杭州市临安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0185刑初568号
公诉机关杭州市临安区人民检察院。
被告人严渭岳，男，1972年10月16日出生，汉族，浙江省余姚市人，初中文化程度，无业，户籍所在地余姚市。因犯盗窃罪、诈骗罪、流氓罪于1995年5月18日被浙江省余姚市人民法院判处有期徒刑十七年，剥夺政治权利两年；因盗窃于2008年8月7日被宁波市劳动教养管理委员会决定劳动教养一年；因犯非法侵入住宅罪于2011年5月17日被浙江省余姚市人民法�判处拘役四个月，2011年7月13日刑满释放。因本案于2017年6月28日被杭州市公安局临安区分局刑事拘留，同年8月4日被逮捕。现羁押于杭州市临安区看守所。
辩护人吴伟平，浙江吴伟平律师事务所律师。
被告人刘业林，曾用名刘贝贝，男，1991年1月16日出生，汉族，安徽省涡阳县人，初中文化程度，空调安装员，户籍所在地涡阳县。因本案于2017年6月28日被杭州市公安局临安区分局刑事拘留，同年8月4日被逮捕。现羁押于杭州市临安区看守所。
辩护人季笑飞，浙江满江红律师事务所律师。
杭州市临安区人民检察院以杭临检公诉刑诉[2017]584号起诉书，指控被告人严渭岳、刘业林犯诈骗罪，于2017年10月31日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序并组成合议庭，公开开庭审理了本案。杭州市临安区人民检察院指派检察员严某1�庭支持公诉，被告人严渭岳、刘业林及其辩护人季笑飞到庭参加诉讼。经本院通知，杭州市临安区法律援助中心指派律师吴伟平为被告人严渭岳担任法庭辩护。现已审理终结。
杭州市临安区人民检察院指控：2017年3月4日至5月27日期间，被告人严渭岳伙同姜某（另案处理）经预谋，纠集被告人刘业林等人，并串通地磅看守员陈某1（另案处理），在向临安区高某杭州临安恒生科技股份有限公司（以下简称临安恒生公司）收购废铝时，采用遥控器干扰地磅秤虚减重量的方式谋取利益。期间，由被告人严渭岳出面与临安恒生公司谈妥收购废铝；由被告人刘业林、姜某在临安区高虹镇鑫康照明厂的地磅处加装插件，并在装载废铝的车辆至地磅称重时，用遥控器遥控地磅秤虚减重量，骗取临安恒生公司废铝12起，骗得废铝26095千克，价值人民币273997.5元。
另2017年6月6日，被告人严渭岳、刘业林等人采用上述同样手段实施诈骗时，因被被害单位发觉废铝重量有问题而未能得逞。经检验，该起废铝虚减重量为4430千克，价值人民币46515元。
案发后，被告人严渭岳、刘业林等人的家属已退赔被害单位临安恒生公司人民币347100元。
公诉机关认为被告人严渭岳、刘业林等人以非法占有为目的，诈骗公私财物，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。本案系共同犯罪，部分犯罪系未遂，被告人严渭岳系主犯，被告人刘业林系从犯，被告人严渭岳、刘业林归案后能如实供述自己的罪行，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款之规定予以惩处。
被告人严渭岳、刘业林对指控的犯罪事实没有异议。
被告人严渭岳的辩护人提出严渭岳能如实供述，积极退赔被害单位损失并取得谅解，认罪态度好，有悔罪表现等意见，希望对其从轻处罚。
被告人刘业林的辩护人对指控的罪名和定性没有异议，但认为被告人刘业林在本案中的涉案金额不应认定为273997.5元，而应认定为最后三次诈骗的金额，理由如下：被告人刘业林参与通过遥控器控制重量的次数为最后三次，除此之外，刘业林仅仅负责开车，并由严渭岳和姜某支付给其每趟1000元的车费，另外并无分赃行为，对比没有被追究刑事责任的严某2，刘业林的行为比严某2更轻，所以除最后三次行为外，也不应追究刘业林的刑事责任。另外辩护人还提出被告人刘业林系从犯，其家属已经对本案的被害单位进行了赔偿，取得谅解，其本身家庭贫寒，系初犯偶犯，能够如实供述自己的犯罪事实，希望对被告人刘业林从轻或者减轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明，2017年3月4日至5月27日期间，被告人严渭岳伙同姜某（另案处理）经预谋，纠集被告人刘业林等人，并串通临安区高虹镇鑫康照明厂的地磅看守员陈某1（另案处理），在向临安区高某杭州临安恒生科技股份有限公司（以下简称临安恒生公司）收购废铝时，采用遥控器干扰地磅虚减重量的方式骗取临安恒生公司废铝12起，骗得废铝26095千克，价值人民币273997.5元。另2017年6月6日，被告人严渭岳、刘业林等人采用上述同样手段实施诈骗时，因被被害单位发觉废铝重量有问题而未能得逞。经检验，该起废铝虚减重量为4430千克，价值人民币46515元。
期间，由被告人严渭岳出面与临安恒生公司谈妥收购废铝，由被告人刘业林开车接送同案人员，由姜某和刘业林在地磅处加装插件，并在装载废铝的车辆至地磅称重时�用遥控器遥控地磅虚减重量，其中刘业林具体参与操控地磅3次。
案发后，除支付的最后一次货款57100元外，被告人刘业林和姜某的家属另退赔被害单位临安恒生公司人民币290000元。
证明上述事实的证据有证人方某、姜某、陈某1、严某2、袁某、殷某、陈某2、鲁某、何某的证言、归案经过，勘验、检查笔录及照片、证人陈某1的辨认笔录，价格认定结论书，高速出口流水详细信息表、称重单、记账单、谅解书、户籍证明、刑事判决书，被告人严渭岳、刘业林的供述等，上述证据经庭审举证、质证，证据之间相互印证，足以认定。
本院认为，被告人严渭岳、刘业林等人以非法占有为目的，诈骗公私财物，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立。本案系共同犯罪，被告人严渭岳系主犯，被告人刘业林系从犯，依法予以从�处罚。本案部分犯罪系犯罪未遂，对该部分犯罪依法比照既遂犯予以从轻处罚。被告人严渭岳、刘业林归案后能如实供述犯罪事实，并退赔被害单位损失，获得谅解，本院予以从轻处罚，辩护人提出的相关辩护意见予以采纳。关于刘业林的辩护人提出刘业林的诈骗数额应以最后三次诈骗的金额计算，审理认为，根据在案证据，被告人刘业林在得知严渭岳等人实施诈骗后，仍全程参与共同犯罪，并使用遥控器操控地磅三次，其应对全部犯罪后果承担责任，故应以全部金额认定为其的犯罪数额，辩护人该意见与事实不符，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
一、被告人严渭岳犯诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币60000元（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月28日起至2023年6月27日止，罚金限本判决生效后十日内缴纳)。
二、被告人刘业林犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币30000元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金限本判决生效后十日内缴纳)。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 甘文婷
审 判 员 谷敏佳
人民陪审员 安晶瑶
二〇一七年十二月一日
书 记 员 童 蕾
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附：相关的法�条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条【诈骗罪】诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上故意共同犯罪。
……
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。