广西壮族自治区桂林市叠彩区人民法院民 事 判 决 书（2017）桂0303民初1041号原告：李剑，男，1973年10月2日出生，现住桂林市七星区。委托诉讼代理人：邹倩，广西君健律师事务所律师。委托诉讼代理人：秦兆成，广西君健律师事务所实习律师。被告：张国华，男，1971年4月12日出生，现住北海市海城区。原告李剑诉被告张国华装饰装修合同纠纷一案，本院于2017年8月23日立案受理后，依法适用普通程序，于2017年12月14日公开开庭进行了审理。原告李剑的委托诉讼代理人邹倩、秦兆成到庭参加了诉讼，被告张国华经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告李剑向本院提出诉讼请求：1、请求确认原告与被告于2017年3月23日签订的《桂林沃尔玛爱麦客KTV装饰工程施工合同》无效；2、请求判决被告返还己支付的部分工程款630000元，并向原告提供该部分工程款的发票；3、请求判决被告赔偿原告垫付的材料款310928元、因消防不合格的返工损失200000元、租金损失142797.60元（1442.4平方米×33元／月·平方米×3个月）、物业服务费8654.40元（1442.4平方米×2元／月·平方米×3个月）、员工工资损失86490元（每月工资28830元／月×3个月）、停业损失200000元，以上合计948870元；4、请求判决由被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：2017年3月23日，原告作为发包方（甲方）与承包方（乙方）桂林市红太阳装饰有限公司签订了《桂林沃尔玛爱麦客KTV装饰工程施工合同》（以下简称《装饰合同》），约定：乙方承包桂林沃尔玛爱麦客KTV室内装饰工程，工期为43天，从2017年3月23日至2017年5月1日，工程质量按照万达爱麦客标准验收；如不能按期开工或中途无故停工，由乙方承担经济损失。合同签订后，原告按照合同约定支付了工程款，并为乙方垫付了部分材料款。2017年4月，原告在施工现场监督检查时，发现施工质量明显达不到合同约定标准，原告立即要求被告进行整改，但被告拒不整改、执意施工。2017年5月1日竣工日期到期后，乙方仍未完工。原告曾多次催促被告，被告不但没有加紧继续施工，甚至在2017年6月擅自撤离施工现场。由于被告工程质量不合格、逾期完工、擅自撤场，导致原告无法正常开业，造成了巨大的经济损失。原告在与被告交涉过程中，发现乙方公司及其公章均没有在工商管理部门备案登记，不是合法存在的企业法人，根本不具备施工资质。被告作为《装饰合同》签约及驻工地代表，实际负责工程施工，应当承担承包方责任。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款之规定，“承包人未取得建筑施工企业资质或超越资质等级的，应当认定合同无效。”，因被告未取得施工资质，其与原告签订的《装饰合同》为无效合同。根据《合同法》第五十八条规定“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”，被告应当返还原告已支付的工程款，并赔偿原告垫付材料款及各项损失。被告张国华未作答辩，也未向本院提交证据材料。依据《中华人民共和国民事诉讼法》之规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告张国华经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为其已放弃答辩和质证的权利。原告提交的证据：证据一、企业信息查询结果单；证据二、1、《桂林沃尔玛爱麦客KTV装饰工程施工合同》，2、万达店和沃尔玛店的对比照片14张；证据三、1、被告张国华出具的《收据》，2、中国农业银行银行卡交易明细清单，3、微信聊天记录；证据四、1、被告与钟家定签订的《桂林沃尔玛爱麦克KTV大理石供货合同》，2、供货单,3、钟家定出具的《收条》、身份证，4、款项支付凭证；证据五、1、桂林红盛环保建材有限公司出具的《用材说明》、结算单、营业执照，2、银行卡交易明细；证据六、1、临桂白虹灯具批发部出具的情况说明、营业执照，2、款项支付凭据；证据七、1、唐雪莉出具的《情况说明》、身份证，2、交易记录，支付凭证；证据八、1、照片7张，2、桂林盛鑫商业管理有限公司出具的《证明》，3、公证书及光盘；证据九、1、《租赁合同》，2、租金、物业费付款凭证及收据，3、企业信息查询结果单；证据十、1、桂林爱麦克娱乐有限公司档案表，2、银行卡对账单、转账交易明细；证据十一、1、万达爱麦客同期利润表，2、营业执照。原告提交的证据一—证据三、证据五—证据九符合《中华人民共和国民事诉讼法》第六十三条、第六十四条之规定，客观、合法与本案有关联，故本院对原告提供的上述证据予以确认，并在案佐证。对证据四，原告不能提供被告与钟家定签订的《桂林沃尔玛爱麦克KTV大理石供货合同》原件，也未提供钟家定的情况说明，且无其他证据佐证，本院不予采信。对证据十，相关人员未出庭作证，真实性无法认定，且原告未提供桂林沃尔玛爱麦客的营业执照，无法判断其合法开业时间，对该证据不予认定。对证据十一，与本案没有关联性，真实性也无法认定，无法据此判断原告的损失，对该证据不予认定。本院经审理查明：2017年3月23日，被告以桂林红太阳装饰有限公司的名义与原告签订了《桂林沃尔玛爱麦客KTV装饰工程施工合同》，约定：乙方承包桂林沃尔玛爱麦客KTV室内装饰工程，工程总价款（包干价）130万元，工期为43天，从2017年3月23日至2017年5月1日，工程质量按万达爱麦客标准验收；如不能按期开工或中途无故停工，经济损失由乙方承担。合同签订当日被告方进场施工。2017年4月，原告在施工现场监督检查时，认为施工质量达不到合同约定标准，要求被告进行整改。2017年5月1日竣工日期到期后，被告仍未完工。由于双方发生矛盾，2017年6月21日被告擅自撤离施工现场。截止2017年6月22日，原告陆续支付了工程款63万元给被告。2017年7月4日，原告向广西壮族自治区桂林市桂林公证处申请公证，同日该公证处到施工现场进行了拍摄，制作光碟一张并出具（2017）桂桂证民字第14992号公证书。截止2017年7月7日，由于被告拖欠工程的材料款及安砌费，李剑代张国华分别向桂林市红盛环保建材有限公司及临桂白虹灯具批发部、唐雪莉垫付了13万元、39796元、32932元，共计垫付202728元。由于与张国华协商未果，李剑另行找其他施工队施工，桂林沃尔玛爱麦客KTV在2017年8月28日试业。另查明，桂林市红太阳装饰有限公司未在工商登记注册。原告的上述经营场地于2017年3月1日从桂林盛鑫富商业管理有限公司租赁，2017年6、7、8三个月每月的房屋租金为47599元，物业管理费每月为2885元。本案在审理过程中，本院向原告释明：①由于其与被告未进行结算，对已完工的工程造价需鉴定才能确认，②工程质量问题及修复费用也需鉴定才能确定。原告未提出鉴定申请。本院认为，被告张国华以桂林市红太阳装饰有限公司的名义与原告签订装饰装修合同，而桂林市红太阳装饰有限公司未在工商登记注册，不具有建筑施工企业资质，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”的规定，原、被告双方订立的装饰装修合同为无效合同，其后果应由被告张国华承担。被告张国华在撤离施工现场时，原、被告双方应对其实际施工的工程量进行确认，妥善解决矛盾，现双方未进行确认，原告在本院释明后也未申请对被告张国华完成的工程量造价、工程质量及修复费用进行鉴定，在双方没有确认或者作出鉴定前无法确定张国华是否应返还工程款及返还的金额，原告提出要返还已支付的工程款无事实依据，也不符合《中华人民共和国合同法》第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三条“建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的，按照以下情形分别处理：（一）修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予支持；（二）修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持。因建设工程不合格造成的损失，发包人有过错的，也应承担相应的民事责任。”的规定，对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。原告为被告垫付的款项，有证据证实的为202728元，被告应当返还。被告张国华隐瞒事实真相，存在缔约过失，应承担缔约过失责任，对造成原告李剑的损失应承担赔偿责任。对租金、物业费损失，原、被告合同中的工期才43天，按3个月计算损失显然不合理，被告从3月23日进场施工至6月21日撤离现场时仍未完工，已拖延工期51天，考虑后期工程需要时间，租金、物业费的损失，本院酌定为2个月，即2x（47599元+2885元）=100968元。对原告提出的消防不合格返工损失、停业损失，证据不足，本院不予支持；关于员工工资损失，原告未提供桂林沃尔玛爱麦客KTV营业执照无法确认该KTV可以合法营业的时间，且员工本人未出庭其真实性无法核实，原告也无证据证实这些费用是必须发生的费用，对原告提出的该项损失本院不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第四十二条、第五十二条、第五十八条，《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、原告李剑与被告张国华于2017年3月23日签订的《桂林沃尔玛爱麦客KTV装饰工程施工合同》无效；二、被告张国华偿付原告李剑为其垫付的款项人民币202728元；三、被告张国华赔偿原告李剑租金、物业费的损失人民币100968元；四、驳回原告李剑其他诉讼请求。本案案件受理费19009元（原告已预交），由被告张国华负担12000元，原告李剑负担7009元。上述义务，义务人应于本案判决发生法律效力之日起十五日内履行完毕。逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起两年内，向本院或与本院同级的被执行财产所在地人民法院申请强制执行。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提交副本，上诉于桂林市中级人民法院，并于上诉期届满之日起七日内预交上诉费19009元（收款单位：桂林市中级人民法院，帐号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  诸葛闯人民陪审员  黄继烈人民陪审员  曾爱华二〇一七年十二月二十八日书 记 员  叶子毅附法条原文：《中华人民共和国合同法》第四十二条当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：（一）假借订立合同，恶意进行磋商；（二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；（三）有其他违背诚实信用原则的行为。第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《中华人民共和国民事通则》第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。