广东省佛山市南海区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）佛南法刑初字第2679号
公诉机关佛山市南�区人民检察院。
被告人何某某，男，于佛山市南海区，汉族，小学文化，无固定职业，住南海区九江，2014年5月29日因犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪被本院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元，同年6月19日刑满释放，因本案于2015年4月9日被羁押，次日被刑事拘留，同年5月15日被逮捕，现押于佛山市南海区看守所。
辩护人龙伟文、劳慧婷，广东大润律师事务所律师。
被告人卢某（曾化名张燕），女，于湖南省沅陵县，苗族，小学文化，无固定职业，住沅陵县，因本案于2015年4月9日被羁押，次日被刑事拘留，同年5月15日被逮捕，现押于佛山市南海区看守所。
佛山市南海区人民检察院以佛南检公诉刑诉（2015）2824号起诉书指控被告人何某某犯容留他人吸毒罪、非法持有毒品罪，被告人卢某犯容留他人吸毒罪，于2015年8月27日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市南海区人民检察院指派检察员岳汹涛、张鹏出庭支持公诉，两被告人及辩护人龙伟文、劳慧婷均到庭参加了诉讼。本案在审理过程中因公诉机关补充侦查而延期审理，现已审理终结。
公诉机关指控，2015年3月至4月期间，被告人何某某、卢某在他们租住的佛山市南海区西樵镇陈新村60号305房内，容留吸毒人员崔某吸食毒品甲基苯丙胺约7次。同年4月9日，民警从上述地点将何某某、卢某抓获，并从该处及何某某驾驶的川B×××××号小汽车上起获大量毒品。
经鉴定，白色晶体1小瓶、红色药片2小瓶、红色药片1小瓶及1小包、白色晶体5包、白色晶体7小包、白色晶体1小包、灰色晶体2小包、灰色粉末1小包，共计58.54克，均检出甲基苯丙胺成分。
针对上述指控，公�机关向法庭出示了相关证据予以证实，并认为被告人何某某的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百五十四条、第三百四十八条之规定，应当以容留他人吸毒罪、非法持有毒品罪追究其刑事责任；被告人卢某的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百五十四条之规定，应当以容留他人吸毒罪追究其刑事责任；被告人何某某因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯非法持有毒品罪，是累犯和毒品再犯，应当依照《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款、第三百五十六条之规定处罚；被告人何某某一人犯数罪，应当依照《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定处罚。
被告人何某某辩称涉案的305房不是他租的，涉案小汽车也不是他的，车上毒品也不是他的，公安机关从车上起获毒品时没有带他去指认现场，也没有收到毒品鉴定书。
被告人卢某对公诉机关的指控无异议。
被告人何某某的辩护人认为：何某某不太认识字，侦查人员故意诱导何某某做有罪供述，何某某有关案情的供述以其庭审陈述为准；涉案的305房是一名叫“二哥”的男子承租，也是该男子向房东交租，崔某多次陈述305房是何某某和卢某承租是单方猜测，袁某的辨认笔录中没有混杂具有类似特征的其他对象，故不符合法律规定，故公诉机关指控何某某容留他人吸毒的证据不充分，不能成立。涉案的305房内的毒品是“二哥”和卢某的，川B×××××号小汽车是何某某借来的，且卢某在庭审中也供认曾进入过该小汽车，而车钥匙也是从涉案房屋中起获，故没有证据能够证明车上的毒品是何某某的；公诉机关未曾提供涉案毒品的现场称量笔录、图片及指纹鉴定报告，且公安机关没有在现场让两被告人签署搜查笔�，也没有在案发当晚对涉案小汽车进行搜查，其搜查活动严重违反程序，公诉机关也无法出示案发现场查获毒品时的录音录像及审讯录音录像，审讯中存在故意歪曲被告人意思表示的情况；《毒品检验鉴定报告》中的检材数量与《搜查笔录》中记录的毒品数量不符，本案查获的毒品数量、存放位置、持有人等存疑。综上，请求判决何某某无罪。
经审理查明，2015年3月，被告人何某某、卢某共同租住佛山市南海区西樵镇陈新村60号305房。期间，两被告人容留吸毒人员崔某在该房间内吸食毒品甲基苯丙胺约7次。
同年4月9日21时许，民警在上述305房间内抓获被告人何某某、卢某和吸毒人员崔某，并从该房间内起获疑似毒品13小包和4小瓶，从何某某驾驶的川B×××××号小汽车内搜出疑似毒品4小包、疑似毒品3小块、手机2台、现金5310元，从卢某处起获手机1台。
经鉴定，从涉案的305房间内起获的疑似毒品净重27.09克，从川B×××××号小汽车内起获的疑似毒品净重31.45克，均检出甲基苯丙胺成分。
以上事实，有公诉机关向法庭出示并经质证的以下证据予以证实：
（一）物证、书证
1.公安机关出具的抓获经过、起获毒品经过、搜查笔录及扣押决定书、扣押物品清单，内容为：2015年4月9日21时许，民警根据群众举报，在南海区西樵镇路边陈新村60号305房内抓获何某某、张燕、崔某，并从张燕处起获钥匙2条、门禁1个、手机1台，从305房间内搜出疑似毒品13小包和4小瓶、塑胶盒1个、自制吸管4条、王老吉小铁盒1个、香烟铁盒1个、锡纸1小卷、透明包装袋5个、黄色手机盒1个、电子秤1把，从川B×××××号小汽车内搜出疑似毒品4小包、疑似毒品3小块、手机2台、现金5310元、铁套筒1个。
2.公安机关出具的情况说明、补充说明，内容为：检材AG16825、检材AG16824存放在黄鹤楼铁烟盒中，净重分别为2.17克、5.69克；检材AG16826、AG16827存放在现场梳妆台面上，净重分别6.67克、0.86克；检材AG16850存放在手机盒内，净重11.29克；检材AG16830、AG16829存放在王老吉铁盒内，净重分别为0.21克、0.11克；检材AG16823存放在川B×××××号小汽车内，净重31.45克；川B×××××号小汽车钥匙是放在西樵镇路边陈新村60号305房内的；公安机关现无法找到“二哥”；公安机关没有取走何某某手机的SIM卡，也没有扣押过崔某的电脑；办案人员将卢某的第四次审讯笔录误写成第五次笔录；由于时间相隔太长，公安机关无法提供审讯录音录像，也无法调取何某某的手机通话清单；由于抓捕突然，公安机关没有同步录音录像；公安机关未能从起获的毒品外包装袋提取指纹。
3.经被告人何�某、卢某及崔某签认的起获物品的图片，反映王老吉小铁盒、香烟铁盒、手机盒内均装有疑似毒品，被告人何某某平时驾驶的小汽车系一辆车牌为川B×××××号丰田汉兰达汽车，何某某使用的通讯工具系一台黑色三星手机和一台白色手机（号码分别为139××××7132，135××××9227），被告人卢某使用的是一台黑色直板手机。
4.房屋租赁合同，内容为：2014年12月30日，袁某向陈某承租西樵镇路边陈新村60号出租屋，租赁期限自2015年1月1日至2019年12月30日；2015年3月8日，袁某将305房出租给电话号码为132××××8215的租客，该租赁合同上没有承租人签名，仅按捺一个指印。
5.车辆登记信息，内容为：川B×××××号小汽车登记所有人为欧彩云。
6.两被告人的户籍证明及被告人何某某的前科材料。
（二）证人证言
1.证人崔某的证言及辨�笔录，内容为：2015年4月9日22时许，我来到西樵镇路边陈新村60号305房和何某某、一名女子吸食冰毒，我们吸食的毒品和工具由何某某提供。民警过来检查，从房间内搜出毒品。民警起获的毒品是何某某和该名女子的。从同年3月10日21时开始，我和何某某、该名女子在305房内吸食冰毒，每隔三四天吸食一次，前后共吸食毒品七八次。我每次吸毒都要缴纳毒资150元至300元，已经给了何某某两次毒资，还欠何某某6次毒资共1600元。上述305房是何某某和该名女子租的，每次都是何某某和该女子从楼上扔钥匙给我开门，且每次都看到何某某和该女子在房内睡觉或者玩手机，他们像夫妻一样在房内生活，被抓前我还以为他们是夫妻租房居住。
经辨认，证人崔某指认被告人何某某，指认被告人卢某是多次与他在路边陈新村60号305房吸毒的女子，并指认了案发地点。
2.证人袁某的证言及辨认笔录，内容为：2015年3月8日晚上，一名男子和一名女子一起过来跟我租赁西樵镇路边陈新村60号305房。当时该女子在房屋租用合同上留了一个电话132××××8215，并按了指纹。他们交了两次租金，第一次是签合同时交的，第二次是同年4月8日，每次都是男子掏钱交租，女子在旁边观看。
经辨认，证人袁某指认被告人何某某、卢某就是租用305房的一男一女。
3.证人陈某的证言，内容为：西樵镇路边陈新村60号是我租给袁某的物业。
4.证人张燕的证言，内容为：我家里收到一封关于我被刑事拘留的通知书，故我怀疑有人使用我的名字来犯罪。我不认识民警于2015年4月9日晚在西樵镇路边陈新村60号抓获的女子。
（三）被告人的供述及辩解
1.被告人何某某在侦查阶段的供述及辨认笔录，内容为：2015年4月9日20时许，我和“阿冲”、“阿华”在西樵镇路边陈新村60号305房内以“煲猪肉”的方式吸食冰毒，后有民警过来检查。民警从305房里搜出一些冰毒和其他东西。民警在楼下搜查了我驾驶的丰田牌小汽车，从驾驶座旁的一个兜里和副驾驶座的一个兜里搜出冰毒。该丰田牌小汽车是我于同月7日向一名四川籍男子借的，我不知道该男子叫什么名字，也没有他的电话号码。上述305房是“二哥”租的，他让我有时间过去玩，从房间内搜出的毒品等物品是“二哥”的。我没有“二哥”的联系电话和地址。我和“阿冲”、“阿华”在305房内吸食毒品2次。
经辨认，被告人何某某指认被告人卢某就是“阿华”，崔某就是“阿冲”，并指认了案发地点。
2.被告人卢某在侦查阶段的供述及辨认笔录，内容为：西樵镇路边陈新村60号租房305房是何某某出钱租来的，我�他一起在该房内住宿。2015年3月8日，何某某和我一起到西樵镇路边陈新村60号租房，当时由何某某和房东谈好了合同，并交了租金，然后我在合同上按了指纹，并留下我的电话号码132××××8215。同年4月8日晚上，我来到305房，看见何某某、崔某、“二哥”和“四哥”正在房间内吸食冰毒，我就过去吸食了三口冰毒。第二天21时许，民警过来将我抓获。民警从305房内搜出的疑似毒品是何某某的。据我所知，在305房内吸毒的有20人次以上。为了让自己的真实姓名不被公安机关处罚，我使用了假名“张燕”。何某某是我男朋友。
经辨认，被告人卢某指认被告人何某某，指认崔某，并指认了案发地点。
（四）鉴定意见
1.毒品检验鉴定报告，内容为：检材AG16826为白色晶体1小瓶，净重6.76克；检材AG16850为红色药片2小瓶，净重11.29克；检材AG16825为红�药片1小瓶及1小包，净重2.17克；检材AG16823为白色晶体5包，净重31.45克；检材AG16824为白色晶体7小包，净重5.69克；检材AG16827为白色晶体1小包，净重0.86克；检材AG16830为灰色晶体2小包，净重0.21克；检材AG16828为灰色小颗粒1小包，净重0.23克；检材AG16829为灰色粉末1小包，净重0.11克；检材AG16826、AG16850、AG16825、AG16823、AG16824、AG16827、AG16830、AG16829均检出甲基苯丙胺成分；检材AG16828未检出甲基苯丙胺、氯胺酮、海洛因成分。
2.现场检测报告书，内容为：何某某尿液检测呈冰毒阳性，张燕、崔某尿液检测呈冰毒、“摇头丸”阳性。
（五）勘验、检查笔录
现场勘验检查笔录及图片，内容为：现场位于佛山市南海区西樵镇陈新村60号305房。
关于侦查机关是否存在违法取证的问题。经查，被告人何某某在侦查阶段虽然承认涉案的丰田小汽车是他向一名四川籍的男子借用的，但他并没有供认从该小汽车内起获的毒品是他所有，且没有供认涉案的305房是他所承租的，对从房间内起获的毒品也予以否认，侦查人员要求何某某陈述被传唤经过时，何某某才供述伙同卢某、崔某在涉案305房吸毒的经过，侦查人员接着讯问何某某在305房吸毒次数时，何某某供述伙同卢某、崔某吸毒3次，本案并无证据证实侦查人员诱骗何某某作有罪供述；侦查机关提供给证人袁某辩认的对象均系男性，其中既有年长者，亦有年轻人，既有留长发者，亦有留短发者，该辩认过程并无违反法律规定；崔某、袁某、卢某一致指证涉案的305房系何某某和卢某共同承租；经被告人何某某、卢某及证人崔某签认的扣押决定书、起获物品图片证实，公安机关已于案发当天即2015年4月9日对案发现场以及涉案的川B×××××号小汽车进行搜查，将起获的�品进行封存，并制作搜查笔录、扣押决定书及打印起获物品照片，交由涉案人员签名确认；何某某签认的照片证实川B×××××号小汽车是他平时使用的车辆；根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百二十一条的规定，侦查人员在讯问一般犯罪案件的嫌疑人时，可以对讯问过程进行录音或者录像，而并非必须进行录音录像，本案缺乏讯问录音录像并不必然导致侦查活动违法，且本案的所有讯问笔录均交由两被告人签名确认；毒品检验鉴定报告中载明的鉴定检材为疑似毒品18小包和4小瓶，搜查笔录中证实民警从涉案房间和车辆内起获塑胶盒1个、疑似毒品17小包和4小瓶等物品（扣押物品详见扣押清单），而据公安机关出具的扣押决定书、扣押清单及起获毒品经过证实，民警从涉案房间和车辆内起获疑似毒品17小包和4小瓶，还起获了疑似毒品3小块，故公安机关将起获的3小块疑似毒品包装成1小包移送鉴定，进而形成18小包和4小瓶的鉴定检材；公安机关无法从涉案物品的外包装提取指纹，系因证据的客观现实所致，缺乏指纹鉴定结论并不必然导致其他证据丧失证据效力；综合本案由公诉机关出具的抓获经过、起获毒品经过、搜查笔录、扣押物品清单、情况说明、补充说明、毒品检验鉴定报告以及两被告人、崔某签认的起获物品图片等证据可认定，从涉案的305房间内起获的疑似毒品净重27.09克，从川B×××××号小汽车内起获的疑似毒品净重31.45克，均检出甲基苯丙胺成分。综上所述，现有证据不足以证实侦查机关存在违法取证的事实。被告人何某某的辩护人的相关辩护意见缺乏理据，本院不予采纳。
关于被告人何某某的行为是否构成犯罪的问题。经查，证人袁某、崔某及被告人卢某一致指证是被告人何某某承租涉案的305房，�袁某、卢某共同指证是何某某出钱缴纳房租；公安机关出具的情况说明证实，民警从涉案的305房起获川B×××××号小汽车的钥匙，而何某某签署的扣押决定书及起获小汽车、毒品的图片证实，川B×××××号小汽车是何某某平时使用的交通工具，且何某某在侦查阶段亦供述民警从其驾驶的丰田小汽车内搜查冰毒；崔某与卢某一致指证在涉案305房内吸食的毒品是由何某某提供，且崔某的证言证实在305房吸毒七八次，卢某的供述证实在该房内吸毒的有20人次以上，且对公诉机关指控她伙同何某某容留崔某吸毒约7次不持异议，何某某在侦查阶段亦供述了曾经伙同卢某、崔某在305房内吸毒。综上所述，现有证据足以认定被告人何某某、卢某共同容留崔某在涉案305房内吸食毒品约7次，何某某非法持有从305房及川B×××××号小汽车起获毒品甲基苯丙胺的事实，何某某的行为依法应�定性为容留他人吸毒、非法持有毒品。被告人何某某的当庭辩解及其辩护人的相关辩护意见缺乏理据，本院不予采纳。
本院认为，被告人何某某非法持有含甲基苯丙胺成分的毒品五十克以上，又容留他人吸食毒品，其行为已构成非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪；被告人卢某容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。公诉机关所控罪名成立。被告人何某某曾因犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕之后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪，是累犯，且属毒品犯罪的再犯，依法从重处罚。被告人卢某归案后如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。被告人何某某在判决宣告以前一人犯数罪，依法实行数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十四条、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十九条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、被告人何某某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币八万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币五千元。决定执行有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币八万五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月9日起至2023年10月8日止。罚金从本判决发生法律效力之日起30日内缴纳）。
二、被告人卢某犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月9日起至2016年6月8日止。罚金从本判决发生法律效力之日起30日内缴纳）。
三、起获的含甲基苯丙胺成分的毒品58.54克，予以没收并销毁；从被告人何某某处起获的手机2台，发还给被告人何某某；从被告人卢某处起获的手机1台，发还给被告人卢某。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本—份，副本二份。
审 判 长 陈 波
人民陪审员 周少冰
人民陪审员 莫小慧
二〇一六年五月十六日
书 记 员 郭 俊
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十�以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。