河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫01民终10407号
上诉人（原审原告）：夏熙杰，女，1983年4月18日出生，汉族，住郑州市金水区。
委托诉讼代理人：李新群,河南堃源律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：李伟娟，女，1977年9月20日出生，汉族，住河南省新密市。
委托诉讼代理人：郑来有，河南开通律师事务所律师。
原审第三人：郑州普晖房地产营销策划有限公司,住所地为郑州市管城区石化路69号66号楼1层010003号。
法定代表人：张亚乐。
上诉人夏熙杰因与被上诉人李伟娟及原审第三人郑州普晖房地产营销策划有限公司房屋买卖合同纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2017）豫0105民初8139号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
夏熙杰上诉请求：一、撤销（2017）豫0105民初8139号
判决的第三项“驳回原告夏熙杰的其他诉讼请求”；二、依法改判由被上诉人支付剩余的8万元违约金；三、本案一审二审的诉讼费用由被告承担。事实和理由：1、原判决认定有8万元违约金过高错误。在没有事实和证据的情况下，一审法院对有8万元违约金认定是“过高部分违约金”，违反法律规定，认定事实错误。而且一审判决简单地采用固定比例“一刀切”的做法，明显对上诉人不公；当案件没有经过辩论“违约金是否过高”的情况下，一审法院直接认定违约金过高明显剥夺了上诉人的诉权，增加了上诉人的诉累。2、原判决将“原告主张过高部分，证据不力”的证明责任分配给上诉人，适用法律错误。依据审理民商案件指导意见第8条的规定，对于违约金过高部分的举证责任应由被上诉人李伟娟承担。3、应把被上诉人的过错和缔约时的地位两个因素也作为综合权衡案件的条件加以考虑。被上诉人在其违约后应以合同的约定对善意守约方给予赔偿，更能充分体现意思自治和公平公正的原则。
李伟娟辩称，一、原审判决认定“根据公平和诚信原则，参考原告的实际损失、合同的履行情况等，本院酌定被告赔偿原告违约金为8万元”并无不当。原判决引用《合同法》第一百一十四条规定，并无不当，本案约定违约金系定金，不是按比例或者固定数额计算的违约金，原审法院判决支付上诉人违约金8万元符合规定，不存在违约金过高过低，也不存在当事人要求调整违约金。二、被上诉人一审明确表示，愿意退还上诉人交付的定金，此定金由第三人存放，由第三人退还，上诉人当庭认可定金已退回。因合同不能履行，被上诉人愿意给上诉人适当补偿。综上，原审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立，请求贵院依法判决驳回上诉，维持原判。
夏熙杰向一审法院起诉请求：1、解除三方2016年7月24日签订的编号为6062340的房屋买卖居间合同；2、判令被告支付原告违约金16万元；3、本案诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：1、2016年7月24日，售房人甲方李伟娟与购房人乙方夏熙杰、居间方（丙方）郑州普晖房地产营销策划有限公司签订《房屋买卖居间合同》，编号6062340，主要约定：甲方及产权共有人同意，自愿将合法拥有的坐落于郑州市金水区优胜北路南宏益华香港城小区11号楼1单元22层101号的房屋，该房屋产权证编号：郑字第××号，建筑面积为121.58平方米（含有产权储藏间或车库10平方米），甲乙双方商定该房屋成交价格为：人民币150万元整，甲乙双方应于银行贷款审批通过后50个工作日内共同到房地产管理局办理过户手续，乙方应在过户当日付清首付款（首付款等于本合同约定价格减去银行实际贷款），等等；经甲乙双方协商一致，甲方留存丙方处人民币伍仟元整作为物业保证金；乙方应支付佣金人民币3万元整；本合同自签订之日生效，若甲乙任何一方未在约定期限内办理相关手续，则对方可以解除合同，并追究违约方责任，如甲方违约不履行合同义务，须赔偿乙方购房定金双倍违约金，丙方退还乙方购房定金，乙方违约不履行合同，则定金为赔偿甲方的违约金，如因国家相关政策调整，不能及时办理相关手续的，由甲乙双方协商解决，丙方可向违约方收取佣金，如果佣金没有足额支付，丙方则可从违约金中优先扣除佣金；约定其他事宜为交易时申报价格由乙方决定，乙方实际支付给甲方的房款以本合同为准，乙方在贷款审批通过后将首付交于甲方解押，甲之前所交纳的一切集资费用全部过户到乙方名下，甲方李伟娟，乙方夏熙杰，丙方郑州普晖房地产营销策划有限公司，2016年7月24日。
2、2016年7月24日，郑州普晖房地产营销策划有限公司出具收据，内容记载为：“今收到夏熙杰交来购房定金捌万元圆。”
3、原告于庭审中认可郑州普晖房地产营销策划有限公司已将8万元购房定金退还给原告。
4、郑房权证字第××号房屋所有权证显示，房屋所有权人李伟娟，房屋坐落为金水区岗杜街××院××楼××号房屋。
一审法院认为，原告夏熙杰与被告李伟娟签订的房屋买卖合同，未违反法律规定，各方均应按照合同约定行使各自的权利、履行各自的义务。因被告于庭审中明确表示涉案房产不再买卖，原、被告签订的房屋买卖合同的目的不能实现，被告的行为已构成违约，故原告要求与被告、第三人解除2016年7月24日签订的房屋买卖居间合同，符合法律规定，该院予以支持。因被告已经构成违约，根据公平和诚信原则，参考原告的实际损失、合同的履行情况等，该院酌定被告赔偿原告违约金为8万元；原告主张过高部分，证据不力，该院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、解除原告夏熙杰与被告李伟娟、第三人郑州普晖房地产营销策划有限公司于2016年7月24日签订的编号为6062340《房屋买卖居间合同》。二、被告李伟娟于本判决生效后十日内支付原告夏熙杰8万元。三、驳回原告夏熙杰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3500元，由被告李伟娟负担1750元，原告夏熙杰负担1750元。
二审中，上诉人夏熙杰提交了以下证据：买卖合同，出卖人收据。贷款合同。抵押合同。不动产权证书，形成证据链条。拟证明上诉人主张的诉求（违约金）合理。
被上诉人李伟娟发表质证意见称,对证据的真实性无异议，但不属于新证据，这些证据与本案无关联性.
根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》及相关法律规定，本院经审查认为，对夏熙杰二审中提交的证据的真实性予以认可，对其证明目的予以采信。
二审经审理查明的事实与原审法院相一致。
本院认为，当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。当事人进行民事行为，均应秉承诚实信用原则。本案中，双方当事人签订的房屋买卖合同，符合法律规定，双方均应按照合同约定履行，现因李伟娟违约，双方合同目的不能实现，李伟娟应当承担违约责任。当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。本案双方当事人签订的房屋买卖合同中约定的违约金为购房定金的双倍，即16万元，涉案合同的标的额为150万元，结合二审中夏熙杰提交的证据，违约金并不过高，一审法院酌定减少，不符合法律规定，本院依法予以纠正。综上所述夏熙杰的上诉理由成立，其上诉请求应予支持；一审判决认定事实清楚，但适用法律错误，应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十四条、第一百一十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持河南省郑州市金水区人民法院（2017）豫0105民初8139号民事判决第一项；
二、变更河南省郑州市金水区人民法院（2017）豫0105民初8139号民事判决第二项为：李伟娟于本判决生效后十日内支付夏熙杰违约金16万元；
三、撤销河南省郑州市金水区人民法院（2017）豫0105民初8139号民事判决第三项；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3500元，二审案件受理费1800元，均由李伟娟负担。
本判决为终审判决。
审判长 曹逢春
审判员 黄智勇
审判员 贾建新
二〇一七年十二月十五日
书记员 张倩倩