山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁02民终2183号
上诉人（原审原告）：马群。
委托诉讼代理人：刘玉，山东诚功（黄岛）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：曹高明，山东诚功（黄岛）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：天津开发区联诚企业服务有限公司青岛分公司。
负责人：常小林，总经理。
委托诉讼代理人：刘振远，山东琴安律师事务所律师。
委托诉讼代理人：石晓雪，山东琴安律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）中国石油集团海洋工程（青岛）有限公司。
法定代表人：张志鹏，经理。
委托诉讼代理人：王亚静，中国石油集团海洋工程（青岛）有限公司职工。
委托诉讼代理人：熊大为，中国石油集团海洋工程（青岛）有限公司职工。
上诉人马群因与被上诉人天津开发区联诚企业服务有限公司青岛分公司（以下简称天津联诚公司）、中国石油集团海洋工程（青岛）有限公司（以下简称中石油海洋工程公司）劳动争议纠纷一案，不服山东省青岛市黄岛区人民法院（2016）鲁0211民初18197号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人马群及其委托诉讼代理人曹高明，被上诉人天津联诚公司的委托诉讼代理人刘振远，被上诉人中石油海洋工程公司的委托诉讼代理人熊大为、王亚静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
马群上诉请求：1、依法撤销(2016)鲁0211民初18197号民事判决；2、判令天津联诚公司支付马群违法解除劳动合同赔偿金46400元；3、判令天津联诚公司支付马群2016年1月至8月期间的劳保费用1000元；4、判令天津联诚公司支付马群2012年11月1日至2016年7月31日加班费及带薪年休假工资164077元；5、判令中石油海洋工程公司对上述诉讼请求承担连带责任；6、本案诉讼费用由天津联诚公司、中石油海洋工程公司承担。事实与理由：一、天津联城公司与马群解除劳动合同系违法解除，应当支付马群违法解除劳动合同赔偿金。首先，天津联城公司以工作闲暇时间钓鱼为由解除了劳动合同，因解除劳动合同是对劳动者最严厉的处分，马群的行为没有达到严重违反劳动纪律的程度，天津联城公司解除劳动合同违法。马群并未影响正常工作，有其他人在场钓鱼且该钓鱼行为公司并不明令禁止而被公司员工当作工作闲暇之余的放松活动，已经被当成惯例多年。其次，单位规章制度并没有规定钓鱼行为系可以被解除劳动合同的行为，并且该规章制度马群并没有学习过。马群在一审阶段已经明确提出对被上诉人提交的证据《员工劳动纪律管理规定》宣贯学习签到表上的“马群”签名字样进行笔迹鉴定，但法院并未准许，没有保障马群的合法权益。二、天津联城公司应支付马群劳保费、加班费及带薪年休假工资。首先，马群以往每年7、8月份都会发1000元劳保费，且有证人出庭作证，该费用系马群工资的组成部分，故天津联城公司应当支付上诉人2016年1月至8月的劳保费。其次，天津联城公司在一审期间提交的工资表及考勤表系其单方伪造，与事实明显不符，且自相矛盾。马群提交的工资表虽然系复印件，但鉴于马群取证难度较大且该照片证据系马群在工作现场拍摄，具有客观真实性，请二审法院予以采纳。因此，天津联城公司并没有足额发放马群的加班费及带薪年休假工资，应当按照马群的请求予以补足。三、中石油海洋工程公司应当与天津联城公司承担连带责任。
天津联城公司辩称，双方争议的事实在一审及仲裁中均已查明，解除与马群的劳动关系合法，马群请求支付赔偿金、劳保费没有事实及法律依据，加班费及年休假工资已足额支付。马群的上诉理由不成立，应予驳回。
中石油海洋工程公司辩称，第一、马群非中石油海洋工程公司所录用员工。天津联城公司与中石油海洋工程公司为业务分包关系，非马群所认为的劳动派遣关系。天津联城公司与马群签订了书面劳动合同，并将其作为其中一名起重机驾驶员安排至中石油海洋工程公司提供装卸服务，天津联城公司负责其提供的服务人员的劳动报酬支付，人员离职、辞退等补偿责任，处理劳动关系纠纷责任，人员日常管理责任等，中石油海洋工程公司只接天津联城公司所安排员工提供的劳务服务并不属于劳动法中的用工单位。由于马群与中石油海洋工程公司之间不存在劳动合同关系，因此马群也就无事实根据列中石油海洋工程公司为被告要求其承担连带赔偿责任。第二、中石油海洋工程公司按照与天津联城公司签订的《2016年度管道工程及设计、钢结构工程及设计装卸服务合同》相关条款，马群在上班时间擅自脱岗，从事与工作无关的事项(钓鱼)严重违纪的情况下，中石油海洋工程公司将马群退回天津联城公司，天津联城公司依据其公司的相关管理制度与马群解除劳动合同与中石油海洋工程公司无关，中石油海洋工程公司没有过错，无须承担连带责任。
马群向一审法院起诉请求：1、判令天津联诚公司支付马群违法解除劳动合同赔偿金46400元；2、判令天津联诚公司支付马群2016年1月至8月期间的劳保费用1000元；3、判令天津联诚公司支付马群2012年11月1日至2016年7月31日加班费及带薪年休假工资164077元；4、判令中石油海洋工程公司对上述诉讼请求承担连带责任；5、本案诉讼费用由天津联诚公司、中石油海洋工程公司承担。
一审法院认定事实如下：
马群原系天津联诚公司处职工，2012年11月12日入职，双方最后一次签订了自2014年11月12日起至2017年11月11日止的劳动合同。马群在职期间，天津联诚公司为马群发放工资并缴纳社会保险。2016年9月2日，天津联诚公司为马群出具《解除/终止劳动合同报告书》一份，载明解除/终止合同日期为“2016.08.30”，解除/终止合同原因为“企业解除劳动合同”。
马群向青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求裁决天津联诚公司支付马群违法解除劳动合同赔偿金46400元、2016年1月至8月期间的劳保费用1000元、2012年11月1日至2016年7月31日加班费及带薪年休假工资164077元；中石油海洋工程公司对上述诉讼请求承担连带责任。2016年12月5日，青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会作出青黄劳仲案字（2016）第20895号裁决书，裁决驳回马群的仲裁申请。马群对该裁决书不服，诉至一审法院。
从天津联诚公司提交的照片、事情经过说明及证人王某证言可见，马群2016年8月9日上午9时12分左右在码头海边钓鱼。
一审法院认为：本案争议的焦点为天津联诚公司解除与马群之间的劳动关系是否合法，以及天津联诚公司是否应支付马群劳保费用、加班费及带薪年休假工资。
一、关于解除劳动合同合法性问题。
本案中，马群作为天津联诚公司职工在中石油海洋工程公司工作时，应严格遵守劳动纪律及各方的规章制度。马群虽对天津联诚公司提交的《员工劳动纪律管理规定》宣贯学习签到表上马群本人签字有异议并申请鉴定，但无论马群学习该制度与否，马群作为有着多年工作经验的老员工，其本应知晓自己工作职责及相关劳动纪律，在工作时间到码头钓鱼系明显严重违反劳动纪律的行为。《中华人民共和国劳动法》第二十五条规定“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……(二)严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的”，原告因严重违反劳动纪律被中石油海洋工程公司退回天津联诚公司处，天津联诚公司遂解除了与马群之间的劳动关系，并无不当，故一审法院认定天津联诚公司解除与马群之间的劳动合同合法，对马群要求天津联诚公司支付其违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，一审法院不予支持。
二、关于劳保费用、加班费及带薪年休假工资问题。
当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。马群未提交有效证据证明天津联诚公司克扣其劳保费用，故对马群该项诉讼请求，一审法院不予支持。
从天津联诚公司提交的工资表及考勤表可见，天津联诚公司安排马群加班已支付马群加班费，马群未提交证据证明天津联诚公司存在欠付马群加班费的情形，故对马群要求天津联诚公司支付其加班费的诉讼请求，一审法院不予支持。
马群主张2014年及以前的带薪年休假工资，未向一审法院提交相关证据，故一审法院对马群2014年及以前的带薪年休假工资不予支持；从马群提交的2015年度社会保险个人权益记录单显示，马群首次参保养老保险日期为2004年12月，故根据相关法律规定，自2015年起马群每年可享受10天带薪年休假。从天津联诚公司提交的马群2016年工资表及考勤表可见，天津联诚公司2016年8月已折合马群带薪年休假5天，故马群2016年还应享受1天带薪年休假；天津联诚公司提交的马群2015年工资表上出勤天数与考勤表不一致，且考勤表未明确写明马群带薪年休假情况，故天津联诚公司提交的证据不足以证明马群已休2015年带薪年休假，天津联诚公司应支付马群2015年10天、2016年1天的带薪年休假工资。从天津联诚公司提交的工资表可见马群2015年扣除加班费后的应发月平均工资为5194.8元，2016年1-7月扣除加班费后的应发月平均工资为4738.50元，故天津联诚公司应支付马群2015年带薪年休假工资4776.83元（5194.8元/月÷21.75天/月×10天×200%），2016年带薪年休假工资435.72元（4738.50元/月÷21.75天/月×1天×200%），以上共计5212.55元，对马群主张过高部分，一审法院不予支持。
三、关于连带责任问题。中石油海洋工程公司提交的相关证据显示其与天津联诚公司之间存在业务分包关系，马群与天津联诚公司签订的劳动合同亦未显示关于劳务派遣的相关内容，马群提交的相关证据不足以认定马群系由天津联诚公司派遣至中石油海洋工程公司处工作，故对马群要求中石油海洋工程公司承担连带责任的诉讼请求，一审法院不予支持。一审法院根据《中华人民共和国劳动法》第二十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、参照《职工带薪年休假条例》第三条、第五条之规定，判决：一、天津开发区联诚企业服务有限公司青岛分公司于判决生效之日起10日内支付马群带薪年休假工资5212.55元；二、驳回马群其他诉讼请求。案件受理费10元，由马群承担。
二审期间，马群提交书面申请对天津联诚公司提交的《员工劳动纪律管理规定》宣贯学习签到表上马群本人签字进行鉴定。双方当事人未提交新证据。
本院认为，第一、2016年5月30日，天津联诚公司与中石油海洋工程公司签订《2016年度管道工程及设计、钢结构工程及设计、装卸服务合同》，将管道工程及设计、钢结构工程及设计、装卸服务分包给天津联诚公司，马群系天津联诚公司的职工，被派至中石油海洋工程公司处从事起重机驾驶员工作。因马群在工作时间到码头钓鱼，中石油海洋工程公司依据其与天津联诚公司所签合同的约定，以马群严重违反劳动纪律为由，退回天津联诚公司，天津联诚公司遂解除了与马群之间的劳动合同。虽然马群对天津联诚公司提交的《员工劳动纪律管理规定》宣贯学习签到表上马群本人签字有异议并申请鉴定，但无论马群学习与否，其已明显严重违反劳动纪律，故对其鉴定申请，本院不予准许。马群严重违反劳动纪律被中石油海洋工程公司退回，天津联诚公司解除与马群之间的劳动关系的行为，符合《中华人民共和国劳动法》第二十五条“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……(二)严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的。”的规定，一审法院对马群主张解除劳动合同经济赔偿金的诉求不予支持并无不当，本院予以确认。
第二、本案中，天津联诚公司虽然在一审提交了2015年、2016年工资表及考勤表，以证明天津联诚公司2016年8月已折合马群带薪休假5天，但该证据只是天津联诚公司单方面制作，没有马群的签字，且马群对该证据不予认可，故天津联诚公司提交的证据不能证明马群请假之日天津联诚公司已正常发放工资，不能证明马群2016年已休带薪年休假5天。马群首次参保养老保险日期为2004年12月，故根据相关法律规定，自2015年起马群每年可享受10天带薪年休假，即2015年、2016年分别享受10天和6天的带薪年休假。从马群在一审提交的银行交易明细、社会保险费缴纳记录显示，结合天津联诚公司一、二审庭审中，均认可马群离职前月均工资为5800元的事实，马群离职前的月均工资应认定为5800元，一审法院认定不当，应予纠正，故天津联诚公司应支付马群2015年和2016年未休年休假工资8533.33元（5800元/月÷21.75天/月×10天×200%＋5800元/月÷21.75天/月×6天×200%）。
第三、关于马群上诉主张的劳保费、加班费及中石油海洋工程公司应承担连带责任的理由，因马群没有提供有效证据予以证实，一审法院不予支持，并无不当。
综上所述，马群的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销山东省青岛市黄岛区人民法院（2016）鲁0211民初18197号民事判决第二项；
二、变更山东省青岛市黄岛区人民法院（2016）鲁0211民初18197号民事判决第一项为：天津开发区联诚企业服务有限公司青岛分公司于本判决生效之日起10日内支付马群未休带薪年休假工资8533.33元。
三、驳回马群其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中国人民共和民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付延迟履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费共20元，由天津开发区联诚企业服务有限公司青岛分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 谢雄心
审判员 徐镜圆
审判员 孙秀强
二〇一八年五月三十日
书记员 王庆光
书记员 张 旭