广东省深圳市宝安区人民法院刑 事 判 决 书（2016）粤0306刑再4号原公诉机关深圳市宝安区人民检察院。原审被告人（暨被告人）谭生凤，女，1980年10月6日出生，汉族，湖南省郴州市人，初中文化，住郴州市桂阳县。曾因犯盗窃罪于2013年3月27日被东莞市第一人民法院判处有期徒刑九个月，2013年5月18日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2014年8月23日被东莞市公安局羁押，次日被监视居住，2015年1月22日东莞市第二市区人民检察院对其监视居住，同年2月3日东莞市第二人民法院继续对其监视居住。后因涉嫌犯盗窃罪于2014年12月7日被深圳市公安局宝安分局羁押，次日被监视居住，2015年2月5日深圳市宝安区人民检察院继续对其监视居住。现处于暂予监外执行期间。东莞市第二市区人民检察院以东二区检诉刑诉【2015】126号起诉书指控被告人谭生凤犯盗窃罪，于2015年1月28日向东莞市第二人民法院提起公诉。该院立案受理，适用简易程序，公开开庭审理了该案，并于2015年2月11日作出（2015）东二法刑初字第284号刑事判决（以下简称284号判决），认定被告人谭生凤犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元，判决于2015年2月25日发生法律效力。因谭生凤正在哺乳婴儿，决定对谭生凤暂予监外执行，期限从2015年3月26日起至2015年5月10日止。东莞市第二人民法院于2015年5月15日作出收监执行决定书，决定对谭生凤收监执行需继续执行的刑期，发现谭生凤又怀孕，对其再次暂予监外执行，执行期限自2015年5月29日起至2016年2月10日止（两次执行的总和日期为十个月）。深圳市宝安区人民检察院以深宝检公一刑诉〔2015〕489号起诉书指控被告人谭生凤犯盗窃罪，于2015年2月12日向本院提起公诉。本院立案受理本案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，并于2015年6月16日作出（2015）深宝法刑初字第954号刑事判决（以下简称954号判决），认定被告人谭生凤犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元，于2015年7月17日宣判。因谭生凤怀孕不适宜羁押，对其暂予监外执行，于2015年7月29日送达了暂予监外执行决定书和执行通知书，暂予监外执行时间为2015年7月29日起至2016年7月28日止。对上述两个判决，被告人未提出上诉，公诉机关未抗诉，两案均已发生法律效力。后因发现新证据，本院作出的刑事判决不当，本院于2016年8月26日决定立案对相关刑事案件再审，依法另行组成合议庭重新审理。深圳市宝安区人民检察院指派代理检察员吕斌出庭支持公诉。原审被告人谭生凤到庭参加诉讼。现已审理终结。原审审理查明，2014年12月7日14时许，被告人谭生凤伙同另一女子（在逃，情况不详）在深圳市宝安区西乡步行街“雅诗乐”服装店，趁被害人安某在购物之机，将其挎包打开，扒窃其钱包（内有身份证一张、价值581元的火车票两张及现金人民币400元）一个，未能缴获。2014年12月7日15时许，被告人谭生凤伙同另一女子（在逃，情况不详）在深圳市宝安区西乡步行街“艾丽莎”服装店，趁被害人陈某在购物之机，将其挎包打开，扒窃其苹果手机一部（经鉴定价值人民币4648元）。被害人陈某当场发现并抓获被告人谭生凤。另查明，被告人谭生凤于2014年5月10日在湖南省桂阳县中医医院产下一女，2015年6月16日经深圳市人民医院彩超检查提示宫内孕13周，胚胎存活。再审期间，公诉机关认为，原判未考虑被告人已被其他法院判处刑罚、暂予监外执行的情节，判决不当，应当对本案重新审理，与前判数罪并罚。原审被告人谭生凤对公诉机关指控的犯罪事实无异议。经再审审理查明，2014年12月7日14时许，被告人谭生凤伙同另一女子（在逃，情况不详）在深圳市宝安区西乡步行街“雅诗乐”服装店，趁被害人安某在购物之机，将其挎包打开，扒窃其钱包（内有身份证一张、价值581元的火车票两张及现金人民币400元）一个，未能缴获。2014年12月7日15时许，被告人谭生凤伙同另一女子（在逃，情况不详）在深圳市宝安区西乡步行街“艾丽莎”服装店，趁被害人陈某在购物之机，将其挎包打开，扒窃其苹果手机一部（经鉴定价值人民币4648元）。被害人陈某当场发现并抓获被告人谭生凤。另查明，被告人谭生凤于2014年5月10日在湖南省桂阳县中医医院产下一女。2014年8月23日盗窃案因谭生凤分别具有正在哺乳婴儿和怀孕的情形（2015年6月16日经深圳市人民医院彩超检查提示宫内孕13周，胚胎存活），东莞市第二人民法院两次决定对谭生凤暂予监外执行，期限分别从2015年3月26日起至2015年5月10日止，自2015年5月29日起至2016年2月10日止（两次执行的总和日期为十个月）。2014年12月7日盗窃案因谭生凤怀孕不适宜羁押，深圳市宝安区人民法院决定对其暂予监外执行，执行期限为2015年7月29日起至2016年7月28日止。谭生凤于2016年1月16日在湖南省郴州市桂阳县中医院产下一女。2016年12月23日谭生凤在深圳市人民医院经检查证实宫内怀孕七周。上述事实，有经当庭质证被告人供述、被害人安某、陈某的陈述、证人周某、林某的证言、物证、书证（物证照片、抓获经过、被告人户籍信息、出生证明、怀孕检查材料、刑事判决书、暂予监外执行决定书、抓获经过、深圳市人民医院门诊疾病证明书、超声诊断报告单等）、鉴定意见、视听资料等证据予以证实，证据来源清楚，制作、收集程序合法，证据间可以相互印证，能形成完整的证据链条，本院均予以确认。本院再审认为，被告人谭生凤无视国家法律，以非法占有为目的，扒窃他人财物，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。原审被告人谭生凤在东莞盗窃案审理阶段、在被监视居住的过程中又实施盗窃罪，且原审判决的暂予监外执行期间与东莞前判的暂予监外执行期间冲突，原审判决不当，依法予以撤销。被告人谭生凤在东莞判决被宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚，因此应当对谭生凤新犯盗窃罪与东莞判决所判盗窃罪数罪并罚。被告人新判刑罚有期徒刑一年与原判刑罚有期徒刑十个月并罚，决定执行有期徒刑一年九个月，其原有期徒刑十个月暂予监外执行至2016年2月10日已执行完毕。新的暂予监外执行期限应将其已经执行的刑期扣除，应扣除自2016年2月11日起至新的暂予监外执行决定书送达被告人之日止的刑期。被告人谭生凤曾因盗窃被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕之日起五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当对其从重处罚。被告人认罪态度好，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条、第六十九条、第七十条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零六条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十四条、第四百三十二条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、撤销本院（2015）深宝法刑初字第954号刑事判决；二、被告人谭生凤犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元；前犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元。数罪并罚，总和刑期有期徒刑一年十个月，决定执行有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币三千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，因被告人谭生凤正处于哺乳期且又怀孕，谭生凤的暂予监外执行期限应自2016年2月11日起至2017年1月10日止，截至目前已执行完毕，本院不再另行制作暂予监外执行决定书，罚金限于本判决生效后一个月内一次性向本院缴纳）；三、被告人谭生凤退赔被害人安娟娟人民币981元、退赔被害人陈怡怡人民币4648元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长 李    雯人民陪审员 朱  维  荣人民陪审员 苏    雅二〇一七年一月十七日书记 员代 盼    盼书 记 员 陈绮雯（兼）附本案相关法律条文如下：《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零六条人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十四条原审人民法院审理依照审判监督程序重新审判的案件，应当另行组成合议庭。原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定可以上诉、抗诉；原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定是终审的判决、裁定。对原审被告人、原审自诉人已经死亡或者丧失行为能力的再审案件，可以不开庭审理。第四百三十二条被判处无期徒刑、有期徒刑或者拘役的罪犯，符合刑事诉讼法第二百五十四条第一款、第二款的规定，人民法院决定暂予监外执行的，应当制作暂予监外执行决定书，写明罪犯基本情况、判决确定的罪名和刑罚、决定暂予监外执行的原因、依据等，通知罪犯居住地的县级司法行政机关派员办理交接手续，并将暂予监外执行决定书抄送罪犯居住地的县级人民检察院和公安机关。人民检察院认为人民法院的暂予监外执行决定不当，在法定期限内提出书面意见的，人民法院应当立即对该决定重新核查，并在一个月内作出决定。