河南省三门峡市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）豫12刑终22号
原公诉机关渑池县人民检察院。
上诉人（原审被告人）高占华，男，1974年8月4日出生，汉族，初中毕业，农民，户籍所在地河南省商丘市柘城县，现住渑池县；因涉嫌拒不支付劳动报酬罪于2015年5月19日被乌鲁木齐市公安局长胜东派出所民警抓获临时羁押于乌鲁木齐市第二看守所，2015年5月24日被渑池县公安局刑事拘留；因涉嫌诈骗犯罪于2015年7月1日被逮捕。
辩护人许诺、马春平，河南荟智源策律师事务所律师。
渑池县人民法院审理渑池县人民检察院指控原审被告人高占华犯合同诈骗罪一案，于2016年12月1日作出（2016）豫1221刑初158号刑事判决。宣判后，原审被告人高占华不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，三门峡市人民检察院指派检察员李扬、李宁宁出庭履行职务，上诉人高占华及其辩护人许诺、马春平到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2009年被告人高占华从陈某手中承包了万人社区汪坟移民工地（以下简称“汪坟工地”）的1号楼和4号楼工程。陈某同意将4号楼七层的9套房子给高占华，2013年5月26日，高占华将汪坟工地4号楼1单元7楼东户、中户和2单元西户、中户计4套房产抵顶孙某40万元欠款；2013年7月6日，其又将该4号楼1单元7楼西户和2单元7楼东户2套房产抵顶安某22万元工程款，此后又隐瞒该事实，将房屋卖给茹某2、张某1、赵某等骗取房款38万元。2013年3月，高占华同韩某签订合同，约定由高占华负责中央公园东侧的小产权房（以下简称“中央公园”）的工程建设，该房一共可建成6层12套住房、10间车库，其中1层和3层4套住房及北边的4间车库归韩某所有；2层、4层、5层、6层8套住房及南面的6间车库归高占华所有。在2013年开发建设期间高占华就将8套住房对外出售。被告人高占华在与郑某、彭某等5人签订、履行房屋买卖合同中，隐瞒事实，采取重复签订买卖合同、抵押借款等方式，骗取财物87.3万元。犯罪事实分述如下：
1、2013年9月5日、9月7日，高占华隐瞒房屋已抵顶他人的事实，将汪坟工地4号楼7楼的2套房屋（未确定房号）以18万元的价格卖于茹某2，并签订购房合同，骗取茹某2房款18万元。
2、2013年12月26日，高占华隐瞒已将汪坟工地4号楼2单元7楼东户抵顶给安某的事实，又将该房屋以11万元的价格卖于张某2，并签订购房合同，骗取张某2房款10万元。
3、2014年1月13日，高占华隐瞒已将汪坟工地4号楼2单元7楼东户抵给安某和张某2的事实，又将该房屋以10万元的价格卖于赵某，并签订购房合同，骗取赵某房款10万元。
4、2013年10月8日，高占华隐瞒中央公园4楼东户房屋已抵押给赵某和刘某借款60万元的事实，将该套房屋和南东第一间车库以29万元的价格卖于郑某，并签订购房合同，分四次收取郑某房款29万元。2014年10月郑某将该套房屋的地暖铺好，后该套房屋因抵押刘某等，被马某换掉门锁并安排人入住在内。
5、2013年11月18日，高占华隐瞒中央公园1楼西户建房时已协议补偿给韩某的事实，将中央公园1楼西户和一间车库（未确定哪一间）以29.5万元的价格卖于彭某,并签订购房合同，收取彭某房款28万元。由于该房屋已被韩某占有，导致彭某无法入住。
6、2013年10月16日，高占华隐瞒中央公园6楼东户房屋已抵押给赵某和刘某借款的事实，又将6楼东户和南东数1-4号4间车库作抵押借韩某40万元。2014年4月，高占华隐瞒中央公园6楼东户已两次抵押的事实又将该套房屋以18万元的价格与程某签订购房合同，骗取程某房款8万元。
7、2014年5月24日，高占华隐瞒中央公园6楼西户房屋已重复抵押给刘某和岳某的事实，将6楼西户以18.5万元的价格卖于王某，并签订购房合同，骗取王某房款10万元。
8、被告人高占华隐瞒2013年9月18日已将中央公园5楼西户房屋已抵押给赵某和刘某借款的事实，2013年11月30日又将5楼西户（收据上误写为5楼东户）房屋以21.3万元的价格卖于徐某，骗取徐某12.3万元。
案发后，被告人高占华因不能履行合同到外地躲藏，2015年5月19日被新疆乌鲁木齐公安机关抓获。
原判认定上述事实有经庭审举证、质证的下列证据证实：证人高某、刘某、李某、茹某1、安某、韩某、陈某等人的证言；被害人茹某2、张某1、赵某、郑某、彭某、王某、徐某等人的陈述；被告人高占华的供述；高占华承包工程期间的部分支出明细、商品房买卖合同及收据、孙某、郝某等提供的借款凭证及相关手续证明，渑池县公安局黄花派出所与李某通话录音视频、抓获经过、破案报告及被告人高占华的户籍证明等。
根据上述事实和证据，渑池县人民法院以合同诈骗罪判处被告人高占华有期徒刑十年六个月，剥夺政治权利一年；责令被告人高占华退赔被害人郑某29万元、彭某28万元、程某8万元、王某10万元、茹某218万元、张某210万元、赵某10万元、徐某12.3万元。
上诉人（原审被告人）高占华上诉称：其没有欺骗被害人，本案涉及的房产是无产权房，没有办理登记，属于经济纠纷，应改判上诉人无罪。
其辩护人辩称：1、被告人高占华主观上没有非法占有的故意，一审认定其构成合同诈骗罪事实不清、证据不足；2、被告人高占华具有自首情节，并取得部分被害人谅解，请法庭量刑时予以考虑。
经二审审理查明上诉人高占华犯合同诈骗罪的事实、证据与一审相同。本院另查明，上诉人高占华因涉嫌拒不支付劳动报酬罪被公安机关立案并上网追逃，2015年5月24日被渑池县公安局刑事拘留，当日高占华即如实供述了司法机关尚未掌握的涉嫌诈骗的犯罪事实；二审期间，被害人张某2、茹某2、徐某、程某、王某对上诉人高占华表示谅解并出具了谅解书。
关于上诉人高占华称其没有欺骗被害人，本案涉及的房产是无产权房，没有办理登记，属于经济纠纷，应改判上诉人无罪；其辩护人辩称被告人高占华主观上没有非法占有的故意，一审认定其构成合同诈骗罪事实不清、证据不足的辩护意见。经查，在案证人证言、被害人陈述、被告人供述、商品房买卖合同及收据、抓获经过、破案报告等证据均证实，原审被告人高占华以非法占有为目的，明知自己没有偿还能力，利用所售房屋系小产权房未办理登记之便利，隐瞒房屋已经出售或抵押的事实，将涉案房屋重复出售、抵顶他人欠款后，跑到新疆躲藏，直至被公安机关抓获。其主观上具有非法占有之目的，利用签订和履行合同骗取被害人财物125.3万元，数额特别巨大，其行为已构成合同诈骗罪。故该上诉理由及辩护意见与事实及法律规定不符，不能成立。
本院认为，上诉人（原审被告人）高占华以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中骗取对方当事人财物125.3万元，数额特别巨大，其行为已构成合同诈骗罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确。上诉人高占华因涉嫌拒不支付劳动报酬罪被采取强制措施后，如实供述司法机关尚未掌握的合同诈骗的犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第二款、《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》之规定，其行为属于自首，且取得部分被害人的谅解，可以减轻处罚。其辩护人关于上诉人具有自首情节的辩护意见，符合事实及法律规定，予以采纳。原审判决未依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条的规定并处罚金，属漏判，但根据上诉不加刑原则，二审不宜再判处罚金。一审未认定被告人具有自首情节不当，应予纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第六十四条、第六十七条第一款、第二款及《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》之规定，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）（三）项之规定，判决如下：
一、维持渑池县人民法院（2016）豫1221刑初158号刑事判决中的第一项对被告人高占华的定罪部分和第二项，即责令被告人高占华退赔被害人郑某29万元、彭某28万元、程某8万元、王某10万元、茹某18万元、张某10万元、赵某10万元、徐某12.3万元；
二、撤销渑池县人民法院（2016）豫1221刑初158号刑事判决中的第一项对被告人高占华的量刑部分；
三、上诉人（原审被告人）高占华犯合同诈骗罪，判处有期徒刑八年。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2015年5月19日起至2023年5月18日止）
本判决为终审判决。
审判长 李玉涛
审判员 孙志强
审判员 王建光
二〇一七年五月八日
书记员 兀晓庆