河南省焦作市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）豫08刑终192号
原公诉机关孟州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某，男，1963年4月2日出生，汉族，初中毕业，无业，住孟州市。因涉嫌故意伤害犯罪于2016年3月28日被刑事拘留，同年4月9日被监视居住，同年4月11日被刑事拘留，同年4月15日被逮捕。
辩护人冯新广，河南苍穹律师事务所律师。
孟州市人民法院审理孟州市人民检察院指控原审被告人张某犯故意伤害罪一案，于2017年4月10日作出（2016）豫0883刑初330号刑事判决。张某不服判决，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2015年11月2日17时许，被害人贾某因两家纠纷两次到孟州市某村被告人张某家附近谩骂并在该村最西边丁字路口南侧引起双方厮打，被告人张某将被害人贾某打伤。经鉴定，被害人贾某的损伤程度为轻伤二级。
上述事实，有经一审庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、书证：
（1）户籍证明，证明被告人张某出生于1963年4月2日。
（2）发、破案经过、到案证明，证明被告人张某涉嫌故意伤害犯罪一案，由被告人张某于2015年11月2日17时23分报案至孟州市公安局南庄派出所。经初查，孟州市公安局南庄派出所于2015年10月3日将此案受理为行政案件进行调查。2015年12月31日被害人贾某的伤情鉴定为轻伤二级，孟州市公安局经过审查，于当日将该案转立为故意伤害犯罪案件立案侦查。2016年3月28日孟州市公安局南庄派出所将被告人张某抓获到案。该案告破。
（3）孟州市某村民委员会出具的证明，证明2015年11月2日16时至20时，该村8个摄像头均无录像信息。
（4）随案移送清单，证明孟州市公安局南庄派出所向孟州市人民检察院案件管理办公室移送影像片7张。
（5）病例，证明被害人贾某于2015年7月26日曾入住孟州市第二人民医院，2015年8月2日出院，诊断结果为脑梗塞、缺血性心肌病型冠心病、颈椎病、三级高血压；被害人贾某于2015年10月26日在孟州市人民医院拍摄X线检查，结果为双侧肋骨外形及其骨质结构均未见明显创伤性异常，余心肺膈均未见异常；被害人贾某于2015年11月2日入住孟州市第二人民医院，DR影像诊断报告结果为右侧第3-5肋骨骨折可能性大，腰4椎体轻度滑脱，腰椎退变。被害人贾某于2015年11月3日在孟州市第二人民医院拍摄128层CT影像，诊断报告结果为上胸部肋骨三维：双肺轻度坠积性改变伴双侧胸膜轻度增厚、右侧第3.4.5.6.7肋骨多发骨折；被害人贾某于2015年12月21日在孟州市第二人民医院拍摄128层CT影像，诊断报告结果为右侧第3.4.5.6.7前肋陈旧性骨折。
（6）孟州市公安局南庄派出所出具的证明，证明该所民警分别于2016年12月2日18时许、2016年12月17日19时许到谢某家询问谢某，谢某明确表示，关于贾某被故意伤害案相关情况啥也不说，同时表示对公检法相关工作人员不信任，造成对谢某无法询问。
（7）孟州市公安局南庄派出所出具的关于被害人贾某父亲贾某1的情况说明，证明贾希步因脑梗、脑萎缩，造成神志不清，无法询问并制作笔录，该于2016年10月初住院十日后出院，现在家休养。
（8）孟州市公安局指挥中心“110”接处警记录簿，证明报案情况。
（9）孟州市公安局南庄派出所出具的情况说明，证明对病例中显示的陈旧性骨折孟州市公安局法医张威称2015年12月21日CT片相对于2015年11月3日CT片，中间间隔一个多月，其结论肯定为陈旧性骨折；孟州市人民医院李某2医生称2015年10月26日只拍摄胸部正位片而未拍摄侧面位置的原因是胸部检查一般都是检查正位，该病人当时不需要检查侧位。
（10）被害人贾某出具的证明，证明被告人张某涉嫌故意伤害犯罪一案不再提起刑事附带民事诉讼，保留另案起诉的权利。同时，鉴于被告人张某拒不认罪、拒不赔偿，请求法院依法对其从重处罚。
2、证人证言：
（1）证人王某证明：2015年11月2日下午5点左右，我听说我母亲贾某在我村最西边的丁字路口处与张某家人吵架，我就让我儿子王某1和我一起从幼儿园去看看。我走到路上还没到的时候，见到一群人围着我母亲贾某，贾某朝后退着，我就赶紧跑去了。跑到以后，我见到张某、张某2、张某3、张某的妻子等人、我母亲贾某、我儿子王某1他们已经撕拽到一起了，他们当时具体怎么打的我说不清楚。
（2）证人王某1证明：2015年11月2日17时，我听说我奶奶贾某在我们家经营的幼儿园东边和张某家人在那吵架，我父亲王某让我和他一起去看看，我就先骑车过去了，我走到幼儿园东边的丁字路口处时，见到张某和贾某在那推搡，张某站在贾某的前边用膝盖朝她的腰上磕了一下，然后我就冲过去和对方发生了撕拽。等我从地上起来后我见到贾某在地上躺着。
（3）证人谢某1证明：2015年11月2日下午5点左右我骑车回家走到我家西边丁字路口时见到贾某坐在那骂，我很生气，就直接骑车去村委会找村干部并把情况给他们讲后就骑车回来了。随后村干部和我丈夫张某都过来了。回到家我就和贾某开始对骂，这时我村的李某1过来拦住贾某并拽着贾某把她朝北拽走了，贾某朝北走着骂着，我就跟着也朝北走，我丈夫张某在我身后跟着，走到我村西边的丁字路口时，王某的儿子王某1从西边过来和张某发生了厮打，随后王某也从西边过来去打张某，他们三人就扭打到一起。接着贾某也上去了，当时她是去拦架还是打架我也说不清楚。我见这情况，也赶快去拦架，这时我见到贾某躺在地上了。
（4）证人张某1证明：张某是我父亲。2015年11月2日下午5点左右我家人与张某家人发生打架时我没在现场。
（5）证人王某2证明：2015年11月2日下午5点左右张某和王占全、王某1发生了厮打。后来他们被拦开后我见到贾某在地上躺着。贾某怎么躺地上的我不注意，也没有看到。
（6）证人张某2证明：我是张某的哥哥。2015年11月2日下午5点左右，我看见王某的母亲贾某一直在拽着张某，具体拽住哪里我没有看清楚。王某4先将王占全拦开，贾某拽着仍不松手。然后王某4又去劝贾某，将贾某拦开后，她就躺地上了。
（7）证人张某3证明：我是张某的哥哥。2015年11月2日下午5点左右我看见张某2和王占全的儿子王某1两人在撕拽着。贾某头朝东偏点的方向侧身在地上躺着，我弟媳谢某1在贾某的西边地上坐着，两人离的很近。
（8）证人王某3证明：2015年11月2日下午5时左右，我从西边的丁字路口处经过时见到那里站了很多人，也没有人打架，但是王某的母亲贾某头朝东侧身躺在地上，在她南边有一个中年妇女坐在地上，我见到贾某身边有一串手镯，我拾起来问是不是贾某的，她说不是。于是我就又扔在了地上。
（9）证人卜某证明：我没有看到贾某和谢某1是否参与打架。打完架后，我见到我村李某1在现场，其他人我没注意。
（10）证人王某4证明：2015年11月2日下午5点左右，王某家人和张某家人双方打架时我没有在现场。我到现场的时候，双方已经打完架了，警察也已经到了现场。
（11）证人张某4证明：2015年11月2日那天下午我上班了，回来家后听说王某家人和张某家人发生打架了，但具体情况我不清楚。
（12）证人李某1证明：2015年11月2日下午5点左右，我从家里出来后见到我村的贾某在张某家西边的丁字路口处骂架，张某的妻子谢某1及谢某1的姐姐也在那同贾某骂架，不一会儿张某也过来，也在那骂。我去拉贾某，意思是将贾某推开，让她们走就算了。我拉着贾某朝北走，同时张某、谢某1、谢云也跟着朝北走，双方还是边走边骂，走到我村西口的丁字路口时，贾某和张某家人还是在那骂，这时我就松开贾某，我想走时转身见到贾某的孙子王某1从西边路过来，我怕王某1吃亏，就赶快去拉他，但是没有拦住，王某1从我右手处过去，同时将我带过来，我就面朝贾某他们了，这时我见到张某抬右腿，用右腿膝盖朝贾某身上顶了一下，随时贾某就跌倒了。谢某1当时没有在地上坐，这时有人说打电话报警了，谢某1就也坐在地上了。
（13）证人王某5证明：当时张某和那两个妇女对贾某形成半包围的样子，双方吵着、骂着也就扭到了一起，当时双方人都在那骂，然后张某用腿膝盖朝贾某身上顶了两下，把贾某弄倒了，我见到这情况就赶快走了，后来的事情我就不清楚了。我走时，张某的妻子还没有坐在地上。
（14）证人王某6证明：2015年11月2日17时许，我村张某家人和王某家人打架时，我在现场，但是离他们远，我在他们打架地方南边约五、六十米远的地方，当时他们的打架过程我没有看清楚。贾某如何跌倒的我没看清楚。当时贾某在张某家门口的路口处和张某、等互相骂架，我村的李某1过来拦着贾某将她朝北拦，张某家人也追着朝北走了，到了北边路口处，双方又互相骂架。当时张某等三个人半包围着贾某，双方互相面对面的骂着，正吵架的时候，贾某跌倒了，但是她具体是怎么跌倒了我没看见。
（15）证人王某7证明：贾某是我母亲。贾某家人与同村张某家人发生打架时，我不在现场。他们打架以后我才知道的。发生打架前的几天我去看望我妈，当时看她坐在板凳上有点迷瞪，我就问她怎么了，她说这几天有点想咳嗽但是咳不出来，感觉胸闷。因为我外婆有肺结核的病史，我担心她会有遗传，就给我妈贾某说我陪她到医院检查下，到那拍拍片子看看。到医院我们把情况给医生说了后医生让拍拍片子看看，拍完片子医生看后说没有啥事，开点药吃吃就好了。当时我也看片子的报告单了，上边好像写的是未见异常，肺部正常啥的。检查后医生给我们开点药就回来了。从医院回来两、三天后我又去看望我母亲了，还问她吃的药效果怎么样，她说没有事。
（16）证人李某2证明：我是孟州市人民医院内科医生。病人贾某的片子申请单是我开的，病人就诊的情况我记不清楚了，但是从申请单上看，病人应该是摔伤。从报告上看，病人没有骨折，没有啥事。从胸片上看不到骨折。我看了一下记录，当时我给病人开了点药，开的是“筋骨疼消丸”，从处方看病人当时是软组织损伤，肌肉疼，骨头没事。
（17）证人王某8证明：我是孟州市人民医院放射科医生。从胸片来看，看不出来病人有肋骨骨折，当时病人只拍了一张胸位正位片，如果有肋骨骨折的话，正常的话需要拍两个位置到三个位置，才能完全确定。从片子上看不出来有骨折。病人当时只拍了一张胸部正位片，拍摄时间是2015年10月26日，病人叫贾某。
（18）证人谢某2证明：我在黄庄村承包有几块地种植辣椒。贾某给我摘过辣椒。2015年10月份贾某是否跌倒我不知道，也没有人给我说过。
（19）证人李某3证明：我是孟州市第二人民医院医生。贾某是我医治的病人，当时该病人说是因打架住院治疗的，初步检查肋骨骨折，面部轻微抓伤，后确诊为右侧3、4、5、6、7肋骨多发性骨折。贾某住院的前四天没有下床，我们医生也不让她前几天下床活动，因为肋骨骨折病人不适合活动，也是无法正常行走的，另外肋骨骨折是很疼的，正常人是无法忍受这样的疼痛感的。右侧3、4、5、6、7肋骨多处骨折是使用较大外力造成的。
（20）证人谢某3证明：我是谢某1的姐姐。我知道张某家人和贾某家人发生了打架。
3、被害人贾某陈述：2015年11月2日下午5点左右，我家人与张某家人在我村西边丁字路口发生打架，我被打伤了。因为在这件事前几天的时候，张某家人与我儿媳妇发生过打架，我很生气就去和张某说理。当时我坐在他家门口附近，张某的妻子谢某1见到我，就去喊她姐姐谢某3，他们过来后，谢某1骂我滚，我不愿意，我们双方就骂了起来，接着张某也到了，我们双方正骂的时候，我村的李某1拉着我把我朝家里拉，这时候张某的哥哥张某2也到了，李某1拉着我走，他们四个人在后边追着，走到丁字路口时，我孙子王某1也赶到这里，张某就先揪着王某1的脖子，接着张某、张某3、谢某1、谢云和王某1厮打到一块，当时他们都是互相用拳头、巴掌打的，我见到这情况，我也上去打，还没沾到边，谢某1转身朝我脸上抓了一把，我也朝谢某1脸上抓了一把，张某紧接着朝我腰部右侧踢了一脚，当时我就趴到地下，趴到地上之后我就没有再起来。最后，我们被群众拦开了。打完架后我的脸上有被抓伤的痕迹，到医院检查后，医生说肋骨骨折。我脸上的伤是被谢某1抓的，肋骨骨折是被张某踢的。我骨折处的肋骨过去没有受过伤。在打架发生之前的二十多天的时候，我去给我村一个叫“跟上”的人摘过辣椒，总共给“跟上”干了有二十多天的活，干完活后有两、三天就发生了打架的事情。我平时摘辣椒都是走路去的，没有跌倒过。摘完辣椒后，因为胸闷我闺女王某7陪我到孟州市人民医院检查了，当时医生让拍了片子，然后说没啥事，给我包了两、三天的药，就让我回去了。吃两天药后，就好了。我就诊的具体时间我也不记的了，应该是发生打架的前几天。
4、被告人张某的供述与辩解：2015年11月2日下午5点左右，我妻子给我打电话说王某的母亲去我家门口骂了，我给驻村工作组汇报以后，就到家里边看情况。到家后贾某还在骂，我家人也骂了她，和她对骂。后来王某的儿子王某1也到现场，对我拳打脚踢一分钟左右，我就还手和王某1打了起来。后来王某也到现场，王某就和我打到一起，都是拳打脚踢，我哥哥张某3、张某2闻讯后也到现场，和王某、王某1也厮打到一起。后来村里群众把我们双方拦开了，拦开之前我和王某正打时，王某的母亲拽着我的衣服，我没有动手打王某的母亲，她自己躺到地上了。听说在我们双方发生打架的前一、二十天的时候，贾某在去给别人摘辣椒期间，骑自行车在路上跌倒，然后她去二院看病了。我愿意调解处理，但是对方不能过分。
4、鉴定意见，孟州市公安局物证鉴定室（孟）公（法）鉴（伤）字（2015）149号法医学人体损伤程度鉴定书，证明根据被鉴定人的右胸部损伤特征，分析致伤物为钝器；被鉴定人右侧第3.4.5.6.7肋骨骨折。损伤程度为轻伤二级。
5、视听资料：现场照片。
根据上述事实和证据，原审法院认为，被告人张某故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，判决：
被告人张某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零九个月。
上诉人张某提出的上诉理由及其辩护人的辩护意见是：认定张某犯故意伤害罪的事实不清，证据不足。
辩护人另提出张某构成自首。
经二审审理查明的事实与一审相同。证人王某5的证言，因相关询问笔录未经王某5审核确认，本院不予采信。经二审审理查明的其他证据与一审相同，且经一审法院当庭举证、质证，查证属实，经本院审核予以确认。
本院认为，上诉人张某故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应依法惩处。关于张某及其辩护人提出的相关上诉理由及辩护意见，经查，张某犯故意伤害罪的事实有在案证据证人王某1、李某1等人的证言，被害人贾某的陈述，书证住院病历及鉴定意见等证据予以证实，且相互印证，足以认定。张某未如实供述自己的犯罪事实，不构成自首。综上，张某及其辩护人提出的相关上诉理由及辩护意见均不能成立，本院不予采纳。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 徐利民
审 判 员 宋德勇
代理审判员 孟永刚
二〇一七年五月三十一日
书 记 员 王宜丛