陕西省宝鸡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宝中民一终字第00375号
原抗诉机关：宝鸡市人民检察院。
上诉人（被申诉人、原一审被告）宝鸡广电网络传媒有限责任公司，住所地宝鸡市渭滨区滨河大道（石鼓园小区），组织机构代码证73538050-X。
法定代表人刘让林，该公司执行董事。
委托代理人阮征，该公司员工。
委托代理人付林，陕西秦川律师事务所律师。
被上诉人（申诉人、原一审原告）王二虎，男，汉族，1959年2月10日生，陕西省宝鸡市人。
上诉人宝鸡广电网络传媒有限责任公司（以下简称广电公司）为与被上诉人王二虎劳动争议纠纷一案，不服陕西省宝鸡市渭滨区人民法院（2015）渭滨民再初字第00001号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
一审渭滨区法院查明：原告于1997年7月被原宝鸡有线电视台招用为合同工，招用时与单位未签订书面劳动合同，从事维修、开通、报停、工程监理、机顶盒安装等工作。2000年12月8日，原告与宝鸡有线电视台签订了从2000年12月1日至2001年12月31日为期一年的书面劳动合同。合同履行过程中，全省广电系统进行股份改制，于2001年8月8日组建了被告，原告转入了被告处工作，工作内容和项目未变。但原告与被告未签订书面劳动合同。2009年6月19日被告收回了原告设备箱钥匙，并将原告辞退。2009年7月13日原告向宝鸡市劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求恢复劳动关系并赔偿经济损失等。该仲裁委员会于同年8月31日作出裁决，驳回了原告的申诉请求。原告不服，向宝鸡市金台区人民法院提起诉讼。宝鸡市金台区人民法院于2010年3月31日作出（2009）金民初字第1744号民事判决，认定：“原、被告之间存在劳动关系。对原告要求恢复与被告的劳动关系，并要求被告与其签订不定期劳动合同，人民法院不能以公权力强制企业签订任何合同，对此请求本院不予支持。”故判决：“一、原告王二虎与被告宝鸡广电网络传媒有限责任公司存在劳动关系。二、被告宝鸡广电网络传媒有限责任公司为原告王二虎补办自1997年7月至2009年9月的养老保险。三、被告宝鸡广电网络传媒有限责任公司于判决生效后7日内支付原告王二虎未签订书面劳动合同11个月的双倍工资差额25400元及打印费54元，共计25454元。四、驳回原告的其他诉讼请求。”原、被告均不服，提起上诉。宝鸡市中级人民法院（2010）宝市中法民一终字第354号民事判决书认定了一审认定的事实，判决驳回上诉，维持原判。2009年10月12日，被告公司召开会议，对原告以旷工为由做出解聘处理。2011年7月5日，原告向被告提出申请，要求被告尽快为其安排工作并补签合同时，被告知已被被告解聘。2011年7月13日原告向宝鸡市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求被告：“1、补缴2009年10月至2011年7月的社会养老保险费。2、支付1997年7月至2011年7月的医疗保险金25920元、失业保险金8640元、工伤保险金8640元、生育保险金4320元。3、支付违法解除劳动关系经济补偿金57600元。4、支付2009年6月20日至2011年7月生活费19500元。5、支付1997年至2009年未休年休假工资9600元。6、支付2008年年终奖3000元，2009年上半年工作奖1800元。7、支付未出具书面解除劳动关系证明造成的工资损失57600元”。宝鸡市劳动争议仲裁委员会宝劳仲案字（2011）第237号裁决书裁决，驳回原告的申诉请求。
另查明，原审判决内容被申诉人已于2012年2月8日自动履行完毕。后申诉人不服原一审判决，向本院申请再审，本院于2013年10月22日做出（2013）宝渭法民申字第00003号裁定，驳回申诉人再审申请。还查明，申诉人的工资标准已由宝鸡市金台区人民法院（2009）金民初字第1744号生效民事判决书确认，每个月为2309元（25400元÷11月）。2011年宝鸡市渭滨区最低工资为每月780元。
一审渭滨区法院认为：劳动者的合法权益受法律保护。本案争议的焦点问题是：劳动关系何时解除，是否属于违法解除；申诉人的各项诉讼请求是否应予支持。
（一）劳动关系何时解除，是否属于违法解除
宝鸡市金台区人民法院于2010年3月31日作出的（2009）金民初字第1744号已生效民事判决书确认申诉人与被申诉人之间存在劳动关系，并判令被申诉人为原申诉人补办自1997年7月至2009年9月的养老保险，即在2009年9月申诉人与被申诉人之间仍存在劳动关系，故被申诉人关于自2009年6月20日起双方劳动关系已解除的辩解意见不能成立。本案自宝鸡市金台区人民法院（2009）金民初字第1744号民事判决生效后，被申诉人一直未与申诉人签订劳动合同。2011年7月5日，申诉人要求被申诉人尽快为其安排工作并补签劳动合同时，被被申诉人负责人口头告知已经解除劳动关系，由于被申诉人也不能证明2009年9月后申诉人是由于自身原因未上班，故应认定系被申诉人于2011年7月5日违法解除与申诉人之间的劳动关系。
（二）申诉人的各项诉讼请求
基于上述理由，2011年7月5日之前，双方仍存在劳动关系，故被申诉人应为申诉人补办2009年10月至2011年7月5日的养老保险。对于医疗保险金、工伤保险金、生育保险金，在申诉人工作期间，被申诉人虽未办理，但申诉人也未产生相关费用，而且该三项费用无法补办，因此申诉人请求该三项费用缺乏事实和法律依据，本院不予支持。对于失业保险金。劳动者有失业保障权利，本案中被申诉人未给申诉人办理失业保险，致使申诉人在解除劳动关系后在失业期限内不能享受失业保险待遇，丧失领取失业保险金的权利，为此应承担相应的赔偿责任。参照国务院《失业保险条例》和陕西省《失业保险条例实施办法》关于失业保险金的的领取期限和标准，2011年宝鸡市渭滨区最低工资标准每月780元，申诉人工作时间10年以上，应领取24个月的最低工资标准的75%的失业保险金，即被申诉人应赔付申诉人失业保险金14040元（780元／月×75%×24月）。本案由于被申诉人违法解除劳动关系，故申诉人要求被申诉人支付违法解除劳动关系赔偿金的请求，本院予以支持。根据《劳动合同法实施条例》第二十五条的规定，申诉人不能同时主张经济补偿金和赔偿，故对申诉人要求被申诉人支付经济补偿金的请求，本院不予支持。按照《劳动合同法》第四十七条、八十七条的规定，申诉人按每月2400元计算工资不当，应按每个月工资2309元计算，即被申诉人应支付申诉人赔偿金为55416元（2309元／月×12月×2）。申诉人主张不当部分，本院不予支持。参照原劳动和社会保障部《最低工资规定》第三条第一款：“本规定所称最低工资标准，是指劳动者在法定工作时间或依法签订的劳动合同约定的工作时间内提供了正常劳动的前提下，用人单位依法应支付的最低劳动报酬”。申诉人自2009年6月20日起未提供正常劳动，故其要求被申诉人支付最低工资，无事实和法律依据，本院不予支持。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。本案申诉人自1997年10至2011年7月在被告处工作共计14年，按照《职工带薪年休假条例》规定，申诉人自2008年起每年年休假应为10天。本案被申诉人未提供证据证明其已安排申诉人正常年休假，故其应当按照申诉人未休年休假天数依照300%工资标准向申诉人支付其未休年休假的工资报酬。本案申诉人自2008年至2011年7月申诉人应享受带薪年休假共计35天，扣除申诉人领取正常工作期间的工资，被申诉人应支付申诉人未休年休假工资报酬7431.26元（2309元／月÷21.75天／月×35天×200%）。申诉人要求被申诉人支付2008年年终奖3000元和2009年半年奖1800元，对此，被申诉人认为申诉人未提供证据证明而且已经超过仲裁时效。2011年7月5日申诉人被告知已被解聘，随后申诉人申请仲裁，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定“仲裁时效应当从当事人知道或应当知道其权利受侵害之日起计算”，故申诉人的请求未超过仲裁时效。结合申诉人提供的被申诉人工程技术部的情况说明，而且被申诉人未提供相应证据证明予以反驳，故对申诉人要求被申诉人支付2008年年终奖3000元和2009年半年奖1800元的请求，本院予以支持。申诉人要求被申诉人支付被解除劳动关系后未出具书面证明所造成的工资损失，未提供相应证据，本院不予支持。申诉人请求被申诉人支付案件材料打印费105元，没有事实和法律依据，本院不予支持。
综上，为维护当事人的合法权益，本案经本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国劳动法》第四十五条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国社会保险法》第二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条，《失业保险条例》第二条，《职工带薪年休假条例》第五条、第十条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百零七条第二款，参照原劳动和社会保障部《最低工资规定》第三条，《陕西省失业保险条例实施办法》第二十条、第二十二条之规定，判决：一、撤销本院（2011）宝渭法民初字第01886号民事判决。二、被申诉人宝鸡广电网络传媒有限责任公司为申诉人王二虎补办自2009年10月至2011年7月5日的养老保险（具体补缴数额和办法按经办机构核算执行）。三、被申诉人宝鸡广电网络传媒有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付申诉人王二虎失业保险赔偿金14040元。四、被申诉人宝鸡广电网络传媒有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付申诉人王二虎违法解除劳动关系经济赔偿金55416元。五、被申诉人宝鸡广电网络传媒有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付申诉人王二虎未休年休假工资报酬7431.26元。六、被申诉人宝鸡广电网络传媒有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付申诉人王二虎2008年年终奖3000元、2009年半年奖1800元。七、驳回申诉人王二虎的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被申诉人宝鸡广电网络传媒有限责任公司承担。
上诉人广电公司不服渭滨区法院的上述判决，提出上诉称：一、一审认定事实不全、错误。一审未认定被上诉人私带场强仪的事实。二、一审判决理由错误。1、2009年10月12日公司开会作出对于被上诉人解聘的决定，因被上诉人长期不上班，无法送达。这并不构成单位不能与劳动者解除劳动关系。2、一审认定上诉人无法证明被上诉人2009年9月后因自身原因无法上班，故应认定2011年7月5日解除。该认定违背谁主张谁举证的举证规则。3、一审认定上诉人为被上诉人补办2009年10月至2011年7月的养老保险亦同样错误。4、被上诉人长达一年时间不上班致劳动关系解除，属于因本人意愿中断就业。一审判决支付失业保险金14040元违反不告不理原则。5、上诉人解除双方劳动关系有事实和法律依据，不违法。6、被上诉人未享受年休假的诉求已过仲裁时效。7、关于2008年及2009年年终奖已超过诉讼时效。综上，请求依法撤销（2015）渭滨民再初字第00001号民事判决，改判驳回被上诉人的一审诉讼请求。
本院经审理查明的事实与一审基本一致。
本院认为，对于2011年7月5日上诉人口头告知被上诉人已经解除劳动关系的事实各方均无异议。而2009年10月12日公司会议所作出之决定系单方作出，并无相关告知证据证明。且于2009年双方因劳动关系是否存续仍存在纠纷，一、二审人民法院于2010年裁判双方仍存在劳动关系。因此，一审认定双方劳动关系解除为2011年7月5日符合《劳动合同法》相关规定。同理上诉人主张各项社会保险的起算时间没有依据。而上诉人支付失业保险金之依据，系双方因2009年起发生之纠纷后，被上诉人再未于上诉人处工作之事实。双方于2011年解除劳动关系，并没有证据证明因劳动者个人意愿中断就业，且上诉人之解除行为不符合《劳动合同法》第三十九条之规定。故作为上诉人，在未向劳动者依法缴纳失业保险金的情况下，应当在劳动者非因本人意愿中断就业情形下向劳动者支付失业保险金。关于年终奖，属于工资福利待遇纠纷，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释二》第一条：“解除或者终止劳动关系之日为劳动争议发生之日”。上诉人主张年终奖已过诉讼时效不符合法律规定，应予驳回。综上，一审判决认定事实清楚，审理程序合法，适用法律正确。上诉人的上诉请求不能成立，依法应予驳回。经合议庭评议，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人宝鸡广电网络传媒有限责任公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 任小剑
代理审判员 王云飞
代理审判员 彭 澍
二〇一五年十一月十三日
书 记 员 金朋科