安徽省怀宁县人民法院
行 政 判 决 书
（2017）皖0822行初22号
原告程某某，女，1969年11月29日出生，汉族，住安徽省安庆市大观区。
委托诉讼代理人王宗琦，上海市浩信律师事务所律师。
被告安庆市大观区十里铺乡人民政府。
法定代表人潮圣奔，乡长。
出庭行政负责人刘长林，副乡长。
委托诉讼代理人刘天峰，安徽安联律师事务所律师。
原告程某某不服被告安庆市大观区十里铺乡人民政府作出的强制行为一案，于2017年3月10日向安庆市大观区人民法院提起行政诉讼，安庆市大观区人民法院认为此案需要指定管辖，向安庆市中级人民法院请示后，安庆市中级人民法院依法裁定本案由本院管辖。本院于2017年5月18日立案后，于2017年5月20日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2017年7月17日公开开庭审理了本案。原告程某某及其委托诉讼代理人王宗琦、被告安庆市大观区十里铺乡人民政府出庭负责人刘长林及其委托诉讼代理人刘天峰到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。
原告程某某诉称：被告安庆市大观区十里铺乡人民政府认定原告程某某位于安庆市十里铺乡五里村的房屋属于违法建筑，于2016年9月13日对原告作出了行政强制执行决定书，要求拆除。综上，请求：1、请求撤销安徽省安庆市大观区十里铺乡人民政府于2016年9月13日作出的行政强制执行决定书；2、本案的诉讼费用全部由被告承担。
原告向本院提交了以下证据：第一组证据：原告的身份证复印件；证明原告的诉讼主体资格。
第二组证据：《安庆市郊区村镇建房用地许可证》；证明目的用地的许可是本案的原告，涉案房屋是有证的合法建筑。
第三组证据：房屋被拆除前一组照片；证明目的原告的房屋及其村里其他村民邻居拆除前的房屋的结构及状态以及邻居潘长根、李国伟房屋已获得合法补偿。
第四组证据：《行政强制执行决定书》，证明目的被告在2016年9月13日向原告下达了这份决定书，其依据是认定房屋为违法建设，其法律依据是行政强制法的37条。
第五组证据：（2016）第2号大观区人民政府行政复议决定书；证明目的是被告在此次拆除他户房屋过程当中所作出的具体行政行为已经被安庆市大观区人民政府认定为事实不清、证据不足而予以撤销。
被告安庆市大观区十里铺乡人民政府质证认为：对第一、二、三、四、五组证据：真实性无异议，对证据二证明目的有异议，农村建房除了需要用地许可证外，还需要乡村建设规划许可证，原告的房屋仅有用地许可没有规划许可，不符合法律规定。即便存在用地许可原告也没有按照许可证建设，用地许可证用地建房面积是132平方米，而实际建房面积是315平方米，因此被告认为其是违法建筑事实存在。证据三只能证明现场实际状况，而不能证明其邻居是否获得补偿，事实上原告也已经与被告达成拆迁协议。对证据四的证明目的有异议，被告认为该决定书认定事实充分，内容合法且已经送达给原告。证据五与本案无关。
被告安庆市十里铺乡人民政府辩称：一、原告系非农业家庭户，依法不属农村村民，也非安庆市大观区十里铺乡五里村集体经济组织成员，其无权在该村集体土地上取得宅基地并建房。根据原告提供的户口簿信息，原告与1998年6月25日从安徽省安庆市枞阳县近社乡龙口迁入安徽省安庆市大观区集贤北路247号五里村委会，系非农业家庭户，未在该村委会范围内承包经营耕地，依法不属农村村民，也并非该村集体经济组织成员，依据《中华人民共和国土地管理法》第六十二条之规定，原告无权在该村集体土地上取得宅基地并建设住宅房屋。该村委会与2016年8月10日向其发送了《收回宅基地通知书》。
二、原告建房所依据的《安徽省村镇建设用地规划许可证》、《安庆市郊区村镇建房用地许可证》均为土地双清时补办，未通过村民会议民主议定程序，取得不合法，且原告违反许可证规定进行建设，答辩人认定其属违法建设，事实依据充分。原告虽持有《安徽省村镇建设用地规划许可证》、《安庆市郊区村镇建房用地许可证》均为土地双清时补办，依据《村庄和集镇规划建设管理条例》第十八条之规定，农村村民在村庄、集镇规划区内建住宅的，应当先向村集体经济组织或者村民委员会提出建房申请，经村民会议讨论通过后，方可按照审批程序办理。而原告申请建房根本未经村民会议民主议定，其取得规划许可和用地许可的程序均不合法。根据两证记载，原告获批准的建设面积为180平方米，层数为两层，占地面积132平方米。但经现场丈量，原告实际建筑层数为三层，其中底层占地面积为157.37平方米，总建筑面积为423.66平方米，严重违反了规划规定。答辩人据此认定原告房屋属违法建设，事实依据充分。
三、答辩人向原告下达《限期拆除通知书》以后，原告未按通知要求主动履行，答辩人实施行政强制拆除行为法律依据明确内容合法，原告在明知答辩人责令其于2016年8月21日前自行拆除违法行为下，未按通知要求拆除违法建设，为此答辩人对此进行了强制拆除，法律依据明确内容合法。
被告安庆市大观区十里铺乡人民政府在举证期限内未提供任何证据材料及依据。
被告安庆市大观区十里铺乡人民政府在开庭时提交以下证据：1、被告的统一社会信用代码证书，证明被告的诉讼资格。2、《安庆市集体土地上集贤北路十里片棚户区改造项目房屋征收房票安置协议书》，证明原被告双方已自愿就涉案房屋达成安置协议。行政强制拆除的基础已丧失，且没有给原告实际利益造成损害。根据《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》的相关规定，本院认为各方所举证据与本案具有一定的关联性，综合分析可以作为本案定案依据。
经审理查明，原告程某某系安庆市大观区十里铺乡五里村孙畈组村民，于1997年12月1日办理《安庆市郊区村镇建房用地许可证》。2016年，安庆市大观区十里铺乡人民政府因棚户区改造，对该片房屋合法性进行清查，认为原告程某某未按建房许可证规定超面积建房，于2016年9月3日对原告下发《限期拆除通知书》，因原告程某某未自拆，安庆市大观区十里铺乡人民政府于2016年9月13日对原告作出《行政强制执行决定书》。2016年9月21日原被告双方签订了《安庆市集体土地上集贤北路十里片棚户区改造项目房屋征收房票安置协议书》。2017年4月28日，被告安庆市大观区十里铺乡人民政府强制拆除原告房屋。遂原告诉至本院，请求判如所请。
在案件审理过程中，安庆市大观区十里铺乡人民政府于2017年10月30日对原告作出《撤销行政强制执行决定书》决定撤销关于2016年9月3日、2016年9月13日分别对原告程某某作出的《限期拆除通知书》、《安庆市大观区十里铺乡人民政府行政强制执行决定书》。原告程某某对被告安庆市大观区十里铺乡人民政府作出的撤销决定不服，仍要求撤销原行政行为。
本院认为，《中华人民共和国行政强制法》第三十五条第一款规定“行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。”该法第四十四条规定“对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。”本案中，安庆市大观区十里铺乡人民政府作出强制拆除原告房屋决定前应当履行法定程序，而安庆市大观区十里铺乡人民政府在举证期限内没有提供证据证明其在拆除原告房屋时已履行合法程序，故应认定为程序违法。现被告安庆市大观区十里铺乡人民政府已于2017年10月30日主动撤销该《行政强制执行决定书》，被诉行政行为已不具有可撤销内容，但原告程某某仍要求撤销原行政行为，应予支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（二）项，判决如下：
确认被告安庆市大观区十里铺乡人民政府于2016年9月13日对原告程某某作出《行政强制执行决定书》的行政行为违法。
案件诉讼费50元，由安庆市大观区十里铺乡人民政府负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安庆市中级人民法院。
审 判 长 汪流生
审 判 员 刘 英
人民陪审员 郑本庆
二〇一七年十一月八日
书 记 员 米 莎