贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔26民终594号
上诉人（原审原告）贵州省黔东南州拍卖有限责任公司。住所地：凯里市北京西路**号*楼。
法定代表人姜壮飞，董事长。
委托代理人张斌、吴晓彤（特别授权），贵州兄弟律师事务所律师。
上诉人（原审被告）贵州省凯里路桥工程公司。住所地：凯里市北京西路**号。
法定代表人许汝文，总经理。
委托代理人吴明星（特别授权），贵州七律律师事务所律师。
上诉人贵州省黔东南州拍卖有限责任公司（以下简称州拍卖公司）与上诉人贵州省凯里路桥工程公司（以下简称凯里路桥公司）拍卖合同转让纠纷一案，2015年11月10日凯里市人民法院作出（2015）凯民初字第130号民事判决。宣判后，州拍卖公司、凯里路桥公司均不服，向本院提出上诉，2016年3月21日本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
一审法院审理查明：原告州拍卖公司系国有独资的有限责任公司，经营范围有拍卖交易业务、物品寄售以及旧货交易业务。被告凯里路桥公司系全民所有制公司，经营范围有公路工程施工、市政公共工程施工、房屋建筑工程施工等。2012年12月21日，以原告州拍卖公司为拍卖人（乙方）、被告凯里路桥公司为委托人（甲方）就贵州省凯里路桥工程公司榕江晟鼎大酒店租赁权事宜签订了《委托拍卖合同》。合同约定：“第一条拍卖物委托人委托拍卖人依法拍卖下列物品序号1拍卖物品名称贵州省凯里路桥工程公司榕江晟鼎大酒店租赁权单位年备注十五年甲方保证对拍卖物拥有无可争议的所有权（处分权），并向乙方提供拍卖物的有关证明和资料，指明其知道的拍卖物的瑕疵。乙方根据需要，也可以要求委托人作出标的情况证明。第二条拍卖物交付标的物须由乙方转交买受人的，甲方应于拍卖会前将以上拍卖物交付给乙方，交付方式为书面形式，交付地点为凯里市；标的物为不动产的，拍卖成交后由甲方直接与买受人办理产权过户交接手续。第三条费用和佣金根据《中华人民共和国拍卖法》第四章第四节第五十六条之规定，拍卖成交，甲方应按拍卖成交价（累计租赁价）的3%向乙方支付佣金，佣金可由乙方直接从成交价款中扣除，也可由甲方另行支付，交付时间不超过拍卖成交后二个工作日；乙方只负责收取所得佣金的税费。第四条价款结算拍卖标的物成交，甲方与竞买人办理完毕标的物交接手续后，乙方应在七日内一次性将成交货款付给甲方或汇入委托人指定账户。第五条委托人中途撤回拍卖标的，应当向拍卖人支付合理的费用。第六条本标的拍卖保留价由甲方在拍卖会前以书面形式告知乙方。……第八条本合同未尽事宜，由甲、乙双方遵照《合同法》的有关规定共同协商解决，并可订立补充条款。补充条款及附件均未本合同组成部分，与本合同具有同等法律效力。第九条合同签订后，甲、乙双方有一方违约的，违约方支付给另一方本标的评估价的百分之五的违约金。第十条本合同一式两份，甲、乙双方各持一份，双方签字后即具有法律效力。”2012年12月27日，原告与张斌就拍卖竞买事宜签订了一份《拍卖须知》，第二条约定：“拍卖标的物名称为：贵州省凯里路桥工程公司榕江晟鼎大酒店租赁权，保证金100万元，一、租赁权为十五年，二、维修期三个月（维修期间免收租金）三、租金支付方式为六个月支付一次，押金伍拾万元。”第四条约定：“报名时，竞买人（系法人的：须出具营业执照、法人身份证、代理人身份证及委托书；系自然人的：须出具合法身份证明），在规定时间内到我公司办理相关报名手续，同时交纳保证金（不计息、按以上金额执行），并交纳到我公司指定账户。竞买成交，买受人应按标的成交价款（累计租赁价）的1.5%计付佣金给拍卖人。竞买不成交的，我公司将在三个工作日内退还保证金；竞买成交，保证金扣除佣金后余款自动转为标的租赁费。”事后，张斌在规定时间内向原告交纳竞买保证金100万元。同年12月29日，被告向原告出具一份《关于贵州省凯里路桥工程公司榕江晟鼎大酒店租赁权保留价的函》，内容为：“我公司经研究决定，贵州省凯里路桥工程公司榕江晟鼎大酒店十五年租赁权的保留价为：贰仟贰佰伍拾万元整（￥2250.00万元）。”同日，经公开竞价，张斌以2250万元成交价拍得贵州省凯里路桥工程公司榕江晟鼎大酒店租赁权（十五年租赁权），并与原告签订一份《拍卖成交确认书》，其中确认书第三条约定“拍卖成交后，买受人交纳的拍卖保证金即转为成交标的定金，若买受人毁约，定金不得退还买受人。……”因被告未向原告支付委托拍卖佣金，原告在未与张斌达成从其预交的保证金中扣除应交纳的拍卖佣金后余款转为房屋租金的情况下，原告直接从张斌交纳的100万元保证金中扣除33.75万元作为其应交纳的拍卖佣金，并将余款66.25万元转为被告应交纳的佣金，致使被告收取张斌租金时未扣减留置在原告处的保证金。2015年3月2日，张斌以要求原告返还竞买保证金为由向本院提起拍卖合同诉讼，案经本院审理后于2015年4月22日依法作出（2015）凯民初字第522号《民事判决书》，判决：州拍卖公司退还张斌拍卖保证金66.25万元。2015年9月11日，原告以被告未支付佣金为由向本院提起诉讼。庭审中，因双方未同意调解，本院未主持双方当事人进行调解。
另查明：2013年3月1日，被告与张斌签订一份《租赁合同》，合同约定租赁期限从2013年3月11日至2028年3月10日止，年租金150万元，租金按每半年交纳一次，保证金为50万元。2015年7月30日，被告以张斌未支付榕江晟鼎大酒店租金为由向榕江县法院提起房屋租赁合同纠纷诉讼，案经审理后依法作出（2015）榕民初字第204号《民事判决书》，判决：一、解除凯里路桥公司与张斌于2013年3月1日签订的租赁合同及租赁合同补充协议，并由张斌将酒店移交给凯里路桥公司；二、张斌向凯里路桥公司支付从2015年1月1日起至2015年4月1日止的租金37.5万元。三、张斌向凯里路桥公司支付违约金5万元。
一审法院认为，合同是平等主体的自然人、法人和其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。依法成立的合同受法律保护，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照合同的约定全面履行自己的义务。拍卖合同是指以公开竞价的形式，将特定物品或者财产权利转让给最高应价者的买卖方式。《中华人民共和国拍卖法》第五十六条第一款规定：“委托人、买受人可以与拍卖人约定佣金的比例。”本案原、被告签订的《委托拍卖合同》是在平等自愿、协商一致的基础上订立的，完全系双方当事人的真实意思表示，且内容未违反法律法规的禁止性规定，对其真实性、合法性，予以确认。根据原、被告签订的委托拍卖合同、被告向原告出具的租赁权保留价的函和张斌签收的拍卖成交确认书，确认被告委托原告拍卖的是榕江晟鼎大酒店十五年的租赁权，拍卖成交价为2250万元，被告明知拍卖的是榕江晟鼎大酒店十五年的租赁权的事实。原告与张斌签订拍卖成交确认书后即为拍卖成交，但被告未能按照拍卖成交价的3%向原告支付支付佣金，其行为不仅违反双方的约定，而且有悖于民事活动中的诚实信用原则，依法应承担给付佣金的民事责任。原告诉请被告按照拍卖成交价2250万元为基数给付佣金，事实清楚、证据充分，于法于约有据，予以支持。被告辩称曾与原告法定代表人口头约定整体拍卖榕江晟鼎大酒店租赁权的佣金为3万元，既与庭审查明的事实不相符，也没有证据予以作证，不予采信。被告与张斌签订的租赁合同对租金的支付方式系双方之间的内部约定，不影响拍卖标的物的成交价。原告与张斌签订拍卖成交确认书后，未按约定将成交款给付给被告，其行为也构成违约，故原告主张被告支付逾期付款违约金，于法于约无据，不予支持。被告辩称原告未按合同支付成交货款，与庭审查明的事实相符，予以采信。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国拍卖法》第三条、第四条、第二十四条、第五十六条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定判决：一、被告贵州省凯里路桥工程公司在本判决生效之日起十五日内支付原告贵州省黔东南州拍卖有限责任公司佣金67.5万元；二、驳回原告贵州省黔东南州拍卖有限责任公司的其余诉讼请求。若义务人未按照判决确定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费12200元，减半收取6100元，由原告贵州省黔东南州拍卖有限责任公司负担1200元，由被告贵州省凯里路桥工程公司负担4900元。
一审宣判后，州拍卖公司、凯里路桥公司均不服向本院上诉。
州拍卖公司上诉称：一、原审判决认定事实错误，拍卖成交后，凯里路桥公司自行与竞买人张斌变更了租金支付时间，我公司不存在违约行为。一审判决认定“原告与张斌签订拍卖成交确认书后，未按约定将成交款给付给被告，其行为也构成违约，故原告主张被告支付逾期付款违约金，于法于约无据。”存在认定错误。张斌以最高应价成交，我公司与张斌签订《拍卖成交确认书》后，在付款期限内，2013年3月1日，凯里路桥公司与张斌签订了《租赁合同》，将租金交付时间变更为“每年4月15日交纳上半年租金75万元，10月15日交纳下半年租金。”由于凯里路桥公司自愿放弃一次性收取租金的权利，导致承租人张斌未按其签字确认的拍卖约定一次性支付成交价款，是凯里路桥公司导致的结果，不应认定属我公司违约。2015年4月22日凯里市人民法院（2015）凯民初字第522号民事判决书已生效，该判决并未认定张斌没有一次性支付2250万元租金属于违约，相反认定我公司未将张斌交纳的保证金100万元，剩余部分抵作租金是违约，判令我公司返还张斌所交保证金剩余部分66.25万元，从生效判决来看，本案一审判决与生效判决相冲突，凯里路桥公司自行放弃一次性收取租金的权利，自行变更租金收取时间，其后果应由其自行承担。二、凯里路桥公司公司逾期支付佣金，应向我公司支付逾期付款违约金。双方签订《委托拍卖合同》第三条约定：佣金可直接从成交价款中扣除，也可由凯里路桥公司另行支付，交付时间不超过拍卖成交后二个工作日。拍卖成交时间为2012年12月29日，佣金支付时间应为2013年1月1日以前，合同第九条约定：合同签订后，双方有一方违约的，违约方支付给另一方标的评估价的百分之5的违约金。由于违约金过高，我公司自愿放弃部分违约金，根据最高人民法院逾期付款违约金的相关批复，按同期贷款利率上浮30－50%计算，一至三年期贷款利率为6.4%，我公司主张按上浮40%计算，每天违约金为168元，2013年1月1日至2015年9月8日起诉之日，违约金共计164640元，2015年9月9日之后，计算至判决书确定生效确定给付之日止。请求撤销凯里市人民法院（2015）凯民初字第130号民事判决第二项，改判凯里路桥公司向我公司每天支付逾期违约金168元。
凯里路桥公司针对州拍卖公司的上诉理由答辩称，州拍卖公司上诉提出由于我公司自愿放弃一次性收取租金，导致张斌未按拍卖要求一次性支付成交价款，不应认定拍卖公司违约，不符合客观事实。因为，合同约定州拍卖公司应在七日内一次性将成交款付给我公司，而州拍卖公司违反合同约定未将2250万元成交价款交付我公司，由于州拍卖公司根本性违约，所签订合同并未实际履行，否则我公司不会与张斌另行签订《租赁合同》。州拍卖公司的上诉理由不成立，请二审法院判决驳回。
凯里路桥公司上诉称：一、州拍卖公司提供的《委托拍卖合同》有部分内容是双方签订合同时自己添加的，与客观事实不符。本案事实是州拍卖公司的法定代表人主动到上诉处洽谈拍卖榕江晟鼎大酒店租赁权时，双方口头约定全部拍卖佣金为3万元，在此基础上我公司愿意将拍卖业务委托州拍卖公司，2012年12月21日双方签订的委托拍卖合同的备注栏中，当时并没有注明15年，我公司理解单位为“年”，应该是1年，当时双方没有确定租赁期限为多少年，只考虑到按一年的累计租赁价3%收取佣金，双方口头约定3万元，出入不大，才与州拍卖公司签订了委托拍卖合同，不管该拍卖标的物最后是多少价格或者租赁期限多少年，双方约定整体打包佣金为3万元左右。二、州拍卖公司违约在先，我公司有权拒绝其相应的履行要求。双方签订《委托拍卖合同》第三条约定：……拍卖成交，凯里路桥公司应按拍卖成交价（累计租赁价）的3%向州拍卖公司支付佣金。第四条约定州拍卖公司应在七日内一次性将成效货款付给凯里路桥公司或者汇入委托方指定账户。州拍卖公司未在七日内将成交价款2250万元，付给我公司，已构成根本性违约，我公司有权拒付佣金。三、一审判决违反公平原则，没有尊重交易习惯。本案拍卖的标的物是酒店租赁权，州拍卖公司一再强调一次性拍卖的是15年租赁权，州拍卖公司在拍卖前没有对竞买人的资信等尽到审查义务，竞买人张斌在竞买后二个多月才与我公司签订《租赁合同》，在履行中仅仅付了不到一年的租金，《租赁合同》就被法院判决解除，州拍卖公司不能一次性收到买受人15年租金，有什么理由要求我公司一次性支付全部成交价款3%的佣金。请求撤销凯里市人民法院（2015）凯民初字第130号民事判决，改判驳回州拍卖公司的诉讼请求，一、二审案件受理费由州拍卖公司承担。
州拍卖公司未有针对凯里路桥公司的上诉进行答辩。
在二审审理期间，双方未有提交证据。本院查明的案件事实与一审法院的事实一致。
本案二审争议的主要焦点是：1、凯里路桥公司是否应按合同约定向州拍卖公司支付拍卖佣金；2、凯里路桥公司是否应按合同约定向州拍卖公司支付逾期付款违约金。
本院认为，2012年12月21日，州拍卖公司与凯里路桥公司就贵州省凯里路桥工程公司榕江晟鼎大酒店租赁权签订的《委托拍卖合同》，该合同是双方的真实意思表示，合同未有违反相关法律法规，应为合法有效，对合同约定的权利义务，双方应当自觉履行。
关于凯里路桥公司是否应按合同约定向州拍卖公司支付拍卖佣金的问题。双方签订合同后，州拍卖公司已经按照合同约定，于同月29日对凯里路桥公司所持榕江晟鼎大酒店租赁权组织了公开拍卖，张斌经过竞买，以2250万元，取得了榕江晟鼎大酒店15年租赁权，并与拍卖公司签订了拍卖成交确认书。3月1日凯里路桥公司按照拍卖15年的租赁权，与张斌签订《租赁合同》后，已将榕江晟鼎大酒店交由张斌经营。因此，根据双方签订《委托拍卖合同》第三条的约定，凯里路桥公司应按拍卖成交价2250万元（累计租赁价）的3%，向州拍卖公司支付佣金67.5万元。凯里路桥公司上诉认为双方口头约定拍卖佣金为3万元，当时并没有注明15年，应该只是1年，凯里路桥公司该项抗辩理由，未提交证据证实，相反，州拍卖公司提交有双方签订的《委托拍卖合同》等相关证据证实，能够相互印证其主张。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”根据上述法律的规定，凯里路桥公司的该项上诉提出的反驳理由，没有提供证据证实，其理由不成立。凯里路桥公司上诉提出州拍卖公司未在七日内将成交价款2250万元，付给凯里路桥公司，已构成根本性违约的问题，由于凯里路桥公司委托拍卖的是酒店15年的租赁权，事后，凯里路桥公司与张斌签订的租赁合同，已约定半年支付租金一次，其要求州拍卖公司一次性交付成交价款2250万元，不符合凯里路桥公司与张斌签订的租赁合同约定，也不符合租赁交易习惯。凯里路桥公司上诉提出一审判决违反公平原则，没有尊重交易习惯，认为州拍卖公司没有尽到资信义务，导致张斌在竞买后二个多月才与其签订《租赁合同》，履行仅付不到一年的租金双方就解除合同。虽然州拍卖公司没有及时要求张斌履行签订《租赁合同》，但是，当时凯里路桥公司并没有要求州拍卖公司承担相应责任，而是与张斌签订了《租赁合同》，对于张斌不能继续履行《租赁合同》，要求州拍卖公司承担责任没有法律根据。因此，凯里路桥公司上诉要求改判不支付佣金67.5万元，其理由不充分，本院不予采纳。
关于凯里路桥公司是否应按合同约定向州拍卖公司支付逾期付款违约金的问题。由于在本案的委托拍卖中，双方对拍卖租赁权成交价2250万元，对一次性交付和分期支付存在分歧，在合同约定与实际拍卖中存在瑕疵，未能按约定实现一次性交付，及在州拍卖公司在与张斌签订拍卖成交确认书后，未能及时组织委托方与竞买方，完成拍卖标的物的交付，州拍卖公司在履行合同中存在过错责任，因此，州拍卖公司上诉要求凯里路桥公司支付逾期付款违约金，不符合法律规定，理由不成立，本院不予支持。
综上所述，一审法院认定事实清楚，审判程序合法，判决并无不当。州拍卖公司、凯里路桥公司提出的上诉请求，理由均不成立，上诉请求应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判
二审案件受理费12200元，贵州省凯里路桥工程公司承担8607元，贵州省黔东南州拍卖有限责任公司3593元
本判决为终审判决。
审判长 陆小平
审判员 龙七奇
审判员 王大梅
二〇一六年六月二十日
书记员 王晓宇