广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）穗中法民一终字第7336、7337号
上诉人【（2014）穗海法民一初字第1010号案原告、1018号案被告】：王嘉慧，。
委托代理人：岳聪聪。
上诉人【（2014）穗海法民一初字第1010号案被告、1018号案原告】：广州市星王文化传播有限公司。
法定代表人：王浩聪。
委托代理人：钟艺伟，广东广大律师事务所律师。
委托代理人：陈洁茹，该司员工。
上诉人王嘉慧、广州市星王文化传播有限公司（下称星王公司）因劳动争议两案，不服广东省广州市海珠区人民法院（2014）穗海法民一初字第1010、1018号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院判决：一、星王公司在本判决生效之日起七日内，向王嘉慧支付2013年第四季度的提成25000元。二、星王公司在本判决生效之日起七日内，向王嘉慧加倍支付2013年7月19日至2014年3月26日因未订立书面劳动合同的工资51425.81元。三、驳回王嘉慧、星王公司的其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案受理费20元，由星王公司负担。
判后，王嘉慧与星王公司均不服，分别向本院提起上诉。
王嘉慧上诉称：一、原审事实认定错误。1、关于加班费。王嘉慧已向原审提交《录音资料》、《加班、补休申请表》、《2013年星王文化传播有限公司员工出勤登记表》等证据证明王嘉慧确实存在加班的事实。综合上述的证据以及王嘉慧工作岗位的性质与特点，星王公司如果不能举证证明王嘉慧没有加班，就应当认定王嘉慧存在加班的事实，星王公司应当根据王嘉慧的加班时间支付相应的加班费。原判认定王嘉慧的提成工资已包含加班工资没有事实与法律依据。2、关于经济补偿金。王嘉慧于2014年3月25日曾向广州市海珠区滨江街道劳动监察中队投诉，要求星王公司支付其拖欠的提成工资、加班费以及向王嘉慧出具离职证明和工资条。因此，根据王嘉慧向劳动监察部门投诉与申请辞职的时间先后顺序以及当时填写的投诉内容可以推知：王嘉慧确是因为星王公司一直拖欠其提成工资以及加班不支付加班费等问题，而向星王公司申请辞职的。根据《劳动合同法》第46条的规定，星王公司应当向王嘉慧支付相应的经济补偿金。据此，王嘉慧的上诉请求为：维持原审判决第一、二项；星王公司向王嘉慧支付2013年6月19日至2014年3月26日的加班费共计36482元、经济补偿金6452元；星王公司承担本案诉讼费。
星王公司上诉称：一、原判认定事实不清。王嘉慧没有直接证据证明其与星王公司存在劳动关系，而星王公司提供的证据恰恰证明王嘉慧是与案外人浩匠公司存在劳动关系。星王公司与浩匠公司是相互独立的法人。双方有各自的管理制度，在人事制度方面都不会混淆，浩匠公司向一审法院提供的《证明函》恰恰印证了王嘉慧就是浩匠公司的员工，就是因为王嘉慧是其员工才会替其购买社保。否则，浩匠公司不用为其缴纳社保费。假如法院认定星王公司与王嘉慧存在劳动关系，原判认定王嘉慧的工资组成是￥3200元＋提成错误。从星王公司提交的银行流水显示，王嘉慧工资在￥1834-￥2373元（未包含社保部分），根本不存在提成，王嘉慧在领取工资时也没有提出异议。原判认定星王公司第四季度利润为￥1170000元基数是错误的。首先，王嘉慧没有证据证明星王公司2013年第四季度利润是￥1170000元。其次，王嘉慧的提成也不是按照星王公司2013年第四季度全公司的利润计算，只能依据本部门组别创造的超额利润进行分配。原判认定以“其提成按星王公司每季度的利润的40%的70%的2／25计算”计算方式错误。另王嘉慧违反了公司的保密制度及竞业限制条款，星王公司有权扣除王嘉慧的提成。综上，星王公司的上诉请求为：撤销原审判决第一、二项；判令星王公司与王嘉慧不存在劳动关系，星王公司不需要向王嘉慧支付提成及未订立书面劳动合同工资；由王嘉慧承担一、二审诉讼费。
原审查明的事实与本院查明的事实一致，本院予以确认。
二审中，星王公司提交了以下证据：1、《公司制度速查表》、《廉洁协议》、《工作交接表》、《客户接触记录表》、《王嘉慧微信朋友圈图片截图》，拟证明：王嘉慧知悉星王公司的保密制度；在职期间，星王公司曾指派王嘉慧跟进周大福项目活动，王嘉慧为此记录了相应的跟进情况，王嘉慧在离职后一个星期内就到了其他的公关公司就职，并开展了周大福公司的活动。2、《2013年营销中心薪酬及提成分配》、《关于广州市星王文化传播有限公司营销中心（含重案组）部门利润及超额提成计算情况说明》、《项目费用结算总单》，拟证明：王嘉慧知悉星王公司的提成分配制度。3、中国农业银行股份有限公司海印桥南支行于2014年6月18日出具的《证明》，拟证明：星王公司通过转账将工资汇入王嘉慧账上，王嘉慧工资基数为2500元。4、《员工离职申请表》、《工作交接表》，拟证明王嘉慧因未能完成公司工作而申请离职，王嘉慧知悉公司的保密条款及竞业条款。王嘉慧质证认为：对《公司制度速查表》真实性、关联性、合法性均不予确认，该证据是电子版，没有劳动者的签名，而且与两案没有关系。对《廉洁协议》，我方收到的《廉洁协议》的甲方没有任何内容的，现在我方看到是有内容的，但是内容是浩匠公司的信息，乙方签名是王嘉慧，但盖章是星王公司的印章，故对其真实性不予确认。《工作交接表》真实性、合法性确认，对关联性不予确认。《客户接触记录表》真实性不予确认，是公司单方制作的，也没有劳动者签名。《微信朋友圈的截图》真实性、合法性确认，关联性不予确认。《2013年营销中心薪酬及提成分配》真实性、合法性、关联性均予以确认。《关于广州市星王文化传播有限公司营销中心（含重案组）部门利润及超额提成计算情况说明》是公司后期单方制作的，是其单方的说明，因此真实性、关联性、合法性均不予确认。《项目费用结算总单》真实性、关联性、合法性均不予确认，是由公司单方制作，单方出具的，内容不具有客观性。
二审另查明，2013年10月15日，王嘉慧与星王公司签订了《廉洁协议》，约定王嘉慧不得向第三方泄露公司运作细则及客户关系，不得利用知悉或掌握的内幕信息串通内部人员或第三方作出损害公司利益的事宜，否则，王嘉慧自愿接受星王公司的一切经济处罚不发放个人提成、超额提成及项目补贴等相关处罚。星王公司制定的《公司保密制度》规定，离职人员需要遵守职业道德，尽量不从事同行业工作，或不以公司操作模式服务于同类企业，所有违反公司保密制度的在职员工或离职员工，不发放个人提成、部门超额提成和项目补贴。星王公司提供的《员工离职申请表》显示：2014年3月26日，王嘉慧以星王公司对客服工作职能内容作出了调整，未能按时发放2013年第三季度超额提成、第四季度个人提成及超额提成，公司于2014年3月14日对其作出了停薪休假的决定为由提出辞职。
本院认为：关于王嘉慧与星王公司是否存在劳动关系的问题。星王公司主张其与王嘉慧不存在劳动关系，但其二审提交的《廉洁协议》的双方为星王公司与王嘉慧，《员工离职申请表》、《工作交接表》的抬头均为星王公司，星王公司二审亦自认其司曾指派王嘉慧跟进周大福项目活动，星王公司向王嘉慧发放工资等。从星王公司提供的上述证据及陈述可知，王嘉慧受星王公司的劳动管理，从事星王公司安排的有报酬的劳动。综上，原审认定王嘉慧与星王公司存在劳动关系并无不当，本院予以确认。
关于加班费和未签订书面劳动合同二倍工资差额问题。原审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对相关事实进行了认定，并在此基础上依法作出原审判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认。本院审理期间，两上诉人既未有新的事实与理由，也未提交新的充分的证据予以佐证自己的主张，故本院认可原审法院对事实的分析认定，即对两上诉人关于加班费和未签订书面劳动合同二倍工资差额的上诉请求，不予支持。
关于王嘉慧2013年第四季度的利润提成问题。王嘉慧主张星王公司第四季度的利润为1170000元，根据星王公司的提成分配制度，其2013年第四季度的提成应为25000元。星王公司对王嘉慧主张的2013年第四季度的利润为1170000元不予确认，其在原审庭审时表示庭后3个工作日内答复利润情况，但至原审判决作出时仍为答复，二审中，星王公司主张根据2013年第四季度的利润情况及提成分配方案，王嘉慧的2013年第四季度的提成为674元，但星王公司未提供充分的证据证明其利润情况及提成的计算依据，故对星王公司的主张，本院不予采纳。另星王公司提出王嘉慧离职后违反了保密制度和竞业限制，故其无须向王嘉慧支付提成。但星王公司未提供证据证明其针对王嘉慧的保密和竞业限制行为支付了补偿，也未提供证据证明王嘉慧违反了保密协议，故对星王公司的该主张，本院亦不予采纳。综上，星王公司认为其无须向王嘉慧支付提成的上诉理由不成立，本院不予支持。
关于解除劳动合同的经济补偿金。星王公司提供的《员工离职申请表》显示：2014年3月26日，王嘉慧以星王公司未能按时发放2013年第三季度超额提成、第四季度个人提成及超额提成等为由提出辞职。而根据前述论述，星王公司确实存在未及时发放王嘉慧2013年第四季度提成的情形，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，星王公司应向王嘉慧支付解除劳动合同经济补偿金。王嘉慧每月工资为基本工资3200元＋提成，故王嘉慧离职前12个月的平均工资为5917元（3200元＋（25000元÷9.2）】，另王嘉慧自2013年6月19日入职，至2014年3月26日离职，故星王公司应向王嘉慧支付解除劳动关系经济补偿金5917元。
综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下：
一、维持广东省广州市海珠区人民法院（2014）穗海法民一初字第1010、1018号民事判决主文及案件受理费负担的决定。
二、广州市星王文化传播有限公司在本判决生效之日起七日内，向王嘉慧支付解除劳动关系经济补偿金5917元。
如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
两案受理费20元，由广州市星王文化传播有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 谷丰民
代理审判员 康玉衡
代理审判员 李 婷
二〇一五年五月十一日
书 记 员 李燕银
石俊鹏