福建省晋江市人民法院民 事 判 决 书（2016）闽0582民初8114号原告：上海卓求贸易有限公司，住所地上海市宝山区蕴川路3999号A幢1069室，统一社会信用代码913101130545809790。法定代表人：王晶晶，执行董事。委托诉讼代理人：肖友良，江苏道远律师事务所律师。被告：泉州市呼噜宝贝股份有限公司，住所地福建省晋江市永和镇马坪村千祥园128号3幢4幢，统一社会信用代码9135058278693084XX。法定代表人：陈文质，执行董事兼总经理。被告：陈文质，男，1977年11月12日出生，汉族，住福建省晋江市，被告：陈秀宽，女，1981年11月8日出生，汉族，住福建省晋江市，原告上海卓求贸易有限公司（以下简称“卓求公司”）与被告泉州市呼噜宝贝股份有限公司（以下简称“呼噜宝贝公司”）、陈文质、陈秀宽买卖合同纠纷一案，本院于2016年7月27日受理后，依法适用普通程序，分别于2017年3月23日、5月25日公开开庭进行了审理。两次庭审中，原告卓求公司的委托诉讼代理人肖友良到庭参加诉讼，被告呼噜宝贝公司、陈文质、陈秀宽经合法传唤拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告卓求公司向本院提出诉讼请求：1.判决解除卓求公司与呼噜宝贝公司于2016年1月8日签订的《呼噜宝贝经销合同》；2.被告呼噜宝贝公司返还原告货款1719390元及自起诉之日起至还清款项之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息损失，并支付原告律师费40000元；3.被告陈文质、陈秀宽在虚假出资和抽逃出资本息范围内对呼噜宝贝公司不能清偿的债务承担补充清偿责任。庭审中，卓求公司自认起诉后收到呼噜宝贝公司22947.09元货物，将诉讼请求第2项变更为：被告呼噜宝贝公司返还原告货款1696442.91元及自起诉之日起至还清款项之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息损失，并支付原告律师费40000元。同时明确其诉讼请求第3项的虚假出资和抽逃出资是指陈文质、陈秀宽在呼噜宝贝公司2011年11月29日注册资本由1000000元变更为10000000元过程中的瑕疵出资，其中陈文质虚假出资和抽逃出资8100000元，陈秀宽虚假出资和抽逃出资900000元。事实和理由：2016年1月8日，卓求公司与呼噜宝贝公司签订购销合同一份，由呼噜宝贝公司授权卓求公司在互联网平台销售“呼噜宝贝”系列产品。合同约定卓求公司在合同签订3天内订货并支付首批货款的，合同生效。结算方式为先款后货，货款到达呼噜宝贝公司账户后五个工作日内安排发货。2016年1月9日，双方对2016年上半年的供销计划予以明确，并形成明细表一份。2016年1月12日，卓求公司分两次支付货款1735300元，加上2015年12月21日支付的200000元，卓求公司共向呼噜宝贝公司支付2016年1、2月的货款1935300元。后呼噜宝贝公司仅交付价值138857.09元货物，未能按约发货。经卓求公司多次催讨，呼噜宝贝公司于2016年6月8日、7月6日分别退还货款50000元。至此，呼噜宝贝公司未能继续发货或退款，故请求解除合同返还货款。陈文质、陈秀宽系呼噜宝贝公司股东，2011年11月29日，呼噜宝贝公司注册资本由1000000元增至10000000元，其中陈文质认缴增资8100000元，陈秀宽认缴增资900000元。呼噜宝贝公司增加注册资本的同时却无力履行购销合同义务，故陈文质、陈秀宽存在虚假出资和抽逃出资，应对案涉货款承担补充清偿责任。被告呼噜宝贝公司、陈文质、陈秀宽均未作答辩。原告围绕诉讼请求依法提交了如下证据：1.购销合同、收款收据各一份、中国工商银行转账汇款凭证三份，证明呼噜宝贝公司授权卓求公司在互联网平台销售“呼噜宝贝”系列产品，卓求公司依约支付货款1935300元；2.发货明细一份、中国工商银行借记卡历史明细清单两份、呼噜宝贝公司送货单三份，证明呼噜宝贝公司未能按约发货，仅交付价值138857.09元的货物及退还货款100000元；3.催告函、EMS单各一份，证明卓求公司催告呼噜宝贝公司履行发货义务；4.委托代理合同、江苏省增值税普通发票各一份，证明卓求公司为本案支出律师费40000元。在审理过程中，本院依据卓求公司申请，对呼噜宝贝公司2011年11月29日的增资验资情况进行了查询：2011年11月29日，呼噜宝贝公司9070426030010000020523（下称“尾号0523”）的验资账号经陈文质6221840207007273189（下称“尾号3189”）账户、陈秀宽6221840207007273171（下称“尾号3171”）账户分别转让增资资金8100000元、900000元。2011年11月30日，呼噜宝贝公司尾号0523账户的增资本息9000125元转入呼噜宝贝公司35001656245052500653（下称“尾号0653”）账户。同日，呼噜宝贝公司尾号0653账户分两笔共9000125元转入晋江市非凡纸品贸易有限公司1408012119008246997（下称“尾号6997”）账户，用途均为往来款。而经查晋江市非凡纸品贸易有限公司尾号6997账户，该账户于2011年11月29日转账8100000元至陈文质尾号3189账户、转账900000元至陈秀宽尾号3171账户，用途均为往来款。卓求公司对法院调取的证据的真实性、合法性、关联性均无异议，其认为该证据可证实陈文质、陈秀宽的验资资金来源于晋江市非凡纸品贸易有限公司，其在验资通过后再将验资资金抽逃返还晋江市非凡纸品贸易有限公司，据此可认定陈文质、陈秀宽抽逃出资。本院认为，被告呼噜宝贝公司、陈文质、陈秀宽经合法传唤未到庭，亦未进行答辩及举证、质证，视为放弃相应的诉讼权利。原告提供的购销合同，经双方2016年1月8日加盖公章确认，故该购销合同依法成立。合同约定“乙方（卓求公司）在合同签订之日起3天内订货并支付首批货款的，此合同开始生效”，双方于2016年1月9日确定供货计划，卓求公司亦于2016年1月12日（3天内）支付1、2月的货款1935300元，结合呼噜宝贝公司收取货款后亦履行部分交货义务的事实，购销合同可依法认定实际生效，对双方具有法律约束力。卓求公司自认收到价值138857.09元及退还的货款100000元，呼噜宝贝公司未到庭证实其发货及退款超过卓求公司自认范围，本院依法予以认定。卓求公司提供的上述证据的内容真实、形式合法，对以上证据的证明力依法予以认定。本院的查询结果表明，陈文质通过尾号3189账户向呼噜宝贝公司增资8100000元，陈秀宽通过尾号3171账户增资900000元。但在呼噜宝贝公司于2011年11月29日完成增资验资后，随即于2011年11月30日将增资本息共9000125元转入晋江市非凡纸品贸易有限公司尾号6997账户，用途为往来款，而其历史记录中与其他公司的交易用途却载明“货款”。该行为符合抽逃出资“公司成立后，股东非经法定程序或虚构债权债务关系从公司抽回已缴纳出资数额的财产”的表现形式，已足以产生陈文质、陈秀宽抽逃出资的合理怀疑。而同时，陈文质尾号3189、陈秀宽尾号3171的验资款汇款账户在2011年11月29日分别收到晋江市非凡纸品贸易有限公司尾号6997账户转账款项8100000元、900000元，该数额与陈文质、陈秀宽的认缴增资数额一致。通过上述证据，陈文质、陈秀宽通过晋江市非凡纸品贸易有限公司获取验资资金，在增资验资成功后再将验资资金转出返还晋江市非凡纸品贸易有限公司具有高度盖然性，亦进一步让人确信陈文质、陈秀宽抽逃出资。而根据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）》第二十条“当事人之间对是否已履行出资义务发生争议，原告提供对股东履行出资义务产生合理怀疑证据的，被告股东应当就其已履行出资义务承担举证责任”之规定，在三被告持有公司账目资料的情况下，历经两次庭审被告仍拒不到庭提供反证，本院依法认定陈文质、陈秀宽上述行为构成抽逃出资。本院经审理认定事实如下：呼噜宝贝公司原名称为“晋江市恒质纸品有限公司”，企业类型为有限责任公司（自然人投资或控股）。2016年8月18日，被告公司名称变更为泉州市呼噜宝贝股份有限公司，企业类型变更为股份有限公司（非上市、自然人投资或控股）。2016年1月8日，卓求公司与呼噜宝贝公司签订购销合同一份，由呼噜宝贝公司授权卓求公司在互联网平台销售“呼噜宝贝”系列产品。合同约定卓求公司在合同签订3天内订货并支付首批货款的，合同生效。双方于2016年1月9日确定供货计划，卓求公司于2016年1月12日支付1、2月的货款1935300元，合同据此生效并对双方具有约束力。结算方式为先款后货，货款到达呼噜宝贝公司账户后五个工作日内安排发货。2016年1月12日，卓求公司分两笔支付货款1735300元，加上2015年12月21日支付的200000元，卓求公司共向呼噜宝贝公司支付2016年1、2月的货款1935300元。后呼噜宝贝公司仅交付价值138857.09元货物，未能按约发货。经卓求公司多次催讨，呼噜宝贝公司于2016年6月8日、7月6日分别退还货款50000元。嗣后呼噜宝贝公司未能继续发货或退款。同时合同约定“双方争议发生诉讼所产生的律师费按法院裁决诉讼费承担的比例承担对方因本诉讼而支出的律师费”，卓求公司因提起本案诉讼支出律师费40000元。另查明，陈文质、陈秀宽系呼噜宝贝公司股东，2011年11月29日，呼噜宝贝公司注册资本由1000000元增加至10000000元，其中陈文质认缴增资8100000元，陈秀宽认缴增资900000元。2011年11月29日，陈文质、陈秀宽分别通过晋江市非凡纸品贸易有限公司获取增资资金8100000元、900000元。在增资验资通过后，上述验资资金于2011年11月30日通过呼噜宝贝公司账户转账返还晋江市非凡纸品贸易有限公司。本院认为，原告卓求公司与被告呼噜宝贝公司签订的买卖合同依法成立并生效，对双方具有法律约束力，双方当事人应当按照约定履行自己的义务。卓求公司依约支付货款后，呼噜宝贝公司未能按约定在五个工作日内安排发货，其仅交付价值138857.09元货物，应承担违约责任。经卓求公司多次催告及历经本案起诉后，呼噜宝贝公司仍未能履行交货义务，卓求公司请求解除合同，于法有据。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。呼噜宝贝公司占有原告货款1696442.91元并获取相应收益确是事实，根据民事活动权利义务相一致的原则，原告请求被告返还货款1696442.91元及自起诉之日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息损失，合理合法，应予支持。注册资本是公司设立时其股东实缴或认缴的、公司赖以成立的资本。公司的资本来源于股东的出资，股东出资系其最基本、最重要的义务。故股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额，否则公司债权人可请求未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任。根据本案查明的事实，已可证实被告陈文质、陈秀宽分别抽逃增资本金8100000元、900000元。公司增加注册资本是其扩张经营规模、增强责任能力的行为，公司增加的注册资金与公司设立时的原始出资在本质上并无区别。依据《中华人民共和国公司法》第一百七十八条“有限责任公司增加注册资本时，股东认缴新增资本的出资，依照本法设立有限责任公司缴纳出资的有关规定执行”规定，公司股东在公司设立后若有增资瑕疵，其应承担与公司设立时的出资瑕疵相同的责任。公司注册资金的增加，意味着其责任能力的提高。被告公司的增资行为发生在本案交易形成之前，该增资注册行为向社会和作为交易人的原告表明了其经营实力的增强，亦让原告对被告公司偿债能力的预期大大增强，故被告公司能否偿还本案债务与其增加注册资金是否到位具有直接的因果关系。综上，被告陈文质、陈秀宽应在抽逃出资本息范围内对案涉债务承担补充赔偿责任，因陈文质、陈秀宽抽逃出资的时间为2011年11月30日，故未出资额的利息应自2011年11月30日计算。卓求公司在本案中的诉讼请求合理合法，故其根据约定请求呼噜宝贝公司承担的律师费40000元亦应由呼噜宝贝公司全额承担。被告呼噜宝贝公司、陈文质、陈秀宽经合法传唤未到庭参加诉讼，依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十五条第一款、第六十条第一款、第九十四条、第九十六条第一款、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款、第一百七十八条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）》第十二条、第十三条第二款，第二十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十二条第一款、第一百零八条第一款之规定，判决如下：一、解除原告上海卓求贸易有限公司与被告泉州市呼噜宝贝股份有限公司于2016年1月8日签订的《呼噜宝贝经销合同》；二、被告泉州市呼噜宝贝股份有限公司应于本判决生效之日起十日内退还原告上海卓求贸易有限公司货款1696442.91元并以此为基数支付原告自2016年7月27日起至实际还款之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息损失；三、被告泉州市呼噜宝贝股份有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告上海卓求贸易有限公司因本案支出的律师费40000元；四、被告陈文质应于被告泉州市呼噜宝贝股份有限公司不能清偿上述债务十日内，在8100000元及利息（利息以8100000元为本金，从2011年11月30日起至实际履行之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算）范围内对泉州市呼噜宝贝股份有限公司的上述债务向原告上海卓求贸易有限公司承担补充清偿责任；五、被告陈秀宽应于被告泉州市呼噜宝贝股份有限公司不能清偿上述债务十日内，在900000元及利息（利息以900000元为本金，从2011年11月30日起至实际履行之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算）范围内对泉州市呼噜宝贝股份有限公司的上述债务向原告上海卓求贸易有限公司承担补充清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20428元，由被告泉州市呼噜宝贝股份有限公司、陈文质、陈秀宽负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。审 判 长  蔡忠楚代理审判员  吴水泉代理审判员  关 恒二〇一七年五月二十六日书 记 员  吴燕真速 录 员  郭宝琳附件：本案所适用的法律及司法解释《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第四十五条当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国公司法》第二十八条股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。第一百七十八条有限责任公司增加注册资本时，股东认缴新增资本的出资，依照本法设立有限责任公司缴纳出资的有关规定执行。股份有限公司为增加注册资本发行新股时，股东认购新股，依照本法设立股份有限公司缴纳股款的有关规定执行。《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）》第十二条公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（三）利用关联交易将出资转出；（四）其他未经法定程序将出资抽回的行为。第十三条股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求未尽公司法(?javascript:SLC(218774,0)?)第一百四十七条(?javascript:SLC(218774,147)?)第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持；董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿。第二十条当事人之间对是否已履行出资义务发生争议，原告提供对股东履行出资义务产生合理怀疑证据的，被告股东应当就其已履行出资义务承担举证责任。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第九十二条一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。对于涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实，不适用欠款自认的规定。自认的事实与查明的事实不符的，人民法院不予确认。第一百零八条对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。法律对于待证事实所应达到的证明标准另有规定的，从其规定。法官提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期限为两年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第二十七条在申请执行时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，申请执行时效中止。从中止时效的原因消除之日起，申请执行时效期间继续计算。第二十八条申请执行时效因申请执行、当事人双方达成和解协议、当事人一方提出履行要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，申请执行时效期间重新计算。第二十九条生效法律文书规定债务人负有不作为义务的，申请执行时效期间从债务人违反不作为义务之日起计算。