湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2018）湘31刑终99号
原公诉机关湖南省保靖县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）朱泽红，男，1959年6月15日出生，汉族。系被害人朱辉的父亲。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）王泸娥，又名王沪娥，女，1962年6月8日出生，汉族。系朱辉的母亲。
被上诉人（原审被告人）彭正东，绰号“东东”、“东包儿”，曾用名王连生，男，1980年12月27日出生于保靖县，土家族，初中文化。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年6月15日被逮捕。现押保靖县看守所。
湖南省保靖县人民法院审理湖南省保靖县人民检察院指控原审被告人彭正东犯故意伤害罪暨朱泽红、王泸娥提出附带民事诉讼一案，于2018年2月6日作出（2017）湘3125刑初105号刑事附带民事判决。宣判后，原公诉机关未提出抗诉、原审被告人彭正东未提出上诉，原审判决的刑事部分已发生法律效力。朱泽红、王泸娥对原审判决的附带民事部分不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，听取当事人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，1998年3月4日23时许，彭正东与张家毅、宋蛟、向丹等人欲前往保靖县百货大楼门前的“万利”录像厅看通宵场录像，途径保靖县工商银行门面一电子游戏室时，看见朱辉在电子游戏室内。张家毅便叫宋蛟去向朱辉要烟和钱，未要得。彭正东继而进去找到朱辉，欲将朱辉拉出电子游戏室，朱辉便用凳子打了彭正东拉其衣服的手。彭正东走出游戏室后对张家毅等人讲，其被朱辉砸了一板凳。并邀约张家毅去报复朱辉。张家毅同意后与彭正东二人各持一根木棒进入电子游戏室，两人先后用木棒朝朱辉的头部各打一棒，朱辉被打倒在地，两人又继续用木棒殴打朱辉。后几人逃离现场。经鉴定，朱辉系头部外伤致颅骨粉碎性骨折、硬膜外及外模下出血，重度脑挫裂伤死亡。2017年6月15日，彭正东被公安机关抓获归案。1998年3月7日，张家毅给被害人家属赔偿损失6000元，2009年11月11日，张家毅给被害人家属赔偿损失10000元。
原判据以认定案件事实的证据有：
1．报警案件登记表、立案决定书，证明本案的报案情况及公安机关的立案侦查情况。
2．证人李晓强的证言，证明1998年3月4日晚上10点钟左右，李晓强与宋蛟、胡兴、姚志茂、姚庆、向丹、张癫子（张家毅）、东东（彭正东）到广场玩耍出来，走到工商银行巷子的一家电子游戏室外面时，“二黑”看见朱辉在里面打电子游戏，就喊了一声“朱辉”，后来“二黑”又讲：朱辉有钱。“东东”就叫“二黑”喊朱辉出来。“二黑”不去，“东东”就去喊朱辉出来并用手拉朱辉。朱辉就讲：你扯我搞什么？“东东”讲：你出去！朱辉就用板凳把“东东”砸了一下，电子游戏室老板解劝后平息。“东东”出来后邀张癫子去打朱辉。他们在电子游戏室旁一大门进去捡了两根桌子脚木棒，“东东”和张癫子各拿一根木棒冲进游戏室，张癫子首先一棒就把朱辉打倒在地上就出来了，“东东”在里面接到又打了四、五棒。他们都是打朱辉的脑壳，电子游戏室老板喊“东东”莫打了，并掀“东东”，“东东”没听，又把朱辉脑壳打了一棒，然后才出来。打成后他们走到大街上就分手了。
3．证人宋蛟的证言，证明1998年3月4日晚上十一点钟左右，宋蛟与李晓强、胡兴、姚志茂、姚庆、向丹、张癫子、“东东”到广场玩耍出来，走到工商银行巷子的一家电子游戏室外面时，“二黑”看见朱辉在里面看别人打电子游戏，“二黑”讲：我与朱辉找根烟抽，没有找得。“东东”就去叫朱辉出来并用手拉朱辉，朱辉讲：你莫紧扯天扯地的。“东东”讲：老子扯你，你咬老子×。朱辉顺手扯一个板凳把“东东”砸了一下，“东东”出来对他们讲：你们打不打？“二黑”讲：打。“东东”在电子游戏室旁捡了两根木棒，自己拿一根，给张癫子一根木棒，冲进游戏室。“东东”先冲到朱辉的后面，朝朱辉的脑壳连打了三棒，朱辉的脑壳都冒血了，后朱辉突然倒地，“东东”就没打了，张家毅又上去朝朱辉的头补了一棒，然后他两人出来喊了一声：跑。他们就跑到大街上去了。
4.证人胡兴的证言，证明1998年3月4日晚上10点多钟，胡兴与宋蛟、李晓强、姚志茂、张癫子、“东东”到广场玩耍出来，走到工商银行的大铁门边时，他们有个人讲朱辉在那里。“东东”讲：我去把他喊出来。朱辉不肯出来，后来听到“啪”的一声，胡兴回头看到朱辉倒在电子游戏室地上，“东东”右手拿着一根木棒朝朱辉头部打，张家毅拿着一根木棒站在一边。胡兴对“东东”喊莫打了，“东东”就没有再打朱辉了，打成后他们走到大街上分手了。
5.证人姚志茂的证言，证明1998年3月4日晚上10点多钟，姚志茂与宋蛟、李晓强、胡兴、张癫子、“东东”到广场玩耍出来，走到工商银行的大铁门边时，有人讲朱辉在那里。后有人上去叫朱辉出来，朱辉不肯出来，“东东”便上去，过一会，“东东”出来说向朱辉没有要到钱，还被朱辉砸了一板凳，要大家一起去打朱辉。“东东”和张癫子各拿一根木棒冲进游戏室，后来听到“啪”的一声。姚志茂回头看见朱辉倒在地上，“东东”用木棒朝朱辉头部打，张家毅拿着一根木棒站在一边。
6.证人向丹的证言，证明1998年3月4日晚，向丹与宋蛟、戴黑色帽子的人（张家毅）、平头穿黑色西装的人（彭正东）、姚志茂等人到广场电影院前面一家游戏室玩，晚上10点钟左右，向丹看见那个平头穿黑色西装的人用木棒打人，另一个打人的人是戴黑色帽子的人。
7.证人张华的证言，证明1998年3月4日晚上11点左右，张华准备关游戏室门时，朱辉来游戏室玩，之后有两个人走上台阶，还有五、六个人站到门口，有个身高1.4米，穿青色衣服留着平头的男孩到门口要朱辉出来，朱辉不出去，那人就拖朱辉，朱辉还是不肯，后张华把那个男孩劝出去了。约一分钟,又来了一个身高1.5米男孩（彭正东），后二人扯打起来，朱辉要用椅子打那个男孩，被张华劝开，后朱辉就背朝门外看别人打游戏。约11点40分左右，冲进来一个人，这个人就是刚才进来同朱辉打架的那个人，手拿一根桌子脚朝朱辉一阵乱打，只听见一声响，朱辉倒在地上了，那帮人就往街上跑了，后张华报警了。
8.共作案人张家毅的供述，证明1998年3月4日晚上11点钟左右，张家毅与李晓强、胡兴、姚志茂、姚庆、向丹、宋蛟及彭正东到“万利”录像厅去看通宵，经过工商银行巷子口的一家电子游戏室外面时，宋姣看见朱辉在里面，于是彭正东就叫宋姣进去找朱辉要烟和钱，后宋姣被游戏室老板赶出来。于是彭正东就进去，没多久就出来了。彭正东出来说没要得钱，反而被朱辉打了一凳，就叫大家去打朱辉。向丹说自己与朱辉是同学，不便去，彭正东就说：癫子，走，打他去。彭正东递给张家毅一根木棒，张家毅就接过木棒说：搞去就搞去。彭正东与张家毅同时进冲进游戏室，朱辉正背朝门外看别人打游戏。彭正东朝朱辉的脑壳连打了一棒，朱辉就倒地了。后彭正东又继续朝朱辉脑壳打了几下，朱辉没有动，侧卧在地，彭正东讲：你还装死。又打了朱辉两下，后就跑到大街上去了。
9.被告人彭正东的供述，证明1998年3月4日晚上11点钟左右，彭正东与李晓强、胡兴、姚志茂、姚庆、向丹、宋蛟及张家毅到“万利”录像厅去看通宵，经过工商银行巷子口的一家电子游戏室外面时，不知道是谁叫彭正东和“二黑”。彭正东和“二黑”把那个正在打游戏的年轻男子喊出来，那个人不肯出来，朱辉讲：你喊我出去搞什么？彭正东就拉朱辉，朱辉顺手拿了一个木凳打在彭正东的手上。彭正东就叫大家去打朱辉，彭正东就和张家毅在游戏室门口找到二根木棒，张家毅接过木棒冲进游戏室，朱辉正背朝门外看别人打游戏，张家毅朝朱辉的脑壳连打了一棒，朱辉就倒地了。后彭正东又朝朱辉脑壳打了二、三下，后几人就跑到大街上去了。
10．尸体勘验笔录及照片，证明朱辉系生前头部外伤致颅骨粉粹性、硬膜外及外膜下出血，重度脑挫裂伤死亡。
11．现场堪验笔录及照片、指认现场照片，证明案发现场的基本情况，公安民警在现场缴获两根木棒（板凳脚）。
12．刑事判决书，证明张家毅因犯故意伤害罪被判处有期徒刑。
13．视频资料，证明公安机关对彭正东审讯情况。
14．到案情况说明，证明彭正东系被抓获归案。
15．领条、刑事和解协议，证明张家毅给朱辉的家属赔偿损失16000元。
16.户籍证明，证明彭正东出生于1980年12月27日，犯罪时未满十八周岁。
原审法院认为，被告人彭正东故意伤害他人身体，致人死亡，其行为已构成故意伤害罪。本案系共同犯罪，彭正东在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚。彭正东犯罪时未满十八周岁，应当从轻或减轻处罚。归案后如实供述其犯罪事实，可以从轻处罚。刑事附带民事诉讼中，故意伤害他人身体致人死亡的除赔偿医疗费以外，还应赔偿丧葬费等费用，根据当地职工2年收入计算，丧葬费以30000元计算为宜，扣除张家毅赔偿的16000元，彭正东还应赔偿14000元，故对原告人提出的要求赔偿109万余元损失的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第三款之规定，判决：一、被告人彭正东犯故意伤害罪，判处有期徒刑十年九个月。二、被告人彭正东赔偿附带民事诉讼原告人朱泽红、王泸娥丧葬费14000元。三、驳回附带民事诉讼原告人朱泽红、王泸娥其他诉讼请求。
朱泽红、王泸娥上诉请求：1、撤销一审判决。2、改判彭正东犯故意杀人罪，判处无期徒刑。3、判令彭正东赔偿109.6024万元。
彭正东辩称，一审判决正确，请予维持。
二审中，当事人没有提交新的证据。本院审理查明的事实与原判认定的事实一致。原判决据以认定案件事实的证据均经庭审举证、质证，且来源合法，内容客观，与案件相关联，本院予以确认。
本院认为，原审被告人彭正东故意伤害朱辉身体，致朱辉死亡的犯罪行为，给朱泽红、王泸娥造成了经济损失，应承担赔偿责任。朱泽红、王泸娥上诉请求改判，经查，朱泽红、王泸娥要求以故意杀人罪判处彭正东无期徒刑，不属于本案附带民事诉讼的审理范围。朱泽红、王泸娥不能提供证据证明其主张的109万余元损失属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，原审法院根据当地职工2年收入计算丧葬费没有法律依据，但酌情判决彭正东赔偿丧葬费1.4万元符合法律规定。故朱泽红、王泸娥的上诉请求均不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 龚 文 中
审判员 张 小 椎
审判员 向 力
二〇一八年五月二十八日
书记员 欧阳圣艳