河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫03民终5827号上诉人(原审被告)：穆逸豪，男，汉族，住河南省洛阳市老城区。被上诉人(原审原告)：张占标，男，汉族，住河南省洛阳市涧西区。上诉人穆逸豪因与被上诉人张占标健康权纠纷一案，不服河南省洛阳市西工区人民法院（2017）豫0303民初1924号民事判决,向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。穆逸豪上诉请求：撤销原审判决依法改判，本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院剥夺了上诉人的申请鉴定权。事发当日，被上诉人到洛阳市中医院作头颅CT回示：头颅CT未见明确损伤表现；眼眶CT回示：眼眶平扫未见明显异常。被上诉人伤情轻微，并未住院治疗，而是到车站派出所参加调解，调解过程中也无明显不适。当日调解未成，次日被上诉人才到医院诊疗并住院治疗。被上诉人住院过程中，做了乙肝丙肝等与此次轻微伤无关的检查、治疗，且住院期间多日没有用药治疗，只是挂床。为此，上诉人在原审庭审期间提出对住院时间以及检查用药等的合理性进行司法鉴定的申请，但合议庭却不予同意，剥夺了上诉人的申请鉴定权。二、1.一审法院对被上诉人的非法主张予以支持是错误的。被上诉人住院病历中的长期医嘱到2017年10月21日就用药终止，临时医嘱用药到2017年10月26日就用药终止，2017年11月7日被上诉人才做了眼科相关检查，充分说明2017年10月27日到2017年11月7日期间是一种挂床。一审法院支持被上诉人期间的医疗费（主要是床位费）、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费错误。2.被上诉人的住院病历、出院医嘱等均未有加强营养的医疗意见，但一审法院违反《最高人民法院》第二十四条规定的“营养费根据受害人的伤残情况参照医疗机构的意见确定”的规定，被上诉人既没有构成伤残，又没有医疗机构要求营养的意见。另外，河南省高级人民法院对营养费的规定是每日2-10元，一审法院按每日30元计算违反规定。三、一审法院对责任比例的认定错误。事发当日，被上诉人驾驶出租车将驾驶助力摩托车的上诉人挤到路边，上诉人找被上诉人说理时发生口角，才造成双方厮打，被上诉人应承担主要责任（60%），上诉人承担次要责任（40%）。四、一审法院未对被上诉人伪造证据，干扰民事诉讼活动的行为进行司法处罚，是变相支持被上诉人的违法行为，二审应予以纠正。被上诉人在接受车站派出所调查时称其妻子刘会桃无业，但在一审中伪造洛阳市熔锐机械制造有限公司2017年3月28日证明称刘会桃是该公司工作人员，月工资3200元，要求按此赔偿护理费。一审法院对此不进行司法处罚，二审应予纠正。张占标答辩称，一、CT提示头颅未见明确损伤，眼眶平扫未见明显异常，不等于答辩人其他地方没有受伤。2016年10月13日事发当日答辩人即到洛阳市中医院门诊治疗，第二天因外伤后头痛、头晕不见好转到洛阳市中医院住院治疗。医院诊断颅脑损伤、脑外伤综合症、左眼外伤、视网膜震荡伤等。答辩人的治疗完全是在医院医生的安排下进行，检查及用药均为病情治疗所需，根本不存在挂床等问题，上诉人也没有任何证据证明答辩人的治疗与受伤无关。二、同样，住院天数也是医院根据病情需要安排的。答辩人是开出租车的，停一天车就有一天的损失，好多事情要去处理。在病情稍微好转时答辩人即要求出院，医生说没有痊愈不能出院。在答辩人的一再要求下，医院告知风险，答辩人保证出现问题后果自负并签名的情形下，才办理了出院手续。营养费2-10元的规定是1999年出的，且是一般规定，法院根据实际情况酌定并无不当。法院根据住院时间计算误工费、护理费、住院伙食补助费等损失，合情合理合法。三、答辩人的伤害完全是上诉人造成的，上诉人应负全部责任，赔偿答辩人的全部损失。洛阳市公安局车站分局对答辩人处罚200元没有根据，因答辩人并未将上诉人打伤。答辩人不懂法，没有在法定期限内申请撤销车站分局处罚决定。原审按四六比例划分赔偿责任，答辩人已经非常吃亏，但为了息事宁人没有上诉，没想到上诉人得寸进尺。四、答辩人妻子刘会桃确实是在洛阳市熔锐机械制造有限公司务工，答辩人从未讲过刘会桃无业。答辩人不懂诉讼程序，不知还要提交事发前刘会桃工资收入等证据，导致法院没有按月工资3200元计算陪护人员误工费。原审按照居民服务业收入标准计算配合费，答辩人的证据法院没有采信不等与答辩人伪造证据干扰诉讼。请求依法驳回上诉，维持原判。张占标向一审法院提出诉讼请求：1.由穆逸豪支付张占标医疗费、误工费、护理费、住院费、伙食费、营养费、交通费、通讯费、法医鉴定费、精神损失抚慰金共计22316.39元；2.本案诉讼费用由穆逸豪承担。一审法院认定事实如下：2016年10月13日11时许，张占标驾驶出租车与穆逸豪驾驶助理摩托车均在洛阳市××工区洛阳桥上同向行驶，双方因行车避让问题产生纠纷并厮打，造成二人不同程度的损伤，后张占标报警。事发当日，张占标到洛阳市中医院神外科、眼科进行门诊治疗，神外科门诊病历显示：主诉为头部外伤后头痛、头晕4小时余，现病史为4小时前被他人打伤头部等，临床诊断为头部外伤，治疗措施为建议住院治疗；眼科门诊病历显示：主诉为左眼外伤4小时余，现病史为左眼上、下睑皮肤青紫等，体检为左眼外伤。张占标支付门诊医疗费共计510.95元。次日，张占标以“外伤后头痛、头晕1天余”为主诉至洛阳市中医院住院治疗，病历材料显示：“入院诊断：1.颅脑损伤、脑外伤后综合征，2.左眼眶软组织损伤，3.左眼外伤，4.左眼视网膜震荡伤，5.背部软组织损伤；诊疗经过：入院后进行相关检查，根据病情变化复查颅脑CT，予以营养神经、脱水降颅压、支持对症等处理，并根据病情调整治疗方案，必要时手术治疗，现患者病情好转，仍需继续对症治疗，并进一步完善相关检查以明确诊断，但患者及其家属要求出院，已将可能后果告知，表示理解，签字负责，自动出院；张占标于同年11月7日出院，实际住院24天，出院诊断：1.颅脑损伤、脑外伤后综合征，2.左侧颌面部软组织肿胀，3.左眼外伤、左眼视网膜震荡伤、左眼外伤后视力下降待查、左眼管状视野原因待查，4.背部软组织损伤；出院医嘱：休息2周后不适随诊等”。洛阳市中医院出具的诊断证明显示张占标住院治疗，陪护1人。张占标住院期间支付住院费用4058.64元、门诊费用4.80元。事发后，经鉴定张占标的损伤程度为轻微伤，为此张占标支付检查费共计342元。经调解无效，洛阳市公安局车站分局于2017年3月24日作出车站公（治）行罚决字﹝2017﹞10029号行政处罚决定书，决定对穆逸豪以殴打他人罚款500元；次日作出车站公（治）行罚决字﹝2017﹞10030号行政处罚决定书，决定对张占标以殴打他人罚款200元。双方因赔偿事宜协商未果，故张占标诉至法院，请求判如所请。另，张占标提交赔偿项目明细表一份，要求穆逸豪赔偿医疗费4996.39元（含鉴定费）、误工费3840元（160元/天×24天）、车租金2880元（120元/天×24天）、陪护费2400元（100元/天×24天）、伙食费2400元（100元/天×24天）、营养费1440元（60元/天×24天）、交通费160元、通讯费200元、精神损害抚慰金4000元，合计22316.39元。一审法院认为，公民的人身健康权受法律保护，侵害他人造成人身损害的，依法应当承担相应的民事责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，张占标与穆逸豪因行车避让问题发生纠纷，双方在厮打过程中造成各自不同程度损伤，且张占标的损伤程度为轻微伤，为此，洛阳市公安局车站分局分别对二人进行处罚，故综合本案案情，并结合张占标与穆逸豪各自的过错程度，穆逸豪应承担此次事故的主要责任，张占标应承担此次事故的次要责任，二者承担的民事责任比例为60%与40%为宜。关于张占标主张的赔偿项目和数额，结合本案证据，根据具体情况依法和酌情予以处理：关于医疗费，根据票据并结合病历材料计算为4916.39元；关于误工费，因张占标提交的证据不足以证明其实际误工损失，故参照河南省2016年度交通运输业标准计算误工费为4790.71元（52099元/年÷12个月÷21.75天×24天），又因张占标主张的误工损失3840元低于上述标准，故予以支持；关于护理费，因张占标提交的证据不足以证明护理人员的误工损失，故参照河南省2016年度居民服务业标准计算护理费为3113.29元（33857元/年÷12个月÷21.75天×24天×1人），又因张占标主张的护理费2400元低于上述标准，故予以支持；关于住院伙食补助费，按住院期间每天100元标准计算为2400元（100元/天×24天）；关于营养费，按住院期间每天30元标准计算为720元（30元/天×24天）；关于交通费，根据住院及鉴定情况，酌定为100元；关于精神损害抚慰金，因张占标的损伤未构成伤残，故对其精神抚慰金的诉求，不予支持；关于车租费及通讯费的主张，于法无据，不予支持，以上各项损失合计14376.39元，故穆逸豪应当赔偿张占标各项损失共计8625.83元（14376.39元×60%）。关于穆逸豪的辩解意见，合理部分，予以采纳。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条，《最高人民法院》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、穆逸豪于判决生效后十五日内赔偿张占标医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费共计8625.83元；二、驳回张占标的其他诉讼请求。如果穆逸豪未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费357元，由张占标负担157元，穆逸豪负担200元。本院经审理查明的事实与原审一致。此外，原审中，穆逸豪申请对张占标治疗过程、医疗用药和住院时间的合理性、准确性及必要性进行司法鉴定，因法院对外委托司法技术专业机构备选名单中的鉴定机构均无此项业务，未能进行鉴定。本院认为，穆逸豪与张占标因琐事相互厮打致张占标受伤，对造成本案纠纷双方均有责任，一审法院根据本案案情确认穆逸豪应承担60%的责任、张占标承担40%责任并无不当。原审中，穆逸豪提出鉴定申请但未能进行鉴定，系因无鉴定机构接收，并不存在一审法院剥夺其权利的情况。一审法院对张占标的治疗过程进行了审查，依据医疗机构票据认定了医疗费，对误工费、护理费、营养费等各项费用的认定均无不当之处。穆逸豪的上诉理由，证据不足，本院均不予支持。一审判决认定事实清楚，处理并无不当，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费357元由穆逸豪承担。本判决为终审判决。审判长  李庆刚审判员  于 磊审判员  王 睿二〇一七年十一月六日书记员  高 源