安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）皖01民终225号上诉人（原审被告）：安徽省生源医药有限责任有限公司，住所地安徽省合肥市蜀山区潜山北路478号国瑞大厦五、六楼。法定代表人：巫蕾，总经理。委托诉讼代理人：包旻，北京大成（合肥）律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈海贵，北京大成（合肥）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：安徽金马医药经营有限公司，住所地安徽省阜阳市颍东区新华街道办事处兴业路56号。法定代表人:梁飞飞，总经理。委托诉讼代理人：王军,安徽弘大律师事务所律师。上诉人安徽省生源医药有限责任有限公司（以下简称生源公司）与被上诉人安徽金马医药经营有限公司（以下简称金马公司）买卖合同纠纷一案，不服安徽省合肥市蜀山区人民法院（2017）皖0104民初4040号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人生源公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项，改判驳回被上诉人的全部诉讼请求；2、被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：1、2014年9月19日转账的2万元不是案涉协议的保证金，而是双方签订的另外一份买卖合同的保证金。由于被上诉人同样没有依照约定履行相应的合同义务，因此，上诉人有理由扣除该2万元的保证金；2、被上诉人的诉讼请求超过诉讼时效。被上诉人金马公司辩称：上诉人明知存在另一份买卖合同，在一审期间恶意不提供，不属于二审新证据，应由其自行承担后果。本案的诉讼时效应以合同期限为准，不存在超过诉讼时效的问题。一审认定事实清楚，请求二审法院予以维持。金马公司向一审法院起诉请求判令：生源公司返还保证金5万元，并承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2014年9月17日，金马公司（乙方）与生源公司（甲方）签订了一份《经销协议书》，约定：经双方友好协商，就乙方负责甲方产品的有关经销事宜达成如下合作协议；乙方代理销售的甲方产品为注射用维生素B6（0.3g冻干）、注射用门冬酰胺钾镁（0.85g冻干）、注射用利巴韦林（0.125g冻干）三种药品；代理区域为阜阳三区、临泉、太和；协议期限自2014年10月1日至标期内；乙方代理甲方产品期间不准代理其他厂家同一品牌，如发现后甲方有权立即取消代理权并扣保证金；付款方式为现款现货，款到发货；乙方在签订本协议5日内向甲方交纳任务、冲货保证金30000元；代理销售的注射用维生素B6全年销售任务量为500件、注射用门冬酰胺钾镁的全年销售任务量为100件、注射用利巴韦林的全年销售任务量为500件；如乙方未完成月任务，下月应补上任务，三个月完不成销售任务，甲方有权终止协议，并扣保证金30000元作为违约金，乙方应于协议终止后一个月内结清甲方所有货款；自甲方收到乙方全部货款之日起3个工作日内，按乙方指定地点一次性发货；乙方应提前30天以书面或传真方式向甲方提出下月要货计划；乙方有权在下列情况发生时，单方终止本协议，并追究甲方的违约责任：1、本协议有效期内，在没有与乙方协商情况下，甲方与第三方就乙方代理产品发生业务关系。2、甲方非因不可抗力或国家政策、行政审批等原因不能及时供货给乙方。3、因产品质量问题，使乙方不能正常行使产品代理权；因发生不可抗拒的因素，致使协议无法履行时，双方协商解决；甲乙双方的任何一方由于自然灾害、政府政令变更、原料物价（仅同类产品的价格）大幅波动或供应商停止供货等不可抗意外因素致不能履行本代理协议时，应及时向对方通报不能履行或者不能完全履行的理由，另一方应允许对方延期、部分履行或者不履行本协议，并可根据情况部分或者全部免于承担相应的违约责任；双方签字盖章后协议生效等内容。上述协议签订后，金马公司应生源公司要求实际于2014年9月19日及9月23日分两次向生源公司支付保证金共计5万元（2万元+3万元）。此后，金马公司一直未向生源公司要求发货，也未履行经销协议书项下代销药品的合同义务，生源公司也未退还保证金。一审法院认为：金马公司和生源公司签订的产品代理协议书，不违反法律法规的禁止性规定，对各方具有法律约束力。金马公司在双方合同签订后，未依约履行代销药品的合同义务并完成相应的年销售量，其行为显属违约。一审中，金马公司虽提交了《安徽省公立医疗机构药品耗材带量采购指导意见》，但仅凭该证据不能达到其无法继续履行合同义务及其不履行合同义务具有合法免责事由的证明目的。生源公司关于其有权依据双方合同约定的条款扣留3万元保证金作为违约金的主张，依法能够成立。鉴于双方对于金马公司实际交付的另2万元保证金的性质及法律后果未作明确约定，双方合同终止履行后，该2万元保证金依法应当予以返还。本案诉讼过程中，生源公司对于双方合同至今未协商解除的事实不持异议，其关于金马公司主张的该2万元保证金已经超过诉讼时效期间的辩解意见，明显与事实和法律依据不符，不予采信。据此，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，一审法院判决：一、生源公司于判决生效之日起十日内返还金马公司保证金20000元；二、驳回金马公司的其他诉讼请求。案件受理费1050元，减半收取为525元，由金马公司负担210元，由生源公司负担315元。二审中，生源公司提供了两组新证据：1、2014年9月23日《基药推广协议书》，证明双方之间除了一审认定的买卖合同之外，尚有另外一份保证金为2万元的买卖合同；2、4张增值税发票及入库通知单（复印件），证明上诉人为履行双方的协议已经购买合同约定的产品并备货，由于被上诉人拒绝履行该协议，导致该批货物损失。金马公司质证认为：该两份证据不属于二审新证据。本院经审查认为：对上诉人生源公司提供的证据1的三性及证明目的予以确认；证据2与本案无关。本院对原审查明的事实予以确认。二审另查明：2014年9月23日，生源公司和金马公司签订了一份《基药推广协议书》，约定金马公司向生源公司交纳保证金2万元，如金马公司未能按时完成指定区域医院覆盖率和每月销售任务量及二次采购率，生源公司有权扣除保证金。嗣后，金马公司未履行该协议项下的合同义务。本院认为：本案二审的争议焦点在于金马公司要求生源公司返还保证金2万元，是否具有事实和法律依据。根据二审查明的事实可知，金马公司和生源公司除了在2014年9月17日签订了《经销协议书》外，还于同年9月23日签订了一份《基药推广协议书》。嗣后，金马公司未能按约履行相应的销售任务，明显违约，生源公司依据协议约定有权扣除保证金2万元。因此，金马公司的诉讼请求不能成立，依法不予支持。综上所述，生源公司的上诉理由成立。依据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：驳回安徽金马医药经营有限公司的诉讼请求。一审案件受理费1050元，减半收取为525元，由安徽金马医药经营有限公司负担；二审案件受理费300元，由安徽金马医药经营有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 陈 思审判员 万庆农审判员 王 倩二〇一八年三月二十七日书记员 马玢馨附：本案适用的法律条文《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。