广东省茂名市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）粤09刑终309号
原公诉机关广东省信宜市人民检察院。
上诉人(原审附带民事诉讼原告人)叶某1，女，1988年6月23日出生，汉族，农民，住信宜市。
原审被告人凌水木，男，1989年5月7日出生，汉族，初中文化，住信宜市。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年1月17日被刑事拘留，同年2月23日被逮捕，于2017年8月16日因一审刑期期满予释放。
广东省信宜市人民法院审理广东省信宜市人民检察院指控被告人凌水木犯故意伤害罪，暨附带民事诉讼原告人叶某1提起刑事附带民事诉讼一案，于2017年6月12日作出(2017)粤0983刑初126号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人叶某1不服，提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，询问上诉人，认为案件事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。
原判认定，2016年9月22日13时许，被告人凌水木及其父亲凌某1在信宜市自家门口与被害人叶某1因土地纠纷发生争吵，叶某1持手机拍摄凌某1、凌水木，双方发生肢体冲突，叶某1从自己家里拿出一台儿童滑板车挥向对方，凌某1持椅子对抗，凌水木用拳头对叶某1面部进行殴打。后叶某1被凌水木用拳头打中额头倒在地上。经信宜市公安司法鉴定中心鉴定，叶某1损伤程度为轻伤二级。
另认定，附带民事诉讼原告人叶某1是农村居民，因本案于2016年9月22日受伤后到信宜市人民医院住院治疗，当日用去门诊检查费2207.5元，住院至同年10月2日出院，用去住院医疗费人民币4201.23元；2016年10月13日到信宜市人民医院门诊检查治疗费183.67元；2016年10月21日到高州市人民医院门诊检查治疗费470.6元；2016年11月3日到信宜市人民医院门诊检查治疗费103元；2016年12月22日经广东弘诚法医临床司法鉴定所对叶某1鉴定为伤残十级，鉴定费1800元；交通费共360元。
认定上述事实，有原公诉机关及附带民事诉讼原告人提交如下证据证实：
一、公诉机关提交证据
（一）物证、书证
（1）受案登记表、立案决定书:证实公安机关该案发生已立案立案侦查。
（2）常住人口信息表：证实被告人凌水木已达刑事责任年龄以及凌某1等个人信息。
（3）抓获经过：证实被告人凌水木于2017年1月17日9时系在凌某1家中被民警抓获。
（4）调取证据清单、办案说明1份：证实侦查机关调取信宜市钱排镇人民政府持有的2016年9月22日叶某1在钱排镇某村委会隔壁自家门口被打视频，并对视频中的人物进行了身份说明。
（5）行政处罚决定书：证实被害人叶某1因殴打他人被行政拘留十日并处罚款伍佰元。
（6）信宜市人民医院出院记录、接受证据材料清单：证实被害人叶某1入院诊断中有脑震荡、头皮血肿、右上颌窦骨折、右耳失聪症状。
（7）社会危险性情况证据表：证实被告人凌水木的行为具有社会危险性。
（二）证人证言
（1）凌某3（叶某1的丈夫）的证言：2016年9月22日13时许，我在家准备开车离开，凌水木站在他家门口骂叶某1。双方发生口角，叶某1用手机拍视频，凌某1用手拍掉叶某1的手机，打了两巴掌坐在女装摩托车上的我女儿凌某2。叶某1在他推倒女装摩托车前抱走凌某2，叶某1从家里拿出一个滑板车，挥向凌某1，不过没有打中。凌某1从他家拿出一张椅子，想打叶某1，我上前挡住椅子，凌某1就用椅子打中我头部两下，又用椅子打了两下叶某1的头部。我用手撑着椅子，不让凌某1继续打叶某1，凌水木也用拳头打了几下叶某1头部。邻居过来拉开凌某1，凌水木就抓住我的手，邱某用手拿着拖鞋想打我，没有打中。我想踢邱某，也没有踢中。之后我就打电话报警了。叶某1头部受伤，是被凌某1用椅子打伤的，被凌水木用拳头打伤的。两家因土地纠纷存在矛盾。凌水木是我堂兄弟，凌某1是我叔叔。我头部被凌某1用椅子打伤，背部和手脚被凌水木抓住手时弄伤。凌某1所拿椅子已被派出所扣押。
（2）李某1的证言：凌某3是我老公的弟弟，叶某1是凌某3的妻子。2016年9月22日13时许，我看到叶某1背靠着汽车，凌水木用一张椅子将叶某1按在汽车旁，我去拉凌水木，但没有拉开。旁边的人就将凌水木及其手中的椅子拉开。我就去抱住叶某1，凌某3叫我回家看好小孩。之后我看到凌某1拿着拖鞋冲到我家婆李某2身边并用拖鞋打她。我被旁边倒下的摩托车压到左脚，之后的事情我就记不清楚了。后来我看到叶某1躺在地上，叶某1的鼻子流血。两家存在土地纠纷矛盾，凌水木和叶某1因此事发生口角。凌某3是我老公的弟弟，叶某1是凌某3的妻子，李某2是我家婆。我去拉开凌水木时弄伤右手，左脚被摩托车压伤。凌水木拿有一张椅子，凌某1手中拿有拖鞋。
（3）李某2（叶某1的家婆）的证言：2016年9月22日13时许，我儿子凌某3和媳妇叶某1开车出门口，在门口处叶某1和凌水木、凌某1争吵，我抱走凌某3女儿过去，叶某1拿手机对着凌水木、凌某1他们拍，凌某1用手叉叶某1额头，叶某1打巴掌凌某1，凌某1用鞋子打叶某1。凌水木也过来打叶某1。凌某3过来车那边，邱某过来，双方在打架，很多人过来劝架。我在扶摩托车，打完架后，我见叶某1倒在地上。凌某3、叶某1用滑板车和手打对方，凌某1、邱某和凌水木用椅子、手、鞋底打凌某3、叶某1。两家一直有矛盾。凌某4、叶某2劝架。
（4）邱某（凌某1的妻子）的证言：2016年9月22日13时许，我在家客厅坐着，听见我老公凌某1和叶某1在她家门口吵架并有像打架的行为。我走出去想拖走凌某1，凌某3来到我旁边踢了我一脚右腹部。我儿子凌水木来到现场挡在我身前，我就捡起拖鞋往凌某3肩头打去。其他人有没有打架我就不清楚了。凌某1是我老公，凌水木是我儿子。我以为发生事情不大，才今天来反映情况。
（5）凌某1的证言：2016年9月22日约13时许，我在家门口和隔壁的侄嫂叶某1发生争吵，叶某1用右手大力打了一巴掌我左面部，我也想用拳头打叶某1，不过她躲开了。凌水木就打叶某1，和叶某1用拳头对打。我从我家一楼大厅拿出一张凳子，凌某3从他家拿了一个滑轮车往我面部打来，打中我左面部，我用凳子挡凌某3的滑轮车。我想用拳头打凌某3，没有打中。后叶某2和“大舌金”过来劝架，抢走我手中的凳子。我脱了一只鞋往叶某1扔去，没有扔中。之后叶某1就走到一边并睡倒在地上，旁边的人就把我们拉开了。凌某3是我侄子，凌水木是我的儿子。事发前一天叶某1用尿淋泼凌水木，之前因土地纠纷存在矛盾。我左面当时红肿，凌水木的手臂和面部受伤。我觉得是兄弟叔侄打架，所以我没有验伤。
（三）被害人叶某1陈述：2016年9月22日12时许，我在家门口，凌某3将小车开出准备送小孩读书，凌水木走过来骂我。双方发生争吵。我从大厅走出来，用手机拍摄凌某1和凌水木。凌某1走过来用手指戳了一下我额头，我用手推凌某1面部，凌水木向我打了一拳，但没有打中。凌某1用拖鞋打了一下我头部。我走进家大厅，凌某1和凌水木就追着我，凌某3将他们拦住，我女儿凌某2站在旁边，凌水木用鞋子打了一下凌某2的背部，鞋子甩到一边后就用拳头打了六七下凌某2的背部，我就拿了一个塑料桶出来，想去推开凌水木，凌水木用拳头打我头部。我推开凌水木，走进大厅拿出滑板车，将车举起来（没有打向凌水木），凌水木将用手抓住滑板车的柄，我又举起车，凌水木用双手挡开，我就将滑板车丢在地上。当时我看见邱某用拖鞋打凌某3，凌某1用木质椅子打凌某3的头部，我走过去挡住椅子，凌某1就继续殴打我和凌某3，凌水木也殴打我，邱某用脚踢了一下我腹部。凌水木用拳头打了几下我额头处（鼻子与两眼中间处），我感觉到鼻子很热，接着我就晕倒在地上了。后来发生的事情我就不清楚了，当我清醒时我已经在人民医院了。我们两家存在土地纠纷有矛盾。凌水木是凌某1的儿子。我头部、鼻子、耳朵、背部、臀部受伤。凌某1用椅子由上往下打中我头部，凌水木双拳左右交替打向我头部，之后被凌水木用拳头打中鼻子晕倒。当时凌某4、叶某2在场。
（四）被告人凌水木的供述和辩解：2016年9月22日13时许，叶某1和凌某1在门口处争吵（两家是邻居），凌某1用手指指着叶某1问叶某1想怎样，叶某1就用手打了凌某1面部一巴掌。凌某1拿起自己的鞋子想打叶某1，但鞋子被叶某1抢走，叶某1就用鞋子打凌某1头部。我想过去拦开，但我与叶某1中间隔着一辆女装摩托车，凌某3的母亲拦住我，打了我一拳。我看到凌某3打凌某1，就去推开凌某3。凌某3用一辆儿童两轮车打我，我用双手挡住。之后凌某3和叶某1用拳头打我，叶某1用手扯我衣服将我扯到蹲下去。我用双手护头，凌某3和叶某1继续打我头部和背部，我站起来后就用拳头打中了叶某1的鼻子，之后叶某1就躺在地上了。叶某1是我打伤的，她鼻子受伤。叶某1和凌某3是夫妻关系，凌某1是我父亲。我左手手臂、颈部、右腿小腿及头部受伤。凌某1头部受伤。
（五）鉴定意见：法医学人体损伤程度鉴定书[信公（司）鉴（法活）字[2016]X52号]：叶某1全身等多处软组织擦、挫伤，其损失形态符合钝性外力作用所致，叶某1右耳鼓膜穿孔6周未能自行愈合，损伤程度属轻伤二级。
（六）勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录：
（1）现场勘查记录、现场勘验笔录、现场方位平面示意图、现场照片：证实案发后现场的情况，现场遗留一张木椅和一个凉鞋，地面有两滴血迹。
（2）辩认意见：经叶某1辨认出照片中的拖鞋、椅子是凌某1、凌水木殴打她用的工具。凌某1辨认出照片中的凳子是其从家中拿出来的、鞋子用于扔叶某1。
（七）视听资料、电子数据：
现场监控视频1份：视频可见叶某1、凌某3与凌某1、凌水木等人发生打架，叶某1拿滑板车打向对方，凌某1有举起凳子动作，凌水木有挥拳动作。停靠在门前的汽车遮挡部分动作。
二、附带民事诉讼原告人提交证据
（一）身份证、户口本：证实附带民事诉讼原告人叶某1身份情况及证实其是农村居民。
（二）法医学人体损伤鉴定书：证实附带民事诉讼原告叶某1的损伤程度属轻伤二级。
（三）附带民事诉讼原告人叶某1的诊断、药费等相关证据：
（1）疾病诊断证明书：证实信宜市人民医院对叶某1的诊断意见：1、脑震荡，2、头皮血肿，3、右侧鼓膜穿孔，4、右上颌窦骨折。
（2）出院记录：证实附带民事诉讼原告人叶某1在信宜市人民医院从2016年9月22日住院2016年10月2日共10天。
（3）医疗费单据：1、信宜市人民医院门诊检查费2207.5元；2、信宜市人民医院住院医疗费4201.23元；3、2016年10月13日信宜市人民医院门诊检查治疗费183.67元，4、2016年10月21日高州市人民医院门诊检查治疗费470.6元；5、2016年11月3日信宜市人民医院门诊检查治疗费103元；6、司法鉴定费1800元；高州市第二运输公司车票2张共360元。合计9326元。
（5）信宜市人民医院内镜检查报告单3份：证实被害人叶某1内镜检查右耳鼓膜穿孔、中耳炎。
（6）高州市人民医院检查报告单3份：证实被害人叶某1在高州市人民医院检查情况。
（7）广东弘诚法医临床司法鉴定意见书一份：证实被害人叶某1鉴定为伤残十级。
根据上述事实证据，原判决认为：被告人凌水木故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人凌水木归案后如实供述自己的罪行，有坦白情节，依法可对其从轻处罚；本案是因邻里纠纷矛盾激化引发的犯罪，被害人在本案中有过错，被告人赔偿了被害人部分损失，依法可对被告人凌水木酌情从轻处罚。因被告人凌水木的犯罪行为造成附带民事诉讼原告人叶某1的人身损害，依照《最高人民法院关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》第一百五十五条的规定，依法应当赔偿医疗费、护理费、交通费及误工费等费用，因此，参照《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》，结合附带民事诉讼原告人叶某1的诉讼请求及举证情况，核定附带民事诉讼原告人叶某1的附带民事损失如下：（一）医疗费7166元：信宜市人民医院门诊检查费2207.5元、信宜市人民医院住院医疗费4201.23元、信宜市人民医院门诊检查治疗费一次183.67元、一次103元；高州市人民医院门诊检查治疗费470.6元。（二）护理费1500元：因医嘱意见没有明确护理人员，原则上按照1人护理，参照当地护工的劳务报酬按每天150元计算，即150元/天×住院10天=1500元。（三）误工费789元：因附带民事诉讼原告人是农业工作，按2016年农业人员标准收入为28812元/年，即78.9元/天×住院10天=789元。（四）住院伙食补助费1000元：根据《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》为每天100元，即100/天×住院10天=1000元。（五）交通费360元：据附带民事诉讼原告人提供证据确定。以上附带民事诉讼原告人叶某1的附带民事损失合计为人民币10815元。
在本案中，附带民事诉讼原告人叶某1存在一定过错，对造成其上述的损失依法应承担一定的过错责任，根据本案发生的事实和情节，由附带民事诉讼原告人叶某1承担15%的过错责任较为恰当。因此，被告人凌水木应赔偿损失为人民币9192.75元（10815元×85%）。对附带民事诉讼原告人叶某1超出刑事附带民事诉讼范围的其他诉讼请求，不予支持。根据被告人凌水木的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第三十六条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、第一百零一条，最高人民法院《关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》第一百五十五条第一款、第二款，第一百五十一条的规定，作判决如下：一、被告人凌水木犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月17日起至2017年8月16日止。）二、限被告人凌水木在本判决发生法律效力后十日内赔偿损失人民币9192.75元给附带民事诉讼原告人叶某1。三、驳回附带民事诉讼原告人叶某1的其他附带民事诉讼请求。
宣判后，原审被告人凌水木表示服判。
原审附带民事诉讼原告人叶某1不服，上诉提出：原审判决对被告人凌水木的量刑畸轻，放纵犯罪；对附带民事部分判决认定上诉人承担15%的责任不当，赔偿数额偏低。请求二审依法改判或者发回重审。
经审理查明，原审判决认定原审被告人凌水木犯故意伤害罪的事实及因其犯罪行为造成上诉人叶某1的经济损失合计为人民币10815元的事实有原审判决认定的证据证实，本院予以确认。
本院认为，原审被告人凌水木故意伤害他人，致人轻伤，行为已构成故意伤害罪，应予刑罚，并因其犯罪行为造成上诉人叶某1的经济损失，应予赔偿。经全案审查，原审判决定对刑事部分处理并无不当，并已发生法律效力，现只对附带民事诉讼部分进行审理。
对上诉人叶某1上诉所提出原判决对被告人量刑畸轻的问题，经审查，并无不当。
对上诉人叶某1提出原判决对附带民事部分认定其承担15%的责任不当，赔偿数额偏低问题，经查，原审被告人凌水木及其父亲与原告人叶某1家人因土地纠纷发生争吵，继而升级致双方发生肢体冲突。本案中，没有确实的证据证实凌水木对所有冲突负全部责任，双方因争吵而升级到相互殴打，互有过错，因凌水木将叶某1打伤，负主要过错，原判决对附带民事部分确定原告人承担15%的责任适当。本院对原判决附带民事部分处理予以维持。
综上所述，原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，附带民事部分处理正确，审判程序合法，予以维持；上诉人叶某1上诉要求改判的理由不充分，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
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审 判 长 罗 文
审 判 员 徐忠圣
代理审判员 张 驰
二〇一七年九月十五日
书 记 员 杨冬冬
附录法律及司法解释条文内容如下：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第九十九条被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。
如果是国家财产、集体财产遭受损失的，人民检察院在提起公诉的时候，可以提起附带民事诉讼。
第一百零一条人民法院审理附带民事诉讼案件，可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决、裁定。
最高人民法院《关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成死亡的，还应当赔偿丧葬费用。
第一百五十一条附带民事诉讼当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。