河北省邢台市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）冀05刑终527号
原公诉机关河北省南和县人民检察院。
上诉人（原审被告人）侯起超，男，1985年11月7日出生于河北省南和县，汉族，初中文化，农民，住河北省南和县。因涉嫌犯诈骗罪于2016年2月16日被刑事拘留，同年3月1日被逮捕。现押于河北省南和县公安局看守所。
河北省南和县人民法院审理河北省南和县人民检察院指控原审被告人侯起超犯诈骗罪一案，于2016年8月29日作出（2016）冀0527刑初93号刑事判决。原审被告人侯起超不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。邢台市人民检察院指派检察员张云峰出庭履行职务。上诉人（原审被告人）侯起超到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2016年1月24日19时许，被告人侯起超为了去石家庄长安区跃进路煤机厂院内的赌场，以给别人结婚用车为由从被害人郑某1处借得车牌号为冀Ｅ×××××的迈腾轿车一辆，后被告人侯起超将该车质押给在赌场内放钱的王某1，被告人侯起超分多次从华某手中拿了共计6万元人民币用于赌博。经评估，该轿车价值为人民币90000元。2016年1月26日10时许，被告人侯起超仍以用车为由从被害人冯某1处借得车牌号为冀Ｅ×××××的江淮轿车一辆，将该车质押给张某换取现金，后被告人侯起超拿该钱去石家庄长安区跃进路煤机厂院内的赌场参与赌博。
2016年3月17日，侦查机关将被害人冯某1的车追回并已返回被害人；2016年4月1日，侦查机关将被害人郑某1的车追回并已返回被害人。
上述事实，有经原审法院庭审举证质证的下列证据予以证实：被害人冯某1、郑某1的陈述；证人张某、陈某、齐某、台利某、郑某2、郭某、李某1、王某1、王某2的证言；辨认笔录；受案登记表、接收证据材料清单、鉴定聘请书及鉴定意见通知书、扣押清单及返还清单、在逃人员登记/撤销表；价格认定结论书；被告人侯起超的供述与辩解。
原审法院认为，被告人侯起超以结婚为由而从被害人处借车并将车予以抵押换取赌资，主观上具有非法占有的目的，且数额巨大，其行为已经构成诈骗罪。被告人侯起超在侦查阶段实供述了其犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚；案发后，被告人侯起超积极配合办案机关追缴赃款赃物，未给被害人造成经济损失，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款之规定，判决：被告人侯起超犯诈骗罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币一万元整。
上诉人（原审被告人）侯起超提出的上诉理由为，其具有自首的情节，案发后积极与被害人协商解决，无前科，系初犯，请求二审法院对其从轻处罚。
经审理查明，（一）2016年1月24日19时许，上诉人（原审被告人）侯起超以给别人结婚用车为由将被害人郑某1的黑色迈腾轿车骗走，后上诉人（原审被告人）侯起超驾车到石家庄长安区跃进路煤机厂院内的赌场，将该车质押给在赌场内放高利贷的王某1，从王某1处借款共计6万元用于赌博。经评估，该轿车价值为90000元。2016年4月1日，公安机关将该轿车追回并返还被害人郑某1。
上述事实，有经二审法院庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、南和县公安局受案登记表证实，2016年1月28日9时许，南和县天和城小区的郑某1报警：2016年1月24日晚上，侯起超以给别人结婚为由，将郑某1的迈腾车借走。后侯起超将车开到石家庄市一个赌博的地方，将该迈腾车抵押了6万元。
2、被害人郑某1陈述，2016年1月24日晚上，侯起超找她，以亲戚家的一个弟弟结婚用车这由，把她母亲郭某名下的一辆车牌号为冀Ｅ×××××的黑色迈腾车借走了。1月27日晚上，侯起超的爸爸带着侯起超来伊人日化门市，侯起超爸爸说，侯起超把迈腾车开到石家庄一个玩钱的地方，抵押了6万元。
3、证人郑某2证明，2016年1月24日，侯起超给他打电话说借他的迈腾车，给亲戚家的弟弟当婚车用。后侯起超找他女儿郑某1把他的车牌号为冀Ｅ×××××的黑色迈腾车借走了，一直没有还。1月27日晚上，侯起超的父亲带着侯起超来找他，侯起超说把车抵押到石家庄了。
4、证人郭某证明，2016年1月24日，她的车牌号为冀Ｅ×××××的黑色迈腾牌轿车被侯起超骗走了。
5、证人王某1证明，2016年1月底，侯起超到赌场，
找他借高利贷，把一辆车牌是冀Ｅ×××××的黑色迈腾车抵押给他，并把车钥匙和迈腾车的行驶证交给他，从他手一共贷了六万块钱。
6、王某2（王某1表哥）证明，他将王某1案子的黑
色迈腾牌轿车送到公安机关，车牌是冀Ｅ×××××。行驶证上写着所有人是郭某，住址：河北省南和县城关镇北关村8号。
7、接受证据材料清单及机动车销售统一发票、机动车登记本2016年2月16日，郭某提交机动车销售统一发票复印件一张、机动车登记证书复印件一张。
8、扣押清单、发还清单证实，从王某2处扣押车牌为冀Ｅ×××××黑色迈腾牌轿车一辆，发还给郭某。
9、价格认定结论书证实，冀Ｅ×××××大众迈腾牌轿车价值9万元。
10、辨认笔录证实，经侯起超辨认，王某1就是2016年1月份在石家庄赌场内收其抵押迈腾车自称“华某”的男子。
11、上诉人（原审被告人）侯起超供述，他来南和县公安局投案自首。2016年1月中旬的一天，他以别人结婚用车为由将郑某1的车牌号冀Ｅ×××××的黑色迈腾车开走了。当晚八点半左右，他开着迈腾车到了石家庄长安区跃进路煤机厂院内去赌博，将车抵押给在赌场放高利贷的王某1，从王某1处拿了6万元，都输光了。2016年1月27日，他给郑某2、郑某1父女见了面，将他把迈腾车抵押给高利贷的事情说了。
上述证据，经一二审法院庭审质证，内容客观真实，来源合法，且能相互印证，本院予以确认。
（二）2016年1月26日10时许，上诉人（原审被告人）侯起超以办事用车为由，将被害人冯某1的江淮轿车骗走，将该车质押给张某，从张某处借款51000元，后上诉人（原审被告人）侯起超携带51000元现金去石家庄长安区跃进路煤机厂院内的赌场参与赌博。经评估，该车价值71889元。2016年3月17日，公安机关将该车追回并返还被害人冯某1的。
上述事实，有经二审法院庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、南和县公安局受案登记表证实，2016年2月1日10时许，南和县闫里乡东南张村村民冯某1报警：2016年1月26日9时许，南和县城关镇侯庄村侯起超到冯某1处以开车出去办事为由，将冯某1白色江淮牌汽车骗走，并将车抵押给他人，借得人民币51000元现金。现在侯起超失去联系。
2、被害人冯某1证明，2016年1月26日上午10点多钟，侯起超到她门市，以开车办事为由向她借车，她便给她嫂子齐某打电话说侯起超用车的事。当天晚上8点多钟，她给侯起超打电话，侯起超说，事还没办完，还不了车。第二天上午，她给侯起超打电话就无法接通了，她便给侯起超的媳妇张丽打电话，把侯起超借俺车的事讲了。张丽说，和侯起超已经离婚了。后来，她一直给侯起超打电话，无法接通。第三天上午10点左右，她给侯起超打通了电话，侯起超说，车被他抵押了，在和谐小区的车库里放着。当天下午2点，她老公台利某到了南和县城，和侯起超与侯起超父亲见了面。侯起超说欠陈某51000元，把车抵押给在闫里乡政府的陈某了，现在车应该在和谐小区陈某的车库锁着，五天之内把钱筹齐了还给陈某，把车还给她。第三天就联系不上侯起超了。2月1日，她和老公台利强、哥哥冯红波联系到闫里乡政府陈某，陈某说，让给张某联系。她给张某打电话，张某说，侯起超欠张某51000元，侯起超给张某打了个押车条。她收到张某给她发的押车条照片就来报案了。押车条上写着“今借到陈某现金51000元，特此为证，以江淮车冀Ｅ×××××抵押。侯起超签名并按了手印。时间是2016年1月26日”。她的车是车牌照号冀Ｅ×××××的白色江淮轿车。
3、证人齐某（冯某1的嫂子）证明，2016年1月26日上午10点左右，冯某1给她打电话，说张丽老公到她家开车。过了十几分钟，张丽老公到她家，把冀Ｅ×××××汽车开走了。
4、证人台利某（冯某1丈夫）证明，2016年1月27
日下午6点多，他妻子冯某1说，2016年1月26日10点多，侯起超到了门市，说开他们的车去办点事。她给嫂子齐红霞打电话，让侯起超去她哥哥冯某2那把车开走了。今天上午她给侯起超打电话，一直就无法接通。她又给侯起超的媳妇张丽打电话，张丽说，和侯起超已经离婚了。2016年1月28日上午10点，冯某1给侯起超打通了电话，侯起超说，把车抵押了，车在和谐园小区的车库里放着。当天下午2点，他到了南和县城和侯起超、侯起超父亲见了面。侯起超说，欠闫里乡政府陈某51000元，把车抵押给陈某了，现在车被陈某扣着，车放在和谐园小区车库里，五天之内把钱还给陈某，把车还给他。第三天他一直联系不上侯起超。他和冯某1、冯红波到闫里乡政府，了解到扣车的事是张某办的。冯某1给张某打电话，张某说，侯起超欠张某51000元，侯起超给张某打了押车条。冯某1收到张某发的押车条照片就来报案了。
5、证人张某证明，2016年1月26日上午9点多左右，他接到侯起超的电话，称有急速需急用50000元，可以把汽车作抵押。他向陈某借了11000元。他和陈某一起来到了南和县城和谐小区门口，把51000元给了侯起超。侯起超把一辆车牌是冀Ｅ×××××的江淮白色小汽车抵押给了陈某，并写下了字据。行车证上登记车主是冯某1。开始车在陈某那，三天借款期到后，侯起超没有还陈某的钱，陈某找他要钱，他把11000元钱给陈某了，将车开走了。他欠石家庄周小萍四万元钱，就让周小萍把侯起超抵押给他的车开走了。现在侯起超抵押的车辆在石家庄周小萍手里。
6、证人陈某证明，2016年1月26日上午10点左右，张某给他打电话，向他借11000元。后张某和侯起超来到他住的小区门口，他通过张某把11000元借给侯起超了，张某借给侯起超40000元，侯起超把一辆车牌号为冀Ｅ×××××的白色江淮牌小型汽车汽车抵押给他，还给他写了一张51000元的借条。后张某把侯起超抵押的车开走。
7、证人李某2（张某之妻）证明，她以58000元从石家庄的周小萍处将侯起超抵押到张某那的车牌号为冀Ｅ×××××
8的白色江淮小轿车赎回来，交到公安机关。
8、接受证据材料清单及机动车销售统一发票、机动车登记本、借条复印件证实，2016年2月1日冯某1提机动车销售统一发票复印件一张、机动车登记本复印件一和、侯起超借条及抵押汽车冀Ｅ×××××证明一份。
9、扣押清单、发还清单证实，从李某2处扣押车牌号为冀Ｅ×××××白色江淮牌小轿车一辆，发还给冯某1。
10、价格认定结论书证实，冀Ｅ×××××江淮牌轿车价值71889元。
11、辨认笔录证实，经齐红霞辨认，侯起超就是2016年1月26日从其家中开走汽车的人。
12、上诉人（原审被告人）侯起超供述，2016年1月27日上午10点左右，他到南和县闫里乡东南张村冯某1开的门市处，以开车办事为由，找冯某1借车，冯某1给她嫂子打电话说了一下。之后他到冯某1嫂子家，把冯某1车牌号冀Ｅ×××××的白色江淮汽车开走了。之后，他和张某联系将车抵押借款，张某联系了陈某。在南和县中兴路和谐小区门口，张某和陈某给了他三万八千元。他给张某写了一个五万一千元的借据，并把车钥匙交给张某了。然后，他拿着钱到石家庄，把带的钱都输光了。
二审庭审期间，检察机关还提供了下列证据：
1、南和县公安局刑警大队在逃人员登记/撤销表：2016
年2月16日侯起超到南和县公安局刑警二中队投案自首。
2、南和县公安局刑警二中队证实，2016年2月16日，侯起超到南和县公安局投案自首。
上述证据，均经二审法院庭审质证，内容客观真实，来源合法，且能够相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）侯起超以非法占有为目的，骗取被害人的汽车予以抵押借款，用于赌博，其行为已构成诈骗罪，且数额巨大。上诉人（原审被告人）侯起超主动投案，并如实供述犯罪事实，具有自首情节，无前科，且系初犯，可以对其从轻处罚。原判对上诉人（原审被告人）侯起超的自首情节未予认定不当，属适用法律错误。对上诉人（原审被告人）侯起超提出的“具有自首情节，无前科，系初犯”的上诉意见，本院予以采纳。虽然案发后，上诉人（原审被告人）侯起超积极与被害人协商解决，但未能赔偿被害人损失，不能对其从轻处罚。同时，上诉人（原审被告人）侯起超将诈骗所得财物用于赌博违法活动，应从重处罚。原判认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当，审判程序合法，但适用法律错误。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、第二百三十三条之规定，判决如下：
一、撤销河北省南和县人民法院（2016）冀0527刑初
93号刑事判决；
二、上诉人（原审被告人）侯起超犯诈骗罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金一万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年2月16日起至2019年5月15日止，罚金自判决生效之日起十日内缴纳）
本判决为终审判决。
审判长 侯春平
审判员 胡立鹏
审判员 张 江
二〇一六年十二月二十三日
书记员 张函明