江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）苏02民初28号原告：无锡雪浪科教产业投资发展有限公司，住所地江苏省无锡市太湖新城科教产业园震泽路27号。法定代表人：陆雅艳，该公司执行董事。委托诉讼代理人：单世文，江苏太湖律师事务所律师。委托诉讼代理人：高咏华，江苏太湖律师事务所律师。被告：无锡山水城投资发展有限公司，住所地江苏省无锡市滨湖区滨湖街道漆塘北村9号。法定代表人：顾敏红，该公司总经理。委托诉讼代理人：徐卫�，男，该公司职员委托诉讼代理人：刘婕，江苏宁卿律师事务所律师。被告：中商福润投资控股集团有限公司，住所地北京市东城区东直门南大街1号1102单元。法定代表人：许严峻，该公司总经理。被告：刘倩，女，汉族，1958年12月15日生，，住长沙市芙蓉区。委托诉讼代理人：王冉，北京冉民律师事务所律师。原告无锡雪浪科教产业投资发展有限公司（以下简称科教公司）与被告无锡山水城投资发展有限公司（以下简称山水城公司）、中商福润投资控股集团有限公司（以下简称福润公司）、刘倩借款合同纠纷一案，本院于2016年2月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告科教公司的委托诉讼代理人高咏华、被告山水城公司的委托诉讼代理人徐卫星、刘婕、被告刘倩的委托诉讼代理人王冉到庭参加诉讼，福润公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。科教公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告偿还贷款本息135398888.9元，并以133333333.3元（本金）为基数自2015年4月28日起至实际给付之日止，按贷款合同14.3%年利率约定向原告支付利息，并就前述未偿还的本息135398888.9元自2015年4月28日起至实际给付之日止，按每日千分之三向原告支付罚息。2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2013年4月27日，苏州信托有限公司（以下简称苏州信托）与山水城公司签订信托资金借款合同，随后苏州信托发放了2亿元贷款。2015年4月28日，苏州信托与科教公司、山水城公司签订债权转让协议，苏州信托将对借款人和担保人的权利以203098333.34元转让给科教公司，科教公司已全部支付债权转让款。2015年5月6日，苏州信托、科教公司共同向担保人福润公司、无锡市滨湖城市投资发展有限责任公司（以下简称滨湖城投）发出债权转让及催收通知，通知担保人债权转让事宜，并通知担保人在收到通知之日起向科教公司履行担保责任。滨湖城投在收到通知后，已向科教公司履行了三分之一的清偿责任，但山水城公司、福润公司、刘倩均未履行清偿责任。山水城公司辩称，借款是事实，对科教公司的诉请没有异议，但现在无力偿还，关于罚息的计算标准请求法院依法判决。福润公司未答辩。刘倩辩称，1.刘倩并未对借款进行担保；2.山水城公司收取贷款后擅自改变借款用途；3.科教公司与山水城公司主体混同；4.债权转让并未告知刘倩，也未经刘倩书面同意；故刘倩不应当承担连带保证责任。科教公司主张的罚息过高，请求法院予以调整。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经审理查明，2013年4月27日，山水城公司（借款人）与苏州信托（贷款人）签订信托资金借款合同，合同约定：合同项下贷款金额为2亿元，可分期发放，其中首期贷款金额为1亿元，第二期和第三期贷款金额均为5000万元，贷款利率为14.3%（年利率）；贷款仅限用于改善山水城公司负债结构，未经苏州信托书面同意，山水城公司不得改变贷款用途，不得挪用于房地产投资开发、固定资产投资及证券市场的投资；贷款总期限为24个月，自首期贷款发放之日起计算，各期贷款的贷款期限分别自相应各期贷款发放之日起至首期贷款发放期满24个月之日止；在借款资金划付之日后，每个自然季度末月的20日为结息日，结息日同时为付息日，贷款期限届满之日（即还款日），归还所有应付未付的利息并一次性归还贷款本金；福润公司、滨湖城投以及福润公司的法人代表刘倩分别向苏州信托出具《担保函》，作为山水城公司担保人为本次借款的本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费、保管费、处置费、过户费等一切苏州信托实现债权的费用提供不可撤销的连带共同保证担保；山水城公司未按合同约定的还款计划归还借款本息，自逾期之日起按照逾期付款本金和利息总额按日计收罚息，罚息日利率按千分之一标准执行。任一期本金或利息逾期超过3天仍然没有支付的，苏州信托有权选择宣布贷款提前到期，要求山水城公司提前归还全部借款本息，或要求山水城公司按照逾期付款本金和利息总额的千分之三每天向苏州信托支付违约金，合同继续履行；因山水城公司违约致使苏州信托采取诉讼方式实现债权的，山水城公司应承担苏州信托为此支付的诉讼费、仲裁费、保全费、公告费、评估费、鉴定费、拍卖费、差旅费、律师费及其他实现债权的费用；合同项下的任何通知应以书面形式并以邮政信函送出，通知一旦寄送至下列地址，即视为适当送达，山水城公司地址无锡市滨湖区滨湖街道塘北村9号，收件人马闻山，苏州信托地址苏州市工业园区苏雅路308号信投大厦，收件人许晓君；合同自双方签署之日起生效，至合同项下借款本金、利息、违约金、罚息及其他款项全部偿清之日终止。2013年4月27日，福润公司、滨湖城投、刘倩作为保证人分别向苏州信托出具担保函，担保函载明：鉴于苏州信托与山水城公司签订了信托资金借款合同（以下称主合同），保证人自愿为山水城公司在主合同项下的全部支付义务（包括但不限于债务人归还贷款本金及支付按主合同约定的年利率计算的贷款利息的义务、其违约后应承担的违约金、赔偿金支付义务和债务人在主合同项下的其他款项的支付义务）提供连带责任保证担保；只要苏州信托向保证人发出了加盖苏州信托公章的“承担保证责任通知书”（以下称追索通知,具体格式见附件），则该追索通知将是不可抗辩的，苏州信托无须向保证人提供除上述追索通知以外的其他任何文件或材料，保证人也无权要求苏州信托提交证实其在追索通知中提及的有关债务人不能完全履约或未履约的事实的依据；如主合同项下的主债权存在其他担保的，无论该担保是由债务人自己提供还是由第三人提供，苏州信托均有权自行决定实现债权的顺序，并有权直接要求保证人承担保证责任，保证人无权也不得提出任何抗辩，苏州信托放弃、变更或丧失主合同项下其他担保权益的，保证人的保证责任仍然持续有效，不因此而无效或减免；本担保函项下涉及发给保证人的通知，应以挂号信函、特快专递或直接专人递交的方式送达，保证人确认的送达地址为，福润公司送达地址北京市东城区东直门南大街1102单元，收件人刘倩，滨湖城投送达地址无锡市鸿桥路879号，收件人过敏琦，刘倩送达地址北京市东城区东直门南大街1102单元，收件人刘倩；保证人的保证期间为主合同项下的主债务履行期届满之日起两年。江阴市公证处分别为福润公司、滨湖城投、刘倩在上述担保函上的签名、印鉴进行了公证。2013年4月28日、9月26日，苏州信托分别向山水城公司发放了各1亿元贷款。2015年4月，苏州信托向山水城公司发出还款通知，要求山水城公司于2015年4月28日支付一期贷款利息1549166.67元、二期贷款利息1549166.67元、本金2亿元，合计203098333.34元。2015年4月28日，苏州�托与科教公司、山水城公司签订债权转让协议，协议约定：鉴于苏州信托与山水城公司于2013年4月签订的信托资金借款合同、苏州信托已发放2亿元信托贷款、福润公司、滨湖城投、刘倩分别为山水城公司的债务提供连带责任保证担保，截至协议签署日，山水城公司对苏州信托所负债务包括未到期贷款利息3098333.34元、未到期贷款本金2亿元，科教公司同意受让苏州信托持有的对山水城公司的上述债权；苏州信托向科教公司转让的债权为截至协议签署之日苏州信托在信托资金借款合同和担保函项下享有的全部债权，即标的债权；标的债权的转让价款为203098333.34元；科教公司应于2015年4月28日向苏州信托支付全部的债权转让款；自科教公司支付完毕全部债权转让款之日起标的债权即归属于科教公司，科教公司即享有与标的债权相关的一切权益；协议的签署即视为苏州信托与科教公司已履行完毕向山水城公司发送债权转让通知的义务。同时，科教公司向苏州信托支付了全部的债权转让款。2015年5月6日，苏州信托与科教公司共同出具债权转让与催收通知，并根据担保函中确定的送达地址寄送福润公司、滨湖城投、刘倩，通知上述担保人债权转让事宜并要求上述担保人向科教公司履行担保合同约定的担保责任。2016年7月25日，科教公司与滨湖城投签订债务清偿协议，协议约定：滨湖城投就山水城公司未清偿的债务承担三分之一的清偿责任；滨湖城投应于2016年9月30日前向科教公司偿付截止2015年4月28日本金66666666.67元及利息1032777.78元，并应于该日前向科教公司偿付自2015年4月28日起到2016年6月30日截止的利息及罚息。2016年9月30日，滨湖城投按约履行了全部清偿责任。审理中，刘倩对于担保函上其签名的真实性有异�，并申请文检鉴定，但在限期内未预缴鉴定费用。本院认为，山水城公司与苏州信托、科教公司签订的信托资金借款合同、债权转让协议系各方当事人的真实意思表示，且不违反法律法规禁止性规定，应属合法有效，而且山水城公司对于科教公司的还款主张也无异议，故山水城公司应当按约向科教公司履行还款义务。根据福润公司出具的担保函，其为山水城公司的债务承担连带保证责任的意思表示明确，故福润公司应当承担连带清偿责任。本案争议焦点：1.刘倩是否应当承担连带保证责任。2.科教公司主张的罚息计算标准是否过高。关于焦点一，本院认为，刘倩应当承担连带保证责任。虽然刘倩对担保函上其签名的真实性提出了异议，但并未提供证据予以证明，故本院不予采信。刘倩提出的关于借款用途的变更以及科教公司与山水城�司主体混同的主张，由于没有提供任何证据予以证明，本院亦不予采信，而且即使山水城公司擅自变更借款用途，由于在担保函中并未约定保证人只在借款合同约定的借款用途范围内才对债权人承担保证责任，故保证人仍应当自行承担其对外提供保证所带来的风险和法律后果。而科教公司与苏州信托、山水城公司达成债权转让协议后，已根据担保函确定的送达地址向刘倩等担保人寄送了债权转让与催收通知，根据担保函的约定视为已经通知刘倩等担保人，故刘倩关于债权转让并未告知的主张，本院不予采信，而且根据担保函的约定，刘倩保证责任的承担也不因债权转让而免除。关于焦点二，本院认为，科教公司主张的罚息计算标准过高，应按照年利率24%计算相应的罚息。根据信托资金借款合同中关于贷款利率以及逾期罚息的约定，相加之后已超过年�率24%，因此，科教公司主张的罚息计算标准过高，对于科教公司主张的利息及逾期罚息合并在年利率24%的范围内予以支持。综上，科教公司的诉讼请求部分于法有据，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第七十九条、第八十条第一款、第八十一条、第一百零七条、第一百一十四条第二款、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第七条、第十八条、第二十一条第一款、第三十一条《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十八条、第四十二条第一款、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条、第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、无锡山水城投资发展有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向无锡雪浪科教产业投资发展有限公司支付借款本息合计135398888.9元及相应罚息（以133333333.3元为基数，按照年利率24%自2015年4月28日起计算至实际给付之日止）。二、中商福润投资控股集团有限公司、刘倩对无锡山水城投资发展有限公司的上述债务承担连带清偿责任。中商福润投资控股集团有限公司、刘倩承担保证责任后有权向无锡山水城投资发展有限公司追偿。三、驳回无锡雪浪科教产业投资发展有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费799500元，由科教公司负担19500元，由山水城公司、福润公司、刘倩负担780000元（上述款项已由科教公司垫付，本院不再退还，各被告于本判决发生法律效力之日起十日内将应负担部分径付科教公司）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提交副本，并按照《诉讼费交纳办法》的规定预交上诉案件受理费，上诉于江苏省高级人民法院。审判长  沈君审判员  缪凌审判员  胡伟二〇一七年三月一日书记员  李佳本案援引法律条款《中华人民共和国合同法》：第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。第八十条第一款债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。第八十一条债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。第一百一十四条第二款约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一�以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》：第七条具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条第一款保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》：第二十八条保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证债权同时转让，保证人在原保证担保的范围内对受让人承担保证责任。但是保证人与债权人事先约定仅对特定的债权人承担保证责任或者禁止债权转让的，保证人不再承担保证责任。第四十二条第一款人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，�证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》：第二十八条借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》：第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。