贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）黔东民终字第173号
上诉人（原审原告）范权毅……
委托代理人文政海，贵州苗都律师�务所律师。
被上诉人（原审被告）黔东南苗族侗族自治州建筑工程总公司。住所地：贵州省凯里市北京东路**号。
法定代表人陈长江，系该公司经理。
委托代理人李韵全……
委托代理人宋慧君……
范权毅诉黔东南苗族侗族自治州建筑工程总公司劳务合同纠纷一案，凯里市人民法院于2013年12月17日作出（2013）凯民初字第1949号民事判决，范权毅不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭对本案进行了审理，现已审理终结。
原审法院查明：2012年7月19日，原、被告签订《加工承揽合同》，约定由原告承揽毕节大箐至二龙关道路改扩建工程沥青砼路面加工，工期为2012年8月20日至10月20日，原告向被告交纳了10万元履行合同保证金。2012年11月21日、2013年6月18日被告两次分别预付工程款50万元、55万元，共计预付工程款105万元。后因故合同未履行。2013年6月29日�、被告重新签订《单包工劳务合同》，约定被告将毕节大箐至二龙关道路改扩建工程沥青砼路面工程（一层3.5cm厚A-C13）以单包工承包给原告加工及摊铺，劳务工程量暂定20万㎡，劳务费按8元／㎡计算，总劳务费约为160万元，若总工程量达不到18万㎡，按18万㎡结算，若总工程量超过18万㎡，则以双方确定实际工作量进行结算。工期为2013年7月1日至2013年9月1日。《单包工劳务合同》签订后，之前签订的《加工承揽合同》自动失效。合同履行至2013年8月24日，因工程进度严重滞后，不能在规定的期限内完工，按七星关区交通运输局（业主）及毕节市政府要求，毕节市交通运输局召集各参建单位召开会议研究突击施工方案，经各参建单位研究同意，邀请毕节市融达公路桥梁工程有限公司（以下简称融达公司）介入该项目施工，帮助被告在9月8日前全面完成建设任务。
同时�明：毕节大箐至二龙关道路改扩建工程公路全长29.4321公里，于2013年9月7日全面完工，该工程至今未核定方量、未竣工验收。
原审法院认为：原、被告签订的《单包工劳务合同》是双方的真实意思表示，未违反法律规定，合法有效。合同履行至2013年8月24日，因工程进度严重滞后，不能在规定的期限内完工，按七星关区交通运输局（业主）及毕节市政府要求，毕节市交通运输局召集各参建单位召开会议研究突击施工方案，经各参建单位研究同意，邀请融达公司介入该项目施工，帮助被告在9月8日前完工，原告对这一决定是应当知道的，并且也一同与融达公司共同完成了大箐至二龙关道路改扩建工程，应视为原告对《单包工劳务合同》发生变更的认可。合同主要内容发生变化后，应按变化后的工程方量据实结算劳务费。由于毕节大箐至二龙关道路改扩建工程至今未核定方量、未竣工验收，因此，原告的诉请缺乏依据，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第七十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：驳回原告的诉讼请求。案件受理费已减半收取6985元，由原告范权毅负担。
一审判决后，原告范权毅不服，上诉称：因被上诉人黔东南苗族侗族自治州建筑工程总公司严重违约造成之前签订的《加工承揽合同》不能履行，使上诉人运到毕节的设备闲置达一年之久，给上诉人造成重大经济损失。为了弥补上诉人设备闲置的损失，所以上诉人和被上诉人才在《单包工劳务合同》中约定若劳务工程量达不到180000平方米，按180000平方米结算，若总工程量超过180000平方米，则以双方确定的实际工程量结算。在合同履行过程中因被上诉人的材料供应不上造成进度滞后，未经上诉人同意被上诉人单�邀请其他公司加入施工，上诉人劳务工程量没有达到180000平方米，被上诉人应按照合同约定按180000平方米结算，一审认定上诉人未阻止其他公司加入施工，是对合同发生变更的认可，应按变化后的工程方量据实结算劳务费为由从而驳回上诉人的诉请错误，请求撤销一审判决，依法改判。
被告黔东南苗族侗族自治州建筑工程总公司辩称：原判正确，请求维持。
二审查明：2012年7月19日，上诉人范权毅与被上诉人黔东南苗族侗族自治州建筑工程总公司签订《加工承揽合同》，约定由上诉人范权毅承揽毕节大箐至二龙关道路改扩建工程沥青砼路面施工，工期为2012年8月20日至10月20日，范权毅向黔东南苗族侗族自治州建筑工程总公司交纳了10万元履行合同保证金。2012年11月21日、2013年6月18日黔东南苗族侗族自治州建筑工程总公司两次分别预付工程款50万元、55万元，共计预�工程款105万元。后因故合同未履行。2013年6月29日黔东南苗族侗族自治州建筑工程总公司作为甲方、范权毅作为乙方重新签订《单包工劳务合同》，约定黔东南苗族侗族自治州建筑工程总公司将毕节大箐至二龙关道路改扩建工程沥青砼路面工程（一层3.5cm厚A-C13）以单包工承包给上诉人范权毅加工及摊铺。合同约定：第四条、酬金及付款方式：乙方为甲方完成劳务工程量暂定20万㎡，劳务费（不含税金）按8元／㎡计算，总劳务费约为160万元，若总工程量达不到18万㎡，按18万㎡结算，若总工程量超过18万㎡，则以双方确定实际工作量进行结算。合同采用预付工程款施工方式，合同签订后，甲方第一次向乙方预先支付劳务费50万元，乙方完成工程量80000平方米，甲方第二次向上诉人范权毅支付劳务费50万元，乙方第二次完成工程量80000平方米，甲方第三次支付劳务费30万元�乙方第三次完成工程量4万平方米。工程完工后之日起15日内，甲方必须给予乙方进行竣工结算办理，结算尾款45天内一次性付清给予乙方。……第七条、双方违约责任：若因甲方未按时付款、原材料供应不及时等原因造成工程延期，则甲方每天赔偿给乙方设备停滞费及人员工资等经济损失5000元，按停工期限累计计算。乙方应严格按合同约定的工期进场施工，完成工程，如因乙方原因造成到期不能完成，每逾期一天，乙方以5000元每天支付违约金给甲方。甲、乙双方中途废止合同，违约方向守约方按劳务费的30%支付违约金。工期为2013年7月1日至2013年9月1日。《单包工劳务合同》签订后，之前签订的《加工承揽合同》自动失效。2013年7月7日上诉人范权毅退回被上诉人黔东南苗族侗族自治州建筑工程总公司40万元。合同履行至2013年8月24日，因工程进度滞后，不能在规定的�限内完工，按七星关区交通运输局（业主）及毕节市政府要求，毕节市交通运输局召集各参建单位召开会议研究突击施工方案，毕节市融达公路桥梁工程有限公司介入该项目施工。
同时查明：毕节大箐至二龙关道路改扩建工程公路全长29.4321公里，于2013年9月7日全面完工并于2013年9月10日正式通行。该工程至今未核定方量、未竣工验收。
另查明：在二审期间双方当事人认可范权毅完成工程量为114147.58平方米，加工及摊铺每平方米路面成本为3元。上诉人范权毅购买90号重交沥青90吨、乳化沥青2吨，双方折价139400元。剩余沥青2吨，折价11000元。
上述事实，有上诉人范权毅的起诉状、被上诉人黔东南苗族侗族自治州建筑工程总公司的答辩状以及双方所举的证据材料和庭审记录等证据在卷佐证，经庭审举证、质证，可以认定。
本院认为：上诉人范权毅与被上诉人黔东南�族侗族自治州建筑工程总公司就毕节大箐至二龙关道路改扩建工程沥青砼路面工程签订的《单包工劳务合同》是在平等自愿、协商一致的基础上订立的，系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律法规的相关规定，是依法成立并生效的合同，本院予以确认。合同对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务。
范权毅与黔东南苗族侗族自治州建筑工程总公司在《加工承揽合同》不能履行后，双方重新签订的《单包工劳务合同》中约定劳务费（不含税金）按8元／㎡计算，总劳务费约为160万元，若总工程量达不到18万㎡，按18万㎡结算，若总工程量超过18万㎡，则以实际工作量进行结算。该约定隐含有黔东南苗族侗族自治州建筑工程总公司用《单包工劳务合同》工程的利润弥补范权毅因《加工承揽合同》不能履行所造成的损失。范权毅按照《单包工劳务合同》进场施工。因工程进度滞后，在政府介入下，毕节市融达公路桥梁工程有限公司进场施工。虽该工程至今未核定方量、未竣工验收，但在范权毅和毕节市融达公路桥梁工程有限公司的共同努力下工程已于2013年9月7日全面完工并于2013年9月10日正式通行。范权毅未对毕节市融达公路桥梁工程有限公司进场施工提出异议，应视为范权毅对《单包工劳务合同》因政府行为介入发生变更的认可。但双方在《单包工劳务合同》中约定有最低计价方量，并考虑前合同未能履行而隐含有一定的弥补损失的性质，未能做足18万平方米的利润部分应适当计算补偿给范权毅一方。一审法院以该工程至今未核定方量、未竣工验收，上诉人范权毅的诉请缺乏依据为由驳回上诉人范权毅诉请不当，本院予以改判。
范权毅与黔东南苗族侗族自治州建筑工程总公司在合同中约定了工程款的�算和支付方式。范权毅实际完成的工程量为114147.58平方米，未达到18万平方米。黔东南苗族侗族自治州建筑工程总公司应按照合同约定以18万平方米计算工程价款，但范权毅对18万㎡的未施工部分的成本（65852.42平方米×3元／平方米=197557.26元）则应据实扣除；因政府原因，毕节市融达公路桥梁工程有限公司介入该项目施工，考虑到本案《单包工劳务合同》隐含有弥补损失的性质和双方在履行过程中的实际情况，综合平衡双方利益，黔东南苗族侗族自治州建筑工程总公司应将18万㎡中的未得施工部分的利润的80%用于弥补毕节市融达公路桥梁工程有限公司介入该项目施工导致范权毅的损失。这既符合双方签订《单包工劳务合同》的本意，也符合民法上的公平原则。双方当事人认可的范权毅购买沥青款139400元、交纳的保证金10万元、剩余的两吨沥青折款11000元、已付劳务费105万元、退还预付款40万元，则应据实结算。黔东南苗族侗族自治州建筑工程总公司主张2013年7月20日另付22000元摊铺机租赁费，因在范权毅所出具的收条中明确表示此款不在本合同之列，黔东南苗族侗族自治州建筑工程总公司没有提供证据证明该费用与本案有关联，故该费用不在应付款中予以抵扣。
黔东南苗族侗族自治州建筑工程总公司应付范权毅费用计算如下：
1、支付范权毅已完工工程114147.58㎡劳务费：114147.58㎡×8元／㎡=913180.64元；
2、支付范权毅代购沥青款139400元；
3、退还范权毅预交保证金100000元；
4、用未得做足18万平方米部分的利润的80%弥补范权毅损失：65852.42㎡×5元／㎡×80%=263409.68元；
以上四项共计1415990.32元，扣除黔东南苗族侗族自治州建筑工程总公司已预付劳务费650000元、剩余2吨沥青款折价11000元，黔东南苗族侗族自治州建筑工程总公司实际应支�范权毅费用共计754990.32元。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（三项）、《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条之规定，判决如下：
一、撤销凯里市人民法院（2013）凯民初字第1949号民事判决；
二、黔东南苗族侗族自治州建筑工程总公司在收到本判决之日起十日内一次性支付范权毅人民币754990.32元。
三、驳回范权毅的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费共计20955元由黔东南苗族侗族自治州建筑工程总公司承担15555元，范权毅�担5400元。
本判决为终审判决。
审判长 龙集东
审判员 时立新
审判员 李邦华
二〇一四年五月二十三日
书记员 王 珺