.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}甘肃省会宁县人民法院p t ; ” > 刑 事 判 决 书（2016）甘0422刑初116号公诉机关会宁县人民检察院。被告人赵某，住嘉峪关市。辩护人马某，甘肃铜城律师事务所律师。辩护人孙某，上海市汇业（兰州）律师事务所律师。会宁县人民检察院以会检公诉刑诉[2016]111号起诉书指控被告人赵某犯受贿罪，于2016年7月11日向本院提起公诉。本院遵照甘肃省高级人民法院(2016)甘�他14号指定管辖决定书,于当日立案，并依法组成合议庭，于7月13日召开了庭前会议，8月26日公开开庭审理了本案。会宁县人民检察院指派检察员魏某出庭支持公诉，被告人赵某及其辩护人马某、孙某均到庭参加了诉讼。在审理期间，因案情复杂，公诉机关补充侦查一次，经白银市中级人民法院批准延长审理期限三个月，又层报最高人民法院延长了审理期限。现已审理终结。会宁县人民检察院指控：（一）2002年,被告人赵某在担任酒泉钢铁集团有限公司宏兴钢铁股份有限公司（以下简称宏兴公司）证券部部长期间，酒泉钢铁集团有限公司（以下简称酒钢集团）购买了易方达基金管理有限公司（以下简称易方达公司）发行的5000万元基金科瑞，在办理该笔业务的过程中，被告人赵某收受时任易方达公司经理助理朱某现金10万元。（二）2001年至2003年，被告人赵某在担任宏兴公司证券部部长期间，酒钢集团与光大集团乌鲁木齐营业部及相关融资公司开展三方监管业务。2005年，赵某收受光大证券乌鲁木齐营业部副总经理吴某1给予的相关融资方给付的好处费150万元。（三）被告人赵某在担任宏兴公司证券部部长期间，于2007年安排嘉峪关宏丰实业有限责任公司（以下简称宏丰公司）购买光大证券的原始股1.28亿股，2010年根据光大证券的要求，赵某安排宏丰公司将这1.28亿股原始股全部托管在光大证券乌鲁木齐营业部减持股票，该营业部按照规定收取手续费。2014年至2015年，光大证券乌鲁木齐营业部总经理张某为了感谢�某，通过转账及现金方式多次给赵某感谢费883309.11元。就上述指控事实，公诉机关向法庭提交了相关书证、证人证言、被告人的供述与辩解等证据予以证明。公诉机关认为，被告人赵某身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物，数额巨大，为他人谋取利益，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款之规定，应当以受贿罪追究其刑事责任。鉴于其主动退交了部分赃款，建议判处有期徒刑四年以上六年以下，并处罚金。被告人赵某辩称：1、收受朱某10万元是基于朋友间的礼尚往来，与其职务及双方公司间的业务没有任何关系，且已超过了追诉时效，其行为不构成犯罪。2、收受吴某1150万元的事实不存在，也超过了追诉时效。3、收受张某的是84万余元，其中现金只收到30万元，该笔款是公司给其的奖金，不应认定为受贿。4、指控的三笔款均为其先交代后，办案人员才去进行核实的，除吴某1的150万元为其编造的外，其余两笔款应认定为自首。5、家属退赔了部分赃款，其愿意进行退赔并交纳罚金，争取从轻处罚，希望给其一个改过自新的机会，判处缓刑。辩护人的辩护意见：（一）赵某受贿吴某1150万元的事实不清，证据不足，指控不能成立，且已超过追诉时效。1、该指控只有赵某的庭前供述和吴某1的证言，而没有任何客观有效的书面证据予以印证，且二份言词证据之间存在矛盾。150万元的来源及去向不明，以何种方式给付的不清楚，系为何人谋利益不清楚，具体的收受时间、地点不清楚。2、赵某收受150万元不符合常理。因吴某1所在的光大公司在该笔业务中能收取的最高利益只有60余万元，赵某不认识第三方，且第三方当时也是亏损的，因此，吴某1和第三方不可能给赵某好处费。3、已超过追诉时效，对本起行为追诉的起算日期应当是2003年。根据《刑法》第87条及《两高关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第2条的规定，本起行为的最高追诉期限为10年，该行为已超过追诉时效，不应当追诉。（二）赵某收受朱某10万元现金的行为不构成受贿犯罪。1、赵某没有参与过酒钢集团购买基金科瑞的任何业务，酒钢集团购买基金科瑞的决策权，是酒钢集团的董事会和高层管理人员决定的，赵某作为酒钢集团下属的二级子公司宏兴公司证券部的部长，不可能参与购买基金的决策；由于基金科瑞是委托中信证券公司包销的，因此，不管是赵某还是酒钢集团，办理购买基金科瑞的业务都是从中信公司办理，而不可能从易方达公司处办理，赵某无法参与与易方达公司的交易。2、没有为朱某或者易方达公司谋取任何利益。赵某没有参与过酒钢集团购买基金科瑞的任何行为，就不可能为基金科瑞的发行公司及其相关人员谋取任何利益。赵某收受朱某钱款完全是其个人之间出于朋友关系的帮助，与其职务行为无关，不存在利用职务便利的情况，该行为不构成受贿犯罪。3、本起指控同样超过了追诉时效，不应当追诉。（三）赵某收受张某88万余元款项的行为不构成国家工作人�受贿罪。1、起诉书指控与事实不符。2007年，赵某作为宏兴公司证券部的部长，在酒钢集团没有领导职务，在宏丰公司也没有任何职务和身份，没有权利安排宏丰公司购买光大证券原始股，且按照证券行业的惯例，在哪个券商处购买的股票就在哪个券商处交易。因此，该原始股托管在光大证券乌鲁木齐营业部是行业规则。2、赵某在办理此项业务的过程中，不具有国家工作人员身份，也没有行使相应的公务行为。酒钢集团作为宏丰公司参股股东和实际控制人，没有也无权委派赵某负责宏丰公司资本运作业务。赵某在宏丰�司没有任何职务也不是宏丰公司的员工，但却实际参与了宏丰公司在光大公司购买原始股及股票减持的业务，其完全是代表职工持股会、代表职工个人参加的，赵某是受宏丰公司委托参与该业务的，其与宏丰公司之间是一种平等民事主体之间的委托代理关系，这种关系中，国家工作人员的身份无从取得。3、购买光大证券原始股是酒钢集团职工持股会的投资行为，资金来源是酒钢上万职工个人集资，酒钢集团没有参与出资和投资。只是因为职工持股会不具有成为光大证券股东的资格，才选择借用职工持股会控股的宏丰公司作为持股主体成为光大证券股东。投资光大证券从集资、认股到托管和减持的整个投资过程没有国企和国资参与。因此，包括赵某收受的80余万元返佣在内的全部投资本金和收益不涉及国资。4、赵某没有受贿的主观故意。赵某将光大公司要给其佣金�事，之前向领导进行汇报的行为，与收到财物及时退交的性质一样，都应当认定其主观上不具有受贿故意。根据证人蒋某、宋某的证言，以及酒钢集团对赵某的奖励文件，能够印证赵某的当庭供述，即酒钢集团欠赵某奖金，赵某向领导索要奖金，并以光大公司给的80余万元佣金抵顶的事实。5、退一步讲，即使认定赵某作为投资光大证券事项经办人违法收受贿赂，也应属于非国家工作人员受贿罪。因为投资光大证券事项是酒钢职工持股会民间的、对外的、市场化的投资行为，赵某作为持股会成员、出资人之一，利用自己的知识、经验和判断，为持股会全体出资人也为自己谋取投资收益，整个投资过程赵某根本无法利用到其担任宏兴公司证券部部长和酒钢集团产权部部长的职务便利。（四）关于量刑：1、赵某具有自首和立功表现。赵某供述在前，办案人员调查落实在后，且在法庭审理过程中，赵某除了对收取150万元予以否认外，对收取10万元和80余万元的事实供认不讳，只是对收取这些钱款的性质进行了辩解，这些辩解不影响自首的成立，且其有立功情节。2、赵某亲属退还赃款26万余元，应当相应从轻、减轻对赵某的处罚。3、赵某平时一贯表现良好，且为酒钢集团创造了巨大的经济效益，为酒钢集团就是为国家。4、主观恶性较小，社会危害性较小。综上，如果赵某的行为构成犯罪，应当在三年以内判处有期徒刑，并宣告缓刑。经审理查明：（一）2002年,被告人赵某在担任酒钢集团宏兴公司证券部部长期间，酒钢集团购买了易方达基金管理有限公司发行的5000万元基金科瑞，在办理该笔业务的过程中，被告人赵某收受时任易方达公司经理助理朱某现金100000元。（二）嘉峪关宏丰实业有限责任公司是酒钢集团的参股公司，其控股人为职工持股会，但实际控制人为占股权较少的酒钢集团。2007年，酒钢集团决定由职工持股会出资以宏丰公司的名义投资证券市场，并决定由时任酒钢集团宏兴公司证券部部长的被告人赵某具体负责该业务。2007年5月8日职工持股会出资3.52亿元人民币以宏丰公司的名义购买光大证券原始股1.28亿股入股光大证券股份有限公司。2010年该1.28亿股原始股全部托管在光大证券乌鲁木齐营业部减持，该营业部按照规定收取手续费。因赵某一直代表宏丰公司负责该业务，为了感谢赵某，防止客户的流失，时任光大证券乌鲁木齐营业部的总经理张某决定把宏丰公�的股票交易手续费提成划归到公司经理王某名下，安排王某在宏丰公司持有的股票交易后产生的绩效奖由王某算出并直接转给赵某。该1.28亿股于2013年5月开始减持交易，2014年12月减持交易完毕，该营业部按照规定收取手续费后，王某累计给赵某交易手续费提成883309.11元，其中543309.11元由王某于2013年9月至2014年11月分5笔直接转账给了赵某，340000元由张某以现金的方式于2015年4月22日在北京敦煌大厦（酒钢办事处）交给了赵某。另查明，上述事实是被告人赵某在纪委调查期间主动交代的，在本案立案侦查期间其亲属主动向检�机关退缴赃款260000元，在本院审理期间又退缴赃款723309.11元。上述事实,有经庭审举证、质证、本院予以确认的下列证据予以证明：1、书证：（1）甘肃省人民检察院侦查指挥中心案件线索移送函及指定管辖决定书，证明本案的来源情况。（2）赵某的户籍资料，证明赵某的基本情况。（3）干部履�表、酒钢公司人事部、董事会文件等书证，证明赵某任职情况。（4）酒钢集团证明，证明根据酒钢集团公司的决定和要求，酒钢集团以及分子公司、实际控股公司的证券投资业务，均由赵某等人负责操作。（5）酒钢集团企业基本信息、营业执照，证明酒钢集团公司于2013年12月30日由国有独资公司变更为国家控股公司。（6）宏丰公司营业执照、董事会文件等，证明宏丰公司为酒钢集团参股公司，于2007年5月8日决议出资人民币3.52亿元（1.28亿股）入股光大证券股份有限公司。（7）宏丰公司出具的基本情况说明，证明酒钢集团为宏丰公司的实际控�人。（8）宏丰公司出具的财务资料，证明宏丰公司于2007年投资光大证券3.52亿元，购买了光大证券原始股1.28亿股，并于2013年5月开始减持交易，2014年12月减持交易完毕。（9）光大证券股份有限公司通知、中国证券监督管理委员会新疆监管局文件、光大证券股份有限公司监�会决议等书证，证明2007年张某在光大证券乌鲁木齐解放北路营业部任副总经理，2009年任总经理；赵某受宏丰公司的推荐于2011年8月至2015年8月在光大证券股份有限公司担任监事职务。（10）赵某及王某个人账户交易明细，证明王某给赵某打款情况，其中2013年9月6日2笔、2014年10月29日2笔、2014年11月26日1笔，5笔共转款543309.11元。另外，王某2015年4月24日给张某转账34万元。（11）易方达公司证明、朱某身份证复印件、科瑞证券投资基金上市公告书，证明朱某的任职情况以及2002年酒钢集团购买基金科瑞5000万元。（12）扣押决定书及扣押清单，证明在侦查期间赵某妻子王某1交回赃款26万元。（13）酒钢集团关于申请实施宏丰公司股权重组方案的请示以及国资委对该请求的批复[2014]10号文件（辩护人提交），证明宏丰公司所持光大证券股票的收益全部归职工持股会所有，酒钢集团不再受让该部分资产。（14）酒钢集团董事会决议[2011]73号（辩护人提交），证明酒钢集团以文件形式确定公司要按照广发证券收益的价值的比例给赵某给予奖励的事实。（15）酒钢集团关于赵某业绩情况的说明，证明赵某对酒钢集团所做的贡献。2、证人证言：（1）证人张某的证言，证明2007年他任光大证券新疆乌鲁木�新华北路证券营业部副总经理后，得知酒钢集团是他们的大客户，与营业部有业务往来，赵某是这些业务的负责人。这一年，宏丰公司在他们营业部进行了1.28亿股股票投资但没有交易。为了拉拢住赵某，防止客户的流失，他们就将赵某编为公司的独立经纪人，以执业经纪人绩效奖励的形式把收取宏丰公司股票交易手续费按比例提成给他。2011年1月，公司全面取消独立经纪人后，赵某不能以执业经纪人的身份从事证券业务，他和几位部门经理商量后把宏丰公司这个大客户安排到公司经理王某名下，并安排王某在宏丰公司持有的股票交易后产生的绩效奖由王某算出并直接转给赵某。2013年5月至2014年12月，宏丰公司投资的1.28亿股减持交易，王某按照他的要求累计给赵某交易手续费提成883309.11元，其中543309.11元是王某直接转账给赵某的，340000元是他于2015年4月22日拿到北京�煌大厦（酒钢办事处），以现金形式交给赵某的。他们给赵某883309.11元的目的是因赵某是酒钢集团的工作人员，是他们营业部的大客户，赵某有权决定宏丰公司是否继续1.28亿股股票交易，该账截止2014年12月累计产生佣金3593598.31元，除去个人所得税等，营业部也从该账户的交易中受益了。（2）证人闫某的证言，证明给赵某返还手续费是上任总经理张某决定的，张某这么做也是为了公司的利益。如果更改这个决定会失去客户的信任，同时会造成公司受损，所以他任营业部经理后即使知道这件事也不能更改这个决定。（3）证人安某的证言，证明2007年左右，时任公司经理的张某说赵某代表的宏丰公司在他们公司投资，是他们公司的股东，是大客户，同时赵某是他们公司的经纪人，赵某以经纪人的身份从他们营业部领取宏丰公司在他们公司的投资交易手续费提成。2007年后，根据公司规定，清理不合格经纪人，他们就清理了赵某。张某给他们公司班子成员说，赵某是他们公司的投资大客户，赵某要求营业部给其返还一部分宏丰公司股票交易手续费，公司直接返还不合适，但如果不返还，赵某会选择其他证券商，公司要收取的交易手续费会失�，公司会受损，因此，把赵某带来的宏丰公司股票交易手续费提成划归到公司王某名下，由王某再返还给赵某。（4）证人王某的证言，证明2013年他们光大证券的老总张某说公司要把甘肃宏丰实业客户挂在他的名下，该公司在股票交易时产生的交易手续费提成给他后让他再按照比例算出来打到一个叫赵某的卡上。他就按照公司的安排，在宏丰实业股票交易后，产生的手续费提成在扣除相关费用后，就打给赵某的卡上了。2013年9月6日分两笔打了208621.11元，2014年10月29日分两笔打了86000元，2014年11月26日打了248688元。2015年的4�下旬，张某来电话让他把给赵某返还的交易手续费提成从卡上提出来，把现金给他。因为当时他刚好用这笔钱在理财，就告诉让稍等两天。2015年4月24日他就把340000元直接打到张某中国银行的卡上了，这样下来总共给赵某打了883309.11元。（5）证人宋某的证言（辩护人提交），证明酒钢集团应给赵某的奖励粗略计算有2000万元左右，公司要给赵某奖励的文件是虞某担任董事长时发的。赵某说他问过董事长冯某，冯某说公司目前情况不可能给他这么多钱，只能从其他渠道给他进行补偿。（6）证人蒋某的证言（辩护人提交），证明酒钢集团给赵某的奖励没有兑现，赵某索要，公司领导答应通过其他方式给他。赵某提出过要将券商给他的一部分返佣抵作奖金。职工持股会投资光大证券购买原始股只是借助了宏丰公司这个平台，实际出资都是股东持股会的，酒钢集团没有投资钱。（7）证人朱某的证�，证明2002年易方达公司发行了基金科瑞，他作为易方达的协调人，经过与赵某磋商，酒钢集团就购买了部分基金科瑞。在购买基金之前他曾提出如果酒钢集团能够购买易方达的基金，到时他会好好感谢赵某的。为了兑现承诺，赵某来广州出差时，他在赵某住的宾馆，给赵某送了10万元现金。因为赵某当时是酒钢集团证券部经理，负责对外投资，具体负责这件事情，他只有通过赵某才能把这件事情办成，后来这件事情办成了，半年以后，他的职位也得到了提升。3、被告人赵某的供述与辩解，供称2000年12月宏兴公司在上海上市后，酒钢集团就开始谋划在资本市场做点事情，但是酒钢集团作为国有企业，不能进行风险投资，所以酒钢集团就将闲置资金通过拆借的方式借给了第三方公司，把资金从公司倒出来之后，以第三方公司的名义开展资本运作，这样做的目的就是为了规避风险，但是资金完全由酒钢集团财务部控制，运作完全由宏兴公司证券部负责，和第三方公司没有任何关系。合作的证券公司和基金公司都明白，这就是酒钢集团的钱，由他负责这块业务，代表酒钢集团与证券公司或基金公司合作进行资本运作，有权选择和决定与哪家证券公司或基金公司合作开展业务，他们才能收取手续费，提高工作业绩，而且酒钢集团也是乌鲁木齐营业部的大客户。所以，为了感谢他对他们工作的支持，上述证券公司和基金公司的工作人员就给他给了感谢费。2002年左右，酒钢集团决定购买了5000万份易方达基金公司发行的基金科瑞，当时他是酒钢宏兴公司证券部的部长，办理了购买基金的手续，朱某是易方达基金公司的业务员。后宏兴公司派他在广州广发证券公司学习金融知识，一天，朱某来到他租住的房子，说见他一个人在广州生活比较清苦，来给他送点生活费，离开的时候把一个装着10万元现金的塑料袋子给他放下。后来他问朱某这10万元是什么意思，朱某说钱是他自己的，与单位没有关系，让他放心拿着，这些钱他就主要用于了在广州学习期间的日常开销了。2013年至2015年期间，由于宏丰公司托管在光大证券乌鲁木齐营业部的1.28亿股光大证券的原始股陆续减持，在减持期间，营业部可以收取手续费。在股票减持期间，张某给他打电话说，为了表示感谢想给他给点感谢费，他就把自己中国银行的卡号告诉了张某。以后大概每减持一笔股票张某就给他转一笔感谢费，每次转账后都和他电话沟通，问钱是否收到，但没有告诉钱是通过谁的账户给他转的。最后一笔感谢费是2015年4月左右他们在北京开会时张某给了34万元的现金，这样下来通过转账及现金，共送给他88万多元感谢费，这些钱他都在日常生活中花了。根据公诉机关的指控，被告人及辩护人提出的辩解、辩护意见，结合本案证据及庭审查明的事实，本院综合评判如下：（－）关于朱某的10万元被告人收受朱某10万元的事实，有被告人赵某的自述材料及供述、证人朱某的证言相印证，在庭审中赵某及辩护人对收受10万元的事实无异议，但认为不构成受贿罪，且已超过了追诉时效。本院认为，该事实清楚，证据确实、充分，朱某给赵某送钱是基于赵某利用职务之便给予了其帮助，其也从中获得了利益，具有一定目的性，应当认定为受贿。我国《刑法》第八十九条第二款规定在追诉期限内又犯罪的，前罪追诉的期限从犯后罪之日起计算。该10万元发生在2002年，根据当时的法律法定刑为十年以上有期徒刑，追诉期限为15年。2013年其又犯罪，系在追诉期限内又犯罪，追诉期限应从2013年起算，本案2015年12月10日立案侦查，没有超过追诉时效。因此，该10万元应当认�。（二）关于吴某1的150万元公诉机关提交了赵某的自述材料、庭前供述和证人吴某1的证言。证人吴某2称，2001年至2003年期间，赵某代表酒钢集团通过光大证券乌鲁木齐营业部投资理财（股票买卖），在投资理财过程中，赵某从融资方处收受高于双方书面协议约定的收益，实际上就是好处费，这些好处费是他先与相关融资方协商好再征得赵某同意后，由融资方打到他提供的账户，他再通过这个账户交给了赵某。2002年，他安排公司业务员办理了一张建设银行卡，是专门为赵某返还好处费一事准备的，他根据三方口头协议，监督相关融资方将好处费转到这张卡上，累计总共转了150万元左右。2005年4月，在路过嘉峪关时他将银行卡和密码交给了赵某，是否将银行卡对应的身份证交给了赵某，记不清了。赵某供称，2002年到2003年期间，酒钢集团通过吴某1所在的光大证券乌鲁木齐营业部投资理财，营业部作为融资投资双方的监管方，监督双方履行协议。酒钢集团的监管理财业务对营业部的业绩帮助很大，另外，他还给营业部介绍过除酒钢集团的其他客户，营业部从中挣取了管理费，为了表示对他们营业部工作的支持和保持长期的合作关系，2003年左右他到乌鲁木齐出差时吴某1给他送了一张银行卡，说卡上有150万元，给卡时把开户人的身份证及卡的密码都给了他，开户人是个女的，是哪家银行的，姓名和账号、密码都记不清了。他利用外地出差的机会，分多次陆续全部提取了现金，钱陆续用于日常开销了。钱是吴�1的或者是第三方公司的，具体他不知道。经审查，二人对受贿的时间、地点陈述不一致，且根据该两份言词证据证明吴某1给了赵某一张150万元的银行卡，而该150万元是第三方的钱，但缺乏该银行卡的相关证据以及给吴某1150万元的第三方的相关证据材料，关键证据缺失，无法形成完整的证据链条，对二人陈述的真实性无法确定，无法达到证据确实、充分的证明标准，所以该指控证据不足，不予认定。（三）关于光大证券乌鲁木齐营业部的883309.11元赵某收受光大证券乌鲁木齐营业部883309.11元感谢费的事实，有被告人赵某的自述材料及供述、证人张某、安某、王某等人的证言及王某给赵某转账凭证等证据相印证，事实清楚，证据确实、充分，应当认定，其行为构成受贿罪。理由如下：本起犯罪事实控辩双方争议的焦点主要是赵某是否利用了其国家工作人员的身份利用职务之便受贿，即犯罪的主体问题；其次就是赵某是否有受贿的主观故意。根据证据材料，自2007年购买光大证券股票到2013年、2014年受贿到2015年案发，赵某均在酒钢集团或者控股公司担任一定的领导职务，属国家工作人员。根据酒钢集团公司出具的证明，酒钢集团以及分子公司、实际控股公司的证券投资业务，公司决定由赵某等人负责操作，且根据宏丰公司出具的证明及赵某的供述，酒钢集团为宏丰公司的实际控制人。也就是说，购买光大证券原始股从形式上来说，是职工持股会以宏丰公司的名义购买，但实质是酒钢集团决定购买，并且委派时任宏兴公司证券部部长的赵某具体负责该业务，因此，赵某代表的是宏丰公司、酒钢集团，是在履行公务，而并非个人行为，不能以其在宏丰公司没有职务而否定这一客观事实。另外，不论购买光大证券原始股的出资人是职工持股会还是酒钢集团，但他是以宏丰公司的名义购买的，因而宏丰公司是光大证券的股东，对张某及其所在的营业部来说宏丰公司就是其客户，而赵某就是代表宏丰公司在其营业部履行职务，且在该股票持减时赵某已在酒钢集团担任领导职务，为了营业部的利益，防止大客户流失，张某及其所在的营业部决定给赵某一定的感谢费。因此，被告人及辩护人关于被告人不具有国家工作人员身份，没有利用职务之便受贿的辩解、辩护意见，理由不能成立，不予采纳。关于赵某是否有受贿的主观故意，根据辩护人所提交的证据证明由于赵某负责资本运作确实为酒钢集团获得过巨大收益，公司发文要对赵某进行奖励，但又没有兑现，赵某也向相关领导询问过此事。但本院认为，该事实与赵某收受光大证券好处费没有必然的因果关系，因根据文件酒钢集团应从广发证券中获得的收益中按比例给赵某奖励，与光大证券没有关系，赵某收受光大证券的感谢费是个人行为，其收取后既没有上缴酒钢集团，也没有返还给职工持股会，而是被其个人占有使用，其非法占有的主观故意是明显的，因此，被告人及辩护人关于被告人没有受贿的主观故意的辩解、辩护意见，理由不能成立，�予采纳。（四）关于量刑1、赵某有自首情节。被告人赵某收受朱某100000元及收受光大证券乌鲁木齐营业部883309.11元的事实是其在省纪委调查期间书写自首材料主动交代的，而该事实在其交代之前办案机关尚未掌握，且被告人赵某在之后的讯问中详细的、如实的供述了犯罪事实，在庭审时对基本事实亦予以供认，只是对该款的定性及其中的4万元提出异议。公诉人认为，赵某属翻供，不能认定为自首。本院认为，赵某对其收受10万元及84万余元的事实是认可的，其只是对该款的性质进行了辩解，根据《最高人民法院〈关于被告人对行为性质的辩解是否影响自首成立的问题的批复〉》规定：”犯罪以后主动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。被告人对行为性质的辩解不影响自首的成立”。本案中，被告人提出的理由系对行为性质主观认识错误，并不影响其犯罪的认定，不属于翻供，其自首成立，依法可以从轻或者减轻处罚。2、主动退赃。本案在侦查期间，赵某亲属主动退赃26万元。在本案开庭审理时，被告人当庭提出愿意退赃并缴纳罚金。在开庭审理后，其亲属将剩余的723309.11元退缴在案，并预交了罚金，应认定为其有悔罪表现，可酌情从轻处罚。综上，本院认为，被告人赵某身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物983309.11元，数额巨大，为他人谋取利益，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款之规定，应当以受贿罪追究其刑事责任。�诉机关指控赵某收受朱某100000元、收受光大证券乌鲁木齐营业部883309.11元的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，应予以支持。指控赵某收受吴某11500000元，事实不清，证据不足，指控罪名不能成立。鉴于赵某有自首情节，退交了全部赃款，确有悔罪表现，依法可以减轻处罚。被告人及辩护人关于赵某收受光大证券乌鲁木齐营业部883309.11元不构成（国家工作人员）受贿罪及收受朱某100000元不构成犯罪的辩解、辩护意见，理由不能成立，不予采纳；关于赵某有立功情节的意见，无证据证明，不予采纳；关于对赵某适用缓刑的意见，因其受贿数额巨大，不符合宣告缓刑的条件，不予采纳；其余辩解、辩护意见，理由成立，予以采纳。根据被告人的犯罪事实、情节、危害后果及认罪、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条�第三百八十三条第一款第(二)项及第三款、第六十七条第一款、第六十四条、第八十九条第二款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十九条之规定，判决如下：一、被告人赵某犯受贿罪，判处有期徒刑二年，并处罚金二十万元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年12月10日起至2017年12月9日止。罚金自本判决生效之日起十日内缴纳。）二、被告人赵某受贿所得983309.11元依法予以没收，由扣押机关上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省白银市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长李雪梅审判员杨黎霞审判员刘军才二Ο一七年十一月十三日书记员苏璐