四川省雅安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）雅刑终字第106号
原公诉机关四川省石棉县人民检察院。
上诉人（原审被告人）金美英，又名“金美春”，女，1973年11月12日出生于四川省会理县，汉族，文盲，农民，住四川省会理县。2015年7月13日经石棉县人民检察院批准于7月18日被石棉县公安局执行逮捕。现羁押于雅安市看守所。
原审被告人胡明华，男，1974年12月9日出生于四川省米易县，汉族，初中文化，农民，住四川省米易县。2015年5月25日因涉嫌犯诈骗罪被石棉县公安局刑事拘留，同年6月9日经石棉县人民检察院批准同日被石棉县公安局执行逮捕。现羁押于石棉县看守所。
原审被告人张建，男，1981年8月15日出生于四川省米易县，汉族，初中文化，农民，住四川省米易县。2015年6月29日因涉嫌犯诈骗罪被石棉县公安局刑事拘留，同年7月13日经石棉县人民检察院批准同日被石棉县公安局执行逮捕。现羁押于石棉县看守所。
四川省石棉县人民法院审理四川省石棉县人民检察院指控原审被告人胡明华、张建、金美英犯诈骗罪一案，于2015年9月22日作出（2015）石棉刑初字第61号刑事判决。原审被告人金美英不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年11月19日公开开庭进行了审理。雅安市人民检察院指派检察员俸美出庭履行职务，上诉人金美英到庭参加诉讼。本案审理期间，本院依法讯问了原审被告人胡明华、张建。现已审理终结。
原判认定，2014年10月19日，胡明华、张建、金美英、孙某某和其丈夫李某某（二人均已判刑）驾车来到石棉县城，准备以迷信诈骗的方式骗取他人钱财。孙某某、胡明华、张建、金美英具体实施诈骗，李某某负责开车接应和望风。
当日12时许，霍某某在石棉县金达信用社门口遇见假装在此寻找神医为家人治病的金美英，金美英以向霍某某打听神医下落为由与其交谈。期间，胡明华上前佯装自己认识神医“姜医生”，并愿意带二人前往神医住处。随后，霍某某在胡明华、金美英的带领下，在县城西区财政局三岔路口找到假装经过此处冒充“姜医生”的张建，胡明华遂借机离开。后张建、金美英将霍某某带至石棉县世纪广场由张建为霍某某看相算命。张建谎称霍某某家中亲人有血光之灾，需取出家中存款信迷信才能消灾。为使霍某某相信张建的谎言，躲在暗处的孙某某在看见金美英的手势后，佯装上前感谢张建为其治好家中的病人，并假装从张建处拿回信迷信的钱，后霍某某对张建的谎言深信不疑。次日上午，霍某某先后从石棉县农村信用合作联社农场信用社和西区分社共取出5万元现金，在县城西区翼王路附近全部交给张建为其信迷信消灾。张建拿到钱后，迅速与尾随望风的李某某、金美英汇合。三人步行至县城西区“星月拱桥”桥头与提前在此等候的胡明华、孙某某一同驾车逃离石棉县。途中，五人将骗得的5万元现金平分。
2015年5月25日，胡明华在四川省米易县家中被抓获归案。6月29日，张建主动到石棉县公安局投案。7月18日，金美英在北京市海淀区西北旺镇国利来山庄112房间内被抓获归案。胡明华、张建、金美英到案后均如实供述了上述犯罪事实。
原判另查明，2003年1月5日，胡明华因犯诈骗罪被盐边县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金2000元。
2015年9月18日，霍某某因金美英家属补偿其损失而对金美英的行为予以谅解。
原判认为，胡明华、张建、金美英以非法占有为目的，伙同他人采用虚构事实的方法，骗取被害人财物，数额巨大，三被告人的行为均构成诈骗罪。胡明华、张建、金美英在共同犯罪中所起的地位和作用相当，不宜区分主、从犯。胡明华、张建、金美英诈骗老年人财物，酌情予以从重处罚。胡明华有犯罪前科，酌情予以从重处罚。张建主动投案并如实供述自己的主要犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚。胡明华、金美英如实供述自己的全部犯罪事实，依法可从轻处罚。胡明华、张建、金美英当庭认悔罪态度较好，酌情予以从轻处罚。金美英通过家属补偿了被害人并得到谅解，有一定的悔罪表现，可酌情从轻处罚。故判决：一、被告人胡明华犯诈骗罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金6000元；二、被告人张建犯诈骗罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金6000元；三、被告人金美英犯诈骗罪，判处有期徒刑三年一个月，并处罚金6000元。
上诉人金美英提出：1.自己是在张建、李某某的邀约下参与犯罪，所起作用较小，社会危害性不大；2.自己归案后如实供述犯罪事实，积极退赔受害人，给予受害人适当补偿并取得谅解，积极缴纳罚金，认罪悔罪。请求二审对其适用缓刑。
原审被告人胡明华对原判无异议。
原审被告人张建认为原判量刑偏重。
雅安市人民检察院认为：原判认定事实清楚、适用法律正确、审理程序合法、量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。
二审经审理查明案件事实与原判认定事实相一致，本院予以确认。
认定案件事实的证据有：
1.受案登记表、立案决定书，证实2014年10月22日10时，受害人霍某某向石棉县公安局新棉派出所报案称：2014年10月19日，霍某某被一中年女子和男子带至石棉县西区财政局外找“姜医生”。“姜医生”称霍某某有血光之灾，让其取款5万元为其消灾，并让其3天后来取回该款。3天后，霍某某等待“姜医生”未果，发现自己被骗。石棉县公安局于2014年10月23日立案侦查。
2.户籍证明、被告人基本情况及照片，证实胡明华、张建、金美英的身份情况。
3.抓获经过、到案经过，证实胡明华、张建、金美英的归案经过情况。
4.四川省盐边县人民法院（2004）盐边刑初字第00003号刑事判决书，证实胡明华的前科情况。
5.取款凭证，证实2014年10月20日，霍某某从石棉县农村信用合作联社西区分社支取现金2万元及利息，从石棉县农村信用合作联社农场信用社支取现金3万元及利息的事实。
6.视频监控截图，证实2014年10月20日11：25时，李某某驾驶的川WDG0**号微型车由雅西高速公路九襄收费站驶入的事实。
7.辨认笔录、照片、辨认照片说明，证实经混合辨认，胡明华、张建分别认出一同参与诈骗的人有金美英；张建还认出其诈骗的对象为霍某某；同案人李某某、孙某某分别认出一同参与诈骗的人有张建、胡明华；受害人霍某某认出冒充“姜医生”的人是张建。
8.谅解书，证实金美英取得受害人霍某某谅解的事实。
9.被害人霍某某的陈述，主要内容：2014年10月19日12时过，我在街上遇到一个30多岁的外地口音的女子，她问我是否认识石棉的张医生，我说不认识，她就开始和我闲聊。后来又过来一个男子，这个女的就去问他，这名男子就说他不认识张医生，但认识一个姜医生，并说姜医生医术高明，他妈妈的糖尿病就是姜医生治好的。这名男子还说他在邮电局上班，名叫陈某。然后他就将我和那个女的带到西区财政局那边去找到姜医生。姜医生就说我儿子会有血光之灾，叫我拿钱消灾，当时我被吓住了。之后我就到邮电局去问是否有一个叫陈某的人，邮电局的人说有，我就相信了。第二天，我将取到的5万元钱交给了姜医生，他叫我3天后去找他把钱取回来。但3天后我去等姜医生，一直都没看到他，我才知道被人骗了。
10.被告人胡明华的供述与辩解，主要内容：2014年10月份，金美春给我打电话说一起出去“挣钱”。10月19日早上，我和李某某夫妇、张建、金美春一起在石棉街上闲逛，目的就是找好对象以迷信消灾的方式骗取钱财。大概10点钟，金美春选好了一个60多岁的老太婆作为目标，张建和李某某就喊我去帮助金美春，把老太婆骗到河对面去。我就冒充认识“神医”人，过去给老太婆和金美春说我愿意带她们去找“姜神医”。老太婆在我和金美春的游说下“上钩”了，我们就把她带到河对面广场下找到张建，就给她说这就是“神医”。我把老太婆交给张建后就到车上去等他们，李某某夫妇就在张建不远的地方跟到在。大概1个小时后，张建、金美春和李某某夫妇都回到了车上，并说受害人回家取存折去了。李某某说这次钱多，必须要听他指挥，不然事情“整黄”了就拿不到钱了。由于信用社系统升级，受害人的存折取不到钱，李某某就安排张建去叫受害人第二天取钱来给我们。10月20日早上6点左右，李某某就拉着我们在受害人家楼下等。8点过受害人就上街了，李某某就安排我到石棉县政府那边去找受害人，他们开车到银行对面去等。没过多久，金美春就打电话说老太婆在银行取钱，我就到信用社门口去找到他们。李某某就跟着受害人，我和张建就开着车到县政府旁的一座老桥那里，张建就下车去找受害人了。李某某又打电话喊我把车开到一座新修的桥那里，几分钟后他们就回来了，张建拿着一个包，看他们的表情是得手了。后，我们沿老路到汉源九襄镇上了高速朝成都方向走，在高速路上，张建把钱数好，我们把钱平分了，我拿到1万元。
11.被告人张建的供述与辩解，主要内容：去年10月的一天，金美春给我打电话说去外面“做生意”挣钱，并说出来后她教我。过了两三天，金美春、李某某、孙某某就开了一辆面包车来接我，后来胡明华也上了车。我们朝九龙县走，金美春就在车上教我们如何通过迷信的方式骗钱。在九龙县没有找到作案目标，我们就朝康定、泸定走，但都没有找到作案目标。第二天，金美春就说干脆去石棉，我们就到了石棉的一家旅馆住下，金美英用事前准备好的其他人的身份证开了房。
第二天早上，我们就在石棉县城寻找目标，金美春就和一个60岁左右的老婆婆搭讪，并假装问她知不知道附近有一个“姜神医”。这时，胡明华就上去说自己知道“神医”在哪里，就带着金美春和老婆婆去找。在路上，金美春和胡明华就套老婆婆的话，问她哪儿有病、多少岁、家里有多少人等问题，孙某某就在后面听并提前把听到的信息告诉了我。他们见到我后，胡明华就说是我帮他妈妈把病治好的，要拿钱感谢我，我就说不收钱，然后他们就把老婆婆介绍给我看病。我就给老婆婆说可以算出她的岁数和家里有哪些人，还算出她家有“血光之灾”，老婆婆就信以为真。我就给她说要把家里所有钱拿过来给我做法事，之后再把钱还给她，就可以消灾。之后，老婆婆就回家拿存折取钱，由于当天银行系统出问题，在第二天才能取钱。第二天，我就在广场上等老婆婆，她来之后我就让她把钱给我，并叫她过七天之后来取回去。得手之后，我们就开车往成都方向走，扣除路上花销，我分了8000多元。
12.被告人金美英的供述与辩解，主要内容：去年10月的一天，张建打电话给我说出去搞迷信诈骗，说还有李某某、孙某某和胡明华。我们先后到了九龙县、康定县、泸定县，但因没找到合适的对象，我就说干脆去石棉骗，大家同意了就一起到了石棉。我们在石棉一家小旅馆住了一晚上，大家就商量好分工：由我上街冒充找神医的人，胡明华冒充认识神医，张建冒充神医，李某某负责跟踪偷听受害人的谈话内容，孙某某冒充曾经找过神医看病的人。
大概中午的时候，我在石棉县步行街口子那里碰见一个老妈妈，我就问她认不认识石棉的一个“神医”，胡明华也假装走过来，我又问胡明华认不认识“神医”，胡明华就在老妈妈面前吹嘘认识一个叫“姜大师”的神医能治百病，并愿意带我们去找他看病。我们就按事先商量好的问老妈妈的名字、年龄、家庭情况等，李某某就在旁边偷听。在河边的一个单位门口碰见了张建，胡明华就给老妈妈说这就是姜“神医”，并假装要拿钱感谢他帮家人治好病。然后，张建就说今天来找他的两个人家里都有血光之灾，要给我们两个人“看病”，老妈妈听后就被吓到了，就问张建能不能化解。张建说能化解，但要将家中所有钱拿来做“法事”。为了让那个老妈妈相信，我和张建就暗示躲在旁边的孙某某，她出来就假装要给“姜大师”下跪，说是“姜大师”帮他爸爸把病医好的，今天来取回做法事的钱。张建就将提前准备好装有报纸的包包交给孙某某，说是退她的钱。孙某某要走的时候假装拿出几百元钱感谢张建，张建表示拒绝。之后，张建就问老妈妈和我家有多少钱，老妈妈说家里有5万多，我说自己家有2万多，我说同意交给他帮做法事，老妈妈也同意了。第二天，老妈妈就将钱取来交给了张建，我们将钱进行了平分。
13.同案人李某某、孙某某的供述与被告人胡明华、张建、金美英的供述及被害人的陈述能够相互印证，证实五人相互伙同对被受害人霍某某实施诈骗的事实经过。
以上证据经一、二审庭审质证，具有真实性、合法性和关联性，能够形成证据锁链证明案件事实，本院予以采信。
本院认为，上诉人（原审被告人）金美英、原审被告人胡明华、张建相互伙同，以非法占有为目的，编造迷信的虚假事实，骗取他人现金5万元，其行为均构成诈骗罪，属数额巨大。在共同犯罪中，胡明华、张建、金美英事前积极共谋、分工明确，实施诈骗过程中均积极参与、相互配合，事后共同逃离、平均分赃，三人所起作用相当，不宜区分主从犯，故金美英所提“所起作用较小”的辩解意见不能成立，本院不予支持。胡明华有犯罪前科，酌情予以从重处罚。胡明华、张建、金美英诈骗老年人财物，酌情予以从重处罚。张建主动投案并如实供述自己的主要犯罪事实，系自首，可从轻处罚。胡明华、金美英如实供述自己的主要犯罪事实，可从轻处罚。胡明华、张建、金美英认悔罪态度较好，酌情可从轻处罚。金美英取得受害人的谅解，可酌情从轻处罚。
对金美英所提“自己是在张建、李某某的邀约下参与犯罪”的辩解意见，因无相应证据予以证实，本院不予支持。对金美英所提“积极退赔受害人”的辩解意见，经查，在李某某已全额退赔受害人的情况下，金美英于2015年2月12日支付李某某3万元，但并非主动将该款交至公安机关或直接退赔给受害人，故不应认定为退赔款，本院对该辩解意见不予支持。对金美英所提“归案后如实供述犯罪事实，给予受害人适当补偿并取得谅解，积极缴纳罚金，认罪悔罪”的意见，因原判已予充分考虑，本院不再支持。对金美英所提“社会危害性不大，请求适用缓刑”的辩解意见，因与本案查明其诈骗数额巨大，并针对老年人实施诈骗的事实不符，本院不予支持。
综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，审理程序合法，量刑适当，二审检察机关建议驳回上诉、维持原判的意见应予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项“原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判”之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 田 勇
审判员 严 宏
审判员 李开江
二〇一五年十一月十九日
书记员 任芯颖