陕西省勉县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）陕0725刑初118号
公诉机关勉县人民检察院。
被告人曾某某，男，1977年8月10日出生，汉族，初中文化，无业。2016年12月21日因涉嫌犯开设赌场罪自动到勉县公安局投案，同年12月22日被勉县公安局刑事拘留，同年12月23日被勉县公安局取保候审。
辩护人朱春景，陕西维公律师事务所律师。
勉县人民检察院以勉检公诉刑诉（2017）106号起诉书指控被告人曾某某犯开设赌场罪，于2017年7月31日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。勉县人民检察院指派检察员杨发禄出庭支持公诉，被告人曾某某及其辩护人朱春景到庭参加诉讼。期间，退回公诉机关补充侦查一次。现已审理终结。
勉县人民检察院指控：2016年9月中旬的一天，被告人曾某某在勉县定军山镇毛堡村4组村民庄某家二楼设置一台打鱼游戏机、一台扑克游戏机，开始经营游戏厅。随后，曾某某又以每月2000元的工资雇佣沈某为该游戏厅的服务员，负责游戏厅内的收钱上分、下分退钱、添茶倒水等服务。开设游戏厅期间，曾某某和服务员沈某来到游戏厅营业，参与赌博人员来到游戏厅后，参赌人员交给服务员一定数量的现金，服务员现场给其游戏机操作台面充值相应的分数，然后参赌人员在游戏机上面进行赌博。通过捕鱼、翻扑克等方式与游戏机较量输赢，游戏机根据输赢情况冲减相应的分数，参赌人员赌博结束后，根据操作台面上的分数到服务员处用分数兑换成现金离开。每日游戏厅按照上述方式进行经营，直至参赌人员离开。然后，曾某某每天将游戏厅内的现金收支情况记账。从2016年9月14日到2016年10月10日，共计27日，游戏厅违法经营所得171170元。
2016年10月11日21时许，勉县公安局民警工作中发现上述游戏厅内有夏某、李某、张某某、曹某某、李某甲、陈某等人正在游戏机上进行赌博活动，现场查获赌资7210元、游戏机2台等。经勉县公安局治安管理大队鉴定，意见为：被查获的上述电子游戏设备为具有赌博功能的电子游戏设施设备，共2台16个操作基本单元。
公诉机关提交的证据有书证、物证、证人证言、鉴定意见、检查、辨认笔录、被告人供述与辩解等，据此，公诉机关认为被告人曾某某的行为构成开设赌场罪，被告人有自首情节，建议对其在有期徒刑二年零六个月以上三年零六个月以下量刑。
被告人曾某某对起诉书指控的其经营管理游戏厅的基本事实无异议，自愿认罪。辩称，该游戏厅不是他开设的，他是受雇于一个姓龚的老板负责该游戏厅的日常管理，游戏厅的账本是其记录的，但该账本是其按老板的意思做的假账。其辩护人朱春景的辩护意见是：对公诉机关指控被告人曾某某犯开设赌场罪的罪名无异议。被告人曾某某系该游戏厅高级管理人员，系从犯，具有自首情节。建议对被告人曾某某在二年以下量刑并适用缓刑。
经审理查明，2016年9月中旬的一天，被告人曾某某在勉县定军山镇毛堡村4组村民庄某家二楼一“龚”姓老板（据曾某某供述，具体情况不详）开设的游戏厅上班，开始经营管理该游戏厅。该游戏厅内设一台捕鱼游戏机、一台扑克游戏机，随后，曾某某又以每月2000元的工资雇佣沈某为该游戏厅的服务员，负责游戏厅内的收钱上分、下分退钱、添茶倒水等服务。开设游戏厅期间，曾某某和服务员沈某来到游戏厅营业，参与赌博人员来到游戏厅后，参赌人员交给服务员一定数量的现金，服务员现场给其游戏机操作台面充值相应的分数，然后参赌人员在游戏机上面进行赌博。通过捕鱼、翻扑克等方式与游戏机较量输赢，游戏机根据输赢情况冲减相应的分数，参赌人员赌博结束后，根据操作台面上的分数到服务员处用分数兑换成现金离开。每日游戏厅按照上述方式进行经营，直至参赌人员离开。然后，曾某某每天将游戏厅内的现金收支情况记账。从2016年9月14日到2016年10月10日，共计27日。
2016年10月11日21时许，勉县公安局民警工作中发现上述游戏厅内有夏某、李某、张某某、曹某某、李某甲、陈某等人正在游戏机上进行赌博活动，现场查获赌资7210元、游戏机2台等。经勉县公安局治安管理大队鉴定，意见为：被查获的上述电子游戏设备为具有赌博功能的电子游戏设施设备，共2台16个操作基本单元。
认定上述事实的证据有：
1、受案登记表、立案决定书证明案件来源。
2、到案经过证明，被告人曾某某于2016年12月21日到勉县公安局投案，同年12月22日被刑事拘留，同年12月23日被取保候审。
3、现场检查笔录证明案发地点及现场情况。
4、证据保全决定书、证据保全清单、扣押物品清单证明，公安机关从案发现场扣押扑克游戏机一台、捕鱼游戏机一台、现金7210元、账本3本、记账单4张。
5、账本一本证明该游戏厅经营情况。
6、勉县公安局治安管理大队具有赌博功能电子游戏设施设备认定书证明，公安机关从案发现场扣押的扑克机1台，有操作基本单元8个；捕鱼机1台，操作基本单元8个。以上2台游戏机共计16个基本操作单元，为具有赌博功能的电子游戏设施设备。
7、辨认笔录及辨认照片证明，被告人曾某某对案发现场的指认辨认情况。
8、辨认笔录及辨认照片证明，房东庄某、游戏厅服务员沈某辨认出曾某某系该游戏厅负责人。
9、房屋租赁合同及办案说明证明，该游戏厅所处房屋承租人系于世瑞，出租人系庄某。房屋租期自2016年9月10日起至2017年4月10日止。公安机关未找到于世瑞。
10、代收罚款收据证明，现场查获扣押的赌资7210元已被收缴。
11、勉县公安局行政处罚决定书证明，游戏厅房东、服务员及参赌人员被勉县公安局治安处罚情况。
12、证人庄某的证言证明，2016年9月10日中午，一个叫于世瑞的河南人来他家，说要将他家二楼楼梯上去靠东侧的三间房全部租下，他们双方商定以2000元价格成交，签了租房合同。到9月底他发现有人进进出出，才知道开了个游戏厅。他没有制止，也没有向公安机关报告。游戏厅服务员叫沈某，曾某某是经营者，具体是否有合伙人他不清楚。
13、证人沈某的证言证明，她经朋友介绍于2016年9月17日到勉县定军山镇毛堡村一民房内设置的游戏厅工作，当时说的是每月2000元工资，到现在还没领到工资。2016年10月11日晚上9时许，她正在游戏厅工作时，突然游戏厅的房东说楼下有警察巡逻，她通过游戏厅的监控摄像头也发现有陌生人在楼下，就急忙关游戏机的电源，参赌人员就急忙往外跑，后来警察进了房间，将参赌人员控制。当场查获现金7210元，这7210元除过早上老板留下的3000元底钱外，其余4210元是当天游戏厅挣的钱。该游戏厅门口是个小吧台，有监控设施和一个柜子，室内有两台游戏机，一台捕鱼机，一台扑克机，八个游戏面，总共可以容纳16人同时赌博。她每天上午9点上班，晚上12点下班，下班后将营业款交给游戏厅负责人曾某某，然后曾某某每天会在游戏厅吧台的柜子里放3000元现金，第二天上班后将这3000元钱用于游戏厅的运行，即用于给赌博人员赔付。曾某某还负责管理服务员，游戏厅有啥事就要给曾某某说，她刚到游戏厅上班时是曾某某教她怎样给赌博人员上下分及如何操作游戏机，此外，曾某某还教她如何看监控，告诉她有熟人来玩才给开门，陌生人不给开门。她知道的情况是该游戏厅应该有两个负责人，但是平时看见的情况是曾某某一直在负责管理和经营。她平时称呼其为领导。
14、被告人曾某某的供述证明，2016年9月中旬，他在勉县毛堡村一家游戏厅上班，该游戏厅老板是一个姓龚的湖北人，和他在麻将馆认识的，让他负责帮其看店，负责记账，维修游戏机，每月给他发3000元工资。该游戏厅共有两台游戏机，分别是一台扑克机和一台打鱼机，两台游戏机都是八个操作台面共计十六个操作单元。公安机关查收的账本是他记录的，但账单是老板弄好后他抄到笔记本上的。
上述证据，收集程序合法，来源清楚，且相互关联，相互印证，经当庭举证、质证，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，被告人曾某某明知游戏厅中的游戏机为赌博机，仍受雇他人参与经营管理，其行为构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人曾某某基本犯罪事实成立。唯认定该游戏厅中两台游戏机系被告人曾某某设置及违法经营所得171170元证据不足，本院不予确认。在共同犯罪中，被告人曾某某起次要作用，系从犯。对于从犯，依法应当从轻或减轻处罚。庭审中，被告人曾某某当庭表示自愿认罪，亦可酌情从轻处罚。对被告人曾某某的辩解意见及辩护人朱春景的辩护意见，经查，被告人曾某某虽系自动到案，但并未如实供述同案人的犯罪事实。故不构成自首。故对其构成自首的意见不予采纳外，其余辩解及辩护意见本院酌情予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条之规定，判决如下：
一、被告人曾某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年零六个月（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币20000元（已缴纳）。
二、公安机关扣押的赃款7210元依法没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省汉中市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 杨 熠
审 判 员 胡小强
代理审判员 杜 辉
二〇一七年十二月二十六日
书 记 员 石小会