甘肃省定西市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）甘11刑终19号
上诉人（原审被告人）何小换，男，汉族，1969年11月29日出生，甘肃省陇西县人，农民。
原审自诉人张某某，男，汉族，1960年1月15日出生，甘肃省陇西县人，农民。
陇西县人民法院审理自诉人张某某控告原审被告人何小换犯拒不执行判决罪一案，于2017年11月24日作出（2017）甘1122刑初249号刑事判决。宣判后，原审被告人不服，提出上诉。本院依法组成合议庭经过阅卷，讯问被告人，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定，2016年11月3日，陇西县人民法院作出（2016）甘1122民初02056号民事判决书：何小换于判决生效之日起十日内偿还张某某借款本金228750元，支付截止2016年7月25日的利息25000元，以上本息合计253750元；并支付按月利率2%计算自2016年7月26日起至本金实际清偿之日止的相应利息（以228750元为基数，按月利率2%计付）。民事判决书发生法律效力后，何小换未自觉履行。
2017年1月10日，陇西县人民法院立案执行。同年3月20日，何小换向陇西县人民法院申报其除“红楼”外，无收入、无银行存款、无债权、无交通运输工具及其他财产、一年内财产无变动；当日何小换因拒不履行已发生法律效力的民事判决书确定的义务被陇西县人民法院决定司法拘留十五日（已执行）。
2017年1月13日，何小换名下桑塔纳小型轿车1辆；在兰州、桂林、南宁、天水、兴安、临桂、陇西、渭源等地的农业银行、工商银行、中国银行、邮政储蓄银行、招商银行、中信银行的分支机构何小换共有银行卡56张，内有存款251.46元。在陇西县文峰镇洋芋市场西侧316国道南侧何小换有“红楼”1栋，在陇西县文峰镇交通路何小换有面积451平方米的自建房1处。2011年7月26日，何小换与妻子张某某成立陇西县某商贸有限责任公司，注册资金500万元，何小换持股300万，法定代表人为何小换，住所陇西县文峰镇洋芋市场西侧，经营期限至2021年7月25日，公司有牌号甘J652**的东风日产牌小型普通客车1辆；2012年9月25日，何小换与何某某等人成立陇西县某农业农民专业合作社，注册资金1000万元，何小换出资额744万元，2016年7月15日，负责人由何小换更换为马某某，住所陇西县文峰镇宇臻路西侧14号铺面，2017年4月27日，陇西县某农业农民专业合作社注销。
2017年7月1日，张某某以被告人何小换犯拒不执行判决罪为由提出控告，同月11日陇西县人民法院向陇西县公安局移送被告人何小换涉嫌拒不执行判决犯罪线索侦查函，陇西县公安局于2017年7月12日受理后经初查，于当日决定不予立案侦查。2017年7月14日，自诉人张某某以被告人何小换犯拒不执行判决罪为由向陇西县人民法院提起控诉。
原审认定上述事实的证据有：
自诉人提交的证据：
1、民事判决书证明，2016年11月3日，陇西县人民法院本院作出（2016）甘**民初02056号民事判决：何小换于判决生效之日起十日内偿还张某某借款本金228750元，支付截止2016年7月25日的利息25000元，以上本息合计253750元；并支付按月利率2%计算自2016年7月26日起至本金实际清偿之日止的相应利息（以228750元为基数，按月利率2%计付）。
被告人的辩护人提交的证据：
2、房屋出售广告证明，何先生打广告出售位于316国道交通路口的房产。
法庭依职权调取的证据：
3、被告人何小换的供述证明，“红楼”是其在文峰镇交通路口的商务酒店，其名下有桑塔纳小型轿车1辆，其与妻子张某某开有陇西县某商贸有限公司，公司有东风日产牌小型普通客车1辆。
4、被害人陈述证明，何小换拒不履行生效判决，情节严重。
5、控告书证明，2017年7月1日，张某某以何小换犯拒不执行判决罪向公安机关提出控告。
6、受案回执、不予立案通知书证明，2017年7月12日，陇西县公安局受理张某某控告后经初查决定不予立案。
7、执行申请书、执行案件流程表证明，因何小换未履行判决确定的义务，2017年1月10日，陇西县人民法院立案执行。
8、送达回证证明，民事判决书已送达张某某、何小换。
9、财产申报表证明，2017年3月10日，何小换申报其除“红楼”外，无收入、无银行存款、无债权、无交通运输工具、无其他财产、一年内财产无变动。
10、财产查询反馈表证明，2017年1月13日，何小换名下有牌号甘J****桑塔纳轿车1辆，在兰州、桂林、南宁、天水、兴安、临桂、陇西、渭源等地的农业银行、工商银行、中国银行、邮政储蓄银行、招商银行、中信银行的机构何小换共有银行卡56张，内有存款251.46元。
11、房管所查询清单证明，在陇西县文峰镇洋芋市场西侧316国道南侧何小换有房产1处，在陇西县文峰镇交通路何小换有面积451平方米的自建房一处。
12、企业基本信息表证明，2011年7月26日，何小换与张某某成立陇西县某商贸有限责任公司，注册资金500万元，何小换持资300万，法定代表人为何小换，公司有东风日产牌小型普通客车1辆；2012年9月25日，何小换与何某某等人成立陇西县某农业农民专业合作社，注册资金1000万元，何小换出资额744万，2016年7月15日，负责人由何小换变更为马某某，2017年4月27日，陇西县某农业农民专业合作社注销。
13、机动车信息单证明，陇西县某商贸有限责任公司有东风日产牌小型普通客车1辆；何小换名下有桑塔纳小型轿车1辆。
14、决定书、执行拘留通知书回执证明，2017年3月20日，何小换因拒不履行生效法律文书确定的义务，被陇西县人民法院决定并执行司法拘留十五日。
15、执行情况说明证明，2017年3月20日，何小换因拒不履行判决，被陇西县人民法院司法拘留十五日；何小换在文峰镇交通路有面积451平方米的自建房，在文峰镇洋芋市场西侧316国道南侧有红楼一栋；其名下桑塔纳小型轿车1辆。
16、在逃人员登记表、归案情况说明证明，何小换被上网通缉，并与2017年11月3日被兰州铁路公安局陇西车站派出所抓获。
17、户籍证明证明，张某某、何小换的基本情况。
原审法院认为，被告人何小换在人民法院对张某某诉其民间借贷纠纷案作出的民事判决书发生法律效力后，其经营公司，公司有车辆，本人名下有房产、车辆及少许银行存款，而不如实向人民法院申报，被司法拘留后仍拒不执行判决，情节严重，其行为已构成拒不执行判决罪。自诉人张某某控诉被告人何小换犯拒不执行判决罪的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立。被告人何小换认罪态度好，对其可以从轻处罚。被告人何小换及辩护人辩护，被告人何小换没有执行能力，不构成拒不执行判决罪的意见，因被告人何小换未如实向人民法院申报财产，被司法拘留后仍拒不执行判决，属其他有能力执行而拒不执行，情节严重的情形，故其辩护意见均不能成立，不予采纳。为维护人民法院生效裁判文书的权威，国家司法机关的正常执行活动不受非法侵犯，打击犯罪，依据《中华人民共和国刑法》第三百一十三条第一款，第七十二条第一款及《最高人民法院关于审理拒不执行判决、裁定刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条，第二条第（一）项，第三条之规定，判决：被告人何小换犯拒不执行判决罪，判处拘役三个月，缓刑六个月。
何小换上诉称，原审判决认定事实不清，适用法律错误。上诉人是没有能力履行法院判决而不是有能力拒不执行，其行为不构成拒不执行判决罪。
经二审审理查明的事实与一审一致，有民事判决、被告人的供述，房管所财产查询清单、企业基本信息证明、被执行人财产申报表、财产查询反馈信息表、机动车信息单等证据所证实。并经过一审举证、质证、认证，本院予以确认。
本院认为，原审认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，审判程序合法，适用法律正确。关于上诉人的上诉意见，经审理认为，上诉人作为负有执行义务的人，在案件执行期间，未如实申报其个人财产情况，经采取强制措施后仍未履行义务，其罪名成立。原审根据其犯罪事实、社会的危害程度及认罪态度等情节，量刑适当。故其上诉理由不能成立，对其请求不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张昱东
审判员 李 瑛
审判员 孔 军
二〇一八年二月二十四日
书记员 袁 鹏