山东省菏泽市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）鲁17刑终454号
原公诉机关山东省单县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张秀真，女，1945年9月20日出生于山东省单县，汉族，小学文化，原单县莱河镇秦庙行政村村委会委员，住单县。因涉嫌犯贪污罪，于2017年4月26日被单县人民检察院决定取保候审。同年7月19日被山东省单县人民法院取保候审。
辩护人秦绪敬、史慧南，山东敬人律师事务所律师。
山东省单县人民法院审理山东省单县人民检察院指控被告人张秀真犯贪污罪一案，于二〇一七年十月十日作出（2017）鲁1722刑初235号刑事判决，被告人张秀真不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问当事人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，被告人张秀真在担任单县莱河镇秦庙行政村村委会委员期间，利用其协助政府负责秦庙行政村农村最低生活保障金上报、管理工作的职务便利，采取对贫困户陶某、李某、刘某隐瞒的方式，非法截留、占有农村居民最低生活保障金（以下简称低保）共计34880元，被其个人支配使用。案发后，所得赃款全部退还，扣押于单县人民检察院。
上述事实，有经庭原庭审举证、质证的下列证据予以证实：
（一）书证
1、被告人的户籍证明、无违法犯罪记录证明，证明：张秀真的出生日期及户籍地址，本次犯罪之前没有违法犯罪记录。
2、中共单县莱河镇党委会证明，证明:张秀真系中共党员，是单县莱河镇机关支部委员会党员。
3、单县莱河镇人民政府证明，证明：张秀真于2009年起担任单县莱河镇秦庙行政村村委会委员至今，任职期间，负责协助单县莱河镇政府开展秦庙行政村的农村低保人员名单的统计、上报工作。
4、扣押决定书、扣押财物清单、涉案财物文件清单，证明：张秀真已退清全部赃款34880元，现扣押于单县人民检察院。
5、相关银行账户交易明细、交易凭证，证明：刘某的银行账户于2011年2月1日至2013年12月23日在银行柜台支取人民币15080元，在ATM机支出人民币4000元；陶某的银行账户于2012年6月5日至2015年6月6日在银行柜台支取人民币6100元，在ATM机支出人民币7200元；李某的银行账户于2012年6月5日至2014年6月4日在银行柜台支取人民币5700元，在ATM机支出人民币3600元。
6、单县莱河镇秦庙行政村低保人员名单，证明：2010年第四季度至2013年9-12月，低保户刘某家享受低保的人数及发放低保款的金额。2012年第一季度至2014年第一季度，低保户李某家享受低保的人数及发放低保款的金额。2012年第一季度至2015年4-6月份，低保户陶某家享受低保的人数及发放低保款的金额。
7、菏泽市人民政府办公室、单县民政局文件，证明：2010年至2015年，农村低保年保障标准逐年提高，及每年人均发放低保标准。
8、单县莱河镇秦庙村村民委员会对张秀真工作情况的证明材料、莱河镇离任村干部情况统计表，证明张秀真在村委会开展的各项工作中表现良好。
（二）证人证言
1、证人黄某证言，证明：其丈夫陶某长期生病，家庭经济状况较差，现陶某已去世。2012年，其和陶某找村干部张秀真为其家办理低保，并给张秀真一张以陶某的名义办理的信用社银行卡。该银行卡一直由张秀真拿着，张秀真在2012年至2015年一共给陶某7次低保款，每次300元，共计2100元。2015年下半年，张秀真说其家的低保被撤销，后没再给过低保款。
2、证人李某证言，证明：2011年，其生了一场大病，便找村干部张秀真给其办理低保，并给张秀真一张以其名义办理的信用社银行卡。2012年至2013年，张秀真给其四4次低保款，每次300元；2014年6月份，张秀真说其家的低保被撤销，并把办理低保的银行卡还给了其，并给其最后一次低保款1000元。共给其低保款2200元。
3、证人刘某证言，证明：2010年，其家里比较困难，找村干部张秀真办理了低保，并给张秀真一张以其名义办理的信用社银行卡。2011年，张秀真给其二次低保款，每次200元；2012年，张秀真给其2次低保款，每次300元；2013年张秀真给了其二次低保款，一次500元，一次1000元。张秀真一共发给其低保款2500元。2014初，张秀真说上级对低保户是否领到钱进行检查，将领低保款的银行卡给其，后来发的低保款都是其家人领取的。
（三）被告人张秀真的供述和辩解，供认：在其担任秦庙行政村妇女主任、计划生育专职主任及村委会委员并具体负责管理秦庙行政村秦庙自然村期间，向莱河镇政府上报秦庙自然村陶某、李某、刘某三户贫困户的低保。刘某的大儿子陶某2精神上有问题且刘某一个人单过，家庭比较困难，刘某找其，想让其给她家办理低保，其答应。2010年，其给刘某家申办了低保。为了领取低保款，其让刘某到信用社办理一张银行卡。银行卡办好后，刘某将银行卡和密码给了其。秦庙行政村秦庙自然村的陶某和李某都有病，他们也找其办理低保，其考虑他们的实际情况，答应给他们申办低保。陶某和李某的低保是在2012年同一时间办理的，其让他们也分别到信用社办了一张领取低保的银行卡，他们将银行卡办好后连同密码给了其。刘某、陶某、李某三家的低保款发放后，其拿着他们三家的低保卡到信用社分别支取低保款，有的是其在信用社柜台填写取款凭证支取的，有的是其让别人在ATM自动取款机上代其支取的。刘某名下的低保款从2011年到2013年12月都是其经手从信用社支取，共支取了19080元低保款。2011年到2013年，其共支付给刘某家低保款2500元，其自己从中截留了16580元低保款；陶某名下的低保款其共支取了13300元，共支付给陶某2100元，其从中截留11200元；李某名下的低保款其共支取了9300元，其支付给李某了2200元，其从中截留了7100元。其截留三家低保款共计34880元。
原审法院认为，被告人张秀真身为农村基层组织人员，利用协助政府从事公务的职务之便，以非法占有为目的，以隐瞒、截留的方法侵吞公共财产，数额较大，其行为已构成贪污罪，原判定罪正确。被告人张秀真在提起公诉前如实供述罪行，真诚悔罪，积极退清其个人非法占有并使用的赃款，依法从轻处罚。照《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款、第三百八十二条，第三百八十三条第一款第（一）项、第三款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款第（一）项、第十九条第一款之规定，认定被告人张秀真犯贪污罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金十万元；单县人民检察院依法追缴并扣押的赃款34880元，依法没收，由单县人民检察院上缴国库。
宣判后，原审被告人张秀真不服，以原判认定上诉人在ATM柜员机上取款证据不足，属于认定事实错误、上诉人具有初犯、积极退赃等量刑情节，可对其从轻处罚，要求对上诉人适用缓刑等为由，向本院提出上诉。其辩护人提出了相同的辩护意见。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。
本院认为，上诉人张秀真身为农村基层组织人员，在协助政府办理发放低保金的过程中，利用职务之便，以隐瞒、截留的方法侵吞公共财产，数额较大，其行为已构成贪污罪。被告人张秀真在提起公诉前如实供述罪行，真诚悔罪，积极退清全部赃款，可对其从轻处罚。关于上诉人和辩护人提出的上诉人具有初犯、积极退赃等量刑情节，可对其从轻处罚的上诉理由和辩护意见。经查，原判对上诉人提出的上述量刑情节，已予以认定并在量刑时予以从轻处罚，原判量刑适当，上诉人和辩护人的该项上诉理由和辩护意见不能成立。关于上诉人提出的原判认定上诉人在ATM柜员机上取款证据不足，属于认定事实错误的上诉理由和辩护意见。经查，上诉人张秀真自办理涉案银行卡到交给贫困户，该三张低保银行卡均有上诉人进行保管使用，原判认定的上诉人在涉案银行卡在银行ATM柜员机上的取款均是发生在上诉人保管银行期间内，足以排除他人用涉案银行卡取款的事实。上述事实由上诉人的多次供述和低保户陶某、李某、刘某的证言和银行交易记录予以证实，事实清楚，证据充分，足以认定，上诉人和辩护人的该项上诉理由和辩护意见不能成立。关于上诉人和辩护人提出的上诉人符合缓刑条件，要求对其适用缓刑的上诉理由和辩护意见。经审理认为，上诉人张秀真所贪污款项是国家的扶贫资金，是法律明确规定的一般不适用缓刑的情形，原判未对其适用缓刑是正确的，上诉人和辩护人该项上诉理由和辩护意见不能成立。原判认定事实、适用法律正确、量刑适当，依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李昌安
审判员 王力争
审判员 张 浩
二〇一七年十二月二十日
书记员 于 悦