河北省唐山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）冀02刑终496号
原公诉机关河北省唐山市路北区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王乃存，男，1965年4月5日出生，汉族，河北省玉田县人，大学本科文化，河北省玉田县郭家屯乡党委书记，户籍所在地及现住址河北省唐山市玉田县。因涉嫌犯挪用公款罪于2015年5月6日被刑事拘留，同年5月11日被取保候审。
辩护人王金增，河北北辰律师事务所律师。
河北省唐山市路北区人民法院审理唐山市路北区人民检察院指控原审被告人王乃存犯挪用公款罪一案，于2016年6月29日作出（2015）北刑初字295号刑事判决。宣判后，原审被告人王乃存不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。唐山市人民检察院指派检察员杨洁出庭履行职务。原审被告人王乃存及其辩护人王金增到庭参加诉讼。现已审理终结。
河北省唐山市路北区人民法院认定，2012年6月29日，被告人王乃存在担任河北省玉田县鸦鸿桥镇政府镇长期间，伙同河北省玉田县财政局鸦鸿桥镇财政所所长李某1（另案处理），利用职务上的便利，将镇政府的公款100万元人民币挪用后存入银行，用于完成中国银行玉田北环支行邱某的揽储任务。案发前，被挪用的100万元人民币已全部归还。
上述事实，有公诉机关提供并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、案件来源、指定管辖决定书、到案说明证实：犯罪嫌疑人王乃存涉嫌挪用公款罪一案，2015年5月5日由唐山市人民检察院指定唐山市路北区人民检察院管辖，王乃存经传唤到案，通过询问，王乃存交代了挪用公款的犯罪事实，符合挪用公款的立案条件，次日，对该案立案侦查。河北省唐山市中级人民法院于2015年8月18日指定该案由唐山市路北区人民法院审判。
2、公务员登记表、干部任免审批表等主体身份情况证实：被告人王乃存自2012年5月至2014年2月任玉田县鸦鸿桥镇党委副书记、镇长，2014年2月至2015年5月4日任玉田县郭家屯乡党委书记，2014年12月在郭屯乡当选玉田县第十五届人大代表，2015年5月5日，玉田县人大常委会决定接受王乃存辞去玉田县第十五届人民代表大会代表职务的请求。
3、组织机构代码证证实：玉田县鸦鸿桥镇人民政府为机关法人，法定代表人（负责人）夏兰军。
4、镇长的工作职责证实：镇长主持镇全面工作，协助书记抓镇党委全面工作，分管全镇财政、税务工作及鸦鸿桥汽车站。
5、证人李某1的证言证实：其自2011年6月开始在玉田县鸦鸿桥镇财政所工作，2012年6月份，鸦鸿桥镇镇长王乃存让其从镇财政拿出100万元公款给他人使用，对方把钱存入银行吸储。之后，王乃存让其和一个中国银行的姓邱的女人联系，后来就从财政所的账户上直接转出100万元，转给这个女的提供的人头账户上，这笔钱用了几天就回来了。
6、证人李某2的证言证实：2011年至2014年10月，其在中国银行玉田县北环支行工作，2012年6月底，银行有拉存款的任务，其作为支行的行长，压力很大，其和王乃存是同学，王乃存和邱某是表兄妹关系，其和邱某到王乃存的办公室说要从镇里财政所借点钱，拉点存款完成任务，当时说必须转到个人储蓄账户，才算完成拉存款的任务。王乃存同意从镇财政所拿100万帮其完成存款任务，并安排了财政所的人一起办理。其和邱某一起到鸦鸿桥信用社从镇财政所的账户中转出100万元，转到其朋友苏某（玉田县腾龙的总经理）的信用社账户上（以拆迁款的名义），后来将这100万元转到其妻子尹某中国银行的账户上，这样就完成上级下达的任务了，这笔存款记到了邱某名下。这100万元只用了几天，就用其妻子尹某的卡把钱转到鸦鸿桥镇财政所了。如果拉存款任务完成的好，整个行所有人的绩效奖金高，个人绩效奖金也高，如果不这么做，绩效奖金会很低，借这100万元钱公款也是没有办法的办法。
7、证人邱某的证言证实：2012年6月底，其在中国银行有未完成的拉存款任务，就找到亲戚王乃存，当时他任鸦鸿桥镇镇长，想从财政所倒点钱，用于拉存款完成任务，王乃存同意从镇财政所拿100万帮其完成任务，安排镇财政所的李某1所长和其联系。之后按照李某1所说先从财政所转出100万倒在苏某的信用社账户，后来转到尹某中国银行账户上，当时这笔存款任务记到了其名下，就算完成了揽储任务。后来几经辗转将钱转到了鸦鸿桥镇财政账户上，其所用的这些卡，都是亲戚朋友的，用来倒款的。详细过程王乃存可能不清楚，但镇里的公款转到个人名下必须王乃存同意，是他安排镇里财政所的人和其一起办的。
8、证人苏某的证言证实：其个人及公司与鸦鸿桥镇政府没有任何业务往来，没有得到过100万元的拆迁款，其曾借给中国银行玉田北环支行原行长李某2使用过身份证，倒过一笔100万元的钱，好像是和他们银行月底揽存款有关。
9、证人尹某的证言证实：其系李某2的妻子，其名下有几张中国银行的银行卡，都是其丈夫李某2在用，用来倒大额资金，具体情况以李某2说的为准。
10、证人代某的证言证实：其自2014年9月任中国银行玉田县北环支行行长，从2011年开始，上级给每个下属支行均下发了拉存款任务，如果任务完成不好，个人收入等方面就会受影响。相关文件现在没有了。
11、相关书证证实：自2012年6月29日至7月3日挪用公款五天的转款过程。
12、被告人王乃存的供述证实：2012年6月，其在担任玉田县鸦鸿桥镇政府镇长期间，经其决定，让财政所所长李某1从镇财政拿了100万元公款给其亲戚邱某和李某2使用，给他们帮忙做银行揽储。事后，这100万元人民币已全部回到镇财政账户。当时其让李某1和邱某联系，没问过其中的具体过程。
河北省唐山市路北区人民法院认为，被告人王乃存身为国家工作人员，利用职务上的便利，挪用公款进行营利活动，情节严重，其行为已构成挪用公款罪。公诉机关指控被告人王乃存犯挪用公款罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。辩护人王秋艳、宋阳所提被告人王乃存虽存在挪用公款的行为，但主观上不具有营利的目的，客观上也未实施“进行营利活动”的行为，且王乃存也没有获得经营利润，涉案公款四天后返还，不构成挪用公款罪的辩护观点，因挪用公款存入银行，属于挪用公款进行营利活动，故对此观点，不予采纳。鉴于被告人王乃存在案发之前将所挪用公款本金已全部归还，且自愿认罪，故依法可对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第九十三条第一款、第二十五条第一款，《最高人民法院关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第二条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，认定被告人王乃存犯挪用公款罪，判处有期徒刑一年。
宣判后，原审被告人王乃存以其虽有挪用公款给他人使用的行为，但主观上不具有营利的目的，客观上不属于“进行营利活动”，不构成挪用公款罪，原审法院认定其构成挪用公款罪属于认定事实不清，适用法律错误；原审法院最终认定其构成挪用公款罪，其行为也符合定罪免除的条件为主要理由提出上诉。其辩护人提出与上诉理由基本相同的辩护意见。
经二审审理查明的事实与原审判决认定的事实相同，且有上诉人王乃存供述，案件来源，指定管辖决定书，到案说明，公务员登记表，干部任免审批表，组织机构代码证，镇长工作职责，证人李某1、李某2、邱某、苏某、尹某、代某的证人证言，相关书证等证据证实。上述证据已经一审庭审质证、认证，本院予以确认。
本院认为，河北省唐山市路北区人民法院认定上诉人王乃存犯挪用公款罪的事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。关于上诉人王乃存及其辩护人所提其虽有挪用公款给他人使用的行为，但主观上不具有营利的目的，客观上不属于“进行营利活动”，不构成挪用公款罪，原审法院认定其构成挪用公款罪属于认定事实不清，适用法律错误的上诉理由及辩护意见，经查，挪用公款存入银行，属于挪用公款进行营利活动的行为；关于上诉人王乃存及其辩护人所提原审法院最终认定其构成挪用公款罪，其行为也符合定罪免处条件的上诉理由及辩护意见，经查，原审法院根据上诉人王乃存的犯罪事实、性质、情节及社会危害性，依法在法定刑幅度内对其进行判处，量刑并无不当，故上诉人王乃存及其辩护人所提上诉理由及辩护意见，理据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉人王乃存的上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘 健
代理审判员 孙国斌
代理审判员 李 博
二〇一六年十二月二日
书 记 员 谢美琪