广东省东莞市第一人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）东一法刑初字第2167号
公诉机关广东省东莞市第一市区人民检察院。
被告人郑剑升，男，1990年1月10日出生，汉族，文化程度大专，业务员，户籍所在地为广东省惠来县。曾因犯盗窃罪于2006年10月20日被广东省从化市人民法院判处拘役五个月，2006年11月5日释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年3月18日被羁押，次日被刑事拘留,2014年4月26日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。
辩护人张锋，广东展豪律师事务所律师。
东莞市第一市区人民检察院以东一区检诉刑诉〔2014〕2241号起诉书指控被告人郑剑升犯贩卖毒品罪，于2014年11月14日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭于2014年11月28日公开开庭审理了本案。东莞市第一市区人民检察院指派代理检察员姚敏仪出庭支持公诉，被告人郑剑升及其辩护人张锋到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2014年2月开始至案发，被告人郑剑升通过132××××9954与吸毒人员黎灼勋取得联系先后五次在其住处东莞市莞城区水榕坣5巷5号之一二楼向黎出售毒品甲基苯丙胺，获得毒资约750元。
2014年2月初，被告人郑剑升在其住处东莞市莞城区水榕坣5巷5号之一二楼，将毒品甲基苯丙胺卖给了吸毒人员高某1，获得毒资约100元。
2014年3月18日12时许，公安人员经侦查在上述地点将被告人郑剑升抓获归案，并在郑身上收出可疑毒品重3.13克（验出甲基苯丙胺成分），后在郑住处搜出可疑晶体重0.45克（检验出氯胺酮成分）。
为支持其指控，公诉机关向法庭出示了如下证据：
（一）勘验、检查笔录
现场勘查笔录、现场图、现场照片及搜查笔录，证实在东莞市莞城区博厦水榕坣5巷5号之一二楼出租屋搜出一个红色盒子，内有可疑晶体一小包约重0.45克。
（二）物证
涉案物品：从被告人郑剑升身上搜获并扣押可疑晶体2.56克，可疑颗粒0.57克、人民币162.5元、手机三部（其中一部的号码132××××99544）、挂包一个、锡纸一卷；从郑剑升的住处的一个红色盒子里搜获并扣押可疑晶体0.45克。
（三）鉴定意见
检验鉴定报告，证实从被告人郑剑升身上缴获的可疑晶体及颗粒均检验出甲基苯丙胺成份，从郑剑升住处搜获的可疑晶体检验出氯胺酮成份。
（四）书证
1、抓获经过，证实被告人郑剑升系被动归案，无自首、立功等情节。
2、房屋租赁合同，证实被告人郑剑升于2014年2月19日租赁博厦水榕坣五巷五号之一202号房。
3、提取笔录，证实在被告人郑剑升身上提取到可疑毒品6小包重约3.13克。
4、扣押笔录，证实从被告人郑剑升身上搜获并扣押可疑晶体2.56克，可疑颗粒0.57克、人民币162.5元、手机三部（其中一部的号码132××××99544）、挂包一个、锡纸一卷；从郑剑升的住处的一个红色盒子里搜获并扣押可疑晶体0.45克。
5、通话记录，证黎某勋的手机号码189××××32255）与郑剑升的手机号码（1326799954）在2014年2月19日至3月15日一直有较频繁的通话。其中黎某勋所交代的交易毒品时间2月20日或21日21时许；2月25日凌晨1时许；3月11日18时许；3月14日20时许；3月15日18时许，均有通话记录。
6、毒品缴交收据，证实扣押涉案的毒品9.39克。
7、行政处罚决定书三份及说明材料，证黎某勋高某1琳余某梅均因吸毒行为被公安机关处以行政拘留处罚。
8、现场检测报告书，证实对郑剑升进行甲基安非他明类毒品快速检测试剂板尿液检测结果呈阳性。
9、户籍调查函及常住人口基本信息，证实被告人郑剑升的身份情况。
10、广东省从化市人民法院（2006）从刑初字第345号刑事判决书及释放证明书，证实2006年10月20日，被告人郑剑升因犯盗窃罪被判处拘役五个月，2006年11月5日释放。
（五）证人证言
1、证余某梅（系被告人女朋友）证实，她与郑剑升同居，平时见有人找郑剑升聊天，曾7、8次看见郑剑升从小挂包取出几包“冰毒”给那些朋友在房间里“溜冰”，不清楚郑剑升是否有收取钱款余某梅辨认出被告人郑剑升高某1琳黎某勋就是到郑剑升房间吸毒的人。
2、证高某1琳（吸毒人员）证实黎某勋的毒品是向郑剑升购买的，黎也介绍她认识了郑。2014年2月初的一天晚上12时许黎某勋打电话问郑剑升有没有“货”，然后说郑说没钱不肯给“货”黎，并把电话给她。她就在电话里跟郑说“你干嘛”，然后把电话给回黎。之后黎叫上她一起去郑家里，郑给了黎一包“货”，黎就跟郑说这次欠账。2014年2月的一天晚上，她因为肾结石，去郑剑升家买冰毒来吸食止痛，当黎某勋也在郑剑升家，郑的女朋友“小余”也在。她向郑要了100元冰毒后和黎一起回家，但下楼后黎就将那些冰毒拿走了不让她吸高某1琳辨认出被告人郑剑升；指认出东莞市莞城区水榕坣5巷5号之一二楼为现场。
3、证黎某勋（系吸毒人员）证实，他从2013年12月左右开始吸毒，他的毒品是向郑剑升购买的，每次都是先用手机（号189××××32255）联系郑剑升的电话132××××99544），然后交易毒品。先后向郑剑升购买过5、6次冰毒，每次都是在郑的住处交易。交易时间分别是2014年2月20日或21日21时许；2月25日凌晨1时许（与“小羽”一起拿了150元冰毒）；3月11日18时许；3月14日20时许；3月15日18时许。每次到郑的住处，郑的女朋友“小余”都在家。他向郑买冰毒时不是每次都会现场付款给郑的，其中有3、4次是先记帐。3月时郑打电话说没钱吃饭，他就给了300元郑去吃饭，还有时郑说没钱吃饭，他也会请郑吃饭。现在还有200-300元购买冰毒的钱没有给郑剑升。“小羽”也向郑剑升买过一次毒品，当时是2014年2月份，“小羽”说不舒服想找郑买点冰毒来止痛，刚好他也在郑家里，“小羽”就向郑买了一个100元的冰毒。后来他和“小羽”一起回家时把她买的冰毒拿了，因为不想她依靠这个来止痛黎某勋辨认出被告人郑剑升；指认出东莞市莞城区水榕坣5巷5号之一二楼为现场。
（六）被告人供述和辩解
被告人郑剑升供述：
在侦查阶段供述：2013年10月开始吸毒，他的毒品是从一名叫“货哥”的男子处购买。有一次出去玩时认识黎某勋，之后经常一起去玩，后又认识了黎的女朋友“小羽”黎某勋有时会到他家中一起吸毒，所吸食的毒品有时是从他处拿，有时是黎带过来的。“小羽”去过他家两三次。有一次“小羽”肚子不舒服去他家找冰毒止痛，他给了她一点，她硬塞给他100元。有一次他黎某勋借了300元，后黎某勋让他给一点冰毒算了，他就给了黎一包冰毒没有还钱。有黎某勋会从他那里拿些毒品，大约四五次，当时没给钱，之后一起玩时，黎会请他吃饭或给他几十到100元。上述事他不记得具体发生在什么时候了。
审查起诉阶段供述一：2014年2、3月份的时候，他黎某勋、“小羽”比较经常一起玩，有黎某勋会去他住处吸毒，有时他也会去“小羽”的住处和黎一起吸毒，有时是他提供毒品，有时黎某勋或“小羽”提供，如果是黎提供，他会给钱或者事后请黎等吃饭，他提供毒品时黎某勋也会这么做。但黎经常没给钱他，还经常向他借钱，借钱也很少还，由于他负担比较大逐渐不黎某勋来往。
审查起诉供述二：他在2013年10月开始吸食甲基苯丙胺，但没有贩卖毒品，其毒品是从一名叫“货哥”的男子处购买。因为他黎某勋、“小羽”有吸食毒品的情况，所以都会互相帮忙拿货，他不是特意帮他们拿货，只是有时候黎到家中玩，他就免费给毒黎某勋等人吸食，他也有黎某勋等人家中吸食毒品，之后会黎某勋他们吃饭，反正就是社交方式的一种。2014年年初，他有黎某勋家中吸食毒品，但不清黎某勋的毒品来源，他也是黎某勋教会吸食毒品的，之间不存在买卖毒品的关系。
审查起诉供述三：他通过一个朋友认黎某勋，后因为大家都是朋友关系，所以他会经常借钱黎某勋，但没有记账黎某勋一般在他家或者黎家向他借钱。他有黎某勋家中吸食毒品，具体次数不清楚，黎某勋没有到他家中吸食毒品。他只记得给了一次毒品黎某勋，没有给毒品其他人。
审查起诉供述四：承认有贩卖毒品给“小羽”，否认有贩卖毒品黎某勋。
辨认、指认笔录，被告人郑剑升辨认高某1琳就是“小羽”；辨认黎某勋；辨认出其女朋余某梅；指认出其被扣押的毒品及身上财物；指认出本市莞城区水榕坣5巷5号之一二楼为现场。
据此公诉机关认为被告人郑剑升的行为已经触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
在法庭上，被告人郑剑升对公诉机关指控其贩卖毒品给吸毒人高某1琳一次的犯罪事实没有异议，但辩解没有贩卖毒品给吸毒人黎某勋，只跟黎有一起吸食过毒品。
辩护人张锋提出：1、公诉机关指控被告人郑剑升五次贩卖毒品黎某勋证据不足；2、被告人是初犯，认罪态度好；3、从被告人身上缴获的毒品与本案无关，不应认定为犯罪数量。
经审理查明，公诉机关当庭出示的证据，经控辩双方质证查实，证据来源合法，证据内容客观、真实，且上述证据互有关联，能相互印证，可以作为本案的定案根据。公诉机关据此指控被告人郑剑升犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。
关于被告人郑剑升是否五次贩卖毒品黎某勋的认定问题。经查，关于上述事实黎某勋详细指证了向被告人郑剑升五次购买毒品的时间，地点以及联系方式，通过电话联系购买毒品的指证也有通话记录予以佐证黎某勋的同居女高某1琳也证实她与黎多次吸食毒品，黎的毒品都是找郑剑升购买的情况；被告人郑剑升在侦查阶段供述黎某勋通过事后给钱或者请吃饭的方式向他拿过四五次毒品的情况，且郑剑升在审查起诉阶段也对他黎某勋之间通过事后给钱或者请吃饭的方式互相提供毒品的情况予以了供述，而郑剑升供述的上述交易方式黎某勋指证的情况能够互相吻合。综上，本案证据足以认定被告人郑剑升通过赊账等方式黎某勋贩卖毒品五次的事实。
本院认为，被告人郑剑升明知是毒品而多次贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人郑剑升犯贩卖毒品罪，罪名成立，本院予以确认。
辩护人及被告人所提现有证据不足以认定郑剑升黎某勋贩卖毒品的意见不能成立，本院不予采纳。根据相关司法解释精神，从有贩卖毒品犯罪事实的被告人身上缴获的毒品，应当认定为犯罪的数量，故辩护人提出从被告人身上缴获的毒品与本案无关，不应认定为犯罪数量的意见不能成立，不予采纳。被告人曾因犯盗窃罪被判过刑，有犯罪前科，故不能认定为初犯；被告人否认大部分的犯罪事实，亦不能认定其有良好的认罪态度。辩护人提出被告人是初犯及认罪态度好的意见不能成立，不予采纳。
公诉机关建议本院对被告人郑剑升判处三年至五年有期徒刑，该量刑建议符合法律规定，本院予以采纳。
依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第四十七条的规定，判决如下：
一、被告人郑剑升犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币4000元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月18日起至2017年9月17日止。罚金限于本判决发生法律效力之日起30日内一次性向本院交纳，上缴国库）。
二、随案移送的白色苹果4S手机一部、HYUNDAI牌手机一部、紫色酷派5860S手机一部、人民币162.5元，均予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈进龙
审 判 员 杨 洁
人民陪审员 伍年华
二〇一五年二月十一日
异
书 记 员 蔡叶利
（附页）
本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条：走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
《中华人民共和国刑法》第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
《中华人民共和国刑法》第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
《中华人民共和国刑法》第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财产和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑法》第四十七条：有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。