安徽省亳州市谯城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖1602刑初792号
公诉机关安徽省亳州市谯城区人民检察院。
被告人谷庆，男，1978年2月16日出生，汉族，初中文化，工程承包人，户籍所在地安徽省当涂县，因涉嫌拒不支付劳动报酬罪，于2017年6月1日被亳州市公安局经济开发区分局刑事拘留，同年6月15日经亳州市谯城区人民检察院批准逮捕，同日被亳州市公安局经济开发区分局逮捕。现羁押于亳州市看守所。
辩护人籍宗璜，安徽夏商周律师事务所律师。
亳州市谯城区人民检察院以谯检刑诉[2017]775号起诉书指控被告人谷庆犯拒不支付劳动报酬罪，于2017年10月19日向本院提起公诉。本院审查后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理本案。亳州市谯城区人民检察院指派检察员刘永田、王一兵出庭支持公诉。被告人谷庆及其辩护人籍宗璜到庭参加诉讼。现已审理终结。
亳州市谯城区人民检察院指控：亳州市南部新区还原小区F区工程由中国建筑第二工程局有限公司承包，中国建筑第二工程局有限公司将该项目部分劳务分包给安徽和县三建建筑劳务有限公司。2015年9月1日安徽省和县三建建筑劳务有限公司与被告人谷庆签订了F区5#、6#楼二次结构承包协议，谷庆将该部分内粉工程包给何某(包工不包料)，2015年10月何某带领工人进场施工，总工程款100.65万元，谷庆已支付班组工人工资27万元，欠工人工资73.065万元。2017年1月25日，劳务总包安徽省和县三建建筑劳务公司按照合同约定足额支付谷庆人民币295万元。2017年3月11日亳州市人社局通知谷庆于2017年3月13日上午10时到亳州市人社局配合处理中建二局亳州还原小区F区工程拖欠工人工资事宜，谷庆接到通知无正当理由没有到达。谷庆有能力支付而拒不支付劳动报酬，拖欠何某班组32名工人工资73.065万元，拖欠张某2和、张某1富4人60860元，共计791510元。
公诉机关针对上述指控，当庭出示了相关证据。认为被告人谷庆的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十六条之规定，应当以拒不支付劳动报酬罪追究其刑事责任。
被告人谷庆对公诉机关指控的犯罪事实辩称，其欠何某班组工资不应该是73.065万元，而是50多万元。其辩护人的辩护意见为：被告人谷庆并不拖欠工人工资，而是和何某单方签订合同，不构成拒不支付劳动报酬罪，应宣告被告人无罪。
经审理查明：亳州市南部新区还原小区F区工程由中国建筑第二工程局有限公司承包，中国建筑第二工程局有限公司将该项目部分劳务分包给安徽和县三建建筑劳务有限公司。2015年9月1日安徽省和县三建建筑劳务有限公司与被告人谷庆签订了F区5#、6#楼二次结构承包协议，谷庆将该部分内粉工程包给何某(包工不包料)，2015年10月何某带领工人进场施工，总工程款100.65万元，谷庆已支付班组工人工资27万元，欠工人工资73.065万元。2017年1月25日，劳务总包安徽省和县三建建筑劳务公司按照合同约定足额支付谷庆人民币295万元。2017年3月11日亳州市人社局通知谷庆于2017年3月13日上午10时到亳州市人社局配合处理中建二局亳州还原小区F区工程拖欠工人工资事宜，谷庆接到通知无正当理由没有到达。谷庆有能力支付而拒不支付劳动报酬，拖欠何某班组32名工人工资73.065万元，拖欠张某2和、张某1富4人60860元，共计791510元。
上述事实，有下列证据在案证实：
1、劳动保障涉嫌犯罪案件移送书、亳州市公安局交办案件通知书。
2、强制措施文书。
3、谷庆的户籍信息、无前科证明。
4、抓获经过：2017年5月25日22时许，谷庆在浙江省宁波市鄞州区南部商务区亚朵酒店被抓获归案。
5、亳州市重点工程建设管理局给亳州市人社局函。
6、劳动保障监察投诉登记表、职工投诉推荐表人员工资登记表证明，何某班组共32人被拖欠工资730600元，张某2和班组两人被拖欠工资28700元，张某1富班组2人被拖欠工资32160元。
7、农民工身份证复印件。
8、张某1富、张某2和、何某、谈某、杨某等人的个人陈述：陈述了拖欠工资情况。
9、劳动保障监察调查笔录。
10、谷庆和何某签订的二次结构协议书。
11、谷庆和和县三建签订的承包协议书。
12、安徽省和县三建建筑劳务有限公司出具的谷庆班组劳务费及拖欠情况：证明已支付给谷庆共计295.7万元。
13、和县三建的营业执照、安全生产许可证复印件等信息。
14、和县三建提供的谷某、徐某、藉家平、谷庆支取、借取生活费的收条复印件，显示谷某共收取21.9万元、徐某共收取27万元、藉家平共收取111万元、谷庆共收取38.8万元，共计198.7元。
15、5#、6#内墙粉刷出现大面积空鼓质量事故，谷庆无人维修，故委托和县三建进行维修，所有劳务费用由谷庆承担，从工程款中扣除。
16、2017年1月24日谷庆委托和县三建代为支付的共计20.2619万元。
17、农民工收取的代为支付的共计15.668万元。
18、盛某1于2017年1月25日通过建设银行给谷庆转账75万元的转账凭条。以上共计293.9619万元。
19、2017年1月24日谷庆承诺书，称和县三建已经按照合同约定支付其295.7万元，承诺拿到工程款之后全部给民工。
20、2017年3月11日人社局的短信通知，告知谷庆应于3月13日到达配合处理，谷庆有短信回复，但并未到达。2017年3月17日电话通知谷庆在还原小区F区张贴整改通知书，其未接听，主动挂断。该张贴公告有同步录音录像。劳动保障监察部门调查报告，核定谷庆拖欠37名工人工资791510元。
21、被害人何某的陈述证明，2015年10月份其承包了亳州南部新区还原小区F区5#、6#楼的内墙粉刷工程，共9.5万平方米，10．5元每平米，工程款共计100．065万元，其共有40多名工人，工程期间负责人谷庆支付其27万元生活费，剩余工资一直未支付，后来谷庆电话不接，手机号码也不用了。2016年10月份已经完工，也验收过了。合同约定2016年底支付百分之九十五的工人工资。还拖欠31人工资共计73万。
22、被害人黄某陈述证明其和妻子两人做了一个多月内墙粉刷，共24895元工资，20395元未支付，何某说谷庆没给钱。一起施工的共40多人，2016年10月份完工。对何某结算的数额认可。
23、被害人谈某陈述证明其2016年1月份给何某做内粉，做了3个多月，5元一平方，还欠其3万多，何某说谷庆带钱跑了。
24、被害人王某1陈述：证明其和老婆在何某工地干了7万多的活，还欠其6万多。一起干活的40多人。2017年1月25日上午10点多其和何某一起在万达广场等的谷庆，听说谷庆跑的时候还打了人。
张某1富、张某2和陈述补充材料：证明共四人给谷庆干活，纯清工，最后拖欠他们60860元工资。
25、被告人谷庆供述证明：2017年5月25日其被抓获，2015年的时候，其通过安徽和县三建建筑公司承包了亳州经济开发区安置小区其中两栋房子的砌墙抹灰工程，后来其又叫了何某的小包工头来做内粉粉刷的工作，工期是2016年11月份结束，因为和县三建还没有和其结账，还有一部分钱没有到，其和何某的帐也没有结好，大概欠45万元。后来其去外面包活，中间接到亳州经济开发区公安局的电话让其回去搞清楚，其因为手头有活就没有回去。2016年11月下旬完工，工程已验收，安徽和县三建建筑有限公司已支付其百分之九十五的工程款，剩下百分之五的质保金没有付。其因为工程造价低了，工程下来赔了几十万，所以欠了何某46万工人工资。其和何某没有结算，因为他算的70多万，其算的50多万。其还欠其亲友四五万，他们也是在外地干活。其和和县三建盛某2签订的合同，总造价310万元左右，实际工程量也是310万元左右，实际工程量也是310万元左右，按照合同扣除造价5％的保证金，和县三建已支付其295万元，按照合同约定工程款实际上已经和其结清
和县三建平时支付其工程款的方式为用现金发生活费给其请的负责人，有陶某、徐某、谷某、藉家平、还有其自己。他们几个人收到钱时跟和县三建打的都有收条，在和县三建那里保存。最后支付工程款是2017年1月25日打到其的建设银行卡上，75万，加上领的生活费有295万左右。其干亏本了，付了一部分工人工资，剩余没有付。何某班组的工程款是98万左右，付了25万，扣除维修费和未做的活，剩45万左右，这是其自己算的。各施工班组都是其自己找的。其拖欠何某班组，还有张某2和、张某1富班组，具体多少名工人其不知道。何某、张某2和班组在2016年年底跟其要过工资，其认为还没有算账就没给。2017年3月11日亳州人社局的短信其156××××2233的手机收到信息了，其也回复了，因为其跟何某没有算账，所以没来。2017年3月17日亳州市人社局下达的劳动保障监察限期整改指令书，其也收到短信了，因为其在广东佛山做工程比较忙，其就没有来。2017年5月4日公安机关的多次电话，其接到电话了，其当时正在广东佛山做工程等着接工程款，就没有来。2017年1月24日跟和县三建写的关于本人承诺拿到工程款全部发给农民工的承诺书是盛某1打印的，其签字按手印的，其是认可的。
26、证人盛某1证言证明，其为和县三建建筑劳务公司会计，负责工程款管理。该公司在承建南部新区还原小区F区工程的过程中将5#、6#楼二次结构工程分包给谷庆劳务班组。截止2017年1月份已付清谷庆班组全部劳务费用，谷庆拿到钱后未发给工人，欠70多万。公司都是通过现金和银行转账的方式支付的，这些钱给了谷庆以及谷庆安排的现场负责人谷某、徐某、藉家平，他们收到钱后向公司打条。最后一笔钱是2017年1月25日谷庆胁迫其给他银行卡打了75万元，写了承诺书，承诺支付工人工资，但谷庆并未支付，后其公司又替谷庆垫付7万元左右的工资。谷庆承包没有材料款，是轻包工。
27、证人盛某2证言证明，其代表和县三建承包的工程，儿子盛某1给其帮忙，谷庆和其是劳务分包关系，已支付谷庆295．7万元，包括2017年1月25日支付75万和代付的20万。
28、辨认笔录：何某、盛某1、王某1辨认出谷庆。
29、视听资料：在还原小区F区张贴限期整改表的视频。
以上证据，能够相互印证，本院予以确认。
本院认为，被告人谷庆有能力支付而拒不支付劳动者的报酬，数额较大，经政府有关部门责令支付仍不支付，其行为已构成拒不支付劳动报酬罪，应予惩处。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人的辩解以及辩护人的意见与审理查明事实不符，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十六条之一、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人谷庆犯拒不支付劳动报酬罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年5月25日起至2019年5月24日止。罚金于本判决生效之日起十日内缴纳）
二、责令被告人谷庆于本判决生效后十日内支付工人工资791510元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省亳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 颜承尧
人民陪审员 李闪闪
人民陪审员 刘 夏
二〇一七年十一月二十一日
书 记 员 张晓雪
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国刑法》第二百七十六条之一以转移财产、逃匿等方法逃避支付劳动者的劳动报酬或者有能力支付而不支付劳动者的劳动报酬，数额较大，经政府有关部门责令支付仍不支付的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；造成严重后果的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。
有前两款行为，尚未造成严重后果，在提起公诉前支付劳动者的劳动报酬，并依法承担相应赔偿责任的，可以减轻或者免除处罚。