广东省高级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤刑终1680号
原公诉机关广东省汕尾市人民检察院
上诉人(原审被告人)刘金创,曾用名阿栋,男,1985年2月27日出生,广东省陆丰市人，汉族,初中文化，职业水泥工,户籍地陆丰市。因本案于2016年7月12日被刑事拘留,同年8月17日被逮捕。现羁押于陆丰市看守所。
辩护人蔡少锋，广东众诚律师事务所律师。
上诉人(原审被告人)李妙妙,女,1985年9月15日出生,广东省陆丰市人,汉族，小学文化,无业,户籍地陆丰市。因本案于2016年7月12日被刑事拘留,同年8月17日被逮捕。现羁押于陆丰市看守所。
广东省汕尾市中级人民法院审理广东省汕尾市人民检察院指控原审被告人李妙妙、刘金创非法持有毒品罪一案，于2017年7月17日作出（2017）粤15刑初3号刑事判决。宣判后，原审被告人刘金创、李妙妙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定以不开庭方式进行审理。现已审理终结。
原审判决认定，2016年7月上旬,被告人刘金创在陆丰市甲西镇濠头村百姓公附近非法获得含有甲基苯丙胺成分的潮湿结晶状物及液体后,带回陆丰市甲子镇城西伯公巷24号被告人李妙妙家中并告知被告人李妙妙，之后存放、藏匿于被告人李妙妙家中。至2016年7月12日上午9时许,公安机关在被告人李妙妙家中查获结晶状物三袋(净重分别为991.0克、1O16.0克、1233.5克,经鉴定,未检出常见毒品成分)、三瓶可疑液体(分别净重2561.5克、2445.0克、470.0克)和潮湿的盐状结晶状物(净重2043.0克)(经鉴定,均检出甲基苯丙胺的成分)，以及三水合乙酸钠2瓶、活性炭1袋,现场抓获被告人李妙妙、刘金创及余某1(另案处理)。
另查明：被告人李妙妙于2016年7月上旬在其位于甲子镇城西伯公巷24号住处多次容留吸毒人员刘金创、余某1吸食毒品。
认定上述事实的证据有证人证言、户籍证明材料、现场勘查笔录、化验物证检验报告、被告人刘金创、李妙妙的供述等。
原审法院认为，被告人刘金创、李妙妙无视国家法律，违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品而非法持有，非法持有含甲基苯丙胺成分的毒品数量大，其行为均已构成非法持有毒品罪；应予依法惩处。被告人李妙妙又在其住处多次容留他人吸毒,其行为又已构成容留他人吸毒罪，依法应予数罪并罚。根据二被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十四条、第五十二条、第五十三条、第六十九条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，作出判决:（一）被告人刘金创犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币十万元；（二）被告人李妙妙犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币六万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；数罪并罚，总和刑期有期徒刑十一年六个月，并处罚金人民币七万元，决定执行有期徒刑十一年，并处罚金人民币七万元；（三）本案缴获的毒品予以没收，依法由公安机关销毁。
上诉人刘金创提出：1、本人持有的涉案毒品不是成品毒品，不能吸食，也不能买卖；2、涉案毒品均被查获未流出社会造成危害；3、本人认罪态度好，属初犯偶犯。请求二审法院对其从轻处罚。
其辩护人蔡少锋辩护提出：1、本案刘金创非法持有的毒品数量虽大，但未作定量分析；2、刘金创非法持有的不是常态成品毒品，社会危害性小；3、刘金创系初犯、偶犯，认罪态度好。请求二审法院依法对其从轻处罚。
上诉人李妙妙提出：1、本人在非法持有毒品共同犯罪中属于从犯，依法应当从轻、减轻处罚；2、本人主观恶性小，属于偶犯、初犯；3、本人认罪态度好，有悔改表现，请求二审法院对其从轻处罚。
经审理查明，2016年7月上旬,上诉人刘金创将含有甲基苯丙胺成分的潮湿结晶状物及液体拿到陆丰市甲子镇城西伯公巷24号上诉人李妙妙家中藏匿，并告知李妙妙。2016年7月12日上午9时许,公安机关在上诉人李妙妙家中查获结晶状物三袋(净重分别为991.0克、1O16.0克、1233.5克,经鉴定,未检出常见毒品成分)、三瓶可疑液体(分别净重2561.5克、2445.0克、470.0克)和潮湿的盐状结晶状物(净重2043.0克)(经鉴定,均检出甲基苯丙胺的成分)，以及三水合乙酸钠2瓶、活性炭1袋；并在现场抓获上诉人刘金创、李妙妙及余某1(另案处理)。
另查明：上诉人李妙妙于2016年7月上旬在其上述地址的家中多次容留刘金创、余某1吸食毒品。
上述事实，有经一审庭审出示、质证并认证的下列证据予以证实：
1、受案登记表、立案决定书、抓获经过，证实本案的侦破情况。
2、扣押物品照片及扣押清单，证实陆丰市公安局对现场查获的疑似毒品结晶物2袋（分别净重979.5克、1004.5克）编为1号扣押物品、疑似毒品结晶状物1袋（净重1222克）编为2号扣押物品、可疑液体3瓶（分别重2615.5克、2512.0克、496.5克）编为3号扣押物品、可疑毒品潮湿结晶状物1袋（净重2043克）编为4号扣押物品、塑料盒5个编为5号扣押物品、三水盒乙酸钠2瓶编为6号扣押物品、活性炭1袋编为7号扣押物品，均经拍照并扣押登记在案；查获的手机、银行卡、结块状粉末、针筒等物品一批均经扣押在案。
3、户籍证明、信息登记表及证明材料，证实上诉人刘金创的出生日期、身份证号码（441581198502270612）等身份及未发现违法犯罪前科情况；上诉人李妙妙的出生日期、身份证号码（441581198509150760）等身份情况及其于2005年因吸毒被送强制戒毒，2009年、2014年因再次吸毒先后被送强制戒毒各二年。
4、调取证据通知书及手机开户资料、通话记录，证实上诉人及其他涉案人员的手机电话（号码为158××××1852的用户刘金创、号码为183××××1982的用户李某、号码为188××××9592的用户余某1）在案发时间段的通话情况。
5、协助查询财产通知书及银行账户资料、交易明细，证实经查询上诉人李妙妙、刘金创及余某1等在银行开户及资金往来情况。
6、指认现场照片，证实查获现场及疑似毒品等物品已拍照并经李妙妙、刘金创及余某1等指认。
7、发还清单，证实扣押号码为188××××9592的黑色小米手机已发还余某1。
8、提取痕迹物证登记表，证实陆丰市公安局在查获毒品现场勘查时对疑似毒品、可疑液体、塑料盒、三水乙酸钠、活性炭、吸管、烟蒂等物品已进行提取登记。
9、提取笔录及提取、检测照片，证实公安机关在陆丰市甲子镇城西伯公巷现场查获疑似毒品4袋、可疑液体3瓶，扣押清单编号分别为1、2、3、4号。为了确认查获物品性质，民警用甲基苯丙胺快速检测板对扣押物品1、2、3、4号逐一进行检测。经检测，1号扣押物品结晶状物2袋均呈阴性，其中第1袋提取检材4.03克、第2袋提取检材7.04克；2号扣押物品结晶状物1袋呈阴性，经用ＰＨ试纸检测为强碱性，因此未提取检材；４号扣押物品结晶状物１袋呈阳性，提取检材6.87克（4号扣押物品在提取时阐述为3号扣押物品，实际扣押清单编号为4号），3号扣押物品可疑液体3瓶均呈阳性（3号扣押物品在检测时阐述为4号扣押物品，实际扣押清单编号为3号），因无盛装液体检材的采样瓶，拟对3号扣押物品全部送检。取样、检测过程全程录像，照相11张附案在卷。
10、检查笔录，证实陆丰市公安局禁毒大队于2016年7月12日18时0分至18时10分，对制毒现场被查获的犯罪嫌疑人李妙妙进行人身检查，从李妙妙身上搜获金戒指1枚、针筒1只、结块状粉末疑似毒品海洛因1小袋、人民币2元，除此无发现其他违禁物品。
11、陆丰市公安局出具的《现场检测报告书》，证实陆丰市公安局于2016年7月12日对犯罪嫌疑人进行尿液检验，李妙妙、刘金创及余某1的尿液检测结果均呈阳性。
12、陆丰市公安局出具的《鉴定意见通知书》，证实现场查获的疑似毒品、可疑液体经送检，扣押的可疑液体分别净重为2561.5克、2445克、470克，扣押的结晶状物净重为2043.0克，均检出甲基苯丙胺成分；现场提取的有关检材与被告人血样进行比对，检材中烟头各4枚分别与上诉人人李妙妙、刘金创的血样一致。该鉴定意见均已告知上诉人李妙妙、刘金创。
13、陆丰市公安局禁毒大队出具的《现场勘验笔录》、现场图及现场照片，证实陆丰市公安局禁毒大队于2016年7月12日13时45分至14时58分对发现的一涉嫌制毒现场进行现场勘验：现场位于陆丰市甲子镇城西伯公巷24号，是居民李妙妙家，是一座有天井的土木结构平房。现场是变动现场,变动原因是由于禁毒工作队工作人员对现场搜索所致。现场大门朝东,进入大门是天井,天井北侧是东西二间房间,房间门均向南,房间内有门连通,在二间房间内的南侧各有一木板搭建的阁楼,阁楼用可移动木梯上下。中心现场在西侧房间,勘查人员在西侧房间中间发现集中放在地板上：用封口塑料袋包装的结晶状物(疑似毒品)3袋(现场进行称量,使用电子秤称量为称量工具,计量单位为克,精确到小数点后一位,经称量,3袋结晶状物分别重991.0克、1016.0克、1233.5克,包装袋重11.5克×3=34.5克,3袋结晶状物净重3206.0克),用百事可乐塑料瓶盛装的可疑液体1瓶(经现场称量,重2615.5克，瓶重54克，净重2561.5克)，用康师傅冰红茶塑料瓶盛装的可疑液体1瓶（经现场称量，重2512.0克，瓶重67克，净重2445克），用生命之泉塑料袋盛装的可疑液体1瓶（经现场称量，重496.5克，瓶重26.5克，净重470克），用绿色塑料瓶盛装的结晶状物1瓶（提取后用封口塑料袋包装，经现场称量，重2055.5克，包装袋重12.5克，净重2043.0克），塑料盒5个，三水乙酸钠2瓶，活性炭1袋（据禁毒工作组工作人员称，现场查获物品均是从东侧阁楼内查获后，集中到西侧房间的地板上），吸毒工具2套（分别提取吸管），在西侧房间东墙下有一玻璃茶几，茶几上有烟灰缸2个，烟灰缸内分别有烟蒂12枚和3枚。余未见可疑痕迹。
14、现场勘验时制作现场平面示意图1张;照相一套31张附案在卷。
15、陆丰市公安局禁毒大队出具的《说明》，证实李妙妙等人涉嫌制造毒品一案,鉴定文书(汕)公(司)鉴(化)字[2016]07028号中,检材(1)固体,编号为D201607028001和检材(2)固体,编号为D201607028002对应扣押物品1号;检材(3)固体(潮湿),编号为D201607028003对应扣押物品4号;检材(4)液体,编号为D201607028004对应扣押物品3号中外包装为康师傅冰红茶的液体和百事可乐的液体;检材(5)液体,编号为D201607028005对应扣押物品3号中外包装为生命之泉的液体。2号扣押物品结晶状物1袋经现场提取检材进行毒化鉴定,结果呈阴性,经用PH试纸检测为强碱性,因此未提取检材送检。
16、汕尾市公安司法鉴定中心出具的(汕)公(司)鉴(化)字[2016]07028号《理化检验检验报告》，证实陆丰市公安局在陆丰市甲子镇城西伯公巷24号查获疑似毒品三袋及制毒工具等物品，经提取检材和样本：（1）固体，编号为D201607028001；（2）固体，编号为D201607028002；（3）固体（潮湿），编号为D201607028003；（4）液体，编号为D201607028004；（5）液体，编号为D201607028005。经送检，鉴定意见：送检（3）、（4）、（5）号检材中均检出甲基苯丙胺（Methamphetamine）的成分；（1）、（2）号检材中均未检出常见毒品的成分。
17、汕尾市公安司法鉴定中心出具的(汕)公(司)鉴(DNA)字[2016]08012号《法庭科学DNA鉴定意见书》，证实陆丰市公安局在陆丰市甲子镇城西伯公巷24号查获疑似毒品三袋及制毒工具一批，现场抓获犯罪嫌疑人李妙妙、刘金创及余某1三人之后，经提取检验材料：吸管2根，分别编为A201608012001号、A201608012002号；烟头15枚，分别编为A201608012003号至A201608012017号；犯罪嫌疑人李妙妙血样，编为A201608012018号；犯罪嫌疑人刘金创血样，编为A201608012019号；余某1血样，编为A201608012020号。经送检，鉴定意见：1、送检检材中分别编为A201608012009号、A201608012011号、A201608012012号、A201608012015号的4枚烟头的基因分型与犯罪嫌疑人李妙妙血样的基因分型一致；2、送检检材中分别编为A201608012007号、A201608012014号、A201608012016号、A201608012017号的4枚烟头的基因分型与犯罪嫌疑人刘金创血样的基因分型一致；3、送检检材中编为A201608012013号的1枚烟头的基因分型与犯罪嫌疑人余某1血样的基因分型一致；4、送检检材中分别编为A201608012003号、A201608012008号的2枚烟头的基因分型与其余检材的基因分型均不相同，分别来自2名未知名男性个体；5、送检检材中编为A201608012010号的1枚烟头检见混合基因分型，包含送检检材中编为A201608012008号的烟头基因分型；6、送检检材中2枚分别编为A201608012005号、A201608012006号的烟头检见混合基因分型，不包含上述检材的基因分型；7、送检的吸管2根、编为A201608012004号检材的烟头1枚未检见有效基因分型，无法比对。
18、证人余某1证实：在今天（2016年7月12日）9点半的时候,我去我朋友刘金栋的家找刘金栋,到了刘金栋家后,刘金栋给我开门，进门我看到今天一起给抓到的那女的蹲在厕所门口不知道在干什么,然后我就走到靠里侧的房间，看到桌上有放着吸食冰毒的工具，我就拿起来吸了几口，刘金栋也跟着在旁边吸食冰毒,我吸了几口冰毒后,就有人来敲门,那女的出去开门，但马上又跑进来说,有人来检查,我一听就想看有没有其他出口跑,期间我看到刘金栋把两个吸毒用的瓶子和一些瓶瓶罐罐的装在一个米袋里,因为紧张我也没特别去注意,然后我就看到刘金栋跑到阁楼上躲,我就跟着跑上去,最后是那女的出去开门，随后我和刘金栋还有那女的就被你们公安机关给抓获了。
被公安机关抓获所在的屋子是那女的，她叫李妙妙，陆丰市甲子镇城内区人,之前是看到她有跟刘金栋在一起，我跟她不怎么熟悉，名字也是今天听警察同志问她的时候才知道的。我跟刘金栋认识4年左右了，他也是陆丰市甲子镇城内区人，不过我到今天才知道他真名是叫刘金创,是今天听到公安机关在问他的时候知道的。今天公安机关在我们被抓获的地方缴获了3包冰毒和3瓶液体,我原先并不知道那里有这些东西的,有我就不敢去了。缴获的液体和毒品是刘金创的,今天我有听刘金创承认是他自己捡到的,在之前,我也有听人说过,刘金创想找路子制造毒品,但有没有制造我就不清楚，李妙妙有无参与刘金创制造毒品我不知道。刘金创家也是住城内,在瀛东派出所附近车站的后面,离李妙妙家就10分钟左右的路程。刘金创是什么时候在李妙妙家具体我不知道，但刘金创是在前天带我去李妙妙家的,因为那天我打电话给刘金创,想约他来去钓鱼，他就让我去李妙妙家附近,然后就带我进去李妙妙家。刘金创跟李妙妙认识多久我不知道，刘金创是否经常在李妙妙家我也不知道，我就前天和今天去过李妙妙家，全部就这两次。我在李妙妙家吸食过3次冰毒，我在李妙妙家吸食冰毒的时候,刘金创也有在旁边吸食冰毒。
证人余某1对公安机关出示的抓获现场及缴获液体和冰毒的照片3张(2页)进行辨认后，已依次对每张照片进行了签名确认。
经混合照片辨认，证人余某1指认出一组照片中的刘金创；指认出另一组照片中的李妙妙。
19、上诉人刘金创的供述。我于今天15时许在陆丰甲子镇城西伯公巷24号被传唤的，与我一起被传到公安机关的有李妙妙和余某1。李妙妙,女,32岁，陆丰甲子人，我们很小的时候就是邻居；余某1，男，29岁,陆丰甲子人,他是我朋友，我们认识有两、三年了。余某1今天早晨九时许去那里找我一起去钓鱼，刚到不久，甲子政府的工作人员就来清查了。李妙妙家中就李妙妙一个人住,我有时候也会在那里住,因为我和李妙妙是情人关系，我们是今年清明节后发展成为情人关系的。我在李妙妙那里住已经有差不多一个月了，警察今天去清查当时我就爬上阁楼假装睡觉。警察在李妙妙家中查获冰毒两袋，但这两袋冰毒是假的，因为我前两个晚上看过,感觉和冰毒不一样。另外一袋我也不知道是什么东西,片状;还有三瓶深色液体及一瓶带有晶状物的液体。这些冰毒和液体是我捡的，我是于这个月10日凌晨1时许在甲西镇濠头村百姓公附近捡到的，当时就我一个人,我那天晚上在濠头村“阿生”家中坐,想问问他有没有工做,一起还喝了点啤酒。凌晨1时许,我就从“阿生”家中出来回甲子,经过百姓公附近时，我停下摩托车站到一旁小便，便后我骑上摩托车，对面有一部小汽车开过来停在路边,车里的人(男性)下车站在小车旁,我就用摩托车车灯照过去，看到那人从车里拿出一包东西丢下后就上车走了，我就去看一下那包是什么东西。那是一个白色的袋子，袋子里装有两包冰毒（假的）、两个大可乐瓶装的深色液体及一小瓶液体。我捡到这些东西后就打电话给李妙妙跟她讲我捡到冰毒了，可不可以拿到她家，她开始不愿意，说现在查得很紧，不要连累到她。我说先拿回去看一下，如果没用就丢掉它，李妙妙就同意我把这些东西拿回到她那里。拿到李妙妙家后,我就把那些东西拿出来详细看了一下,发现不是冰毒,我就准备丢掉那些东西,可是那天晚上雨下得很大,我就没有拿出去丢掉,就放在李妙妙家桌子底下。今天早晨甲子镇政府的工作人员到李妙妙家清查时就发现了这些东西。今天警察查到的是三包晶体状的物质，那一包一片片的东西,我不知道是什么东西,不知道警察在李妙妙家哪里搜出来的。我和李妙妙没有制毒，我有吸食冰毒，我是和李妙妙在一起的时候,才开始吸食冰毒，吸食的冰毒是我向朋友(是电子游艺厅里一起打游戏的朋友)讨要的。我一般都是在甲子海边公路咖啡室内吸食冰毒，在李妙妙家中也有吸食过两次冰毒,一次是今天上午,还有一次是十几天前晚上，我在李妙妙家中吸食过两次冰毒，李妙妙都是知道的。李妙妙一般吸食海洛因(俗称“白粉”),冰毒也有吸食,比较少。我在她家吸食冰毒的时候,李妙妙都有和我一起吸食，我们两个人是一起吸食冰毒的。
公安机关在我情人李妙妙家查获了三袋东西,有两袋是假的冰毒,另外一袋我也不知道是什么东西,是片状的,这袋片状的东西是李妙妙家的;还有三瓶深色液体及半截可乐瓶食盐。这两袋假的冰毒和一袋片状的东西都是用白色透明封口袋包装的,三瓶深色液体,其中有两瓶是大可乐瓶盛装的深色液体,另一瓶是小矿泉水瓶盛装的深色液体,还有一个大可乐瓶切掉上面一半,装有半截可乐瓶食盐,食盐里还有水混杂在一起。在这个月10日凌晨1时左右,我在甲西镇濠头村八姓公附近捡到这两袋假冰毒和三瓶深色液体后,我就带到我情人李妙妙家里去,到了李妙妙家里后,我就拿来锡纸,并从两袋假冰毒里都拿出一点点假冰毒，我将假冰毒放在锡纸上面,再用火机在锡纸下面来回烧,但是烧过后锡纸上的假冰毒并没有冒烟,我觉得是假的，两瓶大可乐瓶装的深色液体和一瓶小矿泉水瓶装的深色液体的颜色是黑色的,都散出酸酸的气味。我当时打算这两袋假的冰毒和三瓶深色液体如果是好用的，我就留起来自己用。
陆丰市甲子镇城西伯公巷24号这个住处原来是李妙妙父亲(已去世)的，李妙妙自从她丈夫“永栋”在三四个月前被抓获后,李妙妙就在这个地方居住。公安机关在我被抓获的地方查获了2袋假冰毒及三瓶冰毒水，这2袋假冰毒及三瓶冰毒水是在本月9日晚上我在甲西镇濠头村百姓公附近捡到的，我当时就想捡回这些东西后卖掉换钱。我把这2袋假冰毒（每袋大约1公斤）及三瓶冰毒水拿回李妙妙家里后，把这些东西拿出来,于是我就从这2袋冰毒中拿出来试吸食了一下,结果发现这袋冰毒是假的，我就不敢叫人过来买这些东西。公安机关还在李妙妙家里查获了另一袋疑似毒品是哪来的我不清楚。与我一起被抓获的还有李妙妙,余某1，余某1和我一起在李妙妙家里吸食过两次毒品冰毒。我第一次和余某1在李妙妙家里吸食毒品的时间是于2016年7月7日23时许,当时李妙妙也在她家里跟我和余某1一起吸食毒品冰毒,吸食的冰毒是我向朋友阿章(男,甲子城内人,28岁左右,其他情况××要来的，第二次和余某1一起在李妙妙家里吸食毒品的时间是于2016年7月11日晚上19时许，当时李妙妙在家里煮饭，她是知道的，这次吸食的毒品冰毒也是向我朋友阿章要来的。我跟阿章已经认识有差不多一年的时间了，阿章的全名我不清楚,男,28岁左右,身高大概170cm,长头发,体型偏瘦,住在甲子城内西门头(门牌××。我对公安机关现场提取检材送检后作出的毒品定性和DNA的鉴定结果均没有异议。
在今年7月份的时候，就在我被抓前的前两天晚上，我去濠头村同事家喝酒，喝凌晨12时左右，我准备开摩托车回李妙妙家，开到甲西镇濠头村百姓公的时候，我尿急停下来小解，这时看到有一辆黑色小轿车停靠在百姓公门口那里，有一个人从后车厢走出来，手里拎着一个米袋，然后就扔在附近的草丛上，扔完袋子他就上车走了。因为之前有位老人在这里捡过4条冰毒，所以我在想这会不会扔的也是冰毒，于是我就走过去，打开米袋，看到里面果然有2袋冰毒和几瓶液体，我就打电话给李妙妙说我捡到了2袋冰毒和几瓶液体，李妙妙不肯我带回去，我就自作主张把东西带回去了。因为我有吸食冰毒，就想带回去自己吸。我对公安机关现场提取检材送检后作出的毒品定性和DNA的鉴定结果均没有异议。我在李妙妙家大约吸食过六、七次毒品，余某1和我在李妙妙家厕所吸食过三次冰毒。我和李妙妙、余某1没有商量过制造毒品，和李妙妙没用贩卖毒品。
我在李妙妙家里被抓的时候公安机关在那里查获药水跟结晶状物等东西，东西是我离被抓两三天左右在甲西百姓公那边捡回来的，是装在米袋的，我打开后知道是毒品，我就带回李妙妙家，李妙妙知道后叫我扔掉，我好像放回屋顶。余某1跟我是朋友关系，他去李妙妙家找我，有在那里吸毒。我在李妙妙家吸毒三次，余某1两次，吸食的毒品是我去跟人家讨回来的。
经混合照片辨认，上诉人刘金创指认出一组照片中的李妙妙；指认出另一组照片中的余某1。
20、上诉人李妙妙的供述。
今天（2016年7月12日）上午公安机关在我居住的房子里查获到冰毒和二罐可乐瓶的冰毒水,我和刘金创、木清一起被公安机关带来问话的。刘金创,男,31岁,住甲子城内东南,是我情夫,有吸毒;木清,男,27岁,甲子镇半径村人,有吸毒。公安机关在我家楼阁上查获到的二包冰毒,是我10多日前的一个晚上到环城路“英雄”家拿的,“英雄”因一个月前被公安机关抓获了,他家里没有人,我到他家里楼阁上拿的，我拿了两包,不知道有多重。“英雄”家没有冰毒了,都被我搜光了。“英雄”,男,37岁,我不知道他是哪里人,他是来环城路租房的，因我经常去他家,他和一个叫“华”的女朋友都被公安机关抓了。但我不知道被哪里的公安局抓了。我拿的冰毒要拿来吃的。公安机关查获到的二罐可乐瓶的液体是冰毒水,是半个月前,我向“浩仔”购买的,准备用来制造冰毒的。“浩仔”,男,20岁,甲西镇海角新绕人。半个月前,“浩仔”打我的手机后来到我现居住的家中,问我是否向他购买冰毒水,我问冰毒水要做什么的,他说可以做冰毒的,我说我又不会做,他说先买起来,然后他再叫人来帮忙我做(制造冰毒),我听后就同意向他购买。第二天下午,他就开了一辆银色破旧“羊仔”摩托车拿来了二罐可乐瓶冰毒水给我,我付给了他300元人民币。之后我就把冰毒水放在楼阁上,和冰毒放在一起。我还没有叫人来制造了冰毒，“浩仔”的手机号码是多少我不知道,他打完我的电话,我就洗掉了。“浩仔”是我20日前,通过我朋友“阿杰”认识的,是在一个宾馆的房间里认识的。“阿杰”是甲西镇范厝寮人,20岁,男的。刘金创是我情夫,经常在我家居住,木清是刘金创的朋友,今天木清来我家找刘金创,刚好他说头晕,就到我楼阁上的床上睡觉,我和刘金创在客厅里坐。我们也经常一起吸毒，刘金创和木清吸食冰毒,我吸食“白粉”(海洛因)，刘金创、木清吸食的冰毒和我吸食的海洛因都是到览表村的“瘸腿”购买的,每包冰毒和海洛因都是五十元，“瘸腿”在览表桥头修理摩托车,我坐车到他店里买毒品的。“瘸腿,男,40多岁,名“武”,惠来览表村人。我吸食毒品已严重成瘾，现在没有吸食已经浑身不适,很难受。
我讲实话,昨天（2016年7月12日）同志在我住处查到的假冰毒和几瓶冰毒水都是我男朋友刘金创的，刘金创是怎么来的这我就不知道。我之前说是向“英雄”、“浩仔”购买是想把这些东西都揽到自已的身上,以免刘金创受到追究，所说向“英雄”、“浩仔”购买的话不是实的,这是我为了袒护刘金创编出来的,事实是刘金创从外面带回来的,他从哪里怎么带回来的我就不清楚。我和刘金创、佘木生没有在我住处中制造冰毒，那些冰毒水藏在我家不知道刘金创做什么用。我之前所说的木清与余某1是同一人，因开始我记不起他的姓、生与“清”谐音，所以将生说成“清”了。
在我被抓前的前二天晚上，刘金创提了一个米袋来我家，跟我说他在百姓公庙那里捡了冰毒和冰毒水，要放在我家，我说不行，他就说好，然后他就拆开那冰毒试了一下，说是假的，我就叫刘金创拿去扔掉，他自己却拿去阁楼，到第二天刘金创一直呆在我家直到被公安机关抓获。我看到的就只有两瓶大可乐装的冰毒水和一瓶小的矿泉水瓶装的水，还有两袋假冰毒，当天公安机关查获的一包结晶状物疑似毒品和两瓶三水合乙酸钠、活性炭我不知道是谁的。那两天就只有刘金创、余某1来过我家，没有其他人。刘金创没有在我家制毒，我没有参与他人制毒，刘金创捡这些东西到我家后没有说准备如何处置。余某1在我家吸食2次毒品，第一次是在我们被抓的前两天，第二次是在我们被抓的当天，其他的我没有什么印象，余某1吸食的毒品是刘金创的。我对公安机关现场提取检材送检后作出的毒品定性和DNA的鉴定结果均没有异议。
2016年7月12日上午8时许，公安机关在我家抓了我和刘金创、余某1，现场查获了两包假冰毒和三瓶用可乐瓶装的液体,这些物品都是刘金创在外面捡回来的。被抓时我和刘金创有吸毒，余某1之前有在我家吸食过一次毒品，刘金创是被抓前一周去过我家吸毒两次，余某1是7月10号晚上在我家中吸毒，他们吸食冰毒,我自已吸食的是海洛因，吸食的毒品是刘金创购买的。我与刘金创没有贩卖毒品，没有商量过要制造毒品，刘金创没有在我家制造毒品,东酉捡回来第三天就被抓获了。我和刘金创认识了大约四个多月，我从17岁开始吸食毒品，后来有戒毒，之后又重新吸毒。
公安机关在我家里抓我的时候我看到查获的有三瓶水，有无结晶状物我不清楚。那结晶状物跟三瓶水刘金创跟我说是在百姓公那里捡的，是7月10日晚上捡回来的。他跟我说那东西放我那，等下他拿走，我就叫他扔了，跟他说不要来害我。那东西是用一个米袋包装的，我看到里面上面有三瓶水，我认为是毒品水。我有吸毒，跟刘金创是男女朋友关系，我被抓获的时候刘金创在我家，余某1是刘金创的朋友，他们两个当时在我家坐。刘金创在我家里吸食毒品两次，余某1一次，吸食的毒品是刘金创去跟别人买的。
经混合照片辨认，上诉人李妙妙指认出一组照片中的刘金创；指认出另一组照片中的余某1。
21、录像光盘，证实审讯上诉人时同步录音、录像附卷随案。
对于上诉人刘金创的上诉理由及其辩护人所提意见，经查，上诉人刘金创明知是毒品甲基苯丙胺而持有并存放、藏匿于李妙妙家中，其非法持有该毒品的数量大，应依法惩处。其辩护人所提涉案毒品未作定量分析问题，并不是本案必经的法定程序，故不予采纳。原审判决根据刘金创的犯罪性质、犯罪事实、情节、认罪态度和对于社会的危害程度，对其量刑适当。上诉人刘金创及其辩护人请求再予以从轻处罚的理据不足，不予采纳。
对于上诉人李妙妙的上诉理由，经查，本案涉案的毒品是同案人刘金创持有并带至李妙妙家中的，并不是由李妙妙支配、控制的毒品。但上诉人李妙妙明知其男朋友刘金创带来毒品甲基苯丙胺，仍默许刘金创将毒品存放、藏匿于自己家中，李妙妙的行为依法应认定为窝藏毒品罪。上诉人李妙妙还在其住处多次容留他人吸毒，其行为又构成容留他人吸毒罪，依法应数罪并罚。鉴于应将李妙妙的涉毒行为由非法持有毒品罪改判为窝藏毒品罪，对李妙妙上诉请求从轻处罚，可以采纳。
本院认为，上诉人刘金创违反国家禁毒法律规定，明知是毒品而非法持有，其行为已构成非法持有毒品罪。刘金创非法持有毒品的数量大，应依法严惩。上诉人李妙妙明知刘金创带回来的是毒品甲基苯丙胺，仍默许刘金创将该毒品藏匿于自己住处，其行为构成窝藏毒品罪，情节严重，应依法严惩。李妙妙还在其住处多次容留他人吸毒，其行为又构成容留他人吸毒罪，对其依法应数罪并罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，对上诉人刘金创的定罪量刑正确，应予维持；对李妙妙容留他人吸毒罪的定罪量刑正确，应予维持；惟认定李妙妙犯非法持有毒品罪不当，本院予以纠正。上诉人刘金创的上诉理由及其辩护人所提意见，经查不能成立，要求从轻处罚，不予采纳。李妙妙上诉要求从轻处罚，可以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百四十九条、第三百五十四条、第五十二条、第五十三条、第六十九条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一、二项的规定，判决如下：
一、驳回上诉人刘金创的上诉。维持广东省汕尾市中级人民法院（2017）粤15刑初字3号刑事判决第一项对被告人刘金创的定罪量刑部分；第三项对本案缴获毒品予以没收部分以及第二项中对被告人李妙妙犯容留他人吸毒罪的定罪量刑部分；
二、撤销广东省汕尾市中级人民法院（2017）粤15刑初字3号刑事判决第二项中对认定被告人李妙妙犯非法持有毒品罪的定罪量刑及决定执行刑罚部分；
三、上诉人李妙犯窝藏毒品罪，判处有期徒刑五年；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日抵刑期一日，即自2016年7月12日至2022年7月11日止。罚金限于判决发生法律效力第二日起三个月内一次性缴纳。）
本判决为终审判决。
审 判 长 钟道春
审 判 员 刘 潜
审 判 员 潘惠莉
二〇一七年十二月二十六日
法官助理 林浩颖
书 记 员 陈 健
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百四十九条包庇走私、贩卖、运输、制造毒品的犯罪分子的，为犯罪分子窝藏、转移、隐瞒毒品或者犯罪所得的财物的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑。
缉毒人员或者其他国家机关工作人员掩护、包庇走私、贩卖、运输、制造毒品的犯罪分子的，依照前款的规定从重处罚。
犯前两款罪，事先通谋的，以走私、贩卖、运输、制造毒品罪的共犯论处。
第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。
如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。