河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫05民终452号上诉人（原审原告）：崔武先，男，1950年10月5日出生，汉族，住安阳市文峰区。委托诉讼代理人：王金明，安阳市困难职工帮扶服务中心工作人员。被上诉人（原审被告）：安阳市第二机械修造厂，住所地：安阳市北关区安汤路中段。法定代表人：薛红华，厂长。委托诉讼代理人：张陆，河南安易律师事务所律师。委托诉讼代理人：郝俊锋，河南安易律师事务所实习律师。上诉人崔武先因与被上诉人安阳市第二机械修造厂（以下简称第二机械厂）劳动争议纠纷一案，不服安阳市文峰区人民法院（2016）豫0502民初1396号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月7日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。崔武先上诉请求：改判支持上诉人在一审中的诉讼请求。事实与理由：一、案件事实。上诉人于1966年2月到被上诉人的前身，由安阳市车站街道革命委员会设立和管理的，位于安阳市大西门桥边钉驴蹄子摊点工作。1969年安阳市西关街道办事处革命委员会成立后，上述摊点又转归该委员会管理。1969年底该委员会购进并改造设备铸造生产机械配件，解散了钉驴蹄子摊点，安排该摊点职工到翻砂点工作，上诉人为其中之一。1972年安阳市北关区成立后，上诉人所在翻砂点又转归该区管理，安阳市北关区将该翻砂点更名成立了安阳市第二机械修造厂。1976年上诉人在该厂经劳动行政部门批准转为被上诉人正式集体工。1978年被上诉人与安阳市汽车修配厂合并且继续使用被上诉人名称，厂址搬迁到被上诉人现生产经营地址（原北关区安汤路）。当时的厂长李越安排上诉人到企业安全保卫部门下属的门卫工作。1990年10月，由于被上诉人经营不善，职工工资不能发放，被上诉人召开全厂职工大会，宣布全厂职工放假回家待岗，职工在家等厂方通知回厂上班。但至今未通知上诉人回厂上班。2010年9月，上诉人在自己即将达到国家规定的退休年龄时，到被上诉人处找单位有关领导问自己的退休事宜时，被告知不认识上诉人、没有上诉人档案、没有为其交养老保险，不能办理。此后，上诉人开始上百次奔走于单位、原老领导、老职工之间取证。随后上诉人到单位主管部门北关区工信局、信访局上访。2015年9月北关区工信局告知上诉人人社局不再受理此业务，当月上诉人向北关区信访局提出信访事项复查，该局于2015年10月12日向上诉人出具了不予受理通知书。至此，上诉人步入劳动仲裁和诉讼之路；二、一审判决认定事实不清或错误。首先，被上诉人法定代表人告知上诉人单位没你档案，这说明被上诉人已将上诉人的档案丢失。根据相关规定，被上诉人将上诉人的档案丢失，使上诉人办理退休已不可能；其次，由于被上诉人不认可上诉人是其职工，被上诉人将上诉人档案丢失。证明上诉人是被上诉人职工的直接证据已不复存在。一审诉讼中，上诉人向法庭提交的相关证据和证人出庭证言完全可以证明上诉人是被上诉人的职工。但是，在没有相反证据的情况下，一审判决没有认定上诉人是被上诉人的职工；三、一审判决适用法律错误。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第三十九条第二款的规定，上诉人向一审法院提交了相关证据，能够证明上诉人与被上诉人之间存在劳动关系。一审法院要求被上诉人提供1980年至1990年全厂职工的全部工资表。但被上诉人只提供了之中的25个月的工资表，这不能客观、真实地再现当时的职工工资发放情况，其应当承担举证不能的法律后果。一审判决驳回上诉人的诉讼请求属适用法律错误。第二机械厂辩称：上诉人的证据与本案并无关联。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求：驳回上诉，维持原判。崔武先向一审法院起诉请求：1、确认1966年2月至2016年5月原告与被告之间存在事实劳动关系；2、判决被告赔偿原告基本养老保险待遇（退休待遇）损失276000元（2300元/月×12个月×10年）。一审法院认定事实：原告崔武先认为自己系被告第二机械厂的职工，到退休年龄后被告没有给其办理退休手续，多次找被告没有得到解决而开始信访。2015年9月18日，安阳市北关区工业和信息化局（以下简称北关区工信局）出具《关于崔武先反映信访问题的调查报告》，结论为：通过查找最早的会计档案，1984年6月，没有信访人的工作记录，也没有查找到信访人的档案或工资记录；经询问介绍崔武先来厂查找档案的魏保芹，魏保芹陈述其当时是管生产的，只知道崔武先在车间干活，不知道是正式工还是临时工；经咨询人社局，崔武先既无法提供职工档案也没有工资等有效证明材料，不符合参加养老保险条件，且依据的豫社养老局[2011]15号文件有效期已过，人社局不再受理此业务。同日，北关区工信局出具了《信访事项处理意见书》，将上述调查结论告知崔武先，崔武先未签字。2015年10月4日，安阳市北关区人民政府信访事项复查委员会出具《信访事项复查不予受理告知书》，对崔武先的信访复查申请不予受理。2016年5月6日，原告崔武先向安阳市北关区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动争议仲裁，北关区仲裁委同日作出安北仲不[2016]52号不予受理通知书，原告崔武先于2016年5月11日向该院提起诉讼。一审法院认为，《中华人民共和国劳动法》规定用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。本案中，原告崔武先认为其与被告存在劳动关系，除提供了5名证人的证言外，没有其他证据印证。崔武先提供的老户口本及其妻子徐继娥的工会会员登记表和招工表中显示崔武先工作单位是第二机械厂，但上述材料均为自己填写申报的内容，没有有效的材料证明。被告第二机械厂提供的1980年-1990年的工人工资表中没有崔武先的名字，也没有崔武先的档案材料，北关区工信局经过调查了解，也没有找到相应的证明材料，且介绍崔武先查找档案的第二机械厂职工魏保芹仅证明崔武先曾在被告处工作过，但是临时工还是正式工其也不清楚，原告的户口登记和常住人口登记表中显示崔武先的服务处所为第三机械修造厂。根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等”的规定，被告提供的工资表及相关文件，证明了没有原告从事劳动的任何书面记载材料，而原告提供的其他劳动者的证言不足以证明其与被告存在劳动关系，故原告要求确认与被告的劳动关系证据不足，原告的诉讼请求不予支持。被告认为原告超过诉讼时效，原告因为被告不予办理其退休手续后开始信访，故原告没有超过诉讼时效，被告的意见不予采纳。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：驳回原告崔武先的诉讼请求。案件受理费10元，由原告崔武先负担。二审期间，上诉人向本院提交了结婚介绍信（复印件）、《结婚证》、1989年《户口簿》、2003年《户口簿》、徐继娥《工会会员登记表》，被上诉人对上述证据进行质证后认为，上述证据与本案并无关联且有矛盾之处，其不予认可；被上诉人向本院提交了名片一张，并让其证人出庭作证。上诉人对被上诉人提交的证据进行质证后认为，被上诉人提交的证据不能否定上诉人是其职工的事实。本院查明的主要事实与原审法院查明的基本相同。本院认为，劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。因被上诉人提供的工资表及相关文件中没有上诉人的任何记录。上诉人提供的证据亦不足以证明其与被上诉人存在劳动关系，故一审判决驳回上诉人的诉讼请求并无不当。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人崔武先负担。本判决为终审判决。审判长  魏文联审判员  常 青审判员  杨 晓二〇一七年四月二十四日书记员  张 杨