福建省泉州市鲤城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0502刑初489号
公诉机关泉州市鲤城区人民检察院。
被告人石灿先，曾用名社兴，男，1984年10月9日出生于贵州省黎平县，侗族，初中文化，务工，家住贵州省黎平县。因涉嫌犯诈骗罪于2016年7月7日被抓获羁押，次日被刑事拘留，同年8月9日变更为取保候审。经本院决定于2016年10月25日被逮捕。现羁押于泉州市看守所。
辩护人柯巧鑫，北京常凯律师事务所律师。
泉州市鲤城区人民检察院以泉鲤检刑诉〔2016〕443号起诉书指控被告人石灿先犯扰乱无线电通讯管理秩序罪，于2016年10月19日向本院提起公诉，本院于同月25日立案，并依法适用简易程序，后于2016年11月14日转为适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。泉州市鲤城区人民检察院指派检察员林培铭、代理检察员吴汉权出庭支持公诉，被告人石灿先及其辩护人柯巧鑫到庭参加诉讼。现已审理终结。
泉州市鲤城区人民检察院指控：
2016年6月份的一天，“黄总”（另案处理）让被告人石灿先利用“伪基站”设备为其发送短信，并于同年7月1日为其邮寄一套“伪基站”设备，后被告人石灿先开始使用该设备发送信息。2016年7月1日起，被告人石灿先伙同“黄总”安排的技术员（另案处理）驾驶小型普通客车搭载“伪基站”设备到丰泽区北峰、鲤城区南环路等路段，发送“【澳门银河娱乐城】请登陆官网www.y990.cc提供网上真人百家乐，电子游戏，牛牛，时时彩，体育赛事等百种，注册马上送28元现金”等短信。2016年7月7日16时许，被告人石灿先在鲤城区温陵路、九一路等路段发送短信时被中国移动通信集团福建有限公司检测到非法信号，中国移动通信集团福建有限公司报警后，公安机关于同日下午6时40分许在泉州市丰泽区云鹿路北师大附中路段当场抓获被告人石灿先，并从小型普通客车上缴获“伪基站”设备。经福建省无线电监测站检验：缴获的“伪基站”设备能在中国移动和中国联通的GSM900基站产生同频干扰。经泉州市公安局鲤城分局网安大队检验：缴获的“伪基站”设备共发送短信36637条。
公诉机关为佐证其指控的上述事实，当庭宣读和出示证人证言、书证、辨认笔录、被告人供述等相关证据，并认为被告人石灿先的行为已构成扰乱无线电通讯管理秩序。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百八十八条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款之规定，对被告人石灿先定罪惩处，并建议对被告人石灿先在有期徒刑六个月至一年幅度内处刑，并处罚金。
被告人石灿先在庭审中对起诉书指控的罪名无异议，但辩称其发送短信的数量仅为27901条。
辩护人在庭审中对起诉书指控的罪名无异议，但提出：1、本案缴获的“伪基站”设备当天发送短信数量应为27901条；2、被告人在此次犯罪中起辅助作用，应认定为从犯；被告人属初犯，认罪态度好，可予以适用缓刑。
经审理查明：
2016年6月份的一天，“黄总”（另案处理）让被告人石灿先利用“伪基站”设备为其发送短信，并于同年7月1日为其邮寄一套“伪基站”设备，后被告人石灿先开始使用该设备发送信息。2016年7月1日起，被告人石灿先伙同“黄总”安排的技术员（另案处理）驾驶小型普通客车搭载“伪基站”设备到丰泽区北峰、鲤城区南环路等路段，发送“【澳门银河娱乐城】请登陆官网www.y990.cc提供网上真人百家乐，电子游戏，牛牛，时时彩，体育赛事等百种，注册马上送28元现金”等短信。2016年7月7日16时许，被告人石灿先在鲤城区温陵路、九一路等路段发送短信时被中国移动通信集团福建有限公司检测到非法信号，中国移动通信集团福建有限公司报警后，公安机关于同日下午6时40分许在泉州市丰泽区云鹿路北师大附中路段当场抓获被告人石灿先，并从普通客车上缴获“伪基站”设备1套，从被告人石灿先处扣押到华为手机1部、银行卡1张。
经福建省无线电监测站检验：缴获的“伪基站”设备能在中国移动和中国联通的GSM900基站产生同频干扰。
经泉州市公安局鲤城分局网安大队检验：缴获的“伪基站”设备共发送短信36637条。
另查明，2016年7月1日起至7日止，“黄总”每日转账人民币450元给被告人石灿先作为报酬，共计人民币3150元。在庭审过程中，被告人石灿先表示愿将已缴纳的保证金用于抵扣违法所得及罚金。
上述事实，有公诉机关提交的，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、证人林某的证言，证实其系中国移动公司泉州分公司的工作人员。2016年7月7日16时许，其公司通过内部网络检测发现鲤城区温陵路附近的网络有异常情况，就判定可能存在“伪基站”设备干扰。16时10分许，公司发现在温陵路九一路路段有异常信号出现，其就打电话报警。随后，其配合公安人员一起寻找该信号源，发现在丰泽区云鹿路北师大附中路段一辆东风牌面包车有重大的嫌疑。经过公安机关检查后，就发现该辆面包车副驾驶座上有一台笔记本电脑和一部诺基亚手机，副驾驶座位下有一台疑似“伪基站”的发射器、一台变压器、一个发射天线。接着，公安机关就将面包车上的那名中年男子带走并扣押了相关设备。
2、证人施某的证言，证实其系鲤城区公安分局巡逻人员。2016年7月7日18时许，大队通报一辆有嫌疑的面包车在丰泽区温陵路津淮街一带行驶。18时40分许，其与同事张某就在丰泽区云鹿路北师大附中路段发现并拦下该车，告知驾驶车辆的一名中年男子停车熄火将车钥匙拔出，同时向大队汇报，派出所民警到现场后在车辆副驾位置座椅下发现一台黑色笔记本电脑和一台疑似伪基站发射器，主驾驶位置座椅下发现一台变压器，车辆后排座靠背上还连着一根天线。接着，派出所民警就将那名中年男子以及相关的设备带走了。
证人张某的证言与证人施某的证言一致。
3、证人方某的证言，证实其自2009年至今都在广东省东莞市一个汽修厂上班。其在2013年9月左右遗失过身份证，其并不认识石灿先，也没有办理过民生银行卡。
4、快递单据，证实寄件人“邹大娃”、“胡强”分别于2016年2月17日、6月27日、6月17日分别向被告人石灿先邮寄物品。
5、行驶证，证实小型普通客车的相关情况。
6、关于泉州移动伪基站活动轨迹提供说明，证实被告人石灿先的使用“伪基站”设备的活动轨迹情况。
7、提取笔录、扣押决定书、扣押清单、银行账户明细，证实公安机关从被告人石灿先处扣押到尾数为498的建设银行卡一张，并提取到“黄总”使用户名为“方某”的民生银行账户向被告人石灿先的上述银行账户汇款的情况。
8、提取笔录、扣押决定书、扣押清单、相关照片，证实公安机关在石灿先驾驶的面包车内提取了一台伪基站发射器、一台笔记本电脑、一台变压器、一个发射天线、一部诺基亚手机、一部华为手机、并进行扣押。
9、微信聊天记录截图，证实公安机关在被告人石灿先的华为手机上截取“黄总”的微信资料、与“黄总”的聊天记录、银行转账记录截图以及石灿先使用的电脑屏幕截图。
10、无线电发射设备委托测试检验报告、电子数据检查工作记录、电子数据光盘、电脑屏幕截图、工作说明、鉴定意见通知书，证实经检测，从被告人石灿先处扣押到的“伪基站”设备可对中国移动和中国联通的GSM900基站产生同频干扰；为了更好地保存证据以免证据灭失，公安机关在抓获被告人石灿先时未对其的笔记本电脑进行停止操作，直接将所有涉案物品原封不动地进行扣押、勘验，也未对“伪基站”设备进行任何更改；经检测，“伪基站”程序通过“伪基站”主机设备向周边手机用户发送短信息过程中会自动存储目标手机的国际移动用户识别码（即“IMSI”）。当“伪基站”程序成功截获一个IMSI后，其软件任务清单内会更新一个条数；经网安部门的电子数据分析取证，从被告人石灿先的“伪基站”设备中提取到36637个IMSI。
11、抓获经过、户籍证明、证明、工作说明，证实本案的案发经过；被告人石灿先的基本身份信息；因被告人石灿先无法提供“黄总”的真实身份，故公安机关暂时无法核实身份。
12、被告人石灿先在侦查阶段的供述，证实被告人石灿先对起诉书指控的犯罪事实曾供述在案。
上述证据之间，除被告人的辩解外，相互关联、取证程序合法，证据内容能够证实本院查明的事实部分，本院予以确认。
对于被告人及辩护人提出的本案缴获的“伪基站”设备当天发送短信应为27901条，且被告人石灿先应认定为从犯的意见。经查，根据无线电发射设备委托测试检验报告、电子数据检查工作记录、电子数据光盘、电脑屏幕截图、工作说明等证据可证实，经检测，公安机关从当天被告人石灿先使用的“伪基站”设备中提取到36637个IMSI，且任务清单条数与储存的IMSI数量是一致的，故被告人石灿先当天发送的短信应为36637条。另，2016年7月1日至7日，被告人石灿先在“黄总”的授意下使用“伪基站”设备向周边手机发送干扰短信，在共同犯罪中起积极的作用，不应认定为从犯。被告人石灿先及其辩护人提出的上述意见，无事实依据，本院不予采纳。
本院认为，被告人石灿先伙同他人违反国家规定，共同擅自使用“伪基站”设备，干扰无线电通讯秩序，情节严重，其行为已构成扰乱无线电通讯管理秩序罪。公诉机关指控的犯罪成立。被告人石灿先归案后能如实供述自己的主要罪行，予以从轻处罚。辩护人提出的从轻处罚的相关意见予以采纳，但综合本案的犯罪事实、情节、性质及对于社会的危害程度，不宜对被告人石灿先适用缓刑，故辩护人建议适用缓刑的意见不予采纳。根据被告人的犯罪事实、情节、性质及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百八十八条第一款、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人石灿先犯扰乱无线电通讯管理秩序罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月25日起至2017年4月20日止。缴纳于公安机关的保证金可予以抵扣罚金。）
二、责令被告人石灿先退出违法所得人民币3150元，予以没收，上缴国库（缴纳于公安机关的保证金可予以抵扣）。
三、扣押在案的作案工具“伪基站”设备一套、华为手机1部、银行卡1张，由泉州市公安局鲤城分局予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 缪 玢
人民陪审员 吴建国
人民陪审员 黄佳玲
二〇一六年十二月十九日
书 记 员 王少晶
速 录 员 刘银娥
附：《中华人民共和国刑法》
第二百八十八条违反国家规定，擅自设置、使用无线电台（站），或者擅自使用无线电频率，干扰无线电通讯秩序，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。