湖南省ＸＸ瑶族自治县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）华法民初字第313号
原告陈龙，男。
委托代理人赵宗明，ＸＸ瑶族自治县华峰法律服务所法律工作者。
被告陈晴，女。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司江门中心支公司。
住所地：广东省江门市建设三路。
代表人罗志宏，该公司总经理。
委托代理人朱君，民太安财产保险公估公司员工。（特别授权）
原告陈龙与被告陈晴、中国太平洋财产保险股份有限公司江门中心支公司（以下简称江门太平洋财保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年3月24日立案受理。依法由审判员黄代平适用简易程序于2015年4月10日公开开庭进行了审理。原告陈龙及其委托代理人赵宗明，被告陈晴，被告江门太平洋财保公司的委托代理人朱君到庭参加了诉讼。庭审前，被告江门太平洋财保公司对原告陈龙的伤残等级申请重新鉴定。本案现已审理终结。
原告诉称：2014年10月8日16时许，原告驾车在ＸＸ县ＸＸ大道与被告陈晴驾驶的粤JQJ0**号小型轿车相撞，造成原告受伤及两车部分机件受损的交通事故。经ＸＸ县交警大队认定，陈晴负此次事故的主要责任，原告负此次事故的次要责任。原告受伤后，被送往ＸＸ县人民医院住院治疗，医药费已由被告陈晴垫付。经鉴定，原告构成10级伤残。此次交通事故给原告造成损失共计137188元（医药费未计算在内）。粤JQJ0**号小型轿车在被告江门太平洋财保公司投保了交强险和商业三者险，该公司应先在交强险范围内担责，不足部分，由被告被告江门太平洋财保公司在商业三者险中赔偿，仍有不足的由被告陈晴承担赔偿责任；本案诉讼费由被告承担。
被告陈晴辩称：1、被告所有的粤JQJ0**号小型轿车在被告江门太平洋财保公司投保了交强险和商业三者险，原告合理、合法的损失应由保险公司赔偿；2、被告已代江门太平洋财保公司垫付医药费14102.71元，该款应由保险公司返还给被告陈晴。
被告江门太平洋财保公司辩称：1、粤JQJ0**号小型轿车是在被告江门太平洋财保公司投保了交强险和商业三者险，被告同意在保险合同范围内按法律规定和合同约定担责。2、原告部分诉请不合理。误工费只能计算至定残日前一天；护理费、住院伙食补助费按当地标准计算；营养费过高，应驳回；康复费未实际发生，不应支持；被抚养人生活费计算错误，由法院按规定核定；车辆损失未经保险公司定损，又无鉴定部门的鉴定，由法院核定；精神损害抚慰金过高，应驳回。3、诉讼费、鉴定费不是被告赔偿范围。4、对被告陈晴垫付的医药费，在扣除非医保用药和按责任比例承担后，该返还多少返还多少。
经审理查明：2014年10月8日16时许，被告陈晴驾驶粤JQJ0**号小型轿车从ＸＸ瑶族自治县沱江镇龙华世纪城小区出口左转弯进入ＸＸ大道时，遇原告陈龙驾驶无号牌两轮摩托车沿ＸＸ大道由东向西行驶，因陈晴进出道路未让在道路内行驶的车辆先行、陈龙未按交通规则行使在最右侧车道，导致两车相撞，造成原告受伤及两车部分机件受损的交通事故。2014年10月20日，ＸＸ瑶族自治县公安局交通警察大队以简易程序作出道路交通事故认定书认定，陈晴负此次事故的主要责任，陈龙负此次事故的次要责任。事发当天，原告被送往ＸＸ县人民医院住院治疗至同年12月12日，共住院65天，花医药费14102.71元（陈晴垫付），出院医嘱：定期复查，加强营养等。2015年1月13日，永州市冯河司法鉴定所作出永冯鉴字（2015）18号司法鉴定意见书，鉴定意见：陈龙所受伤害属轻伤一级、并致10伤残；住院期间需1人陪护，出院后全休2个月，予康复费用约2000元；花鉴定费800元。2015年4月1日，被告江门太平洋财保公司对原告陈龙的伤残等级申请重新鉴定，本院司法技术室依法委托湖南省人民医院司法鉴定中心进行鉴定。该中心于2015年6月4日作出省人医司法鉴定中心（2015）临鉴字389号法医临床鉴定意见书，其鉴定意见：陈龙因交通事故致右踝受伤，评定为道路交通事故拾级伤残。花鉴定费用2333.4元。粤JQJ0**号小型轿车的所有人是陈晴，该车在被告江门太平洋财保公司投保了交强险和商业三者险，保险期限2014年3月29日至2015年3月28日，商业三者险保险金额50万元，不计免赔。车架号为013271的两轮摩托车所有人是全荣旗，该车未登记、无保险；原告不要求全荣旗赔偿。出事后，被告江门太平洋财保公司未予赔偿。庭审中，原告增加诉请：住院伙食补助费由780元变更为1950元。陈高明（1952年5月16日生，居民）系陈龙父亲，王先翠（1957年9月1日生，居民）系陈龙母亲，该夫妇共生育两个子女；陈龙夫妇生育一子陈某贤，一女陈某。法庭辩论终结前，陈高明、王先翠、陈某贤、陈某分别已年满62周岁、57周岁、10周岁、7周岁。
另查明，2013年度湖南省城镇非私营单位农、林、牧、渔行业在岗职工年平均收入23441元即64.22元／天、居民服务和其他服务业在岗职工年平均收入35623元即97.6元／天。2014年度湖南省城镇居民人均可支配收入18335元。ＸＸ瑶族自治县国家机关一般工作人员出差伙食补助标准为县内12元／天。
上述事实，有原、被告陈述，有原告提供的道路交通事故认定书、病历资料、委托书、司法鉴定意见书、证明、常住人口登记卡、鉴定费收据、保单，被告陈晴提供的医疗费收据、驾驶证、行驶证等证据证实，足以认定。
本院认为，本案应定性为机动车交通事故责任纠纷。原、被告对道路交通事故认定书无异议，且本院查明的事实与ＸＸ瑶族自治县公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书认定的事实相符，本院对该认定书予以采信即陈晴负此次事故的主要责任，陈龙负此次事故的次要责任，并以该事故认定书作为划分本案民事责任的依据。根据上述查明的事实和法律规定及原告的诉请，原告主张的损失确定为122768.33元，分别是：1、医药费14102.71元；2、误工费6165.12元（64.22元／天×96天）；3、护理费6344元（97.6元／天×65天）；4、残疾赔偿金87976.5元{53140元（26570元／年×20年×10％）＋被抚养人生活费34836.5元}；5、住院伙食补助费780元（12元／天×65天）；6、营养费2600元（40元／天×65天）；7、康复费2000元；8、鉴定费800元；9、精神损害抚慰金本院酌情支持2000元。因粤JQJ0**号小型轿车在被告江门太平洋财保公司投保了交强险和商业三者险，发生本次交通事故仍在保险期限内，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款和《最高人民法院﹤关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题﹥的解释》第十六条之规定，原告要求被告江门太平洋财保公司先在交强险责任限额范围内担责，不足部分由原告与被告陈晴按过大小分担的诉请，合法有据，本院予以支持。被告江门太平洋财保公司在交强险责任限额范围内赔偿原告的损失为114485.62元（医疗费10000元＋误工费6165.12元＋护理费6344元＋残疾赔偿金87976.5元＋康复费2000元＋精神损害抚慰金2000元），原告剩余的损失为8282.71元（122768.33元-114485.62元），由被告陈晴承担70％的民事责任，即赔偿原告损失5797.9元（8282.71元×70％），因被告陈晴所有的车辆投保了不计免赔的商业三者险，故陈晴承担的赔偿款应由被告江门太平洋财保公司在商业三者险中按保险合同予以承担。综上，被告江门太平洋财保公司共计赔偿原告损失120283.52元（114485.62元＋5797.9元），原告其余损失自负。因原、被告均同意陈晴垫付的医药费14102.71元从保险公司赔偿给原告的款项中扣除并支付给陈晴，故被告江门太平洋财保公司实际赔偿原告损失106180.81元（120283.52元-14102.71元），返还陈晴14102.71元。
原告要求赔偿车辆损失，因无合法有效的证据，不予支持。
关于被告江门太平洋财保公司辩称的康复费应以实际发生的为准，不应赔偿的主张，本院认为，原告主张的康复费是鉴定结论中确定的必然发生的费用，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”之规定，该费用可与医疗费一并赔偿，故对被告的该项主张不予支持。
关于被告江门太平洋财保公司辩称的原告要求赔偿的营养费过高，应予驳回的主张，本院认为，原告构成十级伤残且ＸＸ县人民医院出具的疾病诊断证明书也建议加强营养，根据《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题﹥的解释》第二十四条之规定，对被告的该项主张不予支持。
关于被告江门太平洋财保公司辩称的原告要求赔偿的精神损害抚慰金过高，应予驳回的主张，本院认为，本次交通事故造成原告十级伤残，对其以后的工作、生活带来不便，也对其精神造成比较严重的损害，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条之规定，应予赔偿精神损害抚慰金。
关于被告江门太平洋财保公司辩称的不承担鉴定费的主张，本院认为，根据《中华人民共和国保险法》第六十六条的规定：责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担，而第三者责任险保险合同并未约定鉴定费由被保险人承担，故对被告的该项主张，本院不予支持。
关于重新鉴定费用2333.4元由谁负担的问题，根据湖南省人民医院司法鉴定中心的鉴定意见，陈龙的伤残等级仍为十级，故被告江门太平洋财保公司申请重新鉴定既无必要，又不是查明本案事实所必须的，根据谁主张谁负担的原则，该费用由被告江门太平洋财保公司负担。
据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题﹥的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条、《最高人民法院﹤关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题﹥的解释》第十六条第一款、《最高人民法院﹤关于确定民事侵权精神损害赔偿若干问题﹥的解释》第十条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、限被告中国太平洋财产保险股份有限公司江门中心支公司自本判决生效之日起十日内赔偿原告陈龙损失106180.81元；
二、限被告中国太平洋财产保险股份有限公司江门中心支公司自本判决生效之日起十日内返还被告陈晴代该公司垫付的医药费14102.71元；
三、驳回原告陈龙的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费1521元，由原告陈龙负担436元，由被告陈晴负担1085元；重新鉴定费用2333.4元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司江门中心支公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。
当事人应当在规定期限内履行生效法律文书确认的义务，如果承担义务的当事人没有按期履行，享有权利的当事人可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条、第二百三十九条的规定向人民法院申请强制执行。本案申请执行的期限为二年。
审 判 员 黄代平
二〇一五年六月十五日
代理书记员 廖书辉
附相关法律条文：
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款第一项机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一、二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《最高人民法院﹤关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题﹥的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵权的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。