河北省邢台市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）冀05刑终208号
原公诉机关河北省邢台县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张记彬，男，1983年11月6日出生，汉族，河北省邢台县人，初中文化，农民，捕前住邢台县。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年5月6日被邢台县公安局取保候审。2016年11月2日被邢台县人民法院取保候审。2016年12月28日邢台县人民法院决定逮捕，并于同日由邢台县公安局执行逮捕。现羁押于邢台市第一看守所。
辩护人姜慧、王建茹，河北浩博律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人张某1，男，1951年9月3日出生，汉族，农民，河北省邢台县人，住。系本案被害人。
原审附带民事诉讼原告人张某2，男，1982年12月25日出生，汉族，农民，河北省邢台县人，住。系本案被害人。
原审附带民事诉讼被告人刘立彬，男，1980年12月24日出生，汉族，农民，河北省邢台县人，住。
河北省邢台县人民法院审理河北省邢台县人民检察院指控原审被告人张记彬犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人张某1、张某2提起附带民事诉讼一案，于2017年3月15日作出（2016）冀0521刑初168号刑事附带民事判决，原审被告人张记彬不服，提出上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。邢台市人民检察院指派检察员王峰出庭履行职务，原审被告人张记彬及其辩护人姜慧、王建茹，原审附带民事诉讼原告人张某1、张某2到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2015年7月6日下午，邢台县会宁镇时村村民张某1家因浇筑自家门前水泥地面与其弟张某4家发生争执，张某4的儿子被告人张记彬将张某1、张某2打伤。经邢台县法医门诊鉴定：张某1的伤情为轻伤二级，张某2的伤情为轻微伤。
上述事实，有下列经一审庭审举证、质证、认证的证据予以证实：
1、被告人张记彬供述，2015年7月6日大概下午3点左右，其母亲给其说让其去找村干部老军，说张某1家在村南，其老家那，他们又盖房了。其找到老军后，老军说他要跟村里管事的联系，让其先过去。其到其老家那时，看见其母亲在巷子口躺着，电动车在一边倒着。张某1和他儿子张某2正在一边打其爹张某4，其就赶紧过去拉架。随后其爹说让其赶紧跑，对方要拿砖拍其，于是就其跑回家了。当时就是张某1和张某2跟其爹厮打。有没有人拿东西其没看清。其过去就是拉架的，没动手。当时其脸上有伤，其不知道是什么伤，其也不知道是怎么弄的，其爹脸上有血，其他人看不清。当时邻居张某3在，给张某1盖房子的人在巷子口的车上，其他不知道了。其当庭供述，其和张某2发生厮打了，当天和张某2发生厮打的只有其自己。
2、被害人张某1陈述，2015年7月6日下午5点多，其家找了一个建筑队干活儿，其兄弟媳妇张某5来了，她过来把电动车放下，自己就躺在了巷子口，说有人打她了，并且骂他们。随后小苏的二儿子媳妇过来并打电话，过了一会儿其兄弟张某4、他二儿子张记彬（二小）和他女婿都来了，他们三人过来后看见小苏在地上躺着，小苏给他们说她被打了，张某4和他二小、女婿各自拿一块砖就开始冲其和其儿子张某2打过来。张记彬用砖朝张某2头上砸了一下，然后张记彬从旁边的砖垛上拿起另一块砖投到了张某2头上，接着张某4就搂住了张某2摁到了地上，然后张记彬拿砖拍到其腰上，记不清拍了几下。紧接着张某4的女婿拿一块砖投到其身上，具体位置记不清了。张某4和其没有肢体接触。后来他们三个人都跑了。当时张某2头被打破流了很多血，其的右侧腰部受伤了，后腰部位觉得疼，是张记彬拿砖打的。其被打时光着膀子，穿着短裤。打完后救护车把张某2拉走了，其儿子在地上躺着的时候，其抽了他一下。然后其跟在场的村干部江某、胖四、老军讲了一下情况，然后其就骑着电动三马带着其媳妇去邢台县医院了。张某2情况比较严重，其忍着疼痛一直在照顾张某2，也没顾上检查，到了第二天上午，觉着腰疼还是不轻，其就去门诊检查，医生让其拍了胸部正位片，没发现明显骨折，右侧腰部有软组织损伤，医生给开了口服药，不行再做进一步检查。其吃了几天药，疼痛也不减轻。大概7月13号其又去门诊找医生，医生让其拍胸部正斜位X光片检查，结果发现肋骨骨折了，其马上住院治疗，在治疗过程中，症状还是不见轻，后来主治医生让其去人民医院进一步检查，其又去人民医院做了个CT，发现肋骨骨折了。其肋骨骨折的地方在打架前没有受过伤，从7月6日案发后到7月13日第一次诊断出肋骨骨折期间，其没有受过外伤或外力作用。其腰上右侧四根肋骨骨折是张某4的二儿子用砖砸的。7月6日到邢台县医院后至7月13日期间，其于7月8日来过一次派出所，其他时间一直在医院照顾张某2。2015年农历5月26日其没有出去买过东西，那几天其一直在医院。
3、被害人张某2陈述，2015年7月6日下午大约5点，其去村口接上建筑队给其打其家门前的水泥地面。建筑队的铲车拉个了搅拌机在其后面跟着，建筑队的三马车也随后跟着。等建筑队的铲车拉着搅拌机到了其家门前停下后，其看三马车没跟过来，其就返回去接三马车，这时，张某5骑了个电动车从西边过来了，到了往其家拐的路口那儿，张某5自己把电动车扔到了一边，自己躺到了路上大喊大叫，其和其父亲张某1拉了个振动器就往其家走，往前走了没多远。张某4和他二儿子张记彬、他女婿刘立彬跑过来，张记彬手里拿了块砖拍到了其的头上，紧接着刘立彬又用砖投过来，打到了其的眼眉处。张某4上来搂住了其，张记彬和刘立彬就开始打其父亲。其见到张记彬拿砖拍其父亲，刘立彬拿砖投了其父亲一下，他们打到了其父亲身上具体什么部位，没看清。当时其的头被打破了，流了很多血，其父亲说他腰疼。当时其和其父亲张某1，张某4和他媳妇张某5、二儿子张记彬、女婿刘立彬，张记彬媳妇，准备给其家干活的建筑队的人在场，南边河沟还有个放羊的，叫五全。其的伤是张记彬和刘立彬打的。
4、证人刘立彬证言，2015年7月份，忘了是几号了，其丈人张某4一家和其媳妇儿大爷家发生了打架。当时其报的警。当时是下午3点左右，其带着两个孩子去时村找其媳妇儿去了，走到时村村东，一个巷子口，其看见其老丈人张某4和一个老头正在厮打，手里都没拿东西，其丈母张某5在地上躺着，其过去后其丈人说让其赶紧报警，其就去一边报警了。报完警后其就带着孩子去一边了。过了一会儿派出所的人就来了。当时在场的有其丈人张某4、其丈母张某5、其小舅子张记彬，对方有老头和他儿子，其他没注意。对方那个老头好像是其媳妇的大爷或者叔叔。
5、证人张某4证言，2015年7月6日下午，其家里人给其打电话，说张某1家又盖房子了，让其赶紧回去。回来后其看见其媳妇张某5在地上躺着，其过去问张某1咋回事，还没问几句，张某1和他儿子张某2就上来打其。这时其二儿子张记彬过来了，然后他们四个就厮打到了一起，张某1和张某2手里拿砖头打他们俩，其让其儿子赶紧跑，张记彬就往东跑了。他们父子俩就接着打其，用砖头打到了其嘴上，其来回躲。一会儿，其看到其女婿刘立彬来了，其赶紧说打电话报警，然后刘立彬就报警了，没一会儿派出所的人就来了。
6、证人张某5证言，2015年7月6日下午忘记几点了，其有点事出门，看到了有一帮施工队的人从其家门口路过，其就问他们是给谁家干活呢，他们说是给前面带路的那个年轻人家里修房子的，其一看是其村的张某2，其家跟张某2家因为房子地方的问题有纠纷，村里正在调解，不让张某2家施工，其就赶紧去找管这个事的村干部张秋军，张秋军就跟其说：“明天大队给你们调解呢，你先别让他施工了。”其就回来，到了张某2家北面的路口那时其看到张某1和张某2父子俩在那站着呢，施工队正在那往里面搬施工的工具，其就把其的电动车停在了路口那，不让他们往里面搬机器，其跟张某1说大队正在调解俩家的地方的事，不能施工，张某1和张某2和其就发生口角，后来张某1和张某2就上来把其放在路口的电动车踹倒了，他们俩人就上来用拳头打其，用脚踹其，把其打倒在了地上，其就被打晕过去了，后面的事情就不记得了。
7、证人徐某1证言，2015年7月6日下午5点多，其领着其施工队的几个工人去给时村一个户里打水泥地面，开车到了村口，那户人家的一个年轻男的来接他们，跟着他到了干活儿主家的门口。这时看见一个老太太推着一个电动自行车过来，将电动车往旁边一扔，自己躺在了地上，撒泼打滚，在那儿骂起来了，紧接着过来一个年轻的女的，后来又来了两个男的。他们一看这个情况，活儿也干不成了，其就和工人走了。
8、证人郭某1证言，2015年7月6日下午，他们几个人跟着工头徐某1去时村，准备给一个户里打水泥地面。他们到时村后，主家在前面领着他们，这时一个老太太骑了个电动自行车过来，自己把电动车往边上一扔，自己躺到了路上开始撒泼。过了一会儿来了三个男的，其中一个岁数大，两个年轻的，其中一个年轻的男的拿了一块砖，气乎乎地去找他们干活的主家了。他们几个干活的一看要打起来了，就赶紧开三马车走了，没有看到打架的具体情况，只是听见有人喊打头上窟窿了。
9、证人郭某2证言，2015年天热的时候，具体日期记不清了，他们施工队的头儿领着他们去时村一户人家打水泥地面，走到街里，对面过来一个骑电动车的女的（大约50来岁），问他们给谁干活，并说：“你们活儿干不好。”后来这个女的就把她的电动车扔倒在路上，自己躺在了地上撒泼。后来主家的父俩拉着振动器往回拉。这时过来三个男的，其中一个岁数大的（大约50多岁），还有两个年轻男的（大约30来岁）。其中一个年轻男的从旁边的砖垛上拿起一块砖，上前拍到他们干活的那个年轻的主家头上一下，紧接着其中一个年轻男的朝他们干活的那家拉振动器的老头腰上打了一下，没看清是用拳头打的还是拿东西打的。后来他们坐三马就走了。其就见到一个人拿砖拍年轻主家了。主家被打的老头光着上身，穿个大裤衩。记不清用砖拍年轻主家的和打老头的年轻男的是不是同一个人了。
10、证人李某1证言，2015年7月份，具体哪天忘记了，会宁镇时村的张某2给其打电话说他家里要打路面，让其过去看看。过了几天其就骑着自行车往会宁镇时村去了，快到张某2家大门那时，其听到有人在那叫，一看是有人在路北边打架呢，两个年轻的男的手里都拿着砖头正在那打一个老头，那个老头在地上蹲着，其一看打架呢，就骑着车子走了。后来张某2给其打电话问其时其才知道是张某2家跟别人打架呢。打人的那两个男的是两个大约三十岁左右的男的，都穿着大裤衩。被打的老头上身光着膀子，下身穿着大裤衩。
11、证人李某2证言，2015年7月6日下午，张某4和张某1两家打架时其没在，打完后其过去的，到场后看见张某1的儿子张某2在砖垛旁躺着，捂着头，浑身是血，张某4的媳妇在巷子口躺着。其到时刘某1已经到了，刘某1问对方报警没，并让对方联系120。过了一会儿，派出所的人来了，随后来了一辆救护车把张某2拉走了，又来了一辆救护车把张某4的媳妇拉走了。当时张某2浑身是血，张某4脸上有伤，没见张某1有什么异常情况。
12、证人刘某1证言，2015年7月6日下午，张某1一家和张某4一家打架时其没在场，其到那时双方已经打完了。其看到张某4的媳妇在那里躺着，张某1的二儿子也在一边躺着，头上流了很多血。当时张某1和他老婆还有张某1的二儿子媳妇在那站着。其见张某1光着膀子，没见有伤，情况跟正常人一样。其问怎么回事，其记得张某1给其说对方拿砖打他二儿子和他本人了，砖都打成两半了。其一看这个情况比较严重，就告诉他们赶紧打120和向派出所报案。过了一会儿派出所的来了，随后救护车也来了，把张某1的二儿子拉走了。
13、证人李某3证言，2015年7月6日下午，其在门口站着，看到一辆警车过去了，后来又来了辆救护车，其就过去看看是怎么回事，到那看到张某5在路口躺着，电动车在旁边倒着，后来见到张某1和他大儿子张记红抬着他二儿子张某2上了救护车，后来又来一辆救护车将张某5一家拉走了。其见张某1往车上抬张某2了，没见张某1有什么伤。后来张某1就骑着三轮车拉着他媳妇走了。
14、证人张某3证言，2015年7月6日下午，其出门上厕所时看到张某1和他儿子张某2在追张某4，张某4跑到其跟前时拉了其一把，围着其转了一圈，不让张某1和张某2抓到他，其就赶紧回家了。过了没一会儿，其又出去看，见到张某2拿着砖追张记彬往东跑了，后来扔了块砖头也没砸到他。其见到张某2头上流血了，张某5在地上躺着，后来来了一辆救护车，张某1跟他大儿子张记红就往救护车上抬张某2，第二辆救护车拉走了张某5一家。双方发生打架的具体情况其没看到。救护车把人拉走后，其没有看到张某1，后来记不清是当天晚上还是第二天，其看到张某1骑着摩托拉着袁桂芬从其家门口过，往西走了。
15、证人刘某2证言，那天下午，具体几点记不清了，其去张某4家找盒子板，后来看见张某4媳妇小苏在地上躺着，在小苏南边大约有三四米的地方，张某4的二儿子正和一个年轻男的（估计是张某1的儿子）在一块厮打，张某1从南边过来了。后来其就走了。
16、证人高某1证言，2015年7月1日至7月14日其在邢台县医院住院，因为打架，其和高某2都被打伤了，住的同一个病房。当时时村一个叫张某2的和其住过一个病房，好像也是打架被打伤了，其出院时张某2还没出院呢。其印象中张某2父亲天天在那儿照顾张某2，具体有时什么时候离开一下，什么时候又回来了记不很清。其印象是大部分张某2的父亲都在，是不是每天都在，其也记不清了。
17、证人高某2证言，2015年7月1日至7月14日其因为打架被打伤了，和高某1一起在邢台县医院住院。和其住一个病房的有个叫张某2的，好像也是因为打架住院的，他父母经常在那儿照顾他。
18、证人袁某证言，其在邢台市79号院打扫卫生，2015年7月11日上午10点半其下班后到了邢台县医院看望了其姐夫张某1和其外甥张某2。
19、证人王某证言，2015年7月11日上午大约9点多钟，其领着孙子到了邢台县医院看望其姐夫张某1，当时张某1在急诊室床上躺着，他的二儿子也在那住院，其问是怎么回事，张某1说打架把他打伤了。
20、证人李某4证言，具体时间记不得了，邢台县会宁镇时村的张某4和他媳妇来其家找其，当时其老伴张某6也在家，张某4说他和他哥哥张某1因为土地纠纷闹矛盾了，让其帮他做个证，其当时就答应了。其老伴张某6按照张某4和他媳妇的意思往一张纸上写了一些内容，然后其在纸上签字按了手印，纸上内容大概是：大约农历五月二十几号，张某1翻车了，脸色发黄，其见到他后就问他怎么了，他说他翻车了，伤到肋骨了。纸上所写的内容都是假的。
21、证人张某6证言，具体哪一天记不清了，大约一个月以前，当时天已经黑了，邢台县会宁镇时村的张某4和他媳妇一起来到其家。张某4对其说他和他哥哥张某1发生打架了，他的律师告诉他让他找人做个假证，然后就来找其老伴李某4帮忙了。张某4从他兜里拿出一张写好内容的纸，让其照着纸上的内容抄写了一张。其抄写完后，其老伴李某4和张某4都看了一下，确认其抄写的内容和事先写好的内容一样，然后其老伴李某4在上面签字按了手印，张某4看了下就把这张其老伴签字的纸拿走了。纸上的大概意思是：其老伴李某4看到张某1开了一辆红色汽油三轮车，从皇寺镇东张马村东拐弯处翻车了，有人问他怎么回事，他说车翻了，窝了一下腰。其纯粹是按照张某4事先写好的东西抄的，实际根本没有这件事。张某4当天到其家后，先让其看了他带着的两张纸，上面是大百工村和磨镰岗村的两个人写的，他说这两个人都是给他做假证的，还有一个东张马村的人也给他做假证了，但没有让其看那个人写的纸，随后他就提出让其帮他抄东西做假证的事情了。
22、证人李某5证言，大概是10月份的一天，天都黑了，其姨夫的儿子李建军跟着一个五十多岁的男的，还有一个五十多岁的女的来到其家，李建军给其介绍说和他一块来的女的是他大姨子，那个男的是他的连襟，说是时村的，其问他们找其有什么事，时村那个男的给其说他哥哥出了车祸，撞他哥的人抓住了，但那个人不承认，让其给他帮忙做个证。当时其一时糊涂就答应了，后来时村那个男的拿出一个写好的东西，让其抄写一下，其就把上面的主要内容抄了下来，其按了指印交给时村那个人拿走了。后来其打听到并不是他说的出交通事故了，是发生打架了，其才发现被他们骗了，但是证明已经给人家了，也没办法了，现在很后悔做了伪证。证明上写的情况其根本就没见，其说的是假话。当时让其抄的那个证明上面写着南庄、三妮什么的。当时李建军说对方想给其个钱儿，其说不用，对方也没给，请其到饭店吃了一顿饭。
23、证人郭某3证言，农历大约是九月份的一天，时村老海和他媳妇小苏来到其家找其，对其说：“我在街里打听听别人说，你去年买过我哥哥的箔。”其说可能买过，但具体时间记不清了。老海给其说让其就说去年农历五月后半月买过，当时其就给他写了一个见时村张某1二零一五年农历五月二十六来其村卖箔的证明。证明内容不符合实际，是假证明，五月二十六这个日子是其瞎编的。
24、法医学人体损伤程度鉴定书五份。证实张某1右侧胸部第8、9、10、11肋骨骨折，属轻伤二级；张某2头皮挫裂创、左侧面部皮肤挫伤、左眉弓处挫裂创，属轻微伤；张某5面部软组织挫擦伤，属轻微伤；张记彬面部皮肤挫擦伤、胸部皮肤损伤，其中面部损伤属轻微伤；张某4头皮损伤、面部皮肤损伤、唇粘膜挫伤，属轻微伤。
25、邢台县医院门诊病历及诊断证明书复印件。证实2015年7月7日经邢台县医院诊断，张某1右侧肋部软组织损伤，X光未见明显骨折征象。
26、邢台县医院医务科出具的证明。证实被害人张某1于2015年7月6日受伤后和其儿子张某2到邢台县医院就诊，第二天7月7日张某1到邢台县公安局法医门诊登记照相后，又到放射科进行胸部正位像检查，未发现骨折，建议必要时复查胸部正斜位像。医生诊断为：右侧肋部软组织损伤，给予门诊服药治疗，服药一周后疼痛未见减轻。2015年7月13日复查胸部正斜位像，发现右侧肋骨骨折。经向放射科相关人员了解，两次胸片检查结果不同，是由于2015年7月7日第一次只拍了胸部正位像，2015年7月13日第二次拍了胸部正位像、右斜位像、左斜位像三个角度的胸片。患者张某1骨折位置在胸部斜位像可以看到，在胸部正位像上看不到，所以第一次胸片检查未发现右侧肋骨骨折。
27、邢台县医院医务科出具的情况说明。证实患者张某1外伤于2015年7月7日来邢台县医院放射科检查，自述胸部疼痛，该科工作人员按照申请单照胸部正位像，报告医师对图像仔细观察，所见肋骨未见明确骨折征象。然而根据患者所述症状及以往工作经验，考虑可能有部分肋骨骨折因体位原因在正位胸片无法显示因素存在，故在报告后注明必要时复查胸部正斜位像（通过旋转体位用于观察肋骨情况）。2015年7月13日患者复查胸部正斜位像，发现肋骨骨折，证实报告医师判断。
28、到案证明。证实2016年5月6日，邢台县公安局会宁派出所电话将犯罪嫌疑人张记彬通知到会宁派出所将其抓获。
另查明，被告人张记彬将附带民事诉讼原告人张某1打伤，造成张某1经济损失共计11839.38元，包括医疗费8713.7元；误工费812.84元（河北省农、林、牧、渔业职工2016年平均工资19779元/年÷365天×15天＝812.84元）；护理费812.84元（河北省农、林、牧、渔业职工2016年平均工资19779元/年÷365天×15天＝812.84元）；住院伙食补助费750元（50元/天×15天=750元）；营养费450元（30元/天×15天=450元）；交通费酌定按300元计。被告人张记彬将附带民事诉讼原告人张某2打伤，造成张某2经济损失共计4776.82元，包括医疗费3069.8元；误工费433.51元（河北省农、林、牧、渔业职工2016年平均工资19779元/年÷365天×8天＝433.51元）；护理费433.51元（河北省农、林、牧、渔业职工2016年平均工资19779元/年÷365天×8天＝433.51元）；住院伙食补助费400元（50元/天×8天=400元）；营养费240元（30元/天×8天=240元）；交通费酌定按200元计。
上述事实有附带民事诉讼原告人提交的住院病历、医疗费票据等证据予以证实。对于附带民事诉讼原告人张某1提交的金额为109元的票据，因该票据并非医院开具的正式票据，对该票据不予认证，附带民事诉讼原告人张某1的医疗费应认定为8713.7元。
另有户籍证明信等证据，对本案事实予以佐证。
原审法院认为，被告人张记彬故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。公诉机关提交的被害人陈述及证人证言等证据相互印证，足以证实被告人对被害人实施故意伤害的犯罪事实。虽然对于被害人张某1的伤情诊断前后出现了一定变化，但就诊医院已对此作出了合理解释，而辩护人所提交的证人李某4等人的证言，拟证实被害人张某1于案发后受伤，经侦查机关调查，该证言并不属实，故对于被告人辩解其没有打被害人，不予采信，对于辩护人兼委托代理人所提公诉机关指控被告人张记彬犯故意伤害罪事实不清，证据不足的意见，不予采纳。被告人对其犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成的经济损失应予赔偿，被告人张记彬应赔偿附带民事诉讼原告人张某1经济损失11839.38元，赔偿附带民事诉讼原告人张某2经济损失4776.82元。附带民事诉讼原告人所诉的伤残赔偿金、被抚养人生活费、精神损失费没有法律依据，所诉的水泥损失不属于直接经济损失，且未提交相关证据，均无法支持。根据现有证据，无法证实附带民事诉讼被告人刘立彬对附带民事诉讼原告人的损失负有责任。对于附带民事诉讼原告人所诉要求附带民事诉讼被告人刘立彬赔偿其经济损失，不予支持。根据犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，对被告人予以定罪量刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第三十六条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决一、被告人张记彬犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零二个月。二、被告人张记彬赔偿附带民事诉讼原告人张某1经济损失11839.38元。判决生效后10日内支付。三、被告人张记彬赔偿附带民事诉讼原告人张某2经济损失4776.82元。判决生效后10日内支付。
上诉人（原审被告人）张记彬上诉称其没有打张某1，不构成故意伤害罪。一审认定的事实不清，证据矛盾，既不能证明张某1的伤构成轻伤，也没有证据证明张某1的伤是张记彬造成的。影像诊断相互矛盾，鉴定结论有失客观；邢台县医院门诊病例及诊断证明补记的内容不真实、不客观；证据卷中没有通知张记彬的有关张某1（邢县）公（刑）鉴（法伤）字（2015）225号《法医学人体损伤程度鉴定书》的《鉴定意见通知书》，该证据不具有合法性，不能作为证据使用。一审所依据的证人证言均不能证明上诉人张记彬对张某1进行了伤害，上诉人张记彬不构成故意伤害罪。
上诉人张记彬的辩护人提出本案证据既不能证明张记彬对张某1进行了伤害，更不能证明张某1在这次打架中受伤；邢台县医院门诊病例及诊断证明书不真实、不能作为证据使用；《法医学人体损伤程度鉴定书》（邢县）公（刑）鉴（法伤）字（2015）225号鉴定结论没有告知张记彬可以申请重新鉴定，程序违法，该鉴定结论不真实，不能证明张某1构成轻伤；邢台县会宁镇派出所出警录像证明张某1没有受伤，包工队工人没有看到打架情况。应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。
邢台市人民检察院检察员出庭意见认为一审定性正确，事实清楚，量刑适当，上诉人张记彬要求改判无罪的上诉理由不成立。建议维持原判。
经审理查明，2015年7月6日下午，被害人张某1家因浇筑自家门前水泥地面与其弟张某4家发生争执，张某4的儿子上诉人张记彬将张某1及其子张某2打伤。张某1构成轻伤二级，张某2为轻微伤。上诉人张记彬的伤害行为给张某1造成经济损失共计11839.38元，给张某2造成经济损失共计4776.82元的事实有被告人张记彬供述，被害人张某1、张某2陈述，证人刘某、张某4、张某5、徐某1、郭某1、郭某2、李某1、李某2、刘某1、李某3、张某3、刘某2、高某1、高某2、袁某、王某的证言，法医学人体损伤程度鉴定书，邢台县医院门诊病历及诊断证明书，邢台县医院医务科出具的证明和情况说明。张记彬的到案证明。户籍证明。原审附带民事诉讼原告人提交的住院病历、医疗费票据等证据予以证实。上述证据经一审、二审庭审举证、质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）张记彬故意伤害他人身体，致一人轻伤、一人轻微伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人张记彬对其犯罪行为给附带民事诉讼原告人张某1、张某2造成的经济损失应予赔偿。
上诉人张记彬上诉提出一审认定的事实不清，证据矛盾。认为证明张某1构成轻伤的证据不充分，影像诊断相互矛盾，鉴定结论有失客观。邢台县医院门诊病例及诊断证明补记的内容不真实、不客观。其辩护人提出本案证据既不能证明张记彬对张某1进行了伤害，更不能证明张某1在这次打架中受伤；邢台县医院门诊病例及诊断证明书不真实、不能作为证据使用。经查，张某1的门诊病历记录可以证实其于案发后第二天即2015年7月7日就因右侧肋部疼痛到邢台县医院门诊就医，当日X光胸片未查出肋骨骨折伤情，7月13日再次进行X光胸片检查查出肋骨骨折，符合就诊的一般规律，邢台县医院也对上述情况作出了合理说明，结合张某1陈述可以证实张某1的伤是案发日造成的。因此上诉人张记彬及辩护人的上述辩解及辩护意见与查明的事实不符，不予采信。
上诉人张记彬上诉及其辩护人辩护均提出证据卷中没有通知张记彬的有关张某1（邢县）公（刑）鉴（法伤）字（2015）225号《法医学人体损伤程度鉴定书》的《鉴定意见通知书》，没有告知张记彬可以申请重新鉴定，程序违法，该证据不具有合法性，不能作为证据使用。经查，侦查卷中有公安民警在送达张某1的《鉴定意见通知书》上补记了将该《鉴定意见通知书》送达被告人张记彬，张记彬拒绝签字的情况，同时卷中还有宣读笔录记载办案民警于2015年12月15日向被告人张记彬宣读了（邢县）公（刑）鉴（法伤）字（2015）225号《法医学人体损伤程度鉴定书》，并向其告知了可以申请重新鉴定的权利，因此上诉人张记彬及其辩护人提出该证据不具有合法性，不能作为证据使用的理由不能成立。
上诉人张记彬上诉还提出没有证据证明张某1的伤是其造成的，一审所依据的证人证言均不能证明他对张某1进行了伤害，其不构成故意伤害罪。其辩护人辩护提出邢台县会宁镇派出所出警录像证明张某1没有受伤，包工队工人没有看到打架情况。应当对上诉人张记彬作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。经查，被害人张某1、张某2陈述的打架过程与证人徐某1、郭某1、郭某2、李某1证明张某5自己将电动车放倒并故意躺倒在地，后张某4、张记彬、刘立彬到场参与打架的过程基本吻合，因此被害人张某1、张某2的陈述较符合事实，应予采信。而证人张某5证言说自己是被张某1、张某2打倒，现有证据证实是虚假证词，张某4证言说张记彬被张某1、张某2追打逃离现场与现场实际情况是张某2被打倒在地不一致，上述证言与现场情况不符，证言内容真实性低，可信度差，一审法院及本院不予采信的理由充足。证人郭某2、李某1证言能证明在场的“两个年轻人”即张记彬、刘立彬均参与殴打了张某1，此二人的证言与二被害人的证言相互印证，可以证实被告人张记彬对二被害人实施了故意伤害的行为。故对于上诉人张记彬辩解及其辩护人辩护张记彬没有对张某1进行伤害，其不构成故意伤害罪的意见不予采信。
原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。附带民事部分判决合理。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，全案维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 汪义超
审判员 王伟韬
审判员 张 江
二〇一六年六月二十六日
书记员 李少艳