广东省阳江市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）粤17刑终77号
原公诉机关阳江市江城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）林良湾，曾用名林弯记，男，1986年7月26日生，阳江市人，汉族，大专文化，深圳民丰物流公司员工，住广东省阳江市江城区。因本案于2017年8月3日被抓获，次日被刑事拘留，同年9月8日被逮捕。现押于阳江市看守所。
辩护人宋德意，广东言必行律师事务所律师。
辩护人李怀，广东言必行律师事务所律师。
原审被告人关忠志，男，1985年4月28日生，阳江市人，汉族，初中文化，阳江市华连货物仓储服务部员工，户籍所在地广东省阳江市江城区，现住广东省阳江市江城区。因本案于2017年8月3日被抓获，次日被刑事拘留，同年9月8日被逮捕。现押于阳江市看守所。
原审被告人麦菜方，女，1991年12月10日生，阳江市人，汉族，初中文化，户籍所在地广东省阳江市江城区，住阳江市江城区。因本案于2017年8月3日被抓获，次日被刑事拘留，同年9月8日被逮捕。现被阳江市江城区人民法院取保候审。
阳江市江城区人民法院审理阳江市江城区人民检察院以江检诉刑诉【2017】509号起诉书指控原审被告人林良湾、关忠志犯抢劫罪、原审被告人麦菜方犯隐瞒犯罪所得罪一案，于2017年12月26日作出（2017）粤1702刑初594号刑事判决，认定：一、关忠志犯抢劫罪，判处有期徒刑十年六个月，剥夺政治权利一年，并处罚金5000元。二、林良湾犯抢劫罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年，并处罚金5000元。三、被告人麦菜方犯隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金1000元。四、被告人关忠志、林良湾共同退赔被害人45574元。宣判后，原审被告人林良湾不服判决提出上诉。本院于2018年1月25日立案，并依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人林良湾、原审被告人关忠志，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审认定：被告人关忠志是阳江市江城区岗列土特产华连货物仓储服务部的货车司机，了解仓储服务部经常有大量现金货款存放在该公司的保险柜内的情况。被告人林良湾和关忠志（二人是同学关系）均因赌博欠债急于还债，遂商量抢劫该仓储服务部，并分头为之准备封口胶、绳子、刀、折叠电动车、头盔、口罩和火焰切割机等工具，在阳东区东城镇利安汽车租赁店租用一辆粤Ｑ×××××丰田卡罗拉小车，作了踩点和精心设计作案与逃跑路线。2017年7月1日凌晨0时许，被告人林良湾驾驶租来的丰田小汽车搭乘关忠志去到江城区中洲大道林福地村奥园小区附近路边，停车后两人换乘之前准备的折叠电动车，携带切割机、封口胶、刀等工具，戴好摩托车头盔、口罩、手套、换好衣服后，去到江城区岗列土特产华连货物仓储服务部前门，用电焊切割机破门，后因火焰切割机烧融形成的小洞无法打开货运公司的铁门，关忠志便使用早已备好的服务部的钥匙开门进入仓储部内。被告人林良湾、关忠志上�公司服务部二楼阁楼内持刀威胁被害人杨某，关忠志使用封口胶封住杨某的嘴巴、绑住手脚并将杨某绑在一根柱子上，林良湾从杨某裤子口袋内搜出保险柜的钥匙去一楼桌子下面打开保险柜取钱，并将抢来的15万多元人民币装在一个黑色背包内。作案得手后，关忠志当场分得7万元，余款归林良湾。被告人关忠志搭滴滴快车回到其岳父的家里，将抢来的7万元现金放到三楼杂物间收藏好，第二日关忠志从藏匿的7万元中取出2万元还赌债。被告人麦菜方(关忠志的妻子)明知藏于其父母家三楼的5万元现金是关忠志抢劫岗列土特产华连货物仓储服务部所得，仍协助关忠志将该款取回到其出租屋内藏匿，并用此款购得一辆二手汽车自用。被告人林良湾抢得赃款后，连夜驾车前往珠海市拱北口岸，在途经台山市北陡镇路段时将作案的折叠电动单车、头盔、手套等物品丢落在镇海湾大桥海面。至当日6时许至拱北口岸购物广场附近将抢来的部分现金兑换港币96000元，然后在拱北口岸购物广场负一层德信商行再次将港币兑换成84288元人民币并将83000元人民币转存至其本人提供的卡号为62×××92(户名为朱某）的平安银行卡内。之后，林良湾在深圳、云南丽江、西双版纳等地旅游，将抢劫得来赃款肆意挥霍殆尽。
另查明，案发后，被告人林良湾的亲属赔偿给被害人104426元，取得了被害人谅解。
原判认定上述事实，有经一审庭审质证、认证的受案登记表、立案决定书、现场勘验检查笔录、现场照片、证人证言、被告人的供述与辩解、辨认笔录、指认笔录、通话记录、银行账户查询清单、鉴定文书、收据、谅解书、到案经过、户籍证明等证据等予以证实。
原判认为：被告人关忠志、林良湾无视国家法律，以非法占有为目的，劫取他人财物，数额巨大，二被告人的行为已构成抢劫罪，应依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第（四）项的规定予以处罚。在共同犯罪中，两被告人的作用相当，不宜区分主从犯。被告人麦菜方无视国家法律，明知是犯罪所得的财物仍予以转移、窝藏，其行为已构成隐瞒犯罪所得罪，应依照《中华人民共和国刑法》第三百一十二条第一款的规定予以处罚。公诉机关指控被告人林良湾、关忠志犯抢劫罪，指控被告人麦菜方犯隐瞒犯罪所得罪，罪名均成立。被告人关忠志、林良湾、麦菜方归案后能坦白交代、当庭认罪，可以从轻处罚。被告人林良湾案发后，其家属将赃款退还被害人并取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。被告人林良湾的辩护人称林良湾是从犯的理据不成立，不予�纳；称林良湾积极退赃，坦白交代，请求从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。公诉机关对于三被告人的量刑建议恰当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第三百一十二条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第五十六条之规定，作出如上判决。
上诉人林良湾提出：一、原审量刑过重，应予以改判五年以下有期徒刑，理由是其在共同犯罪中仅起辅助、次要作用，是从犯，应当从轻或减轻处罚；归案后能如实交代犯罪事实，且当庭认罪；具有赔偿被害人经济损失且得到了谅解了，应减少基准刑40%以下，相比同案人关忠志没有赔偿和被害人谅解，但量刑相当，明显不公。二、其已赔偿了被害人104426元，被害人剩余损失应由关忠志单独承担。
上诉人林良湾的辩护�提出：一、林良湾之前并不知有人值班，是准备实施盗窃，进入后才发现有人才临时将被害人绑住，主观上没有共同抢劫的故意，与关忠志实施的抢劫行为是同时犯罪，不是共同犯罪。二、原审认定共抢劫15万元的事实认定错误，证据不足。三、林良湾抢得的现金数额低于关忠志，在同等条件上，也应轻于关忠志。四、林良湾具有归案后能如实交代犯罪事实且当庭认罪、赔偿被害人经济损失且得到了谅解了的法定或约定从轻、减轻情节。综上原审量刑过重，请求判处林良湾五年有期徒刑更加符合。
原审被告人关忠志对判决无提出异议。
经审理查明，原审判决认定上诉人林良湾、原审被告人关忠志犯抢劫罪的事实清楚，上诉人林良湾、原审被告人关忠志对抢劫事实无异议，据以定罪的证据均经一审庭审当庭宣读、出示、质证和认证，上诉人在本院审理期间未提供新的证据，本院对原审判决认定的事实和证据均予以确认。
关于上诉人林良湾及其辩护人提出量刑过重的意见，经查，上诉人林良湾、原审被告人关忠志共同密谋实施犯罪、踩点、准备作案工具、作案时共同破门、对被害人捆绑，在共同犯罪中，两被告人的作用相当，不宜区分主从犯，均应按主犯予以追究责任。本案中，上诉人林良湾、原审被告人关忠志的抢劫行为抢劫数额巨大，并是入户抢劫，根据《中华人民共和国刑法》第二百六十三条“以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，…。有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：（一）入户抢劫的；…。（四）多次抢劫或�抢劫数额巨大的”的规定，对上诉人林良湾、原审被告人关忠志均应在十年以上有期徒刑量刑。上诉人林良湾积极退赃，坦白交代，依法可以从轻处罚，原审判决已充分考虑上述情节，量刑时在量刑档次内予以了从轻处罚，上诉人林良湾再以此为由提出从轻判决的上诉意见，理据不足。
关于上诉人林良湾的辩护人提出抢劫15万元的事实及证据不足的意见，经查，被害人供述其在保险柜有17万多无的货款，并提供了相应的记账本、单据为证，同案人关忠志供述其分得7万元，其中5万元放在家中，拿了2万元去赌博，林良湾供述原来给定事后平分所得，在逃跑的路上给了关忠志7万元，剩下的钱归其，事后并将该款兑换成港币后又兑换成人民币存款达8.3万元，因此，原审就低认定被抢数额为15万元，证据充分。上诉人林良湾的辩护人提出认定该事实证据不足的意见，理据不足，不予采纳。
关于上诉人林良湾提出的不应再承担赔偿的意见，经查，共同犯罪人依法应当按照其所参与的全部罪行承担相应的退赃、退赔义务，本案中，上诉人林良湾、原审被告人关忠志抢劫行为共造成被害人15万多元的经济损失，对被害人应共同承担退赃、退赔责任，虽然上诉人林良湾个人已退赔了104426元，但未能完全退赔被害人的全部损失，仍应由上诉人林良湾、原审被告人关忠志二人共同承担退赔责任。当共同退赃、退赔义务履行完毕后，对于超过其责任限额承担的部分，之后可向其他共同犯罪人追偿。
关于上诉人林良湾的辩护人提出林良湾不属于共同犯罪的意见，经查，根据《中华人民共和国刑法》第二百六十九条“犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚”的规定及《最高人民法院关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》第五条关于转化抢劫的认定，行为人实施盗窃、诈骗、抢夺行为，以暴力相威胁，具有入户或在公共交通工具上盗窃、诈骗、抢夺后在户外或交通工具外实施上述行为的、使用暴力致人轻微伤以上后果的、使用凶器或以凶器相威胁的，以抢劫罪定罪处罚。故此，对林良湾的辩护人提出的上述意见，不予采纳。
本院认为，上诉人林良湾、原审被告人关忠志无视国家法律，以非法占有为目的，劫取他人财物，数额巨大，行为已构成抢劫罪。原审被告人麦菜方无视国家法律，明知是犯罪所得的财物仍予以转移、窝藏，其行为已构成隐瞒犯罪所得罪。上诉人林良湾、原审被告人关忠志、麦菜方归案后能坦白交代、当庭认罪，可以从轻处罚。上诉人林良湾案发后，其家属将赃款退还被害人并取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人林良湾提出的上述意见，理据不足，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 阳泽斌
审判员 温肇斌
审判员 庞泳洪
二〇一�年三月十三日
法官助理麦安华
书记员唐观红