浙江省杭州市中级人民法院民 事 裁 定 书（2017）浙01民终8652号上诉人（原审原告）：董旭，男，汉族，1982年2月8日出生，住杭州市滨江区委托代理人：董文亮，浙江浙临律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杭州乾龙伟业电器成套有限公司，住所地：杭州市临安区锦城街道卦畈路266号。诉讼代表人：杭州乾龙伟业电器成套有限公司清算组。委托代理人：吕涛，浙江泽大（新昌）律师事务所律师。上诉人董旭因与被上诉人杭州乾龙伟业电器成套有限公司（以下简称乾龙公司）劳动争议一案，不服临安市人民法院（2017）浙0185民初2393号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月29日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。原审法院认定，董旭于2013年5月15日与乾龙伟业签订《全日制劳动合同》一份，约定劳�合同期限自2013年5月13日起至2016年5月12日止。董旭在职期间担任公司副总经理一职。董旭、乾龙公司分别于2015年12月7日、2016年5月6日经临安市劳动人事争议仲裁委员会调解，就董旭2015年7月至9月工资35096.03元、2015年10月至2016年4月工资77230.03元达成调解协议，并经临安市人民法院执行到位。2016年5月13日，临安市人民法院指定清算组成员决定书确定董旭与浙江泽大律师事务所、涂彦辉共同组成清算组。2017年1月17日，乾龙公司召开第六次清算组工作会议，会议纪要第二项关于劳动债权，载明“2015年5月份公司已经停产，遣散员工”，董旭在会议纪要中签字确认；2017年3月31日，乾龙公司召开第八次清算组工作会议，会议记录第四项劳动债权，载明“董旭：我认为截止时间应当计算到清算组进入之日，我的经济补偿金部分是确认的，但是我的工资报酬也应当计算到清算组成立之前”，董旭在会议记录中亦签字确认，同日，董旭在《职工债权清单》中签字，清单载明董旭的劳动债权金额为经济补偿金30596.25元。2017年4月19日，乾龙公司清算组向董旭发出《劳动债权审查决定通知书》一份，确认因乾龙公司提前解散而致使劳动合同终止，乾龙公司应向董旭支付经济补偿金，截至2015年12月，董旭在乾龙公司处工作共计2年7个月，董旭的月平均工资为10198.75元，乾龙公司应向董旭支付经济补偿金30596.25元，即董旭的劳动债权额为30596.25元。董旭于2017年4月24日向临安市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于当日出具临劳人仲不字[2017]第0043号不予受理案件通知书。后董旭于2017年5月11日向起诉至原审法院，请求判令：1.乾龙公司立即支付董旭2016年5月至2017年4月的工资122385元；2.乾龙公司支付董旭�济补偿金40795元；3.乾龙公司为董旭补缴2016年5月至2017年4月的社会保险；4.本案诉讼费由乾龙公司承担。原审法院认为，根据《劳动合同法》第四十四条、第四十六条的规定，用人单位决定提前解散的，劳动合同终止，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案乾龙公司于2016年1月经法院判决解散，董旭、乾龙公司的劳动关系已于该月终止，故对董旭要求乾龙公司支付其2016年5月至2017年4月工资122385元的诉讼请求，该院不予支持。董旭自2013年5月进入乾龙公司处工作，双方劳动关系于2016年1月终止，故乾龙公司应支付董旭3个月工资的经济补偿金，因董旭、乾龙公司双方均认可董旭的月平均工资为10198.75元，故乾龙公司应支付董旭经济补偿金30596.25元，对董旭主张的超出部分，该院不予支持。对董旭要求乾龙公司补偿董旭2016年5月至2017�4月期间的社会保险损失12000元的诉讼请求，因双方劳动关系已于2016年1月终止，故乾龙公司无需履行为董旭缴纳社会保险的义务，亦不存在补偿董旭社会保险损失的情形，故对董旭的该项诉讼请求，该院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条第一款第（六）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，于2017年11月3日判决：一、杭州乾龙伟业电器成套有限公司应于判决生效之日起十日内支付董旭董旭经济补偿金30596.25元；二、杭州乾龙伟业电器成套有限公司无需支付董旭2016年5月至2017年4月期间的工资122385元；三、杭州乾龙伟业电器成套有限公司无需补偿董旭董旭2016年5月至2017年4月期间的社会保险损失；四、驳回董旭董旭的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由杭州乾龙伟业电器成套有限公司负担�宣判后，董旭不服，向本院提起上诉称：一、一审法院认定认定双方劳动关系已经于2016年1月终止是错误的。根据《中华人民共和国公司法》第一百八十三条规定，清算并不导致公司的立即消灭，清算组成立只是清算工作的开始，且清算是公司消灭的必经程序。公司在清算期间，仍然享有一定的权利能力，根据《中华人民共和国公司法》第一百八十六条的规定，清算期间公司仍然存续，仅是权利能力受到限制，只能从事与清算有关的工作，了结债权债务。虽然乾龙公司于2015年12月10日被原审法院判决解散，但不能简单的认为公司解散判决生效，劳动者与公司的劳动关系立即终止。双方劳动合同终止日应当是在清算组成立之后清算工作结束之前，由清算组根据清算工作的安排通知员工劳动合同终止并结算经济补偿的日期。根据《中�人民共和国公司法》第一百八十六条的规定，公司清算组处理公司财产时，职工的劳动债权是作为第二顺序优先受偿。因此，在清算组成立之后，清算组根据清算进展情况及清算的需要，逐步终止与员工的劳动关系，向员工送达终止劳动合同通知。本案中，董旭系乾龙公司至今一直留用的人员，在公司解散诉讼中代理公司参加诉讼，在清算组成立之后，又作为清算组成员一直参加公司清算工作。现清算工作仍在继续，乾龙公司尚未注销，清算组一直未向董旭送达终止劳动关系的通知书，故双方的劳动关系至今尚未终止。二、董旭在清算组会议上的发言，不能作为本案认定事实的依据。对于乾龙公司提交的三份证据，根据董旭一审中的质证可知，其系作为清算组成员的身份，为推进清算工作而认可清算组的职工债权原则性处理方案，其在《职工债权清单》签字，系代表清算组成员签字，并未对自己劳动债权的最终确认。此后，清算组于2017年4月19日作出董旭的《劳动债权审查决定通知书》后，董旭即表示不同意，并立即申请劳动仲裁。因此，董旭对其劳动债权的意见，应以其诉讼请求为准。不能仅凭非正式的《会议纪要》即认定董旭已经同意清算组劳动债权的处理决定。综上，一审法院事实认定错误，双方劳动关系至今尚未终止，仍应按原劳动合同约定的条件履行，支付董旭工资及补偿社会保险损失，经济补偿金亦应计算至今。请求二审法院依法撤销原审判决，改判支持董旭一审的全部诉讼请求，一、二审案件受理费由乾龙公司承担。本院审查认为：《最高人民法院关于适用》若干问题的规定（二）第十二条规定，公司清算时，债权人对清�组核定的债权有异议的，可以要求清算组重新核定。清算组不予重新核定，或者债权人对重新核定的债权仍有异议，债权人以公司为被告向人民法院提起诉讼请求确认的，人民法院应予受理。经审理查明，乾龙公司清算组于2017年4月19日向董旭发出《劳动债权审查决定通知书》，董旭对清算组核定的债权有异议的，可以要求清算组重新核定，清算组不予核定，或者对重新核定的债权仍有异议，应提起确认债权之诉。董旭以劳动争议提起本案之诉，原审法院予以受理不当，本院予以纠正。综上，依照《最高人民法院关于适用》若干问题的规定（二）第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，裁定如下：一、撤销临安市人民法院（2017）浙0185民初2393号民事判决；二、驳回董旭的起诉。董旭已经预缴一、二审案件受理费均为10元，均退还董旭。本裁定为终审裁定。审判长  毕克来审判员  徐 丹审判员  盛 峰二〇一七年十二月十八日书记员  姚丽萍????4?