安徽省滁州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖11民终2670号
上诉人（原审被告）：谢虎，男，1973年10月4日出生，汉族，住安徽省滁州市琅琊区，
委托诉讼代理人：刘旭，安徽曙春律师事务所律师。
委托诉讼代理人：车蕊，安徽滁州市法律援助中心志愿者。
被上诉人（原审原告）：李绪和，男，1968年12月7日出生，汉族，户籍地安徽省滁州市南谯区，经常居住地安徽省滁州市琅琊区，
委托诉讼代理人：马小，安徽江安律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：滁州爱佳密胺制品有限公司，住所地安徽省滁州市琅琊工业集中区九华山路西侧，统一社会信用代码91341102567544770Y（1-1）。
法定代表人：周步甫，该公司总经理。
谢虎因与被上诉人李绪和、滁州爱佳密胺制品有限公司（以下简称爱佳公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省滁州市琅琊区人民法院（2017）皖1102民初2221号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。谢虎
谢虎上诉请求:1、撤销原判，改判驳回李绪和对其的全部诉讼请求或发回重审；2、一、二审诉讼费用由李绪和和爱佳公司承担。事实与理由：其于2017年2月经介绍至爱佳公司从事水电装修，后来由于缺少木工，爱佳公司请求其帮忙找一个木工，其于是就联系王士金，问其是否想来一起工作，由于王士金不在本地，就将其联系方式给了李绪和，其将李绪和介绍给爱佳公司。李绪和便与爱佳公司自行就工作内容、报酬等进行协商，其未参与。此后李绪和独立工作并从爱佳公司处领取报酬。一、李绪和与爱佳公司之意系加工承揽关系，非劳务关系。李绪和按照爱佳公司的要求为其装修厂房，其利用自己掌握的木工手艺自主安排工作，自行提供机器设备和原材料，且该工作具有一定的技术含量，属于交付劳动成果，爱佳公司按照李绪和交付的劳动成果给付报酬，双方是加工承揽关系，而非劳务关系。李绪和在此过程中受伤，爱佳公司不负赔偿责任，其更不需要承担连带责任。二、其仅负责为爱佳公司居间介绍工人，不是包工头，无需与爱佳公司承担连带责任。1、其与爱佳公司不存在承包关系，其也从未向李绪和自称包工头或作出任何承诺。一审中李绪和提交的付款申请只有复印件没有原件，真实性存疑，且无法证明爱佳公司将装修工程发包给本人。2、其仅将李绪和介绍给爱佳公司，李绪和从爱佳公司领取报酬，报酬数额也是双方自行商定，与其不存在利益关系。其对李绪和工作内容、报酬数额和支付方式均不了解，更没有参与决策和报酬发放，且其和李绪和各自独立工作、各领报酬，不存在任何利益关系。3、其与李绪和日常工作内容不同，不存在人身支配和业务管理关系。李绪和是木工，其是水电工，两个工种不同，各自独立工作，李绪和在工作中自行决定自己的损伤规程和劳动过程，不受其组织和监督管理，其工作完全独立，双方不存在支配和管理关系。综上，请求二审法院支持其上诉请求。
李绪和辩称：其为谢虎提供劳务并从谢虎处领取工资，因此其与谢虎之间形成雇佣关系，故谢虎应承担赔偿责任；2、爱佳公司将装修工程发包给没有资质的谢虎，故爱佳公司、谢虎应承担连带赔偿责任。请求驳回上诉，维持原判。
爱佳公司未到庭答辩。
李绪和向一审法起诉请求：谢虎、爱佳公司赔偿其各项损失合计134436元，并承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实:谢虎承包爱佳公司厂房装修工程，雇佣李绪和从事木工工作。2017年3月10日，李绪和在爱佳公司厂房工作时不慎从脚手架上摔落，被送往滁州市第一人民医院治疗，经诊断伤情为右跟骨粉碎性骨折，李绪和住院20天，花费医药费26241.4元，于2017年3月30日出院，出院诊断右跟骨粉碎性骨折，出院医嘱休息3个月，患肢不负重功能锻炼，每月复查，感觉恢复情况决定功能锻炼强度及何时取出内固定等。安徽金盾司法鉴定所于2017年6月22日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：李绪和右跟骨粉碎性骨折畸形愈合的伤残等级为X（十）级。误工期180日、护理期90日、营养期90日。李绪和花费鉴定费1800元。另查明，谢虎承包爱佳公司厂房装修工程无相关资质。李绪和木工工作完成后，爱佳公司支付工钱4590元给谢虎，后谢虎支付给李绪和。李绪和与其家人于2013年起至今居住在滁州市××琊区扬子街道办事处林西村民委员会清流人家东区8号楼3单元601室。
一审法院认为：本案的争议焦点为：一、李绪和与谢虎、爱佳公司间是何法律关系，李绪和为谁提供劳务；二、李绪和的各项诉请是否合法，谢虎、爱佳公司是否应承担赔偿责任。
谢虎承包爱佳公司厂房装修工程，其雇佣李绪和进行木工工作，李绪和完成木工工作并交付工作成果后，取得报酬4590元，李绪和为谢虎提供劳务，李绪和与谢虎间形成雇佣关系，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，故谢虎应当对李绪和的损失承担赔偿责任。爱佳公司将厂房装修工程发包给没有资质的谢虎，其应与谢虎承担连带赔偿责任。李绪和在工作时未能谨慎注意自身安全导致其从脚手架上摔落受伤，其自身也应承担一定的过错责任。李绪和未能提供有效证据证明其工资收入情况，根据其木工工作性质，其误工标准按安徽省上一年度建筑业年平均工资标准计算。李绪和的合法损失为医药费26241.4元、营养费2700元（90元/天×30天）、住院伙食补助费600元（20元/天×30天）、残疾赔偿金58312元（29156元×20年×10%）、误工费25347.6元（51399÷365×180天）、护理费10935元（90天×121.5元）、交通费500元、精神抚慰金6000元、鉴定费1800元，以上合计132436元。由谢虎与爱佳公司连带赔偿105948.8元（132436元×80%）。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、谢虎与滁州爱佳密胺制品有限公司于判决生效后十日内连带赔偿李绪和损失105948.8元；二、驳回李绪和的其他诉讼请求。案件受理费2990元，减半收取1495元，由李绪和负担25元，谢虎与滁州爱佳密胺制品有限公司负担1470元。
二审中，谢虎提供：1、谢虎与陈师傅（爱佳公司员工）通
话录音一份，证明当时李绪和在与公司谈木工业务时，谢虎虽然在场但并没有说要对李绪和的工种存在承包问题；2、谢虎与李绪和的四次通话录音，证明李绪和认可其与谢虎之间不存在所谓的雇佣关系。另外，谢虎还申请证人牛某、黄某出庭作证，用以证明谢虎与李绪和之意不存在雇佣关系。
李绪和质证认为：1、对证据1的真实性无法确定；对证
据1其认为这四份录音不能反映其与谢虎之间是介绍关系，因为装修工作是个整体工程，包括瓦工木工水电工，因为爱佳公司是包工包料，将工程发包给了谢虎，故即便谢虎未从其工资收益中获益，但木工是装修工程的一部分，不可分割，所以不能因为介绍未收益，就不存在雇佣关系；2、从录音中看是谢虎将其带去爱佳公司工作，工资从谢虎处领取，工作中也受其管理，那么谢虎从其劳动过程中是获益的，所以双方也是雇佣关系；3、谢虎至今在爱佳公司处还有部分工程款未结，另外，录音中可以看出谢虎带有明显的诱导行为。
对于两证人证言，其不具有客观真实性。两证人对该工程基本情况不清楚，该工程为包工包料工程，这点爱佳公司和谢虎在一审时均认可，公司把工资给谢虎，谢虎再分配给工人，故其声称其工资从爱佳公司领取没有任何事实依据。
本院认证意见：上述证据与事实不符，不能达到其的证明目的，对其证明效力不予确认。
二审查明的事实与一审一致，对一审查明的案件事实，本院予以确认。
本院认为：本案二审的争议焦点是李绪和、谢虎、爱佳公司之间是何种法律关系，谢虎、爱佳公司应否承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，通过双方当事人提供的证据以及当庭陈述的内容进行分析可以看出，李绪和在爱佳公司从事装修木工工作是受谢虎安排，谢虎对李绪和日常工作进行管理和监督，其劳务报酬也是从谢虎处领取，因此谢虎与李绪和之间系雇佣关系。爱佳公司将厂房装修工程发包给谢虎，因此双方之间系承包合同关系。根据上述司法解释规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案李绪和为谢虎提供劳务，李绪和与谢虎间形成雇佣关系，本案李绪和为谢虎提供劳务过程中受伤，谢虎作为雇主接受劳务一方，应负责李绪和装修期间安全指导、管理等工作，以保障提供劳务者的人身安全，但其未尽到安全保障义务，应承担赔偿责任。李绪和作为完全民事行为能力人，在明知装修过程中存在安全隐患情况下仍冒险施工，未尽到安全注意义务致其受伤，其本身对损害发生具有一定的过错。一审根据本案的法律关系以及当事人的过错程度，酌定谢虎对李绪和在本案中受伤承担80%责任，李绪和自行承担20%责任，该责任比例适当，应予维持。另外，爱佳公司作为发包人将厂房装修工程发包给没有相应资质或者安全生产条件的谢虎，其应与谢虎承担连带赔偿责任。一审对此判决并无不当，应予支持。
综上所述，谢虎的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2418元，由上诉人谢虎负担。
本判决为终审判决。
审判长 夏 根
审判员 贺 斌
审判员 张立涛
二〇一七年十二月二十八日
书记员 张婷婷
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）、原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，
以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）、原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）、原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）、原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重。