广东省佛山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤06民终9337号
上诉人（原审原告）：黄开福，男，汉族，1968年11月26日出生，住江西省抚州市宜黄县。
上诉人（原审被告）：佛山市南海明羽鞋业有限公司，住所地广东省佛山市南海区。
法定代表人：梅晖。
委托诉讼代理人：谭彩仪，广东南天明律师事务所律师。
委托诉讼代理人：潘永生，广东南天明律师事务所实习律师。
上诉人黄开福与上诉人佛山市南海明羽鞋业有限公司（以下简称明羽公司）因劳动合同纠纷一案，均不服广东省佛山市南海区人民法院（2017）粤0605民初6483号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理后，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条的规定，判决：“一、被告佛山市南海明羽鞋业有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2016年8月工资差额29.2元、2017年1月工资差额263.7元予原告黄开福。二、被告佛山市南海明羽鞋业有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2017年1月的加班费844.83元予原告黄开福。三、被告佛山市南海明羽鞋业有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付解除劳动关系的经济补偿金3583.25元予原告黄开福。四、驳回原告黄开福的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免收受理费。”
黄开福不服上述判决，向本院提出上诉称：黄开福于2015年8月25日入职明羽公司（又叫景明鞋厂），岗位生产大货师傅，约定每月税后基本工资7000元，每日工作8小时，其他按国家法律法规执行。但实际上明羽公司安排黄开福每个月只休息1天，每晚加班到22点，只有星期天晚上不加班。明羽公司没有与黄开福签订劳动合同，也没有为黄开福购买社会保险，加班也没有计算加班费，并且还故意在基本工资中抽出1000元作为假加班费。由于工作时间太长，每天上班11个小时以上，使得黄开福在工作中手痛，明羽公司也不让黄开福去看医生，并在2017年1月1日22点将黄开福辞退。上诉事实和理由：1.一审判决认定事实不清。在劳动仲裁裁决中，明羽公司厂长在仲裁庭上说明了工厂上班时间是每月休息1天，晚上加班到22点的事实，只是辩称黄开福的加班工资包含在7000元内，同时也提供了1月份考勤记录，并且还解释了没有提供以前打卡记录的原因是电脑存得太多全部删除了，打不出来。2.但在一审庭审时，明羽公司却又提供了一份假考勤记录。3.黄开福每天上下班都有指纹打卡记录，也提供了网银转账工资清单及工资发放签名表。工资签名表上也有在岗同事的签名。但从工资签名表上可以看出，如果黄开福没有加班，明羽公司为何又要在表中伪造加班费。4.在签订劳动合同上。明羽公司在事发后，临时在自己那份合同上盖了章，但合同上的甲方、电话号码、地址、日期都为空白，这不合法。这也说明明羽公司根本就不愿意与黄开福签订合同，是为了免除自己的法律责任，排除劳动者的合法权。而黄开福那份合同明羽公司一个字也没签。5.明羽公司不但不为黄开福购买社会保险，还在答辩状上称黄开福在其他地方购买社保，这没有证据证明。6.由于明羽公司没有为黄开福购买社会保险，使得黄开福的手痛在治疗过程中得不到任何社保待遇，使黄开福的手至今还没有好。故上诉请求：1.判决明羽公司向黄开福支付2016年8月25日至2017年1月5日的节假日和晚上加班费共47871元；2.判决明羽公司向黄开福支付2016年9月25日至2017年1月5日未依法与黄开福签订劳动合同、未依法为黄开福购买社会保险的双倍工资赔偿差额22000元；3.判决明羽公司赔偿黄开福因没有为黄开福购买社会保险，使黄开福在工作中产生手痛而得不到医疗保险、工伤保险的经济医疗费782.9元；4.本案一审、二审诉讼费用由明羽公司承担。
明羽公司答辩称：一、黄开福请求明羽公司支付2016年8月25日到2017年1月5日的节假日和晚上加班费25827元无事实和法律依据。首先，2016年8月25日，黄开福入职明羽公司从事大货师傅工作。入职时，明羽公司与黄开福口头约定月薪7000元包括所有加班费，黄开福没有提出任何异议。况且，黄开福作为一名鞋厂里的普通工人，如若当初没跟明羽公司约定月工资7000元包含加班，一名普通工人的基本工资怎么可能如此之高，这是违背制鞋行业的实际情况的。明羽公司与黄开福于2017年8月25日签订的《劳动合同》第三条劳动报酬与社会保险第（1）项“乙方每月正常工作时间工资7000元（其中试用期每月工资7000元）”中的7000元并非是明羽公司的本意，也不符合明羽公司与黄开福的约定，该7000元是黄开福趁明羽公司不注意私自填上去的，黄开福是利用了明羽公司的管理漏洞拟达到其要求多支付加班费的目的。明羽公司每月均按月薪7000元包含所有加班费的约定足额向黄开福支付工资。因此，黄开福无权再向明羽公司主张加班费。黄开福口口声声声称明羽公司蒙骗法官、欺骗黄开福，事实上是黄开福在撒谎，没有如实陈述入职时与明羽公司关于月薪7000元已包含所有加班费的约定。其次，根据《劳动合同》约定“由于实际生产情况，确需延长工作时间的，由乙方（黄开福）向甲方（明羽公司）提出书面申请，经甲方（明羽公司）批准后，在法律允许的范围安排”，因此，黄开福必须得到明羽公司的批准后才能加班，否则不作加班处理。而且由黄开福提交的2017年1月份考勤表可知黄开福诉称的工厂上班时间是每月休息1天，每晚加班十点，星期天晚上不加与事实不符，明羽公司的员工并非每人每天都加班，即使加班也不是都加班到十点。最后，黄开福声称明羽公司提交假考勤记录也与事实不符。明羽公司因为电脑存储的考勤资料太多在黄开福离职不久后就将其2016年8-12月的考勤记录删除了，但在删除之前明羽公司将黄开福的考勤记录都打印了下来，在仲裁阶段因明羽公司一时找不到打印件就没有向仲裁庭提交，但在黄开福起诉明羽公司后，明羽公司整理资料时发现有考勤记录就提交给法院了。因明羽公司在黄开福入职时已与黄开福约定月薪7000元包含所有加班费，因此黄开福的正常工作时间工资并不是7000元，但黄开福却欺骗明羽公司，故意在填写《劳动合同》时将正常工作时间的工资写为7000元，因此明羽公司才在将黄开福的考勤记录删除前将黄开福的考勤记录删减为正常工作时间。明羽公司已无法确认黄开福的全部考勤，但明羽公司确定黄开福并非如其所说的每月休息1天，每晚加班十点，星期天晚上不加。二、黄开福请求明羽公司支付2016年9月25日至2017年1月5日未依法同黄开福签定劳动合同，未依法同黄开福购买社会保险的双倍工资赔偿差额22000元无事实和法律依据。首先，明羽公司已于2016年8月25日与黄开福签订《劳动合同》，因此黄开福主张明羽公司未同黄开福签订劳动合同与事实不符。其次，《劳动合同》内容由黄开福自行填写，是黄开福明确跟明羽公司说已在其它地方购买了社保，要求明羽公司不要购买社保，因此明羽公司才按黄开福的意思不买社保。黄开福也根本不愿购买社保，如明羽公司为其购买社保，则按相关规定黄开福也要缴纳部分社会保险费，明羽公司须为其代扣代缴，但黄开福根本不愿从工资中扣除任何费用。在此次纠纷发生后，明羽公司同意为其补缴社保，也曾多次要求黄开福共同到南海区社保局和地税局办理补缴社保事宜，但黄开福均诸多理由不予配合，在双方共同到地税局补办时，地税局的工作人员向黄开福明确其要缴纳相应的个人部分费用，但黄开福却不同意交纳，而且向明羽公司坦白补缴社保对其没有任何意义，其是因吞不下一口气才向社保部门投诉要求补缴的。由此可知，黄开福由始到终根本没有要购买社保的意思，因涉及到个人费用的支出，黄开福也根本不愿明羽公司为其购买社保。黄开福现以未购买社会保险为由要求明羽公司赔偿明显与事实不符，也证明了黄开福不诚信。三、黄开福请求明羽公司支付医疗费用782.9元无事实和法律依据，且未经劳动仲裁程序，法院应不予审理。黄开福在2017年1月5日已自动离职，明羽公司在其离职后没有为其购买社保的义务，其在2017年1月6日、3月5日、3月9日、3月19日、3月22日、4月13日、4月27日看病与明羽公司无关，无证据证明其所看的病是因在明羽公司工作引起的，且黄开福主张的医疗费用未经劳动仲裁前置程序，法院应不予审理。四、黄开福诉称的明羽公司不让黄开福去看医生，要求工作完成，并在2017年1月1日晚上十点将黄开福辞退完全与事实不符。明羽公司作为一个正常生产经营的工厂，不可能不让员工请假看病。黄开福诉称的与事实不符，也不合常理。事实上，黄开福在2017年1月5日晚下班后在没有办理任何请假或离职手续的情况下就自2017年1月6日起没有上班。2017年1月6日，明羽公司还曾致电给黄开福询问其在哪里，为何还不上班，黄开福称其在车站，要回老家，不再回明羽公司上班了。根据厂规，黄开福未经批准私自不上班三天的按自动离职处理。因此，黄开福并非是被明羽公司辞退的，而是黄开福主动要求离职。黄开福故意虚构事实和编造理由要求明羽公司支付经济补偿金有违诚实信用原则。最后，自黄开福入职以来，明羽公司不但从没有拖欠黄开福工资而且按时发放，明羽公司并没有亏欠黄开福。虽然明羽公司在企业管理上存在不完善是事实，但也源于制鞋行业的特殊性。在纠纷发生后，明羽公司也是本着友好的态度希望与黄开福协商解决问题，无奈黄开福却坚持着不合理的要求导致双方无法正常对话。另，1.黄开福增加加班费请求至47871元已超过了上诉时间，也超出了其诉讼请求。2.医疗费没有经过劳动仲裁且与明羽公司无关。3.社保费用不属于法院审查范围，明羽公司愿意为其补缴社保，但黄开福本人不愿意缴纳自己应缴的部分，因此明羽公司无法帮其补缴社保。
明羽公司亦不服上述判决，向本院提出上诉称：一、原审法院认定明羽公司应支付黄开福2016年8月工资差额29.2元和2017年1月工资差额263.7元错误。黄开福2016年8月份工资为1609.2元，2016年12月份工资为6436.8元，2017年1月份工资为1287.4元，合计9333.4元。2016年9月30日，明羽公司通过银行转账的方式向黄开福支付1580元；2017年1月19日，明羽公司通过银行转账的方式向黄开福转账7953元；合计9533元。因此，明羽公司已足额支付2016年8月和2017年1月工资，无须再向黄开福支付工资差额。二、原审法院认定明羽公司仍应支付2017年1月的加班费844.3元错误。黄开福与明羽公司于2016年8月25日签订的《劳动合同》约定“由于实际生产情况，确需延长工作时间的，由乙方（黄开福）向甲方（明羽公司）提出书面申请，经甲方（明羽公司）批准后，在法律允许的范围安排”，因此，黄开福必须得到明羽公司的批准后才能加班，否则不作加班处理，且明羽公司已向黄开福足额支付2017年1月份的加班费。三、原审法院认定明羽公司应向黄开福支付解除劳动关系的经济补偿金3583.25元错误，且原审判决超出了黄开福的诉讼请求范围。2016年8月25日，黄开福入职明羽公司从事大货师傅岗位。2017年1月5日，黄开福在没有办理任何请假或离职手续的情况下就自行没有上班。根据厂规，黄开福未经批准私自不上班三天的按自动离职处理。因黄开福是自愿离职的，因此黄开福无权请求明羽公司支付经济补偿金。黄开福的诉讼请求为“被告支付解除劳动关系的经济补偿金3500元”，原审法院判决明羽公司支付解除劳动关系的经济补偿金3583.25元予黄开福超出了黄开福的诉讼请求范围。故上诉请求：1.请求二审法院判决撤销原审判决第一、二、三项判决；2.请求二审法院改判驳回黄开福的全部诉讼请求；3.本案二审诉讼费用由黄开福承担。
黄开福答辩称：一、原审法院认定明羽公司支付黄开福2016年8月工资差额29.2元、2017年1月工资差额263.7元，是正确的，合理合法。明羽公司故意编造2016年8月份工资为1609.2元、2016年12月份工资为6436.8元、2017年1月份工资为1287.4元，与黄开福实际收到银行转账工资和约定每月基本工资7000元完全不符合。黄开福收到2016年8月份工资1580元、2016年12月份工资为7050元（50元为全勤奖）、2017年1月份工资为903元，黄开福每月约定工资7000元为基本工资。2017年1月上班5天，明羽公司故意克扣工资263.7元，2017年1月1日公休那天明羽公司故意不算，并按每月31天结算（7000元÷31天×4天=903元），2017年1月份只算4天工资。明羽公司也没有把2016年12月份和2017年1月份的工资表给黄开福签名确认，直接克扣工资。二、关于明羽公司每月支付黄开福节假日、加班工资的事实和理由。1.明羽公司有明确地规定了黄开福的加班，也制定了上下班、加班的时间通知，并贴于指纹打卡处公布执行。2.在劳动仲裁中，明羽公司厂长在仲裁上说明了公司只有每月1日休息1天，晚上加班到22点（星期天晚上不加除外）的工作时间规定制定。只是明羽公司说黄开福的加班费包含7000元基本工资之中。3.在劳动仲裁中，明羽公司只提供黄开福2017年1月份的打卡记录，并解释说前面的打卡记录打不出来，因为电脑存的太多，以前的全删除了。而一审中，明羽公司却打印了一份假的打卡记录来蒙骗法院，欺骗黄开福。4.明羽公司不但不算加班费，且在黄开福的基本工资汇总中抽出1000元制作假加班费。5.从2017年1月份的打卡记录上看出，黄开福和同事一起打卡记录，说明明羽公司规定每月1日休息1天，晚上加班至22点的事实存在。上述事实都说明明羽公司安排黄开福节假日、晚上加班的事实。三、原审法院认定明羽公司支付解除劳动关系的经济补偿金3583.25元是正确的、合理合法的，没有超出诉讼请求的范围。1.黄开福是农民出身的打工人，依法维护自身合法权益。2.在明羽公司提供的厂规中，第七条，凡员工未经批准私自不来上班者，以旷工论处，矿工一天扣三天工资，旷工三天按自动离职处理，不发放工资。因此，黄开福是没有私自离厂，是给明羽公司辞退出厂的。3.黄开福是直接被明羽公司口头辞退并要求黄开福同文员交接工作后才能离厂，否则明羽公司不会给工资。
二审期间，黄开福向本院提交了以下证据材料：证据1，指纹打卡记录，拟证明黄开福有加班，黄开福上班上到2017年1月5日；证据2，明羽公司在仲裁阶段的答辩状，拟证明公司承认黄开福加班的事实；证据3，打卡机照片，证据4，劳动合同，拟证明黄开福有加班，一直有上班打卡；证据5，微信聊天记录，拟证明黄开福在加班，周六也在加班；证据6，2016年8、9月份工资表，拟证明黄开福的工资及有加班；证据7，上班时间调整通知，拟证明黄开福有加班；证据8，银行卡交易清单、明羽鞋厂试产单，拟证明黄开福有上班及有加班。
明羽公司经质证认为，1.对于工资表已经在一审提交过；2.对于指纹打卡记录，明羽公司在仲裁阶段已提交，真实性、合法性和关联性确认，但证明内容有异议，考勤表可以看出上班时间，并非每人每日都加班，且加班也不是都加到22点，每个人上班时间具体再定；3.对于上班时间调整通知，真实性、合法性和关联性确认，但证明内容有异议，17点30分之后是否需要加班，由明羽公司决定；4.对于答辩书，真实性、合法性和关联性确认，月薪7000元包含加班费；5.对于微信聊天记录，真实性、合法性和关联性不予确认，并非每个人都需要加班，也不是都需要加班到22点；6.对于银行交易清单，已经在一审质证；7.对于劳动合同，不予确认，以明羽公司提交的劳动合同为准；8.试产单，真实性确认，试产单在车间随处可见，每个人都可以拿。
本院认证，黄开福提交的证据材料6即2016年8、9月份工资表和证据材料8即银行卡交易清单，一审时已作为证据提交过，并已经质证，本院同意原审法院的认证意见。对于黄开福提交的指纹打卡记录、上班时间调整通知及打卡机照片，答辩状、试产单，因明羽公司确认其真实性，该些证据材料的真实性予以确认；但该些证据拟证明的待证事实，本院将根据证据材料的内容、证明力，再结合其他证据情况进行甄别分析认定。黄开福提交的劳动合同因没有明羽公司盖章确认，明羽公司不确认其真实性，微信聊天记录明羽公司不确认其真实性，该两份证据材料的真实性不予确认，不作为本案的定案依据。
经审理，原审判决认定的事实正确，本院予以确认。
本院认为：本案系劳动合同纠纷。黄开福上诉要求判决明羽公司赔偿其医疗费782.9元，因该请求未经劳动仲裁和一审，本院不予审查。归纳双方当事人的意见，本案二审仍存在下列争议焦点。
一、关于是否拖欠加班费和工资差额问题。
1.黄开福请求支付2016年8月25日至2017年1月5日的节假日和晚上加班费问题。虽然从劳动合同显示，黄开福正常工作时间工资为7000元，正常工作时间为8小时。但明羽公司辩称，入职时明羽公司与黄开福口头约定月薪7000元是包括所有加班费。根据一审庭审笔录记录，黄开福开庭时的陈述：“入职时口头约定基本工资7000元/月，做大师傅，上午八点到十二点，下午一点半到五点半，晚上六点半到十点，每天晚上都上班，每月1号休息一天”，据此说明双方约定7000元/月工资并不是法律意思上的正常工作时间工资，双方真实意思应包括了加班费。这也与市场普遍情况符合。从本案现有证据中表明黄开福在2017年2-4日晚上存在加班，每晚加班约3.5小时；除此其他时间并没有确凿证据可证明黄开福存在具体的加班事实和时间。黄开福2016年8月25日入职，2017年1月5日后离职。而黄开福2016年8月至2017年1月收取的工资分别为1580元、7050元、7516元、7050元、7953元（其中2016年12月7050元、2017年1月工资903元）。据此可见2016年9月至2016年12月间足月支付的工资均多于7000元，2016年8月未足月工资也不低于约定，故明羽公司依约足额支付了黄开福2016年8月至2016年12月工资。即便如黄开福主张的加班情况，由于双方约定的7000元/月工资本意应包括了加班费，实际正常工作时间工资双方约定不明，因此应参照佛山市最低工资标准1510元作为正常工作时间工资计算。据此核算后，明羽公司支付黄开福2016年8月至2016年12月间每月工资也已足额。故此，黄开福要求2016年8月至2016年12月间的加班费依据不足，本院不予支持。
2.2017年1月加班费工资844.83元应否支持问题。2017年1月的考勤记录显示黄开福在2017年1月2日至1月5日期间上班4天，每天晚上均加班3.5小时。据上述，因正常工作时间工资不应按7000元/月计，而应参照工资1510元/月计算，经核算，2017年1月的加班费为182.24元（1510元÷21.75÷8×3.5×4×150%）。另2017年1月黄开福工作至5日，其中上班4天，加上1月1日公休日为5天。5天收取工资应不低于按正常工资计得数额347.13元（1510元÷21.75×5），否则用人单位所支付的工资低于最低工资标准。而2017年1月黄开福5天实际已收取了工资903元，多于529.37元（347.13元+182.24元），据此应视为明羽公司已足额支付了黄开福的工资。原审判决明羽公司应支付黄开福2017年1月加班费工资844.83元（7000元÷21.75÷8×3.5×4×150%）有误，本院予以纠正。
3.2016年8月工资差额29.2元和2017年1月工资差额263.7元问题。本案劳动仲裁已裁决明羽公司应支付黄开福2016年8月工资差29.2元和2017年1月工资差额263.7元，明羽公司对此没有提起诉讼，视为服裁，本院应予确认。原审判决结果并无不妥，本院予以维持。明羽公司上诉称不需支付2016年8月工资差29.2元和2017年1月工资差额263.7元，本院不予采纳。
二、关于未签订书面劳动合同二倍工资差额的问题。明羽公司提交的劳动合同上有黄开福的签名，黄开福也确认签名。故黄开福主张2016年9月25日至2017年1月5日期间未签订书面劳动合同并要求二倍工资差额22000元，缺乏事实和法律依据不足，本院不予采纳。
三、关于经济补偿金的问题。黄开福主张解除劳动关系的原因中包括明羽公司没有为其缴纳社会保险，经查属实，故根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项的规定，明羽公司应支付解除劳动关系的经济补偿金予黄开福。明羽公司主张黄开福自己不愿意参加社保，但并无证据证明，对其该项主张，本院不予支持。
黄开福月平均工资为7166.5元。黄开福在明羽公司的工作年限不满6个月，故计得明羽公司应支付解除劳动关系的经济补偿金3583.25元（7166.5×0.5个月）予黄开福。但因黄开福起诉时只要求明羽公司应支付其解除劳动关系的经济补偿金为3500元，原审判决经济补偿金3583.25元超出黄开福3500元的请求不当，本院予以纠正。即明羽公司应支付黄开福解除劳动关系的经济补偿金为3500元。
综上所述，原审判决认定事实基本清楚，但处理不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
一、维持广东省佛山市南海区人民法院（2017）粤0605民初6483号民事判决第一、四项；
二、撤销广东省佛山市南海区人民法院（2017）粤0605民初6483号民事判决第二项；
三、变更广东省佛山市南海区人民法院（2017）粤0605民初6483号民事判决第三项为佛山市南海明羽鞋业有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付解除劳动关系的经济补偿金3500元予黄开福。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费仍按一审判决执行，二审案件受理费10元，由上诉人佛山市南海明羽鞋业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 崔景诚
审判员 林义学
审判员 周 芹
二〇一七年十一月十五日
书记员 李 琴