云南省嵩明县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）云0127民初1580号
原告：杨武能，男，汉族，1973年3月14日生，云南省嵩明县人，住云南省昆明市嵩明县。
委托诉讼代理人：廖燕波，系嵩明县杨桥法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权代理。
被告：杨兆祥，男，汉族，1956年9月9日生，云南省嵩明县人，住云南省昆明市嵩明县。
委托诉讼代理人：胡菊芬，系云南东建律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。
被告：杨光能，男，汉族，1958年3月28日生，云南省嵩明县人，住云南省昆明市嵩明县。
原告杨武能诉被告杨兆祥、杨光能提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年7月25日立案后，因被告杨兆祥对原告申请云南正大法医司法鉴定中心所作的伤残等级评定、后期医疗费用评估不服，并要求对原告杨武能的听力是否是新伤申请重新鉴定。经原、被告双方协商同意，本院依法委托云南天禹司法鉴定中心进行了重新鉴定，2017年5月19日，本院收到云南天禹司法鉴定中心出具的鉴定意见书，依法组成合议庭于2017年6月27日公开开庭进行了审理，原告杨武能及其诉讼代理人廖燕波，被告杨兆祥及其诉讼代理人胡菊芬，被告杨光能到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告杨武能诉称：原告与被告杨兆祥是雇佣关系，被告杨光能是原告所建房子的房东。2016年3月8日，原告帮被告杨光能建盖房屋，工作由老板杨兆祥安排，原告的工作就是挑沙灰和搬砖，原告当时站在地梁上搬砖，其他工作人员搬砖装车吊上高处给切砖的人，车吊到地梁上的时候车夹杆砸在原告头部，使原告从地梁上掉落地上，原告耳朵当时就出血，工地上的人立即将原告送往医院，后经鉴定，因颅脑外伤、双耳感音神经性耳聋、右侧乳突积血、右胸锁关节半脱位并锁骨近端骨折，达到八级伤残，原告受伤后就有点失常，记忆力下降，经常头晕头疼，跟别人聊天听不清楚，反映迟钝。综上，为维护原告的合法权益，请求：1、判令被告赔偿原告医药费9348.8元，误工费8218.08元，护理费2449.62元，伙食补助费3100元，营养费1550元，伤残补助费145794元，后期治疗费6000元，鉴定费1300元，车旅费2000元，精神抚慰金30000元，抚养费26728.9元，合计236489.4元；2.本案诉讼费由二被告承担。
被告杨兆祥辩称：原告杨武能自己对事故存在较大过错，他的智力反映与普通人相比较为迟钝，加之他之前就当众说自己耳朵自小因溺水有听力障碍，答辩人都只安排他简单的工作，例如拌沙灰、拾砖、从来不安排原告上高处作业。2016年3月8日，原告再次到答辩人位于杨光能家建房的工地上做工时，答辩人同样安排原告在厂上拌沙灰、拾砖，原告曾自作主张2次去扶车杆，答辩人先后都阻止了原告的行为，答辩人有事离开不到十分钟，原告再次擅自上地梁扶车杆，因自己没有尽到安全注意义务，脚没站稳才从地梁上摔下受伤，原告有明显过错，存在重大过失，应承担相应责任，根据法律规定，应当依法减免答辩人的赔偿责任。房主杨光能未提供安全的施工环境，房主也应承担赔偿责任。事故发生后，答辩人积极支付医药费，答辩人已经尽到了自己应尽的义务。重新鉴定的鉴定标准明显错误，不应得到法庭支持。原告按城镇标准计算没有依据，应按照农村户口计算。原告主张费用超出法律规定及计算错误部分不应支持。
被告杨光能辩称：我找杨兆祥去盖房子，当时写了合同，我没有找杨武能来做工，我都是找杨兆祥来负责做，我不应当承担赔偿责任，我也没有能力赔偿。
原告杨武能为证实其主张，向法庭提交下列证据予以佐证：
一、原告身份证、户口簿，欲证明：1、原告身份情况；2、原告子女及父母身份证明；3、原告系城镇户口。
二、居民小组证明，欲证明原告家中老人年迈，体弱多病、家中有兄弟姐妹6人。
三、病情证明、出院证、病历档案、医检报告，欲证明：1、原告颅脑外伤；2、双耳感音神经性耳聋；3、右侧乳突积血；4、右侧枕部头皮肿胀；5、右胸锁关节脱位并锁骨近段骨折。
四、鉴定书，欲证实杨武能伤残等级为八级，后期治疗费为6000元，伤残等级鉴定为九级。
五、费用单据，欲证明花费鉴定费1300元、车旅费2000元，医药费9348.8元。
六、村民证明，欲证明杨武能从小听力正常、身体健康。
七、证人证言：1、证人尹某的证人证言，欲证明其以前是村上的会计，现在让杨武能办事情要多说几遍，以前不存在这个问题。2、证人白某的证人证言，欲证实杨武能以前帮其做伙计，以前和他说话耳朵没有现在反应慢。
被告杨兆祥认为：对证据1真实性、合法性认可，对关联性，证明内容不认可，身份证、户籍证明，户口簿写的粮农，农转城需要具备条件才能认定为城镇户口。对证据2，认为证实不了杨志华、尹慧仙与杨武能的关系，对证明内容、关联性不认可。对证据3真实性、合法性认可，对关联性，证明内容不认可，其认为原告说当时耳朵出血，入院应该检查出来，但是入院诊断没有该项，不认可。对证据4的真实性认可，对关联性、合法性、证明内容不予认可。对证据5，鉴定费1300元不予认可，对鉴定意见书不认可，其认为车旅费、医疗费被告已支付，原告无依据，对云南省第一人民医院、医科大、药房的发票，收款收据，对关联性不认可，因为没有病情证明。对证据6，对名单证明，其认为内容是谁写的看不出来，对证明的三性都不认可。对第九居民小组的证明，证明受伤事实，虽然盖章，但对证明三性都不予认可。对证据7，2证人的证人证言不认可，尹某是村委会的，原告的姐姐是村委会的，尹某的证人证言存在偏袒原告的可能，不认可，根据证人白某的陈述，说原告以前不怎么聋，没有现在聋，说明原告的听力以前就有问题。
被告杨光能对上述证据均表示不予发表质证意见。
被告杨兆祥为证实其主张，向法庭提交下列证据予以佐证：
一、记工本，欲证实原告当天被安排到场上拌沙灰，原告到地梁上未经杨兆祥同意，对受伤存在重大过错。
二、证人情况说明，欲证实原告摔伤自己存在重大过错，同时说明原告2016年3月8日以前当众说自己自小浸水耳朵听力有障碍。
三、证人出庭作证申请、证人证言，证实原告2016年3月8日以前当众说自己自小浸水耳朵听力障碍。
四、医学影像学报告单、出院证、出院小结，欲证实原告入院检查时不存在摔伤导致耳朵受伤的事实。
五、医疗费、鉴定费、交通费单据，欲证实被告替原告支付医疗费8521.4元、鉴定费3600元、交通费300元的事实。
六、调解会调解记录，欲证实经村委会调解，被告愿意补偿10200元的事实。
七、证人证言：1、证人李某1的证人证言，欲证实杨武能自己说耳朵自小有听力障碍，他怎么摔伤的其不清楚，各做各的工作。2、证人李某2的证人证言，欲证实事故发生时原告从事搬砖、拌砂灰的工作，其是泥工，当时各做各的，听说有人摔伤了，下去帮助扶了杨武能，其听杨武能自己说过耳朵自小有听力障碍。3、证人段某的证人证言，欲证实当时老板让原告拌沙灰，搬砖，让他不要爬高处，其听杨武能自己说过耳朵自小有听力障碍。4、证人杨某的证人证言，欲证实杨武能和其一起做活，他主要拌砂灰、搬砖，对其耳朵健康与否情况不清楚。
原告杨武能认为：对证据1三性不予认可，认为系被告单方制作。对证据2三性、证明目的均不予认可。对证据3三性、证明目的不予认可。对证据4医学影像报告单三性认可，出院证三性认可，出院小结三性认可。对证据5医疗费认可，交通费收条不认可，鉴定费三性认可，但是认为不应由其承担，应由被告自己承担。对证据6其认为不能证实原告耳朵没有受伤的事实。对证据7，4证人的证言三性不予认可，其认为不能证实原告耳朵聋，证人都是说听他说过他耳朵聋，应依据鉴定书认定，摔伤过程都没有看见，不应认定，证人段某证实当时原告站在地梁上摔伤，与其诉状一致。
被告杨光能认为：事情发生时候其不在场，外出的时候交代杨武能不要上去，其不清楚事情发生经过，所以不发表意见。
被告杨光能为证实其主张，向法庭提交下列证据：
建房协议，证实杨武能与杨光能签订了建房合同，约定发生事故由杨兆祥负责，杨光能不负责。
原告杨武能对证据三性都认可，其认为杨兆祥承包杨光能的房子建盖，原告杨武能是雇员。
被告杨兆祥对该份证据真实性认可，合法性、关联性不认可，其认为杨兆祥没有建筑资质。
因被告杨兆祥申请重新鉴定，并申请我院调取被告杨武能的健康档案及要求鉴定中心出具书面说明，本院当庭组织三方对鉴定意见书、健康档案、鉴定书说明函质证。
原告杨武能认为：对鉴定意见没有意见，对三性都认可，其认为伤残等级应认定为八级，对其余没有意见；对健康档案，其认为没有证明原告以前耳朵聋，对鉴定书说明函认可。
被告杨兆祥认为：对鉴定意见书真实性认可，关联性、合法性不予认可，对伤残等级也不认可，其认为耳朵聋与受伤没有关系；对健康档案，三性没有意见；对鉴定书说明函真实性没有意见，关联性、合法性有意见。
被告杨光能未发表质证意见。
上述证据经过举证、质证，本院对双方当事人无异议的证据予以采信，对有异议的证据综合分析后予以认定。
根据原、被告陈述和经审查确认的证据，本院确认如下法律事实：2016年3月左右，被告杨光能与被告杨兆祥签订了建房协议，杨光能将其土木结构房两间建为平房的工程以单包工方式承包给杨兆祥，杨兆祥无相关建筑施工资质。2016年3月8日，被告杨兆祥雇佣原告杨武能从事具体工作过程中，原告不慎从地梁上摔落受伤。原告被送往嵩明县医院治疗，经诊断伤情为：一、颅脑外伤：1、左侧额颞部硬膜外及硬膜下出血；2、蛛网膜下腔出血；3、右侧颅底骨折可能。二、右侧枕部头皮肿胀。原告住院治疗31天，于2016年4月8日出院，出院医嘱要求：1、院外注意休息，右侧上肢避免负重，适当功能锻炼；2、定期随访头颅CT及X片，不适随诊；3、定期到五官科就诊。期间共花费医疗费7937.4元，该笔费用已由被告杨兆祥垫付。2016年6月24日，经云南正大法医司法鉴定中心鉴定，原告的伤残等级属八级，后期医疗费用6000元，原告为此花费鉴定费1300元。被告杨兆祥对该鉴定意见不服，申请重新鉴定。2017年5月58日，云南天禹司法鉴定中心进行了重新鉴定，认定：1、杨武能无陈旧性中耳疾患的依据，其双耳感音神经性耳聋、双耳听力损害与此次颅脑外伤存因果关系；2、杨武能伤残等级鉴定为九级伤残；3、杨武能后期无特殊治疗。此次鉴定共计花费鉴定费3600元，检查费584元。
另查明：原告杨武能的户口性质在2013年8月14日签发的户口簿上为农转城。原告杨武能之父杨治华生于1938年1月25日，其母尹惠仙生于1938年1月8日。杨治华、尹惠仙共育有四女二子。原告杨武能育有一子（1996年10月6日生）一女（2002年6月24日生）。另在庭审中，原告明确并变更诉讼请求为：医药费9348.8元（1411.4元+7937.4元）；误工费34299元（365天×93.97元/天）；护理费2913.07元（31天×93.97元/天）；伙食补助费3100元（31天×100元/天）；营养费1550元（31天×50元/天；伤残补助费105492元（26373×20年×20%）；后期治疗费6000元；鉴定费1300元；抚养费：女儿（26373×4年×20%÷2=10549.2元），父亲（26373×4年×20%÷6=3516.4元），母亲（26373×4年×20%÷6=3516.4元）；车旅费2000元，精神抚慰金20000元，以上合计203584.87元。
本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。原告杨武能受被告杨兆祥雇佣，双方形成雇佣关系。原告施工过程中，被告杨兆祥未采取相应防护措施保障雇员的人身安全，是导致损害事故发生的主要原因，应承担事故的主要责任。原告作为从事建筑施工的人员，自身未尽到相应的安全注意义务，对事故的发生也存在一定的过错，故应当适当减轻被告杨兆祥的赔偿责任。根据损害发生的经过并划分各方的过错程度，原告杨武能和被告杨兆祥承担责任的比例以1：9为宜。被告杨光能将建设工程发包给无相应施工资质、安全施工条件的被告杨兆祥，根据《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”之规定，被告杨光能依法应与被告杨兆祥承担连带赔偿责任。对于重新鉴定意见，原告方认可该鉴定，被告杨光能未发表质证意见，被告杨兆祥虽对此鉴定有异议，但未能提供证据证实本次鉴定存在瑕疵，故对该重新鉴定意见本院予以采信。
对原告诉请由四被告赔偿原告各项损失（不包含鉴定费）的诉讼请求，本院不完全支持，对原告主张由被告支付医药费9348.8元（1411.4元+7937.4元）的诉讼请求，本院结合原告提供的票据认定为9114.3元(包含被告杨兆祥已垫付的7937.4元及原告后期检查的1176.9元)，对于其余部分单据，因非医院出具，且被告不予认可，故本院不予采信；对原告主张由被告支付误工费34299元（365天×93.97元/天）的诉讼请求，因原告未举证证明其最近三年的平均收入状况，故本院依法按农林牧渔业行业工资标准计算至定残前一日为9866.85元（105天×93.97元/天）；对原告主张由被告支付护理费2913.07元（31天×93.97元/天）的诉讼请求，本院结合嵩明县人民医院出具的病情证明书对该诉请予以支持；对原告主张由被告支付伙食补助费3100元（31天×100元/天）的诉讼请求，符合法律的规定，本院予以支持；对原告主张由被告支付营养费1550元（31天×50元/天）的诉讼请求，符合法律的规定，本院予以支持；对原告主张由被告支付伤残补助费（九级）105492元（26373元×20年×20%）的诉讼请求，于法有据，本院予以支持；对原告主张由被告支付后期治疗费6000元的诉讼请求，因重新鉴定载明杨武能后期无特殊治疗，且被告不予认可，故该诉请于法无据，本院不予支持；对原告主张由被告支付抚养费共计17582元，其中，女儿（26373×4年×20%÷2=10549.2元），父亲（26373×4年×20%÷6=3516.4元），母亲（26373×4年×20%÷6=3516.4元）的诉讼请求，因计算标准有误，本院依法计算为：女儿7448.8元（18622元×4年×20%÷6），父亲2482.9元（18622×4年×20%÷6），母亲2482.9元（18622元×4年×20%÷6），以上抚养费合计12414.6元；对原告主张由被告支付车旅费2000元的诉讼请求，本院结合原告就医的地点、次数及进行伤残鉴定的情况，本院酌情予以支持500元；对原告主张由被告支付精神抚慰金20000元的诉讼请求，本院结合原告的伤情，酌情认定为1000元。原告的上述损失共计145950.82元（不包含鉴定费）。
对原告主张由被告支付鉴定费1300元的诉讼请求，本院认为，本案鉴定费包括原告第一次支付的鉴定费1300元，被告杨兆祥申请重新鉴定的鉴定费3600元，因重新鉴定的鉴定意见改变了第一次的鉴定意见，故本院认定原告杨武能自行承担第一次的鉴定费1300元，重新鉴定的鉴定费3600元及重新鉴定的检查费584元由原、被告双方按责任比例承担。综上，此次事故造成的损失共计150134.82元（145950.82+3600元+584元），被告杨兆祥按90%的责任应赔偿原告各项损失共计135121.34元（150134.82元×90%），此外，被告杨兆祥已垫付的医药费7937.4元、重新鉴定费3600元，检查费584元应予扣除，即被告杨兆祥应向原告赔偿的各项费用共计122999.94元（135121.34元-7937.4元-3600元-584元），被告杨光能对上述费用承担连带赔偿责任。对于被告杨兆祥辩称其额外支付交通费300元、其应承担次要责任等的答辩意见，与本院审理查明的事实不符，本院不予采纳。对于被告杨光能辩称其不承担赔偿责任的答辩意见，于法无据，本院不予采纳，被告杨光能若有相关证据证实其主张可另案起诉。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十一条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第一条第一款第一项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条之规定，判决如下：
一、由被告杨兆祥、杨光能于本判决生效后十五日内连带赔偿原告杨武能各项损失共计122999.94元。
二、驳回原告杨武能的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1182元，由原告杨武能承担450元，由被告杨兆祥、杨光能连带承担732元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。
本判决书生效后，申请执行的期间为二年。
审 判 长 秦 崧
人民陪审员 董正荣
人民陪审员 刘雪玲
二〇一七年六月三十日
书 记 员 朱柱敏