连云港市连云区人民法院民 事 判 决 书（2013）港民初字第1522号原告徐正东委托代理人戴徽，江苏华德律师事务所律师。被告江苏恒瑞医药股份有限公司，住所地：连云港经济技术开发区大浦工业区金桥路22号。法定代表人孙飘扬，董事长。委托代理人刘明玮，该公司员工。原告徐正东诉被告江苏恒瑞医药股份有限公司（以下简称恒瑞公司）经济补偿金纠纷一案，本院于2013年8月21日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人戴徽、被告委托代理人刘明玮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告徐正东诉称，2006年8月，原告与被告之间建立劳动关系，从事保安工作，2010年1月2日发生工伤，2010年5月17日、2011年12月17日，连云港市人力资源和社会保障局（以下简称市人社局）作出工伤认定和劳动能力鉴定，鉴定原告构成工伤九级。此前，原告月工资为1300元左右，工伤期间未全额发放工资，劳动能力鉴定后，也未安排原告工作，未全额发放生活费，2011年9月至2012年12月未发放生活费。2012年12月原告书面通知被告解除双方之间的劳动关系。原告认为，被告在原告受伤后没有严格按照法律规定给予原告应当享有的工伤待遇，既不安排工作，也不支付生活费，原告解除合同符合法律规定，被告应当支付经济补偿金。为维护原告的合法权益，特诉至贵院，请求判令被告1、支付原告解除劳动合同的经济补偿金9100元、一次性工伤就业补助金24896元、工伤工资差额及应发生活费、过节费合计15849.6元、支付治疗期间的护理费及住院伙食补助费13030元；2、为原告办理一次性工伤医疗补助金领取手续和失业保险金领取手续（诉讼过程中，原告申请撤回要求被告协助办理失业保险金领取手续）。被告恒瑞公司辩称，2006年8月，徐正东与我司建立劳动关系，从事保安工作，2010年1月2日，徐正东工作期间受伤，公司将其送往连云港市第一人民医院治疗，同年1月21日出院。2010年1月3日-2010年5月徐正东无出勤，公司以病假方式对徐正东发放工资，并按月缴纳社会保险。2010年5月17日，市人社局对徐正东作出工伤认定，同年6月我司按工伤待遇全额发放徐正东工资（5月份工资），并在2010年8月份工资中一次性补发徐正东1-4月病假扣款费用。徐正东的2010年1月21日出院诊断证明书上显示“效果满意”。2010年8月2日，徐正东病愈返岗，工作到2010年10月10日，之后其以身体不适为由持续请假到2011年8月，公司每月均通过部门电话通知徐正东来公司上班或者提供假条，徐正东每次都是口头请假，但都没补正规假条，我司催促其提供假条的同时，从人性化考虑，在其未提供假条期间也暂按病假处理。2011年9月，公司再次通过部门催促其来公司上班或者提供假条，徐正东回复称开不出假条，并拒绝来公司。故公司在2011年10月份停发其工资，停发工资期间，公司仍希望其能回公司上班，因此除了催促其上班外，还一直为其缴纳社会保险。2012年12月，徐正东通知公司解除合同，公司视作其辞职申请予以同意。对徐正东的各项诉讼请求，公司作如下说明：一、因徐正东无正当理由拒绝上班，严重违反公司劳动纪律，其于2012年12月书面通知公司解除合同，公司视作其辞职，同意其申请，因此，徐正东主张经济补偿金没有依据。二、公司同意根据《工伤保险条例》的规定支付徐正东一次性工伤就业补助金。三、公司同意为徐正东办理一次性工伤医疗补助金领取手续和失业手续。四徐正东在住院治疗期间，公司已全额发放了其工资，不存在差额，2010年8月2日徐正东病愈返岗后，公司对其按考勤发放工资，在岗即发全额工资，不在岗（口头或书面请假，不论是否有假条）公司就给其发放病假工资，另外公司已为徐正东发放2010年及2011年度的中秋节费、春节费，2011年9月后，徐正东不来公司上班也无假条，公司对其按事假进行处理，按规定此期间无工资，也不存在所谓的生活费，且不发放2012年度过节费。五、对徐正东主张的护理费、伙食费还需要医院提供的相关证明予以证实。经审理查明，原告徐正东与被告恒瑞公司于2006年8月建立劳动关系，从事保安工作，2010年1月2日晚18时30分左右，原告在恒瑞公司值班室值班时不慎滑倒受伤，当日被恒瑞公司相关人员送往连云港市第一人民医院住院治疗，于2010年1月21日出院，此次住院19天，出院情况注明：患者情况良好，无特殊不适主诉，手术切口愈合佳。患肢感觉及末梢血运正常。出院医嘱：1、无负重支具固定三月；2、三月后拄拐行走，给予患肢部分负重；3、每月来院检查，具体完全负重取决骨折愈合情况；4、患者存在一定几率股骨头坏死可能。2011年4月6日原告再次入连云港市第一人民医院行内固定取出术，于2011年4月16日出院，此次住院10天，出院情况注明：患者情况良好，无不适主诉，手术切口愈合佳，双髋活动好。市人社局于2010年5月17日认定原告于2010年1月2日所受伤害为因工负伤。连云港市劳动能力鉴定委员会于2011年12月7日鉴定原告构成工伤九级伤残。另查明，徐正东受伤后至2010年8月2日之前都没有返岗上班，2010年8月2日徐正东返岗上班，工作到2010年10月10日后，徐正东以身体不适为由持续请假到2011年8月，2011年9月，恒瑞公司催促徐正东到公司上班或者办理请假手续，但徐正东不仅来上班，也不办理请假手续，2011年10月起恒瑞公司按徐正东旷工处理，不再对其发放工资，但仍然为徐正东交纳社会保险直至其通知恒瑞公司解除劳动关系。原告存有异议的月份的工资及过节费，被告实际发放给原告的情况如下：2010年3月507元、4月507元、5月762元、6月762元、2010年中秋节过节费700元、11月665.7元、2011年1月470.4元、2月至8月每月均为608.1元、2011年春节过节费1000元，2011年9月至2012年12月未发放工资。另外，被告于2010年8月补发原告工资1000元。原告平均月工资为1300元，扣除恒瑞公司为原告缴纳的社会保险等费用10%后，每月应发工资为1170元。恒瑞公司的《员工手册》规定员工因病请假，应履行请假手续，未经批准擅自离岗者按旷工处理；职工因事请假，应当事先提出书面申请，经批准后方可离岗；事假期满，应当向部门负责人销假或续假。逾期未续假按旷工处理；事假期间不发给工资、津贴。再查明，2010年2月1日至2011年1月31日的连云港市区最低工资标准为790元、2011年2月1日至2012年5月31日的连云港市区最低工资标准为930元，2011年度连云港市职工平均工资为3112元。原告向连云港市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称市仲裁委）申请仲裁，申请仲裁事项为：1、支付原告解除劳动合同的经济补偿金9100元、一次性工伤就业补助金24896元、工伤工资差额及应发生活费、过节费合计15849.6元、支付治疗期间的护理费及住院伙食补助费13030元；2、为原告办理一次性工伤医疗补助金领取手续和失业手续。2013年5月7日，徐正东以市仲裁委没有在法定期限内作出裁决为由，申请市仲裁委终结对该案的裁决，市仲裁委经审查后作出连劳人仲案字（2012）第278号仲裁决定书，终结案件的审理。徐正东收到仲裁决定书后向新浦区人民法院提起诉讼，后因案件管辖权问题，该案移送本院管辖。上述事实有工伤认定书、劳动能力鉴定通知书、仲裁决定书、工资单、过节费发放明细考勤表、过节费发放办法、员工手册、请假单、出院记录及当事人在案陈述等证据证明，本院依法予以确认。本院认为，依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。对原告主张的各项损失，本院依据相关规定认定为：1、解除劳动合同的经济补偿金，因原告主动提出解除劳动合同，且原告要求解除劳动合同的理由不符合《劳动合同法》第三十八条规定的情形，因为原告旷工，被告才停止向其发放工资，被告的行为没有违反法律规定，原告的主张不符合《劳动合同法》第四十六条关于用人单位向劳动者支付经济补偿金的情形，因此，本院对原告的该项主张依法不予支持。2、一次性伤残就业补助金，原告主张按2011年度连云港市职工平均工资3112元/月×8个月计算，金额为24896元，被告对此予以认可，本院依法予以确认。3、工资差额，原告两次住院共计29天，出院后需无负重支具三月，三月后拄拐行走，本院酌定原告的停工留薪期为6个月，原告存有的异议的月份工资及过节费为：2010年3月507元、4月507元、5月762元、6月762元、2010年中秋节过节费700元、11月665.7元、2011年1月470.4元、2月至8月每月均为608.1元、2011年春节过节费1000元，2011年9月至2012年12月未发放工资。2010年3-6月为原告的停工留薪期，2010年3-6月每月应发工资为1170元，因此，被告欠原告2142元；2010年中秋节过节费700元已发放；2010年11月及2011年1月为原告的病假期，病假工资不能低于连云港市区最低工资标准的80%，即不能低于632元（790元×80%），被告支付给原告的2011年1月的工资低于该标准，应按该标准即632元发放这该月的工资，2010年11月份的工资不低于该标准，因此，被告欠原告161.6元；2011年2-8月为原告的病假期，病假工资不能低于连云港市区最低工资标准的80%，即不能低于744元（930元×80%），被告支付给原告的2011年2-8月的工资低于该标准，应按该标准即744元发放这7个月的工资，因此，被告欠原告951.3元；2011年春节过节费已发放给原告；2010年9起原告没有办理请假手续而无故旷工，被告停止向其发放工资符合劳动合同的约定及法律、公司规章制度的规定。综上所述，被告共欠原告工资3254.9元，扣除被告于2010年8月补发的1000元，被告尚欠原告工资2254.9元。4、护理费，原告主张10368元，原告两次住院共计29天，第一次出院医嘱要求“原告无负重支具固定三月，三月后拄拐行走，给予患肢部分负重”，因此原告在住院的29天内及第一次出院后的三月内应需要护理，护理时限共119天，本院参照2011年度江苏省城镇居民人均可支配收入26341元按119天计算护理费，金额为8588.23元。5、住宿费，原告住院29天，本院按30元/天计算29天，金额为870元。6、要求被告协助办理一次性工伤医疗补助金领取手续，因被告已为原告交纳工伤保险，一次性工伤医疗补助金应由工伤保险基金直接支付给原告，该项请求不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，本院对原告的该项请求依法不予支持。综上，原告主张的费用为一次性伤残就业补助金24896、工资2254.9元、护理费8588.23元、住院伙食补助费870元，上述费用由被告恒瑞公司承担给付义务。依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告江苏恒瑞医药股份有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告徐正东一次性伤残就业补助金24896、工资2254.9元、护理费8588.23元、住院伙食补助费870元，合计36609.13元。二、驳回原告徐正东其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告承担（原告已预交，被告于本判决生效之日起十日内给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院，同时根据《诉讼费交纳办法》的有关规定，向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费10元。连云港市中级人民法院开户行：农行苍梧支行，账号：440301040009094。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审 判 长  苏静代理审判员  徐威人民陪审员  吴厌二〇一四年二月七日书 记 员  李卓法律条文及上诉须知附录一、法律条文《工伤保险条例》第三十三条：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；(二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。二、上诉须知根据有关法律、法规、司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于的通知》第二条的规定，报江苏省连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。