广东省江门市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤07民终2214号
上诉人（原审原告）：江门市金松印染纺织有限公司，住所地：广东省江门市新会区古井镇古会桥。
法定代表人：张妙璇，该公司经理。
委托诉讼代理人：赵琳，广东省江门市新会区古井镇法律服务所法律工作者。
委托诉讼代理人：张佩慈，广东省江门市新会区古井镇法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：林绍全，男，1961年12月14日出生，住广东省江门市新会区。
委托诉讼代理人：严安坪，四川省洪山法律服务所法律工作者。
上诉人江门市金松印染纺织有限公司（以下简称金松公司）因与被上诉人林绍全劳动合同纠纷一案，不服广东省江门市新会区人民法院（2016）粤0705民初542号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年9月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人金松公司的委托诉讼代理人赵琳、张佩慈、被上诉人林绍全的委托诉讼代理人严安坪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人金松公司上诉请求：一、撤销原审判决；二、改判由金松公司支付林绍全2015年9月份至11月份工资5485元；三、驳回林绍全的其他诉讼请求。事实与理由：原审法院认定事实、适用法律错误。1、林绍全无故矿工多日，严重违反公司规定，因而金松公司依法对林绍全作解雇处理，不符合支付经济补偿金的法定情形。2、金松公司实行两班制，无论日班还是夜班，期间均安排了4小时的吃饭休息时间，实际上林绍全每天工作是8小时，而原审法院认定林绍全每天的上班时间是错误的。3、金松公司安排林绍全加班均给予补休，每年也安排其享受带薪年休假，在金松公司提供的工资表上清晰可见，特别是每年春节假期后，林绍全均享受长达20天的休假，其间包含法定假期、年休假和加班补休，但原审法院严重忽视已安排加班补休和带薪年休假的事实是错误的。4、对于未能安排补休的，或法定节假日未能休息的，金松公司已一律依法给付了加班工资。金松公司与林绍全之间没有约定产量奖、质量奖等，原审法院查明“工资组成为基本工资+全勤奖+补贴”（第5页第4段5—6行），即否定了存在产量奖、质量奖，实质上金松公司在基本工资、全勤奖、补贴以外发放给林绍全产量奖、质量奖就是加班工资、高温补贴。退一步来讲，即使原审法院不确认补休的事实，但在计算加班工资时也应扣减产量奖、质量奖的金额，但却未予扣减，属于重复计算。原审法院认定林绍全加班工资共31189.6元，但其间金松公司已支付加班工资合共16979元，应予扣减。
被上诉人林绍全辩称，一、金松公司所上诉的事实和理由均不成立，因为金松公司是实行两班制，中间若有长时间休息会导致产品质量下降从而产生次废品，这是客观事实。二、关于年休假的问题，金松公司并不能提交相关的证据予以证明对金松公司已经享受了年休假待遇。三、关于工资的构成，并非是金松公司所说的包含了高温津贴和加班费，因为金松公司是实行多劳多得的计件工资，金松公司的说法是不成立的。综上所述，林绍全对原审法院的判决和查明的事实没有异议，请求二审法院予以维持。
上诉人金松公司向一审法院起诉请求：一、金松公司无须支付经济补偿27722.75元；二、金松公司无须支付加班工资及带薪年休假工资合共56595.34元；三、金松公司支付2015年9月份到11月份工资为5485元；四、林绍全承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：林绍全自2007年6月11日入职金松公司处，是金松公司的员工，工作岗位为助剂仓。双方没有签订书面劳动合同，金松公司没有为林绍全缴纳社会保险费用。上班时间分为两班制，8时至20时为白班，20时到次日8时为晚班，每个班在食饭时间是否包含休息共有2—4个小时，金松公司、林绍全各表不同。工资组成为基本工资＋全勤奖＋补贴等，工资以银行转帐方式支付给林绍全，且规定当月工资下月发放，工资一般要压上45天左右。林绍全2014年3月之前月基本工资是1850元，2014年4月份至林绍全申请仲裁前基本工资是2100元。双方对林绍全主张离职前十二个月的平均工资为3261.50元无异议。林绍全于2015年11月18日向江门市新会区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2015年12月31日以新劳仲案字〔2015〕第950号作出《仲裁裁决书》，金松公司对裁决结果不服，在法定期间向原审法院提出本案民事诉讼。
一审法院认为，本案是劳动合同纠纷。林绍全是金松公司的员工，双方对于存在劳动关系没有争议，原审法院予以确认。本案争议焦点是：金松公司请求的无须支付相关项目费用，是否有事实根据和法律依据？
一、关于经济补偿问题。
劳动领域的经济补偿是指在劳动合同解除或者终止后，用人单位依法一次性支付给劳动者的经济上的补助。本案中，双方对劳动关系已解除没有争议，而存在争议的是解除劳动关系的原因和日期。金松公司主张是林绍全无故旷工多日，经金松公司多次电话催促回来上班不理会，严重违反公司规定，依法对林绍全作解雇处理，不符合支付经济补偿金法定情形。林绍全抗辩是因多年要求金松公司购买社保未果，在2015年11月9日到古井人社所咨询相关事宜，金松公司接到古井所的电话后，金松公司通知林绍全不准进入公司上班和进入宿舍导致解除，双方均无证据加以佐证。参照《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第29条“劳动者与用人单位均无法证明劳动者的离职原因，可视为用人单位提出且经双方协商一致解除劳动合同，用人单位应向劳动者支付经济补偿”的执行意见，鉴于双方均无法证明劳动关系解除原因，故应视金松公司向林绍全提出且双方协商一致而解除劳动关系，按照有利于劳动者的原则，双方劳动关系应以林绍全所主张的2015年11月10日为解除日，金松公司应当向林绍全支付解除劳动合同经济补偿金。至于经济补偿的标准，法律规定以劳动者在用人单位工作年限和工资为基数，工作每满一年补偿一个月工资。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”的规定，金松公司应支付林绍全自2007年6月11日至2015年11月10日为止，期间为8年5个月，折算补偿8.5个月工资的经济补偿。由于双方均确认林绍全离职前十二个月的平均工资为3261.50元，以此基数计发，金松公司应支付林绍全经济补偿金27722.75元（3261.50元/月×8.5个月）。金松公司主张无须支付经济补偿没有事实根据和法律依据，且理由不充分，原审法院不予支持。
二、关于加班工资问题。
金松公司诉称公司实行日班和夜班两班制，每班均安排劳动者4小时的吃饭休息时间，实际上林绍全每天工作是8小时。林绍全确金松公司实行12小时工时两班倒上下班制度，白班为8:00上班至20:00下班，夜班从20：00至次日早上8：00下班，公司为员工免费提供住宿，但要扣水电费。这里有一个核心问题，林绍全所在的生产岗位，在林绍全离开（即金松公司所声称的林绍全食饭和休息的4小时）期间，金松公司的生产环节是否受到影响，在庭审查核事实中，金松公司代理人强调林绍全具体上班时间每天只有8小时，每一班，不管是白班或者晚班，其中都安排了4小时的吃饭和休息时间。但金松公司代理人无法对每个班吃饭和休息的时候，工人能否离开岗位或离开岗位对涉及的部门受到影响的疑问作回应。林绍全代理人对金松公司代理人声称的每班中间有吃饭休息时间4个小时不认可。那么如何理解上下班的含意？上班，是工业文明分工之后的产物，个人和家庭内外干活的区别，在劳动力和生产资料分别归属于不同所有人的情况下，劳动力所有者（具备劳动能力的个人）按生产资料所有者（用工单位，包括自办的商企业）的指示（需求）工作，劳动产品归生产资料的所有者所有，由生产资料所有者向劳动力所有者支付报酬，从而形成的社会关系形式。具体为用人单位提供场地、工具等劳动条件，劳动者付出劳动力，劳动产品归用人单位所有，用人单位向劳动者支付报酬，进而在用人单位和劳动者之间形成的一种权利义务关系，让有相同（或相近）工作任务的人在同一个地点（范围）工作。“上”意为指示动词，通常是指在规定的时间到工作地点工作。“班”意是一个组织，即工作单位或工作的地方。“下班”的“下”字也是动词，具有离开的意思，指完成每天的工作任务，结束每天规定时间的工作离开单位或工作的地方。从现代人的日常生活法则分析，结束单位的工作方能认为是下班，回到自已的常住地方才叫回家（包含临时居住的地方），只有回到自已的家才是自已能真正掌握的时间和空间。“休息”是指在一定时间内相对地减少活动，使人从生理和心理上得到松驰，消除或减轻疲劳，恢复精力的过程。金松公司所规定的班中用膳、休整时间（即日班或夜班中途的餐饮和休息时间）均是在一个班时内，在岗位的工人（就算被告所在的岗位比其他要操控设备的工人灵活机动）是不可能与脱离工作岗位休息的自控时间、空间等同的，稍负责任心的人，就算在上班期间作片刻的休息，心头上是会牵挂着工作的。因此，不可能将上班期间的休整时间与休班时间模式的效果相提并论。经过法官的实地考察和向工人的调查，印证了上述人的上班工作与下班休息的区别。综合金松公司、林绍全的陈述与被调查工人所反映的情况，原审法院采纳林绍全在仲裁中主张金松公司延长工作日的上班时间，确认金松公司实质上延长了林绍全的工作日上班时间。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；……”及《国务院关于职工工作时间的规定》第二条：“本规定适用于在中华人民共和国境内的国家机关、社会团体、企业事业单位以及其他组织的职工。”、第三条：“职工每日工作8小时、每周工作40小时”的规定，由于林绍全对上班期间的食饭需用的时间时长没有具体提出，对仲裁机构按照常理认定的上班食饭和休息时间为两个小时没有提出异议，原审法院确认金松公司每班延长林绍全工作时间两小时。我国劳动工人实行每周5天，每天8小时工作制，非服务行业一般休息日为每周的周六和周日。金松公司否认《仲裁裁决书》所认定林绍全的上班和加班时间，但没有就否认部分向原审法院提交相关的证据，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”和《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”的规定，鉴于金松公司在本案诉讼中没有提交有关林绍全上下班考勤记录，金松公司应承担举证不能的不利后果。原审法院采信仲裁裁决书认定林绍全2013年11月10日起至2015年11月10日的延长工作时间497天和休息日加班209天以及法定休假日加班工资19天的结果。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”的规定，金松公司应支付林绍全因延长工作时间的加班费17486.21元（1850元/月÷21.75天÷8小时×2小时×150%×118天＋2100元/月÷21.75天÷8小时×2小时×150%×379天）和休息日加班的工资39232.18元（1850元/月÷21.75天×49天×200%＋2100元/月÷21.75天×160天×200%），但应以林绍全在仲裁中主张的31189.60元为限，以及法定休假日加班工资5331.03元（1850元/月÷21.75天×5天×300%＋2100元/月÷21.75天×14天×300%）。
三、关于带薪休假工资问题。
所谓带薪年假期工资，实质是年休假或因该假期所衍生的报酬。根据国务院《职工带薪年休假条例》第二条“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入”、第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；……国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期”的规定，劳动者入职用人单位每年度应当享受带薪年休假的天数须根据劳动者受雇于用人单位之前的累计工作年限予以确定。本案中，林绍全在仲裁时主张从其2007年6月11日入职起直到累计工作满10年止，每年应当享受5天带薪年休假假期。仲裁裁决书只对林绍全2013年至2015年年度的带薪假期作调整，确认林绍全于2015年11月10日解除劳动合同之日，该年度已过日历天数折算林绍全享受带薪年休假天数为4天，加上2013年5天、2014年5天共14天，林绍全因没有就该裁决书有异议而提起民事诉讼，视为其对裁定认定无异议。而金松公司否认仲裁裁决书所认定林绍全的休假时间，但没有就否认部分向原审法院提交相关的证据，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，金松公司应承担举证不能的不利后果，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数－当年度已安排年休假天数”的规定，原审法院确认林绍全2013年度和2014年每年各可享受带薪年假5天，2015年计至双方解除劳动合同之日为止，可享受带薪年假4天，三年合计为14天。由于林绍全的工资是按月计算，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。……”的规定，金松公司每月支付林绍全的工资实际己包含应享受年假天数的正常工资收入（即100％工资报酬），故金松公司还应支付200％（300%－100％）的工资报酬，以双方所确认的2014年4月前后的基本工资额为基数计发，金松公司应向林绍全支付上述14天的带薪年假工资2588.50元（1850元/月÷21.75天×5天×200％＋2100元/月÷21.75天×5天×200％＋2100元/月÷21.75天×4天×200％）。
四、关于金松公司应支付林绍全2015年9月、10月、11月工资数额问题。
金松公司对于应支付林绍全2015年9月、10月、11月工资没有异议，异议所在的是支付上述时段工资的数额问题，本案中，金松公司应就其主张应付林绍全工资与仲裁裁决书所确认金松公司应支付林绍全工资差额承担举证责任，金松公司没有提交相关证据予以审查，应承担举证不能的不利后果，其诉请理由不充分，原审法院不予支持。林绍全抗辩金松公司应支付上述时段工资10500元同样是没有事实根据，原审法院不予采纳。根据《仲裁裁决书》查明的事实：金松公司提交的证据2015年工资表显示林绍全2015年9月实发工资为2830元，2015年10月份的实发工资为2436元，2015年11月的实发工资为219元，合计为5485元，但林绍全不予认可。原审法院采信仲裁裁决根据《广东省工资支付条例》第十三条：“用人单位与劳动者依法终止或者解除劳动关系的，应当在终止或者解除劳动关系当日结清并一次性支付劳动者工资”的规定，金松公司应支付林绍全2015年9月至11月10日的工资合计共7610.17元〔3261.50元/月×（2＋10/30）个月〕。
此外，关于本案的案件受理费问题。根据《诉讼费用交纳办法》第六条：“当事人应当向人民法院交纳的诉讼费用包括：（一）案件受理费；……”和第七条：“案件受理费包括：（一）第一审案件受理费；……”。”以及第二十九条：“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外”的规定，本案由于适用普通程序审理，按收费标准10元收取，由金松公司负担。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二条，《诉讼费用交纳办法》第六条、第七条以及第二十九条的规定，判决如下：一、江门市金松印染纺织有限公司应在判决生效之日起三天内一次性向林绍全支付2013年11月至2015年11月10日延长工作时间的加班工资17486.21元、休息加班工资31189.60元、法定假日加班工资5331.03元、带薪年休假工资2588.50元、2015年9月至11日10日的工资7610.18元，合计64205.52元。二、江门市金松印染纺织有限公司应在判决生效之日起三天内一次性向林绍全支付解除劳动合同经济补偿金27722.75元。上述第一至第三项款项总合计共91928.27元。三、驳回江门市金松印染纺织有限公司其他的诉讼请求。案件受理费10元，由江门市金松印染纺织有限公司负担。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审调查期间，金松公司提交2013年、2014年、2015年的工资表证明：一、林绍全上班的天数，特别是每年二月份金松公司均安排了长达20多天的休假。二、金松公司把加班费、高温津贴等法律规定应当支付的费用均写在了产量奖和质量奖里面。
针对二审期间金松公司提供的上述证据，林绍全认为，对金松公司提交的工资表实发工资的金额没有异议，对其所要证明的内容有异议。因为从工资表上可以清楚地看到没有高温津贴和带薪年假的记录，所以金松公司所陈述的在工资表中可以反映是单方意思。
针对二审期间金松公司提供的上述证据，本院认为，该证据不属于二审新证据。
二审中林绍全没有提交新证据。
本院经二审审理，对原审法院判决所查明基本事实予以确认。
本院认为，本案是劳动合同纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”和最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本案二审应当围绕金松公司的上诉请求进行审理，对各方当事人均无提出上诉的问题不予审查。
一、关于金松公司应否支付经济补偿金给林绍全的问题。
一审期间，本案双方对劳动关系已解除没有争议，现本案双方对解除劳动合同关系的原因各持己见，均未能提供证据对解除劳动关系的原因予以证实，参照《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第29条“劳动者与用人单位均无法证明劳动关系的离职原因，可视为用人单位提出且经双方协商一致解除劳动合同，用人单位应向劳动者支付经济补偿”的执行意见，一审法院作出的鉴于双方均无法证明劳动关系解除原因，故应视金松公司向林绍全提出且双方协商一致而解除劳动关系，按照有利于劳动者的原则，双方劳动关系应以林绍全所主张的2015年11月10日为解除日，金松公司应当向林绍全支付解除劳动合同经济补偿金的认定并无不当。现金松公司上诉主张无需支付经济补偿金缺乏事实根据和法律依据，本院不予支持。
二、关于本案金松公司应否支付加班工资、带薪休假工资的问题。
本案林绍全工作岗位为金松公司助剂仓的称料工作，实行日班和夜班两班制，每班十二个小时，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”的规定，因金松公司不能提供证据证明林绍全每个班工作期间安排了4小时的食饭休息时间，原审法院结合向金松公司的调查作出金松公司每班延长林绍全工作时间两小时并作出相关加班工资的判处并无不当，本院予以维持。
林绍全从2007年6月11日入职直到累计工作满10年止，每年可享受5天带薪年休假，本案金松公司没有提供证据证实安排林绍全加班均给予补休并且每年也安排其享受带薪年休假，亦无证据证实其发放给林绍全产量奖、质量奖就是加班工资，对此，金松公司上诉主张不应支付带薪年休假工资，对此应承担举证不能的责任。
三、本案中，双方已于2015年11月10日解除劳动关系，根据《广东省工资支付条例》第十三条“用人单位与劳动者依法终止或者解除劳动关系的，应当在终止或者解除劳动关系当日结清并一次性支付劳动者工资”的规定，金松公司应当在2015年11月10日当天结清林绍全的所有工资，一审期间，金松公司提交的证据2015年工资表显示林绍全2015年9月实发工资为2830元，2015年10月份的实发工资为2436元，2015年11月的实发工资为219元，合计为5485元，但林绍全对此不予认可。原审法院按照双方所确认的离职前12个月的平均工资3261.50元作为计算依据，作出金松公司应支付林绍全2015年9月至11月10日的工资合计共7610.17元〔3261.50元/月×（2＋10/30）个月〕正确，本院予以维持。
综上所述，金松公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由江门市金松印染纺织有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 梁宇俊
审判员 徐 闯
审判员 甄锦源
二〇一六年十二月八日
书记员 陈惠玲