广西壮族自治区梧州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）桂04民终517号上诉人（原审原告）：高燕萍，女，1998年2月28日出生，汉族，住广西梧州市万秀区。委托诉讼代理人：秦照材，梧州市万秀区夏郢镇法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：苏成宝，广西杜�律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：广西天睿精工精密电子有限公司，住所地：梧州市工业园区星华小区C3厂房。法定代表人：蔡雪媛，该公司经理。委托诉讼代理人：林灿，广西皓元律师事务所律师。上诉人高燕萍因与被上诉人广西天睿精工精密电子有限公司（以下简称广西天睿公司）劳动争议一案，不服广西壮族自治区梧州市万秀区人民法院(2016)桂0403民初1820号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人高燕萍的委托诉讼代理人苏成宝、被上诉人广西天睿公司的委托诉讼代理人林灿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人高�萍上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判由被上诉人支付2016年7、8月份工资共2900元；2、改判由被上诉人支付解除劳动合同的经济补偿金1100元；3、改判由被上诉人支付未签订劳动合同的双倍工资差额6600元；4、改判由被上诉人支付16个假日加班工资3236.8元，以上四项合共13836.8元。事实与理由:一、被上诉人应支付工资2900元给上诉人。上诉人七月份工资2200元，八月份工资700元共2900元。被上诉人掌管工资签领表，表中有上诉人签字的才是原件，现被上诉人只出示自行制作的工资单，不足以证明上诉人的工资数额。二、上诉人入职时与被上诉人签订了一份劳动合同，但是合同文本没有交一份给劳动者，违反了《中华人民共和国劳动合同法》第十六条第二款“劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份”规定，且根据《劳动合同法实施细则》第三十六条“用人单位未将劳动合同文本送交职工的，视为未签订书面劳动合同”和《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，被上诉人依法应向上诉人支付双倍工资差额6600元。三、被上诉人未为员工购买社保，不依时发放工资，上诉人可依《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款规定解除劳动合同，用人单位需支付经济补偿金。案涉不购买社保“申请书”不是上诉人所写，是被上诉人统一印制好的，或许是在上诉人入职当天，被上诉人要求新员工在印好的字条上签字时签的，并非上诉人的本意。被上诉人不仅没有为员工购买社保，还谎称把社保费318元转发给了员工。被上诉人不依时发工资、不支付加班费也是上诉人离职的原因，上诉人有权依《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定解除劳动合�，被上诉人应向上诉人支付经济补偿金1100元。四、一审判决错误理解《中华人民共和国劳动法》第三十八条“用人单位应当保证劳动者每周最少休息一天”为劳动者每周休息一日，工作六日。1995年施行的《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定劳动者每日工作时间不超过八小时，每周工作不超过四十四小时（每周工作5.5天）；1997年5月1日的《国务院关于职工工作时间的规定》已改为每日工作8小时，每周工作40小时（每周工作5天）。一审判决将“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日”误解为“每周休息一天是法律规定的，每周上班六日没有加班”。上诉人在被上诉人处工作16周，每周七天，休息一天，工作五天，还有一天就是（假日）加班。工作16周就有16个假日加班。综上，一�判决认定事实、理解法律错误，导致判决错误，请求二审法院查明事实，依法改判。被上诉人广西天睿公司辩称，一审查明事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。高燕萍向一审法院起诉请求：1、判令被告支付原告2016年7月、8月份工资共2900元；2、判令被告支付原告解除劳动合同经济补偿金1100元；3、判令被告支付原告未签订劳动合同（未将劳动合同交付劳动者1份）的双倍工资差额6600元；4、判令被告支付原告16个假日加班工资3236.8元。四项共计13836.8元。一审法院认定事实：2016年4月20日，原、被告签订了《简易劳动合同书》和《劳动合同补充协议》各1份，约定：原告高燕萍就职于被告广西天睿公司。合同期限自2016年4月20日起至2017年4月20日，试用期自2016年4月20日起至2016年6月20日，原告职务是装配部员工。工资待遇为试用期底薪1000元/月，或实行计件制，计件单价为岗位单价，被告每月15—30日支付原告上月工资。当日，原告高燕萍向被告出具申请书1份，载明：“本人高燕萍在公司装配部工作，入职时本人已知悉公司欲为员工购买社保，因为本人是农村户口，购买社保到时转回户口地很麻烦，所以特向公司申请将社会保险部分共318元/月折现给本人，如本人与公司出现劳动纠纷案件，本人愿意将上述社保折现款退回公司，并承担一切后果，与公司无关。”原告因对购买社保、发放工资问题质疑，2016年8月8日向被告邮寄《解除劳动合同通知书》1份，载明其入职后公司不为其本人购买社保，不按时发放工资，因而要求解除合同，表示从2016年8月8日起不到被告公司上班。高�萍于2016年10月8日向梧州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求广西天睿公司支付工资、经济补偿金、双倍工资差额13036.8元，该仲裁委在2016年11月17日作出梧劳人仲案字[2016]1886号仲裁裁决书裁决：一、被申请人广西天睿精工精密电子有限公司在本裁决书生效之日起十日内一次性支付给申请人高燕萍工资1787元；二、驳回申请人高燕萍的其他仲裁请求。原告对该裁决不服，向该院提起诉讼，并提出上述诉讼请求。原告主张被告支付工资、经济补偿金、双倍工资差额13836.8元，具体数额为：1、2016年7—8月份工资2900元，认为其在广西天睿公司工作的4、5月份为试用期，正常工作只有6、7月份，解除劳动合同前12个月每月工资2200元，日均101.15元，8月份工作7天，为700元，以此相加，7、8月份工资为2900元。但原告没有提供充分证据证明其在2016年7、8月份工资�具体数额。2、解除劳动合同经济补偿金1100元，因为被告不为原告购买社保、不按时发放工资，认为原告提交不需要购买社保申请书属被告骗取原告签字，违反法律规定，劳动合同约定每月15—30日发放上月工资，时间跨度过大，原告工作不满六个月，被告应支付半个月工资的经济补偿。但原告没有充分证据证明被告不按时发放工资。3、不签订劳动合同应支付双倍工资差额6600元（2200元/月×3个月=6600元），被告虽要求原告签订了劳动合同，但并没有将合同文本交原告收执1份，违反了有关法律规定，等于没有签订劳动合同，应支付双倍工资差额。但原告没提供相反证据否定双方已签订劳动合同的事实。4、16个假日加班工资3236.8元（16天×101.15元/天×200%=3236.8元），原告入职期间16周，被告每周只安排原告休息1天，那么有1天就是在工作，被告应按200%�付假日加班工作工资。但原告没有提供证据证明其存在加班的事实。被告广西天睿公司称，原告在2016年7、8月份工资只有1787元，不是2900元，出示了工资核算表格2份，载明原告高燕萍在2016年7月份工作20.06天，应得工资1422元，扣除伙食费65元，实得1357元；8月份工作6天，应得工资444.4元，扣除伙食费14.4元，实得430元。原告在2016年7、8月份工资收入共计1787元（1357元/7月+430元/8月=1787元）。被告认为，原告属按件付酬，在2016年6月份前工作积极，收入较高，但在7月份后不想干，收入便减少，原告在5、6月份收入2200元/月，不等于其在7月份也有该数额收入，且双方约定每月15—30日发放上月工资，8月8日原告辞职不上班，7月份工资尚未到发放期，所以不存在不按时发放工资的事实。原告自动离职不到公司上班，属于自动解除劳动合同，不能要求被告支付经济�偿金。原告入职时已与被告签订了劳动合同，且合同载明双方各执1份，原告称没有得到合同文本，要求支付双倍工资没有事实和法律依据。关于加班工资的问题，法律规定每星期至少安排劳动者休息1天，被告依法安排原告休息，不存在支付加班工资的事实。一审法院认为，订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。原、被告双方签订的《简易劳动合同书》和《劳动合同补充协议》是在自愿、平等的基础上签订的合同，双方当事人应共同遵守履行。原告主张支付2016年7—8月份工资2900元的诉讼请求，因广西天睿公司提供的工资核算表格载明高燕萍在该时段工作的工资收入为1787元，而原告在广西天睿公司工作时间尚不足4个月，入职后的前2个月属试用期，其提供的证据未能足以证明解除劳动合同前12个月每月工资或月平均工资2200元的事实，原告以2016年4、5月份工资收入数据推定当年7、8月份的收入与其实际收入的事实不相符，被告提供的证据明显优于原告所提供的证据，因此原告要求被告支付2016年7—8月份工资收入1787元的请求，合理有据，本院予以支持，超出部分，没有事实和法律依据，该院不予支持。原告主张解除劳动合同经济补偿金1100元的诉讼请求，因原告在2016年8月8日向被告邮寄解除劳动合同通知书时，已明确表示从当天起不到被告公司上班，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”、第三十七条“劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同�”的规定，原告要求解除劳动合同并没有与被告协商一致，亦没有提前三十天以书面形式通知用人单位，其离职行为与上述法条有冲突；原告2016年7月份工资，双方在劳动合同约定为8月15日至30日间发放，而原告却在8月8日辞职不回单位上班，属于自行解除劳动合同。原告在入职时已向被告提交申请书，表示不需要被告购买社保，要求折现领取由被告缴交的部分购买社保费用，原告主张被告不按时足额发放工资、不购买社保的证据不足，亦没有证据证明被告骗取原告提交不需要购买社保的申请书，因此，原告主张解除劳动合同经济补偿金没有事实和法律依据，该院不予支持。原告主张不签订劳动合同应支付双倍工资差额6600元的诉讼请求，现有证据已证明原告入职时签订了劳动合同，原告主张被告没有送达合同文本1份给原告，视为双方没有签订劳动合同�没有事实和法律依据，该主张理据不足，该院不予支持。原告主张入职期间16周，被告每周仅安排1天休假，应支付16个假日加班工资3236.8元的诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动法》第三十八条“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。”的规定，原告已经自认被告每周安排原告休假1天，而现有证据证明2016年7月份原告应出勤26天，实际出勤天数仅20.06天，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”的规定，原告并没有提供充分证据证明其在入职期间的具体加班时间的事实，亦没有提供证据证明被告仍安排原告在正常工作期间外加班的事实，原告该请求证据不足，该院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第一款、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、三十七条、《中华人民共和国劳动法》第三十八条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，判决：一、被告广西天睿精工精密电子有限公司应本案生效判决送达之日起十日内支付原告高燕萍1787元；二、驳回原告高燕萍的其他诉讼请求。本案案件受理费10元减半收取为5元，由原告高燕萍负担3元，由被告广西天睿精工精密电子有限公司负担2元。本院二审期间，上诉人高燕萍与被上诉人广西天睿公司均没有向本院提交新证据。经本院审理查明，一审判决查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，上诉人高燕萍与被上诉人广西天睿公司在二审时的诉辩意见表明，本案的争议焦点是广西天睿公司是否应向高燕萍支付2016年7月份工资2200元和8月份工资700元共2900元、解除劳动合同经济补偿金1100元、未签订劳动合同的双倍工资差额6600元、16个假日加班工资3236.8元。关于广西天睿公司是否应向高燕萍支付2016年7月和8月份工资共2900元问题，在案证据和事实证明，高燕萍属新入职员工，其入职初期的2016年4月20日至6月20日这两个月为试用期，试用期间工资双方已明确约定为固定数额工资，试用期满后的2016年6月21日起始为计件工资，而且，高燕萍自入职起至其离职时仅在广西天睿公司工作三个月左右时间，高燕萍这三个月的工资是不尽相同的；同时，广西天睿公司提供的《广西天睿精工员工工资核算表格》（2016年7月、8月）中载明高燕萍在2016年7月实发工资为1357元、8月的实发工资为430元；此外，高燕萍提供的证据不能足以证明其解除劳动合同前12个月每月工资或月平均工资是2200元，因此，广西天睿公司主张高燕萍2016年7月和8月工资为1787元合理，高燕萍要求广西天睿公司支付2016年7月、8月工资共2900元的请求缺乏事实和法律依据，一审法院判令广西天睿公司向高燕萍支付2016年7、8月份工资1787元正确，本院予以维持。关于广西天睿公司是否应向高燕萍支付解除劳动合同经济补偿金1100元问题，在案证据表明，广西天睿公司向高燕萍支付工资的时间和方式是每月底前支付上个月的工资，而高燕萍2016年8月8日离职时尚未到支付2016年7月和8月工资的时间，广西天睿公司不存在不按时发放工资的行为；但是，为劳动者高燕萍购买相应社会保险是用人单位广西天睿公司的法定义务，而在案证据证明广西天睿公司没有依法为�燕萍购买社会保险，虽说高燕萍在入职时已向广西天睿公司提交申请书，表示不需要广西天睿公司为其购买社会保险，只要求折现领取相应社保费用，但不能据此认为广西天睿公司就没有了为高燕萍购买社会保险的法定义务，因此，高燕萍以广西天睿公司没有为其购买社会保险为由而请求解除劳动合同理据充分，高燕萍进而以此为由请求广西天睿公司依法支付经济补偿金合法有据；同时，高燕萍在广西天睿公司工作时间仅为三个月，前两个月为试用期，2016年7月属正常工作期间，且其该月份应发工资为1422元，因此，广西天睿公司应予支付的经济补偿金以高燕萍2016年7月份的应发工资1422元为标准依法计算且予以支付较为适宜，广西天睿公司应支付高燕萍经济补偿金为711元，一审法院不予支持不当，本院予以纠正。关于广西天睿公司是否应向高燕萍支付不签订劳动合�的双倍工资差额6600元问题，在案证据表明，高燕萍入职时签订了劳动合同，而高燕萍没有提供证据证明广西天睿公司未向其送达该份劳动合同，因此，高燕萍关于广西天睿公司未向其送达劳动合同且视为双方没有签订劳动合同的主张没有事实和法律依据，其请求支付不签订劳动合同的双倍工资差额6600元理据不足，一审法院不予支持正确，本院予以维持。关于广西天睿公司是否应向高燕萍支付16个假日加班工资3236.8元问题，从高燕萍一、二审诉讼意见来看，高燕萍此项请求中的“假日加班工资”指的是休息日加班工资；本案中，高燕萍入职16周，广西天睿公司已每周安排其休息1天，另一天作为正常工作日安排上班，符合法律规定，因此，高燕萍要求广西天睿公司支付16个假日加班工资3236.8元的请求理据不足，本院不予支持。综上所述，高燕�的上诉请求部分成立，予以相应支持；一审判决认定事实清楚，判决结果基本正确，但适用法律略有不当，对判决结果不当部分本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、维持广西壮族自治区梧州市万秀区人民法院（2016）桂0403民初1820号民事判决第一项；二、撤销广西壮族自治区梧州市万秀区人民法院（2016）桂0403民初1820号民事判决第二项；三、被上诉人广西天睿精工精密电子有限公司应在本案生效判决送达之日起十日内向上诉人高燕萍支付经济补偿711元；四、驳回上诉人高燕萍请求被上诉人广西天睿精工精密电子有限公司支付未签订劳动合同的双倍工资差额6600元和16个假日加班工资3236.8元的诉讼请求。二审案件受理费10元，由上诉人高燕萍负担5元；由被上诉人广西天睿精工精密电子有限公司负担5元。本判决为终审判决。审 判 长 李友齐审 判 员 朱卓慧审 判 员 黄 俊二〇一七年九月六日法官助理 黄嘉妮书 记 员 韦晓瑜附：本判决适用的法律依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院�上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。