河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫01民终11117号
上诉人（原审原告）：河南省弘润食品有限公司，住所地：荥阳市中原路与荥贾路交叉口东南侧。
法定代表人：彭巧玲，该公司经理。
委托诉讼代理人：刘菲菲，该公司法务部经理。
被上诉人（原审被告）：毛宪平，男，1991年4月15日出生，汉族，住长葛市。
委托诉讼代理人：毛献锋，男，1982年10月25日出生，汉族，住长葛市。
上诉人河南省弘润食品有限公司因与被上诉人毛宪平劳动争议纠纷一案，不服河南省新郑市人民法院（2016）豫0184民初785号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人弘润公司的委托诉讼代理人刘菲菲，被上诉人毛宪平及其委托诉讼代理人毛献锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
河南省弘润食品有限公司上诉请求：1、请求依法撤销河南省新郑市人民法院（2016）豫0184民初785号民事判决书，并依法改判或发回重审。2、本案一二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、首先，被上诉人发生的交通事故不是在上下班途中，依法不能确认其交通事故为工伤。一审判决违反基本事实和法律规定，依法应不予支持。二、一审判决书认定被上诉人所述的月平均工资2685.36元为基数严重违背基本事实。本案被上诉人系当地农民工，农闲时外出从事些零工，根据其零工劳务量、劳务时间的多少获得报酬，根本没有固定的收益，一审判决书仅凭仲裁裁决中毫无根据的裁决就草率认定被上诉人月平均工资2689.36元，其认定严重违背基本事实和严重不负责任。三、一审判决判令上诉人支付其巨额各项赔偿费用，判决结果显失公平公正。上诉人在被上诉人与他人发生的交通事故中没有丝毫的法律责任，而且被上诉人在交通事故中已经得到了各项赔偿。一审判决无视基本客观事实，判决上诉人重复支付被上诉人各项赔偿费用。同时，一审判决上诉人支付被上诉人经济补偿金于实无据，依法应不予支持。综上所述，一审判决书认定事实错误，判决结果与事实不符、于法无据，严重损害了上诉人的合法权益。故此，上诉人特提起上诉，恳请法院本着以事实为根据，以法律为准绳的原则，依法明察公正裁判、判如诉请。
被上诉人毛宪平答辩称，上诉人所述不属实。工伤问题已经过行政诉讼认定为工伤。判决的工资应该更高些，事故中我们也没有得到任何赔偿，肇事人也没有钱。一审判决是正确的。
河南省弘润食品有限公司向一审法院起诉请求：为维护弘润食品有限公司的合法权益特提起诉讼，请求法院对新郑市劳动人事争议仲裁委员会新劳人仲案字（2015）259号仲裁裁决书第一、二、三项依法裁判，并由毛宪平承担本案的诉讼费。
一审法院认定事实：毛宪平于2011年3月到河南省弘润食品有限公司工作，河南省弘润食品有限公司未与毛宪平签订劳动合同，河南省弘润食品有限公司亦未为毛宪平参加工伤保险等社会保险。2012年10月12日，毛宪平在上班途中发生交通事故受伤，先后在新郑市人民医院和长葛市人民医院住院治疗共计23天，毛宪平自认其个人支付医疗费13602.11元。毛宪平住院期间，河南省弘润食品有限公司未安排人员进行护理。事故发生后，毛宪平未再到河南省弘润食品有限公司工作。
2012年11月2日，毛宪平向郑州市人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局经调查核实后于2013年1月30日作出豫（郑）工伤认字（2012）1130028号工伤认定书：认定毛宪平受到的事故伤害符合《工伤保险条例》第十四条第（六）项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。后毛宪平向郑州市劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，该委员会于2014年12月31日作出郑州市劳动能力初次鉴定结论书：伤残等级为玖级伤残。
2015年10月10日，新郑市劳动人事争议仲裁委员受理毛宪平的仲裁申请，毛宪平请求裁决：解除其与被申请人河南省弘润食品有限公司的劳动关系；河南省弘润食品有限公司支付其双倍工资、医疗费、停工留薪期工资、伙食补助费、交通费、一次性医疗补助金、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、经济补偿金共计211849.69元。新郑市劳动人事争议仲裁委员会经审理于2015年12月2日作出新劳人仲案字（2015）259号仲裁裁决：一、本裁决书生效之日起，双方解除劳动关系并终止工伤保险关系；二、本裁决生效之日起五日内，被申请人一次性支付申请人医疗费13602.11元、一次性伤残补助金24168.24元、一次性工伤医疗补助金28628.64元、一次性伤残就业补助金57257.28元、停工留薪期工资21482.88元、护理费2929.68元、住院伙食补助费500元、交通费1000元，共计149568.83元；三、本裁决书生效之日起五日内，被申请人一次性支付申请人经济补偿金3500元。四、驳回申请人的其他仲裁请求。河南省弘润食品有限公司不服该仲裁裁决，向一审法院提起诉讼。
一审另查明，1、河南省弘润食品有限公司提交的工资表显示：毛宪平2011年11月出勤28天，工资为3135元；2011年12月出勤19天，工资为2101元；2012年1月出勤17天，工资为1716元；2012年2月出勤27天，工资为3115元；2012年3月出勤31天，工资为3770元；2012年4月出勤22天，工资为2228元；2012年5月出勤30天，工资为3273元；2012年6月出勤11天，工资为1075元；2012年7月出勤26天，工资为2948元；2012年8月出勤27天，工资为3359元；2012年9月出勤22天，工资为2819元。2、郑州市2011年在岗职工平均工资为35541元／年，折合为2961.75元／月；郑州市2014年在岗职工平均工资为49279元／年，折合为4106.58元／月；郑州市2015年在岗职工平均工资为52376元／年，折合为4364.67元／月。
以上事实，有当事人双方陈述、工资表、道路交通事故认定书、病历、工伤认定书、郑州市劳动能力初次鉴定结论书、仲裁裁决书等证据予以证明。
一审法院认为：郑州市人力资源和社会保障局对毛宪平于2012年10月12日在上班途中受伤一事已作出认定为工伤的决定，河南省弘润食品有限公司在庭审中对此不持异议，予以确认。
依据《工伤保险条例》第三十七条第（二）项及《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（六）项之规定，毛宪平所受工伤经郑州市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，可以请求解除与河南省弘润食品有限公司的劳动关系。毛宪平向新郑市劳动人事争议仲裁委员会申请裁决时，明确提出要求解除双方劳动关系，新郑市劳动人事争议仲裁委员会于2015年10月10日受理该仲裁申请，一审法院认定双方劳动关系于2015年10月10日解除。河南省弘润食品有限公司未依法为毛宪平参加社会保险，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项之规定，河南省弘润食品有限公司应支付毛宪平经济补偿金。鉴于事故发生后毛宪平未再到河南省弘润食品有限公司工作，可参照郑州市在岗职工2014年平均工资4106.58元／月、2015年平均工资4364.67元／月的标准计算毛宪平的2014年10月至2015年9月期间的工资；扣除非正常出勤月份，毛宪平2011年11月至2012年9月期间平均工资为3080.88元／月。毛宪平请求按照仲裁裁决认定其解除劳动合同前十二个月的平均工资、遭受事故伤害前12个月的平均月缴费工资均为2685.36元／月，不违反法律规定，予以照准。毛宪平在河南省弘润食品有限公司工作年限为1年7个月，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，毛宪平主张河南省弘润食品有限公司支付解除劳动合同经济补偿金3500元，不违反法律规定，予以照准。
毛宪平所受工伤经郑州市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，河南省弘润食品有限公司作为用工单位，未依法为毛宪平参加工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”之规定，河南省弘润食品有限公司应当支付各项工伤保险待遇。毛宪平已向新郑市劳动人事争议仲裁委员会提出解除其与河南省弘润食品有限公司的劳动关系，其请求河南省弘润食品有限公司依据仲裁裁决支付医疗费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费、住院伙食补助费、交通费各项工伤保险待遇，符合法律规定，予以支持。（一）医疗费：依据医疗机构出具的收费票据，结合病历和诊断证明等证据，毛宪平请求赔偿医疗费13602.11元，不违反法律规定，予以照准。（二）一次性伤残补助金：毛宪平被鉴定为九级伤残，根据《工伤保险条例》第三十七条第一款第（一）项之规定，可计一次性伤残补助金为24168.24元（2685.36元／月×9个月）。（三）一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金：毛宪平依据仲裁裁决请求河南省弘润食品有限公司支付一次性工伤医疗补助金28628.64元、一次性伤残就业补助金57257.28元，不违反《工伤保险条例》第三十七条第（二）项、《河南省工伤保险条例》第二十七条第一款之规定，予以支持。（四）停工留薪期工资：毛宪平没有进行停工留薪期鉴定，新郑市劳动人事争议仲裁委员会对其停工留薪期酌定为8个月，与毛宪平的伤情相符。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款之规定，可计停工留薪期工资为21482.88元（2685.36元／月×8个月）。（五）护理费：毛宪平住院期间，河南省弘润食品有限公司未安排人员进行护理，河南省弘润食品有限公司应当支付毛宪平护理费；参照郑州市2011年在岗职工平均工资2961.75元／月的标准，毛宪平共住院治疗23天，结合毛宪平的伤情，毛宪平主张按照仲裁裁决请求河南省弘润食品有限公司支付护理费2929.68元，不违反《工伤保险条例》第三十四条之规定，予以支持。（六）住院伙食补助费：根据《工伤保险条例》第三十条第四款及《关于工伤保险基金支付工伤人员住院伙食补助费等有关待遇标准的意见》第一条之规定，按照20元／天的标准，河南省弘润食品有限公司应支付毛宪平住院伙食补助费460元（20元／天×23天）。（七）交通费：毛宪平请求河南省弘润食品有限公司支付交通费1000元，符合法律规定，予以支持。上述各项工伤保险待遇共计149528.83元。
依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（六）项、第四十六条第（一）项、第四十七条，《中华人民共和国保险法》第三十八条、第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条第一款、第三十四条、第三十七条、第六十二条第二款，并参照《河南省工伤保险条例》第四条第一款、第二十三条、第二十七条第一款及《关于工伤保险基金支付工伤人员住院伙食补助费等有关待遇标准的意见》之规定，判决：一、确认河南省弘润食品有限公司与毛宪平之间劳动关系于2015年10月10日解除，并于同日终止工伤保险关系。二、河南省弘润食品有限公司应当支付毛宪平经济补偿金3500元，于判决生效之日起十日内付清。三、河南省弘润食品有限公司应当支付毛宪平工伤保险待遇共计149528.83元，于判决生效之日起十日内付清。四、驳回河南省弘润食品有限公司的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由河南省弘润食品有限公司负担。
本案二审期间，当事人未提交新证据。本院经审理查明事实与一审法院查明事实一致。
本院认为，郑州市人力资源和社会保障局对毛宪平于2012年10月12日在上班途中受伤一事已作出认定为工伤的决定，本院对此予以确认。河南省弘润食品有限公司未依法为毛宪平参加社会保险，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项的规定，河南省弘润食品有限公司应支付毛宪平经济补偿金。鉴于事故发生后毛宪平未再到河南省弘润食品有限公司工作，可参照郑州市在岗职工2014年平均工资4106.58元／月、2015年平均工资4364.67元／月的标准计算毛宪平的2014年10月至2015年9月期间的工资；扣除非正常出勤月份，毛宪平2011年11月至2012年9月期间平均工资为3080.88元／月。毛宪平请求按照仲裁裁决认定其解除劳动合同前十二个月的平均工资、遭受事故伤害前12个月的平均月缴费工资均为2685.36元／月，不违反法律规定，应予以支持。毛宪平在河南省弘润食品有限公司工作年限为1年7个月，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，毛宪平主张河南省弘润食品有限公司支付解除劳动合同经济补偿金3500元，不违反法律规定，应予以支持。毛宪平所受工伤经郑州市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，河南省弘润食品有限公司作为用工单位，未依法为毛宪平参加工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，河南省弘润食品有限公司应当支付各项工伤保险待遇。综上所述，上诉人河南省弘润食品有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人河南省弘润食品有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 赵玉章
审判员 申付来
审判员 鲁金焕
二〇一六年十一月十五日
书记员 张一飞