湖北省宜昌市西陵区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鄂0502刑初102号
公诉机关湖北省宜昌市西陵区人民检察院。
被告人艾军。因犯抢劫罪，于2002年8月被宜昌市西陵区人民法院判处有期徒刑三年，2004年6月11日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪，于2015年11月27日被宜昌市公安局平湖分局取保候审，2016年4月11日被本院决定逮捕，2016年6月6日因病被本院决定取保候审。
辩护人周雪阳，湖北西陵律师事务所律师。
被告人张某。因涉嫌贩卖毒品罪，于2015年11月26日被宜昌市公安局平湖分局刑事拘留，同年12月30日被逮捕。现羁押于宜昌市第一看守所。
辩护人董诗林，湖北楚贤律师事务所律师。
被告人王某甲。因涉嫌贩卖毒品罪，于2015年11月26日被宜昌市公安局平湖分局刑事拘留，同年12月28日被该局取保候审，2016年4月11日被本院决定逮捕。现羁押于宜昌市第一看守所。
辩护人欧阳春青，湖北楚贤律师事务所律师。
辩护人向立娜，湖北楚贤律师事务所律师。
湖北省宜昌市西陵区人民检察院以宜市西检刑诉（2016）57号《起诉书》指控被告人艾军犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，被告人张某、王某甲犯贩卖毒品罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年7月14日公开开庭进行了审理。湖北省宜昌市西陵区人民检察院检察员朱晓莉出庭支持公诉，被告人艾军及其辩护人周雪阳、被告人张某及其辩护人董诗林、被告人王某甲及其辩护人欧阳春青、向立娜到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
一、贩卖毒品罪
2015年7月至11月，被告人艾军在宜昌市西陵区西陵二路14号金沙回沙烟酒专卖店内贩卖毒品麻果及冰毒。期间，被告人王某甲、张某在明知艾军贩卖毒品的情况下，多次在金沙回沙烟酒专卖店内帮助艾军将毒品进行称重、分包，并多次帮艾军递送毒品及收取毒资。同年11月25日，民警在宜昌市西陵区西陵二路14号金沙回沙烟酒专卖店内当场抓获艾军、王某甲、张某，并在金沙回沙烟酒专卖店内查获圆形药片状毒品疑似物301粒，白色晶体状毒品疑似物13袋，毒资8480元。经宜昌市公安司法鉴定中心鉴定，从送检的301粒圆形药片中检出甲基苯丙胺和咖啡因成份，称净重共计27.61克，13袋白色晶体中均检出甲基苯丙胺成份，称净重共计28.31克。
公诉机关就上述指控提交的证据有：1、物证毒资人民币8480元；2、到案经过、扣押清单、刑事判决书、身份信息材料等书证；3、证人刘某甲、刘某乙、吴某等人的证言；4、物证检验报告；5、辨认笔录及照片；6、视听资料光盘2张；7、被告人艾军、张某、王某甲的供述和辩解。
二、容留他人吸毒罪
2015年11月，被告人艾军在其经营的宜昌市西陵区西陵二路14号金沙回沙烟酒专卖店内，多次容留王某甲、张某、刘某乙等人吸食毒品。经宜昌市公安局平湖分局现场检测，王某甲、张某、刘某乙等人尿液中甲基安非他明均呈阳性。
公诉机关就上述指控提交的证据有：1、抓获经过、身份信息材料等书证；2、证人张某、王某甲、刘某乙等人的证言；3、现场检测报告书；4、被告人艾军的供述和辩解。
公诉机关认为，被告人艾军、张某、王某甲贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人艾军容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。提请本院依法惩处。
被告人艾军在开庭审理过程中对指控的贩卖毒品罪无异议，但辩称查获的毒品中有100多颗不是自己所有。自己没有容留他人吸毒，是吸毒人员自己要在其店中吸食的。在其家里搜出的8480元钱是用于进烟的钱，不是毒资。
被告人艾军的辩护人周雪阳对指控的贩卖毒品罪为其作罪轻辩护，对指控的容留他人吸毒罪为其作无罪辩护。提出：因犯罪现场所在烟酒店是开放的，有些毒品是别人放在这里的，不能证明所有毒品都是艾军的，且艾军第一次笔录中陈述的是200多颗而不是起诉书中指控的300多颗。故在艾军屋里查获的毒品不应计入艾军贩卖毒品的数量，艾军贩卖毒品的数量应在50克内。公安机关不能直接将查获的8480元钱认定是毒资。艾军没有要求吸毒人员留下吸毒，只是在吸毒人员要在其店中吸毒时没有要求他们别走。且所在的烟酒店不具有封闭性，容留要求在封闭的环境内进行，因此艾军不构成容留他人吸毒罪。
被告人张某认为自己不构成贩卖毒品罪，自己只是帮忙把毒品递给购买者，并没有贩卖毒品。
被告人张某的辩护人董诗林为其作无罪辩护。提出张某只是帮忙递毒品，查获的毒品张某没有参与进货更没有参与贩卖。关于贩卖毒品的证人证言与张某没有多大关联。张某的供述，也不能证明张某贩卖了多少克毒品。认定张某贩卖毒品的证据不足，故被告人张某不构成贩卖毒品罪。即使法院认定被告人张某构成贩卖毒品罪，被告人具有坦白情节，且在本案中只起到辅助作用，张某又是初犯偶犯，没有牟利，没有分得任何毒资，请法院对被告人张某从轻处罚。
被告人王某甲认为自己不构成贩卖毒品罪，自己只是在艾军处吸毒时帮艾军递毒品而已，并没有贩卖毒品。
被告人王某甲的辩护人欧阳春青、向立娜为其作无罪辩护。提出公诉机关指控的证据不足、事实不清，王某甲不构成贩卖毒品罪。本案指控的是三人共同犯罪，必须要有共同犯罪的故意，但艾军没有与王某甲商量分工贩卖毒品，亦没有分钱给王某甲，王某甲没有参与称重和分装，王某甲是卖酒的，他只是在不知情的情况下帮艾军递过几次毒品。关于贩卖毒品的证人证言也不能证实是王某甲贩卖毒品，即使是王某甲递给他们毒品也不能证实王某甲知道袋子里的东西是毒品。本案毒品不是当场查获的，而是事后查获确定的数量，而且所查获的毒品是艾军的，不是王某甲的。希望法院对王某甲作无罪判决。
经审理查明：
一、贩卖毒品罪
2015年7月至11月，被告人艾军在宜昌市西陵区西陵二路14号金沙回沙烟酒专卖店内贩卖毒品麻果及冰毒。期间，被告人王某甲、张某在明知艾军贩卖毒品的情况下，多次在金沙回沙烟酒专卖店内帮助艾军将毒品进行称重、分包，并多次帮艾军递送毒品及收取毒资。同年11月25日，民警在宜昌市西陵区西陵二路14号金沙回沙烟酒专卖店内当场抓获艾军、王某甲、张某，并在金沙回沙烟酒专卖店内查获圆形药片状毒品疑似物301粒，白色晶体状毒品疑似物13袋，现金8480元。经宜昌市公安司法鉴定中心鉴定，从送检的301粒圆形药片中检出甲基苯丙胺和咖啡因成份，称净重共计27.61克，13袋白色晶体中均检出甲基苯丙胺成份，称净重共计28.31克。
上述事实，有公诉机关当庭提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、抓获经过，证实三被告人系抓获归案；
2、物证检验报告、扣押决定书、扣押清单等，证实涉案毒资、吸毒工具及毒品种类和数量的情况；
3、刑事判决书、身份信息材料，证实三被告人均已达到刑事责任年龄，被告人艾军有前科；
4、证人张某丙、胡某辨认笔录及照片，证实是艾军贩卖给自己毒品，王某甲、张某在艾军店中帮忙贩卖毒品；
5、视听资料光盘2张，证实现场搜查情况及询问情况；
6、证人刘某甲、刘某乙、吴某、王某乙等人的证言，证实艾军自己吸食毒品并贩卖毒品，也喊人在其店中吸毒。张某、王某甲有帮助艾军贩卖毒品的行为；
7、宜昌市公安局平湖分局镇镜山派出所出具的情况说明以及协警喻成康的笔录，证实涉案的瓷罐是从艾军烟酒店前厅与卧室间隔板处搜查出来的事实；
8、被告人艾军的供述和辩解，证实艾军自己贩卖毒品，张某、王某甲帮艾军贩卖毒品，张某、王某甲也在艾军手中购买毒品，艾军一般是免费或者按进价卖给张某、王某甲的事实。
9、被告人张某、王某甲在公安机关的供述与审理查明的事实一致。
二、容留他人吸毒罪
2015年11月，被告人艾军在其经营的宜昌市西陵区西陵二路14号金沙回沙烟酒专卖店内，多次容留王某甲、张某、刘某乙等人吸食毒品。经宜昌市公安局平湖分局现场检测，王某甲、张某、刘某乙等人尿液中甲基安非他明均呈阳性。
上述事实，有公诉机关当庭提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、现场检测报告书，证实王某甲、张某、刘某乙尿样样本甲基安非他明试剂盒检测呈阳性；
2、证人张某、王某甲、刘某乙等人的证言，证实自己在艾军店铺中吸食毒品的事实；
3、被告人艾军的供述和辩解，证实自己容留他人在自己店铺中吸毒的事实。
本院认为，被告人艾军贩卖毒品甲基苯丙胺55.92克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人张某、王某甲明知被告人艾军贩卖毒品而多次予以帮助，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人艾军在其店铺内容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。公诉机关指控的罪名均成立。被告人艾军贩卖毒品过程中被查获的毒品应计入贩卖毒品的数量。被告人艾军有前科，可以酌情从重处罚。被告人艾军一人犯数罪，依法应实行数罪并罚。被告人艾军、张某、王某甲如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人艾军在贩卖毒品中起主要作用，系主犯；被告人张某、王某甲在贩卖毒品中起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。
被告人艾军及其辩护人关于查获的301颗毒品中有100颗不是艾军所有，经查艾军对公安机关从其店铺中搜出毒品以及王某甲、张某未带毒品到其店铺的事实不持异议，且上述100颗毒品从艾军所在卧室隔板处搜出，故被告人艾军及其辩护人的上述辩护意见本院不予采纳。被告人艾军的辩护人辩称艾军没有主动邀请吸毒人员在其店中吸毒故不构成容留他人吸毒罪的辩护意见与法无据，本院不予采纳。因无充分证据证实从艾军家中查获的8480元系毒资，故被告人艾军辩护人的上述辩护意见本院予以采纳。被告人张某及其辩护人关于张某只是帮忙递毒品，并未参与贩卖，故不构成贩卖毒品罪的辩护意见与审理查明的事实不符，本院不予采纳。被告人王某甲及其辩护人关于王某甲只是帮忙递过几次毒品，并不知道递送的是毒品，故不构成贩卖毒品罪的辩护意见与审理查明的事实不符，本院不予采纳。被告人张某、王某甲的辩护人关于二被告人系从犯的辩护意见与审理查明的事实一致，上述辩护意见本院予以采纳。
综上，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第四款，第三百五十四条，第二十五条，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十九条，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人艾军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币50000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币5000元；数罪并罚，决定执行有期徒刑十五年，并处罚金人民币55000元。
二、被告人张某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币2000元。
三、被告人王某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币2000元。
罚金于判决生效后十日内缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省宜昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 廖健薇
审 判 员 杨 波
人民陪审员 袁 军
二〇一六年八月二十三日
书 记 员 张曼莉