广西壮族自治区恭城瑶族自治县人民法院民 事 判 决 书（2017）桂0332民初640号原告：周炎，男，1976年8月16日出生，汉族，住山东省青岛市黄岛区。被告：桂林恭城银殿山藏香猪养殖有限公司，住所地广西恭城瑶族自治县三江乡大地村。法定代表人：伍祚毅。被告：孙振峰，男，1985年2月1日出生，汉族，住山东省泰安市岱岳区。被告：李昆，男，1982年10月6日出生，瑶族，住广西恭城瑶族自治县。委托诉讼代理人：孙发英，广西桂强律师事务所律师。原告周炎与被告桂林恭城银殿山藏香猪养殖有限公司、孙振峰、李昆买卖合同纠纷一案，本院于2017年10月18日立案受理后，依法组成由审判员周炳毓担任审判长，审判员陈忠霖和人民陪审员贝为国参加的合议庭，于2017年12月7日公开开庭进行了审理，书记员李世朋担任记录。原告周炎，被告孙振峰，被告李昆的委托诉讼代理人孙发英到庭参加诉讼，被告桂林恭城银殿山藏香猪养殖有限公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案经合议庭评议，现已审理终结。原告起诉的诉讼请求：依法判决1、被告桂林恭城银殿山藏香猪养殖有限公司给付原告购猪款266960元及利息（利息自2016年1月15日起至2017年9月15日按银行贷款利率的3倍计算为84092.4元，之后利息计算至还清之日止）；2、被告李昆、孙振峰对欠款266960元承担连带责任；3、三被告赔偿原告差旅费7720元、住宿费600元；2、本案诉讼费用由三被告承担。事实及理由：2015年1月16日，被告桂林恭城银殿山藏香猪养殖有限公司在原告处购买藏香猪11320斤，被告桂林恭城银殿山藏香猪养殖有限公司的股东被告孙振峰负责将藏香猪运抵恭城瑶族自治县三江乡大地村后，支付原告30000元，余款266960元未给付。2016年8月，原告专程从青岛市到恭城瑶族自治县催讨货款，被告称没有钱，要求延期给付。被告李昆系被告桂林恭城银殿山藏香猪养殖有限公司的股东，出资不到位。被告桂林恭城银殿山藏香猪养殖有限公司添置了很多新的生产设备并新建一栋二层楼房，但就是不给付货款。现在被告李昆开始不认账，态度嚣张蛮横，直接告诉原告不给货款。为维护原告的合法权益，请依法判决。原告对其陈述事实提供的证据有：欠条，拟证明被告桂林恭城银殿山藏香猪养殖有限公司欠原告购猪款266960元的事实。被告桂林恭城银殿山藏香猪养殖有限公司未到庭参加诉讼亦未提交书面答辩意见。根据《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告桂林恭城银殿山藏香猪养殖有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为其已放弃答辩和举证质证的权利。被告孙振峰辩称，欠原告购猪款是事实，对原告诉讼请求的第1、2项没有异议。原告提出的差旅费、住宿费要提供证据证实。被告孙振峰对其辩解提供的证据有：1、藏香猪养殖合作协议书，拟证明被告李昆没有提出异议，被告孙振峰已履行出资义务；2、股东会会议决议，拟证明被告孙振峰已履行出资义务。被告李昆辩称，购买藏香猪系被告孙振峰为履行对被告桂林恭城银殿山藏香猪养殖有限公司的出资义务的个人购买行为，不属于被告桂林恭城银殿山藏香猪养殖有限公司、李昆的债务；原告要求的利息没有约定；差旅费、住宿费原告在举证期间没有提供证据，不予认可。被告李昆对其辩解提供的证据有：1、藏香猪养殖合作协议书，拟证明协议约定被告孙振峰以实物藏香猪430头对被告桂林恭城银殿山藏香猪养殖有限公司出资的事实；2、股东会会议决议，法定代表人任职书，经理、监事任职书，拟证明被告桂林恭城银殿山藏香猪养殖有限公司的股东构成及人员任职情况；3、印章准刻证，拟证明被告桂林恭城银殿山藏香猪养殖有限公司已经成立，应以公司法来约束。经过开庭质证，被告孙振峰对原告提供的证据无异议。被告李昆对原告提供的证据真实性无异议，但认为被告孙振峰作为被告桂林恭城银殿山藏香猪养殖有限公司的总经理，其加盖被告恭城银殿山藏香猪养殖有限公司公章的行为不能等同于被告恭城银殿山藏香猪养殖有限公司向原告购买藏香猪，只能证实被告孙振峰个人购买藏香猪来履行对被告恭城银殿山藏香猪养殖有限公司的出资义务。原告对被告孙振峰提供的证据均无异议。被告李昆对被告孙振峰提供的证据1、2的真实性无异议，但认为，证据1不能证实被告孙振峰已经履行对被告桂林恭城银殿山藏香猪养殖有限公司的出资义务，该证据只是约定，被告孙振峰是否将430头藏香猪转移至被告桂林恭城银殿山藏香猪养殖有限公司还需其他证据予以佐证；证据2也不能证实被告孙振峰已经履行对被告桂林恭城银殿山藏香猪养殖有限公司的出资义务。原告对被告李昆提供的证据1、3无异议，对证据2的真实性无异议，但认为被告孙振峰为被告桂林恭城银殿山藏香猪养殖有限公司的总经理，但总经理的职能却是被告李昆在实际行使。被告孙振峰对被告李昆提供的证据均无异议，但认为该3份证据也能证实其已经履行了对被告桂林恭城银殿山藏香猪养殖有限公司的出资义务。本院认为，原告提供的证据，被告李昆提供的证据2、3具有真实性、合法性、关联性，对其证明效力和拟证事项本院予以确认；被告孙振峰提供的证据1、2，具有真实性，对其证明效力本院予以确认，但被告孙振峰是否履行完毕其出资义务，无其他证据予以佐证，无法核实，对其拟证事项本院不予确认；被告李昆提供的证据1，该证与被告孙振峰提供的证据1系同一证据，能证实被告李昆、孙振峰约定被告孙振峰以实物藏香猪430头对被告桂林恭城银殿山藏香猪养殖有限公司出资的事实，对其拟证事项本院予以确认。综合全案证据及庭审笔录，本院确认以下法律事实：2014年7月15日，被告孙振峰、李昆签订藏香猪养殖合作协议书。协议书约定：合伙经营项目为藏香猪养殖与销售；被告孙振峰以藏香猪430头估价1020000元，被告李昆以现金出资，计980000元；企业固定资产和盈余按照取得的净利润，被告孙振峰51%，被告李昆49%的比例分配；企业债务按照被告孙振峰51%，被告李昆49%的比例分担；协议书对其他相关事项亦作了约定。2014年8月26日，被告桂林恭城银殿山藏香猪养殖有限公司的两位股东（即被告孙振峰、李昆）在广东省河源市召开被告桂林恭城银殿山藏香猪养殖有限公司的首次股东会，会议决议：1、通过公司章程；2、公司不设董事会，聘任伍祚毅为公司执行董事（法定代表人），任期3年。聘任被告孙振峰为公司总经理，任期3年；3、选举被告李昆为公司监事，任期3年。被告孙振峰、李昆另签名出具任职书，聘任钱莉为公司财务负责人，任期3年。2014年8月28日，被告桂林恭城银殿山藏香猪养殖有限公司成立。2014年8月29日，恭城瑶族自治县工商行政管理局颁发被告桂林恭城银殿山藏香猪养殖有限公司营业执照。2014年11月4日，被告桂林恭城银殿山藏香猪养殖有限公司发票专用章在恭城瑶族自治县公安局备案（审批）。被告桂林恭城银殿山藏香猪养殖有限公司公章由被告孙振峰保管。2015年1月16日，被告孙振峰作为被告桂林恭城银殿山藏香猪养殖有限公司总经理到原告处购买藏香猪，向原告出具一张“条子”，“条子”载明：今收到周氏生态农场猪净重11320斤，单价28元/斤，总价316960元，已付款20000元，后期余款约定1年（2016年1月15日前）付清，若有改变，双方协商。“条子”买猪人栏盖有被告桂林恭城银殿山藏香猪养殖有限公司公章及被告孙振峰签名，卖猪人栏有原告周炎签名。被告孙振峰将藏香猪运至被告桂林恭城银殿山藏香猪养殖有限公司处后，再次给付原告30000元。本院认为，被告孙振峰作为被告桂林恭城银殿山藏香猪养殖有限公司总经理从原告处购买藏香猪，向原告出具“条子”并在“条子”买猪人栏加盖被告桂林恭城银殿山藏香猪养殖有限公司公章，被告桂林恭城银殿山藏香猪养殖有限公司与原告之间买卖合同关系成立，该合同未违反法律法规的禁止性规定，合法有效，被告桂林恭城银殿山藏香猪养殖有限公司应依约定向原告支付所欠货款266960元。对原告要求被告桂林恭城银殿山藏香猪养殖有限公司以货款266960元为基数，从2016年1月15日起按银行贷款利率的3倍支付利息的诉讼请求，该利息为被告桂林恭城银殿山藏香猪养殖有限公司逾期付款导致原告的损失，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》的规定，应以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准分段从逾期付款日（即2016年1月16日）起计算。对原告要求被告李昆、孙振峰对欠货款266960元承担连带责任的诉讼请求，因原告未提供证据证实被告李昆、孙振峰未履行或者未全面履行对被告桂林恭城银殿山藏香猪养殖有限公司的出资义务，致使本院对被告李昆、孙振峰是否履行股东出资义务；如未履行或者未全面履行出资义务，未出资本息的具体数额等相关问题无法核实。且根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；”的规定，原告的该项诉讼请求与本案不系同一法律关系，本院在本案中不作处理，在被告桂林恭城银殿山藏香猪养殖有限公司不能清偿债务时，原告可另行主张权利。对原告要求三被告赔偿差旅费7720元、住宿费600元的诉讼请求，因原告未提供证据证实具体数额，原告举证不能应承担对其不利的法律后果，对原告的该项诉讼请求本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条第一款、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国公司法》第三条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告桂林恭城银殿山藏香猪养殖有限公司在本判决生效之日起十日内给付原告周炎货款266960元并赔偿逾期付款损失（逾期付款损失以货款266960元为基数，从2016年1月16日起以中国人民银行同期同类贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准分段计算至付清之日止）；二、驳回原告周炎的其他诉讼请求。案件受理费6691元，由被告桂林恭城银殿山藏香猪养殖有限公司负担6531元，由原告周炎负担160元。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可于判决书确定义务人履行义务的期限届满之日起二年内申请人民法院执行。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费6691元，[户名：桂林市中级人民法院，账号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行]，上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七日内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。审 判 长  周炳毓审 判 员  陈忠霖人民陪审员  贝为国二〇一七年十二月十八日书 记 员  李世朋附：相关法律条款《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条【严格履行与诚实信用】当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。第一百五十九条【买受人的基本义务】买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条【支付价款的时间】买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《中华人民共和国公司法》第三条公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求未尽公司法第一百四十七条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持；董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条买卖合同买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。