宁波市鄞州区人民法院
民 事 判 决 书
（2010）甬鄞商初字第217号
原告：宁波××州农村合作银行（组织机构代码为××
××）。住所地：宁波市鄞州××号。
法定代表人：陈某某。
委托代理人：程某。
委托代理人：陈某。
被告：宁波××××有限公司（组织机构代码为×××
×）。住所地：宁波市鄞州区鄞××镇××东路××号。
法定代表人：崔某某。
被告：叶甲。
被告：吴某某。
被告：余某某。
上述三被告共同委托代理人：王某某。
原告宁波××州农村合作银行（以下简称鄞××银行）
为与被告宁波××××有限公司（以下简称梦××公司）、叶
甲、吴某某、余某某金融借款合同纠纷一案，于2010年2月26
日向本院起诉，本院于同日受理后，依法由代理审判员吴占斌
适用简易程序审理。2010年3月11日，原、被告双方申请庭外
和解2个月。后因案情复杂，于2010年7月20日转为普通程序，
组成合议庭审理。本案于2010年9月8日公开开庭进行了审理。
原告鄞××银行的委托代理人程某、陈某，被告叶甲、吴某某、余某某的共同委托代理人王某某到庭参加诉讼，被告梦××
公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理
。本案现已审理终结。
原告鄞××银行起诉称：2005年2月25日，原告下属鄞江
支行（以下简称鄞江支行）与被告梦××公司签订了《保证借
款合同》一份，约定原告向被告梦××公司提供借款1500000
元，借款到期日为2006年2月24日，借款利率为月利率5.31‰
，还款方式为本金到期归还，利息按月结清。贷款由原宁波市
鄞州第二冷冻厂（以下简称第二冷冻厂）提供连带责任保证。
原告按约发放贷款，但被告到期未能归还。2008年1月10日，
鄞江支行同被告梦××公司签订了《最高额抵押借款合同》一
份，其中约定就上述贷款被告梦××公司以其厂房作追加抵押
担保。原告于2008年2月22日曾某某诉讼向被告梦××公司和
第二冷冻厂主张某某，后双方达成和解，原告于2008年8月4日
撤回起诉。之后，被告梦××公司仍未还本付息，第二冷冻厂
也未履行保证义务。第二冷冻厂于2009年11月13日通过股东会
议决议而登记注销，工商登记注销材料中表明歇业后该厂的一
切债权债务包括隐性债务均由各股东按出资比例承担，股东出
资比例为：叶甲31.19%，吴某某45.87%，余某某22.94%。请求
判令：1.被告梦××公司偿还借款本金人民币1500000元，支
付合同期内利息116289元、逾期利息641250元（暂算至2010年
1月20日），逾期利息继续支付至实际清偿日止；2.原告对被
告梦××公司已设定的作为抵押担保的厂房享有优先受偿权；
3.被告叶甲、吴某某、余某某分别按31.19%、45.87%、22.94%的比例对上述第一项债务承担连带责任。审理中，原告对第一
项诉讼请求其中合同期内的利息调整为95580元。
被告梦××公司未作答辩。
被告叶甲、吴某某、余某某答辩称：其三人为原第二冷
冻厂的股东。第二冷冻厂曾为被告梦××公司向原告借款提供
最高额保证是实。但原告发放贷款本身即有风险存在，原告也
要负一定责任。保证人要求先就主债务人的抵押财产清偿债务
，再由保证人按比例承担保证责任。
原告为证明其诉讼主张，向本院提供了以下证据：
1.最高额保证借款合同、保证担保借款合同、借款借据
各一份，用以证明被告梦××公司向原告借款并由第二冷冻厂
作担保、原告已向梦××公司发放贷款的事实；
2.最高额抵押借款合同、补充协议、抵押财产清单、房
屋他项权证、国有土地使用证各一份，房屋产权证二份，用以
证明被告梦××公司就本案讼争贷款向原告提供了抵押担保的
事实；
3.本院（2008）甬鄞民二初字第2500号受理案件通知书
、民事裁定书各一份，用以证明本案债权未过诉讼时效期间，
且原告在保证期间内已向保证人主张过权利、本案保证合同也
未过诉讼时效期间的事实；
4.第二冷冻厂清算报告、股东会决议各一份（工商局复
印件），用以证明第二冷冻厂注销后的债权债务由各股东按出
资比例承担的事实；
5.利息清单一份，用以证明被告梦××公司积欠原告利息的计算依据，至2010年1月20日止利息合计736830元。
被告梦××公司未到庭质证。
上述证据经当庭出示、质证，被告叶甲、吴某某、余某
某对上述证据均无异议，且证据无明显瑕疵，能形成有效的证
据链，故本院对上述证据均予以认定。
被告梦××公司、叶乙、吴某某、余某某均未向本院提
交证据。
根据双方当事人对事实的陈述以及本院确认的有效证据
，本院确认本案事实如下：
2004年3月5日，鄞江支行与被告梦××公司、第二冷冻
厂三方签订了《最高额保证借款合同》一份，约定自签订之日
起至2007年3月4日，原告向被告梦××公司提供最高限额为50
00000元的贷款，并由第二冷冻厂作连带责任保证。2005年2月
25日，鄞江支行与被告梦××公司签订了《保证借款合同》，
约定鄞江支行向被告梦××公司提供借款1500000元，借款到
期日为2006年2月24日，借款利率为月5.31‰，还款方式为本
金到期归还，利息按月结清，逾期则按日利率3?计算逾期利
息。原告于同日向被告梦××公司发放贷款1500000元。到期
后，被告未能还本付息，第二冷冻厂也未尽保证责任。2008年
1月10日，鄞江支行又与被告梦××公司签订了《最高额抵押
借款合同》一份，约定原告自2008年1月10日至2009年6月30日
期间内向被告梦××公司发放最高额为1000万元贷款，由被告
梦××公司以其坐落于宁波市鄞州区鄞江镇四明东路85#的厂
房（房屋产权证号为鄞房权证鄞字第××号和第20078890号）作抵押担保。双方在同日还达成补充协议一份，约定上述
最高额贷款还包含包括本案150万元在内的已经发放的1000万
元贷款，并约定“上述贷款已设定其他担保方式，贷款人有权
优先选择抵押担保方式，抵押不足部分贷款人有权要求担保人
承担担保责任”。合同订立后，双方并办理了抵押登记。原告
曾于2008年2月22日提起诉讼向被告梦××公司和第二冷冻厂
主张某某，后双方达成和解，原告于2008年8月4日撤回起诉。
以后，被告梦××公司仍未还本付息，保证人第二冷冻厂也未
履行保证义务。
另查明，第二冷冻厂解某某系股份合作制企业，不具备
法人资格。该厂于2009年11月13日通过股东会议决议解散，清
算报告载明歇业后的债权债务包括隐性债务由各出资人按出资
比例承担，出资比例分别为：叶甲31.19%，吴某某45.87%，余
某某22.94%。
本院认为：鄞江支行与被告梦××公司、第二冷冻厂签
订的《最高额保证借款合同》，鄞江支行与被告梦××公司签
订的《最高额抵押借款合同》、《保证借款合同》均为各方当
事人的真实意思表示，又不违反法律、行政法规的禁止性规定
，上述合同均合法有效，对各方当事人都有法律约束力，各方
均应严格履行。鄞江支行已按约履行了发放贷款的义务，被告
梦××公司理应按期归还借款并支付利息。按期还款付息是借
款人的基本合同义务，被告梦××公司未按期还款付息，已构
成违约，应承担违约责任。原告作为鄞江支行的法人机构，有
权以自己的名义向各被告主张某某。本案债权既有物的担保又有人的担保。《最高额抵押合同》的补充协议中约定原告优先
选择抵押担保方式实现债权，不足部分由保证人承担保证责任
，且被告梦××公司以自有房产对借款作抵押担保，故原告应
先就抵押担保实现债权，不足部分再由保证人承担保证责任。
第二冷冻厂系该借款的连带责任保证人，应依法在抵押担保以
外的债权承担连带保证责任。现该厂已登记注销，因其不具备
法人资格，不能独立承担民事义务，其债务应由各出资人承担
连带责任。现原告要求各出资人按出资比例承担担保责任，未
损害各出资人的利益，本院予以准许。被告梦××公司经本院
合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。依照《
中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二
百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十四
条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国
物权法》第一百七十三条、第一百七十六条、第一百八十条第
一款第（一）项，第一百八十二条、第二百零三条，第二百零
七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条的规定，
判决如下：
一、被告宁波××××有限公司返还原告宁波××州农
村合作银行借款本金1500000元，支付合同期内利息95580元、
至2010年1月20日止的逾期利息641250元，并支付自2010年1月
21日起至本判决确定的履行日止的逾期利息（按日3?计算）
；
二、如被告宁波××××有限公司未履行上述第一项义
务，则原告宁波××州农村合作银行对被告宁波××××有限公司已设定抵押担保的坐落于宁波市鄞州区鄞江镇四明东路85
#的厂房及相应的建设用地使用权（房屋产权证号为鄞房权证
鄞字第20078889号和第20078890号）享有优先受偿权；
三、原告宁波××州农村合作银行就上述第二项抵押物
实现债权后仍不足清偿的，不足部分由被告叶甲、吴某某、余
某某分别按31.19%、45.87%、22.94%的比例承担连带责任。被
告叶甲、吴某某、余某某在承担保证责任后，有权向被告宁波
××××有限公司追偿。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按
照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加
倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费24695元，由被告宁波××××有限公司、叶
甲、吴某某、余某某负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院
递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省
宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理
费缴纳通知书七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院
立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，收款人
为宁波市财政局预算外资金，帐号：81×××01，开
户银行：中国银行宁波市分行。如邮政汇款，收款人为宁波市
中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，
作自动撤回上诉处理。
审 判 长 陈高龙
审 判 员 章华明
代理审判员 吴占斌
二〇一〇年九月十四日
代书 记员 谢依尔