湖南省长沙市雨花区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0111刑初779号
公诉机关长沙市雨花区人民检察院。
被告人刁伟发，男，1997年8月1日出生于广东省龙川县，汉族，初中文化，无业，住广东省龙川县。因本案于2017年5月24日被行政拘留，于2017年6月3日被刑事拘留，2017年7月7日被被逮捕，现羁押于长沙市第二看守所。
辩护人刘小平，湖南长善律师事务所律师。
长沙市雨花区人民检察院以长雨检刑检刑诉（2017）393号起诉书指控被告人刁伟发犯抢劫罪，于2017年9月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。长沙市雨花区人民检察院指派检察员肖小晶出庭支持公诉，被告人刁伟发及其辩护人刘小平均到庭参加诉讼。现已审理终结。
长沙市雨花区人民检察院指控,2017年5月23日20时许，“阿杰”（另案处理）纠集被告人刁伟发及另2名男子（均另案处理）来到长沙市雨花区井湾子街道维也纳酒店旁的宏达烟酒店，要求该店老板即被害人李某帮忙购买地下六合彩。被害人李某同意后，“阿某”将用于买地下六合彩的人民币36000元放入密码包内交给被害人李某保管，并用另一个装着红纸的密码包将装有现金的密码包调包。之后“阿某”等人离开，被告人刁伟发留在宏达烟酒店等待开奖结果。21时30分许，因所买号码未能中奖，被害人李某电话联系“阿某”，要求打开密码包拿钱，“阿某”则谎称要其到维也纳酒店房间验钞来拖延时间。在一同前往维也纳酒店的途中，被告人刁伟发寻机逃跑，但被被害人李某抓捕，被告人刁伟发便持刀进行威胁，并将被害人李某右小腿划伤。经鉴定，被害人李某的损伤构成轻微伤。
案发后，被告人刁伟发亲属已代其赔偿被害人李某人民币38000元，并取得了被害人李某的谅解。
为证明上述事实，公诉机关提供了实施诈骗的红纸、水果刀等物证；扣押决定书、扣押物品清单、公安行政处罚决定书、刑事谅解书等书证；证人周某、余某的证言；被害人李某的陈述；被告人刁伟发的供述与辩解；伤情鉴定意见；辨认笔录。公诉机关认为，被告人刁伟发伙同他人，以非法占有为目的，隐瞒真相诈骗他人财物，且为抗拒抓捕当场使用暴力，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十九条，第二百六十三条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以抢劫罪追究其刑事责任。
被告人刁伟发对公诉机关指控的犯罪事实无异议，但辩称其行为不构成抢劫罪。
被告人刁伟发的辩护人辩称被告人刁伟发并未参与调换密码包的行为；现有证据不足以证明被害人李某实际购买了“地下六合彩”，不能证明被害人李某因诈骗有实际的经济损失；被告人刁伟发对被害人李某实施暴力是在被害人李某踢了自己一脚后的自卫行为，被告人刁伟发的行为不构成犯罪。另一方面，被告人刁伟发持刀划伤被害人李某的行为属于以摆脱的方式逃脱抓捕的行为，在未造成被害人轻伤以上结果的情况下，不认为使用暴力，不构成转化抢劫；被告人刁伟发的亲属代为赔偿被害人李某损失并取得被害人李某的谅解；被告人刁伟发具备自首情节，且系初犯，请求法院对其从轻判处。
经审理查明，2017年5月23日9时许，被告人刁伟发伙同“阿某”及另外2名男子（具体身份均不详，均另案处理）驾车至长沙市雨花区井莲路维也纳酒店旁的宏达烟酒店，被告人刁伟发与“阿某”及另1名男子下车进入店内，要求宏达烟酒店老板即被害人李某先垫资帮忙购买人民币36000元的“地下六合彩”取得被害人李某的同意，“阿某”将装有现金人民币36000元的密码包交予被害人李某保管以取得其信任，后趁被害人李某不注意，用另1个仅装有现金人民币100元其余皆为百元面值人民币大小的红纸冒充人民币的密码包调换之前已交付给被害人李某保管的内装现金人民币36000元的密码包，被害人李某误认为其保管的密码包内装有足额现金遂电话报单购买人民币36000元的“地下六合彩”，被告人刁伟发明知“阿某”已将密码包调换仍接受“阿某”指派留在现场等待开奖结果，“阿某”交代被告人刁伟发在开奖未中奖的结果时趁机离开现场，后阿某”及另1名男子则离开现场。当日21时30分许，开奖结果显示被告人刁伟发等人所购六合彩号码并未中奖，被害人李某遂电话联系“阿某”要求取出事先交由自己保管的密码包内的现金，“阿某”在电话中要求被害人李某随同被告人刁伟发一同到维也纳酒店房间内验钞以拖延时间。在被害人李某与被告人刁伟发一同前往维也纳酒店途中，被告人刁伟发企图趁机逃跑但被被害人李某发现，为躲避追捕，被告人刁伟发持刀对被害人李某进行威胁，并将被害人李某右小腿划伤，经鉴定，被害人李某的损伤符合他人锐器作用形成特点，构成轻微伤。
2017年5月24日1时许，公安机关在接到被害人李某报警后赶至宏达烟酒店将被告人刁伟发抓获，当场扣押作案工具红色纸张3本、百元面值人民币1张，收缴作案工具水果刀1把。
2017年6月7日，被告人刁伟发亲属代为赔偿被害人李某经济损失款人民币38000元并取得被害人的谅解。
上述事实，有以下经开庭举证、质证并确认的证据证明，足以认定：
1、长沙市公安局雨花分局井湾子派出所出具的口头传唤经过，证明2017年5月24日1时许，经被害人报案，公安机关将被告人刁伟发抓获归案的事实。
2、现场指认笔录及照片，证明被告人刁伟发的作案现场为长沙市雨花区井莲路维也纳酒店旁的宏达烟酒店的事实。
3、辨认笔录及照片，证明被告人刁伟发能辨认出洪福星是与其一同诈骗的同伙，被害人李某能辨认出被告人刁伟发是对其进行抢劫的人。
4、提取笔录及作案工具照片，长沙市公安局雨花分局扣押物品、收缴物品清单及证据保全清单，中国光大银行现金存款凭证，证明被告人刁伟发所使用的作案工具人民币大小的红纸3本已被扣押，百元面值的人民币1张已被长沙市公安局暂扣，水果刀1把已被收缴的事实。
5、长沙仁和医院急诊病历本，长沙市公安局雨花分局物证鉴定室雨公物鉴（法临）字（2017）112号《鉴定文书》，被害人李某的伤情照片，证明被害人李某的损伤为右下肢等处软组织裂伤，符合他人锐器作用形成特点，构成轻微伤的事实。
6、长沙市公安局雨花分局雨公（井）决字（2017）第0982号《公安行政处罚决定书》，长沙市公安局雨花分局井湾子派出所出具的情况说明，证明被告人因本案被行政拘留十日后，本案进入刑事侦查程序。
7、长沙市公安局雨花分局《治安案件调解协议书》、刑事谅解书，证明被告人刁伟发的亲属已赔偿被害人李某经济损失款人民币38000元并取得被害人的谅解。
8、被害人李某的支付宝转账记录截图照片，微信转账记录截图照片及被害人李某中国建设银行62×××00银行账户的流水账单，证明被害人于2017年6月1日、7日转账人民币33000元给夏新高用于帮“阿某”等人购买地下六合彩的事实。
9、被害人李某出具的购买地下六合彩号码及收款凭据，证明2017年5月23日，被害人李某帮被告人刁伟发等人购买地下六合彩并出具已收现金人民币36000元的事实。
10、证人周某的证言，证明2017年5月23日，被害人李某右小腿被他人用刀划伤，且密码包内只有一张百元面值人民币，其余均为红纸的事实。
11、证人余某的证言，证明其系位于长沙市雨花区井莲路五啸宾馆的经营者。2017年5月20日至22日，五啸宾馆205、206号房间是陈某、洪福星登记入住，2间房间内共入住4名男子。4人驾驶1辆黑色比亚迪小轿车的事实。
12、被害人李某的陈述，证明2017年5月23日晚9时许，1身穿宝蓝色衣服的男子和另外2名男子到其经营的位于长沙市雨花区井湾子街道维也纳酒店旁的宏达烟酒店要其买人民币36000元的六合彩，其同意后，蓝衣男子将内装现金人民币36000元的包放在自己店中，并留1高个男子在店内等待开奖结果。当晚9时30分许，开奖结果显示男子所购号码均未中奖，其遂电话联系该男子，该男子要其同现场男子一同到维也纳酒店验钞取钱，其同现场男子在前往维也纳酒店途中，该男子逃跑被自己抓获，抓获过程中，该男子持刀威胁自己并将自己的小腿划伤，自己将蓝衣男子留在烟酒店内的包打开后发现包内只有1张百元面值的人民币，其余皆为红纸的事实。
13、被告人刁伟发的供述，证明2017年5月23日晚9时许，其和“阿杰”及另2名男子一起来到长沙市雨花区井湾子街道维也纳酒店旁的宏达烟酒店，要求被害人李某帮助购买地下六合彩。“阿某”将现金人民币36000元放进密码包内，后又趁被害人李某不注意，用只有1张百元面值人民币覆盖的一摞红纸与原来装有现金的密码包调包。“阿某”与另1名男子离开后，被告人刁伟发在宏达烟酒店内等待开奖结果。当晚9时30分许，在得知所买号码并未中奖后，被害人李某电话联系“阿某”要求取出密码包里的钱，“阿某”谎称要其去维也纳酒店验钞拖延时间。被害人李某与被告人刁伟发一同前往维也纳酒店的途中，被告人刁伟发按照“阿某”事先的指示趁机逃跑，但被被害人李某发现并阻拦，被告人刁伟发遂拿出随身携带的水果刀威胁被害人李某，并将其右小腿划伤的事实。
14、被告人刁伟发的身份、现实表现材料，证明案发时被告人刁伟发已满完全刑事责任年龄、具备完全刑事责任能力及之前未受刑罚处罚的事实。
本院认为，被告人刁伟以非法占有为目的，结伙隐瞒真相骗取他人财物，且为抗拒抓捕当场使用暴力，致1人轻微伤，其行为已构成抢劫罪，应予处罚。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。被告人刁伟发能如实供述自己的犯罪事实，其亲属已代为赔偿被害人李某经济损失款人民币38000元并取得被害人谅解，依法可从轻处罚。被告人刁伟发的辩护人关于被告人刁伟发并未参与调换密码包的行为；现有证据不足以证明被害人李某实际购买了“地下六合彩”，不能证明被害人李某因诈骗有实际的经济损失；被告人刁伟发对被害人李某实施暴力是在被害人李某踢了自己一脚后的自卫行为，被告人刁伟发的行为不构成犯罪的辩护意见，本院认为，被告人刁伟发供认其在“阿某”离开现场前知道“阿某”使用了内装现金和红纸的2个密码包的事实，且“阿某”告知其在未中奖的情况下见机离开现场，足以认定其对“阿某”已在被害人李某处调包成功事实的明知；被害人李某告知“阿某”和被告人刁伟发所购六合彩并未中奖以及事后向上家转账记录等证据足以认定被害人李某受“阿某”欺骗购买了“地下六合彩”，遭受了实际损失的事实；被告人刁伟发供认其持刀威胁被害人李某、为了抗拒抓捕而刺向被害人李某过程中划伤被害人以及被害人陈述等证据足以证明被告人刁伟发划伤被害人李某的行为不属于自卫行为范畴，该部分辩护意见，本院均不予采纳。关于被告人刁伟发的亲属代为赔偿被害人李某损失并取得被害人李某的谅解，系初犯，请求法院对其从轻判处的辩护意见，本院予以采纳；关于被告人刁伟发持刀划伤被害人李某的行为属于以摆脱的方式逃脱抓捕的行为，在未造成被害人轻伤以上结果的情况下，不认为使用暴力，不构成转化抢劫的辩护意见，本院认为，被告人刁伟发的供述和被害人李某的陈述均证明被告人刁伟发是在为了逃离现场、抗拒被害人李某的抓捕过程中持刀威胁后主动、直接刺向被害人李某造成了被害人李某腿部被划伤的事实，不属于“以摆脱方式逃脱抓捕”的情形，该辩护意见，本院不予采纳；关于被告人刁伟发系自首的辩护意见，与已查明的客观事实不符，本院不予采纳。公诉机关的量刑建议，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十九条、第二百六十三条，第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人刁伟发犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元（限于本判决生效后十日内缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月24日起至2020年5月23日止）。
二、没收已由公安机关扣押的作案工具人民币大小的红色纸张3本、百元面值人民币1张。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨 勇
人民陪审员 戴 伟
人民陪审员 王 娟
二〇一七年九月二十九日
书 记 员 黄听红
附：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十九条犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。
第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：
(一)入户抢劫的;
(二)在公共交通工具上抢劫的;
(三)抢劫银行或者其他金融机构的;
(四)多次抢劫或者抢劫数额巨大的;
(五)抢劫致人重伤、死亡的;
(六)冒充军警人员抢劫的;
(七)持枪抢劫的;
(八)抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。