山东省禹城市人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）禹刑初字第116号
公诉机关山东省禹城市人民检察院。
被害人暨附带民事诉讼原告人马某某，男，汉族，农民，住禹城市。
诉讼代理人杜学良，山东阳光桥律师事务所律师。特别代理权限。
诉讼代理人马某甲，女，汉族，个体经营，住址禹城市。系受害人马某某的女儿。特别代理权限。
被告人马某乙，因涉嫌故意伤害，于2015年6月8日被刑事拘留；因涉嫌故意伤害罪，于2015年6月15日被取保候审。
辩护人兼诉讼代理人周秀梅，山东韵法律师事务所律师。
禹城市人民检察院以禹检公诉刑诉（2015）117号起诉书指控被告人马某乙犯故意伤害罪，于2015年12月4日向本院提起公诉，附带民事诉讼原告人马某某提起附带民事诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年12月22日、26日公开开庭合并审理了本案。禹城市人民检察院指派检察员贾艳出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人马某某及其诉讼代理人杜学良、马某甲，被告人马某乙及其辩护人周秀梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
禹城市人民检察院指控，2015年5月31日下午5时许，因伐树问题，被告人马某乙与被害人马某某发生口角进而打斗。期间，被告人马某乙拿起马某某家门口的破板凳砸向马某某的头部，破板凳散架后，马某某用板凳进行还击，后马某乙用板凳腿打马某某的头部和前胸，造成马某某头部、胸部不同程度受伤。经禹城市公安局刑事科学技术室鉴定马某某伤情为轻伤二级。
公诉机关提供的证据有：1、作案工具照片等物证；2、到案经过、户籍信息等书证；3、证人肖某某、孙某某、侯某某等的证言；4、被害人马某某的陈述；5、被告人马某乙的供述与辩解；6、禹城市公安局刑事科学技术室法医学人体损伤程度检验鉴定书等鉴定意见。
公诉机关认为，被告人故意非法伤害他人身体，造成他人轻伤二级的后果，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人马某乙有自首情节，请依法判处。
附带民事诉讼原告人马某某诉称，2015年5月31日下午5时许，被告人马某乙将马某某打伤，经法医鉴定为轻伤，附带民事诉讼原告人马某某请求：1、依法追究被告人马某乙故意伤害罪的刑事责任，并从重处罚；2、判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损失费等损失共计15万元。被害人在住院期间，被告人给付被害人二万元属实。
附带民事诉讼原告人马某某提供的证据有：1、禹城市中医院病历（共17页）一份；2、药费单据共四页；3、法医鉴定书一份、法医鉴定费单据二张；4、马某甲副食部出具的盖章证明，马某甲副食部营业执照、食品流通许可证复印件；5、护理人马某丙美发店的收入证明和事发前三个月工资明细证明，劳动合同一份，马某丙本人身份证复印件一份；6、交通费单据；7、禹城市中医院医师宋勇出具的并加盖了医院公章的诊断证明书一份；8、禹城市中医院住院处开具的用药清单。
马某某的诉讼代理人称，被告人马某乙不构成自首，请求对被告人从重处罚，坚持诉讼请求。
被告人马某乙表示认罪，对公诉机关指控的事实和提供的证据无异议，自愿认罪悔罪。除已赔偿被害人二万元外，愿积极赔偿被害人，经济损失（预交法院赔偿款二万元），并对自己的行为表示后悔。
被告人马某乙提供的证据有：证人马某丁、崔某某的证言。
辩护人及诉讼代理人辩称，刑事部分1、被告构成自首；2、被告认罪悔罪态度好，曾与妻子一起到医院给被害人下跪并积极赔偿受害人，已通过他人给被害人二万元；3、被告系初犯偶犯，无前科；4、被告主观恶性小，案发系酒精刺激导致；5、本案被害人对故意伤害的发生也有过错。附带民事部分，1、病历中长期医嘱单显示6月24日之后只有7月5日有过治疗，其他时间全部属于挂床；2、原告右胸七、八两根肋骨骨折，出院医嘱没有加强营养字眼，营养费不予保护；3、禹城市人民医院门诊收费票据6月2日和7月10日这两次CT扫描和磁共振不是遵医嘱，是原告恶意支出，不予保护；购买胸围的处方签以及复印病历费都非正规发票，恳请不予保护；4、解放军医疗门诊6月5日和7月9日的收费票据没有附加病历不能证实与本案有关；5、对伤残鉴定不予认可，鉴定结论中肋骨骨折五根，而诊断证明中是肋骨骨折两根，所以不认可该伤残鉴定，另外伤残赔偿金不属于刑事附带民事赔偿范围、不认可伤残鉴定结果，所以对伤残鉴定费也不认可；6、误工费不应保护，马某某在开庭时说明自己的职业是农民，且已经65周岁，达到国家退休年龄，不应该保护误工费。护理期过长，不认可；7、原告并没有提交护理人员马某丙与原告马某某的亲属证明，也没有提交任何证据证明马某丙确实到场护理，并且因护理造成损失，马某丙的三份工资表除了月份不一样，其他地方都一致，对其真实性不认可，另外马某丙的月收入为3500元的话应交个人所得税，应提交证明；8、禹城市中医院医师宋勇出具的并加盖了医院公章的诊断证明书，医师并没有陈述该行为是遵医嘱，另外也没有陈述进一步检查什么病情，也没有写明上一级医院是哪一个医院，2015年6月5日、7月9日解放军医院的收费票据没有附加门诊病历，票据上也没有载明药品的名称无法证实与本案的关联性，对于门诊票据不应保护；9、根据法律规定，交通费只保护受害人及必要的护理人员就医或转院的费用，乘坐的交通工具以普通公共汽车为主，受害人的病情完全可以乘坐公共汽车，其打车数额过高，并且没有出示打车小票（计算的里程、标准），不应保护。
综上，请求对被告人马某乙从轻处罚，判处缓刑。
经审理查明，被告人马某乙是被害人马某某的院中侄子，两家相邻而居。2015年5月31日下午5时许，因马某某将自家门附近的树卖予他人，没有卖给也收树的马某乙，马某乙与马某某发生口角进而打斗。期间，马某乙拿起马某某家门口的破板凳砸向马某某的头部，破板凳散架后，马某某用板凳进行还击，后马某乙用板凳腿打马某某的头部和前胸，并且，在打斗过程中马某乙用脚踹马某某胸部，造成马某某头部、胸部不同程度受伤。经禹城市公安局刑事科学技术室鉴定马某某伤情为轻伤二级，马某乙伤情为轻微伤。2015年6月8日上午9时，被告人以投案自首的方式到李屯派出所接受公安机关处理。被害人马某某在住院期间，被告人到医院给被害人赔礼道歉，并给付被害人赔偿款二万元。案件审理过程中，被告人预交赔偿款二万元。
马某某受伤后被送至禹城市市中医院住院治疗。禹城市市中医院病历首页记载，2015年5月31日入院，2015年7月10日出院，住院40天，入院诊断中医折骨，西医右肋骨骨折，确诊日期入院当日。出院诊断中医诊断主病折骨，治愈；西医诊断主要诊断头面部外伤，其他诊断右肋骨骨折治愈。禹城市市中医院出院记录记载，入院情况：病人因“头面部右胸部外伤伴疼痛2小时”入院，患者于2小时前被他人打伤头面部及右胸部，当时感头痛，无昏迷及恶心呕吐，右胸部疼痛较重，感胸闷，无呼吸困难，当时未诊疗，由120接入我院，给予颅脑及胸部CT示“右侧肋骨骨折”，遂以“右侧多发肋骨骨折”收入我科。患者自受伤以来，神志清，无四肢抽搐及麻木，无二便失禁等其它伴随症状。出院中医诊断：折骨，气滞血瘀；西医诊断头面部外伤，右侧肋骨骨折；出院情况：患者精神饮食佳，二便正常，受伤部位无疼痛。
马某某在禹城市市中医院住院花去治疗费17276.27元，另外，马某某在中医院购买胸围一个花费30元，因做伤情鉴定和残疾误工期限鉴定，马某某于2015年6月2日在禹城市人民医院作CT花费400元，2015年7月10日在禹城市人民医院作CT花费400元。马某某做伤情鉴定和残疾误工期限鉴定花去鉴定费1800元。关于马某某在禹城市中医院住院期间于2015年6月5日、2015年7月9日两次去中国人民解放军济南军区总医院检查花费分别为410.40元、1220.30元，于2015年6月2日在禹城市人民医院磁共振花费700元因无转院证明且无法证实花费的必要性以及与本案的关联性，本院不予支持。
马某某在禹城市市中医院住院期间由其女儿马某丙、马某甲护理，马某丙从事理发行业，其工作单位证实其月工资3500元，其护理40天计护理费为4667元；马某甲在家开超市其自证日收入300元，其父给其打工，日收入200元，证据不足，马某甲应按2014年同行业从业人员收入每日163.24元计算为宜（批发和零售业年收入59583元每日163.24元），马某甲护理费60天计9794.40元。马某某现年65周岁，在家务农，要求误工费每日200元，证据不足，本院不予支持，其误工费按农民人均纯收入每日32.55元，120天计3906元。
关于交通费，根据《最高关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”规定，附带民事诉讼原告人马某某受伤入院所花交通费150元，根据当时情况，并无不当，根据被害人病情及住院、出院实际情况，以及其居住地点到就医医院距离，必然有部分交通费用花费，酌情支持交通费共计800元。附带民事诉讼原告人马某某主张的其它交通费，不符合法律规定，本院不予支持。
根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百三十八条第二款的规定，因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起附带民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。据此，附带民事诉讼原告人马某某要求赔偿精神抚慰金，本院不予支持。附带民事诉讼原告人马某某要求赔偿营养费，没有证据证实，本院不予支持。
根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条的规定，对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。被告人马某乙应赔偿附带民事诉讼原告人马某某在禹城市市中医院住院花去治疗费17276.27元、在中医院购买胸围一个花费30元，因做伤情鉴定和残疾误工期限鉴定，马某某在禹城市人民医院作二次CT花费800元，鉴定费1800元，护理费为4667元＋9794.40元=14461.40元，误工费3906元，交通费800元。以上共计39073.67元，扣除被告人马某乙已赔偿的二万元，被告人马某乙还应赔偿附带民事诉讼原告人马某某19073.67元。附带民事诉讼原告人的其他请求，不符合法律规定，本院不予支持。
关于辩护人辩称，被告有自首情节，认罪悔罪态度较好，系初犯偶犯，符合本案事实和法律规定，本院采纳。辩护人的其他辩护意见不符合法律规定，本院不予采纳。
关于被告人的诉讼代理人附带民事部分意见，因被害人有每日用药清单证实其住院期间治疗情况，故代理人称原告有挂床之辨解不成立。原告在禹城市人民医院门诊收费票据6月2日和7月10日这两次CT扫描系为鉴定支出，作为鉴定依据，依法应予支持。购买胸围30元，系病情需要，依法应予支持。代理人关于原告在禹城市人民医院磁共振费用支出、复印病历费，解放军医疗门诊6月5日和7月9日的收费票据没有附加病历不能证实与本案有关，伤残赔偿金不属于刑事附带民事赔偿范围的辩解，符合法律规定，本院采纳。关于误工期限、护理期限、人数，原告有鉴定为依据、对合理的误工费、护理费，本院依法支持，对合理的交通费，本院依法支持。
上述事实有以下经庭审举证质证并认定的证据证实：
一、被害人陈述
马某某（男，65岁，住址禹城市）于2015年6月4日所作陈述，证实马某乙是其院中侄子。2015年5月31日下午5点多，马某乙嫌其把树卖给外人不卖给他，他有气，马某乙就骂其脏话，马某乙骂着骂着用右手就拿起其家大门口底下的破板凳砸向其的头部右侧，破板凳就散架了，其也捡起地上的破板凳打马某乙的头和肩膀两三下，马某乙用板凳腿也打了其头上和前胸好几下，后还用手掐其脖子，俩人倒在地上，他还用脚踹了其前胸几下，围观的群众将二人分开。
二、证人证言
（1）侯某某（男，49岁，住址禹城市）于2015年6月2日所作证言，证实2015年5月31日下午在坡吴村马某某与马某乙打仗，其当时在现场看见马某乙打伤马某某的事实。
（2）孙某某（男，61岁，住址山东省禹城市）于2015年06月01日所作证言，证实2015年5月31日下午其和肖某某在坡吴村伐买的马某某的树，马某乙阻挠，后马某某与马某乙发生口角打仗，其看见马某乙打伤马某某的事实。
（3）肖某某（男，33岁，住址禹城市）于2015年6月1日所作证言，证实2015年5月31日下午其和孙某某在坡吴村伐买的马某某的树，马某乙阻挠，后马某某与马某乙发生口角打仗，其看见马某乙打伤马某某的事实。
（4）马某丁、崔某某证言，证实被害人马某某在禹城市中医院住院期间，被告人马某乙到医院给被害人赔礼道歉，并赔偿二万元。
三、物证照片
作案工具照片一张、附扣押清单一份，证实作案工具：破旧板凳腿，1根，长43厘米，木质。禹城市公安局扣押。
四、鉴定意见
（1）禹城市公安局刑事科学技术室（禹）公（刑）鉴（伤）字（2015）118号法医学人体损伤程度检验鉴定书，证实马某乙之伤情属轻微伤。
（2）禹城市公安局刑事科学技术室（禹）公（刑）鉴（伤）字（2015）114号法医学人体损伤程度检验鉴定书及通知书，证实伤者右侧第7、8肋骨骨折，根据《人体损伤程度鉴定标准》第5.6.4条b）款规定，马某某之伤属轻伤二级。被告人马某乙及被害人马某某无异议。
五、书证
（1）禹城公安局受案登记表，证实报案人马某某电话报案称：2015年5月31日下午5时许，在其家门口附近，被同村的马某某的院中侄子马某乙打伤。
（2）被告人马某乙身份信息一份，证实马某乙，男，汉族，户籍及住址地为德州市禹城市。
（3）李屯派出所到案经过一份，证实2015年6月8日上午9时，被告人以投案自首的方式到李屯派出所接受公安机关处理，马某乙在被抓获过程中，没有反抗、逃跑等行为。
（4）现场检测报告书一份，证实马某乙的检测样本经现场检测，结果呈阴性。
（5）现场照片3张，证实案发现场情况。
（6）被害人马某某市中医院病历复印件及6月2日在市人民医院CT诊断报告5页，证实马某某于2015年5月31日入院，同年7月10日出院，住院40天。5.31CT检查右侧第7.8根肋骨骨折。出院中医诊断：折骨，气滞血瘀；西医诊断头面部外伤，右侧肋骨骨折；出院情况：患者精神饮食佳，二便正常，受伤部位无疼痛。6月2日禹城市人民医院CT检查所见：……扫描层面右侧第7、8肋见骨质不连续影，断段稍有错位。左侧第10肋部分见骨痂形成。诊断意见：右侧第7、8肋骨骨折；左侧第10根肋骨折（陈旧性）。
（7）禹城市中医院病历、用药清单，证实原告因伤住院病情治疗的情况。
（8）禹城市中医院2015年6月3日出具的诊断证明书一份，证实原告当时被被告打伤头面部，伤情是肋骨骨折，胸部积液。
（9）药费单据共四页，证实中医院医疗费17276.27元、在中医院购买胸围一个花费30元，因做伤情鉴定和残疾误工期限鉴定，马某某在禹城市人民医院作二次CT花费800元。
（10）法医鉴定书一份，证实原告误工期120天、营养期45天、护理期60天、住院期间两人护理，出院后一人护理。
（11）法医鉴定费单据二张，伤情鉴定300元，伤残误工期鉴定1500元，共计1800元。
（12）马某甲门市部出具的盖章证明欲证实被害人误工收入，营业执照、食品流通许可证复印件，证明禹城市马某甲门市部经营范围和合法性。
（13）护理人员马某丙收入证明和事发前三个月工资明细证明每月工资3500元，劳动合同一份，马某丙本人身份证复印件一份。
（14）交通费单据一宗欲证实交通花费。
六、被告人供述与辩解
马某乙于2015年6月3日、6月8日、6月9日所作供述，证实2015年5月31日下午5点多，其嫌大爷马某某把树卖给外人不卖给他，他有气，马某乙就骂其脏话，并将大爷马某某打伤的事实。事后其也通过院中亲戚调解此事并向大爷赔礼道歉，还主动给大爷两万元现金看病钱。
上述证据互相印证，足以认定。
本院认为，被告人马某乙与被害人马某某系院中亲属关系，相邻而居，理应和睦相处。被告人马某乙因被害人将树卖与他人心存不满，与被害人发生口角进而打斗，致被害人轻伤二级，实属不该。公诉机关指控被告人构成故意伤害罪，事实和罪名成立，本院予以确认。辩护人关于被告人马某乙有自首情节，系初犯，认罪、悔罪态度较好；的辩护意见符合本案事实和法律规定，本院采纳。辩护人的其他辩护意见，不符合法律规定，本院不予采纳。被告人马某乙致伤被害人，给被害人造成的经济损失，应依法赔偿。鉴于，本案系民间矛盾引起，被告人与被害人又系院中亲属关系，被告人有自首情节，系初犯，认罪、悔罪态度较好，被告人愿意积极赔偿被害人经济损失，并向本院预交赔偿款，依法可对被告人从轻处罚。根据被告人的犯罪事实、犯罪情节和社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第六十七条第一款，第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百三十八条第二款、第一百五十五条第一、二款之规定，判决如下：
一、被告人马某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。
二、被告人马某乙赔偿附带民事诉讼原告人马某某医疗费用、误工费、护理费、鉴定费、交通费等各项经济损失共计人民币19073.67元（已扣除被告人马某乙先行赔偿的二万元），限本判决生效后三日内付清。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省德州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李冰峰
审 判 员 王 冲
人民陪审员 李静华
二〇一五年十二月三十日
书 记 员 程 鹏