广西壮族自治区富川瑶族自治县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）桂1123民初976号
原告：丁某1，男，2014年6月13日出生，汉族，住广西富川瑶族自治县。
法定代理人：丁某2，男，1969年11月16日出生，住广西富川瑶族自治县。（系原告父亲）
法定代理人：王某，女，1977年1月27日出生，住广西富川瑶族自治县。（系原告母亲）
委托诉讼代理人：何天红,广西众望律师事务所律师。
被告：富川羊长庚中医诊所，地址：富川瑶族自治县。
经营者：羊长庚，男，1951年11月19日出生，瑶族，住广西富川瑶族自治县。
委托诉讼代理人：吴海波，广西宏民律师事务所律师。
原告丁某1与被告富川羊长庚中医诊所医疗损害责任纠纷一案，本院于2017年9月25日立案后，依法适用简易程序，于2017年10月23日公开开庭进行了审理。原告的法定代理人丁某2、委托诉讼代理人何天红、被告富川羊长庚中医诊所的经营者羊长庚及其委托诉讼代理人吴海波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告丁某1向本院提出诉讼请求：请求人民法院依法判令被告偿还原告：1、医药费38567.73元；2、护理费1,3024.69元；3、住院伙食补助费5300元；4、交通费983元；5、伤残补助费56648元；6、精神抚慰金10000元；7、住宿费1138元；8、鉴定费：1650元，以上合计127311.42元。事实和理由：2016年9月5日，原告丁某1在富川县金苹果幼儿园宝宝班跌伤至左股骨中段骨折、左足皮肤损伤。原告错信被告富川羊长庚中医诊所经营者羊长庚的医术，到其诊所就医并预付医药费、诊疗费25000元给被告。在被告处治疗30天后治疗无效，反而加重了原告的病情，于是转院到贺州市中医院、桂林医学院附属医院、富川瑶族自治县民族医医院治愈出院。事后被告退回了原告预付的费用25000元。经桂林正诚司法鉴定中心鉴定，原告在治愈后因双下肢长度相差2厘米构成了十级伤残。被告违反执业医师法的有关规定，接诊与执业许可不允许的病患，延误了原告的治疗，造成伤残，其行为有严重的过错，且过错与造成的后果存在因果关系，依法应承担民事责任，请求人民法院依法支持原告的诉讼请求。
被告富川羊长庚中医诊所辩称，原告的诉讼主张没有事实依据和法律依据，且主张的赔偿项目及数据有误，单方委托鉴定程序不合法，被告的诊疗与原告的伤残也无因果关系，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。理由为：1、原告所受伤害及后果不是被告所为，而是在富川县金苹果幼儿园跌伤所致，原告应向金苹果幼儿园主张赔偿责任而不是向被告主张损害赔偿责任。2、被告依法取得《医疗机构执业许可证》并经依法注册登记行医，对原告的诊疗无过错。在被告处未能治愈的原因是原告本人年幼不懂配合，其监护人也未能协助配合，自行放松悬吊牵引，导致悬吊牵引及夹板固定松动。其实，原告对复位结果及答辩人的诊疗是满意的。3、原告诉请的赔偿项目与数据有误。4、本案遗漏必要的共同被告，应追加富川县金苹果幼儿园、富川县民族医医院、贺州市中医医院、桂林医学院附属医院作为本案共同被告参加诉讼。
本院经审理认定事实如下：原告丁某1为富川县金苹果幼儿园宝宝班学生。2016年9月5日，原告丁某1在富川县金苹果幼儿园宝宝班跌伤至左股骨中段骨折、左足皮肤损伤，到被告富川羊长庚中医诊所治疗。经拍片确认伤情后，被告对原告给予骨折复位、夹板固定、悬吊牵引处理，并给予相应的中医药外敷内服及点滴消炎治疗处理。并定期换药、检查夹板、悬吊及多次拍片检查骨折复位情况。在此期间，因原告年幼及原告监护人处置不当，多次发生悬吊牵引及夹板松脱情况。治疗一个月未愈，并出现左足皮肤红肿溃疡，于2016年10月7日转到贺州市中医院。贺州市中医院经拍片诊断为左股骨陈旧性骨折，建议转上级医院治疗。同日，原告转到桂林医学院附属医院住院治疗。桂林医学院附属医院诊断：左大腿中部有压痛、可触及骨擦感，左下肢活动受限，足背及左足根部可见皮肤溃烂、发黑，左背部伤口大小约2×2cm,左跟部伤口大小约1.5×1cm，周围红肿，少量渗出。诊断结论为：左侧股骨中段骨折。该院于2016年10月9日行左股骨干骨折切开复位内固定术+左足背清创+慢性疡修复术。于2016年10月23日出院，出院医嘱：隔日伤口换药、定期x线复查。2017年3月24日，原告到桂林医学院附属医院住院行左股骨内固定取出术，2017年3月30日出院。出院医嘱：定期换药、x线复查。2017年4月28日，原告方自行委托桂林市正诚司法鉴定中心对原告的伤残程度进行鉴定，该鉴定中心出具鉴定意见为丁某1祥因人身损害受伤至双下肢不等长属十级伤残。原告提供了署丁某1祥的医疗费票据10单，证明原告在桂林医学院附属医院以及富川县民族医医院检查治疗花费，共36567.83元，司法鉴定费1650元。富川羊长庚中医诊所是羊长庚经营的个体中医诊所，经营范围为：中医科诊疗服务。原告在被告处治疗期间，分三次向被告预交了医药费、诊疗费25000元，之后，被告将该费用全部退还原告方。对于上述事实，原被告双方无异议，原、被告也提供了相关证据证实。对于原被告双方无异议的上述事实，本院予以确认。
2017年10月27日，原告提出对被告的诊疗行为是否有过错以及被告诊疗行为与原告的伤残结果是否有因果关系进行司法鉴定，被告以鉴定已经超过举证期限为由拒绝启动司法鉴定，原被告双方对对方提出的鉴定材料也提出异议，因此本院决定不予启动医疗过错司法鉴定。
本案原被告主要争议的事实是：1、被告的诊疗行为是否有过错，被告诊疗行为与原告的损失结果是否有存在因果关系？2、原告诉请的各项费用应如何确定？3、原告的伤残鉴定报告是否应采信？对争议事实1，被告方认为被告具备诊疗资格和水平，诊疗过程规范无误，引起未能在被告处治愈是因原告自身好动、原告监护人未按医嘱尽到护理责任所致。原告方则认为被告不具备诊疗原告伤情的水平，原告的伤应该用西医诊疗而不是用中医保守诊疗，被告的诊疗超出了其诊所的经营范围，具有严重的过错。在原告提供并经双方质证的司法鉴定材料中，有2016年9月5日经被告复位后，原告到富川县民族医医院做的放射影像学诊断报告单2单，内容分别为“左股骨中段斜形骨折，对位尚可，对线欠佳，周围软组织稍肿胀，髋关节及膝关节未见异常”、“原诊：左股骨骨折，行手法复位加外固定术后复查片示：原骨折端稍向背、内侧成角。对位可，周围软组织肿胀，余未见明显异常”。桂林医学院附属医院于2016年10月9日对原告行左股骨干骨折切开复位内固定术后，原告到贺州市中医医院、富川县民族医医院做的检验报告单反映了原告骨折手术后股骨愈合情况。其中，贺州市中医医院出具的2016年10月25日的DR诊断报告单内容为“左股骨骨折，钢板内固定术后复查：现片示骨折两端对位、对线良好，骨折处见较多骨痂生长，骨折线模糊，内固定未见明显异常”。富川县民族医医院出具的2016年11月21日的放射影像学诊断报告单内容为“原诊左股骨骨折，行内固定术后2个月复查，现片示：原骨折端对位对线良好，可见大量骨痂生长，骨折线较前模糊，内固定件在位，膝关节关系正常”。富川县民族医医院出具的2016年12月26日的放射影像学诊断报告单内容为“原诊：左股骨中段骨折（2016.9.5），行钢板内固定术3月后复查，现片示：原骨折端对位对线良好，骨折线基本消失，骨干塑性，内固定件在位，相邻关节关系未见异常”。桂林医学院附属医院于2017年3月24日对原告行左股骨内固定取出术后，该院于2017年3月29日出具了放影科会诊报告书，内容为“原左侧股骨中骨折线未见明显显示，中段可见多发钉状低密度影。左侧髋关节未见骨折及脱位征象，关节间隙未见异常。左侧大腿软组织未见异常”。上述报告单真实记录了原告骨折后复位及后续治疗骨折愈合情况，对上述证据本院予以采信。上述证据主要证明了原告发生骨折后在被告处行手法复位，存在“对线欠佳”、“原骨折端稍向背、内侧成角”的情况，而经桂林医学院附属医院对原告的骨折重新行左股骨干骨折切开复位内固定术后，其影像结果为“骨折两端对位、对线良好”、“原骨折端对位对线良好，骨折线基本消失”。对争议事实2，其中，关于医疗费问题，被告对原告方提供的署名王守仁医疗费发票（№13473828，金额为87.5元)有异议，原告方对这一单发票以及另一单署丁某2华（№03749100，金额为232.7元）的发票，未能证明是治疗原告伤情所需，对这两单发票，本院不予采信。关于护理费问题，原告提供了桂林医学院附属医院四肢创伤、手外科先后出具的内容不同的陪护证明，前面的内容为：两次住院均需1人陪护。后面的内容为：两次住院都是原告的监护人2人陪护。被告提出只需1人陪护即可。本院认为医院建议只需1人陪护和证明实际上有2人参与陪护并不矛盾，本院对陪护费用的计算按医院建议核定。关于交通费问题，原告方提供了加油发票、高速公路通行费发票、停车费发票等16单，合计金额983元，其中，2017年6月10日富川石油公司开具的刷卡加油发票（№00126075，金额103元），原告方未能说明此次加油与治疗原告伤情的关系，且时间不吻合，其余花费均与原告两次住院治疗时间吻合，属于原告治疗的合理花费。因此，除2017年6月10日富川石油公司开具的刷卡加油发票（№00126075，金额103元）不予采信外，本院对原告方提交的其余交通费证据15单均予以采信，合计金额为880元。关于住宿费问题，原告方提供的两单住宿费发票，时间为2017年3月28日、2017年3月30日，住宿人员名称为广西真龙彩印包装有限公司。该住宿费发生在原告第二次在桂林医学院附属医院住院期间，根据医院证明住院期间只需1人陪护，而且陪护人员在医院有专门的陪护床位，即使上述住宿费为原告方真实开支，亦应由原告方自行负担，而不能列入治疗原告伤情的合理开支。因此，对原告方提供的2单住宿费发票，本院不予采信。关于护理费问题，原告监护丁某2华提供了其单位出具的减少收入的证明，证丁某2华2016年10月份因事假9天，当月减少收入2613元，年终减少收入2111.69元，合计4724.69元丁某2华事假的时间与原告第一次住院治疗时间吻合。因此，本院对该证据予以采信，可认定原告的监护丁某2华在原告第一次住院治疗中参与护理9天，减少收入4724.69元的事实。对于争议事实3，即原告提供自行委托司法部门作出的鉴定报告是否采信的问题，被告提出异议的理由是原告方单方委托应不予采信，本院认为，目前我国法律法规对于当事人是否可以自行委托司法鉴定机构进行司法鉴定，没有禁止性规定，而且，本案原告提供的司法鉴定报告附属材料反映，该鉴定机构以及鉴定人员均具备相应得鉴定资格和资质，被告亦未能提供证据证明鉴定程序是否违法、鉴定结论是否存在不客观合理性，因此，本院对该鉴定结论予以采信。
本院认为，根据原被告双方当事人的诉辨理由，本案的争议焦点在于：1、被告的诊疗行为是否有过错？被告诊疗行为与原告的损害结果是否有存在因果关系？2、原告诉请的各项费用是否合法有据？3、本案应否追加富川县金苹果幼儿园、富川县民族医医院、贺州市中医医院、桂林医学院附属医院作为本案共同被告参加诉讼？
（一）关于本案被告的诊疗行为是否有过错以及因果关系问题
本案被告作为个体中医诊所，虽然对于一般的骨科跌打扭伤可以进行中医复位保守治疗，但本案原告是2岁多的幼儿，而且是错位性骨折，被告在不具备正规住院治疗条件时，对原告的伤情采取手法复位、夹板固定、悬吊牵引的保守方法治疗，并由原告的监护人自行看护，导致原告骨折正常治愈的可能性降低。从本案查明的事实来看，通过对被告手法复位与桂林医学院附属医院手术钢板固定复位的拍片对比，显示出被告手法复位并未完全到位。又因原告年龄幼小，以及原告家属不具备专业护理知识，导致夹板及悬吊牵引松弛，致使原告的伤在被告处治疗一个月之久未能治愈，反而出现伤口部位溃烂、渗水情况，不得已进行转院治疗，经重新手术治疗治愈出院，且留下残疾。儿童出生后到3岁之间是骨骼的快速生长期，下肢骨骼生长更快。原告左股骨骨折未能及时治愈，导致出现双下肢生长不平衡的概率增加，亦即增加了原告致残的可能性。因此，被告未能及时治愈原告的伤，延误了治疗，致使原告获得正常治愈的机会减少，增大了致残的风险，本院推定被告对原告的诊疗行为有过错，且被告方的过错与原告的损害存在因果关系。对原告造成的后续治疗损失以及伤残损失，应承担相应的赔偿责任。原告因原创损伤的治疗也会产生治疗费用，原告方自主选择到被告处治疗，治疗中护理不到位，在未能治愈时未及时转院也有过错，亦应对原告的损害后果承担相应的责任。本院酌情由被告承担60%责任、原告方自行承担40%的责任为宜。
（二）关于原告诉请的各项费用是否合法有据的问题
结合本院查明的事实，核定原告的各项损失为：1、医疗费：36567.83元；2、住院伙食补助费参照相关规定以后续住院治疗22天计为：2200元（100元／天×22天）；3、交通费：880元；4、伤残补助费：56648元；5、护理费以住院22天计，其丁某2华护理9天，造成了固定工资损失4724.69，另13天原告方未提供护理人员是否有固定收入或收入损失证据，本院以护理人员无固定收入并参照相关规定计算，核定护理费为：6710.22元（4582元÷30天×13天+4724.69元=6710.22元）；6、鉴定费：1650元。以上合计104656.05元，由被告承担60%，即104656.05元×60%=62793.63元；另外，本院酌情支持精神抚慰金5000元，被告一共应承担原告的各项费用为：62793.63元+5000元=67793.63元。
（三）、关于本案应否追加富川县金苹果幼儿园、富川县民族医医院、贺州市中医医院、桂林医学院附属医院作为本案共同被告参加诉讼的问题
本案是医疗损害责任纠纷，审理的是本案被告是否存在医疗过错、与原告的损害结果之间是否存在因果关系的问题。富川县金苹果幼儿园与原告的原创损伤之间是基于学校的管理而形成的另一法律关系，本案不宜追加富川县金苹果幼儿园作为共同被告进行审理。桂林医学院附属医院是在本案被告延误治疗之后，按正常医疗程序将原告的原创性伤害以及延误治疗增大的伤害进行治疗，并治愈出院。富川县民族医医院和贺州市中医医院只是对原告的伤情依原被告或桂林医学院附属医院的医嘱进行检查或伤口换药，并未进行实质性治疗。被告方未能提供三所医院存在过错的初步证据。因此，被告要求追加富川县民族医医院、贺州市中医医院、桂林医学院附属医院作为本案共同被告参加诉讼的理据不足，本院不予准许。
被告富川羊长庚中医诊所作为羊长庚经营的个体中医诊所，上述赔偿费用应由经营者羊长庚承担。
综上所述，原告的诉讼请求部分有理、部分无理，根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条的规定，判决如下：
一、被告富川羊长庚中医诊所于本判决生效之日起十日内赔偿原丁某1祥医疗费、住院伙食补助费、交通费、伤残补助费、护理费、鉴定费、精神抚慰金合计人民币67793.63元，该费用由其经营者羊长庚承担。
二、驳回原丁某1祥的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费361元（原告已预交），由原告负担164元，被告负担197元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贺州市中级人民法院。
审判员 唐成江
二〇一七年十一月二十八日
书记员 唐福生
附法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务机关应当予以赔偿。
受害人因伤致残的残疾赔偿金……
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收据凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。
第二十一条护理费根据护理人员收入状况和护理人数、护理期限确定。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式发票为凭，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收人或者农村居民人均纯收人标准，自定残之日起按二十年计算。……
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条……
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵权、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害赔偿数额根据以下因素确定：
（三）侵权行为所造成的后果。
（六）受诉法院所在地的平均生活水平。