江苏省徐州市泉山区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）苏0311刑初422号
公诉机关徐州市泉山区人民检察院。
附带民事诉讼原告人夏某，女，1958年8月27日出生，汉族，住徐州市云龙区。
诉讼代理人何亚娟，江苏博事达律师事务所律师。
被告人张某某，男，1956年10月8日出生，汉族，初中文化，无业，住徐州市云龙区。因涉嫌犯故意伤害罪于2014年2月20日被徐州市公安局泉山分局取保候审，本院于2016年11月16日决定对其取保候审。
辩护人暨诉讼代理人王建，江苏行于思律师事务所律师。
徐州市泉山区�民检察院以泉检诉刑诉（2016）355号起诉书指控被告人张某某涉嫌故意伤害罪，于2016年11月16日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人夏某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭合并审理了本案。徐州市泉山区人民检察院指派检察员李娟出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人夏某及其诉讼代理人何亚娟、被告人张某某及其辩护人王建、鉴定人徐理想到庭参加诉讼。审理期间，本院依法延长了审理期限，现已审理终结。
徐州市泉山区人民检察院指控：
2013年9月10日15时许，被告人张某某及其家人在徐州市泉山区刘场新村19号楼下，因家庭矛盾与夏某等人发生争执并相互撕扯。在撕扯过程中，被告人张某某用腿将夏某别倒在地，致其右膝内侧副韧带撕裂，右膝关节功能部分受限。经鉴定，被害人夏某的损伤程度构成轻伤二级。
2014年2月20日，被告人张某某经电话传唤到案接受讯问。
针对指控的事实，公诉机关提供了相关书证、证人证言、鉴定意见等证据。认为被告人张某某故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条的规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。
附带民事诉讼原告人夏某诉称，由于被告人的犯罪行为，致附带民事诉讼原告人身体伤害，造成相关经济损失，并当庭提交了病历、出院记录、医疗费票据及费用明细清单等证据。请求依法判令被告人赔偿附带民事原告人医疗费18404.81元、误工费21120元、护理费5400元、住院伙食补助费280元、营养费1200元、交通费500元、精神损害抚慰金50000元，鉴定费1000元，共计人民币97904.81元。
被告人张某某辩称，夏某上来打其，其为了防卫只是将夏某轻轻放倒，不会造成夏某的损伤，夏某的腿部损伤并非其造成。
被告人张某某的辩护人认为，被告人张某某与夏某是亲家关系，没有伤害夏某的故意，张某某身有残疾，其颅骨缺损，因夏某上前对其殴打，其为保护头部才将夏某轻轻别倒。事后夏某腿部并无受伤迹象，行走正常且有下跪行为，两日后到医院检查才发现腿部损伤，且夏某也称其腿部损伤是张某某的儿子打伤，认定张某某构成故意伤害罪的事实不清，证据不足。辩护人提供了张某某的住院病案、残疾人证复印件等相关书证，并申请证人曹某出庭作证。
经审理查明：
2013年9月10日15时许，因家庭矛盾，夏某之子冯某1与其妻张某2、岳父张某某、妻兄张某1、祖母杨某、朋友陈某等人来到徐州市泉山区刘场新村，并在19号楼下与夏某、冯某1的姐姐冯某2见面，双方言语不和发生争执吵骂，继而夏某、冯某2与张某2、张某1、被告人张某某相互厮打，厮打过程中，被告人张某某用腿将夏某别倒，致夏某右膝内侧副韧带撕裂，右膝关节功能部分受限。经鉴定，被害人夏某的损伤程度构成轻伤二级。
案发当日，夏某因胸部疼痛至徐矿总医院检查，经诊断为胸部外伤，胸部软组织挫伤。后夏某又因腿部疼痛于次日至徐矿总医院就诊，门诊初步诊断其右膝内侧副韧带损伤，右膝外伤，2013年9月12日入院治疗，9月14日行右膝内侧副韧带修补手术，9月26日出院，住院14天，共计支出医疗费用人民币18404.81元。出院医嘱：1.加强营养、注意休息；2.加强患肢功能训练，继续石膏托外固定；3.禁止下床活动，手术医师同意后方可下床活动；4.术后1、2、3、6、12月复诊；5.不适随诊。
2014年1月14日，徐州市公安局泉山分局对夏某被故意伤害案立案侦查。2014年2月20日，被告人张某某经公安机关电话通知到案。
上述事实，有经当庭举证、质证，本院确认的下列证据证实：
1.被告人张某某的供述和辩解，主要内容：2013年9月10日下午，因其女婿冯某1两日前说他母亲夏某对其女儿张某2怀孕之事说不好听的话，便与其子张某1、女儿张某2、女婿冯某1、冯某1的奶奶、冯某1的朋友一块开车到刘场新村找冯某1的母亲夏某理论。到刘场新村见到冯某1姐姐的婆婆，她将夏某喊来，其在与�某理论过程中，夏某跪倒，其去扶时，冯某1的姐姐跑来，并从地上捡一块木板砸其女儿张某2，张某1上前将冯某1的姐姐推倒，夏某想上前打张某1，其便将夏某拉住，二人撕扯，过程中其用腿将夏某别倒，后被人拉开。
2.被害人夏某的陈述，主要内容：2013年9月10日下午4点多钟，刘场新村19号楼下有人吵骂，其女儿的婆婆来到家叫其，说其儿子冯某1带其儿媳、冯某1的岳父、岳母、小孩舅等人在楼下，其下楼后对方对着其骂，一会其女儿来了也被骂，后对方将其女儿打倒，其儿子的岳父、小孩舅上来对其殴打，其右膝受伤。
3.证人张某1的证言，证明2013年9月10日下午，其与父亲张某某、妹夫冯某1、妹妹张某2、冯某1的奶奶、冯某1的同学一块开车到刘场新村冯某1姐姐的婆婆家，找冯某1的母亲理论，冯某1的母亲、姐姐来后双方发生争吵，冯某1的姐姐拿东西砸其妹妹，其上去制止，她又拿地上的板子想砸其父，其便上去与冯某1的姐姐撕扯，其将对方推倒。其未看到其父与冯某1母亲撕扯的情况，后来看到其父衣服被撕坏，听说是冯某1的母亲撕坏的。
4.证人冯某2的证言，证明2013年9月10日，其与母亲在刘场新村家中，听到楼下有人吵骂，其婆婆上来说是其弟弟冯某1带其弟媳张某2及张某2的一家人骂人，其母亲夏某先下楼，后听到吵骂厉害便也下楼，张某2见到其便骂，其对骂，张某2的父亲上来打其，张某2的哥哥上来将其踹倒，然后他们去打其母亲，怎么打的其没有看到，后其打110报警。当时其母亲说肋骨疼，到医院检查又觉得腿疼，当时没在意，因天色晚没有检查腿，到了晚上其母亲腿肿了，第二天其带着母亲到医院检查，医�说受伤需做手术，其带母亲处理完事后住院治疗。
5.证人冯某1的证言，证明案发当日下午，到了刘场新村后，其母亲夏某、姐姐冯某2跑来，冯某2从地上捡起一个板子砸其妻张某2并与张某2厮打，张某1上去拉架，夏某上去帮冯某2，张某某看到也上去与夏某厮打，张某某的衣服被撕坏，脖子被抓破，后警察来到，夏某还给警察不停下跪。
6.证人杨某的证言，证明案发当日下午，其孙子冯某1带其到其儿媳夏某家说和家庭矛盾，一同去的还有冯某1的妻子张某2、张某2的父亲和哥哥。在刘场新村其孙女家楼下，见到其孙女和儿媳夏某后双方就吵了起来，其孙女拿个板凳砸张某2，张某2躲闪时摔倒，张某2的哥哥将其孙女拦下后回来扶张某2，张某2的父亲与其儿媳也吵起来并撕扯在一起，后被人拉开，张某2的父亲衣服被撕烂、下巴被抓破。其儿媳当时还给其及周围人下跪，民警到后还给民警下跪。
7.证人张某2的证言，证明冯某2从地上拿了个马扎砸到其上身，其倒在地上，其哥哥张某1上来拦住冯某2将她抱住，夏某便过来打张某1，其父亲即把夏某拉开，两人厮打在一起，张某1过来扶其，其父亲衣服被撕烂。在警察来到前，夏某跪在地上给围观的人赌咒发誓，警察来到后还给警察下跪。
8.证人陈某的证言，证明双方发生口角后，冯某1的姐姐拿了个板凳砸张某2，砸没砸到其没看见，张某2的哥哥把冯某1的姐姐拦下，两人争吵，这时张某2倒在地上，张某2的哥哥便去扶张某2，其也在旁边问张某2情况，张某2捂着肚子说疼让打120。同时张某2的父亲和冯某1的母亲吵了起来，厮打在一起。
9.证人郑某的证言，证明其在刘场新村负责保洁工作，案发当时其在19号楼打扫卫生，看到双方发生吵骂，并发生厮打，五十多岁的男的将五十多岁的妇女用脚别倒在地后又踢了妇女腰部两脚。
10.证人孟某的证言，证明其住在刘场新村20号楼，案发当时在楼下玩，听有人说后面有人打架，便去围观，看到19号楼三单元103室的儿媳在家门口，还围着一群人，其中有他弟弟抱着他父亲的照片，还有这个人的小孩舅及岳父，还有这个女的母亲。其在场看到那户人家的儿媳摔倒在地上，两个亲家就开始厮扯，男的拳击女的几下，女的开始和男的厮打，男的将女的别倒在地上，还上去踢了几下，后被人拉开。
11.证人李某的证言，证明其住刘场新村19号楼，案发当时正在附近打牌，一个小伙子抱一个照片到19号楼西头曹新云家门口，后面跟着四五个人，是小伙子的奶奶、怀孕的妻子、岳父、岳母、小孩舅等人。曹新云的儿媳是抱相片小伙子的姐姐，小伙子姐姐出来后双方开始吵架，小伙子的小孩舅随后与小伙子的姐姐厮打，小伙子的姐姐被摔倒。曹某的亲家夏某也叨叨起来，又和夏某的亲家撕扯起来，夏某抓住她亲家的衣领，她亲家用腿将夏某别倒，夏某还抓住他的衣服不放手，夏某的亲家就用脚踢了夏某腿部几下，后被人拉开。
12.证人肖某的证言，证明案发当时其从现场经过，看到五十多岁的男的拳击五十多岁的妇女，又把妇女别倒在地。
13.公安机关提供的证人陈某录制的现场录音片段，证明案发现场涉事双方发生争吵继而厮打的相关情况。
14.夏某门诊病历、门诊收据，证实夏某于2013年9月10日17时急诊，记载胸部外伤疼20分钟，无呼吸困难，无咯血，经查体诊断为胸部外伤、胸部软组织挫伤；2013年9月11日记载外伤后右膝疼痛，活动受限一天，经检查，初步诊断为右膝内侧副韧带损伤，右膝外伤，建议入院。2013年9月11日，夏某支付数字化摄影（DR）放射费用116元。
15.徐州市中心医院MR会诊诊断报告书、医药费收据，证实2013年9月12日，经对夏某右膝关节MR检查，诊断意见：右膝髌骨、股骨外髁关节面下多发局灶性骨损伤；内侧副韧带及周围软组织损伤、肿胀；内侧半月板损伤；关节腔及滑膜囊积液。当日夏某支付右膝关节MR平扫检查费用566.4元。
16.徐州矿务局总医院入院记录、出院记录、住院医药费收费收据，证实2013年9月12日至2013年9月26日，夏某在徐州矿务局总医院住院治疗，住院14天，共计支出医疗费用人民币17722.41元。记载2013年9月12日“外伤致右膝肿痛，活动受限2天”入院，9月14日行右膝内侧副韧带修补手术。出院医嘱：1.加强营养、注意休息；2.加强患肢功能训练，继续石膏托外固定；3.禁止下床活动，手术医师同意后方可下床活动；4.术后1、2、3、6、12月复诊；5.不适随诊。
17.江苏省公安厅物证鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书，证实经鉴定，夏某外伤致右膝内侧副韧带撕裂，右膝关节功能部分受限，其损伤程度属轻伤二级。
18.出庭鉴定人主检法医师徐某的证言，证实夏某右膝损伤符合右膝或者腿部受外力作用致膝过度外翻所致，根据公安机关的材料，本次纠纷过程中夏某的右腿被别，别腿可以造成右膝外翻，符合右膝副韧带损伤的形成机制；右膝副韧带损伤临床表现有膝关节肿胀、局部疼痛，伤后早期可能疼痛不明显，6-8小时由于机体炎症反应疼痛感觉更加明显，夏某门诊病历及入院记录符合伤情发展过程；下跪动作不会造成韧带撕裂；鉴定意见中，夏某的原发性损伤是右膝副韧带撕裂，损伤后果是关节功能受限达10%，分别对照鉴定标准，均构成轻伤二级。
19.被告人张某某的残疾证复印件，证明被告人张某某持有2009年11月12日签发的残疾证，为二级精神残疾。
本院在审理期间，建议公诉机关对被告人张某某的刑事责任能力进行鉴定，经司法机关联系司法鉴定机构后，分别于2017年3月、6月两次通知张某某进行鉴定，张某某拒不配合进行鉴定。经本院释明，被告人张某某拒绝鉴定，称其所患疾病为癫痫，案发时未发作，精神状况良好。
20.接处警工作登记表，证实2013年9月10日15时57分，徐州市公安局湖滨派出所接110指令：在徐州市泉山区刘场村19号楼下有人报警称有人打架，该所民警出警到达现场，系母子家庭纠纷，民警进一步调查处理。
21.到案经过、结案报告，证实2014年1月14日，徐州市公安局泉山分局于对夏某被故意伤害一案立案侦查；2014年2月20日，张某某经公安机关电话通知到案。
22.户籍及现实表现证明，证实被告人张某某的自然情况、户籍信息，无前科。
针对被告人张某某及辩护人提出辩护意见，本院综合评判如下：
1.关于被告人张某某及其辩护人提出�张某某没有伤害夏志的故意及张某某系防卫行为的意见。庭审过程中，张某某及其辩护人提出张某某颅骨缺损为防抓伤其后脑才将夏某放倒，辩护人当庭提交了张某某的相关病案材料，该病案材料系2016年3月16日至4月15日、6月29日至7月16日张某某在徐州市中医院的住院病案，根据病案记载，张某某于2016年3月16日被路人发现受伤，经查体头颅五官无畸形，左枕部小片状颅骨缺损，右侧额颞部裂伤，头颅CT：右侧颞部硬膜下血肿、蛛网膜下腔出血，右侧颞骨、顶骨骨折，右侧上颌窦骨折，上颌内积血，右侧颧骨骨折，左侧枕部颅骨缺损。当日行开颅手术，手术过程中分离颅骨，清除颅内血肿。2016年3月21日CT检查，右侧颅内血肿清除术后，右颞顶部颅板术后缺如……。左枕部颅板术后缺如，可见金属夹影。2016年6月29日张某某在徐州市中医院做颅�缺损修复手术。经咨询医学专业人员，右侧颞顶部颅的缺如系因此次受伤手术形成，而左侧枕部颅骨缺损则是以前形成的缺失，金属夹影系以前修补形成，这与张某某陈述案发时其颅骨缺损的陈述能够印证。本案中，张某1致冯某2倒地后，夏某与张某某发生吵骂继而相互撕打，夏某撕扯张某某的衣服，张某某将夏某别倒，并有踢打行为，厮打的双方均可能造成对方伤害，均具有明显的伤害故意，双方行为均属非法，并非防卫行为，被告人张某某及其辩护人的意见与在案证据、事实不符，本院不予采信。关于被告人张某某患有的相关疾病及身体状况，本院在量刑时酌情予以考虑。
2.关于被告人张某某提出的夏某的腿部损伤并非其造成及辩护人提出的认定张某某构成故意伤害罪的事实不清、证据不足的意见。经查，虽被害人夏某称其�受损伤为张某某及张某1共同伤害造成，但根据证人冯某1、杨某、张某2、陈某、郑某、孟某、李素珍、肖某等人的证言能够证实系张某某与夏某发生厮打，证明张某1对夏某实施殴打行为的证据不足，且郑某、孟某、李某、肖某等目击证人均证实张某某将夏某别倒并有踢打等行为，张某某亦供述将夏某别倒，张某某对夏某实施伤害行为的证据确凿，事实清楚。案发后，夏某随即因胸部外伤疼痛到医院就诊，因腿部疼痛不特别明显以及就诊时已为傍晚，故未对腿部伤情及时检查，当晚腿部疼痛加强，即于次日因右膝疼痛、活动受限至医院就诊，初步诊断为右膝内侧副韧带损伤，右膝外伤，并建议入院。第三日，夏某经核磁共振检查（右膝关节MR平扫）及入院检查诊断为右膝内侧副韧带损伤，并于2013年9月14日行右膝内侧副韧带修补术。江苏省公安厅物证鉴定中心法医根�对病历、检查报告等材料查阅，对夏某的伤情进行了查体检查后，认定夏某外伤致右膝副韧带撕裂，右膝关节功能部分受限，损伤程度属轻伤二级。主检法医当庭的证言能够证实夏某膝部受伤后的临床表现及诊疗情况符合伤情发展过程，别腿行为可以造成夏某右膝外翻，符合其右膝副韧带损伤的形成机制，且下跪动作不会导致该伤情的形成。辩护人申请出庭的证人曹某当庭称其案发后第二天在冯某1等三人经营的水泥制品厂中见到夏某“自己能行走，看不出瘸”的证词，与夏某的陈述及其他在案证据相左，经当庭调查证人曹某已近85岁，辨识及记忆能力大为减弱，其为该水泥制品看门人，与案件处理有一定利害关系，且并不能证明夏某腿部是否存有伤情，其证词不能证明夏某腿部无伤。被告人张某某对被害人夏某实施故意伤害的行为，与夏�右膝内侧副韧带撕裂并右膝关节功能部分受限的损伤构成轻伤二级的损害后果具有直接因果关系，证据确实、充分，足以认定，被告人张某某及辩护人的该意见与在案证据及事实不符，不能成立，本院不予采纳。
本院认为，被告人张某某因婚姻家庭矛盾纠纷，故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。公诉机关指控被告人张某某犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以确认。关于附带民事诉讼原告人夏某提出的赔偿请求，根据其提供的证据确定其医疗费为18404.81元、酌情支持其护理费5400元、交通费300元、误工费10800元。附带民事诉讼原告人夏某的其他诉讼请求无事实和法律依据，本院不予支持。综上，为保护公民人身权利不受侵犯，惩罚犯罪，根据本案被告人张某某的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一、二款之规定，判决如下：
一、被告人张某某犯故意伤害罪，判处管制一年。
（刑期从判决执行之日起计算。）
二、本判决生效后十日内，被告人张某某赔偿附带民事诉讼原告人夏某医疗费人民币18404.81元、护理费人民币5400元、交通费人民币300元、误工费人民币10800元，共计人民币34904.81元。
三、驳回附带民事诉讼原告人夏某的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省徐州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黎方
审 判 员 申颖
人民陪审员 季燕
二〇一七年九月二十八日
书 记 员 张彬