上海市松江区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪0117民初10994号
原告：董玥，女，2007年2月28日出生，汉族，住江苏省宜兴市。
法定代理人：董敏军，(系原告董玥父亲)，男，住江苏省宜兴市丁蜀镇查林村阳旵**号。
委托诉讼代理人：马俊青，上海保诚律师事务所律师。
被告：张琳琳，女，1980年12月7日出生，汉族，住上海市松江区。
被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市。
负责人：陈雪松，总经理。
委托诉讼代理人：黄莎莎，上海明伦律师事务所律师。
委托诉讼代理人：黄勐，上海明伦律师事务所律师。
原告董玥诉被告张琳琳、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称“平安保险上海分公司”)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年7月5日立案受理后，依法适用简易程序，于2017年7月25日公开开庭进行了审理。原告董玥的委托诉讼代理人马俊青，被告张琳琳，被告平安保险上海分公司的委托诉讼代理人黄莎莎到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告董玥诉称，2016年9月14日19时15分，被告张琳琳驾驶沪B8XX**的汽车在上海市松江区沪亭北路进涞寅路北约150米处与原告董玥发生碰撞，导致原告受伤严重。事故经上海市公安局松江分局交通警察支队作出道路交通事故证明，认定本起事故事实及成因无法查清。原告受伤后救治于复旦大学附属儿科医院并经上海东南鉴定科学研究所司法鉴定所出具鉴定意见书，原告之颅脑多发损伤致轻度智力缺损，日常生活有关的活动能力严重受限，构成XXX伤残、XXX伤残。经查，车辆沪B8XX**在被告平安保险上海分公司投保交强险和商业三者险，事故发生在保险期间内。现原、被告就赔偿事宜无法达成一致，故起诉要求赔偿医药费74,513.26元、住院伙食补助费270元、残疾赔偿金484,612.80元、护理费8,880元、营养费3,600元、精神损害抚慰金21,000元、鉴定费5,850元、交通费800元、律师费7,000元，合计606,526.06元，其中被告平安保险上海分公司在交强险和商业三者险范围向原告优先支付；不足部分由被告张琳琳支付。
被告张琳琳辩称，本案交警没有认定责任，原告为十岁以下未成年人独自穿越马路，监护人应承担不可推卸的责任，责任大小由法院认定，对于超过交强险限额以外的金额应按责任比例承担，应由保险公司承担全部赔偿责任。诉讼费按照责任比例承担。对于律师费不予认可。原告在治疗中其垫付了80,000元要求由保险公司返还，车损部分，要求按照保险条款进行赔付。
被告平安保险上海分公司辩称，对事故经过有异议，要求调取事故相关的现场图、询问笔录等材料。确认事故车辆投保了交强险和保额为1,000,000元的商业三者险并附加不计免赔险，且在保险期间内，愿意在保险范围内赔付原告合理的损失。对原告部分诉讼请求有异议。事发后该公司垫付了10,000元要求一并处理。
经审理查明：2016年9月14日19时15分许，在松江区沪亭北路进涞寅路北约150米处，被告张琳琳驾驶沪B8XX**小型轿车沿沪亭北路由北向南行驶，原告步行由西向东横过沪亭北路。至事发地点，被告张琳琳车辆与原告发生碰撞，致被告张琳琳车辆受损，原告受伤。因此起道路交通事故的成因与是否在人行横道线事发有关，上海市公安局松江分局交通警察支队虽经多方调查，但根据现有证据，事故事实及成因等均无法查清。故出具道路交通事故证明。
事发后，原告即被送往复旦大学附属儿科医院进行救治并住院治疗，诊断为1、车辆事故中人员损伤，2、(双)肺挫伤，3、(多发)颅骨骨折，4、硬膜下血肿，5、(多发)头皮血肿，6、面部擦伤(合并腹部、右膝擦伤)。经行硬脑膜外血肿清除术等治疗后于2016年9月28日出院。嗣后原告数次在该院进行门诊复诊。治疗期间原告共支付医疗费73,848.30元(已扣除住院期间伙食费90元)，支付护理费775元，纸尿裤费用250元。
2017年3月20日，上海市公安局松江分局交通警察支队委托上海东南鉴定科学研究所司法鉴定所对原告的精神及XXX伤残等级，三期期限进行评定。2017年4月6日，该鉴定所分别出具了上海东南[2017]法临鉴字第0223号、上海东南[2017]法精鉴字第024号鉴定意见书，鉴定意见分别为：“被鉴定人董玥因交通事故致颅脑多发损伤(右额颞部硬膜外血肿，气颅，多发头皮下血肿，颅骨多发骨折，左侧鼻骨、鼻中隔骨折，左侧额窦、双侧上颌窦、筛窦骨折等)，经硬脑膜外血肿清除术后致颅骨缺损6cm2以上，构成十(拾)级伤残；酌情给予休息期为120日，营养期为60日，护理期为60日。”；“被鉴定人董玥之颅脑多发损伤(右额颞部硬膜外血肿，气颅，多发头皮下血肿，颅骨多发骨折，左侧鼻骨、鼻中隔骨折，左侧额窦、双侧上颌窦、筛窦骨折等)致轻度智力缺损，日常生活有关的活动能力严重受限，构成七(柒)级伤残；酌情给予休息期为180日，营养期为90日，护理期为90日。”为上述鉴定，原告共预付鉴定费5,850元。被告平安保险上海分公司对原告精神七级的鉴定意见有异议，向本院申请重新鉴定。
本案事故车辆沪B8XX**小型轿车系案外人黄必军所有，该车辆在被告平安保险上海分公司投保了交强险和保额为1,000,000元的商业三者险并附加不计免赔险。交强险责任限额为：死亡伤残赔偿限额110,000元、医疗费用赔偿限额10,000元、财产损失赔偿限额2,000元。事故发生在保险期间。
另查明，原告董玥系家庭户口，其自2014年起至事发时居住于上海市松江区九里亭街道涞寅路XXX弄XXX号XXX室(该房屋系原告父母所有)，并在上海市松江区九亭小学上学。另外，审理中原告确认被告张琳琳事发后支付现金80,000元，被告平安保险上海分公司支付10,000元。并同意按责赔偿被告张琳琳车辆修理费1,680元。
以上事实，主要有道路交通事故证明、机动车行驶证、驾驶证、保单、门急诊病历、医疗费发票、出院小结、住院费用明细、鉴定意见书、鉴定费发票、户口本、出生医学证明、居住证明、上海市房地产权证、电子学生证、发票、收条及当事人陈述等证据证实。
本院认为：机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
一、关于本案责任承担问题。
根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。同时根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：(一)先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；(二)不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；(三)仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
本案属于机动车与行人之间发生的交通事故。事发前，事故车辆沪B8XX**小型轿车已向被告平安保险上海分公司投保了交强险，故对于原告的损失，应先由被告平安保险上海分公司在交强险限额内予以赔偿。不足部分，根据道路交通事故证明，本案事故事实及成因无法查清，故上海市公安局松江分局交通警察支队未对责任进行划分。本院认为，本案无证据证明原告在事故中存在过错，故不能减轻机动车方的责任。但由于原告在事发时年仅9岁，为限制民事行为能力人，现其单独通过道路被车辆撞击造成了伤害，其监护人应承担一定的过错。故本院酌情确定由被告张琳琳承担90%的赔偿责任。因事故车辆沪B8XX**小型轿车同时向被告平安保险上海分公司投保了1,000,000元的商业三者险并附加不计免赔率，故上述被告张琳琳应承担的赔偿款，由被告平安保险上海分公司在商业三者险限额内赔付。对于超出保险理赔范围的原告的损失，由被告张琳琳赔偿90%。
二、对于被告平安保险上海分公司要求重新鉴定原告XXX伤残等级的申请。本院认为，本案鉴定意见书由专业司法鉴定机构依法独立作出，程序合法。被告平安保险上海分公司要求重新鉴定的请求无法律依据，也无证据证明其主张。故对于被告平安保险上海分公司要求重新鉴定的申请，本院不予采纳。
三、关于赔偿项目及相应数额问题。
1、对于医疗费，应根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。根据原告提供的医疗费票据及对应病历，本院确认原告的医疗费金额为73,848.30元。对于被告平安保险上海分公司要求扣除非医保部分医疗费的主张，于法无据，本院不予采纳。
2、对于营养费，本院酌情按照每天40元计算，同时根据鉴定意见确定的营养期90日(两份鉴定意见就长的营养期，以下护理期相同)，确认营养费为3,600元。
3、对于住院伙食补助费270元，原告的主张合理，本院予以支持。
以上第1-3项费用即医疗费73,848.30元、营养费3,600元、住院伙食补助费270元，合计77,718.30元，已超过交强险中医疗费用赔偿限额，由被告平安保险上海分公司在交强险内赔付10,000元(已付)，余款67,718.30元由被告平安保险上海分公司在商业三者险内赔付90%，计60,946.47元。
4、对于残疾赔偿金，原告为未成年人，其提供的证据可以证明其在事发前一年连续居住于本市城镇地区，故本院按照本市城镇居民人均可支配收入计算其残疾赔偿金。同时鉴定意见确定其构成七级、XXX伤残，赔偿系数为42%。故本院确认原告主张的残疾赔偿金484,612.80元。
5、对于精神损害抚慰金，本院根据本案实际情况，酌情确定为20,000元。
6、对于护理费，原告在住院期间支付护理费775元，由相应的护理费发票予以证明，本院予以确认。对于鉴定意见确定的剩余护理期76.5天，本院酌情按照每天50元计算，确认护理费为4,600元。
7、对于交通费，本院酌情确定为400元。
以上第4-7项费用即残疾赔偿金484,612.80元、精神损害抚慰金20,000元、护理费4,600元、交通费400元，合计509,612.80元，已超过交强险中死亡伤残赔偿限额，由被告平安保险上海分公司在交强险内赔付110,000元(含精神损害抚慰金20,000元)，余款399,612.80元由被告平安保险上海分公司在商业三者险内赔付90%，计359,651.52元。
8、对于鉴定费5,850元，由鉴定费发票予以证明，本院予以确认。该费用由被告平安保险上海分公司在商业三者险内赔付90%，计5,265元。
9、对于原告在医疗费中主张的纸尿裤费用250元，应属于日用品费用，因原告伤情，该项费用本院予以支持，由被告张琳琳赔偿90%，计225元。
10、对于律师费，本院根据本案实际情况，酌情确定为5,000元。
以上第9、10项费用合计5,225元，由被告张琳琳赔偿原告。因被告张琳琳已支付原告80,000元，上述费用相互抵扣后，原告需返还被告张琳琳74,775元，同时原告需赔偿被告张琳琳车辆修理费1,680元的10%，计168元。故原告共需支付被告张琳琳74,943元。该款从被告平安保险上海分公司赔付原告的商业三者险赔款中直接支付被告张琳琳。
综上所述，依照、《中华人民共和国民法通则》第十二条第二款、第十八条第一、三款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司在交强险责任限额内赔付原告董玥120,000元，扣除被告已支付的10,000元，余款110,000元于本判决生效之日起十日内支付原告董玥；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在商业三者险范围内赔付原告董玥350,919.99元；
三、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在商业三者险范围内赔付被告张琳琳74,943元；
四、被告张琳琳赔偿原告董玥5,225元(已付)。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费9,865元，减半收取4,932.50元，由原告董玥负担750.50元(已付)，由被告张琳琳负担4,182元(于本判决生效之日起七日内交付本院)。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 俞宙锋
二〇一七年八月二十五日
书记员 翟学蓬
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国民法通则》
第十二条……
不满十周岁的未成年人是无民事行为能力人，由他的法定代理人代理民事活动。
第十八条监护人应当履行监护职责，保护被监护人的人身、财产及其他合法权益，除为被监护人的利益外，不得处理被监护人的财产。
……
监护人不履行监护职责或者侵害被监护人的合法权益的，应当承担责任；给被监护人造成财产损失的，应当赔偿损失。人民法院可以根据有关人员或者有关单位的申请，撤销监护人的资格。
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。