福建省石狮市人民法院民 事 判 决 书（2016）闽0581民初3425号原代：林文代，男，1969年3月14日出生，汉族，住福建省泉州市。委托诉讼代理人：苏志松，福建顺济律师事务所律师。委托诉讼代理人：沈阳，福建顺济律师事务所律师。被告：中阳建设集团有限公司福建分公司，住所地福建省泉州。代表人:王志远，该分公司负责人。被告：中阳建设集团有限公司，住所地江西省抚州市。法定代表人:陈恩斌，该公司总裁。委托诉讼代理人：吴健敏，男，该公司法务专员。委托诉讼代理人：杨美娟，女，该公司法务主管。原告林文代与被告中阳建设集团有限公司福建分公司（以下简称中阳公司福建分公司）、中阳建设集团有限公司（以下简称中阳公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年7月5日立案后，依法适用普通程序，由审判员张歆歆担任审判长，与代理审判员蒋正伟、人民陪审员王熊熊组成合议庭，后变更由审判员李美好担任审判长，与代理审判员蔡国胜、人民陪审员王熊熊组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告林文代的委托诉讼代理人沈阳、被告中阳公司的委托诉讼代理人吴健敏到庭参加诉讼，被告中阳公司福建分公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。林文代向本院提出诉讼请求：1.判令中阳公司福建分公司返还林文代130万元，并支付自2013年8月19日起至实际还款之日止按月利率0.5%计算的资金占用金；2.判令中阳公司福建分公司财产不足以承担上述债务返还责任的部分，由中阳公司承担返还责任；3.案件诉讼费用由中阳公司福建分公司、中阳公司共同承担。事实和理由：2013年中阳公司福建分公司承诺将石狮税务大楼之工程交予林文代施工，要求林文代交纳施工保证金130万元。林文代按要求于2013年8月19日将上述保证金汇入中阳公司福建分公司的账户。后中阳公司福建分公司并未依约让林文代进场施工。林文代多次要求中阳公司福建分公司返还130万元的保证金，中阳公司福建分公司却不返还。中阳公司福建分公司为中阳公司之分公司，依据相关法律规定，中阳公司应对中阳公司福建分公司之债务承担责任。中阳公司福建分公司未作答辩。中阳公司辩称，1.中阳公司福建分公司、中阳公司与林文代不存在施工合同关系。2.林文代诉求的款项已经全部被中阳公司福建分公司的负责人王志远挪用，王志远涉嫌刑事犯罪，应当由王志远个人承担返还的义务。3.林文代诉求的资金占用金无事实和法律依据。4.本案已经过诉讼时效。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。中阳公司福建分公司未提出任何质证意见，亦未提供任何证据。对林文代、中阳公司无异议且经本院核实内容属实的证据即林文代身份证、中阳公司福建分公司及中阳公司的企业信息材料、中阳公司的营业执照，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据即林文代提供的中国建设银行股份有限公司泉州东街支行出具的银行流水记录（其中体现2013年8月19日林文代转款一笔130万元给中阳公司福建分公司，摘要内容为林文代付石狮税务大楼），本院认定如下：银行流水记录有加盖中国建设银行股份有限公司泉州东街支行的业务专用章，且中阳公司质证对真实性亦无异议，应予认定具有真实性、合法性。从其内容来看，可以证明林文代于2013年8月19日通过银行转账一笔130万元的款项给中阳公司福建分公司，并注明事由为付石狮税务大楼。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：中阳公司福建分公司是中阳公司依法设立的分公司。林文代因与中阳公司福建分公司口头协议，应中阳公司福建分公司的要求于2013年8月19日通过银行转账一笔款项130万元给中阳公司福建分公司，作为中阳公司福建分公司将中标的石狮税务大楼工程交由林文代施工的施工保证金。但是中阳公司福建分公司收到上述款项后，并未将工程交由林文代施工，至今亦未退还该款项给林文代。本院认为，林文代主张的与中阳公司福建分公司之间的建设工程施工合同关系，因林文代不具有相应的主体资质，双方之间的合同关系依法无效。合同无效，因该合同取得的财产，应当予以返还；有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。故林文代请求中阳公司福建分公司返还130万元的款项，合法合理。林文代对合同无效负有过错责任，其请求的资金占用金，不能成立。中阳公司福建分公司是中阳公司设立的分公司，其民事责任依法应由中阳公司承担。故林文代请求中阳公司对中阳公司福建分公司的资产不足清偿的部分，承担清偿责任，合法合理。至于诉讼时效问题，由于中阳公司福建分公司未并对此提出抗辩，中阳公司主张的应从林文代知道或者应当知道权利被侵害时起算，即从中阳公司福建分公司未能将工程交予林文代施工时起算诉讼时效，至林文代起诉主张权利已超过两年的事由，不能成立。本院对中阳公司抗辩主张的超过诉讼时效，不予采纳。林文代举证的中国电信手机的语音清单和短信清单，并不影响本案的事实认定及处理结果，本院不予审查认定。综上所述，对林文代的诉讼请求，本院予以部分支持。中阳公司福建分公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理与判决。依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条、第一百三十七条、《中华人民共和国合同法》第九条第一款、第五十二条第一款第五项、第五十八条、第二百六十九条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、最高人民法院《关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、中阳建设集团有限公司福建分公司应在本判决发生法律效力后立即返还林文代130万元；二、若中阳建设集团有限公司福建分公司的资产不足清偿上项债务，中阳建设集团有限公司应对不足清偿的部分承担清偿责任；三、驳回林文代的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18,548元，由林文代负担2,762元，中阳建设集团有限公司福建分公司、中阳建设集团有限公司共同负担15,786元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。审 判 长  李美好代理审判员  蔡国胜人民陪审员  王熊熊二〇一七年四月十九日书 记 员  许冰冰附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外。第一百三十七条诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。但是，从权利被侵害之日起超过二十年的，人民法院不予保护。有特殊情况的，人民法院可以延长诉讼时效期间。《中华人民共和国合同法》第九条当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。当事人依法可以委托代理人订立合同。第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（1一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（2恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（3以合法形式掩盖非法目的；（4损害社会公共利益；（5违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，依法独立承担民事责任。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条周武扬经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。最高人民法院《关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。