江西省萍乡市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2018）赣03刑终25号
原公诉机关江西省莲花县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）朱麟丰，男，2002年8月23日出生于江西省莲花县，汉族，初中学生，住莲花县。
法定代理人朱某3，男，1973年12月27日生，莲花县人，汉族，农民，住莲花县。系朱麟丰之父。
原审被告人朱某1，男，2002年6月28日出生于江西省莲花县，汉族，莲花县琴亭中学学生，住莲花县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2016年10月16日被莲花县公安局刑事拘留，同月26日执行逮捕。现羁押于莲花县看守所。
法定代理人朱某4，男，1973年2月19日出生于江西省莲花县，汉族，农民，住莲花县。系朱某1之父。
法定代理人彭某，女，1970年6月18日出生于江西省莲花县，住址同上。系朱某1之母。
原审附带民事诉讼被告人朱某2，男，2003年10月14日出生，莲花县人，汉族，初中学生，住莲花县。
法定代理人朱某5，男，1976年11月7日出生，莲花县人，汉族，农民，住址同上。系朱某2之父。
法定代理人毛某，女，1978年6月7日出生，莲花县人，汉族，农民，住址同上。系朱某2之母。
江西省莲花县人民法院审理江西省莲花县人民检察院指控原审被告人朱某1犯故意伤害罪刑事附带民事诉讼一案，分别于2017年12月11日、2018年1月3日作出（2017）赣0321刑初24号刑事附带民事判决和刑事裁定。宣判后，原审附带民事诉讼原告人朱麟丰不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2016年10月15日下午2时许，被告人朱某1与朱某2（因未满14周岁，不予刑事处罚）两人在莲花县花塘小学校园内玩。下午4时许，被告人朱某1看到被害人朱麟丰也在花塘小学内,便对朱某2说怀疑朱麟丰在今年9月25日叫人抢走其手机，并说想打朱麟丰。朱某2承诺如果朱某1先动手打朱麟丰，其便会帮忙一起打。于是朱某1和朱某2两人在花塘小学校园内的草地上捡了两根树枝，趁朱麟丰在篮球场旁边的垃圾桶附近捡篮球时，朱某1率先用树枝打中了朱麟丰的颈部及右�头，朱麟丰顿时倒在地上抱头喊叫。随后，朱某2也用树枝打了朱麟丰的背部及腿部，朱某1再次用树枝对朱麟丰头部进行打击，朱某1和朱某2还用脚踢、踹朱麟丰的背部及腹部。打完朱麟丰后，朱某1和朱某2两人将树枝丢在花塘小学校园内的草地就各自回家。被害人朱麟丰在回到家后，头部出现肿胀，并伴有呕吐等症状，随即被送往莲花县人民医院诊疗，因伤势严重，当晚转往萍乡市人民医院治疗。经萍乡市公安司法鉴定中心鉴定，朱麟丰伤情为重伤二级。
附带民事诉讼原告人朱麟丰2016年10月15日至2016年11月8日在萍乡市人民医院治疗，花费医疗费45402.98元。2016年12月29日在浙江大学医学院附属第二医院检查花费医疗费813元，交通费1446元。2017年2月20日经江西建诚司法鉴定中心鉴定，朱麟丰损伤评定为十级伤残；其护理期90天、营养期120天（均自受伤之日计算�；其后续治疗费2000元；鉴定费3000元。2017年1月6日办理休学手续。附带民事诉讼原告人朱麟丰其他经济损失护理费11070元（90天×123元），住院伙食补助费1200元（24天×50元），营养费2400元（120天×20元），鉴定所需交通及食宿费（含杭州复查）认定为2000元。附带民事诉讼原告人朱麟丰的经济损失共计69331.98元。案发后，被告人朱某1的法定代理人已赔付附带民事诉讼原告人朱麟丰损失40000元，附带民事诉讼被告人朱某2的法定代理人已赔付附带民事诉讼原告人朱麟丰经济损失15000元。
以上事实,有经庭审举证、质证的以下证据证实。
同案人朱某2的证言及辨认笔录，证实案发当日下午，被告人朱某1伙同其在花塘小学校园内的乒乓球桌旁边持木棍打伤城厢中学一个学生的事实和情节。
经同案人朱某2辨认，被告人朱某1就是2016年10月15日与其一起�人的人。
证人朱某6的证言，证实2016年10月15日17时40分左右，侄子朱麟丰对其说头疼，而且还伴随着有呕吐。经莲花县人民医院拍摄CT后，说颅内有出血。后来医生说要送去萍乡市医院。然后其就报警了等事实。
证人朱某7的证言及辨认笔录，证实2016年10月15日下午16时左右，在花塘小学校园内的乒乓球桌与垃圾桶中间的位置，朱某2的朋友拿一根两指宽、一米多长的木棍将一个过来拿篮球的学生打倒在地的事实。
经证人朱某7辨认，被告人朱某1就是在花塘小学和朱某2一起打人的人。
证人朱某8的证言及辨认笔录，证实2016年10月15日下午16时，在花塘小学里面被告人朱某1和朱某2两人各捡了一根圆形的木柴打伤被害人朱麟丰的事实及情节。
经证人朱某8辨认，被告人朱某1及朱某2就是在花塘小学打人的人。
证人汤�、朱某9的证言及辨认笔录，证实2016年10月15日16点多，在花塘小学被告人朱某1和朱某2各拿一根木棍击打被害人朱麟丰的情节。
经证人汤某、朱某9分别辨认，被告人朱某1及朱某2就是殴打朱麟丰的人。
7、证人胡某的证言，证实2016年10月15日晚22时许，朱麟丰入院治疗。经过CT检查，显示朱麟丰左侧额硬膜外血肿，左枕顶部脑出血，右侧额部及左顶部头皮血肿，并伴有全身多处软组织挫伤。
8、被告人朱某1的供述及辨认笔录，供述了2016年10月15日下午16时左右，在花塘小学其向朱某2（“毛毛K”）提出想打朱麟丰（“爬拐”）想法后，伙同朱某2持树枝殴打了朱麟丰的右边额头、后背、左手臂等部位，并用脚踹了朱麟丰两脚等事实、情节。
经被告人朱某1辨认，朱某2就是与其一起打“爬拐”的“毛毛K”。
9、萍乡市公安司�鉴定中心的公（萍）鉴（损伤）字[2016]第139号鉴定文书，证实被鉴定人朱麟丰的损伤程度评定为重伤二级。
10、被告人朱某1及同案人朱某2的辨认现场照片，证实案发现场的情况。
11、莲花县公安局现场勘查笔录、提取物证登记表及现场方位示意图，证实2016年10月15日莲花县公安局侦查人员对朱麟丰在花塘小学被人打伤的现场进行了勘验检查，提取了方形木棒碎片二块、树枝棒一根、树枝棒碎片一块，以及案发现场的情况。
12、莲花县公安局琴亭派出所出具的证明，证实朱某1此前无犯罪记录。
13、常住人口信息，证实朱某1的出生日期为2002年6月28日，朱某2的出生日期为2003年10月14日，朱麟丰的出生日期为2002年8月23日。
14、到案经过，证实朱某1系传唤到案。
15、住院预缴收据复印件，证实被告人朱某1家属为�害人朱麟丰预缴住院费4万元。
萍乡市人民医院出院记录及收据，证实朱麟丰住院及花费医疗费的事实。
浙江大学医学院附属第二医院的结算凭条及火车票，证实朱麟丰在该院检查的花费损失。
江西建诚司法鉴定中心的赣建诚[2017]临鉴字第0237号法医学鉴定意见书和鉴定费发票，证实被鉴定人朱麟丰损伤评定为十级伤残，护理期90天、营养期120天（均自受伤之日计算），后续治疗费2000元，鉴定费3000元。
原审法院认为，被告人朱某1无端猜疑继而故意损害他人身体健康，致人重伤二级，其行为构成故意伤害罪，依法应予惩处。公诉机关指控的罪名成立，适用法律正确。案发后，被告人朱某1经公安机关传唤到案，到案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚；被告人作案时未满十八周岁，系未成年人犯罪，依法应减�处罚；其家属已赔偿被害人部分经济损失，可酌情从轻处罚。被告人的法定代理人及辩护人关于被告人系未成年人并已赔偿部分经济损失，可从轻处罚的意见，与事实、法律相符，予以支持。辩护人提出被告人朱某1系自首、被害人在本案中存在过错的辩护意见，与本案查明的事实不符，不予采纳。
被告人朱某1伙同附带民事诉讼被告人朱某2的犯罪行为给附带民事诉讼原告人朱麟丰造成了经济损失，应依法承担连带赔偿责任。其中被告人朱某1提起犯意，积极实施伤害行为，应承担主要民事赔偿责任，附带民事诉讼被告人朱某2起辅助作用，可承担次要赔偿责任，根据本案的事实、情节，本院确定民事赔偿责任由被告人朱某1承担70%，附带民事诉讼被告人朱某2承担30%。被告人朱某1、附带民事诉讼被告人朱某2未满十六周岁，属限制民事行为能力人，依法由监护人承担侵权责任。附带民事原告人要求赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费、交通费、营养费、后续治疗费的诉讼请求，于法有据，予以支持，附带民事原告人朱麟丰的其他诉讼请求，依法应予驳回。根据本案犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第十七条第三款、第六十七条第三款、第六十一条、第三十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第三十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款、第十七条第一款、第十九条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、被告人朱某1犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年四个月。二、被告人朱某1的法定代理人朱某4、彭某赔偿附带民事诉讼原告人�麟丰经济损失48532.40元，已付40000元，尚应付8532.40元；附带民事诉讼被告人朱某2的法定代理人朱某5、毛某赔偿附带民事诉讼原告人朱麟丰经济损失20799.60元，已付15000元，尚应付5799.60元。应付款限判决生效后七日内付清。法定代理人朱某4、彭某与朱某5、毛某互负连带责任。三、驳回附带民事诉讼原告人朱麟丰的其它诉讼请求。
上诉人朱麟丰上诉提出，1、原审判决量刑畸轻；2、原审法院参照2015年标准44868元计算护理费有误，应参照2016年度江西省城镇非私营单位分行业就业人员居民服务、修理及其他服务业年平均工资标准52273元计算。3、朱某2没有承担刑事责任，依法不能免除其民事赔偿责任，原审免除其民事赔偿责任，于法无据。应按照原审确定的朱某1与朱某2承担民事责任的比例7：3，由朱某2承担53000元中的17400元。
二审查明的犯罪事实和证�与一审无异，本院对一审判决认定的犯罪事实和证据予以确认。
另查明，上诉人朱麟丰2016年10月15日至2016年11月8日在萍乡市人民医院治疗，花费医疗费45402.98元。2016年12月29日在浙江大学医学院附属第二医院检查花费医疗费813元，交通费1446元。2017年2月20日经江西建诚司法鉴定中心鉴定，朱麟丰损伤评定为十级伤残；其护理期90天、营养期120天（均自受伤之日计算）；其后续治疗费2000元；鉴定费3000元。2017年1月6日办理休学手续。朱麟丰其他经济损失护理费12889.23元（52273元/365天×90天），住院伙食补助费1200元（24天×50元），营养费2400元（120天×20元），鉴定所需交通及食宿费（含杭州复查）认定为2000元。朱麟丰的经济损失共计71151.21元。案发后，朱某1的法定代理人已赔付朱麟丰损失40000元，朱某2的法定代理人已赔付朱麟丰经济损失15000元。
上述事实，有以下证据证实：
1、住院预缴收据复印件，证实朱某1家属为被害人朱麟丰预缴住院费4万元。
2、萍乡市人民医院出院记录及收据，证实朱麟丰住院及花费医疗费的事实。
3、浙江大学医学院附属第二医院的结算凭条及火车票，证实朱麟丰在该院检查的花费损失。
4、江西建诚司法鉴定中心的赣建诚[2017]临鉴字第0237号法医学鉴定意见书和鉴定费发票，证实被鉴定人朱麟丰损伤评定为十级伤残，护理期90天、营养期120天（均自受伤之日计算），后续治疗费2000元，鉴定费3000元。
本院认为，原审被告人朱某1故意损害他人身体健康，致人重伤二级，其行为构成故意伤害罪。案发后，原审被告人朱某1经公安机关传唤到案，如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚；原审被告人朱某1作案时未满十八周岁，系未成�人犯罪，依法应减轻处罚；其家属已赔偿被害人部分经济损失，可酌情从轻处罚。
原审被告人朱某1的犯罪行为和原审附带民事被告人朱某2非法侵害他人身体的行为，给朱麟丰造成了经济损失，应予赔偿。其中朱某1提起犯意，积极实施伤害行为，应承担主要民事赔偿责任，朱某2起次要作用，应承担次要民事赔偿责任，根据本案的事实、情节，由朱某1承担70%的民事赔偿责任，由朱某2承担30%的民事赔偿责任。朱某1、朱某2未满十六周岁，属限制民事行为能力人，依法由监护人承担侵权责任。上诉人要求赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费、交通费、营养费、后续治疗费的诉讼请求，于法有据，予以支持。关于上诉人提出按照2016年度江西省城镇非私营单位分行业就业人员居民服务、修理及其他服务业年平均工资标准52273元计算护理费的诉请，经查，该诉请符合法律规定，本院予以采纳。关于上诉人提出朱某2应当承担部分残疾赔偿金和精神抚慰金的诉求，经查，本案系附带民事诉讼案件，上诉人系附带民事诉讼当事人，人民法院支持附带民事诉讼受理范围内的诉请，而上诉人诉请的残疾赔偿金和精神抚慰金均不属于附带民事诉讼受理的范围，故本院不予采纳。原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，适当法律正确，量刑适当。但附带民事部分护理费适用标准有误，应予纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第十七条第三款、第六十七条第三款、第六十一条、第三十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第三十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款、第十七条第一款、第十九条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，判决如下：
一、维持江西省莲花县人民法院（2017）赣0321刑初24号刑事附带民事判决第一、三项，即：一、被告人朱某1犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年四个月。三、驳回附带民事诉讼原告人朱麟丰的其它诉讼请求。
二、撤销江西省莲花县人民法院（2017）赣0321刑初24号刑事附带民事判决第二项，即：二、被告人朱某1的法定代理人朱某4、彭某赔偿附带民事诉讼原告人朱麟丰经济损失48532.40元，已付40000元，尚应付8532.40元；附带民事诉讼被告人朱某2的法定代理人朱某5、毛某赔偿附带民事诉讼原告人朱麟丰经济损失20799.60元，已付15000元，尚应付5799.60元。应付款限判决生效后七日内付清。法定代理人朱某4、彭某与朱某5、毛某互负连带责任�
三、原审被告人朱某1的法定代理人朱某4、彭某赔偿上诉人朱麟丰经济损失49805.85元，已付40000元，还应付9805.85元；原审附带民事诉讼被告人朱某2的法定代理人朱某5、毛某赔偿上诉人朱麟丰经济损失21345.36元，已付15000元，还应付6345.36元。应付款限判决生效后七日内付清。法定代理人朱某4、彭某与朱某5、毛某互负连带责任。
本判决为终审判决。
审判长 李宝华
审判员 黄长林
审判员 李 斌
二〇一八年一月二十四日
书记员 陈 伟