上海市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）沪二中民一（民）终字第2790号
上诉人（原审被告）上海荣威塑胶工业有限公司，住所地上海市。
法定代表人刘峰，总经理。
委托代理人胡俊，上海问学律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）凌玉英，女，1956年11月10日生，汉族，住上海市。
委托代理人邵芳可（系被上诉人女婿），男，1982年10月26日出生，汉族，住址同上。
上诉人上海荣威塑胶工业有限公司因健康权纠纷一案，不服上海市嘉定区人民法院（2015）嘉民一（民）初字第3939号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，凌玉英系非农业人口。2014年2月28日，凌玉英、上海荣威塑胶工业有限公司签订《退休返聘协议书》，约定返聘期限为2014年2月12日至2015年2月11日，岗位为勤务组长，每月报酬为人民币（以下币种均为人民币）1，620元，等等。2014年8月19日上午8时许，凌玉英在上海荣威塑胶工业有限公司食堂的蔬菜加工区操作TW-801A多功能切菜机进行切菜，切菜完毕后，凌玉英打开切菜机刀罩门，用手清理菜叶时，凌玉英左手食中指被尚在转动的刀片切到，导致受伤。凌玉英受伤后，即被送往上海一0八医院住院救治，经诊断，凌玉英伤势为左手食中指开放性外伤血管神经肌腱断裂、左手食中指末节粉碎性骨折。至2014年9月3日，凌玉英出院。之后，凌玉英、上海荣威塑胶工业有限公司未能就赔偿事宜达成一致意见，故凌玉英诉讼至原审法院要求上海荣威塑胶工业有限公司赔偿凌玉英残疾赔偿金95，420元、护理费2，400元、营养费1，800元、精神损害抚慰金10，000元、司法鉴定费2，300元、误工费19，796.5元，合计131，716.50元。
原审另查，TW-801A多功能切菜机使用说明书记载的使用注意事项中规定：清洗或打开刀罩门之前必须按下急停开及断开开关电源方可打开；清洗及拆装刀说明中规定：清洗时注意必须切断电源；刀盖没盖好系机台不运作的原因之一。
原审再查，2015年4月22日，华东政法大学司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人凌玉英因外力作用致左手食指、中指不全离断伤，末节指骨粉碎性骨折并肌腱、神经、血管损伤，后创面感染，现左手食指、中指活动受限，评定XXX伤残；酌情给予伤后休息150日，营养60日，护理60日。
原审审理中，针对凌玉英受伤原因，凌玉英认为，切菜机的刀罩门打开后，电源就应被断开，然由于该电源断开的保险措施发生故障，导致刀罩门打开后，刀片仍然在运转，当时由于灯光昏暗，凌玉英没有看清内部情况，以为机器已经停止运转了，用手去清理菜叶，手指不慎被刀片切到，导致凌玉英受伤。上海荣威塑胶工业有限公司认为，上海荣威塑胶工业有限公司在蔬菜加工区张贴了切菜机的操作守则，明确打开门后禁止手伸入进行清理卫生工作，由于凌玉英未能按照操作守则操作切菜机导致事故的发生，凌玉英应承担全部责任。对此，凌玉英认为，上海荣威塑胶工业有限公司从没有培训过凌玉英进行切菜机的操作，凌玉英也没有看到上海荣威塑胶工业有限公司所谓的操作守则，事故根本原因是刀罩门的保险措施失灵，导致没有断电。进而引发事故。对此，上海荣威塑胶工业有限公司认为，刀罩门的保险措施是完好的，电源断开后，刀片运转不是马上停下来的，凌玉英在刀片尚未停下来的情况下进行用手清理菜叶，导致受伤，应由凌玉英自行承担责任另外，进行清理工作时，首先应切断电源，再打开刀罩门，然凌玉英当时在没有切断电源的情况下打开刀罩门，其后果应由凌玉英承担。上海荣威塑胶工业有限公司提供现场照片1组、切菜机使用说明书，证明凌玉英未能规范操作切菜机导致受伤，应由凌玉英自行承担责任。对此，凌玉英陈述，凌玉英系初中文化水平，操作机器已经有2-3年了，凌玉英不清楚事故发生前墙面上是否有操作守则的张贴，这是上海荣威塑胶工业有限公司事后张贴的，上海荣威塑胶工业有限公司没有培训过凌玉英操作机器；机器上没有张贴的警示，这是上海荣威塑胶工业有限公司事故发生后张贴的；上海荣威塑胶工业有限公司从来没有提供过刷子用于清洗机器；凌玉英不知道刀罩门上标示的含义；凌玉英当时应该已经按下了紧急按钮；凌玉英知道清洗机器时应切断电源开关，但在切菜过程中，换切另一种菜时，需要清理机器，不需要切断电源，只要按下按钮，打开刀罩门就可以断开电源的装置，凌玉英受伤完全是因为刀罩门保护装置失灵。
凌玉英主张伤后损失有：1、按照城镇居民标准计算，伤残赔偿金95，420元；2、按照40元／日计算，护理费2，400元；3、按照30元／日计算，营养费1，800元；4、按照3，987.5元／月（包括加班费）计算，自受伤到鉴定结论出来，一共245日×132.6元／日（3，987.5元÷30日），扣除在此期间上海荣威塑胶工业有限公司支付了12，091元工资，误工费19，796.5元；5、精神损害抚慰金10，000元；6、鉴定费2，300元。上海荣威塑胶工业有限公司对伤残赔偿金、鉴定费金额无异议；对护理费、营养费、误工费、精神损害抚慰金金额有异议，认为：1、护理费、营养费标准应为每日20元；2、凌玉英主张的3，987.5元／月系凌玉英受伤前包括加班费在内的平均收入，然本案误工费的计算不应包括加班费，按照协议约定凌玉英每月的工资收入为最低工资标准1，820元加上每月固定业绩奖460元，合计2，280元，按照鉴定意见确定的休息日期计算，误工费应为11，400元，上海荣威塑胶工业有限公司已经支付凌玉英工资12，091元，本案中不存在误工费损失；3、精神损害抚慰金应为5，000元。
上海荣威塑胶工业有限公司主张凌玉英受伤后，给付凌玉英以下费用：医疗费41，973.6元、护理费825元、日用品143元、交通费988元、工资12，091元。对此，凌玉英确认医疗费、护理费、交通费、工资，不认可日用品143元。
因双方意见不一，致调解未果。
原审法院认为，凌玉英、上海荣威塑胶工业有限公司系雇佣关系，凌玉英在从事雇佣活动中遭受人身损害，上海荣威塑胶工业有限公司作为雇主应承担赔偿责任。凌玉英陈述刀罩门保护装置失灵是其受伤的原因，但若按下紧急按钮，机器会停止运行，凌玉英虽陈述已经按下紧急按钮，但这与凌玉英表述的情况相悖，凌玉英是否确实按下了紧急按钮，值得商榷。凌玉英陈述，清洗和清理有不同的操作步骤，然不论清洗还是清理，打开刀罩门前，切断电源的步骤应是一致的。根据本案所涉切菜机的使用说明，结合上述分析，凌玉英对切菜机的清洗行为是不规范的，其本身具有过错，可以减轻上海荣威塑胶工业有限公司的赔偿责任。法院根据本案的实际情况，酌情确定凌玉英承担30%的责任，上海荣威塑胶工业有限公司承担70%的责任。本案凌玉英损失，经审核，确定如下：1、医疗费41，973.60元；2、残疾赔偿金95，420元；3、护理费2，400元；4、营养费1，800元；5、误工费，参照凌玉英受伤前的平均收入3，987.5元／月，结合司法鉴定意见书确定的休息日期，确定为19，937.50元；6、精神损害抚慰金5，000元；7、鉴定费2，300元；8、交通费988元；合计169，819.10元。上海荣威塑胶工业有限公司应赔偿凌玉英118，873.37元，扣除上海荣威塑胶工业有限公司已经给付的55，877.60元（不包括日用品143元），上海荣威塑胶工业有限公司还应给付凌玉英赔偿款62，995.77元。凌玉英的其余诉讼请求，于法无据，不予支持。据此，依据《中华人民共和国侵权法》第七条、第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第二款、第十一条第一款的规定，判决如下：一、上海荣威塑胶工业有限公司应于判决生效之日起十日内赔偿凌玉英损失人民币62，995.77元；二、驳回凌玉英的其余诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人，如未能在判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
原审法院判决后，上诉人上海荣威塑胶工业有限公司不服，向本院提起上诉称：被上诉人对切菜机没有按照程序来操作，导致受伤，故被上诉人应当自行承担责任，原审法院判决上诉人承担70%的责任没有依据。原审法院在计算误工费时有误，不应将加班费计算在内。原审法院确定的营养费、护理费标准过高。上诉人要求撤销原判，依法改判。
被上诉人凌玉英辩称：上诉人在原审期间提供的说明书是伪造的，原审法院据此判决被上诉人承担30%的责任不合理。被上诉人平时一直加班，故误工费应当按照实际收入计算。被上诉人要求驳回上诉人的上诉请求，依法判决。
本院经审理查明，原审法院查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任。原审法院根据查明事实判决上诉人承担70%的责任并无不当，上诉人认为被上诉人应当自行承担责任依据不足。原审法院参照被上诉人受伤前的平均收入确定误工费并无不当，营养费、护理费的金额也是在规定的范围内确定。故上诉人的上诉理由不能成立，本院对其上诉请求不予支持。因被上诉人未提出上诉，故被上诉人对原审判决提出的异议本院不予审理。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币1，374元，由上诉人上海荣威塑胶工业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 卞晓勇
审 判 员 邬 梅
代理审判员 刘 菲
二〇一五年十一月二十五日
书 记 员 朱 艳
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
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