山东省东营市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁05民终1530号上诉人（原审被告）：昌邑市康洁环卫工程有限公司，住所地山东省昌邑市天水路15号，统一社会信用代码91370786558936000R。法定代表人：范满国，董事长。委托诉讼代理人：苏美荣，女，昌邑市康洁环卫工程有限公司职工。被上诉人（原审原告）：董勃然，男，1950年12月10日出生，汉族，山东省利津县盐窝镇新董村村民，现住。委托诉讼代理人：张永春，山东诚正勤律师事务所律师，上诉人昌邑市康洁环卫工程有限公司（以下简称康洁环卫公司）因与被上诉人董勃然劳动争议纠纷一案，不服山东省利津县人民法院（2017）鲁0522民初1252号民事判决，向本院�起上诉。本院于2017年11月27日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人康洁环卫公司的委托诉讼代理人苏美荣，被上诉人董勃然的委托诉讼代理人张永春到庭参加诉讼，本案现已审理终结。康洁环卫公司上诉请求：一、依法撤销一审判决，依法改判或发回重审；二、由上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实与理由：一审法院认定事实不清，证据不足，适用法律错误。一、双方之间系雇佣关系，被上诉人只是上诉人为了完成保洁工作而临时雇佣的人员，上诉人为被上诉人发放的不是工资而是劳动报酬，且被上诉人已超过法定退休年龄。二、上诉人未收到工伤认定决定书及鉴定结论通知书，上诉人雇佣被上诉人是响应政府及政策号召，对社会劳动力残值的利用，但社会剩余劳动力残值并不等于社会完整劳动力价值�因此不能用最低工资标准衡量发放给被上诉人的劳动报酬。三、经济补偿金、工伤医疗费、停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金等费用在双方之间存在劳动关系的情况下才能产生，但是双方从未建立劳动关系。董勃然辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。应驳回上诉，维持原判。董勃然向一审法院起诉请求：1.依法解除董勃然与康洁环卫公司的劳动关系；2.判令康洁环卫公司支付2014年6月份至2016年4月份的工资差额（实发工资与东营市最低工资差额）22740元、解除劳动合同经济补偿金5130元、工伤医疗费11931.44元、停工留薪期工资20520元、一次性伤残补助金15390元、一次性工伤医疗补助金34748元、一次性伤残就业补助金59568元，上述合计170027.44元；3.本案诉讼费由康洁环卫公司承担。一审法院认定事实：董勃然于2014年6月份到昌邑市康洁环卫工程有限公司利津县分公司（以下简称康洁环卫利津公司）工作，康洁环卫利津公司系康洁环卫公司的分公司，能够认定董勃然与康洁环卫公司之间存在事实劳动合同法律关系。2016年4月22日7时45分许，董勃然在去开会途中发生交通事故受伤。2016年9月13日利津县人力资源和社会保障局出具利人工认字［2016］第37号工伤认定决定书，载明：“职工姓名：董勃然，工作岗位：保洁员，用人单位：康洁环卫利津公司，事故时间：2016年4月22日，事故地点：省道310线新董村路口，受伤害部位：闭合性胸腹外伤；右侧多发肋骨骨折；右侧锁骨粉碎性骨折；右肩骨骨折；右肺挫伤；右肾挫伤。根据申请人提交的材料和我局调查结果，核实情况如下：董勃然在上班途中，受到非本人主要责任的交通事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第六项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。2017年5月9日，东营市劳动能力鉴定委员会出具东劳鉴［2017］S212号初次鉴定结论书，根据《中华人民共和国国家标准GB/T16180-2014劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残》，经劳动能力鉴定专家组鉴定，董勃然目前的伤残情，符合十级第38条、十级第12条，根据晋级原则确定为九级，鉴定结论为：伤残程度为九级，无生活自理障碍。2017年5月16日，董勃然向利津县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委员会于同日作出，利劳人仲案字[2017]第28号通知书：申请人超过法定退休年龄。董勃然不服该通知书，向一审法院提起诉讼。一审法院认为，一审中存在以下焦点：一、董勃然�康洁环卫公司之间是否存在劳动合同法律关系；二、董勃然享受工伤待遇的具体数额。关于第一个争议焦点，2016年9月13日利津县人力资源和社会保障局出具利人工认字［2016］第37号工伤认定决定书确认董勃然在上班途中，受到非本人主要责任的交通事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第六项之规定，属于工伤认定范围，予以认定为工伤。通过该工伤认定决定书，能够认定董勃然所受伤害系工伤。董勃然于2014年6月份到康洁环卫利津公司工作，能够认定董勃然与康洁环卫公司之间存在事实劳动合同法律关系。关于第二个争议焦点，康洁环卫公司应支付董勃然主张的各项费用逐项分析如下：1.工资差额：董勃然要求康洁环卫公司支付工资差额22740元，根据董勃然实际工资与东营市最低工资差额计算所得，分段按年计算：2014年东营市最低工资为1500元/月，实发工资600元/月，每月差900元，工资差额应当自董勃然到分公司上班2014年6月份起算，2014年6月1日至2014年12月31日7个月，900元*7个月=6300元；2015年东营市最低工资为1600元/月，实发工资600元/月，每月差1000元，2015年1月1日至2015年12月31日12个月，1000元*12个月=12000元；2016年东营市最低工资为1710元/月，实发工资600元/月，每月差1110元，2016年1月1日至2016年4月22日4个月，1110元*4个月=4440元，以上共计22740元。2.经济补偿金:董勃然自2014年6月份到康洁环卫公司处工作，截止到起诉之日2017年8月1日共三年零二个月，董勃然要求三年的经济补偿，不违反法律相关规定，予以支持，工资标准按2016年东营市最低工资标准1710元计算为1710元*3个月=5130元。3.工伤医疗费：董勃然因交通事故共支出医疗费38358.6元，肇事方已经支付部分医疗费，剩余医疗费11931.44元已经由董勃然自己承担，董勃然要求康洁环卫公司支付该费用，应予支持。4.停工留薪期工资：《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》第三条规定，工伤职工应及时将工伤医疗服务机构出具的诊断证明报送给所在单位，申请停工留薪期。用人单位应当根据协议医疗机构出具的诊断证明，按照《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》确定其停工留薪期，并书面通知工伤职工本人。该办法第四条规定，对于多部位或多组织器官受到伤害的，以对应的各停工留薪期中最长的期限作为该工伤职工的停工留薪期。各受损伤部位停工留薪期的时间不得累加。本案董勃然因工受伤致使闭合性胸腹外伤；右侧多发肋骨骨折；右侧锁骨粉碎性骨折；右肩骨骨折；右肺挫伤；右肾挫伤。按照《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，确定其停工留薪期为5月，董勃然要求每月按2016年东营市最低工资标准1710元计算，不违反法律相关规定，应予支持。董勃然工伤后，康洁环卫公司未支付董勃然2016年4月23日至2017年8月份工资。因此停工停薪期工资为1710元*5个月=8550元。5.一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金：根据《山东省贯彻执行实施办法》第二十五条规定，工伤职工被鉴定为9级的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金标准为：9级7个月�一次性伤残就业补助金的标准为9级12个月。一次性伤残就业补助金按照2016年东营市职工月平均工资4964元，4964元*12个月=59568元。一次性工伤医疗补助金按照2016年东营市职工月平均工资4964元，4964元*7个月=34748元。6.一次性伤残补助金：根据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为九级伤残的，从工伤保险基金支付9个月的本人工资作为一次性伤残补助金。劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十四条规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受××前的12个月平均月缴费工资。根据《社会保险费征缴暂行条例》规定，缴费单位�当按时足额缴纳社会保险。因此，董勃然应享受的工伤一次性伤残补助金，董勃然要求按2016年东营市最低工资标准1710元计算，不违反法律相关规定，具体计算为1710元*9个月=15390元。综上，董勃然工伤认定以及劳动能力鉴定符合法律规定，根据法律法规定，康洁环卫公司应依法支付董勃然工资差额22740元、经济补偿金5130元、工伤医疗费11931.44元、停工留薪期工资8550元、一次性伤残补助金15390元、一次性工伤医疗补助金34748元、一次性伤残就业补助金59568元，共计158057.44元。依照《中国人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国工伤保险条例》第三十条第一款、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条第二款之规定，判决：一、解除董勃然与昌邑市康洁环卫工程有限公司的劳动合同关系；二、昌邑市康洁环卫工程有限公司于判决生效之日起十日内支付董勃然工资差额22740元、经济补偿金5130元、工伤医疗费11931.44元、停工留薪期工资8550元、一次性伤残补助金15390元、一次性工伤医疗补助金34748元、一次性伤残就业补助金59568元，共计158057.44元；三、驳回董勃然的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由昌邑市康洁环卫工程有限公司负担。二审中，双方当事人均未向本院提交新的证据。二审查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院依法予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点为：一、董勃然与康洁环�公司之间是否存在劳动关系；二、一审判令康洁环卫公司支付董勃然经济补偿金、工伤医疗费、停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金等费用是否正确。关于焦点一，经一审查明，董勃然于2014年6月份到康洁环卫公司的分支机构康洁环卫利津公司工作，康洁环卫公司支付劳动报酬，董勃然接受康洁环卫公司的管理，双方虽未签订书面劳动合同，但已构成事实劳动关系，康洁环卫公司认为董勃然已满60周岁不能形成劳动关系的主张不能成立，康洁环卫公司至少应当按照当地最低工资标准支付董勃然的工资。关于焦点二，经以上分析，董勃然与康洁环卫公司之间存在劳动关系，现董勃然主张解除其与康洁环卫公司之间的劳动关系，康洁环卫公司应当支付其经济补偿金。董勃然�遇工伤后亦应享受工伤保险待遇，一审判决认定的医疗费、停工留薪期工资、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金均系按照《工伤保险条例》、《山东省贯彻执行实施办法》及《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》的相关规定予以计算，一审判决计算准确无误，本院依法予以维持。综上，上诉人康洁环卫公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由昌邑市康洁环卫工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 聂 燕审判员 于秋华审判员 崔海霞二〇一七年十二月二十日书记员 杨玉洁