福建省永安市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）永刑初字第300号
公诉机关永安市人民检察院。
被告人苏某甲，男，1989年11月20日出生，汉族，小学文化，农民，住福建省永安市。因犯故意伤害罪于2010年12月13日被大田县人民法院判处有期徒刑一年四个月，缓刑两年。现因涉嫌非法经营罪于2015年7月6日被永安市公安局刑事拘留，同年7月16日经永安市人民检察院批准，同日由永安市公安局执行逮捕。现羁押于永安市看守所。
被告人苏某乙，男，1973年7月21日出生，汉族，小学文化，个体户，住福建省龙岩市永定县抚市镇中在村59号（户籍所在地：福建省龙岩市新罗区。因涉嫌非法经营罪于2015年3月16日被永安市公安局取保候审，同年7月20日被永安市人民检察院取保候审，同年8月24日经本院决定，同日由永安市公安局执行逮捕。现羁押于永安市看守所。
永安市人民检察院以永检公刑诉（2015）298号起诉书，指控被告人苏某甲、苏某乙犯非法经营罪，于2015年8月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。永安市人民检察院指派代理检察员尤张旺出庭支持公诉，被告人苏某甲、苏某乙到庭参加诉讼。现已审理终结。
永安市人民检察院指控，2013年8月，被告人苏某甲受一位江西人所托将其存放于永安市罗坊乡吴坊村76号房的稀土进行销售。同年10月份，被告人苏某甲通过一个朋友介绍得知被告人苏某乙想购买这批稀土并与被告人苏某乙取得联系，双方约定于2013年10月17日对稀土进行取样。2013年10月17日，被告人苏某乙雇佣凌某甲（已判决）一同前往永安市罗坊乡提取稀土样品，凌某甲将该样品通过灼烧和化验，确定这批稀土的质量和价格后将结果告诉苏某乙。被告人苏某乙知道结果之后与被告人苏某甲商定以每吨人民币（币种下同）25000元的价格进行买卖，同时约定2013年10月20日运输该批稀土。同年10月20日，被告人苏某乙雇请凌某甲等人一同前往永安市罗坊乡吴坊村购买稀土。次日凌晨1时许，凌某甲等人驾车携带上述购买的稀土离开交易现场，途经永安市罗坊乡吴坊村路段时，被永安市公安局罗坊乡派出所查获，被查获的稀土总重量为7960公斤（其中A样品是用布袋所装，重量6580公斤，经永安市价格认证中心认证，价值384930元。其中B样品是用编织袋所装，重量1380公斤，经永安市价格认证中心认证，价值88872元）。经福建省地质矿产局三明实验室检验，查获的稀土样品A的稀土总量（REO）为45.28%；稀土样品B的稀土总量（REO）为48.65%。
被告人苏某乙于2015年3月16日到永安市公安局投案，被告人苏某甲于2015年7月6日到永安市公安局投案。
对于以上指控，公诉机关提供了人口信息表、到案经过、扣押清单、证人证言、书证、鉴定结论、现场勘某并认为被告人苏某甲、苏某乙违反国家规定，未经许可非法买卖国家严禁自由买卖的离子型稀土产品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、应以非法经营罪追究其刑事责任。
被告人苏某甲、苏某乙对公诉机关所指控的犯罪事实均无异议。
经审理查明：2013年8月，被告人苏某甲受一位绰号叫“小胖”的江西人所托将其存放于永安市罗坊乡吴坊村76号房的稀土进行销售。同年10月份，被告人苏某乙通过他人得知该信息后，与被告人苏某甲取得联系，双方约定于2013年10月17日对稀土进行取样。2013年10月17日，被告人苏某乙雇佣凌某甲（已判决）一同前往永安市罗坊乡提取稀土样品，凌某甲将该样品通过灼烧和化验，确定这批稀土的质量和价格后将结果告诉苏某乙。被告人苏某乙知道结果之后与被告人苏某甲商定以每吨25000元的价格进行买卖，同时约定2013年10月20日到永安市罗坊乡运输该批稀土，待运输稀土的车辆上高速公路后支付货款。同年10月20日，被告人苏某乙雇请凌某甲等人一同前往永安市罗坊乡吴坊村购买稀土。次日凌晨1时许，凌某甲等人驾车携带上述购买的稀土离开交易现场，途经永安市罗坊乡吴坊村路段时，被永安市公安局罗坊乡派出所查获，被查获的稀土总重量为7960公斤。（其中A样品是用布袋所装，重量6580公斤，经永安市价格认证中心认证，价值384930元。其中B样品是用编织袋所装，重量1380公斤，经永安市价格认证中心认证，价值88872元，合计473802元）。经福建省地质矿产局三明实验室检验，查获的稀土样品A的稀土总量（REO）为45.28%；稀土样品B的稀土总量（REO）为48.65%。
被告人苏某乙于2015年3月16日到永安市公安局投案，被告人苏某甲于2015年7月6日到永安市公安局投案。庭审中，公诉人认为二被告人的行为属于自首。
上述事实，被告人苏某甲、苏某乙在开庭审理过程中均无异议，且有公诉机关提供并经法庭举证、质证的下列证据证实：
1、被告人苏某甲、苏某乙户籍证明、违法犯罪经历查询情况、大田县人民法院（2010）大刑初字第181号刑事判决书，证实以上被告人的基本情况和犯罪经历情况。
2、到案经过、情况说明、扣押清单和笔录、发还清单、稀土样品取样说明、称重单，证实二被告犯罪事实。
3、证人凌某甲、朱某、凌某乙等人证言，证实买卖稀土交易情况。
4、现场勘验检查笔录、辩认笔录、照片，证实非法经营买卖稀土的地点和人员。
5、被告人苏某甲、苏某乙供述和辩解，证实非法经营买卖稀土的犯罪事实。
6、福建省地质矿产局三明实验室检测报告及说明、永安市价格认证中心证明，证实非法经营的稀土的指标及含税价格。
上述证据来源合法，内容客观、真实，且均经庭审举证、质证，能够相互印证，本院予以确认。本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
综上，本院认为，被告人苏某甲、苏某乙以赢利为目的，违反国家规定，未经许可，经营国家严禁自由买卖的离子型稀土矿产品，扰乱市场秩序，情节严重，二被告的行为均构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人苏某甲、苏某乙在买卖稀土过程中均积极实施交易行为，属共同犯罪。被告人苏某甲、苏某乙主动投案，并如实供述自己的犯罪事实，属自首，可以从轻处罚。被告人苏某甲、苏某乙归案后有一定的悔罪表现，可以酌情从轻处罚。被告人苏某甲有前科，酌情从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款的规定，判决如下：
一、被告人苏某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币20000元（罚金应于本判决生效后一个月内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月6日起至2017年7月5日止）。
二、被告人苏某乙犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币20000元（罚金应于本判决生效后一个月内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月24日起至2017年8月23日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 古大超
审 判 员 李如浩
人民陪审员 翁凤英
二〇一五年九月九日
书 记 员 郑秋梅
附：本案所适用的主要法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。