广东省汕头市龙湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤0507刑初180号
公诉机关广东省汕头市龙湖区人民检察院。
被告人纪和坡，男，1976年8月9日出生，汉族，广东省汕头市人，初中文化程度，务工人员，户籍所在地广东省汕头市龙湖区。因本案于2017年12月6日被刑事拘留，同月26日被逮捕。现羁押于广东省汕头市看守所。
辩护人姚丹敏，广东明捷律师事务所律师。
被告人吕构浩，男，1982年8月18日出生，汉族，广东省饶平县人，初中文化程度，无业，户籍所在地广东省饶平县。因本案于2017年12月16日被刑事拘留，同月26日被逮捕。现羁押于广东省汕头市看守所。
广东省汕头市龙湖区人民检察院以汕龙检诉刑诉[2018]115号起诉书指控被告人纪和坡、吕构浩犯寻衅滋事罪，于2018年3月23日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。广东省汕头市龙湖区人民检察院检察员蔡锐波、代理检察员郑夏玲、被告人纪和坡及其辩护人姚丹敏、被告人吕构浩到庭参加诉讼。现已审理终结。
广东省汕头市龙湖区人民检察院指控：
2017年2月12日23时许，同案人纪介发（另案处理）驾驶一辆摩托车至其侄子即被告人纪和坡位于汕头市龙湖区夏桂埔桂兴东路四巷5号的家附近收泔水，将车停放于巷道。期间，被害人余某1的朋友余某2驾驶一辆小汽车途经该处，因同案人纪某1发停放的上述摩托车挡住其去路，遂按汽车喇叭鸣响。同案人纪某1发闻讯下楼挪车时与余某2发生口角。被害人余某1在旁劝说未果。随后，余某2驾驶上述小汽车缓慢前行并触碰到同案人纪某1发的摩托车，双方争执因此加剧。被告人纪和坡、吕构浩、同案人纪某2（另案处理）得知上述情况后下楼到场。被告人纪和坡先用拳击打余某2的头部，被害人余某1见状也用拳头击打被告人纪和坡，被告人吕构浩持一根塑料水管击打被害人余某1的背部。随后，被告人纪和坡、同案人纪某2、纪某1发对被害人余某1实施殴打致其受伤，后被在场群众劝阻。被告人纪和坡随即拨打电话报警，民警赶至现场处置。
经汕头市龙湖区公安司法鉴定中心鉴定，余某1因外力作用致全身多处软组织损伤、左第6、7肋骨折，其损伤程度评定为轻伤二级。
同年12月6日，诏安县公安局林头边防派出所民警在闽粤联勤铁路港省际公安检查站执勤时抓获被告人纪和坡。同年12月16日，惠州铁路公安处汕头北派出所民警在汕头市龙湖区珠江路67号广梅汕家园大门口抓获被告人吕构浩。
另查，案在本院审理期间，被告人纪和坡、吕构浩和同案人纪某1发、纪某2一方通过家属赔偿被害人余某1经济损失共计人民币55000元，被害人余某1对被告人纪和坡、吕构浩、同案人纪某1发、纪某2表示谅解。
上述事实，被告人纪和坡、吕构浩在开庭审理过程中亦无异议，并有同案人纪某1发、纪某2的供述及相关辨认、被害人余某1的陈述、辨认及收条、证人余某2、杨某、李某的证言及相关辨认、司法鉴定中心法医学活体检验鉴定书、公安机关现场平面示意图及现场拍照、110出警命令单、抓获经过、到案经过、扣押清单、户籍材料、在逃人员登记表、本院询问笔录、被告人纪和坡、吕构浩的供述及辨认等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人纪和坡、吕构浩因日常生活中的偶发矛盾，借故生非，结伙随意殴打他人，致一人轻伤二级，破坏社会秩序，情节恶劣，其行为均已触犯刑律，构成寻衅滋事罪。公诉机关指控被告人纪和坡、吕构浩犯寻衅滋事罪的罪名成立。鉴于被告人纪和坡、吕构浩在共同犯罪中均积极参与作案，起主要作用，是主犯，依法均应当按照其所参与的全部犯罪处罚；其归案后能如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，并已对被害人进行赔偿，取得被害人的谅解，具有悔罪表现，依法均可以从轻处罚。
被告人纪和坡的辩护人提出如下辩护意见：1.被害人余某1的轻伤伤情不是被告人纪和坡实施的，纪和坡行为强度较小；2.被害人余某1在本案中存在过错；3.被告人纪和坡的家属已经赔偿被害人余某1，取得谅解；4.被告人纪和坡是初犯、偶犯，且有坦白及积极悔罪认罪的情节。综上，建议法庭对被告人纪和坡从轻、减轻处罚，并适用缓刑。辩护人向法庭提交了同案人纪某1发因本案受伤住院的治疗材料复印件，以证实被害人余某1存在过错。经查，被害人余某1在同案人纪某1发与证人余某2发生口角时从旁劝说，且本案是因被告人纪和坡先动手而引发，现有证据不足以证明被害人余某1存在过错，故辩护人提出的被告人纪和坡行为强度较小、被害人余某1在本案具有过错的辩护意见与事实不符，本院不予采纳；被告人纪和坡不符合法律规定可以适用缓刑的条件，辩护人关于对被告人纪和坡适用缓刑的辩护意见与法律规定不符，本院不予采纳；辩护人提出的其余辩护意见有事实和法律依据部分，本院可予采纳。
综上，本院根据被告人纪和坡、吕构浩犯罪的事实、犯罪的性质、情节、悔罪表现及其行为对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款、第二条第（一）项、第八条的规定，判决如下：
一、被告人纪和坡犯寻衅滋事罪，判处拘役五个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前已先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月6日起至2018年5月5日止。）
二、被告人吕构浩犯寻衅滋事罪，判处拘役五个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前已先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月16日起至2018年5月15日止。）
本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。审
审判员 陈 希
二〇一八年四月八日
书记员 官海乐（代）
附件
相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条行为人为寻求刺激、发泄情绪、逞强耍横等，无事生非，实施刑法第二百九十三条规定的行为的，应当认定为“寻衅滋事”。
行为人因日常生活中的偶发矛盾纠纷，借故生非，实施刑法第二百九十三条规定的行为的，应当认定为“寻衅滋事”，但矛盾系由被害人故意引发或者被害人对矛盾激化负有主要责任的除外。
行为人因婚恋、家庭、邻里、债务等纠纷，实施殴打、辱骂、恐吓他人或者损毁、占用他人财物等行为的，一般不认定为“寻衅滋事”，但经有关部门批评制止或者处理处罚后，继续实施前列行为，破坏社会秩序的除外。
第二条随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的“情节恶劣”:
(一)致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的;
(二)引起他人精神失常、自杀等严重后果的;
(三)多次随意殴打他人的;
(四)持凶器随意殴打他人的;
(五)随意殴打精神病人、残疾人、流浪乞讨人员、老年人、孕妇、未成年人，造成恶劣社会影响的;
(六)在公共场所随意殴打他人，造成公共场所秩序严重混乱的;
(七)其他情节恶劣的情形。
第八条行为人认罪、悔罪，积极赔偿被害人损失或者取得被害人谅解的，可以从轻处罚;犯罪情节轻微的，可以不起诉或者免予刑事处罚。