安徽省合肥市包河区人民法院民 事 判 决 书（2017）皖0111民初4828号原告：安徽南翔茶博城投资发展有限公司，住所地安徽省合肥市包河大道100号，统一社会信用代码91340100051469917H（1-1）。法定代表人：张国际，该公司执行董事。委托诉讼代理人：毕寅莹，女，该公司员工。委托诉讼代理人：陈建，男，该公司员工。被告：吴飞，男，1980年5月11日出生，汉族，住安徽省合肥市瑶海区。委托诉讼代理人：龚前，安徽皖建律师事务所律师。原告安徽南翔茶博城投资发展有限公司（以下简称南翔茶博城公司）诉被告吴飞劳动争议纠纷一案，本院于2017年5月23日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告南翔茶博城公司的委托诉讼代理人毕寅莹、被告吴飞及其委托诉讼代理人龚前到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告南翔茶博城公司向本院提出诉讼请求：1.判令原告无须支付被告2016年12月份工资3618.16元；2.判令原告无须支付被告休息日加班费1458元，重新计算加班费数额；3.判令原告无须支付被告赔偿金47836元；4.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原、被告之间的劳动争议纠纷经合肥市劳动人事争议仲裁委员会作出合劳人仲案字[2017]第137号仲裁裁决书，该裁决第一、二、三项认定事实和适用法律错误，理由如下：一、根据原告制定的《营销提成管理办法》第七条规定，内部职工自己或其直系亲属购房的，享受内部优惠相关政策，该笔业务的销售提成按照销售回款应发提成的50%计算。被告在2016年8月销售的四套房屋均为公司内部员工直系亲属购房，按照规定，被告该笔业务的销售提成为正常提成的50%。但被告2016年8月工资是按照正常提成比例发放的，故在被告离职后进行销售提成统计时扣除了多发的提成，不存在克扣被告工资的行为。二、根据原、被告2017年1月1日签订的劳动合同书第二十三条规定，双方一致确认并同意对于工作日延长工作时间、休息日安排工作不能安排调休以及法定休假日安排工作的，均以劳动合同约定的基本工资作为加班费计算基数；第二十一条第一款约定的被告工资标准为基本工资1520元/月。根据《安徽南翔集团集体合同》第十四条约定，员工加班加点原则上合理安排休假，不能安排休假的，正常工作时间、休息日、法定休假日加班工资报酬分别按基本工资的150%、200%、300%支付工资报酬。根据《安徽省工资支付规定》第四十四条规定，用于计算劳动者加班工资的标准，用人单位与劳动者双方有约定的，从其约定；双方没有约定的，或者双方的约定标准低于集体合同或本单位工资支付制度标准的，按照集团合同或者本单位工资支付制度执行。原告对被告双休日加班时间没有异议，但原告应支付的双休日加班工资应为515.40元（1520元/月÷21.75日÷8小时/日×29.5小时×200%）。仲裁裁决以被告岗位工资计算加班工资，与事实和法律规定不符。三、根据劳动合同书第四十四条规定，乙方严重违反甲方的劳动纪律或规章制度，甲方有权与乙方解除本合同，并不支付任何经济补偿或赔偿。劳动合同法第三十九条规定，劳动者严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。根据被告的考勤记录，被告在2016年1月1日止2016年12月31日期间累计迟到次数已达到12次，严重违反了公司规章制度。原告的员工手册、人力资源管理制度以及员工违规、违纪处理办法中均对员工迟到的行为作出了统一规定，年度累计迟到次数超过12次的，公司有权解除劳动合同。由于原告是在上一自然年度结束后才会对所有员工上一年度考勤记录进行统计，故原告于2017年1月5日解除与被告签订的劳动合同，符合原告公司制度规定、劳动合同约定、法律规定，系合法有效，不存在违法解除劳动合同的情形。综上，仲裁裁决认定事实不清、适用法律错误，故原告诉至法院，提出如上诉请。被告吴飞在庭审中辩称：一、合肥市劳动人事争议仲裁委员会裁决原告向被告支付克扣的2016年12月份工资3618.16元、双休日加班工资1458元，符合法律规定，依法应予以支持。1、被告2016年12月份实际计薪天数为24.5天，原告仅支付599.25元，属恶意克扣工资。仲裁阶段原告在未举证的前提下认可克扣被告工资3618.16元，现原告以其单方制作的《销售提成管理办法》证明其主张，显属违法，与事实不符。理由为原告在仲裁阶段未依法向仲裁庭提供《销售提成管理办法》证明其主张，故依法不应作为本案的证据适用。《劳动人事争议仲裁办案规则》第十三条“当事人对自己提出的主张有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”《销售提成管理办法》在仲裁阶段未提交，被告否认其真实性。另《销售管理办法》规定的内容直接涉及被告的切身利益，原告依法应经合法程序制定并告知被告。但原告未依法将《销售管理办法》向全体职工公示，未告知被告，也未组织被告进行学习、培训。《劳动合同法》第四条“用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十九条“用人单位根据《劳动法》第四条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。”据上，《销售管理办法》对被告无法律约束力，不应作为证据适用。原告无故克扣被告十二月份工资3618.16元，于法无据。2、原告在仲裁阶段已认可被告每月的正常工作时间的收入为4300元及（2016年度）双休日加班时间为29.5小时。《劳动法》第四十四条规定有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬。劳动部关于贯彻执行《中华人民共和国劳动法》若干问题的意见（劳部发[1995]309号）第五十五条规定劳动法第四十四条中的“劳动者正常工作时间工资”是指劳动合同规定的劳动者本人所在工作岗位(职位)相对应的工资。《安徽省工资支付规定》第十六条规定用人单位安排劳动者加班或者延长工作时间，应当按照下列标准支付劳动者加班或者延长工作时间的工资报酬：(二)休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于劳动者本人日工资或者小时工资的200%的工资报酬。仲裁裁决原告向被告支付休息日加班工资1458元（4300元/月÷21.75日÷8小时/日×29.5小时×200%），符合法律规定。二、合肥市劳动人事争议仲裁委员会裁决原告向被告支付违法解除劳动合同赔偿金47836元，与客观事实相符。1、原告的《工资计算发放清单》、2017年1月1日签订的无固定期限《劳动合同书》均可证实原告每月都会对被告的违纪行为进行处罚，原告在签订无固定《劳动合同书》前已知晓被告迟到12次的事实，仍主动要求同被告签订无固定期限《劳动合同书》，显属其系主动放弃劳动合同单方解除权。无固定期限《劳动合同书》签订后，原告无故解除劳动合同，属恶意违法，依法应承担支付违法解除劳动合同赔偿金的责任。《劳动合同法》规定“订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。”现行有效的《民法通则》第五十七条“民事法律行为从成立时起具有法律约束力。行为人非依法律规定或者取得对方同意，不得擅自解除”。《劳动合同法》第八十七条规定用人单位违反本法规定解除劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。2、原告的工资发放记录、《劳动合同书》、社保记录证实被告离职前月平均工资为6833.72元和工作年限。《劳动合同法》四十七条“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”。被告于2013年8月15日在原告处从事招商专员工作至原告单方解除合同之日。原告依法应向被告支付赔偿金47836元（6833.72元/月×3.5×2）。综上，被告认为合肥市劳动人事争议仲裁委员会的仲裁裁决认定事实清楚，适用法律准确，依法应当予以支持，判决驳回原告的全部诉讼请求。本院经审理查明事实如下：2013年8月15日，吴飞入职南翔茶博城公司，双方了签订劳动合同书，其中约定劳动合同期限自2013年8月15日起至2014年12月31日止，吴飞的工作部门为营销中心，工作岗位为招商专员，工作地点为合肥，吴飞所在岗位为标准工时制，吴飞工资标准为基本工资1260元/月，绩效工资、职能工资、工龄工资按单位的工资分配制度执行，每月8日为发薪日。劳动合同期满后，双方又续签劳动合同，劳动合同期限为2015年1月1日至2016年12月31日。2017年1月1日，双方再次签订劳动合同书，约定劳动合同期限为无固定期限劳动合同（自2017年1月1日起），工作部门、工作岗位、工作地点、工时制度、发薪日与第一份劳动合同相同，吴飞的工资标准为基本工资1520元/月，绩效奖等按本单位的工资分配制度执行。2016年度吴飞迟到次数累计为12次，分别为：1月份迟到1次、2月份迟到1次、4月份迟到1次、5月份迟到3次、6月份迟到1次、8月份迟到1次、9月份迟到3次、10月份迟到1次。2017年1月6日，南翔茶博城公司向吴飞送达《解除劳动合同通知书》，其中表述“因年度迟到15次严重违纪的原因，根据《员工违纪违规处理规定》第四章第十五条规定，公司决定从2017年1月7日起解除公司与你于2017年1月1日签订的劳动合同”，该解除通知已经告知安徽省南翔贸易（集团）有限公司工会，吴飞收到解除通知后离开南翔茶博城公司。另查明：吴飞2016年休息日加班未调休的时间为29.5小时；吴飞离职前12个月平均工资为6833.72元；南翔茶博城公司以扣除多发放的销售提成为由，在吴飞2016年12月份工资中扣除3618.16元，实发工资599.25元；南翔茶博城公司解除劳动合同所依据的《员工违纪违规处理规定》是安徽南翔商贸物流产业有限公司所制定，其中第四条表述“对违纪违规员工的处理分为：（一）扣分；（二）警告；（三）通报批评；（四）降薪；（五）降（免）职；（六）责令赔偿经济损失；（七）解除劳动合同”，第十五条表述“员工有下列严重违纪违规行为之一的，公司有权解除劳动合同……16.月累计迟到、早退5次（含）以上的；年累计迟到、早退12次（含）以上的”。因吴飞与南翔茶博城公司劳动争议纠纷未能协商一致，吴飞向合肥市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求解除与南翔茶博城公司的劳动关系并要求南翔茶博城公司支付克扣的12月份工资9800元、双休日加班工资2317.1元、未休年休假工资3141.9元、违法解除劳动合同赔偿金47836元。该委于2017年4月6日作出(2017)合劳人仲字第139号仲裁裁决书，裁决南翔茶博城公司支付克扣的2016年12月份工资3618.16元、休息日加班费1458元、违法解除劳动合同经济赔偿金47836元，驳回了吴飞的其他仲裁请求。南翔茶博城公司对该裁决不服，故诉讼来院。以上事实，除有当事人当庭陈述外，还有劳动合同书、安徽南翔集团集体劳动合同、工资发放清单、解除劳动合同通知书、安徽南翔商贸物流产业有限公司《员工违规违纪处理办法》等证据在卷佐证，证据符合法定的真实性、合法性和关联性要求，可以作为定案依据。本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”。本案中，原告单方解除劳动合同的理由是被告存在严重违纪情形，故原告就此应承担相应的举证责任。原告解除与被告劳动合同的依据是《员工违纪违规处理规定》，但该规定系安徽南翔商贸物流产业有限公司，并非原告，即便原告沿用该规定也应当经过民主程序，向被告履行告知义务。此外，原告认为被告在2016年存在累计迟到12次的情形，而原告据此解除的是双方于2017年1月1日签订的无固定期限劳动合同，原告在明知被告存在违纪的事实，在之前的劳动合同履行期间，未采取相应措施，且在劳动合同期满后仍选择与被告签订新的无固定期限劳动合同，原、被告之前的劳动合同已经履行完毕，现原告又根据被告之前的违纪事实解除之后签订的新的无固定期限劳动合同，依据不足。综上，原告系违法解除与被告签订的无固定期限劳动合同，应当支付解除劳动经济赔偿金，根据被告的工作年限及离职前12个月的平均工资，原告应支付解除劳动合同的经济赔偿金47836元（6833.72元/月×3.5×2）。关于2016年加班费问题。原、被告均确认2016年度被告休息日加班未调休的时间为29.5小时，根据《中华人民共和劳动法》第四十四条第（二）项规定，原告应当支付不低于工资的百分之二百的工资报酬，但原告主张加班费的计算基数应当以2017年1月1日签订的劳动合同中约定的1520元为标准。本院认为被告仲裁主张的系2016年加班费，原告根据2017年劳动合同约定的工资标准计算2016年加班费，依据不足，而原告亦未举证证明双方对2016年加班费的计算基数有过约定。参照《安徽省高级人民法院关于》第十条的规定,加班费计算基数应当以正常劳动情形下的收入计算，原、被告在仲裁时均认可被告每月正常情况下的收入为4300元，故本院以4300元计算加班费为1458元（4300元÷21.75÷8×29.5×200%）。关于2016年12月工资问题。原告2017年1月发放被告2016年12月工资599.25元，扣除了2016年8月多发的提成3618.16元，本院认为原告未提供证据证明其计算提成的营销提成管理办法已经职工代表大会或者全体职工讨论并告知被告，故原告主张2016年12月工资扣发3618.16元本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，判决如下：一、原告安徽南翔茶博城投资发展有限公司自本判决生效之日起十日内支付被告吴飞2016年12月份克扣的工资3618.16元；二、原告安徽南翔茶博城投资发展有限公司自本判决生效之日起十日内支付被告吴飞2016年加班费1458元；三、原告安徽南翔茶博城投资发展有限公司自本判决生效之日起十日内支付被告吴飞解除劳动合同经济赔偿金47836元；四、驳回原告安徽南翔茶博城投资发展有限公司的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元减半收取5元，由被告安徽南翔茶博城投资发展有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审判员 胡 翠二〇一七年九月四日书记员 许凤娇附本案适用的法律条文如下：《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第四条用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。