辽宁省大连市中级人民法院
p t ; ” > 刑 事 裁 定 书
（2017）辽02刑终701号
原公诉机关大连市甘井子区人民检察院。
上诉人（原审被告人）孙磊，男，1981年2月28日生，汉族，高中文化，无业，户籍地大连市沙河口区，捕前住大连市甘井子区泉水阳光驿城。2015年2月2日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元，2015年3月17日刑满释放。因本案于2016年4月14日被抓获，同年4月15日被刑事拘留，同年4月29日被逮捕。现羁押于大连市看守所。
上诉人（原审被告人）刘晓奇，男，1989年9月11日生，满族，小学文化，无业，户籍地吉林省磐石市，捕前住大连市甘井子区龙畔金泉小区前民房出租屋。2015年4月13日因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元，2015年10月25日刑满释放。因本案于2016年4月13日被抓获，同年4月15日被刑事拘留，同年4月29日被逮捕。现羁押于大连市看守所。
大连市甘井子区人民法院审理大连市甘井子区人民检察院指控被告人孙磊、刘晓奇犯贩卖毒品罪，于2017年3月1日作出（2017）辽0211刑初73号刑事判决。宣判后，原审被告人孙磊、刘晓奇不服，提出上诉。本院于2017年6月6日作出（2017）辽02刑终323号刑事裁定，以事实不清、证据不足为由，将该案发回重审。大连市甘井子区人民法院于2017年9月3日作出（2017）辽0211刑初467号刑事判决。宣判后，原审被告人孙磊、刘晓奇不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
（一）被告人刘晓奇贩卖毒品的犯罪事实
1、2016年4月8日15时30分许，在大连市甘井子区泉水龙畔金泉小区南门龙畔拉面门口，被告人刘晓奇以每克260元的价格向迟某贩卖7克甲基苯丙胺（俗称冰毒），迟某当日通过微信向刘晓奇转账毒资人民币2000元。
2、2016年4月13日20时许，被告人刘晓奇与迟某约定以400元的价格向其贩卖1克甲基苯丙胺，迟某通过微信向刘晓奇转账毒资人民币1000元（包括前次所欠毒资600元）。刘晓奇将甲基苯丙胺装在烟盒内通过出租车司机送往大连市开发区不夜城大酒店交给迟某，被公安机关当场缴获装在烟盒内的白色晶体1袋。经鉴定，缴获的白色晶体检出甲基苯丙胺成分，净重0.88克。
被告人刘晓奇被抓获后，公安机关于2016年4月13日对其家中进行搜查，在其家中扣押电子秤1个及红色塑料袋包装的白色晶体1袋。经鉴定，扣押的白色晶体中检出甲基苯丙胺成分，净重2.72克。
综上，被告人刘晓奇两次共计贩卖甲基苯丙胺10.6克,违法所得毒资人民币3000元。被扣押的甲基苯丙胺3.6克已被公安机关收缴罚没。
被告人刘晓奇到案后，协助公安机关抓获了向其贩卖毒品的被告人孙磊。
（二）被告人孙磊的犯罪事实
1、2016年4月8日13时许，在大连市甘井子区泉水龙畔金泉小区南门龙畔拉面馆门口，被告人孙磊以240元每克的价格向刘晓奇贩卖5克甲基苯丙胺（俗称冰毒），获得毒资人民币1000元。
2、2016年4月14日，被告人刘晓奇在公安机关控制下，与被告人孙磊微信联系并约定，孙磊以每克220元的价格向刘晓奇贩卖10克甲基苯丙胺。当晚20时40分许，被告人孙磊按约定送毒品到大连市甘井子区泉水龙畔金泉小区南门龙畔拉面馆门口后，被公安机关当场抓获，并在其手中红塔山烟盒内扣押1袋白色晶体。经鉴定，扣押的白色晶体中检出甲基苯丙胺成分，净重8.58克。
综上，被告人孙磊二次共计贩卖甲基苯丙胺13.58克，违法所得毒资人民币1000元。被扣押的甲基苯丙胺8.58克已被公安机关收缴罚没。
原判认定上述事实的证据有，物证手机照片、指认毒品及电子秤照片，受案登记表、案件来源、抓捕经过、户籍证明、前科查询记录、刑事判决书、释放证明、手机微信交易记录截图、情况说明、出租车司机指认毒品照片、滴滴行程订单照片、刘晓奇接收微信转账截图及中国建设银行卡账户查询单、扣押清单、扣押决定书、入所体检表、辽宁省罚没物品清单等书证、证人王某、迟某的证言，被告人孙磊、刘晓奇的供述与辩解，大连市公安司法鉴定中心（大）公（司）鉴（理化）字[2016]329号、[2016]330号理化检验鉴定报告，搜查笔录、辨认笔录、称重笔录等。
原审法院认为，被告人孙磊、刘晓奇违反国家毒品管理制度，明知是毒品甲基苯丙胺而贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的事实及罪名成立。二被告人均系累犯和毒品再犯，均应依法从重处罚，但二被告人均系因同一毒品犯罪前科同时构成累犯和毒品再犯，故在量刑时均不予重复从重处罚。二被告人均部分如实供述，对如实供述部分均从轻处罚。被告人刘晓奇协助公安机关抓捕被告人孙磊，构成一般立功，依法从轻处罚。被告人孙磊第二节贩卖毒品有特情引诱情节，酌情从轻处罚。被告人刘晓奇的辩护人与上述认定一致的辩护意见，本院均予以采纳。关于被告人孙磊辩称的其没有向刘晓奇贩卖过5克冰毒及被告人刘晓奇相同的辩解意见，经查，二被告人在侦查机关有多次稳定的供述，且供述内容互相印证，足以证明该节事实，且二被告人的翻供均无合理解释，亦无证据证明，此辩解本院均不予采信。被告人刘晓奇关于其没有向迟某贩卖过7克冰毒，是用冰糖冒充冰毒的辩解及辩护人关于此节事实不清不应认定的辩护意见，经查，此节贩卖毒品事实有刘晓奇的供述、迟某的证言予以证实，且被告人的辩解不合常理，无证据证明，此项辩解及辩护意见，本院均不予采纳。被告人刘晓奇的辩护人关于贩卖0.88克属特情引诱及在其家中搜出的2.72克不应计入贩卖数量或应认定贩卖未遂的辩护意见，因无证据支持，亦无法律依据，本院均不予采纳。综上所述，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人孙磊犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年十个月，并处罚金人民币二万元。二、被告人刘晓奇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年二个月，并处罚金人民币一万五千元。三、依法扣押的作案工具电子秤一个、手机两部予以没收；被告人孙磊违法所得毒资人民币一千元及被告人刘晓奇违法所得毒资人民币三千元继续予以追缴并上缴国库。
上诉人孙磊的上诉理由是，2017年4月8日没有向刘晓奇贩卖5克毒品。上诉人刘晓奇的上诉理由是，0.88克毒品交易存在特情引诱；没有贩卖7克毒品；家中搜查的毒品系自己吸食，并非贩卖。
经二审审理查明的事实和证据与一审一致，本院予以确认。
本案二审过程中，二上诉人未提交新的证据。
本院认为，上诉人孙磊、刘晓奇违反国家对毒品的管理规定，分别贩卖甲基苯丙胺13.58克和10.6克，均构成贩卖毒品罪。
关于上诉人孙磊的上诉理由，经查，二上诉人均曾供述存在2017年4月8日孙磊向刘晓奇贩卖5克冰毒的事实，虽后二人翻供称存在诱供及刑讯逼供情形，但无证据证明，亦没有提供相关线索，无法核实，故其翻供没有合理理由，应采信其有罪供述，综上，对该上诉理由不予采信。
关于上诉人刘晓奇的上诉理由，经查，刘晓奇有罪供述与证人迟某证言基本一致，均证实刘晓奇向迟某贩卖毒品两次，刘晓奇虽翻供，但其翻供无合理理由，应当采信其有罪供述；刘晓奇提出其向迟某贩卖0.88克毒品存在特情引诱情形的上诉理由，无证据证实，综上，可以认定刘晓奇向迟某贩卖两次甲基苯丙胺共计7.88克，在其家中查获的甲基苯丙胺2.72克属于其贩卖的数量，对其上诉理由不予采信。
综上，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长马晓国
审判员张贞
代理审判员周倩
二〇一七年十二月十九日
书记员孙燕妮
附：《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。