湖北省公安县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）鄂公安刑初字第00043号公诉机关公安县人民检察院。被告人汤传新，男，因涉嫌犯贪污罪于2014年7月28日被公安县公安局刑事拘留，同年8月15日被逮捕。现羁押于公安县看守所。辩护人童德安，湖北霞环律师事务所律师。被告人雷某某，男，因涉嫌犯贪污罪于2014年10月14日由公安县人民检察院决定对其取保候审。公安县人民检察院以公检公诉刑诉（2015）8号起诉书指控被告人汤传新犯贪污罪、受贿罪，被告人雷某某犯贪污罪，于2015年1月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年3月4日公开开庭审理了本案。公安县人民检察院检察员黄发兴出庭支持公诉，被告人汤传新、雷某某及辩护人童德安到庭参加诉讼。现已审理终结。公安县人民检察院指控：一、贪污罪2011年4月至2012年11月期间，被告人汤传新在担任公安县藕池镇六合垸村党支部书记兼村民委员会主任时，利用职务之便，贪污公款2起，共计人民币10万元。另被告人汤传新与时任本村村民委员会副主任兼财经主任的被告人雷某某共同贪污公款1起，计人民币5万元。具体事实分述如下：1、2011年5月，被告人汤传新安排本村会计苏某某以“六合垸村2011年村内中心沟及主沟疏洗工程”的名义虚列“一事一议财政奖补项目”资金上报藕池镇财政管理所。2011年12月16日，藕池镇财政管理所拨付给该村“政府奖补资金”75053元。随后，被告人汤传新安排雷某某以支付工程款的名义从中虚报5万元。此款由被告人汤传新据为己有，并用于偿还个人借款。2、2012年2月，被告人汤传新安排本村会计苏某某以“六合垸村2012年村部至老学校沟渠九组支沟渠疏洗工程”的名义虚列“一事一议财政奖补项目”资金上报藕池镇财政管理所。2012年11月15日，藕池镇财政管理所拨付给该村“政府奖补资金”82558元。随后，被告人汤传新安排被告人雷某某以支付工程款的名义从中虚报5万元。此款由二被告人占有，二被告人将赃款偿还个人银行贷款。案发后，被告人雷某某退赃款2.5万元。3、2011年4月，何某某通过被告人汤传新承包修建六合垸村通村公路，并约定该工程按每公里26.5万元结算工程款。在施工过程中，何某某以材料涨价为由，找被告人汤传新要求提高工程造价，提出按每公里27万元结算工程款，被告人汤传新表示同意。接着，被告人汤传新以需要解决本村费用为由与其约定按每公里28.5万元来办理结算手续，被告人汤传新从中虚增工程款102195元。该工程完工后，何某某领取工程款168万元，其中，由六合垸村财经主任雷某某经手支付工程款80万元，被告人汤传新经手支付工程款20万元，公安县交通局拨通村公路补偿款68万元，上述付款在办理结算过程中，被告人汤传新电话联系何某某，要求何某某出具25万元付款手续，后安排雷某某与何某某办理了一张105万元的工程款结算手续。被告人汤传新将虚增工程款102195元中的5万元据为己有，余下52195元在村财务上办理了一张欠款据（未领款）。二、受贿罪被告人汤传新在担任公安县藕池镇六合垸村党支部书记兼村民委员会主任时，于2011年4月帮助建筑商何某某承建本村通村公路，该工程总长度为6.813公里，按每公里26.5万元结算工程款。何某某为了感谢被告人汤传新的帮助，承诺每公里付给其1万元的回扣。在施工过程中，何某某以材料涨价为由，找被告人汤传新要求提高工程造价，提出按每公里27万元结算工程款，被告人汤传新表示同意。接着，被告人汤传新以需要解决本村费用为由与其约定按每公里28.5万元办理结算手续。同时，何某某承诺给被告人汤传新8万元的回扣，被告人汤传新欣然接受。因该工程尚未结算工程款，此时本院正在对其涉嫌经济犯罪进行调查，何某某才未能将8万元现金实际支付给被告人汤传新。针对上述指控，公诉机关提交了被告人汤传新、雷某某的任职证明、工程承包合同和原始账据复印件、证人证言等证据，认为被告人汤传新身为农村基层组织工作人员，在协助人民政府从事行政管理工作中，利用职务之便，贪污公款15万元，收受贿赂8万元（未遂），其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贪污罪、受贿罪追究其刑事责任。被告人雷某某身为农村基层组织工作人员，在协助人民政府从事行政管理工作中，利用职务之便，贪污公款5万元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提请本院依法判处。被告人汤传新对起诉指控的贪污事实予以否认，对起诉指控的受贿事实部分供认，称何某某曾说过给5万元的回扣。被告人雷某某对起诉指控的事实予以供认。辩护人辩称，对起诉书指控被告人汤传新20**年12月贪污奖补资金5万元和受贿8万元（未遂）的事实不持异议；起诉书指控被告人汤传新贪污通村公路款5万元及与被告人雷某某共同贪污奖补资金5万元的事实不清，证据不够充分。经审理查明：一、贪污的事实2011年4月至2012年11月期间，被告人汤传新在担任公安县藕池镇六合垸村党支部书记兼村民委员会主任时，利用职务之便，贪污公款2起，共计人民币10万元。其中，被告人汤传新与时任本村村民委员会副主任兼财经主任的被告人雷某某共同贪污公款1起，计人民币5万元。具体事实分述如下：1、2011年5月，被告人汤传新安排本村会计苏某某以“六合垸村2011年村内中心沟及主沟疏洗工程”的名义虚列“一事一议财政奖补项目”资金上报藕池镇财政管理所。2011年12月16日，藕池镇财政管理所拨付给该村“政府奖补资金”75053元。资金拨付后，被告人汤传新安排雷某某以支付工程款的名义从中虚报5万元。此款由被告人汤传新用于偿还个人借款。2、2012年2月，被告人汤传新安排本村会计苏某某以“六合垸村2012年村部至老学校沟渠九组支沟渠疏洗工程”的名义虚列“一事一议财政奖补项目”资金上报藕池镇财政管理所。2012年11月15日，藕池镇财政管理所拨付给该村“政府奖补资金”82558元。资金拨付后，被告人汤传新安排被告人雷某某以支付工程款的名义从中虚报5万元。然后安排被告人雷某某用此款偿还二被告人的个人共同借款5万元。案发后，被告人雷某某退赃款2.5万元。上述事实，有公诉机关提交，并经庭审举证、质证、认证的下列证据证实：1、被告人汤传新、雷某某的任职证明。其内容为被告人汤传新至案发前担任公安县藕池镇六合垸村党支部书记、村委会主任；被告人雷某某至案发前担任公安县藕池镇六合垸村党支部副书记、村委会副主任。2、证人苏某某的证言。2011年度“一事一议，以奖代补”资金是用村内中心沟及主沟疏洗工程项目的名义争取的。按汤传新要求，资料是后来补的，由我编制了16.8万元的施工合同，争取国家奖补资金75053元。合同由我编制后，由施工方何某某签字。发票由财经雷某某提供二张，由我填写，金额分别是9万元、7.8万元。2012年度“一事一议，以奖代补”资金是以村部至老学校沟渠、九组支沟疏洗工程申报的，按汤传新的要求，编制了18万元的工程总额，争取国家奖补资金82558元。合同也是由我编制，并由我以施工方袁某某的名义签字，发票是由雷某某提供，由我填写，金额18万元。3、证人何某某的证言。2011年5月，我承包了六合垸村的通村公路修建工程，有一天我和汤传新在一起，说到我的一台挖土机没事做，每天还要负担挖机司机的工资，汤传新就安排我将他们村的一条沟清洗一下，说工程搞完给我2万元，我看了一下那条沟，要25000元，汤说就2万元，我同意了，然后施工，约20天完工。到了年底，我与汤传新联系后，到藕池镇财管所，雷某某给我2万元现金，我没有开发票，也没有办手续就走了。4、证人彭某某的证言。2012年1至2月时，六合垸村需要搞一个小工程，我和袁某某合伙给他们完成了这个工程，工程款1万元；也是在这个时候，汤传新找财管所借5万元钱，财管所所长张某某建议汤找我们村借，这样我就叫村财经万某某给他们安排了5万元，是雷某某和汤传新一起去办的手续。当年年底，雷某某给万某某送去了6万元钱，其中5万元是还借款，1万元是支付的工程款。5、证人谭某某的证言。2011年初，我在六合垸村包村，当时村里为了发展经济，联合农户种大葱，村书记汤传新要我帮助借点钱，2011年1月24日，我以个人的林权证作抵押在藕池镇农业银行贷款23万元借给了汤传新、张某甲、雷某某三人，汤传新给我打了一张欠条，汤传新、张某甲三人都在欠条上签了名；2012年1月，张某甲还了5万余元，汤某还了2万余元，雷某某在2011年11月还了6万余元，2011年12月还了5万元，2012年1月还了4万元，到现在还差本息13300元。6、证人张某乙的证言。2010年4月，我时任藕池镇邮电支局局长，当时汤传新来找我，请我出面到公安县邮储银行给他们村的村民贷款，我将他介绍给邮储银行的工作人员，由邮储银行的工作人员到他们村办理了贷款手续。2011年1月，因六合垸村的贷款还不上，县邮储银行的工作人员找到我，请我与村里联系催款，当时银行提供的还款明细，金额是6万多元，加上以前汤传新曾委托我帮他还过一些农户贷款3万元，这样我就和汤传新联系，要他催村民还款，汤问有多少贷款，我说你现在要还9万多元，汤说，我要雷某某先送9万元过来，差的再说，过了几天，雷某某和我联系后，存了9万元到我个人在邮储银行的工资卡上，我给汤传新还了94990元，事后汤传新将4990元还给我了。7、被告人雷某某的供述。2011年，我村“一事一议，以奖代补”资金16.8万元支出是不真实的，实际的工程款支出只有2万元，其中有5万元支出是汤传新个人还谭某某的借款。2011年1月，我与汤传新、张某甲三人共同出具一张借据找谭某某借款23万元，其中汤传新个人借款10万元，张某甲个人借款5万元，我个人借款6万元，汤某个人借款2万元。我们三人的个人借款本息都是由个人支付给谭某某了；汤传新借的10万元扣除评估费用7000元后，给我9万元用于归还藕池镇邮政银行的贷款，余3000元在汤手中。汤传新借的10万元是由我经手还了9万元，一次是2011年12月还5万元，是虚列工程支出的5万元，一次是高速公路临时征地补偿款中取款4万元。2012年，我村“一事一议，以奖代补”资金由村里决定报18万元的工程，这个工程的实际工程量只有1万元，经结算，村里应该多出93634元，村里上了43634元的收入，还多5万元。奖补资金拨下来后，汤传新要我将这多出的5万元还给幸福村的彭某某，我就将这5万元连同应付彭某某的工程款1万元共6万元，应彭某某的要求，交给了幸福村的财经万某某，万某某把我们原来5万元的借据退还给我了。2010年，我和汤传新合伙种大葱，缺少资金，我和汤传新以我哥哥雷某乙的名义在藕池信用社贷款7万元用于与他人合伙种大葱。2012年初，汤传新给我2万元钱，并安排我到幸福村去借5万元，还信用社的7万元贷款；我与会计苏某某一起到幸福村找财经万某某借了5万元，又到信用社还了雷某乙的7万元创业贷款。8、藕池镇六合垸村有关财务账据复印件。9、藕池镇财政管理所财务账据复印件。10、施工合同复印件。11、有关银行财务账据复印件。12、证人张某甲、张某、汤某、万某某、雷某乙等人的证言。13、湖北省非税收入一般缴款书，证明被告人雷某某退赃款25000元。14、被告人汤传新的供述与辩解。另查明，2011年4月，何某某通过被告人汤传新并取得藕池镇六合垸村通村公路的承包权，在给付工程款的过程中，被告人汤传新经手给付一笔20万元。后被告人汤传新以用青苗补偿款5万元另付何某某工程款为由，在20万元收据上加注说明后，何某某出具25万元手续。在汇总结算时，原付的100万元由何某某办理了一张105万元的工程款手续。上述事实，公诉机关提交了何某某的几次证词，经质证，何某某的关于5万元是否实际给付的证词并不一致。被告人汤传新、雷某某供述能够说明办理5万元手续的过程以及5万元来源属于村民的青苗补偿款。二、受贿的事实被告人汤传新在担任公安县藕池镇六合垸村党支部书记兼村民委员会主任期间，于2011年4月帮助建筑商何某某承建本村通村公路，该工程总长度为6.813公里，按每公里26.5万元结算工程款。何某某为了感谢被告人汤传新的帮助，承诺每公里给付被告人汤传新1万元的回扣。在施工过程中，何某某以材料涨价为由，找被告人汤传新要求提高工程造价，提出按每公里27万元结算工程款，被告人汤传新表示同意。接着，被告人汤传新以需要解决本村费用为由与其约定按每公里28.5万元办理结算手续，同时，何某某承诺给被告人汤传新8万元的回扣，被告人汤传新认可并在结算工程款项中授意单独立据。因工程款尚未给付完毕，公安县人民检察院正在对被告人汤传新涉嫌经济犯罪进行调查，何某某才未能将8万元现金实际支付给被告人汤传新。上述事实，有公诉机关提交，并经庭审举证、质证、认证的下列证据证实：1、被告人汤传新的任职证明。其内容为被告人汤传新至案发前担任公安县藕池镇六合垸村党支部书记、村委会主任。2、证人刘某某的证言，2011年我在广州打工时，得知陈某某准备捐50万给六合垸修通村公路后，我从广州回来，找到何某某，商量好一起来接这个工程。后我们找汤传新谈，并承诺每公里给他一万元回扣，汤答应我们可以。因我对工程一窍不通，之后的事情都是何某某具体办的。3、证人何某某的证言。得知六合垸村要修通村公路的信息后，我与彪哥就找汤传新商谈，想承包修建这条路，并承诺每公里给汤传新一万元回扣，汤传新就同意把这个工程承包给我们。2011年4月左右，我们与村里谈好承包价每公里26.8万元，招投标手续由我们自己跑，后我委托赵总帮忙，由鑫盛市政公司代办了工程的招投标手续，中标价27.5万元。中标后，汤传新对我们说，中标价是中标价，我们还是按照原来谈好的每公里26.8万元结账。在施工过程中，因水泥涨价等原因，施工成本提高，我们找过汤传新几次，要求每公里给我们增加几千元钱，汤传新一直没有明确表态。直到有一次我们在一起吃饭时，汤对我们说，工程每公里给你们增加2000元，按每公里27万元结账，另外村里跑通村公路有一些费用，在27万的基础上每公里再加1.5万元的费用进去，到时，我们搞一个补充合同，对外就说是每公里28.5万元，我们答应了。通村公路村里共付给我四次工程款，共100万元，国家补偿部分由路通公司分二次拨款68万元。在2012年下半年的一天，汤传新给我打电话，要我给雷某某办一个5万元的工程款收据，所以我虽然只收到了村里100万工程款，我给雷某某办了105万元的收据。2014年春节前，汤通知我到他家里去挽账，他拿出一份增补合同要我在上面签了字，并要我按增补合同价格每公里28.5万元打了工程总额1941705元的收条。接着汤传新开始和我算账，说6.81公里＊27万等于1839510元，已付100万，公路局付68万，还欠你159510元，你先前答应给我8万元，你看这手续是不是办成两张据。我说，行，没问题，一张开8万，余下的开一张。汤又对我说，村里增加部分，一共是102195元，以前已办了5万元的手续，还要办52195元的手续，这张条子直接给雷某某就行了。接着，汤传新在纸上写了三个数字：80000、79510、52195，然后把雷某某叫进来开了三张据。8万元和79510元的据给了我。在承包工程前，我们答应每公里给回扣1万元，应该是7万元。2013年9月份时，我们为了把工程余款早点结完，我和彪哥商量只要汤传新在年底把工程款给我们结清，我们就给汤传新增加1万元。我给汤传新说后，汤说行，争取年底给你们结完。因村里没给我付清工程款，这8万元的回扣款还没兑现。4、藕池镇六合垸村收款收据原件，其内容为六合垸村欠何某某通村公路款8万元。5、证人雷某某的证言。2013年12月的一天，汤传新要我到他家里，要求我按照桌子上一张纸上的数字，给何某某开了三张欠款据，一张8万元，一张79510元，一张52195元。开好后，何某某又要我将8万元和79510元的欠据给他，后何某某办了一张总收条，今收到六合垸村通村公路修建款一百九十四万七千一百零五元。备注：其中公路局拨款六十八万元，本村已付现金一百零五万元，合计付款一百七十三万元。收款人何某某，2013年4月26日。6、被告人汤传新的供述。被告人汤传新在庭审中供述，何某某因修建通村公路曾经承诺给自己5万元，另外何某某准备为修建高速公路在村里办一个钢筋厂，承诺给自己3万元。综合本案诉辩焦点，本院作如下评判：（一）关于被告人汤传新是否贪污的问题被告人汤传新于2011年授意苏某某和被告人雷某某一起虚列本村“一事一议，以奖代补”工程，套取国家资金75053元，而工程实际支出为2万元。被告人雷某某将套取的国家资金5万元交给谭某某，用于偿还被告人汤传新的个人借款；2012年，被告人汤传新授意苏某某与被告人雷某某一起虚列本村“一事一议，以奖代补”工程，套取国家资金82558元，而工程实际支出为1万元。被告人雷某某将套取的国家资金5万元归还给藕池镇幸福村财经主任万某某，用于偿还二被告人的个人共同借款。以公款还私款是事实，关键是被告人汤传新是否授意或安排，首先，虚列工程套取公款，被告人汤传新是明知并亲自办理，其次有证人苏某某、何某某、彭某某、谭某某、张某乙、万某某等一系列的证言证实及被告人雷某某的供述佐证被告人汤传新电话指示还款，有藕池镇六合垸村及藕池镇财政管理所的财务账据复印件证实，以上证据能够形成证据链，充分证明被告人汤传新贪污公款5万元，与被告人雷某某共同贪污公款5万元，共计贪污公款10万元的事实。（二）关于被告人汤传新受贿数额问题被告人汤传新与通村公路承包人何某某约定，在公路完工、工程款给付完毕后，由公路承包人何某某给付被告人汤传新贿赂8万元，在办理工程结算时，8万元贿赂款已经形成欠据由何某某保管，故应以8万元定罪。由于被告人汤传新意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以减轻处罚。（三）关于公诉机关指控被告人汤传新贪污通村公路款5万元的问题。经查，何某某确实应被告人汤传新要求出具了5万元的收款手续，在办理工程结算时，何某某办理的工程款收据也包含了该5万元，但何某某多份证词中又否认实际收到，而被告人汤传新认为已实际给付。为此现有证据无法认定且该5万元来源于青苗补偿款，以此认定被告人汤传新贪污也不符合主体要求。故公诉机关指控被告人汤传新贪污通村公路款5万元的证据不足，本院不予认定。对被告人汤传新的辩护人关于被告人汤传新贪污通村公路款5万元证据不足的辩护意见，本院予以采信，对其他辩护意见不予采信。综上所述，本院认为，被告人汤传新身为农村基层组织的工作人员，在受委托从事管理活动中，单独和与他人一起，利用职务上的便利，贪污公款；承诺收受他人贿赂，并为他人谋取利益，其行为已分别构成贪污罪、受贿罪（未遂）。被告人汤传新授意安排还款，应对总额承担责任。被告人雷某某身为农村基层组织的工作人员，在受委托从事管理活动中，明知被告人汤传新用套取的公款归还二被告人的个人借款，而予以执行，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人雷某某自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以对其减轻处罚。经公安县社矫局调查，被告人雷某某符合缓刑适用条件，可以对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十五条、第三百八十六条、第三百八十三条、第二十三条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十九条、第五十四条、第五十五条、第六十四条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：一、被告人汤传新犯贪污罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年；犯受贿罪（未遂），判处有期徒刑一年，决定执行有期徒刑十年，剥夺政治权利一年。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月28日起至2024年7月27日止）。被告人雷某某犯贪污罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。二、被告人汤传新贪污所得的75000元，予以追缴。三、行贿款8万元予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省荆州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长全宜春人民陪审员雷秋元人民陪审员熊建美二〇一五年四月九日书记员任晶晶速录员杜小曼