湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂28民终1266号上诉人（原审原告）：湖北银行股份有限公司来凤支行，住所地湖北省来凤县翔凤镇武汉大道8号。代表人：姜坤，行长。委托诉讼代理人：李文革，湖北夷水律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘小艳，湖北夷水律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：冉桂英，女，1956年5月3日出生，土家族，住湖北省来凤县。委托诉讼代理人：吴运双(系冉桂英之夫)，男，1954年4月19日出生，汉族，住湖北省来凤县。被上诉人（原审被告）：吴运双，男，1954年4月19日出生，汉族，住湖北省来凤县。原审被告：来凤楚天民族商贸有限公司，住所地湖北省来凤县翔凤镇凤翔大道94号。法定代表人：梅寒，总经理。破产管理人：湖北新理念律师事务所。委托诉讼代理人：龚道华，湖北新理念律师事务所律师。委托诉讼代理人：李双，湖北新理念律师事务所律师。原审被告：梅寒，男，1982年2月4日出生，汉族，住湖北省来凤县。原审被告：杨杰，男，1980年1月27日出生，土家族，住湖北省来凤县。原审被告：刘瑛，女，1976年2月26日出生，汉族，住湖北省来凤县。上诉人湖北银行股份有限公司来凤支行（以下简称湖北银行来凤支行）因与被上诉人冉桂英、吴运双及原审被告来凤楚天民族商贸有限公司（以下简称楚天公司）、梅寒、杨杰、刘瑛金融借款合同纠纷一案，不服湖北省来凤县人民法院（2016）鄂2827民初1296号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月1日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人湖北银行来凤支行的委托诉讼代理人李文革、刘小艳，被上诉人吴运双、原审被告楚天公司的法定代表人梅寒及破产管理人龚道华、李双到庭参加诉讼，原审被告杨杰、刘瑛经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案经本院院长批准，延长审理期限三个月，现已审理终结。湖北银行来凤支行上诉请求：撤销原判、发回重审或改判湖北银行来凤支行在最高债权额限度内就冉桂英、吴运双提供的抵押财产（产权证号来凤县房权证翔凤镇字第××号房屋及产权证号来国用[2010]第0040180050号国有土地使用权）优先受偿；由冉桂英、吴运双承担一、二审诉讼费。事实及理由：一、一审认定事实不清，未查明最高额抵押权担保的债权数额和债权范围。本案中，最高额抵押权的数额和范围是确定双方法律关系和权利义务的依据，一审仅查明双方签订了《个人最高额抵押合同》，并办理了抵押登记，抵押权依法设立，未查明最高额抵押权的数额和范围，导致对冉桂英、吴运双是否应承担担保责任、承担何种责任的认定缺乏事实依据；二、一审认为湖北银行来凤支行的诉讼请求不当未进行释明，程序违法，导致实体判决错误。湖北银行来凤支行起诉时认为冉桂英、吴运双应和其他保证人共同承担连带担保责任，一审认为湖北银行来凤支行应主张抵押权优先受偿，此种情形下，一审法院应当告知湖北银行来凤支行可以变更诉讼请求，一审法院在没有告知的情况下，直接判决驳回湖北银行来凤支行要求冉桂英、吴运双承担担保责任的诉讼请求，程序明显错误。即使冉桂英、吴运双与其他保证人的连带担保责任不成立，但二人的担保责任不能免除，一审法院简单驳回该项诉讼请求，使得湖北银行来凤支行合法有效的抵押权未得到支持，实体判决严重不公；三、一审判决可能使合法的民事权益得不到法律救济。若该判决生效，湖北银行来凤支行只能另行起诉对抵押物的优先受偿，但基于生效判决的既判力，存在法院不予受理的诉讼风险，最终导致湖北银行来凤支行合法的抵押权得不到法律救济，损害其民事权益。冉桂英、吴运双辩称，湖北银行来凤支行为了发展壮大楚天公司，对楚天公司的经济实力进行了核实论证，冉桂英、吴运双是在湖北银行来凤支行对贷款对象进行了考察，楚天公司和另外三个担保人均具有偿还能力的情况下才将房屋抵押，但贷款后不到一个月楚天公司就无法偿还本息，冉桂英、吴运双不应当承担责任。楚天公司述称，楚天公司于2017年5月27日被恩施州中级人民法院裁定破产清算，湖北银行来凤支行可以申报债权。梅寒述称，三个担保人和楚天公司会负责偿还本案债务，希望湖北银行来凤支行能够免除利息和罚息，给楚天公司充分的时间还款，避免给冉桂英、吴运双造成损失。楚天公司已经破产，湖北银行来凤支行已进行了债权登记，在房产抵押时，楚天公司将中央空调反担保给了冉桂英、吴运双。一审法院如果判决湖北银行来凤支行享有中央空调的优先受偿权，剩余欠款由楚天公司的股东进行清偿，希望能和湖北银行来凤支行达成一致的还款计划，尽快把所有欠款还清。杨杰、刘瑛未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状。湖北银行来凤支行向一审法院起诉请求：1.判令楚天公司偿还湖北银行来凤支行借款本金280万元，自2016年7月21日起分别按照月利率0.64%、0.32%支付利息和罚息至借款还清之日止；2.判令冉桂英、吴运双、梅寒、杨杰、刘瑛对楚天公司的上述借款本息承担连带担保责任；3.楚天公司、冉桂英、吴运双、梅寒、杨杰、刘瑛承担本案诉讼费、财产保全费、律师费等费用。一审法院认定事实：2016年3月17日，楚天公司（借款人、甲方）与湖北银行来凤支行（贷款人、乙方）签订编号为C2016借200803170002的《流动资金借款合同》，约定湖北银行来凤支行给楚天公司借款280万元，借款期限自2016年3月17日起至2017年3月17日止。年利率为7.7%，若借款人未按约定期限还款，就逾期部分，从逾期之日起按借款利率水平上加收50%计收利息，直至清偿本息为止。结息方式为按月结息，结息日为每月的第20日，最后一次付息日为合同到期日。前述《流动资金借款合同》第十一条约定：“违约事件及处理。一、下列事项之一即构成或视为借款人在本合同项下违约事件：（一）借款人未按合同的约定按时足额履行对贷款人的支付和清偿义务；…二、借款人违反本合同关于当事人权利义务的其他约定。出现前款规定的违约事件时，贷款人有权视具体情形分别或同时采取下列措施，且不需对借款人所造成的任何损失负责：（二）贷款人有权单方决定停止支付借款人尚未使用的贷款，并提前收回部分或全部贷款本息。…（四）宣布本合同、借款人与贷款人之间的其他合同项下尚未偿还的贷款本息和其他应付款项全部或部分立即提前到期。借款人在收到贷款人贷款到期的通知后，应立即偿还本合同项下全部债务，并向贷款人支付自到期之日起的逾期罚息、复利、违约金、赔偿金等。…（七）行使担保物权。（八）要求保证人承担保证责任”，第十二条其他条款约定：“（一）因甲方违反本合同任一约定导致的费用（包括但不限于因甲方违约导致乙方实际发生的诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等费用），应由甲方承担。”同日，冉桂英、吴运双（甲方、抵押人）与湖北银行来凤支行（乙方、贷款人）签订了《个人最高额抵押合同》，约定由冉桂英、吴运双将其所有的位来××××号号的房屋（产权证号来凤县房权证翔凤镇字第××号号）及土地（产权证号：来国用（2010）第0040180050号）抵押给湖北银行来凤支行，为楚天公司在2016年3月17日至2021年3月17日期间在湖北银行来凤支行的债务提供最高限额336万元的抵押担保，双方已办理抵押登记手续。当日，梅寒、杨杰、刘瑛分别与湖北银行来凤支行签订《个人保证合同》，由梅寒、杨杰、刘瑛为楚天公司的前述《流动资金借款合同》项下的全部债务（包括但不限于全部本金、利息、违约金、赔偿金、债务人应向乙方支付的其他款项、乙方实现债权与担保权利而发生的费用）提供连带责任保证。保证期间为该保证合同生效之日起至主合同项下债务履行期限届满之日后两年止。2016年3月29日，楚天公司向湖北银行来凤支行出具了借款借据，湖北银行来凤支行向楚天公司发放了280万元贷款。自2016年7月21日起，楚天公司未按约定向湖北银行来凤支行支付利息，湖北银行来凤支行于2016年8月25日向楚天公司、冉桂英、杨杰、梅寒送达了逾期贷款催收函，后因楚天公司仍未偿还所欠款项，湖北银行来凤支行向楚天公司、梅寒送达了贷款提前到期收回告知书，要求提前收回楚天公司的280万元贷款及相关利息等费用。因楚天公司未偿还相关贷款本息，担保人也未履行担保义务，湖北银行来凤支行向来凤县人民法院起诉。2016年12月6日，湖北银行来凤支行提出财产保全申请，来凤县人民法院于2016年12月9日裁定查封冉桂英、吴运双位来××××号号的房产，查封期限为3年，自2016年12月9日起至2019年12月8日止。一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，不得擅自变更或解除。案涉《流动资金借款合同》、《个人最高额抵押合同》、《个人保证合同》系各方真实意思表示，且不违反法律强制性规定，合同成立且合法有效，各方应按前述合同约定履行。湖北银行来凤支行依约向楚天公司借款，楚天公司应如期偿还借款本息。楚天公司未按约定偿还借款本息构成违约，故湖北银行来凤支行依据合同约定宣布280万元贷款提前到期，要求楚天公司偿还借款本金280万元，自2016年7月21日起分别按照月利率0.64%、0.32%支付利息和罚息至借款还清之日止的诉讼请求，符合合同约定及法律规定，予以支持。冉桂英、吴运双自愿以冉桂英名下房产为楚天公司的债务提供最高额抵押担保，并办理了抵押登记，该抵押权依法设立，但因湖北银行来凤支行未主张对该抵押物的优先受偿权，而是要求抵押人冉桂英、吴运双为楚天公司的前述借款本息承担连带担保责任，故前述诉讼请求不符合合同约定及法律规定，不予支持。梅寒、杨杰、刘瑛自愿为楚天公司的债务提供连带责任保证，应依约对前述借款本息承担连带清偿责任。前述保证人承担相应担保责任后，有权向楚天公司追偿。梅寒辩称案涉借款系楚天公司所借，与其无关的理由不能成立，不予采纳。湖北银行来凤支行主张的律师费，因未提交相应证据，不予支持。冉桂英、杨杰、刘瑛经一审法院依法传唤，无正当理由拒不到庭，依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百九十六条、第二百零五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十三条、第十八条、第二十一条、第二十八条第一款、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十二条、第一百八十五条、第一百八十七条、第二百零三条第一款、第二百零六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定判决：一、来凤楚天民族商贸有限公司在判决生效后30日内归还湖北银行股份有限公司来凤支行借款本金280万元及利息（自2016年7月21日起，按月利率6.4‰计算至实际付清之日止）、罚息（自2016年7月21日起，按月利率3.2‰计算至实际付清之日止）；二、梅寒、杨杰、刘瑛对前述第一项债务承担连带清偿责任，实际承担保证责任后，有权向来凤楚天民族商贸有限公司追偿；三、驳回湖北银行股份有限公司来凤支行的其他诉讼请求。案件受理费29200元，保全费5000元，由来凤楚天民族商贸有限公司负担。二审期间，楚天公司向本院提交了二份证据，即（2017）鄂28破审3号民事裁定书和（2017）鄂28破审3-1号决定书，证明楚天公司在被法院裁定破产清算后，由湖北新理念律师事务所担任该公司破产管理人，各方当事人均表示无异议，本院予以采信。经审理查明，一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，围绕湖北银行来凤支行的上诉请求，本案二审争议焦点为冉桂英、吴运双是否应对楚天公司下欠湖北银行来凤支行的债务承担担保责任及承担担保责任的方式和范围。对此，分析评判如下：楚天公司（借款人、甲方）与湖北银行来凤支行（贷款人、乙方）签订的《流动资金借款合同》和冉桂英、吴运双（甲方、抵押人）与湖北银行来凤支行（乙方、贷款人）签订的《个人最高额抵押合同》不违反法律、行政法规的规定，合法有效，具有法律约束力，各方均应按合同约定履行各自义务。合同签订后，湖北银行来凤支行向楚天公司发放了280元贷款，其已履行了发放贷款的义务，楚天公司应按约定偿还借款本金并支付利息。《中华人民共和国物权法》第二百零三条第一款规定：“为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。”本案中，冉桂英、吴运双以其所有来××××号号房屋为楚天公司在湖北银行来凤支行的债务提供最高限额336万元的抵押担保，并办理了抵押登记，抵押权依法设立，冉桂英、吴运双应当对楚天公司在湖北银行来凤支行主合同项下债务额度336万元内以其所有的位翔凤镇××号号的房屋承担抵押担保责任。湖北银行来凤支行在一审中起诉要求冉桂英、吴运双承担连带担保责任，其请求的实质为要求冉桂英、吴运双承担担保责任，一审法院应审查冉桂英、吴运双是否应该承担担保责任及担保责任的方式和范围并进行判决。一审法院以湖北银行来凤支行未主张对抵押物的优先受偿权，而是要求冉桂英、吴运双承担连带担保责任为由直接驳回湖北银行来凤支行的该项诉讼请求不当，本院予以纠正。《中华人民共和国物权法》第一百七十条规定：“担保物权人在债务人不履行到期债务或发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。”第一百七十六条规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”第一百九十五条第二款规定：“抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。”本案中，冉桂英、吴运双以其所有的位来××××号号的房屋为楚天公司在2016年3月17日至2021年3月17日期间在湖北银行来凤支行的债务提供最高限额336万元的抵押担保，涉案贷款发放时间系在《个人最高额抵押合同》约定的期限和金额内，故冉桂英、吴运双应以其所有的位来××××号号的房屋为楚天公司在湖北银行来凤支行的债务提供最高限额336万元的抵押担保，湖北银行来凤支行的主张具有事实和法律依据。综上，湖北银行来凤支行的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十六条、第一百九十五条第二款、第二百零三条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持湖北省来凤县人民法院（2016）鄂2827民初1297号民事判决第一项，即来凤楚天民族商贸有限公司在本判决生效后30日内归还湖北银行股份有限公司来凤支行借款本金280万元及利息（自2016年7月21日起，按月利率6.4‰计算至实际付清之日止）、罚息（自2016年7月21日起，按月利率3.2‰计算至实际付清之日止）；第二项，即梅寒、杨杰、刘瑛对前述债务承担连带清偿责任，实际承担保证责任后，有权向来凤楚天民族商贸有限公司追偿；二、撤销湖北省来凤县人民法院（2016）鄂2827民初1297号民事判决第三项，即驳回湖北银行股份有限公司来凤支行的其他诉讼请求；三、湖北银行股份有限公司来凤支行对冉桂英、吴运双抵押的位于来凤县翔凤镇蓝河路75号的房屋（房屋所有权证号来凤县房权证翔凤镇字第××号号；土地使用权证号：来国用2010第0040180050号）享有优先受偿权（以336万元为限），冉桂英、吴运双实际承担担保责任后，有权向来凤楚天民族商贸有限公司追偿；四、驳回湖北银行股份有限公司来凤支行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费29200元、保全费5000元，二审案件受理费100元，均由来凤楚天民族商贸有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 郜帮勇审 判 员 李志华审 判 员 张成军二〇一七年十月二十三日法官助理 张晶晶书 记 员 赖宏为