宁夏回族自治区银川市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）银刑终字第167号
原公诉机关宁夏回族自治区灵武市人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）张甲，男，1993年1月30日出生，汉族，公民身份号码6403821993********，无业，现住宁夏回族自治区灵武市南苑B区*******室。
诉讼代理人王瑞，北京市中银（银川）律师事务所律师。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）王某，男,1991年7月10日出生，公民身份号码6403821991********，汉族，无业，司机，现住宁夏回族自治区灵武市西湖名邸*******室。
原审附带民事诉讼原告人张乙，男，1990年12月20日出生，汉族，公民身份号码6401811991********，无业，现住宁夏回族自治区西湖名邸*******室。
原审被告人杨某，男，1990年12月20日生，汉族，公民身份号码6403821990********，高中文化，无业，住宁夏回族自治区灵武市梧桐树乡河忠堡村八队。2014年4月21日因涉嫌危险驾驶罪被依法刑事拘留，同年4月28日被灵武市公安局依法取保候审，2015年1月15日被灵武市人民检察院依法取保候审。2015年2月9日被灵武市人民法院决定取保候审。
辩护人周学全，宁夏正义达律师事务所律师。
原审附带民事诉讼被告人新疆广汇租赁服务有限公司宁夏分公司。住所地：银川德胜工业园区109国道东侧。
法定代表人马赴江，系该公司经理。
诉讼代理人杨诚，男，1981年12月5日出生，回族，系该公司员工。（特别授权）
宁夏回族自治区灵武市人民法院审理宁夏回族自治区灵武市人民检察院指控原审被告人杨某犯危险驾驶罪一案，于2015年5月28日作出（2015）灵刑初字第45号刑事附带民事判决。附带民事诉讼原告人张甲、王某不服，提出上诉，原审被告人杨某在法定期限内没有提出上诉、检察院未提起抗诉，刑事部分的判决已经发生法律效力。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年8月4日公开开庭进行了审理，上诉人张甲及其诉讼代理人王瑞、上诉人王某、原审附带民事诉讼原告人张乙、原审附带民事诉讼被告人新疆广汇租赁服务有限公司宁夏分公司的诉讼代理人杨诚、原审被告人杨某及其辩护人周学全均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，2014年4月13日1时许，被告人杨某饮酒后驾驶宁AGA3**号思威牌越野车（车内乘坐张甲、张乙、王某），沿灵武市南二环由东向西行驶至302县道交叉路口处，未查清前方路况，致车辆驶出路面，造成杨某、张甲、张乙、王某受伤，车辆损坏的道路交通事故。案发后，被告人杨某主动报警，并在现场等待。经灵武市公安局交警大队认定，被告人杨某负此事故的全部责任。经鉴定，被告人杨某血液中乙醇含量为199.72mg/100ml,属醉酒；被害人张甲的伤情为第3腰椎椎体压缩性骨折、右胸第5、6、7后肋骨骨折及双侧距骨骨折，其损伤程度属轻伤一级；被害人王某的伤情为第5颈椎棘突骨折，其损伤程度属轻伤二级；被害人张乙的伤情为脑挫裂伤、骨盆2处以上骨折，其损伤程度属轻伤一级。
另查明，附带民事诉讼原告人张甲的伤残等级为一项九级，二项十级；其误工期限26周，营养期限14周，护理期限18周。
上述事实，有公诉机关提供，并经当庭质证、认证的以下证据予以证实。
1.户籍信息，证实被告人杨某系成年人，具有完全刑事责任能力。
2.违法犯罪记录查询情况说明，证实经查询，截止2014年4月21日，未发现杨某有违法犯罪记录。
3.机动车信息查询结果单、驾驶人信息查询结果单，证实事故发生时，被告人杨某取得机动车“C1”驾驶证。杨某案发时驾驶的宁AGA3**号思威牌小型普通客车所有人为新疆广汇租赁服务有限公司宁夏分公司。
4.道路交通事故责任认定书，证实经灵武市公安局交警大队认定，杨某负事故的全部责任，张乙、王某、张甲无责任。
5.血醇检验鉴定报告三份，证实鉴定，杨某血液中乙醇含量为199.72mg/100ml，属醉酒。张乙血液中乙醇含量为117.58mg/100ml,王某血液中乙醇含量为123.1mg/100ml。
6.法医学人体损伤程度鉴定意见书三份，证实经鉴定，张甲的伤情为第3腰椎体压缩骨折、右胸第5、6、7后肋骨骨折及双侧距骨骨折，其损伤程度属轻伤一级。王某的伤情为第5颈椎棘突骨折，其损伤程度属轻伤二级。张乙的伤情为脑挫裂伤、盆骨2处以上骨折，其损伤程度属轻伤一级。
7.交通事故车辆技术检验报告，证实杨某驾驶宁AGA3**号小型普通客车外观痕迹符合交通事故碰撞特征，车辆机件已严重损坏，无法检验。
8.道路交通事故现场勘验笔录，证实2014年4月13日2时15分，经灵武市交警大队勘验检查，事故发生地点为灵武市南二环与302县道交叉路口处。现场有宁AGA3**号思威牌肇事车辆壹辆，现场造成四人受伤。
9.被害人张乙的陈述，证实2014年4月12日19时许，张乙、杨某、张甲、王某等人在灵武九重天酒吧喝酒，期间杨某大约喝了2瓶啤酒。散场后杨某驾驶张乙的宁AGA3**号车辆，拉着张乙、张甲、王某前往吴忠，张乙上车便睡着了，醒来后发现自己在医院。
10.被害人张甲的陈述，证实2014年4月12日20时许，张乙、杨某、张甲、王某等人在灵武九重天酒吧喝酒，约24时散场，后杨某驾驶张乙的宁AGA3**号车拉乘张乙、张甲、王某前往吴忠，车辆行驶至南二环与302县道交叉路口处，张甲提示杨某注意前面，但车辆还是驶出了道路。
11.被害人王某的陈述，证实2014年4月12日18时许，其与张甲及张甲的哥哥到灵武九重天酒吧喝酒，之后张乙和杨某也过来一起喝酒，一直喝到凌晨0时左右，从九重天酒吧出来其与张乙、张甲还有杨某准备驾车去吴忠，当时张乙准备开车，但喝醉了，杨某就上去开车，杨某驾车从西昌路走到新南加气站右转上了南二环，上了南二环行驶到路口车没有减速，直接就从路口飞出去了。
12.被告人杨某的供述，证实2014年4月13日22时许，杨某、张乙、王某、张甲在灵武市九重天酒吧喝酒，期间杨某喝了3瓶啤酒。后杨某驾驶张乙的宁AGA3**号思威牌小型越野客车，拉乘张乙、王某、张甲前往吴忠，车辆沿南二环由东向西行驶至与302县道交叉路口处时，因操作不当，车辆驶出了道路，后杨某向路人借手机报了警并在现场等候。
原判认为，被告人杨某无视道路交通安全法规，醉酒后驾驶机动车辆发生交通事故且负事故的全部责任，其行为已构成危险驾驶罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人杨某在案发后主动报案，且在归案后如实供述自己的犯罪事实，应认定为自首，依法从轻处罚。被告人杨某的犯罪行为给附带民事诉讼原告人张甲、王某、张乙造成了经济损失，故其依法应当承担民事赔偿责任。本案中附带民事诉讼原告人张甲、王某、张乙与被告人共同饮酒，在明知被告人醉酒驾车的情况下，作为成年人，且均有驾驶资格，对于被告人的行为不仅未进行劝阻，还仍然乘坐被告人驾驶的车辆。各附带民事诉讼原告人对其本人的人身安全未尽到相应的注意义务，放任损害结果的发生。此外，附带民事诉讼原告人张乙作为机动车辆的使用人，在使用过程中未尽到相应的管理义务，导致车辆被醉酒后的被告人所驾驶。故各附带民事诉讼原告人在本案中存在一定过错，所以对于民事赔偿部分，附带民事诉讼原告人张甲、王某应承担40%的过错责任，附带民事诉讼原告人张乙应承担50%的过错责任。附带民事诉讼原告人张甲主张的精神损害赔偿金，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百三十八条的规定，因受到犯罪侵害要求赔偿精神损失的法院依法不予受理，故对该项诉讼请求依法不予支持；其主张的伤残赔偿金，因超出法定赔偿范围，依法不予支持；此外，其还要求赔偿后续治疗费，因该项费用未实际发生，且原告人亦未提交相关证据予以支持，故对该项诉讼请求依法不予支持。原告人张甲主张医疗费，有相关票据予以佐证的数额为86214.81元（其中住院费：77725.38元、门诊费：8489.43元），予以确认；其主张的住院伙食补助费1500元（100元×15天）、营养费9800元（100元×98天），符合法律规定，予以确认；其主张的残疾辅助器具费899元、鉴定费1200元，有相关票据予以佐证，予以确认；其主张的误工费，因其只提交了一份证明，证实其月工资为3600元，因该份证据缺乏证明力，不能证明其实际收入，且其再未提交其他证据予以佐证，故对于其误工损失，参照宁夏回族自治区道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准中的其他服务业在岗职工年平均工资36798元的标准，其误工期限根据鉴定结果为26周，对其误工费予以支持，故其误工费为18382元（101元×182天）；其主张的护理费未提交相关证据予以支持，但是根据其伤情，护理费是必然发生的，故本院酌情参照宁夏回族自治区道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准中的其他服务业在岗职工年平均工资36798元的标准，护理期限根据其鉴定结果为18周，对其护理费予以支持，故其护理费为12726元（101元×126天）。以上经济损失共计130721.81元，因附带民事诉讼原告人张甲应承担40%的过错责任，故其经济损失确定为130721.81元×60%，即78433.09元。附带民事诉讼原告人王某主张医药费3758.26元（其中住院费：1888.8元、门诊费：1869.46元），有相关票据予以佐证，本院予以确认；其主张的住院伙食补助费600元（100元×6天）、营养费600元（100元×6天），符合法律规定，予以确认；其主张的误工费、护理费，因未提交相关证据予以证实，故酌情参照宁夏回族自治区道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准中的其他服务业在岗职工年平均工资36798元的标准，对其误工期限酌情支持90天，对其护理期限支持住院的6天，故其误工费确定为9090元（101元×90天），护理费确定为606元（101元×6天）。以上经济损失共计14654.26元，因附带民事诉讼原告人王某应承担40%的过错责任，故其经济损失确定为14654.26元×60%，即8792.56元。
附带民事诉讼原告人张乙主张医药费12923.11元（其中住院费：9588.75元、门诊费：3334.36元），有相关票据予以佐证，本院予以确认；其主张的住院伙食补助费1200元（100元×12天）、营养费1200元（100元×12天），符合法律规定，本院予以确认；其主张的误工费，因仅提交误工证明一份，不足以证实其实际误工损失，故本院酌情参照宁夏回族自治区道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准中的其他服务业在岗职工年平均工资36798元的标准，对其误工期限酌情支持120天，故其误工费确定为12120元（101元×120天）；其主张的护理费，因未提交相关证据予以证实，故本院酌情参照宁夏回族自治区道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准中的其他服务业在岗职工年平均工资36798元的标准，对其护理期限支持住院的12天，故其护理费确定为1212元（101元×12天）。以上经济损失共计28655.11元，因附带民事诉讼原告人张乙应承担50%的过错责任，故其经济损失确定为28655.11元×50%，即14327.56元。
附带民事诉讼原告人张甲、王某诉请要求附带民事诉讼被告新疆广汇租赁服务有限公司宁夏分公司承担连带赔偿责任，因本案肇事车辆发生事故时为承租人占有使用期间，故造成的损害，根据相关法律规定，作为出租人的新疆广汇租赁服务有限公司宁夏分公司不应承担赔偿责任。故对其二人的该项诉讼请求依法不予支持。被告人杨某的辩护人周学全的辩护意见，被告人杨某具有自首情节，依法可以从轻或减轻处罚。该辩护意见成立，本院予以采纳。附带民事诉讼被告新疆广汇租赁服务有限公司宁夏分公司的诉讼代理人张春霞的代理意见，其公司依法不应承担民事赔偿责任。该代理意见成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款、第六十七条第一款、第三十六条、《中华人民共和国合同法》第二百四十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百三十八条第二款、第一百五十五条之规定，判决：一、被告人杨某犯危险驾驶罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币五千元；二、被告人杨某赔偿附带民事诉讼原告人张甲各项经济损失共计78433.09元，；三、被告人杨某赔偿附带民事诉讼原告人王某各项经济损失共计8792.56元；四、被告人杨某赔偿附带民事诉讼原告人张乙各项经济损失共计14327.56元；五、附带民事诉讼被告新疆广汇租赁服务有限公司宁夏分公司不承担赔偿责任；六、驳回附带民事诉讼原告人张甲、王某、张乙的其他诉讼请求。
上诉人张甲提出，1.请求依法撤销灵武市人民法院（2015）灵刑初字第45号刑事附带民事判决；2.上诉人酒后乘坐杨某驾驶的车辆，主观上并没有明知，完全是无意识状态，上诉人无过错，不应承担责任。3、交通事故发生之前上诉人在银川宏兴化工物资有限公司工作，该公司出具的工资证明可以证实上诉人的误工费应按照制造业或批发零售业在岗职工的平均工资计算，一审按照服务业计算缺乏依据。同时，一审未支持上诉人要求赔偿残疾赔偿金、精神抚慰金的诉讼请求，属适用法律错误，应予以纠正。
诉讼代理人的意见，1.一审法院认定事实错误，上诉人张甲对此次事故不应当承担责任。2.伤残赔偿金、精神损害赔偿金应当予以支持；3.一审法院计算上诉人误工费的标准错误，应予以纠正。
上诉人王某提出，1.请求依法撤销灵武市人民法院（2015）灵刑初字第45号刑事附带民事判决；2.上诉人酒后乘坐杨某驾驶的车辆，主观上并没有明知，完全是无意识状态，上诉人无过错，不应承担责任；3、一审未支持上诉人要求赔偿残疾赔偿金、精神抚慰金的诉讼请求，属适用法律错误，应予以纠正。
原审附带民事诉讼原告人张乙对一审刑事附带民事判决没有意见。
原审被告人杨某及其辩护人对一审刑事附带民事判决没有意见，认为上诉人的上诉请求无法律依据，应当驳回上诉，维持原判。
原审附带民事诉讼被告人新疆广汇租赁服务有限公司宁夏分公司认为原判符合法律规定，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
经二审查明的事实与原判认定的事实一致，有公诉机关及原审附带民事诉讼原告人在一审庭审中提交并经法庭质证、认证的原审被告人的供述、被害人的陈述、证人证言、鉴定意见、户籍证明、医疗费票据，交通费、住宿费等证据予以证实，足以认定。
本院认为，原审被告人杨某醉酒后驾驶机动车发生交通事故，负事故全部责任，其行为已构成危险驾驶罪。原公诉机关指控罪名成立。关于上诉人张甲及其诉讼代理人、上诉人王某提出一审按照服务业工资标准计算误工费，赔偿标准过低的上诉理由及代理意见，经查，上诉人张甲、王某一审期间仅提供银川宏兴化工物资有限公司、宁夏辉创电脑科技有限公司出具误工证明，未提交劳动合同、发放工资的证明等其他证据，现有证据无法证实上诉人的实际收入情况，一审法院依据宁夏回族自治区道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准中的其他服务业在岗职工年平均工资的标准计算误工费，并无不当，故上诉人张甲及其诉讼代理人、上诉人王某的上述意见不能成立，本院不予支持。关于上诉人张甲及其诉讼代理人、上诉人王某提出其乘坐原审被告人杨某酒后驾驶的车辆，主观上无过错，不应承担责任的上诉理由及代理意见，经查，上诉人张甲、王某与原审被告人杨某共同饮酒后，在明知杨某醉酒驾车的情况下，仍然乘坐杨某驾驶的车辆，将其人身安全置于危险境地，放任损害结果的发生，一审法院判决上诉人自负40%的责任，并无不当。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百五十五条第三款的规定，驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。原审被告人杨某的犯罪行为造成上诉人张甲一项九级，二项十级伤残，应当赔偿上诉人张甲残疾赔偿金62879.04元（21833元／年×20年×60%×＜20％＋4%＞），故上诉人张甲及其诉讼代理人提出的请求二审法院支持其残疾赔偿金上诉理由及代理意见予以采纳。上诉人王某未提交其构成伤残的证据，故对其要求赔偿残疾赔偿金的上诉理由不予支持。上诉人张甲及诉讼代理人、上诉人王某的其他上诉理由均没有法律依据，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第三款之规定，判决如下：
一、维持宁夏回族自治区灵武市人民法院（2015）灵刑初字第45号刑事附带民事判决第三、四、五项，即“三、被告人杨某赔偿附带民事诉讼原告人王某各项经济损失共计8792.56元；四、被告人杨某赔偿附带民事诉讼原告人张乙各项经济损失共计14327.56元；五、附带民事诉讼被告新疆广汇租赁服务有限公司宁夏分公司不承担赔偿责任。”
二、撤销宁夏回族自治区灵武市人民法院（2015）灵刑初字第45号刑事附带民事判决第二、六项，即“二、被告人杨某赔偿附带民事诉讼原告人张甲各项经济损失共计78433.09元；六、驳回附带民事诉讼原告人张甲、王某、张乙的其他诉讼请求。”
三、原审被告人杨某于判决生效后三十日内赔偿上诉人张甲各项经济损失共计141312.13元，其中医疗费86214.81元、残疾赔偿金62879.04元、住院伙食补助费1500元、营养费9800元、残疾辅助器费899元、鉴定费1200元、误工费18382元、护理费12726元；
四、驳回上诉人张甲、王某，原审附带民事诉讼原告人张乙的其他诉讼请求。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 帆
审 判 员 张 婧
代理审判员 ＸＸ程
二〇一五年八月十二日
书 记 员 刘铧之
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决认定事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。
附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。