湖南省郴州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）湘10刑终33号
原公诉机关湖南省桂阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）谭元忠，男，1949年1月24日出生，汉族，湖南省桂阳县人，小学文化，农民，住湖南省桂阳县荷叶镇潭溪村小江组。因涉嫌犯失火罪于2016年4月3日被湖南省桂阳县森林公安局刑事拘留，同年4月26日被逮捕，现羁押于湖南省桂阳县看守所。
湖南省桂阳县人民法院审理湖南省桂阳县人民检察院指控原审被告人谭元忠犯失火罪一案，于二○一六年十二月二十日作出（2016）湘1021刑初145号刑事判决，原审被告人谭元忠不服，提出上诉。2017年1月16日，湖南省桂阳县人民法院将案卷移送本院，本院当日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。合议庭经审阅本案卷宗材料，审查上诉人谭元忠的上诉状，依法审讯了上诉人，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十三条第二款的规定，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2016年4月2日上午11时许，桂阳县荷叶镇潭溪村小江组村民谭元忠与其子谭家国、谭光石三人带着蜡烛、钱纸、香、塑料花、礼炮、三牲等祭祀用品，骑着一辆摩托车到荷叶镇潭溪村南路塘组与高山村交界的“斜角湾”山场西南面山脚的“棉花落地”坟场扫墓。谭元忠家的墓地分别是其母亲罗氏、奶奶何氏、大伯谭公三座墓（罗氏、何氏的墓地相邻，罗氏墓在三座墓的最西边，何氏墓在中间，谭公墓在最东边，与罗氏墓东面约5米处）。谭光石提着箩筐先走进墓地，并开始清理罗氏墓地上的杂草。随后，谭家国带着礼炮与谭元忠走进墓地，并将礼炮放在罗氏墓墓碑上，然后从谭光石手中接过镰刀清理何氏墓上的茅草。当谭家国在清理谭公墓上的茅草、杂柴时，谭元忠将摆放在罗氏墓碑上的礼炮点燃，不久，便发现罗氏墓地边北面约1米远处的茅草丛燃火了，此时，谭公墓上的杂草、杂柴尚未清理完毕。因当时风大，火势蔓延迅速，难以控制，谭元忠父子三人便离开了起火现场。山火一直向北上蔓燃到荷叶镇高山村的“岩磨岭”山场、“杨梅岭顶”山场、“岭背”山场、“大岭上”山场，直至当日下午6时许才被随后赶到的干部、群众扑灭。
经郴州市旭鸿司法鉴定所鉴定：此次森林火灾总过火面积576.0亩，其中有林地475.6亩、灌木林地87.7亩、非林地12.7亩；受损树种为国外松、杉木、毛竹；受损立木蓄积21.0立方米、材积12立方米，毛竹470株。
一审法院认定上述事实的证据有：被害人的陈述、证人证言、现场勘验检查笔录、方位图、现场照片、气象资料、通话记录、鉴定意见、抓获经过、户籍证明、被告人谭元忠的供述等证据证明。
原判认为：被告人谭元忠在森林防火特防期擅自野外用火祭祖，不慎引发森林火灾，过火有林面积475.6亩，其行为已构成失火罪。据此，判决：被告人谭元忠犯失火罪，判处有期徒刑二年三个月。
上诉人谭元忠上诉提出：①“棉花落地”的起火时间不是2016年4月2日上午11：29分之前，应是中午12时许，且他们在当日上午11：30分之前就已离开了“棉花落地”山场，因而棉花落地”的火灾不是他引发的，而是另有其人，一审法院认定的事实不清，判决错误，应改判其无罪；②公安人员对他审讯形成的讯问笔录是逼供、设计圈套形成的。
经审理查明：2016年4月2日上午11时许，上诉人谭元忠与儿子谭家国、谭光石携带蜡烛、香、钱纸、塑料花、礼炮及“三牲（猪肉、鸭等物）”等祭祀用品骑着一辆摩托车来到桂阳县荷叶镇潭溪村南路塘组与高山村交界的“斜角湾”山场西南面山脚的“棉花落地”坟场为其母亲罗氏、奶奶何氏、大伯谭公扫墓。谭光石提着装有“三牲”的箩筐先走进墓地并用镰刀清除罗氏墓地上的杂草、杂柴，随后，谭元忠拿着3对蜡烛、9根香和一些纸钱走进墓地，谭家国拿着一个礼炮跟着谭元忠走进墓地并把礼炮放在罗氏的墓碑上。谭光石清除罗氏墓地上的茅草和杂柴后，谭家国拿着一朵塑料花插在罗氏的墓地上并从谭光石手上接过镰刀清除何氏墓地上的茅草、杂柴，谭元忠在罗氏的墓碑后面插了2根蜡烛和3根香，并放了一些纸钱，然后用自带的打火机点燃蜡烛和香。谭家国清除干净何氏墓地上的茅草、杂柴后又到谭公的墓地上进行清除，谭光石便在谭公的墓地插上蜡烛、香及塑料花，谭元忠就在何氏的墓碑后面插上蜡烛和香，并在旁边放了一小叠纸钱，然后用打火机点燃摆放在罗氏墓碑上的礼炮，接着又用打火机去点何氏墓上已插好的蜡烛和香，刚点燃一根蜡烛时，礼炮就已打完，当点燃第二根蜡烛时发现罗氏坟墓北面约1米处的茅草丛起火了，因当时风大，火势蔓延迅速，谭元忠父子三人见无法将火扑灭，便离开了现场。此时，谭公墓地上的杂草、杂柴只清除了部分，插好的蜡烛和香亦未点火。山火向北面蔓燃到荷叶镇高山村的“岩磨岭”山场、“杨梅岭顶”山场、“岭背”山场、“大岭上”山场。经鉴定：森林火灾总过火面积为576.0亩，其中有林地为475.6亩、灌木林地为87.7亩、非林地为12.7亩；受损树种为国外松、杉木、毛竹；受损立木蓄积21.0立方米、材积12立方米，毛竹470株。
上述事实，有下列经一审庭审举证、质证的证据证明：
1、抓获经过证明：2016年4月2日21时，桂阳县森林公安局民警到桂阳县荷叶镇谭溪村小江组谭元忠家中将谭元忠传唤到桂阳县森林公安局太和派出所进行调查询问，谭元忠如实交代了过失引起火灾的详细经过。
2、现场勘验检查笔录、现场方位图、现场示意图、失火现场照片及打火机照片证明：火灾现场位于桂阳县荷叶镇谭溪南路塘组与高山村交界的“斜角湾”山场及北面的“岩磨岭”、“杨梅岭顶”、“大岭上”、“岭背”山场，过火面积约300余亩。山火最早起火的位置在“斜角湾”山场西南面山脚的“棉花落地”西南角的坟墓带。坟墓带的过火痕迹与整个山场相连。坟墓带及附近的茅草、杂柴均被烧成黑色。
该坟墓带中有25座坟墓，在发生森林火灾时只有三座坟墓有祭祀的痕迹，其中西面的两个坟墓紧挨在一起，相距不到1米，左边祭祀过的墓地是罗氏的墓，该墓地中间有一个燃烧完的礼炮已燃成灰白色，墓上插着一支新鲜塑料花，墓碑后面有两根被烧成灰白色的蜡烛杆（高约20厘米），蜡烛旁还有3根烧完了的香插在墓上，只剩下约1厘米露出地面，周边有少量的白色香灰；右边祭祀过的墓地是何氏的墓，墓上插着一支新鲜塑料花，墓碑后面有2根被烧成灰白色的蜡烛杆（高约20厘米）和3根烧完了的香（只剩下约1厘米露出地面），周边有少量的白色香灰；罗氏与何氏墓上的茅草、杂柴均清理完全，且墓上的茅草、杂柴均被烧成炭黑色，过火痕迹与整个山场相连。在坟墓带北面约2米远的电杆周围有少量礼炮掉落的硬纸片（园形，直径约1厘米）已烧成炭黑色。距何氏墓东面约5米处是谭公的墓，墓上插着一支新鲜塑料花（与罗氏、何氏墓上的塑料花一样），墓碑后面有2根未燃烧的蜡烛和3根未燃烧的香，墓上的茅草、杂柴被清理了约五分之一，周边散落着许多砍倒的茅草、杂柴，墓周围均有炭黑色的过火痕迹，但墓上的茅草及祭祀品均未过火。在火灾现场一带没有发现其他的劳动生产用火痕迹。谭元忠燃放礼炮的打火机为蓝色。
3、桂阳县人民政府禁火令及桂阳县委办公室、桂阳县人民政府办公室下发的桂办发（2016）6号《关于规范全县党和国家工作人员清明节祭祖行为的通知》证明：每年的10月1日至次年5月31日属于森林防火特防期，严禁点蜡烛、烧纸钱、烧香和燃放烟花爆竹。
4、桂阳县气象局出具的气象资料证明：2016年4月2日，桂阳县为晴好天气，南风，最高气温28.4℃、最低气温22.3℃。
5、谭小平与张志斌的通话记录证明：2016年4月2日上午，谭小平、李伟在桂阳县荷叶镇高山村敬老院附近的岔路口（清明防火执勤点）进行防火值班时，发现潭溪村南路塘组附近的“棉花落地”山场正在冒浓烟，谭小平即于11点29分33秒、11点30分54秒、12点1分42秒打桂阳县荷叶镇张志斌副书记的电话汇报情况。
6、郴州市旭鸿司法鉴定所出具的鉴定意见书证明：此次森林火灾总过火面积576.0亩，其中有林地475.6亩、灌木林地87.7亩、非林地12.7亩；受损树种为国外松、杉木、毛竹；受损立木蓄积21.0立方米、材积12立方米，毛竹470株。
7、被害人何光国、何杨保、何洋忠、何堂军、何光贵的陈述证明：因火灾致使他们山场上的树所受损失的情况。
8、证人谭家国的证言证明：2016年4月2日上午11点左右，他开着摩托车和父亲谭元忠、弟弟谭光石带着祭祀用的纸钱、8支鲜花、一些香、9对蜡烛、2封短鞭炮、镰刀、肉、米饺、鸡蛋、鸭（放在箩筐里）、4个礼炮（用红薄膜袋装着挂在他的摩托车上）来到荷叶镇潭溪村南路塘组与荷叶镇高山村交界的“棉花落地”祭祀他的大爷爷、奶奶、太祖母（奶奶姓罗的墓地在三座墓的最西边，太祖母姓何的墓地紧挨在奶奶墓的东边，大爷爷的墓在最东边跟奶奶的墓相距约5米）。到了“棉花落地”后，他把摩托车停在水泥马路上。弟弟拿着箩筐先到了奶奶的墓地上，然后他父亲拿着装有蜡烛、纸钱、香的袋子走上墓地，他拿着一个礼炮跟着父亲走进墓地，把礼炮放在奶奶的墓碑上。当时，整个“棉花落地”的墓都还没有人祭祀，他们是第一家去扫墓的。弟弟拿镰刀将奶奶墓上的茅草和杂柴割完后，他看弟弟割的很吃力，就从弟弟手里拿过镰刀去割太祖母坟地上的茅草和杂柴，父亲则把香、蜡烛、纸钱等祭祀物品插在墓上。每个墓上插了2支蜡烛，3支香，纸钱用香插在墓上（奶奶和太祖母墓上的花是他插的），弟弟提着装有“三牲”的箩筐在墓碑前祭拜。割完太祖母墓上的茅草、杂柴后，他带着镰刀去了大爷爷的墓地割茅草、杂柴，弟弟则提着箩筐跟着他去大爷爷的墓碑前祭祀，这时候父亲就用打火机把放在奶奶墓碑上的礼炮点燃了。当他在大爷爷墓上割了大约五分之一的茅草、杂柴时（礼炮放完还不到一分钟），父亲就喊起火了，快来打火。他看向父亲那边（约五米远），发现奶奶的坟墓北面没多远（大概1米远）的地方的茅草起火了，火有1米多宽，火焰大概有1-2米高。他和弟弟立即在地上捡了一根干柴过去打火，但是因当时南风特别大，茅草很深，火很快就向四处蔓延开了，他们打了几分钟火，完全控制不了火情，父亲说火太大了，打不灭就走吧，他也说实在打不灭，走了算了。三人便走了。走之前他父亲还把奶奶墓碑上打完的礼炮放在奶奶的墓中间才走的。他们在“棉花落地”扫墓的过程中，四周没有看到其他人，也没有发现其他火情。
后来他们骑着摩托车去了“三角塘”爷爷的墓地及谭家湾老祖父的墓地去祭祀。在去“三角塘”的路上问了父亲起火的原因，父亲说是放礼炮打出来的冲天炮掉在奶奶墓地旁的茅草堆里引起的火。之后，他们把父亲送到小江组和泉田组的岔路口让其先回家，在送父亲回家途中经过“棉花落地”时火已经烧到北面高山村的山场了，“棉花落地”一带已经烧完了。他和弟弟则去临武县镇南乡五里上祭祀外公、外婆的墓去了。
9、谭光石的证言证明：2016年4月2日上午11点钟左右，他哥哥谭家国开摩托车，父亲谭元忠坐摩托车中间，他提着箩筐（装有扫墓用的祭祀贡品“三牲”）坐在摩托车后面，来到荷叶镇潭溪村与荷叶镇高山村交界的“棉花落地”墓地。当时整个“棉花落地”的墓都还没有人祭祀，他们是第一家去扫墓的，四周的山场都没有看到人，也没有发现任何火情。他提着箩筐先进入“棉花落地”墓地带，他父亲带着蜡烛、纸钱、香，哥哥带着礼炮跟在后面进入“棉花落地”给他奶奶、太祖母、大爷爷扫墓（西面两个墓紧挨在一起，东面5米远的地方有一个墓），他从箩筐里拿出镰刀先割西面奶奶墓地上的杂草，当他割了一半时，哥哥看他割得太慢，就接过他的镰刀去割杂草，哥哥割完奶奶墓地上的杂草后，又到隔壁割太祖母墓地上的杂草，割完太祖母墓地上的杂草后，他拿着“三牲”在这两个墓碑前放一下以示祭拜，父亲就把蜡烛、香、纸钱插在奶奶和太祖母的墓地上，但他没看到父亲是否点燃。扫完这两块墓后，他又把箩筐提到大爷爷的墓碑前放了一分钟左右时，哥哥也来到大爷爷的墓地上割草，这时父亲用打火机把放在奶奶墓碑上的礼炮点燃了，礼炮一下就放完了。这时候（差不多上午11点20分左右）哥哥还在大爷爷的墓上清理杂草，他在大爷爷的墓上插了三根香、两根蜡烛，并拿了几张纸钱用一支塑料花插在坟上，他刚做完这些，父亲就在太祖奶奶的墓地上喊“这边起火了，快来打火”。他看见奶奶墓的北面约1米远处的茅草烧起来了，火烧了有几个平方米，火焰大概有1米高。他和哥哥立即在墓地边捡了一根干柴跑过去打火，因当时四周的茅草很深，南风很大，火很快就向四周蔓延了，他们三个人无法控制火势，哥哥说“这事怎么办啊”，父亲说火太大了，打不灭就走吧，哥哥说“走了、走了”，三人便走了，离开的时候火向北面高山村的方向烧去。
后来他们骑摩托车（在骑摩托车走的时候，父亲说这个火是打礼炮引起的）还去了“三角塘”爷爷的墓地及谭家湾组老祖父的墓地进行祭祀。扫完墓，他们就骑车回家，大概上午12点50分，他们经过“棉花落地”山场附近时，看到“棉花落地”山场北面在烧着大火，浓烟很大，“棉花落地”已经全部烧成了一片炭黑色。他们把父亲送到小江组和泉田组的岔路口，父亲走路回家，他和哥哥则去临武县镇南乡五里上祭祀外公、外婆的墓去了。
10、证人谭小平的证言证明：2016年4月2日8时许，他在荷叶镇高山村敬老院交叉口搞防火巡查值班。上午11点30分左右钟左右，发现潭溪村南路塘组附近“棉花落地”山场正在冒浓烟，但还没有看到明火，冒浓烟的地点离敬老院约1公里，他立即打荷叶镇政府张志斌副书记的电话（连续打了二次电话）告诉这里发生了火情并叫张志斌立即组织人来救火。因他没消防洒水车的车钥匙，在敬老院等了大概10多分钟，让政府的同事送来车钥匙后，他就与一同值班的李伟开着镇政府的消防洒水车来到了冒烟现场，并在山脚下的小路边遇到了高山村双田组的村民何历保（现在荷叶镇荷叶圩开了一家荷叶饭店）和其侄子，这时山上的火是往山场的北面燃烧，东、西、南方向也有少部分的火往下回火燃烧，火烧了大概20-30亩的样子。这时镇政府的张志斌副书记等人也赶到起火现场，然后他和张志斌副书记等人到起火现场查看起火原因，发现火是从斜角湾山场西南面山脚的“棉花落地”坟场引起的，因为当时只有“棉花落地”里的三座墓地扫过墓，有祭祀用火的痕迹，蜡烛和香被点燃过，插了塑料花，但是纸钱是堆放在墓地上的，看不出是否烧过。在最前面的那块墓地上还摆放了一个大约20-30发的小礼炮，他上去摸了一下，当时礼炮筒还是热的，这个地方正是他们在敬老院值班时发现冒烟的地方，他们当时看了这三座墓地的墓碑，发现是荷叶镇谭溪村小江组的人，其中有一块墓地上的立碑人是谭家国、谭光石。当天还问了当地村干部和村民，祭祀过的这三座墓地是荷叶镇谭溪村小江组村民谭元忠家的墓地。
11、张志斌的证言证明：他在桂阳县荷叶镇政府担任副书记一职，主管森林防火工作。2016年4月2日上午11点29分，他在桂阳县荷叶镇政府值班的时候接到镇干部谭小平的电话说“我在荷叶镇高山村敬老院值班时看到西南方向潭溪村南路塘组一带的山场在冒烟，但不确定是有人扫墓还是发生了森林火灾”，他就安排谭小平去核实情况。11点30分，谭小平又打他电话说“那边的烟越来越大，估计是起火了，你安排人过去救火，并还说镇政府的消防车停在我那里，但车钥匙在镇干部何小军那里，你安排何小军送车钥匙过来”，他说“我立即安排何小军送车钥匙过去并派人过去救火，并让谭小平、李伟在敬老院等”。11点32分，他打镇政府纪检书记刘桂军的电话要其带领人员去救火，然后他在镇办公室找到何小军立即把消防车钥匙送给谭小平、李伟。之后他组织镇政府的干部赶往潭溪村南路塘组去救火，在路上又接到谭溪村支书谭国和太和林业站站长邓仁超的电话说潭溪村南路塘组一带发生了森林火灾的事情，他说“我已经在赶往打火的路上了，你们也组织人去救火”。12点01分的时候，谭小平又打他电话说“南路塘组那边的烟已经很大了，你在什么位置，赶紧安排人把车钥匙送去”，他说“已经安排何小军送车钥匙了，我也会马上到”。中午12点10分左右，他赶到潭溪村南路塘组起火现场，当时火势已经很大。
12、证人李伟的证言证明：2016年4月2日，他和荷叶镇政府干部谭小平在荷叶镇高山村敬老院值班。上午11点半左右，谭小平说谭溪村南路塘组一带的山场正在冒烟（距离敬老院大概1公里左右，当时还没有明火）。谭小平立即打电话给荷叶镇的张志斌书记汇报情况，张志斌要他们去核实一下是否发生了森林火灾，他和谭小平看到潭溪村南路塘组一带山场的烟越来越大了，谭小平又马上打张志斌的电话说烟越来越大了，估计是起火了，赶紧安排人员和车辆过来救火。当时消防车停在高山村敬老院，但钥匙在荷叶镇政府司机何小军那里，于是谭小平打何小军的电话要其送车钥匙过来。过了10多分钟，何小军和荷叶镇的工作人员来打火，并把消防车钥匙送来。12点左右，他开着消防车和谭小平来到了潭溪村南路塘组一带起火的山场，看到荷叶镇的干部雷磊平和司机蒋志斌已经在现场了，但没看到张志斌书记，谭小平又打张志斌书记的电话说“我们现已经在起火现场了，风特别大，火烧得很大了，且蔓延的很快，并问张志斌书记在什么位置”。12点多钟，张志斌书记赶到了潭溪村南路塘组起火现场，并安排和带领荷叶镇政府的工作人员和高山村村干部一起参与打火。
12、证人何小军的证言证明：2016年4月2日上午11点30分钟的时候，他刚从荷叶镇水源村一带防火巡查回荷叶镇政府，在镇政府办公室的时候，张志斌书记跟他说潭溪村南路塘一带起火了，并问停在高山村敬老院的消防车钥匙是不是在你这里，他说是的，张志斌要他立即组织人去潭溪村南路塘救火，并把车钥匙送给在养老院值班的谭小平、李伟。他立即组织镇政府的年轻人准备去救火，当时他看到食堂的午饭已经做好了，觉得等下救火会很消耗体力，便到食堂装了一碗饭随便吃了几口，他吃完饭在镇政府的篮球场等了下镇政府的几个年轻干部，才开车一起去救火。中午12点09分，他在荷叶镇养老院下面的上坡路时，谭小平打他电话说南路塘那边的烟很大了，并催快点，过了不到两分钟，他便把车钥匙给了谭小平、李伟。之后，谭小平和李伟就开着消防车赶去打火了。因为当天刮特别大的南风，他就从高山水库的岔路口走山路冲向起火现场进行扑救。
13、证人谭家亮的证言证明：2016年4月2日上午11点的时候，他骑着摩托车在荷叶镇潭溪村一带进行森林防火巡查。当走到“斜角湾”山场东面100多米远的森林防火站，他看到检查站的牌子倒在地上，就下车把牌子扶了起来，一辆黑色现代小轿车停在牌子旁边，车上坐了一个年青人（何历保的侄儿保小平），旁边还有几个小孩在高山水库二坝附近扯竹笋，他就问车上的年青人是在这里扫墓还是扯笋，年青人说是来这里扫墓，他说扫墓不要打鞭炮、烧纸钱，这时何历保一个人从高山水库二坝过来，但他没有跟何历保讲话，大概是11点20分左右，他骑摩托车直接往南路塘方向去巡查了，过了1-2分钟左右，他在南路塘有竹林的地方掉头原路返回到潭溪村藕煤厂的检查站巡查了。他到藕煤厂检查站后不到10分钟（11点30分左右），就听到潭溪村南路塘组的方向有打礼炮的声音，但没看到烟花。又过了几分钟，就看到南路塘组与高山村交界“斜角湾”山场正在冒浓烟，当时没有看到明火，他就骑着摩托车赶往潭溪村南路塘组，差不多4分钟后赶到了起火现场，并看到何历保等人的车停在“斜角湾”山场西南面山脚的“棉花落地”南面的公路上，开车的年轻人（何历保的侄子）正拿着鞭炮、纸钱、蜡烛、香等祭祀用品站在车边，这时，“棉花落地”的火已经烧了100多个平方米了，马路边的火已经烧完了，火从马路边往北已经烧了10多米了，火线宽度2、3米一直向北烧去。“棉花落地”靠马路边有20多座墓地已经烧完了，其中只有3坐坟地有刚刚祭祀过的痕迹（墓地上有新的蜡烛、塑料花、香等祭祀物品），往北几个零散的墓地都没有祭祀过的。然后他问站在旁边的年轻人（何小平）“你们这里面有坟地吗”，年经人说有，在后面，现在起火了进不去，祭祀的东西还在手上，怕被误会，所以就在外面等政府干部来了再去扫墓，他又问年轻人有没有看到火是怎么引起的，年轻人说没有看到人，刚来的时候，火就靠在马路边的墓地上烧，面积还不是很大，他说这里只有三个墓地被祭祀过，火应该是祭祀这三个墓地的人引起的，年轻人说“应该是的，我来的时候虽然没有看到人，但是起火的范围只有那三个墓地扫了墓”。之后，何历保从车上下来与他讨论下火情。过了10多分钟，荷叶镇政府的干部赶来救火，这个时候山火已经向北蔓延400-500米远的山场去了。之后，他到起火点附近配合镇政府干部和森林公安的同志调查取证，发现祭祀过的三张墓地是潭溪村小江组谭元忠家的。
14、证人谭孝良的证言证明：2016年4月2日11点30分钟左右，他在村委会会议室的二楼门口发现潭溪村南路塘组与高山村交界的方向（“棉花落地”山场）正在冒浓烟，由于距离较远，当时只看到了浓烟，没有看到明火，于是他骑着摩托车去了起火现场。大概5分钟的时间，他找到了起火的山场就在高山村与潭溪村南路塘组交界的“斜角湾”山场西南面山脚的“棉花落地”。当时火在“棉花落地”烧了有10亩左右。“棉花落地”里面的坟墓只有三座墓地有新鲜的祭祀痕迹，其它墓地都没有祭祀的痕迹。公路边停着一辆黑色现代轿车，荷叶饭店的老板何历保和其侄子就站在车边上，手上还拿着两封鞭炮和一些纸钱在观看山上的火，他就说“你们扫墓怎么不注意弄起火了”，他们马上就说，不是他们起的火，他们也是刚刚才到，还没有上山扫墓，东西都还在手里没有用。过了几分钟，荷叶镇政府来了很多人救火，洒水车也来到了现场。因当时是在烧高山村的山场，他怕烧到潭溪村的山场，就回到村里叫人到潭溪村的山场守着，怕火烧过来。
15、证人何小平的证言证明：2016年4月2日，他和叔叔何历保、何代唯、何三阳、何太阳、何利平6个大人以及几个小孩一起从荷叶镇双田里出发扫墓。上午大概11点钟左右，他们分成两路，何代唯、何三阳、何利平、何太阳带着两个小孩到高山水库去扫墓，他开小轿车带着叔叔何历保以及几个小孩在高山水库下面的三岔路口（通往潭家湾组，“月形岭”山场旁边）等何代唯他们。他们在高山水库旁等了几分钟，一个秃头的防火员（谭家亮）骑着摩托车过来停在他的车前面，将路边倒在地上的森林防火牌子扶了起来对我们说扫墓的时候不要用火，以免引起山火，然后还跟何历保说了下话，因为小孩子到旁边水库玩，他跟防火员随便说了几句就去照顾小孩子了。大概过了20分钟，这个防火员骑着摩托车往潭家湾方向走了。防火员刚走不久，他听到潭溪村南路塘组方向传来礼炮的声音（一分钟左右的时间就停了）。过了几分钟，何代唯等人就过来了，他们就一起在“月形岭”山场扫墓。在“月形岭”山场扫墓时，他们商量，接下来是先去“铁形岭”山场扫墓还是先去“棉花落地”扫墓，后来考虑到“铁时岭”山场的路上长了很深的茅草，不好走路，他们就决定先去“棉花落地”扫墓，刚商量好，何代唯便发现“棉花落地”方向在冒烟，当时烟不大，他们便决定先去看一下能不能进山，如果可以就直接进去扫墓，如果火太大就去“铁时岭”山场扫墓。当他们快到“棉花落地”马路边的让车位的时候（车头面向“棉花落地”），看到“棉花落地”烟特别大，火也很大，南面的火已经烧到马路边了，北面的火看不清楚。之后，何代唯、何利平等人就带着小孩子去“铁时岭”山场扫墓了，他和何历保就开着车去南路塘组掉头了，他去掉头路过“棉花落地”的时候，起火的地方没有看到其他人，火已经烧的很大了，火正往高山村方向烧去，火向北面已经烧了很远了。他在南路塘组将车掉好头后就把车停在“棉花落地”南面的路边，他跟何历保就拿着祭祀用的鞭炮、纸钱下车，想看下能不能进去扫墓，他们下车刚走到路边，潭溪村的干部防火员（谭孝良）就骑着一辆女士摩托车从高山水库的方向来了，这个防火员来了之后就问他们是谁扫墓引起的火，他说“不是我们烧的，我们祭祀的东西都还在手上”，这个防火员就说等下乡政府的干部来了就帮你们作证，之后，防火员（谭孝良）就打电话叫人去打火了，之后没多久，秃头防火员（谭家亮）也从高山水库的方向来了，还说刚过去没多久就起火了。过了一下，荷叶镇政府的一辆吉普车就来救火了。
16、证人何历保的证言证明：2016年4月2日上午11点钟左右，他跟儿子何代唯、侄子何小平等10多个家人一起去荷叶镇高山村和潭溪村南路塘组交界的“斜角湾”山场的坟场扫墓。大概上午11点30分的时候，他跟几个亲戚一起刚到高山水库东面“月形岭”山场扫墓，侄子何小平就带着几个小孩子在山下的岔路口等他们。大概过了10多分钟就扫完了墓，在下山经过荷叶镇高山水库一坝的时候，他们就听到有人打礼炮，看到是高山村与潭溪村南路塘组交界的“斜角湾”山场（又叫“棉花落地”）正在打礼炮，但是没有看到人。大概过了1-2分钟左右，他们就看到高山村与潭溪村南路塘组交界的“斜角湾”山场有一团茅草、杂柴处在冒烟，当时烟并不大，只有一小团，面积不到几平方米。过了几分钟，那团烟越来越大，一下子就冒出了明火，由于当时南风较大，火一下子就向山场的周围蔓延，而且越烧越大。本来他们是要去“棉花落地”山场扫墓的，但是那里正在起火，乡政府的人还没来，他们就没有去，以免发生误会说不清，他和侄子何小平就开着车到潭溪村南路塘组掉头，然后在“斜角湾”山场山下等。没过多久，荷叶镇政府的干部（张志斌书记）就带了七八个人过了打火了。
17、证人何代唯的证言证明：2016年4月2日上午11点钟左右，他跟父亲何历保、何三阳、何小平、何太阳、何利平以及几个小孩等10多个家人一起从荷叶镇双田里出发扫墓，他们先是在高山水库前的那条马路边扫墓，然后分成两路，他和何三阳、何利平、何太阳带着两个小孩骑着摩托车到高山水库一坝旁边扫墓，他父亲何历保和何小平开小轿车带着小孩往潭溪村南路塘组方向走了，并约好在“月形岭”山场南面山脚等他们。他们在高山水库一坝扫了三个墓，在扫墓的时候，他听到南路塘山场那边有放礼炮的声音，扫完墓后（大概花了10分钟左右时间），何三阳提着扫墓用的物品和何利平往高山水库沿着一坝和二坝之间走路过去找何历保、何小平会和，他和堂哥何太阳骑着摩托车带着两个小孩沿原路返回去找何历保、何小平。他和何太阳到南路塘山场那边时，何利平和何三阳还没到，何历保在岔路口带着几个孩子在玩，何小平座在小轿车上。他就先去“月形岭”山场墓地旁割草，过了几分钟，何三阳和何利平也到了，他们便一起扫墓，这里扫了二个墓，大概花了5-10分钟。他们从“月形岭”山场墓地走到马路边时，他看到南路塘组山场上面的空中冒起了浓烟，冒浓烟的地方离他们的直线距离大约200米，他就说南路塘那边冒浓烟了，估计是着火了，当时，何三阳和何利平也看冒烟了，然后他和何太阳各骑着一辆摩托车带着几个小孩去“铁时岭”山场扫墓，父亲何历保和何小平没去就坐在车上等他们。他们往“铁时岭“墓地走的时候，看到之前南路塘组山场冒烟的那个方向起了火，火势是从“棉花落地”由南往北烧向高山村的山场，当时火还没烧到北面高山村的山场，但是火速很快。他们在“铁时岭”山场扫墓花了差不多30分钟才祭祀完，祭祀完后原路返回，走到“斜角湾”山场山脚的时候，父亲何历保和何小平就在公路边等他们，这个时候火已经往北面烧进去了，政府的干部已经在北面的山场打火了。他父亲何历保2014年冬天中过风，腿脚一直不方便，有时候说话思维不太清晰。
18、证人何太阳的证言证明：2016年4月2日上午10点钟左右，具体时间不记得了，他跟三叔何历保、何代唯、何利平、何小平、何三阳以及五六个小孩等10多个家人开着轿车、摩托车一起从荷叶镇双田里出发去扫墓。他们先是到高山水库前的那条马路边扫完墓，然后到高山水库一坝、二坝扫了三个墓，再到在“月形岭”山场扫完墓，从“月形岭”山场出来后，本来打算去“棉花落地”山场扫墓，何代唯告诉他那边冒烟了可能是起火了，他们便去了“铁时岭”山场扫墓，走到“铁时岭”山场的时候，他们看到南路塘组和高山村交界的地方起火了，下面有很多人在打火。
19、证人何三阳的证言证明：2016年4月2日上午10点钟左右，他跟三叔何历保、何代唯、何利平、何太阳、何小平以及几个小孩开车（一辆轿车、二辆摩托车）从荷叶镇双田里出发去扫墓。他们先到高山水库前的那条马路边扫完墓，然后到高山水库一坝、二坝扫完墓，再到“月形岭”山场扫完墓，然后又去“铁时岭”山场扫墓，当走到“铁时岭”山场的半坡上时，他看到南路塘组和高山组交界的地方冒烟。他三叔何历保几年前得过脑溢血，说话有时不清醒，腿脚一直不方便。
20、证人谭家信的证言证明：2016年4月2日上午11点多钟的时候，他在家听到有人喊起火了，他就走到村边看到“棉花落地”有火情，火正从“棉花落地”靠马路边很多坟墓的地方向北燃烧，北面的火已经烧到离马路边约50米的地方，他站了才1分多钟，火又往北面烧了50-100米，然后火一直向北面的山场烧去，过了10多分钟左右，荷叶政府的干部就来打火了，直到下午4点多钟山火才熄灭。
21、证人蒋志斌的证言证明：他是荷叶镇政府的司机。2016年4月2日上午七八点钟，他开车和荷叶镇政府干部在荷叶镇范围内进行防火巡查。上午11点多钟，当他们走到潭溪村藕煤场时看到潭溪村南路塘组那边的山场有很大的烟，当时看不清有没有明火，他们马上往起火现场赶去，一路上都没有看到其他的火情，只有“斜角湾”山场有火，看到“斜角湾”山场西南面山脚“棉花落地”的坟墓和周围都是被火烧过的灰烬，火已经从马路边向北烧了100多米远的地方了，当时火势很大、蔓延速度特别快。当时荷叶饭店的老板何历保，还有一个30多岁的中年人（何小平）跟潭溪村村委主任谭孝良（防火员）站在马路边。大概过了几分钟，消防车就来了，消防车上有两个人，但是他们不敢开进山场，然后他就开着消防车和荷叶镇的干部一起上山打火了。
他在藕煤场的时候看到冒烟的位置就在“斜角湾”山场，到了现场后就可以确认起火位置就在山脚“棉花落地”，来的路上一直没有发现其他的火情，也没看到有人用火，只有“棉花落地”有火情。
22、证人彭鑫的证言证明：2016年4月2日中午12点10分，张志斌打他电话要他调人到荷叶镇潭溪村南路塘和高山村交界的“棉花落地”救火。
23、证人廖甫香的证言证明：2016年3月28日早上8、9点钟，谭元忠来她店里买了一些扫墓的东西，其中有4筒红色的礼炮（长宽高大概都是30厘米，35发，每筒16元）、8朵塑料花（花杆是绿色的，花朵是红白相间，还有几片绿色的叶子，每朵2.5元），还有6瓶木瓜酒，两斤面。谭元忠说买礼炮、塑料花等东西是用来清明祭祀的。谭元忠每年清明都会来她店里买祭祀用品。
24、户籍证明：谭元忠的出生、住址等基本情况。
25、上诉人谭元忠的供述证明：2016年4月2日上午差不多11点钟，他和小儿子谭光石坐大儿子谭家国的摩托车一起来到潭溪村与高山村交界处的“棉花落地（高山村“斜角湾”西南面山脚，离他家大概3里路）”扫墓。在“棉花落地”有三个墓地，一个是他母亲姓罗的墓在最西边，一个是他奶奶姓何的墓紧挨着母亲墓的东边，他伯伯的墓在最东边，距他奶奶的墓约5米。他们摩托车停水泥马路边后，谭光石拿着装有“三牲（猪肉、鸭、米饺）”的箩筐先进入墓地并将箩筐放在罗氏的墓碑前，然后他拿着3对蜡烛、9根香和一些纸钱走进墓地，谭家国就拿着一个礼炮跟着他走进墓地并把礼炮放在罗氏的墓碑上。当时整个山场只有他和两个儿子在扫墓，没有看到其他的人在扫墓，周边也没有其他的人，也没有发现任何地方有火和有人用火的痕迹，他们是最先到“棉花落地”来扫墓的。谭光石先拿镰刀在罗氏的墓上割茅草和杂柴，清理干净后，谭家国拿着一朵塑料花插在罗氏的墓地上，并从谭光石手上接过镰刀去割何氏墓地上的茅草，他就在罗氏的墓碑后面插了2根蜡烛和3根香，再拿了一些纸钱放在蜡烛、香的旁边，然后用随身携带的蓝色喷气式打火机把插好的蜡烛、香点燃。谭家国把何氏墓上的茅草割完后，又与谭光石（带着蜡烛、香等）到东边他伯伯的墓上清理杂草，他在何氏的墓碑后面插上蜡烛和香，并在旁边放了一小叠纸钱（不知是谭家国还是谭光石在墓上插了一朵塑料花）。他看到谭家国、谭光石两兄弟已经在他伯伯的墓上清理杂草，用不了多久这里的祭祀就能做完，他就用打火机把放在罗氏墓碑上的礼炮点燃，然后去点燃何氏墓上插好的蜡烛和香，刚点燃一根蜡烛时，礼炮就打完了（不到一分钟），当他点燃第二根蜡烛时发现罗氏坟墓北面不到1米的地方茅草堆起火了，当时他看了周围，没有其他人扫墓，也没有人烧火，只有他和两个儿子在场，他立即对着两个儿子叫“这边起火了，你们俩快来打火”，谭家国、谭光石就从地上捡起干柴跑过来打火，打了几分钟没打灭火，因当时南风很大，火一下就烧的特别大并向北面迅速蔓延，他见火太大了，也打不灭，就说“快走，快走”，在走之前他把已经打完的礼炮从罗氏墓碑上拿下来放在罗氏的墓地上，然后与儿子谭家国、谭光石坐摩托车去“三角塘”给他父亲扫墓去了，在路上谭光石问他火是怎么烧起来的，他说“是我在放礼炮的时候，礼炮的火星落到罗氏墓地后方不到1米远的茅草、杂柴处引起的山火”。到“三角塘”给他父亲扫完墓后，又到谭家湾给他爷爷扫完了墓。将近下午1点钟的时候，他们坐摩托车回来路过“棉花落地”时，看见“棉花落地”这边的火已经烧完了，火已经向北面烧到高山村的山场去了，当他们三人走到潭溪村与泉田村交界的分岔路口时他就下车步行回家了，谭家国和谭光石开摩托车去临武县镇南乡五里上给他们外公、外婆扫墓去了。
本院认为：上诉人谭元忠在森林防火期间擅自野外用火点燃蜡烛、香和燃放烟花爆竹祭祖，不慎引发森林火灾，过火有林面积475.6亩，其行为已构成失火罪。关于上诉人谭元忠提出“棉花落地”的起火时间不是2016年4月2日上午11：29分之前，应是中午12时许，且在当日上午11：30分之前他就已经离开了“棉花落地”山场，因而棉花落地”的火灾不是他引发的，而是另有其人，一审法院认定的事实不清，判决错误，应改判其无罪的上诉理由。经查，证人谭小平、李伟、张志斌的证言以及谭小平与张志斌的通话记录足以证明2016年4月2日上午谭小平、李伟两人在桂阳县荷叶镇高山村敬老院的岔路口（清明防火执勤点）进行防火值班时看见“棉花落地”山场正在冒浓烟，谭小平即于11点29分33秒打电话给桂阳县荷叶镇主管森林防火工作的张志斌副书记汇报了火情，并立即开展扑火行动，另其他证人谭家亮、谭孝良、何小平、何代唯、谭家信、蒋志斌等亦证明在2016年4月2日上午11点多钟发现“棉花落地”山场冒烟起火，据此，能确定起火时间应是11点29分之前，且“棉花落地”在起火前只有谭元忠父子三人在扫墓，周边没有其他人和发现任何地方有火和有人用火的痕迹。上诉人谭元忠与儿子谭家国、谭光石在“棉花落地”坟场扫墓时用打火机点燃香烛并燃放礼炮，不慎引燃墓地周边茅草而酿成森林火灾的事实证据有谭元忠多次相同的供述以及现场目击证人谭家国、谭光石的多次陈述指证，还有现场勘验检查笔录、现场方位图、现场照片以及其他相关证人的证言佐证；同时根据罗氏、何氏墓地上的杂草、杂柴已被清除干净，插在墓地上的香烛已燃烧完，而谭公墓地上的杂草、杂柴只被清除了部分，插在墓地上的香烛尚未被点火的现状，说明当时因发生了火灾紧急情况未来得及清除谭公墓地上的杂草和杂柴即离开现场所致，综上所述，能够确认引发“棉花落地”山场火灾系谭元忠所为，故此上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人谭元忠提出“公安人员对他审讯形成的讯问笔录是逼供、设计圈套形成的”的上诉理由，经查，上诉人谭元忠在桂阳县看守所向公安人员供述的犯罪事实自然、流畅、客观、真实，与现场目击证人谭家国、谭光石陈述的事实以及现场勘验检查笔录记载的内容相吻合，且谭元忠没有提供公安人员有逼供、设计圈套的证据，故此上诉理由不能成立，本院不予采纳。鉴于上诉人谭元忠在一、二审期间翻供，拒不认罪，又未赔偿被害人的损失，本院对原审法院作出的判决予以维持。原判认定上诉人谭元忠犯失火罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第一百一十五条第二款之规定和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
（本页无正文）
审判长 赵学军
审判员 刘继根
审判员 段贤礼
二〇一七年二月二十二日
书记员 方 芳
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第一百一十五条放火、决水、爆炸以及投放毒害性、放射性、传染病病原体等物质或者以其他危险方法致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
过失犯前款罪的，处三年以上七年以下有期徒刑；情节较轻的，处三年以下有期徒刑或者拘役。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。