湖南省怀化市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）怀中民三终字第194号
上诉人（原审被告）中华联合财产保险股份有限公司沅陵县支公司，住所地湖南省沅陵县沅陵镇迎宾南路83号。
负责人张立，系�公司经理。
委托代理人杨绍书，湖南泰阳律师事务所律师，执业证号14312199320789751。
被上诉人（原审原告）张宗华，居民。
委托代理人张飞（特别授权），居民。
委托代理人张中林，沅陵县法律援助中心法律援助律师，执业证号14312198980174975。
原审被告邓标，居民。
原审被告沅陵津湘出租汽车服务有限公司，住所地湖南省沅陵县沅陵镇滨江大道龙兴花城4栋1-2号门面。
法定代表人阎青山，系该公司总经理。
委托代理人龙彪（特别授权），湖南兴沅律师事务所律师，执业证号14312201310242819。
上诉人中华联合财产保险股份有限公司沅陵县支公司（以下简称联合财产保险公司）因与被上诉人张宗华、原审被告邓标、沅陵津湘出租汽车服务有限公司（以下简称津湘出租公司）机动车�通事故责任纠纷一案，不服湖南省沅陵县人民法院（2015）沅民一初字第526号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成由审判员周成担任审判长，代理审判员龙欣、黄渊发参加的合议庭审理了本案。上诉人联合财产保险公司的委托代理人杨绍书，被上诉人张宗华的委托代理人张飞、张中林，原审被告津湘出租公司的委托代理人龙彪，原审被告邓标到庭接受了询问。本案现已审理终结。
原审查明：2014年8月28日，邓标驾驶湘N×××××号出租车从沅陵县城方向驶往辰溪县方向，当日11时45分，行经沅陵县境内千丘田老五二厂路口路段时，遇张宗华驾驶的号牌为45634普通二轮摩托车正在前方左转弯，邓标进行超车，与摩托车发生碰撞，造成两车受损、张宗华受伤的交通事故。事故发生后，张宗华在沅陵县中医医院进行治疗，2014年8月28日至2014年10月9日住院42天，2014年11月17日至2014年12月8日住院21天，2015年3月16日至2015年4月15日住院30天，三次共住院93天，花费住院费121649.97元。张宗华在三次住院及出院期间，因伤检查、购药开支其他医疗费2068.96。张宗华共支出医疗费123718.93元，其中津湘出租公司支付88700元，联合财产保险公司支付10000元。2014年9月15日，沅陵县公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书（沅公交认字（2014）第97号）认定邓标负该事故的主要责任，张宗华负事故的次要责任。2015年5月4日，张宗华的伤情经怀化市四方司法鉴定所鉴定为交通事故九级伤残，其二期手术取出内固定物的医疗费用为6000元。
津湘出租公司为湘N×××××出租车的所有权人，其与邓标系承包合同关系。邓标系津湘出租公司许可并符合出租车驾驶员相关资质的人员。津湘出租公司在联合财产保险公司为湘N×××××出租车投�了交强险和商业第三者责任险，责任限额为500000元，附加不计免赔险。
张宗华的户籍所在地为湖南省沅陵县沅陵镇长冲坳村张家溪第一组，系农业家庭户口，受伤时尚具有劳动能力，以打零工为生。张宗华生育子女三人，现均已成年。
依据湖南省统计局发布的2014年统计数据，湖南省2014年度农村居民人均可支配收入为10060元，农、林、牧、渔业城镇非私营单位在岗职工年平均工资25212元，居民服务、修理和其他服务业城镇非私营单位在岗职工年平均工资40520元。
原审认为：本案系一起机动车交通事故责任纠纷，所涉交通事故责任业经交警部门依法定程序作出调查认定，所作出的道路交通事故责任认定书合法、有效，该院予以确认。本案津湘出租公司系湘N×××××号出租车的所有权人，邓标虽系交通事故的主要责任人，但邓标与津湘出租�司签订了承包合同，津湘出租公司应对邓标承包车辆发生的交通事故承担赔偿责任。另津湘出租公司已在联合财产保险公司为事故车辆投保了交强险和商业第三者责任险，事故发生于保险期间内。联合财产保险公司应在交强险限额内及第三者商业责任险赔偿限额内承担对张宗华的赔偿责任。故张宗华诉请邓标、津湘出租公司、联合财产保险公司对其损失承担连带赔偿责任于法无据，该院不予支持。
通过庭审，本案双方当事人的争议焦点为：一、张宗华是否应该计算误工费；二、张宗华的各项具体经济损失应如何计算；三、本案责任比例应如何划分。
一、关于张宗华是否应该计算误工费的问题：依据我国现行法律，劳动者退休年龄为男60周岁，超过该退休年龄的人就不能成为劳动法所规定的劳动者，不能与用人单位建立劳动关系。但60周岁以上老�的劳动权利仍受其他法律的保护，《宪法》规定公民有劳动的权利和义务，《老年人权益保障法》规定老年人参加劳动的合法收入受法律保护。因此，老年人从事力所能及的劳动是受法律保护的，且我国法律及司法解释均未排除老年人的误工费求偿权。本案张宗华一直生活在农村，有证据证实其在受伤时尚具有劳动能力，现由于交通事故受伤，被迫停止劳动，收入减少明显，这是一种具体财产损害，依法应当予以赔偿。但老年人误工费应如何计算，应结合其劳动能力、收入状况等因素综合考虑，张宗华虽具有劳动能力，但长年生活在农村，劳动收入不稳定，应酌情计算误工费。该院认为，可按农、林、牧、渔业城镇非私营单位在岗职工年平均工资
25212元予以计算。依照《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第二十条规定：误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。故张宗华的误工费应从2014年8月28日起计算至2015年5月3日止，共248天。
二、张宗华的各项具体经济损失应如何计算的问题，结合张宗华请求的赔偿项目，该院核定如下：
1、医疗费确定为：123718.93元；
2、伤残赔偿金确定为：10060元／年×18年×20%＝36216元；
3、护理费，张宗华住院期间由其两个儿子予以护理，张宗华未提供相关证据证明护理人员的收入状况，故该护理费应当按居民服务、修理和其他服务业城镇非私营单位在岗职工年平均工资40520元计算，依据医疗机构出具的证明结合张宗华住院期限，护理期限确定为183日，护理人员2人。综上，护理费确定为：111元／天×183天×2人＝40626元；
4、二期治疗费确定为：6000元；
5、误工费确定为：69元／天×248天＝17112元；
6、交通费，因张宗华未向本庭提交合法有效的票据，但张宗华三次住院治疗是事实，酌情考虑交通费为：500元；
7、住院伙食补助费确定为：30元／天×93天＝2790元；
8、营养费酌情考虑为：2790元；
9、鉴定费，联合财产保险公司提出系商业险中免责项目，但未提交保单予以证明，应承担举证不能的法律后果，故确定为：1900元；
10、精神抚慰金，在本次事故中自身存在一定过错，可以减轻侵权人的精神损害赔偿责任，故该院酌情考虑为2000元。
该院确定张宗华损失总金额合计为233652.93元。
三、关于本案责任比例应如何划分的问题，综合考虑本案发生的经过及原因，该院确定津湘出租公司对张宗华的经济损失承担70%的赔偿责任，具体份额确定如下：
联合财产保险公司在交强险限额内承担张宗华的伤残赔偿金金额为36216元＋40626元＋17112元＋500元＋2000元＝96454元；联合财产保险公司在交强险医疗费用限额内应承担对张宗华医疗费用金额为10000元。由于联合财产保险公司已向张宗华垫付医疗费用10000元，应在张宗华赔偿款中予以抵扣；联合财产保险公司在商业第三者责任险限额内承担对张宗华医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费金额为（113718.93元＋6000元＋2790元＋2790元＋1900元）×70%＝89039.25元，由于津湘出租公司已垫付医疗费用88700，应当在赔偿款中予以抵扣，抵扣后尚欠339.25元。津湘出租公司垫付的医疗费用88700元，由津湘出租公司与联合财产保险公司另行结算。以上两项合计96793.25元，由联合财产保险公司向张宗华支付。综上所述，依照《中华人民共和国侵�责任法》第六条、第十五条第（六）项、第十六条、第二十六条；《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项；《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十三条；《最高人民法院〈关于确定民事侵权精损害赔偿责任若干问题〉的解释》第八条第二款，第十条第一款第（一）、（三）、（六）项，第十一条；《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题〉的解释》第十六条；《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题〉的解释》第十七条第一、二款，第二十条，第二十一条第一、二款，第二十二条，第二十三条第一款，第二十四条，第二十五条第一款；《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定第二条》之规定，判决：一、限中华联合财产保险股份有限公司沅陵县支公司于本判决生效后3日内�机动车交通事故强制保险责任限额范围内赔偿张宗华伤残赔偿金96454元，在第三者责任商业保险赔偿限额内赔偿张宗华医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费339.25元，以上两项共计96793.25元；二、驳回张宗华其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3046元，由张宗华负担1046元，沅陵津湘出租汽车服务有限公司负担2000元。
宣判后，上诉人联合财产保险公司不服判决，上诉称：一、被上诉人张宗华已年满62周岁，不应计算误工费。一审判决认定被上诉人张宗华误工费为17112元，而其诉讼请求中的误工费仅为10060元，超出的7052元没有法律依据。误工时间应与住院时间一致；二、被上诉人张宗华的护理费应当只计算住院期间1人护理的费用，即10323元（111元∕天×93天×1人），且一审判决认定的护理费部分超过了张宗华诉讼请求。故请求二审法院撤销一审判决第一项，变更为上诉人在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿张宗华伤残赔偿金49039元，在商业第三者责任险赔偿限额内赔偿张宗华医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费339.25元，以上两项共计49378.25元。
被上诉人张宗华答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
原审被告津湘出租公司答辩称：请求二审法院依法判决。
原审被告邓标未予答辩。
上诉人联合财产保险公司、被上诉人张宗华、原审被告津湘出租公司、邓标在二审中均未向本院提交新的证据。
经审理查明，本院二审查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院�以确认。
另查明，2015年元月3日，沅陵县中医医院在白纸上出具一份证明，证明张宗华在2014年11月17日--
2014年12月8日住院期间有陪护人员2人。2015年4月15日，沅陵县中医医院在门诊处方上出具一份证明，证明张宗华在2015年3月16日--
2015年4月16日住院期间共有陪护人员2人每天。2015年5月6日，沅陵县中医医院在白纸上出具一份证明，证明张宗华在2014年8月28日--
2014年10月9日住院期间共有陪护人员2人每天。2015年6月5日，沅陵县中医医院在白纸上出具一份证明，证明张宗华在出院后，须全休3月，期间需陪护人员2人每天。2015年4月15日，沅陵县中医医院在张宗华疾病诊断书0001022号上没有必须要全休及陪护的建议。2015年6月5日，沅陵县中医医院又出具0009414号疾病诊断书，建议全休3个月及陪护。以上所有材料，均加盖沅陵县中医医院医务科的公章。
本院认为，�案属于机动车交通事故责任纠纷。针对本案上诉人联合财产保险公司的上诉请求，本院评判如下：
关于误工费，张宗华虽已年满60周岁，但考虑其实际劳动能力并结合其从事打零工的工作情况，原审法院对张宗华的误工费按2014年度湖南省农、林、牧、渔业从业人员年平均工资25212元∕年的标准予以计算，确定误工费为69元∕天并无不当。根据《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题〉的解释》第二十条的规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。故原审法院对张宗华的误工期限确定为248天并无不妥。原审法院确定张宗华的误工费为69元／天×248天＝17112元，但张宗华在原审诉讼请求中仅要求误工费为10060元，此系当事人对自己财产权力的主张，且未违反法律规定，故本院确认张宗华的误工费为10060元，对联合财产保险公司的该项上诉请求予以支持。
关于护理费，根据《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题〉的解释》第二十一条第三款的规定，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。张宗华住院天数共计93天，加上医疗机构建议出院后全休3个月，原审法院认定张宗华的护理期限为183天并无不妥。根据《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题〉的解释》第二十一条第二款的规定，“护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”本案中，被上诉人张宗华提交的沅陵县中医医院医务科出具的门诊处方、证明，均只是证明了张宗华住院期间�2人陪护，并不是明确张宗华住院期间需2人护理。2015年6月5日，沅陵县中医医院医务科出具了张宗华出院后需全休3个月的证明和编号为0009414的疾病诊断书各一份，只加盖医务科公章的证明有全休期间需2人护理的内容，而疾病诊断书中只注明需要陪护的内容，并无需要2人陪护的意见。对于该两份出具单位、时间一致，内容不同的证据，从证据的形式要件看，疾病诊断书更加规范，应予采信。综合考虑张宗华伤残程度（九级残）、受伤部位及需要陪护原则为一人的规定，确定其护理人员应只需1人，确定张宗华的护理费为111元／天×183天×1人＝20313元。一审对于陪护人员需要2人的认定与法律规定不符，对上诉人联合财产保险公司的该项上诉请求应当予以部分支持。
对原审法院认定张宗华医疗费为123718.93元、伤残赔偿金为36216元、二期治疗费为6000元、交通费为500元、住院伙食补助费为2790元、营养费为2790元、鉴定费为1900元、精神抚慰金为2000元，本院予以确认。本院确定张宗华各项经济损失总金额合计为206287.93元。原审法院确定津湘出租公司对张宗华的经济损失承担70%的赔偿责任，本院予以确认。联合财产保险公司在交强险死亡伤残赔偿限额内应赔偿张宗华36216元＋20313元＋10060元＋500元＋2000元＝69089元；联合财产保险公司在交强险医疗费用限额内赔偿张宗华10000元，由于联合财产保险公司已向张宗华垫付医疗费用10000元，应在张宗华赔偿款中予以抵扣；联合财产保险公司在商业第三者责任险限额内应赔偿张宗华（113718.93元＋6000元＋2790元＋2790元＋1900元）×70%＝89039.25元，扣除津湘出租公司已垫付医疗费用88700元，联合财产保险公司在商业第三者责任险限额内还应赔偿张宗华339.25元。津湘出租公司垫付的医疗费用88700�，由津湘出租公司与联合财产保险公司自行结算。故联合财产保险公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿张宗华各项经济损失共计69089元，在商业第三者责任险限额内赔偿张宗华各项经济损失339.25元，以上两项合计69428.25元。
综上所述，联合财产保险公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。一审判决部分事实认定不清、处理不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销湖南省沅陵县人民法院（2015）沅民一初字第526号民事判决；
二、中华联合财产保险股份有限公司沅陵县支公司在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额内赔偿张宗华伤残赔偿金、护理费、误工费、交通费、精神损害抚慰金等经济损失共计69089元，在商业第三者责任险限额内赔偿张宗华医�费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费等各项经济损失339.25元，以上两项合计69428.25元，限本判决生效之日起15日内付清；
三、驳回张宗华的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行财产给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3046元，由张宗华负担1046元，沅陵津湘出租汽车服务有限公司负担2000元；二审案件受理费2220元，由中华联合财产保险股份有限公司沅陵县支公司负担1000元，张宗华负担1220元。
本判决为终审判决。
审 判 长 周 成
代理审判员 龙 欣
代理审判员 黄渊发
二〇一六年三月十五日
代理书记员 王亚蔓
附相关法律条文：
《中华人民共和国民�诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。