福建省福州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽01民终229号
上诉人（原审原告）余养钿，男，1967年5月2日出生，汉族，住福建省宁德市蕉城区。
委托代理人余观灼，男，1978年8月16�出生，汉族，住福建省宁德市蕉城区，系余养钿的堂弟。
上诉人（原审被告）罗源县源丰矿业有限公司，住所地福建省罗源县西兰乡西兰客运站。
法定代表人林顺锦，总经理。
委托代理人陈少涌、池文斌，福建海山律师事务所律师。
上诉人余养钿与上诉人罗源县源丰矿业有限公司（以下简称“源丰公司”）劳动争议一案，因不服福建省罗源县人民法院（2015）罗民初字第1481号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：2013年3月，原告余养钿进入被告源丰公司，从事矿山采石工作，双方未签订书面劳动合同，被告未为原告办理社保。2013年11月9日7时许，原告采石时左手不慎被石块砸伤，后送往中国人民解放军第四七六医院住院治疗。医院诊断：1、左环小指压砸伤；2、左中指中末节缺损伤。2013年12月9日，原告出院。2014年3月12日，福州市人力资源和社会保障局认定原告系工伤。2014年5月8日，福州市劳动能力鉴定委员会认定原告构成八级伤残。2014年11月30日，福建省劳动能力鉴定委员会鉴定确认原告伤残情况为八级伤残。原告伤愈后未到原告公司上班。另查明，2014年公布的福建省采矿业在岗职工年平均工资为38，383元，月平均工资3，199元，福州地区上年度职工月平均工资为4，444.4元，罗源县月最低工资标准为1，170元，福建省人口平均预期寿命男性为71.8岁。
原审法院认为：对原告经济损失核定如下：1、医疗费149.24元。2、住院伙食补助费，参照本地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，确定为900元（30元／天×30天）。3、护理费，原告未提供护理费支出证明材料，原审法院根据原告病情酌定按80元／天标准计算，为2，400元（80元／天×30天）。4、鉴定费，根据有效票据（含检查费）确定为430元。5、交通费300元。6、停工留薪期工资，根据《福建省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》、分类目录及中国人民解放军第四七六医院医嘱，确定为3个月，共计9，597元（3，199元／月×3个月）。7、一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第37条规定，八级伤残为11个月的本人工资，共计35，189元（3，199元／月×11个月）。8、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，根据《福建省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第27条规定，按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除劳动关系时年龄之差以及解除劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，每满一年发给0.3个月；低于10个月的，按10个月支付，分别为44，444元（4，444.4元／月×10个月）。9、经济补偿金，原告从2013年3月起在被告处劳动，2013年11月受伤后，停工留薪3个月于2014年3月已届满，原告未去被告公司上班，视为自动解除劳动关系，故其工作期限只有1年，根据《中华人民共和国劳动合同法》第38条、第47条，被告应支付1个月经济补偿金为3，199元。10、双倍工资，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”的规定，被告应双倍支付一年工资，为38，383元。11、生活补助费（失业保险待遇），依据《福建省失业保险条例》第26条、第32条规定，被告工作满一年，支付当地法定最低工资一个月的60%，为702元（1，170元×60%）。12、住宿费，无证据支持，不予采信。
以上损失合计180，137.24元。
综上，原审法院认为，被告在收到�定工伤决定书、劳动保障监察责令改正决定书、行政处罚决定书后在法定期限内未申请复议也不提起诉讼，应当认定原、被告之间存在劳动关系。被告未与原告签订书面劳动合同，应适用双倍工资罚则。原告在工作时受伤，应当享受工伤保险待遇。原告证据不足以证其实际工资标准，可采用福建省采矿业在岗职工年平均工资标准计算，因其受伤时间为2013年11月，适用2014年公布的赔偿标准赔偿。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第四十一条，《工伤保险条例》第三十条、第三十七条、第六十二条，《福建省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十七条的规定，判决：一、被告罗源县源丰矿业有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告余养钿医疗费149.24元、住�伙食补助费900元、护理费2，400元、鉴定费用（含检查费）430元、交通费300元、停工留薪期工资9，597元、一次性伤残补助金35，189元、一次性工伤医疗补助金44，444元、一次性伤残就业补助金44，444元、经济补偿金3，199元、双倍工资38，383元、生活补助费702元，共计180，137.24元。二、驳回原告余养钿的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，减半收取为5元，由原告负担3元，被告负担2元。
一审宣判后，原审原告余养钿、原审被告源丰公司均不服，向本院提起上诉。
上诉人余养钿上诉称：一审判决认定事实不清，适用法律错误，应予改判。一、一审认定余养钿2014年3月份就未去源丰公司上班，视为自动解除劳动关系是错误的。上诉人余养钿在2015年4月28日向罗源县劳动仲裁委员会提起劳动仲裁时，才提出解除与源丰公司的劳动关系，故在这之前双方是存在劳动关系的。事实上，余养钿在受伤后的两年左右时间里，源丰公司既未为余养钿调整工作岗位，也没有按法定程序书面通知余养钿解除劳动关系，故在工伤赔偿事宜解决之前，余养钿从未放弃事实劳动关系的存在，所以一审认定解除劳动关系的时间有误，应予纠正。二、一审没有将余养钿的假肢费用10188元列入其一次性赔偿项目之内，增加诉累。三、一审只认定医疗费为149.24元有误，截至起诉前余养钿已支付医疗费5463元，应一并计算。四、护理费，应按每日138.95元的标准计算，一审计算偏低。五、停工留薪期工资，一审酌情认定为3个月，明显与事实和法律规定不符，应认定为7个月的停工留薪期，且余养钿月平均工资应为12000多元。六、一次性伤残补助金的月平均工资认定过低，至少应按福州市统筹地区在岗职工月平均工资计算为4414元每月。七、经济补偿金，�算年限应为两年零七个月（按三年计），故经济补偿金为14709元。八、未签订书面劳动合同的双倍工资计算太低，应为58839元。九、生活补助费，应支付余养钿6个月的当地法定最低工资（1170元）的60%，即4212元。十、一审未支持余养钿在解除事实劳动关系前的工资待遇，即还应支付余养钿17个月的工资83351元。综上，上诉人余养钿请求：1.变更一审判决第一项、第二项，改判余养钿与源丰公司解除劳动关系，并由源丰公司增加赔偿余养钿的假肢费、后续医疗费、护理费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金，经济补偿金、未签劳动合同双倍工资、生活补助费（失业待遇险）、解除事实劳动关系前工资待遇等损失暂计200182.18元，加上一审判令的赔偿费用180137.24元，合计源丰公司应赔偿余养钿380319.42元人民币；2.本案一、二审诉讼费用均由源丰公司承担。
被�诉人源丰公司答辩称：余养钿自2013年12月9日出院后就没有继续到源丰公司上班，双方已终止事实上的劳动关系。至于停工留薪期限，是法律规定的，是余养钿享受的工伤待遇，不是双方事实劳动关系存在的依据。余养佃虽然在2014年7月开始向劳动部门投诉，但是已过法律规定的1年仲裁时效，应予驳回。关于假肢费用，余养钿在仲裁时未安装假肢，所以仲裁及一审均未审理假肢安装费用的请求，现在二审程序中提出假肢费用，明显违反法定程序，应予驳回。另，余养钿在一审诉讼后的其他医疗费用，也属于新产生的费用，必须先经过仲裁前置程序。医疗费用，完全没有法律依据，不应支持。综上，源丰公司请求驳回上诉人余养钿的上诉。
上诉人源丰公司上诉称：一审认定部分事实有误，适用法律不当，应予改判。一、未签订书面劳动合同的双倍工资，余养钿的诉讼请求已超过一年的法定仲裁时效，不应支持。二、自2014年3月12日开始，源丰公司已终止与余养钿的事实劳动关系。余养钿于2013年12月9日治愈出院后至2014年3月9日停工留薪3个月期满后，就没有回源丰公司上班，也没有事后补办书面请假事宜，旷工超过3天，故视为余养钿自动离职，所以余养钿用实际行动事实上终止了劳动关系。因此，余养钿工伤后擅自离职，不遵守劳动法律规定，源丰公司依法不应支付经济补偿金。三、关于工伤待遇计算方面：住院伙食补助费，应按20元每天计算；一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，应按每月平均工资4007元计算；生活补助费（失业保险待遇），不符合申领条件，不应支持。综上，上诉人源丰公司请求：1.撤销一审判决，改判支持源丰公司提出的所有诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费用均由余养钿承担。
上诉人余养钿答辩称：源丰公司的上诉请求没有法律依据，应予驳回。住院伙食补助费，一审按30元每天计算合情合理，应予维持。其他源丰公司应当支付的各项费用标准，同上诉人余养钿的上诉意见。
经查，本案当事人在一审诉讼中提交的证据均已随一审案卷移送至本院。根据本案现有证据，本院对一审法院查明的基本事实予以确认。
本院认为，上诉人余养钿在源丰公司工作期间遭受工伤致八级伤残的事实清楚，业经福州市人力资源和社会保障局作出工伤认定及两级劳动能力鉴定委员会鉴定，予以确认。源丰公司作为用人单位，未依法为余养钿办理工伤保险，其应当按照《中华人民共和国社会保险法》及国务院《工伤保险条例》的规定向余养钿支付各项工伤保险待遇费用。一、双方事实劳动关系终止的时间。上诉人余养钿从2013年3月起在源丰公司�作，2013年11月受伤后入院治疗，于2013年12月出院，在停工留薪期3个月届满后，余养钿未去源丰公司继续上班，视为自动解除劳动关系，故一审认定双方事实劳动关系于2014年3月解除并无不当。二、关于双方当事人有争议的余养钿各项工伤保险待遇费用问题，本院依法认定如下：1、医疗费，一审根据余养钿提供的病历等材料综合认定为149.24元并无不当。2、住院伙食补助费，一审参照本地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，确定为900元（30元／天×30天）已臻合理。3、护理费，因余养钿未提供护理费的支出凭证，故酌情按80元／天的标准计算为2400元合情合理。4、停工留薪期工资，一审根据《福建省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》、分类目录及中国人民解放军第四七六医院医嘱确定为3个月，共计9597元符合客观事实，予以认可。5、一次性伤残补助金，余养钿�级伤残按其11个月本人工资计算，因余养钿未能举证其工资收入，故一审参照2014年公布的福建省采矿业在岗职工年平均工资计算为35189元符合法律规定。6、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，根据《工伤保险条例》及相关规定以解除劳动关系时统筹地区的上年度职工月平均工资为基数分别计算为44444元，并无不当。三、关于未签订书面劳动合同的双倍工资问题，根据法律规定及本案事实，源丰公司自用工之日起一个月不满一年未与劳动者余养钿订立书面劳动合同，其应当向余养钿支付双倍工资，故一审以采矿业年平均工资为标准认定源丰公司还应向余养钿支付38383元的工资符合法律规定。四、经济补偿金，如上所述，余养钿在源丰公司的工作期限为一年，故源丰公司应支付的经济补偿金为1个月的工资，即3199元。五、生活补助费（失业保险待遇），根据《福建省失业保险条例》的规定，余养钿工作满一年的，源丰公司应支付一个月当地法定最低工资百分之六十的一次性生活补助费为702元（1170元×60%）。六、至于上诉人余养钿主张的假肢费用、后治疗费、解除事实劳动关系前的工资待遇等，均于法无据，其可待实际费用发生后按法定程序另行主张权利。
综上，上诉人余养钿与源丰公司的上诉请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回双方上诉，维持原判。
本案一审案件受理费按照一审判决确定的负担；二审案件受理费人民币10元，由上诉人余养钿负担5元，由上诉人罗源县源丰矿业有限公司负担5元。
本判决为终审判决。
审 判 长 袁文伟
代理审判员 陈秀瑜
代理审判员 马 青
二〇一六年五月十六日
书 记 员 章信淡