湖北省咸宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂咸宁中民终字第385号
上诉人（原告被告）邹洪均（又名邹红均）
委托代理人：邱建明，通城县中心法律服务所法律工作者。
委托代理人：张业坤，通城县中心法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司通城支公司（以下简称通城财险公司），住所地：通城县隽水镇湘汉路273号。
负责人：吴刚，通城财险公司经理。
委托代理人李燕，湖北秋泽律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）胡秋生
委托代理人：方宏亮
被上诉人（原审被告）许光夭
被上诉人（原审被告）胡南英
被上诉人许光夭、胡南英的共同委托代理人：吴天河，通城县中心法律服务所法律工作者。
上诉人邹洪均、通城财险公司因与被上诉人胡秋生、许光夭、胡南英机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省通城县人民法院（2014）鄂通城民初字第00262号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审认定，2014年1月16日，原告邹洪均乘坐许贵雄（在交通事故中死亡）驾驶的一辆48型无牌二轮摩托车从通城县隽水镇往北港镇方向行驶，与对向被告胡秋生驾驶的鄂L538**号轿车相撞，致许贵雄当场死亡，原告邹洪均受伤，被立即送往通城县人民医院抢救治疗。2014年4月29日，原告邹洪均出院。被告胡秋生支付原告邹红均医疗费21000元、误工费500元、护理费、住院伙食补助费3800元。2014年1月23日，通城县公安局交警大队第2014（011601）号交通事故认定书，认定许贵雄负事故的主要责任，胡秋生负事故的次要责任，邹洪均不负事故责任。但被告许光夭、胡南英对第2014（011601）号交通事故认定书不服并于2014年2月7日向咸宁市公安局交通警察支队依法提出申请复核，2014年2月18日，咸宁市公安局交通警察支队以超过申请复核期限而决定不予受理。原告邹洪均与被告胡秋生、许光夭、胡南英未达成赔偿协议。原告邹洪均诉至法院，请求法院判决被告胡秋生、许光夭、胡南英共同赔偿原告邹洪均的医药费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金额等约150000元。具体金额待医疗终结、伤残鉴定后计算为准。由被告通城财险公司在保险限额范围内承担赔偿责任。本案诉讼费用由被告方承担。
2013年11月8日，被告胡秋生所有的鄂L538**轿车在被告通城财险公司投保了交强险和商业险。投保期限为2013年11月8日0时至2014年11月7日24时为止，交强险为死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元；第三者责任保险限额500000元，不计免赔率。
原告邹洪均居住在安徽省池州市贵池区牛头山镇前江村新建组11号，户籍为农业人口，原告邹洪均伤残赔偿金可按安微省农村居民标准计算。依照《2014年安徽省道路交通事故损害赔偿标准》规定，安徽省农村居民人均可支配收入为8098元／年。参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第17条第2款、第18条、第19条、第20条、第21条、第22条、第23条、第28条、第29条的规定，原告邹洪均因交通事故造成其伤残后的各项损失为伤残赔偿金16196元（20年×8098元／年×10％）、医疗费30585.63元、后续医疗费7000元、被扶养人生活费5000元（被扶养人许叶星2013年12月10日生，5556元／年×9年×10％）、误工费22845元（22845元／年÷365天×365天）、交通费970.5元、住院伙食补助费5150元（50×103天）、护理费10046.59元（35602元／年÷365天×103天），合计97793.72元。
原审法院认为，通城县公安局交警大队第2014（011601）号交通事故认定书，认定许贵雄负事故的主要责任，胡秋生负事故的次要责任，邹洪均不负事故责任。但被告许光夭、胡南英对第2014（011601）号交通事故认定书不服，向咸宁市公安局交通警察支队依法提出申请复核，咸宁市公安局交通警察支队以超过申请复核期限而决定不予受理并无不当，原审法院予以采信，可确认为本案的事实依据。原告邹洪均居住在安徽省池州市贵池区牛头山镇前江村新建组11号，户籍为农业人口，原告邹洪均伤残赔偿金可按安微省农村居民标准计算。依照《2014年安徽省道路交通事故损害赔偿标准》规定，安徽省农村居民人均可支配收入为8098元／年。参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第17条第2款、第18条、第19条、第20条、第21条、第22条、第23条、第28条、第29条的规定，原告邹洪均因交通事故造成其伤残后的各项损失为伤残赔偿金16196元（20年×8098元／年×10％）、医疗费30585.63元、后续医疗费7000元、被扶养人生活费5000元（被扶养人许叶星2013年12月10日生，5556元／年×9年×10％）、误工费22845元（22845元／年÷365天×365天）、交通费970.5元、住院伙食补助费5150元（50×103天）、护理费10046.59元（35602元／年÷365天×103天），合计97793.72元。原告邹洪均诉称因被告胡秋生发生交通事故造成其伤残，使其精神受到极大伤害，要求被告胡秋生赔偿精神损害抚慰金，原审法院予以支持。原告邹洪均要求被告胡秋生赔偿4000元精神损害抚慰金。且要求精神损害抚慰金在交强险赔偿限额内优先赔付，原审法院予以支持。故原告邹洪均因交通事故造成伤残后各项损失合计101793.72元。被告胡秋生驾驶的L53838号小轿车发生交通事故在保险期限内。应由被告通城财险公司在交强险赔偿限额内赔偿40000元［（医药费10000元、精神损害抚慰金4000元、误工费22845元、护理费3155元）、本案中同一交通事故中受害人许贵雄已赔偿死亡赔偿金80000元、财产损失赔偿限额2000元、受害人许贵雄没有医疗费］给原告邹洪均，被告通城财险公司已赔付40000元给原告邹洪均；剩余赔偿款61793.72元，被告胡秋生驾驶的鄂L538**号小轿车在被告通城财险公司投保商业险500000元，不计免赔率。被告许光夭、胡南英的儿子受害人许贵雄驾驶一辆48型无牌二轮摩托车后载原告邹洪均从县城往北港方向行驶，与对向被告胡秋生驾驶的鄂L538**号小轿车相撞，根据优者危险负担原则，以被告胡秋生驾驶的车辆冲撞在物理上危险性的大小危险责任，被告胡秋生驾驶机动车比受害人许贵雄驾驶48型无牌二轮摩托车硬度重量和体积超过对方者为优，被告胡秋生赔偿责任应更多地负担。被告胡秋生在本案交通事故中承担次要责任即40％（24717.49元）；被告通城财险公司在商业险500000元中赔偿24717.49元给原告邹洪均。被告许光夭、胡南英已经行使继承权的权利，原告邹洪均的赔偿请求在被告许光夭、胡南英行使继承权的权利后，应由被告许光夭、胡南英承担受害人许贵雄在本案交通事故中承担主要责任即60％（37076.23元）给原告邹洪均。现被告胡秋生已赔偿25300元给原告邹洪均；应由原告邹洪均向被告胡秋生返还25300元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，经原审法院审委会讨论决定，判决如下：一、原告邹洪均因交通事故造成伤残后各项损失合计101793.72元。由被告通城财险公司在商业险500000元中赔偿24717.49元给原告邹洪均。由被告许光夭、胡南英承担受害人许贵雄在本案交通事故中赔偿37076.23元给原告邹洪均。另原告邹洪均应向被告胡秋生返还25300元。上述款项在本判决书发生法律效力后七日内履行完毕。二、驳回原告邹洪均的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案收取案件受理费1200元，由被告胡秋生负担1200元。
上诉人邹洪均不服原审法院上述判决向本院上诉提出：1、原审鉴定十级伤残太轻，请求重新鉴定。上诉人现拍片检查左骨骨颈骨折已坏死，需要做两次换骨手术，医疗费用在12万元左右应由被上诉人支付亦需要重新鉴定。2、原审认定有关赔偿项目的计算标准和依据不符合法律规定。误工费应当按照实际减少的收入计算，上诉人在杭州瑞佳医疗器械有限公司工作，每月工资4500元。护理费应参照误工费计算。残疾赔偿金因上诉人在城市暂住，应享受城市居民待遇。胡秋生没有支付上诉人3800元护理费、住院伙食补助费。精神损害抚慰金应当赔偿10000元。上诉人邹洪均请求本院依法改判。
上诉人通城财险公司不服原审法院上述判决向本院上诉提出：依据保险合同约定，被上诉人胡秋生负次要责任，保险公司只承担30%的责任，原审法院判决我公司承担40%的责任于法无据。原审将误工费计算365天错误。上诉人通城财险公司请求本院依法改判。
被上诉人胡秋生口头答辩称：对上诉人通城财险公司的上诉理由无异议。上诉人邹洪均的误工费只应计算103天，其提供的劳动合同及其工资表复印件证明力不足，其请求支付12万元骨头坏死费用无依据，原审认定赔偿标准正确。
被上诉人许光夭、胡南英口头辩称：针对通城财险公司的上诉认为原审划分责任合理。针对邹洪均的上诉提出：其提出骨头坏死没有证据证明，与交通事故是否有关系亦无证据证明。原审确定赔偿标准并无不当。
二审中，上诉人邹洪均提供了其自己和其母亲在浙江工作的暂居证，欲证明其经常居住地。上诉人通城财险公司质证认为该证据应当提交原件，该证据不是新证据，其办证时间不满一年。被上诉人胡秋生质证意见与上诉人通城财险公司一样。被上诉人许光夭、胡南英质证认为证据应当提交原件，复印件无法确定其真实性。本院认为，该证据不是原件，不能确定其真实性，本院不予采信。
经审理查明，原审判决认定的事实属实，本院继续予以确认。同时查明，2014年5月15日，通城县人民医院法医司法鉴定所（2014）临鉴字第74号司法鉴定意见书的鉴定结论为被鉴定人邹洪均构成十级伤残，治疗误工休息日365日，后续费用7000元。另邹洪均提供其陈述的工作单位杭州瑞佳医疗器械有限公司出具的证明证实其与周桂英每月工资4500元，但是没有证实是否因为误工而停发或者扣减。
本院认为，本案争议的焦点是：1、上诉人通城财险公司认为其依据保险合同的约定，只应承担30%的保险责任的上诉理由是否成立？2、上诉人邹洪均请求重新鉴定及要求被上诉人承担骨头坏死换骨手术费用12万元的上诉理由是否成立？3、原审确定的赔偿标准和依据是否符合法律规定？
针对焦点1，本院认为，通城县公安局交警大队第2014（011601）号交通事故认定书，认定许贵雄负事故的主要责任，胡秋生负事故的次要责任，邹洪均不负事故责任。原审法院根据该事故责任认定书、本案的实际情况及优者危险负担原则确定被上诉人胡秋生在本案交通事故中承担次要责任即40％符合法律规定。被上诉人胡秋生的民事责任是人民法院依法确定的，上诉人通城财险公司与被上诉人胡秋生在保险合同中的责任约定不能对抗第三人，故上诉人通城财险公司认为其依据保险合同的约定，只应承担30%的保险责任的上诉理由不能成立，本院不予支持。
针对焦点2，本院认为，通城县人民医院法医司法鉴定所（2014）临鉴字第74号司法鉴定意见书，是上诉人邹洪均为证明自己的主张向原审法院提供的证据，该证据依据禁反言原则，在二审中对上诉人邹洪均仍然具有拘束力。上诉人邹洪均要求被上诉人承担骨头坏死换骨手术费用12万元，既没有提供骨头坏死及需要换骨手术的证据，也没有提供证据证实骨头坏死与本案交通事故之间的因果关系，同时该请求是上诉人邹洪均在二审中提出的独立的诉讼请求，本院调解不成，只能告知当事人另行处理。故上诉人邹洪均请求重新鉴定及要求被上诉人承担骨头坏死换骨手术费用12万元的上诉理由不能成立，本院不予支持。
针对争议的焦点3，本院认为，依据相关法律规定：受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算。上诉人邹洪均为证明其固定收入，在原审中提供了劳动合同及工作单位的收入证明，但是其提供的劳动合同没有在劳动管理部门盖章，其用人单位也没有提供单位代码证、税务证、营业执照等证据佐证或单位派员出庭作证，另上诉人邹洪均的收入已经达到纳税起征点，但其也不能提供纳税证明，且上诉人邹洪均提供其陈述的工作单位杭州瑞佳医疗器械有限公司出具的证明证实其与周桂英每月工资4500元，但是没有证实是否因为误工而停发或者扣除。综上，上诉人邹洪均无充分证据证明因误工而实际减少了收入。在此情况下，原审根据《2014年安徽省道路交通事故损害赔偿标准》确定相关赔偿项目的赔偿标准并无不当，故原审确定的赔偿标准和依据符合法律规定。原审对精神损害抚慰金数额的确定亦无不当。通城县人民医院法医司法鉴定所（2014）临鉴字第74号司法鉴定意见书的鉴定结论为被鉴定人邹洪均构成十级伤残，治疗误工休息日365日，因此，上诉人通城财险公司认为误工费按照365天计算错误的上诉理由亦不能成立。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理并无不当。上诉人的上诉理由均不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费1200元，由上诉人邹洪均、通城财险公司各负担600元。
本判决为终审判决。
审判长 熊 魁
审判员 王 力
审判员 杨荣华
二〇一五年十一月十日
书记员 成 刚