河南省驻马店市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫17民终4004号
上诉人（原审原告）：郁天红，女，1966年7月1日出生，汉族，市民，住河南省泌阳县。
委托诉讼代理人：宋鹏帅，河南大乘律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：泌阳县中医院，住所地河南省泌阳县行政路西段。
法定代表人：杨兴俊，该院院长。
委托诉讼代理人：邢付渠，河南北纬律师事务所律师。
上诉人郁天红因与被上诉人泌阳县中医院医疗损害责任纠纷一案，不服泌阳县人民法院（2016）豫1726民初2749号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月13日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人郁天红及其委托诉讼代理人宋鹏帅，被上诉人泌阳县中医院的委托诉讼代理人邢付渠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人郁天红上诉请求：撤销原判，依法纠正原判适用法律错误，界定责任错误及各项费用的认定错误和计算错误。事实和理由：1.其损害是泌阳县中医院造成的，其自愿承担意外20%责任，泌阳县中医院应承担80%的责任；2.原判未支持精神抚慰金系适用法律有误，应判决泌阳县中医院赔偿其精神抚慰金93585元；3.原判计算护理费、误工费、住院伙食费、营养费、交通费均有误，护理费应为124780元，误工费应为124780元、住院伙食费应为24500元、营养费应为7350、交通费应为3000元。
被上诉人泌阳县中医院辩称，郁天红受伤主要和直接原因是交通事故，医院不应承担大部分责任；郁天红的其他请求无法律依据。请求驳回上诉，维持原判。
上诉人郁天红起诉请求：泌阳县中医院赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、精神抚慰金、交通费、鉴定费共计20万元，后期治疗费10万元。
一审法院认定事实，2012年9月14日15时50分许，郁天红乘坐其夫陈传立所驾驶的三轮摩托车发生交通事故而受伤，郁天红以“外伤后头痛头晕一小时”为由入住泌阳县中医院住院治疗，诊断为：1.头皮血肿，2.左肩胛软组织损伤。住院39天，支付医疗费5332.15元。郁天红第一次住院的各项经济损失，已向交通事故侵权人主张权利，并经本院调解与侵权人自愿达成赔偿协议，且已履行完毕。2013年3月13日，郁天红以车祸受伤常感头晕头痛、双肩部压痛、双上肢上抬受限为由第二次入住泌阳县中医院外三科住院治疗，同年6月20日出院，住院99天。出院诊断为：1.脑外伤后遗症，2.双侧户锁关节半脱位，支付医疗费发票丢失。同年9月25日，郁天红以车祸治疗后双肩部疼痛、双上肢活动受限为由第三次入住泌阳县中医院骨科住院治疗，同年11月15日出院，住院51天，结算清单显示支付医疗费5489.61元，（原发票丢失）。2014年12月4日，郁天红以车祸治疗后又出现头晕、双肩部疼痛为由第四次入住泌阳县中医院骨科住院治疗，同年12月11日出院，住院7天，支付医疗费1431.91元。2015年1月2日，郁天红入住泌阳县骨科医院住院治疗，同月20日出院，住院18天，支付医疗费3670.73元。2015年2月2日，郁天红以车祸治疗后又出现头晕、双肩部疼痛为为由第五次入住泌阳县中医院骨科住院治疗，同年3月23日出院，住院49天，支付医疗费6363.94元。2015年6月28日，郁天红以车祸治疗后“双侧肩锁关节陈旧性脱位”为由入住河南省洛阳正骨医院，同年7月1日出院，住院3天，支付医疗费1596.98元。在郁天红受伤治疗期间，先后到北京中医药大学附属护国寺中医医院、北京积水潭医院、郑州大学第一附属医院、驻马店市第一人民医院、南阳市骨科医院等医院检查治疗，支付医疗费用合计7582.12元。后因医患纠纷协商解决未果，郁天红以泌阳县中医院存在医疗过错为由提起诉讼。在审理中，郁天红申请医疗过错鉴定，一审法院依法委托西北政法大学司法鉴定中心于2016年7月13日作出西法大司鉴中心（2016）临鉴字第271号鉴定意见书，认定泌阳县中医院在对郁天红的诊疗行为中存在未尽到相应诊疗义务和明确告知义务、延误治疗的过错，其过错参与度评定为60%-80%；郁天红支付鉴定费7000元。另查明，郁天红系城镇居民；2015年河南省城镇居民人均可支配收入25576元，2015年居民服务业职工平均工资为30482元。
一审法院认为，公民的健康权受法律保护；行为人因过错侵害他人民事权益，侵权赔偿义务人应依法承担相应的民事赔偿责任。本案郁天红因病入住泌阳县中医院，双方存在医疗服务合同关系；根据西北政法大学司法鉴定中心作出西法大司鉴中心（2016）临鉴字第271号鉴定意见书，分析认为泌阳县中医院在为郁天红的医疗过程中医疗行为存在一定的医疗过错，医疗过错与损害后果之间有因果关系，其过错参与度为60%-80%；该鉴定结论认定事实清楚，适用法律法规正确，程序合法，予以采信。泌阳县中医院为郁天红医疗过程中存在过错，给郁天红造成损害，依据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任”之规定，泌阳县中医院应依据其过错参与度承担相应的赔偿责任。鉴于郁天红的损伤系因交通事故所引发，且郁天红首次住院的各项经济损失，已向侵权人主张权利，经本院调解与侵权人达成赔偿协议，并已履行完毕；因此，郁天红请求赔偿首次住院各项经济损失的理由不足，不予支持；泌阳县中医院辩称郁天红重复诉讼部分不应支持的理由成立，予以采纳。
关于郁天红请求赔偿精神抚慰金及后期治疗费的问题。郁天红虽请求赔偿精神抚慰金，但未提交精神受到伤害的证据，亦未提交赔偿精神抚慰金的依据，郁天红应承担举证不能的法律后果；因此，郁天红请求赔偿精神抚慰金的理由不足，不予支持。郁天红虽主张赔偿后期治疗费，因该费用未实际发生，亦未对该项费用进行司法鉴定；因此，对郁天红的后期治疗费用，不予处理，待实际发生后，郁天红可另行主张权利。郁天红护理费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”之规定，参照郁天红住院的实际情况，以实际住院227天，按居民服务业年平均工资计赔。郁天红误工费，因郁天红无固定收入，且至今未康复，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”之规定，结合郁天红多次住院、外出求医及未康复的实际情况，其误工时间酌定300天，以城镇居民人均可支配收入标准计赔。郁天红住院伙食补助费、营养费，以郁天红实际住院227天计赔。郁天红损失经依法核算为：一、医疗费26135.29元；二、误工费21021.37元（25576元/年÷365天×300天）；三、护理费18957.30元（30482元/年÷365天×227天）；四、营养费3405元（227天×15天）；五、住院伙食补助费11350元（227天×50元/天）；六、交通费酌定3000元；以上损失共计83868.96元。综合本次医疗过错与损害后果之间有因果关系及其过错参与度60%-80%的实际情况，酌定泌阳县中医院承担60%的赔偿责任，即赔偿郁天红50321.14元（83868.96元×60%）；下余损失，由郁天红向交通事故侵权人另行主张权利。郁天红支付鉴定费7000元，应由泌阳县中医院给予赔偿。对郁天红所主张的损失低于依法核算数额的，以郁天红所主张数额为限；对郁天红所主张的其他损失高于依法核算数额的，以认定数额为准。判决：一、被告泌阳县中医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告郁天红医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费损失共计50321.14元；二、驳回原告郁天红的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。对一审查明的事实本院予以确认。
本院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案中，郁天红因交通事故受伤后在泌阳县中医院治疗，经鉴定，泌阳县中医院在医疗过程中存在过错，过错参与度为60%-80%。郁天红作为患者在诊疗活动中没有过错，一审法院酌定泌阳县中医院承担60%赔偿责任有欠妥当，本院调整为泌阳县中医院应承担80%的赔偿责任，即67095.17元（83868.96元×80%）。郁天红受伤后多次住院治疗，住院期间长达227天，给郁天红的生活造成不便，精神上受到损害，其有权向泌阳县中医院主张精神损害赔偿。本院根据侵权人的过错程度，侵权行为造成的后果等因素，酌定精神损害抚慰金数额为2000元。关于郁天红提出的原判计算护理费、误工费、住院伙食费、营养费、交通费均有误的问题。一审判决根据郁天红一提交的证据，结合本案案情，确定的护理天数及酌定的误工天数并无不当，一审判决依据法律规定的标准核算上述损失数额，有事实和法律依据，经本院核算，一审判决对上述损失的计算正确，本院予以确认。
综上，郁天红的部分上诉理由成立，本院予以支持，对一审判决责任比例划分以及精神损害抚慰金部分予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第五十四条，《最高人民关于审理人身损害赔偿案件适用法律如干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条，《最高人民关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四第一款，第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、维持泌阳县人民法院（2016）豫1726民初2749号民事判决第二项，即驳回郁天红的其他诉讼请求；
二、撤销泌阳县人民法院（2016）豫1726民初2749号民事判决第一项，即泌阳县中医院于本判决生效之日起十日内赔偿郁天红医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费损失共计50321.14元；
三、泌阳县中医院于本判决生效之日起十日内赔偿郁天红医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费损失以及精神损害抚慰金共计69095.17元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费2900元，由上诉人郁天红负担2000元，被上诉人泌阳县中医院负担900元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李晓龙
审 判 员 许卫卫
代理审判员 李力伟
二〇一七年三月六日
书 记 员 柳莹莹