湖南省沅陵县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘1222刑初205号
公诉机关湖南省沅陵县人民检察院。
被告人张某某，男，1970年9月11日出生，汉族，湖南省沅陵县人，小学文化，无业。因涉嫌犯非法采矿罪，于2016年4月13日被刑事拘留，同年4月15日被取保候审，2017年4月15日被解除取保候审。
湖南省沅陵县人民检察院以沅检刑刑诉[2017]193号起诉书指控被告人张某某犯非法采矿罪，于2017年10月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年12月26日公开开庭审理了本案。沅陵县人民检察院检察员颜丹、被告人张某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：2013年至2014年8月期间，被告人张某某伙同他人在未取得采矿许可证的情况下，采取露天开采的方式，擅自在沅陵县凉水井镇龙虎坪村、广福村、六都坪村多次非法开采磷矿。经鉴定，造成矿产资源破坏的价值为人民币212608元。具体分述如下：
1.2013年下半年，被告人张某某伙同张运兴在沅陵县凉水井镇广福村三组梨子冲与六都坪村六都坪组苦瓜湾非法开采磷矿，共采得原生磷矿约1000吨；
2.2014年4月至8月期间，被告人张某某伙同肖某某、张某某在沅陵县凉水井镇龙虎坪村磨刀溪组坟湾非法开采磷矿，共采得原生磷矿约1000吨，清洗后销售给湖北人“老寇”，得款人民币约40000元；
3.2014年7月至8月期间，被告人张某某伙同“张建均”在沅陵县凉水井镇广福村三组梨子冲与六都坪村六都坪组苦瓜湾非法开采磷矿，共采得原生磷矿约900吨，当即被沅陵县国土资源局查获。
2014年12月8日沅陵县国土资源局将该案移送沅陵县公安局立案侦查。2016年4月13日，被告人张某某主动到沅陵县公安局投案。
另查明，被告人张某某在本院退回违法所得4万元。
2017年11月6日本院委托沅陵县司法局对被告人张某某是否实行社区矫正进行社会调查评估，同年11月29日该局建议对被告人张某某实行社区矫正。
上述事实，被告人张某某在开庭审理过程中亦无异议，并有户籍资料、涉嫌矿山违法案件移送书、到案经过、社会调查评估意见书等书证；证人张某某1、肖某某、张某某、张某某2、蔡某某、张某某3、张某某4、颜某某、张某某5、郑某某、肖某某、肖某某1等人的证言；被告人张某某的供述和辩解；现场指认笔录、辨认笔录；鉴定意见等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人张某某违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节严重，其行为已构成非法采矿罪，公诉机关指控罪名成立，本院予以确认。案发后，被告人张某某主动到公安机关投案，并如实交代自己所犯罪行，系自首，且积极退赃，可从轻处罚。被告人张某某犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可以对其宣告缓刑。沅陵县司法局建议对被告人张某某实行社区矫正的评估意见，本院予以采纳。对被告人张某某违法所得4万元应予追缴。
综上所述，本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第一、三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款第（一）项、第八条，以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人张某某犯非法采矿罪，判处拘役六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币五千元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后十日内缴纳）。
二、被告人张某某违法所得4万元，予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省怀化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 赵卫方
审 判 员 周 健
人民陪审员 王建龙
二〇一七年十二月二十六日
书 记 员 丁陵霞
附有关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十三条违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。违反矿产资源法的规定，采取破坏性的开采方法开采矿产资源，造成矿产资源严重破坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》
第三条实施非法采矿行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节严重”：（一）开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在十万元至三十万元以上的；（二）在国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区采矿，开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，或者在禁采区、禁采期内采矿，开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在五万元至十五万元以上的；（三）二年内曾因非法采矿受过两次以上行政处罚，又实施非法采矿行为的；（四）造成生态环境严重损害的；（五）其他情节严重的情形。实施非法采矿行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节特别严重”：（一）数额达到前款第一项、第二项规定标准五倍以上的；（二）造成生态环境特别严重损害的；（三）其他情节特别严重的情形。第八条多次非法采矿、破坏性采矿构成犯罪，依法应当追诉的，或者二年内多次非法采矿、破坏性采矿未经处理的，价值数额累计计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。