甘肃省陇南市武都区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）甘1202民初708号
原告：杨某1，住陇南市。
委托代理人：委某，男，汉族，生于1961年5月13日，住址同上，系原告之父。
被告：杨某2。
被告：肖某，江西省广丰县人，住江西省广丰县.
被告：杨某3，住陇南市。
委托代理人：王某、李某，甘肃省陇南朝阳律师事务所律师。
杨某1诉杨某3、杨某2、肖某机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告杨某1及其委某，被告杨某3及其委托代理人王某、李某到庭参加诉讼，被告杨某2、肖某经依法传唤未到庭，依法缺席审理，本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令三被告连带赔偿原告二次手术费14854.96元、假肢安装及更换费58万元、误工费21522元、护理费43044元、住院伙食补助费2880元、营养费8160元、住宿费480元、交通费930元，共计671870.96元，一次性付清。2、依法判令三被告承担原告右腿膝关节后续治疗费30000元，3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2011年6月17日下午，被告肖某的雇员杨某3雇佣被告杨某2的三轮车为其从佛崖往武都拉运挖掘机的斗子，当车行至米仓山时因三轮车爆胎，被告杨某2打电话给原告，让原告帮他送300元钱修理轮胎，原告将钱送到米仓山。车修好后原告与被告杨某3一起乘坐被告杨某2驾驶的三轮车开往武都。在下转弯时车辆侧翻，三轮车和挖掘机的斗子将原告砸伤后截肢。原告于2013年向法院提起诉讼，经审理最终判决三被告赔偿原告各项费用共计159263.4元。但法院对原告的后续治疗、假肢安装等相关费用没有一并做出判决。2017年1月2日，原告需要安装假肢便在陇南巿第一人民医院住院进行假肢安装前的手术，共住院治疗24天，花费医疗费用14854.96元，因为病情严重，所以由父母二人护理照顾。出院时医嘱建议卧床休息6个月，加强营养6个月。原告出院休息一段时间后，在父母陪同下在兰耐假肢矫形器有限公司安装了假肢，花费58000元。根据甘肃法医学会司法医学鉴定中心〔2011〕临鉴字第646号鉴定意见书，原告之后还需再更换9次假肢，每次58000元。经计算，三被告应连带赔偿原告因二次治疗产生的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、假肢安装及后续治疗费用共计701870.96元。三被告的行为给原告造成了重大的经济损失及身体伤害，为维护自身合法权益，依法诉至贵院望支持原告全部诉求。
被告杨某3辩称，驳回原告要求答辩人对其承担赔偿责任的诉讼请求，判令答辩人在本案中不承担法律责任。一、主要事实：案发前答辩人受雇于肖某，在武都区佛崖乡作为挖机驾驶员开挖机。在案发前五、六天，由于挖机斗子损坏需要焊接，答辩人便回家等肖某的通知。2011年6月17日下午，答辩人及杨某2等人在汉王镇给本村村民杨斌帮忙硬化院子过程中，肖某给答辩人打来电话称他在外地，委托答辩人替他租用一辆车到佛崖工地上把挖机斗子拉运到武都城区修理厂进行焊接和维修。答辩人根据肖某的委托，就近联系租车。经与杨斌商量，杨斌同意用自己的翻斗车去拉运，并要价800元，答辩人在电话中告知了肖某，肖某称运费太贵，让答辩人租用一辆三轮车，答辩人称租用翻斗车比较安全，但肖某要求按他说的办。为此，答辩人又与杨某2商量，杨某2同意以700元的运费到佛崖乡拉运斗子。杨某2的三轮车系新车，答辩人认为只要能开车上路，理应手续齐全，答辩人便代理肖某与杨某2成交。答辩人乘坐杨某2的三轮车到佛崖乡拉上挖机斗子行驶到米仓山时，因爆胎裂无法行驶，于是杨某2求助原告，要求原告配好轮胎并拿上现金到米仓山为其帮忙。原告将轮胎送到米仓山换好后，与答辩人一同乘坐杨某2的三轮车驶向武都，在行驶至省道205线135KM+600M处，因道路急转弯并连续下坡，加上杨某2操作不当，致三轮车侧翻，车身及斗子压在原告身上，答辩人一边抬车施救，一边拨打救护电话。原告起诉后经调解，答辩人与肖某承担90000元因肖某不见其踪影，由答辩人承担了60000元，还剩30000元由一审法院进行司法救助。因没有下发调解书，原告反悔后，一审法院判决原告自行承担总费用266662元的30%，答辩人、肖某及杨某2连带承担总费用的70%。答辩人不服提起了上诉，二审法法院做出原告承担30%，杨某2承担35%，答辩人与肖某承担35%的终审判决。答辩人对二审判决以认定事实和适用法律错误为由提起了再审申请但被驳回。现原告以第二次手术及安装假肢等为由另行起诉。二、理由：(一）、答辩人作为肖某的雇员，从事的雇佣工作只是开挖掘机不负责维修。案发当天答辩人在休假，肖某以电话委托答辩人代为租赁车辆。肖某与答辩人系委托关系而不是雇佣关系。这一委托关系在生效判决中均已认定。根据法律规定，代理人的行为后果由委托人承担。答辩人作为肖某的代理人，按照肖某的委托权限完成委托事项而引起的法律责任岂能让代理人承担连带责任。(二)、答辩人在从事受托事项中，并不存在故意或重大过失，并尽到了注意义务。答辩人建议租赁大车，但委托人肖某未采纳。再一方面杨某2的三轮车属于新车，经常上路行驶，答辩人足以相信其证照等手续齐全。（三）、答辩人认为，肖某与杨某2的关系属于货运合同关系，双方根据习惯和约定承担各自义务和责任。在该货运合同关系中，让作为代理人的答辩人作为责任主体与事实及法律规定不符。(四)、本案属与典型的单方交通事故。事故发生后，因肇事方未及时报案导致破坏现场无法查明事实，肇事方应承担全部责任。答辩人只是一个乘客，法律上并没有让一个乘客承担另一个乘客民民事责任的规定。(五)、假使答辩人从事的租车行为属于雇佣工作，那么根据相关规定，行为承担法律责任的条件是主观过错与行为后果之间存在直接的、内在的、必然的联系。答辩人代理肖某租用了无证驾驶的杨某2的三轮车，不会必然发生交通事故。让答辩人承担无过错责任不符合民法的规定。虽然前面二审判决答辩人与肖某应承担35%的赔偿责任，但答辩人认为根据民事证据规则规定，前面生效的判决，后面人民法院可以作为证据认定，但人民法院根据查明的事实和法律规定，也可以不作为证据适用，法院应以事实为根据、以法律为准绳，当对当事人和法律负责，而不应对前面的判决负责。三、原告主张的索赔项目1、二次手术的医疗费14854.96元，如有相关联票据证实，答辩人没有意见；2、假肢安装、更换费用按10次计算580000元答辩人不认可，市场上假肢因质量、价格差价太大，每次不应按58000元计算。根据假肢质量、人体健康程度、人的寿命年限等因素，导致安装的次数也不同，如果按10次计算和判决假肢费用，不利于维护赔偿义务人的合法权益。再一方面，今后实际安装假肢的次数人民法院也是无法有效预测，鉴定意见书只是根据机械的公式假设算出来的结果，仅凭鉴定意见书靠不住。为此答辩人认为，虽然支持原告一次的假肢安装费很可能给其带来诉累，但综合诸多因素，以实际发生费用判处为妥。3、误工费21522元无事实和法律依。根据人身损害司法解释规定，误工费根据实际误工时间，计算至定残的前一日，定残后不再计算误工费或可以理解为定残后误工费费包含在伤残赔偿金中。本案前面判决中已支持被原告的残赔偿金，后面其在家疗养或住院治疗，误工费不应再重复计算；4、护理费应按住院天数24日以一人计算；5、营养费只要有加强营养的书面医嘱，按住院天数24日×20元计算较为合理；6、住宿费480元、交通费930元，只要有与本案相关联的票据证实，答辩人无意见。以上意见，望法庭支持为盼。
被告杨某2未答辩。
被告肖某未答辩。
当事人围绕诉讼请求提交了证据
原告提交的证据有：陇南市第一人民医院病历及票据，假肢诊断证明及安装票据。车票6张×910元，司法鉴定意见书。（2013）武民初字第424号民事判决书、（2014）陇民一终字第21号民事判决书，上述证据来源合法，内容真实，与本案有关联性，本院予以认证。被告杨某3提交的证据有调查笔录及证人证言。本院认为对被告提交的调查笔录及证人证言无其他证据相印证，无法确认其真实性，不足以证明被告杨某3的证明目的，本院不予认证。
据上证据及当事人庭审陈述，本院确认事实如下：2011年6月17日，被告肖某委托为其开挖掘机的雇员杨某3找车将挖掘机斗子从佛崖拉运至武都维修，被告杨某3与同村村民被告杨某2以700元的运价达成协议后，由杨某2（无驾驶证）驾驶无牌号三轮车去拉运挖掘机斗子。当三轮车行至米仓山时，三轮车轮胎爆裂。被告杨某2电话联系在武都城区的同村村民杨某1，让其购买一条轮胎带到米仓山。原告杨某1购买了轮胎带到米仓山，同被告杨某2、杨某3一起换好轮胎后，由杨某2继续驾驶三轮车，杨某1与杨某3一同乘坐向武都行使到省道205线135KM+600M处，因道路急转弯并连续下坡加之杨某2操作不当致三轮车侧翻，车身及挖掘机斗子将原告杨某1压伤。经陇南市第一人民医院诊断:1.事故导致原告失血性休克、重度贫血；2.左小腿皮肤广泛性脱套伤；3.左胫骨骨折、左侧鹰嘴开放性骨折；4。右股骨骨折，双踝骨折；5.左侧鹰嘴开放性骨折。经陇南市第一人民医院急诊行左下肢截肢术后，原告被转兰大二院治疗。原告左下肢膝关节以上截肢被评定为五级伤残，右股骨骨干、胫骨平台骨折、踝关节及左尺骨鹰嘴内固定被评定为九级伤残。2013年原告向本院提起诉讼，本院于2013年6月18日做出（2013）武民初字第424号民事判决书核定的医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、交通费、伤残赔偿金、鉴定费、残疾辅助器具费（一次）共计266662元，遂判令：一、由被告杨某2、肖某、杨某3连带赔偿原告杨某1上述费用的70%即186663.4元；二、驳回原告的其他诉讼请求。宣判后被告杨某3不服提起上诉。2014年4月16日，陇南市中级人民法院以（2014）陇民一终字第21号民事判决书判决：一、撤销（2013）武民初字第424号民事判决书第一项，维持第二项，二、限本判决生效之日起三十日内，由杨某2赔偿杨某1医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、交通费、伤残赔偿金、鉴定费、残疾辅助器具费共计266662元的35%即93331.7元......。三、限本判决生效之日起三十日内，由杨某3、肖某连带赔偿杨某1医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、交通费、伤残赔偿金、鉴定费、残疾辅助器具费共计266662元的35%即93331.7元。对二审判决被告杨某3以认定事实和适用法律错误为由，提起了再审申请被驳回。
2017年1月2日，原告再次入住为取出内固定到陇南巿第一人民医院23天，入院诊断为：1.右股骨骨折术后，2.右腓骨骨折术后，3.左尺骨鹰嘴骨折术后，4.右膝关节骨折术后，5.左大腿骨折术后。该院为原告进行取除内固定手术治疗。原告支付医疗费用14862.96元，出院时医嘱建议卧床休息6个月，加强营养6个月。2017年4月1日原告在英中耐（兰州）假肢矫形器有限公司更换假肢支出58000元，支出交通费930元。该公司出具证明：该类假肢建议使用4-5年，还需再更换9次假肢，每次58000元。现原告诉请三被告连带赔偿原告二次治疗产生的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、假肢安装及后续治疗费用共计701870.96元。
原告在第一次诉讼中提交的甘肃法医学会司法医学鉴定中心〔2011〕临鉴字第646号司法鉴定意见书意见为，杨某1之后需更换假肢十一次，每次40000-45000元，日后假肢安装维护及后续治疗费用在440000元-495000元。
本院认为，杨某1和杨某2之间属帮工关系，杨某1是帮工人，杨某2是被帮工人。杨某1在完成帮工活动后，其作为完全民事行为能力人，应该知道搭乘杨某2拉运挖掘机车斗的农用三轮车存在危险而继续搭乘，没有选择客运工具回城，其本身存在一定的过错，应自行承担30%的责任。被告杨某2应该知道自己的农用三轮车拉运挖掘机车斗存危险，在自己无驾驶执照、无牌照的情况下，接受杨某3的要约为其承运挖掘机车斗，并且明知其农用三轮车不具有载客条件而依然同意杨某1搭乘，加之其在运输过程中操作不当，致车辆侧翻，发生交通事故，导致杨某1受伤，被告杨某2应该承担主要责任。杨某3受其雇主肖某的委托与杨某2达成运送挖掘机车斗到武都城区的口头协议，虽然杨某2是为肖某拉运挖掘机车斗，但是双方之间的主要权利义务是杨某2按约定运送挖掘机车斗到武都城区而由肖某支付运费700元，杨某2在完成运输义务过程中，与肖某之间不存在人身依附关系，也不受肖某的管理、监督和支配，故本案中杨某2与肖某之间属于货物运输合同关系。但是杨某3作为肖某的雇员，在完成雇主肖某委托的工作时，明知杨某2的农用三轮车无货物运输资格及能力而与其口头达成货物运输合同，并且在运输途中已经发生爆胎的情况下仍然坚持由其运输，其在委托承运人中存在过失，与本案交通事故的发生有一定的关系。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适应法律若干问题的解释》第九条”雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任”之规定，杨某3应该与其雇主肖某承担一定的赔偿责任。杨某3认为其与被告肖某属委托关系，在该委托关系中没有过错，其不应该承担赔偿责任的抗辩理由并未得到已生效的裁判文书的支持，在本案中也无充分的证据证明其主张，其抗辩理由本院不予支持。
原告杨某1诉请的被告赔偿的医疗费14862.96元，假肢安装费58000元，交通费930有票据为证，本院予以确认。原告诉请的其他费用核算如下：误工费、护理费以105.5元/天的标准计算不超过参照本省上一年度农、林、业在岗职工年工资标准41861元的标准，本院予以支持。误工费按照原告住院23天及医嘱建议卧床休息6个月计算为105.5×203天=21416.5元；护理费为105.5×23天=2426.5元，原告请求按2人以204天计算护理费无依据，本院不予支持。住院伙食补助费按照40元/天×23天=920元，营养费按住院天数及医嘱为203天×20元=4060元。原告诉请的住宿费及后续治疗费无证据证明，本院不予支持。以上费用合计102616元。按照之前已生效判决划分的赔偿责任，被告杨某2应承担35%的赔偿责任即35915.6元。被告肖某、杨某3承担35%的赔偿责任即35915.6元。
原告请求判令被告一次性支付残疾辅助器具费的请求，虽可减轻当事人的诉累，但考虑到被告的支付能力，及每次跟换的费用存在差距，原告可在实际发生后另行诉讼。
综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适应法律若干问题的解释》第九条、第十四条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十六条之规定，判决如下：
一、限本判决生效之日起三十日内，由杨某2赔偿杨某1医疗费、护理费、误工费、伙食补助费、交通费、伤残赔偿金、鉴定费、残疾辅助器具费共计102616元的35%即35915.6元。
二、限本判决生效之日起三十日内由肖某、杨某3连带赔偿杨某1医疗费、护理费、误工费、伙食补助费、交通费、伤残赔偿金、鉴定费、残疾辅助器具费共计102616元的35%即35915.6元。杨某3承担连带责任。
三、驳回原告杨某1的其他诉讼请求。
案件受理费2352元，原告承担700元，被告杨某2826、杨某3、肖某各负担826元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省陇南市中级人民法院。
审 判 长 胡燕萍
审 判 员 杜红星
人民陪审员 赵松柏
二〇一七年十二月十四日
书 记 员 陈 峰