湖南省张家界市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘08民终617号
上诉人王春华，男，1988年1月2日出生，土家族，初中文化，现住张家界市永定区。
委托诉讼代理人：汪娟（系上诉人王春华的妻子），住张家界市永定区。
委托诉讼代理人：许子斌，张家界市永定区法律援助中心法律工作者。
被上诉人陈林，男，1988年5月15日出生，土家族，初中文化，住张家界�永定区。
上诉人王春华与被上诉人陈林机动车交通事故责任纠纷一案，不服张家界市永定区人民法院（2017）湘0802民初2035号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月23日立案后，依法组成合议庭，因符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条之规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
王春华上诉请求：撤销原判，依法改判陈林赔偿我因交通事故造成的全部损失，并承担一二审诉讼费。上诉理由：一、《道路交通事故认定书》明确了陈林承担本次交通事故的全部责任，而原审法院却判决陈林承担70%的责任，我承担30%的责任，与客观事实明显不符；二、根据劳动部、社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》的规定，年工作日应以365天减去104天双休日及11天法定假日，每月计薪日为21.75天，出勤日为20.85天；国家赔偿也是执行这个标准。但原审法院却以每年出勤日为365天来计算每天的误工工资和护理工资，导致少计算损失金额11220元，应予纠正。
被上诉人陈林未书面答辩。
王春华向一审法院起诉请求：判令被告向原告赔偿医疗费165498.34元、误工费21266.59元、护理费17925.86元、住院伙食补助13000元、营养费12000元、伤残赔偿金152704元、抚养费98859元，共计481253.54元；诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：（一）2017年1月7日5时许，被告陈林驾驶湘Ｇ×××××号二轮普通摩托车搭载原告王春华从后坪镇出发驶往沅古坪方向。当日6时10分，车行驶至张家界市永定区三岔乡梳妆塔村弯桥北头岔路口段时，被告陈林因驾车操作失误致车辆坠入弯桥坎下，造成两人受伤及车辆受损的道路交通事故。原、被告受伤后，两人被送往张家界市人民医院进行治疗。2017年5月19日，原告王春华住院132天，在病情好转后出院，共产生医疗费用194598.34元，已支付医疗费137100元，下欠张家界市人民医院医疗费57498.34元，被告陈林已向原告王春华支付29100元，
（二）2017年2月13日，经张家界市公安局交通警察支队直属一大队作出《道路交通事故认定书》（张一公交认字[2017]第00005号），对当事人各方责任认定如下：1、陈林安全意识淡薄，遇有雾天驾驶机动车上道路行驶时，未降低车速安全驾驶，对道路交通情况观察不仔细，致车辆驶出有效路面，坠入东侧坎下，导致事故的发生，其行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第四十二条第二款、第二十二条第一款之规定，应承担本次交通事故的全部责任。2、乘车人王春华在本次事故中无责任。
（三）2017年5月15日，张家界市维民司法鉴定所张维民司鉴所[2017]临鉴字第76号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、。被鉴定人王春华特重型开放性颅脑损伤，评定为五级伤残；C6骨折并向后轻度滑脱：颈髓损伤，评定为七级伤残范围。2。被鉴定人王春华护理期评定为150日，营养期为120日，误工期为180日。
（四）湘Ｇ×××××号普通二轮摩托车的所有人为案外人袁兆顺，其与被告陈林系母子关系，湘Ｇ×××××号普通二轮摩托车已购买交强险。被告陈林于2016年11月17日领取《中华人民共和国机动车驾驶证》。原告王春华在乘坐被告陈林的普通二轮摩托车时，未戴安全头盔。
（五）2017年2月27日，原告王春华因欠医疗费，无力支付，向本院提起诉讼，要求被告陈林先行支付医疗费，一审法院于同年5月11日作出（2017）湘0802民初456号民事判决，一、被告陈林支付原告王春华医疗费用92089.2元（131556元×70%,截止2017�2月17日。），已付29100元，尚欠62989.2元于本判决生效后三日内付清；二、驳回原告王春华的其他诉讼请求。
（六）原告王春华与汪娟生育两个小孩，女儿王雨萱，2014年7月6日出生，儿子王雨平，2016年9月24日出生。
上述事实发，有当事人的陈述、《道路交通事故认定书》、《司法鉴定意见书》等证据材料在案佐证。
一审法院认为：公民的身体权受法律保护。被告陈林安全意识淡薄，遇有雾天驾驶机动车上道路行驶时，未降低车速安全驾驶，对道路交通情况观察不仔细，致车辆驶出有效路面，坠入东侧坎下，导致事故的发生，应承担本次交通事故的主要责任。原告王春华作为乘坐人，违反《中华人民共和国道路交通安全法》第五十一条“摩托车驾驶人及乘坐人应当按规定戴安全头盔”的规定而未戴安全头盔，在交通事故中导致头部受到�击，造成特重型开放性颅脑损伤。因此，原告王春华未戴安全头盔的违法行为与其损伤程度的加重和损害结果的扩大具有直接因果关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”的规定，可适当减轻被告陈林的赔偿责任。对原告王春华受伤后的损失，根据双方的过错行为，综合考虑由原告王春华承担30%的过错责任，被告陈林承担70%的过错责任。
对原告王春华主张的赔偿请求，一审法院根据相关法律规定和本案实际作出如下认定：1、医疗费63042.34元（194598.34元-131556元）。王春华住院共产生医疗费194598.34元，该院先行判决的数额应予扣减。2、误工费。王春华没有提交相关收入的证据材料，无法确认其实际收入，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解�》（以下简称《解释》）的规定，误工费标准可参照2016年度湖南省农、林、牧、渔业职工年平均工资31191元计算。根据张家界市维民司法鉴定所张维民司鉴所[2017]临鉴字第76号《司法鉴定意见书》的鉴定意见王春华误工期为180日，误工费为15381.86元（31191元／年÷365天／年×180天）。3、护理费。根据张家界市维民司法鉴定所张维民司鉴所[2017]临鉴字第76号《司法鉴定意见书》的鉴定意见王春华护理期评定为150日。王春华没有提交护理人员的相关收入证明，根据《解释》的规定，护理费标准可参照2016年度湖南省湖南省农、林、牧、渔业职工年平均工资31191元计算。护理费为12818.22元（31191元／年÷365天／年×150天）。4、营养费，根据张家界市维民司法鉴定所张维民司鉴所[2017]临鉴字第76号《司法鉴定意见书》的鉴定意见王春华营养期为120日，王春华因交通事故重型开放性�脑损伤，确实需要加强营养，根据《解释》的规定，每天确定营养费30元，营养费为3600元（120天×30元／天）。王春华要求按每天100元的标准赔偿营养费，请求过高，超过部分不予支持。5、住院伙食补助费。根据《解释》的规定，可参照湖南省张家界市国家机关一般工作人员本市出差每人每天60元的伙食补助标准计算，住院伙食补助费7800元（60元／天×130天）。王春华要求按每天100元的标准赔偿住院伙食补助费的理由不充分。6、残疾赔偿金。王春华系农村居民，根据《解释》的规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收人标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。原告王春华事故发生时年满29周岁，应按20年计算，标准为《湖南省2016年国民经济和社会发展统计公报》公布的农村居民人均可支配收入11930元，残疾赔偿金为11930×20×（五级伤残60%+4%）=152704元。7、抚养费。根据《解释》的规定，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇�民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。王春华生育两个小孩抚养，女儿王雨萱已年满3周岁，需抚养年限15年，儿子王雨平年近一岁，需抚养17年，标准为《湖南省2016年国民经济和社会发展统计公报》公布的农村居民人均生活消费支出10630元，抚养费为10630元×（15+17）×60%÷2=102048元；
上述1－7项损失共计357394.42元（63042.34元+15381.86元+12818.22元+3600元+7800元+152704元+102048元）。按照双方当事人的责任划分，被告陈林应当承担70%的责任，应赔偿原告王春华各项损失250176.09元（357394.42元×70%）
一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第五十一条之规定，判决：一、被告陈林赔偿原告王春华医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、护理费、误工费共计250176.09元，限本判决生效后十日内履行完毕。二、驳回原告王春华的其他诉讼请求。案件受理费2506元，由原告王春华负担1155元，被告陈林负担1351元。如未按生效法律文书确定的日期履行金钱给付义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
二审期间，各方当事人均未提交新证据，一审判决认定的证据真实有效，本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为：（一）交警部门作出的《道路交通事故认定书》是对交通事故形成的原因分析，及根据当事人导致交通事故的过错、应承担的责任作出的认定。《中华人民共和国道路交通安全法》第五十一条明确规定：“摩托车驾驶人及乘坐人应当按规定戴安全头盔”。王春华搭乘陈林的摩托车未戴安全头盔，在交通事故发生时，造成损伤程度的加重和损害结果的扩大，以致自身头部造成特重型开放性颅脑损伤的结果，二者之间具有直接因果关系，一审法院根据侵权责任法规定认定王春华自身存在一定过错，据此减轻侵权人的赔偿责任并无不妥，应予支持。上诉人提出的划分责任不公的理由不成立，不予采纳。（二）劳动部和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》及最高法院关于国家赔偿确定的日工资计算办法，有其特定的适用范围，前者仅适用于职工和用人单位，后者仅在国家赔偿领域中适用。目前尚没有法律规定在人身损害赔偿领域中应适用上述计算方法。一审法院按通行做法以年平均工资除以365天来确定每天的误工工资和护理工资并无不当，应予支持。
综上，上诉人王春华的上诉请求不能成立，应予驳回；原�判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2506元依法免交。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘雪飞
审 判 员 黄 磊
审 判 员 李龙玺
二〇一七年十二月二十五日
法官助理 符兆敏
书 记 员 龙雨茜
附相关法律条文:
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。