江西省上犹县人民法院刑 事 判 决 书（2015）上刑初字第35号公诉机关江西省上犹县人民检察院。被告人赖伟，男，1987年4月1日出生于江西省上犹县，汉族，初中文化，无业，家住上犹县。2012年9月27日，因犯聚众斗殴罪被本院判处有期徒刑一年，2013年8月15日刑满释放。2013年11月26日因赌博被拘留十日，罚款三千元。因本案于2015年2月11日被拘留，同年2月16日被逮捕。现押于上犹县看守所。辩护人蔡教雾，江西腾龙律师事务所律师。被告人徐积健，男，1965年9月22日出生于江西省上犹县，汉族，小学文化，无业，家住上犹县。2013年3月19日因赌博被罚款五百元。因本案于2015年2月11日被拘留，同年2月16日被逮捕。现押于上犹县看守所。辩护人马达远，江西腾龙律师事务所律师。上犹县人民检察院以上检公刑诉[2015]26号起诉书指控被告人徐积健、赖伟犯开设赌场罪，于2015年4月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，上犹县人民检察院检察员黄晓宁出庭支持公诉，被告人徐积健及其辩护人马达远、被告人赖伟及其辩护人蔡教雾到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，被告人徐积健、赖伟商议，由被告人徐积健出资从广东购进具有退分等赌博功能的电子游戏设备捕鱼机两台（14个机位）、连线机一套（8台分机），被告人赖伟出资2万元左右开游戏机店。2014年12月初，两被告人租用位于上犹县东山镇文锦路张某的店铺，放置购买的连线机或捕鱼机开始对外营业，为他人赌博提供场所和条件，同时聘请李某、肖某在店里帮忙负责收银上分。开业后不久，为了在春节期间能多赚钱，被告人徐积健和赖伟经商量又增加了4台连线机进行营利。2015年2月10日，上犹县公安局到两被告人正在经营的店内进行查处时，当场查获正在利用连线机赌博的黄某1、田某、周某等人，并扣押店内用于赌博的连线机一套（12台分机）、捕鱼机两台。对以上指控的事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人徐积健、赖伟为他人赌博提供场所及用具，从中营利，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应以开设赌场罪追究被告人徐积健、赖伟的刑事责任。被告人徐积健对公诉机关指控的基本事实和罪名无异议，同时辩称，其从广东购得1台新的捕鱼机，另一台捕鱼机在上犹买的，坏了，开店是其提议并联系的，所获利润由两人平分，店里的日常工作由赖伟管理，请求从轻处罚。被告人徐积健的辩护人提出的辩护意见是：1、被告人徐积健具有自首情节；2、被告人是初犯；3、认定被告人使用两台捕鱼机的证据不足；4、开设赌场的时间不长、社会影响不大。被告人赖伟对公诉机关指控的基本事实和罪名无异议，同时辩称，是徐积健提议开游戏店，徐积健提供设备，其出资2万元装修店，两人出资相当，获利由两人平分。被告人赖伟的辩护人提出的辩护意见是：1、被告人赖伟有自首情节；2、赖伟是从犯；3、开设赌场的时间不长、社会影响不大。经审理查明，2014年12月，被告人徐积健、赖伟经商议共同投资经营游戏机店，由被告人徐积健出资购进具有退分等赌博功能的电子游戏设备捕鱼机两台（14个机位）、连线机一套（8台分机），由被告人徐积健联系并租得上犹县东山镇文锦路张某的店铺一间，被告人赖伟出资2万元左右装修店面，二被告人聘请了李某、肖某等2名工作人员协助管理游戏机店，帮忙负责收银上分，店里的日常事务由被告人赖伟管理，所得利润两被告人平分。之后，两被告人利用所租的店面及连线机、捕鱼机为他人赌博提供场所和条件。开业后不久，为了在春节期间能多赚钱，被告人徐积健和赖伟经商量又增加了4台连线机进行营业。2015年2月10日，上犹县公安局接到群众举报，到两被告人经营的游戏机店内进行查处时，当场查获正在利用连线机赌博的黄某1、田某、周某（已被行政处罚）等人，并扣押店内用于赌博的连线机一套（12台分机）、捕鱼机两台，当场收缴赃款390元。上述事实，被告人徐积健、赖伟在开庭审理过程中亦无异议，并有证人林某、罗某、周某、田某、黄某1、李某、肖某的证言，受案登记表，上犹县公安局制作的现场勘查记录、现场照片，上犹县公安局的扣押决定书、扣押清单，物证作案工具——捕鱼赌博机2台、连线赌博机12台、赌资390元，上（治）公机认定字[2015]第05号具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书，对徐积健、赖伟、田某等人的行政处罚决定书，上犹县公安局出具的对受案时间及询问时间所作的说明及二被告人的归案情况说明，被告人徐积健、赖伟的身份证明、供述与辩解，庭审笔录等证据在案佐证，足以认定。本院认为，被告人徐积健、赖伟合伙购置赌博设备、租赁房屋，为他人赌博提供场所及用具，从中营利，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，依法应以开设赌场罪追究被告人徐积健、赖伟的刑事责任。关于二被告人开设赌场犯罪情节是否严重的认定。经查，根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》的规定，具有下列情形之一的，应当认定为“情节严重”：1、抽头渔利数额累计达到3万元以上的；2、赌资数额累计达到30万元以上的；3、参赌人数累计达到120人以上的；4、建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的；5、参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的；6、为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；7、招揽未成年人参与网络赌博的；8、其他情节严重的情形。本案中，被告人徐积健、赖伟开设赌场的时间为2个多月，现有证据无法认定二被告人开设该赌场涉及参赌人员、赌资数额、违法所得数额等行为符合上述条件，根据证据的采信应有利于被告人的原则，本院无法认定二被告人开设赌场具有上述“情节严重”的情形。应对二被告人处于三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。被告人赖伟曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应处有期徒刑以上刑罚之罪，属于累犯，依法应当从重处罚。关于被告人赖伟的行为是否自首。经查，公安机关于2015年2月10日中午13时许接到群众举报有人利用游戏机赌博，公安民警13时30分许到达现场拍照固定相关证据，公安民警掌握赖伟是老板之一，但未对其调查的情况下，18时48分赖伟主动到公安机关接受询问，如实供述了其所犯罪行。因此，公安机关虽然掌握赖伟涉嫌开设赌场的相关事实后，但未对其调查的情况下，赖伟主动到公安机关如实供述了其所犯罪行，其行为应当认定为自首，依法可以从轻或者减轻处罚。关于被告人徐积健的行为是否自首。经查，公安机关于2015年2月10日中午13时许接到群众举报有人利用游戏机赌博，公安民警13时30分许到达现场拍照固定相关证据，被告人徐积健在现场主动向公安民警称其是店里的老板，并随同公安民警到公安机关接受询问，如实供述了其所犯罪行。因此，被告人徐积健是主动向公安民警表明自己的身份，有机会逃离而没有逃离，接受询问时如实供述了自己所犯罪行，其行为属于自首，依法可以从轻或者减轻处罚。鉴于二被告人开设赌场的时间不长，可酌情从轻处罚。为打击开设赌场犯罪，维护社会管理秩序，弘扬社会正气，根据被告人徐积健、赖伟犯罪的事实、性质、情节以及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人赖伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元；（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月11日起至2016年2月10日止。罚金限于判决生效后三个月内缴纳。）二、被告人徐积健犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万元；（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月11日起至2015年10月10日止。罚金限于判决生效后三个月内缴纳。）三、移送赌博所用的作案工具——捕鱼机2台、“单挑王”连线机12台，依法予以没收，赌资390元上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省赣州市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应该提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  彭修烨审 判 员  曾祥盛人民陪审员  罗香伟二〇一五年六月五日代理书记员  刘国庆