湖南省常宁市人民法院
民 事 判 决 书
（2018）湘0482民初134号
原告：祁东嘉盛房地产开发有限公司，住所地衡阳市祁东县洪桥镇莲花路北侧118号。
法定代表人：张斌。
委托诉讼代理人：费兰，衡阳市蒸湘区立新法律服务所法律工作者。（特别授权）
委托诉讼代理人：张选清（张斌之父）。
被告：湖南中建天行基础设施建设工程有限公司（原湖南科利古典建筑园林工程有限公司），住所地长沙市开福区青竹湖镇大安村曲湾坝组。
法定代表人：刘新荣。
被告：湖南科利古典建筑园林工程有限公司衡阳分公司，住所地衡阳市珠晖区�圃路129号107室。（以下简称“衡阳分公司”）
法定代表人：刘先运。
二被告共同委托诉讼代理人：钟琼武，湖南琼武律师事务所律师。（特别授权）
二被告共同委托诉讼代理人：刘咪，湖南琼武律师事务所律师。
原告祁东嘉盛房地产开发有限公司与被告湖南中建天行基础设施建设工程有限公司、湖南科利古典建筑园林工程有限�司衡阳分公司合同纠纷一案，本院于2018年01月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告祁东嘉盛房地产开发有限公司的委托诉讼代理人费兰、张选清，被告湖南科利古典建筑园林工程有限公司衡阳分公司的法定代表人刘先运，被告湖南中建天行基础设施建设工程有限公司、被告湖南科利古典建筑园林工程有限公司衡阳分公司的共同委托诉讼代理人钟琼武、刘咪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告祁东嘉盛房地产开发有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告退还原告履约保证金100万元并支付原告违约金48万元（暂计算至2018年3月8日，以实际支付日期为准）；2、判令本案诉讼费用由二被告负担。事实和理由：2016年3月8日，原告与被告衡阳分公司签订《综合停车场项目施工合同》，合同约定将被告承包的综合停车场项目以包工包料的方式交由原告承包施工，原告先向被告交纳履约保证金100万元，拿到工程施工图后再付100万元，被告衡阳分公司保证在二个月内一次性退还给原告。合同签订后，原告向被告衡阳分公司交纳了100万元的履约保证金，但被告并未履行合同义务，原告至今未拿到工程施工图，没有承包到综合停车场项目。被告衡阳分公司是被告湖南中建天行基础设施建设工程有限公司的分公司，根据公司法第十四规定，分公司的民事责任应由公司承担。被告湖南中建天行基础设施建设工程有限公司对被告衡阳分公司的行为应承担民事责任。故依法起诉，望判如所请。
被告湖南�中建天行基础设施建设工程有限公司、湖南科利古典建筑园林工程有限公司衡阳分公司辩称，被告衡阳分公司收到原告履约保证金100万元属实，但双方约定对保证金的支出实行双控，被告衡阳分公司按原告要求把财务专用章交给原告法定代表人张斌保管，现造成保证金已支付给他人而收不回来，张斌个人应占60%的责任。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、关于履约保证金是否应当返还的问题。被告衡阳分公司于2016年3月8日收到原告履约保证金100万元，有被告衡阳分公司出具的收款收据、银行转账凭证予以证明，且被告对该事�不持异议，可以认定。按照双方约定，原告交纳100万元保证金后，被告衡阳分公司应于2016年4月30日前交给原告综合停车场项目工程施工图，但原告至今未拿到工程施工图，被告己违约，其收取原告的履约保证金应当退还原告。按照保证金的性质，保证金是不能动用的，被告衡阳分公司提交原告法定代表人张斌出具的领到其财务专用章的领条复印件，以证明其动用保证金系经张斌同意，但原告认为该领条系复印件，不予认可，本院亦不予采信。即便被告衡阳分公司将其财务专用章交由原告保管，原告对保证金资金监控不力，被告衡阳分公司动用了该资金，并不等于履约保证金无须退还。如果被告己将该保证金支付给了他人，与他人存在民事纠纷，则属于另一民事法律关系，不属于本案的审查范围。因此，被告收取原告的保证金应予退还；2、关于违约金的计算方式问�。双方签订的《综合停车场项目施工合同》第七条第6项约定，因被告原因不能按时开工，被告必须在一个星期内一次性退给原告保证金，并按拖延工期天数计算收取1%的违约金，其意思表达不明，并非指按每日1%收取违约金。但双方签订的附加协议书第四条约定，被告必须保证原告保证金万无一失，如造成原告资金损失，被告无条件退还原告所交纳的保证金以及百分之一的利息。其意思表达明确，根据合同当事人意思自治原则，本院采纳附加协议的约定，违约金按保证金本金的百分之一计算即为10000元。
本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照合同约定履行自己的义务。本案中原告依约履行了交纳保证金义务，但被告未履行合同义务，合同中的工程项目至今未开工，其责任在被告，被告的行为己构成违约，应当承担相应的违约责任。原告要求被告退还保证金的诉讼请求合法有据，应予以支持。双方在附加协议中约定违约金按保证金本金百分之一计算的条款合法有效，本院亦予以支持。原告要求被告支付违约金48万元，因不符合双方约定，本院不予支持。根据公司法第十四条规定，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担的规定，本案的民事责任由被告湖南中建天行基础设施建设工程有限公司承担。
综上所述，对原告要求被告退还保证金100万元的诉讼请求予以支持。对原告要求支付违约金的诉讼请求，部分予以支持，部分不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第十四条规定，判决如下：
被告湖南中建天行基础设施建设工程有限公司于本判决生效之日起10日内退还原告祁东嘉盛房地产开发有限公司保证金1000000元，并支付原告违约金10000元，共计1010000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费22800元，由原告祁东�盛房地产开发有限公司负担11000元，被告湖南中建天行基础设施建设工程有限公司负担11800元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。
审 判 长 朱国成审判员黄卫民人民陪审员陆青云
二〇一八年四月二日
代理书记员 吴 忆
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