安徽省马鞍山市花山区人民法院民 事 判 决 书（2017）皖0503民初1319号原告：徽商银行股份有限公司马鞍山湖南路支行，住所地安徽省马鞍山市花山区。委托诉讼代理人：王昕，安徽鉴知律师事务所律师。委托诉讼代理人：何俊生，安徽鉴知律师事务所律师。被告：马鞍山市力和机械有限公司，住所地安徽省马鞍山市当涂县。被告：马鞍山市中方工程机械有限责任公司，住所地安徽省马鞍山市经济技术开发区。委托诉讼代理人：胡佳佳，北京大成（南京）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张霞，北京大成（南京）律师事务所律师。被告：马鞍山鸿运钢化玻璃有限公司，住所地安徽省马鞍山经济技术开发区。被告：施宏全，男，汉族，1972年4月8日出生，住安徽省马鞍山市花山区。被告：郝芸，女，汉族，1984年5月17日出生，住安徽省马鞍山市雨山区。原告徽商银行股份有限公司马鞍山湖南路支行（以下简称徽行湖南路支行）与被告马鞍山市力和机械有限公司（以下简称力和机械公司）、马鞍山市中方工程机械有限责任公司（以下简称中方工程机械公司）、马鞍山鸿运钢化玻璃有限公司（以下简称鸿运钢化玻璃公司）、施宏全、郝芸等金融借款合同纠纷一案，本院于2017年3月3日立案受理，依法适用普通程序，由审判员杨祖怀、人民陪审员杨慧丽、人民陪审员陶伟组成合议庭审理，并于2017年8月8日进行了公开开庭。原告徽行湖南路支行的委托诉讼代理人何俊生，被告中方工程机械公司的管理人的委托诉讼代理人胡佳佳均到庭参加了诉讼。被告力和机械公司、鸿运钢化玻璃公司、施宏全、郝芸等经本院合法传唤、无正当理由均拒不到庭参加了诉讼。2018年2月7日，本案再次进行了公开开庭，原告徽行湖南路支行的委托诉讼代理人王昕，被告中方工程机械公司的管理人的委托诉讼代理人张霞均到庭参加了诉讼。被告力和机械公司、鸿运钢化玻璃公司、施宏全、郝芸等经本院合法传唤、无正当理由均拒不到庭参加了诉讼。本案依法缺席审理，现已审理终结。徽行湖南路支行向本院提出诉讼请求：1.由力和机械公司归还徽行湖南路支行借款利息1172004.18元（截止于2018年2月5日），并按合同约定的利率标准计算支付自2018年2月6日起至实际清偿完毕之日止的逾期利息；2.由力和机械公司承担徽行湖南路支行为实现本案债权而支付的律师诉讼代理费用233000元；3.徽行湖南路支行有权就上述第1、2项债权以中方工程机械公司所抵押的叁台型号为ZS600冷再生机、壹台型号为PS360多锤破碎机等机械设备折价、拍卖或变卖所得价款优先受偿；4.鸿运钢化玻璃公司、中方工程机械公司、施宏全、郝云等分别对力和机械公司上述第1、2项款项向徽行湖南路支行承担连带清偿责任；5.由力和机械公司、中方工程机械公司、鸿运钢化玻璃公司、施宏全、郝芸等共同承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：2015年7月1日，徽行湖南路支行与力和机械公司签订《综合授信协议》（编号：授信字第2015611003号），约定徽行湖南路支行向力和机械公司提供最高授信额度为5000000元的贷款；综合授信有效期间自2015年6月24日至2016年6月24日，具体业务的期限以具体业务合同的约定为准；办理具体业务时，徽行湖南路支行与力和机械公司应签订具体业务合同，协议项下的各项具体业务中所需确定的起始日、到期日、金额、利率、费率，以及应计收的各项费用等，均由双方在具体业务合同中另行约定，如具体业务合同与《综合授信协议》不一致时，应以具体业务合同为准。2015年7月1日，徽行湖南路支行与中方工程机械公司签订《最高额抵押合同》（编号：2015授保字第003号），约定中方工程机械公司为徽行湖南路支行与力和机械有限公司自2015年7月1日至2017年7月1日期间签订的《综合授信协议》、借款合同等主合同提供最高额抵押担保，抵押物为中方工程机械公司所有的叁台型号为ZS600冷再生机、壹台型号为PS360多锤破碎机，担保的主合同债权的最高本金余额为5000000元，主合同项下债权本金所发生的利息、徽行湖南路支行实现债权与担保权利而发生的费用也属于被担保债权。2015年7月1日，徽行湖南路支行分别与鸿运钢化玻璃公司签订《保证合同》（编号：2015授保字第003-2号）、与中方工程机械公司签订《保证合同》（编号：2015授保字第003-3号）、与施宏全郝云签订《保证合同》（编号：2015授保字第003-4号），协议均约定各担保人为徽行湖南路支行与力和机械有限公司签订的《流动资金借款合同》（编号：流借字第2015611016号）提供连带责任担保，保证期间为主合同项下债务履行期限届满之日起两年，担保范围为借款本金及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、贷款人实现债权与担保权利而发生的费用等。2015年7月21日，徽行湖南路支行与力和机械公司签订《流动资金借款合同》（编号：流借字第2015611016号），约定徽行湖南路支行为力和机械公司提供借款5000000元用于采购材料；借款期限为12个月，自2015年7月24日至2016年7月24日；借款利率为年利率7.8%，为固定利率，合同项下贷款逾期的，徽行湖南路支行有权自逾期之日起按贷款利率上浮50%计收罚息，未支付的利息（含罚息）按罚息利率计收复利；徽行湖南路支行为实现债权而实际发生的一切费用均由力和机械公司承担。上述合同签订后，徽行湖南路支行于2015年7月24日向力和机械公司发放贷款5000000元。截止2018年2月5日，力和机械公司尚欠借款利息1172004.18元未按约偿还。中方工程机械公司辩称，第一、中方工程机械公司已进入破产重整程序，根据破产法的规定，徽行湖南路支行的诉请应变更为确认之诉。第二、中方工程机械公司所抵押的机制设备现已不在该公司并不为掌控。第三、若判令中方工程机械公司承担责任，徽行湖南路支行应向本公司的管理人申报债权。力和机械公司、鸿运钢化玻璃公司、施宏全和郝芸等均未提出抗辩意见。围绕本案的诉讼请求，本院依法告之并组织各方当事人进行了举证、证据交换和质证等。为此，徽行湖南路支行向本院提交了七组与原件核对无异的证据复印件：1.徽商银行股份有限公司雨山支行变更为徽行湖南路支行的情况及营业执照、组织机构代码证及负责人证明书和力和机械公司、鸿运钢化玻璃公司、中方工程机械公司的营业执照、企业信息查询情况及施宏全、郝云的公民身份证复印件等。证明涉案当事人的诉讼主体资格均适格；2.《综合授信协议》、《流动资金借款合同》、《借款凭证》等。证明：一是徽行湖南路支行与力和机械公司之间存在着涉案借款合同法律关系及借款合同对双方权利和义务等均作了约定。二是徽行湖南路支行向力和机械公司提供借款共计5000000元的事实；3.《最高额抵押合同》、《马鞍山中方工程机械有限责任公司存货—产成品资产评估报告书》等。证明：一是中方工程机械公司以其所有的叁台型号为ZS600冷再生机、壹台型号为PS360多锤破碎机为力和机械公司涉案借款债务提供抵押担保，并办理了抵押登记；4.《保证合同》（编号：2015授保字第003-2号）、《保证合同》（编号：2015授保字第003-3号）、《保证合同》（编号：2015授保字第003-4号）。鸿运钢化玻璃公司、中方工程机械公司、施宏全、郝云等为力和机械公司涉案借款债务提供连带责任保证担保；5.《欠款明细单》。证明力和机械公司欠款情况；6.《委托代理合同》、《律师代理费发票》。证明徽行湖南路支行为实现本案债权而支付的律师诉讼代理费233000元的事实；7.《记账凭证》。证明截止于2018年2月5日，借款人力和机械公司尚欠贷款人的借款利息1172004.18元未予偿还。审理中，本院依职权对中方工程机械公司的法定代表人施宏全进行了调查询问并制作了调查笔录，其主要陈述该公司就涉案抵押物为借款人力和机械公司进行抵押担保时，并未与徽行湖南路支行共同办理抵押登记等。中方工程机械公司对徽行湖南路支行所提交的该七组证据质证认为，对第1组证据的真实性、合法性、关联性等均无异议；对第2组证据的真实性无异议。且中方工程机械公司承担的责任应以具体的合同规定为主；对第3组证据中除《马鞍山市中方工程机械有限责任公司存货—产成品资产评估报告书》外的，其它证据的真实性、合法性、关联性等均无异议。该评估报告书不具有真实性，且涉案抵押物现已不为该公司所控制而无法实现抵押债权；对第4组证据中的涉及中方工程机械公司的保证合同的的真实性、关联性等均无异议；对第5组证据的真实性、合法性、关联性等均无异议；对第6组证据委托合同的的真实性无异议。但对涉案委托律师诉讼代理费用的计算依据及实际发生情况存在异议，徽行湖南路支行应提供支付凭证。中方工程机械公司为支持其抗辩和质证意见，而向本院提交了与原件核对无异的证据复印件如下：1.(2017)皖05破申2号民事裁定书及民事决定书各1份。证明中方工程机械公司已于2016年4月13日进入破产重整程序，且已被马鞍山市中级人民法院受理。并由该院指定北京大成（南京）律师事务所为中方工程机械公司管理人。因此，徽行湖南路支行的诉请应变更为确认之诉。中方工程机械公司对本院依职权对中方工程机械公司的法定代表人施宏全进行调查询问所制作的调查笔录经质证，对其真实性予以认可，并认为涉案抵押物是不存在的。该抵押债权无法实现。徽行湖南路支行对本院依职权对中方工程机械公司的法定代表人施宏全进行调查询问所制作的调查笔录经质证，未提出质证意见。力和机械公司、鸿运钢化玻璃公司、施宏全和郝芸等对徽行湖南路支行所提交的该七组证据和本院依职权对中方工程机械公司的法定代表人施宏全进行调查询问所制作的调查笔录的真实性、合法性、关联性等均既未提出质证意见。同时，亦未向本院提交任何证据。根据到庭当事人的陈述，合议庭也进行了必要的询问等。本院认证认为：一、徽行湖南路支行所提交的该七组证据中，第1组证据能证明徽行湖南路支行、力和机械公司、鸿运钢化玻璃公司、中方工程机械公司、施宏全和郝云等诉讼主体资格均适格；第2组证据为涉案《综合授信协议》、《流动资金借款合同》、《借款凭证》等，能证明贷款人徽行湖南路支行与借款人力和机械公司之间存在着涉案借款合同法律关系，并实际发生了涉案借款事实、计息方式和违约责任等；第3组证据为涉案《最高额抵押合同》、《动产抵押登记证》等，能证明抵押担保人中方工程机械公司以其所有的叁台型号为ZS600冷再生机、壹台型号为PS360多锤破碎机为借款人力和机械公司涉案借款债务提供抵押担保，并与贷款人徽行湖南路支行在工商管理部门办理了抵押登记手续等；第4组证据为涉案编号为2015授保字第003-2号的、2015授保字第003-3号、2015授保字第003-4号的《保证合同》3份。能证明保证人鸿运钢化玻璃公司、中方工程机械公司、施宏全和郝云等分别为借款人力和机械公司涉案借款债务，而向徽行湖南路支行提供了负连带清偿责任的保证等事实；第5组证据为涉案《欠款明细单》，能证明截止于2017年2月10日，借款人力和机械公司尚欠贷款人徽行湖南路支行借款本金5000000元、利息539883.85元，合计5539883.85元；第6组证据为涉案《委托代理合同》和《律师代理费发票》，能证明徽行湖南路支行为实现涉案债权而于2017年1月委托安徽省鉴知律师事务所，并支付233000元的律师诉讼代理费用，委托该所代为进行诉讼等事实；第7组证据《记账凭证》能证明截止于2018年2月5日，借款人力和机械公司尚欠贷款人的借款利息1172004.18元未予偿还，并由案外人马鞍山市东吴市政工程有限公司代为偿还了涉案借款本金5000000元。上述七组证据，其来源均合法、内容亦真实，并均与本案待证事实具有密切的关联性，并应作为本案的定案证据使用。二、中方工程机械公司所提交的证据为马鞍山市中级人民法院(2017)皖05破申2号民事裁定书及民事决定书各1份，该组证据其来源合法、内容亦真实，且能证明中方工程机械公司已于2016年4月13日进入破产重整程序，已由该院受理，并指定北京大成（南京）律师事务所为中方工程机械公司的管理人。鉴于涉案借款债务之保证人中方工程机械公司现已于进入破产重整程序之情形，根据现行法律规定，作为债权人徽行湖南路支行既可向马鞍山市中级人民法院申报债权，亦也可以依涉案保证合同向保证人中方机械公司主张权利，二者并不悖。但中方工程机械公司认为贷款人徽行湖南路支行应只能申报涉案债权的证明目的，本院不予认定。三、本院依职权对中方工程机械公司的法定代表人施宏全进行调查询问所制作的调查笔录，因其所陈述的内容无其它相关材料映证证实能成立，且与本案亦无密切的关联性等。故本院对其在该笔录中所陈述的情况不予认定。结合到庭当事人的陈述，合议庭亦进行了必要的询问等。据此，本院认定，施宏全与郝芸于2011年5月18日登记结婚。2015年7月1日，徽行湖南路支行与力和机械公司签订了一份编号为授信字第2015611003号的《综合授信协议》。该合同主要约定，贷款人徽行湖南路支行向借款人力和机械公司提供的最高授信额度为5000000元；综合授信有效期间自2015年6月24日至2016年6月24日，具体业务的期限以具体业务合同的约定为准；办理具体业务时，贷款人徽行湖南路支行与借款人力和机械公司应签订具体业务合同，协议项下的各项具体业务中所需确定的起始日、到期日、金额、利率、费率，以及应计收的各项费用等，均由双方在具体业务合同中另行约定，如具体业务合同与《综合授信协议》不一致时，应以具体业务合同为准。2015年7月1日，贷款人徽行湖南路支行与抵押人中方工程机械公司签订了一份编号为2015授保字第003号的《最高额抵押合同》。该合同主要约定，抵押担保人中方工程机械公司为贷款人徽行湖南路支行与借款人力和机械公司自2015年7月1日至2017年7月1日期间签订的综合授信协议、借款合同等主合同提供最高额抵押担保，抵押物为中方工程机械公司所有的叁台型号为ZS600冷再生机、壹台型号为PS360多锤破碎机，担保的主合同债权的最高本金余额为5000000元，主合同项下债权本金所发生的利息、徽行湖南路支行为实现债权与担保权利而发生的费用也属于被担保债权。2015年7月1日，徽行湖南路支行与鸿运钢化玻璃公司签订了一份编号为2015授保字第003-2号的《保证合同》。该合同主要约定，保证人鸿运钢化玻璃公司为债权人徽行湖南路支行与债务人力和机械有限公司涉案借款债务提供负连带清偿责任的保证担保。保证担保的范围本合同项下的借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、按民事诉讼法有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息和迟延履行金及贷款人实现债权的一切费用等；保证期间为主合同约定约定的债务履行期限届满之日起二年；且约定如在合同履行过程中发生争议，则提交债权人所在地人民法院诉讼解决。2015年7月1日，徽行湖南路支行与中方工程机械公司签订了一份编号为2015授保字第003-3号的《保证合同》。该合同主要约定，保证人中方工程机械公司为债权人徽行湖南路支行与债务人力和机械有限公司涉案借款债务提供负连带清偿责任的保证担保。保证担保的范围本合同项下的借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、按民事诉讼法有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息和迟延履行金及贷款人实现债权的一切费用等；保证期间为主合同约定约定的债务履行期限届满之日起二年；且约定如在合同履行过程中发生争议，则提交债权人所在地人民法院诉讼解决。2015年7月1日，徽行湖南路支行与施宏全、郝云签订了一份编号为2015授保字第003-4号的《保证合同》。该合同主要约定，保证人中方工程机械公司为债权人徽行湖南路支行与债务人力和机械有限公司涉案借款债务提供负连带清偿责任的保证担保。保证担保的范围本合同项下的借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、按民事诉讼法有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息和迟延履行金及贷款人实现债权的一切费用等；保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年；且约定如在合同履行过程中发生争议，则提交债权人所在地人民法院诉讼解决。2015年7月21日，贷款人徽行湖南路支行与借款人力和机械公司签订了一份编号为流借字第2015611016号的《流动资金借款合同》。该合同主要约定，贷款人徽行湖南路支行为借款人力和机械公司提供借款5000000元用于采购材料；借款期限为12个月，自2015年7月24日至2016年7月24日；借款利率为年利率7.8%，为固定利率，合同项下贷款逾期的，贷款人徽行湖南路支行有权自逾期之日起按贷款利率上浮50%计收罚息，未支付的利息（含罚息）按罚息利率计收复利；贷款人徽行湖南路支行为实现债权而实际发生的一切费用均由借款人力和机械公司承担。上述合同签订后，徽行湖南路支行于2015年7月24日向力和机械公司发放贷款5000000元，但截止于2018年2月5日。借款人力和机械公司未按约定偿还贷款人徽行湖南路支行涉案利息1172004.18元。保证人鸿运钢化玻璃公司、中方工程机械公司、施宏全和郝云亦均未履行负连带清偿的保证责任及向贷款人徽行湖南路支行偿还涉案利息款。涉案借款现已届期，由于借款人和保证人鸿运钢化玻璃公司、中方工程机械公司、施宏全、郝云等上述违约行为，贷款人徽行湖南路支行为实现涉案债权而于2017年1月委托安徽省鉴知律师事务所并支付233000元的律师诉讼代理费用，委托该所代为进行诉讼等。本院认为，上述涉案《综合授信协议》、《最高额抵押合同》、《动产抵押登记书》、《保证合同》、《借款凭证》、《欠款明细单》、《记账凭证》等均系签约各方当事人的真实意思表示，且不违反我国法律、法规的强制性规定，应属合法有效和具有法律约束力，并表明贷款人徽行湖南路支行与借款人力和机械公司之间存在着借款合同法律关系，徽行湖南路支行与中方工程机械公司之间存在着抵押合同法律关系,徽行湖南路支行与中方工程机械公司、鸿运钢化玻璃公司、施宏全和郝芸等之间分别存在着保证合同法律关系。签约各方均应依照上述合同的约定履行权利义务。否则，应承担相应的违约责任。贷款人徽行湖南路支行按约已向借款人力和机械公司发放了5000000元贷款，但借款人力和机械公司并未按约悉数偿还涉案借款本息，已构成违约。应承担还本付息等违约民事责任；徽行湖南路支行依涉案抵押合同系抵押物——中方工程机械公司所有的叁台型号为ZS600冷再生机、壹台型号为PS360多锤破碎机的抵押权人，若抵押人中方工程机械公司未能在本判决所确定的期限履行义务，则徽行湖南路支行有权依法行使抵押权并就该抵押物折价、拍卖或变卖所得价款后，在抵押担保5000000元的价值范围内优先受偿。抵押人中方工程机械公司在对徽行湖南路支行承担了抵押担保责任后，有权向力和机械公司追偿；保证人中方工程机械公司、鸿运钢化玻璃公司、施宏全和郝芸等均未按约分别就借款人力和机械公司涉案借款债务向贷款人徽行湖南路支行履行负连带清偿的保证责任，亦构成违约。应承担还本付息等违约民事责任。同时，涉案借款债务也发生于施宏全与郝芸婚姻关系存续期间，故应由其共同偿还。保证人中方工程机械公司、鸿运钢化玻璃公司、施宏全和郝芸等就借款人力和机械公司涉案借款债务分别向债权人徽行湖南路支行承担了连带清偿的保证责任后，分别有权向债务人力和机械公司追偿；由于力和机械公司、中方工程机械公司、鸿运钢化玻璃公司、施宏全和郝芸等违约行为导致徽行湖南路支行为实现涉案债权而委托安徽鉴知律师事务所代理进行诉讼，并支付了律师诉讼代理费用233000元。按照涉案合同的约定和皖价服（2016）13号《安徽省律师服务收费标准》的有关规定，该费用应由力和机械公司、中方工程机械公司、鸿运钢化玻璃公司、施宏全和郝芸等共同偿付；力和机械公司、鸿运钢化玻璃公司、施宏全和郝芸等经本院合法经合法传唤、无正当理由均拒不到庭参加诉讼。本院应视其为放弃抗辩、举证、质证等诉讼权利。若因此而产生的不利的法律后果，应由其自负。综上所述，原告徽行湖南路支行的诉请，事实清楚，证据确实、充分。本院应予支持。依据《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百九十五条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告马鞍山市力和机械有限公司应于本判决生效后十日内偿还原告徽商银行股份有限公司马鞍山湖南路支行借款利息1172004.18元（截止于2018年2月5日），并由被告马鞍山市力和机械有限公司按合同约定的利率标准计算，向原告徽商银行股份有限公司马鞍山湖南路支行支付自2018年2月6日起至实际清偿完毕之日止的逾期利息；二、被告马鞍山市力和机械有限公司应于本判决生效后十日内偿付原告徽商银行股份有限公司马鞍山湖南路支行为实现本案债权而支付的律师诉讼代理费用233000元；三、被告马鞍山市中方工程机械有限责任公司对被告马鞍山市力和机械有限公司上述第一、二项所负债务应承担连带清偿的保证责任。若被告马鞍山市力和机械有限公司在本判决所确定期限内不能履行上述第一、二项所负义务，则原告徽商银行股份有限公司马鞍山湖南路支行有权行使抵押权，并就被告马鞍山市中方工程机械有限责任公司所抵押的叁台型号为ZS600冷再生机、壹台型号为PS360多锤破碎机折价、变卖或拍卖所得价款后，在抵押担保的5000000元的责任范围内优先受偿。在被告马鞍山市中方工程机械有限责任公司对原告徽商银行股份有限公司马鞍山湖南路支行承担了抵押担保责任后，有权向被告马鞍山市力和机械有限公司追偿；四、被告马鞍山鸿运钢化玻璃有限公司对被告马鞍山市力和机械有限公司上述第一、二项债务应承担连带清偿的保证责任。在被告马鞍山鸿运钢化玻璃有限公司对原告徽商银行股份有限公司马鞍山湖南路支行承担了保证责任后，有权向被告马鞍山市力和机械有限公司追偿；五、被告马鞍山市中方工程机械有限责任公司对被告马鞍山市力和机械有限公司上述第一、二项债务应承担连带清偿的保证责任。在被告马鞍山市中方工程机械有限责任公司对原告徽商银行股份有限公司马鞍山湖南路支行承担了保证责任后，有权向被告马鞍山市力和机械有限公司追偿；六、被告施宏全和郝芸对被告马鞍山市力和机械有限公司上述第一、二项债务承担连带清偿的保证责任。在被告施宏全、郝芸对原告徽商银行股份有限公司马鞍山湖南路支行承担了保证责任后，有权向被告马鞍山市力和机械有限公司追偿。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费52210元、公告费900元，合计53110元，由被告马鞍山市力和机械有限公司、马鞍山市中方工程机械有限责任公司、马鞍山鸿运钢化玻璃有限公司、施宏全、郝芸共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。审 判 长  杨祖怀人民陪审员  杨慧丽人民陪审员  陶 伟二〇一八年二月二十七日书 记 员  朱 倩