广东省汕头市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）汕中法民一终字第324号
上诉人（原审被告）中华联合财产保险股份有限公司汕头中心支公司。
负责人叶建平，总经理。
委托代理人张亮和、陈镇城，该司员工。
被上诉人（原审原告）谢燕莹。
委托代理人张庆江，汕头市法律援助处律师。
原审被告王烽。
上诉人中华联合财产保险股份有限公司汕头中心支公司（以下简称“中华保险汕头公司”）与被上诉人谢燕莹、原审被告王烽因机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省汕头市龙湖区（2015）汕龙法外民初字第2号民事判决，向本院提起上诉。本院2015年9月7日受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人中华保险汕头公司的委托代理人张亮和，上诉人谢燕莹及其委托代理人张庆江到庭参加诉讼，原审被告王烽经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。
原审判决查明，2014年4月10日9时左右，王烽驾驶粤DJ06**号小客车在下三合村内自东往西方向行驶至下三合村小学前路段左转弯时，与未取得机动车驾驶证驾驶无牌二轮摩托车的谢燕莹沿新溪镇下三合村路段自南往北方向行驶至上述地点，发生小客车车头左前角与摩托车车头右前侧护架碰撞，造成谢燕莹受伤及两车不同程度受损。当日，谢燕莹到汕头市龙湖岳惠正骨医院住院治疗，入院诊断为：1.右胫腓骨远端开放性粉碎性骨折并局部皮肤软组织大面积挫擦伤；2.右足碾压伤：（1）右足舟骨开放性粉碎性骨折；（2）右足股骨开放性粉碎性骨折；（3）右足第1-3稧骨开放性骨折；（4）右足第五跖骨基底部骨折；3.下唇挫裂伤；4.右足拇趾甲床挫裂伤；5.十冠折；6.蛛网膜下腔出血；7.慢性浅表性胃窦炎。2014年11月28日谢燕莹出院，出院医嘱为：1.出院带药；2.右足缺血性肌挛缩、右足外伤性马蹄内翻畸形需要行二次手术治疗（不排除多次手术可能）；3.按指导积极功能锻炼；4.口腔情况于专科医院行矫形修整；5.右胫腓骨远端骨折术后骨性愈合择期行内固定物取出术。住院232天，医疗费用90453.58元；谢燕莹住院期间经王烽同意到汕头大学医学院第二附属医院进行相关的检查，检查费用1338.76元。
本次交通事故发生后，王烽垫付医疗费38000元；中华保险汕头公司垫付医疗费10000元。
2014年4月19日，汕头市公安局交通警察支队龙湖大队作出《道路交通事故认定书》，认定王烽负本事故的主要责任，谢燕莹负本事故的次要责任。
2014年12月22日，谢燕莹向原审法院起诉，请求：1.中华保险汕头公司在交强险的责任限额内赔偿谢燕莹住院伙食补助费、住院护理费共计56840元；2.中华保险汕头公司在商业三者险的责任内赔偿谢燕莹的医疗费20864.4元；3.王烽对上述第一、二项诉讼请求承担连带赔偿责任；4.王烽按购买人造骨的费用15000元赔偿谢燕莹的损失；5.中华保险汕头公司、王烽承担本案的诉讼费用。
经谢燕莹申请，原审法院委托汕头大学司法鉴定中心对谢燕莹的后续医疗费、住院期间及出院后的护理人数和护理期限、康复费、营养费、伤残等级等进行鉴定。2015年4月22日，汕头大学司法鉴定中心作出汕大司鉴中心（2015）临鉴字第4682号《法医临床学鉴定意见书》，鉴定意见为：1.谢燕莹右胫腓骨粉碎性骨折行内固定术治疗后，评定为九级伤残；对于右踝关节、右足2.3.4.5趾活动功能丧失，建议待矫形术后视恢复情况，再考虑是否再次行伤残等级评定。2.谢燕莹的后续医疗费共约需28000元（其中康复费2000元）；对于评残前的门诊治疗费用，建议按已发生的实际费用结算，以门诊病历复查记录（针对本次损伤的病情）以发票为准。3.谢燕莹的护理期为232天，其中伤后前30天配护理人员2人，余202天配护理人员1人；营养期为232天，费用约需3480元；护理期及营养的起算时间为2014年4月10日。
2015年4月28日，谢燕莹变更诉讼请求为：1.中华保险汕头公司在交强险和商业三者险责任限额内赔偿其损失209838.8元；2.王烽对上述第一项请求承担连带赔偿责任；3.中华保险汕头公司、王烽承担本案的诉讼费用。
另查明，粤DJ06**号小客车的所有人系王烽。中华保险汕头公司系粤DJ06**号小客车交强险及商业三者险的保险人，交强险赔偿限额为死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元；商业三者险赔偿限额为100000元，保险合同约定不计免赔率。本交通事故发生在保险期限内。
再查明，谢燕莹为农业家庭户口，自2011年6月至2014年4月在汕头市金永盛贸易有限公司工作，事故发生后，被该公司辞退，停发其工资。
诉讼期间，谢燕莹申请撤回主张后续治疗费的请求。
原审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，过错方应根据事故责任大小承担相应的民事责任。交警部门作出认定谢燕莹负本事故的次要责任，王烽负本事故的主要责任，予以采信。对本事故造成的损失，超过交强险赔偿限额部分应由王烽承担70%的民事责任，谢燕莹自行承担30%的民事责任。
中华保险汕头公司为粤DJ06**号小客车交强险及商业三者险的保险人，谢燕莹就其受到损害而产生的损失要求中华保险汕头公司在保险赔偿限额内予以赔偿，理由正当，予以支持。
根据查明的事实，依照相关司法解释的规定和人身损害赔偿计算标准，对谢燕莹的各项损失赔偿请求作出如下认定：1、医疗费共计91792.34元；2、误工费：误工时间计至定残日前一天为376天，按49475元／年的标准计算，为（49475元／年÷365天×376天）50966.03元；3、护理费为31440元；4、住院伙食补助费为23200元；5、营养费为3480元；6、残疾赔偿金46677.24元；7、精神损害抚慰金数额酌定为10000元。另，谢燕莹未能提供与就医地点、时间、次数相符合交通费票据，故交通费不予以认定；因谢燕莹撤回后续治疗费费用请求，故该项予以准许；谢燕莹主张王烽赔偿其人造骨的损失请求，因缺乏相应的证据，不予认定。
综上，谢燕莹交强险伤残赔偿项下的损失为139083.27元（护理费31440元＋误工费50966.03元＋残疾赔偿金46677.24元＋精神损害抚慰金10000元），交强险医疗费项下的损失为118472.34元（住院伙食补助费23200元＋医疗费91792.34＋营养费3，480），合计257555.61元。交强险赔偿责任限额120000元，由中华保险汕头公司承担，超过交强险赔偿责任范围的金额137555.61元，按事故责任比例进行分担，王烽承担70%的民事责任，即96288.93元，由中华保险汕头公司承担赔偿。中华保险汕头公司应承担交强险赔偿金及商业三者险赔偿金两项合计216288.93元，抵除王烽为谢燕莹垫付38000元及中华保险汕头公司为谢燕莹垫付10000元，中华保险汕头公司实际应赔偿谢燕莹168288.93元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款第（一）、（二）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条至第二十一条、第二十三条至第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、中华保险汕头公司应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿谢燕莹168288.93元；二、驳回谢燕莹的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4448元、鉴定费2500元，合计6948元；由谢燕莹负担1631元，中华保险汕头公司负担5317元。
中华保险汕头公司不服原审判决，提起上诉称，一、原审判决中华保险汕头公司赔偿谢燕莹误工损失，误工期计算明显偏长，赔偿标准认定错误。1、根据粤鉴协批（2012）2号附件4.《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则（试行）》9.2.16胫腓骨骨折，误工120日的规定，原审判决按376日计算，明显偏长，不符合相关规定，误工期最多仅能参照住院天数232天计算。2、谢燕莹只提交单位证明其工资标准，该孤证不能反映其真实的工作情况，收入4000元缺乏纳税证明及劳动合同等证明材料，原审判决按2014年汕头经济特区城镇、国有单位在岗职工平均工资标准计算谢燕莹的误工费，高于谢燕莹所主张的标准，缺乏事实证据及法律依据。谢燕莹的实际误工损失，最多只能参照其户籍，按全省农村居民人均纯收入11669.30元／年计算，为7417.20元。二、根据保险合同规定，保险公司不负责赔偿交通事故案件所产生的诉讼费、鉴定费等相关费用。综上所述，中华保险汕头公司应赔偿谢燕莹133465.08元。请求二审法院撤销原审判决第一项，改判中华保险汕头公司赔偿谢燕莹133465.08元；一、二审诉讼费用、鉴定费由谢燕莹承担。
被上诉人谢燕莹答辩称，一、一审判决认定的误工损失数额为50966.03元有事实和法律依据，应予维持。1、谢燕莹除胫腓骨粉碎性骨折外，还有足碾压伤、下唇挫裂伤、蛛网膜下腔出血、右足缺血性肌挛缩、右足外伤性马蹄内翻畸形等多处严重伤情。时至今日，仍因伤情严重而无法独立自如行走，无法参加工作。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。原审判决将误工时间计算至定残日前一天，既符合伤情的具体情况，也符合最高法院司法解释的规定。2、一审中，谢燕莹提交证据证明其自2011年6月在汕头市金永盛贸易有限公司工作，发生交通事故后被该司辞退，处于误工状态。一审判决依照汕头市2014年城镇在岗职工平均工资标准计算误工损失，合理合法。二、本宗交通事故给谢燕莹的身体造成严重的伤害，为确定伤情，必须通过司法鉴定以确定伤残等级等情况，因此，鉴定费是实际损失之一，理应赔偿。关于诉讼费，国务院《诉讼费用交纳办法》第29条第一款明确规定，诉讼费用由败诉方负担。中华保险汕头公司依据保险合同主张其不承担鉴定费和诉讼费，没有法律依据。
本院审理查明，原审判决认定的事实与本案的证据一致，本院予以确认。
本院认为，谢燕莹受伤前在汕头市金永盛贸易有限公司工作，因本案交通事故被辞退，其身体除右胫腓骨骨折外，还有多处骨折受伤，原审判决依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，将误工期限计算至定残日前一天，并参照汕头市国有单位在岗职工平均工资标准计算误工费，事实和法律依据充分，处理正确。中华保险汕头公司仅以谢燕莹胫腓骨骨折及户籍为农村居民为由，提出误工期按住院天数、误工费标准按农村居民人均纯收入计算的上诉请求，理由不充分，本院予以驳回。
本案的鉴定费用属于谢燕莹确定损失必然支出的费用，原审法院判令中华保险汕头公司负担并无不当。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条和国务院《诉讼费用交纳办法》第二十九条的规定，诉讼费用是由人民法院根据案件胜负情况而决定的当事人各自应负担的费用，中华保险汕头公司作为败诉方，应负担相应的诉讼费用。中华保险汕头公司提出不负担本案诉讼费用以及鉴定费用的主张，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律和处理正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费920元，由上诉人中华联合财产保险股份有限公司汕头中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 肖少峰
审判员 王泽鹏
审判员 许英奇
二〇一五年十一月四日
书记员 林鸿瑜