四川省梓潼县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）川0725刑初12号
公诉机关梓潼县人民检察院。
被告人汶朝辉，男，1996年2月13日出生，汉族，农民，初中文化，户籍地：陕西省眉县。2015年4月3日因犯盗窃罪被陕西省扶风县人民法院判处拘役二个月，并处罚金2000元。因涉嫌犯盗窃罪于2017年7月19日被重庆铁路公安处重庆车站派出所抓获，2017年7月20日被梓潼县公安局刑事拘留，经梓潼县人民检察院批准，于2017年8月25日被逮捕。
辩护人赵兴甲，四川经义律师事务所律师。
被告人杨涛，绰号“A8”，男，1995年5月5日出生，汉族，农民，初中文化，户籍地：陕西省眉县。2013年5月30日因犯盗窃罪被陕西省扶风县人民法院判处有期徒刑一年一个月，并处罚金2000元。2014年7月1日因犯故意伤害罪被陕西省眉县人民法院判处有期徒刑两年，2015年10月29日被陕西省西安市中级人民法院裁定予以特赦。因涉嫌犯盗窃罪于2017年8月4日被杭州铁路公安处杭州站派出所抓获，于同日被梓潼县公安局刑事拘留，经梓潼县人民检察院批准，于2017年8月25日被逮捕。
指定辩护人王富昌，四川经义律师事务所律师。
被告人齐继业，别名“齐兴”，男，1996年4月17日出生，汉族，农民，初中文化，户籍地：陕西省扶风县。2013年5月30日因犯盗窃罪被陕西省扶风县人民法院判处有期徒刑一年五个月，并处罚金2000元。因涉嫌犯盗窃罪于2017年9月16日被梓潼县公安局取保候审，经本院决定，于2018年1月9日被逮捕。
指定辩护人曹晓东，四川翠云律师事务所律师。
指定辩护人曹桅，四川翠云律师事务所律师。
梓潼县人民检察院以梓检未检刑诉（2018）1号起诉书指控被告人汶朝辉、杨涛、齐继业犯盗窃罪，于2018年1月2日向本院提起公诉。本院适用普通程序，组成合议庭公开开庭审理了本案。梓潼县人民检察院指派检察员罗尧、王国垒出庭支持公诉，被告人汶朝辉、杨涛、齐继业、辩护人赵兴甲、指定辩护人王富昌、曹晓东、曹桅到庭参加诉讼。现已审理终结。
梓潼县人民检察院指控：2012年8月6日16时许，被告人汶朝辉、杨涛、齐继业、汶某某（另案处理）搭乘面包车从陕西省眉县窜至梓潼县文昌镇云盘村二组，由齐继业望风，汶朝辉和杨涛攀爬铁门入室，将被害人李某两根五十克金条和五百元现金盗走。经梓潼县价格认证中心鉴定：两根五十克金条共价值人民币35000元。
针对上述指控，公诉机关提供的证据有：书证、被害人陈述、被告人的供述、鉴定意见、现场勘验辨认笔录等。公诉机关认为，被告人汶朝辉、杨涛、齐继业以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人汶朝辉、杨涛归案后如实供述自己的罪行，属坦白，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款，建议对被告人汶朝辉、杨涛、齐继业在有期徒刑八个月至二年内量刑，并处罚金。提请依法判处。
被告人汶朝辉对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议，并当庭自愿认罪，但辩解自己因前案在陕西省扶风县公安局侦查期间，交代了这次的犯罪事实，应当认定为自首。其辩护人对公诉机关指控的事实和罪名没有异议，认为共同犯罪中，另案处理的汶登峰是主犯，被告人汶朝辉、杨涛、齐继业是从犯，被告人汶朝辉归案后如实供述，犯罪时是未成年，家属代为退赔被害人的全部损失，社会危险性小，请求法院从轻判处，对被告人汶朝辉适用缓刑。
被告人杨涛对公诉机关指控的犯罪事实和罪名亦无异议，并当庭自愿认罪，但其亦辩解自己因前案在陕西省扶风县公安局侦查期间，交代了这次的犯罪事实，应当认定为自首。其辩护人对公诉人指控的犯罪事实和罪名均无异议，认为被告人杨涛犯罪时是未成年人，当庭自愿认罪，归案后如实供述，当庭认罪悔罪，家属代为退赔了被害人全部损失，前罪被判决后至今一直表现良好，不再具有社会危险性，请求法院对被告人杨涛适用缓刑。
被告人齐继业对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，以自己年少无知、积极赔偿被害人损失为由请求法院宽大处理。其辩护人认为本案是共同犯罪，共同犯罪中齐继业起次要的辅助作用，是从犯，被告人齐继业参与到本案中具有一定的受胁迫性质。本案被告人齐继业构成自首，其当庭供述与其在公安机关的供述之间的差异是细节上的差异，对主要犯罪事实的构成没有任何影响，应当认定为自首，被告人齐继业的家属代为退赔了被害人的全部经济损失，建议法庭对被告人齐继业判处缓刑，本案属于漏罪，请求法庭按照先并后减的原则给予被告人处罚。
经审理查明：2012年8月6日下午，被告人汶朝辉、杨涛、齐继业伙同汶某某（另案处理），从陕西省眉县搭乘面包车窜至梓潼县被害人李某家，被告人齐继业望风，汶朝辉、杨涛翻墙进入院内后翻窗入楼，将被害人的现金500元、两根总质量为五十克的黄金金条盗走，并在面包车上将金条和现金交给汶登峰，后四人即搭乘面包车返回陕西。汶登峰将金条销赃后，分给被告人汶朝辉、杨涛赃款1000元，分给被告人齐继业赃款500元，所得赃款均被被告人挥霍。
2017年7月19日被告人汶朝辉被重庆铁路公安处重庆车站派出所抓获，2017年8月4日被告人杨涛被杭州铁路公安处杭州站派出所抓获，2017年9月16日被告人齐继业主动到梓潼县公安局投案，三被告人到案后均如实供述了犯罪事实。
经梓潼县价格认证中心鉴定，被盗黄金金条2根价值为人民币35000元。
2018年1月9日，三被告人的家属代为退赔了本案被害人的损失35500元。
另查明：被告人汶朝辉于2015年4月3日因犯盗窃罪被陕西省扶风县人民法院判处拘役二个月，并处罚金2000元。被告人杨涛于2013年5月30日因犯盗窃罪被陕西省扶风县人民法院判处有期徒刑一年一个月，并处罚金2000元；2014年7月1日因犯故意伤害罪被陕西省眉县人民法院判处有期徒刑两年，2015年10月29日被陕西省西安市中级人民法院裁定予以特赦。被告人齐继业于2013年5月30日因犯盗窃罪被陕西省扶风县人民法院判处有期徒刑一年五个月，并处罚金2000元。
上述事实，公诉机关当庭出示了受案登记表、立案决定书、拘留证、拘留通知书、变更羁押期限通知书、提请批准逮捕书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书、取保候审通知书、入所前健康检查通知书、犯罪嫌疑人基本情况表、户籍信息、提讯证、抓获经过、被告人供述、被害人陈述、证人证言、辨认笔录、辨认现场照相、鉴定意见、鉴定意见通知书、刑事判决书、特赦裁定书、释放证明、现场勘验检查笔录、提取痕迹、物证登记表、现场方位图、现场照片、发票、质量保证单、在逃人员登记表、案件综合材料、表现证明、情况说明、光盘制作说明、光盘，以上证据经庭审质证，被告人亦无异议，足以认定。
本院认为，被告人汶朝辉、杨涛、齐继业以非法占有为目的，采取秘密手段，入户秘密窃取他人财物，数额较大，公诉机关指控的罪名成立，本院予以采纳。在共同犯罪中，三被告人共同实施盗窃犯罪，虽然分工不同，但作用相当，故不宜区分主从犯。被告人汶朝辉、杨涛辩称自己系自首，经查，被告人汶朝辉、杨涛在因盗窃罪被陕西省扶风县公安局侦查的过程中并未交待本次犯罪事实，其辩解意见不成立，本院不予采纳。但该二被告人归案后如实供述犯罪事实，当庭也能自愿认罪，可以认定为坦白，依法可以从轻处理，辩护人的该辩护意见，本院予以采纳。被告人齐继业主动归案后如实供述了自己的犯罪事实，虽然当庭供述有反复，但是在一审宣判前其能供述自己的罪行，可以认定为如实供述，其行为构成自首，辩护人的辩护意见本院予以采纳。同时，辩护人辩护三被告人在犯罪时均是未成年的辩护意见与本院查明的事实相符，本院予以采纳。被告人的家属在案发后退赔了被害人的全部损失，可以酌情从轻处罚。辩护人辩护本案被告人齐继业属于漏罪的辩护意见，本院认为漏罪是指宣判后，刑罚执行完毕前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪做出判决，把前后两个判决所判处的刑罚依照本法第六十九条的规定决定执行的刑罚，被告人齐继业不符合追诉漏罪的条件，辩护人的该辩护意见不成立，本院不予采纳。
据此，本院根据被告人汶朝辉、杨涛、齐继业犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第十七条、第六十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人汶朝辉犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金5000元；
[罚金限本判决生效后十日内缴纳。刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年7月19日起至2018年4月18日止。]
二、被告人杨涛犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金5000元；
[罚金限本判决生效后十日内缴纳。刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年8月4日起至2018年5月3日止。]
三、被告人齐继业犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金5000元；
[缓刑考验期，从判决决定之日起计算。]
四、退还的赃款35500元，发还被害人李某。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省绵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审判长 谢春名
审判员 杨跃兰
审判员 何小梅
二〇一八年二月十二日
书记员 杨学雄
附：适用法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第十七条已满十六周岁的人犯罪，应当负刑事责任。
已满十四周岁不满十六周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的，应当负刑事责任。
已满十四周岁不满十八周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。
因不满十六周岁不予刑事处罚的，责令他的家长或者监护人加以管教；在必要的时候，也可以由政府收容教养。
已满七十五周岁的人故意犯罪的，可以从轻或者减轻处罚；过失犯罪的，应当从轻或者减轻处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。