湖北省十堰市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鄂03民终297号
上诉人（原审被告）：何金海，男，1984年11月15日出生，汉族，住湖北省十堰市郧阳区。
被上诉人（原审原告）：李贵青，男，1968年8月9日出生，汉族，住湖北省十堰市郧阳区。
委托诉讼代理人：叶祥涛，十堰市郧阳区城关法律服务所法律工作者。
原审被告：卢光海，男，1950年9月7日出生，汉族，住湖北省十堰市郧阳区。
原审被告：王见，男，1970年4月2日出生，汉族，住湖北省十堰市郧阳区。
原审被告：湖北圣涛石材矿业有限公司。住所地：湖北省十堰市郧阳区谭山镇金家村*组。
法定代表人：张涛，该公司经理。
上诉人何金海因与被上诉人李贵青、原审被告卢光海、王见、湖北圣涛石材矿业有限公司（以下简称圣涛石材公司）健康权纠纷一案，不服湖北省十堰市郧阳区人民法院(2016)鄂0321民初1727号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
何金海上诉请求：依法撤销一审判决第二项，驳回李贵青对何金海的诉讼请求。事实与理由：原审判决认定何金海受雇于王见和李贵青，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任，雇员故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带责任。何金海并没有故意或重大过失行为，事发时下雨，土质松软，何金海没有准备施工，但李贵青坚持要求施工，何金海只能听从雇主李贵青的指示施工，施工过程中，铲车侧翻致李贵青受伤。李贵青未提供安全生产条件，离铲车太近造成损害后果，何金海没有过错，不应承担赔偿责任。故，一审判决何金海承担25%的赔偿责任属于认定事实错误和适用法律错误。
李贵青辩称，1.何金海一审未提供证据证明其没有重大过失，应当承担责任；2.何金海没有从业资格且明知地质松软仍开铲车，对事故的发生存在过错，一审判决其承担25%的赔偿责任，符合法律规定。
卢光海述称，其认可何金海的上诉请求及理由。
王见述称，何金海对李贵青受伤造成的损失应当承担赔偿责任。
圣涛石材公司未向本院陈述意见。
李贵青向一审法院起诉请求：1.判令何金海、王见、卢光海、圣涛石材公司连带赔偿李贵青误工费、医疗费、住院伙食补助费等各项费用共计173808.23元；2.诉讼费由何金海、王见、卢光海、圣涛石材公司承担。
一审法院认定事实：卢光海从圣涛石材公司处承包了圣涛石材公司厂房承建工程，卢光海将工程的劳务部分转包给王见，后王见又与李贵青合伙施工。在施工过程中，何金海经卢光海介绍到李贵青与王见合伙经营的工地内开铲车，该铲车系何金海所有。2015年7月24日，在李贵青的要求下，何金海到工地施工，由于雨后土质松软，铲车发生侧翻，将在附近施工的李贵青压倒，致李贵青多处骨折。李贵青受伤后，先后在十堰市郧阳区谭山镇卫生院、十堰市郧阳区人民法院、河南省内乡县黄水河骨科医院三处治疗，共住院23天，支付医疗费21357.1元。2015年12月7日，十堰天平司法鉴定中心出具[2015]临鉴字第1240号司法鉴定意见书，鉴定意见：1.李贵青左侧肩峰基底部及肩胛骨上缘骨折其伤残程度评定为玖级伤残；2.李贵青左侧第2-4肋骨骨折（骨折端明显错位）畸形愈合其伤残程度评定为拾级伤残；3.李贵青左侧尺桡骨中段骨折内固定术后两处内固定物取出必然发生后续治疗费人民币15600元左右；4.李贵青误工休息时间为自受伤之日起10个月，护理时间为一人护理3个月，营养时限3个月。李贵青为此支付鉴定费3100元。
一审另查明，李贵青住院期间由其妻程云娃护理，程云娃常年在家务农。李贵青尚有三个子女需要抚养，其中长女李保丽2001年12月24日出生，二女李保菊2003年3月9日出生，子李宝伟2010年12月3日出生。2016年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》中农村居民人均可支配收入为11844元/年，农村居民人均生活消费支出为9803元/年，农、林、牧、渔业在岗职工人均年平均工资收入为28305元/年。
一审法院认为，本案的争议焦点：1.李贵青各项经济损失的认定；2.李贵青与圣涛石材公司、王见、卢光海、何金海五者间事故责任应如何划分。
1.关于李贵青因发生事故受伤所遭受的经济损失数额。李贵青诉请医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、后续治疗费、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金等项目，于法有据，应予支持，但根据其提交的证据及查证属实的事实，部分项目数额应作调整。本案中，李贵青因伤支出治疗、复查费用共计21357.1元，其诉请医疗费，有相关票据佐证，予以支持。李贵青请求以建筑行业在岗职工人均年平均工资收入为标准计算误工费，但未提交相关证据证实该收入为固定收入，也未能举证证明其最近三年的平均收入状况，故对该标准不予采纳；参考李贵青农村居民身份，以2016年度农、林、牧、渔业在岗职工人均年平均工资收入28305元/年为误工费计算标准；李贵青因伤致残持续误工，误工时间计算至定残日前一天，即自2015年7月24日至12月13日，共计143日，故误工费计算为11089.36元。李贵青的护理费，参照鉴定意见确定的护理期限3个月，确定护理人员一人，护理时间为90日，参考其妻子农村居民身份，以农、林、牧、渔业在岗职工人均年平均工资收入28305元/年为护理费计算标准，故护理费计算为6979.32元。李贵青因伤住院23天，期间需伙食补助，其诉请每日标准30元/天，标准适当，予以支持，故住院伙食补助费计算为690元，因该数额已超出李贵青诉请数额570元，故对李贵青诉请数额570元予以支持。李贵青身体康复期间需加强营养，但其诉请每日标准过高，酌定20元/天，营养期限3个月，故营养费计算为1800元。李贵青左侧肩峰基底部及肩胛骨上缘骨折其伤残程度评定为玖级伤残，此外左侧第2-4肋骨骨折（骨折端明显错位）畸形愈合其伤残程度评定为拾级伤残，故其赔偿系数应计算为22%；其系农村居民，应按农村居民人均可支配收入为残疾赔偿金计算标准，故残疾赔偿金计算为52113.6元；李贵青因伤致残丧失部分劳动能力，依法应计算被扶养人生活费，并计入残疾赔偿金中，根据查明事实，事故发生时李贵青有子女三人需要抚养，故被扶养人生活费计算为18331.61元。李贵青的后续治疗费，参照鉴定意见确定为15600元。李贵青诉请交通费1000元，未提供相关票据予以证明，且数额较高，酌定为300元。李贵青诉请鉴定费3100元，因鉴定系其伤后必要支出，且有相关票据佐证，予以支持。李贵青请求赔偿精神损害抚慰金8000元，数额过高，考虑李贵青损伤后果、请求人承担责任的能力及本地平均生活水平，酌定为6000元。
2.关于李贵青与圣涛石材公司、王见、卢光海、何金海五者间事故责任应如何划分。《中华人民共和国侵权责任法》规定行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，圣涛石材公司将其厂房承建工程发包给卢光海，圣涛石材公司与卢光海间形成承包关系。后卢光海又将工程的劳务部分转包给王见，其明知王见与李贵青合伙施工但未予反对，故卢光海和王见与李贵青形成的个人合伙之间形成承包关系。何金海到王见与李贵青处干活虽系卢光海介绍，但其实际受雇于王见和李贵青，故何金海与王见、李贵青的个人合伙之间形成劳务关系。基于上述法律关系，对各当事人的责任作如下划分：首先，李贵青，卢光海、王见三人均无相关施工资质，圣涛石材公司将厂房承建工程发包给没有施工资质的卢光海，卢光海又将工程的劳务部分转包给没有施工资质的王见及李贵青，故圣涛石材公司、卢光海作为发包人，在本案中均存在选任过错，应对李贵青因事故所受损失承担相应责任。其次，何金海在明知施工条件不允许的情况下，过于自信进行施工，对事故的发生存在过错，故应对李贵青因事故所受损失承担相应责任。再次，个人合伙作为雇主，其合伙人在施工条件不允许的情况下，忽视安全生产条件令雇员施工，对事故的发生存在主要过错，应承担主要责任，因该个人合伙系李贵青及王见共同形成，故合伙组织应承担的责任须由李贵青与王见在内部进行分担。综上，结合各方当事人的过错程度，酌定李贵青、王见、卢光海、何金海、圣涛石材公司五者责任比例分别为30%、15%、15%、25%、15%。
综上，李贵青因本次事故遭受的经济损失共计137240.99元，由李贵青自身承担30%，即41172.30元；由王见承担15%，即20586.15元；由卢光海承担15%，即20586.15元，扣除卢光海已垫支的25000元，李贵青应返还卢光海4413.85元，由何金海承担25%，即34310.25元，由圣涛石材公司承担15%，即20586.15元。
一审法院据此判决：一、王见于判决生效之日起10日内赔偿李贵青各项经济损失20586.15元；二、何金海于判决生效之日起10日内赔偿李贵青各项经济损失34310.25元；三、圣涛石材公司于判决生效之日起10日内赔偿李贵青各项经济损失20586.15元；四、李贵青于判决生效之日起10日内返还卢光海4413.85元；五、驳回李贵青的其他诉讼请求。如果按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3776元减半收取1888元，由李贵青负担568元，王见负担285元，卢光海负担285元，何金海负担465元，圣涛石材公司负担285元。
二审期间，双方当事人均未提交新证据。
二审经审理查明，一审认定的事实属实，二审予以确认。
本案二审争议焦点：何金海对造成李贵青身体受伤是否存在过错，是否应当承担25%的赔偿责任。
本院认为，圣涛石材公司将将厂房及围墙工程发包给没有施工资质的卢光海施工，卢光海又将围墙工程分包给没有施工资质的王见，王见找李某合伙，共同施工。施工过程中，何金海经卢光海介绍，自带铲车到王见、李某共同承包的砌围墙工地施工，王见、李某按实际工作天数向何金海支付固定费用。何金海在施工过程中，致李某受伤，何金海存在过错，应当承担相应的赔偿责任，一审判决何金海承担李某损失的25%并无不当，二审应当予以维持。
综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理适当，应予以维持。何金海的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费657.75元，由何金海负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 卢 鸣
审 判 员 李 君
审 判 员 祝家兴
二〇一八年四月二日
法官助理 张 剑
书 记 员 奚 悦