湖南省岳阳市云溪区人民法院民 事 判 决 书（2017）湘0603民初265号原告：岳阳钟鼎热工电磁科技有限公司，住所地岳阳市岳阳楼区城陵矶临港产业新区永济路。法定代表人：游述怀，董事长。委托诉讼代理人：白文臣，公司职员。委托诉讼代理人：沈辉，湖南嘉华律师事务所律师。被告：欧阳国，男，1964年9月20日出生，住临湘市。委托诉讼代理人：尹熙，湖南人和律师事务所律师。原告岳阳钟鼎热工电磁科技有限公司与被告欧阳国劳动争议一案，本院于2017年5月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告岳阳钟鼎热工电磁科技有限公司的委托代理人沈辉、白文臣，被告欧阳国及其委托诉讼代理人尹熙到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告岳阳钟鼎热工电磁科技有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令维持岳云劳人仲案字（2017）第5号仲裁裁决书的第一项，即双方的劳动关系解除；2、判令被告的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金由工伤保险经办机构按相关规定在基金中拨付；3、判决确认被告的月工资标准为2403元，并以此月工资标准计算被告工伤补偿金额。其中一次性伤残就业补助金72090元，停工留薪期工资28836元，伤残津贴17301元。4、判决被告的后段医疗费、住院期间伙食补助费、交通费等，由工伤保险经办机构按相关规定在基金中拨付。5、判决原告无需向被告支付经济补偿金。6、判决确认被告按97.6元/天计算住院期间伙食补助费共37478.4元。7、判决被告在领取工伤待遇时，扣减已领取的51336元。事实与理由：被告系原告工程部职员。2015年3月13日，被告在工作时违规操作，导致受伤。2016年7月5日经岳阳市人力资源和社会保障局认定为工伤，2016年11月18日经岳阳市劳动能力鉴定委员会认定鉴定为陆级伤残。原告为被告购买参保了工伤保险，被告受伤后，原告支付了被告实际发生的全部住院医疗费254024.81元和其他工伤待遇51336元，并积极处理被告工伤后续事宜与办理工伤基金理赔。原告认为被告提出的享受工伤保险待遇应符合国家工伤保险法规的规定，并配合原告与工伤保险经办机构按相关程序办理。被告所受工伤被鉴定为陆级伤残，根据《工伤保险条例》第三十六条规定，经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，其补偿项目没有经济补偿金。另外，被告工作期间，原告已为被告办理和交纳了社会保险，只是因为公司经营困难，暂时在社保机构欠了部分保险费用，并不是没有办理被告的社会保险，也不是没有替被告缴纳。所以，经被告提出解除劳动关系，原告无需支付经济补偿金。原告为被告参保了工伤保险，被告的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、后段住院医疗费、住院期间伙食补助费、交通费，根据《工伤保险条例》的规定，由工伤保险经办机构按相关规定在基金中拨付。被告应当配合原告和保险经办机构，提交相关票据与手续，根据规定与程序办理领取工伤保险待遇，原告仅有义务向工伤保险经办机构申报工伤待遇，由工伤保险经办机构审核期项目、金额，再发给被告。被告的工资应为2403元每月，应据此标准计算被告的工伤保险待遇。根据工资表与实际发放情况，被告受伤前12个月的工资为2403元每月，加上其出差天数的工程补助和其他补助才达到3500元每月左右。所以，应当以2403元每月计算其工伤保险待遇。被告提供的原告向其银行卡转账的明细、金额，包括了被告出差在外的交通费、采买材料费等报销的工作费用及被告借支的费用，这些并不是被告的工资收入，不能按银行转账金额计算其工资收入。劳动仲裁确认的其月工资为6163元，明显错误。住院期间护理费应当按被告住院护理费的实际支出计算。应参照居民服务业的收入标准。被告受伤后，原告除支付全部医疗费254024.81元外，还向被告支付了其他工伤待遇51336元，并积极处理被告工伤后续事宜与办理工伤基金理赔。所以，应扣除原告已支付的工伤待遇费用51336元。被告欧阳国辩称，工伤保险待遇应由用人单位为劳动者申报领取，系原告的义务。原告的欠缴、不缴工伤保险，原告应当补足差额。被告的月工资有银行流水和证人作证。原告主张的被告工资包括出差费用和交通费用，但在劳动仲裁时并未提交相关证据予以证实。根据工资支付暂行规定，用人单位必须书面记录劳动者工资的明细和清单。原告在劳动仲裁期间，并未按规定提交，应承担举证不能的责任。原告没有依法为被告缴纳社会保险，根据劳动合同法的规定，被告可以申请解除劳动关系，且可以主张经济补偿金。工伤补偿金和经济补偿金可以同时适用，两者既不重复也不矛盾。请求法院维持仲裁裁决。本院经审理认定事实如下：对原、被告没有争议的部分，即原告于2007年4月28日在岳阳市工商行政管理局登记成立。2012年2月，被告入职原告公司担任技术工，2012年任工程部班长。2015年3月13日被告在工作中受伤，入院治疗384天。2016年7月5日经岳阳市人力资源和社会保障局认定为工伤。2016年11月18日经岳阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残陆级。原告为被告办理了工伤保险并缴纳了工伤保险费用。工伤保险缴费至2016年5月止。被告受伤时工伤保险缴费基数为1906元。原告为被告支付了医疗费254024.81元，并向被告支付了51336元。以上事实本院予以确认。对原、被告有争议的部分，即被告的月工资标准如何确定。分析如下：原告提交的付款申请单、银行电子回单、记账凭证足以证实被告工资卡中的收入包含差旅费、材料费及出差补助。故对被告辩称的工资卡上所有收入均为工资的意见不予采纳。根据国家统计局《关于工资总额组成的规定》，出差伙食补助费、午餐补助、调动工作的旅费和安家费不计入工资总额。因原、被告之间签订的书面劳动合同到期后，双方并未续签书面劳动合同。对被告的月平均工资应参照原告提交的被告受伤前12个月工资表确定为3648元。本院认为，本案争议焦点为：1、原告应支付给被告的工伤保险待遇金额是多少；2、原告是否应向被告支付经济补偿金。关于争议焦点一：原告应支付给被告的工伤保险待遇金额为多少。根据《工伤保险条例》的规定，劳动者因工作遭受事故伤害或患职业病的，有获得医疗救治和经济补偿等工伤保险待遇的权利。本案被告在工作期间受伤，应根据上述法律规定，享受工伤医疗待遇。结合被告的劳动能力鉴定为伤残陆级，本院确定被告工伤的各项损失为：一次性伤残就业补助金即被告30个月工资109440（3648元/月×30月），应由原告承担。停工留薪期间的待遇，应由原告承担。根据法律规定，一般不得超过12个月，本案被告从受伤至鉴定伤残等级时间为20个月，但未经劳动能力鉴定委员会确认可以适当延长。因此被告的停工留薪期应按12个月计算，即43776元（3648元/月×12月）。伤残津贴，应由原告承担，原告应当从被告停工留薪期满之日起至被告提出解除劳动关系之日（2017年4月18日）止，按月支付被告伤残津贴，即26267元（3648元/月×60%×12月）。住院期间护理费，应由原告承担，护理费标准应参照被告受伤时上年度岳阳市职工平均工资标准予以计算，即60672元（384天×158元/日）。一次性伤残补助金，应由工伤保险基金拨付，但因原告未按照规定足额给申请人缴纳工伤保险费，对被告工伤保险待遇的损失应由补足差额。原告应向被告支付差额27872元[（3648元/月-1906元/月）×16月]。一次性医疗补助金，应由工伤保险基金拨付，但因原告未按照规定足额给申请人缴纳工伤保险费，对被告工伤保险待遇的损失应由补足差额。原告应向被告支付差额31356元[（3648元/月-1906元/月）×18月]。后段医疗费用、住院期间伙食补助费、交通费、鉴定费应由工伤保险基金承担。营养费主张，于法无据，本院不予支持。以上1-6项金额总计299383元。对应由工伤保险基金支付的款项，原告应积极向相关部门申报后支付给被告。原告在支付被告上述工伤待遇时，对已支付的51336元应予抵扣。关于争议焦点二：原告是否应向被告支付经济补偿金。原告在工伤后，向仲裁委申请仲裁，提出解除劳动关系，符合法律规定，本院确认双方的劳动关系已于2017年4月18日解除。经济补偿金，原告诉称已为被告办理和交纳了社会保险，仅因公司经营困难，暂欠部分保险费用，并非不替被告缴纳。根据法律规定，用人单位应依法为劳动者缴纳社会保险费用。原告并未提供证据证明确已为被告补缴足额保险费用，对原告的诉称意见，本院不予支持。原告应支付被告7.5个月工资的经济补偿，即27360元（3648元/月×7.5月）。综上所述，本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十六条、第三十八条，《湖南省实施办法》第二十二条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：解除原告岳阳钟鼎热工电磁科技有限公司与被告欧阳国的劳动关系。原告岳阳钟鼎热工电磁科技有限公司向被告欧阳国支付工伤保险待遇共计299383元。原告已支付的51336元应予抵扣。原告岳阳钟鼎热工电磁科技有限公司向被告欧阳国支付经济补偿金27360元。驳回原告岳阳钟鼎热工电磁科技有限公司的其他诉讼请求。上述款项限本判决生效后十五日内一次性付清。结合二、三项，原告岳阳钟鼎热工电磁科技有限公司一次性向被告支付275407元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费用10元，减半收取5元，由原告岳阳钟鼎热工电磁科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。审判员  何文华二０一七年七月四日书记员  艾 珂附：1、上诉费缴纳通知上诉人应在提交上诉状时，向湖南省岳阳市中级人民法院核实、预交上诉案件受理费。上诉费收款单位：岳阳市非税收入征收管理局账号：38×××17开户行：中国农业银行岳阳市分行营业部。上诉人在上诉期满后七日内仍未交纳诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。2、相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十六条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资[2]（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第三十八条工伤职工工伤复发，确认需要治疗的，享受本条例第三十条、第三十二条和第三十三条规定的工伤待遇。《湖南省实施办法》第二十二条用人单位已经参加工伤保险的，工伤职工劳动能力鉴定费用从工伤保险基金支付。用人单位未参加工伤保险或者未按时足额缴纳工伤保险费的，工伤职工的劳动能力鉴定费用由用人单位承担。应工伤职工或者其近亲属、所在单位申请进行的劳动能力再次鉴定或者复查鉴定，结论高于原鉴定等级的，鉴定费用从工伤保险基金支付；结论低于原鉴定结论或者与原鉴定结论相同的，鉴定费用由申请人承担。劳动能力鉴定收费标准由省人民政府价格主管部门会同财政部门制定。第二十三条经统筹地区社会保险行政部门认定为工伤的职工，其治疗工伤的医疗费用、工伤康复费用和辅助器具配置费用按照规定从工伤保险基金支付。职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，工伤认定前，医疗费用由用人单位垫付；经依法认定为工伤的，垫付费用及以后的医疗费用由经办机构核定后从工伤保险基金支付。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付。基金支付的具体标准按照省有关规定执行。第二十五条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受《条例》第三十六条规定的待遇。经工伤职工本人提出，可以与用人单位解除或者终止劳动关系，停发伤残津贴，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的具体标准是：五级伤残为24个月的本人工资，六级伤残为18个月的本人工资；一次性伤残就业补助金的具体标准是：五级伤残为36个月的本人工资，六级伤残为30个月的本人工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。