吉林省吉林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）吉02民终3312号
上诉人（原审被告）：磐石市黑石镇中心小学校，住所地吉林省磐石市。
法定代表人：武贵文，该学校校长。
委托诉讼代理人：赵文国。
委托诉讼代理人：张健源，吉林三名律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：杨磊，男，2006年11月27日出生，，住吉林省磐石市。
法定代理人：杨耀春，男，1978年5月28日出生，住吉林省磐石市。
被上诉人（原审被告）：王金星，男，2005年11月21日出生，住吉林省磐石市。
法定代理人：王福保，男，1971年2月12日出生，住吉林省磐石市。
被上诉人（原审被告）：王福保，男，1971年2月12日出生，住吉林省磐石市。
原审被告：孙启皓，男，2006年7月14日出生，住吉林省磐石市。
法定代理人：于春玲，女，1984年6月7日出生，住吉林省磐石市。
原审被告：孙忠忱，男，1982年9月27日出生，住吉林省磐石市。
原审被告：于春玲，女，1984年6月7日出生，住吉林省磐石市。
上诉人磐石市黑石镇中心小学校（以下简称黑石镇学校）因与被上诉人杨磊、王金星、王福保、原审被告孙启皓、孙忠忱、于春玲生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服吉林省磐石市人民法院（2017）吉0284民初3195号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
黑石镇学校上诉请求：1.撤销一审判决，改判黑石镇学校在30%范围内承担责任或发回重审；2.诉讼费由杨磊、王金星、王福保负担。事实和理由：一、一审程序违反，遗漏诉讼主体。黑石镇学校已在保险公司投保校园责任险，应将保险公司列为第三人。黑石镇学校在庭前已向法院提出追加保险公司为第三人，但一审法院未予追加，程序违法。二、一审判决黑石镇学校承担责任比例过重。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十二条规定：“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任。”本案中，王金星违反校纪校规，明知打闹行为会对杨磊造成伤害，仍然与其打闹并致杨磊受伤，王金星及其监护人王福保应当承担主要责任。在本起事故发生前，学校已经制定了中小学住宿等相应制度，并且通过广播等形式传达给每位学生。一直坚持对学生进行安全教育，并尽到了教育、管理义务。在事故发生后，老师迅速与家长取得联系，并采取了相应的救护措施，及时将杨磊送到医院救治，避免其伤情恶化。综上，黑石镇学校不应承担过重的赔偿责任。
杨磊辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，杨磊是因在校期间老师管理不当而受伤的。
王金星、王福保辩称，王金星有责任，但是不应该承担赔偿责任，王福保也不应承担责任。
孙启皓、孙忠忱、于春玲述称，对一审判决没有意见。
杨磊向一审法院起诉请求：1.判令黑石镇学校赔偿杨磊医药费17,414.97元、鉴定费2500元、交通费636元、护理费11,309.40元（125.66元×90天）、营养费9000元（100元×90天）、伙食补助费3500元（100元×35天）、继续治疗费8000元、伤残赔偿金106,121.68元（26,530.42元×20年×20%）、精神抚慰金1万元等各项损失共计168,482.05元；2.王金星、王福保、孙启皓、孙忠忱、于春玲对以上款项承担连带责任。
一审法院认定事实：2017年4月28日5时20分左右，黑石镇学校住校学生杨磊、孙启皓、王金星在寝室内玩摔跤，在打闹过程中王金星将杨磊摔倒，压在杨磊腿上，造成杨磊腿部骨折。杨磊受伤后，校方通知其家长到校将其送至磐石市骨伤医院治疗，共住院35天。杨磊的伤情经吉林石城司法鉴定所鉴定为九级伤残，护理期限90日，营养期90日，后续治疗费用8000元。杨磊因被侵权导致的合理损失为：医药费17,414.97元、鉴定费2500元、交通费300元（酌情支持）、护理费11,309.40元（125.66元×90天）、营养费2700元（30元×90天）、伙食补助费3500元（100元×35天）、继续治疗费8000元、伤残赔偿金106,121.68元（26,530.42元×20年×20%）等各项损失共计151,846.05元。另查明：在杨磊治疗期间，黑石镇学校给付医药费1.5万元，王金星的监护人王福保给付医药费5000元。
一审法院认为，限制行为能力人在学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害，学校或者其他教育机构未尽到教育、管理责任的，应当承担责任。本案中，杨磊系黑石镇学校的住宿生，其是在学校学习生活期间受到人身损害，且在损害发生的过程中，负责值宿的教师没有及时发现、制止从而防止损害的发生，应当认定校方没有尽到监管责任，故黑石镇学校应当承担赔偿责任。无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。本案中，王金星系限制行为能力人，其造成他人损害应由其监护人王福保承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案的被侵权人杨磊是小学四年级学生，并一直在学校住宿生活，其应当了解学校制定的住宿制度及相关规定并加以遵守，但其违反校方规定，与同学打闹、摔跤，对损害的发生也有过错，应当适当减轻侵权人的责任。据此，结合本案实际情况，一审法院依法酌定黑石镇学校承担杨磊因损害产生的各项损失的80%，即121,476.80元（151,846.05元×80%），因校方在杨磊治疗过程中已经支付1.5万元，故还应支付106,476.80元。王福保应承担杨磊因损害产生的各项损失的10%，即15,184.60元（151,846.05×10%），因其在杨磊治疗过程中已经支付5000元，故还应支付10,184.60元。剩余损失由杨磊自行承担。孙启皓未对杨磊实施侵权行为，其监护人不应承担侵权责任。此外，杨磊的损害后果系其违反学校规定，与同学打闹所致，其要求精神损害赔偿的诉讼请求，依法不予支持。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十二条、第三十九条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条规定，判决：一、磐石市黑石镇中心小学校自判决发生效力起10日内一次性赔偿杨磊医药费、鉴定费、交通费、护理费、营养费、伙食补助费、伤残赔偿金等各项损失106,476.80元；二、王福保自判决发生效力起10日内一次性赔偿杨磊医药费、鉴定费、交通费、护理费、营养费、伙食补助费、伤残赔偿金等各项损失10,184.60元；三、驳回杨磊的其他诉讼请求。案件受理费3060元，由磐石市黑石镇中心小学校负担2410元，由王福保负担50元，由杨磊负担600元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：杨磊提交通话录音资料一份，证明学校管寝室的老师在5点钟就将学生叫醒、起床，后未尽到管理的职责，学校存在过错。因黑石镇学校对该证据的真实性没有异议，本院对其真实性予以确认。
通过双方当事人的陈述、答辩，以及对现有证据的审核、认定，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十二条第一款规定：“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任。”本案中，王金星作为限制民事行为能力人，与杨磊打闹致杨磊受伤，应由其监护人王福保承担侵权责任，即王福保承担赔偿责任是基于监护人与被监护人之间的特定的监护关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十九条“限制民事行为能力人在学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害，学校或者其他教育机构未尽到教育、管理职责的，应当承担责任”之规定，黑石镇学校承担责任的归责原则是过错责任原则，即黑石镇学校是否尽到教育、管理职责。现王金星作为侵权人，其监护人王福保应当承担事故主要责任，本院酌定其承担事故的50%责任，即75,923.03元，扣除已经给付的5000元，还应给付70,923.03元；黑石镇学校负有对在校住宿学生的照顾责任，其疏于对学生窜寝、打闹的管理，对事故发生负有责任，本院酌定为40%，即60,738.42元，扣除已经给付的1.5万元，还应给付45,738.42元；杨磊违反学校的规章制度，不仅起床后与孙启皓打闹，又主动来到王金星的寝室与王金星玩闹，致使事故发生，故杨磊对事故发生亦负有责任，一审法院酌定其承担10%责任并无不当。关于黑石镇学校要求追加保险公司为第三人的请求，因法律、法规和司法解释对是否追加保险公司作为第三人参加诉讼没有强制性规定，故一审法院未追加并无不妥。
综上所述，一审判决认定事实清楚，但适用法律错误，应予纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十二条第一款、第三十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项，判决如下：
一、撤销吉林省磐石市人民法院（2017）吉0284民初3195号民事判决；
二、王福保自本判决生效后10日内一次性赔偿杨磊医药费、鉴定费、交通费、护理费、营养费、伙食补助费、伤残赔偿金等各项损失70,923.03元；
三、磐石市黑石镇中心小学校自本判决生效后10日内一次性赔偿杨磊医药费、鉴定费、交通费、护理费、营养费、伙食补助费、伤残赔偿金等各项损失45,738.42元；
四、驳回杨磊的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3060元，二审案件受理费2430元，合计5490元，由王福保负担2700元，由磐石市黑石镇中心小学校负担2190元，由杨磊负担600元。
本判决为终审判决。
审 判 长 高忠华
代理审判员 王 东
代理审判员 佟 宁
二〇一七年十二月一日
书 记 员 邹莉莉