内蒙古自治区赤峰市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2017）内04民终3941号
上诉人（原审原告）杜某，男，1989年2月16日出生，蒙古族，农民。
委托代理人张某，内蒙古执恒律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）姚某，女，1990年4月7日出生，汉族，无业。
委托代理人于某，内蒙古广诚律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）贾某，女，1969年3月19日出生，汉族，职工。
上诉人杜某因婚约财产纠纷一案，不服内蒙古自治区阿鲁科尔沁旗人民法院（2017）内0421民初5928号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了此案。现已审理终结。
杜某上诉请求：请求撤销原判，依法改判二被上诉人给付上诉人垫付楼房装修款人民币10万元。本案一二审诉讼费用由二被上诉人承担。事实与理由:一审法院适用法律错误。上诉人在开庭时即提交了上诉人与被上诉人姚某的通话录音，被上诉人姚某在通话中明确认可上诉人分两次为被上诉人姚某垫付楼房装修费10万元，姚某的辩解理由是暂时没有能力偿还楼房垫付款10万元，等到订婚娶嫁时偿还上诉人。在一审庭审质证时被上诉人姚某的代理人对双方通话的真实性又不持异议，足以证明上诉人为被上诉人姚某垫付楼房装修款10万元的事实存在。上诉人对自己的主张不是本人的陈述，而是通过双方的对话查明本案的事实，同时也是被上诉人姚某本人所认可的事实（即被上诉人姚某认可上诉人分两次为其垫付10万元楼房装修款的事实）。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条第（二）项之规定上诉人已完成了举证责任，被上诉人姚某认为已经偿还上诉人为其垫付的楼房装修款10万元，应当承担举证责任。但是，被上诉人在一审期间没有提供任何证据反驳上诉人一审的诉讼主张。一审法院在适用法律上，应当综合确定举证责任的分担，否则，造成在采信证据方面偏袒被上诉人，从而导致做出错误的判决。综上，上诉人认为一审法院适用法律错误，请求二审法院依法改判支持上诉人的上诉请求。
被上诉人姚某答辩服判。
被上诉人贾某未作答辩。
杜某向一审法院提出诉讼请求：1、要求姚某、贾某立即给付垫付款10万元；2、本案诉讼费用由姚某、贾某承担。事实和理由：2015年11月21日，我与姚某订立婚约，2016年3月份开始，我为姚某、贾某垫付楼房装修款10万元，现我们已解除婚约，因我多次要求姚某、贾某返还我为其垫付的楼房装修款10万元，但姚某、贾某拒付。故诉至法院，请求人民法院判令姚某、贾某立即返还垫付款10万元，本案诉讼费用由姚某、贾某承担。
姚某在一审期间辩称：杜某的起诉没有事实根据和法律依据，垫付理由不能成立，请求人民法院驳回杜某的诉讼请求。
贾某在一审期间辩称：杜某的诉讼请求没有事实根据，不存在垫付10万元的事实，请求人民法院驳回杜某的诉讼请求。
一审法院经审理认定事实如下：本案杜某与姚某原有婚约关系。2017年4月17日，杜某以”婚约关系存续期间曾为姚某、贾某垫付楼房装修款10万元”为由向一审法院提起诉讼。上述事实，有杜某、姚某的陈述和杜某向一审法院提举的通话录音光盘在卷佐证。
一审法院认为，本案争议的焦点为：杜某与姚某、贾某之间是否存在垫付款关系。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十一条规定：”人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：(一)主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；(二)主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。”根据上述规定，杜某作为债权人向姚某、贾某主张债权追偿权，应提供其与姚某、贾某之间存在垫付款关系法律事实成立的证据，即杜某应承担垫付款事实存在的举证责任。本案中，杜某提举了通话录音光盘，以此来证明为姚某、贾某垫付楼房装修款的事实，由于姚某、贾某不予认可，杜某又没有其他证据予以补强，故一份通话录音不足以证明杜某为姚某、贾某垫付楼房装修款的事实。另，垫付款是指替他人代付钱款，按杜某陈述，他是将钱直接交给了姚某、贾某，因此也根本不存在垫付款的事实。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款”没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”；第七十六条”当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持，但对方当事人认可的除外”的规定，杜某应承担举证不能的法律后果，故对杜某的诉讼主张不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款、第七十六条之规定，判决:驳回杜某的诉讼请求。案件受理费1150元，由杜某承担。
二审期间，上诉人向本院提交以下证据：
1、申请证人蔡某出庭作证，该证人证实”我要证明2016年四月下旬杜某给我打电话说要装修房子钱不够，让我张罗五万元。我家里钱不多给他送去了四万元，我给送到了杜某开的正通汽贸那儿。我去的时候姚某在那儿，屋里还有一个人。姚某挺忙把我的钱拿上和桌子上的一些钱拿去交装修款。桌子上大概有五万。一百的五沓钱。”
上诉人质证无异议
被上诉人姚某质证对该证人证言有异议，证人说是一个村子的，那么借四万元不符合常理，证人出庭作证不属于新的证据，不应采信。
被上诉人贾某未到庭质证。
2、申请证人郭某出庭作证，该证人证实”2016年4月二十几号杜某和他爸跟我借钱说装修房子用，说第二天九点左右要用钱。我距离他们六十多里地，送到正通汽贸五万元，姚某也在场。杜某拿5万元钱就放桌上了，我让杜某查他说不用查。我要走杜某没让走，没到一个小时他们村一个姓蔡的送四万，杜某说要五万咋送四万来，姓蔡的说没凑够。后姚某拿钱就走了。”
上诉人质证没有异议
被上诉人姚某质证对合法性关联性真实性均有异议，不属于新的证据，且与上诉人有亲属关系；而且其陈述的内容与被上诉人向其发问回答的内容互相矛盾，陈述的时候说是杜某父亲打的电话，而回答发问时又说是杜某和其父亲打的电话。
被上诉人贾某未到庭质证。
本院经审查以上证据后认为，以上两份证人证言结合卷内的录音资料能够证明本案事实，被上诉人虽有异议，但不能提供相反证据予以反驳，故以上证据能够证明上诉人的证明目的，本院对以上证据在本案中的证据效力依法予以确认。
除此，双方均未向本院提交其他证据。本院二审查明，本案杜某与姚某原有婚约关系，后双方解除婚约关系。2017年1月9日杜某以姚某、贾某为被告向一审法院提起诉讼，诉讼标的为16万元，一审法院以婚约财产纠纷立案，后杜某申请撤诉，一审法院于2017年3月29日作出（2017）内0421民初1013号民事裁定书准予撤诉。后杜某于2017年4月17日以姚某、贾某为被告要求返还其6万元彩礼款为由向一审法院提起诉讼，一审法院以婚约财产纠纷立案，并于2017年7月17日作出（2017）内0421民初5924号民事判决书，判令姚某、贾某五日内返还杜某彩礼款4万元，姚某、贾某提出上诉，现该案在二审审理中。
2017年4月17日，杜某以”婚约关系存续期间曾为姚某、贾某垫付楼房装修款10万元”为由向一审法院提起本案诉讼，在本案一审审理期间，杜某向一审法院提交了其在2016年10月27日与姚某的通话录音一份，在该录音中，姚某认可关于楼房杜某出了10万元，该款中有一万元定金。
本院认为，上诉人杜某上诉主张一审法院适用法律错误。上诉人在开庭时即提交了上诉人与被上诉人姚某的通话录音，被上诉人姚某在通话中明确认可上诉人分两次为被上诉人姚某垫付楼房装修费10万元，姚某的辩解理由是暂时没有能力偿还楼房垫付款10万元，等到订婚娶嫁时偿还上诉人。在一审庭审质证时被上诉人姚某的代理人对双方通话的真实性又不持异议，足以证明上诉人为被上诉人姚某垫付楼房装修款10万元的事实存在。上诉人对自己的主张不是本人的陈述，而是通过双方的对话查明本案的事实，同时也是被上诉人姚某本人所认可的事实，上诉人已完成了举证责任，被上诉人姚某认为已经偿还上诉人为其垫付的楼房装修款10万元，应当承担举证责任。但是，被上诉人在一审期间没有提供任何证据反驳上诉人一审的诉讼主张。一审法院在适用法律上，应当综合确定举证责任的分担，否则，造成在采信证据方面偏袒被上诉人，从而导致做出错误的判决。综上，上诉人杜某认为一审法院适用法律错误，请求二审法院依法改判二被上诉人给付上诉人垫付楼房装修款人民币10万元。
经查，上诉人杜某对其主张的为二被上诉人垫付的10万元楼房装修款已经在一审期间向法院提供了其与被上诉人姚某的通话录音予以佐证，在该通话录音中姚某认可关于楼房杜某出了10万元（该款中有一万元定金）；二审期间杜某又向本院提供了蔡某、郭某二人出庭作证的证人证言，上诉人杜某在一二审期间所提供的以上证据已经形成证据链条，能够证明上诉人关于楼房支付了10万元的事实。而二被上诉人对上诉人提供的以上证据虽有异议，但一二审期间并未提供相反证据支持其辩解理由，故其应承担举证不利的法律后果。
关于此10万元的性质，考虑到本案中因杜某与姚某原有婚约关系，双方在婚约关系存续期间约定对楼房装修等款项由谁支付，在解除婚约后对婚约财产产生的纠纷应属婚约财产纠纷，故本案案由应定为婚约财产纠纷。
关于姚某、贾某在本案中的责任，因其二人拒不向法院提供相应证据支持其辩解理由，导致法院无法查清涉案10万元用于哪个楼房、楼房的所有权人是谁，在此情况下二人均应对涉案款项承担返还责任。
综上，上诉人要求二被上诉人给付其关于楼房支付的10万元款项的上诉理由成立，本院依法予以支持。一审法院认定事实不清，证据不足，适用法律不当，应予纠正。依据《中华人民共和国民法通则》第四条、第一百三十四条第（四）款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（二）、（三）项之规定，判决如下：
一、撤销内蒙古自治区阿鲁科尔沁旗人民法院（2017）内0421民初5928号民事判决；
二、二被上诉人姚某、贾某于本判决生效后三日内返还上诉人杜某10万元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费3450元，二审邮寄送达费60元，合计3510元均由二被上诉人承担。
本判决为终审判决。
审判长孟凡林
审判员李国辉
审判员崔明明
二0一七年十一月六日
法官助理赵妍婷
书记员珠娜