贵州省安顺市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔04民终521号
上诉人（原审被告）陈坤，住贵州省。
委托代理人曹秉新、刘巍，贵州黔平律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。
被上诉人（原审原告）吴大庆，住贵州省普定县。
委托代理人上官灵雁，贵州上运潇荣律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。
被上诉人（原审被告）贵州紫运集团平坝县天马汽车运输有限公司，住所地：平坝县城关镇南门外，组织机构代码：69272XXXX。
法定代表人周光荣，系该公司经理。
被上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司平坝支公司，住所地：平坝县城关镇中山东路39号，组织机构代码21580XXXX。负责人张永安。
上诉人陈坤因与被上诉人吴大庆、中国人民财产保险股份有限公司平坝支公司（以下简称“平坝支公司”）、贵州紫运集团平坝县天马汽车运输有限公司（以下简称“天马公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省安顺市平坝区人民法院（2015）平民初字第1121号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
吴大庆在原审诉称：2014年9月，陈坤驾驶贵GB96**号中型普通客车至二六路张官村路段时，碰撞行人吴大庆及路边一辆三轮摩托车，造成吴大庆受伤，车辆受损的交通事故。经交警认定被告陈坤负本次事故全部责任。事故发生后，原告入院治疗274天，被告垫付大部分医疗费用，原告自行支付医疗费22000元。原告与被告就赔偿事协商未果，故诉至法院要求：一、判令被告连带赔偿原告各项损失共计1085122.44元；二、判令平坝支公司在保险限额内承担赔偿责任；三、诉讼费由被告承担。吴大庆在原审第二次开庭时变更了各项赔偿金额，具体数额为伤残赔偿金是315674.94元。误工天数按365天计算，误工费为66148.22元，护理费为41518.02元，住院伙食补助费为27400元，营养费27400元，后续治疗费按新鉴定意见为9500元，后续护理费为284370元，鉴定费1200元，交通费10000元，精神抚慰金50000元，合计855211.18元。
陈坤辩称：1、原告只提供了一个爆破证，不能证明原告主要收入来源于城镇，残疾赔偿金应按农村标准计算。2、误工费不应按采矿业标准计算，理由如第1点。3、护理费的计算方式有异议。4、后续治疗费9000元比较合适。5、原告生活在农村，后续护理费应按农村居民的纯收入来计算。6、医疗费请法院核实。7、鉴定费陈坤已支付了1400元，应抵扣。8、交通费10000元过高。9、精神抚慰金应在10000元左右。10、交通费在1000-2000元之间。11、食补助费应按每天50元计算。12、营养费应按每天50元计算。原告应赔偿费用合计304302.2元，因原告第一次所作的鉴定意见未被法院采纳，所有的鉴定费由原告承担，且重新鉴定费7217.49元，请求法院依法判决，请求判令以上费用在交强险和商业第三者责任险内予以赔偿。
天马公司辩称：对交通事故发生不持异议，对原告方提的各项要求有异议，应由保险公司赔偿原告的损失。
平坝支公司辩称：1、伤残赔偿金，原告提供的证据不足以证明其应按城镇标准计算，应按6671.22元每年计算。2、误工费，原告提供的证据不能证明其从事采矿业，应按33590元每年计算。3、护理费不能分段算，只能算一次。4、住院伙食补助费按30元每天计算。5、营养费需结合医嘱，若无医嘱，则不应支持。6、后续护理费应按居民服务业平均工资×20年×50%，对于住院期间的护理费，不应再次计算。7、医疗费结合实际计算。8、鉴定费，因第一次鉴定没有被采纳，应由原告自行承担。9、交通费请法院在2000元内酌情支持。10、精神抚慰金请法院在10000元内酌情支持。11、本次事故发生后，保险公司在交强险医疗费项下垫付10000元，因原告方没有财产损失，交强险只在11万残疾赔偿金项下承担责任。同时，在商业第三者责任险项下，已垫付14万医疗费，因此商业险项下仅剩余36万元，对于超出部分，我公司不承担责任。
原审经审理查明：2014年9月18日，陈坤驾驶贵GB96**号中型普通客车行至二六路张官村路段时，碰撞行人吴大庆及路边一辆三轮摩托车，事故造成吴大庆受伤，车辆受损的交通事故。经安顺市公安局交通警察支队直属二大队作出的黔公交认字（2014）第00140号道路交通事故认定书认定被告陈坤负本次事故全部责任。原告受伤后，先后在贵航安顺医院、平坝区人民医院住院治疗274天和10天，医疗费用为260746.53元，其中原告支付医疗费22000元，平坝支公司支付医疗费150000元，陈坤支付88746.53元。陈坤驾驶的贵GB96**号中型普通客车实际车主为陈坤，登记车主为天马公司。2011年6月7日陈坤与天马公司签订《客运车辆承包经营合同》，陈坤将贵GB96**号中型普通客车挂靠在天马公司，每月向天马公司交纳承包费806元。贵GB96**号中型普通客车在被告中国财产保险公司平坝支公司投保了交强险及第三者责任险（限额为500000元，不计免赔），本次交通事故发生在保险期间内。吴大庆户籍所在地为贵州省普定县白岩镇薛家村一组，但从2009年6月至2014年9月期间在贵州爆破工程有限公司的下属盛水琴施工队担任安全员。2015年7月21日安顺市西秀区人民医院法医司法鉴定所作出《鉴定意见书》。吴大庆支付鉴定费1200元，陈坤支付1500元。因陈坤以该鉴定意见书有瑕疵为由提出重新鉴定申请，原审同意其申请。2016年3月15日，贵州医科大学法医司法鉴定中心作出《鉴定意见书》，鉴定意见：存在两处五级伤残和一处六级伤残。吴大庆的误工期限评定为365日、营养期限评定为274日；因吴大庆存在部分护理依赖，其护理期为终身护理。5、吴大庆左股骨骨折内固定取出相关费用合计8500-9500元。本次鉴定产生的鉴定费、交通费、停车费、加油费共计7217.49元。
原审认为：黔公交认字（2014）第00140号《道路交通事故认定书》，可以作为本案确定当事人民事赔偿责任的依据，陈坤对该起事故负全部责任。陈坤系肇事车辆的实际车主，其对原告的各项损失应承担赔偿责任。天马公司作为肇事车辆的登记车主和挂靠单位，其从该车的运营中收取管理费实际享受运营利益，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条的规定，天马公司对原告在此次交通事故中所受到的损失应承担连带赔偿责任。平坝支公司作为肇事车辆的保险人，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《中华人民共和国保险法》第六十五条的规定，应当直接向遭受事故损害的第三者支付保险金，故平坝支公司应对肇事车辆在保险期间内所引发的交通事故在机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险责任限额内承担赔偿责任。对不足部分，由陈坤、天马公司连带赔偿。
吴大庆的损失原审作如下确认：1、医疗费。原告支付22000元，予以确认。2、误工费。根据《鉴定意见书》，原告误工期为365日。原告未能充分举证证明最近三年的平均收入状况，但原告在贵州爆破爆破工程有限公司的下属盛水琴施工队担任安全员，其误工费可参照贵州省2015年度建筑业平均工资47832元/年的标准进行计算：47832元/年÷365天×365天=47832元。3、护理费。护理天数为284日，护理费可参照贵州省居民服务业平均工资标准35528元/年的标准进行计算为27643.70元。4、住院伙食补助费。原告住院284天，可按35元/天确认，即9940元。5、营养费。原告的营养期为274日，按35元/天计算，为9590元。6、交通费。原审酌定为2000元。7、残疾赔偿金。原告户籍所在地在贵州省普定县白岩镇薛家村1组，但其在贵州爆破爆破工程有限公司的下属盛水琴施工队担任安全员，并工作一年以上，应认定原告在城镇居住一年以上，主要收入来源于城镇。残疾赔偿金按应城镇居民标准进行计算。原告之伤经鉴定为五级、五级、六级伤残，附加系数因不能高于1，可按24579.64元/年×20年×69%=339199.03元。原告主张的金额为315674.94元，与本院计算差额部分视为其自行放弃权利。8、后续治疗费。鉴定为8500-9500元，原审确认9000元。9、残疾护理费。根据《鉴定意见书》，并参考公安部《人身损害护理依赖程度评定（GA/T800-2008）》对护理依赖赔付比例即各护理依赖程度等级所需护理费用的比例作出的规定“部分护理依赖50%”，原告的残疾护理费可参照贵州省2015年度居民服务业平均工资标准进行计算，35528元/年×20年×50%=355280元，原告主张的金额为284370元，与原审计算差额部分视为其自行放弃权利。10、精神抚慰金。原审酌定20000元。
上述各项损失共计748050.64元，陈坤驾驶的贵GB96**号中型普通客车在平坝支公司投保了交强险及第三者责任险，该两险种的当前限额为122000元＋500000元－150000=472000元，由平坝支公司支付给原告，不足款项276050.64元由陈坤、天马公司连带赔偿。原告请求赔偿鉴定费1200元，因为第一次鉴定没有被采纳，应由原告自行承担。平坝支公司第一次开庭质证认为原告做膀胱结石的手术费和交通事故责任没有关联性，应扣除做膀胱结石的手术费，经查，原告没有做该手术，故对平坝支公司的上述主张不予采纳。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条之规定，判决：1、被告陈坤、被告贵州紫运集团平坝县天马汽车运输有限公司连带赔偿原告吴大庆医疗费22000元、误工费47832元、护理费27643.70元、住院伙食补助费9940元、营养费9590元、交通费2000元、残疾赔偿金315674.94元、残疾护理费284370元，后续治疗费9000元，精神抚慰金为20000元，合计748050.64元。2、上述第一项赔偿，由平坝支公司在贵GB96**号中型普通客车所投保的交强险限额及第三者责任险限额内于本判决生效后十日内向吴大庆支付472000元；由陈坤、天马公司于本判决生效后十日内向吴大庆支付276050.64元。3、驳回原告吴大庆的其他诉讼请求。案件受理费14566.10元，减半收取7283元，由原告吴大庆负担1643元，被告陈坤、贵州紫运集团平坝县天马汽车运输有限公司负担1450元，被告中国人民财产保险股份有限公司平坝支公司负担4190元。
原审宣判后，陈坤不服，向本院上诉称：要求撤销原判第一项，吴大庆的残疾赔偿金按农村标准计算，误工费应按农、林、牧、渔业标准计算。理由：1、残疾赔偿金按照城镇标准计算需满足两个条件，一是经常居住地在城镇，二是主要收入来源于城镇。吴大庆原审提供的证据不能证明上述两点，且吴大庆属于农村居民户口，故残疾赔偿金应按农村标准计算。2、因吴大庆提供的证据不能证明其经常居住地在城镇，主要收入来源于城镇，故其误工费不应按建筑业标准计算，应按农、林、牧、渔业标准计算。上诉人陈坤的代理人在代理词中提及：吴大庆的代理人李勇属于申请律师执业人员，不属于律师，原审第二次开庭的时候，吴大庆未到庭，是其代理人李勇和另一名女性作为吴大庆的代理人开庭，原审核对代理人身份时明确吴大庆的代理人李勇为“律师”，根据《律师法》第十三条的规定，李勇不能以律师的名义从事诉讼代理业务，原审程序严重违反，要求本案发回重审。二审中，陈坤于2016年7月8日向申请本院调取“吴大庆与贵州爆破工程有限公司之间签订的有劳动合同、工资发放相关凭证”。认为若无该两项证据，不能认定吴大庆的主要收入来源于城镇。
二审中被上诉人均未答辩和提交新证据。
二审经审理确认原审查明的事实。
本院认为：二审应当围绕上诉人的上诉请求进行审查，故本案的争议焦点是吴大庆的残疾赔偿金、误工费应按什么标准赔偿，上诉人调取证据的申请是否准许，实习律师李勇是否以律师名义代理。
第一，残疾赔偿金。吴大庆的爆破证及贵州爆破工程有限公司提供的证明，可证明吴大庆从2009年6月起在该公司担任安全员。贵阳市公安局花溪分局的[2014]033号通知内容体现吴大庆在2014年5月23日至6月30日在贵州爆破工程有限公司担任安全员。贵阳市公安局2010年12月3日关于对“贵阳市花溪大道景观环境综合整治工程C标大拉槽土石方开挖爆破作业工程”的批复可以证实吴大庆2010年12月3日至2011年6月30日期间在贵州爆破工程有限公司担任安全员。贵阳市公安局筑公危延[2012]270、[2012]126号批复证明2012年、2013年吴大庆均在贵州爆破工程有限公司担任安全员。上述证据相互印证，应予认定吴大庆在城镇居住满一年，其主要生活来源于城镇，且贵州省的户籍制度改革从2015年6月1日起取消了农业户口和非农业户口性质区分，统一登记为居民户口。故原审按照城镇标准计算残疾赔偿金并无不当，上诉人的上诉理由不成立。
第二，如前所述，吴大庆提供的证据已证明其收入主要来源于城镇，故陈坤的申请不予准许。
第三，误工费。因吴大庆系从事爆破工作，其误工费可参照相近行业建筑业标准计算，上诉人的上诉理由不成立。
第四，对于实习律师李勇是否以律师名义代理的问题。吴大庆的代理人李勇属于实习律师，根据《实习律师管理办法》第二十三条的规定，实习律师确实不得以律师名义进行诉讼活动。但是李勇原审提供的吴大庆的授权委托书及贵州圣丰律师事务所出具的律师事务所函均注明李勇为实习律师，因此，李勇并没有以律师的名义进行诉讼，相关的法律法规并未禁止实习律师与执业律师共同办案，李勇与执业律师上官灵雁一起作为吴大庆的委托代理人符合法律的规定。原审核对代理人李勇为律师不当,二审予以纠正，但并非违反法定程序情形，不影响本案实体处理，故上诉人主张发回重审的上诉理由不能成立。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
维持原判，驳回上诉。
二审案件受理费14566.10元，由上诉人陈坤负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 廖 美 娟
审 判 员 黄 光 美
代理审判员 齐 艳
二〇一六年七月十三日
书 记 员 金家伦（代）