山东省济南市历下区人民法院
行 政 判 决 书
（2017）鲁0102行初205号
原告济南鑫亭人力资源管理咨询有限公司，住所地济南市。
法定代表人商佩胜，经理。
被告济南市人力资源和社会保障局，住所地济南市。
法定代表人王壮，局长。
委托代理人王涛，济南市人力资源和社会保障局政策法规处工作人员。
委托代理人高云琪，济南市人力资源和社会保障局工伤保险处工作人员。
第三人张某某，女，1968年9月26日出生，汉族，公民身份号码,住济南市。
委托代理人陈增栋，章丘高扬法律服务所法律工作者。
原告济南鑫亭人力资源管理咨询有限公司不服被告济南市人力资源和社会保障局作出G2017010007号《工伤认定书》的行政行为，于2017年4月24日向本院提起行政诉讼。本院立案后，于2017年5月17日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。因张某某与被诉行政行为有利害关系，本院于2017年5月17日依法通知其作为第三人参加诉讼。本院依法组成合议庭，于2017年6月6日公开开庭审理了本案。原告济南鑫亭人力资源管理咨询有限公司的法定代表人商佩胜，被告济南市人力资源和社会保障局的委托代理人王涛、高云琪，第三人张某某及其委托代理人陈增栋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
被告济南市人力资源和社会保障局于2017年1月20日作出G2017010007号《工伤认定书》，主要内容为：“2016年5月22日6：15许，张某某骑摩托车上班途中，行至国道309章丘市圣井镇府前路路口时与一辆小客车相撞受伤。经医疗机构诊断为：右肩锁关节脱位、右侧肋骨骨折（2、3），双侧创伤性湿肺，双侧少量胸腔积液，胸部软组织损伤。山东省章丘市人民法院判定事故对方承担50%的赔偿责任。张某某受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第三章第十四条第（六）项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。”
原告济南鑫亭人力资源管理咨询有限公司诉称，山东省章丘市人民法院作出的（2016）鲁0181民初6571号《民事调解书》对张某某和奚修建的事故责任未作出认定，只是根据诉讼各方的意见作出调解书。被告济南市人力资源和社会保障局作出的G2017010007号《工伤认定书》认定“山东省章丘市人民法院判定事故对方承担50%的赔偿责任”与事实不符，50%赔偿责任系诉讼各方的调解意见，并非法院判定。《工伤保险条例》第十四条第六项规定，职工在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故伤害或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的，应当认定为工伤。本案中，不管是交通警察部门还是山东省章丘市人民法院作出的的民事调解书未认定第三人张某某在交通事故中是非本人主要责任。被告济南市人力资源和社会保障局作出的G2017010007号《工伤认定书》缺乏事实和法律依据。诉讼请求：撤销被告济南市人力资源和社会保障局于2017年1月20日作出的G2017010007号《工伤认定书》。
原告济南鑫亭人力资源管理咨询有限公司未向本院提交证据。
被告济南市人力资源和社会保障局辩称，(一)被告作出工伤认定决定是其职责范围。根据《工伤保险条例》第五条第二款规定，被告为本市行政区域内工伤保险管理工作的行政主管部门。(二)被告作出工伤认定决定程序合法。2016年12月6日，第三人张某某向被告提交了工伤认定申请，因缺少交通事故认定结论等材料，被告一次性告知其需要补充的全部材料。2016年12月12日，第三人补齐材料，被告予以受理。2017年1月13日,被告向原告送达限期举证通知书，告知原告具有申辩、举证的权利。2017年1月20日,被告作出工伤认定并送达原告和第三人。(三)被告作出工伤认定决定事实清楚、证据充分确凿。被告在工伤认定过程中查实，第三人张某某系原告济南鑫亭人力资源管理咨询有限公司职工，被派遣至中国重汽集团济南商用车有限公司工作。2016年5月22日6时15分左右，第三人张某某骑车上班途中与奚修建驾驶的小型客车相撞受伤。交通警察部门出具的《道路交通事故认定书》（第3701815201601357号）载明“事故无法认定责任”。根据原告的申辩意见及被告取得的证据，均不能证明第三人张某某承担事故主要责任，且第三人张某某在机动车交通事故责任纠纷民事诉讼中，事故双方自认承担同等责任。故被告认定第三人张某某所受伤害属工伤，事实清楚，证据充分。(四)被告作出的G2017010007号《工伤认定书》适用法律、法规正确。《工伤保险条例》第十四条第六项规定：职工在上班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的应当认定为工伤。被告作出的工伤认定决定符合法律规定。综上，请求法院驳回原告诉讼请求。
被告济南市人力资源和社会保障局向本院提交了以下证据、依据：1、原告济南鑫亭人力资源管理咨询有限公司基本信息复印件，拟证明原告的基本身份情况；2、工伤认定申请表复印件，拟证明第三人在法定期限内提起工伤认定申请；3、第三人出具的授权委托书及法律服务工作者陈增栋执业证复印件，拟证明第三人委托陈增栋办理工伤认定事项；4、工伤认定申请材料补正通知书领取存根复印件，拟证明第三人第一次申请材料不齐备，被告一次性告知了其需要补正的全部材料；5、受理通知书（存根）复印件，拟证明被告受理第三人申请时间是2016年12月12日；6、限期举证通知书存根（张某某工伤认定申请）及EMS1064524147518快递单、查询回单复印件，拟证明被告于2017年1月3日依法告知原告举证期限，因邮寄地址查无此人退回；7、2017年1月13日原告的法定代表人商佩胜签收限期举证通知书存根（张某某工伤认定申请）、新送达地址复印件，拟证明被告于2017年1月13日依法向原告送达了限期举证通知书；8、G2017010007《工伤认定书》及EMS1092771544223快递单、查询回单复印件，拟证明被告在法定期限内依法作出了工伤认定决定，并送达原告；9、EMS国内标准快递单（1092771536823）、查询回单复印件，拟证明被告在法定期限内依法作出了工伤认定决定，并送达第三人;被告提交1-9号证据拟证明其作出被诉工伤认定决定程序合法。10、《工伤认定申请书》复印件，拟证明第三人对交通事故发生经过的陈述；11、第三人张某某身份证复印件，拟证明第三人的基本身份情况；12、2016年12月9日原告出具的《证明》复印件；13、张某某的《社会保险个人权益记录单》复印件；14、2016年12月11日证人张隆振出具的《证明》及身份证复印件；15、2016年12月11日证人徐建出具的《证明》及身份证复印件;被告提交10-15号证据拟证明第三人与原告存在劳动关系。16、《道路交通事故认定书》（第3701815201601357号）复印件，拟证明第三人张某某发生交通事故的时间、地点及肇事方的身份信息；17、电子地图复印件，拟证明第三人张某某发生交通事故是在其上班途中；18、（2016）鲁0181民初6571号《民事调解书》复印件，拟证明经人民法院调解第三人承担该事故50%责任；19、章丘市人民医院住院病案，拟证明第三人受伤的基本医疗事实；20、2017年1月14日原告提交的《申辩意见》，拟证明原告在收到被告送达的限期举证通知书后提出申辩，被告作出工伤认定的程序合法；21、被告对第三人张某某、证人张隆振所作的调查笔录复印件，拟证明张某某被派遣至中国重汽集团济南商用车有限公司所从事工作的基本情况；22、被告对张某某的调查笔录复印件，拟证明张某某发生交通事故的经过。被告提交11-22号证据拟证明其作出被诉工伤认定决定事实清楚，证据确凿。被告还提交了《工伤保险条例》第十四条第六项作为法律依据。
第三人张某某述称，原告所诉没有事实和法律依据。2016年5月22日6时15分左右，第三人上班途中与他人发生交通事故受伤，因交警部门无法认定事故责任，第三人诉至法院。章丘市人民法院依法组织各方当事人进行调解并作出（2016）鲁0181民初6571号《民事调解书》，确定第三人承担50%责任。《工伤保险条例》第十四条第六项规定，职工在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的，应当认定为工伤。该条款具有排他性，即只要不是本人主要或全部责任，就应当认定为工伤。第三人的情况完全符合该条款的规定，应当认定为工伤。《工伤保险条例》第十九条第二款规定，职工或者直系亲属认为是工伤，用人单位不认为是工伤的，由用人单位承担举证责任。在本案中原告承担举证责任，如原告不能举证证明第三人所受伤害不是工伤，应当承担举证不能的法律后果。综上，被告济南市人力资源和社会保障局作出G2017010007《工伤认定书》事实清楚，证据确凿，程序合法，适用法律正确，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。
第三人张某某未向本院提交证据。
经庭审质证，本院对上述证据认定如下：原告和第三人对被告的1-22号证据真实性均无异议，被告的1-22号证据形式和取得方式合法，且与本案有关联，本院对被告的1-22号证据予以采信。
经审理查明，第三人张某某系原告济南鑫亭人力资源管理咨询有限公司职工，被派遣至中国重汽集团济南商用车有限公司工作，与原告存在劳动关系。2016年5月22日，第三人骑摩托车上班途中与一辆小型客车相撞受伤。章丘市公安局交通警察大队作出的《道路交通事故认定书》（第3701815201601357号）认为“事故无法认定责任”。2016年12月6日，第三人向被告济南市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请。被告于2016年12月7日向第三人出具了《工伤认定申请材料补正通知书》。第三人补正申请材料后，被告于2016年12月12日受理工伤认定申请，并向原告送达了限期举证通知书。原告于2017年1月14日向被告提交了申辩意见。被告经调查核实，于2017年1月20日依据《工伤保险条例》第十四条第六项规定作出G2017010007号《工伤认定决定书》，认为第三人在上班途中发生非本人主要责任的交通事故，属于工伤认定范围，予以认定工伤。
本院认为，被告济南市人力资源和社会保障局作为济南市行政区域内工伤保险管理工作的行政主管部门，对第三人张某某的工伤认定申请作出处理是其法定职责。《工伤保险条例》第十四条第六项规定，职工在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的，应当认定为工伤。《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第一条规定:“人民法院审理工伤认定行政案件，在认定是否存在《工伤保险条例》第十四条（六）项'本人主要责任'、第十六第（二）项'醉酒或者吸毒'和第十六条第（三）项'自残或者自杀'等情形时，应当以有权机构出具的事故责任认定书、结论性意见和人民法院生效裁判等法律文书为依据，但有相反证据足以推翻事故责任认定书和结论性意见的除外。”从该规定看出，职工在上下班途中发生交通事故的，认定职工“本人主要责任”应当以有权机构出具的事故认定书、结论性意见和人民法院生效裁判等法律文书为依据，无以上依据，不能认定职工“本人主要责任”。本案中，无有权机构出具的事故认定书、结论性意见和人民法院生效裁判等法律文书认定第三人张某某在上班途中发生交通事故是“本人主要责任”，故不能认定第三人张某某在该交通事故中是其“本人主要责任”，也即应当认定第三人张某某发生交通事故非本人主要责任。依照《工伤保险条例》第十四条第六项规定，职工在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故，应当认定为工伤。故应当认定第三人张某某所受伤害属工伤。《工伤保险条例》第十九条第二款：“职工或者其近亲属认为是工伤，用人单位不认为是工伤的，由用人单位承担举证责任。”原告济南鑫亭人力资源管理咨询有限公司作为用人单位认为第三人所受伤害不属工伤，应当承担第三人所受伤害不属工伤的举证责任，但原告济南鑫亭人力资源管理咨询有限公司无证据证明第三人张某某在交通事故中负事故主要责任，亦无其他证据证明第三人张某某所受伤害不属工伤，故被告认定第三人所受伤害为工伤并无不当。综上，被告作出的G2017010007号工伤认定决定证据确凿，符合法定程序，适用法律、法规正确。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：
驳回原告济南鑫亭人力资源管理咨询有限公司要求撤销被告济南市人力资源和社会保障局于2017年1月20日作出G2017010007号工伤认定决定的诉讼请求。
案件受理费50元，由原告济南鑫亭人力资源管理咨询有限公司负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。
审 判 长 王 娟
人民陪审员 李同森
人民陪审员 王 琳
二〇一七年十月十九日
书 记 员 谈娜娜