湖南省桃源县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0725刑初304号
公诉机关湖南省桃源县人民检察院。
被告人李凡，男，1988年2月15日出生于湖南省常德市鼎城区，回族，小学文化，农民，住湖南省常德市鼎城区；因犯容留他人吸毒罪于2015年5月27日被湖南省常德市鼎城区人民法院判处拘役四个月十五天，并处罚金人民币三千元；因吸毒于2017年8月31日被桃源县公安局决定强制隔离戒毒二年；因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年12月15日经本院决定，于同月19日被桃源县公安局执行逮捕；现羁押于湖南省桃源县看守所。
桃源县人民检察院以湘桃检刑诉[2017]290号起诉书指控被告人李凡犯贩卖毒品罪，于2017年12月5日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2018年1月4日公开开庭审理了本案。桃源县人民检察院指派检察员刘艳萍出庭支持公诉，被告人李凡到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2017年8月30日，被告人李凡与吸毒人员陈某通过微信联系，商定以每克150元人民币的价格卖给陈某20克冰毒。当晚20时许，李凡乘坐其朋友首某的湘JXXX**红色现代车到桃源县陬市地税局对面云涛宾馆门口的公路边与吸毒人员陈某、何某进行毒品交易时，被公安干警抓获，并当场从何某手中缴获冰毒疑似物1包，该冰毒疑似物净重18.63克。经常德市公安局刑事科学技术研究所检验，上述冰毒疑似物未检验出甲基苯丙胺、海洛因、氯胺酮成分。
公诉机关提交并出示了物证照片、书证、证人证言、物证检验报告、视听资料、电子数据，提取、扣押、称量、取样、辨认笔录，被告人的供述与辩解等证据证明，认为被告人李凡的行为已经构成贩卖毒品罪，且属于贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克的情形，具有犯罪未遂等量刑情节，故诉至本院，建议判处其四至五年有期徒刑、并处罚金。
被告人李凡在庭审中辩解，其事前知道贩卖给陈某的冰毒不含毒品成分；但其在庭审中表示认罪。
经审理查明：2017年8月30日，被告人李凡与吸毒人员陈某通过微信联系，商定以每克150元人民币（下同）的价格卖给陈某20克甲基苯丙胺（俗称“冰毒”，下同），李凡同时告知陈某，若其在桃源贩卖，可以每克200元的价格卖出，二人约定在常德与桃源中间找一处地方进行毒品交易。尔后，二人多次通过微信、手机电话联系毒品交易事项。当晚20时许，李凡乘坐其朋友首某的湘JXXX**红色现代车到桃源县陬市地税局对面云涛宾馆门口的公路边与吸毒人员陈某、何某进行毒品交易时，被公安机关民警抓获，并当场从何某手中缴获甲基苯丙胺疑似物1包。经称重，该毒品疑似物净重18.63克；经常德市公安局刑事科学技术研究所检验，从中未检验出甲基苯丙胺、海洛因、氯胺酮成分。
上述事实，有公诉机关提供出示并经庭审质证、认证的下列证据证明：
1、证人首某的证言及其对李凡的辨认笔录，证明2017年8月30日下午，首某接到“师兄”的电话后，应“师兄”要求开其湘JXXX**红色现代轿车送“师兄”从常德沿柳叶大道驶往桃源方向，在车上“师兄”不断用微信和一名女子聊天，当车开到枫林花海路段时，“师兄”要首某把车开到一辆打双闪灯的车前面去，首某听“师兄”在车上打电话得知其是给别人送毒品去的，因为对方钱没有准备好，“师兄”要首某把车开往陬市方向，另外一台车一直跟在后面，到常桃路进陬市街口的“T”型路口时，“师兄”要首某停车，另一台车直接开进陬市街上，几分钟后又开回来，“师兄”下车，之后公安机关的人就将“师兄”及首某抓获；首某通过辨认照片，辨认出李凡即其所称的“师兄”；
2、证人陈某的证言及其对李凡、何某的辨认笔录，证明2017年8月30日陈某帮其朋友何某联系了一名贩卖毒品的男子李凡，陈某与李凡通过微信联系，找李凡买20克冰毒，李凡讲20克冰毒3000元钱，李凡还要陈某转手卖出去可以卖200元一克，20克可以赚1000元；陈某将此情况告诉何某后，何某决定买；陈某与李凡通过协商，决定在常德和桃源之间选一个地方交易；晚上8点多，何某说钱凑齐了，刚好那时李凡也在催陈某快点去碰面交易，何某开车搭载陈某驶往陬市方向；在车上陈某一直与李凡用微信和电话保持联系；到了枫林花海门口，何某把车停在路边，李凡要陈某把车的双闪灯打开，之后又要陈某跟着他的红色现代牌车往陬市方向开一段路，找个偏僻点的地方交易；陈某说还要取钱，李凡说就去陬市取钱；于是两辆车一前一后开到陬市圆盘路交叉路口边，陈某的车右转进了陬市街上，李凡的车直接停在路口边等；后陈某和何某开车回到交叉路口边，停在李凡的车后面，李凡见陈某车上的人没有下车找其拿货，便下车走到陈某车的驾驶室车窗边，把一包用透明塑料封口袋装着的冰毒从车窗给了何某，并且还说货很好，要陈某、何某快点给钱其好快点走；公安民警此时过来将李凡等人一并抓获，并从何某手中搜到了李凡给其的一包冰毒；
3、证人何某的证言及其对李凡的辨认笔录，证明内容与证人陈某的证言内容一致；
4、被告人李凡的供述与辩解及其对何某、陈某、首某的辨认笔录，证明李凡在侦查阶段供述，案发当天晚上8点多，李凡在桃源县陬市镇路边将一包冰毒卖给诨名叫“雯某”的桃源女子时被公安民警当场抓获；当天上午11时许，“雯某”给李凡用微信发来信息，问20个东西（即20克冰毒）什么价格，李凡告诉“雯某”20个冰毒3000元钱，折算下来是150元一克，李凡还要“雯某”在桃源卖200元一克，这样“雯某”如果卖就可以赚1000元；后二人协商一致在常德和桃源中间找个地方碰面交易；李凡后来一直催“雯某”早点出发，“雯某”说在筹钱；晚上8时左右，“雯某”说钱筹得差不多了，李凡便要其诨名叫“弟某”的朋友开车送其去往桃源方向，李凡对“弟某”说帮其将油加满；晚上8时30分左右，“雯某”说其到了枫林花海景区，要李凡与其在花海路边碰面，李凡到花海后要“雯某”将车的双闪打开，李凡看到其车子后，超过去并要“雯某”跟在后面驶往陬市方向，并准备找个人和车都少点的地方交易；李凡与“雯某”微信聊天得知其还要去取钱，于是到陬市圆盘路附近，李凡要“弟某”将车停在路边，“雯某”的车跟上来直接驶往陬市街上去取钱，过了七、八分钟左右，“雯某”的车开回来停在李凡的车后，李凡见“雯某”一直不下车过来拿货，便直接走下车到其车驾驶室窗边，把一包冰毒给了驾驶位置的一名瘦个子男子；李凡刚把冰毒给该男子，公安民警就过来了；李凡卖给“雯某”的是一包用透明塑料封口袋包着的冰毒，办案民警已当着其面进行了称重，净重18.63克；冰毒是从一名叫“娜某”的常德女子手里以80元每克的价格买来，卖给“雯某”每克可以赚70元；侦查阶段，办案干警告知李凡常德市公安局刑事科学技术研究所常公物鉴（理化）字［2017］585号物证检验报告后，李凡供述其在找“娜某”购买毒品时，不知道里面完全没有毒品成分，只知道那些毒品不纯；其在审查起诉阶段辩解，其给“雯某”卖了18克东西，但该东西不含毒品成分，认为当时卖给“雯某”的是黄金或白金；李凡通过辨认照片，辨认出“雯某”即陈某，“弟某”即首某，以及对其所称的瘦个子男子进行辨认的情况；
5、现场勘验笔录，现场方位照片，证明办案干警对毒品交易现场进行勘验，并从不同方位对现场进行拍照的情况；
6、物证（毒品疑似物、贩卖毒品所租车辆）照片，李凡、何某指认毒品疑似物照片，首某指认李凡租用的其湘JXXX**红色现代车照片，何某、陈某购买毒品时驾驶车辆照片，证明被公安机关办案干警抓获后，李凡、何某对从何某身上查获的毒品疑似物进行指认，首某对其驾驶并搭载李凡去进行毒品交易的车辆进行指认，以及何某、陈某购买毒品时所驾驶的车辆情况；
7、陈某与李凡微信聊天记录截图（经陈某、李凡分别指认），李凡与陈某手机通话记录截图，证明陈某、李凡分别指认各自与对方的微信聊天记录，以及李凡与陈某进行手机电话联系的情况，与陈某的证言，李凡的供述一致；
8、提取、扣押、称量、取样笔录，称量照片，桃源县质量监督检验及计量检定所检定证书，常德市公安局刑事科学技术研究所常公物鉴（理化）字［2017］585号物证检验报告，证明办案干警对从何某身上查获的毒品疑似物进行提取、扣押、称量、取样，经称量，上述毒品疑似物净重18.63克，以及经常德市公安局刑事科学技术研究所检验，从中未检验出甲基苯丙胺、海洛因、氯胺酮成分的情况；
9、桃源县公安局桃公（枫）强戒决字［2017］第0145号强制隔离戒毒决定书，桃源县公安局桃公（枫）决字［2017］第1033号、1034号公安行政处罚决定书，桃源县公安局现场检测报告书，证明李凡被桃源县公安局决定强制隔离戒毒二年，李凡、首某被行政处罚，以及何某、陈某尿检结果呈阴性的情况；
10、湖南省常德市鼎城区人民法院（2015）常鼎刑初字第78号刑事判决书，证明被告人李凡的犯罪前科情况；
11、本案的线索来源与抓获经过，证明本案案发，以及被告人李凡系被抓获归案的情况。
本院认为，被告人李凡违反国家毒品管理规定，为牟取不法利益，而向他人非法销售甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪，且属于贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克的情形。公诉机关指控罪名成立。李凡已经着手实施贩卖毒品的行为，因其贩卖的毒品疑似物不含毒品成分，属因意志以外的原因而未得逞，系贩卖毒品犯罪未遂，可从轻或减轻处罚。对李凡有关其明知贩卖的是假毒品的辩解；经查，李凡在侦查阶段未提出上述异议，其在得知物证检验报告结果后供述只知道毒品不纯，并未指出其明知是假毒品而卖给陈某，且其与陈某在案发当天多次用微信、电话联系毒品交易事项，并告知陈某在其手中以150元每克的价格购买毒品后，可以200元每克的价格卖出；其在审查起诉阶段关于其认为卖给陈某的是黄金或白金的辩解，明显不合常理；综上，李凡的上述辩解不能成立，不予采纳。李凡到案后在侦查阶段如实供述其犯罪事实，在审查起诉阶段翻供，在庭审中辩解其主观明知是假毒品而予以贩卖，不予认定如实供述；能当庭认罪，可酌情从轻处罚；但其具有犯罪前科，酌情从重处罚。综合全案的犯罪情节与后果，决定对其减轻处罚。对公诉机关以被告人具有犯罪未遂等量刑情节，判处其四至五年有期徒刑、并处罚金的量刑建议，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款，第二十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
被告人李凡犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二万五千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月19日起至2022年12月18日止；罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 董 萍
人民陪审员 高先明
人民陪审员 汪本宏
二〇一八年一月四日
书 记 员 吴亚平
附件：本案适用的法律条文
一、《中华人民共和国刑法》
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
二、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。