江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宁商终字第1739号
上诉人（原审被告）江苏锐泉环保技术有限公司，住所地在江苏省南京市栖霞区尧化街道枫林新寓02幢107室。
法定代表人吴庆国，该公司总经理。
委托代理人曹义怀，北京市盈科（南京）律师事务所。
委托代理人周敏，北京市盈科（南京）律师事务所。
被上诉人（原审原告）北京格维恩环保设备有限公司，住所地在北京市石景山区八大处高科技园区西井路3号3号楼1137A房间。
法定代表人高顾诚，该公司总经理。
委托代理人王小晶，上海市锦天城（南京）律师事务所律师。
委托代理人蒋加燕，上海市锦天城（南京）律师事务所律师。
上诉人江苏锐泉环保技术有限公司（以下简称锐泉公司）因与被上诉人北京格维恩环保设备有限公司（以下简称格维恩公司）买卖合同纠纷一案，不服南京市江宁区人民法院（以下简称江宁法院）（2015）江宁开商初字第37号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年11月25日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年12月15日公开开庭审理了本案。上诉人锐泉公司委托代理人曹义怀、周敏，被上诉人格维恩公司委托代理人蒋加燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
格维恩公司一审诉称：2013年5月30日，其与锐泉公司签订《产品试用合同》，就试用锐泉公司的RenQ-
Ⅳ型总镉在线分析仪相关事宜进行了约定。后格维恩公司按约向锐泉公司支付了产品押金3万元，但锐泉公司未按约将试用品送至格维恩公司指定地点。2013年6月9日，其又与锐泉签订《订货合同》，约定格维恩公司向锐泉公司采购水质自动在线分析仪及锐泉环境监理信息系统软件。合同签订后，格维恩公司向锐泉公司支付货款27万元，并于2014年10月22日向锐泉发了《定货确认函》，但锐泉公司至今未将货物送至指定地点。2014年12月2日，格维恩公司向锐泉公司发出合同解除通知书，要求解除双方签订的《产品试用合同》及《订货合同》，锐泉公司返还货款及押金。但至今锐泉公司仍未返还。故请求判令：1.确认双方签订的《产品试用合同》及《订货合同》解除；2.锐泉公司返还货款及试用押金共计30万元及利息（自2014年12月2日起按照银行同期贷款利率计算至实际给付之日止）。
锐泉公司一审未到庭应诉亦未提交书面答辩意见。
一审法院经审理查明：2013年5月30日，格维恩公司与锐泉公司签订《产品试用合同》一份，约定格维恩公司为锐泉公司RenQ-
Ⅳ型总镉在线分析仪产品使用方，格维恩公司预付产品押金3万元至锐泉公司指定帐户后（产品总价7.3万元）5个工作日内，锐泉公司将货发送至格维恩公司指定地点，并进行安装、调试。试用期30天。合同签订后，格维恩公司于2013年5月31日向锐泉公司支付押金3万元，锐泉公司未将货交付给格维恩公司。2013年6月9日，格维恩公司又与锐泉公司签订《订货合同》一份，约定格维恩公司向锐泉公司采购水质自动在线分析仪和锐泉环境监理信息系统软件，合同总价为27万元。格维恩公司先向锐泉公司支付现金作为购货款，锐泉公司按照格维恩公司的要求去生产相应设备，交货产品的规格型号、数量、单价和时间以双方协商后的正式往来文件为准。付款方式：格维恩公司一次性支付27万元货款至锐泉公司帐户。交货方式：锐泉公司按照格维恩公司要求送货至格维恩公司指定地址。同日，格维恩公司向锐泉公司支付货款27万元。2014年10月22日，格维恩公司向锐泉公司发送《定货确认函》一份，要求锐泉公司将RenQ-
Ⅳ型总镉在线分析仪（地表水）及配套ESISV3.0型锐泉环境监理信息系统软件产品于2014年10月底之前送货至武汉市武昌区中北路64号安顺星苑1栋1单元903室，2014年11月7日前完成安装调试。后锐泉公司未将货送至指定地点。2014年12月2日，格维恩公司向锐泉公司发出合同解除通知书两份，告知锐泉公司解除双方于2013年5月30日和2013年6月9日签订的《产品试用合同》和《订货合同》，要求锐泉公司返还货款27万元及押金3万元，并负担自收到本函之日起至实际支付之日止的同期银行贷款利息。
一审法院认为：格维恩公司与锐泉公司签订的《产品试用合同》及《订货合同》系双方当事人真实意思表示，合法有效，对当事人均具有约束力。格维恩公司按照合同约定向锐泉公司支付了押金及货款，锐泉公司应当按约向格维恩公司提供货物，现锐泉公司未能按约供货已构成违约，故格维恩公司要求解除《产品试用合同》和《订货合同》，返还押金和货款以及承担利息的诉请，具有事实和法律依据，应予支持。锐泉公司经法院合法传唤，未到庭参加诉讼，依法可以缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，一审法院缺席判决：
一、北京格维恩环保设备有限公司与江苏锐泉环保技术有限公司于2013年5月30日签订的《产品试用合同》及2013年6月9日签订的《订货合同》即日起予以解除。
二、江苏锐泉环保技术有限公司于判决发生法律效力之日起十日内退还北京格维恩环保设备有限公司押金3万元及货款27万元，合计30万元，并承担自2014年12月2日起按照中国人民银行同期贷款利率计算至实际给付之日止的利息。
如锐泉公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5930元，保全费2070元，公告费560元，合计8560元，由锐泉公司负担（此款已由格维恩公司垫付，锐泉公司在给付上述款项时应加付此垫款）。
锐泉公司不服一审法院判决，向本院提起上诉，请求撤销一审判决，改判驳回格维恩公司的诉讼请求，并由格维恩公司负担本案一、二审诉讼费用。理由是：一审认定事实错误。二审庭审中，锐泉公司补充上诉理由称：锐泉公司的住所地虽然登记的是南京市栖霞区尧化街道枫林新寓02幢107室，但实际办公地点是南京市江宁区中科路龙达大厦3楼，一审法院未将开庭传票送达至锐泉公司实际办公地点，造成锐泉公司一审时未到庭应诉，致案件事实没有查清。锐泉公司已按约履行了合同义务。
为支持其上诉主张，锐泉公司二审期间提交以下证据：
1.锐泉公司自行撰写的仪器发货清单一页（复印件），加盖锐泉公司公章，该清单其中一栏载明日期“2013年10月15日”、仪器名称“总砷在线分析仪”，地址“湖北省武汉市中北路64号安顺星苑1栋903室”，拟证明锐泉公司已于2013年10月15日履行了《产品试用合同》项下的发货义务；
2.中铁物流集团快递单一张，该快递单记载的收货地址为湖北省武汉市中北路64号安顺星苑1栋903室，拟证明锐泉公司的发货地址与仪器发货单载明的地址吻合；
3.锐泉公司服务记录表，该记录表记载的设备编号为“总砷W130467”、现场地址为“武汉武昌楚河汉街”，拟证明锐泉公司曾安排工作人员到设备所在地进行系统升级；
4.格维恩公司向锐泉公司发送的《催告函》一份，落款日期为2014年9月29日，该函第二条提到“贵司现有一台G**—5000型总砷在线分析仪留在我司”，拟证明锐泉公司有一台分析仪在格维恩公司，只是格维恩公司将分析仪型号写错了，实际应为《产品试用合同中》的RenQ-
Ⅳ型总镉在线分析仪；
5.RenQ-Ⅳ型总镉在线分析仪技术参数，拟证明2014年10月22日格维恩公司向锐泉公司发送的《定货确认函》中确定的技术参数不符合锐泉公司生产的技术参数。
被上诉人格维恩公司答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
格维恩公司二审未提交新证据，对锐泉公司提交证据质证意见：对证据1仪器发货单的真实性无法确认；证据2快递单无法反映与本案具有关联性；证据3服务记录表系锐泉公司单方提供，且载明的客户是武汉优佰特环保技术有限公司，非本案当事人，与本案无关联性。证据4《催告函》系格维恩公司邮寄给锐泉公司，该函中提及的GHM—5000型总砷在线分析仪不是《产品试用合同》中的RenQ-
Ⅳ型总镉在线分析仪；证据5关于RenQ-
的Ⅳ型总镉在线分析仪技术参数是锐泉公司单方确定，根据《订货合同》约定，锐泉公司应按照格维恩公司的要求生产设备，故格维恩公司有权对技术参数提出要求。
对于格维恩公司的质证意见，锐泉公司补充意见：《产品试用合同》中约定的总镉在线分析仪不是格维恩公司自用，而是格维恩公司卖给下家使用，因其下家需要检测砷，故锐泉公司根据格维恩公司的要求将总镉更换为总砷。锐泉公司同时表示在庭审结束后三个工作日内就此节事实补充提交相应证据证明，但其后锐泉公司未向本院履行。
本院认证意见：锐泉公司提供的证据1仪器发货单系锐泉公司单方制作的材料，该发货单中显示的发送仪器为总砷在线分析仪，非《产品试用合同》中约定的总镉在线分析仪，且发货单为复印件，不符合证据的形式要件；证据2快递单与本案无法建立起关联性；证据3服务记录表载明的设备亦为总砷在线分析仪；对于证据4《催告函》，格维恩公司认可系其通过邮寄方式给锐泉公司，故对真实性予以确认，但该《催告函》第一条明确载明：“我司（指格维恩公司）依据双方于2013年5月30日签订的《产品试用合同》，于2013年6月1日向贵司（指锐泉公司）支付了3万元押金（试用保证金），按照合同约定，贵司应于收款后5个工作日内发货，但是我司至今未能收到合同约定的产品，贵司的行为已构成严重违约”，因此证据3和4均无法反映锐泉公司已按《产品试用合同》约定履行了发送RenQ-
IV型总镉在线分析仪的义务；证据5总镉在线分析仪技术参数系锐泉公司自行打印，且根据《订货合同》约定，锐泉公司应按照格维恩公司的要求生产相应设备，故即便格维恩公司向锐泉公司发送的《定货确认函》中确定的技术参数不符合锐泉公司生产的技术参数，亦不违反合同约定，锐泉公司不能以此免除其《订货合同》项下的发货义务。综上，上述证据均不能达到锐泉公司的证明目的。
本院经审理查明：对一审判决查明的案件事实，本院依法予以确认。
二审另查明：锐泉公司工商登记的住所地在南京市栖霞区尧化街道枫林新寓02幢107室。2013年5月30日的《产品试用合同》中载明的锐泉公司地址为南京市江宁区中科路1号龙达大厦3楼。2013年6月9日的《订货合同》中锐泉公司的地址又变更为南京市江宁经济技术开发区将军大道20号。2014年9月30日，格维恩公司根据《订货合同》中载明的锐泉公司地址即南京市江宁经济技术开发区将军大道20号通过顺丰速运向锐泉公司邮寄《催告函》（邮寄单号305399623218），内容为：“……一、我司（指格维恩公司）依据双方于2013年5月30日签订的《产品试用合同》，于2013年6月1日向贵司（指锐泉公司）支付了3万元押金（试用保证金），按照合同约定，贵司应于收款后5个工作日内发货，但是我司至今未能收到合同约定的产品，贵司的行为已构成严重违约。……二、贵司现有一台G**-5000型总砷在线分析仪留置在我司处，由于该货物并非双方合同约定的产品，请贵司自收到本函三日内前来取回，否则由此产生的一切损失将由贵司自行承担……”，该函于2014年10月8日显示已签收。2014年10月22日，格维恩公司亦通过上述方式向锐泉公司邮寄《定货确认函》（邮寄单号305399623184），该函于2014年10月28日显示已签收，但锐泉公司以其公司地址实为南京市江宁区中科路1号龙达大厦3楼，称未收到该函。
二审再查明：江宁法院根据《订货合同》中载明的锐泉公司地址即南京市江宁经济技术开发区将军大道20号通过邮政特快专递向锐泉公司送达应诉材料，后被退回。2015年4月2日，江宁法院工作人员前往上述地址继续送达应诉材料，经向物业部门了解，该地址当时并无锐泉公司。2014年4月22日，江宁法院通过人民法院报对锐泉公司公告送达。
二审中，锐泉公司确认其未履行《订货合同》项下的发货义务，原因是格维恩公司未通知其发货，且格维恩公司提出的技术参数亦不符合锐泉公司的技术要求。
以上事实有《产品试用合同》、《订货合同》、《催告函》、邮寄单、快递查询单及二审庭审笔录在卷为凭。
经双方当事人确认，二审归纳争议焦点为：1.锐泉公司有无实际履行《产品试用合同》项下的发货义务；2.锐泉公司未履行《订货合同》项下的发货义务，是否有正当理由；3.一审法院向锐泉公司送达程序是否合法。
本院认为：格维恩公司公司与锐泉公司签订的《产品试用合同》、《订货合同》系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按约全面履行各自的义务。
一、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第二款规定，对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。锐泉公司主张其已履行了《产品试用合同》项下的发货义务，应对此承担举证责任，但其二审中提交的证据无法证明其已按《产品试用合同》的约定发送RenQ-
IV型总镉在线分析仪，且在法院给予的宽限期内亦未能补充提交证据证明其与格维恩公司经过合意将《产品试用合同》的RenQ-
IV型总镉在线分析仪变更为总砷在线分析仪，结合格维恩公司向锐泉公司发送《催告函》的内容，可以认定锐泉公司并未按照《产品试用合同》的约定履行发货义务，故对锐泉公司已履行《产品试用合同》项下发货义务的主张，缺乏事实依据，本院不予支持。
二、《订货合同》明确约定锐泉公司应按照格维恩公司的要求生产相应设备，格维恩公司根据《订货合同》载明的锐泉公司地址已于2014年10月22日向锐泉公司发送《订货确认函》，要求锐泉公司根据格维恩公司确定的产品技术参数生产，并在2014年10月底前送货。据此，锐泉公司应当按约履行《订货合同》项下的发货义务，即便其对格维恩公司确定的技术参数有异议，亦应当通过协商方式予以处理，故锐泉公司以因格维恩公司未通知发货及其提出的技术参数与锐泉公司的技术参数不符为由，不履行《订货合同》项下发货义务，违反合同约定及法律规定，应对此承担违约责任。
三、关于一审送达问题。人民法院依据原告起诉时所提供的被告住址无法直接送达或者留置送达，应当要求原告补充材料。原告因客观原因不能补充或者依据原告补充的材料仍不能确定被告住址的，人民法院应当依法向被告公告送达诉讼文书。本案中，江宁法院根据格维恩公司提供的《订货合同》中锐泉公司自己确认的地址对锐泉公司进行送达，在已穷尽其他送达情况下，采用公告送达，符合法律规定，审理程序并无不当。锐泉公司相应上诉理由不能成立。
综上，锐泉公司的上诉请求缺乏事实及法律根据，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理亦无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判决。
二审案件受理费5930元，由锐泉公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 夏 雷
审 判 员 周毓敏
代理审判员 王瑞煊
二〇一六年一月二十六日
书 记 员 陈 丹
法条附录：
《中华人民共和国合同法》
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；
（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；
（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；
（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；
（五）法律规定的其他情形。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。
第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第五条第二款对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。