湖南省宁远县人民法院
民 事 判 决 书
（2018）湘1126民初131号
原告：钟丙喜,男,1950年11月3日出生,汉族,湖南省冷水滩区人，居民。
委托诉讼代理人：蒋勇志、陈翰东,湖南人和人（永州）律师事务所律师(一般代理)。
被告：黄明胜,男,1964年07月28日出生,汉族,湖南省宁远县人，居民。
委托诉讼代理人：欧阳英萍,湖南铭慧律师事务所律师(特别代理)。
被告：湖南省天宇建设工程有限公司。
住祁阳县浯溪镇窑背岭路12号。
法定代表人:柏承华。
被告:廖湘伟,男,1981年03月27日出生,汉族,湖南省祁阳县人，农民。
被告：屈昭通,男,1965年10月15日出生,汉族,湖南省冷水滩人,居民。
原告钟丙喜诉被告黄明胜、湖南省天宇建设工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年1月16日立案后，依原告的申请依法追加廖湘伟、屈昭通为被告，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告钟丙喜及其委托诉讼代理人蒋勇志、陈翰东、被告黄明胜的委托诉讼代理人欧阳英萍、被告廖湘伟到庭参加诉讼，被告黄明胜、湖南省天宇建设工程有限公司的法定代理人柏承华、被告屈昭通经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告钟丙喜向本院提出诉讼请求：1、依法判令二被告赔偿原告护理费、伙食补助费、营养费、误工费、鉴定费、被扶养人生活费、交通费、医疗费、残疾赔偿金、精损失费等各项费用共计80942.7元;2、判令二被告承担本案诉讼费用。事实及理由：被告黄明胜系建筑队包工头。2016年下半年第一被告黄明胜承揽了被告湖南省天宇建设工程有限公司位于宁远县施工建筑地修造任务。2016年8月底,经熟人介绍,原告钟丙喜到该工地上干活,跟被告黄明胜约定每天工钱为270元。2017年10月25日下午3:00左右,原告钟丙喜在干活过程中,工地上的吊杆机发生故障吊砖石滑落,把原告钟丙喜砸伤,被工友其工地负责人送致宁远县人民医院急救室抢救。后经宁远县人民医院诊断,原告钟丙喜为左侧多发性肋骨骨折并血胸形成，左下肺形成，T8-T10椎体左侧横突骨折，多处软组织挫伤。术后继续治疗,出院3个月内避免持重物,防止骨折移位等。2017年11月21日,经永州舜源司法鉴定所鉴定,原告钟丙喜的伤情构成十级伤残,后期须继续医疗,时限为12周。事故发生后,原告钟丙喜在宁远县人民医院治疗至2017年11月17日,因被告拒不支付后续医疗费用及相关损害赔偿被迫出院。同时根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题若干的解释》第十一条规定,”雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害,雇主应当承担赔偿责任”。”雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害,发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的,应当与雇主承担连带赔偿责任。”的规定,承包人被告黄明胜没有建筑工程资质,发包人被告天宇公司明知其没有建筑资质而发包其建设,存在严重过失,应承担连带赔偿责任。综上所述,原告的合法利益因被告受到重大损害,根据相关法律规定,被告须承担赔偿责任,现诉至贵院,望贵院依法公正裁判,支持原告的诉讼请求。
被告黄明胜辩称:一、答辩人与原告不存在雇佣劳动关系。首先,答辩人是被告湖南天宇建设工程有限公司的项目负责人,双方并非承揽关系。答辩人在负责宁远县清水桥瑞源新村工程项目建设中从未雇佣原告做工。该工程的劳务项目发包给寥湘伟,承包方式为清包工,砌体单价为25元/平方米,双方签订了《劳务分包合同》。二、原告索赔80942.7元依法不能成立。原告为农村人口,也无充分证据证实其在城镇居住一年以上和主要收入来源于城镇(按原告诉称2017年10月25日在宁远县清水桥瑞源村工地做工受伤,这显然不是在城镇做工)。原告索赔护理费3143元明显错误。事实上,原告系家人护理,并非雇请护工,且无证据证实护理人员的固定工资,因此,其护理费应按93.2元/天计算,为2516.4元(93.32元/天×27天)。原告索赔住院伙食补助费5400元明显错误。事实上,原告的护理费为1350元(50元/天×27天)。另外,原告住院期间,被告黄明胜已给付500元伙食费,应从中予以扣减。原告索赔误工费14130元明显错误。事实上,按照原告因伤致残的误工费计算至评残前一日的司法解释规定,原告的误工费为2143.6元(93.2元/天×23天)原告索赔交通费328元明显错误。事实上,原告的交通费票据不合法合理,存在重复计算。原告索赔残疾赔偿金40669.2元明显错误。如前所述,原告依法能按城镇居民赔偿标准计算,那么即使原告构成十级伤残,其残疾賠偿金也应为15509元(11930元/年13×年×10%)。原告索赔精神损失费5000元依法不能成立,本案是提供劳务者受害责任纠纷,并非侵权纠纷。因此,原告索赔精神损害抚慰金于法无据。三、原告在本案中存在过错,依法应当减轻赔偿义务的责任。本案中,原告等人在吊运砖块中为赶工多赚钱,无视安全生产规定,超负荷装载,致使砖块高出斗车边栏,留下安全隐患,最终酿成事故。同时,在吊运中,原告不是远离吊车下方,以确保安全,而是站立下方,且不观察上方情况,最后被掉落的砖块砸伤。由此可见,原告在本案中应当承担相应的过错责任。四、本案应当依法追加廖湘伟为被告,并判令其承担赔偿责任。本案中答辩人作为项目部负责人与廖湘伟于2017年5月26日签订《劳务分包合同》第七条”安全生产及文明施工”约定:乙方应严格按我国国《安全生产法》及《湖南省安全生产管理条例》等法律法规进行安全生产,承担本工程因乙方原因造成安全生产事故的一切责任。第八条”违约责任”2.3约定,因乙方原因造成工程安全、质量事故的,乙方除承担由此造成的一切责任外,应向甲方支付本合同总价30%的违约金,并应赔偿由此给甲方造成的经济损失。因此,廖湘伟依法应当作为被告参加本案的诉讼,并承担赔偿责任。综上所述,原告诉请答辩人赔偿缺少事实根据和法律依据,依法不能成立。为维护答辩人的合法权益,恳请人民法院依法驳回原告对答辩人的诉讼请求。
被告湖南省天宇建设工程有限公司、屈昭通未出庭参加诉讼，在本院规定的举证期限内未提交书面答辩状和相关证据，视为其放弃质证、答辩和举证的权利。
被告廖湘伟辩称:我只在宁远县清水桥瑞源新村工程做了C栋，原告是在做D栋受伤的，原告受伤与我无光，追加我为被告是没有道理的。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行质证，对无异议的证据和事实，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下:原告提供的证人证言，被告黄明胜提出证明目的有异议，但该证言证实原告从事建筑行业多年，符合客观事实，故对此证据本院予以采纳；对原告提供的房屋买卖合同及社区证明，被告黄明胜提出真实性和关联性有异议，由于原告未提供相关证据予以佐证，故对此证据本院不予以采信；对原告提供的司法鉴定意见书，因鉴定标准依据错误，对其伤残等级本院不予采信，但结合原告伤情，对其后期医疗费评估三千元符合客观事实，本院予以采信，故对此证据本院予以部分采信。
根据以上采信的证据，结合当事人在庭审中的陈述，本院确认如下案件事实：湖南省天宇建设工程有限公司承建了宁远县清水桥瑞源新村工程，黄明胜系该项目的实际施工方，在建造D栋房屋过程中，原告钟丙喜等人被雇佣为其装砖、吊砖，2017年10月25日下午3:00左右,原告钟丙喜在用斗车装好砖，在吊机起吊后吊杆机发生故障，导致斗车里的砖从斗车中滑落，砸伤原告钟丙喜背部，原告钟丙喜受伤后，被送至宁远县人民医院住院治疗27天。经宁远县人民医院诊断,原告钟丙喜为左侧多发性肋骨骨折并血胸形成，左下肺挫伤，T8-T10椎体左侧横突骨折，多处软组织挫伤。出院继续全休两个半月，继续活血接骨等治疗，加强营养，出院后定期复查胸部X线，不适复诊。原告钟丙喜在宁远县人民医院住院治疗费用被告黄明胜已支付，后因原被告对该事故协商未果。原告钟丙喜遂于2018年1月16日向本院提起诉讼。
本院认为，本案属提供劳务者受害责任纠纷。湖南省天宇建设工程有限公司承建宁远县清水桥瑞源新村工程，黄明胜系该项目的实际施工方，被告黄明胜雇请原告钟丙喜等人为其装砖、吊砖，双方约定按建筑面积每平米6元计算工钱，被告黄明胜为其提供吊机。双方之间形成雇佣合同关系，因劳务致使自己受到伤害适用过错责任原则。根据《侵权责任法》第35条规定：”提供劳务一方因劳务致伤使自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”结合《中华人民共和国侵权责任法》第26条规定：”被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”，原告钟丙喜在用斗车装好砖，在吊运过程中，原告钟丙喜自己未避让，且斗车装砖过多，其自身存在过错，应承担相应的民事责任。被告黄明胜作为雇主，在施工作业时，应当采取切实有效的安全措施来确保施工人员的安全，但未积极采取措施，导致本案的发生，根据相关法律规定，应承担本案的主要过错责任。被告湖南省天宇建设工程有限公司作为发包方，将其承建的工程分包给没有相应资质的个人承建，发生安全事故时，应当与雇主承担连带赔偿责任。关于误工费的问题，原告钟丙喜受伤后在宁远县人民医院住院治疗27天，出院时医嘱:出院继续全休两个半月，故其误工时间为102天，因原告钟丙喜近年来一直从事建筑行业，故其误工费按建筑行业标准计算；关于营养费的问题由于原告出院时医生医嘱要加强营养，结合原告受伤情况，对原告钟丙喜诉请营养费为600元予以支持；关于住院伙食补助费的问题，根据我市客观实际及参照国家公务人员出差标准，按照每天补助50元较为恰当。参照《2017-2018年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准》进行计算，原告因受伤而造成的损失如下：1、护理费2517元【27天×34031元/年÷365天/年=2517元】；2、住院伙食补助费1350元【27天×50元/天=1350元】；3、营养费600元；4、误工费13054元【102天×46712元/年÷365天/年=13054】；5、交通费328元；6、司法鉴定费700元，7、后期治疗费3000元。以上1至7项合计为21549元。根据本案实际，本院认定由原告钟丙喜自行承担本案30%的过错责任，被告承担本案70%的过错责任。即由被告赔偿原告钟丙喜损失15084元，其余损失6465元由原告钟丙喜自行承担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款和第二款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、由被告黄明胜在本判决发生法律效力后5日内赔偿原告钟丙喜误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、司法鉴定费、交通费等损失15084元，被告湖南省天宇建设工程有限公司承担连带赔偿责任；
二、驳回原告钟丙喜的其它诉讼请求。
如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1823元，由原告钟丙喜承担547元，被告黄明胜承担1276元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。
审 判 长 王 军
人民陪审员 谢冒仔
人民陪审员 欧小清
二〇一八年五月二十日
代理书记员 盘昌辉
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。