江苏省苏州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏05民终8413号
上诉人（原审原告）：吴江市枫泰市政工程有限公司，住所地江苏省苏州市吴江区震泽镇双阳村七组。
法定代表人：杨春艳，董事长。
委托诉讼代理人：孙静，浙江银湖律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：陆根山，男，1961年10月23日出生，汉族，住浙江省湖州市南浔区。
上诉人吴江市枫泰市政工程有限公司（以下简称枫泰公司）因与被上诉人陆根山工伤保险待遇纠纷一案，不服苏州市吴江区人民法院（2016）苏0509民初9776号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月11日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
枫泰公司上诉请求：请求二审法院撤销原判，依法改判一次性伤残补助金为61536元、伤残津贴为138456元，同时改判枫泰公司不承担护理费；本案一、二审诉讼费用由陆根山承担。事实与理由：一、一审法院认定陆根山的每月工资为4900元有误，根据相关法律规定，发生工伤时本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害前12个月平均缴费工资，因此本人工资并非指职工平均工资，而是平均月缴费工资，江苏省2013年度的月缴费工资为2564元/月，陆根山的一次性伤残补助金和伤残津贴均应按照2564元/月来计算；二、本案工伤事故发生在2014年9月19日，因此本案应当按照苏州市2013年度职工月平均工资4305元的50%计算护理费，合计129150元，而陆根山已经从交通事故赔偿中获得148596.05元，因此枫泰公司无需再赔偿护理费。
陆根山未做答辩。
枫泰公司向一审法院起诉请求：1、枫泰公司无需向陆根山支付仲裁裁决书确认的各项工伤保险待遇788546.73元；2、本案诉讼费由陆根山承担。
一审法院认定事实：陆根山于2014年2月进入枫泰公司工作，枫泰公司未为陆根山缴纳社会保险。2014年9月19日，陆根山驾驶二轮摩托车在下班途中与谢子明驾驶的重型普通货车发生碰撞受伤，经交警部门认定，陆根山与谢子明负事故的同等责任。2015年7月15日，苏州市吴江区人力资源和社会保障局作出江工伤认字〔2015〕第01311号工伤认定决定书，认定陆根山受到的伤害为工伤。枫泰公司不服该工伤认定书，于2016年8月17日向苏州市姑苏区人民法院提起行政诉讼，苏州市姑苏区人民法院于2017年2月6日作出(2016)苏0508行初325号行政判决书，认定苏州市吴江区人力资源和社会保障局作出的江工伤认字[2015]第01311号工伤认定决定事实清楚、证据充分、适用法律正确，但苏州市吴江区人力资源和社会保障局未依照相关规定向枫泰公司有效送达工伤认定决定，属于程序轻微违法。据此，苏州市姑苏区人民法院判决：确认苏州市吴江区人力资源和社会保障局作出的江工伤认字[2015]第01311号工伤认定决定违法。枫泰公司不服该判决，上诉至苏州市中级人民法院。苏州市中级人民法院经审理后，于2017年5月10日作出(2017)苏05行终169号行政判决书，判决驳回上诉，维持原判。2016年3月12日，苏州市劳动能力鉴定委员会作出（2016）工（江）第0416号劳动能力鉴定结论通知，核准陆根山的伤残等级符合一级，生活自理障碍程度为完全生活自理障碍。陆根山支付鉴定费用200元。2016年4月26日，陆根山向仲裁委员会申请仲裁，要求枫泰公司支付医疗费、一次性伤残补助金等共计555563.27元，按月支付伤残津贴，以及护理费等。仲裁庭审中，陆根山变更仲裁申请为：要求枫泰公司支付医疗费损失211679.29元、救护车费用2050元、护理用品及器具费用5239元，工伤治疗期间工资47202.71元，交通费5000元，鉴定费200元，一次性伤残补助金117600元，伤残津贴（暂主张5年，即至陆根山退休年龄）264600元，护理费210000元。仲裁委员会经审理后，于2016年7月19日作出吴江劳人仲案字〔2016〕第0980号仲裁裁决书，裁决枫泰公司支付陆根山医疗费损失202105.02元，辅助器具费299元，交通费3000元，停工留薪期工资47202.71元，劳动能力鉴定费200元，一次性伤残补助金117600元，伤残津贴264600元，护理费153540元。枫泰公司收到仲裁裁决书后在法定期限内向一审法院提起诉讼。
另查明，2015年6月29日，陆根山以谢子明、童三娜、中国人民财产保险股份有限公司湖州市吴兴支公司（下称保险公司）为陆根山向湖州市南浔区人民法院提起机动车交通事故责任纠纷诉讼，要求各赔偿义务人赔偿相应损失。经湖州市南浔区人民法院审理认定，陆根山的医疗费损失为408938.85元（其中非医保部分费用为71955.32元），护理费损失为269395.1元（其中定残前护理费为46830.1元，定损后暂计算五年为222565元），误工费损失为21941.43元（按照2014年浙江省私营企业单位就业人员年平均工资38689元/年计算207天），交通费损失为2600元，残疾辅助器具费为3480元。据此，湖州市南浔区人民法院认为，保险公司应当赔偿陆根山各项损失704889.13元；童三娜应赔偿陆根山医疗费中非医保部分费用35097.88元（71955.32元/2），鉴定费650元（1300元/2），以及保险公司10%的免赔率费用64987.68元。扣除赔偿义务人已经赔偿的部分，湖州市南浔区人民法院于2015年12月8日作出（2015）湖浔双民初字第352号民事判决书，判决保险公司赔偿陆根山理赔款668761.87元；童三娜应赔偿陆根山71491.53元，由许金梅、童建英在继承童三娜遗产的实际价值范围内承担清偿责任；驳回陆根山的其他诉讼请求。该民事判决书现已发生法律效力。
再查明，陆根山向湖州市南浔区人民法院起诉后至向仲裁委员会提起仲裁前，另发生医疗费11642.32元，轮椅费用299元。在湖州市南浔区人民法院诉讼中，陆根山向该院提交了加盖枫泰公司公章的工资收入证明一份，证明陆根山的每月工资为4900元。枫泰公司在庭审中认为，该证明系陆根山为起诉其机动车交通事故责任纠纷一案，以欺骗方式从枫泰公司取得，不明证明陆根山的工资即为每月4900元。枫泰公司同时提交2014年2月份工资表一份，表中显示陆根山工资为2500元，签名一栏中的签名为“陆河军”。陆根山认为，该工资表中没有其签名，无法确认其真实性，也无法证明陆根山受伤前十二个月的平均工资情况。
以上事实，由枫泰公司提交的仲裁申请书、应诉通知书、开庭通知、仲裁裁决书、工伤认定决定书、劳动能力鉴定结论通知、病历、医疗费发票、民事判决书，陆根山提交的医疗费发票、购药发票、护理用品及器具发票、劳动能力鉴定费发票、工资证明、行政判决书，以及当事人的当庭陈述予以证实。
一审法院认为，陆根山在下班途中发生的非本人主要责任的交通事故中受伤，被苏州市吴江区人力资源和社会保障局认定为工伤，并被苏州市劳动能力鉴定委员会鉴定为一级伤残，依法应当享受相应的工伤保险待遇，但侵权人已经赔偿的实际发生的费用，陆根山不能在工伤保险待遇中兼得。根据《工伤保险条例》的规定，陆根山因治疗工伤的医疗费应当由枫泰公司予以支付，依据已经生效的湖州市南浔区人民法院作出（2015）湖浔双民初字第352号民事判决书，陆根山在向湖州市南浔区人民法院起诉时的医疗费为408938.85元、住院伙食补助费为5340元，营养费为6180元，医疗费部分总损失合计为420458.85元，医疗费占医疗费部分总损失的比例为97.26%，以此比例计算，陆根山在交强险中得到的医疗费赔偿为9726元；其余399212.85元在商业三责险和侵权人处获得的赔偿为198726.65元，合计208452.65元。陆根山的医疗费还有200486.2元未得到赔偿。陆根山向湖州市南浔区人民法院起诉后另发生医疗费用11642.32元，该部分费用应由枫泰公司予以支付，枫泰公司共应赔偿陆根山医疗费212128.52元。陆根山对仲裁裁决枫泰公司支付其医疗费202105.02元的裁决结果未提起诉讼，视为对仲裁裁决的认可，故枫泰公司应支付枫泰公司医疗费202105.02元。
关于陆根山的本人工资。枫泰公司作为用人单位以现金方式为陆根山发放工资，其有义务保存陆根山的工资发放记录。庭审中，枫泰公司提交的2014年2月份的工资发放记录因无陆根山签名，无法证实枫泰公司的工资水平，一审法院不予采信。枫泰公司为陆根山出具工资收入证明，证明陆根山的每月工资为4900元，枫泰公司虽主张该证明系陆根山通过欺骗方式获得，但无相应证据证明，且陆根山主张的工资数额低于苏州地区职工平均工资水平，故一审法院对陆根山的主张予以采信，认定陆根山的本人工资为4900元。依据《工伤保险条例》的规定，陆根山被鉴定为一级伤残，可享受按27个月本人工资计算的一次性伤残补助金，共计132300元。陆根山在仲裁申请中要求枫泰公司支付一次性伤残补助金117600元，在法律规定范围之内，一审法院予以确认。
根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过十二个月。一审法院根据陆根山的伤情，认定其停工留薪期为十二个月，其停工留薪期工资为58800元。陆根山在仲裁申请时，要求枫泰公司支付停工留薪期工资47202.71元，在法律规定范围内，一审法院予以确认。
根据《工伤保险条例》第三十五条的规定，陆根山被认定为一级伤残，枫泰公司应当按照陆根山本人工资的90%按月发放伤残津贴。参照《江苏省农民工权益保护办法》第十八条的规定，陆根山要求一次性领取伤残津贴五年的主张，符合相关规定，故枫泰公司应支付陆根山伤残津贴264600元。
根据《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条的规定，陆根山在停工留薪期的护理费应由用人单位负责；被劳动能力鉴定委员会确认为需要生活护理的，应当由用人单位按月支付生活护理费。已经生效的（2015）湖浔双民初字第352号民事判决书确认陆根山的护理费损失为269395.1元，其伤残部分损失总额为1066010.53元，护理费损失占伤残部分损失总额的比例为25.27%，以此计算，陆根山在交强险范围内获得护理费赔偿为27797元，在商业三责险和侵权人处获得的护理费赔偿为120799.05元，合计为148596.05元。参照《江苏省农民工权益保护办法》第十八条的规定，陆根山要求一次性领取伤护理费的主张，符合相关规定，故枫泰公司应当按照统筹地区上年度职工月平均工资的50%向陆根山支付护理费，合计为180750元。陆根山已从侵权人和保险公司处获得护理费赔偿148596.05元，枫泰公司还应支付陆根山护理费32153.95元。
根据《工伤保险条例》第三十条、第三十二条的规定，陆根山受到工伤后产生的交通费、辅助器具应由枫泰公司予以赔偿。依据已经生效的湖州市南浔区人民法院作出（2015）湖浔双民初字第352号民事判决书，保险公司和案外人已赔偿陆根山交通费2600元，鉴于陆根山向湖州市南浔区人民法院起诉后，因治疗需要仍需花费交通费用，一审法院酌定起诉之后的交通费为3000元。辅助器具费299元、劳动能力鉴定费200元应当由枫泰公司予以支付。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十四条、第三十五条、第六十二条、第六十四条的规定，判决:吴江市枫泰市政工程有限公司于判决生效后十日内支付陆根山医疗费202105.02元、一次性伤残补助金117600元、停工留薪期工资47202.71元、伤残津贴264600元、护理费32153.95元、交通费为3000元。辅助器具费299元、劳动能力鉴定费200元，合计667160.68元。案件受理费减半收取5元，保全费4463元，合计4468元，由吴江市枫泰市政工程有限公司负担。
二审期间，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与一审判决查明的事实一致。
本院认为，根据《工伤保险条例》的相关规定，一次性伤残补助金及伤残津贴的计算基数均为劳动者本人因工作遭受事故伤害前12个月的平均月缴费工资。本案中，关于陆根山的工资水平，陆根山提供的枫泰公司证明当中明确载明陆根山工资为每月4900元，枫泰公司虽主张该证明系陆根山通过欺骗方式获得，但并无相应证据证明，本院不予采信，枫泰公司亦未能够提供其他有效证据证明陆根山的工资水平，故本院认定陆根山遭受工伤事故前12个月的平均工资为4900元，一审法院以此为基数计算一次性伤残补助金和伤残津贴并无不当，本院予以确认。至于生活护理费，枫泰公司应当按照统筹地区上年度职工月平均工资的50%向陆根山支付生活护理费，一审法院认定枫泰公司应当支付的生活护理费为180750元并无不妥，枫泰公司认为应当按照2013年度苏州市职工月平均工资4305元的50%计算护理费，于法有悖，本院不予支持。
综上，上诉人枫泰公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人吴江市枫泰市政工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 蔡燕芳
审 判 员 祝春雄
审 判 员 林李金
二〇一七年十二月八日
法官助理 姚栋财
书 记 员 尹凌燕