广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤01民终20292号
上诉人（原审原告）：张少权，住广东省高要市。
委托代理人：张晋科，广东沧正律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：广州天续机械设备有限公司，住所地广东省广州市。
法定代表人：郭忠义。
委托代理人：胡莲娣，广州金鹏律师事务所律师。
上诉人张少权、广州天续机械设备有限公司（以下简称天续公司）因劳动争议纠纷一案，不服广东省广州市花都区人民法院（2016）粤0114民初4568号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明：张少权于2008年9月1日入职天续公司处工作，并与天续公司签订起止日为2008年9月1日的无固定期限劳动合同，合同第12条约定：乙方（张少权）必须服从甲方（天续公司）的管理安排，遵从甲方制定的规章制度，否则将视为乙方单方面提出解除本合同”。工作期间工资以银行转账方式发放，离职前12个月平均工资为5750.93元。2016年3月14日天续公司向张少权发出调任通知，内容为：“因公司工作安排需要，自2016年3月14日起张少权调任生产部装配课，具体工作由生产部安排，如有问题，请书面提交至行政课”。在该通知书左下方手写注明“不同意岗位变动，张少权，2016年3月15日”。2016年3月15日天续公司向张少权发出解除劳动合同通知书，内容为：“原生产部制造课员工张少权不服从执行本公司于2016年3月10日所下达的调岗令，此行为属于不服从公司管理安排，抵触了与本公司所签订的《劳动合同》第十二条第1点的约定事项。据此于2016年3月15日本公司解除与张少权的劳动合同关系”。张少权于2016年4月13日向广州市花都区劳动人事争议仲裁委员会申请关于经济赔偿金、高温津贴、年休假工资、加班费的仲裁，该委于2016年5月5出具逾期未受理证明，张少权遂诉诸原审法院成讼。
原审诉讼中，张少权主张天续公司在未向其说明调岗原因、调岗后待遇的前提下通知其调岗，其不同意调岗后，天续公司于2016年3月15日违法解除与其的劳动合同。天续公司则称调整张少权工作岗位是因生产经营需要，张少权不服从天续公司的管理安排，违反双方签订的劳动合同第12条的约定，天续公司据此解除与张少权的劳动合同关系合法。为此天续公司提供了委外加工协议、天续公司与员工彭高兴、刘兴兵签订的劳动合同为证。张少权对上述证据的三性不予认可，认为与本案无关。
原审诉讼中，张少权主张天续公司与广州市天合机械制造厂有限公司（以下简称天合公司）是关联公司，其在天合公司工作的年限2001年8月26日至2007年8月31日应计入在天续公司工作的年限中。张少权为证明其主张，提供如下证据：2014年2月份止剩余年假查询表、天合公司的商事登记信息一份、天合公司网上信息查询表一份、外商投资企业登记注册表、天合公司董事会决议、外商投资的公司申请设立登记事项、委任书、授权委托书。天续公司质证认为天续公司与天合公司从登记的注册号、法定代表人、成立日期、注册资本、注册地址、股东、营业期限、经营范围来看均不一致，两公司是两个独立注册、独立承担民事责任的企业法人主体，故张少权入职天合公司的工龄不应计入天续公司的工龄内。
原审另查明：张少权在原审庭审中确认其工作环境在室内。天续公司提供张少权工作环境的照片显示工作室内配置空调。
天合公司于2002年11月28日成立。2005年9月1日张少权与天合公司签订了劳动合同，合同期限从2005年9月1日至2006年8月31日。2006年9月1日天合公司与张少权签订劳动合同，合同期限从2006年9月1日至2007年8月31日。天合公司从2006年12月至2008年9月为张少权缴纳了养老保险。
原审诉讼中，天续公司提供的2014年1月至2014年12月、2015年1月、3月、4月、5月、9月、10月、11月、12月的工资表显示天续公司已发放张少权的工资中包括加班费。
原审法院认为：张少权与天续公司的劳动合同关系成立且合法有效，双方的合法权益均应受到法律保护。天续公司与张少权对张少权于2008年9月1日入职天续公司，于2016年3月15日离职的事实无异议，原审法院予以确认。
双方争议的焦点有：
一、张少权离职前12个月平均工资的问题。张少权主张离职前12个月的平均工资为5750.93元/月，为此提供了工资收入的银行流水证实，虽天续公司对此有异议，但因天续公司确认通过银行转账方式发放工资，且其未能提供完整的工资表推翻张少权的主张，故原审法院对张少权的主张予以支持。
二、关于解除劳动关系的原因及法律后果的问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。本案中，张少权主张天续公司违法解除劳动关系，证据不足，原审法院不予支持。天续公司主张张少权不服从岗位调整安排，违反劳动合同的约定，视为张少权自动辞职而解除与其劳动关系。因天续公司至今未能提供证据证明其就调岗原因、调岗后薪酬待遇等告知张少权或与张少权进行协商过，故此张少权不同意调岗安排的责任在于天续公司，由此可见迫使张少权解除劳动关系的责任是天续公司未能按照劳动合同约定为其提供劳动条件。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的……。”及第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动的……”的之规定，原审法院认为天续公司应支付经济补偿金给张少权。因天续公司的控股股东、董事为郭忠仁、郭忠义，法人代表为叶卫文，天合公司的董事长为郭忠仁，董事为郭忠义、叶卫文，结合天续公司为张少权缴纳社保的情况以及张少权2008年9月入职天续公司时双方签订的是无固定期限劳动合同的事实，原审法院认定天续公司与天合公司是关联公司，由于天续公司未举证证明天合公司已对张少权在天合公司的工作年限作出补偿，故此，张少权在天合公司、天续公司处的工作年限均应作为补偿年限。天合公司于2002年11月28日成立，故补偿年限应从2002年11月28日起计至2016年3月15日，故此天续公司应向张少权支付经济补偿金77637.6元（5750.93元/月×13.5个月）。
三、关于高温津贴问题。因张少权工作场所在室内且配置有空调设备，故此张少权主张2014年、2015年高温津贴1800元依据不足，原审法院不予支持。
四、关于未休年休假工资问题。职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假，累计工作已满10年不满20年的，年休假10天。经核算2015年张少权未休年休假为10天，2016年未休年休假为2天。因天续公司未能举证证明2015年、2016年张少权是否休假的证据，应承担不利后果，应向张少权支付2015年未休年休假工资5288.21元（5750.93元÷21.75×10×2），支付张少权2016年未休年休假工资1057.64元（5750.93元÷21.75×2×2），合计6345.85元。
五、关于加班费问题。因张少权未能提供证据证明其在2014年3月15日至2016年3月14日存在加班的事实，且天续公司提供的工资表中显示张少权已收取的工资中包含加班费，故张少权主张加班费，证据不足，原审法院不予支持。
综上所述，原审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条，《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《企业职工带薪年休假实施办法》第二条、第三条、第四条、第十一条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、广州天续机械设备有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付解除劳动关系的经济补偿金77637.6元给张少权；二、广州天续机械设备有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付未休年休假工资6345.85元给张少权；三、驳回张少权的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，由广州天续机械设备有限公司负担。
判后，上诉人张少权、天续公司不服原审判决，均向本院提起上诉。
张少权上诉请求改判原审判决第一项为天续公司向其支付经济赔偿金155275元，本案诉讼费由天续公司负担。上诉理由：1、本案是天续公司解除与张少权之间的劳动关系，并非是张少权主动离职。2、天续公司对调岗的原因及调岗后的薪酬待遇都没有任何的协商，张少权不同意调岗是合理合法的，且即便按照《劳动合同法》第40条第三项客观原因解除劳动关系的，天续公司也应当主动与张少权协商，但天续公司并无与张少权协商过就直接解除劳动关系，因此，天续公司解除与张少权之间的劳动关系属于违法解除，应当支付违法解除劳动关系的经济赔偿金。
天续公司上诉请求撤销原判第一、二项，改判天续公司向张少权支付经济补偿金46007.44元，驳回张少权关于年休假工资的诉讼请求，一、二审诉讼费由张少权负担。上诉理由：1、天合公司与天续公司是依法独立注册，独立承担民事责任的企业法人主体，天续公司提交的劳动合同及社保缴费明细表明确显示张少权于2008年9月1日入职天续公司处，并由天续公司为其购买社保。在此之前，张少权是在天合公司任职并由天合公司为其购买社保，与天续公司不存在任何关系，一审将张少权在天合公司的工龄计算入天续公司的工龄内，并以此计算经济补偿金的数额，无事实和法律依据。2、天续公司提交的张少权2015年和2016年的打卡记录显示天续公司已在2015年、2016年农历年前后安排了张少权休年假，一审认定天续公司未安排张少权休年休假并应支付未休年假工资错误。即便要计算未休年休假工资，也不应将张少权在天合公司的工作年限也计算在内。
本院经审理查明的事实与原审判决查明事实一致。
二审期间，天续公司向本院提交了张少权在2015年1月至2016年3月15日的打卡记录，拟证明张少权在2015年2月14日至2015年2月26日期间及2016年2月3日至2016年2月17日期间一并与春节法定节假日休了年休假，且该期间并无扣减工资。张少权质证称该证据不属于新证据，打卡记录上出现“法定假期”的字眼，明显有进行再次编辑的现象，且该记录并无张少权本人的签名，故对其真实性不予确认。
本院认为，关于张少权在天合公司处的工作年限应否作为补偿年限的问题。原审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对该问题进行了分析认定，并据此判定张少权在天合公司、天续公司处的工作年限均应作为补偿年限，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认。
关于解除劳动关系的原因及法律后果问题。原审法院根据本案相关证据认定迫使张少权解除劳动关系的责任在于天续公司未能按照劳动合同约定提供劳动条件，并根据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定以及张少权的工作年限，判定天续公司应向张少权支付经济补偿金77637.6元，并无不当，本院予以维持。
关于天续公司应否向张少权支付未休年休假工资的问题。二审期间，天续公司虽主张张少权在2015年、2016年春节前后一并休了年休假，并提交了打卡记录予以证明，但该证据是天续公司单方制作，无张少权的确认，不足以证明张少权已休完年休假，故对天续公司该主张，本院不予采纳。原审判决认定天续公司应向张少权支付未休年休假工资6345.85元，并无不当，本院予以维持。
综上所述，原审认定事实清楚，判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审受理费10元，由上诉人张少权、广州天续机械设备有限公司各负担5元。
本判决为终审判决。
审判长 肖 凯
审判员 陈瑞晖
审判员 黄小迪
二〇一七年十二月二十六日
书记员 冯晓雯
姚菲