山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁01民终8520号
上诉人（原审被告）：张明德，男，1961年11月10日出生，汉族，住济南市。
委托诉讼代理人：李新振，山东邦源律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：邱富柱，男，1986年12月15日出生，汉族，无业，住山东省泰安市。
委托诉讼代理人:司光玲，山东金诚诺律师事务所律师。
委托诉讼代理人:刘芬，山东金诚诺律师事务所律师。
上诉人张明德因与被上诉人邱富柱医疗服务合同纠纷一案，不服济南市市中区人民法院（2017）鲁0103民初3594号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
张明德上诉请求：依法撤销一审判决书，发回重审或改判驳回邱富柱的诉讼请求。事实与理由：一审判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误。一、一审法院使用陈旧法规规章、僵化思维判案，认定张明德违法行医，合同无效，无论从事实还是适用法律均存在错误。1、张明德是根据十八大后国家创新驱动发展、鼓励创新创业、变前置审批为事中事后监管的精神及“放、管、服”的精神申办成立康桥不孕研究所，采用辅助生殖技术为高龄妇女再生孩子，为社会做出了巨大贡献。一审判决适用的《医疗机构管理条例》、《人类辅助生殖技术管理办法》中对医师执业的限制条款和事前审批，已被十八大后新的法规规章取代，《国务院关于取消非行政许可审批事项的决定》(国发(2015]27号)，《国家卫生计生委关于取消第三类医疗技术临床应用准入审批有关工作的通知》(国卫医发[2015]71号)，国家已经取消了第三类医疗技术临床应用准入审批。因此《人类辅助生殖技术管理办法》规定的“事前审批”已经取消，不再适用。同时，2016年最高人民法院《关于审理非法行医刑事案件具体应用法律若干问题的解释》再次界定了“非法行医”的规定，2017年新的《医师执业注册管理办法》对医师自由执业的规定，对《医疗机构管理条例》相关限制性规定作出了修改和废除。2、《人类辅助生殖技术管理办法》是2001年卫生部的规章，辅助生殖技术是一项非常成熟的普通医疗技术。2013年十八大后，国家实行简政放权，2015年国务院取消第三类医疗技术临床应用审批，同年国家卫计委也发文取消三类和二类医疗技术审批，仅限制代孕。自此，辅助生殖技术就不是一禁用技术。退一步讲，即使辅助生殖技术管理办法有效，张明德仅使用该技术为民造福，未做任何代孕、性别筛选等违法事项，处罚仅为3000元，而不是承担合同无效和全额退还医疗费的责任。天桥卫计局同时处罚张明德没收l8万元，再加上以前、本案和以后退款，这将使张明德倾家荡产，与国家鼓励创新创业，鼓励各种层次的医疗发展，与国务院放管服政策背道而驰，与国务院提倡的审慎包容的监管方式格格不入。况且张明德仅做了非医疗的实验室工作，根本不是行医执业，与非法行医不沾边。二、一审判决否定张明德在协议书签字是职务行为，认定事实错误。1、一审中张明德举证的济南市天桥区民政局出具的《山东省社会团体（民非）单位刻制印章证明书》证明，济南市天桥区康桥高龄妇女不孕研究所于2013年3月26日业经批准登记。张明德已就济南市天桥区民政局不予颁发“济南市天桥区康桥高龄妇女不孕研究所”登记证书的行政不作为提起行政诉讼，该案件尚未审结。在人民法院未作出生效判决前，一审法院径直认定济南市天桥区康桥高龄妇女不孕研究所未依法成立，否定张明德的职务行为，属于认定事实错误。2、张明德2008年即创办了济南现代康桥医院，依法取得了《医疗机构执业许可证》，并按规定校验合格，依法存续执业至今。张明德担任院长、法定代表人，系医学博士，具有执业医师证书。对邱富柱的临床治疗也是聘请有资质的专家进行的，是合法的诊疗行为。
邱富柱辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法予以维持。
邱富柱向一审法院起诉请求：1、确认双方签订的协议无效；2、判令张明德返还治疗款50000元并支付利息（以50000元为基数，自起诉之日起至付清之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算）；3、本案诉讼费用由张明德负担。
一审法院认定事实：2014年9月11日，济南市天桥区康桥高龄妇女不孕研究所（甲方）与邱富柱、杨静（乙方）签订《协议书》一份，约定甲方为乙方治疗不孕症，费用共计伍万元。该协议书由张明德在甲方处签名，未加盖济南市天桥区康桥高龄妇女不孕研究所印章。同日，张明德出具收条一份，载明：“今收到不孕症治疗费壹万元”。同年9月13日，杨静向张明德转账40000元。2016年3月3日，邱富柱与杨静离婚。
另查明，2013年3月27日，济南市天桥区民政局出具《山东省社会团体（民非）单位刻制印章证明书》一份，载明：“天桥公安分局：《济南市天桥区康桥高龄妇女不孕研究所》于2013年3月26日业经批准登记，请贵单位准予该社团（民非）单位刻制印章3枚，特此证明。”但济南市天桥区康桥高龄妇女不孕研究所至今尚未取得刻制印章，济南市天桥区民政局亦未向该所颁发民办非企业法人登记证书。
一审法院认为，张明德辩称其与邱富柱签订的《协议书》主体应为济南市天桥区康桥高龄妇女不孕研究所，其在该协议书上签字的行为应为职务行为，但协议并未加盖济南市天桥区康桥高龄妇女不孕研究所印章，仅有张明德在协议甲方处签名，且该研究所未取得相应登记证书，故对于张明德的该辩称意见，不予采信。《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项规定，违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效。根据《医疗机构管理条例》、《人类辅助生殖技术管理办法》的相关规定，人类辅助生殖技术必须在经过批准并进行登记的医疗机构中实施。未经卫生行政部门批准，任何单位和个人不得实施人类辅助生殖技术。张明德未能举证证明济南市天桥区康桥高龄妇女不孕研究所及其本人取得了卫生行政部门批准，可以实施人类辅助生殖技术，因此双方签订的协议违反了行政法规的强制性规定，应为无效协议。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。根据上述规定，张明德应当向邱富柱返还已付治疗款并赔偿其利息损失，但利息损失以计算至判决生效之日止为宜，即以50000元为基数，自2017年4月14日起至本判决生效之日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算，对于邱富柱主张的超出部分，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条规定判决：一、邱富柱与张明德于2014年9月11日签订的《协议书》为无效协议。二、张明德于判决生效之日起十日内返还邱富柱治疗费50000元。三、张明德于判决生效之日起十日内赔偿邱富柱利息损失，以50000元为基数，自2017年4月14日起至本判决生效之日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1050元，由张明德负担。
二审中，当事人未提交新证据。二审查明的事实与一审一致。
本院认为，张明德以济南市天桥区康桥高龄妇女不孕研究所的名义与邱富柱签订协议，但协议未加盖济南市天桥区康桥高龄妇女不孕研究所的印章，仅张明德在协议甲方处签名，邱富柱亦主张与张明德签订协议，因此，本案协议的双方应为张明德与邱富柱。根据《医疗机构管理条例》、《人类辅助生殖技术管理办法》的相关规定，涉案医疗行为须在经过批准并进行登记的医疗机构中实施。无论张明德或济南市天桥区康桥高龄妇女不孕研究所均未取得《医疗机构执业许可证》，因此，涉案协议违反了法律法规的强制性规定，应为无效。济南市天桥区康桥高龄妇女不孕研究所是否已经合法登记成立，不影响本案的审理。张明德主张，根据《国务院关于取消非行政许可审批事项的决定》、《国家卫生计生委关于取消第三类医疗技术临床应用准入审批有关工作的通知》，国家已经取消了第三类医疗技术临床应用的准入审批，经审查，上述文件并未涉及人类辅助生殖技术，其主张不能成立。另，张明德被有关部门予以行政处罚，不影响其本案中民事责任的承担。一审判决张明德向邱富柱返还已付治疗费并赔偿利息损失，依据充分。
综上所述，张明德的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1050元，由张明德负担。
本判决为终审判决。
审判长 马立营
审判员 武绍山
审判员 王立强
二〇一七年十二月二十五日
书记员 曹 鸿