河南省焦作市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫08民终4066号
上诉人（原审原告、反诉被告）:陈晓云，男，1983年7月4日生，汉族，住郑州市金水区。
委托诉讼代理人：何泽华，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。
上诉人（原审被告、反诉原告）:焦作市云达国际文化交流有限公司，住所地焦作市解放区普济路1895号。
法定代表人：何云国，董事长。
委托诉讼代理人：于守艳，河南达成律师事务所律师。
上诉人陈晓云因与上诉人焦作市云达国际文化交流有限公司（以下简称云达国际）承包合同纠纷一案，不服焦作市解放区人民法院（2017）豫0802民初2979号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月6日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人陈晓云及其委托诉讼代理人何泽华、上诉人云达国际的委托诉讼代理人于守艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
陈晓云上诉请求：一、请求撤销一审判决中的错误部分，依法改判支持我的诉讼请求。二、一、二审诉讼费全部由云达国际负担。事实和理由：一、一审判决将诉争双方的法律关系认定为承揽合同是错误的，诉争双方之间的法律关系应当为劳务合同关系，不应当是承揽合同关系。二、一审判决我承担40000元的行政处罚款损失认定事实错误，证据不足。焦作市解放区食品药品监督管理局对云达国际处以7万元罚款的事实依据有三点，一审判决对此也作出了一一列明，但我认为一审判令第二、第三项事实所产生的不利法律后果由我承担，缺乏事实和法律根据。关于处罚事实的第二点：对所购买的食品无法提供出厂合格证明文件和供货商的相关资质证明文件。关于该事实双方明确约定了食品原料及用品由云达国际购买，我从不参与食品原料及用品的采购环节，也不具备只凭肉眼就能鉴别出云达国际所提供的食品原料和用品是否合格的能力。而一审判决认为我只要接受了云达国际采购的原材料，就应视为对原材料质量的认可，显然是牵强附会，曲解协议内容。将本属于云达国际的合同义务，本属于国家质监部门的监督检验职责强加于我，于理不合、于法无据。关于处罚事实的第三点：一审中我已经提供了厨房相关清洗、消毒的相关证据，证明我按照相关规定对餐饮服务设施进行了消毒处理。至于餐饮服务设施、设备，协议约定是由云达国际负责提供，故餐饮设备设施缺失不全的责任也应当由设备提供一方承担。三、一审判决对我的劳务报酬计算有误，少算了2017年7月19日当日报酬的2/3，即少算了2901元，请予以纠正。四、一审判决适用的承揽合同相关规定、适用的反诉合并审理的规定、适用的关于举证责任分配的规定是错误的。
云达国际上诉请求：1、依法撤销原审判决第二项，改判陈晓云支付我公司罚款损失70000元；2、依法判决陈晓云支付我公司直接损失80000元；3、本案一审、二审的诉讼费用由陈晓云负担事实和理由：一、一审法院对70000元罚款责任承担与划分错误，此责任应当由陈晓云全部承担。双方约定，陈晓云整体承包了我公司的后厨工作，我公司将厨房场地和厨房专用设施设备、工具用具等移交陈晓云使用，在承包期内，陈晓云应当对厨房内的一切设施设备、工具用具负责管理并承担责任。对于因后厨原因造成的罚款应当由陈晓云全部承担。二、陈晓云带领整体后厨的突然罢工行为给我公司造成直接损失的事实存在，陈晓云应当承担赔偿责任。2017年7月19日晚上正值用餐时间，陈晓云带领后居所有人员突然罢工，导致所有的会议以及晚宴取消，并导致我公司一周时间都无法营业，给我公司造成巨大的经济损失及恶劣的声誉影响。根据双方合同约定，一方解除合同应当提前15日通知对方，但是陈晓云的突然行为，使得我公司措手不及，无法采取应急措施，因而造成了巨大损失。
陈晓云向一审法院起诉请求：1.依法解除双方之间的《厨房承包管理协议》；2.判令云达国际立即支付工资425300元；3.诉讼费由云达国际负担。在审理过程中，陈晓云明确第一项诉讼请求为要求解除2015年2月28日签订的《厨房承包管理协议》。
云达国际向一审法院反诉请求：1.判令陈晓云支付罚款损失70000元；2.判令陈晓云赔偿我公司直接损失132497元。诉讼过程中，云达国际变更反诉请求第二项为要求陈晓云承担损失80000元。
一审法院认定事实：2015年2月28日，陈晓云（乙方）与云达国际（甲方）签订《厨房承包管理协议》，双方约定：甲方将本酒店的厨房承包给乙方，乙方负责其日常运作、管理及出品工作，并保障甲方酒店中餐等客户就餐的正常经营，承包期限暂定为一年；乙方负责餐厅后厨调控运营成本及利润核算，应在配合酒店所指定经营菜品的基础上进行；乙方负责对后厨的设施设备及人事、原材料、工资考核、技术、生产出品等日常工作进行全面管理；甲方将厨房承包管理给乙方工作，月工资定位139000元，每月的工资由甲方根据考勤明细，按照酒店规定制作工资表，并于酒店的工资发放日每月的20号，由酒店统一发放给各档口负责人；甲方负责乙方工作厨师的工作餐、住宿、洗浴、被褥及相关证件的办理；甲方将现有的厨房场地和厨房专用设施设备、工具用具等移交给乙方使用。承包期内，厨房内的设施设备、工具用具由乙方负责管理。因正常损耗发生的一切费用，由甲方承担。因乙方工作失误或人为损害造成的费用由乙方承担；原料及用品由甲方负责采购，甲方必须按乙方要求采购足量原料，乙方有权拒收甲方采购员采购的不合格食品原料，并不定期派人参与食品原料市场调查，以便有效控制食品原料采购的质量及价格；乙方的工伤意外险和健康证的费用由甲方垫付，如在酒店工作不满半年可在离职时扣除；如果其中一方提前终止协议，须提前15天至一个月以书面形式告知对方，违约者需补偿对方违约金。如合同期满后，经双方协商约定修改后方可续签。2015年3月9日，云达国际任命陈晓云为其餐饮部行政总厨，负责后厨全面管理工作。2015年4月1日，双方就签订补充协议，约定每月的工资由甲方根据乙方考勤明细，按照酒店规定制作工资表，并于酒店的工资发放日由乙方负责统一领取后分别发放给厨房员工并签字，将签字后的工资表复印件交酒店人事部存档备查；乙方的员工如果因工资引起纠纷，由乙方自行解决，与甲方无关。
协议签订后，双方即按约定开始履行。2016年2月，约定的合同期限届满后，双方没有续签书面协议，但仍按原《厨房承包管理协议》的约定继续履行。在此期间，云达国际从2017年2月开始未能按约定及时向陈晓云支付报酬，而是采取先向陈晓云出具对账单对欠付金额予以确认，之后再延期支付的方式向陈晓云支付相应报酬。陈晓云提交的对账单显示云达国际欠其2017年4月份报酬134930元、5月份报酬134870元，2017年6月和7月份的报酬尚未对账结算。在审理过程中，陈晓云认可4月份的工资已经支付了部分，尚欠69870元未付。
2017年5月19日，焦作市解放区食品药品监督管理局作出（焦解）食药监食罚[2017]cy011号行政处罚决定书，对云达国际处以罚款70000元的行政处罚。查明云达国际存在的违法事实为1.餐饮部后厨操作间内传菜人员司兰珍、高素萍等3人无有效健康证明从事餐饮服务活动；2.在餐饮部后厨操作间储物柜内发现的车桥牌糖桂花无法提供该食品的出厂合格证明文件，在操作间冷库内发现的标称童大食品的模拟蟹肉棒无法提供该食品的供货商相关资质证明文件；3、未按规定对餐饮服务设施、设备定期维护、清洗、校验，导致凉菜间、洗消间内的餐用具保洁设施密闭门残缺，无法有效起到餐用具保洁作用。
陈晓云因向云达国际索要拖欠的报酬未果，陈晓云于2017年6月30日向本院提起诉讼，要求解除与云达国际之间的《厨房承包管理协议》，并要求云达国际支付拖欠的报酬425300元。经本院组织诉前调解，双方未能达成一致意见。2017年7月19日下午，陈晓云向云达国际的法定代表人何云国发送手机短信，称因对账不成发生纠纷，后厨将从当天晚上起全部停工。2017年7月19日晚上，陈晓云带领后厨人员停工，后云达国际出具证明，同意后厨原料及物品不用盘点交接，将来无论盘点结果如何后厨陈晓云均不承担任何责任。从即日起，陈晓云没有再为云达国际工作。但云达国际仍未向陈晓云支付所拖欠的报酬，故形成本案纠纷。
一审法院认为：陈晓云、云达国际签订的《厨房承包管理协议》是承揽合同关系。《厨房承包管理协议》及补充协议的内容是双方当事人的真实意思表示，不违反法律规定，该合同依法成立并发生法律效力，对双方当事人均应具有约束力。
2015年2月28日双方签订的《厨房承包管理协议》，因约定的期限届满，双方也已按照约定履行各自的义务，该协议约定的权利义务已经终止，故陈晓云要求解除该协议的主张不予支持。虽然原协议约定的一年期限届满后双方未再续签书面的合同，但双方均按照原协议约定继续履行，故应视为双方之间存在事实的承揽合同关系，权利义务内容与原协议约定的相同。现陈晓云已经不再为云达国际提供服务，且云达国际也书面同意交接，应视为双方已经协商一致，均同意解除事实承揽合同。
陈晓云按照约定为云达国际提供了菜品烹制，云达国际即应按约定支付报酬。现云达国际未能按约定及时支付报酬，其行为已经构成违约，故陈晓云要求云达国际支付报酬的主张依法成立，予以支持。云达国际尚欠陈晓云报酬417969元（69870元+134870元+134900元+78329元），对陈晓云主张超过部分，本院不予支持。
云达国际被处以罚款70000元的事实依据有三点，第一是传菜人员未办理有效的健康证件。根据原协议约定，云达国际负责陈晓云方工作厨师的相关证件的办理、陈晓云方的工伤意外险和健康证的费用由云达国际垫付，故既使被查出的人员属于陈晓云的后厨人员，其证件办理也是云达国际的义务，故未办理健康证的责任应在云达国际；第二是对所购买的食品无法提供出厂合格证明文件和供货商的相关资质证明文件。虽然约定食品原料及用品由云达国际购买，但同时约定了陈晓云有权拒收云达国际采购员采购的不合格食品原料，并不定期派人参与食品原材料市场调查，以便有效控制食品原材料采购的质量及价格，现陈晓云已经接受了云达国际采购的原材料，应视为陈晓云对该原材料质量的认可，故上述食品原材料不合格的责任更多的在于陈晓云；第三是未按规定对餐饮服务设施、设备定期维护、清洗、校验，导致凉菜间、洗消间内的餐用具保洁设施密闭门残缺，无法有效起到餐用具保洁作用。根据双方约定，云达国际将现有的厨房场地和厨房专用设施设备、工具用具等移交给陈晓云使用，承包期内，厨房内的设施设备、工具用具由陈晓云负责管理，因正常损耗发生的一切费用由云达国际承担，因陈晓云方工作失误或人为损害造成的费用由陈晓云承担。陈晓云接收并使用了云达国际移交的厨房设施设备，而对餐饮服务设施、设备定期维护、清洗、校验应属于陈晓云的管理职责，且陈晓云也未能证明云达国际移交的保洁设施密闭门残缺，故该项责任应在陈晓云。综合以上分析，云达国际被罚款70000元，双方均有责任，但陈晓云的责任更大，故酌定该70000元罚款由陈晓云承担40000元。
关于云达国际主张的经营损失80000元，虽然陈晓云未能按照原协议约定提前十五天书面通知云达国际解除合同关系，从而可能造成云达国际一定的经济损失，但因云达国际未能提交证据证明其实际停止经营的期限，也未能证明相应期限内的利润损失的具体金额，故对云达国际的该项请求因其证据不足，本院不予支持。
原审法院判决：一、云达国际于本判决生效之日起十日内支付陈晓云报酬417969元；二、陈晓云于本判决生效之日起十日内支付云达国际罚款损失40000元；三、驳回陈晓云的其他诉讼请求；四、驳回云达国际的其他反诉请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7680元，减半收取计3840元，由云达国际负担。反诉费3300元，减半收取计1650元，由陈晓云负担350元，由云达国际负担1300元。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院查明事实与原审法院查明的事实相同。
本院认为，陈晓云、云达国际签订的《厨房承包管理协议》为承包合同，该合同及补充协议是双方当事人的真实意思表示，合法有效。
2017年7月19日，陈晓云在双方未协商一致的情况下带领后厨人员停工，对云达国际的经营工作已经造成了一定的负面影响，陈晓云要求支付当日三分之二报酬的请求，应予驳回。
关于70000元罚款谁应承担的问题，本院认为，陈晓云、云达国际对被罚款均有责任。造成被罚款的原因有三个，其中陈晓云负有后厨的管理职责，应承担更大的责任，故原审酌定双方分担的罚款比例并无不当，应予维持。
关于云达国际主张的经营损失80000元的问题，本院认为，由于双方在履行协议过程中发生矛盾，导致协议在履行过程中突然发生中断，对此双方均有责任。因云达国际未提交证据证明其实际停止经营的期限，也未提交证据证明相应期限内的利润损失的具体金额，对云达国际的该项请求，予以驳回。
综上所述，原审判决认定事实清楚，处理正确。陈晓云、云达国际的上诉请求均不能成立，予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3373元，由陈晓云负担873元、焦作市云达国际文化交流有限公司负担2500元。
本判决为终审判决。
审判长 何云霞
审判员 董亚峰
审判员 武丽娟
二〇一七年十二月二十五日
书记员 马 捷