河南省新乡市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）豫07刑终410号
上诉人（原审自诉人）岳茂林，男，1952年6月29日出生，汉族，住四川省南充市嘉陵区。
原审被告人吴华义，男，1966年10月15日出生，汉族，住郑州市金水区。现住湖北省黄冈市黄州区。
原审被告人程光霞，女，1968年9月22日出生，汉族，住郑州市金水区。现住郑州市。
河南省新乡县人民法院审理原审自诉人岳茂林控诉原审被告人吴华义、程光霞犯拒不执行判决、裁定罪一案，于2016年11月30日作出（2015）新刑初字第172号刑事裁定，裁定驳回自诉人岳茂林诉被告人吴华义、程光霞拒不执行判决、裁定罪的起诉。宣判后，原审自诉人岳茂林不服提出上诉。2017年3月3日，本院作出（2017）豫07刑终101号刑事裁定，裁定发回河南省新乡县人民法院重新审判。河南省新乡县人民法院审理后，于2017年8月29日作出（2017）豫0721刑初30号刑事判决。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问上诉人岳茂林，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原判认定：自诉人岳茂林诉郑州市富民建筑劳务分包有限公司（法定代表人：吴华义追加被执行人程光霞）劳动报酬纠纷一案，河南省新乡县人民法院于2007年12月9日作出（2007）新民初字第441号判决书。岳茂林不服提起上诉。新乡市中级人民法院于2008年7月29日作出（2008）新中民一终字第878号民事裁定，将案件发回新乡县人民法院重审。新乡县人民法院于2009年1月13日作出（2007）新民重字第441-1号民事判决。岳茂林、富民公司不服提起上诉。新乡市中级人民法院于2009年11月5日作出（2009）新中民一终字第717号民事判决书，已经发生法律效力。岳茂林不服，向检察机关申诉。河南省人民高级人民法院于2014年7月18日作出（2014）豫法立二民抗字第00042号民事裁定，指令新乡市中级人民法院再审，再审期间中止原判决的执行。新乡市中级人民法院依法进行审理于2015年7月10日作出（2015）新中民再字第16号判决书，该判决为终审判决，该判决生效后未恢复执行。
认定上述事实的证据有：
1.被告人吴华义、程光霞的户籍信息证实：程光霞，女，汉族，1968年9月22日出生；吴华义，男，汉族，1966年10月15日出生。
2.建筑劳务合同证实，2005年9月8日郑州市富民建筑劳务分包有限公司与岳茂林签订建筑劳务合同，建筑项目是郑州市新乡华星制药厂污水处理池模板及砼浇筑成型实体全过程，工期为2005年9月10日至2005年10月30日，工期完成后付款方式为每级工程量的90%付款，余款待工程结束完工结算后付清。后双方又于2006年2月27日、2006年3月25日、2006年5月6日签订补充合同，对具体事宜进一步约定。
3.新乡县人民法院（2007）新民重字第441-1号民事判决书证实，新乡县人民法院于2009年1月13日判决被告郑州市富民建筑劳务分包有限公司支付岳茂林各项费用共计192087.3元；驳回岳茂林的其它诉讼请求。
4.新乡县人民法院（2010）新法执字第115-1.115-2执行裁定书、执行工作记录、传票证实，2011年1月11日新乡县人民法院执行裁定决定追加吴华义为本案被执行人，如不履行义务，依法强制执行；2013年3月19日新乡县人民法院执行裁定决定追加程光霞为本案被执行人，并限执行人程光霞于裁定书送达之日起15日向申请人清偿债务，逾期不履行义务，依法强制执行。
5.郑州公安局金水分局郑公金一不立字（2012）0004号不予立案通知书、复议决定书等证据证实，郑州公安局金水分局于2012年5月28日以已过追诉时效为由对岳茂林控告郑州市金水区吴华义、程光霞抽逃出资不予立案的决定；2012年6月14日郑州公安局金水第一分局决定撤销郑公金一不立字（2012）0004号不予立案通知书。
6.河南省郑州市中级人民法院（2014）郑民再终字第105号民事判决书证实，郑州市中级人民法院于2014年12月24日判决撤销该院（2012）郑民四终字1071号民事判决和郑州市金水区人民法院（2011）金民二初字第1371号民事判决；撤销吴华义、程光霞2008年6月2日离婚协议书第二条。即“婚后房产分割1.金水区经七路18号院8号楼45号住房一套（郑房权证字第××号）产权归女方所有（房产证名字现为男方，离婚后变更至女方名下）；2.湖北省武穴市花园小区30号住房一套产权归女方所有。”；驳回薛茂林的其他诉讼请求。
7.河南省人民高级人民法院（2014）豫法立二民抗字第00042号民事裁定书、新乡市中级人民法院（2015）新中民再字第16号判决书、新乡市中级人民法院审判监督庭生效证明证实，河南省高级人民法院于2014年7月18日裁定指令新乡市中级人民法院再审岳茂林与郑州市富民建筑劳务分包有限公司等分包合同纠纷一案；再审期间，中止原判决的执行。新乡市中级人民法院于2015年7月10日判决撤销该院（2009）新中民一终字第717号民事判决；维持河南省新乡县人民法院（2007）新民重字第441-1号民事判决第二项；变更河南省新乡县人民法院（2007）新民重字第441-1号民事判决第一项为：限郑州市富民建筑劳务分包公司于本判决生效后十日内支付岳茂林各项费用192087.3元及利息等。（2015）新中民再字第16号民事判决书于2015年7月26日送达完毕，已发生法律效力。
8.新乡县人民法院证明证实，该院在2013年6月20日查询程光霞有一套房产位于河南省郑州市金水区经七路18号院，该房产在2013年6月20日前已办理抵押，抵押时间自2013年5月23日至2018年5月23日，抵押人程光霞，抵押权人招商银行郑州分行，债务人吴华义，担保款94万元。
9.交通费、住宿费等票据证实，自诉人岳茂林多次由各地到郑州、新乡往返产生的费用。
根据上述事实和证据，河南省新乡县人民法院认为，自诉人岳茂林诉被告人吴华义、程光霞拒不履行判决、裁定罪，因自诉人岳茂林诉二被告人拒不执行判决、裁定的判决书依据已被河南省高级人民法院于2014年7月18日作出的（2014）豫法立二民抗字第00042号民事裁定中止原判决执行。裁定中止后新乡市中级人民法院作出的（2015）新中民再字第16号终审判决未经恢复执行程序，故自诉人要求追究被告人吴华义、程光霞拒不执行判决、裁定罪依据不足，其自诉理由不能成立；自诉人岳茂林要求被告人吴华义、程光霞承担在诉讼期间的误工、交通、食宿的经济损失，不属于本案附带民事诉讼范围，不予处理。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条及有关法律规定，判决被告人吴华义、程光霞无罪；驳回自诉人岳茂林的附带民事诉讼请求。
上诉人岳茂林的上诉理由：原判认定事实、判决被告人吴华义和程光霞无罪及未支持其附带民事请求错误，请求撤销新乡县人民法院（2017）豫0721刑初30号刑事判决，判决原审被告人吴华义和程光霞有罪。
经本院二审审理查明的事实和证据与原审相同，且本案证据均经原审法院当庭举证、质证，查明属实，本院予以确认。
本院认为，原审被告人吴华义和程光霞不存在对人民法院的判决、裁定在有能力执行的情况下拒不执行的行为，不构成拒不执行判决、裁定罪。关于上诉人岳茂林的上诉理由，经查，上诉人岳茂林诉郑州市富民建筑劳务分包有限公司劳动报酬纠纷一案，新乡市中级人民法院于2009年11月5日作出（2009）新中民一终字第717号终审民事判决书，维持了由河南省新乡县人民法院作出的（2007）新民重字第441-1号民事判决，并发生法律效力。后上诉人岳茂林向河南省新乡县人民法院申请强制执行，在执行过程中，上诉人岳茂林又对该纠纷一案向检察机关申诉。河南省人民高级人民法院于2014年7月18日作出（2014）豫法立二民抗字第00042号民事裁定，指令新乡市中级人民法院再审，再审期间中止原判决的执行。此时，由上诉人岳茂林申请的强制执行程序被中止，等待再审结果。后新乡市中级人民法院于2015年7月10日作出（2015）新中民再字第16号判决，变更河南省新乡县人民法院（2007）新民重字第441-1号民事判决第一项为：限郑州市富民建筑劳务分包公司于本判决生效后十日内支付岳茂林各项费用192087.3元及利息等，并于2015年7月26日送达完毕，发生法律效力，且该判决为终审判决。因上诉人岳茂林赔偿利息的要求在该判决中得到了新乡市中级人民法院的支持，故上诉人岳茂林原向新乡县人民法院申请强制执行的数额小于该判决的数额,且上诉人岳茂林申请强制执行所依据的新乡市中级人民法院（2009）新中民一终字第717号民事判决也被该判决撤销。此时，上诉人岳茂林应依据新乡市中级人民法院作出的（2015）新中民再字第16号判决向新乡县人民法院申请强制执行，但上诉人岳茂林在2015年7月26日至2015年9月22日期间并未向新乡县人民法院申请强制执行。故上诉人岳茂林以原审被告人吴华义和程光霞拒不履行判决裁定为由于2015年9月22日向新乡县人民法院提出的刑事附带民事自诉的理由不能成立。原判认定事实和适用法律正确，审判程序合法。上诉人岳茂林的上诉理由不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 吴俊喜
审判员 蔡永广
审判员 付学堂
二〇一七年十二月五日
书记员 苏三恩