黑龙江省富裕县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）黑0227刑初98号
公诉机关黑龙江省富裕县人民检察院。
被告人陈春江,男，1971年3月19日出生于黑龙江省富裕县，汉族，初中文化，系黑龙江省富裕县富欣现代农业农机合作社理事长，住富裕县。2015年11月6日因犯故意伤害罪被逮捕，2016年1月28日被富裕县人民法院判处有期徒刑一年缓刑一年，同日释放。2016年4月23日因涉嫌犯贪污罪被取保候审，2017年1月25日因犯故意伤害罪被逮捕。现羁押于富裕县看守所。
辩护人魏卓。
辩护人赵杰。
被告人于海军,男，1985年12月8日出生于黑龙江省富裕县，汉族，初中文化，黑龙江省克山县克山农场农民，住黑龙江省克山县。2016年6月29日因涉嫌犯贪污罪被刑事拘留，同年6月28日被取保候审，2017年2月8日被逮捕，同年6月28日被取保候审。
辩护人孟辰。
黑龙江省富裕县人民检察院以黑富裕检刑诉（2017）26号起诉书，指控被告人陈春江、于海军犯贪污罪，于2016年2月8日向本院提起公诉。本院于同日立案受理，并依法组成合议庭，于2017年3月24日公开开庭进行了审理。并于2017年4月5日作出(2017)黑0227刑初27号刑事判决，被告人陈春江、于海军提出上诉。齐齐哈尔市中级人民法院于2017年6月10日作出(2017)黑02刑终130号刑事裁定，撤销原判，发回重审。本院依法另行组成合议庭，于2017年8月29日公开开庭进行了审理。富裕县人民检察院指派检察员牛艳红出庭支持公诉，被告人陈春江及其辩护人魏卓、赵杰，被告人于海军及其辩护人孟辰到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
犯罪嫌疑人陈春江涉嫌贪污的案件线索，系群众实名举报到我院，我院于2015年11月26日受理此案，同日，经检察长决定，对该线索进行初查。2016年4月22日，对犯罪嫌疑人陈春江立案侦查，2016年4月23日，对其采取取保候审强制措施。
黑龙江省富裕县人民检察院指控：2009年10月，被告人陈春江注册成立富裕县富欣现代农业农机专业合作社，其任理事长，该合作社规模为1000万元，2009年10月至2010年底，该合作社农机具国家全部给拨付到位。
2011年12月下旬，齐齐哈尔农垦管理局克山农场职工被告人于海军来到陈春江的合作社，商议购买合作社的约翰迪尔8270R拖拉机、凯斯3230液体施肥机，最终分别以60万元和65万元的价格卖给于海军，陈春江给于海军出卖车手续，于海军给陈春江签订租赁合同，以应付农机部门检查。2011年12月29日，于海军和叔叔于某1会同张某1、王某一起到富裕县给陈春江付购车款，陈春江让于海军将购车款转入聂某的卡里，两台车共卖出125万元。
2012年3月3日，被告人于海军将凯斯3230液体施肥机以65万元的价格卖给农垦北安龙镇农场职工贺某。2012年7月，于海军将迪尔8270R拖拉机以62万元的价格卖给九三农垦管理局荣军农场职工蒋某。2012年10月，经张某2、于海军联系，蒋某又将这台约翰迪尔8270R拖拉机以66万元的价格卖给新疆建设兵团农一师赵鑫。
综上，被告人陈春江利用管理使用合作社农机具的便利，伙同于海军，将自己使用享受国家70%补贴的凯斯3230液体施肥机和约翰迪尔8270R拖拉机卖给于海军，这两台车享有国家补贴款87.5万元，该87.5万元补贴款被其据为己有。陈春江所卖农机款125万元，用于个人交2012年在齐齐哈尔市农垦管理局红旗种马场耕地承包费78.9212万元，支付打工人员工费20万元，支付合作社购买柴油款3万余元，支付合作社打水泥地面材料费27万元。被告人于海军所获赃款2万元已经依法上缴。
经侦查，被告人陈春江于2016年4月20日到富裕县人民检察院投案，后在逃，2017年1月25日被公安机关在大庆市抓获；被告人于海军于2016年6月29日到富裕县人民检察院投案，并如实供述犯罪事实。
公诉机关认为，被告人陈春江、于海军的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。本案系共同犯罪，被告人陈春江在共同犯罪中系主犯，被告人于海军系从犯。应根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条的规定处罚。被告人于海军主动投案，并如实供述犯罪系自首。应根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定处罚。被告人陈春江应根据《中华人民共和国刑法》第七十条的规定，数罪并罚。并提出对被告人陈春江判处有期徒刑四年至六年，对被告人于海军判处有期徒刑二年至四年的量刑建议。
被告人陈春江对公诉机关指控事实无异议，辩解称起诉书指控其贪污的罪名有异议，不构成贪污罪。
其辩护人魏卓提出如下，对犯罪事实没有异议，对犯贪污罪的罪名有异议，不构成贪污罪；被告人所卖车款都用于合作社经营，所以认定数额有误；自愿认罪，从轻处罚。
其辩护人赵杰提出，被告人陈春江不构成贪污罪，犯罪数额应为750000元。
被告人于海军对公诉机关指控事实无异议，罪名有异议。
其辩护人孟辰提出如下辩护意见：主体错误，被告人于海军不能构成贪污罪的共犯，在案件中系从犯，具有、自首、退赃的情节，没有前科劣迹，建议对于海军减轻处罚。
经审理查明，2009年10月，被告人陈春江注册成立富裕县富欣现代农业农机专业合作社，其任理事长，该合作社规模为1000万元，2009年10月至2010年底，该合作社农机具国家全部给拨付到位。
2011年12月下旬，齐齐哈尔农垦管理局克山农场职工被告人于海军来到被告人陈春江的裕县富欣现代农业农机专业合作社，商议购买该合作社的约翰迪尔8270R拖拉机一台、凯斯3230液体施肥机一台，最终分别以600000元和650000元的价格卖给于海军，陈春江给于海军出卖车手续，于海军给陈春江签订租赁合同，以应付农机部门检查。2011年12月29日，被告人于海军和其叔叔于某1会同张某1、王某一起到富裕县给被告人陈春江付购车款，被告人陈春江让于海军将购车款转入聂某的卡里，两台车共卖出1250000万元。
2012年3月3日，被告人于海军将凯斯3230液体施肥机以650000元的价格卖给农垦北安龙镇农场职工贺某。2012年7月，于海军将迪尔8270R拖拉机以620000元的价格卖给九三农垦管理局荣军农场职工蒋某。2012年10月，经张某2、于海军联系，蒋某又将这台约翰迪尔8270R拖拉机以660000元的价格卖给新疆建设兵团农一师赵鑫。
综上，被告人陈春江利用管理使用合作社农机具的便利，伙同于海军，将合作社享受国家70%补贴的凯斯3230液体施肥机和约翰迪尔8270R拖拉机以1250000元卖给于海军，这两台车总价值1904998.16元，合作社享有国家补贴款1333498.71元。被告人陈春江将所卖农机款1250000元，支付合作社打工人员工费200000元，支付合作社购买柴油款30000元，支付合作社打水泥地面材料费270000元，余款750000元被其自行支配使用。被告人于海军所获赃款20000元已经依法上缴。
2016年4月20日，被告人陈春江到富裕县人民检察院投案，并如实供述犯罪事实；2016年6月29日，被告人于海军到富裕县人民检察院投案，并如实供述犯罪事实。
上述事实，有公诉机关提交，经法庭质证、认证的下列证据证实：
（一）书证
1、抓获经过，2016年4月20日，被告人陈春江主动到富裕县人民检察院投案自首；2016年6月29日，被告人于海军到富裕县人民检察院投案，并如实供述犯罪事实;
2、户籍证明，证实被告人陈春江、于海军具有完全刑
事责任能力;
3、存款明细及存、取款凭条，证实2011年12月29日，于海军和其叔叔于某1会同张某1、王某一起到富裕县给陈春江付购车款，陈春江让于海军将购车款汇入聂某的卡里，共计汇入人民币1250000元的事实;
4、营业执照、合作社章程、登记名册、会议纪要，证实被告人陈春江为黑龙江省富裕县富欣现代农业农机合作社法定代表人;
5、富裕县农机机械管理局出具的证明材料，证实涉案的两台农机具合作社享受70%国家补贴;
6、黑龙江省农业委员会、黑龙江省财政厅黑农委联发[2010]5号文件、黑龙江省农业委员会黑农委函[2011]433号通知、齐齐哈尔市人民政府关于印发齐齐哈尔市现代农机专业合作社管理办法的通知、富裕县人民政府办公室关于印发富裕县农机作业合作社管理办法（试行）的通知、关于利用中行外汇贷款组建现代农机专业合作社的实施方案等文件，证实农机合作社对于农机具有经营权;
7、查封、扣押财物、文件清单，证实被告人于海军返还非法所得人民币20000元;
8、富裕县富欣现代农业农机合作装备明细表，证实凯斯3230液体施肥机和约翰迪尔8270R拖拉机，这两台车总价值1904998.16元的情况;
（二）证人证言
1、证人聂某的证言，证实自己分别在富裕县信用社、富裕县邮储银行、富裕县农业银行办理储蓄卡，2011年12月29日，这三张卡共计收到125万元，陈春江让我转给何某500000元，剩下的750000元交于陈春江。2011年12月30日，陈春江给我100000元现金，让其存到何某卡内；
2、证人于某1的证言，证实2012年3月初，于海军让我将于海军在富裕县一个农机合作社购买的约翰迪尔8270拖拉机提回克山的经过；
3、证人于某2的证言，证实于海军在富裕县一农机合作社购买两台农机具的事实；
4、证人贺某的证言，证实2012年3月3日，我从被告人于海军处以650000元的价格购买凯斯3230液体施肥机的经过；
5、证人张某1、王某的证言，证实2011年12月29日，与被告人于海军一起来到富裕县购买两台农机具的事实，及向聂某汇付购买农机具款项1250000元的经过；
6、证人蒋某的证言，证实2012年7月，被告人于海军将迪尔8270R拖拉机以620000元的价格卖给我的事实。2012年10月，经张某2、于海军联系，我又将这台约翰迪尔8270R拖拉机以660000元的价格卖给新疆建设兵团农一师赵鑫的事实；
7、证人李某、曲某、徐某的证言，证实富裕县富欣农机专业合作社由陈春江一人出资，一人经营的事实；
8、证人张某2的证言，证实其帮助于海军将该车辆出卖的情况；
9、证人何某的证言，证实自己是依安红旗马场的财物人员，陈春江将承包的款打到自己账户上的情况。
（三）被告人供述和辩解
1、被告人陈春江的供述，证实2011年12下旬，我将自己经营的富裕县富欣农机专业合作社中约翰迪尔8270R拖拉机、凯斯3230液体施肥机，分别以600000元和650000元的价格卖给于海军，卖车款全部打到聂某的账户里，支付合作社打工人员工费200000元，支付合作社购买柴油款30000元，支付合作社打水泥地面材料费270000元，余款750000元支付自己承包红旗马场的承包费的事实;
2、被告人于海军的供述，证实2011年12月下旬，自己在陈春江处分别以600000元和650000元，购买约翰迪尔8270R拖拉机、凯斯3230液体施肥机各一台的事实，及将其购买的凯斯3230液体施肥机卖给贺某，将其购买的约翰迪尔8270R拖拉机卖给蒋某的经过。
上述证据来源合法，且客观真实，关联一致，足以认定。
本院认为，被告人陈春江身为富裕县富欣现代农机专业合作社理事长，被告人于海军利用被告人陈春江职务上的便利与其勾结将富裕县富欣农机专业合作社所有的享受国家70%补贴的农机具擅自售给他人，并将卖车款1250000元中的750000元占为己有，数额较大，其二人的行为已构成职务侵占罪。公诉机关的指控事实清楚，证据确实、充分，但指控被告人陈春江、于海军犯贪污罪罪名不当，应予纠正。被告人陈春江、于海军犯职务侵占罪，依法应当判处五年以下有期徒刑或者拘役。二被告人及其辩护人提出不构成贪污罪的辩解理由及辩护意见，本院予以采纳，被告人于海军的辩护人提出于海军具有从犯、自首情节的辩护意见，符合法律规定，予以采纳。本案系共同犯罪，被告人陈春江在共同犯罪中起主要作用，系主犯;被告人于海军在共同犯罪中起次要及辅助作用，系从犯。陈春江曾因犯故意伤害罪被判处刑罚，判决宣告以前还有其他罪没有判决，已撤销缓刑，实行数罪并罚。鉴于被告人陈春江能主动投案，如实供述犯罪事实，具有自首情节，可对其从轻处罚。被告人于海军案发后能主动投案，如实供述犯罪事实，具有自首情节，且在共同犯罪中系从犯，并返还非法所得20000元，应对其减轻处罚。公诉机关的量刑建议，不予采纳。鉴于被告人于海军犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，可以对其宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第一款、第六十九条、第七十条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、三款和《最高人民法院关于审理贪污、职务侵占案件如何认定共同犯罪几个问题的解释》第二条规定，判决如下：
一、被告人陈春江犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年；与黑龙江省富裕县人民法院（2015）富裕刑初字第221号刑事判决书中的犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，实行数罪并罚，决定执行有期徒刑三年零六个月；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年1月25日起至2020年5月2日止，已扣除先行羁押的83天。）
二、被告人于海军犯职务侵占罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、被告人陈春江侵占款人民币750000元，依法予以追缴，上缴国库；
四、被告人于海军违法所得人民币20000元，依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向齐齐哈尔市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 袁克斌
审判员 马 丽
审判员 张 红
二〇一七年八月三十日
书记员 赵 博
本判决中引用的法律条文的内容
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条第一款
公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
第二十五条第一款
共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款
组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第二十七条
在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。中国刑事辩护网提供
第六十四条
犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第一款
犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十九条
判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
第七十条
判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。
第七十二条第一款
对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。
第七十三条第二款、第三款
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算
《最高人民法院关于审理贪污、职务侵占案件如何认定共同犯罪几个问题的解释》第二条
行为人与公司、企业或者其他单位的人员勾结，利用公司、企业或者其他单位的人员的职务便利，共同将该单位财物非法占为己有，数额较大的，以职务侵占罪共犯论处。