河南省南阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫13民终2661号
上诉人（原审原告）:杨军，男，汉族，1974年5月14日出生，住河南省镇平县。
被上诉人（原审被告）:河南新潮置业有限公司。住所地：郑州市金水区金水路北、南阳路***幢*单元**层****号。组织机构代码：55832341-5。
法定代表人：姜一超，任该公司董事长。
上诉人杨军因与被上诉人河南新潮置业有限公司为商品房买卖合同纠纷一案，不服镇平县人民法院（2017）豫1324民初775号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭对本案进行审理，上诉人杨军，被上诉人河南新潮置业有限公司均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
杨军上诉请求:一审法院对上诉人要求被上诉人偿付已付购房款一倍赔偿款的诉讼请求不予支持，违背事实和法律，实属错误，被上诉人明知其未取得商品房预售许可证明，不具有预售房屋资格，但为销售房屋谋取私利，故意隐瞒该事实，从而造成至今长达六年之久房屋无法竣工和交付使用，给上诉人造成巨大的经济损失和精神痛苦，根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，被上诉人应偿付上诉人已付购房款一倍的赔偿款，但一审法院却无视事实和法律，驳回了上诉人该诉请，显然违背社会公平正义和公序良俗，依法应予以撤销。请求二审法院撤销原判，在查清事实的基础上予以改判,支持上诉人的全部诉讼请求。
河南新潮置业有限公司答辩称，上诉人要求的一倍赔偿款没有法律依据，因为土地性质问题，现在预售证还没有办出来，现在还牵涉容积率补缴出让金问题，当时开盘没有跟上诉人说明证件齐全，当时说明只是认购，不存在欺诈问题。
杨军向一审法院起诉，请求法院依法判令：1、要求确认双方签订的金地龙庭认购书和购房附加合同无效。2、责令河南新潮置业有限公司返还我方购房款115095元及利息（按照中国人民银行同期贷款利率计算），并支付赔偿款115095元。3、诉讼费由河南新潮置业有限公司负担。
一审法院认定事实：2011年5月28日，杨军与新潮置业公司签订了金地龙庭商品房认购书，认购河南新潮置业有限公司开发的位于镇平县××龙××小区××楼××室商品房××栋。认购书双方约定：付款方式为按揭。优惠22982元，优惠后总价：355095元；首期款32.41%，计115095元，杨军于2011年5月30日前付清首付。2012年9月19日，双方又签订购房附加合同，河南新潮置业有限公司承诺于2013年10月30日前交房。若不能按时交房：1、逾期30日内，开发商按合同标的（房屋总价款）的10%支付违约金；2、超过30日，不要房屋的业主，开发商按房屋市场价一次性退还。交房标准为：一、设施标准：1、供电：由河南新潮置业有限公司提供箱表，交镇平电业局直接抄表，收费到户。2、住宅：电表箱为二位表箱，设在各楼层梯间，每户安装开关箱一个，线路布置满足住宅设计规范要求，客厅、主卧专用回路，厨房、卫生间设专用回路，其余为另一回路，灯具开关翘板式，插座：五孔，厨房、卫生间为防水插座。灯具：软线白炽灯便于装修。管线：PVC预埋管，4mm2铜芯电线。每个单元设两部电梯。电话线、有线、电视线管线到位，设于客厅、主卧室。宽带：管线到书房。供水：镇平县自来水公司统一管理、收费。上水：生活给水系统采用分段加压供水，分支给水管采用铝塑复合管（RF
-----XPAP）供水主干管及楼层横干管采用涂钢管。下水：U-----
PVC管，设施：卫生间，厨房上下水管线到位，预留洗衣机上下水管线。二、装修标准。外墙面：外墙保温、外墙乳胶漆。内墙面（含天棚）混合砂浆压光，楼梯间及公共部分刷仿瓷涂料。楼地面：原结构层压光再压槽，窗采用塑钢窗，80系列中空玻璃推拉窗，阳台封闭。门：入户门设防盗门不设室内门。原告于2011年5月27日及2011年5月29日两次支付被告预付款分别为20000元及95095元，共计115095元。河南新潮置业有限公司在本案开庭前未取得产品预售许可证。
一审法院认为：依法成立的合同受法律保护，《中华人民共和国合同法》第五十二条规定：“有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二条规定：“出卖人未取得商品房预售许可证明，与买受人订立的商品房预售合同，应当认定无效，但是在起诉前取得商品房预售许可证明的，可以认定有效。”河南新潮置业有限公司开发的金地龙庭小区开庭前仍未取得商品房预售许可证明，故双方签订的商品房预售合同无效。第二十五条第二款规定：“商品房买卖合同被确认无效或者被撤销、解除后，商品房担保合同也被解除的，出卖人应当将收受的购房贷款和购房款的本金及利息分别返还担保权人和买受人”。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还，不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”。故杨军要求河南新潮置业有限公司返还115095元购房款及按照中国人民银行规定的同期贷款利率的的请求，符合法律规定，予以支持。杨军要求河南新潮置业有限公司支付赔偿款115095元，因杨军未提供充分证据证实河南新潮置业有限公司故意隐瞒没有取得商品房预售许可证明的事实或者提供虚假商品房预售许可证明，要求其承担不超过已付购房款一倍的赔偿责任的诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二条、第二十五条第二款之规定，判决，一、杨军与河南新潮置业有限公司签订了商品房认购书及附加合同无效。二、限河南新潮置业有限公司于判决生效后三十日内退还原告杨军115095元购房款并按中国人民银行规定的同期同类贷款利率计付利息（其中20000元本金利息从2011年5月28日计算，其中95095元本金利息从2011年5月29日计算）。三、驳回杨军其他诉讼请求。案件受理费4752元，减半收取2376元，由杨军负担1066元，河南新潮置业有限公司负担1310元。
二审庭审中，上诉人杨军提交以下证据：1、照片一张，证实被上诉人对外宣传金地龙庭小区准现房发售证件齐全，存在欺诈行为。
合议庭对杨军提交的证据认证如下：双方当事人对照片的真实性均无异议，河南新潮置业有限公司虽抗辩不是杨军购房时的照片，但无法否认其存在虚假宣传的事实，该证据客观真实，为有效证据，本院依法予以采信。
本院二审查明的事实与一审认定事实相一致。
本院认为，我国对商品房预售实行许可证制度，未取得商品房预售许可证不得从事商品房预售活动。河南新潮置业有限公司在没有商品房预售许可证明的情况下从事商品房预售活动，违反法律禁止性规定，故双方订立的商品房预售合同属无效合同。因河南新潮置业有限公司未取得商品房预售许可证明导致合同无效，且其存在虚假宣传，隐瞒其未取得预售许可证的事实，河南新潮置业有限公司对合同无效存在过错，依据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第九条之规定，双方当事人因合同无效取得的财产除应相互予以返还外，河南新潮置业有限公司对杨军因合同无效而导致的已付款的利息损失按中国人民银行公布的同期同类贷款利率承担赔偿责任，至于河南新潮置业有限公司所应当承担的惩罚性赔偿的尺度问题，应当根据违约方的主观恶意的程度以及实际给对方当事人造成的损失等诸多因素综合权衡，结合本案实际情况，本院酌定以30％为宜。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二条、第二十五条第二款之规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持镇平县人民法院（2017）豫1324民初775号民事判决第一、二项。
二、撤销镇平县人民法院（2017）豫1324民初775号民事判决第三项。
三、本判决生效后三十日内，上诉人河南新潮置业有限公司赔偿被上诉人杨军损失34528.5元。
四、驳回上诉人杨军的其它上诉请求。
如未按本判决指定的期间履行给予金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费共计4976元，由上诉人杨军负担2976元，由被上诉人河南新潮置业有限公司负担2000元。
本判决为终审判决。
审判长 屈云华
审判员 尹双珊
审判员 李路明
二〇一七年七月二十七日
书记员 尹大中