湖南省桂阳县人民法院民 事 判 决 书（2017）湘1021民初104号原告：桂阳华源置业有限公司，住所地湖南省桂阳县鹿峰街道牛巷口。负责人：林启良，系公司董事长。委托诉讼代理人：刘谭武，桂阳县东升法律服务所法律工作者。系特别授权。被告：张奇，男，1982年7月24日生。委托诉讼代理人：肖良东，湖南锐鹏律师事务所律师。原告桂阳华源置业有限公司（以下简称华源公司）与被告张奇劳动争议一案，本院于2017年1月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告华源公司的委托诉讼代理人刘谭武、被告张奇及其委托诉讼代理人肖良东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告桂阳华源置业有限公司向本院提出诉讼请求：判决原告与被告之间不存在事实劳动关系。事实和理由：被告不属于原告的职工，与原告不具有法律上或者事实上的劳动关系。被告是原告的商品房促销员，与原告形成的是劳务关系。原告按销售提成向被告支付报酬，并支付被告没月固定数额的交通费和电话费。被告自己安排工作时间和休息时间，不受原告员工管理制度的约束。仲裁裁决要求原告支付被告没有签订劳动合同二倍工资、经济补偿款是错误的。被告张奇辩称：2015年7月8日，经原告录用，被告与原告建立事实劳动关系，担任商品房销售员，从事商品房销售工作。2016年8月22日，被告与原告解除劳动关系。在原被告劳动关系存续期间，原告规定被告上班时间为上午8：30-12:00和下午2:30-6:00，以指纹打卡考勤，每月休息4天，当月未休假期可以累计到下月，假期一年一清。工资构成是基础工资加提成，月结月发。原告与被告未签订书面劳动合同，是事实劳动关系。依照法律规定，原告应向被告支付未签订书面劳动合同双倍工资、解除劳动合同经济补偿金。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.原、被告提交的桂劳人仲案字[2016]75号仲裁裁决书，对原告的证明方向不予采信，对该证据的真实性予以采信；2.被告提交的离职证明，原告委托诉讼代理人刘谭武提出该离职证明是原告公司的一个员工为帮助被告在新单位得到更高工资出具的假证明，本院认为该证据有原告公司的盖章，原告未提出反驳证据，故对该证据的真实性予以采信；3.被告提交的中国农业银行银行卡交易明细清单（9页）、银行代发工资表复印件（12张），本院对其真实性予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年7月8日至2016年8月22日，被告在原告处工作，从事商品房销售工作，工资由基础工资加提成组成，由中国农业银行以银行卡转账的方式代发。原告与被告未签订书面劳动合同，原告未为被告缴纳社会保险费。被告离职系主动申请离职，并得到原告准许，离职手续已经办理完毕。2016年10月17日，被告向桂阳县劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求原告支付未签订书面劳动合同双倍工资45774.02元和解除劳动关系经济补偿金6137.5元。2016年12月13日，桂阳县劳动人事争议仲裁委员会作出桂劳人仲案字[2016]75号仲裁裁决书，裁决：1.由原告支付被告未签订书面劳动合同双倍工资33733.76；2.由原告支付被告解除劳动合同经济补偿金5824.5元。原告不服仲裁裁决，向本院提起诉讼。本院认为，本案的争议焦点为：1.原告与被告是否存在劳动关系；2.原告是否应该支付被告未签订劳动合同双倍工资；3.原告是否应该支付被告解除劳动合同经济补偿金。焦点一，原告是合法用工单位，被告具备民事行为能力，原告与被告符合法律法规关于用人单位和劳动者主体资格的规定，被告在原告公司工作一年余，原告对员工管理的制度适用于被告，被告从事原告安排的有报酬的劳动，且被告提供的劳动是原告业务的组成部分，故原告与被告构成劳动关系。焦点二，《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同，第二款规定，已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。第十四条第三款规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。第八十二条第一款规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。被告在原告公司工作14个月，原告未与被告签订书面劳动合同，被告在原告公司工作的第13个月视为双方已订立无固定期限劳动合同，原告应支付被告第2个月至第12个月的二倍工资，被告2015年8月至2016年6月的工资为33733.76元（2501元+2917元+3303元+1800元+1800元+3238元+1924元+3221元+4083.94元+4831.81元+4114.01元），原告已经支付被告2015年8月至2016年6月的工资，故原告还应支付被告33733.76元。焦点三，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿，被告与原告解除劳动关系，符合该规定，原告应向被告支付经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿，第三款本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资，被告2015年9月至2016年8月的平均工资为3883元[（2917元+3303元+1800元+1800元+3238元+1924元+3221元+4083.94元+4831.81元+4114.01元+3326元+12040.26元）÷12个月],故原告应支付被告经济补偿金5824.5元(1.5个月×3883元)。综上所述，原告应支付被告工资、经济补偿金共计39558.26元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、由原告桂阳华源置业有限公司支付被告张奇未签订书面劳动合同双倍工资33733.76元，限在本判决书发生法律效力后十日内履行完毕；二、由原告桂阳华源置业有限公司支付被告张奇经济补偿金5824.5元，限在本判决书发生法律效力后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由桂阳华源置业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审 判 长 李 六 荣代理审判员 曹 雅 静人民陪审员 徐 道 猛二〇一七年三月三十日书 记 员 欧阳洁琼附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。