成都市龙泉驿区人民法院
行 政 判 决 书
（2013）龙泉行初字第27号
原告成都融通和投资担保有限公司。
法定代表人蒋遂西。
委托代理人童俊，四川经纬通律师事务所律师。
委托代理人刘娇，该公司员工。
被告新津县国土资源局。
法定代表人全洪波。
委托代理人伍应涛，四川海德律师事务所律师。
委托代理人李红燕，四川海德律师事务所律师。
第三人四川瀚华融资担保有限公司。
法定代表人张国祥。
委托代理人唐刚，四川运逵律师事务所律师。
第三人成都兴平模架租赁有限公司。
法定代表人杨平。
第三人杨平。
原告成都融通和投资担保有限公司不服被告新津县国土资源局2011年10月14日作出的新津他项（2011）第158号国有土地使用权抵押设定登记，于2013年10月14日向本院提起行政诉讼。本院于2013年10月14日受理后，依法向被告新津�国土资源局送达了起诉状副本、应诉通知书及举证通知书，依法向第三人四川瀚华融资担保有限公司送达了起诉状副本、参加诉讼通知书及举证通知书。因第三人成都兴平模架租赁有限公司法定代表人杨平下落不明，且该公司已关门无人看守。本院依法公告送达了起诉状副本、参加诉讼通知书及举证通知书。本院依法组成合议庭，于2014年2月18日公开开庭审理了本案。原告成都融通和投资担保有限公司的委托代理人童俊，被告新津县国土资源局的委托代理人伍应涛，第三人四川瀚华融资担保有限公司的委托代理人唐刚到庭参加了诉讼，第三人成都兴平模架租赁有限公司、杨平经公告传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法不影响案件的审理。本案经本院审判委员会讨论，现已审理终结。
被告新津县国土资源局根据第三人四川瀚华融资担保有限公司、成都兴平模架�赁有限公司提出的土地登记申请，于2011年10月14日作出的新津他项（2011）第158号国有土地使用权抵押设定登记。该登记载明土地他项权利人为四川瀚华融资担保有限公司，义务人为成都兴平模架租赁有限公司，抵押物座落于新津县花源镇长乐南街26号，地号XJ6-9-8，权属性质国有土地使用权，使用权面积2368.75平方米，地类工业用地，使用权类型出让，抵押面积2368.75平方米，抵押金额403.99万元，抵押期限2011年9月28日至2012年9月27日，设定日期2011年10月14日，权利顺序1.四川瀚华融资担保有限公司。
被告新津县国土资源局向本院提供了作出被诉具体行政行为的证据、依据：1.监证字第0021066号《房屋所有权证书》；2.监证字第0021065号《房屋所有权证书》；3.监证字第0021064号《房屋所有权证书》；4.《土地登记申请表》；5.土地使用权抵押登记确认函；6.承诺函；7.股东会决议（成都兴平模架租赁有限公司）；8.公司章程（成都兴平模架租赁有限公司）；9.土地登记委托书、法定代表人身份证明书、经办人身份证复印件；10.抵押反担保合同；11.融资担保委托合同；12.借款合同；13.保证合同及抵押物清单；14.门（楼）牌号变更证明、成都兴平模架租赁公司股东签字样本；15.房地产抵押估价报告及相关附件；16.国有土地登记审批表；17.新津他项（2011）第158号国有土地使用权他项权证。被告提供的法律法规依据有：1.四川省人民政府金融办公室文件（川府金发（2010）37号）；2.国土资源部令第40号《土地登记办法》；3.《中华人民共和国担保法》第九十三条；4.《城市房地产抵押管理办法》第三十四条；5.成都市国土资源局《关于规范国有土地使用权抵押登记有关问题的通知》（成国土资发（2008）602号）；6.成都国土资源局分中心服务工作手册第�部分办事指南第十四条。
原告成都融通和投资担保有限公司诉称，2011年5月13日，原告与第三人杨平签订借款合同，第三人成都兴平模架租赁有限公司将其位于新津县花源镇长乐南路的房屋作为担保，并在新津县房产管理局办理了抵押登记。2013年7月，原告得知原告他项权证载明的房屋及其相应土地于2011年10月在被告新津县国土资源局处为第三人四川瀚华融资担保有限公司办理了新津他项（2011）字第158号国有土地使用权抵押设定登记。原告认为，原告先前对房屋办理抵押登记时该房屋占用的土地已经一并抵押，根据房地一体原则，被告新津县国土资源局不应再为第三人四川瀚华融资担保有限公司办理抵押登记。此外，在办理登记过程中，被告明知第三人申请抵押登记的土地上已有房屋却没有要求第三人提交房屋主管部门出具的查档信息，仅以没有证明效力的第三人单方承诺作为认定该房屋没有办理抵押登记的依据，属于审查失误。据此，原告提起行政诉讼，请求法院判决撤销被告作出新津他项（2011）字第158号国有土地使用权抵押设定登记；被告承担诉讼费用。
原告提供的证据：1.房屋他项权证1份，证明第三人四川瀚华融资担保有限公司取得抵押权，原告成都融通和投资担保有限公司取得抵押权的时间早于第三人四川瀚华融资担保有限公司，说明第三人成都兴平模架租赁有限公司采取欺骗手段获得抵押登记；2.国有土地使用权抵押证明1份，证明第三人四川瀚华融资担保有限公司取得抵押权时间晚于原告成都融通和投资担保有限公司；3.土地登记申请书1份、承诺函1份，证明被告新津县国土资源局依据承诺函进行登记不合法；4.四川省都江堰市人民法院（2012）都江民初第1503号《民事判决书》，证明原告成都融通和投资担保有限公司享有对第三人成都兴平模架租赁有限公司的房屋、土地的优先受偿权；5.民间借款合同1份、委托担保合同1份、抵押反担保合同1份。
被告新津县国土资源局辩称：一、根据《土地登记办法》第三条第一款的规定，该局具有作出被诉国有土地使用权抵押设定登记的职权。二、2011年10月，第三人四川瀚华融资担保有限公司与第三人成都兴平模架租赁有限公司向该局提出办理被诉国有土地使用权抵押设定登记的申请，因其提交的申请资料齐全，符合法定形式，没有不予登记的法定情形，故该局依法受理并办理了本案被诉国有土地使用权抵押登记。三、第三人申请办理国有土地使用权抵押设定登记提交的《房屋产权证》上没有该房产已设定有效抵押的他项权利记载，《房地产抵押估价报告》中明确载明估价房屋没有涉及他项权利。根据《土地登记办法》第九条的规定，该局仅对申请人提交的材料进行形式审查而无需对其真实性负责。四、原告成都融通和投资担保有限公司就本案处理应当按照《土地登记办法》的相关规定提起异议登记并向人民法院提起诉讼确认其异议申请成立。综上所述，该局作出新津他项（2011）字第158号国有土地使用权抵押设定登记认定事实清楚，证据充分，适用法律法规恰当，程序合法，请求予以维持。
第三人四川瀚华融资担保有限公司述称：一、被告新津县国土资源局为第三人办理国有土地使用权抵押设定登记程序合法，适用法律正确。第三人成都兴平模架租赁有限公司向被告新津县国土资源局出具的《房屋所有权证》原件的“设定他项权利摘要”一项中没有房屋抵押情况。《房屋所有权证》是法定物权凭证，具有对外公示效力，被告新津县国土资源局有充分理由相信该房屋没有设定抵押登记。二、�据《中华人民共和国物权法》第一百八十二条之规定，被告新津县国土资源局将建筑物占用范围外没有设定抵押登记的土地办理抵押登记，符合法律规定。
第三人四川瀚华融资担保有限公司提供的证据与被告提供的证据一致。
第三人成都兴平模架租赁有限公司未提交书面答辩意见。
第三人杨平未提交书面答辩意见。
经庭审质证，本院对证据作如下确认：被告提供的第4-16项证据，具有真实性、合法性以及与本案待证事实具有关联性，能够证明被告作出具体行政行为的程序合法，被告提供的第1-3项证据，不能证明被告尽到了审查义务，对于该证据的证明力本院不予确认。
原告提供的第1项、第3-5项证据，符合《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》中关于证据的要求，本院予以确认。
第三人提供的证据与被告一致，本院的确认结果与被告证据一致。
被告提供的第17项证据与原告提供的第2项证据系本案诉争，不能作为本案证据。
被告提供的《中华人民共和国担保法》为现行有效的法律，本院予以确认。
经审理查明：2011年5月6日，案外人郑挥与第三人杨平签订一份《民间借款合同》：郑挥借款200万元给杨平，借款期限自2011年5月6日至2011年6月5日。同日，原告融通和公司与杨平签订《委托担保合同》：融通和公司为杨平借款提供担保。同日，融通和公司与第三人兴平公司签订《抵押反担保合同》：兴平公司以公司房产为杨平借款向融通和公司提供反担保。2011年5月13日，第三人兴平公司将其位于新津县花源镇长乐南街26号的房屋作为担保，并在新津县房产管理局办理了津房他证他权字第177**号抵押权登记。2011年9月27日，兴平公司与翰华公司签订《融资担保委托合同》翰华为其借款提供担保。同日，兴平公司与翰�公司签订《抵押反担保合同》兴平公司用已抵押房屋范围内的土地进行反担保。
2011年9月28日，第三人翰华公司与成都银行崇州支行签订《保证合同》，翰华公司为兴平公司在成都银行崇州支行借款提供担保。同日，兴平公司与成都银行崇州支行签订《借款合同》，成都银行崇州支行为其提供400万元贷款，期限一年。2011年10月14日，被告新津县国土资源局为第三人瀚华公司办理了新津他项（2011）字第158号国有土地使用权抵押设定登记，该抵押设定登记的土地使用权面积包括津房他证他权字第177**号抵押权登记中房屋占用范围内的土地。原告于2013年7月底得知被告作出的被诉具体行政行为后不服，遂提起行政诉讼，请求法院判决撤销被告作出新津他项（2011）字第158号国有土地使用权抵押设定登记。另，2012年1月12日后兴平公司的法定代表人由王明英变更为杨平。
本院认为，本案的争议焦点为：一、土地使用权抵押登记中的“地上附着物权属证明”是否仅指房屋产权证；二、房屋登记机关是否应当将抵押登记的情况在房产证上注明；三、被告是否已尽到了审慎的审查义务。
一、关于土地使用权抵押登记中的“地上附着物权属证明”是否仅指房屋产权证的问题。根据《土地登记办法》第三条第一款的规定，被告新津县国土资源局具有作出被诉国有土地使用权抵押设定登记的职权。《中华人民共和国物权法》第十六条：不动产登记薄是物权归属和内容的根据。自2008年7月1日起施行的《房屋登记办法》第五条第二款规定，房屋登记薄是房屋权利归属和内容的根据，由房屋登记机构管理。上述规定表明，不动产登记薄是权利归属和权利保护的凭证，而房产证仅是权利归属的表现形式，只是作为权利人自己掌握的权利证明。《土地登记�法》第九条（五）项规定：申请人申请土地登记，应当根据不同的登记事项提交地上附着物权属证明。本案系土地使用权抵押登记，被告应当根据这一登记事项，要求申请人提供相应的“地上附着物权属证明”。本案中，申请人在申请土地使用权抵押登记过程中所提供的房屋所有权证，只能作为房屋权利人对该房屋享有所有权的证明。在房屋已被抵押的情况下，根据《房屋登记办法》规定，房屋登记机构应当将房屋抵押情况记载于房屋登记簿。因此，被告在对涉案土地进行抵押登记时，除要求申请人提供房屋所有权证外，还应当要求申请人提供是否记载有抵押登记事项的房屋登记簿，以避免损害抵押权人的合法权益。
二、关于房屋登记机关是否应当将抵押登记情况在房产证上注明的问题。《房屋登记办法》第七条“办理房屋登记，一般依照下列程序进行：记载于�记薄；房屋登记机构认为必要时，可以就登记事项进行公告”，第四十四条“对符合规定条件的抵押权设立登记，房屋登记机构应当将下列事项记载于房屋登记薄：（一）抵押当事人、债务人的姓名或者名称；（二）被担保债权的数额；（三）登记时间”等规定表明，房屋登记机构只需将抵押内容记载于登记薄，而无需在房产证上注明。
三、关于被告是否已尽到审慎的审查义务问题。《中华人民共和国物权法》第一百八十二条“以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。”第十一条“当事人申请登记，应当根据不同登记事项提供权属证明和不动产界址、面积等必要材料。第十二条登记机构应当履行下列职责；查验申请人提供的权属证明和其他必要材料；申请人登记的不动产有关情况需要进一步证明的，登记机构可以要求申请人补充材料，必要时可以实地查看。”《土地登记办法》第九条、十四条、三十六条也规定，申请人在申请土地登记时应提交“地上附着物权属证明以及相关证明材料，登记机关对材料进行审查后根据审核结果登记的规定”。上述规定说明，土地登记机关在办理土地抵押登记过程中，不仅要审查申请人提交的材料的数量是否齐全，而且须在专业范围内尽可能审查材料本身的真实性、合法性，亦即被告在办理土地抵押登记时已知抵押土地上有建筑物，应当对该建筑物是否已作抵押进行查验和核实，并告知抵押权人。虽然申请人申请土地登记，应当如实向国土资源行政主管部门提交有关材料和反映真实情况，并对申请材料实质内容的真实性负责，但申请人不提交有关材料和反映真实情况的行为，不能反过来作为被告已履行审查职责的证明。故被告在办理土地使用权抵押登记过程中，�尽到合理审慎的审查义务。
综上，被告新津县国土资源局于2011年10月14日作出的新津他项（2011）第158号国有土地使用权抵押设定登记的行政行为主要证据不足，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条（二）项1目之规定，判决如下：
撤销被告新津县国土资源局于2011年10月14日作出的新津他项（2011）第158号国有土地使用权抵押设定登记。
案件受理费50元，由被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。
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审 判 长 郑 恢
审 判 员 刘文广
人民陪审员 张朝中
二〇一四年五月五日
书 记 员 王 尧
附相关法律规定：
《中华人民共和国物权法》
第十一条：【申请登记应提供的必要材料】当事人申请登记，应当根据不同登记事项提供权属证明和不动产界址、面积等必要材料。
第十二条：【登记机构应当履行的职责】登记机构应当履行下列职责：
（一）查验申请人提供的权属证明和其他必要材料；
（二）就有关登记事项询问申请人；
（三）如实、及时登记有关事项；
（四）法律、行政法规规定的其他职责。
第十六条：【不动产登记簿效力及其管理机构】不动产登记簿是物权归属和内容的根据。不动产登记簿由登记机构管理。
第一百二十八条：【家庭承包的土地承包经营权流转】土地承包经营权人依照农村土地承包法的规定，有权将土地承包经营权采取转包、互换、转让等方式流转。流转的期限不得超过承包期的剩余期限。未经依法批准，不得将承包地用于非农建设。
《土地登记办法》
第九条：申请人申请土地登记，应当根据不同的登记事项提交下列材料：
�一）土地登记申请书；
（二）申请人身份证明材料；
（三）土地权属来源证明；
（四）地籍调查表、宗地图及宗地界址坐标；
（五）地上附着物权属证明；
（六）法律法规规定的完税或者减免税凭证；
（七）本办法规定的其他证明材料。
前款第（四）项规定的地籍调查表、宗地图及宗地界址坐标，可以委托有资质的专业技术单位进行地籍调查获得。
申请人申请土地登记，应当如实向国土资源行政主管部门提交有关材料和反映真实情况，并对申请材料实质内容的真实性负责。
第十四条：国土资源行政主管部门应当对受理的土地登记申请进行审查，并按照下列规定办理登记手续：
（一）根据对土地登记申请的审核结果，以宗地为单位填写土地登记簿；
（二）根据土地登记簿的相关内容，以权利人为单位填写土地归户卡；
（三）根据土地登记簿的相关内容，以宗地为单位填写土地权利证书。对共有一宗土地的，应当为两个以上土地权利人分别填写土地权利证书。
国土资源行政主管部门在办理土地所有权和土地使用权登记手续前，应当报经同级人民政府批准。
第三十六条：
依法抵押土地使用权的，抵押权人和抵押人应当持土地权利证书、主债权债务合同、抵押合同以及相关证明材料，申请土地使用权抵押登记。
同一宗地多次抵押的，以抵押登记申请先后为序办理抵押登记。
符合抵押登记条件的，国土资源行政主管部门应当将抵押合同约定的有关事项在土地登记簿和土地权利证书上加以记载，并向抵押权人颁发土地他项权利证明书。申请登记的抵押为最高额抵押的，应当记载所担保的最高债权额、最高额抵押的期间等内容。
《房屋登记办法》
第五条：房屋登记机构应当建立本行政区域内统一的房屋登记簿�
房屋登记簿是房屋权利归属和内容的根据，由房屋登记机构管理。
第七条：办理房屋登记，一般依照下列程序进行：
（一）申请；
（二）受理；
（三）审核；
（四）记载于登记簿；
（五）发证。
房屋登记机构认为必要时，可以就登记事项进行公告。
第四十四条：对符合规定条件的抵押权设立登记，房屋登记机构应当将下列事项记载于房屋登记簿：
（一）抵押当事人、债务人的姓名或者名称；
（二）被担保债权的数额；
（三）登记时间。