江西省赣州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）赣07刑终565号
原公诉机关江西省赣州市赣县区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄兰文，男，汉族，1982年11月20日出生于江西省赣州市章贡区，小学文化，赣州市琰煌文化传播有限公司法定代表人，家住赣州市章贡区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年3月10日被刑事拘留，同年3月23日被逮捕。现羁押于赣州市赣县区看守所。
辩护人廖美兴，江西创兴律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）刘丽蔚，男，汉族，1987年3月19日出生于江西省赣州市赣县区，中专文化，务工，家住赣州市赣县区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年2月14日被刑事拘留，同年3月23日被逮捕。现羁押于赣州市赣县区看守所。
辩护人梁廷廷，江西创兴律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）戚小龙，男，汉族，1988年4月22日出生于江西省赣州市赣县区，高中文化，务工，户籍所在地赣州市赣县区，现住赣州市赣县区。因寻衅滋事，于2006年12月7日被赣州市劳动教养管理委员会决定劳动教养一年；因犯故意伤害罪，于2009年3月2日被江西省赣县人民法院判处有期徒刑一年六个月；因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年2月14日被刑事拘留，同年3月23日被逮捕，经赣州市赣县区公安局决定，于同年5月9日被取保候审，经赣州市赣县区人民法院决定，于同年9月8日被逮捕。现羁押于赣州市赣县区看守所。
辩护人伍耀明、李永慧，江西创兴律师事务所律师。
原审被告人许兰金，绰号“鸡毛”，男，汉族，1986年1月7日出生于江西省赣州市赣县区，高中文化，务工，家住赣州市赣县区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年2月14日被刑事拘留，同年3月23日被逮捕，经赣州市赣县区人民法院决定，于同年9月11日被取保候审。
原审被告人韦宗佩，男，瑶族，1988年10月1日出生于广西壮族自治区巴马瑶族自治县，初中文化，务工，家住巴马瑶族自治县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年2月14日被刑事拘留，同年3月23日被逮捕，经赣州市赣县区人民法院决定，于同年9月11日被取保候审。
原审被告人刘乐，男，汉族，1989年9月25日出生于湖南省浏阳市，高中文化，务工，家住浏阳市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年2月14日被刑事拘留，同年3月23日被逮捕，经赣州市赣县区人民法院决定，于同年9月11日被取保候审。
原审被告人何婷婷，女，汉族，1990年11月16日出生于河南省夏邑县，高中文化，务工，家住商丘市夏邑县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年2月14日被刑事拘留，同年3月23日被逮捕，经赣州市赣县区人民法院决定，于同年9月11日被取保候审。
江西省赣州市赣县区人民法院审理江西省赣州市赣县区人民检察院指控原审被告人黄兰文、刘丽蔚、戚小龙、许兰金、韦宗佩、刘乐、何婷婷犯开设赌场罪一案，于2017年9月11日作出（2017）赣0721刑初91号刑事判决。原审被告人黄兰文、刘丽蔚、戚小龙不服，均提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人黄兰文、刘丽蔚、戚小龙，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2016年12月，被告人黄兰文在赣县区梅林镇站前大道丽璟花园1号楼二层设立赣州市琰煌文化传播有限公司（以下简称琰煌公司），组织群众打德州扑克比赛，该公司设立之初的比赛等经营活动策划方案中有关于进行赌博活动如何规避法律风险的内容。2017年2月10日至2017年2月13日，琰煌公司在其营业场所内以打德州扑克方式组织赌博，黄兰文任命戚小龙为主管，并由戚小龙与刘丽蔚共同管理财务，刘丽蔚同时专职经营“赌博保险”，许兰金管理服务员及销售、兑换赌博筹码并向刘丽蔚、戚小龙报告，韦宗佩、何婷婷、刘乐任赌场荷官（负责在赌场发牌及赌池抽头），琰煌公司通过赌博抽头、“赌博保险”获利217538元，其中赌博抽头95758元，“赌博保险”获利121780元。
2017年2月13日，被告人刘丽蔚、戚小龙、许兰金、韦宗佩、刘乐、何婷婷被当场抓获，后如实供述自己的罪行，被告人黄兰文于2017年3月10日主动投案并如实供述了自己的罪行。被告人黄兰文于2017年5月18日退缴违法所得111233元（未随案移送，已上缴国库），本案审理过程中，被告人黄兰文、刘丽蔚、戚小龙、许兰金、韦宗佩、刘乐、何婷婷的亲属共退缴违法所得106305元。被告人戚小龙在取保候审期间于2017年7月11日协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人何某。
原审判决认定上述事实，被告人黄兰文、刘丽蔚、戚小龙、许兰金、韦宗佩、刘乐、何婷婷在原审开庭审理过程中无异议，且有受案登记表、常住人口信息表、江西省赣县人民法院（2009）赣刑未初字第3号刑事判决书、前科劣迹证明及电话查询记录、琰煌公司申请书、法定代表人信息、公司章程、策划方案、应聘申请表、欠条凭证、工资领条、工资明细表、员工考勤表、记账凭证、自由积分赛登记表、POS机的签购单、银行流水清单、微信交易记录截图、情况说明、行政处罚决定书、归案经过、缴款书及非税收入票据等书证，证人李某、陈某、温某、刘某、田某、谢某、钟某1、钟某2等的证言，被告人黄兰文、刘丽蔚、戚小龙、许兰金、韦宗佩、刘乐、何婷婷的供述，现场勘验笔录及照片，视听资料等证据证实。
原审法院认为，被告人黄兰文、刘丽蔚、戚小龙、许兰金、韦宗佩、刘乐、何婷婷以营利为目的，为赌博提供场所、赌具、筹码等组织赌博的行为，并获利217538元，七名被告人的行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人黄兰文能主动投案并如实供述自己的罪行，是自首；被告人刘丽蔚、戚小龙、许兰金、韦宗佩、刘乐、何婷婷归案后能如实供述自己的罪行，属坦白；能退缴全部犯罪所得，依法可以对被告人黄兰文、刘丽蔚、戚小龙、许兰金、韦宗佩、刘乐、何婷婷从轻处罚。被告人黄兰文、刘丽蔚、戚小龙、许兰金、韦宗佩、刘乐、何婷婷能主动缴纳罚金，可酌情从轻处罚。被告人黄兰文、刘丽蔚、戚小龙系琰煌公司的法定代表人或实际主管、经营赌博业务的人员，在共同犯罪中起主要作用，是主犯，但被告人黄兰文系赌场的负责人，获利也归其控制，黄兰文的作用略重于被告人刘丽蔚、戚小龙；被告人许兰金、韦宗佩、刘乐、何婷婷受被告人黄兰文等人的雇请在赌场工作，负责销售、兑换筹码、发牌等，在共同犯罪中起次要或者辅助作用，是从犯，依法应当从轻处罚，但被告人许兰金的作用略重于被告人韦宗佩、刘乐、何婷婷；被告人戚小龙归案后协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人，具有立功表现，依法可以从轻处罚；被告人戚小龙具有前科劣迹，可酌情从重处罚。根据被告人许兰金、韦宗佩、刘乐、何婷婷的犯罪情节，认罪态度、悔罪表现，以及在共同犯罪中的作用等，可对许兰金、韦宗佩、刘乐、何婷婷适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第一款、第三款，第六十八条，第五十二条，第六十四条，第七十二条，第七十三条的规定，作出如下判决：一、被告人黄兰文犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币30000元（已缴纳）。二、被告人刘丽蔚犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币20000元（已缴纳）。三、被告人戚小龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币18000元（已缴纳）。四、被告人许兰金犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年，并处罚金人民币15000元（罚金已缴纳）。五、被告人韦宗佩犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币10000元（罚金已缴纳）。六、被告人刘乐犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币10000元（罚金已缴纳）。七、被告人何婷婷犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币10000元（罚金已缴纳）。八、被告人黄兰文、刘丽蔚、戚小龙、许兰金、韦宗佩、刘乐、何婷婷所退违法所得217538元（其中111233元未随案移送），予以没收，上缴国库。
上诉人黄兰文上诉及其辩护人提出，原审判决量刑过重，请求二审从轻处罚。
上诉人刘丽蔚上诉及其辩护人提出，原审判决量刑过重，请求二审从轻处罚。
上诉人戚小龙上诉及其辩护人提出，上诉人戚小龙的行为不构成主犯，原审判决量刑过重，请求二审从轻处罚。
二审经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。原审判决认定的证据经原审庭审质证，具有关联性、合法性、客观性，本院予以确认。
关于上诉人戚小龙上诉提出，其行为不构成主犯的问题。经查，在开设赌场的共同犯罪中，戚小龙被黄兰文任命为该赌场的主管，协调处理赌场内的各类事务，并与刘丽蔚共同管理财务，对赌场每日的财务进账单上载明的盈利金额均需刘丽蔚和戚小龙共同签名确认。综上，上诉人戚小龙在共同犯罪中起主要作用，系主犯，故上诉人戚小龙的该点上诉理由没有事实和法律依据，不能成立。
本院认为，上诉人黄兰文、刘丽蔚、戚小龙、原审被告人许兰金、韦宗佩、刘乐、何婷婷以营利为目的，为赌博提供场所、设定赌博方式、提供赌具等，并从中获利217538元，其行为均已构成开设赌场罪，依法均应予惩处。上诉人黄兰文能主动投案并如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚；归案后，上诉人刘丽蔚、戚小龙、原审被告人许兰金、韦宗佩、刘乐、何婷婷能如实供述自己的罪行，属坦白，依法可以从轻处罚。上诉人黄兰文、刘丽蔚、戚小龙在共同犯罪中起主要作用，是主犯；原审被告人许兰金、韦宗佩、刘乐、何婷婷在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯，依法应当从轻处罚。上诉人戚小龙归案后协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人，具有立功表现，依法可以从轻处罚；上诉人戚小龙具有前科劣迹，可酌情予以从重处罚。上诉人黄兰文、刘丽蔚、戚小龙、原审被告人许兰金、韦宗佩、刘乐、何婷婷能退缴全部犯罪所得并主动缴纳罚金，可酌情从轻处罚。关于上诉人黄兰文、刘丽蔚、戚小龙及其辩护人提出，原审判决量刑过重的问题。经查，原审法院根据上诉人黄兰文、刘丽蔚、戚小龙、原审被告人许兰金等人的共同犯罪事实、性质、后果，并综合考虑上述量刑情节依法判处刑罚，罚当其罪。原审判决认定事实清楚，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人黄兰文、刘丽蔚、戚小龙及其辩护人要求再予从轻处罚的上诉理由和辩护意见没有事实和法律依据，不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黄 璐
审 判 员 李 平
审 判 员 肖昌明
二〇一七年十一月十三日
代理书记员 张百顺
代理书记员 兰光东