江苏省新沂市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）苏0381刑初55号
公诉机关江苏省新沂市人民检察院。
被告人孟宪胜，男，2015年9月26日，因涉嫌犯生产、销售假药罪被新沂市公安局刑事拘留，同年11月3日被逮捕。现羁押于新沂市看守所。
辩护人董苏萍，江苏众耕律师事务所律师。
被告人孟宪社，男，2014年1月5日因涉嫌犯转移�品罪被台前县公安局刑事拘留，当月27日被逮捕，同年9月4日被河南省台前县人民法院取保候审，同年10月24日，被河南省台前县人民法院以帮助毁灭证据罪判处有期徒刑九个月，缓刑一年（缓刑考验期限自2014年11月4日起至2015年11月3日）。此次，因涉嫌犯生产、销售假药罪，于2015年9月26日被新沂市公安局刑事拘留，同年11月3日被逮捕。现羁押于新沂市看守所。
辩护人马光宇，江苏众耕律师事务所律师。
被告人沈某某，男，2015年8月17日，因涉嫌犯销售假药罪被新沂市公安局刑事拘留，同年9月10日被该局取保候审，同年11月27日被新沂市人民检察院取保候审，2016年1月13日被本院决定取保候审。
新沂市人民检察院以新检诉刑诉（2015）889号起诉书指控被告人孟宪胜、孟宪社犯生产、销售假药罪，被告人沈某某犯销售假药罪，于2016年1月12日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，并组成合议庭，公开开庭审理了本案。新沂市人民检察院指派检察员沈方出庭支持公诉，被告人孟宪胜及其辩护人董苏萍、被告人孟宪社及其辩护人马光宇、被告人沈某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
新沂市人民检察院指控：2014年至2015年9月间，被告人孟宪胜、孟宪社共同出资，在河南省濮阳市台前县XX镇XX村XX号即被告人孟宪胜家中自行制作“甲茸壮骨通痹胶囊”，后销售至江苏省、吉林省、浙江省、福建省等地，累计销售金额人民币230170元。经新沂市食品药品监督管理局鉴定，上述药品按假药论处。
2014年8月至2015年9月间，被告人沈某某先后三次从被告人孟宪胜、孟宪社处购买上述药品共计500瓶，后被告人沈某某在明知系假药的情况下，在其经营的新沂市XX街道XX村诊所内销售给陈某某等人，销售金额�计人民币14000余元，获利约8000元。
三被告人归案后，均如实供述上述犯罪事实。公安机关在侦查过程中，追缴被告人孟宪胜、孟宪社赃款人民币159600元，追缴被告人沈某某赃款人民币10000元。
以上事实，被告人孟宪胜及其辩护人董苏萍、被告人孟宪社及其辩护人马光宇、被告人沈某某在庭审中均无异议，且有新沂市公安局出具的发破案经过及三名被告人到案经过、户籍资料，河南省台前县人民法院刑事判决书、快递单据、计账本等书证；新沂公安局出具的搜查证、搜查笔录及扣押物品、文件清单；证人武某某、陈某某、李某某等人的证言；被告人孟宪胜、孟宪社、沈某某的供述；新沂市食品药品监督管理局（新沂）食药监稽函（2015）7号文件等证据予以证实，足以认定。
本院认为，被告人孟宪胜、孟宪社明知是假药而予以生产并销售�情节严重，其行为均已构成生产、销售假药罪；被告人沈某某明知是假药而进行销售，其行为已构成销售假药罪，且属共同犯罪。三名被告人归案后如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人孟宪社在缓刑期限内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照刑法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。公诉机关指控被告人孟宪胜、孟宪社犯生产、销售假药罪，指控被告人沈某某犯销售假药罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名正确，本院予以采纳。
辩护人关于被告人孟宪胜、孟宪社实施的部分犯罪发生在《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》出台之前，因此，本案不能按照该司法解释第三条第（二）款规定的生产、销售金额二十万元以上不满五十万元的，应认定为刑法第一百四十一条的“其他严重情节”。经查认为，本案指控的生产、销售金额所依据的被告人孟宪胜记账本均体现为2015年6至9月份，而该司法解释于2014年12月1日起实施，因此该辩解不能成立，本院不予采信。
辩护人关于被告人孟宪胜、孟宪社主观恶性较小、本案没有造成危害后果的辩护意见，经查认为，被告人孟宪胜、孟宪社长期从事生产、销售假药活动，且销售范围较广，虽未发现伤亡后果，但其主观恶性较深，销售金额较大，对该辩护意见，本院不予采纳。
辩护人关于被告人孟宪社只负责加工包装，对销售的数额不知情，在共同犯罪中作用较小，属从犯的辩护意见。经查认为，被告人孟宪胜负责购买药品原材料及包装材料，寻找销路，邮寄药品，结算款项；被告人孟宪社负责包装加工，也偶尔开车与被告人孟宪胜一起到快递�司结账；二被告人平均出资、平均分红，在共同犯罪中只是分工不同，作用相当，不宜区分主从犯。故对以上辩护意见，本院不予采信。
辩护人关于被告人孟宪胜、孟宪社归案后认罪态度较好、赃款已被追回的辩护意见，经查属实，本院予以采纳。
被告人沈某某关于其认罪态度较好，无前科劣迹的辩护意见，经查属实，本院予以采纳。被告人沈某某系乡村诊所医生，依照司法解释第一条第（四）款的规定，应当酌情从重处罚。
根据我国刑法第一百四十一条第（一）项的规定，生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。鉴于三名被告人具有坦白情节，依法予以从轻处罚。根据被告人沈某某的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑对其所居住的社区无重大不良影响，可以宣告缓刑。据此，对被告人孟宪胜依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第三条第（二）项之规定；对被告人孟宪社依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十七条第一款、第六十九条第一、三款、《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第三条第（二）项之规定；对被告人沈某某依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第二、三款、《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解�〉》第一条第（四）项、第十一条第一款之规定，分别判决如下：
一、被告人孟宪胜犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年9月26日起至2018年9月25日止；罚金应于判决生效后一个月内缴纳。）
二、撤销河南省台前县人民法院（2014）台刑初字第170号刑事判决中第三项对被告人孟宪社缓刑部分的判决。
三、被告人孟宪社犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10万元，与原犯帮助毁灭证据罪，判处有期徒刑九个月，实行并罚，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币10万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年9月26日起至2018年7月25日止；罚金应于判决生效后一个月内缴纳。）
四、被告人沈某某犯销售假药罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币3万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴清。）
五、禁止被告人沈某某在缓刑考验期限内从事药品的生产、销售及其他相关活动。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省徐州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 闫 君
人民陪审员 沈克洋
人民陪审员 魏 方
二〇一六年二月二十六日
书 记 员 白 颖