山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁02民终2424号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司。
主要负责人：李培义，总经理。
委托诉讼代理人：丁世栋，山东亚和太律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张义松。
委托诉讼代理人：李斌，山东运策律师事务所律师。
原审被告：权太君。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司因与被上诉人张义松及原审被告权太君机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省青岛市城阳区人民法院（2016）鲁0214民初6983号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月26日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷审查，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条之规定，决定对本案不开庭进行审理。本案现已审理终结。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司请求：撤销山东省青岛市城阳区人民法院（2016）鲁0214民初6983号民事判决，依法改判上诉人赔偿被上诉人伤残赔偿金40370元；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：第一、上诉人应承担被上诉人张某伤残赔偿金40370元，一审判决上诉人承担161480元明显错误。一审中，一审法院依法委托青岛正源司法鉴定所对被上诉人张某的伤残等级进行鉴定，鉴定意见为被上诉人张某腰部术后致残程度为九级伤残。上诉人依法对被上诉人张某的伤残等级与本次交通事故因果关系及参与度进行鉴定，鉴定结果为存在一定的因果关系，事故参与度拟为20%-30%。但一审法院在认定伤残赔偿金时并没有根据参与度比例进行扣除，而是判决上诉人全部赔偿被上诉人的伤残赔偿金，一审法院认定事实不清，适用法律错误。第二、一审诉讼费用及上诉费用应由被上诉人承担。根据《机动车交通事故强制责任保险条款》第十条的约定，因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用交强险不负责赔偿，一审法院判决上诉人承担本案诉讼费用错误。
被上诉人张某辩称，根据侵权责任法规定，只有被上诉人在交通事故中存在责任的情况下才能相应减轻侵权人的赔偿责任，本案中被上诉人在本次事故中无责任，被上诉人自身存在的症状并不应当作为法院划分赔偿责任的依据。另外，××理角度进行的划分，且结论仅是一个参考，该鉴定结论只能作为确定被上诉人伤情的依据，而不是法院考虑其责任的依据。综上，一审法院查明事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
原审被告权太君未作陈述。
被上诉人张某向一审法院起诉请求：2015年12月13日17时10分许，被告权太君驾驶鲁Ｂ×××××号小型普通客车沿城阳区和阳路南侧非机动车道由西向东行驶到和阳路康城路路口东50米将站立在鲁Ｂ×××××号大客车（王瑞清所驾停放在车位内）左侧的行人张某挤伤。该事故经交警部门认定，被告权太君承担事故的全部责任，原告张某不承担事故责任。肇事车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司投有机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）和机动车第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）。原告因该起交通事故引发的经济损失包括：医疗费43492元，住院伙食补助费480元，残疾赔偿金161480元，误工费34508.05元，护理费9954.25元，交通费300元，精神抚慰金3000元，鉴定费1700元，共计254914.30元。原告按照100%的责任比例要求被告赔偿289422.35元；诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2015年12月13日17时10分许，被告权太君驾驶鲁Ｂ×××××号小型普通客车沿城阳区和阳路南侧非机动车道由西向东行驶到和阳路康城路路口东50米将站立在鲁Ｂ×××××号大客车（王瑞清所驾停放在车位内）左侧的行人张某挤伤，鲁Ｂ×××××号轿车受损，鲁Ｂ×××××号大客车无损。事故发生后，青岛市公安局城阳分局交通警察大队经现场勘验，于2016年1月12日作出公交认字[2015]第00530号道路交通事故认定书，认定被告权太君承担此事故的全部责任，原告张某不承担事故责任。原告受伤后，被送往青岛市城阳区人民医院接受门诊及住院治疗，被诊断为：腰椎管狭窄，身体多处挫伤。原告住院治疗24天。原告出院后又多次到该院门诊复查。共计花费医疗费43910.56元。原告主张医疗费43492元。原告按照每天20元的标准计算，主张住院伙食补助费480元（20元×24天）。被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司审核原告张某花费的自费药为14794.79元，被告权太君对此无异议，原告张某对此有异议，认为审核明细中脊柱内固定钢板、钢钉、钢丝都属于医疗器具，不属于应当扣除的自费药，另外保险公司没有提交替代上述药品或者器具的医保范围内的药品或者器具，不应当划分到自费药明细中，也不应当免除保险公司的赔偿责任。审理过程中，法院根据原告张某的申请，依法委托青岛正源司法鉴定所对原告张某的伤残等级、护理期限进行司法鉴定，该鉴定所于2016年10月21日作出青正司鉴[2016]法临鉴字第1759号司法鉴定意见书，鉴定意见为：（一）被鉴定人张某腰部术后目前致残程度为九级。（二）被鉴定人张某腰部手术治疗，其护理期限自受伤之日起为60-90日。原告花费鉴定费1700元。原告按照2015年度青岛市城镇居民人均可支配收入40370元的标准主张残疾赔偿金161480元（40370元×20年×20%），原告提交护理人员张齐的身份证复印件，并按照上述标准主张鉴定日期为90天的护理费9954.25元（40370元÷365天×90天）。原告还按照该标准主张自事故发生次日起至定残前一日共312天的误工费34508.05元（40370元÷365天×312天）。原告还主张交通费300元，精神抚慰金3000元，鉴定费1700元。审理过程中，法院根据被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司的申请，依法委托青岛万方司法鉴定所对原告张某的伤残等级与本次事故的因果关系、参与度进行司法鉴定，该鉴定所于2017年4月22日作出青万方司[2017]临鉴字第710号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人张某伤残等级与本次交通事故之间存在一定的因果关系，其原因力是次要的，事故参与度拟为20%-30%。被告权太君对此无异议；被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司对该鉴定意见书的真实性无异议，认为应当以本次鉴定报告确定的事故参与度20%予以赔偿；原告对该鉴定意见书真实性无异议，但对其鉴定意见有异议，认为该鉴定并未通知鉴定人张某进行现场体检，程序不合法，鉴定意见也是鉴定人员的主观判断，没有相应的事实及依据，且意见本身也是不确定的，仅是一个建设性意见，不应作为法院裁判的依据。另查明，被告权太君系驾驶鲁Ｂ×××××号轿车肇事的司机和该车车主。该肇事车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司同时投保交强险和商业三者险及不计免赔率特约险。交强险的保额为122000元，其中：死亡伤残赔偿限额110000元；医疗费用赔偿限额10000元；财产损失赔偿限额2000元，商业三者险的保额为500000元。保险期间均自2015年4月16日0时起至2016年4月15日24时止，交通事故发生于保险期内。事故发生后，被告权太君为原告垫付医疗费418.56元，原告张某对此无异议。
一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。青岛市公安局城阳分局交通警察大队出具的公交认字[2015]第00530号道路交通事故认定书，认定事实清楚，程序合法，予以采信。根据该交通事故认定书，被告权太君应承担事故的全部责任，原告张某不承担事故责任。被告权太君、被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司主张应当按照参与度比例，但时，根据《中国人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”以及《中国人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任”的规定。本案中虽然原告张某的个人体质及第一次手术损伤后遗对损害后果的发生具有一定影响，但这不是侵权责任法等法律规定的过错，张某不应因个人体质状况等因素对交通事故导致的伤残存在一定影响而自负相应责任。从交通事故受害人发生损伤及造成损害后果的因果关系看，本起交通事故的引发系被告权太君驾驶机动车行驶在非机动车道，未尽到安全注意义务而挤伤站立在此的行人张某，本起交通事故造成的损害后果系原告张某被机动车挤伤发生腰部损伤，事故认定原告张某对本起事故不负责任，其对事故的发生及损害后果的造成均无过错。虽原告自身既存在××腰椎退行性变，××仅是事故造成后果的客观因素，并无法律上的因果关系。因此，原告张某对于损害的发生或者扩大没有过错，不存在减轻或者免除侵权人赔偿责任的法定情形。因此，被告权太君作为直接侵权人及肇事车辆的登记所有人，依法应当赔偿原告因该起交通事故引发的全部经济损失。因鲁Ｂ×××××号肇事车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司投保交强险和商业三者险及不计免赔率特约险，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，原告因该事故引发的经济损失，应由被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司在交强险责任限额范围内先予赔偿；不足部分，由被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司根据保险合同和被保险车辆方所应承担的赔偿责任比例（100%）在商业三者险限额内予以赔偿；仍有不足的，由被告权太君依法承担赔偿责任。事故发生后，被告权太君为原告垫付医疗费418.56元，予以确认。根据原、被告提交的证据，确认原告的医疗费为43910.56元。原告主张的住院伙食补助费480元（20元×24天），残疾赔偿金161480元（40370元×20年×20%），护理费9954.25元（40370元÷365天×90天），证据充分，符合法律规定，予以支持。原告主张的误工费计算标准合理，但天数过长，法院按照2015年度青岛市城镇居民人均可支配收入40370元的标准支持其180天的误工费19908.49元（40370元÷365天×180天）。原告主张的交通费300元，数额合理，予以支持。原告主张的精神抚慰金3000元，数额过高，酌情支持其精神抚慰金2000元。原告主张的鉴定费1700元，应作为诉讼费处理。被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司审核原告张某花费的自费药为14794.79元，予以确认。综上，原告因本次事故引发的合理经济损失包括：医疗费43910.56元，住院伙食补助费480元，残疾赔偿金161480元，护理费9954.25元，误工费19908.49元，交通费300元、精神抚慰金2000元，共计238033.30元。上述经济损失均已超出交强险医疗费用10000元和死亡伤残110000元的赔偿限额，应由被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司在交强险限额内赔偿原告经济损失120000元（含自费药10000元）。超出交强险限额的自费药4794.79元（14794.79元-10000元），由被告权太君赔偿。剩余经济损失113238.51元（238033.30元-120000元-4794.79元），由被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司在商业三者险限额内支付原告理赔款113238.51元。被告权太君为原告垫付医疗费418.56元，应当予以扣减，被告权太君还应当赔偿原告张某4376.23元（4794.79元-418.56元）。判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司在交强险限额内赔偿原告张某经济损失120000元（含精神抚慰金2000元），于判决生效后10日内付清。二、被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司在商业三者险限额内向原告张某支付保险理赔款113238.51元，于判决生效后10日内付清。三、被告权太君赔偿原告经济损失4376.23元，于判决生效后10日内付清。
二审中，上诉人与被上诉人均未提交新证据。
本院二审查明的其他事实与原审认定一致。
本院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷。依据双方当事人的诉辩主张，本案争议的焦点是支持被上诉人张某残疾赔偿金是××参与度的问题。
根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，原审被告权太君承担交通事故全部责任，被上诉人张某不承担事故责任，被上诉人张某对交通事故的发生及损害后果均无过错。虽然被上诉人张某个人体质及第一次手术损伤对其伤残具有一定影响，但这不是侵权责任法等法律规定的过错，其体质状况对损害后果的影响不属于可以减轻侵权人责任的法定情形，被上诉人张某不应因自身体质状况等因素对交通事故导致的伤残存在一定影响而自负相应责任。故一审判决不考虑被上诉人张某个人体质状况等因素对伤残的影响，判决上诉人承担全部残疾赔偿金合理，本院予以维持。诉讼费是被上诉人张某因为本次交通事故所发生的必要性以及合理性支出，应由承担赔偿责任的当事人予以赔偿。一审判决上诉人中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司承担诉讼费符合法律规定，本院予以维持。
综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3530元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 初鲁宁
审判员 刘 琰
审判员 牛珍平
二〇一八年五月十七日
书记员 侯 钰
书记员 贾晓颖