湖南省汝城县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘1026刑初48号
公诉机关湖南省汝城县人民检察院。
被告人吴有平，因涉嫌犯盗窃罪，于2016年8月30日被汝城县公安局执行取保候审；同年9月9日，经汝城县人民检察院决定被执行取保候审；同年12月19日，经本院决定被执行取保候审，后经本院传唤拒不到案。2017年7月28日，吴有平被广东省东莞市公安局常平分局抓获。7月29日，吴有平被临时寄押于广东省东莞市第二看守所。8月1日，湖南省汝城县公安局民警将吴有平押解回湖南省汝城县公安局，并于同日对其执行逮捕。现羁押于汝城县看守所。
湖南省汝城县人民检察院以湘汝检公诉刑诉（2016）108号起诉书指控被告人吴有平犯盗窃罪，于2016年12月19日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭。2017年3月15日，汝城县人民检察院以湘汝检公诉延（2017）7号延期审理建议书建议本院延期审理，本院于3月16日决定延期审理并于4月14日恢复审理。因被告人吴有平取保候审后经本院传唤拒不到案，本院于2017年7月11日裁定对被告人吴有平中止审理。其后，因被告人吴有平被抓获到案，本院于2017年8月11日裁定对被告人吴有平恢复审理。同日，汝城县人民检察院以湘汝检公诉延（2017）16号延期审理建议书建议本院延期审理，本院决定延期审理并于9月11日恢复审理。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。汝城县人民检察院指派检察员李源出庭支持公诉，被告人吴有平到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2015年10月份期间，被告人吴有平伙同朱成强（已判刑）、叶见文（另案处理）等人驾驶皮卡车至江西省大余县吉村帽子峰林场牛角湾盗窃被害人张某家圈养的波尔山羊，盗得山羊11只，重约400斤，经认定价值人民币8400元。事后，叶某以明显低于市场价的价格将上述盗得的山羊卖给他人，被告人吴有平分得赃款1000元。
公诉机关认为，被告人吴有平以非法占有为目的，伙同他人秘密窃取他人财物，数额较大，应当以盗窃罪追究刑事责任。被告人吴有平在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按其所参与的全部犯罪处罚。被告人吴有平在到案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。建议判处被告人吴有平一年以下有期徒刑，并处罚金。请依法判处。
被告人吴有平对公诉机关指控的内容没有提出异议。
经审理查明：2015年10月份期间，被告人吴有平伙同朱成强（已判刑）、叶见文（另案处理）等人驾驶皮卡车至江西省大余县吉村帽子峰林场牛角湾盗窃被害人张某家圈养的波尔山羊，盗得山羊11只，重约400斤，经认定价值人民币8400元。事后，叶某以明显低于市场价的价格将上述盗得的山羊卖给他人，被告人吴有平分得赃款1000元。
案发后，被告人吴有平于2016年8月29日电话告知汝城县公安局民警其要自动投案并在汝城县三江口瑶族镇廉租房等候，其后，民警到汝城县三江口瑶族镇廉租房将吴有平接到汝城县公安局进行讯问。2016年8月30日，汝城县公安局对吴有平执行取保候审；同年9月9日，经汝城县人民检察院决定吴有平被执行取保候审；同年12月19日，经本院决定吴有平被执行取保候审，后经本院传唤拒不到案。2017年7月17日，经本院决定对吴有平逮捕后由汝城县公安局进行网上追逃。7月28日，吴有平被广东省东莞市公安局常平分局抓获，后如实供述了上述事实。本案审理过程中，被告人吴有平主动退赃人民币1000元。
上述事实，有经庭审举证、质证并经本院认证的下列证据证实：
1、书证
（1）立案决定书、移送案件通知书证明：本案立案的基本情况。江西省大余县公安局于2016年6月21日将张某山羊被盗案移送给湖南省汝城县公安局进行侦查。
（2）到案经过、取保候审决定书、逮捕证、抓获经过、办理寄押犯罪嫌疑人出所证明证明：被告人吴有平于2016年8月29日电话告知汝城县公安局民警其要自动投案并在三江口瑶族镇廉租房等候，其后，民警到三江口瑶族镇廉租房将吴有平接到汝城县公安局进行讯问。2016年8月30日，汝城县公安局对吴有平执行取保候审；9月9日，经汝城县人民检察院决定吴有平被执行取保候审；12月19日，经本院决定吴有平被执行取保候审，后经本院传唤，吴有平拒不到案。2017年7月17日，经本院决定对吴有平逮捕，其后由汝城县公安局进行网上追逃。7月28日，吴有平被广东省东莞市公安局常平分局抓获。7月29日，吴有平被临时寄押于广东省东莞市第二看守所。8月1日，湖南省汝城县公安局民警将吴有平押解回湖南省汝城县公安局，并于同日对其执行逮捕。
（3）汝城县价格认证中心认定结论书证明：被盗的波尔山羊在基准日的市场价格21元/斤。
（4）2016年九龙村人口花名册证明：汝城县大坪镇九龙村村委会2016年度的人员名册，被告人吴有平系该村人员。
（5）情况说明证明：吴有平因涉嫌盗窃罪，于2016年12月19日经本院决定取保候审，并由汝城县公安局大坪派出所执行。吴有平在取保候审期间，私自变更联系方式且未向汝城县公安局大坪派出所报告。吴有平未经执行机关批准擅自离开居住的汝城县区域，脱离汝城县公安局大坪派出所的有效监管。
（6）湖南省非税收入一般缴款书证明：被告人吴有平退赃人民币1000元。
（7）户籍资料证明：被告人吴有平的出生年月日等自然人身份信息。
2、证人证言
（1）同案人朱某证明：2015年10月左右的一天，吴有平和唐小苟到广东省南雄市找他要叶某的电话。过后，吴有平和唐小苟就拿他的手机打通了叶某的电话。吴有平在电话里和叶某说“江西省大余县的山上有很多山羊，有没有人要？”叶某就说“有人要呀，有多少？”吴有平说“有很多。”吴有平、唐小苟和叶某联系好一起去偷羊，第二天叶某就开着一台皮卡车去了南雄市。当晚，叶某打电话叫他过去一起吃晚饭，饭桌上叶某叫他一起去偷羊。晚饭后，他和叶某、吴有平还有唐小苟就开车去了大余县，他们从南雄市开车走了一个小时到了吴有平等人事先踩好点的养羊的地方。第一次他们四人在那里偷了11只羊，大部分是白山羊，每只有五十来斤重。当晚，他们就把羊运回了湖南省汝城县卖给了“秋古”。“秋古”只有叶某认识，卖了5500元，是以11元/斤卖的。每人分了1000元，剩余的1500元算作叶某的车费和伙食费。
（2）证人古某证明：2015年农历9月中旬的一天凌晨四五点钟，叶某用一台皮卡车拉了11头羊到他在山口村养羊的厂棚里卖给他。
（3）证人吴某1证明：他前妻叫叶头香，他和叶头香育有两个儿子，长子叫吴某2，绰号“大平脑”，次子叫吴有平，绰号“细平脑”。吴有平随叶头香生活，在广东省韶关市南雄县打工。吴有平十余岁时外出务工，因年龄未达到十八周岁，吴有平就拿着其兄长吴某2的户口本去办理了身份证。之后，吴有平的户口簿中的姓名就成了吴某2，出生年月日就用吴某2的出生年月日。汝城县人民法院于2017年3月8日联系他，要求吴有平到法院报到接收法律文书，因吴有平留在法院的联系方式已经变更，他就把吴有平新的电话号码告诉了法院，但吴有平一直没有到法院报到。汝城县司法局通过村主任黄某联系了他，要求吴有平去司法局报到，他没法联系上吴有平，吴有平也没有去司法局报到。
（4）证人黄某证明：吴有平是吴某1和叶头香的次子。吴某1和叶头香已经离婚，吴有平跟随叶头香生活。吴有平出生于1990年12月30日，是在2010年左右才办理的户口登记。在2005年以前，吴有平没有身份证，拿了其兄长吴某2的户口本办理了身份证。吴有平随叶头香在广东省韶关市南雄市务工。村委会联系不上吴有平和叶头香。汝城县人民法院于2017年3月8日联系他要求吴有平到法院报到接收法律文书，他就找了吴某1，要求吴某1将吴有平或者叶头香的联系方式提供给他，吴某1给他的联系方式都是空号，村委会也找不到吴有平或叶头香。
（5）证人袁某证明：她是汝城县大坪镇九龙村的妇女主任。吴某2、吴有平是亲兄弟，是九龙村烂泥塘组人，吴某2是哥哥，吴有平是弟弟。通过公安提供的户籍资料看，吴某2、吴有平的户籍资料对换了，吴有平原是弟弟，却用的是其哥哥的户籍。
3、被害人陈述
被害人张某证明：2015年10月10日晚上，他家的14只波尔山羊被偷了。2015年10月19日晚上，他家的16只波尔山羊羊被偷了。2015年11月10日他家羊圈又少了十五六只羊。
4、现场勘验笔录、指认笔录等
（1）现场勘验笔录、现场方位图、现场示意图及照片证明：被害人张某家山羊被盗案的案发现场位于江西省大余县吉村镇帽子峰林场牛角湾，中心现场位于牛角湾张某羊羔养殖点的泥土砖瓦结构房子。
（2）朱某的辨认笔录证明：被告人吴有平是和他偷过羊的人。
5、被告人的供述和辩解
被告人吴有平证明：他小学毕业后去广东省务工，因家里没有给他上户口，他没有身份证，他就以他哥哥吴某2的户口办理了身份证外出务工，后来他家给他上了吴有平的户口，他就继续用吴某2的身份，但是他家里人和村里的人、熟悉的人还是叫他吴有平。2015年9月份左右的一天晚上11点多钟，他和舅舅叶某、朱某、唐耀（音）四个人搭乘叶某的皮卡车从南雄市出发往北雄镇方向走，开车约一个小时至次日凌晨1、2点钟，他们到了一个很偏僻的地方，在一栋带有院子的平瓦房的门口停车，朱某就说去抓羊。朱某走在最前面，他跟在朱某后面，他们四个人从院子门口进入瓦房的羊圈里，每个人抓起羊就往皮卡车后厢丢，他来回共抓了三头羊放在皮卡车上，他们四人共偷了11头羊放在皮卡车上，驾车连夜返回了汝城县，到汝城县三江口镇已经是凌晨4点钟左右，叶某叫他们在三江口镇一个旅馆住宿。叶某一个人开着皮卡车拉着偷来的羊往汝城县大坪镇方向走了。上午12点钟左右，叶某到旅馆找到他们说偷来的11头羊卖了，然后分给他、朱某和唐耀每人1000元。
本院认为：被告人吴有平以非法占有为目的，伙同同案人秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人吴有平在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人吴有平自动投案后又逃跑，依法不能认定为自首，但其在庭审中能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。公诉机关的上述指控成立。被告人吴有平积极退赃，可酌情从轻处罚。综合本案案情，决定对被告人吴有平从轻处罚。公诉机关建议对被告人吴有平判处一年以下有期徒刑，并处罚金的量刑意见予以采纳。对被告人吴有平的违法所得应予以追缴，退赔给被害人。对被告人吴有平适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第五十二条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第三款，第六十四条，根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人吴有平犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币九千元。（罚金已缴清）
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月29日起至2018年2月28日止。）
二、对被告人吴有平的违法所得人民币一千元予以追缴，退赔给被害人张祥隆。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 杨 胜
人民陪审员 叶志成
人民陪审员 曹普全
二〇一七年十一月二十八日
书 记 员 黄雪梅
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果。委托他人先代为投案。或者先以信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
(一)案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
(二)依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
(三)证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。