江苏省盐城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）苏09民终369号
上诉人（原审被告）：朱玉林，男，1964年3月11日生，汉族，住东台市。
委托诉讼代理人：常昌华，江苏国磊律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)：赵存根，男，1958年5月12日生，汉族，住东台市。
委托诉讼代理人：陈爱国，东台市三仓法律服务所法律工作者。
被上诉人(原审被告)：张宏兵，男，1962年9月15日生，汉族，住东台市。
原审被告：刘洋平，男，1961年4月13日生，汉族，住东台市。
原审被告：李兰，女，1963年8月18日生，汉族，住东台市。
两原审被告共同委托诉讼代理人：沈涛，江苏东亭律师事务所律师。
上诉人朱玉林因与被上诉人赵存根、张宏兵、原审被告刘洋平、李兰提供劳务者受害责任纠纷一案，不服东台市人民法院（2016）苏0981民初6111号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
朱玉林上诉请求：撤销一审判决第二项、第三项，依法改判或发回重审；一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：1.一审认定上诉人为分包方依据不足，六里居委会证明、王益奎的调查笔录不具有证明效力；上诉人未安排赵存根从事电镐作业，其操作非其工作范围，一审判决上诉人承担40%民事责任不当；2.赵存根应预见自己的行为会发生危险，且中午饮酒，主观上具有重大过错，应承担主要责任；3.上诉人及赵存根与张宏兵之间同为劳务关系，上诉人通知赵存根只是为张宏兵召集劳务人，不是接受劳务方，一审认定张宏兵承担20%民事责任不当。
赵存根辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求判决维持。
张宏兵未作辩称。
刘洋平、李兰述称，根据法律规定，建筑三层以上民用住房才需要建筑资质，判决我们承担责任没有法律依据。
赵存根向一审法院起诉请求：1.判令刘洋平、李兰、张宏兵、朱玉林赔偿赵存根提供劳务导致损失168930.87元；2.本案诉讼费由刘洋平、李兰、张宏兵、朱玉林承担。
一审法院认定事实:刘洋平、李兰将其房屋装潢改造工程以总价78000元的价格发包给张宏兵。后朱玉林召集赵存根至刘洋平、李兰处做工。2015年4月2日下午五点左右，赵存根上脚手架用电镐打眼破拆，待电镐打进墙内之后向外拔的过程中，不慎从脚手架上跌下受伤。赵存根被送至镇医院住院治疗。2015年6月14日，镇六里居委会人民调解委员会出具“关于弶港镇六里八组村民赵存根与包工人朱玉林事故纠纷调解情况的反映”，该反映载明：2015年4月1日，包工人朱玉林喊本组赵存根去集镇刘洋平家做工（装修），4月2日下午约5时许，朱某被另一家正在施工的工程催去办事，临走时嘱托大工王一奎把门口场地用切割机切好，同时嘱托小工赵存根到脚手上用电钻打一个眼，嘱托完并去了弶农；后来赵存根打眼时从脚手架上掉下，事故由此发生；2015年5月28日，双方协商此事故私下调解了结，请居委会出面，要求包工方一次性补贴人民币十万元做一次性了结，经长时间协调，朱某不同意赵方要求，未达成协议。
2015年11月15日，东台市人民医院司法鉴定所出具司法鉴定意见书：被鉴定人赵存根右髋部损伤致右髋关节人工全髋关节置换术构成九级残疾；被鉴定人确定误工期限从受伤之日至今，建议护理期限六个月（住院期间2人护理，其余时间1人护理），营养期限四个月。2016年6月24日，盐城卫生职业技术学院司法鉴定所出具司法鉴定意见书：被鉴定人赵存根目前人工髋关节无需置换，必要更换时建议以全髋人工关节置换5万元/10-15年计，亦可以实际发生的费用为准。事故后，朱玉林支付赵存根1000元。
一审法院依法向与赵存根同时在刘洋平、李兰处做工的王益奎作调查笔录，其陈述：“赵存根与我是一起给朱玉林打工的，我跟着朱玉林已经做了十多年了，赵存根与朱玉林是邻居，朱玉林才将赵存根找过来做了两天；是我们老板包的张宏兵的活计，当时老板分工的，老板是朱玉林，老板让干什么就干什么，一层楼门上西边的洞我已经打好了，后来外面不下雨了，朱玉林让我出去打外面的洞；我是大工，150元/天，赵存根是小工，120元/天，朱玉林是工头，由他结算；（午饭）朱玉林找人烧饭，或者朱玉林老婆去烧饭；脚手架是朱玉林租的弶港的”。庭审中，证人施某陈述：“李兰当时拜托我找人谈一下房子装修的事，让我找张宏兵，第一次谈开价大概是58000元，后来张宏兵的儿子回来，说要90000元，我与张宏兵关系还可以，与他讨价还价，降到78000元成交的；结算了78000元给张宏兵；后来谈的7500元包给朱师傅（朱玉林）的，只有瓦匠活计。”
经审核，赵存根产生的合理损失为:1、医疗费32019.86元；2、营养费120天*10元/天=1200元；3、住院伙食补助费18天*20元/天=360元；4、误工费225天*89元/天=20025元；5、护理费（180+18）天*89.14元/天=17649.72元；6、残疾赔偿金17606元/年*20年*0.2=70424元；7、交通费600元；8、鉴定费1910元，9、精神损害抚慰金9000元，合计153188.58元。
一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。关于当事人之间的法律关系问题。本案中，刘洋平、李兰将其房屋装潢改造工程以总价78000元的价格发包给张宏兵，双方形成承揽合同关系。根据镇六里居委会人民调解委员会出具的情况反映、证人施某的庭审陈述，结合一审法院与王益奎所作的调查笔录，可证实张宏兵系将刘洋平、李兰房屋装潢改造工程的瓦匠活计分包给朱玉林，双方形成分包合同关系。赵存根到刘洋平、李兰处做工系由朱玉林所安排，做工所需的脚手架亦由朱玉林从他处租赁，且赵存根的工资按120元/天计算，并由朱玉林发放，故赵存根与朱玉林之间具备提供劳务与接收劳务关系的法律要件，赵存根与朱玉林之间形成劳务关系。关于当事人之间的责任分担问题。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，应根据双方各自的过错承担相应的责任。朱玉林作为接受劳务一方，其应对提供劳务方即赵存根履行告知安全注意事项，而未能尽到安全教育责任和安全提示义务，其对赵存根的损害存有一定过错，应承担40%的民事责任。刘洋平、李兰将房屋装潢改造工程以78000元的价格发包给张宏兵，工程安全亦由张宏兵负责，但其自行将瓦匠活计分包给朱玉林，在赵存根施工过程中其未能尽到安全监督管理义务，对赵存根的受伤负有一定过错，应承担20%的赔偿责任。刘洋平、李兰明知张宏兵系借用其他单位资质而径行将房屋装潢改造工程进行发包，未能尽到安全审查注意义务，其对赵存根的损害应承担10%的赔偿责任。赵存根用电镐破拆，在电镐打进墙内拔出存有一定困难的情况下，未能采取合理安全措施而径行外拔，致其从脚手架上跌下受伤，未能尽到相应的安全注意义务，其对自身损害存在一定过错，应承担30%的民事责任。关于后续治疗费，根据盐城卫生职业技术学院司法鉴定所出具司法鉴定意见书，赵存根目前人工髋关节无需置换，故对于后续治疗费可待实际发生后另行主张。张宏兵经一审法院依法公告送达应诉手续及开庭传票，未到庭参加诉讼，应承担因不到庭而对其可能产生的不利法律后果。综上，一审法院判决：一、刘洋平、李兰应于判决发生法律效力之日起30日内赔偿赵存根损失15318.86元；二、张宏兵应于判决发生法律效力之日起30日内赔偿赵存根损失30637.72元；三、朱玉林应于判决发生法律效力之日起30日内赔偿赵存根损失60275.43元（垫付款1000元已扣减）。案件受理费3679元，由刘洋平、李兰负担420元，由张宏兵负担1067元，由朱玉林负担1513元，由赵存根负担679元。
二审中，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，刘洋平、李兰将其房屋装潢改造工程发包给张宏兵施工，后张宏兵将装潢改造工程中瓦工部分分包给朱玉林。赵存根受朱玉林安排到案涉装潢工地做瓦工小工，其工资报酬是与朱玉林商定，做工所需的脚手架系朱玉林租赁来的，赵存根与朱玉林之间形成劳务关系，朱玉林为接受劳务方。上述事实有当事人的陈述、镇六里居委会人民调解委员会出具的情况反映、证人施某的庭审陈述以及一审法院与王益奎所作的调查笔录可以证实。上诉人朱玉林认为其不是接受劳务方，赵存根与张宏兵之间为劳务关系，没有事实和法律依据，该上诉理由本院不予支持。赵存根在提供劳务过程中受伤致残，一审法院根据案涉事故中各自当事人的过错程度及损害后果，酌情认定赵存根自负30%的责任、朱玉林负40%的责任、张宏兵负20%的责任、刘洋平、李兰负10%的责任，并无明显不当。上诉人朱玉林认为赵存根事发当日酒后自行操作电镐，具有重大过错，但未能提交证据证实自己的主张，该上诉理由本院亦不予支持。
综上，朱玉林的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3679元，由朱玉林负担。
本判决为终审判决。
审判长 吕伟平
审判员 刘圣磊
审判员 朱 倩
二〇一八年四月十一日
书记员 张 欣