鄂尔多斯市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）鄂�终字第75号上诉人（原审被告）准格尔旗兴运煤炭运销有限责任公司，住所地内蒙古自治区鄂尔多斯市准格尔旗。法定代表人周勇，该公司总经理。委托代理人孟迅，浙江赞程律师事务所律师。被上诉人（原审原告）东营市清研化工有限公司，住所地山东省东营市。法定代表人孙松，该公司总经理。委托代理人张阅，内蒙古三恒（准格尔）律师事务所律师。原审被告周万丽，系准格尔旗兴运煤炭运销有限责任公司职员，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市准格尔旗。公民身份证号码×××。上诉人（原审被告）准格尔旗兴运煤炭运销有限责任公司（以下简称兴运公司）因与被上诉人（原审原告）东营市清研化工有限公司（以下简称清研公司）买卖合同纠纷一案，不服内蒙古自治区准格尔旗人民法院（2014）准商初字第96号民事判决，向本院提出上诉，本院于2015年5月19日受理后，依法组成合议庭，于2015年7月17日公开开庭进行了审理，上诉人准格尔旗兴运煤炭运销有限责任公司委托代理人孟迅、被上诉人东营市清研化工有限公司的委托代理人张阅到庭参加了诉讼，原审被告周万丽经本院依法传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，2013年4月到2013年6月期间清研公司向兴运公司供油，交易方式为清研公司先将柴油运送到兴运公司的施工地点赵二成渠煤矿的油库，兴运公司的施工队从该油库领取柴油，由经手人在《出库单》上签字确认用油数量及金额，后清研公司的职员桂明峰再将《出库单》送到兴运公司换取《收条》。2013年5月20日兴运公司的职员王瑞武向清研公司的职员桂明峰出具《收条》一张，写明收到桂明峰柴油�库单20张，金额为565078.5元。2013年5月24日，王瑞武收到桂明峰出库单8张，出具《收条》1张，金额为249222元。2013年6月7日，兴运公司的职员周万丽收到桂明峰的出库单10张，出具《收条》1张，金额为317747.20元。2013年6月19日，兴运公司的职员温婷收到桂明峰的出库单4张，出具《收条》1张，金额为140163元。以上4张《收条》合计油款金额为1272210.7元。2013年5月20日，桂明峰以“借款”的方式从兴运公司支取了油款300000元，桂明峰在《借款条》上签字，兴运公司的总经理周勇在该《借款条》上签字“同意”，借款理由为油款。2013年5月23日、2013年6月11日、2013年9月12日，桂明峰以同样的方式从兴运公司分别支取了油款230448元、70000元、100000元。兴运公司共给付了清研公司油款700448元，尚欠油款571762.7元。2013年5月21日，清研公司为兴运公司开具了价税合计为814000元的增值税发票一支（票号为08709602），购货单位为兴运公司，销货单位为清研公司。以上事实有双方出示的证据在案予以证实。原审判决认为，该案的争议焦点包括：一、清研公司与兴运公司是否存在买卖柴油的合同关系；二、如存在，兴运公司是否欠付清研公司油款及欠付金额，违约金金额。三、周万丽是否应对该笔欠款承担连带责任。对于第一个争议焦点，通过庭审查明的事实可知，清研公司与兴运公司虽然没有签订书面的买卖合同，但清研公司通过将柴油运送到赵二成渠煤矿，兴运公司的施工队从清研公司的油库加油、确认《出库单》再由桂明峰到兴运公司处换取《收条》作为结算的依据，双方形成的买卖合同关系成立、有效。对于兴运公司辩称的不存在买卖关系，而是桂明峰向兴运公司借款的理由，该院认为，在合同没有结算履行完毕前，桂明峰从兴运公司支取的款项以“借款”的方式出具凭证，符合该地区买卖关系的交易习惯。况且，清研公司为兴运公司出具了《增值税发票》，证明双方买卖关系存在，因为该税款最终缴付义务人是兴运公司，如不存在买卖关系，兴运公司没有理由缴付税款。对于第二个争议焦点，清研公司交付了柴油，兴运公司应按《收条》确认的金额支付价款，对于尚欠的571762.7元油款兴运公司应予给付。对于清研公司主张的违约金150000元，由于双方没有签订书面的买卖合同，没有对付款时间及逾期付款的违约金进行约定，依照《中华人民共和国合同法》第一百六十一条规定，买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。本案中，兴运公司最后一次收到清研公司《出库单》并出具《收条》的时间为2013年6月19日，此时兴运公司应给付油款，但其并未付清油款，应承担迟延给付违约责任。依照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第（四）款规定，买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。通过以上法律规定可知，违约金的计算方式为以571762.7元为本金，自2013年6月20日起按照中国人民银行发布的银行同期贷款利率计算至给付之日，总额以150000元为限。对于第三个争议焦点，周万丽作为兴运公司的职员，为清研公司出具《收条》是履行职务行为，该行为后果应由其用人单位兴运公司承担，不存在承�连带责任的法定理由，故清研公司主张周万丽承担连带责任的诉讼请求于法无据，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第一百六十一条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第（四）款之规定，判决如下：一、准格尔旗兴运煤炭运销有限责任公司于本判决生效后十日内给付东营市清研化工有限公司油款571762.70元及违约金（以571762.70元为本金、自2013年6月20起按照中国人民银行发布的银行同期贷款利率计算至给付之日止，以150000元为限）；二、驳回东营市清研化工有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11022元（清研公司已预交5511元），减半收取5511元，保全费4120元（清研公司已预交4120元），由准格尔旗兴运煤炭运销有限责任公司负担。上诉人兴运公司不服准格尔旗人民法院作出的（2014）准商初字第96号民事判决提起上诉，请求依法撤销一审判决，驳回被上诉人的诉讼请求，并判令被上诉人承担本案一审、二审的诉讼费及保全费。理由如下：一、原审法院认定事实错误。被上诉人在赵二成渠煤矿从未设立过油库；王瑞武、周万丽、温婷在《收条》上的签字属于个人行为，与上诉人无关；二、原审法院适用法律错误。原审法院以被上诉人向上诉人开具《增值税发票》作为认定双方存在买卖关系违反了《最高人民法院买卖合同解释》；上诉人向被上诉人出借款项700448元，有借款条、汇款凭证，但原审法院以该种方式符合本地区买卖关系的交易习惯为由认定双方存在买卖合同关系违反法律规定。被上诉人�研公司辨称，一、被上诉人提供的增值税发票和上诉人提供出库单足以证明双方买卖合同关系成立的事实；二、周万丽的个人行为无授权及其需要公司负责人同意的观点只是上诉人公司内部管理行为，不能作为抗辩理由。本院经审理查明的事实与原审法院审理查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，关于上诉人与被上诉人之间是否存在买卖合同关系的问题。通过庭审查明的事实可知，清研公司与兴运公司虽然没有签订书面的买卖合同，但清研公司通过将柴油运送到赵二成渠煤矿，兴运公司的施工队从清研公司的油库加油、确认《出库单》再由桂明峰到兴运公司处换取《收条》作为结算的依据，双方形成的买卖合同关系成立、有效。同时，清研公司为兴运公司出具了《增值税发票》，该税款最终缴付义务人是兴运公司，证明双方买卖关系存�。关于上诉人是否欠付被上诉人柴油款及欠付金额的问题。双方交易方式为清研公司先将柴油运送到兴运公司的施工地点赵二成渠煤矿的油库，兴运公司的施工队从该油库领取柴油，由经手人在《出库单》上签字确认用油数量及金额，后清研公司的职员桂明峰再将《出库单》送到兴运公司换取《收条》。期间兴运公司的职员王瑞武收到清研公司的职员桂明峰的出库单后向桂明峰出具《收条》两张，兴运公司的职员周万丽收到桂明峰的出库单后出具《收条》一张，兴运公司的职员温婷收到桂明峰的出库单后出具《收条》一张，以上4张《收条》合计油款金额为1272210.7元。2013年5月20日，桂明峰以“借款”的方式从兴运公司支取了油款300000元，桂明峰在《借款条》上签字，兴运公司的总经理周勇在该《借款条》上签字“同意”，借款理由为支油款。2013年5月23日、2013年6月11日、2013年9月12日，桂明峰以同样的方式从兴运公司分别支取了油款230448元、70000元、100000元。兴运公司共给付了清研公司油款700448元，尚欠油款571762.7元。被上诉人清研公司交付了柴油，兴运公司应按《收条》确认的金额支付价款，对于尚欠的571762.7元油款兴运公司应予给付。关于是否应该支付违约金的问题。对于清研公司主张的违约金150000元，由于双方没有签订书面的买卖合同，没有对付款时间及逾期付款的违约金进行约定，依照《中华人民共和国合同法》第一百六十一条规定，买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。本案中，兴运公司最后一次收到清研公司《出库单》并出具《收条》的时间为2013年6月19�，此时兴运公司应给付油款，但其并未付清油款，应承担迟延给付违约责任。依照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第（四）款规定，买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。通过以上法律规定可知，违约金的计算方式为以571762.7元为本金，自2013年6月20日起按照中国人民银行发布的银行同期贷款利率计算至给付之日，总额以150000元为限。综上，原审判决正确，应予以维持。上诉人的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费11022元，由上诉人准格尔旗兴运煤炭运销有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  李顺和代理审判员  樊 宁代理审判员  蔺晓艳二〇一五年七月二十八日书 记 员  胡全伟（相关法条附后）《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；