安徽省萧县人民法院 民 事 判 决 书 （2016）皖1322民初5618号 原告（反诉被告）：安徽省萧县工程建设公司，住所地安徽省萧县龙城镇交通路，统一社会信用代码9130132273732232XK。 法定代表人：邵中原，职务：经理。 委托诉讼代理人：贾亚峰，安徽烁光律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王成峰，公司员工。 被告（反诉原告）：萧县鑫安车辆安全技术检测有限公司，住所地安徽省萧县龙城镇311国道17公里处，统一社会信用代码91341322799806581H。 法定代表人：邵泽光，职务：经理。 委托诉讼代理人：黄阳，安徽汇龙律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郑权长，安徽汇龙律师事务所律师。 原告（反诉被告）安徽省萧县工程建设公司(下称萧县工程公司)与被告（反诉原告）萧县鑫安车辆安全技术检测有限公司（萧县鑫安公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2016年12月27日立案受理后，依法组成合议庭于2017年3月1日、2017年4月24日公开开庭进行了审理，原告（反诉被告）萧县工程公司的委托诉讼代理人贾亚峰、王成峰，被告萧县鑫安公司的法定代表人邵泽光及该公司的委托诉讼代理人郑权长、黄阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 萧县工程公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告萧县鑫安公司给付拖欠原告的工程款3354325.22元；2、判令被告向原告支付拖欠工程款的利息603778.53元(以拖欠工程款3354325.22元为基数，从2015年11月20日至2016年12月20日共计13个月，按照合同约定的月息1.5%计算利息为603778.53元，以后顺延计算），并向原告支付违约金1207557.08元(以拖欠工程款3354325.22元为基数，从欠款第二个月至2016年12月20日为12个月，按照合同约定月利率3%计算违约金为1207557.08元，以后顺延计算，违约金是利息的2倍)。3、本案诉讼费、保全费等由被告承担。事实和理由：2015年4月9日，原、被告双方签订“萧县鑫安机动车检测中心检测楼1、2号楼及办公楼”工程及增加的附属工程，原告自筹资金，工程范围为“图纸及工程造价全部内容”，原告如约施工完工，经核算全部施工工程总造价为7584025.22元，期间被告已支付原告工程款4229700元，下欠工程款3354325.22元，后原告多次向被告提交决算并索要工程款，而被告在2016年2月3日接收了决算书及6159600元的发票并巳入账（不含增加的工程量及工程价款）对工程造价也进行对账，2015年11月上旬工程施工完毕，尚未验收，被告不听原告劝阻，擅自对所建工程进行装潢并安装检测设施。现被告已经使用经营，但被告却以种种理由搪塞推托，拒付工程款、利息及违约金等。被告所欠的工程款不仅包括原告赊欠的材料款，还包括农民工工资，原告面临催债满门的困境。为此，特向贵院起诉，请求依法审理判决。 萧县鑫安公司答辩并反诉称：原、被告双方签订的施工合同为无效合同，因为该合同违反建筑法第七条，涉案工程应当领取施工许可证，原告作为从事建筑行业的施工单位，应当知道此法律规定，另外因为涉案工程为社会车辆检测使用，关系到社会的公共利益及公众安全，根据招投标法第三条公用事业及关系到公共安全必须招标，本案合同违反了法律的禁止性规定，应当认定为无效合同。被告已经足额向原告支付实际施工工程量的工程款，数额为6872910元，该款已经超出了原告的实际施工款，被告保留追回多支付工程款的诉权。原、被告双方尚未对工程进行决算，故原告诉求缺乏事实依据，且基于无效合同原被告双方不存在利息和违约金之说。原告未经被告同意，擅自将涉案工程进行分包。原告施工存在严重的质量问题，没有按照设计图纸进行施工,导致被告所求建筑物低于设计标准50公分，致涉案工程不能正常使用。 萧县鑫安公司向本院提出反诉请求：1、判令反诉被告赔偿直接损失120万元；2、判令反诉被告赔偿营业损失350万元；3、判令反诉被告赔偿给反诉原告造成返工损失100万元；4、本案本诉和反诉费用均由反诉被告承担。庭审过程中，萧县鑫安公司的反诉请求变更为：1、反诉被告萧县工程公司承担建设工程包括1号楼、2号楼及办公楼总造价7584025.22元50%的责任。2、本案本诉和反诉及保全费用均由被反诉人承担。事实与理由：本案由萧县人民法院受理后，被告于2017年2月8日提出反诉，本案所涉工程在开工前以及施工过程中，因为未进行立项，应当招标而未招标，无建设用地许可证，无施工许可证，无土地使用证，未进行环评，所提供的图纸无建设单位盖章等违反法律法规，而于2017年2月12日被政府强制拆除，其所造成的损失，施工方作为有资质的建筑单位，应当具有比一般单位包括被告方更专业的知识和技能，因拆除所造成的损失，施工方有过错。反诉被告应承担工程总造价50%的责任，另外反诉被告没有按照图纸施工，除基础比图纸要求低50公分，检测线被迫向外延伸，形成一个无法完工且不可逆转不可修复的工程，反诉被告应当对基础承担100%的责任。 当事人围绕其诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，认定如下： 一、被告对原告提供的证据2建设工程施工合同的真实性和关联性无异议，但对该合同的合法性有异议，因为该合同违反建筑法及招投标法的强制性规定，应为合同无效；对证据3工程项目总价表、食堂工程决算书、厕所工程决算书、鱼塘工程预算书、汽车泵房决算书、1＃检测车间工程（决）算书、2＃检测车间工程（决）算书、网架车间工程（决）算书、大门及变更增加工程（决）算书，认为只有贾某的签字和施工方的盖章，贾某是驻地监工，无权确认工程款，无发包方盖章确认，发包方对总价表的制作依据不知情，不认可，不能作为结算工程款的依据，原告诉称的工程款7584025.22元无结算依据；对证据4宿州市建筑勘察设计院的情况说明的三性均有异议，该份情况说明有贾某的签字，该内容与贾某的当庭陈述内容矛盾，贾某当庭承认施工方没有按图纸施工，导致建成后的办公楼三步台阶缺失，该份证据欲证明工程验收合格，也未提供竣工验收报告，没有事实依据；对证据5告知书、函告认为没有日期，发包方至今也没有收到该函，不能作为定案的依据；对证据6照片认为只能证明该工程装修完成，不能证明投入使用，该工程因违章被拆除，损失除了包括建设工程造价外还应当包括装修费用123万元；对证据7宿州市建筑勘察设计院的情况说明认为与贾某的证言不相吻合，不具有真实性、合法性、关联性。对证据8贾某的证言认为部分内容是真实的，贾某无权代表本案的被告接收工程结算书、原告没有按照施工图纸实际施工导致办公楼未出现三步台阶是真实的，其证明工程质量合格是不真实的，没有提供监理日志及月报，其签署的涉及工程监理内容的决算书及价目表不具有客观真实性；不认可贾某陈述的将决算书及价目表交给了被告鑫安公司的法定代表人。审理认为，证据2建设工程施工合同是被告未取得建设用地许可证、建设施工许可证、土地使用证的情况下签订并履行的，违反法律法规的强制性规定，应为合同无效，对该合同的真实性及关联性予以认定；证据3工程项目总价表及工程决算书有被告指派的工程监理人员贾某的签字，且贾某证明原告将工程项目总价表及工程决算书交给了贾某，贾某又将该证据交给了被告萧县鑫安公司的法定代表人邵泽光，萧县鑫安公司收到工程项目总价表及工程决算书，未提出异议，根据建设工程施工合同14.2条竣工计算审核的约定，应视为被告承认了原告提供的工程项目总价表及各项工程决算书，原告据此决算的工程款7584025.22元提起诉讼，被告也据此决算书的工程款7584025.22元提起反诉，说明被告认可了原告施工的工程款总价格为7584025.22元，因此对证据3予以认定；证据4、7是宿州市建筑勘察设计院的出具的情况说明，宿州市建筑勘察设计院作为本案工程的监理单位，出具该证据的内容客观真实，本院予以认定。证据5是原告对被告的告知书、函告，有被告的监理人员贾某的签字，对该证据予以认定；证据6照片能够证明工程已经投入使用的事实，对该证据予以认定；证据8是贾某的证言，贾某作为被告方指派的监理，参与了工程施工过程，对其证言客观性及真实性予以认定。 二、原告对被告提供的证据2建设工程施工合同的三性无异议，涉案工程不是依据招标法的规定必须进行招投标的工程，因此该工程合同从签订主体到内容均不违反法律，是有效合同；对证据3图纸的真实性无异议，对证明目的有异议，从图纸本身无法看出实际施工的工程是否是存在三步台阶，因为实际施工时，确有三步台阶，但被告将院内的地基抬高，抬高的部分正好将三步台阶掩埋；图纸不能反映出来原告没有按图纸施工；工程已经实际交付使用的事实证明工程的质量合格；对证据4房屋装修合同的三性均有异议；对证据5付款凭证6495940元部分认为不真实，其中：朱广民签收的39万元，全学兵签收的35.4万元（2016年12月19日收取3万元为内墙漆工程款），徐磊签收取的13万元（工程款明细单（二）第8页2016年10月28日徐磊收款1万元是车检大棚门窗预付款），周国勇签字收取的1万元，贾某签收的8万元，郝春英、杨再荣、柴满意、黄丽、沈红栾签字收取29370元，未经原告同意，原告不认可；2015年6月5日邵长书出具的80万元的收条，约定被告转账支付80万元，但被告没有转账，而是于2015年6月22日付王成峰现金20万元，2015年7月9日付邵长书、王成峰、谢长义现金30万元，2015年7月17日付邵长书现金20万元，工程款明细单（一）32页的收条多计算了80万元。工程款明细单（一）第21页2016年2月5日的付款60100元系书写错误，没有60100元的事实，因为当日付给朱文理5100元，之前已付1000元，零工钱合计为6100元。工程款明细单（一）第8页2016年10月28日邵长书所签的5万元收条，收条上有银行账号，约定的是转账付款，被告没有转账，也没有支付现金。工程款明细单（一）第6页、第7页的王成峰、谢长义出具的收条系重复计算；工程款明细单（一）第9页和第10页系收条和清单，不是两笔收款凭据，是同一笔工程款，不应重复计算；工程款明细单（一）第13页的周国勇收条系周国勇与被告施工产生的，与原告无关；工程款明细单（二）第14页、第15页的报销单所载为拉渣土款，与原告工程无关。原告认可被告已付工程款为4229700元。对证据6照片的真实性以及证明目的均有异议，认为照片不能证明原告的施工存在质量问题；对证据7行政处罚决定书三性均无异议，该证据能证明涉案工程被拆的原因是被告违法占地，而不是因为工程质量，由此产生的被拆工程的工程造价款及内部装修款均由被告自行承担，原告不负赔责任；对证据8朱广民的证言认为部分不真实，证人从原告处承包了水电安装工程，证人所承包的所有水电安装工程完工后均交付给被告使用是真实的。审理认为，被告提供的证据2建设工程施工合同为无效合同；对证据3真实性予以认定，对被告的证明原告未按图纸施工造成了质量问题的证明目的不予认定；对证据4真实性予以认定，对被告证明原告（施工方）延误工期，违反合同约定的工期的证明目的不予认定；证据5是被告向原告支付工程款的明细单，金额共计6495940元，其中原告有异议的部分：⑴朱广民从被告处签收的39万元，经向朱广民核实，朱广民从原告处承包了该工程的水电安装，朱广民认可39万元是原告应当支付朱广民的工程款，该款应当抵作被告支付原告的工程款；⑵全学兵从被告处签收的35.4万元（其中2016年12月19日收取3万元为内墙漆工程款），经向全学兵核实，全学兵从被告处承包了该工程的外墙真石漆，原告认可真石漆属于原告承包工程的范围，全学兵从被告处签收的32.4万元应当抵作被告支付原告的工程款，2016年12月19日收取3万元不应当抵作被告支付原告的工程款；⑶徐磊从被告处签收的13万元（2016年10月28日徐磊收款1万元是车检大棚门窗预付款），经向徐磊核实，徐磊从被告处承包了该工程的门窗安装，车检大棚不是原告的承包范围，徐磊从被告处签收的12万元应当抵作被告支付原告的工程款，其中2016年10月28日徐磊收款1万元车检大棚门窗预付款不应抵作被告支付原告的工程款；⑷周国勇从被告处签收取屋面防水工程款1万元，原告认可屋面防水工程是原告的承包范围，周国勇从被告处签收的1万元应当抵作被告支付原告的工程款；⑸贾某签收的8万元，郝春英、杨再荣、柴满意、黄丽、沈红栾签字收取29370元，经向贾某核实，贾某从被告萧县鑫安公司处承包了排水沟、狗圈、装卸地板砖、装卸建筑材料等杂活，并找了郝春英、杨再荣、黄丽、沈红栾干活，贾某签收的8万元及郝春英、杨再荣、黄丽、沈红栾签字收取9370元，为贾某从被告处承包工程的工程款，不应抵作被告支付原告的工程款；柴满意不是贾某找的工人，柴满意签收的2万元【在被告提供的工程款明细单（二）第5页列为谢长义签收】没有经原告同意，原告不认可，不应抵作被告支付原告的工程款；⑹工程款明细单（一）第32页2015年6月5日邵长书出具的80万元的收条，约定被告转账支付80万元，但被告没有转账，而是于2015年6月22日支付王成峰现金20万元，2015年7月9日支付邵长书、王成峰、谢长义现金30万元，2015年7月17日支付邵长书现金20万元，多计算了80万元。⑺工程款明细单（一）第21页2016年2月5日零工清单金额为6100元，记账为60100元，多计算54000元；（8）工程款明细单（一）第8页2016年10月28日邵长书所签的5万元收条，收条上有银行账号，约定的是转账付款，被告没有付转账凭证，原告也不认可支付了现金，不能认定被告支付了5万元；（9）工程款明细单（一）第6页与第7页王成峰、谢长义出具的收条，重复计算3万元；（10）工程款明细单（一）第9页、第10页系收条和清单，不是两笔收款凭据，是同一笔工程款，多计算4170元；（11）工程款明细单（二）第14页、第15页的报销单所载内容为2016年2月25日、2016年3月4日拉渣土款3760元、5840元，原告承包工程于2015年10月已经竣工，该款与原告承包工程无关。被告已经支付原告的工程款为6495940元-（3万＋1万元＋89370元＋2万元＋80万元＋54000元＋5万＋3万元＋4170元＋3760元＋5840元）＝5398800元。对证据6照片的真实性予以认定，对被告证明原告施工工程存在严重的质量问题的证明目的不予认定；对证据7行政处罚决定书的真实性、合法性、关联性予以认定，能够证明涉案工程因属违章建筑于2016年2月12日被政府强拆。对证据8朱广民的证言予以认定，能够证明朱广民从原告处承包了涉案工程的水电安装，经原告同意，朱广民从被告处领取了工程款39万元。 本院认为，违反法律、行政法规的强制性规定的合同为无效合同。无效的合同自始没有法律约束力。被告在未取得土地使用证、建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、建设工程施工许可证的情况下，与原告签订建设工程承包合同，违反了法律的强制性规定，该合同为无效合同，自始不具备法律效力。原告依照该合同进行施工，建成了合同约定的萧县鑫安机动车检测中心检测楼1号楼、2号楼及办公楼，同时又完成了食堂、厕所、鱼塘、汽车泵房、1＃检测车间、2＃检测车间工程、网架车间、大门及变更增加工程，被告也对工程进行了装修并使用。原告竣工后制作了工程决算书交于被告的施工监理贾某，贾某交给了被告的法定代表人，被告没有提出书面异议，视为被告认可了原告施工的工程款总价为7584025.22元。诉讼过程中，被告提出反诉，要求原告萧县工程公司承担建设工程包括1号楼、2号楼及办公楼总造价7584025.22元50%的责任，说明被告认可了原告施工的工程总价为7584025.22元。本院对原告萧县工程公司承担建设工程包括1号楼、2号楼及办公楼总造价为7584025.22元的事实予以认定。根据庭审查明被告已经支付原告工程款5398800元，尚欠原告工程款为7584025.22元-5398800元＝2185225.22元，被告应当支付给原告。因为本案的建设工程合同为无效合同，原告要求被告支付工程款的利息及违约金，没有事实及法律依据，本院不予支持。被告萧县鑫安公司违反土地管理法，未办理合法的用地手续的情况下建设车辆检测中心，涉案的工程于2016年2月12日被政府强拆，工程被拆除的原因在于被告没有办理合法的用地手续，拆除造成的损失应当由被告萧县鑫安公司承担，被告要求原告赔偿建设工程包括1号楼、2号楼及办公楼总造价7584025.22元50%的责任，没有事实及法律依据，本院不予支持。本案审理过程中，原告要求对办公楼质量按照《建筑工程质量统一预售标准》进行鉴定、对因原告未按图纸施工造成的损失进行鉴定、对涉案建筑物被违法拆除造成的损失进行鉴定，因原告建设的工程已经被拆除，没有鉴定的基础，且鉴定的内容与被告的反诉请求没有关联性，故本院不同意进行鉴定。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十六条、第五十八条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第二十条，《中华人民共和国土地管理法》第四十三条、第四十四条，《中华人民共和国城乡规划法》第四十条、《中华人民共和国建筑法》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告萧县鑫安车辆安全技术检测有限公司于本判决生效后十日内支付原告安徽省萧县工程建设公司工程款2185225.22元。 二、驳回原告安徽省萧县工程建设公司的其他诉讼请求。 三、驳回被告萧县鑫安车辆安全技术检测有限公司的反诉请求。 如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件本诉受理费47960元，保全费5000元，由原告安徽省萧县工程建设公司承担27672元，被告萧县鑫安车辆安全技术检测有限公司负担25288元；反诉受理费12184元，由被告萧县鑫安车辆安全技术检测有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。 审 判 长  谢晓平 人民陪审员  王 强 人民陪审员  孙 涛 二〇一七年十月二十五日 书 记 员  武秋实 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。 第二十条当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持。 《中华人民共和国土地管理法》 第四十三条任何单位和个人进行建设，需要使用土地的，必须依法申请使用国有土地；但是，兴办乡镇企业和村民建设住宅经依法批准使用本集体经济组织农民集体所有的土地的，或者乡（镇）村公共设施和公益事业建设经依法批准使用农民集体所有的土地的除外。 前款所称依法申请使用的国有土地包括国家所有的土地和国家征收的原属于农民集体所有的土地。 第四十四条建设占用土地，涉及农用地转为建设用地的，应当办理农用地转用审批手续。 省、自治区、直辖市人民政府批准的道路、管线工程和大型基础设施建设项目、国务院批准的建设项目占用土地，涉及农用地转为建设用地的，由国务院批准。 在土地利用总体规划确定的城市和村庄、集镇建设用地规模范围内，为实施该规划而将农用地转为建设用地的，按土地利用年度计划分批次由原批准土地利用总体规划的机关批准。在已批准的农用地转用范围内，具体建设项目用地可以由市、县人民政府批准。 本条第二款、第三款规定以外的建设项目占用土地，涉及农用地转为建设用地的，由省、自治区、直辖市人民政府批准。 《中华人民共和国城乡规划法》 第四十条在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。 申请办理建设工程规划许可证，应当提交使用土地的有关证明文件、建设工程设计方案等材料。需要建设单位编制修建性详细规划的建设项目，还应当提交修建性详细规划。对符合控制性详细规划和规划条件的，由城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府核发建设工程规划许可证。 城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府应当依法将经审定的修建性详细规划、建设工程设计方案的总平面图予以公布。 《中华人民共和国建筑法》第七条建筑工程开工前，建设单位应当按照国家有关规定向工程所在地县级以上人民政府建设行政主管部门申请领取施工许可证；但是，国务院建设行政主管部门确定的限额以下的小型工程除外。 按照国务院规定的权限和程序批准开工报告的建筑工程，不再领取施工许可证。 第八条申请领取施工许可证，应当具备下列条件： （一）已经办理该建筑工程用地批准手续； （二）在城市规划区的建筑工程，已经取得规划许可证； （三）需要拆迁的，其拆迁进度符合施工要求； （四）已经确定建筑施工企业； （五）有满足施工需要的施工图纸及技术资料； （六）有保证工程质量和安全的具体措施； （七）建设资金已经落实； （八）法律、行政法规规定的其他条件。 建设行政主管部门应当自收到申请之日起十五日内，对符合条件的申请颁发施工许可证。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。