辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）辽01民终11385号上诉人（原审原告）：李云学，男。委托诉讼代理人：张忠保，辽宁沈川律师事务所律师。上诉人（原审被告）：沈阳盈好机械有限公司，住所地沈阳市于洪区于洪乡西和平村。法定代表人：许玉娟，该公司董事长。委托诉讼代理人：胡娜，女，该公司职工。委托诉讼代理人：陈钊，辽宁名望律师事务所律师。上诉人李云学、沈阳盈好机械有限公司（以下简称盈好机械公司）、因劳动争议纠纷一案，不服沈阳市于洪区人民法院（2017）辽0114民初9700号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月1日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。李云学上诉请求及答辩意见：1、一审法院认定事实及适用法律错误，上诉人于2001年9月入职案外人沈阳锦德机械有限公司，故上诉人请求二审法院在原用人单位的工作年限的基础上合并计算工作年限，再计算经济补偿金；2、被上诉人未依法给予上诉人缴纳失业保险，应当赔偿上诉人失业损失。盈好机械公司上诉请求及答辩意见：1、上诉人不应向被上诉人支付经济补偿金；2、上诉人不需向被上诉人支付年休假工资；李云学向一审法院起诉请求：1.判决盈好机械公司支付未签订劳动合同二倍工资差额31530.41元(从2008年2月1日-2008年12月31日期间)；2.判决盈好机械公司支付带薪年休假工资6418元(从2008年1月-2017年7月期间)；3.判决盈好机械公司支付解除劳动合同经济补偿金59326.6元(从2001年9月-2017年7月期间)；4.判决盈好机械公司支付未依法交纳失业保险而无法领取失业保险损失(即一次性生活补助)29376元(从2001年9月-2017年7月期间)；5.判决盈好机械公司支付拖欠的2017年6月工资4642元。事实与理由：李云学于2001年9月入职沈阳锦德机械有限公司(以下简称“锦德公司”)，后入职盈好机械公司。李云学入职后，从事的职务是铸造工，计件工资。每天工作时间从早7点到晚7点，中间无休息，周六周日均上班。自用工开始，盈好机械公司未依法足额缴纳各项社会保险，尚拖欠李云学一个月工资未支付。故李云学向盈好机械公司送达了《解除劳动关系通知书》，解除双方的劳动关系。另外，李云学也未享受到带薪年休假，盈好机械公司未给李云学交纳失业保险，无法享受到失业待遇。另外锦德公司与盈好机械公司属于关联企业，应当连续计算经济补偿金年限。现李云学诉至法院，请求依法支持李云学的诉讼请求。一审法院认定事实:锦德公司于1996年3月20日成立，盈好机械公司于2003年6月12日成立。盈好机械公司与锦德公司的经营地址均在沈阳市于洪区于洪乡西和平村，法定代表人均为ＸＸ源，投资者均为中国优先集团有限公司，所属行业均为汽车零部件及配件制造。上述两公司具有一定关联性。李云学的户口性质为农业户口。李云学自述于2001年9月，李云学入职锦德公司，2003年8月被安排到盈好机械公司，从事铸造工工作至今。2016年7月3日，李云学以盈好机械公司未为其缴纳社会保险为由，书面通知盈好机械公司解除双方之间的劳动关系。该通知书以《全球邮政特快专递》的方式于2017年7月3日邮寄给盈好机械公司，7月4日该信件被拒收退回。此后，李云学未再到盈好机械公司上班，至此双方解除了劳动关系。另查明，李云学自入职盈好机械公司满一个月起至一年内双方未签订劳动合同；在劳动关系存续期间，李云学2016年度未休年休假，盈好机械公司未支付未休年假工资；李云学通知盈好机械公司解除劳动关系后，盈好机械公司未支付李云学经济补偿金；盈好机械公司未为李云学办理失业保险。另，李云学在离职前十二个月的平均工资为3489.80元，盈好机械公司对此无异议。再查明，李云学于2017年7月4日向沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求盈好机械公司支付李云学双倍工资、经济补偿金、年假工资、失业金损失、拖欠工资。2017年7月14日，沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会作出沈于劳人不字[2017]716号《不予受理通知书》，以李云学提供的证据不能证明其与盈好机械公司存在劳动关系为由，对李云学的仲裁申请不予受理。该《不予受理通知书》于2017年7月14日送达李云学。李云学对此不服，在规定期限内向一审法院提起诉讼。庭审中，李云学表示因盈好机械公司已经支付2017年6月份工资，故放弃该项请求。一审法院认为,劳动合同双方的合法权益均受法律保护。本案中，李云学向盈好机械公司发出解除劳动关系的通知后即不再到盈好机械公司工作，应视为双方解除了劳动关系。关于李云学主张2008年2月1日至2008年12月31日期间的未签订劳动合同二倍工资差额问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。一审法院认为，该未签订劳动合同双倍工资属于对用人单位不履行法定义务的惩罚金，不属于劳动报酬，应适用仲裁时效的规定。本案中，李云学主张从2008年2月1日至12月31日期间的二倍工资差额，李云学最迟应于2009年12月31日前主张该项权利。但李云学并没有在规定时限内主张权利，已超过仲裁时效，一审法院不予支持。关于李云学主张2001年9月至2017年7月期间的解除劳动关系经济补偿金问题。因盈好机械公司未为李云学缴纳相应社会保险，李云学以此为由提出解除劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，盈好机械公司应支付李云学经济补偿金。根据该法第四十七条第一款的规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。该条第三款规定，本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。关于经济补偿金的计算年限，我国劳动合同法于2008年1月1日起施行。在此之前的相关法律和规定中，并没有企业因为未依法为劳动者缴纳社会保险，劳动者解除劳动合同而需支付经济补偿金的规定。因此，劳动者以企业未依法缴纳社会保险为由解除劳动合同，经济补偿金的年限应当从2008年1月1日起开始计算。本案中，李云学要求支付经济补偿金的年限应当从2008年1月1日起计算至2017年7月，为9年6个月，故应按10个月计算李云学的经济补偿金。李云学劳动关系解除前十二个月平均工资3489.80元，故一审法院支持李云学解除劳动关系经济补偿金为34898元（3489.80元×10个月）。关于李云学主张的2008年1月至2017年7月的未休年休假工资问题，盈好机械公司对此提出仲裁时效抗辩意见。一审法院认为带薪年休假属用人单位的福利待遇，应适用劳动争议一年仲裁时效制度的约束。一审法院保护李云学申请仲裁当年和前一年的未休年假工资。因李云学2017年已休年假，故一审法院只支持李云学2016年未休年假工资的请求。根据《职工带薪年休假条例》(2008年1月1日起施行)第二条规定，机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。关于李云学工作年限计算问题，因锦德公司与盈好机械公司有一定的关联性，故李云学的工作年限应连续计算。经核算，李云学自2001年9月至2017年7月，李云学已连续工作10年以上不满20年，故应认定李云学2016年应休而未休年休假天数为10天。李云学2016年度月平均工资为3549.8元。因盈好机械公司支付李云学的工资中已包含李云学一倍未休年假工资，故对于李云学未休年休假工资，盈好机械公司应给付的工资数额确定为3264元（3549.8元/月÷21.75天×10天×200%）。关于李云学主张的从2001年9月至2017年7月期间的因盈好机械公司未缴纳失业保险而应支付一次性生活补助的问题。根据辽宁省《关于农民合同制工人参加失业保险等有关问题的通知》(沈劳社发18号)的规定，农民合同制工人在用人单位连续工作满1年，用人单位已为其缴纳失业保险费，劳动合同期满未续签或者提前解除劳动合同的，可向失业保险经办机构申请一次性生活补助。月生活补助的标准等同用人单位为其年缴纳失业保险费标准；补助金领取期限为连续工作每满1年且用人单位累计缴费满1年的，补助1个月，但最长不超过12个月。本案中，李云学系农业户口，属于农民合同制工人，应领取农民合同制工人一次性生活补助。因盈好机械公司未给李云学缴纳失业保险费，导致其无法领取生活补助。李云学自2001年9月起至2017年7月在盈好机械公司公司连续工作12年以上，故盈好机械公司应向李云学支付农民合同制工人一次性生活补助金10050.60元（3489.8元/月×2%×12个月×12个月）。一审法院判决：一、沈阳盈好机械有限公司支付李云学解除劳动关系经济补偿金34898元；二、沈阳盈好机械有限公司支付李云学2016年度未休年休假工资3264元；三、沈阳盈好机械有限公司支付李云学一次性生活补助金10050.60元；四、驳回李云学其他诉讼请求如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由沈阳盈好机械有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于李云学提出经济补偿金的计算年限的问题，我国劳动合同法于2008年1月1日起施行。在此之前的相关法律和规定中，并没有企业因为未依法为劳动者缴纳社会保险，劳动者解除劳动合同而需支付经济补偿金的规定。因此，劳动者以企业未依法缴纳社会保险为由解除劳动合同，经济补偿金的年限应当从2008年1月1日起开始计算。本案中，李云学要求支付经济补偿金的年限应当从2008年1月1日起计算至2017年7月，为9年6个月，故不一审法院应按10个月计算李云学的经济补偿金并无不当。关于李云学提出符合领取失业金条件的主张，根据〈关于农民工失业保险全部纳入城镇职工管理有关问题的通知〉，该〈通知〉规定：“用人单位招用的农民工按照城镇职工缴费比例参加失业保险，享受城镇职工失业保险待遇。此前按照农民工规定参保缴费的年限，累计计算。”从上述规定可以看出，李云学虽系农业户口，属于农民合同制工人，但李云学符合领取失业金的条件，盈好机械公司未给李云学缴纳失业保险费，故应赔偿其损失。因李云学在一审诉请是按照一次性生活补助的数额予以主张，故本院对其在二审提出的按照失业保险金标准计算并给付29,736元的上诉请求不予以支持。关于盈好机械公司提出的未休年假工资问题。盈好机械公司虽主张每年春节期间除法定节假日外均另外放假5天视为员工年休假，但未提供证据予以证实，且一审法院判决支持了2016年未休年假工资，未超过仲裁时效期间，故本院对盈好机械公司该项上诉请求不予支持。综上所述，上诉人李云学、沈阳盈好机械有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费合计20元，由上诉人李云学、沈阳盈好机械有限公司各自负担10元。本判决为终审判决。审 判 长  程 慧审 判 员  周海鹏代理审判员  白晓辉二〇一七年十二月十四日书 记 员  石 双