安徽省宿州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖13民终264号
上诉人（一审被告）：中国平安财产保险股份有限公司宿州中心支公司。
负责人：王奇志，该公司总经理。
委托代理人：夏中雷，该公司公司员工。
被上诉人（一审原告）：吴展翅。
被上诉人（一审被告）：吕武警。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司宿州中心支公司（以下简称宿州平保公司）因与被上诉人吴展翅、吕武警机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省宿州市埇桥区人民法院于2015年9月20日作出的（2015）宿埇民一初字第03581号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年01月19日受理后，依法由审判员姚强担任审判长，与审判员张虹良、代理审判员朱珊珊组成合议庭审理本案。现已审理终结。
吴展翅一审起诉称：2014年10月23日21时24分，马贤准驾驶助力车（后载吴展翅）沿宿州市外环南路由东向西行驶至磬云路交叉口时，与吕武警驾驶皖L×××××号小型客车碰撞，造成马贤准与吴展翅受伤、车辆受损的交通事故。交警部门认定，马贤准负主要责任、吕武警负次要责任、吴展翅无责任。吴展翅医疗费13815.5元、护理费1219.2元、误工费9143.4元、住院伙食补助费360元、营养费360元、交通费120元、残疾赔偿金49678元、精神抚慰金5000元等，请求判令吕武警、宿州平保公司赔偿其中（交强险范围优先赔偿）的75774.8元。
吕武警未出庭亦未提出答辩意见。
宿州平保公司一审答辩称：车辆投保属实；吴展翅治疗费用应扣除非医保用药；不认可伤残鉴定，吴展翅的内固定在位鉴定活动度受限为10.6%，仅超出标准0.6%，显然取出内固定后不可能构成伤残；吴展翅应按农村标准赔偿；不承担诉讼费、鉴定费。
一审法院查明：2014年10月23日21时24分，马贤准驾驶助力车（后载吴展翅）沿宿州市外环南路由东向西行驶至磬云路交叉口时，与吕武警驾驶皖L×××××号小型客车碰撞，造成马贤准与吴展翅受伤、车辆受损的交通事故。交警部门认定，马贤准负主要责任、吕武警负次要责任、吴展翅无责任。吴展翅住院10天，支出医疗费13820.51元，出院医嘱要求术后一年复查X片拆除内固定，功能锻炼。2015年1月29日，经吴展翅委托，鉴定意见书认定吴展翅右下肢功能受限丧失10.6%。
另查明，皖L×××××号小型客车所有人为吕武警，该车已向宿州平保公司投保交强险和商业险，其中商业三者险保险金额为200000元，不计免赔。吴展翅自2010年3月起在宿州市埇桥区百捷汽车养护服务部从事车辆维修工作，月工资2800元。安徽省宿州市埇桥区人民法院（2015）宿埇民一初字第03582号民事调解书确认，宿州平保公司已在交强险限额内赔偿马贤准7500元。
一审法院认为：公民身体健康权受法律保护。交警部门对本起交通事故的认定，经一审法院审查，符合实际情况，可以作为认定事实及划分责任的依据。参照《2014年安徽省国民经济和社会发展统计公报》相关数据，结合吴展翅诉求，一审确定吴展翅的经济损失为：医疗费13815.5元（按吴展翅诉求）、护理费1016元（101.6元／天×10天）、误工费933.33元（2800元／月÷30天／月×10天）、住院伙食补助费300元（30元／天×10天）、营养费300元（30元／天×10天）、交通费酌定100元（10元／天×10天）等，合计16464.83元。因吴展翅尚在治疗恢复期，吴展翅内固定在位与功能受限有一定关系，鉴定时机尚未成熟，故对吴展翅要求赔偿残疾赔偿金、精神抚慰金及出院后误工费的诉讼请求，一审不予支持。我国道路交通安全法规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，首先由保险公司在机动车交强险限额内予以赔偿，不足部分按照各自过错比例分担责任。因保险公司已对马贤准在交强险范围内赔偿7500元，故吴展翅上述损失首先在交强险限额内赔偿医疗费5000元（部分）、护理费、误工费、交通费等合计7049.33元，剩余医疗费8815.5元、住院伙食补助费、营养费等合计9415.5元，因吕武警负次要责任，《安徽省实施﹤中华人民共和国交通安全法﹥办法》第五十三条的规定“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的损失超出第三者责任强制保险责任限额的部分，机动车一方有事故责任的，由机动车一方按照下列规定承担赔偿责任：…（四）机动车一方在交通事故中次要等责任的，承担40%的赔偿责任…”，故按保险合同在商业三者险范围内承担其中30%即2824.5元，吕武警承担其中10%即941.55元。一审依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决：一、宿州平保公司在交强险限额内赔偿吴展翅经济损失计7049.33元，在商业三者险范围内赔偿吴展翅经济损失计2824.5元。二、吕武警赔偿吴展翅经济损失941.55元。三、驳回吴展翅的其他诉讼请求。案件受理费1695元，一审减半收取为848元，由宿州平保公司承担25元，吕武警承担207元，吴展翅承担641元。
宿州平保公司不服一审判决向本院提出上诉称：1、一审判决认定吴展翅的营养费无事实及法律依据。根据相关法律规定，营养费应根据受害人住院治疗的医嘱确定，但是吴展翅提供的出院记录中并无关于加强营养的医嘱，因此一审法院认定营养费无事实和法律依据；2、一审判决认定吴展翅的务工情况无事实及法律依据。一审中，吴展翅提供的务工证明材料无负责人签字，无工资单及财务证明，一审法院直接认定其务工及误工情况与事实不符；3、宿州平保公司并未与涉案事故的另一伤者马贤准达成调解协议，亦未收到调解书，一审判决认定部分存在瑕疵。
吴展翅二审答辩称：宿州平保公司应当赔偿吴展翅的损失，宿州平保公司与马贤准达成调解协议属实。
吕武警二审未出庭亦未提供答辩意见。
二审中，各方当事人所举证据同于一审，相对方的质证意见同于一审，本院认证意见与一审一致。
经二审审理查明：2014年10月23日21时24分，马贤准驾驶助力车（后载吴展翅）沿宿州市外环南路由东向西行驶至磬云路交叉口时，与吕武警驾驶皖L×××××号小型客车碰撞，造成马贤准与吴展翅受伤、车辆受损的交通事故。交警部门认定，马贤准负主要责任、吕武警负次要责任、吴展翅无责任。吴展翅住院10天，支出医疗费13820.51元，出院医嘱要求术后一年复查X片拆除内固定，功能锻炼。2015年1月29日，经吴展翅委托，鉴定意见书认定吴展翅右下肢功能受限丧失10.6%。皖L×××××号小型客车所有人为吕武警，该车已向宿州平保公司投保交强险和商业险，其中商业三者险保险金额为200000元，不计免赔。
另查明：涉案事故造成另一伤者马贤准受伤，马贤准因涉案事故受伤支出医疗费7476.63元，马贤准已另案诉至法院，该案尚未审结。
本院认为：综合本案当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审的争议焦点是：1、一审判决认定吴展翅的误工费、营养费是否正确；2、一审判决认定宿州平保公司与涉案事故另一伤者达成调解是否属实。
一、关于一审判决认定吴展翅的误工费、营养费是否正确的问题
吴展翅一审虽提供宿州市埇桥区百捷汽车养护服务部开具的务工证明及该公司开具的考勤表证明其务工及工资收入情况，但并没有提供工资表、劳动合同等相佐证，不能达到证明吴展翅务工情况及月工资为2800元的目的，一审判决认定吴展翅的务工事实及误工费为2800元每月不当，本院予以纠正。关于营养费，依据法律规定没有医疗机构出具的意见，应不予支持，一审判决支持吴展翅营养费不当，本院予以纠正。故，宿州平保公司上诉提出一审判决认定吴展翅的误工费、营养费错误的意见和理由成立，本院予以采纳。
二、关于一审判决认定宿州平保公司与涉案事故另一伤者达成调解是否属实的问题。
宿州平保公司上诉提出其公司未与涉案事故另一伤者马贤准达成的调解协议上签字，也未收到该调解书，经与一审法院核实，宿州平保公司并未与涉案事故的另一伤者马贤准达成调解协议，一审法院认定宿州平保公司与涉案事故另一伤者马贤准达成调解协议无事实依据，本院予以纠正。故，宿州平保公司上诉提出一审判决认定其与涉案事故另一伤者达成调解协议不实的意见和理由成立，本院予以采纳。
综上，宿州平保公司上诉提出的意见及理由均成立，本院予以采纳。一审判决认定事实部分不清，适用法律及所作判决错误，本院予以纠正。本案中，吴展翅的损失为：医疗费13815.50元（按吴展翅的诉请），护理费1016元（101.6元／天×10天）、误工费675元（24302元／年÷360天×10天）、住院伙食补助费300元（30元／天×10天）、交通费酌定100元（10元／天×10天）等，合计15906.50元。因涉案事故造成另一伤者马贤准受伤支出医疗费7476.63元，故在交强险限额内应为另一伤者预留一定份额的医疗费，宿州平保公司在交强险限额内按比例赔偿吴展翅医疗费6488.50元（10000元÷（13815.50元＋7476.63元部分）×13815.50】，护理费1016元，误工费675元，交通费100元，合计8279.50元；超出交强险限额部分的医疗费7327元及住院伙食补助费300元，合计7627元，因吕武警在本次事故中负次要责任，故由宿州平保公司在商业三者险范围内承担2288.10元（7627元×30%），吕武警承担其中的10%即762.70元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、撤销安徽省宿州市埇桥区人民法院（2015）埇民一初字第03581号民事判决；
二、上诉人中国平安财产保险股份有限公司宿州中心支公司在交强险限额内赔偿被上诉人吴展翅8279.50元，在商业三者险限额内赔偿被上诉人吴展翅2288.10元；
三、被上诉人吕武警赔偿被上诉人吴展翅762.70元；
四、驳回被上诉人吴展翅的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
一审案件受理费1695元，减半收取为848元，由被上诉人吴展翅负担648元，被上诉人吕武警负担200元；二审案件受理费50元，由被上诉人吴展翅负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 姚 强
审 判 员 张虹良
代理审判员 朱珊珊
二〇一六年三月二十八日
书 记 员 陈明明
附：本案适用的法律条文：
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。