湖南省衡阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）衡中法民三终字第122号
上诉人（原审被告）伍先学。
委托代理人罗存忠，新宁县马头桥法律服务所法律工作者。
委托代理人罗茜。
被上诉人（原审原告）湖南省煤业集团白山坪矿业有限公司。
法定代表人周才标，董事长。
委托代理人李诚生，湖南丹阳律师事务所律师。
上诉人伍先学因与被上诉人湖南省煤业集团白山坪矿业有限公司（以下简称白山坪矿业公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服湖南省耒阳市人民法院（2015）耒民三初字第129号民事判决，向本院提起上诉。本院2015年6月26日受理后，依法组成合议庭，于2015年7月28日公开开庭进行了审理。上诉人伍先学及其委托代理人罗存忠、罗茜，被上诉人白山坪矿业公司的委托代理人李诚生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，2010年12月20日，被告受聘到原告的磨田煤矿工作，双方签订了书面劳动合同，期限三年，工种为采护工，工资标准为980元／月。之后，原告即为被告办理了工伤保险，承保机构为湖南省医疗工伤生育保险管理局。2012年1月10日晚，被告在井下工作调节皮带时，被皮带卡伤右手，原告将被告送往衡阳市南华大学附属第二医院抢救治疗，共住院26天，所用医疗费已全部由原告支付，确诊为右肱骨中段粉碎性骨折、右腕截肢伤。2012年8月23日，湖南省劳动能力鉴定委员会确认被告需配置前臂假肢。2012年10月8日，经衡阳市劳动和社会保障局认定为工伤。2012年11月20日，经湖南省劳动能力鉴定委员会复查鉴定，认定被告的伤残程度为五级。被告受伤后，原告自2012年2月起至8月止，每月向被告支付了工资980元、护理费640元；9月至11月止，每月支付了工资686元、护理费640元；12月将工资调整为588元、护理费仍为640元；2013年1月，工资为588元、护理费为450元；2月的工资为686元、护理费为450元；3、4月的工资为588元、护理费为450元，共向被告支付了工资11956元、护理费8840元。之后，原告停止向被告支付工资及护理费。2013年12月26日，被告向原告递交报告，请求对工伤待遇作一次性处理。2014年7月23日，原告向被告支付了一次性伤残补助金、伤残就业补助金、医疗补助金各27000元，共81000元。被告收到原告支付了81000元后，对该处理意见不服，向耒阳市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求裁决：1、解除双方的劳动关系；2、被申请人（即原告，下同）向申请人（即被告，下同）支付停工留薪金36361元、护理费2626元、营养费6000元、住院伙食补助费780元、交通费3000元；3、被申请人支付申请人一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金共计236340元；辅助器具费251875元，共计536982元。耒阳市劳动争议仲裁委员会于2015年1月20日作出耒劳仲案字（2014）第184号仲裁裁决书，裁决：l、被申请人与申请人解除劳动关系；2、被申请人支付申请人停工留薪期工资25700元（10个月×2570元／月）；3、被申请人支付申请人一次性伤残补助金46260元、一次性伤残就业补助金92520元、一次性工伤医疗补助金61680元；4、被申请人支付申请人住院伙食补助费260元、护理费3072元；5、被申请人支付申请人前臂假肢安装费用176000元；6、驳回申请人的其他请求。原告收到该仲裁裁决书后，不服裁决，在法定期限内提起诉讼。被告对于该裁决无异议。另查明，被告2011年1月至12月，共应领取工资21762元，月平均l814元。
原审认为，用人单位职工遭受工伤后，应依法享受工伤保险待遇，其中参加工伤保险统筹的，工伤保险待遇依法由工伤保险基金和用人单位分别支付，未参加工伤保险统筹的，工伤保险待遇由用人单位支付。本案中，被告的损害已被依法认定为工伤，伤残程度确认为五级，被告请求解除与原告的劳动关系，因此，被告有权享受相应的工伤保险待遇。由于原告已为被告办理了工伤保险，承保机构为湖南省医疗工伤生育保险管理局，故被告的工伤保险待遇由保险机构湖南省医疗工伤生育保险管理局和原告分别支付，其中医疗费、辅助器具费、住院伙食补助费、交通费、生活护理费、一次性伤残补助金、一次伤残医疗补助金由保险机构按规定程序核付，其他待遇即停工留薪期工资、护理费、一次性伤残就业补助金由用人单位即原告承担。原告要求不由原告向被告支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、假肢安装费，符合法律规定，予以支持。被告应向工伤保险机构请求支付相关的待遇。关于被告的本人工资，依照《工伤保险条例》第六十四条第二款之规定，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。被告在受伤前12个的月缴费工资为1524.15元，故应以该工资标准计算被告的工伤保险相关待遇，原告作为用人单位，还应支付：1、停工留薪期工资，被告的住院期虽为26天，但因右手腕截肢，需有较长时间适应，故酌情确定被告的停工留薪期为10个月。根据工伤保险条例的规定，职工暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，为保障被告的工资福利待遇不变，应当按照被告受伤前12个月应领的平均工资1814元标准支付停工留薪期工资18140元（1814元／月×10月），减去原告已支付的11956元，原告还应支付6184元；2、一次性工伤就业补助金54869.4元（1524.15元／月×36月）；3、住院护理费，按上一年度即2011年湖南省非私营单位居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资31488元计算，为3136.7元（31488元／年÷12月÷21.75天×26天），被告只要求原告支付2626元，这是被告行使民事处分权的正当行为，故确定原告需支付被告住院护理费2626元，原告已支付了2012年1月的护理费640元，还应支付1986元。被告的其他仲裁请求，已被裁决驳回，被告未起诉，应视为接受裁决，故本院对被告的其他仲裁请求不再审理。依据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第三款、《工伤保险条例》第三十三条、第三十六条第二款、第六十四条第二款、《湖南省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十八条第二款之规定，判决：一、确认原告湖南省煤业集团白山坪矿业有限公司与被告伍先学解除劳动关系；二、原告湖南省煤业集团白山坪矿业有限公司支付被告伍先学停工留薪期间工资18140元（已支付11956元）、住院护理费2626元（已支付640元）、一次性伤残就业补助金54869.4元（已支付27000元），合计75635.4元于本判决生效之日起十日内付清（已支付39596元）；三、驳回原告湖南省煤业集团白山坪矿业有限公司的其他诉讼请求；四、驳回被告伍先学的其他仲裁请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费予以免交。
宣判后，原审被告伍先学不服，向本院提起上诉称，上诉人2011年的月平均工资为2500元，被上诉人不按照上诉人的真实工资标准为上诉人购买工伤保险，违反了法律的强制性规定，一审认可被上诉人按1524.15元的标准为上诉人购买工伤保险的判决是错误的。请求撤销原审判决第二、四项，改判被上诉人支付上诉人停工留薪期工资25000元、护理费2626元、一次性伤残就业补助金90000元和伤残鉴定费2200元；赔偿未按规定足额缴纳工伤保险费，造成上诉人工伤保险待遇损失的一次性伤残补助金17568元和一次性工伤医疗补助金35132元。
被上诉人白山坪矿业公司口头答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，工伤保险部门以1524元的标准作为上诉人工伤参保的缴费基数，具有事实及法律依据，请求二审驳回上诉，维持原审判决。
经审理查明，原审查明的基本事实清楚，证据充分，本院予以确认。
本院认为，被上诉人白山坪矿业公司在一审诉讼过程中提交了磨田煤矿工资发放单，根据工资单确认上诉人伍先学在2011年1月至12月，共应领取工资21762元，月平均为l814元。虽然上诉人伍先学对自己在此期间领取的工资总额有异议，认为自己平均工资每月有2500元，但其在一审开庭时承认工资是通过银行代发的，上诉人没有提供银行代发工资的存折予以佐证自己的上述观点，故上诉人提出2011年自己平均每月工资达2500元的观点无证据证实，原审确认上诉人2011年度每月平均工资为1814元有事实依据，上诉人要求被上诉人按照每月2500元工资标准支付停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金的上诉请求不成立，本院不予支持。上诉人提出的伤残鉴定费2200元，该笔鉴定费系上诉人就假肢安装和维修费用、更换周期、赔偿年限等自行委托的鉴定，而配置辅助器具的确认由劳动能力鉴定委员会鉴定，安装配置伤残辅助器具所需费用也是在工伤保险基金中支付，故上诉人要求被上诉人承担伤残鉴定费没有依据，对其该项上诉请求不予支持。根据湖南省实施《工伤保险条例》办法第二十五条的规定，劳动者与用人单位解除劳动关系时，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，五级伤残的为36个月本人工资，而本人工资，依照《工伤保险条例》第六十四条第二款之规定，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资，上诉人在受伤前12个的月缴费工资为1524.15元，原审依据此标准判决被上诉人向上诉人支付一次性伤残就业补助金符合法律规定。上诉人要求被上诉人赔偿未按规定足额缴纳工伤保险费给其造成的损失，上诉人在仲裁裁决时未提出赔偿损失的仲裁请求，且根据《中华人民共和国社会保险法》第三十五条“用人单位应当按照本单位职工工资总额，根据社会保险经办机构确定的费率缴纳工伤保险费。”的规定，同时《工伤保险条例》第四十六条规定，工伤保险经办机构有核查用人单位的工资总额和职工人数，办理工伤保险登记，并负责保存用人单位缴费和职工享受工伤保险待遇情况的记录，进行工伤保险的调查、统计等监督管理职责，故工伤保险经办机构有核查被上诉人应当缴纳工伤保险数额的监督职责，上诉人提出被上诉人未按照规定足额缴纳工伤保险费，应当向工伤保险经办机构请求核查，在有确凿证据证实被上诉人存在未按规定足额缴纳工伤保险费情形并给其造成工伤保险待遇损失的，上诉人可请求用人单位补足差额，对上诉人的该项上诉请求本案不予审查，上诉人可另行通过协商或者仲裁解决。综上，上诉人的上诉理由不成立，原审判决认定事实清楚，证据充分，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审受理费免收。
本判决为终审判决。
审判长 李芳仪
审判员 陈建新
审判员 龙 娟
二〇一五年九月十日
书记员 宋耀芳
校对责任人：李芳仪打印责任人：宋耀芳
附相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式依法驳回上诉，维持原判决、裁定；
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