浙江省杭州市江干区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0104刑初86号
公诉机关浙江省杭州市江干区人民检察院。
被告人刘某，个体经营。因本案于2015年7月16日被杭州市公安局江干区分局取保候审，后于2016年2月18日被逮捕，现押于杭州市江干区看守所。
辩护人常传领，浙江浙杭律师事务所律师。
被告人胡某，个体经营。因本案于2015年7月16日被杭州市公安局江干区分局取保候审。
浙江省杭州市江干区人民检察院以江检公诉刑诉（2016）95号起诉书指控被告人刘某、胡某犯故意伤害罪，于2016年1月28日向本院提起公诉并建议适用简易程序，本院受理后，依法适用简易程序并决定于2016年2月17日开庭审理，因被告人刘某在取保候审期间经传唤无正当理由未到庭，本案于2016年2月17日转为普通程序审理，并依法组成合议庭，后于2016年3月3日公开开庭审理了本案。浙江省杭州市江干区人民检察院指派检察员王群、出庭支持公诉。被告人刘某及其辩护人常传领，被告人胡某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
浙江省杭州市江干区人民检察院指控：2015年3月21日11时30分许，被告人胡某在本市某小区内，因承接铝合金装修生意与被害人王某等人发生纠纷而被殴打。后被告人刘某、胡某找被害人王某等人理论，并对被害人王某实施了殴打，致被害人王某构成轻伤二级。案发后，二被告人赔偿被害人王某损失人民币45000元并取得被害人谅解。
为证明上述事实，公诉机关当庭出示、宣读了被害人陈述，证人证言，书证，鉴定意见、辨认笔录及二被告人的供述等证据。据此认为被告人刘某、胡某的行为已构成故意伤害罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，予以惩处。
被告人胡某，被告人刘某及其辩护人常传领对起诉书指控的罪名、犯罪事实均无异议，但辩护人认为被告人刘某有自首情节希望减轻处罚；被告人刘某认罪态度好、社会危害性小、主动退赔且取得谅解，被害人有一定过错，希望从轻处罚；同时希望法院适用缓刑。
二被告人及辩护人在庭审中均未提供证据。
经审理查明：2015年3月21日11时30分许，被告人胡某在杭州市某小区内，因承接铝合金生意与被害人王某等人发生纠纷，后遭到被害人王某等人殴打。被告人胡某将被殴打情况告知被告人刘某后，被告人刘某伙同被告人胡某共同前往东承府小区找被害人王某等人理论，在实施途中被告人刘某将被害人王某按在地上，被告人胡某对被害人王某实施殴打。二被告人在离开案发现场途中遭拦截，后被抓获。经鉴定，被害人王某腰部受钝性外力作用致伤，损伤致其腰3右侧横突骨折，损伤程度已构成轻伤二级。
案发后，二被告人已赔偿被害人王某损失人民币45000元并取得被害人王某书面谅解。
认定上述事实，经庭审质证的证据有：
1、被害人王某的陈述及其辨认笔录，证明2015年3月21日11时30分许，其与表哥王某在本市某小区北门附近，因承接铝合金生意与“江西小鬼”发生纠纷，继而开始肢体冲突，王某打了“江西小鬼”巴掌，其打了“江西小鬼”两拳，第一次打架时“江西小鬼”吃亏了。后“江西小鬼”叫了两个人过来，其被一个人按倒在地，“江西小鬼”对其后背与腰上拳打脚踢后才离开。以及证明其能准确辨认出“江西小鬼”就是被告人胡某以及辨认出被告人刘某就是一起过来将其打伤的人。
2、证人汪某的证言及辨认笔录，证明2015年3月21日11时半，其与王某等人在某小区因承接铝合金门窗生意与“江西小鬼”产生纠纷，继而发生殴打，其打了“江西小鬼”几巴掌，王某把“江西小鬼”按地上打了几下。之后其接到王某电话称被“江西小鬼”和叫来的人打了，其就与唐某拿着铝合金管子想拦下“江西小鬼”他们，双方在僵持时民警就到了。以及证实其能准确辨认出被告人刘某、胡某就是当天被其拦下殴打王某的人。
3、证人唐某的证言及辨认笔录，证明2015年3月21日11时许，其与汪某、王某在某小区因铝合金门窗生意与“江西小鬼”发生冲突，汪某、王某与“江西小鬼”互相推来拉去后住手。当其回到摊位时，听说王某被“江西小鬼”及叫来的人打了，就与汪某持了铝合金想去拦人，后民警很快到了。同时证实其能准确辨认出被告人刘某、胡某就是被其在现场拦下殴打王某的人。
4、谅解书、收条、刑事和解协议书、治安调解协议书，证明被告人刘某、胡某赔偿给被害人王某人民币45000元，并取得被害人谅解。
5、法医学人体损伤程度鉴定书、伤情检查通知单、体表原始伤情记录表、门诊病历、出院记录，伤势照片，证明了被害人王某腰部受钝性外力作用致伤，损伤致其腰3右侧横突骨折，损伤程度已构成轻伤二级。
6、查获经过、情况说明，证明被告人刘某、胡某在与被害人通知的人员对峙时被民警传唤的被动归案情况，以及报警电话显示非二被告人电话。
7、户籍证明，证明被告人刘某、胡某的身份情况。
8、被告人刘某的供述及辨认笔录，证明2015年3月21日11点40分左右，其接到胡某的电话，说被人打了。其从店里赶到某小区内，与胡某一起找打人者理论。在理论途中，找到其中一名殴打胡某的男子，其就上前将男子按倒在地，胡某用拳头对男子打了几拳。后其与胡某准备离开时，对方人员拿着铝合金管子追上来，其老婆就打电话报了警。同时证实其能准确辨认出被其与胡某打伤的男子系被害人王某。
9、被告人胡某的供述及辨认笔录，证明2015年3月21日11点30分左右，因其在某小区内承接铝合金门窗生意而被三名男子拦住，并遭到其中二名男子的殴打。后其打电话给被告人刘某，被告人刘某就带其一起至某小区内想找那三名男子理论，途中找到了其中一名殴打其的男子，被告人刘某将该男子按在地上，其就用拳头往那男子身上打了五六拳，然后就走了。刚到小区门口，有二名男子拿了铝合金管子追上来，其姐姐就打电话报了警。其身上的伤去医院检查过，医生说没什么问题。同时证实其能准确辨认出被其与刘某打伤的男子系被害人王某。
上述证据均系依法取得，证据之间能相互印证，且与本案事实相关。故对上述证据，本院均予以确认。
本院认为，被告人刘某、胡某结伙故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪，公诉机关指控罪名成立。鉴于被告人刘某、胡某已赔偿被害人损失，取得被害人的谅解以及被害人有一定过错，本院对二被告人均予以酌情从轻处罚，辩护人就此提出希望对被告人刘某从轻处罚的意见予以采纳。关于辩护人认为自首的问题。经查，根据在案证据显示二被告人未对涉案中自己的殴打行为进行报警，且实施殴打后已准备离开案发现场。二被告人的行为不符合自动投案的自愿性、主动性，不宜认定自首，故本院对该辩护意见不予采纳。关于辩护人要求对被告人刘某适用缓刑的意见。经查，因被告人刘某在取保候审期间经传唤无正当理由未到案，影响审判活动正常进行，具有一定的社会危险性，不宜适用缓刑，故本院对辩护人要求对被告人刘某适用缓刑的意见不予采纳。鉴于被告人胡某的犯罪情节、悔罪表现、社会危害程度及监管条件，可适用缓刑予以考验。根据被告人刘某、胡某的犯罪事实、性质、情节、对社会的危害程度及在共同犯罪中的作用，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第二十五条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人刘某犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年2月18日起至2016年9月17日止）。
二、被告人胡某犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年（缓刑考验期限自判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 许新霞
人民陪审员 刘 雁
人民陪审员 钱华英
二〇一六年三月三日
书 记 员 顾 理