湖北省鄂州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鄂鄂州中刑终字第00079号
原公诉机关鄂州市梁子湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）周某，湖北枣阳人，鄂州市市容环境卫生管理局职工，因涉嫌行贿罪于2014年2月20日由鄂州市人民检察院决定对其取保候审。
辩护人刘丽燕，湖北本正律师事务所律师。
鄂州市梁子湖区人民法院审理鄂州市梁子湖区人民检察院指控被告人周某犯行贿罪一案，于2014年8月20日作出（2014）鄂梁子湖刑初字第00029号刑事判决。被告人周某不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年1月12日公开开庭审理了本案。鄂州市人民检察院指派检察员柯胜出庭履行职务，上诉人周某及其辩护人刘丽燕到庭参加诉讼。期间，因鄂州市人民检察院阅卷，扣除审理期限一个月。本案现已审理终结。
原审判决认定：2011年12月，西安瑞通科技路桥有限责任公司武汉分公司（以下简称瑞通公司）项目负责人黄富获悉鄂州市城市管理局负责对鄂钢跨线桥进行维修加固。为承接该工程，黄富请托被告人周某出面找时任鄂州市城市管理局局长肖文斌（已判刑）帮忙，并约定事成后给周某好处费。被告人周某遂请求肖文斌将此工程发包给瑞通公司承接，肖文斌同意。鄂州市城市管理局未经招标，将此工程直接发包给瑞通公司。黄富于2012年2月至2013年2月，先后四次共计支付给周某人民币48万元。被告人周某为感谢肖文斌在瑞通公司承接鄂钢跨线桥维修加固工程中给予的支持和关照，从所得好处费中共计送给肖人民币11.5万元。具体事实如下：
1、2012年2月份的一天，周某在肖文斌家楼下，将10万元人民币交给肖文斌的儿子肖川带回家，肖文斌予以收受。
2、2012年10月份的一天，周某以祝贺肖文斌孙子九朝的名义，送给肖文斌5000元人民币。
3、2013年春节前的一天，周某以祝贺肖文斌乔迁新居的名义，在肖家中送给肖文斌1万元人民币。
另查明：2013年8月8日，被告人周某在鄂州市纪律检查委员会退出违法所得48万元；被告人周某于2013年11月14日在鄂州市人民检察院对其询问过程中主动交代自己向肖文斌行贿的事实。该院于2014年1月23日决定立案。
原审判决认定上述事实，有下列经庭审质证的证据证实：
1、被告人周某的供述。我以前是肖文斌的司机。为了帮黄富承接鄂钢跨线桥加固工程，我找过肖文斌。黄富感谢我帮他承接鄂钢跨线桥维修加固工程，分三次给了我48万元。2012年2月份的一天，也就是黄富汇10万元的当天，我在农行国贸支行柜台取了一笔10万元的现金，在肖文斌位于南浦路家的楼下，交给肖文斌的儿子肖川带回家。2012年肖文斌的孙子做九朝时，我在他南浦路的家里送了5000元钱的礼金。2013年肖文斌搬新家时，我在他然梦园的新家送了1万元钱的礼。送肖文斌钱是感谢他对黄富承接鄂钢跨线桥维修加固工程的关照。
2、证人证言：①肖文斌证实。周某为了感谢我对黄富承接鄂钢跨线桥维修加固工程的关照和支持，分三次送给我11.5万元，第一次2012年2月份，在我家楼下，将10万元现金交给我儿子肖川带回家。第二次是在2012年10月份，我的孙子做九朝时，周某到我南浦路的家里送了5000元。第三次是2013年春节前，周某来到我家说：“你搬新家，我过来祝贺一下。”便从包里拿出一万元钱放在沙发上。②黄富证实。我前后一共给了周某好处费48万元钱。鄂钢跨线桥维修加固工程是周某帮忙接下来的，当时接这个工程的时候就说好要给周某好处费，所以签了合同后就谈好给38万元给他。后来因为增加了工程量，周某强行要我多给了10万元给他。③刘先水证实。2011年底，市环卫局司机周某对我说：“我已经找到了一家符合条件的公司，也找过肖文斌局长。肖文斌局长叫我来找你。”周某并把西安瑞通公司的相关资料也给了我。我就去问肖文斌是不是这回事。肖文斌回答说是的，周某找过他，叫我找个专家看下，如果周某找的西安瑞通公司资质能做就让他们做。我便找了专家看了周某送来的西安瑞通公司的资料。专家说这个公司具有设计和施工一体的资质。就这样我经过肖文斌的同意，就直接将该工程发包给瑞通公司做，由我代表市城管局和这家公司签订了合同。
3、书证。①被告人周某的身份信息材料。证实案发时被告人周某为完全刑事责任能力人。②肖文斌属国家工作人员身份主体材料。证实肖文斌时任鄂州市城市管理局局长，系国家工作人员。③鄂钢跨线桥维修工程合同及补充协议、鄂州市城市投资建设有限公司支付鄂钢跨线桥维修加固工程款的帐证。证实工程承包及结算情况。④黄富及其妻杜鹃的银行帐证。证实黄富支付给周某48万元好处费。⑤被告人周某以熊定会开户的银行账号交易明细。证实被告人周某收到黄富支付48万元好处费。⑥鄂州市纪律检查委员会缴款收据。证实被告人周某退出违法所得48万元。⑦2013年11月14日鄂州市人民检察院询问笔录、2014年1月23日鄂州市人民检察院立案决定书。证实被告人周某在被追诉前主动交代行贿事实。
原审判决认为，被告人周某为谋取不正当利益，将违法所得给予国家工作人员人民币11.5万元，情节严重，其行为已构成行贿罪。公诉机关指控被告人周某犯行贿罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人周某在被追诉前主动交代行贿行为，依法可以减轻处罚或者免除处罚。被告人周某当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。被告人周某主动上缴违法所得，依法可以酌情从轻处罚。公诉机关建议对被告人周某判处非监禁刑予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款、第三百九十条第一款、第二款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理行贿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第二款第（二）项之规定，以被告人周某犯行贿罪，判处有期徒刑一年零八个月，缓刑三年。对被告人周某违法所得予以追缴。
上诉人周某及其辩护人上诉、辩护称，上诉人在被追诉前主动交待行贿事实，并退出全部违法所得，当庭自愿认罪，请求二审法院对其免除刑罚处罚或改判拘役并适用缓刑。其辩护人当庭提交鄂州市市容环境卫生管理局《关于对周某降低岗位等级的处分决定》和《关于请求对周某同志从轻处理的函》等证据材料。
出庭检察员认为，原审判决事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。建议二审法院驳回上诉，维持原判。
本院审理查明的事实和采信的证据与原审判决认定的事实和采信的证据基本一致。
本院认为，上诉人周某为谋取不正当利益，将违法所得给予国家工作人员115000元，情节严重，其行为已构成行贿罪。周某在被司法机关追诉前，主动交待行贿行为，依法可以减轻或免除处罚；主动上缴全部违法所得，当庭自愿认罪，均可以酌情从轻处罚。周某及其辩护人关于周某具有从轻、酌情从轻和减轻处罚的辩护理由成立，本院予以支持。根据周某的犯罪情节和悔罪表现，对其减轻处罚，改判拘役并适用缓刑，不致再危害社会，符合宽严相济的刑事政策，更显罚当其罪。故上诉人周某及其辩护人的上诉请求，本院予以支持。鉴于上诉人已向鄂州市纪委上缴了全部违法所得，原审判决“对违法所得予以追缴”的判项应予撤销，对已上缴的违法所得予以没收，上缴国库。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款、第三百九十条第一款、第二款、第六十七条第三款、第六十四条、第四十二条、第七十二条第一款、第七十三条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持鄂州市梁子湖区人民法院（2014）鄂梁子湖刑初字第00029号刑事判决中的事实、定性。即被告人周某犯行贿罪。
二、撤销鄂州市梁子湖区人民法院（2014）鄂梁子湖刑初字第00029号刑事判决中的第一项和第二项。即被告人周某犯行贿罪，判处有期徒刑一年零八个月，缓刑三年；对被告人周某违法所得予以追缴。
三、上诉人周某犯行贿罪，判处拘役六个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）
四、没收上诉人周某已上缴的违法所得，上缴国库。
本判决为终审判决。
审判长 陈扬德
审判员 徐钰城
审判员 明延发
二〇一五年二月二日
书记员 汪 琳