甘肃省武威市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）甘06民终963号上诉人（原审原告）：王天旭，男，1978年8月27日出生，汉族，住甘肃省武威市。法定代理人：王天朝（王天旭胞兄），男，住甘肃省武威市。委托诉讼代理人：张振三，甘肃森博律师事务所律师。上诉人（原审被告）：武威市凉州区上坝自来水厂，住所地甘肃省武威市凉州区中坝镇上坝村。负责人：蔺旭红，该厂厂长。委托诉讼代理人：辛宏年，男，凉州区改水办副主任。上诉人王天旭因与上诉人武威市凉州区上坝自来水厂（以下简称上坝水厂）地面施工损害责任纠纷一案，不服甘肃省武威市凉州区人民法院（2017）甘0602民初5208号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月13日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人王天旭的法定代理人王天朝及委托诉讼代理人张振三、上诉人上坝水厂负责人蔺旭红及委托诉讼代理人辛宏年到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王天旭上诉请求及答辩：撤销凉州区人民法院（2017）甘0602民初5208号民事判决，改判上坝水厂赔偿586900元。事实和理由：原审法院认定事实和适用法律正确，但判决上坝水厂赔偿数额畸低，不符合公平原则。上坝水厂在公共道路上挖坑修缮地下设施没有设置明显标志和采取安全措施是造成王天旭受伤的主要原因，而上诉人王天旭饮酒无证驾驶两轮摩托车是次要原因，因此上坝水厂应赔偿原审起诉总额的80%，即586900元。上诉人上坝水厂上诉请求及答辩：撤销一审法院判决，改判免除我厂的民事赔偿责任，或发还重审。事实和理由:一审认定事实不清，证据不足。事发后，王天朝既未报警，也没有做事故现场勘查，记录和拍照。而摩托车也始终不见踪影。根据一审查明的事实，王天旭摔倒在离我厂施工地约十几米的地方，如何认定与我厂施工有关系？我厂在施工时，曾向该村村委会主任口头报告，且施工是在白天进行的，天黑前就对开挖土坑及时填平，仅在路面南侧留有少量泥土。王天旭应该知道水厂维修开挖的事情，其不戴头盔，无证酒驾，涉嫌危险驾驶，本应该受到法律处罚，所以此事故我厂不应承担责任。王天旭向一审法院起诉请求：请求判令被告赔偿原告医疗费64382元、误工费7913元（69天×41861元/年÷365天）、住院伙食补助费2760元(69天×40元/天)、营养费690元（69天×l0元/天）、交通费1000元、被扶养人生活费74780元（子女18年÷2人，母亲10年÷4人即：11.5年×7478元/年＝85997元>74780元）、定残前护理费12271元(107天×1人×41861元/年/人÷365天)、定残后10年内的护理费418610元（41861元/年/人×1人×10年）、伤残赔偿金149140元(7457元/年×20年×100%)、司法鉴定费2080元，以上共计733626元。一审法院认定事实：2017年3月，被告上坝水厂在其供水区凉州区羊下坝镇四沟村二组路段开挖维修供水管道，将挖出的土石堆积在四沟村水泥路面上，占据了施工地点路面宽度近40%的地方。原告王天旭系羊下坝镇四沟村二组村民，平时常在该施工路段行走。2017年3月15日晚，原告王天旭的朋友张海及沈光亮、高登军邀原告去羊下坝镇上的一歌厅唱歌。当晚约20时许，原告王天旭和其胞兄王天朝各自驾驶二轮摩托车去了羊下坝镇上的歌厅唱歌饮酒。当晚23时30分许，王天旭和王天朝酒后各自驾驶摩托车回家，原告行驶在前、王天朝行驶在后。当原告行驶在四沟村水泥道路由东向西经过上坝水厂开挖路段后，摔倒在离开挖工地向东约十几米的地方受伤，被尾随而来的王天朝发现。王天朝当即叫来附近居住的村民张某，将王天旭抬上一辆电动三轮车送至羊下坝镇卫生院，后被送往凉州区医院进行救治，在凉州区医院进行了开颅手术，被诊断为：1.创伤性硬膜下出血；2.脑挫伤；3.脑疝；4.脑水肿；5.创伤性蛛网膜下腔出血；6.颅骨骨折；7.头皮裂伤；8.头皮血肿；9.肺挫伤；10.肋骨骨折；11.肩胛骨骨折；12.髂骨骨折；13.皮肤挫伤；14.锁骨骨折；15.肺部感染；16.颅内感染。在该院住院治疗69天，于2017年5月23日出院，花医疗费65893.13元。出院后至今仍意识不清，呈持续性植物生存状态。事发后，经羊下坝派出所协调，张海和高登军每人赔偿给原告3000元，沈光亮赔偿给原告5000元。经甘肃森博律师事务所委托，甘肃衡信司法鉴定所于2017年6月30日作出甘衡司鉴所【2017】临鉴字第189号司法鉴定意见书，结论为：1.被鉴定人王天旭颅脑损伤的致残程度为一级；2.被鉴定人王天旭护理依赖程度需要完全护理依赖，原告近亲属支出鉴定费2080元。原告出院后，其近亲属要求被告上坝水厂赔偿未果，遂提起诉讼。另查明，原告王天旭无二轮摩托车驾驶证。其被抚养人有母亲周菊英，1947年3月14日出生，周菊英有成年子女4人；女儿王佳丽，2000年2月15日出生；儿子王世轩，2015年10月1日出生。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定：”行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。”第八十九条规定：”在公共道路上堆放、倾倒、遗撒妨碍通行的物品造成他人损害的，有关单位或者个人应当承担侵权责任。”第九十一条规定：”在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。”根据侵权责任原理，确定行为人承担民事责任的大小应当考虑其行为与损害发生的因果关联性并与其过错程度相适应，同时必须考虑受害人自身的过错程度。本案原告王天旭没有摩托车驾驶证且酒后驾驶二轮摩托车，行走在其熟悉的道路上，疏于自身安全注意义务发生事故受伤，其行为严重违反道路交通安全法规，明显具有绝对主要过错，对其自身的损害应负主要责任。而被告上坝水厂在公共道路开挖维修供水管道，将挖出的土石堆积在路面上，占据了路面宽度近40%的地方，被告没有提供证据证明其设置了明显的安全提示标志和采取足以防止行人损害的措施，其行为也违反了道路交通安全法规，依法认定其对事故的发生具有过错，应负相应的责任。根据原告的诉讼请求和其提供的有效证据，确定原告的合理损失为：医疗费64382元、误工费7913元（69天×41861元/年÷365天）、住院伙食补助费2760元(69天×40元/天)、营养费690元（69天×l0元/天）、交通费1000元、被扶养人生活费74780元（原告主张的该数额未超过《最高人民法院》第二十八条规定的标准）、定残前的护理费12271元(41861元/年/人÷365天×1人×107天)、定残后10年内的护理费418610元（41861元/年/人×1人×10年）、伤残赔偿金149140元(7457元/年×20年×100%)、司法鉴定费2080元，以上共计733626元。根据本案的实际情况，确定由被告赔偿其中的10%即73362.6元较为公平合理，其余损失由原告自行承担。被告关于其不承担责任的抗辩理由不能成立，依法不予采纳。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条、第八十九条、第九十一条，《最高人民法院》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、被告武威市凉州区上坝自来水厂赔偿原告王天旭医药费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、被扶养人生活费共计73362.6元，限判决生效后15日内付清；二、驳回原告王天旭的其他诉讼请求。如果未按本判决确定的期限履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍承担迟延履行期间的债务利息。案件受理费4168元，减半收取计2084元，由原告王天旭负担1350元、被告武威市凉州区上坝自来水厂负担734元。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人上坝水厂提出，一审认定王天旭事发时的路线从东向西，因其家就在施工路段的东侧，按此路线，还没有路过开挖地点；王天旭摔倒的地方离施工地点约四十几米，而非十几米；施工开挖的土坑已经回填，只是在路南侧留下少量泥土，在没有经过科学测量的情况下，认定占据路面40%不合理。上诉人王天旭一方认为，回家路线应该是从西向东，因笔误上诉人在一审起诉状中写错了；摔倒的地方确实是东侧十几米。本院认为，在一审庭审中，证人张某、王某证明了王天旭摔倒地点在离土堆东侧十几米远的地方，对此，上坝水厂未提出异议，故对一审认定的该项事实，本院予以确认。至于土堆所占道路面积，一审法院根据证人证言和照片等证据作出认定，因上坝水厂虽提出异议，但没有提供证据予以证明，故对一审法院认定，挖出的土石占据了路面宽度近40%的地方这一事实，本院予以确认。关于王天旭事发时的回家路线，根据二审庭审调查，王天旭从喝酒的地方回家，一条路线是向北，不经过开挖路段，一条路线是由西向东，经过开挖路段,其摔倒的地方又在开挖地点的东侧十几米远，故应认定王天旭事发时由西向东回家。综上，对一审法院认定的王天旭行驶在四沟村水泥道路由东向西经过上坝水厂开挖路段，应更正为由西向东经过开挖路段回家，对一审法院认定的其余事实，本院予以确认。本院认为，上诉人上坝水厂所持认定王天旭发生事故与我厂施工具有关联性之事实不清，证据不足的理由，因事故发生在深夜，无其他目击证人，根据日常经验，事故发生后，以抢救受伤人员为主，随行的王天朝未当即报案和进行现场勘查，符合常理，且在场人王天朝的陈述与证人张某、王某的当庭证言能够相互印证，结合当地派出所调解处理该事故的相关事实，上诉人上坝水厂提出的无关联性的相关疑点，在没有相反证据予以证明的情况下，不能成立。根据有关法律规定，施工人在道路上挖坑或者堆放妨碍通行的物品，未设置标志和采取安全措施，造成他人损害的，应当承担侵权责任。上诉人上坝水厂开挖土坑时，在道路上堆放土石，未设置明显标识，仅口头通知村委会主任，亦未采取安全措施，对上诉人王天旭造成的损害，应当承担相应的民事侵权责任，且此责任不因对方是否承担行政或是刑事责任而免除。上诉人王天旭酒后无证驾驶二轮摩托车，严重违反道路交通安全法规，对事故的发生应负主要责任。故上诉人上坝水厂所持其应免除责任和上诉人王天旭所持上坝水厂应承担主要责任之理由，均不能成立。综上所述，上诉人上坝水厂、王天旭的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7236元，由王天旭负担3068元，由武威市凉州区上坝自来水厂负担4168元。本判决为终审判决。审判长  赵雪梅审判员  赵永龙审判员  杨文龙二〇一七年十二月十八日书记员  刘美美