河北省遵化市人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）冀0281刑初193号
公诉机关河北省遵化市人民检察院。
附带民事诉讼原告人樊某，迁西县金顶山矿业有限公司职工，系本案被害人。
委托代理人马军戍。
被告人亢广才，农民，群众。2015年12月11日因涉嫌故意伤害罪被遵化市公安局刑事拘留，2015年12月24日经遵化市人民检察院批准，当日由遵化市公安局执行逮捕。现羁押于遵化市看守所。
辩护人兼委托代理人田军钢。
河北省遵化市人民检察院以遵检公�诉（2016）174号起诉书指控被告人亢广才犯故意伤害罪，于2016年7月18日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人樊某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。遵化市人民检察院指派检察员张明玉出庭支持公诉，被告人亢广才及其辩护人兼委托代理人田军钢、附带民事诉讼原告人樊某及其委托代理人马军戍到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2015年10月22日12时许，被告人亢广才与遵化市人禹某在遵化市堡子店镇大集市场西道口因琐事产生矛盾，被害人樊某得知后，赶至现场调解矛盾。后被告人亢广才与樊某、禹某等人发生肢体冲突，亢广才持菜刀将樊某的左手腕砍伤。经法医鉴定，樊某的损伤程度为重伤二级。
针对指控的事实，公诉机关提供了相应的证据，认为被告人亢广才的行为已�成故意伤害罪，应依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条的规定，提请本院依法判处。
附带民事诉讼原告人樊某诉称，被告人亢广才持刀朝被害人樊某头部砍，被告人亢广才一方委托其他人调解了三、五次，要求以故意杀人罪依法从重追究亢广才的刑事责任；2015年10月22日，附带民事诉讼原告人樊某的朋友禹某在遵化市堡子店镇大集市收购时，遭到被告人亢广才讹诈，禹某向公安机关报案，公安机关采取放任措施，禹某无法脱身，喊来附带民事诉讼原告人樊某调解，调解不成后，被告人亢广才手持棍棒对附带民事诉讼原告人樊某及禹某进行殴打，并持菜刀对附带民事诉讼原告人樊某狂砍数刀，导致附带民事诉讼原告人樊某全身多处受伤，左手腕几乎离断，附带民事诉讼原告人的损伤经法医鉴定为重伤二级，附带民事诉讼原告人樊某系迁西县金顶山�业有限公司职工，月工资6000元，误工日计算到定残前一日；附带民事诉讼原告人樊某受伤后在唐山市第二医院先后三次住院治疗共计住院46日，开支医疗费62352.81元；住院期间由妻子李彩侠护理，李彩侠系唐山泰吉商贸有限公司职工，月工资3600元；2016年8月2日，遵化司法医学鉴定中心出具鉴定意见：附带民事诉讼原告人樊某的损伤被评定为捌级伤残，Ia值4%；鉴定时开支鉴定费1200元；住院治疗、复查、鉴定均乘坐拼车车辆，开支交通费3000元；治疗期间购买辅助器具开支4000元，但票据已经丢失；估算二次手术费需要40000元；附带民事诉讼原告人樊某与李彩侠2015年8月19日生育次女樊夏炎，附带民事诉讼原告人樊某2015年7月17日租住在龙华名苑7栋1单元502室，要求按照城镇标准二分之一份额负担樊夏炎的被扶养人生活费；住院伙食补助费按照40元／日标准计算46日；根�附带民事诉讼原告人樊某的伤情，要求赔偿营养费1840元。综上，要求被告人亢广才赔偿医疗费62352.81元、误工费41600元、护理费18000元、交通费3000元、住院伙食补助费1840元、营养费1840元、××赔偿金177833.6元、××辅助器具费4000元、被扶养人生活费53816.22元、鉴定费1200元、二次手术费40000元、精神抚慰金178640元，共计584122.63元，并提供如下证据予以证实：唐山市第二医院诊断证明、住院病历、诊断证明书、门诊及住院收费票据26张、费用明细，证实附带民事诉讼原告人樊某受伤后在唐山市第二医院住院及门诊治疗，住院三次共计住院46日（20日＋11日＋15日），开支医疗费62352.82元；2.迁西县金顶山矿业有限公司营业执照、2015年7月到9月工资表、证明，证实附带民事诉讼原告人樊某系迁西县金顶山矿业有限公司负责矿山管理的职工，月工资6000元，2015年10月22日至2016年7月底未发工资；3.2016年5月17日遵化司法医学鉴定中心司法鉴定意见书，经对附带民事诉讼原告人樊某伤残等级综合评定，鉴定意见为捌级伤残，Ia值为4%，误工日计算到定残前一日即207日，综合评定护理期为150日；4.唐山泰吉商贸有限公司营业执照、2015年7月到9月工资表、证明、结婚证复印件，证实附带民事诉讼原告人樊某受伤后由妻子李彩侠护理，李彩侠系唐山泰吉商贸有限公司职工，负责后勤主管工作，月工资3600元，2015年10月22日至2016年3月底因需要护理附带民事诉讼原告人樊某未能上班，期间未发放工资；5.河北省客运发票30张，金额共计3000元，证实住院治疗、复查、鉴定等均系和别人共同租用车辆，共开支交通费3000元；6.樊夏炎常住人口登记卡一份，证实附带民事诉讼原告人樊某与妻子李彩侠2015年8月19日生育女儿樊夏炎，附带民事诉讼原告人樊某因伤致残，要求被告人亢广才赔偿樊夏炎的被扶养人生活费；7.房屋租赁协议复印件一份，证实附带民事诉讼原告人樊某、李彩侠、樊夏炎自2015年7月17日租住在遵化市龙华名苑小区7栋1单元502室，应按城镇标准计算附带民事诉讼原告人樊某的××赔偿金及樊夏炎的被扶养人生活费；8.鉴定费收费收据2张，金额共计1200元，证实附带民事诉讼原告人樊某做伤情鉴定时开支鉴定费400元、做伤残鉴定时开支鉴定费800元。
委托代理人马军戍的代理意见是，本案对被告人亢广才应定性为故意杀人罪；本案的发生系因被告人亢广才有意挑衅，由被告人亢广才引发；开庭审理过程中被告人亢广才最初回避了拿刀伤害被害人樊某的事实，属避重就轻，并非认罪态度较好，应不构成自首；被害人樊某不存在重大过错；被告人亢广才虽然强调愿意进行赔偿，但被告人亢广才致被害人樊某受伤后�未到医院看望、未对被害人樊某进行救治，也没有赔偿被害人樊某经济损失。
被告人亢广才辩称，被害人樊某的伤是被告人亢广才造成的，被告人亢广才自愿认罪；被告人亢广才不认识被害人樊某，被告人亢广才与禹某发生口角后禹某将被害人樊某叫过来两三句话后被害人樊某就打了被告人亢广才一拳，被害人樊某不是去现场解决事的。
被告人亢广才的辩护人兼委托代理人田军钢的辩护及代理意见是，被害人樊某对伤害行为的发生具有重大过错；被告人亢广才主动报案，认罪态度较好；被告人亢广才主观恶性较小，无前科劣迹，又系初犯、偶犯；案发后，被告人亢广才主动要求与被害人樊某调解，因被害人樊某主张赔偿的金额过高才没有达成协议，请求对被告人亢广才减轻或者从轻处罚；唐山市第二医院出具的票据是真实的，予以认可；对住�伙食补助费予以认可；附带民事诉讼原告人樊某主张的营养费没有依据，不予认可；同意按照农村居民标准赔偿××赔偿金；附带民事诉讼原告人樊某的工作是假的，不认可附带民事诉讼原告人樊某的职业；附带民事诉讼原告人樊某主张由妻子李彩侠护理，李彩侠月工资3600元，应提交完税证明；同意赔偿交通费1000元及鉴定费1200元；主张被扶养人生活费没有法律依据；二次手术费、辅助器具费及精神抚慰金均没有事实和法律依据，不予支持。
经审理查明：2015年10月22日上午，禹某在遵化市堡子店镇大集市西道口因买卖狗的问题与被告人亢广才发生口角，被告人亢广才用电动自行车挡在禹某车辆前侧不让禹某离开。禹某报警后，公安机关到达现场，被告人亢广才谎称禹某将其撞伤，公安机关调解未果后离开。禹某打电话喊来被害人樊某，被害人樊某到现场后与被告人亢广才理论未果，禹某、被害人樊某与被告人亢广才发生口角并厮打在一起，厮打过程中被告人亢广才使用木质拖布杆殴打被害人樊某，被劝开后被害人樊某欲持铁管殴打被告人亢广才被阻拦开后，被害人樊某又持被告人亢广才使用过的木质拖布杆殴打被告人亢广才，被告人亢广才在鑫源饺子馆取出菜刀将被害人樊某左腕及左某，厮打过程中亦导致被告人亢广才受伤。被害人樊某的损伤经唐山市第二医院诊断为：1.左腕正中神经、尺神经及尺神经腕背支开放断裂，2.左桡腕关节及腕骨间关节开放脱位，3.左尺桡骨远端开放骨折，4.左腕尺动脉开放断裂，5.左腕舟状骨、月骨、三角骨、豌豆骨及大多角骨开放骨折，6.左腕拇长屈肌腱、2-5指指深浅屈肌腱开放断裂，7.左腕2-5指指伸肌腱及示、小指固有伸肌腱开放断裂，8.颜面部皮肤划伤；被告人亢广才的损伤经遵化市西郊医院诊断为：1.脑震荡，2.多发软组织损伤，3.肾挫伤，4.腰5椎体左侧横突骨折。经遵化市公安局法医鉴定，被害人樊某的损伤程度为重伤二级；被告人亢广才的损伤程度为轻微伤。被告人亢广才申请对被害人樊某的伤情进行重新鉴定，2016年6月16日，唐山市公安局物证鉴定所作出法医临床鉴定意见：被害人樊某的损伤属于重伤二级。
另查明，被告人亢广才向公安机关报案，经电话传唤到公安机关接受讯问。2016年5月17日遵化司法医学鉴定中心作出司法鉴定意见书，鉴定意见为被害人樊某的伤残等级综合评定为捌级伤残，Ia值为4%。附带民事诉讼原告人樊某受伤后在唐山市第二医院住院治疗46日，开支医疗费62352.81元，鉴定时开支鉴定费1200元，附带民事诉讼原告人樊某与妻子李彩侠2015年8月19日生育女儿樊夏炎。
上述事实，被告人亢广才在开�审理过程中亦无异议，并有被害人樊某的陈述、被告人亢广才的供述和辩解、证人禹某、蒋某、赵某、王某、傅某、李彩侠等人的证言、遵化市公安局及唐山市公安局法医学人体损伤程度鉴定书、伤情照片、现场照片、住院病历、抓获说明、户籍证明、唐山市第二医院住院费票据、遵化司法医学鉴定中心鉴定意见、鉴定费票据等证据予以证实，足以认定。
本院认为，被告人亢广才故意非法损害他人身体，致一人重伤二级，其行为已构成故意伤害罪，应依法予以惩处。遵化市人民检察院指控被告人亢广才犯故意伤害罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人亢广才使用木棍、菜刀实施犯罪行为，致一人捌级伤残，依法应从重处罚；被告人亢广才经传唤主动到公安机关接受讯问，如实供述自己的主要犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚；本案系民间矛盾引发，且被害人樊某对伤害的发生具有较大过错，对被告人亢广才可酌情从宽处罚。关于被害人樊某及其委托代理人马军戍所提被告人亢广才持刀砍向被害人樊某头部，应以故意杀人罪追究被告人亢广才的刑事责任的意见，经查，被告人亢广才在与被害人樊某发生厮打后从鑫源饺子馆拿出菜刀砍向被害人樊某，客观上实施了损害被害人樊某身体××的行为，但根据被告人亢广才持菜刀砍伤被害人樊某的情节、性质及危某，不能认定被告人亢广才存在故意杀人的故意，对该意见，本院不予采信；关于被害人樊某的委托代理人马军戍所提被告人亢广才避重就轻、认罪态度不好，对被告人亢广才不应认定为自首的代理意见，经查，被告人亢广才在公安机关供述被打后跑回屋里拿家伙朝对方打，记不清拿什么东西了，事后有人说是在饺子馆拿菜刀砍的对方，被害人樊某手流血了，被告人亢广才在开庭审理过程中亦承认使用菜刀将被害人樊某砍伤，应认定被告人亢广才如实供述了伤害被害人樊某的主要犯罪事实，对被害人樊某委托代理人的该代理意见，本院不予采信；关于被害人樊某的委托代理人马军戍所提本案系因被告人亢广才有意挑衅引发，被害人樊某不存在重大过错的代理意见，经查，本案被告人亢广才先与被害人樊某朋友禹某发生矛盾，被害人樊某到现场后与被告人亢广才理论未果遂同禹某一起与被告人亢广才发生厮打，根据被告人亢广才与被害人樊某厮打情节，案件发生的起因等情节，被告人亢广才的行为对本案的发生起直接作用，被害人樊某到现场后同禹某一起殴打被告人亢广才，被害人樊某对案件的发生具有较大过错，对被害人樊某的委托代理人马军戍的该代理意见，本院予以采信。
被告人亢广才的行为致使附带民事诉讼原告人樊某遭受经济损失，依法应承担赔偿责任。附带民事诉讼原告人樊某对损害的发生有较大过错，可减轻被告人亢广才的民事责任；根据双方过错程度，由被告人亢广才承担70%赔偿责任为宜，其余损失由附带民事诉讼原告人樊某自负。附带民事诉讼原告人樊某要求亢广才赔偿医疗费62352.81元、鉴定费1200元，提供了医院收费收据、住院病历、费用明细、鉴定费票据予以证实，被告人亢广才及其委托代理人田军钢亦无异议，对医疗费62352.81元、鉴定费1200元，本院予以支持；附带民事诉讼原告人樊某先后三次实际住院共46日，有住院病历予以证实，对住院时间，本院予以确认；附带民事诉讼原告人樊某主张按照40元／日标准计算住院期间伙食补助费，本院予以支持，住院期间伙食补助费应为1840元（40元／日×46日）；附带民事诉讼原告人樊某主张交通费3000元，提交了客运随车发票予以证实，因该证据未能与就医地点、时间、人数、次数等相符合，但鉴于附带民事诉讼原告人樊某入院、出院、复查、鉴定等均需开支交通费，本院酌定交通费为2000元；附带民事诉讼原告人樊某主张住院期间由其妻子李彩侠护理，李彩侠系唐山泰吉商贸有限公司职工，按照月工资3600元标准计算护理费，提供了唐山泰吉商贸有限公司营业执照、误工及收入证明、工资表、护理期鉴定等证据予以证实，请求按照150日计算护理费计18000元（3600元／月÷30日×150日），因未能提供完税证明予以支持，对于李彩侠从事的职业，本院予以认可，本院酌定参照河北省上一年度批发和零售业平均工资标准计算，护理费应为15682.60元（38161元／年÷365日×150日）；附带民事诉讼原告人樊某以其系迁西县金顶山矿业有限公司职工，按照6000元／月标准计�误工费，提交了迁西县金顶山矿业有限公司营业执照、误工及收入证明、工资表等证据予以证实，但未能提供完税证明等证据相佐证，本院酌定按照河北省上一年度采矿业职工平均工资标准计算，误工日计算到定残前一日，误工日为207日，故误工费应为31113.52元（54862元／年÷365日×207日）；附带民事诉讼原告人樊某主张营养费1840元，未能提供相关证据予以证实，被告人亢广才及其委托代理人亦不同意给付，对该诉讼请求，本院不予支持；附带民事诉讼原告人樊某主张二次手术费40000元，未能提供相关证据予以证实，被告人亢广才及其委托代理人对此亦不认可，本院不予支持；附带民事诉讼原告人樊某主张赔偿精神损害抚慰金178640元、××赔偿金177833.6元，依据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百三十八条关于“被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼；被害人死亡或者丧失行为能力的，其法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。因受到犯罪侵害，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理”之规定，对精神损害抚慰金，本院不予支持，被告人亢广才同意按照农村居民人均纯收入标准赔偿××赔偿金，本院予以确认，因附带民事诉讼原告人樊某的伤残等级被评定为捌级，Ia值为4%，××赔偿金应为75146.8元（11051元／年×20年×34%）；附带民事诉讼原告人樊某与妻子李彩侠2015年8月19日生育女儿樊夏炎，樊夏炎与李彩侠租住在遵化市龙华名苑7栋1单元502室，要求按照城镇标准赔偿被扶养人生活费，关于按照城镇标准主张被扶养人生活费，仅提供了租房协议复印件予以证实，本院不予采信，应按农村年人均生活消费性支出计算樊夏炎被扶养人生活费，因附带民事诉讼原告人樊某的伤残等级被评定为捌级，Ia值为4%，樊夏炎被扶养人生活费应为27610.38元（9023元／年×18年÷2人×34%）。综上，附带民事诉讼原告人樊某的经济损失为：医疗费62352.81元、鉴定费1200元、住院伙食补助费1840元、护理费15682.60元、误工费31113.52元、交通费2000元、××赔偿金75146.8元、被扶养人生活费应为27610.38元，合计216946.11元，应由被告人亢广才承担70%即151862.28元。根据被告人亢广才犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十一条、第六十七条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的�释》第一百三十八条之规定，判决如下：
一、被告人亢广才犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月11日起至2019年6月10日止。）
二、由被告人亢广才于本判决生效后十日内赔偿给附带民事诉讼原告人樊某的经济损失151862.28元。
三、驳回附带民事诉讼原告人樊某的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省唐山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 �李海
人民陪审员 刘 瑞 平
人民陪审员 刘 亚 坡
二〇一六年九月二十六日
书 记 员 冯 常 莹