广东省东莞市第一人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤1971刑初284号
公诉机关广东省东莞市第一市区人民检察院。
被告人陈天涛，男，1990年10月12日出生，汉族，小学文化，户籍地广西壮族自治区钦州市灵山县。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2016年4月5日被羁押，同年4月6日被刑事拘留，同年5月13日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。
东莞市第一市区人民检察院以东一区检诉刑诉〔2017〕105号起诉书指控被告人陈天涛犯贩卖毒品罪，于2017年1月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。东莞市第一市区人民检察院指派代理检察员邓郁彬出庭支持公诉，被告人陈天涛到庭参加诉讼。东莞市第一市区人民检察院向本院提出补充侦查，建议延期审理两次。经东莞市中级人民法院批准，审限延长三个月。现已审理终结。
东莞市第一市区人民检察院起诉指控：2015年12月份开始，被告人陈天涛与陈天蜜、陈某（均已起诉）多次贩卖毒品给吸毒人员袁某1。具体作案如下：
一、2015年12月的一天白天，袁某1电话（136××××2134）联系陈天涛（137××××0465）购买毒品后，陈天涛安排陈天翠将毒品送到本市中堂镇东向村新田新村新西公寓301房袁某1住处。后陈某将毒品送给袁某1。
二、2015年12月的一天晚上，袁某1电话联系陈天涛购买毒品后，陈天涛安排陈天翠将毒品送到本市中堂镇东向村新田新村新西公寓301房袁某1住处。后陈某将毒品送给袁某1，收取袁50元毒资。
三、2016年3月28日15时许，袁某1电话联系陈天涛购买毒品后，陈天涛安排陈天翠将毒品送到本市中堂镇东向村新田新村新西公寓301房袁某1住处。后陈某将毒品送给袁某1，收取袁50元毒资。
四、2016年2月中旬一天18时许，袁某1电话联系陈天涛购买毒品后，陈天涛安排陈天蜜将毒品送给袁某1。后陈天蜜将毒品送到本市中堂镇东向村新田新村新西公寓301房袁某1住处，收取袁50元毒资。
五、2016年2月下旬一天18时许，袁某1电话联系陈天涛购买毒品后，陈天涛安排陈天蜜将毒品送给袁某1。后陈天蜜将毒品送到本市中堂镇东向村新田新村新西公寓301房袁某1住处，收取袁50元毒资。
六、2016年3月初一天17时许，袁某1电话联系陈天涛购买毒品后，陈天涛安排陈天蜜将毒品送给袁某1。后陈天蜜将毒品送到本市中堂镇东向村新田新村新西公寓301房袁某1住处，收取袁50元毒资。
七、2016年3月中旬一天17时许，袁某1电话联系陈天涛购买毒品后，陈天涛安排陈天蜜将毒品送给袁某1。后陈天蜜将毒品送到本市中堂镇东向村新田新村新西公寓301房袁某1住处，收取袁50元毒资。
八、2016年3月22日17时许，袁某1电话联系陈天涛购买毒品后，陈天涛安排陈天蜜将毒品送给袁某1。后陈天蜜将毒品送到本市中堂镇东向村新田新村新西公寓301房袁某1住处，收取袁50元毒资。
2016年3月31日，公安人员在本市中堂镇东向村新田新村一出租楼二楼抓获陈某，在本市中堂镇东向村新田新村新西公寓209号房抓获陈天蜜，并在209号房缴获透明封口袋、黑色电子秤及疑似毒品白色固体2包（净重31.03克，均检验出海洛因成分）、白色晶体状固体1包（净重14.41克，检验出甲基苯丙胺成分）。
九、2016年4月5日15时许，陈天涛接到吸毒人员夏某电话（152××××3393）称要购买5克毒品海洛因，并约定在本市高埗镇汽车北站旁边的加油站交易。后陈天涛驾驶女装红色摩托车到加油站，被侦查人员当场抓获，在陈天涛身上搜出可疑海洛因一小包（净重为3.20克，经鉴定，检测出海洛因成分），在其驾驶的女装红色摩托车内搜出海洛因5小包（净重共12.09克，经鉴定，检测出海洛因成分）。
针对上述指控的事实，公诉机关当庭宣读并出示了如下证据：
（一）勘验、检查笔录
现场勘查笔录、现场图及现场照片：证实现场的基本概况。
（二）鉴定意见
理化检验鉴定报告：证实从陈天涛身上和其驾驶的摩托车上搜出的共5小包白色固本，均检验出海洛因成分。
（三）书证、物证
1、到案经过：证实2016年4月5日12时许，万江分局民警在万江水蛇涌社区抓获涉嫌贩毒的夏某，夏某交代其帮“老三”贩毒，而“老三”的毒品是向一名广西男子购买的，其认识该广西男子，并有广西男子的手机号码。夏某愿意帮公安机关抓获该广西男子。于是夏某用手机联系广西男子称要购买毒品，并约在高埗镇汽车北站旁边的加油站交易。当天15时许，陈天涛去到高埗镇汽车北站旁边的加油站交易时，被伏击人员抓获。
2、原籍材料：证实犯罪嫌疑人陈天涛作案时已满十八周岁。
3、《搜查笔录》、《扣押清单》及《称量笔录》：证实对从犯罪嫌疑人陈天涛身上搜出1小包可疑海洛因和在摩托车上缴获5小包可疑海洛因进行称重，分别是：3.2克、1.06克、0.99克、0.94克、4.05克和5.05克，共15.29克。
4、毒品缴交收据：证实涉案海洛因上缴情况。
5、现场检测报告书：证实犯罪嫌疑人陈天涛尿液检测结果吗啡呈阳性。
6、通话清单：证实陈天涛使用的137××××0465号码和夏某电话使用的152××××3393在2016年4月5日有多次通话记录。袁某1使用的136××××2134号码、陈天蜜使用的18378707843号码、陈某使用的180××××7949、13794942649号码、陈天涛使用的137××××0465号码之间于2016年3月份有多次通话记录。
（四）证人证言
（1）证人夏某（外号：燕子）的证言：证实其因可疑被抓，其怀疑广西仔有贩卖毒品，所以以购买毒品为由协助公安在高埗镇汽车北站加油站抓获广西仔，不清楚从广西仔处缴获何物。其从今年2月开始帮一名叫老三的男子贩卖白粉，而老三的毒品是从被抓获的广西仔那里买来的，但具体情况其不清楚。
其通过老三认识广西仔，其有广西仔电话135××××1650，具体名字不详，只知道他叫“十二”，其配合公安机关抓到广西仔。其通过手机与广西仔联系，称要购买毒品，一开始广西仔不认识她，其称是老三的朋友，因此他就知道了，其称要购买毒品，并约好在高埗镇汽车北站交易，后来其带公安警察去到汽车北站，在旁边的一个加油站等他，后来他驾驶摩托车来到就被抓了，电话里称交易5克毒品。其被抓时身上有一部手机（号码152××××3393）
辨认笔录：辨认出广西仔就是犯罪嫌疑人陈天涛。
（2）证人袁某1的证言：证实其向“广西仔”（137××××0465）购买毒品八次，每次都是其打电话给“广西仔”，然后他叫其他人送到其住的出租屋房间。帮“广西仔”送毒品的一个是他的哥哥及另外一名也是广西的男子。
“广西仔”哥哥（陈某）送过三次毒品给其。第一次是于2015年12月中旬的一天，“广西仔”的哥哥送了一袋海洛因给其，其当时没有钱，后来其给了“广西仔”50元。第二次是于2015年12月下旬的一天，“广西仔”的哥哥送了一袋海洛因给其，其当场给了对方50元。第三次是于2016年3月28日15时许，“广西仔”的哥哥送了一袋海洛因给其其当场给了对方50元。
另外一名广西籍男子（陈天蜜）送过五次毒品给其。第一次于2016年2月中旬，该男子给其送来一袋海洛因，其当场给了对方50元。第二次于2016年2月下旬，该男子给其送来一袋海洛因，其当场给了对方50元。第三次于2016年3月初，该男子给其送来一袋海洛因，其当场给了对方50元。第四次于2016年3月中旬，该男子给其送来一袋海洛因，其当场给了对方50元。第五次于2016年3月下旬，该男子给其送来一袋海洛因，其当场给了对方50元。
辨认笔录：辨认出贩卖毒品给其的犯罪嫌疑人陈某（“广西仔”哥哥）、陈天蜜（广西籍男子）。
（3）证人倪某（新西公寓二手房东）的证言：证实于2015年10月7日陈某租了新西公寓209房给他弟弟（经辨认为陈天涛）住，其弟弟当天就搬进去了，平时没有其他人住，但陈某弟弟的朋友会到209房玩，平时房租是陈某交的，2016年春节期间他弟弟交过一次；301房是一名女性（袁某1）在2015年9月13日开始租住的。
辨认笔录：辨认出陈天涛就是犯罪嫌疑人陈某的弟弟。
（4）证人谭某（加油站工作人员）的证言：证实事发时有一男子驾驶摩托车到3号加油机位置加油，其开始给他的摩托车加油时，公安将那男子抓获，没看清楚从那男子处缴获何物。
（六）被告人供述
陈天涛：其在公安机关供认非法持有身上搜出的海洛因，否认从摩托车内搜出的海洛因是其的，辩解摩托车是向朋友借的，不知道车内的毒品是何人的。
2016年4月5日15时10分，其驾驶摩托车经过高埗镇汽车北站旁边加油站，准备加油时被民警抓获，在其身上搜出海洛因一小包，净重3.2克。其驾驶的红色女装摩托车是其向一朋友（打牌认识，具体名字不详，没有联系电话，暂时找不到）借的，民警在摩托车座位下车兜里搜出用纸盒装着的可疑海洛因6小包，净重约11克，其不清楚车内有海洛因，也不知道是谁的。否认有人约其到加油站。否认有安排陈天蜜（堂哥）和陈某（亲哥）为其做事。
辨认笔录：不认识夏某。
指认笔录：指认驾驶的摩托车、搜出的毒品。
检察笔录：承认在其身上及在摩托车座位下车兜里搜出的毒品是其的，用于平时吸食。否认有贩卖过毒品。不认识夏某。否认有安排陈天蜜和陈某为其贩卖毒品。
（七）同案人供述
（1）同案人陈天蜜（绰号“阿十”）的证言：在公安机关，承认贩卖毒品，供述在其住的新西公寓209房搜出的毒品和现金是“十二”（陈天涛）的，毒品大约有30克海洛因和15克冰毒，现金是他们贩卖毒品的毒资，大约两万元，其负责毒品的分拆和包装。除了“十二”，其还有一个同伙陈某，陈某是“十二”的亲哥哥。“十二”的电话号码是137××××0465（经翻查手机通讯记录确认）。
供述其于2016年2月开始替“十二”（陈天涛）送毒品，毒品海洛因和冰毒由“十二”购买回来，其负责分装和送货。由“十二”联系买家后，“十二”打电话通知其到指定地点再将毒品交给对方，并收取对方的毒资。其曾5次贩卖过毒品给“鸡婆”（袁某1）。第一次约在2016年2月17日左右，当时18时许，其接到“十二”电话说送50元海洛因到新西公寓301房，将毒品卖给一名叫“鸡婆”（即袁某1）的女子，于是其就开始拆分和包装，分好后将毒品送到301房“鸡婆”手里，一手交货一手交钱，交易完成后就回到209房的暂住处；第二次是2016年2月22、23日左右，也是18时许，也是接到“十二”电话将50元毒品卖给“鸡婆”，交易完成后其就离开了；第三次是2016年3月4、5日左右，当时17时许，其刚好回到新西公寓，“鸡婆”看到其就叫其拿50元海洛因给她，之后其回到209房拆分和包装，交易完成后其就回了209房；第四次是2016年3月10日左右，也是17时许，也是接到“十二”电话将50元毒品卖给“鸡婆”，交易完成后其就离开了；第五次是2016年3月22日17时许，也是接到“十二”电话将50元毒品卖给“鸡婆”，交易完成后其就回到了209房。
辨认笔录：辨认出陈某；“十二”就是陈天涛；“鸡婆”就是吸毒人员袁某1；指认出作案现场和涉案毒品。
（2）同案人陈某的证言：在公安机关审讯时，承认贩卖毒品。供述其曾三次帮其亲弟弟“十二”（陈天涛）送毒品给新西公寓301房的女人（袁某1）。第一次于2015年12月的一天白天，其接到其弟弟“十二”的电话（137××××0465），要其帮忙送些毒品到新西公寓301房。“十二”叫其到他租住的新西公寓209房向“十二”的朋友拿了1粒毒品，然后将毒品交给301房的妇女，该女说当时没有现金钱先欠着，于是其就离开了。第二次于2015年12月的一天晚上，其接到其弟弟“十二”的电话，称要其帮忙到房间拿一粒毒品给新西公寓301房的妇女。“十二”叫其到他租住的新西公寓209房拿毒品，见“十二”正在房间睡觉，后“十二”从床头拿了一粒毒品给其，其到新西公寓301房将毒品交给一名妇女后，收取该妇女人民币50元，并将该50元拿到209房交给“十二”。由于当时“十二”正在房间内睡觉，所以将钱放到他床上，就离开了。第三次于2016年3月28日的下午3时许，其接到其弟弟“十二”的电话，称要其帮忙拿一粒毒品给新西公寓301房的妇女。“十二”叫其到他租住的新西公寓209房，“十二”拿了一粒毒品给其，其到新西公寓301房将毒品交给一名妇女后，收取该妇女人民币50元，并将该50元拿到209房交给“十二”就离开了。
辨认笔录：辨认出陈天蜜就是住在新西公寓209房的男子；辨认出陈天涛就是其亲弟弟；辨认出吸毒人员袁某1就是其三次送给她毒品的妇女；辨认出其运送毒品的作案地点。
公诉机关认为，被告人陈天涛无视国法，明知是毒品而多次贩卖，数量较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人陈天涛辩解其只非法持有毒品，但并没有贩卖毒品。
经审理查明，本院综合公诉机关出示的证据，确认被告人陈天涛非法持有毒品的犯罪事实如下：
2016年4月5日15时许，被告人陈天涛涛驾驶女装红色摩托车到东莞市高埗镇汽车北站旁边的加油站被侦查人员当场抓获，在陈天涛身上搜出可疑海洛因一小包（净重为3.20克，经鉴定，检测出海洛因成分），在其驾驶的女装红色摩托车内搜出海洛因5小包（净重共12.09克，经鉴定，检测出海洛因成分）。
上述事实，有公诉机关当庭出示的现场勘查笔录、现场图及现场照片，《理化检验鉴定报告》，到案经过，原籍材料，搜查笔录，扣押清单及称量笔录，毒品缴交收据，现场检测报告书，通话清单，证人夏某的证言及辨认笔录，证人谭某的证言，被告人陈天涛的供述、辨认笔录、指认笔录等证据证实，足以认定。
关于被告人陈天涛当庭否认贩卖毒品的问题。1、关于起诉指控陈天涛安排同案人陈某、陈天蜜送毒品给吸毒人员袁某1证据不足的问题。袁某1的证言出现反复，第一份笔录称其打电话给广西仔，联系电话是137××××0465，先后七次广西仔直接送毒品给她，她给广西仔50元。到了2016年3月31日下午3时作笔录时又改称为，打电话给广西仔联系购买毒品，广西仔安排其他人送毒品给她，先后8次，并辨认出送毒品的人是陈天蜜、陈某。而陈天涛归案之后，公安机关没有让袁某1对打电话的广西仔进行辨认，确认毒品的货主就是陈天涛；被告人陈某的证言出现反复，陈某在2016年4月25日笔录的证言提到陈天涛叫他到新西公寓209房，房内有三名陌生男子，其中一名男子（名字不详）交给他一个烟盒，叫他送到301房给一名妇女，其收钱后放到209房的床头就离开了，过了十多天，第一次给其烟盒的男子又给他一个用纸巾包着的东西，叫他送到301房，然后他离开，当时陈天涛没有在209房，陈某在2016年3月31日的笔录称其帮弟弟陈天涛送毒品给301房的妇女三次。陈某、陈天蜜都说帮“十二”送毒品，联络人是“十二”，电话是137××××0465，袁某1也称是打137××××0465联系购买毒品，现目前的证据显示137××××0465是否为陈天涛使用，公安机关没有在陈天涛处缴获该电话卡，陈天涛一直否认，虽有通话记录，但不能证实通话内容，也无法证明就是陈天涛与袁某1联系交易毒品。更不能证明陈天涛安排陈天蜜、陈某送毒品。目前的证据，只能证明陈天蜜、陈某自己贩卖毒品给袁某1。
2、公安机关在东莞市中堂镇东向村新田新村新西公寓209号房抓获陈天蜜，并在209号房缴获透明封口袋、黑色电子秤及疑似毒品白色固体2包（净重31.03克，均检验出海洛因成分）、白色晶体状固体1包（净重14.41克，检验出甲基苯丙胺成分）。该部分毒品不能认定与陈天涛有关联。首先，房东倪某的证言证实是陈某租房交房租，陈某的弟弟只交过一次房租，关键是公安机关搜查房间时陈天涛并没有在209房居住，其称住在新塘一出租屋，而陈天蜜当时正好在209房住，并且在房间内搜查到毒品及现金21596.6元，陈天蜜辩解称是陈天涛的毒品及贩卖毒品的毒资，这显然不符合常理，这部分的犯罪仅与陈天蜜有关，现有证据无法认定是陈天涛的毒品及现金。
3、公安机关抓获陈天涛，在他身上缴获的手机号码为135××××1650，夏某的手机联系电话是152××××3393。公安机关的抓获经过材料及夏某的笔录都没有提到夏某是如何联系陈天涛，公诉机关出示的夏某手机152××××3393与137××××0465的手机在2016年4月5日有多次通话记录，这不能说就是与陈天涛通话，也无法证明通话内容。陈天涛否认手机号码137××××0465是其本人使用。夏某手机通话时称要购买毒品5克，陈天涛对此予以否认。陈天涛来到加油站即被公安民警抓获，还未进入交易环节，其否认来交易毒品，虽然夏某辨认出陈天涛，目前的证据一比一，故认定陈天涛贩卖毒品的证据不足。
本院认为，被告人陈天涛明知是毒品而持有，持有海洛因十克以上不满五十克，其行为已构成非法持有毒品罪。依法应予惩处。公诉机关指控被告人陈天涛犯贩卖毒品罪的事实不清，证据不足，指控贩卖毒品罪的罪名不能成立，按现有证据本院根据查明的事实，认定陈天涛构成非法持有毒品罪，本院予以纠正。
被告人陈天涛当庭辩解称其是非法持有毒品的意见成立，本院予以采纳。
依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第五十三条、第六十四条、第四十七条的规定，判决如下：
一、被告人陈天涛犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币3000元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月5日起至2018年6月4日止。罚金限于本判决发生法律效力之日起30日内一次性向本院交纳，上缴国库）。
二、随案移送手机1部（详见随案移送物品、文件清单），予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审
审 判 长 李晓莉
人民陪审员 林 瑶
人民陪审员 伦河耀
二〇一八年二月二十七日
书 记 员 金晓谦
陈畅勤
（附页）
本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金;非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。