杭州市上城区人民法院
民 事 判 决 书
（2009）杭上商初字第1007号
原告（反诉被告）：杭州××纺织品有限公司。住所地
：浙江省杭州市××区××室。
法定代表人：傅×。
委托代理人：马××。
委托代理人：杨×。
被告（反诉原告）：四川××司。
报××号。
法定代表人：易甲。
委托代理人：易乙。
委托代理人：郑×。
原告杭州××纺织品有限公司（以下简称联××公司）
为与被告四川××司（以下简称三××司）买卖合同纠纷一案
，于2009年8月11日向本院提起诉讼。本院于同日立案受理后
，依法由代理审判员施迎华独任审理。案件审理过程中，被告
三××司提起反诉，本院依法予以受理，组成由审判员宓旭庆
、代理审判员施迎华、人民陪审员赵惠健参加的合议庭，对反
诉、本诉进行了合并审理，并于2009年11月18日公开开庭。联
××公司的委托代理人马××，三××司的委托代理人郑×、
易乙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
联××公司起诉称：联××公司与三××司于2007年9月26日签订了编号分别为07sg1167、07sg1168的两份采购合同。
其中07sg1167号合同价款为42720元，07sg1168号合同价款为1
13920元，以上两份合同的交货期均为2007年10月31日。联×
×公司已于2007年9月28日将该两份合同的订金40000元交付于
某某锦公司，但直到现在三××司仍未履行合同。现合同已无
履行的必要，虽经联××公司多次催促返还订金，三××司仍
以多种理由拒不返还。特诉请法院判令：一、三××司返还联
××公司订金40000元。二、三××司支甲锦公司违约金15664
元。三、由三××司承担本案诉讼费用。
三××司答辩称：一、三××司已按约履行合同义务，
无需退还联××公司定金40000元。三××司于2007年10月9日
向某锦公司交付了面料颜色样，联××公司提出修改意见后，
三××司及时进行了修改。在联××公司对三××司提供的颜
色进行确认后，三××司按照联××公司的要求完成了大样。
在三××司依约履行合同义务的情况下，联××公司却迟迟不
按合同约定提货，经多次催问，联××公司才在2008年12月30
日通某某元某某司该批货物无法接受。故是因联××公司单某
面拒收货物，违约在先而导致合同无法再继续履行下去。根据
合同法的规定，给付定金的一方不履行债务的，无权要求返还
定金。故三××司无需返还定金40000元。二、联××公司要
求三××司支付违约金15664元缺乏法律与事实依据。虽然双
方当事人在合同中约定联××公司先期支付的是“订金”，但
实质上是定金。联××公司既然要求三××司返还定金，就不
能再主张违约金。且三××司延迟交货以致至今仍未交货是由于某锦公司的原因造成。合同签订后，三××司立即组织了生
产，在2007年10月9日提交颜色样后，联××公司在2007年12
月14日才对部分大样作了确认。三××司在联××公司确认后
立即生产成某，履行了合同主要义务，并等待联××公司依约
提货，但联××公司对三××司的一再沟通都置之不理，直到
2008年12月30日才作出回复，明确表示拒绝提货和付款。联×
×公司的明示违约行为使得三××司继续履行交货义务已不可
能，故不存在三××司延期履约的问题，无须支付延期违约金
。另一方面，超过合同约定的交货期主要是由于双方当事人一
直在进行样品的确认，在此过程中，联××公司没有提出因超
出合同交货期而拒绝履行合同，而是继续与三××司反复修改
色样直至确认了大货样要求三××司出货，此时早已超出了合
同约定的交货期，事实上是双方都认同对合同履行期限进行了
变更，因此三××司也无需支付延期违约金。综上，请求法院
驳回联××公司的全部诉讼请求。
三××司反诉称：2007年9月26日，双方当事人就纱线阻
燃染色面料及坯布订立了编号为07sg1167、07sg1168、07sg11
69的三份采购合同。依据07sg1167及07sg1168号合同，联××
公司应当向三××司支付定金46992元。但联××公司实际只
支付了40000元。合同订立后，三××司为履行合同做了大量
的工作，根据联××公司的要求多次修改样品直至联××公司
最终确认样品。三××司依联××公司的确认函提供了报价并
组织生产成某出货，但联××公司之后却拒绝提货，给三××
司造成了严重的经济损失。另根据07sg1169号合同的约定，联××公司应当向三××司支付该合同的全部货款并提货，但其
并未依约支付货款，也造成三××司准备的坯布无法处理。特
诉请法院判令：一、联××公司赔偿三××司损失185464元（
其中07sg1167、07sg1168号合同履行利益损失156640元、资金
占用利息损失16824元、仓库租金损失12000元）；二、由联×
×公司承担本案诉讼费用。
就三××司的反诉，联××公司答辩称：一、三××司
没有按照合同要求生产出符某某锦公司质量要求的样品，且部
分样品并没有向某锦公司提供，也没有按时将货物的大样和船
样交付给联××公司，没有按照合同约定按期完成货物的生产
。由于某某锦公司的上述违约行为导致合同无法继续履行，故
一切损失应由三××司自行承担。二、联××公司没有确认样
品，三××司在此情况下进行批量生产，其所主张的损失应由
其自行承担。三、联××公司对三××司是否按照合同要求完
成了所有货物的生产无法确定，对其损失也不予认可。四、三
××司提供的编号为07sg1169的合同内容与前两份合同有着根
本性的不同，不应在本案中一并处理。综上，请求法院驳回三
××司的反诉请求。
为证明自己的本诉主张，联××公司向本院提供了如下
证据材料：
1、编号分别为07sg1167、07sg1168的采购合同两份，欲
证明双方当事人之间存在买卖合同关系。
2、付款凭证一份，欲证明联××公司已于2007年9月28
日向三××司支付40000元订金。为证明其主张，三元锦就本诉、反诉一并向本院提供如
下证据材料：
1、编号分别为07sg1167、07sg1168、07sg1169的采购合
同三份，欲证明双方当事人就纱线阻燃面料及坯布签订合同，
在合同中约定权利义务。
2、联××公司所发传真五份、三××司复函（传真底件
）两份，欲证明联××公司多次要求三××司修改样品，并对
修改后的样品进行了确认，且要求出大货样，三××司根据联
××公司的要求组织了生产，但联××公司又以质量问题为由
故意不提货，阻碍合同履行。
3、增值税专用发票五份，欲证明三××司为生产本案所
涉货物采购原材料的事实。
4、收条及银行汇款凭证各一份，欲证明三××司为生产
本案所涉货物支付面料织布加工费的事实。
5、面料原样，欲证明联××公司提供的面料原样。
6、小样封样单，欲证明三××司生产的小样由联××公
司挑选确认的事实。
7、成某面料大货样，欲证明三××司已经组织生产成某
大货，且符合合同质量要求。
8、坯布面料，欲证明三××司按合同要求生产坯布的事
实。
联××公司就三××司的反诉主张未提供任何证据。
对联××公司就本诉提供的证据，三××司质证认为：
证据1，真实性、合法性、关联性无异议，双方当事人之间确实存在买卖合同关系，但按合同约定，联××公司应支付的订
金为46992元，非40000元。证据2，真实性无异议，但付款凭
证上已确认40000元系定金。
对三××司就本诉、反诉一并提供的证据，联××公司
质证认为：证据1，编号为07sg1169的采购合同，关联性有异
议，应由三××司另行诉讼处理；另两份合同，真实性、合法
性、关联性均无异议。证据2，就传真，因没有联××公司的
签字、盖章，内容的真实性无法确认，另字体颜色较淡，应是
复印件，不是传真原件，即使传真件内容属实，也表明三××
司并没有及时向某锦公司提供相应的货物样品以及全部的货物
样品；就复函，2008年1月20日的没有收到，2008年12月31日
的已收到，但对其内容不予认可，这只是三××司的单某某见
。证据3，真实性由法院核实，关联性不认可，五份发票中有
四份开具时间均在本案所涉两份采购合同签订之前，其中记载
的货物名称、金额与本案所涉两份采购合同无关，无法证明三
××司是为履行该两份采购合同而购买原材料；另一份开具时
间为2007年11月25日的发票亦与本案无关，因两份采购合同约
定的交货期均在2007年10月31日。证据4，真实性由法院核实
，关联性不认可。证据5，真实性无法确认，是否为当时提交
给联××公司的原样无法确认。证据6，没有双方当事人的签
字盖章封存迹象，无法证明就是联××公司所确认的样品。证
据7，关联性有异议，无法证明三××司所生产的成某大货符
合质量要求。证据8，无法证明三××司按照合同要求生产坯
布的事实。对联××公司就本诉所提供的证据，本院认证如下：证
据1，三××司无异议，本院确认其作为本案相关事实的认定
依据。证据2，三××司虽对证明对象有异议，但对真实性、
合法性及与本案的关联性无异议，本院确认其作为本案相关事
实的认定依据。
对三××司就本诉、反诉一并提供的证据，本院认证如
下：证据1，其中编号为07sg1167、07sg1168的两份采购合同
，联××公司无异议，本院确认其作为本案相关事实的认定依
据；编号为07sg1169的采购合同，联××公司在本诉中并未涉
及，其所证明的内容与本案无关，对其关联性本院不予确认。
证据2，就五份传真，不足以证明确系联××公司所发，本院
对其证据效力不予确认；就复函，不能证明三××司所欲证明
的内容，本院对其证明力不予确认。证据3、4，不能证明三×
×司为履行本案所涉两份采购合同而购买原材料、支乙工费，
且联××公司对关联性有异议，本院对其关联性不予确认。证
据5，不能证明为联××公司所提供，本院对其证据效力不予
确认。证据6、7、8，不能证明三××司所欲证明的内容，本
院对其证明力不予确认。
本院经审理查明：2007年9月26日，联××公司、三××
司签订了编号分别为07sg1167、07sg1168的纱线阻燃面料采购
合同两份。其中07sg1167号合同总价款为42720元，07sg1168
号合同总价款为113920元。两合同均约定：花型、品质、颜色
同联××公司客户原样，按联××公司确认样；三××司必须
在出货日期前10天，提供免费的船样每色每款2米给联××公司确认，三××司只有在收到联××公司书面的船样确认书和
检验之后，方可出货；预付订金30%，其余带款提货；三××
司必须严格按合同要求组织生产，按质按量按时交货；三××
司每迟延交货一天则应支付总货款1%的违约金，迟延10天以上
的联××公司有权单某面解除合同，同时三××司应承担由此
给联××公司造成的全部损失；交货期为2007年10月31日。20
07年9月28日，联××公司通过银行汇款支付给三××司40000
元，汇款用途栏注明“定金”。
本院认为：联××公司、三××司于2007年9月26日所签
订的两份采购合同均系双方当事人真实意思表示，内容不违反
法律、行政法规的强制性规定，依法应确认为有效，双方当事
人应依约履行。联××公司在合同签订后第二天即支付订金40
000元，三××司理应按时按质向某锦公司交付相应货物。三
××司主张，双方当事人在样品的确认过程中事实上变更了交
货期的约定，其已依约完成了所有货物的生产，是联××公司
拒绝提货和付款造成其不可能继续履行交货义务。但就其该主
张，三××司并未有充分依据证明，故本院不予采纳。因双方
当事人签订的两份采购合同均约定，三××司迟延交货10天以
上的，联××公司有权单某面解除合同，而三××司未依照约
定的交货期即2007年10月31日进行交货，据此，联××公司有
权单某面解除该两份采购合同。虽然联××公司在诉讼请求中
并未提出要解除该两份采购合同，但其在诉称事实中明确主张
两份采购合同已无履行必要，实际上表明了解除合同的意思，
而三××司的反诉请求是要求联××公司赔偿其经济损失，并未要求继续履行合同，该反诉请求亦是基于解除合同而提出，
表明三××司对两份采购合同的解除并无异议。故双方当事人
之间的两份采购合同因联××公司行使单某解除权而解除。联
××公司据此有权要求三××司返还其已支付的40000元款项
。三××司主张，联××公司所支付的该40000元款项性质是
“定金”，非“订金”。对其该主张，本院不予采纳。《中华
人民共和国担保法》第九十条规定，定金应当以书面形式约定
。联××公司与三××司签订的两份采购合同约定联××公司
应“预付订金”，并没有就定金进行约定，尽管联××公司所
汇40000元的汇款凭证中注明用途是“定金”，但这只是联×
×公司在汇款时的单某某思表示，其后双方也没有以书面形式
确认该40000元为“定金”。故对联××公司要求三××司返
还订金40000元的诉讼请求，本院予以支持。由于某某锦公司
未依约履行交货义务，联××公司有权要求三××司支付违约
金。两份采购合同总价款为156640元，双方当事人约定违约金
的计算标准为迟延交货一天支付总货款的1%，联××公司诉请
支付的违约金数额是15644元，该数额系按迟延10天计算得出
，且未超出合理范围，对该诉请，本院予以支持。三××司要
求联××公司赔偿其两采购合同的履行利益损失156640元、资
金占用利息16824元及仓库租金损失12000元的反诉请求，因缺
乏事实依据，本院予以驳回。综上，依照《中华人民共和国合
同法》第六十条第一款、第九十三条第二款、第九十七条、第
一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十
四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告四川××司于本判决生效之日起十日内返还给
原告杭州××纺织品有限公司订金40000元。
二、被告四川××司于本判决生效之日起十日内支付给
原告杭州××纺织品有限公司违约金15664元。
三、驳回反诉原告四川××司的全部反诉请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍
支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费1192元，反诉案件受理费2005元，均由
四川××司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院
递交上诉状及副本两份，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，
并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费3197元。
对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的
上诉请求数额预交。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动
撤回上诉处理【浙江省杭州市中级人民法院开户行为工商银行
湖滨支行，户名浙江省杭州市中级人民法院，账号12×××09
008802968）】。
审 判 长 宓旭庆
代理审判员 施迎华
人民陪审员 赵惠健
二〇〇九年十二月十九日
书 记 员 王丹秋
（另设附页）
附页：
1、《中华人民共和国合同法》
第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义
务。
第九十三条第二款当事人可以约定一方解除合同的条件
。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经
履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状
、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。
第一百一十四条第一款当事人可以约定一方违约时应当
根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违
约产生的损失赔偿额的计算方法。
2、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提
供证据。
3、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者
反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由
负有举证责任的当事人承担不利后果。