成都市武侯区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）武侯民初字第150号
原告代某某。
委托代理人王浩驰
被告何某某。
委托代理人郭光华
被告叶某某。
被告贺某某。
原告代某某与被告何某某、叶某某、贺某某提供劳务者受害纠纷一案，本院于2013年12月12日受理后，依法由审判员朱熔成适用简易程序，于2013年5月27日公开开庭进行了审理。本院依法追加贺某某为本案被告参加诉讼。原告代某某及其委托代理人王浩驰，被告何某某及其委托代理人郭光华，被告贺某某到庭参加诉讼，被告叶某某经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本案缺席审理。本案现已审理终结。
原告代某某诉称，2013年6月26日下午，被告何某某电话告知其次日上午5点接其去简阳做工程，当日晚上，被告贺某某电话通知其同样内容。因原告此前多次接受被告何某某雇佣，均按市场价安装每平方米地板收费4到5元计算，并由被告贺某某帮其与被告何某某结清后转交原告，故未和被告何某某约定工钱。被告贺某某也是长期帮被告何某某安装地板的工人。2013年6月27日，被告何某某、原告、被告贺某某等8人来到被告叶某某在简阳市镇金镇的工地安装地板。原告接受被告何某某指示在乘坐升降电梯上四楼看现场时，因被告叶某某对升降电梯疏于管理，钢绳突然断裂导致原告从四楼跌落至一楼受伤。原告随即被送至简阳市人民医院治疗。原告住院期间被告何某某为原告垫付医药费6000元，事故发生后因为未进行安装地板作业，原告未领取工钱。后原告于2013年7月22日出院。2013年10月23日，经四川鼎城司法鉴定所鉴定为8、9、10级伤残。原告和被告何某某之间建立了雇佣关系，被告何某某和被告叶某某间建立了承揽关系。原告多次就赔偿问题与二被告协商，但二被告均拒绝赔偿，故诉至法院，请求判令何某某和叶某某赔偿其：1、医药费62794元；2、二次手术费9000元；3、伤残赔偿金147628.8元（22368元×20年×33%）；4、误工费17100元（4500元／月÷30天×114天）；5、护理费2400元（100元／天×24天）；6、住院伙食补助费1200元，（50元／天×24天）；7、被扶养人生活费42215.25元（15050×17×33%）；8、精神抚慰金10000元；9、鉴定费2565元。
被告何某某辩称，原告对各方法律关系的认识错误。其和被告叶某某是买卖关系，安装工作只是地板买卖合同的附加条件。雇佣关系的特征是雇主要提供相应的劳动工具和必要劳动条件，雇员要接受雇主管理和工作安排。原告无法提交有关其和原告通话联系工作的证据，故其和原告不存在雇佣关系。本次事故，原告私自乘坐被告叶某某所有并管理的升降梯受伤，原告应承担主要过错。事故发生时，地板买卖合同尚未成立，不需要原告上楼去做准备工作，原告上楼受伤与其无关。被告贺某某作为原告的雇主，应承担赔偿责任。被告叶某某作为升降机的管理者，应合理标示并安全警示，其未尽到谨慎和安全防范义务，应承担赔偿责任。其为原告垫付6000元医药费是出于人道主义，不是承担赔偿责任。综上，请驳回原告对其的诉讼请求。
被告叶某某辩称，其与原告无任何关系，不应成为被告，也不用出庭。理由如下：1、其只是帮双虎家私门市部老板郑某向被告何某某购买地板（卖方包安装），而且地板买卖并未成立，安装地板的工地不是其所有。其与原告没有雇佣关系，其没有赔偿责任。原告是偷偷的操作家具店升降机造成人身伤害，与其无关。2、原告无任何理由使用升降机，升降机是家具店用来吊货的，不是载人的，每次吊货都有专人操作，且升降机不是升降电梯。3、事实是：2013年6月27日上午8点左右，被告何某某带来的拉地板的货车和送地板安装工人的面包车来到家具店门口，被告何某某说要先看场地，量尺寸，故其就将被告何某某和安装工人带到楼梯口，由他们自行上楼看场地。但是原告没有服从其的带路，偷偷的将停在一楼的升降机吊篮开至四楼平台以上（吊篮只能升到四楼平台），超过四楼平台就造成钢绳崩断，吊篮坠落原告受伤。随后被告何某某将地板拉了回去，生意也未做成。4、事故系原告自己造成，其赔偿请求不合理，应自行承担责任，原告应承担叶某某的老板的升降机修理费和家具店开业延迟1个月经济损失，共计50800元。综上，请驳回原告诉讼请求。
被告贺某某辩称，原告与贺某某都是临时性的装修工。事故发生前原告与贺某某都为何某某工作过。被告何某某有时和贺某某联系用工，有时直接联系原告用工。被告何某某只是最早一次工作和贺某某谈过工钱，之后就都按市场价办（4到5元一个平方计算）。安装工作竣工验收合格，由贺某某找被告何某某结算后，再和其他工人一起平分劳动报酬。按惯例，一般安装地板前都很少看现场，安装地板的工具都是工人自购自带。事发当天，刚到工地，被告何某某就叫贺某某一起去看现场。但并未喊原告去现场。原告自己坐升降梯3楼并遇到被告何某某和贺某某被告何某某就让原告去4楼去看现场，因为4楼是需要安装地板的。原告乘坐升降梯上4楼时因升降梯坠落受伤。
经审理查明，2013年6月，被告叶某某代理双虎家私门市部和被告何某某达成购买被告何某某销售的地板的口头协议，并口头约定由被告何某某送货上门并负责安装，安装地板的地址为简阳市镇金镇牛头嘴街的双虎家私门市部，安装范围为门市部2楼、3楼、4楼部分地面。2013年6月26日，被告何某某联系了被告贺某某，告知其被告何某某将于2013年6月27日上午开车接被告贺某某、原告在内的8位工人，前往双虎家私门市部安装地板。2013年6月27日上午，被告贺某某、原告在内的8位工人和被告何某某同车到达双虎家私门市部，被告叶某某将被告何某某和被告贺某某带至门市部楼上看现场。原告代某某自行乘坐门市部用于载货的升降机上楼，在前往4楼时，因升降机钢绳崩断，吊篮坠落而受伤，随即被送至简阳市人民医院治疗，并于2013年7月22日出院。出院医嘱：“1、休息叁个月，具体由门诊随访定……5、骨折愈合后需再次手术取出内固定物，再手术费用约9000圆，具体由当时情况定……”原告代某某住院期间被告何某某为其垫付医药费6000元，2013年10月23日四川鼎诚司法鉴定所按照《工伤与职业病致残等级》标准鉴定为8级伤残。经原告申请，本院于2014年4月1日委托四川鼎诚司法鉴定所对代某某的伤残等级进行鉴定，该所于2014年4月28日，按照道路交通事故受伤人员伤残评定标准，作出鼎诚司鉴（2014）临鉴字第828号法医临床学鉴定意见书，评定代某某的伤残等级为八级、九级、十级伤残。
另查明：代某某于2009年在大英县蓬莱镇同心路城市春天小区居住生活至今，其子代李宸于2012年1月16日出生，随代某某居住生活。庭审中何某某自述李慧系其妻子，和何某某共同经营地板生意。其与贺某某一般是一个月结算一次工钱，客户质量验收合格后，贺某某找客户收了尾款，何某某就和贺某某结算支付工钱。证人田环出庭陈述称：贺某某叫田环去给何某某工作，劳动报酬也是由贺某某找何某某结算后带回，由工人平分。
贺某某与何某某10月9日下午12：57短信记录照片内容为“明早八点欧洲印象1-2-1508号仿实木30多1369341****第二家早九点白家华丰食品城307-14号标板三十多1308662****”，10月11日下午2：49短信记录照片内容为“何某某：装完收2650元退一张9.1元1800806****”，11月3日下午6：16短信记录照片内容为“何某某：明早八点阳光春天3-2-1楼2号仿实木40多1368804****尾款210元未收装完结账中午装温哥华南苑2-2-1102长板12厚装完收307元回来1552836****”，11月4日下午4：27短信记录照片内容为“何某某：明早八点空港晶座10栋1109号仿实木五十多有三梯有窗台1398180****第二家试点光华大道凯德丰尚仿实木五十多1368833****”，11月7日上午11：31短信记录照片内容为“何某某：尾款432元未收，装完结账”。贺某某与李慧5月21日下午3：41短信记录照片内容为“李慧：明天除了华阳的安装外还要派人去维修凯丽香江1栋1单元102号”，5月22日下午4：24短信记录照片内容为“李慧：神仙树馨苑1幢1单元703号电话1398217****安完后收150元工费”，6月2日下午4：19短信记录照片内容为“明天安装元益花园5栋2单元2003号明早八点哈”。
以上事实，有简阳市人民医院住院病历、司法鉴定意见书、田环证人证言、武侯区悦步地板经营部名片、贺某某的短信记录、安装地板结算单、代某某商品房买卖合同、房屋所有权证、外出务工证明、居住证明、户口卡、住院费发票、鉴定费发票、送货单、结算单，何某某通话记录以及双方庭审陈述等证据收集在案予以佐证。
本案争议焦点有二：一是原告此次事故所受伤害损失赔偿责任应由谁承担；二是原告所主张的赔偿项目和金额。
关于责任承担问题，原告为证明其与何某某建立了雇佣关系，提交了贺某某分别与何某某、李慧间的短信记录，安装地板结算单以及申请证人田环出庭作证。本院认为，原告提交的上述证据能够证明，被告何某某通过其妻李慧或自己联系被告贺某某，由被告贺某某通知原告在内的其他工人，在被告何某某指定的时间指定的地点从事工作，完成工作后被告贺某某结算并将报酬带回与其他工人按工作量分配，上述证据之间可以相互印证，故本院对田环的证人证言、贺某某的短信记录、安装地板结算单予以采信，对原告代某某关于其受雇于被告何某某的主张予以采纳。
被告何某某辩称其与被告贺某某系承揽关系，被告贺某某与原告系雇佣关系，为此提交了郭利红、张凯、高永惠和姚海军的证明，何某某2013年6月1日至同月30日的手机拨出记录，送货单、结算单和照片打印件2页。对郭利红、张凯、高永惠和姚海军的证明，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条“下列证据不能单独作为认定案件事实的依据：（五）无正当理由未出庭作证的证人证言”的规定，上述证明不能单独作为认定案件事实的依据。何某某的手机拨出记录仅能反映其2013年6月与贺某某的通话次数，不能证明其与贺某某系承揽关系。结算单载明的内容仅是收取货款的记录，无任何人签字确认，不能证明被告何某某和被告贺某某系承揽关系。对送货单中关于收取定金和找客户结清货款的内容，与被告何某某、被告贺某某陈述的验收合格后由被告贺某某找客户收取尾款，再和被告何某某结算劳动报酬的事实一致，但被告贺某某仍是在被告何某某指示下工作，不能证明被告何某某和被告贺某某系承揽关系。对照片打印件，因内容中无拍摄地点拍摄时间，本院不予采信。综上，对何某某提交的郭利红、张凯、高永惠和姚海军的证明，何某某的手机拨出记录，送货单、结算单和照片打印件2页，本院不予采信，对被告何某某关于其和被告贺某某系承揽关系的主张不予采纳。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款“前款所称‘从事雇佣活动’，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为‘从事雇佣活动’”的规定，原告代某某的受伤系看现场时发生，是为被告何某某的地板安装工作作前期准备，与该工作具有内在的关联性，应当认定为从事雇佣活动中受伤。被告何某某、叶某某辩称原告代某某系自行操作升降机上楼，对造成自身所受伤害有过失，但未举出充分证据证明存在原告能够意识到该升降机存在危险，仍使用而违反基本的谨慎注意义务的情形，原告对其自身损害不存在重大过失，故对被告主张减轻其责任的请求，本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”的规定，被告何某某作为雇主应当对原告代某某所受伤害承担赔偿责任。原告在请求雇主被告何某某承担雇主责任的同时请求被告叶某某承担侵权责任，缺乏法律依据，故本院对原告请求被告叶某某承担侵权赔偿责任的请求不予支持。
关于损害赔偿项目及金额问题，因代某某、代李宸父子已在大英县蓬莱镇同心路城市春天小区居住生活至今，应按城镇居民标准计算赔偿标准。经本院确认的代某某雇员人身损害赔偿的各项费用以及金额如下：1、医药费62794元；2、后续医疗费9000元；3、残疾赔偿金190774.32元（22368元（2013年度四川城镇居民人均可支配收入）×20年×33%＋16343元（2013年度四川城镇居民人均消费性支出）×16年×33%÷2］；4、误工费因代某某未举证证明其最近三年的平均收入状况，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，参照四川省2013年度建筑业就业人员平均工资35289元计算为11021.77元（35289元÷365天×114天（住院24天＋医嘱休息3个月）］；5、护理费1920元（80元／天×24天）；6、住院伙食补助费480元（20元／天×24天）；7、精神抚慰金，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第4项之规定，本案中代某某受伤并非系由非法侵害造成，系从事雇佣活动中自身受伤所致，对其10000元精神抚慰金的请求，本院不予支持；8、鉴定费2565元。综上，上述8项合计278555.09元，对原告代某某主张赔偿项目及费用的各项诉讼请求，超出上述金额外的部分，本院不予支持。
据此，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条之规定，判决如下：，
一、被告何某某于本判决生效之日起五日内支付原告代某某278555.09元；
二、驳回原告代某某其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1830元，由被告何某某负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。
审判员 朱熔成
二〇一四年六月十七日
书记员 朱 寻