福建省龙岩市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽08民终1767号
上诉人（原审被告）:中国平安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司，住所地龙岩市新罗区，统一社会信用代码91350800746375423N。
负责人：郑闽，总经理。
委托诉讼代理人：戴耀洪，福建乐康律师事务所律师。
委托诉讼代理人：江积经，福建乐康律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）:刘海燕，女，1982年10月12日出生，员工，住龙岩市新罗区。
委托诉讼代理人：林洪金，男，员工，住龙岩市新罗区。
原审被告：张秋林，男，1957年9月8日出生，居民，住龙岩市新罗区。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司（以下简称平安公司）与被上诉人刘海燕、原审被告张秋林机动车交通事故责任纠纷一案，不服龙岩市新罗区人民法院（2016）闽0802民初5535号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月8日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人平安公司的委托诉讼代理人江积经、被上诉人刘海燕及其委托诉讼代理人林洪金到庭参加诉讼。原审被告张秋林经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席审理。本案现已审理终结。
平安公司上诉请求：撤销一审判决中关于残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、精神损害抚慰金、误工费、出院后护理费的判决，并依法改判为：1.本案残疾赔偿金计算为66550元、精神损害抚慰金计算为2,000元。2.不予支持被扶养人生活费、误工费和出院后护理费。3.一、二审受理费由刘海燕负担。事实和理由：1、福建闽西司法鉴定所对刘海燕作出的伤残等级为九级的鉴定意见依据不足，程序违法。2、刘海燕虽受伤但其劳动能力丧失程度无相关鉴定依据，且其并未因交通事故受伤而减少实际收入，原审支持其被扶养人生活费、误工费没有依据。3、根据工资银行账单流水等证据可以证实刘海燕出院后有实际上班，无需专人护理，原审判决出院后的护理费错误。
刘海燕答辩称，1、闽西司法鉴定所及其鉴定人员具备相关鉴定资质，出具的司法鉴定意见书程序合法，鉴定结论依据充分，合理。2、答辩人构成九级伤残，劳动能力造成了较大影响，原审参照答辩人的伤残等级系数计算被扶养人生活费有事实和法律依据。3、原审支持答辩人的误工损失和出院后的护理费合情合理。
张秋林无答辩意见。
刘海燕向一审法院起诉请求：判令张秋林、平安公司赔偿刘海燕医疗费26540.59元、住院伙食补助费600元（30元/天×20天）、营养费2600元、护理费8400元（120元/天×20天＋120元/天×100天×50％）、误工费58092元（193.64元/天×300天）、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）203660元（33275元/年×20年×20％＋23520元/年×18年×20％÷2＋23520元/年×12年×20％÷2）、精神损害抚慰金10000元、交通费1500元、鉴定费2160元，合计313552.5元中的216776.25元［120000元＋（313552.5元－120000元）×50％］，其中平安公司在机动车第三者责任强制保险交强险及机动车第三者责任商业保险的限额内承担赔偿责任（精神损害抚慰金在交强险优先支付），不足部分由张秋林承担赔偿责任。
一审法院认定事实：一、事故发生概况：2015年12月5日18时25分许，张秋林驾驶闽FQXX**号小型轿车由龙岩市新罗区X镇XX村驶入省道203线时，与廖祖基驾驶的从新罗城区沿省道203线往雁石方向逆向行驶的闽FTC7**号普通二轮摩托车（后载刘海燕）发生碰撞，造成廖祖基、刘海燕受伤及两车不同程度损坏的交通事故。事故发生后，刘海燕被送往龙岩市第一医院治疗，共住院20天，花去医疗费26540.5元。刘海燕主要伤情为：左侧股骨颈骨折、双侧股骨近端发育畸形等。2016年3月9日，经福建闽西司法鉴定所鉴定，刘海燕伤残等级为九级。刘海燕为此花去鉴定费760元。2016年6月7日，经福建闽西司法鉴定所鉴定，刘海燕误工期为300日、护理期为120日、营养期为120日。刘海燕为此花去鉴定费700元。二、龙岩市公安局新罗分局交通警察大队的责任认定结果：张秋林负事故同等责任，廖祖基负事故同等责任，刘海燕不负事故责任。三、受害人概况：刘海燕户籍所在地为龙岩市新罗区，XX系X镇人民政府所在地。刘海燕之父刘焕章于1953年11月28日出生，其共育有两个子女。刘海燕儿子廖某某于2009年7月2日出生。刘海燕系XX员工，其事故发生前一年平均工资为190.99元/天，事故发生后工资收入情况为：2015年12月3186.4元、2016年1月4233.52元、2016年2月3088.77元、2016年3月3529元。四、车辆情况：平安公司承保了FQXXXX号小型轿车的交强险及含有不计免赔率险的保险限额为50万的商业三者险，保险期间为2015年3月30日至2016年3月29日。在保险合同条款中，写明：保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额。五、受害人获赔情况：张秋林已支付刘海燕10500元，平安公司已支付原告10000元。六、交强险分配情况：事故另一伤者廖祖基同意交强险由刘海燕优先享有。七、非医保费用：刘海燕医疗费中含非医保费用4892.76元。八、其他情况：诉讼中，平安公司申请对刘海燕伤残等级进行重新鉴定及对原告劳动能力进行鉴定。由于平安公司未提供足以反驳刘海燕伤残等级鉴定的证据，该院对平安公司伤残等级重新鉴定申请不予准许。该院认为宜参照受害人伤残等级计算被扶养人生活费赔偿系数，无需另行鉴定劳动能力，故对平安公司劳动能力鉴定申请，亦不予以准许。
原审法院认为，结合福建省人身损害赔偿有关数据、刘海燕的诉讼请求、相关法律规定等情况，对刘海燕的损失核定如下：一、医疗费：刘海燕主张医疗费26540.5元，合理有据，予以确认。二、住院伙食补助费：刘海燕住院20天，现主张住院伙食补助费按30元/天计算，该院参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以支持，即刘海燕住院伙食补助费为600元（30元/天×20天）。三、营养费：刘海燕因本案交通事故花去医疗费2万余元，结合原告伤情，酌情确定刘海燕营养费为2000元。四、交通费：交通费属于必然发生的费用，根据原告治疗情况，酌情确定其交通费为200元。五、护理费：刘海燕因本事故受伤，住院20天。参照当地护工从事同级别护理的工资标准，刘海燕主张护理费按120元/天计算，该主张合理，予以确认。经福建闽西司法鉴定所鉴定，刘海燕护理期为120天，现刘海燕主张出院后护理按100天计算，护理程度按50％计算，该要求合理。综上，刘海燕护理费为8400元（120元/天×20天＋120元/天×100天×50％）六、残疾赔偿金：刘海燕户籍地为龙岩市新罗区X镇人民政府所在的XX村，收入来源于城镇，其残疾赔偿金（含被扶养人生活费）可参照城镇居民相关标准计算，刘海燕伤残等级为九级，现主张一次性残疾赔偿金应为133100元（33275元/年×20年×20%）。刘海燕之父刘焕章于1953年11月28日出生，至刘海燕定残之日刘焕章年满62周岁，其被扶养年限应为18年，刘焕章共育有两个子女，现刘海燕主张刘焕章的被扶养人生活费为42336元（23520元/年×18年×20％÷2），该要求合理，予以支持。儿子廖某某于2009年7月2日出生，至原告定残之日廖某某年龄为6周岁8个月，被扶养时间应为11年4个月，被扶养人生活费应为26656元［23520元/年×（11＋4/12）年×20％÷2］。综上，残疾赔偿金（含被扶养人生活费）为202092元（133100元＋42336元＋26656元）。七、误工费：受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。刘海燕事故发生后收入虽不低，但较事故发生前有较为明显的减少，应认定其存在误工损失。刘海燕误工损失可从事故发生之日2015年12月5日计算至定残前一天2016年3月8日，误工标准可参照其事故发生前一年平均工资190.99元/天计算。事故发生后刘海燕工资收入情况为：2015年12月3186.4元、2016年1月4233.52元、2016年2月3088.77元、2016年3月3529元，误工损失应为：2015年12月5日至31日2734.29元（190.99元/天×31天－3186.4元）、2016年1月1687.17元（190.99元/天×31天－4233.52元）、2016年2月2449.94元（190.99元/天×29天-3088.77元）、2016年3月1日至8日617.21元［（190.99元/天×31天－3529元）÷31天×8天］，合计7488.61元。八、精神损害抚慰金：刘海燕因本事故造成九级伤残，对其精神造成严重的损害，结合张秋林的过错程度、侵权行为造成的后果、受诉法院所在地的平均生活水平，酌情确定刘海燕精神损害抚慰金为5000元。九、鉴定费：刘海燕主张鉴定费2160元（含照相费60天），有福建闽西司法鉴定所鉴定费发票及法医检验收据为证。由于关于误工期、营养期的鉴定结论未得到采用，刘海燕也未在本案中主张后续治疗费，相应的鉴定费1166.67元（700元÷3×2＋700元）应由刘海燕自行负担，据此确定原告鉴定费为993.33元（1460元－466.67元）。原审法院认为：本案为机动车交通事故责任纠纷案件，经龙岩市公安局新罗分局交通警察大队认定，张秋林负事故同等责任，廖祖基负事故同等责任，刘海燕不负事故责任，该认定可作为本案当事人划分责任的依据。刘海燕的损失有：医疗费26540.5元、住院伙食补助费600元、营养费2000元、交通费200元、护理费8400元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）202092元、误工费7488.61元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费993.33元。刘海燕主张精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔偿，符合法律规定，予以支持。事故另一伤者廖祖基同意交强险由刘海燕优先享有，未违反法律规定，予以照准。鉴于平安公司承保了FQXXXX号小型轿车的交强险及商业三者险，结合事故责任情况，刘海燕的损失应先由平安公司在交强险限额内赔偿，不足部分的50％由平安公司根据商业三者险合同约定予以赔偿，再有不足由张秋林赔偿。据此，平安公司应在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告医疗费中的10000元（已履行）；在交强险死亡伤残赔偿限额范围内赔偿原告精神损害抚慰金5000元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）202092元中的105000元；在商业三者险限额内赔偿原告医疗费26540.5元中的11647.74元（不含非医保费用，计算办法为26540.5元－10000元－4892.76元）、住院伙食补助费600元、营养费2000元、交通费200元、护理费8400元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）202092元中的97092元、误工费7488.61元、鉴定费993.33元，合计128421.68元中的50％，即64210.84元。张秋林应赔偿刘海燕非医保费用4892.76元中的50％，即2446.38元，张秋林已支付刘海燕10500元，多支付的赔偿款为8053.62元。该8053.62元应视为张秋林为平安公司垫付，张秋林可另行向平安公司主张。平安公司共应赔偿刘海燕184210.84元（120000元＋64210.84元），扣除已付的10000元及张秋林为其垫付的8053.62元，还应赔偿166157.22元。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条；《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条；《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条；《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条；《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司应在机动车第三者责任强制保险及机动车第三者责任商业保险赔偿限额范围内赔偿刘海燕184210.84元，扣除已付的10000元及张秋林为其垫付的8053.62元，还应赔偿166157.22元。二、张秋林应赔偿刘海燕2446.38元（已履行完毕）。三、驳回刘海燕的其他诉讼请求。案件受理费4552元，减半收取为2276元，由刘海燕负担532元，中国平安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司负担1744元。
二审期间，各方均无未提交新证据。平安公司对刘海燕的伤残等级为九级有异议，认为闽西司法鉴定所出具的鉴定意见书出具的鉴定意见依据不足，程序违法，并申请重新鉴定。刘海燕对一审认定的事实无异议。经审理，本院对一审认定的事实予以确认，并作为本案二审的事实认定。
本院认为，公民的生命、健康权受法律保护。对于本案交通事故发生的原因、责任认定，各方当事人均无异议，予以确认。根据龙岩市公安局新罗分局交通警察大队出具的《道路交通事故责任认定书》认定：张秋林与廖祖基负同等责任，刘海燕不负责任。该认定可作为划分各方赔偿责任的依据。故原审确定由肇事方张秋林承担50%的赔偿责任正确。本案肇事的闽FQXX**号车辆已在平安公司处投保交强险及商业险，且事故另一受害人廖祖基同意交强险由刘海燕优先享有，故对因该车辆肇事而造成刘海燕的合理损失，应先由平安公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，对剩余属张秋林承担赔偿范围部分，由平安公司在承保的商业险责任限额范围内赔偿，仍有不足的，由肇事方张秋林承担赔偿责任。对于刘海燕的合理损失，各方当事人对原审判决认定的除残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、精神损害抚慰金、误工费、出院后护理费以外的损失均无异议，予以确认。关于残疾赔偿金（含被扶养人生活费），刘海燕构成交通九级伤残有福建闽西司法鉴定所出具的《鉴定意见书》为据，故原审对其主张的残疾赔偿金予以支持正确。其因本起交通事故致九级伤残而丧失相应的劳动能力，原审对其主张被扶养人生活费予以支持并无不当。平安公司认为闽西司法鉴定对刘海燕作出交通九级伤残的鉴定结论的主要依据不足且程序违法不应采信，其申请重新鉴定的上诉理由，未提供充分的证据足以反驳，不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条之规定，不予准许。根据刘海燕的工资账单银行流水及工资条等证据，可以证实刘海燕在事故受伤治疗期间实际收入有所减少，原审计算误工损失正确。刘海燕的护理期限有闽西司法鉴定所出具的鉴定意见为据，原审对刘海燕主张按50%护理工资标准计算出院后的护理费予以支持，并无不当。
综上，平安公司的上诉请求不能成立，应予驳回。原审认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3500元由中国平安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 许 虹 菁
审判员 张 文 燕
审判员 卢 维 善
二〇一七年一月十八日
书记员 林晶（代）
附法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；