河南省伊川县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫0329民初98号
原告：杜留杰，男，1963年3月19日出生，汉族，住河南省伊川县。
委托诉讼代理人：王书敬，伊川县法律服务所法律工作者。特别授权。
被告：杜跃锋（杜要锋），男，1972年8月11日出生，汉族，住河南省伊川县。
被告：谢锦柱（谢金柱），男，1971年5月7日出生，汉族，户籍地山东省定陶县，现住灵宝市。
原告杜留杰与被告杜跃锋、谢锦柱提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年1月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杜留杰及其委托诉讼代理人王书敬、被告杜跃锋、谢锦柱均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告杜留杰向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告赔偿原告干活受伤住院的医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、伤残赔偿金、精神抚慰金、二次手术费等各项损失暂定为40000元，待伤残鉴定后另算；2.本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：原告与被告杜跃锋都是一个村的，被告杜跃锋在灵宝市寺河乡××村承包了被告谢锦柱的民房建筑活，急需用人干活。被告杜跃锋雇佣原告给他干活，每天工资180元，报销来回路费。原告认可后，于2016年4月16日跟随被告干活，民工住宿的地方离干活工地大约有200米。2016年4月23日原告在午休期间，被告唤原告加班，听到电话后便立即起床往工地赶。走到干活工地近20米处，房主家料物堆放处（盖房用的砂石料）有一大推，不慎踩到石头摔倒，当时右腿痛不能动，当时有一人陪同，还有很多人在干活地点也看到原告受伤，是陪同人搀扶原告到当地医院治疗。开始给包工头打电话，被告杜跃锋看到原告受伤严重，又将原告转入伊川县人民医院抢救治疗，经医生诊断：1.右胫腓骨中下段粉碎性骨折。2.右胫骨上段钢板内固定。住院22天，花去医疗费8226元，住院期间被告杜跃锋只支付了3000元后不再支付。原告因垫付不起医疗费，回家治疗。原告于2016年7月18日已向伊川人民法院第一次提起诉讼。在诉讼过程中，发现二被告名字有误（被告杜跃锋，又名杜要锋；被告谢锦柱，又名谢金柱），后经多次与被告协商未果。原告再次向人民法院提起诉讼。综上所述，此次事故的发生给原告身体上、精神上均造成了极大的伤害，到现在原告不能干活。然而，被告却不管不问，现原告为维护自己的合法权益，依据《中华人民共和国民事诉讼法》及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律的若干解释》等相关法律规定，依法提起诉讼。恳请法院查明事实，依法支持原告的诉求，切实维护原告的合法权益。
被告杜跃锋辩称，1.原告说是16号到达工地，实际是4月21号到达工地。我们什么时候加过班，给谁报过车费，啥时候缺少用人，上下班及作息时间，谁不是想干就干，不想干就不想干。谁也管不了谁，谁也约束不了谁。2.原告与被告杜跃锋同睡一铺。原告发生事故，被告杜跃锋全程没有离开过，就真是他说的一个人护送。问原告怎么到的寺河乡医院，怎么上了车，他的电话通吗？给谁打过电话，打电话叫他加班吗？3.原告7米大路不走，偏走小路，自己不慎意外摔倒，都是50多岁的人了，需要别人监护吗？原告受伤时到工地了吗？如搬一砖一灰，也怨被告杜跃锋倒霉，没啥可说。4.原告有欺骗被告杜跃锋的行为。原告右腿06年9月份摔伤骨折，至今未取钢板（医生说6个月到2年必须取出，钢板不取出还敢干体力活？）。何况至今已经10年，只可惜被告杜跃锋不知情，要是知情，谁还敢用。5.住院期间，被告杜跃锋及家人看望过原告一次。由于被告杜跃锋不在家，期间，被告杜跃锋打过三回电话。原告家人说原告不在家，都是他们说了算。试问，腿受伤，嘴有啥不能说，原告家人是当事人吗？在现场吗？知道事情的前因后果吗？6.被告杜跃锋也给原告进行过协商，已达成一致。在回家的路上，让原告说他说来，被告杜跃锋能不把原告送回家吗？工地上是被告杜跃锋一个人吗？7.我们出去打个零工，也说过平时注意个人安全，有啥事都担当不住。工地内管，工地外不管，也没有合同，谁也做不了谁的事。工资高了，就干，工资不高就走人。8.原告所作所为已对被告的人身和尊严构成伤害。9.被告杜跃锋对自己所说愿承担一切法律责任，还被告一个清白。
被告谢锦柱辩称，1.被告谢锦柱与原告不存在劳动关系，被告谢锦柱没有赔偿义务。首先，原告不是被告谢锦柱找的工人，被告谢锦柱在原告干活期间没有对其进行管理，原告工资也不是被告谢锦柱发放。其次，原告是被告杜跃锋找的人，由被告杜跃锋管理、支配并进行发放工资。被告谢锦柱与被告杜跃锋之间是房屋建设的承揽关系。被告谢锦柱是按照被告杜跃锋的劳动成果（房屋建筑面积每平方米230元的价格）支付报酬。同时被告谢锦柱所建房屋系农民自建房屋，被告谢锦柱没有选任过失及其他过错，对于原告受伤一事不应承担赔偿责任。再次，按照原告所述，原告是在准备干活时受的伤，并非在干活过程中受伤，被告谢锦柱没有赔偿义务。2.原告对其受伤一事存在重大过错，其本人应承担主要或者全部责任。原告作为一个完全民事行为能力人，应当预见其行为可能发生的后果，特别是原告在明知其腿部原来就因受伤固定有钢板的情况下还从事体力劳动，并且还为了少跑路，不走正常道路，冒险从砂石上抄近路通过，从而导致其受伤的腿再次受伤，原告存在重大过错。3.原告的腿受伤与其之前的旧伤及此次摔伤之间的因果关系及参与度应当查明。综上所述，被告谢锦柱与原告受伤无关，被告谢锦柱没有赔偿义务，望贵院驳回对被告谢锦柱的诉求。
原告杜留杰围绕诉讼请求依法向本院提交了如下证据：1.通话录音两份；2.伊川县人民医院住院证、出院证、诊断证明、病历、陪护证各一份；3.医疗费发票一份；4.交通费发票一份。被告杜跃锋围绕诉讼请求依法向本院提交了如下证据：1.2016年4月的通话录音清单一份；2.原告摔倒地点照片三张；3.证人书面证言六份；4.被告杜跃锋自己所写材料一份。被告谢锦柱无证据提交法庭。本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以认定并在卷佐证，对当事人有异议的证据，本院认定如下：对原告提供的证据1，该证据并未显示原告系在加班途中受伤，但该证据中被告杜跃锋明确表示原告系在上班途中受伤，故对原告系上班途中受伤予以认定，对该证据证明方向不予认定。对被告杜跃锋提供的证据认定如下：证据1，与本案无关，不予认定；证据2真实性予以认定；证据3,证人均未到庭出庭作证，无法证实证言为证人本人所写，故对该证据不予认定；证据4，与本案无关，不予认定。
本院根据原、被告的陈述及审查确认的证据认定事实如下：原告与被告杜跃锋系同村村民，原告跟随被告杜跃锋在灵宝市寺河乡××村给被告谢锦柱盖房。距离被告谢锦柱家大约20米左右堆放有盖房用的砂石料。2016年4月23日，原告在前往被告谢锦柱家途中，欲从砂石料堆上通过，踩上砂石后不慎摔倒，造成右腿受伤。原告当时被送往寺河乡医院，后转入伊川县人民医院。原告伤情经伊川县人民医院诊断为右胫腓骨粉碎性骨折、右胫骨上段钢板内固定、混合性痔疮。原告于2016年4月23日入住伊川县人民医院，于2016年5月15日出院，实际住院22天。原告住院期间需陪护一人，支出医疗费用8226元。事发后，被告杜跃锋赔偿原告3000元，被告谢锦柱未对原告进行赔偿。
另查明：原告右腿先前有过骨折，并在右腿内固定有钢板。诉讼期间，原告申请对伤残等级进行鉴定，2017年8月14日，洛阳景华法医临床司法鉴定所出具终止司法鉴定通知书，以内固定物在位可能对致残程度等级的鉴定结果带来一定影响，原则上应在内固定取出且再经适当功能锻炼后方可实施鉴定为由终止了司法鉴定。后原告明确放弃鉴定。
本院认为：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自身受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告杜留杰作为成年人，其对自身身体状况及外界环境的危险程度应具有一定的认知。原告杜留杰在明知自己右腿曾经骨折，腿内固定有钢板的情况下从事建筑劳动，且其为了方便，欲从砂石堆上通过，不慎摔倒，造成右腿再次受伤。原告杜留杰对其所从事的工作的选择及此次事故的发生具有一定过错，应自担一定的责任。被告杜跃锋作为原告杜留杰的雇主，其选任右腿骨折的原告杜留杰从事建筑劳动，且在建筑活动范围内未设置相应的安全警示标志，对原告的损失亦应承担一定的责任。被告谢锦柱作为建造房屋的房主，应督促被告杜跃锋安全施工，并加强监督，被告谢锦柱对原告受伤有一定的过错，应承担一定的责任。根据本案的情况，本院酌定原告杜留杰自身承担其损失的35%，被告杜跃锋承担损失的40%，被告谢锦柱承担损失的25%。根据法律规定，本院对原告杜留杰的各项损失认定如下：1、医疗费8226元；2、营养费220元（10元/天×22天）；3、住院期间伙食补助费660元（30元/天×22天）；4、误工费2106.06元（95.73元/天×22天）；5、交通费400元；6、护理费2040.5元（92.75元/天×22天）。以上共计13652.56元。故被告杜跃锋应赔偿原告杜留杰5461.02元，被告谢锦柱应赔偿原告杜留杰3413.14元，原告杜留杰自担4778.40元。被告杜跃锋已经赔付原告杜留杰3000元，故被告杜跃锋应赔偿原告杜留杰2461.02元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：
被告杜跃锋于本判决生效后十五日内赔偿原告杜留杰医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费共计2461.02元。
被告谢锦柱于本判决生效后十五日内赔偿原告杜留杰医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费共计3413.14元。
驳回原告杜留杰的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费500元，由被告杜跃锋负担200元，被告谢锦柱负担125元，原告杜留杰自担175元。
如不服本判决,可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状,并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本,上诉于河南省洛阳市中级人民法院。
审 判 长 陆珊珊
人民陪审员 黄雪梅
人民陪审员 岳星星
二〇一七年十月二十四日
书 记 员 赵亚琼