湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）长中民四终字第01401号
上诉人（原审原告）：蒋宏开，男，1952年6月7日出生，汉族。
委托代理人：王向阳，长沙市岳麓区法律援助中心援助律师。
被上诉人（原审被告）：长沙市岳麓区钰樽楼酒楼，住所地长沙市岳麓区桐梓坡路咸嘉新村综合楼。
经营者：易忠明，男，1968年11月27日出生，汉族。
委托代理人：吴红艳，湖南湘民律师事务所律师。
上诉人蒋宏开因与被上诉人长沙市岳麓区钰樽楼酒楼（以下简称钰樽楼酒楼）劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙市岳麓区人民法院作出的（2014）岳民初字第06174号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审法院认定：钰樽楼酒楼系个体工商户，于2005年9月30日注册成立，实际经营者为易忠明。2011年11月8日，钰樽楼酒楼（甲方用人单位）与蒋宏开（乙方劳动者）签订《劳动合同书》，约定：合同自2011年10月19日至2012年10月19日止，甲方安排乙方在综合部担任门卫工作。签订合同后，蒋宏开领取的工作牌载明“钰樽楼★★★★★蒋宏开门卫”。蒋宏开开始在钰樽楼酒楼担任门卫工作，后被调至长沙市岳麓区钰樽楼美容美发会所（以下简称钰樽楼美容美发会所）担任门卫工作。2012年10月16日，蒋宏开、钰樽楼酒楼续订《劳动合同书》，约定：2012年10月16日至2013年10月16日止，甲方安排乙方在综合部担任门卫工作。该合同期满后，双方未续订劳动合同，蒋宏开继续在钰樽楼美容美发会所担任门卫工作。2014年10月6日，钰樽楼酒楼综合部经理阳波口头通知蒋宏开不要再上班了。同年10月8日，蒋宏开办理了离职手续和工资结算，并在《员工离职单》上签字确认离职，该《员工离职单》上亦有钰樽楼酒楼综合部经理阳波、人事部经理郭红专、财物保管员吕利民签字确认。自此蒋宏开未再向钰樽楼酒楼提供劳动。2014年10月27日，蒋宏开以钰樽楼酒楼为用人单位向长沙市岳麓区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、钰樽楼酒楼向蒋宏开支付未签订劳动合同二倍工资差额17600元（按月平均工资1600元从2013年11月至2014年10月计算）；2、钰樽楼酒楼支付蒋宏开2011年10月至2014年9月加班工资116799.99元；3、钰樽楼酒楼支付蒋宏开解除劳动关系赔偿金9600元；4、钰樽楼酒楼支付蒋宏开失业保险金损失8096元；4、钰樽楼酒楼给蒋宏开补缴2011年11月至2014年10月的社会保险费14117.4元。当日，该仲裁委以蒋宏开超过退休年龄为由决定不予受理，蒋宏开不服，遂诉至法院。
原审法院另认定，钰樽楼美容美发会所系个体工商户，于2006年3月20日注册成立，2014年10月15日在工商部门办理了注销登记，该会所的实际经营者袁黑娟与钰樽楼酒楼的经营者易忠明系夫妻关系。钰樽楼酒楼与钰樽楼美容美发会所的办公经营场所相毗邻。钰樽楼酒楼当庭认可钰樽楼酒楼的综合部经理阳波、人事部经理郭红专等管理人员实际对钰樽楼酒楼和钰樽楼美容美发会所共同交叉管理。诉讼中蒋宏开、钰樽楼酒楼均未提交蒋宏开领取工资的相应证据。蒋宏开当庭称其以现金方式领取工资，但不清楚是钰樽楼酒楼还是钰樽楼美容美发会所发放，2011年10月试用期一个月的工资是1250元，此后工资是1300元／月，自2014年4月至离职时工资是1500元／月。蒋宏开于2012年6月7日年满60周岁。蒋宏开在职期间，钰樽楼酒楼未给蒋宏开缴纳社会保险。
原审法院认为：第一，蒋宏开、钰樽楼酒楼之间是否存在劳动关系及钰樽楼酒楼应否向蒋宏开支付未签订劳动合同双倍工资补差17600元和违法解除劳动关系赔偿金9600元？本案中，蒋宏开提交的《劳动合同书》、工作牌证明与蒋宏开签订劳动合同的用人单位是钰樽楼酒楼，钰樽楼酒楼提交的《员工离职单》亦证明钰樽楼酒楼的综合部经理、人事部经理等管理人员与蒋宏开办理了离职手续，虽蒋宏开实际被安排在钰樽楼美容美发会所担任门卫工作，因钰樽楼酒楼与钰樽楼美容美发会所的实际经营者为夫妻，属同一家庭经营的关联用人单位，且诉讼中钰樽楼酒楼未能提交钰樽楼美容美发会所单独向蒋宏开支付工资的相应证据，钰樽楼酒楼主张其与蒋宏开之间不存在劳动关系，无事实依据，法院不予采纳。钰樽楼酒楼与蒋宏开连续签订了2011年10月19日至2013年10月16日的劳动合同，蒋宏开在钰樽楼酒楼处虽实际工作至2013年10月8日止，但由于蒋宏开于2012年6月7日已年满60周岁即达到法定退休年龄，不再具备《劳动法》和《劳动合同法》规定的劳动者的主体资格，故蒋宏开、钰樽楼酒楼在2011年10月19日至2012年6月7日之间形成合法的劳动合同关系，自2014年6月8日起双方之间的劳动合同终止而形成劳务关系。蒋宏开诉请钰樽楼酒楼支付2013年11月至2014年10月未签订劳动合同的双倍工资补差17600元，无事实和法律依据，法院不予支持。蒋宏开、钰樽楼酒楼之间的劳动合同因蒋宏开于2012年6月7日达到法定退休年龄而终止，钰樽楼酒楼依法应当向蒋宏开支付2011年10月19至2012年6月7日期间的经济补偿即一个月的工资1300元。蒋宏开、钰樽楼酒楼于2014年6月7日后形成劳务关系，不属《劳动法》和《劳动合同法》调整范围，蒋宏开主张钰樽楼酒楼支付违法解除劳动合同的赔偿金，无事实和法律依据，法院不予支持。第二，钰樽楼酒楼应否支付蒋宏开加班工资116799.99元、失业保险金损失8096元？蒋宏开主张其在钰樽楼酒楼处工作期间每年365天都在加班，且每天上班12小时，对此，其未能提交相应证据证明，其诉请支付加班工资116799.99元，无事实依据，法院不予支持。蒋宏开、钰樽楼酒楼之间实际形成合法劳动合同关系的时间为2011年10月19日至2012年6月7日，未满一年，不符合领取失业保险金的条件。蒋宏开诉请支付失业保险金8096元，无事实和法律依据，法院不予支持。第三，关于蒋宏开诉请补缴社会保险问题。劳动者与用人单位就社会保险的缴纳而产生的纠纷应当由相关社保行政部门进行处理，不属人民法院劳动争议案件受理范围，蒋宏开诉请补缴2011年11月至2014年10月社会保险费14117.4元，法院不予审查处理。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第二十九条、第四十四条第（六）项、第四十六第（七）项、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决：一、限钰樽楼酒楼于判决生效之日起3日内支付蒋宏开经济补偿1300元；二、驳回蒋宏开的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由钰樽楼酒楼承担。
蒋宏开不服原审判决，上诉称：一、蒋宏开虽于劳动关系持续过程中达到退休年龄，但因其系未办退休手续的进城务工农民工，不影响劳动关系的建立与存续。二、钰樽楼酒楼自双方第二份劳动合同期满后就未再与蒋宏开签订书面劳动合同，应支付蒋宏开双倍工资差额。三、钰樽楼酒楼在一审提供的《员工离职表》中“离职原因”一栏为空白。钰樽楼酒楼未提供蒋宏开离职的任何理由或原因，应承担举证不能的不利后果，支付蒋宏开违法解除劳动合同的赔偿金。四、钰樽楼酒楼未为蒋宏开购买社会保险，且双方的劳动关系长达两年零十个月，蒋宏开的失业保险金损失应得到支持。五、双方签订的两份劳动合同中均对每月上班时间作了明确规定，即每月只休息3-4天。原审法院关于蒋宏开加班的事实认定不清。蒋宏开不但存在休息日和法定节假日加班，还存在工作日延时加班情况。综上，请求二审法院撤销原审判决，改判支持蒋宏开的全部诉讼请求。
钰樽楼酒楼答辩称：一、蒋宏开2012年6月7日达到退休年龄，蒋宏开与钰樽楼酒楼的劳动关系应至2012年6月7日终止，2012年6月8日至2014年10月8日期间为劳务关系。二、由于蒋宏开与钰樽楼酒楼在2012年6月7日之后是劳务关系而非劳动关系，故要求钰樽楼酒楼支付双倍工资、赔偿金、加班费和失业金等均没有法律依据。补缴社会保险不属于人民法院处理劳动争议受理范围。故请求法院维持原判。
本院二审审理查明：一、钰樽楼酒楼与蒋宏开先后签订的两份《劳动合同》中第六条均约定：“乙方（蒋宏开）在合同期内享有3-4天每月的休息日和公司规定的元旦、春节、五一、十一等法定节假日”。二、蒋宏开于2012年6月7日达到法定退休年龄，但未享受养老保险待遇亦未领取退休金。三、关于解除劳动关系的原因，蒋宏开称钰樽楼酒楼的综合部经理阳波口头通知其不用来上班了，钰樽楼酒楼称蒋宏开上班的钰樽楼美容美发会所因消防问题停业，蒋宏开知道后就主动办了离职手续。但双方均未提交有效证据予以证明。四、蒋宏开离职后并未办理失业登记。五、蒋宏开在本案一审时的诉讼请求为判令钰樽楼酒楼向蒋宏开支付2013年11月至2014年10月期间未签订劳动合同二倍工资差额17600元、2011年10月至2014年9月的加班工资116799.99元（含延时加班工资、休息日加班工资、法定节假日加班工资）、解除劳动关系赔偿金9600元、失业保险金损失8096元，并补缴2011年11月至2014年10月的社会保险费14117.4元。
本院二审审理查明的其他事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为，根据双方当事人发表的论辩观点，本案的争议焦点为：一、蒋宏开在达到法定退休年龄之后与钰樽楼酒楼建立的关系是劳动关系还是劳务关系；二、钰樽楼酒楼应否支付蒋宏开未续签劳动合同的二倍工资未支付部分；三、钰樽楼酒楼应否支付蒋宏开解除劳动关系的赔偿金；四、钰樽楼酒楼应否支付蒋宏开加班工资；五、钰樽楼酒楼应否赔偿蒋宏开失业保险金损失并补缴蒋宏开的社会保险。
关于焦点一。经审查，《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第二款规定，“劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的，劳动合同终止。”最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定：“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。”参照上述法律规定，劳动者达到法定退休年龄并不必然导致劳动合同自行终止。已达到退休年龄，未开始依法享受基本养老保险待遇的人员与用人单位的用工关系仍为劳动关系。本案中，蒋宏开与钰樽楼酒楼签订的劳动合同期满前，蒋宏开即已达到法定退休年龄，但蒋宏开并未享受养老保险待遇和领取退休金，因此，蒋宏开达到退休年龄之后在钰樽楼酒楼继续工作，其与钰樽楼酒楼之间仍然系劳动关系而非劳务关系。
关于焦点二。经审查，签订书面劳动合同是用人单位的法定义务。本案中，蒋宏开与钰樽楼酒楼签订的劳动合同到期后，钰樽楼酒楼未与蒋宏开续签劳动合同，又未举证证明未续签劳动合同系因蒋宏开的过错造成，故蒋宏开提出的要求钰樽楼酒楼支付其2013年11月至2014年10月期间未续签劳动合同的二倍工资未支付部分的上诉理由成立，本院予以采纳。根据本案查明的事实，蒋宏开在2013年11月至2014年3月期间的工资为1300元／月，2014年4月至其离职前的工资为1500元／月，故钰樽楼酒楼应支付蒋宏开未签订书面劳动合同的二倍工资未支付部分15500元（1300元／月×5月＋1500元／月×6月）。
关于焦点三。经审查，本案中，蒋宏开虽主张钰樽楼酒楼违法解除与其的劳动关系，但未举证予以证明，本院不予采信。蒋宏开提出的要求钰樽楼酒楼支付其解除劳动关系赔偿金的上诉请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。2014年10月8日，蒋宏开到钰樽楼酒楼填写了《员工离职单》，办理了离职交接手续，该《员工离职单》上既有蒋宏开的签名确认，亦有钰樽楼酒楼管理人员阳波、郭红专的签字，应视为双方协商一致解除劳动关系。蒋宏开于2011年11月8日至2014年10月8日期间在钰樽楼酒楼工作，故钰樽楼酒楼应依法支付蒋宏开协商解除劳动关系的经济补偿金4500元（1500元／月×3月）。
关于焦点四。经审查，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，蒋宏开未提供有效证据证明其存在延时加班和法定节假日加班的事实，故对蒋宏开提出的支付其延时加班和法定节假日加班工资的请求，本院不予支持。蒋宏开与钰樽楼酒楼签订的《劳动合同》中对蒋宏开工作期间的工时制度有明确的约定，即：蒋宏开在合同期内享有3-4天每月的休息日。该约定未违反《中华人民共和国劳动法》第三十八条关于“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日”的规定。蒋宏开在钰樽楼酒楼工作期间，钰樽楼酒楼一直按照双方约定的工时制度计发薪酬，蒋宏开并未提出异议。故蒋宏开主张休息日的加班工资，没有事实和法律依据，本院不予支持。
关于焦点五。经审查，补缴社会保险费不属于人民法院审理劳动争议案件的受理范围，故对蒋宏开提出的要求钰樽楼酒楼为其补缴社会保险的上诉请求，本院不予审查。《失业保险条例》第十四条规定：“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。”本案中，蒋宏开未办理失业登记，不符合领取失业保险金的条件。故对蒋宏开提出的要求钰樽楼酒楼赔偿其失业保险损失的上诉请求，本院亦不予支持。
综上所述，原审判决部分事实认定不清，适用法律错误，判处不当。上诉人蒋宏开提出的上诉理由部分成立，本案应予改判。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十六条、第四十六条第一款第（二）项、第四十七条、第八十二条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条、第九条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
一、撤销湖南省长沙市岳麓区人民法院（2014）岳民初字第06174号民事判决；
二、长沙市岳麓区钰樽楼酒楼支付蒋宏开未签订书面劳动合同的二倍工资未支付部分15500元；
三、长沙市岳麓区钰樽楼酒楼支付蒋宏开解除劳动关系的经济补偿金4500元；
四、驳回蒋宏开的其他诉讼请求。
上述给付义务，长沙市岳麓区钰樽楼酒楼应于本判决生效之日起10日内履行完毕，如不能按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审受理费10元，减半收取5元，二审受理费10元，共计15元，由长沙市岳麓区钰樽楼酒楼承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李祖湖
代理审判员 李雨佳
代理审判员 戴 静
二〇一五年四月二十三日
书 记 员 周 倩
附相关法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。
已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。
用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。
第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。
用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。
最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》
第七条用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。
第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。