山东省东营市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁05民终1546号
上诉人（原审被告）：东营葫芦娃网络科技有限公司，住所地东营市东营区太行山路东北一路北。统一社会信用代码913705022321841687J。
法定代表人：刘海霞，总经理。
委托诉讼代理人：李超，东营市东营正大法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：张希英，女，1954年3月25日出生，汉族，现住东营市东营区。
委托诉讼代理人：周军，山东胜东律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：李永田，男，1970年6月14日出生，汉族，山东省利津县陈庄镇道口村村民，现住。
委托诉讼代理人：古金昌，山东曦宁律师事务所律师。
上诉人东营葫芦娃网络科技有限公司因与被上诉人张希英、李永田机动车交通事故责任纠纷一案，不服东营市东营区人民法院（2017）鲁0502民初1679号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月5日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人东营葫芦娃网络科技有限公司上诉请求：一、改判东营市东营区人民法院（2017）鲁0502民初1679号民事判决第一、二项；二、确认上诉人与李永田无劳动合同关系和雇佣关系，上诉人不应承担连带责任；三、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.被上诉人一审提交的上诉人招聘信息显示工作时间为上午9:30至下午18:00，应据此认定工作时间。2.穿着标志“蜂鸟配送”、带有“饿了么”配送箱的人员，不能直接认定为上诉人员工。上述标志的服装、工具在网络电商大量销售。3.上诉人自有大量电动车，而李永田在事故发生时驾驶的电动车并非上诉人配备的电动车，且事故发生在工作时间之外。4.一审认定上诉人与李永田承担连带责任，没有认定责任比例的划分，剥夺了雇主的追偿权。5.张希英曾患有抑郁症，在事故后的治疗过程中存在过度医疗，对医疗费和精神损害抚慰金的认定不正确。
被上诉人张希英答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应当依法驳回上诉人的上诉请求。
被上诉人李永田答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应当依法驳回上诉人的上诉请求。
张希英一审诉讼请求：判令李永田、东营葫芦娃网络科技有限公司连带赔偿医疗费16222.16元、住院伙食补助费270元、护理费5870.34元、鉴定费1600元、残疾赔偿金61221.6元、交通费1500元、精神损害抚慰金3000元，共计89684.1元。
一审法院认定事实：（一）2016年12月14日18时25分许，李永田驾驶电动自行车沿东营市东营区西三路中心隔离护栏东侧超车道由北向南行驶至西三路银座二店处时，将由西向东经人行横道步行至此处的张希英撞伤，造成交通事故，事故发生后李永田驾车逃逸，后被查获。东营市公安局交通警察支队直属二大队作出的道路交通事故认定书，由李永田承担事故的全部责任，张希英无责任。涉案事故发生时，李永田驾驶电动自行车带着“饿了么”外卖配送箱，身穿标志为“蜂鸟配送”的工作服并配戴工作帽，正在送外卖过程中。涉案事故发生当日，张希英被送至胜利油田中心医院就诊并住院治疗9天，产生医疗费13170.72元。张希英院外另产生医疗费3051.99元。经张希英申请，一审法院依法委托滨州医学院附属医院法医司法鉴定所对张希英因涉案交通事故产生的伤残等级、院内外护理人数及期限进行了司法鉴定。2017年6月20日，滨州医学院附属医院法医司法鉴定所出具司法鉴定意见书：1、被鉴定人张希英因道路交通事故造成右侧锁骨肩峰端骨折并分离移位，遗留右上肢功能丧失12.6%，评定伤残十级。2、评定住院期间需要2人护理，院外1人护理45天。张希英支付鉴定费1600元。（二）东营葫芦娃网络科技有限公司的外卖配送箱、工作服、工作帽具有专属性，东营葫芦娃网络科技有限公司应对其进行管理和使用，李永田在发生交通事故时的工作服、工作帽及其电动自行车上的外卖配送箱足以表明李永田从事的工作是东营葫芦娃网络科技有限公司的外卖送餐工作，张希英与李永田陈述的事实及提供的证据可以相互印证，予以采信。东营葫芦娃网络科技有限公司对上述证据均不予认可并对李永田系其公司雇员的事实予以否认，但未对李永田使用其外卖配送箱、工作服、工作帽的原因予以合理解释，亦未提供证据证明李永田系私自使用具有其标志的外卖配送箱、工作服、工作帽，故东营葫芦娃网络科技有限公司抗辩理由不成立，不予采信。东营葫芦娃网络科技有限公司提供的刘海霞2016年9月21日中国建设银行活期账户交易明细表、2016年12月份考勤汇总表、2016年12月份工资表，张希英及李永田均不予认可，东营葫芦娃网络科技有限公司也没有提供其他证据相印证，上述证据无证明力，不予采信。综上，李永田与东营葫芦娃网络科技有限公司系雇佣关系，李永田系在从事雇佣活动期间发生涉案交通事故。
一审法院认为，公民合法的民事权益受法律保护，侵害公民人身权、财产权，依法应承担相应的民事责任。根据东营市公安局交通警察支队直属二大队出具的道路交通事故认定书，可以认定李永田承担全部事故责任。根据相关法律规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。张希英主张由李永田、东营葫芦娃网络科技有限公司承担连带赔偿责任，符合法律规定，一审法院予以支持。张希英主张的医疗费16222.16元，事实清楚，证据充分，予以支持。张希英主张的住院伙食补助费270元，符合法律规定，予以支持。关于张希英主张的护理费5870.34元，根据相关法律规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。根据司法鉴定意见，张希英住院期间需要2人护理，院外1人护理45天，张希英未提供证据证明护理人员因交通事故产生的收入损失，张希英主张按山东省2016年度城镇居民人均可支配收入34012元/年标准计算护理费为5870.34元，予以支持。关于张希英主张的残疾赔偿金61221.6元。根据法律规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，七十五周岁以上的，按五年计算。截止司法鉴定意见书作出之日张希英已年满63周岁，张希英残疾赔偿金参照司法鉴定的伤残等级（十级伤残系数为10%），按山东省2016年度城镇居民人均可支配收入34012元/年计算7年为57820.4元（34012元/年×17年×10%），张希英主张超出部分，依法不予支持。关于张希英主张的交通费1500元。根据有关法律规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。根据张希英提供的住院病历、诊断证明书等证据，对张希英主张的交通费酌情支持500元，张希英主张超出部分，不予支持。张希英主张的精神损害抚慰金3000元，根据李永田的过错程度及张希英的损害后果，酌情支持1000元，张希英主张超出部分，依法不予支持。张希英主张的鉴定费1600元，系张希英因交通事故造成的合理损失，予以支持。综上，张希英因涉案交通事故产生的医疗费16222.16元、住院伙食补助费270元、护理费5870.34元、残疾赔偿金57820.4元、交通费500元、精神损害抚慰金1000元、司法鉴定费1600元，以上共计83282.9元，由李永田、东营葫芦娃网络科技有限公司连带赔偿张希英。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、李永田、东营葫芦娃网络科技有限公司于判决生效之日起十日内连带赔偿张希英因交通事故产生的医疗费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金、司法鉴定费等共计83282.9元。二、驳回张希英其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2042元，减半收取1021元，由张希英负担71元，由李永田、东营葫芦娃网络科技有限公司负担950元。
二审中，本案二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人争议的事实，本院认定如下：事故发生时，李永田正在外卖送餐途中，上诉人提交的证据不能证明李永田的外卖配送箱、工作服、工作帽系网络购买，亦不能推翻上诉人与李永田之间的雇佣关系。经二审审理查明的事实与一审认定事实一致，本院予以确认。
本院认为，各方当事人争议的焦点问题是：一、一审判决上诉人、李永田就张希英的各项损失承担连带责任是否正确；二、一审对医疗费和精神抚慰金的认定是否正确。
关于焦点问题一。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条规定，对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。根据东营葫芦娃网络科技有限公司二审陈述，外卖送餐人员网上接单存在准入制度，须经公司注册方能以公民身份号码登录相关网页进行网上接单。事故发生时，李永田携带具有上诉人标志的外卖配送箱、佩戴上诉人的工作服、工作帽，且正在送餐过程中。一、二审证据相互印证，达到民事证据高度可能性的证明标准，东营葫芦娃网络科技有限公司提交的证据不足以反驳。一审认定李永田与东营葫芦娃网络科技有限公司之间存在雇佣关系，认定事实正确，本院予以维持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的,应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。上诉人主张李永田存在重大过错，故应当判决李永田80%的赔偿责任，没有法律依据，本院不予支持。
关于焦点问题二。本院认为，当事人对自己的主张有责任提交证据，上诉人主张张希英存在过度医疗，但是未提交证据予以证明，一审法院对医疗费的认定正确，对精神损害抚慰金的认定行使自由裁量权合法恰当，本院予以维持。
综上，上诉人东营葫芦娃网络科技有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2042元，由上诉人东营葫芦娃网络科技有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 聂 燕
审判员 于秋华
审判员 崔海霞
二〇一七年十二月二十六日
书记员 杨玉洁