山西省大同市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）晋02刑终204号
原公诉机关大同市南郊区人民检察院。
上诉人（原审被告人）冯某，男，1968年6月20日出生，汉族，大学本科文化，系大同市第一看守所监管民警，2016年4月26日因涉嫌犯掩饰隐瞒犯罪所得罪被大同市公安局刑事拘留，2016年5月11日因涉嫌犯滥用职权罪经大同市人民检察院批准逮捕，同日由大同市公安局执行逮捕。现羁押于浑源县看守所。
辩护人温成华，山西雁北律师事务所律师。
大同市南郊区人民法院审理大同市南郊区人民检察院指控被告人冯某犯滥用职权罪、受贿罪一案，于2017年8月14日作出（2016）晋0211刑初178号刑事判决书。宣判后，被告人冯某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。大同市人民检察院检察员张燕兵出庭履行职务，被告人冯某及其辩护人温成华到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2014年12月至2016年4月，被告人冯某在担任大同市第一看守所在押人员杨某的管教民警期间，违反看守所的规定，从看守所外面为杨某携带食物、香烟；经常在上班时打开监室门，让杨某在监区内自由行动、在管教办公室聊天、玩电脑；对杨某在监室内使用电磁炉、电饭煲等违禁品不加制止；在上级部门安全检查时，多次为杨某传递消息，转移违禁物品；带杨某去医务室与女在押人员胡某约会；借用杨某奥迪车一辆，供自己使用；为杨某保管资金200余万元，并按照杨某的安排放贷赚取利息。2016年1月30日，被告人冯某和宿某、庞某（均另案处理）三人在杨某的安排下去北京为杨某购买本田艾力绅轿车，期间杨某在看守所内使用手机（电话号码为1863522****）给冯某打电话询问买车的情况，并安排将该车登记在冯某名下，冯某明知杨某在看守所内持有并使用手机，不进行安全检查、不加制止、不向领导汇报。
原判另查明：杨某在看守所内使用手机与外面的哥哥杨某1（另案处理）、司机张某（另案处理）、庞某（另案处理）、王银全（另案处理）及中国银行个人金融部的任某（另案处理）等人取得联系，通过变造存单质押的方式诈骗中国银行贷款12409.50万元。
原判又查明：2015年5月份，被告人冯某在管教办公室与在押人员杨某聊天时，提到其家人养牛缺少资金，杨某主动提出借款10万元给被告人冯某，后杨某安排看守所民警徐某提取现金10万元，并由徐某在大同市齿轮厂附近将10万元现金交给被告人冯某。被告人冯某没有为杨某出具借款凭证，也没有约定还款期限，且该借款至今没有归还。后来，被告人冯某将这10万元存入其朋友孟某的账户。案发后,孟某已将上述10万元退缴本院。
原判认定上述事实的有下列证据证实：
大同市公安局出具的到案经过及大同市公安局监所管理支队出具的情况说明，证实根据市局监管支队安排，监管支队副支队长高某和原大同市看守所主持工作的叶某同志于2016年4月19日14:30分将原大同市看守所民警徐某和冯某送到大同市公安局刑侦支队接受调查。经办案民警询问后，冯某被大同市公安局采取禁闭措施。
大同市公安局出具的情况说明及扣押物品清单，证实该局民警于2016年4月22日依法扣押孟某人民币40万元、田秀娟人民币50万元，于同年5月13日扣押贾某人民币50万元，于同年6月23日至30日扣押赵某人民币100万元
中国银行股份有限公司大同市分行出具的大同市分行任某经办的虚假存单质押贷款作案特点及分析、大同精诚会计师事务所出具的关于对中国银行大同市分行99笔“个人存款质押贷款”的司法鉴证的报告，证实从2011年至2016年间，中国银行大同市分行任某经办的虚假存单质押贷款共计99笔，尚未归还贷款为12409.50万元。
4、山西省大同市中级人民法院（2014）同刑初字第46号刑事判决书、山西省大同市第一看守所出具的所有人员信息、说明材料、大同市公安局监管支队出具的异地羁押通知书，证实杨某于2011年3月18日因涉嫌犯合同诈骗罪被刑事拘留，羁押于大同市第一看守所，2011年4月22日被取保候审，2013年9月26日因涉嫌犯合同诈骗罪被逮捕，羁押于大同市第一看守所，2016年4月11日转至其左云县看守所羁押。在押人员杨某在大同市第一看守所羁押期间管教民警名单为：2013年9月26日至2013年11月管教民警为李某，2013年11月至2014年4月管教民警为徐某，2014年4月至2014年11月管教民警为宿某，2014年11月至2016年4月11日管教民警为冯某。主管民警或协管民警将在押人员提出监室进行谈话，每人每月不少于2次。2013年9月26日至2016年4月11日杨某在大同市第一看守所在押期间，分别在202、205、206监室关押过。
5、杨某在大同市第一看守所羁押期间所使用的电话号码、中国联合通信有限公司山西省分公司出具的杨某在押期间所使用手机号码的通话记录及短信记录，证实杨某在大同市第一看守所羁押期间频繁通过手机与外界联系，使用过的手机号码分别为1863522****（使用时间最长、最后使用时间为2016年4月8日）、1552522****（2013年11月16日至2014年3月30日）、185352xxx1（2014年5月6日至2014年11月）、1853524****（最后使用时间为2013年11月15日）、1303349****x、1552556****、1391050****（2013年3月30日至2014年4月22日）。
6、大同世纪北方电器有限责任公司出具的销售明细及付款凭证，证实2016年1月2日，冯某在北方电器桐城中央店通过银行卡支付11900元购买海信彩电1台、支付5099元购买海尔冰箱1台。
7、《中华人民共和国人民警察法》、《中华人民共和国看守所条例》、《看守所条例实施办法》、《看守所执法手册》、《看守所执法细则》、《看守所民警执勤行为规范（试行）》、《关于进一步加强看守所工作若干问题的意见》的通知、《关于进一步细化看守所勤务工作的指导意见》的通知、《公安机关代为保管涉案人员随身财物若干规定》的通知、《在押人员告知书》、《关于重申相关规定加快整改工作落实的通知和“约法八章”》、关于传发《全市公安监所思想纪律作风专项整顿推进年活动实施方案》的通知、《全省公安监所思想纪律作风专项整顿推进年活动实施方案》、关于印发《全市公安监所开展学习贯彻执法细则进行思想作风纪律教育整顿活动实施方案》的通知、看守所会议纪要，证实以上文件规定了公安干警及监所检查人员日常工作职责、工作纪律及在押人员的行为规范。
8、证人杨某的证言笔录，证实大同县金森农牧科技发展有限公司成立于2009年，他担任董事长，2013年9月26日因涉嫌合同诈骗罪被关押在大同市第一看守所，2015年6月被大同市中级人民法院判处有期徒刑十五年，在上诉期间，又因涉嫌贷款诈骗罪被逮捕，2016年4月11日，从大同市看守所被转到左云看守所关押。2013年9月至2013年10月在大同市第一看守所的202监室关押，期间的管教民警李某，2013年11月至2014年3月28日在大同市第一看守所的202监室关押，期间的管教民警是徐某，2014年3月29日至2014年11月30日在206监室和东一六监室关押期间的管教民警是宿某，2014年12月1日至2016年4月在大同市第一看守所205监室关押期间的管教民警是冯某，他和看守所的管教民警徐某、冯某有经济往来。他让冯某保管过200万元，是他让徐某转账给冯某的。其中100万元冯某借给了李某3赚取利息9万元，3个半月后李某3将这100万元还给了冯某。徐某、冯某每次花钱后都会到监室找他，把他叫到办公室和他说账的事，他们花的每一笔钱，都经他同意。2016年2月份的时候，他让冯某、宿某、庞某去北京花了37万元购买了一部艾力绅汽车，将该车的户上在了冯某的名下。2016年4月份，吴某答应给他忙他案子上的事情，他就让冯某给了吴某10万元。他还让冯某给韩某的妻子完成了50万元的存款任务。还有一次他让冯某给了徐某4万元。他让冯某给过索某1.5万元。他让冯某在北方电器花了1.7万元给宿某买了电器。冯某开了他一辆奥迪车，这辆车的加油、保养的费用是从利息钱里出的。冯某哥哥因为治病需要钱，他让冯某给了1万元。冯某还给他妹妹和孩子拿过钱数额他记不住了。2015年12月的时候索某和他说有个叫赵某的人想和他借100万元，借四个月，月利息2分，他同意后就让冯某给赵某转账92万元，扣了8万元的利息，但赵某到目前为止没有还钱。2015年4、5月份，他在管教办公室里聊天，听到冯某说家里人养牛需要10万元，准备去和战友借钱。他听到后，就主动提出借给冯某10万元，但是冯某一直没和他拿这个钱，大概过了一个月，他又问了一下冯某，冯某说需要这10万元，他就让徐某给了冯某10万元。这10万元他一直没有和冯某要过，2015年底，冯某和他说过等卖了牛会还他这10万元的。他在到左云县看守所以前，冯某和他说还剩40万元左右，他就让冯某将这些钱给了他农场的刘某，但冯某给了没有他就不知道了。
2014年4月份冯某借他的奥迪A6轿车用过一段时间。2016年2月份，他让冯某、宿某和庞某去北京给他买过一辆艾力绅轿车，用的是冯某的身份证，买车的时候，他在看守所内用手机和冯某联系过，冯某才知道他有电话能和外界联系。他在大同市看守所关押期间用过3或4部手机与外界联系，手机和卡都是徐某给他拿进监室的。他是从2013年10月份开始打电话的，徐某、宿某、冯某、程某、杨某他们都知道他能往外打电话。从他2013年9月26日被送进看守所至2016年4月11日被转到左云看守所期间，他可以自由活动，出入监室，可以在管教办公室和干警们聊天，其他人不能享受这种待遇，他还能吃到外面送来的饭，并且这些行为都是违反监规的他在监室内打电话都是戴着蓝牙耳机，平时手机放在一本中间被掏空的厚书里，打电话时，监控很难发现。管教民警都知道他有手机，一般不进行检查，只是走个程序。上级部门来检查时，在检查的人员刚进监区大门时，门口的警察就用对讲机通知监室内的管教们，他就将电话装在自己的贴身衣物里，像朱某把电话放到管教李某办公室的柜子里。来检查的人查不到任何问题。
他所在的监室屏敝器放在一个带锁的箱子里，在放风场西北角挂着，锁子很好开，只要有钥匙能插进锁孔，箱子就能打开，他在放风的时候把屏敝器关了，就再也不打开了，但有检查时，再开屏蔽器，检查人员走后，关掉屏敝器就可以要电话了。在过渡号期间有巩占武、石应官、六毛、王栋及在其他监室时，都知道他用电话和外界联系。他的手机24小时开机，任何时候都可以用，不受时间限制。
在冯某当他主管民警期间，徐某还和他联系，只要徐某上班，每次都会到他监室和他联系，问他需要办什么事，办完后，徐某会及时告诉他。
2014年4月左右到2014年12月份，宿某担任他的主管民警，2015年底，宿某儿子结婚，为了感谢宿某对他的关照，他让冯某给宿某买过家电，花了1.7万元，用的是他放在冯某处的钱。
9、证人杨某1（杨某的哥哥）的证言，证实扬子波在看守所羁押期间，使用手机和她联系过，安排他办理、支配贷款的相关事宜。
10、证人庞某的证言笔录，证实他在金森牧业打过工。杨某2013年9月底被关进看守所后用手机1863522****多次给他打过电话，最早是在2013年底的时候。他和徐某、冯某、李某、宿某等人多次吃过饭、喝过酒，一般都是由徐某结账，吃完饭后还会去帝五大道唱歌，也是由徐某结账，所花的钱都是杨某的。2016年1月底的一天，杨某通过电话联系他，让他联系冯某一起去北京购买本田艾力绅汽车并告诉他将该车的户上在冯某的名下，他和冯某拿了5000元费用，车是冯某刷卡购买的，当时宿某也在，在买车的途中，杨某和冯某通过话，宿某也在场。回到大同后，他和冯某一起将该车的户上在了冯某的名下，但该车冯某就开了两三天，之后一直是他开着的。2016年4月4日，杨某得知杨某1出事了，就安排他去找冯某将艾力绅汽车的户过到温虎名下，现该车已经过户。
11、证人张某的证言笔录，证实他是杨某公司的司机。杨某在押期间，他和徐某、冯某一起吃过饭。
12、证人宿某的证言笔录，证实2012年6月至今他任大同市第一看守所民警。2014年3月底至2014年12月他担任杨某的管教民警。2015年1月至2016年4月冯某担任杨某的管教民警。在杨某羁押期间，他看见过冯某给杨某从跟外面捎买带东西，冯某会在上班时间打开监室门让杨某自由活动。后来在冯某担任杨某管教的期间，他看见过几回杨某在监室里做饭。2016年1月底，冯某让他一起去北京给杨某买车，在买车的过程中杨某用一个尾号为2686的手机号码和他通电话询问买车的情况，买完车后，在返回大同的路上他问过冯某杨某使用手机的情况，但是冯某没说啥。他和冯某一起接受过徐某和张某的宴请，也去过几次帝五大道。2015年12月底，他和冯某、杨某在办公室里聊天说到他儿子准备结婚的事情，当时杨某就对冯某说给他儿子买上点家电吧，冯某说行，然后冯某就对他说就去市政府魏都国际下面的北方电器城买吧，他就同意了。之后他就去这个北方电器城选好了一台海尔冰箱、一台海信电视，之后他把他儿子的名字和购买电器的型号告诉了导购，并打电话通知了冯某。过了一两天，冯某把购买电器的发票给了他，金额共计1.7万元。
13.证人索某的证言笔录，证实她是大同市第一看守所的民警，在她担任在押人员胡某的管教民警期间，她与冯某、宿某一起为杨某和胡某传递过信笺。因她女儿上学需要钱，她和冯某借款1.5万元。
14、证人赵某的证言笔录，证实2015年12月31日向冯某借款100万元，月利息2分，当时冯某预扣了4个月的利息8万元，给他汇款92万元，现在本金还没有归还。
15、证人孟某的证言笔录、声明、交款凭证，证实她与冯某是朋友关系。2016年4月的一天，冯某说要往她卡里打40万元，由她暂时保管，后冯某就将40万现金与她一起存到了她的邮政储蓄银行的卡里，现该40万元已被公安机关扣押。2014年的时候，她准备做生意就向冯某借款10万元，后来冯某对她说冯某的哥哥和弟弟要用钱，她就给冯某的哥哥转账2万元、给冯某的弟弟转账1万元，剩余的7万元她花了。之前冯某向她借款4.8万元，2016年3月9日冯某通过银行转账还了她4万元。2017年8月2日，她将冯某交给她的10万元退缴本院。
16、证人冯某1的证言笔录，证实他是冯某的亲戚。2014年下半年或2015年春天的时候，他因为想购买微型面包车跑出租，钱不够向冯某借款1万元，冯某通过银行转账转给了他。他在2014年下半年和他二哥冯某2养过20多头牛，现在还养着呢。2016年1月5日他又向冯某借款1万元。
17、证人冯某2的证言笔录，证实他与冯某是亲戚。2015年8、9月份，他向冯某借款2万元。
18、证人冯某3的证言笔录，证实冯某是她的二哥。2015年4、5月份，她和冯某2、冯某1合伙在灵丘县养牛，向冯某借款2万元。
19、证人任某的证言笔录，证实他是中国银行大同市分行个人金融部员工。杨某在看守所被羁押期间曾使用过5、6个手机号码与他联系，安排骗贷的相关事宜。杨某在看守所里使用过的手机号码为1853527****、1552556****、1303349****、1552522****、1863526****。
20、证人干某、忠某、石某1、李某2、刘某1、张某2、宋某、巩某、刘某1、马某、李某3、朱某、张某3、张某4、陈某、周某、栗某、薄某、杨某2、俞某的证言笔录，证实以上证人均曾与杨某在大同市第一看守所同一监室羁押过。杨某监室的管教民警只要来上班，就会打开监室的门，让杨某出去在楼道里自由活动（包括冯某、徐某、宿某、李某），杨某从来不用干活因为他和管教民警的关系好，杨某在监室内打人，管教民警也不管。杨某在押期间至少有两部手机并经常使用手机与外界联系谈论需要往看守所里带所需要的物品及贷款等事情。杨某还有平板电脑、无线路由器、电磁炉、水果刀等违禁物品，杨某经常使用电磁炉在监区做饭，宋佳奎经常帮杨某做饭。管教民警经常从外面给杨某带食品、烟及其他物品。徐某担任杨某管教民警期间，天天给杨某往监室里带东西，徐某和杨某的关系最为密切。宿某担任杨某管教民警期间，每天早晨都会给杨某带东西。2015年3、4月份的一天冯某问过干某杨某是否有手机，干某告诉冯某有，后冯某也没有就此事进行调查，也没有对杨某进行搜查。从来没有管教民警对杨某使用手机的事情进行过调查或对杨某的手机进行过搜查。只要有有关部门和人员检查时，管教民警都要通知，在押人员就会将违禁物品放到侦查室，检查完毕后，管教民警再让在押人员将这些违禁品拿回去。宿某给杨某送过吃的。杨某在监室里使用电磁炉做饭加工一些半成品，宋佳奎还帮杨某做饭。在检查的时候，杨某的违禁物品放在冯某的办公室。张玮称曾看见姓徐的警察用内衣裹着一部手机给杨某送到监室里。巩占武称出狱后杨某在押期间用手机给他打过电话，他还给杨某买过羊蝎子通过李某带给了杨某。张某3、马某、干某、杨某、俞某、石某1共同证实他们一到原平监狱就有服刑人员向他们打听杨某在大同市第一看守所的所作所为及大同市第一看守所的乱象。
21、证人叶某的证言，证实2014年4月初至2016年7月1日，他在大同市第一看守所担任负责人职务，该所民警冯某、徐某担任过杨某的管教民警。2016年4月份杨某银行诈骗案发后，他找徐某、冯某谈话，了解到徐某替杨某管理过钱，但冯某没有和他说过替杨某管理过钱的事，后来因为杨某诈骗银行案涉及到冯某、徐某，刑侦支队的人打电话称需要该二人去说明情况，他才领着该二人去刑侦支队配合调查，刑侦支队问完话，市局督查将该二人关了禁闭。徐某、冯某没有向他说过该二人给杨某送食物等违法行为。
22、证人徐某的证言笔录，证实他是大同市第一看守所民警，2007年至2014年3月28日监担任管教民警，杨某于2013年9月26日因合同诈骗被羁押，他和看守所的很多民警都接受过张某的宴请和唱歌，如果张某钱不够了就由他来垫付，之后张某再还给他。2015年的春节、中秋、2016年的春节杨某安排他给看守所里一些和杨某关系好的和照顾杨某的干警购买过沃尔玛和大润发的购物卡及一些鸡蛋和猪肉，这些干警包括吴某、李某、宿某、冯某等，并让他告诉这些干警是杨某给安顿的。杨某在押期间，他为杨某保管过大量的资金，并按杨某的指示给他人汇款、借钱，他一共经手杨某通过别人给他转账或提现的资金额960多万元，其中给冯某转账（分两次、每次100万元）200万元，他按照杨某的吩咐给过冯某10万元。杨某在押期间还和一个叫胡某的女在押人员处过对象，杨某做好饭后让干警或劳动号的人给胡某送过去，送过饭的干警有他、冯某、宿某等人。
23、被告人冯某的户籍证明材料，证实冯某的年龄，职业等基本身份信息。
24、被告人冯某在侦查机关的供述、庭审供述及冯某的中国工商银行账户、中国邮政储蓄银行账户交易明细，证实他是大同市第一看守所的民警，2014年底至2016年4月他任杨某所在监室的管教民警。冯某中国工商银行账号0504002601207152xxx、中国邮政储蓄银行账号6217900100017918xxx、徐某账号62166881xxxx0401359
、李某3的老婆胡*枝账号62223000616xx298）、李某3账号62261952xx04458、赵某账号621226xx04004613502、索某账号621786810xx00459613、任某账号62226210xxx03448884、孟某账号62179xxxx000742015。
2015年9月份，杨某对他称自己快出去了，外面有点债想让他帮忙偿还，并让他去找徐某取钱。过了两天，2015年9月14日徐某给他工商银行的账户汇款100万元（分两次、每次50万元）。杨某告诉他该笔款先放着，不行先借出去赚点利息，后他通过索某将这笔钱出借给李某3，2015年9月15日给李某3的老婆胡*枝转账100万元，2015年10月21日、12月9日、30日胡*枝又分三次每次3万元共给他转账9万元，2015年12月30日给他转账100万元（还款），2016年1月28日李某3给他转入1.5万元利息，共计赚了10.5万元利息，其中4万元给了徐某。2016年1月2日杨某安排他去北方电器城给宿某付了1.6999万元的家电款、2016年1月8日杨某让他给徐某汇款2万元、杨某安排他给了索某1.5万元（5000元现金、1万元银行转账）。2015年12月29日，徐某给他工商银行的账户汇款100万元，该款依然通过索某借出赚取利息，于2015年12月31日借给赵某92万元，预先扣留8万元利息，但该笔款至今没有归还。2016年初，杨某安排他给徐某10万元，并由他和徐某一起将该款汇至任某卡里。2016年2月份，杨某让他用扬子波放在他那里的200万元给杨某买一辆车。过了几天，他和宿某、庞某一起去北京买车，庞某选了一辆艾力绅汽车，他用杨某的钱刷卡付款30.59万元。后来，杨某要求将车的户暂时登记在他名下，他就和庞某将该车的户名登记在他名下，买车和上户共计花费35万元，2016年4月杨某让他将该车的户过给了别人，过给谁他不知道，过户的时候是他把身份证交给了他单位的一个辅警叶某1，具体是叶某1和“露露”办理的。2016年3月9日，他从工商银行的账户借给孟某4万元。2016年3月10日，杨某安排他给韩某妻子顶存款任务，于是他就在东关邮储银行开户存入50万元。2016年3月11日，他在徐某的安排下，并经杨某同意后，从工行卡汇款10万元给任某。2016年4月5日，杨某安排他给吴某10万元去活动杨某的案子，后他从邮政银行卡里取出10万元现金，按照吴某的要求将10万元现金放在了他借用杨某的奥迪车副驾驶座的下方并告知吴某，然后吴某和他要走了车钥匙，当日下午3、4点回到办公室将车钥匙交给了他，他开车回家的时候看了一下钱已被吴某拿走。2016年4月5日，他听说杨某1出事了，他就想将邮储卡里剩下的40万元还给徐某，经过杨某同意后，他害怕这么多的现金会出事，他于次日将这40万元存到了孟某的名下，后他告诉了杨某，杨某也同意了。
2015年4月、5月的一天他哥哥向他借3万元养牛，他答应后在管教办公室与杨某闲聊时说起此事，后杨某告诉他徐某那有杨某的钱给他拿个整数去用吧，后徐某将10万元现金交给了他。他就将这10万元转存到孟某的卡上，让孟某给他哥哥冯某2汇款2万元、弟弟冯某1汇款1万元。剩下的7万元一直在孟某的卡上，该笔借款他至今未还，杨某也没有和他要过。借款的时候他没有和杨某约定还款的期限也没有写过借据。
2015年清明节前，因为要回灵丘上坟，他在管教办公室聊天问谁的车可以借用一下，杨某称自己有个车给他去用吧，后徐某和另一男子将一辆黑色奥迪A6轿车（车牌号为晋BA92**）交给他使用近一年时间，期间该车的所有费用都由他支付，这些费用他和杨某说过，杨某承诺等自己出去了和他结算。
在他担任杨某管教民警期间没有对杨某的铺位、被褥及贴身衣物进行过检查及搜身检查。只要是他当班都会给杨某带早点，大约9点左右开完交班会，他就会打开杨某监室门把杨某带出来，让杨某在监区和管教干警聊天、自由活动。杨某在押期间分别于2016年1月30日12:27、2016年2月1日16:20:26、2016年2月1日16:22:02用1863522****的手机号码给他的手机打过三次电话询问买车的情况，但对于这一情况他没有问过杨某电话是哪来的，但他清楚看守所监区内是不允许使用手机的。他也经常给杨某从看守所外面往监室里送饭。每次上级安全检查的时候，他都会告诉杨某将电磁炉、平板电脑等违禁物品用纸箱收拾好放到他的管教办公室。他和李某、宿某等人多次接受过徐某的宴请，徐某还带他们这些人去过两次帝五大道。他按照杨某的安排给胡某送过水果和杨某做的饭，有时直接交给胡某，有时通过管教民警索某交给胡某。他曾带杨某到医务室看病，当时胡某也在医务室，杨某与胡某说了几句话。他见过两三次在押人员朱某、陈雁彬（红毛）到杨某的监室一起吃饭、喝酒。
综合分析以上证据，可以证实下列事实：1、被告人冯某作为大同市第一看守所民警，违反相关法律规定，利用自己职权的便利给在押人员杨某“捎买带”各种生活用品及食品，且不加严查，致其在羁押期间拥有大量监所违禁品；给在押人员杨某充当保管，支配大量资金；在明知在押人员杨某在监所内持有手机可以和外界联系的情况下不调查、不制止、不汇报；被告人冯某对职权的滥用在大同市第一看守所在押人员中及原平监狱的服刑人员中造成了恶劣社会影响。
2、被告人冯某在担任在押人员杨某管教民警期间，接受在押人员杨某贿赂10万元，并将该款存入其朋友孟某的账户。案发后,孟某将上述10万元退缴本院。关于被告人冯某及其辩护人提出的被告人冯某不构成受贿罪的辩解及辩护意见。不予采纳。
关于被告人冯某的辩护人提出的冯某主动投案，如实供述自己的犯罪事实系自首的辩护意见。经查，大同市公安局出具的到案经过、大同市公安局监所管理支队出具的情况说明、大同市第一看守所时任负责人叶某的证言笔录可以相互印证，证实2016年4月份杨某银行诈骗案发后，叶某找徐某、冯某谈话，了解到徐某替杨某管理过钱，但冯某没有和他说过替杨某管理过钱的事，后来因为杨某诈骗银行案涉及到冯某、徐某，刑侦支队的人打电话称需要该二人去说明情况，他才领着该二人去刑侦支队配合调查，刑侦支队问完话，市局督查将该二人关了禁闭。徐某、冯某没有向他说过该二人给杨某“捎买带”各种生活用品及食品等违法行为。由此可见，被告人冯某并非主动投案，且没有向单位负责人叶某如实供述自己的主要犯罪事实，故对于该辩护意见，不予采纳。
原判认为，被告人冯某收受被监管人员的钱财，数额较大，其行为已构成受贿罪；被告人冯某徇私舞弊，滥用职权，为在押人员杨某提供各种便利条件，破坏了看守所的监管秩序，造成了恶劣社会影响，其行为已构成滥用职权罪，应当数罪并罚。大同市南郊区人民检察院的指控成立。被告人冯某在犯罪后能如实供述自己的部分罪行，且其违法所得现已退缴，可以从轻处罚。经审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十三条第一款第（一）项、第三百八十五条第一款、第三百九十七条第二款、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理渎职犯罪刑事案件适用法律问题的解释（一）》第一条第一款第（三）项、第三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十九条第一款之规定，判决：一、被告人冯某犯滥用职权罪，判处有期徒刑一年六个月；犯受贿罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币100000元，决定合并执行有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币100000元；二、孟某退缴被告人冯某违法所得人民币100000元，依法没收，上缴国库。
上诉人冯某及其辩护人提出，其行为未造成恶劣影响，不构成滥用职权罪；在押人员杨某主动借给其十万元是民间借贷，不构成受贿罪；其具有自首情节.
出庭检察员的意见是，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原判认定被告人冯某犯滥用职权罪、受贿罪的犯罪事实清楚。有原判所列并经庭审举证质证的证据证实，本院予以确认。上诉人冯某及其辩护人辩称其行为不构成滥用职权罪。经查，上诉人冯某在担任大同市第一看守所管教民警时，违反看守所规定，从看守所外面为杨某携带食物、香烟；经常在上班时打开监室门，让杨某在监区内自由行动、在管教办公室聊天、玩电脑；对杨某在监室内使用电磁炉、电饭煲等违禁品不加制止；在上级部门安全检查时，多次为杨某传递消息，转移违禁物品；带杨某去医务室与女在押人员胡某约会；借用杨某奥迪车一辆，供自己使用；为杨某保管资金200余万元，并按照杨某的安排放贷赚取利息。2016年1月30日，被告人冯某和宿某、庞某（均另案处理）三人在杨某的安排下去北京为杨某购买本田艾力绅轿车，期间杨某在看守所内使用手机给冯某打电话询问买车的情况，并安排将该车登记在冯某名下，冯某明知杨某在看守所内持有并使用手机，不进行安全检查、不加制止、不向领导汇报，造成了恶劣的社会影响。其行为已构成滥用职权罪，其上诉理由及辩护人的意见不能成立，本院不予采纳。
上诉人冯某及其辩护人辩称在押人员杨某主动借给其十万元，属于民间借贷，不构成受贿罪。经查，上诉人冯某利用作为管教干警职务上的便利条件为杨某提供了诸多帮助，并成为杨某部分资金的管理者和经营者，其所谓借款行为是基于是管教与被管教的关系下完成，而非平等主体之间的民事行为，显然与正常的民间借贷有根本性区别，且双方并未书面约定借款的数额、借款时间、用途、还款期限等要素，上诉人冯某未归还过，杨某亦未要过。故上诉人冯某收受在押人员杨某的十万元应当认定为受贿，其上诉理由及辩护人的辩护意见不能成立，不予采纳。
上诉人冯某及辩护人辩称其有自首情节。经查，现有证据能够证实杨某银行诈骗案发后，看守所负责人叶某找其谈话时，其并未说过替杨某捎买带各种生活用品、食品及管钱的行为，后因其涉嫌诈骗案，才去刑侦支队接受配合调查，其行为不符合自动投案的特征，故此理由与辩护意见不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人冯某身为管教干警为在押人员提供各种便利条件，破坏了看守所的监管秩序，造成了恶劣的社会影响，其行为构成滥用职权罪；上诉人冯某利用职务上的便利条件收受被监管人员的钱财，数额较大，其行为构成受贿罪，应当数罪并罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，故上诉人冯某及其辩护人所提的辩护意见不能成立，本院不予采纳。出庭履行职务的检察员建议驳回上诉，维持原判的意见正确，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王 志
审判员 陈 智
审判员 刘瑞清
二〇一七年十一月二十三日
书记员 陈 霞