西 安 市 未 央 区 人 民 法 院
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刑 事 判 决 书
（2017）陕0112刑初1000号
公诉机关西安市未央区人民检察院。
被告人耿某某，男，汉族，1993年1月8日出生，中专文化，户籍地陕西省富平县刘集镇。2017年1月11日被抓获，次日因涉嫌盗窃罪、诈骗罪被刑事拘留，同年2月16日被依法逮捕。现羁押于西安市阎良区看守所。
辩护人于洪跃，陕西至正律师事务所律师。
西安市未央区人民检察院以西未检刑诉[2017]415号起诉书指控被告人耿某某犯盗窃罪，于2017年8月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。西安市未央区人民检察院指派代检察员张茜依法出庭支持公诉，被告人耿某某及其辩护人于洪跃到庭参加诉讼。现已审理终结。
西安市未央区人民检察院指控，被告人耿某某与郭某某为同事关系，被告人谎称郭的银行卡有问题帮其重新办卡。
2016年6月23日，被告人和郭某某一起在西安市未央区白桦林居东门工商银行ATM机上取走现金2万元，被告人拿着该笔钱未交给郭。
2016年7月2日，被告人将郭某某带至西安市高陵区龙凤园对面工商银行，并让郭某某将卡中余额35736元全部取出，骗郭某某将之前的2万元一并存入新卡，但被告人仅存了1.5万余元，将2万元装在身上。
2016年7月31日，被告人称给郭某某还钱要走郭的银行卡，并在西安市高陵区龙凤园对面的工商银行向自己卡内转入2000元。
2016年8月7日，被告人再次以给郭某某还钱为由要走其银行卡，并在西安市未央区草滩四路农业银行ATM机上取走现金2000元。
2016年8月16日，被告人从郭某某宿舍枕头下偷走郭的工商银行卡，并在西安市高陵区龙凤园对面工商银行给自己转账2000元。2017年1月11日，被告人耿某某被公安机关抓获归案。
为指控上述事实，公诉机关向法庭出示了相关证据，据此认为被告人耿某某以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条规定的盗窃罪，要求予以惩处。
被告人耿某某辩称自己未从郭某某枕头下盗卡，卡是郭某某给他的；对起诉书指控的其余事实不持异议，认为自己构成诈骗罪，非起诉书指控的盗窃罪。
被告人耿某某的辩护人提出：1、被告人耿某某虚构被害人工资卡有问题的事实，使被害人陷入错误认识，每一次取款被害人本人在场，被告人的行为不属于秘密窃取，故以诈骗罪对被告人定罪量刑更符合法律规定；2、被告人耿某某具有坦白情节；3、被告人全部退赃并取得被害人谅解；4、被告人耿某某系初犯、偶犯，主观恶性不深，社会危害性较小，建议对其判处非监禁刑。
经审理查明，被告人耿某某与郭某某为同事关系。2016年6月耿某某得知郭某某卡内有钱，便对郭某某谎称郭的工资卡有问题，自己愿意帮其重新办卡，郭某某表示同意。次日，耿某某和郭某某来到西安市未央区白桦林居东门工商银行，耿某某使用郭某某的银行卡在ATM机上取走现金2万元，向郭某某谎称等办了新卡之后再将钱存入郭的新卡，后将该2万元据为己有。
2016年7月2日，被告人耿某某以帮助郭某某办理新卡为由，将郭某某带至西安市高陵区龙凤园对面工商银行，并让郭某某将旧卡中余额35736元全部取出，被告人谎称帮助郭某某将该35736元和之前的2万元一起存入郭某某的新卡，郭某某遂将该35736元交给耿某某，但耿某某仅给郭某某的新卡内存了1.5万余元，剩余资金据为己有。
2016年7月31日，被告人耿某某谎称给郭某某还钱要走郭的银行卡，并在西安市高陵区龙凤园对面的工商银行向自己卡内转入2000元。
2016年8月7日，被告人耿某某再次以给郭某某还钱为由要走郭的银行卡，并在西安市未央区草滩四路农业银行ATM机上取走现金2000元。
2016年8月16日，被告人耿某某从郭某某宿舍枕头下偷走郭的工商银行卡，并在西安市高陵区龙凤园对面工商银行给自己卡内转账2000元。
2017年1月11日，被告人耿某某被公安机关抓获归案。2017年2月15日，被告人耿某某家属向被害人郭某某退赔经济损失4.6万元，郭某某对耿某某表示谅解。
上述事实，有当庭质证的以下证据予以证实。
1、接处警登记表、受案登记表、报案材料。证明2016年8月29日，被害人郭某某向公安机关报警称其同事耿某某骗走他42736元。公安机关于2016年9月19日立案。
2、辨认笔录及照片。证明被害人郭某某辨认出耿某某就是骗走他钱的人。
3、抓获经过。证明2017年1月11日，公安民警将被告人耿某某抓获。
4、指认笔录及照片。证明被告人耿某某对作案地点的指认。
5、被害人郭某某的陈述。证明他和耿某某是永兴科技有限公司同事。2016年6月22日13时许，耿某某对他说他的银行卡（他当时只有一张工商银行卡，卡号6222023700033786437）有问题，让他重新办一张卡，将钱取出存到新卡上，他相信了。6月23日晚上20时许，耿某某带他到白桦林居东门工商银行从他卡内取走2万元，之后耿某某没有将这2万元给他。2016年7月2日，耿某某称带他去高陵办银行卡并把旧卡的钱取出来和之前的2万元一起存进新卡，在高陵区龙凤园对面的工商银行耿某某让他把旧卡里的钱都取出来，他就在柜台取了35736元现金并交给耿某某，然后他在柜台办理了新银行卡（新办的工商银行卡卡号6215593700015064062），他将新、旧银行卡交给了耿某某，耿某某称帮他把钱都存进去，就让他在ATM机外面等着，耿某某在ATM机上操作了一会，出来后告知他钱存好了，他就相信了。2016年8月初，耿某某就从工厂离职了。2016年8月15日，他发现耿某某将自己钱被骗走，次日，被告人耿某某来厂里取被褥，他就向耿某某要钱，耿某某称给他转到银行卡里，耿某某就带着他又去了高陵区龙凤园对面的工商银行，他把他的新银行卡给了耿某某，耿某某拿着他的卡操作了一会，之后对他说将他的钱还回来了，他就相信了。直到2016年8月19日，他查询银行卡余额后发现被骗遂报警。另外，2016年8月16日，他的银行卡还被取走2000元。他新办的银行卡在7月底到8月初的时候找不见了，后来在他宿舍床上发现了，这张卡2016年7月31日被取走2000元，8月7日被取走2000元，他怀疑是耿某某干的。
6、被告人耿某某的供述。证明2016年6月份，他和郭某某聊天时得知对方银行卡里有钱，他就骗郭某某称郭某某的银行卡有问题。第二天他带着郭某某到白桦林居工商银行，他拿着郭某某的银行卡取了2万元,称之后有时间办了新卡再将钱给郭某某存入新卡中。第二次，他又给郭某某说带他去办新卡，他就带着郭某某在龙凤园工商银行，他让郭某某在柜台把卡里的3.5万多元取出来给了他，郭某某将新旧两张卡都交给他，他在ATM机给郭某某的旧卡里存了1.5万元，剩下的2万余元自己装了起来，然后他告诉过小峰说他已经把钱存好了。2016年7月底，他以还钱为由向耿某某要了对方的工商银行卡，从卡里向自己的账户转账2000元。2016年8月份，他再次以还钱为由，向郭某某要了他的工商银行卡，使用卡在ATM机上取走2000元。2016年8月份，他离职后回单位取行李，在郭某某枕头下拿走郭某某的工商银行卡，给他的建行账户转账2000元，转账完毕后他回到单位将卡给郭某某放回了原位。他之所以骗郭某某，是因为郭某某比较信任他，再就是郭某某脑子不灵光，比较好骗。
7、银行交易记录。郭某某卡号6222023700033786437的工商银行账户于2016年6月23日被取现2万元，于2017年7月2日取现35736元，存入1.5万元。郭某某卡号为6215593700015064062的工商银行账户于2016年7月31日被转走2000元后余额12995元，2016年8月7日被取走2000元，2016年8月16日被转走2000元。
8、谅解书、收条、赔偿协议。证明2017年2月15日，被告人耿某某家属向被害人郭某某退赔全部经济损失4.6万元，郭某某对耿某某表示谅解。
9、被告人耿某某出生于1993年1月，作案时已经达到完全刑事责任年龄。
以上证据，能够相互印证，足以认定本案事实。
本院认为，被告人耿某某以非法占有为目的，向同事谎称工资卡不安全，以协助同事办理新卡为由，骗走同事2万元，该行为已构成《中华人民共和国刑法》第二百六十六条规定的诈骗罪。之后，被告人又以帮助同事将资金存入新卡为由，趁机盗窃现金24000余元，又盗窃同事银行卡并使用该卡取走2000元，又构成《中华人民共和国刑法》第二百六十四条规定的盗窃罪，西安市未央区人民检察院指控被告人的犯罪事实成立，但应当分别以诈骗罪和盗窃罪对被告人数罪并罚。被告人从被害人枕头下盗走银行卡并使用银行卡取走2000元的事实有其在公安机关的供述和被害人的陈述相互印证，故被告人辩称自己未偷过被害人银行卡的辩解不予采纳。被告人以帮助被害人存款为由非法占有被害人资金时，被害人主观上只是想让被告人帮助自己存款，并未因受骗而产生将自己财产转移给被告人支配与控制的处分行为，故被告人及辩护人辩称被告人的行为均构成诈骗罪的意见不予采纳。被告人在案发后能如实供述自己的主要罪行，辩护人提出其认罪态度较好的意见予以采纳，依法可从轻处罚。被告人家属能代其积极赔偿被害人全部经济损失，并取得被害人谅解，可依法酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百六十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十九条之规定，判决如下：
被告人耿某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金1万元；犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金1万元；决定执行有期徒刑一年又八个月，并处罚金2万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月11日至2018年9月10日止）（罚金限判决生效后十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省西安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 康彦波
人民陪审员 樊魁元
人民陪审员 刘春莲
二〇一七年十二月十二日
书 记 员 田 丹