.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}甘肃省平凉市中级人民法院p t ” > 民 事 判 决 书（2017）甘08民初36号原告：平凉市新世纪融资性担保有限责任公司，住所地甘肃省平凉市崆峒区船舱街23号。法定代表人：高某，该公司经理。委托诉讼代理人：张某，甘肃璞义律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘某1，男，该公司风险管理部副主任。被告：庆阳天亮商贸有限公司，住所地甘肃省镇原县孟坝镇中街。法定代表人：杜某1，该公司经理。被告：庆阳诚胜房地产开发有限公司，住所地甘肃省华池县城南街。法定代表人：刘某2，该公司经理。被告：杜某1，住甘肃省镇原县。被告：杨某，住甘肃省镇原县。被告：李某1，住甘肃省镇原县。被告：杜某2，住甘肃省镇原县。被告：李某2，住甘肃省镇原县。被告：赵某，住甘肃省镇原县。原告平凉市新世纪融资性担保有限责任公司（以下简称平凉新世纪担保公司）与被告庆阳天亮商贸有限公司（以下简称庆阳天亮公司）、庆阳诚胜房地产开发有限公司（以下简称庆阳诚胜公司）、杜某1、杨某、李某1、杜某2、李某2、赵某追偿权纠纷一案，本院于2017年7月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告平凉新世纪担保公司的委托诉讼代理人刘某1、张某，被告庆阳天亮公司的法定代表人杜某1，被告李某1到庭参加诉讼，被告庆阳诚胜公司、杨某、杜某2、李某2、赵某经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平凉新世纪担保公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令庆阳天亮公司、庆阳诚胜公司、杜某1、杨某、李某1、杜某2、李某2、赵某连带归还平凉新世纪担保公司代偿款本金5000000元，利息114000元，罚息60300元，共计5174300元（截止2017年7月17日）；2、依法判令庆阳天亮公司、庆阳诚胜公司、杜某1、杨某、李某1、杜某2、李某2、赵某支付平凉新世纪担保公司担保费50667元；3、按代偿款总额年息24%支付违约金至贷款清偿之日；4、依法判令庆阳天亮公司、庆阳诚胜公司、杜某1、杨某、李某1、杜某2、李某2、赵某赔偿平凉新世纪担保公司经济损失律师代理费10万元；5、依法确认庆阳天亮公司、庆阳诚胜公司、杜某1、杨某、李某1、杜某2、李某2、赵某反担保抵押物对平凉新世纪担保公司具有优先受偿权；6、本案诉讼费由庆阳天亮公司、庆阳诚胜公司、杜某1、杨某、李某1、杜某2、李某2、赵某承担。事实和理由：2016年5月23日，平凉市崆峒区新世纪小额贷款有限责任公司（以下简称平凉新世纪小贷公司）与庆阳天亮公司签订平新借字（2016年）第D6-002号《借款（担保）合同》约定：庆阳天亮公司向平凉新世纪小贷公司借款500万元，借款期限柒个月，该笔借款分300万元和200万元两笔发放，借款利率为月息9‰。平凉新世纪担保公司为该笔借款提供担保。同日，庆阳天亮公司、平凉新世纪担保公司、庆阳诚胜公司、杜某1、杨某、李某1、杜某2、李某2、赵某签订了平新保字（2016年）第B6-002号《委托担保合同》，合同约定：平凉新世纪担保公司接受庆阳天亮公司委托，对主合同项下的借款提供保证担保，由庆阳诚胜公司、杜某1、杨某、李某1、杜某2、李某2、赵某就该保证担保提供抵押反担保。庆阳诚胜公司、杜某1、杨某、李某1、杜某2、李某2、赵某向平凉新世纪担保公司出具了《抵押反担保承诺书》并与平凉新世纪担保公司签订了《抵押合同》，约定被担保的主债权为借款500万元，主债权本息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、律师费及债权人实现债权的一切费用；自愿用商业用房作为抵押担保，后在镇原县房地产管理局办理了抵押登记手续。杜某1向平凉新世纪担保公司出具了《个人无限连带责任反担保承诺书》，就主合同项下的债务提供个人无限连带责任反担保，反担保期间为2016年5月23日至主合同约定的债务履行期限届满之日起两年。后平凉新世纪小贷公司按借款合同约定如数给庆阳天亮公司交付了借款。借款到期后，庆阳天亮公司拒绝还款，平凉新世纪担保公司参与多次催收未果，无奈于2017年7月17日，替庆阳天亮公司清偿了借款本金5000000元、利息114000元、罚息60300元，共计5174300元，形成纠纷，诉至法院。庆阳天亮公司及杜某1辩称，对平凉新世纪担保公司的第一项诉讼请求认可，愿意支付代偿的本金和利息；诉请的担保费50667元和优先受偿权也认可，没有异议；其余不承担，律师代理费也不承担。李某1辩称，我希望庆阳天亮公司还钱后，把我的抵押物赎出来，免除我的担保责任。平凉新世纪担保公司围绕其诉讼请求提交了以下证据：第一组证据：《借款（担保）合同》、《借款申请表》复印件1份6页，证明平凉新世纪担保公司与庆阳天亮公司之间存在500万元借款担保合同关系，庆阳天亮公司向平凉新世纪小贷公司借款500万元的合同关系成立；第二组证据：《借款承诺》复印件1份1页，证明庆阳天亮公司借款提供资料真实，且自愿按合同承担相应违约责任；第三组证据：借款凭证、支付贷款凭证复印件1份4页，证明平凉新世纪小贷公司向庆阳天亮公司支付了借款500万元；第四组证据：平凉新世纪担保公司营业执照、组织机构代码证、税务登记证、融资性担保机构经营许可证，平凉新世纪小贷公司营业执照、法定代表人身份证的复印件1份6页，证明平凉新世纪担保公司及案外人平凉新世纪小贷公司身份情况；第五组证据：庆阳天亮公司营业执照、法定代表人身份证、授权委托书、受托人身份证复印件1份5页，证明庆阳天亮公司及借款办理人身份情况。第六组证据：《委托担保合同》、《委托担保申请表》复印件1份5页，证明庆阳天亮公司委托平凉新世纪担保公司为其借款500万元提供连带责任保证及庆阳诚胜公司、杜某1、杨某、李某1、杜某2、李某2、赵某自愿就平凉新世纪担保公司的连带责任保证提供反担保。第七组证据：《抵押合同》复印件1份6页，证明庆阳诚胜公司、杜某1、杨某、李某1、杜某2、李某2、赵某自愿提供反担保抵押物，为500万元借款提供反担保；第八组证据：《抵押反担保承诺书》、《个人无限连带责任反担保复印件1份9页，证明庆阳诚胜公司、杜某1、杨某、李某1、杜某2、李某2、赵某自愿提供反担保；第九组证据：庆阳诚胜公司营业执照、组织机构代码证、税务登记证、法定代表人身份证，杜某1、杨某的身份证、户口簿、结婚证，李某1、杜某2的身份证、户口簿、结婚证，李某2、赵某的身份证、户口簿、结婚证的复印件1份18页，证明庆阳诚胜公司、杜某1、杨某、李某1、杜某2、李某2、赵某身份情况；第十组证据：房屋所有权证、房屋他项权证复印件1份13页，证明庆阳诚胜公司，杜某1、杨某，李某1、杜某2，李某2、赵某提供抵押物情况真实；第十一组证据：平凉新世纪担保公司代偿款付款凭证复印件1份1页，证明平凉新世纪担保公司代偿了借款本金5000000元，利息114000元，罚息60300元。第十二组证据：法律顾问合同书，证明平凉新世纪担保公司支出的律师代理费情况。庆阳天亮公司及杜某1质证认为，对第一组证据至第十一组证据的真实性、合法性、关联性均无异议，对第十一组证据需要说明的是，平凉新世纪小贷公司在向我们催账的时候，我们请求免除罚息。但平凉新世纪担保公司未经我们允许的情况下替我们偿还了罚息，我们对代偿的罚息有异议；第十二组证据的真实性无从考证，合法性、关联性我们说不清，律师费过高我们承担不了，也不愿意承担。李某1质证认为，我的质证意见和庆阳天亮公司及杜某1的意见一致，第十二组证据与本案没有关联性。庆阳天亮公司、杜某1、李某1未提交证据，庆阳诚胜公司、杨某、杜某2、李某2、赵某未到庭亦未提交证据。因庆阳天亮公司、杜某1、李某1对平凉新世纪担保公司提交的第一组至第十一组证据的真实性、合法性、关联性均无异议，本院予以确认并在卷佐证。对有异议第十二组证据，经本院审查认为，该组证据为平凉新世纪工贸开发集团有限责任公司与甘肃璞义律师事务所签订的法律顾问合同书，因未提交与本案具有关联性的证据，加之，庆阳天亮公司、杜某1、李某1提出异议，故不予确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院对双方当事人没有争议的事实认定如下：2016年5月23日，平凉新世纪小贷公司与庆阳天亮公司签订平新借字（2016年）第D6-002号《借款（担保）合同》约定：庆阳天亮公司向平凉新世纪小贷公司借款500万元，借款期限7个月，该笔借款分两笔发放，300万元自2016年5月26日起至2016年12月25日止，200万元自2016年8月11日起至2017年3月10日止，借款利率为月息9‰。借款用途商场装修，还款来源为公司经营收入。庆阳天亮公司未按约定期限归还借款本金的，平凉新世纪小贷公司对逾期借款从逾期之日起在本合同约定的借款利率基础上上浮30%计收罚息，直至本息清偿为止。平凉新世纪担保公司为该笔借款提供保证担保，保证范围为主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用以及所有其他应付费用，包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、评估费、拍卖费、执行费、代理费等。保证方式为连带责任保证。保证期限为自借款期限届满之次日起两年。同日，庆阳天亮公司作为委托担保人，平凉新世纪担保公司作为担保人，庆阳诚胜公司、杜某1、杨某、李某1、杜某2、李某2、赵某作为反担保人，签订了平新保字（2016年）第B6-002号《委托担保合同》，合同约定：平凉新世纪担保公司接受庆阳天亮公司委托，对主合同项下的借款提供保证担保，由庆阳诚胜公司、杜某1、杨某、李某1、杜某2、李某2、赵某就该保证担保提供抵押反担保。合同约定：如庆阳天亮公司不能按主合同约定的期限和金额偿还债务，导致平凉新世纪担保公司承担担保责任，代庆阳天亮公司清偿借款合同全部或部分本息时，平凉新世纪担保公司对代为清偿的全部款项和支出费用有权向庆阳天亮公司、庆阳诚胜公司、杜某1、杨某、李某1、杜某2、李某2、赵某追偿，并启动反担保措施，通过法律程序处置、拍卖、变卖抵押物。庆阳天亮公司、庆阳诚胜公司、杜某1、杨某、李某1、杜某2、李某2、赵某必须在平凉新世纪担保公司履行担保责任后三日之内向平凉新世纪担保公司清偿，超过三日，庆阳天亮公司、庆阳诚胜公司、杜某1、杨某、李某1、杜某2、李某2、赵某每日按平凉新世纪担保公司（甲方）代为清偿的全部款项和支出费用总额的1‰向平凉新世纪担保公司支付违约金。任何一方违约，应按本合同所担保主债权本金数额5%向对方支付违约金。同日，庆阳诚胜公司出具《抵押反担保承诺书》，承诺为庆阳天亮公司借款145万元及相应的利息和由此引起的费用提供反担保保证及抵押担保，抵押物为镇原县孟坝镇中街20号1幢面积为297㎡商铺；杜某1、杨某夫妻出具《抵押反担保承诺书》，承诺为庆阳天亮公司借款159万元及相应的利息和由此引起的费用提供反担保保证及抵押担保，抵押物为镇原县孟坝镇中街20号1幢1层商铺110室面积为490.8㎡商业用房；李某1、杜某2夫妻出具《抵押反担保承诺书》，承诺为庆阳天亮公司借款129万元及相应的利息和由此引起的费用提供反担保保证及抵押担保，抵押物为镇原县孟坝镇中街20号1幢1层商铺111室面积为402.28㎡商业用房；李某2、赵某夫妻出具《抵押反担保承诺书》，承诺为庆阳天亮公司借款67万元及相应的利息和由此引起的费用提供反担保保证及抵押担保，抵押物为镇原县孟坝镇中街20号1幢1层商铺112室面积为229.34㎡商业用房。并与平凉新世纪担保公司签订了《抵押合同》，约定被担保的主债权为借款500万元，范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、律师费及债权人实现债权的的一切费用；自愿用位××镇号1幢，面积为297㎡商铺及1层110室面积为490.8㎡商业用房、1层111室面积为402.28㎡商业用房、1层112室面积为229.34㎡商业用房作为500万元的抵押担保，提交了房屋所有权证、身份证等证件，后在镇原县房地产管理局办理了抵押登记。房屋他项权证载明，庆阳诚胜公司债务贷款金额145万元，杜某1、杨某债务贷款金额159万元，李某1、杜某2债务贷款金额129万元，李某2、赵某债务贷款金额67万元。2016年5月23日，杜某1还向平凉新世纪担保公司出具了《个人无限连带责任反担保承诺书》，承诺自愿以全部财产为债务人庆阳天亮公司500万元借款提供个人无限连带责任反担保，范围为代偿的本金、利息、罚息、复利、实现债权的追偿费用（但不限于诉讼费、财产保全费、执行费、交通费、律师费等）及损失。反担保期间为2016年5月23日至主合同约定的债务履行期限届满之日起两年。上述《借款（担保）合同》、《委托担保合同》、《抵押合同》、签订后，平凉新世纪小贷公司按合同约定，分别于2016年5月26日、8月11日给庆阳天亮公司支付了借款500万元。平凉新世纪担保公司于2017年7月17日，替庆阳天亮公司向平凉新世纪小贷公司清偿了借款5000000元，利息114000元。此外，对于平凉新世纪担保公司诉请的担保费50667元，庆阳天亮公司、杜某1、李某1也予以认可。对于有争议的事实，本院认定如下：关于律师代理费10万元，尽管，平凉新世纪工贸开发集团有限责任公司与甘肃璞义律师事务所签订的法律顾问合同书约定：甘肃璞义律师事务所代理该集团公司及所属子公司诉讼法律事务，可以参照国家物价部门核定的律师事务所律师业务收费标准另行支付律师费，标的50万元以上的，至少五折优惠。但平凉新世纪担保公司只是辩称工商登记证实其就是平凉新世纪工贸开发集团有限责任公司的子公司，并未提交相关证据证实，亦未提交实际支付律师费的证据，故对律师代理费10万元不予认定。关于罚息及违约金，虽然，依照平凉新世纪小贷公司与庆阳天亮公司签订的借款（担保）合同约定，庆阳天亮公司未按期归还借款，应向平凉新世纪小贷公司支付罚息。依照平凉新世纪担保公司与庆阳天亮公司，庆阳诚胜公司、杜某1、杨某、李某1、杜某2、李某2、赵某签订的委托担保合同约定，庆阳天亮公司不能按主合同约定的期限和金额偿还债务，导致平凉新世纪担保公司承担担保责任，代庆阳天亮公司清偿借款合同全部或部分本息时，庆阳天亮公司、庆阳诚胜公司、杜某1、杨某、李某1、杜某2、李某2、赵某必须在平凉新世纪担保公司履行担保责任后三日之内向平凉新世纪担保公司清偿，超过三日，庆阳天亮公司、庆阳诚胜公司、杜某1、杨某、李某1、杜某2、李某2、赵某每日按平凉新世纪担保公司代为清偿的全部款项和支出费用总额的1‰向平凉新世纪担保公司支付违约金。任何一方违约，应按本合同所担保主债权本金数额5%向对方支付违约金。尽管，平凉新世纪担保公司对所拖欠的罚息60300元已予以代偿。但根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条”出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”的规定，本案虽系追偿权纠纷，但基础关系是因民间借贷纠纷引起，因此，平凉新世纪担保公司可以一并主张罚金和违约金，但应以年利率24%为限。故对平凉新世纪担保公司主张代偿的罚息、违约金等确定为：从2017年7月21日(7月17日开始3日后)起,以代偿的借款本息5114000元，按年利率24%计算至本息清偿之日。本院认为，平凉新世纪小贷公司与庆阳天亮公司、平凉新世纪担保公司签订的借款（担保）合同。平凉新世纪担保公司与庆阳天亮公司，庆阳诚胜公司、杜某1、杨某、李某1、杜某2、李某2、赵某签订的委托担保合同。平凉新世纪担保公司与庆阳诚胜公司、杜某1、杨某、李某1、杜某2、李某2、赵某签订的抵押合同，均为有效合同。庆阳诚胜公司，杜某1、杨某，李某1、杜某2，李某2、赵某出具的抵押反担保承诺书，杜某1出具的个人无限连带责任反担保承诺书均真实合法有效，各方均应全面履行。虽然，借款期限届满后，庆阳天亮公司未按约定还本付息，未向平凉新世纪担保公司支付担保费，构成违约，并应按照合同约定承担违约责任，平凉新世纪担保公司替其向平凉新世纪小贷公司偿还的借款本金及利息和主张的担保费，庆阳天亮公司理应清偿。由于庆阳天亮公司违约，应向平凉新世纪担保公司支付违约金并赔偿其他损失，尽管，平凉新世纪担保公司诉请了代偿的罚息和违约金，但根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定，应以年利率24%为限，计算至清偿之日。因平凉新世纪担保公司未提交本案实际支付律师费的证据，故对律师代理费10万元的诉请不予支持。平凉新世纪担保公司与庆阳诚胜公司、杜某1、杨某、李某1、杜某2、李某2、赵某签订抵押合同时，庆阳诚胜公司、杜某1、杨某、李某1、杜某2、李某2、赵某自愿用房产作为反担保抵押，并办理了抵押登记手续，抵押权有效设立。平凉新世纪担保公司对抵押的房产享有抵押权,对处置抵押物所得价款享有优先受偿权。但根据抵押反担保承诺书及登记办理他项权证和平凉新世纪担保公司的陈述，庆阳诚胜公司对借款145万元本息和由此引起的费用，杜某1、杨某对借款159万元本息和由此引起的费用，李某1、杜某2对借款129万元本息和由此引起的费用，李某2、赵某对借款67万元本息和由此引起的费用提供反担保，杜某1自愿以全部财产为庆阳天亮公司500万元借款提供个人无限连带责任反担保。因此，庆阳诚胜公司对借款145万元本息在处置抵押物所得价款范围内承担担保责任，杜某1、杨某对借款159万元本息在处置抵押物所得价款范围内承担担保责任，李某1、杜某2对借款129万元本息在处置抵押物所得价款范围内承担担保责任，李某2、赵某对借款67万元本息在处置抵押物所得价款范围内承担担保责任。由于杜某1向平凉新世纪担保公司出具的个人无限连带责任反担保承诺书承诺自愿以全部财产为庆阳天亮公司500万元借款提供个人无限连带责任反担保，范围为代偿的本金、利息、罚息、复利、实现债权的追偿费用（但不限于诉讼费、财产保全费、执行费、交通费、律师费等）及损失，因此杜某1应对庆阳天亮公司500万元借款本息，担保费、违约金承担连带清偿责任。庆阳诚胜公司、杨某、杜某2、李某2、赵某经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼,是对自己权利的放弃，本院依法对其缺席审理和裁判。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第二十八条、第三十一条、第三十五条、第四十一条、第五十三条、第五十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、庆阳天亮商贸有限公司清偿平凉市新世纪融资性担保有限责任公司代其偿还的借款本金5000000元、利息114000元，合计5140000元；二、庆阳天亮商贸有限公司支付平凉市新世纪融资性担保有限责任公司担保费50667元；三、庆阳天亮商贸有限公司支付平凉市新世纪融资性担保有限责任公司违约金，从2017年7月21日起,代为清偿的借款本息5140000元按年利率24%计算至本息清偿之日；四、平凉市新世纪融资性担保有限责任公司对庆阳诚胜房地产开发有限公司，杜某1、杨某，李某1、杜某2，李某2、赵某提供的抵押物享有抵押权，对处置抵押物所得价款享有优先受偿权；五、杜某1对上述给付内容承担连带清偿责任；六、驳回平凉市新世纪融资性担保有限责任公司的其他诉讼请求。以上内容于本判决生效后十五日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50825元，平凉市新世纪融资性担保有限责任公司负担3560元，庆阳天亮商贸有限公司、庆阳诚胜房地产开发有限公司，杜某1、杨某，李某1、杜某2，李某2、赵某负担47265元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审判长夏祎晖审判员张兴平审判员宫在霞二〇一七年十月十九日书记员程阿扣