福建省南平市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）南民终字第539号
上诉人（原审原告）叶求盛，男，1969年11月19日出生，汉族，职工。
委托代理人张余文，男，政和县“148”法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）政和县二轻机械修造厂。
法定代表人詹庆和，厂长。
委托代理人杨辉，男，政和县工商尚退休干部。
上诉人叶求盛因劳动争议纠纷一案，不服福建省政和县人民法院（2014）政民初字第347号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。叶求盛及其委托代理人张余文、政和县二轻机械修造厂（下称二轻厂）法定代表人詹庆和、委托代理人杨辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决查明，叶求盛于1990年9月10日到二轻厂上班，至2005年12月还有在二轻厂领取基本工资每月300元，社会保险费交纳到2005年度。二轻厂2006年处于停厂状态，詹庆和系二轻厂的留守人员之一。2004年5月10日和2004年12月29日，二轻厂先后召开全体�工会议，就企业资产变现暨职工安置方案进行讨论并作出决议，后经主管部门政和县二轻集体工业联社以政二轻（2005）015号文批复通过，于2005年12月9日在企业职工会议上宣布，确定了具体的安置方案。2006年2月17日，二轻厂制作了买断工龄安置发放表，但叶求盛拒绝领取。2007年2月14日，二轻厂向叶求盛快递邮寄《通知》，内容为：“根据2004年5月10日和企业合意达成的职工安置方案与补充协议，依照二轻联社（2005）015号批复精神，你已于2005年12月9日买断工龄，与企业解除劳动合同关系，现再次通知你到企事业办理安置费领取和签订解除劳动合同协议，否则企业将按有关规定将安置款提存。”邮寄地址是叶求盛妻子经营的县文明路25号永得信首饰加工厂。2007年5月11日，二轻厂再次向叶求盛挂号邮寄《通知》，内容为：根据劳动法规定及省政府闽政（2000）文266号政二轻（2005）015号文件精神，请你自本通知发布之日起三十日内到厂办理解除劳动关系事宜，逾期不办理视为自动离职处理。挂号回执单上收件人签章处签有叶求盛的名字。2007年7月6日，二轻厂在闽北日报上向叶求盛、曹荣育刊登通知一份，载明：根据劳动法规定及省政府闽政（2000）文266号及政二轻（2005）015号文件精神，请你自本通知发布之日起三十日内到厂办理解除劳动关系事宜，逾期不办理视为自动离职处理。2006年9月20日，二轻厂向叶求盛退还基本养老保险证及失业证。同年10月，叶求盛向政和县劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁，并于2006年12月18日向社会保险机构缴纳了2006年1月至12月养老保险费1920元。2007年1月5日，政和县劳动仲裁委员会作出政劳仲案字（2007）2号裁决：二轻厂应一次性支付给叶求盛2006年1月至10月生活费2064元、养老保险费1920元，并为叶求盛续缴失业保险费至2006年止。二轻厂不服该裁决，提起诉讼，该纠纷业经人民法院一、二审判决，二轻厂应支付给叶求盛2006年1月至10月生活保障金2064元、返还养老保险费1152元，并为叶求盛续缴失业保险费至2006年止。判决生效后，二轻厂自动履行了判决书确定的义务。2007年9月6日叶求盛向政和县劳动争议仲裁委员会提出申诉，要求二轻厂缴纳养老保险费和支付生活费。2007年10月9日政和县劳动争议仲裁委员会立案受理，2008年1月28日开庭审理本案，但至今未作出裁决。叶求盛为主张权利分别于2008年12月26日、2009年12月15日、2010年12月15日、2011年12月10日、2012年12月8日和2013年12月5日向政和县劳动争议仲裁委员会提出申请，要求二轻厂缴纳养老保险费和支付生活费，政和县劳动争议仲裁委员会逾期均未作出受理与否通知。
又查明，叶求盛向社会保险机构缴纳了2007年至2013年的�老保险费分别为1920元、2280元、2640元、2640元、2640元、3120元、3120元。其中2007年单位缴费基数为9600元，2007年至2013年单位缴费比例均为12%，个人负担比例均为8%。
庭审后，二轻厂向原审法院提供《说明》一份，认可双方劳动关系于2007年8月5日解除，同意支付叶求盛2006年11月至2007年8月按最低工资标准计算的生活保障金及2007年其垫付的应由二轻厂承担的养老保险费，不予承担叶求盛主张的其他生活保障金及养老保险费。
原审判决认为，二轻厂根据南平市政府文件精神对企业进行改制，经职工大会讨论形成《关于资产变现暨职工安置的请示报告及方案》，并经主管部门批复通过，在企业职工会议上宣布，确定了具体的安置方案。二轻厂因企业改制，无法继续生产经营，解除与劳动者的劳动关系，符合《中华人民共和国劳动法》第二十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同，但是应当提前三十日以书面形式通知劳动者本人：……（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议的。”二轻厂在改制方案通过后，制作了买断工龄安置发放表，但叶求盛拒绝领取。二轻厂先是向叶求盛快递邮寄关于办理安置费领取和签订解除劳动合同的《通知》，后再次向叶求盛挂号邮寄办理解除劳动关系的《通知》，挂号回执单上收件人签章处签有叶求盛的名字，叶求盛否认名字是其本人所签，但未提供依据证实。最后二轻厂又进行登报公告通知叶求盛自通知发布之日起三十日内到二轻厂办理解除劳动关系，逾期不办理视为自动离职处理。二轻厂已经穷尽向叶求盛送达解除劳动关系通知书的手段，进行合法有效送达。二轻厂因企业改制，其主管部门�了二轻厂在停厂和安置期间财产及财务等管理问题聘用法定代表人詹庆和为企业留守人员，并无不当，且向叶求盛邮寄送达的解除劳动关系通知及登报公告均是以二轻厂名义作出，具有相应效力。综上，二轻厂与叶求盛解除劳动关系的事实依据充分、程序合法有效，双方之间劳动关系于登报次月即2007年8月5日解除。叶求盛主张双方劳动关系没有解除，依据不足，不予支持。由于叶求盛与二轻厂于2007年8月5日前存在劳动关系，二轻厂亦同意支付叶求盛2006年11月至2007年8月按最低工资标准计算的生活保障金及返还2007年由叶求盛垫付的养老保险费，对叶求盛主张二轻厂支付2006年11月至2007年8月按最低工资标准计算的生活保障金及返还2007年由叶求盛垫付的应由二轻厂承担的养老保险费，予以支持。按本县2006年11月至2007年8月当地最低工资标准（2006年8月以后为400元／月，2007年8月为480元／月）计算，二轻厂应支付给叶求盛2006年11月至2007年8月生活保障金为4080元［（400元／月×9个月）＋（480元／月×1个月）］。对叶求盛缴纳2007年度养老保险费1920元的问题，因其向社会保险机构缴纳该项费用是以年工资基数9600元的20%的比例确定，其中8%属个人负担范围，因此，叶求盛实际为二轻厂垫付的养老保险费为1152元（9600元×12%），该款应由二轻厂予以返还。对原告主张的其他诉讼请求，依据不足，不予支持。对于叶求盛的起诉是否已超过法定起诉时效的问题，叶求盛在与被告发生劳动争议后，均在申请仲裁的时效期间内向政和县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，由于政和县劳动争议仲裁委员会对叶求盛的申请逾期未作出裁决及逾期未作出是否受理通知，且并未进行实体审查，未告知十五日内向人民法院提起诉讼的权利，故不受法律规定十五天起诉期限的规定。因此，叶求盛的起诉并未违反关于起诉时效的规定。二轻厂辩解叶求盛的起诉已超过法定起诉时效的意见，依据不足，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第二十六条第（三）项、第四十八条第一款、第七十二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、政和县二轻机械修造厂在本判决生效之日起十日内支付给叶求盛2006年11月至2007年8月生活保障金4080元。二、政和县二轻机械修造厂在本判决生效之日起十日内返还叶求盛垫付的养老保险费1152元。三、驳回叶求盛的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费10元，减半收取5元，由叶求盛负担3元，政和县二轻机械修造厂负担2�。
宣判后，叶求盛不服，向本院提起上诉。
上诉人叶求盛上诉称，用人单位与劳动者解除劳动合同应当协商一致，方可解除。本案二轻厂未就解除劳动合同与叶求盛协商一致并办理解除合同相关手续，故原审认定叶求盛与二轻厂之间劳动关系于二轻厂登报公告次月即2007年8月解除，依据不足，应确认双方之间劳动关系至今仍然存在，叶求盛要求二轻厂支付2006年11月至2013年12月的生活保障金和返还叶求盛垫付缴纳2007年至2013年的养老保险费，符合相关法律的规定。因此，请求二审依法改判二轻厂支叶求盛生活保障金55640元、返还叶求盛垫付缴纳的养老保险费18360元。
被上诉人二轻厂答辩称，原审认定叶求盛与二轻厂之间劳动关系已解除的事实清楚，适用法律及判决正确，叶求盛的上诉请求缺乏事实和法律依据，请求驳回上诉，维持原判。
经审理查明，二审查明的�实与原审判决认定的事实一致。
本院认为，二轻厂根据政府企业改制的相关要求，就企业资产变现暨职工安置方案经职工大会讨论作出决议，并报主管部门批复通过。据此，二轻厂与含叶求盛在内的职工解除劳动关系，向叶求盛等职工支付买断工龄经济补偿金，符合《中华人民共和国劳动法》第二十六条关于劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议的，用人单位可以解除劳动合同的规定。叶求盛拒绝领取二轻厂按安置方案发放的经济补偿金后，二轻厂先后通过快递、双挂信件通知叶求盛领回厂取经济补偿金和办理解除劳动关系事宜。在第二次通知邮寄近二个月，叶求盛仍未返厂领款及办理解除劳动关系手续后，二轻厂再次登报公告通知叶求盛自通知发布之日起三十日内返厂办理解除劳动关系事宜，逾期不办理视为自动离职处理。根据上述事实，可认定二轻厂送达程序并不违法，原审认定公告通知期限届满视为双方劳动关系已实际解除，并无不当。关于叶求盛要求二轻厂支付其生活保障金及其垫缴的养老保险费之上诉请求，原审对双方劳动关系存续期间（即2006年11月至双方劳动关系解除），二轻厂应支付叶求盛的生活保障金、养老保险费，已依法作出判决予以支持是正确的。超出该期间以外叶求盛要求二轻厂支付生活保障金、养老保险费的诉求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人上诉理由不能成立。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人叶求盛负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄天智
代理审判员 陈志勇
代理审判员 黄清曙
二〇一四年八月十九日
书 记 员 赵洪顺
本案依据的主要法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发�重审。