河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫01民终7187号
上诉人（原审被告）:鑫苑科技服务股份有限公司,住所地郑州市金水区鑫苑路18号。
法定代表人:张勇,董事长。
委托诉讼代理人：王忠祥，男，1986年5月7日出生，汉族，住辉县，该公司员工。
委托诉讼代理人：贾智杰，北京华泰（郑州）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：ＸＸ，男，1975年3月1日出生，汉族，住郑州市管城回族区。
上诉人鑫苑科技服务股份有限公司（以下简称鑫苑公司）因与被上诉人ＸＸ劳动争议纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2016）豫0105民初21619号民事判决书，向本院提起上诉。本院于2017年5月4日立案后，本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人鑫苑公司上诉请求：撤销一审法院判决并依法改判。事实和理由：一、一审法院认定的事实错误。上诉人在双方解除劳动合同时不存在任何过错，不必支付违法解除劳动合同赔偿金。1、被上诉人在上诉人处任山东分公司总经理期间，管理严重失职，且与山东分公司多起刑事案件存在关联。即使公安机关还未最终定论，上诉人仍可以依据劳动合同法的相关规定，与其解除劳动合同。2、被上诉人在上诉人处已经工作多年，且曾担任分公司总经理职务，完全理解上诉人处的人事任免制度。但上诉人与被上诉人在双方就解除劳动合同未达成一致意见的情况下，自2015年4月25日起开始旷工，拒不到岗，严重违反上诉人用工管理制度及考勤制度。3、按照上诉人公司制度，员工旷工三天，即属于严重违反公司制度，上诉人可以与其解除劳动合同。被上诉人自2015年4月25日开始旷工，未对工作进行任何交接的情况下，直接离开领导岗位，给上诉人造成了巨大损失。其擅自离开工作岗位且未提前告知上诉人的行为属于其违法与上诉人解除劳动合同，上诉人对此无任何过错或违法之处。二、一审判决适用法律错误。1、一审法院按照劳动合同法的规定判决上诉人支付被上诉人违法解除劳动合同赔偿金，而劳动合同法系2008年1月1日生效，一审法院将该法实施之前的劳动期间累计计算于法无据。2、上诉人在被上诉人于2015年4月25日擅自离开工作岗位后，曾电话通知其返岗上班，在被上诉人拒不到岗的情况下，将其工资发放至2015年5月。上诉人并未违法解除劳动合同，而是被上诉人违反劳动合同法的规定与上诉人解除了劳动合同关系。三、一审判决违反法定程序。1、一审中，上诉人提出被上诉人已经涉嫌职务侵占罪的共同犯罪，上诉人申请一审法院调查取证，而一审法院以没有时间为由拒绝调查。2、一审中，因崔洪林职务侵占罪案件短时间内无法出具被上诉人是否构成刑事犯罪的判决，上诉人申请将本案中止审理，一审法院拒不考虑，径行裁判。综上，一审法院认定事实错误，适用法律不当，且违反法定程序，请求二审法院查明事实，依法支持上诉人的上诉请求。
ＸＸ辩称，劳动合同法第87条明确规定，违法解除劳动合同的赔偿数额为经济补偿金的2倍，我实际在该公司工作了16年，应当按照16年乘以11000元再乘以2,我在一审提交的完税证明显示,2015.4.15公司向济南市地税局天桥分局缴纳了我的工资薪金所得税49014.25元,该绩效工资151062.75元及25%的经济补偿金未支付给我。尊重一审判决，请求二审法院依法裁决。
ＸＸ作为一审原告向一审法院起诉请求：1、被告应依法向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金352000元（16年，劳动合同解除前12个月的月平均工资为11000元，补偿16个月，经济补偿金176000元）;2、被告应支付原告的2014年扣发的绩效工资151062.75元（已扣税49014.25元）及其25%的经济补偿金37765.68元；3、被告应支付原告2012年1月至2015年4月应休带薪年休假工资42491.9元及其25%的经济补偿金10622.97元；4、被告应赔偿原告1999年5月至2003年10月的“五险”损失8217.792元；5、责令被告为原告出具解除劳动关系的证明；6、被告应承担本案诉讼费。鑫苑公司作为一审原告向一审法院起诉请求：1、原告不必向被告支付违法解除劳动合同赔偿金165000元；2、原告不必向被告支付未休带薪年休假工资8091.95元；3、本案的一切诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：ＸＸ于1999年5月1日进入鑫苑公司工作，双方于2009年12月26日签订无固定期限劳动合同，劳动合同中约定双方实行混合工资制度，ＸＸ的每月工资标准不低于5129元。ＸＸ2014年社会保险缴费工资标准为11000元。ＸＸ2012年、2013年未休年休假，2014年应休带薪年休假天数为10天，实际已休5天，其2015年未休带薪年休假。2015年4月24日，鑫苑公司以ＸＸ工作管理失职为由，口头与其解除劳动关系，未下发书面通知书。2016年2月18日，ＸＸ（申请人）向郑州市金水区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求事项如下：1、请求依法裁决被申请人（鑫苑公司）向申请人支付违法解除劳动合同的赔偿金352000元;2、请求依法裁决被申请人向申请人支付2015年1月至3月份工资16899.99元及拖欠工资25%的经济补偿金4224.99元；3、请求依法裁决被申请人向申请人支付2015年4月份工资11266.66元及拖欠工资25%的经济补偿金2816.66元；4、请求依法裁决被申请人向申请人支付2014年被扣发的绩效工资151062.75元（已扣税）及其25%的经济补偿金37765.68元；5、请求依法裁决被申请人向申请人支付未缴纳1999年5月至2003年10月份的“五险”损失8217.792元；6、请求依法裁决被申请人向申请人支付2012年1月至2015年4月带薪年休假工资42491.9元及拖欠工资25%的经济补偿金10622.97元；7、请求依法裁决被申请人为申请人出具解除劳动合同证明并为申请人及时办理人事档案转移手续。郑州市金水区劳动人事争议仲裁委员会于2016年7月18日作出金劳人仲裁字[2016]163号仲裁裁决书，裁决：一、自本裁决书生效之日起五日内被申请人支付申请人违法解除劳动关系赔偿金165000元；二、自本裁决书生效之日起五日内被申请人支付申请人未休带薪年休假工资8091.95元；三、自本裁决书生效之日起五日内被申请人为申请人出具解除劳动合同的证明；四、依法驳回申请人的其他仲裁请求。2016年9月27日，鑫苑物业服务有限公司变更名称为鑫苑科技服务股份有限公司。
一审法院认为：ＸＸ与鑫苑公司签订了《劳动合同》，存在合法有效的劳动关系，双方的合法权利受到法律保护。2015年4月24日，鑫苑公司以ＸＸ工作管理失职为由，口头与其解除劳动关系，系违法解除合同行为，应当向ＸＸ支付赔偿金，赔偿金数额应为264000元（12年×2×11000）。鑫苑公司辩称ＸＸ系私自旷工，证据不足，该院不予认可。ＸＸ要求鑫苑公司支付2014年扣发的绩效工资151062.75元及其25%的经济补偿金，鑫苑公司称已足额发放ＸＸ2014年的全额工资，不存在扣发情形，ＸＸ所称的绩效工资实际上为年终奖，因其发现ＸＸ与其他刑事案件有关，所以决定不予发放，原告的主张证据不足，该院不予支持。ＸＸ要求鑫苑公司支付2012年1月至2015年4月应休带薪年休假工资42491.9元及其25%的经济补偿金10622.97元。ＸＸ主张2012年、2013年、2014年未休年休假的工资，超过劳动仲裁时效，该院不予支持，其应休带薪年休假工资为4552元（505.74元×300%×3天）。ＸＸ要求鑫苑公司赔偿其1999年5月至2003年10月的“五险”损失8217.792元，其主张证据不足，该院不予支持。ＸＸ要求鑫苑公司出具解除劳动关系的证明，根据原告提交的证据以及双方的庭审陈述，原告与被告之间劳动关系已于2015年4月24日解除，现原告要求被告向原告出具解除劳动合同的证明的诉讼请求，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十九条的规定，该院不予处理。鑫苑公司的意见，证据不足，该院不予采纳。一审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第三十条、第四十七条、第四十八条、第五十条、第八十七条、第八十九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、鑫苑科技服务股份有限公司于本判决生效后十日内支付ＸＸ违法解除劳动关系赔偿金264000元；二、鑫苑科技服务股份有限公司于本判决生效后十日内支付ＸＸ未休带薪年休假工资4552元；三、驳回ＸＸ的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由鑫苑科技服务股份有限公司负担。
本院经审理查明的事实与一审法院查明事实一致。
本院认为，上诉人鑫苑公司与被上诉人ＸＸ之间存在合法有效的劳动关系，双方的合法权利受到法律保护。上诉人鑫苑公司以被上诉人ＸＸ工作管理失职为由与ＸＸ解除劳动关系的事实清楚，证据充分，应予认定。上诉人鑫苑公司未提交被上诉人ＸＸ工作失职的有力证据，也未送达书面的解除合同通知书，应属于违法解除劳动合同，应按照规定支付违法解除劳动合同赔偿金。上诉人鑫苑公司称系被上诉人ＸＸ擅自离岗、系ＸＸ违法与上诉人解除了劳动合同关系，该理由及证据均不充分，不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。一审法院在认定经济赔偿金年限时，按照上诉人用工之时予以计算，符合规定，应予维持。上诉人辩称应自2008年进行计算，理由不足，不予支持。公司的其他员工是否涉嫌犯罪，不能成为上诉人违法解除被上诉人ＸＸ劳动关系的理由，因此，上诉人申请调查及中止审理的理由均不能成立，不予支持。
综上，上诉人鑫苑公司上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20元，由上诉人鑫苑科技服务股份有限公司。
本判决为终审判决。
审判长 李继军
审判员 樊汴玲
审判员 宋江涛
二〇一七年十二月十八日
书记员 王子姣