河南省汤阴县人民法院
行 政 判 决 书
（2015）汤行初字第87号
原告卢桂星，男，1956年6月26日出生，汉族，个体工商户。
被告滑县城乡规划管理局，住所地滑县。
法定代表人王同杰，局长。
委托代理人郑奇，副局长。
委托代理人李秀章，河南创诚律师事务所律师。
原告卢桂星因要求确认被告滑县城乡规划管理局2013年12月17日作出《临时建筑拆除决定通知书》并毁损木材加工机械设备等财产规划行政处理行为违法一案，于2015年10月27日向本院提起行政诉讼。根据河南省安阳市中级人民法院安中法（2014）131号《第一审行政案件跨区域异地管辖实施意见》，本案由本院管辖。本院于10月30日立案后，在法定期限内向被告送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、行政诉讼权利义务告知书、行政机关负责人出庭应诉通知书等相关诉讼文书。本院依法组成合议庭，于2015年11月16日公开开庭审理了本案。原告卢桂星、被告委托代理人郑奇（行政机关副职负责人）、李秀章到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
被告于2013年12月17日对原告卢桂星作出（2013年）滑规字第009号《临时建筑拆除决定通知书》，认定原告在滑州路所建临时房屋未办理建筑工程规划许可证，根据《中华人民共和国城乡规划法》第四十四条、《河南省实施〈中华人民共和国城乡规划法〉办法》第五十四条（监督检查情况和处理结果应当依法公开，供公众查阅和监督。）的规定，责令原告在自接本决定书2013年12月23日前自行拆除。
原告诉称：原告经营木材加工销售，办理了个体工商户营业执照，并与滑县新区靳庄村委会签订了土地承包合同，承包期限自2004年8月1日至2019年8月1日。该地块虽然政府决定征收，也对原告的木材加工厂地上附着物进行了评估，但直到2014年3月29日原告才得到补偿款，政府的土地征收直到现在也没有完成。被告在未对原告进行任何拆迁告知的情况下，于2013年12月17日，被告单位人员和滑县城市管理局局长张百军和城关执法人员等多人，用铲车强行推砸原告的木材加工机械设备及房屋，给原告造成了21.76万元的直接经济损失。强拆当时，张百军将被告单位出具的《临时建筑拆除决定通知书》交给原告，并作为拆除的理由。该决定书认定原告临时建设的理由不能成立，违反事实，原告是合法经营，且已经经营时间长达九年，不需要办理建筑许可证，根据《行政处罚法》的规定，被告两年内没有查处发现，不得进行处罚。原告多次向滑县县委、政府控诉和信访，但至今没有处理结果。原告无奈提起行政诉讼，请求确认被告的决定和拆除行为违法。
原告为证明自己的主张向本院提交了以下证据：1.滑县人民政府滑政（2013）34号文件《关于印发滑县县城违法建设及城市管理集中整治活动实施方案的通知》（2013年11月18日）；2.（2013年）滑规字第009号《临时建筑拆除决定通知书》；3.损毁财产照片8张；4.土地承包合同；5.营业执照；6.证人彭某、暴某、郭某出庭作证申请及当庭证言；6.支付补偿款凭证（银行存折）。
被告辩称：原告在滑州路所建设的临时建筑物，未办理建筑工程规划许可证，我单位对原告作出了《临时建筑拆除决定通知书》，责令原告于2013年12月23日前自行拆除，后来再检查时发现原告的建筑物已经拆除。我单位作出的《临时建筑拆除决定通知书》并未直接送达给原告本人，而是交给了滑县新区靳庄村委会干部，不知道是否转交原告。原告主张的木材加工厂所处位置的土地已经被征收，属于城市规划区。原告主张的2013年12月17日木材加工厂被拆除，不是我单位所为，我单位未主导或参与实施拆除行为。原告的起诉已经超过法定起诉期限。请求法院依法驳回原告的起诉。
被告在法定期限内向本院提交了以下证据、依据：1.河南省人民政府土地管理文件豫政土（2006）243号《河南省人民政府关于滑县2005年度第三批城市建设用地的批复》及勘测定界图（2006年3月25日）；2.《河南省实施〈中华人民共和国城乡规划法〉办法》。
本案经庭审质证，本院查明以下事实：原告2004年1月13日办理个体工商户营业执照，字号名称滑县道口桂星带锯加工厂，经营场所道口桥东南路，经营范围木料加工销售，2013年5月16日换发营业执照，经营场所道口滑州路大公河桥东，经营范围销售木材、代（带）锯。原告与滑县新区靳庄村第十二组签订《土地承包合同》，位置及面积：滑州路北边向北80.2米，大公河东岸路东边向东25米，3.008亩；期限2004年8月1日至2019年8月1日。根据被告提供的河南省人民政府土地管理文件豫政土（2006）243号《河南省人民政府关于滑县2005年度第三批城市建设用地的批复》及勘测定界图，原告木材加工机械设备所在位置的土地2006年被确定为城市建设用地，后被征收，征收部门2011年对原告的地上附着物进行评估，2014年3月29日原告领取地上附着物搬迁补偿费12672.50元。
原告认为被告于2013年12月17日使用机械设备强行将其木器加工厂机器设备和房屋等财产损毁，被告予以否认，被告提供的证据材料中有2张照片显示当日财产被损毁的现场。原告提供的证人证言均证明2013年12月17日张百军局长指挥多名身穿城管制服的工作人员和铲车，将原告的木材加工机械设备和房屋推砸损毁。
原告提供的滑县人民政府滑政（2013）34号文件（2013年11月18日）《关于印发滑县县城违法建设及城市管理集中整治活动实施方案的通知》记载“为严厉打击土地、规划及建设违法行为，维护县城良好的建设及城市管理秩序，为“六城联创”深入开展创造良好的环境，早日把我县建成有区域性影响力中等城市，县政府决定，集中一个月时间，开展县城违法建设及城市管理集中整治活动。……四、组织领导成立滑县县城违法建设及城市管理集中整治活动领导小组……六、职责分工领导小组办公室：负责集中整治活动的组织、协调、监督、检查、统计等工作。召开联席会议，研究解决有关问题。定期组织国土、规划、住建、城管、公安、监察、信访等部门开展联合执法活动；……县城乡规划管理局：负责违反规划建设的执法检查和处理。县城市管理局：负责对不规范的户外广告及门头牌匾、建筑工地不经审批擅自运输和处理建筑渣土、散装货车不作密封包扎沿途抛洒、居民小区乱倒垃圾和渣土、未经批准擅自破挖路面、物料占道和乱搭乱建进行整治或取缔；……领导小组下设办公室……负责县城违法建设及城市管理集中整治活动的有关事宜，指导和协调集中整治活动。”
原告以要求确认滑县城市管理局于2013年12月17日对其木材加工厂机械设备和房屋强拆行为违法并要求行政赔偿二案，于2015年9月21日向本院提起行政诉讼。诉讼中，滑县城市管理局对原告主张的强拆行为不予认可，否认实施该行为，并认为不属于其职责范围。经本院释法，原告于2015年10月27日提出撤回起诉申请，本院予以准许。
本院认为：根据《中华人民共和国城乡规划法》第十一条“……县级以上地方人民政府城乡规划主管部门负责本行政区域内的城乡规划管理工作。”、第四十四条“在城市、镇规划区内进行临时建设的，应当经城市、县人民政府城乡规划主管部门批准。临时建设影响近期建设规划或者控制性详细规划的实施以及交通、市容、安全等的，不得批准。临时建设应当在批准的使用期限内自行拆除。临时建设和临时用地规划管理的具体办法，由省、自治区、直辖市人民政府制定。”、第六十四条“未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。”第六十六条“建设单位或者个人有下列行为之一的，由所在地城市、县人民政府城乡规划主管部门责令限期拆除，可以并处临时建设工程造价一倍以下的罚款：（一）未经批准进行临时建设的；（二）未按照批准内容进行临时建设的；（三）临时建筑物、构筑物超过批准期限不拆除的。”的规定，被告具有本行政区域内的城乡规划管理法定职责，并具有对未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设和临时建设的行为进行行政管理和处罚的行政职责，且责令限期拆除是法定的规划行政处罚措施。根据《中华人民共和国行政处罚法》第八条规定“行政处罚的种类：（一）警告；（二）罚款；（三）没收违法所得、没收非法财物；（四）责令停产停业；（五）暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照；（六）行政拘留；（七）法律、行政法规规定的其他行政处罚。”第二十三条规定“行政机关实施行政处罚时，应当责令当事人改正或者限期改正违法行为。”，本案中，被告作出的《临时建筑拆除决定通知书》规划行政处理应视为规划行政处罚。被告称《临时建筑拆除决定通知书》仅属要求当事人自行拆除临时建筑的通知书，但该通知书使用了“拆除决定”“责令……拆除”的词语，该内容属规划行政处罚的范围，故被告该主张不能成立，被告可采用适当的文书格式制作通知书。被告适用的《中华人民共和国城乡规划法》第四十四条和《河南省实施〈中华人民共和国城乡规划法〉办法》第五十四条“临时建设期限届满，建设单位或者个人应当无条件自行拆除临时建筑物、构筑物。因实施城乡规划，需要提前收回临时建设用地的，建设单位或者个人应当及时拆除临时建筑物、构筑物，清理场地，归还用地。当事人合法权益受到损害的，应当给予适当补偿。”，均属该法律、法规第三章“城乡规划的实施”中的内容，该规定并未赋予被告具有作出责令当事人对临时建筑自行拆除决定的行政职权，被告未适用相应的行政处罚法律、法规条文进行处罚，且被告认定原告临时建设未办理建设工程规划许可证的行为与其适用法律、法规中的临时建设应当在批准的使用期限内自行拆除的情形不一致，故被告的行政处罚属主要证据不足，适用法律、法规不当。被告作出的通知书中关于“监督检查情况和处理结果应当依法公开，供公众查阅和监督。”的内容，属《中华人民共和国城乡规划法》第五十四条规定的内容，与《河南省实施〈中华人民共和国城乡规划法〉办法》第五十四条规定的内容并不一致，且与本案并无直接的利害关系。
《河南省行政机关执法条例》第二十三规定“行政机关及其工作人员处理行政违法行为，除法律、法规另有规定外，依照下列程序：（一）登记立案。行政机关对发现的行政违法行为，确认有违法事实，需要依法追究的，应当登记立案。（二）调查取证。行政机关对已经立案的案件，应当组织两名以上人员调查取证。调查案件应当询问当事人、证人，依法收集证据，必要时应当勘验现场。行政机关调查时，有关单位和个人应当予以配合和协助。（三）作出决定。行政机关经调查取证，对需要追究法律责任的，应当作出处理决定。处理决定作出前，行政机关应当听取当事人申辩。（四）送达处理决定书。行政机关自作出处理决定之日起七日内，应当将处理决定书送达当事人。……”，本案中，被告对原告作出《临时建筑拆除决定通知书》规划行政处理行为，未提供登记立案、调查取证、听取当事人申辩、将处理决定书送达当事人的相关证据材料，也未提供告知当事人相应的法律后果和权利，属违反法定程序。被告辩称将《临时建筑拆除决定通知书》交由靳庄村委会干部转送，未直接送达当事人，该做法不符合上述相关规定。
根据原告提供的滑县人民政府滑政（2013）34号文件（2013年11月18日）《关于印发滑县县城违法建设及城市管理集中整治活动实施方案的通知》的内容，原告主张2013年12月17日木材加工厂机械设备和房屋被强行损毁的行为，应属滑县人民政府县城违法建设及城市管理集中整治活动的范围，现被告否认实施该行为，原告也无直接证据证明被告实施了该行为，故原告应以滑县人民政府为行政主体依法另行起诉，也可向有关职能部门申请解决。原告该项请求应予以驳回。
根据《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条规定“公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。法律另有规定的除外。……”和《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第四十一条规定“行政机关作出具体行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织诉权或者起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道诉权或者起诉期限之日起计算，但从知道或者应当知道具体行政行为内容之日起最长不得超过2年。……”，本案中，被告作出《临时建筑拆除决定通知书》规划行政处理决定时，未告知原告诉权或者起诉期限，原告的起诉期限应首先适用2年的期限，然后适用《中华人民共和国行政诉讼法》规定的六个月起诉期限，即自2015年5月1日起计算六个月，故原告的起诉并未超过法定期限。
综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条、第七十条第（一）、（三）项和《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第四十一条、第五十六条第（四）项的规定，判决如下：
一、撤销被告滑县城乡规划管理局于2013年12月17日对原告卢桂星作出的（2013年）滑规字第009号《临时建筑拆除决定通知书》规划行政处理决定；
二、驳回原告卢桂星的其他诉讼请求。
案件受理费50元，由被告滑县城乡规划管理局负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。
审 判 长 王加山
审 判 员 马建祯
人民陪审员 王方超
二〇一五年十二月二十三日
书 记 员 郑翌晨