浙江省金华市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2011）浙金商终字第1072号
上诉人（原审原告）：汪某某。
委托代理人：陆某某。
委托代理人：周某某。
被上诉人（原审被告）：俞某某。
被上诉人（原审被告）：何某某。
委托代理人：金甲。
上诉人汪某某为与被上诉人俞某某、何某某合同纠纷一
案，不服浙江省金华市金东区人民法院作出的（2011）金东孝
商初字第54号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法
组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理认定：原告汪某某独资于2006年11月23日
经休宁县工商行政管理局核准设立黄某市飞龙高科技水产养殖
有限公司，法定代表人为汪某某，经营范围为水产养殖、畜牧
养殖，农业开发产品销售、加工，垂钓服务，旅游休闲，沙石
开采与销售，水泥构件加工、销售。2009年3月8日，汪某某、
孙甲、陈某某作为甲方与被告俞某某作为乙方签订《黄某市飞
龙高科技水产养殖有限公司甲转让协议》一份。该转让协议约
定：“甲方将休宁县海洋镇杨村的黄某市飞龙高科技水产养殖
有限公司整个项目（沙石场、鱼塘经营权）转让给俞某某。转
让费支付办法及时间：1、开工前支付给汪某某70万元（含利息）、孙甲一半投资款22万元。2、生产销售除正常开支外，先支付黄某市飞龙水泥制品有限公司52.9万元，再付陈某某34
.4万元（三个月之内），孙甲另一半投资款22万元（六个月内
），最后支付汪某某投资款按实计算。在2009年12月底前付清
；转让后一切费用由乙方某担，与甲方无关，甲方的一切机器
归乙方所有。乙方要保证鱼塘大坝和沙石加工同时进行。甲方
积极协助配合乙方作好村镇工作，尽量保证乙方顺利生产。乙
方在未归还甲方投资款后，由甲方派人监管，营业收入每半月
与甲方结算一次。乙方支付完甲方全部费用后，该项目再过户
给乙方。违约责任，如有一方违约，支付违约金50万元给对方
。未尽事宜，双方共同协商解决。此协议一式四份，每个股东
各一份”。
同时查明，2009年3月3日，原告汪某某向黄某都市担保
有限公司出具借据一份，借款65万元，约定于2009年3月8日（
即汪某某、孙甲、陈某某作为甲方与被告俞某某作为乙方签订
《黄某市飞龙高科技水产养殖有限公司甲转让协议》之日）之
前归还。原告汪某某未去归还该借款。2009年3月10日，被告
俞某某通过中国农某某行6228482000102545819账户向黄某都
市担保有限公司的法定代表人陶某账户汇入款项660400元。经
法院向陶某核实，陶某认可原告汪某某的该笔借款已经归还，
庭审中，原告汪某某也认可该笔借款系由被告俞某某归还。20
09年6月5日，被告俞某某向黄某都市担保有限公司出具借据一
份，借款25万元，约定于2009年7月4日一次性归还，款项汇入
俞某某在农某某行6228482000102545819账号（即被告俞某某将660400元款项汇入黄某都市担保有限公司乙代表人陶某的账号），借款利息为月利率百分之二。原告汪某某作为担保人在
该借据上签名。经法院向黄某都市担保有限公司的法定代表人
陶某核实，陶某认可该笔款项已由汪某某归还。
再查明，2008年12月25日，为加快杨村飞龙高科技水产
养殖中心县重点项目建设进程，黄某市飞龙高科技水产养殖有
限公司作为甲方与毛某某、陈某某作为乙方签订协议书一份，
双方达成如下协议：一、乙方退出项目合作开发，全部交由甲
方开发建设，原乙方项目的所有投资作价152万元整，作价后
乙方原在该项目经营的过程中所发生的债权债务归乙方所有，
债权归乙方受益，债务归乙方某担与甲方无关。二、甲乙双方
自本协议签订之日起生效，同时终止原甲乙双方签订的所有合
作协议。三、作价款分二次支付，首次支付52万元，自协议签
订之日起10天内付清后即办理交接手续，甲方方可动工建设，
余款在2009年元月25日前一次性付清。四、乙方原生产经营中
的土地、设备、变压器及相关证件、用电线路、房某、机械零
件、皮卡车皖j×××××、沙场的相关证件等除生活用具（含租用
铲车）外归甲方所有，在办理交接手续时一并清点给甲方。如
供电局保证金已列入安装变压器开支费用中则甲方不予退还乙
方，未列入安装变压器开支费用中则甲方退还乙方。五、协议
生效后，甲乙双方应共同遵守，如违约则违约方支付对方违约
金5万元，同时乙方有权要求甲方立即停止施工，待付清所有
款项后方可动工。六、本协议一式四份，甲乙双方各执一份，
海阳镇政府一份。黄某市飞龙高科技水产养殖有限公司在在甲方一栏处盖章，原告汪某某、被告俞某某、孙乙在上面签名。海阳镇人民政府作为监证方在该协议书上盖章。2009年3月3日
（即原告汪某某向黄某都市担保有限公司出具借据借款65万元
之日），原告汪某某向休宁县海阳镇会计服务中心以用途为货
款名义汇入70万元款项。
还查明，2009年4月5日，被告俞某某与被告何某某、原
告汪某某（作为保证人）签订《协议书》一份，约定被告何某
某退出原双方共同经营的黄某市飞龙高科技养殖有限公司沙石
加工项目，并对有关事项作了约定。因被告俞某某未能按该《
协议书》的内容履行，何某某曾向法院起诉，要求被告俞某某
归还投资款65万元及按月利率2分计算的利息；要求汪某某承
担连带保证责任。法院于2010年12月19日作出（2009）金乙初
字第1908号民事判决书，判决主文为：“一、被告俞某某于本
判决生效后十日内归还原告何某某投资款630000元及逾期利息
（自2009年6月5日起按月利率2%支付利息至本判决确定履行之
日止）；若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依
照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加
倍支付迟延履行期间的债务利息。二、被告汪某某对上述款项
承担连带清偿责任。案件受理费11080元，减半收取为5540元
，保全费4270元，合计9810元，由被告俞某某、汪某某负担。
”该判决书已经发生法律效力。
原告汪某某于2011年4月12日向原审法院提起诉讼，请求
判令：被告俞某某、何某某共同支付原告转让款人民币70万元
，二被告互负连带责任，诉讼费用由二被告承担。被告俞某某在原审中辩称，其于2009年3月10日通过中国农某某行转账到陶某某下660400元，该笔款项系被告俞某某替
原告归还的借款。被告俞某某在沙石场项目开工前已经支付了
70万元转让款，请求法院驳回原告的诉讼请求。
被告何某某在原审中辩称，其与原告之间不存在任何法
律关系。根据合同相对性原理，请求法院驳回原告要求被告何
孙某某担民事责任的诉讼请求。
原审法院认为：黄某市飞龙高科技水产养殖有限公司从
企业法人营业执照上看系由汪某某一人独资经营。因被告俞某
某对于2009年3月8日由汪某某、孙甲、陈某某作为甲方与被告
俞某某作为乙方签订《黄某市飞龙高科技水产养殖有限公司甲
转让协议》的真实性无异议，《黄某市飞龙高科技水产养殖有
限公司甲转让协议》的内容系当事人真实意思的表示，其内容
合法，依法认定有效。协议签订后，被告俞某某已经接手了沙
石场项目，应负有依约及时支付相应款项的义务。被告俞某某
虽已经于2009年3月10日代替原告汪某某归还了其向黄某都市
担保有限公司的借款65万元及相应利息共计660400元，但因其
法律关系与本案的法律关系不同，被告俞某某未提起反诉，也
未并提供证据证明该款确系被告俞某某应支付的项目转让款项
，对该款项不予处理，被告俞某某可另行向原告汪某某主张。
故被告俞某某应当依照协议书的约定向原告汪某某支付项目转
让款项。至于××都市担保有限公司法定代表人陶某认可的由
原告汪某某替被告俞某某向其承担担保责任归还的借款25万元
及相应利息，原告汪某某也可依照相关法律的规定另行向被告俞某某主张权利。被告俞某某与被告何某某之间合伙行为虽有《协议书》和（2009）金乙初字第1908号民事判决书内容相佐
证，但原告汪某某未提供充分的证据证明被告俞某某与原告汪
某某、孙甲、陈某某签订《黄某市飞龙高科技水产养殖有限公
司甲转让协议》之时，被告何某某已系受让项目的实际经营隐
名合伙人，并认可由被告俞某某和被告何某某共同支付转让款
项，根据合同相对性原则，该项目转让协议的履行义务应由被
告俞某某承担。故原告汪某某要求被告何孙某某担支付责任无
事实和法律依据，对于原告的该项诉讼请求，不予支持。综上
，原告汪某某的诉讼请求予以部分支持。根据《中华人民共和
国合同法》第八条、第六十条，《最高人民法院关于民事诉讼
证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、被告俞某某于本
判决生效后十日内支付原告汪某某项目转让款人民币700000元
。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《
中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支
付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告汪某某的其他诉讼
请求。案件受理费10800元，减半收取为5400元，由被告俞某
某负担。
上诉人汪某某不服原审法院上述民事判决，向本院提起
上诉称：1、一审判决何某某不承担连带赔偿责任某误。金东
区人民法院2010年2月19日作出的（2009）金乙初字第1908号
已认定两被上诉人共同出资合伙经营黄某市飞龙高科技水产养
殖有限公司。2009年4月5日的协议书也能认定两被上诉人系合
伙经营。根据《中华人民共和国民法通则》第三十五条“合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外”。因此，被上诉人何某某和俞某某应某某担连带清偿责任。2、一审
中认定“被告俞某某已于2009年3月10日代替原告汪某某归还
其向黄某都市担保有限公司的借款65万元及相应利息共计6604
00元，但因法律关系与本案的法律关系不同，被告俞某某
可另行向原告汪某某主张”是错误的。被上诉人俞某某当时没
钱支付2008年12月25日协议书中的款项，想向担保公司借款，
因担保公司不认识俞某某，不肯借。而担保公司认识上诉人，
只同意借给上诉人。2009年3月3日，上诉人向担保公司借款65
万元，实际使用人是俞某某。因此上诉人借钱给俞某某使用，
当天被上诉人俞某某出具借条给上诉人。后被上诉人俞某某向
上诉人还款，上诉人叫被上诉人俞某某出具借条给上诉人。后
被上诉人俞某某向上诉人还款，上诉人叫被上诉人俞某某直接
将钱还给担保公司，2009年3月10日被上诉人俞某某将钱66040
0元直接汇入担保公司，同时上诉人将借条还给被上诉人俞某
某。而一审中被上诉人俞某某称所还的660400元款项是支付给
上诉人的转让款70万元，但其未能提供相应的证据证明。一审
主动将被上诉人俞某某主张的660400元还款去向认定为替上诉
人还65万元借款并有追偿权显然是错误的。因为这一事实与本
案是不同的法律关系，应另行查明。请求：撤销原判第二项，
依法改判被上诉人何孙某某担连带赔偿责任；被上诉人承担本
案诉讼费用。
被上诉人俞某某答辩称：2009年3月8日上诉人汪某某与
被上诉人俞某某签订的项目转让协议书，被上诉人何某某并不知情，也不是该合同的当事人，所以说被上诉人何某某不受该协议书的约束，对何某某不发生任何法律效力。何某某、俞某
某是在俞某某受让项目以后才产生合伙关系，本案讼争的债务
并不是合伙企业所欠的债务，而是合伙人俞某某个人的债务，
所以一审判决认定事实是清楚的，证据充分，适用法律正确，
请求二审法院维持原判。
二审中，被上诉人俞某某、何某某未提供新的证据。上
诉人提供以下证据：
孙丙2010年5月26日的《情况说明》及安某某休宁县人民
法院于2010年3月29日作出（2010）休民一初字第69号的民事
调解书，证明何某某与俞某某在2009年2月已合伙的事实。
被上诉人何某某对上诉人提交的证据质证认为：孙丙应
当出庭作证，2009年2月份俞某某这个项目都还没有受让，所
以时间肯定不是真实的，调解书真实性没有异议，但对证明内
容有异议，不能证明上诉人所要主张的证明目的，只能说是孙
丙在2009年3月23日出了工伤的事实，并不能证明何某某与俞
某某在2009年2月已合伙的事实。
本院对上述证据认证如下：孙丙的情况说明属于证人证
言，证人应当庭作证，而调解书只能证明孙丙受伤，这些证据
均不能证明何某某与俞某某合伙的事实，故不予采信。
本院除对原审法院认定的2009年3月3日借款65万元事实
不予认定以外，对其他事实，本院予以确认。
本院认为：2009年3月8日签订的《黄某市飞龙高科技水
产养殖有限公司甲转让协议》中并无何某某签名，汪某某也未提供当时签订转让协议时俞某某与何某某是合伙关系，现汪某某要求何某某共同支付转让款并与俞某某互负连带责任的上诉
理由不能成立，本院不予支持。关于借款65万元，与本案的法
律关系不同，可另案起诉。原审法院判决并无不当。依照《中
华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项
之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10800元，由上诉人汪某某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 姜 葵
审 判 员 唐 骥
代理审判员 张淑英
二〇一一年十月十四日
代书 记员 项蓓蕾