河北省沧州市新华区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）冀0902刑初4号
公诉机关沧州市新华区人民检察院。
被告人殷军胜，男，1982年12月15日出生，汉族，初中文化，户籍地：河北省沧县，居住地：沧县。2016年3月1日因犯合同诈骗罪被沧州市运河区人民法院判处有期徒刑八年，并处罚金一百万元。因判决宣告后，刑罚执行完毕以前，发现被告人殷军胜在判决宣告之前还有其他罪未判决，2016年10月10日被沧州市公安局经济开发区分局从河北沧州监狱解回重新侦查起诉。现羁押于沧州市看守所。
辩护人杨朔之，河北东方伟业（孟村）律师事务所律师。
沧州市新华区人民检察院以新华区院公诉刑诉（2017）185号起诉书指控被告人殷军胜犯合同诈骗罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。沧州市新华区人民检察院指派检察员张某1、李某出庭支持公诉，被告人殷军胜及其辩护人杨朔之到庭参加诉讼。现已审理终结。
沧州市新华区人民检察院指控，2012年至2014年期间，被告人殷军胜以其工地上需要建筑设备为由，与被害人于某3、于某1的个人租赁站分别签订租赁合同，租走钢管、扣件、丝杠等建筑设备。期间被告人殷军胜将部分建筑设备归还给受害人于某3，之后被告人殷军胜将剩余建筑设备一部分转卖他人，另一部分用于偿还以前租赁的设备，至今未归还。经沧州市新华区价格认证中心鉴证，被骗取的建筑设备价值493400元。
公诉机关提供的证据如下：1、书证：被害人提供的出库单、退回单、账单记录，租赁合同，判决书，办案说明，到案经过及被告人户籍信息等证据；2、证人证言；3、被害人于某3和于某1的陈述；4、被告人的供述与辩解；5、鉴定意见：价格认定结论书。公诉机关认为，被告人殷军胜以非法占有为目的，虚构事实，在签订、履行合同过程中，骗取他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以合同诈骗罪追究其刑事责任，其判决宣告后刑罚执行完毕前发现漏罪，处罚时并适用《中华人民共和国刑法》第七十条之规定。
被告人殷军胜对公诉机关指控的犯罪事实不认可，其辩解：1、对鉴定价格有异议；2、之前给过于某10万元；3、之前在运河公安局交代过本案。
其辩护人提出的主要辩护意见为：1、被告人殷军胜归案后主动交代司法机关尚未掌握的同种罪行，应依法减轻刑事责任；2、被告人殷军胜支付给于某3的租金10万元，支付给于某1的2千元，应当在诈骗数额中扣除；3、被告人殷军胜能够如实交代所犯罪行，当庭自愿认罪，具有坦白情节，请依法对其从轻处罚；4、价格认定书鉴定价值过高且缺乏依据，二被害人不能提供票据，又不存在实物的情况下，对于殷军胜运走的货物只能以废钢价值鉴定。
经审理查明，2012年至2014年期间，被告人殷军胜以其工地上需要建筑设备为由，与被害人于某3、于某1的个人租赁站分贝签订租赁合同，租走钢管、扣件、丝杠等建筑设备。期间被告人殷军胜将部分建筑设备归还给受害人于某3，之后被告人殷军胜将剩余建筑设备一部分转卖他人，另一部分用于偿还以前租赁的设备，至今未归还。经沧州市新华区价格认证中心鉴证，被骗取的建筑设备总价值493400元，其中在于某处骗取的建筑设备价值为349400元，在于某1处诈骗的租赁设备价值为144000元。
另查明，被告人殷军胜自租赁设备起截止案发，向于某3支付租金103500元；向于某1支付租金2000元。
上述事实，有公诉机关提供的以下证据证实：
1、被告人殷军胜的供述，证实在2012-2015年间，他从于某3那里断断续续租赁了20多车建筑设备，主要以钢管、扣件、丝杠为主，大概有100多吨，最后他把于某3的这些设备都卖了（其中包括兑给别人的）。2014年（具体时间记不清了），他在于某1那里租赁了8、9车的货，也是以钢管、扣件、丝杠为主，具体数量、价钱都记不清了，他把于某1的这些货都兑给别人了。租赁建筑设备的具体种类、数量、时间他不记得了，但拉的每一车货，都在出货单上签过字（有些是司机替他签的），出货单上对数量、种类、时间有明确记录，出货单的原件都留在租赁站，他拿走复印件也都没了，租赁合同也有但他那份也早没了。拉设备都是他跟拉货司机去，多数是拉货司机自己去，然后他再去签字，司机不知道他卖（兑）设备的事。这些建筑设备的材质都是铁制品，有的都生锈了，有4、5成新，具体兑给谁卖给谁都记不清了。他给过于某310万元的租金，2012年时还了3车货，给了于某12000元租金，未归还设备。他租这些建筑设备是因为他之前欠别人好多设备，只能用于某、于某1的设备卖（兑）给欠的设备，拆东墙补西墙。2012年12月22日张某2代签的与2014年8月8日刘洪正代签的2笔提货单他有异议，因为时间太长了需要想一想。
2、被害人于某3的陈述，证实他在开发区于场村经营租赁站，2012年10月22日上午殷军胜需要从他的租赁站租赁一批建筑设备，经过协商签了合同，当时殷军胜交了20000元押金，殷军胜说每月底交纳租金，之后就找车来拉货了，但每个月月底殷军胜都没按时交纳租金，到2013年年底就欠了租赁费12万左右，2014年8月8日殷军胜打电话说还需要一部分货，说拉完这批货付清所有的租费，结果给装了一车后没有付清租赁费，后来他多次催要殷军胜一直推，等过了年一直联系不上，感觉被骗了他就报警了。他与殷军胜之间的合同已经丢失了，自2012年10月20日至2014年8月8日殷军胜从他那里共拉走29车货，归还过3车，共计钢管46943.5米（已扣除归还数）、扣件300个、丝杠190个，他可以提供当时所有的出货单，上面有详细的时间和出货数量。这些租赁设备是2008年在唐山花费60万左右购买的，租给对方都是有八成新，购买的相关票据早没了。殷军胜欠他的租费是323000元左右，损失的设备大约476635元钱。2012年12月22日与2104年8月8日的两张出货单上没有殷军胜的签字，是当时殷军胜给他打的电话找来两个司机张某2、刘洪正拉货并代签的。从2012年10月22日至2013年12月20日殷军胜断断续续的给了他103500元租金。被骗建筑设备的总重量最少有170吨重，每米钢管最少3.3公斤，扣件最少1公斤，丝杠最少2.5公斤，设备将近10年了，成色最低不会低于废钢的成色，他不能提供被骗建筑设备的样品。
3、被害人于某1的陈述，证实他是通过于某4、刘某1认识殷军胜的，2014年10月初他与殷军胜签订了建筑设备租赁合同，随后殷军胜找来货车分8次拉走6米钢管1936根共计11616米，4米钢管384根共计1536根，3米铁管346根共计1308米，2.5米铁管1536根共计3840米，1.5米铁管520根共计780米，1米铁管1653根共计1653米，扣件1860个，丝杠2200个，殷军胜把这些货拉走后没有按时付租金，他给殷军胜打电话，其总往后推，一个月后殷军胜电话就关机了，他去家里也找不到人，听说殷军胜被黄骅公安局抓起来了，他就报案了。殷军胜拉走的这些货，铁管22183米每米10元共计221830元，扣件1860个每个5元共计9300元，丝杠每个15元共计33000元，还有两个多月的租费没有给。殷军胜在拉货期间给过他2000元租费，没有归还过一件建筑设备。殷军胜自称没有工地，已经把他的这些货转租给其它工地了，但提供不了转租手续，他还发现殷军胜拿他的货顶账。被殷军胜骗走的这些设备是他在2007年4月份在河北唐山购买的钢管和在盐山、献县购买的扣件和丝杠，购买设备的相关票据丢了，他提供不了。钢管材质均为Q235，钢管厚度为K325，直径约一寸半，扣件材质均为玛钢，扣件质量均为1KG左右，丝杠材质均为Q235，规格为30*50。被骗建筑设备的总重量最少有80吨重，每米钢管最少3.3公斤，扣件最少1公斤，丝杠最少2.5公斤，成色最低不会低于废钢的成色,他不能提供被骗建筑设备。
4、证人林某1的证言，证实他是板车司机，最开始在2013年蹲活时认识的殷军胜，他给殷军胜在沧州市开发区的几个租赁站拉过几次货。第一次拉货时他、殷军胜、租赁站老板都在场，之后大多数都是殷军胜和租赁站老板联系好后再让他过去拉。每次拉货时租赁站都有出货单，上面有明细和拉货人签字，他在出货单上签过字，是殷军胜和租赁站的老板电话联系好了才让他签字拉的货。拉的货物是工地用的钢管、扣件等，记不清具体在哪些租赁站拉过货了，只记得有几个姓于的租赁站老板。拉的货有往工地上运的，有往租赁站运的，他只管拉货送货，其他的殷军胜也不跟他说。他不知道殷军胜贩卖（兑）设备的事情。
5、被害人于某3提交的出货单复印件15页，退还单复印件2页，证实被告人殷军胜租赁设备及退还设备的时间和数量。
6、被害人于某2提交的出货单复印件8页，租赁合同复印件1份，证实被告人殷军胜租赁设备的时间和数量。
7、被害人于某3提交的帐单记录复印件2页,证实被告人殷军胜向被害人于某3陆续交纳租金共计103500元。
8、沧州市新华区价格认证中心沧新价认字【2015】第132号价格鉴证结论书、价格鉴证汇总表，证实被告人殷军胜从被害人于某3、于某1处租赁的建筑设备总价值为848114元，其中包括：从于某3处租赁的建筑设备价值为563727元，从于某1处租赁的建筑设备价值为214317元，退还于某3的建筑设备价值为70070元。
9、沧州市新华区价格认证中心沧新价认字【2017】第74号价格鉴证结论书、价格鉴证汇总表，证实被告人殷军胜从被害人于某3、于某1处租赁的建筑设备总价值为484637元，其中包括：从于某3处租赁的建筑设备价值为322130元，从于某1处租赁的建筑设备价值为122467元，退还于某3的建筑设备价值为40040元。
10、沧州市新华区价格认证中心沧新价认字【2017】第84号价格鉴证结论书、价格认定明细表，证实被告人殷军胜从被害人于某3、于某1处租赁的建筑设备总价值为535400元，其中包括：从于某3处租赁的建筑设备价值为349400元，从于某1处租赁的建筑设备价值为144000元，退还于某3的建筑设备价值为42000元。
11、河北省沧州市运河区人民法院（2016）冀0903刑初19号刑事判决书，证实殷军胜2016年3月1日因犯合同诈骗罪被判处有期徒刑八年，并处罚金一百万元，该判决书第3页在被告人供述部分表述为“被告人殷军胜的供述，其在林某2、何某、张某3、高某1、肖某高某2、宋某、路某、王某1、郭某、刘某2、老于、韩某、王某2、苏某、夏某等人的租赁站租赁过建筑管件，这些建筑管件其有卖的，转租的，也有拆西墙补东墙的，谁逼的紧就在别人那里租赁来建筑管件拉过去冲账…”。
12、沧州市公安局经济开发区分局出具的鉴定意见通知书，沧州市公安局经济开发区分局刑警大队情况说明2份、到案经过、价格认定协助书、价格认定标的明细表，被告人殷军胜的户籍证明等证据。
上述证据，经当庭举证、质证，本院予以确认。
关于被告人殷军胜及其辩护人对沧新价认字【2017】第84号价格鉴证结论书提出的异议，经查，该鉴定系公安机关为侦查与案件关联事实依法委托，鉴定机构及鉴定人均具有法定资质，鉴定程序不存在违反法律规定的情形，在实物已经灭失的情况下，充分考虑了市场行情，在合法有效程序下按照废钢材的标准进行价格认定，对殷军胜返还于某3的建筑设备的价格基准日也按照较高的标准进行计算，已充分体现了“对被告人有利原则”。经过审查运河区人民法院（2016）冀0903刑初19号刑事判决书可知，殷军胜在同一时间段内在多达至少十余家租赁站同时租赁建筑设备进行转卖、冲账，且其自己表示记不清楚了，故鉴于租赁设备的特殊性，对于设备的数量、型号、长度等数据在被告人供述与被害人陈述有不一致之处时，应以被害人的陈述结合相关涉案租赁设备提货单据来认定，显然更符合现实客观情况。殷军胜及其辩护人虽提出异议，但未提出证据予以佐证，故对该异议本院不予认可。
关于辩护人主张殷军胜有“归案后主动交代司法机关尚未掌握的同种罪行”的辩护意见，经查，殷军胜在运河区法院对其合同诈骗一案中虽有过“在‘老于’处租赁建筑设备”的供述，但未明确供述‘老于’就是本案被害人于某3、于某1，并且殷军胜未对在‘老于’处租赁建筑设备的犯罪行为向司法机关主动做进一步详细供述，其不属于主动交代司法机关尚未掌握的同种罪行，故对辩护人的该项辩护意见不予采纳。
其辩护人主张犯罪数额应扣减租金的辩护意见于法无据，本院不予支持，其在被害人处租赁建筑设备，本就该向被害人支付相应租金，其支付租金的行为，可作为酌定量刑情节予以考虑。
本院认为，被告人殷军胜以非法占有为目的，虚构事实，在签订、履行合同过程中，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成合同诈骗罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。被告人殷军胜当庭认罪，且向被害人于某3支付过103500元租金，并返还过部分租赁设备，向于某1支付过租金2000元，故可酌情对其从轻处罚；其在刑罚执行过程中发现有漏罪未判，应对其实行数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第七十条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人殷军胜犯合同诈骗罪，判处有期徒刑四年零六个月,并处罚金二十万元；与原判有期徒刑八年，并处罚金一百万元，数罪并罚决定执行有期徒刑十一年，并处罚金一百二十万元。（罚金限判决生效后十五日内向本院缴纳。）
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年4月2日起至2026年4月1日止。）
二、责令被告人殷军胜自本判决生效后十五日内退赔被害人于某经济损失245900元，退赔被害人于某1经济损失142000元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向沧州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 李 智
人民陪审员 张 琳
人民陪审员 郝坤华
二〇一八年三月二十三日
书 记 员 张安伦