湖南省益阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）益法刑一初字第8号
公诉机关湖南省益阳市人民检察院。
被告人朱某平，男，1969年11月1日出生于广东省东源县，汉族，初中文化，无业。因涉嫌制造、贩卖毒品，于2013年4月15日被桃江县公安局刑事拘留，同年5月10日被桃江县公安局执行逮捕。现羁押于桃江县看守所。
辩护人胡可佳，湖南桃花江律师事务所律师。
湖南省益阳市人民检察院指控被告人朱某平犯制造、贩卖毒品罪一案，于2014年1月14日以益检刑二诉字（2014）2号起诉书向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年3月18日公开开庭进行了审理，湖南省益阳市人民检察院指派检察员徐文晖出庭支持公诉，被告人朱某平及其辩护人胡可佳均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
益阳市人民检察院指控，2012年8月的一天，经邹某科（另案处理）介绍，被告人朱某平在位于广东省广州市白云区永平街的自己家中将冰毒50克以人民币12000元的价格卖给益阳籍吸毒人员喻宁益（化名丁志勇，别名“阿勇”，已判决），让喻宁益先用其驾驶的一辆蓝鸟小车作抵押，待收取其赃款人民币10000元后，让其将车开走。之后，又陆续收取喻宁益赃款人民币500元。
2013年4月15日晚9时许，被告人朱某平携带600粒麻古到广东省广州市白云区东平村“百合公寓”准备与吸毒人员邹某科交易时被公安机关抓获。从身上查获麻古600粒，冰毒0.75克，毒资5200元。
2012年10月份起，被告人朱某平在位于广东省广州市白云区永平街的自己家中和以其女友邓惠的名义合租的广东省广州市白云区万科云山花园F2-2704房间内，制造麻古。2013年4月15日，公安干警从被告人朱某平家中查获红色药丸3932粒，冰毒9克，及制作麻古的原材料和工具；4月16日从被告人朱某平以邓惠名义合租的房间内查获麻古33粒，冰毒0.85克及制作麻古的原材料和工具。
从送检的红色药丸及绿色粉粉末中，检验出甲基苯丙胺和咖啡因成分；从送检的红色粉末中，检验出咖啡因成分；从送检的白色粉末中，检验出烟酰胺成分。
为证明上述事实，公诉机关向法庭提供了证人证言、物证检验报告、被告人供述等证据。
该院认为，被告人朱某平违反国家毒品管理法规，明知是毒品而予以销售且制造毒品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款之规定，应当以制造、贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人朱某平为了制造麻古而购进原材料，但因意志以外的原因而未得逞，适用《中华人民共和国刑法》第二十三条的规定。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提起公诉。
被告人朱某平提出没有贩卖给喻宁益50克冰毒；其辩护人提出，起诉书指控朱某平贩卖给喻宁益的50克冰毒，应认定为40克，并向法庭提供了湖南省桃江县人民检察院桃检刑诉（2013）427号起诉书，还提出查获的麻古和冰毒没有流入社会造成进一步的危害，所查获的制造毒品原材料，是犯罪未遂，请法院从轻处罚。
经审理查明：
一、2011年下半年的一天，经邹某科（另案处理）介绍，被告人朱某平在位于广东省广州市白云区永平街的自己家中将冰毒40克及一些麻古，以人民币12000元的价格卖给益阳籍吸毒人员喻宁益（化名丁志勇，别名“阿勇”，已判决），让喻宁益先用其驾驶的一辆小车作抵押，后收取其赃款人民币10500元。
认定上述事实的证据有，
证人喻宁益的证言：证明他的绰号是“勇伢咀”、“益阳佬”，他认识朱某平是2011年的下半年，他找邹某科（绰号“六脚猪”）介绍认识朱某平，具体时间记不清楚了，因自己没钱，想通过邹某科购买一些便宜的冰毒，邹某科便与他联系了朱某平，后邹某科将他带到了朱某平所在的东坪社区的朱某平家里，他当时开的是一辆日产小车，便提出以该车作抵，从朱某平手中购买了40克冰毒和几十粒麻古，后来将购买毒品的钱给了朱某平，尚欠1500元，朱某平将车还给了他。
证人邹某科的证言，证明喻宁益有一个假名叫丁志勇，他们都叫喻宁益为“阿勇”、“勇伢咀”，喻宁益要他帮忙找便宜的冰毒，他与朱某平联系后，将喻宁益带到了朱某平家里，喻宁益用其驾驶的一辆小车抵给了朱某平，从朱某平那里拿了50克左右的冰毒，还有一些麻古，当时喻宁益打了借条，后来喻宁益还欠朱某平1500元没给，为此朱某平还与他吵过。
被告人朱某平的供述，2011年11月20日下午，“六总”（邹某科）带了一个人到他家里，说是朋友，绰号“阿勇”（喻宁益），找他购买麻古，邹某科说“阿勇”是自己的朋友，“阿勇”将自己开的白色日产小车抵给他。他给了“阿勇”40克冰毒和一些麻古，后来“阿勇”分几次才把钱给他，到现在还欠他1500元。
桃江县人民法院（2013）桃刑初字第423号已生效刑事判决书佐证，2011年下半年的一天，喻宁益通过邹某科居间介绍，在朱某平手中，购买了40克冰毒。
二、2012年10月份起，被告人朱某平在位于广东省广州市白云区东平社区永平街（即白云区东坪镇2号）的自己家中和以其女友邓惠的名义合租的广东省广州市白云区万科云山花园（小区）F2-2704房间内，制造麻古。2013年4月15日晚9时许，被告人朱某平携带600粒麻古（红色药丸）到广东省广州市白云区东平村“百合公寓”准备与吸毒人员邹某科交易时被公安机关当场抓获，并从其身上查获麻古600粒，冰毒1包，毒资5200元。当晚，公安干警从被告人朱某平于广州市白云区东平社区永平街的家中搜查出红色药丸（麻古）6包和白色晶体（冰毒）1包，人民币47000元、制造麻古的工具一套及原料。2013年4月16日，公安干警又从被告人朱某平以邓惠名义合租的广东省广州市白云区万科云山花园F2-2704房间内查获白色晶体（冰毒）1包、红色药丸（麻古）2包、白色粉末3包、红色粉末10包、绿色粉末2包、制造麻古的工具等。
后经鉴定，冰毒（白色晶体），净重10.8108克，麻古（红色药丸），净重393.8819克，绿色粉末，净重50.6716克，均检验出甲基苯丙胺成分。
认定上述事实的证据有，
1、证人刘某菊（朱某平妻子）的证言，证明她家居住在广州市白云区东坪镇2号，朱某平吸毒，她不吸毒，公安机关在她家里发现了毒品。她在扣押清单上签了字。
2、证人邓惠的证言，证明是她承租的广州市白云区万科云山小区F2-2704房子，实际由朱某平出租金，她与朱某平是男女朋友关系并居住在一起，2012年11月搬进去居住的，2013年1月中旬，朱某平将一台制作麻古的机器搬进了出租屋，不知又从哪进了原材料，她只见到过朱某平三次制作麻古，每次都有几百上千粒，但她没有数过。
3、证人黄某桔的证言，证明广州市白云区万科云山花园（小区）F2-2704房主是何小清，该房于2012年11月租给了邓惠和朱某平居住，承租人是邓惠，承租合同是邓惠和朱某平两人签的，租期为一年。
4、证人邹某科的证言，证明他于2013年4月15日11时许被公安机关抓获后，于当晚八、九点钟，与朱某平联系要一个B（一个B就是1000粒）的麻古，后朱某平要他去“百合公寓”，是他协助公安机关抓获了朱某平。
5、证人邹某科于2013年10月9日的辨认笔录证明，邹某科能辨认出被告人朱某平。
6、朱某平对二组照片的辨认，证明被告人朱某平从中辨认出了丁志勇（喻宁益）与“六脚猪”（邹某科）。
7、证人蒋金石的证言，证明他听别人讲，朱某平贩卖毒品，他自己吸毒，2013年4月15日晚上九时左右，朱某平给了他六颗红色的毒品麻古，他就答应与朱某平一起去“百合公寓”玩一下。
8、桃江县公安局的扣押决定书、扣押清单证明，2013年4月15日在朱某平身上查获麻古600粒，冰毒（白色晶体）1包，毒资5200元。
9、证人喻宁益的证言，证明朱某平于2012年10月份的样子，到他的租住屋玩，看到了屋内他的广西朋友“阿辉”寄放的做麻古的机器，便问他要了回去，后来朱某平还告诉他，机器修好后，可以做麻古了。
10、桃江县公安局的搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、物证照片证明，
（1）2013年4月15日在广州市白云区东平社区朱某平家中，搜查出麻古（红色药丸）6包、冰毒（白色晶体）1包、人民币47000元、制造麻古的工具一套、制造麻古的原料4瓶。
（2）2013年4月16日在广州市白云区东平镇万科云山小区F2栋2704房搜查出白色粉末3包、红色粉末10包、绿色粉末2包、麻古（红色药丸）2包、冰毒（白色晶体）1包、玻璃瓶、塑料瓶20个、制毒机器1台、干燥器干燥钵筛选盘各1个、电子秤2台、蓝鸟轿车1辆，车牌为粤A-682**。
11、益阳市公安司法鉴定中心益公物鉴（理化）字（2013）211号物证检验报告证明，
（1）送检的红色药丸，净重393.8819克，检验出甲基苯丙胺和咖啡因成分；
（2）送检的绿色粉末，净重50.6716克，检验出甲基苯丙胺和咖啡因成分；
（3）送检的白色晶体，净重10.8108克，检验出甲基苯丙胺成分；
（4）送检的红色粉末，净重1190.0842克，检验出咖啡因成分；
（5）送检的白色粉末，净重1400.9821克，检验出烟酰胺成分。
12、桃江县公安局的收缴决定书、湖南省非税收入一般缴款书证明，2013年4月15日共计扣押的朱某平的毒资52200元已被收缴。
13、被告人朱某平于2013年4月19日的供述，其供述了邹某科的绰号是“六脚猪”，喻宁益又名“丁志勇”。开始制造麻古是2012年10月份的时候，认识了一个叫“阿权”（小名“黑仔”）的广东省肇庆市广宁县人，“黑仔”去过缅甸，认识缅甸那边的人，可以搞到做麻古的原材料和配方，于是二人商量后分工，由朱某平研究制作麻古的机器，“黑仔”于10月份请了缅甸的师傅教了他们二天做麻古的手工技术，随后朱某平就在家里研究制作出了一台做麻古的机器并进行了生产；2012年11月份，又从喻宁益那里搬了一台做麻古的旧机器，放在了以情人邓惠的名义租住的广州市白云区万科云山小区F2栋2704房出租屋里，并购置了其它设备，开始生产麻古，在F2栋2704房他还制作冰毒，邓惠知道他制作麻古，他家里的47000元现金是准备用来购买制作麻古原材料用的，并供述了公安机关在他家里以及F2栋2704房出租屋所扣押的各制毒物品的不同用途。且对公安机关在抓获他时扣押的冰毒、麻古以及所有的被搜查扣押的制造毒品工具及原材料没有表示异议。
认定全案事实的证据还有，（1）朱某平、邓惠的户籍资料。（2）桃江县公安局禁毒大队涉案财物集中保管收据证明，所有扣押的朱某平的毒品、制毒工具及原材料、车辆等已分别于2013年4月17日、2013年4月26日上缴。
上述证据，均经庭审质证，予以认定。
被告人朱某平提出，他没有贩卖给喻宁益50克冰毒，其辩护人提出，朱某平贩卖给喻宁益的50克冰毒，应认定为40克，并向法庭提供了湖南省桃江县人民检察院桃检刑诉（2013）427号起诉书，经查，（1）证人喻宁益证明，在朱某平手中购买了40克冰毒；（2）桃检刑诉（2013）427号起诉书，指控2011年下半年的一天，邹某科居间介绍喻宁益在朱某平家中，以12000元的价格在朱某平手中购买了40克冰毒和50粒麻古，湖南省桃江县人民法院（2013）桃刑初字第423号已生效刑事判决书确认了此事实；（3）被告人朱某平亦有供述在卷。故应认定被告人朱某平贩卖了40克冰毒给喻宁益，其辩护人提出的理由成立，本院予以采纳。
被告人朱某平的辩护人还提出查获的麻古和冰毒没有流入社会造成进一步的危害，所查获的制造毒品原材料，是犯罪未遂，请求法院从轻处罚。经查，被告人朱某平制造、贩卖的毒品，大部分已被公安机关查获，没有流入社会造成更大危害，可酌情从轻处罚；被查获的制造毒品原材料，尚未制造成能够供吸毒人员吸食的毒品成品，符合制造毒品犯罪未遂的构成要件，依法可从轻处罚，故辩护人提出的本部分意见成立，本院予以采纳。
本院认为，被告人朱某平违反国家毒品管理法规，明知是毒品而予以贩卖、制造，且贩卖、制造毒品数量大，其行为已构成贩卖、制造毒品罪。湖南省益阳市人民检察院指控被告人朱某平犯贩卖、制造毒品罪的罪名成立。被告人朱某平被查获的毒品冰毒、麻古应认定为贩卖、制造毒品的数量。其因大部分毒品被公安机关查获，没有流入社会造成更大危害，可酌情从轻处罚。被查获的制造毒品原材料，系制造毒品犯罪未遂，可依法从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第五十七条第一款、第五十九条、第二十三条之规定，判决如下：
被告人朱某平犯贩卖、制造毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人财产100000元（已缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 叶 青
代理审判员 杨月斌
人民陪审员 ＸＸＸ
二〇一四年五月十四日
书 记 员 蔡芬芳
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款［走私、贩卖、运输、制造毒品罪］走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第二款（一）项走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
第七款对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十七条第一款［对死刑、无期徒刑罪犯剥夺政治权利的适用］对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。
第五十九条［没收财产的范围］没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。
在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。
第二十三条［犯罪未遂］已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。