云南省易门县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）易刑初字第72号
公诉机关云南省易门县人民检察院。
被告人欧某某，男，1968年12月25日生，因涉嫌受贿于2014年2月26日被易门县人民检察院取保候审，同年6月26日经本院决定继续取保候审。
辩护人罗跃平，云南溪南律师事务所律师。
易门县人民检察院以易检刑诉（2014）60号起诉书指控被告人欧某某犯受贿罪，于2014年6月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。易门县人民检察院指派检察员田秉贵、代理检察员钱永莉出庭支持公诉。被告人欧某某及辩护人罗跃平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
易门县检察院指控：
2007年至2013年间，被告人欧某某利用担任易门县十街彝族乡农业综合服务中心任副主任兼水利组组长负责水利工程的职务便利，在十街彝族乡烟区项目工程、机耕路建设工程、农村饮水安全项目工程中，非法收受工程承包人苏某某、魏某某送给的人民币5000元，以借为名向工程承包人苏某某、姚某某索要人民币40000元。具体为：1、2007年至2013年间，收受承做十街彝族乡烟叶生产基础设施建设项目马头片区及机耕路建设工程承包人苏某某送给的人民币2000元，以借为名向苏某某索要人民币20000元。2、2007年至2013年间，以借为名向承做十街彝族乡马头、大村、老吾村委会饮水安全工程承包人姚某某索要人民币20000元。3、2009年春节，收受承做十街彝族乡烟叶生产基础设施建设项目马头片区及机耕路建设工程承包人魏某某送给的人民币3000元。
侦查期间，被告人欧某某主动退交全部赃款。
针对上述指控事实，公诉机关向法庭列举了相关书证、证人证言、被告人供述等证据材料。据此认为，被告人欧某某利用担任易门县十街彝族乡农业综合服务中心任副主任兼水利组组长的职务便利，为他人谋取利益，收受他人送给的人民币5000元，以借为名向他人索要人民币40000元，其行为应以受贿罪追究刑事责任。
被告人欧某某辩称，姚某某的20000元是借款，姚某某从未说过给他。对其余指控无异议。
辩护人认为，40000元属借贷，一是姚某某出庭作了证实；二是帮苏某某讨要工程款谋利与职务无刑法上的因果关系，即使成立犯罪，也是被动受贿，不是索贿，因为提出给的是行贿人。另外，欧某某的行为成立自首。其在监察局初查时就交待了主要事实，侦查部门也认可自首，审查起诉阶段虽有辩解，但当庭对收受苏某某的20000元又作了供认。不过，辩护人最终认为本案受贿数额只能认定5000元，考虑欧某某自首、全额退赃、系初犯等，建议对其免予刑事处罚。针对辩护意见，辩护人除申请姚某某出庭作证，还申请从检察机关调取未随案移送的欧某某写给姚某某的借条复印件佐证。
经审理查明：
（一）被告人欧某某于2007年1月8日、2012年1月10日先后被十街彝族乡党委、政府任命为十街彝族乡农业综合服务中心水利室主任、中心副主任、水利组组长职务，主要职责是水利水土保持管理工作等。期间，他参与了十街彝族乡相关水利工程建设的监督管理。
这一事实有被告人欧某某的供述、中共十街彝族乡委员会任免职务的文件等佐证。
（二）2008年初至2013年，被告人欧某某负责苏兆福承建的十街彝族乡烟叶生产基础设施建设项目马头片区及机耕路建设等工程的监督管理，期间，被告人欧某某以借为名收受苏某某人民币20000元；另收受苏某某人民币2000元。
这一事实有下列证据证实：
1、被告人欧某某的供述。其供称，2008年，他向承建马头烟区工程的苏某某借款20000元用于炒基金，当时还写了借条。后因为基金下跌，他跟苏某某说要缓一下才能还，苏某某告诉他不用还了，给他了，叫他帮讨讨工程款，以后在工程上多多关照就行了。之后，他帮苏某某讨过几次工程款，协调过一些事，这20000元钱也就一直没有还。另证实，2010年4、5月，他家盖房子封顶，苏某某给了他2000元的红包；2013年他买车，苏某某又给了他2000元的红包。
2、证人苏某某的证言。以证实2007年至今，他在十街做过多个工程，期间，水管站站长欧某某于2007年口头向他借款20000元钱一直没有还。因为欧某某一直在他面前说炒基金亏了，2009年他就叫欧某某不用还了。他回家后把不用欧某某还钱的事告诉媳妇，说自己做的工程欧某某管着，用得着欧某某。他媳妇还生气，20000元钱说不还就不还，怎么会这大气。另证实，欧某某盖房子和买车，他分别送过600元和2000元的红包。
3、证人束某某的证言。以证实2009年，她老公苏某某跟她说借给欧某某的2万元钱不要欧某某还了，说烟区工程还有20多万工程款没有拿着，欧某某人熟可以帮要要，以后做工程欧某某也可以照顾点，2万块钱就送他了。另证实，欧某某的车买回来后，送了2000块钱给欧某某。
4、易门县十街乡2008烟叶生产基础设施建设项目马头片区及机耕路建设工程施工承包合同、工程竣工结算书、结算表、记账凭证、付款发票等。证实苏某某施工队承建十街马头烟区三标等工程的情况以及由欧某某签署工程结算、拨付工程款情况。
上述查明事实，被告人欧某某也无异议，且供述与证言相互印证。关于控辩双方争议的其中的20000元是索贿还是受贿？因该款是基于苏某某的请托目的，苏某某主动明确答应送给被告人欧某某，故该款是受贿而非索贿款。另外，关于辩护人认为帮苏某某讨要工程款谋利与被告人欧某某职务无刑法上的因果关系问题，客观上，被告人欧某某正是利用职务形成的便利条件帮苏某某谋利，其行为应认定利用职务便利为他人谋利。
（三）2009年春节，欧某某收受承做十街彝族乡烟叶生产基础设施建设项目马头片区及机耕路建设工程承包人魏某某送给的人民币3000元。
这一事实，被告人欧某某无异议，并有欧某某的供述与证人魏某某的证言相互印证，易门县十街乡2008烟叶生产基础设施建设项目马头片区及机耕路建设工程施工承包合同等佐证。
（四）公诉机关指控2010年至2013年间，被告人欧某某以借为名向承做十街彝族乡马头、大村、老吾村委会饮水安全工程承包人姚某某索要人民币20000元。
针对这一事实，公诉机关列举下列证据予以证实：
1、被告人欧兆荣的供述。以证实其在侦查阶段的三次供述中两次供认了姚某某答应过2万元借款给他的事实。
2、证人姚xx的证言。以证实姚某某侦查阶段两次证言中一次作了2万元借款答应过给欧某某的事实。
3、易门县2008年烟水工程项目建设工程量及工程投资补贴资金拨付情况统计表、易门县2010年农村饮水安全项目十街乡马头、大村、老吾村委会饮水安全工程施工合同、工程结算及付款凭证等。证实姚某某施工队在十街承建工程及拨款时欧某某审核签署意见情况等。
4、网上银行代扣三方合作协议。以证实2013年5月6日，欧某某参与融资10万元，属有能力还款而不还的事实。
5、机动车信息查询单及购车发票。以证实欧某某于2013年10月8日购买价值18.82万元小轿车，车牌号云FAP7**。系有能力还而故意不还的事实。
关于控辩双方对上述指控事实所涉款项是贿赂款还是借贷款的争议问题，结合现有证据，能够确认被告人欧某某向姚某某借款20000元的事实。但该笔款项是否仍属借款或是发生变化成为了贿赂的赃款？被告人欧某某在侦查阶段三次供述中前两次供认了姚某某最终送给他的事实，但第三次供述、审查起诉阶段以及庭审阶段均又作了否认；证人姚某某侦查阶段两次供述中首次未明确证实款项已答应过给被告人欧某某，第二次证实答应过给被告人欧某某，但当庭又作了翻证。结合姚某某案发时仍保存着借据的事实，其翻证的合理性不能从根本上予以排除。故指控被告人欧某某以借为名向姚某某索要人民币20000元的事实证据不充分，不能支持。
另外，庭审中，控辩双方还就被告人欧某某是否有自首情节作辩论，经查，被告人欧某某到案前，侦查部门虽于2014年2月22日、24日分别对姚某某和苏某某对作了询问初查，掌握了被告人欧某某涉嫌受贿的部分事实，但被告人欧某某接到监察部门的电话后在工作单位等候，之后接受监察部门询问时就主动如实供认了主要的受贿事实，且当庭也对其中的主要受贿款予以供认，故其行为可视为自首，依法可从轻处罚。
综上，本院认为，被告人欧某某身为国家工作人员，利用职务便利，非法收受或以借为名收受他人贿赂的人民币25000元，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪。公诉机关指控罪名成立，应予支持。结合被告人欧某某受贿数额，根据《中华人民共和国刑法》第三百八十三条第一款（三）项规定，其法定刑为一年以上，七年以下有期徒刑，鉴于其有自首情节，可从轻处罚并适用缓刑。据此，为维护国有企事业单位的正常管理活动及国家工作人员职务行为的廉洁性，根据本案的事实、情节及社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款（三）项、第六十七条第一款之规定，判决如下：
被告人欧某某犯受贿罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年；
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省玉溪市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘永华
审 判 员 郭晓玫
人民陪审员 马永林
二〇一四年八月十一日
书 记 员 康国辉