浙江省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）浙刑终381号
原公诉机关浙江省台州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）王吉，男，汉族，1982年6月22日出生于浙江省天台县，初中文化，农民，住天台县。2012年6月18日因吸毒被行政拘留5日，并处罚款人民币500元。2014年11月14日因本案被刑事拘留，同年12月19日被逮捕。现押天台县看守所。
上诉人（原审被告人）金丽珍，女，汉族，1986年12月25日出生于浙江省天台县，高中文化，无业，住天台县。2010年10月9日因吸毒被行政拘留5日；2013年11月21日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑四年，并处罚金人民币20000元，暂予监外执行六个月。2014年11月14日因本案被逮捕。现押天台县看守所。
上诉人（原审被告人）刘江辉，男，汉族，1973年12月21日出生于湖南省安化县，初中文化，农民，住安化县。2011年11月25日因吸毒被行政拘留10日。2014年11月25日因本案被刑事拘留，同年12月31日被逮捕。现押浙江省天台县看守所。
浙江省台州市中级人民法院审理台州市人民检察院指控被告人王吉、金丽珍犯贩卖、运输毒品罪，被告人刘江辉犯贩卖毒品罪一案，于2016年7月19日作出(2016)浙10刑初31号刑事判决。被告人王吉、金丽珍、刘江辉不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭审理本案。合议庭经阅卷，审查被告人的上诉意见，认为本案不属于必须依法开庭审理的案件，决定不开庭审理。合议庭依法讯问被告人，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行全面审查。现已审理终结。
原判认定：
1.2014年7月25日，被告人王吉指使裴某（另案处理，已判刑）驾驶车牌号为浙Ｊ×××××的轿车前往广东省陆丰市南塘镇向陈某2（另案处理）购买毒品，并要求裴嘉凯在浙江省平阳县接上同去广东也向陈科桐购买毒品的孙永光（另案处理，已判刑）。同月26日下午，孙某2、裴某驾车到达陆丰市南塘镇与陈某2碰面，孙某2向陈某2购买了约3千克甲基苯丙胺（冰毒）。后孙某2、裴某携带购买的毒品驾车返回浙江。同月27日9时20分许，孙某2、裴某驾车途经沈海高速公路浙闽收费站时被公安机关抓获，并在孙某2、裴某驾驶的浙Ｊ×××××轿车上查获三大包毒品，分别净重995.48克（含量为76.9%）、999.47克（含量为75.9%）、995.11克（含量为74.6%）。
2.2014年10月中旬的一天傍晚，被告人金丽珍在浙江省天台县赤城街道工人路其租住处楼下贩卖给陈某1甲基苯丙胺0.1克，得款人民币100元。
3.2014年11月11日晚，被告人王吉、金丽珍驾驶车牌号为浙Ｊ×××××的丰田轿车从浙江省天台县至浙江省杭州市。当晚，金丽珍向他人购入约8克甲基苯丙胺，并与王吉一起吸食，后金丽珍将余下的甲基苯丙胺放在其包内小铁桶中。同月13日，金丽珍、王吉共同出资4000元在杭州市垦北区块征迁指挥部前的路口向被告人刘江辉购得40克左右的甲基苯丙胺。次日9时许，王吉、金丽珍驾车行至天台县赤城街道工人路时被抓获。公安机关分别在金丽珍包内小铁桶中、王吉身上以及浙Ｊ×××××车上分别查获甲基苯丙胺5.68克、1.5克、39.36克。
综上，被告人王吉贩卖、运输甲基苯丙胺3033.42克;被告人金丽珍贩卖、运输甲基苯丙胺45.96克;被告人刘江辉贩卖甲基苯丙胺37.86克。
原审以贩卖、运输毒品罪，分别判处被告人王吉无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；判处被告人金丽珍有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币三万元，与前罪贩卖毒品罪余刑三年六个月，罚金人民币二万元并罚，决定执行有期徒刑十四年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币五万元；以贩卖毒品罪，判处被告人刘江辉有期徒刑十一年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币三万元；没收作案工具手机五部，上缴国库。
被告人王吉上诉提出：其不存在指使裴某的行为和动机。裴某是自己伙同桂娜共同出资10000元，并汇钱给陈某2，然后自行前往广东拿毒品。裴某系替陈某2在温州接上孙某2一起到广东。事后，陈某2打电话给裴某就毒品份额的分配所确定的数额也与裴某支付的毒资数额相对应，说明陈某2不存在送其毒品的问题。请求查明事实，公正判决。
被告人金丽珍上诉提出：原判量刑过重，请求从轻改判。
被告人刘江辉上诉提出：在案发的时间段内，其的手机和支付宝均系其的朋友“螃蟹”在用，不是其在用。其没有金丽珍的通讯方式，其的手机设定了陌生人电话拦截功能，金丽珍电话打不进来。有关手机通话记录，是其的朋友“螃蟹”与王吉、金丽珍等人的通话记录，不是其与王吉、金丽珍在通话。金丽珍通过支付宝转账给其的3笔钱款，是其朋友“螃蟹”玩游戏的资金，不是毒资。金丽珍手提包内包装毒品的小铁桶、装毒品的烟壳上都没有查出其的指纹，表明金丽珍处查获的毒品未经其手。王吉在侦查阶段均称不认识其，直到一审庭审见面后，才指证其。金丽珍的供述与王吉的供述对不上，支付宝转账的时间也对不上。要求查明事实，宣告无罪。
经审理查明，原判认定被告人王吉、金丽珍贩卖、运输毒品，被告人刘江辉贩卖毒品的事实，有公安机关从裴某、孙某2驾驶的轿车内，王吉与金丽珍驾驶的轿车内，金丽珍所携带的包内，王吉身上等处扣押的甲基苯丙胺等物证；租车合同、银行账户交易明细、移动电话通讯详单，支付宝账户信息等书证；证人徐某1、徐某2、王某、陈某1、孙某1、崔某、朱某、郭某的证言；搜查笔录、扣押物品清单；毒品检验、鉴定意见；车辆轨迹、高速公路卡口照片；同案人员陈某2、孙某2、裴某等人的供述等证据证实。被告人王吉、金丽珍亦供认在案，所供与上述证据反映的情况相符。上述证据经一审庭审出示、辨认、质证，并已在一审法院判决书中分项列述。本院审查予以确认。本案事实清楚，证据确实、充分。
关于上诉理由。经查：（1）被告人陈某2供述，王吉是派裴某到广东向其购买毒品，顺便让孙某2搭裴某的车过来。但后来裴某没有付钱，其也没有毒品给他。但后来其不好意思让裴某空手，就发信息让孙某2分200克给裴。孙某2供述，陈某2给其的3千克毒品中，有2千克是王吉的。裴某供述，其怀疑王吉是叫其协助他和孙某2购买毒品。上述证据表明，裴某去广东是替王吉购买毒品的。移动电话通讯详单证实，案发时段内王吉与陈某2、裴某，以及裴某与陈某2之间有频繁的电话联系。王吉所称裴某前往广东系为他自己购买毒品，裴某通过银行卡汇款给陈某2等供述，仅其一人的供述，无其他证据佐证，故王吉称其没有指使裴某贩卖、运输毒品的理由与事实不符，不予采纳。（2）被告人王吉、金丽珍均供认刘江辉贩卖40克甲基苯丙胺给其二人，金丽珍通过支付宝支付毒资。在毒品交易后不久，公安机关即在王吉、金丽珍处查扣到了一包重约40克的甲基苯丙胺。上述事实得到支付宝转账记录，移动电话通讯详单及手机通讯录等证据的印证。刘江辉称案发时段内，其的手机、支付宝都借给了朋友“螃蟹”，并称与王吉、金丽珍交易毒品的人是“螃蟹”，不是其，不仅在案只有其一人的供述，无其他证据印证，而且刘江辉称其与“螃蟹”只是普通朋友，甚至还说不出“螃蟹”的真实姓名，却将手机、支付宝借给其所谓的朋友使用，明显违反常理。故刘江辉称其没有贩卖毒品给王吉、金丽珍的理由与事实不符，不予采纳。
本院认为，被告人王吉指使裴某贩卖、运输甲基苯丙胺，并结伙被告人金丽珍共同贩卖、运输甲基苯丙胺，二被告人的行为均已构成贩卖、运输毒品罪。被告人刘江辉贩卖甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。王吉贩卖、运输毒品数量大，金丽珍贩卖、运输毒品数量较大，刘江辉贩卖毒品数量较大，均应予以惩处。金丽珍在刑罚执行期间又犯新罪，应予并罚。三被告人上诉分别要求改判或宣告无罪的理由均不能成立，不予采纳。原判定罪和适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二、三、七款、第七十一条、第六十九条第一、三款、第五十七条第一款、第五十六条第一款、第五十五条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
一、驳回被告人王吉、金丽珍、刘江辉的上诉。
二、维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 郑 军
审 判 员 董卫国
代理审判员 聂昭伟
二〇一六年十月十七日
书 记 员 韩熙青