杭州市上城区人民法院
民 事 判 决 书
（2009）杭上商初字第913号
原告（反诉被告）：杭州七彩金枪鱼海鲜府有限公司。
法定代表人：童鹰。
委托代理人：王洪根。
被告（反诉原告）：杭州龙贵名门文化策划有限公司。
法定代表人：陈建龙。
委托代理人：罗益群、杨学群。
原告杭州七彩金枪鱼海鲜府有限公司（以下简称七彩公司）为与被告杭州龙贵名门文化策划有限公司（以下简称龙贵公司）合同纠纷一案，于2009年7月9日向本院提起诉讼。本院于同日立案受理后，依法由代理审判员施迎华独任审理。案件审理过程中，被告龙贵公司提起反诉，本院依法予以受理，组成由审判员王春霞、代理审判员施迎华、人民陪审员徐新樵参加的合议庭，对反诉、本诉进行了合并审理，并于2009年9月15日公开开庭。七彩公司的委托代理人王洪根、龙贵公司的委托代理人罗益群及杨学群到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
七彩公司起诉称：2008年11月19日，龙贵公司与七彩公司签订项目合作协议书，2009年5月23日，双方依据该协议合作承办婚宴共28桌，该婚宴应收总金额为51605元。后经双方对账确认，龙贵公司尚应支付七彩公司37605元。另根据项目合作协议书第6条的约定“乙方在每周二的上午与甲方结清餐饮费用（有婚宴服务的情况下）”，龙贵公司应在2009年5月30日向七彩公司支付该37605元，而龙贵公司一直未予支付。特诉请法院判令：一、龙贵公司向七彩公司支付餐饮费用37605元，并支付逾期还款利息288元（从2009年5月31日起至2009年7月6日按每日万分之二点一计算），两项合计37353元。二、龙贵公司按每日万分之二点一的标准向七彩公司支付自起诉日起至实际付清之日的逾期还款利息。三、本案诉讼费用由龙贵公司承担。
龙贵公司答辩称：一、对欠七彩公司餐饮费的事实以及金额予以认可。二、对七彩公司主张的还款利息，龙贵公司认为七彩公司违约在先，龙贵公司不予支付餐饮费的行为仅是行使不安抗辩权。三、龙贵公司欲向七彩公司主张违约损失，故认为上述餐饮费欠款与违约损失可以相互抵销，故不用支付。请求驳回七彩公司的诉讼请求。
龙贵公司反诉称：2008年11月19日，龙贵公司与七彩公司签订项目合作协议书，七彩公司以“定婚宴送婚庆布置”的方式销售婚宴，约定由龙贵公司出资对七彩公司的七彩厅进行整体设计与策划布置，该布置专为该厅设计并一直放置在七彩公司处，供婚宴时使用。双方约定由七彩公司委托龙贵公司统一宣传和销售主题餐厅的婚宴，七彩公司按照每桌500元的比例向龙贵公司支付婚庆布置费用及销售佣金，客户婚宴款由龙贵公司统一收取后，按照约定的比例与七彩公司结算，协议期限为三年。协议签订后，龙贵公司根据七彩厅的实际情况，为其量身设计布置方案，投资购置相关布置设备和摆饰，并且出资印刷宣传资料，发布秀场以及参加展会以推广该婚庆主题餐厅，以便更好的承接业务。2009年5月，七彩公司口头通知龙贵公司，因其准备将七彩厅另做他用，要求龙贵公司不得继续承接该餐厅的婚宴，故5月5日后龙贵公司没有继续承接婚宴订单。2009年5月25日，因七彩公司准备开始装修七彩厅，要求龙贵公司将该餐厅内的所有布置撤除。至此，龙贵公司之前已销售的定单仍有7个尚未履行。七彩公司无故解约后还以极不负责任的态度，对前来协商处理的客户避而不见，将客户全部推给龙贵公司。因订单也是龙贵公司出面承接，所以客户理所当然的找龙贵公司要求解决问题，致使客户天天在龙贵公司公司吵闹。后经过龙贵公司多次协商，并且承诺在客户另行找好酒店后赠送相关婚庆布置及服务，才将其中的5对客户妥善处理，但至今仍有2对客户尚未协商一致。根据以上事实，龙贵公司认为：一、龙贵公司并非无故拖延支付5月23日婚宴的餐费，在之前的订单中，龙贵公司均按时与七彩公司结算并支付相关费用，没有一次拖欠。因七彩公司已经明确告知下半年无法使用该餐厅，不能履行项目合作协议书和与客户签订的婚宴协议约定的提供婚庆场地义务，在没有妥善处理好客户以及赔偿事宜前，龙贵公司有权行使不安抗辩权，要求七彩公司妥善处理好已经签订婚宴协议的客户的赔偿事宜及与龙贵公司的赔偿后再支付该笔费用。二、七彩公司无故单方解除合同，应当承担相应的违约责任。1、龙贵公司为打造布置该餐厅已花费装修布置费用及宣传推广费用共计138449元，按照合同履行年限分摊，七彩公司应当赔偿后两年的应当分摊到的费用92299元（按照两年未履行计算）；2、因七彩公司违约，已经签订婚宴服务协议的7对客户共预定婚宴152桌，龙贵公司每桌可收取婚庆布置费用和销售佣金共500元，七彩公司应当赔偿龙贵公司据此可以得到的76000元收入。3、因七彩公司违约及不负责任的态度，导致龙贵公司非常艰苦地与客户协商谈判，并由龙贵公司给客户相应补偿，该补偿的成本据龙贵公司保守估计至少需要20000元，该费用应当由七彩公司承担。4、因七彩公司提前解约，导致龙贵公司损失后两年的利润，七彩公司应该给予赔偿。根据2009年半年的销售情况即已销售246桌，每桌500元，2009年半年的销售额是123000元，后两年龙贵公司的营业收入至少有246000元，减去分摊到后两年的成本92299元，龙贵公司至少可以得到153701元的毛利润。5、因七彩公司一直是口头通知解约事宜，从未正式发函给龙贵公司关于不再承接婚宴以及七彩厅另做他用的事实，龙贵公司不得不采取公证录音的方式保全证据，花费公证费1000元，该款应当由七彩公司承担。综上，七彩公司违约在先，致使龙贵公司承担巨大的经济损失和品牌形象损失。特诉请法院判令：一、七彩公司赔偿龙贵公司实际损失188299元。二、七彩公司赔偿龙贵公司预期可得利益153701元。三、七彩公司承担证据保全费用1000元。四、反诉诉讼费用由七彩公司承担。庭审中，龙贵公司当庭增加诉讼请求，要求解除与七彩公司所签订的项目合作协议书。庭审后，龙贵公司撤回了其第一项反诉请求中关于补偿客户成本20000元的部分，并撤回了其第二项反诉请求。
对龙贵公司的反诉，七彩公司答辩称：当时双方当事人约定年营业额为2000000元，但2009年3月28日至5月23日的营业额仅为110000元，依此推算，一年2000000元的销售额无法完成，故龙贵公司违约，已预定但未实际办理婚宴的场地赔偿费也已由七彩公司支付。
为证明自己的本诉主张，七彩公司向本院提供如下证据材料：
1、项目合作协议书一份，欲证明双方约定合作承办婚宴业务的事实，且约定年营业额应达到2000000元。
2、菜单明细，欲证明七彩公司支付给龙贵公司100元／桌婚宴的酒水款。
3、2009年5月21日的收据一份，欲证明双方当事人按100元结算酒水的事实。
4、龙贵婚宴主题厅补充文件一份，欲证明双方就合作事项进行补充约定。
5、2009年5月25的结账明细两份，欲证明龙贵公司欠款37605元的事实。
6、2009年5月25日的函一份，欲证明七彩公司要求龙贵公司按约结款。
为证明其主张，龙贵公司就本诉、反诉一并向本院提供如下证据：
1、项目合作协议书及其补充文件，欲证明龙贵公司与七彩公司之间的合同关系。其中协议书证明七彩公司仅履行了半年协议，构成违约；补充文件可以证明龙贵公司的可得利益为每桌500元。
2、2009年5月25日的告知函一份，欲证明七彩公司无故解约，违约在先。
3、公证书一份，欲证明七彩公司无故解约，违约在先的事实。
4、七彩公司的工商登记资料一份，欲证明公证录音中的对话方是七彩公司的股东之一。
5、“1818黄金眼”的报道，欲证明七彩厅已经开始装修，七彩公司违约及不负责的态度。
6、2009年5月31的函一份，欲证明七彩公司承认已预定的7对客户的合同，七彩公司违约在先，这也是龙贵公司履行不安抗辩权的原因所在。
7、婚宴协议七份，欲证明七彩公司将无法履行该七份合同，以及因七彩公司无法履行该七份合同导致龙贵公司损失金额的计算依据。
8、婚宴补充协议，欲证明婚宴餐厅不能继续使用，后经龙贵公司努力，5对客户接受调解方案。
9、龙贵名门婚庆服务合同，欲证明龙贵公司为了协商解决已销售的7对客户的婚宴问题，以赠送婚庆服务的方式补偿七彩公司违约的损失。
10、新婚庆典，欲证明每桌婚宴龙贵公司可得利益600元。
11、主题餐饮宣传册，欲证明每桌婚宴龙贵公司可得利益600元。
12、主题餐厅发布会录像，欲证明龙贵公司装修布置和宣传该主题餐厅。
13、婚博会照片，欲证明龙贵公司为推广该主题餐厅所做的宣传。
14、领款单、收据及发票，欲证明龙贵公司为装修和宣传该餐厅所花费的费用。
15、公证费发票，欲证明龙贵公司为电话录音公证所花费的公证费。
16、婚宴协议及对账小票，欲证明通过2009年上半年的销售收入，推算协议后两年龙贵公司的可得利益。
七彩公司就龙贵公司的反诉主张未提供任何证据。
对七彩公司就本诉提供的证据，龙贵公司质证认为：证据1，无异议，但协议约定的期限是三年，2000000元仅是协议约定的营业额，无法推测龙贵公司一定不能完成每年2000000元的营业额。证据2、4，无异议。证据3，七彩公司未提供原件，对真实性有异议。证据5，真实性无异议，但只能证明七彩公司已将此明细送达给龙贵公司，不能证明龙贵公司对结算金额已予以确认。证据6，真实性、合法性、关联性无异议，但不能证明龙贵公司同意解除合同。
对龙贵公司就本诉、反诉一并提供的证据，七彩公司质证认为：证据1、2、3、4、5、6、7、9、10、11、12、13、15、16，真实性、合法性、关联性均无异议，其中证据3，龙贵公司的陈总和七彩公司的总经理朱宪确曾电话联系过，且双方在电话中已达成协议解除合同。证据8，真实性无异议，对证明对象有异议，不是五对客户接受了调解方案，而是7对客户全部接受了调解方案。证据14，其中未盖章的收据、只有一个人签字的收条（付款凭证）、转帐交易的付款单真实性有异议，其余票据无异议。
对七彩公司就本诉提供的证据，本院认证如下：证据1、4、5，龙贵公司对真实性、合法性均无异议，本院予以确认，结合龙贵公司对欠七彩公司餐饮费37605元事实的自认，该三证据均能证明七彩公司所欲证明的事实。证据2，不能证明酒水按100元结算的事实，本院对其证据效力不予确认。证据3，虽然七彩公司只提供了复印件，但结合证据5，本院对其证据效力予以确认。证据6，龙贵公司对真实性、合法性、关联性均无异议，本院予以确认。
对龙贵公司就本诉、反诉一并提供的证据，本院认证如下：证据1、2、3、4、5、6、7、9、10、11、12、13、15、16，七彩公司对真实性、合法性和关联性均无异议，本院予以确认。证据8、9，因龙贵公司已撤回要求七彩公司赔偿其补偿客户成本20000元的诉讼请求，故该两证据与本案无关，本院不予确认。证据14，其中2008年11月21日的篮子55元、2008年11月23日的丝带575元、2008年12月3日的调光台24**元、2008年12月4日的电线及胶布388元的付款凭证，因无单位盖章，且无其他证据证明确实发生过这些费用，本院对这些付款凭证不予确认；2008年11月26日布幔2000元的收据，因无原件核对，也无其他证据印证，本院不予确认；2008年12月20日的主题餐厅秀场主持人王文辉费用2000元的收据，因龙贵公司提供的录像资料中并未出现王文辉这个人，本院亦不予确认；其他个人所出具的收条，因系确实存在的费用，且金额在合理范围内，七彩公司亦未提供反驳依据，本院予以确认。
本院经审理查明：2008年11月19日，七彩公司与龙贵公司（原名龙贵名门礼仪有限公司，2009年5月22日变更名称为龙贵公司）签订项目合作协议书一份，约定：龙贵公司将七彩公司的原七彩厅改装为主题婚礼餐厅；龙贵公司独家负责婚礼的策划布置，并统一接待安排该厅的婚宴业务；龙贵公司接待婚庆餐饮（会议、品牌发布等）销售目标不得低于2000000元（不含酒水）；设在七彩厅的婚宴费用统一由龙贵公司收结，龙贵公司在每周星期二的上午与七彩公司结清餐饮费用（有婚宴服务的情况下），七彩公司按餐饮实际金额开具发票或相关收据；龙贵公司负责接待的婚宴，七彩公司必须按时提供场地，若由其他原因导致未在合作期限内提供婚宴，由七彩公司负责；协议期限为三年，协议期满，双方继续合作的，协议自动延续，时间为不定期，未尽事宜需要协商确认的，作为协议附件。协议签订后，龙贵公司对七彩厅进行了装修并通过发布会、婚博会对外进行宣传，所花装修费用及宣传费用为130981元。2009年3月17日，七彩公司与龙贵公司签订补充协议约定，在婚宴任务单执行完毕后，结算双方账务时，龙贵公司按80元／桌作为酒水畅饮返还给七彩公司。后双方实际按100元／桌的标准作为酒水返还费用的结算。扣除该100元，龙贵公司每桌婚宴可得500元。2009年1月至5月期间，七彩公司共销售主题婚礼餐厅婚宴246桌，包括2009年3月28日至5月23日期间已经举办的94桌，以及预定于2009年9月至11月期间的7对客户的152桌（不包括备桌）。已举办的婚宴中，龙贵公司尚欠七彩公司2009年5月23日的餐饮费37605元未付。2009年5月25日，七彩公司致函龙贵公司，要求龙贵公司务必在2009年5月30日前将主题婚礼餐厅的物品清空，并在该周周二前与其核对账目，结清前期婚宴账款。2009年5月31日，七彩公司再次致函龙贵公司，称：其负责7对客户所签订婚宴协议的解释协调，力争妥善解决使双方满意，如不成功，按婚宴协议所签条件承担相应的法律责任，同时希望龙贵公司将5月23日的正常经营婚宴款于6月1日转入其账号，其与龙贵公司的合作终止。2009年6月1日，龙贵公司的法定代表人陈建龙电话联系七彩公司的总经理朱宪，通话过程中，朱宪称，七彩公司的七彩厅不能用了，该厅已经用于其他合作项目，订单在9月份以后的客户要转到大厅去。就该次通话，龙贵公司在杭州市钱塘公证处进行了公证，花费公证费1000元。
另查明，七彩公司已将双方合作的主题婚礼餐厅进行装修作开设桑拿中心之用。
本院认为：七彩公司与龙贵公司所签订的项目合作协议书系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，依法应确认为有效，双方当事人均应依约履行。
关于七彩公司的本诉请求问题。龙贵公司对七彩公司主张的2009年5月23日的餐饮费37605元并无异议，故对七彩公司要求龙贵公司支付该款的诉讼请求，本院予以支持。2009年5月25日七彩公司即通知龙贵公司将主题婚礼餐厅的物品清空，并于2009年5月31日单方通知龙贵公司终止协议的履行，七彩公司的行为引起双方对协议履行的争议，龙贵公司中止支付该37605元餐饮费的行为并不构成违约，故对七彩公司要求龙贵公司支付逾期付款利息的诉讼请求，本院予以驳回。
关于龙贵公司的反诉请求问题。庭审中，七彩公司认可是其于2009年5月份先向龙贵公司提出终止协议的履行的，理由是根据婚宴的已销售情况，龙贵公司不可能完成协议所约定的2000000元的年销售目标。但根据双方的协议约定，该2000000元的销售目标并不仅仅指婚庆餐饮，还包括会议、品牌发布等，且双方实际履约时间不足半年，七彩公司仅以此为由要求终止协议，显然理由并不充分。而在七彩公司出具给龙贵公司的函件以及龙贵公司与七彩公司的电话联系过程中，七彩公司并未明确终止协议的理由。七彩公司无故单方通知龙贵公司终止项目合作协议书的履行，并且将双方合作的主题婚礼餐厅装修用作开设桑拿中心，系明确表示且实际亦以自己的行为表明不履行主要债务，该行为构成根本违约。故龙贵公司要求解除项目合作协议书的反诉请求，本院予以支持。龙贵公司为履行该协议，已花费装修及宣传费用130981元，现因七彩公司根本违约导致协议解除，龙贵公司所花该费用成本不能通过将来协议的履行而收回，造成其直接经济损失，七彩公司应对龙贵公司的该损失进行赔偿。龙贵公司现向七彩公司所主张的是分摊到三年履行期限的后两年的费用成本的损失，该主张本院予以支持，但数额应为87321元，非龙贵公司主张的92299元。7对客户预定的共计152桌婚宴举办时间在2009年9月至11月期间，因七彩公司的违约行为，导致该152桌婚宴无法在主题婚礼餐厅举办，龙贵公司由此减少收入76000元，该间接损失七彩公司应向龙贵公司予以赔偿。以上两项龙贵公司的损失合计163321元。另，虽然龙贵公司为本案诉讼花费证据公证费用1000元，但其要求七彩公司支付该笔费用并无法律依据，故其该反诉请求，本院予以驳回。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条第（二）项、第九十七条之规定，判决如下：
一、解除杭州七彩金枪鱼海鲜府有限公司与杭州龙贵名门文化策划有限公司于2008年11月19日所签订的项目合作协议书。
二、杭州龙贵名门文化策划有限公司于本判决生效之日起十日内支付给杭州七彩金枪鱼海鲜府有限公司餐饮费用37605元。
三、杭州七彩金枪鱼海鲜府有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿给杭州龙贵名门文化策划有限公司损失163321元。
上述第二、三项相抵，杭州七彩金枪鱼海鲜府有限公司应支付给杭州龙贵名门文化策划有限公司125716元。
四、驳回杭州七彩金枪鱼海鲜府有限公司的其他本诉请求。
五、驳回杭州龙贵名门文化策划有限公司的其他反诉请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费734元，由杭州龙贵名门文化策划有限公司负担。反诉案件受理费3223元，由杭州龙贵名门文化策划有限公司负担1440元，由杭州七彩金枪鱼海鲜府有限公司负担1783元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本两份，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费3957元。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求数额预交。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理【浙江省杭州市中级人民法院开户行为工商银行湖滨支行，户名浙江省杭州市中级人民法院，账号12×××68）】。
审 判 长 王春霞
代理审判员 施迎华
人民陪审员 徐新樵
二〇〇九年十一月三日
书 记 员 王丹秋
（另设附页）
附页：
1、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
2、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
3、《中华人民共和国合同法》
第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
（一）因不可抗力致使不能实现合同目的的；
（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；
（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；
（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；
（五）法律规定的其他情形。
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。