吉林省通化市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）通中民一终字第90号
上诉人（原审被告）庄永峰，男，1972年12月8日生，汉族，个体工商户，住通化市东昌区。
上诉人（原审被告）宋丽娟，女，1973年8月19日生，汉族，个体工商户，住址同上。
被上诉人（原审原告）吴卿，女，1983年8月7日生，汉族，职员，住通化市东昌区。
委托代理人兰守泽，通化市法律援助中心律师。
上诉人庄永峰、宋丽娟因与被上诉人吴卿提供劳务者受害责任纠纷一案，不服通化市东昌区人民法院（2014）东江西民初字第451号民事判决，向本院提出上诉，本院于2015年1月29日立案受理，并依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审原告吴卿一审时诉称，原告为被告庄永峰、宋丽娟所雇佣，于2014年3月8日从事二被告在中东城市广场租赁经营的红豆服装专卖铺面的销售业务，商定月工资按底薪1300元加销售额提成。2014年3月20日下午，二被告进货时将货箱摆放在铺内，挤占了铺内通道。当天下午17时，原告在铺面内被货箱绊倒摔伤，被送入通化市人民医院住院治疗，诊断为左肘尺骨鹰嘴骨折，住院18天。根据相关法律规定，诉至法院，要求二被告赔偿原告医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费等合计25983.74元（庭审时变更为11270.78元），被告承担诉讼费用。
原审被告庄永峰、宋丽娟一审时辩称，原告诉讼请求与事实不符。1、我们进货时留有1.1米通道，与原告所说不符。2、原告是因为给另一个服务员葡萄干时两人因为钱发生推搡，倒退行走时碰到货物将其摔伤。原告作为一个完全民事行为能力人，应当对自己的行为承担责任。
一审法院经审理查明，原告系二被告雇佣的售货员，负责二被告在通化中东城市广场楼上特卖场销售工作。2014年3月20日下午，原告在二被告经营的楼下特卖场内摔倒，致使左肘尺骨鹰嘴骨折，入通化市人民医院住院治疗。
一审法院认为，原告系二被告雇佣人员，双方之间形成劳务合同法律关系。在法庭审理过程中，二被告对导致原告摔倒的货物系其堆放予以认可，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”第八十九条：“在公共道路上堆放、倾倒、遗撒妨碍通行的物品造成他人损害的，有关单位或者个人应当承担侵权责任。”之规定，二被告对原告的损害应负有过错责任。虽原告对二被告提交的监控视频中摔倒人员为其本人予以否认，但根据视频时间及法庭询问，该时间段仅原告一人发生摔倒，故在原告不申请对视频人员是否为其本人进行相关司法鉴定的前提下，应认定视频内容真实。根据视频显示内容，原告进入事发现场之前货物既已堆放，原告应明确堆放货物的位置，而其在事发之时为背对堆放货物行走，故原告对损害后果的发生存有过失，应对其损害后果承担相应的责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”之规定，综合原、被告各自的过错程度，原告应与二被告各自承担50%的损害责任。对于原告损失，在法庭审理过程中二被告对原告主张的医疗费2436.50元、住院伙食补助费900元、护理费2173.32元无异议，对此应予以确认并不再予以论述。二被告对原告主张的误工费120.02元／天的标准产生异议，认为应按原告诉状中陈述的月工资1300元予以计算。经查明，原、被告之间未就工资标准形成书面约定，因原告工作未满一个月，故按原、被告陈述月工资为底薪加提成的方式无法确定原告月收入，依照《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”应参照《吉林省高级人民法院﹤关于二0一三年度人身损害赔偿执行标准的通知﹥》“批发和零售业”日120.02元的标准计算原告误工工资，即原告的误工费应为120.02元／天×48天（住院18天＋休息一个月）=5760.96元。遂判决：1、被告庄永峰、宋丽娟于判决生效之日起三日内赔偿原告吴卿各项经济损失5635.39元；2、驳回原告的其它诉讼请求。
上诉人庄永峰、宋丽娟对一审判决不服，向本院提出上诉，主要上诉理由为：1、上诉人在自己的服装特卖场内存放货物并无过错，依法不应承担赔偿责任。被上诉人跌倒是因为其倒退行走所致，一审法院适用《中华人民共和国侵权责任法》第八十九条，判决错误；2、被上诉人在上诉人处工作，每月工资是1300元，其工资标准是确定的，一审法院认定的误工费错误。
被上诉人吴卿辩称：1、上诉人没有将货物堆放在货场或货架内，而是摆放在行人通道的两侧，上诉人存有过错。而且即便上诉人没有将货物堆放在错误的位置，被上诉人是自行摔倒，则上诉人作为雇主也应当承担赔偿责任。2、被上诉人在上诉人处商定月工资为1300元加提成，因此1300元并非每月固定工资和工资总额，由于被上诉人工作未超过一个月，无法计算整月应得工资总额，因此应参照受诉法院所在地相同或相近行业的工资标准计算。
二审中，双方当事人对原审认定事实均无异议，本院审理查明事实与一审认定事实一致。
双方当事人有争议事项如下：
一、上诉人庄永峰、宋丽娟对被上诉人吴卿的伤害后果是否存有过错，应否承担赔偿责任？
上诉人庄永峰、宋丽娟主张：上诉人与中东商场签订合同，属于正当商户，在规定的时间和地点从事商品销售活动，完全合法，不存在过错。根据法庭确认的视频内容，上诉人使用了商厦提供的统一标准的花车及h型展架，上诉人按要求由两个花车成90°直角排列，供存放货物使用，货物是放置在预留位置中，并在卖场中留有1.1米宽的通道，这个通道在视频中可以看到两名男性顾客通过亦不影响通行。根据视频内容显示，被上诉人的损害是因其倒退行走所造成的，上诉人放置货物正确，没有过错，不应承担赔偿责任。
被上诉人吴卿主张：即便如原审判决中认定的被上诉人倒退行走，原审法院也依此认定了被上诉人应承担的责任。正因为被上诉人明确该地段并非存放货物的位置，过于自信的行走，因而被货物绊倒，货主应当承担未在合适地点堆放货物或未设立警示标志等行为的过错责任。
本院认为，上诉人庄永峰、宋丽娟作为经营业主，进货后未及时将货物存放于库房或货架等指定位置，而是堆放于行人通道两侧，上诉人虽预留了通行通道，但客观上造成了妨害他人通行的事实存在，被上诉人吴卿亦因此被货物拌倒受伤。上诉人对此存有过错，应对被上诉人的损害后果承担适当的赔偿责任。被上诉人吴卿因倒退行走而被货物拌倒受伤，其本身亦有过错存在。原审在查明事实的基础上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”第八十九条：“在公共道路上堆放、倾倒、遗撒妨碍通行的物品造成他人损害的，有关单位或者个人应当承担侵权责任。”第二十六条：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”之规定，判决庄永峰、宋丽娟对吴卿的合理损失承担50%的赔偿责任，并无不当。
二、吴卿的合理误工损失为多少？
上诉人庄永峰、宋丽娟主张：被上诉人在诉状中明确写明了工资为底薪1300元加提成，因此原审法院认定上诉人与被上诉人之间没有明确的工资约定，无法认定被上诉人的工资是错误的。二审中，上诉人提供银行卡客户交易查询单一份，拟证明上诉人的当月销售总额以及被上诉人的工资情况。
被上诉人吴卿质证意见及主张：上诉人二审中提交的银行卡客户交易查询单显示的不是人员工资，无法证明上诉人的主张。依据服装销售行业惯例，销售人员的收入包括提成部分工资，固定工资仅适用于部分商场的管理人员、保卫人员及保洁人员等。上诉人与被上诉人约定工资标准为底薪加提成，因被上诉人工作未满一个月，无法计算整月应得工资总额，故应根据《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第二十条来计算被上诉人的月平均工资。
本院认为，上诉人在二审中提交的银行卡客户交易查询单不属于二审中的新证据，且与其主张的待证事实欠缺关联性，故本院不予采纳。根据本案事实，被上诉人在上诉人处工作期间，双方约定的工资为底薪1300元加提成，故1300元并非被上诉人一个月的固定工资额，且被上诉人工作未满一个月，无法确定其月收入情况，在此基础上，原审法院依据《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第二十条之规定，按照《吉林省高级人民法院﹤关于二0一三年度人身损害赔偿执行标准的通知﹥》确定被上诉人的误工损失标准正确。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以支持。上诉人的上诉主张，证据不足，理由不充分，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人庄永峰、宋丽娟负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 邹秀芳
代理审判员 盖晓晨
代理审判员 李尧川
二〇一五年四月二十七日
书 记 员 徐晓东