广西壮族自治区柳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂02民终644号
上诉人（一审原告）广西融水新林木业有限公司，住所地广西壮族自治区融水苗族自治县融水镇马长洞融水贮木场。
法定代表人喻新文，总经理。
委托代理人梁聚双，广西求衡律师事务所律师。
委托代理人李凤平，副总经理。
被上诉人（一审被告）管开赛。
委托代理人戴志帆，广西佳卓律师事务所律师。
上诉人广西融水新林木业有限公司（以下简称新林木业公司）因与被上诉人管开赛劳动争议一案，不服广西壮族自治区融水苗族自治县人民法院（2015）融水民一初字第325号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年3月1日受理后，�法组成由审判员黄晓担任审判长，代理审判员李颖、吴漫捷参加的合议庭，于2016年4月6日公开开庭审理了本案。代书记员黄荣亚担任法庭记录。上诉人新林木业公司的委托代理人梁聚双，被上诉人管开赛的委托代理人戴志帆均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，管开赛自2009年10月份以来，在新林木业公司从事压机压板工作，双方虽然未签订劳动合同，但劳动关系明确。2014年4月20日，上午8点10分许，管开赛在新林木业公司成品车间上班时，在搬运木板过程中，被同事驾驶叉车推动的木板堆压伤右脚导致受伤，受伤后到融水县人民医院治疗，经诊断：右第3、4跖骨骨折。前后共花费医疗费964.50元，草药费500元。2014年9月1日，经柳州市人力资源和社会保障局作出柳人社工伤字（2014）50017号工伤认定决定通知书，认定：管开赛为工伤。2014�10月30日，经柳州市劳动能力鉴定委员会作出柳劳工鉴字（2014）997号劳动能力鉴定结论通知书，认定：管开赛的伤残等级为拾级。2015年1月13日，管开赛管开赛就工伤赔偿事宜作为申请人向融水县劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：1、请求裁决申请人与被申请人解除劳动关系；2、依法裁决被申请人支付申请人一次性伤残补助金25200元、一次性工伤医疗补助金28800元、一次性伤残就业补助金21600元、医疗费964.50元、草药费500元、停工留薪工资21600元、交通费1241元、伤残鉴定费250元，合计100155.50元。该劳动仲裁委员会受理后于2015年1月19日作出裁决书，裁决：一、从本裁决书送达之日，申请人与被申请人之间劳动关系解除；二、被申请人支付申请人一次性伤残补助金18445元、一次性工伤医疗补助金21080元、一次性伤残就业补助金15810元、医疗费964.50元、停工留薪工资2635元、交通费416元、伤残鉴定费250元。款项总计59600.50元。新林木业公司收到该裁决书后，对该裁决书的第二项不服，于2015年2月6日向该院提起诉讼。
一审法院另查明，管开赛在新林木业公司工作期间，双方没有签订书面劳动合同，新林木业公司亦未为管开赛缴纳社会保险费。工资标准按工资表上的应付工资作为依据计算（其中包括计件工资、职务工资、其他工资、和其他补助四个部份，夜班补助即夜宵费不含在内），按工资表上反映，管开赛受伤之前12个月的实际月平均工资为2583.67元，
一审法院再查明，管开赛为因受伤治疗花费医疗费964.50元、草药费500元、交通费1241元、伤残鉴定费250元。再查明，新林木业公司在管开赛受伤后，共支付给管开赛医疗费3000元。
一审法院审理认为，当事人对融水县劳动争议仲裁委员会认定的新林木�公司与管开赛之间的劳动关系没有异议，该院予确认。
对于管开赛在新林木业公司公司工作时间受伤应当如何赔偿？依据《工伤认定通知书》和《劳动能力鉴定结论通知书》认定，管开赛工伤、伤残十级的事实清楚，证据充分，应予认定。管开赛依法享有工伤保险待遇，根据《工伤保险条例》和《广西壮族自治区实施﹤工伤保险条例﹥办法》的规定，管开赛在认定工伤以后可以享受的工伤保险待遇包括一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、医疗费、交通费、停工留薪期工资、鉴定费等。因新林木业公司只是对劳动仲裁裁决的第二项是有异议，要求该院予以纠正，并依法判定其应当承担的义务。且管开赛在庭审中表示劳动仲裁的裁决是正确的，要求维持劳动仲裁裁决书的裁决内容。故该院将依法在一次性伤残补助金、一次性�伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、医疗费、停工留薪工资、交通费、伤残鉴定费，等项目中对管开赛的工伤保险待遇予以核定。
根据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工被评为十级伤残的，由工伤保险基金支付7个月本人工资的一次性伤残补助金。第（二）项规定，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。依据广西壮族自治区实施《工伤保险条例》办法第二十四条的规定，职工被鉴定为十级伤残的，劳动者本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付8个月本人工资的一次性工伤医疗补助金和6个月本人工资的一次性伤残就业补助金。《工伤保险条例》第六十二条规定，用人单位应当参加工伤保险而未参加的，未参加工伤保险期间职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。在本案中，因新林木业公司未依法为管开赛缴纳工伤保险费而导致管开赛无法享受工伤保险待遇，管开赛受伤后要求解除双方的劳动关系，故新林木业公司应依照《工伤保险条例》及相关规定支付管开赛7个月本人工资的一次性伤残补助金、8个月本人工资的一次性工伤医疗补助金和6个月本人工资的一次性伤残就业补助金。
根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。庭审中，管开赛要求该院维持融水县劳动争议仲裁委员会的裁决，亦主张其月均�资为2635元，但新林木业公司即不予认可，并提供证据对管开赛所主张的月工资予以反驳。因此，该院根据新林木业公司提供的工资表上反映，认定管开赛受伤之前12个月的实际月平均工资为2583.67元。因此，新林木业公司应按其月平均工资2583.67元为基数，支付管开赛的一次性伤残补助金18085.69元（即2583.67元×7个月）、一次性工伤医疗补助金20669.36元（即2583.67元×8个月）、一次性伤残就业补助金15502.02元（即2583.67元×6个月），共计54257.07元。
根据《工伤保险条例》第三十三条规定，××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位支付。本案中，管开赛提供的医院病历记载管开赛治疗期间为1个月，故新林木业公司应当按照月工资2583.67元为基数支付管开赛1个月停工留薪期工资2583.67元，超出部分该院不予支持。
根据《工伤保险条例》第三十条第三款规定，管开赛治疗工伤所支出的费用964.50元，情况属实，符合工伤保险诊疗的规定，该院予以支持。草药费500元，属管开赛自行外出治疗，没有正式发票，该院不予支持。交通费根据管开赛提供的门诊病历治疗反映，管开赛到融水县人民医院门诊共治疗6次，其自称从住所到融水县人民医院门诊往返50元符合情理，按6次往返车费计算共计300元。另到柳州市进行劳动能力鉴定，往返一次，每次乘坐快巴车费为38元，往返共76元，乘坐市内公交出租车费用开支酌定40元，到柳州交通费用共计开支116元，管开赛因工伤在县内和柳州共支出交通费416元，该院予以支持，超出部分该院不予支持。
根据《广西壮族自治区实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十一条第（三）项规定，未参加工伤保险的，工伤职工的劳动能力鉴定费由用人单�承担。因此，因鉴定本次工伤产生并由管开赛垫付的伤残等级鉴定费250元，应由新林木业公司承担。因管开赛已垫付。新林木业公司应当支付给管开赛以上鉴定费用。
据此、以上所述一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、医疗费、交通费、伤残等级鉴定费，合计58471.24元。
综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、《工伤保险条例》第二十一条、第二十九条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、《广西壮族自治区实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，一审法院判决：一、终止新林木业公司与管开赛之间的事实劳动关系；二、新林木业公司支付管开赛一次性伤残补助金18085.69元、一次性工伤医疗补助金20669.36元、一次性伤残就业补助金15502.02元、停工留薪期工资2583.67元、医疗费964.50元、交通费416元、鉴定费250元，合计58471.24元，扣除新林木业公司已支付的3000元医疗费后，新林木业公司实际应付55471.24元；三、驳回新林木业公司其他诉讼请求。本案受理费10元（新林木业公司已预交），由新林木业负担。
上诉人新林木业公司不服一审判决，上诉称，一审法院认定管开赛受伤构成伤残，并按伤残十级判决新林木业公司承担责任错误。一、管开赛受伤后，经医院检查后认为管开赛右脚虽有骨折，但没有错位，伤势轻微，不需住院治疗，也未开具病假条。同时，管开赛受伤后，稍作休息就可以开摩托车接送小孩上学，没有任何行动受限制的迹象。二、柳州市劳动能力鉴定委员会作出的柳劳工鉴字（2014）997号《劳动能力鉴定结论通知书》不能作为定案的依据�管开赛的伤极其轻微，该伤没有造成管开赛任何功能障碍，上述鉴定结论认定管开赛构成十级伤残与事实不符。新林木业公司在一审时对管开赛的伤残等级提出重新鉴定的请求，一审法院已经通过柳州市中级人民法院鉴定中心委托了鉴定机构进行重新鉴定。因管开赛拒绝配合鉴定，致使重新鉴定无法进行。当事人对鉴定结论有异议的，可以依法申请重新鉴定。因管开赛不配合鉴定，为其放弃权利的行为，管开赛应对无法重新鉴定后果承担责任。三、一审法院判决管开赛享受停工留薪待遇缺乏依据。根据工伤保险的相关规定，享受停工留薪待遇应由医疗机构提出意见，并经劳动能力鉴定委员会确认才能享受停工留薪待遇。本案没有医疗机构停工留薪的意见，连最基本的病假都没有，更没有劳动能力鉴定委员会确认的相关批文，因此判决管开赛享受停工留薪待遇缺乏�据。综上所述，一审判决认定事实和适用法律错误，请求撤销一审判决，并依法改判。
被上诉人管开赛答辩称，劳动能力鉴定是由专门的机构进行的，当事人无权选择鉴定机构，因此新林木业公司不服劳动能力鉴定结论只能在劳动争议仲裁前提出重新鉴定，法律没有规定在诉讼中可以申请重新鉴定。依据《工伤保险条例》第三十三条的规定和管开赛医院病历记录，一审判决支持的一个月的停工留薪工资与法律规定相符，新林木业公司的上诉意见没有法律依据。
综合诉辩双方的意见，当事人对一审查明的事实没有异议，本院予以确认。
二审另查明，新林木业公司与管开赛均未对融水劳人仲裁字（2014）12号仲裁裁决书裁决的第一项“一、从本裁决书送达之日起，申请人与被申请人之间劳动关系解除”向人民法院起诉，本院依法予以确认。同时双方当事人在庭审时均认可：双方劳动关系存续时间为2009年10月至2015年1月23日（即上述仲裁裁决书送达之日），双方劳动关系解除的原因为管开赛以新林木业公司未为其缴纳工伤保险费为由，在仲裁期间向新林木业公司提出解除劳动关系。
双方当事人均未在二审期间提交新证据。
综合诉辩双方的意见，本案的争议焦点为：一、柳州市劳动能力鉴定委员会作出的柳劳工鉴字（2014）997号《劳动能力鉴定结论通知书》是否可以作为本案的定案依据；二、上诉人管开赛诉请的停工留薪期工资有无事实和法律依据。
本院认为，一、关于柳州市劳动能力鉴定委员会作出的柳劳工鉴字（2014）997号劳动能力鉴定结论通知书是否可以作为本案的定案依据的问题
依据柳州市人力资源和社会保障局柳人社工伤字（2014）50017号《工伤认定决定�知书》认定管开赛于2014年4月20日受伤符合认定工伤的条件，属于工伤范围内，应当认定为工伤，并详细记载工伤发生的经过和治疗的基本事实。柳州市劳动能力鉴定委员会作出的柳劳工鉴字（2014）997号《劳动能力鉴定结论通知书》系根据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB／T16180-2006）认定管开赛所受工伤的伤残等级为拾级。新林木业公司在收到该《劳动能力鉴定结论通知书》后，没有按规定在15日内向广西壮族自治区劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，柳州市劳动能力鉴定委员会作出的柳劳工鉴字（2014）997号《劳动能力鉴定结论通知书》已发生效力。管开赛工伤、伤残十级的事实清楚，证据充分，柳州市劳动能力鉴定委员会作出的柳劳工鉴字（2014）997号《劳动能力鉴定结论通知书》可以作为本案的定案依据，管开赛依法享有工伤保险待遇。新林木�公司的该项上诉理由不成立，本院不予支持。
二、关于上诉人管开赛诉请的停工留薪期工资有无事实和法律依据的问题
根据《工伤保险条例》第三十三条规定，××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位支付。本案中，管开赛提供的医院病历记载管开赛治疗期间为1个月，故一审法院判决新林木业公司应当按照月工资2583.67元为基数支付管开赛1个月停工留薪期工资2583.67元并无不当，本院依法予以维持，新林木业公司的该项上诉理由缺乏事实和法律依据，本院不予支持。
新林木业公司除对停工留薪期工资提出异议外，对一审判决认定的其他项目的具体数额没有异议，本院依法予以确认。管开赛在本案中构成工伤，依法享有工伤保险待遇，因新林木业公司未为管开赛缴纳社会保险费，故上述费用应由新林木业公司承担。即新林木业公司应支付管开赛一次性伤残补助金18085.69元、一次性工伤医疗补助金20669.36元、一次性伤残就业补助金15502.02元、停工留薪期工资2583.67元、医疗费964.50元、交通费416元、鉴定费250元，合计58471.24元，扣除新林木业公司已支付的3000元医疗费后，新林木业公司实际应付55471.24元；
综上所述，上诉人新林木业公司的上诉理由不成立，本院依法予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元（上诉人广西融水新林木业有限公司已预交），由上诉人广西融水新林木业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄 晓
代理审判员 李 颖
代理审判员 吴漫捷
二〇一六年四月二十一日
代书 记员 黄荣亚