湖南省长沙县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）长县民初字第04744号
原告ＸＸ。
委托代理人黄晓，湖南星沙律师事务所律师。
被告马建明。
被告王杏珍。
原告ＸＸ与被告马建明、王杏珍提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，现已审理终结。
原告ＸＸ请求本院判令：1、二被告连带赔偿原告事故经济损失共计79360元；2、二被告承担诉讼费。
被告马建明答辩要点：马建明替原告垫付了前期医药费及部分赔偿费用，认可原告自行支付的治疗费1268元，营养费请求酌情认定，后期治疗费不应产生，交通费、精神损失费不存在，鉴定费不承担。
被告王杏珍未作答辩。
查明的事实
经审理查明，本院确认如下法律事实：
一、双方当事人无争议的事实
1、马建明承包了长沙县黄花镇谷塘村桥上屋村民小组王杏珍家部分房屋整修，系包工包料，马建明所购建材包括他人使用过的旧瓦。承包过程中，马建明雇请原告及案外人梁楚辉等用工，并按200元／天支付副工的工资，未与原告签订书面用工协议，也未与王杏珍签订承包合同。现房屋已完工，修整费用已结清。
2014年4月14日上午11时，原告与梁楚辉在事发现场进行递大石棉瓦过程中所购大石棉瓦因系二手旧瓦突然脆裂从楼上接瓦的梁楚辉手中断掉，跌落瓦片砸伤原告足部，事发时梁楚辉手中还拿着半截旧瓦。事发后，原告当即被送黄花镇卫生院门诊治疗，随即由马建明送浏阳市骨伤科医院治疗，住院22天，原告其妻曾进行护理，医嘱：出院复查，加强营养。骨折愈合后取固定，回当地医院继续治疗及换药。马建明垫付住院费8292.3元，数次门诊费1236元，共9528.3元（其中包含王杏珍及其家属支付1000元），原告提交了相关医疗费票据，马建明亦在质证中对以上医药费系其支付予以认可。另被告马建明支付1500元赔偿款，合计垫付11028.3元。原告在黄花卫生院花费医药费1268元。
2、2015年4月16日，长沙市兴湘司法鉴定所出具鉴定意见：ＸＸ因劳动意外事故致2处10级伤残晋升为9级伤残，后期康复费5000元，误工损失日90日，伤后1个月内需1人护理。原告花费鉴定费1600元。
3、ＸＸ事发前由马建明雇请从事建筑业副工，由马建明按200元／天支付副工的工资，按工作天数发放，无固定收入。事发后，长沙县黄花镇谷塘村及该村桥上屋村民小组、王杏珍均出具证明，证实事故系马建明承包王杏珍房屋修整过程中发生。
二、双方当事人有争议的事实
1、王杏珍是否应承担连带赔偿责任。原告认为，王杏珍应对原告损失承担连带责任。被告马建明认为，原告存在过错，否则不会发生该意外。马建明与王杏珍系口头承包，未签订书面承包合同。本院认为，马建明承揽了王杏珍房屋修整换瓦等工作，包工包料，被告马建明与王杏珍之间系承揽关系。马建明雇请原告从事副工，原告与被告马建明之间系雇佣关系，马建明作为雇主应当承担赔偿责任。马建明所购建材存在安全隐患，是事故发生的主要原因，但马建明无相应资质，在修整现场亦未提供完善的安全保护措施，定作人王杏珍将其房屋修整交由马建明进行承揽，具有选任过失，亦未对承揽人选用的材料进行检验，是事故发生的次要原因，王杏珍应承担10%的赔偿责任。原告要求王杏珍承担连带赔偿责任，缺乏法律依据，本院不予支持。
2、原告ＸＸ是否存在过错，是否应自行承担责任。原告认为，其不存在过错，被告马建明认为，原告存在过错，如原告不存在过错，不会发生该意外。本院认为，因马建明所购为使用过的旧建材，其物理属性发生了变化，具有安全隐患，原告受伤系旧建材材质老化脆裂而发生意外，不能归责于原告过错，被告认为原告有过错，无相关证据予以证实，本院不予采信。故原告ＸＸ应不存在过错，不应自行承担责任。
判决理由与结果
本院认为：一、马建明雇佣原告从事王杏珍房屋修整作业的副工，按天支付工资，形成了雇佣关系，马建明所购建材存在安全隐患，以致雇员遭受人身损害，是造成事故的主要原因，应当承担90%的赔偿责任；王杏珍存在选任过失，应承担10%的赔偿责任。二、原告的损失包括：1、医药费15796.3元（医药费9528.3元＋1268元及后期治疗费5000元）；2、护理费3376.67元（按湖南省非私营企业居民服务业40520元／年／12＊1个月）；3、误工费8127.37元（按湖南省私营单位建筑业32961元／年／365＊90天）；4、伙食补助费660元（30元＊22天）；5、残疾赔偿金40240元（10060元＊20＊20%）；6、交通费，原告住院返乡及复查门诊路途较远，实际花费一定交通费用，酌定800元；7、营养费，出院医嘱加强营养，酌定1000元；8、精神抚慰金，ＸＸ构9级伤残，原告请求赔偿8000元，予以认可；9、鉴定费1600元。以上损失合计79600.34元，由马建明赔偿71640元，王杏珍赔偿7960元。扣除马建明垫付的10028.3元及承担的部分接送交通费用800元，共计11828.3元，马建明还应赔偿59812元；扣除王杏珍已支付的1000元，王杏珍还应赔偿6960元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条第一款、第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、限被告马建明于本判决生效之日起十日内赔偿原告ＸＸ各项损失59812元；
二、限被告王杏珍于本判决生效之日起十日内赔偿原告ＸＸ各项损失6960元；
三、驳回原告ＸＸ的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费594元，减半收取297元，由被告马建明承担267元，被告王杏珍承担30元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
代理审判员 柳阳
二〇一六年一月二十八日
代理书记员 彭英
附本判决所引用条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件使用法律若干问题的解释》
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十一条第一款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第三十五条本解释所称”城镇居民人均可支配收入”、”农村居民人均纯收入”、”城镇居民人均消费性支出”、”农村居民人均年生活消费支出”、”职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
”上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。