广东省深圳市龙岗区人民法院	民 事 判 决 书	（2014）深龙法民二初字第908号	原告：林甲某。	委托代理人：杨慧隆，广东万乘律师事务所律师。	委托代理人：陈家斌，广东万乘律师事务所实习律师。	被告：林乙某。	委托代理人：王建军，广东安泰信律师事务所律师。	委托代理人：朱为敏，广东安泰信律师事务所律师。	第三人：东莞市某某公司，住所地：东莞市凤岗镇。	法定代表人：杨某某。	委托代理人：彭孝华，广东生龙律师事务所律师。	委托代理人：廖剑眉，系广东生龙律师事务所实习律师。	原告林甲某诉被告林乙某及第三人东莞市某某公司股权转让纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人杨慧隆、陈家斌、被告委托代理人王建军、朱为敏、第三人委托代理人彭孝华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。	原告诉称：2011年12月份，原、被告双方经协商一致，共同设立深圳市某某有限公司（下称“深圳某某公司”），公司注册地在深圳市龙岗区，注册资本人民币100万元，营业范围为：国内贸易；货物及技术进出口（一般经营项目）；家用电器产品、节能环保设备、电子产品、通信产品、集成电路的研发、生产加工及销售（许可经营项目）。原被告双方各持公司50%的股权。公司成立后，依法实际正常运营至今。	2013年，经原、被告双方协商一致，被告将所持公司50%的股权转让给原告，双方于2013年9月14日签署了《股权转让协议书》。《股权转让协议书》约定：股权转让价格为人民币475万元，其中，未分配利润加股本425万元，补偿金人民币50万元；被告承诺在协议签署之日起一年内不得从事生产经营、销售或参与支持第三方公司生产、销售与深圳某某公司同类型同功能的产品，以保证原告的利益。补偿金50万元的支付方式为按十二个月（一年）分期支付，每个月支付41666元。原告可由自己或指定第三人作为股权受让方并办理工商变更登记手续。协议并约定了其他的相关事项。	协议签署后，原告按照协议约定向被告支付了股权转让款，被告亦按照协议约定办理了相应的股权过户手续，将所持公司股权过户给原告指定的第三人名下。原告除支付完协议约定的425万元股权转让款之外，还按照协议约定按月向被告支付补偿金41666万元，迄今已支付249996元。	但是近日，原告的客户告知原告，被告正在以另一家公司的名义侵吞原告公司的客户资源。得知此事后，原告对此进行了调查，发现被告根本没有遵守约定的同业禁止义务，而是另行投资设立了一家经营范围与深圳某某公司完全一样的公司----东莞市某某公司（即第三人），并且以该公司的名义实际从事了网络推广、展销会推广、印刷品推广等经营行为，而且其经营的产品与深圳某某公司的经营产品完全一样或者基本一样。由于被告的违约行为，给深圳某某公司造成了大量的客源流失，直接严重损害了原告的合法权益。	因此，原告向法院起诉，请求判令：1、判令被告返还原告已支付的同业禁止补偿金人民币249996元，并承担违约金人民币50万元；2、判令被告赔偿因违反约定的同业禁止义务而给原告造成的经济损失人民币100万元；3、判令第三人立即停止生产、销售、推广等经营行为；4、由被告承担本案全部诉讼费。	被告辩称：一、原告诉请同业禁止不符合我国相关法律规定，本案被告是第三人的股东，不适用我国法律关于同业禁止的规定，同业禁止直接关系到被禁止方的自主择业权和生存权，所以竞业禁止协议必须受到法律的规范，而且竞业禁止必须支付补偿金。二、股权转让协议第九条第三款的竞业限制无效，被告无须向原告履行竞业限制的义务。理由：1、协议中该条款是原告擅自加入的，并以暴力手段胁迫被告签订，不是被告的真实意思表示；2、该条中约定竞业限制的同时，并未约定原告向被告支付补偿金，实际上也未支付，无补偿的竞业限制条款无效。三、被告无须向原告返还补偿金，请求法院驳回原告第一项诉请。理由：1、上述协议中未约定补偿金，原告要求返还无事实和合同依据；2、原告诉请的补偿金是股权转让款的一部分，并非竞业限制的补偿金。四、被告无需向原告承担50万元的违约金。理由：被告没有违约。五、原告要求被告赔偿100万元的损失无事实和法律依据。理由：1、原告应对诉请的100万元负举证责任，而原告举证证据不能证明该请求。2、原告提交的利润表恰证明被告离开之后，原告的月平均营业额大于被告离开之前的月平均营业额。	第三人述称：一、被告作为原告原员工在已离开原告公司，不应适用同业禁止条款。二、被告离开原告公司后成立第三人公司，认为原、被告之间的纠纷是个人行为，与第三人无任何关系。三、第三人得知原、被告纠纷后，公司另一股东与被告协商，要求被告退出股东身份，经双方协议后，被告经股权转让于2014年5月份退出第三人公司。第三人虽成立于2013年10月29日，经营范围为进出口业务，但为办理相关许可证等证件，2014年10月份左右才将许可证等办理完毕，这时才具有经营权，被告是在该时间离开了第三人公司，所以第三人不存在侵犯原告生产销售的行为，同时第三人有自己的知识产权。	原告为支持其诉讼请求，提交证据如下：	1、股权转让协议书（原件），证明原、被告之间股权转让的合同及相关约定，以及双方约定了为期一年的竞业禁止协议，同时原告应当按月向被告支付补偿金；	2、付款凭证（原件），证明原告按照协议约定履行付款义务；	3、深圳市某某有限公司企业登记基本信息及许可经营信息、股东信息及股东变更信息（均为打印件），证明深圳某某公司的基本信息及许可经营信息、被告持有的深圳某某公司股权已变更登记至原告指定的第三人名下；	4、东莞市某某公司企业登记基本信息（查询件），证明被告另行投资设立某某公司及该公司的经营范围；	5、（2014）深南证字第5XXX号公证书（原件）、深圳市某某有限公司宣传册（原件）、东莞市某某公司宣传册（原件）、东莞市某某公司参加展销会产品推广视频资料（拷贝件），证明被告另行设立的东莞市某某公司实施了违反同业禁止义务的经营行为；	（证据3、4、5证明深圳某某公司与东莞市某某公司经营范围重叠，以及被告在竞业禁止期设立与深圳某某公司经营范围重叠的公司，违反竞业禁止义务）	6、深圳市某某有限公司利润与纳税统计表、一般企业利润表、深圳市地方税务局税款缴纳凭证、代收费缴费表（打印件），证明由于被告违反同业禁止义务，给深圳某某公司及原告造成了实际的业务流失；	7、（2014）深福证字第1XXXX号公证书（原件），证明被告设立的东莞市某某公司存在秘密窃取深圳市某某有限公司与客户之间的往来邮件行为，其违反了同业禁止义务。	被告就原告提交的证据发表如下质证意见：对证据1真实性确认，合法性、关联性不确认，第九条竞业限制是在胁迫且未在支付补偿金的情况下签订的，属于无效。对证据2真实性认可，但与本案无关联性。对证据3无异议，恰证明被告履行了股权转让协议的义务。对证据4无异议。对证据5中公证书、宣传册的真实性和证据来源确认，对关联性不确认，对证明目和证据形式有异议，没有中文译本；视频资料形成于境外，应当经过公证程序，未经公证对真实性、合法性、关联性均不确认。对证据6真实性、合法性、关联性确认，对证明内容有异议，该证据恰证明被告离开后，原告公司的月平均营业收入没有受到影响，所以不存在原告诉请的业务流失，例如：第64页显示的本年累计金额（营业收入）数额为39787963.63元指的是2013年1-11月份的营业总额，被告离开公司的时间是2013年10月份，第64页显示的本月金额5340775.36元是11月份的月营业额，第61页显示的本月金额3476385.33元是10月份的营业额。对证据7来源真实性无异议，但与被告无关联，被告不知道原告公司的邮箱密码，无法打开原告公司的邮箱，更无法阅读邮件内容。	第三人就原告提交的证据发表如下质证意见：对证据1—6的质证意见与被告一致。对证据7真实性无异议，对证明内容有异议，第三人有阅读邮件内容，但不清楚邮件内容涉及到商业秘密，而且发出邮件的时间是2013年6月，但第三人阅读邮件的时间是2014年6月份，不会对原告造成影响。	被告在举证期内向本院提交如下证据：	1、第2XXXXXX号《实用新型专利证书》（影印件），证明专利的发明人和专利权人为被告；	2、中国专利公告（打印件），证明上述专利已变更登记到原告指定的案外人林丙某名下，原、被告约定的股权转让款含有该专利和被告退出正在盈利公司的可期利益；	3、股权转让协议（原件），证明被告于2014年4月2日已将其持有的第三人的股权转让给了案外人史某某；	4、核准变更登记通知书（原件），证明第三人于2014年5月8日完成了股权和成员的工商变更登记，被告不再是第三人的股东，也不在第三人处任职；	5、诊断证明书（原件）；	6、出院记录（原件）；	（证据5、6证明原告为了胁迫被告与其签订股权转让协议书，2013年8月9日殴打被告，我方有申请法院调取相关证据材料）	7、证明（原件），为了解决管辖权异议，证明罗湖法院没有管辖权。	原告就被告提交的证据发表如下质证意见：对证据1、2、7无异议。对证据3真实性无法确认，被告转让其持有的第三人99%的股份是在原告向罗湖法院提起诉讼追究及违约责任之后才进行，明显是逃避违约责任的后续行为。对证据4落款日期是2014年5月8日，根据我方提交的邮件公证显示，第三人2014年6月24日仍在窃取深圳某某公司与客户的往来邮件，并非如被告所称的被告已退出经营。对证据5、6真实性确认，但与本案无关联。	第三人就被告提交的证据发表如下质证意见：对证据1—7真实性无异议。	第三人东莞市某某公司向本院提交如下证据：	1、股权转让银行转帐单（打印件），证明被告将股权转让给第三人另一股东时，受让股东已将股权转让款全额支付给了被告，被告在2014年4月份离开第三公司；	2、对外贸易经营者备案登记表（原件）；	3、中国电子口岸业务受理回执表（原件）；	（证据2、3证明第三人是进出口企业遂办理了相应的许可证，许可证签证时间分别为2014年4月25日以及2014年5月30日，也就是说，第三人于2014年5月30日后才具有对外出口经营权）	4、广东增值税普通发票两份（复印件），发票上显示的购买设备的时间是2014年5月30日；	5、第3XXXXXX号实用新型专利证书（原件），证明第三人拥有自己的知识产权，与原告的产品没有关联性；	6、家具电器欧盟认证书（原件）；	7、家具电器美国认证书（原件）；	（证据6、7该两认证书的签证时间分别是2014年8月份和10月份）	8、（2014）粤莞东部第0XXXXX号公证书（原件）；	9、（2014）粤莞东部第0XXXXX号公证书（原件）。	（证据8、9从交税时间看出2014年6月之前第三人并未进行任何交易）	10、银行转帐凭证（原件），证明公司另一股东收购被告的股权所支付的转让款。	原告就第三人提交的证据发表如下质证意见：对证据1、4没有原件，真实性、合法性、关联性不予确认。对证据2、3真实性确认，但认为第三人在此之前已进行了实际的宣传、推广的经营行为。对证据5真实性确认，恰证明第三人与深圳某某公司生产的是同类产品即智能空气热循环无油炸锅。对证据6、7真实性无法确认，没有中文译本，对内容无法确认，也不能证明第三人的主张。对证据8、9真实性确认，对证明内容不确认。对证据10的真实性无异议，但提醒法庭注意的是：股权转让的事实发生在2014年5月份，而我们起诉的时间是在2014年4月份，也就是说被告及第三人是收到法院的通知后才将被告持有的股权转让出去的事实，不影响我们对被告违约事实的认定，也不影响第三人承担责任的结果。另外，我们提交的证据也证明了被告在股权转让后也采取了相应的行为，其还在实际控制经营本案的第三人。	被告就第三人提交的证据发表如下质证意见：对证据1无异议。对证据2、3、4无异议，恰证明被告在第三人处工作期间，第三人并未取得对外销售的资格，不可能给原告造成损失。对证据5无异议，恰证明发明人和专利权人是第三人的法定代表人，其具备研发新产品和经营管理公司的能力，并非原告所述的依靠被告的信息。对证据6、7无异议，恰证明被告在双方签订股权转让协议书一年后第三人才取得该等证书，在取得该等证书之前第三人不可能对外销售，也不可能给原告造成客户流失的损失。对证据8、9无异议，被告作为第三人股东期间，第三人尚未销售产品。对证据10无异议。	经审查，对原、被告及第三人均无异议，来源合法，能证实本案客观事实的证据，本院予以确认。	经审理查明：2013年9月14日，原告林甲某与被告林乙某签订股权转让协议，双方约定：被告同意其持有的深圳市某某有限公司（以下简称“深圳某某公司”）的50%股权全部转让给原告林甲某，转让总价为“人民币肆佰柒拾伍万元正（未分配利润加股本共：肆佰贰拾伍万元正加补偿金伍拾万元正，总共：4750000元）”（见股权转让协议第一条第2款）。股权转让协议签订后三个工作日内，原告林甲某支付股权转让第一笔贰佰壹拾万元……工商变更登记事项全部完成后三个工作日内支付第二笔人民币贰佰壹拾伍万元正；剩余的伍拾万元由原告林甲某在协议生效后次月开始每月15号前支付：肆万壹仟陆佰陆拾陆元，分十二个月付清余款。协议第四条约定：原告支付被告林乙某第二笔股权价款后，被告立即撤出公司；原告支付第一笔股权价款当日，被告将由其持有的专利证书、产品认证书等全部与公司有关的物品、证照、资料交付给原告。第八条约定，本协议在原告支付第一笔股权转让款后生效。第九条第3款约定，被告林乙某承诺在本协议签订之日起壹年内不得从事生产经营、销售或参与支持第三方公司生产、销售与本公司同类型同功能的产品，保证原告利益。	2013年9月16日，原告林甲某向被告林乙某支付首笔款项2100000元，2013年9月27日，原告向被告支付2150000元。其后，原告自2013年10月16日开始，每月支付41666元，至2014年3月15日最后一次支付，共支付6期。以上合计，原告共已向被告支付股权转让款4150000元，补偿金249996元。2013年9月23日，深圳某某公司股东由原告林甲某、被告林乙某变更为案外人林丙某及原告林甲某。被告林乙某已将其所有的名为“一种改进型多功能无油旋风电烤炉”的专利权转让至原告林甲某指定的案外人林丙某名下，该专利权转移的登记生效日为2013年11月18日。	案外人深圳某某公司的经营范围为：一般经营项目：国内贸易；货物及技术进出口。许可经营项目：家用电器产品、节能环保设备、电子产品、通信产品、集成电路的研发、生产加工及销售。在进行股权转让前，被告林乙某在深圳某某公司任监事一职。	另查，第三人东莞市某某公司于2013年10月29日成立，成立时的股东为被告林乙某及案外人杨某某。第三人的经营范围为：一般经营项目：研发、产销：家用电器、节能环保设备、电子原件；设计、研发：集成电路；货物进出口、技术进出口。2014年5月8日，第三人经工商部门核准变更股东为案外人史某某、杨某某。2014年5月19日，案外人史某某通过银行转账向被告林乙某支付人民币990000元股权转让款。案外人杨某某是名为“一种改进型智能空气热循环无油炸锅”的专利权人。第三人东莞市某某公司于2014年4月25日完成对外贸易经营者备案登记，于2014年5月30日取得《中国电子口岸业务受理回执表》。	同时，原告向本院提交公证书两份，其中有内容显示，在域名为www.XXXXXXX.comn/gongsi/jianjie/XXXXXXX的“XX网”中文网站上显示的东莞市某某公司简介中出现了“深圳市某某有限公司”的字样。第三人东莞市某某公司向本院提交公证书两份，称可以证明其在2014年6月之前并未进行任何交易。	本院认为：原告与被告签订有书面的股权转让协议，该股权转让行为真实发生，公司登记事项皆已变更完毕。被告在庭审过程中提出该股权协议为其受胁迫签订，认为原告对其进行殴打，并提交了诊断证明书和出院记录，原告承认对被告进行了推搡。本案原、被告签订的股权转让协议为2013年9月14日签订，原、被告发生肢体冲突的时间为2013年8月9日。在上述股权协议签订当日，双方并未发生肢体冲突，被告亦未能提供证据证明其签订该转让协议的时候遭受了原告的胁迫。该协议内容中的双方权利义务明晰，条款内容并无明显不合理之处，是双方真实意思表示，因此，关于被告提出股权协议为受胁迫签订的主张，本院不予支持。原、被告之间的股权转让协议真实自愿，合法有效。本案的争议焦点为：	一、双方股权协议中约定的补偿金属于何种性质？	原、被告在上述股权转让协议的第一条第2款约定转让总价为“人民币肆佰柒拾伍万元正（未分配利润加股本共：肆佰贰拾伍万元正加补偿金伍拾万元正，总共：4750000元）”，协议上未标注该补偿金50万元是属于何种性质的补偿金。协议第九条第3款约定被告林乙某承诺在本协议签订之日起壹年内不得从事生产经营、销售或参与支持第三方公司生产、销售与本公司同类型同功能的产品，保证原告利益。对于上述补偿金的理解，原告认为是其向被告按月支付的竞业禁止补偿金之和，被告认为是对其投入资本退出时的补偿（深圳某某公司成立时被告出资50万元），如果该补偿金指的是竞业禁止补偿金的话应当放在第九条中，条款编排不符合常理和逻辑。	本院认为，原、被告对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。上述股权转让协议的第一条第2款约定了补偿金的数额为50万元。第一条第3款第2项约定了该补偿金的支付方式为每月支付41666元，分十二个月付清。第九条第3款约定了竞业禁止的期限为一年。原、被告签订该股权转让协议的目的在于，确定被告林乙某的股权转让事宜及其退出深圳某某公司后的保密义务和竞业禁止责任等，以便深圳某某公司能够在被告退出后正常经营不受较大影响。表达和传递当事人合同意图所使用的语言文字，在合同的整个内容中是有组织、有逻辑关联性的，应当将具有争议的“补偿金”与协议的上下文联系起来，才能合理地确定协议双方的实际意图。协议第九条约定了保密义务和竞业禁止责任，其中竞业禁止约定的期限为协议签订之日起一年内，与上述补偿金的支付期限一年相照应。虽然在竞业禁止条款中并未直接约定竞业禁止补偿金，但是结合协议第一条的约定，被告作为一个理性人，其在签订股权转让协议时就应当能够确定该补偿金系其履行该竞业禁止约定的对价。因此，上述股权转让协议第一条中约定的“补偿金”应当理解因被告履行第九条竞业禁止条款约定的义务的对价，即原告支付给被告的竞业禁止补偿金。	二、被告是否违反了竞业禁止的约定？	2013年9月16日，原、被告签订股权转让协议，约定被告林乙某承诺在本协议签订之日起壹年内不得从事生产经营、销售或参与支持第三方公司生产、销售与本公司同类型同功能的产品，保证原告利益。而被告林乙某于2013年10月29日发起设立了第三人东莞市某某公司。第三人公司的经营范围与案外人深圳某某公司的经营范围有多处重合。尽管被告及第三人均表示，被告作为第三人股东期间，第三人并未取得在市场上进行销售的相关许可和证书，且被告已退出第三人公司。但是被告在一年内发起设立第三人公司的行为本身就违背了原、被告双方约定竞业禁止条款的目的。第三人在庭审时称被告曾担任其公司副总经理的职务，因此被告在第三人公司准备经营期间，一定程度上参与支持了第三人公司的发展和运作，被告的上述行为均违背了原、被告竞业禁止条款的约定。	综上所述，被告违反了股权转让协议中关于竞业禁止的	的约定，根据公平原则，原告已经支付给被告的竞业禁止补偿金，被告应当予以返还。对于原告主张被告返还竞业禁止补偿金249996元的请求，本院予以支持。原、被告签订的股权转让协议并未约定被告违反竞业禁止义务的违约金，故对于原告要求被告承担违约金50万元的主张，本院不予支持。原告提交了企业利润标等证据用以证明深圳某某公司及原告因为被告违约所造成的损失，本院认为，没有证据表明原告所称的该损失与作为自然人的原告本身有直接关联，原告诉讼请求的经济损失100万元没有事实依据，本院不予支持。第三人东莞市某某公司为独立的商事主体，其自行从事生产、销售等经营行为，原告要求第三人立即停止经营行为的主张，没有事实和法律依据，本院不予支持。因此，依据《中华人民共和国合同法》第一百二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：	一、被告林乙某应于本判决生效之日起五日内向原告林甲某返还竞业禁止补偿金人民币249996元；	二、驳回原告的其他诉讼请求。	上述付款义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。	本案受理费人民币20550元，由被告林乙某承担2936元，由原告林甲某承担17614元。	如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。	审 判 长 曹  玲	人民陪审员 洪 晓 霞	人民陪审员  黄 翠 嫦	二〇一五年四月十四日	书 记 员 陈 丽 莉