陕西省榆林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕08民终3936号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司，住所地榆林市高新区。
负责人：侯永利，该公司经理。
委托诉讼代理人：王军，陕西文生律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：申少云，男，1987年1月6日出生，汉族，农民，住佳县。
原审被告：榆林市恒泰汽车运输集团有限公司富博分公司，住所地榆林市。系陕K**车登记车主。
负责人：王志东，该公司经理。
原审被告：神州买卖车（福建）二手车经营有限公司榆林分公司，住所地榆林市横山区白界乡草海则村电厂路。系陕KZ车所有人。
负责人：李宏，该公司经理。
委托诉讼代理人：侯亚南，该公司员工。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司因与被上诉人申少云、原审被告榆林市恒泰汽车运输集团有限公司富博分公司、原审被告神州买卖二手车经营有限公司榆林分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省榆林市横山区人民法院（2017）陕0823民初2395号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司上诉请求：1、上诉人在交强险限额内赔偿被上诉人医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费计10000元，护理费18252元；2、上诉人在商业第三者责任保险限额内赔偿被上诉人医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费共计13130.79元。事实和理由：1、鉴定机构将被上诉人评定为十级伤残，其依据的标准是四肢任一大关节功能丧失25％以上。但根据被上诉人的出院记录：被上诉人出院时未诉明显不适感，患肢未见压痛。一审法院采信该鉴定意见是错误的；2、营养费的赔偿标准是根据受害人的伤情和医疗机构的意见，不应该依据鉴定意见给被上诉人赔偿营养费。3、被上诉人没有证据证明其有固定收入，也不能证明实际收入减少，故不应该赔偿误工费。
被上诉人申少云辩称，上诉人对出院记录断章取义，该记录明确：出院后注意休息，适当功能锻炼，1月后复查相关检查后根据情况逐渐开始下地活动，按时复查，不适随诊。可见被上诉人的膝关节功能丧失，鉴定意见关于伤残的评定是准确的，一审法院采信鉴定意见是正确的。根据被上诉人的伤残情况是需要赔偿营养费的。因被上诉人在神州买卖二手车公司上班时间未满三年，故应当按照上一年度职工的平均工资计算误工费。
原审被告神州买卖车（福建）二手车经营有限公司榆林分公司辩称，一审判决正确，应予维持。
原审被告榆林市恒泰汽车运输集团有限公司富博分公司未到庭进行答辩。
被上诉人申少云向一审法院起诉请求：1、被告恒泰运输公司、神州买卖车（福建）二手车经营有限公司榆林分公司共同赔偿原告医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、营养费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费等损失，共计约40000元；2、判令被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司在保险责任限额内承担赔偿责任。3、本案诉讼费用由被告承担。庭审中原告诉讼请求数额变更为161434元，事实和理由中的医疗费变更为24882.27元。。
一审法院认定事实：2017年2月17日10时10分，被告神州买卖车分公司职工杨雄伟驾驶该公司所有的其内乘坐原告申少云的陕KZ小型轿车在横山区草海则紫瑞花园东十字路口处，与谢海龙驾驶的陕K**小型轿车相撞，造成原告受伤。事故发生后原告被送往榆林市第一医院住院救治，经诊断为：1.胸11椎体骨折；2.轻型闭合性颅脑损伤；3.颌面部外伤，前额部、颧部软组织挫伤；4.左膝关节半月板损伤；5.左膝关节韧带损伤；6.左膝关节腔积液；7.多处软组织损伤。原告住院27天，支出医疗费23948.27元。2017年2月27日，横山县公安局交通警察大队作出横公交认字［2017］第08017号《道路交通事故认定书》，认定谢海龙承担本事故的主要责任，杨雄伟承担本事故次要责任，当事人申少云无责任。2017年6月20日原告的伤情经陕西榆林正大法医司法鉴定所作出陕榆正法【2017】临鉴字第J000185号司法鉴定意见书，原告因交通事故致左下肢外伤，属十级伤残。后续治疗费4000元，营养60天、护理90天。为此原告提起诉讼，请求人民法院依法判决支持原告的诉讼请求。
另查明，陕K**小车的登记车主为被告恒泰运输公司，该车在被告平安保险公司投保交强险及商业险及不计免赔险，其中机动车第三者责任限额为100万元。陕KZ小型轿车的登记车主为被告神州买卖车公司。原告申少云女儿申佳敏现年5周岁，儿子申佳昊现年3周岁。原告因本次事故造成的损失为：医疗费23948.27元、误工费19032元[156元×（27+95）天]、护理费18252元[156元×（27+90）天]、住院伙食补助810元（30元×27天）、营养费1200元（20元×60天）、残疾赔偿金83996.6元{残疾赔偿金56880+被抚养人生活费27116.6元[申佳敏12589.85元（19369元×13年×10%÷2）＋申佳昊14526.75元（19369元×15年×10%÷2）]}、后续治疗费4000元、鉴定费3600元。被告平安保险公司预先赔偿原告10000元，被告神州买卖车公司预付原告医疗费14000元。
一审法院认为，公民的生命健康权利应受法律保护，侵害公民生命健康权和财产权造成损害后果的，应当依法承担侵权责任。谢海龙驾驶机动车通过十字路口未让右方车辆先行、未确保安全，是造成此事故的主要原因，应负此事故的主要责任；杨雄伟驾驶机动车通过十字路口未减速慢行、未确保安全是造成此事故的次要原因，应负次要责任，横山县公安局交通警察大队对本次事故作出的事故认定书认定事实清楚，责任划分明确，适用法律正确，可以作为认定案件事实的依据。根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。”因被告恒泰运输公司所有的陕K**小车在被告平安保险公司投保了交强险、商业三者险100万元及不计免赔险，该保险足以赔偿原告的各项损失，故被告恒泰运输公司不承担赔偿责任。依照法律规定，法人或者其他组织的法定代表人、负责人以及工作人员，在执行职务中致人损害的，依照民法通则第一百二十一条的规定，由该法人或者其他组织承担民事责任，故原告的损失应由被告神州买卖车公司在责任范围内承担赔偿责任。原告因本次事故致残对其身体及精神造成损害，但原告诉求精神抚慰金5000元过高，本院酌情认定3000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《中国人民共和国保险法》第六十六条之规定，判决：1、被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司于判决生效后十日内在交强险限额内赔偿原告申少云医疗费10000元、精神抚慰金3000元、误工费19032元、护理费3971.4元、残疾赔偿金83996.6元，共计120000元（已付10000元）；2、被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司于判决生效后十日内在商业险限额内赔偿原告申少云医疗费13948.27元、护理费14280.6元、住院伙食补助810元、营养费1200元、后续治疗费4000元，合计34238.87元的70%即23967.209元；3、被告神州买卖车（福建）二手车经营有限公司榆林分公司于判决生效后十日内赔偿原告申少云医疗费13948.27元、护理费14280.6元、住院伙食补助810元、营养费1200元、后续治疗费4000元，合计34238.87元的30%即10271.661元（垫付14000元，剩余3728.339在保险理赔款中予以扣除）；4、被告榆林市恒泰汽车运输集团有限公司富博分公司不承担赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1760元，鉴定费3600元，由原告申少云负担70元，由被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担3700元，由被告神州买卖车（福建）二手车经营有限公司榆林分公司负担1590元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。
上诉人向法庭提交调查报告一份，证明被上诉人不构成伤残。
被上诉人质证认为，照片是偷拍的，也没有向被上诉人询问过什么，不认可证明目的。
原审被告神州买卖车（福建）二手车经营有限公司榆林分公司质证认为，不知道上诉人是从那里调查的申少云工资是3000元，不认可上诉人的证明目的。
本院对该证据认定如下：对该调查报告，被上诉人、原审被告均不予认可，且该份报告并不能反驳陕西榆林正大法医司法鉴定所的鉴定结论，故不予采信。
二审经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。
本院认为，本案上诉争议焦点为，1、一审判决采信鉴定结论是否合法；2、上诉人是否应赔偿被上诉人营养费、误工费。
关于一审判决采信鉴定结论是否合法的问题。人民法院委托陕西榆林正大法医司法鉴定所作出的鉴定结论，上诉人提供的证据并不能证明该鉴定结论存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的几种情形，故该证据真实、合法，与本案具有关联性，一审法院予以采信并无不当。
关于上诉人是否应赔偿被上诉人营养费、误工费的问题。被上诉人在交通事故中，遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、必要的营养费等费用，赔偿义务人应当予以赔偿。根据被上诉人的伤残情况，参照医院的出院医嘱，一审法院判决赔偿被上诉人的营养费、参照当地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算的误工费，并无不妥。
综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司的上诉请求，不予支持；一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1890元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 闫 虹
审判员 乔幼涛
审判员 崔文静
二〇一七年十一月二十九日
书记员 张 婧