辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽01民终2573号
上诉人（原审原告)：程洪义。
委托诉讼代理人：张秀华。
被上诉人（原审被告）：沈阳市扁钢厂，住所地沈阳市沈河区。
法定代表人：张连国，该厂厂长。
委托诉讼代理人：孙雪飞，辽宁卓政律师事务所律师。
上诉人程洪义因与被上诉人沈阳市扁钢厂劳动争议纠纷一案，不服沈阳市大东区人民法院（2015）大东民五初字第797号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月2日立案后，依法组成由审判员王银华担任审判长，审判员丁广昱（主审）、代理审判员李元旬参加评议的合议庭，对本案进行了公开审理。上诉人程洪义、被上诉人沈阳市扁钢厂的诉讼代理人孙雪飞均到庭参加诉讼。本案现已审�终结。
程洪义上诉请求：1、撤销原判，依法改判支持我养老保险及加班费的诉讼请求；2、判令由沈阳市扁钢厂承担上诉费用。事实及理由为：沈阳市扁钢厂不能办理保险，应赔偿我的损失，我二十四小时上班，沈阳市扁钢厂应支付加班费。
沈阳市扁钢厂辩称：请求驳回程洪义的上诉，维持原判。
程洪义一审起诉请求：我于1993年到沈阳市扁钢厂工作，沈阳市大东区劳动人事争议仲裁委员会作出的沈大劳人仲字（2014）7号裁决第二项错误，缺乏事实和法律依据。原裁决认为“原告提出的24小时工作无休息日无节假日不合常理，原告未能提供具体的休息时间，对于具体的加班时间举证不足，故对加班费的诉求本委不予支持”是错误的。我已经举证证明变电所应24小时值班。2002年之后是我一人值班，那么我24小时值班是事实。在劳动合同上�关于24小时值班的约定，但沈阳市扁钢厂不提供合同，用人单位对发生减少拖欠克扣的事实应当举证。我从2002年开始至今每天工作24小时，没有节假日和休息日，连续工作11年沈阳市扁钢厂未支付加班费，故我诉至法院。请求判令沈阳市扁钢厂1、为我补缴1992年10月至2014年4月养老保险，2009年7月至2014年4月医疗保险；2、如不能为我补办养老保险、医疗保险，赔偿我15万元养老保险、8070元医疗保险；3、由沈阳市扁钢厂承担诉讼费。
沈阳市扁钢厂辩称，原沈阳市扁钢厂是东陵乡政府于1970年组建的乡镇企业，企业经济性质是集体企业，1990年初，原企业厂长用该厂的房屋、设备成立了沈阳市异形链条厂，企业性质为民政集体企业。1999年9月9日，按照市、区有关规定企业进行改制，当时企业负责人与东陵乡人民政府签订了《资产转让协议》，转让后的企业定名为沈�市扁钢厂。程洪义系企业转制时承接的原企业在册职工，原扁钢厂为包括程洪义在内的全体在册职工以一次性趸交的方式投保了养老保险。1999年企业转制后，沈阳市扁钢厂积极与劳动和社会保障部门联系为转制后的职工办理社会养老保险手续，但得到的答复是就乡镇企业职工参加城镇企业职工社会养老保险尚无明确的政策法规及文件支持，因此沈阳市扁钢厂以单位的名义立户办理相应手续没有成功。因此，在2003年国家养老保险政策再次扩面职工可以以个人名义参加养老保险投保的情况下，沈阳市扁钢厂积极配合符合条件的职工自己办理投保手续，在职职工在企业工作到退休后将应由企业承担的投保费用按照其工作年限一次性付职工本人，目前，我方已按此方法向全部符合条件的退休职工发放了相关费用，对于程洪义也会同样照此办理。程洪义强调其自2002年至今�天工作24小时，没有节假日和休息日，连续工作11年不符合客观实际，因此不同意给付加班费。同意给付医疗保险费用8070元。
一审法院认定事实，沈阳市东陵区计划经济委员会于1993年12月2日作出关于成立沈阳扁钢厂的批复，经济性质为乡办集体，沈阳市扁钢厂注册成立于1993年12月6日。1999年9月9日，沈阳市扁钢厂现法定代表人张连国与沈阳市东陵区东陵乡人民政府签订资产转让协议，沈阳市东陵区东陵乡人民政府将沈阳市扁钢厂全部资产转让给张连国，转让价格60万元，同时约定张连国全部接收该厂在册职工和退休职工，量职量才合理安置，享受同等的工资、奖金、福利和保险待遇，按国家规定的标准给职工办理和交纳养老保险统筹投保和医药费投保工作。2004年9月9日，沈阳市扁钢厂变更企业性质为个人独资企业。
另查，程洪义于沈阳市扁钢厂�立时就在沈阳市扁钢厂工作，工作性质为电工，程洪义在沈阳市扁钢厂工作期间，沈阳市扁钢厂未给程洪义办理城镇职工基本养老保险和医疗保险。1997年，沈阳市扁钢厂为程洪义在中国人寿保险公司沈阳市分公司办理了乡镇个人养老保险。从2002年开始，程洪义的工作地点在沈阳市扁钢厂变电所，程洪义吃、住均在该变电所。
一审法院认为，关于程洪义要求沈阳市扁钢厂补缴养老保险和赔偿未能补缴养老保险造成损失15万元的诉讼请求，张连国与沈阳市东陵区东陵乡人民政府签订的资产转让协议中约定，“按国家规定的标准给职工办理和交纳养老保险统筹投保和医药费投保工作，”而沈阳市扁钢厂已于2007年为程洪义在中国人寿保险公司沈阳市分公司办理了乡镇个人养老保险，应系履行了协议约定的义务，而沈阳市扁钢厂系乡镇企业，辽劳社发［2008］32号�件第二条规定，地处乡镇的企业（含乡镇企业），生产经营相对稳定，按照《劳动合同法》规定建立了规范的劳动关系，其从业人员可纳入城镇企业职工基本养老保险社会统筹范围。依照上述规定，乡镇企业为其从业人员办理城镇企业职工基本养老保险应遵循自愿原则，不是其法定义务，故程洪义的此项诉讼请求，没有法律依据，不予支持；
关于程洪义提出要求沈阳市扁钢厂补缴医疗保险和赔偿未能补缴医疗保险造成损失8070元的诉讼请求，因沈阳市扁钢厂对此同意承担，故对程洪义的此项诉讼请求，予以支持；
关于程洪义提出要求沈阳市扁钢厂支付2002年至今的加班费1162195元的诉讼请求，该院认为，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。”本案程洪义从2002年起在沈阳市扁钢厂变电所工作，且吃、住均在变电所，程洪义所提供的证据仅能证明其在工作之余居住在变电所，而不能证明其系在加班，并且程洪义所称的每天24小时加班有悖常理，不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第七十八条、《乡镇企业职工养老保险办法》第四条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，一审判决：
一、沈阳市扁钢厂于本判决生效后七日内赔偿程洪义医疗保险损失8070元；如沈阳市扁钢厂未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回程洪义其他诉讼请求；案件受理费10元，由沈阳市扁钢厂承担。
二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与原审法院查明事实一致。
另查明，二审审理中沈阳市扁钢厂与程洪义达成赔偿程洪义养老保险损失数额为60000元的协议。
本院认为：关于养老保险问题，沈阳市扁钢厂与程洪义在二审审理中达成赔偿程洪义养老保险损失数额为60000元的协议，故沈阳市扁钢厂应向程洪义赔偿养老保险损失6万元。
关于加班费的问题，按照最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”之规定，本案程洪义主张其从2002年起在沈阳市扁钢厂变电所工作，且吃、住均在变电所，24小时工作，在此应由程洪义承担举证其连续工作24小时一直不休息的证明责任，但程洪义所提供的证据仅能证明其在工作之余居住在变电所，而不能证明其系每天24小时�班，故一审对程洪义的该项请求不予支持并无不当。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项、《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：
一、维持沈阳市大东区人民法院（2015）大东民五初字第797号民事判决第一项；
二、撤销沈阳市大东区人民法院（2015）大东民五初字第797号民事判决第二项；
三、沈阳市扁钢厂于本判决生效后七日内赔偿程洪义养老保险损失60000元；
四、驳回沈阳市扁钢厂及程洪义的其他诉讼请求。
如沈阳市扁钢厂未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，由沈阳市扁钢厂负担�二审案件受理费10元，由沈阳市扁钢厂负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王银华
审 判 员 丁广昱
代理审判员 李元旬
二〇一七年三月三十日
书 记 员 谢 媛