山东省济宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）济民终字第2260号
上诉人（原审被告）李某。
委托代理人陈某乙。
被上诉人（原审原告）孔某。
委托代理人漆某。
原审被告陈某甲。
上诉人李某因民间借贷纠纷一案，不服济宁市兖州区人民法院（2015）兖民初字第990号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。原告提交的被告李某书写的借条，明确载明了两被告借款的事实。被告李某称原告没有把存单交付给自己，原告和被告陈某甲均称把存单交给了陈某甲。被告李某在庭审中陈述利息的问题时称：“从借款开始就没有说利息的事，当时借款时说先用钱拉货，原告和陈某甲都没有提过利息的事”。说明被告李某对借原告款是自认的。被告李某提交的证据均不能否定借原告款的事实。被告陈某甲对借款事实予以认可，对�存单取款用途陈述合理。故两被告向原告借款40万元事实清楚，证据确实、充分，足以认定。关于利息，原告主张其与被告陈某甲口头约定年息10%，已付两年利息。原告要求被告给付截止2015年6月6日前的利息80000元。两被告向原告借款时系在两被告婚姻关系存续期间，应认定诉争借款属夫妻共同债务。原告要求两被告偿还借款及利息，理由正当，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释》（二）第二十四条之规定，判决：被告李某、陈某甲于本判决生效之日起十日内偿还原告孔某借款本金40万元及利息80000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务�息。案件受理费7300元减半收取3650元，由被告李某、陈某甲负担。因该款原告已预交本院，故由被告在履行本判决义务时与原告一并结清。
宣判后，上诉人李某不服，向本院提起上诉，请求撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求，一、二审诉讼费用由被上诉人负担。主要理由是：一、一审判决认定事实不清。1、涉案借条存在被涂改的痕迹，在瑕疵消除之前不能作为认定借贷事实的证据。另外，该借条被涂改之处不是上诉人所为，而被上诉人和一审被告也没有承认涂改，一审法院没有查清涂改人及涂改的动机、目的，必然导致认定事实不清的结果。2、一审判决认定借贷事实所依据的借条不具有真实性，不能作为认定存在借贷事实的证据。3、一审法院没有调查借条中被上诉人农业银行的存单账号和该存单上40万元资金流向，没有查某取款人，只根据原审被告陈某甲的陈述就认定借款成立，属于认定事实不清。二、一审判决认定借贷40万元及利息8万元的事实证据不足。一审被告陈某甲不可能当天从农业银行取出40万元巨额现金，提取如此巨额现款，必须提前预约、本人持户口簿和身份证提取，一审被告不能提取。一审法院认定8万元利息没有根据，被上诉人从没有向上诉人催要借款，更没有提过利息的事。三、一审法院庭审调查不符合客观、全面、公正的要求，和“谁主张谁举证”的原则，程序违反，致使上诉人诉讼权利没有受到法律保护。一审被告陈某甲陈述拿着被上诉人给的存单当天将钱从银行取出后即购买了废旧钢材，应当提供证据证明，但法庭没有要求提供证据。上诉人在一审开庭前7天，申请法院调查孔某农业银行存单账号和40万元资金流向，查明取款人是谁，一审法官明确表示有借条法院不调查，�庭时再说。庭审中，上诉人又提出书面申请，法庭已超过举证期限为由不予支持，不符合法律规定和司法解释。一审被告陈某甲陈述年利息4万元，两年付给孔某8万元，应当提供证据证明。四、一审判决与事实不符，适用法律不正确。涉案借条是向被上诉人借其农业银行40万元存单的意思表示，是书面要约，不具有借条的功能。上诉人对此没有书面承诺，不具有借贷合同的功能，说明借贷合同没有成立。在合同没有成立的情况下，一审判决认定借款合同成立和借款事实存在是错误的。五、一审判决不正确。一审法院认定为夫妻共同债务，就应当按平均承担的份额判决。因为一审二被告已经离婚，共同财产平均分割，共同债务也应当平均承担，没有按平均承担的份额判决不正确。
被上诉人孔某辩称，一审判决认定事实清楚。借条的日期是有涂改，但被上诉�接到借条时就是这样，日期的涂改不是被上诉人所为。且日期的改动并不影响借条正文的内容，也不影响双方借贷的成立。本案上诉人亲笔书写了借条，被上诉人也将农行存单交付了上诉人和原审被告，该借贷合同即告成立并实际履行，至于上诉人及原审被告何时取出及作何作用都与被上诉人无关，不影响合同效力。上诉人与原审被告借款用于经营，支付利息是很自然的事。一审中上诉人提交了钢厂出具的支付给原审被告的货物清单，该清单可证实原审被告经营情况及所借款项的使用情况。这充分说明了上诉人与被上诉人之间的借款使用情况是很清楚的。综上，应当驳回上诉，维持原判。
原审被告陈某甲辩称，认可借款事实，利息也属实，也给上诉人说了。
二审经审理查明，2011年6月6日上诉人李某向被上诉人孔某出具借条一份，其内容为：借�今借孔某（二哥）农业银行存单肆拾万元整（40万元）借款人：陈某甲李某2011年6月6号。借条中陈某甲及李某的签名均系上诉人李某书写。上诉人李某与原审被告陈某甲原系夫妻关系，2015年4月7日，济宁市兖州区人民法院作出（2014）兖民初字第1613号民事判决书，判决准予上诉人李某、原审被告陈某甲离婚，该判决书已经生效。上述事实，根据上诉人、被上诉人和原审被告的陈述，被上诉人在一审中提交的借条一份、上诉人在一审中提交的济宁市兖州区人民法院（2014）兖民初字第1613号民事判决书予以认定。
本院认为，本案二审阶段争议的焦点问题是：上诉人李某是否应当向被上诉人孔某偿还借款40万元及利息8万元。涉案借条是上诉人李某向被上诉人孔某出具，借条中借款人、出借人及借款数额均清楚无误，虽然借条中年和日有更改的痕迹，但不影响借贷关系的成立。上诉人在一审庭审中述称“从开始没有说利息的事。当时借钱某说先用钱拉货时，原告和陈某甲都也没有提过利息的事”，构成对借款事实的自认，在上诉人没有提供充分证据推翻该自认事实的情况下，应予认定。结合原审被告陈某甲承认涉案借条中的存单系其取出的事实，足以认定上诉人与被上诉人之间存在40万元的民间借贷关系。涉案借款发生在上诉人李某与原审被告陈某甲婚姻关系存续期间，属于夫妻共同债务，应当由二人共同承担还款责任。上诉人主张应当按照平均承担的份额进行判决，没有法律依据，依法应予驳回。关于利息问题，借条中没有约定利息，视为不支付利息。被上诉人孔某主张借款时双方口头约定年息10%，上诉人不予认可，被上诉人也没有提供其他有效证据予以证实。原审被告陈某甲虽然承认存在利息的事实，但其与被上诉人有亲属关系，又因原审被告陈某甲与上诉人已经离婚，仅凭原审被告陈某甲的证言不足以认定存在利息的事实。因此，原审法院支持涉案借款的利息，明显不当，本院依法予以纠正。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
变更济宁市兖州区人民法院（2015）兖民初字第990号民事判决为：上诉人李某、原审被告陈某甲于本判决生效之日起十日内偿还原告孔某借款本金40万元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费7300元，减半收取3650元，由上诉人李某、原审被告陈某甲负担。二审案件受理费8500元，由上诉人李某负�7083元，由被上诉人孔某负担1417元。
本判决为终审判决。
审 判 长 何艳真
代理审判员 史海洋
代理审判员 闫昱轩
二〇一五年十一月十一日
书 记 员 王翠英