安徽省滁州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）皖11刑终34号
原公诉机关安徽省定远县人民检察院。
上诉人（原审被告人）冯雪兵，曾用名冯飞龙，男，1978年10月27日出生于四川省南部县，汉族，初中文化，装潢建筑工，住四川省成都市金牛区。曾因犯抢劫罪于2006年8月3日被四川省南部县人民法院判处有期徒刑三年，宣告缓刑五年，并处罚金三千元；因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年5月15日被成都市公安局金牛区分局九里堤派出所民警抓获归案，同年5月16日被定远县公安局押回执行刑事拘留，同年6月8日经定远县人民检察院批准，同日被定远县公安局依法执行逮捕。现羁押于定远县看守所。
上诉人（原审被告人）梁广，曾用名忽树勇，男，1979年5月6日出生于安徽省定远县，回族，初中文化，无业，住安徽省定远县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年5月4日被定远县公安局刑事拘留，同年6月8日经定远县人民检察院批准，同日被定远县公安局依法执行逮捕。现羁押于定远县看守所。
安徽省定远县人民法院审理定远县人民检察院指控原审被告人冯雪兵、梁广犯贩卖毒品罪一案，于2017年12月19日作出（2017）皖1125刑初321号刑事判决。宣判后，原审被告人冯雪兵、梁广不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，于2018年2月2日公开开庭审理了本案，滁州市人民检察院指派检察员徐玉江、冯祝苗出庭履行职务，上诉人冯雪兵、梁广到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：
一、被告人冯雪兵贩卖毒品的犯罪事实
2017年4月30日18时许，梁广从合肥乘坐火车赶往成都，2017年5月1日到达成都后，梁广遂通过微信向被告人冯雪兵约定购买3000元冰毒。2017年5月1日下午4时许，梁广入住在四川省成都市金牛区金府路布丁酒店317房间等待被告人冯雪兵前来交易冰毒。后被告人冯雪兵以1500元的价格从他人手里购买了一大袋约22.37克冰毒。被告人冯雪兵从22.37克冰毒中留下少许自用，然后按梁广要求将冰毒分装成5个小袋。之后，被告人冯雪兵乘车至梁广入住的布丁酒店317房间内将分装好的5小袋冰毒卖给梁广，梁广通过支付宝转账3000元到被告人冯雪兵支付宝账户。梁广于5月4日将5小袋冰毒从成都带回定远家中，当日梁广与他人进行毒品交易时，被公安机关查获，经现场称重净重为18.56克（17.48克+1.08克）。
上述事实，有下列证据证实：
1、立案决定书、受登记表、户籍证明、抓获经过等书证证实：案件来源及被告人冯雪兵身份信息。
2、证人梁广证言证实：其于2017年4月30日18时30分从合肥坐火车到成都的，5月1日下午三点半左右达到成都后用微信联系冯雪兵购买3000元冰毒事宜，后来其就入住在成都市金牛区一个叫布丁快捷酒店317房间等冯雪兵，下午五点左右冯雪兵到宾馆房间，从手挎包里掏出一个紫色的小盒子，盒子里面装了五包冰毒，当时冯雪兵讲这总共有三十个东西（指有30克冰毒），他把冰毒连盒子递给其之后，其通过支付宝分三次共转了3000元给他，这次购买的3000元冰毒就是被抓获时从家中搜出来17.48克冰毒，加上其500元卖给丁某的1.08克冰毒。
3、被告人冯雪兵供述：2017年5月1日下午，梁广到成都后在微信上联系其帮他购买3000元冰毒，其当时觉得3000元的毒品太多了，能买五十多克，怕出事。后来跟梁广讲给他买1500元的冰毒，也有二十多克，之后其跟梁广约好在成都市金牛区金府路布丁酒店见面，其去找王某买了1500元约22.37克冰毒，其从22.37克冰毒中扣下少许冰毒自己玩，剩余冰毒分装成5小袋，后打车到布丁酒店3楼房间内将用方盒包装的冰毒交给梁广。梁广三次向其支付宝转账3000元，其给梁广现金1500元。
4、微信、支付宝截图证实：被告人冯雪兵在微信上与梁广、王某联系买卖冰毒22.37克，2017年5月1日梁广通过支付宝分3次转账3000元给冯雪兵、冯雪兵转账1500元给王某的事实。
5、公安机关制作的现场检测报告书证实：冯雪兵的尿液呈阳性。
6、扣押物品清单证实：搜查梁广住所后扣押5袋疑似冰毒物品，净重为17.48克及吸毒工具一套、人民币503元。
7、鉴定意见证实：滁州市公安司法鉴定中心对从被告人梁广住处查获的5包白色晶体及丁某身上查获的1包白色晶体均检出甲基苯丙胺成分。
8、现场搜查笔录、辨认笔录等证实：案发现场的情况及梁广辨认出冯雪兵就是卖给其毒品的四川人。
9、称重笔录证实：查获吸毒人员丁某携带疑似毒品经现场称重，净重为1.08克；搜查梁广住所查获疑似冰毒5小袋，净重为17.48克
10、视听资料、电子数据（光盘一张）证实：被告人冯雪兵到梁广入住宾馆交易毒品时间。
11、刑事判决书证实：被告人冯雪兵前科情况。
二、被告人梁广贩卖毒品的犯罪事实
1、2017年5月4日14时许，被告人梁广从成都购买毒品回定远不久，吸毒人员丁某通过微信与梁广联系进行毒品交易。之后被告人梁广在定远县定城镇长征西路桃花苑南苑北门口以500元价格卖给丁某约1克冰毒。交易完成后，被告人梁广与丁某均被定远县公安局民警抓获。侦查人员从梁广身上查获贩卖毒品违法所得现金500元，丁某身上查获梁广向其出售的冰毒一袋，经现场称重净重为1.08克。随后，公安侦查人员在被告人梁广住处查获冰毒五小包，经现场称重净重为17.48克。
经滁州市公安司法鉴定中心鉴定：现场被查获的疑似毒品检出甲基苯丙胺成分。
2、2017年3、4月份的一天中午，被告人梁广在定远县定城镇长征西路桃花苑南苑小区内向吸毒人员丁某出售300元冰毒。
上述事实，有下列证据证实：
1、立案决定书、受登记表、户籍证明、抓获经过等书证证实：案件来源及被告人梁广身份信息。
2、证人丁某证言证实：5月4日其发微信联系梁广要购买500元冰毒，然后其骑电动车到梁广住的安置小区，在第二栋楼后面梁广递给其一个用卫生纸和白色塑料袋包着的冰毒，其给他500元。交易完成后其被警察抓获了。另外在2017年3、4月其从梁广手里购买了300元冰毒，梁广给了一点点。
3、被告人梁广供述证实：5月4日中午其刚从四川成都回到家，丁某就用微信联系要买500元冰毒，接着丁某骑电动车到小区门口，其用卫生纸包着一小袋冰毒递给了丁某，丁某付了500元现金后其被抓获。卖给丁某的冰毒有1克左右，现场称净重是1.08克。公安机关在其住处搜查出的疑似冰毒是刚从四川成都买回来的，共有五小袋，现场称重，净重是17.48克。还有一次是2017年3、4月的一天中午，在其居住小区出售300元冰毒给丁大莉。
4、微信、支付宝截图证实：丁某与梁广联系购买毒品的事实。
5、现场检测报告书证实：梁广的尿液呈阳性。
6、扣押物品清单证实：搜查梁广住所后扣押5袋疑似冰毒物品，净重为17.48克及吸毒工具一套、人民币503元。
7、鉴定意见证实：滁州市公安司法鉴定中心对从被告人梁广住处查获的白色晶体5包及丁某身上查获的白色晶体1包某出甲基苯丙胺成分。
8、公安机关制作的现场搜查笔录、辨认笔录证实：案发现场情况以及被告人梁广辨认出丁某就是向其购买毒品的人。
9、公安机关制作的称重笔录证实：查获吸毒人员丁某携带疑似毒品经现场称重，净重为1.08克；搜查梁广住所在其随身携带物品中查获疑似冰毒5小袋，经现场称重，净重为17.48克
以上证据相互印证，原审法院予以确认。
原判认为：被告人冯雪兵、梁广违反国家对毒品的管理规定，贩卖毒品，其中，被告人冯雪兵贩卖毒品18.56克，被告人梁广贩卖毒品18.56克，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人冯雪兵、梁广归案后，如实供述了其犯罪事实，是坦白，依法可从轻处罚。采纳两被告人及辩护人要求从轻处罚的辩护意见。根据被告人冯雪兵、梁广犯罪的事实、犯罪的性质、前科、吸食毒品情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第六十七条第三款，第六十一条，第六十四条之规定，判决：被告人冯雪兵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年九个月，并处罚金二万元；被告人梁广犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年三个月，并处罚金一万五千元；对涉案非法所得予以追缴，上缴国库；对扣押在案的冰毒18.56克和吸毒工具一套予以没收。
冯雪兵上诉提出应认定其贩卖冰毒克数为7.37克,原判量刑过重，请求从轻处罚。
梁广上诉提出在其家中查获的17.48克冰毒不应认定为贩卖数量，请求对其从轻判处。
滁州市人民检察院认为：原判认定事实清楚，证据确实充分，应以贩卖毒品罪追究冯雪兵、梁广的刑事责任，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
二审审理查明的事实和证据与一审审理查明的事实和证据相同，且证据经一审庭审举证、质证，证据来源合法，证明内容客观真实，本院予以确认。
对于上诉人冯雪兵提出应认定其贩卖7.37克毒品的上诉理由，经查，被告人冯雪兵供述证实其购买22.37克冰毒后扣少许留作自己吸食，其余贩卖给梁广。梁广供述称从其家中搜出来17.48克冰毒及卖给丁某的1.08克冰毒均是从冯雪兵处购买。二被告人供述与微信转账记录、监控视频、扣押物品清单、鉴定意见、搜查笔录、称重笔录等证据相互印证，本着有利于被告人的原则，原判认定冯雪兵贩卖18.56克甲基苯丙胺给梁广的事实清楚，证据确实充分。故上诉人冯雪兵提出的此节上诉理由不能成立，本院不予采纳。
对于上诉人梁广提出在其家中查获的17.48克冰毒不应认定为贩卖数量的上诉理由，经查，被告人梁广供述、证人丁某证言、辨认笔录、鉴定意见、搜查笔录、称重笔录等证据相互印证，足以证实上诉人梁广先后两次向丁某贩毒的事实，其购买毒品具有贩卖目的，对在其家中查获的17.48克冰毒，依法应当计入贩卖毒品的数额之中。故对梁广此节的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
对于上诉人冯雪兵、梁广提出原判量刑过重的上诉理由，经查，原判根据上诉人冯雪兵、梁广的犯罪事实、性质及对社会的危害程度，并充分考虑了上诉人冯雪兵前科、坦白、吸食毒品、梁广坦白、吸食毒品等情节依法作出的判决并无不当。故上诉人冯雪兵、梁广提出的此节上诉理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为：上诉人冯雪兵、梁广犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，应依法惩处。原判量刑并无不当，审判程序合法。上诉人冯雪兵、梁广的上诉理由与事实、法律规定不符，均不能成立，本院不予采纳。对出庭检察人员关于本案的定罪量刑意见，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 万 杰
审判员 宋珺梅
审判员 许 汪
二〇一八年二月九日
书记员 高 乐
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项：第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。