四川省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）川刑终209号
原公诉机关四川省绵阳市人民检察院。
上诉人（原审被告人）李国清，男，1968年12月7日出生于四川省金堂县，汉族，小学文化，无业，住四川省金堂县。1995年11月28日因犯抢劫罪被判处有期徒刑十年六个月，剥夺政治权利二年。2005年12月13日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年六个月，并处罚金二千元，2007年3月刑满释放。2015年5月10日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年6月9日被执行逮捕。现羁押于三台县看守所。
指定辩护人陈希容，四川法创律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）孔祥中，男，1976年10月29日出生于四川省金堂县，汉族，初中文化，无业，住四川省金堂县。2004年3月27日因犯抢劫罪被判处有期徒刑五年，并处罚金一万元，2006年7月29日获得假释。2015年5月12日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年6月9日被执行逮捕。现羁押于三台县看守所。
上诉人（原审被告人）古治建，男，1981年11月2日出生于四川省成都市青白江区，汉族，初中文化，无业，住四川省成都市青白江区。2012年3月14日因犯非法采矿罪被判处有期徒刑七个月，并处罚金一万元，2012年3月17日刑满释放。2015年5月9日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年6月9日被执行逮捕。现羁押于三台县看守所。
原审被告人任超明，男，1989年9月20日出生于四川省三台县，汉族，初中文化，无业，住四川省三台县。2015年5月9日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年6月9日被执行逮捕。现押于三台县看守所。
原审被告人廖家美，女，1977年4月5日出生于四川省成都市新都区，汉族，初中文化，无业，住四川省新都区。2015年5月10日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年5月26日经四川省绵阳市三台县公安局决定取保候审，2016年10月9日经四川省绵阳市中级人民法院决定继续取保候审，现在家。
四川省绵阳市中级人民法院审理四川省绵阳市人民检察院指控原审被告人李国清、任超明、廖家美、孔祥中、古治建犯贩卖毒品罪一案，于2016年9月18日作出（2015）绵刑初字第42号刑事判决。原审被告人李国清、孔祥中、古治建不服，提出上诉。本院于2017年3月28日受理后，依法组成合议庭决定不开庭审理本案。经合议庭评议并作出决定。本案现已审理终结。
四川省绵阳市中级人民法院判决认定，2015年5月4日，被告人任超明为贩卖冰毒给胡某（另案处理），授意被告人孔祥中联系毒品来源，后被告人孔祥中联系到被告人廖家美，被告人廖家美又联系到被告人李国清商量100克冰毒交易事宜。次日下午5时许，被告人李国清将100克冰毒交给被告人廖家美，后被告人廖家美以7000元人民币的价格将100克冰毒卖给被告人任超明。后被告人廖家美支付给被告人李国清人民币6600元。当晚10时许，被告人任超明、孔祥中携带毒品到达三台县内，由被告人任超明将100克冰毒以10200元人民币的价格在胡某的住房内卖给胡某。随后二被告人返回新都，被告人任超明分给被告人孔祥中500元。
2015年5月7日，被告人任超明为贩卖毒品给胡某，授意被告人古治建联系毒品来源，被告人古治建联系到被告人廖家美，被告人廖家美后与被告人李国清商量50克冰毒、200颗麻古交易事宜。次日晚10时许，被告人李国清将50克冰毒、200颗麻古交给了被告人廖家美。被告人廖家美在古治建驾驶的车内，将该毒品以8700元人民币的价格卖给被告人任超明。5月9日凌晨1时许，被告人任超明、古治建携带毒品到达三台县内，欲以12000元人民币的价格与胡某交易时被公安机关抓获，当场查获冰毒净重47.8克、麻古净重19.4克。同日下午3时许，被告人廖家美到新都区电力大厦附近向被告人任超明收取所欠毒资时被公安机关抓获。同日下午6时许，被告人李国清到成都市新都区汉嘉国际社区门口欲与廖家美再次交易毒品时被公安机关抓获，当场从其驾驶的红色摩托车储物箱中查获冰毒5袋净重167.2克，麻古1袋净重4克。同月12日，被告人孔祥中在成都市新都区被公安机关抓获归案。上述被告人所交易的冰毒中均检出甲基苯丙胺，麻古中均检出甲基苯丙胺、咖啡因。原判以经过庭审质证的接受刑事案件登记表、鉴定意见、现勘笔录及证人证言等证据证明上述事实。原判认为，被告人李国清、任超明、廖家美、孔祥中、古治建的行为已构成贩卖毒品罪。在被告人任超明、孔祥中的共同犯罪中，被告人孔祥中起辅助作用，是从犯，应当减轻处罚；在被告人任超明、古治建的共同犯罪中，被告人古治建起辅助作用，是从犯，应当减轻处罚；被告人李国清因贩卖毒品罪被判处刑罚，是毒品犯罪再犯，应当从重处罚；被告人古治建刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当从重处罚；被告人李国清、孔祥中有犯罪前科，可以酌情从重处罚；被告人任超明配合公安机关抓获被告人廖家美，被告人廖家美配合公安机关抓获被告人李国清、孔祥中，属重大立功，可以减轻处罚。被告人廖家美、任超明、孔祥中、古治建案发后如实供述犯罪事实，属坦白，可从轻处罚。原判认定：一、被告人李国清犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人财产人民币五万元；二、被告人任超明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金三万元；三、被告人廖家美犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金三万元；四、被告人孔祥中犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金二万元；五、被告人古治建犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金二万元；六、对扣押在案的毒品予以没收并销毁。随案移送手机二部予以没收。扣押物品文件清单列明的扣押在案人民币、手机、摩托车等物，因未随案移送，依法由扣押、冻结机关三台县公安局负责处理。
李国清上诉提出：定罪错误，量刑重。
李国清的辩护人提出：李国清被抓获时公安机关采取“诱惑侦查”手段，存在数量引诱，廖家美欲购买的毒品不能作为交易的数量，可以从轻处罚。因李国清有吸食毒品的情况，从李国清摩托车查获的毒品数量167.2克冰毒及4克麻古不能全部认定为贩卖毒品的数量。涉案毒品被公安人员及时查获，毒品未流入社会，减轻了社会危害性，建议对李国清改判为有期徒刑。
孔祥中上诉提出：自己没有从中获利，也没有出资买卖毒品，原判量刑过重。
古治建上诉提出：自己不是贩卖毒品，只是帮助任超明联系了200颗麻古，冰毒是任超明与廖家美交易的，应定罪为非法持有毒品罪，原判量刑过重。
经审理查明，2015年5月4日，原审被告人任超明为贩卖冰毒给胡某（另案处理），授意上诉人（原审被告人）孔祥中联系毒品来源，后孔祥中联系到原审被告人廖家美，原审被告人廖家美又联系到上诉人（原审被告人）李国清商量交易事宜。次日下午5时许，李国清将装有100克冰毒的一白色手机盒交给了廖家美，后廖家美到成都市新都区“老啤酒厂”附近蒙家巷孔祥中的租住房内，以7000元人民币的价格将100克冰毒卖给任超明。后廖家美支付给李国清人民币6600元。当晚10时许，任超明、孔祥中携带毒品乘孔祥中联系的“野的”到达三台县潼川镇南河路佳福苑小区，由任超明将100克冰毒以10200元人民币的价格在胡某的住房内卖给胡某。
2015年5月7日，任超明为贩卖毒品给胡某，授意上诉人（原审被告人）古治建联系毒品来源，古治建联系到廖家美，廖家美后与李国清商量交易事宜。次日晚10时许，李国清将50克冰毒、200颗麻古交给了廖家美。廖家美在汉嘉国际社区附近古治建驾驶的一辆黄色奥拓车内，将该毒品以8700元人民币的价格卖给任超明。5月9日凌晨1时许，任超明、古治建携带毒品乘古治建联系的“野的”到达三台县潼川镇南河路佳福苑小区内，欲以12000元人民币的价格与胡某交易时被公安机关抓获，当场查获冰毒净重47.8克、麻古净重19.4克。经鉴定，查获的冰毒中检出甲基苯丙胺，含量为78.01%；麻古中检出甲基苯丙胺，含量为17.25%。同日下午3时许，廖家美到新都区电力大厦附近向任超明收取所欠毒资时被公安机关抓获。
2015年5月9日下午6时许，李国清到成都市新都区汉嘉国际社区门口欲与廖家美再次交易毒品时被公安机关抓获，当场从其驾驶的红色摩托车储物箱中查获冰毒5袋净重167.2克，麻古1袋净重4克。查获的冰毒中均检出甲基苯丙胺，含量分别为77.84%、76.54%；麻古中检出甲基苯丙胺，含量为18.58%。
2015年5月12日，孔祥中在成都市新都区被公安机关抓获归案。
上述事实，有下列证据证实：
1.受案登记表、立案决定书、抓获经过及情况说明，证实案件来源和抓获情况，其中，任超明主动协助抓获廖家美，后廖家美主动协助抓获李国清、孔祥中。
2.现场检查笔录、照件及扣押物品清单，证实2015年5月9日公安人员从任超明身上搜出白色晶体物一袋，红色颗粒物一袋，尾号为6555手机一部；从古治建处搜出尾号为9710手机一部；从廖家美处搜出尾号为4959手机一部；从李国清身上搜出手机一部，其驾驶摩托车坐垫工具箱内褐色挎包和白色塑料袋中查获白色晶体物5袋，红色颗粒物一袋（42粒）。从孔祥中处搜出尾号为8973手机一部。对查获物品均予以扣押。
3.毒品称量记录及照片，证实从任超明处扣押白色晶体1袋，净重47.8克；红色颗粒1袋，净重19.4克。从李国清摩托车内查获白色晶体3袋，净重148.2克；白色晶体2袋，净重19克；红色颗粒1袋，净重4克。并附称量照片。
4.绵公物鉴理字[2015]175号鉴定文书，证实从任超明处扣押白色晶体物（1号），从李国清处扣押塑料口袋中白色晶体物（3号）、纸盒内白色晶体物（4号）中检出甲基苯丙胺；从任超明处扣押红色颗粒物（2号），从李国清处扣押红色颗粒物（5号）中检出甲基苯丙胺、咖啡因。
5.（南）公（物）检（理化）字[2015]358号鉴定文书，证实从任超明处扣押白色晶体物（1号）甲基苯丙胺含量为78.01%；从任超明处扣押红色颗粒物（2号）甲基苯丙胺含量为17.25%；从李国清处扣押塑料口袋中白色晶体物（3号）甲基苯丙胺含量为77.84%；从李国清处扣押纸盒内白色晶体物（4号）甲基苯丙胺含量为76.54%；从李国清处扣押红色颗粒物（5号）甲基苯丙胺含量为18.58%。
6.现场尿液提取、检测报告书，证实经检测，任超明廖家美、李国清、孔祥中检测结果呈甲基苯丙胺类阳性，古治建检测结果呈甲基苯丙胺类和氯胺酮类阳性。
7.公安机关关于李国清、廖家美手机QQ、短信的情况说明、绵检技鉴[2015]44号检验鉴定文书及提取信息的图片和书面整理内容，证实从廖家美手机上发现其与李国清、任超明通过QQ、短信进行买卖联系的聊天记录，廖家美向李国清提供的张付德支付宝转账8700元情况，以及李国清QQ号以及与他人聊天记录。
8.调取证据通知书及相关书证、照片，证实从古治建家中调取其使用电子称情况及照片。从刘玉华处调取廖家美使用的尾号为4996建行卡一张及交易明细，证实持卡人为廖家美及2015年5月5日支付宝转账5000元。调取胡某、任超明、古治建、李国清、廖家美、孔祥中手机通话记录，证实廖家美与李国清在2015年5月5日、5月8日及5月9日的通话情况，廖家美与任超明、孔祥中、古治建在2015年5月4日至12日的通话情况，以及任超明与胡某在2015年5月4日至5月9日的通话情况。
9.证人胡某的证言及辨认笔录，证实其在2015年5月8日贩卖毒品时被侦查机关抓获，遂供述2015年5月4日左右，在成都的朋友“超娃子”处以10200元购买100克冰毒的情况。在被抓获后，“超娃子”又给其打电话，其向侦查机关提出想立功，并在侦查机关安排下，给“超娃子”回电话，“超娃子”问还要毒品不，并联系了毒品买卖。第二天侦查机关将来交易毒品的“超娃子”抓获。胡某辨认出贩卖毒品的“超娃子”（即任超明）。
10.证人殷某的证言及辨认笔录，证实2015年5月8日晚，“古某”让其开车送其和另一个小伙子到三台，当晚23时许出发，5月9日凌晨1时过到的三台城里一条公路边，两个小伙子就下车了，后来警察就来了。殷某辨认出“古某”（即古治建）。
11.证人吴某1的证言，证实2015年5月9日下午5、6点的样子，其在新都区中医院附近与几个朋友逛街，其中一个叫“刘哥”的朋友就和一个骑红色踏板摩托车的男子李哥打招呼，听说李哥到汉嘉国际，其就叫让李哥顺路带到橄榄郡。后李哥带其走到川西坝子火锅店旁边的辅道，看见一个三十岁左右男子，李哥问那男子钱收到没有，那男子没说什么，就将手上皮质男士包递给李哥，李哥将包放在摩托车座位下的工具箱里，到汉嘉国际社区大门口，李哥说等朋友来拿个东西，并打电话联系。后警察过来从李哥身上查获手机，在摩托车工具箱内查获冰毒，同时也从其携带包里查获一小袋冰毒。
12.证人刘某证言及书证，证实其在2015年5月5日晚8点过，经朋友刘勇介绍从成都送一胖一瘦两男子到三台，后返回成都。刘某提交其于2015年5月5日22点21分从三台入高速，23点12分从金堂下高速的发票。
13.上诉人（原审被告人）李国清的供述和辩解，辩称其否认贩卖毒品事实，并称不认识廖家美，其驾驶摩托车是盗窃的。对摩托车工具箱里面的白色塑料口袋中查出装有李国清身份证、钱的钱夹和大量毒品，其辩称装身份证钱夹是放在身上的，并且不知道毒品是怎么回事。对从其身上搜出的手机，辩称不是其所有，也没用QQ和支付宝。承认搭乘了一位女青年，但不知道姓名。
14.原审被告人任超明的供述和辩解、辨认笔录，证实2015年5月初，其在孔祥中家玩时，胡某打电话要购买100克冰毒，其让孔祥中帮忙联系毒品，孔祥中打电话问了一个女的，说要两个。第二天下午，那个女的（美姐）到孔祥中家来，拿了两个冰毒，孔祥中和其一起打开吸了。第二天由孔祥中联系出租车，其与孔祥中搭乘车到三台将100克冰毒以10200元卖与胡某。其给了孔祥中1000元。2015年5月6日胡某打电话联系毒品，5月8日当时其在古治建家，其打电话问胡某，胡某称要一个肉和200颗麻古，其让古治建联系货源，并和古治建一道在美姐处将毒品拿到。9日由古治建联系车辆，两人一起到三台交易时被抓获。
任超明辨认出孔祥中、胡某、古治建、廖家美，对古治建、孔祥中等人的住处，与廖家美交易毒品地点分别进行指认。
15.原审被告人廖家美的供述和辩解、辨认笔录，证实2015年5月5日上午，孔某打电话要买两个冰毒，其联系一个叫李哥的，李哥说3500元一个。其与孔某联系后，让李哥送到新都花园小区门口。下午两点李哥就送过来了。其坐车将东西送到了孔某租房，任超、孔某打开吸食了，任超拿了6500元，并称事后打500元到其账上。其拿到6500元就交与李哥。后任超转了500元过来，其就留下了。大概5月6日上午10点，一个自称“古某”的男子打电话联系一个肉，200颗麻古。8日其联系李哥，让其送了麻古和冰毒到汉嘉国际社区。后其打电话给“古某”，“古某”开车到汉嘉国际，车上还有任超。任超接过东西，给了5200元，欠3500元过后打过来。大约到9日下午1点过，其给任超发短信催款，任超称还要两个，并称来时一起结清。其将8700元通过支付宝转与李哥，并告知李哥要两个肉。后其下楼拿钱时被抓获。在侦查人员安排下，其让李哥送肉到汉嘉国际社区，李哥送过来时被抓获。并证实李哥每次送毒品均是骑红色摩托车，就是被抓获时扣押那辆。
廖家美辨认出购买其毒品的“任超”（即任超明），介绍毒品买卖的“孔某”（即孔祥中），介绍毒品买卖的“古某”（即古治建），卖给其毒品的“李哥”（即李国清）。廖家美另指认出扣押在案的摩托车就是李国清所骑的，指认出自己使用的小米手机，并确认其中“6仁超”就是“任超”，“6李哥”就是卖毒品的“李哥”，并确认其支付宝（尾号4959）在5月9日向“李哥”提供的张付德账号转款5000元和3700元均是毒资，其尾号为7466的QQ中尾号为7118的账号就是“李哥”；指认与“李哥”交易毒品地点，与“任超”、“古某”交易毒品的地点。
16.上诉人（原审被告人）古治建供述和辩解、辨认笔录，证实2015年5月7日晚上，任超明到其家玩。第二天，任超明说要买点麻古带去卖钱，并提供一个女的电话让其联系，购买200个麻古。后其打电话联系后，开车与任超明一道到汉嘉国际交易了毒品，5200元现钱，还欠3500元。回到其家中，经称量，50克冰毒，200颗麻古。后任超明让其联系车辆后两人一起到三台，后被抓获。
古治建辨认出廖家美就是卖毒品给任超明的女人，辨认出任超明；指认出其住处，与任超明向廖家美购买毒品的地点。
17.上诉人（原审被告人）孔祥中供述和辩解、辨认笔录，证实2015年5月4、5日的样子，其帮任超打电话联系“美姐”，购买了两个冰毒，是在其出租房内交易的。后其联系车子与任超一道到三台送毒品。事后任超给其了500元钱。
孔祥中辨认出从“美姐”处购买毒品的“任超”（即任超明），卖毒品的“美姐”（即廖家美），指认出其住处和廖家美、任超明毒品交易地点。
18.前科材料，证实李国清、古治建、孔祥中的前科情况。
19.身份信息，证实李国清、任超明、古治建、廖家美、孔祥中的基本身份情况。
本案事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，上诉人（原审被告人）李国清、孔祥中、古治建、原审被告人任超明、廖家美明知是毒品而予以贩卖，其行为均构成贩卖毒品罪。其中，在任超明、孔祥中的共同犯罪中，任超明起主要作用，系主犯；孔祥中协助任超明实施贩卖毒品的行为，起辅助作用，系从犯，应当减轻处罚。在任超明、古治建的共同犯罪中，任超明起主要作用，系主犯；古治建协助任超明实施贩卖毒品的行为，起辅助作用，系从犯，应当减轻处罚。李国清因贩卖毒品罪被判处刑罚，系毒品犯罪再犯，应当从重处罚。古治建在因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯，应当从重处罚。李国清、孔祥中有犯罪前科，酌情予以从重处罚。任超明、廖家美协助公安机关抓获同案犯，属重大立功，可以减轻处罚。廖家美、任超明、孔祥中、古治建案发后如实供述犯罪事实，属坦白，可从轻处罚。
李国清上诉所提定罪错误的理由，经查，李国清贩卖毒品的犯罪事实，有廖家美的供述、证人吴某1的证言、公安机关关于李国清、廖家美手机QQ、短信的情况说明、检验鉴定文书及提取信息的图片和书面整理内容，以及抓获同步录音录像视频等证据证实，足以认定。李国清贩卖冰毒315克、麻古23.4克，系毒品再犯，有犯罪前科，且拒不认罪，原判综合其犯罪事实、情节、人身危险性等对其进行量刑，原判量刑适当，李国清关于量刑重的上诉理由，以及其辩护人关于将李国清改判为有期徒刑的辩护意见，均不予采纳。经查，孔祥中、古治建先后协助任超明贩卖毒品，其中古治建虽未与廖家美联系购买冰毒事宜，但任超明在与廖家美交易后曾在古治建家中对所交易的冰毒、麻古进行称量，且古治建随后帮助任超明联系车辆并陪同前往贩毒，因此，古治建对任超明贩卖冰毒47.8克、麻古19.4克的事实是明知且有辅助作用，原判认定古治建构成贩卖毒品罪，定罪准确，古治建关于自己不是贩卖毒品，只是帮助任超明联系了200颗麻古，冰毒是任超明与廖家美交易的，应定罪为非法持有毒品罪的上诉理由不能成立。原判综合孔祥中、古治建的犯罪事实、情节、人身危险性等分别对其量刑八年，属量刑适当，孔祥中、古治建关于原判量刑过重的上诉理由均不能成立。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第六十四条、第二十七条、第五十七条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十八条、第三百五十六条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百六十五条第二款之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李 乐
审判员 胡建宁
审判员 栗 谷
二〇一七年五月二十日
书记员 刘康琴
附相关条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十七条对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》
第三百六十五条第二款涉案财物未随案移送的，应当在判决书中写明，并写明由查封、扣押、冻结机关负责处理。