四川省犍为县人民法院民 事 判 决 书（2016）川1123民初1769号原告：四川省天欣路桥工程有限公司，统一社会信用代码510000000098711（8-4）。住所地：成都市金牛区九里堤南路**号4-2。法定代表人：李仕平，该公司董事长。委托诉讼代理人（特别授权代理）：曾树全，男，生于1965年10月28日，汉族，该公司项目负责人。委托诉讼代理人（一般授权代理）：周佳芹，四川升力律师事务所律师。被告：四川中财鑫达海旅游开发有限公司，注册号511123000011779（1-1）。住所地：犍为县玉津镇文林街***号。法定代表人：何质恒，该公司总经理。委托诉讼代理人（特别授权代理）：谢建军，四川有度律师事务所律师。第三人：犍为新万兴农业融资担保有限公司，统一社会信用代码91511123699184519A。住所地：犍为县玉津镇西街***号。法定代表人：张彬，该公司董事长。委托诉讼代理人（特别授权代理）：张西洪，犍为县石溪法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人（一般授权代理）：刘学锐，男，生于1988年5月4日，汉族，该公司员工。原告四川省天欣路桥工程有限公司与被告四川中财鑫达海旅游开发有限公司、第三人犍为新万兴农业融资担保有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年11月8日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人曾树全、周佳芹、被告的委托诉讼代理人谢建军、第三人的委托诉讼代理人张西洪、刘学锐到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告四川省天欣路桥工程有限公司（以下简称天欣公司）提出诉讼请求：1、请求判令被告立即支付拖欠原告工程款15,871,156元，合同保证金1,000,000元，违约金6,108,867元；2、请求判决以上款项原告有权在该工程拍卖所得款项中优先受偿；3、判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：四川中财鑫达海旅游开发有限公司系科创控股集团公司的下属企业，原系犍为县桫椤湖旅游项目的项目公司，曾对犍为县桫椤湖旅游开发项目享有开发权。2012年6月26日，被告将桫椤湖旅游开发项目的一部分，即犍为县桫椤湖小市村一期部分工程《安置房、游客接待中心、特色景观桥一座（一期中部位置）、桫椤湖大酒店、欧式塔梯》发包给原告建设，双方为此签订了《施工合同》，合同编号为中财犍2013-4，合同签订地为犍为县。合同金额暂定造价20,000,000元左右，但注明以结算为准。合同5.1条约定原告在合同签订后3日内向被告支付1,000,000元的履约保证金，该保证金在竣工验收10日内无息归还；同时，合同约定了工程款付款节点以及质保金的支付时间：竣工结算后审计，审计完毕后支付到总价款的93%，竣工日起一年内无质量问题，则被告在15日之内支付完毕质量保证金。在违约责任部分，合同约定，被告未能按期付款，则所欠款项应当按照银行同类同期贷款利率的3倍向原告支付违约金，直到付清为止。合同约定，被告迟延付款超过30日，原告有权停工，所造成的损失由被告承担。合同签订后，原告即交纳了1,000,000元保证金，并迅速按照要求施工，但是，被告却多次拖欠工程款，造成工程多次停工。2014年8月17日，原告所承建的项目全部竣工，且经政府相关部门验收合格，然而由于被告认为暂时不用安装桫椤湖大酒店的消防设施，所以未能取得政府的竣工验收备案书，但安置房、游客接待中心均已交付，安置房已经实际交给村民使用，游客接待中心已经单独办理了房权证。2014年11月20日，原告完成竣工结算，双方共同签字确认了工程结算书，确认原告完成的项目结算价为37,402,249.62元，其中安置房、接待中心、景观桥附属及增加工程为14,570,134.29元，桫椤大酒店、欧式塔楼、附属及增加工程为22,231,610.42元，索赔金额为610,504.62元。2014年11月21日，科创集团成本部部长任国平收取了竣工结算书及其附件和全套竣工图，没有提出任何异议。但是被告却一直未能按照约定支付工程款，具体支付情况以及违约情况和违约金计算见附表。截至2016年10月，被告共欠工程款15,871,156元，保证金1,000,000元应退而未退，由此产生违约金6,108,867元。除安置房和游客接待中心外，其余工程原告依法均未交付给被告，原告依法享有优先受偿权。被告四川中财鑫达海旅游开发有限公司（以下简称鑫达海公司）辩称：1、鑫达海公司不存在违约行为，未满足政府部门的工程验收合格标准且也未经过第三方审计，达不到付款条件，需要将所有工程交付给被告才能达到付款条件；2、根据庭前证据交换，我司已经支付了21,594,093元，远远超过合同约定付款金额；3、关于优先权的问题，请法院依法裁决。第三人犍为新万兴农业融资担保有限公司（以下简称新万兴公司）述称：2014年10月30日，四川中财鑫达海旅游开发有限公司因开发犍为县桫椤湖旅游开发项目，无力支付农民工工资，经县政府协调，由我司为其担保向犍为县农村商业银行股份有限公司（原犍为县农村信用合作联社）贷款4,500,000元用于支付其拖欠的农民工工资。该笔贷款放款后，四川中财鑫达海旅游开发有限公司在我公司的监管下根据犍为县旅游局核实的“民工工资支付名单”代天欣公司支付了3,357,000元农民工工资，借款到期后，我公司针对该3,357,000元代四川中财鑫达海旅游开发有限公司偿还了犍为县农村商业银行股份有限公司借款本金3,357,000元及利息90,912.15元。据此，我公司取得了向四川中财鑫达海旅游开发有限公司本息合计3,447,912.15元的追偿权。同时，该3,357,000元全部用于代天欣公司支付了农民工工资，根据《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》的规定，第三人所垫付的农民工工资属于建筑工程价款之一，据此我司在3,357,000元的范围内享有对四川中财鑫达海旅游开发有限公司开发的犍为桫椤湖旅游开发项目整体资产拍卖款范围内享有优先受偿权。请求人民法院判决：1、由被告四川中财鑫达海旅游开发有限公司立即支付原告代为偿还银行借款本金3,357,000元及利息90,912.15元，合计3,447,912.15元；2、请求判决第三人在3,357,000元的范围内在四川中财鑫达海旅游开发有限公司开发的犍为桫椤湖旅游开发项目整体资产拍卖款中享有优先受偿权。经审理查明，2012年6月26日，原告天欣公司与被告鑫达海公司签订了《犍为桫椤湖小市村一期部分工程施工合同》（以下简称《施工合同》），约定由天欣公司承包犍为县桫椤湖小市村一期部分工程《安置房、接待中心、大酒店、灯塔、总平路桥、部分堡坎和广场》工程，工期为15个日历月（每个单项工程的开工时间和竣工时间以甲方通知为准），由于不可抗力的因素和甲方原因造成的工期顺延。工程合同金额暂定造价人民币20,000,000元左右（以结算为准），承包方式为包工包料，承包范围土石方、基础、主体工程的预留预埋和管线安装等。合同第2.1条约定，乙方任命曾树全为乙方代表。合同第十条约定，双方确定了应付款金额且符合约定的付款条件后，甲方未按本合同约定的付款期限向乙方支付款项的，则甲方对应付而未付款金额按银行同类同期贷款利率的3倍向乙方（天欣公司）支付违约金，直至付清为止。合同签订后，原告天欣公司向被告鑫达海公司支付了履约保证金1,000,000元。2014年11月20日，原告天欣公司与被告鑫达海公司签订了《犍为县桫椤湖小市村一期部分竣工结算总价》（以下简称《竣工结算总价》），确认结算价为37,402,249.62元（其中包括安置房工程款5,251,021.59元），被告鑫达海公司在发包人处加盖印章、孟小平签字确认，原告天欣公司在承包人处加盖印章、曾树全签字确认。庭审中，双方确认被告鑫达海公司于2013年8月31日向原告天欣公司付款5,700,000元、于2013年9月30日付款3,900,000元、于2013年10月15日付款63,000元、于2013年12月26日付款500,000元、于2014年1月3日付款1,000,000元、于2014年1月16日付款1,000,000元、于2014年1月22日付款1,000,000元、于2014年1月24日付款1,000,000元、于2014年1月27日付款1,240,000元、于2014年7月2日付款100,000元、于2014年11月7日付款2,283,978万元、于2015年2月28日付款1,000,000元、于2016年1月30日付款2,807,115元，合计21,594,093元（其中包括安置房工程款2,100,000元）。又查明，2014年10月30日，被告鑫达海公司向犍为县农村信用合作联社贷款4,500,000元用于支付农民工工资，由第三人新万兴公司作为该借款合同的保证人。鑫达海公司分别于2014年11月4日、11月6日、11月28日，将该笔贷款中的405,000元、2,283,978元、668,022元用于支付天欣公司承包的工程项目的农民工工资(合计3,357,000元)。第三人新万兴公司已代被告鑫达海公司偿还了该笔贷款本金3,357,000元及利息90,912.15元。另查明，犍为县桫椤湖景区一期整体工程已由乐山市中级人民法院依法拍卖，拍卖价款为31,680,000元，安置房工程不在拍卖范围内。上述事实，有原告天欣公司提交的营业执照复印件、《施工合同》原件、《竣工结算总价》原件、《四川省天欣路桥工程有限公司关于申请支付桫椤湖景区工程安置房剩余工程款的请示》原件、被告鑫达海公司提交的营业执照复印件、组织机构代码证复印件、《付款明细》、第三人新万兴公司提交的营业执照复印件、组织机构代码证复印件、《借款合同》复印件、《四川中财鑫达海旅游开发有限公司桫椤湖工程民工工资支付计划表》复印件、代偿证明复印件等为据。本院认为：本案争议的焦点如下：一、原告天欣公司的工程款金额及违约金如何认定。关于已支付工程款金额的问题，被告鑫达海公司认为已付款为21,594,093元，双方对2013年10月15日支付的63,000元存在争议，被告鑫达海公司认为该笔63,000元系支付给原告的工程款，而原告不予认可。2013年10月15日，原告的项目负责人曾树全向被告出具收条一份，明确载明该笔款项系被告支付给原告的“桫椤湖项目工程款”，庭审中，曾树全对该份收条予以认可，故，本院认为，该笔63,000元系被告支付给原告的工程款，因而，已支付工程款金额，本院确认为21,594,093元。关于工程款金额问题，原告天欣公司与被告鑫达海公司于2014年11月20日签订的《竣工结算总价》，均加盖了双方公司的印章，本院认为，该《竣工结算总价》系双方的真实意思表示，不违反法律规定，本院予以确认。被告鑫达海公司于2017年3月1日向本院提交《工程造价司法鉴定书》，提出重新鉴定的申请，因被告鑫达海公司提交的《实际确认工程量与2014.11.20结算的工程差异表（部分）》、《工程量确认单》、《单价措施项目清单与计价表》、《分部分项工程量清单与计价表》均未加盖原、被告公司印章，故对于被告的申请，本院不予准予。根据原、被告在2014年11月20日签订的《竣工结算总价》显示，原、被告结算总价为37,402,249.62元，扣除已支付的21,594,093万元，尚欠15,808,156.62元（其中包括安置房工程款3,151,021.59元）。关于违约金的问题，根据原、被告签订的《施工合同》约定，若被告鑫达海公司违约，则其应按应付而未付款金额以银行同类同期贷款利率的3倍向原告天欣公司支付违约金，直至付清为止。故被告鑫达海公司应根据合同的约定向原告天欣公司支付违约金。按照原、被告签订的《施工合同》5.2.1条、5.2.2条、5.2.3条、5.2.4条的约定，在原告将结算资料交给被告并经被告审查后，被告应向原告支付总工程款的95%即35,532,137元。截至2014年11月20日，被告已向原告支付了工程款17,786,978元，尚有17,745,159元未支付。2015年2月28日，被告又向原告支付工程款1,000,000元，2016年4月6日，被告再向原告支付了2,807,115元，故被告应从2014年11月21日起以17,745,159元为基数按银行同期同类贷款利率的3倍向原告支付违约金至2015年2月28日止；从2015年3月1日起以16,745,159元为基数按银行同期同类贷款利率的3倍向原告支付违约金至2016年4月6日止；从2016年4月7日起以13,938,044元为基数按银行同期同类贷款利率的3倍向原告支付违约金至2016年11月7日(起诉前一日)止。二、原告天欣公司是否享有优先受偿权。关于优先受偿权问题，《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条“建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算”的规定，承包人行使建设工程价款优先权的起算期限为建设工程合同约定的竣工之日或实际竣工之日。原告天欣公司承建的犍为县桫椤湖景区小市村一期部分工程（安置房、接待中心、大酒店、灯塔、总评路桥、部分堡坎和广场）除安置房外，至今均未整体竣工验收，也未交付给被告鑫达海公司。故原告天欣公司在2016年11月8日提起诉讼主张优先受偿权并未超过法定期限。三、第三人新万兴公司代被告鑫达海公司偿还的用于支付原告天欣公司承包的犍为县桫椤湖景区一期工程项目的农民工工资3,357,000元及利息90,912.15元，是否应在本案中处理，是否享有优先受偿权。被告鑫达海公司与犍为县农村信用合作联社于2014年10月30日签订的《借款合同》第三条借款用途中约定：“甲方（鑫达海公司）应将借款用于支付农民工工资等，未经乙方书面同意，甲方不得改变借款用途”。《桫椤湖工程民工工资支付计划表》中载明被告鑫达海公司分别于2014年11月4日、2014年11月6日、2014年11月28日将该笔贷款中的405,000元、2,283,978元、668,022元用于支付原告天欣公司在桫椤湖工程中的农民工工资，合计3,357,000元。第三人依据其与犍为县农村信用合作联社签订的《保证合同》，在被告鑫达海公司无力偿还借款后，代鑫达海公司偿还了借款本金3,357,000元及利息90,912.15元，第三人新万兴公司基于代原告天欣公司支付了桫椤湖工程中的农民工工资而享有优先受偿权。故本院确定第三人新万兴公司就3,357,000元在犍为县桫椤湖景区一期工程整体拍卖款中(扣除土地价值)享有优先受偿权。如前所述，原告天欣公司的工程款金额本院确认为37,402,249.62元，扣除已支付的21,594,093元，尚欠15,808,156.62元（其中包括安置房工程款3,151,021.59元）。因安置房工程并未被拍卖，故原告仅对扣除安置房工程款外的12,657,135.03元在犍为县桫椤湖景区一期工程拍卖款中(扣除土地价值)享有优先受偿权。因犍为县桫椤湖景区一期工程已被依法拍卖，原、被告之间订立的《施工合同》已无法继续履行，故被告应向原告退回履约保证金1,000,000元。但因该涉案工程并未整体竣工验收，故根据双方合同5.1条、5.3条的约定，原告主张要求被告支付履约保证金1,000,000元的资金利息及质量保证金1,870,112元（合同总价的5%）的资金利息的请求，本院不予支持。本院确认，第三人新万兴公司在犍为县桫椤湖景区一期工程拍卖款中（扣除土地价值）优先受偿其代被告鑫达海公司支付的原告天欣公司承包工程中农民工工资3,357,000元。《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第三条规定：建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，不包括承包人因发包人违约所造成的损失。故本案中原告天欣公司主张的履约保证金1,000,000元、安置房工程款3,151,021.59元、违约金（资金利息）及第三人新万兴公司主张的利息90,912.15元，均不享有优先受偿权。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百八十六条，《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第三条、第四条之规定，判决如下：一、由被告四川中财鑫达海旅游开发有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告四川省天欣路桥工程有限公司工程款15,808,156.62元、履约保证金1,000,000元，合计16,808,156.62元并支付违约金（违约金的计算方式为：从2014年11月21日起以17,745,159元为基数按银行同期同类贷款利率的3倍支付至2015年2月28日止；从2015年3月1日起以16,745,159元为基数按银行同期同类贷款利率的3倍支付至2016年4月6日止；从2016年4月7日起以13,938,044元为基数按银行同期同类贷款利率的3倍支付至2016年11月7日止）；确认原告四川省天欣路桥工程有限公司就扣除安置房工程款3,151,021.59元外的12,657,135.03元在犍为县桫椤湖景区一期工程拍卖款中（扣除土地价值）优先受偿；二、由被告四川中财鑫达海旅游开发有限公司在本判决生效之日起十日内支付第三人新万兴农业融资担保有限公司3,357,000元、利息90,912.15元，合计3,447,912.15元；确认第三人新万兴农业融资担保有限公司就3,357,000元在犍为县桫椤湖景区一期工程拍卖款范围内（扣除土地价值）享有优先受偿权；三、驳回原告四川省天欣路桥工程有限公司的其他诉讼请求;四、驳回第三人新万兴农业融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费156,700元、保全费5,000元，合计161,700元（原告已申请缓缴），由原告四川省天欣路桥工程有限公司负担6700元，由被告四川中财鑫达海旅游开发有限公司负担155,000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。审 判 长 冯旭宏审 判 员 蒋晓霞审 判 员 魏 娟二〇一七年五月五日书记员代 周 奇1、《中华人民共和国合同法》第八条：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百八十六条：发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。2、《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第三条：建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，不包括承包人因发包人违约所造成的损失。第四条：建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。