河南省三门峡市陕州区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫1203民初293号
原告刘来让，男，生于1958年5月25日，汉族，户籍所在地河南省三门峡市。
委托代理人段秀荣，女，生于1961年12月18日，汉族，户籍所在地河南省三门峡市陕州区，系原告刘来让之妻，代理权限特别授权。
委托代理人王益，三门峡市陕州区甘棠法律服务所法律工作者，代理权限一般代理。
被告赵昌印，男，生于1952年8月20日，汉族，住河南省三门峡市陕州区。
委托代理人宋峰，河南长浩律师事务所律师，代理权限特别授权。
被告赵高辉，男，生于1976年4月8日，汉族，住河南省三门峡市湖滨区，系被告赵昌印之子。
被告河南城建建设集团有限责任公司，住所地河南省安阳市北关区人民大道东段路北18号。
法定代表人高玉春，总经理。
委托代理人鄯瑞敏，男，生于1956年12月25日，汉族，住河南省安阳市北关区，系公司法务部工作人员，代理权限特别授权。
委托代理人杨小雷，男，生于1966年1月29日，汉族，住河南省宜阳县，系公司员工，代理权限一般代理。
原告刘来让与被告赵昌印、赵高辉、河南城建建设集团有限责任公司（以下简称城建公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘来让及其委托代理人段秀荣、王益、被告赵昌印及其委托代理人宋峰、被告赵高辉、被告城建公司委托代理人鄯瑞敏、杨小雷均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2015年6月被告城建公司承包河南金渠黄金股份有限公司1118坑口放矿仓施工合同，后被告城建公司以内部承包形式将工程转包给被告赵高辉，由被告赵高辉父亲赵昌印组织人员施工。2015年3月，被告赵昌印联系到原告，让原告到位于灵宝杨平大湖村的河南金渠黄金股份有限公司1118坑口干活。2015年12月7日早上7点左右，原告在干活过程中，因料仓滑坡塌方，造成原告受伤，先后在三门峡市第三人民医院、三门峡市中心医院住院治疗，共住院108天，后因经济困难，无力医治被迫出院回家休养。原告受伤期间，被告赵昌印仅垫付部分医疗费后，就对原告伤情不管不顾。原告家人多次要求三被告承担赔偿责任，三被告拒绝支付并以种种理由推诿。原告诉至法院，请求判令三被告支付原告医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通住宿费、继续治疗费、鉴定费、伤残赔偿金、××人辅助器具费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金以及其他损失等各项损失106450.68元，三被告承担本案诉讼费用。审理中，原告以其构成十级伤残增加诉讼请求，诉讼请求变更后为原告请求三被告连带赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、××赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费各项损失共计196113.63元。
被告赵昌印辩称：1、其不是本案适格被告，不应承担任何赔偿责任，因该工程系赵高辉以内部承包形式从河南城建承包，赵昌印与赵高辉系父子关系，赵高辉委托其父亲在该工地进行全面负责，赵昌印与赵高辉之间不存在转包与分包的关系，赵昌印只是赵高辉工地负责人，原告与赵昌印不存在雇佣关系。赵昌印让原告到工地干活，实际上是职务行为，所以原告起诉其无法律依据和事实依据。2、原告在此事故中有重大过错，原告应承担本次事故全部责任。事故发生后，经向其他工人了解得知，原告在施工过程中发现地面有裂痕没有及时撤离现场，也没有及时向工地人员汇报，而是用脚将该裂痕用石沫予以掩盖，故意隐瞒该险情后继续施工，导致事故发生。3、原告诉状上称赵昌印垫付医疗费，其实是赵高辉垫付的。4、对于原告起诉的各项数额有些费用过高。综上，原告起诉其依法不能成立，应予驳回。
被告赵高辉辩称：1、其和河南城建是内部承包的形式，其委托父亲赵昌印为现场施工管理人员，其父亲是帮助在现场找工人。2、原告受伤后其垫付25000元医疗费，护理费生活费3680元。3、原告要求赔偿费用过高。
被告城建公司辩称：1、原告没有给其提供劳务，是给赵昌印提供劳务，认为其不应是被告。2、原告具有重大过错，应自己承担过错。3、查明原告身份，是农村户口，原告诉请具体数额过高。4、工程是和被告赵高辉签订的，没有内部承包给赵昌印，所有责任由赵高辉承担，公司将所有的材料款、工程款都转入赵高辉名下，赵高辉是独立承包工程的责任人，所以与城建公司没有任何关系，不应承担任何责任。
经审理查明：被告城建公司从河南金渠黄金股份有限公司承包了118坑口放矿仓施工工程。2013年2月20日，被告赵高辉与被告城建公司签订《河南城建建设集团有限公司三门峡工程处内部承包合同书》，由被告赵高辉从被告城建公司处承包了上述工程2013年2月-2016年2月三年内部维修工程（即金渠公司所有零星的土建工程）。2015年5月份，原告通过被告赵昌印，到被告赵高辉从被告城建公司所承包的工程即位于灵宝市××镇××村的“118坑口护坡工程”干活，系杂工，干工地上的零星活、活水泥。2015年12月7日早上7点原告上班，在7点20分左右，原告正在活水泥时，石墙倒塌，将原告以及另外一个工人的腿部埋住。遂原告被送往三门峡市第三人民医院救治，后于2016年2月15日原告转至三门峡市中心医院进行治疗，住院38天，2016年3月24日出院，经该该院诊断，原告伤情为：1、右距骨粉碎性骨折；2、右跟骨载距突骨折；3、右髌骨骨折；4、右膝关节内侧副韧带、前后交叉韧带、外侧半月板后角损伤；5、腰2椎体、椎板及腰2、3右侧横突骨折；6、蛛网膜下腔出血、双侧基底节区腔梗、脑白质脱髓鞘；7、双下肺挫伤；8、右足跖腱膜损伤；9、右踝后韧带撕裂、软组织水肿；10、右胫骨近端骨挫伤、右膝关节腔积液。出院医嘱：1、逐步进行踝关节屈伸活动锻炼；2、术后每4-6周门诊复查1次直至骨折完全愈合，一般术后4-6个月骨折愈合后右下肢逐步开始负重活动锻炼，1年内避免剧烈运动等。原告在该院治疗花去医疗费19498.68元。原告在三门峡市中心医院治疗期间，2016年2月5日原告在三门峡市中医院进行踝关节CT扫描+三维重建影像检查，花去门诊费390元。本案审理期间，经原告申请，2017年3月15日通过本院委托，三门峡明珠法医临床司法鉴定所对原告伤残等级进行鉴定，2017年4月19日该所出具鉴定意见：刘来让可以评定为十级伤残，原告花去鉴定费1000元及数字化摄影门诊费280元。事故发生后，原告在三门峡市第三人民医院治疗时，被告赵高辉预交医疗费25000元。事故发生前，原告居住于三××市湖滨区××30米三层东户。
本院认为：本案中，原告在被告赵高辉从被告城建公司处承包的维修工程施工地干活，原告系受雇于被告赵高辉，为被告赵高辉提供劳务。该事实有原告和被告城建公司提交的合同以及当事人的有关陈述等，在卷佐证，应予认定。关于原告称其是受雇于被告赵昌印，对此被告赵昌印和被告赵高辉均不认可，二被告称赵昌印系工地负责人，原告受雇于被告赵高辉。而原告为证明其上述主张，仅提交书面证人证言，该证据不足以证明原告的主张，故原告陈述的该事实，不予认定。原告刘来让在为被告赵高辉提供劳务时受伤，该事实有双方当事人当庭陈述及出庭证人的证言等证实，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”故原告刘来让在从事雇佣活动中遭受的人身损害，被告赵高辉应当承担赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”的规定，关于原告和被告赵高辉对原告损害发生的过错程度大小，被告赵昌印在庭审时称原告在干活时发现地面有一道裂缝，其未及时汇报并撤离，而是用脚踢石灰把裂缝抹住，后石墙整个坐落蹋下，原告受伤，原告应负全责，对此被告赵昌印提交书面证人证言及出庭证人证言，原告不予认可，称其并未看到地面有裂缝，而被告赵昌印的出庭证人均非事故现场人，其上述意见无充分证据予以证实，本院依法不予采纳。本院经审查认为，结合当事人的陈述和原告及被告赵昌印提交的郭六栓书面证人证言等，作为接受劳务一方的被告赵高辉，其未尽到安全管理义务，对原告遭受的损害，依法应承担相应的民事赔偿责任；而原告刘来让作为一名完全民事行为能力人，在施工中自身未尽到安全注意义务，结合案情，本院依法确定原告自身承担20%的责任，剩余80%的责任由被告赵高辉承担。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”本案被告城建公司将其工程分包给没有资质的自然人即被告赵高辉，故其应当对原告在本案事故中所遭受的损害，与被告赵高辉承担连带赔偿责任。
关于原告受伤所遭受损失的具体项目与金额，本院确认如下：
1、关于原告诉请的医疗费19948.68元。原告主张其在三门峡市中心医院治疗花去费用19498.68元，有医疗票据为证，应予支持；原告在三门峡市中医院影像检查花去费用390元，两项合计19888.68元，本院依法予以支持。对原告超出部分的请求，未提交证据证实，不予支持；
2、关于原告诉请的误工费。原告请求按每天100元计算，该收入非固定收入，原告也未提交最近三年的平均收入，故本院宜参照河南省2016年度城镇居民年人均可支配收入27232.92元计算。关于误工期限，原告请求从事故发生之日至定残日计498天，对此三被告均有异议，认为原告在2016年已起诉，原告请求误工期限明显过长，应计算至出院期间。本院认为，对原告误工期限从事故发生之日2015年12月7到原告出院（出院时间2016年3月24日）计109天，并结合原告伤情及出院医嘱，从原告出院后再酌定270天为宜，合计379天，经计算原告误工费为28277.47元；
3、关于原告诉请的护理费。2015年12月7日事发当天原告被送往三门峡市第三人民医院救治，后于2016年2月15日到三门峡市中心医院治疗，于2016年3月24日出院，计109天，原告主张住院期间107天，参照河南省2016年度城镇居民年人均可支配收入27232.92元，经计算为7983.35元。结合出院医嘱，原告出院后护理期限再酌定3个月计90天，原告请求参照河南省2016年度农村居民年人均可支配收入11696.74元，经计算为2884.13元，依法予以支持。两项合计10867.48元。关于被告赵高辉称雇佣他人护理原告，花去护理费3680元，原告不认可，被告赵高辉仅提交书面证明一份，该证据不足以证明其主张，对被告的该意见，依法不予采纳；
4、关于原告诉请的住院伙食补助费。原告请求按50元/天，本院确定30元/天，原告请求按107天计算，经计算为3210元；
5、关于原告诉请的营养费。原告请求按20元/天，本院确定10元/天，原告请求按107天计算，经计算为1070元；
6、关于原告诉请的交通费。结合本案案情及原告提交的票据，本院酌情确定500元；
7、关于原告诉请的××赔偿金。原告伤残等级为十级，原告请求参照河南省2015年度城镇居民年人均可支配收入25576元计算，经计算为51152元，依法予以支持；
8、关于原告诉请的被扶养人生活费。原告之父刘兴龙，生于1936年11月23日，原告之母贺小花，生于1940年9月17日，现有子女四人，原告请求参照河南省2016年度农村居民年人均消费性支出8586.59元计算，原告父亲刘兴龙、母亲贺小花均按五年计算，扣除其他扶养人应负担的部分，经计算均为1073.32元，合计2146.64元；
9、关于原告请求的精神抚慰金，本院酌情确定4000元；
10、关于原告诉请的鉴定费1280元，有票据为证，应予支持。
综上，原告的各项损失共计122392.27元。根据原告刘来让与被告赵高辉各自过错比例分担责任，即被告赵高辉赔偿原告刘来让物质损失94713.82元（80%责任）、精神抚慰金4000元，两项合计98713.82元，因被告赵高辉在本案事故发生后向原告支付医疗费25000元，该费用系原告在三门峡市第三人民医院治疗的费用，依据原告和被告赵高辉的责任比例，该25000元中原告自身承担5000元，被告赵高辉承担20000元。故赔偿款项98713.82元，应扣除原告自身承担的5000元，扣除后，被告赵高辉实际应赔偿原告93713.82元，被告城建公司承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一、二款的规定，判决如下：
一、被告赵高辉于本判决生效后十日内赔偿原告刘来让各项损失93713.82元，被告河南城建建设集团有限责任公司承担连带赔偿责任。
二、驳回原告刘来让的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4222元，原告刘来让负担2122元，被告赵高辉、河南城建建设集团有限责任公司负担2100元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于三门峡市中级人民法院。
审 判 长 田 元
人民陪审员 阴建国
人民陪审员 曲建慈
二〇一七年九月二十一日
书 记 员 杨晓婉
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成××的，还应当赔偿××生活辅助具费和××赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。