广东省东莞市第一人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤1971刑初2841号
公诉机关广东省东莞市第一市区人民检察院。
被告人刘晓玲，女，汉族，1980年9月1日出生，初中文化，户籍所在地为广东省揭阳市揭东区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年5月16日被羁押，同年5月17日被刑事拘留，同年6月23日被逮捕。现押于东莞市看守所（上桥）。
辩护人刘杰淼，系广东佑德律师事务所律师。
东莞市第一市区人民检察院以东一区检诉刑诉〔2017〕2597号起诉书指控被告人刘晓玲犯贩卖毒品罪，于2017年11月14日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭于2017年11月28日公开开庭审理了本案。东莞市第一市区人民检察院指派检察员陈杰民出庭支持公诉，被告人刘晓玲及其辩护人刘杰淼到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控称:被告人刘晓玲于2017年4月至5月期间，三次在东莞市石碣镇庆丰东路386号宜佳便利店向吸毒人员李达成（另案处理）贩卖毒品止咳水，具体情况如下：
一、2017年4月28日，被告人刘晓玲在东莞市石碣镇庆丰东路386号宜佳便利店以300元人民币的价格向吸毒人员李某成贩卖了一瓶毒品止咳水。
二、2017年5月10日左右的一天，被告人刘晓玲在东莞市石碣镇庆丰东路386号宜佳便利店以300元人民币的价格向吸毒人员李某成贩卖了一瓶毒品止咳水。
三、2017年5月16日19时30分许，被告人刘晓玲在东莞市石碣镇庆丰东路386号宜佳便利店以300元人民币的价格向吸毒人员李某成贩卖了一瓶毒品止咳水，公安机关当场抓获，并在刘晓玲的包内缴获止咳药水五瓶。经东莞市公安局司法鉴定中心检验，在刘晓玲包内缴获的五瓶止咳药水均检验出可待因成分。
对上述指控，公诉机关提供了如下证据予以证实：
（一）证人证言
李某成（吸毒人员）：
1、2017年4月28日10时许，我打电话给“肥婆”说拿止咳水，“肥婆”约我到石碣镇庆丰东路386号宜佳便利店里面。我到了上述地点后给了“肥婆”300元，“肥婆”就给了其一瓶止咳水，我在回家的路上将止咳水喝掉。
2、2017年5月10日8时许，我打电话给“肥婆”说拿止咳水，“肥婆”约我到石碣镇庆丰东路386号宜佳便利店里面。我到了上述地点后给了“肥婆”300元，“肥婆”就给了我一瓶止咳水，我在回家的路上将止咳水喝掉。
3、我于2017年5月16日18时许向公安机关举报一名叫“肥婆”的女子贩卖止咳水。我使用自己的手机打电话给“肥婆”说拿一支止咳水，“肥婆”约我到石碣镇庆丰东路386号宜佳便利店里面。我到了上述地点后给了“肥婆”300元，“肥婆”就给了其一瓶止咳水，其当场喝完，然后公安机关就过来了。
第一、二次的购买日期是大概时间，准确时间记不清，最多相差一、两天。
我购买的止咳水是用透明塑料瓶装的黄色液体，每瓶就是300元。“肥婆”的电话是135××××1360。我从2015年开始就知道“肥婆”处有止咳水卖。我每隔三、四天就要吸食一次，其因为害怕自己忍不住向“肥婆”购买止咳水，所以决定举报她。
经辨认，李达成辨认出碣镇庆丰东路386号宜佳便利店就是其购买止咳水的地方；辨认出被告人刘晓玲就是贩卖毒品的“肥婆”。
（二）书证
1、到案经过:证实被告人刘晓玲系被动归案，无自首情节。
2、常住人口基本信息、全国违法犯罪人员信息表、户籍证明、无犯罪记录证明：证实被告人刘晓玲作案时已达刑事责任年龄，无前科。
3、现场检测报告书、现场检测照片：证实被告人刘晓玲的尿液检测结果均对苯�胺类、吗啡类、氯胺酮类呈阴性，吸毒人员李某成尿液对氯胺酮类、吗啡类毒品呈阳性。
4、搜查笔录、扣押清单、扣押照片等：证实在刘晓玲身上缴获手机1台（号码180××××8860、135××××1360）、可疑液体5瓶，现金300元。
5、提取笔录、称量笔录、提取照片：证实从刘晓玲身上携带的5瓶可疑黄色液体，净重分别是218.16克、217.73克、94.01克、39.7克、136.62克，均提取小量液体送检。
6、毒品缴交收据：证实从刘晓玲处扣押共5瓶可待因溶液，取样后上缴东莞市公安局禁毒支队。
7、调取证据通知书、通话记录：证实刘晓玲的手机135××××1360与李某成的135××××6909于在2017年4月2日、4月5日、4月6日、4月10日、4月13日、4月15日、4月17日、4月22日、4月24日、4月28日、5月2日、5月5日、5月11日、5月12日、5月15日、5月16日均有通话记录。其中，2017年4月28日二人于13:14:07、13:30:53、16:59:52、17:59:12、18:36:32有通话；于2017年5月11日7:20:36、7:48:14、7:49:05、17:25:31、17:29:39有通话。
8、说明：经过公安机关查证，吸毒人员李某成使用的电话号码135××××6909与被告人刘晓玲使用的电话号码135××××1360于2017年3月16日至5月16日有70多次通话记录。
9、行政处罚决定书等：证实吸毒人员李某成被行政处罚的情况。
（三）物证
涉案手机一台。
（四）勘验、检查笔录
现场勘验笔录、现场图、现场照片：证实案发现场的情况。现场位于本市石碣镇涌口村庆丰东路386号宜佳便利店。
（五）鉴定意见
东莞市公安司法鉴定中心检验报告：证实在被告人刘晓玲身上查获的可疑黄色液体5瓶，均检验出可待因成份。
（六）被告人供述和辩解
刘晓�：承认贩卖毒品，辩解只卖过一次。具体供述和辩解要点为：
1、关于购买毒品的经过：2017年5月15日下午，我在看店，然后一名男子进来聊天，男子看见我在咳嗽就拿一瓶止咳水给我尝试，我就尝了一口后觉得喉咙比较舒服。接着男子让我帮忙介绍客人购买止咳水，可以从中赚取差价。到了18时30分，该男子拿了6瓶止咳水过来，还叫我到外面的小巷里谈。我就跟着男子到外面的巷子里。该男子给了我6瓶用透明塑料瓶装的黄色液体给我，该男子以每瓶17.5元的价格卖给我，还告诉我可以50元每瓶的价格销售出去。
2、关于贩卖毒品的经过：2017年5月16日18时30分许，我接到一名男子电话说想要一瓶止咳水，我就叫他到石碣涌口庆丰东路386号宜佳便利店门口交易。我来到庆丰东路386号宜家便利店等到那名男子过来，男子给了我300元，我说只有3瓶满的，我�给了他1瓶止咳水，剩下的钱说是留着下次有货的时候再给。剩下的5瓶止咳水被公安机关扣押了。供述号135××××13600是我2016年年中开始使用180××××88600这个号码我使用了2年。之前不认识购买毒品的男子。这些止咳水是用透明的塑料瓶装起来的，瓶身没有任何标签和贴纸的。其中3瓶我都喝了一些，是尝一下是不是一个味。我知道是不能卖这些止咳水的。这些止咳水喝了会止咳，而且会对人产生一种兴奋的感觉。但我不清楚会不会上瘾。
经辨认，被告人刘晓玲辨认出吸毒人李某达成就是向其购买毒品的男子。指认本市石碣镇庆丰东路386号就是其贩卖止咳水的地方。
据此，公诉机关认为，被告人刘晓玲无视国法，违反毒品管理法规，三次贩卖毒品给他人，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，构成贩卖毒品罪。提请本院依法惩处。
在法庭上，被告人刘晓玲辩解称，公诉机关指控的第一、二宗犯罪事实不属实，指控的第三宗犯罪事实属实，同时被告人刘晓玲认为公诉机关的量刑建议过重。
被告人刘晓玲的辩护人发表如下辩护意见：1、公诉机关对于第一、二宗犯罪事实的指控证据不足，仅李某达成的证言，且缴获的手机号码不是被告人本人，且该手机用于客户下单购买商品，通话记录只能显示通话时间不能显示通话内容；2、本案属于特情引诱；3、被告人社会危害性小，犯罪情节轻微；4、被告人认罪悔罪，主观恶性小；5、被告人是初犯。
经审理查明，公诉机关当庭出示的证据，经控辩双方质证查实，证据来源合法，证据内容客观、真实，与本案指控事实之间具有关联性，可以作为本案的定案根据。上述证据互有关联，相互印证，公诉�关据此指控被告人刘晓玲无视国法，违反毒品管理法规，三次贩卖毒品给他人，情节严重，事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
关于被告人刘晓玲的辩解意见，经查，证李某达成指证被告人刘晓玲于2017年4月28日及2017年5月10日左右一天向其两次贩卖止咳水的事实经过，证李某达成并辨认出被告人刘晓玲，同时证李某达成与被告人刘晓玲所使用的手机之间的通话记录可以与上述指证相互印证，综上证据足以证实公诉机关所指控的第一、二宗犯罪事实。故本院对被告人刘晓玲的辩解意见不予采纳。
关于被告人刘晓玲辩护人的辩护意见，对第1点，同前文所述，本院对该点意见不予采纳。对第2点，被告人刘晓玲在实施第三宗贩毒之前已经贩卖过毒品止咳水给吸毒人李某达成，该宗贩毒中的毒品止咳水是被告人刘晓玲为了贩卖购进并持有待售的，故该宗贩毒不属于特情引诱。对第3点，经查，被告人刘晓玲在本案中三次贩卖毒品，属情节严重，不能认定为社会危害性小及犯罪情节轻微。对第4点，经查，被告人刘晓玲归案后未能如实供述其主要的犯罪事实，不能认定为认罪态度好。对第5点，经查属实，本院予以采纳。
本院认为，被告人刘晓玲无视国法，违反毒品管理法规，明知是毒品而贩卖给他人，情节严重，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人刘晓玲犯贩卖毒品罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。
关于移送的赃款赃物的问题。经查，随案移送的黑色三星手机一部，来源不明，不能证实与本案存在关联性，本院对该手机予以退还给公诉机关依法处理。
公诉机关建议对被告人刘晓玲在三年至四年有期徒刑幅度内量�。本院认为，该量刑建议符合法律的规定及本案的事实，本院予以采纳。
依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第四款、第五十二条、第五十三条、第四十七条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人刘晓玲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月16日起至2020年5月15日止；罚金自判决生效后30日内一次性向本院缴纳，上缴国库。）
二、随案移送的华为手机一部，予以没收，并上缴国库。
三、随案移送的黑色三星手机一部，予以退还给公诉机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李 缨
审 判 员 谢 磊
人民陪审员 陈 彦
二〇一七年十二月十一日
异
书 记 员 曾展聪
王健强
（附页）
本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条：走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩�、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
《中华人民共和国刑法》第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违�品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。