云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）云25刑终357号
原公诉机关云南省建水县人民检察院。
上诉人（原审被告人）被告人付正南(绰号：“老狼”)，男，1991年2月27日生，汉族，云南省个旧市人，小学文化，农民，住个旧市。因涉嫌犯盗窃罪于2017年1月13日被刑事拘留，同年2月17日被逮捕。现押于云南省建水县看守所。
上诉人（原审被告人）被告人张应福(绰号：“B福”)，男，1990年12月25日生，壮族，云南省个旧市人，小学文化，农民，住个旧市。因涉嫌犯盗窃罪于2017年1月19日被刑事拘留，同年2月17日被逮捕。现押于云南省建水县看守所。
云南省建水县人民法院审理云南省建水县人民检察院指控被告人付正南犯盗窃罪、抢劫罪，被告人张应福犯盗窃罪一案，于2017年10月27日作出（2017）云2524刑初161号刑事判决。宣判后，被告人付正南、张应福不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经依法讯问上诉人付正南、张应福，通过阅卷审查，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，一、盗窃罪
1.2016年8月25日下午，被告人付正南与张应福到建水县面甸镇大田山村委会新寨村42号被害人颜某家中，将颜某家现金人民币2550元、一把刀、4包红河牌硬“88”烟盗走。经认定，被盗4包红河牌硬“88”香烟价值人民币44元。
2.2016年8、9月的一天下午，被告人付正南与张应福到建水县面甸镇面甸村委会中马冲村48号被害人金某1家中，将金某1家现金人民币3000元、一个戒指、一个耳环盗走。
3.2016年9月下旬的一天下午，被告人付正南与张应福到建水县面甸镇湾塘村委会龙潭村36号被害人李某1家，将李某1家现金人民币1000元盗走。
4.2016年9月21日下午，被告人付正南与张应福到建水县面甸镇庄户村委会纳楼寨村188号被害人王某1，将王某1现金人民币4600元盗走。
5.2016年10月18日下午，被告人付正南与张应福到建水县面甸镇闫把寺村委会闫把寺村34号被害人李某2家，将李某2家现金人民币5000元盗走。
6.2016年10月20日17时30分至18时之间，被告人付正南与张应福到建水县面甸镇湾塘村委会龙潭村15号被害人罗某1家，将罗某1家现金人民币1600元盗走。
7，被告人付正南与张应福到建水县面甸镇面甸村委会中马冲村13号被害人2016年10月20日熊某家，将熊某家现金人民币4100元盗走。
8.2016年11月的一天，被告人付正南与张应福到建水县面甸镇闫把寺村委会上围村33号被害人高某家，将高某家现金人民币911元、两个银色手镯、一个金色吊坠盗走。
9.2016年12月6日下午16时至18时许，被告人付正南与张应福到建水县面甸镇庄户村委会纳楼寨村127号被害人徐某1家，将徐某1家现金人民币700元、一条金色项链、两个银色手镯、一个吊坠、一个扣子盗走。
10.2016年12月9日16时许，被告人付正南与张应福到建水县面甸镇马料河村委会马料河村59号被害人严某1，将严某1现金人民币1800元、一个金戒指、一个金吊坠、一个金耳钉盗走。经认定，被盗金戒指、金吊坠、金耳钉价值人民币共计4006.4元。
11.2016年12月14日下午，被告人付正南与张应福到建水县面甸镇面甸村委会中马冲村49号被害人金某2家，将金某2家现金人民币2500元盗走。
12.2016年12月24日19点左右，被告人付正南与张应福到建水县面甸镇马料河村委会白京寨村7号被害人李某3家，将李某3家现金人民币4000元、18包红河牌硬“88”香烟盗走。经认定，被盗红河牌硬“88”香烟价值人民币198元。
13，被告人付正南与张应福到建水县面甸镇面甸村委会中马冲村53号被害人2016年12月28日孙某家，将孙某家现金人民币3500元、4包红河牌硬“88”香烟盗走。
14，被告人付正南与张应福到建水县面甸镇庄户村委会纳楼寨村105号被害人2016年12月29日罗某2家，将罗某2家现金人民币800元和一瓶汽油盗走。
15.2016年12月31日下午18时许，被告人付正南与张应福到建水县面甸镇马料河村委会达寨村62号被害人金某3家，将金某3家现金人民币3400元、一个金色戒指、两个千足金硬金吊坠、一个金色耳环盗走。经认定，金某3家被盗两个千足金硬吊坠价值人民币共计1091.2元。
二、抢劫罪
2017年1月11日17时许，被告人付正南到建水县面甸镇马料河村委会达寨村30号被害人杨某家，盗得杨某家现金人民币723.5元，被杨某当场发现。杨某追付正南至该村徐培荣家砖厂处，金某3、徐某2等人将付正南围住。付正南使用跳刀、钢管反抗，被村民抓获。被盗现金人民币723.5元在案发后已由公安机关退还失主杨某。
原审法院根据当庭质证、认证的相关证据材料，认为被告人付正南、张应福以非法占有为目的，多次入户盗窃他人财物，共同作案15起，窃取他人财物价值人民币44800.6元，数额巨大，二被告人的行为均已构成盗窃罪。被告人付正南入户盗窃他人财物价值人民币723.5元，为抗拒抓捕当场使用暴力，其行为已构成抢劫罪。被告人付正南一人犯数罪，依法应数罪并罚。被告人付正南、张应福在犯罪后如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十三条、第二百六十九条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人付正南犯盗窃罪，判处有期徒刑四年零四个月，并处罚金人民币12000元。犯抢劫罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币2000元，总和刑期有期徒刑七年零十个月，并处罚金人民币14000元，决定执行有期徒刑七年零六个月，并处罚金人民币14000元（罚金限于判决生效后十日内缴纳）。二、被告人张应福犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币12000元。（罚金限于判决生效后10日内缴纳）。三、随案移送的作案工具跳刀1把，依法予以没收。四、涉案赃物继续追缴。
宣判后，原审被告人付正南以“其是盗窃，没有想抢劫,其行为不构成抢劫罪；其窃取的现金和财物没有一审判决认定的那么多，原判量刑过重”等为由向本院提出上诉。原审被告人张应福以“其在盗窃中均在外望风，未分得钱物，原判量刑过重”等为由向本院提出上诉。
经二审审理查明的事实与原判认定的事实一致。认定本案事实的证据在一审庭审已予以质证，并在一审判决中分项予以列述。经本院审查，证据取证程序和证据形式合法，证据确实、充分，足以认定，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）付正南、张应福无视国家法律，以非法占有为目的，共同多次入户盗窃他人财物，共计价值人民币44800.6元，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪；上诉人付正南在入户窃取他人价值人民币723.5元的财物被发现后，为抗拒抓捕而当场使用暴力,其行为还构成抢劫罪，应依法追究二上诉人的刑事责任并对付正南实行数罪并罚。鉴于上诉人付正南、张应福在犯罪后能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。经查，上诉人付正南系入户窃取他人财物价值人民币723.5元被发现后，为抗拒抓捕而当场使用暴力,依法应当以抢劫罪对付正南定罪处罚；而付正南与张应福共同窃取他人现金和财物的事实，不仅有二上诉人的供述在卷予以佐证，而且其供述与失主的报案记录与陈述能相互印证，足以证实。故上诉人付正南关于其不构成抢劫罪以及其窃取的现金和财物没有一审判决认定的那么多，原判量刑过重的上诉理由，与法律规定和审理查明事实不符，本院不予采纳。在本案的共同犯罪中，上诉人付正南、张应福在共同多次入室窃取他人财物后，虽未将赃款和赃物予以分配，且张应福每次都在外望风，但二人均已共同挥霍，所起作用、地位相当，故本案不宜区分主从犯，但付正南相对张应福的作用大。原判已根据二上诉人的作用大小而对二人作出罪责刑相适应的量刑，且所作量刑并无不当。因此，上诉人张应福关于其在盗窃中均在外望风，未分得钱物，原判量刑过重的上诉理由不能成立，本院不予支持。原判认定事实清楚，定性准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 邓 杰
审判员 陈建锐
审判员 谢云生
二〇一七年十二月十四日
书记员 肖 羽