贵州省贵阳市南明区人民法院民 事 判 决 书（2017）黔0102民初2924号原告（并案被告）：贵州点线传媒有限公司，地址在本市南明区都司路中天商务港27层D座。法定代表人：任毅，职务：总经理。委托诉讼代理人：张毅，贵州汇能辉律师事务所律师，执业证号：15201201010368285。委托诉讼代理人：郭涛，贵州汇能辉律师事务所律师，执业证号：15201201610871844。被告（并案原告）：王宗虎，男，1973年3月20日生，汉族，住本市南明区。委托诉讼代理人：肖文忠，贵州丰来律师事务所律师，执业证号：15201199910495061。委托诉讼代理人：吴明福，贵州丰来律师事务所实习律师。原告（并案被告）贵州点线传媒有限公司与被告（并案原告）王宗虎劳动争议纠纷一案，双方均不服贵阳市南明区劳动人事争议仲裁委员会作出的同一裁决，先后向本院提起诉讼，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了并案审理。原告（并案被告）贵州点线传媒有限公司委托诉讼代理人郭涛，被告（并案原告）王宗虎及其委托诉讼代理人肖文忠、吴明福，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告贵州点线传媒有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令原告向被告支付的一次性伤残就业补助金减少为15930元；2.判令原告向被告支付的一次性工伤医疗补助金减少为15930元；3.判令原告向被告支付的一次性伤残补助金减少为19470元；4.判令原告向被告支付的停工留薪期工资为21240元；5.本案诉讼费由被告承担。事实理由如下：原被告劳动争议纠纷一案，经贵阳市南明区劳动人事争议仲裁委员会审理并作出南劳人仲字[2017]第0029-2号仲裁裁决书，原告认为该裁决事实认定错误。其一，被告并非在岗职工，故在计算一次性伤残就业补助金及一次性工伤医疗补助金时，应按被告每月领取的月平均工资1770元计算；本案裁决按照被告所在地在岗职工月平均工资4553元计算其结果严重偏高，与事实不符。其二，被告受伤前从原告处共领取了7个月工资合计26270元，其中每个月的工资都包括了原告每月支付给被告的基本工资、个人应缴社保费、工作提成资金、绩效考核奖、出差补贴等其他费用，扣除以上其他费用被告每月基本工资实际为2000元，7个月的月平均工资为1770元。仲裁裁决在没有扣除每月工资里的其他费用情况下直接拿26270元除以5个月得出4651元的平均工资，以此作为计算一次性伤残补助金及停工留薪期工资基数，导致计算结果严重偏高与事实不符。故诉至法院，提出如前诉请。被告（并案原告）王宗虎辩称并同时诉称，并案原告于2013年12月底开始在并案被告处工作，工作项目是从事户外外墙广告张贴，至今并案被告没有与并案原告签订劳动合同，没有缴纳社会保险、住房公积金。2014年6月20日并案原告在改造工作职责张贴外墙广告时，从脚手架上跌落受伤。并案被告为此支付了首次手术治疗费用，其他费用及应发工资均未支付，并一直采取不承认劳动关系，拒不履行其他法定职责的态度，并案原告于2016年5月诉至贵阳市南明区劳动争议仲裁委员会，仲裁委员会于2017年1月23日做出南劳人仲字[2017]第0029-2号裁决书。并案原告认为该裁决书部分事实错误，适用法律不当。一是仲裁委员会对原告的平均工资计算错误，漏算2014年6月5日补发1549元工资，导致原告的停工留薪期、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金计算错误；二是仲裁委员会认定原告请求被告支付未签订劳动合同的二倍工资超过诉讼时效适用法律错误，本案系劳动报酬引发的争议，不受一年诉讼时效的限制，原告请求被告支付二倍工资请求未超过仲裁时效；三是仲裁委员会认为原告请求支付的X光片费用与本案无关系事实认定错误，此项系因工伤治疗检查产生的必要费用，应由被告承担；四是仲裁委员会认为原告的后续治疗费暂未产生，不予支持系事实认定错误，原告因工伤固定骨折部位，医生告知需在工伤事故发生两年后方能取出，根据《工伤保险条例》第三十三条规定原告继续治疗费用仍可享受工伤保险待遇。故诉至法院，请求：1.解除并案原告与并案被告之间的劳动关系；2.判令并案被告连带支付拖欠并案原告停工留薪期的工资59524.8元及2015年6月20日至解除劳动关系之日的工资暂计54564.4元；3.判令并案被告连带支付并案原告未签订劳动合同的双倍工资54564.4元；4.判令并案被告连带支付并案原告一次性伤残补助金54654.4元；5.判令并案被告连带支付并案原告一次性工伤医疗补助金44500.5元；6.判令并案被告连带支付并案原告一次性伤残就业补助金44500.5元；7.判令并案被告连带支付并案原告因治疗检查花费的X光片费用189.50元；8.判令并案被告连带支付并案原告劳动能力鉴定费用720元；9.判令并案被告连带为并案原告补缴2014年1月至劳动合同解除之日的社会保险；10.判令并案被告连带支付并案原告因工伤继续治疗的治疗费、误工费、护理费、营养费等费用；11.本案诉讼费、保全费等由并案被告承担。并案被告贵州点线传媒有限公司辩称：我司同意并案原告要求与之解除劳动关系；并案原告要求支付停工留薪工资期间计算错误，其停工留薪期间从2014年6月20日至2015年6月19日，其要求支付2015年6月20日至解除劳动关系期间的停工留薪工资没有事实和法律依据，且金额严重过高；并案原告要求支付双倍工资的诉求已过诉讼时效；要求支付的三项补助金计算错误，金额严重过高；关于并案原告要求并案被告交纳社会保险费用的问题，因并案原告受伤前，并案被告已经按照其要求，将其应缴的个人社会保险费用一并作为其每月的收入内容进行了支付，并案原告已经领取的7个月工资中包含了并案原告个人应交纳的社会保险费用。若要求并案被告为其缴纳社保则并案原告应将其已领取的个人社会保险费用交给并案被告，或者由并案被告在相应的医疗赔偿费用中进行扣除；并案原告主张的X光片等费用无法律及事实依据，请求予以驳回。经审理查明，2013年12月底,王宗虎进入贵州点线传媒有限公司工作。2014年6月20日,王宗虎在张贴外墙广告时坠落受伤。2015年7月7日，贵阳市南明区劳动人事争议委员会作出南劳人仲字[2015]第0123号裁决，确认王宗虎与贵州点线传媒有限公司之间存在劳动关系。该裁决查明，王宗虎在贵州点线传媒有限公司从事广告的安装工作，报酬按天计算按月发放，发放方式为银行卡转账的形式。工作时间不确定，公司有业务时就会通知王宗虎，没有业务时王宗虎就在家休息，不需要到公司进行考勤。王宗虎外出进行广告安装业务所产生的过路费和住宿费用均由公司报销。2015年11月18日，贵阳市南明区人力资源和社会保障局出具《认定工伤决定书》，认定王宗虎2014年6月20日下午17：30分左右，在安顺市××一位农户外墙安装广告时，从高处坠落致腰部和骨盆骨折，其所受事故伤害为工伤。2016年3月2日，贵阳市劳动能力鉴定委员会出具《劳动能力鉴定结论》，认定王宗虎伤残级别为八级、停工留薪期为2014年6月20日至2015年6月19日、未达护理依赖等级、暂不需要配置辅助器具，王宗虎为此支付鉴定费720元。2016年5月10日，王宗虎向贵阳市南明区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，贵阳市南明区劳动人事争议仲裁委员会于2017年1月23日分别作出南劳人仲字[2017]第0029-1号裁决书和南劳人仲字[2017]第0029-2号裁决书，对原告仲裁请求分别进行了裁决。其中，南劳人仲字[2017]第0029-2号裁决书裁决内容如下：1.王宗虎与贵州点线传媒有限公司自2016年5月10日解除劳动关系；2.贵州点线传媒有限公司支付王宗虎停工留薪期工资44143元；3.贵州点线传媒有限公司支付王宗虎一次性伤残就业补助金40977元；4.贵州点线传媒有限公司支付王宗虎一次性工伤医疗补助金40977元；5.贵州点线传媒有限公司支付王宗虎一次性伤残补助金51161元；6.贵州点线传媒有限公司支付王宗虎劳动能力鉴定费720元；7.贵州点线传媒有限公司为王宗虎缴纳2014年1月至2016年5月社会保险；8.驳回王宗虎关于X光片费用、2015年6月21日至解除劳动关系之日的工资、未签订劳动合同二倍工资、住房公积金、因工伤继续治疗的治疗费、误工费、护理费、营养费的仲裁请求。该裁决送达后，贵州点线传媒有限公司与王宗虎均对此裁决不服，先后诉至本院，分别提出如前诉请。审理中，贵州点线传媒有限公司向本院提交了王宗虎的工资收入表（所载王宗虎工资收入由餐补、全勤、社保、提成、出勤工资组成，其中：2013年12月实发工资390元；2014年1月实发工资4810元；2014年2月实发工资2790元；2014年3月实发工资5274元；2014年4月实发工资3829元；2014年5月实发工资6550元；2014年6月实发工资2627元），主张王宗虎月平均工资应以7个月来计算，且应当扣除提成、社保，实际月平均工资应为1770元，王宗虎对此不予认可，认为此表与对方在仲裁时提交的不一致，应以当时仲裁裁决时的计算。王宗虎向本院提交了“余水生”证人证言、客户名称为“余水生”银行流水账单各一份，以证明王宗虎的工资收入情况，王宗虎月平均工资应为4960.4元，贵州点线传媒有限公司对其提交材料的真实性不持异议，但认为发放报酬中包含有其他项目，在计算月平均工资时应予以扣除。王宗虎还向本院提交2015年12月24日贵阳中医学院第二附属医院金额为3.5元的门诊收费票据、金额为186.5元的X光片收费票据、金额为351.79元的门诊处方笺各一张，以证明贵州点线传媒有限公司未及时支付医疗费，导致王宗虎耽误治疗，贵州点线传媒有限公司不予认可，认为不能直接证明是因为工伤所需要做的检查和治疗。另查，贵州点线传媒有限公司未与王宗虎签订劳动合同，亦未为其办理社会保险。2014年6月至2015年1月期间，贵州点线传媒有限公司每月向王宗虎发放1667元，共计发放11669元。上述事实，有双方当事人陈述、南劳人仲字[2015]第0123号裁决书、《认定工伤决定书》、《劳动能力鉴定结论》，以及提交其他证据在卷佐证，并经庭审质证核实。本院认为，贵州点线传媒有限公司与王宗虎存在劳动关系，双方均受劳动法律法规的调整与保护。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十六条之规定，职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。王宗虎于2014年6月20日张贴外墙广告时坠落受伤事故已经过工伤认定，伤残级别为八级，依法应享有工伤保险待遇和伤残待遇。根据《工伤保险条例》第三十七条之规定：“职工因公致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”王宗虎在2016年5月10日申请仲裁时，提出与贵州点线传媒有限公司解除劳动关系，贵州点线传媒有限公司亦表示同意，应视为双方已于当日解除劳动关系，除一次性伤残补助金外，其可主张一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。由于贵州点线传媒有限公司未为王宗虎办理包括工伤保险在内的社会保险，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”之规定，故本应由工伤保险基金支付的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，与一次性伤残就业补助金一起，均由贵州点线传媒有限公司承担。现对双方当事人的请求依据法律规定分述如下：关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。根据《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第六条“一次性工伤医疗补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，五级伤残36个月，六级伤残26个月，七级伤残12个月，八级伤残9个月，九级伤残6个月，十级伤残3个月”以及第七条“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36个月，最低11个月；六级伤残最高26个月，最低8个月；七级伤残最高12个月，最低4个月；八级伤残最高9个月，最低3个月；九级伤残最高6个月，最低2个月；十级伤残最高3个月，最低1个月”之规定，王宗虎为1973年3月20日出生之男性，所受伤残等级为八级，距法定退休年龄超过12个月，双方劳动关系于2016年5月10日解除，故王宗虎的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金均应以2015年度贵州省职工月平均工资为基数计算9个月。根据黔人社厅发[2016]6号《贵州省2015年人力资源和社会保障事业统计公报》，贵州省在岗职工年平均工资为54637元，故贵州点线传媒有限公司应支付王宗虎的一次性工伤医疗补助金为54637元÷12个月×9个月=40977元（四舍五入到元）、一次性伤残就业补助金为54637元÷12个月×9个月=40977元（四舍五入到元）。关于一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条第一项之规定，八级伤残一次性伤残补助金支付标准为11个月的本人工资。同时根据《工伤保险条例》第六十四条第二款之规定，“本人工资”是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。由于贵州点线传媒有限公司并未依法为王宗虎缴纳工伤保险，故王宗虎的一次性伤残补助金应以其实际月平均工资为计算标准。贵州点线传媒有限公司主张以公司提交王宗虎的工资收入表，扣除提成、社保后以7个月来计算王宗虎的平均工资应为1770元，王宗虎则主张其平均工资应为4960.4元。本院认为，作为用人单位，依法具有为劳动者代扣代缴社会保险的义务，此义务不因双方另有约定或劳动者有相反要求而免除，故对于贵州点线传媒有限公司提出的应扣除提成、社保再计算月平均工资之主张，本院不予采纳；王宗虎2013年12月底方入职，当月工作时间不满1月，2014年6月20日发生工伤事故，工作时间亦不满1月，故王宗虎的月平均工资应以2014年1-5月的实际工资来计算，对于贵州点线传媒有限公司之王宗虎月平均工资为1770元和王宗虎之月平均工资为4960.4元之主张，本院均不予采信。王宗虎月平均工资应为（2014年1月实发工资4810元+2014年2月实发工资2790元+2014年3月实发工资5274元+2014年4月实发工资3829元+2014年5月实发工资6550元）÷5个月=4651（四舍五入到元），其一次性伤残补助金为4651元×11个月=51161元。关于停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条之规定，“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，职工原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月……”。本案中，王宗虎停工留薪期经鉴定为2014年6月20日至2015年6月19日，共12个月，此期间贵州点线传媒有限公司应以王宗虎月平均工资为标准支付王宗虎停工留薪期工资，鉴于贵州点线传媒有限公司已于2014年6月至2015年1月期间向王宗虎发放11669元，该款可从中抵扣。贵州点线传媒有限公司应向被告王宗虎支付停工留薪期工资4651元×12个月-11669=44143元。关于王宗虎提出的由贵州点线传媒有限公司支付2015年6月20日至解除劳动关系之日的工资54564.40元之诉请。因停工留薪期满后王宗虎未实际为贵州点线传媒有限公司提供劳动，亦未提交其完全丧失劳动能力之证据，其主张停工留薪期满后的工资缺乏事实和法律依据，故对其该项主张，本院不予支持。关于王宗虎提出的由贵州点线传媒有限公司支付未签订劳动合同的双倍工资54564.4元之诉请。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资。……”故未签订劳动合同双倍工资的仲裁时效应自用工之日起满一年之日起算。本案中，王宗虎于2013年12月底进入贵州点线传媒有限公司工作，故未签订劳动合同双倍工资的仲裁时效应自2014年12月底起算。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款之规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。王宗虎主张双倍工资属于劳动报酬争议的范围，不受一年诉讼时效的限制，本院认为，双倍工资中属于劳动者正常工作时间劳动报酬的部分，时效适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款之规定，不受一年仲裁时效期间的限制，增加一倍的工资属于惩罚性赔偿，不属于劳动报酬，适用一年的仲裁时效。本案中，王宗虎2013年12月底至2014年6月份的工资已经正常发放，并自2014年6月20日至2015年6月19日享受停工留薪的待遇，其劳动报酬部分已经得到支付，故对王宗虎该项主张，本院不予采信，其主张未签订劳动合同双倍工资应适用一年的仲裁时效。王宗虎于2016年5月10日方提出仲裁申请，已过一年的仲裁时效，故对王宗虎该项诉请，本院不予支持。关于王宗虎主张的X光片费及劳动能力鉴定费。本院认为，720元鉴定费确系进行劳动能力进行的支出，本院据实予以支持。至于王光虎主张的X光片费，因现有证据不足以认定为工伤后续治疗费用，本院不予支持。关于王宗虎提出的由原告贵州点线传媒有限公司补缴2014年1月至劳动合同解除之日的社会保险之诉请，因社会保险的缴纳涉及政策性问题，在调整用人单位与劳动者之间关系的劳动争议案件中不宜处理，王宗虎应向社会保险行政管理部门申请解决，本院对此不予审理。关于王宗虎要求因工伤继续治疗的治疗、误工、护理、营养费用，因并未实际发生，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、第四款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条第二款、《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第六条、第七条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条之规定，判决如下：一、王宗虎与贵州点线传媒有限公司自2016年5月10日解除劳动关系；二、贵州点线传媒有限公司于本判决生效之日起十日内支付王宗虎停工留薪期工资44143元；三、贵州点线传媒有限公司于本判决生效之日起十日内支付王宗虎一次性工伤医疗补助金40977元；四、贵州点线传媒有限公司于本判决生效之日起十日内支付王宗虎一次性伤残就业补助金40977元；五、贵州点线传媒有限公司于本判决生效之日起十日内支付王宗虎一次性伤残补助金51161元；六、贵州点线传媒有限公司于本判决生效之日起十日内支付王宗虎劳动能力鉴定费720元；七、驳回贵州点线传媒有限公司的诉讼请求。八、驳回王宗虎的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案未收取案件受理费。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审判员 何 骧二〇一七年五月十五日书记员 黄文萍