安徽省淮南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）皖04民终30号
上诉人（原审被告）：江苏省第一建筑安装集团股份有限公司，住所地江苏省南京市栖霞区紫东路2号1幢，统一社会信用代码913200001347920151。
法定代表人：张敏湘，该公司董事长。
委托诉讼代理人：蔡荟，北京市高朋（扬州）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：陈军，男，汉族，1978年11月10日出生，住安徽省肥东县，
委托诉讼代理人：丁向虎，安徽大鸣律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：江苏省第一建筑安装股份有限公司安徽第一分公司，住所地安徽省合肥市包河区马鞍山南路200号和地蓝湾12幢和地广场808室，统一社会信用代码91340100MA2MYA089P。
主要负责人：周代生，该公司经理。
上诉人江苏省第一建筑安装集团股份有限公司（以下简称江苏一建公司）因与被上诉人陈军、江苏省第一建筑安装股份有限公司安徽第一分公司（以下简称江苏一建安徽分公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服安徽省寿县人民法院(2016)皖0422民初1570号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人江苏一建公司的委托诉讼代理人蔡荟、被上诉人陈军的委托诉讼代理人丁向虎到庭参加诉讼。被上诉人江苏一建安徽分公司经本院公告送达开庭传票期满后无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
江苏一建公司上诉请求：1、依法撤销一审法院（2016）皖0422民初1570号民事判决，并依法驳回陈军的全部诉讼请求；2、本案的全部诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：1、一审认定事实错误。涉案工程系新桥阳光半岛工程项目，上诉人未承建该工程，也未委托任何单位和个人洽谈、承接该工程；上诉人与陈军无任何往来，从未与陈军签订任何形式、任何内容的合同协议，所以本案纠纷实际上与上诉人无关。2、一审适用法律错误。本案实际系犯罪分子陈光锁、周代生伪造上诉人印章非法设立江苏一建安徽分公司非法承接涉案工程所致，目前陈光锁已被泰州市海陵区人民法院（2015）泰海刑初字第341号刑事判决判处拘役5个月，缓刑6个月。周代生因伪造上诉人印章，上诉人已向泰州市公安局海陵分局报案，目前已立案《海公（经）立告字（2016）3602号》，本案目前已不属于民事案件受理范畴，应驳回陈军的起诉或中止审理本案移送公安机关。根据《最高人民法院关于审理经济纠纷案件涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第五条，行为人伪造单位公章对外签订合同，构成犯罪的，单位对行为人所造成的经济损失不承担赔偿责任。泰州市海陵区人民法院的刑事判决书已生效，本案所涉纠纷实际与上诉人无关，本案纠纷应当由犯罪分子陈光锁、周代生承担相应的民事法律责任。
陈军辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院查明事实，依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。首先，陈光锁伪造上诉人的印章，与双方签订合同的公章是否是同一公章，无证据证明。其次，陈光锁构成伪造公文印章罪，并没有证据证明周代生也构成该罪。最后，阳光半岛破产清算时，上诉人及其名下的安徽分公司作为债权人，就与阳光半岛产生的工程款及保证金等申报了债权，依据就是双方之间签订的《建筑工程施工合作框架协议》，证实上诉人与阳光半岛之间有合作关系。退一步说，即使如上诉人所说，上诉人申报债权的行为，应视为事后对个人行为的追认。
江苏一建安徽分公司未到庭，也未提交书面答辩意见。
陈军向一审法院起诉请求：1、判令两被告共同返还工程保证金人民币170万元、损害赔偿119880元，承担至起诉之日利息40万元，后期利息按日万分之五以本金170万元计算至本清息止；2、由被告承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：2012年12月6日，江苏一建公司与安徽省阳光半岛文化发展有限公司签订《建筑工程施工合作框架协议》，安徽省阳光半岛文化发展有限公司约定把新桥阳光半岛综合办公楼和商业街等发包给江苏一建公司承建。陈军于2012年12月10日与江苏一建公司签订了《江苏一建内部承包管理协议》，协议约定由陈军承建安徽新桥阳光半岛45#地块双塔办公楼单楼约10万平方米及35#地块约20万平方米住宅楼工程。该合同第八条约定：“本工程具体承包范围内所须交付一定数额的履行保证金，并确认在签订本合同三日之日须汇入江苏一建公司指定的账户，本合同生效”。陈军在与江苏一建公司签订合同后，陆续向江苏一建公司指定帐户交纳工程保证金，江苏一建安徽分公司于2013年10月11日一份收条载明：交款单位陈军、人民币壹佰伍拾万元整、收款事由此款为阳光半岛项目工程保证金。此款明细为：2013年1月7日汇给陈珍名下100万、2012年12月16日汇入陈珍名下50万，合计150万元并加盖“江苏一建安徽分公司财务专用章”。后因江苏一建公司没有中标安徽新桥阳光半岛工程，致陈军与江苏一建公司签订的《江苏一建内部承包管理协议》未能履行，江苏一建公司亦未向陈军退还工程保证金，陈军遂起诉法院，要求判如所请。另查明：陈军把从江苏一建公司分包的工程再次分包给李文华，并与李文华签订了《建筑安装工程承包转协议》，李文华给付陈军保证金150万元，因工程迟迟未施工，李文华通过诉讼，要求确认其与陈军签订的合同无效并退还保证金及利息，后经（2015）寿民二初字第00314号民事判决及安徽省六安市中级人民法院（2015）六民一终字第00864号民事判决书判决陈军退还李文华保证金150万元及利息9万元，并承担一审诉讼费9960元、二审诉讼费用19920元。再查明：江苏一建安徽分公司成立于2013年4月2日。2014年7月3日安徽省阳光半岛文化发展有限公司进入破产清算程序，2014年10月17日江苏一建公司作为债权人向破产管理人申报债权，并提供了2012年12月6日江苏一建公司与安徽省阳光半岛文化发展有限公司签订的《建设工程施工合作框架协议》、阳光半岛公司收取1500万元工程保证金的收据和企业法人营业执照等证据。以上事实，由陈军提供的《建设工程施工合作框架协议》、《江苏一建内部承包管理协议》、编号为00159892的收据、（2015）包民一初字第00734号民事判决书、（2015）庐行初字第00080号行政判决书、（2016）皖01行终200号行政判决书（2015）寿民二初字第00314号民事判决书及安徽省六安市中级人民法院（2015）六民一终字第00864号民事判决书等在倦佐证，予以确认。一审法院认为本案争议焦点为：江苏一建公司是否承担返还陈军保证金170万元及利息40万元、损失119880元。江苏一建公司认为其不是涉案工程的承包人，也没有收取任何保证金款项，是案外人陈光锁伪造了其公司的印章所致，并举出了江苏省泰州市海陵区人民法院对陈光锁伪造其公司印章的刑事判决书及泰州市公安局物证鉴定所文件检验鉴定书，以此证明其抗辩观点。一审法院认为，泰州市海陵区人民法院的刑事判决书及泰州市公安局物证鉴定所文件检验鉴定书虽认定陈光锁伪造了“江苏一建公司及江苏一建安徽分公司”印章，但难以认定其与《江苏一建内部承包管理协议》中加盖的“江苏一建公司”印章及收条中加盖的“江苏一建安徽分公司财务专用章”之间具有一定的关联性，陈军作为自然人在签订《江苏一建内部承包管理协议》已尽到对该公司合法性的审查义务，故对江苏一建公司的抗辩理由，不予采纳。陈军作为自然人，其无施工资质，因此双方签订的《江苏一建内部承包管理协议》系无效协议。合同无效，因该合同取得的财产，应当予以返还。现陈军要求江苏一建公司及江苏一建安徽分公司返还工程保证金150万元，符合法律规定，予以支持。对陈军要求江苏一建公司及江苏一建安徽分公司按照日万分之五给付利息的请求，因陈军明知其无施工资质而仍与江苏一建签订协议，其本身存有一定的过错，结合本案具体情况，认为可参照同期银行贷款年利率4.35%从2013年10月12日起支付逾期利息至本判决生效之日止较妥。对陈军要求江苏一建公司、江苏一建安徽公司赔偿因涉案工程未开工给其造成损失119880元的问题。陈军为证明其主张，提供了（2015）寿民二初字第00314号民事判决书及安徽省六安市中级人民法院（2015）六民一终字第00864号民事判决书；江苏一建公司对其与本案的关联性不予认可。一审法院认为陈军提供的两份判决书是其与案外人之间的纠纷，与本案不具有关联性，不予支持。对陈军主张的超出150万元保证金部分的诉讼请求，因证据不足，不予支持。判决：一、被告江苏省第一建筑安装股份有限公司、江苏省第一建筑安装股份有限公司安徽第一分公司于判决生效后十日内返还原告陈军工程保证金150万元及利息（以150万元为基数，按中国人民银行同期贷款年利率4.35%从2013年10月12日起计算至本判决生效之日止）；负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告陈军的其他诉讼请求。案件受理费24559元，由原告陈军负担6098元，由被告江苏省第一建筑安装股份有限公司负担18461元。
二审中，当事人没有提交新证据。双方当事人所举证据与一审相同，相对方质证意见同于一审，本院认证意见与一审一致。
本院二审对一审查明事实予以确认。
二审双方当事人之间的争议焦点为：一审判决江苏一建公司返还陈军保证金及支付利息是否妥当。
本院认为，江苏一建公司上诉称周代生利用伪造的印章非法设立安徽分公司，并未提供充分的证据予以证明。虽然泰州市海陵区人民法院（2015）泰海刑初字第341号刑事判决书确认陈光锁构成伪造公司印章罪，但江苏一建安徽分公司是经过工商部门正式注册成立的，陈军已尽到对该公司合法性的审查义务。且江苏一建公司就陈光锁、周代生以江苏一建公司及安徽分公司的名义与安徽省阳光半岛文化发展有限公司产生的工程款及保证金等申报了债权，应视为江苏一建公司认可安徽分公司存在。现江苏一建公司认为涉案纠纷涉嫌刑事犯罪，依据不足，本院不予支持。《中华人民共和国公司法》第四十一条规定，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。本案中，江苏一建公司收取陈军保证金150万元，江苏一建安徽分公司于2013年10月11日出具收条一份。因未按双方之间签订的《江苏一建内部承包管理协议》履行，陈军要求江苏一建安徽分公司返还保证金150万元并支付相应的利息，不违反法律规定，本院予以支持。因分公司不具备法人资格，原判判令江苏一建公司承担返还责任，并无不当。
综上所述，江苏一建公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费18300元，由江苏省第一建筑安装集团股份有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李 永
审判员 代 奇
审判员 魏 宁
二〇一八年三月二十九日
书记员 倪龙书
附相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。