浙江省金华市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2015）浙金行初字第100号
原告卢子贵，居民。
委托代理人陈从荣。
委托代理人周禹翔。
被告东阳市人民政府，住所地东阳市江北行政中心。
法定代表人朱建军。
委托代理人王兆民。
委托代理人包清谦。
原告卢子贵诉被告东阳市人民政府不履行农村住宅用地行政审批法定职责一案，本院于2015年6月18日立案受理后，依法向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2015年8月7日公开开庭审理了本案。原告卢子贵及其委托代理人陈从荣，被告东阳市人民政府的委托代理人王兆民、包清谦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告卢子贵诉称，原告原系东阳市吴宁镇卢三大队（即今吴宁街道卢三经济合作社）村民，于1965年支边到新�，后一直在新疆工作至退休。根据1952年土地房产所有证存根显示：原告的父亲卢纯桃、爷爷卢章云在原卢宅乡三村惇叙堂西侧有祖屋楼房四间，平房三间（另1961年原告从本村卢秀全赎回楼房一间），上述房屋合围形成封闭式庭一处，房屋占地253平方米，庭院占地137平方米。原告的小爷爷卢金山在原卢宅乡三村惇叙堂西侧有祖传房屋二间，因原告的父亲无其他兄弟姐妹，原告的小爷爷卢金山终身未娶，无子嗣，其去世后其中一间楼房由原告父亲卢纯桃继承，故上述楼房六间、平房三间现全部由原告继承，归原告所有。2004年原告回东阳，发现上述二处房屋已不复存在。经询问本村干部，得知1989年7月23日原卢宅乡三村突发暴雨洪水，致使本村房屋大多被冲毁（上述本户二处房屋并未遭受洪灾），卢宅乡三村遂决定根据被告东阳市人民政府发布的东政发（1989）91号通知�体拆除重建。由于原告一家不在本村居住，本村干部在未通知原告的情况下，以虚假的申报材料为原告办理了农村私人建房用地审批表。原告回村后向本村提出原安置面积明显不合理，被告又为原告补办了审批手续，至今被告共计为原告及原告家人审批宅基地面积215.7平方米。原告近日了解发现，东阳市人民政府发布的东政府（1989）91号文件转发市城建委、市土管局《关于搞好“7.23”洪水受灾户（单位）重建房屋工作的意见》的通知第六条明确规定：“房屋倒塌和受损无修复或执行村镇拆除迁建的户，庭院面积可拆半计算”，根据被告颁发的东政（1990）6号文件《关于印发〈东阳市土地管理实施细则〉（试行）的通知》第41条第（4）款：“单家或亲兄弟叔伯二家或三家所有封闭式的庭院计算占地面积�单家使用的空地计算占地面积”而原告发现被告在1989年、2011年两次为原告户审批宅基地时，均遗漏原告的庭院面积，为此，原告于2015年4月20日去函，要求被告履行法定职责，为原告审批遗漏的庭院安置面积，但被告接函后至今未予答复，为此原告提起诉讼，要求被告履行审批义务。
原告向本院提交了下列证据：
证据1，土地房产所有权证存根证明及现场示意图。证明原告通过继承在卢宅三村的惇叙堂拥有楼房四间、平房三间及门堂一个，该门堂就是争议所指的封闭式庭院。
证据2，卢三经济合作社向东阳土管局提交的申请报告，证明本案所争议的庭院漏报的事情，经通过卢三经济合作社向所在街道进行了报批，但被告方至今都没有履行任何法定义务。
证据3，《申请报告》及快递挂号信回执、查询单。证明被告在已经收到了申请报告。
证据4，《告知书》。证明原告要求被告履行法定职责，但被告却以信访的方式转交给国土部门答复，被告对原告的请求不作为。
证据5，（当庭提交）《关于搞好723洪水受灾户重建房屋工作的意见》[东政发（1989）91号]、《东阳市土地管理实施细则（试行）》，证明被告应当根据上述二个规范性的文件对原告祖传房屋原占地面积包含庭院面积予以一并安置，而且原告已经通过卢三经济合作社向所在街道进行了报批，但被告方至今都没有履行任何法定义务。
被告东阳市人民政府辩称：一、卢子贵应先向卢三经济合作社提出申请、讨论通过张榜公布后再逐级上报审批，而�能直接要求答辩人审批。二、答辩人不存在不履行法定职责1、卢子贵户2002年10月14日经批准登记国有土地使用权面积149.6平方米，用途住宅，证号为（2002）1-2853号。2011年5月10日，卢子贵户以家庭人口4人（本人卢子贵、妻楼冬香、子卢盛祥、孙卢建椒），现有住房一处5间149.6平方米，要求审批占用建设用地二间65.7平方米，经吴宁街道卢三经济合作社讨论通过、张榜公布、吴宁国土所初审、吴宁街道审查、东阳市国土局审核，2011年6月29日答辩人同意使用建设用地二间65.7平方米。2013年12月27日经批准登记国有土地使用权面积115.34平方米，其中划拨65.7平方米，出让49.64平方米（庭院42.44平方米），证号为（2013）1-3198号。2014年1月25日卢子贵及妻楼冬香将上述房地产转让给卢冠群。2.即使按卢子贵所述，原有祖屋占地0.28亩，折186.67平方米，内有门堂一个，卢金山处继承一间占地0.05亩，折33.33平方米，合计220平方米。现已批215.3平方米，未批面积4.7下平方米，已不可能再报批。三、根据《东阳市土地管理实施细则》的规定，非农业户口在原籍有住房的，按原面积拆建，但原面积超过最高额的扣至最高额。卢子贵提出要求庭院按占地再批屋基，根据土地管理的政策，已无法办理审批手续。综上，请求判决驳回卢子贵的诉请。
被告向本院提交了下列证据：
证据1，（2002）1-2853号地籍资料（复印件），证明卢子贵已登记土地使用权149.6平方米。
证据2，（2013）1-3198号地籍资料（复印件），证明卢子贵已登记土地使用权115.34平方米。
证据3，房地产买卖契约、土地证，证明卢子贵已将115.34平方米的土地使用权转让。
被告还提供了以下法律法规：《中华人民共和国土地管理法》、《浙江省实施〈中华人民共和国土地管理法〉办法》、《东阳市土地管理实施细则》。
经庭审质证，本院对证据确认如下：
原告对被告提供的证据1、证据2中部分文件的真实性有异议，但对于二份证据所要证明的待证事实无异议，对证据3的真实性无异议。本院对被告证据1、证据2所要证明的事实予以确认，对证据3的真实性予以确认。
对于原告提供的证据，被告质证认为，对原告证据的真实性均无异议；但对证据2、证据3、证据4关联性有异议；对证据5的关联性、合法性有异议，《东阳市土地管理实施细则》已于2002年7月1日施行，《东阳市土地管理实施细则（试行）》已经废止，[东政发（1989）91号]文件中对农村宅基地也有最高额限制。本院对上述证据的真实性予以确认。
经审理查明：原告卢子贵系东阳市吴宁街道卢三经济合作社村民，原告2015年4月20日向被告邮寄《申请报告》，认为被告在审批宅基地时对原告旧房的庭院未作审批，要求被告对原告遗漏的庭院面积履行审批手续。东阳市人民政府收到后转交东阳市国土资源局处理。2015年5月13日东阳市国土资源局作出《告知书》，依据信访程序对卢子贵的《申请报告》作出答复。
本院认为，根据《中华人民共和国土地管理法》第六十二条第三款的规定：农村村民住宅用地，经乡（镇）人民政府审核，由县级人民政府批准；其中，涉及占用农用地的，依照本法第四十四条的规定办理审批手续。故东阳市人民政府具有审批农村住宅用地的法定�权，是适格的被告。根据《浙江省实施〈中华人民共和国土地管理法〉办法》第三十六条第一款规定：农村村民建造住宅用地，应当向户口所在地的村民委员会或者农村集体经济组织提出书面申请，经村民委员会或者农村集体经济组织讨论通过并予以公布，乡（镇）人民政府审核，报县级人民政府批准。因此，被告负有审批义务的前提是原告已向集体经济组织提出申请，并且完成了法律法规规定的讨论、公布、审核等法定程序。本案中，原告于2015年4月20日直接向被告东阳市人民政府邮寄《申请报告》要求审批农村住宅用地，不符合法律规定。原告所提交的吴宁街道卢三经济合作社于2005年6月24日作出的《申请报告》不是法定的审批文件，且在原告本次申请之前作出，在该报告中亦未明确对原告本次用地审批申请是否同意，不能证明原告申请已经法律规定的集体经济组织讨论、乡镇人民政府审核等法定程序。原告的申请不符合被告履行法定职责的条件。综上，本案中被告不存在应履行而未履行法定职责的情形，原告诉讼请求不能成立，本院予以驳回。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：
驳回原告卢子贵的诉讼请求。
案件受理费50元，由原告卢子贵负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省高级人民法院，并在上诉期内凭判决书到浙江省高级人民法院立案庭预交上诉受理费50元；如银行汇款，收款人为浙江省财政厅非税收入结算分户，账号为19000101040006575401001，开户银行为农业银行杭州市西湖支行。汇款时注明原审案号。上�案件的案件受理费未在上诉期内预交的，应当在上诉期届满后七日内预交，逾期不交，作自动撤回上诉处理。
审 判 长 张旭良
审 判 员 单晓剑
代理审判员 郦东钧
二〇一五年十一月十七日
代书 记员 朱丽敏
（2015）浙金行初字第100号判决书
适用法律条文具体内容
《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条：
行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。