湖北省孝感市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂09民终1306号
上诉人（原审原告）：骆中原，男，1968年12月6日出生，汉族，住湖北省汉川市。
被上诉人（原审被告）：汉川市碧海蓝天酒店管理有限公司。住所地：湖北省汉川市仙女山办事处陈家湾。统一社会信用代码：914209847641170652。
法定代表人：余元宝，该公司董事长。
委托诉讼代理人：许俊，该公司员工。代理权限：代为答辩，代为承认、放弃、变更诉讼请求，代为调查收集证据，代为出庭参加诉讼，代为调解、和解，代签收法律文书。
上诉人骆中原因与被上诉人汉川市碧海蓝天酒店管理有限公司（以下简称蓝天酒店）劳动争议一案，不服湖北省汉川市人民法院（2017）鄂0984民初1423号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月25日立案受理后依法组成合议庭，于2017年10月17日公开开庭进行了审理。上诉人骆中原、被上诉人蓝天酒店的委托诉讼代理人许俊到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
骆中原上诉请求：1.蓝天酒店支付骆中原2016年11月的工资1810元；2.蓝天酒店无理辞退骆中原赔偿金（或代通知金）1810元；3.蓝天酒店支付法定假日等加班费3860.036元；4.蓝天酒店未与骆中原签订劳动合同法定假日等加班费的双倍工资差额3863.036元；5.一审判决第一、二、三项生效、有效；6.本案上诉费由蓝天酒店承担。事实与理由：2016年8月23日，骆中原到蓝天酒店应聘，接待人员杨某只说“工资每月一千八百多元”，就让骆中原去安全部办公室与主管见面听从安排上班。骆中原上班一个多月后才知是每月前半个月上白班，后半个月上夜班，工作时间白班8点至19点，夜班19点至次日8点，在上白班时同事之间可相互调休三天，工资每月只发了1810元。2016年11月初，骆中原在同事中谈到有关福利，即想要求签订劳动合同和各项福利一事后，11月16日，骆中原突然被安排不准换转班，同事传话说“做三个月就开除你，有人要来，你11月还可接几百元”。蓝天酒店找借口变相开除、逼迫骆中原写离职申请，不让上班。①骆中原在一审申请法院到蓝天酒店调取骆中原上下班时长的电子人像考勤记录，但一审法院没有调取，在蓝天酒店也未提交考勤记录的情况下，骆中原提交的考勤记录应依法采用。②蓝天酒店提交的证据四手机短信通知，系蓝天酒店自己制作打印的，没有证明效力。蓝天酒店应当申请法院调取骆中原接收短信的记录证据，或蓝天酒店用邮寄方式或电话方式通知的原始证据。本案没有证据证明系骆中原无故离职的。③蓝天酒店提交的骆中原工资表基本工资为1200元，按劳动部规定，劳动者每天工作8小时，每月平均工作21.75天，超时应当另行计算加班工资。综上，请求二审支持骆中原的上诉请求。
被上诉人蓝天酒店二审答辩称，一、骆中原在2016年11月份只上了8天班，考勤表有记载，故其要求支付2016年11月份的工资1810元，无事实依据。二、蓝天酒店不是无理辞退骆中原，而是其自行离职。蓝天酒店期间多次电话、短信联系，要求骆中原上班或办理离职手续，骆中原均不予理睬。故其请求蓝天酒店支付辞退赔偿金，没有事实依据。三、蓝天酒店在给骆中原办理入职手续时，已对其工资组成及上班时间进行了明确告知，包括基本工资、加班、超时工资及补助。因骆中原没有上夜班，所以没有夜班补助。节假日加班费已包含在工资补助中，法定节假日的加班，蓝天酒店一般安排补钱或补休。四、蓝天酒店在每个员工入职一个月后，会要求与公司签订劳动合同，但也没有强迫员工必须签订。骆中原没有与蓝天酒店签订劳动合同，是其没有签订劳动合同，而非蓝天酒店不愿意与其签订劳动合同。
骆中原向一审法院起诉请求：1.蓝天酒店为骆中原缴纳工作期间的各项社会保险金；2.蓝天酒店退还骆中原押金300元；3.蓝天酒店支付骆中原2016年11月的工资1810元，支付无故辞退骆中原的赔偿金1810元，支付2016年9月24日至11月15日，未签订劳动合同的双倍工资差额3380元。以上共计7300元。2017年5月26日，其增加诉讼请求：1.如果蓝天酒店不能为骆中原缴纳各项社会保险金，则赔偿骆中原损失1800元；2.蓝天酒店支付加班费3860.036元；3.蓝天酒店支付未签订劳动合同的双倍工资差额增加至7240.03元；4.本案诉讼费由蓝天酒店承担。
一审法院查明，2016年8月23号，骆中原到蓝天酒店应聘保安工作，约定每月全勤工资1810元；半月白班，半月夜班。次日骆中原上班，双方一直未签订劳动合同。9月1日，蓝天酒店预收骆中原工服押金300元。至9月6日，骆中原出勤7天，所得工资为380.33元。此后两月，骆中原所得工资均为1810元。蓝天酒店付骆中原工资至2016年11月6日。此后，骆中原工作至11月16日。骆中原每月工资1810元由工资（基本工资1200元、社保等其他200元、加班超时补助200元、全勤50元）和补助（夜班补助130元、车补30元）组成。11月16日，骆中原无故离职。蓝天酒店停发骆中原工资。骆中原11月份工作8天。2016年12月13日，骆中原申请仲裁，汉川市劳动人事争议仲裁委员会以骆中原没有证据为由，决定不予受理。骆中原遂提起诉讼。
一审法院认为，骆中原自蓝天酒店用工之日起，与蓝天酒店建立了劳动关系。蓝天酒店应当自用工之日起一个月内与骆中原订立书面劳动合同。因其未与骆中原订立书面劳动合同，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日，蓝天酒店应向骆中原每月支付二倍的工资。骆中原于2016年11月16日离职，二倍工资应从2016年9月24日计算至离职日。对骆中原主张的加班费，因其未提供加班时间的证据，无法确定其加班的时间，且蓝天酒店所发的工资包含加班费及有关补助，其加班费已经支付，故对骆中原主张加班费的诉讼请求，未予支持。蓝天酒店向骆中原收取工服押金，违反劳动合同法第九条禁止性规定，应当依法退还。骆中原无故自动离职，其要求蓝天酒店支付赔偿金的诉讼请求，没有事实和法律依据应予驳回。蓝天酒店作为用人单位，应当依法为骆中原缴纳各项保险费，其将应缴纳的各项社会保险以工资形式发放给员工以规避法定义务，不符合法律规定，故对骆中原要求蓝天酒店缴纳社会保险费的诉讼请求，予以支持。蓝天酒店于2016年11月6日后停发骆中原工资，骆中原的工资应按实际工作天数计算。对骆中原要求支付11月工资的诉讼请求，予以支持。遂依照《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第十条第二款、第三十条第一款、第八十二条第一款、第八十四条第二款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《中华人民共和国社会保险法》第六十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、因未在规定期限内与骆中原签订书面劳动合同，蓝天酒店支付骆中原工资3197元（1810元×1.5个月＋1810/30×8天）；二、蓝天酒店支付骆中原11月份工资482元（1810/30×8天）；三、蓝天酒店返还骆中原工服押金300元；上述款项合计3979元，由蓝天酒店于判决生效后十日内支付。如逾期支付，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定办理。四、蓝天酒店为骆中原办理2016年9月至11月期间的社会保险，具体数额由相关经办机构核定；五、驳回骆中原的其他诉讼请求。本案案件受理费10元，由蓝天酒店公司负担。
本案二审中，当事人均未提交新证据。
经审理查明，一审查明的事实属实，本院予以确认。另查明，一、本案二审庭审后，骆中原于2017年10月24日向本院邮寄《更正说明》、《民事起诉状》和变更后的《民事上诉状》各一份，请求对其上诉时提交的《民事上诉状》中第4项和第5项上诉请求予以更正。第4项更正为：蓝天酒店未与骆中原签订劳动合同的法定假日等加班费的双倍工资差额增加至7240.03元；第5项更正为：原判决第3项生效、有效。二、经本院向湖北省汉川市劳动人事争议仲裁委员会核实，骆中原于2016年12月3日申请仲裁的请求事项为：1.退付押金300元；2.蓝天酒店无故辞退骆中原代通知金1810元；3.支付2016年11月工资1810元；4.为骆中原缴纳工作期间各项社会保险金；5.支付2016年9月24日至11月15日的双倍工资差额3380元。以上共计7300元。
本案系骆中原请求蓝天酒店为其补缴劳动关系存续期间的各项社会保险和工资，并请求支付经济补偿而引发的纠纷，应定性为劳动争议。
本案争议的焦点：一、骆中原主张的法定假日加班费及未签订书面劳动合同的法定假日加班费的双倍工资差额，应否支持；二、骆中原主张的2016年11月的工资1810元，应否支持；三、蓝天酒店应否向骆中原支付解除劳动合同的经济补偿金。
关于焦点一，本院认为，因骆中原对法定假日加班费及未签订书面劳动合同的法定假日加班费的双倍工资差额即上诉请求第三项、第四项之主张，并未在仲裁程序中提出，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条之规定，其上诉请求第三、四项，本院不予支持。
关于焦点二，本院认为，因骆中原2016年11月仅上班8天，一审判决蓝天酒店支付其482元（1810/30×8天）的工资并无不当。且骆中原对该判项在其上诉请求第五项中，请求确认一审判决第一、二、三项有效，视为其对一审判决蓝天酒店向其支付未签订书面劳动合同的双倍工资3197元、2016年11月的工资482元和退还工服押金300元的判项认可。虽然本案二审庭审后，骆中原向本院邮寄一份《更正说明》，对其上诉请求予以变更。因骆中原对其变更的请求未在法庭辩论终结前提出，本院不予支持，其上诉请求蓝天酒店应支付2016年11月的工资1810元的主张，本院不予采纳。
关于焦点三，本院认为，骆中原自2016年8月24日起已与蓝天酒店建立劳动关系，蓝天酒店有义务为骆中原缴纳自2016年8月24日起至2016年11月16日，即劳动关系存续期间的各项社会保险。故一审判决“蓝天酒店为骆中原办理2016年9月至11月期间的社会保险”的表述不准确，本院予以纠正为“蓝天酒店以社会保险经办机构按骆中原1810元的工资标准核算的数额，为骆中原办理2016年8月24日至2016年11月16日期间的各项社会保险手续并缴纳应由用人单位承担的费用”。因蓝天酒店未依法为骆中原缴纳各项社会保险费，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条之规定，骆中原有权解除劳动合同，并请求蓝天酒店支付解除劳动合同的经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，骆中原工作年限不满六个月，蓝天酒店应支付半个月工资的经济补偿金905元(1810元/2)。
综上，一审判决认定基本事实清楚，但实体处理不当，本院予以纠正。上诉人骆中原的上诉理由部分成立，其上诉请求，本院予以部分支持。经合议庭评议，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持湖北省汉川市人民法院（2017）鄂0984民初1423号民事判决第一、二、三项；
二、汉川市碧海蓝天酒店管理有限公司于本判决生效后十日内支付骆中原解除劳动合同的经济补偿金905元；
三、变更湖北省汉川市人民法院（2017）鄂0984民初1423号民事判决第四项为：汉川市碧海蓝天酒店管理有限公司以社会保险经办机构按骆中原1810元的工资标准核算的数额，为骆中原办理2016年8月24日至2016年11月16日期间的各项社会保险手续并缴纳应由用人单位承担的费用；
四、撤销湖北省汉川市人民法院（2017）鄂0984民初1423号民事判决第五项；
五、驳回骆中原的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费各10元，均由汉川市碧海蓝天酒店管理有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘 铮
审判员 代绍娟
审判员 胡 红
二〇一七年十二月十四日
书记员 张 依
附：
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。
《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
第四十六有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。