山东省新泰市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）新刑初字第347号
公诉机关新泰市人民检察院。
被告人马某某，因涉嫌寻衅滋事罪，2014年11月04日被取保候审。
辩护人朱林平、吴建新，山东森昌律师事务所律师。
新泰市人民检察院以新检公刑诉（2015）390号起诉书指控被告人马某某犯寻衅滋事罪，于2015年08月19日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2015年09月08日公开开庭进行了审理。新泰市人民检察院指派检察员高峰、张晶晶出庭支持公诉。被告人马某某及其辩护人朱林平、吴建新到庭参加了诉讼。现已审理终结。
新泰市人民检察院指控，2014年07月20日16时许，在新泰市禹村镇宗利清真园饭店，被告人马某某与马某甲、马某乙酒后无故相互殴打，马某某用拳头打马某甲嘴部等，致马某甲左侧两颗牙齿缺如。经鉴定，马某甲＋23根折为轻伤二级，体表软组织损伤为轻微伤。2014年09月05日，马某某被传唤归案。
针对上述指控，公诉机关提供了被告人马某某的供述和辩解、被害人马某甲的陈述、证人徐某某等人证言、法医学人体损伤程度鉴定意见书、发破案经过及户籍证明等证据证实。公诉机关认为，被告人马某某无事生非，随意殴打他人，情节恶劣的，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款之规定，应当以寻衅滋事罪追究刑事责任。建议依法量刑。
被告人马某某对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均无异议。其辩护人提出的辩护意见为，被告人马某某不具有寻衅滋事罪的主观故意，其行为不符合寻衅滋事罪的客观要件，公诉机关指控罪名错误；被害人马某甲对事端的引发和矛盾的激化负有主要责任，对本案的发生具有过错；案发后，被告人马某某主动到公安机关反映案件情况，应当视为自动投案，其在公安机关、检察机关和庭审中均如实供述，符合自首的条件；被告人马某某系初犯、偶犯，其行为现已取得谅解。综上，请求对其免予刑事处罚。
经审理查明，2014年07月20日中午，丁某某因其子满月在新泰市禹村镇宗利清真园饭店请客吃喜面。被告人马某某、被害人马某甲与马某乙、丁某等人在一桌饮酒。16时许，马某乙与丁某因饮酒礼数发生了争执，后被人制止，众人遂后来到饭店外的南北公路上。马某某与马某乙因琐事发生争执并撕扯在一块，马某甲见状从北边跑过来朝马某某脸上打了一拳，接着二人发生了厮打，马某某用拳头击中马某甲嘴部，致马某甲左侧两颗牙齿缺如。马某甲＋23根折为轻伤二级，体表软组织损伤为轻微伤。公安机关于2014年07月30日决定对“7.20”寻衅滋事案立案侦查。2014年09月05日，马某某被传唤归案。2015年08月19日，双方达成协议，马某甲不追究马某某的责任。
上述事实，由经当庭举证、质证的下列证据证实，予以确认。
1、证人证言。（1）徐某某（宗利清真园饭店老板）证实，2014年7月20日下午4点多钟，得知208房间喝酒的人打架了，把饭店里的东西砸了。其将他们撵了下去。后来他们在饭店北面换着乱打，马某某和马某甲就在其中。马某某往其饭店门口走，马某甲随后也往其饭店门口走，马某甲走到其轿车跟前的时候一拳将右后视镜打烂了。其见状就迎着马某甲过去了，马某甲指着嘴对其说他的牙被马某某打掉了。说完就走到饭店门口和马某某打在一起：马某甲先踢了马某某一脚；马某某抬手打了马某甲一拳。其上去将两人拉开，其让马某某先走，他就顺着路往南走了，马某甲还追马某某，追了四五十米没追上就回来了。（2）马某乙证实，2014年07月20日，其与马某甲、马某某、丁某等人在宗利清真园二楼单间喝丁某某孩子的满月酒。喝酒的时候其和丁某因琐事吵吵起来。从饭店里出来后，其朝南走时碰了马某某，马某某回过头朝其脸上打了一拳，其就撕把住他的领子质问揍其干什么，两人撕把在一块。马某甲过来打了马某某一拳，马某某就和马某甲打了起来，被人拉开后，马宁和其说他的牙掉了。（3）金某证实，中午，其和马某甲、马某乙、马某某等人在宗利清真园顶楼的一个房间里喝丁某某孩子的满月酒。喝到下午4点来钟，不知何原因马某乙和马某某打在一起，期间马某某用拳头朝马某甲的嘴部打了一拳，马某甲嘴里当即流血了，后被拉开。（4）马某丙证实，那天是其姐夫丁某某孩子的满月酒，下午2点来钟，其从洗手间出来听见有人摔酒杯，进屋就问了句谁在这里扯啰事，接着被其兄马某申拉到车上就走了。次日，听丁某某说马某某和马某甲打架来，马某某把马某甲的牙齿打掉了。（5）丁某某证实，那天是其请客吃喜面，大约下午2、3点钟，其从洗手间回到房间见人很乱，都在那里吵吵，地上有盘子、酒杯、酒瓶，其就上去劝他们走。在饭店门口处，也不知道什么原因马某甲和马某某换着打起来了，当时很乱，也不知道被谁拉开的。后来马某某就走了，马某甲说他的牙被马某某打掉了，嘴角上有血。（6）马某戊证实，下午3点来钟，丁某乙、丁某和马某乙、马某甲闹着玩就互相骂了起来。马某丙进来将这个事压住了。接着大家就往楼下走，到了饭店门口，金某拉着马某甲往北走，马某甲还把徐某某的车后视镜给弄坏了。马某乙和马某某在那里吵吵，都说对方凭什么打人。马某甲从北边跑过来朝马某某脸上打了一拳，当时很乱，其和徐某某就推马某某走了。马某甲就去追马某某，追了二三十米没追上。马某甲回来说他的牙齿掉了，当时嘴里还有血。
2、被害人马某甲（又名马宁）的陈述。2014年07月20日下午1点多钟，其与马某乙、马某某、丁某、马某丙、马某申、金某及丁某乙等人在清真园二楼单间喝丁某某孩子的满月酒，喝酒期间，马某乙和丁某吵吵起来了，丁某乙嫌吵吵就把盘子、碗、杯子摔碎了。马某丙推开房间门说：“怎么着，还想打仗啊”，他想上屋里来，被马某某拉走了，房间里的人也跟着出去到了饭店外面。其出来看见马某某和马某乙撕把在一块了，其寻思马某某打马某乙过去拉马某乙没拉开，其就朝马某某脸上捅了一拳，其和马某某打起来了，后来被人拉开，其发现掉了颗牙。
3、被告人马某某的供述及辩解。2014年07月20日中午12时许，其与马某甲、马某乙、丁某、马某丙、马某申等人在宗利清真园二楼单间喝丁某某孩子的满月酒，到了下午4时许，丁某和马某乙、马某甲撕把在一起，把房间的盘子、酒杯等东西碰到地上摔烂了，椅子也倒了。马某丙不愿意了嫌他们在他姐夫丁某某的喜事上闹事，想上去揍他们，被其拉到了饭店外面，马某丙就走了。其回去骑摩托车的时候，走到饭店门口，与马某乙发生了争执，马某甲就朝其脸上打了一拳，马某乙和马某甲海想打其，当时被人拉着，其就走了。
4、法医学人体损伤程度鉴定书证实马某甲伤情情况。
5、受案登记表证实徐某某于案发当日报案。立案决定书证实公安机关于2014年07月30日决定立案侦查。发破案经过证实案件侦破经过及被告人马某某到案情况。协议书证实被害人马某甲不追究马某某的责任。住院病案证实马某甲伤情及治疗情况。
6、户籍证明证实被告人马某某自然身份情况。
本院认为，被告人马某某在与他人发生争执撕扯中，被害人马某甲从他处跑过来先打了马某某，随后两人发生厮打，致马某甲轻伤，被告人马某某的行为构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名不当，应予纠正；辩护人提出的相关辩护观点予以采纳。被害人马某甲见被告人马某某与马某乙发生争执撕扯，从北面跑至现场，并先用拳头打被告人马某某，随后引发了双方厮打，并导致双方受伤。被害人马某甲对本案的发生、结果均存在一定的过错，因适当减轻被告人马某某的罪责，辩护人相应的辩护意见予以采纳。本案事发时间是07月20日，被告人马某某于次日到公安机关反映情况是反映其被打伤之事，其于09月05日的传唤到案讯问中也不承认与被害人马某甲发生厮打，其在以后的讯问中只承认推了马某甲一把，避重就轻，均未能如实供述主要犯罪事实，综上，其不具有自首的构成要件。辩护人关于被告人具有自首情节的辩护意见不予以采纳。其行为已取得谅解，系初犯、偶犯，可酌情从轻处罚，并可适用缓刑。辩护人辩护意见中合理部分予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
被告人马某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省泰安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张荣斌
代理审判员 王洪凤
人民审判员 王敦学
二〇一五年十一月六日
书 记 员 赵雯雯