湖南省桂东县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）桂刑初字第7号
公诉机关湖南省桂东县人民检察院。
被告人李某，男，1967年4月3日出生，湖南省永兴县人，汉族，大专文化，原系国药控股郴州有限公司总经理，中国民主促进委员会会员，郴州市永兴县第九届政协委员。被告人李某因涉嫌行贿罪2014年8月29日，经桂东县人民检察院决定被执行监视居住；同年9月19日经桂东县人民检察院决定被刑事拘留；9月29日经郴州市人民检察院决定被逮捕；11月7日，经桂东县人民检察院决定被取保候审。2014年12月24日经本院决定被取保候审。现在家。
辩护人李群主，湖南五岭律师事务所律师。
桂东县人民检察院以桂检公诉刑诉（2014）64号起诉书指控被告人李某犯行贿罪于2014年12月24日向本院提起公诉。本院于当日立案，依法组成合议庭，于2015年3月18日、6月10日在本院第一审判庭公开开庭审理了本案。桂东县人民检察院指派检察员陈应明出庭支持公诉，被告人李某及其辩护人到庭参加诉讼。期间桂东县人民检察院于2015年3月23日建议延期审理，同年4月22日对本案恢复审理。现已审理终结。
桂东县人民检察院指控：2012年年底至2014年年初被告人李某在担任郴州市国药控股郴州有限公司总经理期间，为了中标桂东县中医院医药集中配送权，谋取不正当利益，共送给桂东县中医院院长黄爱毛共263000元，其中李某在2012年年底送给桂东县中医院院长黄爱毛50000元人民币；2013年1月至2014年1月被告人李某在中标桂东县中医院药品集中权后，在向桂东县中中医院销售药品的过程中，按照之前和黄爱毛的约定分三次送给桂东县中医院院长黄爱毛213000元人民币。
公诉机关认定被告人上述犯罪事实的证据有：
1、户籍信息等书证；2、证人证言；3、被告人的供述和辩解。
公诉机关认为，被告人李某在中标桂东县中医院药品集中采购业务时，违反国家规定，送给桂东县中医院院长黄爱毛业务回扣263000元人民币，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以行贿罪追究其刑事责任。被告人李某到案之后能够主动交代司法机关还未掌握的其本人的犯罪事实，符合《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款、第二款之规定，可以从轻或减轻处罚。被告人李某退赃200000元人民币，可酌情从轻或减轻处罚。
被告人李某对起诉书指控的犯罪事实和罪名没有提出异议，但请求法庭从轻处罚。
辩护人提出的辩护意见是：1、被告人具有自首情节，认罪、悔罪态度很好，且当庭认罪；2、被告人是初犯，从现在社会存在的事实对比，情节相对较轻；3、被告人犯罪主观恶性较小，应认为是事出有因，情有可原；4、积极退赃。综上，建议法庭对被告人李某定罪免于刑事处罚。
经审理查明，2012年12月至2013年12月，被告人李某在担任国药控股郴州有限公司总经理期间，为了中标桂东县中医院药品集中配送权，谋取不正当利益。在向桂东县中医院销售药品过程中，按6%的比例先后分四次送给桂东县中医院院长黄爱毛药品回扣款共计人民币263000元。其中，2012年12月在桂东一饭店送给黄爱毛50000元；2013年8月在国药公司被告人李某办公室送给黄爱毛70000元；2013年10月在桂东宾馆送给黄爱毛70000元；2013年12月在桂东宾馆送给黄爱毛73000元。
另查明，本案由郴州市人民检察院于2014年8月26日交桂东县人民检察院查办。被告人李某于当日接受询问，主动交代了分四次向黄爱毛行贿263000元的事实。桂东县人民检察院于2014年8月27日立案侦查。2014年11月7日被告人李某向检察机关退缴违法所得款200000元。
上述事实，有下列经庭审质证、认证的证据证明：
书证
（1）郴州市人民检察院交办案件线索通知书、桂东县
人民检察院立案决定书各一份，证实郴州市人民检察院于2014年8月26日将本案交办于桂东县人民检察院，该院于2014年8月27日决定对李某立案侦查的事实；
（2）到案经过一份，询问通知书一份，证实被告人李某于2014年8月27日经桂东县人民检察院传唤到案的，并于2014年8月26日接受询问的事实；
（3）授权委托书及考核责任书各一份、证明二份、李某身份证复印件一份，证实被告人李某原系国药控股郴州有限公司总经理，中国民主促进会会员、郴州市永兴县第八届、第九届政协委员及被告人出生日期、性别、民族、住址等个人身份信息，已达到刑事责任年龄的事实；
（4）国药控股郴州有限公司与桂东县中医院签订药品集中配送合同书及补充协议复印件各一份，证实国药控股郴州有限公司中标了桂东县中医院的药品集中配送业务，并保证有药品零售价29%的利润的事实；
（5）国药控股郴州有限公司与张志勇签订的合作协议、补充协议复印件各一份，证实国药控股郴州有限公司中标桂东县中医院药品集中采购配送业务后转由张志勇独家经营，并支付发票金额8%相关费用的事实；
（6）桂东县中医院2013年5月至2014年6月的药品入库单一份，证实桂东县中医院在国药控股郴州有限公司采购药品具体品种、数量的事实；
（7）桂东县中医院2013年1-6月、7-12月返利明细表复印件各一份，证实桂东县中医院药品托管后，经张志勇从国药控股郴州有限公司采购药品总额为4832564.18元的事实；
（8）桂东县中医院专用账簿、明细分类账、2013年至2014年3月记账凭证、2013年采购药品明细表复印件各一份，证实2013年1月至2014年1月，国药控股郴州有限公司在桂东县中医院结算药品款额为3648996.52元的事实；
（9）桂东县中医院2013年5月至2014年6月份的记账凭证、银行结算业务申请书各一份，证实桂东县中医院给国药控股郴州有限公司结算药品款项具体数额的事实；
（10）桂东县人民政府关于黄爱毛等职务任免的通知，中共郴州市委员会关于桂东县第十四届人民代表大会第一次会议、政协桂东县第八届委员会第一次会议选举结果的通报复印件各一份，证实黄爱毛系桂东县中医院院长、政协桂东县第八届委员会副主席。
2、证人证言
（1）证人黄爱毛的证言证实，2012年12月至2013年12月其担任桂东县中医院院长期间，在中医院采购药品过程中，违反国家规定分四次非法收受国药控股郴州有限公司总经理李某所送的药品回扣款共计人民币263000元归其个人所有的事实；
（2）证人张志勇的证言证实，2013年1月，国药控股郴州有限公司中标桂东县中医院药品集中配送业务后，由公司总经理李某将中医院药品集中配送业务委托其经营。并约定按月由其向公司指定账号交纳中医院所开具发票金额8%比例的应酬费、打点费等相关费用的案件事实。
3、被告人供述与辩解
被告人李某的多次供述与辩解证实，2012年12月至2014年1月，其为了获得桂东县中医院的药品集中配送业务，承诺按6%的比例给予中医院院长黄爱毛药品回扣。公司中标后，将该配送业务委托张志勇经营，并约定张志勇向其支付8%比例的相关费用。2012年12月至2013年12月其先后分四次送给中医院院长黄爱毛药品回扣款共计人民币263000元的事实。
本院认为：被告人李某在销售药品过程中，违反国家管理规定，多次给予桂东县中医院院长黄爱毛药品回扣款共计人民币263000元，其行为已构成行贿罪。公诉机关指控被告人李某犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人李某在被追诉前主动交待自己向他人行贿的犯罪事实，应依照《中华人民共和国刑法》第三百九十条第二款规定，适用减轻处罚。被告人行为不符合《中华人民共和国刑法》第六十七条第一、二款规定的自首情节，对公诉机关认定被告人自首的意见，本院不予采纳。被告人李某自动退缴违法所得，到案后能如实供述，且当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。综上，对被告人提出请求从轻处罚的意见，本院予以采纳；对辩护人提出对被告人免予刑事处罚的意见，本院不予采纳。根据被告人李某的犯罪事实、性质、情节和对社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第二款，第三百九十条，第六十四条，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理行贿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十三条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人李某犯行贿罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年（缓刑考验期从判决确定之日起计算）；
二、没收被告人李某违法所得200000元，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 方伯文
审 判 员 郭世彤
人民陪审员 李志飞
二〇一五年六月二十三日
书 记 员 邝鹏翔
附：本判决书所适用法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百八十九条为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。
在经往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。
因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。
第三百九十条对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产。
行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理行贿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第十三条刑法第三百九十条第二款规定的“被追诉前”，是指检察机关对行贿人的行贿行为刑事立案前。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。