河南省平顶山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫04民终1283号
上诉人（原审被告）：河南隆豫建设有限公司，住所地：河南省林州市红旗渠大道东段中房国际大厦一区一幢2116号。
法定代表人：胡会杰。
委托诉讼代理人：于华良，河南恩达律师事务所律师。
委托诉讼代理人：石素娜，河南恩达律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：马金坡，男，汉族，1963年生，住河南省宝丰县。
委托诉讼代理人：温绍，宝丰县城关镇法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：任传志，男，汉族，1963年生，住郑州市中原区。
上诉人河南隆豫建设有限公司（以下简称隆豫公司）因与被上诉人马金坡、任传志买卖合同纠纷一案，不服河南省宝丰县人民法院（2016）豫0421民初920号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月2日立案后，依法组成合议庭，于2017年3月17日公开开庭进行了审理。上诉人隆豫公司的委托诉讼代理人于华良，被上诉人马金坡及其委托诉讼代理人温绍，被上诉人任传志到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
隆豫公司上诉请求：撤销河南省宝丰县人民法院（2016）豫0421民初920号民事判决，驳回马金坡对隆豫公司的诉讼请求。主要事实与理由：1.一审判决违背事实，隆豫公司不欠马金坡商混料款，一审无视隆豫公司提供的不欠款证据，判决隆豫公司承担该款错误。2.隆豫公司已把马金坡商混料款全部清偿完毕，有付款90万元的凭证为据，且一审庭审中任传志亦认可此事实。因此2014年6月27日任传志给马金坡所书写欠款45万元的欠条为虚假欠条，与隆豫公司无关，且系任传志的个人行为，让隆豫公司承担责任超出了合同相对性。3.在一审庭审中，任传志证明该款不属于材料款，且马金坡关于借款、材料款各项的总额、还款数额陈述矛盾，本案该45万元的欠条与工程没有任何关系，一审判决隆豫公司承担该款错误。4.任传志与隆豫公司系挂靠关系，任传志在施工合同中以代理人身份签字的行为只是出于挂靠关系，仅代表隆豫公司签订施工合同，不能扩大解释为授权任传志代表隆豫公司从事材料买卖。且根据《建筑法》第六十六、六十七条规定，只有在承包方违法出借资质或违法分包，且工程质量不合格的情况下，才与实际施工人承担连带责任。本案马金坡要求隆豫公司对任传志所主张的材料款承担连带责任，没有事实和法律依据。
马金坡辩称：1.一审对本案认定事实清楚，适用法律恰当，审理程序合法，结果公正。马金坡从宝丰县大地商砼销售有限公司预定购买商混料直接供应给隆豫公司承建的宝丰其利名仕馆建筑工地建设楼房。隆豫公司工作人员收货收票后，会计给马金坡出具收到商混料的日期、型号、车数、方数。经任传志与马金坡结算，2014年6月27日任传志给马金坡出具欠条一份，在马金坡多次催要货款后，任传志于2016年2月2日给马金坡出具保证书一份，本案开发方孟凡晓亦在保证书中以证明人身份签字。马金坡在原审中提交的证据已形成完整的证据链，买卖商混料及欠款事实清楚。2.隆豫公司所欠马金坡商混料款约90多万元，任传志代其已支付部分欠款，余下欠款在出具欠条后未付款。隆豫公司一审提供任传志给马金坡两笔转款共计85万元的转款凭证，均系在欠条出具日之前。该两笔转款以及2014年9月30日给马金坡所转5万元，均是任传志偿还原借款，并非用于偿还商混料款，且一审任传志已承认借马金坡钱，隆豫公司称任传志书写欠条及保证书两份材料虚假没有依据。3.任传志是隆豫公司委托的项目负责人，其行为代表隆豫公司，双方之间存在经济利益，二者恶意串通，互相推诿拖延付款。一审中任传志对欠条签名申请鉴定，后却不缴纳鉴定费而退回，第二次开庭时隆豫公司以任传志本人的工商银行、建设银行转账凭证，作为隆豫公司付款凭证，故意混淆是非、推诿责任、拖延时间。综上，隆豫公司上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。
任传志辩称，马金坡给该工程项目送商混料是事实，具体送多少商混料，其已付给马金坡多少钱有会计出具手续和转账的凭证。除买卖关系外，任传志和马金坡之间有借款往来，其给马金坡支付的款项中哪些是借款，哪些是材料款其已记不清。其中除了材料款之外还有材料提成款，该款是任传志和马金坡之间的私人协议，提成款是工程造价的3%，共计24万多。本案的欠条是任传志和马金坡、孟凡晓三人都在场的情况下形成。孟凡晓是河南其利置业有限公司的实际控制人。本案马金坡所诉款项应该由任传志支付，实际上也就是结算之后由河南其利置业有限公司支付。二审中，任传志对马金坡所述材料款结算过程予以认可，对马金坡提供的欠条、保证书以及送货清单均予以认可。
马金坡向一审法院起诉请求：1.判令隆豫公司、任传志立即偿还欠款45万元及利息3000元（利息自2016年4月1日起按照月利率2%计算至2016年4月10日并要求顺延至实际还款日止）；2.本案诉讼费用由隆豫公司、任传志负担。
一审法院认定事实：2013年6月25日，河南其利置业有限公司与隆豫公司签订建设工程施工合同，约定由隆豫公司承建河南其利置业有限公司开发的宝丰其利名仕馆项目，该合同上发包人处由河南其利置业有限公司盖章，承包人处由隆豫公司盖章，在隆豫公司公章的下方，任传志在委托代理人处签名。马金坡在隆豫公司建设宝丰其利名仕馆工程期间向该工程供应商品混凝土，2014年6月27日，经结算，隆豫公司共欠马金坡商品混凝土款450000元，任传志为此出具欠条一份，内容为：“今欠到马金坡材料款肆拾伍万元（450000-元）.河南隆豫建设有限公司任传志2014.6.27”。2016年2月2日，任传志又给马金坡出具保证书一份，内容为：“河南隆豫建设有限公司宝丰其利名仕馆工程所欠马金坡材料款在2016年3月份归还，否则一切后果由任传志承担。任传志2016.2.2”。因上述款项至今未还，引起诉讼。一审另查明，任传志与马金坡之间存在其他借款关系。2014年5月9日，任传志给马金坡转款550000元，2014年2月27日，任传志给马金坡转款300000元，2014年9月30日，任传志给马金坡转款50000元。
一审法院认为，代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为，被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。本案中，隆豫公司与河南其利置业有限公司签订的建设工程施工合同明确显示隆豫公司的委托代理人是任传志。任传志作为隆豫公司在宝丰其利名仕馆项目的代理人，其在该项目建设中实施的民事法律行为应当由隆豫公司承担民事责任。故马金坡向宝丰其利名仕馆供应商品混凝土，任传志出具欠条及保证书的行为应当视为任传志作为隆豫公司的代理人行使代理权的行为，本案所涉的450000元欠款应当由隆豫公司承担还款责任。隆豫公司辩称其未委托任传志作为宝丰其利名仕馆项目的负责人，任传志的行为与隆豫公司无任何关系，因隆豫公司与河南其利置业有限公司签订的建设工程施工合同明确显示隆豫公司的委托代理人是任传志，且隆豫公司、任传志未提交充分有效证据证明任传志为马金坡出具欠条的行为是基于任传志个人借款的原因，故该辩称理由不予采信。因隆豫公司提交的工商银行的转账凭证及建设银行的转账凭证，仅能说明任传志向马金坡转过款，不能证明任传志已经将材料款向马金坡支付完毕，且不能证明该三张转账凭证与本案所涉材料款的关联性，故欠款数额应按任传志出具欠条的450000元确定。本案中，因双方没有约定违约责任，依法应当自任传志为马金坡出具的保证书中约定的付款期限届满之日起，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算利息，现马金坡要求利息从2016年4月1日起开始计算不违反法律规定，故该450000元欠款的利息应自2016年4月1日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至实际还款之日止。马金坡要求隆豫公司、任传志按月利率2%计算利息的诉讼请求无事实和法律依据，不予支持，利息应自2016年4月1日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至实际还款之日止。综上所述，马金坡的诉讼请求部分成立，部分予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第六十三条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第一百零九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百五十二条之规定，一审判决：“一、河南隆豫建设有限公司于本判决生效后十日内向马金坡支付欠款450000元及利息（利息自2016年4月1日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至实际还款之日止）；二、驳回马金坡的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费8095元，由河南隆豫建设有限公司负担。”
本院二审期间，隆豫公司围绕上诉请求提供以下证据：第一组证据，隆豫公司与任传志签订的《工程项目内部承包管理协议》原件、《内部管理协议》复印件、任传志出具的《承诺书》复印件及平顶山市中级人民法院（2017）豫04民终525号民事判决书原件各一份，拟证明任传志和隆豫公司系挂靠关系，任传志是实际施工人，根据合同相对性原则，即使任传志对马金坡还有欠款应由任传志个人承担，与隆豫公司无关。第二组证据，马金坡的二审答辩状及本案一审庭审笔录，拟证明马金坡的陈述前后矛盾，涉案欠条为虚假欠条。马金坡对隆豫公司提供的证据质证认为：对第一组证据有异议，其中《工程项目内部承包管理协议》在一审中未提交，该协议的甲乙双方是项目合作关系，一审庭审中隆豫公司承认任传志是其公司员工，故该协议与隆豫公司一审陈述相互矛盾，存在虚假，应不予采信；《承诺书》是任传志在西城春天项目的承诺，与本案无关；《内部管理协议》是复印件，不予质证；对判决书真实性无异议，但该判决处理的是任传志、隆豫公司关于西城春天项目工程的纠纷，该判决认定任传志与隆豫公司系挂靠关系与本案无关。对第二组证据无异议，但认为一审其所述款项金额是大概数字，与二审陈述的款项金额并不矛盾。任传志对隆豫公司所提交的证据均无异议。在本院二审中马金坡提供加盖有河南其利置业有限公司印章的隆豫公司出具的授权委托书一份，拟证明任传志系隆豫公司驻宝丰分支机构的负责人。隆豫公司对马金坡所提交的委托书质证认为，该证据已超出举证期限，且任传志有私刻印章的行为，无法确认该授权委托书是否系任传志私刻印章自行制作，故对该证据的真实性不予认可，同时该委托书中“任传志以公司名义参加在宝丰的建筑施工活动”内容本质上反映出任传志和隆豫公司之间仍系挂靠关系，且当时公司并没有行政负责人。任传志对马金坡提供的委托书有异议，认为其中负责人姓名处的“任传志”并非其本人所签。
本院经审理查明，一审认定任传志系隆豫公司在宝丰其利名仕馆项目的代理人事实有误。任传志系借用隆豫公司资质承包宝丰其利名仕馆建设项目工程。在本案工程建设过程中，马金坡向该工程供应商品混凝土，经任传志与马金坡结算，任传志对所欠货款于2014年6月27日给马金坡出具欠条一份。因任传志未履行该欠条中的还款义务，任传志于2016年2月2日又给马金坡出具保证书一份。除上述事实外，本院经审理查明的其他事实与一审判决认定的事实相一致。
本院认为，本案是因个人借用公司建筑资质承包工程引发的纠纷。任传志对其在借用隆豫公司资质承包本案工程期间，从马金坡处购买商品混凝土，并在结算后给马金坡出具欠条及保证书的事实无异议，双方之间成立买卖合同关系。根据《中华人民共和国合同法》第一百三十条规定，“买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。”第一百五十九条规定，“买受人应当按照约定的数额支付价款。”第一百零七条规定，“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”本案任传志应当按照双方结算后的数额及时履行支付价款义务，任传志未依约履行450000元付款义务已构成违约，马金坡要求任传志承担付款责任并支付利息的诉讼请求符合法律规定，应予以支持。一审认定任传志系隆豫公司在宝丰其利名仕馆项目的代理人事实有误，未判令任传志承担相应责任，适用法律及处理不当，本院予以纠正。关于隆豫公司对本案欠款是否应当承担连带责任的问题。《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款规定，“……禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”本案隆豫公司违反法律规定，准许不具有相应建筑资质的任传志借用公司资质承包本案工程，存在过错，故应对任传志承担的付款义务负连带责任。隆豫公司上诉称任传志向马金坡出具欠条的行为系个人行为，其不应承担责任的上诉意见依据不足，本院不予采纳。关于马金坡提供的欠条是否虚假的问题。任传志对马金坡提供的欠条、保证书以及送货清单真实性均无异议。隆豫公司虽对该欠条真实性提出异议，但其并未提供足以推翻的相反证据，故其认为该欠条虚假的上诉理由证据不足，本院不予支持。关于马金坡所诉欠款是否已获清偿的问题。二审中任传志认可2016年2月2日其给马金坡出具的保证书中保证所还款项就是2014年6月27日欠条中的欠款，而隆豫公司提供的三张任传志给马金坡转款的凭条显示转款时间均在2016年2月2日任传志出具保证书之前，隆豫公司所提供的证据不能证明该三笔转款行为与本案所涉材料款具有关联性，不足以证明隆豫公司已将材料款全部清偿，故隆豫公司称马金坡所诉欠款已清偿完毕的上诉理由证据不足，本院不予支持。
综上，隆豫公司的上诉请求不能成立，但本案一审判决认定部分事实错误，适用法律及处理不当，本院予以纠正。任传志应对下欠马金坡450000元的材料款承担付款付息责任。关于利息计算，马金坡要求按月利率2%计算的诉讼请求无事实依据。一审对利息按照中国人民银行同期同类贷款利率自2016年4月1日起计算至实际付款之日，处理适当。隆豫公司对上述款项应承担连带清偿责任。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条、《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销河南省宝丰县人民法院（2016）豫0421民初920号民事判决；
二、任传志于本判决生效之日起十五日内支付马金坡材料款450000元及利息（利息自2016年4月1日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至实际还款之日止）；
三、河南隆豫建设有限公司对上述款项承担连带清偿责任；
四、驳回马金坡的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
一审案件受理费8095元，由任传志、河南隆豫建设有限公司负担；二审案件受理费8287元，由任传志、河南隆豫建设有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 邢智慧
审判员 翟建生
审判员 程显博
二〇一七年五月二十六日
书记员 陈紫竹