江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）宁商初字第18号原告南京南泰集团有限公司，住所地在江苏省南京市玄武区太平北路82号。法定代表人杨国新，该公司董事长。委托代理人刘凤东，江苏爱信律师事务所律师。被告连云港中燃电力燃料公司，住所地在江苏省连云港市连云港经济技术开发区珠江路5号109室。法定代表人潘伟，该公司总经理。被告潘伟，女，1979年8月15日出生，汉族。被告孙波，男，1970年2月11日出生，汉族。被告上海佳歆国际贸易有限公司，住所地在上海市宝山区牡丹江路1508号3305-F室。法定代表人梁现池，该公司经理。委托代理人陈卫民，上海悦祥律师事务所律师。原告南京南泰集团有限公司（以下简称南泰公司）诉被告连云港中燃电力燃料公司（以下简称中燃公司）、潘伟、孙波、上海佳歆国际贸易有限公司（以下简称佳歆公司）买卖合同纠纷一案，本院于2014年12月30日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年3月4日公开开庭进行了审理。原告南泰公司的委托代理人刘凤东、被告佳歆公司的委托代理人陈卫民到庭参加诉讼。被告中燃公司、潘伟、孙波经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本院依法缺席审理，本案现已审理终结。原告南泰公司诉称：2013年3月6日，南泰公司与中燃公司签订一份煤炭供需合同，约定南泰公司向中燃公司购买64万吨煤，单价540元每吨，合同总金额34560000元。本合同签订后三日内，南泰公司预付货款2160万元给中燃公司。同日，孙波向南泰公司出具个人连带责任担保书，为上述供需合同项下中燃公司的债务承担连带保证责任。南泰公司于2013年3月14日向中燃公司支付预付款2160万元。中燃公司于2013年5月间向南泰公司供煤71604吨，2013年5月17日至5月28日南泰公司累计向中燃公司支付货款38717472元（不含预付款）。2013年5月13日，中燃公司与南泰公司签订一份补充合同，约定就上述供需合同中单价条款进行修改达成以下意见：单价按实际资金占用天数（含税）以月回报1.3%计算，折算成吨煤价格。此后中燃公司未向南泰公司供应货物，2013年6月，南泰公司决定解除与中燃公司签订的供需合同，并要求返还预付款2160万元并支付资金占用利息，2014年4月20日，佳歆公司与南泰公司签订一份债务代偿协议，确认：截止2014年5月15日，中燃公司结欠南泰公司本金、合作利润、违约金2504.448万元，佳歆公司同意在2014年5月16日前代替债务人向南泰公司履行上述债务或代偿南泰公司债权，南泰公司承诺佳歆公司向南泰公司履行本协议的代偿义务，南泰公司同意完全配合佳歆公司向中燃公司追索债权，同时南泰公司仍有义务应佳歆公司要求向债务人追索债权，佳歆公司未履行代偿协议。中燃公司系潘伟一人投资的公司，应对中燃公司的债务承担连带责任。综上，为维护合法利益，南泰公司请求判令：1、解除南泰公司与中燃公司签订的《煤炭供需合同》；2、中燃公司向南泰公司返还预付货款2160万元并承担资金占用费约533万元；3、孙波、潘伟对中燃公司上述债务承担连带清偿责任，佳歆公司在2504.448万元范围内承担连带清偿责任；4、几被告承担本案的全部诉讼费用。南泰公司为支持其诉请，提供以下证据：1、南泰公司与中燃公司于2013年3月6日签订的煤炭供需合同，证明南泰公司与中燃公司签订合同约定货物的数量、价格、供货期限以及预付款数额。2、个人连带责任担保书，证明孙波个人担保承诺内容，孙波应当对本案承担连带责任。3、补充合同，证明中燃公司未按约供货应承担资金占用利率。4、债务代偿协议，证明南泰公司与佳歆公司关于代偿的约定。5、预付款付款凭证，证明南泰公司按煤炭供需合同的约定向中燃公司给付预付款2160万元。6、第一次煤炭付款明细及凭证，证明南泰公司与中燃公司履行了部分煤炭供需合同，南泰公司已向中燃公司全额给付货物货款。7、资金占用费计算方法，证明几被告应承担的资金占用费金额。被告佳歆公司答辩称：从南泰公司提交的煤炭供需合同、补充合同看，南泰公司享有合同解除权，起诉时视为南泰公司要求解除合同，南泰公司的后两项诉请不能成立。即使资金占用费的请求成立，也应从起诉之日起计算，南泰公司诉请违约责任不明确，债务代偿协议书没有成立生效，所以佳歆公司不应承担代偿义务。因为佳歆公司将该协议书盖章给南泰公司后，南泰公司没有将协议书交付给佳歆公司。佳歆公司未提供证据，其对南泰公司提供的证据的质证意见为：1、证据1的真实性没有异议，但对南泰公司的诉请没有证明力。根据合同第九条约定，南泰公司未先做出书面的解除通知，中燃公司不具有承担支付预付款的义务。2、证据2涉及到孙波的签字，真实性无法确认。3、证据3的真实性予以认可，但是与本案无关，对南泰公司的诉请没有证明力。2160万元占用资金，按照每个月1.3%标准计算，南泰公司也无权要求现金533万元支付占用费，应要求占用费等额的煤的吨数。4、证据4的真实性持保留意见，佳歆公司从来没有看过。当时佳歆公司曾经盖过一个章，连同代偿协议和合作协议一起交给了南泰公司，但是我方没有拿到南泰公司盖完章后交给佳歆公司的文本。代偿协议上签字的凌缨是佳歆公司员工，但他现在已经离职。5、证据5的真实性予以认可，南泰公司迟延支付预付款了，存在违约行为。6、证据6的真实性予以认可，但是否第一次供货无法确认，金额是相符的，可证明其在履行合同过程中存在迟延或违约的情况。7、对证据7不认可，资金占用费不应当折算成金钱，而是应该在款项的基础上折算成煤吨数，因为南泰公司需要的是煤炭，而不是款项。被告中燃公司、孙波、潘伟未答辩，亦未提供证据。本院认证意见：佳歆公司对南泰公司提供的证据1、3、5、6的真实性无异议，本院予以确认。佳歆公司对佳歆公司提供的证据2的真实性无法确认，因其不是承诺书出具的主体，承诺主体孙波未到庭质证，应视为孙波放弃其抗辩权利，故本院对该证据的真实性予以确认。佳歆公司对证据4真实性持保留意见，但其也自认在代偿协议书加盖过印章，其未提供证据证明该印章虚假，故本院对代偿协议书真实性予以确认。佳歆公司对南泰公司提供的证据7不认可，但该材料反映的客观事实已在其他证据中得到印证，本院予以采纳。有关证据的关联性，本院将综合分析认证。经审理查明：2013年3月6日，南泰公司与中燃公司签订一份煤炭供需合同（合同编号：NJNT20130307-1），约定南泰公司向中燃公司购买64万吨煤炭，临时单价540元每吨，合同总金额约34560000元。本合同签订后三日内，南泰公司以现金方式预付货款2160万元。然后在南泰公司收到每列货物后的2个工作日内向中燃公司支付85%的货款，中燃公司开具增值税发票后两个工作日全额结清，以保证煤炭的循环发运和结算。中燃公司须在合同签订之日起的十二月内（每月均衡交货），将本合同项下其拥有货物所有权的货物送达到秦皇岛港或京唐港或曹妃甸港，且中燃公司应确保二个大列货物于南泰公司向中燃公司付款之日起的35天内到达秦皇岛港或京唐港或曹妃甸港（南泰公司在每月底确认下月货物的到货港）。所有货物在秦皇岛港或京唐港或曹妃甸港下水平仓交货或仓地交货，如南泰公司按约付款后，中燃公司未能在合同约定期限内向南泰公司按期按量交货，双方协商处理意见，则南泰公司有权解除或终止合同，并且中燃公司须于南泰公司书面通知日起5个工作日退还南泰公司剩余未交货部分的预付款。同日，孙波向南泰公司出具个人连带责任担保书，称：鉴于中燃公司与南泰公司有业务合作，其本人愿意做中燃公司的担保人，为此做以下担保：担保的范围为主合同即2013年3月6日南泰公司、中燃公司签署的合同编号：NJNT20130307-1煤炭供需合同所约定的货款及相应债务。该范围包括主合同中涉及的货款及其他债务本身，同时也包括相应的违约金和利息等。如被担保公司拖欠南泰公司上述货款及其他债务，没有按约定时间支付的，本人愿意承担连带担保责任。担保时间为从被担保公司与南泰公司业务开始到双方业务结束时止。上述合同签订后，2013年3月14日，南泰公司向中燃公司支付预付款2160万元。2013年5月13日，中燃公司、南泰公司签订补充合同一份，约定：现就上述供需合同（编号为NJNT20130307-1）中单价条款进行修改达成以下意见：单价按实际资金占用天数（含税）以月回报1.3%计算，折算成吨煤价格。2014年4月20日，佳歆公司与南泰公司签订一份债务代偿协议，确认：截止2014年5月15日，中燃公司结欠南泰公司本金、合作利润、违约金2504.448万元，佳歆公司同意在2014年5月16日前代替债务人中燃公司向南泰公司履行上述债务合同或代偿南泰公司债权，双方确认，无论佳歆公司通过代替中燃公司履行其与南泰公司的债务合同或现款支付方式代偿南泰公司债务，南泰公司的债权权利即属于佳歆公司所有。南泰公司承诺佳歆公司向南泰公司履行本协议的代偿义务后，南泰公司同意完全配合佳歆公司向中燃公司追索债权，包括提供追索债权文件，仍以南泰公司名义对债务人中燃公司采取包括但不限于司法诉讼和财产查封等。同时南泰公司仍有义务应佳歆公司要求向债务人中燃公司追索债权，南泰公司同意在佳歆公司未提出要求前，不向中燃公司透露佳歆公司代偿债务信息。南泰公司同意取得该代偿款后，足额用于合作进口业务。佳歆公司承诺其代偿的债权，不应最终从中燃公司取得的债权小于代偿债务数额，而向南泰公司主张包括但不限于要求撤回代偿或返还代偿款的权利，也不向南泰公司提出任何附带要求和条件。庭审中，南泰公司陈述，中燃公司于2013年5月间向南泰公司供煤71604吨。2013年5月17日至5月28日南泰公司累计向中燃公司支付相应货款38717472元（不含预付款）。此后中燃公司未向南泰公司供应货物，亦未退还预付款2160万元。佳歆公司亦未履行代偿协议。另查明，中燃公司系潘伟一人投资设立的公司。经到庭的当事人确认，归纳本案争议焦点为：1、南泰公司主张的资金占用费的起算时间；2、债务代偿协议是否成立生效。本院认为：南泰公司与中燃公司双方签订的煤炭供需合同、补充合同，南泰公司与佳歆公司签订的债务代偿协议均系当事人真实意思表示，内容不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效，当事人均应按约履行自己的义务。在履行期限届满前，当事人一方不履行主要债务的，致使不能实现合同目的的，对方当事人可以解除合同。本案中，煤炭供需合同约定中燃公司销售65万吨煤炭给南泰公司，但其仅销售了71604吨，此后不再供应煤炭，致使南泰公司的合同主要目的不能实现，南泰公司现诉请解除合同，具有事实及法律依据，应予以支持。就第一个争议焦点，本院认为：2013年5月13日的补充协议约定中燃公司占有南泰公司资金的，按实际资金占用天数以月回报1.3%计算吨煤，中燃公司未交付相应的煤炭，应支付相应的资金占用费给南泰公司。合同解除后，中燃公司应退还还南泰公司预付货款2160万元，按照前述合同约定应从2013年5月13日起支付每月的1.3%的资金占用费，南泰公司主张从2013年6月1日计算资金占用费至2014年12月30日，系其自行处分权利，本院予以准许。佳歆公司抗辩资金占用费不应支付及如支付也应从起诉之日计算，缺乏事实依据，本院不予支持。就第二个争议焦点，本院认为：佳歆公司和南泰公司签订了债务代偿协议，双方在协议上加盖了公司印章，佳歆公司工作人员凌缨在协议上亦签字确认，故该协议依法成立并生效。佳歆公司抗辩称债务代偿协议没有成立生效，与事实不符，本院不予支持。该协议约定佳歆公司同意代中燃公司向南泰公司履行中燃公司涉案债务2504.448万元，南泰公司据此主张佳歆公司履行代偿义务，符合上述约定，应予以支持。孙波自愿签署承诺书，其承诺为中燃公司涉案债务承担连带责任，该承诺合法有效，对孙波具有法律拘束力。南泰公司主张孙波承担连带责任，具有事实依据，本院予以支持。中燃公司系潘伟一人独资公司，其未提供证据证明公司财产独立于其自己的个人财产，应对中燃公司涉案债务负担连带责任。中燃公司、孙波、潘伟经本院传唤，无正当理由不到庭参加诉讼，放弃举证、质证、抗辩权利，应承担相应法律后果。综上，原告南泰公司诉请具有事实及法律依据，应予以支持。被告佳歆公司抗辩代偿协议未生效、其不应承担责任缺乏事实及法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条、《中华人民共和国公司法》第六十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告南京南泰集团有限公司与被告连云港中燃电力燃料公司签订的《煤炭供需合同》；二、被告连云港中燃电力燃料公司于本判决生效之日起十日内返还原告南京南泰集团有限公司预付的货款2160万元并赔偿资金占用费损失533万元；三、被告孙波对被告连云港中燃电力燃料公司的上述债务承担承担连带清偿责任。孙波承担清偿责任后，有权就其实际承担部分有权向被告连云港中燃电力燃料公司追偿；四、被告潘伟对被告连云港中燃电力燃料公司的上述债务承担承担连带清偿责任。五、被告上海佳歆国际贸易有限公司在2504.448万元范围内对被告连云港中燃电力燃料公司上述债务承担清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费176450元，由被告中燃公司、潘伟、孙波、佳歆公司负担（此款已由南泰公司预交，被告中燃公司、潘伟、孙波、佳歆公司在本判决生效之日起十日内一并支付给南泰公司）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省高级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。江苏省高级人民法院开户行：江苏省南京市农行山西路支行，账号：03×××75。审 判 长  荣 艳审 判 员  张广永人民陪审员  林 江二〇一五年六月八日书 记 员  石晓英附相关法条：《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。《中华人民共和国民法通则》第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国公司法》第六十四条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。