湖南省永州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）湘11民终2413号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司永州市分公司。负责人：姚惠明，该公司经理。委托诉讼代理人：蒋建平，湖南博大律师事务所律师被上诉人（原审原告）：蒋桂凤。被上诉人（原审原告）：唐芳云。被上诉人（原审原告）：唐梅芳。被上诉人（原审原告）：唐义生。被上诉人（原审原告）：蒋金秀。上述被上诉人共同委托诉讼代理人：唐莉，东安县法律援助中心法律工作者。原审被告：蒋凤江。委托诉讼代理人：唐志强。原审被告：刘中兆。原审被告：周艳群。原审被告：中华联合财产保险股份有限公司东安县分公司。负责人周剑巍，系该公司经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司永州市分公司（以下简称永州财产保险公司）因与被上诉人蒋桂凤、唐芳云、唐梅芳、唐义生、蒋金秀，原审被告蒋凤江、刘中兆、周艳群、中华联合财产保险股份有限公司东安县分公司（以下简称中华联合东安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省东安县人民法院(2017)湘1122民初398号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年11月3日立案后，�法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。永州财产保险公司上诉请求：请求二审法院撤销一审判决，依法改判。事实和理由：1、死者唐爱明医疗费189,685元，其中非医保用药超过20%，该部分医药费依据保险合同约定不属于保险理赔范围应予以核减；2、被上诉人蒋桂凤系1963年出生，未满55周岁，不符合被抚养的范围，一审法院计算抚养费没有事实和法律依据；3、本案中原审被告刘中兆驾驶的湘M929**号车辆超载，依据保险合同的约定，应实行10%的绝对免赔率。蒋桂凤、唐芳云、唐梅芳、唐义生、蒋金秀辩称，请求二审法院驳回上诉，维持原判。蒋凤江辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持一审判决。原审被告刘中兆、周艳群、中华联合财产保险股份有限公司东安县分公司未到庭发表辩称意见。蒋桂凤、唐芳云、唐梅芳、唐义生、蒋金秀向一审法院起诉请求：判令原审被告周艳群、蒋凤江、刘中兆赔偿因交通事故产生的各项损失费用共计520,319.84元；2、判令原审被告中华联合东安保险公司、上诉人永州财产保险公司在各自的保险责任范围及限额内支付保险赔付金。一审法院认定事实：2016年10月8日下午，被告刘中兆湘M929**号重型自卸货车从东安县石期市镇方向往东安县鸿意混泥土搅拌厂方向行驶，当车行至东安县晓江口超限检测站内路口路段时，由于左转弯时未让直行车辆先行，与从东安县白牙市镇社塘村方向行驶的由唐爱明未按规定戴安全头盔且醉酒后驾驶的无牌轻便二�摩托车相撞，致使唐爱明受伤，两车受损，造成道路交通事故。唐爱明受伤后在东安县湘东微创医院治疗，用去医疗费88.7元，2016年10月8日至11月9日在永州市中心医院住院治疗33天，用去医疗费169,369.11元，2016年11月9日至11月30日在永州市第三人民医院住院治疗21天，用去医疗费13,042.93元，检查费等1015.49元，2016年12月22日至29日在永州市第三人民医院永州市中心医院住院住院治疗7天，用去医疗费6169.22元，共住院61天用去医疗费189,685元。后唐爱明因伤势严重又无力承担医疗费，遂回家治疗。2017年2月3日，唐爱明因伤势严重抢救无效死亡。事故发生后，东安县交警大队于2016年12月16日作出责任认定，认定被告刘中兆与唐爱明负事故的同等责任。2017年2月3日，唐爱明因治疗无效死亡，2月4日，永州龙溪司法鉴定所作出[2017]5号法医病理司法鉴定意见书，认定唐爱明系外力作用致重型颅脑损伤开颅术后合并肺部感染、泌尿系感染及慢性衰竭死亡。另查明，湘M929**号重型自卸货车登记车主为被告周艳群，被告周艳群在被告中华联合东安保险公司处投保了交强险，在被告永州财产保险公司购买了商业第三者保险。2016年3月16日，被告周艳群于被告蒋凤江签订车辆转让合同，将湘M929**号重型自卸货车出售给被告蒋凤江，被告蒋凤江雇请被告刘中兆驾驶车辆从事运营。事故发生后，被告中华联合东安保险公司为唐爱明支付了10,000元费用。此外，唐爱明兄妹共3人，赡养父亲唐义生、母亲蒋金秀，父母均已满75岁，唐爱明妻子蒋桂凤，为肢体残疾人，与唐爱明育有二女，长女唐梅花，次女唐芳云，二女均已成年。一审法院认为：该案是机动车交通事故责任纠纷，被告刘中兆左转弯时未让直行车辆先行，唐爱明未依法取得机动车驾驶证驾驶无牌轻便二轮摩托车，未按规定佩戴安全头盔，且醉酒后驾驶机动车，双方均违反道路交通安全法，应负事故的同等责任。被告周艳群将车辆转让给被告蒋凤江，被告蒋凤江实际取得了车辆的使用权和控制权，按照法律规定，发生交通事故的法律责任应当由买受人承担，故被告周艳群该案中不承担赔偿责任。被告刘中兆是被告蒋凤江雇请的驾驶人员，按照法律规定，雇员造成他人损害应当由雇主承担责任，故被告刘中兆在该案中不承担赔偿责任。湘M929**号重型自卸货车在被告中华联合东安保险公司处投保了交强险，在被告永州财产保险公司购买了商业第三者保险，二被告应当各自在保险限额内予以赔偿。根据2017年度湖南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准，城镇非私营单位在岗职工年平均工资中农林牧副渔为31,191元，农村居民人均纯收入为11,930元，农村居民人均生活消费支出为10,630元。原告的经济损失有：1、唐爱明医疗费189,685元，2、鉴定费2600元，3、唐爱明误工费从2016年10月8日计算至2017年2月2日，金额为10,083元（31,191元÷365天×118天），4、唐爱明死亡赔偿金238,600元（11,930元/年×20年），及被扶养人唐义生、蒋金秀生活费35,433元（10630元×5年××2人÷3人），被抚养人蒋桂凤生活费21,260元（10,630元×20年÷3人×酌情考虑残疾给付比例30%），5、护理费10,083元（31,191元÷365天×118天×1人），6、住院伙食补助费3050元（50元×住院61天），7、交通费酌情考虑3000元，8、摩托车修理费酌情考虑500元，9、丧葬费26,944元（53,889元÷2），10、精神抚慰金50,000元。上述经济损失共计人民币591,238元。被告刘中兆经该院传票传唤，无正当理由拒不到庭，该案�法缺席审理。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、被告中华联合财产保险股份有限公司东安县分公司在机动车强制保险范围内赔偿原告蒋桂凤、唐芳云、唐梅芳、唐义生、蒋金秀医疗费10,000元，赔偿精神抚慰金25,000元，赔偿死亡赔偿金85,000元，赔偿摩托车损失费500元（含已支付10,000元）；二、被告中国人民财产保险股份有限公司永州市分公司在商业第三者险范围内赔偿原告蒋桂凤、唐芳云、唐梅芳、唐义生、蒋金秀医疗费、住院伙食补助费、死亡赔偿金（含被抚养人生活费）、误工费、护理费、交通费、丧葬费共计人民币467,138元的50%即233,569元；三、被告蒋凤江赔偿原告蒋桂凤、唐芳云、唐梅芳、唐义生、�金秀鉴定费1300元；四、驳回原告蒋桂凤、唐芳云、唐梅芳、唐义生、蒋金秀对被告周艳群、刘中兆的诉讼请求；五、驳回原告蒋桂凤、唐芳云、唐梅芳、唐义生、蒋金秀的其他诉讼请求。上述款项共计356,369元，限在该判决生效后30内付清。如未按判决书指定的期限给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件诉讼费9000元，减半收取4500元，由原告蒋桂凤、唐芳云、唐梅芳、唐义生、蒋金秀负担2959元，被告蒋凤江负担1541元。二审期间，上诉人向本院提交涉案机动车综合商业保险免责事项说明书一份，拟证明投保人原审被告周艳群在上诉人处购买保险时，已经全面了解了本说明书及机动车综合商业条款的内容，并明知上诉条款和说明书的免责条款的内容和法律后果，并在本说明书上签字确认，对违反安全装载规定实行10%的绝对免赔率是明知的。被上诉人质证认为，一，上诉人在二审提交该份证据没有实际意义；二，提交的该份证据也不能证明上诉人已经履行了告知义务。原审被告蒋凤江的质证意见与被上诉人的质证意见一致。原审被告刘中兆、周艳群、中华联合财产保险股份有限公司东安县分公司未到庭发表质证意见。二审期间，被上诉人及原审被告未向本院提交新证据。本院经综合认证认为，上诉人提交的该份证据与本案具有关联性，能够证实涉案车辆在上诉人处投保时，上诉人对投保人就该份保险的免责条款及《机动车综合商�保险免责事项说明书》履行了告知义务。故对该份证据本院予以采信。本院二审查明经东安县公安局交通警察大队湘公交认字【2016】第218号道路交通事故认定书，认定事故发生时原审被告刘中兆驾驶的涉案湘M929**号存在超载的情况。本院二审查明的其他事实与一审法院查明的事实一致，对一审法院认定的事实，本院予以确认。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，本案争议焦点为：1、本案死者唐爱明的医疗费是否应予以核减；2、被上诉人蒋桂凤抚养费是否应当计算；3、本案涉案车辆是否应实行10%的绝对免赔率。一、关于本案死者唐爱明的医疗费是否应予以核减的问题。根据《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十九条的规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。本案中死者唐爱明因本次事故花费医药费共计189,685元，有医疗机构的正式票据为证，对此各方当事人均无异议，上诉人也予以认可，但上诉人提出本案中死者唐爱明的医药费应核减20%的非医保用药部分，首先，上诉人并未提供相关证据证实唐爱明医药费中哪些属于非医保用药部分，其次作为本次事故受害�唐爱明受伤后有权接受相应的治疗，作为没有医学专业知识背景的普通人而言，其并不清楚其所使用的医药费中，哪些属于非医保用药，且用什么药，如何用药是医疗机构依据受害人的伤情，对阵下药，是依据受害人的伤情及治疗的需要而进行选择，并不存在医保用药和非医药用药的区别，故一审法院依据医疗机构正式票据确定本案受害人唐爱明具体的医疗费金额，并无不当，上诉人的上诉理由，因为提供充分证据予以证实，本院不予支持。二、关于被上诉人蒋桂凤抚养费是否应当计算的问题。本案中，被上诉人蒋桂凤1963年4月出生，虽未达到法定的55周岁被抚养年龄，但蒋桂凤系残疾人，身体残缺，残疾程度为肢体四级伤残，这有残疾证予以证实，且蒋桂凤患有较严重的哮踹等疾病，需经常服药，并生活上长期受唐爱明照顾，�身体原因缺乏劳动能力，除了两个女儿抚养外，并无其他收来源，故一审法院依据全案证据并结合被上诉人蒋桂凤的实际情况，酌情考虑计算被上诉人蒋桂凤抚养费，亦无不当。三、关于本案涉案车辆是否应实行10%的绝对免赔率的问题。本案中，依据东安县交警大队对本案事故作出的责任认定，本案中涉案车辆在事故发生时存在超载的情况，被上诉人蒋凤江对超载一事并未提出异议，但被上诉人蒋凤江提出涉案车辆已在上诉人处购买了50万元不计免赔商业三者险，且上诉人对相应免责条款并未履行相应的告知义务，故该10%的绝对免赔率不应生效。但依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十条的规定，“保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持。”本案中，上诉人保险公司提交了明确告知（说明）义务书，涉案车辆投保人已在明确告知义务书上签字、确认投保人已仔细阅读条款，尤其是字体加粗部分的条款内容，并对保险公司就保险条款内容的说明和提示完全理解，没有异议。所以，上诉人已对投保人履行了法律规定的免责条款提示及明确告知义务，该条款是有效且生效的。故对上诉人提出应涉案车辆超载应实行10%的绝对免赔率的问题，于法有据，本院予以支持。因本案中原审被告蒋凤江实际取得了车辆的使用权和控制权，按照法律规定，发生交通事故的法律责任应当由买受人承担，故对于核减部分应由蒋凤江承担。综上所述，原审判决认定事实清楚，但实体处理不当，应予改判，上诉人的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项之规定，判决如下：一、维持湖南省东安县人民法院（2017）湘1122民初398号民事判决第一、三、四项：原审被告中华联合财产保险股份有限公司东安县分公司在机动车强制保险范围内赔偿被上诉人蒋桂凤、唐芳云、唐梅芳、唐义生、蒋金秀医疗费10,000元，赔偿精神抚慰金25,000元，赔偿死亡赔偿金85000元，赔偿摩托车损失费500元（含已支付10,000元）；原审被告蒋凤江赔偿被上诉人蒋桂凤、唐芳云、唐梅芳、唐义生、蒋金秀鉴定费1300元；驳回被上诉人蒋桂凤、唐芳云、唐梅芳、唐义生、蒋金秀对被告周艳群、刘中兆的诉讼请求；二、变更湖南省东安县人民法院（2017）湘1122民初398号民事判决第二项：上诉人中国人民财产保险股份有限公司永州市分公司在商业第三者险范围内赔偿被上诉人蒋桂凤、唐芳云、唐梅芳、唐义生、蒋金秀医疗费、住院伙食补助费、死亡赔偿金（含被抚养人生活费）、误工费、护理费、交通费、丧葬费共计人民币467,138元的50%×90%即210,212元；三、原审被告蒋凤江赔偿被上诉人蒋桂凤、唐芳云、唐梅芳、唐义生、蒋金秀医疗费、住院伙食补助费、死亡赔偿金（含被抚养人生活费）、误工费、护理费、交通费等共计23,357元。四、撤销湖南省东安县人民法院（2017）湘1122民初398号民事判决第五项。五、驳回被上诉人蒋桂凤、唐芳云、唐梅芳、唐义生、蒋金秀的其他诉讼请求。上述款项共计356,369元，限在本判决送达后30内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4500元，由被上诉人蒋桂凤、唐芳云、唐梅芳、唐义生、蒋金秀负担2959元，原审被告蒋凤江负担1541元；二审案件受理费4000元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司永州市分公司负担3700元，原审被告蒋凤江负担300元。本判决为终审判决。审 判 长  李秋云审 判 员  龚 建代理审判员  王 荣二〇一七年十二月三十日书 记 员  刘丰玮附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权�，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审�民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。