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甘肃省陇南市中级人民法院
民事判决书
（2017）甘12民终438号
上诉人（原审被告）李某1,男,汉族,生于1968年4月6日，甘肃省陇南市人。
被上诉人（原审原告）焦某，男，汉族，生于1967年7月20日，甘肃省陇南市人。
委托代理人李某2，甘肃阶州律师事务所律师。
李某1与焦某民间借贷纠纷一案，甘肃省陇南市武都区人民法院曾于2016年9月20日作出（2016）甘1202民初762号民事判决书，判决李某1于本判决生效之日起三十日内给付焦某借款1090000元。宣判后，李某1不服，向本院提起上诉。本院审理后，于2016年12月28日作出（2016）甘12民终523号民事裁定书，以原判决认定事实不清为由，裁定撤销陇南市武都区人民法院（2016）甘1202民初762号民事判决，并发回陇南市武都区人民法院重审。陇南市武都区人民法院依法重审后，于2017年4月26日作出（2017）甘1202民初168号民事判决书，宣判后，李某1仍不服，向本院再次提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进审理。本案现已审理终结。
李某1上诉上诉称，上诉请求：1.请求撤销陇南市武都区人民法院于2017年4月26日作出的(2017)甘1202民初168号判决，并依法改判本案中的民间借贷关系不成立，所涉及钱款实为投资款，并非借贷款项；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人全部承担。事实和理由：本案中民间借贷关系不成立。根据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条规定，本规定所称的民间借贷，是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。本案诉讼事实与庭审查明的事实都不属于民间借贷。被上诉人在一审诉状中称,上诉人经常向其借钱以用于工程周转，或三五万、或十来万，均以现金方式往来。但本案涉及的借条所载明的内容中明确存在工程款，并非被上诉人诉状中陈述的是现金往来，这就说明被上诉人没有按照债务产生的实际情况进行诉讼，被上诉人的诉讼事实明显属于虚假。在一审庭审中被上诉人也没有说清楚这些债务产生的时间、地点、用途、每次产生的金额等应当说明的事实，经证人刘某证实，借条是由其代书并由被告誊写的，由此可见，这些条据产生的基础是缺失的，并不能因为存在书面条据，就认定条据上记载的都是事实，还应当审查其内容的客观真实性，且借贷应该有交付行为的产生，并不是有借条就可以认定为借贷关系，现有证据并不能证明上诉人与被上诉人之间有任何关于借款的交付行为，故一审判决在仅有借条而并没有认定双方有交付行为的情况下，就认定本案中的民间借贷关系成立，显然是错误的。上诉人与被上诉人之间存在工程合作关系和结算纠纷。上诉人与被上诉人双方成为亲家后，2011年上诉人承包了武罐高速十二标的部分工程，将其中的一部分工程分解给上诉人女婿负责施工，工程完工后上诉人给女儿和女婿承诺付给30万元，这就是借条中记载的01lydyh01琵琶工程款30万元01lydyh01的事实，这是上诉人与其女儿和女婿之间的事情，与被上诉人无关。被上诉人以给儿子帮忙为由，介入上诉人与女婿之间的工程是事实，被上诉人介入后陆续合伙了宕迭三、四分部、天定高速养护工程及成武高速拌合站工程。既然是合伙，就必然有投资，且在一审庭审中，根据证人证实，这些款项实际就是投资款，并非借贷款项。故一审法院在判决中忽视了这一重要事实，显然是草率的、错误的。在一审庭审中，本案中有如下事实查不清，借款现金交付不清，三五万或十来万？原告认可是其叫的两证人见证结算行为，却证实没有现金交付的事实。更重要的是证人是被告叫的，在原告家算的账，可原告的陈述截然相反；写借条时是双方算账，刘某代书写的，但是具体数字的来源不详；现有条据上所记载的内容是借款还是投资款？一审法院在上述事实均查不清的情况下就草率作出判决，实难令上诉人信服。综上所述，一审判决审查事实不准确，认定事实错误，请求贵院秉承公平公正的司法原则，撤销原判，依法改判，支持上诉人的上诉请求。
焦某辩称，答辩请求：1、驳回上诉人诉讼请求；2、加判被告返还所欠上诉人琵琶工程款30万元并承担全部借款109万元的同期银行贷款利息（计算期间为借条成立之日至实际还款之日）。事实和理由：答辩人因为李某1上诉焦某民间借贷纠纷一案，特依据对方的上诉理由和相关法律答辩如下：第一，上诉人的上诉纯属恶意诉讼，是一种故意扩大上诉答辩人损失的恶意行为，不应得到法律的支持。相反，因为上诉人的这种行为，二审应当加判自起诉之日起的利息。上诉人找出了种种理由，譬如一审中所谓的01lydyh01用枪威逼01lydyh01、上诉状中一厢情愿的01lydyh01合伙纠纷01lydyh01，均属于空穴来风，毫无事实根据。被答辩人之所以如此说，无非是想给自己的赖账行为寻找一个貌似合法的理由，延缓自己的还款时间。对于这种滥用诉权的恶意诉讼行为二审完全可以适用宪法第五十一条和民法通则第一百零六条之规定令其承担相应的法律责任。第二，被答辩人借原告109万元的事实清楚，证据确凿，原审法院判决书适用认定的事实清楚，定案的证据充分，适用法律妥当，二审除了继续维持原一审判决的79万元外，还应加判被上诉人所欠上诉人30万元琵琶工程款。答辩双方由于特殊的亲家关系，经济上多有往来。期间，被答辩人或三五万，或十数万从答辩人处拿走了现金前后共计109万元。其中虽然有30万元属于工程拖欠款，但是从被答辩人结算后写借据之日起就从性质上发生了改变，由欠变成了借，这种情况在现实生活中比比皆是，法院依据庭审的事实认定应当判令被上诉人琵琶工程款30万元。故我们希望二审法院对此笔款项应当加判。这样的判决无论事实，抑或法律，方显得合情合理合法。第三，由于上诉人的01lydyh01赖账不还01lydyh01行为导致答辩人每年损失20余万元的利息，这笔损失由于被告的恶意上诉其应当依法赔偿（具体理由详见答辩第一条）。俗话说，欠债还钱天经地义；白纸黑字不容抵赖。二审应当在查明上诉人的恶意上诉后，尽快驳回其诉讼请求，并责令其对自身行为造成的损失承担法律责任，以维护答辩人合法权益。
焦某向一审法院起诉请求：1、判令被告归还借款1090000元；2、本案诉讼费用由被告承担。
一审法院认定的事实：原、被告系儿女亲家。2011年开始，原、被告进行工程合伙，陆续干了武罐高速十二标部分工程、宕迭四分部、天定高速养护工程及成武高速拌合工程，其间被告因周转向原告陆续借款30万元，买车借款14万元。2014年12月20日，林虎祥、刘某作?为证人到场，双方对账务进行了清算，由刘某起草，被告誊抄，向原告出具两张欠条，分别载明：01lydyh01今借到焦某现金（叁拾万）300000元，琵琶工程款欠焦某（叁拾万）300000元，借焦某买车欠壹拾肆万元(140000)，今借人：李某1。2014.12.1901lydyh01、01lydyh01今借到焦某现金（伍拾万正），今借人：李某1（2014.12.20号）01lydyh01，两张借条书写日期不同，但为同一天出具，上述金额合计1240000元。之后，被告向原告归还车款150000元，剩余款项均未支付。原告遂诉至法院。一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。本案中被告李某1向原告焦某出具的借款为300000元、140000元以及500000元的事实，有被告向原告出具的借条为证，被告提出借条中所写的三笔借款分别为300000元、140000元、500000元，计94万元，明确载明为01lydyh01现金01lydyh01。被告没有证据是在原告逼迫下所写，其没有向原告借款的抗辩理由，不予采信。原被告之间民间借贷关系成立，被告应承担还款义务，但应减去已归还的150000元车款，即79万元，原告的诉求一审法院部分予以支持。对于被告李某1欠原告焦某琵琶工程款300000元的事实，被告出具的借条虽包含该笔款项，但明确载明为工程款，原告并未实际支付过款项给被告，作为民间借贷法律关系，缺乏实质要件，其民间借贷关系不成立，且与本案不属同一法律关系，本项诉请理由不成立，应予驳回。一审法院遂判决：一、被告李某1于本判决生效之日起三十日内给付原告焦某借款790000元：二、驳回原告焦某的其他诉讼请求。被告李某1如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。
二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，《中华人民共和国合同法》第四十四条规定，依法成立的合同，自成立时生效。本案借贷事实清楚。上诉人与被上诉人系儿女亲家，在双方关系正常时，常有经济往来。上诉人与被上诉人在两个证人的参与、见证下，经过清算，上诉人分别于2014年12月19日、2014年12月20日向被上诉人了出具了两张借条。其中，2014年12月19日借条载明：今借到焦某现金叁拾万元，琵琶工程款拖欠焦某叁拾万元，借焦某卖车款壹拾肆万元。本借条中01lydyh01琵琶工程款拖欠焦某叁拾万元01lydyh01，因被上诉人焦某未实际向上诉人支付，且与本案不是同一法律关系，一审法院没有支持，在原审判决中已经剔除。2014年12月20日借条载明01lydyh01今借到焦某现金五十万正01lydyh01。上诉人出具的上述两张借条实质是其向被上诉人平时借款的确认，证明上诉人与被上诉人之间的民间借贷关系成立，依法应予保护。上诉人应当本着诚信原则，按照借条上载明的金额及时向被上诉人偿付，避免加大被上诉人的经济负担。另据，《中华人民共和国合同法》第二百一十一条规定，自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。被上诉人要求上诉人承担全部借款同期银行贷款利息，因当事人双方算账后上诉人出具的01lydyh01借条01lydyh01上没有利息的约定，本院依法不予支持。诉讼费用的缴纳是人民法院根据当事人的过错责任依法确定的，上诉人请求本案一、二审诉讼费用由被上诉人全部承担的主张，于法无据，本院不予支持。
综上所述，李某1的上诉请求不能成立，应予驳回。被上诉人抗辩理由成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判处并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
一、驳回上诉你，维持原判。
二、驳回上诉人、被上诉人的其他上诉请求。
二审案件受理费14610元，由上诉人李某1负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张曜曦
审 判 员 李德林
审 判 员 李关君
二〇一七年九月十三日
法官助理 王佳
书 记 员 邓玲
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