陕西省咸阳市杨陵区人民法院民 事 判 决 书（2017）陕0403民初186号原告：成都市某某劳务有限公司。住所地：成都市邛崃市某某镇。统一社会信用代码：915101835946780000。法定代表人：吴某某，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：周某某，陕西某甲律师事务所律师。委托诉讼代理人：袁某某，陕西某甲律师事务所律师。被告：杨凌某某食品科技有限责任公司。住所地：杨陵区某某路。统一社会信用代码：916104030569230000。法定代表人：伍某某，该公司总经理。委托诉讼代理人：张某某，陕西某乙律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁某某，陕西某乙律师事务所实习律师。被告：宝鸡某某建筑有限公司。住所地：宝鸡市陈仓区。社会统一信用代码：916103047304020000。法定代表人：乔某某，该公司总经理。委托诉讼代理人：强某某，该公司工程师。原告成都市某某劳务有限公司（以下简称成都某某公司）与被告杨凌某某食品科技有限责任公司（以下简称杨凌某某公司）、被告宝鸡某某建筑有限公司（以下简称宝鸡某某公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年1月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告成都某某公司的委托诉讼代理人周某某、袁某某，被告杨凌某某公司的委托诉讼代理人张某某，被告宝鸡某某公司的委托诉讼代理人强某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告成都某某公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告杨凌某某公司向原告成都某某公司支付工程款277180元；2、依法判令被告杨凌某某公司向原告成都某某公司赔偿损失1244868元；3、依法判令被告杨凌某某公司向原告成都某某公司支付迟延支付工程款的利息（利息按迟延支付工程款和损失数额的综合及同期银行贷款利率计算给付，自原告成都某某公司起诉之日起计算至实际给付之日）；4、依法判令被告宝鸡某某公司对前述欠付工程款、损失及利息承担连带清偿责任；5、确认原告成都某某公司在被告杨凌某某公司欠付工程款277180元、损失1244868元及迟延支付工程进度款的利息（利息按照迟延支付工程款和损失数额的综合及同期银行贷款利率计算给付，自原告成都某某公司起诉之日起计算至实际给付之日）的范围内，对杨凌某某公司新建厂区工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿权；6、本案的诉讼费用由二被告承担。事实和理由：被告杨凌某某公司拟在陕西省咸阳市杨陵区工业园区内建设杨凌某某公司新建厂区工程，遂将该工程发包给被告宝鸡某某公司负责施工，原告成都某某公司作为劳务方为该工程提供劳务。截止2016年10月15日，原告成都某某公司已完成工程量共计763474元，被告杨凌某某公司及被告宝鸡某某公司仅支付工程款486294元，仍欠原告成都某某公司工程款277180元至今未付。同时，因被告杨凌某某公司的原因给原告成都某某公司造成损失共计1244868元。原告成都某某公司作为实际施工人已经完成了部分工程的施工，总承包人被告宝鸡某某公司、发包人杨凌某某公司因其自身原因停止了涉案工程的施工，给原告造成了巨大的经济损失，原告请求法院在查清事实的基础上，依法支持原告的全部诉讼请求。被告杨凌某某有限公司辩称，1、被告杨凌某某公司不但从未拖欠工程款，而且超付工程款10余万元，原告应当退还被告杨凌某某公司已超付的工程款。原告承建被告杨凌某某公司新建厂区（科研楼、门卫室、食堂、1#、3#车间）工程，被告所有已完成工程，在假定验收合格的前提下，假定原告取得建筑施工企业资质的前提下，其已完成工程总价款也仅为338363.55元。按照双方约定付款80%，故被告杨凌某某公司应向原告支付的工程价款为270690.84元（338363.55元的80%），而被告已经向原告支付了404234元，超付了10多万元，原告应当退还被告已超付的工程款。2、原告在履行建设工程施工合同过程中严重违约，原告因施工人员短缺、严重拖欠班组工资等原因，在施工过程中多次出现擅自停工的情形。2016年10月1日，原告班组工人因原告长期不支付工资而停工，10月3日，班组工人围堵施工现场及杨凌区人力资源与社会保障局，原告向班组工人及杨凌区人力资源与社会保障局谎称被告杨凌某某公司拖欠工程款，经杨凌区人力资源与社会保障局调查核实，被告杨凌某某公司已超付工程款，原告将404234元工程款据为己有，未向班组工人发放，据此杨陵区人力资源和社会保障局对原告作出《责令改正决定书》（杨人社监令字〔2016〕第57号），责令原告于2016年10月20日之前支付拖欠的工资。之后原告仍拒不支付拖欠班组工人的工资，2016年11月30日，杨陵区人力资源和社会保障局对原告作出《行政处罚决定书》（杨人社监罚〔2016〕第4号）。现两份文件均贴在原告曾用办公室外墙上。原告因自身原因停工，并退出工程现场，已经完全不履行施工合同义务，致使合同已无法履行，其行为给被告杨凌某某公司造成严重损失，应当赔偿被告杨凌某某公司的损失。3、原告要求被告杨凌某某公司给付利息及其他诉请更是歪曲事实、毫无依据。4、原告与被告杨凌某某公司所签订的是建设工程施工合同，非劳务分包合同，因原告不具备建设施工企业资质，合同无效。现原告已完成工程尚未验收，质量是否合格不得而知，因支付原告工程款的前提是建设工程验收合格，故原告要求结算及支付工程款的条件尚不具备。5、因原告不具备建筑施工企业资质，故其已完成工程在假定验收合格的前提下，结算工程价款时应当按照非等级资质结算工程款，且有关利润部分应当予以扣除或者不予计算。6、被告杨凌某某公司经对比发现，原告签订合同时的公章与起诉状的公章不同，可能系伪造、虚假等事宜。7、被告杨凌某某公司与被告宝鸡某某公司仅是签订了建设工程施工合同，办理了备案及施工许可证，但该施工合同尚未开始履行，尚未进场。原告与被告宝鸡某某公司之间没有任何权利义务关系。综上，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。被告宝鸡某某公司辩称，原告与被告宝鸡某某公司未签订任何合同，没有任何法律关系，请求法院依法驳回原告对被告宝鸡某某公司的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、对原告提供的企业信用信息公示报告真实性予以认定，证明目的二被告均无异议，予以认定；2、对原告及二被告均提供的《建设工程劳务施工承包合同》真实性予以认定，能够证明双方对工程概况、承包价格、付款方式等进行了约定，根据合同内容，该合同应当为建设工程施工合同，并非劳务合同，对原告提出的其他证明目的不予认定；对原告提供的中国农业银行卡交易明细清单真实性予以认定，证明目的不予认定；3、对原告提供的建设工程许可证（副本）复印件真实性予以认定，证明目的不予认定；对原告提供的《工程进度款预付申请》《工程停工误工费用款申请》系原告单方制作，不予认定；4、对原告提供的施工日志无法证明停工原因，对证明目的不予认定；对费用清单不予认定；5、对原告提供的证人冉某某的证言证明目的不予认定；6、对原告提供的证人罗某某、苏某某的书面证言不予认定；7、对原告提供的费用单据无法证明工程款数额，不予认定；8、对被告杨凌某某公司提供的杨陵区人力资源和社会保障局的《责令改正决定书》《行政处罚决定书》真实性予以认定，能够证明原告拖欠农民工工资，对其他证明目的不予认定；9、对被告杨凌某某公司提供的结算书不予认定；10、对被告杨凌某某公司提供的《工作联系单》系被告杨凌某某公司单方制作，不予认定；对《已做工程与劳务误工及杂项清单》真实性予以认定，证明目的不予认定；11、对被告宝鸡某某公司提供的《陕西省房屋建筑和市政基础设施工程施工直接发包通知书》予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，结合庭审笔录，确认如下案件事实：2016年4月10日，被告杨凌某某公司（甲方）与原告成都某某公司（乙方）签订《建筑工程劳务施工承包合同》，将“杨凌某某食品科技有限责任公司新建厂区”工程发包给原告成都某某公司，双方约定：“工程概括：钢结构厂房2栋，框架结构食堂、宿舍1栋，框架结构门卫室1栋，框架结构科研楼1栋。承包范围和内容：从定位放线开挖基槽开始，垫层以上及主体结构，包安全文明施工、包人工、包周转材料及机械设备（不包含消防、楼梯扶手、内外墙涂料、瓷砖、石材、地板砖粘贴剂二次装修）。承包价格：按建筑面积实行单价平方米包干，钢结构每平方186元，框架结构每平方476元；付款方式：甲方按照月进度工程量的80%付乙方劳务工程款，乙方完工时付至总劳务工程款的95%，竣工验收合格后的一个月内甲方付至总劳务工程款的97%；保修期为一年，余3%质保金待保修期满后10天内甲方一次性无息付清；在合同约定款项支付前，发生的各项人工费及相关费用由乙方支付。违约责任：……2、由于乙方原因，不能按合同约定期限交工的，甲方有权对乙方进行处罚；3、由甲方原因造成工程停建或缓建或甲方无力支付乙方承包费用，导致工程无法顺利向下进行，甲方15日之内结清乙方全部工程款，并赔偿乙方进场的施工机械、周转材料的损失，乙方退场……”及工程质量、建材及设备供应、双方责任等内容。2016年4月，原告成都某某公司进场施工。2016年6月19日，被告杨凌某某公司与被告宝鸡某某公司签订《陕西省房屋建筑和市政基础设施工程施工直接发包通知书》，约定将“杨凌某某食品科技有限责任公司新建厂区”工程发包给被告宝鸡某某公司。2016年9月22日，杨陵区住房和城乡建设局向被告杨凌某某公司颁发《建筑工程施工许可证》。2016年9、10月份左右，原告成都某某公司撤出工地，合同没有履行完毕。被告杨凌某某公司已向原告成都某某公司支付工程款486294元，其中321911元系通过被告宝鸡某某公司转账给原告。原告成都某某公司与被告杨凌某某公司对合同未履行完毕的原因、原告的施工范围及工程量、应付工程价款存在较大争议，双方就原告已完成的施工未进行结算。另，在诉讼过程中，原告成都某某公司申请对涉案工程已完成工程量及造价、合同约定但未施工部分工程所采取的临时设施、临时措施费及停工、误工损失进行鉴定，后长期未缴纳鉴定费，鉴定被退回。本院认为，本案争议焦点为：1、原、被告之间的合同是否合法有效；2、被告杨凌某某公司是否拖欠原告工程款，若拖欠，具体金额是多少；3、被告宝鸡某某公司是否应承担责任；4、原告的各项诉讼请求是否有法律及事实依据。原告成都某某公司与被告杨凌某某公司签订的《建筑工程劳务施工承包合同》并非单纯的劳务合同，原告成都某某公司提供的不仅仅是劳务，且被告杨凌某某公司向原告支付的是工程款，并非仅仅为人工工资。该合同实质上是建设工程施工合同。原告未取得建筑施工企业资质，双方签订的合同依法应认定无效。根据原告提供的证据，无法证明原告已完成的工程量及工程款数额，不能证明被告杨凌某某公司拖欠原告工程款。虽然被告宝鸡某某公司曾向原告支付工程款，但被告宝鸡某某公司系代被告杨凌某某公司支付工程款，原告与被告宝鸡某某公司并无合同关系，原告主张被告宝鸡某某公司承担连带清偿责任，无事实及法律依据，本院不予支持。原告未提供有效证据证明其主张的工程款、损失及利息，且在申请鉴定后不缴纳鉴定费致使鉴定无法进行，故对其主张工程款、损失及利息的诉讼请求，本院不予支持。原告主张在欠付工程款、损失及利息的范围内，对涉案工程折价或拍卖的价款优先受偿，无事实依据，本院不予支持。综上所述，对原告的诉讼请求，本院不予支持。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，经本院审判委员会研究决定，判决如下：驳回原告成都市某某劳务有限公司的诉讼请求。案件受理费18498元（原告已预交），由原告成都市某某劳务有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。审 判 长  张艳萍代理审判员  王 琼代理审判员  武 鑫二〇一七年十二月二十二日书 记 员  张 涛附：相关法律条文《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。《最高人民法院的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。