甘肃省金昌市中级人民法院
p t ; ” > 刑 事 判 决 书
（2017）甘03刑终79号
抗诉机关金昌市金川区人民检察院。
上诉人（原审被告人）崔炳寿，男，生于1965年1月15日，大专文化，汉族，甘肃省金昌市人，系金昌亚飞汽车连锁有限公司副总经理，住金昌市。1994年5月18日因犯贪污罪被金昌市金川区人民法院判处有期徒刑六年。2016年9月23日因涉嫌犯职务侵占罪被金昌市公安局金川分局取保候审，2017年9月19日被金昌市金川区人民法院决定逮捕，现羁押于金昌市金川区看守所。
金昌市金川区人民法院审理金昌市金川区人民检察院指控原审被告人崔炳寿犯职务侵占罪一案，于2017年9月18日作出（2017）甘0302刑初145号刑事判决，宣判后，金昌市金川区人民检察院提出抗诉，原审被告人崔炳寿提出上诉。本院依法组成合议庭，于2017年11月17日公开开庭审理了本案。甘肃省金昌市人民检察院指派检察员段玮山依法出庭支持抗诉，上诉人崔炳寿到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，审判委员会讨论决定。现已审理终结。
原判认定，2006年6月10日,被告人崔炳寿被聘任为金昌亚飞汽车连琐有限公司（以下简称亚飞公司）副总经理，分管汽车销售及售后服务。2015年至2016年期间，被告人崔炳寿利用职务便利，违反公司财务管理和车辆销售制度，多次侵占公司财物：
（一）2015年5月，孙某向被告人崔炳寿提出要从亚飞公司购买一辆低配（舒适版）新款汉兰达越野车，并应崔炳寿的要求将249800元购车款转入崔炳寿的个人账户。崔炳寿以客户可提车后付款为由，指示销售经理潘多宝和库管内勤王丽从甘肃丰益达汽车销售有限公司调配价值为317800元的高配汉兰达越野车一辆，在未履行财务付款手续的情况下，于同年12月5日将该车交给孙某。2015年12月12日孙某又将余款20000元汇入崔炳寿个人账户。崔炳寿将269800元全部个人使用。2016年9月9日，亚飞公司向甘肃丰益达汽车销售有限公司支付车款317800元。
（二）2015年8月，王某1向崔炳寿提出要从亚飞公司为其女王某2购买一辆别克昂科威汽车，并应崔炳寿的要求分两次将244800元购车款汇入崔炳寿的个人账户。2015年9月29日，崔炳寿以客户可提车后付款为由，指示潘多宝和王丽将甘肃赛亚汽车销售有限公司调配的实际价格为254900元的一辆别克昂科威小轿车，在未履行财务付款手续的情况下交给王某2。崔炳寿将占有的244800元车款个人使用未上交。2016年2月29日，甘肃赛亚汽车销售有限公司催要车款，崔炳寿安排王丽出具证明，用亚飞公司在甘肃赛亚汽车销售有限公司的保证金中冲抵车款254900元。
（三）2015年11月初，董某向被告人崔炳寿提出要从亚飞公司购买一辆尼桑奇骏汽车，并应崔炳寿的要求分两次将170800元汇入崔炳寿的个人账户。同年12月8日，崔炳寿以事后办理手续为由，指示潘多宝和王丽将从兰州鑫通汽车销售有限公司调配的实际价格为219800元的一辆尼桑奇骏汽车在未履行财务付款手续的情况下交给董某。2016年6月，在兰州鑫通汽车销售有限公司的催要下，崔炳寿向该公司付款100000元；同年7月，兰州鑫通汽车销售有限公司从亚飞公司在该公司的保证金中将剩余119800元扣除。
（四）2016年1月初，苏某向被告人崔炳寿提出要从亚飞公司购买一辆低配的维特拉汽车，并应崔炳寿的要求将90800元车款打入崔炳寿的个人账户。同年1月28日，崔炳寿以客户可提车后付款为由，指示潘多宝将从甘肃翔宇汽车销售有限公司调配的实际价格为115800元的一辆高配维特拉汽车，在未履行财务付款手续的情况下交给苏某，并要求苏某再向其个人账户打款10000元。崔炳寿将实际占有的100800元车款个人使用。2016年9月7日，亚飞公司向甘肃翔宇汽车销售有限公司支付车款115800元。
以上被告人崔炳寿职务侵占犯罪4起，侵占本单位财物价值795300元。案发后，被告人崔炳寿以现金及财物折抵方式退赔亚飞公司484800元。2016年9月23日，被告人崔炳寿经电话传唤，主动到公安机关并如实供述了全部犯罪事实。
原审判决认定上述事实的证据有：
1、受案登记表、报案材料及被害单位亚飞公司法定代表人朱超的陈述。证实亚飞公司向公安机关报案的事实。
2、书证户籍证明、亚飞公司营业执照、亚飞公司任命文件、目标管理责任书及汽车销售管理制度。证实亚飞公司企业性质及被告人崔炳寿的职务、职责范围等事实。
3、书证增值税发票、银行业务凭单、转账回执、收条及调车单等。证实被告人崔炳寿截留客户购车款、违规调配交付车辆而由其所在公司付款的事实。
4、证人证言。证人孙某、王某1、王某2、董某、苏某证实委托被告人崔炳寿购车并向其个人账户付款的事实；证人王某3、安某、沈某证实，被告人崔炳寿调配车辆后由亚飞公司付款的事实；沈某还证实了”2015年6月金昌亚飞车展我们海丰公司以金昌海众汽车销售有限公司的二级公司名义参展。作为金昌海众汽车销售有限公司实际操作人的崔炳寿过来对我说，他（崔炳寿）来承担这次车展的费用（场地租赁费）”的事实；证人朱某还证实”崔炳寿让我（朱某）以我的名义注册成立一家汽车销售公司，对外说是我的公司，但具体经营由他负责”的事实。
5、被告人崔炳寿的供述和辩解。证实其利用职务便利侵占本单位财物的具体经过、案发后向亚飞公司退赔及其对是否截留汽车展销场地租赁费的辩解。
6、到案经过说明。证实被告人崔炳寿到案的过程。
7、刑事判决书。证实被告人崔炳寿的前科情况。
原审法院认为，被告人崔炳寿身为非国有公司人员，利用职务上的便利，将本单位的财物非法占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。金川区人民检察院指控被告人崔炳寿犯职务侵占罪的主要事实清楚，证据充分，应予支持，唯指控被告人崔炳寿于2015年6月将金昌海众汽车销售有限公司交给亚飞公司汽车展销场地租赁费15000元占为己有的事实不清，证据不足，不予认定。被告人崔炳寿犯罪后经公安机关电话传唤主动到案且能如实供述犯罪事实，属自首，依法可对其从轻或减轻处罚。结合被告人崔炳寿能积极退赔被害单位损失之情节，可对被告人崔炳寿减轻处罚。被告人崔炳寿当庭辩解理由，合理部分予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决：一、被告人崔炳寿犯职务侵占罪，判处有期徒刑四年六个月，并处没收个人财产30000元；二、非法所得310500元，继续追缴。
金昌市金川区人民检察院抗诉认为，原判认定被告人崔炳寿侵占财物795300元错误，应为808300元；认定被告人崔炳寿职务侵占犯罪数额巨大并处没收个人财产错误，被告人崔炳寿职务侵占数额应认定为较大，请求依法改判。
甘肃省金昌市人民检察院支持金昌市金川区人民检察院的抗诉意见，并认为一审法院未将场地租赁费15000元认定为侵占适当。
原审被告人崔炳寿上诉提出，其有自首情节，且主动赔偿了被害单位的大部分损失，原判量刑过重，请求从轻判处。
经审理查明，上诉人崔炳寿在2015年至2016年期间，利用职务便利，先后四次采取私自截留购车款不上交的方式侵占亚飞公司财物共计808300元，案发后归还484800元，尚有323500元未退赔。
二审查明的其他事实与一审一致。
本院认为，上诉人崔炳寿身为非国有公司人员，利用职务上的便利，将本该上交本公司的财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。上诉人崔炳寿犯罪后经公安机关电话传唤，主动到案并如实供述犯罪事实，属自首，依法可对其从轻处罚；上诉人崔炳寿案发后能积极退赔被害单位部分损失，亦应对其从轻处罚。原判认定上诉人崔炳寿侵占公司财物数额、适用法律错误，应予纠正。金昌市金川区人民检察院、金昌市人民检察院所提抗诉意见和上诉人崔炳寿所提上诉理由均成立，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第一款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持金昌市金川区人民法院（2017）甘0302刑初145号刑事判决第一项对上诉人崔炳寿的定罪部分，撤销量刑部分和第二项；
二、上诉人崔炳寿犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月19日起至2020年9月18日止）
三、上诉人崔炳寿非法所得323500元，继续追缴。
本判决为终审判决。
审判长徐兴
审判员狄培明
审判员刘维亮
二Ｏ一七年十一月二十七日
书记员张风