杭州市西湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2009）杭西商初字第2059号
原告：无锡尚贤投资管理顾问有限公司。
法定代表人：黄洁华。
委托代理人：许中樑。
委托代理人：尤伊丽。
被告：杭州房途信息科技有限公司。
法定代表人：孙海涛。
委托代理人：ＸＸＸ。
原告无锡尚贤投资管理顾问有限公司（以下简称原告）诉被告杭州房途信息科技有限公司（以下简称被告）合同纠纷，本院于2009年8月10日立案受理后，依法由审判员姚春芳独任审判，于2009年9月4日公开开庭进行了审理。原告委托代理人许中樑、被告委托代理人ＸＸＸ到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2009年4月2日，原被告签订《房途网城市代理加盟协议》一份，约定：被告向原告提供房途网无锡站运营权，并提供后台城市建设软件安装等技术支持，另约定如被告终止合同的，应退还预付款并赔偿违约金40万元，并将房途网平台的源代码无偿交给原告。此后，原告按约履行了义务，但被告却无法按约提供技术支持并提出终止协议。鉴于被告的违约行为，原告诉至法院，要求：1、判令解除双方所签订的《房途网城市代理加盟协议》；2、判令被告退还原告预付款2万元，支付违约金40万元，合计42万元；3、判令被告将房途网平台的原代码无偿交给原告；4、本案诉讼费由被告承担。
被告辩称：被告已经按照约定时间完成房途网无锡站的建设，原告由于自身原因不想继续经营，故我方同意解除双方的加盟协议，并退还2万元预付款。但原告的其它诉讼请求没有法律依据，请求法院依法予以驳回。
针对自己的诉讼请求，原告举证如下：
1、《房途网城市代理加盟协议》一份，证明原被告双方权利义务关系。
2、收款收据一份，证明原告支付了加盟城市经营预付款2万元的事实。
3、备忘录一份，证明由于被告无法提供无锡3D地图，导致合同无法履行，据此被告要求终止合同。
被告发表质证意见如下：对证据1、2无异议；对证据3的三性有异议，该备忘录的来源和签字人员身份不清楚，且3D地图提供与否，跟房途网无锡站的建设和运行没有关联性。
被告举证如下：
1、计算机软件著作权登记证书一份，证明被告拥有房途房产仿真系统软件的著作权，该软件只要安装即可使用。
2、公证书一份，证明无锡房途网站的计算机软件已安装，被告应提供的技术支持也已完成，被告已经依约履行合同。
原告发表质证意见如下：对证据1的真实性无异议，仅能证明被告拥有该软件的著作权，这个系统软件仅是一个框架，整个网站的运营还需要其它数据库、软件和操作系统的支持，而且每个城市的数据库导入尤其是地图均是不一致的。对证据2的公证行为原告并未参与，原告也从未得到该网络平台的内部管理系统工号和密码，从未进入过该网络平台，对真实性不予认可；公证人员并不具备相关的计算机软件知识，也不了解双方的合同内容，该公证书不能证明被告已经按约履行合同，与本案无直接关联性。
针对被告的质证意见，原告补充提交证据如下：
4、邮寄详情单一份，证明原告提交的证据3是被告邮寄给原告的。
5、2009年5月14日被告副总经理徐毅签字的备忘录一份，证明原被告曾因被告无法提供3D地图事宜进行协商，但最终未能形成一致的解决方案。
被告对原告提交的证据4、5没有异议。
本院对双方提交的证据认证如下：
对原告提交的证据1、2、4、5，被告无异议，本院予以确认；原告提交的证据4的寄件人系徐张生，能够与原告提交的证据3相印证，本院对原告提交的证据3的真实性予以确认。对被告提交的证据1，原告对其真实性无异议，本院予以确认；被告提交的证据2系公证机关所作的公证书，原告无相反的证据推翻该证据的真实性，本院对其真实性予以确认。
根据上述本院确认的证据，结合双方当事人在庭审中的陈述意见，本院认定本案事实如下：
被告拥有房途房产仿真系统软件的计算机软件著作权登记证书，2009年4月2日原被告签订《房途网城市代理加盟协议》一份，约定双方就“房途网”（即由被告开发研制的网上找房平台）项目合作达成如下协议：合作区域为无锡市（含江阴市、宜兴市），合作期限为2009年5月8日至2014年5月8日。协议第二条约定了原被告的权利义务，其中原告的权利义务：1、原告享有房途网无锡站运营权，并对被告软件技术和相关资料保密。2、原告安排有专职的项目运营负责人，在被告的协助下，初步完成运营队伍的组建，招聘销售人员3-4名，客服1-2名，数据编辑1-2名，网站运营1名。3、原告须遵循被告的运营模式进行房途网无锡站的市场宣传推广、产品销售等运营，平均每月用于互联网推广费用不少于5000元。4、合作的第一年，房途网无锡站销售额50万元以下部分，原告享有销售额90%的分成，50万超额部分，原告享有超额部分80%的分成。第二年，原告享有房途网无锡站销售额80%的分成，从第三年起，原告享有房途网无锡站销售额70%的分成。5、原告运营房途网无锡站第一年之后，其房途网无锡站访问量须达到8000独立ip，通过实名认证经纪人数量达到1500人。6、合作协议签订之后原告须支付被告第一年的房途网无锡站付费产品预付款8万元，若被告当年度的实际分成低于预付款，则原告预付款超值部分顺延至后一年度，以次类推。协议期内，原告若无意继续运营，此合同自动终止，被告收回房途网无锡站运营权，预付款不退，若继续运营，原告则从第二年的合作开始每年向被告支付产品分成预付款8万元。7、合作协议期满后，在同等条件下，原告无违反合作协议前提下，享有房途网无锡站加盟优先续约权。被告的权利义务：1、被告有义务为原告提供技术、服务支撑。2、在合作协议签订之后的两个月之内，被告须派1-2名工作人员协助原告进行当地的业务拓展，对原告相关的房途网软件操作、数据编辑、网站合作、市场推广销售操作人员进行培训，在培训过程中所产生的相关住宿及人员工资费用由原告解决。软件部分：被告为原告配置和调试“房途网”软件环境，包括：A、后台城市建设软件安装；B、数据库环境导入；C、前台应用软件安装。3、房途网无锡分站上线：被告将在2009年5月8日前完成房途网平台技术架构，并交付使用。江阴市、宜兴市分站在合同签订6个月内上线。4、在合作协议签订之后的第一年中，房途网无锡站销售额50万元以下部分，被告享有销售额10%的分成，50万超额部分，被告享有超额部分20%的分成。第二年，被告享有房途网无锡站销售额20%的分成，从第三年起，被告享有房途网无锡站销售额30%的分成，在合作签订之后的前六个月中，被告不享有销售额分成。5、协议期内，若被告终止合作，则退还原告当年度预付款及上年度超支预付款，并赔偿原告40万元并将房途网平台的源代码无偿交给原告。双方同时约定，有关房途网无锡站收费产品项目的价格标准见附属协议，附属协议于本合同签订后的三个月内达成；付款方式为：协议签订后3个工作日内原告向被告支付2万元，剩余6万元在签订完附属协议后3个工作日内付清。同时，协议第七条第2款约定：由于一方在协议约定期限内没有履行协议（无正当理由，且无法提交不能履行书面解释的），另一方有权变更或解除协议，违约方应向另一方支付5万元的违约赔偿金，如实际损失大于5万元的，按实际损失支付赔偿金。双方还对其它权利义务作了约定。
合同签订当日，原告向被告支付了2万元加盟城市经营预付款，被告出具收据一份。被告着手安装了房途网无锡平台的计算机软件，并导入了部分数据。但被告未能提供3D地图这一核心技术支持，也未将管理系统工号和密码告知原告。
2009年5月14日，原被告签订备忘录一份，载明：被告有可能不能向原告提供所合作的无锡房途网核心技术（3D地图），双方进行协调，为此被告提出解决方案为：让原告经营南京或苏州房途网，并免第一年度的分成；退还原告已付协议款2万元，并进行赔偿；原告继续经营无锡房途网，3D地图用2D地图取代，并免去原告至少一年的分成。而原告提出的解决方案为要求被告继续努力提供3D技术，最迟不超过2009年5月。2009年7月1日，被告方的徐张生向原告邮寄了一份其单方签字的备忘录，就未能提供3D地图提出了解决方案，即退还原告2万元并支付补偿款3万元，于签订合作协议后分期付款，并让原告享有房途网苏州站的优先加盟权等，原告未接受该解决方案。2009年8月原告诉至本院。
本院认为，原被告之间签订的《房途网城市代理加盟协议》系双方当事人的真实意思表示，且不违反有关法律强制性规定，合法有效，对双方当事人均有约束力。被告虽然着手安装了房途网无锡平台的计算机软件，并导入了部分数据，但由于被告未能提供3D地图这一核心技术支持，2009年7月被告主动向原告提出终止合作协议，退还原告2万元预付款并支付补偿款3万元。鉴于被告的违约行为，原告签订合同的目的无法实现，现原告要求解除双方的合同，退还预付款2万元并追究被告的违约责任，合法有据。至于违约金条款的适用问题，原告主张按照协议第二条2.2款的第5项约定内容，要求被告赔偿原告40万元并将房途网平台的源代码无偿交给原告，而被告则认为应适用协议第七条第2款的约定，即支付5万元的违约赔偿金。本院认为，根据协议内容的上下文逻辑关系分析，协议第二条2.2款的第5项的违约条款是针对房途网无锡站建设完成并正常运营后，若被告单方终止合作的情形才适用，其内容还涉及基于销售分成而支付的当年度预付款及上年度超支预付款的退还等问题，而本案中房途网无锡站建设尚未正式完成，原告也仅交付了2万元的预付款，针对本案的违约情况，适用的违约金条款应为协议第七条第2款的规定，即支付5万元的违约赔偿金，如实际损失大于5万元的，按实际损失支付赔偿金。本案中原告未提交证据证明其实际损失大于5万元，据此，本院按5万元确定被告应支付的违约金。原告主张的其它违约金，缺乏依据，本院不予支持。原告要求被告无偿交付房途网平台源代码的诉讼请求，也缺乏法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第一款之规定，判决如下：
一、无锡尚贤投资管理顾问有限公司与杭州房途信息科技有限公司于2009年4月2日签订的《房途网城市代理加盟协议》于判决生效之日起解除。
二、杭州房途信息科技有限公司于判决生效之日起十日内返还无锡尚贤投资管理顾问有限公司预付款20000元，支付违约金50000元，合计支付70000元。
三、驳回无锡尚贤投资管理顾问有限公司其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费7600元，减半收取3800元，由无锡尚贤投资管理顾问有限公司负担3167元，由杭州房途信息科技有限公司负担633元。杭州房途信息科技有限公司负担部分于判决生效之日起十日内支付本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预缴上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。（开户银行：工商银行湖滨分理处，开户名称：浙江省杭州市中级人民法院，帐号12×××68）。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。
审判员 姚春芳
二〇〇九年十月九日
书记员 黄燕美