河南省新乡市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）新中刑一终字第226号
原公诉机关原阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李书民，男，1965年8月28日出生，汉族，文盲，个体户。2013年2月5日因非法储存危险物质被新乡市公安局平原分局行政拘留六日，2013年2月24日因非法储存危险物质被新乡市公安局平原分局行政拘留十三日，2014年1月27日因非法储存危险物质被新乡市公安局平原分局行政拘留七日，2014年11月20日因非法储存危险物质被新乡市公安局平原分局行政拘留六日。因涉嫌犯非法经营罪于2015年1月28日被新乡市公安局平原分局刑事拘留，同年2月16日被逮捕。现押新乡市看守所。
辩护人李志高，河南顺飞律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）侯贵琴，女，1970年4月20日出生，汉族，文盲，个体户。因涉嫌犯非法经营罪于2015年1月28日被新乡市公安局平原分局刑事拘留，同年2月17日被逮捕。现押新乡市看守所。
辩护人王剑锋，河南力超律师事务所律师。
原审被告人兑某某，男，1980年8月30日出生，汉族，小学毕业，个体户。因涉嫌犯非法经营罪于2015年2月12日被新乡市公安局平原分局取保候审，同年4月16日被原阳县人民检察院决定取保候审。经原阳县人民法院决定，2015年5月29日被逮捕，同年11月21日被取保候审。
原阳县人民法院审理原阳县人民检察院指控原审被告人李书民、侯贵琴、兑某某犯非法经营罪一案，于2015年11月20日作出（2015）原刑初字第177号刑事判决。宣判后，原审被告人李书民、侯贵琴均不服，分别提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原判认定：1、2013年2月20日至2015年1月28日期间，被告人李书民与被告人侯贵琴在未取得《烟花爆竹经营许可证》及《烟花爆竹道路运输许可证》的情况下，分别从6家烟花爆竹批发企业及被告人兑某某处多次进货，累计购进3505090.56元烟花爆竹，用于储存、销售；其中从原阳县吉庆烟花爆竹有限公司购进843588.36元、从郑州熊猫烟花爆竹有限公司购进3300元、从封丘景月烟花爆竹销售有限公司购进33832元、从开封尉氏县鑫源烟花爆竹有限公司购进543022.2元、从开封县日杂烟花鞭炮有限公司购进876984元、从被告人兑某某处购进958712元，并销售至郑州市、沁阳市、林州市、安阳市、淇县、卫辉市、新乡县、原阳县、获嘉县等地。
2015年1月27日经新乡市公安局平原分局民警对被告人李书民及侯贵琴住处及租房处搜查出大量烟花爆竹，经新乡市价格认证中心认证，被告人李书民及侯贵琴储存的烟花爆竹价值1348027元。
被告人李书民、侯贵琴系家庭经营，非法经营过程中被告人李书民对外负责购货，被告人侯贵琴在家销售。
2、2014年10月至2015年1月份，被告人兑某某明知我国法律规定，但为谋取利益仍在被告人李书民和侯贵琴未取得《烟花爆竹经营许可证》及《烟花爆竹道路运输许可证》的情况下，介绍被告人李书民和侯贵琴购买湖南省浏阳市跃龙烟花鞭炮厂的鞭炮，并由被告人兑某某负责运输，被告人兑某某共计从湖南省浏阳市跃龙烟花鞭炮厂购进价值958712元烟花爆竹，然后卖给被告人李书民、侯贵琴。并从每箱烟花爆竹中抽取1或2元的提成。
案发后，被告人兑某某于2015年2月12日到新乡市公安局平原分局投案。
原判认定上述事实的证据有：被告人李书民、侯贵琴、兑某某的供述；证人李某甲、薛某某、薛某、谢某某、张某甲、张某乙、甘某某、杨某某、王某甲、尚某某、王某乙、黄某某、刘某甲、李某乙、李某丙、路某某、刘某乙、武某某、李某丁、董某某、阴某甲、阴某乙、张某丙、杜某某、李某戊、李某己、李某庚、赵某某等的证言；现场勘验检查笔录、辨认笔录、价格鉴定结论书、出库单、发货单、销售单、责令整改指令书、扣押决定书及清单、搜查笔录、户籍证明、到案经过等。
根据以上事实和证据，原阳县人民法院认定被告人李书民犯非法经营罪，判处有期徒刑五年十个月，并处罚金人民币三十五万元；被告人侯贵琴犯非法经营罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三十万元；被告人兑某某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币二十五万元。
上诉人李书民上诉称：其没有参与经营烟花爆竹，一审量刑过重；其辩护人辩称：一审法院对李书民在五年以上量刑缺乏法律依据，一审判决对李书民所涉嫌的犯罪数额认定不当。
上诉人侯贵琴上诉及其辩护人辩称：一审判决认定事实不清，侯贵琴对烟花爆竹经营许可证被吊销一事并不知情，一审确认货物数量及价格与实际数量及价格相差较大，请求二审改判缓刑。
经二审审理查明：1、2013年2月20日至2015年1月28日期间，被告人李书民与被告人侯贵琴在未取得《烟花爆竹经营许可证》及《烟花爆竹道路运输许可证》的情况下，分别从6家烟花爆竹批发企业及被告人兑某某处多次进货，累计购进3505090.56元烟花爆竹，用于储存、销售；其中从原阳县吉庆烟花爆竹有限公司购进843588.36元、从郑州熊猫烟花爆竹有限公司购进3300元、从封丘景月烟花爆竹销售有限公司购进33832元、从开封尉氏县鑫源烟花爆竹有限公司购进245652元、从开封县祥符烟花爆竹有限公司购进543022.2元、从开封县日杂烟花鞭炮有限公司购进876984元、从被告人兑某某处购进958712元，并销售至郑州市、沁阳市、林州市、安阳市、淇县、卫辉市、新乡县、原阳县、获嘉县等地。
2015年1月27日新乡市公安局平原分局在被告人李书民及侯贵琴住处及租房处搜查出大量烟花爆竹，后经新乡市价格认证中心鉴定，被告人李书民及侯贵琴储存的烟花爆竹在鉴定基准日价格为1348027元。
被告人李书民、侯贵琴系家庭经营，非法经营过程中被告人李书民对外负责购货，被告人侯贵琴在家销售。
2、2014年10月至2015年1月份，被告人兑某某明知我国法律规定，但为谋取利益仍在被告人李书民和侯贵琴未取得《烟花爆竹经营许可证》及《烟花爆竹道路运输许可证》的情况下，介绍被告人李书民和侯贵琴购买湖南省浏阳市跃龙烟花鞭炮厂的鞭炮，并由被告人兑某某负责运输，被告人兑某某共计从湖南省浏阳市跃龙烟花鞭炮厂购进价值958712元烟花爆竹，然后卖给被告人李书民、侯贵琴，并从每箱烟花爆竹中抽取1或2元的提成。
案发后，被告人兑某某于2015年2月12日到新乡市公安局平原分局投案。
经本院二审审理查明的证实上述事实的证据与一审相同，且经一审法院当庭举证、质证，查明属实。经本院审核，予以确认。本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为：上诉人李书民、侯贵琴在未取得烟花爆竹经营许可证的情况下，非法购进、储存、销售烟花爆竹，扰乱市场秩序，情节特别严重；原审被告人兑某某在未取得烟花爆竹经营许可证及烟花爆竹道路运输许可证的情况下非法运输、销售烟花爆竹，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。被告人李书民在非法经营共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人侯贵琴在非法经营共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当减轻处罚。关于上诉人李书民、侯贵琴的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查，李书民、侯贵琴在明知烟花爆竹经营许可证被吊销，其不具备烟花爆竹经营资格的情况下，仍实施非法经营烟花爆竹的犯罪事实，有被告人兑某某的供述，证人李某甲、薛某、谢某某、张某甲、杨某某、王某甲、路某某、刘某乙、李某庚、赵某某等的证言予以证实，并有现场勘验检查笔录、辨认笔录、责令整改指令书等证据在案佐证，侯贵琴在公安阶段对其犯罪事实多次予以明确供述，且供证一致，李书民在公安阶段对涉案的相关情节亦有过供述，且所供情节能得到在案其他证据的印证，足以认定；关于涉案非法经营烟花爆竹的数额有被告人侯贵琴、兑某某的供述、证人谢某某、张某甲、张某乙、王某丙、江某某、芦某某、王某乙、孟某某、韩某某、刘某甲等证言、出库单、发货单、销售单、扣押清单、搜查笔录等证据予以证实；新乡市价格认证中心对查扣于被告人李书民及侯贵琴处的烟花爆竹所作出的价格鉴定程序合法，鉴定过程及结论科学，应依法予以采信；此外，一审法院根据李书民、侯贵琴犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度依法判处的刑罚在法定的量刑幅度之内，并无不当。综上，上诉人李书民、侯贵琴的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。原判适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张培峰
审 判 员 孟德广
代理审判员 王忠生
二〇一六年一月十九日
书 记 员 班新铧