山东省潍坊市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2013）潍刑一终字第178号
原公诉机关潍坊市坊子区人民检察院。
上诉人（原审被告人）侯某甲，男。2012年11月24日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年12月1日被取保候审，2013年10月24日被逮捕。现羁押于潍坊市看守所。
辩护人孙志丽，山东中强（潍坊）律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人侯某庚，系本案受害人。
山东省潍坊市坊子区人民法院审理山东省潍坊市坊子区人民检察院指控原审被告人侯某甲犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人侯某庚提起附带民事赔偿一案，于2013年10月28日作出（2013）坊刑初字第52号刑事附带民事判决。原审被告人侯某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2011年10月18日7时30分左右，在潍坊市坊子区坊城街办侯家村侯某甲家门前，因道路通行问题，被告人侯某甲与邻居侯某庚发生撕扯、打斗。在打斗过程中，被告人侯某甲用斧头将其邻居侯某庚的左肩部打伤。经法医鉴定，侯某庚的伤情构成轻伤。
另认定，由于被告人侯某甲的犯罪行为给附带民事诉讼原告人侯某庚造成的经济损失包括医疗费9726.97元、误工费15000元、护理费2488.64元、住院伙食补助费96元、二次手术费5000元、营养费200元、复印费10元、交通费200元，以上共计人民币32721.61元。
原审判决认定上述事实的证据有：
1、书证。
（1）户籍证明一份，证实侯某甲出生于1977年7月7日等自然情况。
（2）潍坊市公安局坊子分局荆山洼派出所接受刑事案件登记表一份，证实2011年10月18日8时许，侯某乙打电话报警称：当日7时35分左右在潍坊市坊子区坊城街道办事处侯某甲家门口处，因民间纠纷侯某甲夫妇与侯某庚夫妇及侯某庚的儿子侯某己、女儿侯某戊发生争执打架，在打架过程中侯某甲、侯某甲老婆、侯某庚受伤。2012年2月17日，经法医鉴定，侯某庚的伤情构成轻伤。
（3）潍坊市公安局坊子分局荆山洼派出所出具的抓获经过一份，证实2011年10月28日14时40分许，该所民警从潍坊市坊子区坊城街道办事处侯家村侯某甲的家中将侯某甲传唤至荆山洼派出所接受询问。
（4）潍坊市公安局坊子分局荆山洼派出所2012年11月14日出具的办案说明一份，证实本案发生后，在侦办过程中，侯某甲对文号为（坊）公（刑）鉴（伤）字［2012］035号的法医学人体损伤程度鉴定书的鉴定意见有异议，但又不提出重新鉴定的申请，本案受害人侯某庚提出可以做重新鉴定，故于2012年11月13日经潍坊市公安局刑事科学技术研究所做了重新鉴定，并出具了文号为（潍）公（刑）鉴（伤）字［2012］69号的法医学人体损伤程度鉴定书。
（5）交出证明一份，证实2011年10月18日8时左右，在侯某甲门口前，侯某乙将侯某甲与侯某庚打架用的一把木柄斧子（木柄长约六十公分左右，斧头背部有两道凹槽）交于荆山洼派出所出警民警。
（6）潍坊市公安局坊子分局荆山洼派出所2011年11月28日出具的前科证明一份，证实侯某甲此前无违法犯罪记录。
（7）潍坊市坊子区坊城街道卫生院2013年5月22日出具的证明一份，证实潍坊市坊子区坊城街道卫生院原名潍坊市坊子区中医院，同时又是坊城街道长宁社区卫生服务中心，同一医院挂两块牌子，又因该单位被坊子区人民医院托管，所以病历表格等材料会出现坊子区人民医院、坊子区中医院、坊子区长宁社区卫生服务中心不同名称。
（8）坊子区坊城街道卫生院外科医生朱春宾2013年5月22日出具的证明一份，证实患者侯某庚，男，54岁，于2011年10月27日因“左肩锁关节脱位”、因个人经济原因由坊子区人民医院转入该院行手术治病。患者于2011年10月27日入院，并于2011年10月28日在臂丛麻醉下行左肩锁关节脱位切开复位加钢板内固定术，手术顺利，共住院8天，于2011年11月4日出院。
（9）坊子区坊城街道卫生院外科医生朱春宾2013年7月17日出具的证明一份，证实住院病人侯某庚（住院号9967）2011年10月27日所开化验单涂改系该医生赵松笔下误所致。
（10）潍坊市公安局坊子分局荆山洼派出所2012年11月23日出具的办案说明一份，证实了本案中的侯某庚、侯某己、宋某另案处理。
（11）根据被告人侯某甲及其辩护人的申请，本院调取的被害人侯某庚在潍坊市坊子区坊城街道卫生院住院病历，证实了被害人侯某庚住院手术治疗过程。
2、证人证言。
（1）侯某乙证实：侯某甲拿着一把铁头木柄的斧子（是一把铁头木柄的斧头，铁头一侧有弧形刀口，另一侧是方形的）朝着侯某庚就过来了，侯某庚看见侯某甲拿着斧头出来就转过身面对着侯某甲了。侯某甲先是拿着斧头朝侯某庚的头部上抡，一开始的两下侯某庚都躲开了，接着侯某甲又朝着侯某庚抡了好几下，侯某庚又躲又用手挡。
（2）宋建波证实：2011年10月18日早上7点多钟，其去倒垃圾看见侯某庚一家从西边推一些砖在其家门口东侧建车库，其就上前阻止，侯某庚的儿子先跺了其一脚，侯某庚的对象宋某也向前撕着其头发，侯某庚也上来打她，把其打到了东边的自来水沟子里，后来侯某丙和侯洪来就把她们拉开了。被打后其回家就给其对象打了电话，一会儿其对象就回来了，其跟他说被侯某庚一家打了，随后他就出去了，不多时其也跟着出去了，其看见他们村书记也在现场，侯某庚和侯某甲在地上都撸到一块了，侯某庚倒在地上，侯某甲在侯某庚上面。
（3）宋某证实：2011年10月18日早上7点多钟，当侯某庚、侯某乙、侯某戊和其朝东走的时候，其看见侯某甲两口在他家门口的水泥台子上站着，侯某甲手里拿着一把斧子，宋建波手里拿着一把镢头，宋建波拿着镢头就朝着其和侯某戊来了，一镢头就打在侯某戊的腰上了，其就上前和宋建波夺镢头，后来她们三个人就撕把成块了，后来就被拉开了。其站起来朝东去，看见侯某庚坐在地上，头上有好多血，侯某戊扶着侯某庚去村医务室打算包扎一下，医务室大夫说得去医院，侯某戊和侯某庚就回来了，侯某庚就站不住了，躺在了地上。
（4）侯洪来证实：其看见侯某庚一家和侯某甲的老婆两家人在互相吵吵。吵着吵着侯某甲的老婆上来夺侯某庚手里的镢，这时侯某己从南面过来，一手拿着镢，用另一只手推了侯某甲老婆右肩膀一下。侯某庚说了三声“打，打，打”，侯某庚的老婆也上前用一只手撕住侯某甲老婆的头发，侯某甲的老婆就用手撕扯侯某庚的老婆的头发，侯某己用脚踢侯某甲老婆的腿部。侯某庚这时就把镢头放在地上了。四个人就到了侯某甲家东墙外的一个水表井子那里了，侯某甲的老婆被打倒在地上了，她往上爬，翻身的时候正好掉在了水表井子里了。其看不过去，就和侯某丙过去把他们拉开了，侯某甲的老婆哭着回家了。后来他们又怎么打的其就不知道了。
（5）侯某丙证实：当侯某庚、侯某乙和其走到侯某甲家南墙西头时，侯某甲就从家街门出来，手里拿着把斧子朝着侯某庚就抡过去了，侯某庚手里也拿了张铁锨还是镢的也朝侯某甲抡，其想向前拉，侯某甲的斧子就扬到上头了，其就闪开了，其注意他们时，他两人就倒在了地上，侯某庚在下面，侯某甲骑在侯某庚身上。其和侯某乙上前把他们手里的工具夺了下来，又把他们俩拉开了。当他们给侯某甲和侯某庚拉开后，其就见侯某庚头上有血。
（6）侯某丁证实：其在家翻盖房子，一出门就看见侯某庚和侯某甲两家人在打架。其当时主要看见侯某庚父子和侯某甲打架来，书记和主任都在边上拉架。后来侯某甲回了家接着就出来了，手里拿着一把斧子朝着侯某庚抡，侯某庚的儿子拿着根木棍朝着侯某甲打。这时书记和主任都闪开了，侯某庚站在旁边用手捂着头出了血，侯某甲和侯某庚的儿子就都停了手。
（7）高廷华证实：那天其领着人给侯某丁家盖房子，听到外面有人吵吵。其就出来看，看到侯某丁家东临的男人（侯某甲）拿着斧子，西邻家的儿子拿着棍子之类的东西指着对方骂，还互相拿着东西朝对方做样子要打，侯某丁西邻家的男人（侯某庚）用手捂着头，头上有血站在边上。
（8）宋瑞荣证实：那天早上其在家院子里，听到外面有吵架声，出去一看，在侯某庚家街门口那里，侯某庚一家和侯某甲一家在争执，周围有人劝架。
（9）侯某戊的证实：2011年10月18日早上7点半左右，其家和侯某甲家因为巷子通行的问题，发生争吵和厮打，看见侯某甲手里拿着斧子，宋建波手里拿着镢头。宋建波拿着镢头就朝其打，她们就厮打到一块了，等她们被拉开，其朝东走看见许多人，就看见其父亲侯某庚躺在地上，头上好多血，后来听其父亲说是侯某甲用斧子砍的。
（10）侯某己的证实：2011年10月18日早上，因道路通行问题，其父母与侯某甲的妻子宋建波发生争执厮打，打斗过程中宋建波就掉到水表井子里了，然后宋建波就回家了。后来其看到侯某甲与宋建波从他们家里出来，侯某甲手里拿着把斧子，就朝其父亲头上抡，第一下打到其父亲头上了，然后侯某甲又拿着斧子朝其父亲抡了几下，其父亲空手挡了几下，打没打上其没看清楚，之后其父亲就倒在地上了。侯某甲拿着斧子朝着其父亲的背打了一下，在这个过程中其离着大约有一、二十米远，中间隔着其母亲和妹妹，其看到宋建波拿着镢朝着其母亲和妹妹抡打过去，其妹妹侧身一躲被镢好像打在背上了，其看到这种情况，其拿了根木头棍子就向宋建波后背打去，结果木头棍子打在宋建波头上后断了，接着其手里的木头棍子顺势又落在宋建波的后背上，宋建波手里的镢也掉在地上，其上前把其妹妹拉起来，其母亲是自己站起来的，宋建波躺在地上其没有管。其拿着手里的木头棍子又快步走向其父亲和侯某甲那边，这时其父亲在地上，是躺着还是趴着其没注意，侯某甲弯着腰也不知道是趴在其父亲身上还是骑在其父亲身上，当时侯某甲面朝东背朝西，其就用手里的木头棍子朝着侯某甲的后背打了一下，木头棍子打在侯某甲的后背上就断了，其就把木头棍子扔了，这时其看到其父亲是面朝上，侯某甲用手抓着其父亲的头发，其看到其父亲的头上出血了，侯某甲与其父亲手里都没东西了，其吆喝侯某甲松手，侯某甲不松手，其就用拳头打了侯某甲的头顶两拳，侯某甲就松开了手，从地上拿了块石头站起来，转过身来朝着其，侯某甲举着石头做出要打其的动作，其一闪侯某甲就把石头扔在地上了，然后就都停了手不打了。
3、被害人陈述
被害人侯某庚陈述证实：因为巷子的通行问题与侯某甲产生矛盾，2011年10月18日早上7点多钟的时候，其从东邻侯某丁家门前弄了些砖头和石灰在侯某甲家东院墙外南北大街两侧撒了两条南北的灰线，说是巷子不能走，村里解决不了，其就在街上盖车库，当时他们村的村主任侯某丙也在场，不让其盖，说是村里给协商解决。当时其在那里垒砖时，侯某甲的老婆从家里出来了，手里拿着锨，嘴里骂骂咧咧的。当时其面向西，侯某甲的老婆面向东，站在她家南墙外的水泥台子上，其俩相距有一米半的距离，宋建波就用锨向其脚前的地面照量，做铲的动作，她还不停地骂，这时其妻子宋某在其西南方向四五米的地方站着，侯某甲的老婆又和宋某吵骂起来，其就不管了，继续垒砖，其听到声音不对，就看见侯某甲的老婆和宋某撕扯成一块了，其就上前拥拉侯某甲的老婆，侯某丙就上来把其和宋某往南拉开了，侯某甲的老婆就回家了。过了会，村书记侯某乙来了，他们一块把街上的石头清理走了，他们又往侯某甲家东边的南北大街走，其在最前面，就看见侯某甲拿着斧子在他家门口西四五米的南墙外的水泥台子上站着，他老婆在他西面站着，手里拿着镢，其也没想什么，继续往东走，刚走到侯某甲南边，就见侯某甲向其抡起斧子来，其就扬起左胳膊向左转身，侯某甲手里的斧子就打在其头上了，其举起的左胳膊往上架挡，这时其和侯某甲基本是面对面了，其左手也没有挡住斧子，挡在了侯某甲拿斧子的手腕子那里了，紧接着斧子又打在其左肩部了，其当时觉得头有点疼，左肩膀也有点疼，其忍着疼和侯某甲撕扯成一块了，后被人拉开，其用手一摸，头左侧、脸左侧就有血了。
4、被告人供述
被告人侯某甲供述，当日早上七点来钟，其在中基饲料公司办事，接到其妻子的电话，她说被本村的侯某庚家人打了，其就雇了辆三轮摩托车往家赶，回家后见到其妻子嘴、鼻子处有血，也没问她具体被打哪里了，具体是被侯某庚家里的什么人打的，其就顺手从其家街门后的墙边用右手拿了根棍子样的东西出了门（打完仗后其才知道是其家一把劈木头用的斧子），其从家出来就见侯某庚的老婆宋某、其村的书记侯某乙等一些人从其家门前的东西巷子里从西往东走，其走到其家街门前的水泥台子西南角处，宋某等人就走到那里了，其说：你们凭什么打宋建波？宋某大概是看见其手里拿着东西，她说：你让他打。意思是让其打，说着同时上来用双手伸向其胸部，其就用左手抓住她右手腕子往其身体左边一拽拉，这时其觉得其后背被打了一下，就扭身一看是侯某庚在其身后，手里还拿着锨，其回过身去，右手抡起手里拿着的东西，就往侯某庚头胸部从上往下打去，当时侯某庚面向东南，其面向西北，侯某庚扬起左胳膊在前一挡，挡在其右手手腕里侧处，其右手里的东西掉在地上了，也没有注意具体打在侯某庚身体什么地方了，其就和侯某庚撕扯在一起了。
5、鉴定意见
（1）潍坊市公安局坊子分局出具的（坊）公（刑）鉴（伤）字［2012］035号的法医学人体损伤程度鉴定书证实，2011年10月18日坊子区人民医院病历记录：头部、左肩、左胸部外伤疼痛50分钟。查体：后顶部皮肤裂伤，已缝合。左胸壁压痛，胸廓挤压实验阳性，未及骨擦感。左肩部肿胀、压痛，锁骨外侧端上翘畸形。拍片示：左肩锁关节脱位。病人拒绝手术治疗。患者于2011年10月27日再次入坊子区人民医院行左肩锁关节切开复位内固定术。检验情况：中老年男性，神志清。查体：左肩部压痛，左上肢抬举受限。阅坊子区人民医院x线诊断报告书（号：4758）示：左肩锁关节脱位，钢板内固定术后复查。余未见明显异常。根据病历记录及检验并结合病情，该左肩锁关节脱位等损伤，分析认为符合外力作用所致。该躯干部位损伤致左肩锁关节脱位之伤情，属轻伤范畴。
（2）潍坊市公安局刑事科学技术研究所出具的（潍）公（刑）鉴（伤）字［2012］69号法医学人体损伤程度鉴定书证实：病历摘要：①坊子区人民医院住院病历（201105301）2011年10月18日，头部、左肩、左胸部外伤疼痛50分钟。查体：发育正常，营养良好，神志清楚，精神可，自主体位，呼吸顺畅，查体合作。头颅无畸形，后顶部皮肤裂伤，已缝合。左肩部肿胀、压痛，锁骨外侧端上翘畸形，未触及骨擦感，远端肢体血运好，感觉正常。x线示：左肩锁关节脱位。诊断：左肩锁关节脱位；头皮裂伤术后；胸部软组织损伤。②坊子区坊城街道医院住院病历（9967）2011年10月27日，左肩部及头部外伤10天入院。查体：左侧颞顶部有5.0cm的伤口，已结疤。左肩部肿胀压痛，触诊左锁骨头翘起，压下松手后自行弹起。左上肢不能平抬上举，手指无麻木。2011年10月28日手术记录示左锁骨头脱离原来位置，向上翘起。将锁骨头用两孔锁骨钩钢板加压固定复位。本次检验情况：青年男性，神志清，精神可，自主体位，言语流畅。左顶部创口已愈合不清晰。左肩部见一长约5.0cm条状手术愈合疤痕，局部压痛。2012年11月13日，潍坊医学院附属医院会诊影像资料（x片201110180023；x片4758；ct11101803）意见：左侧肩锁关节脱位；左顶部头皮软组织挫伤。根据本次检验及病历记录，结合案情调查，侯某庚左侧肩锁关节脱位符合被他人用钝性外力作用所致。根据本次检验、病历记录及伤后照片，该左侧肩锁关节脱位，构成轻伤。
另外，原审法院认定附带民事部分的事实，有住院病历、门诊病历、门诊单据、住院收费单据、住院费用清单、营业执照复印件、停发工资证明、工资表、潍坊市坊子区社会保险事业管理中心社会保障卡复印件、护理人员身份证复印件、司法鉴定意见书、鉴定费单据、复印费单据等证据证实。
原审法院认为，被告人侯某甲故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。由于侯某甲的犯罪行为给附带民事诉讼原告人侯某庚造成的经济损失，应依法予以赔偿。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十四条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百五十五条之规定，以故意伤害罪，判处被告人侯某甲有期徒刑一年；扣押于潍坊市公安局坊子分局荆山洼派出的作案工具斧头一把，依法予以没收；侯某甲赔偿附带民事诉讼原告人侯某庚医疗费等各项经济损失共计人民币32721.61元；驳回附带民事诉讼原告人侯某庚的其他诉讼请求。
宣判后，侯某甲不服，以“自己仅拿斧子抡了侯某庚一下，被他用胳膊挡在了地下，没有抡到他的头部、肩部；侯某庚的住院病历是假的，他的伤情不构成轻伤，要求对侯某庚的伤情重新鉴定；民事赔偿无事实和法律依据”为由，提出上诉。
其辩护人提出如下辩护意见：1、一审法院认定侯某甲用斧头将侯某庚的左肩部打伤的事实无有效证据证实。2、两份鉴定结论所依据的病历不真实，存在伪造的嫌疑，该两份鉴定报告不能作为定案依据。3、赵松于2013年10月12日出具的侯某庚检验报告单说明未经质证，一审程序违法。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。
关于上诉人侯某甲所提“自己仅拿斧子抡了侯某庚一下，被他用胳膊挡在了地下，没有抡到他的头部、肩部”的上诉理由及辩护人所提“一审法院认定侯某甲用斧头将侯某庚左肩部打伤的事实无有效证据证实”的辩护意见，本院经审查认为，上诉人侯某甲抡起斧子多次砍击侯某庚致侯某庚头、肩部受伤的事实，有现场目击证人侯某乙、侯某丙、侯某丁、侯某戊、侯某己、宋某等人的证言、被害人侯某庚的陈述，住院病历、物证斧子等证据证实，上述证据已形成完整的证据链条，能够相互印证，且上诉人侯某甲归案后亦对部分事实予以认可，足以证实侯某庚的伤情是由侯某甲的伤害行为所致，故上诉人提出的上述上诉理由及辩护人提出的上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人侯某甲所提“侯某庚的住院病历是假的”的上诉理由及辩护人所提“两份鉴定结论所依据的病历不真实，存在伪造的嫌疑”的辩护意见，本院经审查认为，被害人侯某庚被打伤后即于当日入院治疗，之后行左肩部手术的事实，有医院病历、医院及接诊断医生的证明、证人宋某等人的证言、被害人侯某庚的陈述等证据证实，足以认定，且上诉人及其辩护人均未提供相反证据证实涉案住院病历系伪造的。故上诉人提出的上述上诉理由及辩护人提出上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人侯某甲所提“侯某庚的伤情不构成轻伤，要求对他的伤情重新鉴定”的上诉理由及辩护人所提“两份鉴定报告不能作为定案依据”的辩护意见，本院经审查认为，虽然上诉人及辩护人提出的医院病历中有瑕疵属实，但病历中存在的瑕疵并非实质性错误，且出具病历的单位或接诊的医生均对病历中的非实质性瑕疵作出了合理解释；鉴定机构依法接受委托后，通过查阅医院病历、x线诊断报告书，对被害人受伤情况进行检验，结合会诊影像资料进行分析等法医临床学检验方法所作出鉴定依据充分、程序合法，所出具的鉴定意见合法有效，能够作为有效证据使用。故上诉人提出的上述上诉理由及辩护人提出的辩护意见均不能成立，且对被害人的伤情无重新鉴定的必要，上诉人申请重新鉴定的要求本院不予采纳。
关于上诉人侯某甲的辩护人所提“赵松于2013年10月12日出具的侯某庚检验报告单说明未经质证，一审程序违法”的辩护意见，本院经审查认为，原审法院认定案件事实时并未将上述说明作为证据使用，未予质证并不存在程序违法的问题，故辩护人提出的上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。
上诉人侯某甲的犯罪行为给被害人造成了损失，理应予以赔偿，原审法院对民事赔偿部分所作出的裁决有事实和法律依据，故上诉人所提“民事赔偿无事实和法律依据”的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人侯某甲目无国法，因不能冷静处理邻里纠纷而故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应予刑罚；由于其犯罪行为给被害人造成的经济损失，应依法予以赔偿。上诉人侯某甲的上诉理由及辩护人提出的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。原审法院认定事实清楚，定罪准确，量刑及民事赔偿认定适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘 勇
代理审判员 何大勇
代理审判员 王耀顺
二о一三年十二月十八日
书 记 员 张 浩