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山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁01民终579号
上诉人（原审原告）：许某某，男，汉族，住济南市。
法定代理人：李某某（系徐宇航之母），女，汉族，个体，住济南市。
法定代理人：许某甲（系徐宇航之父），男，汉族，个体，住济南市。
被上诉人（原审被告）：马某甲，男，汉族，住济南市。
法定代理人：马某乙（系马某甲之父），男，汉族，个体，住济南市。
被上诉人（原审被告）：马某乙，男，汉族，个体，住济南市。
委托诉讼代理人：张晓，山东圣义律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：济南锦苑学校，住所地济南市。
法定代表人：黄斌，校长。
委托诉讼代理人：周家魁，山东众成清泰（济南）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：蔡本杰，山东众成清泰（济南）律师事务所实习律师。
上诉人许某某与被上诉人马某甲、马某乙、济南锦苑学校（以下简称锦苑学校）健康权纠纷一案，不服山东省济南市天桥区人民法院（2017）鲁0105民初2185号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
许某某上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判；2.对上诉人的伤情进行司法鉴定并追加学习辅导费；3.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.一审法院认定被上诉人马某甲直接导致上诉人许某某摔伤，应承担全部责任，一审判决被上诉人马某甲承担70%的责任过轻，应改判为承担90%的责任；2.上诉人一审时主张的护理费18000元、交通费和家属误工费3000元、营养费4500元均为上诉人病情需要的合理支出，一审法院应予以全部支持；3.上诉人因伤导致身体状态、学业受到影响，上诉人一审时主张的精神损害赔偿、学习辅导费、后续治疗费、拐杖等其他费用均为因伤导致的补偿性赔偿，亦符合常理，一审法院不予认可系认定事实不清。
马某乙辩称，1.马某甲并无主观上侵害许某某的故意，且上诉人一审中提供的证据缺乏完整性，锦苑学校也并未表明自己立场，其提供的证据不能用作认定案件事实的证据，故一审法院认定马某甲承担70%责任过重，请求二审法院减轻或免除被上诉人的责任；2.上诉人一审期间并未提出“伤情司法鉴定”的申请，应视为对该权利的放弃，二审再次提起司法鉴定于法无据，二审法院不应支持；3.上诉人一审提交的辅导费发票与其受伤时间不一致，二审追加的辅导费属于二审期间新增加的诉讼请求，被上诉人对该请求不予认可；4.上诉人对于其提出3个月护理费、交通费、营养费及拐杖、绷带费用的主张并未提供证据证明，同时其主张的精神损害赔偿和后续治疗费用无法律依据，一审法院未予支持并无不当。
锦苑学校辩称，1.上诉人在一审诉讼中并未要求锦苑学校承担责任，一审判决锦苑学校不承担相应的责任符合法律规定；2.锦苑学校已经尽到教育管理职责，在学生受伤后也采取了紧急的救助措施，履行到了教育机构的职责。
许某某向一审法院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费、护理费、交通费、精神损害赔偿金、学习辅导等有关费用共计45480元；2.案件受理费由被告承担；3.因受伤部位容易再次出现骨折，保留继续要求对方支付医疗费、护理费、交通费等的权利。
一审法院认定事实：许某某与马某甲均系锦苑学校八年级三班学生，2016年11月1日下午放学期间，在该校教室走廊处，许某某受伤，经医院诊断为右小腿旋转性骨折。双方对以下问题存在争议：一、关于许某某的受伤过程。许某某称2016年11月1日下午放学期间，在锦苑学校教室走廊处，马某甲先将许某某拖行了一段时间，许某某起身后又将马某甲拖行了一段时间，马某甲起来后搂住原告身体，将其勾到，虽不是故意，但客观上导致许某某右小腿旋转性骨折。许某某提交视频光盘、学校出具的证明、班主任李某甲出具的情况说明、于某某出具的证言复印件、马某甲书面材料复印件、许某某书写的书面材料复印件证明上述事实的存在。马某甲认为许某某提交的视频光盘是截取了事发过程的一部分，缺乏完整性，不予认可。对于其他证人证某某证人未出庭作证不予认可。锦苑学校对许某某事发过程和证据均无异议。根据原、被告的举证、质证及陈述情况，一审法院对该争议事实认定如下：监控视频显示的事发经过及许某某、锦苑学校的陈述均表明同一事实，即在锦苑学校教室走廊处，马某甲导致许某某摔倒的事实。对上述事实，一审法院予以认定。二、关于责任承担。许某某认为其受伤是由马某甲造成的，学校责任较小，不要求学校承担赔偿责任，要求马某甲承担主要责任。马某甲不认可侵权事实，不同意承担责任。锦苑学校认为许某某受伤是马某甲造成的，且许某某不要求学校承担责任，故应由马某甲赔偿许某某的损失。三：许某某主张的各项费用是否合理。1、医疗费3330元，许某某提交济南军区总医院医疗费票据、住院病历首页及门诊病历，济南市第四人民医院票据、桓台县起凤镇整骨医院票据，济南市第四人民医院门诊病历1份。证明原告因此次事故在医院就诊花费医疗费3330元。2、护理费1.8万元。许某某认为因受伤需要护理，主张护理费1.8万元。3、交通费及误工费共计3000元，许某某提交加油交费发票、高速公路收费发票要求交通费及误工费3000元。4、精神损害抚慰金1万元。许某某因受伤要求精神损害抚慰金1万元。5、学习辅导费3960元，许某某提交辅导费发票，要求辅导费3960元。6、后续医疗费350元。许某某因受伤要求后续医疗费350元。7、营养费4500元。许某某认为因伤需加强营养，要求营养费4500元。8、其他费用300元。许某某提交送货单，主张因伤购买拐杖、绷带、坐便器，花费300元，要求赔偿。
一审法院认为，关于原告的受伤过程，依据学校走廊的监控、结合锦苑学校对事件的描述，可表明同一事实，即2016年11月1日下午放学铃响起后，许某某、马某甲及其他同学走在学校走廊时，许某某与马某甲在走廊内打闹，马某甲将许某某拖行了一段距离，后许某某又将马某甲拖行了一段距离，马某甲再次起身后拖行许某某，在此过程中，导致许某某摔倒并受伤。班主任李某甲虽未出庭作证，但其书面陈述的事发过程说明与监控显示的事发过程基本一致，故对许某某陈述的马某甲导致许其受伤的主张可以认定。关于过错程度及责任承担。一审法院认为，许某某与马某甲在放学铃声响起后，在走廊内打闹，马某甲直接导致许某某摔伤，马某甲作为直接侵权人具有过错，应对许某某的各项损失承担相应赔偿的责任，责任比例以70%为宜。马某甲虽主张学校应承担责任，但庭审中许某某表示放弃对学校主张权利，并无不当。因马某甲系限制民事行为能力人、在校学生，没有财产和收入，其责任应由其监护人即马某乙承担。对许某某主张的各项费用，一审法院结合其提交的证据及庭审情况认定如下：1、医疗费3330元。许某某提交医疗费票据、病历等证据能证实许某某因此次事故支出医疗费3330元，一审法院予以支持，马某甲应承担70%的赔偿责任即2331元。2、护理费1.8万元。许某某要求1.8万元护理费没有依据，一审法院不予支持。但根据许某某提交的中国人民解放军济南军区总医院的出院记录，其出院后支具需继续固定1个月。故可以认定其住院2天和出院后1个月需要护理，即护理时间为32天，一审法院支持护理费每天100元，共计3200元，马某甲应承担70%赔偿的责任即2240元。3、交通费及误工费共计3000元。许某某要求3000元交通及误工费没有依据，根据其伤情，一审法院酌情支持马某甲赔偿许某某交通费300元。4、精神损害抚慰金1万元。许某某要求精神损害赔偿金1万元没有依据，一审法院不予支持。5、学习辅导费3960元。许某某此项主张没有依据，一审法院不予支持。6、后续医疗费350元。因后续治疗尚未实际发生，一审法院不予支持，因本次侵权导致的后续医疗费，待实际发生后可另行主张。7、营养费4500元。根据中国人解放军济南军区总医院的出院记录记载，许某某需加强营养，一审法院支持营养费500元，由马某甲赔偿。8、其他费用300元。许某某对此项主张未提交相应票据，一审法院不予支持。判决：一、被告马某乙于本判决生效之日起10日内赔偿原告许某某医疗费2331元、护理费2240元、交通费300元、营养费500元；二、驳回原告许某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费940元，许某某承担282元、马某乙承担658元。
二审中，当事人没有提交新的证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审法院认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，结合监控录像和各方当事人的陈述，可以认定许某某与马某甲在学校走廊内相互打闹并导致许某某右小腿旋转性骨折。嬉戏打闹虽为孩子的天性，但作为八年级学生的许某某和马某甲，以其接受的教育及已有的认知水平，足以意识到追逐打闹可能带来的危险性，但仍实施了该种行为并造成了许某某受伤的损害后果，二人对结果的发生均有过错，许某某放弃对锦苑学校主张权利，系其对自己权利的处分。结合侵权行为的发生过程及当事人的过错等因素，一审法院判决马某甲承担70%的赔偿责任，并无不当。
侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。1.护理费。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。许某某未提交证据证明其护理费支出情况，但考虑到许某某系未成年人，伤情系腿部骨折，按照日常生活经验应需必要的护理，结合其住院时间和出院记录，一审法院认定护理期限为32天并判决马某甲赔偿许某某护理费2240元，并无不当。2.误工费及交通费。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定；交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，应当以正式票据为凭，凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。许某某系未成年人，没有劳动收入，其家属亦并非本案的受害人，一审法院对其误工费的请求未予支持，并无不当；许某某提交加油发票及高速路发票证实其交通费支出情况，但未能进一步提交就医的证据与其交通费用相吻合，结合其具体伤情及就医的必要性，一审法院判决马某甲赔偿其交通费300元，亦无不妥。3.关于后续治疗费。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉，但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。许某某未提交证据证明其后续治疗费的确定性及具体数额，一审法院未予支持并无不当，许某某可待该部分费用实际发生后另行主张权利。4.营养费。营养费的计算，根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。许某某系未成年人，正值生长发育的关键期，结合医疗结构加强营养的建议，一审法院判决马某甲赔偿许某某营养费500元，并无不当。5.精神损害抚慰金。侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。许某某未提交证据证明其因此次受伤导致精神受到严重侵害，同时结合许某某的受伤部位及伤情，一审法院对许某某要求马某甲赔偿精神损害抚慰金的请求未予支持，符合法律规定。对于许某某主张的学习辅导费，目前尚无明确的法律规定；许某某亦未提交证据证明拐杖、绷带等物品的实际支出情况，对于该部分费用一审法院未予支持，并无不当。一审中，许某某因主观原因未对其伤情申请鉴定，系对其权利的处分，亦属因主观原因放弃举证证明其是否构成伤残；二审中又申请对其伤情进行鉴定，马某甲不同意许某某的鉴定申请，许某某亦未提交书面的鉴定请求，故对许某某的鉴定申请，本院不予准许。
综上所述，许某某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费940元，由上诉人许某某负担。
本判决为终审判决。
审判长 吴万秋
审判员 吕厥中
审判员 王兴振
二〇一八年三月十五日
书记员 杨建群
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