新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市头屯河区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）头民一初字第454号
原告：新疆北新路桥集团股份有限公司，住所地乌鲁木齐市高新区高新街217号盈科广场A座16-17层。
法定代表人：朱建国，该公司董事长。
委托代理人：邵建勇，新疆百丰天圆律师事务所律师。
委托代理人：马金玉，新疆百丰天圆律师事务所律师。
被告：汪海民，男。
委托代理人：李勇，乌鲁木齐天平法律服务所法律工作者。
被告：张悦，女，汉族。
原告新疆北新路桥集团股份有限公司（以下简称北新公司）与被告汪海民、张悦劳务合同纠纷一案，本院于2014年5月15日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告北新公司的委托代理人马金玉，被告汪海民及其委托代理人李勇到庭参加诉讼。被告张悦经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告北新公司诉称,2006年4月5日，我公司下属北新路桥精伊霍铁路项目部与施工劳务方张治国、汪海民签订了一份《劳务施工协议书》，该协议约定，由汪海民、张志国以劳务费及材料费包干的方式承包新疆精河县的精伊霍铁路工程项目中的路堑C20片石砼挡土墙及坡面防护工程。路堑C20片砼挡土墙每立方米260元，开工时间为2006年4月5日，完工时间为同年12月20日。如迟延交工，汪海民及张志国每天支付3000元的违约金，并按照国家法律规定照章纳税，管理方按劳务方完成的工程价款代扣代缴税费。协议签订后，我公司向汪海民支付工程款172余元。2007年5月21日，我公司项目部又与张志国签订了一份《补充协议书》，协议约定，该工程系张志国与汪海民共同完成，因施工中劳务方存在问题致使工期迟延交付，故劳务方同意按照施工方的约定承担相应的责任，并同意尽快交工，如产生纠纷由兵团系统人民法院管辖。上述协议签订后，被告施工的工程至2007年12月8日才交付。我公司认为，被告延期交付工程，也未向我公司偿付代扣代缴税费，存在严重违约行为。因张志国已经去世，现查明被告张悦系其继承人，故请求法院判决二被告：1、支付逾期交工违约金106万元（2006年12月20日至2007年12月8日止，逾期时间共计353天×每天3000元）；2、偿付应代扣代缴的税款13万元（按两被告已收到的工程款及材料款共计172万元的7.5%税率计算）；3、被告张悦在继承遗产的范围内承担责任；4、承担本案诉讼费及保全费。
被告汪海民辩称，我与原告签订合同属实。该工程由于原告欠付我的工程款，我于2008年将原告诉至乌市水磨沟区人民法院，在该案审理过程中，水区法院已经核实张志国是我聘用的工地技术人员，他的签字行为是职务行为，故本案中张志国的女儿张悦不应承担责任；此外，在水区法院审理我的案件时，原告并未提出我延期交工及该公司代扣税金的请求，而且原告未按期支付我工程款，致使工期延误，故原告请求不符合法律规定，请求法院驳回原告的诉讼请求。
被告张悦经本院送达有关应诉材料后未到庭参加诉讼，但其向本院书面邮寄了答辩意见。张悦辩称，我是张志国的女儿，2003年张志国与我母亲离婚后，我被判归我的母亲抚养。2012年张志国去世。关于本案的起诉状我已收到，因我患有乳腺炎，且我的孩子年龄较小需要照顾，故无法到庭参加诉讼。现我向法院声明放弃继承我父亲张志国的任何遗产，本案与我无关，请求法院公正审理。
经审理查明，2006年4月5日，管理方（甲方）北新路桥精伊霍铁路项目部与施工劳务方（乙方）张治国、汪海敏（经公安机关证明汪海民与汪海敏系同一人）签订了一份《劳务施工协议书》，该协议约定：“甲方将新疆精河县的精－伊－霍铁路工程项目以劳务费包干材料费包干使用的方式发包给乙方；工程内容为（1）路堑C20片石砼挡土墙及坡面防护工程（浆砌片石护坡），施工断面里程由甲方指定，（2）凡是由乙方负责施工的C20砼挡土墙断面，其上部的浆砌片石护坡工程也必须由乙方完成；路堑C20片砼挡土墙每立方米260元（已包括完成施工的各项工作内容及缺陷责任期满前维修费用及管理费用等各项成本），浆砌片石护坡单价每立方米195元，边（侧）沟和平台每立方米160元；劳务方在施工现场需要发生的人工费、施工定额材料消耗费、施工机械使用费、管理费、临时设施费已包括在劳务单价内；开工时间为2006年4月5日，完工时间为同年12月20日；因工程变更工程量增加，经业主书面批准延长合同工期时，管理方可适当调整劳务方合同工期，商定后的工期没有管理方的批准不准延期，否则每拖延一天，劳务方按每天3000元向管理方支付违约金。”北新路桥精伊霍铁路项目部与施工劳务方张治国、汪海敏在协议上签字盖章。协议签订后，汪海民与张志国即对以上约定的精－伊－霍铁路工程项目中的砼挡土墙及坡面防护工程进行实际施工。施工过程中，北新公司向汪海民支付工程款1723471.74元。2007年5月20日，汪海民完成施工并交付工程。
2008年，汪海民将原告北新公司诉至水区法院，要求北新公司支付剩余工程款及利息1775879.32元。2011年10月19日，水区法院审理后作出（2008年）水民一初字第1244号《民事判决书》，判令原告支付汪海民工程款及利息1005422.42元，原告不服上诉至乌市中级人民法院。2012年3月15日，中院审理后将该案发回重审。2013年5月14日，水区法院重审后作出（2012年）水民三初字第251号《民事判决书》，该判决认定：“依照汪海民的申请，水区法院依法委托新疆依诺华工程造价咨询有限公司对汪海民施工的精河县精－伊－霍铁路工程项目的部分工程进行工程造价鉴定。2010年1月7日，新疆依诺华工程造价咨询有限公司作出新诺华字（2009）第118号工程造价鉴定报告，双方对新诺华字（2009）第118号工程造价鉴定报告中两次测量的汪海民施工的400余米的工程造价1713236.2元无异议。对双方有异议的39354.90元，其中实际尺寸大于设计尺寸的30540.90元造价，鉴于汪海民施工内容不包括挖土方，那么汪海民根据现有场地进行施工，应该按实际工程量计量。”遂判令原告支付汪海民工程款及利息1063609.19元。原告不服上诉至乌市中级人民法院。2013年10月11日，中院审理后作出（2013）乌终民四终字第690号《民事判决书》，驳回上诉，维持原判决主文部分。上述判决生效后，汪海民依法申请水区法院强制执行，北新公司将上述案款合计119万元交付到水区法院账户。
2013年11月6日，原告北新公司向新疆生产建设兵团乌鲁木齐垦区人民法院提出诉前财产保全申请，要求冻结汪海民在水区法院119万元案款。同年11月6日，新疆生产建设兵团乌鲁木齐垦区人民法院作出（2013）乌垦民保字第3号《民事裁定书》，依法对水区法院119万元案款予以冻结。同年12月15日，原告北新公司向新疆生产建设兵团乌鲁木齐垦区人民法院提起诉讼，要求被告汪海民支付逾期交工违约金106万元，付代扣代缴税费13万元，并承担本案诉讼费。被告汪海民在答辩期内提出管辖异议，认为其住所地在乌鲁木齐市头屯河区，北新公司提交的2007年5月21日该公司项目部与张志国签订的《补充协议书》，因张志国已死亡，该协议书的真实性无法核实，且协议约定哪个兵团法院不明，故要求将本案移送至有管辖权的本院审理。同年12月16日，新疆生产建设兵团乌鲁木齐垦区人民法院作出（2013）乌垦民一初字第13-1号《民事裁定书》，认为被告汪海民管辖异议成立，该案移送本院审理。原告北新公司不服，上诉至新疆生产建设兵团农十二师中级法院，该院于2014年3月14日作出（2014）兵十二民一终字第22号《民事裁定书》，驳回上诉，维持原裁定。
另查，张志国于2012年去世，被告张悦系张志国的女儿。
上述事实有原告提供的新疆北新路桥集团股份有限公司与张志国、汪海敏签订的《劳务施工协议书》、水区法院（2008）水民一初字第1244号《民事判决书》、（2012）水民三初字第251号《民事判决书》、乌市中级法院（2013）乌中民四终字第690号《民事判决书》、张志国、张悦的身份信息，当事人的陈述，本院庭审笔录为证。
本院认为，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第二款规定：“没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义签订的合同，应当认定为无效合同。”本案中，北新公司将工程分包给不具备相应资质的汪海民进行施工建设，其行为违反了法律的强制性规定，属违法分包，应认定为无效合同。《中华人民共和国合同法》第五十六条之规定：“无效合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。”第五十八条规定：“合同无效或者撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还，不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”本案中，双方签订的施工协议书虽然无效，但北新公司按约定支付了部分工程款，而汪海民以劳务及材料全包的方式承包了该工程，其于2007年5月20日才交付工程，存在逾期交工的事实，故被告汪海民应承担逾期交工给原告所造成的损失的法律责任。
庭审中，原告北新公司认为合同履行的主体实际是北新公司与汪海民与张志国，本院认为，关于张志国是否是施工主体应否承担责任问题，（2012）水民三初字第251号《民事判决书》及乌市中级法院（2013）乌中民四终字第690号《民事判决书》均已在判决书中予以说明，《劳务合同》上张志国的署名与北新公司提供有张志国签字单据上的笔迹明显不符，故认定张志国实际系汪海民在本案工程中的工地技术人员，与北新公司的合同履行主体实际是汪海民，故原告主张合同劳务方系汪海民与张志国，与事实不符，本院不予确认；关于原告认为2007年5月21日该公司项目部与张志国签订的《补充协议书》可以证实被告在施工中存在问题，致使工期迟延交付的问题，本院认为，因张志国已死亡，无法对该《补充协议书》中张志国签名的真实性进行核实，故本院对该《补充协议书》的真实性、有效性、关联性均不予确认。
关于原告要求被告支付逾期交工违约金106万元（2006年12月20日至2007年12月8日止，逾期时间共计353天×每天3000元）的请求，本院认为，本案中汪海民确实存在逾期交工的事实，故本院酌定按照水区法院确认的汪海民实际完成的工程量2514460.22元（1713236.2元+39354.90元+722530.42元+39338.70元），按银行同期月利率4.875‰自双方约定的竣工日期2006年12月20日起计算至2007年5月20日止共5个月的利息损失，即61289.97元（2514460.22元×4.875‰×5个月）。
关于原告要求被告支付代扣代缴的税款13万元的请求，本院认为，依法纳税是每个公民及组织、法人应尽的义务。本案中，被告汪海民应当就收到的工程款向税务部门依法缴纳税金。原告未向本院出示其向原告代扣代缴税费的证据，故本院不予支持。
关于原告要求张志国的女儿张悦在继承遗产的范围内承担责任的请求，本院认为，水磨沟区法院及乌鲁木齐中级法院均认定张志国系汪海民在本案工程中的工地技术人员，与北新公司的合同履行主体实际是汪海民，故该请求不符合法律规定，本院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第五十六条、第五十八条之规定，判决如下：
一、被告汪海民给付原告新疆北新路桥集团股份有限公司因被告逾期交工产生的损失73548元；
二、驳回原告新疆北新路桥集团股份有限公司要求被告汪海民支付税款130000元的诉讼请求；
三、驳回原告新疆北新路桥集团股份有限公司要求被告张悦在继承遗产的范围内承担责任的诉讼请求。
上述被告汪海民应给付的款项为61289.97元，必须自本判决生效后十日内付清，逾期按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼标的1190000元，给付标的61289.97元，应收案件受理费15510元（原告已预交），保全费5000元（原告已预交新疆生产建设兵团乌鲁木齐垦区人民法院），合计诉讼费20510元，由被告汪海民承担5.2%，即1066.52元，原告新疆北新路桥集团股份有限公司承担94.7%，即19443.48元。邮寄送达费160元（原告已预交），由原告负担80元，被告负担80元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。
审 判 长 张丽华
人民陪审员 赵宝元
人民陪审员 黄芬荣
二0一四年十二月十二月
书 记 员 张 磊
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