福建省莆田市涵江区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）涵民初字第2941号
原告（反诉被告）：陈国辉，男，1968年2月2日出生，汉族，住福建省莆田市秀屿区。
诉讼委托代理人：马红，福建众益律师事务所执业律师。
诉讼委托代理人：杨明宇，福建众益律师事务所执业律师。
被告(反诉原告)：福建省东风建筑工程有限公司，住所地福建省莆田市荔城区学园北街368号名城佳园3#群楼2层。
法定代表人：陈凤耀，该公司董事长。
被告：莆田市恒润房地产开发有限公司，住所地福建省莆田市涵江区华侨新城。
法定代表人：林学军，该公司总经理。
上列二被告的共同委托诉讼代理人：郑梅琴，福建大涵律师事务所执业律师。
被告：翁国钦，男，1956年7月8日出生，汉族，住福建省莆田市城厢区。
被告：吴征滨，男，1985年10月15日出生，汉族，住福建省莆田市荔城区。
原告（反诉被告）陈国辉与被告（反诉原告）福建省东风建筑工程有限公司（以下简称东风建筑公司）、被告莆田市恒润房地产开发有限公司（以下简称恒润房地产公司）、翁国钦、吴征滨建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年9月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。陈国辉及其委托诉讼代理人马红、陈明宇，东风建筑公司、恒润房地产公司的共同委托诉讼代理人郑梅琴到庭参加诉讼。翁国钦、吴征滨经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
陈国辉向本院提出诉讼请求：判令东风建筑公司、恒润房地产公司、翁国钦、吴征滨连带向陈国辉支付拖欠的工程款699664元及逾期利息（自2015年3月1日起至实际付清款项之日止按银行同期同类贷款利率计息，暂计至起诉之日约7000元）。事实和理由：东风建筑公司、翁国钦、吴征滨合伙向恒润房地产公司承包涵ＸＸ侨新城二期工程。2012年9月17日、12月12日，东风建筑公司、翁国钦、吴征滨以东风建筑公司的名义，将涵ＸＸ侨新城二期8#、9#、10#楼和11#、12#、13#楼所有的铝合金窗工程发包给陈国辉施工。在实际施工中由吴征滨现场对工程量进行核算确认。竣工验收后，经结算铝合金窗工程价款为2109664元。本案所涉工程早已交付使用，但工程款至今仅支付1410000元，尚欠陈国辉工程款699664元未付。此外，恒润房地产公司系涵ＸＸ侨新城二期工程的开发商和发包人，其应在未支付工程款的范围内承担责任。
东风建筑公司、恒润房地产公司辩称，东风建筑公司向恒润房地产公司承包工程后，将铝合金窗工程分包给陈国辉施工，与翁国钦、吴征滨无关。陈国辉主张东风建筑公司与翁国钦、吴征滨合伙将涉案工程分包给陈国辉与事实不符。陈国辉主张东风建筑公司拖欠工程款699664元及利息没有事实和法律依据，陈国辉施工的铝合金窗不符合合同约定的质量要求，且至今东风建筑公司未与陈国辉对工程价款进行结算。综上，请求驳回陈国辉对东风建筑公司、恒润房地产公司的诉讼请求。
翁国钦、吴征滨未作答辩。
东风建筑公司向本院提出反诉请求：判令陈国辉因工程质量问题支付东风建筑公司赔偿金10万元。事实和理由：2012年9月17日、12月12日，东风建筑公司与陈国辉分别签订《铝合金窗工程施工承包合同》，约定东风建筑公司将涵ＸＸ侨新城二期8#、9#、10#、11#、12#、13#楼所有的铝合金窗工程发包给陈国辉施工。工程承包方式为包工、包料、包质量、包工期。工程质量内容为：铝合金窗材料采用三源铝材品牌、推拉门窗868系列、厚度1.2㎜、颜色古铜色（以门房样本）、玻璃采用透明中空安全玻璃、规格为5㎜+6㎜+5㎜、轮使用“三源”配套的304不锈钢轮、扣使用“山东国强”牌半圆扣、上下封口使用“三源”专用配件、密封条密封胶使用符合规范要求的合格产品等，由于承包人原因，铝合金的型材及配件达不到本合同要求，工程结算时工程款按80%结算，若发生铝合金型材使用假冒品牌，或厚度不足，发包人有权单方解除合同，承包方应向发包方支付10万元的赔偿金等。合同签订后，陈国辉没有严格依双方签订的合同履行，铝合金的型材及配件达不到合同要求，厚度不够1.2㎜等。尽管东风建筑公司多次要求陈国辉整改，陈国辉仍不按合同约定的工程质量标准履行。本案的铝合金窗工程未竣工验收，也未使用，陈国辉的违约行为，给东风建筑公司造成了经济损失。故提出反诉，请求支持东风建筑公司的反诉请求。
陈国辉对东风建筑公司的反诉辩称，东风建筑公司的反诉请求无事实和法律依据。陈国辉已经按时、按质完成涉案铝合窗工程，并已投入使用，故东风建筑公司请求赔偿损失没有依据。
当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，对当事人无争议的证据和事实，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据和事实，本院予以认定如下：
1.关于陈国辉施工完成的铝合金窗工程是否符合合同约定的质量标准。陈国辉提供以下证据：（1）福建省永正工程质量检测有限公司《铝合金型材检验报告》，证明在施工前已经对所使用的铝合金型材进行检测，所使用的铝合金为合格产品；（2）华侨新城二期工程遗留质量问题整改《会议纪要》（复印件），证明2014年11月16日，业主、承包方、实际施工人就华侨新城二期工程遗留质量问题整改召开会议，内容未涉及铝合金窗整改问题，说明陈国辉施工的铝合金窗工程不存在任何质量问题。东风建筑公司、恒润房地产公司对上述证据质证认为，《铝合金型材检验报告》的真实性由法院认定，该证据只能证明铝合金型材在施工前进行检验，不能证明涉案工程的铝合金为合格产品。《会议纪要》系复印件，真实性有异议。东风建筑公司提供莆田市产品质量检验所《检验报告》，证明涉案工程所用的玻璃是普通玻璃不是合同所约定的安全玻璃。陈国辉对东风建筑公司提供的上述证据质证认为，送检样品系东风建筑公司单独提供，无法认定与本案有关，且合同约定涉案工程部分可以使用普通玻璃。
本院审查认为，陈国辉提供的《铝合金型材检验报告》，该证据可证明陈国辉在施工前，已对涉案工程所使用的铝合金型材进行检验的事实，予以确认。《会议纪要》系复印件，东风建筑公司对该证据的真实性有异议，故不予采信。东风建筑公司提供的《检验报告》是由东风建筑公司单方委托并派员送样至检验所，东风建筑公司不能证明送检样品与涉案工程存在关联性，故该证据本院不予采信。
因双方对案涉工程的质量发生争议，东风建筑公司申请本院对涉案工程的铝合金窗质量进行司法鉴定。本院委托福建天泽司法鉴定所（以下简称天泽鉴定所）对涉案工程的质量进行鉴定，2017年5月27日，天泽鉴定所出具了《莆田市涵江区华侨新城二期工程8#、9#、10#、11#、12#、13#楼铝合金窗质量司法鉴定意见书》，结论为：陈国辉所施工完成的涵ＸＸ侨新城二期工程8#、9#、10#、11#、13#楼的所有铝合金窗材料符合合同约定，12#楼2层裙楼的铝合金窗铝材料不符合合同约定（铝合金窗框颜色与样本颜色存在一定程度的偏差），其他部分符合合同约定。对该鉴定意见，陈国辉无异议。东风建筑公司提出异议，认为根据《铝合金窗工程施工承包合同》约定，3层以上窗户玻璃必须使用中空安全钢化玻璃，但对比莆田市产品质量检验所的检验报告可看出，鉴定机构对于玻璃是普通玻璃还是钢化玻璃结论是不一样的，天泽鉴定所没有进行任何实验和检测就直接作出鉴定结论，明显错误。玻璃安全性能指标没有鉴定，无法体现为安全玻璃，如露点及玻璃碎片状态没有检测，提取的玻璃样品没有3C标志，明显不是安全玻璃，结论却是安全玻璃，鉴定结论明显错误。鉴定所依据的GB/T9963-1998是已作废的标准，正确的应为GB15763.2-2005，适用的标准错误，其鉴定结论也是无效的。东风建筑公司并向本院申请重新鉴定。对于东风建筑公司的异议，天泽鉴定所作了答复：安全玻璃指经剧烈振动或撞击不易破碎，即使破碎也不易伤人。涉案玻璃的安全性是有鉴定的，经过冲击试验检测，样品玻璃确实为安全玻璃（《意见书》中图11已经明确显示样品玻璃破碎片状态。玻璃露点等指标仅反映极限温度状态的情况，与使用安全性并无直接影响。《建筑用安全玻璃第2部分：钢化玻璃》（GB15763.2-2005）确实是最新版的适用规范，但此规范是基于《建筑钢化玻璃》（GB/T9963-1998）而来，只是增加、删减或微调了少部分内容，对本次鉴定的内容以及最终的鉴定意见不产生影响。
本院审查认为，天泽鉴定所是经本院委托、当事人确认的鉴定机构。根据鉴定意见书及答复函，其对涉案玻璃的安全性是有鉴定的，玻璃破碎片状态有经过冲击试验检测。玻璃露点等指标与使用安全性并无直接影响，鉴定所依据的《建筑钢化玻璃》（GB/T9963-1998）标准对本次鉴定意见不产生影响，而东风建筑公司所提供的莆田市产品质量检验所的检验报告如前所述，不能予以采信。故天泽鉴定所作出的上述鉴定意见并无不当，本院予以采信。东风建筑公司申请重新鉴定依据不足，不予准许。根据天泽鉴定所的鉴定意见，可认定陈国辉所施工的铝合金窗工程，除了10号样品即12#楼2层裙楼铝合金窗铝材料不符合合同约定（铝合金窗框颜色与样本颜色存在一定程度的偏差），其余所有的铝合金窗铝材、玻璃、辅材均符合合同约定。
2.关于涉案工程的工程量及价款问题。陈国辉提供《华侨新城二期8#、9#、10#、11#、12#、13#楼铝合金窗（中空玻璃、单玻璃）工程量》，证明陈国辉施工完成的工程量以及按合同约定的价格计算，工程价款合计为2109664元。东风建筑公司、恒润房地产公司质证认为，该工程量清单没有经过东风建筑公司盖章确认，吴征滨虽有在该工程量清单上签字，但没有经过东风建筑公司的确认。故该证据的真实性不能予以认定，无法证明陈国辉所完成的工程量。
因东风建筑公司、恒润房地产公司对陈国辉所主张的上述工程量及价款有异议，陈国辉申请本院委托鉴定机构对涉案工程量进行鉴定。天泽鉴定所在鉴定期间，东风建筑公司以“经对工程量核实后认为基本无误、考虑到鉴定费问题，东风建筑公司认可陈国辉在本案中所主张的工程量数据，故不需要再进行工程量方面的鉴定”为由，认可了陈国辉所主张的涉案工程量及工程价款。
本院审查认为，陈国辉提供的《华侨新城二期8#、9#、10#、11#、12#、13#楼铝合金窗（中空玻璃、单玻璃）工程量》清单，经吴征滨签字确认，东风建筑公司、恒润房地产公司对该工程量清单有异议，在鉴定期间又认可了陈国辉所主张的工程量及价款，故对上述证据本院予以采信，陈国辉施工完成的工程量及价款2109664元予以确认。
3.关于工程价款应由谁支付的问题。陈国辉主张，东风建筑公司、翁国钦、吴征滨合伙向恒润房地产公司承包涵ＸＸ侨新城二期工程后，以东风建筑公司的名义，将铝合金窗工程发包给陈国辉施工。故东风建筑公司、翁国钦、吴征滨应共同支付拖欠陈国辉的工程款。恒润房地产公司系涵ＸＸ侨新城二期工程的开发商和发包人，应在未支付工程款的范围内承担责任。东风建筑公司、恒润房地产公司主张，涉案工程与翁国钦、吴征滨无关，陈国辉主张东风建筑公司与翁国钦、吴征滨合伙承包后将涉案工程分包给陈国辉与事实不符。
本院审查认为，涉案二份《铝合金窗工程施工承包合同》发包人处加盖东风建筑公司华侨新城工程技术专用章，翁国钦作为发包人代表在合同上签字，故应认定系由东风建筑公司与陈国辉签订合同。吴征滨虽曾在工程量清单上签字，但不能据此认定吴征滨系合伙人。故陈国辉主张东风建筑公司与翁国钦、吴征滨合伙向恒润房地产公司承包涵ＸＸ侨新城二期工程后，又合伙以东风建筑公司名义将铝合金窗工程分包给陈国辉的事实，缺乏证据支持，不予认定。涉案工程的分包人应当认定为东风建筑公司，拖欠陈国辉的工程款应由东风建筑公司支付。恒润房地产公司作为涵ＸＸ侨新城二期工程的发包人，应在欠付东风建筑公司工程价款范围内，对实际施工人陈国辉承担责任。
根据当事人陈述并经本院审查确认的证据，认定以下事实：
恒润房地产公司系涵ＸＸ侨新城二期工程的开发商和发包人，东风建筑公司系该工程的承包人。2012年9月17日、12月12日，东风建筑公司与陈国辉签订《铝合金窗工程施工承包合同》二份，东风建筑公司将涵ＸＸ侨新城二期8#、9#、10#、11#、12#、13#楼的所有铝合金窗工程分包给陈国辉施工。合同约定：工程承包方式为包工、包料、包质量、包工期等。工程内容及做法：铝合金材料品牌三源铝材，推拉门窗868系列。厚度1.2㎜，颜色为古铜色（以门房样本）。玻璃采用透明中空安全玻璃，规格为5㎜+6㎜+5㎜，轮使用“三源”配套的304不锈钢轮，扣使用“山东国强”牌半圆扣、上下封口使用“三源”专用配件，密封条密封胶使用符合规范要求的合格产品等。合同价款：1、按平方米单价的承包方式；2、铝合金窗单价282元/平方米，一、二层普通铝合金窗225/平方米（框扇厚度同上，玻璃为5㎜白玻璃），以上单价为一次性包干，不因各种涨价因素改变承包价格等。双方约定按以下方式支付工程款：每幢门窗框安装完成时支付工程造价的30%，门窗扇（含玻璃）安装完成时支付工程造价的50%，工程竣工时支付工程造价的5%，工程竣工验收后支付工程造价的12%，余款3%待保修期满一年时一次性付清。由于承包人原因，铝合金的型材及配件达不到本合同要求，工程结算时工程款按80%结算，若发现铝合金型材使用假冒品牌，或厚度不足，发包人有权单方解除合同，承包方应向发包方支付10万元的赔偿金等。2014年5月，陈国辉完成并交付了8#、9#、10#的涉案工程，2015年1月，陈国辉完成并交付了11#、12#、13#楼的涉案工程。陈国辉施工完成的工程量，由吴征滨在《华侨新城二期8#、9#、10#、11#、12#、13#楼铝合金窗（中空玻璃、单玻璃）工程量》上签字确认。工程价款按陈国辉的主张为2109664元，东风建筑公司诉讼期间认可该工程价款。上述工程价款，东风建筑公司已支付1410000元，尚欠699664元。2015年9月16日，陈国辉向本院提起诉讼，并于2016年11月7日（第一次庭审之后）变更诉讼请求，请求判令各被告支付工程余款699664元及该款自2014年5月29日至实际还清之日止按月利率2%计算的利息。陈国辉还向本院申请财产保全并因此支付保全案件申请费4020元。诉讼期间，东风建筑公司因工程质量问题，陈国辉因工程量问题，双方均申请本院对外委托鉴定。经天泽鉴定所鉴定，陈国辉所施工的铝合金窗工程，除了10号样品即12#楼2层裙楼铝合金窗铝材料不符合合同约定（铝合金窗框颜色与样本颜色存在一定程度的偏差）外，其余所有的铝合金窗铝材、玻璃、辅材均符合合同约定。而对于工程量问题，因东风建筑公司认可陈国辉所主张的工程量及工程价款，故陈国辉撤回鉴定申请。东风建筑公司因本次鉴定，支付鉴定费45444元，陈国辉支付鉴定费（差旅）5000元。
本院认为，涉案《铝合金窗工程施工承包合同》是当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。陈国辉已完成了铝合金窗的施工且已交付，工程价款计2109664元。工程质量根据鉴定意见，只是极少部分不符合合同约定的标准，东风建筑公司可适当减少应支付的工程价款。根据本案的实际情况，予以酌情扣减工程总价款的1%，即21096.64元。东风建筑公司拖欠陈国辉的工程款699664元，扣减21096.64元后，尚欠678567.36元，东风建筑公司应负清偿责任，并应支付该款自涉案工程全部交付后即2015年3月1日起至付清之日止按银行同期同类贷款利率计付的利息。陈国辉在本案庭审辩论结束之后变更诉讼请求，本院不予受理。陈国辉主张东风建筑公司与翁国钦、吴征滨合伙向恒润房地产公司承包涵ＸＸ侨新城二期工程后，又合伙以东风建筑公司名义将铝合金窗工程分包给陈国辉缺乏事实依据，其请求翁国钦、吴征滨共同承担清偿责任本院不予支持。恒润房地产公司系涵ＸＸ侨新城二期工程的发包人，应在欠付东风建筑公司工程款的范围内，对上述债务承担连带清偿责任。东风建筑公司反诉请求陈国辉支付赔偿金10万元，但根据合同约定，承包方只有在发生铝合金型材使用假冒品牌，或厚度不足情况下，承包方才向发包方支付10万元的赔偿金，根据鉴定意见，涉案工程显然不存在上述情形，且已交付使用，故东风建筑公司的反诉请求缺乏事实依据，本院不予支持。陈国辉、东风建筑公司因本案支付的鉴定费，应由其各自承担，陈国辉因申请财产保全而交纳的案件申请费4020元，应由东风建筑公司偿还。
综上所述，陈国辉的部分诉讼请求合法有据，予以支持，部分诉讼请求缺乏事实和法律依据，不予支持。东风建筑公司的反诉请求缺乏事实和法律依据，不予支持。翁国钦、吴滨征经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第二百七十九条第一款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、第二十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：
一、福建省东风建筑工程有限公司应在本判决生效后五日内偿还陈国辉工程款678567.36元元，并支付该款自2015年3月1日起至还清之日止按中国人民银行规定的同期同类贷款利率计算的利息；
二、福建省东风建筑工程有限公司应在本判决生效后五日内偿还陈国辉财产保全案件申请费4020元；
三、莆田市恒润房地产开发有限公司应在欠付福建省东风建筑工程有限公司工程款的范围内，对上述债务的清偿承担连带责任；
四、驳回陈国辉的其他诉讼请求；
五、驳回福建省东风建筑工程有限公司的反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10867元，由陈国辉负担108元，福建省东风建筑工程有限公司、莆田市恒润房地产开发有限公司负担10759元；反诉案件受理费1150元，由福建省东风建筑工程有限公司负担；鉴定费50444元，由陈国辉负担5000元，福建省东风建筑工程有限公司负担45444元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。
审 判 长 柯文林
人民陪审员 罗志斌
人民陪审员 陈国锋
二〇一七年八月二十一日
书 记 员 蔡雅芳
附：本案相关的法律法规及申请执行提示：
《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或报酬。
第二百七十九条第一款建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。
第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：
（1建设工程已实际交付的，为交付之日；
（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；
（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。
第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。
实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
《最高人民法院关于公布失信被执行人名单信息的若干规定》
第一条被执行人具有履行能力而不履行生效法律文书确定的义务，并具有下列情形之一的，人民法院应当将其纳入失信被执行人名单，依法对其进行信用惩戒：
（一）以伪造证据、暴力、威胁等方法妨碍、抗拒执行的；
（二）以虚假诉讼、虚假仲裁或者以隐匿、转移财产等方法规避执行的；
（三）违反财产报告制度的；
（四）违反限制高消费令的；
（五）被执行人无正当理由拒不履行执行和解协议的；
（六）其他有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的。
第六条人民法院应当将失信被执行人名单信息，向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒。
人民法院应当将失信被执行人名单信息向征信机构通报，并由征信机构在其征信系统中记录。
失信被执行人是国家工作人员的，人民法院应当将其失信情况通报其所在单位。
失信被执行人是国家机关、国有企业的，人民法院应当将其失信情况通报其上级单位或者主管部门。