广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤03民终17877号
上诉人（原审原告）：王培先，男，1991年11月24日出生，汉族，身份证住址广东省饶平县。
委托代理人：杨旭，广东鼎方律师事务所律师。
委托代理人：肖亮，广东鼎方律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司，住所地深圳市福用区深南中路2号新闻大厦20层。
负责人：郭振雄。
委托代理人：朱嘉慧，广东深兴律师事务所律师。
委托代理人：覃启洋，广东深兴律师事务所律师。
原审被告：院国欣，男，1982年9月13日出生，汉族，身份证住址河南省新野县。
原审第三人：深圳市宝安区松岗人民医院，住所地深圳市宝安区××街道沙江路*号。
法定代表人：周红生。
委托代理人：毛敏，广东德纳律师事务所律师。
委托代理人：李伟权，系该医院医务科干事。
上诉人王培先因与被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司、原审被告院国欣、原审第三人深圳市宝安区松岗人民医院机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省深圳市宝安区人民法院（2016）粤0306民初11197号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
上诉人王培先上诉请求：一、对上诉人的第二次住院费用35330.11元予以支持；二、对上诉人的残疾赔偿金部分依法改判，由40172.8元（10043.2元／年×20年×20%）改判为163792元（40948元／年×20年×20%）；三、对上诉人的误工费部分依法改判，由10150元（2030元／月÷30天×150天）改判为14000元（2800元÷30天×150天）；四、本案一审、二审诉讼费均由被上诉人承担。以上一至三项共计增加金额162799.31元。事实与理由：上诉人与被上诉人机动车交通事故责任纠纷一案，业经深圳市宝安区人民法院作出(2016)粤0306民初11197号民事判决书。该判决书未查明上诉人因伤住院及“农转非”的事实，导致部分诉讼请求未予支持或适用标准错误，具体理由如下：一、上诉人因交通事故第二次住院的费用一审法院漏判，请二审法院予以支持。上诉人因交通事故受伤连续两次在深圳市松岗人民医院住院治疗，第一次住院费用为104805.3元，第二次住院费用为35330.11元。一审法院已在一审判决书中对上诉人两次住院的事实情况予以认定，并对第一次住院费用予以说明及判决，而对第二次住院费用既未支持，也未就未予支持说明任何理由，属于漏判，故请求二审法院予以支持。二、上诉人在事故发生前已在深圳连续居住满一年，且主要收入来源地为深圳，其残疾赔偿金应按照深圳居民标准进行赔偿。（一）上诉人在事故发生前已在深圳连续居住满一年。在一审中，上诉人已向法院提交“内地居民采集表”，作为证明上诉人在深圳居住情况的证据，而一审判决书中却说上诉人“未能提供来深人员的人口信息情况”，充分说明一审法院未查明上诉人在深居住的事实，也未让上诉人就“内地居民采集表”这份证据作出充分的举证说明。上诉人提交的“内地居民采集表”中证实，上诉人自2010年10月8日至今居住于深圳市××××106，所从事的行业为服务业，所从事的单位为杂货店。上诉人在深圳市××燃气有限公司东风瓶装燃气服务点从事煤气运送工作，与内地居民采集表中记录的上诉人从事的行业为服务业，从事的单位为杂货店相互印证，能够充分证明上诉人在交通事故发生前已在深圳连续居住满一年的事实。且上诉人居住于深圳市××××106，与深圳市××燃气有限公司东风瓶装燃气服务点（具体地址为“深圳市××街道××社区××路××号104”）距离较近，具有真实可信性。另外，内地居民采集表的录入时间为2012年2月6日，在交通事故发生之前，交通事故发生后，上诉人并未去宝安区××街道流动人口和出租屋综合管理所变更其本人的任何居住信息，因此，内地居民采集表所证明的内容真实可信。（二）上诉人在深圳工作多年，其收入来源地为深圳。深圳市××燃气有限公司东风瓶装燃气服务点已为原告出具工作证明，证明上诉人自2009年12月10日至2015年6月10日在其服务点工作，每月工资以现金形式发放，服务点与上诉人未签订劳动合同且服务点未为上诉人购买社保，此份工作证明有服务点负责人陈金雁的签名，并提供了服务点加盖其公章的营业执照复印件。因此交通事故案件还构成工伤，服务点已赔偿了上诉人100000元人民币，由上诉人的父亲（王某）代为收取此款项，并出具了收据，收据加盖有服务点公章和其负责人签名。以上证据符合证据规则，合法有效，已形成证据链，足以充分证明上诉人在深工作，具有稳定收入的事实。由于上诉人在一个小服务点工作，服务点并未与其签订劳动合同，为其购买社保，在现实生活中，这样的情况存在且为数不少。倘若每一个公司和企业都遵纪守法，在法律的框架下来处理员工和公司的关系，那么在现实生活中将不会出现如此大量的请求支付未签订劳动合同的双倍工资或者公司支付工伤赔偿的劳动争议案件了。上诉人虽未提供劳动合同或者社保清单，但这并不影响上诉人每月合法取得稳定收入并在深圳生活的事实。服务点以现金形式发放工资，此为发放工资的一种形式，并不违反法律规定或为法律所禁止，一审法院以上诉人“未能提供相关的银行流水”来推导上诉人没有固定收入，既与案件事实不符，其逻辑也相当荒谬混乱。退一步讲，上诉人未能提供劳动合同和社保清单，其过错也并不在上诉人，也不是上诉人所能控制的，故一审法院将此过错所导致的不利后果完全转嫁到上诉人身上，难以让人感受到一审法院在处理案件时的公平正义。并且，上诉人已提供的证据也足以证明其工作情况，一审法院在未查明本案事实且对方当事人未提供足以推翻上述证据的反证的情况下，就对上诉人提供的证据不予采信，实属认定事实不清，判决错误。综上，交通事故发生时，上诉人已在深圳连续居住满一年以上，且主要收入来源地为深圳，故上诉人的残疾赔偿金应按照深圳居民标准进行赔付。三、误工费应按照上诉人的月平均工资标准计算。上诉人在深圳市××燃气有限公司东风东风瓶装燃气服务点工作，上述已论证，不再赘述。上诉人每月的工资为2800元／月，已有服务点出具的工作证明予以佐证。《深圳市中级人民法院关于道路交通事故损害赔偿纠纷案件的裁判指引》第十七条规定：“赔偿权利人无固定收入，既不能证明最近三年的平均收入，也不能证明其所从事的行业，但其确有劳动能力的，其误工费的计算标准可以参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度深圳市最低工资标准。”现上诉人既能证明其所从事的行业，即服务业，也能证明其平均收入情况，故在计算误工费时应按照上诉人的平均收入情况予以计算。退一步讲，即使无法按照上诉人的平均收入情况予以计算，也应按照上诉人所从事的服务业年平均工资的标准予以计算，一审法院以深圳市最低工资标准来计算上诉人的误工费，与上述裁判指引的规定相违背，请求二审法院核实并予以改判。
被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司答辩称，一审法院认定事实清楚、适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立，对误工费以及残疾赔偿金的认定应予以维持。具体理由如下：一、上诉人主张残疾赔偿金按照城镇标准计算证据不足、理由不充分。其依照现有的证据应该按照农村标准计算赔偿金，其在上诉状称已来深六年却没有相应的银行存款记录，是不符合常理的，而且亦没有充分证据证明事故发现前在深圳居住满一年。二、关于误工费问题，上诉人缺乏证据支持，仅凭借一张有瑕疵的工作证明，既没有劳动合同、参保证明证明其有固定收入的事实，也没有银行记录等证实其在事故发生后有误工损失。因此，依据现有的证据，原审法院参照平均工资计算误工费并无不当。三、关于医疗费，法院依法核实数目，我方在事故发生后已经向上诉人预付了1万元的医疗费，超过1万元的医疗费应该按照事故责任的比例划分。
一审法院查明并认为：一、事故情况：2015年1月18日9时50分许，被告院国欣驾驶粤Ｂ×××××号牌车行驶松岗田洋二路南路路口由南往北方向行驶时，车左侧与沿南路由西往××向行驶由原告王培先驾驶的二轮摩托车车头发生碰撞，造成两车部分损坏及原告王培先受伤的事故。二、宝安交警大队责任认定：被告院国欣、王培先负事故的同等责任。三、肇事车辆投保情况：粤Ｂ×××××号车交强险投保于中国太平洋财产保险股份有限公司深圳市分公司。另在该公司投保商业第三者责任险20万元。肇事车辆及司机认定情况：粤Ｂ×××××号车主驾驶员为被告院国欣。五、事故发生后有关事实：根据《深圳市松岗人民医院疾病诊断证明书》（2015年3月6日）记载：王培先共住院47天。医嘱建议：1.出院后休息一个月；2.住院期间陪护2人；3.三个月后回院行颅骨修补术。根据《深圳市松岗人民医院疾病诊断证明书》（2015年6月3日）记载：王培先共住院15天（2015年5月19日到2015年6月3日）。医嘱建议：1.出院后休息两周；2.住院期间陪护1人。六、医疗费支付情况：被告院国欣支付医疗费14000元，被告保险公司已垫付10000元，原告自行支付43500元。共用医疗费104805.3元，原告王培先尚拖欠松岗人民医院医疗费37305.3元。七、鉴定情况及鉴定费：二〇一六年三月三十一日，经广东南天司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：被鉴定人王培先的伤残鉴定等级九级。王培先支付鉴定费1800元。并为了伤残等级鉴定，在康宁医院作出了鉴定，支付鉴定费用4274.5元。八、残疾赔偿金：40172.8元。原告虽提供的《证明》、《协议书》，拟证明其于2009年12月入职深圳市××燃气有限公司东风瓶装燃气服务点，但未能提供来深人员的人口信息情况；原告主张工作已经超过6年，但没有提供劳动合同及办理社会保险，更未能提供相关的银行流水记录证实其有固定收入，综合分析，其残疾赔偿金应为10043.2×20×20%=40172.8元。九、护理费：17449.26元。结合医嘱，共需109天[（47天×2人/天）+15天]，故护理费应计算为：58431元/年÷365×109天=17449.26元。十、住院伙食补助费：6200元。十一、误工费10150元。原告主张误工期算至鉴定意见前一日，误工期为427天。被告中国太平洋财产保险股份有限公司深圳市分公司主张误工天数为143天（计算至2015年1月18日医嘱休息日2015年6月10日止），法院认为应根据2015年6月3日的《深圳市松岗人民医院疾病诊断证明书》，所载的出院后休息2周的建议确认误工天数，休息终止日为2015年6月17日，计得误工天数150天；关于误工标准，因原告未提供充分证据证明其收入情况，故按2030元/月计算误工标准。计得：2030元/月÷30×150天=10150元。十二、交通费：法院酌定2000元。十三、精神抚慰金：20000元。十四、营养费：酌定2000元。十五、其他需要说明的问题。1.被告院国欣在修理自己车辆时花费修车费6395元，原告主张被告未反诉，故不应处理。法院认为，修车费用系事故发生的损害，被告院国欣主张抵扣符合诉讼经济原则，法院准予抵扣；2.被告太平洋保险已支付抢救费用10000元；3.关于被告太平洋保险提出“非医保用药鉴定申请”的问题，关于医疗费是否应当扣除非医保用药，法院认为，尽管被告太平洋保险公司提供的、交强险、商业三者险保险条款第十四条约定：“保险人按照国家基本医疗保险标准核定医疗费用”，但该条款并未明确约定非医保用药保险公司不予赔偿。根据《合同法》第四十一条的规定，对格式合同条款的理解发生争议的，应作出不利于提供格式条款一方的解释。另外，国家基本医疗保险是为补偿劳动者因疾病风险造成的经济损失而建立的一项具有福利性的社会保险制度，性质上与商业三者险不同。商业三者险是商业性保险，不具有公益性质，保险人收取的保险金额远高于国家基本医疗保险，投保人对加入保险的利益期待也远高于国家基本医疗保险。如果保险公司按照商业性质收取保费，却按照国家基本医疗保险的标准进行理赔，明显减轻其理赔责任，限制了投保人的权利。可见，被告保险公司提出扣除非医保用药的意见违背了合同权利义务对等的原则。最后，受害人因交通事故受伤进行治疗，用药的种类和剂量已不属于其控制的范围，且从保护受害人人身健康权的角度出发，保险公司也不应通过所谓的合同约定对用药范围予以限制。故法院对被告太平洋保险公司提出的医疗费鉴定申请，不予采纳。4.关于伤残等级鉴定问题，被告太平洋保险认为，康宁医院的鉴定与南天司法鉴定所的鉴定不具有必然的前后业务需要。法院认为，康宁医院的鉴定属于伤残结果的鉴定，南天司法鉴定所的鉴定属于伤残等级的鉴定，属于伤残等级的必需的前置鉴定，对其辩解意见，法院不予采纳。本次交通事故造成的损失为：215246.86元。原告王培先在交强险范围内应获得的赔偿为110000元，优先支付第三人松岗人民医院医疗费37305.3元，实际获得赔偿额为72694.7元。原告王培先在第三者责任险范围获得的赔偿应为32228.43元[（215246.86-110000）×50%-14000-6395]，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司于判决生效之日起十日内在交强险范围内赔偿原告王培先72694.7元；二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司于判决生效之日起十日内在第三者责任险范围内赔偿原告王培先32228.43元；三、被告中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司于判决生效之日起十日内在交强险范围内支付第三人深圳市松岗人民医院37305.3元；四、驳回原告的其他诉讼请求。如果当事人未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2432元，原告王培先承担977元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司承担1455元。
本案二审期间，当事人未提交新的证据。
本院查明，王培先在原审提交了内地居民采集表、工作证明及工作单位工商信息单、赔偿协议书、赔偿金收款收据，试图证明事故发生时王培先已在深圳居住满一年且主要收入来源地为深圳。
本院另查明，二审调查笔录记载，“审：被上诉人，在原审已经对第二次住院的医疗费发票进行了质证，对于医疗费发票的真实性、合法性、关联性是否认可？被代：对三性予以认可。审：是否同意支付该笔医疗费？被代：如果有相应的住院记录予以认可这笔费用。”。
原审判决查明的其他事实清楚，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷。对于王培先上诉请求的第二次住院费用35330.11元，本院认为，王培先在原审已经提供了第二次住院的医疗费发票证明，原审在计算王培先医疗费时漏算了王培先第二次住院费用35330.11元，本院予以纠正，对王培先上诉主张的第二次住院费用35330.11元，本院予以支持。
王培先上诉请求按深圳居民标准计算残疾赔偿金，本院认为，王培先在原审提交的内地居民采集表、工作证明及工作单位工商信息单、赔偿协议书、赔偿金收款收据能够形成证据链，证明事故发生时王培先已在深圳居住满一年且主要收入来源地为深圳，中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司对王培先提供的上述证据未能提供反证予以推翻，故本院采信王培先的上诉主张，按深圳居民标准计算王培先的残疾赔偿金，王培先的残疾赔偿金为163792元（40948元／年×20年×20%）。
王培先上诉请求按月薪2800元的标准计算误工费，本院认为，王培先提供的工资证明显示其月薪为2800元，中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司对此未提供反证，本院对王培先关于其月薪为2800元的主张予以采信，原审计算的误工费有误，本院予以纠正，王培先误工费为14000元（2800元÷30天×150天）。
涉案交通事故造成的各项损失总计为378046.17元。王培先在第三者责任险范围获得的赔偿为113628元[（378046.17-110000）×50%-14000-6395]。
综上所述，上诉人王培先的上诉请求成立，本院予以支持。原审判决认定事实有遗漏，实体处理部分有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持广东省深圳市宝安区人民法院（2016）粤0306民初11197号民事判决第一、三项；
二、撤销广东省深圳市宝安区人民法院（2016）粤0306民初11197号民事判决第四项；
三、变更广东省深圳市宝安区人民法院（2016）粤0306民初11197号民事判决第二项为：被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司于本判决生效之日起十日内在第三者责任险范围内赔偿上诉人王培先113628元；
四、驳回上诉人王培先的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2432元，由上诉人王培先负担500元，被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司负担1932元；二审案件受理费4864元，由被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赖建华
审 判 员 沈 炬
代理审判员 易 静
二〇一七年六月二十八日
书 记 员 邓 懿
附相关法条：
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。