湖南省怀化市鹤城区人民法院民 事 判 决 书（2018）湘1202民初50号原告：湖南和园置业有限公司，住所地湖南省怀化市鹤城区。法定代表人：康仕金，该公司董事长。委托诉讼代理人（特别授权）：王碧生，湖南金桥律师事务所律师。被告：湖南奥莎动力集团股份有限公司（曾用名：湖南奥莎电梯集团股份有限公司），住所地湖南省长沙市长沙县黄花镇黄龙新村湖南奥莎动力集团股份有限公司办公科研楼201。法定代表人：李汉军。委托诉讼代理人（特别授权）：周金平，湖南森力律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈怡龙，湖南森力律师事务所律师。原告湖南和园置业有限公司（以下简称和园公司）与被告湖南奥莎动力集团股份有限公司（以下简称奥莎公司）买卖合同纠纷一案，本院于2018年1月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告和园公司的委托诉讼代理人王碧生、被告奥莎公司的委托诉讼代理人周金平、陈怡龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告和园公司向本院提出诉讼请求：1、解除原、被告签订的《电梯购销合同》；2、判令被告向原告双倍返还定金计470万元；3、判令被告向原告支付合同总金额30%的违约金350.46万元；4、被告承担本案的诉讼费、保全费。事实和理由：原、被告于2015年8月14日签订《电梯购销合同》，约定：本合同金额为1168.21万元，原告向被告支付合同总额20%的定金。工期2#、6#栋电梯于2015年10月1日前安装完毕交付使用，所有电梯于12月31日前安装完毕。双方均不能单方变更或解除合同，否则违约方要支付守约方合同总额30%的违约金，此违约金为惩罚性违约金，双方均不得请求法院予以减少。合同签订后，原告依约向被告付定金234万元，被告于2015年9月10日出具了收据。被告只向原告供电梯8台。由于被告至今仍不能提供电梯，导致合同无法履行，原告开发的项目不能按期交付，给原告造成巨大的经济损失。被告奥莎公司辩称：1、和园公司与奥莎公司签订的《电梯购销合同》约定奥莎公司向和园公司供应72台总价款为1168.21万元的电梯，和园公司在签订合同时同时向奥莎公司提供建筑图，奥莎公司收到建筑图后实地测量，并出示土建布置图。之后，奥莎公司按照约定向和园公司交付6台扶梯。因和园公司未向奥莎公司提供建筑图，奥莎公司前往现场测量，发现原合同所约定的规格、型号的电梯不能安装到建筑物上，经沟通，和园公司于2017年3月27日向奥莎公司确认8张、总计10台电梯的土建布置图，该布置图显示额定载重1.6吨的无机房电梯7台、额定载重1吨的电梯3台，在此情形下，双方于2017年4月1日签订了《补充协议》，该补充协议对电梯规格、数量、价格等进行了补充和变更，约定定金款按照原合同执行，已经安装完的6台扶梯验收合格支付该6台总价格的80%，以后每批次按照10台计算，每安装完10台验收合格，支付该10台总价的80%。和园公司以奥莎公司至今不能提供电梯为由解除合同没有事实和法律依据，因6台扶梯已交付使用，后续电梯没有交付安装是和园公司没有履行付款义务所导致，且《补充协议》对原《电梯购销合同》作了较大变更，和园公司要求解除合同不符合法定解除情形；2、《电梯购销合同》约定双方均不能单方变更和解除合同，否则违约方要支付守违方合同总额30%的违约金。此条款适用的前提是单方变更或者解除合同，奥莎公司从未提出过变更或解除合同，反而是和园公司单方要求解除电梯购销合同；3、《补充协议》约定已经安装完6台扶梯验收合格之后支付该6台总价格的80%，但和园公司至今未支付6台扶梯价款，违反《补充协议》约定。奥莎公司在和园公司未及时支付货款的情形下已发送了8台电梯，不存在违约行为，没有继续供货的原因是和园公司拖欠货款所导致，和园公司作为给付定金一方不履行债务，无权要求返还定金；4、和园公司至今尚欠奥莎公司6台扶梯及安装款共计76.64万元，应继续履行合同并支付余下的合同款项。综上，请求驳回原告和园公司的诉讼请求。经审理查明，原湖南奥莎电梯集团股份有限公司于2017年1月13日更名为湖南奥莎动力集团股份有限公司。2015年8月14日，原告和园公司（需方）与原湖南莎电梯集团股份有限公司（供方）就怀化市锦绣五溪商业中心所需电梯签订《电梯购销合同》，合同第一条约定，本合同金额为1168.21万元，电梯共计72台；第二条约定，合同签订后需方即支付给供方合同总额20%的款作为定金，合同签订五个月内需方再支付给供方合同总额80%的款；第四条约定，需方在签订合同时向供方提供建筑图，供方收到建筑图后实地测量并出示电梯土建布置图，需方须在收到供方提供的土建布置图后7天内以书面形式提出更改和确认；第五条约定，需方2#、6#栋电梯于2015年10月1日前安装完毕交付使用，其他电梯根据需方要求进行排产安装，所有电梯于12月31日前安装完毕；第十一条约定，由于非不可抗力的原因，供需双方均不能单方变更或解除合同，否则违约方要支付守约方合同总额30%的违约金，此违约金为惩罚性违约金，双方均不得请求法院予以减少。由于非不可抗力的原因，供方不能按期交货的，应将合同总额每天0.1‰的款项支付给需方作为违约金。由于需方的原因供方不能按期交货的，应将合同总额每天0.1‰的款项支付给供方作为违约金，并每天按合同金额的每天万分之五向供方支付保管费。需方未按合同约定支付货款的，则应向供方支付逾期付款总额每天万分之十的违约金。合同签订后，原告和园公司于2015年9月10日向被告奥莎公司支付款项234万元。2015年9月18日、2015年9月22日，被告奥莎公司分别向原告和园公司发送型号为NFP30-1000K的自动扶梯4台、型号为NFP30-1000K自动扶梯2台。2017年5月8日，上述6台扶梯经质检部门检验合格后交付给原告和园公司投入使用。原告和园公司所需电梯至今未向其他公司购买、使用。另查明，2017年3月13日至2017年3月25日期间，被告奥莎公司另行对《电梯购销合同》中部分没有的规格、型号电梯绘制了土建布置图，原告和园公司在土建布置图上盖章确认。2017年4月1日，被告奥莎公司（乙方）与湖南璐源房地产开发有限公司锦绣五溪项目部、彭林（甲方）签订《补充协议》，约定该补充协议签订之日起原合同价格以该补充协议为准，定金款按照原合同执行，已经安装完6台扶梯验收合格支付该6台总价格的80%，以后每批次按照10台计算，每安装完10台验收合格，支付该10台总价的80%。彭林在甲方处签名。上述事实，经公开开庭审理，原、被告当庭举证、质证、辩论，本院确认，有下列证据证实：1、营业执照、企业信用信息公示报告，证明原、被告的身份信息情况；2、《电梯购销合同》一份，证明原、被告就怀化市锦绣五溪商业中心所需电梯签订购销合同，双方对合同的标的、数量、价款、履行期限、方式、违约责任等进行了约定；3、收据、收款回单、证明各一份，证明被告奥莎公司收到原告和园公司支付的234万元；4、《补充协议》一份，证明被告奥莎公司与湖南璐源房地产开发有限公司锦绣五溪项目部就原《电梯购销合同》签订了《补充协议》，双方对合同中的数量、价款、履行期限、方式等另行进行了约定；5、《发货单》2份、移交表一份、电梯使用标志6份，证明奥莎公司已交付6台检验合格的扶梯给原告和园公司投入使用；6、《电梯土建布置图》8份，证明被告奥莎公司另行对《电梯购销合同》中部分没有的规格、型号电梯绘制了土建布置图，原告和园公司在电梯土建布置图上盖章确认；7、庭审笔录一份，证明与本案有关的其他事实。对被告奥莎公司提交的彭林系和园公司总经理的证明，拟证明彭林在签订《补充协议》时系履行职务的行为，因该证明仅证明彭林在2017年12月14日系和园公司总经理，在和园公司与甘云亮民间借贷纠纷一案中取得和园公司的授权，但本案《补充协议》签订时间为2017年4月1日，故该证明与本案缺乏关联性，本院不予采信。对被告奥莎公司提交的中昌汇金融资租赁（深圳）有限公司的营业执照及其公司出具的证明，因该证明与本案缺乏关联性，本院不予采信。本院认为：原告和园公司与被告奥莎公司签订的《电梯购销合同》系双方当事人的真实意思表示，合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同，双方应按照合同约定全面履行自己的义务。按照合同约定，所有电梯应于2015年12月31日安装完毕，原告和园公司在2016年1月14日内再支付合同总额80%的货款，但被告奥莎公司至今仅交付6台电梯，属于迟延履行债务。被告奥莎公司辩称其制作的土建布置图有和园公司的盖章，并与和园公司另行签订了《补充协议》，因土建布置图的制作时间在前，而《补充协议》的签订时间在后，且《补充协议》系奥莎公司与湖南璐源房地产开发有限公司、彭林所签订。虽《补充协议》将原合同中的数量、付款方式等作了变更，但奥莎公司未能提供证据证明彭林在签订《补充协议》时获得和园公司的授权，且和园公司嗣后亦未予追认，故彭林的行为不符合表见代理。奥莎公司制作的土建布置图虽有和园公司的盖章，仅表明双方对原合同的履行重新进行磋商，但不能推断双方已达成合意，故该《补充协议》对原告和园公司不发生效力。对于被告奥莎公司迟延履行的行为，原、被告未约定解除情形，故原告和园公司须对被告奥莎公司进行催告，在奥莎公司经催告后在合理期限内仍未履行的才能行使解除权，但原告和园公司未能提供证据证明对被告奥莎公司进行过催告，也未能提供证据证明被告奥莎公司至今未交付剩余电梯的行为属于《中华人民共和国合同法》第九十四条的其他法定解除权情形，故原告和园公司要求解除与被告奥莎公司签订的《电梯购销合同》及要求被告奥莎公司双倍返还定金，支付违约金的诉请均不能成立，本院均不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十四条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告湖南和园置业有限公司的诉讼请求。本案案件受理费69232元，减半收取34616元，诉讼保全措施申请费5000元，共计39616元，由原告湖南和园置业有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。审 判 员  沈 青二〇一八年五月七日代理书记员  杨小妹附相关法条：《中华人民共和国合同法》第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。