广西壮族自治区南宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）桂01民终4015号上诉人（原审被告）：南宁市新梦想装饰工程有限公司，住所地南宁市荔园路9号东凯国际商业广场2号楼2-0931房。法定代表人：黄钟明，该公司总经理。委托诉讼代理人：陆祖剑，广西铭鑫律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：广西南宁方鼎财务咨询有限公司，住所地南宁市新阳北一路2号金都新巢时代B-312号。法定代表人：谭静，该公司总经理。委托诉讼代理人：林剑，广西金狮律师事务所律师。原审被告：黄钟明，男，1987年3月11日出生，瑶族，住广西金秀瑶族自治县。委托诉讼代理人：陆祖剑，广西铭鑫律师事务所律师。上诉人南宁市新梦想装饰工程有限公司（以下简称新梦想公司）因与被上诉人广西南宁方鼎财务咨询有限公司（以下简称方鼎公司）、原审被告黄钟明财会服务合同纠纷一案，不服南宁市西乡塘区人民法院（2016）桂0107民初1680号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。上诉人新梦想公司上诉请求：1、撤销南宁市西乡塘区人民法院（2016）桂0107民初1680号民事判决；2、诉讼费用由方鼎公司承担。事实与理由：1、一审诉讼中，新梦想公司已提出方鼎公司提交的《代理记账合同》系虚构，对合同中的盖章、签字真实性予以否认，但一审未向新梦想公司释明，对新梦想公司当庭要求鉴定的申请不予答复，却在判决中采信该证据，故一审认定事实错误；2、新梦想公司在一审时辩解相关业务表格、账册凭证等证据上标明的人员与方鼎的实际工作关系时，一审对新梦想的辩解意见未经查实，故一审认定事实不清；3、《代理记账合同》第六条约定“每月15日前付款，若甲方已连续三个月拖欠服务费，乙方有权终止合同，甲方应按所欠费用的二倍赔偿乙方损失，同时本合同自动失效”，方鼎公司作为专业专职的财务公司，在执有该合同的情况下，故意违反该合同约定，违反财务公司的审慎、勤勉责任，恶意在长达36个月的时间里终止合同，目的是为达到“二倍赔偿”，新梦想公司在一审中对此亦提出了质疑，一审也未查实，故一审认定事实不清；4、方鼎公司将新梦想公司2015年10月14日填报的“网上申报税务信息”作为其8月之前的工作，一审对此也未查实；5、一审开庭后又通知新梦想公司对方鼎公司补交的证据进行质证，新梦想公司拒绝质证，而一审对方鼎公司提交的证据片面审查，故一审存在程序违法。被上诉人方鼎公司答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。方鼎公司向一审法院起诉请求：1、新梦想公司、黄钟明连带偿还方鼎公司代理记账费3700元，赔偿金7400元，合计11000元；2、诉讼费由新梦想公司、黄钟明承担。一审法院认定事实：2014年6月30日，方鼎公司作为乙方签订一份《代理记账合同》，合同甲方为新梦想公司。合同约定乙方根据甲方提供的单据，资料，代甲方办理日常会计核算业务，登记明细账及总账，编制和报送会计报表，定期编制向税务机关提供的税务资料，帮助甲方记账。代理期限为2014年3月至2015年2月（以报税所属月份为准）。合同第三条关于收费标准的第一款约定：“日常代理记账费按月收取，费用金额300元/月，付款须在甲方与乙方交接原始会计资料时预缴下一个月/季/年的服务费，如有不便，另协商亦可。”合同第四条第一款约定：“甲方须积极配合乙方工作，每月5日前提供上月真实，合法，有效原始凭证及存入扣税银行足够的税款，否则因此造成的罚款由甲方承担。”第二款约定：“甲方按本协议书之规定于每月15日前向乙方支付本月代理费用。”合同第六条关于违约及惩罚条款的第二款约定：“任何一方如有违反合同的规定，给对方造成损失的，应承担相应的违约责任；每月15日前付款，若甲方已连续三个月拖欠服务费，乙方有权终止合同，甲方应按所欠费用的二倍赔偿乙方损失，同时本合同自动失效，乙方不承担合同违约责任。合同最短委托期为半年，合同未满六个月任何一方终止合同，都应向对方支付相当一个月服务费的违约金。”合同第七条约定：“双方共同协商：工本费100元/年，一次性收取。”合同还对双方的其他权利义务作出约定。方鼎公司与新梦想公司分别在合同落款处加盖公章。一审法院另查明：新梦想公司为一人有限责任公司，黄钟明为独资人。黄钟明通过银行转账方式分别于2014年7月30日、2014年10月22日向方鼎公司法定代表人谭静汇款900元及960元，作为新梦想公司向方鼎公司支付2014年3月至8月合计6个月的代理记账费。由于新梦想公司2015年7月1日至2015年12月31日的增值税未按期进行申报，南宁市西乡塘区国家税务局于2016年2月3日作出南西国税简罚[2016]105号税务行政处罚决定书（简易），对新梦想公司处以400元罚款。一审法院认为：本案中新梦想公司抗辩称方鼎公司隐瞒新梦想公司自行制定合同并偷盖公司公章，但未举证证明，方鼎公司亦不予认可，因承担举证不能的法律后果，故新梦想公司的抗辩理由不成立。因此代理记账合同系双方在平等自愿合法的基础上签订，且未违反法律、行政法规的强制性规定，该协议依法成立并有效，对方鼎公司、新梦想公司双方均具有约束力，当事人应当按照约定全面履行的自己义务。方鼎公司主张已按合同约定的服务内容为新梦想公司提供2014年3月至2015年8月期间办理日常会计核算及向税务机关申报业务，为此提交有为新梦想公司办理的纳税申报表、申报信息、明细账、会计报表及记账凭证等证据予以佐证，故一审法院予以确认。方鼎公司已为新梦想公司提供2014年3月至2015年8月期间的代理记账服务，新梦想公司应依约履行支付记账费的义务。代理记账合同中约定的代理期限从2014年3月至2015年2月，虽该合同期限届满后，双方未订立合同，但方鼎公司已按合同约定为新梦想公司提供截止2015年8月的代理记账服务。故双方于2015年3月至同年8月期间的代理记账合同成立并生效，新梦想公司应依约定每月向方鼎公司支付记账费300元。本案中新梦想公司仅支付记账费至2014年8月，故方鼎公司诉请要求新梦想公司支付拖欠的2014年9月1日至2015年8月31日期间的记账费3600元（300元/月×12月）及合同约定的工本费100元，合计3700元，合法有据，一审法院予以支持。至于拖欠记账费的赔偿金问题。新梦想公司未及时支付拖欠的记账费，已构成违约，故方鼎公司有权要求新梦想公司承担违约责任。现方鼎公司主张依据合同约定新梦想公司按所欠费用的二倍赔偿。新梦想公司主张约定的赔偿金过高，且方鼎公司并未举证证明其实际损失，故方鼎公司因新梦想公司违约造成的损失应为利息损失，因此方鼎公司主张的赔偿计算标准已超出实际损失。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，本院调整违约金按中国人民银行同期流动资金贷款利率上浮30%为标准计算。由于合同中约定新梦想公司于当月15日前支付本月代理费用，故一审法院确认违约金以新梦想公司每月15日应付的当月物业服务费累计欠款数额为基数，按中国人民银行同期流动资金贷款利率上浮30%为标准计算，计至新梦想公司付清前述第一项履行义务之日止。新梦想公司为一人有限责任公司，黄钟明为独资人，根据《中华人民共和国公司法》第六十三条：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”之规定，方鼎公司主张要求黄钟明对新梦想公司的债务承担连带责任，黄钟明无异议，并符合法律规定，该院予以确认。一审法院判决：一、南宁市新梦想装饰工程有限公司支付广西南宁方鼎财务咨询有限公司2014年9月1日至2015年8月31日的代理记账费及工本费合计3700元；二、南宁市新梦想装饰工程有限公司支付广西南宁方鼎财务咨询有限公司违约金（违约金计算：以南宁市新梦想装饰工程有限公司每月15日应付的当月物业服务费累计欠款数额为基数，按中国人民银行同期流动资金贷款利率上浮30%标准计算，从2014年9月15日计至被告付清前述第一项履行义务之日止）；三、黄钟明对南宁市新梦想装饰工程有限公司的上述第一、二项债务承担连带责任。案件受理费39元（广西南宁方鼎财务咨询有限公司已预交），由南宁市新梦想装饰工程有限公司、黄钟明负担。本院二审期间，双方当事人未提交证据。新梦想公司对一审判决查明事实部分的”2014年6月30日，方鼎公司作为乙方签订一份《代理记账合同》，合同甲方为新梦想公司。合同约定乙方根据甲方提供的单据，资料，代甲方办理日常会计核算业务，登记明细账及总账，编制和报送会计报表，定期编制向税务机关提供的税务资料，帮助甲方记账。代理期限为2014年3月至2015年2月（以报税所属月份为准）。合同第三条关于收费标准的第一款约定：‘日常代理记账费按月收取，费用金额300元/月，付款须在甲方与乙方交接原始会计资料时预缴下一个月/季/年的服务费，如有不便，另协商亦可。’合同第四条第一款约定：‘甲方须积极配合乙方工作，每月5日前提供上月真实，合法，有效原始凭证及存入扣税银行足够的税款，否则因此造成的罚款由甲方承担。’第二款约定：‘甲方按本协议书之规定于每月15日前向乙方支付本月代理费用。’合同第六条关于违约及惩罚条款的第二款约定：‘任何一方如有违反合同的规定，给对方造成损失的，应承担相应的违约责任；每月15日前付款，若甲方已连续三个月拖欠服务费，乙方有权终止合同，甲方应按所欠费用的二倍赔偿乙方损失，同时本合同自动失效，乙方不承担合同违约责任。合同最短委托期为半年，合同未满六个月任何一方终止合同，都应向对方支付相当一个月服务费的违约金。’合同第七条约定：‘双方共同协商：工本费100元/年，一次性收取。’合同还对双方的其他权利义务作出约定。方鼎公司与新梦想公司分别在合同落款处加盖公章”有异议，认为双方没有签订书面合同，双方仅有口头约定，约定按季度支付，没有约定服务费按月支付以及双倍赔偿的内容。但对其异议，新梦想公司并未提交证据予以证实，一审判决查明的事实确实无异，本院予以确认。本院补充查明，2016年6月24日方鼎公司向一审法院提交新梦想公司2014年3月-2015年8月总账、明细账、记账凭证、多栏账的原件，新梦想公司2014年、2015年会计报表的记账软件的打印件，一审法院于当日制作《询问笔录》。南宁市西乡塘区人民法院（2016）桂0107民初1680号民事判决第6页倒数第8行、第7页倒数第10行中“当月物业服务费”系笔误，该院于2017年7月19日作出了（2016）桂0107民初1680号《民事裁定书》，将上述笔误补正为“当月代理记账费”。本院认为：方鼎公司已提供了《代理记账合同》的原件，《代理记账合同》上盖有新梦想公司、方鼎公司印章，双方也认可存在财会服务代理事实，且新梦想公司亦向方鼎公司支付了2014年3月至2014年8月的代理记账费，新梦想公司虽上诉称该《代理记账合同》上的公章与其无关，系方鼎公司偷拿新梦想公司的公章自行加盖，不应按《代理记账合同》内容履行，但新梦想公司并未提供证据证实其观点。故本院认定《代理记账合同》系新梦想公司、方鼎公司双方的真实意思表示，该《代理记账合同》合法有效，双方均应恪守合同义务。《代理记账合同》约定合同期限为2014年3月至2015年2月，新梦想公司亦认可向方鼎公司交纳了2014年3月至2014年8月的记账服务费，本院予以确认。合同到期后，方鼎公司向新梦想公司提供记账服务至2015年8月，新梦想公司虽辩称《代理记账合同》合同到期后系其自行向税务机关申报税务，但其并未提供证据予以证实，故本院对新梦想公司的观点不予采信。根据《代理记账合同》约定，方鼎公司提供记账服务的前提为新梦想公司每月及时向方鼎公司提交上月的会计凭证、记账凭证、会计报表等原始资料，本案中方鼎公司向法庭出示了上述凭证的原始资料，也提交了为新梦想公司向税务机关申报税款至2015年8月的证据，故一审法院认定新梦想公司应向方鼎公司支付2014年9月至2015年8月的代理记账费及工本费3700元，并以3700元为基数，按中国人民银行同期流动资金贷款利率上浮30%计算违约金于法有据，本院予以维持。新梦想公司上诉称一审开庭后法院又通知其进行质证，新梦想公司拒绝质证，而一审法院对方鼎公司提交的证据片面审查，故一审存在程序违法。《最高人民法院关于适用的解释》第九十九条第三款规定，“举证期限届满后，当事人对已经提供的证据，申请提供反驳证据或者对证据来源、形式等方面的瑕疵进行补正的，人民法院可以酌情再次确定举证期限，该期限不受前款规定的限制。”方鼎公司于一审庭后提交的证据系一审庭审中合议庭释明要求方鼎公司对其提供的证据4进行补正的证据，根据上述法律规定，方鼎公司一审庭后提交的证据并未违反法律规定，新梦想公司拒绝质证视为其已放弃质证、抗辩等诉讼权利，新梦想公司诉称一审法院存在程序违法并无事实和法律依据，本院对新梦想公司的观点不予采信。综上，南宁市新梦想装饰工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费78元（南宁市新梦想装饰工程有限公司已预交），由南宁市新梦想装饰工程有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  仇彬彬审 判 员  陈 健代理审判员  于代亮二〇一七年九月二十六日书 记 员  雷 平