广东省湛江市赤坎区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0802刑初224号
公诉机关湛江市赤坎区人民检察院。
被告人刘金，男，曾用名：刘坎，1958年5月25日生，汉族，初中文化，无业，户籍地广东省湛江市赤坎区，现住址广东省湛江市赤坎区。曾因犯贩卖毒品于2015年5月19日被霞山区人民法院判处有期徒刑六个月，2015年7月15日刑满释放。又因贩卖毒品于2016年1月20日被本院判处有期徒刑八个月，2016年5月29日刑满释放。因吸食毒品于2016年9月9日被行政拘留十五天,同年9月24日被强制戒毒两年。因本案于2017年3月29日被刑事拘留，同年4月28日被逮捕。现押于湛江市遂溪县看守所。
湛江市赤坎区人民检察院以赤检公刑诉（2017）202号起诉书指控被告人刘金犯贩卖毒品罪，于2017年9月4日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。湛江市赤坎区人民检察院检察员王玥出庭支持公诉，被告人刘金到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，吸毒人员林某于2016年6月份认识被告人刘金，得知刘金可以提供毒品后，多次向刘金购买毒品冰毒。2016年8月至9月期间，刘金先后四次向林某贩卖毒品冰毒，具体犯罪事实如下：1、2016年8月中旬的一天，林某在赤坎区后坑村戏楼门口遇见刘金后，提出购买冰毒，刘金将随时携带的一小包冰毒交给林某，并收取林某人民币50元。2、2016年9月1日下午，林某到赤坎区草苏村委独田村11号刘金家中玩，临走时提出购买毒品，刘金在其房间衣柜的抽屉内拿出一小包冰毒交给林某，并收取林某现金50元。3、2016年9月5日中午，林某到刘金家中玩，期间提出购买毒品，刘金在其房间衣柜的抽屉内拿出一小包冰毒交给林某，并收取林某现金50元。4、2016年9月7日下午，林某到刘金家中购买毒品，刘金在房间内向林某贩卖冰毒一小包，并收取林某现金200元。
被告人刘金与吸毒人员林某联系毒品交易的杂牌手机（手机串号868001010010735）属刘金所有，该手机已被公安机关扣押。
2016年9月21日，公安民警对涉嫌容留他人吸毒的林某进行审讯时，林某供述其吸食的毒品冰毒是向刘金购买的。经侦查，刘金因吸食毒品已于同月9日被抓获，后于同月24日被转湛江市强制隔离戒毒所戒毒。
公诉机关指控的事实提供了相应的证据证明，认为被告人刘金为谋取非法利益，多次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已触犯国家法律，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人刘金曾犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又再犯可能判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人刘金曾因毒品犯罪被判处有期徒刑后又再次毒品犯罪，应当从重处罚。建议对被告人刘金在有期徒刑四年至有期徒刑五年内量刑，并处罚金。
被告人辩称，公诉机关指控的事实不属实，我没有贩卖毒品给林某。
经审理查明,被告人刘金是吸毒人员，其因犯贩卖毒品罪被判处刑罚于2016年5月份刑满释放后，无业在家。2016年8月的一天，在赤坎区后坑村戏楼门口遇见林某后，林某提出购买冰毒，刘金将随时携带的一小包冰毒交给林某，并收取林某人民币50元。
被告人刘金与吸毒人员林某联系毒品交易的杂牌手机（手机串号868001010010735）属刘金所有，该手机已被公安机关扣押。
2016年9月21日，公安民警对涉嫌容留他人吸毒的林某进行审讯时，林某供述其吸食的毒品冰毒是向刘金购买的。经侦查，刘金因吸食毒品已于同月9日被抓获，后于同月24日被转湛江市强制隔离戒毒所戒毒。
以上事实，有如下经庭审举证、质证证据予以证实：
一、物证、书证
1、户籍资料，证明：被告人在作案时已具有完全刑事行为能力。
2、到案经过、归案情况说明，证明：公安机关从林某处得知其所吸食的毒品冰毒是向被告人刘金购买的，而刘金于2016年9月9日因吸食毒品被公安机关抓获，并于同月24日被转湛江市强制隔离所戒毒二年。
3、违法犯罪记录，证明：被告人曾因犯贩卖毒品罪于2015年5月19日被霞山区人民法院判处有期徒刑六个月，2015来了7月15日刑满释放；2016年1月20日因贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑八个月，2016年5月29日刑满释放。
4、扣押笔录、扣押清单，证明：公安机关扣押被告人刘金的杂牌手机一部。
5、调取证据通知书、通话记录复印件，证明：被告人与林某在2016年8月期间有多次通话联系；在2016年9月份，被告人与林某没有电话联系。
6、验尿检测指纹和DNA采集凭证，证明：被告人刘金是吸毒人员。
二、证人林某的证言，主要内容：我于2016年6月份的时候开始去到朋友“亚金”家里（湛江市赤坎区独田村，具体门牌号××玩，向“亚金”购买毒品冰毒。大约每个月向“亚金”购买四次左右，每次购买的价钱从50元至200元之间，具体每次购买的时间我不记得了。我现在记得的是在2016年9月7日下午，在“亚金”的家里向“亚金”购买200元毒品冰毒，毒品是用透明塑料袋包装的，内含数块毒品冰毒，一手交钱一手交货，交易的地点在“亚金”家里的一楼房间内。2016年9月5日中午，我在“亚金”家里一楼的房间内向“亚金”购买50元毒品冰毒，也是用透明塑料袋包装的，也是一手交钱一手交货。2016年9月1日下午，我也是在“亚金”家里向“亚金”购买了50元的毒品冰毒，毒品包装的方式及交钱的方法一样。还记得在2016年8月（具体时间不记得）在湛江市赤坎区后坑村戏楼玩的时候向“亚金”购买了100元毒品冰毒。
三、被告人的供述
1、刘金在侦查机关和审查起诉阶段的供述。主要内容：我因贩卖毒品罪于2016年5月份刑满释放出来后，继续吸食毒品。朋友林某知道我有毒品吸食，就向我购买毒品冰毒吸食。而我没有工作就想贩卖毒品赚钱，将贩卖毒品赚来的钱来供我购买毒品自己吸食。从同年6月份开始，我就贩卖毒品给林某，林某平均每个月向我购买四次左右毒品。我记得的是在2016年9月1日（具体时间忘记了），林某直接来到我家向我购买50元毒品冰毒。我当时在家一楼的房间里面向林某贩卖的，毒品是用一个透明塑料袋包装，内含一小块毒品冰毒，一一手交钱一手交货的方式交易。2016年9月5日（具体时间忘记了），我在我家一楼房间内向林某贩卖50元毒品冰毒，也是用透明塑料袋包装的，一手交钱一手交货的方式交易。2016年9月7日（具体时间忘记了），林某在我家玩的时候向我购买200元毒品冰毒，也是一手交钱一手交货，毒品的重量我不知道，是用一个透明塑料袋包装的，里面有数块毒品冰毒。还有一次，我在湛江市赤坎区后坑村戏楼玩的时候，林某刚好也过来玩，林某当场向我购买了100元毒品冰毒，一手交钱一手交货，毒品是用透明塑料袋包装的，内有两块毒品冰毒，交易的时间好像是在2016年8月份的时候（具体时间忘记了）。由于时间比较久，其它的贩卖情况我不记得了。
2、刘金在庭审时否认所有贩卖毒品的事实，承认认识林某，与林某有通过电话。
四、现场勘验工作记录及现场照片。证明：现场位于湛江市赤坎区后坑村戏楼处。
五、辨认笔录。证明：被告人与证人相互指认并证实被告人贩卖毒品的犯罪事实。
本院认为，一、关于被告人刘金是否分别于2016年9月1日下午、9月5日中午、9月7日下午向林某贩卖毒品的问题。被告人庭审中翻供，只有证人林某一人的证言，没有其他的证据予以证明2016年9月1日下午、9月5日中午、9月7日下午被告人与林某在一起的事实，更没有证据证明被告人如何联系林某并贩卖毒品给林某的事实。因此，公诉机关指控被告人刘金分别于2016年9月1日下午、9月5日中午、9月7日下午贩卖毒品给林某，证据不足，不予采纳。
二、关于被告人刘金是否于2016年8月的一天向林某贩卖毒品的问题。虽然被告人庭审中翻供，但证人林某在案发当天与刘金的电话联系记录与证人证言相互印证，被告人也承认与林某电话联系这事实。而被告人不能合理辩解与林某联系的具体内容，且被告人曾因贩卖毒品罪被两次判刑，刑满释放后继续吸食毒品，又不能提供收入来源的证据。因此，被告人刘金于2016年8月的一天向吸毒人员林某贩卖毒品的事实证据充分，予以采纳。
综上，被告人刘金违反国家毒品管理法规，向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关的指控，事实清楚，证据确实、充分，定性准确。被告人刘金是吸毒人员，其贩卖毒品的行为属以贩养吸，对其处罚时应考虑此情节。被告人刘金曾犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又再犯可能判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人刘金曾因毒品犯罪被判处有期徒刑后又再次毒品犯罪，是毒品再犯，应当从重处罚。公诉机关的量刑建议，与被告人的犯罪情节不符，不予采纳。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第四款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人刘金犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月29日起至2017年12月28日止。罚金于本判决生效后十日内一次性缴清。)
二、公安机关扣押被告人刘金的杂牌手机一部，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 叶林成
审 判 员 黄 勤
人民陪审员 欧小珩
二〇一七年十一月二十七日
书 记 员 李建政
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。