湖南省桃源县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘0725民初547号
原告余土岩，男，湖南省桃源县人。
委托代理人周革华，广东水贝律师事务所律师。
委托代理人付志军，湖南协平律师事务所律师。
被告桃源县惠生肉业有限公司，住所地常德市桃源县陬市镇观音桥村二组。
法定代表人张志忠。
被告刘中全，男，湖南省桃源县人。
委托代理人文会全，常德市法学会法律工作者。
原告余土岩与被告桃源县惠生肉业有限公司（以下简称惠生公司）、刘中全提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年3月14日受理后，依法适用简易程序，由代理审判员陈虹于4月6日、7月26日、8月5日公开开庭进行了审理。原告余土岩于2016年5月25日申请重新鉴定，本院予以准许。原告余土岩及其委托代理人周革华、付志军，被告刘中全及其委托代理人文会军到庭参加了诉讼。被告桃源县惠生肉业有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告余土岩诉称：2014年10月2日，原告经人介绍为被告刘中全在桃源县茶庵铺的生猪养殖场喂养生猪，2014年12月，被告刘中全将原告从茶庵铺养殖场转到其在桃源县青林乡开设的生猪养殖场负责喂养生猪。双方约定了工资报酬。2015年6月5日16时许，因一批生猪出栏，养殖场的管理人员张晓冬随即要求原告与其他员工一起将出栏的生猪赶上运猪的货车。在赶猪过程中，一头生猪因惊恐乱窜将原告撞倒，导致原告倒地受伤。事发后，案外人张晓冬随即将原告送至桃源县第二人民医院进行治疗，被告刘中全支付了住院期间的医疗费用，但未赔偿其他费用。经互联网查找，被告刘中全经营的生猪养殖场于2014年12月29被桃源县惠生肉业有限公司收购，刘中全仍为实际管理人。原告在提供劳务过程中受伤，遭受了损失，但并未得到相应的赔偿。故诉至法院，请求：1、判令二被告赔偿原告伤残赔偿金、精神抚慰金、住院伙食补助费、误工费、陪护费、营养费、交通费、后期医疗费、原告垫付的器具费、鉴定费等共计人民币124662元；2、判令二被告承担本案的诉讼费。
原告余土岩就诉讼主张向本院提交了以下证据材料：
1、原告余土岩的身份证复印件、被告刘中全的人口信息、桃源县惠生肉业有限公司工商登记信息各1份，欲证明原、被告的主体资格情况；
2、惠生国际关于收购刘中全养猪场的信息披露1份，欲证明刘中全的养猪场于2014年12月19日被惠生肉业有限公司收购的情况；
3、常德市凯信司法鉴定所司法鉴定意见书及鉴定费发票各1份，欲证明原告的伤情构成九级伤残的情况；
4、常德市司法鉴定中心司法鉴定意见书1份及鉴定费用发票2份，欲证明原告的伤情构成九级伤残，花费鉴定费用1547元的情况；
5、音频资料1份，欲证明原告在被告的养猪场工作时受伤后多次找被告刘中全进行协商且协商无果的情况。
被告桃源县惠生肉业有限公司未作答辩，亦未向本院提交任何证据材料。
被告刘中全辩称：1、原告方请求依照常凯司鉴〔2015〕临鉴字第210号司法鉴定意见书进行赔偿不符合法律规定；2、本案原告是提供劳务受害，应按照各自的过错划分责任；3、本案赔偿的标准应按照农村人口收入进行计算；4、被告刘中全在原告受伤后垫付了医药费21000元；5、本案的诉讼费及鉴定费应按照责任大小依法划分。
被告刘中全向本院提交了以下证据材料：
1、证人李游、张晓冬、江美良的书面证言各1份，欲证明事发当天并非余土岩养的猪出栏，余土岩是给人帮忙以及事发当天原告余土岩情绪不稳定，将猪激怒才导致其被猪撞倒受伤；
2、证人李游出庭证言1份，欲证明事发当天是因为余土岩用皮带盘打猪将猪激怒才导致其被猪撞倒受伤的情况；
3、证人张晓冬出庭证言1份，欲证明事发当天张晓冬作为猪场厂长并未叫原告余土岩赶猪，且余土岩受伤是因为其自己用皮带盘打猪将猪激怒才导致其被猪撞倒受伤的情况；
4、并购协议1份，欲证明原告余土岩所经营的桃源县青林乡生猪养殖场于2015年12月1日被桃源县惠生肉业收购。
经庭审质证，对原告提交的证据1、4、5，被告无异议，本院予以采信；对证据2真实性被告有异议，认为该份证据系网站打印，其内容不属实，而且提供了相应的证据证实其质证意见，本院认为，原告提交的该份证据的来源导致其真实性存在瑕疵，故本院对此份证据不予采信；对原告提交的证据3，被告认为与本案无关联，伤残等级评价过高，应依照道路交通事故受伤人员伤残评定标准进行鉴定。经查，该鉴定结论与被告方当庭认定的常德市司法鉴定中心的司法鉴定意见书鉴定中评定的伤残等级一致，故本院对此份证据予以采信。
对被告提交的证据1、2、3，原告认为证人江美良未出庭作证，故对其证言的真实性、合法性、关联性均有异议，对证人李游、张晓冬证言的真实性有异议，且证人张晓冬系被告刘中全的女婿，认为其证言效力待定。本院认为，三位证人证明的事发经过基本一致，均证实余土岩当时有打猪的举动。对该组证据中证实事发过程的部分本院予以采信。对被告提交的证据4，原告有异议，认为应以其提交的互联网公示情况为准。经查，被告方提交的该份证据来源和形式合法，内容客观真实，本院予以采信。
经审理查明：2014年10月2日开始，原告余土岩受雇于被告刘中全所开设的生猪养殖场，双方约定了工资报酬。2015年6月5日16时许，一批生猪出栏，原告在赶猪过程中被一头受惊的生猪冲撞倒地受伤。事发后，猪场管理人员张晓冬随即将原告送至桃源县第二人民医院进行治疗，被告刘中全支付了住院期间的医疗费用并负责了原告余土岩住院期间的伙食。原告余土岩出院后到被告刘中全经营的猪场休养，由同在猪场工作的人员进行陪护，出院后在猪场看守大门一个半月，被告刘中全给付原告余土岩一个半月的工资2250元。经鉴定，原告的伤情构成九级伤残，医疗终结时间为365天，住院期间陪护2人，出院后需陪护1人60天。营养日160天，后续治疗费预计在3000元左右。
另查明，青林乡宏欣泰农牧猪场于2015年12月1日被桃源县惠生肉业有限公司收购。
本院认为，本案的争议焦点为：1、原告余土岩与二被告之间是否存在雇佣关系；2、原告各项具体损失的确认；3、被告的赔偿责任范围。
一、关于原告余土岩与二被告之间是否存在雇佣关系的问题。
经查，原告余土岩于2014年10月2日开始受雇于被告刘中全所开设的生猪养殖场，2015年10月离开猪场，被告刘中全开设的猪场于2015年12月1日被桃源县惠生肉业有限公司收购。原告余土岩与被告刘中全之间形成的雇佣关系发生在猪场被收购之前，故被告桃源县惠生肉业有限公司在本案中不应承担责任。
二、关于原告各项具体损失的确认问题。
本院认为，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，医疗费、鉴定费应以实际所需确定；残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准计算；精神损害抚慰金由本院酌定；住院伙食补助应以实际住院天数确定；误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定；护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定；住院期间伙食系被告刘中全提供，故不计算住院期间伙食费；营养费及后续治疗费应根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定；交通费未提供票据由本院酌定；残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算，伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。
因此，对原告余土岩主张的下损失本院认定如下：鉴定费2847元；残疾赔偿金残疾赔偿金14084元（7年×10060元×20%）；精神损害抚慰金本院酌定为10000元；误工费22962元（25212-2250），本院依据鉴定意见确认原告的误工时间为365天，减去被告刘中全已支付的工资2250元；护理费7045元〔（25212元÷365天×21天×2=2901）+（25212元÷365天×60天=4144〕；营养费4800元（160天×30元/天）；后续治疗费3000元；交通费本院酌定200元，残疾辅助器具费因原告未提供相关票据，本院不予认定。综上，本院确认原告余土岩的损失共计人民币64938元。
三、关于本起纠纷中原、被告双方的责任划分问题。
本院认为，根据《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。在本案中，原告余土岩作为完全民事行为能力人，应当能够预见暴力赶猪可能导致危险，其在从事雇佣活动中对自身安全疏于防范，没有谨慎注意，对损害的发生存在过错，应承担相应的责任。被告刘中全并未制定相关安全制度，猪场管理人员也未及时对其认为不合理的赶猪方式进行制止，故猪场管理人员疏于管理且并未进行规范的岗前培训及提示义务是此次事故发生的主要原因，雇主应付此次事故的主要责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条的规定，可以减轻侵权人的责任，综合本案的实际情况，本院确认被告刘中全承担80%的赔偿责任，即由被告刘中全承担51950.4元=64938元×80%，原告余土岩自负20%的责任为宜，被告桃源县惠生肉业有限公司在本案中不承担责任。被告桃源县惠生肉业有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法应予缺席判决。综上所述，对原告要求被告赔偿124662元的诉讼请求，本院予以部分支持；对被告的辩解理由，本院予以部分采纳。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，第一百四十四条，第二百五十三条之规定，判决如下：
一、被告刘中全赔偿原告余土岩各项经济损失共计人民币51950.4元。此款限本判决生效后二十日内履行，可直接汇入以下账户（户名：桃源县人民法院执行款专户，开户行：中国工商银行桃源县支行，账号：1908072529200010920）；
二、驳回原告余土岩的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币2793元，减半缴纳1396.5元，由原告刘中全负担1117.2元，原告余土岩负担279.3元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。
代理审判员 陈 虹
二〇一六年八月五日
代理书记员 张铁毅
附件：本案适用的法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
二、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿问题适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。