湖南省衡阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）湘04刑终字第69号
原公诉机关湖南省耒阳市人民检察院。
上诉人（原审被告人）伍娜，女。因犯容留他人吸毒罪2013年5月10日被耒阳市人民法院判处有期徒刑六个月并处罚金人民币六千元，2013年7月9日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年1月16日被耒阳市公安局刑事拘留，2014年2月17日被逮捕。现羁押于衡阳市女子看守所。
原审被告人刘夏，女。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年1月15日被耒阳市公安局刑事拘留，2014年2月17日被逮捕。现羁押于衡阳市女子看守所。
原审被告人王海霞，女。因犯贩卖毒品罪2012年7月27日被耒阳市人民法院判处有期徒刑一年并处罚金人民币二千元。2013年4月11日刑满�放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年1月15日被耒阳市公安局刑事拘留，2014年2月17日被逮捕。现羁押于衡阳市女子看守所。
原审被告人廖祺，女。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年1月14日被耒阳市公安局刑事拘留，2014年2月17日被逮捕。现羁押于衡阳市女子看守所。
湖南省耒阳市人民法院审理湖南省耒阳市人民检察院指控的原审被告人刘夏、王海霞等人犯贩卖毒品罪一案，于2015年10月29日作出（2015）耒刑一重字第2号刑事判决，原审被告人伍娜不服，于宣判后十日内向本院提起上诉。本院于2016年2月25日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，依法讯问了上诉人伍娜，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：
（一）被告人刘夏贩卖毒品的犯罪事实
被告人刘夏多次贩卖冰毒和麻古，共计冰毒20.4克、麻古21粒，后耒阳市公安局民警在其处查获冰毒48.13克、麻古2.64克，两者均检出甲基苯丙胺毒品成分。
上述事实，有下列经过庭审举证、质证的证据证�：
1、证人陈某某的证言。2013年12月的一天晚上，他在苏荷酒吧门口向刘夏买了200元的冰毒和麻古，第二天才给了她钱。
2、被告人廖祺的供述。她和刘夏认识好几年了，从刘夏那里拿了两次毒品，第一次是2013年12月的一天她打电话给刘夏说要10克冰毒、10粒麻古，半小时后刘夏到她居住的芙蓉小区家里给了她10克冰毒和10粒麻古，她给了刘夏1200元钱，闲聊了一会刘夏就走了。第二次是2014年1月的一天下午，她先打电话要毒品，后两人在芙蓉小区她的租住房楼梯间见面，刘夏给了她10克冰毒和10粒麻古，她给了刘夏1200元钱，交易完后刘夏就离开了。
3、扣押决定书、扣押物品清单、理化鉴定书、毒品照片、毒品收缴专用收据。2014年1月14日20时许，耒阳市公安局民警在耒阳市五环星城附近将被告人刘夏抓获，并当场从其住处查获9包白色晶状物、3包红色药丸经衡阳市公安局刑事科学技术研究所鉴定，所查获的白色晶状物净重48.13克，检验出甲基苯丙胺毒品成分，红色药丸净重2.64克，检验出甲基苯丙胺、咖啡因毒品成分。
4、辨认笔录。被告人刘夏、廖祺均辨认出对方，刘夏还辨认出陈某某是从其手中购买毒品的人。
5、被告人刘夏的供述与辩解。2013年12月的一天晚上，陈某某打电话问她有毒品吗，她说有200元钱的毒品，在苏荷酒吧门口的马路上见面后，她拿了一小袋冰毒（约0.4克）、一粒麻古给陈某某，当时有事没有收钱，过几天陈某某主动把200元给了她；2014年12月的一天，廖祺打电话要毒品还要求她送过去，不久她就到廖祺在芙蓉小区的租住屋给了廖祺10克冰毒、10粒麻古，廖祺给了她1200元；2014年1月上旬的一天下午，廖祺又打电话要她送毒品，她们在芙蓉小区廖祺租住屋楼梯间见的面，她给了廖祺10克冰毒、10粒麻古，廖祺给了她1200元。
6、户籍证明。证实被告人刘夏犯罪时已成年，具有完全刑事责任能力。
7、抓获经过。证实被告人刘夏系抓获归案。
（二）被告人王海霞贩卖毒品的犯罪事实
被告人王海霞多次贩卖冰毒和麻古，其中两次贩卖给被告人廖祺15克冰毒和麻古6粒，还贩卖给张某某1克冰毒。
另查明，被告人王海霞因犯贩卖毒品罪2012年7月27日被耒阳市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元，2013年4月11日刑满释放。
上述事实，有下列经过庭审举证、质证的证据证实：
1、证人张某某的证言。她和王海霞是在耒阳市看守所认识的，2014年1月份的一天下午，她打电话给王海霞要她送点东西（指毒品麻古、冰毒）到南阳来，过了半个小时，王海霞坐的士到南阳镇前进工区对河渡口，下车后就把东西（指1克冰毒）给了她，她给了王海霞1000元钱，付了100元车费钱，王海霞拿了钱之后就坐的士回去了。
2、被告人廖祺的供述。2013年12月的一天她打电话问王海霞有没有毒品，王海霞说有并要她�拿，她就到了王海霞位于金阳路的家楼下，见面后王海霞给了她5克冰毒和6粒麻古，她给了王海霞500元钱，交易完后她就离开了；2014年1月12日晚上，她打电话问王海霞有毒品吗，王海霞要她到楼下来拿，她打的士到王海霞位于金阳路家的楼下，见面后，王海霞给了她10克冰毒，她给了王海霞1000元钱。交易完成后，她就离开了。
3、辨认笔录。被告人廖祺辨认出被告人王海霞是卖毒品冰毒和麻古给她的人，被告人王海霞辨认出张某某是从其手中购买毒品的人。
4、被告人王海霞的供述与辩解。2013年12月的一天中午，廖祺打电话问她有毒品吗，她说要5个货（约5克毒品）是拿现金，大概下午4、5点钟她打电话告诉廖祺货已到了，并要廖祺来她楼下，见面后，她拿了5克冰毒和6粒麻古给廖祺，廖祺给了她500元钱；2014年1月12日下午，廖祺又打电话问她有没有货，说只要冰毒10个货，她告诉廖祺有货。不久，她打开楼梯间的门出去，看见廖祺打了一辆的士到她家楼下了，她就给了廖祺10克的冰毒，廖祺给了她1000元的现金；2014年1月的一天下午，张某某打电话跟她说能否搞到冰毒，她问了一下后就答应了，张某某要10个货并要求她送过去。之后，她打的士到前进工区对面渡口，张某某已经在等，她就拿了10个货（约10克）的冰毒给了张某某，张某某拿了1000元现金给她，还拿了100元钱给的士司机说是车费。
5、户籍证明�证实被告人王海霞犯罪时已成年，具有完全刑事责任能力。
6、抓获经过。证实被告人王海霞系抓获归案。
7、刑事判决书及释放证明。证实被告人王海霞因犯贩卖毒品罪2012年7月27日被耒阳市人民法院判处有期徒刑一年，2013年4月11日刑满释放。
（三）被告人伍娜贩卖毒品的犯罪事实
被告人伍娜在2013年12月的一天和2014年1月14日两次贩卖冰毒给被告人王海霞，共计冰毒15克。
另查明，被告人伍娜因犯容留他人吸毒罪于2013年5月10日被耒阳市人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币六千元，2013年7月9日刑满释放。
上述事实，有下列经过庭审举证、质证的证据证实：
1、被告人王海霞的供述和辨认笔录。她贩卖的毒品冰毒和麻古都是“疯子”和“娜娜”（指伍娜）的，她也是帮“疯子”和“娜娜”卖，从中赚取冰毒和麻古供自己吸食，伍娜和“疯子”在一起。2013年12月的一天中午，她打电话问伍娜有没有毒品，说要5个货，伍娜说可以去朋友那里帮她拿并说拿好了送到她楼下，大概过了一个小时的样子伍娜打电话说她过来了，她就马上下楼去，伍娜给了她5克冰毒，她只给了伍娜300多元钱；2014年1月14日下午3、4点钟，她打电话给伍娜说要10个货，伍娜就要她去耒阳市灶市火车站帝国网吧那里等，见面后伍娜给了她10克冰毒，她说这货是张某某要的等张某某拿钱来再给钱，伍娜同意了。被告人王海霞辨认被告人伍娜是卖毒品给她的人。
2、被告人伍娜的供述与辩解。2014年1月16日凌晨在派出所供述她吸毒是“疯子”害的，“疯子”先给她免费吸了一些，等她上瘾后就给她一些毒品要她去跑腿，喊一些吸毒的老板一起去吸，下�要吸了就得将上次所拿毒品的钱交给他，多数是她联系要吸的老板后就到宾馆开房，然后她再叫“疯子”送货过去，老板直接就把钱给了“疯子”，经她的手卖出的也就1000多元的货。王海霞以前和她一样在“疯子”手里拿货赚麻果吃，后来不知什么原因拿不到了，她还从“疯子”那拿了两次货卖给王海霞，2013年12月的一天下午，王海霞打电话要她帮忙拿些货来，正好“疯子”放了10个货（重约10克的冰毒）在她那里，因自己想留点吃，她在光明山水酒店附近把5个货冰毒给了王海霞，这5个货王海霞只给了她300多元钱，她和“疯子”是按80元1个货结算，她还亏了几十元钱；2014年1月14日下午，王海霞打电话要她拿些货，刚好“疯子”前两天拿了10个货（重约10克的冰毒）给她，中饭后她带着货到灶市火车站旁的一网吧上网，王海霞到网吧门口打她的电话，她就出来把10克冰毒给了王海霞。王海霞当时说别人欠她的钱，暂时拿不出钱，作为朋友她没说什么就把毒品给了王海霞。2014年2月8日在看守所的讯问笔录中被告人伍娜对上述二次贩卖毒品给王海霞的事实予以承认。
3、通话记录。被告人伍娜与王海霞及两人所称“疯子”有密切通话联系。
4、户籍证明。证实被告人伍娜犯罪时已成年，具有完全刑事责任能力。
5、抓获经过。证实被告人伍娜系2014年1月14日22时许被抓获归案。
6、耒阳市人民医院影像科诊断报告书和X光片。报告时间为2014年1月15日21时14分9秒，诊断意见考虑颈部不透光异物。
7、刑事判决书及释放证明。被告人伍娜因犯容留他人吸毒罪于2013年5月10日被耒阳市人民法院判处有期徒刑六个月，2013年7月9日刑满释放。
（四）被告人廖祺贩卖毒品的犯罪事实
被告人廖祺多次向被告人刘夏、王海霞购买冰毒和麻古30多克，除用于�己吸食外，还三次将毒品（分别为一小包冰毒和1粒麻古）贩卖给周某，抓获时耒阳市公安局民警还缴获了冰毒17.25克、麻古1.43克（16粒）。
另查明，被告人廖祺被抓获后，于2014年1月14日20时许配合公安民警在五环星城附近抓获了被告人刘夏，2014年1月14日21时许配合公安民警在光明山水酒店附近抓获了被告人王海霞。
上述事实，有下列经过庭审举证、质证的证据证实：
1、证人周某的证言。他从廖祺手中买过三次毒品，第一次是2013年12月的�天，在体育路和盛宾馆向廖祺买了300元冰毒和麻古；第二次是2013年12月的一天，在体育路桃园里宾馆从廖祺处买了300元的冰毒和麻古；第三次是2013年12中旬的一天，在德泰隆路口金三角网吧从廖祺处买了200元的冰毒和一粒麻古。
2、扣押决定书、扣押物品清单、理化鉴定书、毒品照片、毒品收缴专用收据。耒阳市公安局民警将被告人廖祺抓获时，当场从其携带的包内查获3包白色晶状物、3包红色药丸。经衡阳市公安局刑事科学技术研究所鉴定，所查获的白色晶状物净重17.25克，检验出甲基苯丙胺毒品成分，红色药丸净重1.43克，检验出甲基苯丙胺、咖啡因毒品成分。
3、被告人廖祺的供述与辩解及辨认笔录。被告人廖祺强戒后又开始复吸，由于没有经济来源就以贩养吸，向王海霞、刘夏购买毒品，一部分自己吸食了一部分被贩卖出去了，卖过三次毒品麻古、冰毒给周某。她辨认出周某是从她这里购买冰毒和麻古的人。
4、户籍证明。证实被告人廖祺犯罪时已成年，具有完全刑事责任能力。
5、抓获经过。证实被告人廖祺于2014年1月14日0时被抓获归案，其后配合公安民警抓获了被告人刘夏、王海霞。
原审法院认为，被告人刘夏、王海霞、伍娜、廖祺无视国家法律，明知是毒品而予以贩卖，其中被告人刘夏贩卖毒品甲基苯丙胺数量达70余克，被告人王海霞贩卖毒品甲基苯丙胺16克多，被告人伍娜贩卖毒品甲基苯丙胺15克，被告人廖祺贩卖毒品甲基苯丙胺数量达20多克，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人王海霞因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯、毒品再犯，应当从重处罚。被告人伍娜因犯容留他人吸毒罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人廖祺在归案后主动交代其上线并协助公安机关将其上线刘夏、王海霞抓获，有重大立功表现，可以减轻或者免除处罚。被告人刘夏、王海霞、廖祺在公安机关如实供述自�的犯罪事实，法庭审理时自愿认罪，有从轻处罚的情节。被告人伍娜系与“疯子”实施共同犯罪，在共同犯罪中所起作用较小罪责相对较轻，可酌情从轻处罚。对被告人刘夏适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款（一）项、第五十九条第一款、第六十七条第三款之规定，对被告人王海霞适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第三百五十六条之规定，对被告人伍娜适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、之规定，对被告人廖祺适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十八条之规�，分别判决如下：一、被告人刘夏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币二万元。二、被告人王海霞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币一万元。三、被告人伍娜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币八千元。四、被告人廖祺犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币四千元。
上诉人伍娜上诉称，一、一审未对侦查机关调取的非法证据依法予以排除属认定事实错误；二、一审判决上诉人构成贩卖毒品罪的依据不足。
经本院审理查明：原判认定的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人伍娜及原审被告人刘夏、王海霞、廖祺贩卖毒品冰毒及麻古，其行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人伍娜及原审被告人王海霞曾经因为故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。原审被告人廖祺在归案后主动交代其上线并协助公安机关将其上线刘夏、王海霞抓获，有重大立功表现，可以减轻或者免除处罚。原审被告人刘夏、王海霞、廖祺在公安机关如实供述自己的犯罪事实，法庭审理时自愿认罪，依法可以从轻处罚。对于上诉人伍娜提出的上诉理由，经查，原审法院对于伍娜提出的非法证据排除问题已经进行调查并且已说明对伍娜辩解意见不予采信的理由，本院�为原判的理由能够成立，伍娜在二审中再次提出非法证据排除问题，本院不再进行答复。上诉人伍娜的贩毒事实有其本人的供述，证人证言及通话记录等证据可以证实，且证据相互之间可以印证，足以认定。故上诉人伍娜提出的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。综上所述，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 匡梓精
审 判 员 李雁宾
代理审判员 朱 瑶
二〇一六年三月二十三日
书 记 员 张 云
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