海南省第一中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）琼96刑终101号
原公诉机关文昌市人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄云平，男，1992年10月25日出生，汉族，初中文化，农民，捕前住海南省文昌市蓬莱镇蓬莱村委会石山村。因吸食毒品分别于2015年4月15日和2016年6月27日被文昌市公安局行政拘留十五日。因涉嫌犯非法采伐国家重点保护植物罪，于2015年4月28日被刑事拘留，同年6月4日被文昌市森林公安局取保候审，2016年5月30日被文昌市人民检察院取保候审;因涉嫌犯非法持有枪支罪，于2016年7月11日被刑事拘留，同年7月22日被依法逮捕。现羁押于文昌市看守所。
上诉人（原审被告人）陈益财，男，1988年4月2日出生，汉族，小学文化，农民，捕前住海南省文昌市蓬莱镇黑山岭村。因吸食毒品于2015年4月15日被文昌市公安局行政拘留十五日。因涉嫌犯非法采伐国家重点保护植物罪，于2015年4月28日被刑事拘留，同年6月4日被文昌市森林公安局取保候审。2016年5月30日，被文昌市人民检察院取保候审，同年12月7日被依法逮捕。现羁押于文昌市看守所。
文昌市人民法院审理文昌市人民检察院指控原审被告人黄云平、陈益财犯非法采伐国家重点保护植物罪、非法持有枪支罪一案，于2016年11月19日作出(2016)琼9005刑初349号刑事判决。原审被告人黄云平、陈益财不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过审阅，讯问上诉人黄云平、陈益财，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：2015年4月10日上午，被告人黄云平、陈益财吸食毒品后，结伙窜至文昌市××镇岭上挖蚯蚓。在挖蚯蚓的过程中，被告人黄云平发现在岭上王某1的胡椒园旁自然生长着两株沉香树，便让被告人陈益财帮忙将沉香树盗挖至其家中种植。当天下午，被告人黄云平在家中准备作案工具锄头两把、铁铲一把、砍刀一把、斧头一把、手锯一把及绳子一条，与被告人陈益财驾驶三轮摩托车窜至龙村岭发现沉香树处，轮流利用工具采挖其中的一株沉香树。当日被告人黄云平、陈益财未能挖倒沉香树木而返回。4月11日上午，被告人黄云平、陈益财再次窜至龙村岭上挖蚯蚓，发现距离王某1的胡椒园旁约50米处王某2承包耕地处有自然生长的两株沉香树，被告人黄云平再次让被告人陈益财帮忙盗挖回家种植。当天中午13时许，被告人黄云平、陈益财再次携带作案工具驾车窜至龙村岭上，盗挖4月10日未挖倒沉香树旁边的另一株沉香树，当天17时许，被告人黄云平、陈益财挖倒沉香树后返回被告人黄云平家中。4月12日中午，被告人黄云平、陈益财再次携带作案工具窜至龙村岭王某2承包耕地旁采挖另两株沉香树，挖倒其中较大的一株沉香树和清理另一株沉香树四周的土壤后返回被告人黄云平家中。4月14日21时许，被告人黄云平、陈益财再次携带作案工具窜至龙村岭上，用锄头和砍刀在盗伐现场清理出一条便道，打算于次日运送沉香树。被告人黄云平、陈益财在清理完道路驾车返回途中被公安民警抓获。经文昌市林业科学研究所调查:被盗伐的树木是瑞香科沉香属的白木香(别名土沉香、香树)树种。学名Aquilariasinensis(Lour.)Gilg。
另查明，2016年6月27日凌晨1时许，公安民警在文昌市××镇将正在吸食毒品的被告人黄云平抓获，并当场在其家中查获一支由射钉枪改装的火药枪以及射钉弹213发、小钢珠若干。经海南省公安厅物证鉴定中心鉴定，被告人黄云平持有的标识为2016-HJ―JC-185的枪型物品认定为枪支，具有致伤力。
原审认定上述事实的证据有:常住人口信息、抓获经过、扣押、发还物品清单及照片、现场检测报告书、吸毒成瘾严重认定意见、社区戒毒决定书、行政处罚决定书、吸毒人员管控详细信息、自述材料、人身安全检查登记表等、证人王某3、王某4、陈某、潘某的证言、被害人王某2、王某1的陈述、被告人黄云平、陈益财的供述与辩解、树种调查书、枪支、弹药鉴定书、现场勘验笔录、现场图、现场照片、指认现场照片以及辨认笔录等。在一审庭审时被告人黄云平、陈益财亦供认不讳，自愿认罪。
原审判决认为，被告人黄云平、陈益财违反森林法和其他有关植物保护的国家法律、法规的规定，非法盗伐国家重点保护植物白木香树木四株，情节严重，二被告人的行为已构成非法采伐国家重点保护植物罪；被告人黄云平违反国家枪支管理制度，非法持有枪支一支，其行为又构成非法持有枪支罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。被告人黄云平一人犯两罪，依法应当实行数罪并罚。《中华人民共和国刑法》第三百四十四条规定，违反国家规定，非法采伐、毁坏珍贵树木或者国家重点保护的其他植物的，或者非法收购、运输、加工、出售珍贵树木或者国家重点保护的其他植物及其制品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。二被告人盗伐四株国家重点保护的树木土沉香，属情节严重，应当在三年以上七年以下有期徒刑幅度内量刑。在共同犯罪过程中，被告人黄云平找寻目标、提议盗挖国家重点保护植物，并准备作案工具积极盗挖；被告人陈益财对被告人黄云平的提议积极响应，并积极采伐树木，二被告人所起作用相当，故不予划分主从犯。二被告人归案后，能如实供述犯罪事实，并表示自愿认罪，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十四条、第一百二十八条、第六十九条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条的规定，判决：一、被告人黄云平犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑四年，并处罚金8000元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年；数罪并罚，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金8000元。二、被告人陈益财犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑四年，并处罚金8000元。
一审宣判后，原审被告人黄云平、陈益财以量刑过重为由提起上诉。原审被告人黄云平上诉称对检察机关指控的犯罪事实没有异议，但其已与事主达成赔偿协议，并取得了事主的谅解，应对其从轻处罚，一审判决量刑过重，请求二审对其从轻处罚。原审被告人陈益财上诉称对检察机关指控的犯罪事实没有异议，其系受被告人黄云平的指使去挖树，并不知道所挖的树为沉香树，被告人黄云平是主犯，其是从犯，对其应从轻处罚，一审对其判处四年有期徒刑判过重，请求二审从轻处罚，对其改判三年有期徒刑。
经审理查明，原判认定上诉人黄云平、陈益财非法采伐国家重点保护植物土沉香树四株和上诉人黄云平非法持有枪支的事实清楚。原审法院在判决书中已列举了认定本案事实的证据，所列证据均经一审庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，与案件事实具关联性，各证据之间能够相互印证，上诉人黄云平、陈益财予以认可，且上诉人黄云平、陈益财在一审时亦供认不讳，自愿认罪。上诉人黄云平、陈益财在二审期间未向本院提供新的证据，本院对原判决认定的事实及所列证据予以确认。
本院认为，上诉人黄云平、陈益财违反国家森林法规，非法采伐国家重点保护的野生植物土沉香树四株，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十四条之规定，均构成非法采伐国家重点保护植物罪，情节严重，依法应判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。上诉人黄云平还违反国家枪支管理制度，非法持有枪支一支，其行为又构成非法持有枪支罪，对其依法应数罪并罚。原判在量刑时已充分考虑了上诉人黄云平、陈益财的犯罪事实、情节、在共同犯罪中的作用及到案后如实供述、自愿认罪等因素，已对上诉人黄云平、陈益财从轻处罚，原判对上诉人黄云平、陈益财的刑罚裁量符合法律规定。上诉人黄云平称其已进行赔偿，并取得了谅解，但未提供谅解书及进行赔偿的相应证明，且上诉人黄云平、陈益财所砍伐的四棵沉香树系自然生长，并非由他人种植，故上诉人黄云平的这一上诉理由，本院不予采纳。上诉人陈益财称其系从犯，对其应从轻处罚，经查，在共同实施犯罪过程中，上诉人黄云平找寻目标、提议盗挖沉香树，并准备作案工具积极盗挖，上诉人陈益财对上诉人黄云平的提议积极响应，并积极采伐树木，二人所起作用相当，故上诉人陈益财的这一上诉意见不成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈小燕
审 判 员 王东史
审 判 员 卢艳萍
二〇一七年三月三十一日
法官助理 王经铭
书 记 员 陈素园
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。