上海市崇明区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪0151民初11591号
原告：沈利兵，男，1962年6月24日生，汉族，住上海市崇明区。
法定代理人：顾水英(原告之妻)，女，1962年10月16日生，汉族，住上海市崇明区港沿镇建联村XXX号
委托诉讼代理人：王建平。
被告：张汉平，男，1963年9月18日生，汉族，住上海市崇明区。
被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市。
负责人：陈雪松，总经理。
委托诉讼代理人：郭东方，上海瀛泰律师事务所律师。
原告沈利兵与被告张汉平、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称“平安财险上海分公司”)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年12月1日立案受理后，依法适用简易程序。于2017年12月14日公开开庭进行了审理。原告沈利兵的委托诉讼代理人王建平，被告张汉平，被告平安财险上海分公司的委托诉讼代理人郭东方到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告沈利兵向本院提出诉讼请求：1、依法判令两被告赔偿原告医药费18279.93元(以下币种均为“人民币”)，住院伙食补助费310元，营养费2700元，护理费6981元，误工费10635元，残疾赔偿金102080元，精神损害抚慰金10000元，交通费300元，物损1000元，鉴定费4800元，代理费3000元，计160085.93元；2、判令被告保险公司在保险范围内承担先行赔付责任,且精神损害抚慰金在交强险中优先赔付；3、判令本案诉讼费由被告张汉平承担。事实与理由：2017年3月4日17时，被告张汉平驾驶牌号为沪CHXX**小型轿车于上海市崇明区向化镇四滧中路处与原告骑驶的电动自行车发生碰撞，造成车损、原告受伤的交通事故。崇明区公安局交警大队已认定沈利兵负本起事故主要责任，张汉平负本起事故次要责任。
原告沈利兵对自己的请求向本院提供如下证据：1、交强险、商业险保单、道路交通事故认定书；2、病历、医疗费票据、出院小结、住院费用清单；3、鉴定意见书、鉴定费票据；4、驾驶证、行驶证；5、农村土地承包经营权证、上海市崇明区港沿镇港沿村村民委员会证明；6、修理清单、发票；7、代理费票据等。
被告张汉平辩称：对事故事实及责任认定无异议，本被告驾驶事故车辆向本案保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业险，商业险限额为500000元，含不计免赔，事故发生在保险期限。事故后，本被告支付原告押金10000元，现金500元，医疗费207元，合计10707元，请求在本案中一并处理。
被告平安财险上海分公司辩称：对事故事实及责任认定由法院依法认定。涉案沪CHXX**小型轿车已向本案保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险和限额为500000元商业三者险，含不计免赔，事故发生在保险期间，愿赔付原告合理损失。
本院经审理认定事实如下：2017年3月4日17时，被告张汉平驾驶牌号为沪CHXX**小型轿车于上海市崇明区向化镇四滧中路处与原告骑驶的电动自行车发生碰撞，造成车损、原告受伤的交通事故。崇明区公安局交警大队已认定沈利兵负本起事故主要责任，张汉平负本起事故次要责任。事故后，原告即至上海第十人民医院崇明分院入院治疗，诊断为：急性颅脑外伤，左侧颞部硬膜下血肿，头皮挫伤血肿。2017年10月10日，上海市浦东新区浦南医院司法鉴定所对原告之伤进行鉴定，鉴定意见为：被鉴定人沈利兵因交通事故颅脑外伤所致精神障碍，已构成XXX伤残。被鉴定人沈利兵予以休息期150日、营养期90日、护理期90日。事故后，被告张汉平垫付原告押金10000元，现金500元，医疗费207元，合计10707元。
另查明，被告张汉平驾驶的沪CHXX**小型轿车已向本案保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险和限额为500000元商业三者险，含不计免赔，事故发生在保险期间。
审理中，被告平安财险上海分公司表示对原告的伤残等级有异议，要求对原告的伤情重新鉴定。本院认为，被告平安财险上海分公司虽对鉴定结论持有异议，但并未提供证据予以证实，故本院对被告平安财险上海分公司要求重新鉴定的主张不予采信。因被告对原告的具体请求有部分持有异议，故本院对原告请求的经济损失逐一予以分析认定：
一、原告主张医疗费18279.93元。两被告对原告医疗费总金额无异议，但应扣除伙食费192元、自费药1771.33元。原告同意扣除伙食费192元。本院认为，关于自费部分，因原告对事故发生时的医疗费用事先无法预知，也无法限定在治疗时仅在国家基本医疗保险范围内用药，且被告平安财险上海分公司未能提供证据证明被保险人投保时，其就国家基本医疗保险范围以外的医疗费予以免赔的情况进行告知并释明，所以由被告平安财险上海分公司承担为宜。本院经审核，原告的医疗费确认为18087.93元；
二、住院伙食补助费：原告主张住院伙食补助费310元(20元/天×15.5天)，两被告无异议，本院予以确认；
三、营养费：原告主张营养费2700元(90天×30元/天)，两被告无异议，本院予以确认；
四、护理费：原告主张护理费6981元(2601+73天×60元/天)。两被告对原告住院护理费2601元无异议，出院后护理认可2920元(73天×40元/天)。本院认为，出院后的护理费参照本市护工市场标准，原告的伤情、鉴定意见中的护理期限，酌定为3650元(73天×50元/天)，故护理费酌定为6251元；
五、误工费：原告主张误工费10635元(2127元/月×5个月)，两被告无异议，本院予以确认；
六、残疾赔偿金：原告主张残疾赔偿金102080元(25520元/年×20年×20%)。两被告对原告伤残等级有异议，不予认可。本院认为，原告该项主张，并无不当，本院依法予以确认；
七、精神损害抚慰金：原告主张精神损害抚慰金10000元，且在交强险中优先赔付。两被告对原告伤残等级有异议，不予认可。本院认为，原告因交通事故受伤构成XXX伤残，已造成一定的精神损害，根据鉴定意见书及在交通事故中的责任认定，故精神损害抚慰金酌定为4000元；
八、交通费：原告主张交通费300元。两被告认可100元。本院根据就医地点、时间、次数等因素，酌定交通费为300元；
九、物损费：原告酌情主张衣物损500元，车损500元。两被告认可车损500元，衣物损不予认可。本院认为，原告衣物损，考虑折旧等因素，酌定为200元，故物损费酌定为700元；
十、鉴定费：原告主张鉴定费4800元。两被告同意按30%赔付。本院认为，鉴定费费系原告因本次交通事故所产生的必要、合理支出，且由保险公司赔付为宜，故鉴定费确定为4800元；
十二、代理费：原告主张代理费3000元。被告张汉平同意按责赔付。本院认为，原告的代理费用原则上可以作为损失，且已实际发生，但不能超过应当预见到的范围，结合本案的实际情况，核定代理费为3000元。
综上，原告的经济损失共计152863.93元，
本院认为，本起道路交通事故发生后，公安机关认定原告沈利兵负本起事故主要责任，被告张汉平负本起事故次要责任，并无不当，依法予以确认。因被告张汉平驾驶的沪CHXX**车辆已向被告平安财险上海分公司投保了机动车交通事故责任强制保险，故原告要求被告平安财险上海分公司在强制保险责任限额内按实际损失予以赔偿，符合有关法律规定，依法予以支持；超出强制保险责任限额部分损失，因被告张汉平驾驶的沪CHXX**车辆已向被告平安财险上海分公司投保了限额为500000元的商业三者险(含不计免赔)，故由被告平安财险上海分公司在商业三者险责任限额内按40%赔付；超出交强险和商业三者险责任限额的损失，由被告张汉平承担40%赔偿责任。但原告的经济损失应以双方当事人认可和本院确认的数额为准。
综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(一)项、第六十六条、《中华人民共和国保险法》第十七条第二款、第六十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车强制保险责任限额内赔付原告沈利兵医疗费10000元、护理费6251元、误工费10635元、残疾赔偿金88814元、精神损害抚慰金4000元、交通费300元、物损费700元，合计人民币120700元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车商业三者险责任限额内赔偿原告沈利兵医疗费8087.93元、住院伙食补助费310元、营养费2700元、残疾赔偿金13266元、鉴定费人民币4800元，合计人民币29163.93元中的40%计人民币11665.57元；
三、被告张汉平赔付原告沈利兵代理费3000元，扣除被告张汉平已垫付原告沈利兵的10707元，原告沈利兵应于取得理赔款之日返还被告张汉平人民币7707元；
四、原告沈利兵的其余诉请，不予支持。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币3500元，减半收取计人民币1750元，由被告张汉平负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 王英
二〇一七年十二月二十二日
书记员 江磊
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
二、《中华人民共和国保险法》
第十七条
……对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。
第十九条采用保险人提供的格式条款订立的保险合同中的下列条款无效：
（一）免除保险人依法应承担的义务或者加重投保人、被保险人责任的；
（二）排除投保人、被保险人或者受益人依法享有的权利的。
第六十六条责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。
三、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）和第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）的机动车发生交通事故造成损害的，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予以支持。