四川省巴中市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）川19民终741号
上诉人（原审被告）:杨璐（曾用名杨芳、杨路），女，生于1977年4月19日，汉族，国网四川省电力公司南江县供电分公司职工，住四川省成都市青羊区。
委托诉讼代理人：杨荣艳，四川泰仁律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）:范兵，男，生于1969年1月16日，汉族，大专文化，南江县人民法院干警，住四川省南江县。
委托诉讼代理人：梁娟，女，生于1989年5月15日，汉族，大学文化，南江县司法局职工，住四川省南江县，系被上诉人范兵朋友。
原审被告:杨渊，男，生于1979年6月12日，汉族，国网四川省电力公司南江县供电分公司职工，住四川省成都市青羊区。
上诉人杨璐因与被上诉人范兵、原审被告杨渊民间借贷纠纷一案，不服四川省南江县人民法院（2016）川1922民初1850号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人杨璐的上诉请求：1.撤销（2016）川1922民初1850号民事判决，驳回被上诉人对上诉人的全部诉讼请求；2.一、二审诉讼费用、保全费用由被上诉人承担。事实及理由：一、原审程序违法。1.原审主审人与范兵是同事，应当自行回避而未回避。2.原审查封房产又冻结现金32万元，明显超标的查封。二、原审认定事实错误。1.一审认定借款45万元本金的事实错误，实际借款本金34万元；2.一审认定约定月息三分的事实错误，事实上并未约定任何的利息；3.一审认定上诉人杨璐未向被上诉人范兵归还借款本金错误，事实上上诉人杨璐已向被上诉人范兵履行了全部借款本金的归还义务。三、原审适用法律错误。一审法院在案件事实未查明的情况下，错误认定案件事实导致适用的法律错误。本案应当适用《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条、第二十七条及《合同法》第九十一条的规定，依法驳回被上诉人的全部诉讼请求。
被上诉人范兵答辩称：一审程序没有违法，不属于法定回避的情形。一审法院认定事实清楚，有相关证据证明。关于本金及利息，相关转款记录予以证明是存在借款利息的。杨璐、杨渊没有任何证据证明已经还款完毕。综上，原审认定事实清楚，审理程序合法，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
范兵向一审法院起诉请求：1.判令二被告归还借款本金人民币45万元及借款期间的资金利息；2.本案诉讼费由二被告承担。
一审法院认定事实：被告杨璐以做生意需要资金周转为由，先后二次在原告范兵处借款共计45万元。2013年5月3日，被告杨璐向原告出具借条一张，借条载明借款金额为35万元，当时口头约定利息为月息三分，被告杨璐与原告范兵短信多次明确每月按三分应结息情况，原告范兵已向本庭陈述35万元产生的利息已结至2016年4月2日。2016年8月9日，被告杨璐再次向原告借款10万元并出具借条一张，借条载明借款金额为10万元，此款未约定借款期限内利率，也未约定逾期利率。原告范兵多次向二被告催收借款，二被告均未履行还款义务。
一审法院认为：被告杨璐、杨渊未书面答辩，在经本院传票传唤后，又无正当理由拒不到庭。因此，被告杨璐、杨渊放弃了对原告范兵陈述事实进行申辩和对证据进行质证的权利，应承担因未进行申辩和对举出的证据进行质证，可能造成不利于自己的后果。根据原告范兵出具的证据，可以认定被告杨璐分两次向原告范兵借款共计45万元的事实，其中2013年5月3日借款35万元，约定利息为月息三分，该笔借款利息被告已结付至2016年4月2日，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》，借贷双方约定的利率未超过年利率36％，被告杨璐已自愿给付，予以确认。故该笔借款被告应偿还原告借款本金35万元及借款期间的资金利息从2016年4月3日起应按为年利率24％计息，2016年8月9日的借款10万元未约定借款期限内利率，也未约定逾期利率，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款（一）项规定，既未约定借款期限内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6％支付资金占用期间的利息的，人民法院应予支持。根据原告提供的证据，原告通过起诉的方式表达向被告催收借款的意思表示，故原告主张的借款利息可按照年利率6％自起诉之日起（2016年10月21日）计付。被告杨璐的借款系与杨渊婚姻关系存续期间所借，债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。据此判决：一、被告杨璐、杨渊自本判决生效之日起三十日内共同偿还原告范兵借款本金人民币35万元及利息。利息从2016年4月3日起，以借款35万元为基数，按年利率24％计息至本判决确定的还款之日止。二、被告杨璐、杨渊自本判决生效之日起三十日内共同偿还原告范兵借款本金人民币10万元及逾期利息。逾期利息自2016年10月21日起，以借款10万元为基数，按年利率6％计息至本判决确定的还款之日止。
二审中，双方围绕上诉请求依法提交了证据。上诉人杨璐提交如下证据：1.工商银行借记卡（卡号62×××23）明细清单1页。2.工商银行借记卡（卡号：62×××18复印件）借记卡账户历史明细清单8页。旨在证明其向范兵借款本金仅有34万。借款后一直在偿还范兵的借款。有张10万的条子没有实际履行出借义务，杨璐也没有收到10万元借款。
被上诉人范兵质证认为：2013年5月3日25万和9万转账，加上通过我妹妹现金交到杨璐手上1万元借款共计35万，借款35万的条据都是我妹妹带上来给我的。按照口头约定月息三分，每个月都是按10500元进行支付利息，后双方进行协商变为按10000元支付利息，该证据只能证明在还利息而不是还本金。10万的条子是因为15个月的利息没有给，就再写的一张10万的利息结算条据。截止2016年8月9日一共下欠145000元的利息，所以打了10万的条据。
被上诉人范兵提交以下证据：被上诉人自己写的利息明细记录4页。旨在证明：上诉人杨璐一直在偿还利息而不是本金。
上诉人质证认为：这些流水记账是范兵单方面的记录，没有和我们进行核实。
经审理核实，2013年5月3日，上诉人杨璐向被上诉人范兵借款后，每月通过银行转账支付10500元，其后上诉人杨璐与被上诉人范兵在2016年8月9日对借款利息进行结算，由上诉人杨璐出具利息结算的借款条据10万元。
二审查明的其他事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，被上诉人范兵虽系原审法院干警，但其作为民事主体向原审法院起诉及原审主审法官审理本案符合法律规定，原审程序并无不当。上诉人杨璐与原审被告杨渊在婚姻关系存续期间因生意的需要周转资金向被上诉人范兵借款的事实成立，上诉人杨璐应当依照约定的期限向被上诉人范兵偿还借款并支付利息。虽上诉人杨璐主张该笔借款本金仅有340000元，未口头约定利息，且借条上也未明确借款利息，其所还款项应当扣减本金。但从双方的银行每月交易记录、上诉人杨璐、被上诉人范兵在二审中的陈述和2016年8月9日上诉人杨璐再次以出具借条的形式结算利息，能够证实双方借贷金额为350000元，并口头约定的月利息为3%。同时，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》，借贷双方约定的利率未超过年利率36％，上诉人杨璐已自愿给付并结算利息至2016年8月9日，并出具了利息结算条据100000元。故原审认定2016年8月9日被上诉人范兵再次向上诉人杨璐借款100000元事实错误。综上，原审认定事实有误，上诉人杨璐的部分上诉理由成立，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（三）项之规定，判决如下：
一、撤销四川省南江县人民法院（2016）川1922民初1850号民事判决。
二、上诉人杨璐、原审被告杨渊自本判决生效之日起十五日内共同偿还被上诉人范兵借款本金350000元及利息100000元，并从2016年8月10日起，以本金350000元按年利率24％计付利息至偿清之日止；
二、驳回原审原告范兵的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费、财产保全费负担不变；
二审案件受理费8050.00元，由上诉人杨璐负担5000.00元，由被上诉人范兵负担3050.00元。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄晓东
审 判 员 黎 明
审 判 员 郭 毅
二〇一七年九月二十二日
法官助理 张志民
书 记 员 魏廷桓