山西省太原市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）晋01刑终926号
原公诉机关太原市杏花岭区人民检察院。
原审附带民事诉讼原告人李某1，男，1993年8月17日出生，汉族，住山西省原平市。系本案被害人�
上诉人（原审被告人）高富顺，男，1961年3月7日出生于山西省太原市，汉族，小学文化，户籍住址：太原市杏花岭区中涧河乡西岭村**号，住太原市。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年7月10日被刑事拘留，同年8月13日被执行逮捕。现羁押于太原市第一看守所。
辩护人赵林，山西弘光律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）高富红，男，1969年2月17日出生于山西省太原市，汉族，文盲，户籍住址：太原市杏花岭区中涧河乡西岭村**号，住太原市。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年6月5日被刑事拘留，同年7月13日被执行逮捕。现羁押于太原市第一看守所。
辩护人尚国华，山西鼎信泽律师事务所律师。
原审�告人任润夫，男，1968年11月8日出生于山西省太原市，汉族，小学文化，住太原市。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年8月29日被监视居住，经太原市杏花岭区人民法院决定，于2017年3月3日被取保候审。
太原市杏花岭区人民法院审理太原市杏花岭区人民检察院起诉指控原审被告人高富顺、高富红、任润夫犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人李某1提起附带民事诉讼一案，于2017年9月1日作出（2017）晋0107刑初94号刑事附带民事判决，原审被告人高富顺、高富红不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判认定，2015年8月30日15时许，在太原市杏花岭区牛驼村青莲养殖场，被告人高富顺、任润夫将高富红、李某1�徐某1、李某2叫到了养殖场的大门处，因怀疑李某1等人偷窃，便与李某1等人发生了争执，之后，被告人高富顺使用扁担，被告人高富红使用酒瓶，被告人任润夫使用扫帚对被害人李某1、徐某1进行殴打，致李某1头部受伤，徐某1身体受伤。经鉴定：李某1的损伤已构成重伤二级，徐某1的损伤已构成轻微伤。
另查明，2016年8月28日被告人任润夫主动到公安机关投案。
在本案诉讼过程中，被告人任润夫分别与被害人李某1、徐某1达成调解协议，赔偿李某1除医疗费之外的各项损失6万元整，赔偿徐某1各项损失5千元，被害人李某1、徐某1出具谅解书，表示对被告人任润夫的伤害行为予以谅解。
认定上述事实的证据有：
1、侦破报告、抓获经过、到案经过，证实2016年4月26日公安机关对本案作为刑事案件立案侦查，2016年6月5日在太原市杏花岭区牛驼村将被告人高富红抓获，2016年7月10日在太原市杏花岭区牛驼村将被告人高富顺抓获。2016年8月28日被告人任润夫主动到公安机关投案。
2、被害人陈述
（1）被害人李某1的陈述节录，2015年8月30日下午3点左右，我、徐某1、李某2、高富红在青莲养殖场的监控室打扑克，高富顺带着1个中年人（指任润夫）来到了监控室，高富顺就和我们说，让我、徐某1、李某2上上面院子里去。我们三个跟着高富顺他们上了上面的院子，当时，我在最前面走着，我第一个进了大门，进了大门，我就进了青莲养殖场宋青莲家的客厅。后来，高富顺和开黑色车的那个人让我出来，我出来后，走到大门下面，高富顺就打了我一耳光。之后，高富顺就将我摁倒，高富红就朝我的头上打了两酒瓶，我就把头抱住了。我倒地之后，除了高富顺、高富红打我，还有两个人用棍子打我，高富顺拿扁担打我的。
经辨认，李某1辨认出被告人高富顺、高富红、任润夫。
（2）被害人徐某1的陈述节录，2015年8月30日下午3点左右，我、李某1、李某2和高富红正在太原市杏花岭区牛驼村青莲养殖场监控室打扑克。高富顺和任润夫来到监控室，高富顺叫我们到上面的院子里去，说要上去和我们说宋青莲欠我们欠款的事。我、李某2、李某1就跟着高富顺他们上了上面的院子。当我们走过大门过道，到了院子里的时候。我回过头问高富顺在哪里谈，高富顺什么话也没说就打了李某1一个耳光，李某1就和高富顺撕扯开。接着高富红就从地下捡起一个啤酒瓶就朝李某1的头上砸了一酒瓶，当时酒瓶都砸碎了。这时，李某2就上去打高富顺他们，高富顺和高富红也就对着李某2开始打。高富顺、高富红离开李某1后，我看到任润夫和任某、苏某就对着李某1头上、身上拳打脚踢，将李某1打倒了。任润夫他们三个打倒李某1，我就上去打任润夫他们，这时李某2挣脱了高富顺、高富红跑出去了，高富红追了出去。李某2跑出去后，高富顺就拿了一把扫帚就朝我背上打，任润夫就拿着一个扁担朝我的头上、肩膀上砸。我被他们打倒后，我就抱着头不动了，他们就不打我了。我抬起头看到任润夫拿着扁担朝李某1身上、头上乱打，我站起身就往大门外冲，高富红和”光头”苏某就伸手边拦我边打我，我挣脱了他们就跑出去了。我和李某1都受伤了，李某1之后在医院昏迷多日，头上被打成重伤。
经辨认，被害人徐某2认出被告人高富顺、高富红、任润夫。
3、证人证言
（1）证人李某2的证言节录，2015年8月30日下午3点，我、李某1、徐某1、高富红在青莲养殖场的监控室打扑克。高富顺和一个50岁左右的人（指任润夫）来到监控室，高富顺对我们说，让我们到养殖场上面的院子里，他要和我们商量解决宋青莲欠我们工资和羊款的事情。宋青莲购买过我们的羊，他欠我、李某1、徐某1共计羊款12万元。我、李某1、徐某1还在宋青莲羊场工作了10个月。到现在宋青莲没给过我们一分钱。我们一直在羊场等着宋青莲给我们她欠我们的羊款和工钱。我、李某1、徐某1跟着高富顺往上边的院子走，我们走进大门，徐某1回过头问高富顺在哪儿商量我们的事情，高富顺啥也没说就打了李某1一个耳光。李某1就和高富顺撕扯到一块，高富红就从地上捡起一个啤酒瓶朝李某1头的前部砸了一下，当时酒瓶就碎了。我赶紧上去拉高富顺，我上去拉高富顺的时候，从院子里跑过来一个穿黑色短袖的光头，光头朝我的身上打了两下，高富红、高富顺就转过身来打我，光头就过去打李某1，我就左推右挡的将高富顺、高富红推开，挣脱了他们我就往门外跑，我的衣服也被他们撕破了。我和高富顺、高富红撕扯的时候，苏某、任润夫、任某在对李某1身上、头上拳打脚踢，我看到他们把李某1打倒了。我跑的时候，我看到任润夫和徐某1开始撕扯了。我出去就赶紧报了110、120。
经辨认，李某2辨认出被告人高富顺、高富红、任润夫。
（2）证人任某的证言节录，2015年8月30日中午，我和任润夫参加完我表哥的生日，我、任润夫、苏某就相跟上我表哥高富顺回到了他位于牛驼村的家中，到了高富顺家，我就进了大门口的菜园子摘西红柿去了。我正摘的时候，听到院子里有人吵架、打架，看到有一个年轻人(指李某2)从院子里跑出去了，我就往院子里跑。我跑进大门的时候，看到一个头上流血的年轻人（指徐某1）正往外跑，任润夫拿着一把扫帚朝往外跑的年轻人背上打了两下，并要追那个年轻人，我就拉着任润夫不让他再追着打那个年轻人，那个年轻人就跑了。我往大门深处走，当走到大门与院子衔接处的时候，看到在南面地上躺着一个年轻男的，我现在知道躺着的人叫李某1，高富顺正骑在李某1的身上用拳头打，看到这个情况我就躲到厨房了。任润夫打那个头上流血跑了的男子，高富顺打躺在地上那个男的。
（3）证人苏某的证言节录，2015年8月30日中午，吃完饭出来，我就跟我表弟高富顺、任润夫、任某去了高富顺家的羊场。到了高富顺家，我就在上面院子里的羊圈附近转悠，过了一会儿，我就到了院子中间南面的厨房喝水。我喝水的时候，我就听到噼里啪啦的打开架了，我就赶紧从厨房出来，看到在院子与大门衔接处，高富红、高富顺在骂一个瘦男孩。我到了大门处后，高富顺在骂李某1，说李某1偷了他的鞋，李某1赶紧脱鞋，边脱鞋李某1就倒地了，高富顺拿着李某1脱下的鞋，就朝李某1头上、身上砸了几下。我就赶紧过去把他们拉开了，然后我就把他们叫到家里说事了，一会儿警察就来了。
4、鉴定意见
（1）太原市杏花岭区公安司法鉴定中心（并杏）公（司）鉴（伤）字[2016]第28号法医学人体损伤程度鉴定�，证实经鉴定，伤者李某12015年8月30日外伤致急性重型闭合性颅脑损伤，弥漫性轴索损伤，伴有神志浅-
中昏迷，压眶刺激去脑强直，双侧巴氏征（+），李某1头部损伤构成重伤二级。
（2）太原市杏花岭区公安司法鉴定中心（并杏）公（司）鉴（伤）字[2016]第30号法医学人体损伤程度鉴定书，证实经鉴定，伤者徐某12015年8月30日外伤致头皮裂伤，裂伤愈合后瘢痕达2.5cm，徐某1头部损伤构成轻微伤。
5、证据保全清单及保全的扁担照片。
6、三被告人的户籍证明，证实被告人高富顺、高富红、任润夫均系成年人，具有完全刑事责任能力。
7、调解协议书、收条、谅解书，证实被告人任润夫与被害人李某1、徐某1达成调解协议，赔�李某1除医疗费之外的各项损失6万元，赔偿徐某1各项损失5千元，被害人出具谅解书表示对被告人任润夫的伤害行为予以谅解。
8、被告人供述
（1）被告人高富顺的供述节录，2015年8月30日下午，我参加了我表哥的生日宴之后，回到了我家。回家后，我看到我家的柜子好象有人动过，加上前几天，徐某1、李某1、李某2在我家偷东西了，所以我就想问问徐某1他们为什么要在我家偷东西，之后，我和”三牛”（指任润夫）就下了我家坡下的监控室。在监控室找到徐某1、李某1他们之后，我就叫徐某1、李某1他们到上面的院子里说话。我们走到上面院子大门下的时候，我就问徐某1为什么要在我家偷东西，李某1就说我在放屁，我就和李某1吵开了，李某1就打了我胸脯一拳，我就和�某1厮打在一块，我拿拳头朝李某1的肩膀上、头上乱打，他也拿拳头打我。后来，我弟弟高富红也过来和我一起打李某1，后来，李某1就被打倒了，我弟弟高富红就从地上拿起了一个啤酒瓶砸到了李某1的头上，之后，徐某1就上来打我弟弟高富红，我弟弟回头就打徐某1，我就拿起墙边的扁担，拿扁担朝徐某1背上、肩膀上乱打。这时，我看到”三牛”拿扫帚朝地上的李某1身上、背上、肩膀上乱打。之后，我也拿拳头、巴掌朝躺在地上的李某1头上、脖子上、肩膀上乱打一气，我打李某1的时候，徐某1就跑了。
经辨认，被告人高富顺辨认出被告人高富红、任润夫，辨认出被害人徐某1、李某1。
（2）被告人高富红的供述节录，2015年8月30日下午3时许，我与徐某1、李某2、李某1在养殖场坡下的监控室打扑克，后来，我哥高富顺和我表哥”三牛”（指任润夫）来到监控室，他们让李某1他们三人上坡上的院子里去，说要商量事情。我们就一起往上面的院子走，在走到半坡上时，我哥高富顺就骂李某1偷穿了他的鞋子，说李某1他们偷我哥家的东西，我哥边骂边拧住了李某1的胳膊，我哥高富顺就和李某1扭打在一块。我哥脱了李某1的鞋朝李某1屁股上打，之后，我表哥”赖鬼”（指苏某）从大门里跑出来将他们拉开了。后来李某1往院子里走，我就骂李某1，我骂他们偷我哥家的东西，进了大门，走到大门与院子交叉口的时候，李某1就朝我胸部打了一拳，然后他又走到大门附近的煤堆旁拿起了一块砖头朝我冲来，李某1被地上的一块磨石给绊倒了，我就上去按住了李某1，顺手拿起地下的一个酒瓶，朝李某1正脑门处打了一酒瓶，之后，”三牛”就拿腿将李某1按在地上，我就起身了。我起身后，李某2刚好往外跑，我就追李某2去了，没有追上李某2，我回到大门处的时候，看到我哥高富顺和我表弟”四牛”在打徐某1，”四牛”拿着扫帚打徐某1，我哥拿拳头打徐某1，后来徐某1冲出去跑了，”三牛”就拿着扫帚打李某1。
经辨认，被告人高富红辨认出被告人高富顺、任润夫，辨认出被害人徐某1、李某1、李某2。
（3）被告人任润夫的供述节录，2015年8月30日下午15时左右，我和我表哥”赖鬼”、高富顺、我弟弟任某到了我表哥高富顺家。到了后，我在上面院子里转了转，之后，我就给�的另一个表弟高富红打电话，高富红一直没有接电话，我就到了院子外面，坡下面的监控室，我看到高富红在和徐某1、李某1还有一个年轻人打扑克。我就问高富红为什么不接电话，我看到他们开着灯打扑克，我就和他们说不要打了，我让他们到上面院子里去，高富红、李某1他们从下面的监控室往上面的院子走的时候，我跟着他们走，但我走的慢，从下面院子往上面院子走是个坡，我走到半坡的时候，我听到院子里边有人争吵、打架。我就从地上捡起一把扫帚往上面院门处走，快到院门口的时候，我看到徐某1头上流着血跑了出来。我就走近了院门，我看到院门与院子的衔接处李某1躺在地上，高富顺骑在李某1的身上，拿拳头朝李某1的身上、头上打，我当天喝了些酒，有些冲动，我拿着扫帚，推开高富顺，就朝李某1的背上、身上胡乱打了几下，后来我被我弟弟他们拉开了。
另查明，附带民事诉讼原告人李某1被三被告人伤害后，在太原市中心医院住院治疗28天（2015年9月1日至2015年9月28日），花去医药费31507.46元。
证实上述事实的证据有：医疗费票据、住院通知书、病危通知书、诊断证明书、出院证等。
原审法院认为，被告人高富顺、高富红、任润夫故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪，且系共同犯罪，被告人高富顺、高富红的辩护人关于被告人的行为属于正当防卫，不构成犯罪的辩护意见，与在案证据证明的事实不符，与法理不符，不予采纳。在本案的起因上被害人有一定过错，对三被告人酌情从轻处罚。被告人高富顺、高富红归案后及当庭基本如实供述犯罪事实，被告人高富顺当庭认可自己伤害�为的错误性，被告人高富红当庭自愿认罪，均酌情从轻处罚；被告人任润夫犯罪后主动投案，如实供述其主要犯罪事实，当庭自愿认罪，系自首，且与被害人达成调解协议，取得被害人谅解，予以减轻处罚。由于三被告人的犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成的经济损失应予赔偿，附带民事诉讼原告人主张的医疗费有票据的31507.46元，予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条、第六十一条、第六十四条、第三十六条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、第一百零一条之规定，判决：一、被告人高富顺犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年；二、被告人高富红犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年九个月；三、被告人任润夫犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年；四、扣押在案的作案工具，由侦查机关依法处理；五、判令被告人高富顺、高富红共同赔偿附带民事诉讼原告人李某1医疗费三万一千五百零七元四角六分（31507.46元），于本判决书生效之日起三十日内一次性付清。
一审宣判后，原审被告人高富顺、高富红不服，提出上诉。高富顺、高富红上诉理由：1、原判认定”因怀疑李某1等人偷窃，便于李某1等人发生争执”事实错误，其是发现李某1等人在青莲养殖场盗取了公司文件资料和其家柜子里的银元等贵重物品、新鞋子后，责问李某1等人并索要被盗财物时发生争执、暴力行为的，是正当防卫；2、李某1的伤情鉴定意见违法了司法鉴定程序规定，且鉴定结论意见依据不足；3、原判量刑过重。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同，本院予以确认。
本院认为，上诉人高富顺、高富红、原审被告人任润夫故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。因其犯罪行为给原审附带民事诉讼原告人造成的经济损失应予赔偿。上诉人高富顺、高富红诉称其在发现李某1等人已盗取了青莲养殖场文件资料和其家柜子里的银元等贵重物品、鞋子后责问李某1等人并索要被盗财物时发生争执、暴力行为的理由，经查，公安机关并未对二上诉人诉称的李某1偷穿其的鞋子及对李某2包内的5元板银元等物品的来源、性质进行司法认定，因此，本案现无确实、充分证据证明当时李某1等人在青莲养殖场实施了犯罪行为。故上诉人高富顺、高富红诉称其对李某1等人实施的行为是正当防卫的理由不能成立，不予采纳。上诉人高富顺、高富红诉称李某1的伤情鉴�违法了司法鉴定程序规定，鉴定结论意见依据不足的理由，经查，被害人李某1伤情鉴定是由有关司法鉴定机关依法作出的，所作鉴定意见符合鉴定程序规定，且鉴定意见与相关证据相印证，符合客观事实，二上诉人诉称的上述理由不能成立，不予采纳。原判根据被告人高富顺、高富红犯罪事实、情节、认罪态度和被告人任润夫具有自首、取得被害人谅解情节及考虑本案起因上被害人的过错，量刑时对三被告人已作了酌情从轻处罚，所作量刑适当，上诉人高富顺、高富红诉称量刑过重的理由不能成立，不予采纳。原判事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张国华
审 判 员 李瑞明
审 判 员 原俊婧
二〇一七年十二月十一日
法官助理 郑志海
书 记 员 赵晓琼