杭州市临安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0185刑初411号
公诉机关杭州市临安区人民检察院。
被告人李丽，女，1988年1月28日出生，汉族，辽宁省本溪市人，高中文化程度，无业，户籍所在地杭州市临安区。因本案于2016年5月20日被杭州市公安局临安区分局刑事拘留，同年6月8日被取保候审，经杭州市临安区人民检察院决定，于2017年5月27日继续取保候审，经本院决定，于2018年1月2日被逮捕。
杭州市临安区人民检察院以杭临检公诉刑诉[2017]420号起诉书指控被告人李丽犯销售假药罪，于2017年7月21日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，后依法转为普通程序，组成合议庭公开开庭审理了本案。杭州市临安区人民检察院指派检察员胡某出庭支持公诉。被告人李丽到庭参加诉讼。现已审理终结。
杭州市临安区人民检察院指控：2016年4月11日至2016年5月19日期间，被告人李丽为非法获利，在杭州市临安区锦城街道财富商厦1幢506房间其经营的美容店内，购入未经国家食品药品监督管理部门批准并取得药品批准文号的各类美容针30余支用于销售及自用。此后，被告人李丽陆续向他人出售抗坏血酸针剂（ASCORBICACID）2支，另通过预付定金的方式向他人预售韩国产A型肉毒毒素针剂（MEDITITOXIN）3支，销售金额共计1600元。
2016年5月19日，临安区市场监督管理局工作人员在被告人李丽经营的美容店查获各类美容针一批，除部分系被告人李丽自用外，同时查获尚未出售的法国菲洛嘉水光针（NCTF153HA）、保妥适A型肉毒毒素针剂（BOTOX）、韩国产A型肉毒毒素针剂（MEDITITOXIN）、韩国玻尿酸溶解酶针剂（LIPORASE）、台湾产A型肉毒毒素针剂等美容针剂共计17支，均被认定为假药。
针对上述指控，公诉机关当庭出举了被告人李丽的供述、证人程某、吴某等人的证言、搜查笔录、归案经过、户籍证明等证据，据此认定被告人李丽的行为已构成销售假药罪。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条之规定依法判处。
被告人李丽对杭州市临安区人民检察院的指控无异议。
经审理查明，2016年4月11日至2016年5月19日期间，被告人李丽为非法获利，在杭州市临安区锦城街道财富商厦1幢506房间其经营的美容店内，购入各类美容针30余支用于销售及自用。期间，被告人李丽陆续向他人出售抗坏血酸针剂（ASCORBICACID）2支，另通过预付定金的方式向他人预售韩国产A型肉毒毒素针剂（MEDITITOXIN）3支，销售金额共计1600元。
2016年5月19日，杭州市临安区市场监督管理局工作人员在被告人李丽经营的美容店查获各类美容针35支，其中被告人李丽自用的抗坏血酸针剂（ASCORBICACID）14支及用于出售的法国菲洛嘉水光针（NCTF153HA）、保妥适A型肉毒毒素针剂（BOTOX）、韩国产A型肉毒毒素针剂（MEDITITOXIN）、韩国玻尿酸溶解酶针剂（LIPORASE）、台湾产A型肉毒毒素针剂等美容针剂17支，上述共计31支药品经鉴定均未取得国务院食品药品监督管理部门批准的药品批准文号，依法应按假药论处；其余4支药品属于化妆品。
在本院审理期间，被告人李丽退出违法所得人民币1600元。
证明以上事实的证据有：1、证人程某的证言证实其和李丽是朋友关系，在李丽的微信朋友圈里看到一些美容的信息后主动联系李丽并表示自己想在鼻子上打一针玻尿酸。2016年5月11日下午，其按约定到财富商厦506室，由一个外地女子操作在其鼻子上打了一针玻尿酸，其支付了2520元给李丽。其没感觉这次注射对自己的身体有影响。另有其提供的转账记录在案佐证。
2、证人吴某的证言及辨认笔录证实2016年4月底，其经朋友介绍到财富商厦506室的美容工作室去逛，当时其看到店里有维C精华水（即抗坏血酸针剂），其听人说这个效果很好但一直没有买到，便询问李丽怎么卖，李丽说这个是她自己用的，不是拿来卖的。其便让李丽转给其几瓶，李丽表示送其两瓶，其觉得不好意思，一定要付钱，后李丽就收了其100元成本。其本身在医院工作，知道购买的维C精华水针剂是不能乱卖的，其买来后拿来擦脸，没有用来注射。
3、证人邵某的证言证实其系李丽的前夫，二人住在一起。2016年4月中旬，李丽租用了财富商厦506室用来经营美容工作室，但没有获得审批，该工作室是李丽一人经营，美容药品的来源其不清楚，看到有别人快递过来一些东西。在李丽被刑拘期间，其用李丽的身份证去联通公司补了一张手机卡，有两个女子打电话过来自称是李丽的客户，有押金交在李丽处。其便按照二人说法分别退了500元和1000元的押金给对方。
4、手机、本子、搜查笔录、扣押清单及照片，证实公安机关对被告人李丽的住所财富商厦404房间进行搜查，扣押手机一部、本子二本；对被告人李丽的经营场所财富商厦506室进行搜查，扣押POS机一只、本子一本、租赁合同一份。
5、各类美容针剂31支、扣押笔录、扣押清单及照片证实公安机关扣押了杭州市临安区市场监督管理局从被告人李丽处查获的各类美容针剂35支，后将其中31支随案移送至本院。
6、检查笔录及照片证实公安机关对被告人李丽的手机进行检查的情况。
7、杭州市临安区市场监督管理局涉嫌犯罪案件移送材料证实本案先由杭州市临安区市场监督管理局查处，后因涉嫌犯罪将相关材料移送给公安机关处理的情况。
8、杭州市临安区市场监督管理局关于“NCTF135HA”等药品定性的函、关于咨询疑似假药认定的复函证实本案中被查获的NCTF153HA、BOTOX等31支药品因未取得国务院食品药品监督管理部门批准的药品批准文号，应按假药论处；其余3支SURFACE、1支D+CELL350应属于化妆品。
9、户籍证明、归案经过、情况说明证实被告人李丽的身份和归案经过情况，以及本案的相关查证情况。
10、被告人李丽的供述及辨认笔录在案，证实其于2016年4月11日租用了财富商厦506房间，之后在马老师的指导下开设了美容工作室，马老师还向其推销瘦脸针、美白针等一些走私的药剂，其为了赚钱便向客户推销，如果有客户需要，其会联系马老师来工作室帮其打针。其一共销售出去4、5个药剂，另外还将其自用的ASCORBICACID以成本价转让了两瓶给吴某用来涂脸。“阳阳”和“LULU”分别在其处交了500元和1000元的押金用来购买粉毒，在其刑拘期间，其丈夫已经将1500元退给两个客户，但其不清楚具体退给了谁。
上述证据经当庭举证、质证，证据之间相互印证，形成完整证明体系，本院予以确认。
本院认为，被告人李丽违反国家药品管理制度，销售假药，其行为已构成销售假药罪，公诉机关指控的罪名成立。本案中被查扣部分药品尚未销售，系未遂，依法比照既遂犯予以从轻处罚。被告人李丽归案后如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。据此，根据《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第二十三条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人李丽犯销售假药罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币10000元（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前羁押一日折抵刑期一日，羁押期间取保候审的，刑期的终止日顺延)。
二、被告人李丽退出的违法所得人民币1600元，予以没收，上缴国库；扣押在案的各类美容针剂31支、作案工具苹果6手机1只均予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 甘文婷
人民陪审员 陈伟华
人民陪审员 徐伟国
二〇一八年一月二日
书 记 员 蒋蓝天
附：相关的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百四十一条【销售假药罪】生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚。因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。