河南省信阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫15民终1260号
上诉人（原审原告）：信阳诚鹏实业有限公司，(以下简称“诚鹏公司”）。
法人代表赵峰，该公司董事长。
委托代理人范继明，该公司经理。
委托代理人王荣巍，河南法正律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：河南文豪矿业有限公司，（以下简称“文豪公司”）。
法定代表人黄志峰，该公司总经理。
委托代理人陈以德，河南以德律师事务所律师。
上诉人信阳诚鹏实业有限公司与被上诉人河南文豪矿业有限公司因合同纠纷一案，不服信阳市平桥区人民法院（2016）豫1503民初3974号民事判决，向本院提起上诉。上诉人的委托诉讼代理人范继明和王荣巍、被上诉人的委托诉讼代理人陈以德到庭参加诉讼，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
信阳诚鹏实业有限公司的上诉请求：一、请求依法撤销原审判决第二项，依法改判被上诉人支付上诉人违约金300万元整；二、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、原审法院认为《资产转让协议》未约定产权变更手续的时间，属于认定事实严重错误。双方协议第二条原文是这样的：“产权交割前，列入转让的标的物应经双方代表清点核实并签字确认。交接时间为2015年5月1日前，”。上诉人被上诉人所签定的《资产转让协议》实际上是一份买卖合同，“产权交割”的意思就是所有权的转移，即物权变动。也就是要将列入转让的标的物全部过户到上诉人的名下。交接意味着被上诉人对所有转让财产在法律.1：不再享有任何的权利，故，2015年5月11日前系双方明确约定的产权交割及变更登记时间。二、原审法院认为被上诉人未违约，违背合同法的原则，逻辑明显错误。首先，证明没有拒绝的事实应当由文豪公司举证，而不是上诉人，一审对举证责任的分配已经错误。第二，被上诉人不拒绝履行，但事实上就是不履行，履行是要付出行动的，上诉人与被上诉人于2015年4月20日签订《资产转让协议》，并与2日内履行了500万的付款。依据交易目的,上诉人是为了取得土地使用权。此时，即便上诉人不催促被上诉人履行变更手续，上诉人也应当积极全面的履行变更手续，否则上诉人的合同目的就无法实现。正是因为如此，上诉人发现被上诉人未依约履行变更手续，便在五一放假一结束就催促被上诉人办理变更手续。被上诉人称变更需要缴税，资金有些紧张，一时无法缴纳，请求上诉人再付500万以便办理变更手续。依照协议的约定，只有在被上诉人把所有手续变更完之后上诉人才应该付清余款，但考虑到尽快变更手续以免耽误经营，上诉人遂于2015年6月4日、8日、11日分三次提前向被上诉人又付500万元。但被上诉人依然迟迟不办理变更手续，变更手续是被上诉人合同的主要义务，并不是附随义务，而且没有被上诉人的主动办理也无法完成。在上诉人无数遍的催促，以及中间人的催促，至今被上诉人仍未办理，综上所述，《资产转让协议》对于产权变更时间已经作了明确约定。在上诉人依约履行了付了款义务，并且提前履行付款义务的情况下，被上诉人仍不履行变更手续的义务，被上诉人的行为已经严重违约。不仅严重耽误了上诉人的生产经营，也给上诉人带来了巨大的经济损失，该损失是无法用三百万来弥补的。因此上诉人的诉求依法应当得到支持。故请二审法院在查明事实的基础上依法作出裁决。
河南文豪矿业有限公司答辩称，一、《资产转让协议》未约定办理产权变更手续的具体时间，诚鹏实业公司也没有通知过文豪矿业公司协助办理产权变更手续，原审认定事实清楚。第1、《资产转让协议》没有约定办理产权变更手续的具体时间。《资产转让协议》第二条的约定已明确诚鹏实业公司和文豪矿业公司在办理交接手续之后，文豪矿业公司协助诚鹏实业公司办理产权变更手续。至于“办理交接手续之后”的具体办理产权变更手续的日期，双方没有明确约定；第2、《资产转让协议》约定了产权变更登记的责任及所产生的所有费用由诚鹏实业公司承担。《资产转让协议》第二条约定“所有产权变更（包括土地使用权）所产生的所有费川和责任与甲方（文豪矿业公司）无关，均山乙方（诚鹏实业公司）全部承担。”该条款约定了诚鹏实业公司对于办理产权变更手续负有两个义务，一是需要承担办理产权变更手续的所有费用，其二是承担涉及办理产权变更手续的所有责任，而文豪矿业公只是协助办理产权变更手续。极据《不动产登记暂行条例》第十四条“因买卖等申请不动产登记的，应当由当事人双方共同申请。”及第十五条“当事人应当到不动产登记机构办公场所申请不动产登记”之规定和《资产转让协议》的约定，诚鹏实业公司做为支付办证费用一方，负有办证的主义务和先期义务，应当积极筹备办证费用，通知文豪矿业公司协助到场办现产权变更登记。在诚鹏实业公司不履行先期主义务的情况下，文豪矿业公司就无法履行在后的次义务。在资产转让协议签订后诚鹏矿业公司没足额支付文豪矿业公司转让款，同时却已取取得文豪矿业公司交付的转让资产，并已经实际经营，且有收入及营利！一旦办理产权变更登记手续，诚鹏实业公司就必须立即支付拖欠文豪矿业公司的399万元转让款，一直以来，诚鹏实业公司从未通知过文豪矿业公司协助一起到相关部门办理产权变更登记手续，因此未能办理产权变登记的责任根据《资产转让协议》的约定应由诚鹏实业公司承担。倍阳市上天梯非金属矿管理区做为诚鹏实业公司和文豪矿业公司签订《资产转让协议》的见证人，也证明诚鹏实业公司没有通知过文豪矿业公司协助到相关部门办理变更手续。二、文豪矿业公司不存在违约，相反诚鹏实业公司至今仍拖欠文豪矿业公司399万元转让款的行为已构成违约,根据《最高院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，诚鹏实业公司诉请主张文豪矿业公司违约，就应当对其主张承担举证责任，证明诚鹏实业公司已通知并要求文豪矿业公司协助其办理产权变更登记受续，而文豪矿业公司拒绝的证据，没有证据证明即应当承担不利后果，该举证责任人是诚鹏实业公司，而非文豪矿业公司。虽然文豪矿业公司没有举证责任，但为查明案件，已向一审法院提交了《资产转让协议》见证方“信阳市上天梯产业集聚区”出具的诚鹏实业公司没有通知要求文豪矿业公司协助办证的证明。无论根据举证责任的认定，还是文豪矿业公司提交的证据，均能够认定文豪矿业公司没有违约。再者，根据《资产转让协议》第二条“所有产权变更的贵任与甲方无关，均山乙方个部承担”之约定，未能办证产权变更的责任应当由诚鹏实业公司承担，与文豪矿业公司无关。诚鹏实业公司在上诉状中所称“即便上诉人不催促被上诉人履行变更手续，被上诉人也应当积极个而的履行变更手续”纯属谬论，因为办理产权变更手续文豪矿业公司仅是协助方，诚鹏实业公司才是主办方，既要准备所有费用，还要承担办证责任，在诚鹏实业公司没有要求文豪矿业公司协助办证的情况下，文豪矿业公司根本无法办现。而虽然诚鹏实业公司尚未办理变更登记，但现场及所有资产文豪矿业公司已交付，诚鹏实业公司已经正常经营，合同目的已经全部实现！根据《资产转让协议》第二条约定，诚鹏实业公司应当承担办证的所有费用，文豪矿业公司不承担任何费用，因此诚鹏实业公司诉状中所称“五一放假一结束就催促被上诉人办理变更手续，被上诉人称变更需要缴税，资金有些紧张，一时无法缴纳，请求上诉人再付500万以便办理变更手续”明显与事实不符，既然办证的所有费用由诚鹏实业公司承担，当然包括相关税费，文豪矿业公司无需承担税费，又何来文豪矿业公司无钱缴税而拖延办证之说！更何况诚鹏实业公到目前还拖欠文豪矿业公司399万元转让款未付。根据《资产转让协议》第三条“所有转让款全部到位后甲方把现场交付于乙方”之规定，诚鹏实业公司应当先支付所有转让款，才能取得文矿公司的现场资产。可事实上，诚鹏实业公司早已取得并经营了文豪矿业公司转让的资产，诚鹏实业公司对该事实一审中明确表示认可，而至今尚拖欠转让款不予支付，谁违约事实清楚！综上所述，诚鹏实业公司早已实际取得了文豪矿业公司转让的资产，并经营使用，是否办理了产权变更登记手续并未影响到诚鹏实业公司的经营使用，何来经济损失！更何况未办理变更手续的责任应由诚鹏实业公司承担，其既不要求文豪矿业公司协助办证，也不支付拖欠文豪矿业公司的转让款，反而真正受到经济损失的是文豪矿业公司。因此请求二审法院查明事实，判决驳回被答辩人诚鹏实业公司的上诉，维持原审判决。
信阳诚鹏实业有限公司向一审法院起诉请求判令：1、判令被告向原告支付违约金300万元；2、判令被告继续履行资产转让协议约定之义务，向原告办理产权变更登记手续（房屋及其他地上建筑物所有权和土地使用权等）；3、本案的诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2015年4月20日，被告文豪公司（即甲方），原告诚鹏公司（即乙方）双方签订了《资产转让协议》，并由信阳市上天梯产业集聚区在协议的见证方上签字盖章。甲方将位于上天梯矿业大道文豪矿业有限公司资产全部转让给乙方，协议约定：“转让标的物包括，规划红线内的土地（50亩）及所有的地上（下）建（构）筑物，厂区内所有的生产设备、办公用品，生活用具及交通运输工具产权及使用权等有形资产、《土地证》等无形资产。以上资产的转让价格为人民币：1399万元”“交接时间为2015年5月1日前，双方办理交接手续后，甲方的一切债权债务均与乙方无关，乙方接手后形成的一切债权债务均与甲方无关，甲方协助乙方到相关部门办理产权变更手续，所有产权变更（包括土地使用权）所产生的所有费用和责任与甲方无关，均由乙方全部承担”，“自双方签订协议之日起2日内，由乙方向甲方支付转让费500万元人民币；在所有的无形资产变更到位后10日内余款全部付清（所有转让款全部到位后甲方把现场交付给乙方）；双方未能按规定期限完成产权交割工作，如属非不可抗力原因所致，由违约方承担违约责任并按300万元的标准向对方支付违约金。”资产转让协议签订后，原告诚鹏公司按照协议约定2天内把第一批500万元的转让费付给了被告，被告将文豪公司办公室的钥匙等交给原告诚鹏公司；其后，由于被告资金困难，原告于2015年6月4日、8日、11日分别3次向被告支付500万元。时至今日，被告文豪公司的土地还没有办理产权变更登记手续。2015年11月文豪公司经理通过短信联系，要求诚鹏公司支付剩余的转让费399万元，诚鹏公司同意支付，但至今没有给付。2016年7月8日，诚鹏公司短信联系中间人，催促文豪公司，协助诚鹏公司到相关部门办理文豪公司的产权变更手续。
一审法院认为，原、被告双方签订的《资产转让协议》是双方的真实意思表示，且不违背法律规定，是合法有效的，合同双方应当严格按照约定诚信履行，违反合同约定应当承担相关的法律责任。本案中，转让协议的第二条约定：“列入转让协议的标的物应由双方代表清点核实并签字确认，交接时间为2015年5月1日前”由该约定可见，2015年5月1日前系转让标的物清点核实并签字确认的时间完成，而双方对办理产权变更登记的时间和期限没有明确约定。第二条还约定：“双方办理交接手续后。甲方协助乙方到相关部门办理产权变更手续，”而该转让协议双方没有具体约定办理产权变更手续的时间，按照约定既然甲方有义务协助乙方到相关部门办理产权变更手续，而又没有约定办理产权变更手续的时间，那么协议签订后，乙方随时可以要求甲方协助乙方到相关部门办理产权变更手续。在转让协议履行过程中，没有证据显示文豪公司拒绝诚鹏公司要求协助办理产权变更手续，因此文豪矿业公司没有违约，原告要求被告支付违约金300万元，本院不予支持。但被告应当继续履行资产转让协议约定的义务，积极协助原告办理产权变更登记手续。故依照《合同法》第六十条、第一百零七条之规定，判决如下：一、被告河南文豪矿业有限公司于判决生效后十日内积极协助信阳诚鹏实业有限公司到相关部门办理产权变更登记手续。二、驳回原告信阳诚鹏实业有限公司的其他诉讼请求。
二审查明的事实和一审认定的事实基本一致。
本院认为，根据我国《民事诉讼法》及相关司法解释的规定，当事人对自己提出的主张应当及时提供证据证明，证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。上诉人信阳诚鹏实业有限公司与被上诉人河南文豪矿业有限公司达成的《资产转让协议》第二条中产权及责任交割约定双方的转让标的物交接手续时间为2015年5月1日，而《资产转让协议》第三条付款方式约定所有转让款到位后被上诉人将现场交付于上诉人，但双方《资产转让协议》中未能就产权变更时间进行明确约定。现在上诉人还有399万转让款未付清却实际占有标的物，同时作为《资产转让协议》见证人的信阳市上天梯产业集聚区亦出具证据证明上诉人从未要求或通知被上诉人协助其到相关部门办理任何手续，故原审法院未能支持上诉人要求被上诉人赔偿违约金300万的诉求正确，本院予以维持。
综上所述，上诉人信阳诚鹏实业有限公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费30800元，由上诉人承担。
本判决为终审判决。
审判长 徐 宏
审判员 余多成
审判员 任明乐
二〇一七年六月二十六日
书记员 冯砚池