湖南省衡阳市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）湘04刑终362号
原公诉机关湖南省衡阳市石鼓区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）何忠元，男，1969年7月10日出生于湖南省衡阳市，汉族，务农，户籍所在地为湖南省衡阳市石鼓区。
上诉人（原审被告人）何小军，男，1971年12月26日出生于湖南省衡阳市，汉族，初中文化，务农，户籍所在地湖南省衡阳市石鼓区。2016年5月25日，因涉嫌犯故意伤害罪，经衡阳市石鼓区�民法院决定，由衡阳市公安局石鼓分局执行逮捕。现押于衡阳市看守所。
辩护人曾庆成，湖南湘华律师事务所律师。
湖南省衡阳市石鼓区人民法院审理湖南省衡阳市石鼓区人民检察院指控的原审被告人何小军犯故意伤害罪暨附带民事诉讼原告人何忠元提起附带民事诉讼赔偿一案，于二Ο一六年八月十八日作出（2016）湘0407刑初110号刑事判决。宣判后十日内，原审被告人何小军和原审附带民事诉讼原告人何忠元不服，提起上诉。本院于2016年11月7日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，依法讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理�结。
原审判决认定：2015年7月19日19时许，被害人何忠元因怀疑自家抽水的水管被被告人何小军的儿子破坏，与何小军父母发生争吵。被告人何小军从外回家后见状与何忠元起争执，继而发生打斗。被告人何小军用拳头击打何忠元的左眼，造成其左眼球破裂伴眼内容物脱出，被害人何忠元眼睛受伤后从地上拿起铁水桶对被告人何小军进行打击，并将劝架的李某1摔倒在地。经鉴定，被害人何忠元的损伤程度评定为轻伤二级，何小军的损伤程度评定为轻微伤，李某1的损伤程度评定为轻微伤。
上述事实，有下列证据予以证明：1、证人李某1、蔡某、李某2、钟某、刘某、何某、向某的证言；2、被害人何忠元的陈述；3、衡阳市爱尔眼科医院入院记录、出院小结；4、南华大学附属第一医院病历记录、手术记录、眼科AB型超声检查报告单、伤情照片；5、南大司鉴中心[2015]临鉴字第754号、第763-1号、第828号法医临床鉴定意见书、中大法鉴中心[2016]临鉴字第L54588号司法鉴定意见书、仁济司法鉴定中心[2015]临鉴字第726号、第985号司法鉴定意见书；6、到案说明、户籍资料；7、衡阳市中心医院门诊收费票据、南华大学附属第一医院门诊收费票据、南华大学司法鉴定中心发票、中山大学司法鉴定发票及高铁票、劳动合同书及银行账户明细账；8、被告人何小军的供述和辩解。
原审法院认为，被告人何小军因邻里纠纷故意伤�他人身体，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。本案由邻里纠纷引起争执，继而发生打斗，双方都造成身体损伤，在审理过程中被告人何小军愿意赔偿依法应当赔偿被害人的经济损失，可酌情从轻处罚。附带民事诉讼原告人何忠元诉请判令被告人何小军赔偿因故意伤害行为致其花费的医疗费21152.49元、后续治疗器具费15000元、误工费11400元、护理费2400元、交通费2000元、伙食补助费2400元、营养费2600元、被抚养人生活费8128元、伤残赔偿金318840元，合计383920.49元，该院对其合理部分予以支持。其中，医疗费18538.49元；鉴定费2320元；误工费8800元，被害人何忠元误工期间为88日，按其每月3000元工资收入计算（3000÷30日×88日）；护理费，被害人何忠元住院期间为25日，按湖南省2015年度居民服务、修理和其他服务业行业年平均工资42499元计算为2951元（42499÷12月÷30日×25日），但原告人何忠元只主张2400元，故护理费为2400元；交通费，酌定650元（包括去中山大学法医鉴定中心进行损伤程度鉴定衡阳至广州的高铁票）；住院伙食补助费750元（30×25）；营养费酌定400元，上述合计33858.49元。附带民事诉讼原告人何忠元要求赔偿后续治疗器具费15000元，因其提交的证据材料形式不合法，该院不予支持。附带民事诉讼原告人何忠元诉求的被抚养人生活费、伤残赔偿金不属于刑事附带民事诉讼赔偿范畴，该院不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款和《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一款、第二款的规定，遂判决：1、被告人何小军犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；2、被告人何小军赔偿附带民事诉讼原告人何忠元各项损失共计人民币33858.49元；3、驳回附带民事诉讼原告人何忠元的其他诉讼请求。
上诉人何小军上诉称，一审法院对其量刑过重，赔偿金过多。理由是：1、一审判决上诉人赔偿3.3万余元，数额过高，何忠元打伤其和其母亲的医药费没有赔偿；2、事情的起因被害人何忠元存在过错，何忠元的眼伤是自己造成的。
辩护人的辩护意见为，请求对上诉人何小军免除刑事处罚或判处拘役，何小军承担50%赔偿金。理由是:1、被害人何忠元有明显过错；2、被害人何忠元“轻伤二级”的伤势鉴定意见并不准确；3、证据之间不能相互印证，证据不�确实、充分；4、上诉人何小军愿意赔偿直接损失，可对何小军免除刑事处罚或判缓刑；5、部分刑事附带民事赔偿的项目缺乏法律和证据依据，且应依双方过错分担附带民事赔偿数额，上诉人何小军仅需承担50%的赔偿数额。
上诉人何忠元上诉请求撤销原审判决，改判何小军赔偿上诉人何忠元各项经济损失383920元。理由是：诊断书医嘱要装假眼珠，费用为15000元，应予赔偿，医疗费应为21152.49元，误工费应为11440元，护理费应是2951元，交通费应为2000元，营养费应为2600元，另加上伤残赔偿金318840元和被抚养人生活补助费8122元。
经本院审理查明，原�认定事实清楚，证据确实、充分，本院依法予以确认。
本院认为，上诉人何小军故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。本案由邻里纠纷引起，继而发生打斗，双方都造成身体损伤，在审理过程中被告人何小军愿意赔偿依法应当赔偿被害人的经济损失，可酌情从轻处罚。上诉人何小军上诉称对其量刑过重，辩护人辩护意见为建议对何小军判处免刑或缓刑。经查，上诉人何小军故意伤害他人身体，其行为已构成故意伤害罪，一审法院已认定何小军愿意赔偿被害人损失，并对其酌情从轻处罚，原审法院对何小军犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，系在法律规定的幅度内量刑，并无不当。故上诉人何小军及其辩护人辩称的该理由不能成�，本院不予采纳。上诉人何小军上诉认为，一审判决赔偿3.3万元，赔偿数额过高，上诉人何小军上诉认为应改判何小军赔偿何忠元各项经济损失383920元。经查，由于上诉人何小军的犯罪行为给被害人造成了经济损失，依法应予以赔偿。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的相关规定，犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。其中，根据上诉人何忠元提供的票据计算得出的医疗费为18538.49元，鉴定费为2320元，根据何忠元提供的劳动合同书，其每月工资为3000元，误工费计算为8800元，何忠元提出医疗费为21152.49元，误工费应按130元/天计算，没有相应的证据予以支持，护理费原审法院支持何忠元主张的2400元，交通费和营养费何忠元并未提出相应证据予以证实，原审法院酌情认定交通费650元，营养费400元，原审法院判决的附带民事诉讼赔偿数额并无不当，何忠元提出应赔偿装假眼的费用15000元，但仅提供诊断书作为证据，显系证据不足。故对上诉人何忠元的上述上诉请求，本院均不予支持，上诉人何小军上诉认为赔偿数额过高的理由不能成立，本院亦不予支持。上诉人何忠元上诉请求赔偿伤残赔偿金和被抚养人生活费。经查，该请求不属于附带民事诉讼赔偿范围，缺乏法律依据。故上诉人何忠元的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，赔偿计算标准并无不当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项�规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 刘文斌
审判员 蔡 莉
审判员 朱 瑶
二〇一六年十二月八日
书记员 尹云昕
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附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应该改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应该依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。