浙江省丽水市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙11民终604号
上诉人（原审原告）：李卫玲，农民。
委托代理人：李凤斌，浙江丽大律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：浙江省永康旅行社有限公司，住所地：浙江省永康市华丰东路111号6楼。
法定代表人：胡建中，该公司负责人。
委托代理人：王家宝，浙江丰原律师事务所律师。
上诉人李卫玲为与被上诉人浙江省永康旅行社有限公司公路旅客运输合同纠纷一案，不服浙江省缙云县人民法院（2015）丽缙民初字第1334号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2016年5月17日公开开庭进行了审理。上诉人李卫玲及其委托代理人李凤斌，被上诉人浙江省永康旅行社有限公司的委托代理人王家宝到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审法院认定：2015年5月11日，原告等28名乘客与被告达成口头消费服务合同，约定被告于当日将原告等28名乘客从缙云县送至指定地点。被告依约于当日到达指定地点接原告等28名乘客，并指派其员工徐荣军依约发车前往目的地。2015年5月11日18时50分许，被告员工徐荣军驾驶的被告所有的牌照为浙G×××××大型普通客车在杭州市绕城公路西向东行驶至46km+500m处时车辆发生侧滑后与道路右侧护栏碰撞后调头向左侧翻，造成车上包括原告在内的28名乘客不同程度受伤。经杭州市公安局交通警察支队绕城公路大队作出的第1600451135号道路交通事故认定书认定，被告员工徐荣军负本次事故全部责任，车上包括原告在内的28名乘客均无责任。原告受伤后于2015年5月12日至2015年8月4日在缙云县田氏伤科医院住院治疗84天。原告受伤后，被告曾为原告垫付医疗费用共计19431.23元。2015年9月23日，原告伤势经丽水天平司法鉴定所缙云分所鉴定，结论为：（一）原告全身多处皮肤软组织挫伤，左胸第1-12肋骨骨折伴少量胸腔积液，右胸第1肋骨骨折伴少量胸腔积液与2015年5月11日车祸之间存在直接因果关系；（二）已构成交通事故八级伤残；（三）评定其误工期限为从受伤之日起至评残日前一天止；护理期限评定为84日；营养期限评定为60日。原告的合理损失有：医疗费6428.14元，误工费106元/天×133天=14098元（误工期限为2015年5月11日原告受伤之日起至评残日前一天即2015年9月21日止，共计133天），护理费130元/天×84天=10920元，营养费30元/天×60天=1800元，住院伙食补助费30元/天×84天=2520元，残疾赔偿金40393元×20年×30%=242358元，共计278124.14元。
原审法院认为：本案原、被告之间形成公路旅客运输合同关系，被告作为承运人有义务将原告安全、及时送达目的地。承运人应当对运输过程中旅客的伤亡承担损害赔偿责任，但伤亡是旅客自身健康原因造成的或者承运人证明伤亡是旅客故意、重大过失造成的除外。本案原告作为接受运输服务的乘客，具有消费者的地位，其在运输过程中遭受人身伤害，基于运输合同关系，有权根据《中华人民共和国合同法》第一百二十二条之规定，选择适用《中华人民共和国消费者权益保护法》向被告主张权利，但不应同时选择适用消费者权益保护法和侵权责任法。新修订的消费者权益保护法于2014年3月15日施行，本起事故发生在2015年5月11日，故本案应适用新修订的消费者权益保护法，法院对被告的这一答辩意见予以采纳。原告虽系农村户口，但能够提供充分证据证明其经常居住地和主要收入来源地均为城市，故法院对原告要求按照城镇居民标准赔偿的主张予以支持。原告诉请中主张的残疾者一次性生活补助费因不属于法定赔偿项目，法院不予支持。原告诉请的交通费未能提供相应证据证明，依据不足，鉴定费系举证费用，应自行承担，故法院对原告这两项诉讼请求不予支持。被告曾为原告垫付医疗费用共计19431.23元，但原告诉请中已经扣除被告已支付的费用，故法院不再扣除。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百二十二条、第三百零二条和《中华人民共和国消费者权益保护法》第四十九条之规定，判决：一、被告浙江省永康旅行社有限公司于本判决生效日即支付原告李卫玲医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金共计278124.14元；二、驳回原告李卫玲的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15216元，由被告浙江省永康旅行社有限公司负担6086.4元，原告李卫玲负担9129.6元，被告负担的部分于本判决生效日即向法院缴纳。
上诉人李卫玲不服原审判决，上诉称：一、一审漏判被扶养费人生活费错误。根据法律规定，被扶养人生活费不再作为单独赔偿项目，该项损失包含在残疾赔偿金或死亡赔偿金中，但计算时仍单独计算。一审将被扶养人生活费剥离残疾赔偿金最终漏判显然错误。二、上诉人主张的精神损害抚慰金应予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第三百零二条的规定，被上诉人对上诉人承担的是损害赔偿责任，而本案造成被上诉人应当承担损害赔偿责任的根本还是在于因被上诉人雇佣的驾驶员存在过错而发生交通事故，因此本质还是侵权行为导致违约，导致上诉人损害。综上，请求二审法院依法改判被上诉人支付残疾赔偿金中的被扶养人生活费并支付精神损害抚慰金，即要求被上诉人在一审判决第一项之外另外支付137589元。
被上诉人浙江省永康旅行社有限公司答辩称：关于精神损害抚慰金及被扶养人生活费的问题。本案案由为公路旅客运输合同纠纷，是违约责任及侵权责任竞合的问题，上诉人一审选择违约之诉，适用的是消费者权益保护法和实施办法，这部法律法规没有精神损害抚慰金及被扶养人生活费的赔偿项目，故其主张精神抚慰金、被扶养人生活费没有相应的法律依据。故上诉人的上诉请求不应得到支持。
二审中，双方当事人均未提供新的证据。
本院除对原审法院认定的事实予以确认外，另认定：上诉人的父亲李瑞端，1947年1月14日出生，非农业家庭户。上诉人的母亲潘奶仙，1953年6月3日出生，农业家庭户。上诉人有一胞弟李卫锋，1974年9月26日出生。上诉人的残疾赔偿金（1）其本人残疾赔偿金：40393元／年×20年×30%=242358元。（2）被扶养人生活费：其父亲27242元／年×12÷2人×30%＝49035.6元。其母亲14498×18÷2人×30%＝39144.6元，上诉人李卫玲的残疾赔偿金为242358元+49035.6元+39144.6元=330538.2元。
本院认为：对于上诉人李卫玲主张的被扶养人生活费问题，被扶养人生活费不作为单独的人身损害赔偿项目列支，有关费用全额合并计入残疾赔偿金或死亡赔偿金，作为赔偿金项目费用的组成部分。故上诉人主张其父母的被扶养人生活费应予以支持。对于上诉人主张的精神损害抚慰金的问题，因本案为违约之诉，上诉人的主张不应得到支持。上诉人的合理损失有医疗费6428.14元，误工费14098元，护理费10920元，营养费1800元，住院伙食补助费2520元，残疾赔偿金330538.2元，以上共计366304.34元。综上，原判决认定部分事实有误，实体处理结果不当，本院依法予以纠正。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持浙江省缙云县人民法院（2015）丽缙民初字第1334号民事判决第二项；
二、撤销浙江省缙云县人民法院（2015）丽缙民初字第1334号民事判决第一项及诉讼费负担部分；
三、被上诉人浙江省永康旅行社有限公司于本判决生效之日起十日内支付上诉人李卫玲医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金共计366304.34元。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费15216元，由上诉人李卫玲负担9000元，由被上诉人浙江省永康旅行社有限公司负担6216元。二审案件受理费3052元，由上诉人李卫玲负担1098元，由被上诉人浙江省永康旅行社有限公司负担1954元。
本判决为终审判决。
审 判 长 周小兰
审 判 员 聂伟杰
代理审判员 张 玲
二〇一六年六月十五日
代书 记员 郑丽珍