广东省博罗县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤1322刑初413号
公诉机关博罗县人民检察院。
被告人刘其林，男。因涉嫌盗窃罪，于2017年2月27日被博罗县公安局抓获，同年2月28日被博罗县公安局刑事拘留。经博罗县人民检察院批准，同年3月29日由博罗县公安局执行逮捕。现羁押于博罗县看守所。
被告人陈祖国(曾用名陈祖章)，男。因涉嫌盗窃罪，于2017年2月27日被博罗县公安局抓获，同年2月28日被博罗县公安局刑事拘留。经博罗县人民检察院批准，同年3月29日由博罗县公安局执行逮捕。现羁押于博罗县看守所。辩护人吴兴桂，广东威豪律师事务所律师。
博罗县人民检察院以博检未检刑诉〔2017〕33号起诉书指控被告人刘其林、陈祖国犯盗窃罪，于2017年6月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。博罗县人民检察院指派检察员曾小玲出庭支持公诉，被告人刘其林、陈祖国及其辩护人吴兴桂到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2017年2月22日凌晨4时许，被告人刘其林、陈祖国经商策后，窜到博罗县罗阳镇义和宏博横路X楼后门楼梯间，由陈祖国负责望风，刘其林进入楼梯间用自带的螺丝刀将摩托车头锁掰断，将被害人彭某停放在该处的摩托车一辆（价值3104元）盗走。破案后，赃物未缴回。
公诉机关就上述指控的事实提供了相关证据，认为被告人刘其林、陈祖国的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。因其具有以下量刑情节：1、酌定从轻处罚情节：被告人陈祖国归案后认罪态度良好，能如实供述自己的犯罪事实，有悔罪表现；2、酌定从重处罚情节：被盗摩托车并未缴回，被告人刘其林、陈祖国未赔偿被害人损失，未取得谅解。故根据《中华人民共和国刑法》及相关司法解释的规定，建议判处被告人刘其林一年以上一年六个月以下有期徒刑，并处罚金；被告人陈祖国一年以下有期徒刑，并处罚金。因被告人刘其林当庭认罪，有悔罪表现，对其量刑建议予以变更，建议判处刘其林一年以下有期徒刑，并处罚金。陈祖国的量刑建议不变。
被告人刘其林对公诉机关指控的犯罪事实、罪名以及提出的量刑建议均无异议。辩称，我和陈祖国一起去盗窃，陈祖国负责望风，我进去偷。偷得的摩托车是我和陈祖国一起去卖的，卖了2000元，每人分得1000元。被告人陈祖国对公诉机关指控的犯罪事实、罪名以及提出的量刑建议均无异议。辩称，我和刘其林去盗窃摩托车的过程与起诉书指控的一致。偷得的摩托车由刘其林卖掉了，我没有分到钱，刘其林只在事后请我吃了一顿宵夜，没有给我其他好处。我向公安提供了刘其林在X厂上班的线索，并辨认其照片和指认了真人，公安据此抓获刘其林。
辩护人吴兴桂的辩护意见是，1、被告人陈祖国在本案中没有亲自实施盗窃，其负责望风，作用较小，应当认定为从犯，依法应当从轻或者减轻处罚；2、陈祖国有立功情节，依法可以从轻或者减轻处罚；3、陈祖国在本案中没有获得任何利益，请求法庭酌情从轻处罚；4、陈祖国认罪、悔罪态度好，归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。希望法院对陈祖国从轻处罚。
经审理查明，2017年2月22日4时许，被告人刘其林、陈祖国经商策后，一起到博罗县罗阳镇义和宏博横路6号出租屋一楼后门处，由陈祖国负责望风，刘其林进入楼梯间用自带的螺丝刀先撬开出租屋铁门，再将摩托车车头锁掰断，盗走张某停放在该处、所有人为彭某的一辆摩托车（价值3104元，人民币，下同）。破案后，赃物未缴回。
上述事实，被告人刘其林、陈祖国在开庭审理过程中亦无异议，并有公诉机关提交，且经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、书证
（1）受案登记表、立案决定书证实，公安机关于2017年2月27日依法对彭某被盗窃摩托车案立案侦查。
（2）到案经过及补充说明，2017年2月27日，公安机关侦查发现陈祖国是彭某被盗窃摩托车案的重大犯罪嫌疑人，遂派员口头传唤其到公安机关接受调查。陈祖国归案后，如实供述了全部犯罪事实并供述出共同实施盗窃的刘其林，指认了刘其林照片。公安机关据此口头传唤刘其林到案，并经陈祖国指认真人刘其林系其同伙。（3）被害人彭某提供的购买摩托车发票一张证实，被盗摩托车的所有人为彭某，该车是彭某2016年11月15日在博罗县罗某至尊江车行以3200元购买。
2、被害人陈述，彭某述称，2017年2月21日9时多，我朋友张某打电话给我，想要借用我的摩托车。于是我将摩托车开到出租房楼下交给张某。听张某说，他在次日零时许就将我的摩托车开回放在出租房楼下。次日6时许，我接到张某电话，他问我有没有将摩托车骑走了，我说没有，这才发现摩托车被盗了。该摩托车是我于2016年11月15日在博罗县罗某的至尊江车行以3200元购买。3、证人证言，张某述称，2017年2月21日9时许，我向朋友彭某借摩托车使用。次日1时许，我骑摩托车回来后将该车停放在出租屋的楼梯间。当天6时许，我起床发现摩托车不见了，遂打电话问彭某是否将摩托车骑走，他说没有。我就知道摩托车被盗了，当晚摩托车只锁了车头锁。4、被告人供述与辩解刘其林辩称，2017年2月21日18时至21时，我在博罗县X电子厂上班。当天21时后，我下班回到罗某义和新世界商场对面的XX房睡觉，一直到第二天早上起床去上班，没有盗窃摩托车的行为。
陈祖国供认，我曾用名陈祖章。2017年2月22日1时30分许，我老乡刘其林打电话叫我出去玩，约好4时许在义和茶楼吃夜宵。见面后，刘其林说宏博工业城美宜佳后面有摩托车可以偷，叫我一起去，我答应了。到了之后，我在一旁帮他“把风”，他先用螺丝批撬开铁门，我看到里面有一辆蓝色摩托车。接着，刘其林用螺丝批把摩托车车头锁掰开，搭线后我帮他一起将摩托车推出来，然后由刘其林启动摩托车载我离开，到新世纪对面的平安住宿吃面。他将摩托车卖了900元，没有分钱给我。5、现场勘验、检查笔录证实，本案现场位于博罗县罗阳镇义和宏博横路XX出租屋。在勘验现场时，公安机关从治安监控视频发现两名嫌疑人在2017年2月22日4时22分38秒（公安机关确认该监控时间比实际时间快了约69分钟）将摩托车盗走，遂提取该视频并截图。
6、辨认笔录，经对公安机关出示的照片组进行辨认，陈祖国指认出刘其林是2017年2月22日凌晨与其一起在博罗县罗某义和宏博工业城美宜佳旁边出租屋盗窃摩托车的人。7、鉴定意见（1）司法鉴定书，广东杰思特声像资料司法鉴定所作出的粤杰思像鉴字【2017】第GA00139号图像鉴定意见书证实，公安机关送检的监控录像记录：出现于被监控区域的嫌疑男子A，与被鉴定人刘其林是同一人的人像。（2）价格认定结论书证实，博罗县发展和价格认证中心作出的博价认定（2017）165号价格认定书认定，彭某被盗摩托车价值为3104元。
8、户籍证明，证实被告人刘其林、陈祖国犯罪时均已达到完全刑事责任年龄，被害人彭某是未成年人。本院认为，被告人刘其林、陈祖国以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，其行为构成盗窃罪。据此，公诉机关指控被告二人所犯的罪名成立，本院予以支持。被告人陈祖国归案后能如实供述自己的犯罪事实，并供认和指认同伙，属于坦白，且当庭自愿认罪，依法从轻处罚。被告人刘其林当庭自愿认罪并如实供认犯罪事实，酌情从轻处罚。在共同犯罪中，陈祖国的犯罪情节较轻，可对比刘其林从轻处罚。被告二人未退赃退赔的情节，在量刑时予以考虑。关于辩护人提出陈祖国是从犯且有立功表现等辩护意见，经查，刘其林提出盗窃他人摩托车的犯意之后，陈祖国同意并一起到现场共同实施盗窃行为，由陈祖国在现场望风，然后与刘其林一起将刘其林撬开车头锁的摩托车推出，实际参与盗窃的实行行为，属于情节较轻而非从犯；陈祖国归案后如实供述自己及其同伙的犯罪事实，包括指认同伙照片、真人的行为，均属于坦白，该行为不符合刑法及相关司法解释关于立功的规定，不予认定为立功。因此，对辩护人提出陈祖国属于从犯且有立功情节的辩护意见均不予采纳，对其提出陈祖国有从轻处罚情节的辩护意见予以采纳。
综上，公诉机关提出建议判处刘其林、陈祖国一年以下有期徒刑、并处罚金的量刑建议，符合相关法律规定，且被告二人均无异议，本院予以采纳。结合被告二人的犯罪事实、量刑情节和认罪态度，对陈祖国辩护人提出对陈祖国从轻处罚的量刑意见予以采纳，依法对被告二人进行量刑。对刘其林依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条之规定，对陈祖国依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人刘其林犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币3000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年2月27日起至2017年10月26日止。罚金限在本判决发生法律效力后30日内向本院交纳，上缴国库)；
二、被告人陈祖国犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币2000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年2月27日起至2017年8月26日止。罚金限在本判决发生法律效力后30日内向本院交纳，上缴国库)；
三、责令刘其林、陈祖国退赔经济损失3104元给被害人彭滨。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄金生
审 判 员 陈伟明
人民陪审员 利国安
二〇一七年六月二十七日
法官 助理 童美叶
书 记 员 刘 娟
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。