陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）西中民一终字第00292号
上诉人（原审原告）黄某。
委托代理人黄绒花。
被上诉人（原审被告）赵某甲。
被上诉人（原审被告）李某。
被上诉人（原审原告）罗某。
被上诉人（原审原告）赵某乙。
委托代理人黄绒花。
被上诉人（原审原告）赵某丙。
被上诉人（原审原告）赵某丁。
上诉人黄某因与被上诉人赵某甲、李某、罗某、赵某乙、赵某丙、赵某丁析产、继承纠纷一案，不服陕西省周至县人民法院（2014）周民初字第00674号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人黄某及其委托代理人黄绒花、被上诉人罗某到庭参加诉讼。被上诉人赵某甲、李某、赵某丙、赵某丁经本院依法传唤，未到庭应诉。本案现已审理终结。
2014年5月20日，黄某向原审法院起诉称，1990年4月16日，其带着自己的两个女儿和一份家产（两间房屋及全套生活用具）与赵某戊登记再婚。当时家中有赵某戊73岁的父亲和65岁的母亲，赵某甲当年15岁，赵某甲大姐刚完婚、二姐闺中待嫁。其与赵某甲的父亲再婚后，为了偿还因盖房欠下的外债，卖掉了自己婚前两间房子。后其与赵某甲的父亲贷款投资种植猕猴桃，总希望一家人过上幸福的日子。自赵某甲结婚后，赵某甲不孝敬父母，在不得已的情况下，只得和赵某甲分开生活，并把已有经济效益的猕猴桃园给了赵某甲。2013年正月，赵某甲为了建楼房，在拆除自己居住的两间房屋时把黄某老两口的两间房屋也同时拆除。当时通过人说话，约定盖好新房后保证其居住并出入方便。但房子盖好后，赵某甲违反约定，不给其大门钥匙，使其出入不便，同时还对其生活和精神上虐待，使其伤透了心。赵某甲之父因积劳成疾，2014年1月2日离世。其现因双膝关节严重增生变形，生活无法自理。请求：依法对其与赵某甲共同所有的家庭财产即四间两层砖混结构房屋进行分割（价值约30万元）；依法确认属于其的4亩承包地归其所有。
罗某、赵某乙、赵某丙、赵某丁均对属于自己应得的份额表示放弃。
赵某甲、李某答辩称，房子盖好后给黄某留西边的一间居住，黄某也一直这样住着。黄某现身体多病，其应该管，竭尽所能履行赡养义务。其坚持与黄某一起生活。坚决不同意对共同财产进行分割。
原审法院经审理查明，1989年2月，黄某与赵某甲之父赵某戊经人介绍订婚后，在赵某甲家原址上将原座南向北四间土木结构的房屋改造为四间砖木结构的房屋。1990年4月16日，黄某与赵某甲之父赵某戊登记再婚。赵某甲当年15岁，赵某甲大姐赵某丙（又名赵娜利）已出嫁，二姐赵某丁已成年。当时赵某甲祖父母均健在。黄某带着与前夫所生的长女罗某（又名赵小菊15岁）、次女赵某乙（9岁）到赵某甲家与赵某甲一家共同生活。1991年赵某甲祖父去世，1992年赵某丁出嫁，1999年赵某甲、李某登记结婚，同年赵小菊出嫁，2010年赵某甲祖母去世，2011年赵某乙出嫁。2013年正月黄某与老伴及赵某甲、李某在原址上拆旧建新，将原四间砖木结构房屋拆除，部分材料用于新房建设，建成座南向北四间两层半楼房一座及座西向东平房一间，楼梯位于由西向东的第二间内。黄某和老伴在一楼西边一间房内居住，赵某甲夫妇及两个未成年的孩子在一楼东边居住。另查明，2014年1月黄某老伴赵某戊去世，黄某老伴去世前未设立遗嘱，亦未与他人订立遗赠扶养协议。近年来，黄某与赵某甲、李某为琐事经常发生纠纷，经亲友从中调解，但双方矛盾难以化解，无法共同生活。黄某遂将赵某甲、李某起诉至法院要求对家庭共同财产即四间两层砖混结构房屋进行分割。原审审理中，依法追加罗某、赵某乙、赵某丙、赵某丁为共同原告。黄某提供其与赵某戊结婚当日立写的结婚协议书及卖房契约，证明该争议房屋黄某夫妇一半，赵某甲一半，并有证人当庭作证。赵某甲、李某认为，赵某戊立协议时未考虑他父母的财产份额；立协议时黄某不在场，且该协议针对的是1989年改造后的房屋的分割，目前该房屋已不存在。赵某甲提供因建房所欠148000元的证据及证人证言。黄某认为，借条上出借人均为赵某甲的直系亲属；出借人称借款当日打的手续，而赵某甲称2014年11月初才给出借人补写的借条。黄某申请法院对赵某甲、李某的银行账户进行查询。经查询，赵某甲的邮政储蓄银行账户显示在2012年2月11日开户时至2014年11月23日，也就是赵某甲盖房期间银行账户有存取款的记录，账户余额5207.91元。黄某的两个女儿罗某、赵小菊，赵某甲的大姐赵某丙、二姐赵雪莉对自己应得的份额表示放弃继承。黄某要求依法确认属于自己的4亩承包地归其所有，赵某甲与李某不同意。
原审法院经审理认为，黄某与赵某甲、李某因琐事经常发生矛盾，难以共同生活，故黄某要求分家析产的请求依法予以支持。家庭共同财产位于周至县集贤镇严家堡村南四街座南向北四间两层半楼房及座西向东平房一间。属于被继承人赵某戊的份额，赵某戊生前未留遗嘱，亦未与他人订立遗赠扶养协议。罗某、赵某乙、赵某丙、赵某丁均明确表示对自己应得的份额放弃继承，赵某戊应得的份额，由黄某与赵某甲共同继承。黄某与赵某甲、李某对诉争房屋系共同共有，共同共有人之间确需析产明确份额的，应以等分为原则，并根据共有人的贡献程度来确定是否适当调整份额大小。考虑到赵某甲夫妇在家庭中贡献较大，付出较多，应酌情多分。为有利于双方的生产生活，黄某双膝关节增生，行动靠双拐，上下楼实属不便，一楼东边两间归黄某所有，一楼西边两间、二楼四间及座西向东平房一间归赵某甲夫妇所有。黄某及赵某甲、李某提供的证据均不足，依法均不予采信。黄某要求确认属于自己的4亩承包地归其所有，本案不予处理。依据《中华人民共和国民法通则》第七十一条、第七十五条、第七十六条、《中华人民共和国物权法》第三十九条、第六十四条、第九十五条、第九十九条、第一百条第一款、《中华人民共和国继承法》第三条、第五条、第九条、第十条、第十三条、第十五条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见（试行）》第九十条之规定，判决：一、位于周至县集贤镇严家堡村南四街座南向北四间两层半楼房及座西向东平房一间中，一楼东边两间归黄某所有，一楼西边两间、二层四间及座西向东平房一间归赵某甲、李某所有；二、前院大门、楼房的前后门、厕所、饮水，黄某与赵某甲、李某共同使用；三、驳回黄某其余之诉讼请求。本案诉讼费5900元（黄某已预交），由黄某负担2950元，赵某甲与李某负担2950元。
上诉人黄某不服上述判决，向本院提起上诉称：1、本案所争房屋系其与赵某戊的共有财产。虽新房于2013年建造，但该房建造于老宅基地上，而老宅基及老宅基上的房屋确系其夫妇共有。新房屋在建造过程中使用的多一半材料均来自于老房。建新房的资金全来自于其夫妇的果园收入，而赵某甲与李某从未外出打工或做生意。2、原审判决第一项与第二项相互矛盾。原判第一项判决东边两间房屋归黄某，而第二项判决前后门共同使用，判决给黄某的其中一间就为前后门通道，自相矛盾。3、赵某甲存在虐待老人的行为。2012年底其在西安红会医院做了左腿膝关节置换术，赵某甲不闻不问，赵某甲也未去医院签字，而其在住院治疗及后期恢复期间均由其女儿照顾。赵某甲与李某在2013年的除夕前整整24小时未给其提供吃喝，后来还是其女儿接其过年，年后因女儿上班，其只得在哥姐家轮换居住，接受照顾。新房盖好后，赵某甲不给其钥匙，以致其长时间架着拐在门外转悠。赵某甲与李某经常指桑骂槐，并禁止孙子孙女与其来往。2014年7月23日，李某及她女儿将其殴打，致其住院十几天。赵某甲也曾将其打至头破血流。在其不在家时，赵某甲与李某将其油壶底用锥子戳烂使食用油全部漏完，还把其石英表的电池用油浸坏，还用不明污染物污染了其衣服、床单、枕头和枕巾。4、其要求继承赵某戊名下的承包地。其与赵某戊及两个女儿罗某、赵某乙四人名下的承包地面积共6.83亩，其要求使用。5、其与赵某戊再婚时赵某甲只有15岁，其将赵某甲视为己出，为赵某甲操办了婚事，还给赵某甲照顾了孩子，现其年迈多病，赵某甲恩将仇报，直至本诉发生，故诉讼费应由赵某甲承担。请求：撤销原判；依法分割周至县集贤镇严家堡村南四街四间两层砖混结构房屋、前后院落及平房；确认村北王家坟1.75亩、村西南高家坟4亩、沙河西集体陵园地中1亩共6.75亩家庭责任田由其使用；诉讼费由赵某甲与李某负担。
被上诉人罗某与赵某乙均同意黄某之上诉意见。
被上诉人赵某甲、李某、赵某丙、赵某丁经本院依法传唤，未到庭答辩，亦未提交书面答辩意见。
本院经审理查明，本案所涉座南向北两层半楼房中的半间实为二层以上加建的鞍间木质储物房。黄某现居住于该四间两层半楼房中一层最西边一间房屋，赵某甲与李某现居住于该四间两层半楼房中一层最东边一间房屋，该四间两层半楼房一层自东向西第二间房屋实际用途为前后门通道。原审判决查明其余事实属实。
本院认为，依据《中华人民共和国继承法》第二条规定“继承从被继承人死亡时开始”，2014年1月被继承人赵某戊去世，继承开始，黄某请求析产继承的理由成立。依据《中华人民共和国继承法》第三条规定“遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产”，被继承人赵某戊去世前的2013年，赵某戊、黄某与赵某甲、李某共同在本案所涉宅基上拆旧建新，新房的建设使用了旧房的部分材料，故新建的座南向北四间两层半房屋及座西向东平房一间应为黄某、赵某戊、赵某甲、李某的共同共有财产。因罗某、赵某乙、赵某丙、赵某丁在本案审理过程中均已明确表示放弃继承，故赵某戊的遗产应由黄某与赵某甲继承。共同共有物的分割在无约定时以等分为原则，但应考虑共有人对共有物的贡献程度。另外，在分割遗产时，还应当遵循有利生产、方便生活的原则。在本案审理期间，黄某表示2013年新房主要是赵某甲与李某建设，建房时其与赵某戊均有病在身，建房的资金主要来源于猕猴桃园的收入，还使用了旧房的部分建筑材料，由此可知赵某甲与李某对新房的建设贡献较大，原审判决据此对赵某甲与李某酌情多分并无不妥。但从本案双方的居住现状来看，黄某居住于座南向北四间两层半楼房中一层最西边一间，赵某甲与李某居住于该四间两层半楼房中一层最东边一间，原审判决一楼东边两间归黄某所有、一楼西边两间归赵某甲、李某所有，该处理与黄某和赵某甲、李某之间的居住现状的相左可能使双方在调换房屋过程中产生既不方便生活又不利于矛盾化解的后果。结合本案的实际情况，应将涉案四间两层半楼房中一层西边两间房屋判归黄某所有，一层东边两间、二层四间房屋及二层以上的储物房、座西向东平房一间判归赵某甲、李某所有，而前院大门、楼房的前后门及通道、楼梯、厕所、饮水，黄某与赵某甲、李某共同使用。关于黄某所称原审判决第一项与第二项相互矛盾一节，因所有权之上可设立用益物权，所有权与用益物权之间并不矛盾，故判决四间两层半楼房作为前后门通道使用的一间房屋归一方所有的同时判决另一方对该通道享有使用的权利，及判决该楼房中建有楼梯的一间房屋归一方所有的同时判决另一方对该楼梯享有使用的权利，并不违反法律法规的禁止性规定。关于黄某上诉主张确认6.75亩家庭承包地由其使用一节，与其在原审时要求确认4亩承包地归其所有的诉请迥异，又因承包地的所有权人为农村集体经济组织，承包地并不属于遗产的范围，故原审判决对黄某有关承包地的诉请不予处理，并无不当。据此，原审判决应予变更，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持陕西省周至县人民法院（2014）周民初字第00674号民事判决第三项；
二、变更陕西省周至县人民法院（2014）周民初字第00674号民事判决第一项“位于周至县集贤镇严家堡村南四街座南向北四间两层半楼房及座西向东平房一间中，一楼东边两间归黄某所有，一楼西边两间、二层四间及座西向东平房一间归赵某甲、李某所有”为：位于周至县集贤镇严家堡村南四街座南向北四间两层半楼房及座西向东平房一间中，一楼西边两间归黄某所有，一楼东边两间、二楼四间及二楼以上的储物房、座西向东平房一间归赵某甲、李某所有；
三、变更陕西省周至县人民法院（2014）周民初字第00674号民事判决第二项“前院大门、楼房的前后门、厕所、饮水，黄某与赵某甲、李某共同使用”为：前院大门、楼房的前后门及通道、楼梯、厕所、饮水，黄某与赵某甲、李某共同使用。
一审案件受理费5900元，由黄某负担2500元，由赵某甲与李某负担3400元；二审案件受理费5900元，由黄某负担3400元，由赵某甲与李某负担2500元。
本判决为终审判决。
审 判 长 马莉莉
代理审判员 马延环
代理审判员 赵羽嘉
二〇一五年四月二十八日
书 记 员 孙婉侠