云南省寻甸回族彝族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）云0129刑初390号
公诉机关寻甸回族彝族自治县人民检察院。
被告人虞昂烨，曾用名虞艳秋，男，1977年8月5日出生于云南省寻甸县，汉族，大专文化，农民，中共党员，住云南省寻甸县。2017年7月26日因本案被寻甸县森林公安局取保候审。
辩护人唐毅，云南万成（寻甸）律师事务所律师。
寻甸回族彝族自治县人民检察院以寻检公诉刑诉（2017）371号起诉书指控被告人虞昂烨犯非法占用农用地罪，于2017年10月30日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。寻甸回族彝族自治县人民检察院指派检察员李永辉出庭支持公诉，被告人虞昂烨及其辩护人唐毅到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，被告人虞昂烨在县级林业部门批准的临时占用林地期满，以及昆明市森林公安局作出的限期恢复林地原状的决定期满后，未办理林地占用手续在寻甸县联合乡落水洞采石场采石至2016年11月。2016年11月11日至2017年5月，被告人虞昂烨与徐某（另案处理）二人共同开挖林地采石，经现场勘验共计3.07亩（包含在占用土地总面积中）。经云南昆明忆尘森林司法鉴定中心鉴定，被告人虞昂烨在联合乡落水洞村委会占用土地面积合计45.933亩（其中：27亩，地类为人工造林未成林地，森林类别为生态公益林；8.769亩，地类为纯林，亚林种为一般用材林，森林类别为商品林；10.164亩，地类为农地），调查范围内原有蓄积29.676立方米（材积18.845立方米）。其中：①已被处罚范围内（不含已经恢复植被的1.435亩）占用30.751亩（其中：14.854亩，地类为人工造林未成林地，森林类别为生态公益林；6.238亩，地类为纯林，亚林种为一般用材林，森林类别为商品林；9.659亩，地类为农地），区域内原有蓄积21.152立方米（材积13.432立方米）；②审批范围内（不含与已被处罚范围交叉的7.325亩和已经恢复植被的0.794亩）占用5.742亩，地类为人工造林未成林地，森林类别为生态公益林；区域内无蓄积；③其余部分面积9.44亩（其中：6.404亩，地类为人造林，森林类别为生态公益林；2.531亩，地类为纯林，亚林种为一般用材林，森林类别为商品林；0.505亩，地类为农地），区域内原有蓄积8.524立方米（材积5.413立方米）。林地原有地貌已完全改变，原有植被毁坏。
公诉机关当庭宣读和出示了被告人虞昂烨的供述与辩解，证人徐某、李某1、段某1、熊某、赵某、李某2、段某2、杨某1、方某、付某、陈某1、陈某2、杨某2、王某的证言，现场勘验笔录及照片，辨认笔录及照片，司法鉴定意见书，电子证据，昆明市两区安全生产委员会办公室关于认真落实市安委会督察意见的通知，采石场生产承包协议书，云南蓝德采石场售卖砂石料清单，关于做好我乡辖区内砂石料场相关工作的通知（函），停止违法行为通知书，临时占用林地行政许可决定，占用林地清理排查情况报告，告知书，采矿许可证、安全生产许可证、营业执照、补偿协议、合作经营协议复印件，林权证复印件，林业行政处罚决定书，户籍证明，抓获经过，情况说明等证据。
公诉机关认为，被告人虞昂烨违反林地管理法规，在未取得林地占用手续情况下，非法占用林地采石10.172亩，数量较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十二条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法占用农用地罪追究其刑事责任。
被告人虞昂烨对公诉机关指控事实及指控证据均无异议。
辩护人唐毅对公诉机关指控被告人虞昂烨犯非法占用农用地罪无异议，但其提出：1.被告人虞昂烨系采石场的负责人，本案应以单位犯罪定罪，同时对被告人虞昂烨采取双罚制；2.鉴定意见中占用土地面积45.933亩，庭审中公诉人指控涉案面积为10.173亩，应再扣除已被行政处罚的3.07亩，实际应被追究刑事责任的面积为7.103亩；3.涉案采石场系招商引资项目，证照齐全均在有效期内，采石场也曾办理过临时林地占用手续，但因为职能部门相互推诿才导致未能继续延期，请法庭量刑时酌情考虑。综上，辩护人建议对采石场判处罚金，对被告人虞昂烨免予刑事处罚。对公诉机关指控证据辩护人提出：1.证人证言证实被占用土地上无植被，未对当地生态造成严重影响；2.对鉴定意见认定面积有异议。辩护人向法庭提交下列证据：1.联合乡落水洞小石岩石场项目投资协议书、中共联合乡委员会、联合乡人民政府关于云南蓝德建筑材料有限公司新建采石场项目的情况说明、采矿许可证、安全生产许可证、营业执照、关于对《联合乡落水洞采石场建设项目环境影响报告表》的批复、关于落水洞普通建筑材料用石灰岩矿工程水土保持初步设计报告书的批复、关于认真做好我乡辖区内砂石料场相关工作的工作（函）复印件各一份，欲证实涉案采石场系当地招商引资项目，证照齐全且均在有效期内，被告人虞昂烨为采石场负责人；2.补偿协议、证明、林权证、协议、收条复印件各一份，欲证实涉案采石场及被告人虞昂烨从村委会及部分村民处取得土地使用权并支付了费用；3.寻甸县联合乡落水洞采石场建设项目使用林地可行性报告、寻甸县联合乡土地利用总体规划局部、森林防火预警监测导出图各一份，欲证实涉案采石场占用的林地上绝大多数为荒山。
公诉机关对辩护人提交证据表示均无异议。
经本院审理查明，被告人虞昂烨在2014年10月份临时占用林地行政许可期满，以及昆明市森林公安局作出的限期恢复林地原状的决定期满后，未经批准在寻甸县联合乡落水洞采石场采石至2016年11月。2016年11月11日至2017年5月，被告人虞昂烨与徐某（另案处理）二人共同开挖林地采石，经现场勘验共计3.07亩（包含在占用土地总面积中）。经云南昆明忆尘森林司法鉴定中心鉴定，被告人虞昂烨在联合乡落水洞村委会占用土地面积合计45.933亩，其中：27亩，地类为人工造林未成林地，森林类别为生态公益林；8.769亩，地类为纯林，亚林种为一般用材林，森林类别为商品林；10.164亩，地类为农地。调查范围内原有林木蓄积29.676立方米（材积18.845立方米）。
另查明，寻甸县联合乡落水洞采石场采矿许可面积为0.0049平方公里（合计7.35亩），该采石场2012年10月份办理的临时占用林地行政许可（面积合计13.862亩，期限二年）到期后，因所属辖区发生变动职能部门不明确未能再继续办理行政许可。案发后，被告人虞昂烨主用交纳了生态修复费一万元。
上述事实，有经控辩双方质证的证人证言，书证，鉴定意见，被告人供述和辩解等证据在卷予以证实。
本院认为，被告人虞昂烨采石占用农用地共计45.933亩，扣除采矿许可证批准的7.35亩及经过审批临时占用的13.862亩，实际违反土地管理法规，在未经批准情况下，非法占用农用地24.721亩采石，改变土地用途数量较大，其行为已构成非法占用农用地罪。公诉机关指控罪名成立。关于辩护人提出的本案应以单位犯罪定罪，同时对被告人虞昂烨采取双罚制。本院认为，控审分离原则是我国刑事诉讼基本原则之一，《中华人民共和国刑事诉讼法》第三条规定：“对刑事案件的侦查、拘留、执行逮捕、预审，由公安机关负责。检察、批准逮捕、检察机关直接受理的案件的侦查、提起公诉，由人民检察院负责。审判由人民法院负责。除法律特别规定的除外，其他任何机关、团体和个人都无权行使这些权力。人民法院、人民检察院和公安机关进行刑事诉讼，必须严格遵守本法和其他法律的有关规定。”本案公诉机关仅对被告人虞昂烨提起公诉，并未对云南蓝德建筑材料有限公司落水洞采石场提起公诉，根据上述规定我院无权对公诉机关未提起公诉的单位或个人进行审判。关于辩护人提出的在计算被占用土地面积时应当扣除已被行政处罚的面积。根据《中华人民共和国行政处罚法》第七条第二款规定：“违法行为构成犯罪，应当依法追究刑事责任，不得以行政处罚代替刑事处罚。”被告人虞昂烨的行为已经构成刑事犯罪，其被行政处罚与否不影响对其犯罪事实的认定。综上，辩护人唐毅提出的采石场相关证件齐全也办理过临时林地占用手续，但因故未能继续延期，请法庭量刑时酌情考虑的辩护意见，本院予以采纳，其余辩护意见，本院均不予采纳。审理中被告人虞昂烨能够坦白认罪，可依法从轻处罚。根据本案被告人虞昂烨的犯罪事实、犯罪情节、悔罪表现及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第七十二条之规定，判决如下：
被告人虞昂烨犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元（缓刑考验期限自判决确定之日起计算，罚金已缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省昆明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 章云江
人民陪审员 杨自平
人民陪审员 马恩武
二〇一七年十二月十八日
书 记 员 杨晓琦