河北省兴隆县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）冀0822民初151号
原告高虎民，住兴隆县。电话：151XX****XX。
委托代理人刘志超，兴隆县通达法律服务所法律工作者，电话：158XX****XX。
被告曹长书，1964年10月22日生，住兴隆县。身份证号：×××。电话：187XX****XX。
委托代理人刘景瑞，兴隆县兴隆镇正兴法律服务所法律工作者，电话：138XX****XX。
被告温贺东，1966年9月24日生，住兴隆县。身份证号：×××。电话：159XX****XX。
委托代理人付连存，河北瑞峰律师事务所律师，电话：137XX****XX。
原告高虎民与被告曹长书、温贺东提供劳务者受害责任纠纷一案,本院于2016年1月7日立案受理，于2016年1月29日由本院委托北京中衡司法鉴定所进行鉴定，2016年5月4日北京中衡司法鉴定所作出鉴定意见，并送达双方当事人。2014年7月6日公开开庭进行了审理。原告高虎民及其委托代理人刘志超，被告曹长书及其委托代理人刘景瑞，被告温贺东及其委托代理人付连存到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告经被告温贺东找到被告曹长书家做外墙保温，每天报酬为130.00元。原告在干活的第一天即2015年7月11日9时许从施工的架子上掉下来摔伤，送往遵化市人民医院治疗，诊断为：颅底骨折、颞骨骨折、肋骨（左侧第1-3、6、8肋骨）骨折、锁骨骨折、左桡骨远端骨折等多处损伤。住院治疗10天后，转入蓝旗营医院住院治疗。出院后，原告找到被告曹长书解决赔偿事宜。双方协商未果，故诉至人民法院，请求依法判令二被告赔偿原告医疗费12,956.53元、营养费200.00元、住院伙食补助费500.00元、护理费6,000.00元、误工费6,502.8元、交通费700.00元、残疾赔偿金26,522.4元、精神损害抚慰金6,000.00元、复查鉴定费5,415.00元、被抚养人生活费4,511.50元等各项费用合计69,308.23元。诉讼费用由二被告承担。
被告曹长书辩称，被告曹长书将建房的外墙保温工程以70/平米的价格全包给另一被告温贺东，故与温贺东之间形成了承揽合同关系。被告曹长书与原告高虎民之间不存在雇佣关系，原告到被告曹长书处干活是本案另一被告温贺东所找。工作安排及工作内容均由温贺东安排，被告不给付原告报酬，只按干活的平方米数与被告温贺东结算，原告是从温贺东处领取工资与被告曹长书没有关系。依据承揽合同的定义，合同双方为曹长书与温贺东，而曹长书与高虎民之间无任何关系，故被告曹长书不应承担高虎民的任何责任。依据雇佣合同定义，原告高虎民是另一被告温贺东雇佣，因高虎民与温贺东之间存在连桥关系，故高虎民否认与温贺东存在雇佣关系，但是高虎民是听从温贺东安排管理，并由其支付原告工资，故原告高虎民在雇佣活动中受到损伤应由雇主即另一被告温贺东承担责任。
被告温贺东辩称，原告所述事故属实，事发后被告曹长书为原告垫付了部分医疗费用，原告在给被告曹长书提供劳务过程中受伤，应由曹长书承担雇主的责任，是被告曹长书雇佣自身和原告为其建房，工资按照大工160.00元、小工120.00元计算。原告自身未尽到安全注意义务应适当承担相应责任，因曹长书是雇主，故被告温贺东不承担对原告的赔偿责任。
原告为支持其诉讼主张，向本院提供如下证据：
1号证，遵化市人民医院诊断证明书和出院证各一份，证实原告伤后的伤情诊断及住院情况。
2号证，治疗费票据11张，证实原告伤后治疗费用支出情况。
3号证，遵化市人民医院住院病案一份，主要证明原告伤后诊断治疗情况。
4号证，遵化市人民医院用药清单一份，主要证明原告住院治疗期间的用药情况。
5号证，交通费票据，主要证明原告伤残鉴定支出交通费用情况。
6号证，北京中衡司法鉴定所司法鉴定意见书一份，主要证明原告伤残登记、护理期、误工期等鉴定情况。
7号证，主要证明原告鉴定复查及鉴定费用支出情况。
8号证，高海森常住人口登记卡一份，主要证明被告承担抚养人生活费情况。
被告曹长书对原告提交的1号证真实性没有异议。对2号证真实性没有异议，但对其中有几份医药费单据不予认可，理由是时间跨度长，单据号是连续的。对033911798、033911799号单据不予认可，对头部CT扫描单据不予认可，原告的头部没有受伤，不需要做头颅CT扫描。对提交的3、4号证真实性没有异议，但是通过提交的用药明细其中的生化全项和尿液沉淀、头颅检测、头颅CT平扫两次、颞骨CT平扫一次、心电监测、监护病房多人间、肝功能检测、左腕关节和眼眶CT平扫有异议不予认可。对5号证中鉴定的交通费不予认可，因为鉴定是原告高虎民为自己的伤情所做的鉴定，应该由自己负担，鉴定费属于原告故意扩大开支而自行多花费的费用。对6号证鉴定意见书内所说的鉴定意见原告高虎民对鉴定做了两项，伤残鉴定和误工护理鉴定，误工护理的鉴定应该由自己单独支付，我只认可鉴定费的百分之五十。对7号证鉴定当中花费的检查费用认可，对于鉴定意见伤残等级认可，对其建议的误工期、护理期不予认可，应该以原告的住院日期为准，对8号证高海森的常住人口登记卡的真实性没有异议，但是和本案没有关联性。
被告温贺东对原告提交的1号证诊断书无异议，对2号证遵化市人民医院收费单据十一张无异议，对原告提交的3号证病例无异议，对原告提交的4号证用药清单真实性无异议，对原告提交的5号证交通费票据认为过高应由法院酌定，对6号证原告提交的鉴定书无异议，对伤残等级无异议，误工期、护理期应以医疗部门的诊断为准，对7号证鉴定过程中的复查费无异议，鉴定费认可百分之五十，对8号证高海森的常住人口登记卡的真实性没有异议，但是和本案没有关联性，根据原告的伤残情况，不涉及到原告提供的未成年人抚养情况。
被告曹长书为支持其抗辩主张，向本院提交如下证据：
1号证温贺东鑫泽保温防水名片及个体工商户登记基本信息各一张，主要证明被告温贺东能承接外墙保温工程。
2号证刘忠国出庭证言，主要证明被告曹长书将外墙保温工程以70元/平方米的价格承包给本案另一被告温贺东。
3号证梁国仕出庭证言，主要证明被告曹长书家做保温，其以70元/平方米的价格承包给了温贺东。
被告温贺东为支持其抗辩主张，向本院提交1号证营业执照副本复印件1张，主要证明温贺东取得个体工商户的时间为2016年1月7日，被告曹长书雇佣原告时，温贺东并不具备雇佣工资格。
原告高虎民对被告曹长书的1号证个体工商户登记的基本信息的真实性无异议，但所述经营范围的内容与鑫泽保温防水的名片不一致，不能说明二者之间的关系，对2、3号证人证言认为是二被告之间所协商的事情其无法得知，不发表质证意见。对被告温贺东提交1号证的真实性无异议。
被告曹长书对温贺东提交的1号证真实性无异议，但应该提交相应的原件核对其真实性。对其申请出庭作证的2、3号两个证人证言均无异议，具有真实性、客观性且与本案具有关联性。
被告温贺东对曹长书提交的1号证真实性无异议，对曹长书的证明目的有异议。对2、3号两个证人证言有异议，首先从程序上看被告曹长书庭前才申请证人出庭，违反民事诉讼法规定，该申请不应得到法庭准许，故证人出庭的证言违反程序规定。该证言不具有真实性，证人刘忠国其陈述一直在现场，但是对丈量、钱款确含糊不清，证人梁国仕虽然指认出温贺东，但明确其该人好像姓刘，言语矛盾，却又提供不出详细的洽谈内容，由此可见二证人做某某陈述，并且庭前申请证人出庭违反了民诉法的规定。二证人均为蘑菇峪乡宽甸村村民，温贺东与二证人并某某，与曹长书存在利害关系，且洽谈过程即使有也应曹长书到温贺东处进行协商，也不会出现所谓的所有大工来参与保温工作协商，因此该二人的证言不具有真实性。曹长书未提供其它证据进行佐证证人证言的真实内容，因此仅凭证人证言不能作为定案依据，综上二证人证言不能作为本案定案依据。
经庭审质证，本院对证据做如下确认：
原告的1、2、3、4、5、6、7号证据具有真实性，客观性与本案存在关联性，本院予以采信。对8号证常住人口登记卡真实性没有异议，但与本案不具关联性。被告曹长书提交的1号具有真实性、客观性与本案具有关联性，本院予以采信，2、3号刘忠国、梁国仕证人证言被告温贺东虽有异议，但通过庭审，被告曹长书找到被告温贺东做外墙保温工程，温贺东又找到原告高虎民为被告曹长书家外墙做保温，故与本案存在关联性，本院予以采信。被告温贺东的1号证具有真实性，但该证据不能达到其证明目的。
经审理查明，2015年7月11日9时许，原告高虎民经被告温贺东找到被告曹长书家做外墙保温，在干活过程中从搭的架子上掉下来摔伤，送往遵化市人民医院治疗，住院治疗10天后，转入蓝旗营医院住院治疗，合计花费医疗费12,956.53元。经遵化市人民医院诊断为：颅底骨折、颞骨骨折（左侧）、鼓室积液（双侧）、左眼眶内侧壁骨折不除外、面神经麻痹（右侧）、气胸（左侧）、胸腔积液（左侧）、肋骨（左侧第1-3、6、8肋骨）骨折、锁骨骨折（左侧）、头胸左肩左腕软组织损伤、左桡骨远端骨折。原告的上述伤情经本院依法委托北京中衡司法鉴定所进行鉴定，结论为：依据《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）标准中第4.9.5b）条、第4.10.10i）条之规定，被鉴定人高虎民5根肋骨骨折符合X级伤残，左肩关节活动受限符合X级伤残。建议其误工期限为120日，护理期限为60日，护理人数为1人。本次鉴定原告高虎民花去交通费700.00元，鉴定费4，350.00元,检查费200.00元。原告伤后的其他损失包括：住院伙食补助费10天（住院天数为10天）×50.00元/天，计为500.00元,营养费10天×20.00元/天，计为200.00元,护理费60天×1人×100.00元/天/人，计为6，000.00元,误工费120天×54.19元/天计为6，502.80元,残疾赔偿金26，522.40元（2015年河北省人身损害赔偿标准中有关参考数据：农村居民人均纯收入11，051元）×20年×12%（原告伤残等级为十级，赔偿系数为12%）计为26,522.40元，2016年4月14日在北京市朝阳区中医医院花费865.00元，以上原告总损失合计为58,796.73元。庭审中，原告高虎民要求被告给付精神损害抚慰金6,000.00元，并要求给付被抚养人生活费4，511.50元。
本院认为，公民的合法民事权益受法律保护，承揽合同是指承揽人按照定做人的要求完成工作，交付工作成果，定做人给付报酬的合同。被告曹长书将房屋外墙保温工程以70元每平米全包的方式给被告温贺东，双方之间形成了承揽合同关系。从农村建房的特点来看，农村建房是承包人按照房主的各种具体要求完成建房工作，房主不参与建房活动，承包人向房主交付成果，并由房主支付一定报酬的行为。被告曹长书与被告温贺东之间虽未书面明确承揽关系，但通过口头协商、证人证言可以明确曹长书与温贺东之间属承揽合同法律关系。劳务合同是指从事雇主授权或者指示范围内的以直接提供劳务为目的的生产经营活动或其他劳务活动。原告高虎民为被告温贺东所找，遵照温贺东的指示从事保温工作，为其支付工资，故原告高虎民与被告温贺东之间形成劳务关系。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。在工作中，原告高虎民不慎从架子上摔下造成身体受伤的事实清楚，高虎民系完全民事行为能力人，在施工过程中未采取安全措施，未尽到注意义务，对自身损害事实，存在一定的责任，结合本案的具体情况，原告高虎民对自身的损失后果应承担20%的责任，被告温贺东为雇主应当承担80%赔偿责任。被告曹长书作为定做人，其对定作、指示或者选任不存在过错，故无需承担侵权责任。本案在审理过程中，被告温贺东表示对原告高虎民确定的赔偿数额无异议，认可赔偿数额的计算方法。原告高虎民要求赔偿精神抚慰金6，000.00元，结合原告的伤残等级等因素，本院酌定支持1,000.00元。原告要求给付被抚养人生活费4，511.50元的诉讼请求，因未达到给付条件，本院不予认可。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告温贺东于本判决生效后十日内赔偿原告高虎民医疗费、护理费、精神抚慰金等损失47，837.38元（原告高虎民本案总损失59,796.73元的80%）。
二、驳回原告高虎民其他诉讼请求。
案件受理费1，300.00元，减半收取650.00元，由原告高虎民承担130.00元，由被告温贺东承担520.00元。
如当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院。
审判员 田东岳
二〇一六年八月十五日
书记员 张 辉
附页
一、适用法律
《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
二、上诉权及上诉期限
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状四份，上诉于河北省承德市中级人民法院。上诉费按一审确定的数额1，300.00元预交，逾期未交上诉状或者提交上诉状后七日内未预交上诉费用的，视为不上诉或者撤回上诉，本判决即发生法律效力。