江苏省沭阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）苏1322刑初1151号
公诉机关江苏省沭阳县人民检察院。
被告人汪奎，男，1990年2月1日（户籍登记为）出生于江苏省沭阳县，汉族，小学文化，无业，住沭阳县。曾因犯强奸罪，于2011年8月2日被沭阳县人民法院判处有期徒刑四年十个月，2014年7月30日刑满释放；又因犯交通肇事罪，于2015年5月11日被沭阳县人民法院判处有期徒刑二年九个月，缓刑三年（因本次�罪于2015年2月21日被刑事拘留，同月28日被取保候审。）；现因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2017年9月14日被沭阳县公安局刑事拘留，同月29日被逮捕。现羁押于沭阳县看守所。
江苏省沭阳县人民检察院以沭检诉刑诉[2017]1231号起诉书指控被告人汪奎犯聚众斗殴罪，于2017年11月3日向本院提起公诉。本院依法决定适用普通程序，并依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。江苏省沭阳县人民检察院指派检察员赵某出庭支持公诉，被告人汪奎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
江苏省沭阳县人民检察院指控：2016年5月1日凌晨5时许，汪某（已判决）与李某1家KTV的女服务员樊某一同吃饭，饭后送樊某至李某1家楼下，并纠缠对方，被李某1阻止，双方发生争执。李某1的姑姑李某2见汪某辱骂李某1，遂打了汪某耳光。汪某离开后打电话联系被告人汪奎（二人系亲兄弟）找人帮忙打架，由被告人汪奎纠集章某、仲某、庄某好（均已判决）到李某1家门口与汪某汇合。后汪某伙同章某、仲某、汪奎、庄某好闯进李某1家二楼，殴打李某1、舒某、李某2等人，致李某1、舒某受伤。经法医鉴定，李某1头面部的损伤均构成轻微伤，舒某头部及左眼部的损伤均构成轻微伤。
针对上述指控的事实，公诉机关在庭审中出示了被告人汪奎的供述与辩解、同案关系人汪某、章某、仲某等人的供述及辩解、被害人李某1、舒某等人陈述、证人王某、李某3、臧某等人的证言、法医学人体损伤程度鉴定书、现场勘验检查笔录、现场图、照片等证据予以证实。公诉机关认为，被告人汪奎聚众斗殴，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款的规定，�当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。被告人汪奎曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕以后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条的规定，系累犯，应当从重处罚。
被告人汪奎对起诉书指控的罪名无异议，但拒不供认自己的犯罪行为。
经审理查明：2016年5月1日凌晨，汪某（已判决）与李某1家KTV的女服务员樊某一同吃饭，后送其至李某1家楼下，并纠缠对方，被李某1阻止，双方发生争执。李某1的姑姑李某2见汪某辱骂李某1，遂打了汪某耳光。汪某离开后电话联系被告人汪奎（二人系亲兄弟）让其找人帮忙打架。后被告人汪奎纠集仲某、庄某好等人（均已判决）到李某1家门口与汪某汇合。后汪某伙同被告人汪奎、章某、仲某、庄某�闯进李某1家二楼，殴打李某1、舒某、李某2等人，致李某1以及舒某受伤。经法医鉴定，李某1头面部的损伤均构成轻微伤，舒某头部及左眼部的损伤均构成轻微伤。
案发后，汪某一方就民事赔偿事宜已与被害人李某1、舒某达成协议，并取得对方谅解。
另查明，被告人汪某因犯交通肇事罪，于2015年5月1日被本院判处有期徒刑二年九个月，缓刑三年。在缓刑考验期内因违反法律规定，脱离监管，于2017年3月8日被本院决定撤销宣告缓刑三年的执行部分，并决定对其收监执行原判决有期徒刑二年九个月。其因本次犯罪被先行羁押八日，并予折抵，剩余刑期为有期徒刑二年八个月二十二日。
上述事实，有公诉机关出示的，经过庭审质证、认证的、均具有证明效力的下列证据予以证明：
1.同案关系人供述与辩解
（1）同案关系人汪某（系被告人汪奎哥哥）的供述，供述了案发当天，我请在李某1家KTV上班的樊某吃饭。饭后我送她到李某1家楼下，但是我想和她聊天，樊某想走，我们二人吵了起来。李某1到场后与我发生争执，后李某1三姑出来打了我几巴掌。我当时就拿出手机想找人来帮我打架，但是没有打通，我一气把手机摔了。离开的时候，我还叫李某1等着。后我走到贤官街遇到章某，我让他在这等我。后我开车去我姨父那用他的电话打给我弟弟汪奎，告诉他我被人打了，让他叫点人过来。之后我姨父的手机一直在我手里，期间我还打电话给汪奎让他从贤官亭把章某带着，并多次催促他。后汪奎带着章某、庄某好、仲某到李某1家门口，我和他们四人就进入李某1家，我、庄某好拽住李某1，对其实施殴打，章某也动手打李某1，后章某和汪奎去打了舒某，仲某打了一个女的耳光。我看打乱了，我就让汪奎、仲某等人跑，我和章某没有跑掉。
（2）同案关系人仲某供述与辩解：案发当天，接到汪奎电话称其哥哥汪某被人打了，手机被抢了，让跟他一起去看看。后汪奎雇了一辆车带着我，在桑墟带上庄某好，在贤官亭带上了章某，后到李某1家门口下车。下车后汪某带着我们陆续进入李某1家，汪某、庄某好、章某围着李某1打，汪奎打另一个男子，我就上去打的，后有人喊报警了，我就和汪奎跑了。
（3）同案关系人庄某好供述与辩解：案发当天，我接到朋友汪奎电话，称其哥哥汪某被人打了，叫我和他一起去，我便答应了。后汪奎坐一辆黑色车子带着仲某来接我，后在贤官亭又带上了章某，之后车开到李某1家。下车后汪某带着我们四人进入李某1家，汪某、章某围着打一个年轻的男子（李某1），我就上去踹这个男子的，汪奎打另一个男子，仲某也上去打的，后有人喊报警，我就和汪奎、仲某跑了。
（4）同案关系人章某供述与辩解：案发当晚，我和汪某、樊某一起吃饭，饭后汪某送樊某回去，我在广场等他。后汪某回来跟我说被李某1和一个女的打了，并叫我在这等着。过了一会，汪某的弟弟汪奎坐着黑色的车子叫我上车，车上还有庄某好、仲某，后我们就到李某1家和汪某汇合。之后我们就和汪某一起冲进李某1家，汪某先和李某1打，我也就上去打李某1的，之后庄某好也和我们一起打李某1的。李某1被我们打出血了，我就没敢打，我这时候看到仲某拽着舒某，他们之前怎么打的我没有�见，后汪某拉我一起走，但是被拦住了。汪奎他们三人不知道去哪里了。
2.被害人陈述
（1）被害人李某1陈述：案发当天，我和舒某看见汪某在店门口纠缠樊某，我就叫他走的，但是汪某不走还骂人。之后我三姑李某2听到声响就过来并打了汪某一巴掌。后汪某就摸出手机要打电话找人打我。过有半个多小时，有好几个男的冲进我家卧室，对我拳打脚踢，我大声叫我家对象报警。还有人去打舒某，打完他们几个想走，被我和母亲拽住了两个。
（2）被害人舒某陈述：案发当天，我和李某1看到汪某在纠缠樊某，李某1就叫汪某走的，汪某临走对李某1说要找人来打他。过了有个把小时，我听到客厅有人打架，我就起来看看的，就有二三个男来打我，之后我看到汪某还有一个男的被拽住了，没跑掉。
（3）被害人李某2（系李某1姑姑）陈述：案发当天，我听到客厅有人吵闹的声音，我起来看到有五六个男的，围着李某1打，还听说舒某也被打，我就叫报警的。期间，也有人对我拳打脚踢，打完他们几个想跑，被我们拽住两个。
3.证人证言
（1）证人李某4（系李某1父亲）证言，案发当天李某1打电话让我回家，说可能有人要打他。后我就回家看看的，看到门口有两辆车停在自己家门口，有人冲进去打架，于是我报警的相关事实。
（2）证人方某（系被告人汪奎、汪某的姨父）证言，证实当天汪某用我手机联系人的，并叫我将他送到李某1家门口。后来，汪奎带人和汪某一起去被害人家中发生打斗的相关事实。
（3）证人樊某证言，案发当天，我和汪某吃饭，饭后他送我回李某1家，但是他一直要和我聊天，后李某1叫我上楼，我才得以离开。我听到李某1和汪某发生了争执，过了有三四十分钟，我听到有吵闹声，发现汪某、章某带着三四个不认识的男子对李某1、舒某拳打脚踢。
（4）证人臧某（被害人李某1妻子）证言，案发当天凌晨5时许，我听到家门口有吵闹声音，发现汪某纠缠樊某，后李某1几个人就叫汪某离开，汪某临走叫李某1等着。过了约一个小时，有五六个男的到家中对李某1、舒某进行拳打脚踢，于是我就报警的。
（5）证人李某3、王某证言，证实案发当天早晨起床的时候，听到李某1家门口有吵闹声音，看见汪某纠缠樊某，李某1让汪某走，但�汪某不走，汪某被李某2打了一巴掌。后来汪某扬言要带人来打架，还踢了王某家的干菜，被王某要求捡起来的情况。
4.被告人汪奎供述与辩解：供认案发当天自己有到现场，但是辩称自己没有参与殴打。其打电话给庄某好和仲某是事实，但是没有让他们参与打架。
5.其他证据
（1）法医学人体损伤程度鉴定书，证实被害人伤情情况；
（2）现场勘验检查笔录、现场图、现场照片，证实案发现场情况；
（3）谅解书，证实案发后，汪某一方与被害人达成协议，取得了谅解。
（4）辨认笔录，被告人与同案关系人之间相互辨认情况，被害人辨认出汪某及被告人�奎等人。
（5）发破案经过及抓获经过，证实本案的案发情况及被告人汪奎被抓获归案情况；
（6）前科劣迹证明、刑事判决书，证实被告人汪奎的前科罪名、刑罚处罚情况及同案关系人被判刑情况。
（7）本院（2015）沭刑初字第0421号刑事判决书及（2017）苏1322刑更3号刑事裁定书，证实被告人汪奎曾因交通肇事罪被判处缓刑，但在缓刑考验期内违法规定被撤销缓刑的情况。
被告人汪奎辩称自己没有参与殴打，且打电话给仲某、庄某好也没有让其参与打架。经查，被告人汪奎的哥哥即同案关系人汪某供述其打电话给汪奎让其带人来，并多次催促他到现场，同时供述汪某不仅到现场，而且亦参与实施了殴打行为。其供述得到了其�同案关系人供述、被害人陈述、证人证言等证据的证实。上述证据能够证实被告人汪奎纠集他人参与实施殴打行为的事实。其辩解无证据佐证，不予采纳。
本院认为，被告人汪奎出于逞强斗狠的动机，聚众采取暴力手段进行斗殴，侵犯了社会公共秩序，且系积极参加者，其行为已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控被告人汪奎犯聚众斗殴罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名正确，予以支持。被告人汪奎伙同他人共同实施故意犯罪，系共同犯罪。被告人汪奎曾因犯故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人汪奎犯交通肇事罪被宣告以后，刑罚执行完毕以前，又犯罪，应当数罪并罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二�第一款、第六十五条、第六十九条、第七十一条之规定，判决如下：
被告人汪奎犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年四个月，与原犯交通肇事罪被判处有期徒刑二年九个月尚未执行完毕的有期徒刑二年八个月二十二日并罚，决定执行有期徒刑三年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一七年九月十四日起至二〇二一年三月十三日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省宿迁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 丁薇薇
人民陪审员 滕银山
人民陪审员 段培俊
二〇一八年一月三十日
书 记 员 李 馨
书 记 员 廉 洁
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条【聚众斗殴罪】聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第二十五条【共同犯罪概念】第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十九条【判决宣告前一人犯数罪的并罚】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十一条【刑罚执行完毕以前犯新罪】判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。