鄂尔多斯市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）内06刑初57号
公诉机关内蒙古自治区鄂尔多斯市人民检察院。
被告人马文华，男，1974年09月19日出生，汉族，小学文化程度，无业。户籍所在地及捕前住址河南省驻马店市平舆县。2016年5月18日，因犯盗窃罪，被浙江省宁波市奉化市人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金一千元，2016年7月17日刑满释放。因涉嫌非法持有毒品罪，于2017年5月8日被达拉特旗公安局刑事拘留。2017年6月14日经达拉特旗人民检察院批准逮捕，同日被达拉特旗公安局执行逮捕。
指定辩护人张利东，内蒙古三恒律师事务所律�。
指定辩护人郭靖，内蒙古三恒律师事务所律师。
鄂尔多斯市人民检察院以鄂检公诉刑诉（2017）56号起诉书指控被告人马文华犯运输毒品罪，于2017年11月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。鄂尔多斯市人民检察院指派检察员郭荣、助理检察员张锁出庭支持公诉，被告人马文华及其指定辩护人张利东、郭靖到庭参加诉讼。现已审理终结。
鄂尔多斯市人民检察院指控，2017年5月初，被告人马文华以每克300元的价格在河南省驻马店市平舆县向一个叫”红红”的男子购买了100克毒品海洛因，”红红”赠送20余克辅料，被告人马文华向”红红”支付30000元。购买毒品后，被告人马文华将毒品海洛因封装在康师傅方便面袋中。2017年5月7日，被告人马文华携带装有毒品海洛因的康师傅方便面袋，同妻子张某从河南省驻马店市汝南县乘坐从平舆县发往内蒙古自治区包头市的客车。2017年5月8日，被告人马文华乘坐的客车途径内蒙古自治区鄂尔多斯市达拉特旗黄河大桥检查站时，公安民警在客车左边行李架上放置的两包康师傅方便面袋中查获三包褐色粉末并当场抓获被告人马文华。经公安民警现场称量及鄂尔多斯市公安局毒品检验鉴定中心鉴定，查获的三包褐色粉末均检出海洛因成分，净重为121.8克，其中两包毒品海洛因含量分别为51.96%、47.85%。
认定上述事实的证据如下：
1、书证；2、证人证言；3、被告人的供述与辩解；4、鉴定意见；6、称量、搜查、检查、�场看验等笔录；7、视听资料。
公诉机关认为，被告人马文华明知是毒品海洛因而予以运输，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以运输毒品罪追究其刑事责任。被告人马文华曾因实施盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年内再犯罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，属于累犯，应当从重处罚。请依法判处。
被告人马文华对指控的犯罪事实及罪名均无异议。其辩护人提出被告人马文华携带毒品是为了自己吸食，应当认定被告人犯非法持有毒品罪，且毒品未流入社会，社会危害较小，能够如实供述自己的罪行，请求从轻处罚的辩护意见。
经审理查明，2017年5月7日，被告人马文�携带毒品海洛因，同妻子张某从河南省驻马店市汝南县乘坐从平舆县发往内蒙古自治区包头市的客车。2017年5月8日，被告人马文华乘坐的客车途径内蒙古自治区鄂尔多斯市达拉特旗黄河大桥检查站时，公安民警在客车左边行李架上放置的两包康师傅方便面袋中查获三包褐色粉末并当场抓获被告人马文华。经公安民警现场称量及鄂尔多斯市公安局毒品检验鉴定中心鉴定，查获的三包褐色粉末均检出海洛因成分，净重为121.8克，其中两包毒品海洛因含量分别为51.96%、47.85%。
上述犯罪事实有经当庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、立案决定书、受案登记表、到案经过，证明2017年5月8日达拉特旗公安局刑警大队堵卡中队在黄河大桥例行检查时，发现马文华、张某随身携带大量疑似毒品可疑物，经初步侦查及从现有证据证明从车上查获的疑似毒品可疑物确实是马文华、张某所携带的。为此，达拉特旗公安局于2017年5月8日依法对马文华、张某运输毒品一案立案侦查，并于当日依法对马文华、张某刑事拘留。
2、证人张某证明，我和丈夫马文华于2017年5月7日早晨9点40分从河南驻马店市汝南县坐大巴车准备去包头，马文华说给我找工作。我拿着两壶油、衣服、工商银行卡1张、手机、600多元钱，马文华拿着一个黑包。上车之后我因为晕车，一直在睡觉，所以马文华干什么我不知道。2017年5月8日早晨6点左右的时候，有四五个警察上车向我们全车人要身份证，当时我和马文华将身份证给了警察，过了10分钟左右，警察把马文华叫下去，然后马文华的包也让警察拿下去了。然后警察就将我和马文华带回公安局，马文华以前吸过毒。
3、证人杨某证明，自己是客车司机，2017年5月7日上午8点半左右从河南平舆县发的车，在汝南县东环路有一男一女上的车。上车时候男子带着一个黑色的包，那个女的手里好像有什么东西，当时没有注意。5月8日夜里1点多到东胜，在东胜下了十几个人，剩下7个人都是去包头的，由于晚上收费站不让大巴车通过，我们就在东胜住了一晚，次日早上5点从东胜出发开往包头。
4、证人徐某证明，2017年5月7日早上9点左右，我从河南省平舆县坐车准备到包头，票价是240元，今天（5月8日）在达拉特旗治安检查站被民警查获的一男一女是在5月7日9点多从汝南上的车，他们上车后坐在车中间的位置，一路没有动，他们是分开坐的。
5、现场勘验笔录及照片，证明公安机关对大巴车现场进行勘验的情况。
6、达拉特旗公安局毒品取样笔录及照片、扣押笔录、扣押清单及照片，证实公安机关当场扣押马文华携带的3包褐色粉末。
7、达拉特旗公安局毒品称量笔录及照片，证明所扣褐色粉末三包，第一包净重61.1克，第二包净重60.2克，第三包净重0.5克。
8、鄂尔多斯市公安局毒品检验鉴定中心鄂公毒鉴（毒品）字[2017]53号检验鉴定报告，鉴定意见为褐色粉末1、2、3号均检出海洛因成分，检验意见：1、2号检材海洛因含量分别为51.96%，47.85%。
9、人身检查笔录及照片，公安机关对马文华、张某人身进行了检查。
10、尿样提取笔录及检测报告，证实公安机关提取了马文华�张某的尿样，马文华吗啡尿检结果呈阳性，张某吗啡尿检结果呈阴性。
11、常住人口信息、户籍证明，证明马文华系适格的刑事责任主体，户籍在河南省平舆县，且有前科。
12、收交毒品登记表，证实达拉特旗公安局禁毒大队已将马文华持有的毒品海洛因121.8克上交鄂尔多斯市公安局禁毒支队。
13、马文华的前科材料证实，2015年5月18日，被告人马文华因犯盗窃罪被浙江省宁波市奉化人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金一千元。
14、被告人马文华供述，我以每克300元的价格在河南省驻马店市平舆县向一个叫”红红”的男子购买了98克毒品海洛因，”红红”赠送20余克辅料，�向”红红”支付30000元。他把辅料掺入海洛因中用秤称了一下，是120克。回家后，我将海洛因分成两塑料包，找来两袋方便面，把里面的面掏出来把毒品海洛因装了进去，然后用502胶水在装好毒品海洛因的方便面袋口上抹了一点，又用打火机把方便面袋口烤了一下封住袋口。2017年5月7日，我携带装有毒品海洛因的康师傅方便面袋，同妻子张某从河南省驻马店市汝南县乘坐从平舆县发往内蒙古自治区包头市的客车。2017年5月8日，客车途径鄂尔多斯市达拉特旗黄河大桥检查站时，被公安民警查获。
15、视听资料，被告人马文华讯问的同步录音录像，证实公安机关取证的合法性及大巴车监控照片。
以上证据来源合法，具有客观性和关联性，其证明效力，本院予以确认。
本院认为，被告人马文华明知是毒品而进行运输，其行为已构成运输毒品罪，且数量大，应予严惩。公诉机关指控的罪名及事实能够成立。被告人马文华曾因实施盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年内再犯罪，属于累犯，应当从重处罚。鉴于被告人马文华认罪悔罪，且所涉毒品未流入社会的情节，可对其从轻处罚。辩护人的该辩护意见能够成立，予以采纳。吸毒者在运输毒品过程中被查获的，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到较大以上的，以运输毒品罪定罪处罚。本案中，被告人马文华是吸毒人员，其供述是准备将毒品带到包头吸食，现有证据无法证明其是为了贩卖毒品，马文华携带的毒品达到121.8克，已经达到较大以上的标准，因此，被告人马文华的行为应以运输毒品罪定罪处罚。辩护人提出应定非�持有毒品罪的辩护意见不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第五十九条、第六十四条、第六十五条第一款之规定，判决如下：
一、被告人马文华犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产三万元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2017年5月8日起至2032年5月7日止）
二、查获的121.8克海洛因，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向内蒙古自治区高级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 �千乌云
审 判 员 刘 银 福
审 判 员 乔 四 厚
二〇一八年一月十六日
法官助理 许 慧
书 记 员 乌 日 哈
书 记 员 乌 日 哈
附：《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。
在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追�或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。