河南省开封市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫02民终1046号
上诉人（一审被告）中国平安财产保险股份有限公司开封中心支公司。
住所地开封市黄河路北段阳光新天地*号楼***层。
负责人班文芳，总经理。
委托代理人孙鑫、王志涛（实习），河南龙文律师事务所律师，代理权限为特别授权。
被上诉人（一审原告）杨永志，男，汉族，1982年10月1日生，住河南省开封县。
委托代理人许亮亮，河南祥符律师事务所律师。代理权限为一般代理。
被上诉人（一审被告）杨长伟，男，汉族，1982年8月20日生，住河南省开封县。
委托代理人时学宣，河南祥符律师事务所律师。代理权限为特别授权。
一审被告国元农业保险股份有限公司河南分公司。
住所地郑州市郑东新区永和国际广场17层C区。
负责人樊皓，总经理。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司开封中心支公司（下称平安财险开封公司）因与被上诉人杨永志、杨长伟、一审被告国元农业保险股份有限公司河南分公司（下称国元保险河南公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服开封市祥符区人民法院（2015）祥民初字第1920号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。
平安财险开封公司上诉请求：撤销一审判决第二项，改判或驳回杨永志对我公司的诉讼请求。事实与理由：一审开庭时所涉交通肇事刑事案件（2016）豫0212刑初73号刑事判决书未生效，一审将该判决未经质证作为证据使用，属程序违法。刑事判决结果是否加重对杨长伟的处罚，与杨长伟逃逸情节无关，并不能因为对杨长伟在3年以下量刑就否定其逃逸情节。肇事后逃逸属于商业三责险免责事由，我公司不应承担赔偿责任。
杨永志辩称：一审刑事判决已生效，认定杨永志不存在逃逸，平安财险开封公司应在保险范围内承担赔偿责任。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
杨长伟辩称：（2016）豫0212刑初73号刑事判决书已生效的情况下，法院依法可直接作为定案证据使用，无需进行质证。该判决书没有认定逃逸情节。保险公司未提供证据证明将包含商业险拒赔条款的保险合同让投保人审核、签约、送达和签收，在投保人对免责条款内容一无所知的情况下，该免责条款没有法律上的约束力。
国元保险河南公司未向法庭陈述意见。
杨永志向一审法院起诉请求：判令杨长伟、国元保险河南公司、平安财险开封公司在各自责任范围内赔偿医疗费151514.72元、误工费12600元、护理费11000元、住院伙食补助费3300元、营养费3300元、交通费3000元、残疾赔偿金21706元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费用1300元、未成年子女生活费7492.5元，共计220213.3元。
一审法院认定事实：2015年11月4日19时50分，杨长伟驾驶豫Ｂ×××××号轿车行驶至开封县土山岗村南头时与正在步行的刘文瑞、杨永志相撞，造成刘文瑞经抢救无效死亡、杨永志受伤的交通事故。开封县公安局交通警察大队认定杨长伟负事故全部责任。杨长伟以豫Ｂ×××××号轿车为标的物在国元保险河南公司投保有机动车交通事故强制保险，在平安财险开封公司投保有商业第三者责任保险。二保险合同期间均为一年，交强险合同期间自2015年5月25日至2016年5月24日；约定交通事故责任强制保险赔偿限额为死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元；商业险合同期间为2015年9月1日至2016年8月31日，约定商业第三者责任保险赔偿限额300000元，且不计免赔率。
另，杨永志先后在开封市第二人民医院和河南大学第一附属医院住院治疗110天，诊断为重型颅脑损伤、原发性脑干损伤、弥漫性轴索损伤、蛛网膜下腔出血、左侧脑室枕角出血、左额颞顶枕部头皮血肿、左胫腓骨下段粉碎性骨折切开复位内固定术后、双肺挫伤、双侧胸腔积液、左侧第9、10肋骨骨折、多发软组织损伤、气管切开术后，付出医疗费151514.72元。国元保险河南公司已经预付医疗费5000元。2016年3月10日，开封医科法医临床司法鉴定所认定，杨永志的伤情因头部损伤后遗留神经症状而构成了交通事故十级伤残。杨永志为伤残鉴定付出鉴定费用1300元。杨永志有儿子杨硕和女儿杨乐乐，分别出生于2006年5月25日和2009年11月9日。
刘文瑞的近亲属尚春晖、刘伟光、刘伟明、李庆花应当获得赔偿有死亡赔偿金511520元、李庆花的生活费7887元、丧葬费21335元、精神损害抚慰金50000元等共计590742元。
一审法院于2016年9月18日作出（2016）豫0212刑初73号刑事判决，以杨长伟犯交通肇事罪为由判处杨长伟有期徒刑一年六个月，对杨长伟未认定具有逃逸情节。
一审法院认为：当事人的争议焦点有：1、杨长伟在驾车撞击刘文瑞和杨永志后离开事故现场的行为是否构成逃逸行为。2、杨长伟对交通事故是否应当负全部责任。3、杨永志请求精神损害抚慰金和残疾赔偿金是否应当获得支持。4、杨永志请求未成年子女生活费是否应当获得支持。5、杨永志请求交通费、误工费、护理费的合理数额如何认定。
关于争议焦点1。逃逸是对交通肇事罪量刑的加重情节。（2016）豫0212刑初73号刑事判决并未对杨长伟作出加重处罚，足以推定该判决对杨长伟是否有逃逸行为持否定意见，故开封县公安局交通警察大队对杨长伟发生交通事故后逃逸的认定，不予采信。
关于争议焦点2。发生交通事故的路段没有划分人行道和机动车道。行人在路面的位置以不影响机动车辆的安全通行为适当位置。目击证人陈某证实，发生撞击时刘文瑞和杨永志的位置在5米路面宽度的1/4处，足以推定仍有3米的路面空间供车辆通行。杨长伟驾驶的微型轿车车身宽度为1.575米，3米的路面空间足以保证其在保持安全车速的情况下安全通过。故开封县公安局交通警察大队认定杨长伟未保持安全车速是发生交通事故的根本原因，符合事实真相和法律规定，予以采信；杨长伟认为，刘文瑞和杨永志对事故的发生有过错，应当减轻杨长伟的责任，缺乏事实根据和法律依据，不予采信。
关于争议焦点3。杨长伟对交通事故负全部责任，具有完全过错，且造成杨永志身体多处骨折，住院治疗110天，遗留神经症状，对以后的劳动能力和判断能力均有一定的负面影响，对其精神的损害难以消除，故杨永志请求残疾赔偿金21706元和精神损害抚慰金5000元，并无不当，应予支持。
关于争议焦点4。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条规定，受害人有被扶养人的，应当将被扶养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。故杨永志请求未成年子女的生活费有明确的法律根据，应予支持。杨永志请求杨硕和杨乐乐的生活费分别为3154.8元和4337.85元，与杨永志的伤残程度、当地的平均生活水平、被扶养人的年龄等因素基本相符，应予认定。
关于争议焦点5。杨永志未提供交通费凭证，但在处理交通事故和住院治疗期间必然支出交通费用，综合其处理交通事故的时间和住院治疗时间，酌定其合理的交通费用为1500元。
杨永志未提供其住院期间陪护人员的固定收入状况，陪护人员的误工损失应当参照2015年河南省居民服务业日均收入即83.5元计算，故其合理的护理费认定为9185元（110天×83.5元）。
杨永志未提供自己的固定收入状况，其误工损失应当参照2015年河南省农林牧渔业日均收入即79元计算，误工时间计至作出伤残鉴定结论前一日，故其合理的误工费认定为9954元（126天×79元）。
关于住院伙食补助费和营养费数额的认定。根据有关规定和河南省出差人员补助标准，住院伙食补助费和营养费以每日各30元为宜，即杨永志的住院伙食补助费和营养费认定为各3300元（110天×30元）。
关于鉴定费用的承担。鉴定费用是为了确定保险标的损失程度所支付的必要的合理费用，与交通事故有必然的因果关系，应当计入保险合同所约定的交通事故所造成的损失，应当有保险人或者侵权责任人承担赔偿责任，故杨永志请求鉴定费用1300元由杨长伟、国元保险河南公司、平安财险开封公司赔偿，并无不妥，予以支持。
综上，杨永志的合理损失为医疗费151514.72元、误工费9954元、护理费9185元、住院伙食补助费3300元、营养费3300元、交通费1500元、残疾赔偿金21706元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费用1300元、未成年子女生活费7492.65元（3154.8元＋4337.85元），共计214252.37元。
杨长伟是侵权人，应当按照过错责任原则承担民事赔偿责任。国元保险河南公司和平安财险开封公司作为豫Ｂ×××××号轿车的保险人，因保险合同责任成为代位赔偿义务人，应当在保险责任限额内先行承担赔偿责任。
根据机动车交通事故责任强制保险合同约定和保险条例的规定，国元保险河南公司应当在10000元医疗费限额内先行赔付杨永志医疗费10000元（扣除预付医疗费5000元后，国元保险河南公司履行数额为5000元）。
机动车交通事故责任强制保险是由保险公司对被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人的人身伤亡、财产损失，在责任限额内予以赔偿的强制性责任保险。刘文瑞的近亲属和杨永志作为同一事故的受害人，均享有上述强制保险责任限额内的赔偿权利。但死亡伤残赔偿责任限额110000元，不足以全额赔偿二者应当获得的死亡赔偿金和残疾赔偿金及精神损害抚慰金，基于公平原则，以二者应当分别获得死亡赔偿金和残疾赔偿金及精神损害抚慰金的数额在二者应当获得死亡赔偿金和残疾赔偿金及精神损害抚慰金总额中所占比例为基础对110000元死亡伤残赔偿责任限额进行分配为宜。刘文瑞的近亲属应当获得死亡赔偿金为511520元和精神损害抚慰金50000元，杨永志应当获得残疾赔偿金21706元和精神损害抚慰金5000元，二者的总额为588226元，刘文瑞的近亲属应当获得死亡赔偿金和精神损害抚慰金所占比例为95.4%，杨永志应当获得残疾赔偿金和精神损害抚慰金所占比例为4.6%。刘文瑞的近亲属应得配额为104940元（110000元×95.4%），杨永志应得配额为5060元（110000元×4.6%）。综上，国元保险河南公司应当在强制保险110000元死亡伤残赔偿责任限额内赔偿刘文瑞的近亲属104940元，赔偿杨永志5060元。
在国元保险河南公司承担上述赔偿义务后，杨永志损失的余额199192.37元（214252.37元-10000元－5060元）和刘文瑞的近亲属的余额485802元（590742元－104940元），超出了强制保险赔偿范围，应当在300000元的商业第三者责任保险限额内获得赔偿。参照上述交强险责任限额内赔偿份额的分配方式，二者的总额为684994.37元，杨永志所占比例为29%，应得配额为87000元（300000元×29%）；刘文瑞的近亲属所占比例为71%，应得配额为213000元（300000元×71%）。综上，平安财险开封公司应当在300000元的第三者保险责任限额内赔偿杨永志87000元、赔偿刘文瑞的近亲属213000元。
在国元保险河南公司和平安财险开封公司承担上述赔偿责任后，杨永志的合理损失有余额112192.37元（214252.37元－10000元－5060元－87000元）超出了保险责任限额，应当由杨长伟承担赔偿责任（扣除预付医疗费7000元，杨长伟履行数额为104118.37元）。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，一审判决：一、国元农业保险股份有限公司河南分公司于本判决生效之日起十日内赔偿杨永志10060元。二、中国平安财产保险股份有限公司开封中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿杨永志87000元。三、杨长伟于本判决生效之日起三十日内赔偿杨永志105192.37元。四、驳回杨永志对杨长伟的其他诉讼请求。五、驳回杨永志对国元农业保险股份有限公司河南分公司的其他诉讼请求。六、驳回杨永志对中国平安财产保险股份有限公司开封中心支公司的其他诉讼请求。案件受理费4603元，杨长伟负担4553元，杨永志负担50元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本院经审理查明的事实与一审法院审理查明的基本事实相同。
本院认为：二审审理期间，平安财险开封公司已承认（2016）豫0212刑初73号刑事判决书已发生法律效力。该判决书未认定杨长伟存在交通事故后逃逸的情节，一审法院以（2016）豫0212刑初73号刑事判决未对杨长伟作出加重处罚，推定该判决对杨长伟是否有逃逸行为持否定意见，符合法律规定。平安财险开封公司提出杨长伟存在逃逸情节，依合同规定该公司应当免责的主张不成立，本院不予支持。平安财险开封公司的上诉请求不成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1975元，由中国平安财产保险股份有限公司开封中心支公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈文胜
审 判 员 王智剑
代理审判员 徐 曼
二〇一七年九月十五日
书 记 员 杨浩雨