江苏省扬州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）苏10刑终13号
原公诉机关江苏省扬州市江都区人民检察院。
上诉人（原审被告人）唐定庚，男，1964年12月19日出生于湖南省南县，汉族，初中文化，南县东高轧花有限公司实际经营人，住湖南省益阳市南县，户籍所在地湖南省益阳市南县。2013年9月13日因涉嫌犯聚众扰乱社会秩序罪被刑事拘留，同月25日被取保候审，2014年9月28日被判处有期徒刑一年，缓刑一年。2017年6月26日因涉嫌犯虚开增值税专用发票罪被取保候审，同年12月20日被逮捕。现羁押于扬州市江都区看守所。
辩护人张志恒，湖南融厦律师事务所律师。
原审被告单位南县东高轧花有限公司（以下简称南县东高公司），组织机构代码91430921753373709A，住所地湖南省南县华阁镇东坪村，法定代表人李志高。
诉讼代表人张秋�，该公司职工。
原审被告人孙新堂，男，1963年9月11日出生于河北省邯郸市，汉族，小学文化，务工，住河北省邯郸市。2017年7月12日因涉嫌犯虚开增值税专用发票罪被取保候审。
江苏省扬州市江都区人民法院审理江苏省扬州市江都区人民检察院指控原审被告单位南县东高公司及原审被告人唐定庚、孙新堂犯虚开增值税专用发票罪一案，于2017年12月20日作出（2017）苏1012刑初594号刑事判决。原审被告人唐定庚不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人唐定庚，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审查明：2015年2月，王某1、王某2共同使用本人或他人身份证件注册成立扬州琰鑫纺织有限公司（以下简称扬州琰鑫公司）、徐某布祥纺织有限公司（以下简称徐某布祥公司），专门�事虚开增值税专用发票的犯罪活动。2015年5月至7月，被告人唐定庚在无实际货物交易的情况下，通过被告人孙新堂以及田某介绍，以收取200元/吨开票费的方式，从其实际经营的被告单位南县东高公司为扬州琰鑫公司虚开增值税专用发票3份，价税合计2245276元，税款258306.08元，为徐某布祥公司虚开增值税专用发票2份，价税合计1949890.8元，税款224323.72元，上述5份增值税专用发票均已申报抵扣，税款合计482629.8元。
综上，被告单位南县东高公司、被告人唐定庚为他人虚开增值税专用发票5份，税款482629.8元，非法获利69000元，案发后退出非法所得69000元；被告人孙新堂介绍他人虚开增值税专用发票5份，税款482629.8元，非法获利17000元，案发后退出非法所得17000元。案发后，被告单位南县东高公司及被告人唐定庚、孙新堂主动投案，并在归案后如实交代犯罪事实。
上述事实，被告单位南县东高公司诉讼代表人张秋莲及被告人唐定庚、被告人孙新堂在开庭审理过程中亦无异议，并有公诉机关当庭提供的书证虚开增值税专用发票一览表、虚开的增值税专用发票复印件、申报抵扣情况、资金回流情况、银行账目、被告单位南县东高公司以及扬州琰鑫公司、徐某布祥公司工商登记资料；证人刘某、田某、王某1、王某2的证言；被告人唐定庚、孙新堂的供述；扬州市江都区公安局制作、出具的辨认笔录、扣押物品清单、户籍证明、发破案经过及湖南省汉寿县人民法院（2014）汉刑初字第62号刑事判决书等证据证实，足以认定。
原审法院认为，被告单位南县东高公司、被告人孙新堂为他人虚开、介绍他人虚开增值税专用发票，其行为均已构成虚开增值税专用发票罪。被告人唐定庚作为被告单位直接负责的主管人员，其行�亦已构成虚开增值税专用发票罪。被告单位南县东高公司及被告人唐定庚、被告人孙新堂伙同王某1、王某2、田某等人共同虚开增值税专用发票，系共同犯罪，其中，被告单位南县东高公司及被告人唐定庚在共同犯罪中所起作用较大，系主犯；被告人孙新堂在共同犯罪中所起作用较小，系从犯，依法予以从轻处罚。被告单位南县东高公司及被告人唐定庚、被告人孙新堂具有自首情节，均依法予以从轻处罚。被告人唐定庚在缓刑考验期限内犯新罪，依法撤销缓刑，实行数罪并罚。鉴于被告单位南县东高公司及被告人唐定庚、被告人孙新堂具有悔罪表现，且在案发后退出非法所得，故酌情对其从轻处罚，可依法对被告人孙新堂适用缓刑，并给予相应的考验期限。依照《中华人民共和国刑法》第二百零五条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十七条第一款、第六十九条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告单位南县东高公司犯虚开增值税专用发票罪，判处罚金人民币五万元，非法所得人民币六万九千元予以追缴，上缴国库；二、撤销湖南省汉寿县人民法院（2014）汉刑初字第62号刑事判决书中对被告人唐定庚宣告缓刑的执行部分；三、被告人唐定庚犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑一年八个月，与前罪所判有期徒刑一年，实行并罚，决定执行有期徒刑二年三个月；四、被告人孙新堂犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币四万元，非法所得人民币一万七千元予以追缴，上缴国库。
上诉人唐定庚及其辩护人认为原审量刑过重，请求改判唐定庚缓刑，主要理由：1、唐定庚所犯�众扰乱社会秩序罪事出有因，系其单位向汉寿银阳纺织股份有限公司索要棉花货款未果，矛盾激化所致，数罪并罚时应当考虑更加从轻的宣告刑；2、开票前，其与孙新堂有170吨的棉花交易，应当开票给孙新堂，其根据孙新堂提供的受票单位资料开票，该部分不能认定为虚开和违法所得，至于其他多开的180多吨发票，是其他客户不要票而让予给孙新堂，其公司全年并未因此多开票。
本院经审理查明的事实与原审相同，相关证据业经原审法院当庭举证、质证，证据来源合法，内容客观、真实，与本案具有关联性，对其证明力，本院依法予以确认。
本院认为，原审被告单位南县东高公司、原审被告人孙新堂在无真实交易的情形下，分别为他人虚开、介绍他人虚开增值税专用发票，其行为均已构成虚开增值税专用发票罪。上诉人唐定庚系被告单位的实际经营人，作为直接负责的主管人员，亦已构成虚开增值税专用发票罪。原审被告单位南县东高公司、上诉人唐定庚及原审被告人孙新堂伙同他人共同虚开增值税专用发票，系共同犯罪，其中，原审被告单位南县东高公司、上诉人唐定庚在共同犯罪中所起作用较大，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；原审被告人孙新堂在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，应当从轻处罚。原审被告单位南县东高公司及上诉人唐定庚、原审被告人孙新堂具有自首情节，均可从轻处罚。上诉人唐定庚在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，将前罪和后罪实行并罚。原审被告单位南县东高公司及上诉人唐定庚、原审被告人孙新堂在案发后退出非法所得，可酌情从轻处罚；根据原审被告人孙新堂的犯罪事实、情节，可给予其一定的缓刑考验期。
关�上诉人唐定庚及辩护人所提原审认定虚开增值税专用发票金额有误的上诉理由、辩护意见，经查：1、案涉5份增值税专用发票的受票单位系他人为从事虚开增值税专用发票犯罪活动所设，与原审被告单位并无业务往来；2、原审被告人孙新堂与原审被告单位虽发生过真实交易，但均为不含税现货、现金交易，不仅交易额与虚开额完全相符，且与案涉受票单位毫无关联；3、原审被告单位、上诉人唐定庚及原审被告人孙新堂为掩盖虚开的事实，不仅串通虚构了相关交易信息，以逃避检查，且均因此获得了额外收益。上述事实不仅有唐定庚、孙新堂的供述证实，亦得到相关证人证言、书证等证据的印证，已形成完整的证据锁链，足以认定。现唐定庚无故推翻以前的供述，不能作合理解释，亦未提供证据证明。故对上诉人及辩护人所提上述上诉、辩护意见，本院不予支持。
关于上诉人唐定庚及辩护人所提原审量刑过重，建议适用缓刑的上诉理由、辩护意见，经查：1、对于唐定庚所犯聚众扰乱社会秩序罪的犯罪事实、情节，湖南省汉寿县人民法院在审判时已予评判，针对其因索要欠款而犯罪的起因，亦已酌情从轻处罚，故本案不予重复评价；2、唐定庚在缓刑考虑期间，不思悔改，又犯新罪，明显不符合再宣告缓刑的条件；3、原审法院结合其犯罪事实、情节、认罪悔罪表现所判刑罚，在自由裁量范围之内，并无不当。故对上诉人及辩护人所提上述上诉、辩护意见，本院不予支持。
综上，原审认定事实清楚，证据确实、充分，程序合法，定罪量刑并无不当，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 蔡 铭
审判员 苏岐华
审判员 陈圣勇
二〇一八年一月三十日
书记员 孙 雯