文书内容四川省广元市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）川08民终893号上诉人（原审被告）四川省恒沣建设工程有限公司，住所地四川省成都市青羊区。法定代表人叶凤平，系该公司董事长。委托代理人翟海奎，男，生于1984年11月4日，住四川省营山县三元乡老君村一组。被上诉人（原审原告）广西蜀魁建筑劳务分包有限责任公司广元分公司，住所地四川省广元市利州区。负责人母科雨，该分公司经理。委托代理人罗时杰，男，汉族，生于1957年3月7日，住四川省广元市利州区。委托代理人罗军，四川诰通律师事务所律师。上诉人四川省恒沣建设工程有限公司因建设工程合同纠纷一案，不服四川省广元市利州区人民法院（2016）川0802民初1844号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人的委托代理人翟海奎，被上诉人的委托代理人罗时杰、罗军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。四川省恒沣建设工程有限公司的上诉请求：依法撤销广元市利州区人民法院（2016）川0802民初1844号民事判决依法改判上诉人只应返还保证金50万元或发回重审。事实和理由：上诉人退还的100万元全部是工程保证金而非利息，出具的收据已经注明是工程保证金，其次，所约定的利息过高，原审法院未依申请调整违约金，再次，原审适用法律错误，不应当依据民间借贷的司法解释。广西蜀魁建筑劳务分包有限责任公司广元分公司辩称，双方签订的劳务合同约定一方违约，另一方按合同约定支付违约金，一审事实查明了的，张永国的承诺合法有效；一审采用分段计息是符合现状和交易习惯。请求驳回上诉，维持原判。广西蜀魁建筑劳务分包有限责任公司广元分公司向一审法院起诉请求：请求判令被告返还工程保证金80万元并从2014年12月1日起按银行同期贷款利率的3倍支付利息至还清之日。一审法院认定事实，原告与被告广元分公司于2014年1月16日签订了《建设工程劳务承包合同》，约定被告将其承建的广元市经济开发区下西坝棚户区改造工程开发二期驰天万象国际3号楼或4号楼的清基及垫层以上的房屋施工、内墙面、清水墙、水泥砂浆抹面、地面保温、公共通道内墙涂料粉刷外墙装饰约三万平方米分包给原告施工，价款按420.00元／㎡计算；在签订合同时发包人交承包保证金1500000.00元，谈合同签订前付500000.00元，后双方谈好并认可盖章签字前，交付1000000.00元；被告在主体完后退还保证金750000.00元，初验合格后再退750000.00元；若一方违约按工程总价的5％支付给对方违约金。合同签订后，原告于当日向被告广元分公司转款1000000.00元，向被告广元分公司负责人张永国转款500000.00元。第二日原告出具委托书，委托罗时杰为原告广元经济开发区改造二期驰天万象国际3-4号楼劳务财务负责人。但因拆迁的原因该合同一直未能履行，原告遂于2014年10月28日找到被告广元分公司负责人张永国，要求解除合同并退回保证金及利息，被告广元分公司负责人张永国遂向原告出具承诺一份，注明：“今承诺罗时杰承担的下西驰天开发工程项目劳务，因甲方拆迁原因，不能按时开工提出退出，按合同要承担资金利息及本钱，计算如下：150万×3.65元／月×7个月，共计贰拾伍万元。至2014年11月30日止。已付贰拾伍万元，剩余在2015年11月底付清。”之后被告通过转账或现金陆续向罗时杰退还保证金300000.00元，罗时杰于2014年10月19日向被告出具了收到保证金300000.00元的收条。2014年12月5日分两次向罗时杰转款350000.00元、200000.00元，罗时杰于当日向被告出具了收到保证金550000.00元的收条。2015年2月17日，被告又通过电子银行向罗时杰转款退回保证金150000.00元。后因原告向被告索要剩余的保证金未果，遂向本院起诉要求被告退还原告工程保证金800000.00元并从2014年12月1日起按银行同期贷款利率的三倍支付利息至还清款项时止。一审法院认为，本案主要争议焦点为：一、原告交付的保证金是1500000.00元还是1000000.00元；二、被告退还的保证金是1000000.00元还是950000.00元；三、保证金利息应按什么利率计付；四、被告退还的1000000.00元保证金中的250000.00元是利息还是本金。一、关于原告交付的保证金是多少的问题。被告对原告提交的证据第五组（二）项，2014年1月16日被告广元公司出具的盖有被告广元分公司财务印章XXX号收到罗时杰下西坝驰天万象国际工程项目劳务保证金500000.00元的收据一张有异议，认为金额较大，不可能交付现金。但该收据有被告广元公司财务印章及负责人张永国的签字，庭审后原告又向被告提交了银行转账凭证，双方亦进行了核对。由此，被告收到原告的保证金应为1500000.00元。二、关于被告退还的工程保证金是1000000.00元还是950000.00元的问题。原告对收到被告退还保证金1000000.00元的收据及银行凭据没有异议，但提出2014年10月19日罗时杰向被告出具的收到被告退万象国际3.4号楼劳务工程保证金300000.00元的收条中有50000.00元未收到，只收到250000.00元。因原告出具的收据金额为300000.00元，没有提供其他证据证明未收到50000.00元，被告对原告此主张又不予认可，故原告该请求本院不予支持，被告已退款项1000000.00元。三、关于保证金利息应按什么利率计付的问题。虽然原告与被告广元分公司于2014年1月16日签订的《建设工程劳务承包合同》约定若一方违约按工程总价的5％支付给对方违约金，因合同未履行，原告的损失为交付的保证金退还之前的利息，合同总标的约12600000.00元，5％为630000.00元，远超过原告损失的20％，又因被告广元分公司负责人张永国承诺按民间借贷利率36.5‰计付利息，已对合同约定进行了变更，故本案不再采用违约金原则。原告请求按银行同期贷款利率的三倍支付利息，中国人民银行公布的基准贷款年利率为4.75％，月利率为3.96‰，三倍为11.88‰。而最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24％，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36％，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36％部分利息的，人民法院应予支持。”，原告的要求的月利率未超过20‰，由此，被告应从2014年1月16按月利率11.88‰向原告计付利息。四、关于被告退还的1000000.00元保证金中的250000.00元是利息还是本金的问题。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十一条规定：“债务人除主债务之外还应当支付利息的，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债务的有关费用；（二）利息；（三）主债务”。本案由于合同未履行，被告应当从收取保证金时按月利率11.88‰向原告计付利息，至2014年10月19日，利息已达179982.00元，故被告当日退还的300000.00元中，179982.00元为支付的利息，120018.00元为退还的保证金本金，被告尚余保证金本金1379982.00元未退还；2014年12月5日，利息为24591.28元，被告退还的550000.00元中，24591.28元为支付的利息，525408.72.元为退还的保证金本金，被告尚余保证金本金854573.28元未退还；2015年2月17日，利息为22285.04元，被告退还的150000.00元中,22285.04元为支付的利息，127714.96元为退还的保证金本金，被告尚余保证金本金726858.32元未退还。本案原告系不具有法人资格的企业法人的分支机构，与原告签订合同的是被告广元分公司，亦系不具有法人资格的企业法人的分支机构。《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条规定：“公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼当事人。法人由其法定代表人进行诉讼。其他组织由其主要负责人进行诉讼。”及最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第五十二条规定：“民事诉讼法第四十八条规定的其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织，包括：（一）依法登记领取营业执照的个人独资企业；（二）依法登记领取营业执照的合伙企业；（三）依法登记领取我国营业执照的中外合作经营企业、外资企业；（四）依法成立的社会团体的分支机构、代表机构；（五）依法设立并领取营业执照的法人的分支机构；（六）依法设立并领取营业执照的商业银行、政策性银行和非银行金融机构的分支机构；（七）依法登记领取营业执照的乡镇企业、街道企业；（八）其他符合本条规定条件的组织。”和《中华人民共和国公司法》第十四条规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机构申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任”。由此，原告向被告主张权利符合法律规定。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第一百一十三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：限被告四川省恒沣建设工程有限公司在本判决生效后十日内向原告广西蜀魁建筑劳务分包有限责任公司广元分公司退还保证金726858.32元并承担资金占用期间的利息（从2015年2月18日起按月利率11.88‰计付利息至付清款项时止）。本案诉讼费5900.00元，由被告四川省恒沣建设工程有限公司承担。本院二审期间，被上诉人提供了以下证据：1、绵阳市商业银行通用业务凭证；2、借记卡历史明细单。拟证明被上诉人只收到上诉人转款95万元。经质证，上诉人对上述两份证据真实性无异议，但达不到被上诉人证明目的，而且被上诉人没有提起上诉，不应当采信。本院认为，对被上诉人提交的证据，拟证明一审认定错误，但对其请求被上诉人没有提起上诉，不予采信。二审查明的案件事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，本案的焦点在于上诉人退还的100万元保证金中是否包含利息。根据当事人之间签订的《建设工程劳务承包合同》中的约定，一方违约，应按工程总价5%支付给对方违约金。因上诉人在收取被上诉人150万元工程保证金后未将工程交予被上诉人，上诉人根本违约，应当承担违约责任。从签订合同到收取保证金期间，均是上诉人分公司负责人张永国在经办，上诉人予以了认可。因合同约定的违约金过高，当事人双方进行了磋商，被上诉人接受了上诉人分公司负责人张永国的书面承诺，按民间借贷利率计息，该行为系双方真实意思表示，是对原合同中有关结算条款的约定，合法有效。由于被上诉人要按照三倍银行同期贷款利率计息，一审在综合全案审查后，支持了部分利息请求，并作出了调整，一审处理并无不当。按照张永国所出具的承诺书中记载，上诉人不仅要返还保证金本金，还要承担利息。张永国作为上诉人分公司的负责人，在该合同事物中的一系列行为（含收取保证金）上诉人均予以了认可，按照合同习惯，张永国的该承诺行为被上诉人有理由相信亦代表了上诉人的意志，对上诉人具有拘束力。事实上诉人也是按照约定在陆续退还被上诉人工程保证金，但所退还的保证金中并没有注明是本金还是利息，一审法院根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十一条的规定，对上诉人所退还的款项分段计算本金与利息，符合法律规定。故上诉人的上诉理由不成立，其上诉请求不予支持。综上所述，一审判决事实认定清楚，适用法律正确，程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费11068元，由上诉人四川省恒沣建设工程有限公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  宋开新审 判 员  袁 峻代理审判员  姜 丽二〇一七年一月九日书 记 员  孟 欣