山西省运城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）晋08民终430号
上诉人（原审被告）：李安财，男，1970年1月3日出生，汉族，新绛县。
上诉人（原审被告）：张引平，女，1971年8月12日出生，汉族，住址同上，系上诉人李安财妻子。
二上诉人委托代理人：师振明，山西恒胜律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：程彩秀，女，1962年12月5日出生，汉族，稷山县。
委托代理人：洪志刚，男，1965年11月15日出生，汉族，稷山县。
被上诉人（原审被告）：张林奎，男，1961年3月16日出生，汉族，新绛县。
上诉人李安财、张引平因与被上诉人程彩秀、张林奎建筑物、构筑物倒塌损害责任纠纷一案，不服山西省新绛县人民法院（2014）新三民初字第170号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人李安财、张引平的委托代理人师振明，被上诉人程彩秀的委托代理人洪志刚，被上诉人张林奎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定，2014年5月1日，被告李安财、张引平女儿出嫁，被告张林奎承包了宴席并雇佣原告程彩秀及刘海霞、赵桂平、屈俊恒等人为李安财、张引平做宴席，期间由于突然起风，捆绑的账子将被告李安财、张引平家南房花墙拉塌，将原告砸伤。当日，原告经中信机电制造公司总医院（五四一总医院）进行抢救治疗，诊断为胸11、12椎体压缩骨折、脊椎损伤伴截瘫。2014年5月14日原告出院，共计住院治疗13天，被告李安财、张引平支付住院医疗费34489.09元，原告支付门诊医药费820.5元。2014年11月5日，原告诉至法院并申请伤残程度和护理依赖程度进行评定。2015年2月9日，山西省临猗司法鉴定中心出具了司法鉴定意见书，鉴定结论为：原告腰背部损伤评定为十级伤残，大部分护理依赖。原告支付鉴定费2200元。2015年3月19日，原告申请增加诉讼请求20万元。2015年4月3日，被告李安财、张引平申请程彩秀伤残程度及护理依赖重新鉴定，并申请追加张林奎为被告参加诉讼。2015年7月20日，山西省运泰鉴定中心出具了司法鉴定意见书，鉴定结论为：原告损伤鉴定为二级伤残，护理依赖程度为大部分护理依赖。
原审法院认为，建筑物、构筑物或者其他设施及搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害的，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应承担侵权责任。原告在被告张林奎雇佣为被告李安财、张引平做宴席时被倒塌的花墙砸伤，事实清楚，证据确凿，应予认定。审理中，被告李安财、张引平提交证据证实雇佣被告张林奎承包宴席，但不能证明张林奎存在过错，故应赔偿原告的经济损失。原告经济损失为：1、医药费35309.59元；2、误工费：参照2014年度山西省农民人均可支配收入8809元计算，自2014年5月1日至2015年2月9日，原告受伤到定残前一日，共计284天，为8809元/年÷365天/年×284天=6854元；3、护理费：原告鉴定为大部分护理依赖，根据原告年龄及伤情按照20年计算，为8809元/年×20年×80%=140944元；4、住院伙食补助费：原告住院治疗13天，按每天30元标准，为390元；5、营养费：原告住院治疗13天，按每天20元标准，为260元；6、鉴定费：2200元；7、残疾赔偿金：原告鉴定为二级伤残，为8809元/年×20年×90%=158562元；8、精神损害抚慰金：结合原告二级伤残的伤情，酌定为27000元；9、残疾辅助器具费：根据原告伤情，酌定为轮椅1500元×2=3000元；10.交通费:2000元，以上损失共计376519.59元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第八十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：被告李安财、张引平于判决生效后十日内赔偿原告程彩秀各项经济损失共计376519.59元（已付34489.09元）。案件受理费5800元，由被告李安财、张引平负担。
上诉人李安财、张引平不服上诉称，原审认定事实不清，适用法律不当。事实及理由：一、2014年5月1日，上诉人已将女儿出嫁宴席承包给被上诉人张林奎，包括搭建席棚。张林奎雇人将席棚捆绑在上诉人南房花墙上，由于当天突然起风，席棚将花墙拉塌，造成被上诉人程彩秀受伤，花墙使用人系张林奎，原审认定侵权主体明显错误；二、被上诉人既是倒塌花墙的使用人，又是程彩秀的雇主，其应当承担本案损失。另程彩秀护理依赖系数应依据国务院颁布的《工伤保险条例》标准计算，且护理计算时间过长；三、根据举证责任倒置原则，一审时张林奎未出庭，就其无过错未举证证明，应承担举证不能不利后果，原审法院未作处理，属程序错误。请求：依法撤销原审判决，改判被上诉人张林奎赔偿被上诉人程彩秀损失或发回重审；二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人张林奎负担。
被上诉人程彩秀辩称，本起事故已造成答辩人二级伤残，上诉人李安财、张引平仅支付治疗费用。请求依法维护答辩人权益。
被上诉人张林奎辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确。事实及理由：一、上诉人李安财、张引平女儿出嫁宴席答辩人并未大包，其亦未能提供证据证明；二、答辩人制作宴席从未提供帐篷、席棚，该事实有证人证言予以证实，答辩人不存在过错。请求：驳回上诉，维持原判。
经审理查明，被上诉人张林奎承包李安财、张引平女儿婚宴制作，程彩秀等人工作受其指示、安排，劳务费用亦由其发放。其余事实与一审查明事实基本一致。
本院认为，上诉人李安财、张引平称程彩秀受伤系张林奎不当捆绑席棚所致，根据《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条规定：“建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。所有人、管理或使用人赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。”本案中，李安财、张引平作为建筑物的所有人、管理人，未能提供证据证明席棚系被上诉人张林奎捆绑，应承担举证不能的不利后果，李安财、张引平称席棚系张林奎捆绑证据不足，本院不予采信。关于程彩秀护理依赖系数标准及护理期限问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三、四款规定“护理期限应计算至受害人恢复生活处理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合同的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”原审法院依据程彩秀年龄、健康状况认定护理期限于法有据。上诉人主张护理依赖系数应依据国务院《工伤管理条例》计算与上述规定不符，故其主张护理期限及护理依赖系数计算标准理据不足，本院不予支持。关于被上诉人张林奎是否存在过错问题。张林奎作为婚宴承包人，程彩秀的工作受其指示、安排，并从程彩秀劳动中获取利益，其在工作场地选择以及起风所能引发的后果未尽到慎审义务，对程彩秀受伤存在一定过错。基于上述事实，本院酌定程彩秀的损失由李安财、张引平承担80%，张林奎承担20%为宜。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、之规定，判决如下：
变更山西省新绛县人民法院（2015）新三民初字第170号民事判决为：上诉人李安财、张引平收到本判决后五日内赔偿被上诉人程彩秀损失301215.67元（已付34489.09元），被上诉人张林奎赔偿被上诉人程彩秀损失75303.92元。
一审诉讼费5800元，由上诉人李安财、张引平负担4640元，被上诉人张林奎负担1160元；二审诉讼费2010元，由上诉人李安财、张引平负担1608元，被上诉人张林奎负担402元。
本判决为终审判决。
审判长 杨 云 芳
审判员 谢冬梅审判员王武斌
二〇一六年五月三十日
书记员 程 梦 媛