.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}宁夏回族自治区贺兰县人民法院p t ” > 民 事 判 决 书(2016)宁0122民初2503号原告：宁夏小松西夏工程机械有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市德胜工业园区清真食品工业园经纬路北侧。法定代表人：薛小平，该公司董事长。委托诉讼代理人：林梅，女，汉族，1983年6月22日出生，身份证号×××，宁夏中卫市人，大学文化，宁夏小松西夏工程机械有限公司职员，住宁夏小松西夏工程机械有限公司宿舍。委托诉讼代理人：刘红红，女，汉族，1990年4月11日出生，身份证号×××，甘肃省庆阳市人，大学文化，宁夏小松西夏工程机械有限公司职员，住宁夏小松西夏工程机械有限公司宿舍。被告：杨军，男，汉族，1975年8月22日出生，住内蒙古乌海市。被告：毕丹林，女，汉族，1975年9月2日出生，住内蒙古乌海市。被告：张进，男，汉族，1967年8月12日出生，住宁夏回族自治区银川市。原告宁夏小松西夏工程机械有限公司（以下简称：小松公司）与被告杨军、毕丹林、张进合同纠纷一案，本院于2016年6月28日立案受理后，在送达过程中按照原告诉状中提供的地址给被告杨军、毕丹林、张进送达，但被告杨军、毕丹林、张进已不在诉状中提供的地址居住，现下落不明，本院依法公告进行了送达。公告期届满，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告小松公司委托诉讼代理人林梅、刘红红到庭参加了诉讼，被告杨军、毕丹林、张进经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告小松公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告杨军、毕丹林支付原告挖掘机（商标牌号KOMATSU,机器型号为PC360-7、机号为DZ49634）欠款1369450元，违约金622231元，共计1991681元；2、请求依法判令被告张进为上述债务承担连带保证责任；3、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2011年8月1日被告杨军从原告处购买商标牌号为KOMATSU（小松）、机器型号为PC360-7、机号为DZ49634,合同总价为人民币1964280元的挖掘机一台。并签订了编号为NXXS110801A的购机《协议书》与编号NXXS110801a的《还款协议书》,约定：1、挖掘机首付款为人民币267830元，2011年7月30日支付定金2万元，提机时支付247830元，剩余1696450元购机款依照《还款协议书》的约定分35期，每期48470元，于2014年7月5日前付清；2、《协议书》第十一条第1款约定：”乙方如不能按照上述约定日期及时支付设备款，逾期款项应承担按照月千分之九点六的利息担责外，还要承担日万分之八的逾期付款违约金。”原告与被告杨军签订《协议书》、《还款协议书》是在被告杨军、毕丹林夫妻关系存续期间，属于夫妻共同债务，因此毕丹林是适格的被告。被告张进于2011年8月1日与原告、被告杨军签订编号为DB110801a的《保证担保合同》，约定为被告杨军的1696450元承担连带保证责任。合同签订后，原告于2011年8月1日将挖掘机交付被告，被告验收后，出具编号nxxsqs110801a的《签收单》，出具了：”性能、外观等一切正常”的签收意见单。合同履行中，被告从2011年9月5日起开始逾期，未依照《还款协议书》履行分期还款义务。截止原告起诉之日，被告累计付款594830元，未支付欠款为1369450元，原告多次要求被告履行还款义务，但被告拒不履行，被告的行为已经构成违约，依照合同法第一百零七条、第一百一十四条之规定，被告应承担违约责任，应继续履行还款义务并支付原告主张的违约金。综上所述，为维护原告的合法权益，依据《中华人民共和国合同法》和《中华人民共和国民事诉讼法》规定向贵院提起诉讼，望判如所请。被告杨军、毕丹林、张进三经本院合法传唤未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩意见，未举证。原告小孙公司围绕其诉讼请求向法庭提交的证据一《协议书》、《还款协议书》各一份，证据二、《签收单》一份，证据三、《付款明细》一份，证据五、《保证担保合同》一份，上述证据经当庭举证、核实，具有真实性、合法性、关联性，本院予以采信。原告提交的证据三、《违约金统计表》，是原告单方计算并制作的，其客观性、合理性不能确认，本院不予采信；原告提交的证据四结婚证复印件，因不能与原件核实一致，其真实性无法确认，本院不予采信。本院根据原告提交的有效证据及当庭陈述，经审理认定事实如下：2011年8月1日，原告小松公司与被告杨军签订编号为NXXS110801A的购机《协议书》和编号为NXXS110801a的《还款协议书》，《协议书》约定，由于乙方即被告杨军购买本合同所限定小松设备资金不足，乙方即被告杨军向甲方即小松公司申请通过广州三井住友银租赁有限公司或小松（中国）融资租赁有限公司以融资租赁方式购买小松设备，为乙方即被告杨军购买本合同限定小松设备付款余额融资。甲方即小松公司提供给乙方即被告杨军的产品名称及商标牌号为KOMATSU（小松）、机器型号为PC360-7、机号为DZ49634，产品单价为175万元，首期款项为267830元，其中2011年7月30日支付定金2万元，提机时支付247830元。剩余挖掘机款1696450元（含融资年利率9.23%的利息），原、被告双方签订了编号为NXXS110801a的《还款协议书》，该《还款协议书》约定，剩余挖掘机款1696450元，分35个月支付，每月支付48470元（按约定的年利率9.23%计算利息），自2011年9月5日至2014年7月5日前付清。《协议书》第十一条第1款和《还款协议书》第三条均约定，被告如不能按照约定日期及金额及时支付设备款，逾期款项除应承担月千分之九点六的利息外，还要承担日万分之八的逾期付款违约金。2011年8月1日，被告张进与原告小孙公司、被告杨军签订编号为DB110801a的《保证担保合同》，约定被告张进为被告杨军包括《协议书》约定的货款本金、逾期利息、违约金、及诉讼费等费用提供保证担保，担保期间为自2011年8月1日至被告杨军付清原告所有货款之日止。合同签订后，被告杨军按照约定给原告小松公司支付了首付款267830元，原告小松公司于2011年8月1日将挖掘机交付被告杨军，被告杨军给原告小松公司出具编号NXXSQS110801a的《签收单》，确认性能、外观等一切正常。合同履行过程中，被告杨军未能按照《还款协议书》约定的时间及金额给原告小松公司付款，先后给原告小松公司累计付款594830元(含首付款)，截止2014年7月5日还款期限届满，被告杨军尚欠原告小松公司挖掘机款1369450元未付。被告张进未履行保证担保责任。另查明，原告小松公司于2013年9月3日将涉案挖掘机扣回至本公司保管。本院认为，原告小松公司与被告杨军签订的《协议书》、《还款协议书》、签收单，系双方当事人的真实意思表示，合法有效，双方当事人均应按照合同约定履行自己的义务。原告小松公司按照合同约定将商标牌号为KOMATSU（小松）、机器型号为PC360-7、机号为DZ49634的挖掘机一台交付被告杨军，被告杨军收到挖掘机后，应当按照合同约定给原告小松公司支付挖掘机款。双方在《还款协议书》中签字确认，剩余挖掘机欠款共计1369450元（含年利率9.23%的利息），分35个月支付，每月支付48470元（按约定的年利率9.23%计算利息），自2011年9月5日至2014年7月5日前付清。在合同履行过程中，被告杨军先后给原告小松公司累计付款594830元(含首付款)，截止2014年7月5日还款期限届满，被告杨军尚欠原告小松公司挖掘机款1369450元（含年利率9.23%的利息）未付。原告小松公司要求被告杨军支付下剩挖掘机款1369450元，符合合同约定和法律规定，其诉讼请求本院予以支持。被告杨军未按照合同约定的期限及金额给原告小松公司付款，已经构成违约，应当承担相应的违约责任。《协议书》第十一条第1款和《还款协议书》第三条均约定，被告如不能按照约定日期及金额及时支付设备款，逾期款项除应承担月千分之九点六的利息以外，还要承担日万分之八的逾期付款违约金。原告小松公司按照日万分之四计算要求被告承担违约金622231元，是以被告杨军每期逾期金额累计计算所得。因原告小松公司于2013年9月3日就将涉案挖掘机扣回，自涉案挖掘机扣回之次日起至原告起诉之日，原告不应该再向被告主张违约金。违约金应从被告杨军2011年12月21日开始不按约定的时间及金额还款计算至2013年9月3日原告扣回挖掘机之日共计622天，以欠款1369450元为基数，按照日万分之四计算为340719元（1369450元×0.0004×622天），原告小松公司要求被告杨军支付违约金622231元，本院支持340719元。被告张进与原告小松公司及被告杨军签订《保证担保合同》，约定保证范围为：包括《协议书》约定被告向原告支付的货款本金、逾期利息、违约金、租费、运费损害赔偿金以及诉讼费、律师费等原告为实现债权支出的一切合理费用，保证期间为2011年8月1日至被告杨军还清原告小松公司所有货款之日止。依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第三十二条第二款”保证合同约定保证人承担保证责任直至主债权本息还清为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起2年。”《还款协议书》约定，主债务履行期至2014年7月5日届满，截至原告起诉之日仍在担保期内，被告张进应按照合同约定，为被告杨军所欠挖掘机款及利息、违约金承担连带保证责任。原告小松公司要求被告毕丹林偿还欠款，因原告提交的结婚证系复印件，不能与原件核实一致，无法证明被告杨军与被告毕丹林系夫妻关系，且《协议书》及《还款协议书》上均没有被告毕丹林的签字，被告毕丹林不是涉案合同的一方当事人，根据合同的相对性原则，被告毕丹林不应偿还挖掘机欠款，且原告小松公司也没有提交证据证明被告杨军购买挖掘机经营所得利润用于家庭生活。故原告小松公司要求被告毕丹林偿还挖掘机欠款，理由不能成立，其诉讼请求本院不予支持。另外，2013年9月3日，原告小松公司将涉案挖掘机扣回，按照原、被告双方签订的《协议书》第十二条第2款以及《还款协议书》第五条第2款约定，原告小松公司在被告杨军逾期不付款的情况下，有权扣回挖掘机。自原告小松公司扣回涉案挖掘机15日内，被告杨军仍然不能支付所有挖掘机款，原告小松公司有权终止合同，另行处分收回的挖掘机。在原告小松公司对扣回的挖掘机未作处分的情况下，原、被告双方可以协商用挖掘机的价款清偿被告所欠挖掘机款及违约金等费用（涉案挖掘机的价款原、被告双方可以在执行期间协商或者依法进行评估，可按原告小松公司扣回挖掘机时的市场价格进行评估)。被告杨军、毕丹林、张进经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃相应的诉讼权利，应承担相应的法律后果。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十一条、第三十一条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第三十二条二款、第四十二条之规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告杨军于本判决书生效之日起十五日内支付原告宁夏小松西夏工程机械有限公司挖掘机款1369450元，违约金340719元，共计1710169元；二、被告张进对被告杨军所欠上述债务承担连带清偿责任。被告张进承担保证责任后，有权向被告杨军追偿。三、驳回原告宁夏小松西夏工程机械有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22725元，公告费600元，由被告杨军、张进共同负担20113，由原告宁夏小松西夏工程机械有限公司负担3212元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审判长王海涛人民陪审员杨兵国人民陪审员陶宁山二○一七年八月七日书记员刘晓静附本案相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第三十二条保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起6个月。保证合同约定保证人承担保证责任直至主债权本息还清为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起2年。第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。