吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）吉01民终1664号上诉人（原审被告）吉林省龙聚山钢结构工程有限公司，住所地长春市绿园区绿园经济开发区新拓街555号。法定代表人周桂荣,总经理。委托诉讼代理人丁雯，吉林银鹰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）逯清，1964年2月4日，住长春市宽城区。上诉人吉林省龙聚山钢结构工程有限公司（以下简称龙聚山公司）因与被上诉人逯清劳动争议纠纷一案，不服长春市绿园区人民法院（2017）吉0106民初3213号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。逯清原审时诉称，逯清于2014年7月28日与龙聚山公司建立劳动关系，在龙聚山公司处担任铆工，2014年12月24日，逯清在工作期间因用力过猛，导致脾脏破裂，当日龙聚山公司将逯清送到中国人民解放军第二〇八医院进行医治，随即转至吉林大学白求恩第一医院治疗，并进行了脾脏摘除手术。后经长春市人力资源和社会保障局认定﻿为工伤，并于2017年4月13日经长春市劳动鉴定委员会对逯清的劳动能力鉴定为七级，逯清于2017年4月24日就以上请求事项向长春市绿园区劳动人事争议仲裁委员会提出冲裁申请，该委员会于2017年8月29日作出裁决（长绿劳人仲裁字29号），在裁决书中，该仲裁委员会将计算工伤的工资标准定为6001.4元，而实际为6451.75元。另外，依据《中华人民共和国劳动合同法》及《工伤保险条例》的规定，龙聚山公司应当支付逯清经济补偿金19355.25元，而仲裁委员会并没有支持逯清的请求，为此，诉至法院，请求依法裁判，维护逯清的合法权益。请求法院判令：1.龙聚山公司支付一次性伤残补助金83872.75元；2.龙聚山公司支付一次性工伤医疗补助金83872.75元；3.龙聚山公司支付一次性伤残就业补助金70969.25元；4.龙聚山公司支付停工留薪期间工资38710.5元；5.龙聚山公司支付住院期间伙食补助费700元；6.龙聚山公司支付经济补偿金19355.25元；7.龙聚山公司支付医疗费2869元。龙聚山公司原审时辩称，逯清请求的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期间工资计算标准错误，且已向其支付了部分停工留薪期工资、医疗费。逯清无权主张经济补偿金。龙聚山公司原审时诉称，《吉林省实施办法》第五十条规定，月工资无法确定的，按照统筹地区上年度职工月平均工资计算。双方尚未解除劳动关系，按照法律规定，逯清请求支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、经济补偿金、2014年12月份工资、医疗费、停工留薪期工资无法律依据。且公司已向逯清支付15000元，包含2014年12月份工资、医疗费及停工留薪期工资。请求法院判令：1.龙聚山公司按照长春市2013年社会平均工资标准向逯清支付一次性伤残补助金55861元；2.龙聚山公司不向逯清支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、经济补偿金、医疗费、2014年12月份工资；3.案件受理费由逯清承担。逯清原审时辩称，第一，逯清是2014年7月28日入职，有相关的工资明细证明，逯清工作期间工资是明确的，不是无法确定的，工资标准应该按照工资明细计算。第二，在仲裁阶段，逯清向仲裁委员会申请解除劳动关系，依据劳动合同法第三十八条、第四十六条及工伤保险条例的三十七条，龙聚山公司应该支付逯清一次性就业补助金、经济补偿金等。原审法院经审理查明，2014年7月28日起，逯清在龙聚山公司从事铆工工作，入职时双方未签订书面劳动合同，口头约定每月工资按实际工作天数、每日工资200元标准计发。2014年12月24日，逯清在工作中受伤，入院治疗，2015年1月26日龙聚山公司通过银行转账向逯清支付15000元。2016年8月22日，经长春市人力资源和社会保障局（长人社工认字[2016]21号）认定为工伤，并于2017年4月13日、2017年7月31日经长春市劳动鉴定委员会、吉林省劳动能力鉴定委员会分别鉴定为七级伤残。逯清自受伤后再未到龙聚山公司上班。逯清于2017年4月24日向长春市绿园区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委员会于2017年8月29日作出裁决（长绿劳人仲裁字[2017]29号），逯清、龙聚山公司均不服仲裁裁决，向法院提起诉讼。原审法院认为，劳动者的合法权益应当依法予以保护。《工伤保险条例》第十四条规定：“职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的;……”逯清在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害，应当认定为工伤。关于逯清月平均工资数额，逯清2014年7月至11月期间每月平均工资6451.75元，2014年12月1日至2014年12月24日期间工资4200元，2014年12月共31天，应认定逯清在龙聚山公司工作期间月平均工资应按（6451.75元×5个月+4200元）÷（5个月+0.77个月）计算为6318.67元。因逯清向长春市绿园区劳动人事争议仲裁委员会提出要求与龙聚山公司解除劳动关系，同时主张支付三个一次性补助金，此情形不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，故逯清要求龙聚山公司支付其经济补偿金的诉讼请求不予支持。依据《工伤保险条例》第三十七条、《吉林省实施办法》第四十条规定，逯清因工致残被鉴定为七级伤残，一次性工伤医疗补助金的支付标准为13个月本人工资、一次性伤残就业补助金的支付标准为11个月本人工资、一次性伤残补助金标准为13个月本人工资，分别为82142.71元、69505.37元、82142.71元。关于停工留薪期间工资：《吉林省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》第三条规定：“职工因工受伤在救治和恢复性治疗阶段实行停工留薪期制度……职工在停工留薪期内的待遇，按照《工伤保险条例》的有关规定执行。”根据《吉林省工伤职工停工留薪期分类目录（暂行）》附件2及逯清的受伤部位，逯清应享受6个月停工留薪期工资即37912.02元（6318.67元×6个月）。关于逯清住院期间伙食补助费：《吉林省实施办法》第三十五条规定“工伤职工住院进行工伤医疗、工伤康复及配置辅助器具期间的伙食补助费，按照统筹地区上年度职工日平均工资10%的标准……”，逯清2014年12月24日受伤，2013年度长春地区在岗职工平均工资为51564元，逯清应享受的伙食补助费为118.53元（51564元÷12个月÷21.75×10%×6天）。关于逯清主张的医疗费2869元，因其提供的证据无法证明与工伤部位有关，也无医嘱、病历佐证，故此项诉讼请求不予支持。因龙聚山公司已支付给逯清的人民币15000元，其中包括逯清2017年12月应得工资4200元，其余10800元应在龙聚山公司支付逯清的补助金总额中予以扣减。综上，依据《工伤保险条例》第三十七条、《吉林省实施办法》第四十条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，原审判决：一、龙聚山公司支付逯清一次性工伤医疗补助金82142.71元、一次性伤残就业补助金69505.37元、一次性伤残补助金82142.71元、停工留薪期工资37912.02元、住院期间伙食补助费118.53元，以上合计271821.34元，扣除龙聚山公司已支付逯清10800元，龙聚山公司共应支付逯清261021.34元，此款于判决生效之日起十日内立即给付；二、驳回逯清、龙聚山公司其他诉讼请求。案件受理费20元，由逯清、龙聚山公司各负担10元。宣判后，龙聚山公司不服，向本院提起上诉，请求撤销原审判决，改判驳回逯清的诉讼请求；一、二审诉讼费由逯清负担。理由是：逯清的受伤部位没有查清，逯清的月平均工资认定错误，逯清为龙聚山公司临时雇工，龙聚山公司并非全年实行统一工资标准，原审法院以一部分工资作为依据计算，不符合客观事实；如果查清工伤事实，龙聚山公司亦不应赔偿全部损失，龙聚山公司已经为逯清投保了商业险，应由保险公司先行赔付，逯清拒不履行相关义务，导致保险未赔付，逯清应承担责任。逯清二审辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。工伤认定决定书已经明确写明逯清是头外伤，胸部挫伤和脾破裂。逯清受伤前12个月的平均工资认定清楚，数额具体明确，不属于工资不明确情形。依据《吉林省实施办法》第五十条第一款之规定，原审法院计算的工伤赔偿数额准确无误。龙聚山公司为逯清投保商业险与本案无关，分属于不同的法律关系。因此，龙聚山公司的上诉请求不应当予以支持。本院二审审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。本院认为，长春市人力资源和社会保障局作出的长人社工认字[2016]21号工伤认定决定已经认定逯清为工伤。同时，工伤认定决定载明，逯清的工伤部位为：头外伤、胸壁挫伤、脾破裂、腹腔积雪。工伤认定决定作出后，双方均未申请行政复议或提起行政诉讼，故该工伤认定决定已经发生法律效力，原审法院据此认定逯清的停工留薪期为6个月并无不当。长春市劳动鉴定委员会、吉林省劳动能力鉴定委员会均认定逯清的工伤为七级伤残，龙聚山公司应该按照《工伤保险条例》、《吉林省实施办法》的相关规定向逯清支付工伤待遇。龙聚山公司主张逯清为龙聚山公司临时雇工，龙聚山公司并非全年实行统一工资标准，认为原审法院以一部分工资作为依据计算，不符合客观事实，但龙聚山公司未能提供充分证据予以证明，该项主张不能成立。龙聚山公司认可逯清提交的发放工资的银行流水的真实性，原审法院据此计算逯清受伤前12个月的平均工资及各项工伤待遇并无不当。龙聚山公司主张其为逯清投保了商业险，应先由商业保险赔付。但是，商业保险与工伤保险为两种法律关系，投保商业险不能免除其向受伤劳动者支付工伤待遇的法定义务，龙聚山公司的该项主张不能成立。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人吉林省龙聚山钢结构工程有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  赵芳芳代理审判员  邵明福代理审判员  梁欣华二〇一八年六月十五日书 记 员  高 珊