雷州市人民法院
执 行 裁 定 书
（2015）湛雷法执异字第6号
异议人（被执行人）王光栖，男，住雷州市。
委托代理人官左伟，广东君平律师事务所律师。
申请执行人龚妃才，男，住雷州市。
本院在执行申请执行人龚妃才与被执行人王光栖民间借贷纠纷一案中，被执行人王光栖向本院提出执行异议，本院受理后，依法进行审查，现已审查终结。
异议人王光栖称，原审法院审理本案中，未依法将本案诉讼文书等相关法律文书送达王光栖，属程序违法应撤销。
1、本案诉讼文书未送达王光栖。依照2007年10月28日修改后《中华人民共和国民事诉讼法》第七十八条规定，送达文书应当直接送达，本人不在交他的同住成年家属签收，在送达回证上签收日期，视为送达。第七十九条规定，受送达人或同住成年家属拒绝接收诉讼文书的，送达人应当邀请有关基层组织或单位的代表到场，说明情况，在送达回证上说明拒收事由和日期，由送达人、见证人签名或盖章，视为送达。原审法院立案后，于2012年4月11日给王光栖送达本案法律文书时，王光栖本人未签收，送达人自行在“备考”栏注明“王光栖已收到以上文书，但拒签名”，原审法院这些作法已违反上述法律规定视为的送达，属违法错误。
2、本案判决书未送达王光栖，该判决末生效。依照2012年8月31日修正后《民诉法》第八十六条规定，受送达人或成年家属拒绝接到的，送达人可以邀请基层组织或单位代表到场，说明情况，在送达回证上注明拒收事由和日期，由送达人、见证人签名，把诉讼文书留在受送达人住所，并采用拍照、录像等方式记录送达过程，视为送达。原审法院于2012年10月9日将本案“民事判决书”作留置送达，备考记录：“林琼英系王光栖儿媳，林琼英接收到判决书，但拒绝签名，王光栖与林琼英居住一起。”这一送达方式是违法的，属于未将“民事判决书”送达王光栖。其一、未将“民事判决书”直接送达王光栖，采用留置送达方式是错误。因为王光栖从1999年9月1日起被招聘为龙门糖厂职工并派驻英利镇工作站长驻工作，这与送达人记录的王光栖与林琼英居住一起，事实不相符。其二、就算是王光栖与林琼英居住一起，在送达时王光栖不在场，而林琼英拒绝签收的情况出现，送达人应邀请当地村委会或镇司法所等基层组织派人到场见证并签名确认才视为送达。而原审法院既没有邀请当地基层组织派人到场见证，也没有采取拍照、录像方式进行留置送达；仅有送达人单方签名记录“留置送达事由”是违法错误的。
综上，原审法院对本案诉讼文书的送达是违法错误，剥夺了王光栖依法享有相应诉讼权利和本案“民事判决书”未送达王光栖，属未生效判决书。此外，（2012）湛雷法民初字第515号民事判决认定案件事实缺乏证据支持，应予撤销。龚妃才与王光栖的涉案之间关系为劳动雇用关系，龚妃才应承担本案相应责任。为此，请求依法确定（2012）湛雷法民初字第515号民事判决书未生效，不能做为执行依据。
异议人王光栖向本院提交的证据有：
1、身份证，证明异议人身份情况；
2、送达回证、判决书，证明原审法院送达程序违法，（2012）湛雷法民初字第515号民事判决书未生效；
3、记录帐，证明异议人与申请执行人属劳动雇用关系，不应承担本案责任；
4、证明，证明异议人与林琼英的居住地址不属同一居住地；
5、证明，证明申请执行人向借款人收取借款28600元，申请执行人涉案出借款与异议人无关；
6、协议书、借据，证明申请执行人的涉案借款的借款人不是异议人。
本院查明，2012年9月28日，本院作出（2012）湛雷法民初字第515号民事判决，被告王光栖在该判决生效之日起七日内偿还原告龚妃才借款本金116700元及利息［其中借款10000元从2003年4月4日起、借款10000元从2003年4月18日起、借款5000元从2003年4月24日起、借款10000元从2003年4月30日起、借款2000元从2003年5月27日起、借款79000元从2003年6月6日分别至本判决指定的付款之日止，按月利率2.3%（如超过银行同期贷款利率的四倍则按银行同期贷款利率的四倍处理）计付；借款700元自2012年3月30日至本判决指定的付款之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计付。已付利息52850元从中扣减）］。如果未按该判决指定的的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，案件受理费6550元由王光栖负担。
2012年10月9日，本院审判人员将上述判决书送达给被告王光栖所在的英利镇曾家村时，王光栖不在家。审判人员在送达回证备考栏注明“林琼英是王光栖儿媳，其接收判决书，但拒绝签名，王光栖与林琼英居住在一起”，审判人员及书记员在送达回证上签名。2013年3月15日，本院根据龚妃才的申请立案执行。2013年6月20日，本院作出（2013）湛雷法执字第87号执行裁定，对（2013）湛雷法执字第87号案终结本次执行。2015年1月20日，本院作出（2013）湛雷法执字第87号恢字1号恢复执行通知书，恢复该案的执行。2015年2月9日，本院传唤王光栖到庭询问，其认为至今未收到法院送达的（2012）湛雷法民初字第515号民事判决书，且对该判决不服，遂向本院提出执行异议。
另查明，根据异议人王光栖儿媳林琼英在听证会上陈述，2012年10月9日，本院两位同志到英利镇曾家村041号王光栖家中送达判决书，王光栖不在家，因其不同意接收，也不同意签名，故他们没有将判决书留置，其也没有判决书转交王光栖。
本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第八十六条规定，受送达人或者他的同住成年家属拒绝接到诉讼文书的，送达人可以邀请有关基层组织或者所在单位的代表到场，说明情况，在送达回证上记明拒收事由和日期，由送达人、见证人签名或者盖章，把诉讼文书留在受送达人的住所；也可以把诉讼文书留在受送达人的住所，并采用拍照、录像等方式记录送达过程，即视为送达。本院审判人员向王光栖送达（2012）湛雷法民初字第515号民事判决书时，在王光栖不在家，其儿媳拒绝签收的情况下，没有邀请有关基层组织代表到场说明情况，且未采用拍照、录像等方式记录送达过程，故该送达方式不符合上述法律规定。况且，异议人王光栖儿媳林琼英否认收到（2012）湛雷法民初字第515号民事判决书，更没有将该判决书转交给王光栖。因此，本院（2012）湛雷法民初字第515号民事判决书至今未发生法律效力。申请执行人龚妃才以该判决书为依据向本院申请执行，不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条规定的条件，对其执行申请应予驳回。本院以未发生法律效力的（2012）湛雷法民初字第515号民事判决立案执行不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第五条的规定，裁定如下：
一、驳回申请执行人龚妃才的执行申请。
二、本院（2013）湛雷法执字第87号执行案件作销案处理。
如不服本裁定，可自本裁定送达之日起十日内向广东省湛江市中级人民法院申请复议。
审判长 谢克健
审判员 吴茂盛
审判员 周文波
二〇一五年六月八日
书记员 谢 倩
附：相关法律和司法解释条文
1、《中华人民共和国民事诉讼法》第八十六条：受送达人或者他的同住成年家属拒绝接到诉讼文书的，送达人可以邀请有关基层组织或者所在单位的代表到场，说明情况，在送达回证上记明拒收事由和日期，由送达人、见证人签名或者盖章，把诉讼文书留在受送达人的住所；也可以把诉讼文书留在受送达人的住所，并采用拍照、录像等方式记录送达过程，即视为送达。
2、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条：当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。
3、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第五条：执行过程中，当事人、利害关系人认为执行法院的执行行为违反法律规定的，可以依照民事诉讼法第二百零二条（后改为第二百二十五条）的规定提出异议。
执行法院审查执行异议，应当自收到书面异议之日起十五日内作出裁定。