广东省清远市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤18刑终192号
原公诉机关清远市清新区人民检察院。
上诉人（原审被告人）叶伟聪，男，1970年4月13日出生于广东省清远市清城区，汉族，初中文化，家住清远市清城区。因本案于2015年1月20日被清远市公安局清新分局羁押，2015年1月21日被佛山市公安局南海分局刑事拘留，2015年2月17日被佛山市公安局南海分局依法逮捕。现羁押于清远市清新区看守所。
辩护人吕国文，广东新北江律师事务所律师。
清远市清新区人民法院审理清远市清新区人民检察院指控原审被告人叶伟聪犯非法持有毒品罪、非法制造枪支罪、制造毒品罪一案，于2016年7月4日作出（2015）清新法刑初字第413号刑事判决。原审被告人叶伟聪不服，提出上诉，本院于2016年11月22日作出（2016）粤18刑终246号刑事裁定，撤销清远市清新区人民法院（2015）清新法刑初字第413号刑事判决，将本案发回重审。清远市清新区人民法院依法另行组成合议庭，于2017年5月26日作出（2016）粤1803刑初410号刑事判决。原审被告人叶伟聪不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，决定以不开庭的方式审理本案。现已审理终结。
原判认定，2014年11月开始，被告人叶伟聪等人在清远市清新区明霞大道50号A4栋B梯301房内居住，并在该出租屋内储存制造毒品的原料、制造枪支的配件以及制毒、制枪的工具。2015年1月11日左右，叶某1（已判决）得知被告人叶伟聪制造毒品，遂到清远市清新区明霞大道50号A4栋B梯301房内让被告人叶伟聪制造毒品。被告人叶伟聪用压片机将加工成片状的“麻果”样板让叶某1试吸食，并让叶某1将剩余的“麻果”样板带回佛山市南海区黄某供其他人试吸食。期间，叶某1在该出租屋内还见到被告人叶伟聪在打磨枪支零件。
2015年1月19日，叶某1被公安机关抓获后举报被告人叶伟聪非法制造毒品的行为。公安机关根据该线索于2015年1月20日16时许，在清远市清新区明霞大道50号A4栋B梯301房内将被告人叶伟聪抓获。民警在该房内起获褐色、黄色、黑色、红色、无色的液体，白色、红色的粉末，白色晶体、红色的晶体粉末等一批毒品原料，玻璃器皿、微波炉、压片机、离心机等制毒工具一批，冰壶、锡纸等吸毒工具一批，枪弹成品、零配件一批，烧焊剂、砂轮机、切割机等制枪工具一批，枪形物3支。以上物品详见公安机关扣押清单。经佛山市南海区公安司法鉴定中心鉴定，以上涉案粉末状物品共检出含咖啡因成分18232.98克，甲基苯丙胺成分3499.33克,氯胺酮成分69.23克,伪麻黄碱成分8.72克；液态物品检出含咖啡因成分1470毫升，甲基苯丙胺成分15600毫升，氯胺酮成分480毫升。经佛山市公安局司法鉴定中心鉴定，以上涉案物品中检出自制小口径手枪（以火药为动力发射弹丸的非军用枪）1支，自制12号猎枪（以火药为动力发射弹丸的非军用枪）1支，自制仿64式手枪（以火药为动力发射弹丸的非军用枪）1支，自制枪管1件，自制枪支零部件一批，自制子弹一批，12号猎枪弹1发。
原判认定上述事实，有经庭审出示、质证的物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、辨认笔录、指认笔录、鉴定意见、现场勘验、检查笔录、扣押笔录等证据证实。
原判认为，被告人叶伟聪非法持有毒品数量大、制造毒品；违反枪支管理法规，非法制造枪支，其行为构成非法持有毒品罪、制造毒品罪、非法制造枪支罪。被告人叶伟聪犯数罪，应当数罪并罚。鉴于被告人叶伟聪对非法持有毒品的事实能坦白认罪，故对其犯非法持有毒品罪予以从轻处罚。根据被告人叶伟聪的犯罪事实、情节、性质和悔罪表现及其行为对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百四十八条、第一百二十五条、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第四十七条，最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项之规定，判决：一、被告人叶伟聪犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十四年六个月，并处罚金人民币95000元；犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑五年；犯制造毒品罪，判处有期徒刑二年六个，并处罚金人民币5000元；数罪并罚，决定执行有期徒刑十九年，并处罚金人民币100000元。二、所扣押的涉案物品（详见公安机关扣押清单）均予以没收销毁，由扣押的公安机关负责处理。
上诉人叶伟聪上诉提出：1.其将已经是毒品的粉末经过简单的机械压制成“麻果”颗粒，不构成制造毒品罪。2.其给叶某1的三小包“麻果”是其持有的，而301房内的物品则是“豆豆”的，一审认定房内物品是其持有的没有事实根据。3.其根据“豆豆”的安排打磨过已是枪支零件的配件，不属于制造枪支的行为。即使认定制造枪支，也是情节轻微，应判处较轻的刑罚。请求撤销一审判决。
辩护人提出的辩护意见与上诉人叶伟聪的上诉意见基本一致。
本院二审审理查明的事实与一审认定的事实相同。一审判决所据证据，经查，来源合法，并经庭审出示、经控辩双方辨认、质证，能够证明案件的事实情况，本院对原判认定的事实和证据予以确认。
对于上诉人叶伟聪及其辩护人提出的意见，本院综合评判如下：
1.关于上诉人叶伟聪是否构成制造毒品罪的问题。经查，上诉人叶伟聪本人所作将“冰毒”底粉和“麻果”底粉及香精混合压成红色药丸状的“麻果”片，用于自己吸食及让叶某1带走给他人试吸食的供述与证人叶某1关于叶伟聪说懂得制造“麻果”的配方，并制作了一些红色药丸状的“麻果”给其带走给他人试吸食的证言以及现场查获的大量的含甲基苯丙胺成分的、咖啡因成分的粉末及制毒工具等物证可以互相印证，足以认定上诉人叶伟聪有将甲基苯丙胺与其他毒品混合成“麻果”的行为。上诉人叶伟聪以改变毒品成分和效用为目的，用混合等物理方法加工、配制毒品的行为属于制造毒品，构成制造毒品罪。上诉人叶伟聪及其辩护人提出叶伟聪不构成制造毒品罪的意见没有事实和法律依据，不予采纳。
2.关于上诉人叶伟聪及其辩护人提出301房内查获的物品不是叶伟聪持有的意见。经查，证人叶某1、林某的证言与上诉人叶伟聪的供述可以互相印证，证实上诉人叶伟聪在清远市清新区明霞大道50号A4栋B梯301房内居住。本案证据证实，上诉人叶伟聪可以使用301房内的物品制造毒品。案发当日，公安机关亦是在上述地点将上诉人叶伟聪抓获的；而现场勘验、检查笔录、提取笔录等证据证实，涉案毒品分别放置于301房内客厅、房间、厨房等处的明显位置，没有隐蔽存放。综上，足以认定上诉人叶伟聪对301房内的物品具有控制权。原判认定301房内查获的毒品是上诉人叶伟聪持有的并无不当。上诉人叶伟聪及其辩护人提出301房内的物品不属于上诉人叶伟聪持有的意见没有事实依据，不能成立。
3.关于上诉人叶伟聪是否构成非法制造枪支罪的问题。经查，上诉人叶伟聪本人对其曾打磨枪支配件的行为不持异议。证人叶某1关于其在清远市清新区明霞大道50号A4栋B梯301房内看见上诉人叶伟聪打磨枪支配件，曾叫上诉人叶伟聪改装一支仿真玩具枪的证言，可以与上诉人叶伟聪的供述及在上诉人叶伟聪住处查获的仿真枪、制枪工具、枪支配件、枪支等物证相互印证。根据上述证据可见，上诉人叶伟聪实际上已实施了制造枪支的行为。原判认定上诉人叶伟聪犯非法制造枪支罪并无不当。上诉人叶伟聪及其辩护人提出叶伟聪不构成非法制造枪支罪的意见不能成立。
本院认为，上诉人叶伟聪非法持有甲基苯丙胺，数量特别巨大大，其行为已构成非法持有毒品罪。上诉人叶伟聪违反国家枪支管理法规，非法制造枪支，其行为构成已构成制造枪支罪。上诉人叶伟聪违反国家毒品管理法规，制造毒品，其行为已构成制造毒品罪。上诉人叶伟聪一人犯数罪，依法应当数罪并罚。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人叶伟聪上诉及其辩护人辩护提出的意见依据不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 陈昌武
审判员 谭灿科
审判员 胡巧玲
二〇一七年八月十四日
书记员 朱乐颖
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。