天津市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）津02民终462号
上诉人（原审被告、原告）：天津鼎鑫物业管理有限公司，住所天津市河西区解放南路兴军公寓1-601-611。
法定代表人：纪德有，经理。
委托诉讼代理人：王雪珊，天津恒周律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张好问，天津恒周律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、被告）：张会宾，男，1963年7月4日出生，汉族，住天津市河西区。
上诉人天津鼎鑫物业管理有限公司（以下简称鼎鑫物业公司）因与被上诉人张会宾劳动争议一案，不服天津市河西区人民法院（2017）津0103民初8407号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月12日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人鼎鑫物业公司的委托诉讼代理人王雪珊，被上诉人张会宾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
鼎鑫物业公司上诉请求：1、维持一审判决第三、四项，撤销一审判决第一、二项，改判上诉人不支付被上诉人2016年1月1日至2017年4月12日期间未休带薪年休假工资1379.40元、不支付违法解除劳动合同赔偿金20000元；2、本案一、二审受理费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人与被上诉人不属于劳动合同关系而是劳务关系。被上诉人每天工作三个小时，每周工作六天，如果属于劳动关系也应是非全日制劳动关系。上诉人不存在违法解除劳动合同的情形，无需支付经济赔偿金，一审判决错误。
张会宾辩称，不同意上诉人的上诉请求，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
张会宾向一审法院起诉请求：1、判令鼎鑫物业公司支付2013年10月27日至2014年9月27日未签订劳动合同二倍工资27500元；2、判令鼎鑫物业公司支付2013年10月27日至2017年4月12日带薪年休假工资4597.7元；3、判令鼎鑫物业公司支付代通知金2500元；4、本案诉讼费由鼎鑫物业公司承担。
鼎鑫物业公司向一审法院起诉请求：1、请求判令鼎鑫物业公司无需向张会宾支付未休年假工资1379.4元；2、请求判令鼎鑫物业公司无需向张会宾支付赔偿金24200元；3、本案诉讼费由张会宾承担。
一审法院认定事实：张会宾自述其于2013年4月26日入职鼎鑫物业公司处，从事地铁灯箱清洁工作，工资每月2200元，工作时间为每天22时至凌晨，每周工作六天。双方之间存在事实劳动关系。因鼎鑫物业公司维护工程项目结束，鼎鑫物业公司口头通知张会宾解除劳动关系。张会宾工作至2017年4月12日。双方因劳动争议纠纷，张会宾作为申请人于2017年5月12日向天津市河西区劳动人事仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁委于2017年7月5日作出津西劳人仲裁字[2017]第0228号仲裁裁决书，裁决：“1、被申请人支付申请人2016年1月1日至2017年4月12日年休假工资1379.40元；2、被申请人支付申请人违法解除劳动合同赔偿金24200元；3、申请人其他的请求事项本委不予支持。”
一审法院认为，事实劳动关系虽然是一种不规范的劳动关系，但同样受法律保护。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为1年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”未休带薪年休假工资等均属于福利报酬的范围，受劳动争议1年时效限制。本案中，张会宾主张的未休带薪年休假工资，在庭审中鼎鑫物业公司并未提供张会宾休年假的证据，仲裁裁决支持张会宾2016年5天的年休假待遇，张会宾2017年工作期间应享受的年休假天数经折算后为1.39天，按照规定不足1天的部分单位可以不用支付相应报酬，仲裁裁决以2500元/月为基数计算未休带薪年休假工资，裁决鼎鑫物业公司给付张会宾2016年1月1日至2017年4月12日未休带薪年休假工资1379.40元，并无不妥，一审法院予以维持。关于张会宾请求鼎鑫物业公司支付未签订书面劳动合同双倍工资差额的主张，因未签订书面劳动合同二倍工资中的另一倍工资不是基于劳动者提供的劳动，而是基于用人单位的违法行为，同样受劳动争议1年仲裁时效的限制，依据张会宾自述其入职时间为2013年10月，原告2017年5月提出仲裁，已过仲裁时效期间，仲裁委不予支持，法院亦不予支持。关于鼎鑫物业公司请求无需支付违法解除合同赔偿金的主张，庭审中鼎鑫物业公司并未提供相关证据予以证明，法院不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，鼎鑫物业公司应支付给张会宾违法解除劳动合同赔偿金20000元（2500×4×2=20000元），仲裁裁决有误，法院予以调整。关于张会宾请求支付代通知金的主张，代通知金系用人单位在单方合法解除劳动合同的情形下，向劳动者支付额外一个月工资作为通知金。因此，代通知金与违法解除合同赔偿金的支付条件不同、不可兼得，故张会宾的该项主张，无事实和法律基础，法院不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条第一款、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十二条之规定，判决如下：“一、自本判决书生效之日起五日内，被告天津鼎鑫物业管理有限公司支付原告张会宾2016年1月1日至2017年4月12日期间未休带薪年休假工资1379.40元；二、自本判决书生效之日起五日内，被告天津鼎鑫物业管理有限公司支付原告张会宾违法解除劳动合同赔偿金20000元；三、驳回原告张会宾的其他诉讼请求；四、驳回被告天津鼎鑫物业管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（由原告张会宾交纳），由原告张会宾负担；案件受理费10元（由被告天津鼎鑫物业管理有限公司交纳），由被告天津鼎鑫物业管理有限公司负担。”
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交的地铁运行时刻表、媒体截图和天津地铁平面广告资源合作经营公告，与本案没有关联性，不予采信。本院二审经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，关于上诉人与被上诉人是否形成事实劳动关系、上诉人是否支付被上诉人2016年1月1日至2017年4月12日期间未休带薪年休假工资1379.40元的问题。双方当事人认可被上诉人2013年10月27日入职上诉人处工作。上诉人发放被上诉人每月工资2500元，被上诉人实际接受上诉人的管理，上诉人主张双方为非全日制用工形式，没有提供证据加以证明，故上诉人与被上诉人之间成立劳动关系。一审确认被上诉人2016年1月1日至2017年4月12日期间未休带薪年休假工资1379.40元，并无不妥。
关于上诉人是否支付被上诉人违法解除劳动合同赔偿金20000元的问题。上诉人主张其于2017年3月28日口头解除与被上诉人的劳动合同，被上诉人不予认可，上诉人对该主张没有提供事实依据，故一审认定被上诉人在上诉人处工作至2017年4月12日正确。上诉人以劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，已经与被上诉人协商为由解除事实劳动合同，但上诉人没有提供充足证据予以证实，故上诉人属于违法解除劳动合同，上诉人应当支付被上诉人违法解除劳动合同赔偿金。关于赔偿金的数额，根据被上诉人在上诉人工作年限，经核算，上诉人应当支付被上诉人违法解除劳动合同赔偿金17500元（2500×3.5×2），一审计算有误，本院对此予以纠正。
综上所述，鼎鑫物业公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条、第一百七十条第一款第二项、第一百七十四条规定，判决如下：
一、维持天津市河西区人民法院（2017）津0103民初8407号民事判决第一、三、四项；
二、变更天津市河西区人民法院（2017）津0103民初8407号民事判决第二项为，自本判决生效之日起十日内，上诉人天津鼎鑫物业管理有限公司支付被上诉人张会宾违法解除劳动合同赔偿金17500元；
三、驳回上诉人天津鼎鑫物业管理有限公司其他上诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费20元，由上诉人天津鼎鑫物业管理有限公司负担10元，由被上诉人张会宾负担10元。二审案件受理费10元，由上诉人天津鼎鑫物业管理有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王志红
代理审判员 刘 刚
代理审判员 邓晓萱
二〇一八年二月六日
书 记 员 郑全超