河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫17民终4223号上诉人（原审被告）：英大泰和财产保险有限公司信阳中心支公司。负责人：蔡斌，该公司经理。委托诉讼代理人：张光辉，河南豫龙律师事务所律师。被上诉人（原审原告�：甘红民，男，1969年5月25日出生，汉族，住正阳县。被上诉人（原审被告）：申学军，男，汉族，1977年2月23日出生，河南省周口淮阳县齐老庄小申庄。被上诉人（原审被告）：马义领，男，回族，1967年8月22日出生，住正阳县。被上诉人（原审被告）：英大泰和财产保险有限公司周口中心支公司。负责人：白璟，该公司经理。上诉人英大泰和财产保险有限公司信阳中心支公司（以下简称英大泰和保险信阳公司）因与被上诉人甘红民、申学军、马义领、英大泰和财产保险有限公司周口中心支公司（以下简称英大泰和保险周口公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服正阳县人民法院（2017）豫1724民初2614号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月8日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人英大泰和保险信阳公司委托诉讼代理人张光辉、被上诉人甘红民、申学军、马义领到庭参加诉讼。被上诉人英大泰和保险周口公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。英大泰和保险信阳公司上诉请求：1、依法撤销正阳县人民法院（2017）豫1724民初2614号民事判决第一项，依法改判上诉人多承担的50000元或者发回重审。2、依法判令由被上诉人承担本案诉讼费用。事实和理由：一、甘红民残疾赔偿金计算错误。1、伤残鉴定未通知申学军，剥夺了当事人的知情权。2、伤残鉴定申请应向人民法院申请。3、出具鉴定报告的司法机构及其鉴定人员没有鉴定资质。4、鉴定结论依据不足，不可能构成十级伤残。一审时，上诉人明确提出重新鉴定申请，但未能准许。二、误工费计算错误。甘红民提交的误工证据材料不能形成完整的证据链条，并且误工期计算时间过长，天数达110天，误工期限应进行鉴定。按照餐饮行业标准计算也没有依据。护理费认定为3730.5元也没有任何事实和法律依据。三、精神抚慰金认定存在问题。首先，上诉人不是交通事故的侵权人，精神抚慰金是针对侵权人设计的，并不涉及保险人。其数额也明显过高。甘红民辩称，1、驻马店市申正司法鉴定所机构合法、具有鉴定资质。2、伤残明显，认定合理有据。本人胸部第3、4、5、6、7根肋骨骨折并多处畸形愈合，根据《人体损伤致残程度分级》：肋骨骨折4根以上并后遗2出畸形愈合，定伤残十级。3、一审开庭当天（2017年7月24日），英大泰和保险信阳公司提出伤残重新鉴定，法庭限三日内办理重新鉴定手续并交纳费用。直到8月8日，英大泰和保险公司不曾到法院办理鉴定手续。5、误工费。从住院之日至伤残鉴定前一日共110天。误工天数符合有关法律规定，计算标准也没有什么错误。6、护理费。英大泰和信阳公司称我的妻子护理，没有依据。护理费计算按2016年河南省居民人均可支配收入正确。7、精神损害抚慰金。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，人民法院支持赔偿精神抚慰金。英大泰和信阳公司是交强险，必须承担精神损害抚慰金。申学军辩称，同意甘红民的答辩意见。马义领辩称，同意甘红民的答辩意见。英大泰和保险周口公司未到庭答辩。甘红民向一审法院上诉请求：2017年1月19日，申学军驾驶豫Ｐ×××××重型特殊结构货车沿S219省道由南向北行驶至正阳县天龙大酒店路口处时，因进入路口时未停车瞭望，未保持安全车速，与由西向东马义领驾驶的已进入路口的豫Ａ×××××小型轿车发生事故，造成车辆�坏，乘坐豫Ａ×××××小型轿车内乘客甘红民受伤。原告甘红民受伤后被送往正阳县人民医院住院治疗，后经驻马店申正法医临床司法鉴定所鉴定，原告的伤残等级为十级。该事故经正阳县公安局交通警察大队处理，认定申学军负事故主要责任，马义领负事故次要责任，甘红民无责任。被告申学军驾驶的货车在英大泰和财产保险有限公司信阳中心支公司投保有交强险，在英大泰和财产保险有限公司周口中心支公司投保有商业险。因原被告双方就原告损失赔偿问题协商未果，为此原告诉讼请求：要求被告赔偿原告医疗费16128.44元、误工费10202.5元、护理费3730.5元、住院伙食补助费1500元、营养费1500元、交通费500元、鉴定费700元、残疾赔偿54465.84元、精神抚慰金8000元等各项损失96727.28元。由被告保险公司在保险责任限额内予以赔偿，不足部分由被告申学军、马义领赔偿。诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2017年1月19日，申学军驾驶豫Ｐ×××××重型特殊结构货车沿S219省道由南向北行驶至正阳县天龙大酒店路口处时，因进入路口时未停车瞭望，未保持安全车速，与由西向东马义领驾驶的已进入路口的豫Ａ×××××小型轿车发生事故，造成车辆损坏，乘坐豫Ａ×××××小型轿车内乘客甘红民受伤。甘红民受伤后被送往正阳县人民医院住院治疗50天.共花费多少医疗费16128.44元。后经驻马店申正法医临床司法鉴定所鉴定，原告的伤残等级为十级，花鉴定费700元。该事故经正阳县公安局交通警察大队道路交通事故认定书认定，被告申学军负事故主要责任，被告马义领负事故次要责任，原告甘红民无责任。被告申学军驾驶的货车在英大泰和财产保险有限公司信阳中心支公司投保有交强险，在英大泰和财产保险有限公司周口中心支公司�保有1000000元第三者责任险。因原被告双方就原告损失赔偿问题协商未果，要求被告赔偿原告医疗费16128.44元、误工费10202.5元、护理费3730.5元、住院伙食补助费1500元、营养费1500元、交通费500元、鉴定费700元、残疾赔偿54465.84元、精神抚慰金8000元等各项损失96727.28元；诉讼费由被告承担。另查明：原告甘红民系城镇户口，系从事餐饮服务行业个体户。2016年度河南省城镇居民人均可支配收入为27232.92元，2016年度河南省餐饮服务行业标准为33853.75元。原告在住院期间，被告申学军交给驻马店仲裁委员会正阳仲裁分会押金60000元；原告实际领取20000元。一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅�具费和残疾赔偿金。被告申学军驾驶豫Ｐ×××××重型特殊结构货车与被告马义领驾驶的豫Ａ×××××小型轿车发生事故，造成车辆损坏，致使原告甘红民受伤。经正阳县公安局交通警察大队道路交通事故认定书认定，被告申学军负事故主要责任，被告马义领负事故次要责任，原告甘红民无责任。对原告合理损失，被告申学军、马义领应当承担全部赔偿责任。因被告申学军驾驶的货车在英大泰和财产保险有限公司信阳中心支公司投保有交强险，在英大泰和财产保险有限公司周口中心支公司投保有1000000元第三者责任险。应由被告英大泰和财产保险有限公司信阳中心支公司在交强险限额内赔偿原告的合理损失，不足部分，应由英大泰和财产保险有限公司周口中心支公司在商业第三者责任险限额内赔偿原告的合理损失。仍有不足部分，应由被告申学军、马义领予以赔偿。原告甘红民系城镇户口，应按照城镇居民标准进行赔偿。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定，并结合本案查明的事实，本院确定原告因交通事故受伤所产生的各项损失项目与数额为：1、医疗费原告主张16128.44元，有原告提供的医疗发票与相关出院证、诊断证明、××相互印证，本院予以支持；2、护理费原告主张3730.5元，原告实际住院50天，护理费为3730.5元（27232.92元/年÷365天×50天），符合法律规定，本院予以支持；3、误工费原告主张10202.5元，原告甘红民系城镇户口，从事餐饮服务行业个体户。应按餐饮服务行业标准进行赔偿，2016年度河南省餐饮服务行业标准为33853.75元，原告构成十级伤残，其误工日期应从接受治疗之日（201年1月19日）计算至定残的前一日（2017年5月8日），共计110天，误工费应为10202.5元（33853.75元/年÷365天×110天），本院予以认可；4、营养费原告主张1500元，原告实际住院50天，营养费应为1000元（20元/天×50天），超出部分本院不予以支持；5、住院伙食补助费，按照每天30元计算，原告住院50天，计款1500元（30元/天×50天）；6、交通费，原告主张500元，其提供无具体日期车票，存在连号。结合原告就医地点、住院时间等因素考虑，交通费本院酌定为400元，超出部分本院不予以支持；7、伤残赔偿金，按照2016年度河南省城镇居民人均可支配收入27232.92元标准计算，原告现年47周岁，现构成十级伤残，应赔偿20年，计款54465.84元（27232.92元/年×20年×10%）；8、精神抚慰金原告主张8000元，参照原告的伤残等级及本地的生活水平等客观因素，本院予以支持5000元。综上，原告上述各项经济损失共计92427.28元。属于交强险医疗费用赔偿限额的有：医疗费、住院伙食补助费、营养费共计18628.44元（16128.44元+1500元+1000元），超出交强险医疗费用赔偿限额8628.44元（18628.44元-10000元）。属于交强险伤残赔偿限额负责赔偿的有：护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金共计73798.84元（3730.5元＋10202.5元+400元+54465.84元+5000元），未超过交强险伤残赔偿限额；应由被告英大泰和财产保险有限公司信阳中心支公司在交强险限额内赔偿原告损失83798.84元（73798.84元+10000元）；下余损失费用8628.44元（18628.44元-10000元），因被告申学军负事故主要责任，被告马义领负事故次要责任，原告甘红民无责任。结合本案实际情况，被告申学军、被告马义领应分别承担60%和40%的赔偿责任。故对原告下余损失费用8628.44元，被告马义领应承担3451.38元（8628.44元×40%）；被告申学军应承担5177.06元（8628.44元×60%），因被告申学军驾驶的货车在英大泰和财产�险有限公司周口中心支公司投保有1000000元第三者责任险，应由被告英大泰和财产保险有限公司周口中心支公司在第三者责任险限额内赔偿原告损失5177.06元（8628.44元×60%）；被告申学军对原告的上述损失不再承担赔偿责任；关于被告申学军交给驻马店仲裁委员会正阳仲裁分会押金60000元事宜。原告实际领取20000元，被告申学军可就该20000元在其承担诉讼费、鉴定费后与原告另行结算；剩余40000元被告申学军可与驻马店仲裁委员会正阳仲裁分会另行结算。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院》第九条、第十七条至第二十五条、第二十八条，《最高人民法院》第二十五条之规定，判决：一、被告英大泰和财产保险有限公司信阳中心支公司于本判决生效后三日内在交强险限额内赔偿原告甘红民损失83798.84元；二、被告英大泰和财产保险有限公司周口中心支公司于本判决生效后三日内在第三者责任险限额内赔偿原告损失5177.06元；三、被告马义领于本判决生效后三日内赔偿原告损失3451.38元；四、驳回原告甘红民的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1109元，鉴定费700元，合计1809元。由原告甘红民承担59元，被告申学军承担1700元，被告马义领承担50元。二审中，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与一审法院认定的一致。本院认为，英大泰和保险信阳公司上诉称，驻马店申正法医临床司法鉴定所出具的鉴定报告存在资质、依据等问题，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条、二十八条规定，上诉人英大泰和保险信阳公司需有证据足以反驳驻马店申正法医临床司法鉴定所出具的鉴定意见，证明鉴定意见存在鉴定机构不具备鉴定资质、鉴定结论明显依据不足等情形。现其无证据证明鉴定意见存在问题，且驻马店申正法医临床司法鉴定所具有司法鉴定许可证，故本院对其上诉理由不予采纳。经本院核实，在一审期间，上诉人未在规定的期间内缴纳费用，应视为放弃重新申请鉴定。一审法院如此处理并无不当，根据鉴定意见计算残疾赔偿金亦符合法律规定。关于误工费问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，受�人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。一审法院根据被上诉人甘红民住院事实和伤残鉴定认定误工期限正确。被上诉人甘红民系正阳“新时新”酒店老板，应按2016年度河南省餐饮服务行业标准计算其误工费。关于护理费问题，上诉人没有证据证明被上诉人甘红民的护理人为其妻子，对其上诉请求本院不予支持。关于精神抚慰金问题，《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条规定，精神损害抚慰金为交强险死亡伤残赔偿范围。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第二款规定，被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。根据以上规定，甘红民有权向上诉人主张精神损害抚慰金。综上所述，英大泰和财产保险有限公司信阳中心支公�的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1050元，由英大泰和财产保险有限公司信阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘耀强审判员  刘 东审判员  杨文杰二〇一七年十月二十七日书记员  于 乐