安徽省合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖01民终7646号
上诉人（原审被告）：国元农业保险股份有限公司巢湖支公司，住所地巢湖市半汤街道北侧鼎力明珠商铺楼，组织机构代码68810200-4。
负责人：郭红，该公司经理。
委托代理人：朱静静，男，1983年11月18日出生，汉族，该公司员工，住。
被上诉人（原审原告）：刘先华，男，1943年7月10日出生，汉族，住安徽省巢湖市。
委托诉讼代理人：王德艾，巢湖市法律援助中心工作人员。
被上诉人（原审被告）：金家贵，男，1971年10月3日出生，汉族，驾驶员，住安徽省。
被上诉人（原审被告）：巢湖市金奇货运运输有限公司，住所地安徽省巢湖市裕溪路西侧健康东路北侧，现经营地安徽省巢湖市亚夏汽车城406号，统一社会信用代码91340181667939550L(1-1)。
法定代表人：郭东，该公司执行董事。
委托诉讼代理人：潘训东，男，1972年11月25日出生，汉族，该公司员工，住安徽省巢湖市。
上诉人国元农业保险股份有限公司巢湖支公司因与被上诉人刘先华、金家贵、巢湖市金奇货运运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省巢湖市人民法院（2017）皖0181民初2595号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年11月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
国元农业保险股份有限公司巢湖支公司（以下简称国元保险巢湖支公司）上诉请求：1、撤销一审判决，改判国元保险巢湖支公司只需赔偿刘先华各项损失共计60584.06元。2、一审、二审诉讼费用全部由刘先华、金家贵、巢湖市金奇货运运输有限公司（以下简称金奇货运公司）承担。事实与理由：1、一审法院认定事实不清，判决中存在如下几处明显错误。刘先华住院期间国元保险巢湖支公司垫付医药费10000元，一审法院在认定医疗费时没有考虑该笔垫付款，重复判决了交强险内的医疗费用项目。两名事故伤者均涉及伤残，经过一审法院认定另一伤者孙其珍伤残项目损失为57027.56元，刘先华伤残项目损失为36700.2元，两人伤残项目损失合计未超交强险伤残赔偿限额，一审法院判决两人的伤残损失金额按110000元判决，明显错误。2、一审法院适用法律错误，本案保险免责条款依法成立并生效，车辆因超载违反装载规定应当扣除10%的绝对免赔率。一审中，国元保险巢湖支公司提供了投保单和保险条款，根据《保险法》第十七条第二款、《最高院关于适用<中华人民共和国保险法>若干问题的解释（二）》第十一条、第十三条第二款、《中国保险行业协会机动车综合商业保险示范条款》第二章第二十七条规定及《国元农业保险股份有限公司机动车商业保险条款》第一章第十四条约定，违反安全装载规定的，实行10%的绝对免赔率，一审判决未予确定保险公司的免赔率，明显没有法律依据。
刘先华答辩称：1、一审判决对刘先华的年龄计算有误，刘先华生于1943年7月，交通事故发生时，刘先华尚未年满72周岁，但一审判决按照73岁来计算残疾赔偿金，损害了刘先华的合法权益，刘先华因不愿增加诉累才未上诉。刘先华的�疾赔偿金应为23324.8元，一审少计算了2915.6元。2、一审判决确实多计算了交强险限额的损失。一审判决认定刘先华的损失包括医药费30843元、住院伙食补助费1530元、营养费1800元、护理费7291元、电动车损失1500元、残疾赔偿金20409.2元、精神损害抚慰金8000元、鉴定费1600元、交通费1000元。国元保险巢湖支公司为孙其珍、刘先华共垫付了10000元医药费，其中，交强险内为刘先华垫付的医药费为2512.59元，交强险内伤残费为36700.2元。故国元保险巢湖支公司应在交强险内赔偿医药费2512.59元（已垫付）及其他损失38200.2元（伤残费36700.2元、财产损失1500元），三者险应赔偿26608.3元[(73973.2-2512.59-36700.2-1500)×80%]。因此，国元保险巢湖支公司还应赔偿刘先华64808.5元，而不是60584.06元。3、交警部门并未认定肇事车辆超载，国元保险巢湖支公司主张肇事车辆超载属于主观推测，没有证�证实。
金家贵、金奇货运公司答辩称：没有意见。
刘先华向一审法院起诉请求：1、金家贵赔偿刘先华各项损失154013元（按新的标准计算，增加了护理费403元），金奇货运公司承担连带责任，国元保险巢湖支公司在交强险和商业险限额内承担赔偿责任；2、本案诉讼费用由金家贵、金奇货运公司、国元保险巢湖支公司承担。
一审法院认定事实：2015年5月8日9时许，金家贵驾驶皖Ａ×××××号重型自卸货车沿裕丰路由北向南行驶至与振兴路交叉口处时，因雨天未保持安全车速，与刘先华驾驶的电动车发生碰撞，造成两车损坏、刘先华等人受伤的道路交通事故。刘先华受伤后，被送到安徽医科大学附属巢湖医院救治，2015年6月27日出院，刘先华伤情被诊断为外伤性蛛网膜下腔出血，左侧颞顶骨骨折。刘先华治疗期间，金奇货运公司垫付了医药费21000元。2016年12月19日，经安徽三康司法鉴定所鉴定，刘先华颅脑损伤遗留神经功能障碍评定为十级伤残，刘先华受伤后误工期限伤后180日为宜，护理、营养期限均为60日。本起交通事故经巢湖市公安局交通警察大队于2015年5月27日出具的巢公交认字（2015）第00047号《道路交通事故认定书》认定：金家贵负事故的主要责任，刘先华负事故的次要责任。
另查明，刘先华系安徽省巢湖市半汤街道汤卞山村白卧牛村村民，出生于1943年7月10日。其耕地于2011年被合肥巢湖经济开发区征收完毕，属失地农民。
再查明，肇事车辆皖Ａ×××××号重型自卸货车系金奇货运公司所有，金家贵系金奇货运公司聘请的工作人员。皖Ａ×××××号重型自卸货车在国元保险巢湖支公司处投保了交强险和100万不计免赔的第三者责任险。本起事故发生在保险期限内。
一审�院认为：公民的生命健康权、财产权受法律保护。金家贵驾驶皖Ａ×××××号重型自卸货车发生道路交通事故，致刘先华身体受伤及其驾驶的电动车损坏，经公安交警部门认定，金家贵负本起事故的主要责任，刘先华负次要责任。金家贵驾驶的皖Ａ×××××号重型自卸货车在国元保险巢湖支公司处投保了交强险和100万不计免赔的第三者责任险，故国元保险巢湖支公司应依法在保险限额内承担先行赔付责任。
刘先华合理损失分析如下：1、刘先华因伤治疗产生医疗费及租床被费计30843元，有合法票据及书证为凭，予以支持。2、住院伙食补助费1530元（30元/天×51天）。3、营养费1800元（30元/天×60天）。4、护理费7291元（44353元/年÷365天/年×60天）。5、残疾赔偿金20409.2元[29156元/年×（20-13）×10%]。6、误工费，刘先华主张12000元，但未提交实际收入减少的证据，故�先华该项误工费诉求，不予支持。7精神损害抚慰金8000元。8、鉴定费1600元。9、交通费，酌定1000元。10、电动车损失1500元。刘先华上述各项损失合计73613.2元，其中刘先华医疗费30843元，金奇货运公司自愿承担非医保用药费用10%，即3084.3元。考虑到本起事故的另一受伤者孙其珍已另案起诉，故刘先华和另案原告孙其珍应按各自损失大小比例分摊皖Ａ×××××号重型自卸货车的交强险为合理。综上所述，国元保险巢湖支公司在交强险限额范围内赔偿刘先华医疗费部分为2512.59元[(10000元×31088.7元)÷（刘先华医疗费31088.7元＋孙其珍医疗费92642.89元）]，伤残费部分为43071.79元[（110000元×36700.2元）÷（刘先华伤残费36700.2元＋孙其珍伤残费57027.56元）]，财产损失1500元，三项合计47084.38元。超出交强险部分26528.82元（73613.2元-47084.38元），根据此次交通事故的责任及刘先华系非机动车，故由国元保险巢湖支公司在第三者责任商业保险范围内赔偿80%，即21223.06元（26528.82元×80%），刘先华自行承担20%，金奇货运公司垫付的医疗费21000元，扣除其自愿承担的刘先华非医保用药费用10%后，计17915.7元（21000元-3084.3元），由刘先华获赔后返还给金奇货运公司。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决：一、国元农业保险股份有限公司巢湖支公司在交强险的责任限额内赔付刘先华47084.38元；二、国元农业保险股份有限公司巢湖支公司在第三者责任商业保险范围内赔付刘先华21223.06元；三、刘先华获赔后返还巢湖市金奇货运运输有限公司17915.7元。上述给付项均于本判决生效后十日内履行完毕。四、驳回刘先华其它诉讼请求。案件受理费1850元，减半收取925元，由国元农业保险股份有限公司巢湖支公司负担640元，刘先华自担285元。
二审中，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，各方针对一审判决认定刘先华因本起交通事故所造成的各项损失数额均未提出上诉，一审判决认定刘先华的损失包括医疗费及租床被费30843元、住院伙食补助费1530元、营养费1800元、护理费7291元、残疾赔偿金20409.2元、精神损害抚慰金8000元、鉴定费1600元、交通费1000元、电动车损失1500元，上述损失合计73973.2元。因本起事故造成刘先华、孙其珍两人受伤，且国元保险巢湖支公司在事发后已为刘先华、孙其珍共垫付医疗费10000元，为便于核算，本院确定国元保险巢湖支公司应在其承保的交强险医疗费用赔偿限额内赔偿刘先华医疗费5000元（已支付）,在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿刘先华36700.2元（包括护理费7291元、残疾赔偿金20409.2元、精神损害抚慰金8000元、交通费1000元），在交强险财产损失赔偿限额内赔偿刘先华车辆损失1500元。本起事故经交警部门认定，金家贵负主要责任，刘先华负次要责任，故对刘先华超出交强险限额的30773元损失，金家贵应承担80%的赔偿责任，刘先华自行承担20%的责任。金家贵系金奇货运公司聘请的驾驶员，其驾驶车辆的行为系履行职务的行为，故金奇货运公司应对刘先华的损失承担赔偿责任。国元保险巢湖支公司应在其承保的三者险限额内赔偿刘先华24618.4元（30773元×80%）。鉴于金奇货运公司已为刘先华垫付医疗费21000元，而金奇货运公司表示自愿承担刘先华非医保范围的医疗费3084.3元，故国元保险巢湖支公司�际还应在交强险限额内赔偿刘先华38200.2元，在三者险限额内赔偿刘先华3618.4元（24618.4元-21000元），支付金奇货运公司垫付款17915.7元（21000元-3084.3元）。关于国元保险巢湖支公司上诉主张因肇事车辆超载，该公司应在三者险赔偿限额内扣除10%的绝对免赔率。因交警部门的事故责任认定书中并未对事故车辆存在超载的事实予以认定，故国元保险巢湖支公司的此节上诉意见，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。综上，一审判决结果有误，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销安徽省巢湖市人民法院（2017）皖0181民初2595号民事判决；
二、国元农业保险股份有限公司巢湖支公司于本判决生效之日起十五日内在其承保的交强险限额内赔偿刘先华38200.2元；
三、国元农业保险股份有限公司巢湖支公司于本判决生效之日起十五日内在其承保的三者险限额内赔偿刘先华3618.4元，支付巢湖市金奇货运运输有限公司垫付款17915.7元；
四、驳回刘先华的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费1850元，减半收取925元，由刘先华负担548元，由国元农业保险股份有限公司巢湖支公司负担229元，由巢湖市金奇货运运输有限公司负担148元；二审案件受理费50元，由刘先华负担32元，由国元农业保险股份有限公司巢湖支公司负担18元。
本判决为终审判决。
审判长 张洁
审判员 钱岚
审判员 程镜
二〇一七年十二月八日
书记员 李洁
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。