山西省运城市盐湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）运盐刑初字第104号
公诉机关运城市盐湖区人民检察院。
被告人曹增强，男，1984年10月24日出生，身份证号码：1427011984********，汉族，初中文化，运城市盐湖区人，农民，住盐湖区席张乡东底张村*组。2010年5月20日因犯非法买卖枪支罪被盐湖区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，2011年12月19日被释放。2013年5月8日因涉嫌犯诈骗罪被运城市公安局盐湖分局刑事拘留，同年5月16日被本院决定逮捕，同年5月17日被运城市公安局盐湖分局执行逮捕。现羁押于盐湖区看守所。
辩护人刘世宁，山西远韬律师事务所律师。
运城市盐湖区人民检察院以运盐检刑诉（2013）第575号起诉书，指控被告人曹增强犯诈骗罪，于2014年2月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。运城市盐湖区人民检察院指派检察员尉章保出庭支持公诉，被告人曹增强及其辩护人刘世宁到庭参加诉讼。现已审理终结。
运城市盐湖区人民检察院指控，2012年5月26日被告人曹增强用李晓辉的机动车驾驶证在盐湖区鑫昌达汽车租赁公司租来一辆晋MU00**长安马自达汽车抵押给张建敏，从张建敏处拿走5万元。后曹增强又谎称还有一辆宝马车要抵押，由于是朋友关系曹增强在没有将宝马车抵押的情况下，从张建敏处拿走了25万元后逃匿。同年6月26日租赁到期后，曹增强没有将租赁来的车还给该公司，租赁公司即从张建敏处将车开走了。
针对上述指控，公诉机关当庭出示并宣读了被害人陈述、被告人的供述、证人证言、书证、鉴定意见等证据材料，公诉机关认为，被告人曹增强行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以诈骗罪追究其刑事责任。被告人曹增强在缓刑考验期内重新犯罪，应撤销缓刑，数罪并罚。
被告人曹增强辩称，借张建敏25万元属实，并没有以宝马车作抵押进行诈骗。辩护人辩护意见为，第一、起诉书指控被告人在2012年5月26日以马自达轿车抵押借款5万元属实，但认定被告人押车骗钱证据不足。第二，起诉书指控被告人诈骗被害人25万元事实不清，证据仅限于被告人和被害人之间一对一的证据，不能仅凭被害人的单方陈述就认定押车借款，即证据不足。纵观全案，起诉书指控被告人犯诈骗罪，除了被害人一人口供外，再无其他证据予以证实，根据“重证据不轻信口供的原则”，不能认定被告人的行为构成诈骗罪。案发后，被告人的朋友积极代替归还了被害人全部案款，被害人亦表示谅解，请法院对被告人宽大处理。
经审理查明，2012年5月26日，被告人曹增强用李晓辉的机动车驾驶证在盐湖区鑫昌达汽车租赁公司租赁了一辆车牌号为晋MU00**长安马自达轿车，租赁时间为2012年5月26日至2012年6月26日，当日其在未告知被害人张建敏车辆来源的情况下用该车作抵押，从被害人张建敏处借款5万元。同年6月26日该车租赁到期后，鑫昌达汽车租赁公司即从被害人张建敏处将车开走，张建敏与被告人曹增强联系无果后，向公安机关报案。
同时查明，被告人曹增强于2012年5月22、27、30日，分别从张建敏手中借款共计25万元。案发后，被告人曹增强退还被害人钱款30万元，并取得被害人的谅解。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭当庭举证、质证的下列证据予以证实：
1、被害人张建敏在公安机关的报案材料及询问笔录，证实2012年5月13日被告人曹增强和李晓辉开了一辆车牌号为晋MU00**的蓝色马自达轿车到其家里，曹增强称其伙计金刚（车主）急需用钱，要以该车抵押借款5万元，其就答应了抵押，第二天曹、李二人拿了5万元将该车赎回，隔天，李晓辉又开着这辆车以同样的方式借款5万元，并给其打了一张5万元的欠条，又隔了好多天，曹增强和李晓辉到其家里，称其老板柴小龙的朋友要用一辆宝马车作抵押向其借款25万元，但该宝马车被老板柴小龙开着去太原了，让张建敏先把钱给其，后再把车开过来，其答应后就分了3次给了曹增强25万元，曹也给其打了一张25万元的借条，后来曹增强一直联系不上，其抵押的晋MU00**的蓝色马自达轿车也被鑫昌达汽车租赁公司扣走了，其给柴小龙打了电话，柴称其不知道用宝马车抵押借款这回事；还证实2009年曹增强本打算在其手里买一台挖掘机，后因未谈拢价格，未成交，曹增强也未给过其40万元的定金；
2、被告人曹增强在公安机关的讯问笔录，证实2012年5月底其用李晓辉驾驶证在鑫昌达汽车租赁公司租赁了一辆车牌号为晋MU00**的蓝色马自达轿车，后其和张建敏联系用该车作抵押向张建敏借款5万元，商议好后，由于其没有驾照，其就让李晓辉开该车去张建敏处取钱，同时李晓辉给张建敏打了一张5万元的欠条，用宝马车抵押向张建敏借款25万元不属实，这25万元是其因办矿泉水厂向张建敏借的，并没有用宝马车作抵押，后因为资金不够，其矿泉水厂没有办起来，这25万元其除了请村长任健康吃饭外，都用于出去考察花费了；还证实2009年其曾欲在张建敏处购买一台挖掘机，其先付给了张建敏定金40万元，2012年12月20日其被看守所释放后见到张建敏，张建敏要其不要再说挖掘机的事情；
3、证人李晓辉在公安机关的询问笔录，证实2012年5月份曹增强让其一起去张建敏家，见到张建敏后曹增强以一辆租赁的蓝色马自达轿车作抵押向张建敏借款5万元，过了一段时间，其和曹增强坐着其妻子张丽娟驾驶的黑色宝马车在红旗东街老法院东边的农行见到张建敏，张建敏在该农行给曹增强转了款，具体多少其不清楚，其不知道曹增强用该宝马车抵押借款的事情，其给张建敏打过一张5万元的欠条，只是曹增强到张建敏家取钱，张要求其打下欠条，并说让曹增强以后把欠条换了，这5万元其取回来后就给了曹增强；
4、证人张斌的询问笔录，证实2012年5月26日曹增强在其公司用李晓辉的驾驶证租赁了一辆车牌号为晋MU00**的蓝色马自达轿车，租赁时长为一个月；
5、证人梁海潮的证明材料，证实2012年6月初的一天张建敏到其家里，告诉其曹增强向其抵押了两辆马自达轿车，还用一辆宝马抵押借款25万元，但曹增强一直未将宝马车开过来，后找到曹增强，曹增强称老板不想让人知道放高利贷的事情，过几天就把35万元还给张建敏；
6、证人柴小龙的询问笔录，证实其没有宝马车，其也不知道曹增强用宝马车抵押贷款的事情；
7、证人张丽娟的询问笔录，证实其系李晓辉妻子，2012年5月份其曾和李晓辉、曹增强驾驶其借来的一辆黑色宝马车到红旗东街老法院附近的农行给曹增强办事，具体办何事，其不清楚；
8、证人曹开社的询问笔录，证实2009年双禾机械公司以一台挖掘机作抵押向张建敏借款50万元，因公司到期未能还钱，张建敏称要以65万元的价格将该挖掘机卖给曹增强，应张建敏要求其到太原双禾公司以曹增强的名义开了这台挖掘机的发票，双禾公司要求交5万元的税款，曹增强得知要再加5万元税款后就不要这台挖掘机了；
9、证人杜新民的证明材料，证实2009年双禾机械公司以一台挖掘机作抵押向张建敏借款50万元，因公司到期未能还钱，张建敏称要以65万元的价格将该挖掘机卖给曹增强，应张建敏要求其和曹开社到太原双禾公司以曹增强的名义开了这台挖掘机的发票，双禾公司要求交5万元的税款，曹增强得知要再加5万元税款后就不要这台挖掘机了；
10、证人任健康的证言，证实其系盐湖区席张乡东底张村村长，曹增强曾向其提过要在该村办矿泉水厂，未请其吃过饭；
11、借条、协议书复印件，证实曹增强2012年5月份向ＸＸＸ借款的详细情况；
12、鑫昌达汽车租赁合同，证实曹增强在该租赁公司租赁了一辆晋MU00**的冰酷蓝色长安马自达轿车，租赁时间为2012年5月26日至2012年6月26日；
13、山西省运城市盐湖区人民法院（2010）运盐刑重重字第336号刑事判决书，证实2011年12月15日被告人曹增强因犯非法买卖枪支罪，被判处有期徒刑三年，缓刑五年；
14、民事赔偿协议书、收条、谅解书，证实2014年3月3日被告人曹增强朋友高建国与被害人张建敏达成退赔协议，高建国替曹增强向张建敏退赔30万元，张建敏也对曹增强的行为表示谅解；
15、接受刑事案件登记表，证实2012年6月28日被害人张建敏向公安机关报案称，2012年5月12日至6月27日，其被曹增强、李晓辉以抵押汽车贷款为由骗走35万元现金；
16、抓获经过，证实2013年5月8日公安人员在盐湖区车盘乡一木炭厂将曹增强抓获；
17、常住人口信息表，证实被告人曹增强的个人基本情况。
本院认为，被告人曹增强以非法占有为目的，以虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪，依法应负刑事责任。公诉机关指控被告人曹增强诈骗被害人张建敏钱款5万元，犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持；对于公诉机关指控被告人曹增强谎称以宝马车作抵押诈骗被害人张建敏钱款25万元的犯罪事实，经查，被告人曹增强在被害人张建敏处借款25万有借据为证，事实成立。但是否以宝马车抵押担保，双方各执一词，且无其他证据证实，故现在案证据不能证明被告人曹增强主观上具有以宝马车作抵押诈骗25万元的犯罪故意，对公诉机关指控被告人曹增强诈骗25万元的犯罪事实，本院不予支持。对被告人曹增强的辩解及辩护人的辩护意见中涉及25万不属于诈骗的犯罪意见，理由充分，本院予以采纳。被告人曹增强在缓刑考验期内重新犯罪，依法应当撤销缓刑，实行数罪并罚。鉴于被告人曹增强案发后对所骗被害人钱款予以退还，且取得被害人的谅解，当庭认罪态度较好，依法可酌情对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第七十七条第一款之规定，判决如下：
撤销（2010）运盐刑重重字第336号刑事判决书对被告人曹增强所宣告的缓刑。
被告人曹增强犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金5000元，与原犯非法买卖枪支罪判处有期徒刑三年，实行并罚，总和刑期三年九个月，决定执行有期徒刑三年三个月，并处罚金5000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2013年5月8日起至2014年12月7日止。罚金在本判决生效后三十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向运城市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 杨俊平
代理审判员 鱼晓辉
代理审判员 梁晋芳
二〇一四年五月十四日
书 记 员 李 玉
附：1、送达信息表
法律文书（2014）运盐刑初字第104号刑事判决书公诉机关收件人当事人受送达人送达人上诉状递交地址运城市盐湖区人民法院立案庭2005办公室
2、本案引用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的最或者新发现的最作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。