江苏省张家港市人民法院民 事 判 决 书(2017)苏0582民初3460号原告（反诉被告）：江苏金陵体育器材股份有限公司，住所地江苏省张家港市南丰镇海丰路。法定代表人：李春荣，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵胜霞，江苏联合-合力律师事务所律师。委托诉讼代理人：张进，江苏联合-合力律师事务所律师。被告（反诉原告）：金乡县宝地置业有限公司，住所地山东省济宁市金乡县城青年路以东中心东路以北。法定代表人：颜家探，该公司总经理。委托诉讼代理人：姚兴庆，该公司员工。委托诉讼代理人：郭鲁涛，山东郭鲁涛律师事务所律师。原告江苏金陵体育器材股份有限公司（以下简称金陵公司）与被告金乡县宝地置业有限公司（以下简称宝地公司）买卖合同纠纷一案,本院于2017年3月17日立案后,依法适用简易程序，于2017年4月12日、5月11日两次公开开庭进行了审理。本案审理中，被告宝地公司向本院提起反诉，本院将本诉与反诉合并审理。原告金陵公司的委托诉讼代理人赵胜霞、被告宝地公司的委托诉讼代理人姚兴庆两次均到庭参加庭审，被告宝地公司的委托诉讼代理人毕士艳到庭参加第一次庭审，后被告宝地公司撤销对毕士艳的授权，委托郭鲁涛作为委托诉讼代理人，被告宝地公司的委托诉讼代理人郭鲁涛到庭参加第二次庭审。本案现已审理终结。金陵公司向本院提出如下诉讼请求：1、判令被告支付原告货款89万元及逾期付款违约金（从2014年12月24日至实际支付之日止以89万为基数按每日千分之三计算）；2、判令原告律师费60250元（上次诉讼32400元和本次诉讼27850元）、诉讼费7305元由被告承担；3、本案诉讼费由被告负担。事实和理由：2013年11月29日，原告与被告签订金乡县奥体中心座椅、活动看台采购及安装合同，合同金额169万元，约定由原告为被告供应体育器材。合同签订后，原告按约交付了体育器材，并完成了安装及验收。后因被告未支付109万元货款，原告起诉至法院。2016年3月8日，被告就其结欠的货款109万元与原告达成《还款协议》，被告承诺于2017年1月15日前分三期付清，若被告未按约履行，则原告可要求被告支付原告合同约定的违约金和本次和再次诉讼产生的诉讼费和律师费用，现付款期限已过，被告仍结欠原告货款89万元。为此，原告提起本案诉讼。宝地公司辩称，1、原告诉状中提到的《还款协议》我方主张该协议无效，原因在于双方在计算余欠款时，由于计算错误，导致多计算了435588元，而得出109万元的数额，实际数额应该是404412元，在签订此协议后，我方又支付了20万元，截止到目前，我方只结欠原告204412元，愿意为该债务承担清偿责任。根据合同法的规定，因重大误解订立的合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或撤销，本案所涉的《还款协议》是在计算错误的情况下，导致被告对货款数额产生重大误解的情况下作出的决定，符合上述规定，我方有权申请法院撤销该协议。2、原告主张的每日千分之三的违约金，显然过高，不符合法律规定，已经远远超出了原告的实际损失，而且双方签订的合同中约定的是日千分之0.3，而并非千分之三，根据合同法的规定，当事人有权请求人民法院调整违约金，我方主张违约金在1万元以下较为适宜。3、对于原告付给其代理律师的律师费，被告不承担，应由原告自行承担。4、诉讼费用由双方各承担一半。宝地公司向本院提出如下反诉请求：1、判令撤销双方于2016年3月8日签订的《还款协议书》；2、反诉费用由金陵公司承担。事实和理由：2016年3月，金陵公司以起诉我方为手段，在我方不掌握实际欠多少货款存在重大误解的情形下，金陵公司诱使我方与其签订了《还款协议书》，让我方支付给其货款109万元并支付两次的律师代理费，现我方发现实际根本不欠金陵公司109万元的货款。为此，宝地公司提起反诉。金陵公司针对宝地公司的反诉辩称，1、双方签订还款协议时不存在重大误解，宝地公司应对其结欠的款项清楚掌握，且有此注意义务。2、宝地公司主张的撤销权已经超过了一年的除斥期间。3、宝地公司在签订协议之后已经按协议履行并支付了20万元的货款，即表示其对该协议的认可。金陵公司针对其本案诉讼请求及事实，向本院提供了如下证据：1、合同书一份，证明2013年11月29日宝地公司向金陵公司采购金乡县奥体中心座椅，合同总金额为169万，并对付款及违约方式等进行约定；2、（2016）苏0582民初1165号民事裁定书及还款协议书各一份，证明金陵公司于2016年起诉宝地公司要求其支付货款，后双方于2016年3月8日达成还款协议，确认截止合同签订时间，宝地公司结欠原告货款为109万元并对还款方式、金额等进行约定，同时证明（2016）苏0582民初1165号案件的受理费为7305元；3、山东省体育局官网上2014年9月25日发布的关于第23届省运动会圆满闭幕的报告一份，证明第23届省运动会闭幕时间为2014年9月24日，所以原告要求被告承担违约金的计算时间是从2014年12月24日开始计算的；4、委托代理合同2份、律师费发票2张，证明原告为追讨该笔货款产生的律师费分别为32400元和27850元。律师费发票是因金陵公司有多个案件委托江苏联合-合力律师事务所，是多个案件合并支付的，因此发票金额大于委托代理合�的金额。关于金陵公司提供的第一组证据，金陵公司在第一次庭审中提供了2013年11月29日签订的《金乡县奥体中心座椅、体育器材采购及安装工程施工合同》，该份合同落款处只有双方公司的盖章，未有经办人签字。宝地公司在第一次庭审中对该份证据的真实性表示有异议，认为该合同与宝地公司所持有的合同最后落款处有差异，宝地公司持有的合同有双方代表的签字，金陵公司提供的合同共有17条规定，宝地公司持有的合同只有16条。同时不认可金陵公司的证明目的。宝地公司在第一次庭审中向本院提供了其持有的2013年11月29日签订的《金乡县奥体中心座椅采购及安装工程施工合同》，落款处有双方盖章及经办人签字，以此证明其所述。金陵公司对宝地公司提供的该份合同的真实性予以认可，认为宝地公司提供的该份合同序号标了两个3，�此是16条，内容与其提供的没有差异。后金陵公司在第二次庭审中表示在第一次庭审后经与业务员核对后发现第一次庭审中提供的合同书实际上是彩印的复印件，实际没有履行，实际履行的是宝地公司在第一次庭审中提供的合同，为此，金陵公司在第二次庭审中重新提供了其持有的《金乡县奥体中心座椅采购及安装工程施工合同》原件，在该份合同落款处有双方的盖章及经办人的签字，序号也标了两个“三”。宝地公司在第二次庭审中对金陵公司在第二次庭审中提供的该份合同表示有异议，是不真实的，而且没有履行，并陈述金陵公司在第一次庭审中提供的那份合同经核对是双方确实履行的合同，而且那份合同中附有货物清单，与合同第二条约定的详细清单见附件是一致的，认为金陵公司不应当再撤回第一次庭审中提供的合同。宝地公司对金陵公司提供的其他证据质证认为：对还款协议书申请撤销，认为签订时存在重大误解，在第一次庭审中认为实际已经付给金陵公司105万元，实际欠款64万元。后在第二次庭审答辩中又认为实际结欠204412元。对山东省体育局官网上2014年9月25日发布的关于第23届省运动会圆满闭幕的报告的真实性没有异议，但是与本案没有关联。即使协议有效，违约金的计算也应从签订还款协议之日起计算。对委托代理合同的真实性没有异议，但对律师费发票有异议，认为从发票的时间、数额与委托代理合同的时间和数额都有矛盾，金陵公司也未提供转账记录。宝地公司针对其抗辩及反诉主张，除了前述在第一次庭审中提供的合同外，还向本院提供了如下证据：收据3张和发票2张，分别是2013年12月3日支付给金陵公司的10万元货款的收据，2014年1月14日支付给金陵�司货款50万元的发票，2014年3月22日支付给金陵公司货款25万元的收据，2016年3月9日支付给金陵公司货款10万元的发票，2017年1月17日支付给金陵公司货款10万元的收据，其中2017年1月17日的收据载明的收款金额是20万元，其实际支付的是10万元，证明其实际支付给金陵公司货款105万元。金陵公司对宝地公司提供的上述证据质证认为：收据确实是其出具的，但是2014年3月22日载明付款25万元的收据，实际上并未收到宝地公司支付的该笔25万元。其与宝地公司之间的财务手续是其把填好的收据交付给宝地公司，上面写清楚是通过汇款支付，但是业务员将收据交给宝地公司后，宝地公司并未将款项汇至金陵公司的账户，宝地公司对此也是认可的，所以在2016年3月8日签订还款协议时确认结欠货款109万元。正如宝地公司提供的2017年1月17日的收据一样，金陵公�交给宝地公司的收据载明的收款金额是20万元，但是宝地公司实际只有支付了10万元。宝地公司陈述2014年3月22日的收据载明的25万元是转给金陵公司的刘东成经理的，是签订合同的金陵公司的丁国祥让其付款给刘成东的，但未能提供相应的转账给刘成东的依据及刘成东将25万元交付给金陵公司的凭证。本院经审查确认如下事实：2013年11月29日，宝地公司（甲方）与金陵公司（乙方）签订《金乡县奥体中心座椅采购及安装工程施工合同》一份，约定：宝地公司向金陵公司采购活动看台、中空软包翻板椅、中空塑料椅，合同总金额暂估总价169万元；付款方式为预付10万元定金，货物送到现场经甲方验收合格后，支付合同总价的50%，安装完毕后，乙方提供正式发票，经相关部门验收合格后，（2013年12月31日前）7个工作日内支付合同总价的95%，余款5%待省运会结束后，三个月内付清。工程量按实结算；甲方如逾期付款，每逾期一日，应按合同金额的0.3‰支付违约金。2016年1月20日，因宝地公司结欠货款，金陵公司向本院提起诉讼，案号为（2016）苏0582民初1165号。2016年3月8日，金陵公司（甲方）与宝地公司（乙方）签订《还款协议书》一份，主要内容为：因乙方未能按照合同约定支付甲方货款，甲方于2016年1月在张家港起诉乙方，主张乙方支付金乡县奥体中心座椅、篮球架比赛器材采购合同项下尾款的权利。甲乙双方经过协商，达成以下还款协议：1、乙方分三次支付甲方货款109万元（壹佰零玖万元整），其中：2016年3月31日前支付甲方10万元，2016年10月30日前支付甲方45万元，2017年1月15日前支付甲方54万元；2、甲方应开具正规发票及符合乙方财务要求的手续，到乙方领取货款或由�方直接转入甲方指定账户；3、甲方收到乙方的10万元货款后，到法院撤回对乙方的诉讼。如甲方在3月31日前没有收到10万元货款，继续到法院诉讼。4、如乙方按照合同约定执行，甲方不再追究乙方逾期违约金，且不再要求乙方承担诉讼费、律师费等其他费用，甲方继续按照双方原合同书（2013年11月29日）履行约定的保修等义务。如乙方未能按照合同第一条之约定支付甲方全部货款，甲方将保留通过法律手段追回货款的权利，并追加原合同约定的违约金和本次和再次诉讼产生的诉讼费及律师费用；5、本协议项下的款项付清后，双方因此所发生的债权债务全部终结。上述《还款协议书》签订后，宝地公司支付了20万元。金陵公司于2016年4月8日向本院申请撤回（2016）苏0582民初1165号案件的起诉，本院于2016年4月15日作出（2016）苏0582民初1165号民事裁定书，裁定准许金陵公司撤回起诉，由金陵公司负担案件受理费7305元。因余款未付，引起本案纠纷。另查明，金陵公司为（2016）苏0582民初1165号案件的诉讼与江苏联合-合力律师事务所签订《委托代理合同》，约定律师费32400元。金陵公司为本案诉讼与江苏联合-合力律师事务所签订《委托代理合同》，约定律师费27850元。本院认为，原告金陵公司与被告宝地公司之间的买卖合同关系合法有效，双方均应按照合同约定履行各自的权利义务。被告宝地公司逾期支付合同款项，应当依法承担违约责任。关于宝地公司结欠货款金额的确定，在金陵公司提起（2016）苏0582民初1165号案件诉讼后，双方就还款事宜签订了《还款协议书》，故应当根据《还款协议书》确定的结欠货款金额予以认定，宝地公司在《还款协议书》中确认结欠金陵公司货款109万元�在《还款协议书》签订后，宝地公司支付了20万元，故本案中宝地公司结欠的货款金额应当认定为89万元。关于本案履行合同的确定，应当按照双方提供的核对一致的合同确定，被告宝地公司在第一次庭审中对原告金陵公司提供的合同真实性提出异议，且提供了其持有的合同文本，原告金陵公司在第一次庭审中即对被告宝地公司提供的合同文本予以认可，且在第二次庭审中提供了其持有的与被告宝地公司在第一次庭审中提供的合同文本一致的合同原件，故本院确定双方履行的合同为双方于2013年11月29日签订的《金乡县奥体中心座椅采购及安装工程施工合同》，根据该份合同的约定，宝地公司逾期支付货款，应当按照每日0.3‰承担违约金，宝地公司付清全部款项的时间为省运会结束后三个月内。根据原告金陵公司提供的证据，省运会结束的时间为2014年9月24日。根据《�款协议书》的约定，被告宝地公司未按约支付货款，违约责任按原合同约定确定。故原告金陵公司主张按每日千分之三计算违约金没有合同依据，应当按照每日0.3‰计算。被告宝地公司认为其实际结欠货款204412元，没有事实依据。根据被告宝地公司提供的收据，其中2014年3月22日的收据载明的25万元，原告金陵公司否认收到，且根据双方的交易习惯，确实存在原告金陵公司交付了收据，被告宝地公司未按收据载明金额付款的情况，被告宝地公司也陈述该笔款项没有直接付给原告金陵公司，而是付给了刘成东，但也未能进一步举证证明原告金陵公司要求其付款给刘成东的指令、其付款给刘成东的凭证及刘成东将25万元交给原告金陵公司的凭证，故对被告宝地公司主张的该笔25万元付款本院不予认定。综上，原告金陵公司要求被告宝地公司支付货款890000元，本院予以支持�原告金陵公司主张的违约金，本院调整为以89万元为基数自2014年12月24日起按照每日0.3‰计算至实际履行之日止。原告金陵公司要求被告宝地公司赔偿律师费60250元（包括两次诉讼的律师费损失）、（2016）苏0582民初1165号案件的案件受理费7305元，被告宝地公司在《还款协议书》中确认如果不按协议履行付款义务，同意承担合同约定违约金、两次诉讼产生的诉讼费、律师费，故对原告金陵公司的该项诉讼请求，本院予以支持。关于被告宝地公司主张的反诉请求，根据合同法的规定，具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权的，撤销权消灭。本案中，原告金陵公司与被告宝地公司于2016年3月8日签订了《还款协议书》，被告宝地公司认为存在重大误解，于2017年4月11日向本院提出要求撤销上述《还款协议书》�本院认为，原告金陵公司与被告宝地公司签订《还款协议书》是在2016年1月原告金陵公司第一次提起诉讼后签订的，而双方的买卖业务是发生的2013年至2014年，被告宝地公司在签订还款协议时对结欠货款金额应当是清楚的，被告宝地公司主张对结欠货款金额存在重大误解，没有事实和法律依据，且其行使撤销权已经超过相应的期限，撤销权已经消灭。对被告宝地公司的反诉诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十五条第（一）项、第六十条、第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告金乡县宝地置业有限公司于本判决生效后10日内给付原告江苏金陵体育器材股份有限公司货款890000�及违约金（以890000元为基数自2014年12月24日起按照每日0.3‰计算至实际履行之日止）。二、被告金乡县宝地置业有限公司于本判决生效后10日内给付原告江苏金陵体育器材股份有限公司律师费损失60250元、（2016）苏0582民初1165号案件的案件受理费损失7305元，合计67555元。三、驳回反诉原告金乡县宝地置业有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行债务期间的利息。本诉案件受理费减半收取6687元、保全费4970元，合计11657元，由被告金乡县宝地置业有限公司负担，被告金乡县宝地置业有限公司负担部分原告江苏金陵体育器材股份有限公司已经预交，本院不再退还，由被告金乡县宝地置业有限公司在履行本判决时直接给付原告江苏金陵体育器材股份有限公司。反诉案件受理费6350元，由被告金乡县宝地置业有限公司自行负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。根据《诉讼费用交纳办法》的规定，向江苏省苏州市中级人民法院缴纳上诉案件受理费，苏州市中级人民法院开户行及帐号：中国农业银行苏州苏福路支行，10××76。审判员 吴 丹二〇一七年五月十五日书记员 陆湘君本判决所附法律条文：《中华人民共和国合同法》第五十五条第（一）项：有下列情形�一的，撤销权消灭：具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行驶撤销权；……《中华人民共和国合同法》第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国合同法》第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国合同法》第一百五十九条：买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。《中华人民共和国合同法》第一百六十一条：买受人应当按照约定的时间支付价款，对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。