黑龙江省牡丹江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）黑10民终433号
上诉人（原审被告）：郝奎利，男，1975年7月24日出生，住黑龙江省穆棱市马桥河镇。
委托诉讼代理人：颜龙，黑龙江宇通律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：杨忠祥，男，1966年4月12日出生，汉族，住黑龙江省穆棱市马桥河镇。
原审被告：永诚财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司，住所地黑龙江省牡丹江市东安区。
负责人：蔡善彬，总经理。
委托诉讼代理人：张纪平，女，永诚财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司职工。
上诉人郝奎利因与被上诉人杨忠祥、原审被告永诚财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服黑龙江省穆棱市人民法院（2017）黑1085民初1425号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月16日立案后，依法组成合议庭，采取阅卷、调查和询问当事人的方式审理了本案。本案现已审理终结。
郝奎利上诉请求：1.请求撤销一审判决，依法改判。2.上诉费用由杨忠祥承担。事实及理由：一、一审法院认定事实错误，认定杨忠祥居住地为城镇错误。杨忠祥居住地是马桥河镇并非是城镇而是农村，其不符合《关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》农村户口的人员居住在城镇同时其主要收入来源于城镇，应按城镇标准计算赔偿的条件。而一审法院在没有任何事实依据和法律依据的情况下认定杨忠祥居住地的西河村是（镇内村）是城镇，致使本应是农村残疾赔偿标准确认为城镇残疾赔偿标准54045.6元十级，严重违背事实。2.一审法院认定护理费为25959.67元与事实不符，杨忠祥一审提供的牡一院司鉴所【2017】临鉴字第12号鉴定意见书认定第3项，杨忠祥双下肢骨折伤情，伤初住院期间需2人护理，继之一人护理合计90日；第4项，根据伤情，择期行右骨髁内固定物取出术需1人护理合计30天，而两项相加共计需护理天数是120天，一审法院却计算护理天数180天，严重违背事实，致使本案护理费多计算了8944.2元（55411元/年÷365天×60天）3.杨忠祥第二次住院花费的21343.73元与本案交通事故无关。杨忠祥发生交通事故后第一次住院已治愈出院，出院时右股骨骨折钢板内固定术后复查体现：骨折断端对位，对线良好，断缘清晰、锐利、右膝关节面光滑，间隙正常，余未见著变。2016年6月27日即7个月24天（237天）后杨忠祥右股骨干骨折后钢板折断住院，郝奎利在一审庭审中明示提出钢板折断系钢板质量问题或杨忠祥个人行为方式不当造成的，非交通事故造成与本案不具有关联性，一审法院庭审释明举证责任分配杨忠祥要就其提供该次钢板折断住院与本次交通事故因果关系的举证义务，庭审中杨忠祥表示不主张二次钢板折断住院的费用21343.73元，只按司法鉴定内固定取出术15000元主张权利，而一审法院却在判决认定事实认定“原告又于2016年6月27日至2016年7月12日在鸡西矿务局总医院进行骨折术后手术，支出医疗费21343.73元，原告在此次此诉讼中按15000元主张该次医疗费”。一审法院认定事实的表述与一审庭审杨忠祥陈述的主张表述明显不符，致使本案在一审诉讼中即可终结的诉讼，又产生诉累，使杨忠祥可依据牡一司鉴所【2017】临鉴字第12号鉴定意见书再行主张。综上，一审法院认定事实错误，适用法律不当，请求二审法院改判。
杨忠祥辩称:一、一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院维持原判。二、杨忠祥第二次住院花费的21343.73元医疗费及护理费保留诉讼权利，在二审法院暂不提出请求。理由如下：1.郝奎利提出一审法院护理天数多计算60天，实属对司法鉴定书第三项的误解。司法鉴定记载“杨忠祥住院期间需两人护理继之一人护理90日”。应该是住院45天2人护理，计90天，出院继之一人护理90日”。应该是住院45天2人护理，计90天，出院继之一人护理90日，合计180天，并没有错。2.郝奎利提出杨忠祥第二次住院医疗费21343.73元与本次交通事故无关。答辩人认为，第二次住院是本次交通事故继续治疗部分，应该受到保护，郝奎利一审对杨忠祥腿部钢板折断有异议，答辩人同意法院调解意见，本案暂时没计算在内，上诉人又提出这个问题，纯属多此一举。3.一审法院根据杨忠祥举证及法庭实际调查认定，杨忠祥应按城镇居民标准赔偿，适用法律正确。4.郝奎利医疗费承担部分，杨忠祥实际支出的医疗费项目总额为20220.00元。去掉保险公司赔偿10000.00元，判决由郝奎利承担并无错误，一审法院判决正确。综上，请求上级法院驳回上诉，维持原判。
永诚财险牡丹江公司未提出答辩意见。
杨忠祥向一审法院起诉请求：1.郝奎利、永诚财险牡丹江公司赔偿杨忠祥医疗费31506.00元（中医医疗费13536.00元＋二次手术费用15000.00元＋辅助器具费1500.00元＋门诊费1470.00元）；残疾赔偿金54045.60元、误工费53646.12元、护理费31880.10元、住院伙食补助费4500.00元、精神抚慰金4000.00元，以上合计179557.82元；2.案件受理费、鉴定费由郝奎利、永诚财险牡丹江公司承担。
一审法院认定事实：2015年10月3日14时许，郝奎利驾驶黑CXXX**解放牌重型仓栅式货车，在穆棱市马桥河镇西河村杨忠祥豆腐坊门前倒车过程中将杨忠祥撞倒，造成杨忠祥受伤的交通事故。此事故经穆棱市公安交警大队认定郝奎利负此事故全部责任，杨忠祥无事故责任。杨忠祥受伤后于2015年10月4日至2015年11月3日在鸡西矿务局总医院住院治疗30天，杨忠祥此次的医疗费33500.81元，是由郝奎利支付的，杨忠祥认可住院期间由郝奎利护理了9天。杨忠祥又于2016年6月27日至2016年7月12日在鸡西矿务局总医院进行骨折术后手术，支出医疗费21343.73元，杨忠祥在此次诉讼中按15000.00元主张该次医疗费。杨忠祥的伤情经牡丹江市第一人民医院司法鉴定所鉴定为（牡一院司鉴所［2017］临鉴字第12号鉴定意见书）：1.杨忠祥右股骨下1/3段骨折植骨内固定术，其右下肢功能丧失10%以上，右下肢较左下肢短缩1厘米，左下肢股骨髁骨折内固定术后，左股骨下段及软组织缺损，其左下肢功能丧失10%以上，分别达伤残十级；十级。2.根据伤情，阅2016.09.12日X光片：部分骨痂形成，部分骨折线尚存，其误工损失日为受伤日起至2016.12.12日止。3.根据双下肢骨折伤情，伤初住院期间需贰人护理，继之壹人护理合计90日。4.根据伤情，择期行右股骨髁内固定物取出术，左股骨干内固定物取出术，(左股骨髁内固定物取出柒仟元，右股骨下段内固定物取出捌仟元)其医疗费用约人民币合计壹万伍仟元或以实际合理发生为准；需壹人护理合计30日。郝奎利所有的黑CXXX**解放牌重型仓栅式货车在被告永诚财险牡丹江公司投保机动车交通事故第三者责任强制保险，本次交通事故发生在保险期限内。另查明，杨忠祥虽系农村家庭户口，但其所居住的穆棱市马桥河镇西河村为镇内村，杨忠祥经营加工、出售豆制品作坊。
一审法院认为，本案争议焦点为二被告应承担的赔偿责任及具体数额。郝奎利驾驶其所有的黑CXXX**解放牌重型仓栅式货车撞伤杨忠祥，造成原告受伤，郝奎利负此事故的全部责任的交通事故事实清楚。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费、以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”的规定，结合庭审证据的认定以及参照受诉法院地一般国家机关人员出差补助的标准、2016年黑龙江省城镇居民人均可支配收入和居民服务和其他服务行业收入标准，杨忠祥主张的医疗费31506.00元（中医医疗费13536.00元＋二次手术费用15000.00元＋辅助器具费1500.00元＋门诊费1470.00元），因其中中医医疗费13536.00元并非医嘱用药或临床用药，杨忠祥也未提供外购药品的医嘱，无法证明外购药的合理性，故对杨忠祥主张的中医医疗费13536.00元本院不予支持；对杨忠祥主张的剩余医疗费17970.00元，因有医嘱予以佐证，本院予以支持。杨忠祥主张的住院伙食补助费4500.00元，应为2250.00元[50.00元/天×（30天＋15天）]，超过部分不予支持。杨忠祥主张的残疾赔偿金54045.60元符合法律规定，本院予以支持。虽然郝奎利、永诚财险牡丹江公司抗辩认为杨忠祥系农业家庭户口，杨忠祥的残疾赔偿金应按农村标准计算，但是杨忠祥所居住的穆棱市马桥河镇西河村为镇内村，且杨忠祥从事制作、出售豆制品，其生活居住地属于城乡混同，其主要生活来源城镇，故杨忠祥按城镇常驻居住人均可支配收入主张赔偿应予以支持，郝奎利、永诚财险牡丹江公司的抗辩理由本院不予支持。杨忠祥主张的护理费31880.10元，根据护理的鉴定结论原告实际需要1人护理180天，再结合杨忠祥认可住院期间由郝奎利护理9天的事实，杨忠祥的实际护理费应为25959.67元[55411.00元/年（居民服务、修理、其他服务业）÷365天×（180天－9天）]，超过部分，本院不予支持。杨忠祥主张的误工费53646.12元，虽然杨忠祥经营加工、出售豆制品作坊，但杨忠祥未提供证据证实其实际减少的收入或受害人无固定收入的，最近三年的平均收入，也没有提供证据证实受诉法院所在地与杨忠祥经营相同或者相近行业上一年度职工的平均工资。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的规定，杨忠祥的误工费应参照城镇常驻居民人均可支配收入25736.00元/年的标准计算，故杨忠祥的误工费应为30671.67元（25736.00元/年÷365天×435天），超过部分，本院不予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。”《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第二款“被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”的规定，结合受诉法院所在地平均生活水平及杨忠祥的伤情达两处十级伤残，本院酌定保护杨忠祥的精神抚慰金2000元。综上所述，杨忠祥因此次事故发生的医疗赔偿项目费用20220.00元（二次手术费用15000元＋辅助器具费1500元＋门诊费1470元＋住院伙食补助费2250元）、伤残赔偿项目费用112676.94元（残疾赔偿金54045.60元＋护理费应为25959.67元＋误工费应为30671.67元＋精神抚慰金2000元）。又因郝奎利驾驶其所有的黑CXXX**解放牌重型仓栅式货车在被告永诚财险牡丹江公司投保了交强险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。”的规定，永诚财险牡丹江公司应在强制保险责任限额医疗赔偿项目费用10000.00元，伤残赔偿项目费用110000.00元内承担责任，超出部分，由郝奎利予以赔偿。永诚财险牡丹江公司应给付杨忠祥保险理赔款120000.00元（医疗赔偿项目费用10000.00元＋伤残赔偿项目费用110000.00元），郝奎利给付杨忠祥赔偿款12896.94元（医疗损害赔偿项目费用10220.00元＋伤残赔偿项目费用2676.94元）。依照依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：一、永诚财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司于判决生效之日起十日内给付杨忠祥保险理赔款120000.00元（医疗赔偿项目费用10000.00元＋伤残赔偿项目费用110000.00元）；二、郝奎利于判决生效之日起十日内给付杨忠祥赔偿款12896.94元（医疗赔偿项目费用10220.00元＋伤残赔偿项目费用2676.94元）；三、驳回杨忠祥的其他诉讼请求。案件受理费3892.00元，由永诚财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司负担2700.00元，郝奎利负担258.00元，杨忠祥负担934.00元；司法鉴定费3300.00元，由永诚财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司、郝奎利负担。
本院二审期间，上诉人郝奎利与被上诉人杨忠祥、原审被告永诚财险牡丹江公司均未提供新的证据。又查，本案诉讼过程中，杨忠祥对于2016年6月27日至2016年7月12日期间，在鸡西矿务局总医院骨折术后手术所支出的医疗费21343.73元，并未在本案中提出请求。其主张的“现按鉴定意见主张15000.00元”即“二次手术费用15000.00元”系指第一次手术后，鉴定结论认定的需择期行右股骨髁内固定物取出术、左股骨下段内固定物取出术所预计支出的费用，该费用与杨忠祥于2016年6月27日至2016年7月12日在鸡西矿务局总医院住院期间发生的费用不存在关联性。关于本案其他事实，根据当事人的诉请主张、法庭陈述，结合一审对事实与证据的分析认定，本院依法予以确认。
本院认为，根据杨忠祥本案诉讼中提供的相关证据，杨忠祥虽为农业家庭户口，但生活居住地为镇内村，属于城乡混同区域，其从事制作、出售豆制品，主要生活收入来源于城镇，根据相关司法解释精神，杨忠祥符合按照城镇居民标准进行赔偿的条件，郝奎利对此提出的上诉理由不能成立，依法不予支持。关于原审认定杨忠祥护理天数180天，据此判决护理费25959.67元是否合理的问题。根据牡丹江市第一人民医院司法鉴定所鉴定结论：对杨忠祥“3.根据双下肢骨折伤情，伤初住院期间需贰人护理，继之壹人护理合计90日。4.根据伤情，择期行右股骨髁内固定物取出术，左股骨干内固定物取出术，(左股骨髁内固定物取出柒仟元，右股骨下段内固定物取出捌仟元)其医疗费用约人民币合计壹万伍仟元或以实际合理发生为准；需壹人护理合计30日。”根据以上表述，杨忠祥2015年10月4日至2015年11月3日期间，其在鸡西矿务局总医院住院30天，住院期间由2人护理30天，折合成1人护理天数为60天，杨忠祥出院后需1人护理90天，共计护理150天，加上取出体内固定物手术需1人护理30日，即杨忠祥本案折合1人护理总天数应为180天，原审判决对此认定并无不当。关于杨忠祥在本案第一次住院后，又于2016年6月27日至2016年7月12日在鸡西矿务局总医院进行骨折术后手术，其支出的21343.73元医疗费与本案的关联性问题，因杨忠祥在本案中并未主张，依法不予审理。
综上所述，郝奎利的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2958元，由上诉人郝奎利负担。
本判决为终审判决。
审判长 于 尧
审判员 姜云虎
审判员 钱大龙
二〇一八年五月二十七日
书记员 李维嘉