广西壮族自治区桂林市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）桂03民终1495号上诉人（原审原告）：桂林市卡乐工程钻石科技有限公司，住所地广西壮族自治区桂林市。法定代表人：纳福·帕萨纳，该公司总经理。委托诉讼代理人：梁维民，广西中心律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：蒙天才，男，汉族，职业不详，住广西壮族自治区桂林市象山区。委托诉讼代理人：廖善超，广西桂超扬律师事务所律师。委托诉讼代理人：唐仕民，广西桂超扬律师事务所实习律师。上诉人桂林市卡乐工程钻石科技有限公司（以下简称卡乐公司）因与被上诉人蒙天才劳动争议纠纷一案，不服广西壮族自治区桂林市秀峰区人民法院(2016)桂0302民初1190号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人卡乐公司的委托诉讼代理人梁维民，被上诉人蒙天才的委托诉讼代理人廖善超、唐仕民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。卡乐公司上诉请求：一、撤销一审判决，改判：1、上诉人不需支付被上诉人住院伙食补助费人民币285元、工伤劳动能力鉴定费及产生的交通住宿费1342元；2、上诉人不需支付被上诉人停工留薪期间工资17680元；3、上诉人不需支付被上诉人一次性伤残补助金差额9869.86元、一次性工伤医疗补助金差额10767.12元及一次性伤残就业补助金30101元。二、诉讼费用由被上诉人全部承担。事实和理由：第一、对于被上诉人交通事故受伤的事实没有异议，但其伤残鉴定是分两次鉴定的，第一次为九级，第二次为八级，在被上诉人没有证据证实其第二次鉴定与第一次有关的情况下，不应认定被上诉人的伤残八级是原来交通事故所为。第二、被上诉人已经得到5万元的调解赔偿，并因上诉人为其购买了工伤保险而享受了工伤保险待遇49095元，因此被上诉人不应当得到重复赔偿，且上诉人在交通事故中没有过错，不应当承担民事责任。第三、上诉人已经为被上诉人报销了500元工伤鉴定费，一审仍判决上诉人承担全部鉴定费属于认定事实错误。第四、关于一审判决要求上诉人承担工伤保险待遇差额的问题，属于行政争议，应由被上诉人进行行政诉讼解决。第五、被上诉人自交通事故后明确向上诉人表示不上班，其后也没有上班的事实，因此被上诉人要求停工留薪工资没有事实和法律依据。综上，请求二审法院撤销一审判决，改判支持上诉人的上诉请求。蒙天才辩称，一、第二次鉴定源于不服第一次鉴定的结果，依据《工伤保险条例》第二十六条的规定，广西壮族自治区劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论是最终结论。二、上诉人主张因为侵权人已经承担侵权责任并从工伤保险获得了相应补偿后，上诉人就不应当再承担任何补偿责任的观点没有法律依据，理由不成立。三、上诉人先行报销的500元鉴定费用等已经在一审判决中扣除。四、上诉人没有按照法律规定依据单位职工工资总额作为缴纳工伤保险基数，导致工伤保险基金按照最低缴费基数计算被上诉人的一次性伤残补助金和一次性医疗补助金，损害了被上诉人的权益。该争议属于劳动争议处理的范围，上诉人主张差额问题属行政争议，没有法律依据。五、上诉人没有证据证明被上诉人系自动离职。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款，上诉人应当支付被上诉人停工留薪期间的工资。综上，一审判决认定事实清楚、适用法律正确、程序合法，应予以维持。卡乐公司向一审法院起诉请求：1、不支付被告住院伙食补助费285元。2、不支付被告工伤劳动能力鉴定费及产生的交通住宿费1842元。3、不支付被告停工留薪期间工资17680元。4、不支付被告一次性伤残补助金33111.1元、一次性工伤医疗补助金36121.2元、一次性伤残就业补助金30101元。5、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2013年8月12日，被告入职原告处担任模具工，双方签订了一份劳动合同，期限从2013年8月12日起至2016年8月11日止，月工资为基本工资2168元+加班工资882元组成，以现金签字领取形式发放，原告为被告缴纳的社会保险至2014年4月。2014年4月29日，被告在上班途中发生交通事故，经交警部门认定被告承担该事故的次要责任。被告受伤后，在桂林市中医医院住院治疗，经诊断为左内踝骨骨折、左前踝骨骨折及左腓骨远端骨折。2014年5月12日出院，医嘱建议全休4个月。2015年4月13日，被告因为取出内固定物再次到桂林市中医医院住院手术，2015年4月17日出院，医嘱建议全休1个月。被告两次住院共发生医疗费用合计21682.71元、门诊医疗费117.32元，共计21800.03元，支出护工费2570元。2014年9月22日，经桂林市人力资源和社会保障局市人社伤认字〔2014〕542号认定工伤决定书认定为工伤。2015年5月13日，经桂林市劳动能力鉴定委员会市劳鉴字〔2015〕41号劳动能力鉴定结论通知书鉴定被告为工伤致残九级。原告不服上述认定工伤决定书，向桂林市人民政府申请行政复议。2015年9月6日，经桂林市人民政府市政复决字〔2015〕117号行政复议决定书维持了〔2014〕542号认定工伤决定书。因原告申请行政复议，故被告第一次劳动能力鉴定结果无效。后被告再次申请劳动能力鉴定，经桂林市劳动能力鉴定委员会市劳鉴字〔2015〕381号劳动能力鉴定结论通知书鉴定被告为工伤致残八级。因原告不认可该鉴定结果，被告遂向广西壮族自治区劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定。2016年4月24日经该机构桂劳鉴伤字[2016]33号再次鉴定结论通知书鉴定为伤残等级八级。为此，被告共支出相关鉴定费、检查费1476元，交通、住宿费366元。另，被告的工资为基本工资+周六工资+加班工资组成，发生工伤前2013年9月至2014年4月工资（未扣除社会保险）分别为2917元、3268元、3000元、3234元、2881.4元、3297.4元、2720.06元、2762.8元，平均工资为3010.1元。自2014年5月1日起，原告未支付被告工资，也未为被告缴纳社会保险。被告住院治疗出院后，亦未返回原告处继续上班。2015年6月19日，原告人事部电话联系被告要求其返回上班，但被告予以拒绝。2015年7月18日，原告以快递通知被告在2015年7月25日前回来上班，但被被告拒绝签收。2015年1月16日，桂林市雁山区人民法院作出（2014）雁民初字第596号民事调解书。该调解书生效后，被告收到了交通事故赔偿责任人赔偿的伤残赔偿金、误工费、护理费、精神损害抚慰金、交通费、拖车费、医疗费及车辆损失费等合计59500元。2016年5月11日，被告以其遭受工伤后，原告拒绝给予工伤补偿以及未安排工作为由，提起仲裁，请求裁决：1、解除卡乐公司与蒙天才的劳动关系；2、卡乐公司支付蒙天才补偿款223112元，其中医疗费21800元，住院伙食补助费1900元，受伤后未付完的工资78000元，护理费2570元，解除劳动合同经济补偿金18000元，一次性伤残补助金33000元，一次性工伤医疗补助金36000元，一次性伤残就业补助金30000元，鉴定费、检查费1476元及再次鉴定的交通费、住院费366元。2016年9月8日，桂林市劳动人事争议仲裁委员会作出桂林市劳人仲案字[2016]690号仲裁裁决书，裁决：1、卡乐公司在裁决书生效之日起15日内支付蒙天才住院伙食补助费285元；2、卡乐公司在裁决书生效之日起15日内支付蒙天才工伤劳动能力鉴定费及产生的交通住宿费1842元；3、卡乐公司在裁决书生效之日起15日内支付蒙天才停工留薪期间工资17680元；4、卡乐公司在裁决书生效之日起15日内支付蒙天才一次性伤残补偿金33111.1元、一次性工伤医疗补助金36121.2元、一次性伤残就业补助金30101元。卡乐公司不服该裁决，遂提起本案诉讼。查明，本案在审理过程中，原告为被告向桂林市社会保险事业局申报工伤保险待遇，经该机构审核，按伤残等级八级，以被告工资2112.84元为基数，于2017年1月17日直接向被告支付一次性伤残补助金23241.24元、支付一次性医疗补助金25354元、劳动能力鉴定费500元。一审法院认为，归纳双方当事人诉辩主张，本案争议的焦点为：一、原告是否应当向被告支付住院伙食补助费、劳动能力鉴定费及产生的交通、住宿费；二、原告是否向被告支付停工留薪期间工资福利待遇、一次性伤残补助金差额、一次性医疗补助金差额和一次性伤残就业补助金。根据法律规定，职工在工作时间和工作场所内因工作原因受到事故伤害的，可以享受国家法律规定的工伤保险待遇。被告已被相关部门评定为工伤伤残八级，故按规定应享受工伤保险待遇。《中华人民共和国社会保险法》第四十一条第一款规定：“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇”。《工伤保险条例》第十条第二款规定：“用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积”。根据以上两条款的规定，用人单位缴纳工伤保险费应以职工工资为基数，若以低于职工工资为基数缴纳工伤保险费的，对于因此造成社会保险部门支付的工伤保险待遇减少部分，应由用人单位负责支付给职工。本案在审理过程中，原告为被告申报了工伤保险待遇，被告领取了由社保基金支付的一次性伤残补助金23241.24元、一次性医疗补助金25354.08元、劳动能力鉴定费500元。但被告认为原告以低于其工资的数额为基数缴纳被告的工伤保险费，故被告应补足工伤保险待遇差额部分。该院认为，被告的理由，符合上述规定，该院予以支持。原告辩称其已经缴纳工伤保险费且被告还从案外第三人处获得了伤残赔偿金、误工费、护理费等民事赔偿，故其无需承担补足差额的责任。该院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条规定：“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。”故原告的辩称，与上述法律规定的旨意相悖，该院不予采纳。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条以及《工伤保险条例》第三十三条和第三十七条的规定，被告因治疗支出的符合工伤保险规定的职工住院治疗工伤的伙食补助费、劳动能力鉴定费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金从工伤保险基金支付，停工留薪期工资福利待遇、一次性伤残就业补助金由原告支付。因为申报工伤保险待遇系原告的义务，原告若未履行上述义务，对社会保险基金管理部门需支付的上述工伤保险待遇应承担先行支付的责任。原告先行支付完毕后，其向社会保险基金管理部门申领的被告工伤保险待遇归原告所有。被告工伤保险待遇具体为：1、住院伙食补助费：《广西壮族自治区人民政府关于贯彻实施〈工伤保险条例〉（修订）有关问题的通知》（桂政发〔2011〕73号）第二条规定：“工伤职工住院治疗工伤伙食补助标准为每人每天15元”。被告两次住院共计9天，被告应支付原告住院伙食补助费285元（19天×15元/天）；2、劳动能力鉴定费及产生的交通住宿费：被告两次劳动能力鉴定费、检查费及因此产生的交通住宿费用为1842元，因工伤保险基金已经向其支付500元，故原告还应向被告支付1342元（1842元-500元）；3、停工留薪期工资福利待遇：被告发生工伤前本人工资为3010.1元/月，其因工伤两次住院治疗共计19天（2014年4月29日至2014年5月12日，2015年4月13日至2015年4月17日），第一次出院医嘱全休4个月（2014年5月13日至2014年9月12日）；第二次出院医嘱全休1个月（2015年4月17日至2015年5月16日）。两次住院出院全休期为5个月，故被告因工伤停工留薪期为5个月+19天，原告应支付被告停工留薪期间工资17680元（3010.1元/月×5个月+3010.1元/月÷21.75天×19天）。4、一次性伤残补助金：工伤八级伤残的数额为11个月的本人工资，即33111.1元（3010.1元／月×11月），因工伤保险基金已经向被告支付23241.24元，故原告还应向被告支付一次性伤残补助金差额8969.86元（33111.1元-23241.24元）；5、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金：根据《广西壮族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十四条的规定，该两项补助金工伤八级伤残的数额分别为12个月、10个月的本人工资，即36121.2元（3010.1元／月×12月）和30101元（3010.1元／月×10月），因工伤保险基金已向被告支付一次性医疗补助金25354.08元，故原告还应向被告支付一次性医疗补助金差额10767.12元（36121.2元-25354.08元）、一次性工伤伤残就业补助金30101元。综上，依照《中国人民共和国社会保险法》第三十八条第二项、第九项、第四十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条，《工伤保险条例》第十条、第二十六条、第三十三条第一款、第三十七条、第六十四条，《广西壮族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十四条，《广西壮族自治区人民政府关于贯彻实施〈工伤保险条例〉（修订）有关问题的通知》（桂政发〔2011〕73号）第二条之规定，判决：一、原告桂林市卡乐工程钻石科技有限公司支付被告蒙天才住院伙食补助费285元、工伤劳动能力鉴定费及产生的交通住宿费1342元；二、原告桂林市卡乐工程钻石科技有限公司支付被告蒙天才停工留薪期间工资17680元；三、原告桂林市卡乐工程钻石科技有限公司支付被告蒙天才一次性伤残补助金差额9869.86、一次性工伤医疗补助金差额10767.12元、一次性伤残就业补助金30101元。本案案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由原告桂林市卡乐工程钻石科技有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。一审判决查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，根据上诉人的陈述，其提出的请求和事实理由均与一审时的一致，对此，一审判决都一一作出了详细地论述和判定，有事实和法律依据，本院予以认同，在此不再复述。综上所述，卡乐公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币10元，由桂林市卡乐工程钻石科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王裕松审判员  陆建华审判员  唐 勇二〇一七年八月三十一日书记员  黄 璐