�江省缙云县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙1122刑初131号
公诉机关浙江省缙云县人民检察院。
被告人陶某某，农民。因本案，于2015年12月24日被缙云县公安局刑事拘留，2016年1月28日被逮捕。现羁押在缙云县看守所。
指派辩护人陶毅杰，浙江民晖律师事务所律师。
缙云县人民检察院以缙检刑诉[2016]135号起诉书指控被告人陶某某犯贩卖毒品罪，于2016年4月8日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序并组成合议庭，于2016年6月17日公开开庭审理了本案。缙云县人民检察院指派代理检察员王慧琴出庭支持公诉，被告人陶国平及指派辩护人陶毅杰到庭参加了诉讼。现已审理终结。
缙云县人民检察院指控，1、2012年7月份的一天，被告人陶某某在湖州市市南浔区君子兰商务宾馆3038房间内，以总价7000元、单价300元每克的价格将23克左右的甲基苯丙胺（冰毒）卖给余某，并得款人民币5000元，剩余的2000元款项因余某未支付而未实际取得。2、2015年上半年，杜某通过电话和被告人陶某某约定以300元每克的价格购买甲基苯丙胺3克，并由陶国平送至杜某投宿的缙云县五云街道悦来宾馆406房间。后被告人陶某某将2克甲基苯丙胺送至悦来宾馆406房间交付给杜某，得款人民币900元，又承诺稍后补送剩下的1克甲基苯丙胺，但一直未送达。公诉机关为证明上述事实，当庭讯问了被告人陶国平，并宣读和出示了证人李某、余某、杜某、樊某、郑某、陈某、章某的证言笔录，住宿记录，辨认笔录，抓获经过，户籍证明等证据材料。公诉机关认为其指控事实清楚，证据确实、充分。被告人陶某某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，应以贩卖毒品罪追究刑事责任。提请�院依法判处。
被告人陶某某在庭审中辩称其没有贩卖毒品给余某和杜某，证人李某、杜某等人因与其存在经济纠纷而故意诬陷。其辩护人陶毅杰的辩护意见：1、起诉指控被告陶某某国平向他人贩卖毒品证据不足；2、若认定被告人有罪，请求本院考虑被告人系初犯等情节从轻处罚。
经审理查明，1、2012年7月份的一天，被告人陶某某在湖州市市南浔区君子兰商务宾馆3038房间内，以总价7000元、单价300元每克的价格将23克左右的甲基苯丙胺卖给余某，并得款人民币5000元，剩余的2000元款项因余某未支付而未实际取得。
2、2015年上半年，杜某通过电话和被告人陶国平约定以300元每克的价格购买甲基苯丙胺3个，并由被告人陶某某送至杜某投宿的缙云县五云街道悦来宾馆406房间。后被告人陶某某将2个甲基苯丙胺送至悦来宾馆406房间交付给杜某，得款900元，并承诺稍后补送剩下的1个甲基苯丙胺，但一直未送达，2个甲基苯丙胺约重2克左右。
上述事实，有公诉机关当庭举证，并经庭审质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、证人李某的证言笔录证实：2012年上半年，陶某某来湖州市南浔玩，其和陶某某、余某一起在宾馆吸甲基苯丙胺，余某和陶某某因此结识。2012年六七月份的一天晚上，余某告知其陶某某来南浔了，后其三人就在陶某某住的君子兰宾馆见面。当时，陶某某以每克300元的价格卖给余某一袋甲基苯丙胺，总价7000元，但余某支付了5000元，还欠2000元。后其代余某还了2000元给陶国平等事实。
2、证人余某的证言笔录证实：其通过李某认识一个叫陶某某的人。2012年六七月份的一天晚上，陶某某告知其来南浔了。其就和李某一起到陶某某住的君子兰宾馆见面。陶某某对其说手�紧，想把手里甲基苯丙胺便宜点卖给其。其就以每克300元、总价7000元的价格购买了25克左右的甲基苯丙胺，但其当天实际支付了5000元，还有2000元由李某代为支付。陶某某把甲基苯丙胺卖给其时，李某在场等事实。
3、证人杜某的证言笔录证实：2015年上半年，其在缙云县五云街道悦来宾馆406房间向秃头某某购买毒品。当时房间内还有樊某、郑某，其当着该二人的面打电话给国平要购买毒品。某某说300元1个，并问其身边有没有人。其说没有，并让某某送毒品到406房间。国平同意后，其就让樊某、郑某回避。某某来了以后给其2个毒品，少1个以后再给，其给国平900元钱。钱是樊某出的，其中1个甲基苯丙胺被樊某拿走了。甲基苯丙胺1个1克重左右等事实。
4、证人樊某的证言笔录证实：2015年夏天的一个下午，其想吸毒就让杜某代购。杜某联系了卖毒品�人送货到缙云县五云街道悦来宾馆406房间，并让其和郑某回避。其在楼下宾馆大厅与陈某聊天，一个光脑袋的中年男人叫陶某某到悦来宾馆楼上，十来分钟后，陶国平离开。陶某某离开后，杜某就和其讲送毒品的人离开了，让其回房间，并告诉其说卖家只送了两个甲基苯丙胺过来，很快会再送来，甲基苯丙胺目测一个1克重左右。其在宾馆大厅里只看到过陶某某进来，没有看到其他人等事实。
5、证人郑某的证言笔录证实：2015年上半年的一天，其在五云街道电力路悦来宾馆四楼杜某投宿的房间玩时碰到樊某。后有人送甲基苯丙胺给杜某，杜某让其和樊某出去回避。十几分钟后，樊某跟其讲，说其看见陶某某走到杜某房间。过了一个来月以后，其在陶某某家和陶某某一起吸食毒品，毒品系陶国平提供的事实。
6、证人陈某的证言笔录证实：2015年上半年的一天，其在悦来宾馆大厅碰到樊某，聊天过程中，樊某的一个朋友来到悦来宾馆并上楼了，且该名男子有点秃头，人比较高等事实。
7、证人章某的证言笔录证实：被告人陶国平曾让其向李某讨要销售甲基苯丙胺的钱等事实。
8、住宿记录证实：被告人陶某某于2012年7月10日16时39分至2012年7月11日11时48分投宿在浙江省湖州市市南浔区君子兰商务宾馆的事实。
9、辨认笔录证实：证人余某、杜某、樊某、陈某等人辩认其所称的“某某”即为本案被告人陶某某的情况。
10、抓获经过证实：被告人陶某某于2015年12月24日被缙云县公安局民警被抓获归案的事实。
11、户籍证明证实：被告人、证人的自然身份情况。
12、被告人陶某某的当庭供述亦记录在卷。
关于本案李某等7名证人证言的采信问题。本院认�，在案证人证言系侦查机关依照法定程序合法取得，内容客观真实，证人证言之间、与其他证据之间均能相互印证，且与本案具有关联性，应当予以采信。故被告人及其辩护人辩称证人证言不真实或不具有关联性的意见与事实不符，本院不予采纳。
关于被告人陶某某是否实施了起诉指控的贩卖毒品事实的认定问题。经查，首先，被告人陶某某在湖州市南浔区君子兰宾馆内以7000元的价格将一袋甲基苯丙胺卖给余某，实际得款5000元，上述事实有证人李某、余某的证言相互印证，并有住宿记录、辨认笔录予以佐证。其次，杜某向被告人陶某某联系购买甲基苯丙胺时，樊某、郑某均在杜某身边。当陶某某送甲基苯丙胺到悦来宾馆时，樊某、郑某虽应杜某要求暂时离开406房间，但在等毒品的过程中，樊某、陈某均在该宾馆大厅看到陶某某上楼。当陶某某离开后，�某即通知樊某回到房间并将甲基苯丙胺拿给樊某。由此可见，证人杜某的证言得到证人樊某、郑某、陈某的证言的印证，并有辨认笔录予以佐证。综上，本院认为，根据在案证据，足以认定被告人陶某某贩卖毒品的事实，故被告人辩称其没有贩卖毒品及其辩护人称认定被告人贩卖毒品证据不足的意见与事实不符，本院不予采纳。
本案事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，被告人陶某某违反国家禁毒法规，明知是毒品而故意贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。辩护人请求本院从轻处罚的意见不妥，本院不予采纳。被告人在本案判决宣告前尚未退出的违法所得5900元，应继续予以追缴。为此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人陶某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年零九个月，并处罚金人民币80000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月24日起至2025年9月23日止。罚金限在本判决生效后即向本院缴纳）。
二、继续向被告人陶某某追缴尚未退出的违法所得人民币5900元，由本院上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向丽水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 胡 媛
人民陪审员 丁丽纲
人民陪审员 李国省
二〇一六年六月十七日
代书 记员 徐诗周
附裁判文书适用法律条文依据：
《中华人民共和国刑法�
第三百四十七条第一、三款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。