福建省石狮市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）狮刑初字第1626号
公诉机关福建省石狮市人民检察院。
被告人邓某甲，男，1981年6月9日出生于福建省永春县，汉族，小学文化，务工，住永春县。曾因犯危险驾驶罪于2013年1月5日被本院判处拘役三个月，同年3月23日刑满释放。现因涉嫌犯开设赌场罪于2014年9月17日被石狮市公安局刑事拘留，同月30日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。
被告人邓某乙（曾用名邓某丙），男，1971年9月23日出生于福建省永春县，汉族，小学文化，务工，住永春县。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年9月17日被石狮市公安局刑事拘留，同月30日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。
被告人黄某甲，男，1987年8月10日出生于福建省永春县，汉族，初中文化，无业，住永春县。曾因赌博于2010年12月31日被石狮市公安局处以罚款人民币五百元。现因涉嫌犯开设赌场罪于2014年9月17日被石狮市公安局刑事拘留，同月30日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。
石狮市人民检察院以狮检公刑诉（2014）2030号起诉书指控被告人邓某甲犯开设赌场罪、职务侵占罪、被告人邓某乙、黄某甲犯开设赌场罪，于2014年11月28日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。石狮市人民检察院指派代理检察员施端哲出庭支持公诉，被告人邓某甲、邓某乙、黄某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
石狮市人民检察院指控，（一）2014年9月2日起，被告人邓某甲、邓某乙、黄某甲伙同邓某丁、“阿春”等人（均另案处理）在石狮市湖滨路北海酒店709房间，提供赌具扑克牌组织他人以“牌九”的方式进行赌博，并从中抽头渔利。同月17日1时许，公安机关查获该赌场，当场抓获被告人邓某甲、邓某乙、黄某甲及10名参赌人员，并扣押赌资人民币27110元及扑克牌5副、骰子3个。案发后，被告人邓某乙的家属代为退出违法所得人民币10000元。
（二）职务侵占
被告人邓某甲原系石狮市春松申通快递有限责任公司业务员，负责公司客户的收件、送件并收取客户支付的快递费。2013年12月至2014年1月间，被告人邓某甲利用其职务上的职务便利，将公司客户李某某、蔡某某、朱某某、郭某某支付的快递费人民币36366元占为已有并逃匿。案发后，赃款被追回。
公诉机关建议对被告人邓某甲、邓某乙、黄某甲犯开设赌场罪在有期徒刑六个月至一年六个月的幅度内判处刑罚，并处罚金；对被告人邓某甲犯职务侵占罪在有期徒刑六个月至有期徒刑一年六个月的幅度内判处刑罚并实行数罪并罚。
另查明，被告人邓某甲、邓某乙、黄某甲从开设的赌场中分别获利人民币10000元。公安机关对上述被扣押的赌资人民币27110元已作出行政处罚决定予以收缴。石狮市春松申通快递有限责任公司于2014年10月13日对被告人邓某甲的行为予以谅解。
以上事实，被告人邓某甲、邓某乙、黄某甲在庭审过程中亦无异议，并有证人吴某某、黄某乙、黄某丙、黄某丁、黄某戊、蔡某某、赖某甲、陈某某、冯某某、陈某某、黄某已、张某某、徐某某、李某某、朱某某、郭某某、蔡某某、赖某乙、赖某丙、宋某某证言，辨认笔录及照片，检查笔录，现场照片，开房记录单，证据保全决定书，证据保全清单，行政处罚告知笔录，公安行政处罚决定书，行政罚款收据，收缴物品清单，财物入库清单，扣押笔录，扣押决定书，扣押清单，申通快递业务员财务管理制度，业务员工资表、工资清单，收取快递费清单、月结清单，银行账单流水，证明，谅解书，收条，工作说明，常住人口信息表，电话查询记录，刑事判决书，刑满释放证明书，户籍、前科证明及被告人邓某甲、邓某乙、黄某甲供述等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人邓某甲、邓某乙、黄某甲伙同他人共同以营利为目的，租赁场所提供赌具组织他人进行赌博，其行为均已构成开设赌场罪。被告人邓某甲身为公司人员，利用职务上的便利，将本单位的财物人民币36366元非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人邓某甲一人犯数罪，应实行数罪并罚。被告人邓某甲有犯罪前科，被告人黄某甲曾因赌博被行政处罚过，酌情予以从重处罚。被告人邓某甲、邓某乙、黄某甲归案后如实供述自己的犯罪事实，均依法予以从轻处罚。被告人邓某乙通过家属退出违法所得，被告人邓某甲已返还其侵占的公司财物并取得公司的谅解，均酌情予以从轻处罚。公诉机关提出的量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第六十九条、第六十七条第三款及第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人邓某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元；犯职务侵占罪，判处有期徒刑八个月。决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月17日起至2015年11月16日止。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。
二、被告人邓某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月17日起至2015年3月16日止。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。
三、被告人黄某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月17日起至2015年4月16日止。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。
四、追缴被告人邓某甲、黄某甲的违法所得分别为人民币一万元及被告人邓某乙退出在案的违法所得人民币一万元，予以没收，上缴国库；扣押在石狮市公安局的赌具扑克牌五副、骰子三个，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
代理审判员 吴珍珍
二〇一四年十二月八日
书 记 员 蔡燕瑜
附本案适用法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。