广东省梅州市中级人民法院
民事判决书
（2017）粤14民终72号
上诉人（一审原告）：陈小岸，男，1961年4月5日出生，住所地：兴宁市。
委托诉讼代理人陈胜文，男，1961年7月25日出生，住所地：兴宁市，系原告的兄弟，由兴宁市村民委员会推荐。
被上诉人（一审被告）：倪永红，女，1979年9月7日出生，住兴宁市。
被上诉人（一审被告）：王文飞，男，1981年2月25日出生，住兴宁市。
被上诉人（一审被告）：张建彬，男，成年，住所地：兴宁市。
被上诉人（一审被告）：黄新光，男，成年，住所地：兴宁市。
委托诉讼代理人吴海坤，男，1959年4月10日出生，住所地：兴宁市。
上诉人陈小岸因与被上诉人倪永红、王文飞、张建彬、黄新光提供劳务者受害责任纠纷一案，不服兴宁市人民法院（2016）粤1481民初1616号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人陈小岸及其委托诉讼代理人陈胜文，被上诉人倪永红、王文飞、张建彬，被上诉人黄�光及其委托诉讼代理人吴海坤均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人陈小岸上诉请求：请求撤销一审判决，对于一审判决予以改判。事实和理由如下：1、一审判决上诉人诉讼请求事项第三项不审不理，程序违法。其他部分认定事实不清、有误、有错。护理费、误工费的计算按其认定标准计算方式、结果错误。2、一审判决认定事实有误、有错，黄新光4500元垫付款，已经包括在张建彬10500元内（即黄新光4500元、张建彬6000元，一审判决张建彬抵减扣除10500元的判决有误、有错）。3、上诉人一审起诉书中只列了倪永红、王文飞、张建彬三人为被告，未起诉黄新光。黄新光是以后一审法院庭审前追加的被告，上诉人在一审起诉前不知晓也无从考证黄新光是谁、也不知道他是应该承担赔偿受害人的赔偿责任人。综上所述请二审予以改判。3、23天护理费一审法院认定1815.55元按其认定标准1815.55元=28812元÷365天=78.93元／天计算方法错误，应该是年28812元÷12个月÷21.7天=110.54元／天。正确的是110.54／天×23天=2542.42元。上列护理费明显偏低与现实雇请梅州地区护理人员的社会工资一整天200元至250元的事实与上诉人的实际已付出的每天护理费200元差距太大，明显显失公平（上诉人的伤情属重伤，有住院期间的医院手术记录为证可查，且已被法定鉴定为九级伤残为证有证可查，请求二审予以改判。4、误工费按其认定标准年28812元÷365天×118天=9314.6元计算方法错误，应该是年28812元÷12个月÷21.7天=110.65元／天×118天=13056.7元。5、上诉人119天，5950元的营养费诉讼请求合情合理，上诉人的伤情属重伤，且已法定鉴定为九级伤残，确实需要增加营养补充，恢复身体。然而，一审判决不予支持，请二审法院予以支持、改判。6、一审判决诉讼费负�不合理，上诉人无过错责任，为什么要上诉人负担476元，而四被上诉人只负担297元。这样处理不合理。综上所述，上诉人请二审法院在查明事实的基础上，纠正一审判决。
被上诉人倪永红、王文飞答辩称，张建彬与黄新光是亲戚关系，我们根本不认识张建彬和陈小岸。我爸在世的时候说已经解决了此事，我爸过世后上诉人就起诉我们夫妻。对一审判决有意见。我们一直在外务工，不是本案当事人。三、对于本案产生的我们的误工费、车费也应补偿给我们。上诉人作为成年人也要有安全意识，他本人应承担责任。另陈小岸本身带病上班从事高处作业，他自我保护意识不强。我也了解过坠落不可能造成九级伤残，也看不出他有什么伤残。且赔偿没有标准，也无需人员护理。我们不承担上诉人的费用。出于人道主义，我父亲也出了钱，为何在他过世后才来起诉，上诉人开庭前也没商量就起诉我们，他要赔偿我们的名誉损失费。
被上诉人张建彬答辩称，同意一审法院的判决，应维持一审判决。
被上诉人黄新光答辩称，1、护理费的判决不合理，护理人员的工资待遇200元是24小时的，陈小岸可以自行护理，无需24小时护理，仅需8小时，护理费应按80元/天了，他的要求是不合理的。一审判决书护理费部分是对的。2、黄新光是一审法院追加的被告，上诉人在一审前不知黄新光是谁，也不知道要追加黄新光的什么责任，不应还在二审法庭提到黄新光，你应起诉包工头张建彬和屋主。3、上诉人你带病上班，所以你已经在工作过程中发生了工伤事故，你也应承担一定责任，包工头在施工过程中，设备不完善造成工伤原因之一，你自身也有问题，你在操作中也要有安全意识，况且你还带病上班，都有一定责任，不能推卸自身的责任。对一审判决的其他内容没有意见。
一审原告陈小岸向一审法院起诉请求：1、三被告共同支付原告的各项经济损失合计199485.02元；2、精神损害抚慰金9900元；3、后续治疗费（拆除钢钉）按以后实际发生医疗费计算，待定。4、本案案件受理费由三被告承担。
一审法院经审理查明：被告王文飞的父亲经手为被告倪永红、王文飞全家兴建房屋。将外墙的装修工程承包给被告张建彬。在2015年10月2日装修外墙时，被告张建彬雇请的原告陈小岸在一层的竹架上跌落。当天，原告被由被告王文飞送兴宁市人民医院住院治疗，住院至2015年10月4日10时。2015年10月4日11时要求转兴宁市中医医院治疗，住院至2015年10月12日12时；2015年10月12日18时再转院梅州市人民医院住院治疗，至2015年10月24日好转出院。2016年1月29日，广东阳光法医临床司法鉴定所根据�告的申请，对原告的伤残程度进行鉴定。鉴定意见为：陈小岸（原告）右股骨远端粉碎性骨折内固定后，评定为九级伤残。
另查明，致原告跌落的竹架系被告黄新光搭建的。是被告王文飞的父亲生前叫被告黄新光随兴建房屋的主体工程搭建的，距离案发约两个月。原告陈小岸、被告张建彬、被告黄新光均没有建筑资质。
在原告医疗过程中，被告倪永红、王文飞支付原告2000元，被告黄新光已支付原告医疗费4500元，被告张建彬支付原告10050元。
一审法院认为，被告倪永红、王文飞、张建彬虽然认为原告的诊断证明原告有慢性乙肝，医疗过程中使用了不合理用药，但是未在规定时间向一审法院递交鉴定申请及缴交鉴定费用，被告张建彬还认为，原告的医疗保险住院医疗费支付单不是医疗费收据，应提交医疗费收据。由于医疗保险住院医疗�支付单完全记载了原告的医疗费用，因此，原告的医疗费扣除医保后应依法应予认定。广东阳光法医临床司法鉴定所是依法设立的鉴定机构，它作出的《阳光司鉴所〔2016〕临鉴字第48号》鉴定意见没有违反法律规定，因此该证据应予采信。被告倪永红、王文飞对该证据的意见不予采纳。被告王文飞的父亲经手为被告倪永红、王文飞全家兴建房屋，被告倪永红、王文飞是房屋的受益人，是适格被告。他们在建房时，把搭竹架的工程发包给没有建筑资质的被告黄新光，与被告黄新光系承揽合同关系；将建房的外墙装修工程发包给没有建筑资质的被告张建彬，与被告张建彬是承揽合同关系。被告倪永红、王文飞存在选任不当，对原告造成伤害应承担一定的过错责任（20%）。被告黄新光系随建房主体工程搭建的竹架，在被告张建彬进行外墙装修工程时，没有及时拆除竹架，且无法证明其搭建的竹架的安全性，被告张建彬继续使用没有进行制止，造成原告跌落，应对原告在做工时从竹架跌落受伤承担10%的赔偿责任。原告系被告张建彬雇佣的建筑工人，与被告张建彬存在雇佣关系。被告张建彬没有建筑资质，承揽建筑工程，对他人搭建的约2个月的竹架没有详细检查安全质量，造成原告从竹架上跌落，导致原告受伤，应承担主要责任（70%）。原告在做工过程中没有明显的故意、过失，因此原告的损失，由各被告承担连带赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的赔偿项目和《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》，原告的合理损失：医疗费21085.78元（已扣除医保报销的医疗费）；护理费1815.55元，原告请求护理费4600元，请求过高，超过部分，不予支持；住院伙食补助费2300元（100元/天×23天），予以确认；误工费按农村标准计算为9314.56元（28812元/年÷365天×118天），原告请求误工费21727.02元，请求过高，超过部分，不予支持；原告请求营养费5950元，没有相关证据，不予支持；残疾赔偿金为53441.6元（13360.4元×20×20%），现原告请求残疾赔偿金为139028元，请求过高，超过部分，不予支持；鉴定费2400元，有广东增值税普通发票证实，进行鉴定是确定损失必须费用，应予支持；交通费480元，符合实际，应予支持；精神损害赔偿6000元（结合原告九级伤残，且没有明显的故意、过失的实际确定），原告请求9900元过高，超出部分不予支持。以上各项合计共96837.46元。被告在原告医疗过程中支付的费用，应在其应承担的赔偿款中予以抵减。一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十条、第一百三十四�第（七）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第三条、第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条的规定，判决如下：一、被告倪永红、王文飞应赔偿原告陈小岸经济损失19367.50元，抵减已赔偿的2000元，仍应赔偿原告陈小岸17367.50元。二、被告黄新光应赔偿原告陈小岸经济损失9683.75元，抵减已赔偿的4500元，仍应赔偿原告陈小岸5183.75元。三、被告张建彬应赔偿原告陈小岸经济损失67786.24元，抵减已赔偿的10050元，仍应赔偿原告陈小岸57736.24元。四、各被告对原告的赔偿承担连带赔偿责任。五、驳回原告陈小岸的其他诉讼请求。上述第一、二、三判项于本判决发生法律效力后10日内�清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本院二审期间，上诉人与被上诉人均无证据向法庭提交，对于当事人二审争议的事实，上诉人陈小岸除对一审判决中护理费、误工费及后续治疗费、营养费及被上诉人张建彬支付的10500元的认定有异议，对于其他事实无异议。被上诉人倪永红、王文飞对于一审开庭其参与庭审，但其否认收到了一审裁判文书。其认为其不是本案当事人，故而没有提起上诉，对于上诉人提起的诉讼，认为其无需承担相应的责任。被上诉人黄建新对于一审判决中的事实认定没有异议。被上诉人张建彬对于一审判决无异议，对于上诉人主张的已经支付给上诉人的费用为10500元，非上诉人陈述的6000元。本院认定如下：被上诉人王�飞的父亲王益明经手为两被上诉人倪永红、王文飞兴建房屋，将外墙的装修工程承包给被上诉人张建彬。在2015年10月2日装修外墙时，被上诉人张建彬雇请的上诉人陈小岸在一层刷墙时，上诉人陈小岸从竹架上跌落。当天，上诉人陈小岸由被上诉人王文飞送兴宁市人民医院住院治疗，住院至2015年10月4日10时。2015年10月4日11时转兴宁市中医医院治疗，住院至2015年10月12日12时；2015年10月12日18时再次转院到梅州市人民医院住院治疗，2015年10月24日好转出院。2016年1月29日，广东阳光法医临床司法鉴定所根据上诉人陈小岸的申请，对上诉人的伤残程度进行鉴定。鉴定意见为：陈小岸右股骨远端粉碎性骨折内固定后，评定为九级伤残。本案中，上诉人陈小岸跌落的竹架系王益明发包给被上诉人黄新光，由被上诉人黄新光搭建的。该竹架是随兴建房屋的主体工程搭建的，距事发约两个月。上诉人陈小岸、被上诉人张建彬、被上诉人黄新光均无建筑资质。在上诉人医疗过程中，代表俩被上诉人倪永红、王文飞一方支付给2000元，被上诉人黄新光已支付原告医疗费4500元，被上诉人张建彬支付上诉人6000元。
另查明，俩被上诉人倪永红、王文飞系夫妻关系。其父亲王益明在本案诉讼前已故。另，上诉人陈小岸庭审中陈述其虽然系农业户口，但其从未在农村生活，一直在外务工。上诉人陈小岸本次事故支付的医疗费21085.78元（扣除医保后），残疾赔偿金53441.6元（13360.4元×20×20%），鉴定费2400元。
本院认为，关于本案二审焦点：一、关于后续治疗费，上诉人可在有证据证明后续治疗费实际发生且与本案受害存在因果联系时另行主张。二、被上诉人张建彬无证据证明其已垫付款10500元，鉴于上诉人认可其已经支付6000元。上述10500元包含了黄新光的4500元垫付款，应予扣减。三、一审上诉人虽未对被上诉人黄新光提出诉讼请求，但黄新光未提出上诉，一审对黄新光的判决可以维持。四、依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。据此，护理费应按护工报酬进行认定，参照当地标准，可按每天100元计算，一审判决对于护理费的计算方式应予纠正。住院从2015年10月2日至10月24日，住院天数23天计算，其护理费标准2300元。上诉人陈小岸庭审中陈述其护理费用过低�应按200元至250元的标准计算。缺乏证据证明，本院不予采纳。五、依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。据此，上诉人陈小岸其亦属于农村户口，且未提交证据证明其职业，其受伤于2015年10月2日，2016年1月29日定残，其误工时间为118天，参照《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》的规定，其按全省农村居民的�入标准计算13360.4元∕年，因其未有证据证明其的固定职业，其“误工收入”应为4428.44元=（13360.4元÷365日×118日）。六、营养费没有医嘱等证据证明，缺乏依据，本院不予支持。七、一审受理费按支持比例负担，可以维持。八、对于本案上诉人乙肝与本案事故并无必然的因果关系，上诉人应不需承担相应责任。
综上，一审判决在上诉人误工费及护理费部分，错误适用了计算标准，应予纠正，上诉人因伤所支付的合理费用：医疗费21085.78元（已扣除医保报销的医疗费）；护理费2300元，住院伙食补助费2300元（100元/天×23天），予以确认；误工费为9314.56元=（22812元/年÷356日×118日），残疾赔偿金为53441.6元（13360.4元×20×20%），鉴定费2400元，交通费480元，精神损害赔偿6000元，以上各项合计共97321.94元。据此，上诉人的上诉请求部分成立，予以支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（二）的规定，判决如下：
一、维持兴宁市人民法院（2016）粤1481民初1616号民事判决第四项。
二、撤销兴宁市人民法院（2016）粤1481民初1616号民事判决第一、二、三、五项。
三、被上诉人倪永红、王文飞应赔偿上诉人陈小岸经济损失19464.38元，抵减已赔偿的2000元，仍应赔偿上诉人陈小岸17464.38元。
四、被上诉人黄新光应赔偿上诉人陈小岸经济损失9732.19元，抵减已赔偿的4500元，仍应赔偿上诉人陈小岸5232.19元。
五、被上诉人张建彬应赔偿上诉人陈小岸经济损失68125.35元，抵减已赔偿的6000元，仍应赔偿上诉人陈小岸62125.35元。
六、驳回上诉人陈小岸的其他诉讼请求。
上述第三、四、五判项于本判决发生法律效力后10日内付清。如果未按本�决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审受理费1546元，由被上诉人倪永红、王文飞负担137元，由被上诉人黄新光负担68元，由被上诉人张建彬负担480元，由上诉人陈小岸负担861元。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐干忠
审 判 员 孔宁清
代理审判员 赖志明
二○一七年三月十○莺0皇第三人的协议在自愿以可以XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX日
书 记 员 幸静容