云南省宾川县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）云2924刑初269号
公诉机关宾川县人民检察院。
被告人陈军，男，1995年6月6日生，汉族，初中文化，云南省宾川县人，农民。住宾川县。因本案于2017年6月11日被刑事拘留，同年7月14日被逮捕。现羁押于宾川县看守所。
辩护人刘洪升，云南兴宾律师事务所律师。
宾川县人民检察院以宾检刑检刑诉（2017）193号起诉书指控被告人陈军犯诈骗罪、盗窃罪，于2017年11月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宾川县人民检察院指派检察员杨永军出庭支持公诉。被告人陈军及其辩护人刘洪升到庭参加诉讼。现已审理终结。
宾川县人民检察院指控，2016年3月至7月间，被告人陈军到偶相遇商贸公司位于白洋街村的仓库中，盗走了大栗树碧螺春茶叶8件（每件30袋装，每袋净含量400克）。经鉴定，8件大栗树碧螺春茶叶价格为人民币8880元。
2016年9月至2017年3月间，被告人陈军到宾川县宾居镇宾居新街邓刚百货店、杨官营村桥头便利店、海子田村百货五金店，州城镇州城街周方百货批发店、利官营村王某百货批发店，大营镇萂村美乐佳超市、旺佳超市、瓦溪村晋凯超市、绍辉副食店、大营村便利小超市、卷烟专营店、岩棚村岩棚平价超市，鸡足山镇新街村应某百货店，力角镇小海良村万某2百货店、泉源公司加盟农家店，采用虚构事实的方法，骗取了张某1、张某2、万某1、雷某、杨某3、董某、杨某2、段某、范某、李某1、何某、方某1、杨某1、马某1、马某2的大理V5啤酒20箱、软珍、红塔山、紫云、红河香烟613条，共计价值人民币57731.10元。
针对指控的事实，公诉机关出示了相应的指控证据。公诉机关认为，被告人陈军以非法占有为目的，采用秘密手段，盗窃价值人民币8880元的财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任；被告人陈军以非法占有为目的，采用虚构事实或隐瞒真相的方法，骗取他人财物，价值人民币57731.10元，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人陈军犯数罪，依据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应当实行数罪并罚。被告人陈军归案后能如实供述犯罪事实，依据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。建议对被告人陈军犯盗窃罪，判处六个月以上一年零六个月以下有期徒刑，并处罚金；犯诈骗罪，判处三年以上四年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人陈军对公诉机关指控其犯盗窃罪无异议，提出已向被害人支付现金9000余元，诈骗数额不足50000元，属于数额较大，应当判处三年以下有期徒刑，公诉机关指控我犯诈骗罪的量刑建议过高。
被告人陈军的辩护人刘洪升提出，公诉机关指控被告人陈军盗窃他人财物仅为人民币8800元，盗窃数额相对较小，社会危害性也相对较小，被告人陈军与被害人廖某1达成了和解，并形成书面欠条，廖某1明确同意被告人陈军将该事件所涉款项纳入其他债务一并予以偿还，应视为已取得受害人谅解;被告人陈军归案后如实供述犯罪事实;建议对被告人陈军犯盗窃罪，判处有期徒刑六至八个月，并处罚金。被告人陈军以赊购的方式从所谓的受害人处获得货物，一直明确表示愿意支付货款，并实际支付部分货款，因其将出售货物所得款项用于购买彩票，最终未能将货款付清给所谓的受害人，被告人陈军与所谓的被害人之间系平等主体之间的买卖合同关系，主观上没有非法占有的故意，公诉机关指控被告人陈军犯诈骗罪的指控不能成立。
经审理查明，2016年3月至2016年7月间，被告人陈军到廖某1经营的偶相遇商贸公司位于白洋街村的仓库内，趁仓库管理员不备之机，盗走了价值人民币8880元的大栗树碧螺春茶叶8件。
被告人陈军曾受雇于廖某1经营的商贸公司，在为廖某1送货期间，谎称老板廖某1的香烟不够批发，以及亲戚朋友办客需要香烟、啤酒为由，向廖某1的客户骗取财物，具体事实如下：
2016年9月，被告人陈军到宾川县宾居镇宾居新街邓某百货店，骗取了张某1价值人民币560元的大理V5啤酒20箱。
2016年12月的一天，被告人陈军到宾川县鸡足山镇新街村应某百货店，骗取了张某2价值人民币2067元的软珍香烟10条。
2016年12月的一天，被告人陈军到宾川县力角镇小海良村万某2百货店，骗取了万某1价值人民币5406元的红河88香烟60条。被告人陈军在骗走香烟前支付人民币1700元。
2017年1月7日，被告人陈军到宾川县宾居镇杨官营村桥头便利店，骗取了雷某价值人民币3519.20元的紫云香烟40条。
2017年1月的一天，被告人陈军到宾川县力角镇小海良村泉源公司加盟农家店，骗取了杨某3价值人民币1759.60元的紫云香烟20条。
2017年1月的一天，被告人陈军到宾川县大营镇大营村便利小超市，骗取了董某价值人民币2067元的软珍香烟10条。
2017年1月至2月间，被告人陈军先后3次到宾川县大营镇萂村美乐佳超市，骗取了杨某2价值人民币4134元的软珍香烟20条、价值人民币10017元的红塔山1956香烟150条。
2017年2月的一天，被告人陈军到宾川县大营镇瓦溪村晋凯超市，骗取了段某价值人民币2639.40元的紫云香烟30条。
2017年2月的一天，被告人陈军到宾川县瓦溪村绍辉副食店，骗取了范某价值人民币4399元的紫云香烟50条。
2017年2月的一天，被告人陈军到宾川县大营镇萂村旺佳超市，骗取了李某1价值人民币1653.60元的软珍香烟8条。
2017年2月21日，被告人陈军到宾川县宾居镇海子田某海子田百货五金店，骗取了何某价值人民币4399元的紫云香烟50条。
2017年2月23日，被告人陈军到宾川县州城镇州城街周某3百货批发店，骗取了方某1价值人民币4399元的紫云香烟50条。
2017年3月3日，被告人陈军到宾川县大营镇岩棚村岩棚平价超市，骗取了杨某1价值人民币4399元的紫云香烟50条。
2017年3月的一天，被告人陈军到宾川县州城镇利官营村王某百货批发店，骗取了马某1价值人民币1033.50元的软珍香烟5条。
2017年3月10日，被告人陈军到宾川县大营镇大营村卷烟专营店，骗取了马某2价值人民币5278.80元的紫云香烟60条。
2017年4月20日，被害人方某1报案称，被陈军骗走香烟一件，宾川县公安局立案侦查，并将被告人陈军列为网上在逃人员。2017年6月10日，鹤庆县公安局西邑派出所民警在开展交通违法整治时抓获被告人陈军。被告人陈军归案后如实供述了诈骗他人香烟、啤酒，主动供述盗窃廖某1茶叶的犯罪事实，并将盗窃大栗树碧螺春茶叶和骗走他人香烟、啤酒低于市场价销售，所得款项被其用于购买彩票。
上述事实，有经庭审质证、认证，确认为有效的以下证据予以证明：
1、接处警登记表、受案登记表、立案决定书，证明被害人方某1报案，宾川县公安局对本案立案侦查；
2、户口证明，证明被告人陈军的身份；
3、抓获经过，证明公安机关抓获被告人陈军；
4、失主廖某1、被害人方某1、马某1、雷某、张某1、何某、董某、马某2、段某、范某、杨某1、杨某2、李某1、张某2、万某1、杨某3的陈述，证明廖某1财物被盗、其余被害人财物被骗取的时间、地点、品种和数量；
5、证人李某2、周某1、李某3的证言，证明被告人陈军曾向其赊购香烟，在不断催促之下支付烟款等情况；
6、证人周某2、于某的证言，证明被告人陈军曾向其销售过略低于市场价的香烟；
7、证人方某2、罗某的证言，证明被告人陈军趁偶相遇仓库保管员不备之机，盗窃仓库内的茶叶和其他物品；
8、证人杨某4的证言，证明被告人陈军经常到宾川县桑园社区中福在线销售厅购买彩票；
9、证人杨某5的证言，证明被告人陈军的家庭情况及平时表现；
10、被告人陈军的供述，证明其受雇于廖某1，打工期间，盗窃了廖某1大栗树碧螺春茶叶和骗走他人香烟、啤酒，所得款项被其用于购买彩票；
11、辨认笔录及辩认照片，证明被告人陈军对案发现场，被害人方某1、马某1、雷某、张某1、何某、董某、马某2、段某、范某、杨某1、杨某2、李某1、张某2、万某1、杨某3对被骗取财物的地点，失主廖某1、证人周某2、于某、罗某、杨某4、杨某5、方某2对被告人陈军进行辩认；
12、物证照片、欠条等书证，证明被告人陈军用于购买中福在线彩票的充值卡，以及曾向部分被害人写过欠条；
13、接收证据清单、鉴定聘请书、价格认定结论书、鉴定意见通知书，证明宾川县公安局委托宾川县发展和改革价格认证中心对被盗茶叶和被骗取的啤酒、香烟的价值进行鉴定，并将鉴定意见告知当事人；
14、现场勘验笔录、现场图、现场照片，证明案发现场的状况；
15、接收证据清单、劳务合同、账单复印件、营业执照复印件，证明被告人陈军受雇于廖某1经营的公司，为廖某1运送货物；
上述证据能相互印证，足以认定审理查明的案件事实。
本院认为，被告人陈军以非法占有为目的，采用虚构事实和隐瞒真相的方法，骗取他人数额巨大的财物；采用秘密窃取的方法盗窃他人数额较大的财物；其行为已构成诈骗罪、盗窃罪。被告人陈军犯数罪，应当实行数罪并罚。被告人陈军因涉嫌诈骗被抓获，主动供述了公安机关尚未掌握的盗窃廖某1茶叶的犯罪事实，以自首论；归案后如实供述诈骗他人财物的犯罪事实；可以从轻处罚。公诉机关的指控成立，予以支持；量刑建议适当，予以采纳。被告人陈军提出的辩解意见，无事实和法律依据，不予采纳。被告人陈军的辩护人刘洪升提出，被告人陈军归案后如实供述犯罪事实的辩护意见，有事实和法律依据，予以采纳；其余辩护意见和量刑建议，无事实和法律依据，不予采纳。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百六十四条、第六十九条、第六十七条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人陈军犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币15000元；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元。决定执行有期徒刑三年零六个月，罚金人民币25000元。罚金限期于判决生效后一个月内缴清。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月11日起至2020年12月10日止。）
二、被告人陈军未退还的赃款，继续追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省大理白族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 史品丽
审 判 员 肖建宏
人民陪审员 李为方
二〇一七年十二月二十九日
书 记 员 陈雨濛