湖南省石门县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0726刑初343号
公诉机关石门县人民检察院。
被告人项某某，男，1996年8月12日出生，湖南省临澧县人，汉族，小学文化，无业。因犯故意伤害罪，2016年8月1日被浙江省德清县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。因涉嫌犯盗窃罪，2017年8月22日被石门县公安局刑事拘留，同年9月12日被逮捕。现羁押于石门县看守所。
石门县人民检察院以石检刑刑诉[2017]347号起诉书指控被告人项某某犯盗窃罪，于2017年11月22日由向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成由审判员陈伟担任审判长、人民陪审员吴阳喜、唐植伟参加的合议庭，于2017年12月7日公开开庭进行了审理。书记员孙梦林担任记录。石门县人民检察院指派检察员侯荐钧出庭支持公诉。被告人项某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
石门县人民检察院指控：2017年8月18日晚，被告人项某某到石门县宝峰街道办“网娱”网吧上网，发现被害人王某也在网吧上网，期间王某要其买水并告诉其微信红包的支付密码。之后项某某借走王某手机给其朋友唐军打电话借钱未果。其想到王某的微信里有钱，便瞒着王某将其绑定尾号为6947的工商银行卡内的1300元钱转出充值购买了“时时彩”。输完后，项某某发现王某的余额宝里面还有3000元钱，便再次将钱提现到尾号为6947的工商银行卡内，再充值到微信钱包内，全部用于购买了“时时彩”。输完之后，项某某发现王某手机里面下载了“用钱宝”、“信而富”“平安惠普”贷款APP，便再次登陆这三款APP分别借款4300元、1100元、1900元，合计人民币7300元，全部用于购买了“时时彩”。在这期间，王某多次联系项某某，要其归还手机，其都借口没有归还。
为证明上述指控事实，公诉机关向本院提交了被害人王某的陈述、证人覃某某、喻某某的证言、辨认笔录、银行卡明细清单、微信交易记录、手机界面、被告人项某某的供述及辩解等证据。公诉机关认为，被告人项某某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成盗窃罪。本案犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究被告人项某某的刑事责任，建议对被告人项某某在有期徒刑十个月至一年十个月之间量刑。
被告人项某某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议。
经审理查明：2017年8月18日晚，被告人项某某到石门县宝峰街道办“网娱”网吧上网，发现被害人王某也在网吧上网，期间，王某要其买水并告诉其微信红包的支付密码。之后项某某借走王某手机给其朋友唐军打电话借钱未果，遂想到王某的微信里有钱，便瞒着王某将其绑定尾号为6947的工商银行卡内的1300元钱转出充值购买了“时时彩”。输完后，项某某发现王某的余额宝里面还有3000元钱，便再次将钱提现到尾号为6947的工商银行卡内，再充值到微信钱包内，用于购买“时时彩”和其他消费。输完之后，项某某发现王某手机里面下载了“用钱宝”、“信而富”“平安惠普”贷款APP，便再次登陆这三款APP分别借款4300元、1100元、1900元，合计人民币7300元，全部用于购买了“时时彩”。在这期间，王某多次联系项某某，要其归还手机，其都借口未归还。后该手机已被依法扣押。
在诉讼中，本院已将公安机关依法扣押的手机退还给被害人王某。
上述事实，有经法庭质证的下列证据证明：
被害人王某的陈述，证明2017年8月18日晚上，他到
石门县宝峰街道宝塔社区的网娱电竞馆网吧上网，后遇到项某某，项某某找他借钱，他未借，项某某借他手机给朋友打电话借钱，他催项某某将手机还给他，但是项某某未归还，到凌晨5点多钟，他发现他的支付宝里面3000元钱和工商银行卡的1900多元钱被项某某转走，项某某还用他手机里的用钱宝、信而富、平安惠普三个贷款平台分别贷款4300元、1100元、1900元，贷出来的钱都被用掉了，这三个贷款平台都是绑定他的手机，除平安惠普贷款平台处于未登陆状态，用钱宝、信而富、支付宝都处于登陆未退出状态。
2、证人覃某某的证言、通话记录，证明被告人项某某曾借
用王某的手机给唐军打电话借钱的事实。
3、证人喻某某的证言，证明2017年8月19日凌晨2点左
右，王某告诉他其手机被一个朋友拿走了，支付宝上的钱和银行卡的钱也转走了。
4、辨认笔录，证明被被害人王某辨认出借其手机并将手机支付宝和银行卡的钱转走的就是被告人项某某。
扣押决定书、扣押物品清单及手机照片，证明被告人拿
走被害人的手机，该手机后被依法扣押。
银行卡明细清单、手机借款平台界面、借款记录、微信
交易记录、娱乐平台界面，证明被告人项某某将王某微信里和余额宝里的钱及用王某信息通过贷款平台贷款的钱转出用于消费情况。
线索来源及抓获经过，证明被告人项某某系抓获归案。
被害人、证人、被告人的身份资料，证明各自的身份信
息。
9、浙江省德清县人民法院刑事判决书及执行通知书，证明
被告人项某某曾因故意伤害罪被判刑。
10、被告人项某某的供述，证明2017年8月18日21时许，
他来到石门县宝峰街道网娱网吧，看到王某在上网，他要往乔给他买水喝，王某就把手机给他并告诉了其微信红包支付密码，之后他借王某的电话给覃某某打电话借钱未果，便想到王某的微信里有钱，就将微信红包中1300元用于购买了时时彩，结果全部输掉，后看见王某支付宝里还有3000元钱，就把这3000元钱全部提现到王某的银行卡里，然后将这3000元充值时时彩，输完之后又看见王某手机里有贷款平台，就在用钱宝、信而富、平安惠普三个贷款平台分别借款4300元、1100元、1900元，用于充值时时彩和其他消费。王某的手机被他拿走后，一直在他手中，支付宝、用钱宝、信而富都处于登陆未退出状态，他就直接点击进去操作，平安惠普由于未登陆，他选用手机手机验证码登陆方式通过王某的手机接收验证码登陆进入平安惠普贷款平台操作。
全案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人项某某以非法占有为目的，秘密窃取他人钱财人民币11600元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人项某某犯盗窃罪的犯罪事实属实，罪名成立，本院予以确认。被告人项某某用王某的信息从贷款平台借款7300元，虽有诈骗行为，但是在贷款平台将钱打入王某的银行卡内后，又在王某不知情的情况下秘密将该钱转出购买“时时彩”和其他消费，其目的是非法占有该笔钱财，其行为是秘密窃取行为，通过贷款平台借款只是秘密窃取钱财、非法占有钱财的一种手段方法，故被告人项某某通过贷款平台借款后秘密窃取被害人钱财的行为应认定为盗窃行为，该7300元应认定为盗窃金额。被告人项某某借用王某的手机，后通过王某手机实施盗窃，拒不归还手机，但是其对手机并无诈骗意图，故该行为不宜认定为诈骗，该手机价值不应计算在犯罪金额内。被告人项某某在归案后能如实供述自己的犯罪事实，依法予以从轻处罚；有犯罪前科，酌情予以从重处罚。公诉机关量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第六十四条、第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十四条之规定，判决如下：
一、被告人项某某犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月22日起至2018年6月21日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）
二、被告人项某某退赔被害人王某人民币11600元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
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审 判 长 陈 伟
人民陪审员 吴阳喜
人民陪审员 唐植伟
二〇一八年一月十日
书 记 员 孙梦林
附：相关法律、司法解释条文
一、《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》
第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。
千元以上十万元以下判处罚金。