新疆生产建设兵团第十三师中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）兵12民终130号
上诉人（原审原告）：汤吉元,男,1942年6月14日出生,住新疆哈密市。
委托诉讼代理人：杜新平（系上诉人汤吉元女婿），男，1965年10月10日出生，住新疆哈密市。
上诉人（原审原告）：汤慧萍，女，1969年9月26日出生，住新疆哈密市。
被上诉人（原审被告）：汤欣平，男，1973年9月12日出生，住新疆哈密市大营房。
委托诉讼代理人：牛建鹏，新疆方天律师事务所律师。
上诉人汤吉元、汤慧萍因与被上诉人汤欣平继承纠纷一案，不服新疆生产建设兵团哈密垦区人民法院（2017）兵1202民初302号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月26日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人汤吉元的委托诉讼代理人杜新平、上诉人汤慧萍，被上诉人汤欣平的委托诉讼代理人牛建鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
汤吉元、汤慧萍上诉请求：撤销原判，改判：1、分割汤欣平占有汤吉元、张XX共同存款40余万元，给付汤吉元20万元本金及利息，给付汤慧萍6.6万元本金及利息；2、案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：1.事情经过：汤吉元、张XX多年在安全路平房居住，汤欣平在钾盐矿上班很远。2014年7月间，由于汤吉元、张XX身体每况愈下，汤欣平自称和妻子都要上班，其子在读初中，无法照料二位老人。汤慧萍便与丈夫杜新平将二老接到家中照料，后为了更好的照料二老，便租下楼下101室由二老居住。2015年5月中旬，张XX突然病重，汤慧萍、杜新平将其送往地区医院急救，后转往红星医院住院，张XX被诊断为癌症晚期。在此期间，张XX告知汤慧萍、杜新平存单、存折存放处并要求其取来自行保管，二人将50万元左右的存单、存折、卡取来交给张XX。之后存单、存折、卡被汤欣平拿走，其很快找来亲戚穆XX、袁X成作为见证人，就存款和平房与汤慧萍达成分配协议：平房由汤欣平和汤慧萍平均分配；存款分给汤慧萍15万元，其余本息大约35万元分给汤欣平。但其后汤欣平反悔，为达独吞财产的目的，其多次威胁汤慧萍，不准汤慧萍再过问财产事宜；2.本案并非无遗产，而是遗产已被转移隐匿。原审查明的存单、存折、银行卡，上诉人提交保全裁定书、汤欣平提交遗嘱等均证实张XX名下确有夫妻二人共同存款50余万元的事实。民事调解书、证人穆XX的证言、一审判决认定事实又足以证明张XX名下存单、存折、银行卡由汤欣平实际控制的事实。上诉人二审提交银行取款凭证等更是证明上述存款在张XX去世前后已被转移、隐匿的事实。而汤欣平始终以钱款用于治病、自费药多、具体数额忘了、住院单据丢失等各种借口，拒绝对存款的具体支出情况予以说明。因此，张XX名下存款并非子虚乌有，而是在张XX辞世前后被人转移了，一审在未查清张XX医疗费用、未查清存款下落的情况下即认定无遗产可分，认定事实明显错误；3.原审汤欣平提交代书遗嘱无效。根据律师法规定,律师在执业活动中不得有下列行为：(一)私自接受委托、收取费用，接受委托人的财物或者其他利益;(二)利用提供法律服务的便利牟取当事人争议的权益。汤欣平提交代书遗嘱未经律师事务所委派、律师事务所未对收费开具发票，是张XX2、杨X以律师身份私下所为，属违法行为。且张XX系危重病人，该遗嘱见证中未作见证书、谈话笔录、录音录像、张XX签名笔迹不同一，当属无效，一审对上述问题视而不见直接采信该遗嘱，认定事实又明显错误；4.父母与成年子女的财产是独立的。子女只能通过被赠与或继承等合法途径获得父母的财产。对故意隐匿、侵吞或争抢遗产的继承人汤欣平，应减少其遗产继承份额。对丧失生活自理能力的汤吉元，应增加其遗产继承份额。综上，请求二审依法改判。
汤欣平辩称：代书遗嘱内容真实，有见证人见证、有张XX签字，见证笔录、法院他案调查笔录证明张XX意识清醒，其明确表示存款用于治病，剩余给汤欣平。至于遗产有多少，根据法律规定，被继承人的继承从被继承人死亡开始计算，之前钱怎么花的与本案无关，汤欣平取款是受张XX委托取的，张XX死亡时遗留财产8、9万元中7万元属抚恤金，上诉人明确表示另案诉讼，与本案无关，故可供继承的遗产就是原审认定的7000余元，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
汤吉元、汤慧萍向一审法院起诉请求：1、依法分割原告汤吉元和配偶张XX的共同存款46.65万元及利息；2、案件受理费由被告承担。
一审法院认定事实：1967年10月1日，原告汤吉元与张XX（身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXX）在哈密市民政局登记结婚。2016年11月1日，张XX因乳腺癌晚期多发转移而死亡。张XX的父亲张XX3于1979年去世、母亲王XX于2004年去世。张XX与原告汤吉元于1969年9月26日生育一女即原告汤慧萍，于1973年9月12日生育一子即被告汤欣平。张XX没有养父母、继父母，没有非婚生子女、养子女、继子女。被继承人张XX生前于2015年7月24日留下遗嘱，载明“我现在还有现金肆拾万玖仟零柒拾叁块玖角柒分（409073.97元）。其中有贰万元在我大女儿汤慧萍手里。我的这些现金主要用于我后期的治疗、护理等费用。如果在我百年之后该笔现金（存款）还有剩余部分由我的儿子汤欣平继承”。庭审中，原告汤吉元、汤慧萍申请法院查询被继承人张XX2015年5月28日至2016年11月1日，在中国农业银行、中国工商银行、中国邮政储蓄银行的存取款数额。经查询，户名为张XX，账号为XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX在中国邮政储蓄银行股份有限公司哈密地区分行最后交易日为2012年10月25日，账户状态为销户/移出；账号为XXXXXXXXXXXXXXXXX在中国工商银行最后交易日为2015年7月11日，账户状态为销户；账号为XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX在中国工商银行最后交易日为2016年6月6日，账户状态为销户；账号为XXXXXXXXXXXXXXXXXXX在中国工商银行最后交易日为2016年5月10日，账户状态为销户；账号为XXXXXXXXXXXXXXXXXXX在中国农业银行股份有限公司哈密分行最后交易日为2015年10月8日，交易后余额为0.00；账号为XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX在中国农业银行股份有限公司哈密分行最后交易日为2015年10月8日，交易后余额为0.00；卡号为XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX在中国农业银行股份有限公司哈密分行截止2016年11月1日交易后余额为7686.45元，现由被告汤欣平占有。
另查明，2015年7月8日，原告汤吉元、汤慧萍与杜新平去红星医院看望患病住院的张XX时，原告汤慧萍、杜新平与被告汤欣平发生口角，被告汤欣平殴打了杜新平，杜新平诉至本院，本院依法作出（2015）哈垦民初字第676号民事调解书。后被告汤欣平赡养张XX并共同生活，由被告汤欣平保管张XX的存折、银行卡等物品。原告汤慧萍赡养原告汤吉元并共同生活。2016年11月1日，张XX因乳腺癌晚期多发转移而死亡后，原告汤慧萍赡养原告汤吉元并共同生活至今。
一审法院认为：我国婚姻法规定，夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产，归夫妻共同所有：（一）工资、奖金；……。本案中，原告汤吉元、汤慧萍认为被继承人张XX死亡后遗留了存款46.65万元系张XX和原告汤吉元的共同财产应依法继承。被告汤欣平则认为张XX死亡时，没有46.65万元，只有退休工资千余元，因该存款为原告汤吉元与张XX共同财产，张XX的财产根据其遗嘱是属于被告汤欣平的。根据原被告双方当事人的各自主张，本案的争议焦点为：1、原告汤吉元与张XX有无共同存款；2、哪些人有权分割及如何分割该财产。对于本案第一个争议焦点，原告汤吉元、汤慧萍认为被继承人张XX死亡后遗留了存款46.65万元系张XX和原告汤吉元的共同财产应依法继承。被告汤欣平则认为张XX死亡时，没有46.65万元，只有退休工资千余元。本案中已查明，根据原告汤吉元、汤慧萍申请我院调取的张XX在中国农业银行、中国工商银行、中国邮政储蓄银行的存取款数额，截止2016年11月1日，只有中国农业银行股份有限公司哈密分行的一个账户中有余额7686.45元，其他银行及其他账户均无余额或银行卡早已被注销。《中华人民共和国继承法》第二条规定，继承从被继承人死亡时开始。被继承人张XX2016年11月1日死亡，张XX与原告汤吉元为夫妻，根据我国婚姻法的规定，工资、奖金为夫妻在婚姻关系存续期间所得的财产，归夫妻共同所有。故张XX的存款为夫妻二人的共同财产，即张XX与原告汤吉元的共同存款为7686.45元。根据法律规定，当事人对自己提出的主张有责任提供证据。没有提供或证据不足以证明当事人的事实主张的，应承担不利的后果。本案中，原告汤吉元、汤慧萍认为被继承人张XX死亡后遗留了存款46.65万元，但原告汤吉元、汤慧萍未提供任何证据证明该事实，故对原告汤吉元、汤慧萍的该意见，该院不予支持。对于本案第二个争议焦点，哪些人有权分割及如何分割该财产。我国继承法规定，继承从被继承人死亡时开始。根据《中华人民共和国继承法》第五条规定，继承开始后，按照法定继承办理；有遗嘱的，按照遗嘱继承或者遗赠办理。本案中已查明，被继承人张XX生前于2015年7月24日留下遗嘱，载明“我现在还有现金肆拾万玖仟零柒拾叁块玖角柒分（409073.97元）。其中有贰万元在我大女儿汤慧萍手里。我的这些现金主要用于我后期的治疗、护理等费用。如果在我百年之后该笔现金（存款）还有剩余部分由我的儿子汤欣平继承”。根据该院查询，张XX死亡时的银行存款为7686.45元，现为被告汤欣平所占有。虽该遗嘱为张XX真实意思表示，但张XX不能处分共同存款中原告汤吉元的份额，可以处分其自己存款的份额，即对被继承人张XX的遗产应当按照遗嘱继承由被告汤欣平继承。根据我国继承法的规定，夫妻在婚姻关系存续期间所得的共同所有的财产，除有约定的以外，如果分割遗产，应当先将共同所有的财产的一半分出为配偶所有，其余的为被继承人的遗产。在本案中，被继承人张XX死亡时发生继承，其与配偶汤吉元的共同存款7686.45元中的一半即50%为3843.23元，归原告汤吉元所有，应由占有人即被告汤欣平予以返还。另一半即50%为3843.22元属于张XX的遗产，根据遗嘱应由被告汤欣平继承。综上所述，对原告汤吉元、汤慧萍与被告汤欣平继承纠纷一案，对原告的诉讼请求，合法部分，该院予以支持。据此，该院依照《中华人民共和国婚姻法》第十七条，《中华人民共和国继承法》第二条、第三条、第五条、第二十六条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，于2017年7月17日作出判决如下：一、被告汤欣平向原告汤吉元返还存款3843.23元，于本判决生效之日起十日内付清；二、驳回原告汤吉元、汤慧萍其他的诉讼请求。案件受理费8298元，由原告汤吉元、汤慧萍共同负担8229.64元，由被告汤欣平负担68.36元。
本院二审期间，汤吉元、汤慧萍围绕其上诉请求，向本院提交以下新的证据:1.红星医院病人费用清单、住院费结算票据、哈密地区医疗保险住院结算单复印件17页，用以证明：（1）被继承人张XX自2015年5月19日至2016年11月1日共住院四次，医疗费共计112336.58元，其中医保报销100956.83元，自付部分仅为11379.75元；（2）两张结算单有汤欣平签字，结算事宜均由汤欣平办理；2.中国农业银行、中国邮政储蓄银行、中国工商银行取款凭证等复印件14页、哈密市XX公证处存款查询函，用以证明：张XX名下存单、存折共计409671.54元的款项被汤欣平转移隐匿支取，仅尾号505农业银行定期一本通尚有8000元未被支取；3.（2015）哈垦民保字第8号之一民事裁定书一份，证明截止至2016年5月6日，张XX名下还有101000元存款尚未被支取；4.二审法院依上诉人申请调取的（2015）哈垦民初字第677号案卷证人穆XX的证言、对张XX的调查笔录、以及新疆XXX律师事务所（2015）新鼎民字20号见证遗嘱案卷，用以证明：（1）张XX住院后不久，汤欣平即提出对老人的财产进行分配并在亲属见证下达成分给汤慧萍15万元的协议，继而证实汤吉元、张XX夫妻二人存款由汤欣平实际控制的事实；（2）在之前的抚养纠纷案件中，张XX向法院明确表示她的财产用于治病，而不是遗嘱中所称的给儿子；（3）两份遗嘱张XX签字不一致、委托手续中张XX签字不完整，无律师事务所发票，无录音录像，见证遗嘱当属无效；5.通话录音一份，用以证实：张XX在住院期间神智不清，至少在邮政储蓄存单被支取时是意识不清的。被上诉人汤欣平未提交新的证据。
本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。汤欣平针对汤吉元、汤慧萍提交的新的证据发表质证意见如下:1.对红星医院病人费用清单、住院费结算票据、哈密地区医疗保险住院结算单复印件真实性不予认可，即便是医院花费的钱也是张XX老人的事，张XX作为完全民事行为能力人可以自己做主，故对证明的问题亦不予认可；2.对存单、查询函本身真实性认可，但无银行回函，对调取程序有异议，张XX死亡钱存取情况系张XX本人的意思表示，对证明的问题不认可；3.对保全裁定真实性认可，但保全日期是2015年10月14日，而张XX死亡时间是2016年11月1日，该款项即使存在也不是张XX死亡后的财产，不属于遗产范围，且101000元中还有汤欣平个人钱款；4.对穆XX证言、张XX调查笔录证明问题不予认可；对新疆XXX律师事务所（2015）新鼎民字20号见证遗嘱案卷材料真实性认可，遗嘱经律师见证和委托，过程真实有效，对证明的问题不予认可；5.对通话录音真实性不予认可，即便真实，因发生于2016年也不能证明张XX2015年立遗嘱时是否清醒，且老人意识不清、行动不便只是银行工作人员的业务判断，认定意识是否清楚应进行鉴定，且遗产是人死后的财产，生前支取不属于遗产范围，对证明目的亦不予认可。本院认为，对汤吉元、汤慧萍提交的证据形式上的真实性，本院已核实且予以确认，对上述证据的证明目的，本院将在本院认为部分予以综合评断。
二审中，本院依法补充查明以下事实:被继承人张XX自2015年5月19日至2016年11月1日共住院四次，医疗费共计112336.58元，其中统筹支付100679.01元，个人账户及自付部分为11657.57元。
被继承人张XX尾号360、673、071的农业银行存单于2015年10月8日分别被支取40414.94元、40496.61元、10140.78元；尾号505农业银行定期一本通，于2015年7月11日被汤欣平支取89705.21元；尾号135的农业银行定期一本通，于2015年8月31日分别被支取8750.67元、15096.98元、20664.66元；尾号278的邮政储蓄银行存单，于2016年6月8日被汤欣平支取33888.99元；尾号587、922、758的中国工商银行存单，分别于2015年7月11日、2016年5月10日、2016年6月6日被汤欣平支取52668.76元、47613.74元、7098.64元；以上被支取款项共计366539.98元，再加尾号505农业银行定期一本通尚未被支取的8000元，共计374539.98元。被继承人张XX系哈密市巴里坤XXX中学退休教师，其退休后主要收入来源为退休工资，尾号672的中国农业银行银行卡，是其工资发放账户即工资卡，自2015年7月24日至2016年11月1日间，该工资卡分别于2015年8月17日、9月17日、10月21日、11月20日、12月18日；2016年1月29日、2月5日、3月23日、4月22日、5月23日、6月22日、7月25日、8月23日、9月9日、9月27日、10月24日打入工资4361.23元、4361.23元、4361.23元、4361.23元、4601.23、4381.23元、4381.23元、4381.23元、4261.23元、4670.23元、9294.23元、4670.23元、4555.23元、4555.23元、2466元、4829.23元，以上工资合计74491.45元已被多次支取完毕。
被继承人张XX生前于2015年7月24日所留代书遗嘱，由杨X代书，张XX2、杨X见证，张XX2、杨X、张XX分别在遗嘱上签字，见证人陈述此时张XX即卧床。2015年10月8日，红星医院诊断证明显示，张XX身患乳腺恶性肿瘤，肺、脑、全身、耻骨、髋骨均继发恶性肿瘤，肌无力,于医院术后进行放射治疗。2015年8月，汤吉元先后提起对汤欣平、张XX的侵权之诉、抚养之诉。（2016）兵12民终5号案卷内2016年1月27日调查笔录及视频显示，张XX卧病在床，不能起身。诉讼中，张XX代理人曾提交与张XX的谈话录像，审理法院亦分别对张XX进行过调查询问。自张XX至汤欣平处生活期间，由汤欣平妻子徐娟全职在家照顾。
本院认为，本案二审争议焦点为：一、被继承人张XX名下被支取款项的财产性质；二、如何认定涉案遗嘱的效力；三、被继承人张XX的遗产应如何分割。
一、关于被继承人张XX名下被支取款项的财产性质问题。根据一审查明事实，自2015年7月8日至2016年11月1日张XX由汤欣平赡养并共同生活，由汤欣平保管张XX的存折、银行卡等物品，张XX名下存单、存折款项被支取的时间均在此期间。而被继承人张XX因癌症晚期自2015年5月19日住院至2016年11月1日死亡，先后住院四次；2015年10月8日红星医院出院诊断证明显示，张XX身患乳腺恶性肿瘤，肺、脑、全身、耻骨、髋骨均继发恶性肿瘤，肌无力，于医院术后进行放射治疗；2015年7月24日立遗嘱期间、2016年1月27日接受法院调查询问期间，张XX均卧病在床。故张XX名下存单、存折、银行卡在张XX名下，由汤欣平保管，虽至2016年11月已基本被支取完毕，但以张XX的病情，如此大额款项，不能简单地以由张XX支取或委托支取，不清楚其如何支配为由主张该款已不存在，被上诉人汤欣平作为代管人应有证据证明或有合乎情理的理由表明使用去向，否则仍应被认定为张XX与汤吉元的夫妻共同财产，且分出为汤吉元所有的部分后，其余的仍应被认定为遗产。
二、关于如何认定涉案遗嘱的效力问题。本院认为，遗嘱是遗嘱人生前按照自己的意思和想法处分自己财产的行为，体现的是遗嘱人的真实意志，遗嘱分为公证遗嘱、自书遗嘱、代书遗嘱、录音遗嘱和口头遗嘱。代书遗嘱是指非由立遗嘱人自行书写的遗嘱，而是由代书人根据立遗嘱人的意思表示代为书写的遗嘱。根据我国继承法的规定，有效的代书遗嘱应具备以下几个要件：（1）有两个以上现场见证人；（2）由见证人之一为代书人；（3）遗嘱上须标明年、月、日；（4）代书人、其他见证人和遗嘱人签名。本案中，张XX2、杨X作为执业律师接受遗嘱见证委托的行为未经所在律师事务所批准，未开具该律师事务所发票，涉案遗嘱不能认定为律师见证遗嘱，但该遗嘱由张XX2、杨X作为见证人进行见证，由杨X代为书写，亦向被继承人张XX询问制作了见证笔录，代书人、其他见证人和遗嘱人均签名，见证人亦接受法院询问对见证情况进行了说明，该遗嘱的形式符合代书遗嘱的形式要件。且代书遗嘱作为遗嘱的一种，其最终发生效力的是遗嘱本身，而不是代书行为。张XX虽身患重病，但在2015年9月17日、2016年1月27日接受法院相关询问，在2015年11月23日与律师谈话中，均思维清晰，言语清楚，上诉人汤吉元、汤慧萍提出该代书遗嘱有可能系伪造，但不能提供该代书遗嘱系伪造的相关证据，故其请求确认该代书遗嘱无效缺乏事实依据。现无证据证明该遗嘱存在不真实的情况，故该遗嘱为有效遗嘱，双方应按该遗嘱的内容予以执行。
三、关于被继承人张XX的遗产应如何分割的问题。张XX2015年7月24日遗嘱载明：“我现在还有现金肆拾万玖仟零柒拾叁块玖角柒分（409073.97元）。其中有贰万元在我大女儿汤慧萍手里。我的这些现金主要用于我后期的治疗、护理等费用。如果在我百年之后该笔现金（存款）还有剩余部分由我的儿子汤欣平继承”，因汤慧萍否认且无证据证实有20000元在汤慧萍处，按遗嘱载明金额本院认定：2015年7月24日立遗嘱时张XX名下款项为409073.97元。该款项应先扣除被上诉人的各项支出。被上诉人于本案一、二审中均未提交任何证据证明其支出，结合张XX病情、现有证据及双方当事人陈述，对被上诉人的各项支出本院认定如下：首先，张XX的医疗费有上诉人提交医疗费发票佐证，本院予以认定，其中自付部分共计11657.57元；其次，自2015年7月8日汤欣平接管张XX至2016年11月1日张XX去世，有近15个月的时间，上诉人认可张XX由汤欣平妻子徐娟全职在家照料，且考虑正常的家庭日常开支必不可少，遗嘱亦载明款项应用于张XX后期的治疗、护理等费用，故对该部分护理费及生活支出本院结合张XX病情酌情认定为120000元。以上医疗费、护理及生活支出共计11657.57元＋120000元=131657.57元。扣除支出后，本案遗嘱中所列张XX名下款项需分割的应为409073.97元-131657.57元=277416.4元，此款为张XX与汤吉元的夫妻共同财产，应当将其中的一半即138708.2元分出为汤吉元所有。另外的138708.2元为张XX的遗产，按张XX2015年7月24日所立遗嘱载明内容，该138708.2元应由汤欣平继承。被继承人张XX工资卡自2015年7月24日至2016年11月1日期间还收入工资74491.45元，该款仍为张XX与汤吉元的夫妻共同财产，应当将其中的一半即37245元分出为汤吉元所有，另外的37245元为张XX的遗产，因遗嘱并未涉及，应按法定继承处理。汤吉元、汤慧萍、汤欣平为法定的第一顺序继承人。继承人汤欣平虽未说明钱款使用去向，但其自2015年7月8日后赡养张XX并共同生活，对张XX后期医疗及生活尽了较多义务；汤吉元虽患老年痴呆，但其亦属学校退休职工，还有较为稳定的工资收入，尚无现实特殊困难，故汤吉元、汤慧萍、汤欣平继承遗产的份额，应当均等。张XX的37245元遗产三等分的数额为37245元÷3=12415元。汤吉元、汤慧萍、汤欣平三继承人每人应得的遗产分割款即为12415元。因上述分割的夫妻共同财产及遗产均实际为汤欣平占有，故应由汤欣平承担相应的返还及支付责任。以上汤吉元、张XX的夫妻共同财产中的138708.2元+37245元=175953.2元归上诉人汤吉元所有，由汤欣平返还；汤吉元、汤慧萍应得的遗产分割款各12415元，由汤欣平支付。
综上所述，汤吉元、汤慧萍的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国继承法》第三条、第十六条、第十七条第三款、第二十六条，《最高人民法院关于贯彻执行<中华人民共和国继承法>若干问题的意见》第三十八条、第四十一条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、撤销新疆生产建设兵团哈密垦区人民法院（2017）兵1202民初302号民事判决；
二、被上诉人汤欣平向上诉人汤吉元返还存款175953.2元，于本判决生效之日起十日内付清；
三、被上诉人汤欣平向上诉人汤吉元支付遗产分割款12415元，于本判决生效之日起十日内付清；
四、被上诉人汤欣平向上诉人汤慧萍支付遗产分割款12415元，于本判决生效之日起十日内付清；
五、驳回上诉人汤吉元、汤慧萍的其他诉讼请求。
被上诉人汤欣平如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费8298元，由上诉人汤吉元、汤慧萍负担4730元，被上诉人汤欣平负担3568元；二审案件受理费5290元，由上诉人汤吉元、汤慧萍负担3016元，被上诉人汤欣平负担2274元。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨 伟 新
审 判 员 买买提·吾尤甫
代理审判员 游 乐 然
二〇一七年十月十八日
书 记 员 刘 培