湖南省郴州市北湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）郴北民二初字第1764号
原告郭桥生，男，汉族，湖南省资兴市人，初中文化，无业。
委托代理人钟水英，女，汉族，湖南省郴州市苏仙区人，初中文化，无业，系原告郭桥生之妻。
委托代理人胡久丰，湖南天夫律师事务所律师。
被告郴州金富利科贸有限责任公司，住所地湖南省郴州市北湖区工业园。
法定代表人胡瑶生，系该公司董事长。
委托代理人谢刘勇，湖南善道律师事务所律师。
原告郭桥生诉被告郴州金富利科贸有限责任公司（以下简称金富利公司）劳动争议一案，本院于2015年11月20日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告郭桥生的委托代理人钟水英、胡久丰，被告金富利公司的委托代理人谢刘勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告郭桥生请求本院判令：1、被告支付原告一次性伤残补偿金、一次性再就业补偿金、一次性医疗补偿金，三项计81034元（其中，补偿基数为2614元／月，一次性伤残补偿11个月，一次性再就业补偿金和一次性医疗补偿金各为10个月）；2、被告支付原告停工留薪工资41496元［计算基数3458元（原告受伤前一个月工资），自受伤日到劳动能力鉴定结论日，按12个月计］；3、被告支付原告住院期间的护理费7650元（住院85天×90元／天）；4、被告支付原告住院期间的伙食补助费和营养费8400元（84天×100元／天）；5、判令被告支付原告已经垫付的2015年9月11日至10月1日因工伤复发住院医疗费6270元；6、被告支付原告已经垫付2009年4月至2015年3月期间有据可查的职工基本养老保险费6717元；7、被告支付原告已经垫付2009年4月至2015年3月有据可查的职工基本医疗保险费6866.84元（2011年1083.32元；2012年1250元；2013年1375元；2014年1470.64元；2015年1687.88元）；8、被告支付原告劳动能力鉴定费380元。上述1-8项诉讼请求合计金额158813.84元。
被告金富利公司答辩要点：1、原告第5、6、7、8项诉讼请求未经劳动仲裁裁决而直接向法院起诉，其诉讼请求不能得到支持；2、因原告郭桥生于2015年3月办理退休手续，其部分工伤保险待遇不能享受，原告请求的一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金不能得到支持，停工留薪工资只能计算至2015年2月份；3、原告郭桥生工伤前12个月平均工资为2507元，故其工伤保险待遇应按2507元计算；4、原告郭桥生诉请的护理费缺乏事实依据，伙食补助费应按照10元／天计算。
查明的事实
根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下事实：
原告郭桥生系被告金富利公司职工，在被告处从事电焊工工作。2014年7月8日原告在工作中受伤，当即被送住郴州市第一人民医院住院治疗，于同年10月1日出院，共计住院85天，被告金富利公司承担了住院期间的医疗费用。2014年10月8日，原告郭桥生经郴州市人力资源和社会保障局认定为工伤，2015年7月15日原告经郴州市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残。此后，原、被告就工伤待遇事宜进行协商，被告金富利公司根据2014年6月25日为原告郭桥生参加平安养老保险股份有限公司团体人身保险的保单，将平安养老保险股份有限公司的理赔款11700元支付给了保险受益人原告郭桥生，但未对原告郭桥生的工伤待遇进行其他补偿。
原告郭桥生还就工伤保险待遇纠纷于2015年7月15日向郴州市北湖区劳动人事争议仲裁委员申请仲裁，要求解除与被告的劳动关系，按照工伤八级伤残予以赔付三个一次性工伤伤残待遇共计104439元，停工留薪期工资40428元，护理费7560元，伙食补助费2520元。郴州市北湖区劳动人事争议仲裁委员会于2015年11月6日裁决被告一次性支付给原告一次性伤残补助金28754元，停工留薪期工资待遇20912元，住院伙食补助费850元，合计金额50516元。原告郭桥生不服仲裁裁决，认为被告金富利公司应当依法支付原告一次性医疗补偿金和一次性再就业补偿金；原告郭桥生的停工贸薪工资基数应该为3458元／月，停工留薪期应该是12个月；关于护理费的请求根据原告的伤情，结合日常生活经验就能判断需要人护理。特向本院提起诉讼，要求支持其诉讼请求。
另查明，原告郭桥生于2015年3月在郴州市苏仙区企业养老保险站办理了退休手续；原告郭桥生受伤前12个月的平均工资为2614元。
本案经调解未果。
判决的理由与结果
本院认为，本案系劳动争议纠纷。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”本案中，被告金富利公司未依法为原告缴纳工伤保险费，故应当在劳动保障行政部门对申请人进行工伤认定和劳动能力鉴定后，依法支付原告郭桥生的各项工伤保险待遇。本案的焦点问题是：1、本案的审理范围问题。2、原告的诉请是否符合法律规定，能否得到法律支持的问题。
一、本案的审理范围问题。
《中华人民共和国劳动法》第七十九条规定：“劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁不服的，可以向人民法院提起诉讼”。原告郭桥生就工伤保险待遇向郴州市北湖区劳动人事争议仲裁委员申请仲裁，要求解除与被告的劳动关系，按照工伤八级予以赔付三个一次性工伤伤残待遇共计104439元，停工留薪期工资40428元，护理费7560元，伙食补助费2520元。本案原告诉讼请求中第5项的因工伤复发住院医疗费、第6项中的职工基本养老保险费、第7项中的支付原告已经垫付的职工基本医疗保险费、第8项中的支付劳动能力鉴定费的诉讼请求未经过劳动仲裁程序，本院依法不予审理，原告郭桥生可另案依法定程序主张权利。
二、原告的诉请是否符合法律规定，能否得到法律支持的问题。
（一）原告郭桥生的工资标准问题。根据被告金富利公司提供的工资表，原告郭桥生工伤前12个月，即2013年7月至2014年6月的月平工资为2614元［（1380＋3244＋1699＋1585＋3914＋1826＋
2170＋1530＋3510＋3830＋3222＋3458）÷12］。根据《关于工资总额组成的规定》（1989年9月30日国务院批准1990年1月1日国家统计局令第1号发布）的规定，工资总额由计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资、特殊情况下支付的工资构成。交通费与出差补贴属于津贴和补贴的范畴，属于工资的组成部分。故本院对被告金富利公司辩称计算平均工资时应将交通费与出差补贴扣除，并依此计算月平均工资为2507元／月不予支持。
（二）原告诉请被告支付原告一次性伤残补偿金、一次性再就业补偿金、一次性医疗补偿金，三项计81034元，能否得到法律支持的问题。
1、原告诉请一次性伤残补助金的数额确定问题。根据《工伤保险条例》第三十七条第一款第（一）项规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；……”。原告郭桥生被评为八级伤残，一次性伤残补助金的标准为11个月的本人工资，即28754元（2614元×11个月）。
2、原告诉请一次性再就业补偿金、一次性医疗补偿金能否得到法律支持的问题。《工伤保险条例》第三十七条第（二）项规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条规定：“五级至十级工伤职工自愿与用人单位解除或者终止劳动关系，距法定退休年龄5年以上（含5年）的，应当按照本办法第二十五条、第二十六条的规定支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金；不足5年的，每少一年减除20%，但最高减除额不得超过全额的90%。工伤职工达到退休年龄或者办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。”一次性工伤医疗补助金，是对工伤职工再就业前可能发生工伤复发的一种治疗补助；一次性伤残就业补助金是对工伤职工因伤残而再次就业存在一定困难的补偿。之所以规定工伤职工与用人单位解除或终止劳动合同后获得上述两项补助金，也是为了工伤职工在离职之后不因伤残而影响之后的再就业及复发治疗。但劳动者达到法定退休年龄或者依法享受基本养老保险待遇时，在主体上已非劳动法意义上的劳动者，即不存在再就业的问题，也就无须再给予上述两项补助金。本案中，原告郭桥生与被告金富利公司终止劳动合同的原因是原告郭桥生于2015年3月办理了退休手续，并依法享受退休保险待遇，显然不属于《工伤保险条例》第三十七条第2项所规定的劳动合同期满而终止的前提条件，故其不享有一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。故，本院对原告要求被告金富利公司支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的诉请不予支持。
（三）原告诉请被告支付原告停工留薪工资41496元［计算基数3458元（原告受伤前一个月工资），自受伤日到劳动能力鉴定结论日，按12个月计］是否符合规定问题。
《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。……”。原告郭桥生于2014年7月8日受伤住院，2015年7月15日评定伤残等级，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，可享有12个月的停工留薪期工资福利待遇，但原告郭桥生于2015年3月就已经办理了退休手续，至退休时原、被告的劳动关系已经终止。故，原告郭桥生停工留薪期工资福利待遇的时间为2014年7月至2015年3月，享有停工留薪期的时长为8个月，应享有的停工留薪期工资待遇为20912元（2614元×8个月）。原告郭桥生主张按受伤前一个月工资作为标准计算12个月于法无据，本院不予支持。
（四）原告诉请被告支付原告住院期间的护理费7650元（住院85天×90元／天）是否符合法律规定的问题。
《工伤保险条例》第三十三条第三款规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”原告2014年7月8日至2014年10月1日住院治疗，根据《郴州市第一人民医院出院记录》出院诊断记载：“1.一、开放性重度颅脑损伤左额叶脑挫伤并脑内血肿左额硬膜下血肿左额硬膜外血肿外伤性蛛网膜下腔出血左额骨多发骨折，左颧弓骨折左额头皮裂伤，头皮血肿2.二、右侧肺部气胸3.三、右侧尺骨骨折4.4、劲6、7椎体棘突骨折：胸1、2、3、6、9椎体及腰2椎体压缩骨折”。根据日常生活经验可得出原告住院期间需要专人护理，且被告金富利公司未派人护理，鉴于原告未提供护理费计算依据的相关证据，本院按每天60元的标准确认原告离桥生住院85天的护理费为5100元（60元／天×85天）。
（五）原告诉请被告支付原告住院期间的伙食补助费和营养费8400元（84天×100元／天）是否符合法律规定的问题。
根据《工伤保险条例》规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费，由工伤保险基金支付，未给职工购买工伤保险的用人单位，由该用人单位按照工伤保险条例的相关规定，自行承担。本案中，原告郭桥生治疗工伤共计住院85天，该期间被告金富利公司应当按照30元／天的标准支付原告郭桥生伙食补助费。原告郭桥生的住院伙食补助费为2550元（85天×30元／天）。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条（二）项，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、六十二条第二款，《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》一百四十二条、第二百五十三条之规定，判决如下：
一、被告郴州金富利科贸有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告郭桥生一次性伤残补助金28754元、停工留薪工资20912元、住院期间的护理费5100元、住院期间的伙食补助费2550元，以上合计金额57316元；
二、驳回原告郭桥生的其他诉讼请求。
如果被告郴州金富利科贸有限责任公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，予以免收。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。
审 判 长 王 林
代理审判员 谢宇明
人民陪审员 谢寒梅
二〇一六年四月十三日
书 记 员 唐 忱
附相关法律条文
《中华人民共和国劳动法》
第七十九条劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁不服的，可以向人民法院提起诉讼。
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十四条（二）项劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的，劳动合同终止。
《中华人民共和国劳动合同法实施条例》
第二十一条劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。
《工伤保险条例》
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。
依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。
用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。
《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》
第二十七条五级至十级工伤职工自愿与用人单位解除或者终止劳动关系，距法定退休年龄5年以上（含5年）的，应当按照本办法第二十五条、第二十六条的规定支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金；不足5年的，每少一年减除20%，但最高减除额不得超过全额的90%。
工伤职工达到退休年龄或者办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。