江苏省泰州医药高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2017）苏1291民初357号原告：ＸＸ，男，1969年4月10日生，汉族，住兴化市。委托诉讼代理人：刘监华、许盛年，江苏圣典（泰州）律师事务所律师。被告：江苏登达建设有限公司，统一社会信用代码91320925140592212W，住所地盐城市建湖县城向阳路98号。法定代表人：王金叶，该公司董事长。委托诉讼代理人：张宗仁，该公司副总。委托诉讼代理人：王兴，该公司法务部人员。原告ＸＸ诉被告江苏登达建设有限公司（以下简称登达公司）、江苏登达建设集团有限公司泰州分公司（以下简称登达泰州分公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2017年2月15日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。审理中，原告撤回了对登达泰州分公司的起诉，并不违反法律规定，本院口头裁定予以准许。原告ＸＸ及其委托诉讼代理人刘监华、许盛年，被告登达公司的委托代理人张宗仁、王兴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。ＸＸ向本院提出诉讼请求：1、被告支付工程款5632188.12元及利息（从2012年6月28日竣工验收合格后到实际给付之日，按照年利率6%计算）；2、被告承担本案诉讼费、保全费等各项费用。事实和理由：2010年5月12日，原告与被告登达泰州分公司签订《工程施工协议书》，协议书约定：原告承包被告登达泰州分公司开发建设的凤城丽都小区3#、4#、12-15#楼建施工（含水、电安装）。协议书对承包范围、标准、施工日期、价款、工程款结算方式、付款方式等都作约定。协议签订后，原告按协议施工建设，现工程已竣工验收完毕，登达泰州分公司未按协议支付工程款。原告实际工程款为16941267.79元，登达泰州分公司已支付11309079.67元，尚欠原告工程款5632188.12元，原告多次催要未果，被告登达公司与登达泰州分公司系总公司与分公司关系。为维护原告合法权益，遂诉至法院。登达公司辩称：对原告起诉的事实存在争议。只欠原告工程款72万元，被告支付利息应当从原告起诉之日计算。本院经审理认定事实如下：2010年4月22日，泰州宏盛房地产开发有限公司（以下简称宏盛公司）将位于泰州市凤凰西路的凤城丽都3—4#楼、12—15#楼、22—25#楼工程发包给登达公司。2010年5月12日，登达泰州分公司与ＸＸ签订工程施工协议书及工程质量保修书各一份，约定：登达泰州分公司将位于泰州市凤凰西路101号凤城丽都小区3#、4#、12～15#楼建施工（含水、电安装）分包给ＸＸ；开工日期为2010年5月12日，定额工期为自开工之日起180日历天。按定额工期，乙方同意提前10%工期（实际工期162天）完成，该工期以实际开工日起算至登达泰州分公司和监理验收通过、监理提交竣工报检的日期为止；暂定协议价为按每平方米捌百元整（最终以审计部门审计的价格为准）￥800元/平方米，暂定协议价并以此作为结算完成前合同付款的单价依据；工程款结算方式为包工包料，工程量按实结算。材料价格执行《泰州工程造价管理》2010年第3期指导价，没有指导价的材料须经登达泰州分公司确认。按照施工图纸和《江苏省建筑与安装工程预算定额计价表2004版》、《建设工程工程量清单计价规范》及现行相关规定政策执行（省级及以上，以下条款中已有约定的除外），经有相应工程审计资质的部门审核后的结算总价税后整体下浮9.2%（含其中1.2%为管理费）后为工程结算依据（登达泰州分公司供材料不参加下浮）。人工费用按现行标准执行，本期工程施工期间有新文件规定不予采纳；付款方式为登达泰州分公司给ＸＸ工程款，根据各类建筑完成节点及付款请求分别支付进度款为批次点。在各期工程竣工验收合格交付后的九十天内，登达泰州分公司向ＸＸ支付到该暂定合同总价的90%；竣工六个月内完成结算审计后支付到结算总价的95%，结算总价的5%保留作为工程保修金，按照协议附件工程质量保修书规定执行（除防水部分外，其余保证金在两年内应付清）；质量保修期有从工程实际竣工之日算起，分单项竣工验收的工程，按单项工程分别计算质量保修期，土建工程为3年，防水工程为5年，电气管线、上下水管线安装工程为2年，凡涉及有防止要求和防渗漏的工程的保修期为5年，装修（抹灰）工程保修期2年。合同签订后，ＸＸ依约对上述工程进行施工。登达公司与ＸＸ确定登达公司通过现金、银行转账等方式陆续支付ＸＸ工程款11309080.17元。双方还一致确定ＸＸ所做工程总价为15018773元。2009年10月23日，宏盛公司法定代表人张宏曾出具收条一份，载明：收到ＸＸ人民币现金壹佰万元整（本款项作为公司签订承诺协议书履约保证金所用）；2011年4月29日，ＸＸ收到张宏给付的1000000元款项；2011年12月13日，张宏向ＸＸ妻子任爱萍账号存入60000元；2011年12月22日，张宏向ＸＸ账号存入90000元。另查，双方确认案涉凤城丽都12#楼、13#楼、14#楼、15#楼已通过工程竣工验收，3#楼（公安号8号）、4#楼（公安号9号）尚未进行工程竣工验收。宏盛公司以凤城丽都10#101室（含车库）、16#203室、22#405室三处房产抵算登达公司工程款2510143.8元，ＸＸ对此不持异议。上述房产又被ＸＸ以不同价格出售给他人，抵算其拖欠的工人工资等。又查，宏盛公司目前已进入破产程序，破产管理人已决定对剩余未完工的工程进行整体拍卖。以上事实，有施工协议书、单位工程竣工验收证明书、收条、银行客户回单、当事人的当庭陈述等证据予以证实。本院认为，原告ＸＸ未取得施工的相应资质，其与被告登达泰州分公司签订的施工协议书依法应认定为无效，但部分案涉工程已完成竣工验收，且破产管理人已决定对剩余未完工的工程整体拍卖，故原告ＸＸ参照协议约定主张工程款，应予支持。本案中，原、被告一致确认案涉工程的总价款以15018773元结算，双方对被告已向原告支付的工程款11309080.17元以及以凤城丽都10#101室（含车库）、16#203室、22#405室三处房产抵算工程款2510143.8元的事实无异议，本院予以认可。原告ＸＸ主张张宏向其本人及妻子账户存入的150000元，系张宏向原告借款给付的利息，并非工程款。对此，原告未能举证证明其与张宏之间存在任何经济往来，本院不予采纳，因张宏系宏盛公司的法定代表人，故本院依法认定该150000元系宏盛公司支付给原告ＸＸ的工程款。原告ＸＸ主张2011年4月29日张宏给付的1000000元系履约保证金，并非工程款，而被告登达公司则认为该款项系工程款。对此，本院认为，所谓履约保证金是为防止承包人在合同执行过程中违反合同规定或约定，并弥补给发包人造成的经济损失，故在承包人按约履行义务后理应返还。本案中，ＸＸ系承包人，张宏曾出具收条，载明收到ＸＸ的履约保证金1000000元，该金额与张宏给付ＸＸ的1000000元相吻合，登达公司又无证据证明ＸＸ有未按约履行合同义务的行为，故本院综合认定上述1000000元系返还ＸＸ的履约保证金。另被告主张工程保修金尚未符合合同约定的返还条件，不应支付给原告，但考虑到部分案涉工程已完成骏工验收，宏盛公司也已进入破产程序，故保修金理应返还原告。综上，案涉工程总价款为15018773元，扣除原告已收取的工程款11459080.17元，以及抵算的工程款2510143.8元，被告仍需给付原告工程款1049549.03元。原告主张工程款的利息自起诉之日起至实际给付之日止，按照年利率6%计算，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、十八条的规定，本院认定工程款的利息应自起诉之日起至实际给付之日止，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第二百六十九条、《中华人民共和国公司法》第十四条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、十八条之规定判决如下：一、被告江苏登达建设有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告ＸＸ工程款1049549.53元及利息（以1049549.53元为本金，自2017年2月15日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）。二、驳回原告ＸＸ的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费70675元，保全费5000元，合计75675元，原告ＸＸ负担62194元，被告江苏登达建设有限公司负担13481元（此款原告已垫付，被告在给付上述款项时一并给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用缴纳办法》的有关规定，向该院预交上诉费70675元[通过银行缴纳上诉费时须如实填写以下内容：①上诉人姓名：填写上诉人本人的姓名或名称，而非代理人、经办人的姓名；②汇入单位：江苏省泰州市中级人民法院；③帐号：a；④汇入银行：中国银行泰州分行营业部；⑤款源：上诉费；⑥一审案号；⑦编码：112001]。审 判 长  吴 兵人民陪审员  殷进明人民陪审员  肖桂明二〇一七年十二月四日书 记 员  叶晓竹附法律条文：《中华人民共和国合同法》第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。