广东省广州市黄埔区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）穗黄法刑初字第572号
公诉机关广州市黄埔区人民检察院。
被告人何某，出生地广东省广州市，无业，住广东省广州市黄埔区。1988年3月14日因犯奸淫幼女罪，被本院判处有期徒刑七年，1993年1月刑满释放。1996年12月19日因犯贩卖毒品罪，被本院判处有期徒刑九年，2003年3月10日刑满释放。2007年1月18日因犯贩卖毒品罪，被本院判处有期徒刑一年六个月，2008年4月19日刑满释放。2013年5月13日因犯贩卖毒品罪，被本院判处有期徒刑九个月，同年10月20日刑满释放。因本案于2015年3月17日被羁押及刑事拘留，同月30日被逮捕，现羁押在广州市黄埔区看守所。
广州市黄埔区人民检察院以穗埔检刑诉（2015）487号起诉书指控被告人何某犯贩卖毒品罪，于2015年8月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理，广州市黄埔区人民检察院指派检察员王博韬出庭支持公诉，被告人何某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2015年3月17日上午，被告人何某在其居住的位于本区大沙街横沙社区沙边基自编50号之一2楼的出租屋内，在以人民币100元的价格向彭某乙贩卖毒品1包（净重0.16克，检出海洛因成分）时，被公安人员人赃并获。公安人员还从其上述出租屋内缴获白色粉末1包（净重0.95克，检出海洛因成分）、白色粉末1包（净重7.55克，检出海洛因成分）、白色晶体1包（净重1.78克，检出甲基苯丙胺成分）、植物叶1包（净重1.04克，检出大麻酚、四氢大麻酚成分）、红色药丸1包（净重2.38克，检出咖啡因成分）、白色粉末21包（净重4.14克，检出海洛因成分）。同日，被告人何某提供重要线索，协助公安人员抓获另一名贩卖毒品人员刘某（已判刑）。
对于上述指控，公诉机关提供了相关书证、证人证言、被告人供述、鉴定意见等证据证实，并据此认为被告人何某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，构成贩卖毒品罪，同时结合其累犯、毒品再犯以及立功等情节，建议对其判处七年以上九年以下有期徒刑并处罚金。
被告人何某辩解称，案发当日其并没有向彭某乙贩卖毒品，彭某乙到其租住处是还钱给其，顺便拿回他抵押在其处的手机。公安人员缴获的相关毒品是其用于自己吸食的，并非用于贩卖，而且鉴定出的毒品重量过高。其认为自己的行为只构成非法持有毒品罪。
经审理查明：2015年3月17日上午，被告人何某在其居住的位于本区大沙街横沙社区沙边基自编50号之一2楼的出租屋内，在以人民币100元的价格向彭某乙贩卖毒品1包（净重0.16克，检出海洛因成分）时，被公安人员人赃并获。公安人员还从其上述出租屋内缴获白色粉末1包（净重0.95克，检出海洛因成分）、白色粉末1包（净重7.55克，检出海洛因成分）、白色晶体1包（净重1.78克，检出甲基苯丙胺成分）、植物叶1包（净重1.04克，检出大麻酚、四氢大麻酚成分）、红色药丸1包（净重2.38克，检出咖啡因成分）、白色粉末21包（净重4.14克，检出海洛因成分）。同日，被告人何某提供重要线索，并协助公安人员抓获另一名贩毒人员刘某。2015年6月19日，刘某因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑七年三个月，并处罚金三千元。
上述事实，有公诉机关提交的经庭审质证、认证的下列证据予以证实，本院予以认定：
1、相关书证，其中刑事案件受案登记表、破案报告、抓获经过等证实公安机关受理本案以及被告人何某的归案情况。
电话通话清单证实案发当天被告人何某与买毒人员彭某乙以及另一名贩毒人员刘某联系的情况。
户籍及前科材料证实被告人何某的身份以及曾经多次因犯罪被判处刑罚的情况。
（2015）穗黄法刑初字第404号刑事判决书证实刘某因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑七年三个月，并处罚金三千元。
2、证人彭某乙的证言证实：其在2014年下半年经朋友介绍认识一名叫何某（绰号“菠萝头“）的男子，知道他有贩卖毒品的行为。2015年3月17日9时30分许，其打电话给何某，说要100元的货（海洛因），何某说没问题，并要其去他租住的出租屋（广州市黄埔区横沙社区沙边基自编50号之一2楼）找他。之后其就去到了该出租屋和他交易，他先把一包用红色纸包着的白色粉末（海洛因）交给其，其打开确认是海洛因后就把100元交给何某，之后便衣民警就出现了并将何某抓获。
证人彭某乙辨认出了被告人何某。
3、被告人何某在侦查阶段的供述及亲笔供词证实：其在2014年下半年通过朋友介绍认识一名叫“阿某“的男子，2015年春节前后，”阿某“在其出租屋里向其买过三次毒品（每次都是50元）。2015年3月17日早上9时许，”阿某“打电话给其说要向其买100元的毒品（海洛因）。之后双方约定在其出租屋（广州市黄埔区横沙社区沙边基自编50号之一2楼）交易。10时30分，”阿某“来到出租屋并交给其100元，其就拿了一小包毒品（海洛因）给他，完成交易后，就有民警出现将其和“阿某”抓获，民警从其身上搜出100元的毒资，并在其出租屋内搜出十多包毒品。同时其还供述自己有吸食毒品。警察从其出租屋内搜出的十多包毒品是其花费1600元向一名叫刘某的男子购买的，当日其被抓获后，就协助民警将刘某抓获。
4、广东省广州市公安司法鉴定中心以“穗公（司）鉴（化验）字（2015）1007号、1010号《化验检验报告》”证实：缴获的白色粉末1包，净重0.16克，检出海洛因成分；白色粉末1包，净重0.95克，检出海洛因成分；白色粉末1包，净重7.55克，检出海洛因成分；白色晶体1包，净重1.78克，检出甲基苯丙胺成分；植物叶1包，净重1.04克，检出大麻酚、四氢大麻酚成分；红色药丸1包，净重2.38克，检出咖啡因成分；白色粉末21包，净重4.14克，检出海洛因成分。
5、勘验检查材料，证实案发现场的相关情况。
本院认为：被告人何某违反国家毒品管理法规，为牟取非法利益贩卖含有海洛因、甲基苯丙胺及大麻酚等成分的毒品，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立。关于被告人提出其没有贩卖毒品，查获的相关毒品是其用于自己吸食且鉴定的毒品重量过高，其行为应构成非法持有毒品罪的辩解意见，因被告人在侦查阶段多次稳定供述其前往案发地点就是向彭某乙贩卖毒品，破案报告等书证亦证实公安机关在被告人与彭某乙完成毒品交易后当场抓获被告人并缴获100元毒资以及毒品一批，且有证人彭某乙的证言相印证，足以证实，广东省广州市公安司法鉴定中心依法定程序对涉案毒品进行鉴定，所得结论应予以认定，故对被告人的上述辩解意见，本院不予采纳。同时根据最高人民法院相关指导意见，从被告人住处缴获的毒品应全部认定为贩卖毒品的数量，故应对被告人判处七年以上有期徒刑。被告人何某曾某犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯及毒品再犯，应当从重处罚，同时其案发后能够协助公安机关抓捕其他罪犯，具有立功表现，又可从轻或者减轻处罚，综合上述情节及被告人涉及毒品的具体数量、毒性大小、吸毒情况、认罪态度等，本院决定对被告人从轻处罚，公诉机关提出的量刑意见，符合本案情节并能够体现罪责刑相适应原则，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十六条、第六十五条、第六十八条、第六十一条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人何某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年3月17日起至2022年3月16日止），并处罚金三千元（在本判决生效次日起十日内缴清）。
二、缴获的含有海洛因成分的毒品12.8克，含有甲基苯丙胺成分的毒品1.78克，含有大麻酚、四氢大麻酚的毒品1.04克，含有咖啡因成分的毒品2.38克及作案工具手机1部等，均予以没收（现暂存广州市公安局黄埔区分局，由该局代为执行）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 张 茵
代理审判员 李治忠
人民陪审员 林少畅
二〇一五年十月十九日
书 记 员 张吉静
附：本裁判的主要法律依据
《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸追缴确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。