广西壮族自治区河池市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）桂12民终1576号
上诉人（原审原告）：黄振昌，男，1953年3月1日出生，壮族，居民，住广西大化瑶族自治县，
被上诉人（原审被告）：大化瑶族自治县公安局交通警察大队，住所地广西大化瑶族自治县大化镇兴化路311号。
法定代表人：韦刚，该大队大队长。
委托诉讼代理人：刘飞，广西中善律师事务所专职律师。
上诉人黄振昌因与被上诉人大化瑶族自治县公安局交通警察大队追索劳动报酬纠纷一案，不服大化瑶族自治县人民法院（2017）桂1229民初654号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月18日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷和询问当事人，认为本案双方方当事人没有提出新的事实、证据或者理由，决定不开庭审理本案。本案现已审理终结。
黄振昌上诉请求：1．撤销原审判决，依法改判支持上诉人请求的加班费14894.4元；2．一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一、关于上诉人是否存在加班的事实。一审时上诉人提交了门卫值班安排表，一审法院已经查明确认自2016年1月至2016年11月30日法定节假日中，上诉人仍然在被上诉人单位一人值班。上诉人认为门卫值班表足以证实存在加班的事实，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，上诉人已经提交了加班事实的主要证据，若被上诉人对上述证据提出异议，那应提出反证，否则属于举证不能，另外，一审法院认为“虽然遇到法定假日（即双休日）和法定节假日照常值班的情况，但不能视为加班”属于认定错误，一审法院查明不论是双休日还是法定节假日，上诉人均在岗工作，仍然按照门卫职责履行职务，与正常工作日从事的劳动内容相同，为何不是“劳动者按照用人单位生产和工作的需要，在规定工作时间之外继续生产劳动”？二、上诉人与被上诉人已经签订了劳动合同，对上诉人的工作内容、工作时间、工作待遇做出了明确的约定，虽然在2016年6月份签订的劳动合同中没有附有门卫职责，但原来的工作内容均被沿用，没有任何改变，双方既然签订约定每天工作八个小时，每周工作时间不得超过四十个小时，但本案中上诉人每周工作时间已经超过了原来的约定，因此，上诉人的诉求应当得到支持。
大化瑶族自治县公安局交通警察大队辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决正确。上诉人要求被上诉人支付加班费没有事实和法律依据，请二审法院驳回上诉，维持原判。
黄振昌向一审法院起诉请求：1、判决被告支付2016年1月至11月期间的加班费共计14894.4元；2、由被告负担本案诉讼费。
一审法院认定事实：原告于2011年6月8日、2014年5月、2015年5月、2016年5月分别与被告签订书面劳动合同，首次合同期限为三年，最后一次期限为六个月，其他合同期限均为一年。最后一次合同期满后，原告根据劳动人事档案最先记载的出生时间1956年11月达到退休年龄，双方终止劳动关系。劳动合同均约定原告在被告单位从事门卫工作。合同附件的《门卫职责》对值班地点、工作职责、时间等内容进行了相应规定，即门卫人员值班地点在单位大门值班室，对来访人员及车辆进行询问和登记；做好单位扣押的车辆的登记、保管、核对、放行等工作；接收各种报刊、杂志并分发到报箱；双休日不停止轮流值班……。被告聘请三位人员在单位大门值班室进行三班倒轮流值班工作，并在值班室配备临时床铺，供轮到晚上值守的门卫人员在值班室睡觉休息。2015年6月1日至2016年11月31日双方终止劳动关系期间，原告享受公益性岗位待遇，月工资由县财政负担1000元和用人单位负担450元组成。另查明，遇到法定节假日时，被告还安排本单位其他民警参与值班工作。2016年1月至11月30日期间，原告在法定节假日值班的情况有：2016年2月7日（除夕）18：00-次日00:00，2月9日（正月初二）00:00-次日08:00，4月4日（清明节）18：00-次日00:00，5月1日（五一国际劳动节）08:00-12:00，18：00-次日00:00，6月9日（端午节）18:00-次日00:00，10月1日（国庆节）18:00-次日00:00。
一审法院认为，加班费是指劳动者按照用人单位生产和工作的需要，在规定工作时间之外继续生产劳动所获得的劳动报酬。加班并非单纯的工作时间延长，应当综合劳动者岗位工作的情况、用人单位业务特点等因素综合进行判断。本案中，原告主要是从事门卫值班值守工作，工作强度不大，虽然工作时间较长，但这是由门卫岗位的工作特点和性质决定的。门卫人员在轮流值班值守过程中，虽然有遇到双休日和法定节假日照常值班的情况，原告对此主张为加班，该院不予认定。综上所述，原告提供的证据，不足以证明原告于2016年1月至11月在被告单位工作期间存在加班的事实，原告请求被告支付加班费，理由不成立，该院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条以及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决：驳回原告黄振昌的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告黄振昌负担。
二审中，当事人均未提供新证据。
经二审审理查明，一审查明的事实，除上诉人在法定节假日值班的情况中2月9日（正月初二）00:00-次日08:00、10月1日（国庆节）18:00-次日00:00有误外，本院对其他事实予以确认。
另查明，上诉人与被上诉人在劳动合同中约定“乙方（即上诉人）工作时间每天不超过8小时，平均每周不超过40小时，并享受国家规定的休息与休假。甲方（即被上诉人）由于生产经营需要，经与乙方协商后，可以延长时间和加班，但要按国家有关规定执行。”
再查明，在2016年1月至11月30日期间，上诉人在法定节假日值班的情况，除一审查明属实的情况外，还有：2016年1月1日（元旦）12:00-18:00、2月8日（正月初一）00:00-8:00、10月1日（国庆节）18:00-次日8:00。
根据双方当事人的诉辩意见，本院归纳本案的争议焦点为：上诉人主张被上诉人支付其加班费14894.4元是否应予支持？
本院认为，上诉人在被上诉人单位处担任门卫工作，根据双方的劳动合同约定上诉人工作时间每天不超过8小时，平均每周不超过40小时，那么在劳动关系存续期间，上诉人应享受法定节假日、休息日的权利。根据上诉人提供的门卫值班安排表，上诉人在被上诉人单位担任门卫期间，正常情况下为3人24小时轮流上班，平均每人工作8小时，休息日、节假日照常工作，被上诉人未安排其休息或发放加班工资，违反劳动法的规定，损害了其合法权益，应当承担赔偿责任。上诉人自2016年1月1日至2016年11月30日，在双休日值班88天，在法定节假日值班8天，上诉人月平均工资为1450元，月工作日为21.67天{[365天-104天（双休日）]÷12个月}，则其日平均工资为66.67元（1450元÷21.75天），但鉴于上诉人在双休日和节假日值班的工作强度较平常工作日要减轻，值班室内也有休息设施供其在值班过程中适当休息，故不宜完全以工作日工资为基数计算加班工资，本院根据本案的实际情况酌情支持70%。因此，上诉人应获得加班工资为9333.8元{[66.67元/天×88天（双休日）×2+66.67元/天×8天（节假日）×3）]×70%}。
综上所述，上诉人的上诉请求部分成立，本院对其合理部分予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、撤销大化瑶族自治县人民法院（2017）桂1229民初654号民事判决；
二、被上诉人大化瑶族自治县公安局交通警察大队于本判决生效之日起十五日内支付给上诉人黄振昌加班费9333.8元；
三、驳回上诉人黄振昌的其他诉讼请求。
一审案件受理费10元，减半收取5元，由上诉人黄振昌负担。二审案件受理费10元，由被上诉人大化瑶族自治县公安局交通警察大队负担。
上述债务，义务人应在本判决确定的履行期限内履行完毕。逾期则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内向一审法院或者与一审法院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。
本判决为终审判决。
审判长 吴亚玲
审判员 韦 媛
审判员 黄美秀
二〇一七年十月十三日
书记员 黄黎明
附：本案判决所适用的法律依据
《中华人民共和国劳动法》
第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：
（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；
（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；
（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)》
第十六条用人单位制定的内部规章制度与集体合同或者劳动合同约定的内容不一致，劳动者请求优先适用合同约定的，人民法院应予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；