浙江省杭州市余杭区人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0110民初15666号原告（反诉被告）：杭州萧山新塘爱芳通讯器材商行，住所地：浙江省杭州市萧山区新塘街道霞汪村叶家桥**号。经营者：王爱芳，女，汉族，1974年11月10日出生，住杭州市萧山区。委托代理人：楼敏，浙江湘湖律师事务所律师。委托代理人：李彩竹，浙江湘湖律师事务所律师。被告（反诉原告）：杭州联付科技有限公司，住所地：杭州余杭区良渚街道好运路2号-8-3幢5楼501-3室。法定代表人：黄俊磷。委托代理人：马毅，北京京大（杭州）律师事务所律师。原告杭州萧山新塘爱芳通讯器材商行（以下简称爱芳通讯器材商行）诉被告杭州联付科技有限公司（以下简称联付科技公司）合同纠纷一案，本院于2017年9月11日立案受理，后被告联付科技公司提起反诉，本院受理后依法适用简易程序于2017年10月13日公开开庭合并审理了本案。原告爱芳通讯器材商行委托代理人楼敏、李彩竹，被告联付科技公司委托代理人马毅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告爱芳通讯器材商行起诉称：2014年12月27日原告与被告签订一份关于使用无界支付APP的合同，该合同约定合同期限一年，原告有权使用无界支付APP。原告于同日缴纳保证金5万元，双方约定保证金在原告不使用无界支付时可全额退还。2015年12月26日合同已经到期终止，被告应当退还原告交纳的5万元保证金，但是原告多次与被告商讨退还保证金事宜，被告一直推脱，不予返还。为此，原告诉至法院，请求判令：1、被告归还原告保证金5万元；2、被告承担本案诉讼费用。被告联付科技公司答辩称：2014年12月27日，原被告双方签订了使用无界支付APP的协议书，合同明确约定原告应当交纳两笔费用，一笔费用是加盟费5万元，一笔费用是保证金5万元，但是原告直到合同结束，也没有依约履行缴纳加盟费的义务，故被告没有任何理由向原告退还保证金五万元，请求法院驳回原告诉请。同时被告联付科技公司提起反诉，请求判令：1、原告向被告支付拖欠的加盟费5万元；2、原告向被告支付违约金1万元整；3、本案诉讼费用由原告承担。反诉被告爱芳通讯器材商行答辩称：反诉原告与反诉被告签订的业务合作协议书中第5.2条明确约定加盟费从以后分润中扣除，即不需要反诉被告在分润之外交纳加盟费。反诉被告未违约，也不存在违约金问题。协议书中未约定违约金条款，反诉原告未提供损失的依据。请求驳回反诉全部诉请。原告（反诉被告）爱芳通讯器材商行在庭审中出示并陈述了下列证据材料：1.业务合作协议书一份（复印件），证明双方存在使用无界支付APP的合同关系，双方约定保证金在合同终止180天后的10天内退还的事实。2.收据一份，证明原告将5万元保证金交付给被告，被告出具收据的事实。3.录音（原始载体为手机）、录音整理资料，证明原告致电被告讨要5万元保证金，被告推脱不还的事实。4.为证明案涉合同终止后，被告需无息退还保证金及加盟费是在分润中扣除的事实，原告爱芳通讯器材商行申请证人史某出庭作证。证人史某（男，汉族，1984年10月20日出生，住河北省保定市顺平县队14号，公民身份号码：）陈述如下事实：案涉合同系其代表联付科技公司与爱芳通讯器材商行签订的。签订协议时约定保证金在合同终止后一年或是半年后退还（具体时间记不清了）。加盟费的交付分两种方式，一种是交纳保证金，加盟费从后续分润中扣取，还有一种是直接交加盟费，保证金就不用交。直接交加盟费的，加盟费可以稍微便宜一点。王爱芳选择的是交保证金的方式。当时双方对于如果没有利润产生，无法从分润中扣加盟费的情况未作约定。合同中的分润是分得的利润的意思。被告（反诉原告）联付科技公司向本院提交以下证据材料：业务合作协议一份，证明双方之间签订业务合作协议，原告应当支付五万元加盟费及违约金的事实。经庭审质证，本院对上述证据认定如下：原告（反诉被告）提交的证据：证据1，被告对真实性无异议；证据2，被告对证据三性无异议；证据3，被告对录音的真实性、合法性均有异议，认为无法确认系被告公司的法定代表人黄俊磷电话录音；证据4，被告认为证人的陈述有部分与事实不一致，但是恰能反映部分真实情况。如关于保证金及加盟费支付方式，恰能说明本业务合作协议中是存在加盟费的，是公司考虑到新近加盟商给予的方便，才约定从分润中扣除的，并不是说没有分润、不做业务就不需要交加盟费。证人也提到加盟商是有名额限制的，王爱芳加盟了，开了端口，占了名额，享受到了权利而未尽义务是不正确的。本院审核后，对证据1、2予以确认，对证据3，因真实性无法确认，不予确认，对证据4，证人系双方争议合同签订的当事人，了解争议事项，故对其证言结合在案的其他证据予以综合认定。被告（反诉原告）提交的证据，原告对真实性、合法性无异议，但认为不能证明被告所要证明的事实，该协议恰能证明双方约定加盟费是从以后的分润中提取，不需要原告在分润之外交纳，不存在原告要交纳违约金的事实。本院审核后对该证据予以确认，并据证据内容认定本案事实。本院根据双方当事人的陈述以及确认的有效证据，认定下列事实：2014年12月27日，被告联付科技公司（甲方）与原告爱芳通讯器材商行（乙方）签订《业务合作协议》一份，约定：甲方授权乙方为甲方业务推广、拓展、维护的合作方，授予在杭州地区从事支付业务的拓展资格。同时就加盟费及保证金约定如下：“5.1乙方应在签订本协议的同时向甲方缴纳加盟费伍万元，加盟费一次性收取不得退还。5.2甲乙双方签订本协议后壹个工作日内，乙方需一次性向甲方交纳风险保证金伍万元。甲方有权按照乙方发展商户月交易总量追加风险保证金，乙方必须在收到甲方通知的五个工作日内交纳。乙方交纳的风险保证金在本协议有效期内及本协议期满后180天内不得提取，若本协议终止且无任何影响甲方或与甲方有关的第三方风险，甲方应在本协议终止180天后的10个工作日内将剩余的风险保证金无息退还给乙方。”在该5.2条条款后面，手写备注：“加盟费从以后分润中扣除”。同日，原告向被告支付50000元保证金。现双方确认2015年12月26日合同期满协议终止，但双方就加盟费的支付及保证金的退还发生争议。案经开庭调解未果。本院认为：双方签订的合同第5.1条约定“乙方应在签订本协议的同时向甲方交纳加盟费五万元，加盟费一次性收取不得退还”，而第5.2条又约定“加盟费从以后分润中扣除”。从条文文意理解，该5.2条系对5.1条约定的加盟费支付方式的变更。双方未就未能从分润中扣除加盟费是否仍应另行交纳加盟费进行明确约定，但从原告申请的证人陈述的“加盟费的交付分两种方式，一种是交纳保证金，加盟费从后续分润中扣取，还有一种是直接交加盟费，保证金就不用交，直接交加盟费的，加盟费可以稍微便宜一点”看，原告交付的保证金含有确保其支付加盟费的作用。结合双方约定的保证金的退还条件“本协议终止且无任何影响甲方或甲方有关的第三方的风险”，在原告未举证证明其已交纳加盟费的情况下，其要求退还保证金，缺乏合同依据。被告反诉要求原告支付加盟费，但未能就从分润中扣除加盟费情况进行举证，故其提供的证据亦不足以证明其反诉主张，故对其反诉请求本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、驳回原告杭州萧山新塘爱芳通讯器材商行的全部诉讼请求。二、驳回反诉原告杭州联付科技有限公司的全部诉讼请求。本诉案件受理费525元，由原告杭州萧山新塘爱芳通讯器材商行负担；反诉案件受理费650元，由反诉原告杭州联付科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。代理审判员 孟 斌二〇一七年十一月十五日书 记 员 周鹏菲?*ArabicDash?-2-??*ArabicDash?-1-?