安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）皖01民终1101号上诉人（原审被告）:安徽乾辰商贸有限公司，住所地合肥市包河区太湖东路碧湖云溪10幢A座。法定代表人：王强，总经理。委托诉讼代理人：芮长佳，该公司员工。委托诉讼代理人：苏平，该公司员工。被上诉人（原审原告）:合肥市源泉融资担保有限公司，住所地合肥市包河工业区花园大道8号。法定代表人：刘梅，总经理。委托诉讼代理人：王宏，安徽睿正律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈红，安徽睿正律师事务所实习律师。原审被告：安徽仙满楼餐饮管理集团有限责任公司，住所地合肥市庐阳区蒙城北路。法定代表人：张燕华，总经理。原审被告：安徽图恩酒店有限公司，住所地合肥市包河区繁华大道与内蒙路交口庐商科技大厦3、4号楼第一、四、五至十一层。法定代表人：黄晓玲，副总经理。原审被告：安徽麦肯希酒店投资管理有限公司，住所地合肥市肥西县金寨南路肥西宾馆新楼。法定代表人：刘焊，总经理。原审被告：张燕华，女，1963年5月1日出生，汉族，住安徽省合肥市庐阳区。原审被告：黄力，男，1973年11月14日出生，汉族，住安徽省合肥市庐阳区。原审被告：张晓峰，男，1987年7月16日出生，汉族，住安徽省合肥市庐阳区。原审被告：李娉，女，汉族，1989年12月20日出生，住安徽省六安市裕安区。上诉人安徽乾辰商贸有限公司（以下简称乾辰公司）因与被上诉人合肥市源泉融资担保有限公司（以下简称源泉公司）、原审被告安徽仙满楼餐饮管理集团有限责任公司（以下简称仙满楼公司）、安徽图恩酒店有限公司（以下简称图恩公司）、安徽麦肯希酒店投资管理有限公司（以下简称麦肯希公司）、张燕华、黄力、张晓峰、李娉担保追偿权纠纷一案，不服安徽省合肥市包河区人民法院(2016)皖0111民初7103号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。乾辰公司上诉请求：撤销一审判决第一项，改判乾辰公司于判决生效后十日内支付源泉公司代为清偿的贷款本息5161184.79元以及代偿资金的利息、违约金（代偿资金利息、违约金合计计算方式：以4999470元为基数，自2016年7月25起按年利率的24%，计算至款项实际付清为止）。事实与理由：乾辰公司逾期本金为4999470元，逾期利息应以该4999470元为基准。源泉公司答辩称：委托担保合同第十条第二款约定了相关的计算标准。一审法院未按照合同约定支持我方的全部诉请，将利息和违约金进行了调减，调减的事由我方认可。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求不能成立，请二审法院依法驳回上诉，维持原判。仙满楼公司、图恩公司、麦肯希公司、张燕华、黄力、张晓峰、李娉未作陈述。源泉公司向一审法院诉讼请求：一、乾辰公司向源泉公司清偿源泉公司代偿的借款本金及利息合计人民币5161184.79元（其中逾期本金为4999470元，逾期利息为161714.79元）；二、乾辰公司以代偿金额5161184.79元为基数，自源泉公司代偿之日（2016年7月25日）起，按日万分之五向逾期公司支付利息，至实际清偿全部债务之日止，暂计至2016年8月11日为43870元；并承担担保借款总额30%的违约金150万元；三、乾辰公司承担本案律师代理费108500元；四、乾辰公司承担本案全部诉讼费用（包括但不限于案件受理费、财产保全费等）；五、仙满楼公司、图恩酒店公司、麦肯希公司、张燕华、黄力、张晓峰、李娉对上述乾辰公司的全部债务承担连带清偿责任；六、将张晓峰、被告李娉的抵押房产进行拍卖、变卖，所得款项由源泉公司在上述乾辰公司的债务范围内优先受偿。一审法院认定事实：2015年6月15日，乾辰公司委托源泉公司为其贷款提供担保，双方签订了《委托担保合同》。2015年6月17日，乾辰公司与徽商银行合肥青年路支行签订了《流动资金借款合同》（流借字第201506006号），由源泉公司为贷款提供连带责任保证并签订了《保证合同》（2015保06006号）。为保证上述借款资金的安全，源泉公司要求乾辰公司提供反担保。2015年6月17日，仙满楼公司、图恩公司、麦肯希公司共同与源泉公司及乾辰公司签订了《反担保保证合同》（2015年合源信保字第0110号），自愿为乾辰公司的借款向源泉公司提供连带责任反担保保证。双方约定反担保范围为：主合同项下全部主债权、利息（包括复息和罚息）、违约金、赔偿金及实现债权的全部相关费用；被告应支付给原告的担保费、代偿资金利息及违约金。利息每日按代偿金额的万分之五计算，违约金按担保总额的30%计算；源泉公司为实现追偿权和反担保权利而支出的包括但不限于催告费、律师费、诉讼费、公证费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等。同日，张燕华、黄力以及张晓峰、李娉分别向源泉公司出具《个人连带责任承诺书》，自愿为乾辰公司的借款向源泉公司提供连带责任反担保保证。另，在2015年6月18日，张晓峰、李娉夫妻俩与源泉公司签订了《反担保抵押合同》（2015年合源信保字第0110号），约定以张晓峰名下位于合肥市长丰县双凤工业区蒙城北路半岛一号11幢102室的房产向原告提供抵押反担保（房地产权证为：长丰字第××号）并办理了抵押登记手续。另各被告均向源泉公司出具了《送达地址确认书》，作为合同相对方、人民法院、仲裁机关等邮递送达有关通知、相关法律文书的接收地址。上述合同签订后，徽商银行合肥青年路支行于2015年6月18日向乾辰公司放款500万元。借款到期后，因乾辰公司经营出现困难等原因未能及时还款，2015年6月20日，银行向源泉公司发《代偿通知书》，要求其履行担保责任，承担合同项下的贷款本息还款责任。为此源泉公司在2016年7月25日代偿了贷款本金4999470元、逾期利息161714.79元，合计5161184.79元。源泉公司找被告方协商还款事宜未果，为此源泉公司委托安徽睿正律师事务所律师于2016年8月12日提起诉讼，并支付律师费108500元。一审法院认为：2015年6月18日，乾辰公司向徽商银行合肥青年路支行申请借款500万元，源泉公司为前述款项为乾辰公司提供担保，同时仙满楼公司、图恩公司、麦肯希公司、张燕华、黄力、张晓峰、李娉为源泉公司提供反担保、张晓峰、李娉夫妻俩同意以张晓峰名下所有的房产为源泉公司提供反担保抵押并办理了抵押登记手续，对此有各方分别签订的《委托担保合同》、《流动资金贷款合同》、《保证合同》、《反担保保证合同》、《个人连带责任承诺书》、《反担保抵押合同》、他项权证书在卷佐证，此事实清楚、证据充分，应合法有效，对此予以确认。在借款合同履行中，因乾辰公司未能按照合同约定在借款到期后及时还本付息，致使银行向源泉公司发函要求其对乾辰公司的全部债务承担连带保证责任，为此，源泉公司代乾辰公司偿还了贷款本金4999470元、逾期利息161714.79元，合计5161184.79元，对此事实有银行出具的《代偿通知书》、转账凭证、《担保责任解除函》为凭，乾辰公司等对此也无异议，予以确认。《中华人民共和国担保法》第三十一条规定“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”因此乾辰公司作为债务人，在源泉公司代为偿还借款后向其追偿时，理当偿还上述借款本息等。由于乾辰公司未能清偿债务的行为，导致源泉公司予以代偿，因此乾辰公司行为违反了与源泉公司之间签订的保证合同的相关约定，现源泉公司要求其偿还代偿的5161184.79元，符合合同约定和法律规定，予以支持。对于源泉公司主张的利息以及违约金请求，虽然双方约定代偿“利息每日按代偿金额的万分之五计算，违约金按担保总额的30%计算”，但按此约定利息和违约金累计后，明显过分高于因被告方的违约所给源泉公司造成的损失，根据公平和诚信原则，考虑到本案法律关系的性质等，决定将利息和违约金一并按年利率24%予以支持至款项实际付清之日止，其余则不再支持。另源泉公司与安徽睿正律师事务所签订《法律服务委托合同》，授权该所律师代理其与被告方间的纠纷，此举应是源泉公司以法律手段追偿债权的合法行为，为此实际支付律师费108500元，对此符合双方反担保等合同的相关约定，应当由乾辰公司负担。故现源泉公司要求乾辰公司归给付律师费108500元，符合合同约定和法律规定，予以支持。《中华人民共和国担保法》第四条规定“第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。”本案中，源泉公司在为乾辰公司向债权人承担担保责任，代偿了贷款本息后，即有权依法要求各被告依据反担保合同的约定向其承担反担保责任，且上述债务均在担保范围以及保证期间内，故本院对源泉公司要求仙满楼公司、图恩公司、麦肯希公司、张燕华、黄力、张晓峰、李娉对上述债务承担连带清偿责任的诉讼请求予以支持。同时张晓峰、李娉还应按《反担保抵押合同》的约定以张晓峰名下位于合肥市长丰县双凤工业区蒙城北路半岛一号11幢102室的房产（房地产权为：长丰字第××号号）为上述债务提供抵押担保责任，在乾辰公司不履行债务时，对源泉公司要求以该抵押财产对债务承担抵押担保责任的诉讼请求予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条、第二十六条、第三十一条、第三十三条、第四十六条、第五十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条之规定，判决：一、乾辰公司于本判决生效后十日内支付源泉公司代为清偿的借款本息5161184.79元以及代偿资金的利息、违约金（代偿资金利息、违约金合计计算方式：以5161184.79元为基数，自2016年7月25日起按年利率的24%，计算至款项实际付清之日止）；二、乾辰公司于本判决生效后十日内给付源泉公司支付的律师费108500元；三、仙满楼公司、图恩公司、麦肯希公司、张燕华、黄力、张晓峰、李娉对上述第一项、第二项债务承担连带清偿责任；四、张晓峰、李娉以张晓峰名下合肥市长丰县双凤工业区蒙城北路半岛一号11幢102室的房产（房地产权为：长丰字第××号号）作为抵押物，对本判决第一、二项债务承担抵押担保责任，在乾辰公司不履行本判决第一、二项确定的义务时，源泉公司对该房产拍卖、变卖后所得价款享有优先受偿权；五、驳回源泉公司的其余诉讼请求；六、仙满楼公司、图恩公司、麦肯希公司、张燕华、黄力、张晓峰、李娉对上述第一项、第二项确定的款项承担连带责任保证后，有权向乾辰公司追偿。案件受理费59496元，减半收取为29748元，保全费5000元，合计34748元，由源泉公司负担7575元，乾辰公司、仙满楼公司、图恩公司、麦肯希公司、张燕华、黄力、张晓峰、李娉负担27173元。二审中，当事人没有提交新证据。对一审法院查明的事实本院予以确认。本院认为，案涉《委托担保合同》第十条第二款约定，乾辰公司未按期清偿到期债务由源泉公司代偿的，乾辰公司不仅应当全额偿还源泉公司担保代偿金额，还应当自源泉公司代偿之日起、以代偿金额为基准，按每日万分之五向源泉公司支付利息，并承担担保借款总额的30%的违约金…，该约定除约定利息和违约金累计后过高以外，其他内容符合法律规定，双方应按约履行。源泉公司已于2016年7月25日代偿了乾辰公司贷款本金4999470元、逾期利息161714.79元，合计5161184.79元，此为源泉公司的实际代偿金额，应当以此金额为基准计算利息、违约金。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，乾辰公司的上诉理由不能成立，本院不予采信。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3534元，由上诉人安徽乾辰商贸有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 苗审判员 陆文波审判员 温占敏二〇一七年五月四日书记员 朱斌斌附本案适用的法律条款：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。