重庆市第�中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）渝05民终3800号
上诉人(原审原告）：重庆远志达物流有限公司，住所地重庆市巴南区鱼洞金竹工业园区，统一社会信用代码915001137428605524。
法定代表人：卢国佐，董事长。
委托代理人：余治发，重庆诺绅律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：刘建，男，1970年1月6日出生，汉族，住重庆市沙坪坝区。
委托代理人：唐明兰，重庆钜沃律师事务所律师。
上诉人重庆远志达物流有限公司（以下简称远志达公司）与上诉人刘建劳动争议纠纷一案，不服重庆市巴南区人民法院（2015）巴法民初字第12734号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭公开开庭审理了本案，本案现已审理终结。
远志达公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判�诉人不支付被上诉人经济补偿金。事实及理由：1、被上诉人系主动辞职，不属于领取经济补偿金的情形。2、被上诉人的工资标准为2568.58元，由被上诉人签字认可的结算单可以证明，而不是一审法院认定的月均工资16628.33元。
被上诉人刘建答辩称：上诉人远志达公司应当支付经济补偿金。
上诉人刘建上诉请求：撤销一审判决第一、二、四项，改判远志达公司支付解除合同补偿金163461元，并加付100%的赔偿金163461元，改判远志达公司支付克扣工资60000元，并加付100%的赔偿金60000元，改判远志达公司返还押金35323元并赔偿资金占用损失（自2009年1月1日起至退还之日，按银行同期贷款利率计算）。事实及理由：1、远志达公司克扣工资事实成立，且应由远志达公司对自己未克扣工资的主张进行举证；2、远志达公司违法收取押金应当按照公平原则支�资金占用损失；3、远志达公司克扣工资导致劳动者提出解除劳动合同，依据法律规定应当由远志达公司支付劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金；4、刘建自2004年5月入职，经济补偿金的计算期间应从2004年5月计算至2015年9月。
被上诉人远志达公司答辩称：远志达公司不存在克扣工资的事实，不应支付经济补偿金及赔偿金，要求押金的资金占用损失没有法律依据，请求驳回刘建的上诉。
远志达公司向一审法院起诉请求：2004年5月17日，刘建到远志达公司从事货车驾驶工作。2011年9月27日，远志达公司与刘建签订期限为2011年9月27日起至2014年9月26日止的固定期限劳动合同。2015年4月20日，远志达公司与刘建签订期限为2015年4月20日起至2018年4月19日止的固定期限劳动合同。两份劳动合同均约定，刘建担任货车驾驶员岗位，远志达公司根据每趟次的运输里程计件分配支付刘建每次运输任务的工资。远志达公司从2011年11月开始为刘建购买社会保险。2015年9月16日，刘建自愿申请离职。因刘建主动解除劳动关系，故远志达公司无需向刘建支付经济补偿金。
一审法院认定事实：2002年9月12日，远志达公司（前身为重庆长途汽车运输集团远志达运输有限公司）成立。2004年5月17日，刘建到远志达公司从事货车驾驶工作。2015年4月20日，远志达公司与刘建签订期限为2015年4月20日起至2018年4月19日的固定期限劳动合同，上述劳动合同约定，刘建从事货车驾驶员工作，公司根据每趟次的运输里程计件分配支付刘建每次运输任务的工资。2015年9月10日，刘建以“未依法缴纳各项社会保险、克扣工资、未安排休年假又未支付年休假工资等”为由通过EMS向远志达公司法定代表人卢国佐邮寄《解除劳动合同通知书》，该邮件于9月23日经�志达公司签收。9月11日，刘建离开远志达公司。9月28日，刘建向重庆市巴南区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称巴南仲裁委）申请仲裁远志达公司支付解除劳动合同补偿金163461元，支付克扣工资约6万元，返还押金35323元并赔偿资金占用损失。11月27日，该委作出巴劳人仲案字[2015]第763号仲裁裁决书（以下简称763号裁决书）裁决远志达公司支付刘建解除劳动合同经济补偿37904元，驳回其他仲裁请求。12月15日，远志达公司诉请如上。审理中，刘建将诉讼请求变更为远志达公司应支付刘建克扣工资6万元，并当庭提出加付百分百的赔偿金6万元；支付经济补偿金163461元，并当庭提出加付百分百的赔偿金163461元；返还押金35323元并赔偿从2009年1月1日至退还之日的以35323元为基数按照中国人民银行同期同类贷款利率计算的资金占用利息损失。
另查明，远志达公司与刘�均认可劳动关系于2015年9月11日解除。刘建离职前在远志达公司已连续工作11年零115天。远志达公司从2011年11月开始为刘建购买社会保险，从2012年1月起缴纳失业保险费，现已缴纳3年零10个月。医疗保险、失业保险等缴费时间均少于刘建应缴费月数。刘建在解除劳动关系前2014年工资发放情况如下：9月27124元，10月24839元，11月18873元，12月12714元；2015年工资发放情况如下：1月9883元，2月20919元，3月18819元，4月37240元，5月6921元，6月22208元,7月0元，8月0元，即其解除劳动关系前12个月平均工资为16628.33元。远志达公司未安排刘建休2014年及2015年年休假，也未支付未休年休假的工资报酬。
一审法院认为：刘建作为远志达公司的员工，远志达公司应按照法律法规的规定保证劳动者享有劳动保护及社会保险、福利等权利和待遇。双方劳动关系于2004年5月17日建立，但远志达�司于2011年11月才为刘建参加社会保险，且医疗保险及失业保险均未按刘建的应缴费时间缴费，另远志达公司未安排刘建休2014年及2015年年休假，也未支付未休年休假的工资报酬，根据《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称劳动合同法）第三十八条第一款规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形……”、第四十六条第（一）项规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依�本法第三十八条规定解除劳动合同的……”，远志达公司未依法为刘建参加社会保险及远志达公司未安排刘建休2014年及2015年年休假，也未支付未休年休假的工资报酬，刘建提出解除劳动合同，符合领取经济补偿金的条件，远志达公司应当向刘建支付经济补偿金。
又据劳动合同法第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资�、第九十七条第三款“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；……”之规定，本案经济补偿的年限应自2008年1月1日起算至2015年9月11日，远志达公司应支付刘建8个月本人工资的经济补偿。远志达公司主张双方劳动关系解除前刘建月均工资2568.58元，并举示车辆费用结算单证明结算单中“工资”项即为刘建月工资，但该主张与刘建举示的工商银行历史交易明细拟证明该交易明细中“运费”即为工资有冲突，结合远志达公司与刘建的劳动合同对工资的计发约定并考虑物流行业驾驶员报酬行情，在远志达公司未能举示其他有效证据证明刘建工资的情形下，认为刘建的工资应以工商银行历史交易明细所反映的金额来计算其工资为宜。因刘建解除劳动关系前12个月平均工资已高于本区上年度职工月平均工资三倍，故远志达公司最终应向刘建支付经济补偿113712元（4738元/月×3×8月），对刘建超出该部分诉请不予支持。
根据谁主张谁举证的一般举证责任分配原则，刘建应对远志达公司存在克扣工资的事实承担举证责任，其举示的工商银行历史交易明细未能达到其证明目的，对刘建诉请远志达公司支付克扣工资6万元不予支持。
劳动合同法第九条规定“用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。”、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第五条规定“劳动者与用人单位解除或者终止劳动关系后，请求用人单位返还其收取的劳动合同定金、保证金、抵押金、抵押物产生的争议，或者办理劳动者的人事档案、社会保险关系等移转手续产生的争议，经劳动争议仲裁委员会仲裁后，当事人依法起诉的，人民法院应予受理”，本案中，远志达公司以承包保证金名义收取刘建费用35323元应当予以退还。对刘建要求远志达公司向其支付资金占用利息的主张于法无据，不予支持。
刘建当庭增加诉请刘建远志达公司支付克扣工资百分百的赔偿金6万元及经济补偿金百分百的赔偿金163461元,其增加诉请属独立的劳动争议诉请，不符合合并审理条件，其应当向劳动争议仲裁机构申请仲裁后再行向本院起诉。为此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第三十八条第一款、第四十六条第（一）项、第四十七条、第九十七条第三款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第五条之规定，判决如下：一、重庆远志达物流有限公司支付刘建经济补偿金113712元；二、重庆远志达物流有限公司退还刘建保证金35323元；三、驳回重庆远志达物流有限公司的诉讼请求；四、驳回刘建的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，减半收取5元，一审法院决定予以免收。
本院二审审理中，远志达公司举示了《重庆远志达物流有限公司车辆费用结算单》、《驾驶员出车费用明细表》、《2014年8月-2015年9月所有借款、结费明细表》拟证明远志达公司与刘建就每次出车的费用进行了结算，对结算单上的金额刘建均签字认可，结算单中“工资”一栏对应的金额才是刘建的应得工资。远志达公司认为以上证据可以证明刘建工商银行交易明细中“运费”一栏除了包括了工资之外，还含有罚款、出差生活补助、过路费、修理费、油费、停车费、交车费等等在内�运输费用，不能将银行打卡记录里“运费”对应的金额认定为工资。刘建对上述证据发表质证意见认为，对上述证据的真实性没有异议，但刘建认为《驾驶员出车费用明细表》中，除工资之外，还有出差生活补助、线路补油、重货补油、小修费、交车费用，这些栏目对应的金额也应该属于工资的范畴。经法庭询问，远志达公司和刘建对《驾驶员出车费用明细表》中各栏目的性质各自做出如下解释：1、针对出差生活补助，远志达公司认为系对驾驶员出车产生的住宿费和餐饮等生活费进行的补助，按300元每天计算，无需凭票报销，刘建认为系远志达公司对驾驶员出车在外必然产生的生活费用进行的补贴，属于劳动报酬；2、针对线路补油及重货补油，远志达公司认为系针对车辆运行的路线及载重量不同对油耗的影响进行的油费补贴，刘建认为系由于驾驶员的驾驶技术而节约的油费，属于劳动报酬；3、对于小修费，远志达公司认为因货物系小车，针对货物运输过程中出现的小的车辆划痕等瑕疵，为方便交车，按里程计算一定金额交付给收货人4S店，刘建认为系针对货物运输过程中出现的小的车辆划痕等瑕疵，但是由驾驶员承担，所以属于工资；4、针对交车费用，远志达公司认为系将运输的小车交给4S店产生的洗车费等费用，不属于工资，刘建认为系因为交车耽误了其他的工作机会而由远志达公司给予的费用，属于工资。
经双方当事人庭审对账确认，结算单中载明刘建2014年8月18日-2015年8月15日期间领取的“工资”一栏对应的金额合计为31642元、“出差生活补助”一栏对应的金额合计为77700元。
本院二审查明的其他事实与一审法院查明的事实一致
本院认为，关于远志达公司提出刘建系主动辞职，不应享受经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称劳动合同法）第三十八条第一款规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形……”。第四十六条第（一）项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”。本案中，双方劳动关系于2004年5月17日建立，但远志达公司于2011年11月才为刘建参加社会保险，且远志达公司未安排刘建休2014年及2015年年休假，也未支付未休年休假的工资报酬。故刘建提出解除劳动合同，符合法律规定领取经济补偿金的条件，远志达公司应当向刘建支付经济补偿金。远志达公司的该项上诉理由不能成立。
关于远志达公司提出刘建的月均工资标准应为2568.58元的问题及刘建提出经济补偿金应从2004年5月计算至2015年9月的问题，本院一并做如下评析。因刘建对远志达公司举示的《重庆远志达物流有限公司车辆费用结算单》、《驾驶员出车费用明细表》、《2014年8月-2015年9月所有借款、结费明细表》的真实性均无异议，本院对上述证据予以采信。双方对《驾驶员出车费用明细表》中工资一栏对应的金额属于劳动者的工资并无异议，但对出差生活补助、线路补油、重货补油、小修费、交车费用这些栏目对应的金额是否属于工资的范畴各执一词。本院认为，�据日常生活经验和财务常识，出差必然产生住宿及餐饮等费用，该费用本应属于用人单位的支出成本，应当由长途运输驾驶员实际支付后凭发票实报实销。本案中，远志达公司并未要求刘建对上述费用进行凭票报销，而是采用按每日300元计算出差生活补助的方式直接发放给刘建，且远志达公司未向法庭举示其公司的出差费用报销标准。虽客观上住宿与餐饮费用不属于工资报酬，但因远志达公司的管理制度不需要对住宿与餐饮费用进行报销，无法确定每次出车实际产生的住宿与餐饮金额，结合长途运输行业的特殊情况，远志达公司采取的每日按固定金额发放出差生活补助应认定为对驾驶员出差工作所必须的生活费用进行的补贴，按照节约归己、超出自负的原理，该项金额应当认定为刘建的劳动报酬。关于线路补油、重货补油、小修费、交车费用，因上述栏目均属于运输过程中因车辆运行及货物交付所产生的费用，与驾驶员个人的劳动报酬无关，不应属于工资的范畴。因经远志达公司与刘建双方庭审对账确认，结算单中载明刘建于2014年8月18日至2015年8月15日期间领取的“工资”一栏对应的金额合计为31642元、“出差生活补助”一栏对应的金额合计为77700元，两项合计金额为109342元，故刘建离职前12个月的平均工资为9112元。
《劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿�年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”。第九十七条第三款规定：“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；……”。本案中，上诉人刘建提出其自2004年5月入职，经济补偿金的年限应从2004年5月起连续计算至2015年9月，但刘建系以远志达公司未依法缴纳社保及未支付未休年休假的工资报酬为由提出解除与远志达公司的劳动合同，属于《劳动合同法》四十六条规定应当支付经济补偿的情形，依据《劳动合同法》九十七条第三款的规定应自《劳动合同法》施行之日即2008年1月1日计算。刘建要求2008年1月1日之前的经济补偿金，但在《劳动合同法》实施前，其提出解除劳动合同的理由不属于应当支付经济补偿金的情形，其该项主张于法无据。故本案经济补偿的年限应自2008年1月1日起算至2015年9月11日，远志达公司应支付刘建经济补偿金为72896元（9112元/月×8月）。
关于刘建提出的远志达公司应支付克扣的工资并支付收取押金的资金占用损失的问题。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。本案中，远志达公司举示了《重庆远志达物流有限公司车辆费用结算单》、《驾驶员出车费用明细表》、《2014年8月-2015年9月所有借款、结费明细表》，刘建对上述证据真实性并无异议。因《重庆远志达物流有限公司车辆费用结算单》及《驾驶员出车费用明�表》系远志达公司与刘建之间的工资计算及结算依据且刘建对此签字认可，远志达公司已经尽到了其应当承担的举证责任。刘建认为仍然存在克扣工资的情形，应对远志达公司存在克扣工资的事实承担进一步的举证责任，其未能举示相应的证据，故其要求远志达公司支付克扣工资的上诉理由不能成立。远志达公司以承包保证金名义收取刘建费用应当予以退还，但刘建要求远志达公司向其支付资金占用利息的主张于法无据，上诉人的该项上诉理由亦不能成立。
关于刘建提出远志达公司应支付克扣工资的100%赔偿金及经济补偿金的100%赔偿金的问题,因该两项诉请并未在提起劳动仲裁时提出，属独立的劳动争议诉请，不符合合并审理条件，其应当向劳动争议仲裁机构申请仲裁后再行起诉，上诉人的该项上诉请求不能成立。
综上，根据本院二审查明的新事实，依法予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持重庆市巴南区人民法院（2015）巴法民初字第12734号民事判决第二项、第三项；
二、变更重庆市巴南区人民法院（2015）巴法民初字第12734号民事判决第一项为“重庆远志达物流有限公司支付刘建经济补偿金72896元”；
三、撤销重庆市巴南区人民法院（2015）巴法民初字第12734号民事判决第四项；
四、驳回刘建的其他诉讼请求。
本案二审案件受理费10元，由重庆远志达物流有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 苏 渝
代理审判员 于 利
代理审判员 黎 明
二〇一六年十月十七日
书 记 员 李家兴