河南省平顶山市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）豫04刑终188号
抗诉机关河南省平顶山市湛河区人民检察院。
上诉人（原审被告人）赫ＸＸ，男，1994年9月29日出生，汉族，初中文化，无业，住河南省叶县。因涉嫌犯盗窃罪于2016年10月21日被刑事拘留，同年11月18日被逮捕。
辩护人李军伟、宁书鑫，河南金年华律师事务所律师。
河南省平顶山市湛河区人民法院审理河南省平顶山市湛河区人民检察院指控原审被告人赫ＸＸ犯敲诈勒索罪、盗窃罪一案，于2017年4月12日作出（2017）豫0411刑初16号刑事判决。宣判后，平顶山市湛河区人民检察院提出抗诉，原审被告人赫ＸＸ未提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。平顶山市人民检察院指派检察员雷举、邓晓哲出庭履行职务，原审被告人赫ＸＸ及其辩护人李军伟、宁书鑫到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2016年以来，被告人赫ＸＸ经常在夜间骑摩托车在平顶山市区内寻找停放在偏僻地方的出租车，找到目标后便用螺丝刀撬开出租车车门，将车内的计价器盗走，并在车内留下写有其联系电话的字条。赫ＸＸ接到出租车司机的电话后，即让出租车司机向其持有的户名为刘广辉的农村信用社银行卡上汇款或者微信转账100元至600元不等，收到汇款后再让出租车司机到其指定的位置将计价器拿走。在2016年1月至2016年10月期间，赫ＸＸ用上述手段共作案30次，向出租车司机勒索钱款总计7100元。
原判认为，被告人赫ＸＸ以非法占有为目的，采取要挟手段多次强行索要他人钱财，数额较大，其行为已构成敲诈勒索罪。关于公诉机关指控的盗窃罪，仅有被害人的陈述，被告人关于盗窃行为的供述不确切，不能形成完整的证据链条，不予支持。赫ＸＸ如实供述自己的罪行，可依法从轻处罚。根据被告人赫ＸＸ犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人赫ＸＸ犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金10000元。二、责令被告人赫ＸＸ分别退赔被害人王某1、沈某、关某1、苏某、王某2、张某1、宋某1、张某2、刘某1、汤某、赵某、陈某1、刘某2、吴某、刘某3、周某1、周某2200元。三、责令被告人赫ＸＸ分别退赔被害人宋某2、张某3、唐某、程某、秦某、刘某4、乔某、谢某、马某300元。四、责令被告人赫ＸＸ退赔被害人关某2600元。、五、责令被告人赫ＸＸ分别退赔被害人胡某、王某3150元。六、责令被告人赫ＸＸ退赔被害人王某4100元。
检察机关抗诉意见：1.原判认定赫ＸＸ作案30余次，勒索钱财7100元属认定事实错误。根据被告人供述及银行卡的转账记录，赫ＸＸ作案次数应达到60余次，数额应为14400元；2.原判认为赫ＸＸ犯盗窃罪的证据不足属认定事实错误，赫ＸＸ多次供述其偷计价器时会顺便将车内的零钱偷走，且与车主的证言能够相吻合，可以认定赫ＸＸ犯盗窃罪的犯罪事实；3.一审在审理过程中未向部分被害人送达出庭通知书，侵犯了被害人的诉讼权利，程序违法。建议二审法庭依法改判。出庭检察员同意并支持该抗诉意见。
原审被告人赫ＸＸ及其辩护人辩称：1.原判认定赫ＸＸ犯敲诈勒索罪的事实准确，只有39次，不能认定为60余次；2.只有出租车司机的证言不能认定赫ＸＸ构成盗窃罪，不能定数罪；3.赫ＸＸ认罪悔罪，在一审判决后，其家属主动退赔了被害人损失，应对其从轻处罚。
本院经审理查明的原审被告人赫ＸＸ犯敲诈勒索罪的事实及证据与原判相一致。
另查明：2016年1月至2016年10月期间，被告人赫ＸＸ多次在夜间骑摩托车寻找平顶山市区内停放在偏僻地方的出租车，并用随身携带的螺丝刀撬开出租车车门，将车内计价器拆走的同时，有十五次顺手将车内存放的少量钱款盗走。一审宣判后，赫ＸＸ家属主动退赔了敲诈勒索被害人的经济损失。
认定上述事实，有户籍证明、到案经过、报案材料17份、被害人提供的12份字条、河南农村信用社账户交易明细、平顶山市公安局北渡分局扣押决定书等书证，被害人单某、黄某、王某1、沈某、关某1、苏某、王某2、陈某2等39人的陈述，被告人赫ＸＸ的供述与辩解，搜查笔录，视听资料等证据证明，足以认定。
关于抗诉机关提出“原判未认定赫ＸＸ犯盗窃罪属认定事实错误”的抗诉意见，经查，赫ＸＸ在公安机关供述称其打开出租车车门，将计价器拆走时，也会顺手将车内的零钱拿走，大概有五到八次，在二审庭审时也供称有二到三次，与被害人的陈述能够相互印证，且大部分被害人均在案发后及时报案，其报称的被盗现金款项与赫ＸＸ供述基本一致，合乎情理，应予采信，故赫ＸＸ多次盗窃的犯罪事实清楚，证据确实充分，其行为已构成盗窃罪。抗诉机关的抗诉理由本院予以采纳。
关于抗诉机关提出“原判认定赫ＸＸ作案30余次及敲诈勒索数额为7100元属事实认定错误，应以其银行卡收款记录为其作案次数60余次及敲诈勒索数额为14400元”的抗诉理由，经查，赫ＸＸ拆走出租车计价器后，以赎回为由向他人勒索钱款100至300元不等，此事实有赫ＸＸ的供述、被害人的陈述、赫ＸＸ所留电话纸条及银行卡转账记录等证据证实。虽然赫ＸＸ所持有的银行卡上有多次类似的转账记录，但是缺乏其他证据证明均系赫ＸＸ犯罪所得，赫ＸＸ对其犯罪次数也无具体的供述，也没有相对应被害人的陈述相印证，故该抗诉理由不予采纳。
关于抗诉机关提出“一审在审理过程中未通知部分受害人，未保障被害人的诉讼权利，属程序违法”的抗诉理由，经查，一审两次开庭审理，第二次开庭被害人均被告知开庭时间、地点，且有部分被害人代表到庭参加庭审，并向法庭陈述对该案的意见，故一审已充分保证了被害人的诉讼权利。且抗诉机关未提出具体的未被通知的被害人，无证据支持该抗诉理由，故该抗诉理由本院不予采纳。
本院认为，原审被告人赫ＸＸ以非法占有为目的，采取要挟手段多次强行索要他人钱财，数额较大，其行为已构成敲诈勒索罪。原审被告人赫ＸＸ以非法占有为目的，在一年内多次秘密窃取他人财物，其行为又构成盗窃罪，应数罪并罚。赫ＸＸ如实供述自己敲诈勒索罪与盗窃罪的部分罪行，其家属在一审判决后，也代为赔偿了敲诈勒索罪被害人的经济损失，对赫ＸＸ可酌情从轻处罚。综合赫ＸＸ的犯罪事实、情节、手段和社会危害性，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项、《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二百六十四条、第六十九条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、维持河南省平顶山市湛河区人民法院（2017）豫0411刑初16号刑事判决的判决部分第一项即“被告人赫ＸＸ犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金10000元”及第二、三、四、五、六项责令退赔部分；
二、原审被告人赫ＸＸ犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币5000元。与其所犯敲诈勒索罪并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币15000元。
(刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月21日起至2020年10月20日止；罚金于本判决生效后十日内缴纳完毕。)
本判决为终审判决。
审判长 张丰奇
审判员 段励萍
审判员 何 炜
二〇一七年七月二十日
书记员 马巧哲
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第二百七十四条敲诈勒索公私财物，数额较大或者多次敲诈勒索的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下，数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。