山东省滨州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁16民终7号
上诉人（原审被告）张振兴，农民。
委托代理人由守军，邹平法证法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）甄恒孝，农民。
委托代理人甄玉香，居民。
委托代理人孙冰冰，山东邹平海岳法律服务所法律工作者。
上诉人张振兴因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省邹平县人民法院（2015）邹民初字第1043号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，上诉人张振兴及其委托代理人由守军，被上诉人甄恒孝的委托代理人甄玉香、孙冰冰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明，甄恒孝经张振兴的父亲介绍，到张振兴经营的煤厂工作，工作职责是看门、打扫卫生，月工资起初为1200元，后增加到1500元。2014年12月20日上午，张振兴煤厂运来一车油桶，甄恒孝到车上卸油桶过程中，被掉落的油桶从车上撞落到地上，随即由张振兴租车送往桓台茂杰整骨医院检查治疗，经诊断为右股骨颈骨折，支出医院费357.30元，后放弃治疗，并与医院签署了《拒绝或放弃医学治疗告知书》，张振兴在该告知书中“如果患者无法签署，请其授权委托人或法定监护人签名”处签名。2015年1月5日甄恒孝到解放军第一四八医院住院治疗，经医院检查确诊为右股骨颈骨折，并接受了右侧半髋关节置换术手术治疗，住院期间由其女儿甄玉香、女婿程堂明护理，后于2015年1月20日出院，共花费医疗费39840.20元。在住院期间，甄恒孝女儿甄玉香曾与张振兴就赔偿医药费问题进行电话协商，但协商未果。2015年1月20日，甄恒孝出院当日，张振兴交给甄恒孝二女婿房崇钢现金20800元。甄恒孝因赔偿事宜于2015年5月7日起诉到法院，要求张振兴赔偿甄恒孝医疗费40072元、误工费18000元、护理费20800元、住院期间伙食补助费450元、伤残赔偿金28516.80元、鉴定费2600元、交通费500元、精神损失费2000元，共计92138.80元（不含张振兴已经给付的20800元）；案件受理费由张振兴承担。2015年5月28日，甄恒孝、张振兴双方共同委托邹平县人民医院司法鉴定所对甄恒孝的伤残等级、护理期限及护理依赖程度进行鉴定，鉴定结论为甄恒孝右股骨颈骨折行人工股骨头置换术其伤残等级评定为道路交通事故九级伤残；护理期限评定为120日，其中住院期间评定为2人护理，出院后为1人护理；无护理依赖。
原审法院认为，本案的争议焦点为：一、张振兴主体资格是否适格。二、甄恒孝遭受的经济损失92138.8元是否合理。三、甄恒孝、张振兴双方在本次事件中各自应承担多大比例的责任。关于焦点一，甄恒孝为张振兴提供劳务，在张振兴经营的煤厂工作，并由张振兴按月工资1500元向甄恒孝支付报酬，双方构成劳务关系，甄恒孝在工作期间因工作受伤，张振兴作为接受劳务一方，应当对甄恒孝所受的伤害承担赔偿责任，故甄恒孝起诉张振兴要求其承担赔偿责任符合法律规定，张振兴诉讼主体适格。张振兴辩称，其所经营的煤厂系李云龙租赁并进行经营，其只是给李云龙打工，李云龙系甄恒孝的雇主，但张振兴未向法院提供足够的证据证明自己的上述主张，故张振兴关于其诉讼主体不适格的辩解理由不能成立，不予采信。关于焦点二，法院予以查明、分析并认定甄恒孝的各项经济损失如下：1、医疗费。甄恒孝在解放军第一四八医院住院治疗，共花费医疗费39840.20元，有××案收费票据为凭，予以认可，甄恒孝主张医疗费40000元，对于超出法律规定部分，不予支持。甄恒孝因做伤残鉴定，支出检查费、X片费等72元，有相应的收费票据为证，予以支持。2、误工费。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构或司法鉴定机构出具的证明确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入和人均消费性支出来计算其平均工资。甄恒孝在张振兴处工作，月工资收入为1500元，张振兴对此予以认可，故甄恒孝的月工资收入应按1500元来计算。因甄恒孝未提供其接受治疗的医疗机构或司法鉴定机构出具的误工证明，故其误工时间应计算至定残之日的前一日即2015年5月27日，其误工费为1500元／月×5个月＝7500元，甄恒孝主张误工费18000元过高，对超出法律规定部分，不予支持。3、残疾赔偿金。残疾赔偿金应根据伤残等级，参照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入为标准来计算。甄恒孝的伤情已构成道路交通事故九级伤残，且其常年在邹平县临池镇殷家村居住，残疾赔偿金为11882元×12年×20%＝28516.80元。4、护理费。甄恒孝住院期间由其女儿甄玉香、女婿程堂明护理，甄恒孝虽然提交了甄玉香2014年10月、11月、12月的工资收入证明和误工证明，但其月工资超出3500元的部分无纳税证明，不予认可，应按照月工资3500元来计算其护理费，《司法鉴定意见书》评定甄恒孝护理期限为120日，故护理人员甄玉香的护理费应为3500元／月×4个月＝14400元。甄恒孝主张护理费19600元过高，对超出法律规定部分，不予支持。甄恒孝未举证证明护理人员程堂明的收入情况，程堂明的户籍所在地为邹平县临池镇殷家村，其护理费应参照山东省2014年度农村居民人均纯收入和人均消费性支出来计算，护理费为（11882元＋7962元）÷365元×15日＝815元，甄恒孝主张另一名护理人员的护理费为80元／日×15日＝1200元，无法律依据，不予支持。综上，甄恒孝的护理费为14400元＋815元＝15215元。5、住院期间伙食补助费。甄恒孝主张住院期间伙食补助费30元／日×15日＝450元，符合法律规定，予以支持，6、鉴定费。甄恒孝支出鉴定费2600元，并提供了相应的鉴定费发票，对此予以确认。7、交通费。甄恒孝主张支出交通费500元，虽未向法院提交相应的证据，但交费费是必然发生的费用，结合甄恒孝的住院时间、住院地点，酌定交通费为200元。8、精神损害抚慰金。因甄恒孝已构成九级伤残，张振兴为自然人，故甄恒孝主张精神损害抚慰金2000元符合法律规定，予以支持。综上，甄恒孝因本次事故造成的经济损失为：医疗费39912.20元（39840.20元＋72元）、误工费7500元、残疾赔偿金28516.80元、护理费15215元、住院期间伙食补助费450元、鉴定费2600元、交通费200元、精神损害抚慰金2000元，总计96394元，减除张振兴给付的20800元，甄恒孝尚未得到赔偿的经济损失为95579元-20800元＝75594元。甄恒孝主张经济损失92138.80元过高，对于超出法律规定部分，不予支持。关于焦点三，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。甄恒孝为张振兴提供劳务，并且在工作时受伤，张振兴作为接受劳务方，应当对甄恒孝遭受的经济损失承担赔偿责任。甄恒孝年近70岁，其应当意识到从车上卸油桶的危险性，应当加强安全防范措施，注意自身安全，但在他人的劝说下仍然坚持爬上车卸油桶从而导致事故发生，对事故的发生亦负有一定的过错，综合本案情况，应由甄恒孝自行承担40%的责任，由张振兴承担60%的责任。张振兴辩称，甄恒孝于2015年1月5日去中国人民解放军第一四八医院住院15日并非油桶滚落所致，甄恒孝被油桶致伤后已在桓台县茂杰整骨医院治愈出院，张振兴已与甄恒孝解除合同，不再为甄恒孝发放工资，甄恒孝系数日后自己跌倒致伤，其在中国人民解放军第一四八医院住院花费的医疗费与自己无关，然而综合桓台茂杰整骨医院的门诊病历、拒绝或放弃医学治疗告知书和中国人民解放军第一四八医院的××案可以看出，甄恒孝因被油桶撞落到地上导致右股骨颈骨折，其伤势一直未治愈，2015年1月5日甄恒孝因伤势未好转，遂前往中国人民解放军第一四八医院就医治疗，并接受了右侧半髋关节置换术手术治疗，花费的医疗费39840.20元系因治疗其于2014年12月20日所受的伤而支出的，故张振兴的上述辩解理由，证据不足，不予采信。综上，甄恒孝因本次事故遭受医疗费、误工费、伤残赔偿金、护理费、住院期间伙食补助费、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金等经济损失共计96394元，张振兴应赔偿甄恒孝各项经济损失的60%，即96394元×60%＝57836.40元，减除张振兴已经给付甄恒孝的20800元，尚应给付甄恒孝37036.40元。据此，依据《中华人民共和国民法通则》第二十九条、第九十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条第一款、第三十五条之规定，判决如下：一、张振兴于本判决生效之日起十日内赔偿甄恒孝医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金等经济损失共计37036.40元；二、驳回甄恒孝的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2103元，由甄恒孝负担783元，由张振兴负担1320元。
宣判后，张振兴不服上诉称，一审判决认定事实错误，事实是被上诉人甄恒孝于2014年12月20日被油桶撞伤，只是轻微的右股骨颈骨折。上诉人张振兴立即送被上诉人到恒台茂杰整骨医院治疗。被上诉人甄恒孝治愈出院后仍然回到煤场居住。事隔25天之后被上诉人甄恒孝上厕所时在没有任何外力影响的情况下摔倒致伤。上诉人张振兴认为被上诉人甄恒孝此次摔伤与被油桶撞伤是两个事实。第一次是轻微的右股骨颈骨折，第二次是右侧半髋关节置换手术，明显严重于第一次伤情，这更说明被上诉人甄恒孝于2015年1月5日去一四八住院治疗与自己摔倒是直接关系，请求二审法院依法撤销（2015）邹民初字第1043号判决书，查明事实依法改判被上诉人甄恒孝的第二次医疗费不应由上诉人承担。
被上诉人甄恒孝答辩称，一审认定事实没有错误，判决适用法律正确。上诉人陈述系违背事实，滥用诉权，以达到其拖延履行赔偿义务的目的，上诉人张振兴的上诉理由没有事实和法律依据。一审判决正确，请求中级人民法院查清案件事实后，予以维持一审判决。
二审查明的事实与一审认定事实一致。
本院认为，根据诉讼双方所举证据，对被上诉人甄恒孝为上诉人张振兴从事劳务活动中受伤的事实，应予认定。上诉人张振兴上诉主张被上诉人甄恒孝右侧半髋关节置换手术不是在给其工作期间造成的，不应承担赔偿责任。对此，上诉人张振兴在诉讼中未能提供充分证据予以证实。综合本案被上诉人甄恒孝在桓台茂杰整骨医院的门诊病历、以及上诉人张振兴在被上诉人受伤后未及时通知被上诉人甄恒孝家人到场，上诉人张振兴、被上诉人甄恒孝在桓台茂杰整骨医院拒绝或放弃医学治疗告知书上的签名等情况，结合中国人民解放军第一四八医院的××案可以认定，被上诉人甄恒孝因被油桶撞落到地上导致右股骨颈骨折，其伤势一直未治愈，2015年1月5日被上诉人甄恒孝因伤势未好转，遂前往中国人民解放军第一四八医院就医治疗，并接受了中国人民解放军第一四八医院提出的右侧半髋关节置换术手术治疗。被上诉人甄恒孝在为上诉人张振兴提供劳务期间受伤，上诉人张振兴应该赔偿相应损失。被上诉人甄恒孝年近70岁，其应当意识到从车上卸油桶的危险性，应当加强安全防范措施，注意自身安全，但在他人的劝说下仍然坚持爬上车卸油桶从而导致事故发生，对事故的发生亦负有一定的过错，原审法院认定被上诉人甄恒孝自行承担40%的责任，由上诉人张振兴承担60%的赔偿责任，符合法律规定。原审判决认定事实清楚，适用法律适当，判决正确。上诉人张振兴拒绝赔偿的理由证据不足，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1246元，由上诉人张振兴负担。
本判决为终审判决。
审判长 李添珍
审判员 孙兴春
审判员 王 琳
二〇一六年二月二十三日
书记员 纪菲菲