福建省仙游县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）仙刑初字第606号
公诉机关仙游县人民检察院。
被告人吴国伟，男，1994年7月18日出生于福建省仙游县，汉族，文盲，务农，住仙游县。曾因犯盗窃罪，于2015年2月15日被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元，于2015年2月15日刑满释放。现因涉嫌犯盗窃罪于2015年3月31日被仙游县公安局刑事拘留，同年5月8日由仙游县公安局执行逮捕。现羁押在仙游县看守所。
仙游县人民检察院以仙检公刑诉（2015）505号起诉书指控被告人吴国伟犯盗窃罪，于2015年9月10日向本院提起公诉。本院于2015年9月10日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。仙游县人民检察院指派代理检察员王强出庭支持公诉，被告人吴国伟到庭参加诉讼。现已审理终结。
仙游县人民检察院指控：
2015年3月21日凌晨1时52分许，被告人吴国伟来到仙游县枫亭镇兰友居委会建兴南街“明雄手机店”，撬开一楼窗户栅栏，从窗户进入店内，窃走店内73部手机、30个充电器、5条香烟、24张存储卡及现金人民币18元。经仙游县价格认证中心价格认证，被盗手机等物品价值人民币31115元。
公诉机关指控上述事实，向本院移送了被告人的供述和辩解，被害人陈述，鉴定意见，户籍证明等证据，认为被告人吴国伟以非法占有为目的，入户秘密窃取他人财物，共计价值人民币31133元，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应以盗窃罪追究其刑事责任。被告人吴国伟曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定。应当从重处罚。提请本院依法判处。
被告人吴国伟对指控的罪名没有异议，但辩解总共盗窃47部手机，而不是起诉书指控的73部手机；对公诉机关指控的其他犯罪事实没有异议。
经审理查明：
2015年3月21日凌晨1时52分许，被告人吴国伟来到仙游县枫亭镇兰友居委会建兴南街“明雄手机店”，撬开一楼窗户栅栏，从窗户进入店内，窃走店内73部手机、30个充电器、5条香烟、24张存储卡及现金人民币18元。经仙游县价格认证中心价格认证，被盗手机等物品价值人民币31115元。
案发后，仙游县公安局已追回赃物诺基亚1050手机、联想A218T手机各一部（价值人民币500元）并发还被害人陈某。
被告人吴国伟于2015年3月30日在莆田人民医院办理出院手续时，被仙游县公安局抓获。
另查明，枫亭派出所民警对被盗现场进行勘验检查，勘验案发现场系一栋钢筋混合土结构的两层楼房，作案现场位于一楼，二楼为生活起居使用，坐南朝北。一楼西侧为手机店面，店面内中间为柜台，柜台内手机盒子呈杂乱状，一楼东侧店面为厨房，厨房内靠东墙有一灶头，灶头上方墙壁上有一窗户，该窗户窗栅栏缺失。被告人吴国伟曾因犯盗窃罪，于2015年2月15日被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元，于2015年2月15日刑满释放。
认定上述事实，有下列证据予以证实：
1、物证
（1）指认现场照片，证实被告人吴国伟指认了实施盗窃的案发现场。
（2）现场照片，证实被盗手机店现场情况。
2、书证
（1）户籍证明，证实被告人的身份情况。
（2）到案经过，证实被告人吴国伟于2015年3月30日在莆田人民医院被仙游县公安局枫亭派出所民警抓获。
（3）辨认笔录，证实被告人吴国伟辨认作案现场。
（4）被盗手机盒子清单及手机盒子照片，证实被盗73部手机的具体品名、型号等信息。
（5）扣押决定书、扣押清单、发还清单及扣押物品照片，证实案发后仙游县公安局已将赃物诺基亚1050手机、联想A218T手机各一部扣押并发还被害人陈某。
（6）本院（2015）××刑初字第××号刑事判决书，证实被告人吴国伟因盗窃罪于2015年2月15日被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元；于2015年2月15日刑满释放。
（7）工作说明，证实侦查机关暂时无法查清“安德傻”的真实身份，无法追回被盗物。被害人陈某无法提供进货凭证、发票及销售清单。
3、被害人陈述
陈某诉称，2015年3月21日上午7时许，其发现店里的手机、烟酒等物品被盗，翻看店里监控后发现有一名男子于2015年3月21日凌晨1时51分许通过撬开底楼窗户进入其店内实施盗窃。平时一楼用来经营手机店，二楼用于家人生活起居住宿。被盗的物品总共有老人机25部、杂牌安卓手机30部、联想手机10部、酷派手机10部、三星手机6部、全新苹果4S手机2部、二手苹果4S手机2部、待修理苹果手机5部；4G内存卡6张、8G内存卡8张、16G内存卡10张；中华硬盒香烟1条、红七匹狼硬盒香烟1条、芙蓉王香烟1条、七匹狼软盒香烟1条、牡丹香烟1条；充电器30个；现金30元。因其平常把手机和手机盒一起包装销售，所以空的手机盒就是被盗的手机数量，共计有73个空手机盒。
4、被告人的供述和辩解
吴国伟供述，2015年3月20日晚上，其在枫亭碰到“安德傻”，“安德傻”提议要去偷东西，其就带他到枫亭镇兰友村“明雄手机店”去。之后由“安德傻”用木棍将手机店后面厨房一侧的窗户栏杆撬开，由其爬进店里实施盗窃，其共盗窃了47部手机、36包香烟、一些手机配件、手机SIM卡和现金人民币18元。其只分得2部手机、1包芙蓉王香烟、2包软壳红七匹狼香烟、4包硬壳红七匹狼香烟、7包白七匹狼香烟、6包牡丹香烟、手机卡及现金人民币18元，其余被盗物品都被“安德傻”拿走。
庭审中供述，其共盗窃了47部手机、30个充电器、5条香烟、24张存储卡及现金人民币18元。
5、鉴定意见
仙价（鉴）字（2015）91号价格鉴定意见书及关于对仙价（鉴）字（2015）91号文件的更正说明，证实以2015年3月21日为鉴定基准日，鉴定被盗73部手机价值28625元，24张金士顿内存卡价值1050元，5条香烟价值990元，30个诺鑫充电器价值450元。发还给被害人的诺基亚1050手机价值200元、联想A218T手机价值300元。
6、勘验、检查笔录
现场勘验检查笔录及现场平面图，证实案发当天枫亭派出所接报案后，对被盗现场进行勘验检查的情况。现场位于仙游县枫亭镇兰友村建兴南街经营的手机店，现场系一栋钢筋混合土结构的两层楼房，坐南朝北。案发现场位于一楼，一楼为“两坎式”店面，大门完好无异常，西侧为手机店面，店面内中间为柜台，柜台内手机盒子呈杂乱状，一楼东侧店面为厨房，厨房内靠东墙有一灶头，灶头上方墙壁上有一窗户，该窗户窗栅栏缺失。
7、视听资料
被盗现场的监控视频及作案后离开现场监控视频，证实案发现场情况及被告人盗窃物品数量，被告人作案后骑自行车离开现场情况。
上述证据取证程序合法，其中被告人吴国伟关于被盗手机的具体数量与其他证据不一致外，不予采信。其他证据内容客观真实，相互关联，可采信作为定案依据。
关于被告人吴国伟辩解盗窃47部手机的意见。经查，被害人陈某提供被盗73部手机具体品名型号等信息及手机空盒子，与作案现场监控视频能相互印证，且现场勘验检查笔录证实被盗现场柜台内手机盒子呈杂乱状，三组证据可证实被告人吴国伟盗窃73部手机的事实。故被告人吴国伟辩解盗窃47部手机的意见不能成立，不予采纳。
本院认为，被告人吴国伟以非法占有为目的，采用秘密手段窃取他人财物，共计价值人民币31133元，数额较大，其行为侵犯他人的财产所有权，构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人吴国伟盗窃对象是以经营为目的的手机店，不具有居民私人住宅相对封闭性的特征，不属于法律规定的“户”之范畴。故本案不宜认定为入户盗窃。被告人吴国伟曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人吴国伟能退出部分赃物，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十四条、第六十一条之规定，判决如下：
一、被告人吴国伟犯盗窃罪，判处有期徒刑二年五个月，并处罚金人民币一万五千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一五年三月三十日起至二0一七年八月二十九日止。）
二、责令被告人吴国伟退赔给被害人陈明雄人民币三万六百三十三元。
上述罚金和退赔款限在判决生效后一个月内缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 苏秋萍
人民陪审员 王国全
人民陪审员 黄志伟
二〇一五年十二月九日
书 记 员 黄艳丹
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。