江西省上饶市广丰区人民法院行 政 判 决 书（2017）赣1103行初2号原告徐某某，女，1961年6月6日出生，汉族，上饶市广丰区人，个体，住上饶市广丰区，委托代理人郑某某，男，1963年10月16日出生，汉族，上饶市广丰区人，个体，住上饶市广丰区，被告上饶市广丰区城乡规划局，住所地上饶市广丰区。法定代表人项某某，局长。委托代理人鲍某某，男，1970年10月16日出生，汉族，上饶市广丰区人，上饶市广丰区城乡规划局执法大队副队长，住上饶市广丰区。委托代理人周某某，江西红源律师事务所律师。第三人夏某某，男，1962年3月15日出生，汉族，上饶市广丰区人，个体，住上饶市广丰区。委托代理人周某某，江西惟矩律师事务所律师。原告徐某某因认为被告上饶市广丰区城乡规划局不履行依法拆除第三人夏某某违法占用公共通道的围墙并恢复原有的公共通道的法定职责，于2017年2月17日向本院提起行政诉讼。本院立案后于2017年2月20日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2017年4月18日公开开庭审理了本案。原告徐某某及特别授权委托代理人郑某某、被告上饶市广丰区城乡规划局特别授权委托代理人鲍某某、委托代理人周某某、第三人夏某某及特别授权委托代理人周某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告徐某某与第三人夏某某系邻居关系，第三人于2015年底开始违法占用公共通道2.5米宽约50平方建私人住宅庭院围墙，导致原告及路人的交通障碍。为此原告向被告投诉并进行行政复议，均未果。后原告通过上访得到区委书记的批示，“请周华武大队长处理到位，丰溪街道配合”，广丰区信访办下发了广信联办交字[2016]751号《关于交办徐某某信访事项的函》，其中要求被告按政策规范出具《办理答复意见书》给原告。被告于2016年7月25日对第三人下达了广规罚字[2016]第0090757号《行政处罚决定书》，责令其于2016年9月25日前拆除违章建筑，迄今为止，第三人未拆除任何建筑，被告也未采取任何措施。故原告向本院起诉要求判决被告履行依法拆除第三人夏某某违法占用公共通道的围墙并恢复原有的公共通道的法定职责。原告向本院提供了如下证据：原告的居民身份证复印件，证明本人的原告主体资格的事实。2、上饶市广丰区人民政府于2016年6月28日作出的广府复字[2016]8号《行政复议决定书》。证明原告曾要求第三人拆除违法建筑，恢复原有通道的事实。3、上饶市广丰区丰溪街道办事处于2016年2月16日作出的丰办信办复字[2016]1号的《办理徐某某信访事项答复意见书》，证明了原告与第三人房屋基前原来公共通道约2米宽的事实。4、被告于2015年7月25日作出的广规罚字[2016]第0090757号《行政处罚决定书》。证明被告决定要求第三人拆除违章围墙还原原有公共通道的事实。5、上饶市广丰区信访联席办于2016年10月9日作出的广信联办交字[2016]751号《关于交办徐某某信访事项的函》。证明原告要求第三人拆除违法围墙还原原有通道的信访事实。6、上饶市广丰区人民政府于2016年5月3日作出的广府复受字[2016]6号《行政复议申请受理通知书》。上饶市广丰区人民政府于2016年4月25日作出的[2016]5号行政复议申请收件回执。证明上饶市广丰区人民政府受理原告行政复议申请的事实。被告上饶市广丰区城乡规划局辩称，1、第三人夏某某对被告作出的广规罚字[2016]第0090757号《行政处罚决定书》已依法向广丰区人民法院提起了行政诉讼，起诉要求依法撤销该《行政处罚决定书》，该案尚未审结。本案的审判须以第三人夏某某起诉要求依法撤销该《行政处罚决定书》的审理结果为依据。故此，法院应当依法裁定中止本案审理。2、本案诉讼期间，被告认为应当依法停止执行广规罚字[2016]第0090757号《行政处罚决定书》。被告没有向本院提供证据。第三人夏某某述称，1、被告对第三人作出的广规罚字[2016]第0090757号行政处罚所查处的违法行为事实不存在。第三人在“三非”处理过程中经相关主管部门审批，依法取得了所建房屋的《建设用地规划许可证》和《建设工程规划许可证》，后又办理了相关房屋权属登记。2、被告广丰区城乡规划局作出的广规罚字[2016]第0090757号《行政处罚决定书》因程序严重违法而不成立，被告在作出该行政处罚决定前，既没有告知第三人享有陈述和申辩的权利，也没有听取其意见，更没有对第三人提出的理由和证据进行复核。3、被告作出行政处罚决定后没有有效履行送达义务，导致第三人在长时间内对该行政处罚决定的内容不知情。第三人已另行向人民法院提起行政诉讼，本案应当中止审理。第三人向本院提供了如下证据：广丰区丰溪街道小康城居下岭自然村村民代表于2007年6月9日出具的《关于后门塘横向乌尖畈直至下岭门××××路宽度的证明》，证明第三人所建围墙是经村民小组同意并由第三人出资5000元有偿取得的，围墙及通道现状是经过村民小组同意的，并未损害村民的通行权利。2、广丰区国土资源局于2010年5月26日对第三人作出的广国土处字（2010）第367号《土地违法案件行政处罚告知书》及六张发票，证明第三人所建房屋及围墙已经被处罚。经庭审质证，对上述证据认证如下：一、原告徐某某提供的证据1、2、3、4、5、6，被告及第三人对其真实性均无异议，本院以上证据的真实性予以确认。二、第三人夏某某提供的证据1，原告对其真实性及关联性有异议，被告对其无异议，本院认为与本案无关联，不予确认；第三人提供的证据2，原告对告知书的真实性有异议，对发票的关联性有异议，被告对告知书无异议，对发票的关联性有异议，本院认为与本案无关联，不予确认。经审理查明，原告徐某某与第三人夏某某均为上饶市广丰区丰溪街道小康城居下岭居民，俩人系邻居。原告于1997年在所有地建好了地基，2015年启动建造房屋。第三人夏某某于2007年在其所有地建房，2008年将房前小路外移加宽后在其屋前建了围墙，2015年第三人又将其围墙的东边(与原告毗邻)围墙加高。2015年12月26日原告徐某某向被告上饶市广丰区城乡规划局投诉要求拆除第三人夏某某的违法建筑。2016年1月11日，原告徐某某向上饶市广丰区丰溪街道办反映第三人夏某某占用公共通道建围墙，影响周边居民出行和安全，请求拆除围墙,广丰区丰溪街道办事处于2016年2月16日作出丰办信办复字[2016]1号《办理徐某某信访事项答复意见书》，处理答复意见为组织双方调解未成功;2016年5月3日原告又向上饶市广丰区人民政府提出行政复议申请,2016年6月28日广丰区人民政府作出广府复字[2016]8号《行政复议决定书》决定，责令被告上饶市广丰区城乡规划局在收到本决定书之日起三十日内依法处理徐某某2015年12月26日提出的投诉请求。2016年7月25日被告作出广规罚字[2016]第0090757号《行政处罚决定书》，责令第三人于2016年9月25日前拆除未经规划主管部门审批擅自违法建筑围墙。2016年10月9日上饶市广丰区信访联席办作出广信联办交字[2016]751号《关于交办徐某某信访事项的函》，要求被告依法按政策规范出具《办理答复意见书》给原告。原告认为被告未履行相关法定职责，因此,原告向本院起诉要求判决被告履行依法拆除第三人夏某某违法占用公共通道的围墙并恢复原有的公共通道的法定职责。另查明，被告作出的广规罚字[2016]第0090757号《行政处罚决定书》上的决定日期为2015年7月25日系笔误，应为2016年7月25日。本院认为，根据《中华人民共和国城乡规划法》第十一条第二款，县级以上地方人民政府城乡规划主管部门负责本行政区域内的城乡规划管理工作；第四十条第一款，在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证；第六十四条，未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设……规定，被告上饶市广丰区城乡规划局负责本行政区域内的城乡规划管理工作，具有对规划区内各项建设工程进行监督管理，查处违反城乡规划的占地、建设行为的法定职责。本院立案后，向被告送达诉状副本、应诉通知书等材料但被告在答辩期限内未向本院提供其履行相应法定职责的证据和所依据的规范性文件，应视为没有相应证据。庭审中，被告自认没有履行对第三人夏某某的围墙是否属于违法建筑进行调查取证的法定职责，又未按《中华人民共和国行政处罚法》的有关规定程序进行。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条之规定，判决如下：被告上饶市广丰区城乡规划局应当在本判决生效后二个月内针对原告提出的依法强制拆除第三人违法占用公共通道的围墙并回复原有公共通道的要求继续重新履行法定职责。案件受理费50元，由被告上饶市广丰区城乡规划局负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，并缴纳上诉费，上诉于江西省上饶市中级人民法院。审 判 长  郑师炎人民陪审员  刘祖福人民陪审员  潘红英二〇一七年五月十一日书 记 员  潘湘雯