云南省怒江傈僳族自治州中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）怒中刑二终字第27号
原公诉机关泸水县人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨某某，女，1970年8月14日生，傈僳族，云南省泸水县人，初中文化，农民。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年5月23日被泸水县公安局刑事拘留，同年6月28日被依法执行逮捕。现羁押于泸水县看守所。
上诉人（原审被告人）雷某某（又名阿建新），男，1973年5月20日生，汉族，云南省泸水县人，初中文化，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年5月23日被泸水县公安局刑事拘留，同年6月28日被依法执行逮捕，同年10月9日被泸水县公安局变更为监视居住，2015年1月27日被泸水县人民法院办理监视居住，2015年6月29日被泸水县人民法院一审判决入所。2015年8月13日被本院办理取保候审。
上诉人（原审被告人）李某，男，1989年2月28日生，白族，云南省泸水县人，大专文化，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年5月23日被泸水县公安局刑事拘留，同年6月28日被依法执行逮捕。现羁押于泸水县看守所。
辩护人黄建华，云南东大峡律师事务所律师。
泸水县人民法院审理泸水县人民检察院指控被告人杨某某、雷某某、李某犯贩卖毒品一案，于2015年6月29日作出（2015）泸刑初字第13号刑事判决。被告人杨某某、雷某某、李某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2015年9月25日在本院第一审判法庭公开开庭审理了本案，怒江州人民检察院检察员余碧伟、代理检察员罗亚梅出庭履行职务，上诉人杨某某、雷某某、李某及李某的辩护人黄建华到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2014年5月16日，被告人杨某某在泸水县片马镇以4300元的价格与一个不知名的缅甸女子购买了4坨毒品冰毒片剂。2014年5月20日，杨某某到六库镇后，邀约被告人李某在六库镇华天大酒店502号开房并入住，在入住后至5月22日期间，李某帮助杨某某包装毒品冰毒片剂并帮其贩卖，但未能将毒品贩卖出去。同年5月22日，杨某某与被告人雷某某联系，准备向雷某某借款还高利贷，并以毒品作为抵押，之后双方约定在泸水县六库镇田园楼203号房间进行交易。同日13时许，民警在泸水县六库镇田园楼203号房间门口将刚在房间内交易完后出门的杨某某抓获，并当场从杨某某身上背着的米色女式挎包内查获外用作业本纸包裹黑色胶带纸缠绕的内用蓝色塑料自封袋包装的毒品冰毒片剂1袋（经称量，毛重23.4克，净重21.4克），同时从杨某某身上查获毒资380元、白色语信牌T808型双卡双待触屏智能手机一部。随后民警进入该房间内将雷某某抓获，同时在该房卫生间内的洗漱台上查获外用作业本纸包裹黑色胶带纸缠绕的内用蓝色塑料自封袋包装的毒品冰毒片剂2袋（经称量，毛重46克，净重40克），并从雷某某身上查获毒资1000元、黑色联想A390t型智能触屏手机一部。随后，民警在该房间的书桌抽屉内查获一个黑色塑料袋，里面装有吸食毒品冰毒片剂的吸管和锡纸。杨某某供述，其承认最近两天住在华天大酒店502号房间，经杨某某辨认，民警在华天酒店502号房间内将李某抓获，同时当场从该房间内衣柜顶上查获一个黑色的“口香糖”铁盒（内有用透明塑料自封袋包装的印有“WY”字样的红色片状冰毒片剂2袋；外用透明塑料自封袋包装内用透明吸管包装成条状的印有“WY”字样的红色片状冰毒片剂3袋，共9条，总计110粒），经称量，毛重43.8克，净重9.5克，同时在该房间内查获白色唯科牌双卡直板手机一部。
经云南省怒江傈僳族自治州公安司法鉴定中心（怒）公（司）鉴（理）字（2014）54号理化检验意见书对从华天大酒店502号房间内、杨某某身上及泸水县六库镇田园楼203号房间内共三处查获的毒品冰毒片剂中，随机提取三份分别标记为1-3号的毒品冰毒片剂样品进行检验，检验意见为：从所送检的1号、2号、3号检材中均检出甲基苯丙胺成分，且该鉴定结果已告知当事人。
另查明，雷某某曾以不同的价格向吸毒人员伍兴某贩卖过两次毒品小红牛。
原审法院认为，三被告人违反国家毒品管理法规，被告人杨某某明知是毒品甲基苯丙胺70.9克，还向他人抵押部分毒品甲基苯丙胺并从中获取利益；被告人雷某某用抵押的40克毒品甲基苯丙胺帮助杨某某借钱，同时向他人贩卖毒品；被告人李某帮助杨某某包装毒品甲基苯丙胺9.5克，且欲进行贩卖，三被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。鉴于被告人杨某某、雷某某在归案后认罪态度较好，能够如实供述自己的犯罪事实，故对二人酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三款、第四款、第五十二条、第五十三条、第五十九条、第六十四条之规定判决：1、被告人杨某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产；2、被告人雷某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币10000.00元；3、被告人李某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币2000.00元；4、未随案移交的涉案物品依法予以没收，由扣押机关进行处理，上缴国库。
宣判后，1、被告人杨某某以一审认定贩卖毒品数量错误，量刑过重为由提出上诉；2、被告人雷某某以一审量刑过重为由提出上诉；3、被告人李某以一审认定事实错误，其不构成犯罪为由提出上诉。
经二审审理查明：2014年5月20日，杨某某邀约被告人李某在六库镇华天大酒店502号开房并入住，在入住后至5月22日期间，李某帮助杨某某包装毒品冰毒片剂并帮其贩卖，但未能将毒品贩卖出去。同年5月22日，杨某某与被告人雷某某联系，以“抵押”毒品为名，行向雷某某贩卖毒品之实，双方约定在泸水县六库镇田园楼203号房间进行交易。同日13时许，泸水县公安民警在泸水县六库镇田园楼203号房间内将交易完的杨某某、雷某某抓获，并当场从杨某某身上背着的米色女式挎包内查获外用作业本纸包裹黑色胶带纸缠绕的内用蓝色塑料自封袋包装的毒品冰毒片剂1袋（经称量，毛重23.4克，净重21.4克），毒资380元、白色语信牌T808型双卡双待触屏智能手机一部。同时在该房卫生间内的洗漱台上查获外用作业本纸包裹黑色胶带纸缠绕的内用蓝色塑料自封袋包装的毒品冰毒片剂2袋（经称量，毛重46克，净重40克），并从雷某某身上查获毒资1000元、黑色联想A390t型智能触屏手机一部。随后，民警在该房间的书桌抽屉内查获一个黑色塑料袋，里面装有吸食毒品冰毒片剂的吸管和锡纸。经对杨某某突审，其承认最近两天住在华天大酒店502号房间，经杨某某带领并辨认，民警在华天酒店502号房间内将李某抓获，当场从该房间内衣柜顶上查获一个黑色的“口香糖”铁盒（内有用透明塑料自封袋包装的印有“WY”字样的红色片状冰毒片剂2袋；外用透明塑料自封袋包装内用透明吸管包装成条状的印有“WY”字样的红色片状冰毒片剂3袋，共9条，总计110粒），经称量，毛重43.8克，净重9.5克，同时在该房间内查获白色唯科牌双卡直板手机一部。
经云南省怒江傈僳族自治州公安司法鉴定中心（怒）公（司）鉴（理）字（2014）54号理化检验意见书鉴定：从华天大酒店502号房间内、杨某某身上及泸水县六库镇田园楼203号房间内共三处查获的毒品冰毒片剂中，均检出甲基苯丙胺成分。
另查明，上诉人雷某某曾以不同的价格向吸毒人员伍兴某、王某、上诉人李某贩卖过毒品小红牛，上诉人李某曾以不同价格多次向吸毒人员王某、王荣某、胡小某、上诉人雷某某等人贩卖毒品小红牛。
上述事实有下列证据证实：
1、受案登记表、立案决定书，证实案件的来源。
2、户口证明，证实三被告人的基本身份信息。
3、抓获经过，证实抓获三被告人的具体时间、地点及其经过。
4、证人严正某的证言，证实其曾经以烫吸的方式与被告人雷某某一起吸食过毒品小红牛，案发当天，其到泸水县六库镇田园楼203号房间是准备去拿自己衣服的事实。
5、证人张某的证言，证实张某吸食的毒品小红牛是从一个外号叫“大黄毛”的人那里拿来的，其没有与雷某某一起吸食过毒品小红牛，案发当天，张某到泸水县六库镇田园楼找雷某某是为了帮雷某某存钱。
6、证人王某、王荣某、乔老某、胡小某的证言，证实雷某某、李某曾向其四人贩卖过毒品的事实。
7、被告人雷某某的供述与辩解、证人伍兴某的证言，证实伍兴某曾以不同的价格向被告人雷某某购买过两次毒品小红牛的事实。
8、现场检测报告书、行政处罚决定书、社区戒毒决定书，证实侦查人员用吗啡-
甲基安非他明胶体检测试剂盒分别对严正某、张某、伍兴某的尿液进行现场检测，尿液样本结果均呈甲基安非他明阳性，三人均被泸水县公安局分别处以行政拘留四日的行政处罚，并被告知进行社区戒毒的事实。
9、现场勘验检查工作记录、提取痕迹／物证登记表、现场勘验方位示意图、现场照片，证实侦查人员在泸水县六库镇田园楼203号房的卫生间洗漱台上查获的毒品甲基苯丙胺2袋，以及从杨某某身上背着的米色女式挎包内查获毒品甲基苯丙胺1袋的具体位置和方位。侦查人员还从杨某某身上提取到白色语信牌T808型双卡双待触屏智能手机一部、人民币380元、外用作业本纸包裹黑色胶带纸缠绕的内用蓝色塑料自封袋包装的毒品甲基苯丙胺1袋；从雷某某身上提取到黑色联想A390t型智能触屏手机一部、人民币1000元；从田园楼203号房卫生间洗漱台上提取到外用作业本纸包裹黑色胶带纸缠绕的内用蓝色塑料自封袋包装的毒品甲基苯丙胺2袋；从田园楼203号房书桌抽屉内提取到一个黑色塑料袋，内装有吸食毒品甲基苯丙胺的吸管和锡纸一套。
10、搜查笔录、现场搜查照片，证实侦查人员对泸水县六库镇华天酒店502号房间进行搜查时的具体情况，并从该房间内衣柜顶上查获一个黑色的“口香糖”铁盒（内有用透明塑料自封袋包装的印有“WY”字样的红色片状冰毒片剂2袋；外用透明塑料自封袋包装内用透明吸管包装成条状的印有“WY”字样的红色片状冰毒片剂3袋，共9条；总计110粒），同时在该房间的电视机柜上放着一把用于分装毒品甲基苯丙胺的不锈钢铁剪、2个小型透明塑料自封袋。
11、毒品称量笔录、毒品称量辨认照片，证实侦查人员对从华天酒店502房间内衣柜顶上查获一个黑色的“口香糖”铁盒（内有用透明塑料自封袋包装的印有“WY”字样的红色片状冰毒片剂2袋；外用透明塑料自封袋包装内用透明吸管包装成条状的印有“WY”字样的红色片状冰毒片剂3袋，共9条；总计110粒）当面进行称量，毛重47.8克，净重9.5克；对从杨某某身上背着的米色女式挎包内查获外用作业本纸包裹黑色胶带纸缠绕的内用蓝色塑料自封袋包装的毒品甲基苯丙胺1袋当面进行称量，毛重23.4克，净重21.4克；对从泸水县六库镇田园楼203号房卫生间内的洗漱台上查获外用作业本纸包裹黑色胶带纸缠绕的内用蓝色塑料自封袋包装的毒品甲基苯丙胺2袋当面进行称量，毛重46克，净重40克的事实。
12、提取毒品样品笔录、提取毒品样品称量辨认照片，证实侦查人员当场分别对从华天酒店8502房间内、从杨某某身上背着的米色女式挎包内、从泸水县六库镇田园楼203号房间内查获的毒品分别进行提取，经称量，用于检测的样品净重分别为0.4克、0.6克、0.6克，分别编号为1号、2号、3号检材。
13、现场检测报告书、毒品尿样检测辨认照片，证实侦查人员用甲基安非他明-
吗啡检测试剂盒分别对杨某某、雷某某、李某的尿液样本进行现场检测，雷某某与杨某某的尿液样本均呈甲基安非他明阳性，李某的尿液样本呈甲基安非他明阳性和吗啡阳性。
14、云南省怒江傈僳族自治州公安司法鉴定中心（怒）公（司）鉴（理）字（2014）54号理化检验意见书、鉴定意见通知书，证实经怒江傈僳族自治州公安司法鉴定中心检验，所送检的1号、2号、3号检材中均检出甲基苯丙胺成分，并已将上述结果告知当事人。
15、泸水县六库镇田园楼旅客住宿登记簿，证实2014年5月22日，被告人雷某某在泸水县六库镇田园楼203号房间开房的事实。
16、扣押决定书、扣押清单，证实侦查人员对从泸水县六库镇田园楼203号房间内洗漱台上查获的2袋毒品甲基苯丙胺（毛重46克，净重40克）、对从杨某某身上米色女式挎包内查获的1袋毒品甲基苯丙胺（毛重23.4克，净重21.4克）、对从华天酒店502号房间内查获的一个黑色的“口香糖”铁盒内的毒品甲基苯丙胺（毛重47.8克，净重9.5克）、白色语信牌T808型双卡双待触屏智能手机一部、黑色联想A390t型智能触屏手机一部、白色唯科牌双卡直板手机一部、从杨某某身上查获的人民币380元、从雷某某身上查获的人民币1000元、吸毒工具一袋（用黑色塑料袋包装的内有吸管3包、锡纸2卷）、不锈钢铁剪一把、透明塑料自封袋2个予以扣押的事实。
17、被告人杨某某的供述与辩解，证实整个案件的发生经过，以及被告人李某购买了毒品包装工具，帮助杨某某包装二人在华天酒店吸食剩下的毒品甲基苯丙胺，以及在与杨某某入住华天酒店502号房期间，李某曾携带毒品进出酒店两次，欲将毒品贩卖但未成功的事实。
18、被告人雷某某的供述与辩解，证实整个案件的发生经过，以及被告人李某在案发前一天曾携带毒品到网吧找到过雷某某，并向雷某某出示过包装好的毒品甲基苯丙胺的事实。
19、被告人李某的供述与辩解，证实整个案件的发生经过。
本院认为，三上诉人违反国家毒品管理法规，上诉人杨某某以毒品“抵押”为名，向上诉人雷某某贩卖毒品甲基苯丙胺40克；上诉人雷某某与杨某某购买毒品甲基苯丙胺40克，同时向他人贩卖毒品；上诉人李某曾向多人贩卖毒品，并帮助上诉人杨某某贩卖毒品，三被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人杨某某协助侦查机关抓获同案犯李某的行为构成立功，可对其减轻处罚。上诉人李某与上诉人杨某某共同贩卖毒品，上诉人杨某某是毒品的所有者，上诉人李某是在上诉人杨某某的指使下贩卖毒品，上诉人杨某某与上诉人李某构成贩卖毒品的共犯，上诉人杨某某在共同犯罪中起主要作用，系主犯，上诉人李某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法对其减轻处罚。上诉人雷某某作为以贩养吸的贩毒人员，其购买的毒品有可能部分用于个人吸食，在量刑时可酌情对其从轻处罚。对上诉人杨某某提出其“抵押”给上诉人雷某某毒品甲基苯丙胺的行为不构成贩卖毒品的辩解不予采纳；对上诉人雷某某认为自己抵押毒品的行为不构成贩卖毒品罪的辩解不予采纳；对上诉人李某的辩护人提出被告人李某不构成贩卖毒品罪的辩护意见不予采纳。
依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）、（三）项、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三款、第四款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十八条之规定，判决如下：
一、维持泸水县人民法院（2015）泸刑初字第13号刑事判决的第四项，即：未随案移交的涉案物品依法予以没收，由扣押机关进行处理，上缴国库。
二、撤销泸水县人民法院（2015）泸刑初字第13号刑事判决的第一、二、三项，即被告人杨某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产；被告人雷某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币10000.00元；被告人李某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币2000.00元。
三、上诉人杨某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月23日起至2027年5月22日止），并处罚金人民币20000.00元，罚金限于判决生效后十日内缴纳。
四、上诉人雷某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月28日起至2026年4月25日止（扣除先行羁押的185天）），并处罚金人民币10000.00元，罚金限于判决生效后十日内缴纳。
五、上诉人李某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月23日起至2016年5月22日止），并处罚金人民币2000.00元，罚金限于判决生效后十日内缴纳。
本判决为终审判决。
审判长 寸镱庭
审判员 和树宏
审判员 吴 雄
二〇一五年十月二十二日
书记员 庞小博
本案所引用法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品量累计计算。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产应当及时返还；违禁品和公犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。