上海市宝山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）宝刑初字第509号
公诉机关上海市BDS区人民检察院。
被告人黄某A，男，因本案于2014年1月3日被刑事拘留，同年1月30日被逮捕。现羁押于上海市BDS区看守所。
辩护人何冬梅，上海闰德律师事务所律师。
被告人黄某B，男，因本案于2014年1月3日被刑事拘留，同年1月30日被逮捕。现羁押于上海市BDS区看守所。
上海市BDS区人民检察院以沪宝检诉刑诉（2014）659号起诉书指控被告人黄某A、黄某B犯非法经营罪，于2014年3月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市BDS区人民检察院指派代理检察员潘晓清出庭支持公诉。被告人黄某A及其辩护人何冬梅、被告人黄某B均到庭参加诉讼。现已审理终结。
上海市BDS区人民检察院指控，被告人黄某A为牟取非法利益，自2013年10月下旬起在未取得液化石油气销售许可证等相关资质的情况下，雇佣被告人黄某B驾车及吴某某（另案处理）押运，多次在江苏省TCS、NTS的加气站内购买液化石油气，并返回本市BDS区LD等地，加价销售给郑某某（已判刑）等人，销售金额共计人民币142，200元（以下币种均为人民币）。2014年1月3日凌晨4时20分许，被告人黄某B及吴某某驾驶牌号为苏Emm的厢式货车，装载液化石油气钢瓶由TC返回上海途中，在本市JLK公路和桥路路口被公安民警抓获，民警当场在车内查获液化石油气钢瓶132只，其中15KG规格钢瓶128只，50KG规格钢瓶4只，共计价值11，352元。2014年1月3日，被告人黄某A在本市杨浦区JGLK1203号一出租房内被公安民警抓获。被告人黄某A、黄某B到案后均如实供述了上述犯罪事实。为证实前述指控的事实，公诉人当庭宣读或出示了证人郑某某、孙某某的证言及辨认笔录，证人吴某某、吴B某、韩某某的证言、涉案车辆进出道口的记录、视频截图，上海市燃气管理处出具的关于《核实嫌疑人黄某A等4人非法经营一案相关事项的说明》，上海市燃气管理处先行登记保存通知书，上海市公安局BDS分局《扣押决定书》、《扣押清单》、《扣押笔录》、《工作情况》等证据。公诉机关据此认为，被告人黄某A、黄某B相互结伙，未经许可非法从事液化石油气经营，情节严重，其行为均已构成非法经营罪，提请本院根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款之规定，追究被告人黄某A、黄某B的刑事责任。
被告人黄某A、黄某B对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均不持异议。
被告人黄某A的辩护人提出被告人黄某A相较另案处理的同案犯黄C某作用较轻，仅配合黄C某实施具体行为；被查获的132瓶液化气尚未销售应按买入价格计算；被告人黄某A具有到案后如实供述自己罪行、认罪态度较好、无前科劣迹等法定或酌定从轻情节。
经审理查明，被告人黄某A为牟取非法利益，自2013年10月下旬起在未取得液化石油气销售许可证等相关资质的情况下，雇佣被告人黄某B驾车及吴某某（另案处理）押运，多次在江苏省TCS、NTS的加气站内购买液化石油气，并返回本市BDS区LD等地，加价销售给郑某某（已判刑）等人，销售金额共计140，000余元。2014年1月3日凌晨4时20分许，被告人黄某B及吴某某驾驶牌号为苏Emm的厢式货车，装载液化石油气钢瓶由TC返回上海途中，在本市JLK公路和桥路路口被公安民警抓获，民警当场在车内查获液化石油气钢瓶132只（其中15KG规格钢瓶128只，50KG规格钢瓶4只），共计价值11，352元。2014年1月3日，被告人黄某A在本市杨浦区JGLK1203号一出租房内被公安民警抓获。被告人黄某A、黄某B到案后均如实供述了上述犯罪事实。
上述事实，有以下证据予以证明：
1、证人郑某某、孙某某的证言及辨认笔录，证实郑某某自2013年10月下旬开始，以79元至80元不等的单价从被告人黄某A处购买15KG规格的液化石油气钢瓶约1，600瓶。
2、证人吴某某、吴B某、韩某某的证言，进出道口的记录、视频截图，证实自2013年10月下旬始，被告人黄某A、黄某B先后多次驾驶牌号为苏Emm货车至江苏TC、NT等地购买液化石油气。
3、上海市燃气管理处出具的关于《核实嫌疑人黄某A等四人非法经营一案相关事项的说明》，证实被告人黄某A、黄某B不具备从事燃气经营活动的合法资格。
4、上海市燃气管理处先行登记保存通知书，上海市公安局BDS分局《扣押决定书》、《扣押清单》、《扣押笔录》，证实上海市燃气管理处于2014年1月3日依法对涉案车辆及查获的132只液化石油气钢瓶予以先行登记保存，并扣押涉案的非法所得6，400元。
5、上海市公安局BDS分局出具的《工作情况》，证实被告人黄某A、黄某B于2014年1月3日被抓获归案。
上述证据均经当庭出示、辨认、质证等法庭调查程序查证属实，证据确实、充分，应予确认。
本院认为，被告人黄某A、黄某B相互结伙，未经许可非法从事液化石油气经营，情节严重，其行为均已构成非法经营罪，应依法予以惩处。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立。对于查获的尚未销售的液化石油气钢瓶，应按照实际销售价格计算，辩护人提出的按照买入价格计算的辩护意见于法无据，本院不予采纳。根据现有多名证人证言可以确定被告人黄某A积极参与购买、销售液化石油气的行为，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，辩护人提出被告人黄某A作用较小的辩护意见，本院不予采纳；被告人黄某B在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人黄某A、黄某B到案后如实供述自己罪行，依法从轻处罚。被告人黄某A的辩护人提出的相关辩护意见，本院予以采纳。据此，为维护社会主义市场经济秩序，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人黄某A犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月3日起至2015年1月2日止。罚金于本判决生效后十日内付清。）
二、被告人黄某B犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月3日起至2014年7月2日止。罚金于本判决生效后十日内付清。）
三、扣押在案的赃证物品及违法所得依法没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审判长 杨 婷
审判员 项群军
二〇一四年五月八日
书记员 王学旭
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。