浙江省玉环县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）台玉民初字第1633号
原告：颜美芬。
法定代理人：郑友青。
委托代理人：吴君银。
被告：章文贵。
被告：应媛媛。
委托代理人：郭马鹤。
被告：中国太平洋财产保险股份有限公司玉环支公司。
法定代表人：杨宗叶。
委托代理人：陈聪。
原告颜美芬与被告章文贵、被告中国太平洋财产保险股份有限公司玉环支公司（以下简称太平洋保险公司）、被告应媛媛机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年12月12日立案受理。2014年1月13日，根据原告颜美芬的申请，本院决定追加应媛媛为本案共同被告。2013年1月14日，根据被告太平洋保险公司的申请，本院决定对原告的伤残等级进行鉴定。根据被告章文贵的申请，本院决定对原告医疗费的合理性进行鉴定。2014年4月4日，本院代理审判员叶斌斌依法公开开庭审理了本案。原告颜美芬的委托代理人吴君银，被告章文贵，被告应媛媛的委托代理人郭马鹤，被告太平洋保险公司的委托代理人陈聪，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2011年7月7日20时20分许，被告应媛媛驾驶被告章文贵所有的浙J×××××号车从温岭驶往玉环，途径泽坎线35KM＋650M路段时，碰撞行人原告颜美芬，造成原告受伤及车辆损坏的交通事故。事发后，原告被送往第二人民医院、温州医学院附属第二医院住院治疗。经司法鉴定，原告已经构成交通事故十级伤残。后经交警大队认定，被告应媛媛负事故的主要责任，原告负事故的次要责任。因被告应媛媛是被告章文贵驾驶员，现要求判令被告章文贵在交强险内赔偿原告医疗费147963.26元、伙食补助费3540元、营养费4650元、误工费80300元、护理费33000元、伤残赔偿金29104元、交通费7150元、精神抚慰金15000元、轮椅500元、鉴定费2400元，共计323607.26元；要求被告章文贵在扣除交强险赔偿限额后按照90%的额度承担赔偿责任，要求被告应媛媛与被告章文贵承担连带赔偿责任；要求被告太平洋保险公司在保险责任范围内承担赔偿责任。
被告章文贵辩称，被告应媛媛并非其雇佣的驾驶员，不应当尤其承担赔偿责任。
被告应媛媛辩称，愿意赔偿原告合理的损失，但之前和原告签订过赔偿协议，应当按照赔偿协议履行赔偿义务。
被告太平洋保险公司辩称，对本案交通事故发生事实情况没有异议，愿意赔偿原告的合理费用。
经本院审理查明，2011年7月7日20时20分许，被告应媛媛驾驶被告章文贵所有的浙J×××××号车从温岭驶往玉环，途径泽坎线35KM＋650M路段时，碰撞行人原告颜美芬，造成原告受伤及车辆损坏的交通事故。事发后，原告被送往第二人民医院、温州医学院附属第二医院住院治疗，经诊断为双侧胫腓骨粉碎性骨折伴左腓总神经损伤。经司法鉴定，原告因交通事故构成左下肢功能丧失10%，构成十级伤残。经交警大队认定，被告应媛媛驾驶机动车未注意安全是发生事故的主要原因；原告系智力障碍者，在道路上通行无监护人带领，系事故发生的次要原因，负事故的次要责任。
原告住院共计4次，其中第二次住院治疗系因骨折术后两月发现钢板螺钉松动；第三次住院治疗是因左侧钢板外露伴感染。
2011年8月25日，被告应媛媛同案外人郑通贵（原告受伤后的事务均由其亲属郑通贵代为处理）签订过一份调解协议书，约定被告方获得保险公司赔偿后，扣除车辆修理费、垫付医疗费等相关费用后，余款一次性支付给乙方；如治疗费用超过赔偿费用，由原告自行承担，医疗费中不能赔偿的费用由乙方承担等内容。2013年9月27日，郑通贵再次同被告应媛媛、章文贵签订《颜美芬受伤费用调解方案（二）》，约定被告应媛媛、章文贵将获赔交强险和商业险全部支付给原告后，不足部分由被告应媛媛、章文贵承担90%，被告应媛媛、章文贵承担的不足部分现原告表示予以谅解，不予追偿。被告章文贵所有的浙J×××××号车的交强险和商业险投保在被告太平洋保险公司处，商业险并未投保不计免赔险，免赔率为15%。事故发生后，被告应媛媛已经支付了15万元。
以上事实，有原告身份证、户口簿、被告驾驶证、被告工商登记材料、车辆行驶证、交通事故责任认定书、保险单、鉴定书、病历、《交通事故调解协议书》、《颜美芬受伤费用调解方案（二）》，以及原、被告双方庭审陈述等证据材料予以证实。
对原、被告双方有争议的费用，本院作如下分析、认定：
（一）医疗费
原告要求赔偿147963.26元，并提供住院费发票及门诊发票、出院记录、住院病历、用药清单。经本院计算，原告医疗费共计146030.87元。被告太平洋保险公司认为，原告受伤以后共住院四次，其中第二次和第三次是因为内固定螺丝松动和伤口感染，正常情况下只需要按照安装内固定和拆除内固定两次住院就可以，所以原告的第二次和第三次住院是因为其自身原因或其他原因造成，对此我们不承担赔偿责任，原告全部医疗费中非医保范围费用是24738.81元，原告和被告章文贵、被告应媛媛表示没有异议。被告章文贵认为，经鉴定原告的医疗费中有14254.05元属于不合理费用，应当予以扣除。本院认为，原告第二次和第三次住院是因钢板螺钉松动和左侧钢板外露伴感染，现没有证据显示是因原告自身或其他外在原因造成医疗费额外增加，被告太平洋保险公司主张对该部分医疗费不予支付没有提供依据，本院不予支持。对于不合理费用应当从非医保范围费用中扣除。故确认原告的医疗费为131776.82元（包括医保范围费用121292.06元，非医保范围的合理费用10484.76元）。
（二）住院伙食补助费
原告要求赔偿3540元，以住院118天，每天30元计算，并提供出院记录。三被告对数额真实性没有异议，被告太平洋保险公司认为缺乏关联性。本院认为，上述费用应为合理，应当予以确认。
（三）营养费
原告要求赔偿4650元。被告方不予认可。本院认为，本次事故给原告骨折且恢复时间较长，故本院酌情认定营养费为800元。
（四）误工费
原告要求赔偿80300元，以每天110元计算730日，举证有司法鉴定意见书，载明原告的误工时间为730日。被告方认为，原告本身没有工作，如果要主张误工费，应当提供工资单和劳动合同。本院认为，原告没有参与工作并不表明原告没有工作能力，无收入证明依据相关法律规定可按照上一年度职工平均收入计算，误工时间有鉴定意见书佐证，本院予以确认，故此项费用本院确认为80300元。
（五）护理费
原告要求赔偿护理费33000元，举证有司法鉴定意见书。被告方对数额没有异议，但对关联性有异议，认为应当只计算第一次和第四次住院期间的护理费，且出院后应当适用三级护理依赖。本院认为，原告住院118天可以按照全额护理依赖计算，出院后182天可按照三级护理依赖计算。故确认该项费用为22990元。
（六）残疾赔偿金
原告要求赔偿29104元，后变更为32212元，并提供司法鉴定书，证明原告已构成十级伤残。被告方没有提出实质性异议。本院认为，原告申请变更诉请按照最新标准计算，应当予以准许，故确认该项费用为32212元。
（七）交通费
原告要求赔偿交通费7150元，并提供交通费发票。被告方认为费用过高，请求法院酌情认定。本院认为，原告两次在温州医学院附属第二医院住院治疗，原告行动不便，交通费较通常情况下略多，故酌情认定该项费用为3000元。
（八）精神损害抚慰金
原告要求赔偿15000元，被告方认为费用过高。本院认为，本案交通事故给原告造成较严重的肉体和精神损害，故酌情确认该项费用为4000元。
（九）鉴定费
原告要求赔偿2400元，并提供鉴定费发票。被告太平洋保险公司认为不属于保险理赔范围。被告章文贵、应媛媛对此没有异议。
（十）残疾辅助器费
原告要求赔偿500元，被告方不予认可。本院认为，原告没有提供相应证据，无法核实其真实性，故本院不予支持。
上述款项共计人民币281018.82元。
本院认为，被告应媛媛驾驶机动车未注意安全，同行人原告发生碰撞，造成原告受伤，并负事故的主要责任；原告系智力障碍者，在道路上行走应当由监护人带领，负事故的次要责任。故本院认定被告应媛媛承担90%的民事赔偿责任，原告颜美芬承担10%的民事赔偿责任。被告章文贵作为车辆实际所有人，现并没有证据显示其对本次事故的发生具有过错，故原告要求被告章文贵承担赔偿责任没有依据。案外人郑通贵作为原告的亲属代为处理事故发生后的相关事务，已构成表见代理，故其同被告应媛媛、章文贵签订的协议书应为合法有效之合同，后果应当由原告来承担。对于原、被告签订的两份调解协议对于超出保险赔偿范围之外的赔偿额均作了约定，即原告超过保险赔偿额的损失由原告自行承担，不再向被告应媛媛、章文贵追偿，本院予以确认。经计算，本院确认被告太平洋保险公司在交强险和商业险承担的费用应当为233322.55元（120000元＋（291028.82元-2400元-120000元-10484.76元）×90%×85%］，扣除被告应媛媛已经支付的150000元，太平洋保险公司应当向原告颜美芬支付83322.55元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，浙江省《实施﹤中华人民共和国道路交通安全法﹥办法》第五十九条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之规定判决如下：
一、由被告中国太平洋财产保险股份有限公司玉环支公司向原告颜美芬支付83322.55元，向被告应媛媛支付150000元，此款均与本判决生效之日起三十日内付清；
二、驳回原告颜美芬其他诉讼请求。
如果被告太平洋保险公司未按照本判决指定的期间履行上述给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息［款汇：玉环县人民法院（执行款专户），开户银行：中国银行玉环支行，账号：36×××15］。
案件受理费1166元（原告缓交），减半收取583由被告应媛媛负担500元，原告负担83元（此款均限本判决生效后七日内向本院交纳）。伤残等级鉴定费1200元由被告太平洋保险公司负担。医疗费合理性鉴定费700元，由被告章文贵负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一份及副本二份，上诉于浙江省台州市中级人民法院。（在上诉期满后七日内，交纳上诉案件受理费1166元，逾期不交按自动撤回上诉处理。账户名称：台州市财政局，开户银行：台州市农业银行，账号：19900001040000225089001）。
代理审判员 叶斌斌
二〇一四年六月二十日
代书 记员 颜心怡