清徐县人民法院民 事 判 决 书（2016）晋0121民初1499号原告：王耀平，男，1973年7月24日生，汉族，山西省清徐县清源镇六合村居民。委托诉讼代理人：冯志莲，女，山西省清徐县清源镇居民，住山西省清徐县。被告:张元元，男，1956年5月13日生，汉族，山西省清徐县清源镇居民，住山西省清徐县。委托诉讼代理人：闫婷婷，山西邦宁律师事务所律师。原告王耀平与被告张元元提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年11月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告王耀平及其委托诉讼代理人冯志莲、被告张元元及其委托诉讼代理人闫婷婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王耀平向本院提出诉讼请求：原告的损失有：误工费176×184=32384元、护理费101.19×103=10422.57元、住院伙食补助费3×50=150元、交通费500元、营养费30×103=3090元、残疾赔偿金17854×20×20%=71416元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费1700元，被扶养人生活费（7421×5+7421×1÷4+7421×7÷2）×20%=12986.75元，以上费用共计142649.32元，请求判令被告赔偿原告以上费用142649.32元，诉讼费由被告负担。事实与理由：原告是被告雇佣的司机。2016年6月27日原告驾驶被告的车辆从文水往清源拉石子，在文水装起货盖篷布时，原告从车上掉下来，后被人送到医院住院治疗，医疗费用被告已全部负担。原告损伤严重，经诊断为：双跟骨骨折。由于此次受伤，原告的身体和家庭经济收入均受到严重影响，经和被告协商后期的赔偿费用，未达成一致意见。现为了更好的保护原告的合法权益，特向法院起诉，请求法院支持原告的全部诉讼请求。被告张元元辩称，第一，本案应定性为交通事故。1.法律依据，《中华人民共和国道路交通安全法》第119条第1款规定：本法中下列用语的含义：（五）交通事故，是指车辆在道路上因过错或者意外造成的人身伤亡或者财产损失的事件。法律未明确规定发生事故车辆必须处于运动状态，因此涉案车辆的停驶状态不影响交通事故的认定。2.法院可以依职权认定”交通事故”。交通管理部门根据《中华人民共和国道路交通安全法》的规定制作的交通事故认定书属于公文书证，在无相反证据推翻的情形下，法院应确认其证明效力。但交警部门未制作事故认定书时，并不意味着法院无权对交通事故的构成作出判断。正如交警部门未进行事故责任认定时，法院有权根据查明的事实，应用裁判规则认定交通事故责任一样，法院经审查认为诉争事故为交通事故时，完全有权定性为交通事故，并根据各方过错程度划分事故责任，这是司法权法定的内在权限。第二，鉴定结论不能作为裁判依据。鉴定结论是在庭审之前作出的，导致法庭对本案尚未作出最终认定前，鉴定机构自行使用了偏高的工伤标准。根据光大司法鉴定机构的复函第一点可以看出，如果法院定性为交通事故的话，就应当按照交通事故受伤人员的标准来进行鉴定。本案鉴定结论采用尚未结束的片子作为依据并采用了工伤标准，显然是最终结论高于实际的伤残等级，故有失公平，不应该作为定案依据。第三，原告存在重大过错，应承担主要责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第35条的规定，提供劳务者因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告在明知石子打滑的情况下仍然踩在石子上，是导致其坠落的直接原因，故原告应当对其损伤承担主要责任。第四，对原告的各项诉讼请求，误工费应该按照4500元的工资计算，期限计算到定残前一天必须有证据证明持续误工，计算期限只认可至2016年7月27日。护理费标准认可，期限只认可住院4天。住院伙食补助费认可。交通费不认可，因为根据法律规定交通费仅仅指就医或者转院治疗实际发生的费用，原告在庭审中认可治疗过程中是被告承担了交通费，500元是起诉之后的费用，与治疗没有关系，而且也没有票据，所以不认可。营养费标准认可，时间认可住院4天。残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、被扶养人生活费都是按照九级伤残计算的，被告不认可，同时残疾赔偿金的标准应当按照农民人均纯收入计算，被扶养人生活费计算方式有误，应该按照原告提供的户籍证明进行计算。庭审时经双方核对，被告除了垫付的医疗费，还给付原告现金3415元，这个款项应当进行扣除。本院经审理认定事实如下：原告是被告雇佣的司机。2016年6月27日原告驾驶被告的车辆从文水往清源拉石子，在文水装起货盖篷布时，原告从车上掉下来受伤，后被告将原告送到清徐县人民医院住院治疗4天，其伤情诊断为双跟骨骨折，共花费医疗费2603.34元，全部由被告支付，出院时医嘱继续治疗。原告出院后，被告于2016年6月29日至2016年10月30日共给付原告现金11000元，其中7000元用于支付原告2016年6月30日至2016年7月27日在太原个人诊所继续治疗的费用，617元用于支付原告2016年6月30日至2016年8月26日的药费，治疗期间的交通费也由被告支付。原告的损伤程度经山西光大司法鉴定所鉴定达九级伤残，鉴定结论出具日期2016年12月29日，原告支付鉴定费1700元。原告的户别为居民户口，其母亲刘转连1942年12月2日出生，户别为农业家庭户口，父亲已去世，二人共有四个子女，均已成年。原告已婚，婚生二女王晓聪2003年6月20日出生，婚生长子王志鹏2010年12月20日出生。原告持有驾驶证和从业资格证，准驾车型A2。原告于2016年3月20日受雇于被告从事车辆驾驶工作，关于工资，原告诉称双方约定每月6000元，被告辩称6000元包括工资4500元、饭费900元、电话费100元、奖金500元，2016年4月起算到一起，每月6000元，4、5、6月各支付6000元。本院认为，被告雇佣原告从事车辆驾驶工作，双方形成劳务关系。原告因劳务自己受到损害，被告应当承担侵权责任。原告作为成年人，明知踩在石子上盖篷布打滑有危险，但没有尽到足够的注意义务，更没有采取必要的防患措施，自身有过失，可以减轻被告的赔偿责任，原告的损失由原告自行承担30%、被告承担70%为宜。被告垫付的部分，应予以核减。被告对鉴定机构作出的鉴定结论有异议，申请重新鉴定，但不能举证证明鉴定机构存在《最高人民法院》第二十七条第一款的情形，本院不予准许。原告的损失，医疗费认定为10220.34元；住院伙食补助费150元，予以认定；营养费，每天30元，时间3天，30元×3天=90元；误工费，误工收入认定为每月6000元，误工时间根据原告的伤情并参照《中华人民共和国公安部》酌定120天，6000元×4月=24000元；护理费，护理人员的收入可按山西省2015年居民服务业在岗职工平均工资36933元计算，护理时间3天，36933元÷365天×3天=303.56元；交通费，原告看病就医期间的费用被告已全部承担，原告不能举证证明有新的交通费用产生，不予支持；残疾赔偿金，原告的户别为居民户口，可按山西省2015年居民人均可支配收入17854元计算，17854元×20年×20%=71416元；精神损害抚慰金，证据不足，不予支持；被扶养人生活费，抚养年限，原告的母亲6年，女儿5年，儿子12年，按每年7421元计算，（7421元×5年+7421元×1年÷4人+7421×7年÷2人）×20%=12986.75元；鉴定费，有鉴定机构出具的票据佐证，应予支持。上述合计120866.65元。综上所述，原、被告之间形成劳务关系，原告因劳务自己受到损害，被告作为接受劳务一方应承担侵权责任，原告自身有过失，也应承担相应的责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院》第二条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定、判决如下：一、被告张元元于本判决生效后十五日内赔偿原告王耀平医疗费10220.34元、误工费24000元、护理费303.56元、住院伙食补助费150元、营养费90元、残疾赔偿金71416元、被扶养人生活费12986.75元、鉴定费1700元，合计120866.65元的70%，计84606.66元，减去被告张元元已给原告垫付的13603.34元，再赔偿71003.32元；二、驳回原告王耀平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1576元，由原告王耀平负担796元，被告张元元负担780元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。审判员  郑晓兰二〇一七年三月二十四日书记员  刘茜茜