福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）泉刑终字第396号
原公诉机关泉州市丰泽区人民检察院。
上诉人（原审被告人）郭某某，无业，住泉州市泉港区。因涉嫌犯诈骗罪于2014年7月24日被刑事拘留，同年8月28日被逮捕。现羁押于泉州市看守所。
辩护人郭惠龙，福建欣港律师事务所律师。
泉州市丰泽区人民法院审理泉州市丰泽区人民检察院指控原审被告人郭某某犯诈骗罪一案，于2014年12月17日作出（2014）丰刑初字第769号刑事判决。原审被告人郭某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人郭某某，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定2013年3月20日，被告人郭某某得悉被害人陈某己的弟弟陈某辛在石狮市因醉酒驾驶机动车被查处后，向被害人陈某己谎称其能够帮助让陈某辛让石狮市人民法院判处缓刑，后于当日及同月23日，先后两次骗取陈共计21000元。同年3月27日，被害人陈某己发现被骗，后多次向被告人郭某某催讨上述款项未果，即于同年4月12日向石狮市公安局灵秀派出所报警。同年4月27日，该局立案侦查。同年11月19日，被告人郭某某将13000元退还被害人陈某己。
2012年9月中旬的一天，被告人郭某某在本区东海街道院前社区其租住处，向被害人陈某庚谎称其可以帮陈办理陈的子女户口，后于2012年9月19日、2013年1月15日、2013年3月7日先后三次骗取陈共计13000元。2014年5月2日，被害人陈某庚发现被骗后即报警。同年7月24日下午，被告人郭某某在本区城东街道海峡体育馆附近被公安人员抓获归案。
在本案审理期间，被告人郭某某的家属代其退出赃款人民币13000元。
原审据以认定上述事实的证据有：
1、被害人陈某庚的陈述及其辨认被告人照片的辨认笔录，证实郭某某对其称认识安溪县公安局的工作人员，可以帮办理其儿子的户口入户问题，后郭以办户口需费用为由让将钱汇入郭的建设银行卡内，其先后于2012年9月19日、2013年1月15日、2013年3月7日通其弟弟陈某甲的手机共转账13000元给郭。因郭拿钱后一直拖着不办，还经常关机，且听说陈某乙、陈某丙、陈某丁说其三人也通过郭办户口，但都未办下，其觉得骗，就报警。
被害人陈某己的陈述及其辨认被告人照片的辨认笔录、刑事判决书、陈某己与郭某某短信来往的手机短信截图，互相印证2013年3月7日其弟弟陈某辛在石狮市因醉酒驾驶机动车被查处后，其通过老乡陈某甲认识郭某某，郭称能帮忙将陈某辛判缓刑，但相要给他21000元，其中8000元是佣金，1万元是交法院的押金，3000元交法院的罚金，同年3月20日其通ATM机分两次共转8000元到郭某某指定的吴艳账号上。23日9时左右泉州贸商城间口付给郭现金13000元，同月27日陈某辛被判拘役2个月，其才发现被骗，向郭要钱，郭称8000元不会退，已将钱交给审判长，但13000元会退还，后其多次联系郭，郭均不接电话，其听一些老乡说郭收了他们的钱，事也未办成，其就于4月12日向石狮市公安局灵秀派出所报警，报警后其又追着向郭要钱，郭于同年11月19日退13000元给其。
2、证人陈某甲的证言及其辨认被告人照片的辨认笔录，证实其哥哥陈某庚因儿子入户问题四处找人帮忙，后因听陈某乙说郭某某可
证人陈某乙、陈某丙、陈某丁的证言及其辨认被告人照片的辨认笔录，证人陈某戊的证言，证实陈某乙、陈某丙、陈某丁三人均因郭称其能帮忙办事其二人的子女入户另、入学事宜，陈某乙于2011年2至3月间被骗1000元，陈某丙于2013年4至5月间被骗3000元，陈某丁于2013年8月份因此被骗请郭吃喝送礼等费用约2000元。但郭承诺的事均未办成，其三人互相听说各自被骗后一起于2014年5月2日报警。
3、涉案银行卡的交易明细、本案物品保管清单，证实被告人郭某某收取赃款及退赃情况。
4、公安机关出具的受案登记表、立案决定书，证实本案被害人报警的情况。
5、公安机关出具的抓获经过、在逃登记信息表，证实被告人被抓获的经过。
6、常住人口信息，证实被告人的基本情况。
7、被告人郭某某对其诈骗陈某庚、陈某己共26000元的犯罪事实供认不讳。在侦查阶段其供认，其收取陈某己21000元，事未办成陈向其要钱时，其称只能退13000元，另8000元其不会退。
原审法院认为，被告人郭某某以非法占有为目的，采用虚构的事实，骗取他人财物数额较大，其行为已构成诈骗罪。本案大部分赃款已退出，相对减轻其犯罪的社会危害性，对其给予酌情从轻处罚。据此，原审法院作出判决：被告人郭某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；责令被告人郭某某于本判决生效之日起十日内赔偿被害人陈某庚的经济损失人民币13000元；赔偿被害人陈某己的经济损失人民币8000元。将被告人郭某某退出的人民币13000元，按比例发还被害人陈某庚、陈某己。
上诉人郭某某上诉称：其仅收取陈某己13000元，后确有托人跑关系帮助其弟弟判处缓刑，并没有非法占有的故意，亦未收到一审认定的另外8000元款项，且退还该13000元时并不知道已被石狮公安立案，故与陈某己应是民事纠纷，不应认定诈骗。请求二审改判1年以下有期徒刑并宣告缓刑。上诉人的辩护人提出相同的辩护意见，并提出上诉人郭某某仅诈骗陈某庚12000元，另1000元是郭以母亲生病为由向陈某庚借款，不应计入犯罪金额；上诉人系初犯，悔罪态度好，社会危害性小。综上，请求二审从轻处罚。
经审理查明，原判认定上诉人郭某某以帮被害人陈某己的弟弟陈某辛酒驾一案跑关系帮其弟弟判处缓刑为由，骗取陈某己21000元以及以帮被害人陈某庚办理子女户口为由，骗取陈某庚13000元的事实清楚，认定上述犯罪事实的证据均经原审法院庭审举证质证属实，可以作为本案定案依据，本院予以确认。
关于上诉人及其辩护人提出的只收取陈某己13000元，且没有非法占有的故意，不应认定为诈骗，应是民事纠纷的诉辨意见。经查，上诉人郭某某归案后多次供述与被害人陈某己陈述、银行交易明细、手机短信截图等证据相互印证，证实郭某某共骗取被害人陈某己21000元，在陈某己报警，公安机关立案侦查后退还13000元的事实，其退款行为只是事后退赃，并非民事纠纷。上诉人及其辩护人提出的诉辨意见不能成立，不予采纳。
关于辩护人提出的仅骗取被害人陈某庚12000元的辩护意见。经查，上诉人对骗取陈某庚13000元的事实供认不讳，亦得到被害人陈某庚证言、银行交易明细佐证。辩护人提出的辩护意见不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人郭某某以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物34000元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。本案赃款款大部分已退出，对上诉人郭某某可予酌情从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 柯志同
审 判 员 张 黛
代理审判员 夏 简
二〇一五年五月七日
书 记 员 蔡凌轩
附：本案适用的法律条文
1、《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
2、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；