山西省晋城市中级人民法院
p t ” > 刑 事 判 决 书
（2018）晋05刑终4号
原公诉机关山西省晋城市城区人民检察院。
上诉人(原审被告人)徐泽亮，绰号”亮”，男，1994年12月5日出生，公民身份号码×××，汉族，晋城市人，初中文化，无业，捕前住户籍地。因涉嫌犯寻衅滋事罪，2017年8月3日被晋城市公安局城区分局刑事拘留，同年8月17日经晋城市城区人民检察院批准逮捕，同日由晋城市公安局城区分局执行逮捕。现羁押于晋城市看守所。
原审被告人闫彬彬，男，1993年10月8日出生，公民身份号码×××，汉族，晋城市人，高中文化，无业，现住晋城市。因涉嫌犯故意伤害罪，2017年7月13日被晋城市公安局城区分局刑事拘留，同年7月20日被晋城市公安局城区分局取保候审。
上诉人徐泽亮犯寻衅滋事、故意伤害罪，原审被告人闫彬彬犯包庇罪一案，山西省晋城市城区人民法院于二〇一七年十一月三十日作出(2017)晋0502刑初459号刑事判决。判后，原审被告人徐泽亮不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
1、2015年3月2日凌晨0时许，被告人徐泽亮和郭聪聪、王成龙、王团元、王进可（四人均已判决）、崔俊平（在逃）等八人在晋城市城区ＸＸ街SOS酒吧喝完酒准备离开时，郭聪聪因与酒吧内一名顾客发生碰撞而引发争吵，酒吧的保安卢某等人过来进行阻止，郭聪聪等人遂于卢某等保安发生争执，后经SOS酒吧经理报警后，处警民警到现场对双方进行劝说后，郭聪聪等人从SOS酒吧离开。离开酒吧后郭聪聪等人心怀不满，徐泽亮遂从别处拿来砍刀和钢管分给众人。徐泽亮持砍刀、王成龙持钢管，两人冲到SOS酒吧二楼对卢某进行殴打，卢某等保安持镐把进行防卫将二人从酒吧二楼赶到一楼，王团元等人遂持钢管、砍刀，郭聪聪持防狼喷剂从酒吧外进来，对SOS酒吧的保安卢某、张某某、程某某、李某等人进行殴打。经晋城市城区公安司法鉴定中心鉴定，卢某的头部、左额部等处损伤均为轻微伤；张某某的头部、右手等处损伤均为轻微伤。
2、2016年9月9日13时许，被告人闫彬彬的对象程某某与杨某某在华西小区因琐事发生争执，后二人到西街派出所进行处理，闫彬彬打电话让徐泽亮去华西小区帮程某某，后来徐泽亮和闫彬彬等人在西街派出所门口见面，此时被害人何某从西街派出所出来，徐泽亮错将何某当成与程某某发生争执的人，上前在何某的脸上打了一巴掌，造成何某的右眼损伤。经晋城市城区公安司法鉴定中心鉴定，何某的右眼损伤致右眼斜视，构成轻伤二级。
3、2017年7月13日10时许，晋城市公安局城区分局民警将被告人闫彬彬传唤至西街派出所，就何某被故意伤害一案进行讯问，闫彬彬在明知何某是被徐泽亮打伤的情况下，认为此事是由自己引起的，为了使徐泽亮逃脱法律制裁，在派出所谎称是自己将何某打伤，为徐泽亮顶罪。
2017年8月3日，被告人徐泽亮主动到公安机关投案。
一审过程中，被害人何某向城区法院提起附带民事诉讼。2017年11月28日被害人何某以与被告人徐泽亮、闫彬彬自愿达成调解协议并已履行为由，向城区法院申请撤回附带民事诉讼，该院依法准许。被害人何某对被告人徐泽亮、闫彬彬的行为予以谅解。
原判认定上述事实的证据有相关书证、鉴定意见、视听资料、辨认笔录、证人证言、被害人陈述，被告人供述等。
原审法院认为，被告人徐泽亮伙同他人持砍刀、钢管等工具在公共场所随意殴打他人，造成二人轻微伤，其行为扰乱了公共场所秩序，侵犯了他人身体健康权，构成寻衅滋事罪；被告人徐泽亮无视国家法律，故意伤害他人身体并致人轻伤，其行为侵犯了他人的身体健康权，构成故意伤害罪。被告人闫彬彬在公安机关向其调查案件事实时，作出虚假供述，包庇他人，其行为侵犯了司法机关正常的刑事诉讼活动，构成包庇罪。在寻衅滋事共同犯罪中，被告人徐泽亮与其他同案所起作用基本相当，可不区分主、从。案发后其能主动到公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，可从轻处罚；被告人闫彬彬当庭认罪，可酌情从轻处罚。二被告人能积极赔偿被害人损失并取得谅解，可酌情从轻处罚。被告人徐泽亮犯数罪，应数罪并罚。根据被告人闫彬彬的犯罪情节、悔罪表现，结合司法机关可适用社区矫正的调查评估意见，可对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第二百三十四条、第三百一十条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第六十九条之规定，判决如下：
一、被告人徐泽亮犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月；犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月；决定执行有期徒刑一年六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月3日起至2019年2月2日止。)
二、被告人闫彬彬犯包庇罪，判处拘役四个月，缓刑六个月。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
原审被告人徐泽亮以原判对其量刑偏重为由提出上诉，请求二审对其从轻或减轻处罚。
经二审审理查明的事实与证据同原判所列一致，证据来源合法，内容真实，各证据之间能够相互印证，且经原审当庭质证，可以认定本案事实，本院予以确认。
二审期间，上诉人徐泽亮向我院递交悔过书，真诚悔罪。
晋城市人民检察院依法对徐泽亮的羁押必要性审查后认为，原审被告人徐泽亮案发后主动投案并如实供述其犯罪事实，系自首。其积极赔偿被害人损失，取得被害人谅解，有认罪悔罪表现，可能宣告缓刑，建议我院对其予以变更强制措施。
2018年1月30日，我院委托晋城市城区司法局就上诉人徐泽亮对所居住社区的影响进行了调查评估。2018年2月13日，城区司法局出具调查评估意见书认为被告人徐泽亮适用社区矫正。综合以上情节，原审对上诉人徐泽亮判处有期徒刑一年六个月，量刑稍显不当。二审决定对上诉人徐泽亮适用缓刑。
本院认为，上诉人徐泽亮伙同他人在公共场所随意殴打他人，造成二人轻微伤，其行为构成寻衅滋事罪；上诉人徐泽亮故意伤害他人身体并致人轻伤，其行为构成故意伤害罪。原审被告人闫彬彬在公安机关向其调查案件事实时，作出虚假供述，包庇他人，其行为构成包庇罪。在寻衅滋事共同犯罪中，上诉人徐泽亮与其他同案犯所起作用基本相当，可不区分主、从。案发后上诉人徐泽亮能主动到公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，可对其从轻处罚；原审被告人闫彬彬当庭认罪，可酌情从轻处罚。二被告人能积极赔偿被害人损失并取得被害人的谅解，可酌情对该二人从轻处罚。被告人徐泽亮犯数罪，应数罪并罚。二审审理期间上诉人徐泽亮真诚悔罪，请求我院对其从轻处罚，晋城市人民检察院亦建议我院对其变更强制措施。综合以上情节，结合司法机关出具的调查评估意见，本院认为对上诉人徐泽亮可以宣告缓刑。原判认定徐泽亮、闫彬彬犯罪的事实清楚，定罪准确，审判程序合法，但对上诉人徐泽亮的量刑稍显不当。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第二百三十四条第一款、第三百一十条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十九条、第七十二条第一款、第六十一条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)、(二)项之规定，拟判决如下：
一、维持山西省晋城市城区人民法院（2017）晋0502刑初459号刑事判决书的第二项，即：被告人闫彬彬犯包庇罪，判处拘役四个月，缓刑六个月；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、撤销山西省晋城市城区人民法院（2017）晋0502刑初459号刑事判决书的第一项，即：被告人徐泽亮犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月；犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月；决定执行有期徒刑一年六个月；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月3日起至2019年2月2日止。)
三、上诉人徐泽亮犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月；犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月；决定执行有期徒刑一年六个月，缓刑二年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审判长李晓强
审判员王恩锁
审判员刘鹏
二○一八年二月二十六日
书记员白永鑫