广西壮族自治区北海市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）桂05刑终34号
原公诉机关北海市银海区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张华，男，1977年7月26日出生于广西壮族自治区河池市，汉族，初中文化，公司经理，户籍地广西河池市大化瑶族自治县，捕前暂住北海市银海区。因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年10月15日被刑事拘留，同月24日被逮捕。现羁押于北海市第二看守所。
辩护人李其艺，广西圆非律师事务所律师。
北海市银海区人民法院审理北海市银海区人民检察院指控原审被告人张华犯故意伤害罪暨原审附带民事诉讼原告人赖某1提起刑事附带民事诉讼一案，于二〇一六年十二月二十九日作出（2016）桂0503刑初79号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人赖某1及被告人张华均不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经审阅全部案卷材料，讯问上诉人张华，听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本院审理期间，上诉人张华通过家属已全额履行一审附带民事部分判决，赖某1向本院申请撤回上诉，本院已依法裁定准许，民事部分判决已经生效，本案主要审理刑事部分。本案现已审理终结。
原判认定，2015年10月6日0时许，被告人张华与其朋友聚餐后驾车从北海市银海区广东南路同和水岸小区金鳞食府到该小区停车场保安亭处时被值班保安拦下，双方因停车费问题争执并引发打斗。在打斗过程中，张华将其中一名保安赖某1打倒在地后逃离现场。经鉴定，赖某1的损伤程度为重伤二级。
另查明，一审审理过程中，被告人张华赔偿给被害人赖某1医疗费总计43960元。
原判认定上述事实有书证，证人梁某、赖某2、欧某、孙某、符某、李某、周某、林某的证言，被害人赖某1的陈述，被告人张华的供述与辩解，鉴定意见，勘验、检查、辨认、侦查实验笔录，视听资料等证据证实。
原判认为，被告人张华故意非法损害他人身体健康，致一人重伤二级，其行为已构成故意伤害罪。附带民事诉讼原告人赖某1在引发本案纠纷中存在过错，且被告人张华家属已赔偿被害人的部分经济损失，可以对被告人张华从轻处罚。被告人张华的故意伤害行为已造成附带民事诉讼原告人赖某1的经济损失，依法应承担民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人赖某1的各项损失为医疗费135073.23元、误工费应为4257.94元、住院伙食补助费为6300元、交通费160元、护理费按6686.8元，共计人民币152477.97元，因附带民事诉讼原告人赖某1在案中存在过错，应自行承担30%责任，再扣除被告人已经赔偿的43960元，被告人张华应赔偿的费用应为人民币62774.58元。对附带民事诉讼原告人赖某1的其他诉讼请求：鉴定费1500元、残疾赔偿金197352元、精神损害抚慰金50000元及后续治疗费30000元，缺乏事实和法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一、二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二十条、第二十一条、第三十五条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告人张华犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年；二、被告人张华赔偿附带民事诉讼原告人赖某1医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费及交通费共计人民币62774.58元；三、驳回附带民事诉讼原告人赖某1对被告人张华的其他诉讼请求。
张华上诉称：1、对原审认定事实及民事部分判决无异议；2、本案由于某因停车费问题与小区保安发生争执引发，不是因其而起。请求本院对其从轻处罚。
辩护人提出，本案社会危害性不大，上诉人二审期间亦积极赔偿被害人经济损失，并得到被害人的谅解，请求本院对上诉人张华从轻处罚，判处缓刑。
二审查明的事实和一审相同，据以定案的证据已经原审法院庭审举证、质证，认证属实，本院予以确认。本院审理期间，上诉人张华通过家属赔偿被害人赖某1人民币62774.58元，加上原已赔偿的43960元，已赔偿被害人赖某1人民币共106734.58元，一审附带民事部分判决已全额履行，被害人赖某1表示谅解上诉人张华，请求本院对张华适用缓刑。
本院认为，上诉人张华故意非法损害他人身体健康，致人重伤二级，其行为已构成故意伤害罪。原判定性准确。被害人赖某1持铁棍参与于某和张华的打斗，在本案存在一定的过错，依法可以对上诉人张华从轻处罚。上诉人张华二审期间积极赔偿被害人经济损失，有悔罪表现，对上诉人张华要求从轻处罚的意见及其辩护人要求对张华适用缓刑的意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第七十二条第一款、第七十三条，最高人民法院《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十七条的规定，判决如下：
一、维持北海市银海区人民法院（2016）桂0503刑初79号刑事附带民事判决第一项定罪部分即“被告人张华犯故意伤害罪”及第二、第三项；
二、撤销北海市银海区人民法院（2016）桂0503刑初79号刑事附带民事判决第一项量刑部分，即“判处有期徒刑三年”；
三、上诉人张华犯故意伤害罪，判决有期徒刑三年，缓刑五年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
本判决为终审判决。
审判长 廖 红
审判员 蔡青青
审判员 丘 泽
二〇一七年三月七日
书记员 郑 峰
附：本裁定书引用的法律条文
1、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
2、《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
组织他人出卖人体器官的，处五年以下有期徒刑，并处罚金;情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
未经本人同意摘取其器官，或者摘取不满十八周岁的人的器官，或者强迫、欺骗他人捐献器官的，依照本法第二百三十三条、第二百三十一条的规定定罪处罚。
违背本人生前意愿摘取其尸体器官，或者本人生前未表示同意，违反国家规定，违背其近亲属意愿摘取其尸体器官的，依照本法第三百零一条的规定定罪处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
3、最高人民法院《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》
第一百五十七条审理刑事附带民事诉讼案件，人民法院应当结合被告人赔偿被害人物质损失的情况认定其悔罪表现，并在量刑时予以考虑。