河南省驻马店市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫17民终4505号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司聊城市分公司，住所地山东省聊城市东昌府区柳园路62号。
代表人：孙传鲲，该公司总经理。
委托诉讼代理人：许成强，山东德鼎律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：景举根，男，1996年5月1日出生，汉族，住山东省巨野县。
委托诉讼代理人：许超、张志军（实习），河南光法律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：张国红，男，1970年4月30日出生，汉族，住山东省阳谷县。
被上诉人（原审被告）：聊城市侨润物流有限公司，住所地：山东省阳谷县工业园区。
法定代表人：梁九强。
被上诉人（原审被告）：王得用，男，1990年10月18日出生，汉族，住山东省定陶县。
被上诉人（原审被告）：新余东方汽车运输有限公司，住所地江西省新余市仙女湖区仙女湖河下镇。
法定代表人：樊红云，该公司董事长。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司聊城市分公司（以下简称人保聊城分公司）因与被上诉人景举根、张国红、聊城市侨润物流有限公司、王得用、新余东方汽车运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服西平县人民法院（2017）豫1721民初911号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月23日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人人保聊城分公司的委托诉讼代理人许成强，被上诉人景举根的委托诉讼代理人许超到庭参加诉讼。被上诉人张国红、聊城市侨润物流有限公司、王得用、新余东方汽车运输有限公司经本院传票传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。
人保聊城分公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判上诉人不承担景举根的误工费6914.22元、××器具费360150元、××赔偿金14285.04元、被抚养人生活费300930元，原判决第二项垫付款3972元，共计686251.26元；2、案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：1、景举根原审未提交持续误工的证明，其误工时间不应直接认定至定残日前一天。2、景举根的伤残情况分别为五级、六级、九级，其伤残系数以64%为宜，原审认定为67%缺乏依据。3、景举根的父母未达到60岁，不应支付被扶养人生活费。4、景举根并未实际使用××辅助器具，损失并没有实际产生，不应赔偿。5、一审计算张国红垫付费用时，重复计算医疗费20000元。6、一审认定三者险限额副挂40万与事实不符，主挂车赔偿限额应以主车责任限额为限。
景举根辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。其父母没有生活来源，没有劳动能力，上诉人应支付其抚养人生活费。一审判决依据鉴定报告支持其××辅助器具费有法律依据。一审判决上诉人承担的赔偿数额根据责任划分后并未超出保险限额。请求驳回上诉，维持原判。
景举根向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿医疗费、误工费、营养费、护理费、住院伙食补助费、伤残鉴定费、××赔偿金、精神抚慰金、交通费、被扶养人生活费、××辅助器具费共计1677362.04元；2、并由被告承担本案的诉讼费用。
一审法院认定事实，2016年9月12日24时许，张国红驾驶鲁Ｐ×××××/鲁Ｐ×××××挂号重型半挂货车沿京港澳高速公路由北向南行驶至京港澳高速公路826公里+700米（西半幅）处时与大型车辆行车道内正常行驶的王得用驾驶的赣Ｋ×××××号重型货车发生追尾碰撞，导致鲁Ｐ×××××/鲁Ｐ×××××挂号重型半挂货车及赣Ｋ×××××号重型货车侧翻高速路面，并将赣Ｋ×××××号重型货车内乘坐的景举根、李先举甩出货箱，造成鲁Ｐ×××××/鲁Ｐ×××××挂号重型半挂货车及赣Ｋ×××××号重型货车不同程度损坏、鲁Ｐ×××××/鲁Ｐ×××××号挂号重型半挂货车所载货物（木地板）及赣Ｋ×××××号重型货车所载货物（杂技表演用品）不同程度损坏、鲁Ｐ×××××/鲁Ｐ×××××挂号重型半挂货车乘车人胡玉清及赣Ｋ×××××号重型货车乘坐人景举根、李先举不同程度受伤、高速公路附属设施部分损坏的道路交通事故。此事故经驻马店市公安局交通管理支队高速公路管理三大队道路交通事故认定书认定，张国红承担本次事故主要责任，王得用承担此事故的次要责任。乘车人胡玉清、景举根、李先举均无责。景举根受伤后，被送往西平县人民医院抢救，由于伤情严重并于当天转往河南省人民医院住院治疗，时间为2016年9月12日-2016年9月30日，住院18天，后又被送到山东省巨野县北城医院继续治疗，时间为2016年9与30日-2016年12月27日，住院88天，两次共计106天。景举根因交通事故，导致右大腿中断（右膝关节上）截肢、左上肢瘫、知、痛完全丧失及胸部共九根肋骨骨折，后经司法鉴定，景举根伤残等级分别为五级、六级、九级。景举根因事故造成的右大腿截肢，其辅助器具费用514500元。另查明：张国红驾驶豫鲁Ｐ×××××/鲁Ｐ×××××挂号重型半挂货车登记在聊城市侨润物流有限公司，该车辆在中国人民财产股份有限公司聊城市分公司投有交强险和主挂商业三者险保险限额为100万，副挂50万元，且不计免赔，事故均发生在保险期间内。张国红为景举根垫支医疗费20000元。王得用为景举根垫付的医疗费由于王得用没有到庭参加诉讼，无法查清，本案不予处理。
一审法院认为，机动车发生交通事故造成损害的，应当依法承担赔偿责任。本案中，张国红驾驶鲁Ｐ×××××/鲁Ｐ×××××挂号重型半挂货车沿京港澳高速公路由北向南行驶至事故地点时与大型车辆行车道内正常行驶王得用驾驶的赣Ｋ×××××号重型货车发生追尾碰撞，造成景举根受伤，该事故经驻马店市公安局交通管理支队高速公路管理三大队道路交通事故认定书认定，张国红承担本次事故主要责任，得用承担此事故的次要责任。乘车人胡玉清、景举根、李先举均无责，驻马店市公安局交通管理支队高速公路管理三大队作出的道路交通事故认定书，认定事实清楚、认定责任适当，本院予以采信，故要求张国红承担赔偿责任，本院予以支持；由于张国红是该车的实际车主，且该车挂靠在聊城市侨润物流有限公司，故景举根要求该物流公司承担赔偿责任，本院予以支持；由于事故车辆鲁Ｐ×××××/鲁Ｐ×××××挂号重型半挂货车在中国人民财产保险有限公司聊城市分公司投保有交强险、商业三者险，且不计免赔，事故发生在保险期间内，故景举根要求该中国人民财产保险股份有限公司聊城市分公司承担赔偿责任，本院予以支持；由于王得用驾驶的车辆登记车主是新余东方汽车运输有限公司，由于查不清二被告的关系，故景举根要求该二被告偿还赔偿责任，本院予以支持。景举根因事故发生后所产生的损失有：1、医疗费135594.95元，有医疗机构出具的票据为证，应予支持；2、××辅助器具费514500元，有江西德林假肢矫形康复器具司法鉴定中心所做出的司法鉴定意见书为证，本院予以支持；3、住院伙食补助费：30元/天×106天=3180元，应予支持；4、营养费：20元/天×106天=2120元，应予支持；5、误工费：因受害人无固定收入，也未提供最近三年的收入情况，误工天数应从事故发生之日起至鉴定之日前一天计算为226天，则参照山东省上一年度城镇居民人均可支配收入，即（34012元/年÷365天）×226天=21059.48元，本院予以支持；6、护理费：根据景举根的伤残情况及医院出具的病历等证据，本院确定护理人数为1人，景举根受伤后在医院共住106天，护理期限为106天，按山东省上一年度城镇居民人均可支配收入计算，即（34012元/年÷365天）×106天=9877.46元，本院予以支持；7、××赔偿金：根据景举根居委会证明等证据，足以认定景举根经常居住在城镇，结合受害人的××等级、发生事故时的年龄，按照景举根居住地法院所在地上一年度城镇居民可支配收入为34012元／年予以计算，自定残之日起按20年计算，即34012元/年×20年×67%=455760.8元，应予支持；被扶养人生活费：景举根有父亲景朋起（1958年1月2日出生）、母亲杨玉玲（1961年2月9日出生），二被扶养人所在居委会出具证明，二人无劳动能力，无生活来源，属智力××人员，依靠景举根赡养，且父亲景朋起已被纳入低保，虽然他们的年龄没有达到60周岁，也应属于被扶养人。景举根没有兄弟姐妹与其承担赡养责任，则父亲景朋举、母亲杨玉玲的被扶养人生活费为：21495元/年×20年×67%×2人=576066元，由于年赔偿总额高出了上一年度城镇居民人均消费性支出额，故二被扶养人的生活费应为：21495元/年×20年=429900元，计入××赔偿金；8、精神抚慰金：景举根主张33000元，在赔偿范围之内，本院予以支持；9、交通费：根据景举根的住院时间、地点、住院次数及离家的路程等情况，本院酌定为2000元，另外，景举根由河南省人民医院转诊至巨野县北城医院，费用2000元，也应予以支持，合计4000元；1-9项共计1608992.6元。由于鲁Ｐ×××××/鲁Ｐ×××××挂号重型半挂货车在中国人民财产股份有限公司聊城市分公司投有交强险和商业三者险，且不计免赔，故首先应由被告中国人民财产保险股份有限公司聊城市分公司在交强险赔偿限额内赔偿景举根损失12万元（含伤残赔偿金、医疗费用），不足部分按双方责任比例由被告中国人民财产保险股份有限公司聊城市分公司在商业三者险责任限额内按责任大小承担（70%），1608992.6元-120000元=1488992.6元×70%=1042294.8元，故中国人民财产保险股份有限公司聊城市公司应赔偿原告各项损失共计120000元+1042294.8元=1162294.8元。下余损失1608992.6元-1162294.8元=446697.8元，由王得用与新余东方汽车运输有限公司共同赔偿景举根。由于张国红已向景举根垫付医疗费20000元，扣除张国红应承担的诉讼费16028元，则中国人民财产保险股份有限公司聊城市公司应直接返还张国红垫付款20000元-16028元=3972元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第七条、第十六条、第二十二条、第四十八条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司聊城市分公司于本判决生效后五日内赔偿原告景举根各项损失共计1162294.8元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司聊城市分公司于本判决生效后五日内返还被告张国红垫付款3972元。三、被告王得用与被告新余东方汽车运输有限公司于本判决生效后五日内赔偿原告景举根各项损失446697.8元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费19897元，鉴定费3000元，共计22897元，由张国红承担16028元，王得用承担6869元。
本院二审期间，人保聊城分公司提交机动车综合商业保险条款一份，拟证明主挂车的商业保险赔偿金额应以主车责任限额为限。景举根质证认为，该证据不属于新的证据，且一审认定的赔偿数额未超过主挂车的保险限额。该保险条款，上诉人一审中无正当理由不予提供，不属于二审审理过程中出现的新证据，亦不足以证实其证明目的，对该证据本院不应采信。另查明，张国红驾驶的鲁Ｐ×××××/鲁Ｐ×××××挂号重型半挂货车在人保聊城分公司投保的主挂商业三者险保险限额为主车100万，挂车5万元。对一审查明的其他事实本院予以确认。
本院认为，本案事故系因张国红与王得用驾驶车辆追尾碰撞引起，张国红负事故的主要责任，王得用负事故的次要责任，景举根无责任，对景举根因事故遭受的经济损失，应由各责任人依法予以赔偿。张国红所驾驶车辆在人保聊城分公司投保有交强险及商业三者险，人保聊城分公司应在其保险限额内依法予以赔付。关于人保聊城分公司主张一审对景举根的误工费、被扶养人生活费、伤残赔偿金、伤残器具费计算不当的问题。景举根因事故造成多处伤残并导致右下肢缺失，一审计算其误工费至定残前一日，并支持其伤残赔偿金、伤残器具费符合法律规定，计算标准并无不当。景举根的父母虽不满60周岁，但存在精神智力障碍，无其他生活来源，依赖景举根抚养，一审判决支持其被抚养人生活费亦无不当。关于人保聊城分公司主张赔付限额超出主车保险限额的问题。张国红驾驶的鲁Ｐ×××××/鲁Ｐ×××××挂号重型半挂货车，主挂车分别在人保聊城分公司投保有机动车第三者责任保险，主车保险限额100万元，挂车5万元。人保聊城分公司主张保险条款约定应以主车保险限额为限，免除了其部分赔偿责任，属于免责条款，应就该免责条款向投保险尽到明确说明义务。人保聊城分公司未提供证据证明其公司就该免责条款向投保人尽到明确说明义务，该免责条款不产生效力。对人保聊城分公司主张赔偿限额不应超出主车保险限额的理由本院不予支持。关于人保聊城分公司主张不应返还张国红垫付款的问题。张国红及聊城市侨润物流有限公司因事故应尽的赔偿责任，一审判决已确定由其投保的人保聊城分公司在保险限额内予以赔偿，对张国红先前垫付的20000元医疗费，应从上述保险赔偿款中予以扣除。一审在核算人保聊城分公司应向景举根支付的赔偿数额时并未扣除上述垫付费用，在此基础上又判令人保聊城分公司向张国红返还垫付款，超出其应赔付数额，确有不当，应予纠正。对张国红先前垫付的20000元医疗费，应由景举根在收到人保聊城分公司的赔付款后，依法返还张国红。因一审诉讼中张国红应承担诉讼费16028元，该费用系由景举根预交，扣除该费用后由景举根返还张国红垫付款3972元。
综上，人保聊城分公司的上诉理由部分成立，对其成立部分本院予以支持，对其不成立的部分本院予以驳回。一审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，但判决结果部分有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持西平县人民法院（2017）豫1721民初911号民事判决第一项、第三项；
二、撤销西平县人民法院（2017）豫1721民初911号民事判决第二项；
三、景举根于收到中国人民财产保险股份有限公司聊城市分公司的赔偿款后五日内返还张国红垫付款3972元。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费按一审判决数额执行；二审案件受理费10663元，由中国人民财产保险股份有限公司聊城市分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 方丽平
审判员 李晓龙
审判员 许卫卫
二〇一七年十一月二十二日
书记员 李宏辉