.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}辽宁省大连市中级人民法院p t ; ” > 民 事 判 决 书（2017）辽02民终6592号上诉人（原审被告）：大连胜德建设工程有限公司，住所地大连市中山区长利巷1号102室。法定代表人：韩晶磊，该公司总经理。委托诉讼代理人：左东媚，辽宁昭明律师事务所律师。委托诉讼代理人：姜爱春，辽宁昭明律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：大连佳弋建筑机械有限公司，住所地大连市甘井子区圣林北园14-6-2。委托诉讼代理人：朱辉，男，该公司职员，住大连市西岗区。委托诉讼代理人：张克贵，辽宁辰信律师事务所律师。上诉人大连胜德建设工程有限公司（以下简称胜德公司）因与被上诉人大连佳弋建筑机械有限公司（以下简称佳弋公司）买卖合同纠纷一案，不服大连市甘井子区人民法院（2016）辽0211民初7294号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月14日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人胜德公司委托诉讼代理人左东媚、姜爱春，被上诉人佳弋公司委托诉讼代理人朱辉、张克贵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。胜德公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回佳弋公司的诉讼请求。事实与理由：一审判决认定事实错误。2011年12月13日《协议书》、2015年4月28日《协议书》签订生效后，双方已将《购销合同书》中胜德公司的货款给付义务变更为房屋给付义务。且2015年4月28日《协议书》明确约定，双方不以任何形式追究对方违约责任。该约定是对《购销合同书》双方应继续履行的变更，一审法院仍依据《购销合同书》的约定判决胜德公司给付货款并承担违约责任于法无据。被上诉人佳弋公司辩称，不同意上诉人的上诉请求及理由，原审判决基本事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。本案是基于购销合同产生的给付关系，虽然签订以房抵债协议，但是因胜德公司违约导致不能履行，不能因此剥夺佳弋公司作为债权人的要求给付购销合同项下款项的权利。佳弋公司向一审法院起诉请求：1.胜德公司给付佳弋公司货款478212元；2.胜德公司支付逾期�款违约金90000元。一审法院查明事实：签订时间为2011年3月17日的《购销合同书》记载，供方大连佳弋建筑机械有限公司，需方兰志强、大连胜德建设工程有限公司，双方签订购销合同如下，产品QT263塔吊、升降机，合计134000元。如有质量问题自本标的物交付需方10日内向供方提出异议，本产品保修期一年（其中电器件保修三个月）。结算方式，每台设备分台首付50%货款，余款从2011年7月1日-2012年1月31日之间分五次付清余款，每次付余款的10%。任何一方不履行合同，须向另一方按合同金额的20%承担违约金。供方逾�交货、需方逾期付款，违约方应向对方按合同总额支付日千分之五滞纳金。大连佳弋建筑机械有限公司供方盖章，朱辉签字，大连胜德建设工程有限公司需方盖章，兰志强签字。2011年12月13日《协议书》记载，甲方兰志强，乙方大连佳弋建筑机械有限公司，经甲乙双方友好协商，就甲方以其有权处分的房屋抵顶乙方设备款事宜达成如下协议，1.乙方同意甲方以三十里堡悦泰嘉里31号楼2-6-2房屋，房款478212元，抵顶所欠乙方设备款437600元整，多余房款乙方为甲方做63塔吊标准节5节。2.乙方在签订本协议时，甲方已告知上述房屋�权属、手续状况等房屋事宜，乙方对上述房屋的自然情况及权属状况已进行摸底和了解、认可、并对双方抵顶的价款无任何异议。3.甲方提供乙方抵顶房屋产权必须是国有产权，房屋手续必须于悦泰嘉售楼处同时办理交给乙方，如逾期未交，乙方有权追回甲方所欠款和利息或视为本协议无效。甲方欠乙方的总货款为437600元。7.自本协议签订之日起，乙方不得以任何理由要求解除本协议或要求甲方全部恢复或部分恢复履行本协议约定抵销的债务。8.本协议自甲乙双方签章之日起生效。双方约定，本协议签订生效的同时，上述以房抵顶工程款发生效力且不可撤销。甲方大连胜德建设工程有限公司盖章，乙方大连佳弋建筑机械有限公司盖章。2015年4月28日《协议书》记载，甲方兰志强，乙方大连佳弋建筑机械有限公司，鉴于甲乙双方于2011年12月13日签订的以房抵顶设备的协议，因约定的房屋即三十里堡悦泰嘉里31号2-6-2无法办理产权手续，双方达成以下协议：1.甲乙双方同意更换三十里堡悦泰嘉里31号2-6-2房屋，甲乙方不以任何形式追究对方违约责任。2.甲方为乙方调换可以办理手续或可以入住的房屋，具体时间为本协议签订后半年内（截止2015年10月31日止），具体时间以甲方通知为准。3.甲方为乙方调换的房屋的面积及单价以实际抵顶价格为准如与三十里堡悦泰嘉里31号2-6-2房屋存在差异，甲乙双方以多退少补为原则执行。甲方兰志强签字、乙方大连佳弋建筑机械有限公司盖章。一审法院认为，《购销合同书》中有双方公司印章，意思表示真实，应为有效。佳弋公司已按合同约定履行一台塔吊和两台升降机的供货义务，胜德公司也应按合同约定支付货款。双方均确认，欠付货款金额为478212元。因此，佳弋公司要求胜德公司给付货款478212元的诉讼请求，一审法院予以支持。关于佳弋公司要求胜德公司支付逾期付款违约金90000元的诉讼请求。按照《购销合同书》的约定，每台设备首付50%货款，从2011年7月1日-2012年1月31日之间分五次付清余款，每次付10%。需方逾期付款，违约方应向对方按合同总额支付日千分之五滞纳金。该滞纳金约定过高，现佳弋公司自愿降低违约金标准，要求胜德公司支付违约金90000元，一审法院予以支持。关于胜德公司辩称，双方应履行以房抵款协议，不应给付货款一节。佳弋公司供货后，对于剩余款项的支付，双方协商过以房抵款的付款方式。但是，时隔5年，尚未实际履行。双方之间的基础法律关系为买卖合同纠纷，胜德公司负有向佳弋公司给付货款的义务。因此，胜德公司该节抗辩理由，一审法院不予支持。关于胜德公司辩称，应追加兰志强为本案被告或第三人一节。佳弋公司认为其与胜德公司之间签订购销合同，与兰志强无关，不同意追加兰志强为被告或第三人。胜德公司提交的证据材料不足以证明应追加兰志强为本案被告或第三人。故对该节抗辩理由，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百五十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第八条之规定，判决如下：一、被告大连胜德建设工程有限公司自本判决生效之日起十日内给付原告大连佳弋建筑机械有限公司货款478,212元；二、被告大连胜德建设工程有限公司自本判决生效之日起十日内给付原告大连佳弋建筑机械有限公司逾期付款违约金90,000元。案件受理费9480元（原告大连佳弋建筑机械有限公司已预付），由被告大连胜德建设工程有限公司负担。二审中，双方当事人均未向本院提供新证据，且对一审法院查明事实均无异议，本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，胜德公司与佳弋公司先后签订《购销合同书》及两份《协议书》，均系双方真实意思表示，依法有效，双方应依约履行。胜德公司抗辩称双方两份《协议书》已经用以房抵债的方式变更了给付义务，且不可撤销，不可追究违约责任。本院认为，从双方基础法律关系来看，双方系买卖合同纠纷项下的金钱债权债务关系，胜德公司具有买卖合同项下给付货款义务，违约须承担违约责任，而后签订的两份以房抵债协议书是对于给付货款义务的履行方式即债的消灭方式的约定；从双方合同约定来看，虽然两份《协议书》变更了给付货款的方式为以房抵债，但2011年12月13日《协议书》第3条约定：”甲方提供乙方抵顶房屋产权必须是国有产权，房屋手续必须于悦泰嘉（里）售楼处同时办理交给乙方，如逾期未交，乙方有权追回甲方所欠款和利息或视为本协议无效。”上述条款实质上是赋予佳弋公司约定解除权，即如胜德公司不能履行以房抵债协议约定的办理房屋过户登记的义务，则佳弋公司有权追索欠款及利息或视为以房抵债协议无效。2015年4月28日签订的《协议书》是对2011年12月13日《协议书》的补充和变更。胜德公司不�在合同约定的履行期限内履行以房抵债，在本案审理期间仍不能提供可用于抵债的房屋，佳弋公司有权解除以房抵债的协议，并依照《购销合同书》的约定要求胜德公司给付欠付款项及违约金；从法定解除权的行使来看，《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：”有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”即使双方未约定解除权，在以房抵债协议中，其合同目的即为债权人取得房屋所有权，而本案中胜德公司时隔五年仍未能办�房屋过户登记，属于根本违约，导致佳弋公司合同目的无法实现，佳弋公司要求解除以房抵债协议并依据双方原债权债务关系主张债权的受偿，亦有事实与法律依据。胜德公司应当承担合同约定及法律规定的违约责任，其上诉主张无事实与法律依据，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人胜德公司的上诉请求不能成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9480元，由大连胜德建设工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长吴耀明审判员卢宏翔审判员王歆二○一七年十月二十六日书记员尚书羽