陕西省勉县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕0725民初1236号
原告：谢红兵，男，1972年12月8日出生，汉族，住陕西省勉县周家山镇。
委托诉讼代理人：戚铭，陕西维公律师事务所律师。
被告：冉永生，男，1966年3月7日出生，汉族，住陕西省勉县同沟寺镇。
委托诉讼代理人：刘小会（被告冉永生之妻），住陕西省勉县同沟寺镇金丰村一组88号。
委托诉讼代理人：余兴华，勉县“148”法律服务所法律服务工作者。
被告：陕西长城建设工程有限公司。住所：陕西省西安市经开区未央路***号*座**层。统一社会信用代码：91610000677912845C。
法定代表人：王光清，该公司总经理。
委托诉讼代理人：余兴华，勉县“148”法律服务所法律服务工作者。
原告谢红兵与被告冉永生、陕西长城建设工程有限公司（以下简称“陕建公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年11月1日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。第一次庭审中，原告谢红兵及其委托诉讼代理人戚铭，被告冉永生及其委托诉讼代理人张云庆（已去世）到庭参加诉讼。第二、三次庭审中，原告谢红兵及其委托诉讼代理人戚铭，被告冉永生的委托诉讼代理人刘小会，被告冉永生及被告陕建公司共同委托诉讼代理人余兴华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：判令二被告连带赔偿原告医疗费1370.02元、误工费19210元（113天×170元/天）、营养费1660元（83天×20元/天）、护理费6360元（53天×120元/天）、残疾赔偿金31204.75元（谢红兵残疾赔偿金8689元/年×20年×10%+被扶养人谢知欣生活费7901元/年×7年×10%÷2+被扶养人谢立欣生活费7901元/年×11年×10%÷2+被扶养人王秀兰生活费7901元/年×17年×10%÷2）、精神损害抚慰金2000元、交通费300元、鉴定费1560元，合计64294.75元。审理中，原告变更了诉讼请求：1、增加医疗费419.75元（原告于2017年新产生的医疗费用429.75元，同时放弃一笔时间为2016年5月6日公章为勉县周家山中心卫生院的医疗费花费10元）；2、增加残疾赔偿金2152.85元（按照2016年度陕西省相关统计数据确定，被扶养人王秀兰扶养年限变更为16年）；3、增加交通费427.5元；4、精神损害抚慰金减少1000元。事实与理由：被告陕建公司下设的第二项目部与被告冉永生签订了关于汉中火车站站房落客平台及两端引道工程的劳务分包合同。被告冉永生无相应资质。2016年4月1日，原告受被告冉永生雇佣，于同月3日正式在被告冉永生工地上干活扎钢筋。次日，被告冉永生安排原告焊钢板，当日下午16时许，因钢板过重滑落砸伤了原告右脚。后原告被送往汉中3201医院救治，被诊断为右足第一足趾粉碎性骨折。为减少医疗费支出，在被告要求下，原告在该院门诊治疗两天后回勉县继续治疗。先后在勉县周家山中心卫生院、骨伤科医院等地治疗，均被诊断为右足第1、2趾骨骨折。为此，原告支付医疗费1370.02元。2016年10月27日，经陕西汉中汉航法医司法鉴定所对原告伤残等级及“三期”进行评定，其意见为：谢红兵右足第1趾骨近节、末节骨折及右足第2趾骨骨折，其伤残等级评定为十级伤残；其误工期评定为113日，护理期评定为53日，营养期评定为83日。原告为此支付鉴定费1560元。综上所述，被告冉永生雇请原告施工，原告在提供劳务期间受害，作为接受劳务一方的被告冉永生应当对原告的损失承担民事赔偿责任。同时，被告陕建公司将其承包的工程违法分包给不具有施工资质的被告冉永生，存在严重过错，应当依法对原告损失与被告冉永生承担连带责任。为维护原告合法权益，故诉至法院，请求判如所请。
被告冉永生辩称，1、承认原告主张的其与被告冉永生之间系雇佣关系、原告在被告冉永生工地受伤及被告冉永生无相应资质的事实。但原告受伤主要是因为未按规范操作，私自改变施工方式所致，原告存在重大过错。2、承认原告主张的精神损害抚慰金1000元、残疾赔偿金33357.6元及鉴定费1560元的诉讼请求。原告主张的医疗费中，承认原告主张的部分医疗费1223.3元。其中，3201医院花费197.9元、勉县周家山中心卫生院753.9元、勉县骨伤科医院169.5元、汉中职业技术学院附属医院102元。其他医疗费花费因无诊断证明及病历相印证，被告不予认可。原告主张的误工费偏高，应按照每天80元标准计算90天。原告主张的营养费天数过长，被告冉永生认为计算60天较为合适。原告主张的护理费因护理人员即原告之母王秀兰已经丧失劳动能力，无固定收入来源，故原告对护理费的主张因无事实依据不予认可。原告主张的交通费偏高，请求法院依法认定。3、原告受伤后在3201医院花费的所有费用均系被告冉永生垫付，虽然受伤之初所垫付医疗费因票据丢失，原、被告均同意不纳入原告医疗费之列，但被告冉永生为原告垫付的现金400元及2016年7月11日为原告垫付的医疗费197.9元应当纳入本案一并处理，并折抵被告方的部分赔偿款。
被告陕建公司辩称，同意被告冉永生的意见。
本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换及质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。
对有异议的证据，本院认定如下：
1、原告提交的勉县周家山中心卫生院（2017年4月3日）、勉县同沟寺中心卫生院医疗费票据（2016年5月14日）。证明原告因本起事故受伤后，曾于2017年4月3日在勉县周家山中心卫生院继续门诊治疗花医疗费50.7元，于2016年5月14日在勉县同沟寺中心卫生院治疗花医疗费81元。本院认为，该组证据中勉县周家山中心卫生院及勉县同沟寺中心卫生院的医疗费票据虽为正式发票，但因缺乏相应的诊断证明书及病历，对该花费与本起事故的关联性无法确定，故对其证明目的不予认定。
2、原告提交的医药费票据，证明原告为治疗伤情先后在勉县城东大药房、勉县阳光大药房购买接骨七厘片、伤科接骨片、复方三七胶囊，共花医药费537.67元。本院认为，原告购买的药品，经查，其主要适应症均为跌打损伤、续筋接骨、血瘀疼痛。上述三类药物与原告疾病的治疗具有合理性及关联性，且与勉县周家山中心卫生院开具的药品相同一致，故对该花费亦予以确认。
3、原告提交的陕西汉中汉航法医司法鉴定所法医学司法鉴定意见书，证明原告伤残等级及护理、营养、误工期。本院认为，该鉴定结论是具有资质的陕西汉中汉航法医司法鉴定所，根据相关技术标准，结合原告伤情情况，客观、科学分析作出。二被告虽然对该鉴定意见书评估的原告“三期”不予认可，但既未申请重新鉴定，又未就其辩解向本院提交证据予以佐证，故本院对二被告的辩解意见不予采纳，对该组证据证明目的予以认定。
4、原告提交的交通费票据57张（金额584元），证明原告为治疗伤情及两次鉴定花费交通费727.5元。本院认为原告主张的交通费金额与提交的交通费票据金额不相符，且提交的交通费票据中存在大量连号，故其证明目的不予认定。
5、原告提交的证人何富立、杨新林书面证言，证明作为钢筋工的二人报酬均为150元/天，勉县以外报酬还应当再高一点，以此类推确定原告误工标准。本院认为，证人何富立、杨新林无正当理由未到庭，导致本院对该证据来源的合法性、真实性无法确认，况且即便其陈述内容属实，无论是从样本的数量或是代表性角度，都不足以推出当地行业标准，仅以此确定原告误工标准。故本院对该组证据的证明目的不予认定。
6、被告冉永生提交的证人张兴国书面证言。本院认为，经核实，该书面证言确系张兴国出具，对其真实性予以确认。其陈述内容中，关于原告是否会扎钢筋系证人主观评价，考虑证人与被告冉永生间存有利害关系，对该陈述内容不予采信。关于被告冉永生给原告示范电焊约半小时后才走的陈述，因原告与被告冉永生均陈述事故现场较近处唯有老焊工何正平，故该陈述因缺乏客观性不予采信。关于2016年4月3日晚，被告冉永生鉴于原告不会扎钢筋欲辞退原告，张兴国向被告冉永生介绍原告会焊钢板的陈述，因与证人刘兆金、何正平陈述内容矛盾，且无证据予以佐证，本院亦不予采信。
7、被告冉永生申请的证人刘兆金庭审证言。其陈述内容中，关于被告冉永生如何得知原告会焊钢板及刘兆金作为钢筋工，被告冉永生向其支付的报酬为100元/天的陈述，因与他人陈述矛盾，其无证据佐证，故均不予采信。证人刘兆金陈述的其他内容鉴于原、被告双方均无异议，本院予以采信。
8、本院对证人何正平的谈话笔录。其陈述内容中，关于被告冉永生如何得知原告会焊钢板的陈述因与证人张兴国陈述矛盾，且无充足证据佐证，本院不予采信。关于用钢筋翘钢板的方法是否系证人何正平教授的陈述，因无其他证据佐证证人陈述内容，考虑证人与被告冉永生间曾存在雇佣关系，为慎重起见，对该陈述内容亦不予采信。对证人的其他陈述内容本院予以采信。
本院经审理认定事实如下：2013年7月3日，被告陕建公司下设的第二项目部与被告冉永生签订了关于汉中火车站站房落客平台及两端引道工程的劳务分包合同。被告冉永生无相应资质。工期原定60日，因汉中火车站附近拆迁，导致该工程一直拖延至2016年。2016年3月，原告谢红兵向案外人张庆华打听被告冉永生电话，声称自己会扎钢筋和焊接，在得知被告冉永生电话后，原告主动给被告冉永生打电话，询问其工地是否需要人。同年4月1日，被告冉永生打电话给原告，告知该工程工期还剩10余天，现需要一名扎钢筋工，若有意愿可到工地上干活。次日下午，原告到达被告冉永生位于汉中桥北广场的工地。2016年4月3日，原告开始同其他工人一起在被告冉永生工地上扎钢筋。次日清晨，被告冉永生向原告示范焊接方法后安排原告去焊接钢板。中午时许，工友张兴国得知原告早上焊接了两块钢板，向原告指出其效率较低。午饭过后，原告遂更换翻钢板方式独自焊钢板。16时许，原告用钢管及钢钎翻钢板时，钢板滑落砸伤原告。原告立即被冉永生之子送往3201医院门诊治疗，其伤情被诊断为右足第1近节、远节趾骨多发骨折。同年4月6日，原告返回勉县，前往勉县周家山中心卫生院持续门诊治疗，被诊断为：1、右足第1趾骨近节、末节粉碎性骨折；2、第2趾骨末节骨折。原告在该院共支付门诊费753.9元。同年6月16日至18日，原告前往勉县骨伤科医院门诊治疗，亦被诊断为：1、右足第1趾骨近节、末节骨折；2、右足第2趾骨骨折。原告为此支付门诊费169.5元。同年7月11日，原告前往汉中3201医院治疗，花医疗费197.9元（被告冉永生垫付）。同年10月26日，原告又前往汉中职业技术学院附属医院治疗，花医疗费102元。同期，原告先后在勉县城东大药房、勉县阳光大药房购买接骨七厘片、伤科接骨片、复方三七胶囊，共花医药费537.67元。
2016年10月27日，原告伤残程度及“三期”经陕西汉中汉航法医司法鉴定所鉴定，其意见为：谢红兵右足第1趾骨近节、末节骨折及右足第2趾骨骨折，其伤残等级评定为十级伤残；谢红兵误工期评定为113日，护理期评定为53日，营养期评定为83日。原告为此支付鉴定费1560元。审理中，被告冉永生申请对原告伤残等级重新鉴定。2017年4月17日，经陕西正义司法鉴定中心评定，其意见为谢红兵右足足趾损伤属十级伤残。
另查明如下事实：
1、原告谢红兵与何永兰系夫妻，婚后于2005年1月7日生育长女取名谢知欣，于2009年6月25日生育小女谢立欣。原告定残时，其父已过世，其母王秀兰64周岁（生于1952年10月21日），原告兄妹二人。2016年度陕西省农村居民人均可支配收入9396元/年，农村居民人均生活消费支出8568元/年。
2、被告冉永生为原告垫付的医疗费除197.9元外，其他票据因被告丢失，具体金额无法确认，原、被告协商确定被告冉永生垫付的医疗费金额为197.9元。同时，被告冉永生还为原告垫付现金400元。
本院认为，本案系提供劳务者受害责任权纠纷。本案的争议焦点为：1、原、被告各自过错责任大小及被告陕建公司应当承担何种责任。2、原告主张的项目及金额是否合理合法。
关于第一个争议焦点。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带责任。本案中，被告冉永生作为雇主，在对新雇佣的原告技能尚不了解的情况下即安排原告一人作业，安全管理不到位。同时，原告明知从事电焊作业时需要穿戴防砸靴、手套、防护服等，在未携带、佩戴上述物品时，依然对被告冉永生临时安排工作内容未提出任何异议，对损害后果的发生亦存在一定的过错。结合本案事实，本院认定原告与被告冉永生的责任以3：7划分为宜。被告冉永生作为自然人，被告陕建公司应当明知冉永生不可能具备相应的资质而将部分工程发包给被告冉永生，故对原告的损失应当与被告承担连带赔偿责任。
关于第二个争议焦点。公民的身体健康权受法律保护。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成他人严重精神损害的，被侵权人亦可请求精神损害赔偿。原告主张的各项赔偿项目符合法律规定，本院予以支持。二被告对原告主张的精神损害抚慰金1000元、残疾赔偿金33357.6元无异议，本院予以确认。对原告主张的其他赔偿项目的具体金额结合相关法律规定，计算如下：1、医疗费。对原告主张的3201医院医疗费197.9元、勉县周家山中心卫生院医疗费753.9元、勉县骨伤科医院医疗费169.5元、汉中职业技术学院附属医院医疗费102元二被告无异议，本院予以确认。对原告主张的医药费537.67元。经查，其主要适应症均为跌打损伤、续筋接骨、血瘀疼痛。上述三类药物与原告疾病的治疗具有合理性及关联性，且与勉县周家山中心卫生院开具的药品相同一致，故对该花费亦予以确认。对原告主张的勉县周家山中心卫生院（2017年4月3日）医疗费50.7元、勉县同沟寺中心卫生院医疗费81元，因缺乏相应的诊断证明书及病历，对该花费与本起事故的关联性无法确定，故不予支持。据此，原告的医疗费确定为1760.97元。2、误工费。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款之规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三间的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。对原告主张的误工费，本院结合当地实际情况确定为130元/天计算评定天数113天，合计14690元。3、护理费。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条之规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算”。虽然原告之母年迈且无固定收入来源，但毕竟在原告受伤治疗期间对原告进行了护理，付出了劳动，不能否定其劳动价值，故对原告主张的护理费，本院结合本案案情并参照当地护工标准，按60元/天计算评定天数53天，合计3180元。4、营养费。结合实际情况每天按20元计算评定天数83天，共计1660元。5、交通费。本院依据原告提交的交通费票据，结合就医、鉴定的地点、时间、次数，酌定为500元。
综上，根据2016年度陕西省国民经济和社会发展统计公报，结合本案已查明的事实，原告的经济损失确定为：
一、医疗费：1、门诊费1223.3元（197.9元+753.9元+169.5元+102元）；2、医药费537.67元。合计1760.97元。
二、误工费：130元/天×113天=14690元。
三、护理费：60元/天×53天=3180元。
四、营养费：20元/天×83天=1660元。
五、残疾赔偿金：33357.6元。
六、精神损害抚慰金1000元。
七、交通费500元。
共计56148.57元。
为维护当事人的合法权益，综上法律规定并依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
一、限本判决生效后30日内被告冉永生向原告谢红兵赔偿39304元（56148.57元×70%），扣减被告冉永生已经垫付的597.9元，被告冉永生还应当赔偿38706.1元。
二、被告陕西长城建设工程有限公司对上述债务承担连带清偿责任。
三、驳回原告谢红兵的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱之义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费640元减半收取320元，鉴定费1560元，合计1880元。由原告谢红兵负担570元，由被告冉永生、陕西长城建设工程有限公司共同负担1310元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。
审判员 张 瑛
二〇一七年六月五日
书记员 廖园英