重庆市荣昌区人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2017）渝0153刑初179号公诉机关重庆市荣昌区人民检察院。附带民事诉讼原告人徐某，男，1947年10月19日出生，汉族，户籍地重庆市永川区。诉讼代理人徐某1，男，1977年8月18日出生，汉族，户籍地同徐某，系徐某之子，特别授权。被告人凌佳，男，1985年12月2日出生，汉族，籍贯重庆市永川区，小学文化，无业，户籍地重庆市永川区。因犯抢劫罪，于2005年6月被重庆市渝中区人民法院判处有期徒刑三年六个月，2008年1月刑满释放。因犯故意伤害罪，于2010年4月被重庆市北碚区人民法院判处有期徒刑一年八个月，2011年10月10日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2017年1月14日被荣昌区公安局抓获，次日因涉嫌犯故意伤害罪被永川区公安局刑事拘留，同月25日被逮捕。现羁押于荣昌区看守所。辩护人暨诉讼代理人李宇东，重庆宇东律师事务所律师，特别授权。辩护人暨诉讼代理人罗晨露，重庆宇东律师事务所律师，特别授权。被告人肖勇，男，1990年4月13日出生，汉族，籍贯贵州省湄潭县，小学文化，无业，户籍地贵州省湄潭县。因犯盗窃罪，于2014年6月被重庆市永川区人民法院判处有期徒刑六个月，2014年10月13日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2017年1月14日被荣昌区公安局抓获，次日被刑事拘留，2017年2月20日被逮捕。现羁押于荣昌区看守所。被告人陈万科，男，1981年9月5日出生，汉族，籍贯重庆市永川区，初中文化，无业，户籍地重庆市永川区。因犯抢夺罪，于2002年12月被重庆市永川区人民法院判处拘役四个月，2003年1月3日刑满释放。因犯抢夺罪，于2009年9月被本院判处有期徒刑一年十个月，2011年4月22日刑满释放。因犯抢夺罪，于2014年10月被重庆市永川区人民法院判处有期徒刑十个月，2015年6月25日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2017年1月14日被荣昌区公安局抓获，次日被刑事拘留，2017年2月20日被逮捕。现羁押于荣昌区看守所。重庆市荣昌区人民检察院以渝荣检刑检刑诉[2017]186号起诉书指控被告人肖勇、陈万科犯盗窃罪，被告人凌佳犯盗窃罪、故意伤害罪，于2017年5月5日向本院提起公诉，在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人徐某向本院提起附带民事诉讼。本院受理后，依法适用简易程序，后因被告人凌佳对指控的犯罪事实提出异议，遂转为普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。重庆市荣昌区人民检察院检察官张洁出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人徐某及诉讼代理人徐某1，被告人凌佳及辩护人暨诉讼代理人李宇东、罗晨露，被告人肖勇、陈万科到庭参加诉讼。现已审理终结。重庆市荣昌区人民检察院指控，2017年1月14日14时许，被告人肖勇邀约陈万科、凌佳到重庆市荣昌区采用非法手段牟取他人财物，后三人从重庆市永川区搭乘公共汽车到荣昌区X汽车站。下车后，肖勇趁被害人陈某不备，将陈某上衣口袋内的一部白色VIVO牌X710L型手机盗走，并交由陈万科保管，经鉴定，该手机价值293元。当日16时30分许，肖勇在荣昌区X附近，趁被害人谭某推行婴儿车之机，用镊子将谭某上衣口袋内的一部金色苹果6手机盗走，并交由陈万科保管，经鉴定，该手机价值2371元。当日17时许，肖勇在荣昌区X后门附近对黄某衣服口袋内的一部白色VIVO牌X6splusD手机实施扒窃时被黄某发现，扒窃未得逞，经鉴定，该手机价值2085元。随后，肖勇、陈万科、凌佳在荣昌区X路“X”店附近，凌佳发现作案目标后向肖勇、陈万科示意，后凌佳上前挡住被害人程某的视线，肖勇用镊子将程某上衣口袋内的一部VIVO牌X5Max+型手机盗走，并交给陈万科保管，经鉴定，该手机价值1222元。后三人在荣昌区X小区附近被荣昌区公安局民警抓获，民警当场从肖勇身上查获匕首一把、镊子一把、取卡针一枚、自制单刃刀片两张，从陈万科身上查获手机三部，从凌佳身上查获匕首一把。肖勇、凌佳、陈万科到案后，如实供述盗窃的犯罪事实。2016年1月21日11时许，被告人凌佳在重庆市永川区X镇“X”门市帮忙，该门市的冰柜运至门口时，徐某等人将冰柜从货车上搬下后将包装冰柜的木板拆下并准备拿走，凌佳遂与徐某发生口角、抓扯，并用拳头将徐某右眼打伤。经重庆法医验伤所鉴定，徐某的损伤程度为轻伤二级。重庆市荣昌区人民检察院举示相应证据并认为，被告人肖勇、陈万科、凌佳以非法占有为目的，采用秘密手段，扒窃他人财物，其行为构成盗窃罪，被告人凌佳故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为构成故意伤害罪。肖勇、陈万科系累犯，凌佳故意伤害罪系累犯，均应依法从重处罚。肖勇、陈万科、凌佳如实供述盗窃的犯罪事实，可从轻处罚。凌佳一人犯数罪，应数罪并罚。提请本院依法判处。附带民事诉讼原告人徐某请求判令被告人凌佳赔偿医疗费15630元、住院期间生活补助费1120元、护理费5900元、伤残赔偿金23111元、鉴定费1400元、精神抚慰金10000元，合计57161元。被告人肖勇、陈万科对指控的事实及罪名均无意见。被告人凌佳对指控的盗窃罪事实及罪名无意见，提出其未打徐某右眼、徐某的眼伤不是其造成，其不应赔偿徐某损失的辩解意见。被告人凌佳的辩护人提出凌佳盗窃罪系从犯，被害人徐某具有重大过错、被告人凌佳系正当防卫，指控凌佳犯故意伤害罪的事实不清、证据不足，不排除徐某自身行为或者自身病变导致眼部玻璃体脱落，徐某第二次手术费、精神抚慰金不应赔偿，其余依据相关规定进行赔偿的辩护意见。经审理查明：一、盗窃的事实2017年1月14日14时许，被告人肖勇邀约陈万科、凌佳到重庆市荣昌区采用非法手段牟取财物，后三人从重庆市永川区搭乘公共汽车到荣昌区X汽车站。下车后，肖勇趁被害人陈某不备，将陈某上衣口袋内的一部白色VIVO牌X710L型手机盗走，并交由陈万科保管，经认定，该手机价值293元。当日16时30分许，肖勇在荣昌区X附近，趁被害人谭某推行婴儿车不备，用镊子将谭某上衣口袋内的一部金色苹果6手机盗走，并交由陈万科保管，经认定，该手机价值2371元。当日17时许，肖勇在荣昌区X后门附近对黄某衣服口袋内的一部白色VIVO牌X6splusD手机实施扒窃时被黄某发现，扒窃未得逞，经认定，该手机价值2085元。随后，肖勇、陈万科、凌佳在荣昌区X路“X”店附近，凌佳发现作案目标后向肖勇、陈万科示意，并上前挡住被害人程某的视线，肖勇用镊子将程某上衣口袋内的一部VIVO牌X5Max+型手机盗走，并交由陈万科保管，经认定，该手机价值1222元。后三人在荣昌区X小区附近被荣昌区公安局民警抓获，民警当场从肖勇身上查获匕首一把、镊子一把、取卡针一枚、自制单刃刀片两张，从陈万科身上查获被盗手机三部，从凌佳身上查获匕首一把。肖勇、凌佳、陈万科到案后，如实供述盗窃的犯罪事实。案发后，荣昌区公安局将被盗三部手机分别发还被害人陈某、程某、谭某。上述事实，被告人肖勇、陈万科、凌佳在本院开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表、立案决定书、呈请破案报告书、常住人口信息表、扣押决定书及清单、发还清单、领条、辨认笔录及照片、指认笔录及照片、手机销售专用票据、发票、价格认定协助书、价格认定结论书、鉴定意见通知书、现场勘验笔录、刑事判决书及释放证明书、抓获经过、情况说明、被害人陈某、程某、谭某、黄某的陈述、证人吴某、于某的证言、被告人肖勇、陈万科、凌佳的供述等证据证实，足以认定。二、故意伤害的事实2016年1月21日11时许，被告人凌佳在重庆市永川区X镇其母亲经营的“X”门市帮忙，该门市的冰柜运至门口时，徐某等人将冰柜从货车上卸下后将包装冰柜的木板拆下并准备拿走，凌佳制止时，徐某与凌佳发生口角、抓扯，后凌佳用拳头将徐某右眼打伤，造成徐某右眼视网膜脱离。经重庆法医验伤所鉴定，徐某的损伤程度为轻伤二级。2017年1月14日，荣昌区公安局将涉嫌盗窃的凌佳抓获。另查明，被害人徐某于2016年1月22日在永川区中医院眼科检查花费114.8元，于2016年1月23日至2月1日、2016年4月25日至4月30日两次在重庆医科大学附属永川医院住院治疗共计14天，于2016年2月15日、2月22日、3月8日、5月5日、5月28日在重庆医科大学附属永川医院门诊治疗，总计花费15441.98元，于2016年5月24日在重庆医科大学附属第一医院检查花费73元。2016年6月22日，徐某委托重庆市永川司法鉴定所进行鉴定，结果为徐某右眼盲目3级以上，伤残评定为Ⅸ级，护理期评定为45日为宜，徐某为此支付残疾等级鉴定和护理期鉴定费用共计1400元。上述事实，有经庭审举证、质证，并经本院确认的以下证据证实：1.受案登记表、立案决定书、呈请破案报告书、抓获经过、办案说明证实：2016年1月21日11时许，永川区X派出所接凌佳报警称，在X广场位置发生打架纠纷。民警出警后到重庆市永川区X镇X路“X”门市将发生纠纷的双方徐某和凌佳带回派出所接受调查。2016年7月6日，永川区公安局对该案立案侦查，2016年8月11日，永川区公安局对凌佳办理刑事拘留手续并对其上网追逃，2017年1月14日，荣昌区公安局将涉嫌盗窃手机的凌佳抓获，经审讯，凌佳如实供述了本案犯罪事实。本案得以侦破。2.刑事判决书、释放证明书证实：因犯抢劫罪，凌佳于2005年6月被重庆市渝中区人民法院判处有期徒刑三年六个月，2008年1月刑满释放；因犯故意伤害罪，凌佳于2010年4月被重庆市北碚区人民法院判处有期徒刑一年八个月，2011年10月10日刑满释放。3.重庆市永川区中医院超声检查报告单证实：2016年1月22日，徐某去至重庆市永川区中医院眼科检查，结果为“右侧眼球玻璃体内‘V’型强回声带，考虑：视网膜脱落”。4.重庆医科大学附属永川医院住院病案证实：2016年1月23日至2016年2月1日，徐某在重庆医科大学附属永川医院眼科住院治疗9天，入院诊断：右眼视网膜脱离。2016年1月27日实施手术:“右眼玻璃体切除+视网膜复位+光凝+冷凝+硅油填充术”，手术顺利。2016年2月1日出院，出院诊断:右眼视网膜脱离,出院医嘱：1.出院带药；2.一周后门诊复查，门诊随访，根据门诊随访择期行右眼硅油取出术；3.避免揉眼及重体力活动，避免脏水入眼，眼罩遮盖一个月；4.如眼部不适或病情加重，立即就诊。2016年4月25日至2016年4月30日，徐某在重庆医科大学附属永川医院眼科住院治疗5天，入院诊断：右眼硅油眼。2016年4月27日实施手术:“右眼硅油取出+视网膜探查+C3F8填充术”，手术顺利。2016年4月30日出院，出院诊断:右眼硅油眼,出院医嘱：1.出院带药；2.一周后门诊复查，门诊随访，并积极控制血糖血压；3.避免揉眼及重体力活动，避免脏水入眼，眼罩遮盖一个月；4.如眼部不适或病情加重，立即就诊。5.门诊医药费专用收据、住院医药费专用收据、重庆增值税普通发票证实：被害人徐某于2016年1月22日在永川区中医院眼科检查花费114.8元、于2016年1月23日至2月1日、2016年4月25日至4月30日两次在重庆医科大学附属永川医院住院治疗共计14天，于2016年2月15日、2月22日、3月8日、5月5日、5月28日在重庆医科大学附属永川医院门诊随访治疗，总计花费15441.98元，于2016年5月24日在在重庆医科大学附属第一医院眼科检查花费73元，因本案支付残疾等级鉴定和护理期鉴定费用共1400元。6.重庆法医验伤所司法鉴定意见书、重庆市永川司法鉴定所司法鉴定意见书证实：经重庆法医验伤所鉴定，因徐某曾行右眼玻璃体切除+视网膜复位+光凝+冷凝+硅油填充术及右眼硅油取出+视网膜探查+C3F8填充术等治疗，目前徐某遗留右眼视力下降（右眼矫正视力0.2），视觉电生理检查示右眼图形VEP波幅较低，故徐某损伤程度属于轻伤二级；2016年6月22日，徐某委托重庆市永川司法鉴定所进行鉴定，结果为徐某右眼盲目3级以上，伤残评定为Ⅸ级，护理期评定为45日为宜。7.辨认笔录及照片证实：徐某辨认出打伤其眼睛的系凌佳。8.证人徐某1的证言证实：2016年1月21日12时许，他堂弟徐某2给他打电话说他父亲徐某在X镇广场边被人打了。他马上赶到广场对面的“X”门口，看见他父亲徐某和一个年轻男子在店门口抓扯在一起，他就问周围的人怎么回事，和他父亲一起搞搬运的老头就说他父亲他们为对方“X”的店老板下货之后，对方店老板怪他父亲抢货物外面的木货架，双方就这样发生了抓扯。他就问正在和他父亲抓扯在一起的年轻男子是否打了他父亲，对方没有说话，他父亲说被年轻男子打了一拳，打在了眼睛上，右眼受了伤。9.证人屈某的证言证实：2016年1月21日11时30分许，当时她和老公凌佳在永川区X镇广场对面凌佳母亲新开的“X”门市帮忙。“X”总公司的一个工作人员请了个司机开着货车载着公司发过来的一台冰柜来到门市门口，她老公就和那名工作人员商量要请几个人把冰柜从货车上搬下来。他们正在商量四个人是否足够的时候，旁边一个搬运工就说最少要六个人，之后大概来了七八个搬运工将冰柜从货车中搬下来，然后，那些搬运工就将冰柜外面的木板拆了。公司的那名工作人员将冰柜搬开，其中一个六十来岁的搬运工就将冰柜下面的一块木板拖走了，拖了两三米远也没跟她们说一声。她老公就叫那人把木板放下，但是那个搬运工没有将木板放下，于是她老公就上前去拖那名搬运工手中的木板，他们两人就在那里一手抓住木板的一头，一手抓住对方的衣服，抓扯在一起，双方都将自己一只手上的木板丢开，用手去推对方、动手打对方，他们打完之后还是用手抓住彼此的衣服没放手。10.证人杜某的证言证实：2016年1月21日11点过，他和徐某等搬运工在X镇广场对面的公路边等生意。后来一个货车开来停在广场对面“X”店门口，货车上的司机叫他们过去下货。于是，他、徐某、“馒头”、“曾二”、“邓三”以及另外两三个人就过去将货车中的冰柜从货车上卸下来，他们还将冰柜外面用来包裹冰柜的木板拆开，拆开之后，“杨四”等人就开始将拆下来的木板拿走，徐某也准备将冰柜下面的木板拿走用来修自己的板板车，结果“X”的一个男店老板看见之后就不准徐某拿，骂了徐某，还说徐某抢东西。后来他们两人就发生了口角，抓扯在一起。在抓扯的时候，男老板用拳头往徐某的头上打了一拳，直接打在徐某的眼睛上面。他立马上前拉住男老板的衣服，不让男老板继续打徐某。徐某的右眼被那名男子打伤了，现在右眼都瞎了，他经常和徐某一起干活，徐某的眼睛都是正常的，从没听说徐某眼睛有病。证人杨某、冷某的证言与证人杜某的证言一致，均证实上述事实。11.证人徐某2的证言证实：2016年过年前的一天中午，当时他在X镇上班，和他伯爷徐某一起搞搬运的一个叫“馒头”的人来到他店中找到他，对他说他伯爷刚刚在广场对面被人打了，叫他过去看一下。于是他去至X广场，当时他看见“X”门口围了很多人，他伯爷用手拉住一个年轻男子的衣服，他伯爷说其眼睛刚才被那名年轻人打了。他伯爷眼睛被打伤了，后来还去永川住了院。他伯爷原来一直都在X镇当搬运，一直在干活挣钱，没有听说他伯爷眼睛有什么病，视力这些都是正常的，自从这件事后，他伯爷的眼睛视力受了影响，现在都没干活了。12.证人贺某的证言证实：2016年1月21日快12点时，他从重庆九龙坡来到永川区X镇广场为广场旁新开的一家“X”店运冰柜。他们将货车停在店门口，与他同行的另一个师傅就去和店老板商量怎么从车上搬下来，他听同行的另一个师傅跟店老板说冰柜很重，可能要几个人来搬才行。在他同行的师傅和店老板交涉的时候，从旁边出来六七个拉板车的老头，自己就开始从货车上往地上搬冰柜，大概二十秒钟就将冰柜从货车上搬下来了，然后那几个老头就将冰柜外面的木货架拆除了，拆完之后那几个老头就陆陆续续将木货架拿走了，店老板看见那几个老头未经同意就将木货架拿走了，就很冒火，就叫那几个老头将拆散的木货架拿回来，而且还和一名正在拉木货架的老头拉扯了起来，店老板用手抓住那个老头，不让老头将木货架拿走，那个老头也用手抓住店老板的衣服，店老板说老头没经过同意就是在抢，那老头在喊“打人了、打人了”。13.证人周某的证言证实：他是重庆医科大学附属永川医院的医生，他给徐某诊治过右眼。徐某来诊治的时候没有说其眼睛是被打伤的，后来徐某才给他说其右眼是被打伤的。他们根据徐某的描述后在入院就诊记录中记录“入院前三天，患者无明显诱因出现右眼视物遮挡感”，此“无明显诱因”是指疾病和外伤，经过他们对徐某的检查，没有发现能够致使徐某视网膜脱落的病变。如果徐某的右眼被殴打前就有视物遮挡感，那其右眼视网膜脱落就和外力打击没有关系，如果在被殴打后才出现视物遮挡感，则其右眼视网膜脱落就是外力打击造成的。一般视网膜脱落若是因外力打击导致的，都会伴有外观看眼睛肿胀或充血，但在就诊时医生不一定会看到，这与患者受伤的轻重、受伤后到医院就诊的时间早晚有关。14.被害人徐某的陈述证实：2016年1月21日11点过，他和冷某、杨某1、“杨四”、“馒头”、“曾二”、“苟某”等人在永川区X镇广场对面的路口处等活的时候，一个男子对他们说叫六个人去帮忙卸货，他们就去了八个人，他们几个人来到“X”门面前把一辆货车上的冰柜搬了下来，然后老板那边的人就去拆卸包装，并把机器搬到门面里面去了。“杨四”就将冰柜外面拆下来的三块木板拿走放在其三轮车上，他看到“杨四”拿了三块都没事，还剩下最后一块冰柜下面的木板，他就捡起来准备拿回去钉自己的板板车。这时，“X”店里面的一个男老板即凌佳就冲过来抓住他的衣服，打了他的右眼位置一拳，并说他抢东西，他就反手抓住凌佳的衣服，不让凌佳走。后来凌佳报了警，他和凌佳就被带到了派出所。派出所的民警将他带到了X卫生院治疗，医生说他的眼睛在X卫生院无法治疗，叫他到永川去检查治疗。第二天他去了永川中医院检查右眼，医生检查后说他眼睛是被打伤的，视网膜已经脱落，只有到重庆医科大学附属永川医院才可以做手术。2016年1月23日，他去重庆医科大学附属永川医院检查眼睛，他去之后只给医生说眼睛痛，医生检查后说他这是外力造成的打伤，建议先住院再做手术，隔了几天他就做了眼睛手术，手术后几天医生叫他出院并叫他三个月后再来医院做手术取他眼睛里面的硅油，三个月后，也即2016年4月份他又去了重庆医科大学附属永川医院取出了眼睛里的硅油，住院几天后医生就叫他出院回家休养。他在永川中医院和重庆医科大学附属永川医院检查时都没有给医生说他的眼睛是被打伤的，医生检查后说他眼睛是被打伤的，后来他才给医生说他眼睛是被打伤的，是因为他知道他一开始说他的眼睛是被打伤的，医院的各项费用就要贵些，而且报不了医保费用，另外，那些医药费都是他自己先垫付的，他自己也没有什么钱，就想到少花点钱。他眼睛以前没有受过伤，也没有得过什么病，原来他一直在X镇街上干搬运，晚上都在干活，视力没什么问题。自从被凌佳打了以后，他的右眼受了伤，现在右眼几乎看不见，干活都不行了。15.被告人凌佳的供述证实：2016年1月21日11点过，当时他和妻子屈某在永川区X镇他母亲新开的“X”门市帮忙。“X”重庆公司的一个工作人员和一个司机开着货车载着公司发过来的一台冰柜来到门市门口，那名工作人员就叫他找人将货车上的冰柜搬下来，他们正在商量如何搬冰柜的时候，他发现有六七个“棒棒”已经在动手从货车上往下面搬冰柜了。那几个“棒棒”将冰柜搬下来之后就自己将冰柜外面的木板拆了，然后也没有跟他打招呼，就将拆下来的木板拿走了，他看见一个六十来岁的“棒棒”也即徐某将冰柜下面的一块木板拖走了，拖了两三米远，意思要将那块木板拿走，他就叫徐某把木板放下，但是徐某没有将木板放下，于是他们两人就争吵了起来，后来他用手推了徐某，徐某也推了他，当时他就冒火了，用自己的拳头往徐某的头部打了一拳，打在徐某额头眼睛附近的位置，后来他报了警，民警来到现场将他和徐某送到了X卫生院治疗。再后来民警组织他们双方调解的时候他了解到徐某眼睛受了伤。本院认为，被告人肖勇、陈万科、凌佳以非法占有为目的，采用秘密手段，扒窃他人财物，其行为符合盗窃罪的犯罪构成要件，被告人凌佳故意非法伤害他人身体健康，致一人轻伤，其行为符合故意伤害罪的犯罪构成要件。重庆市荣昌区人民检察院指控的罪名及犯罪事实成立，被告人肖勇、陈万科犯盗窃罪，被告人凌佳犯盗窃罪、故意伤害罪，依法应予以刑罚处罚，被告人凌佳犯数罪，依法应当数罪并罚。关于辩护人提出被告人凌佳犯盗窃罪系从犯的辩护意见。经查，被告人凌佳与被告人肖勇、陈万科共谋盗窃，有人寻找作案目标、帮助望风、干扰被害人视线，有人具体实施盗窃，有人保管被盗财物，每人分工不同，均是积极主动实施盗窃行为，故本案不宜区分主从犯，辩护人的该辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于被告人凌佳提出其未打徐某右眼、徐某的眼伤不是其造成，辩护人提出指控凌佳犯故意伤害罪的事实不清、证据不足，不排除徐某自身行为或者自身病变导致眼部玻璃体脱落的辩解、辩护意见。经查，徐某多次陈述其右眼被凌佳打了一拳，证人冷某、杜某、杨某等人也证实凌佳打了被害人徐某右眼一拳，被告人凌佳在侦查阶段亦曾供述其用拳头往徐某的额头眼睛附近打了一拳，上述证据足以证实被告人凌佳打了被害人徐某右眼一拳，被害人徐某眼睛被打后，第二天去永川区中医院检查，检查结果为考虑右眼视网膜脱落，2016年1月23日徐某又去重庆医科大学附属永川医院检查，结果为右眼视网膜脱离，同时，医生亦排除了徐某右眼视网膜脱离系病变引发，故徐某右眼的受伤与凌佳的故意伤害行为具有直接的因果关系，被告人及辩护人的辩解、辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于辩护人提出被害人徐某具有重大过错、被告人凌佳系正当防卫的辩护意见。经查，本案中徐某仅是未经凌佳同意私自拿走了用来包装冰柜的木板，后来凌佳制止时与凌佳发生口角、抓扯，徐某对本案的引发具有一定的过错，非重大过错，徐某并非对凌佳人身、财产实施重大不法侵害，凌佳不存在进行正当防卫的事由，相反凌佳因木板被拿问题而用拳头将徐某右眼打伤，属于故意侵害徐某人身权利，辩护人的该辩护意见不能成立，本院不予采纳。被告人肖勇、陈万科、凌佳曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后在五年以内，肖勇、陈万科再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚的盗窃罪，凌佳再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚的故意伤害罪，三被告人均系累犯，依法应当从重处罚。肖勇在扒窃黄某手机时，因意志以外的原因，并未得逞，系犯罪未遂，被告人肖勇、陈万科、凌佳到案后，均如实供述了其盗窃的犯罪事实，可对三被告人所犯盗窃罪从轻处罚。附带民事诉讼原告人徐某请求判令被告人凌佳赔偿医疗费15630元、住院生活补助费1120元、护理费5900元、残疾赔偿金23111元、鉴定费1400元、精神抚慰金10000元，合计57161元。关于徐某要求凌佳赔偿医疗费15630元，经庭审查证，徐某为治疗眼睛的总计医疗费为15629.78元，徐某的该项请求符合法律规定，本院予以支持，被告人凌佳提出不应赔偿徐某损失及其诉讼代理人提出不应赔偿徐某第二次手术费的辩解、辩护意见与本案查明的事实不符，本院不予采纳。关于徐某要求凌佳赔偿住院期间生活补助费1120元，经庭审查证，被害人徐某于2016年1月23日至2月1日、2016年4月25日至4月30日两次在重庆医科大学附属永川医院住院治疗共计14天，住院生活补助费本院按照50元/天予以认定，总计支持700元（50元/天×14天）。关于徐某要求凌佳赔偿护理费5900元，经庭审查证，经重庆市永川司法鉴定所鉴定，徐某右眼盲目3级以上，伤残评定为Ⅸ级，护理期评定为45日为宜，护理费本院按照100元/天予以认定，认定45天，总计支持4500元（100元/天×45天）。关于徐某要求凌佳赔偿伤残赔偿金23111元、精神抚慰金10000元，根据有关规定，残疾赔偿金、精神损害抚慰金不属于附带民事诉讼的赔偿范围，徐某的该项请求不符合法律规定，本院不予支持，被告人的诉讼代理人提出不应赔偿精神抚慰金、应按照相关规定进行赔偿的辩护意见本院予以采纳。关于徐某要求凌佳赔偿鉴定费1400元，经庭审查证，徐某因残疾等级和护理天数鉴定，总计支付重庆市永川司法鉴定所鉴定费1400元，其中护理天数鉴定支付鉴定费700元，因残疾赔偿金不属于附带民事诉讼赔偿范围，相应的其残疾等级鉴定费本院也不予支持，对其护理期鉴定费700元，本院予以支持。综上，关于附带民事诉讼原告人徐某的损失，本院认定如下：医疗费15630元，护理费4500元，住院生活补助费700元，鉴定费700元，合计21530元。本案中，附带民事诉讼原告人徐某未经被告人凌佳的同意将用来包装冰柜的木板拿走，在凌佳口头制止其行为时，与凌佳发生口角继而互相抓扯，徐某对本案的引发具有一定的过错，依法应当减轻凌佳的民事赔偿责任。根据原、被告在此次纠纷中的过错大小，结合全案，本院确定附带民事诉讼原告人徐某自行承担10%、被告人凌佳承担90%的责任比例为宜。按照本院确定的上述责任比例，被告人凌佳应赔偿附带民事诉讼原告人徐某损失19377元（21530元×90%），其余损失由附带民事诉讼原告人徐某自行承担。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十三条、第四十五条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一、三款，第五十二条、第五十三条、第六十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十三条和《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一、二款、第一百六十三条之规定，判决如下：一、被告人凌佳犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金一千元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一个月。决定执行有期徒刑一年四个月，并处罚金一千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月14日起至2018年5月13日止。罚金限本判决生效后三十日内向本院缴纳。）被告人肖勇犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金一千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月14日起至2017年11月13日止。罚金限本判决生效后三十日内向本院缴纳。）三、被告人陈万科犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金一千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月14日起至2017年10月13日止。罚金限本判决生效后三十日内向本院缴纳。）四、对被告人肖勇、陈万科、凌佳违法所得的手机予以追缴并发还被害人（已发还），并对扣押在案的匕首两把、镊子一把、取卡针一枚、自制单刃刀片两张予以没收；五、被告人凌佳在本判决生效后三十日内一次性赔偿附带民事诉讼原告人徐某各项经济损失19377元；六、驳回附带民事诉讼原告人徐某其他诉讼请求。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向重庆市第五中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长 张 平代理审判员 唐 帅人民陪审员 胡汉英二〇一七年八月二十一日书 记 员 吴佩颖