山西省运城市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）晋08刑终73号
原公诉机关新绛县人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨中生，男，1969年10月29日出生，汉族，农民，初中文化，山西省新绛县北张镇南燕村村民，捕前居住本村。2016年4月11日，因犯盗窃罪被北京市大兴区人民法院判处拘役三个月，缓刑四个月，并处罚金一千元。2016年10月14日，因涉嫌强奸罪被新绛县公安局刑事拘留，同年10月28日被新绛县公安局执行逮捕,现羁押于新绛县看守所。
新绛县人民法院审理新绛县人民检察院指控原审被告人杨中生犯诈强奸罪、抢劫罪一案，于2017年8月18日作出（2017）晋0825刑初82号刑事判决。判后，原审被告人杨中生不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判查明：1、2011年9月20日凌晨,被告人杨中生携带矿灯、面具欲进行盗窃，当日凌晨3时许，杨中生发现被害人家某位于新绛县北张镇南杜坞村村西的房屋没有院墙且周围没有邻居，便进屋准备实施盗窃。被告人杨中生进屋后发现东边房间内的被害人家某正在睡觉，遂起歹念，被告人杨中生便使用言语威胁等手段，强行脱掉被害人家某的裤子与其发生性交行为,随后被告人下炕往外走，被害人家某掀开门帘查看被告人是否离开，被告人杨中生在门外使用一根木棍威胁让被害人不要动，被告人杨中生随即将被害人家某家中的一部手机、一袋小麦和一辆自行车抢走。被告人杨中生在逃离南杜坞村时，发现路边有人，扔掉了自行车和小麦。经鉴定，被害人家某阴道提取精液系被告人杨中生所留。
2、2014年2月24日凌晨2时许，被告人杨中生蒙面戴帽窜至新绛县北张镇北燕村被害人郭某家，从郭某家院子的西墙外翻入郭某家院中，进入被害人郭某居住的北房东屋卧室内欲实施盗窃。被告人杨中生将屋内的电灯拉开，入睡的被害人郭某被惊醒并发现被告人杨中生，被告人杨中生上炕后用双腿夹住被害人头部并用手按住，并击打被害人头部一拳，被害人开始呼叫，杨中生又用拳头两次击打被害人郭某的头部，致被害人郭某受伤。殴打郭某期间，被告人杨中生拉断灯绳并卸下灯泡，杨中生放开被害人郭某后，郭某趁机躲到北房西屋。被告人杨中生继续在北房西屋中寻找财物未果后逃离现场。经鉴定，被害人郭某家灯泡提取的指纹系被告人杨中生右中指所遗留。
上述事实，原公诉机关当庭下列证据予以证实：
（一）、物证、书证
1、发还物品清单一份，证实新绛县公安局给被害人郭某发还案发现场留有被告人杨中生指纹灯泡的事实。
2、家某的指认照片，证实被害人指认案发现场的事实。
3、郭某手绘现场示意图一份，证实被害人绘制案发现场图的事实。
4、杨中生的户籍证明一份，证实其的身份信息并具有完全刑事责任能力。
5、刑事判决书一份，证实2016年4月11日被告人杨中生因犯盗窃罪被北京市大兴区人民法院判处刑罚的事实。
（二）、证人证言
1、赵胜利的询问笔录，证实在2016年9月20日早上6时许，其母亲捡了一袋麦子。
2、李建民的询问笔录，其陈述：“我母亲郭某在我弟弟李建文家居住，弟弟在外打工，案发后，我去了现场，当时蒙面人将灯泡卸下后放在炕上，我母亲将灯泡放到炉子上。杨中生我认识，我们是邻村，和我弟弟李建文是同学，他岳母叫我母亲叫姨姨，但平时不怎么来往，只是认识，没有什么关系，我弟弟常年在外打工，杨中生和我母亲又不熟，应该不常去我弟弟家，家里的灯泡是我弟弟按上的，杨中生应该没有接触过灯泡，因为平时换灯泡都是我弟弟修理的，即使杨中生去我弟弟家也不会乱动别人家灯泡，正常人不会乱动别人家灯泡的”。
3、张某某的询问笔录，张某某系被害人家某丈夫，其陈述：“案发时我不在现场，事后妻子找到我，我和妻子立即赶到现场，准备报警时，发现手机被偷走了，后来在村口找到了被盗的自行车和麦子，但手机没找到，还关机了。妻子被强奸后，受了很大刺激，经常害怕、恐惧，不与人接触，生活不能自理，不能在老院子居住，我们又花10万元买了一座院子，这件事出来后，对我的家庭损失、影响非常大。”
4、杨俊立的询问笔录，其陈述：“我是新绛县北张镇南燕村治安主任，与杨中生系同村村民，杨中生以前种蔬菜大棚，后来到外地打工去了，家庭经济条件不好，平时喜欢和村民打扑克、打麻将闲耍。杨中生是2014年外出打工的，他妻子打工时间比较长了，他妻子走后，家里就剩他一个人。”
5、杨中发的询问笔录，其陈述：“杨中生是我弟弟，生活经济状况不清楚，但看他平时的生活比较拮据。他平时不怎么和别人交往，没有关系好的朋友，就连他老婆也和他关系不好。”
（三）、被害人陈述
1、被害人家某的询问笔录，其陈述的主要内容是：“2016年9月20日凌晨,我独自在我家地里的院子北房东屋的炕上看电视，到2点半的时候，电视机开着我就睡着了，突然有人用手将我嘴捂住，并称如果不与他发生性关系就用刀杀我，因为害怕，那个人强行脱掉我的裤子与我发生性关系。这个男子走后，我发现灯不亮，应该是电闸被人拉了，刚准备往门外走，门外伸进来一根木棍，男子说：“不准动”，大概过了五六分钟，我估计男子走了，我出门时发现门打不开，我从窗户上跳出去直接到我家老院里找我丈夫，然后我俩又走到地里的房子里，将屋门打开，我丈夫将电闸推上。我发现家中的一部手机、一袋小麦和一辆自行车被盗走，后来我把自行车和麦子找到了。”
2、郭某的询问笔录，其陈述：“2014年2月24日凌晨2点多，有一个蒙面人闯进我房里，我惊醒后，蒙面人在我太阳穴处打了一拳，然后把被子捂在我头上又打了两拳，把电灯开关也拉断了，把电灯泡卸下丢到炕上，把我的衣服、被子翻的乱七八糟，我吓的浑身发抖，也不知道怎么跑到西屋的，等了四、五十分钟后，我发现没什么动静后才回到自己的屋子里。”
（四）、被告人的供述与辩解
杨中生的讯问笔录，其供述，：“2011年9月份左右的一天晚上，我当时家里条件不好，我就想着去偷点东西，我就去寻找目标，走到新绛县北张镇南杜坞村西的一个土房子的时候，我看见这户人家在村外面，周围没有住户，并且这户人家没有院墙，我就想着去这户人家偷点东西，走到这户人家的门前，使劲推就把门推开了，我进到这户人家后，我进到卧室看见一个妇女在睡觉，当时那个女的好像没有穿衣服，我就起了色心，我就到炕上把自己的裤子脱了后，就和那个女的强行发生性关系，我当时和她说的什么话，怎么强奸的她，我现在记不清了，反正我肯定强奸她了，我强奸完那个女的后，我走到客厅，看到有一袋肥料，我就把肥料放到自行车上离开了，我走到南杜坞村里路上的时候，我看到路上有人了，我就将自行车和肥料扔到路上跑回家了。”庭审中，被告人杨中生陈述记不清是什么时间将被害人手机拿走的。
公安民警给被告人杨中生出示被害人郭某照片后，杨中生陈述：“我认识照片上的人，她家住在新绛县北张镇北燕村，是我妻子的亲戚，平时和这家人没什么来往，平时去没去过她家我记不清了，晚上没去过她家，也没有翻过她家东西，她家有我的指纹我不清楚，我没有在她家干过坏事。”
（五）、鉴定意见
1、运城市公安司法鉴定中心（运）公（司法）鉴（法物）字[2011]183号DNA检索比对报告一份，检验及比对结果为：1、在送检的家某被强奸时铺的床单上检出人精斑，为被害人家某丈夫张某某所留的相对机会大于99.9999%。2、在送检的被害人家某的阴道提取物棉签上检出一男性DNA分型，不是嫌疑人赵胜利所留。该分型与数据库中编号为：T1427000002015061700031杨中生（身份证号：）的DNA基因型一致。
2、运城市公安司法鉴定中心（运）公（司法）鉴（法物）字[2016]535号法医生物物证鉴定书一份，鉴定意见为：运城市公安司法鉴定中心（运）公（司法）鉴（法物）字［2011］183号中的4号检材（被害人家某的阴道提取棉签）上的DNA分型为杨中生所留的相对机会大于99.9999%。
3、山西省新绛县公安司法鉴定中心（新）公（刑）鉴（痕）字[2016]第001号手印鉴定书一份，鉴定意见为：“2014年2月24日”北燕村郭某家入户抢劫案现场指纹为嫌疑人杨中生右中指所遗留。
（六）、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录
1、杨中生的辨认笔录及照片，证实被告人杨中生对被害人家某的辨认过程。
2、杨中生的指认现场笔录两份及照片，证实被告人杨中生对案发现场指认的事实。
3、家某、张某某的辨认笔录及照片，证实被害人家某及其丈夫张某某未辨认出被告人杨中生及被害人家某对案发现场指认的事实。
4、搜查证、搜查笔录各一份，证实经搜查公安民警在被告人杨中生家未发现违法物品的事实。
5、现场勘验检查笔录一份，证实公安民警对强奸案案发现场勘验、检查的事实。
6、提取笔录两份及照片，证实公安民警对案发现场提取被告人杨中生威胁被害人使用的木棍的提取；证实对被害人及其丈夫血、被害人阴道擦拭物（棉签两根）、被害人被强奸时所铺床单提取的事实。
7、现场勘验笔录一份，证实公安民警对被害人郭某家案发现场勘验的事实。
8、活体检验笔录一份及照片四张，证实对被害人郭某受伤情况进行检验的事实。
9、情况说明两份、多生物信息比对系统信息表一份，证实案发现场的灯泡经技术处理灯泡上显现指纹输入多生物特征比对系统后，将灯泡交还办案单位，办案单位又将灯泡发还被害人郭某的事实；证实现场鞋印由于遗留条件不能界定种类、大小，不能进行比对的事实。
（七）、视听资料、电子数据
光盘四张，证实被告人杨中生指认现场的经过及询问被害人郭某、讯问被告人杨中生的视频资料。
原判认为，被告人杨中生欲入户盗窃，其入户后违背妇女意志，采用胁迫手段，强行与妇女发生性交行为，其行为已构成强奸罪。被告人杨中生在实施完强奸后继续使用胁迫手段劫取被害人财物，其行为已构成抢劫罪，且情节严重；被告人杨中生潜入他人住宅欲实施盗窃，在被被害人发现后当场使用暴力殴打被害人，其行为已构成抢劫罪，且情节严重。公诉机关指控被告人杨中生犯强奸罪、抢劫罪，事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人杨中生称自己没有到被害人郭某家对其进行抢劫的辩解，根据被害人郭某陈述案发过程中，蒙面人将灯绳拉断后将灯泡卸下放在炕上的事实，结合山西省新绛县公安司法鉴定中心的手印鉴定书认定书可以证实，郭某家入户抢劫案现场指纹为被告人杨中生右中指所遗留。综上所述，被害人的陈述、证人证言、现场勘验笔录及手印鉴定结论可以相互印证，被害人郭某家的抢劫案系被告人杨中生所为，故对被告人杨中生的辩解，不予采信。因被告人杨中生一人犯数罪，应数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条、第二百六十三条、第六十九条之规定，判决：被告人杨中生犯强奸罪，判处有期徒刑四年；犯抢劫罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金5000元，数罪并罚，合并执行有期徒刑十五年，并处罚金5000元,决定执行有期徒刑十三年，并处罚金5000元。
上诉人（原审被告人）杨中生的上诉理由：1、其在第一起犯罪中是盗窃而非抢劫；2其未实施第二起犯罪，鉴定结论不真实。
二审查明的事实与一审查明的事实一致，认定的证据与原判所列相同，经原审庭审举证、质证，本院予以认定。
本院认为，上诉人（原审被告人）杨中生违背妇女意志，采取胁迫手段强奸妇女，其行为构成强奸罪；杨中生以非法占有为目的，入户后采用胁迫手段或暴力手段劫取被害人财物，情节严重，其行为构成抢劫罪；上诉人（原审被告人）杨中生犯两罪，依法应数罪并罚。关于杨中生所提其在第一起犯罪中是盗窃而非抢劫的理由，经查，被害人家某的陈述与被告人杨中生的供述，可以相互印证杨中生对被害人实施完强奸后，继续采取威胁手段劫取财物，而非采取秘密手段盗取财物，故杨中生的行为构成抢动劫罪而非盗窃罪，杨中生所提其行为是盗窃的理由不能成立。关于杨中生所提其未实施第二起犯罪，鉴定结论不属实的理由，经查，根据案发现场灯泡上的手印，侦查机关依法提取后，经鉴定是杨中生所留。该鉴定程序合法，鉴定结论应依法采纳。故杨中生所提其未实施第二起犯罪，鉴定结论不实的理由不能成立。综上，原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，定性准确，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张建峰
审判员 王旭生
审判员 孙雷青
二〇一八年三月五日
书记员 王楠楠