湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）湘01民终1700号上诉人（原审原告）：毛亮光，男，1982年11月19日出生，彝族，住贵州省水城县。法定代理人:何某，男，1976年6月7日出生，汉族，户籍所在地贵州省水城县，现住贵州省六盘水市钟山区，系毛亮光表哥。委托诉讼代理人:刘佩，湖南君卓律师事务所律师。委托诉讼代理人:郑淇，湖南君卓律师事务所律师。上诉人（原审被告）：湖南德隆路面工程有限公司，住所地长沙经济技术开发区漓湘路98号和祥科技园。法定代表人：贺小成，系该公司总经理。委托诉讼代理人：李智文，湖南金凯华律师事务所律师。上诉人毛亮光与上诉人湖南德隆路面工程有限公司（以下简称德隆公司）劳动争议纠纷一案，双方均不服湖南省长沙县人民法院（以下称一审法院）（2016）湘0121民初5241号民事判决，分别向本院提出上诉。本院于2017年3月19日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人毛亮光的委托诉讼代理人郑淇，上诉人德隆公司的委托诉讼代理人李智文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。毛亮光上诉请求：1、撤销一审判决第2、3、4、6项；2、改判德隆公司支付毛亮光一次性伤残补助金77868元、停工留薪期工资71040元、停工留薪期护理费71040元、一次性工伤保险长期待遇444960元。事实与理由：一、根据《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》、《湖南省实施办法》的相关规定，毛亮光作为工作未满一个月的农民工，其工资标准应当按照受伤时长沙市地区上年度职工平均工资3708元/月计算。二、毛亮光经长沙市劳动能力等级鉴定为部分生活护理依赖，足以说明毛亮光已终生失去劳动能力，其停工留薪期应当按最长24个月计算。因德隆公司未及时履行工伤保险申报义务，从而无法申请停工留薪期的延长，对该部分的损失应当由德隆公司承担。三、根据《工伤保险条例》相关规定，职工因工受伤的护理费分为停工留薪期的护理费与生活护理费，停工留薪内的护理费由用人单位全部承担，但支付时间最长不超过停工留薪期；而生活护理费由社保基金根据护理依赖程序按比例承担，终生支付。一审法院按停工留薪期标准来确定护理期限，却又按生活护理费标准来计算护理费用，系适用法律错误。综上，一审判决认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院依法改判。德隆公司上诉兼答辩称：1、撤销一审判决，依法改判；2、改判德隆公司无须支付毛亮光住院伙食补助费1800元、交通费3000元、一次性伤残补助金62160元、停工留薪期工资35520元、停工留薪期护理费13620元、鉴定检查费2236元、一次性工伤保险长期待遇355200元。事实与理由：2012年，德隆公司承建长沙经济技术开发区黄兴大道映霞路路面施工工程，后将部分项目转包给案外人刘石平，刘石平于2012年6月招用毛亮光到工地工作，同月29号，毛亮光在工地上工作时突然昏倒，经诊断为热射病。后毛亮光申请劳动仲裁，仲裁裁决德隆公司承担毛亮光的工伤保险责任。一审法院亦判决德隆公司支付上述费用。德隆公司认为，毛亮光的工伤保险责任不应当由德隆公司承担，一审判决认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院依法改判。毛亮光答辩意见与上诉意见一致。毛亮光向一审法院起诉请求：德隆公司依法赔偿毛亮光工伤导致的各项损失共计740285.6元（一次性伤残补助金84924元、一次性工伤保险长期待遇485280元、停工留薪期工资71040元、停工留薪期护理费71040元、住院期间伙食补助费1800元、自理医药费16365元、交通食宿费7600.6元、鉴定检查费用2236元）。一审法院认定：一、各方当事人无争议的事实。1.长沙市中级人民法院（2014）长中民四终字第04166号判决书认定以下事实：毛亮光经刘石平组织至长沙县××大道××路面工地铺设沥青，2012年6月29日在工地突然晕倒，送医急救后确诊为热射病，急性肝损伤、急性肺损伤、急性肾损伤、电解质紊乱并酸碱失衡，导致毛亮光长期神智不清楚而对生活无法自理。水城县人民法院于2013年12月29日作出（2013）黔水民初字第1036号民事裁定书，裁定“何某为毛亮光的合法监护人”。毛亮光受伤时所工作的沥青铺设路面项目为德隆公司承建，德隆公司的经营范围为：路面维护及路面工程，设备租赁、沥青混合料的加工。毛亮光于2014年4月14日起就毛亮光与德隆公司存在事实劳动关系提起仲裁起诉。长沙市中级人民法院（2014）长中民四终字第04166号判决书确认：德隆公司对毛亮光承担用工主体责任。该判决已生效。2.2014年7月1日长沙市疾病预防控制中心在编号：物-2014-002《职业病诊断证明书》中认定毛亮光系职业性重症中暑。2015年4月2日长沙县人力资源和社会保障局认定毛亮光的职业病为工伤。2016年5月25日湖南省劳动能力鉴定委员会出具劳再鉴16052524号《劳动能力再次鉴定结论书》，认定毛亮光工伤肆级，符合部分生活自理障碍程度标准。3.双方发生劳动争议后，毛亮光作为申请人以德隆公司为被申请人向长沙县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求支付各项工伤待遇。该会于2016年9月18日作出长县劳人仲字[2016]第388号仲裁裁决书，裁决：一、德隆公司向毛亮光支付一次性伤残补助金62160元；二、德隆公司向毛亮光支付一次性工伤保险长期待遇355200元；三、德隆公司向毛亮光支付停工留薪期工资35520元；四、德隆公司向毛亮光支付停工留薪期间护理费26474元；五、德隆公司向毛亮光支付住院期间伙食费1800元；六、德隆公司向毛亮光支付医药费18201（含检查费1836元）元；七、德隆公司向毛亮光支付交通费3000元。毛亮光不服裁决诉至一审法院，并提出前述诉讼请求。德隆公司亦不服仲裁诉至一审法院，除伙食费1800元、交通费3000元外，要求不予支付其他各项仲裁内容，一审法院立案号为（2016）湘0121民初4969号。4.德隆公司对支付毛亮光住院期间伙食费1800元、工伤鉴定费2236元无异议。毛亮光认可在长沙市八医院的住院治疗费由德隆公司承担。二、各方当事人有争议的事实。1.毛亮光承担的医疗费数额。毛亮光主张为16365元，即水城县新型农村合作医疗住院补偿表显示的自费费用，主张该单报的是六盘水市人民医院住院治疗费。毛亮光为证明自己的主张提交了水城县新型农村合作医疗住院补偿表一张、市八医院病历记录、六盘水市人民医院诊断证明书。德隆公司认为长沙市八医院医疗费已由德隆公司承担，六盘水市人民医院住院无病历其他资料佐证，住院补偿报销的是长沙市八医院的医疗费用，不能证明毛亮光主张。一审法院审查认为，长沙市八医院的住院病历明确毛亮光在该院的住院期为2012年6月29日。毛亮光仅提交六盘水市人民医院疾病诊断证明一张，仅有落款时间2012年12月30日，不能显示该次诊断系住院并显示住院期。而住院补偿表明确就诊疗机构为市外公立医疗机构（未经转诊），住院期为2012年6月29日至2012年8月8日，住院40天，德隆公司主张该次报销的费用为长沙市八医院诊疗费的主张可以成立，而长沙市八医院的诊疗费业已由德隆公司承担，毛亮光以此认为自己产生医疗费16365元的主张一审法院不予采信。2.毛亮光的住院日期。毛亮光主张有60天，长沙市八医院20天，六盘水市人民医院住院40天。德隆公司表示不清楚，病历资料已被毛亮光全部带走。基于争议事实一的同样理由，一审法院认定毛亮光住院期为长沙市八医院住院40天。一审法院认为：1.毛亮光2012年所受之伤（职业病）已被劳动行政部门认定为四级工伤，德隆公司承担用工主体责任，应向毛亮光支付相应工伤待遇。因毛亮光无证据证明其工资情况，一审法院采用2011年湖南省在岗职工月平均工资2960元/月作为毛亮光各项工伤待遇的计算标准。德隆公司应向毛亮光支付一次性伤残补助金62160元（2960元/月×21个月=62160元），毛亮光要求德隆公司支付一次性伤残补助金84924元一审法院在62160元范围内予以支持。2.未经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，毛亮光要求24个月的停工留薪期没有法律依据，一审法院依法认定毛亮光的停工留薪期12个月，德隆公司向毛亮光支付停工留薪期工资35520元（2960元/月×12个月=35520元），毛亮光要求德隆公司支付停工留薪期工资71040元一审法院在35520元范围内予以支持。3.毛亮光未提交停工留薪期间生活完全不能自理的证据，参照工伤等级鉴定意见：部分生活不能自理，故毛亮光的护理费损失，除住院40天按照100元每天计算外，其余日期参照工伤基金赔付办法，2011年在岗职工月平均工资2960元的30%计算，毛亮光的护理费损失为13620元（40天×100元/天+2960÷30天×325天×30%≈13620元），毛亮光要求德隆公司支付停工留薪期护理费71040元一审法院在13620元范围内予以支持。4.毛亮光未有医嘱须到外地就医，要求德隆公司支付交通食宿费7600.6元无法律依据，但因仲裁要求德隆公司支付毛亮光3000元交通费德隆公司未起诉表示异议，一审法院在判决书主文中对该项裁决予以列明。德隆公司对仲裁裁决支付毛亮光住院伙食补助1800元亦无异议，一审法院在判决书主文中一并列明。5.毛亮光未有实际票据证明在六盘水市人民医院治疗工伤的医药费数额，毛亮光在长沙市八医院就医的医疗费已全部由德隆公司承担，毛亮光要求德隆公司支付自理医药费16365元的诉讼请求一审法院依法不予支持。6.德隆公司认可并同意支付毛亮光鉴定检查费2236元，毛亮光要求德隆公司支付鉴定检查费用2236元的诉讼请求一审法院依法予以支持。7.毛亮光系贵州籍农民工，在湖南务工导致工伤，毛亮光依《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》相关规定，要求德隆公司支付一次性工伤保险长期待遇，终止德隆公司的用工主体责任，一审法院予以许可。毛亮光生于1982年11月19日，提起仲裁时尚不满35周岁，依法可获得一次性工伤保险长期待遇355200元（2960元/月×120个月=35520元）。8.德隆公司支付以上工伤待遇后，对毛亮光的用工主体责任终止。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十五条之规定，参照《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条、第三十三条，《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第七条、第八条、第九条之规定，判决：一、以长县劳人仲字[2016]第388号仲裁裁决书为据，限德隆公司在判决生效后七日内支付毛亮光住院伙食补助1800元、交通费3000元；二、限德隆公司在判决生效后七日内支付毛亮光一次性伤残补助金62160元；三、限德隆公司在判决生效后七日内支付毛亮光停工留薪期工资35520元；四、限德隆公司在判决生效后七日内支付毛亮光停工留薪期间护理费13620元；五、限德隆公司在判决生效后七日内支付毛亮光鉴定检查费2236元；六、限德隆公司在判决生效后七日内支付毛亮光一次性工伤保险长期待遇355200元；七、驳回毛亮光的其他诉讼请求。以上（一）、（二）、（三）、（四）、（五）、（六）共计473536元，限德隆公司在判决生效后七日内支付给毛亮光。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元,由毛亮光负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，根据本案案情以及双方当事人发表的诉辩意见，本案的争议焦点为：一、德隆公司应否支付毛亮光一次性伤残补助金77868元。二、德隆公司应否支付毛亮光停工留薪期工资71040元。三、德隆公司应否支付毛亮光停工留薪期护理费71040元。四、德隆公司应否支付毛亮光一次性工伤保险长期待遇444960元。关于焦点一。《工伤保险条例》第六十四条第二款规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条第三款规定，双方没有签订劳动合同或者劳动合同中没有约定工资标准或者工作不满1月的，月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资。本案中，毛亮光主张其工资标准应当按照受伤时长沙市地区上年度职工平均工资3708元/月计算，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。故一审法院判决德隆公司应向毛亮光支付一次性伤残补助金62160元（2960元/月×21个月）并无不当，本院予以维持。关于焦点二。《工伤保险条例》第三十三条第二款规定，停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。本案中，毛亮光未经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，其主张24个月的停工留薪期没有法律依据，本院不予支持。故一审法院判决德隆公司应向毛亮光支付停工留薪期工资35520元（2960元/月×12个月）并无不当，本院予以维持。关于焦点三。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。本案中，由于毛亮光送医急救后确诊为热射病，急性肝损伤、急性肺损伤、急性肾损伤、电解质紊乱并酸碱失衡，导致毛亮光长期神智不清楚而对生活无法自理，确需专人护理，结合毛亮光的伤情以及实际治疗情况，确定毛亮光在停工留薪期间护理期为12个月。故德隆公司应支付毛亮光停工留薪期护理费36500元（100元/天×365天），毛亮光要求德隆公司支付停工留薪期护理费71040元本院在36500元范围内予以支持。一审法院对此认定有误，本院予以纠正。关于焦点四。《工伤保险条例》第三十五条第一款第（一）项规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资。《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第七条规定，在本省从业的农民工，经本省劳动保障行政部门认定为工伤的农民工，享受以下工伤保险待遇：（一）工伤医疗待遇。包括治疗工伤的医疗费、康复性治疗费用、辅助器具配置费用、住院伙食补助费、外地就医所需交通、食宿费。（二）伤残待遇。包括一次性伤残补助金、伤残津贴、生活护理费、一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。（三）工伤停工留薪期内，原工资福利待遇不变。第八条规定，劳动保障行政部门依法认定为工伤且劳动能力鉴定伤残等级达到一至四级的农民工，享受的伤残津贴、生活护理费等长期待遇，按月支付，直至丧失领取条件为止；经农民工本人提出一次性享受工伤保险长期待遇的，应与用人单位解除或终止劳动关系，与所在统筹地区工伤保险经办机构签订协议，中止工伤保险关系。第九条第一款第（一）项规定，一次性享受工伤保险长期待遇的标准按照工伤发生之日或职业病诊断之日的年龄、伤残等级及本人月平均工资核定，具体标准为：35周岁（含35周岁）以下伤残等级一级的为192个月；二级的为168个月；三级的为144个月；四级的为120个月。本案中，毛亮光系贵州籍农民工，在湖南务工导致工伤，其要求德隆公司支付一次性工伤保险长期待遇，终止德隆公司的用工主体责任，符合法律规定。经审查，毛亮光提起仲裁时尚不满35周岁。故一审法院判决德隆公司应向毛亮光支付一次性工伤保险长期待遇355200元（2960元/月×120个月）并无不当，本院予以维持。德隆公司收到仲裁裁决后对于裁决其支付毛亮光住院伙食补助费1800元、交通费3000元并未提出异议，故本院对其无需支付毛亮光住院伙食补助费1800元、交通费3000元的请求不予支持。关于德隆公司无需支付毛亮光一次性伤残补助金62160元、停工留薪期工资35520元、停工留薪期护理费13620元、鉴定检查费2236元、一次性工伤保险长期待遇355200元的上诉请求，缺乏事实和法律依据，本院对此不予支持。综上所述，毛亮光的上诉请求部分成立，本院部分予以支持。德隆公司的上诉请求不成立，本院不予支持。依照《工伤保险条例》第三十三条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项规定，判决如下：一、维持湖南省长沙县人民法院（2016）湘0121民初5241号民事判决第一、二、三、五、六、七项；二、变更湖南省长沙县人民法院（2016）湘0121民初5241号民事判决第四项为：限湖南德隆路面工程有限公司在本判决生效后七日内支付毛亮光停工留薪期间护理费36500元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审受理费10元，减半收取5元，二审案件受理费10元，共计15元，由毛亮光承担5元，湖南德隆路面工程有限公司承担10元。本判决为终审判决。审 判 长  熊晓震审 判 员  戴 莉代理审判员  李维潇二〇一七年九月十五日书 记 员  黄香英附相关法律条文：《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。