福建省长乐市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0182刑初255号
公诉机关长乐市人民检察院。
被告人彭胜，男，1984年8月28日出生于江西省，汉族，文化程度小学，无固定职业，住江西省。因犯非法持有毒品罪于2013年1月6日被本院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元。因涉嫌开设赌场罪于2016年9月15日被长乐市公安局刑事拘留，同年10月21日经长乐市人民检察院批准逮捕，同日由长乐市公安局执行逮捕。现羁押于长乐市看守所。
辩护人张钊，福建华辉律师事务所律师。
辩护人林儒瀚，福建华辉律师事务所律师。
被告人许建安，男，1972年6月25日出生于福建省长乐市，汉族，文化程度初中，原系福建省长乐市公安局某派出所协警，住福建省长乐市。因涉嫌开设赌场罪于2016年9月15日被长乐市公安局刑事拘留，同年10月21日经长乐市人民检察院不批准逮捕，同日被长乐市公安局取保候审，2017年2月16日因涉嫌帮助犯罪分子逃避处罚罪、受贿罪被长乐市人民检察院决定取保候审，同年5月12日由本院决定继续取保候审,同年11月27日由本院决定逮捕，同日由长乐市公安局执行逮捕。现羁押于长乐市看守所。
辩护人李淑荣，福建宽达（长乐）律师事务所律师。
辩护人陈丹红，福建宽达（长乐）律师事务所律师。
被告人李保寿，男，1982年7月1日出生于福建省长乐市，汉族，文化程度初中，原系福建省长乐市公安局某派出所协警，住福建省长乐市。因涉嫌开设赌场罪于2016年9月15日被长乐市公安局刑事拘留，同年10月21日经长乐市人民检察院不批准逮捕，同日被长乐市公安局取保候审，2017年2月16日因涉嫌帮助犯罪分子逃避处罚罪、受贿罪被长乐市人民检察院决定取保候审，同年5月12日由本院决定继续取保候审，同年11月27日由本院决定逮捕，同日由长乐市公安局执行逮捕。现羁押于长乐市看守所。
辩护人朱健，福建海山律师事务所律师。
长乐市人民检察院以长检公诉刑诉[2017]216号起诉书指控被告人彭胜犯开设赌场罪、行贿罪，被告人许建安、李保寿犯受贿罪、帮助犯罪分子逃避处罚罪，于2017年5月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于同月26日公开开庭进行了审理。长乐市人民检察院指派检察员王国清出庭支持公诉，被告人彭胜及其辩护人张钊、被告人许建安及其辩护人李淑荣、被告人李保寿及其辩护人朱健到庭参加诉讼。审理期间，本院根据公诉机关建议，决定延期审理一次，期限届满恢复审理。现已审理终结。
长乐市人民检察院指控：
2014年7月至2016年9月，被告人彭胜在长乐市某镇各超市、食杂店、棋牌室等21处地点经营电子赌博机26台，可供50人同时进行赌博。电子赌博机非法经营期间，共从中获得违法所得达人民币1306400元以上，被告人彭胜与各店主以五五或六四比例（被告人彭胜六成、店主四成）分成违法所得，被告人彭胜共计分得赃款人民币653200元以上。
为了使电子赌博机得以持续非法经营，被告人彭胜将其中7处地点经营电子赌博机的违法所得按比例贿送给被告人许建安，共计人民币135400元；将其中4处地点经营电子赌博机的违法所得按比例贿送给被告人李保寿，共计人民币63400元。被告人许建安、李保寿收受贿赂后，多次向被告人彭胜通风报信、泄露公安机关查禁赌博犯罪活动的信息，使被告人彭胜经营电子赌博机的犯罪行为长期没有被公安机关发现、查处。具体有：
1、2014年12月至2016年9月，被告人彭胜在长乐市某镇某村“某”棋牌室经营1台八座打鱼机。在此期间，被告人彭胜贿送给被告人许建安人民币38400元，贿送给被告人李保寿人民币22400元。
2、2016年1月至2016年9月，被告人彭胜在长乐市某镇某村某超市经营1台单座老虎机、1台六座打鱼机。在此期间，被告人彭胜贿送给被告人许建安人民币18000元，贿送给被告人李保寿人民币18000元。
3、2015年4月至2016年9月，被告人彭胜在长乐市某镇某村某自然村得一超市经营1台六座打鱼机。在此期间，被告人彭胜贿送给被告人许建安人民币33000元，贿送给被告人李保寿人民币18000元。
4、2015年8月至2016年9月，被告人彭胜在长乐市某镇某村某超市经营2台单座老虎机。在此期间，被告人彭胜贿送给被告人许建安人民币36000元。
5、2016年8月至2016年9月，被告人彭胜在长乐市某镇某村某饭店经营1台单座老虎机。在此期间，被告人彭胜贿送给被告人许建安人民币1000元。
6、2015年11月至2016年9月，被告人彭胜在长乐市某镇某村某路口某批发部经营1台单座老虎机。在此期间，被告人彭胜贿送给被告人许建安人民币3000元。
7、2016年2月至2016年3月，被告人彭胜在长乐市某镇某村路口食杂店经营1台单座老虎机。在此期间，被告人彭胜贿送给被告人许建安人民币6000元。
8、2015年12月至2016年9月，被告人彭胜在长乐市某镇某村某自然村某超市经营2台单座老虎机。在此期间，被告人彭胜贿送给被告人李保寿人民币5000元。
2016年9月13日，上述电子赌博机被长乐市公安局查获，并于当日抓获被告人彭胜。次日凌晨，被告人许建安、李保寿向长乐市公安局投案。
针对指控，公诉机关提供了证人李某、陈某1、侯某、芦某等人的证言，微信记录，证据保全清单，相片，赌博机认定说明，110接警单，工作证明材料，被告人彭胜、许建安、李保寿的供述等证据。公诉机关认为，被告人彭胜设置赌博机组织赌博，违法所得达人民币1306400元以上，情节严重;并为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物计人民币198800元，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第三百八十九条、第三百九十条、第六十九条之规定，应当以开设赌场罪、行贿罪数罪并罚追究其刑事责任。被告人许建安、李保寿身为长乐市公安局某派出所协警，系受国家机关委托从事公务的人员，协助民警工作，负有检查、发现、制止、上报各类违法犯罪活动的职责，但在收受被告人彭胜贿送的钱款后，向被告人彭胜通风报信，泄露公安机关查禁犯罪活动的部署、时间、地点等情况，使得被告人彭胜开设赌场的行为长期没有被公安机关查处，帮助被告人彭胜逃避处罚；其中，被告人许建安收受贿赂计人民币135400元，被告人李保寿收受贿赂计人民币63400元，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第四百一十七条、第六十九条之规定，均应当以受贿罪、帮助犯罪分子逃避处罚罪数罪并罚追究其刑事责任。被告人彭胜曾因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人许建安、李保寿犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻处罚。提请本院依法惩处。
被告人彭胜辩称，其给许建安、李保寿钱款不是行贿款，而是许建安、李保寿与其合伙经营电子赌博机所分成的违法所得款。其辩护人辩护意见为：1、被告人彭胜给被告人许建安、李保寿获利分成的行为不构成行贿罪；2、被告人彭胜与被告人许建安、李保寿构成开设赌场罪共犯。被告人许建安、李保寿因其协警身份而获得的资源才是赌场得以开设和维持的最主要因素，相比较被告人彭胜在犯罪中的客观作用较小；3、起诉书指控犯罪的部分数额仅以被告人供述为依据，没有其他证据相互印证，对该部分数额不应予以认定；4、被告人彭胜当庭认罪。综上，请求对被告人彭胜从轻处罚。
被告人许建安对指控的事实及罪名无异议。其辩护人辩护意见为：1、被告人许建安只是派出所协警，不属于受国家机关委托从事公务的人员，也不具有查禁犯罪活动的职责，故其行为不构成受贿罪、帮助犯罪分子逃避处罚罪，仅构成包庇罪；2、被告人许建安具有自首情节，依法应从轻、减轻处罚；3、被告人许建安系初犯。综上，请求对被告人许建安从轻、减轻处罚，并适用缓刑。
被告人李保寿对指控的事实及罪名无异议。其辩护人辩护意见为：1、被告人李保寿向彭胜通风报信，帮助其逃避处罚并收取好处费，其行为仅构成帮助犯罪分子逃避处罚罪；2、被告人李保寿具有自首情节；3、被告人李保寿系初犯。请求对被告人李保寿从轻、减轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明:
一、被告人彭胜开设赌场的事实
2014年7月至2016年9月，被告人彭胜在长乐市某镇辖区超市、食杂店、棋牌室等12处地点经营电子赌博机17台，供不特定人进行赌博。电子赌博机非法经营期间，彭胜与各店主以五五比例（彭胜五成、店主五成）或六四比例（彭胜六成、店主四成）分成违法所得，彭胜共获取违法所得人民币484800元。
上述事实，有经庭审质证确认的陈某5、林某1、林某2、陈某2、陈某3、芦某、陈某1、林某3、陈某4、游某、林某4、候某等人的证言、指认现场笔录、人像辨认笔录、扣押的电子赌博机、电子赌博机认定说明等证据证实。被告人彭胜亦供认。各证据之间已形成必要的证据锁链，足以认定本院查明的事实。关于起诉指控被告人彭胜在其他9处经营电子赌博机9台，并获取违法所得168400元一节，经查，该节指控，公诉机关仅以被告人彭胜的供述作为依据，没有相关店主的确认，没有现场的指认，也没有其他客观证据加以证明，系孤证，本院不予采信。
二、被告人彭胜行贿，被告人许建安、李保寿受贿及帮助被告人彭胜逃避处罚的事实
2014年12月至2016年9月间，被告人彭胜为了使其电子赌博机得以持续非法经营，先后贿送给时任长乐市公安局某派出所协警被告人许建安人民币135400元，贿送给时任长乐市公安局某派出所协警被告人李保寿人民币63400元。许建安、李保寿收受贿赂后，利用协助公安民警查禁犯罪活动的职务便利，多次向彭胜通风报信、泄露公安机关查禁赌博犯罪活动的信息，致使彭胜在某镇辖区内经营电子赌博机的犯罪行为长期没有被公安机关发现、查处。直至2016年9月13日，彭胜开设的上述赌博机才被长乐市公安局查获，彭胜亦于当天被公安民警抓获。次日，许建安、李保寿向长乐市公安局投案。
上述事实，有经庭审质证确认的被告人许建安、李保寿的工作证明材料、110接警单、微信记录、抓获经过、投案证明等证据证实。被告人彭胜、许建安、李保寿亦供认。证供之间相互印证，能够形成必要的证据链，足以认定本院查明的事实。
此外，公诉机关提供经庭审质证的本院（2013)长刑初字第25号刑事判决书、福州市中级人民法院（2013）榕刑终字第215号刑事判决书，证明被告人彭胜的前科情况。本院亦予确认。
关于被告人彭胜及其辩护人提出彭胜给付被告人许建安、李保寿的钱款不是行贿款，而是许建安、李保寿与彭胜合伙经营电子赌博机所分成的违法所得款的辩解或辩护意见一节。经查，彭胜开设赌场期间，许建安、李保寿均无出资购置电子赌博机，也没有参与赌场的经营、管理。彭胜送给许建安、李保寿的钱款，据其事实及性质应认定为行贿。被告人彭胜及其辩护人提出的该节辩解或辩护意见不能成立，本院不予采信。
本院认为，被告人彭胜设置赌博机组织赌博，违法所得达人民币484800元，情节严重；并为谋取不正当利益，给予负有协助公安民警查禁违法犯罪活动的长乐市公安局某派出所原协警许建安、李保寿以财物计人民币198800元，其行为分别构成开设赌场罪、行贿罪。被告人许建安、李保寿在协助公安民警查禁违法犯罪活动的工作中，向开设赌场者彭胜通风报信，帮助其逃避处罚，并分别收取贿赂款人民币135400元、63400元，其行为均分别构成帮助犯罪分子逃避处罚罪、受贿罪。公诉机关指控彭胜、许建安、李保寿的罪名均成立，应依法追究彭胜、许建安、李保寿的刑事责任。辩护人张钊关于彭胜仅构成开设赌场罪的辩护意见、辩护人李淑荣关于许建安仅构成包庇罪的辩护意见、辩护人朱健关于李保寿仅构成帮助犯罪分子逃避处罚罪的辩护意见，均与事实和法律不符，不予采纳。彭胜曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。彭胜当庭认罪，酌予从轻处罚。许建安、李保寿犯罪以后均自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法均予从轻处罚。许建安、李保寿均主动退出赃款，可作为对其量刑时综合考量的情节。辩护人张钊、李淑荣、朱健作出与此相关辩护意见，予以采纳。彭胜、许建安、李保寿均犯两罪，依法应予两罪并罚。综合考虑本案犯罪事实、性质、情节、对于社会危害程度及认罪态度等，对被告人彭胜依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第三百八十九条、第三百九十条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条第一款之规定，对被告人许建安、李保寿依照《中华人民共和国刑法》第四百一十七条、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项、第六十七条第一款、第六十九条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十七条、第十九条之规定，判决如下：
一、被告人彭胜犯开设赌场罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二十万元；犯行贿罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币十五万元，决定执行有期徒刑五年八个月，并处罚金人民币三十五万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2016年9月15日起至2022年5月14日止。罚金应于本判决生效后一个月内缴纳。)
二、被告人许建安犯帮助犯罪分子逃避处罚罪，判处有期徒刑八个月；犯受贿罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币十万元，决定执行有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币十万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，被告人许建安被先行羁押的时间三十六日予以折抵刑期三十六日，即刑期自2017年11月27日起至2019年3月21日止。罚金应于本判决生效后一个月内缴纳。)
三、被告人李保寿犯帮助犯罪分子逃避处罚罪，判处有期徒刑八个月；犯受贿罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币十万元，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币十万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，被告人李保寿被先行羁押的时间三十六日予以折抵刑期三十六日，即刑期自2017年11月27日起至2018年10月21日止。罚金应于本判决生效后一个月内缴纳。)
四、继续追缴被告人彭胜犯罪所得人民币484800元，并予以没收，上缴国库。
五、被告人许建安退出的犯罪所得人民币135400元、被告人李保寿退出的犯罪所得人民币63400元，均予以没收，上缴国库。
六、查扣在案的电子赌博机十七台，予以没收，由原侦查机关长乐市公安局上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 陈金福
人民陪审员 曹 东
人民陪审员 曹立伟
二〇一七年十一月二十八日
书 记 员 高爱芳
主要法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。
国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。
第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第三百八十九条为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。
在经济往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。
因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。
第三百九十条对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，或者使国家利益遭受特别重大损失的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，对侦破重大案件起关键作用的，或者有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第四百一十七条有查禁犯罪活动职责的国家机关工作人员，向犯罪分子通风报信、提供便利，帮助犯罪分子逃避处罚的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚,但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的,分别执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；
（二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；
（三）曾因故意犯罪受过刑事追究的；
（四）赃款赃物用于非法活动的；
（五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的；
（六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。
受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
（一）多次索贿的；
（二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的；
（三）为他人谋取职务提拔、调整的。
第七条为谋取不正当利益，向国家工作人员行贿，数额在三万元以上的，应当依照刑法第三百九十条的规定以行贿罪追究刑事责任。
行贿数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当依照刑法第三百九十条的规定以行贿罪追究刑事责任：
（一）向三人以上行贿的；
（二）将违法所得用于行贿的；
（三）通过行贿谋取职务提拔、调整的；
（四）向负有食品、药品、安全生产、环境保护等监督管理职责的国家工作人员行贿，实施非法活动的；
（五）向司法工作人员行贿，影响司法公正的；
（六）造成经济损失数额在五十万元以上不满一百万元的。
第十七条国家工作人员利用职务上的便利，收受他人财物，为他人谋取利益，同时构成受贿罪和刑法分则第三章第三节、第九章规定的渎职犯罪的，除刑法另有规定外，以受贿罪和渎职犯罪数罪并罚。
第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。
对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。