辽宁省大连市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽02民终3750号
上诉人（原审原告）：付井和。
委托代理人王建箫，辽宁星海九鼎律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：大连宏翔劳务有限公司。
法定代表人张楠，该公司总经理。
委托代理人祃树营，辽宁诚高律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）徐华远。
委托代理人祃树营，辽宁诚高律师事务所律师。
上诉人付井和因与被上诉人大连宏翔劳务有限公司、徐华远提供劳务者受害责任纠纷一案，不服大连市甘井子区人民法院（2015）甘民初字第05469号民事判决，付井和不服该判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人付井和及其委托代理人王建箫，上诉人大连宏翔劳务有限公司、被上诉人徐华远的共同委托代理人祃树营到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
上诉人付井和的上诉理由及请求为：上诉人是在被上诉人工地摔伤，无任何责任，请求二审法院依法改判被上诉人承担全部责任。
大连宏翔劳务有限公司答辩称:不同意付井和的上诉请求，上诉人的陈述与报警登记表不符，我方不予认可。
上诉人大连宏翔劳务有限公司的上诉理由及请求为：一审法院认定事实不清，上诉人付井和并未有受我们雇佣，受伤也不是在工地受伤，我们不同意赔偿。
付井和答辩称：一审法院认定事实我认可，上诉人大连宏翔劳务有限公司的上诉理由不能成立。
被上诉人徐华远二审答辩称：同意上诉人大连宏翔劳务有限公司的意见。
原告付井和一审法院起诉请求：2014年5月30日，原告经被告徐华远招聘到被告承包的香水湾项目提供脚手架业务，当时约定日工资160元。当天原告在工作中受伤。原告报警，被告徐华远将原告送至大连医科大学附属第一医院救治，被告徐华远垫付了部分医疗费，医院诊断为左侧肋骨骨折等，因资金紧张未住院。原告受伤后，现身体构成了残疾，多次找到被告协商赔偿事宜，一直未达成一致，故诉至法院，请求法院判令被告赔偿原告医疗费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、交通费、精神抚慰金、鉴定费共计102,539.52元。
一审法院认定事实：2014年4月17日，大连科建建设工程有限公司(以下简称“科建公司”)与被告大连宏翔劳务有限公司签订《建设工程施工劳务分包合同》，科建公司将其承建的位于大连公交公司香周路客运站及周边地块改造项目9#-12#(香水湾项目)的施工用脚手架工程及配套工程等分包给被告大连宏翔劳务有限公司，代理被告大连宏翔劳务有限公司与科建公司签订该合同的为被告徐华远，后被告大连宏翔劳务有限公司又委派被告徐华远作为劳务队长驻上述香水湾项目工地，具体职务为项目经理。2014年5月30日，原告受雇到香水湾项目工地工作，日工资为160元。同日，原告在工地摔倒受伤，并向大连市公安局星海湾分局报警。经原告申请，大连市中级人民法院委托辽宁博爱司法鉴定中心对原告的伤情进行司法鉴定，鉴定意见为:被鉴定人付井和构成十级伤残。伤后按医嘱门诊治疗用药基本合理。伤后需有1人陪护和适当增加营养1个月左右。伤后休治时间需3个月左右。一审法院认为，1、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，被告大连宏翔劳务有限公司雇佣原告为其承建项目进行施工，对原告工作过程中负有指挥、监督、管理职责，故原告在从事雇佣活动中受伤，被告大连宏翔劳务有限公司作为雇主不能证明自己无过错的，应当承担赔偿责任。因此，对于原告要求被告大连宏翔劳务有限公司承担损害赔偿责任的诉讼请求，本院予以支持。2、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受分包或者发包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，原告提供的现有证据仅能证明被告徐华远为被告大连宏翔劳务有限公司的委托代理人及项目经理，不能证明其为案涉工程的分包人，故对于原告要求被告徐华远承担责任的诉讼请求，本院不予支持。3、根据《最高人民法院侵权责任法》第二十六条的规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，原告作为完全行为能力人，在工作过程中应当尽到谨慎注意义务，现原告在工作中摔倒受伤，对自身的受伤结果也有过错，应当减轻被告责任。综合全案，原、被告应当各承担50%责任为宜。4、关于二被告主张原告诉讼请求已过诉讼时效一节，本院认为，二被告提供的现有证据不足以证明其主张，故本院不予采纳。关于原告的合理损失:1、原告关于其因案涉事故而花费的医疗费为1,577.52元的主张，因原告已提供急诊病志、医疗费收据予以证明，故本院予以支持。2、原告关于因案涉事故所产生的护理费为3,000元的主张，因司法鉴定意见结论为伤后需有1人陪护1个月左右，且原告主张的数额合理，故本院予以支持。3、原告关于其因案涉事故而产生的误工费19，200元的主张，因原告提供的证据录音资料可以证明原告日工资为160元，结合司法鉴定结论，伤后休治时间需3个月左右，本院支持14,400元。4、关于原告主张的营养费3,000元一节，根据相关司法鉴定意见，原告主张的数额在合理范围内，本院予以支持。5、原告关于因案涉事故而发生的残疾赔偿金为67，182元(33，591元/年×20年×10%)的主张，根据相关法律规定和司法鉴定结论，原告主张的数额在合理范围内，故本院予以支持。6、原告关于因案涉事故而发生的交通费500元的主张，结合本案案情，本院酌情支持200元。7、原告关于因案涉事故而发生的精神损害抚慰金5,000元的主张，因不符合法律规定，故本院不予支持。上述赔偿款项共计89,359.52元。被告承担50%责任，应当支付原告赔偿款44,679.76元。综上，一审法院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《最高人民法院侵权责任法》第二十六条之规定，判决如下:一、被告大连宏翔劳务有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告付井和赔偿款44,679.76元。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳原告付井和的其他诉讼请求。案件受理费2,350元(原告已预付)，由大连宏翔劳务有限公司负担1,175元，由原告付井和负担1,175元。鉴定费3,080元，由大连宏翔劳务有限公司负担1,540元，由原告付井和负担1,540元。
二审中，当事人没有提交新证据。本院审理查明，一审判决认定的事实属实。
本院认为，本案双方争议的焦点一是上诉人付井和与上诉人大连宏翔劳务有限公司之间是否存在劳务关系，二是一审结合上诉人付井和受伤时的具体情况确定各方承担的50%比例是否适当。本案经审理查明的事实：2014年4月17日，科建公司与上诉人大连宏翔劳务有限公司签订《建设工程施工劳务分包合同》，科建公司将其承建的位于大连公交公司香周路客运站及周边地块改造项目9#-12#(香水湾项目)的施工用脚手架工程及配套工程等分包给大连宏翔劳务有限公司，代理大连宏翔劳务有限公司与科建公司签订该合同的为徐华远，后大连宏翔劳务有限公司又委派被告徐华远作为劳务队长驻上述香水湾项目工地，具体职务为项目经理。2014年5月30日原告在摔倒受伤，并向大连市公安局星海湾分局报警。可以推定上诉人付井和与上诉人大连宏翔劳务有限公司之间存在劳务关系。对于双方的责任比例，本院认为上诉人付井和未虽与上诉人大连宏翔劳务有限公司之间存在劳务关系，但并无证据证明其实际付出劳务，也未有证据证明其在工地受伤时的具体情况，同时多名工地工友证明其是在去工地途中摔伤，结合本案双方的证明情况，本院认为一审确定的赔偿比例并无不当。综上，二上诉人的上诉理由均不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1820元（上诉人付井和、大连宏翔劳务有限公司各预交910元），分别由二上诉人负担910元。
本判决为终审判决。
审判长 汪 潇
审判员 郑福一
审判员 苏 娓
二〇一六年八月十九日
书记员 罗蔓兰