河南省安阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫05民终4340号
上诉人（原审原告）：任海军，男，1971年8月22日出生，汉族，住安阳市北关区。
委托诉讼代理人：赵德恩，大沧海律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：河南省安阳安运交通运输有限公司机动车驾驶员培训学校，住所地：安阳市龙安区中州路南段。
负责人：张振江，校长。
委托诉讼代理人：李国庆，河南衡中律师事务所律师。
上诉人任海军与上诉人河南省安阳安运交通运输有限公司机动车驾驶员培训学校（以下简称安运驾校）因劳动争议纠纷一案，不服河南省安阳市龙安区人民法院（2017）豫0506民初890号民事判决，双方均向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
任海军上诉请求：1、除�审判定补偿金、保险赔偿金及带薪年休假工资外，依法增加判决安运驾校支付任海军加班费74215.2元；2、上诉费由安运驾校承担。事实与理由：一、任海军要求按法定标准足额支付加班费的诉请应予支持。任海军于2013年11月28日在安运驾校工作，双方签订劳动合同约定“工资计时结算，加班工资按照每小时6元计算”。任海军认为双方约定的加班工资每小时按照6元计算违反了劳动法中规定的加班计酬的强制性规定，故该部分内容应属无效。法律依据是《劳动合同法》第二十六条第一款、《劳动法》第四十四条第一款。原审查明任海军在安运驾校工作共计1年零9个月，期间月工资为2951.54元，每月计薪天数为21.75天，即每天工资为：135.7元，每天7.5小时的工作时间即每小时工资为：18.09元，1、休息日加班共计：1905小时×18.09元×200%=68922.9元；2、法定节假日加班共计：13�×135.7×300%=5292.3元。总计加班费：74215.2元。对于是否足额支付加班费，安运驾校应承担举证责任，原审以任海军未能举证证明系适用法律错误。依照安运驾校原审提交的考勤表及加班工资领取单据，安运驾校支付的加班费明显不足，依法应予改判。针对安运驾校的上诉请求及理由辩称：一审判决的经济补偿金、养老保险损失、医疗保险损失及带薪年休假工资正确。
安运驾校上诉请求：1、撤销一审判决，改判安运驾校不应支付任海军经济补偿金5903.08元、养老保险金损失12396.47元、医疗保险金损失4338.76元、带薪年休假工资786.47元，合计：23424.78元；2、一、二审诉讼费用由任海军承担。事实与理由：一、一审判决认定解除劳动合同原因的事实不清，适用法律错误。任海军于2015年9月9日无故不到单位上班，连续旷工多日。任海军是安运驾校的的教练员，双�签有两年期劳动合同，但两年期限未到，任海军无故不到单位上班。任海军旷工行为严重违反了单位的规章制度，同时也违反了劳动合同的约定。由于任海军无故不来上班，影响了单位的正常教学，并给单位造成了较大的经济损失。违反了《劳动合同法》的有关规定。但任海军至今未以任何理由提出解除劳动合同，而一审判决却依据《劳动合同法》第七条、第三十八条第一款第二项、第四十六条第一项、第四十七条规定，判决安运驾校支付经济补偿金属于适用法律错误。本案事实是任海军在旷工多日后，直接随李大庆、王国军申诉于劳动仲裁委。本案劳动者不是依据三十八条作为理由提出解除劳动合同，所以用人单位不应支付经济补偿金；二、一审判决安运驾校支付任海军养老、医疗保险金损失属于适用法律错误。一审判决依据了《社会保险法》第十条、第十二条、第二十三条的规定，这三条法律规定都是规定企业与职工都有参加社会保险的义务，无任何一条规定应赔偿职工社会保险损失。社会保险是社会统筹性质，不存在支付个人。用人单位应缴纳而未缴纳应由社保征缴机构责令限期改正、责令期限缴纳或者补齐不足、或加收滞纳金而不是赔偿损失。至于带薪年假工资，按照《职工带薪年休假条例》规定，职工连续工作满一年以上的，开始享受年假，但第一年不享受年假。之后，工作又未满一年。所以，安运驾校无义务支付任海军带薪年假工资。针对任海军的上诉请求及理由辩称：任海军是在2015年9月1号向驾校提出家中有事请假，时间为一个月，有驾校提供的请假条为证。其假期休完后长期不去单位上班，该行为也严重违反了单位规定，根据劳动合同法规定，因此不支付其劳动经济补偿金；一审判决支付任海军养老、医�保险的损失，驾校认为是适用法律错误，一审判决书依据的是社会保险法第十条,第十一条、第十二条的规定，这三条法律规定的是企业和职工有义务缴纳社会保险，但并不是规定企业没有缴纳社会保险费就应当支付给职工个人；关于带薪年休假工资，任海军签的是为期两年的劳动合同。根据法律规定，职工工作年满一年以后，才能享受此待遇，而第二年任海军不满一年就因为旷工不来上班。因此不应支付其带薪年休假工资。
任海军向一审法院起诉请求：1、被告向原告支付经济补偿金5903.08元；2、被告向原告支付加班费65393.46元；3、被告向原告支付保险赔偿金1840元；4、被告向原告支付带薪年休假工资1591.80元；5、本案诉讼费用由被告承担。
一审法院认定的事实：原告任海军与被告安运驾校于2013年11月28日签订了书面劳动合同，合同约定2013年12月20日生效，2015年12月20日终止，实行8小时计时工资制度，其中合同第十一条约定：根据原告要求，社会保险含在工资中。原告在被告处任教练，2013年11月29日开始记考勤，工资发放至2015年8月，包括计时工资、周末加班工资和延时工资，其中2013年12月工资中，计时工资天数为22天，周末加班工资天数为9天。原告2013年12月至2015年8月的月平均工资（包括计时工资、周末加班工资和延时工资）为3494元，2014年9月至2015年8月包括加班工资的月平均工资为2951.54元，剔除加班工资后的月平均工资为1900.63元。被告未为原告缴纳养老、医疗、失业等社会保险，原告2015年9月8日以后未再上班。原告原在安阳市飞鹰工业总公司纸箱厂参保养老保险，1998年1月至2017年2月未缴费。2015年11月4日，原告委托律师向被告邮寄送达律师函，以被告未交纳社会保险、违法解除劳动合同、未支付加班费�由，要求支付赔偿金，被告称未收到函件，不予认可。原告向龙安区仲裁委申请仲裁，要求：1、确认原告与被告2013年11月28日至2015年9月9日之间存在事实劳动关系；2、被告支付经济补偿金5200元和赔偿金（二倍的经济补偿）；3、被告支付加班工资共计6593.46元；4、被告赔偿2013年11月28日至2015年9月9日期间未给原告缴纳养老保险、医疗保险、失业保险等社会保险的损失共计18240元；5、被告支付带薪年休假工资1793.1元。该委2016年3月12日作出安龙劳人仲案字[2016]002号仲裁裁决，裁决安运驾校支付原告经济补偿金5200元，驳回原告的其他请求。原告不服，诉至该院。一审法院认为，原、被告双方2013年11月28日签订了劳动合同，虽约定2013年12月20日生效，但原告2013年11月29日开始在被告处记考勤，且原告2013年12月份的工资是按照22天计算，加班工资是按照9天计算，故被告辩称原告2013年12月20日开始在被告处上班，不予支持，原告2015年9月9日离开不再上班，故该院确认原告与被告2013年11月29日至2015年9月8日期间存在劳动关系。本案的争议焦点是原告诉求的经济补偿金、加班费、社会保险赔偿金、带薪年休假工资是否合法有据。原告称被告违法与其解除劳动合同,未提交相关证据，被告亦不予认可，不予采信，被告未为原告缴纳社会保险，原告2015年9月9日离职，按照我国《劳动合同法》第三十八条第三款、第四十六条第一款的规定，原告要求被告支付经济补偿金，应予支持。按照《劳动合同法》第四十七条的规定，原告2013年11月29日至2015年9月8日在被告处工作，工作1年零9个月，离职前12个月的月平均工资2951.54元，被告应支付原告经济补偿金5903.08元（2951.54元/月×2个月）。被告辩称其与原告约定将社会保险费发放在工资中，不应再为原告缴纳社会�险费，因被告提交的工资表中，并未列支社会保险费项，且该项约定违反《劳动法》、《社会保险费征缴暂行条例》等法律强制性规定，应属无效，被告该项辩称意见，不予支持。原告诉求被告支付加班工资共计653.46元，因被告对已支付加班工资的主张向该院提交考勤表、工资表、考场加班补助表等相关证据予以佐证，原告辩称被告未足额支付加班工资，未提供相关证据予以证明，故对其该项诉求不予支持。原告请求被告赔偿2013年11月28日至2015年9月9日期间未给原告缴纳养老保险、医疗保险、失业保险等社会保险的损失共计1840元，被告未给原告交纳社会保险，原告未举证证明其非因本人意愿中断就业，以及已办理失业登记，有求职要求，不符合《失业保险条例》第十四条规定的领取失业保险金的条件，故原告要求失业保险损失，不予支持。但被告未按规定为原告�纳医疗保险和养老保险，给原告造成损失，被告应将用人单位应承担的缴费部分赔偿原告，按照《社会保险法》第十二条和《安阳市城市职工基本医疗保险暂行办法》第八条的规定，用人单位按照本单位职工工资总额的比例缴纳基本养老保险费和医疗保险。经咨询社保部门，安阳市2013年至2015年用人单位缴费费率分别为20%和7%。被告在该院限定时间内未提交其单位2013年至2015年单位职工工资总额及应为原告缴纳各项保险的具体数额，以致原告的社保缴费基数无法核实，按照劳社险中心函（2006）60号通知规定，被告应缴纳的基本养老保险费和医疗保险费基数该院按照原告工资总额（包括计时工资、津贴、加班工资等）计算。原告要求按照2951.54元标准计算，不超过其工资总额，应予准许。2013年11月29日至2015年9月8日，用人单位应缴纳的养老保险费为12396.47元（2951.54元/月×20%×21个月）、医疗保险费为4338.76元（2951.54元/月×7%×21个月），对原告该项损失，被告应予赔付。原告诉求带薪年休假工资，根据《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条的规定，原告年休假应为5天，被告应当按照原告日工资收入的300%支付年休假工资报酬。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十一条、第十二条的规定，原告当年度年休假天数，按照在被告处剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。被告与原告解除劳动合同时，当年度未安排原告休满应休年休假的，应当按照原告当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬。计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照原告的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个�剔除加班工资后的月平均工资。本案原告于2013年11月29日至2015年9月8日在被告处工作，至2014年11月28日连续工作满12个月，2014年度应享受带薪年休假为0天（2014年11月29日至2014年12月31日/365天×5天），其2015年度应享受的带薪年休假天数为3天（2015年1月1日至2015年9月8日/365天×5天），原告2014年9月至2015年8月剔除加班工资后的月平均工资为1900.63元，故原告应享受的带薪年休假工资为786.47元（1900.63元/21.75天×3天×300%）。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项、第四十七条、《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国社会保险法》第十条、第十二条、第二十三条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十一条、第十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、《河南省失业保险条例》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条规定，判决：一、被告河南省安阳安运交通运输有限公司机动车驾驶员培训学校于本判决生效之日起十日内支付原告任海军经济补偿金5903.08元，养老保险金损失12396.47元、医疗保险金损失4338.76元、带薪年休假工资786.47元,合计23424.78元；二、驳回原告任海军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告任海军负担5元，被告河南省安阳安运交通运输有限公司机动车驾驶员培训学校负担5元。
二审查明，任海军未提交能够证明其医疗保险待遇损失的相关医疗单据。本院查明的其他基本事实与一审查明的一致。
本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，该法第四十六条第一项又规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。安运驾校未为任海军缴纳社会保险费，任海军以此为由向安运驾校提出离职，故其要求安运驾校支付经济补偿金应予支持；安运驾校提交的考勤表、工资表、考场加班补助表等相关证据可以证明，其已支付任海军加班工资，至于任海军称安运驾校未足额支付其加班工资，但任海军当时并未对此提出异议，也未提供相关证据予以证明，故一审判决对任海军的该诉求不予支持并无不妥；关于安运驾校提出其不应赔偿任海军养老保险金损失的理由，�安运驾校未按规定为任海军参加养老保险，又无证据证明可以补缴，故一审判决安运驾校赔偿任海军养老保险金损失并无不妥；关于安运驾校提出其不应支付任海军医疗保险金损失的理由，因任海军未向法院提交能够证明其医疗保险待遇损失的相关医疗单据，本院对安运驾校该项上诉理由予以采信。一审判决安运驾校支付任海军医疗保险待遇损失4338.76元有误，本院对此予以纠正；《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定，职工连续工作12个月以上的，享受带薪年休假。就本案而讲，任海军于2013年11月29日至2015年9月8日在安运驾校工作，至2014年11月28日连续工作满12个月，故任海军符合享受带薪年休假的相关规定，安运驾校认为其无义务支付任海军带薪年休假工资的理由不能成立。综上所述，安运驾校的部分上诉理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
撤销河南省安阳市龙安区人民法院（2017）豫0506民初890号民事判决；
河南省安阳安运交通运输有限公司机动车驾驶员培训学校于本判决生效之日起十日内支付任海军经济补偿金5903.08元、养老保险金损失12396.47元、带薪年休假工资786.47元，合计19086.02元；
驳回任海军的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，由任海军负担5元，河南省安阳安运交通运输有限公司机动车驾驶员培训学校负担5元；二审案件受理费10元，由任海军负担5元，河南省安阳安运交通运输有限公司机动车驾驶员培训学校负担5元。
本判�为终审判决。
审判长 魏文联
审判员 常 青
审判员 江松涛
二〇一七年十月二十七日
书记员 刘 倩