湖南省宁远县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘1126刑初160号
公诉机关湖南省宁远县人民检察院。
被告人朱某某，男，汉族，湖南省宁远县人，小学文化，农民。因涉嫌盗窃罪，于2015年11月25日被宁远县公安局刑事拘留，同年12月23日经宁远县人民检察院批准逮捕，同日由宁远县公安局执行逮捕。现羁押于宁远县看守所。
被告人卜某某，男，绰号“雄古”，汉族，湖南省宁远县人，小学文化，农民。因涉嫌盗窃罪，于2015年11月25日被宁远县公安局刑事拘留，同年12月23日经宁远县人民检察院批准逮捕，同日由宁远县公安局执行逮捕。现羁押于宁远县看守所。
辩护人宋某某，湖南湘律律师事务所律师。
湖南省宁远县人民检察院以湘宁检刑诉（2016）158号起诉书，指控被告人朱某某、卜某某犯盗窃罪，于2016年4月1日向本院提起公诉。本院当日受理后，依法由审判员陈娟担任审判长，与代理审判员邓宏清、人民陪审员李超群组成合议庭，代理书记员欧阳中丽担任庭审记录，适用简易程序于2016年4月14日在第一审判庭公开开庭进行了审理。宁远县人民检察院指派代理检察员吴龙出庭支持公诉，被告人卜某某及其辩护人宋某某、被告人朱某某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
宁远县人民检察院指控：
1、2015年11月22日7时许，被告人朱某某驾驶轿车搭乘被告人卜某某窜至双牌县麻江乡永连公路加油站附近，由被告人卜某某用弩发射毒镖，分别将3条狗射杀，然后抬上车逃离现场，后将狗卖给宁远县舜陵镇三农贸市场的陈某某。
2、2015年11月23日9时许，被告人朱某某驾驶轿车搭乘被告人卜某某窜至宁远县冷水镇金勾挂村，采用同样手段将1条狗射杀后，卖给陈某某。
3、2015年11月23日15时许，被告人朱某某驾驶轿车搭乘被告人卜某某窜至宁远县太平外埠新塘下村，采用同样手段将2条狗射杀后，卖给陈某某。
4、2015年11月初的一天，被告人朱某某独自驾驶摩托车窜至宁远县冷水镇冷水铺市场附近，用弩发射毒镖将狗射杀后盗走，后将狗卖给陈某某。
2015年11月24日宁远县公安局民警将被告人朱某某、卜某某抓获后当场缴获、扣押了其二人用于作案的弩、毒镖。经湖南省公安厅物证鉴定中心鉴定，缴获的毒镖含有绿化琥珀胆碱成分。
针对上述指控的事实，公诉机关向法庭提供了书证、现场勘验、辨认笔录、鉴定意见、证人证言、被告人的供述及辩解、被害人的陈述等证据证实。据此认为，被告人朱某某、卜某某多次生产、销售有毒、有害食品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以生产、销售有毒、有害食品罪追究二被告人的刑事责任。在共同犯罪中，被告人朱某某、卜某某均起了主要作用，系主犯，应同时适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款的规定。据此，提请本院依法判处。
被告人朱某某提出其盗狗的目的是吃，并不知道狗肉有毒，而且自己也在吃，不是为了贩卖，故不构成销售有毒、有害食品罪；被告人卜某某提出只去了第二次，其他的都没去，且盗狗只是为了吃，并不是为了销售，不能认定其构成销售有毒、有害食品罪。
被告人卜某某的辩护人提出：1、二被告人的行为是一种盗窃行为，并不是公诉机关指控的生产销售有毒有害食品罪；2、被告人卜某某在共同犯罪中起了次要作用，系从犯，对从犯应当从轻或者减轻处罚；3、被告人卜某某归案后如实供述了自己的犯罪事实，可以从轻处罚。
经审理查明：
1、2015年11月22日7时许，被告人朱某某驾驶轿车搭乘被告人卜某某窜至双牌县麻江乡永连公路加油站附近，由被告人卜某某用弩发射毒镖，分别将3条狗射杀，然后抬上车逃离现场，后将狗卖给宁远县舜陵镇三农贸市场的陈某某。
2、2015年11月23日9时许，被告人朱某某驾驶轿车搭乘被告人卜某某窜至宁远县冷水镇金勾挂村，采用同样手段将1条狗射杀后，卖给陈某某。
3、2015年11月23日15时许，被告人朱某某驾驶轿车搭乘被告人卜某某窜至宁远县太平外埠新塘下村，采用同样手段将2条狗射杀后，卖给陈某某。
4、2015年11月初的一天，被告人朱某某独自驾驶摩托车窜至宁远县冷水镇冷水铺市场附近，用弩发射毒镖将一条狗射杀后盗走，后将狗卖给陈某某。
2015年11月24日宁远县公安局民警将被告人朱某某、卜某某抓获后当场缴获、扣押了其二人用于作案的弩、毒镖。经湖南省公安厅物证鉴定中心鉴定，缴获的毒镖含有绿化琥珀胆碱成分。
认定上述事实有下列经过庭审质证的证据予以证实：
1、被告人供述及辩解
（1）被告人朱某某的供述及辩解，证实了2015年11月22日早上，他和“雄古”开车在双牌茶林偷了三条狗，其中一条是白色的，都是“雄古”用弩箭射中，然后偷走，他们把偷来的狗卖给三农贸市场一个姓陈的卖狗男子，三条狗共79斤左右，卖十一块钱一斤，共卖了900多块钱，扣除租车180块和油钱100块，余下的他和“雄古”每人分了300多点点；2015年11月23日上午九点，他与“雄古”在冷水镇金钩挂村偷了一条灰色的母狗，“雄古”拿起上了毒镖的弩射狗，狗中镖后跑了几十米就倒下了，然后他们就捡起狗，将狗卖给了三农贸市场一个姓陈的卖狗男子；下午的时候，他和“雄古”在宁嘉公路旁边太平村附近偷了两条狗，其中一条是黄色的，一条公狗，一条母狗，是“雄古”用弩箭射杀的狗，射中后他们将偷来的狗卖给了三农贸市场一个姓陈的卖狗男子；20多天前，他一个人骑摩托车在在冷水镇冷水铺市场附近，他用弩射杀了一条狗，后将偷来的狗卖了，狗有二十多斤，九块钱一斤，卖了220多块。朱某某的辨认笔录，证实了其辨认出卜某某就是与其一起盗狗的“雄古”，辨认出陈某某就是跟他购买死狗的姓陈的男子。
（2）被告人卜某某的供述及辩解，证实了2015年11月23日他和朱某某一起去偷狗。后来到冷水镇金勾挂村村口边的时候，朱某某看到一条母狗，卜某某本人拿起放在车上的“毒针”和弩射中了那条狗的肚子，射狗后他将那条母狗捡起。后，到了宁嘉公路太平路段时，他们看到路边有两条狗，一条黑色，一条黄色，他（卜某某）用弩射了一根“毒针”，射中后，马上装了一根新的毒针射中另外那条狗，射中这两条狗后，他们到三农贸市场卖掉了偷来的狗。前天，朱某某开着租来的丰田轿车到双牌县的一条马路边，用弩射“毒针”毒死一条狗偷上车，卖到三农贸市场的一个人。卖狗之后，朱某某分了他几百块钱。在双牌县，他和朱某某用弩和毒飞镖一共偷了三条狗。
2、被害人陈述
（1）被害人蒋某某的陈述，证实了2015年11月22日早上，他家的狗在双牌县麻江镇加油站附近被盗，他家的狗是一条黑色的母狗，大约二十五、六斤的样子。
（2）被害人彭某某的陈述，证实了她到金钩挂进口处的骆某某1家看了监控，看到2015年11月23日上午九点多钟一个开银色轿车的人把她家的狗用弩射中，开车的掉头把她家的狗拿走开车跑了。狗身上是黑色的，背上有点点黄，狗有七年了，约30多斤，是一条母土狗。
（3）被害人刘某某的陈述，证实了2015年11月23日下午，他家的狗在宁嘉公路旁，被一辆从宁远开往嘉禾方向的银色小车的人用弩射杀，并盗走。他在现场捡到毒针一根。他家的狗是黄色的，约30斤重。偷狗的两个人都是年轻人，身材不高，大约三十岁左右。听说刘某某1家也丢失了一条黑色的公狗。
（4）被害人刘某某1的陈述，证实了2015年11月23日他家的一条黑色狗被盗，当天中午吃饭完后，他听见刘某某朝一辆银色的小车叫喊，但是小车顺着宁嘉公路跑了，刘某某告诉他银色小车上坐的是偷狗的人，刘某某家的狗被车上两个人用弩射中，并把狗拿走了。他在地上看到一根毒箭。他家的狗是一条黑色的公狗，大概20多斤。
（5）被害人黄兰金的陈述，证实了她住在冷水镇冷水铺村，2015年10月27早上6点多钟，有个男子在她家房子三、四米远的地方将她家的狗往摩托车尾箱里装。她在扫地时发现家门口地上有飞镖。她家被盗的狗一条白色的土狗，母的，重约40斤，养了半年多。偷狗的人是骑一辆无牌黑色女式两轮摩托车，车尾箱盒盖部位是红色的。
3、证人证言
（1）证人骆某某的证言，证实了2015年11月23日上午九点多，他看到彭某某家狗被一辆银色轿车上的人偷走。狗是黑色的，重约30多斤。
（2）证人骆某某1的证言，证实了他家安装的探头摄到一台小车偷狗的全过程，小车是一台银色丰田车。
（3）证人王某某的证言，证实了她看到两个年轻人开着一台丰田小轿车偷狗，前面的人开车，车后一个年轻人捡起那条母狗放在车子里。
（4）证人柏某某的证言，证实了2015年11月20日朱某某在他那里租了一辆卡罗拉汽车。
（5）证人陈某某的证言，证实了2015年11月22日收购了两名男子带来的五条死狗，11月23日11时左右又收购了那两名男子带来的四条死狗。
4、书证、物证
（1）被告人卜某某、朱某某的户籍资料，证实被告人卜某某、朱某某犯罪时已具备完全刑事责任能力。
（2）到案经过，证实了2015年11月24日被告人卜某某、朱某某被抓获的事实。
（3）宁远县公安局扣押决定书、《扣押物品、文件清单》，证实宁远县公安局扣押被告人朱某某毒镖2包，弩3把，现金600元，扣押卜某某现金300元的事实。
（4）搜查笔录，证实了宁远县公安局民警从朱某某位于宁远舜陵镇宁嘉公安路旁车宝贝维修美容中心门面的五楼房屋内搜查出一把弩及毒镖、毒针。
5、鉴定意见，证实了彭兰荣家被盗狗的价值为600元人民币；从小车后备箱内缴获的飞镖内含有绿化琥珀胆碱成分，系损害人体健康的有毒物质。
6、指认现场笔录，证实了被告人朱某某、卜某某指认了他们一起射杀狗的现场为冷水镇金钩挂村、太平镇新塘下村、双牌县麻江乡加油站附近，被告人朱某某独自射杀狗的现场为冷水铺村。
7、视听资料，宁远县冷水镇金勾挂村监控视频，证实了小车上的人在宁远县冷水镇金勾挂村偷狗的过程。
上述证据，经庭审举证、质证，能相互印证，本院予以确认。
本院认为，被告人卜某某、朱某某以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，二被告人的行为均已构成盗窃罪。在盗窃的共同犯罪中，被告人朱某某、卜某某均起了积极、主要作用，均系主犯。被告人朱某某归案后能如实供述自己的犯罪事实，且当庭认罪，可以从轻处罚。对被告人朱某某、卜某某以及被告人卜某某的辩护人提出的：“二被告人盗狗的目的不是贩卖，而是自己吃，二被告人并不知道狗肉有毒，故二被告人的行为并不构成生产销售有毒有害食品罪，而是构成盗窃罪”之辩护意见，经查，被告人朱某某、卜某某以非法占有为目的，多次用装有毒针的弩射杀狗，盗狗后将狗销售给陈某某，公诉机关只提供了毒针中含有绿化琥珀胆碱成分的鉴定意见，并未提供用毒针射杀后的狗肉中是否含有损害人体健康的有毒物质的鉴定，故证实二被告人生产销售有毒有害食品罪的证据不足，不能认定，综上，对上述辩护意见不构成生产销售有毒有害食品罪的理由不予采信，对本案的定性的辩解意见予以采信。被告人卜某某提出：“其只盗窃了一次狗”，经查，本案被告人卜某某三次盗狗，有同案犯的供述、卜某某本人在公安机关的供述、证人陈某某的证言等证据予以证实，可以认定本院查明的被告人卜某某参与三起盗窃的事实，故对上述辩解意见不予采纳。被告人卜某某的辩护人提出：“被告人卜某某在共同犯罪中起了次要作用，系从犯，对从犯应当从轻或者减轻处罚；被告人卜某某归案后如实供述了自己的犯罪事实，可以从轻处罚”之辩护意见，经查，被告人卜某某用装有毒针的弩射杀狗，积极参与犯罪，并平均分赃，起了主要作用，系主犯；被告人卜某某当庭翻供，又无相关证据证实其在公安机关的供述不是事实，被告人卜某某的认罪态度不好，故对上述辩护意见不予采纳。被告人朱某某、卜某某积极退出非法所得，可以酌情从轻处罚。根据本案的事实和情节，对被告人朱某某适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第三款，第五十二条之规定处罚；对被告人卜某某适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第五十二条之规定处罚，判决如下：
一、被告人朱某某犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元（已交纳）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即2015年11月24日起至2016年5月23日止。）
二、被告人卜某某犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元（已交纳）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即2015年11月24日起至2016年5月23日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当递交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 陈 娟
代理审判员 邓 宏 清
人民陪审员 李 超 群
二〇一六年五月六日
代理书记员 欧阳中丽
相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。