河北省石家庄市新华区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）冀0105刑初140号
公诉机关河北省石家庄市新华区人民检察院。
被告人黄某某，曾用名黄孝南，男，1984年11月4日出生，汉族，初中文化，户籍所在地及捕前住址广西壮族自治区宾阳县,无业。2016年4月27日因涉嫌诈骗罪被石家庄市公安局新华分局上网追逃，2016年12月8日到宾阳县公安局城南派出所投案自首，2016年12月8日至12月29日临时羁押于宾阳县看守所。2016年12月31日因涉嫌诈骗罪被石家庄市公安局新华分局刑事拘留，2017年1月13日经石家庄市新华区人民检察院批准逮捕，次日被石家庄市公安局新华分局执行逮捕，现羁押于石家庄市第一看守所。
辩护人张晓松，系北京大成（石家庄）律师事务所律师。
石家庄市新华区人民检察院以石新检公刑诉（2017）76号起诉书指控被告人黄某某涉嫌犯诈骗罪一案，于2017年4月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行审理。石家庄市新华区人民检察院检察员杨彦珠出庭支持公诉，被告人黄某某及其辩护人张晓松到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2015年6月15日左右，韦某（已另案处理）经龚某的介绍从网上用9000元购买了手机木马病毒和用于诈骗的手机和手机卡。2015年7月8日，韦某伙同被告人黄某某在广西宾阳县宾州镇石村一废弃老屋内向辛某发送带有木马链接的短消息，并成功安装、控制了辛某的手机。2015年7月14日，被告人黄某某伙同韦某使用手机号为157××××3915的手机向辛某公司的会计安某发送诈骗信息，冒充辛某指示安某往62×××75、62×××75两张银行卡先后转账187000元和310000元。后韦某将上述两张银行卡交给“五哥”，“五哥”负责将卡内497000元取出，“五哥”获利127000元，韦某和被告人黄某某分别获得250000元和120000元。并当庭出示证人证言、被害人陈述、被告人供述和辩解、辨认笔录、银行转账凭证等作为指控证据加以证实。据上，公诉机关认为被告人黄某某的行为触犯我国《刑法》第二百六十六条，构成诈骗罪，另，被告人具有自首情节，建议法院依法追究其刑事责任，有期徒刑八年至九年六个月。
被告人黄某某对公诉机关的指控供认不讳,自愿认罪，仅辩解称，我主动向公安机关投案，在家人帮助下对被害人进行了赔偿、取得被害人谅解，我现确已真诚悔过。被告人的辩护人提出的辩护观点是，对公诉机关指控被告人犯诈骗罪不持异议，但被告人具有以下法定或酌定从轻、减轻量刑的情节:被告人主动投案，如实交代其主要犯罪事实，系自首；在本案的共同犯罪中被告人黄某某起次要、辅助作用，听从主犯韦某授意、协助其进行诈骗活动，系从犯；被告人当庭自愿认罪，对被害人深表歉意且已经通过亲属对被害人进行积极赔偿，取得谅解；被告人无前科，主观恶性小，悔罪态度好。综上，建议法院对被告人从轻处以三年有期徒刑并适用缓刑，给予其改过自新机会。被告人及其辩护人当庭提交署名“辛某”的谅解书，以证实案发后被告人家属已代其对被害人赔偿4万元，取得被害人谅解。
经审理查明，2015年6月，韦某(已另案判处)在龚某（另案处理）教授下，从网上购买了用于诈骗的手机、手机卡以及手机木马病毒。
2015年7月8日韦某伙同被告人黄某某向石家庄工程职业学院院长辛某的手机发送了带有木马链接的短信，通过发送木马病毒，非法获取辛某手机信息。7月14日韦某伙同被告人黄某某使用手机号为157××××3915的手机冒用辛某名义向石家庄工程职业技术学院会计安某发送诈骗信息，骗取安某信任，向其指定的两张农业银行卡（卡号分别为62×××75、62×××75）上分别转款187000元和310000元。韦某将上述农行卡交给“五哥”（情况不详），由“五哥”将两张卡内的款项共计497000元全部取出，韦某分得赃款250000元,被告人黄某某分得赃款120000元。
另查，2015年7月14日被告人黄某某因涉嫌诈骗被河北石家庄市公安局新华分局网上追逃，2016年12月8日黄某某在其居住的宾州镇永武社区居民委员会工作人员陪同下至宾阳县公安局城南派出所投案。
又查，本案同案涉案人韦某另案处理期间，已对辛某赔偿8万元。本案审理期间，被告人黄某某及其辩护人向本院提交署名“辛某”的《谅解书》及收款条一张，经依法核实，案发后黄某某家属2017年4月25日代其向辛某退赔四万元整，辛某本人对被告人黄某某表示谅解。
上述认定事实，有以下证据加以证实：
1、证人龚某、唐某、伍某、安某、辛某证言，证人龚某在公安机关辨认笔录及所附辨认使用照片、辨认名单，同案涉案人韦某供述及其在公安机关辨认涉案同伙笔录及所附辨认使用照片、辨认名单，证人安某向公安机关提供诈骗短信截图，中国工商银行电子银行回单，公安机关自中国农业银行股份有限公司省分行营业部调取借记卡产品资料查询单、资金往来（全渠道）结果表、司法查询系统交易明细导出表，公安机关调取139邮箱网页截图与被告人黄某某供述相互印证，可证实被告人伙同他人通过向他人手机发送木马病毒，非法获取手机信息手段控制辛某手机并冒用其名义骗取石家庄工程职业技术学院款项的行为手段、事实经过和诈骗后果。
2、公安机关出具《在逃人员登记/撤销表》、宾阳县公安局城南派出所、宾州镇永武社区居民委员会分别出具书面证明，石家庄市公安局新华分局刑警五中队出具《到案情况说明》可证实被告人黄某某因涉嫌诈骗被公安机关网上追逃期间主动投案，具有自首情节。
另，石家庄市公安局新华分局刑警五中队出具《到案情况说明》证实被告人2016年12月8日主动投案后临时羁押于宾阳县看守所，至2016年12月31日被押解回石家庄送石家庄市第一看守所刑事拘留。
3、有被告人及其辩护人提交法庭的辛某出具的《谅解书》、收条证实本案被告人家属代其向被害方退赔4万元、取得谅解情况。
4、石家庄市新华区人民法院（2017）冀0105刑初2号刑事判决书证实本案同案涉案人韦正瑞被另案处理情况，并证实其已向辛某退赔经济损失8万元整。
5、宾阳县公安局城南派出所出具《户籍证明》、石家庄市公安局新华分局刑警五中队出具《违法犯罪嫌疑人信息查询登记表》，显示：经公安机关查询，未发现被告人黄某某其他前科记录。
以上证据，经当庭示证、质证，充分确实，足以认定。
本院认为,被告人黄某某伙同他人以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人钱财，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关对其指控事实清楚，证据确实充分，罪名成立。
被告人黄某某的犯罪行为给被害单位石家庄工程职业学院造成了经济损失，应责令其向被害单位退赔非法所得。
就其量刑情节，被告人被公安机关上网追逃期间主动至公安机关投案，如实供述其被指控的主要犯罪事实，应认定具有自首情节；案发后其家属代其部分赔偿被害单位损失，取得谅解；可对其在量刑时依法从轻。上述公诉机关及辩护人提出的量刑观点已经查明，于法有据，本院予以采纳。
另，本案系共同犯罪，被告人黄某某与其他同案涉案人行为相辅相某，共同导致被害人被诈骗钱款的犯罪后果，各行为人在本案中的行为作用不宜区分主从，被告人辩护人提出的被告人黄某某在共同犯罪中仅起次要、辅助作用，系从犯的辩护观点，本院不予支持。但据现查明事实，被告人黄某某在其中所起作用相比同案涉案人韦某较轻，依照“罪刑责相适应”的刑法基本原则，可在量刑时予以体现。
又，被告人黄某某的诈骗行为给被害单位所导致经济损失尚未退赔部分应依法责令其继续退赔。
综上，为严厉打击犯罪，保护社会秩序安定，保护公私财产不受非法侵犯，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条、第六十四条、第六十七条之规定,判决如下：
一、被告人黄某某犯诈骗罪，判处有期徒刑八年，并处罚金三万元。
（罚金自判决生效之日起十日内一次性缴纳）。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月8日起至2024年12月7日止）
二、责令被告人黄某某依法退赔被害单位石家庄工程职业学院经济损失377000元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省石家庄市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 丁 虹
人民陪审员 刘 薇
人民陪审员 周庆建
二〇一七年五月十三日
书 记 员 狄若男
附：《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人的财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。