江苏省泗阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏1323民初1603号
原告：杜翠英，女，1942年3月1日出生，汉族，住泗阳县。
原告：徐玉喜，男，1961年9月13日出生，汉族，住泗阳县。
原告：徐生久，男，1963年9月25日出生，汉族，住泗阳县。
原告：徐玉霞，女，1964年6月22日出生，汉族，住泗阳县。
原告：徐贯三，男，1967年9月17日出生，汉族，住泗阳县。
原告：徐玉生，男，1969年9月1日出生，汉族，住泗阳县。
原告：徐祥生，男，1961年10月7日出生，汉族，住泗阳县。
七原告的共同委托诉讼代理人：张同余，江苏大楚律师事务所律师。
七原告的共同委托诉讼代理人：李前龙，江苏致强律师事务所律师。
被告：王树鹏，男，1985年6月27日出生，汉族，住淮安市淮阴区。
被告：卜玉山，男，1977年8月19日出生，汉族，住泗阳县。
委托诉讼代理人：邓晓强，江苏律轩律师事务所律师。
被告：应家亮，男，1972年12月16日出生，汉族，住淮安市淮阴区。
委托诉讼代理人：陈运琰，江苏吴非律师事务所律师。
委托诉讼代理人：孔善波，江苏吴非律师事务所律师。
被告：江苏铭天建设有限公司,住所地泗阳县众兴镇北京路北侧上海路东侧逸景嘉园29幢201室，统一社会信用代码91321323668358942X。
法定代表人：吴立闯,该公司董事长。
委托诉讼代理人：杨浩，江苏八面锋律师事务所律师。
原告徐同忠与被告王树鹏、江苏铭天建设有限公司生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2016年3月18日立案后，原告徐同忠于2016年5月9日去世。杜翠英、徐玉喜、徐生久、徐玉霞、徐贯三、徐玉生、徐祥生作为徐同忠近亲属申请参加诉讼，本院变更杜翠英、徐玉喜、徐生久、徐玉霞、徐贯三、徐玉生、徐祥生为本案原告。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。在诉讼中，原告申请追加卜玉山、应家亮为被告，本院依法通知卜玉山、应家亮参加诉讼。原告徐贯三和原告杜翠英、徐玉喜、徐生久、徐玉霞、徐贯三、徐玉生、徐祥生的共同委托诉讼代理人张同余，被告王树鹏，被告卜玉山，被告应家亮及其委托诉讼代理人孔善波，被告江苏铭天建设有限公司的委托诉讼代理人杨浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杜翠英、徐玉喜、徐生久、徐玉霞、徐贯三、徐玉生、徐祥生向本院提出诉讼请求：1.被告连带赔偿原告医疗费91312.82元、住院伙食补助费864元、营养费1040元、护理费11440元、死亡赔偿金88030元、丧葬费33600元、精神抚慰金40000元、被抚养人生活费11043元、办理丧葬事宜费用2363元、交通费5000元、鉴定费3600元，合计288292.82元中的80%，即230634元；2.诉讼费由被告承担。事实和理由：被告江苏铭天建设有限公司承建位于泗阳县××镇二桥居委会自来水管道施工工程。2016年1月25日上午10时许，被告雇佣的驾驶员王树鹏驾驶“三一251-8”挖机在施工现场施工时，不慎将徐同忠撞伤。后死亡。因赔偿问题，经协商未果。
被告王树鹏辩称，雇主应家亮通知被告王树鹏开挖机到施工现场去施工，被告王树鹏到现场以后，徐同忠阻止施工，当时应家亮不在场，铭天公司的员工陈磊在场，被告王树鹏就跟陈磊说有人阻止施工，后来陈磊说已经协调好了，让被告王树鹏继续施工。在施工过程中，徐同忠又开始阻止，被告王树鹏又跟陈磊说不让施工了，陈磊继续让被告王树鹏施工，徐同忠可能说了气话让被告王树鹏施工，后来徐同忠走了，走了以后被告王树鹏就自行施工，徐同忠突然就绕着土堆走到挖机的后方，被告王树鹏好像看到有个人影，便停下，然后就看到徐同忠睡在地上，具体没有看到挖机是怎么碰到徐同忠的，最有可能是因为挖机的前面爪子在甩土的过程中碰到徐同忠的。铭天公司以欺骗的手段强行让被告施工，并且现场未设置安全措施，导致徐同忠能够走到施工现场。
被告江苏铭天建设有限公司辨称，徐同忠是否因被告王树鹏驾驶的挖机致伤，铭天公司不清楚；被告王树鹏不是铭天公司的驾驶员；铭天公司与被告卜玉山、被告应家亮系劳务分包关系。铭天公司与被告卜玉山、应家亮在合同中约定，在施工过程中安全由卜玉山和应家亮负责，与公司无关。在徐同忠受伤后，其家人阻止铭天公司进行施工，铭天公司在迫于无奈的情况下预先垫付医疗费20000元。死者徐同忠在事故中存在重大过错，同时治疗的用药清单中有很多项目不是用来治疗伤情的，死者的死因与致伤之间不存在关联性。
被告卜玉山辩称，死者作为成年人明知挖机的施工现场是很危险的，但是仍然上前强行阻止施工，而且是站在驾驶员看不到的死角，因此其本人应当对受伤的结果承担主要责任。死者生于1937年，已经80高龄，没有证据证明死亡与受伤之间存在因果关系，因此不应当按照死亡的赔偿标准来进行计算。从原告提供的住院病历来看，死者在治疗中不仅治疗腰椎骨折，而且治疗肠梗阻、下消化道出血、高血压、心包积液、膀胱造瘘术，对于治疗腰椎骨折之外的医疗费用，应当由原告承担。
被告应家亮辩称，现无证据证明原告的死亡是由挖机造成伤害而引发的；徐同忠对被挖机撞伤应承担主要的责任，因为徐同忠作为完全民事行为能力的成年人靠近施工范围应该意识到存在危险；原告在历次住院期间，所产生的治疗费用有相当一部分是治疗其他疾病而产生的费用；作为工程发包单位的铭天公司、合伙人卜玉山和直接的施工人王树鹏均对本案存在相应的过错，铭天公司存在的过错是选任不具有施工资质的个人和存在现场指示过错，被告应家亮和卜玉山是合伙关系，应当承担同等责任，王树鹏作为驾驶人员，对造成的后果存在一定过失，王树鹏也存在过错，没有经过上岗培训，应该具有相应的上岗资质。
根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告杜翠英系徐同忠的妻子，原告徐玉喜、徐生久、徐玉霞、徐贯三、徐玉生、徐祥生系杜翠英和徐同忠的子女。
2015年10月29日，泗阳县水利局将泗阳县新一水厂中运河取水工程（浑水管网）发包给江苏铭天建设有限公司。2015年11月18日，江苏铭天建设有限公司与卜玉山、应家亮签订合同，约定江苏铭天建设有限公司将泗阳县新一水厂中运河取水工程取水管道安装工程分包给卜玉山、应家亮。
2016年1月25日上午10时许，被告卜玉山、应家亮雇佣的驾驶员被告王树鹏驾驶“三一251-8”挖机在施工现场施工时，徐同忠以施工对其子的房屋产生影响阻止被告王树鹏施工。被告王树鹏告知徐同忠已协商好，遂继续施工，徐同忠再次进入挖机施工范围内，意图阻止施工，挖机不慎将徐同忠撞伤。
徐同忠受伤后，被送至泗阳县××医院、淮安市第一人民医院及泗阳县工人医院治疗，于2016年5月2日出院，共花医疗费用91312.82元。被告江苏铭天建设有限公司支付医疗费20000元。徐同忠于2016年5月9日在家中去世。
在诉讼过程中，根据当事人的申请，本院委托宿迁子渊司法鉴定所对徐同忠受伤后的用药合理性、徐同忠死亡原因及涉案伤害行为与徐同忠死亡的因果关系和参与度进行司法鉴定。2017年7月11日，宿迁子渊司法鉴定所出具〔2017〕法临鉴字第123号司法鉴定意见书，分析说明和鉴定意见：徐同忠在泗阳县中医院住院治疗37天，其中用药费用为28071.31元；在淮安市第一人民医院住院治疗5天，其中用药费用为3466.04元。所用消肿脱水、营养神经、活血化瘀、消炎止痛、胃肠减压、补液、抑酸、抗感染、营养支持、保护胃黏膜、维持水电解质平衡等药物，所用药物与脊柱外伤以及截瘫、大小便功能障碍存在关联性，未见有不合理用药。2017年7月11日，宿迁子渊司法鉴定所出具〔2017〕法临鉴字第146号司法鉴定意见书，分析说明和鉴定意见：1.关于死亡原因，根据临床资料分析徐同忠系肠梗阻导致失水、电解质紊乱、酸碱平衡失调死亡；2.关于死亡原因与外伤的因果关系及参与度，徐同忠系肠梗阻导致失水、电解质紊乱、酸碱平衡失调死亡，徐同忠大小便功能障碍与外伤致胸11、12椎体骨折伴截瘫存在直接因果关系，外伤是导致死亡的主要因素（参与度以80%左右为宜）；徐同忠系80岁高龄，自身抵抗能力下降为次要因素（参与度以20%左右为宜）。原告方支付鉴定费2200元，被告卜玉山支付鉴定费1400元。
本案争议焦点为：1.徐同忠在住院治疗过程中所用药物是否合理；2.徐同忠的死亡是否与挖机撞伤有因果关系；3.徐同忠对事故的发生是否存在过错；几被告如何承担赔偿。
第一争议焦点。被告卜玉山认为死者入院时还患有其他疾病，这些费用不是因挖机撞伤产生的医疗费用。2016年3月3日的住院病案首页，主要诊断是肠梗阻，主要治疗方案也是按照肠梗阻治疗的。3月3日的入院记录载明徐同忠2年前、4年前均发生过肠梗阻，还有高血压史。与外伤没有关联性。被告江苏铭天建设有限公司主张徐同忠在治疗药物中有治疗高血压、肠梗阻、脑梗塞、心包积液等其他疾病的用药。本院根据被告卜玉山的申请委托司法鉴定。原告对鉴定意见无异议；被告江苏铭天建设有限公司、被告卜玉山、被告应家亮、被告王树鹏对鉴定意见不予认可。本院认为，徐同忠因被挖机撞伤住院治疗，经诊断胸11、12椎体压缩性骨折伴截瘫，椎管狭窄。左侧第11、12肋骨骨折，在泗阳县中医院行手术内固定治疗，术后大小便失禁，行膀胱造瘘术。后到淮安市第一人民医院和泗阳工人医院住院治疗。根据鉴定意见的分析，徐同忠所用药物未见有不合理用药。被告方虽对司法鉴定意见书不予认可，指出病历中有其他疾病的诊断，但未能提供证据证明徐同忠治疗中有治疗其他疾病的行为和用药、用药不合理之处，故对被告的辩解不予采信，对宿迁子渊司法鉴定所出具〔2017〕法临鉴字第123号司法鉴定意见予以采信。
第二争议焦点。本院认为，徐同忠因被被告王树鹏驾驶的挖机撞伤致胸11、12椎体骨折伴截瘫行手术治疗，术后大小便排便功能障碍行膀胱造瘘术，并多次因肠梗阻住院治疗，因肠梗阻导致失水、电解质紊乱、酸碱平衡失调，后死亡。挖机撞伤是造成徐同忠死亡的主要原因，徐同忠的死亡与挖机撞伤存在因果关系。
第三争议焦点。从事故的发生过程，可以看出，徐同忠阻止被告王树鹏施工，在被告知已协商好的情况下，再次进入挖机的施工范围，被撞伤，徐同忠对事故的发生存在过错，应承担一定责任。被告王树鹏未取得挖机操作资质、在未确保施工范围内安全的情况下施工，且徐同忠已经上前阻止，虽告知其已协商好，但应确保其离开现场和施工安全的情况下再行施工，故被告王树鹏存在重大过失，应承担事故主要责任。因被告王树鹏系被告卜玉山和被告应家亮雇佣的驾驶员，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任，故被告卜玉山、被告应家亮应对徐同忠的损害承担赔偿责任。因被告王树鹏存在重大过失，应与被告卜玉山、被告应家亮承担连带责任。被告江苏铭天建设有限公司将工程违法分包给没有资质的个人，存在过错，应承担一定的赔偿责任。本案中，虽然徐同忠的个人体质状况对损害后果的发生具有一定的影响，但这不是侵权责任法等法律规定的过错，徐同忠不应因个人体质状况对事故导致的死亡存在一定影响而自负相应责任。但对被告主张徐同忠及其家属主动出院、放弃治疗，应承担一定的责任，本院予以支持。
按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》所规定的赔偿范围、项目和标准，徐同忠因受伤及死亡造成的损失为：医疗费91312.82元、住院伙食补助费864元（18×48）、营养费1040元（104×10）、护理费11440元（104×110）、死亡赔偿金88030元（17606×5）、丧葬费33600元。对原告主张的被抚养人生活费，没有证据证明，本院不予支持。对原告主张办理丧葬费用事宜交通费、误工费，酌情支持5000元。合计231286.82元。对原告主张的精神抚慰金，根据当事人的过程等，酌情支持20000元。鉴定费2200元。
由被告被告卜玉山和应家亮承担55%的责任，即127207.75元，另外，还应承担精神抚慰金20000元。被告江苏铭天建设有限公司承担10%的责任，即23128.68元，已支付20000元，尚需支付3128.68元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十七条、第二十八条、第二十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：
一、被告卜玉山和应家亮于本判决生效后十日内赔偿原告杜翠英、徐玉喜、徐生久、徐玉霞、徐贯三、徐玉生、徐祥生147207.75元；被告王树鹏负连带赔偿责任；
二、被告江苏铭天建设有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告杜翠英、徐玉喜、徐生久、徐玉霞、徐贯三、徐玉生、徐祥生23128.68元（已支付20000元，尚需支付3128.68元）；
三、驳回原告杜翠英、徐玉喜、徐生久、徐玉霞、徐贯三、徐玉生、徐祥生的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1393元、鉴定费3600元（其中原告交纳2200元、被告卜玉山已交纳1400元），合计4993元，由被告卜玉山、应家亮、王树鹏、江苏铭天建设有限公司负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。该院开户行：中国农业银行宿城支行，户名：宿迁市财政局国库处，账号：46×××80。
审 判 长 刘向远
代理审判员 许丽娟
人民陪审员 刘厚昶
二〇一七年八月二十九日
书 记 员 陈吕奇