浙江省衢州市柯城区人民法院
民 事 判 决 书
（2010）衢柯商初字第523号
原告：姚某某。
委托代理人：陈某某。
委托代理人：徐某。
被告：浙江××汽车运输集团有限公司，住所地：衢州
市××××号。
法定代表人：张某某。
委托代理人：宁某。
委托代理人：徐某某。
第三人：衢州华阳××煤炭供应有限公司，住所地：衢
州市××路××号。
法定代表人：欧某某。
原告姚某某与被告浙江××汽车运输集团有限公司（以
下简称衢××集团）、第三人衢州华阳××煤炭供应有限公司
（以下简称华阳××）清算纠纷一案，本院于2010年6月26日
立案受理后，依法由代理审判员余建华适用简易程序进行审理
，于2010年7月16日公开开庭进行审理，后因案情复杂，转为
合议庭进行审理，于2010年11月9日公开开庭进行了审理。原
告姚某某的委托代理人徐某、被告浙江××汽车运输集团有限
公司委托代理人徐某某、华阳××法定代表人欧某某到庭参加
诉讼，本案现已审理终结。原告姚某某起诉称，第三人系被告出资260万元（占72.2
2%）及原告出资100万元（占27.78%）设立的有限责任某司。2
009年8月5日，第三人的股东作出决议，决定解散公司，并在
即日成立清算组，作为大股东的被告即为清算组成员。之后，
委托衢州中瑞华会计师事务所有限公司（以下简称中瑞华会计
公司）进行第三人资产清算审计。2010年1月15日，中瑞华会
计公司依据第三人的清算资产负债表及清算损益表进行合法审
计，制作衢州华阳××煤炭供应有限公司清算审计报告一份。
该报告确认被告出资额260万元，本次清算前已提前实际占有
第三人269万元资金，因此，被告应向第三人支付436645.76元
；而原告出资额100万元，本次清算后第三人应向某告退回491
988.03元。之后，原告多次与被告协商剩余财产处理事宜，但
被告故意拖延。2010年5月6日，原告以书面形式向被告发出催
请。第三人仅于2010年6月9日向某告退还人民币150000元，但
至今被告未能向第三人退回全部占用资金，致使原告尚有3419
88.03元的合法债权无法实现。原告认为被告作为第三人的大
股东且已提前超额收回出资款，但被告怠于履行清算组成员的
法定义务，至今未能将应付第三人的款项支付给第三人，致使
原告对第三人的合理债权无法实现，严重侵害原告的合法权益
，故向本院提起诉讼，要求被告立即向某告支付341988.03元
及利息损失，第三人在被告向某告实际付清前述款项后，向主
管公司部门申请公司注销登记。
原告为证明自己的主张，提供的证据有：
1、第三人公司工商登记一份，证明被告系第三人法人股东，原告系自然人股东，原、被告系本案适格诉讼主体的事实
。
2、解某某算公告一份，证明2009年8月5日第三人股东决
议解散公司，并于同日成立公司某算组，开始进行公司某算事
务的事实。
3、清算审计报告一份，证明第三人实收资本360万元，
其中被告出资260万元，原告出资100万，第三人进行清算审计
后，被告提前超额收回出资，第三人对被告享有436645.76元
债权，原告对第三人享有491918.33元债权的事实。
4、邮件详情单及催收函各两份，证明原告催讨债权的事
实。
被告衢××集团辩称，第一，原告主体不适格。本案还
没有经过股东大会确认的清算方案，原告仅用会计师事务所的
审计报告向被告主张债权，没有依据。如原告作为股东认为清
算组损害公司或其他人权益，要先要求公司董事会、监事会先
行向法院起诉，在董事会、监事会不予履行时才能直接代为起
诉，原告直接向法院起诉主体不适格。第二，原告起诉没有法
律依据。公司必须要有相应的清算方案后才能分配，而本案还
未分配，原告依据清算审计报告向某告主张债权并无法律依据
。第三，被告成为第三人的股东效力不确定。2005年时第三人
登记股东是原告与欧某某，2006年时被告在未经股东大会通过
的情况下莫名其妙受让了欧某某在第三人72%的股权，被告认
为该受让对被告不发生法律效力。被告从未参与第三人经营，
第三人的经营行为与被告无关。第四，原告的身份真实性有待审查。自2006年被告从未见过原告本人，对原告身份表示怀疑
并对本次授权的真实性表示怀疑。被告未提供证据。
第三人辩称，原告的诉讼请求是合理的，有法律依据，
整个清算活动都是被告主持的，原告并未参加清算，清算原告
是委托被告进行的，整个清算时间很长，被告对清算方案进行
过多次修改和讨论，清算报告第三人是同意的。
第三人为支持其主张，向本院提交的证据有：
一、2009年1月5日原告出具给被告的函一份，证明原告
表示清算以被告为主，如被告认为有必要，原告可委托第三人
法定代表人欧某某参加清算的事实。
二、2007年7月18日股东会决议一份，证明第三人将注册
资本由500万元变更到800万元，经原告与被告公司盖章、法定
代表人张某某签字确认的事实。
本院对证据认证如下：
原告证据：证据1，被告对真实性没有异议，但认为被告
是在不知情情况下成为第三人股东的，故被告成为第三人股东
不具有法律效力。证据2，没有异议。证据3，被告对真实性没
有异议，但认为其不是第三人的清算报告，审计报告不严谨，
不能作为分配依据，应以股东确认的清算方案作为分配依据。
证据4，被告对真实性无异议，对关联性有异议，认为清算审
计报告不能作为分配方案。第三人对证据2、3、4没有异议。
第三人证据：证据一，原告对其无异议，认为姚某某作
为本案原告的主体资格是适格的。依据该份证据可以证实原告
曾将清算工作委托被告进行，被告作为第三人清算组唯一成员，清算组成员的责任应由被告承担。同时能证明2009年1月5日
，第三人已开始清算事务的事实。被告对证据一有异议，原告
对自己的函进行质证没有异议，其未收到过这份函。函的内容
不符合法律规定，欧某某本身是法定代表人，你让他来参加清
算有失公正，本案还没有一个清算报告，不存在要姚某某签字
认可的事情。对证据二，原告无异议。被告对真实性无异议，
但认为张某某当时刚到公司，不了解情况，被告对增加注册资
本一事未开过股东会。
本院认为，原告提供的证据来源合法、内容真实，与本
案有关联性，予以认定。第三人的证据与本案没有关联性，不
予认定。
基于原、被告及第三人的陈述及本院认定的证据，本院
确认如下事实：
第三人华阳××是由欧某某与姚某某共同出资组建的有
限责任某司，成立于2005年1月14日，原始实收资本100万元，
其中欧某某出资60万元，姚某某出资40万元。后经增资及转让
，华阳××现实收资本360万元，其中被告衢××集团出资260
万元，姚某某出资100万元。华阳××后因事由需解散，组成
某算组进行清算。清算组委托中瑞华会计公司进行资产清算审
计。2010年1月15日，中瑞华会计公司依据华阳××的清算资
产负债表及清算损益表进行审计，制作华阳××清算审计报告
一份。该报告确认衢××集团出资260万元，本次清算前已提
前实际占有第三人269万元资金，因此，被告衢××集团应向
华阳××支付436645.76元；而原告出资额100万元，本次清算后华阳××应向某告退回491988.03元。之后，原告多次与被
告协商剩余财产处理事宜，但被告故意拖延。2010年5月6日，
原告以书面形式向被告发出催请。第三人仅于2010年6月9日向
某告退还人民币150000元，但至今被告未能向第三人退回全部
占用资金，致使原告尚有341988.03元的合法债权无法实现。
原告认为被告作为华阳××的大股东且已提前超额收回出资款
，但被告怠于履行清算组成员的法定义务，至今未能将应付第
三人的款项支付给第三人，致使原告对第三人的合理债权无法
实现，严重侵害原告的合法权益，故向本院提起诉讼，诉请如
前。
本院认为，本案争议焦点主要在中瑞华会计公司的清算
审计报告是否能作为原告向被告主张权利的依据。本院认为，
华阳××形式上组成某算组并委托会计师事务所进行了自行清
算，但该清算审计报告最终并未经股东会确认，即华阳××的
股东被告衢××集团并未确认该清算审计报告。依据公司法的
规定，公司自行清算的，清算方案应当报股东会或者股东大会
决议确认，未经确认的清算方案，清算组不得执行。故原告依
据清算审计报告向被告主张债权，于法无据，本院不予支持。
若有限公司股东对清算方案故意不予确认的，其他股东有权对
公司提起强制清算诉讼，故原告有权提起强制清算诉讼主张权
利。据此，依照《中华人民共和国公司法》第一百八十九条，
《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题
的规定（二）》第十五条第一款、《中华人民共和国民事诉讼
法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
驳回原告姚某某的诉讼请求。
案件受理费6680元，由原告姚某某负担，于本判决生效
之日起十日内交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本
院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江
省衢州市中级人民法院。
审 判 长 李海声
审 判 员 余洪喜
代理审判员 余建华
二〇一〇年十二月二十一日
书 记 员 叶柳娟