浙江省江山市人民法院民 事 判 决 书（2013）衢江峡民初字第81号原告：夏卫军。委托代理人（特别授权）：方益成。被告：江山市家宝纸业有限公司。法定代表人：周青莲。委托代理人（特别授权）：夏子龙。原告夏卫军为与被告江山市家宝纸业有限公司（下称家宝纸业）劳动争议纠纷一案，于2013年6月13日向本院起诉，本院于2013年6月17日立案受理后，依法由审判员徐善法适用简易程序，分别于2013年8月5日和8月29日公开开庭进行了审理。原告夏卫军和委托代理人方益成、被告家宝纸业委托代理人夏子龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告夏卫军诉称：2011年2月16日始，原告在被告处工作，被告未与原告签订劳动合同，月工资3600元。2012年1月17日，原告在工作时受伤，经衢州市人民医院抢救，共花医疗费2万余元，由于原告伤势严重，虽保住生命但不得不进行截肢。同年4月原告配置假肢，假肢有一定使用年限并需要正常维修。原告所受损伤依法认定为工伤，伤残程度被评定为5级并建议安装假肢。期间，被告只同意并赔偿了原告在衢州市人民医院住院治疗费22500.80元、门诊医疗费110.40元，江山市人民医院费用660元和假肢安装费48500元。其他赔偿项目双方协商未达成一致。被告未为原告办理工伤保险等待遇。2012年11月15日原告依法向江山市劳动争议仲裁委员会提起仲裁，该委于2013年5月28日作出了一个错误的裁决并于同年5月31日送达原告。原告认为，原告因工受伤并严重致残，未被办理工伤保险待遇，被告依法应承担赔偿责任。为此，诉讼要求：1、要求被告支付治疗费24321.20元、护理费6550元、伙食补助费2660元、交通费2000元、鉴定费1468元、一次性伤残补助金54000元、工伤医疗补助金100217.50元（2012年标准）、伤残就业补助金100217.50元（2012年标准）、停工留薪期间工资13500元、残疾辅助器具费630500元，共计935434.20元，减去被告已付的医疗费22500.80元、门诊医疗费110.40元、江山市人民医院费用660元、假肢安装费48500元，还应支付各项费用863663元。2、由被告承担本案诉讼费用。原告提供了以下证据：1、工伤认定决定书1份、江山市鉴定委员会文件1份，以证明原告2012年1月17日所受的伤是工伤，属五级伤残并建议安装假肢的事实。2、衢州市人民医院病历、出院记录及证明书各1份，以证明原告受伤住院治疗55天需二人护理的事实。3、金华市德仁康复器材有限公司证明1份，以证明安装假肢的费用48500元、使用期限4-5年、每年的维修费是该假肢价格的10%、康复护理费50／天的事实。4、仲裁裁决书1份，以证明原、被告终止劳动关系是2013年。5、2012年1月22日与夏子龙的通话录音1份，以证明原告在被告处工作的月工资在3000元以上的事实。6、交通费发票若干、统一票据1份，以证明原告因受伤治疗、康复训练实际花交通费2000元以上、工伤鉴定花费280元的事实。7、行政复议决定书、行政诉讼答辩书、行政判决书各1份、证明2份，以证明原告在被告处工作时是做机修和锯纸的。8、被告工商登记基本情况1份，证明被告公司成立于2003年12月17日的事实。被告家宝纸业辩称：一、原告所受伤害不构成工伤，虽已被认定为工伤，但是原告违反规章制度而造成，原告也存在过错，也应承担一定责任，根据本案和原告的实际情况就相关费用可以协商处理。二、原告主张月工资3600元与事实不符。原告在被告处上班时是裁纸工，工资实行多劳多得，原告自2011年2月16日至2012年1月17日工作期间，实得工资19000元，原告在仲裁时也认可的，平均月工资为1727元。三、原告主张的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、鉴定费等费用，对合理的部分，可以协商处理。四、原告受伤后，被告除支付了治疗费、住院伙食补助费、假肢费外，还支付原告3000元，原告是认可的。五、其他异议如下：1、原告住院期间不需二人护理，一人即可；原告的伤情没有护理依赖，不存在支付训练期的护理费。2、根据原告的伤情，原告的停工期三个月即可，停工留薪工资只有5181元。3、根据《工伤保险条例》规定，原告的一次性伤残补助金合理的为31086元。4、治疗费、住院伙食补助费，被告已全部支付，原告再次主张不合情理。5、交通费2000元不合理，且无票据。6、根据浙劳社厅字（2004）294号文件和衢州市《工伤职工辅助器具配置管理试行办法》的规定，用人单位只需支付首次假肢费用，原告主张按假肢使用年限及需维修确定相关赔偿费用，于法无据。衢州的标准安装大、小腿假肢费用为6000-12000元，原告受伤后，被告考虑到原告经济困难，为其垫付了假肢费48500元，按最高标准额12000元计算，原告应退还被告多垫付的36500元。综上，根据本案实际情况，对原告合理的工伤保险待遇，被告同意协商处理，对不合理的费用，请求依法驳回。被告提供了以下证据：1、江山市仲裁委员会询问笔录1份，以证明原告承认其工资是多劳多得的。2、医药费发票5张、安装假肢发票1张，以证明已支付相关医疗费用和为原告垫付了安装假肢的费用、伙食补助费已在医药费中代扣的事实。3、2012年4月8日的领款凭证1张，以证明原告受伤后被告除支付了治疗费外，还支付了原告3000元的事实。4、领款凭证14张，以证明原告在被告处打工2011年度共领取工资19000元、月均工资1727元的事实。5、省劳动保障厅文件1份、衢州市劳动社会保障局文件1份，以证明安装假肢费只支付一次、安装大、小腿假肢费用最多12000元的事实。6、被告申请了证人徐某、邱某到庭作证，以证明徐某是给被告做机修的，邱某与原告是一起做裁纸的事实。证人徐某作证反映：他一直是在家宝纸业做机修的，十七八岁时就做了，以前是按月结算的，现在是按天结算的，有事来做一下已经三四年时间了，是认识夏卫军夫妻的。证人邱某作证反映：在家宝纸业是与卫军一起裁纸的，裁纸需要二个人，2011年开始与卫军一起裁纸的，2011年的月工资约1800-2000元。对于原告出示的证据，被告质证认为，对证据1、4、7、8的真实性无异议，对证据2中病历、出院记录也无异议，但对医院证明书有异议，不需2人护理1人即可；对证据3有异议，要安装假肢时原告与德仁公司签订有合同的，这些钱是包括训练、护理和假肢维修的；对于通话录音，与委托人通过电话是事实，当时打算叫原告过来烧锅炉，工资是有3000元左右，但原告不会烧锅炉，调去裁纸，工资是多劳多得的；合理的交通费、鉴定费被告是同意承担的；原告的证据7不能证明原告是做机修的；公司是成立于2003年，其前身是凤林造纸厂，1984年创建，徐某讲的是不错的。被告对两证人的证言无异议。对于被告出示的证据，原告质证认为，对其真实性无异议，对证明对象有异议，仲裁委的笔录中记的确是多劳多得，但事实不是的，可能记录有误，录音中明确说原告的工资在3000元以上；领款凭证是原告预支钱的依据，不是工资发放证明；原告支付的医疗费中没有包括伙食费，支付了医药费和安装假肢费属实；2011年1月原告还没到被告处上班，何来的工资，领款凭证上没有付款项目；浙江省的文件是指导性的，衢州市的文件仅适用1-4级工伤，原告是5级伤残，是无效的。对于两个证人的证言，原告质证认为，有异议，两人都是被告的员工，与被告有利害关系，两证人的证言大多是虚假的，不是本人的意思；徐某说十七八岁就帮被告做了，而家宝纸业2003年才成立，徐某也承认原告是做修理的；邱某不是经常在厂里干活的，而原告是一直在厂里干的，说明俩人不是干同样的工作，他还讲裁纸需两个人做，那么原告受伤后，他就没法做了，可见原告做的不止是裁纸，还有其他工作。关于证据本院认证如下：由于被告对原告出示的证据1、4、7、8的真实性无异议，对证据2中病历、出院记录无异议；原告对被告出示的证据的真实性无异议，本院予以确认。关于原告出示的医院证明书，由于是事后补开，客观合理性存在一定问题，根据原告的伤情确定一人护理较为合理，被告异议成立；关于德仁公司的证明，因被告无实质性异议，证明反映的是首次安装的情况，真实性予以确认；关于交通费、鉴定费可依票据并结合实际情况酌情确定，被告异议成立；关于原告的工资，根据原告提供的与夏子龙的通话录音中有一段对话“方：夏卫军讲他的工资是3600元每月。子龙：工资，不是的，3000多。方：这样子啊。子龙：原来讲烧（锅）炉是每月3500，再兼做的机修，但他来后不会烧炉的。……”，这就说明原告原来的月工资3000元是有的，所以两证人的证言和被告出示的证据4与被告委托代理人录音中的自述不一致，本院不予认定，原告主张月工资3000元成立。被告出示的原告在衢州市人民医院住院发票中有代收伙食费1690.50元，该费用被告已结算，说明被告已给原告支付了住院期间伙食费，且未低于规定的伙食补助标准，被告主张成立。被告的证据3，原告对真实性无异议，该3000元是被告在原告治疗结束后支付，本院予以认定。被告的证据5，属于行政文件，是处理有关工伤保险事项的依据，原告认为不适用，没有根据，不能成立。综上，结合原、被告的庭审陈述，及所确认的证据，本院认定案件事实如下：2011年2月16日起，原告到被告处工作，双方未签订劳动合同，被告没有为原告办理工伤保险。原告的月均工资3000元以上。2012年1月17日，原告在工作时受伤，有江山市人民医院救护车送到衢州市人民医院抢救，花去救护车费660元，住院55天，诊断为左下肢毁损伤，并行截肢术，花治疗费20810.30元，代收伙食费1690.50元。2012年3月12日原告到金华市德仁假肢矫形康复器材有限公司配置普通适用型小腿假肢，康复治疗训练21天，花费48500元。2012年5月2日江山市人力资源和社会保障局依法认定原告为工伤，因被告申请行政复议，2012年8月26日江山市人民政府作出行政复议决定书，维持工伤认定。2012年9月29日江山市劳动能力鉴定委员会确定原告的伤残程度为五级，建议安装假肢。2013年1月8日被告向本院提起行政诉讼，要求撤销工伤认定，本院于2013年2月6日作出行政判决书，判决维持工伤认定。2012年11月原告向江山市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除原、被告间的劳动关系；要求被告支付下列工伤保险待遇：一次性伤残补助金54000元，工伤医疗补助金89327.40元，伤残就业补助金89327.40元，停工留薪期间工资13500元，鉴定费1468元，护理费5500元，交通费2000元，住院伙食补助费1650元，安装假肢费339500元，假肢维护费194000元，合计790272.80元。2013年5月28日，仲裁委作出江劳仲案字（2012）第297号仲裁裁决书，裁决：一、家宝纸业一次性支付给夏卫军一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期间工资、护理费、鉴定费等相关费用，计人民币220548.37元，扣除已支付3000元，尚应支付217548.37元。二、双方终止劳动关系，夏卫军的其他请求事项不予支持。原告认为仲裁裁决错误，于今年6月向本院提起了诉讼，要求支持其诉讼请求。原告出事后，被告支付了救护车费660元，门诊医疗费110.40元，衢州市人民医院住院治疗费20810.30元，住院伙食费1690.50元，假肢安装费48500元。另外于2012年4月8日还支付原告3000元。本院认为：劳动者在履行职务中受伤的，应当依法享受工伤保险待遇。未参加工伤保险的用人单位，劳动者在工作中因公致伤致残的，应按《工伤保险条例》的规定处理。用人单位未为劳动者缴纳社会保险费用的，劳动者可以要求终止劳动关系，并要求用人单位支付经济补偿金。原告在为被告工作时受伤致残，被告依法应按工伤保险待遇予以赔偿，原告要求解除劳动关系，于法有据，可予支持。由于被告委托代理人在原告出事后不久的一次通话中，承认原告有3000元月工资，故被告辩称原告在其处工作时的平均月工资只有1727元不能成立，原告月工资应确定有3000元。由于医院出具的2人护理证明，非出院时出具，客观合理性值得怀疑，因而根据原告的伤情确定1人护理较妥；原告在安装假肢训练期间，由于原告的受伤治疗已结束，安装假肢是一种适应性训练，原告自身生活应能自理，故不需专人护理。由于被告已为原告支付了首次假肢安装费48500元，而且原告采用的只是普通适用型小腿假肢，与衢州市确定的工伤职工配置辅助器具限额标准相差悬殊，故康复理疗费可理解已包含在内，原告再主张康复理疗费，不合情理，本院不予支持。关于伙食补助费，由于住院期间的伙食补助费被告在医疗费中已一并结算，原告再次主张不合理，但原告在金华安装假肢期间的伙食补助费，被告应予支付。关于停工留薪的期间，由于在仲裁时原、被告一致认可为4个半月，对此本院予以采纳。对于鉴定费，由于原告未提供新的证据，故仲裁确定的280元合理，本院予以采纳。至于交通费，因原告在仲裁时未出示过任何票据，这次提供法庭的都是非治疗和安装假肢期间的，有许多是连号的，故本院可根据实际情况酌情确定。原告要求一次性支付后续假肢更换费用和假肢维护费，由于原告为五级伤残，根据浙劳社厅字（2004）294号文件精神和《衢州市工伤职工辅助器具配置管理试行办法》规定，要求一次性支付不符合有关规定，故可待实际发生时再行主张权利，因而本院不予支持。因为原告初次安装假肢费48500元，被告自愿并已实际支付，现被告认为初次安装假肢费用过高，要求按规定标准超出部分从应付款中扣除的意见，不合情理，而且已自愿履行，本院不予采纳。原告在起诉以后又变更请求按2012年度社会平均工资计算一次性工伤医疗和伤残就业补助金，由于原告在仲裁时是自愿要求按2011年度社会平均工资计算该两项费用，在起诉时还是主张按2011年度的计算，后又请求变更，也有违常情，况且与被告的前述主张在同一情境下评判，否定被告的抵扣要求，而支持原告的变更请求，会有失公平，因为两者都出于自己的意愿，故还是以2011年度计付较妥。据此，本院认定原告应享受的工伤保险待遇为：医疗费21580.70元，护理费2750元，伙食补助费2280元，交通费150元，鉴定费280元，一次性伤残补助金54000元，一次性工伤医疗补助金89327.40元，一次性伤残就业补助金89327.40元，停工留薪期间工资13500元，首次安装假肢费48500元。依据《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第（三）项、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、国务院《工伤保险条例》第二条、第三十条第一、三款、第三十二条、第三十三条、第三十六条第一款第（一）项、第二款、第六十二条第二款、浙劳社厅字（2004）294号、浙人社发（2011）253号和《衢州市工伤职工辅助器具配置管理试行办法》第十一条之规定，判决如下：一、终止原告夏卫军与被告江山市家宝纸业有限公司之间的劳动关系。二、被告江山市家宝纸业有限公司支付原告夏卫军医疗费、护理费、伙食补助费、交通费、鉴定费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期间工资、首次安装假肢费共计321696元，减去被告已支付的74771元，余款246925元，限于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告夏卫军的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取为5元，诉讼保全费3870元，合计3875元，由原告夏卫军承担1935元，被告江山市家宝纸业有限公司承担1940元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省衢州市中级人民法院。审判员  徐善法二〇一三年九月四日书记员  刘芳芳