福建省闽侯县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）侯刑初字第71号
公诉机关福建省闽侯县人民检察院。
被告人冯某某，男，1975年3月12日出生于福建省闽侯县，汉族，初中文化，无业，住福建省闽侯县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2014年8月25日被闽侯县公安局刑事拘留，同年9月3日被逮捕。现羁押于闽侯县看守所。
辩护人刘承铤、潘静涛，福建国富律师事务所律师。
闽侯县人民检察院以侯检公诉刑诉（2015）35号起诉书指控被告人冯某某犯故意伤害罪，于2015年1月21日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人张某某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。闽侯县人民检察院指派代理检察员陈理达出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人张某某的委托代理人陈杭，被告人冯某某及其辩护人刘承铤、潘静涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
闽侯县人民检察院指控，2013年8月13日22时许，被告人冯某某找施某甲要求返还之前帮其纹身的钱，并约施某甲到闽侯县青口镇博雅步行街赛玛特超市边见面。两人到超市对面路边的时候，被告人冯某某要求施某甲立即还钱，施某甲就打电话叫其朋友林某某、张某某带钱过来。林某某和其朋友施某乙一起来到超市附近，而被害人张某某则坐着其朋友杨某某的小车来到超市。被害人张某某到现场后就和被告人冯某某发生冲突，并用棍子朝被告人冯某某手臂打了一棍，被告人冯某某就随手捡起地上的扁铁向被害人张某某腹部捅去，被害人张某某腹部当即受伤流血。被告人冯某某见状，转身逃离现场。后林某某等人将被害人张某某送医院治疗。经鉴定，被害人张某某的损伤属重伤二级。
公诉机关当庭宣读和出示了相关证据，通过举证，公诉机关认为，被告人冯某某的行为应以故意伤害罪追究其刑事责任，提请本院依法惩处。
被告人冯某某辩称，他刚开始没有持械，后来被打时慌乱之下在地上捡了一个东西挥舞过去打到被害人，经过法庭举证质证，被告人冯某某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有意见。
辩护人辩称，1、被告人冯某某是防卫过当，主观上是由于其在同不法侵害紧张搏斗时疏忽或判断失误才造成不应有的危害结果，应认定为过失致人重伤罪。2、被害人对事件的发生有重大过错，应减轻被告人冯某某的刑事责任。3、被告人冯某某的认罪态度较好，具有明显的悔罪表现。
经审理查明，2013年8月13日22时许，被告人冯某某找施某甲要求返还之前帮其纹身的钱，并约施某甲到闽侯县青口镇博雅步行街赛玛特超市边见面。两人到超市对面路边的时候，被告人冯某某要求施某甲立即还钱，施某甲就打电话叫其朋友林某某、张某某带钱过来。林某某和其朋友施某乙一起来到超市附近，而被害人张某某则坐着其朋友杨某某的小车来到超市。被害人张某某到现场后就和被告人冯某某发生冲突，并用棍子朝被告人冯某某手臂打了一棍，后被告人冯某某捡起地上的扁铁向被害人张某某腹部捅去，被害人张某某腹部当即受伤流血。被告人冯某某见状，转身逃离现场。后林某某等人将被害人张某某送医院治疗。经鉴定，被害人张某某的损伤属重伤二级。
另查明，经法院主持调解双方达成调解协议，被告人冯某某已支付附带民事诉讼原告人张某某实各项经济损失10万元人民币，并取得谅解。
上述事实，有公诉机关提交、并经法庭举证、质证的下列证据予以证实：
1、证人施某甲的证言，证明2013年8月13日22时许，他接到一个自称是他叔叔的电话，让他去青口博雅赛玛特超市那里。他就到赛马特超市看见被告人冯某某在那里等。冯某某看见他就让他还纹身的600元钱。他身上没带钱，打电话让张某某带几百元钱过来。当日22时30分许，张某某只带了300元过来，他和冯某某说先还300元，剩下的以后再还。冯某某就开始大骂他，后冲到张某某面前用匕首朝他的小腹捅了一刀。张某某倒在地上，他跑过去想帮张某某，冯某某又来追他，他在转身跑的过程中摔倒了。后来冯某某就逃跑了。
证人杨某某、林某某、施某乙的证言，证明案发当日22时许，杨某某在博雅星城康园附近，林某某、施某乙在博雅赛玛特超市附近看见被告人冯某某和施某甲站在海尔电器店门口的人行道上，张某某站在海尔店门口的马路上，后冯某某用一个很尖的东西朝张某某身上捅了一下，冯某某后又朝施某甲冲过去。施某甲转身逃跑过程中摔倒，后来冯某某转身离开。
2、被害人张某某的陈述，证明2013年8月13日22时许，他接到施某甲的电话，说让他马上到青口赛玛特超市附近，冯某某向施某甲拿钱，施某甲要他过去帮忙打冯某某。他就坐杨某某的车过去。到了超市，杨某某把车停在对面的路边，他看见离他车头前面几米的人行道上，施某甲和被告人冯某某站在一起。冯某某站在施某甲左边，冯某某手上拿着一把匕首对着施某甲腰部那里，在过去一点是林某某、施某乙。他看见这种情况后，叫施某甲过来拿钱。施某甲一直叫他下车过去，他知道是冯某某不让其走，就从车上拿了一根棒球棍下车站在车门边，他问冯某某到底想怎么样。刚说完，施某甲就把冯某某推开，两人就打起来了。他看见施某甲去捡石头砸冯某某，后来施某甲摔倒在地上，冯某某追过去朝施某甲身上舞了几下。后来施某甲爬起来往学校方向跑走了。冯某某看见施某甲跑走，就转身朝他这边跑来，他用棒球棍朝冯某某打过去，冯某某用左手挡了一下，后冯某某用匕首朝他腹部捅了一刀就逃走了。林某某和杨某某扶他上车把他送到医院治疗。
3、被告人冯某某的供述和辩解，证明案发当日晚上10点多，因为施某甲欠他纹身的600元钱，他打电话给施某甲骗其过来喝酒。施某甲问他在哪里，他说在赛玛特超市对面，施某甲让他在那里等他。过了一会，施某甲和另外两个人到了，他就和施某甲讲有没有钱先还给他。施某甲说自己身上只有三百元。他说可以先还一点。施某甲准备还钱的时候又说，要打电话叫朋友把钱送一点过来，接着在旁边打了一个电话。一会儿，他看见一部小车过来停在路边，张某某拿着一根钢管从小车下来，很凶朝他走来，还对施某甲说不要还。张某某走到他面前，用手中的钢管朝他打来，打到他左边手臂上，他被打后就跑走，张某某在后面追。在跑的过程中他看见地上有一根扁铁，前面是尖尖的，他就蹲下想去捡扁铁，脚又被张某某打了一棍摔倒在地，他就把扁铁抓在手上爬起来，张某某就掉头想跑，调头跑的时候他屁股着地也摔倒在地。他就追过去用扁铁朝张某某的右腹部捅了一下，他看见张某某腹部被捅中后很害怕，就跑走了。
4、闽侯县公安局物证鉴定室法医学活体检验鉴定书、说明，证明被害人张某某的损伤属重伤二级。
5、现场方位图、现场照片，证明案发现场的情况。
6、抓获经过、破案经过、户籍证明，证明被告人冯某某的身份信息及到案经过，本案的破获经过。
7、调解协议书、收条、谅解书，证明经法院主持调解双方达成调解协议，被告人冯某某已支付附带民事诉讼原告人张某某实各项经济损失10万元人民币，并取得谅解。
8、闽侯县司法局审前社会调查评估报告，证明闽侯县司法局经调查后认为被告人冯某某符合在社区接受矫正的基本条件。
综合分析全案证据，证人证言、被害人陈述和被告人供述可以相互印证，证实被告人冯某某持扁铁捅伤附带民事诉讼原告人张某某的犯罪事实。有关被告人冯某某的行为是否属于防卫过当的问题，防卫过当首先要求不法侵害具有紧迫性，结合被告人冯某某的供述和附带民事诉讼原告人张某某的陈述，附带民事诉讼原告人张某某的行为不具有侵害的紧迫性，故被告人冯某某的行为不构成防卫过当。辩护人有关被告人冯某某是防卫过当，应认定其为过失致人重伤罪的辩护意见，不予采纳。辩护人要求本案四名证人出庭作证的申请，由于没有必要性，不予支持。辩护人提出附带民事诉讼原告人张某某对本案发生有过错、被告人冯某某认罪态度较好等辩护意见，予以采纳。
本院认为，被告人冯某某以损害他人身体健康为目的，持械捅伤一名被害人致其重伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立，适用法律准确，本院予以支持。被告人冯某某如实供述主要的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人冯某某已与附带民事诉讼原告人张某某达成调解协议，支付经济损失10万元人民币并取得谅解，依法可酌情从轻处罚。综合考虑被告人冯某某的犯罪事实和量刑情节，闽侯县司法局认为被告人冯某某符合社区矫正的基本条件的评估意见，并结合考虑本案附带民事诉讼原告人张某某在本案存在一定过错，本院依法对被告人冯某某从轻处罚并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第三款、第七十二条第二款、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十七条的规定，判决如下：
被告人冯某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省福州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王晓东
代理审判员 林菁菁
人民陪审员 江月钗
二〇一五年六月十二日
书 记 员 陈叶玲
附：
本案适用法律条文
《中华人民共和国刑法》第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十七条审理刑事附带民事诉讼案件，人民法院应当结合被告人赔偿被害人物质损失的情况认定其悔罪表现，并在量刑时予以考虑。