黑龙江省大庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黑06民终2342号
上诉人（原审原告）：肖瑶，男，1963年11月1日出生，汉族，个体。
委托诉讼代理人：孙胜林，黑龙江中胜律师事务所律师。
上诉人（原审原告）：杨必柱，男，1968年7月14日出生，汉族，个体。
委托诉讼代理人：孙胜林，黑龙江中胜律师事务所律师。
上诉人（原审原告）：于春祥，男，1964年2月5日出生，汉族，个体。
委托诉讼代理人：孙胜林，黑龙江中胜律师事务所律师。
上诉人（原审原告）：何广厚，男，1963年3月16日出生，汉族，个体。
委托诉讼代理人：孙胜林，黑龙江中胜律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：大庆艾克美气体有限公司，住所地大庆市红岗区庆南工业园区。
法定代表人：杨兰华，该公司总经理。
委托诉讼代理人：张希成，黑龙江民强律师事务所律师。
上诉人肖瑶、杨必柱、于春祥、何广厚因与被上诉人大庆艾克美气体有限公司合同纠纷一案，不服黑龙江省大庆市红岗区人民法院（2016）黑0605民初417号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月25日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人肖瑶、杨必柱、于春祥、何广厚及其委托诉讼代理人孙盛林、被上诉人大庆艾克美气体有限公司委托诉讼代理人张希成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人肖瑶、杨必柱、于春祥、何广厚上诉请求：一、请求二审法院撤销一审判决，并依法支持上诉人要求被上诉人给付2671185.53元及利息的一审全部诉讼请求；二、要求被上诉人承担本案全部诉讼费用。事实与理由：一审法院认定事实错误，适用法律不当。一审判决第五页认为两个合同之间是各自独立的关系，属于明显认定错误，2011年7月8日，上诉人与被上诉人签订《合作经营合同书》，该合同书中明确约定，被上诉人与案外人内蒙古托克托县蒙丰特钢有限公司（以下简称蒙丰特钢有限公司）订立的《石灰供应合同书》作为《合作经营合同书》的附件，也即两个合同书之间是相互关联的，而非独立的。《石灰供应合同书》作为《合作经营合同书》的一部分，对于被上诉人来说，已不单应保证与案外人蒙丰特钢有限公司之间依法履行合同，更重要是应在保证上诉人合法权益的前提下，履行好《石灰供应合同书》中其享有的各项权益，因案外人蒙丰特钢有限公司违约，其交纳给被上诉人的定金300万元已依法归被上诉人所有。又因《合作经营合同书》签订后，上诉人对合作项目投资了600万元，且合同签订至今，该合作项目的投资上只有上诉人投资的600万元，被上诉人没有进行任何投资，也即被上诉人在合作过程中只享有利润分配，不承担任何风险。又根据黑龙江景隆工程造价咨询有限公司黑景隆鉴报字【2014】第006号鉴定意见书，上诉人出资的600万元被上诉人在合作项目中投资使用了2671185.53元，而这些款项均是上诉人投资的，投资后的财产又被计入了被上诉人的名下，这样被上诉人在没有投入任何资金以及侵害上诉人权益的情况下，不仅纯获利300万元，而且将上诉人投入的2671185.53元资产也全部收入其名下，明显属于不当得利。综上，一审法院判决认为蒙丰特钢有限公司与被上诉人之间与本案上诉人与被上诉人之间存在的是两个各自独立的合同，四上诉人无权参与分配定金的认定是错误的，损害了上诉人的合法权益。
被上诉大庆艾克美气体有限公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。一、上诉人投资的项目是三座石灰窑的建设。三座石灰窑的建设费用鉴定报告的2671185.53元由上诉人承担是正确的，因为《合作经营合同书》约定了建设石灰窑的费用由上诉人负责。上诉人应当承担建设项目（三座180立方米高效冶金石灰炉）建设资金，从双方签订的《合作经营合同书》的约定建设石灰窑投资费用均应由上诉人承担。二、《合作经营合同书》第一条第一款约定被上诉人应承担项目以外的资金出资义务，实际上被上诉人承担了各项管理费用以及设计费和钢材运费等各项费用100多万元，被上诉人也承担了巨大的损失。三、双方的合作合同由于情势变更不能履行，应承担各自的风险和责任。《合作经营合同书》不能继续履行，是由于第三方蒙丰特钢有限公司的原因造成的，合同双方申请人均没有过错，双方为合作关系，经营风险不能由被上诉人单独承担，应按照合同约定承担各自的责任，承担各自的风险。四、三座石灰炉建设费用应由上诉人承担。向被上诉人主张返还全部投资款没有法律依据且违反合同约定。双方在合同明确了双方投资的用途和受益方式，本着风险和受益对等的原则，上诉人应承担三座石灰炉的建设费用。五、蒙丰特钢有限公司与被上诉人之间的《石灰供应合同书》约定了300万元的定金，该定金的性质为立约定金的性质，蒙丰特钢有限公司提供了建设场地和建设条件，定金条款已经履行，双方明确约定一年后返还，由蒙丰特钢有限公司对被上诉人负有债务通过对账的形式该款冲抵被上诉人的债务，定金等于返回，双方已经履行完毕。该定金等同于保证金，不能保证项目无法完成承担的风险责任，上诉人与被上诉人的损失不能用该定金承担双方的风险，该定金不具备保证金的功能。
肖瑶、杨必柱、于春祥、何广厚向一审法院起诉请求：1.要求被告给付2671185.53元，并自2011月7月14日起至实际给付之日，按年10%的标准支付利息；2.由被告承担本案的诉讼费用。
一审法院认定事实：2011年，被告大庆艾克美气体有限公司与案外人蒙丰特钢有限公司签订《石灰供应合同书》，约定被告在蒙丰特钢有限公司厂区内投资建设三座180立方米的石灰炉及储库，蒙丰特钢有限公司于2011年1月1日将石灰供应项目定金300万元交付给被告，该定金于一年后返还给蒙丰特钢有限公司。2011年7月8日，原告肖瑶、杨必柱、于春祥、何广厚与被告签订《合作经营合同书》，该合同约定，四原告负责该项目的出资1000万元用于建立三座180立方米的石灰窑，石灰窑建成并生产销售后，享有每吨60元的纯利润，被告为该项目的发起人并承担四原告出资以外项目所需的出资义务（即固定资产、生产生活设施及流动资金），还负责该项目的生产经营销售等，该合同以被告与蒙丰特钢有限公司签订的《石灰供应合同书》为附件，相关条款以其为基础，但原、被告双方未对该合同中可能存在的风险及损失的承担方式进行约定。合作经营合同签订后，四原告向被告支付了600万元投资款，被告利用该笔资金已经建立了三座180立方米的石灰窑基础设施。但是由于蒙丰特钢有限公司经营不善停产停业，故被告停止了该项目的建设，在确定蒙丰特钢有限公司无法继续经营的情况下，被告终止了该项目。由于该工程尚未完工，因此该三座石灰窑没有产权，且原、被告双方均不主张该三座石灰窑的权利。经黑龙江景隆工程造价咨询有限公司作出的黑景隆鉴报字【2014】第006号鉴定结果确定，三座石灰窑的总造价为2671185.53元。该工程终止后，原、被告之间的合作经营也终止。故四原告起诉至法院。
一审法院认为，四原告与被告之间系合作合同纠纷，原、被告双方签订了《合作经营合同书》，该合同双方自愿签署，合同内容无违反国家法律强制性规定，该合作合同合法有效，双方应当按照合同约定履行自己的合同义务。根据该合同约定，四原告的投资款用于建设三座石灰窑的成本投入，被告负责石灰窑的施工及其他投入，因此被告在履行了建设石灰窑的合同义务之后，在得知蒙丰特钢有限公司停产停业的情况后，停止了石灰窑的施工，被告的行为没有构成违约。由于原、被告双方均不主张该石灰窑的产权，而该石灰窑是四原告的投资款建设而成，因此四原告应当依据合同的约定以其投资承担对该石灰窑的出资风险。关于四原告主张，被告将蒙丰特钢有限公司支付给被告的项目定金300万元元擅自处理造成了四原告的损失的问题，本院认为，蒙丰特钢有限公司和被告之间与本案四原告和被告之间存在的是两个各自独立的合同，蒙丰特钢有限公司依据与被告签订的《石灰供应合同》的约定给付被告的300万元定金，不属于四原告与被告的合伙财产，四原告无权参与分配该定金，故对四原告的该主张不予支持。综上所述，四原告主张被告返还2671185.53元及利息，不符合法律规定，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条规定，判决：驳回肖瑶、杨必柱、于春祥、何广厚的诉讼请求；案件受理费28169元，由原告负担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。
被上诉人大庆艾克美气体有限公司就其主张向本院提交证据如下：
2010年至2013年12月份财务明细账两份，欲证明2011年6月份蒙丰特钢有限公司给被上诉人银行转款500万元，2012年8月份蒙丰特钢有限公司给被上诉人冲抵账款4592414.40元，蒙丰特钢公司尚欠被上诉人单位93万余元，现蒙丰特钢有限公司共欠款523096.90元。案涉定金已经被蒙丰特钢有限公司转账，转为付我方氧气款，所以500万元的转款已经结算完毕。上诉人质证称，对该证据的真实性、合法性、关联性均有异议，该份证据系被上诉人单方制作的，且该证据中体现的名称也不是本案被上诉人，因此该证据与本案不具有关联性。因该份证据系被上诉人单方制作，且无对方单外签章确认，本院对该份证据不予确认。
对当事人争议的事实，本院认定与一审基本一致。另查明，被上诉人大庆艾克美气体有限公司未对石灰窑的建设投入相应资金。
本院认为，上诉人与被上诉人于2011年7月8日签订的《合作经营合同书》系双方经过协商，自愿达成合意的基础上签订的合同，该合同确立了双方为合作投资经营关系，内容不违反法律及行政法规的强制性规定，该合作合同合法有效，且该合同系被上诉人与案外人蒙丰特钢有限公司之间的《石灰供应合同书》的附件。现因该合作合同已经解除，则根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”本案四上诉人可以对于合同解除后因履行合同而产生的损失主张赔偿。本案被上诉人大庆艾克美气体有限公司与案外人蒙丰特钢有限公司签订了《石灰供应合同书》，后由于案外人蒙丰特钢有限公司无法继续经营的情况下，导致石灰供应项目的终止。《石灰供应合同书》中已约定了蒙丰特钢有限公司交付被上诉人的300万元系定金，则根据定金的担保性，被上诉人不能将上述300万元返还案外人蒙丰特钢有限公司。至于四上诉人与被上诉人之间的合作合同，虽因案外人蒙丰特钢有限公司的原因导致了合同解除，但不影响被上诉人构成违约的事实，因此，被上诉人应当承担相应的违约责任。本院认为，上述300万元定金应当属于被上诉人的财产，四上诉人主张在300万元内取得2671185.53元的赔偿损失应当予以支持。由于四上诉人对石灰窑建设已进行了投资，现主张的款项系合同解除后的损害赔偿，且双方当事人对违约利息并未约定，故对于上诉人主张支付其利息的请求本院不予支持。至于大庆市艾克美气体有限公司是否向案外人蒙丰特钢有限公司返还了300万元定金款项不影响被上诉人责任的承担，因该款项按照定金性质依法不应予以返还，对此被上诉人可以另行向案外人蒙丰特钢有限公司主张。
综上所述，一审认定事实正确，因二审出现新证据，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销黑龙江省大庆市红岗区人民法院（2016）黑0605民初417号民事判决；
二、被上诉人大庆艾克美气体有限公司于本判决生效后十日内给付上诉人2671185.53元；
三、驳回上诉人肖瑶、杨必柱、于春祥、何广厚的其他诉讼请求。
如被上诉人未在本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费28169元及二审案件受理费28169元，由被上诉人大庆艾克美气体有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 邹吉东
审 判 员 刘清贤
审 判 员 张 余
二〇一七年十一月三十日
法官助理 李美鸥
书 记 员 苏麟诺
附法律条文：
中华人民共和国民事诉讼法
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
中华人民共和国合同法
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。