福建省石狮市人民法院民 事 判 决 书（2016）闽0581民初1751号原告王弟兴，男，1964年4月9日出生，汉族，住四川省苍溪县，原告任子进，男，1968年3月8日出生，汉族，住四川省苍溪县，原告赵全杰，男，1968年1月5日出生，汉族，住四川省苍溪县，原告刘勤吉，女，1970年2月10日出生，汉族，住四川省苍溪县，被告：张德礼，男，1967年10月7日出生，汉族，住四川省苍溪县，被告：福建省石狮市振华贸易有限公司，住所地福建省石狮市香江路982-984号。法定代表人：邱振华，该公司董事长。委托诉讼代理人：王培军，福建中德律师事务所律师。原告王弟兴、任子进、赵全杰、刘勤吉与被告张德礼、福建省石狮市振华贸易有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2016年4月11日立案受理后，经审理发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，于2016年9月21日公开开庭审理了本案。原告王弟兴、任子进、赵全杰、刘勤吉，被告张德礼，被告福建省石狮市振华贸易有限公司委托诉讼代理人王培军到庭参加诉讼。本案现己审理终结。原告王弟兴、任子进、赵全杰、刘勤吉向本院提出诉讼请求：1.二被告支付原告等人工资45050元（其中王弟兴12000元、任子进10800元、赵全杰4550元、刘勤吉177**）；2.本案诉讼费用由二被告承担。事实与理由：原告等4人于2015年3月份陆续由被告张德礼招用到址于石狮市宝盖镇塘边村阳光城丽兹公馆工地工作（该工地由被告福建石狮市振华贸易有限公司发包给被告张德礼），从事外墙涂料工作，工资按每天200元至400元不等计算，无签订劳动合同。2015年8月起陆续停工，至今尚欠原告等人工资45050元，为维护原告等人的合法权益，请求法院判如所请。被告张德礼辩称，工人都是被告福建省石狮市振华贸易有限公司让我叫的，是按被告福建省石狮市振华贸易有限公司的要求叫工人的。所有的钱每次是我签借支单给带班给工人的。工人的工资不应该我来付。被告福建省石狮市振华贸易有限公司辩称，一、原告等4人诉求事项未经劳动仲裁委员会进行实体处理，再行诉至贵院在程序上缺乏法律依据，据此应驳回起诉。原告等4人原于2016年3月14日向石狮市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，但经仲裁庭依法传唤却拒不到庭，仲裁庭依法裁定原告等4人的申请按照撤回申请处理。原告等4人的诉求并没有经过仲裁庭的实体处理，缺乏向法院起诉的依据。在其重新申请劳动仲裁后，仲裁庭依据仲裁规则裁定不予受理，但是该受理通知并非是以不属于劳动争议为由作出，不属于《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》中所规定的可以向法院提起诉讼的事项。据此，贵院对其诉求应裁定不予受理。二、从事实上来看，被告将建筑工程分包于被告张德礼，被告张德礼是否有雇用原告等4人，被告并不清楚，但无论如何，原告等4人与被告之间不存在劳动关系。被告自2014年起承接石狮阳光城·丽兹公馆及石狮泰禾广场的外墙涂料工程，然后陆续将部分工程分包与包括被告张德礼在内的包工头。根据被告与被告张德礼就阳光城项目所签订的《外墙涂装施工承包协议》一份，约定由被告张德礼自行组织工人施工，并负责工人管理，答辩人依照合同约定向其支付工程款。泰禾广场的承包部分没有另行签订合同，但参照阳光城合同执行。本案中原告等4人陈述其在2015年3月份进入阳光城工地施工，但其实被告均不认识。因为依照合同约定，被告张德礼自主招工、自主管理，工资由被告张德礼支付，是否由更换工人，也由被告张德礼自主决定，被告根本无权过问。被告不清楚原告等4人是否都有到阳光城和泰禾广场的工地做工，被告与原告等4人之间不存在法律关系，原告等4人应与被告张德礼之间成立劳动或劳务关系，应向被告张德礼主张权利。二、退一步讲，即使原告等4人到工地做工的事实可以得到认可，那么从法律规定上来看，本案也不应由被告承担用工主体责任。原告等4人或认为根据劳动和社会保障部2005年所发布的《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条之规定，他们由被告张德礼所招用，应该由发包方即被告承担用工主体责任，但依照现行的法律规定，上述《关于确立劳动关系有关事项的通知》根本就不能再行适用。首先，《关于确立劳动关系有关事项的通知》在2005年颁布，而《劳动合同法》系2008年施行，无论从新法的效力或者法律的位阶效力来评价，都应适用《劳动合同法》；第二，最高人民法院关于印发《全国民事审判工作会议纪要》的通知（法办【2011】442号）第59条明确规定，承包人违法分包给实际施工人，实际施工人招用的劳动者请求确认与具有用工主体资格的发包人之间存在劳动关系的，不予支持；再者，更重要的是，为明确《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条与上述法办【2011】442号《通知》第59条规定冲突如何解决，最高人民法院再行发布了“对最高人民法院《全国民事审判工作会议纪要》第59条作出进一步释明的答复”，其中已经明确否认了2005年《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条认定的实际施工人所招用的劳动者与发包人之间存在劳动关系，而且明确认定实际施工人与被招用的劳动者之间成立雇佣关系，不能随意超越《劳动合同法》，强行认定本来就不存在的劳动关系。三，再退一步说，即使要强行认定应由被告承担用工主体责任，而要求被告支付原告等4人工资，那么本案原告等4人的仲裁请求也不应得到支持。首先，原告等4人诉称是被告张德礼招用到工地做工，被告张德礼在仲裁庭中也承认是其招工并支付工资，所以被告并不清楚原告等4人是否有做工，何时做工。原告等4人在仲裁请求书中并没有说明各个劳动者的具体做工时间段，存在诉称的事实不清楚，理由不充分的情况。对此，应由原告等4人详细说明。第二，被告依约向被告张德礼支付款项，然后再由被告张德礼支付工人工资。被告张德礼所承包的被告工程项目至目前造价约64万，该部分工程目前尚未经验收。依照双方承包协议的约定，每月支付合格工程进度款的80%，验收后支付至97%。被告张德礼自包工至今，单就阳光城项目就向原告等4人所领取的款项已经是超过了60万元，符合合同约定。而且，自包工至今（2014年11月-2015年12月），被告张德礼每月所领取的款项绝大多数是以“工人工资”的名义所领取。由此可以证明，原告等4人每月工人工资都是由被告张德礼代为领取的，被告已经实际支付了用工费用，而被告张德礼是否有将所代领的工资实际发放给劳动者，被告就不得而知了。第三，原告所请求的拖欠工资的数额不符合基本的常理。按照常理，被告张德礼在领取工程款项后向工人支付工资，也就是说被告张德礼向被告领取款项后再行支付工人工资应有余额。阳光城目前1#、6#应付工程款为64万元左右，被告张德礼已经领取的款项为60万，为何还会有工人工资26多应当支付？这显然不合常理。四、根据案件的现有证据，被告有充分的理由怀疑是否有人与被告张德礼串通，制造虚假的仲裁请求。首先，如前所述，本案工资的支付过程是由被告张德礼向被告领取工程款，然后支付给工人。在被告张德礼足额领取款项的情况下，仍然有工人未领取工资，有可能是被告张德礼私自占有该部分款项。第二，更为重要的是，同是被告张德礼班组的张德莲、范洪卫、李春江等14人，均以足额向被告张德礼领取了2015年3-10月份的全部工资，并出具了结算单交予被告收执，至今没有任何异议。为何原告等4人却尚未领取该阶段工资？更进一步说明，或者是被告张德礼占有部分款项不予以发放，或者原告捏造了虚假的事实提起诉讼。第三，同为被告张德礼班组的张正发、唐国兵等人，在被告的监督下，均已经向被告张德礼领取了2015年11月份-2016年1月份的工资，并签订了工资表。为何单独只有原告等4人仍是没有领取到工资？第四，在本案仲裁之前，被告张德礼无视合同约定，多次就工程单价提出异议，一再与被告无理纠缠，扬言要提起诉讼。但至今却不见其就工程款提起诉讼，反而是多次纠集工人提起仲裁。但是在仲裁庭开庭时，本案全部原告等4人都却都没有到庭，严重浪费司法资源。如今再次向贵院提起诉讼，其真实性着实令人怀疑，请求驳回原告等4人对被告的全部诉讼请求，并对涉嫌虚假诉讼的部分依法移送。原、被告围绕诉讼请求依法提交了证据。对原告、被告无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据原告陈述和被告答辩以及经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告等人于2016年3月14日向石狮市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2016年4月2日裁定按原告等人撤回仲裁申请处理，原告等人于2016年4月6日再次重新申请仲裁，该仲裁委于2016年4月6日作出不予受理通知书，并于2016年4月11日诉至本院。双方争议焦点：一、原告等人是否在被告福建省石狮市振华贸易有限公司处的工地做工；二、原告等人的工资如何认定；三、二被告是否需要连带支付原告等人的工资。原告等人主张，原告等4人由被告张德礼聘请到被告福建省石狮市振华贸易有限公司所承建的位于石狮市宝盖镇塘边村阳光城丽兹公馆工地工作，从事外墙涂料工作，工资按每天200元至400元不等计算，无签订劳动合同。2015年8月起陆续停工，二被告至今尚欠原告等人工资45050元（其中王弟兴12000元、任子进10800元、赵全杰4550元、刘勤吉177**元），依法应当共同支付。被告张德礼主张，签订的承包协议是空白的。原告等人是由其所聘请及面谈工资，工作地点是在福建省石狮市振华贸易有限公司承建的位于石狮市宝盖镇塘边村阳光城丽兹公馆工地工作，从事外墙涂料工作，但是被告福建省石狮市振华贸易有限公司交代聘请，工资的发放也是被告福建省石狮市振华贸易有限公司交给我之后，我再支付给工人。被告福建省石狮市振华贸易有限公司未将工程分包给我，口头所讲的每平方米抽成3元也未履行。被告福建省石狮市振华贸易有限公司主张，案件重新申请仲裁以后该委员不予受理予以驳回，原告来起诉已经超过诉讼时间。被告福建省石狮市振华贸易有限公司并不清楚原告来施工，原告也确认工资是找被告张德礼要的。这充分说明了有做工的事实，原告方与我方没有劳动关系，而是被告张德礼与原告方有劳动关系，所以原告应该找被告张德礼。即使是原告与被告张德礼有劳动关系，但被告张德礼已经在借款单上签名确认，扣除工人领取的钱，还有60多万不知去向。原告的诉求是2015年3月到10月份的工资，但公司也将后面11月份到2016年1月份的工资已经给被告张德礼。我方已经把施工进度的款项交给被告张德礼，所以其余的款项并不清楚。根据被告张德礼所发放的工资，有能力支付却不支付。承包合同是双方的意思表示，而且有明确的单价，并提供外墙涂装施工承包协议、阳光城丽兹公馆和泰禾广场外墙工程造价预算单据、借款单、阳光城班主工资表和泰禾广场班组工资表、2015年3-10月份工资表、工资结算单、2015年11月-2016年1月工资表予以证明。本院认为，原告等人收到不予受理通知书后向本院提起诉讼的时间在法定期限十五天内，故对于被告福建省石狮市振华贸易有限公司辩解的超过起诉时效的意见不予采信。被告福建省石狮市振华贸易有限公司所提供的外墙涂装施工承包协议、阳光城丽兹公馆和泰禾广场外墙工程造价预算单据、借款单、阳光城班主工资表和泰禾广场班组工资表、2015年3-10月份工资表、工资结算单、2015年11月-2016年1月工资表等证据体现的是二被告之间的内部关系及与本案不具有关联性的工程款项、工资领取和发放情况等，对于上述证据，本院依法不予审查。原告等人受被告张德礼的招聘到被告福建省石狮市振华贸易有限公司所承建的石狮市宝盖镇塘边村阳光城丽兹公馆工地工作，有被告张德礼的确认，依法应当认定原告等人在石狮市宝盖镇塘边村阳光城丽兹公馆工地工作。二被告作为用工主体相对原告等人而言更容易掌握原告等人的工资情况，但二被告未能提供证明予以证明原告等人的具体工资数额及发放情况，故原告等人所主张拖欠的工资数额，本院依法予以采信。建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。被告福建省石狮市振华贸易有限公司系经工商行政管理部门核准登记的有限责任公司，具有合法的用工主体资格。被告福建省石狮市振华贸易有限公司将石狮市宝盖镇塘边村阳光城丽兹公馆工地工作发包给不具备用工主体资格的被告张德礼，应当对被告张德礼招用的原告等人的工资承担用工主体责任。个人承包经营违法招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。被告张德礼作为个人，不具备用工主体资格，其违法招用原告等人，与原告等人之间系无效的劳动合同关系，由于原告等人已经实际提供了劳务，被告张德礼应当承担连带支付原告等人工资的责任。综上所述，被告福建省石狮市振华贸易有限公司违规将工程发包给不具备用工主体资格的被告张德礼，应当承担支付工资的主体责任。被告张德礼违法招用原告等人，应当承担连带支付工资的责任。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告福建省石狮市振华贸易有限公司应于本判决生效后十日内支付给原告王弟兴、任子进、赵全杰、刘勤吉工资合计45050元（其中王弟兴12000元、任子进10800元、赵全杰4550元、刘勤吉177**元）。二、被告张德礼对上述付款义务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告福建省石狮市振华贸易有限公司、张德礼共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。审 判 长  蔡志勇人民陪审员  陈慧清人民陪审员  张绵绵二〇一六年十一月一日书 记 员  黄绍颖附：本案适用的法律规定及执行申请提示《中华人民共和国民法通则》第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。