河南省巩义市人民法院民 事 判 决 书（2016）豫0181民初4700号原告：孙淑彩，女，1971年11月12日出生，住巩义市。委托诉讼代理人：牛晓东，河南魁达律师事务所律师。委托诉讼代理人：王倩，河南魁达律师事务所律师。被告：巩义市人民医院，住所地：巩义市人民路***号。组织机构代码：41628324-7。法定代表人：乔来军，该院院长。委托诉讼代理人：康定文，该院医务科科长。委托诉讼代理人：周武召，河南星光律师事务所律师。原告孙淑彩与被告巩义市人民医院（以下简称人民医院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2016年7月15日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告孙淑彩及其委托诉讼代理人牛晓东，被告人民医院的委托诉讼代理人康定文、周武召到庭参加诉讼。本案现已审理终结。孙淑彩向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告向原告赔偿各项损失合计约3万元。诉讼中，原告将诉讼请求明确为：判令被告赔偿原告医疗费16956元、住院伙食补助费51天计1530元、营养费51天计1020元、护理费66天计6316.2元、误工费66天计6316.2元、残疾赔偿金23394元、交通费500元、被扶养人生活费10733.7元、鉴定费5600元、精神损害抚慰金5000元，合计77366.1元中的60﹪即46419.6元。事实与理由：2015年9月8日，原告因左侧乳头溢乳到被告处治疗，门诊以××乳房肿物”入院治疗，后经乳腺彩超检查提示为××双侧乳腺增生，左侧乳腺低回声节，双侧腋窝副乳”。而后，被告于同年9月10日对原告行××双侧肿物局部扩大切除术”,9月12日办理出院手续时住院医生告知原告这是无菌手术不用吃药。原告出院后第二天出现手术部位剧烈疼痛症状，联系住院医生寻求解决方法，被告知吃些止疼药就没事了。因疼痛难忍原告只好到被告医院，医生只是进行了换药，在原告询问是否需服用药物时，再次被告知是其属于无菌手术不需用药。9月15日原告的疼痛不但没有减轻而且蔓延至脖子、左手手臂、肩膀活动严重受限，脖子不能正常的扭动，寻求医生帮助还是那句说辞给予回复。无奈原告家属只好带原告到郑州大学第一附属医院（以下简称：郑大一附院）治疗，经检查被告知手术刀口虽无恙，但左胸内部大面积感染，且左乳左侧感染呈现一洞口，伴随脓液外溢。入院诊断为××胸部肿痛查因，乳腺纤维瘤术后”，后在该医院行××左乳脓肿切开引流术”，实际住院47天。××，颈胸部蜂窝组织炎”。出院至今原告因治疗花费了巨额医疗费用，而且左手臂己经无法正常抬举。基于上述事实，原告认为由于被告诊疗过程中未尽到谨慎治疗义务，自身的诊疗行为存在过错，其错误的诊疗行为致使原告的健康权和身体权受到了极大的伤害，造成原告二次治疗身体出现永久性残缺的严重后果，给原告自身造成极大的精神损害，完全符合《中华人民共和国侵权责任法》（以下简称《侵权责任法》）规定的医疗损害侵权行为的法定构成要件，故依据相关法律、法规特提起诉讼，请求判如所请。人民医院辩称，（一）其对原告的诊断治疗方案正确，没有违反诊疗护理规范及相关法律、法规的行为。2015年9月8日上午8时7分，原告以××发现双乳肿物半年伴左侧乳头溢液10天余”为主诉到被告门诊处就诊，后转入普外科住院治疗。在完善相应检查后，做出初步诊断为××双乳肿物”，并制定诊疗计划为：1、非手术治疗，休息、支持对症处理；2、手术治疗：（术前准备，手术治疗）。病情评估：重。2015年9月9日，原、被告签署乳腺手术知情同意书，知情同意书中明确告知原告手术可能产生的风险，原告理解手术风险，并愿意接受上述风险。术前，双方再次进行了沟通，被告再次告知原告可能发生的风险，原告表示知情理解，并在病程记录中签字。2015年9月12日，原告在术后2天后，查双乳切口，干燥无渗出。××伴纤维腺瘤。患者病情痊愈出院，出院诊断为乳房良性肿瘤。出院医生嘱为：注意保护切口，定期复查，不适随诊。上述诊疗行为符合诊疗护理规范及诊疗法律法规，被告的诊疗行为不存在过错。(二)原告在郑大一附院诊断为××、颈胸部蜂组织炎”，出院疗效为治愈，经过47天的治疗，原告所患病症得到全部治愈，故其主张的损害后果己不存在。（三）原告负有相关举证的责任。《侵权责任法》第五十四条规定：××患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”，据此原告负有提供证据证明被告的诊疗行为存在过错，且过错诊疗行为与原告××、××症之间存在因果关系，以及过错行为的参与度等举证责任；（四）《侵权责任法》第五十八条规定了推定医方存在过错的三种情形，但本案中被告不存在该条规定的三种情形，因此不应适用推定过错。综上，被告认为原告诉称的诊疗过错行为不存在，因此应依法驳回原告的诉讼请求。本院经审理查明事实如下：2015年9月8日，原告因左侧乳头溢乳到被告处治疗，门诊以××乳房肿物”收住普外科住院治疗，后经乳腺彩超检查提示为××双侧乳腺增生，左侧乳腺低回声节，双侧腋窝副乳”。同年9月10日，被告对原告行××双侧肿物局部扩大切除术”,9月12日办理出院手续，住院治疗4天。出院诊断：××伴乳腺纤维腺瘤。出院医嘱：注意休息；定期复查；不适随诊。2015年9月16日，原告以××胸颈部肿痛5天”为主诉入住郑大一附院治疗，入院诊断为××胸部肿痛查因，乳腺纤维瘤术后”，后行××左乳脓肿切开引流术”治疗，实际住院47天。出院诊断：××；颈胸部蜂窝组织炎。2016年11月20日，根据原告的申请，本院委托郑州华美法医临床司法鉴定所（以下简称华美司鉴所）对下列事项进行鉴定：被告对孙淑彩的医疗行为是否存在过错；如果有过措，该过错与孙淑彩的损害结果之间是否有因果关系，以及过错参与度是多少；孙淑彩损害部位的伤残程度等级、护理期限、误工期限。同年4月15日，华美司鉴所作出郑华美法医司鉴所[2017]临鉴字第141号司法鉴定意见书，该意见书在分析说明部分认为：孙淑彩左乳肿块局部扩大切除术，属于无菌手术，国家严禁应用抗生素，医院诊断及处理恰当、正确。但术后切开周围局部疼痛应该逐渐减轻，若疼痛继续加重，应首先考虑其他原因（感染以及出血等）。此孙淑彩术后疼痛渐加重，院方仅以切口无红肿给以对症处理，未做进一步检查治疗，导致孙淑彩形成蜂窝织炎，切开引流。被告未尽到谨慎的注意义务，存在轻微过错，与其损害后具有一定的因果关系。鉴定意见为：（一）被告未尽到谨慎的注意义务，存在轻微过错，与其损害后具有一定的因果关系。其过错参与度为10％-20％;（二）孙淑诊（左乳）乳腺病伴乳腺纤维腺瘤切除术后，并发感染致左乳畸形评定为十级伤残；（三）孙淑彩误工期为2015年9月16日至2015年11月2日住院期、出院后误工期为14天；护理期为2015年9月16日至2015年11月2日住院期、出院后护理期为14天。孙淑彩支付本次鉴定费5600元。上述司法鉴定意见作出后，原告对鉴定结论提出异议：（一）对鉴定意见书的真实性有异议，意见书中关于送检材料记载不正确，被告出具的住院病历和郑大一附院住院病历数量不对，故无法客观、全面、真实的做出合理、合法的鉴定结果；（二）对鉴定内容有异议，不认可10％-20％的过错参与度，参与度应为60％-90％。理由如下：1、对原告在听证阶段的陈述意见表述过于简单，完全没有体现原告认为被告存在诊疗过错的内容，而且鉴定意见书载明的内容不清楚，不完善。2、对原告所做出的过错参与度没有事实和法律依据：（1）过错程度鉴定中没有鉴定人所引用或者依据的科学规则、治疗规范；（2）没有鉴定人所使用的鉴定方法、技术规范，鉴定结论属于简单的人为推理过程，违反逻辑推理规则，没有体现专业司法鉴定人员的专业素养；（3）被告已经发现原告术后疼痛加重，仅以切口无红肿给予对症处理，未进一步检查治疗，导致蜂窝织炎，属于典型的乳腺手术后并发急性感染，完全可以排除自身因素参与的亚急性感染和迟发性感染。本次手术是无菌手术，术后出现手术部位急性感染，可以认定系手术因素（术中器械消毒不当、操作不当）引起。从这一逻辑上讲，如果被告发现后立即采取治疗措施，也许原告就不存在今天的损害结果，这种直接的因果关系仅让被告承担10％-20％的过错程度，不符合日常生活经验法则。被告的过错行为已经造成原告构成十级伤残，但确认被告的过错参与度为10％-20％，无法令人信服，且有悖生活常理。（4）鉴定结论中将可能造成感染的不确定因素作为必然原因认为原告也要承担一定责任，这种损害参与度的鉴定意见缺乏科学依据和法理支持。鉴于鉴定意见书存在的上述问题，原告要求重新申请鉴定。2017年6月20日，华美司鉴所出具《答复意见》，对原告提出的异议问题给予答复，其主要内容为：（一）对鉴定意见书中关于送检材料不正确问题：经审查，提供的鉴定材料为被告住院病历复印件53页、郑大一附院住院病历复印件32页，与鉴定意见书中送检材料2、3记载一致。（二）关于对鉴定内容的异议问题：1.患方的陈述意见的摘要，事实就是被告的诊疗行为和原告后出现的××；颈胸部蜂窝织炎”之间是否存在因果关系，是否存在过错的鉴定。不存在鉴定意见书载明内容不清楚、不完整。2.对原告所作出的过错参与度没有事实和法律依据问题：对医疗纠纷的鉴定，医方是否存在违反基本医疗法规和基本诊疗原则，在鉴定意见书中已经说明，医院诊断及处理恰当、正确。患方认为其感染为术中器械消毒不当，医方术中使用的器械都是要经过高压灭菌消毒，且使用的器械的消毒是否合格，都有指示卡验证，至于手术操作不当，只能是造成周围器官、血管、神经损伤，不是造成感染的原因。鉴定意见的过错参与度10％-20％，是本案鉴定根据此项鉴定的事实、分析、判断的结果，且供参考。（三）司法鉴定协议书鉴定风险提示：1、鉴定意见属于专家专业性意见，其是否被采信取决于办案机关的审查和判断，鉴定人和鉴定机关无权干涉；2、由于鉴定材料或者客观条件限制，并非所有鉴定都能得出明确的鉴定意见；3、鉴定活动遵循独立、客观、公正的司法原则。诉讼中，针对原告提出的鉴定意见书中载明的送检病历材料与质证病历材料数量不符的异议，本院组织原、被告对鉴定机构提交的其实际检材病历材料进行了对比核实，结论为：双方对被告的住院病历资料数量无异议；郑大一附院的送检病历资料数量为59页，实际鉴定依据病历资料数量为57页，对于相差的2页病历资料内容被告表示不清楚。同时查明，原告系农村居民，住院治疗期间，其丈夫进行了护理。原告的父亲孙洪臣系农村居民，出生于1939年12月17日，其扶养人为包括原告在内的四个女儿。本院认为：一、关于被告在对原告的医疗过程中是否存在过错以及损害赔偿责任承担问题。《侵权责任法》第五十四条同时规定：患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案中，2015年9月8日，原告因左侧乳头溢乳到被告处治疗，后被告对原告行××双侧肿物局部扩大切除术”。术后原告出现手术部位剧烈疼痛症状，且蔓延至脖子、左手手臂、肩膀活动严重受限。2015年9月16日，原告以××胸颈部肿痛5天”为主诉入住郑大一附院治疗，后行××左乳脓肿切开引流术”治疗。经华美司鉴所鉴定认为：原告左乳肿块局部扩大切除术，属于无菌手术，国家严禁应用抗生素，医院诊断及处理恰当、正确。但术后切开周围局部疼痛应该逐渐减轻，若疼痛继续加重，应首先考虑其他原因（感染以及出血等）。此手术后原告疼痛渐加重，院方仅以切口无红肿给以对症处理，未做进一步检查治疗，导致原告形成蜂窝织炎，切开引流。被告未尽到谨慎的注意义务，存在轻微过错，与其损害后具有一定的因果关系。鉴定意见为：被告未尽到谨慎的注意义务，存在轻微过错，与其损害后具有一定的因果关系。其过错参与度为10％-20％。经审查，上述鉴定结论虽然在送检病历资料与实际鉴定依据病历资料数量上存在相差2页的瑕疵，但鉴定意见的结论符合实际情况，且原告也未举证证明该鉴定结论存在法定应当重新鉴定的情形，故本院对鉴定结论予以确认。原告申请重新鉴定的主张缺乏依据，本院不予支持。根据鉴定意见内容，同时结合原告对鉴定结论提出的异议及鉴定机构出具的《答复意见》，本院综合认定被告在对原告的医疗过程中存在一定过错，对原告遭受的损害应当承担20％的赔偿责任。被告辩称其不存在诊疗过错行为，应驳回原告诉讼请求的意见不能成立，本院不予采纳。二、关于被告应当赔偿原告损失的范围和数额认定问题。根据本案查明的事实及相关法律、法规规定，本院对原告诉请被告赔偿各项损失的范围和数额认定意见如下：（1）医疗费。原告在被告及郑大一附院支付医疗费16957.57元，由住院收费票据和病历、诊断证明相印证，对此费用予以认定；（2）住院伙食补助费。根据原告的住院天数及相关规定标准，该项费用为1530元（51天×30元/天）；（3）营养费。根据原告住院天数及相关规定标准，营养费为1020元（51天×20元/天）；（4）护理费。参照原告实际住院治疗时间及鉴定结论确定的护理期限（65天）、护理人数及相关护理费标准，护理费计算为6029.33元（33857元/年÷365天×65天×1人），孙丙淑诉请支付6316.20元没有事实依据，不予全部支持；（5）误工费。原告系农村居民，根据其误工时间及收入状况，其误工费计算为6222.37元（34941元/年÷365天×65元）；（6）残疾赔偿金。原告的伤残等级为十级伤残，按照2016年河南省农村居民人均纯收入标准11696.74元/年计算，残疾赔偿金为23393.48元（11696.74元/年×20年×10﹪）；原告的父亲孙洪臣系农村居民，根据其年龄状况及其他扶养人的情况，被告应支付原告被扶养人生活费为10733.24元（8586.59元/年×5年÷4人）。根据被扶养人生活费应当计入残疾赔偿金的相关规定，被告应支付原告残疾赔偿金数额为34126.72元。（7）交通费。根据原告及必要陪护人员因就医、转院治疗实际发生费用的情况，同时结合其提供的有关交通费票据，本院酌定交通费损失为300元；（8）鉴定费。原告诉请支付鉴定费5600元，有鉴定机构出具的收费票据加以证明，故对该费用予以认定。以上各项费用共计71785.99元。根据人民医院对于孙丙淑的损害后果应承担的责任比例，其应赔偿损失数额为14357.2元（71785.99元×20﹪）。原告（左乳）乳腺病伴乳腺纤维腺瘤切除术后，并发感染致左乳畸形被评定为十级伤残，该医疗损害后果给其精神造成了严重损害，故其诉请被告赔偿精神损害抚慰金合法有据，本院予以支持。根据被告的过错程度、损害后果以及承担责任的经济能力和巩义市平均生活水平，本院酌定被告赔偿原告精神损害抚慰金3000元，原告诉请赔偿5000数额不当，对高出部分本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第五十四条，《最高人民法院》第十九条、第二十条第二款、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条，《最高人民法院》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告巩义市人民医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告孙淑彩各项经济损失14357.20元及精神损害抚慰金3000元，共计17357.20元；二、驳回原告孙淑彩的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费960元，由原告孙淑彩负担605元,被告巩义市人民医院负担355元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。上诉人应于收到交纳上诉费通知之日起七日内，向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。交费账户：郑州市财政局收款专户；账号：92×××82；开户行：郑州银行营业部。审 判 长  刘庆文人民陪审员  张爱梅人民陪审员  曹淑敏二〇一七年十二月二十六日书 记 员  李晓菲