河南省南阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫13民终5666号
上诉人（原审被告）：河南裕华新材料股份有限公司。住所地：河南省博爱县泗沟工业区。统一社会信用代码：91410000758377004T。
法定代表人：郜庭玉，该公司董事长。
委托诉讼代理人：邹家瑞，河南天然律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）郭长涛，男，汉族，生于1966年9月26日，汉族，住唐河县。
委托诉讼代理人：张明霞，河南恒阳律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：王留军，男，汉族，生于1961年7月9日，汉族，住唐河县。
委托诉讼代理人：陈国顺，河南海涛律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：崔卫卫（曾用名崔小卫、崔伟），男，汉族，生于1979年6月27日，住河南省博爱县。
上诉人河南裕华新材料股份有限公司（以下简称河南裕华公司）因与被上诉人郭长涛、王留军、崔卫卫提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省唐河县人民法院（以下简称一审法院）（2016）豫1328民初2488号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
河南裕华公司上诉请求：1、依法改判一审判决第一项误工费为12330元，残疾赔偿金为51152元，精神抚慰金为3000元，合计66482元，并将赔偿比例改判为70%；2、依法改判一审判决第二项为王留军、崔卫卫对郭长涛的合法损失在扣除其应当承担的30%责任后平均承担赔偿责任；3、一二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误。1、一审认定崔卫卫受河南裕华公司指派在工作过程中致他人损害，产生的法律后果由河南裕华公司承担是错误的。一审中崔卫卫未到庭，仅仅依据法庭询问认定崔卫卫是河南裕华公司员工证据不足。2、根据侵权责任法第14条的规定，王留军与崔卫卫应当承担平均责任，王留军不存在追偿权，且郭长涛应当承担30%的责任。3、一审误工费按照5500元/月计算至定残前一天缺乏依据，应当按照交通运输业平均工资计算三个月。4、根据最高人民法院的相关规定，雇员在雇佣活动中受伤，应当使用交通事故受伤人员伤残评定标准，一审重新鉴定适用《人体损伤致残程度分级》作为鉴定依据，显然适用标准错误，鉴定程序违法，根据其伤情，应当为十级伤残，故郭长涛的残疾赔偿金应为51152元。5、一审判决支持精神抚慰金8000元明显过高，应以3000元为宜。二、一审程序违法。一审并未向崔卫卫送达诉讼文书，程序违法。
郭长涛辩称，一、一审认定崔卫卫受河南裕华公司指派在工作中致郭长涛损害，产生的法律后果由河南裕华公司承担正确。1、郭长涛经常向河南裕华公司送货，崔卫卫系河南裕华公司叉车卸货司机，双方彼此熟悉后，崔卫卫向郭长涛介绍自己是崔伟，并提供了电话号码，后经法院核实，崔伟的身份证名字是崔卫卫。郭长涛在帮助崔卫卫卸货时，因崔卫卫操作不当导致郭长涛受伤，有现场照片及证人张某予以证实，崔卫卫在法院调查时也认可在河南裕华公司上班。2、王留军仅仅是与郭长涛存在雇佣关系的雇主，郭长涛系在为河南裕华公司帮工过程中受到伤害，最终的受益人是河南裕华公司，一审判决按照不真正连带债务的特征，判决河南裕华公司最终承担责任及比例符合法律规定。3、一审判决支持误工费57279元是正确的。根据一审中提交的证据能够证明郭长涛有固定的收入，一审判决按照该标准计算至定残前一天符合法律规定。4、一审判决残疾赔偿金102304元正确。一审河南裕华公司申请重新鉴定，一审法院委托具有鉴定资质的鉴定机构，适用2017年1月1日生效的《人体损伤致残程度分级》进行鉴定程序合法，适用标准正确，一审判决按照九级伤残计算残疾赔偿金正确。5、一审判决精神抚慰金8000元适当。二、一审程序合法。一审对崔卫卫的传票已经送达，河南裕华公司故意不让崔卫卫出庭，一审判决在崔卫卫缺席情况下判决并无不当。对于一审判决书，法院对崔卫卫进行了公告送达，故河南裕华公司称一审程序违法缺乏依据。
王留军辩称，一、一审判决河南裕华公司承担赔偿责任事实清楚，证据充分。王留军自2015年10月开始为河南裕华公司送货，现在仍然在给河南裕华公司送货，每次送货都是由崔卫卫开叉车卸货。王留军委派司机郭长涛、张某给河南裕华公司送货，崔卫卫让郭长涛帮忙往叉车上挂吨包袋，郭长涛手没有离开，崔卫卫就开始起吊，导致郭长涛受伤。该事实有现场照片、送货单、张某证言等证据予以证实，河南裕华公司也认可郭长涛在其公司受伤的事实。一审郭长涛向法庭提供了崔卫卫的电话号码，经法院核实，崔卫卫系河南裕华公司的职工。二、河南裕华公司应当承担赔偿责任。郭长涛把货物运到后即完成了任务，应崔卫卫的邀请为其帮忙把吨包袋挂到叉车上，崔卫卫在手没有离开的时候起吊，没有尽到安全注意义务，主要过错在崔卫卫，河南裕华公司应当承担赔偿责任。综上，一审判决正确，请求予以维持。
崔卫卫未到庭发表答辩意见。
郭长涛向一审法院起诉请求：判令河南裕华公司、王留军、崔卫卫赔偿各项损失共计198730.77元。
一审法院认定事实：郭长涛从事交通运输工作，2016年2月21日，郭长涛受王留军雇佣驾驶豫Ｒ×××××号货车给河南裕华公司送工业用碱。当天上午九点左右，在河南裕华公司卸货时，崔卫卫卸货时造成郭长涛右手拇指受伤。郭长涛受伤后被送往南阳市中心医院治疗，被诊断为右拇指外伤，于2016年3月19日出院，共支出医疗费15874.77元；南阳科威法医临床司法鉴定所于2016年12月30日作出鉴定：郭长涛右手损伤评定为九级伤残。河南裕华公司对郭长涛的伤残等级有异议申请重新鉴定，后南阳华宇法医临床司法鉴定所于2017年6月30日作出鉴定：郭长涛因外力致右拇指损伤后，根据《人体损伤致残程度分级》九级5.9.6.15标准，伤残程度鉴定为九级伤残。另查明，郭长涛月工资5500元。事故发生后王留军垫支了11000元。一审法院通过询问崔卫卫得知崔卫卫曾于2015年至2016年5月在河南裕华公司上班。事故发生时系河南裕华公司员工。
一审法院认为，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”本案中，崔卫卫是直接侵权人，应由崔卫卫承担赔偿责任；《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”本案中，崔卫卫受河南裕华公司指派在工作过程中致他人损害，产生的法律后果应由河南裕华公司承担。同时，王留军作为雇主对雇员郭长涛的人身安全负有保护责任，雇员在为其工作中受到伤害，王留军亦应承担赔偿责任；王留军与河南裕华公司所负的赔偿责任，给付内容为同一，且债务的清偿不分比例、份额，每个债务人均负有全部清偿的义务，但由于郭长涛的损害系由崔卫卫的加害行为所直接造成，王留军只是基于其雇佣关系的报偿原理等原因而对郭长涛承担赔偿责任，因此，河南裕华公司为终局的责任人，若王留军实际承担了赔偿责任，其有权向河南裕华公司提出追偿。综合上述分析可以看出，王留军和河南裕华公司所负的赔偿债务，符合不真正连带债务的特征。由于王留军已经垫支了11000元，故应扣除。郭长涛作为完全民事行为能力人，未尽到注意义务，自身也存在一定的过错，应适当减轻被告崔卫卫、王留军的民事赔偿责任，结合本案实际郭长涛承担20%的责任为宜。关于郭长涛请求的赔偿项目和数额，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金”。“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”。本案中，郭长涛等请求赔偿范围应为医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金及精神损害抚慰金等。1、郭长涛因人身损害支出的医疗费数额为15874.77元；2、护理费参照当地护工从事同等级别的劳务报酬标准80元/天，住院27天，二人护理，数额为27天×80元＝2160元；3、误工费按月工资5500元，计算至定残前一天，数额为5500元÷30天×313天＝57279元；3、住院伙食补助费参照河南省直机关和事业单位出差人员伙食补助标准按30元/天，数额为27天×30元＝810元；4、营养费按20元/天，数额为27天×20元＝540元；5、残疾赔偿金按照河南省2015年城镇居民人均纯收入25576元/年，计算20年，结合郭长涛十级伤残程度，数额为25576元×20年×20%＝102304元；6、精神损害抚慰金依据过错责任并结合当地的生活水平，酌定为8000元。7、交通费一审法院酌定为1000元；上述赔偿项目合计187967.77，一审法院予以确认。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第三十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四之规定，判决：一、河南裕华新材料股份有限公司于判决生效后十日内赔偿郭长涛各项损失（精神损害抚慰金除外）179967.77元的80%计143974.22元，赔偿精神损害抚慰金8000元，合计151974.22元；二、王留军在140974.22元的赔偿范围内与河南裕华新材料股份有限公司共同承担赔偿责任。王留军承担了赔偿责任后，有权向河南裕华新材料股份有限公司追偿。三、驳回郭长涛的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4275元，鉴定费700元，合计4975元，郭长涛负担975元，河南裕华新材料股份有限公司负担4000元。
二审中，双方当事人并未提交新证据。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，郭长涛受王留军雇佣驾驶豫Ｒ×××××号货车给河南裕华公司送工业用碱，崔卫卫受河南裕华公司指派开叉车卸货，在卸货过程中造成郭长涛右手拇指受伤。因崔卫卫系在执行工作任务造成他人损害，应当由河南裕华公司对郭长涛的损失承担相应赔偿责任。河南裕华公司称崔卫卫并非受其公司指派，但崔卫卫系在其公司内开叉车卸货，且经一审法院电话询问崔卫卫，崔卫卫本人也认可其系河南裕华公司员工，河南裕华公司也未提供有效证据反驳该事实，故河南裕华公司称崔卫卫不是其公司员工及不应当承担责任的上诉理由，本院不予支持。关于责任比例划分问题，郭长涛作为成年人，未尽到相应的注意义务，一审根据双方的过错程度，酌定郭长涛承担20%责任，河南裕华公司承担80%责任适当，本院予以维持。对于王留军是否有追偿权问题，因本案郭长涛的受伤系因第三人侵权造成，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”之规定，王留军在承担责任后，可以向河南裕华公司追偿。关于郭长涛的损失数额问题。王留军雇佣郭长涛、张某为司机，工资为每月5500元，有证人张某予以证实，王留军也予以认可，一审判决按照月工资5500元计算误工费至定残前一天符合法律规定，本院予以维持。对于郭长涛的伤残等级，一审中，郭长涛申请对其伤情进行鉴定，经鉴定其伤情为九级伤残，河南裕华公司对该鉴定结论不服，申请重新鉴定，鉴定机构依照新实施的《人体损伤致残程度分级》认定郭长涛构成九级伤残，一审判决将该鉴定结论作为定案依据并由此计算郭长涛残疾赔偿金并无不当。关于精神抚慰金问题，因郭长涛构成九级伤残，一审判决综合考虑其伤残等级、双方过错程度及当地生活水平等因素，酌定支持精神抚慰金8000元适当，本院予以维持。关于一审程序问题，一审法院按照法律规定向崔卫卫送达了相关法律文书，河南裕华公司称一审程序违法的上诉理由缺乏依据，本院不予支持。
综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2700元，由河南裕华新材料股份有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 龚跃伟
审判员 孙建章
审判员 李君彦
二〇一七年十二月十八日
书记员 杨松峰