湖北省荆州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂10民终94号
上诉人（一审被告）：中国人民财产保险股份有限公司潜江支公司。住所地潜江市园林办事处章华南路**号。
法定代表人：冯晓强，系该支公司经理。
委托代理人：谭成香，湖北江汉律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）：卜喜珍。
委托代理人：雷曦卿，石首市江北法律服务所法律工作者。
被上诉人（一审被告）：周南军。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司潜江支公司因与被上诉人卜喜珍、周南军机动车交通事故责任纠纷一案，不服石首市人民法院（2015）鄂石首民初字第00617号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人中国人民财产保险股份有限公司潜江支公司的委托代理人谭成香、被上诉人卜喜珍的委托代理人雷曦卿、被上诉人周南军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审原告卜喜珍诉称，2014年8月19日8时30分左右，卜喜珍骑自行车沿219省道由南向北行驶，行驶至石首市杨家潭村路段时，被周南军所驾驶的鄂N×××××中型自卸货车撞到，造成卜喜珍身体多部位不同程度的损伤。交通事故发生后，卜喜珍被紧急送往公安县中医院救治，后转新厂卫生院治疗。该交通事故经石首市公安局交通警察大队石公交认字（2014）第201450053道路交通事故认定书，认定周南军负该事故的全部责任，卜喜珍不负该事故责任。卜喜珍的伤残程度经公安孱陵法医司法鉴定所司法鉴定为三个十级伤残。现诉至法院，请求：一、依法判令周南军赔偿卜喜珍医药费、残疾赔偿金等各项费用共59677.64元（诉讼中变更为73574元）。中国人民财产保险股份有限公司潜江支公司在交强险及商业三者险范围内承担赔偿责任；二、请求依法判令周南军承担本案诉讼费用。
一审被告周南军辩称，本人垫付了8000元的医药费。
一审被告中国人民财产保险股份有限公司潜江支公司辩称，1、对整个交通事故的发生无争议；2、对购买保险无异议；3、卜喜珍的诉讼请求过高；4、保险公司不承担鉴定费与诉讼费；5、卜喜珍起诉的是驾驶人员，遗漏了投保人，由法院进行处理。
一审认定，2014年8月19日8时30分许，周南军持“B2”证驾驶鄂N×××××号中型自卸货车沿219省道由北向南行驶至石首市新厂镇杨家谭村路段时，遇卜喜珍骑一辆自行车由南向北行驶至此，因周南军观察不力、采取措施不当，致使两车在道路东侧相撞，造成车辆受损、卜喜珍受伤的交通事故。卜喜珍受伤后被送往公安县中医院接受治疗，于2014年8月25日从公安县中医院出院，共住院6天，花费医疗费5707.82元。出院诊断：1、左肩胛骨骨折；2、左肱骨大结骨折；3、左胸第3肋骨折；4、血小板减少症。出院医嘱：1、伤肢继续功能位吊带悬吊；2、转上级医院继续治疗血小板减少症；3、继续内服活血化瘀中药。卜喜珍于2014年8月26日到新厂卫生院住院治疗，于2014年9月10日从新厂镇卫生院出院，共住院15天，花费医疗费2616.88元。出院诊断：1、左肱骨颈骨折；2、左肋骨骨折。出院医嘱：1、注意休息；2、清淡饮食；3、不适随诊。
2014年9月1日，石首市公安局交通警察大队石公交认字（2014）第201450053号道路交通事故认定书认定：周南军因观察不力、采取措施不当是构成该交通事故的直接原因，应负该事故的全部责任，卜喜珍不负该事故的责任。2015年1月12日，公安孱陵法医司法鉴定所对卜喜珍的伤情作出公孱陵（2014）法医临床鉴字第980号鉴定意见：被鉴定人卜喜珍所受伤，分别构成3个X（十）级伤残。
2015年6月8日，中国人民财产保险股份有限公司潜江支公司向一审提出重新鉴定的申请，要求对卜喜珍的伤残等级进行重新鉴定，并向一审预交鉴定费3000元。后经双方当事人协商选择，选中荆州楚信法医司法鉴定所为重新鉴定的机构。2015年8月31日，荆州楚信法医司法鉴定所对卜喜珍的伤情作出楚信鉴（2015）临鉴字第732号鉴定意见：卜喜珍的伤残程度为三处十级，赔偿系数为14％。卜喜珍支付鉴定费用1250元。
另认定，卜喜珍户口为农业户口。中国人民财产保险股份有限公司潜江支公司承保了鄂N×××××号中型自卸货车交强险和责任限额为500000元商业三者险（含不计免赔率特约险），鄂N×××××号中型自卸货车投保人为杨星星，本次事故发生在保险期间内。事故发生后周南军为卜喜珍垫付了医药费8000元。在一审庭审中，保险公司表示不追加投保人杨星星为本案的一审被告，且愿意在交强险与商业三者险限额内承担赔偿责任。
根据卜喜珍的诉讼请求赔偿项目，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、参照2015年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》，卜喜珍所受损失如下：1、医疗费8324.70元；2、住院伙食补助费1050元。卜喜珍住院21天，按照荆州市国家机关一般工作人员出差伙食补助标准为50元／天计算，为50元×21天＝1050元；3、误工费10411.79元。误工费按照农业在岗职工年平均工资为标准计算，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一日，以第一次鉴定作出之日计算。卜喜珍的误工时间为145天。则卜喜珍的误工费为（26209元／年÷365天）×145天=10411.79元；4、护理费1652.90元。根据卜喜珍的住院时间，按照居民服务业年工资标准计算，为21天×28729元／年÷365天=1652.90元；5、伤残赔偿金27339.48元。卜喜珍三处十级伤残的赔偿系数为14%，按照农村居民人均可支配收入计算为18年，为10849元／年×18年×14%=27339.48元；6、精神损害抚慰金3000元；7、鉴定费2040元。以上各项损失共计53818.87元。
一审认为，本次交通事故经交警部门认定周南军负事故的全部责任，卜喜珍不负事故的责任，交警部门对事故事实认定清楚，责任划分明确，予以确认。卜喜珍所受损失应由周南军进行赔偿。因中国人民财产保险股份有限公司潜江支公司承保了鄂N×××××号中型自卸货车交强险和责任限额为500000元商业三者险（含不计免赔率特约险），且事故发生在保险期限内，故卜喜珍损失应由中国人民财产保险股份有限公司潜江支公司在保险理赔范围内承担本案保险理赔责任。
关于卜喜珍损失在交强险中获得的赔偿金额。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》的相关规定，交强险医疗费用中赔偿的项目为：医药费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费；在伤残赔偿中赔偿的项目为：误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金。按照上述分项，卜喜珍医疗费用损失为9374.70元，伤残赔偿损失为42404.17元。卜喜珍在交强险中获得医疗费用赔偿为9374.70元，获得伤残项目赔偿为42404.17元，合计51778.87元。
中国人民财产保险股份有限公司潜江支公司向一审申请对卜喜珍的伤残等级进行重新鉴定，而第二次鉴定意见并未改变第一次鉴定意见，故第二次的鉴定费用由中国人民财产保险股份有限公司潜江支公司承担。中国人民财产保险股份有限公司潜江支公司已向一审预交鉴定费3000元，故扣除第二次鉴定费用1250元后余1750元折抵赔偿款。因事故发生后，周南军为卜喜珍垫付了8000元的医药费，扣减周南军应承担的第一次鉴定费用790元后，由卜喜珍从中国人民财产保险股份有限公司潜江支公司的赔偿款中予以返还。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条的规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司潜江支公司在交强险责任限额范围内赔偿卜喜珍损失51778.87元，扣减预交鉴定费余款1750元后，实际赔偿50028.87元；二、卜喜珍在中国人民财产保险股份有限公司潜江支公司的赔偿款中返还7210元给周南军，卜喜珍实际获得赔偿款42818.87元；三、驳回卜喜珍的其他诉讼请求。上述赔偿款由赔偿义务人在本判决书生效后十日内付清。案件受理费597元，适用简易程序减半收取298.50元，由周南军承担。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
宣判后，中国人民财产保险股份有限公司潜江支公司不服一审判决，向本院提起上诉。请求：依法撤销（2015）鄂石首民初字第00617号民事判决，并依法改判。理由如下：本案中被上诉人卜喜珍于事故发生时已63周岁，已到法定退休年龄，不应计算误工费。且一审庭审时被上诉人也未向法院提出其实际存在误工的事实，故一审认定误工费没有事实依据和法律依据。
被上诉人卜喜珍辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确。1、法律并未规定年满60岁就不计算误工费。2、上诉人列周南军为被上诉人不当。
被上诉人周南军辩称，没有意见。
二审审理中，各方当事人均未向本院提交二审新证据。
二审查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，本案二审的争议焦点为，一审支持被上诉人卜喜珍的误工费是否适当。被上诉人卜喜珍虽已达到法定退休年龄，但上诉人中国人民财产保险股份有限公司潜江支公司并未举证证明其已丧失劳动能力，应由其承担举证不能的法律后果。且被上诉人卜喜珍系农民，并无退休工资，其仍在家务农。故上诉人中国人民财产保险股份有限公司潜江支公司主张被上诉人卜喜珍于事故发生时已年满63周岁，不应支持误工费的上诉理由不能成立，不予支持。因被上诉人被上诉人卜喜珍系农民，故一审按照2015年度湖北省农、林、渔、牧业在岗职工人均年平均工资收入计算其误工费并无不当，可予以维持。
综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费597元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司潜江支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 殷 芳
审判员 徐 峰
审判员 陈红芳
二〇一六年一月二十六日
书记员 陈雅丽