湖南省津市市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）津刑初字第46号
公诉机关湖南省津市市人民检察院。
被告人陈强，男，1986年1月2日出生于湖南省津市市，汉族，初中肄业文化，无业。因犯抢劫罪，于2008年11月14日被澧县人民法院判处有期徒刑五年六个月，于2012年9月5日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年4月3日被津市市公安局刑事拘留，同年5月7日被逮捕。现羁押于津市市看守所。
湖南省津市市人民检察院以津检刑诉（2015）47号起诉书指控被告人陈强犯贩卖毒品罪，于2015年6月25日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成由审判员瞿长军担任审判长，和人民陪审员肖洪斌、张丽芳参加的合议庭，于2015年7月24日、10月9日公开开庭审理了本案。书记员李辰辰担任记录。津市市人民检察院指派检察员汪琪出庭支持公诉，被告人陈强到庭参加诉讼。期间延期审理1次。本案现已审理终结。
湖南省津市市人民检察院指控，2014年7月至10月期间，被告人陈强在津市市新洲镇新五佳宾馆先后4次向吸毒人员毛某某贩卖毒品甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）、甲基苯丙胺（冰毒）。其具体犯罪事实如下：
1、2014年7月下旬的一天下午，被告人陈强接到吸毒人员毛某某求购毒品的电话后，在津市市新洲镇新五佳宾馆将甲基苯丙胺片剂2粒、甲基苯丙胺0.2克贩卖给毛某某，毛某某付给陈强现金200元人民币。随后，毛某某和其女友游某某将购得的毒品在宾馆房间内吸食。
2、2014年国庆节前后的一天，被告人陈强接到吸食人员毛某某求购毒品的电话后，到津市市新洲镇新五佳宾馆405房，将3粒甲基苯丙胺片剂和0.3克甲基苯丙胺贩卖给毛某某，毛某某付给陈强300元人民币。随后，毛某某将毒品与陈强、吸毒人员万某（绰号“狗的”）3人采用烤吸的方式吸食。
3、2014年10月份的一天晚上，被告人陈强接到吸毒人员毛某某求购毒品的电话后，到达毛某某所在的新洲镇新五佳宾馆，将甲基苯丙胺片剂2粒，甲基苯丙胺0.2克贩卖给毛某某，毛某某付给陈强现金200元人民币。随后，毛某某和游某某将购得的毒品在房间内采用烤吸的方式吸食。
4、2014年10月份的一天下午，被告人陈强接到吸毒人员毛某某求购毒品的电话后，到毛某某所在的新洲镇新五佳宾馆，将甲基苯丙胺片剂2粒、甲基苯丙胺0.2克贩卖给毛某某，毛某某付给陈强现金200元人民币。随后，毛某某和游某某将购得的毒品采用烤吸的方式吸食。
指控证据有：1、被告人陈强的户籍资料，湖南省澧县人民法院（2008）澧刑初字第169号刑事判决书，湖南省津市监狱释放证明书，津市市公安局受案登记表、立案决定书、线索来源及抓获经过，手机通话详单，津市市公安局津公（刑）决字（2015）第32号行政处罚决定书等书证；2、证人毛某某、游某某的证言；3、被告人陈强的供述和辩解；4、辨认笔录。
湖南省津市市人民检察院认为：被告人陈强明知是毒品而多次贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。被告陈强系累犯。提请本院依法判处。
被告人陈强辩称他只给毛某某卖过2次毒品，但没有获利。
经审理查明：2014年7月和10月，被告人陈强在津市市新洲镇新五佳宾馆先后2次向吸毒人员毛某某贩卖毒品甲基苯丙胺片剂5粒，约0.45克；甲基苯丙胺约0.5克。其具体事实如下：
1、2014年7月份的一天下午，被告人陈强接到吸毒人员毛某某购买毒品的电话后，到毛某某所住的津市市新洲镇新五佳宾馆房间，将甲基苯丙胺片剂2粒约0.18克、甲基苯丙胺约0.2克卖给毛某某，毛某某付给陈强现金200元。后毛某某和女友游某某在宾馆房间里将毒品吸食。
以上事实，有下列经庭审举证、质证的证据证明：
①证人毛某某的证言，证明2014年7月份的一天17时许，他给陈强打电话购买200元的毒品。半小时后，陈强来到他入住的新五佳宾馆4楼房间，将用塑料袋包装的2粒麻古和约0.2克冰毒给他，他给陈强200元钱。陈强走后，他和女友游某某在房间内共同将毒品吸食了。
②证人游某某在本案审理阶段的证言，证明2014年大概7月份的一天，天气很热，还要吹空调，吃冰淇淋，毛某某用200元钱向陈强购买了2粒麻古和冰毒，陈强将毒品送到津市市新洲镇新五佳宾馆后就走了。
③被告人陈强的当庭供述，证明2014年7月至10月间，他向毛某某贩卖过1次毒品，当时毛某某的女友游某某在场。
2、2014年国庆节前的一天，被告人陈强接到吸毒人员毛某某购买毒品的电话后，到毛某某所住的津市市新洲镇新五佳宾馆405房间，将甲基苯丙胺片剂3粒约0.27克、甲基苯丙胺约0.3克卖给毛某某，毛某某付给陈强现金300元。后毛某某与陈强、万某（诨名“狗的”）一起将毒品吸食。
以上事实，有下列经庭审举证、质证的证据证明：
①证人毛某某的证言，证明2014年国庆节前的一天，他给陈强打电话购买300元的毒品。半小时后，陈强来到他入住的新五佳宾馆405房间，将用白色塑料袋包装的3粒麻古和0.3克冰毒交给他，他给陈强300元钱。后他和陈强、“狗的”（姓万）3个人在房间里一起将毒品吸食了。
②被告人陈强的供述，证明2014年国庆节前的一天，毛某某给他打电话，要他给他购买300元的麻古、冰毒。后他到毛某某入住的新洲镇新五佳宾馆405房间，将3粒麻古、约0.3克冰毒交给毛某某，毛某某给他300元现金，当时“狗的”也在房间里，但毛某某的女友游某某不在场。后他和毛某某、“狗的”一起在房间里将毒品吸食了。
另查明，2015年4月3日，被告人陈强到津市市公安局汪家桥派出所投案，并如实供述了本案的事实。
以上事实，有下列经庭审举证、质证的证据证明：
1、津市市公安局出具的线索来源及抓获经过，证明被告人陈强于2015年4月3日到津市市公安局汪家桥派出所投案，并如实交待了向毛某某贩卖毒品的事实。
2、被告人陈强的供述，证明他于2015年4月3日到津市市公安局汪家桥派出所投案，并交待了2次贩卖毒品的事实。
以上事实，还有下列经庭审举证、质证的证据证明：
1、被告人陈强的户籍资料，证明被告人陈强的个人基本情况。
2、湖南省澧县人民法院（2008）澧刑初字第169号刑事判决书、湖南省津市监狱释放证明书，证明被告人陈强因犯抢劫罪于2008年11月14日被判处有期徒刑五年六个月，于2012年9月5日刑满释放。
3、津市市公安局受案登记表、立案决定书，证明本案案发、立案情况。
4、津市市公安局津公（刑）决字（2015）第032号公安行政处罚决定书，证明毛某某因吸毒于2015年3月10日被行政拘留10日。
5、证人游某某在本案审理阶段的证言，证明她出生于2000年3月4日，到澧县公安局接受询问时，由周某陪同，因她没有其他亲友。周某当时在毛某某经营的赌博游戏店里打工。
6、证人周某的证言，证明游某某到澧县公安局作证时请他陪同，他考虑到游某某年龄小，平时和她关系比较好，就去了，但并不是澧县公安局通知他去的。游某某作证时，他没有始终在场，如抽烟和上厕所时就不在，作证还没完成，他因有事离开了。事后的第二天或第三天，公安干警带着游某某的笔录到新洲镇要他在上面签了字，他在游某某的笔录上也只签过这1次字。
7、辨认笔录，证明2015年4月23日，侦查人员组织被告人陈强在见证人的见证下，对12张不同女性免冠照片进行辨认，陈强准确地辨认出6号照片是毛某某的女友游某某；2015年6月18日，侦查人员组织证人毛某某在见证人的见证下对12张不同男性免冠照片进行辨认，毛某某准确地辨认出10号照片是被告人陈强；2015年6月23日，侦查人员组织证人游某某在见证人的见证下对12张不同男性免冠照片进行辨认，游某某准确地辨认出11号照片是被告人陈强。
关于证人游某某在侦查阶段的证言是否具有证明能力的问题。经查，证人游某某出生于2000年3月4日，其作为本案证人分别于2015年3月10日、6月23日到澧县公安局、津市市公安局作证。游某某在澧县公安局接受询问时，公安机关未按照有关规定通知其法定代理人到场，也未通知其他成年亲属，所在学校、单位、居住地基层组织或者未成年人保护组织的代表到场。但游某某自己带了一个叫周某的朋友陪同，侦查人员在询问时，周某没有始终在场，时进时出，而且中途离开。周某在游某某的询问笔录上虽有签名，但是事后，侦查人员拿着笔录到津市市新洲镇要周某补签的字，笔录上备注的周某系游某某表哥的内容是虚假的。游某某在津市市公安局接受询问时，侦查人员只有贺某1人，另一参与询问的是协警陈某某（不具有侦查人员身份）。笔录上虽有周某的签名，但周某的身份不符合有关规定，且周某否认到过询问现场，也否认在此笔录上签过名，对此侦查人员不能作出合理解释。以上2份游某某的证言，因程序违法，不具有证明能力，应当予以排除。
对于公诉机关指控的第3、4笔事实能否认定的问题。经查，因证人游某某在侦查阶段的证言予以排除，公诉机关指控的第3、4笔事实只有证人毛某某的证言证明，系孤证，而被告人陈强予以否认，指控证据不足，不予认定。被告人陈强对此提出的辩解意见予以采信。
对于被告人陈强提出的他只给毛某某卖过2次毒品，但没有获利的辩解意见，经查，根据现有证据只能认定被告人陈强给毛某某卖过2次毒品；被告人陈强贩卖毒品没有获利没有证据证明，且是否获利不影响本案的定性。故对上述辩解意见，部分予以采信。
本院认为：被告人陈强违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品而贩卖，数量约0.95克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，但指控的部分事实因证据不足，不予认定。被告人陈强因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。被告人陈强能自动投案，如实供述自己的犯罪事实，系自首，可从轻处罚。公诉机关建议对被告人陈强在有期徒刑三年至五年之间量刑的意见，因被指控的部分事实证据不足，不能认定，而导致量刑偏重，其量刑建议不予采纳。
综上所述，本院依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七第一、四、七款，第六十五条第一款，第六十七条第一款，第五十二条，第五十三条之规定，判决如下：
被告人陈强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年4月3日起至2016年6月2日止。罚金于本判决生效后一个月内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
（本页无正文）
审 判 长 瞿长军
人民陪审员 肖洪斌
人民陪审员 张丽芳
二〇一五年十月九日
书 记 员 李辰辰
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一、四、七款
走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
……
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
……
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十五条第一款
被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
……
第六十七条第一款
犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
……
第五十二条
判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条
罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。