安徽省铜陵市义安区人民法院民 事 判 决 书（2016）皖0706民初658号原告：铜陵县西联乡建鸿新型建材经营部，经营场所安徽省铜陵市义安区西联乡钟仓村，系个体工商户。经营者：姚立华，男，1988年7月2日出生，住安徽省铜陵市义安区。委托诉讼代理人：钱新春，安徽华律律师事务所律师。被告：安徽江陵建设有限责任公司，住所地安徽省铜陵市淮河大道北段213号，统一社会信用代码9134070015111665XY（1-2）。法定代表人：汪树成，该公司董事长。委托诉讼代理人：张晓国，该公司副总经理。委托诉讼代理人：郭道山，该公司法律顾问。被告：陶光祥，男，1974年8月15日出生，住安徽省芜湖市无为县。原告铜陵县西联乡建鸿新型建材经营部（以下简称建鸿经营部）与被告安徽江陵建设有限责任公司（以下简称江陵公司）买卖合同纠纷一案，本院（原安徽省铜陵县人民法院）于2015年11月25日作出一审判决[（2015）铜民二初字第00570号]，被告江陵公司因不服该判决向铜陵市中级人民法院提起上诉。铜陵市中级人民法院于2016年3月31日裁定撤销本院（2015）铜民二初字第00570号民事判决，并发回本院重审。本院于2016年5月3日立案受理后，依法追加陶光祥为本案共同被告，并适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告建鸿经营部委托诉讼代理人钱新春，被告江陵公司委托诉讼代理人张晓国和郭道山到庭参加诉讼。被告陶光祥经本院出庭传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。建鸿经营部向本院提出诉讼请求：1、判令江陵公司向建鸿经营部支付货款57490元，并按每月3%承担违约金至清偿时止（自2014年12月24日计算至2015年7月24日违约金为12072.90元）；2、律师费5000元与诉讼费由江陵公司承担。本院追加陶光祥为本案共同被告，建鸿经营部提出要求陶光祥与江陵公司就前述诉讼请求承担连带责任。事实和理由：建鸿经营部与江陵公司于2014年9月20日签订购销合同，约定由建鸿经营部向江陵公司工地供应空心砖，型号为240*240*115，单价为1.35元/块，每月底付50%货款，年底付至总货款的80%，尾款于2015年6月底付清。2014年12月24日双方结算，江陵公司欠建鸿经营部货款77490元，但江陵公司只支付了20000元，余款一直欠付。合同上盖有江陵公司技术资料专用章，且建鸿经营部已履行了合同义务，用章单位应承担责任。故建鸿经营部提起诉讼。江陵公司辩称，1、江陵公司与建鸿经营部无购销合同关系和购销货物的事实，不存在债权债务关系，陶光祥系该合同的相对方。购销合同中需方签字人为陶光祥，收货人也为陶光祥，陶光祥也履行了支付20000元货款的合同义务。陶光祥本人承认自己是合同相对人并表示愿意承担该合同的权利和义务，江陵公司未授权委托陶光祥采购建材。2、原审判决认为买卖合同中所涉货物空心砖系用于永丰安置点，缺乏证据。江陵公司无人验收过建鸿经营部送的空心砖，建鸿经营部也未能提供供方送货到需方工地的发货凭证证明空心砖交付到永丰安置点使用，故不能认定江陵公司在实际履行合同。3、建鸿经营部与陶光祥签订购销合同的时间是2014年9月20日，而江陵公司与陶光祥和海华昌签订项目承包合同的时间是2015年3月26日，表明在购销合同签订时陶光祥并未承包江陵公司承建的永丰安置点项目。且项目承包合同约定的承包方式是包工包料、单独核算、风险自担，即使是在承包期间内购买材料也是由承包人承担责任。4、盖“技术资料专用章”的合同书属无权代理行为。本案所涉购销合同中加盖了“技术资料专用章”，既非公章也非合同专用章，该章是由技术员保管的用于施工图纸方面的资料章，签订合同时加盖该章有悖常理。建鸿经营部在审查盖章的效力和陶光祥是否有代理权时存在过失，不构成善意，不成立表见代理。故该合同对江陵公司不具有拘束力。5、建鸿经营部主张按月利率3%计算违约金无法律依据，如果陶光祥违约应按银行利息标准来计算违约金。综上，请求依法驳回建鸿经营部对江陵公司的诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、建鸿经营部提供其营业执照复印件，拟证明其主体资格。江陵公司质证认为该证没有年审，早已过期，但其无反证否认其效力，本院对该证据予以确认。2、建鸿经营部提供《新型墙材产品购销合同》，拟证明合同约定了价款、付款方式及违约责任等内容。江陵公司质证认为，签订合同的需方签字人是陶光祥，合同加盖的是由工程技术人员使用的用于给图纸盖章的技术资料专用章，盖章不能用于签订合同；合同中第四条约定的验收人员李仁余非江陵公司员工。本院对该份合同的真实性、合法性和关联性予以确认，但该份合同中所加盖的“安徽江陵建设有限责任公司技术资料专用章（2）”系标明了专门用途的印章，而非签订合同的专用印章，建鸿经营部不能据此认定江陵公司为本案所涉买卖合同的需方。3、建鸿经营部提供的供货结算清单一份，拟证明江陵公司欠建鸿经营部货款77490元。江陵公司质证认为，清单中收货单位签字是陶光祥，与江陵公司没有关系，江陵公司对陶光祥在清单中签字不知情。本院对该份清单的真实性、合法性和关联性予以认可，但该份清单系陶光祥个人出具的，不能证明江陵公司欠付建鸿经营部货款。4、建鸿经营部提供《委托代理协议》及发票，拟证明建鸿经营部支付代理费5000元。江陵公司质证认为，建鸿经营部主张律师费无法律依据。经审查，本院对该组证据的真实性和关联性予以确认，《新型墙材产品购销合同》中对律师费的承担亦进行了相应的约定，建鸿经营部的主张符合该约定。本院依照《安徽省律师服务收费标准》裁量，酌定支持建鸿经营部主张的3000元部分。5、江陵公司提供了陶光祥出具的《承诺书》，拟证明陶光祥承认欠建鸿经营部砖款，并表示分期支付；永丰安置点是陶光祥与海华昌一起承包的，承包方式是包工包料；陶光祥在承包永丰安置点时还有另一个民生工程在施工，陶光祥如果购买空心砖，可以用到其他工地。建鸿经营部质证认为，《承诺书》证明了欠款属实，欠款所涉的货物是用于永丰安置点工程，江陵公司从形式上认可尚欠建鸿经营部货款，该承诺是陶光祥向江陵公司所作的单方承诺，与建鸿经营部没有关系。结合陶光祥与建鸿经营部签订的《新型墙材产品购销合同》，本院对陶光祥出具的该份《承诺书》的真实性、合法性、关联性及证明力予以认可。6、江陵公司提供《项目承包协议书》复印件，拟证明陶光祥的承包方式为包工包料，合同签订的时间为2015年3月26日，在本案所涉的《新型墙材产品购销合同》签订之后，陶光祥签订购销合同时还未与江陵公司形成承包关系。建鸿经营部质证认为，永丰安置点工程是江陵公司施工的；项目承包协议签订在2015年3月26日，而陶光祥与建鸿经营部签订在2014年，系陶光祥与江陵公司相互串通损害建鸿经营部利益；建鸿经营部将材料送至合同约定的工地，如果江陵公司能出示开工证明来证实施工时间晚于购销合同时间，建鸿经营部愿意撤诉。本院对该份证据予以确认。7、江陵公司提供安徽省池州市贵池区人民法院（2015）贵民二初字第00426号民事判决书复印件一份，拟证明《项目承包协议书》签订的时间已被该份判决确认，同时该判决中也认定了技术资料专用章为无效的。建鸿经营部质证认为，真实性无异议，但是我国无判例法制度。本院对该证据的真实性予以确认，但该判决与本案无直接关联性，对其关联性不予认可。陶光祥未提交书面答辩，也未向法庭举证。经审理查明：2014年9月20日，陶光祥与建鸿经营部签订《新型墙材产品购销合同》。该合同载明：需方为永丰安置点菜市场、综合楼1号和2号，建鸿经营部作为供方向需方提供约定规格型号的空心砖；供货时间2014年9月至12月份；结算方式及期限：每月底付进度款50%货款，年底付到总货款的80%，尾款于明年6月底付清；如果需方不能按时付款，则必须承担供方相关的律师费，并另支付给供方其所拖欠砖款的3%违约金，按月计算。该合同的需方签章栏后有陶光祥签名，并加盖有“安徽江陵建设有限责任公司技术资料专用章（2）”。2014年12月24日，经建鸿经营部和陶光祥结算，货款总计为77490元。2015年11月17日，陶光祥出具《承诺书》，载明：陶光祥欠建鸿经营部货款57490元，拟分期分批归还。第一批于2016年元月第一批工程款到位付两万元；余款于工程决算、工程款到位后全部付清。永丰安置点为陶光祥和海华昌承包施工，承包方式为包工包料，所欠货款与江陵公司无关。另查明，2015年3月26日，江陵公司与海华昌、陶光祥签订《项目承包协议书》，约定：由海华昌、陶光祥承包永丰安置点1号和2号综合楼、菜市场和幼儿园工程；承包方式为包工包料；在承包期内，海华昌和陶光祥不得以公司、项目部名义进行采购材料等经济活动，一切经济活动以承包人个人名义进行。2015年8月19日，建鸿经营部经营者姚立华委托安徽华律律师事务所代理本案诉讼，约定律师代理费5000元。安徽华律律师事务所于当日向姚立华开具了金额为5000元的税务发票。本院认为，建鸿经营部与陶光祥签订的《新型墙材产品购销合同》系双方真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，合法有效。建鸿经营部供货后，陶光祥应依约履行付款。故对建鸿经营部要求陶光祥支付货款57490元的诉请，本院予以支持。根据合同约定，陶光祥应每月底付进度款50%，年底即2014年12月31日前付到总货款的80%即61992元（77490元×80%=61992元），余款15498元（77490元-61992元=15498元）于2015年6月30日前付清。合同还约定，陶光祥未能按时付款时，应每月支付给建鸿经营部所欠货款3%的违约金。建鸿经营部诉请要求陶光祥以未付货款57490元为基数，按月利率3%自2014年12月24日起至清偿之日止计算逾期付款利息。合同约定的违约金和建鸿经营部主张的违约金计算标准过高，本院将违约利息损失的利率标准确定为在以中国人民银行同期同类贷款基准利率为基础的罚息利率即中国人民银行同期同类贷款基准利率的1.5倍的基础上上浮30%，即利率按中国人民银行同期同类贷款基准利率的1.95倍计算。依据双方在合同中对付款时间的约定，结合建鸿经营部诉请中主张的利息起算点，本院认定建鸿经营部所主张的货款中41992元（61992元-20000元=41992元）自2015年1月1日起计算逾期付款利息，15498元自2015年7月1日起计算逾期付款利息。对建鸿经营部主张的违约金中的超出部分，本院不予支持。建鸿经营部要求陶光祥支付代理费5000元，本院酌情调整为3000元，对建鸿经营部要求陶光祥支付律师代理费3000元的诉请，本院予以支持，对其余部分不予支持。建鸿经营部主张本案所涉购销合同的主体系其与江陵公司，本院对该项意见不予认可。首先，购销合同中所加盖的“安徽江陵建设有限责任公司技术资料专用章（2）”，系明确注明了专门用途的印章，不能用于对外代表江陵公司签订合同。建鸿经营部在签订合同时对该印章的用途是明知的，陶光祥不能因在合同中加盖了该印章而形成对江陵公司的表见代理。故建鸿经营部不能依据该合同所加盖的印章认定合同的相对方为江陵公司。其次，建鸿经营部未能提供证据证明陶光祥系因江陵公司授权或代表江陵公司履行职务而签订合同，江陵公司对陶光祥签订合同的行为未进行追认，也不认可建鸿经营部向江陵公司履行了供货义务，建鸿经营部亦未能提供证据证明江陵公司收取了其供应的货物。故陶光祥签订合同的行为系其个人行为，而非代表江陵公司的行为。故对建鸿经营部要求江陵公司支付货款、违约金及律师代理费的诉请，本院均不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第六十六条第一款、《中华人民共和国合同法》第四十四条、第四十九条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告陶光祥于本判决生效之日起十日内一次性支付原告铜陵县西联乡建鸿新型建材经营部货款57490元和违约金（以41992元为基数，按中国人民银行同期同类贷款基准利率的1.95倍，自2015年1月1日计算至付清之日止；以15498元为基数，按中国人民银行同期同类贷款基准利率的1.95倍，自2015年7月1日计算至付清之日止），赔偿律师代理费损失3000元；二、驳回原告铜陵县西联乡建鸿新型建材经营部的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1664元，原告铜陵县西联乡建鸿新型建材经营部负担243元，被告陶光祥负担1421元（该部分款项原告铜陵县西联乡建鸿新型建材经营部已预交，被告陶光祥应于判决生效后七日内直接向本院交纳）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省铜陵市中级人民法院。审 判 长 陈 斌代理审判员 杨 琴人民陪审员 朱晓林二〇一六年九月一日书 记 员 钟婷婷附：本案所适用的法律条文《中华人民共和国民法通则》第六十六条没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。……《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。《中华人民共和国合同法》第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国合同法》第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。《中华人民共和国合同法》第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条……当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。