上海市闵行区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0112民初21069号
原告：杨长宁，男，1945年11月29日出生，汉族，住上海市静安区。委托诉讼代理人：徐其飞，上海诚德律师事务所律师。被告：沈东明，男，1948年10月28日出生，汉族，住上海市闵行区。被告：鼎和财产保险股份有限公司上海分公司，住所地中国(上海)自由贸易试验区。负责人：黄方红，总经理。委托诉讼代理人：施哲明，上海和联律师事务所律师。委托诉讼代理人：于素玲，上海和联律师事务所律师。原告杨长宁与被告沈东明、被告鼎和财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称鼎和保险)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年7月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨长宁及其委托诉讼代理人徐其飞、被告沈东明、被告鼎和保险的委托诉讼代理人施哲明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨长宁向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告各项损失合计83,601.80(人民币，下同)，由被告鼎和保险在保险限额内优先赔偿，余额由被告沈东明赔偿。事实和理由：2016年1月21日13时55分许，被告沈东明驾驶沪C9XX**小型普通客车行驶至中春路沪松公路处，与原告杨长宁相撞，发生原告受伤，车辆损坏的交通事故。经交警认定，被告沈东明承担事故全部责任。事发当日，原告被送往武警上海市总队医院住院治疗，直至2016年2月6日出院，出院后，原告的伤经上海枫林司法鉴定中心鉴定，构成XXX伤残，酌情给予伤后休息120天，营养60天、护理60天；后期内固定取出时可予以休息90天、营养60天、护理60天。经查，事故车辆在被告鼎和保险处投保了保险，事故发生在保险期限内。被告沈东明辩称，对事故的发生事实及责任认定无异议。肇事车辆在被告鼎和保险投保了交强险和商业险，应由保险公司进行理赔，超出保险理赔范围的由其承担。因原告受伤治疗，其垫付的36,210.93元(含医疗费、交通费、护理费及现金)要求在本案中一并处理。被告鼎和保险辩称，对事故的发生事实及责任认定无异议。事故车辆在其处投保了交强险和30万元的商业险(含不计免赔)，愿意在保险范围内对原告的合理损失进行赔付。因原告受伤治疗，其垫付的1万元要求在本案中一并处理。本院经审理认定事实如下：原告杨长宁诉称的事故发生经过和责任认定情况属实。原告受伤后，当天被送往中国人民武装警察部队上海市总队医院救治，并于2016年1月21日至同年2月6日入住该院治疗，事后又前往闵行区七宝社区卫生服务中心治疗。原告为治疗伤情共发生医疗费43,586.90元、护理费960元、住宿费694元。2016年5月24日，原告的伤情经上海枫林司法鉴定有限公司鉴定，鉴定意见为：被鉴定人杨长宁之右肱骨大结节骨折，致右上肢丧失功能21%，日常活动能力轻度受限，构成XXX伤残；酌情给予休息期120天、营养期60天、护理期60天；后期内固定取出时可予以休息期60-90天、营养期30-60天、护理期30-60天。原告为此支付鉴定费2,600元。另查明，沪C9XX**肇事车辆在被告鼎和保险处投保了交强险及赔偿金额为30万元的商业三者险(含不计免赔)，本起事故发生时处于保险期间。又查明，原告受伤治疗期间，被告沈东明垫付了36,210.90元，被告鼎和保险垫付了1万元。再查明，原告系非农家庭户。还查明，原告为本起诉讼支付律师费3,000元。以上事实，由原告提供的道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、保单、病历卡、检查单、出院小结、医疗费发票、鉴定意见书、鉴定费发票、住宿费发票、交通费发票、户口簿、律师费发票，被告沈东明提供的医疗费发票、出租车发票、护理费发票、收条等证据以及双方当事人的陈述所证实，并均经庭审质证。本院认为，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被告鼎和保险系沪C9XX**肇事车辆交强险和商业险的承保人，结合公安机关作出的事故认定，应当在交强险责任限额范围内向原告先行赔付，不足部分在商业三者险责任限额范围内予以赔偿，仍有不足的由被告沈东明赔偿。关于原告的各项损失：1、医疗费，系原告因本起纠纷受伤治疗所产生的费用，结合原告的病历卡和医疗费发票等证据，本院确认为43,586.90元；2、住院伙食补助费，根据原告实际的住院天数和相关标准，本院确认为320元；3、营养费(含二期)，结合原告的伤情及鉴定报告所确定的期限，本院酌定为3,600元；4、残疾赔偿金，根据原告提供的现有证据能证明其属城镇，其主张按城镇标准计算残疾赔偿金并无不当，结合其伤残程度，本院确定残疾赔偿金为47,665.80元；5、护理费(含二期)，结合原告的伤情、鉴定报告所确定的期限以及原告实际护工费支出，现原告主张4,800元，于法不违，本院应予支持；6、住宿费694元，被告沈东明愿意承担，本院应予准许；7、交通费，根据原告受伤及治疗的实际情况，被告鼎和保险同意承担200元，被告沈东明愿意承担169元，本院应予准许；8、衣物损，根据事故责任认定书及被告鼎和保险的意见，本院酌定为200元；9、精神损害抚慰金，原告因事故遭受了肉体和精神上的痛苦，其主张精神损害抚慰金的请求应予支持，结合伤残等级、损害后果等因素，本院确定为5,000元；10、二次手术费15,000元，因原告未实际发生，且被告鼎和保险也认为待实际发生后再处理，故本院不予处理；11、鉴定费2,600元，系原告为本案诉讼所支出的合理费用，本院予以确认，由被告鼎和保险在商业三者险范围内赔付；12、律师费,系原告为处理本次诉讼所支出的费用，根据原告的伤情及实际支出，本院确认为3,000元。综上，本起事故造成原告的损失有：医疗费43,586.90元、住院伙食补助费320元、营养费(含二期)3,600元、残疾赔偿金47,665.80元、护理费(含二期)4,800元、住宿费694元、交通费369元、衣物损200元、精神损害抚慰金5,000元，鉴定费2,600元，律师费3,000元，上述损失共计111,835.70元，由被告鼎和保险在交强险的限额内赔偿原告67,865.80元，超出交强险理赔限额部分由被告鼎和保险在商业三者险限额内赔偿原告40,106.90元,扣除被告鼎和保险垫付给原告的1万元，被告鼎和保险应赔偿给原告97,972.70元。不属于保险理赔的律师费3,000元及被告沈东明自愿赔偿原告的交通费169元、住宿费694元，合计3,863元，与被告沈东明垫付给原告的36,210.90元相互折抵，原告应返还给被告沈东明32,347.90元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定，判决如下：一、被告鼎和财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告杨长宁97,972.70元；二、原告杨长宁于本判决生效之日起十日内返还被告沈东明32,347.90元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计945.03元，由被告沈东明负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 陆玲英
二〇一六年十月十八日
书记员 马悦晖
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
三、《中华人民共和国保险法》
第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
五、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
六、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。