江苏省淮安市中级人民法院刑 事 判 决 书（2018）苏08刑终60号抗诉机关江苏省淮安经济技术开发区人民检察院。原审被告人漆某，曾用名漆某某，女，1969年2月22日出生于淮安市淮阴区，汉族，初中文化，个体经营户，住淮安市清江浦区，户籍所在地淮安市淮阴区。因涉嫌犯生产、销售不符合安全标准的食品罪于2016年10月26日被取保候审。淮安经济技术开发区人民法院审理淮安经济技术开发区人民检察院指控原审被告人漆某犯生产、销售不符合安全标准的食品罪一案，于2018年1月18日作出(2018)苏0891刑初29号刑事判决，以被告人漆某犯生产、销售不符合安全标准的食品罪，判处拘役二个月，缓刑四个月，并处罚金人民币五千元。宣判后，淮安经济技术开发区人民检察院不服向本院提出抗诉，淮安市人民检察院支持抗诉。本院依法组成合议庭，于2018年3月15日公开开庭审理，淮安市人民检察院指派检察员王英杰出庭支持抗诉，原审被告人漆某到庭参加诉讼。现已审理终结。原审判决认定：2016年3月至10月间，被告人漆某在淮安经济技术开发区明远东路经营牛羊肉卤菜店的过程中，为降低成本请蒋某（另案处理）提供散装盐。后蒋某先后从井神盐化公司将50千克银涛工业精制盐、25千克韩文字样的精制盐带出公司交给被告人漆某。后被告人漆某又从他人处获得井神牌非碘精制盐、韩文字样精制盐等盐产品累计600余千克。被告人漆某在加工卤菜制品过程中陆续将27千克银涛工业精制盐用于加工牛羊肉、卤菜并销售。2016年10月11日，淮安市盐务局对被告人漆某经营的牛羊肉卤菜店进行行政执法检查，当场查扣各类盐产品累计698.48千克，其中银涛工业精制盐23千克、韩文字样精制盐295.5千克、井神牌非碘精制盐329.98千克。经鉴定，被查扣的精制盐碘项目不符合GB5461-2000《食用盐》标准中的精制盐二级品要求，为不合格产品。另查明，被告人漆某于2016年10月26日被抓获归案，归案后如实供述自己的犯罪事实。上述事实，被告人漆某在开庭审理过程中无异议，并有未到庭证人蒋某、刘某笔录，辨认笔录，扣押决定书、扣押清单、扣押物品照片，现场照片，检验报告书，发破案经过等证据证实，足以认定。原审法院认为，被告人漆某在缺碘地区使用不含碘的工业盐、非碘盐加工食品并销售，足以造成严重食源性疾病，其行为已构成生产、销售不符合安全标准的食品罪。被告人漆某归案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处理；认罪悔罪，适用缓刑不致再危害社会，可宣告适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十三条，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第一款、第三款，第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院》第一条第一款第（三）项之规定，以生产、销售不符合安全标准的食品罪判处被告人漆某拘役二个月，缓刑四个月，并处罚金人民币五千元；暂扣于淮安市公安局经济技术开发区分局的银涛牌工业精制盐23千克、韩文字样精制盐295.5千克、井神牌非碘精制盐329.98千克予以没收。抗诉机关和淮安市人民检察院支持抗诉意见书认为，一审法院以生产、销售不符合安全标准的食品罪判处被告人漆某拘役二个月，缓刑四个月，并处罚金人�币五千元，该判决对被告人漆某适用了缓刑，但未对被告人漆某宣告禁止其在缓刑考验期限内从事食品生产、销售及相关活动，法律适用确有错误，请依法改判。经二审查明的事实与一审一致，认定上述事实的证据均经一审庭审举证、质证，证据来源合法，具有证明效力，本院予以确认。本院认为，上诉人漆某在缺碘地区使用不含碘的工业盐、非碘盐加工食品并销售，足以造成严重食源性疾病，其行为已构成生产、销售不符合安全标准的食品罪。上诉人漆某归案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处理；上诉人漆某认罪悔罪，适用缓刑不致再危害社会，可宣告适用缓刑。对于检察机关所提的抗诉意见和支持抗诉意见，经查，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十八条规定：“对实施本解释规定之犯罪的犯罪分子，应当依照刑法规定的条件严格适用缓刑、免予刑事处罚。根据犯罪事实、情节和悔罪表现，对于符合刑法规定的缓刑适用条件的犯罪分子，可以适用缓刑，但是应当同时宣告禁止令，禁止其在缓刑考验期限内从事食品生产、销售及相关活动”。一审法院在对原审被告人漆某适用缓刑时没有宣告禁止令不当，应予纠正，抗诉意见和支持抗诉意见成立，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十三条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第一、三款、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十八条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持淮安经济技术开发区法院(2018)苏0891刑初29号刑事判决第一、二项；二、禁止原审被告人漆某在缓刑考验期内从事食品生产、销售及相关活动。本判决为终审判决。审判长 徐 燕审判员 徐 俊审判员 王琤琤二〇一八年三月十九日书记员 赵亚运附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国刑法》第一百四十三条生产、销售不符合食品安全标准的食品，足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；后果特别严重的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻的；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）�告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。《中华人民共和国刑法》第七十三条第一款拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。《中华人民共和国刑法》第七十三条第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院》第一条生产、销售不符合食品安全标准的食品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第一百四十三条规定的“足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾“病”：（一）含有严重超出标准限量的致病性微生物、农药残留、兽药残留、重金属、污染物质以及其他危害人体健康的物质的；（二）属于病死、死因不明或者检验检疫不合格的畜、禽、兽、水产动物及其肉类、肉类制品的；（三）属于国家为防控疾病等特殊需要明令禁止生产、销售的；（四）婴幼儿食品中生长发育所需营养成分严重不符合食品安全标准的；（五）其他足以造成严重食物中毒事故或者严重食源性疾病的情形。《最高人民法院、最高人民检察院》第十八条对实施本解释规定之犯罪的犯罪分子，应当依照刑法规定的条件严格适用缓刑、免予刑事处罚。根据犯罪事实、情节和悔罪表现，对于符合刑法规定的缓刑适用条件的犯罪分子，可以适用缓刑，但是应当同时宣告禁止令，禁止其在缓刑考验期限内从事食品生产、销售及相关活动。