天津市滨海新区人民法院民 事 判 决 书（2017）津0116民初1129号原告（反诉被告）：天津双创空间企业孵化器有限公司，住所地天津自贸试验区（中心商务区）新华路3699号宝元大厦8层E区-001号。法定代表人：丁耀东，董事。委托诉讼代理人：李宝石，天津天章律师事务所律师。被告（反诉原告）：杭州欧弟科技有限公司，住所地杭州市西湖区留和路318号浙江科技学院科技园内C1主楼510室。法定代表人：王桂芬，执行董事。委托诉讼代理人：魏朋红，女，该公司项目经理。委托诉讼代理人：张彦荣，天津明洲律师事务所律师。原告天津双创空间企业孵化器有限公司（以下简称“双创公司”）与被告杭州欧弟科技有限公司（以下简称“欧弟公司”）合同纠纷一案，本院于2017年5月2日立案后，反诉原告欧弟公司于2017年5月24日向本院提起反诉，本院将本案本诉与反诉一并受理后，依法适用简易程序于2017年6月12日公开开庭进行了审理，后因案情较为复杂，依法转为普通程序，于2017年10月11日公开开庭审理了本案，原告（反诉被告）双创公司的委托诉讼代理人李宝石，被告（反诉原告）欧弟公司的委托诉讼代理人张彦荣均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告双创公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告于2016年8月16日签订的《战略合作合同》;2.判令被告给付原告2016年12月至2017年5月期间的服务费用60万元;3.判令被告为原告提供70万元的产品;4.判令被告支付原告提成奖励16.8万元;5.判令被告支付原告违约金1.5万元;6.判令被告停止使用原告创作的技术成果(包括被告停止使用产品名称、包装);7.本案诉讼费用及其他费用由被告承担。事实和理由：2016年8月16日，原、被告双方签订战略合作合同，被告委托原告就品牌定位、产品策划、电商建设与运营、线下饮品店铺发展商业模式设计与落地运营达成合同内容。合同签订后，原告以被告的亚麻系列产品为营销目标并出具营销策略及执行方案，包括产品名称、包装，完成品牌定位，广告语，并以招商订货大会方式，以节假日等方式对被告的产品进行推广促销，并取得较好的业绩。而被告未依约定向原告提供所需的产品、网络、线上线下招商资料，也未按照约定及时支付运营与技术服务费，仅支付2016年8、9、10、11月的费用，其中启动费用20万元及部分产品。被告的行为构成违约，原告曾以书面公函、律师函通知被告，被告不予理睬，为此原告依合同约定解除本合同，并请求被告支付诉讼请求的费用及产品，要求被告停止使用原告所设计的产品名称及包装。故成讼。原告双创公司为证明其主张，向本院提交如下证据：证据1.战略合作合同，证明被告委托原告就被告的产品定位、产品策划、电商运营达成协议，原告依约为被告提出具有使用价值的思路、完成工作的相关业务及名称，原告依约履行义务，被告应依约给付服务费、销售提成及产品支持，前期被告依约履行部分义务，后不再履约，原告先后2次以律师函及书面函通知被告履行义务，在被告拒绝履行义务下，原告依据合同第10.2条约定要求解除合同并要求被告支付违约金，依据合同10.4条约定，被告未按期付款原告可单方解除合同；证据2.授权书，证明被告授权魏朋红与原告进行工作对接并负责与原告签署合同，其验收签字具有法律效力，其所有行为得到被告授权，验收方式包括文件签字、电子邮件往来记录、微信记录、会议记录，且经其验收的文件具有法律效力，所产生的后果由被告承担；证据3.慧宁（天津）生物科技有限公司企业注册资料，证明原告为推广被告产品，被告拟在天津成立慧宁公司作为该产品销售公司，原告为其出具公司成立业务推广相关资料及营销方案；证据4.慧宁亚麻合作工作进度计划表，证明2016年8月22日，原告出具上述计划表，进一步确认项目计划、组织、实施的具体时间及内容；证据5.项目完成工作确认单、反馈表、招聘类确认单，证明原告依约履行相关义务，且得到被告授权代理人的签字认可；证据6.财务往来款项产品明细表，证明被告先期依约履行部分付款义务和提供的产品情况，原告依约履行义务，否则被告不会按照协议支付相应服务费及报酬，被告反诉无事实及法律依据；证据7.慧宁亚麻各项目完成提交方案，证明原告依约履行相关方案、资料、产品包装、名称、广告用语、主要产品性能功能介绍。证据8.照片10张，证明原告在2016年11月29日，举行亚麻产品招商订货大会，由原告及原告的主管经理韩学东主持，并当场销售产品168万元，另，还有人有意购买产品，被被告私下阻拦没有成交，原告依合同履行推广订货义务，并且现场销售产品168万元，被告应给付原告提成奖励16.8万元。证据9.亚麻推广产品资料及宣传用语，证明被告惠宁亚麻推广的产品所使用的商标名称标示图案均是原告设计完成，被告一直在使用，现协议解除合同后，原告要收回该产品的所有设计名称商标图案的权利，要求被告停止使用，因为双方在协议中有明确约定。证据10.先期被告使用亚麻产品的推广调研数据，证明原告按协议约定对该产品进行推广调研使用宣传且实际产品数为200334元。被告欧弟公司辩称，同意第一项诉请解除合同，不同意原告的其他诉讼请求。一、认可原告诉状中“答辩人已向原告支付启动费20万元、服务费用40万及部分产品”的事实。答辩人已提供给原告的产品价值为30万元。二、原告未依据《战略合作合同》完全履行合同义务：亚麻品牌定位、产品设计部分未提交合格的工作成果，品牌及产品的推广与促销部分、互联网电商建设与运营部分及线下店铺饮吧部分未完成；针对答辩人提出的修改意见及建议，原告也未按照要求进行修改及调整，已构成根本违约。依据《合同法》第一百一十一条之规定，答辩人有权要求原告退还大部分服务费用。三、截至2016年12月底，原告销售业绩为0，不具备要求答辩人支付提成奖励的资格条件，原告第4项诉讼请求纯属无稽之谈。原告无法达到合同约定运营销售额每月不低于400万元的设定目标，显然也不具备履约能力。在原提供产品未消耗情况下，答辩人不再向原告提供新产品，也不再履行付款义务，属于依法行使合同抗辩权。四、2017年1月，答辩人撤离原告提供的办公场地，双方均不再履行合同内容。原告未再向答辩人提供任何服务，也就无权再要求答辩人提供新产品。原告违约在先，无权追究答辩人违约责任。答辩人自始至终未采用也未实际使用原告创作的技术成果，原告要求答辩人停止使用原告创作的技术成果无事实和法律依据。为证明其主张，被告欧弟公司向本院提交如下证据：证据1.战略合作合同，证明原、被告签署上述合同后原告未按照合同第一、二条约定履行义务完成工作内容，构成根本违约；证据2.亚麻合作项目工作进度表、欧弟项目内容、运营客户工作流程、欧弟科技项目组分工，证明原告未按计划表完成工作事项，合同履行过程中人员变动，项目内容大部分未完成，提交的工作成果也未得到被告认可并落地实施，在欧弟项目地6-8项中原告未履行义务；证据3.双创空间企业孵化器工作表单（2016-11-06）、慧宁海报、易拉宝修改意见、双创工作单反馈，证明被告就原告提交的设计方案提出修改意见及建议，原告未按照要求进行修改及调整。证据4.机票、住宿费发票、打车票据，证明原告向被告报销大量的调研差旅费用，却始终未提供调研成果报告。反诉原告欧弟公司向本院提出反诉请求：1.解除反诉人与被反诉人于2016年8月16日签订的《战略合作合同》；2.被反诉人退还反诉人50万元服务费及已提供的产品折价款30万元；3.诉讼费及其他一切费用均由被反诉人承担。事实和理由：2016年8月16日，反诉人与被反诉人签订《战略合作合同》，约定被反诉人为反诉人提供品牌定位、产品策划、电商建设与运营、线下饮品体验店铺发展商业模式设计及落地运营；项目启动服务费用20万元，项目月运营服务费用10万元，反诉人每月另外支持10万元产品，用于合作伙伴开发等。合同生效后，反诉人先后向被反诉人支付共计60万元费用，并已提供了20万元产品。被反诉人未能依照合同约定完成大部分工作事项，至2016年底销售业绩仍为0。被反诉人存在违约行为，不具备履约能力，导致合同目的无法实现，反诉人有权依法解除合同。反诉人支付的费用远高于被反诉人实际履行的工作量费用，被反诉人应当退还被反诉人大部分费用。被反诉人未将20万元产品实际用于项目运营及销售，应当折价予以全部返还。反诉人为维护自身合法权益，故提起反诉。反诉原告欧弟公司针对其反诉请求所提交的证据与本诉中提交的证据一致。反诉被告双创公司辩称，不同意反诉请求。原告依据合同约定履行义务，被告按约给付服务费及产品，被告用原告办公地进行办公，原告举行产品推荐会，在2016年11月，原告当场销售产品174万元，后被告依据原告涉及的产品的包装、名称、广告用语自行进行销售，后我方要求提供的产品的新品的开发、出样、生产都未与我方会商，而被告自行销售，违背合同约定及诚信原则。关于网站、手机端口饮吧线下店的设计稿样、产品布局未通知我方，我方提出的关于团队建设、全国招商、线上商城饰品制作等方案及流程及制作标准，被告无明确执行结果，根据合同第1.1条约定，合同履行系双方共同组织执行，在合同履行初期，被告能够依约支付相关费用，在被告产品逐渐成熟后，想脱离原告自行销售，拒绝提供执行方案及其应当提供的资料，原告先后以公司函件、律师函等方式通知被告履行义务，被告至今未予理会。原告为维护自身合法权益，依法起诉，原告依照合同约定及法律规定主张。我方工作成果均由被告委托的项目代理人魏朋红签收。反诉被告双创公司针对其主张所提交的证据与本诉提交的证据一致。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告对原告提交的证据1、2、3、4、5、7、8的真实性均无异议，本院对上述证据的真实性予以确认。原告对被告提交的证据1、2、4的真实性均无异议，本院对被告提交的上述证据的真实性予以确认。对原告提交的证据6，被告对已支付60万元服务费及已给付原告的亚麻产品并不持异议，故对该证明事实，本院予以确认。对原、被告提交的其他证据能否证明其待证事实，本院在论理部分再做叙述。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年8月16日原、被告签订《全渠道建设与营销策划战略合作合同》（合同编号：杭州欧弟科技20160808-0067），被告欧弟公司作为委托方（合同甲方），原告双创公司作为受托方（合同乙方）就品牌定位、产品策划、电商建设与运营、线下饮品店铺发展商业模式设计与落地运营的有关事宜达成如下一致合作内容：乙方须以“甲方亚麻系列产品”为营销目标，提出具有实用价值的突破性思路，最终以《营销策略及执行方案》的形式，提交工作成果。方案审核通过后，甲乙双方项目组一起组织落地执行。双方合作项目的内容共分三个部分，第一部分为：1、亚麻的品牌定位及产品策划及设计，包括乙方利用自身的优势和专业负责完成品牌定位、广告语、产品策划、产品卖点提炼、产品包装设计、产品结构、产品价格体系设计、企业VI形象系统整体设计；2、品牌及产品的推广与促销，包括乙方负责制定品牌与产品的整体宣传推广策略方案、年度各个节假日的主体促销推广方案、年度招商订货大会方案并指导落地执行。第二部分为：互联网电商建设与运营部分，包括借助互联网现有的销售推广平台为甲方搭建互联网电商销售平台，PC端和手机端官网开发及页面形象设计，订阅号、服务号、官方微博的建设开拓和页面形象设计，并负责上述平台的日常的运营和管理工作。第三部分为：线下店铺饮吧部分，包括VI形象系统设计、店铺拓展商业模式设计、制定店铺运营管理制度与标准、指导团队运营落地、店铺市场开拓方案。除此之外，该合同还约定了乙方为甲方提供的其他服务，包括支持甲方在天津于家堡自贸区双创特区内成立全资子公司及生态农业和健康食品研究信息所；为甲方提供5A级办公场地；完善甲方的PC端和手机端官网、订阅号、服务号、官微博等平台并负责完成日常的运营和维护工作。合同约定的合作期限为三年，自2016年8月15日至2019年8月15日止。合同第五条约定了项目运营费、奖励及付款方式：合作内容的费用为100万元，首付20万元，余款按照月度支付，于每月10日支付下一个月的费用，甲方每月应支付乙方10万元，并汇入乙方的指定账户中。甲方须另外支持10万元的甲方产品，于每月10日支持到位，用于消费者调研、活动品尝、公关推广、渠道开发、节假日促销推广、合作伙伴开发、消费者会员维护与宣传等。合同第八条规定，乙方在履行合同过程中创作的新的技术成果自甲方向乙方付清款项并结清所有费用后属于甲方。乙方未经甲方书面许可，不得将本合同中创作的任何技术、非技术成果，自行使用或有偿、无偿许可任何第三方使用。该合同第十条约定，甲方有权对乙方提交的技术成果和乙方所有提交的书面工作文件及时以书面形式或电子邮件提出修改意见和建议，乙方应据此进行修改、调整，直至甲方认可方可定稿，但甲方的建议与意见应尊重乙方的专业经验和知识，并应考虑乙方工作周期等因素，在乙方提交设计稿后及时全面的提出意见，以便乙方有足够时间保质保量完成各项业务。甲方应按照合同约定期限付款，以保证项目正常运行，如若甲方没按期限内付款，则乙方有权视情况暂停工作或单方面解除本合同。甲方在提出各种正式指示与意见时，应采用包括电子邮件、传真在内的书面方式。经双方确认的工作方案与工作计划，甲方有责任按计划安排实施并全力配合好乙方的工作。否则造成的时间延误或损失由甲方负责承担。乙方在合同期内应按时按质按量完成甲方交办的各项策划内容，乙方应主动提前向甲方索要各类工作所需的相关材料，甲方必须给予积极的配合。如乙方无故终止履行合同，项目运营支持资金退还甲方；如甲方无故终止履行合同，项目运营支持资金不退回。2016年8月22日原、被告双方对合作项目的工作进度计划进行了安排，被告欧弟公司的项目授权负责人魏朋红在原告出具的工作进度计划表上签字确认。另查，2016年8月19日被告向原告支付20万元首付款；于2016年9月27日向原告支付10万元月运营服务费；于2016年11月9日向原告支付20万元月运营服务费；于2016年12月1日向原告支付10万元月运营服务费。庭审中，原告称被告共计向其提供200334元产品用于合同约定的市场推广及宣传等，被告当庭表示对原告所述的提供产品数额予以认可。本院认为，依法成立的合同关系受法律保护。本案原、被告所签订的《全渠道建设与营销策划战略合作合同》尾部均有双方的盖章确认，能够认定系双方真实意思表示，其内容亦不违反法律、行政法规的强制性、效力性规定，该合同合法有效，合同双方均应依约诚信履行。关于涉案合同的解除一节，本院认为，从案涉合同的履行来看，被告已向原告支付了60万元的合同款项，原告也完成了部分阶段性工作，再结合原、被告所提交的证据，并不存在合同目的根本无法实现的情形，但庭审中，原、被告均表示同意解除涉案合同，因此原、被告双方对于解除涉案合同达成了一致合意，对原告主张解除涉案合同的诉讼请求以及对反诉原告主张解除涉案合同的反诉请求，本院均予以确认，涉案合同的解除日期为双方形成解除合意之日即本案第一次开庭之日（2017年6月12日）。关于原告主张自2016年12月至2017年5月的服务费一节，本院认为，根据涉案合同费用及付款方式的约定，被告应向原告支付的合作费用共计为100万元，首付款20万元，余款按月度支付，每月10万元，于每月10日支付下一个月的费用。被告于2016年8月19日支付了20万元首付款后，又向原告支付了月运营费总计40万元，被告认为其项目运营费已经支付至2016年12月，原告对被告支付的首付款20万元及后续40万元运营费的事实并无异议，但原告认为被告仅支付至2016年11月，对此本院认为，原告的主张并不符合合同约定，原告在本案中向被告主张2016年12月的月运营服务费，缺乏事实依据，本院难以支持。因合同约定的总价款为100万元，被告截至2016年12月已经向原告支付了共计60万元，故剩余40万元应为2017年1月至2017年4月的费用，原告主张2017年5月的运营费亦缺乏事实依据，本院不予支持。对于被告欧弟公司是否应向原告支付2017年1月至2017年4月的运营服务费，本院认为，根据原告提交的证据及被告的当庭陈述，双方最后一次书面的工作沟通系2016年12月23日的工作单，自此之后，就涉案合同的履行，双方均未提供证据证明各自又履行了后续的合同义务，且被告称其于2017年1月中旬从原告为其提供的办公场所撤离，在涉案合同未能继续履行的情况下，原告要求被告继续支付2017年1月至4月的运营服务费缺乏事实依据，本院不予支持。关于原告向被告主张提供70万元产品一节，本院认为，关于产品提供的目的，根据涉案合同第五条第4项的约定，被告每月向原告提供的10万元产品，系用于消费者调研、活动品尝、公关推广、渠道开发、节假日促销推广、合作伙伴开发、消费者会员维护与宣传等，涉案合同签订后，被告共计向原告提供了200334元的产品，根据原告提供的“亚麻产品使用情况”，被告前期提供的产品仍有剩余，且原告亦未能举证证明其在被告离场后仍对原告的产品开展过推广、促销，被告所供产品并不能视为向原告支付的服务费或报酬，故，在合同未能继续履行的情况下，原告向被告主张提供70万元产品的诉讼请求，缺乏事实依据，本院不予支持。关于原告主张的提成奖励，原告虽称其为被告销售了16.8万元的产品，但原告并未能够提供充分有力的证据予以证明，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。故对原告的该项主张，证据不足，本院不予支持。关于原告主张的违约金，原告虽主张被告存在逾期付款的违约行为，但本院认为，根据被告提交的工作进度计划表，原告亦未能按照双方所确认的时间节点，全部完成计划事项，故原告主张违约金并无事实和法律依据，本院不予支持。关于原告主张被告停止使用原告创作的技术成果，根据涉案合同第八条第3项的约定，本合同完成之成品或所确认之设计稿件，在相关阶段的款项结清后，其阶段作品的著作权，经由乙方为甲方创作需要所购买的第三方肖像权使用权归属甲方。因涉案协议并未完全履行完毕，原告诉请要求停止使用的创作成果均系于2016年12月前所完成的，根据被告支付运营服务费的情况，创作成果完成的阶段，相关月运营服务费已经结清，故该阶段作品的著作权均应归属于被告，原告的该项诉请缺乏事实依据，本院不予支持。关于反诉原告主张返还50万元服务费及30万元产品折价款的反诉请求，本院认为，反诉被告已根据反诉原告的要求完成了部分阶段性工作，且部分工作成果反诉原告已经进行了使用，反诉原告并未提供有力证据证明其已支付的服务费与原告已提交的工作成果不相匹配或不符合约定，故对反诉原告的上述主张亦缺乏事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条第一款第四项，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第二百三十三条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、本院确认原告（反诉被告）天津双创空间企业孵化器有限公司与被告（反诉原告）杭州欧弟科技有限公司于2016年8月16日签订的《全渠道建设与营销策划战略合作合同》（合同编号：杭州欧弟科技20160808-0067）于2017年6月12日解除；二、驳回原告天津双创空间企业孵化器有限公司的其他诉讼请求；三、驳回反诉原告杭州欧弟科技有限公司的其他反诉请求。本案诉讼受理费18148元，由原告负担（已交纳），反诉费5900元，由反诉原告负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审 判 长 耿 亮代理审判员 刘 锐人民陪审员 赵克信二〇一七年十一月一日书 记 员 高 欢附相关法条：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第九十三条第一款当事人协商一致，可以解除合同。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第二百三十三条反诉的当事人应当限于本诉的当事人的范围。反诉与本诉的诉讼请求基于相同法律关系、诉讼请求之间具有因果关系，或者反诉与本诉的诉讼请求基于相同事实的，人民法院应当合并审理。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。