福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）闽05刑终845号
原公诉机关福建省南安市人民检察院。
上诉人(原审被告人)马明栋，男，1981年7月10日出生于甘肃省永登县，汉族，中专文化，经商，住永登县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2017年8月3日被抓获羁押于兰州铁路公安处，同年8月10日被刑事拘留，同年8月24日被逮捕。现羁押于南安市看守所。
原审附带民事诉讼原告人赵某，男，1983年11月8日出生于河南省柘城县，汉族，初中文化，住柘城县。系本案被害人。
福建省南安市人民法院审理南安市人民检察院指控原审被告人马明栋犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人赵某提起附带民事诉讼一案，于2018年4月8日作出（2018）闽0583刑初59号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人赵某、原审被告人马明栋对民事部分的判决均没有上诉，民事部分的判决已经发生法律效力。原审被告人马明栋不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2014年12月29日22时许，被告人马明栋在南安市蟠龙菜市场腾龙川菜馆门口因琐事与赵某、祝某,4产生争执，后双方扭打在一起，被告人马明栋持啤酒瓶砸向赵某脸部，致赵某面部、眼睛受伤。2014年12月30日，南安市公安局水头派出所依法向被告人马明栋扣押作案工具铝圈1个、玻璃碎片2块。2015年12月3日，经湖北同济法医学司法鉴定中心鉴定：赵某的损伤程度为轻伤一级一处，轻伤二级一处。
2017年8月3日，被告人马明栋在甘肃省兰州市兰州火车站被抓获。
另查明，被害人暨附带民事诉讼原告人赵某户籍地为河南省柘城县王某165号，属于农村居民。案发后赵某于2014年12月30日至2015年1月31日到中国人民解放军第一八〇医院（海峡医院）住院治疗（共住院33天，合计花费医疗费人民币36801.98元）。2017年11月27日，经福建鼎力司法鉴定中心鉴定，被鉴定人赵某左眼重度破裂伤致左眼视力重度损害的损伤构成十级伤残，护理期限评定为60日，赵某为此花去鉴定费人民币1800元。案发后，被告人马明栋已先行垫付医疗费人民币17000元。
原判认定上述事实的证据有：
一、公诉机关提供的证据：
1、被害人赵某的陈述及辨认笔录指认，证实2014年12月29日晚上，其和其员工祝某,4到南安市蟠龙的金城饭店喝酒，喝完酒后其与马明栋发生冲突，马明栋先用啤酒瓶砸其头部，其和祝某,4继而与马明栋扭打，其头部又再次被马明栋持啤酒瓶砸，其头部和眼部受伤流血等事实。
2、证人祝某,4的证言，证实2014年12月29日晚上其与老板赵某到南安市蟠龙医疗对面的大排档喝酒，喝了一个多小时，两个人喝了6瓶二锅头，因为其喝多了，所以后面发生的事情其记不清了，也不清楚自己是如何回到家里的，其不清楚打架的事情和其身上的伤是如何造成的，其是之后才知道赵某受伤的，但其不清楚赵某是被谁打伤的，也不清楚是谁损坏饭店的玻璃等事实。
3、证人刑某,4的证言及辨认笔录指认，证实其系腾龙川大排档的老板，2014年12月29日22时许，其在腾龙川大排档帮忙时听到店外面有吵架的声音，其走出来看到三个人在其店门口打架，其中一个身材较胖的男子（A男子），一个瘦瘦的男子（B男子），还有马明栋，其看到三个人都倒在地上，抱成一团用拳头和脚在那边打来打去，具体谁打谁其没注意，其看到棚内的桌子被他们给打翻了，地上都是啤酒瓶的碎片，后其看到马明栋的老婆过来将马明栋拉走，马明栋离开后，其看到A男子脸上流了很多血，马明栋脸上也有血，B男子躺在其店门口的台阶上，A男子用手抓住B男子的头部去撞台阶，B男子没有还手打A男子，当时其店里的厨师彭某,4和拉面馆的老板娘也在场等事实。
4、证人彭某,4的证言及辨认笔录指认，证实其系腾龙川大排档的厨师，2014年12月29日21时许，其跟马明栋坐在腾龙川大排档门口聊天，22时许，有一个胖子（A男子）和一瘦子（经辨认，系祝某,4）过来跟马明栋说了几句话后走了，后来A男子和祝某,4又过来找马明栋，三人发生口角，祝某,4就走上前用脚踢了马明栋一下，马明栋站了起来，A男子和祝某,4就走上前去把马明栋推倒在地上并压了上去，A男子拿了一把木椅子往马明栋身上砸去，但没有砸到，后马明栋与祝某,4扭打在一起，A男子也上去用拳头打马明栋的头部和背部，在其转身把孩子赶到店里时，其突然听到“砰”的一声，以及玻璃瓶碎掉的声音，其看到A男子头部流血，祝某,4和马明栋还继续扭打在一起，A男子一手捂着头，也走上前跟祝某,4把马明栋压在地上打，马明栋从地上捡起一个铝圈一直敲打祝某,4，祝某,4就被打得坐在地上，后马明栋的老婆就上去把A男子拉开，马明栋就往蟠龙红绿灯方向跑，其看到A男子满脸是血，捡起地上的铝圈朝地上的祝某,4的脸上敲，然后把铝圈扔掉，抓起祝某,4胸前的衣服把祝某,4的后脑勺一直往地上撞，期间祝某,4一直躺着没有还手，后其打电话报警等事实。
5、证人史某,4的证言及辨认笔录指认，证实其系被告人马明栋的妻子，2014年12月30日19时许，赵某和祝某,4到其店里吃饭喝酒，22时许，两人就走了，后其看到隔壁腾龙川菜馆门口太阳伞内有人在打架，其老公马明栋被祝某,4压在地上，赵某用拳头一直锤马明栋的头，其就跑到香港花园保安室叫人，但是没有找到人，其就再次返回现场，到现场时赵某和祝某,4还压着马明栋在打，马明栋就从地上捡起了一个铝圈朝祝某,4的背部敲了几下，其怕出事就赶紧上去把马明栋拉起来往蟠龙红绿灯的方向跑去，跑到保安室附近时其看到警车过来就和马明栋回到现场配合派出所调查等事实。
6、证人朱某,4的证言，证实2014年12月29日22时许，其在家中（南安市金城饭店二楼）听到楼下有吵闹声，其就下楼查看，其看到腾龙川菜馆门口有一体型较胖的男子（A男子）在打一体型较瘦的男子(B男子)，A男子把B男子按在地上，用手击打B男子的头部和身体部位，B男子一直躺在地上，没有还手，后A男子起身歪歪扭扭地走到金城饭店的门口，拿了一把塑料椅子砸金城饭店的玻璃门，两扇玻璃门被砸破了，塑料椅子高约60cm，其不知道A男子是否受伤等事实。
7、现场勘验笔录、现场草图、现场照片，证实2014年12月30日0时12分至0时43分，南安市公安局水头派出所民警接彭某,4报警到达现场对现场进行勘查，案发地点南安市蟠龙菜市场旁腾龙川菜大排档，勘查人员到达现场时，被告人马明栋正在现场等候民警处置，勘查过程中民警在现场发现涉案工具铝圈一个、玻璃碎片两块，及金城饭店的玻璃被赵某砸碎的情形。
8、指认照片，证实2017年8月10日，被告人马明栋指认作案工具铝圈一个、玻璃碎片两块等事实。
9、扣押决定书、扣押清单及照片，证实南安市公安局水头派出所于2014年12月30日对被告人马明栋手持的涉案物品灶具铝圈1个、玻璃碎片2块予以扣押的事实。
10、收条，证实2015年1月5日、1月12日、1月19日，陈某赵某分别收取史某,4给付的医疗费用人民币3000元、7000元、5000元；2015年1月28日，张某赵某收取史某,4给付的医疗费用人民币2000元等事实。
11、《法医学鉴定意见书》，证实2015年12月3日，经湖北同济法医学司法鉴定中心鉴定，被鉴定人赵某左眼球破裂伤，损伤程度为轻伤二级；其面部多发皮肤软组织裂伤，损伤程度为轻伤一级，最终评定为其损伤程度为轻伤一级等事实。
12、户籍证明，证实被告人马明栋的身份情况。
13、抓获经过、归案情况说明，证实2016年1月15日南安市公安局传唤被告人马明栋，被告人马明栋未到案，南安市公安局于同年3月1日对被告人马明栋办理刑拘在逃；2017年8月3日，根据实名验票系统报警，甘肃省兰州铁路公安局兰州公安处兰州车站派出所民警在兰州火车站将在逃人员马明栋抓获，同年8月8日兰州车站派出所将被告人马明栋移交南安市公安局水头派出所，2017年8月3日至8日被告人马明栋羁押于兰州铁路公安处看守所等事实。
14、110接警单，证实案发当晚22时16分彭某,4用其手机号码向南安市公安局报警等事实。
15、被告人马明栋的供述，供认2014年12月29日晚上，其与赵某、祝某,4在南安市腾龙川菜馆门口发生口角，祝某,4先用脚踢他，又一拳打到其脸上，后祝某,4和赵某又将其压在地上，用拳头捶其头部，三人即扭打起来，双方被拉开后，其拿玻璃瓶砸向赵某的头部，用铝圈敲打祝某,4的背部，致使赵某头部流血受伤，后其妻子把其拉起来，其就跟我妻子往蟠龙红绿灯的方向走，走到巷子就左拐往联防队的方向跑去，但是联防队没有人，其就继续往上走，后其蹲在路边用手机报警等事实。
二、附带民事诉讼原告人赵某提供的证据:
居民身份证复印件，中国人民解放军第一八〇医院（海峡医院）住院病案首页、入院记录、手术记录单、CT检查诊断报告、超声检查报告单、视觉电生理报告单、DR检查诊断报告、出院小结、诊断证明书、费用清单医疗门诊收费票据、医疗住院收费票据，《司法鉴定意见书》及鉴定费发票，证实附带民事诉讼原告人赵某的身份情况，以及因本案受伤治疗所支付的医疗费以及鉴定费等情况。
原判认为，被告人马明栋的行为已构成故意伤害罪。被告人马明栋归案后能如实供述自己的罪行，予以从轻处罚。被告人马明栋的家属已赔偿被害人的部分经济损失，可对被告人马明栋酌情从轻处罚。被告人马明栋的犯罪行为给附带民事诉讼原告人赵某造成经济损失，依法应予赔偿。附带民事诉讼原告人赵某的经济损失有：医疗费36801.98元、误工费8403.45元、护理费6512.68元、住院伙食补助费990元、营养费3680.2元、交通费400元、残疾赔偿金29998.4元、鉴定费1800元，合计人民币88586.71元。据此判决：一、被告人马明栋犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年一个月。二、被告人马明栋应赔偿附带民事诉讼原告人赵某经济损失合计人民币88,586.71元，扣除已付的人民币17000元，应支付人民币71,586.71元，该款项限于本判决生效后十日内付清。
上诉人马明栋诉称，本案系赵某和祝某,4酒后滋事，挑起事端，其在本案中属于防卫过当，原判量刑过重，请求对其从轻处罚或者适用缓刑。
经审理查明，原判认定上诉人马明栋犯故意伤害罪的事实清楚，据以定案的证据均经原审庭审举证、质证，查证属实，足以认定，本院予以确认。
本院认为，上诉人马明栋故意伤害公民身体健康，致一人轻伤一级、轻伤二级各一处，其行为已构成故意伤害罪。上诉人马明栋归案后能如实供述自己的罪行，予以从轻处罚。其家属积极赔偿被害人的部分经济损失，对上诉人马明栋予以酌情从轻处罚。本案双方因琐事而引发互殴，双方都有伤害对方的故意，上诉人马明栋在原审庭审中亦供认双方被拉开后，其还持玻璃瓶砸伤被害人，故上诉人马明栋的行为不具有防卫的正当性，其诉称属于防卫过当的意见不能成立，不予采纳。原判定罪准确，审判程序合法。原判在量刑时已经考虑上诉人马明栋有如实供述、能赔偿被害人的部分经济损失等法定、酌定从轻处罚情节，所作出的量刑适当。上诉人马明栋提出原判量刑过重、请求从轻处罚或者适用缓刑的意见不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十七条第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王志贤
审判员 林 艳
审判员 苏中福
二〇一八年六月二十九日
书记员 吴钻石
附：本判决所适用的主要法律条文
《中华人民共和国刑法》第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。