贵州省遵义市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）黔03民终2号
上诉人（原审被告）：赵如菊，女，汉族，贵州省习水县人，住习水县。
被上诉人（原审原告）：曹勤，女，贵州省习水县人，住习水县。
上诉人赵如菊因与被上诉人曹勤租赁合同纠纷一案，不服贵州省习水县人民法院（2017）黔0330民初3421号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，于2018年1月2日进行了二审调查询问，上诉人赵如菊、被上诉人曹勤到庭参加了调查。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。
赵如菊上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：一、上诉人实际收到5000元订金，而非6000元，收条上的涂改部分系被上诉人所为，上诉人不知情。一审法院认定上诉人收到6000元错误。二、根据本地交易习惯，虽然收条上写明5000元是订金，但实际应为担保租赁合同实现的定金，定金不应退还。三、双方合同解除后，被上诉人应及时退还上诉人的房屋，由于被上诉人未将房屋钥匙退还给上诉人，上诉人才在2017年8月10日自行更换门锁。被上诉人应当赔偿上诉人租金损失及更换门锁的费用。即便上诉人未提出反诉，一审法院也应当支持该诉求。
曹勤辩称，收条上的数字改了之后，赵如菊写了身份证号码予以确认。请求维持原判。
曹勤向一审法院起诉请求：判令赵如菊退还订金6000元。
一审法院认定事实：曹勤因寻找门面房做生意，在看到赵如菊的招租广告后与赵如菊联系，双方对房屋租赁事宜进行了部分约定，约定年租金66000元，可以分期交付租金。赵如菊要求曹勤先预付租金6000元。2017年7月27日上午，曹勤在其嫂嫂家中向赵如菊交付预付的房租6000元，在书写收据时，赵如菊女儿误将6000元写为5000元，曹勤提出后，赵如菊让曹勤自行作了修改，随后按曹勤要求，赵如菊在收条上书写了自己的身份证号码，该收条内容为“今收到曹勤房租订金6000.00元大写陆仟元整。52213219651100028，赵如菊，2017年7月27日”。赵如菊收取预付租金后，当即将该门面房的钥匙交与曹勤。当日下午，曹勤前去清洁门面房时发现该房屋无水电自用户头，无法正常使用，当日傍晚曹勤向赵如菊提出解除租赁，要求赵如菊退还其预付租金，遭到赵如菊拒绝，双方因此发生纠纷。2017年8月3日，赵如菊因要求曹勤开门安装水电未获曹勤同意，便自行找人更换了该门面房的门锁。
一审法院认为，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二条“当事人未以书面形式或者口头形式订立合同，但从双方从事的民事行为能够推定双方有订立合同意愿的，人民法院可以认定是以合同法第十条中的‘其他形式’订立的合同”。本案原、被告双方虽未订立书面合同，但从双方商定了年租金数额，租金支付方式，原告已经向被告预付部分租金，被告也已向原告交付所租赁的房屋的事实可以认定双方已经以其他形式订立了该门面房的租赁合同。原告在订立合同当日因发现该房屋不能正常使用，向被告提出解除租赁、退还租金实际是以其行为向被告明确提出解除合同，《中华人民共和国合同法》第九十六条“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除”，第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”，被告庭审中认可原告在当日即要求与其解除租赁退还租金，即原告解除合同的通知于签订合同当日已经到达被告，双方签订的合同已经于当日解除。双方合同于当日解除后，由于双方签订的为租赁合同，原告事实上尚未使用该租赁物和获取收益，因此也不应当承担向被告支付租金的义务，故原告诉请被告退还预付的租金，依法应当予以支持。同时，由于双方合同解除后，原告本应当及时退还被告房屋，由于原告将该房屋钥匙不退还被告，至2017年8月3日，被告才自行将该门锁更换收回房屋，因此，原告的这一行为，也客观上造成被告租金收益损失，原告应当予以赔偿，按照双方约定的年租金66000元计算，每日的租金收益为180.82元，原告应当按此标准赔偿被告自2017年7月27日至2017年8月2日共计7天的收益损失1265.74元。由于被告在本案中未对其因原告的行为导致的租金收益损失提出反诉，原告也不同意在本案中一并处理，被告可以另案主张权利。原告向被告交付的租金，依据庭审查明的事实，应当确定为6000元，首先因双方商定的年租金为66000元，被告要求原告先付6000元符合交易习惯，其次该收条系被告女儿代写，产生笔误后被告让原告自行修改，然后被告在收条上自书本人身份证号码，被告的行为应当视为其对原告修改该笔误的确认，故对被告所持只收到原告5000元租金的辩解意见，不予采纳。《中华人民共和国合同法》第一百一十五条“当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金，收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金”，由于本案中被告向原告出具的收条中明确表达为订金而非定金，因此应当认定原告向被告交付的只是预付的租金，而非具有担保性质的定金。客观分析本案双方的缔约行为，由于被告在双方协商时故意隐瞒了与订立合同有关的重要事实，才导致原告不愿意继续履行合同并于当日即解除了双方签订的合同，被告方明显具有缔约过失，故对被告所持系原告反悔，租金不应当退还的辩解意见，不予采纳。为维护当事人的合法权益，依照最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二条，《中华人民共和国合同法》九十四条第二款，第九十六条，第九十七条，第二百一十二条规定，一审法院判决：限被告赵如菊于本判决生效后五日内退还原告曹勤房屋租金6000元。如未按本判决确定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取为25元，由被告赵如菊负担。
二审中，当事人没有提交新证据。
二审查明，涉案收条金额系曹勤修改，但不能确定收条上赵如菊的身份证号码是在曹勤修改前还是修改之后由赵如菊写上。其余事实与一审法院审理查明的事实一致。
本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条关于“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条关于“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”之规定，综合双方当事人在二审中的诉辩主张及理由，本案争议的焦点是：上诉人收到被上诉人交付的款项是5000元还是6000元。
赵如菊和曹勤对收条金额由5000元修改为6000元系曹勤修改无异议，本院予以确认。双方争议的焦点是该修改是否得到赵如菊的认可，曹勤主张修改之后赵如菊书写了其身份证号码对此修改进行了确认，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”之规定，曹勤应承担举证责任。但在本案中，赵如菊对此予以否认，曹勤又不能提交证据证明赵如菊认可收条金额修改为6000元，或向赵如菊实际交付了6000元，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，曹勤应承担举证不利的法律后果。上诉人主张被上诉人应赔偿其租金损失及更换门锁的费用，但上诉人在本案一审过程中未提起反诉，不属本案审理范围。上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上所述，一审判决认定事实错误，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销贵州省习水县人民法院（2017）黔0330民初3421号民事判决，即“限被告赵如菊于本判决生效后五日内退还原告曹勤房屋租金6000元”。
二、限赵如菊于本判决生效后五日内退还曹勤房屋租金5000元。
三、驳回曹勤的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费25元，由赵如菊负担。二审案件受理费50元，由赵如菊负担40元，由曹勤负担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘晓波
审 判 员 何 亮
代理审判员 施正高
二〇一八年一月十一日
法官 助理 张 荣
书 记 员 郭再梅