福建省南平市延平区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）延民初字第3394号
原告廖美玉，女，汉族，1988年11月10日出生，原福建剑源木塑科技有限公司员工。
被告福建剑源木塑科技有限公司。
法定代表人陈招雄，董事长。
委托代理人高继榕，福建双剑律师事务所律师。
原告廖美玉与被告福建剑源木塑科技有限公司（以下简称剑源公司）劳动争议一案，本院于2015年7月14日立案受理，依法由代理审判员徐华强适用简易程序公开开庭进行审理。原告廖美玉、被告剑源公司的委托代理人高继榕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告廖美玉诉称，原告于2014年5月4日与被告剑源公司建立劳动关系，岗位为门店店员，月基本工资为1500元，每月休息2日，工作时间为早晚轮班制（即一日白班7小时，第二日晚班6小时，以此类推），并且签订了一年期限的劳动合同（2014年5月4日至2015年5月3日）。2015年5月2日，原告告知被告劳动合同即将到期，询问被告是否要续签劳动合同，如要续签应按相关规定为其缴纳社会保险并为其补缴2014年5月至2015年4月的社会保险费，并且要支付以往法定节假日申请人正常上班的300％的工资。经5月2日、5月4日、5月5日三次协商，被告均拒绝了原告合理合法的要求。为此原告依据《中华人民共和国劳动法》（以下简称《劳动法》）第三十二条第三款及《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）第三十八条第三款之规定，已于5月6日向被告发出《解除劳动合同通知书》，正式解除了与被告的劳动关系。2015年5月12日、5月16日原告与被告又就此事进行了两次协商，均无结果。2015年5月22日，原告向南平市延平区劳动争议仲裁委员会（以下简称延平区劳动仲裁委）提交了仲裁申请，延平区劳动仲裁委于同年6月19日公开开庭审理此案，并于同年6月30日作出延劳仲案（2015）第007号仲裁裁决书。原告不服该仲裁裁决书，认为该委对案件证据认定存在随意性、片面性导致事实认定不清、适用法律错误。
一、经济补偿金数额：延平区劳动仲裁委认定经济补偿金基数为原告劳动合同上的月基本工资l500元，经济补偿金为l500元×l.5个月=2250元。依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条之规定：劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。依据《国家统计局关于工资总额组成的规定》第四条及第六条之规定，原告应得工资应包括基本工资、加班工资、奖金、津贴、营业额抽成。因此原告的经济补偿金应为27742.54元÷l2×1.5个月=3467.82元。
二、拖欠扣发工资。延平区劳动仲裁委只认定被告拖欠原告2015年4月工资550元。2015年4月原告工资总额应为2731．09元，2015年5月工资总额应为517．24元，而被告只在2015年6月4日往原告银行工资账户打入l200元，此后就再没有打入任何数额的工资，因此被告应向原告支付拖欠扣发的工资2048.33元。
三、加班工资。延平区劳动仲裁委认定原告2014年5月至2015年4月加班小时数为135.32小时。加班工资总计为l500元÷21.75天÷8小时×l50％×l35.32元=1749.69元。原告2014年5月至2015年4月加班小时总计为274．46小时，按照劳社部发（2008）3号《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》的相关规定，月加班小时起算基数应为166．64小时，因此原告2014年5月至2015年4月工资应为274.46小时×12.93元=3548.72元。
四、补缴社会保险费。延平区劳动仲裁委认定是原告未将保险关系转至被告处，并且未尽个人缴费义务，原告要求被告补缴社保费用缺乏法律依据。根据《劳动法》、《中华人民共和国社会保险法》的相关规定，用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。这个是法律法规对用人单位的强制性要求和规定，不以劳动者和用人单位的意志为转移，况且劳动者单方也无法将自己的保险关系转移至用人单位处。经原告咨询南平市延平区社会保险管理中心，养老保险与医疗保险两项保险是可以由用人单位补缴的，用人单位承担的补缴费用为9123.36元。
五、支付失业金损失及领取失业金期间的医疗补助金。延平区劳动仲裁委对此项要求没有支持原告。原告与被告解除劳动合同的原因为被告未给原告缴纳社会保险和未按合同约定支付劳动报酬，依据为《劳动法》第三十二条第三款及《劳动合同法》第三十八条第三款之规定。原告与被告解除劳动合同后处于失业状态，按照《社会保险法》第四十五条规定，应享有失业保险金。但因被告未给原告缴纳失业保险，导致原告未能享有失业保险金的待遇。经原告咨询延平区社会保险管理中心，告知失业保险金无法补缴，用人单位如有缴纳一年失业保险金原告应享有两个月的失业金1470元及领取失业金期间两个月的医疗补助金398.22元。
六、法定节假日上班工资。延平区劳动仲裁委认定原告法定节假日工作天数为7天，工资共计965.51元（1500元-21.75天×200％×7天），其中应扣减被告已支付的680元，因此被告只需支付给原告285.51元。原告在2014年5月至2015年5月的六个法定节假日共计上班68小时，小时工资应为1500元÷21.75天÷8小时=17.24元，所以被告未支付给原告法定节假日上班的工资为68小时×17.24元=1172.32元。
综上，原告请求法院判令：一、被告向原告支付一个半月工资的经济补偿金3467.82元；二、被告向原告支付2015年4月至2015年5月拖欠扣发的工资及营业额抽成共计2048.33元；三、被告向原告支付2014年5月至2015年4月加班工资3548.72元；四、被告为原告补缴2014年5月至2015年5月养老保险金及医疗保险金9123.36元；五、被告向原告支付失业金损失1470元及领取失业金期间的医疗补助金398.22元；六、被告向原告支付2014年5月至2015年4月法定节假日上班未支付的工资1043.02元。
被告剑源公司辩称，一、被答辩人最后一个月属于擅离职守，其经济补偿金的月工资标准计算时间应从其提出辞职申请后一个月计算。
无论是根据答辩人与被答辩人之间的《劳动合同》第七条第4项、还是被答辩人签字确认的《员工手册》第三条第4项，抑或是我国《劳动合同法》第37、38条均明确规定，员工（劳动者）提出解除合同，应提前30天通知用人单位。但被答辩人在2015年5月6日递交《解除劳动合同通知书》后当日就擅自脱岗，此后至2015年5月31日期间属于严重违纪，其正式终止、解除本案劳动合同的时间应为2015年6月6日。根据《劳动合同法》第47条关于“按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”以及经济补偿金的计算标准月工资是“指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”明确规定，本案被答辩人的月工资标准计算的迄止时间为2014年6月1日至2015年5月31日按合同工资的1500元／月计算，一个半月工资标准的经济补偿金仅为2250元。即便按实际领取工资为l632.58元／月，一个半月工资标准的经济补偿金仅为2448.87元；如果按2015年5月6日计算正式终止、解除本案劳动合同的时间，则被答辩人系2014年5月13日才正式打卡上班的，至其离职时不足一年，只能补偿一个月的经济补偿金，该经济补偿金为l500元。退一步说，再即使按2015年5月6日前l2个月实际平均工资l730.83元计算也只有1730.83元。无论何种情况，均不可能如被答辩人诉称的经济补偿金达3467.82元，对其超出部分应不予支持。
二、被答辩人要求答辩人支付“2015年4月至2015年5月拖欠扣发的工资及营业额抽成2048.33元”没有事实依据，应予驳回。
关于被答辩人2015年4月至2015年5月工资主要系因其突然擅自离岗，拒绝办理离职手续，故其工资核发稍有迟延。因此，答辩人对被答辩人2015年4月的l700元工资，虽然前期只发了1200元，但后来已补发了500元。对于2015年5月工资因其只上班6天、平均上班时间只有6.2小时／天，按其1500元的合同工资÷21.75天÷8天×6.2小时／天×6天=321元，再加上前月500元的补发工资，总计831元已经汇至被答辩人账户内。至于营业额抽成更是没有任何事实依据。根据被答辩人的工资表，其工资构成只有“基本工资、工龄补贴、责任工资、岗位工资、加班、满勤奖、补发、其他补贴”等八个项目，根本没有所谓的“营业额抽成”这一说法，因此，根本不存在拖欠其工资及营业额抽成2048．33元的事实，对其该项诉求应予驳回。
三、被答辩人要求答辩人支付“2014年5月至2015年4月加班工资3548.72元，同样没有事实依据，应不予采信。
被答辩人2014年5月l3日至2015年5月6日工作期间的上班打卡记录可以证实：被答辩人在2014年度9个月工作期间，其总上班时间为l449.5个小时，平均每月仅上班l61.06个小时，按每天8小时的工作时间计算，其月平均工作时间仅为20.13天（还不算其迟到或早退的时间），不到法定的21.75天的月工作时间。2015年度4.19个月工作期间，其总上班时间为744.5个小时，平均每月仅上班177.68个小时，按每天8小时的工作时间计算，其月平均工作时间虽为22．21天，但在此期间被答辩人经常上班迟到或早退59次总计5小时41分（不包括未打卡时问），相当于0．68天未上班，22．21天0．68天=21．53天，同样没有达到法定的21．75天的月工作时间。因此，即使个别月有超过法定的21.75天的上班时间，但根据我国《劳动法》第44条第（二）项关于“安排劳动者工作又不能安排补休的”才支付加班工资的明确规定，本案因为对被答辩人存在事实上的调休，因此，被答辩人要求答辩人支付“2014年5月至2015年4月加班工资3548.72元”根本没有事实依据，应不予采信。
四、被答辩人要求答辩人补缴“2014年5月至2015年4月养老保险金及医疗保险金9123.36元”没有事实与法律依据，应不予支持。
根据国家劳动和社会保障部令第五号《社会保障行政复议办法》第三条第三项、第十三号令《社会保险争议处理办法》第六条第（二）项均明确规定了对于“劳动保障行政部门没有依法履行保护劳动者获取社会保险权”以及公民“认为经办机构未按规定审核社会保险缴费基数的”可以“申请行政复议”，表明，对于社会保险纠纷属于行政诉讼，而不属于劳动争议仲裁或诉讼受理范围。同时，最高人民法院法释（2001）14号《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条第三项也规定了只有在“劳动者退休后，与尚未参加社会保险统筹的原用人单位因追索养老金、医疗费、工伤保险待遇和其他社会保险费而发生的纠纷”属于劳动争议，可由人民法院管辖。而本案被答辩人是属于在职期间参加了社会保险统筹的，并非退休后发生的争议，因此，其因社会保险费的征收（包括缴费基数的核定）、发放、领取发生的纠纷，属于行政诉讼；而且，被答辩人所提出的9123.36元养老保险金及医疗保险金未见其提交已支付票据佐证，根本不足以证明其已实际发生。足见，被答辩人的此项诉讼请求没有事实与法律依据，应不予支持。
五、被答辩人要求答辩人支付“失业金损失1470元与失业期间的医疗补助金398.22元”，未经仲裁程序根本不能进入民事诉讼程序进行审理，而且该诉求也没有任何事实与法律依据，应予驳回。
首先，被答辩人所要求“失业金损失1470元与失业期间的医疗补助金398.22元”诉求属于新提出的项目，其未在仲裁阶段提出，明显未经仲裁程序。该项诉求与讼争的劳动争议明显具有本质的区别，具有可分性。根据最高人民法院法释（2001）14号《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条有规定，不应当合并审理。其次，该“失业金与医疗补助金损失”假定存在，从根本上说属于间接损失，与我国民事法律原则上只保护直接损失相违背。再次，根据《社会保险法》第45条第（二）项明确规定：只有具备“非因本人意愿中断就业的”条件的失业人员才“可以领取失业保险金”。对照本案，系被答辩人提出辞职的，本身就不属于可以“领取失业保险金”的对象，无论是否有参加失业保险也不能领取该“失业保险金”。至于该“失业期间的医疗补助金”的问题，同样根据上述《社会保险法》第四十八条关于“失业人员在领取失业保险金期间，参加职工基本医疗保险，享受基本医疗保险待遇”的规定表明，只有有资格“领取失业保险金”的失业人员才能“享受基本医疗保险待遇”，但被答辩人享受该待遇的前提资格并不存在，因此，对此该项诉求应予驳回。
六、被答辩人要求答辩人支付“法定节假日七天工资l043.02元”依据不足，对其超出部分应不予支持。
被答辩人从2014年5月13日正式上班至2015年5月6日只有端午节一天、国庆节三天、元旦一天、清明节一天、五一节一天等七天法定节假日上班。按照其l500元的基本工资，其法定工资为：1500元／月÷21．75天／月×200％×7天=965.51元，扣除已按月支付的节假日加班工资680元，只差285．51元未付。被答辩人提出按68小时×172．24元／小时计算为1172.32元没有事实依据，应不予采信，对其超出206.8元的部分应不予支持。
综上所述，答辩人认为被答辩人诉讼请求绝大部分没有事实与法律依据，请求驳回答辩人的不合理诉求部分，以维护答辩人的合法权益。
原告廖美玉为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：
证据一、《福建剑源木塑科技有限公司劳动合同》一份，证明原告于2014年5月4日到被告处上班，而非2014年5月13日。
证据二、应发工资明细单一份、工资存折一份，证明被告拖欠工资，没有发放全额工资。
证据三、“加班时数及未发工资”清单一份，证明原告的加班时间。
证据四、“法定节假日上班未发工资”清单一份，证明原告在法定节假日上班，被告未支付三倍工资。
证据五、营业额及营业抽成清单一份、销售记录十二份，证明原告的营业抽成应当计入其工资。
证据六、《解除劳动合同通知书》一份、《通知》一份，证明原告多次与被告协商，但没有得到回复。
证据七、“社会保险补缴数额”清单一份，证明原告经社会保险机构查询，所得出的需补缴的社保费用数额。
证据八、延劳仲案（2015）第007号《仲裁裁决书》一份，证明延平区劳动仲裁委认定片面、缺乏事实，导致裁决不公。
被告剑源公司的质证意见为，对证据一的真实性、合法性无异议，虽然劳动合同上的用工时间是从2014年5月4日至2015年5月3日，但原告实际是从2014年5月13日才开始上班。对证据二中的清单的真实性、合法性、关联性均有异议，该清单系原告自行制作的，没有被告公司盖章确认。对证据二中的工资存折真实性、合法性、关联性无异议，可以说明被告有足额发放工资。对证据三的真实性、合法性、关联性均有异议，系原告自行制作的，没有被告公司盖章确认，且加班时间与被告所统计的有出入。对证据四的的真实性、合法性、关联性均有异议，系原告自行制作的，没有被告公司盖章确认。证据五中的清单的真实性、合法性、关联性均有异议，系原告自行制作的，没有被告公司盖章确认。对证据五中的销售记录的真实性、合法性、关联性均有异议，该记录中只有陈丽霞和原告的签字，且陈丽霞的签字是否系其签字还不清楚，被告公司并没有该份证据；该证据充其量只是销售记录，不能作为提成的依据。对证据六中的《解除劳动合同通知书》超过举证期限不予质证。对证据六中的《通知》的真实性、合法性无异议，可以说明原告违背劳动合同和员工手册规定，且没有办理解除合同手续和离职手续就擅自离岗。对证据七系原告自行制作的，没有具体缴费的收据可以作为依据；原告在仲裁中就有陈述有医保，不愿转入被告处。对证据八的真实性、合法性、关联性没有异议。
本院认为，被告剑源公司对原告廖美玉提交的证据一、证据二中的存折、证据六中的《通知》、证据八的真实性无异议，上述证据与本案具有关联性，本院予以采信。证据二中的清单、证据三、证据四、证据五中的清单、证据七均系原告自行制作的，无被告或者其他有权机关的确认，且被告当庭对其真实性不予认可，故本院对上述证据不予采信。证据五中的销售记录，仅系原告关于销售情况的记录，且没有被告公司盖章或者公司有关负责人的签字确认，不能证明原、被告之间存在营业额抽成的约定，故本院对该证据不予采信。证据六中的《解除劳动合同通知书》虽系原告超过举证期限所提交，但与本案主要事实具有关联性，本院予以采信。
被告剑源公司为支付其反驳主张，向本院提交了如下证据：
证据一、《福建剑源木塑科技有限公司劳动合同》一份，证明原、被告双方存在劳动合同关系。原告的基本工资为每月1500元，不存在提成工资。原告如需解除合同应提前30天以书面方式提出。
证据二、《员工手册》一份，证明被告的规章制度原告已明确知晓，该手册第四条第一项规定，应提前30天提交辞职报告和辞职申请书。
证据三、《打卡记录》一份，证明原告在被告处上班及打卡情况。
证据四、工资表一份，证明被告对原告发放工资的情况。最后一个月工资发了1200元，还差821元未支付。
证据五、农商银行交易凭条一份，证明被告向原告支付了工资821元。
原告廖美玉的质证意见为，对证据一的真实性无异议，对于基本工资为1500元是认定的，但被告没有每个月支付社会保险；被告未支付支付社会保险，原告有权单方解除合同。对证据二，原告已于30日前告知被告要解除合同，只是被告没有回复；合同到期后，原告提醒被告补交医保、社保，被告未答应后，原告才提出辞职。对证据三，被告的门店于2014年5月1日开张，原告于当年5月4日即到店里工作，当时并没有打卡机，只是手签上班；原告于当年5月13日向公司申请要求打卡，公司才办理了打卡机；被告提供的记录与原告的记录有出入，原告不可能每次上班都早退；每次上班被告（厂部）都有打电话给原告。对证据四，除了最后一笔821元的工资未发放外其他真实性没有异议，从工资发放情况来看，公司认可原告满勤，才每个月给原告发放满勤奖。对证据五虽然被告转账给原告，但被告仍克扣工资。
本院认为，原告廖美玉对被告剑源公司提交的证据一、证据二的真实性无异议，上述证据与本案具有关联性，本院予以采信。证据三系被告从打卡机中所提取的，原告当庭表示以被告所提交的打卡记录为准，故本院对该证据的真实性予以确认。对证据四，原告仅对最后一笔工资821元有异议，而被告已当庭提交了证据五以证明其已支付了821元，本院对证据四和证据五予以采信。
经审理查明，2014年6月2日，原告廖美玉（合同乙方）与被告剑源公司（合同甲方）签订一份《福建剑源木塑科技有限公司劳动合同》。合同主要约定：合同期限为固定期限，自用工之日2014年5月4日起至2015年5月3日止；其中试用期自2014年5月4日至2014年6月4日，期限为30天；根据甲方工作安排，乙方同意在甲方安排的工作地点剑源木塑从事店员岗位（工种）工作；实行标准工时工作制度，每周工作时间为六天，周六或周日安排休息；乙方的基本工资标准为1500元／月；工资形式为计时工资，乙方获得报酬由基本工资、责任工资、考勤工资及社会保险费用组成；工资按月支付，甲方按月全额打入乙方个人账户。合同第十三条第一款约定：“甲方应按国家和地方有关社会保险的法律、法规和政策规定为乙方代交缴纳基本养老、医疗、失业、住房公积金；应乙方要求，甲方同意以上四项社会保险等费用由甲方支付给乙方，乙方自行向相关机构缴纳。”合同第十四条第四款第一项约定：“甲乙双方解除劳动合同，必须按本公司规定执行，任何一方提出解除合同，均应提前30天以上以书面方式通知对方；……”。合同签订后，原告在被告制定的《员工手册》上签字。
合同履行期间，原告廖美玉在被告剑源公司的门店的工作方式为早晚轮班，白天上班七小时、晚班上班六小时，每月休息2天，并从2014年5月13日开始指模打卡。被告分别于2014年7月2日、2014年7月29日、2014年8月29日、2014年9月29日、2014年10月28日、2014年11月28日、2014年12月31日、2015年2月3日、2015年3月3日、2015年4月3日、2015年4月28日支付了原告2014年5月份工资1500元（基本工资1100元＋责任工资200元＋岗位工资200元）、2014年6月份工资1650元（基本工资1100元＋责任工资200元＋岗位工资200元＋加班工资150元）、2014年7月份工资1850元（基本工资1100元＋责任工资200元＋岗位工资200元＋加班工资50元＋满勤奖100元＋补发100元＋其他补贴100元）、2014年8月份工资1700元（基本工资1100元＋责任工资200元＋岗位工资200元＋满勤奖100元＋其他补贴100元）、2014年9月份工资1700元（基本工资1100元＋责任工资200元＋岗位工资200元＋满勤奖100元＋其他补贴100元）、2014年10月工资1950元（基本工资1100元＋责任工资200元＋岗位工资200元＋加班工资250元＋满勤奖100元＋其他补贴100元）、2014年11月份工资1730元（基本工资1100元＋责任工资200元＋岗位工资200元＋加班工资30元＋满勤奖100元＋其他补贴100元）、2014年12月份工资1700元（基本工资1100元＋责任工资200元＋岗位工资200元＋满勤奖100元＋其他补贴100元）、2015年1月份工资1700元（基本工资1100元＋责任工资200元＋岗位工资200元＋满勤奖100元＋其他补贴100元）、2015年2月份工资1740元（基本工资1100元＋责任工资200元＋岗位工资200元＋满勤奖100元＋其他补贴140元）、2015年3月份工资1850（基本工资1100元＋责任工资200元＋岗位工资200元＋加班工资150元＋满勤奖100元＋其他补贴100元）。被告于2015年6月4日及2015年9月10日支付了原告2015年4月份工资1750元（基本工资1100元＋责任工资200元＋岗位工资200元＋加班工资50元＋满勤奖100元＋其他补贴100元）。被告于2015年9月10日（当日被告支付原告821元，其中的550元为2015年4月份工资，剩余271元为2015年5月份工资）支付原告2015年5月份工资271元。
劳动合同期限届满，双方因缴纳社会保险事宜协商未果。原告廖美玉于2015年5月6日向被告剑源公司发出《解除劳动合同通知书》，告知因其未为原告缴纳社保等原因，原告与被告解除劳动合同关系。被告于同年5月7日向原告发出《通知》，希望原告能在一周内到被告处办理劳动合同解除手续或离职手续。2015年5月22日，原告向延平区劳动仲裁委申请仲裁，请求：一、被告为原告补缴2014年5月至2015年5月的社会保险费用或以现金方式补偿申请人保险费10991.58元；二、被告支付原告经济补偿金3482.94元；三、被告支付原告2014年5月至2015年5月期间8天法定节假日正常上班的工资1293元；四、被告支付原告2014年5月至2015年5月延长工作时间工资3248.72元。延平区劳动仲裁委于2015年6月30日作出延劳仲案（2015）第007号仲裁裁决书，裁决：一、被告支付原告经济补偿金、加班工资、法定假的加班工资和尚未支付的工资共计4835.2元；二、原告的其他诉求不予支持。原告不服该仲裁裁决，遂诉至本院。
本院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。本案，原告廖美玉与被告剑源公司在《福建剑源木塑科技有限公司劳动合同》中明确约定用工之日为2014年5月4日，故本院认定原、被告双方于2014年5月4日建立劳动关系。被告提出应以原告的打卡上班之日即2014年5月13日作为用工之日的抗辩意见，本院不予采纳。根据合同约定，双方劳动合同于2015年5月3日届满。劳动合同届满后，原告仍在被告处上班至2015年5月6日，被告未表示异议，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。《劳动合同法》第三十八条第一款规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”。本案，被告未依法为原告缴纳社会保险费，原告有权解除劳动合同。原告于2015年5月6日向被告发出《解除劳动合同通知书》，故双方劳动关系于2015年5月6日解除。被告提出原告应提前30天通知被告，才能解除劳动合同的抗辩意见，本院不予采纳。
关于加班加点工资问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案，除被告提交的打卡记录外，原告未提供证据证明其存在加班的事实，故本院以打卡记录作为原告的加班加点工资的计算依据。原告的工作时间为早晚轮班制，白班工作7小时／天，晚班工作6小时／天。根据打卡记录，原告2014年5月白班工作7天、晚班工作10天，2014年5月4日至2014年5月12日未打卡时间按每天6.5小时计算9天，则原告2014年5月份的工作时长为167.5小时（7小时／天×7天＋6小时／天×10天＋6.5小时／天×9天）；根据劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》的规定，工作日加班小时基数为166.64小时（20.83天×8小时），故原告2014年5月份的延长工作时间为0.86小时（167.5小时-166.64小时）。原告2014年6月白班工作16天、晚班工作13天，则原告2014年6月份的工作时长为190小时（7小时／天×16天＋6小时／天×13天），扣除166.64小时，原告2014年6月的延长工作时长为23.36小时。同理，原告2014年7月至2015年4月每月的延长工作时长分别为7.36小时、16.36小时、0小时、32.36小时、16.36小时、23.36小时、17.36小时、0小时、39.36小时、20.86小时。综上，原告2014年5月至2015年4月期间延长工作总时长为197.6小时，加班工资以12.93元／小时（1500元÷21.75天÷8小时×150%）计算，共计2554.97元。双方共同确认，原告在法定节假日工作7天，按137.93元／天（1500元÷21.75天×200%）计算为965.51元。上述两项相加，扣除被告已经支付的加班工资650元（150元＋50元＋250元＋30元＋150元＋50元），被告实际还应支付给原告的加班加点工资为2870.48元。对于原告诉请的加班加点工资中超过上述金额部分，本院不予支持。
关于原告廖美玉的工资总额问题。双方在劳动合同第九条中虽约定原告的基本工资为1500元／月，但根据该合同第十条“乙方工资由基本工资、责任工资、考勤工资、及社会保险费用”的约定，结合被告剑源公司实际的工资发放情况，原告的工资总额系由基本工资、责任工资、岗位工资、加班工资、满勤奖、其他补贴组成。又根据《国家统计局关于工资总额组成的规定》第四条规定：“工资总额由下列六个部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资。”本案，被告发放的基本工资、责任工资、岗位工资、加班工资应当计入原告的工资总额。被告发放的满勤奖属于奖金，也应当计入原告的工资总额。关于“其他补贴”。双方在庭审中已共同确认系餐补，根据《国家统计局关于工资总额组成的规定》第十四条第六项的规定，“其他补贴”不应计入原告的工资总额。据此，原告在劳动合同解除前十二个月的平均工资为1890.88元【（1500元＋1650元＋1850元-100元＋1700元-100元＋1700元-100元＋1950元-100元＋1730元-100元＋1700元-100元＋1700元-100元＋1740元-140元＋1850元-100元＋1750元-100元＋2870.48元）÷12个月】。
关于经济补偿金问题。根据《劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”及第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”的规定，被告剑源公司未依法为原告廖美玉缴纳社会保险费，致使原告解除劳动合同，被告应当向原告支付经济补偿金。又根据该法第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”的规定，原告从2014年5月4日至2015年5月6日在被告处工作，被告应当支付原告一个半月工资的经济补偿金2836.32元（1890.88元／月×1.5个月）。对于原告诉请中超过上述标准的部分，本院不予支持。
关于营业额抽成问题。《国家统计局关于工资总额组成的规定》中将“按营业额提成或利润提成办法支付给个人的工资”计入计件工资范畴。本案，双方劳动合同中仅约定了计时工资，并未约定计件工资，而原告所提供的《销售记录》并不能证明双方之间存在“营业额抽成”的约定，因此，原告主张被告支付营业额抽成的诉讼请求，本院不予支持。
关于尚欠工资问题。原告廖美玉认为，被告剑源公司拖欠其2015年4月至2015年5月的工资。本院认为，原告2015年4月份的工资为1750元；根据被告提供的打卡记录，原告在2015年5月份工作6天，平均每天工作7.5小时，则原告2015年5月份的工资为413.79元（合同约定工资1500元／天÷21.75天×6天）。被告已于2015年6月4日、2015年9月10日支付了1200元、821元，故被告还应支付原告工资142.79元（1750元＋413.79元-1200元-821元）。
关于养老保险金及医疗保险金问题。本院认为，社会保险的征缴属于行政机关的行政职责，由此引发的争议属于行政争议，而非劳动争议，不属于人民法院民事诉讼的受案范围。因此，对于原告要求被告补缴2014年5月至2015年5月的养老保险金和医疗保险金的诉讼请求，本院不予处理。
关于失业保险待遇的损失问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”本案，原告在仲裁阶段并未提出失业保险待遇损失的诉讼请求，但该诉求系被告未依法为原告缴纳社会保险费所引发的，与本案的劳动争议具有不可分性，本院予以合并审理。《福建省失业保险条例》第三十二条第二款规定：“用人单位不按规定参加失业保险或者不按规定缴纳失业保险费，致使解除或者终止劳动合同关系的职工不能享受失业保险待遇的，用人单位应当按照该条例有关规定如数赔偿由此给享受失业保险待遇的人员造成的经济损失。”本案，被告剑源公司未为原告廖美玉办理失业保险致使原告在双方解除劳动关系后不能享受失业保险待遇，被告应对原告的该项损失予以赔偿。《福建省失业保险条例》第二十条规定：“失业保险金自失业人员被解除或者终止劳动合同关系之日起计发，月发放标准如下：（一）累计缴费时间满一年不满十年的，按当地法定最低工资的百分之七十标准发放；……失业保险金的标准应当高于当地城市居民最低生活保障标准。”第二十一条第一款规定：“失业人员领取失业保险金期间，其门诊医疗补助金按不低于本人领取失业保险金百分之六的标准，随失业保险金按月发放；……”南平市最新的法定最低工资标准为1230元，被告应赔偿原告的失业保险金损失为1722元（1230元×70%×2个月），原告主张失业保险金1470元，本院予以支持。被告应赔偿原告的医疗补助金损失为103.32元（1230元×70%×2个月×6%），对原告该项诉请中超过上述金额的部分，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第二十九条、第三十条第一款、第三十八条第一款、第四十六条第一款、第十七条第一款、第三款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《福建省失业保险条例》第三条、第二十条、第二十一条第一款、第三十二条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、被告福建剑源木塑科技有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告廖美玉经济补偿金人民币2836.32元。
二、被告福建剑源木塑科技有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告廖美玉尚欠的工资人民币142.79元。
三、被告福建剑源木塑科技有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告廖美玉加班加点工资人民币2870.48元。
四、被告福建剑源木塑科技有限公司于本判决生效之日起五日内赔偿原告廖美玉失业保险金损失人民币1470元、医疗补助金损失人民币103.32元。
五、驳回原告廖美玉的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付前述判项确定的金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。
案件受理费人民币5元，由被告福建剑源木塑科技有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。
代理审判员 徐华强
二〇一五年十月八日
书 记 员 张 丹
本案依据的主要法律条文
《中华人民共和国劳动法》
第四十条用人单位在下列节日期间应当依法安排劳动者休假：
（一）元旦；
（二）春节；
（三）国际劳动节；
（四）国庆节；
（五）法律、法规规定的其他休假节日。
第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：
（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；
（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；
（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。
《中华人民共和国劳动合同法》
第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。
第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。
第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
《中华人民共和国劳动合同法实施条例》
第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》
第十六条劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持。
《福建省失业保险条例》
第三条具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。失业人员在领取失业保险金期间，按照规定同时享受其他失业保险待遇。
第二十条失业保险金自失业人员被解除或者终止劳动合同关系之日起计发，月发放标准如下：（一）累计缴费时间满一年不满十年的，按当地法定最低工资的百分之七十标准发放；（二）累计缴费时间满十年不满二十年的，按当地法定最低工资的百分之七十五标准发放；（三）累计缴费时间满二十年以上的，按当地法定最低工资的百分之八十标准发放。失业保险金的标准应当高于当地城市居民最低生活保障标准。第二十一条失业人员领取失业保险金期间，其门诊医疗补助金按不低于本人领取失业保险金百分之六的标准，随失业保险金按月发放；因患病确需到县级以上医院住院治疗的，可由本人或者其亲属提出书面申请，经当地失业保险经办机构审核批准，发给住院医疗补助金。门诊医疗补助金和住院医疗补助金具体补助标准由省人民政府规定。女性失业人员在享受失业保险待遇期间分娩，符合法律、法规、规章等有关计划生育规定的，还可领取一次性生育补助金，生育补助金按其本人三个月的失业保险金计发。但按照《福建省企业女职工劳动保护条例》规定，已享受生育补助金的除外。
第三十二条单位违反本条例规定，未缴纳或者未按规定足额缴纳失业保险费的，由主管地方税务机关责令其限期缴纳，从欠缴之日起，按日加收未缴金额千分之二的滞纳金，滞纳金并入失业保险基金；拒不缴纳的，地方税务机关依法申请人民法院强制执行。单位不按规定参加失业保险或者不按规定缴纳失业保险费，致使解除或者终止劳动合同关系的职工不能享受失业保险待遇的，单位应当按照本条例有关规定如数赔偿由此给享受失业保险待遇的人员造成的经济损失。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。
执行申请提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一期起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
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\"{\\\\\"Title\\\\\":\\\\\"张应芬与沈家银离婚纠纷一审民事调解书\\\\\",\\\\\"PubDate\\\\\":\\\\\"2018-06-01\\\\\",\\\\\