河南省洛阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）洛民终字第145号
上诉人（原审被告）：邹九广，男，汉族。
委托代理人：贾红松，洛阳市洛龙区148法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：仝玉琴，女，汉族。
委托代理人：王国子，男，汉族。
委托代理人：辛淑红，河南润合律师事务所律师。
上诉人邹九广因与被上诉人仝玉琴提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省洛阳市洛龙区人民法院（2013）洛龙民初字第299号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人邹九广的委托代理人贾红松，被上诉人仝玉琴的委托代理人王国子、辛淑红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，被告邹九广临时在洛阳市洛龙区安乐镇西岗村租用场地进行塑料加工，原告为其做工，工资按日进行计算。2012年12月8日，原告在做工过程中，左手被机器绞伤。事故发生当日，原告被送至洛阳钢铁集团有限责任公司职工医院进行救治，被诊断为左手掌大面积皮肤缺损，并血管、神经、肌腱、关节损伤；左手食、中、环、小指指体缺损；左手第3、4、5掌骨部分缺损等。原告于2013年1月23日出院，实际住院46天，住院期间需两人陪护。原告治疗期间花费医疗费19416.47元，该费用已由被告邹九广垫付。2013年5月22日，洛阳市洛龙区人民法院委托洛阳景华法医临�司法鉴定所对原告的伤残等级、护理期限、护理人数进行鉴定。2013年6月14日，洛阳景华法医临床司法鉴定所出具鉴定意见为：原告的伤情为五级伤残；原告出院后的护理人数为1人，护理期限为长期。该鉴定花费1200元。原告治疗期间花费交通费300元。原审法院另查明，原告为农村居民。原告之父仝作明，于1942年5月11日出生，为农村居民，其育有四个子女；原告之女王艳玲，于2000年5月8日出生，为农村居民。
原审法院认为，原告为被告邹九广提供劳务，原告与被告邹九广之间系个人劳务关系。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被告邹九广作为接受劳务一方，未提供必要的安全防范措施，应承担80%的责任。原告作为成年人未尽到必要的自身安�注意义务，有一定的过错，自身应承担20%的责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。经核定：原告医疗费为19416.47元；营养费为460元（46×10=460）；住院伙食补助费为1380元（46×30=1380）；交通费为300元；鉴定费为1200元；残疾赔偿金为90299.28元［以2012年度河南省人身损害赔偿标准中农村居民人均纯收入7524.94元／年进行计算。原告为五级伤残，残疾赔偿金为90299.28元（7524.94×20×60%=90299.28）］；误工费为10800元［因其未举证证明收入情况，本院酌定误工费以60元／天进行计算。原告因伤致残持续误工，误工时间计算至定残日前一天，自2012年12月8日起至2013年6月13日止，误工时间为187天，因原告主张180天，以180天计。原告误工费为10800元（180×60=10800）］；被扶养人生活费为16605.85元［原告之父仝作明为农村居民，事故发生时70周岁，其育有四个子女，被扶养人生活费为7548元（原告的计算标准及方法，不违反法律规定，本院予以支持。即5032.14×10×60%÷4=7548.21，原告要求以7548元计，予以支持）；原告之女王艳玲为农村居民，事故发生时12周岁，被扶养人生活费为9057.85元（原告的计算标准及方法，不违反法律规定，本院予以支持。即5032.14×8×60%÷2=9057.85）；综上，原告的被抚养人生活费共计16605.85元（7548＋9057.85=16605.85）］。依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条之规定，原告构成五级伤残，原告关于精神损害抚慰金30000元的诉讼请求，予以支持。综上，原告以上损失共计170461.60元，被告邹九广承担80%的赔偿责任为136369.28元（170461.60×80%=136369.28），被告邹九广向原告垫付的医疗费19416.47元应予以扣除，被告邹九广应向原告赔偿116952.81元（136369.28-19416.47=116952.81）。护理费为107912.9元［护理费以2012年度河南省人身损害赔偿标准中居民服务业和其他服务业工资标准25379元／年进行计算。原告住院46天，期间陪护两人，原告住院期间护理费为6396.90元（25379÷365×46×2=6396.90）；原告出院后需一人长期护理，因原告未举证证明其护理依赖程度，结合原告伤情，酌定护理依赖程度为40%，护理期限暂计10年，原告定残后的护理费为101516元（25379×10×1×40%=101516）；综上，原告护理费共计107912.9元（6396.90＋101516=107912.9）。本院酌定原告的护理期限暂计十年，十年之后，原告如仍需护理，其可另行主张护理费］，被告邹九广承担80%的赔偿责任为86330.32元（107912.9×80%=86330.32）。原告关于第二次治疗的医疗费2000元，因无证据证明，�予支持。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条之规定，判决：一、被告邹九广于本判决生效之日起十日内赔偿原告仝玉琴116952.81元（包含残疾赔偿金、医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、交通费、精神损害赔偿金、鉴定费、被扶养人生活费）；二、被告邹九广于本判决生效之日起十日内赔偿原告仝玉琴护理费86330.32元；三、驳回原告仝玉琴的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费10486元，由原告仝玉琴承担7298元，被告邹九广承担3188元。
宣判后，邹九广不服并提起上诉称，上诉人在安乐镇西岗村租用土地开设了一处场地进行废塑料加工，仝玉琴本是送废料的，后其本人要求到上诉人处干短工，在干活之初，上诉人就对其进行了安全方面的嘱咐，交代其一定要严格操作机器并保障好安全。起初，仝玉琴干的挺好，但自熟练后，仝玉琴就漫不经心起来，为此，上诉人还提醒过仝玉琴。2012年12月8日凌晨5点多，仝玉琴左手被碎料机打伤后，上诉人马上将其送往医院救治，但最终仝玉琴仍然留下了残疾。一审中，针对仝玉琴的鉴定结论，上诉人认为伤残评定等级太高，护理期限也过长，为此，上诉人申请予以重新鉴定，但在重新鉴定过程中，鉴定机构未在合理的期限内通知到上诉人即将法院委托书退回到了洛龙区人民法院，导致上诉人要求重新鉴定的愿望落空，一审法院在委托鉴定程序上明显有不当之处。另外，一审判决书中将王艳玲认定为被抚养人，由上诉人承担相关费用和上诉人承担80%的赔偿责任的判决，上诉人也不能理解和接受。仝玉琴在一�中提供的证据不足以证明王艳玲为其亲生之女，一审法院将其计入赔偿范围之内明显错误。而仝玉琴在本案中的自身过错非常明显，由上诉人承担如此之大的赔偿责任明显加重了上诉人的负担。综上，请求1、撤销（2013）洛龙民初字第299号民事判决书；2、由仝玉琴承担50%的损害责任并在此基础上合理计算赔偿总额；3、本案诉讼费各半承担。
仝玉琴答辩，一审中上诉人对被上诉人损失总额不持异议，对雇佣关系不持异议。根据相关法律规定，应当由邹九广承担赔偿责任并应承担全部责任。本案中，上诉人主张答辩人存在过错但没有证据证明，一审法院酌情让答辩人承担了20%责任，对答辩人显示公平，但答辩人没有上诉，认可一审判决，请求维持。一审中答辩人提交的证据充分证明了王艳玲与答辩人是母女关系，且王艳玲未成年。故上诉人否认王艳玲是答辩人的被抚养人该理由不能成立。一审判决的司法程序无不当之处，上诉人对一审鉴定结论不服并申请补充鉴定，上诉人作为申请鉴定人，没有在鉴定机构指定的时间、地点到达鉴定机构也没有缴纳鉴定费，应视为放弃，鉴定机构依法将委托书退回一审法院，不违反法定程序。
一审中，经洛阳市洛龙区人民法院委托，2013年6月14日，洛阳景华法医临床司法鉴定所，作出洛景华司鉴所（2013）临鉴字第91号司法鉴定意见书，鉴定意见为仝玉琴的伤情为五级伤残；仝玉琴出院后的护理人数为1人，护理期限为长期。2013年8月14日洛阳景华法医临床司法鉴定所出具答异书，对护理期限为长期的鉴定意见作出了说明。
二审中邹九广申请对仝玉琴的伤残等级、护理期限、护理依赖程度申请重新鉴定。本院准许对仝玉琴的护理依赖程度进行重新鉴定并委托河南王城法医临床司法鉴定所进行鉴定。2014年5月29日，因邹九广未按期缴纳鉴定费，该司法鉴定所作出（2014）洛法委字第028号案件终结鉴定通知书。邹九广对该终结鉴定通知书未有异议，同意终止鉴定。
二审中仝玉琴提交王艳玲学籍表，该学籍表显示王艳玲与仝玉琴是母女关系。邹九广质证认为该学籍表未加盖骑缝章，真实性不予认可，不能作为确定王艳玲为被抚养人的依据。
本院经审理查明的事实与原审认定事实一致。
本院认为，邹九广对仝玉琴在为其进行塑料加工的过程中受到伤害的事实不持异议，故根据相关法律规定，其应对仝玉琴的损失承担赔偿责任。邹九广称仝玉琴在本次事故中存在重大过失，但未提交相关的证据予以证实，一审根据双方的过错承担并判令邹九广承担80%赔偿责任，并无不当。关于仝玉琴的伤残等级及护理期限，2013年6月14日洛阳景华法医临床司法鉴定所已作出洛景华司�所（2013）临鉴字第91号司法鉴定意见书及2013年8月14日洛阳景华法医临床司法鉴定出具的答异书，虽邹九广提出异议，但未提交足以反驳的证据，该鉴定意见可作为处理本案的依据。对仝玉琴的护理依赖程度的鉴定，因邹九广未按期缴纳鉴定费，鉴定部门不予鉴定，邹九广应承担不利后果。故邹九广该上诉主张，理由不足，本院不予支持。二审中仝玉琴提交的王艳玲的学籍表，能印证双方存在抚养关系，邹九广应赔偿抚养费。故邹九广上诉称不应给付抚养费的依据不足，本院不予支持。综上，一审认定事实清楚，程序正当，判决结果并无不当，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1597元，由上诉人邹九广负担。
本判决为终审判决。
审判长 吴爱国
审判员 于 磊
代�判员索如意
二〇一四年六月三日
书记员 赵淑婷