陕西省紫阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）陕0924刑初36号
公诉机关紫阳县人民检察院
被告人李某某，男，汉族，小学文化，农民，农民。因涉嫌故意伤害罪于2016年12月15日被紫阳县公安局依法刑事拘留，同年12月29日经紫阳县人民检察院批准被依法逮捕，现羁押在紫阳县看守所。无前科。
辩护人张某，陕西某桦律师事务所律师。
被害人史某松，男，汉族，农民。
诉讼代理人戴某礼，陕西某水律师事务所律师。
诉讼代理人吴某俊，陕西某水律师事务所实习律师。
紫阳县人民检察院以紫检公刑诉（2017）36号起诉书指控被告人李某某犯故意伤害罪，于2017年5月31日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年6月27日和2017年7月10日公开开庭进行审理。紫阳县人民检察院指派检察员魏某、李某出庭支持公诉，被告人李某某及其辩护人张某、被害人史某松及其诉讼代理人戴某礼、吴某俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
紫阳县人民检察院指控，2016年12月14日上午10时许，李某树因其停放在紫某县红某镇上某村安置点工地的一辆越野车车体被洒油漆一事与正准备离开工地的油漆工李某超发生争执并械斗，后李某朝、史某松先后加入帮助李某超与李某树斗殴。正当三人准备按倒李某树时，李某某手提一把洋铲前来给李某树帮忙，并用洋铲把击打对方，致使史某松头部急性重型闭合性颅脑损伤。经鉴定，史某松的损伤程度为重伤二级。
公诉机关认为，被告人李某某故意伤害他人，致史某松重伤二级，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条的规定。犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人李某某在庭审中对公诉机关指控的犯罪事实无异议，表示请求法庭从轻处罚。
被告人李某某的辩护人当庭提出以下辩解意见，对公诉机关指控的事实和罪名无异议，仅为李某某从量刑上进行辩护。一、本案的起因是因维权而发生。被告人弟弟李某树的爱车被油漆工李某超干活时不慎污染。李某树为维权找李某超等人负责清洗（处理干净），而李某超等人不仅不承认错误反而纠集多人来殴打李某树，而史某松也首当其冲参加了殴打李某树的违法活动。因此，本案不是李某树与史某松等人的互殴行为，而是在维权过程中遭到的不法侵害。二、防卫过当。起诉书指控：“后李某朝、史某松先后加入帮助李某超与李某树斗殴，正当三人准备按倒李某树时，李某某手提一把洋铲前来给李某树帮忙…”。辩护人对起诉书认定的这一节事实没意见，但对李某某行为的评价有异议。辩护人认为，李某某不是一种帮忙行为，而是一种正当防卫的行为，他是去为第三者免遭不法侵害而采取的一种防卫行为。只不过超出了必要限度，造成了不必要的伤害后果故属于防卫过当。三、史某松有明显的过错。四、被告人有悔罪、认罪表现。史某松住院治疗期间，被告人的家属举债为被害人支付医疗费近7万元。被告归案后至开庭一直认罪，而且矫正办也出具了评估证明，表明被告案发前一直表现良好，是守法公民。
紫某县司法局对被告人李某某所做的审前评估调查，被告人李某某在村组表现良好，是个本分人，为人和气，家庭成员关系相处和睦，家庭经济状况困难，主要靠李某某务工维持，也未发现有违法犯罪记录，若适用社区矫正对社区无重大不良影响，可以适用社区矫正。
经审理查明，2016年12月14日上午10时许，李某树因其停放在紫某县红某镇上某村安置点工地的一辆越野车车体被洒油漆一事与正准备离开工地的油漆工李某超发生争执并械斗，后李某朝、史某松先后加入帮助李某超与李某树斗殴，史某松从背后将李某树抱住，正当三人准备按倒李某树时，李某某手提一把洋铲前来给李某树帮忙，并用洋铲把击打史某松背部、头部，致使史某松头部急性重型闭合性颅脑损伤。经鉴定，史某松的损伤程度为重伤二级。
另查明，2017年7月10日，经过本院调解，被告人李某某一次性赔偿被害人史某松15万元，该款已于调解时全部付清，被害人史某松对被告人李某某的行为表示谅解，自愿不再追究李某某的刑事责任，并请求法庭对其从轻处罚。
上述事实，有经庭审举证、质证、认证的下列证据证实：
1、110警情信息、受案登记表、接处警登记表。证实案件来源。
2、到案经过。证实李某某的到案过程。
3、调取证据通知书、调取证据清单、病历资料、接受证据材料清单、安康市中心医院诊断证明书。证实史某松住院期间的治疗情况以及安康市中心医院2017年1月18日出具诊断证明：史某松急性重型颅脑损伤（脑疝、左侧颞顶部硬膜外肿、左侧颞顶部硬膜下血肿、蛛网膜下腔出血、左侧颞骨骨折）；闭合性胸部损伤：双肺挫伤。建议转下级医院继续治疗；避免头部外伤的情况。
4、说明材料。证实物证未找到的情况。
5、户籍证明信。证实李某某生于1979年7月18日,符合完全刑事责任年龄。
6、接受证据材料清单、安康市残联博爱医院心理测验报告、安康市金州司法鉴定中心司法鉴定意见书。证实证实史某松的伤残程度评定为八级的情况。
7、行政处罚决定书。证实2017年5月24日李某树被紫阳公安局处以行政拘留8日并处罚款500元；李某超、李某朝被分别处以行政拘留12日并处罚款500元；史某松被处以行政拘留10日并处罚款500元的情况。
8、证人罗某斌证言。证实2016年12月14日李某树与史某松、李某超、李某朝在红椿镇尚坝村安置点斗殴，期间李某某用洋铲打到史某松背上，将洋铲打断之后，又用洋铲把打到史某松头部的情况，并证实在斗殴中，李某超头部流血，史某松背部有一条红杠杠、头上有包，李某朝腿受伤的情况。同时证实，罗某斌与史某松等人去红椿派出所路上史某松痛晕，后被送往县医院的情况。
9、宋某强证言。证实2016年12月份他在红某镇上某村安置点包的刮仿瓷的活完成之后，安排罗某斌去把史某松、李某超和李某朝他们东西拉回家，早上八点多走的，一直快要到十点了还没回来，后来给史某松打电话询问，听到电话里面吵闹的很，史某松说在和别人发生了冲突。宋某强骑车赶到红某镇上某村安置点时，得知李某超和李某朝已被拉去看伤，后来乘车前往红椿派出所途中，史某松就喊到头晕、头疼，烦躁的很，并且还呕吐，然后就昏迷了。后来史某松颅脑受伤严重，还在安康做了开颅手术。并证实史某松从红某镇上某村安置点前往紫阳治疗期间没有再次受过二次伤害和与他人发生斗殴的情况。
10、李某树证言。证实2016年12月14日李某树与史某松、李某超、李某朝在红椿镇尚坝村安置点斗殴，期间李某某过来帮他的情况，并证实在斗殴中，李某超头部流血，李某朝腿受伤，史某松头部受伤在医院进行抢救的情况。
11、李某超证言。证实2016年12月13日下午18时许，一个穿灰色卫衣外套黑马甲的三十多岁的男子（李某树）说他们做漆工的把车子给弄脏了，他和史某松过去要把车洗干净，但是李某树不让动，还说如果洗不干净了就要到紫阳喷漆。14日早上9时许，他和史某松、李某朝因为在红某镇上某村安置点的活路已经做完了就收拾东西准备走，被李某树拦住并发生斗殴，期间李某某过来给李某树帮忙的情况。还证实自己头上被打伤的情况。
12、李某朝证言。证实2016年12月13日下午李某树他们做漆工的把车子给弄脏了，他们准备把车洗干净，但是李某树不让动。14日早上9时许，他和史某松、李某超因为在红某镇上某村安置点的活路已经做完了就收拾东西准备走，被李某树拦住并发生斗殴，期间李某某过来给李某树帮忙的情况。还证实自己的腿部只是软组织损伤，李某超头上是红伤，李某树把他们带到安康中心医院去检查李某超头部里面没有啥事，只是红伤。他们到安康中心医院检查时，发现史某松已经提前到安康了，在安康正在检查，已经昏迷了，还不知道是啥情况。
13、喻某祥证实。证实2016年12月14日李某某、李某树、史某松、李某朝、李某超打架，李某超头部受伤，一直流血。史某松说他背上被打了一棒，脑壳上也被打了一棒，他问史某松有没有啥？史某松还说没事，不要紧。还证实李某某交给派出所民警的和伙房的断洋铲都不是他打架时所用的洋铲，打架时用的洋铲至今没找到的情况。
14、王某琴证言。证实2016年12月14日李某某、李某树、史某松、李某朝、李某超在尚坝安置点打架，史某松说自己背部和头部受伤，额头上还有个包的情况。
15、史立奎证言。证实史某松是在紫阳县红椿镇尚坝村安置点干活时被一个姓李的工人打伤脑部住院，以及后来在医院治疗的情况。
16、覃某财证言。证实2016年12月14日尚坝村新建安置点打架的事情发生了之后他到了现场进行制止，还看见一个穿着淡黄色的衣服的小伙子头上流血严重，另外一个穿蓝灰相间衣服的小伙子头上有一个包，他把衣服撩起来看见他背上有一条非常明显的红印，还有一个穿黑裤子、棉外套的小伙子说自己腿受伤了。他们安排伤者到医院救治的情况。
17、覃某六证言。证实2016年12月14日李某某、李某树、史某松、李某朝、李某超在尚坝安置点打架的情况。与其他证人证言能够相互印证。
18、被害人史某松陈述。证实自己2016年12月份在红椿尚坝安置点被打伤，以及后续治疗的情况。
19、史某松对李某某的辨认。经辨认照片中2号就是李某树的哥哥，就是他将史某松致伤的。
20、被告人李某某的供述与辩解。李某某的供述和辩解与证人证言能够相互印证，共同证实李某某发现弟弟李某树与三人发生斗殴，遂手拿洋铲过去帮忙，用洋铲打了史某松三下，其中两下打在史某松肩背部，一下打在后脑部，案发一小时左右，史某松发生昏迷，遂送往安康市中心医院救治的情况。
21、陕西省紫阳县公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书、鉴定意见通知书、鉴定人及鉴定机构相关资质证明。证实：经鉴定史某松的损伤程度为重伤二级。该鉴定结果已告知史某松、李某某的情况。
22、现场勘验笔录、现场平面示意图、现场照片、接受证据材料清单、覃某财提供的现场照片。证实现场的概况。
23、李某超对李某某的辨认笔录。经辨认照片中6号就是2016年12月14日早上9时许和他们打架的人，这名男子当时穿了一件黑色袄子，手里提了一把洋铲参与打架的，除了6号男子以外，对方还有一个穿灰色卫衣外套黑马甲的男子，但是他记不清长相了，不能确定辨认照片李有没有这名男子。
24、覃某财对被告人的辨认。经辨认照片中3号和6号就是2016年12月14日在尚坝村安置点工地打架没受伤的那一方，这两个人把另外三个人打伤了。
25、覃某财对受害方的辨认。经辨认照片中3号、6号和11号就是2016年12月14日在尚坝村安置点工地打架受伤的那一方，3号的腿受伤了，6号头流血了，头部被打烂一个口子，11号的头部受伤了，没有被打烂但是有好几个包，背部也有被木方打了的伤痕。
26、覃某六对被告人的辨认。经辨认照片中3号就是泥水工弟弟李某树，11号就是泥水工哥哥李某某。
27、覃某六对受害方的辨认。经辨认照片中3号就是脚有点瘸的漆工李某朝，6号就是头被打流血的漆工李某超，11号就是矮胖的漆工史某松。
28、罗某斌对被告人的辨认。经辨认照片中2号男子就是最后提洋铲参与打架的人，是他用洋铲打穿土黄色休闲服瘦瘦高高小伙子和穿蓝灰色相间毛衣胖胖小伙子的。11号男子就是最开始跑到他货车箱上把东西往地上扔，然后引发打架的那个穿灰色卫衣外套黑马甲的男子。
29、罗某斌对受害方的辨认。经辨认照片中3号、6号和9号就是2016年12月14日上午10时许在尚坝村安置点工地的三个油漆工。9号就是最开始在他车边上和对方一个穿灰色卫衣外套黑马甲的男子发生争执并引发斗殴的那个穿土黄色休闲服，个子高高瘦瘦头发有点卷的年轻人，打架结束他头部右侧耳朵上方流血了。3号男子就是随后参加打架的穿灰黑休闲服个子稍微矮一点的年轻人。6号男子就是后来从楼上下来把穿灰色卫衣外套黑马甲男子抱住的那个穿着蓝灰色相间毛衣的胖胖的小伙子，这个小伙子就是后来坐我车到红椿派出所期间在车上喊叫头晕昏迷了的人。他不知道他们的姓名。
30、紫阳县人民法院陕09**刑初36号之一刑事附带民事调解书。证明2017年7月10日，经过本院调解，被告人李某某一次性赔偿被害人史某松15万元，该款已于调解时全部付清。
31、谅解书。证明被害人史某松对被告人李某某的行为表示谅解，自愿不再追究李某某的刑事责任，并请求法庭对其从轻处罚。
本院认为，被告人李某某持械故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。紫阳县人民检察院指控被告人李某某犯故意伤害罪的事实清楚，证据确凿，指控罪名成立。关于辩护人所持被告人李某某的行为不是李某树与史某松等人的互殴行为，而是在维权过程中遭到的不法侵害，以及属于正当防卫超过必要限度的防卫过当的辩护意见，经查，防卫过当的前提必须是存在不法侵害，在对不法侵害制止时，其行为明显超过了必要的限度，造成不法侵害人重大损害的行为，本案系被告人李某某在其弟弟李某树和被害人史某松等人相互撕扯争斗时，持械前往事发地，而撕扯是一种相互行为，李某某的弟弟和被害人史某松双方均属不法侵害，依据李某某击打被害人的部位、力度，李某某应当预见自己击打被害人的头部为要害部位，势必会造成被害人受伤，而持放任的态度，其故意伤害他人身体的意图明显，无证据证实李某某对史某松实施殴打时李某某采取制止性防卫，故不存在李某某制止不法侵害的客观事实，故对上述辩护意见不予采纳。被告人的辩护人提出被害人史某松有明显过错，鉴于本案的起因和纠纷过程，被害人史某松在李某树与自己的另外两名同伴发生争执撕扯时，未采取较为妥当的方式劝阻和制止，而是从背后抱住李某树，致使矛盾升级，被害人史某松有过错，该辩解意见予以采纳。被告人李某某的辩护人提出被告人有悔罪、认罪表现的辩解意见，于本案事实相符，予以采纳。鉴于被告人归案后能如实供述主要犯罪事实，审理中能自愿认罪，又赔偿了被害人经济损失，取得了谅解，确有悔罪表现，紫阳县社区矫正机构评估亦认为被告人李某某没有再犯罪的危险，宣告缓刑对其居住的社区没有重大不良影响，故决定对其从轻处罚并适用缓刑。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十七条的规定，判决如下：
被告人李某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省安康市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 汪 焱
审 判 员 樊富全
人民陪审员 景正全
二〇一七年七月十三日
书 记 员 刘继卫
附法律条文：
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》
第一百五十七条审理刑事附带民事诉讼案件，人民法院应当结合被告人赔偿被害人物质损失的情况认定其悔罪表现，并在量刑时予以考虑。