广东省惠州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤13民终字第158号
上诉人（原审被告）：惠州市鹏腾建筑劳务分包有限公司，住所地：惠州市仲恺高新区。
法定代表人：刘光成，总经理。
委托代理人:肖日军，广东金卓越律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）:吕良其，男，汉族，住址：广东省廉江市，身份证号码：×××3113。
委托代理人：郑德能，广东硕源律师事务所律师。
上诉人惠州市鹏腾建筑劳务分包有限公司因与被上诉人吕良其劳动争议纠纷一案，不服惠城区人民法院（2015）惠城法仲民初字第1122号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人惠州市鹏腾建筑劳务分包有限公司的委托代理人肖日军，被上诉人吕良其的委托代理人郑德能到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
当事人原审的意见
原审原告吕良其诉称：2013年10月1日，原告入职于被告处，担任预结算部总工程师职务，每月工资人民币10000元。原告工作尽职尽责，但被告于2015年6月30日违法辞退了原告。被告违法解除与原告的劳动关系，依法应向原告支付赔偿金人民币40000元（10000元/月×2个工作年限×2倍）及代通知金人民币10000元。被告拖欠原告2014年6月至2015年6月工资人民币27133，至今未付。被告未与原告签订劳动合同，应向原告支付未签订劳动合同二倍工资差额人民币110000元（10000元/月×11个月)。原告多次向被告主张权利未果，为此特提起诉讼，恳请法院支持其诉讼请求，请求判令：一、判决被告向原告支付违法解除劳动关系赔偿金人民币40000元；二、判决被告向原告支付代通知金人民币10000元；三、判决被告向原告支付2014年6月至2015年6月工资人民币27133元；四、判决被告向原告支付未签订劳动合同二倍工资差额人民币110000元;以上款项合计人民币187133元；五、本案诉讼费由被告承担。
原审被告惠州市鹏腾建筑劳务分包有限公司辩称：一、答辩人并未违法解除被答辩人劳动合同关系。答辩人并未解雇被答辩人。被答辩人在佛山顺德工作，因不愿上班，以口头请假不回去上班，且答辩人多次催促被答辩人回去上班被答辩人仍不回去上班。被答辩人提供的员工辞职、辞退结算汇签表手续并非法人代表及公司负责人签名盖章，属被答辩人伪造。被答辩人工资实为4500元每月，2014年6月前工资已结清双方并无异议，从2014年6月至2015年6月，被答辩人在公司共领取了80200元(此款双方已确定无异议，超过工资26200元，此款由被答辩人以家里建房及小孩读书为由向答辩人提前借支），之后被答辩人以工作地点太远为由，为避免答辩人追回其超过工资部分，因此故意不上班，想以此来达到答辩人解雇他的目的。三、答辩人不应承担本案诉讼费用，且请求被答辩人返还超过工资部分。公司还接受被答辩人继续回到公司上班。以上答辩意见，请法院参考。
原审法院查明的事实
原审经审理查明，2013年10月1日，原告进入被告处工作，离职前原告在被告处担任预结算部总工程师。双方未签订劳动合同，被告未为原告缴纳社会保险。原告诉称其月工资为10000元、包吃住，2014年6月至2015年6月工资共120333元，被告已付工资93200元，未付工资27133元，但被告辩称原告月均工资为4500元、包吃住，其已支付90300元，多支出的部分是原告向被告借支的。双方在庭审中确认，原告的工资不是按月发放，平时都是以借支的形式领取，每年过春节时才结算，具体先由财务进行结算，然后由公司负责人核实盖章，再发给财务发放。
另查，根据原告提交的两张员工辞职、辞退结算汇签表显示，2014年6月至2015年2月10日，原告工资为83000元,尚欠15000元未付。2015年3月至6月，原告工资合计为37333元、借支13000元，结算工资24333元。2015年7月15日，被告副总经理刘宁向原告发送短信，内容为：“打了一万，剩下的过两天”。2015年7月20日，被告副总经理刘宁又向原告发送短信，内容为：“跟人家在要，还没有搞定，搞定给你电话”。被告对上述两条短信的真实性予以认可，但认为该两条短信并无法证明被告欠原告工资的事实。
还查，原告与被告有关未签订劳动合同二倍工资、解除劳动关系经济补偿金、劳动报酬等争议一案，原告于2015年7月28日向惠州仲恺高新区劳动人事争议仲裁委员会提请劳动仲裁，该仲裁委员会于2015年9月1日作出惠仲劳人仲案字[2015]1966号《仲裁裁决书》，裁决：一、自本裁决书生效之日起五日内，被申请人应当一次性向申请人支付解除劳动合同经济补偿金10430元。二、自本裁决书生效之日起五日内被申请人应当一次性向申请人支付2014年7月29日至2014年9月30日期间未签订劳动合同二倍工资差额11149.31元。三、驳回申请人其它仲裁请求。
2015年9月22日，原告以不服上述裁决为由，诉至本院，要求判如所请。
原审法院判决理由和结果
原审法院认为：被告辩称原告入职时间为2014年4月，但未提交有效证据证明，应承担举证不能的不利后果，故本院予以采信原告关于其于2013年10月1日入职被告处工作的诉称。依据《广东省工资支付条例》第四十四条第一款的规定：“因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，劳动保障部门、劳动争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。”本案中，原告诉称其工资为10000元/月，被告辩称原告工资为4500元/月，但原告确认其已收到被告支付的93200元，被告辩称多支付的是原告向其借支的，但其并未能提供结算凭证或工资支付凭证等证据进行证明，结合原告当年度已借支的款项已远远超出被告所称的月平均工资4500元的情况及2015年7月15日被告副总经理刘宁向原告发送内容为：“打了一万，剩下的过两天”的短信等证据，本院对原告主张其月工资为10000元予以确认。故，被告还需向原告支付工资27133元。
因双方未签订劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定被告应当自用工之日的次月起向原告每月支付二倍的工资，而未签订劳动合同的二倍工资差额不属于劳动报酬，属于用人单位违反相关法律规定做出的一种赔偿，其支付标准为原告每月应得工资。因原告于2013年10月1日入职被告处，于2015年7月28日申请仲裁，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，用人单位应支付的二倍工资差额应从劳动者主张权利之日起往前倒推一年，按月计算，对原告主张的超过一年的未签订劳动合同二倍工资差额，因超过法律规定的仲裁时效，本院不予支持。故，被告应向原告支付2014年7月29日至2014年9月30日期间未签订劳动合同二倍工资差额21379.3元（10000元/月÷21.75天×3天+10000元/月×2月)。
劳动关系建立后，劳动者和用人单位均可依法解除。根据原告诉称及被告的辩称可知，原告系2015年6月24日左右和被告老板到顺德出差，虽原告诉称被告处老板将其于2015年6月30日辞退，但其未能提交有效证据证明,而被告辩称没有辞退原告，但亦未能提交有通知原告回公司工作的证据。因双方均无法证明原告的离职原因，本院予以视为双方劳动关系由被告提出且经双方协商一致于2015年6月30日解除，被告应向原告支付解除劳动关系经济补偿金20000元（10000元/月×2月)。
因原告与被告解除劳动关系的情形不属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的用人单位可以提前三十日书面通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后解除劳动合同的情形，故，原告请求被告额外支付代通知金的诉讼求因无事实依据和法律依据，本院不予支持。
综上，原审法院依据《中华人民共和国劳动法合同法》第三十五条，第三十八条，《广东省工资支付条例》第四十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告惠州市鹏腾建筑劳务分包有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告吕良其支付从2014年6月至2015年6月期间的工资差额27133元。二、被告惠州市鹏腾建筑劳务分包有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告吕良其支付未签订劳动合同二倍工资差额21379.3元。三、被告惠州市鹏腾建筑劳务分包有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告吕良其支付解除劳动合同经济补偿金20000元。三、驳回原告吕良其的其他诉讼请求。
当事人二审的意见
上诉人惠州市鹏腾建筑劳务分包有限公司不服原审判决，向本院提起上诉。上诉人惠州市鹏腾建筑劳务分包有限公司请求：1、请求依法判决上诉人无需支付被上诉人2014年6月至2015年6月期间的工资差额27133元;2、请求依法判决上诉人支付的未签劳动合同二倍工资差额为9620.7元;3、请求依法判决无需支付被上诉人解除劳动合同经济补偿金20000元;4、本案全部诉讼费由被上诉人承担。主要事实和理由是：原审法院认定事实不清,适用法律错误。l、上诉人与被上诉人未正式解除劳动合同关系,无需支付经济补偿金。上诉人公司因业务特点,经常要更换工作地点,2015年,公司安排被上诉人去佛山顺德的工地上班,但被上诉人一直以各种借口请假未去上班,公司多次通知其回去上班都不理。至双方发生劳动争议时,被上诉人依然是请假状态,上诉人从未向被上诉人发出辞退通知,双方也未办理任何离职手续。被上诉人私自填写的公司空白文稿,未有公司任何签章,公司也从不知情,是被上诉人处心积虑伪造的。被上诉人在仲裁及一审过程中也未提出解除劳动合同的要求,双方劳动关系继续存在，因此无需支付经济补偿金。2、上诉人与被上诉人约定的工资实为4500元每月。上诉人并未有任何10000元每月工资的承诺,上诉人公司正常的工资结算是每年年底一次性总结,平时可以预支工资。被上诉人从2014年6月到2015年6月,从公司共计预支了80200元,其中一年的工资54000元已全部提前支付完,因此不存在还拖欠工资的事实。其中多支付的26200元是被上诉人以家里建房和小孩读书为由向公司提前预支的,公司综合考虑到被上诉人还将继续在公司上班,也就答应了提前预支。一审法院一被上诉人预支的工资数额即推定其工资为10000元每月是不合理的,是片面的,上诉人出于私人感情容许被上诉人提前预支部分工资反倒给自己带来不利。上诉人公司刘宁给被上诉人发的短信内容,属于私人之间的关系,完全与本案无任何关系,也未经任何证实,一审法院任然据此推定出结论,是无法说服任何人的。根据《广东省工资支付条例》第四十四条第二款“用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的,由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平,按照有利于劳动者的原则计算确定”。根据上述规定,在上诉人无法提供4500元每月的有效证据,也无法根据被上诉人提供的材料推定出10000元每月的情况下,法院应当参照同岗位平均工资或当地平均工资水平来确定。综上所述:原审法院认定事实不清,适用法律错误,根据一方当事人的只言片语推定出明显对另一方不公平的结论,严重歪曲法律与常理。请中级人民法院依法支持上诉人的上诉请求。
被上诉人吕良其答辩称：一审认定事实清楚,适用法律正确,请二审法院驳回上诉人的上诉请求。
本案二审双方均未提交新证据。
本院查明的事实、判决理由和结果
本院经审理查明，原审查明的基本事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案系劳动争议案件。根据本案各方当事人在二审中的上诉和答辩意见，并经各方当事人当庭确认，本案争议焦点是：一、被上诉人月工资的具体数额及上诉人是否应当向被上诉人支付2014年6月至2015年6月期间的工资差额；二、上诉人应当向被上诉人支付未签劳动合同双倍工资差额的具体数额；三、上诉人是否应当向被上诉人支付经济补偿金。
关于焦点一。首先，上诉人在一审庭审发表辩论意见时陈述：“原告（被上诉人）称我方（上诉人）不提交工资支付凭证，原告（被上诉人）的工资并不是每月时间发放，有时早有时迟，如有必要我方（上诉人）庭后可以补交。”，说明上诉人持有被上诉人的工资支付凭证。一审法院亦于庭审中要求上诉人提交，并告知上诉人不提交应当承担的法律责任，直至二审庭审结束上诉人未将相关工资支付凭证提交给法院，故根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条：“有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。”及《广东省工资支付条例》第四十四条第一款的规定：“因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，劳动保障部门、劳动争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。”的规定，对于上诉人主张被上诉人工资数额为4500元/月，本院不予采信，本院推定被上诉人主张其工资数额为10000元/月成立。其次，双方确认被上诉人收到上诉人支付的93200元。上诉人虽主张被上诉人收到的93200元中包含有被上诉人向其提前借支的款项，但上诉人并未提供证据予以证明，故对其关于93200元中包含有被上诉人向其提前借支的款项的主张，本院不予支持，对于被上诉人主张上述款项为其部分工资本院予以支持，结合2015年7月15日上诉人的副总经理刘宁向被上诉人发送内容为：“打了一万，剩下的过两天”的短信等证据，足以证明被上诉人的月工资数额远超过4500元/月，据此，本院对于上诉人主张被上诉人的月工资数额为4500元/月的主张不予支持。原审法院认定被上诉人月工资数额为10000元/月正确，本院予以维持。根据被上诉人月均工资的具体数额，上诉人应支付被上诉人2014年6月至2015年6月期间的工资总额为120333元，扣除被上诉人认可的已收到的款项92300元，故，上诉人还需向被上诉人支付2014年6月至2015年6月期间的工资差额27133元，原审法院认定正确，本院亦予以维持。
关于焦点二。上诉人认可未与被上诉人签订书面劳动合同的事实，故根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，上诉人应当自用工之日的次月起向被上诉人每月支付二倍的工资，而未签订劳动合同的二倍工资差额不属于劳动报酬，属于用人单位违反相关法律规定做出的一种赔偿，其支付标准为被上诉人每月应得工资。被上诉人于2013年10月1日入职上诉人处，于2015年7月28日申请仲裁，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，用人单位应支付的二倍工资差额应从劳动者主张权利之日起往前倒推一年，按月计算，对被上诉人主张的超过一年的未签订劳动合同二倍工资差额，因超过法律规定的仲裁时效，本院不予支持。故，上诉人应向被上诉人支付2014年7月29日至2014年9月30日期间未签订劳动合同二倍工资差额21379.3元（10000元/月÷21.75天×3天+10000元/月×2月)。原审法院处理正确，本院予以维持。
关于焦点三。双方当事人确认双方间的劳动关系现已解除，但关于劳动关系解除的原因，上诉人主张是被上诉人未按上诉人的指示到佛山工作，并且上诉人多次以电话通知被上诉人上班，而被上诉人却未上班，属自动离职，但上诉人未提供证据予以证明，故对于上诉人关于被上诉人系自动离职的主张，本院不予支持。被上诉人主张其离职系上诉人辞退，但其亦未提交证据予以证明。现双方当事人均无法证明劳动关系解除的原因，应视为双方劳动关系由上诉人提出且经双方协商一致于2015年6月30日解除，结合被上诉人于2013年10月1日入职的事实，上诉人应向被上诉人支付解除劳动关系经济补偿金20000元（10000元/月×2月)。原审法院认定正确本院予以维持。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。上诉人上诉无理，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案为劳动争议案件，免收二审诉讼费。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱莉娜
审 判 员 刘天贞
代理审判员 李旭兵
二〇一六年三月三十一日
书 记 员 林友材
附：相关裁判依据
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。