安徽省淮南市田家庵区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖0403刑初782号
公诉机关淮南市田家庵区人民检察院。
被告人汤克程，男，1995年10月6日出生于本市，汉族，高中文化，无业，住本区。被告人汤克程因涉嫌犯诈骗罪，于2017年6月14日被杭州市江干区公安分局笕桥派出所抓获并被羁押，淮南市公安局田家庵分局于6月23日对其刑事拘留，同年7月26日经淮南市田家庵区人民检察院批准逮捕，同日由淮南市公安局田家庵分局执行逮捕，现羁押于淮南市看守所。
辩护人丁安，系安徽繁星律师事务所律师。
淮南市田家庵区人民检察院以田检刑诉（2017）670号起诉书指控被告人汤克程犯诈骗罪，于2017年11月14日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，淮南市田家庵区人民检察院指派检察员杜非出庭支持公诉，被告人汤克程及其辩护人丁安到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
淮南市田家庵区人民检察院指控：2016年5月份，被告人汤克程在得知被害人姜某意欲将其所有的哈弗H2轿车卖掉时，主动提出要帮其卖车，且允诺能卖出高价，姜某在其高价的诱惑之下同意由其帮忙卖车。后，汤联系被告人彭某（另案处理），让其冒充买车之人，同时说服姜某在继续占有该车的情况下，将该车过户给彭某。待过户手续完成之后，在汤克程的操控下，由彭某于2016年6月8日以自己的名义用该车向合肥嘉福贷款公司办理抵押贷款，贷得款项61500元，并于同日通过刘元璋的银行卡账号（卡号：62×××13）向彭某的招商银行账号（卡号：62×××75）分两笔转入该笔款项。2016年6月15日，汤克程与彭某合谋，将彭某的招商银行账户内的61500元汇入彭某的62×××49的交通银行卡内，并取现57500元，后二人将贷款所得款项私分。
2017年11月3日，经淮南市价格认证中心鉴定，涉案哈弗H2越野车价值人民币93604元。
针对上述指控的犯罪事实，公诉机关提供了协助查询财产通知书、招商银行户口历史交易明细表（彭某）、交通银行交易明细（彭某）等、招商银行交易明细表、汽车借款合同、抵押申请表、收条、借条、户籍信息等书证；证人葛某、刘某、彭某、胡某的证言；被害人姜某的供述；被告人汤克程的供述与辩解；由淮南市价格认证中心出具的淮价证认【2017】416号价格认定结论书；辨认笔录。据此田家庵区人民检察院指控，被告人汤克程以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提起公诉，请依法判处。
被告人汤克程辩称没有诈骗姜某，没有分钱，不是其主动找姜某让其卖车的。其辩护人提出如下辩护意见：一、辩护人对起诉书中指控被告人犯诈骗罪有异议，认为被告人只是应朋友胡某的委托帮助被害人卖车贷款，不存在主动帮助被害人卖车。彭某的书面证言没有其他证据相印证，由于本案中彭某是否具有完全民事行为能力不能确定，其证言不具有合法性和真实性。一开始被告人和彭某并没有合谋诈骗被害人，被害人自己不愿成为车辆贷款人，找彭某帮忙是经过被害人同意的，答应事成后给与彭某好处费。当彭某占有贷款时向被告人提出私分，二人涉嫌共同构成侵占罪。二、被告人表现一贯良好，系初犯，归案后如实供述自己的犯罪事实，建议法庭对其从轻处罚。
经审理查明：2016年5月份，被告人汤克程在得知被害人姜某意欲将其所有的哈弗H2轿车卖掉时，主动提出要帮其卖车，且允诺能卖出高价，姜某在其高价的诱惑之下同意由其帮忙卖车。后，被告人汤克程联系彭某（另案处理），让其冒充买车之人，同时说服姜某在继续占有该车的情况下，将该车过户给彭某。待过户手续完成之后，在汤克程的操控下，由彭某于2016年6月8日以自己的名义用该车向合肥嘉福贷款公司办理抵押贷款，贷得款项61500元，并于同日通过刘元璋的银行卡账号（卡号：62×××13）向彭某的招商银行账号（卡号：62×××75）分两笔转入该笔款项。2016年6月15日，汤克程于彭某合谋，将彭某的招商银行账户内的61500元汇入彭某的62×××49的交通银行卡内，并取现52500元，后二人将贷款所得款项私分。
2017年11月3日，经淮南市价格认证中心鉴定，涉案哈弗H2越野车价值人民币93604元。
上述事实，经庭审调查，控、辩双方举证、质证，有下列证据予以证实：
1、被告人汤克程在公安机关的供述证实2016年上半年姜某想办贷款，就主动问姜某有没有车子，可以先把车辆过户给一个愿意背贷款的人，然后把车辆押到一家贷款公司，但车不用押到贷款公司，贷款下来之后再用这辆办过贷款的车再次抵押，可以多贷点钱，后来他就找了彭某，然后联系了合肥嘉福车贷公司做第一笔贷款，姜某和彭某在合肥办理了车辆过户手续，当时嘉福车贷公司放了六万元贷款，汇入彭某的招商银行卡，但是彭某忘记密码，钱没有取出来，姜某怕彭某私自取款，就把彭某的招商银行卡和身份证收走了。第二天彭某联系他想把这笔钱给偷偷取掉，他就提议让彭某去补办个临时身份证去银行把密码重置，然后到银行将六万多元贷款转到彭某的交通银行卡上，约定他拿4万，彭某拿2万，后来彭某给了4万又要走1500元，最后他拿了38500元就走了。
2、被害人姜某在公安机关的陈述证实2016年5月份想卖车，胡某说让汤某（汤克程）帮你卖，姜某讲卖十万块钱，汤某讲卖掉才能给你钱，大概过了一个礼拜，汤某带了一个人到开发区汽配城的车管所办理过户手续，在这个过程中姜某得知该人叫彭某。过户手续办好后，胡某跟姜某联系说要把车子入合肥户，姜某同意后一行四人就到合肥蜀山区的车管所，在车管所也是汤某事先找了黄牛，还提前给彭某办的一张合肥的居住证。后来胡某说汤某现在没钱，说准备用这个车在合肥办贷款，贷款下来就把钱给姜某，姜某也就同意了。2016年6月7日姜某开车带着彭某和汤某一起到合肥一家万达嘉福车贷公司，汤某和彭某办的贷款手续，这个公司给彭某的账户下了6万5千元。当时彭某说记不得密码了，银行要挂失，四天以后才能取出，四天之后汤某就说找不到彭某了，在姜某要求下汤某给姜某打了一张5万元的借条。后来姜某打通了彭某的电话，彭某说贷款的6万5千元，他拿了一万五，剩下的五万块钱给汤某了。姜某的车后来被合肥贷款公司开走了。姜某一开始以为彭某是要买车的人，在合肥给车子入户之后，才知道汤某准备拿这个车子去办贷款的，彭某也不应该是买车的，但当时车子已经过户，只能顺着汤某的安排去做。辨认笔录证实姜某辨认出汤克程。
3、证人胡某的证言证实姜某提到卖车的事，汤某就接了一句：我来给你搞，我能卖的贵。几天后汤某带着胡某和姜某到前锋找了一个叫彭某的人，汤某说把车辆过户到彭某名下，然后就可以用这辆车进行贷款，贷出的钱就可以给姜某，在合肥车管所将车辆过户给彭某，在一家贷款公司里以彭某的名义，以这辆过户的车抵押办理了贷款，这个贷款钱是当初商量这个事情的卖车钱，就是汤某付给姜某的卖车钱。
4、证人彭某的证词证实2016年6月份之前，汤某让我出面扮演一个买车的人，他和姜某的女子去谈，然后把姜某名下的一辆哈弗H2越野车过户给我，又给我办了一个合肥的暂住证，以我的名义在合肥一家贷款公司把车抵押给贷款公司，贷到款之后钱在姜某不知道的情况下我们把钱取走，然后都给汤某，汤某随后再给我20%-30%好处费，因为我有精神病，他们就等于让我来背这个黑锅，汤某就可以逃避打击，逍遥法外。车辆过户之后，随后汤某就带着我和姜某去了合肥一家车辆贷款公司去办贷款手续，抵押了七万多元，钱是那个公司转到我的招商银行卡上。因为当时把密码忘了，没有取出来，办的挂失，姜某就把我的身份证和银行卡拿走了，防止把钱取出来。汤某就让我办个临时身份证偷偷把钱取出来，然后他就带我去办了临时身份证。到银行将钱转到我的交通银行卡里，一共六万多，汤某给了我一万四千元剩下的钱汤某都拿走了。辨认笔录证实彭某辨认出汤克程。
5、彭某的招商银行卡交易明细、交通银行卡存取款手续及交易明细证实合肥嘉福贷款公司汇入彭某招商银行卡61500元，6月15日从彭某的交通银行卡中取现52500元，其余款项在随后几天陆续取出。
6、汽车借款合同、汽车抵押申请表、收条、借条证实涉案车辆办理抵押贷款的情况。
7、淮南市价格认证中心文件淮价证认[2017]416号价格认定结论书证实涉案车辆价值人民币93604元。
8、抓获经过证实汤克程于2017年6月14日被公安机关抓获，户籍证明证实汤克程系完全刑事责任能力。
本院认为：被告人汤克程伙同他人以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，对公诉机关指控的犯罪事实及罪名，本院予以确认。对汤克程提出没有诈骗姜某，没有分钱，不是主动找姜某让其卖车的辩解意见及其辩护人提出彭某的书面证言没有其他证据相印证，由于本案中彭某是否具有完全民事行为能力不能确定，其证言不具有合法性和真实性。二人涉嫌共同构成侵占罪的辩护意见，本院认为彭某在公安机关所作两次笔录，内容详实，逻辑清晰且和汤克程的供述，姜某、胡某的证词能够互相印证，依法应当予以采信；汤克程以非法占有为目的，通过事先预谋，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，造成他人财产损失，其行为更加符合诈骗罪的法定构成要件，应当依法依诈骗罪对其定罪处罚，对上述辩解、辩护意见不予采纳。被告人汤克程归案后尚能够如实供述自己主要犯罪事实，其家人在法庭审理能够代其退还部分赃款，依法可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第五十二条，第五十三条第一款，第六十七条第三款，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人汤克程犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金五千元。（于判决生效后十日内缴纳）
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月14日起至2020年12月13日止）。
二、对被告人汤克程的违法所得依法予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省淮南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 苏 莉
审 判 员 轩 毅
人民陪审员 王祥跃
二〇一七年十二月十八日
书 记 员 张 乐
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。