山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）青民一终字第166号
上诉人（原审被告）石参祖。
委托代理人尹建平，山东恒信通律师事务所律师。
上诉人（原审被告）逄丽芳。
委托代理人尹建平，山东恒信通律师事务所律师。
上诉人（原审被告）张金亮。
委托代理人尹建平，山东恒信通律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）杨勤明。
委托代理人樊夕群，山东同永律师事务所律师。
上诉人石参祖、逄丽芳、张金亮因与被上诉人杨勤明劳务合同纠纷一案，不服青岛市黄岛区人民法院（2013）黄民初字第3835号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成由代理审判员徐镜圆担任审判长、代理审判员高仁青担任本案主审、代理审判员迟金铜参加评议的合议庭，经过阅卷审查，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条之规定，决定对本案不开庭审理，并于2015年3月13日、4月22日组织双方当事人进行了证据和事实核对。上诉人石参祖、逄丽芳和张金亮的共同委托代理人尹建平、被上诉人杨勤明的委托代理人樊夕群到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
杨勤明在原审中诉称，杨勤明于2012年9月份承揽了为石参祖、逄丽芳和张金亮建设位于胶南市铁山街道办事处西北庄村的楼房工程。双方约定：房基以上人工费每平方米240元，地基部分每平方米50元，看门的每天50元，零工每个100元。房盖按每屋的70%计算（水电、粘贴除外），主体完工后付总人工费的60%。杨勤明自2012年10月20日开始到石参祖、逄丽芳和张金亮的工地开工建设，2012年12月20日，杨勤明按约定全部完成了上述工程的主体部分，但石参祖、逄丽芳和张金亮未及时付款，只给付人工费40000元、看门费1000元。尚欠各项人工费131305元未付。2013年1月3日，石参祖、逄丽芳和张金亮的房屋突然被胶南市铁山街道办事处以违法建筑为由拆除，杨勤明多次向石参祖、逄丽芳和张金亮索要人工费，石参祖、逄丽芳和张金亮以房屋已被拆为由拒付人工费。请求判令：石参祖、逄丽芳和张金亮给付杨勤明人工费131305元，诉讼费由石参祖、逄丽芳和张金亮负担。
石参祖、逄丽芳和张金亮在原审中共同辩称：第一，本案案由应为承揽合同纠纷，杨勤明的诉状称“杨勤明于2012年9月份承揽了为石参祖、逄丽芳和张金亮建设……楼房工程”，杨勤明的授权委托书写明的案由为建筑工程施工合同纠纷，可见本案应为承揽合同纠纷，一审法院认定本案为劳务合同纠纷错误，请求纠正案由。第二，杨勤明所诉不实，石参祖、逄丽芳和张金亮没有雇佣杨勤明，也没有将楼房工程承揽给杨勤明，杨勤明也没有建筑施工资质。第三，即便是杨勤明承揽了石参祖、逄丽芳和张金亮的楼房工程，那么由于杨勤明没有为石参祖、逄丽芳和张金亮交付工作成果，杨勤明也不应当取得报酬。综上，请求驳回杨勤明诉讼请求。
原审法院查明和认定的基本事实是：
张金亮和逄丽芳系夫妻关系。2012年6月1日，石参祖和逄丽芳与胶南市铁山街道办事处西北庄村签订了土地租赁合同一份，约定石参祖和逄丽芳租赁西北庄村村西土地面积2.007亩，四至方位：东至小路、西至河道、北至院墙、南至路，土地用途为农业种植项目，产业结构调整不得搞养殖。土地使用期限30年，自2012年6月1日至2042年6月1日止，30年的土地租赁费120000元，签合同时一次性给付。合同还约定，若要搞建设，必须经上级主管部门批准后方能实施，不得搞违章建设，否则一切后果自负。
石参祖和张金亮口头约定在上述土地上建设三层楼房，双方各占一半。石参祖、逄丽芳和张金亮和村委会口头讲，由村委会找人施工，料钱和工钱等费用全部由石参祖、逄丽芳和张金亮负担。后村委会党支部书记杨福敏找了杨勤明施工。
杨勤明称，其承包了人工劳务部分，双方口头约定地基部分人工费每平方米50元，地基以上每平方米240元，房盖按照每屋面积的70%计算，主体完工后付总人工费的60%。三层楼房第一层为298平方米，第二层为298平方米，第三层是300多平方米。杨勤明等人自2012年10月20日开始到石参祖、逄丽芳和张金亮的工地开工建设，到2012年12月20日，杨勤明按约定全部完成了上述工程的主体部分。2012年12月26日，胶南市城市管理行政执法局给石参祖下达了责令停止违法建设通知书和限期改正通知书，通知其在2012年12月30日14时前改正上述违章建筑，逾期不改正，将依法进行处理。2013年1月3日，上述建筑被拆除。
杨勤明主张人工费包括地基8165元（163.3平方米×50元/平方米）、房盖30240【（300平方米×240元/平方米）×70%×60%】、除地基、房盖外的主体部分129600元（900平方米×240元/平方米×60%）、零工500元（100元×5个）、看门费3800元（50元/天×76天），共计172305元，扣除已付人工费40000元、看门费1000元，石参祖、逄丽芳和张金亮尚欠人工费131305元。
石参祖、逄丽芳和张金亮对杨勤明主张的建筑面积以及单价均不认可。
根据杨勤明的申请，原审法院委托青岛立信工程造价咨询事务所有限公司对杨勤明所建楼房的人工费进行鉴定，该所于2013年8月1日出具青立审专基字（2013）第50号报告书，鉴定杨勤明所建楼房的建筑面积为922平方米、平方米造价为180元、工程造价为165960元。杨勤明为此支出鉴定费3000元。
杨勤明对鉴定报告没有异议。石参祖、逄丽芳和张金亮对鉴定报告中的建筑面积922平方米有异议，认为没有事实依据；对平方米造价180元认为是包括主体、抹灰、处理墙皮、安装门窗等全部工程，而杨勤明仅是完成了主体工程，至多是全部工程的1/2，因此杨勤明无权索要全部劳务费。
原审法院认为，石参祖和张金亮租赁了原胶南市铁山街道办事处西北庄村委会的土地后，虽然石参祖、逄丽芳和张金亮没有直接委托杨勤明施工，但是石参祖、逄丽芳和张金亮委托村委会找人建造楼房，后村委会党支部书记杨福敏找了杨勤明施工，杨勤明负责该楼房建设中的劳务部分，杨勤明与石参祖、逄丽芳和张金亮之间形成了事实上的劳务合同关系，本案案由为劳务合同纠纷，符合《最高人民法院关于民事案件案由规定》的规定，予以确认。杨勤明在工程中提供劳务，石参祖、逄丽芳和张金亮应当支付相应的价款。杨勤明主张双方对人工费进行了口头约定，提出具体计算明细，石参祖、逄丽芳和张金亮不予认可。原审法院依法定程序委托青岛立信工程造价咨询事务所有限公司对建造楼房人工费进行鉴定，鉴定机构作出的青立审专基字（2013）第50号报告书，杨勤明的人工费鉴定为165960元。对该鉴定结论，予以认定，可以作为判案依据。石参祖、逄丽芳和张金亮对鉴定报告中的建筑面积、平方米造价、工程进度等提出异议，但未提交证据予以证明，不予采纳。石参祖、逄丽芳和张金亮应付人工费165960元，扣除已付的41000元，尚应支付124960元。楼房因违法建设被拆除，该后果应由石参祖、逄丽芳和张金亮承担，石参祖、逄丽芳和张金亮以杨勤明未支付工程成果作为拒付劳务价款的抗辩理由，不予支持。杨勤明主张的看门费2800元和零工5个，因杨勤明未提交证据予以证明，依法不予支持。
据此，原审法院判决：一、石参祖、逄丽芳和张金亮于判决生效之日起付给杨勤明人工费124960元；二、驳回杨勤明的其他诉讼请求。案件受理费2926元，由杨勤明负担127元，由石参祖、逄丽芳和张金亮负担2799元；鉴定费3000元，由石参祖、逄丽芳和张金亮负担。
宣判后，石参祖、逄丽芳和张金亮不服原审判决，上诉至本院。
上诉人石参祖、逄丽芳和张金亮共同上诉称：1、原审判决遗漏当事人。黄岛区铁山街道办事处西北庄村民委员会与本案有密切关联，为查明本案事实，其至少应当作为本案的第三人参加诉讼。2、原审判决认定建筑面积、人工费单价、人工费总造价上事实不清，缺乏事实根据。3、原审判决证据不足，法律错误。原审法院未通知黄岛区铁山街道办事处西北庄村民委员会应诉并提交相关证据，导致本案缺少部分基础性证据。4、青岛立信工程造价咨询事务所有限公司出具的青立审专基字（2013）第50号报告书存在重大缺陷，不能作为认定本案的依据。综上，原审判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误请求二审法院依法撤销原判，并依法改判或发回重审；本案诉讼费用由杨勤明承担。
被上诉人杨勤明答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。石参祖、逄丽芳和张金亮主张的鉴定报告存在重大缺陷，没有事实依据。一审法院通知鉴定机构跟双方当事人到现场勘察，而石参祖、逄丽芳和张金亮没有到现场。鉴定报告书上记载委托法院是城阳区人民法院，应该属于笔误，但这不影响鉴定报告的实质内容。鉴定报告经法院依法委托，程序合法，应当采信。
二审查明的事实与一审查明事实一致。
本案经调解，双方当事人未能达成协议。
本院认为，杨勤明为石参祖、逄丽芳和张金亮进行了农村楼房的劳务施工，事实清楚，故本案案由应为劳务合同纠纷。虽涉案的农村楼房于2013年1月3日被强制拆除，但该楼房被强制拆除并非因杨勤明之过错，其后果也不应由杨勤明承担，且杨勤明已经付出了劳务，故其有权向石参祖、逄丽芳和张金亮主张相应的劳务费用。因双方对劳务费未书面约定，杨勤明主张的单价石参祖、逄丽芳和张金亮不予认可，原审法院依法委托青岛立信工程造价咨询事务所有限公司对进行涉案楼房的人工费进行鉴定。石参祖、逄丽芳和张金亮提出该鉴定报告形式、程序、内容均存在重大缺陷不应采信的上诉理由。经本院审查，青岛立信工程造价咨询事务所有限公司出具青立审专基字（2013）第50号鉴定报告虽形式上存有瑕疵，但鉴定程序合法，鉴定结果符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》的规定，应予采信。石参祖、逄丽芳和张金亮的该上诉理由，本院不予采纳，故原审判令石参祖、逄丽芳和张金亮支付杨勤明劳务费124960元，并无不当，本院予以维持。关于石参祖、逄丽芳和张金亮主张原审程序遗漏当事人问题，经本院审查，并无事实根据，本院不予采信。
综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。上诉人石参祖、逄丽芳和张金亮的上诉理由，证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2799元，由上诉人石参祖、逄丽芳和张金亮负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐镜圆
代理审判员 迟金铜
代理审判员 高仁青
二〇一五年七月十五日
书 记 员 王莉莉
书 记 员 郭丹丹