广东省汕头市龙湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤0507刑初39号
公诉机关广东省汕头市龙湖区人民检察院。
被告人池辉明（曾用名沈辉明），男，1982年8月16日出生，汉族，广东省汕头市人，小学文化程度，农民，户籍所在地广东省汕头市潮阳区。因涉嫌犯赌博罪于2015年11月27日被广东省汕头市公安局龙湖分局羁押，同月28日被刑事拘留，因涉嫌犯开设赌场罪于2015年12月25日被逮捕，2016年1月19日被取保候审，2017年1月19日被监视居住，同年7月19日被广东省汕头市龙湖区人民检察院取保侯审。
辩护人张郁章，广东中大中律师事务所律师。
广东省汕头市龙湖区人民检察院以汕龙检诉刑诉[2017]547号起诉书指控被告人池辉明犯赌博罪和开设赌场罪，于2018年1月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。广东省汕头市龙湖区人民检察院指派检察员蔡锐波出庭支持公诉，被告人池辉明及其辩护人张郁章到庭参加诉讼。现已审理终结。
广东省汕头市龙湖区人民检察院指控：
一、赌博罪
2015年10月以来，被告人池辉明为非法营利，通过电话等方式接受李某、黄某、姚某等人投注香港六合彩外围码后，投注至“V5”六合彩赌博网站，从中获取赌博网站“退水”获利。经查，其中在2015年10月17日至同年11月24日，接受李某投注人民币114130元。
二、开设赌场罪
2015年10月以来，被告人池辉明从同案人“妮仔”（另案处理）处取得“华山”时时彩赌博网站（网址××）的一个代理账号“ip12”。随后，被告人池辉明利用该代理账号开设了会员帐号“ss665”，交予参赌违法人员李某投注。经查，仅在同年11月26日，李某利用上述会员帐号投注参赌348笔，投注金额合计人民币43973元。
2015年11月27日0时许，民警在汕头市龙湖区泰山路粤东茶城西12-13店面抓获被告人池辉明，现场缴获作案用手机、电脑、银行卡等物。
公诉机关认为，被告人池辉明以营利为目的，聚众赌博；又为赌博网站担任代理并接受他人投注，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第六十九条第一款、第三百零三条第一、二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以赌博罪、开设赌场罪对其数罪并罚，追究其刑事责任。提请本院依法判处。公诉机关向法庭提交了相应的证据。
被告人池辉明对公诉机关指控的事实及罪名均没有异议，并当庭自愿认罪。
辩护人张郁章提出如下辩护意见：一、关于赌博罪的指控，起诉书指控被告人池辉明投注至“V5”六合彩赌博网站，从中获取赌博网站“退水”获利的事实仅有被告人池辉明的供述，没有该六合彩赌博网站资料等其他证据印证，故公诉机关指控被告人池辉明犯赌博罪属事实不清、证据不足，依法不能认定。二、关于开设赌场罪的指控，辩护人对于定性没有异议，但认为被告人池辉明具有如下从轻处罚的情节：1.被告人池辉明不是“华山”时时彩赌博网站的发起人，只是担任该网站代理并接受投注，其地位、作用显然低于其上线；2.被告人池辉明到案后如实供述自己的罪行，有悔罪表现，当庭自愿认罪；3.被告人池辉明是初犯，且其家属已经代其退缴非法所得。综上所述，对于开设赌场罪，建议法院对被告人池辉明从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：
2015年10月左右，被告人池辉明从同案人“妮仔”（身份不明，在逃）处取得“华山”时时彩赌博网站（网址××）的代理账号“ip12”。随后，被告人池辉明利用该代理账号开设会员帐号“ss665”，交予参赌违法人员李某投注。经查，根据上述赌博网站页面显示，仅在同年11月26日，违法人员李某利用上述会员帐号投注参赌348笔，投注额人民币43973元。
2015年11月27日0时许，民警在汕头市龙湖区泰山路粤东茶城西12-13店面抓获被告人池辉明，现场缴获手机、电脑、银行卡等作案工具。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
一、书证
1.涉案赌博网站页面截图。证明：涉案“华山”时时彩赌博网站的相关情况。
2.公安机关扣押物品、文件清单、证据保全清单。证明：扣押涉案物品的情况。
3.公安机关发破案经过、抓获经过。证明：池辉明归案的情况。
4.公安机关户籍证明材料。证明：池辉明的身份情况。
5.公安机关行政处罚材料。证明：参赌人员被行政处罚的情况。
二、证人李某的证言及辨认：2015年10月份左右，池辉明提供了网址为××,账号为ss665的赌博网站供我赌博时时彩，赌博金额大约人民币50万元。李某对池辉明提供的赌博网站及投注情况进行辨认，并对池辉明进行了辨认。
三、公安机关现场平面示意图、现场。证明：池辉明被抓的地点及现场。
四、勘验检查笔录。证明：从涉案手机、电脑中提取的短信记录、微信聊天记录及相关网页记录的情况。
五、被告人池辉明的供述、辩解及辨认：2015年9月底，我通过“妮仔”获得华山赌博网站（网址××）分公司级别的账户ip12，再通过此账户开设了一个账号给李某赌博时时彩,账号为ss665，该账号的有效投注额为人民币43973元。池辉明对华山赌博网站平台显示会员账号及投注情况进行了辨认，并对李某进行了辨认。
本院认为，被告人池辉明以营利为目的，为赌博网站担任代理并接受他人投注，其行为构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人池辉明某成开设赌场罪的罪名成立，但指控被告人池辉明某成赌博罪的证据，仅有被告人池辉明的供述及涉赌人员的证言予以证实，缺乏涉案赌博网站资料等其他客观证据予以证实，故对该部分指控本院不予认定。鉴于被告人池辉明归案后如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚；其是初犯，主动向国家预缴罚金，有悔罪表现，可以酌定从轻处罚。综上情节，被告人池辉明符合法律规定的可以适用非监禁刑的条件，对其依法可以宣告缓刑。
对于辩护人提出的辩护意见，经查，有事实和法律依据部分，本院可予采纳。
综上，本院根据被告人池辉明犯罪的事实、犯罪的性质、情节和悔罪表现及其行为对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条的规定，判决如下：
被告人池辉明犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。所判决的罚金已缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 纪 冰
代理审判员 吴文州
人民陪审员 林经荣
二〇一八年二月二十四日
书 记 员 郑志鹏
附件
相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第二条以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法第三百零三条规定的“开设赌场”。