上海市青浦区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪0118民初17197号
原告：徐纪华，男，1954年8月15日出生，汉族，住上海市青浦区。
委托诉讼代理人：李蜜，上海东炬律师事务所律师。
被告：刘宾(第一被告)，男，1975年10月15日出生，住安徽省。
被告：英大泰和财产保险股份有限公司阜阳中心支公司(第二被告)，住所地安徽省阜阳市。
负责人：邰银坤，总经理。
委托诉讼代理人：王晓彬，安徽金睿律师事务所律师。
原告徐纪华诉被告刘宾、被告英大泰和财产保险股份有限公司阜阳中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年10月18日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告徐纪华及其委托诉讼代理人李蜜、被告刘宾、被告英大泰和财产保险股份有限公司阜阳中心支公司的委托诉讼代理人王晓彬到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告徐纪华向本院提出诉讼请求：原告因本次交通事故所造成的经济损失为：医药费人民币(以下币种同)87,651.09元、住院伙食补助费300元(按每天20元计算15天)、交通费500元、衣物损失费500元、鉴定费2,600元、残疾赔偿金196,152.80元(按每年57,692元计算17年乘以0.2)、精神损害抚慰金10,000元、误工费28,000元(按每月3,500元计算8个月)、护理费11,500元(按每月2,300元计算5个月)、营养费4,800元(按每月1,200元计算4个月)、律师费6,000元，合计348,003.89元，请求判令第二被告在交强险与商业三者险责任限额内承担先行赔偿责任，对超出保险责任限额或保险不予理赔部分由第一被告承担全部赔偿责任。
事实与理由：2017年4月13日，第一被告驾驶牌号为皖K9XX**小型普通客车在青浦区与驾驶电动三轮车的原告相撞，造成原告受伤的交通事故。上海市公安局青浦分局交通警察支队于2017年4月27日对该事故出具了交通事故证明。第一被告所驾车辆事发时投保于第二被告。因原、被告对事故的赔偿问题未能达成一致意见，故原告诉诸本院。
被告刘宾辩称：事故发生时，我由西向东，过路口红绿灯一点点，我车速不快，他电动车车速很快，他横穿马路撞到我的右边车门。赔偿金额请求依法处理。
被告英大泰和财产保险股份有限公司阜阳中心支公司辩称：事发时原告与被告已经达成和解，双方互不赔偿，第一被告不负赔偿责任，则保险公司也没有赔偿义务。本起事故，第一被告系正常沿主干道行驶，无过错，不应承担赔偿责任，故保险公司没有赔偿义务。事发时第一被告所驾驶的车辆在第二被告处购买了交强险及金额为50万元的商业第三者责任险(含不计免赔)。本案原告诉请有部分没有事实及法律依据，且标准过高。原告主张的医疗费应先扣除总金额10%非医保费用，并扣除住院发票上的的护理费及伙食费，没有病历相对应的不予认可。住院伙食补助费计算方式没有异议。鉴定意见书的真实性无异议，二次手术的三期因没有实际发生，应当另案主张。残疾赔偿金计算方式没有异议。精神损害抚慰金认为原告有过错，应加入过错程度。误工费，认为原告一直在经营故不存在误工，且计算8个月没有依据，应计算至定残日。护理费、营养费、衣物损失费、交通费由法院依法判决。原告主张的诉讼费、鉴定费、律师代理费不属于必要开支，原告也没有向保险公司主张过理赔，故对该几项费用保险公司不承担赔偿责任。
本院经审理认定事实如下：根据上海市公安局青浦分局交通警察支队案卷中现场图上记载：2017年4月13日，徐纪华与刘宾在青浦区沈砖公路曲池路口发生交通事故，因双方均不要求对方赔偿，各自负责，事故终结。后又说明：当天下午，徐纪华又拔打110，称有骨折，需住院开刀，拔打刘宾电话，能拔通，但无人接听。2017年4月27日上海市公安局青浦分局交通警察支队出具的道路交通事故证明记载：2017年4月13日08时55分许，第一被告驾驶牌号为皖K9XX**小型普通客车沿沈砖公路由西向东行驶至沈砖公路曲池路路口处，适遇原告驾驶电动三轮车沿曲池路由南向北行驶至此，两车发生碰撞，造成原告受伤及两车车损的道路交通事故。根据《道路交通事故处理程序规定》第五十条之规定，出具交通事故证明。事发当天，原告即至复旦大学附属中山医院青浦分院进行治疗，于当天住院至2017年4月28日出院，其后又多次在该院门诊治疗，期间共产生医疗费87,651.09元(含伙食费261元)。2017年9月30日，复旦大学上海医学院司法鉴定中心对原告因交通事故造成的损伤情况进行了鉴定，意见为：徐纪华因交通事故所致腰1椎体压缩性粉碎性骨折，椎管占位，评定XXX伤残；伤后可予以休息180日，营养90日，护理120日；需遵医嘱择期二次手术取内固定，可另予休息60日、营养30日、护理30日，赔偿时应酌情考虑该后续医疗费。原告为鉴定事项支付了鉴定费2,600元。
另查明：原告系非农业户口。为本次诉讼，原告聘请律师，支付律师费4,000元。皖K9XX**机动车在第二被告处投保了交强险和商业三者险(赔偿限额50万元，含不计免赔)，本起事故发生在保险期间内。
在案件审理过程中，原告另提供：营业执照1份，原告系个体工商户，现参照上海市的市平均工资的55%计算误工费。第二被告认为原告提供的营业执照不能证明其月收入数额，且认为该店一直在经营，不存在误工损失。
本院在调解交警部门案卷后，出示事故现场照片3份、刘宾询问笔录1份、徐纪华陈述材料1份。原告对此均无异议。第一被告对自己的询问笔录没有异议，并认为原告的询问笔录与其不一致的应以其为准。第二被告认可刘宾的询问笔录。
在案件审理过程中，1、第二被告认为事发后，原告与第一被告已经自行和解，双方互不赔偿。第一被告认为双方确实已经签字确认。原告认为事发时，其腰部受伤，没有大出血的情况，对自己的伤情存在重大误解。
2、第二被告认为原告所驾车辆应当属于机动车，并提供公安部答复打印件1份及上海整治“黑三轮”意见打印件1份，同时申请对原告车辆进行鉴定，以确定该涉案电动三轮车属于机动车范畴。原告不能提供其所驾车辆的发票、检验合格证等证据，且车辆没有按规定上牌。
根据庭审所确认的事实，本院认为，公民的生命健康权受法律保护。侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿由此产生的损失。本案系道路交通事故引起的人身损害赔偿纠纷。
关于双方争议的焦点，首先，事发后，原告与第一被告达成和解协议是在伤情不明的情况下签订的，当天原告即发现伤情较重并需要住院治疗，并向公安部门报案，现如按和解协议执行则赔偿数额显失公平，故本院认为原告可按其实际损失主张。
其次，关于原告车辆的性质，根据《道路交通安全法》规定：“机动车”是指以动力装置驱动或者牵引，上道路行驶的供人员乘用或者用于运送物品以及进行工程专项作业的轮式车辆；“非机动车”是指以人力或者畜力驱动，上道路行驶的交通工具，以及虽有动力装置驱动但设计最高时速、空车质量、外形尺寸符合有关国家标准的残疾人机动轮椅车、电动自行车等交通工具。本案中原告所驾电动三轮车不属于残疾人机动车轮椅车或电动自行车的范畴，且原告不能提供购买的发票及车辆合格证书，不能证明其车辆的最高时速、空车质量、外形尺寸在国家标准范围内，故在本案中对原告所驾电动三轮车应按照机动车处理。
第三，对事故责任，因事发路口没有信号灯控制，但有人行横道，机动车行经人行横道时，应当减速行驶。根据交警部门对第一被告的询问笔录，第一被告称车速“最多60码”，与之并排的慢车道上有一辆集装箱卡车遇原告通过已经刹车，而第一被告看到原告三轮车出现时已经来不及了，故第一被告过路口时在视线受阻的情况下车速仍较快，并未减速行驶，其在本案中存在较大过错。原告驾驶未上牌的电动三轮车过路口未确保安全后再通行，其自身也存在一定过错。根据本案实际情况，本院确认第一被告应对原告的损失承担70%的赔偿责任。第一被告的车辆在第二被告处投保了交强险和商业三者险，根据相关规定，应由第二被告在交强险限额范围内先行赔付，超出交强险限额的损失由第二被告在商业三者险限额范围内承担70%的赔偿责任，不属保险理赔范围的损失再由第一被告承担70%的赔偿责任。
原告的各项赔偿费用具体确定如下：一、医疗费，结合原告提供的病史材料及发票，扣除不属于医疗费的伙食费，计算为87,390.09元；二、住院伙食补助费，原告住院14.5天，可按每天20元计算，本院确认为290元；三、残疾赔偿金196,152.80元、护理费11,500元、营养费4,800元，原告的主张符合法律规定，本院予以确认；四、精神损害抚慰金，本院确认为7,000元，且应当在交强险限额内优先赔付；五、误工费，原告已达退休年龄，现提供的个体工商户的营业执照不足以证明原告存在误工损失，故对该项诉请，本院不予支持；六、交通费，结合原告就医次数本院酌定为300元；七、衣物损失费，本院酌定300元；八、鉴定费2,600元，也是原告因本起事故造成的损失，依照《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担，故该费用应由第二被告赔付；九、律师费4,000元，也是原告因本起事故产生的实际损失，本院予以确认，由第一被告全额承担。
综上，原告本次诉讼所主张的损失合计为314,332.89元，其中第二被告应在交强险责任限额内赔付120,300元；属于商业险范围的损失190,032.89元，由第二被告在商业三者险责任范围内按70%的责任比例承担133,023.02元；律师费4,000元不属保险理赔范围，由第一被告全额赔付。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(一)项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告英大泰和财产保险股份有限公司阜阳中心支公司应于本判决生效之日起十日内在交强险责任限额内赔付原告徐纪华120,300元(包括精神损害抚慰金7,000元)；
二、被告英大泰和财产保险股份有限公司阜阳中心支公司应于本判决生效之日起十日内在商业三者险责任限额内赔付原告徐纪华133,023.02元；
三、被告刘宾应于本判决生效之日起十日内赔偿原告徐纪华律师费4,000元；
四、原告徐纪华的其余诉讼请求不予支持。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费6,520元，减半收取计3,260元，由原告徐纪华负担680元，被告刘宾负担2,580元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 杨海华
二〇一七年十二月八日
书记员 邵 静
附：相关法律条文
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国保险法》
第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。
三、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
五、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。