广东省珠海市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤04刑终336号
原公诉机关珠海横琴新区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘佩猛，曾用名刘猛儒，男，1985年1月16日出生，汉族，初中文化，户籍地安徽省安庆市宿松县，因犯信用卡诈骗罪于2012年9月18日被深圳市罗湖区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二万元，2013年1月7日刑满释放。因本案于2017年3月14日被羁押并被刑事拘留，同年4月14日被逮捕。现羁押于珠海市第二看守所。
原审被告人胡铁刚，曾用名胡铁钢，男，1975年3月3日出生，汉族，初中文化，户籍地湖北省通城县，居住地内蒙古自治区包头市昆区，因本案于2017年3月14日被羁押并被刑事拘留，同年4月13日被取保候审，同年7月20日被原审法院取保候审。
珠海横琴新区人民法院审理珠海横琴新区人民检察院指控原审被告人刘佩猛犯运送他人偷越边境罪、原审被告人胡铁刚犯偷越边境罪一案，于2017年8月8日作出（2017）粤0491刑初62号刑事判决。原审被告人刘佩猛不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、审查上诉材料并讯问上诉人刘佩猛，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判决认定，2017年3月14日凌晨，被告人刘佩猛在一名叫“彭一伍”的男子的安排下，从珠海市横琴一处海边驾驶一艘“三无”木船运送被告人胡铁刚、偷渡人员冯某偷越边境前往澳门，当日凌晨3时许，在途经珠海市十字门附近海域时被执勤民警当场查获。被告人刘佩猛用于实施犯罪的“三星S7”和“VIVO黑色触屏”手机亦被当场查获。
另查明，被告人胡铁刚于2013年8月8日从珠海机场附近海边乘船偷越边境前往澳门，同日在澳门威尼斯酒店门口被澳门警方抓获，于同年8月10被遣返回珠海，被珠海市公安局香洲分局给予罚款人民币五百元的处罚。
被告人胡铁刚于2014年5月15日从珠海市湾仔附近海边乘船偷越边境前往澳门，同年5月18日在澳门美高梅娱乐场被澳门警方抓获，因非法再入境罪于同年5月19日被澳门初级法院刑事法庭判处徒刑3个月，暂缓执行徒刑1年3个月，同年5月21日被遣返回珠海。后被珠海市公安局香洲分局给予行政拘留五日的处罚。
上述事实，被告人刘佩猛、胡铁刚在原审开庭审理过程中均无异议，且有经原审庭审举证、质证等程序查证属实的受案登记表，到案经过，海图及涉案工具照片，情况说明，扣押笔录、决定书、清单、随案移送物品清单、提请法院判决物品清单，常住人员基本信息、户籍证明、无犯罪记录证明，澳门治安警察局遣返人员名单、判决通知书，行政处罚决定书、不予收拘通知书，（2012）深罗法刑一初字第1773号刑事判决书、刑满释放证明书，辨认笔录，电子数据，证人冯某的证言，被告人刘佩猛、胡铁刚的供述和辩解等证据证实。
根据以上事实和证据，原审法院认为被告人刘佩猛违反边境管理法规，运送他人偷越边境，其行为已构成运送他人偷越边境罪。被告人胡铁刚违反边境管理法规，三次偷越边境，情节严重，其行为已构成偷越边境罪。被告人刘佩猛曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人胡铁刚归案后能如实供述犯罪事实，当庭认罪，依法可以从轻处罚。被告人刘佩猛当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。被告人胡铁刚犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，依法可对其宣告缓刑。原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第三百二十一条第一款、第三百二十二条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十一条、第六十二条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款、第七十五条、第七十六条、第六十四条、《最高人民法院最高人民检察院关于办理妨害国（边）境管理刑事案件应用法律若干问题的解释》第五条第（二）项的规定，作出如下判决：一、被告人刘佩猛犯运送他人偷越边境罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币六千元；二、被告人胡铁刚犯偷越边境罪，判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金人民币四千元；三、扣押在案的作案工具“三无”木船、“三星S7”和“VIVO黑色触屏”手机各一部予以没收，由扣押机关直接上缴国库。
针对以上判决，原审被告人刘佩猛提出上诉称，1.其是被朋友利用去开船，事先并不知情；2.其行为的社会危害性相对较小，犯罪情节轻微，且当庭自愿认罪，原判决量刑过重；3.其没有经济来源，无力缴纳罚金。请求本院对其从轻处罚。
本院经审理查明的事实与原判决一致，对原判决认定的事实、采信的证据，本院予以确认。
关于上诉人刘佩猛所提上诉理由，经查，1.上诉人刘佩猛在侦查阶段第一次讯问时即供述“彭一伍”叫其开船送客人到澳门一处沙滩，原审被告人胡铁刚亦供述上诉人刘佩猛开船时明确表示会将胡铁刚等人安全送至澳门，二人供述相互印证，足以证实上诉人刘佩猛对于其负责开船运送他人到澳门是知情的。退一步讲，即便其事前并没有被通知是运送他人到澳门，但其被要求在晚上去到横琴附近海域，驾驶一艘简陋的木船运送不相识的人去到指定地点，根据开船的时间、地点及乘客等因素，其应当知道“彭一伍”是要其送人偷越边境前往澳门，现其上诉称其系被他人利用，不知道是要将人运送至澳门不能成立，不予采纳。2.上诉人刘佩猛系累犯，依法应当从重处罚；原判决亦已考虑到其当庭自愿认罪，并决定在量刑时酌情从轻处罚。根据上诉人刘佩猛的犯罪事实及量刑情节，原判决以运送他人偷越边境罪判处其有期徒刑十个月，并处罚金人民币六千元，该量刑适当。3.我国刑法规定，判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额，上诉人刘佩猛所提其没有经济来源的情由，并不属于法律规定对其降低罚金数额的理由。综上，对上诉人刘佩猛所提上诉请求不予支持。
本院认为，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 邝 坚
审判员 李晓琦
审判员 侯静晶
二〇一七年九月十九日
书记员 李晓红
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第三百二十一条运送他人偷越国（边）境的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；有下列情形之一的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金：
（一）多次实施运送行为或者运送人数众多的；
（二）所使用的船只、车辆等交通工具不具备必要的安全条件，足以造成严重后果的；
（三）违法所得数额巨大的；
（四）有其他特别严重情节的。
在运送他人偷越国（边）境中造成被运送人重伤、死亡，或者以暴力、威胁方法抗拒检查的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
犯前两款罪，对被运送人有杀害、伤害、强奸、拐卖等犯罪行为，或者对检查人员有杀害、伤害等犯罪行为的，依照数罪并罚的规定处罚。
第三百二十二条违反国（边）境管理法规、偷越国（边）境，情节严重的，处一年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；为参加恐怖活动组织、接受恐怖活动培训或者实施恐怖活动，偷越国（边）境的，处一年以上三年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十五条被宣告缓刑的犯罪分子，应当遵守下列规定：
（一）遵守法律、行政法规，服从监督；
（二）按照考察机关的规定报告自己的活动情况；
（三）遵守考察机关关于会客的规定；
（四）离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。
第七十五条被宣告缓刑的犯罪分子，应当遵守下列规定：
(一)遵守法律、行政法规，服从监督;
(二)按照考察机关的规定报告自己的活动情况;
(三)遵守考察机关关于会客的规定;
(四)离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。
第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院最高人民检察院关于办理妨害国（边）境管理刑事案件应用法律若干问题的解释》
第五条偷越国（边）境，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百二十二条规定的“情节严重”：
（一）在境外实施损害国家利益行为的；
（二）偷越国（边）境三次以上或者三人以上结伙偷越国（边）境的；
（三）拉拢、引诱他人一起偷越国（边）境的；
（四）勾结境外组织、人员偷越国（边）境的；
（五）因偷越国（边）境被行政处罚后一年内又偷越国（边）境的；
（六）其他情节严重的情形。