江苏省响水县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）响民初字第00863号
原告谢玉标，居民，
被告响水县住房和城乡建设局,住所地响水县城双园中路。
法定代表人张炜生，该局局长。
委托代理人曾广前，该局职员。
委托代理人朱建，江苏法理情律师事务所律师。
原告谢玉标诉被告响水县住房和城乡建设局劳动争议纠纷一案，本院于2015年4月28日受理后，依法组成合议庭，于2015年10月14日、2015年10月28日公开开庭进行了审理。原告谢玉标、被告响水县住房和城乡建设局的委托代理人曾广前、朱建到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告谢玉标诉称，我是原县建筑公司集体固定工，1991年被县建设局以工代干（聘干）委任为县第三建筑公司副经理，1992年委任主持三建公司工作，1993年委任为经理至退休。1995年国家实施劳动法，同年劳动部颁发关于贯彻执行《中华人民共和国劳动法》若干问题的意见，其中第11条：根据劳动部《实施〈劳动法〉中有关劳动合同问题的解答》（劳部发﹝1995）202号）文件的规定，经理由上级部门聘任（委任）的，应与聘任（委任）部门签订劳动合同。根据此文件规定，本人与被告之间依法于1995年形成劳动合同关系，从被告使用本人第11年（2001年）起，本人和被告之间已形成无固定期限劳动合同关系。2008年1月国家实施劳动合同法，根据该法第14条第3款之规定，关于对无固定期限劳动合同的订立也有规定。2008年4月，建筑公司破产，原告向被告提出工作调整，被告指令原告参加企业破产，等破产清算组退出后再重新安排，2011年12月份，一建公司破产结束，原告再次找被告商谈工作调整问题，被告还是说等破产清算组退出后再安排，2012年12月份破产组退出，被告单位原领导有的调离被告单位，有的退休，原告又多次找原告协商，被告不承认我们之间有劳动关系。请求判令原告与被告之间存在无固定期限劳动合同关系。
被告响水县住房和城乡建设局辩称，一、原被告之间不存在劳动合同关系，更不存在无固定期限劳动合同关系；二、原告所提劳动争议已经超过诉讼时效；三、原告已经退休，已领取退休工资。请求法院驳回原告诉讼请求。
经审理查明，中共响水县建设局委员会响建委〔1992〕008号“关于徐桂松等同志职务任免的通知”中，任命谢玉标为响水县建筑公司第三工程处副主任（主持工作）。1993年3月10日，中共响水县建设局委员会响建委〔1993〕004号“关于高升文等同志职务任免的通知”中，任命谢玉标为响水县建筑公司第三工程处主任。中共响水县建设局委员会响建委〔1996〕16号“关于徐洪献等同志职务任免的通知”中，任命谢玉标为盐城擎天集团公司工程管理部主任，免去集团公司外施部主任职务。中共响水县建设局委员会响建委〔1997〕15号“关于姜洪林等同志职务任免的通知”中，任命谢玉标为响水县自来水公司副经理（经理级），免去盐城擎天集团公司工程部主任职务。中共响水县建设局委员会响建委〔1999〕8号“关于林以超等同志职务任免的通知”中，任命谢玉标为响水县房屋建设开发公司副经理（主持工作）。2011年11月8日。中共响水县建设局委员会响建委〔2001〕54号“关于王美东等同志职务任免的通知”中，免去谢玉标建设开发公司副经理（主持工作），调局另行分配。2002年1月8日，响水县建设局第22号职工介绍信，安排谢玉标到一建公司任职副经理，后原告一直工作至退休。后第一建筑公司更名为江苏擎天建筑工程有限公司，为企业法人。2008年4月，江苏擎天建筑工程有限公司破产，破产组将关于解除职工劳动合同终止劳动关系的通知送达给原告，原告于2012年4月6日办理了结清账务、失业登记、党组织关系和计划生育关系转移等手续，并领取了结算清欠余款2807.75元。
2015年4月21日，谢玉标向响水县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委向谢玉标出具不予受理案件通知书。
另查明，2012年1月左右，响水县建设局现更名为响水县住房和城乡建设局。响水县第一建筑工程有限公司系企业法人。
上述事实，有当事人陈述、职务任免通知、介绍信、养老保险账户明细等在卷予以佐证。
本院认为，本案争议焦点为原被告之间是否存在劳动关系。原告谢玉标认为其系原响水县建设局聘任的副经理，根据《劳动部实施〈劳动法〉中有关劳动合同问题的解答》（劳部发〔1995〕202号）第一条的规定，原响水县建设局应与其签订劳动合同，被告响水县住房和城乡建设局认为双方之间不存在劳动关系。原告为证明自己的主张，提供了中共响水县建设局委员会响建委〔1992〕008号、响建委〔1996〕16号任免通知、2002年1月8日，响水县建设局第22号职工介绍信等证据加以证明，并进一步认为其与被告之间存在无固定期限劳动合同关系。被告认为自己仅为建筑行业的主管部门，只是对行业进行宏观管理，擎天集团是第三建筑公司的上级公司，任命文件只是擎天集团对选任领导结果的公布，相关人员都和原工作单位存在劳动关系。本院认为：第一、劳动部《关于贯彻执行＜中华人民共和国劳动法＞若干问题的意见》第11条规定，根据劳动部《实施〈劳动法〉中有关劳动合同问题的解答》（劳部发〔1995〕202号）的规定，经理由其上级部门聘任（委任）的，应与聘任（委任）部门签订劳动合同。实行公司制的经理和有关经营管理人员，应依据《中华人民共和国公司法》的规定与董事会签订劳动合同。厂长、经理代表所在企业，如果与自己所在企业签订劳动合同，其合同主体资格就产生了混淆，其不能既代表所在企业，又代表劳动者一方，自己与自己签订劳动合同。但是，厂长、经理也是劳动者，作为劳动者，根据法律、法规的规定，应当签订劳动合同，而与他们签订劳动合同的不是其负责经营管理的企业，而是上级聘任部门或董事会。因此，原劳动部上述规定解决的是劳动合同订立的问题，而不是确认经理与上级部门之间的劳动关系。第二，劳动关系的确认，应由劳动合同加以明确，没有订立劳动合同的，应与实际履职的用人单位之间存在事实劳动关系，上级主管部门的任职通知不能作为认定劳动关系的依据。事实劳动关系的认定，主要包括实质要件和形式要件两方面，从实质要件而言，首先是劳动者已经提供劳动行为；其次是劳动者已经成为用人单位的成员，如用人单位提供劳动报酬、缴纳各项社会保险等；第三是劳动者已纳入用人单位的劳动管理体系；最后是用人单位与劳动者对此存在默认意思表示。从形式要件来说，劳动者与用人单位之间没有订立书面劳动合同。本案中，原告一直在企业工作，并没有对被告提供劳动给付行为，原告的工资一直由其任职的企业发放，其养老保险也是由企业与其共同缴纳，原告在江苏擎天建筑工程有限公司破产时，已获得相关职工债权清偿。原告与被告之间不符合事实劳动关系的构成要件，不能认定原、被告之间存在事实劳动关系。
综上，原告提供的证据不能证实其与被告之间存在劳动关系，且在被告处工作十年以上，其要求本院确认其与被告之间存在无固定期限劳动合同关系的诉讼请求，依据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
驳回原告谢玉标的诉讼请求。
案件受理费10元，由原告谢玉标负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。
审 判 长 陈庆红
代理审判员 许建东
人民陪审员 胡 榕
二〇一五年十月二十八日
书 记 员 朱玲玲
附录法律条文
1.《中华人民共和国劳动法》
第二条在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。
国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本法执行。
2.《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。