重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）渝01民终1620号
上诉人（原审被告）：刘晓碧，女，1969年11月1日出生，汉族，住重庆市合川区，
委托代理人：朱功东，重庆市合川区三汇法律服务所法律服务工作者。
被上诉人（原审原告）：龙德英，女，1934年4月1日出生，汉族，住重庆市合川区，
委托诉讼代理人：罗杰，重庆智权律师事务所律师。
原审被告：邓方华，男，1966年6月13日出生，汉族，住重庆市合川区，
上诉人刘晓碧因与被上诉人龙德英、原审被告邓方华身体权纠纷一案，不服重庆市合川区人民法院作出的(2017)渝0117民初8774号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。刘晓碧、龙德英及其委托诉讼代理人罗杰以及邓方华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
刘晓碧上诉请求：1、撤销判决，发回重审或者依法改判;2、诉讼费由被上诉人承担。事实理由：一审判决认定事实不清，双方早已签订调解协议，龙德英再次入院与己无关，且存在过度治疗等情形。
龙德英辩称，对一审判决予以认可。双方在签订治安调解协议后伤情发生变化，刘晓碧应当赔偿。刘晓碧主张剔除部分医疗费，但是并未举示证据，理应承担不利后果。
龙德英向一审法院提出诉讼请求：1、请求判令刘晓碧和邓方华连带赔偿龙德英：医疗费14736.19元、住院伙食费550元、护理费5500元、误工费5500元，交通费500元等，合计26786.19元；2、请求刘晓碧和邓方华承担本案受理费。庭审过程中，龙德英将护理费金额变更为1100元、将误工费金额变为1100元。事实和理由：刘晓碧和邓方华系夫妻关系，龙德英、刘晓碧和邓方华同为合川区狮滩镇黄花村村民，2016年8月17日中午，刘晓碧和邓方华因与龙德英儿子唐代立的土地纠纷，前往唐代立住处与其理论，遂发生争执。龙德英见状，前往劝阻，之后刘晓碧对龙德英进行殴打，邓方华将龙德英推倒在地，造成龙德英身体多处受伤。2016年8月19日，龙德英在重庆市××××镇卫生院住院治疗1天，后转至重庆市北碚区中医院住院十天，伤情略有好转后出院，共产生医疗费14736.19元。刘晓碧和邓方华共同故意伤害龙德英身体，侵害龙德英合法权益，构成侵权，为维护龙德英合法权益，特请求法院支付龙德英诉请。
一审法院经审理认定事实如下：2016年8月17日，龙德英之子唐代立与邓方华、刘晓碧因地坝归属问题发生争执，村干部邓礼军受邓方华之邀对双方进行调解，后龙德英到达争议的地坝处并用扇子敲打邓方华两下，邓方华想去拉时被邓礼军制止，邓方华便与唐代立发生拉扯，刘晓碧去拉扯龙德英离开，在此过程中龙德英倒地受伤。纠纷发生后，龙德英与刘晓碧、邓方华在重庆市合川区公安局狮滩派出所达成治安调解协议：一、刘晓碧付龙德碧医疗费等一切费用200元；二、龙德英以后发生的一切费用自行负责，三、从调解之日起双方不得再为此事发生争端，谁先发生争端谁负责。刘晓碧向龙德英支付了2016年8月17日当天的医疗费用200元。2016年8月19日，龙德英以右腰部及肘摔伤为由在重庆合川区狮滩卫生院入院治疗，于2016年8月20日出院并与同日前往重庆市北碚区中医院入院治疗10天，入院诊断为头部外伤（轻型闭合性颅脑伤）、全身多处软组织、腹部闭合性伤，共住院治疗11天。对龙德英举示的视频、现场照片，因刘晓碧和邓方华不认可，证据本身也无法证明案件情况，一审法院不予认定。
一审法院认为，公民的身体健康权受到法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案纠纷发生后，龙德英与刘晓碧、邓方华在派出所达成了治安调解协议，但调解后龙德英又因“右腰部及肘摔伤+1天”（伤）住院同时花费大量医药费，其仍可就调解后因本次纠纷受伤造成的损失向刘晓碧主张权利。邓方华与龙德英之间并无身体接触，故邓方华对龙德英身体的损害后果不承担责任。龙德英之子唐代立与刘晓碧、邓方华二人争吵，龙德英用扇子敲打邓方华是刘晓碧拉扯龙德英的起因，刘晓碧同龙德英的拉扯也的确导致了本次纠纷损害结果发的发生，与刘晓碧对龙德英身体损害结果的发生均有过错，结合案情本院认为本次事故的赔偿责任，区分过错大小按照刘晓碧承担40%、龙德英承担60%确定较为适宜。案件审理过程中，刘晓碧、邓方华二人对龙德英的治疗费用存有异议，但一审法院向其询问是否对龙德英的治疗用药情况和伤情的联系作鉴定时，邓方华、刘晓碧均当庭表示不申请鉴定，亦没有举示证据证明自己存有的异议，故刘晓碧、邓方华应承担举证不能的不利后果。根据本案实际情况，结合相关法律规定，对龙德英主张的诉求做以下确定：1、医疗费，经核实龙德英的有效票据，一审法院确认医疗费为14736.19元；2、护理费，结合本案情况可计算龙德英住院期间护理费，一审法院确认护理费为1100元（100元/天×11天）；3、住院伙食补助费，同上，一审法院确认为550元（50元/天×11天）；4、交通费，龙德英主张交通费500元但并未举示相关票据，根据龙德英身体状况、治疗地点、时间等情况，酌情确认交通费100元。5、误工费，龙德英主张误工费1100元，但龙德英已年满82周岁，也未提供证明证据证明自己的收入状况，故一审法院对其误工费的主张不予支持；龙德英因本次纠纷共计产生损失16486.19元，刘晓碧承担40%赔偿责任，应向龙德英赔偿6594.48元（16486.19元×40%）。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、刘晓碧在本判决书生效之日起七日内赔偿龙德英医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费共计6594.48元。二、驳回龙德英对邓方华的诉讼请求。三、驳回龙德英的其他诉讼请求。
二审中，经龙德英申请，本院依法委托重庆市正鼎司法鉴定所对龙德英医疗费合理性进行鉴定。该所出具的鉴定意见书载明：龙德英提交的医疗费收据金额总计为14736.19元，其中6678.59元无相应费用项目明细，无法审查；除此之外，29.92元属与本次外伤无关的费用，其余8027.68元属与本次外伤相关的合理医药费。本次鉴定产生鉴定费用800元。经质证，刘晓碧、邓方华对鉴定意见书没有异议。龙德英质证后认为，一审中刘晓碧一方已经放弃了鉴定的权利，二审中不应重新申请鉴定，该鉴定意见不得作为二审证据予以采纳；关于部分票据缺失问题，龙德英方多次与北碚区中医院联系调取，该医院称已调取完毕，因此如果仍存在票据缺失，非己方过错。
本院认为，当事人关于民事侵权损害赔偿达成的调解协议对双方具有约束力，但协议存在重大误解或违背公平的除外。本案中，虽然龙德英与刘晓碧在事发当日即达成协议，但仅隔二日，龙德英即再次入院治疗，且花费大额医药费。刘晓碧虽主张此次系龙德英自行摔倒或与他人发生纠纷所致，但并未提供充足证据证明。由于伤情发展需要时间以及龙德英本人对自身伤情不了解，以致错误的估计自身伤情。因此，龙德英仍可就调解后因本次纠纷产生的损失向刘晓碧主张权利。
对龙德英医疗费用的鉴定程序合法，结论正确，本院依法予以采信。根据鉴定意见书，其中29.92元属与本次外伤无关的费用，6678.59元无相应费用项目明细，无法审查，对以上部分应当予以剔除，即龙德英因本次损害产生的合理医疗费用为8027.68元。因此，龙德英因本次纠纷共产生损失为：医疗费8027.68，护理费1100元，住院伙食补助费550元，交通费100元，共计9777.68元，结合双方的责任比例，刘晓碧应向龙德英赔偿3911.07元（9777.68×40%）。
综上，由于在二审中出现新证据，刘晓碧的上诉请求部分成立，应当予以改判。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项、《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，之规定，判决如下：
一、维持重庆市合川区人民法院（2016）渝0117民初8774号民事判决的第二、三项。
二、变更重庆市合川区人民法院（2016）渝0117民初8774号判决第一项为：刘晓碧在本判决生效之日起七日内赔偿龙德英医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费共计3911.07元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费400元，减半收取200元，由刘晓碧负担；二审案件受理费400元，由龙德英、刘晓碧各负担200元。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈 娟
审 判 员 李 娅
代理审判员 陈义熙
二〇一七年八月二日
书 记 员 杨红平