江苏省张家港市人民法院民 事 判 决 书(2017)苏0582民初3233号原告：江苏信源诚泰投资担保有限公司，住所地张家港保税区金税大厦531室。法定代表人：缪向阳，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘锐，该公司职员。被告：张家港市华菱化工机械有限公司，住所地张家港市金港镇南沙工业新区长阳路2号。诉讼代表人：张家港市华菱化工机械有限公司管理人。委托诉讼代理人：毛凌飞，江苏国之泰律师事务所律师。被告：张家港市久盛船业有限公司，住所地张家港市金港镇南沙长山村。法定代表人：郁江清。被告：江苏奔球制管有限公司，住所地张家港市金港镇江海中路。法定代表人：郁江清。被告：张家港市长山实业发展有限公司，住所地张家港市金港镇长山村。法定代表人：张耀荣。被告：金港镇长山经济合作社，住所地张家港市金港镇南沙长山村。负责人：郁江清。被告：郁江清，男，1967年5月26日生，汉族，住所地张家港市。被告：申纪明，男，1965年5月7日生，汉族，住所地张家港市。被告：王强，男，1973年2月1日生，汉族，住所地张家港市。被告：沈晓明，男，1970年8月31日生，汉族，住所地张家港市。原告江苏信源诚泰投资担保有限公司(以下简称信源诚泰公司)诉被告张家港市华菱化工机械有限公司（以下简称华菱公司）、张家港市久盛船业有限公司（以下简称久盛公司）、江苏奔球制管有限公司（以下简称奔球公司）、张家港市长山实业发展有限公司（以下简称长山实业公司）、金港镇长山经济合作社（以下简称长山经济合作社）、郁江清、申纪明、王强、沈晓明追偿权纠纷一案,本院于2017年3月14日立案受理后,依法组成合议庭，于2017年5月9日公开开庭进行了审理。原告信源诚泰公司的委托诉讼代理人刘锐、被告华菱公司的委托诉讼代理人毛凌飞到庭参加了诉讼，被告久盛公司、奔球公司、长山实业公司、长山经济合作社、郁江清、申纪明、王强、沈晓明经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。原告信源诚泰公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告华菱公司给付原告代其偿还的贷款本息2871238.37元，并承担相应的违约金（以2871238.37元为基数自2016年6月30日起至实际清偿之日止，按银行同期贷款基准利率的4倍计算）；2.判令被告久盛公司、奔球公司、长山实业公司、长山经济合作社、郁江清、申纪明、王强对被告华菱公司的上述债务承担连带清偿责任；3.判令被告沈晓明按50%承担担保责任，给付原告1435619.2元；4.本案的诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，原告信源诚泰公司变更诉讼请求为：1、判令被告华菱公司给付原告代其偿还的贷款本息2871238.37元，并承担违约金220654.67元（以2871238.37元为基数自2016年6月30日起至2016年12月6日止，按人民银行同期贷款基准年利率4.35%的4倍计算）；2、判令被告久盛公司、奔球公司、长山实业公司、长山经济合作社、郁江清、申纪明、王强对被告华菱公司的上述债务承担连带清偿责任；3.本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由:2014年9月26日，被告华菱公司与原告签订最高额委托担保合同，委托原告作为被告华菱公司的贷款保证人为被告华菱公司向苏州银行股份有限公司张家港支行（以下简称“苏州银行”）的贷款本金1000万元及利息提供连带责任担保。为确保相关合同的顺利履行，应被告华菱公司的请求，被告久盛公司、奔球公司、长山实业公司、长山经济合作社、郁江清、申纪明、王强与原告分别签订了最高额保证反担保合同，就上述主债务向原告承担连带责任保证反担保。上述合同签订后，被告华菱公司与苏州银行签订企业最高额保证借款合同，被告华菱公司向苏州银行借款1000万元。原告作为保证人为被告华菱公司的上述借款提供连带责任保证，同时被告沈晓明也作为保证人为被告华菱公司的上述借款提供了连带责任保证。合同签订后，被告华菱公司从苏州银行获得1000万元的贷款。之后，因被告华菱公司经营状况恶化，未能按期归还贷款，苏州银行通知原告履行连带责任保证责任，原告根据相关合同的约定履行了代偿责任，于2016年6月30日为被告华菱公司向苏州银行代偿了贷款本息合计4871238.37元，扣除被告华菱公司缴纳的保证金100万元，被告华菱公司尚欠代偿款3871238.37元。代偿发生后，原告向各被告进行了追偿，被告久盛公司仅归还了100万元，余款2871238.37元未能偿还。为此，起诉要求判如所请。被告华菱公司辩称，被告华菱公司于2016年12月7日经张家港市人民法院裁定进入破产重整程序，于2017年4月19日转为破产清算程序。本案所涉主债务在被告华菱公司账面上没有反映，被告华菱公司留守人员称事实上的借款关系发生在苏州银行与被告久盛公司、奔球公司之间，被告华菱公司未使用过上述资金。被告华菱公司与原告无事实上的委托担保关系，原告收取的担保费及100万元保证金均非被告华菱公司支付。被告华菱公司没有直接还过款，对于结欠的金额无法确认。请求法庭依法判决此案。被告久盛公司、奔球公司、长山实业公司、长山经济合作社、郁江清、申纪明、王强、沈晓明均未作答辩。本院经审理认定如下事实：2014年9月26日，华菱公司（甲方，委托人）与信源诚泰公司（乙方，受托人）签订编号为信源诚泰委保字【xx】第（xx）号的《最高额委托担保合同》，委托信源诚泰公司作为华菱公司的贷款保证人为华菱公司向债权人苏州银行的贷款本金1000万元及利息提供连带责任担保，甲方与债权人之间签署的编号为苏州银行【201xx1】第【0xx4】号企业最高额保证借款合同及依据该合同已经或将要签署的各单项协议项下实际发生的债权为本合同的主债权，该合同项下本金最高余额为1000万元，本合同所担保债权之最高本金余额为1000万元。借款使用期限自2014年9月26日至2015年9月25日止。保证范围及保证期间：乙方的保证范围为自2014年9月26日至2015年9月25日止确定的期间及最高本金余额内甲方与银行形成债权债务关系所签订的一系列合同、协议以及其他法律性文件（包括但不限于《人民币资金借款合同》）、《外汇资金借款合同》、《银行承兑汇票协议》、《信用证开证合同》、《出具保函协议书》）中约定的全部债务本金及利息（具体担保的金额和决算期以乙方与银行签订的《企业最高额保证借款合同》为准。乙方的保证期间为上述甲方与银行形成债权债务关系所签订的一系列合同、协议以及其他法律性文件中约定的各债务履行期届满之日起两年（具体意见以乙方于银行签订的《企业最高额保证借款合同》为准）。保证方式：乙方在其保证范围内承担连带清偿责任。如甲方在与银行形成债权债务关系所签订的一系列合同、协议以及其他法律性文件（包括但不限于《人民币资金借款合同》）、《外汇资金借款合同》、《银行承兑汇票协议》、《信用证开证合同》、《出具保函协议书》）中约定的债务履行期届满不能履行债务的，贷款方可以要求甲方履行债务，也可以要求乙方在本合同约定的保证范围、保证期间内代为清偿。违约责任：如甲方在与银行形成债权债务关系所签订的一系列合同、协议以及其他法律性文件（包括但不限于《人民币资金借款合同》）、《外汇资金借款合同》、《银行承兑汇票协议》、《信用证开证合同》、《出具保函协议书》）中约定到期足额清偿债务，银行要求乙方履行担保责任，乙方为承担担保义务，进行代偿，甲方应向乙方承担违约责任，甲方应向乙方支付以本合同规定的最高本金余额的20%计算的违约金。代偿发生后，除向乙方支付违约金外，在60天内不偿还乙方代偿款的，甲方每日还应向乙方支付代偿金额的千分之一的迟延履行金。如超过60天仍不偿还乙方代偿款的，从第61天起，甲方每日向乙方支付代偿额千分之三的迟延履行金。如甲方未履行货未完全履行本合同约定的其他义务，甲方应向乙方支付以本合同规定的最高本金余额的20%计算违约金，如给乙方造成损失的，甲方应另行赔偿。甲方同意乙方就甲方欠款、违约事宜在各类媒体上予以公告。反担保：乙方为甲方提供最高额保证担保，在乙方与银行签订最高额保证合同前，甲方应向乙方交纳最高担保金额的10%作为风险保证金。保证金不计利息，保证金的用途是：1、甲方依约完全履行了还款义务时，乙方应将该保证金退还甲方；2、乙方在接到银行要求代偿的通知，并履行代偿责任后，甲方应向乙方承担违约责任。如甲方在30日内偿还了乙方的代偿款并支付了违约金及迟延履行金后，乙方应退还保证金，如超过30日不还清代偿款的，保证金充抵部分违约金和迟延履行金。乙方为甲方提供担保的前提之一是甲方提供由乙方确认的反担保。甲方同意向乙方提供担保人张家港市久盛船业有限公司、江苏奔球制管有限公司、郁江清、张家港市长山实业发展有限公司，金港镇长山经济合作社、申纪明、王强。双方还约定了其他内容。同日，信源诚泰公司（乙方，担保人）分别与久盛公司、奔球公司、郁江清、长山经济合作社、长山实业公司、王强、申纪明（均为甲方，反担保人）签订了合同编号分别为信源诚泰反担保【2xx4】第（0xx-1）号、第（00xx-2）号、第（00xx3）号、第（xx5-4）号、第（xx-5）号、第（00xx6）号、第（00xx-7）号的《最高额保证反担保合同》，约定甲方充分知晓《企业最高额保证借款合同》、《最高额委托担保合同》中的所有条款，并向乙方保证在债务人华菱公司未能按期偿还债务时，甲方在接到乙方的通知后五日内支付该到期债务以及应付的担保费、保证金、违约金、迟延履行金、律师代理费和其他实现债权的费用；甲方反担保的保证范围：一、如债务人华菱公司不履行还款义务时，乙方代债务人偿还的全部款项及利息（包括逾期利息、复利）、罚息、违约金及一切相关费用。二、如债务人不履行还款义务时，债务人应向乙方支付的违约金、迟延履行金等。三、乙方所支付的抵押登记费用、质物保管费和实现追偿权的费用，包括但不限于拍卖费用、变卖费用、民事诉讼费用（诉讼费、财产保全费、律师费……）、公证费、通信、通讯等费用，乙方为实现债权所花费的差旅等一切费用。保证期间：自本合同生效之日起至债务人与债权人形成债权债务关系所签订的一系列合同、协议等约定的各债务履行期限届满之日起两年；保证方式：甲方在其反担保范围内向乙方承担连带保证责任。双方还约定了其他内容。2014年9月28日，苏州银行（贷款人）与华菱公司（借款人）、信源诚泰公司（保证人一）、沈晓明（保证人二）签订编号为苏州银行字【201432xx2001】第【0xx64】号《企业最高额保证借款合同》，约定自2014年9月26日起至2015年9月25日止，贷款人根据借款人的需要、资信状况、担保情况和贷款人的可能，向借款人发放最高限额贷款人民币不超过1000万元，在此期间和最高贷款限额内，每笔贷款的金额、期限、还款方式、贷款用途等以借款借据为准。借款借据为本合同组成部分，与本合同具有同等法律效力；本贷款的担保方式为最高额保证担保，保证方式为连带责任保证；保证期间为约定的债务履行期届满之日起二年，双方还约定了其它内容。上述合同签订后，苏州银行于2015年3月26日向华菱公司发放贷款500万元，相应的《借款借据》载明：借款金额为500万元，借款到期日为2015年9月26日，还款方式为按季结息，到期还本。苏州银行还于2015年3月27日向华菱公司发放贷款500万元，相应的《借款借据》载明：借款金额为500万元，借款到期日为2015年9月27日，还款方式为按季结息，到期还本。借款到期后，华菱公司未能归还全部借款本息，信源诚泰公司作为保证人于2016年6月30日为华菱公司代偿借款本金3993257.35元、利息877981.02元，合计4871238.37元，扣除华菱公司向信源诚泰公司缴纳的保证金100万元及之后久盛公司归还的100万元，华菱公司尚欠2871238.37元未能归还。另查明，一、华菱公司于2016年12月7日被本院裁定司法重整，于2017年4月19日被本院裁定破产。二、截止2016年12月6日，华菱公司尚欠信源诚泰公司代偿款本金2871238.37元，原告主张的违约金为220654.67元（自代偿之日即2016年6月30日按中国人民银行同期贷款基准利率的四倍计算至破产申请受理之日的前一日即2016年12月6日）。以上事实，有《最高额委托担保合同》、《最高额保证反担保合同》、《企业最高额保证借款合同》、《借款借据》、《反担保保证合同》、代偿证明、本院（xx）苏0xx破1xx号《民事裁定书》、本院（20xx）苏xx2破1xx号《民事裁定书》及庭审笔录予以证实。本院认为，本案所涉《最高额委托担保合同》、《最高额保证反担保合同》均是各当事人真实意思表示,不违反法律、行政法规的强制性规定,合法有效,故对各当事人均有约束力,各当事人均应依约享有权利、履行义务。原告因履行保证责任为被告华菱公司向苏州银行代偿了借款本息，被告华菱公司未及时给付原告上述代偿款构成违约，原告可以依合同约定主张违约金，因合同约定的违约金过高，原告主张从代偿之日起按中国人民银行同期贷款基准利率的四倍计算并无不当，本院予以支持。因被告华菱公司已被本院裁定进行破产程序，按破产法的相关规定，被告华菱公司应支付的利息应计算到破产申请受理之日的前一日，故原告主张的违约金的计算方式为自代偿之日（即2016年6月30日）至破产申请受理之日的前一日（即2016年12月6日）止按中国人民银行同期贷款基准利率的四倍计算，原告据此计算的违约金的数额220654.67元未超出法律规定及合同约定，本院予以确认。因被告华菱公司作为主债务人破产程序尚未终结，对于结欠原告的代偿款及违约金可暂停清偿，待破产程序终结后再向原告进行清偿。被告久盛公司、奔球公司、郁江清、长山经济合作社、长山实业公司、王强、申纪明对被告华菱公司的涉案债务提供连带责任保证的反担保，现原告为被告华菱公司向苏州银行代偿了借款本息，故上述被告按合同约定均应对被告华菱公司的本案债务承担连带清偿责任。另因主债务人被告华菱公司破产程序尚未终结，故被告久盛公司、奔球公司、郁江清、长山经济合作社、长山实业公司、王强、申纪明作为反担保人在被告华菱公司破产程序终结之前可暂时停止向债权人清偿，待破产程序终结后再根据破产受偿情况向原告作出相应的清偿。被告华菱公司辩称其未实际使用该借款，不应承担责任，但借款后，对借款如何使用完全由借款人自行处置，被告华菱公司是否将借款交由他人使用并不影响原告对其行使追偿权，故被告华菱公司的该抗辩理由不能成立。被告久盛公司、奔球公司、郁江清、长山经济合作社、长山实业公司、王强、申纪明、沈晓明经本院合法传唤无正当理由拒不到庭,视为放弃到庭答辩、质证的权利,由此产生的不利法律后果由其自负。据此,依照《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国破产法》第四十六条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定,判决如下:一、确认原告江苏信源诚泰投资担保有限公司对被告张家港市华菱化工机械有限公司享有代偿款2871238.37元、违约金220654.67元合计3091893.04元的债权。二、被告张家港市久盛船业有限公司、江苏奔球制管有限公司、张家港市长山实业发展有限公司、金港镇长山经济合作社、郁江清、申纪明、王强于被告张家港市华菱化工机械有限公司破产程序终结后十日内对原告江苏信源诚泰投资担保有限公司在被告张家港市华菱化工机械有限公司破产程序中未受清偿的相应债权承担连带清偿责任（债权额为：3091893.04元扣除破产程序中该3091893.04元受偿的金额）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费29770元、财产保全费5000元，合计34770元由被告张家港市华菱化工机械有限公司负担。该款原告江苏信源诚泰投资担保有限公司已预交,由被告张家港市华菱化工机械有限公司在履行本判决时直接给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（户名：苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76）。审 判 长  肖建峰人民陪审员  蔡汝根人民陪审员  陈珊君二〇一七年六月十三日书 记 员  贝 宇本判决附录法律条文：《中华人民共和国担保法》：第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十八条当事人在保证合同中约定保证人对债务人承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期限届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十四条：保证期间，人民法院受理债务人破产案件的，债权人既可以向人民法院申报债权，也可以向保证人主张权利。债权人申报债权后在破产程序中未受清偿部分，保证人仍应当承担保证责任。债权人要求保证人承担保证责任的，应当在破产程序终结后六个月内提出。《中华人民共和国破产法》第四十六条：未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。附利息的债权自破产申请受理时停止计息。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。