黑龙江省齐齐哈尔市富拉尔基区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）黑0206刑初77号
公诉机关黑龙江省齐齐哈尔市富拉尔基区人民检察院。
被告人谢波，男，1965年2月10日出生，汉族，初中文化，无职业，住黑龙江省齐齐哈尔市富拉尔基区。户籍所在地黑龙江省齐齐哈尔市富拉尔基区红岸街道。2003年7月7日因犯盗窃罪、销售赃物罪被判处有期徒刑一年，缓刑一年。2017年1月7日因涉嫌犯抢劫罪被刑事拘留，2017年2月10日被逮捕。现羁押于齐齐哈尔市看守所。
辩护人洪文涛，黑龙江仁智律师事务所律师。
被告人郭艳波，曾用名郭春波，男，1965年12月28日出生，汉族，初中文化，无职业，住黑龙江省齐齐哈尔市富拉尔基区。户籍所在地黑龙江省齐齐哈尔市富拉尔基区铁北街道。1999年12月15日因犯故意伤害罪、私藏枪支罪被判处有期徒刑5年。2017年1月7日因涉嫌犯抢劫罪被刑事拘留，2017年2月10日被逮捕。现羁押于齐齐哈尔市看守所。
被告人宋树平，男，1963年7月25日出生，汉族，小学文化，无职业，住黑龙江省齐齐哈尔市富拉尔基区。户籍所在地黑龙江省齐齐哈尔市富拉尔基区红岸街道。2017年1月7日因涉嫌犯抢劫罪被刑事拘留，2017年2月10日被逮捕。现羁押于齐齐哈尔市看守所。
辩护人邵再旭，黑龙江安国律师事务所律师。
齐齐哈尔市富拉尔基区人民检察院以齐富检公诉刑诉〔2017〕70号起诉书指控被告人谢波、宋树平、郭艳波犯抢劫罪，于2017年6月19日向本院提起公诉，本院于同日立案受理，立案后依法组成合议庭，于2017年7月18日、8月22日、11月21日公开开庭审理了本案，因需补充证据，期间延期审理1次。齐齐哈尔市富拉尔基区人民检察院指派检察员鲍丹、书记员侯利出庭支持公诉。被告人谢波及其辩护人洪文涛、被告人宋树平及其辩护人邵再旭、被告人郭艳波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2016年11月7日中午，被告人谢波、宋树平、郭艳波和马某某一起吃饭饮酒过程中，谢波要求宋树平到被害人杨某某（男，34岁）经营的超群2-10元店内盗窃一部耳机，并提出被发现就揍杨某某。随后，四人驾车来到超群2-10元店附近，宋树平独自进入店内，将一部耳机藏在衣兜中离开商店。杨某某发现宋树平盗窃后追出店内，为了让宋树平顺利脱身，谢波、宋树平以及郭艳波一起将杨某某打伤后逃跑。经法医鉴定，杨某某所受损伤评定为轻微伤。
被告人谢波、郭艳波于2017年1月6日16时许在富拉尔基区和平大街6栋2门204室被公安机关抓获。被告人宋树平于2017年1月6日22时许在富拉尔基区红岸街道兴钢委11号楼3单元103室被公安机关抓获。
公诉机关以相应证据证实了上述指控事实，认为被告人谢波、宋树平、郭艳波在实施盗窃后为了抗拒抓捕当场使用暴力威胁，致使一人轻微伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十九条、第二百六十三条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以抢劫罪追究其刑事责任。被告人谢波、宋树平、郭艳波系共同犯罪，应根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款的规定对其处罚。并建议以抢劫罪判处谢波、宋树平、郭艳波三年以上五年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人谢波对公诉机关指控其犯抢劫罪的事实、罪名均有异议，辩解其没有和宋树平、郭艳波商量盗窃耳机，宋树平进入2店内是为了引被害人杨某某出来，共同殴打杨某某是为了报仇。
辩护人提出如下辩护意见：1.被告人谢波的行为是报复行为；2.鉴定程序违法，鉴定文书不能作为定案依据；3案件涉及的被盗物品耳机尚未到案。应根据疑罪从无原则，应认定谢波犯抢劫罪不成立。
被告人宋树平对公诉机关指控其犯抢劫罪的事实、罪名均有异议，辩解其到2元店内假装偷东西是为了引被害人杨某某出来，其和被告人谢波、郭艳波殴打杨某某是为了报仇。
辩护人提出如下辩护意见：鉴定文书不具有客观性、关联性、合法性，不能作为认定本案事实的证据，宋树平不构成犯罪。认定被害人杨某某轻微伤的鉴定结论不符合《人体损伤程度鉴定标准》中5.1.5b头皮擦伤面积5.0cm2以上；头皮磋伤；头皮下水肿的规定。
被告人郭艳波对公诉机关指控其犯抢劫罪的事实、罪名均有异议，辩解其没有和被告人谢波、宋树平商量偷取耳机，宋树平是引被害人杨某某出来，殴打杨某某是为了给谢波报仇。
经审理查明：
2016年11月7日中午，被告人谢波、宋树平、郭艳波和马某某一起吃饭饮酒过程中，谢波要求宋树平到被害人杨某某（男，34岁）经营的超群2-10元店内盗窃一部耳机，并提出被发现就揍杨某某。随后，四人驾车来到超群2-10元店附近，宋树平独自进入店内，将一部耳机藏在衣兜中离开商店。杨某某发现宋树平盗窃后追出店内，为了让宋树平顺利脱身，谢波、宋树平以及郭艳波一起将杨某某打伤后逃跑。经法医鉴定，杨某某所受损伤评定为轻微伤。
被告人谢波、郭艳波于2017年1月6日16时许在富拉尔基区和平大街6栋2门204室被公安机关抓获。被告人宋树平于2017年1月6日22时许在富拉尔基区红岸街道兴钢委11号楼3单元103室被公安机关抓获。
上述事实，有公诉机关提交，经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
（一）书证
户籍证明，证实被告人谢波、宋树平、郭艳波的自然人身份情况。
齐齐哈尔市富拉尔基区人民法院刑事判决书2份，证实被告人谢波于2003年7月7日因犯盗窃罪、销售赃物罪被判处有期徒刑一年，缓刑一年。被告人郭艳波1999年12月15日因犯故意伤害罪、私藏枪支罪被判处有期徒刑5年。
抓获经过，证实被告人谢波、郭艳波于2017年1月6日16时许在富拉尔基区和平大街6栋2门204室被公安机关抓获。被告人宋树平于2017年1月6日22时许在富拉尔基区红岸街道兴钢委11号楼3单元103室被公安机关抓获。
鉴定意见通知书，证实被告人谢波、宋树平、郭艳波和被害人杨某某对鉴定意见均无异议。
扣押清单，证实公安机关已将被告人谢波、宋树平、郭艳波驾驶的车牌号为黑B07A**号灰色面包车依法扣押。
门诊医疗手册，证实被害人杨某某受伤情况。
（二）证人证言
1.证人幺某某于2017年2月2日、2月6日、4月17日的证言，证实2016年11月7日中午，有一个身穿棉袄的男子（即被告人宋树平）在看耳机，后有一男子在店里转了一圈后叫他快走，其看到宋树平右手插在棉袄的左侧，露出一个白色的盒子，未付账就出门了，就将此事告诉老板被害人杨某某，杨某某出门追该男子，随后过来两名男子和盗窃物品的男子共同殴打了杨某某。
2.证人马某某于2017年1月6日、4月28日的证言，证实2016年11月份的一天中午，其和被告人谢波、宋树平、郭艳波在家中吃饭饮酒，吃饭过程中，谢波要求宋树平去富拉尔基区轻工市场超群2元店内拿个耳机，说如果被发现了就揍他（指老板被害人杨某某）。饭后，其4人共同驾车来到超群2元店附近，谢波对宋树平说，“你去2元店拿个耳机，被发现了就揍他”。随后，谢波、宋树平、郭艳波共同下车，五分钟后他们带着伤回到车上，谢波问宋树平“偷的耳机呢”，宋树平当时翻看棉袄，发现没有了，之后开车就走了。
3.证人富某(齐齐哈尔医学院第一附属医院医生)于2017年8月31日的证言，证实其书写的齐齐哈尔医学院第一附属医院诊断书为原始书写、没有后填写现象，诊断书中“画圈”部分为眼球模式图、箭头索引图。
（三）被害人陈述
被害人杨某某于2016年11月7日的陈述，证实2016年11月7日下午，一个穿军绿色棉袄的男子，在其经营的超群2-10元店内偷东西，被服务员幺某某发现，其在商店收银处等该男子，该男子没有结账就出门了，其叫他，但他没有理，其就出门追了出去，随后被偷东西的两个同伙打伤。被盗的物品为一耳机。
（四）被告人供述和辩解
1.被告人谢波于2016年1月6日、1月10日的供述，证实2016年11月份的一天，其和被告人宋树平、郭艳波在马某某家吃饭饮酒，吃饭过程中，其提出让宋树平到超群2元店内偷个耳机，并说如果被发现就打他（指被害人杨某某），饭后，其四人开车给马某某取面粉，途中在超群2元店附近停车，其和宋树平、郭艳波下车，宋树平下车进入店内盗窃耳机，出门后发现杨某某追了出来，其和郭艳波为了帮助宋树平脱身，共同对杨某某进行了殴打。同时证实，其和杨某某有过矛盾，因为原来偷东西被发现，被罚了250.00元钱。
2.被告人宋树平于2016年1月6日、1月9日、3月27日的供述，证实2016年11月6日的中午，其和被告人谢波、郭艳波在马某某家中吃饭饮酒，期间谢波让其到超群2元店内偷耳机，并说有人发现就揍他。饭后，其4人开车给马某某取面粉，途中在超群2元店附近停了下来，其下车进入店内，偷了一个耳机放入怀中就往出走，随即店主追了出来将其拽住，这时谢波和郭艳波过来同店主厮打起来。厮打一会后，其和谢波、郭艳波就跑回到车上，在车上，谢波问其耳机呢，其回答不见了，可能跑丢了，随后4人开车离开。
3.被告人郭艳波于2017年1月6日、1月9日、3月27日的供述，证实2016年11月份的一天，其和被告人谢波、宋树平在马某某家中吃饭饮酒，吃饭过程中，谢波提出让宋树平到超群2元店偷耳机，饭后，其4人开车给马某某取面粉，途中在超群2元店附近停了下来，宋树平下车进入超群2元店内，其下车去了厕所。在其返回上车时，看到宋树平从店内快步走出来，后面跟着一个男子（即被害人杨某某），为了帮助宋树平脱身，其和谢波上前共同殴打了该人。打完架后，在车上其问宋树平偷的东西呢，宋树平回答没了，其问宋树平偷了什么，宋树平说耳机子。同时证实谢波说过，2元店老板是南方人，不能咋地，如果发现就给他扔那，如果不让老宋走，就揍他。
（五）鉴定意见
齐齐哈尔市公安司法鉴定中心鉴定书（齐）公（刑技）鉴（法临）字【2016】581号、【2017】386号，证实被害人杨某某所受损伤评定为轻微伤；左颞部皮下淤血评定为轻微伤；右眼挫伤、右眼角膜擦伤、上皮剥脱、右眼结膜下出血评定为轻微伤。
（六）现场勘验、检查、辨认、指认笔录及现场照片
被告人谢波、宋树平、郭艳波辨认作案现场笔录，证实富拉尔基区轻工市场北侧胡同是实施犯罪的现场。
被告人谢波辨认被告人宋树平的笔录，证实2017年1月7日，谢波在侦查人员的主持下，在见证人的见证下，对12张男性免冠照片进行辨认，无法辨认出宋树平。
被告人谢波辨认被告人郭艳波的笔录，证实2017年1月7日，谢波在侦查人员的主持下，在见证人的见证下，对12张男性免冠照片进行辨认，无法辨认出郭艳波。
马某某辨认被告人谢波的笔录，证实2017年1月7日，马某某在侦查人员的主持下，在见证人的见证下，对12张男性免冠照片进行辨认，辨认出6号照片男子（即谢波）就是参与抢劫2元店的人。
马某某辨认被告人宋树平的笔录，证实2017年1月7日，马某某在侦查人员的主持下，在见证人的见证下，对12张男性免冠照片进行辨认，辨认出3号照片男子（即宋树平）就是参与抢劫2元店的人。
马某某辨认被告人郭艳波平的笔录，证实2017年1月7日，马某某在侦查人员的主持下，在见证人的见证下，对12张男性免冠照片进行辨认，辨认出4号照片男子（即郭艳波）就是参与抢劫2元店的人。
被告人郭艳波辨认被告人谢波的笔录，证实2017年1月7日，郭艳波在侦查人员的主持下，在见证人的见证下，对12张男性免冠照片进行辨认，辨认出6号照片男子（即谢波）就是和其共同实施犯罪的人。
被告人宋树平辨认被告人郭艳波的笔录，证实2017年1月7日，宋树平在侦查人员的主持下，在见证人的见证下，对12张男性免冠照片进行辨认，辨认出4号照片男子（即郭艳波）就是和其共同实施犯罪的人。
被告人宋树平辨认被告人谢波的笔录，证实2017年1月7日，宋树平在侦查人员的主持下，在见证人的见证下，对12张男性免冠照片进行辨认，辨认出6号照片男子（即谢波）就是和其共同实施犯罪的人。
被害人杨某某辨认被告人谢波的笔录，证实2016年11月14日，杨某某在侦查人员的主持下，在见证人的见证下，对12张男性免冠照片进行辨认，辨认出7号照片男子（即谢波）就是对其实施伤害行为的人。
证人幺某某辨认被告人宋树平的笔录，证实2016年2月2日，幺某某在侦查人员的主持下，在见证人的见证下，对12张男性免冠照片进行辨认，辨认出4号照片男子（即宋树平）就是在店内实施盗窃行为的人。
现场照片，证实超群2-10元店室内环境。
（七）视听资料
现场监控视频，证实被告人宋树平将耳机放在左侧衣服内的过程及被告人谢波、郭艳波、宋树平和被害人杨某某在室外打仗的过程。
上述证据来源合法，且客观真实、关联一致，本院予以确认。
另查明，在案件审理过程中，被告人杨某某放弃对被告人谢波、宋树平、郭艳波主张经济赔偿的请求，该事实有申请书在卷证实。
本院认为，被告人谢波、宋树平、郭艳波在实施盗窃后为了抗拒抓捕当场使用暴力，致使一人轻微伤，其行为已构成抢劫罪，公诉机关指控犯罪事实清楚，证据确实、充分。
被告人谢波、宋树平、郭艳波的辩解，及谢波的辩护人提出的第1点、第3点辩护意见，即谢波、宋树平、郭艳波拿耳机只是为了吸引被害人杨某某出来，殴打杨某某属于报复行为和被盗耳机尚未到案的意见。经审理查明，根据谢波、宋树平、郭艳波的供述、及证人马某某的证言，均证实谢波、宋树平、郭艳波在喝酒过程中便产生了去杨某某经营的2元店实施盗窃的想法。且谢波、宋树平、郭艳波的供述、杨某某的陈述、证人马某某、幺某某的证言、现场监控视频，均证实宋树平进入2元店内实施盗窃，将一个耳机放入其左侧衣兜后出门离开，杨某某追赶出去，谢波、宋树平、郭艳波为了脱身将杨某某打成轻微伤后逃跑。证人马某某的证人证言还证实谢波、宋树平、郭艳波带着伤回到车上，谢波问宋树平“偷的耳机呢”，宋树平当时翻看棉袄，发现没有了。与上述证据能够形成完整的证据链条，足以认定谢波、宋树平、郭艳波先实施盗窃行为被发现后为抗拒抓捕而当场使用暴力，造成杨某某轻微伤的后果，故谢波、宋树平、郭艳波的行为已转换为抢劫罪。且被告人谢波及其辩护人、宋树平、郭艳波未能提供拿耳机是为了吸引被害人杨某某出来，殴打杨某某属于报复行为的证据。而根据现有证据被盗耳机是否到案并不影响对案件事实的认定。故被告人辩解理由、辩护人第1点、第3点辩护意见理由不成立，不予采信。
谢波的辩护人提出的第2点辩护意见和宋树平的辩护人提出辩护意见，即鉴定文书不具有客观性、关联性、合法性，不能作为定案依据的意见，经审理查明，齐齐哈尔市公安司法鉴定中心（齐）公（刑技）鉴（法临）字【2016】581号鉴定书由公安机关委托鉴定机构根据被鉴定人头面部软组织挫伤，右眼挫伤、右眼角膜擦伤，上皮剥脱，右眼结膜下出血，依据《人体损伤程度鉴定标准》5.1.5b规定，评定被害人杨某某所受损伤为轻微伤。且庭审中鉴定人员出庭已对该鉴定标准所依据的规定、被害人伤情检查情况做了说明。及齐齐哈尔市公安司法鉴定中心（齐）公（刑技）鉴（法临）字【2017】386号鉴定书，鉴定意见为右眼挫伤、右眼角膜擦伤、上皮剥脱、右眼结膜下出血评定为轻微伤。因谢波及其辩护人、宋树平及其辩护人未向本庭申请重新鉴定，也未能向本庭提供公安机关委托的鉴定机构无资质或程序违法的证据。故谢波的辩护人提出的第2点辩护意见和宋树平的辩护人提出辩护意见理由不成立，不予采信。
被告人谢波、宋树平、郭艳波抢劫他人财物，依法应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。本案系共同犯罪，且均系主犯，应当按照所参与的全部犯罪处罚。公诉机关量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百六十九条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人谢波犯抢劫罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元，上缴国库。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月7日起至2021年1月6日止。罚金应在判决发生法律效力后三十日内缴纳。）
二、被告人郭艳波犯抢劫罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元，上缴国库。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月7日起至2021年1月6日止。罚金应在判决发生法律效力后三十日内缴纳。）
三、被告人宋树平犯抢劫罪，判处有期徒刑三年零十个月，并处罚金人民币八千元，上缴国库。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月7日起至2020年11月6日止。罚金应在判决发生法律效力后三十日内缴纳。）
四、公安机关依法扣押的黑B07A**号灰色面包车，由公安机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向齐齐哈尔市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 邱 红
人民陪审员 贾敬云
人民陪审员 焦丽丽
二〇一七年十二月五日
书 记 员 郑贺仁
所依据的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：
（一）入户抢劫的；
（二）在公共交通工具上抢劫的；
（三）抢劫银行或者其他金融机构的；
（四）多次抢劫或者抢劫数额巨大的；
（五）抢劫致人重伤、死亡的；
（六）冒充军警人员抢劫的；
（七）持枪抢劫的；
（八）抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。
第二百六十九条犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。