湖北省竹山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鄂0323刑初219号
公诉机关竹山县人民检察院。
被告人徐某甲，湖北省鄂州市长和房地产开发有限公司、永利房地产有限公司法定代表人。因涉嫌犯行贿罪于2016年4月11日由竹山县人民检察院决定刑事拘留，次日由竹山县公安局执行拘留；2016年4月22日经十堰市人民检察院决定逮捕，同年4月25日由竹山县公安局执行逮捕；2016年10月28日被竹山县人民检察院取保候审。
辩护人杭贵祥，湖北典融律师事务所律师。
竹山县人民检察院以竹检公诉刑诉（2016）176号起诉书指控被告人徐某甲犯行贿罪，于2016年11月21日向本院提起公诉。本院受理后，因本案需等待对应廖某甲受贿案审结，故于2017年2月10日裁定本案中止审理，后于2017年12月11日裁定恢复审理。后依法由审判员范斌担任审判长并主审，与审判员方治平、候诗海组成合议庭，于2017年12月12日公开开庭进行了审理。竹山县人民检察院指派检察员虞崇学出庭支持公诉，被告人徐某甲及其辩护人杭贵祥到庭参加了诉讼。现已审理终结。
竹山县人民检察院指控：2005年，被告人徐某甲为谋取不正当利益向鄂州市中级人民法院原院长廖某甲行贿价值30万元的房子一套。2006年至2009年，每年送廖某甲人民币1万元（以下币种均同），共计4万元。2007年至2013年，被告人徐某甲向时任鄂州市环卫局长肖某行贿154204元（已判决），其中，2007年向肖某行贿99204元；2008年至2013年春节期间先后分6次送给肖某5.5万元。具体事实如下：
一、被告人徐某甲向鄂州市中级人民法院院长廖某甲行贿价值30万元的房子一套和现金4万元。
1.2005年上半年，徐某甲为将自己公司开发的南浦花园小区住房整体出售给鄂州市中院的职工，多次与鄂州中院院长廖某甲沟通协调，希望能得到廖某甲的支持。廖某甲在和徐某甲谈判的过程中，告知徐某甲自己刚到鄂州工作，提出想从徐手上购买房屋自己住。徐某甲为了得到廖某甲支持鄂州中院团购其开发的商住房，表示愿意将为自己预留的位于南浦花园小区a栋16楼、面积204.44平方米的住房送给廖某甲，廖某甲表示同意并和其妻子钟某一起去看了房。廖某甲收受这套房子是为了给其女儿廖某乙回国后居住，因此，廖某甲接受房子后直到廖某乙2007年年底回国后才安排其妻子钟某办理相关手续。2007年年底，钟某以女儿廖某乙的名义与徐某甲签订了购房合同，约定购房价格为1000元每平米，在没有支付购房款的情况下将该房登记到廖某乙名下。廖某甲和钟某为掩人耳目，钟某以廖某乙名义和徐某甲签订一份虚假协议，虚构徐某甲向廖某乙借款10万元，利息为月息4分，共计40888元抵购房款。并且徐某甲安排其公司财务人员罗某、徐某乙以每平米1000元，总房款20.44万元的成交价给廖某乙出具了收款收据和购房发票，并在公司财务做了账务处理。2.2006年至2009年，被告人徐某甲每年以拜年的名义送给廖某甲现金1万元，共计4万元。
二、被告人徐某甲向原鄂州市环卫局局长肖某（已判刑）行贿154204元。
1.2008年至2013年春节期间，被告人徐某甲先后6次以拜年名义共计向肖某行贿5.5万元。2.2007年上半年，徐某甲为承揽鄂州市环卫局职工宿舍凯蓝丽苑工程，在与肖某洽谈时，肖某向徐某甲提出在其开发的永利花园小区购买两套房屋，约定按每平米800元的价格成交。徐某甲为谋求肖某对其承揽凯蓝丽苑工程的帮助和关照，口头答应了肖某，双方既未签订购房合同，肖某也未支付购房预付金。2011年5月，肖某提出要求办理永利花园小区两套房子的购房手续，按2007年约定价格购买。徐某甲提出房价已经上涨，只能按每平米1280元出售。随后徐某甲考虑到凯蓝丽苑工程后续还需要肖某的关照，与肖某协商后以980元每平米的价格，将永利花园14号楼独单元3层302室、4层402室出售给了肖某，肖实际支付购房款324066元。二人房屋成交价格与徐某甲报价差额为99204元。
公诉机关认为，被告人徐某甲为谋取不正当利益，向国家工作人员行贿，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十九条、第三百九十条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以行贿罪追究其刑事责任。现提起公诉，请依法判处。
被告人徐某甲辩解称：对指控的罪名无异议，但指控认定向廖某甲所送房屋的价值不当，不应以评估价值计算，而应以双方签订合同的价值计算。
辩护人的主要辩护意见是：1、对起诉书指控的罪名无异议，但指控认定向廖某甲所送房屋的价值以2008年3月14日取得《房屋所有权证》的时间为基准日的评估价值计算不当，因徐某甲提出请托事项和廖某甲承诺谋利及签订房屋买卖合同的时间均是2005年，故应以合同约定的价值来认定所送房屋的价值。2、指控认定徐某甲向肖某行贿数额中关于购房款的差价数额系肖某索贿所致，不属徐某甲主观行贿结果，在量刑上应考虑索贿因素而从轻处罚。3、被告人徐某甲在案发后能如实供述其犯罪事实，坦白认罪，且未造成国家财产损失，以后也不致再危害社会，应依法从轻处罚并宣告缓刑。
经审理查明：2005年至2009年期间，被告人徐某甲向时任鄂州市中级人民法院院长廖某甲（另案处理）行贿财物折合人民币24.444万元。2007年至2013年期间，被告人徐某甲向时任鄂州市环卫局局长肖某（已判刑）行贿财物折合人民币154204元。共计向廖某甲、肖某二人行贿财物折合人民币398644元。具体事实如下：
1、2005年廖某甲调任鄂州市中级人民法院院长后，被告人徐某甲为与廖某甲搞好关系，并请廖某甲帮忙促成鄂州市中级人民法院干警团购其经营的鄂州市长和房地产开发有限公司（简称长和公司）开发的永利花园住房项目，送给廖某甲一套房屋。廖某甲答应帮忙，但最终因鄂州市中级人民法院干警意见不统一没有成功。徐某甲于2005年7月8日将其位于鄂州市南浦路与滨湖西路交叉口南浦花园a栋16单元a158-1号的房屋送给廖某甲，并与廖某甲妻子钟某签订商品房买卖合同，廖某甲在场。合同载明：房屋单价为1000元／平方米，建筑面积204.44平方米，总价款为204440元，买受人登记为廖某乙（廖某甲女儿）。但廖某甲未实际出资购买该房屋，徐某甲向廖某甲夫妇出具了虚假的借款协议书、收款收据、购房发票等，并在长和公司财务账做了财务处理。2008年3月14日，廖某乙取得了该处房屋的《房屋所有权证》。廖某甲夫妇截止案发未向徐某甲支付购房款。2016年8月1日，经湖北永业行资产评估咨询有限公司评估，该房屋在评估基准日2008年3月14日的市场价值为37.49万元。
2006年春节至2009年春节，被告人徐某甲先后四次以年节送礼名义送给廖某甲人民币4万元。
上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有经庭审质证，查证属实的下列主要证据予以证实：1、证人廖某甲、钟某、徐某乙、罗某等人的证言；2、书证户籍证明、企业法人营业执照、商品房买卖合同、协议书、购房发票、长和公司财务账等；3、被告人徐某甲的供述。
2、2006年，鄂州市环卫局决定建设职工宿舍楼，即凯蓝丽苑小区。2007年上半年，时任鄂州市永利房地产开发有限责任公司（简称永利公司）总经理的被告人徐某甲找到时任市环卫局局长肖某，要求承接环卫局职工宿舍楼工程，肖某表示同意，市环卫局后将此项目发包给永利公司开发。徐某甲为感谢肖某对其承接工程的支持和帮助，自2008年春节至2013年春节，以年节送礼的名义，六次共送给肖某人民币5.5万元。2007年上半年，肖某向徐某甲提出以每平方米800元的价格购买永利公司开发的永利花园商品房两套，徐某甲同意。肖某未交纳购房定金，也未签订购房协议。2011年5月，肖某向徐某甲提出按原约定房价办理购房手续。徐某甲称房价已上涨，只能按每平方米1280元的价格出售，总价423270.4元。肖某不同意，提出按每平方米980元的价格购买。徐某甲考虑到其承建的凯蓝丽苑工程后续施工还需要肖某帮忙协调，遂表示同意。后肖某安排其妻任某乙以其亲戚毛某、石某的名义与永利公司分别办理了永利花园14号楼独单元3层302室、4层402室的购房手续，实际支付购房款324066.4元。成交价款与徐某甲报价差额99204元。经评估，2011年4月，该商品房市场价格为每平方米2610元。
上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有经庭审质证，查证属实的下列主要证据予以证实：1、证人肖某、罗某、毛某、石某、任某甲、任某乙等人的证言；2、书证《土地转让及订购住宅楼合同书》、《定购房建设标准及要求》、房产证明材料、房屋买卖合同、购房发票、房屋价格评估意见书、鄂州市中级人民法院刑事判决书、湖北省高级人民法院刑事裁定书等；3、被告人徐某甲的供述。
针对被告人徐某甲及其辩护人提出的辩解和辩护意见，根据本案查明的事实和证据，本院评判意见如下：
关于被告人及辩护人所提向廖某甲行贿房屋的价值不应以取得《房屋所有权证》为基准日的评估价值计算，应以双方签订合同约定的价格计算的辩解和辩护意见。
经查，被告人徐某甲提出请托事项与受贿人廖某甲承诺谋利的行为都发生在2005年，即双方达成行贿、受贿合意的时间为2005年，且双方于2005年7月8日签订了商品房买卖合同，行贿、受贿的客观行为亦已完成，应当以2005年该处房屋的市场价值来认定徐某甲向廖某甲行贿数额。根据十堰市中级人民法院在审理廖某甲受贿案时依法调取的该处房屋相近房屋在2005年的买卖合同，单价为900-1100元／平方米不等，而徐某甲与廖某甲妻子仲儒兰签订的房屋买卖合同的单价在此区间内，且双方是以该合同的合法形式来掩盖非法目的，故以该合同协议的价值认定徐某甲向廖某甲行贿的数额为宜。公诉机关提供的资产评估报告的评估基准日不当，该证据不应采信。因此，被告人及辩护人的该项辩解和辩护意见成立，予以采纳。
本院认为：被告人徐某甲为谋取不正当利益，给予国家工作人员财物，其行为已构成行贿罪。公诉机关指控的罪名成立，应予以支持。被告人徐某甲在案发后能如实供述其犯罪事实，坦白认罪，且向肖某行贿的购房差价数额99204元系肖某索贿所取得，可依法对被告人徐某甲从轻处罚。被告人徐某甲辩护人提出的向肖某行贿购房差价数额系肖某索贿所致，且案发后徐某甲能坦白认罪，可依法从轻处罚的辩护意见成立，予以采纳。根据被告人徐某甲的犯罪事实、性质、情节、社会危害程度及悔罪表现，依照1997年修订的《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款，第三百九十条第一款，第六十七条第三款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
被告人徐某甲犯行贿罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省十堰市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 范 斌
审判员 方治平
审判员 侯诗海
二〇一七年十二月十九日
书记员 王蕾蕾
附相关法律条文：
1997年修订的《中华人民共和国刑法》
第三百八十九条为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。
在经济往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。
因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。
第三百九十条对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产。
行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。