陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）陕01民终19号
上诉人（原审被告）杜海洋。
委托诉讼代理人孙张纪，陕西大唐律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）李佳妮。
被上诉人（原审被告）陕西境商房地产营销策划有限公司。
委托诉讼代理人李雅敏，该公司员工。
委托诉讼代理人车柯，该公司员工。
被上诉人（原审被告）陕西境商房地产营销策划有限公司西安第三十七分公司。
委托诉讼代理人李雅敏，该公司员工。
委托诉讼代理人车柯，该公司员工。
上诉人杜海洋因与被上诉人李佳妮、被上诉人陕西境商房地产营销策划有限公司（以下简称境商公司）、被上诉人陕西境商房地产营销策划有限公司西安第三十七分公司（以下简称境商第三十七分公司）房屋买卖合同纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2017）陕0113民初4805号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人杜海洋之委托诉讼代理人孙张纪，被上诉人李佳妮，被上诉人境商公司及被上诉人境商第三十七分公司之共同委托诉讼代理人李雅敏、车柯到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
杜海洋上诉请求：1、维持原判第一、三项，撤销原判第二项中要求杜海洋支付李佳妮10万元的判项，改判杜海洋不支付该10万元或将本案发回重审。2、一、二审诉讼费用由李佳妮、境商公司及境商第三十七分公司共同承担。事实及理由：本案系居间合同法律关系，一审法院认定为房屋买卖合同属于认定法律关系不当。涉案邮箱无法证实系杜海洋的，所以无法证明杜海洋已经签署了《买卖斡旋金协议》，一审法院驳回了其鉴定申请，而李佳妮也并未提交该协议的原件，所以李佳妮应当承担举证不能的责任。涉案协议的相对方并非是杜海洋，其不应当受该协议的约束。涉案协议的违约条款并未经过其同意，该违约条款应为无效条款。就其签字的地方仅就方框内内容负责，仅同意出售涉案房产，因此对除此之外的内容可以提出抗辩。其与李佳妮就买卖房屋的具体条款未进行磋商，房屋买卖合同未建立，该协议设定的义务亦不生效。涉案房屋系其与刘艳共同所有，境商公司并未要求出具刘艳授权同意书，现刘艳不同意出售该房，其向境商公司传真仅系涉案协议的传真件，并非原件，此时该协议已经无法达成，但境商公司并未通知李佳妮，而是与李佳妮签订协议并擅自代其收取定金，且该定金并未交付于杜海洋，造成杜海洋以为涉案协议已经作废，因此境商公司对此事应承担全部违约责任。李佳妮未要求境商公司出具房产证并核实房产所有权人信息，未尽到审核义务，李佳妮应当对自身的过错承担相应的责任。
李佳妮答辩称，涉案房屋不论签订的是《买卖斡旋金协议》还是《房屋买卖合同》对其来说都应具有法律效力，境商公司让其缴纳10万元定金，其已经交付，截止目前，涉案的协议仍无法履行下去，就该10万元的惩罚性违约条款应当向其赔偿，至于是境商公司赔偿还是杜海洋赔偿其均没有意见。
境商公司与境商第三十七分公司共同答辩称，1、一审阶段中，杜海洋对涉案《买卖斡旋金协议》中的方框内杜海洋的签字及斡旋金协议内容是认可的。2、涉案协议没有原件的原因是因为是以邮件的方式发送给杜海洋的，该邮件截图已提交一审法院。3、根据《斡旋金协议》补充条款第6条第4小条中有明确约定涉案房屋的定金为10万元。且该10万元定金其公司已经退还李佳妮。4、杜海洋作为完全民事行为能力人，对其行为应当承担法律责任。5、境商公司不存在隐瞒、欺骗杜海洋和李佳妮的行为。涉案协议签订后其公司与杜海洋、李佳妮多次见面，告知杜海洋要提交刘艳的委托书，当时杜海洋表示没问题。
李佳妮向一审法院起诉请求：1、判令解除李佳妮、境商第三十七分公司签订的买卖斡旋金协议。2、判令境商公司、杜海洋向李佳妮双倍返还定金20万元。3、判令境商公司赔偿李佳妮利息损失1080元。4、判令境商公司、境商第三十七分公司、杜海洋承担本案诉讼费用。
一审法院认定的事实：2016年12月18日，在西安市××区华城万象6-10121商铺里，在境商第三十七分公司的业务员史东辉的介绍下，李佳妮在买卖斡旋金协议上签字，后境商公司的业务员车轲将该协议通过电子邮件的方式发送至杜海洋指定的373×××＠ＱＱ.ｃｏｍ电子邮箱。杜海洋下载打印并签字后，又拍照用电子邮件发回车轲的邮箱，由于签名不符合境商公司要求，杜海洋按提示修改后，总共发送了三份电子邮件。该买卖斡旋金协议约定，由境商公司提供中介居间服务，杜海洋将位于西安市曲江新区曲江池南路万科金域曲江小区15-1-901号房屋出售给李佳妮，认购价为225万元。在协议期限内，经卖方签字同意买方承购条件时，斡旋协商即告成功，斡旋金即自动转为买方定金，由居间方代收，买卖双方须于卖方签字同意之日起十五个工作日内签订房屋买卖三方合同。斡旋金转为定金后，如因可归责于买方事由解除合约者，已转定金不予退还，归卖方所有；如因可归责于卖方事由解除合约者，卖方须双倍返还已转定金，同时买卖双方应以违约所得的50%为标准，向居间方支付居间费用。后双方还约定业主签订完此合同后五个工作日内买方补齐定金共计十万元。协议签订后，李佳妮依约交纳了定金10万元到境商公司。后由于诉争房屋系杜海洋和妻子刘艳共同所有，刘艳不愿意出具委托售房的委托书，导致该协议无法履行。双方亦没有再签订买卖三方合同。
一审法院认为，李佳妮与境商公司、境商第三十七分公司、杜海洋签订的买卖斡旋金协议，没有违反法律的相关规定，系当事人意思的真实表示，应当认定为有效。至于杜海洋代理人辩称的没有合同原件一节，根据合同法的规定，书面形式包括采用数据电文等可以有形的表现所载内容的形式。境商公司的员工通过电子邮件发送到杜海洋处，杜海洋下载、打印并签字后，又拍照发送回中介公司处。这是对李佳妮要约的正式承诺，系合同双方当事人的合意，故而该买卖斡旋金协议是成立并生效的。该协议实质上是为了保障将来签订买卖三方合同而签订的定金合同。协议成立后，李佳妮按约定交纳了十万元定金，但因为杜海洋的行为，导致协议无法履行。根据法律规定和合同约定，杜海洋均应当双倍返还定金为宜。故对李佳妮要求杜海洋双倍返还定金的诉讼请求依法予以支持。由于该定金根据约定由境商公司代收，故而境商公司返还10万元，杜海洋支付作为惩罚的10万元。至于李佳妮要求境商公司承担利息损失一节，没有法律依据，故对李佳妮的该项诉讼请求依法不予支持。综上，为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第十一条、第十六条、第四十四条、第一百一十五条的规定，判决如下：一、解除原告李佳妮与被告陕西境商房地产营销策划有限公司西安第三十七分公司、被告杜海洋签订的买卖斡旋金协议。二、被告陕西境商房地产营销策划有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告李佳妮定金10万元。被告杜海洋于本判决生效之日起十日内支付原告李佳妮现金10万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告李佳妮的其他诉讼请求。本案案件受理费4316元，由杜海洋承担。因李佳妮已预交，故杜海洋在履行生效判决时将其承担的案件受理费一并支付于李佳妮。
本院二审期间，杜海洋提交了西安市莲湖区人民法院（2017）陕0104民初5702号民事判决书一份。证明杜海洋有意出售涉案房屋，但是确因与刘艳存在婚姻矛盾无法出售。本院组织双方当事人进行了证据交换及质证，李佳妮质证认为对该证据真实性认可，但该证据并不能证明杜海洋不出售涉案房屋的事实，该证据与本案无关。境商公司及境商第三十七分公司对该证据的真实性无异议，对关联性与证明目的均不认可，认为与本案无关。另，李佳妮、境商公司、境商第三十七分公司二审期间未提交新证据。
结合双方举证质证情况及法庭调查，本院认定本案事实如下：一审法院审理查明的事实属实，本院予以确认。杜海洋二审中提供的证据不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条之规定，不属于二审程序中的新证据，且与本案待证事实不具有证明力。本院对杜海洋二审提交的证据，依法不予采信。
本院认为，涉案的《买卖斡旋金协议》系各方当事人真实意思表示，不违反法律及行政法规的强制性规定，属于合法有效协议。依据涉案《买卖斡旋金协议》第五条违约责任第3条约定“本《买卖斡旋金协议》自卖方签字确认后，此斡旋金即自动转为买方定金……；如因可归责于卖方事由解除合约者，卖方须双倍返还已转定金。”第六条其他约定事项约定“4、业主签完此合同五个工作日内买方补齐定金共计壹拾万元整。”第四条协议双方的权利义务第2条约定“本协议期限内，经卖方签字同意买方承购条件时，斡旋协商即告成功，斡旋金即自动转为买方定金，由居间方代收”。现杜海洋对《买卖斡旋金协议》中卖方签名处的签字认可是其本人所签。而李佳妮也于杜海洋对涉案协议签字确认后依约向境商公司交纳了定金10万元，现杜海洋并未按期履行所签协议约定的义务，迫使李佳妮提起解除该协议，虽杜海洋同意解除该协议，但杜海洋在该协议生效后违约不履行该协议，应当承担相应的定金罚则。因涉案定金10万元系境商公司代收，故一审法院以房屋买卖合同关系判决境商公司返还李佳妮10万元，并判决杜海洋应向李佳妮支付作为惩罚性的10万元，并无不当。
综上，杜海洋的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，判处正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4316元，由杜海洋负担。
本判决为终审判决。
审判长 李雪晴
审判员 何 强
审判员 姬 钊
二〇一八年三月十三日
书记员 周 燕