杭州市西湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）杭西民初字第932号
原告（反诉被告）：杭州博云社房地产策划有限公司。
法定代表人：汤云波。
委托代理人：吴军威、钱晨，浙江西湖律师事务所律师。
被告（反诉原告）：安徽省安家置业有限公司。
法定代表人：胡仁良。
委托代理人：叶根贵，浙江振源律师事务所律师。
原告杭州博云社房地产策划有限公司（以下简称博云社公司）诉被告安徽省安家置业有限公司（以下简称安家公司）服务合同纠纷一案，本院于2014年4月30日立案受理后，依法组成合议庭审理。审理期间，安徽省安家置业有限公司提起反诉，本院于2014年9月17日、2014年10月22日两次公开开庭进行了审理。博云社公司委托代理人吴军威、钱晨，安家公司委托代理人叶根贵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
博云社公司诉称：2011年11月18日，原、被告双方签订《全程策划推广服务合同书》一份，约定由原告为被告提供郭庄地块全程策划推广工作，被告按合同约定的付款方式支付年度服务费300000元，委托时限为2011年11月15日至2012年11月14日止。2012年11月14日之后原告继续为被告提供全程策划推广服务。2013年2月22日，原、被告双方补签《全程策划推广服务合同书》一份，委托时限为2012年11月15日至2013年11月14日止。但在合同履行期间，被告一直拖延支付服务费。2013年9月12日，被告单方提出暂停合同。截至该日，被告共计应付服务费550000元，已付300000元，尚欠250000元。经原告多次催讨，被告始终未支付剩余款项。为了维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求判令：一、被告支付服务费250000元，逾期付款违约金152537.7元（暂计至2014年8月1日，并从2014年8月1日起至实际付清日止按照银行同期贷款利率四倍的标准支付违约金）。二、被告支付违约金100000元。
安家公司辩称：一、原告诉称被告欠款250000元与事实不符。2011年11月份，被告公司成立之后，双方经协商，原告同意将于2010年11月12日支付的50000元抵冲到2011年11月15日之后的服务费用，且原告变更之前的诉讼请求写明被告欠款200000元，原告的律师函也写明被告欠款200000元，原告累计给被告发票为350000元，所以这些均证明双方经协商将50000元抵冲到2011年11月15日之后的服务费用。二、原告要求被告支付100000元违约金缺乏依据。原、被双方系委托代理关系，根据合同法410条的规定，双方均可以随时解除合同，不管被告有没有通知原告解除合同，都不构成违约，故合同中约定的支付违约金100000元该条款无效。三、违约金的计算时间点不能仅凭合同约定的时间来计算，应以原告提供服务的时间为准。四、服务合同第8条第4款约定，支付服务费是有前提条件的，现原告提供的服务存在瑕疵，应驳回原告诉讼请求。五、原告未能做到其应尽的义务，根据服务合同，原告义务有7个大项、85个条款，且要现场办公5到10天，对被告人员进行培训等，但事实上原告仅提供了一部分服务，服务存在以下瑕疵：1、设计方案中的图片不符合现场施工的要求，与规划不符；2、原告必须到现场办公5到10天，对被告员工进行指导，对其文案进行说明，但原告没有履行；3、原告应该对被告员工进行专业辅导，但是原告没有履行；4、原告应该每个月向被告发送市场行情规划，但原告没有履行。现被告提出反诉，请求判令：原告返还服务费用350000元。
针对反诉，博云社公司辩称：原告已经按照合同履行了相关的义务，被告至今仍在使用原告的服务成果，原告没有违约，要求驳回安家公司的反诉请求。
博云社公司提供了以下证据材料：
1、全程策划推广服务合同书。证明原、被告双方签订全程策划推广服务合同书，约定了相应的权利和义务。
2、大额支付入账通知书。证明被告于2012年10月11日、2013年1月25日、4月12日、9月13日、2014年1月26日分别支付服务费50000元、100000元，50000元、50000元、50000元，合计300000元。
3、律师函、顺丰速运邮寄凭证、快件追踪查询结果单。证明原告于2014年4月14日向被告寄发律师函，催收服务费200000元，被告于2014年4月15日签收律师函。
4、《全程策划推广服务合同书》（2010年9月1日签订）。证明2010年9月1日，双方签订全程策划推广服务合同书，但后经过双方协商，被告支付了50000元，该合同停止。
5、暂停服务通知函、QQ聊天记录。证明2013年9月12日，被告向原告发送暂停服务通知函，决定重新调整销售及策划思路，并通知原告暂停策划服务。
6、纸巾盒、项目现场照片、南京见微营销策划有限公司公司基本情况表、录音。证明被告已另行委托南京见微营销策划有限公司提供策划服务。
7、现场广告情况照片、原告策划设计的成果。证明被告至今仍在项目现场使用原告提供的策划服务成果。
8、邮件。证明原告为被告提供过大量的策划服务，2013年8、9月原告仍向被告发去大量策划服务成果。
安家公司提供了以下证据材料：
1、全程策划推广服务合同书（2011年11月15日、2010年9月1日）。证明原告应履行的服务内容。
2、付款凭证6份。证明被告支付了35万元的付款情况。
3、增值税发票。证明原告把被告2010年支付的款项开具到2011年的发票当中。
当事人对证据材料的质证意见及本院认证意见如下：
经质证，对博云社公司提供的证据，安家公司对证据1、2的证据三性无异议。证据3的形式真实性无异议，被告系收到该律师函。证据4的形式真实性无异议，但说明一下，当时甲方主体砀山砀达置业有限公司是安家公司的前身，当时安家公司还未成立，该合同没有履行。证据5中的暂停服务通知函真实性无异议，是被告给原告的，但QQ聊天记录三性有异议。证据6，被告确系另行委托南京见微营销策划有限公司进行设计，但与本案无关。原、被告之间是委托关系，可以随时终止，该公司基本情况表没有异议。录音没有经过当事人的同意，与本案也无关。证据7、8真实性有异议，被告项目现场广告情况照片是原告自行拍摄的，关于原告策划设计的成果，无法知道原始的时间，与本案无关，没有得到被告的确认，不确定是否真实。对安家公司提供的证据，博云社公司对证据1、2无异议。证据3未发表质证意见。
经审查，本院认为，博云社公司证据1、2、3、4、5中的暂停服务通知函，安家公司的证据1、2、3真实性无异议，证据效力予以认定。博云社公司提交的证据QQ聊天记录真实性无法确认、证据6与本案无关联性、证据效力不予认定。证据7系房开公司在开盘售房必然要用到的售房宣传资料，被告该项目已开盘出售，现被告虽称该证据与本案无关，但其却未能提供其他公司为其制作开盘出售房屋宣传资料的证据，故证据7的证据效力予以认定。证据8邮件内容无法确认，证据效力不予认定。
根据认定的有效证据及双方当事人的陈述，本院认定以下事实：
2010年9月1日，博云社公司、胡仁良签订《全程策划推广服务合同书》一份，约定由博云社公司为胡仁良的郭庄地块项目进行全程广告营销策划服务工作，期限自2010年9月1日起至2011年8月31日止，年服务费为300000元。2010年11月12日胡仁良支付服务费50000元。安家公司于2011年1月26日登记成立，由胡仁良担任法定代表人。2011年11月18日，博云社公司、安家公司签订《全程策划推广服务合同书》一份，约定由博云社公司为安家公司的郭庄地块项目进行全程广告营销策划服务工作，期限自2011年11月15日起至2012年11月14日止，年服务费为300000元。2012年11月14日之后原告继续为被告提供全程广告营销策划服务。2013年2月22日，博云社公司、安家公司又签订《全程策划推广服务合同书》一份，约定由博云社公司为安家公司的郭庄地块项目进行全程广告营销策划服务工作，期限自2012年11月15日起至2013年11月14日止，年服务费为300000元，按月支付，全程广告营销策划服务内容包括：广告推广，市场分析、销售包装、销售策划、人员培训、广告创作设计等，任一方单方面终止合同，则须向另一方支付100000元违约金。合同签订后，博云社公司制作了销售广告、图纸、户型图等资料。安家公司分别于2012年10月11日、2013年1月25日、4月12日、9月13日、2014年1月26日支付博云社公司服务费50000元、100000元，50000元、50000元、50000元，截止2013年10月18日，博云社公司共向安家公司开具350000无的服务费税务发票。2013年8月25日，安家公司涉案项目开盘销售。2013年9月12日，安家公司向博云社公司发送暂停服务通知函，称涉案项目于2013年8月25日开盘后总体情况不佳，人气稀少，安家公司决定重新调整销售及策划思路，通知博云社公司暂停策划服务，待整体方案确定审批后，继续服务。此后，双方未再继续服务关系。2013年11月份，安家公司与南京见微营销策划有限公司签订了《全案策划推广委托合同》一份。2014年4月14日，博云社公司委托律师向安家公司发送律师函，称截止2013提9月12日安家公司提出暂停合同，共计应付服务费550000元，已付350000元，尚欠200000元，要求安家公司于2014年4月20日前支付。此后，安家公司未再支付其余服务费。
本院认为，博云社公司与安家公司双方签订的《全程策划推广服务合同书》的内容系博云社公司为安家公司的郭庄地块房地产项目进行全程广告设计推广、销售策划、人员培训等工作，双方系服务合同法律关系，并非委托代理法律关系，该合同系双方真实意思表示，依法有效。对双方的主要争议焦点本院认定如下：一、安家公司支付服务费的数额多少。博云社公司前后收取服务费用共计350000元，双方有争议的系第一笔即2010年11月12日50000元的服务费是否为本案涉案费用。首先，2010年9月1日，博云社公司、胡仁良签订合同，胡仁良作为发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，而安家公司成立后对该合同予以确认，故该50000元应视为安家公司支付的服务费用。其次，2010年9月1日，博云社公司、胡仁良签订合同时安家公司尚未成立，双方的该份合同客观上不能履行；博云社公司于2014年4月14日向安家公司发送律师函亦称已付350000元尚欠200000元。因此，本院对安家公司关于2010年11月12日支付的50000元抵冲到2011年11月15日之后的服务费用的抗辩予以采信，认定本案中安家公司收取的服务费用共计350000元。二、博云社公司的合同履行情况。双方于2011年11月18日、2013年2月22日签订的两份合同的标的系对同一项目的延续，博云社公司称如果前份合同履行不理想，双方不会签订后份合同符合常理，博云社公司亦举证证明博云社公司制作了销售广告、图纸、户型图等资料，参与了涉案项目的开盘销售，也符合房地产项目开发的客观实际，对应合同中对博云社公司合同义务的约定，可以认定博云社公司的合同主要义务已履行，但未能全部履行合同义务，根据本案证据及双方陈述，本院酌情认定博云社公司履行了70%的合同义务，并按此收取服务费用。三、安家公司是否应当承担逾期付款违约金及单方终止合同违约金。涉案合同约定了安家公司按月付款及博云社公司履行服务工作，但实际履行中，安家公司改变了付款方式，对此，博云社公司予以接受并无异议，并与安家公司签订了后一份合同，而且博云社公司本身的合同义务未能全部履行，双方当事人均存在违约行为。因此，博云社公司要求安家公司承担逾期付款违约金的诉讼请求，本院不予支持。安家公司发送暂停服务通知函，暂停通知不等于终止合同通知，况且，博云社公司接收后未提出异议，故博云社公司要求安家公司承担单方终止合同违约金的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条之规定，判决如下：
一、安徽省安家置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付杭州博云社房地产策划有限公司服务费70000元。
二、驳回杭州博云社房地产策划有限公司的其它诉讼请求。
三、驳回安徽省安家置业有限公司的反诉请求。
如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件本诉受理费5848元，由杭州博云社房地产策划有限公司负担5173元，由安徽省安家置业有限公司负担675元；反诉受理费6550元，由安徽省安家置业有限公司负担，均于本判决生效之日起十日内交纳至本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交（开户银行：工商银行湖滨分理处，帐号：12×××68，户名：浙江省杭州市中级人民法院）。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 金孟贵
人民陪审员 王静芳
人民陪审员 王文仙
二〇一四年十一月十八日
书 记 员 曹宇宁