山西省运城市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）晋08刑终12号
原公诉机关临猗县人民检察院。
上诉人（原审被告人）魏战军，男，1974年1月5日出生，汉族，初中文化，河南省安阳市滑县新区安庄村人，农民。2013年12月13日因犯生产、销售有毒、有害食品罪被新乡市牧野区人民法院判处有期徒刑十个月，2014年9月4日刑满释放。2017年3月11日因故意伤害，被临猗县公安局行政拘留十日，并处200元罚款。2017年5月23日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，2017年6月7日被逮捕。现羁押于临猗县看守所。
临猗县人民法院审理临猗县人民检察院指控原审被告人魏战军犯故意伤害罪一案，于2017年10月26日作出（2017）晋0821刑初225号刑事判决。原审被告人魏战军不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原判认定，2017年3月10日晚，被告人魏战军与被害人秦某在陆喜营村口柴厂干活时因琐事发生争执，秦某在魏战军头部打了一拳后，魏战军便将秦某推倒在地，致秦某头部撞地受伤。案发后，经运城市公安司法鉴定中心鉴定秦某所受损伤已达重伤二级。案发后，魏战军对秦某进行了赔偿，并得到了谅解。
原判认定的证据有：受案登记表，行政处罚决定书，户籍证明，协议书、谅解书，刑事判决书，证人证言，被害人陈述，被告人供述，鉴定意见等证据。
据上事实和证据，原审法院认为被告人魏战军目无国法，伤害他人身体致人重伤二级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控罪名成立，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。鉴于本案中被害人亦有过错，被告人魏战军认罪态度较好，其家属赔偿了被害人经济损失，并取得了谅解，可酌情从轻处罚。被告人魏战军属于在刑罚执行完毕之后的五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的情形，系累犯，依法应从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十五条第一款之规定，判决被告人魏战军犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年三个月。
上诉人（原审被告人）魏战军上诉理由：原判量刑过重。
经审理查明，2017年3月10日晚，上诉人（原审被告人）魏战军与被害人秦某在陆喜营村口柴厂干活时因琐事发生争执，秦某在魏战军头部打了一拳后，魏战军便将秦某推倒在地，致秦某头部撞地受伤。经鉴定，秦某所受损伤已达重伤二级。
同时查明，案发后，上诉人魏战军的家属与被害人秦某就民事赔偿达成调解协议，对被害人秦某进行了赔偿，被害人秦某对上诉人魏战军的行为予以谅解。
证明上述事实的证据有：
1、受案登记表，主要内容：2017年3月11日凌晨4时42分，三管镇陆喜营村口柴厂老板报案称其工人被打伤了。
2、临猗县公安局每日警情一份，主要内容：2017年3月11日4时38分，宋某1报称，三管镇陆喜营村，我的工人被打人打伤了。三管派出所姚卫东受理。
3、被害人秦某的询问笔录，主要内容：我记得我和另一名工人打过架。当时那个工人骂了我，我就打了他一拳，打在哪里我记不起来了。后来，他将我推倒在地上，倒地后我什么也不知道了。
4、证人赵某的询问笔录，主要内容：2017年3月10日晚上，我和魏战军、秦某在干活，魏战军开抓柴机给传送带上放柴，秦某和我负责粉柴，干了一会，我去移动车辆去了，我返回到粉柴的地方时看见秦某躺在地上，手在动，具体手怎么动我没有注意。这时魏战军已经离开了，我就赶紧去叫老板了。
5、证人宋某1（系柴厂老板）的询问笔录，主要内容：2017年3月10日晚上，我丈夫喊叫我说魏战军和秦某打架了，我心里想着没大事，都是老乡，就没有理。过了一会，我丈夫又喊叫我说秦某看着不对劲，我就起床去看了一下。到场后，我看见秦某仰面躺在那，一动不动，我喊叫他没有反应，我看见秦某耳朵、鼻子有血，我就赶紧拨打120。过了一会，120来后，我就和我丈夫、其他工人将秦某送往临猗县人民法院。到医院拍片后，医生让我们转院，我们就将秦某送往运城，途中我就报警了。魏战军给我说秦某先打他，把他眼睛打肿了。他和秦某发生推搡后，把秦某推到了，秦某倒在地上不动装死，他拉秦某，秦某还不动。我到场后看见秦某除了耳朵、鼻子有血，头部也有血，不知道是头破了还是手上血沾到头上。
6、证人陈某（系柴厂老板)询问笔录，主要内容：秦某是我亲戚，我们把他从河南老家叫过来打工。秦某在柴厂务工期间身体状况良好。
7、证人宋某2的询问笔录，主要内容：我丈夫秦某在我亲戚的柴厂务工时和工人魏战军发生打架受的伤。2017年3月11日早上，我亲戚给我打电话说了打架的事情，并告诉我人已经住进医院了。我丈夫秦某到柴厂打工前身体挺好的，没有什么病，也不吃药。
8、现场勘验笔录、现场方位示意图、现场图、照片，主要内容：现场位于临猗县三管镇陆喜营村北口柴厂内。
9、指认现场笔录及照片2017年5月26日侦查人员在魏战军的指引下来到三管镇陆喜营村北柴厂，在见证人的见证下，魏战军带着侦查人员步行至柴厂内东南侧一处，该指认此处就是其与受害人秦某打架的地点。
10、运城市公安司法鉴定中心（运）公（司法）鉴（伤检）字（2017）055号法医学人体损伤程度鉴定书，主要内容：根据病历记载及法医学检验，伤者秦某受外力作用致左侧颞叶脑挫伤并脑内血肿形成，左侧额颞部急性硬膜下血肿，右颞部急性硬膜外血肿，颅底骨折，右颞骨骨折，外伤性蛛网膜下腔出血，双侧颞部头皮血肿，当时即出现浅昏迷、四肢不自主动作、浅反射迟钝、颈抵抗阳性、双瞳孔不等大等神经系统症状体征，符合《人体损伤程度鉴定标准》第5.1.2.ｆ）条、第５.1.2ｇ）条、第5.1.2.ｈ）条之规定，评定为重伤二级。鉴定意见：伤者秦某所受损伤构成重伤二级。
11、临猗县公安局行政处罚决定书、行政拘留回执，主要内容：魏战军于2017年3月11日被临猗县公安局决定行政拘留十日并处罚款二百元。2017年3月21日执行结束。
12、临猗县公安局三管派出所情况说明，主要内容：2017年3月11日凌晨，陆喜营村北口柴厂老板报案后，民警立即赶到柴厂，对嫌疑人魏战军进行传唤。当时魏战军正在睡觉，该起床过程中，民警看到魏战军左眼部发青，直到当天下午对魏战军进行刑事拘留时，看到该左眼仍发青。2017年9月5日，对受害人秦某进行询问时，秦某也承认打了魏战军一拳（记不清击打部位）。
13、河南省新乡市牧野区人民法院（2013）新牧刑初字第218号刑事判决书、新乡市监狱罪犯档案资料，主要内容：2013年12月13日河南省新乡市牧野区人民法院以被告人魏战军犯生产、销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币5万元；2014年9月4日刑满释放。
14、协议书、谅解书，主要内容：魏战军的家属与被害人秦某就民事赔偿达成协议，一次性赔偿医疗费、误工费、营养费、住院伙食补助费、伤残补助等费用共计155000元（已付105000元，还剩50000元，2017年7月23日下午付30000元，下余20000元5天内付清）。2017年7月23日被害人对被告人行为予以谅解。
15、常住人口基本信息，主要内容：魏战军，男，1974年1月5日出生，汉族，河南省滑县新区安庄村人。
16、被告人魏战军的讯问笔录，主要内容：2017年3月10日晚上9点左右，我在厂子里干活，看见粉柴传送带上没有柴了，我抓了一些柴放在传送带上。当时我把抓柴机掉过头准备再抓柴时，秦某喊叫我说“你抓的柴放在这怎么粉，”因为机器太吵，我没有听见，他就骂，我问他骂谁，他说骂我，说着就往我跟前走，我看见他过来，我也停住车下了车。他走到我跟前后，我问他骂谁，他说骂我，说着他就用拳头朝我左眼打了两拳，我就抡起拳头要打他，他用双手抓住我两个胳膊的上臂，我就用双手抓住他衣领，我们就开始相互推搡，后来我推着他往后推了几米，他不知道怎么就倒地了，我也跟着倒在地上，我们一起倒在柴堆跟前。当时，我们还是互相抓住对方，我就起身了，秦某躺在地上就不动了，我说“你起来，不要装死。”我还用双手抓住他胳膊把他使劲往起拉，拉不起来，只是把他往旁边挪了挪，不在原位置了。当时，赵某就过来问怎么回事，我给他说我和秦某打架了，他睡在地上装死，我就转身走了。后来，我去老板房间给老板说了这事，老板过去看了一下，并打了120。过了一会，120就把秦某拉走了。
以上证据均经原审庭审举证、质证，能相互印证，本院予以确认。
关于上诉人魏战军上诉所提原判量刑重的意见。经查，原审法院根据其犯罪事实、情节以及危害后果、认罪、赔偿、累犯等情况，对其量刑时已做了充分考虑，并予以从轻处罚，原判对其量刑并无不当，故对其所提上诉理由不予采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）魏战军与秦某在干活过程中发生争执，上诉人魏战军不能采取冷静态度正确处理，而是将秦某推到在地，致被害人秦某重伤二级，其行为已构成故意伤害罪。鉴于被害人在本案中亦有过错，上诉人魏战军认罪态度较好，其家属与被害人秦某就民事赔偿达成赔偿协议，并取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。上诉人魏战军在刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。关于上诉人魏战军所提上诉理由于法无据，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下:
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王金梁
审判员 董自强
审判员 侯麦菊
二〇一八年三月二十九日
书记员 孟祥伦