湖南省衡阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘04民终700号
上诉人（原审原告）：罗德平，男，1974年3月4日出生，住广东省广州市黄埔区。
被上诉人（原审被告）：衡南金晟房地产开发有限公司，住所地：湖南省衡南县云集镇云市安置区。
法定代表人：吴乾文，该公司董事长。
委托诉讼代理人：夏凉锋，湖南溥天律师事务所律师。
上诉人罗德平与被上诉人衡南金晟房地产开发有限公司（以下简称金晟公司）房屋买卖合同纠纷一案，不服湖南省衡南县人民法院（2016）湘0422民初1355号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月11日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人罗德平，被上诉人金晟公司的委托诉讼代理人夏凉锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
罗德平的上诉请求：撤销一审判决，改判支持罗德平的诉讼请求或发回重审，本案一、二审诉讼费用由金晟公司承担。事实与理由：一、一审程序违法。一审期间，庭审活动由审判长谢波主持，在罗德平与谢波短信交谈中，谢波未否认其担任审判长的事实，但在一审判决书中，记载的审判长是刘艳，一审存在审者不判，判者不审的情形。二、一审判决认定事实不清，证据不足。按照合同约定，金晟公司交付钥匙是交付房屋的内容之一，其还要出具其他文件，金晟公司未履行义务，且金晟公司以罗德平不交尚未产生的物业费不交付房屋没有理由，罗德平以短信方式通知金晟公司解除合同符合合同约定。一审认定交付钥匙是附随义务，不影响合同主要内容的履行行为完成，该认定没有依据。
金晟公司辩称：一审判决认定事实清楚，证据充分，程序合法，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
罗德平向一审法院起诉请求：确认双方签订的商品房买卖合同予以解除；金晟公司退还购房款241000元及利息26148元、经济损失2000元；金晟公司支付违约金20300元，并承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：2013年5月2日，罗德平与金晟公司签订《商品房买卖合同》，约定：1、由罗德平购买金晟公司所开发的衡南县云集镇迎宾路（丽都华府A栋）1单元304室，房屋建筑面积为115.95平方米，房屋单价为1949.1元/平方米，总金额为226000元；2、付款方式为采取分期付款，乙方（即罗德平）在签订《商品房买卖合同》时支付203000元，余款23000元在交钥匙时结清；3、乙方以15000元包干给甲方办理房产交易契税、房屋维修基金、转让交易手续费、产权登记费、工本费等办理房产证和土地证产生的税费，并在乙方领取钥匙时将该款交予甲方（金晟公司）；4、交付期限为出卖人应当在2013年10月16日前在该商品房经综合验收合格后交付给买受人即罗德平使用；5、逾期交房的违约责任为“（1）逾期不超过30日，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之一的违约金，合同继续履行。（2）逾期超过30日后，买受人有权解除合同。买受人解除合同的，出卖人应当自买受人累计已付款的1%向买受人支付违约金。买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交房价款万分之一（该比率应不小于第（1）项中的比率）的违约金。”双方签订合同后，罗德平按照合同的约定于签订合同的当天支付了203000元给了金晟公司，2013年12月1日、2014年6月29日罗德平分别两次向金晟公司的“吴总”发送短信催促金晟公司办理好验收合格证书以便及时交房，2015年3月，金晟公司通知罗德平前来交房，罗德平与2015年3月17日到金晟公司缴纳了尾款23000元及证件、税费代办包干费15000元，在罗德平领取房屋钥匙时，因该钥匙在物业处，且因物业处需缴纳数百元的物业费，罗德平对该领取钥匙的方式感觉不合理，随即便离开。2015年12月29日，罗德平向“吴国梁”发送信息称因金晟公司将房产证办到了公司名下，而这是新房应该是初始登记，故要求退还购房款。再查明，金晟公司开发的衡南县丽都华府商住楼A栋于2014年5月12日经勘查单位、设计单位、施工单位、监理单位、建设单位等单位竣工验收合格，与2015年11月24日进行备案。
该院认为，合同当事人应当按照约定全面履行自己的义务，当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。本案中，双方签订了《商品房买卖合同》，在合同中约定“逾期超过30日后，买受人有权解除合同。买受人解除合同的，出卖人应当自买受人解除合同通知到达之日其30天内退还全部已付款，并按买受人累计已付款的1%向买受人支付违约金。买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交房价款万分之一（该比率应不小于第（1）项中的比率）的违约金。”的逾期交房违约责任，金晟公司未按照合同约定的日期交付房屋给罗德平，但罗德平在金晟公司逾期交房后未适用合同的约定解除双方之间的合同关系，而是于2015年3月17日将剩余的合同尾款及税费代办包干费用交付给了金晟公司，由此可见，罗德平在金晟公司逾期交房后同意继续履行合同并以交付尾款及税费包干费用的实际行为予以实际履行合同约定的义务。在罗德平交付完相关款项后，罗德平可以依其合同权利取得被告金晟公司向其交付合同中约定的房屋，此时，本案中的项目已经经过相关部门竣工验收合格，符合了交房的条件，金晟公司也引导其领取钥匙，也即表明了金晟公司积极履行交房行为，罗德平因领取钥匙的方式而拒绝受领钥匙，并导致金晟公司无法向其交付钥匙，在本案诉争的房屋已经特定的情况下，交付钥匙仅为合同项下的附属义务，不影响合同主要内容的履行行为完成，故该院认为涉案《商品房买卖合同》因双方交付行为而履行完毕，罗德平在拒领钥匙后再以短信的方式通知要求解除合同的行为，不符合合同中的约定解除条件，且对已经履行完毕的合同不在具有法定的解除权，故对罗德平请求确认双方签订的商品房买卖合同予以解除的诉讼请求该院不予支持；对罗德平请求退还房款及计算利息与经济损失的诉讼请求，该院认为，本案中《商品房买卖合同》成立并生效，且已经履行完毕，故对该项诉讼请求本院不予支持，同理，对罗德平要求退还购房款241000元及利息26148元、经济损失2000元无事实依据，该院不予支持；对罗德平要求支付违约金的诉讼请求，《商品房买卖合同》中约定的交房日为2013年10月26日，而实际交付的时间为2015年3月17日，共逾期507天，根据合同对逾期交房而继续履行合同对违约金计算的约定，罗德平在签订合同时已交付房款203000元，故该院计算该项违约金为10292.1元。根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十一条、第一百零七条之规定，判决如下：一、由金晟公司支付违约金10292.1元给罗德平，款限本判决生效后二十日内付清；二、驳回罗德平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5642元，由罗德平负担5000元，由金晟公司负担642元。
本院二审期间，金晟公司未提交证据，罗德平提交了一组与谢波的短信记录。本院组织当事人进行了质证，对当事人争议的证据和事实认定如下：罗德平提供的证据不足以证明一审程序违法。对一审查明的事实本院予以确认。
本院认为：根据涉案《商品房买卖合同》的约定，金晟公司逾期交房超过30日时，罗德平可以选择解除合同，也可以选择继续履行合同。在合同履行过程中，金晟公司未按期交房，罗德平在明知金晟公司违约，己方享有解除权的情形下，多次催促金晟公司履行合同，交付房屋，并在金晟公司通知其交房时付清了购房尾款及办证等费用，说明罗德平选择了继续履行合同，放弃了解除权。故罗德平请求解除涉案合同缺乏事实依据，金晟公司无需返还购房款、利息及赔偿经济损失。但金晟公司在罗德平付清尾款及办证等费用后，未及时交付钥匙，是造成本案纠纷的主要原因。本院认为，交付房屋（含交付钥匙）是金晟公司的合同义务，罗德平是否应交纳物业管理费，与金晟公司应履行的交房义务之间没有必然联系，不能成为金晟公司拒交钥匙的理由。故金晟公司应对逾期交房承担违约金，违约金的计算方式应以罗德平已交房款为基数（2015年3月17日前以203000元为基数，之后以226000元为基数），从合同约定的交房日期按每日万分之一的标准计算至罗德平向一审法院起诉时止较合理。罗德平要求金晟公司支付的违约金为20300元，该金额未超过前述标准计算的金额，应予支持。一审判决的违约金只计算至2015年3月17日不妥，应予纠正。罗德平提出一审中存在审者不判、判者不审等程序违法情形，没有证据证实，本院不予支持。
综上，一审判决对金晟公司应支付的迟延交房违约金计算有误，应予纠正，一审判决对其他事实认定清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持湖南省衡南县人民法院（2016）湘0422民初1355号民事判决第二项；
二、变更湖南省衡南县人民法院（2016）湘0422民初1355号民事判决第一项为：由被上诉人衡南金晟房地产开发有限公司向上诉人罗德平支付违约金20300元，此款限本判决生效后二十日内付清。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，按照中国人民银行公布的同期贷款基准利率标准，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费合计11284元，由上诉人罗德平负担10000元，由被上诉人衡南金晟房地产开发有限公司负担1284元。
本判决为终审判决。
审判长 周 宏
审判员 邓 琳
审判员 许建中
二〇一七年六月二十六日
书记员 陈 浅