广东省广州市越秀区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤0104民初1470号
原告：广州瓷肌化妆品有限公司，住所广东省广州市白云区法定代表人：郭宝金，总经理。
委托诉讼代理人：曾绍金，广东广大律师事务所律师。
委托诉讼代理人：燕遥，广东广大律师事务所律师。
被告：林兆明，男，xxxx年xx月xx日出生，汉族，户籍地址广东省广州市越秀区。
委托诉讼代理人：安波，广东晟晨律师事务律师。
被告：林仰滨，男，xxxx年xx月xx日出生，汉族，户籍地址广东省潮安县，暂住地址广东省广州市天河区。
委托诉讼代理人：安波，广东晟晨律师事务律师。
原告广州瓷肌化妆品有限公司诉被告林兆明、林仰滨损害公司利益责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人燕遥和两被告的委托诉讼代理人安波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告于2015年5月11日与被告林兆明签订劳动合同，任命其为项目总经理。被告林仰滨为总经理助理，负责广州瓷肌医疗美容门诊部执业许可证办理事宜。2015年9月初，两被告虚构办证难度向公司报告称广州英点投资管理有限公司（下称英点公司）可以1880000元办下美容门诊医疗机构执业许可证，在原告没有与英点公司签订代办许可证协议书的情况下，被告林兆明通过被告林仰滨向原告申请先付250000元定金给英点公司，且这250000元未进英点公司帐户，而是打入名为张玉兰的自然人账户。事后查明英点公司为空壳公司，张玉兰更不知为何人。两被告在原告未签订合同的情况下急于向对方支付定金，原告有理由相信两被告与英点公司、张玉兰串通损害公司利益。两被告身为公司高级职员，未尽忠实、审慎义务，损害公司利益，根据公司法第一百四十九条的规定，请求判令：被告林兆明、林仰滨赔偿原告损失250000元。
原告对其陈述的事实，两被告的《员工登记表》、《劳动合同》林兆明入职表及劳动合同；原告向被告林兆明发出的《人事任命通知书》；广州瓷肌医疗美容门诊部有限公司（下称瓷肌医疗门诊部公司）商事登记信息、公司章程，证明林兆明为瓷肌医疗门诊部公司唯一的执行董事兼法定代表人；两被告利用公司OA系统上传《经济合同报审签批表》及未签署的附件《代办医疗机构执业许可证协议书》；证明林兆明、林仰滨利用公司OA系统上传《代办医疗机构执业许可证协议书》，事实上协议书并未签署；两被告向原告借支250000元的电子版和纸质版《借支单》；西湖区大发日用品店账户向张玉兰汇款250000元的银行电子凭证；原告出具确认委托西湖区大发日用品店向张玉兰账户支付250000元的《委托付款说明书》；西湖区大发日用品店出具确认原告上述委托行为的《代付说明书》；广东广大律师事务所受原告委托向被告林兆明发出的《律师函》和寄件回执；英点公司商事登记信息及出具的《情况说明》等证据材料。
被告林兆明辩称，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，望人民法院予以驳回。具体理由如下：一、原告对于广州市医疗机构许可证的办证难度和市场价格是完全清楚并同意被告的所作所为的，不同意原告所称的被告林兆明虚构办证难度。卫生主管部门对广州市新设医疗机构执业许可证的审批发放极为严格，没有原有的医疗机构注销或终止经营的情况下，对新设医疗机构申办许可证几乎是不可能的。证照的转让在法律上又不被允许，因而都是旧医疗机构牌照执业者注销后为新的机构代办牌照，对价就是收取所为的“代办费”，在广州市天河区的市场价格在100万至150万之间，由于打法律上的“擦边球”，基本都不会提供发票或交易价格不含票税。被告林兆明将上述情况多次与原告的董事长郭笑路沟通，郭笑路同意按照上述模式操作，但要求必须有发票，因此需按交易价格的一定比例负担发票费用。被告林兆明只好另找可代开同等金额发票的单位，于是找到英点公司。但因为英点公司表示无法一次性开具上百万金额的发票，无法合作。所以虽然被告林兆明给原告的报告提到英点公司，但协议的签订、款项的支付、办理证照、开具发票等均已与英点公司无关。原告不能以曾经出现英点公司作为攻击被告的理由。二、原告的款项已确实支付给办证方及用于开具发票，相关的证照也已成功办理，我方不存在损害公司利益的任何行为。被告林兆明与牌照代办方于2015年9月23日签订有关协议后，履行正常手续申领的250000元中有200000元是依照代办方的指示转账给名为张玉兰的账号，张玉兰于2015年9月25日收款当天便将该款项转给真正的办证人廖某。廖某收款后数日内陆续按照协议约定申请注销原京广医疗门诊部及申办瓷肌医疗门诊部公司的手续。许可证亦于2015年11月顺利取得。反而是由于原告违反诚信，拒不支付办证所需后续费用，导致没有拿到牌照等有关材料。其余50000元中有34000元用于购买广州迪姬雅企业管理咨询有限公司开具票面金额为200000元的发票，其余16000元用于被告林兆明去韩国的差旅费用及其他日常杂费，没有丝毫侵占或滥用。综上，被告林兆明作为原告委任的拟设立的瓷肌医疗门诊部公司的法定代表人，在执行办理、筹建新门诊部等职务时并无违反法律、法规及公司章程规定，也未给原告造成任何损失，原告的诉讼纯属无中生有，进而达到其抵赖支付办证费用的不诚信企图，望法院查清事实，驳回原告的全部诉讼请求。
被告林仰滨辩称：同意被告林兆明的答辩意见。林仰滨入职原告的总经理助理一职，只是普通员工一名，没有任何决策权，不是原告所称的高级职员或高级管理人员。林仰滨入职面试前不认识被告林兆明，是由原告安排协助林兆明完成整形项目事业部的工作。工作第一天即被林兆明派去寻找可以收购的医疗机构，先后谈过多家医疗机构，因为价格和地理位置等原因被董事长郭笑路否决。郭笑路安排整形事业部开始转向寻找新的租赁场地和新的医疗牌照为目标。公司财务规定任何支付以先走OA系统的借支申请，后填写借支单的方式，OA借支申请表打印出来作为凭证，并不是实际意义上的借支申请。根据公司财务和法务部的要求，支付任何款项都以借支单的形式向公司申请，并经林兆明总经理、法务部、财务总监、董事长郭笑路审批批复，根据郭笑路的指示，林仰滨、林兆明先后寻找许多租赁场地和医疗牌照的办理途径。困难在于设置医疗牌照的租赁场地有很多限制性规定，而医疗许可证牌照在天河区属于限制数量范围，注销一家医疗门诊牌照才能核发一个新的牌照。收购正规医疗许可证牌照市场价在130万至180万，有自身市场行情，不是两被告虚构办证难度。两被告联系的京广医疗门诊部答应注销其医疗门诊牌照，帮助办理新的医疗门诊牌照，开价150万。林仰滨有多年收购经验，了解市场行情，经过不断沟通，向林兆明汇报，通过多番谈判最终敲定裸牌价125万的价格，后因医生注册费、税票问题准备放弃，因为原告不同意税务发票费用、医生注册费用、裸牌三者分开合同执行。林兆明找到英点公司愿意统一代理一份合同并经董事长郭笑路允许，所以林仰滨以自己OA账号向原告上传《经济合同报审签批表》及《代办医疗机构执业许可证协议书》，由林兆明总经理、法务部、财务总监、董事长郭笑路审批批复。后续由财务制作支付明细，财务总监审批，由银行账户直接控制人郭笑路亲自操作，汇款方显示为西湖区大发日用品店，全部流程都是按照公司规定执行。从程序上、从时间上并没有急忙支付定金一说。林仰滨从中没有收取任何一方的好处或利益。2015年11月11日至17日成功完成医疗牌照设置公示，根据代办协议需支付第二期款项，林仰滨按程序申请，郭笑路于同年11月13日批复不同意。超过合同支付期限并违约后，郭笑路与林兆明爆发矛盾和冲突，郭笑路以没有签署代办医疗许可证协议为由拒绝支付剩余款项。由于被恶意克扣、拖欠工资，林仰滨被迫于同年11月27日离职。
两被告对陈述的事实，共同提交了网上医疗机构转让价格信息打印件；由广东鑫证声像资料司法鉴定所出具检验报告认证的、被告林兆明手机留存的、与微信联系人备注名“Kevin.guo”的微信聊天文字记录；被告林兆明以瓷肌医疗门诊部公司名义与第三方案外人廖某、廖灼坚签订的《协议书》；廖灼坚向廖某出具的《授权委托书》；京广医疗门诊部向天河区卫生计生局发出的《申请书》复印件；天河区卫生局向京广医疗门诊部发出的《医疗机构执业许可证》复印件；京广医疗门诊部的《医疗机构申请注销登记注册书》复印件；张玉兰账户向廖某账户转款200000元的银行汇款申请书、汇款凭证；落款盖有广州市天河区卫生局章的《医疗机构设置申请公示》复印件，函头印有广州市天河区卫生和计划生育局、内容为同意瓷肌医疗门诊部公司设置的《设置医疗机构批准书》复印件；两被告向原告申请支付第二期办证费的《经济合同报审签批表》、《借支单》复印件；英点公司的工商登记资料；广州迪姬雅企业管理咨询有限公司的营业执照复印件；京广医疗门诊部的个体工商户工登记信息；收款人签名为廖某、内容为收张玉兰汇入200000元的收条；瓷肌医疗门诊部公司设置申请资料及京广门诊部注销申请资料清单打印件等证据材料。
经审理查明，2015年5月11日、5月14日，原告和被告林兆明、林仰滨分别签订《劳动合同》，聘用被告林兆明为项目总经理，聘用被告林仰滨为经理助理。2015年5月11日，原告发出《人事任命通知书》，任命被告林兆明为瓷肌医疗美容项目的总经理，负责瓷肌医疗门诊部公司的筹办工作；该公司成立后任法定代表人，负责日常经营管理；全权负责《医疗机构执业许可证》的申办办理全部事宜。其后，在经办《医疗机构执业许可证》的申办事宜过程中，被告林仰滨作为经办人，于2015年9月21日通过原告的电子办公自动化系统向原告的法务专员上传《经济合同报审签批表》，及印有甲方为原告、乙方为英点公司的《代办医疗机构执业许可证协议书》稿件附件。《经济合同报审签批表》载明合同标题为“新医疗美容门诊牌照转让协议”，合同另方为英点公司，合同总金额188万元，报审部门负责人为林兆明；载明原告的财务中心意见为“如果是第三方公司开票，必须在合同中明确，并说明与收款方的关系，另外提供开票单位的营业执照、税务登记证等盖章复印件，防止专业开票公司带来的税务风险”，“医疗门诊公司属于上市框架内的公司，发票必须规范，尽量要求对方找税局代开”：附则载明“此新医疗美容门诊牌照总报价1880000元，经多方考虑与权衡，最终确定合同版本及各合同条款，附上转让协议及工作报告，请郭董、法务及财务审批”。该表还载明有林兆明、郭笑路等人批注同意。《代办医疗机构执业许可证协议书》载明甲方委托乙方向主管部门申请“广州瓷肌医疗美容门诊部有限公司医疗机构执业许可证”，申请许可证诊疗项目必须包括整形外科、美容皮肤科、美容口腔科、美容中医科、麻醉科、医学检验科等项目，诊疗项目全部科室以满足办证要求为准，由乙方提供符合要求的医师挂靠半年；费用1880000元，分四期支付，甲方在协议签署后三天内应支付乙方定金250000元，向乙方递交申办许可证所需资料并通过卫生计生局公示通告后三天内付600000元，取得《医疗机构设置书》原件当天付550000元，取得《医疗机构执业许可证》原件后付480000元。该协议稿件打印有英点公司的名称和地址，无双方盖章。2015年9月22日，被告林仰滨通过原告的电子办公自动化系统向原告的财务部上传《借支单》，载明借款人为林仰滨，借款金额250000元，借款事由为申请代办《医疗机构执业许可证》合作协议定金款，林兆明、郭笑路等人批注同意。2015年9月23日，被告林仰滨以借款人名义填写《借支单》，写明借款250000元；借款事由为申请代办《医疗机构执业许可证》合作协议定金款，户名张玉兰，开户行中国银行，支付账号62×××01。林兆明在该单的主管审批意见栏批注同意。2015年9月25日，原告委托汇款人西湖区大发日用品店以该店账户向上述张玉兰账户汇款250000元，用途为医疗合作定金。2015年11月11日，被告林仰滨通过原告的电子办公自动化系统向原告上传《借支单》，载明借款人为林仰滨，借款金额600000元，借款事由为根据合同条款中医疗牌照公示，申请支付医疗牌照第二笔款，林兆明、林仰滨批注同意。原告的另一管理人员批注暂存代办，查问公示信息如何查询。被告林仰滨回复提供天河卫生局官网网址及公示信息链接。该《借支单》附有被告林仰滨已上传的上述转让协议、《借支单》文档。其后，原告提起本案诉讼。
在法庭审理过程中，原告提交英点公司向广州市公安局白云区公安分局发出的《情况说明》，载明该公司表示因牵涉原告控告两被告职务侵占罪一案中，向该局说明不认识两被告和张玉兰，不从事代办医疗机构执业许可证的业务，从未与原告下属瓷肌医疗门诊部洽谈代办医疗机构执业许可证和签署协议等情况。被告林兆明表示借支250000元的中支付办证费用200000元。另外50000元中的34000元支付给了迪姬雅公司用于代开发票，剩余16000元是用于其去韩国的差旅费和日常杂费，在与郭笑路的微信聊天记录中有反映。但被告林兆明未就上述50000元的提取、使用予以举证。被告林兆明提交了其以瓷肌医疗门诊部公司名义于2015年9月23日签署的《协议书》原件，对方签约人签名为廖某、廖灼坚；《授权委托书》原件，有廖灼坚2015年9月23日签名授权廖某为代理人办理京广医疗门诊部合作、变更或撤销的相关手续；显示张玉兰账户于2015年9月25日向廖某账户转款200000元的银行汇款申请书、汇款凭证原件；收款人签名为廖某，落款时间为2015年9月25日，写明收到林兆明交来设置瓷肌医疗美容门诊部首期酬劳款200000元，由张玉兰其本人账户的《收条》原件。上述《协议书》其中载明乙方（办理方：廖某、廖灼坚）自己拥有京广医疗门诊部的牌照，通过变更或注销再设置的方式为甲方（委托方：瓷肌医疗门诊部）办理取得瓷肌医疗美容门诊部和新门诊项目，乙方以甲方名义向天河区卫生计生局办理申报手续；甲方须支付乙方酬劳1250000元，签协议当天支付200000元，甲方选址通过该局公示或取得设置同意书当天再支付600000元，该局核发许可证两天支付余款450000元。原告对上述材料不予确认。被告林兆明提交其手机留存的、与微信联系人备注名“Kevin.guo”的微信聊天文字记录，内容有被告林兆明反映代办医疗机构执业许可证操作程序和价格、发送落款盖有广州市天河区卫生局章的《医疗机构设置申请公示》函，表示该微信联系人为原告的董事长郭笑路。原告不予确认。被告林兆明还提交京广医疗门诊部向天河区卫生计生局发出的《申请书》复印件；天河区卫生局向京广医疗门诊部发出的《医疗机构执业许可证》复印件；京广医疗门诊部的《医疗机构申请注销登记注册书》复印件；上述落款盖有广州市天河区卫生局章的《医疗机构设置申请公示》函复印件；广州市天河区卫生局同意瓷肌医疗门诊部公司设置的穗天卫医【2015】设20号《设置医疗机构批准书》复印件。原告表示自行通过提交材料、新的装修图纸等取得上述《设置医疗机构批准书》，对其他复印件不予确认。
另查，根据工商行政管理部门商事登记信息记载，瓷肌医疗门诊部公司于2015年9月14日经核准登记成立，法定代表人为被告林兆明；字号为广州市天河区大观京广医疗门诊部的个体工商户于2012年11月1日开业，经营者为廖灼坚，现状态为注销。
本院认为，原告认为两被告作为公司高级管理人员，执行公司职务造成250000元损失，应予赔偿，主张是依据《中华人民共和国公司法》第一百四十九条“董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任”的规定。但《中华人民共和国公司法》第二百一十六条第（一）项规定，“高级管理人员，是指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和该所章程规定的其他人员”。被告林仰滨在原告处任职为经理助理，显然不属于上述法律规定的高级管理人员的范畴。原告就其主张被告林仰滨履行职务行为造成公司损失应承担民事赔偿责任无依据，本院不予支持。被告林兆明为原告的项目总经理和项目关联公司的法定代表人，符合上述法律规定的主体条件。《中华人民共和国公司法》第一百四十七条规定：“董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产”。故本案争议焦点在于被告林兆明受原告指派办理申办《医疗机构执业许可证》工作时，是否违反法律、行政法规和公司章程的规定，是否违反对原告应尽的忠实义务和勤勉义务。从被告林兆明举出其完成工作的证据材料来看，与其签约的办证方有工商登记资料等显示是有资质的医疗机构，签订的《协议书》形式上无损害原告利益的条款。虽然两被告在原告的自动化办公系统上传送审的是定金为250000元的《代办医疗机构执业许可证协议书》和《借支单》，未上传定金金额为200000元的该《协议书》、办证方的授权书等材料而申请支付定金250000元，但原告委托西湖区大发日用品店向张玉兰账户汇去医疗合作定金250000元，不是向英点公司付款，说明两被告已向原告报送由新的办证方指定张玉兰账户收取办证费用等情况，原告并无表示异议。上述250000元中的200000元最终转至办证方指定账户，不是两被告违背原告意愿、违规进行操作的个人行为。原告以此主张被告林兆明违反法律、行政法规和公司章程的规定，未对原告尽到应有的忠实义务和勤勉义务，缺乏依据。况且，原告如有证据证明被告林兆明主张的办证方无权收取200000元，可以通过正常的法律途径向相对方追回，其现有证据不能证明被告林兆明已造成不可逆转的损失，其诉讼请求中要求被告林兆明赔偿的200000元部分不能成立，本院不予支持。
唯被告林兆明未将原告以定金名义支出的250000元中50000元支付给其主张的办证方，而称将其中34000元用于为上述办证项目支付给第三方开具发票费用，其余16000元用作其个人为原告出差和平时工作开支的报销。但被告林兆明既无提交完成相应工作的证明材料，又无前述原告内部应有的费用审批手续，未对原告尽到应有的忠实义务和勤勉义务，对其该部分抗辩，本院不予采纳。原告因被告林兆明执行公司职务时的上述行为支出50000元，实际未由被告林兆明主张的办证方收取，造成原告的损失，被告林兆明应向原告赔偿50000元。
综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第一百四十七条、第一百四十九条、第二百一十六条第（一）项，和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、被告林兆明应在本判决发生法律效力之日起十日内，赔偿原告广州瓷肌化妆品有限公司50000元。
二、驳回原告广州瓷肌化妆品有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5050元，由原告广州瓷肌化妆品有限公司负担4040元，被告林兆明负担1010元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内，按照不服本判决部分的上诉请求数额向广东省广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 曾东明
人民陪审员 郝铁军
人民陪审员 蔡友清
二〇一七年三月三十一日
书 记 员 汪 玥