湖南省衡阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）衡中法刑一终字第20号
原公诉机关湖南省衡阳市石鼓区人民检察院。
上诉人（原审被告人）曾莲芝，绰号“芝姐”，女，1962年6月15日出生。因犯贩卖毒品罪，于2011年5月18日被衡阳市雁峰区人民法院判处有期徒刑三年六个月，2013年10月12日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年9月20日被刑事拘留，同年10月24日被逮捕。现押衡阳市第二看守所。
上诉人（原审被告人）丁平波，男，1972年11月24日出生。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年9月20日被刑事拘留，同年10月24日被逮捕。现押衡阳市第二看守所。
辩护人蒋勉，湖南溥天律师事务所律师。
原审被告人廖伟民，绰号“眼镜”，男，1973年6月1日出生。因犯贩卖毒品罪，于2013年12月12日被衡阳市雁峰区人民法院判处有期徒刑八个月二十日，2013年12月27日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年9月20日被刑事拘留，同年10月24日被逮捕。现押衡阳市第二看守所。
湖南省衡阳市石鼓区人民法院审理湖南省衡阳市石鼓区人民检察院指控原审被告人曾莲芝、丁平波、廖伟民犯贩卖毒品罪一案，于二○一五年五月六日作出（2015）石刑初字第11号刑事判决。原审被告人曾莲芝、丁平波不服，提出上诉。本院于2015年6月16日立案受理后，依法通知衡阳市人民检察院于同月17日至7月17日查阅案卷，并依法组成合议庭，于同年8月6日公开开庭进行了审理。衡阳市人民检察院指派检察员吴岱融出庭履行职务，上诉人曾莲芝、上诉人丁平波及其辩护人蒋勉、原审被告人廖伟民等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：一、被告人曾莲芝贩卖毒品的事实
被告人曾莲芝系吸毒人员，以贩养吸，先后贩卖毒品6次，共贩卖甲基苯丙胺（冰毒）31克、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）36粒。从被告人曾莲芝家中查获甲基苯丙胺60克、甲基苯丙胺片剂330粒（重30.14克）。具体事实如下：
1、被告人曾莲芝贩卖毒品给丁平波3次。其中：2014年9月15日下午，被告人曾莲芝在其家中贩卖给被告人丁平波甲基苯丙胺3克、甲基苯丙胺片剂4粒，收取毒资200元；同月17日，被告人曾莲芝在其家中贩卖给被告人丁平波甲基苯丙胺5克、甲基苯丙胺片剂5粒，毒资当时未收取；同月19日，被告人曾莲芝在其家中贩卖给被告人丁平波甲基苯丙胺20克、甲基苯丙胺片剂24粒，毒资当时未收取。
2、被告人曾莲芝贩卖毒品给被告人廖伟民3次。其中：2014年9月上旬的一天，被告人曾莲芝在其住房楼下贩卖给被告人廖伟民甲基苯丙胺1克、甲基苯丙胺片剂1粒，收取毒资100元；同月13日，被告人曾莲芝在其家中贩卖给被告人廖伟民甲基苯丙胺1克、甲基苯丙胺片剂1粒，毒资当时未收取；同月18日，被告人曾莲芝在其家中贩卖给被告人廖伟民甲基苯丙胺1克、甲基苯丙胺片剂1粒，收取毒资100元。
3、2014年9月19日，公安民警从被告人曾莲芝家中查获甲基苯丙胺60克、甲基苯丙胺片剂330粒（重30.14克）。查获的毒品公安机关已收缴。
被告人曾莲芝被抓获后，协助公安机关抓获被告人廖伟民。
二、被告人丁平波贩卖毒品的事实
被告人丁平波先后贩卖毒品2次，共贩卖甲基苯丙胺（冰毒）8克、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）9粒。其中：2014年9月15日，被告人丁平波在衡阳市珠晖区安全里附近贩卖给曹某某甲基苯丙胺3克、甲基苯丙胺片剂4粒，收取毒资300元；同月17日，被告人丁平波在衡阳市珠晖区安全里附近贩卖给曹某某甲基苯丙胺5克、甲基苯丙胺片剂5粒，收取毒资500元。
2014年9月19日，被告人丁平波到衡阳市石鼓区凯轩宾馆附近准备交易毒品时，公安民警将其抓获，查获其甲基苯丙胺19.55克，甲基苯丙胺片剂24粒，重2.12克。查获的毒品公安机关已收缴。
被告人丁平波被抓获后，协助公安机关抓获被告人曾莲芝。
三、被告人廖伟民贩卖毒品的事实
被告人廖伟民先后贩卖毒品3次，共贩卖甲基苯丙胺（冰毒）3克、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）1粒。其中：2014年9月13日，被告人廖伟民在衡阳市雁峰区神龙商务楼楼道贩卖给刘某某甲基苯丙胺1克、甲基苯丙胺片剂1粒，毒资100元抵扣被告人廖伟民欠刘某某姐姐的钱；同月15日，被告人廖伟民在衡阳市雁峰公园贩卖给黄某某甲基苯丙胺1克，收取毒资100元；同月18日，被告人廖伟民在衡阳市雁峰公园贩卖给黄某某甲基苯丙胺1克，收取毒资100元。
2014年9月19日，公安民警将被告人廖伟民抓获，查获其甲基苯丙胺片剂1粒，重0.12克。查获的毒品公安机关已收缴。
原判认定上述事实，有衡阳市公安局刑事科学技术研究所衡公物鉴（理化）字（2014）551号理化鉴定书，毒品收缴专用收据，扣押物品清单，搜查笔录，缴获毒品照片，证人曹某某、黄某某、刘某某的证言，被告人曾莲芝、丁平波、廖伟民的供述及其户籍资料和抓获经过等证据予以证实。
原判认为，被告人曾莲芝、丁平波、廖伟民的行为均已构成贩卖毒品罪。被告人曾莲芝、廖伟民系累犯，毒品再犯，应当从重处罚。被告人曾莲芝、丁平波有立功表现，依法可以分别从轻、减轻处罚。被告人曾莲芝、廖伟民有坦白情节，可以从轻处罚。据此，对被告人曾莲芝适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十七条第三款、第六十八条的规定；对被告人丁平波适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第六十八条、第五十二条、第五十三条的规定；对被告人廖伟民适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第第五十三条的规定，判决：一、被告人曾莲芝犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利二年，并处没收个人财产人民币一万元。二、被告人丁平波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币六千元。三、被告人廖伟民犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元。
上诉人曾莲芝上诉称，毒品都是她送给丁平波的，未收取费用；从她家中查获的毒品都是用于自己吸食的，这一部分应不计入贩毒数量；原判量刑过重，请求二审依法改判。
上诉人丁平波及其辩护人上诉提出，丁平波为曹某某代购毒品，未加价赚钱，没有贩卖毒品的故意，应当定性为非法持有毒品罪，请求二审依法改判。
经审理查明，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，二审期间没有新的证据，本院对原判采信的证据予以确认。
本院认为，上诉人曾莲芝、丁平波、原审被告人廖伟民违反国家毒品管理法规，明知是毒品而予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人曾莲芝、原审被告人廖伟民均因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯本罪，是累犯，毒品再犯，应当从重处罚。被告人曾莲芝、丁平波有立功表现，依法可以分别从轻、减轻处罚。被告人曾莲芝、廖伟民有坦白情节，可以从轻处罚。上诉人曾莲芝上诉称，毒品都是其送给丁平波的，未收取费用；公安机关从她家中查获的毒品都是用于自己吸食；原判量刑过重。经查，上诉人曾莲芝将毒品贩卖给丁平波，收取了费用。该事实有被告人丁平波的供述证实，且上诉人曾莲芝在侦查阶段亦多次予以供认。曾莲芝有贩卖毒品的行为，原判将其被查获的毒品计入其贩卖毒品的数量于法有据。原判根据上诉人曾莲芝犯罪的事实、性质、情节和危害程度，以及上诉人曾莲芝有立功表现、坦白情节，已在量刑幅度内对其判处有期徒刑十五年并无不当。故上诉人曾莲芝提出的上诉意见不成立，本院不予采纳。上诉人丁平波及其辩护人提出，丁平波为曹某某代购毒品，未加价赚钱，没有贩卖毒品的故意，应当定性为非法持有毒品罪。经查，上诉人丁平波将购得的毒品加价后卖给了曹某某。该事实有被告人曾莲芝的供述、证人曹某某的证言证实，且上诉人丁平波在侦查阶段亦多次予以供认。根据法律规定，上诉人丁平波的行为符合贩卖毒品罪的构成要件，不符合非法持有毒品罪的特征，且原判认定上诉人丁平波的立功表现，对其作了从轻判处是正确的。故上诉人丁平波及其辩护人提出的上诉意见不成立，本院不予采纳。综上，原判认定上诉人曾莲芝、丁平波、原审被告人廖伟民贩卖毒品的事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 陈真诚
审判员 周 琛
审判员 钟 玲
二〇一五年九月十日
书记员 袁 伟
打印责任人：钟玲校对责任人：袁伟
本案适用的法律条款如下：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
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