云南省昭通市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云06民终419号
上诉人（原审原告）水富县富达水泥有限责任公司。
住所地：云南省昭通市水富县云富街道办事处五和组。
法定代表人郑爱芳，系该公司总经理。
上诉人（原审被告）周代奎，男，汉族，生于1978年2月11日，云南省水富县人，住云南省昭通市水富县，现住水富县。
委托代理人余大仲，云南华泰律师事务所律师，特别授权代理。
上诉人水富县富达水泥有限责任公司因与上诉人周代奎劳动争议纠纷一案，不服云南省水富县人民法院（2016）云0630民初443号民事判决,向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理确认的法律事实是：2012年2月，周代奎在水富县富达水泥有限责任公司上班，周代奎上班期间，水富县富达水泥有限责任公司未为周代奎购买社会保险。2014年10月15日双方签订书面劳动合同，合同期限为2014年10月1日至2015年9月30日，合同约定周代奎月工资不低于3000元。2015年12月30日，云南省职业病诊断鉴定委员会鉴定周代奎为矽肺壹期。2016年3月1日，昭通市人力资源和社会保障局（昭人社工[2016]261号）认定周代奎受伤为工伤。2016年5月5日，昭通市劳动鉴定委员会（昭劳鉴[2016]226号）鉴定周代奎伤残等级为柒级，未达到护理等级。2016年6月6日，周代奎向水富县劳动争议仲裁委员会申请仲裁。2016年8月26日，水富县劳动争议仲裁委员会作出水劳仲案裁字[2016]35号，裁决1、周代奎、水富县富达水泥有限责任公司之间的劳动关系在周代奎领到工伤赔偿待遇之日起双方自行解除；2、水富县富达水泥有限责任公司为周代奎补缴2012年2月至2015年9月30日的养老保险；3、水富县富达水泥有限责任公司在裁决书生效之日起15日内一次性支付一次性伤残补助金3000元×13个月=39000元、一次性伤残就业补助金4423元×22个月=97306元、一次性工伤医疗补助金4423元×8个月=45699元、停工留薪待遇3000元×12个月=36000元、医药费护理费13515.50元、交通食宿费16461元、劳动能力鉴定费300元等工伤赔偿待遇共计：248281.50元。
原审法院经审理认为，劳动者患职业病，被评为工伤及鉴定伤残等级的，用人单位或工伤保险基金应按法律规定赔偿工伤职工相关费用。本案中，周代奎系水富县富达水泥有限责任公司职工，且患职业病，经评定为工伤，伤残等级为柒级，未达到护理等级，水富县富达水泥有限责任公司未为周代奎购买社会保险。因此，按照相关法律规定，水富县富达水泥有限责任公司应当支付周代奎一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪待遇、医药费及护理费、交通食宿费、劳动能力鉴定费、补缴养老保险等。关于水富县富达水泥有限责任公司的各项请求：请求支付周代奎一次性伤残补助金3000元×13个月=39000元、医药费护理费13515.50元、劳动能力鉴定费300元，因周代奎对以上项目无异议，予以确认。水富县富达水泥有限责任公司请求确认与周代奎的劳动关系在2015年9月30日解除，周代奎同意解除劳动关系，故依法确认双方的劳动关系解除。水富县富达水泥有限责任公司请求支付周代奎一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金，因双方对支付期限无异议，但对支付标准有异议，水富县富达水泥有限责任公司认为应按云南省2014年度职工月平均工资即3684元计算，周代奎辩解应按云南省2015年度职工月平均工资即4423元计算。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，……由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《云南省实施<工伤保险条例>办法》第三十九条规定，七级至十级伤残职工，……由用人单位按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性伤残就业补助金。由工伤保险基金按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性工伤医疗补助金。本案周代奎被鉴定为柒级伤残的日期为2016年5月5日，其一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金以云南省上年度即2015年度职工月平均工资4423元计算合理合法，故周代奎的该辩解意见成立，予以采纳。依法确认水富县富达水泥有限责任公司应支付周代奎一次性伤残就业补助金4423元×22个月=97306元，一次性工伤医疗补助金4423元×8个月=35384元。水富县富达水泥有限责任公司请求支付周代奎停工留薪待遇3000元×1个月=3000元，周代奎辩解水富县富达水泥有限责任公司应支付停工留薪待遇3000元×12个月=36000元。根据《中华人民共和国劳动法》第四十二条、第四十五条，《工伤保险条例》第三十三条的规定，劳动合同期满，劳动者在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的，用人单位不得与劳动者解除劳动合同。停工留薪期一般不超过12个月。本案中双方签订的劳动合同期满日为2015年9月30日，周代奎在水富县富达水泥有限责任公司患职业病并被确认丧失部分劳动能力，水富县富达水泥有限责任公司不能与周代奎解除劳动合同。周代奎患病至今，其停工留薪期已超过12个月。因此，周代奎辩解停工留薪期计算12个月的意见合法，予以采纳。依法确认水富县富达水泥有限责任公司应支付周代奎停工留薪待遇3000元×12个月=36000元。水富县富达水泥有限责任公司主张周代奎提供的交通食宿费票据是伪造的，请求判令支付周代奎交通食宿费3000元，周代奎辩解交通食宿费应以其提供的票据及仲裁裁决为准，应为16461元。因水富县富达水泥有限责任公司未提供证据证明其主张，故对该请求不予支持，周代奎的辩解意见合法，予以采纳。依法确认水富县富达水泥有限责任公司应支付周代奎交通食宿费16461元。关于补缴养老保险的问题，因用人单位为职工购买养老保险系其法定义务，故水富县富达水泥有限责任公司应当为周代奎补缴养老保险。因周代奎对仲裁裁决裁定水富县富达水泥有限责任公司为其补缴2012年2月至2015年9月30日期间的养老保险无异议，故依法确认水富县富达水泥有限责任公司为周代奎补缴2012年2月至2015年9月30日的养老保险。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十二条、第四十五条，《中华人民共和国社会保险法》第十二条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、水富县富达水泥有限责任公司与周代奎的劳动关系判决生效之日起十日后解除；二、水富县富达水泥有限责任公司在判决生效之日起十日内为周代奎补缴2012年2月至2015年9月30日的养老保险；三、水富县富达水泥有限责任公司在判决生效之日起十日内支付周代奎一次性伤残补助金39000元、一次性伤残就业补助金97306元、一次性工伤医疗补助金35384元、停工留薪待遇36000元、医药费护理费13515.50元、交通食宿费16461元、劳动能力鉴定费300元等工伤赔偿待遇共计237966.50元。案件受理费10元，由水富县富达水泥有限责任公司负担（已交纳）。
水富县富达水泥有限责任公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求：一、依法改判水富县富达水泥有限责任公司支付周代奎停工留薪待遇3000元×1个月=3000元；二、依法改判水富县富达水泥有限责任公司支付周代奎交通食宿费16461元，改判为交通费1674元、住宿费2400元，住院伙食补助费1200元；三、依法改判水富县富达水泥有限责任公司支付周代奎一次性伤残就业补助金3684元×22个月=81048元；四、依法改判水富县富达水泥有限责任公司支付周代奎一次性医疗补助金3684元×8个月=29472元。其主要上诉理由是：一、一审判决认定事实不清、证据不足。周代奎2015年9月30日前是水富县富达水泥有限责任公司职工，因患职业病，在2015年内正常住院治疗三次，一次是云南省第一人民医院住院3天，二次是宜宾市矿山急救医院住院3天，三次是昆明市第一人民医院6天。2015及2016年内到昆进行职业病鉴定2次各3天，到昭通进行伤残鉴定1次两天，相关费用总计6474元。但周代奎搞来16461元一堆发票，一审法院以此判决，事实逻辑与法律逻辑违背一般社会常理。二、适用法律明显不当。《工伤保险条例》第三十三条明确规定：停工留薪待遇是职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的期间的待遇。周代奎累计接受工伤医疗的期间总共20天，即其能享受停工留薪待遇的期间只有20天，一审法院将公司是否应该向其支付2014年10月15日至今的基本生活费与发放停工留薪待遇两个概念混淆适用，做出的判决是错误的。三、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金只能适用昭通市2015年上年度平均月工资3684元。根据法律规定，计算“一次性工伤医疗补助金”和“一次性伤残就业补助金”适用“统筹地区上年度职工月平均工资”。《工伤保险条例》第64条将“本人工资”定义为“工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资”，这里的“上年度职工月平均工资”应该是遭受事故伤害或患职业病时的上年度职工月平均工资。若以患病作为时间点，周代奎职业病的诊断日期是2015年12月30日，这里的“上年度职工月平均工资”应该是2014年12月31日以前一年的平均工资。
周代奎不服一审判决，向本院提起上诉，请求：一、依法将原判认定的一次性医疗补助金35384元改判为45999.2元，加上一次性伤残补助金39000元、一次性伤残就业补助金97306元、停工留薪待遇36000元、医疗费护理费13515.5元、交通食宿费16461元、劳动能力鉴定费300元等工伤赔偿待遇共计应为248581.7元，维持其余判决；二、判令水富县富达水泥有限责任公司承担一、二审全部诉讼费。其主要上诉理由是：周代奎是因患职业病致残，一审计算周代奎一次性医疗补助金时没有在工伤医疗补助金的基础上增加30%。依据《云南省工伤保险条例实施办法》第39条第2款之规定，周代奎的一次性工伤医疗补助金应为8×4423+8×4423×30%=45999.2元。
周代奎、水富县富达水泥有限责任公司均未作二审答辩。
本案在二审审理过程中，上诉人水富县富达水泥有限责任公司除对原审判决的停工留薪待遇、交通食宿费、一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金有异议外，对原判认定的其余事实无异议；上诉人周代奎对原判确认的事实无异议，仅对判决的一次性工伤医疗补助金有异议。对双方无异议的事实，本院依法予以确认。
归纳诉辩双方主张，本案争议的焦点是：1.原判对交通食宿费的认定是否正确；2.原判对停工留薪待遇的计算是否正确；3.原判以云南省2015年度职工月平均工资4423元计算一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金是否正确。
针对争议焦点，本院评判如下：
（一）关于原判对交通食宿费的认定是否正确的问题。
《工伤保险条例》第三十条第四款规定“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”根据《昭通市人力资源和社会保障局关于工伤职工住院治疗期间伙食补助费及到昭通市外就医所需交通、食宿费用标准的通知》（昭人社通〔2011〕113号）“经工伤保险定点协议医疗机构出具证明，参保地工伤保险经办机构同意，工伤职工到昭通市外就医所需交通、食宿费标准：（一）伙食补助费标准从转院之日起至出院之日期间每天伙食补助标准为：统筹地区所在地最低工资标准除以30天。（二）住宿费包干标准工伤职工转院治疗工伤住宿费实行包干制，每转院一次往返住宿费包干标准200元。（三）交通费标准交通费凭汽车票、火车硬座（或硬卧）票、飞机票（经济舱）报销。”之规定，伙食费每天应为1270元÷30天=42.33元，按21天计算，共42.33元×21天=888.93元。因周代奎先后住院3次，住宿费应为200元×3次=600元。交通费按车票计算为10元+16元+20元+10元+178元+196元+210元+102元=742元，因当时周代奎病情严重，住院需要有人陪护，陪护人员的交通费亦属于合理费用，故交通费应为742元×2人=1484元。又因水富县富达水泥有限责任公司在上诉中请求“改判交通费为1674元、住宿费2400元、住院伙食补助费1200元”，且根据规定计算出的交通费1484元、住宿费600元、伙食费888.93元均低于水富县富达水泥有限责任公司所主张的数额，故水富县富达水泥有限责任公司应以其主张的数额支付周代奎交通费1674元、住宿费2400元、住院伙食费1200元，三项共计5274元。
（二）关于原判对停工留薪待遇的计算是否正确的问题。
上诉人水富县富达水泥有限责任公司认为，周代奎能享受停工留薪待遇的期间只有20天，其停工留薪待遇为3000元×1个月=3000元。经审查，水富县富达水泥有限责任公司与周代奎于2014年10月15日签订了书面劳动合同，双方约定合同期限自2014年10月1日起至2015年9月30日止，周代奎月工资不低于3000元。2015年1月18日至2015年12月22日期间，周代奎一直在断断续续就医、住院。2015年12月30日，周代奎经云南省职业病诊断鉴定委员会鉴定为矽肺壹期。一审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条、第四十五条之规定，认定水富县富达水泥有限责任公司不能与周代奎解除劳动合同；又根据《工伤保险条例》第三十三条第一款、第二款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月”之规定，确认水富县富达水泥有限责任公司应支付周代奎停工留薪待遇3000元×12个月（周代奎停工留薪期已超过12个月，按12个月计算）=36000元并无不当，上诉人水富县富达水泥有限责任公司的该项上诉理由不成立，不予支持。
（三）关于原判以云南省2015年度职工月平均工资4423元计算一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金是否正确的问题。
上诉人水富县富达水泥有限责任公司认为，一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金应按昭通市2015年上年度月平均工资3684元计算。本院认为，根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”及《云南省实施<工伤保险条例>办法》第三十九条“七级至十级伤残职工，劳动合同期满终止或者职工本人提出解除劳动合同的，用人单位可以与其解除或者终止劳动关系。由用人单位按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性伤残就业补助金。标准为：七级22个月、八级18个月、九级13个月、十级7个月。由工伤保险基金按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性工伤医疗补助金。标准为：七级8个月、八级6个月、九级3个月、十级2个月。患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发30%。”之规定，本案中，因水富县富达水泥有限责任公司未为周代奎缴纳社会保险，水富县富达水泥有限责任公司应支付周代奎一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金。周代奎与水富县富达水泥有限责任公司签订的劳动合同虽于2015年9月30日到期，但由于周代奎于2015年12月被鉴定为职业病，不能从事原工作，双方劳动关系未协商解除。后经过水富县劳动争议仲裁裁决解除双方劳动关系，但该裁决经水富县富达水泥有限责任公司起诉而未发生法律效力，故双方劳动关系尚未解除，对一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金应当按一审判决解除劳动关系的上年度云南省职工月平均工资标准计算，且周代奎对此项判决并未提起上诉。故一审适用2015年标准恰当。
上诉人周代奎认为，其一次性工伤医疗补助金应在一审判决的基础上增加30%。根据《云南省实施<工伤保险条例>办法》第三十九条第三款“由工伤保险基金按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性工伤医疗补助金。标准为：七级8个月、八级6个月、九级3个月、十级2个月。患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发30%”之规定，周代奎的一次性工伤医疗补助金为4423元×8个月+4423元×8个月×30%=45999.2元。故一审法院适用法律错误，予以纠正。上诉人周代奎的该项上诉理由成立，予以支持。
综上所述，本院认为，原判认定事实清楚，但适用法律不当，依法予以改判。上诉人水富县富达水泥有限责任公司的部分上诉理由成立，对成立的部分予以支持，对不成立的部分不予支持；上诉人周代奎的上诉理由成立，予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条、第四十五条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《云南省实施<工伤保险条例>办法》第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项的规定，判决如下：
一、维持原审判决主文第一、二项，即水富县富达水泥有限责任公司与周代奎的劳动关系判决生效之日起十日后解除；水富县富达水泥有限责任公司在判决生效之日起十日内为周代奎补缴2012年2月至2015年9月30日的养老保险。
二、撤销原审判决主文第三项，即水富县富达水泥有限责任公司在判决生效之日起十日内支付周代奎一次性伤残补助金39000元、一次性伤残就业补助金97306元、一次性工伤医疗补助金35384元、停工留薪待遇36000元、医药费护理费13515.50元、交通食宿费16461元、劳动能力鉴定费300元等工伤赔偿待遇共计237966.50元。
三、水富县富达水泥有限责任公司在本判决生效之日起十日内支付周代奎一次性伤残补助金39000元、一次性伤残就业补助金97306元、一次性工伤医疗补助金45999.2元、停工留薪待遇36000元、医药费护理费13515.50元、交通食宿费5274元、劳动能力鉴定费300元等工伤赔偿待遇共计237394.70元。
一审案件受理费10.00元，由水富县富达水泥有限责任公司负担。二审案件受理费10.00元，由水富县富达水泥有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
本判决自送达之日起生效。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行。本案当事人申请强制执行的期限为二年。
审判长 马 春
审判员 马 娜
审判员 杨 胜 洪
二〇一七年八月十一日
书记员 郭李子怡