河南省新郑市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）新刑初字第152号
公诉机关河南省新郑市人民检察院。
被告人张某。因涉嫌犯开设赌场罪，于2014年11月14日被新郑市公安局刑事拘留，同年12月20日由新郑市公安局取保候审，2015年2月9日由河南省新郑市人民检察院决定取保候审，同年3月25日由本院决定取保候审。
被告人彭某。因涉嫌犯开设赌场罪，于2014年11月14日被新郑市公安局刑事拘留，同年12月20日由新郑市公安局执行逮捕，2015年2月13日由河南省新郑市人民检察院决定取保候审，同年3月25日由本院决定取保候审。
河南省新郑市人民检察院以新郑检刑诉（2015）113号起诉书指控被告人张某、彭某犯开设赌场罪，于2015年3月25日向本院提起公诉并建议适用简易程序审理，本院受理后，于2015年4月13日转为普通程序审理，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，河南省新郑市人民检察院指派检察员霍晓莉出庭支持公诉，被告人张某、彭某到庭参加了诉讼，现已审理终结。
河南省新郑市人民检察院指控：2014年11月13日，被告人张某、彭某等人在新郑市洧水路中段“凯撒游艺俱乐部”内，以营利为目的，利用放置具有退币功能的捕鱼机、苹果机、赌博机的方式经营赌场，获取非法营利21000余元。该赌场内共设置捕鱼机4台，共计40个赌博把位；苹果机4台；黑红梅方赌博机一台，共计8个把位；该赌博窝点合计可供52个人同时赌博。
针对以上指控，公诉机关提供了被告人供述、证人证言、辨认笔录、现场照片、勘验检查笔录、到案经过、行政处罚决定书等证据证实，认为被告人张某、彭某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，已构成开设赌场罪，请求依法判处。
庭审中，河南省新郑市人民检察院提出如下量刑建议：被告人张某系初犯、具有自首情节，在共同犯罪中系主犯，建议判处被告人张某有期徒刑二年至三年，并处罚金；被告人彭某系初犯、具有坦白情节，在共同犯罪中系从犯，建议判处被告人彭某有期徒刑一年至二年，并处罚金。
被告人张某对指控自己的犯罪事实供认不讳，对量刑建议亦无异议。
被告人彭某对指控自己的犯罪事实供认不讳，对量刑建议亦无异议。
经审理查明，2014年11月13日，被告人张某、彭某等人在新郑市洧水路中段“凯撒游艺俱乐部”内，以营利为目的，利用放置具有退币功能的捕鱼机、苹果机、赌博机的方式经营赌场，获取非法营利21000余元。该赌场内共设置捕鱼机4台，共计40个赌博把位；苹果机4台；黑红梅方赌博机一台，共计8个把位；该赌博窝点合计可供52个人同时赌博。
另查，非法所得21000元已追缴；张某、彭某居住地社区矫正机构建议对其适用非监禁刑。
上述事实，有以下经庭审示证、质证的证据证实，本院予以确认。
1、被告人张某供述，2014年7月份，他和孙晓宏到新郑市，准备找地方经营赌博机，他们在洧水路中段找到一个地下室，他将该地下室租下，进行装修，并从网上购买了四台苹果机、四台捕鱼机、一台黑红梅方机，他等着孙晓宏给他疏通关系，到2014年11月10日上午，孙晓宏称关系已经疏通的差不多了，让他开始营业，他找人到店内上班，于2014年11月13日开始营业，孙晓宏一直在场，当晚21时许，他和孙晓宏吃过饭后走到店门口，孙晓宏不让他回去了，称警察把他的店查了，孙晓宏自己开车离开，他见店里的人被带走，觉得害怕就过来投案了。店内的机器具有退分功能，玩家的输赢都是按照分数进行核算输赢的。彭某是店内的经理，负责全面工作，王某负责上分，蒋某负责收银。
2、被告人彭某供述，张某是店里老板，张某不在店里，他就负责全部工作的协调和安排，张贺丽负责打扫卫生、保洁，蒋某负责收银，王某负责上分、下分。
3、证人王某证实，2014年10月份，他到“凯撒游艺俱乐部”上班，老板张某在店内放有四台捕鱼机、四台苹果机、一台黑红梅方赌博机，该店2014年11月13日开始正式营业，张某让他负责给来赌博的顾客收钱上分，他将钱交给收银员蒋某入账，四台捕鱼机有一台是16个游戏把，可以同时供16个人玩，其他3台捕鱼机及黑红梅方赌博机都是8个把，可以同时供8个人玩，最后顾客赢了他们都退钱，店内还有一个刚来的负责人，张某不在就由此人负责店里的管理。证人蒋某证言与证人王某证言基本一致，并相互印证。
4、证人李某证实，2014年11月13日，他和安某去凯撒游艺俱乐部玩，见大厅有四台鱼机，许多人在那里玩，王某帮他上分、退分，上分每100元1万分，退分每1万分退100分，凯撒游艺俱乐部的老板姓张，经理好像叫彭某，员工就见过王某、蒋某，他当天去过两次，下午赢了4000元，晚上输了14000元。证人安某证言与证人李某证言基本一致，并相互印证。
5、证人黄某证言，2014年11月13日19时许，他到洧水路凯撒游艺俱乐部打台球，到8时20分，他到里边一个房间看两个人用赌博机赌博，其中一个人叫闵占军，21时50分时，民警过来检查，他被传唤到派出所。
6、证人张某证言，2014年11月12日下午，她应聘到洧水路凯撒游戏厅做保洁，老板张某给她每月1800元工资，还有提成，管吃管住，她次日早上上班，游戏厅共四间房子，一间是台球室，一间是办公室，一间放置着四台捕鱼机、四台苹果机，最后一间放着一台黑红梅方赌博机，顾客把现金给王某，王某上分，把钱给蒋某，最后根据得分，蒋某把钱退给玩家。店里老板叫张某，彭某是经理。
7、扣押决定书、照片，证实扣押的涉案物品情况。
8、行政处罚决定书，证实对王某、李某、蒋某行政处罚情况。
9、勘验检查笔录及现场照片，证实对现场的勘验情况。
10、辨认笔录，证实被告人张某、彭某辨认出孙晓宏。
11、监控视频资料，证实案发时现场情况。
12、到案经过及侦破报告，证明案件侦破及被告人张某、彭某到案情况。
13、交款凭条、移送清单，证实扣押的非法所得21000元已追缴。
14、前科证明及审前调查评估意见书，证实被告人张某、彭某无违法犯罪记录及平时表现、符合社区矫正条件。
15、户籍证明证实被告人张某、彭某系完全刑事责任能力人。
本院认为，被告人张某、彭某伙同他人以营利为目的，设置赌博机组织赌博活动，其行为已构成开设赌场罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。
根根据我国刑法规定，犯开设赌场罪（情节一般的），处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。对被告人张某、彭某应根据上述法定刑幅度及查明的量刑情节判处适当刑罚。
在对被告人张某、彭某量刑过程中，本院充分考虑以下量刑情节：1、张某在共同犯罪中积极参与，起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的犯罪处罚；彭某共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻处罚；2、张某系初犯，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚；3、彭某系初犯、当庭自愿认罪，依法可从轻处罚。
根据庭审查明的上述量刑情节，公诉机关对彭某的量刑建议适当，本院予以采纳，但公诉机关对张某的量刑建议过重，本院不予采纳。
被告人张某、彭某的犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，依法对张某、彭某宣告缓刑。
根据有关法律规定，违法所得人民币21000元，予以没收。
根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第一款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第六十四条，第六十一条之规定，判决如下：
一、被告人张某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人彭某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
三、违法所得人民币21000元依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 吴云锋
人民陪审员 吕慧敏
人民陪审员 王法文
二〇一五年四月二十九日
书 记 员 李玉晓