司（运输车号为陕K341**）于2013年7月6日在该公司拉油10吨柴油。
4、辩认笔录证实，经被告人薛某、葛某分别辩认，确定宋兵旦就是向其二人购买柴油之人。
5、被告人王某供述，2013年5、6月份，他与张某、薛某、张某在一个组上班，在这之前他们就偷得卖过油。他们组的何强辞职，把史某调到他们这个组，他们就继续偷得向外卖油，他参与过七、八次偷卖油。记得是周末的一天，薛某在他的班上顶班，联系了一辆红色天龙半挂车，司机在其他井台装了正常票面上的油量，便把车开在7号井台，薛某他们打开罐油设备的手动阀门给司机装油，装上半小时，便随车一起出厂，来到厂区外的一个加油站过磅，算出他们给司机多加的油，过几天，薛某给他分了5000元现金，还有张某。
6、上诉人张某供述，2013年4月份以后，他和张某、薛某、王某在一个组上班，每次加油时，张某联系车，都是在星期六或星期日在7号管道偷加油，车是谁联系的就由谁结算，他共参与六、七次，每次加完油，由两个人出去过磅，过磅吨位数减去票上开的吨位数就是他们偷卖的油数。2013年7月份，他与张某、王某、史某、薛某，由薛某联系的买主，但是薛某没有来，买油车号为陕K341**油罐车，这次薛某给他分款五、六千元。张亮、史某给他的都是现金，薛某给他的是转帐薛某联系的卖油。
7、上诉人史某供述与被告人薛某、王某供述内容一致。
五、2013年7月27日，被告人薛某事先与陕K341**油罐车车主宋兵旦勾结，被告人张某、葛某参与，共同将本公司价值人民币76230元的柴油11吨以人民币55600元的价格卖给宋兵旦。薛某、张某各分赃人民币18500元，葛某分赃人民币18600元。
上述事实，有下列证据证明：
1、上诉人薛某供述，2013年7月27日，他第二次联系吴堡老乡（车号陕K341**）卖油，张某、葛某参与，共卖了10吨计50000元，他们三人平均分了。
2、天元化工有限公司的拉油清单证实，客户为西安森明商贸有限公司（运输车号为陕K341**）于2013年7月27日在该公司拉油12.521吨柴油。
3、上诉人葛某供述，2013年7、8月份的一天，他们一个班上装车员有张某、薛某，张某对他说，7号管道的管子漏油，把阀门打开后就会直接出油，经过流量机后不显示计量，他们准备偷卖油，具体怎么卖让他不要管，装着不知道就行，第二天上午，他在带班，张某说装油车来了，他一看是陕K341**油罐车，张某让他去卫生间望风，张和薛一起去装油，油装完后，张亮和薛某跟着走了，具体装了多少吨，结算多少钱他不知情，下午，薛某和张某一起给他分了18600元。
4、上诉人张某供述与被告人葛某供述内容一致。
六、2013年8月10日，被告人薛某事先与陕K341**油罐车车主宋兵旦勾结，葛某、高某参与，共同将本公司价值人民币67914元的柴油9.8吨，以人民币49000元的价格卖予宋兵旦。薛某、葛某各分赃人民币19500元，高某分赃人民币10000元。
上述事实，以下列证据证明：
1、上诉人薛某供述，2013年8月10日，他第三次联系陕K341**车主卖油，葛某、高某参与，这次偷卖了9吨多，卖得49000元，他给高某分了10000元，剩余他与葛某每人分了19500元。
2、天元化工有限公司的拉油清单证实，客户为延安鑫润达石油化工有限公司（运输车号为陕K341**）于2013年8月10日在该公司拉油10.5吨柴油。
3、上诉人葛某供述，2013年8月10日，薛某联系了一辆车号为陕K341**油罐车，他们给这辆车多装了9吨多的油，共得49000元。他与薛某各分了19500元，给高某10000元。
4、被告人高某供述，2013年上班的一天，薛某、葛某对他说另一个班的日子过的很好，是因为偷得卖油，偷得卖了几年都没事，领导也不管，所以要求他也参与，跟着一起卖。他也就同意了。他在天元化工厂共参与偷卖油三次，都在2013年的7-8月份，买油车是葛某与薛某联系的，第一次给他分了13000元，是分两次给的；第二次给了他10000元；第三次给了他8000元。他因害怕每次参与只是在值班室负责放风，卖了多少不清楚，第三次他还主动阻止其他人不要继续那样偷下去了。
七、2013年8月1日、11日，上诉人葛某两次与高一（系陕K754**油罐车车主）勾结，薛某、高某参与，将该公司价值138600元的柴油20吨以人民币110000元的价格私自出售给高一，薛某、葛某各获利人民币44100元，高某获得人民币21800元。被告人高一获利人民币24000元。
上述事实，以下列证据证明：
1、上诉人葛某供述，2013年8月1日，他与薛某联系了一辆车牌号为陕K754**的油罐车，车主迟雨轩指派司机高一来装油，他与薛某、高某三人参与，共给卖了12吨，当时司机给了他与薛某现金50000元，次日又给了20000元。他与薛某各分了28300元，高某分了13400元。2013年8月11日，他与薛某联系了一辆车牌号为陕K754**的油罐车，他与薛某、高某三人给这辆车多装了7吨油，车主给了他40000元现金，他分了15800元，薛某分了15900元，高某分了8300元。
2、天元化工有限公司的拉油清单证实，客户为天津英之杰工贸有限公司（运输车号为陕K754**）于2013年8月1日、11日在该公司拉柴油15.054吨和10吨两次。
3、辩认笔录证实，经被告人葛某、薛某分别辩认，确定上诉高一就是向其二人购买柴油之人。
4、上诉人薛某供述，2013年7-8月份，葛某联系的车号为75480的油罐车，给司机每吨以5500元的价格第一次卖了13吨，对方分两次付的油款，他与葛某每人分了28300元，给高某分了13400元。第二次同样是葛某联系的给车号是75480的车主卖油，时间是第一次后隔了好几天的一个星期天，这次卖了7吨，卖得40000元现金，他与葛某各分了15000多元，高某分了8000元。
5、原审被告人高某供述，2013年7-8月份，薛某、葛某对他说另一个班的人过的很好，是因为偷得卖油，并说偷得卖了几年都没事，领导也不管，所以要求他也参与，跟着一起卖，他也就同意了。买油车是葛某与薛某联系的，第一次给他分了13000元，是分两次给的；第二次给了他10000元；第三次给了他8000元。他因害怕每次参与只是在值班室负责放风，卖了多少不清楚，第三次他还主动阻止其他人不要继续那样偷下去了。
6、原审被告人高一的供述，他来自首是因在天元化工厂买油的事，他共买了两次，一次12吨，一次7吨，每吨以5500元的价格买的，他的车牌号是陕K754**，雇用司机迟雨轩告诉他天元化工厂有一个叫葛某的加油员，能低价往出偷卖柴油。2013年8月1日，司机迟雨轩电话告诉他去天元化工厂装油，这样去后与葛某联系的偷买了12吨，算下来是70400元，他当时给了葛某70000元。2013年8月11日，他又与葛某联系的买了7吨油，当时给了葛某现金40000元。
综合证据：
1、企业法人营业执照、组织机构代码证、企业法人身份证复印件、注册资料，证明陕西煤业化工集团神木天元化工有限公司为合法的企业法人。
2、证明、劳动合同，证明被告人张某、薛某、史某、王某、张某、葛某、高某为陕西煤业化工集团神木天元化工有限公司的职工。
3、价格鉴定结论书，证明经榆林市物价局价格认定分局鉴定，涉案柴油吨数为103.736吨，价值计人民币728591元。
4、证人郭某（天元化工有限公司保安部长、报案人）的证言，证明来公司拉油客户曾举报公司装油员与客户司机有偷卖油的行为，装油员有八人，分别是张某、薛某、史某、王某、张某、葛某、高某，其中有个女的，是负责过磅的，他们都是公司的正式员工，他们天元化工的装油员利用装油机器加油时断电，后用手动把阀门拧开，油就自动流出表了，装油机显示器上的数据不变，装油员利用这个缺陷偷油。
5、家长请求书，证明张某、张某、史某、薛某、高某、葛某、王某的家长愿意赔偿被害公司的损失，希望给自己孩子一次改过做人的机会。
综上，1、上诉人张某参与犯罪八次，犯罪金额人民币522077.08元。其中主动纠集公司外人员1人次，张某实际侵占人民币110100元。
2、上诉人薛某参与犯罪六次，犯罪金额为人民币393409.28元。其中主动纠集公司外人员3人次，薛某实际侵占人民币101800元。
3、上诉人史某参与犯罪六次，犯罪金额人民币405981.8元。其中主动纠集公司外人员3次，实际侵占人民币75900元。
4、上人王某参与犯罪七次，犯罪金额为人民币445847.08元。其中主动纠集公司外人员1人次，实际侵占人民币72800元。
5、上诉人葛某参与犯罪四次，犯罪金额人民币282744元。其中主动纠集公司外人员2人次，实际侵占人民币82200元。
6、上诉人张某参与犯罪七次，犯罪金额人民币445847.08元。实际侵占人民币64300元。
7、原审被告人方某参与犯罪四次，犯罪金额人民币243360.8元，获赃人民币30000元。
8、原审被告人高某参与犯罪三次，犯罪金额人民币206514元。高某实际侵占人民币31800元。
9、原审被告人高一参与犯罪二次，犯罪金额人民币138600元，获赃人民币24000元。
10、原审被告人张某参与犯罪一次，犯罪金额人民币74764.8元。
11、原审被告人栗某参与犯罪一次，犯罪金额人民币91821元，获赃人民币16764元。
12、原审被告人薛某参与犯罪一次，犯罪金额人民币39865.28元，获赃人民币3000元。
另查明，原审被告人高一、栗某犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首。
本院认为，上诉人张某、薛某、史某、王某、葛某、张某及原审被告人高某身为陕西煤业化工集团神木天元化工有限公司的工作人员，利用职务上的便利，与原审被告人方某、高一、张某、栗某相互纠集，内外勾结，共同将该公司财产非法占为己有，数额巨大，其行为均已构成职务侵占罪，原审被告人薛某不属该公司人员，事先也未与其他被告人勾结，而是明知其所雇司机与被害公司人员共同犯罪所得而仍予以购买，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪，依法应予惩处。在共同犯罪中，上诉人张某、薛某、史某、王某、葛某主动与公司之外人员勾结，侵占公司财物，在共同犯罪中起积极、主动作用，均系主犯，原审法院根据其犯罪数额及情节，在法定刑幅度内对其五人定罪处罚并无不当，故史某所持量刑过重之理由，不予采纳。上诉人张某及原审被告人高某、方某、高一、张某、栗某受张某等人的指使，均未主动纠集他人作案，虽参与分赃，但作用地较轻，依法应当减轻处罚并适用缓刑。故张某提出原判量刑过重之上诉理由，予以采纳。原审被告人高一、栗某有自首情节，可减轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，唯对上诉张某量刑不当。依照《中华人民共和国刑事诉刑法》第二百二十五条第一款第（二）项及《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第三百一十二条第一款、第五十二条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条及最高人民法院《关于审理贪污、职务侵占案件如何认定共同犯罪几个问题的解释》第二条之规定，拟判决：一、维持吴堡县人民法院（2014）吴刑初字第00032刑事判决第一、二、三、四、五、七、八、九、十、十一、十二项即被告人（一）被告人张某犯职务侵占罪，判处有期徒刑七年；（二）被告人薛某犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年；（三）被告人史某犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年；（四）被告人王某犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年；（五）被告人葛某犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年；（七）被告人方某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑四年；（八）被告人高某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年；（九）被告人高一犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年；（十）被告人张某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年；（十一）被告人栗某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年；（十二）被告人薛某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币3000元。
二、撤销吴堡县人民法院（2014）吴刑初字第00032刑事判决第六项即被告人张某犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年。
三、上诉人张某犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑五年。（缓刑考验期从判决确定之日起计算）
本判决为终审判决。
审 判 长 刘建标
审 判 员 罗 涛
代理审判员 孙 路
二〇一四年九月十八日
书 记 员 任姿樾