云南省华宁县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）华刑初字第132号
公诉机关华宁县人民检察院。
附带民事诉讼原告人吕某甲，男。
被告人李雄，男。2014年3月27日因犯妨害公务罪被华宁县人民法院判处有期徒刑六个月，2014年5月18日刑满释放。因本案，于2015年8月5日被华宁县公安局刑事拘留，同年9月9日执行逮捕。现押于华宁县看守所。
被告人赵某甲，男。因本案，于2015年8月9日被华宁县公安局刑事拘留，同年9月9日被华宁县公安局决定取保候审。
辩护人暨附带民事诉讼代理人武雄军，云南抚仙湖律师事务所律师。
被告人赵某乙，男。因本案，于2015年8月4日被华宁县公安局刑事拘留，同年9月9日被华宁县公安局决定取保候审。
被告人李某甲，男。2005年4月13日因随意殴打他人被华宁县公安局行政拘留十二日。因本案，于2015年8月4日被华宁县公安局刑事拘留，同年9月2日被华宁县公安局决定取保候审。
被告人李某乙，男。因本案，于2015年8月4日被华宁县公安局刑事拘留，同年9月2日被华宁县公安局决定取保候审。
华宁县人民检察院以华检刑诉（2015）第119号起诉书指控被告人赵某甲、李雄、赵某乙、李某甲、李某乙犯寻衅滋事罪，于2015年11月13日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人吕某甲同时向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，于2015年12月10日公开开庭进行了合并审理。华宁县人民检察院检察员陈芳、白红霞出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人吕某甲，被告人赵某甲及其辩护人暨附带民事诉讼代理人武雄军，被告人李雄、赵某乙、李某甲、李某乙均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2015年7月16日23时许，被告人赵某甲、李雄等人与吕某甲在华宁县青龙镇＊＊社区＊＊村公路边吃烧烤时因酒后言语不和发生矛盾，被告人赵某甲、李雄、赵某乙、李某甲、李某乙即对吕某甲进行殴打，期间，赵某甲使用钢筋板凳对吕某甲腿部进行击打。经鉴定，吕某甲此次损伤致左胫骨下段及腓骨上段骨折，目前达轻伤一级。
针对以上指控，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人赵某甲、李雄、赵某乙、李某甲、李某乙随意殴打他人，致一人轻伤，情节恶劣，破坏社会秩序，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项，应当以寻衅滋事罪追究刑事责任。在共同犯罪中，被告人赵某甲系主犯；被告人李雄、赵某乙、李某甲、李某乙系从犯，应根据《中华人民共和国刑法》第二十五条、第二十六条、第二十七条的规定处罚。五被告人犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，可以从轻或者减轻处罚。被告人李雄在刑罚执行完毕之后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。请依法判处。
附带民事诉讼原告人吕某甲请求判令被告人赵某甲、李雄、赵某乙、李某甲、李某乙赔偿其各种损失共计148209.94元，其中医疗费27630.34元、伤残赔偿费97196元、护理费2054.78元、误工费7428.82元、交通费1000元、住院伙食补助费2600元、后期治疗费9000元、鉴定费1300元。
附带民事诉讼原告人吕某甲提交以下证据：一、华宁瑞仁医院病情证明、DR数字X线检查报告单、出院小结、医疗费发票，证实原告人受伤后住院26天，支付医疗费27630.34元；二、劳动合同、证明，证实原告人的收入情况；三、玉溪明镜司法鉴定中心司法鉴定意见书，证实原告人的损伤达九级伤残，需后期治疗费9000元；四、鉴定费发票，证实原告人支付鉴定费1300元；五、收据三张，证实原告人支付交通费1000元。
庭审中，被告人赵某甲、李雄、赵某乙、李某甲、李某乙对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议。
被告人赵某甲提出当时是因为年轻、酒喝多了才犯下的错误，其愿意承担责任。但因为其刚成家不久，希望对其判处缓刑。在附带民事赔偿方面，其愿意在能力范围内进行赔偿。
被告人赵某甲的辩护人暨附带民事诉讼代理人提出的辩护意见是：一、对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议。二、被告人赵某甲具有自首情节。三、公诉机关指控被告人赵某甲为主犯不符合客观事实，结合本案案情，本案不宜划分主从犯。四、被告人赵某甲具有以下从轻或者减轻处罚情节：1、本案系因双方酒后言语不和产生矛盾，被害人存在过错；2、案发后被告人赵某甲在家庭极端困难的情况下，积极赔偿被害人损失，用行动表明了自己的悔罪诚意；3、被害人出具谅解书谅解了被告人赵某甲的行为；4、被告人赵某甲表示会在力所能及的范围内赔偿被害人合理合法的损失；5、被告人赵某甲系初犯，无犯罪前科并当庭自愿认罪；6、本案被害人的损伤为轻伤一级，属于轻微刑事案件。综上，建议对被告人赵某甲判处一年以下有期徒刑并适用缓刑。
被告人李雄提出在附带民事赔偿方面其愿意按照其他四被告人赔偿数额的四分之一进行赔偿。
被告人赵某乙提出其是初犯，并积极赔偿被害人损失，希望对其从轻处理，附带民事部分，其提出其愿意赔偿被害人损失，但是主犯的责任要大一点。
被告人李某甲提出其愿意在能力范围内对被害人进行赔偿。
被告人李某乙提出其愿意赔偿被害人损失，但是主犯应该多赔点。
经审理查明：2015年7月16日23时许，被告人赵某甲、李雄等人与吕某甲在华宁县青龙镇＊＊社区＊＊村公路边吃烧烤时因酒后言语不和发生矛盾，被告人赵某甲、李雄、赵某乙、李某甲、李某乙即对吕某甲进行殴打，期间，被告人赵某甲使用钢筋板凳对吕某甲腿部进行击打，致吕某甲腿部受伤。经鉴定，吕某甲此次损伤为左胫骨下段及腓骨上段骨折，该损伤达轻伤一级。
另查明，案发后被告人赵某甲、赵某乙、李某甲、李某乙各赔偿吕某甲治疗费用5000元；在诉讼过程中，被告人赵某甲赔偿吕某甲7000元。吕某甲出具谅解书请求对被告人赵某甲量刑时适当考虑。
认定上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：1、户口证明、前科查询、刑事判决书，证实被告人赵某甲、李雄、赵某乙、李某甲、李某乙犯罪时已达刑事责任年龄。其中被告人赵某甲、赵某乙、李某乙在户口所在辖区内无违法犯罪记录，被告人李雄于2014年3月27日因犯妨害公务罪被华宁县人民法院判处有期徒刑六个月。被告人李某甲于2005年4月13日因随意殴打他人被华宁县公安局行政拘留十二日。
2、接警记录、受案登记表、立案决定书，证实2015年7月17日吕某甲电话报案后公安机关立案侦查的情况。
3、到案经过，证实五被告人在民警电话通知后主动到公安机关接受讯问，可视为自动投案。
4、接受证据材料清单，吕某甲病情资料及医疗费发票，证实吕某甲受伤后住院治疗的情况及支付的费用情况。
5、办案说明，证实公安机关对案件中相关情况及涉及的人名作出说明。
6、收条、谅解书，证实案发后赵某甲、赵某乙、李某甲、李某乙分别赔偿被害人吕某甲治疗费用5000元，被害人吕某甲出具谅解书请求对赵某甲量刑时适当考虑。
7、辨认笔录及照片，证实被告人赵某甲、赵某乙、李某乙、李某甲、李雄对殴打吕某甲的地点进行辨认的情况。
8、勘验笔录及照片，证实案发现场的方位及遗留痕迹等情况。
9、鉴定意见及通知书，证实吕某甲的损伤为左胫骨下段及腓骨上段骨折，该损伤达轻伤一级。
10、证人李某丙的证言，证实2015年7月16日晚上，其和吕某甲、吕某乙、秦某四人在一家烧烤摊吃宵夜，吕某甲到旁边的一桌去敬酒，敬完回来，旁边一桌的一个小伙子就过来跟吕某甲扯嘴，在其劝这个小伙子的过程中，吕某甲就跟另外的几个小伙子发生撕扯，撕扯过程中吕某甲被拉倒在地，有两个小伙子拿起凳子朝吕某甲的头部和脚打下去，吕某甲被打倒在地，其就过去将吕某甲扶起来背到车上的事实。
11、证人秦某的证言，证实案发当晚吃烧烤时，吕某甲到旁边的一桌敬了酒，后来在结账时，旁边一桌的一个小伙子问吕某甲是做什么的，吕某甲说他是看守所的，那个小伙子就叫同桌的人打吕某甲，有人用凳子打，有人用啤酒瓶打，吕某甲抱着头挡着，被打后绊到凳子倒地，那些小伙子还继续打，其就上前去劝，之后吕某甲说他的脚断了，那些小伙子才停手。当晚动手打吕某甲的有赵某甲、李雄、李某乙、李某甲、赵某乙五人的事实。
12、证人吕某乙的证言，证实2015年7月16日晚上其与吕某甲等人一起吃了烧烤后就到车上休息，到7月17日0时35分，其听见有人吵闹，下车去就看到吕某甲躺在地上，旁边有10多个人围着，其就将吕某甲背到车上，上车后吕某甲打电话报警的事实。
13、证人赵某甲、赵某乙、孔某的证言，证实三人合伙开的烧烤摊在2015年7月16日晚上有两桌人喝酒，一桌四人，另一桌六、七个人，喝酒过程中，两桌之间还有人互相敬酒，到了凌晨一点左右，两桌人之间说话有点冲，后来就打起来，被秦某拉开，之后三人在清理现场时发现有两个铁凳子坏了的事实。
14、证人何某某的证言，证实2015年7月17日凌晨其接到吕某甲的电话说他在＊＊吃烧烤被人打了，叫其去看一下，其开着车拉着几个人到塘子村时遇到吕某甲等人，吕某甲的左腿断了，其就开着车拉着人与吕某甲一起到＊＊烧烤摊处，看见有五个年轻人在，其上前质问为什么要把吕某甲打伤，对方两个小伙子说打架怎么会不受伤，之后派出所的人来到，其就将吕某甲送到医院治疗的事实。
15、被害人吕某甲的陈述，证实2015年7月16日晚上其与秦某等四人在＊＊吃烧烤，当时还有另外一桌人，24时左右另外一桌的一个小伙子来敬酒，敬完酒其就去结账，之后打算到对方那桌敬了酒就走，其敬酒时对方一个叫小停停（李雄）的男子问其在哪里上班，其说在看守所，才说完，小停停就用手指着其说“打的就是看守所的人”，说完他们同桌的人就用啤酒瓶和杯子朝其砸过来，其边后退边用手挡，退了几步就被凳子绊倒在地，那几个小伙子就用凳子打其，其就抱着头，秦某就扑到其身上保护其，当时其左脚露在外面，那几个小伙子就用凳子砸其左脚，其当时就感觉脚受伤了。后来几个小伙子被其他人拉开，其被送到医院治疗的事实。
16、被告人赵某甲的供述，证实2015年7月16日晚其与李雄、李某甲等人在烧烤摊喝啤酒，同村的“甲胺磷”（秦某）带着几个男的来坐在旁边的一桌吃宵夜。吃的过程中“甲胺磷”那桌的一个中年男子来敬酒，还说是其的亲戚，敬完酒回去后，李某甲说那个男的是看守所的，李雄就说他想起来是哪个了，中年男子听见后就大声说“不得提刀把我杀了”，之后李某甲就把啤酒瓶砸坏了半截拿在手里要去打那个中年男子，被卖烧烤的人劝了扔掉，这时就乱了起来，其这方的人就和敬酒的男子打了起来，其冲上去动手打了两下，不知道打在谁身上，和中年男子一桌的人和卖烧烤的人就来劝架，其见敬酒的中年男子躺在地上，有一个人扶着他的上半身，就提起钢筋圆凳朝那个男子身上砸了三下，砸在哪里不清楚，扶他的人叫不要打了其才停手的事实。
17、被告人李雄的供述，证实案发当晚吕某甲先到其与赵某甲等人吃烧烤的一桌敬酒，之后李某甲到他们桌子旁边看电视，不知为何李某甲就与吕某甲吵起来，其听见吕某甲说他在看守所上班，就说想起他是谁了，吕某甲就说“你们拿刀把我杀掉嘛”，双方争吵后吕某甲就与其这一方的人打起来，其看见吕某甲拿起一个钢化杯要砸赵某乙，就过去从侧后面搂住他脖子下边点，将他搂倒在地，接着赵某甲提着一个板凳去打他，打了几下其没有注意看，后来其就叫赵某甲别打了，双方就没有再打。打的过程中其还看见李某乙蹬了吕某甲一脚的事实。
18、被告人赵某乙的供述，证实案发当晚赵某甲先动手打了吕某甲，其和李雄、李某甲、李某乙就一起冲上去打了吕某甲，其用手打了吕某甲胸部一拳。后来吕某甲在跑的过程中被李雄从后面抱着拉倒，李雄压在吕某甲身上，秦某就过来抱着吕某甲的头，赵某甲用脚踢了吕某甲几下后，又从旁边拿了一个钢筋制的圆凳朝吕某甲小腿处乱砸。后来旁边的人喊不要打了，李雄和赵某甲才停手的事实。
19、被告人李某甲的供述，证实案发当晚吕某甲来敬酒后，李雄就问吕某甲是不是看守所的，吕某甲说是的，不得么提刀来把他杀掉，后双方就打起来，打的过程中其推了吕某甲一下，还打了吕某甲头部、肩膀附近一拳，其看见赵某甲用板凳砸过吕某甲，其这方的其他人也动手打了吕某甲的事实。
20、被告人李某乙的供述，证实案发当晚其吃着东西就看见赵某甲跟吕某甲打起来，赵某甲被打倒在地，李某甲去拉赵某甲时被吕某甲打了背部一拳，李某甲转过身就跟吕某甲打起来，赵某甲也爬起来打吕某甲，其也用脚踢了吕某甲的腰部两脚，李雄从后面搂着吕某甲的脖子将他搂倒在地，倒地后赵某甲用一个圆形的凳子朝吕某甲脚上打，后来吕某甲被秦某拉起来双方就没有再打了的事实。
本院认为，被告人赵某甲、李雄、赵某乙、李某甲、李某乙随意殴打他人，致一人轻伤，情节恶劣，五被告人的行为已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，予以支持。在共同犯罪中，被告人赵某甲起主要作用，系主犯；被告人李雄、赵某乙、李某甲、李某乙起次要作用，系从犯，对四被告人从轻处罚。被告人赵某甲、李雄、赵某乙、李某甲、李某乙犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，对五被告人从轻处罚。被告人李雄在前罪刑罚执行完毕后五年以内重新故意犯罪，系累犯，应当对其从重处罚。案发后，被告人赵某甲、赵某乙、李某甲、李某乙赔偿了被害人部分经济损失，其中被告人赵某甲取得了被害人谅解，酌情对四被告人从轻处罚。被告人赵某甲的辩护人提出本案不宜划分主从犯的辩护意见，经查，本案中被告人赵某甲使用工具对被害人腿部进行击打，致被害人腿部受伤，而其他被告人仅用手脚对被害人进行殴打，故被告人赵某甲所起作用较其他被告人相对较大，应当认定为主犯。辩护人提出本案中被害人存在过错的辩护意见与查明的事实不符，不予采纳。其他辩护意见，合理部分已经予以考虑。
附带民事部分，附带民事诉讼原告人吕某甲请求的各项费用，本院根据本案的事实、证据及相关标准，并结合附带民事诉讼原告人的诉讼请求确认为：医疗费27630.34元，护理费66.57元／天×26天=1730.82元，误工费60元／天×86天=5160元，交通费900元，住院伙食补助费100元／天×26天=2600元，后期治疗费9000元，鉴定费600元。以上费用合计47621.16元。附带民事诉讼原告人吕某甲请求的伤残赔偿费不属于刑事附带民事诉讼判决规定的赔偿内容，故对附带民事诉讼原告人吕某甲的该项请求不予支持，伤残程度鉴定费亦不予支持。附带民事诉讼原告人吕某甲请求的护理费、误工费、交通费过高，仅支持合理部分。因被告人赵某甲、李雄、赵某乙、李某甲、李某乙对吕某甲共同实施侵权行为，五被告人应当承担连带赔偿责任，并根据各自责任大小承担相应的赔偿数额，本院确定被告人赵某甲承担30%的赔偿责任，被告人李雄、赵某乙、李某甲、李某乙各承担17.5%的赔偿责任。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条、第六十五条、第七十二条、第七十三条、第三十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十四条、第十六条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第二款之规定，判决如下：
一、被告人李雄犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年8月5日起至2016年6月4日止）
二、被告人赵某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）
三、被告人赵某乙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）
四、被告人李某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）
五、被告人李某乙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）
六、由被告人赵某甲、李雄、赵某乙、李某甲、李某乙连带赔偿附带民事诉讼原告人吕某甲医疗费、护理费、误工费、交通费、住院伙食补助费、后期治疗费、鉴定费共计47621.16元，其中被告人赵某甲赔偿14286.40元（含已支付的12000元），被告人李雄赔偿8333.69元，被告人赵某乙赔偿8333.69元（含已支付的5000元），被告人李某甲赔偿8333.69元（含已支付的5000元），被告人李某乙赔偿8333.69元（含已支付的5000元）。以上费用限本判决生效后30日内付清。
七、驳回附带民事诉讼原告人吕某甲的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向玉溪市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 龚雪瑞
人民陪审员 豆思权
人民陪审员 王建福
二〇一六年一月二十六日
书 记 员 李爱萍