贵州省铜仁市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）黔06刑终37号
原公诉机关贵州省江口县人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨建永，又名杨建妹，男，1971年7月10日出生于贵州省江口县，土家族�小学文化，无业，住江口县。2017年8月12日，因涉嫌犯诈骗罪被江口县公安局刑事拘留，同年9月18日被依法执行逮捕。现押于江口县看守所。
辩护人石磊，贵州献才律师事务所律师。
贵州省江口县人民法院审理贵州省江口县人民检察院起诉指控原审被告人杨建永犯诈骗罪一案，于2017年12月28日作出（2017）黔0621刑初136号刑事判决。原审被告人杨建永不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，听取辩护人意见，并于2018年2月1日讯问了上诉人杨建永，认为本案事实清楚，决定不开庭进行审理。现已审理终结。
原判认定，被告人杨建永以非法占有为目的，虚构自己认识中央领导、北京报社领导及自己在北京法制日报社工作等事实取得宋某、秦某、冉某等上访人员信任后，骗取被害人宋某、章某1、章某2、章某3、秦某、冉某、穆某、杨某、崔某等人财物共计人民币18700元。具体事实如下：
1.2014年的一天，宋某等人因房屋宅基地问题到北京上访，杨建永以认识领导可以帮助找领导反映解决问题为由，从宋某处骗得1100元。
2.2014年的一天，宋某、章某1因修建三级电站的问题到北京上访，杨建永以认识领导可以帮找领导反映解决问题为由，从宋某等人处骗得500元。
3.2015年的一天，万山区姚某等人因怀疑政府未发放修建湘黔铁路项目补偿款的问题到北京联名上访，杨建永以认识中央领导可以帮助反映解决问题为由，从姚某处骗得9000元。
4.2015年的一天，冉某因土地被政府征收后的补偿问题到北京上访，杨建永以认识领导可以帮助找领导反映解决问题为由，从冉某处骗得1800元。
5.2015年的一天，秦某因土地被政府征收后的补偿问题到北京上访，杨建永以认识领导可以帮助找领导反映解决问题为由，从秦某骗得4600元。
6.2015年的一天，穆某、杨某因房屋拆迁补偿问题到北京上访，杨建永以认识北京报社领导可以帮助反映解决问题为由，从穆某、杨某处骗得600元。
7.2015年的一天，崔某因当地卫生部门不让其参加医师资格考试和非法行医的处罚问题到北京上访，杨建永虚构自己是法制日报社的记者可以帮助反映解决问题的事实，从崔某处骗得600元。
8.2016年的一天，熊某因房屋拆迁补偿问题到北京上访，杨建永虚构自己在报社工作可以帮反映解决问题的事实，从熊某处骗得500元。
另查明，2015年3月5日，杨建永因利用虚假身份以能要到修建湘黔铁路劳务补偿款为由，向刘元金收取1990元的违法行为被玉屏侗族自治县公安局处以行政拘留15日。
原判根据上述事实及相关证据，认为�告人杨建永的行为已构成诈骗罪，应依法追究刑事责任。杨建永归案后能主动如实供述大部分犯罪事实，可酌定从轻处罚；曾因诈骗行为被行政处罚可酌定从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项的规定，以诈骗罪判处被告人杨建永有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币3000元；随案移送三星手机一部、HONOR手机一部、小米手机一部、市政交通卡一张、银行卡五张、火车票一张，U盘十个，依法予以没收；对杨建永诈骗所获赃款依法予以追缴，追回后分别发还各被害人。
宣判后，原审被告人杨建永不服，以原判认定部分事实不清、证据不足，用于和退还给被害人的资金应当扣除；原判量刑畸重，自己聋哑人，且如实供述；原判没收扣押物品不当，没有认定为作案工具。请求二审法院予以改判为由，提出上诉。
二审期间，杨建永提出自己左耳是聋的，宋某没有支付给自己1100元，而是章某3给的，自己用于他们支付房租费；没有从冉某处得到1800元、没有从秦某处得到4600元，章某1的500元被自己和宋某共同花费了。自己诈骗只有7000余元，原判量刑过重等理由，为自己进行二审辩护。
辩护人提出被害人在北京期间的支出应从杨建永诈骗金额中予以扣除，且杨建永只是帮秦某递交材料，没有说认识中央领导，不属于诈骗；熊某是否交钱给杨建永，应查询银行账号流水；原判未查明杨建永的银行账户资金情况；U盘只鉴定8个未全部鉴定；杨建永有自首情节，且系残疾人，原判量刑过重，并对扣押的物品全部予以没收不当，建议二审法院重新判决。
经审理查明，原判认定2014年至2016年期间，上诉人杨建永以自己认识中央领导、北京报社领导及自己在北京法制日报社工作等为由，骗取被害人宋某、章某1、章某2等人财物共计人民币18700元和张建永有诈骗前科的事实清楚，相关证据已经一审庭审举证、质证，查证属实，且杨建永及辩护人在二审期间均未提供新的证据，本院对一审法院认定的事实和相关证据依法予以确认。
关于杨建永所提宋某没有支付给自己1100元，而是章某3给的，自己用于他们支付房租费；没有从冉某处得到1800元、没有从秦某处得到4600元，章某1的500元被自己和宋某共同花费了，自己诈骗只有7000余元的上诉理由。经查，证人章某3证实杨建永曾向自己和宋某要过4000元，但自己没有拿钱给杨建永，都是宋某在给杨建�钱；被害人宋某证实自己给过杨建永4000元；杨建永在公安机关供述自己得到过宋某等人的1100元。且本案无证据证实杨建永将所骗现金用于为被害人支付房租费；被害人冉某证实自己给了杨建永2000元，而杨建永交代收到了冉某1800元左右，可以确认杨建永收取了冉某1800元；被害人秦某的证言和杨建永的供述均证实杨建永收取了秦某4600元，应予确认。对于杨建永诈骗章某1500元后是否与宋某共同花费，不影响杨建永诈骗事实和金额的认定。本案现有证据足以证实杨建永诈骗他人财物共计18700元。故杨建永所提上述上诉理由不能成立，本院不予采信。
关于辩护人所提被害人在北京期间的支出应从杨建永诈骗金额中予以扣除，且杨建永只是帮秦某递交材料，没有说认识中央领导，不属于诈骗；熊某是否交钱给杨建永，应查询银行账号流水；原判未查明杨建永的银行账户资金情况；U盘只鉴定8个未全部鉴定；杨建永有自首情节，且系残疾人，并对扣押的物品全部予以没收不当，建议二审法院重新判决的辩护意见。经查，杨建永及辩护人均未提交证据证实杨建永将所诈骗得的财物用于在北京期间的合理支出；杨建永在供述中明确交代给秦某说过帮其找中央领导上访，属于典型的欺骗;杨建永诈骗熊某的事实，杨建永在二审期间未提出异议，且在公安机关供述收取了熊某500元的事实；本案中虽未查实杨建永的银行卡交易信息，但依据其他相关证据足以证实杨建永收受他人财物的事实；杨建永系被公安机关抓获归案的，并非主动到案，不成立自首；杨建永仅系左耳聋，并非法律规定的又聋又哑的人。故辩护人所提上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）杨建永以非法占有为目的，采用虚�事实的方法骗取被害人宋某、章某1、章某2等人的信任，共计骗取被害人财物人民币18700元。杨建永的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条“诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定”和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款“诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的‘数额较大’、‘数额巨大’、‘数额特别巨大’”的规定，已构成诈骗罪，属于数额较大，依法应负刑事责任。杨建永归案后能主动如实供述大部分犯罪事实，可酌定从轻处罚；曾因诈骗行为被行政处罚，可酌定从重处罚。
关于杨建永及辩护人所提原判对扣押的物品全部予以没收不当的上诉理由和辩护意见。经查，公安机关扣押杨建永的手机、交通卡、银行卡、火车票、U盘等物品，与杨建永诈骗他人财物具有关联性，依法应予没收。但原判在公安机关未查实杨建永的银行卡是否与杨建永诈骗行为具有关联性和银行卡内是否尚有余额下，以及在公安机关只鉴定8个U盘情况，对所有银行卡和U盘判决予以没收不当，应予纠正，即此上诉理由和辩护意见部分成立，本院予以部分采纳。原判认定杨建永犯罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。故辩护人所提原判量刑过重的辩护意见不能成立，不予采纳。�原判对扣押的部分物品处置不当，依法应予改判。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项“原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判”和第二百三十三条“第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定”的规定，判决如下：
一、维持贵州省江口县人民法院（2017）黔0621刑初136号刑事判决主文第一项、第三项，即被告人杨建永犯诈骗罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币三千元；对被告人杨建永诈骗所获赃款依法予以追缴，追回后分别发还各被害人�
二、撤销贵州省江口县人民法院（2017）黔0621刑初136号刑事判决主文第二项，即随案移送三星手机一部、HONOR手机一部、小米手机一部、市政交通卡一张、银行卡五张、火车票一张，U盘十个，依法予以没收。
三、随案移送的三星手机一部、HONOR手机一部、小米手机一部、市政交通卡一张、火车票一张，U盘八个（已鉴定的），依法予以没收；银行卡五张、U盘二个（未鉴定的），发还上诉人（原审被告人）杨建永。
本判决为终审判决。
审判长 靳 皓
审判员 杨 军
审判员 马正清
二〇一八年二月二十二日
书记员 陈艺华