江苏省溧阳市人民法院
行 政 判 决 书
（2014）溧行初字第26号
原告溧阳市五星置业有限公司，住所地溧阳市燕山路98号。
法定代表人姜建松，该公司董事长。
委托代理人谈永斌，江苏常明律师事务所律师。
委托代理人赵梦云，江苏常明律师事务所律师。
被告常州市溧阳工商行政管理局，住所地溧阳市燕山中路10号。
法定代表人方学军，该局局长。
委托代理人王伟。
委托代理人史浩，江苏立洋律师事务所律师。
原告溧阳市五星置业有限公司不服被告常州市溧阳工商行政管理局不予受理通知书，向本院提起行政诉讼。本院于2014年3月21日受理后，于3月25日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2014年5月9日公开开庭审理了本案。原告溧阳市五星置业有限公司的委托代理人谈永斌、赵梦云，被告常州市溧阳工商行政管理局法定代表人方学军，委托代理人王伟、史浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
被告常州市溧阳工商行政管理局于2013年9月26日作出（溧工商）登记内不予受理字（2013）第002号不予受理通知书，对禹华受委托于2013年9月22日提交的关于溧阳市五星置业有限公司变更（备案）登记材料经审查后，决定不予受理。理由为：一、公司解散情形出现。1、根据《中华人民共和国公司法》（被告作出具体行政行为时的《公司法》，下同，以下简称《公司法》）第一百八十一条第一款规定，公司章程规定的营业期限届满，公司应当解散。溧阳市五星置业有限公司章程规定的营业期限为2002年6月17日至2012年6月16日，且在营业期限届满前未提出申请延长营业期限的变更登记，依法应当办理注销登记；2、根据《公司法》第一百八十二条规定，公司章程规定的营业期限届满的，可以通过修改公司章程而存续。但溧阳市五星置业有限公司在营业期限届满前未修改公司章程并报常州市溧阳工商行政管理局备案，依法应当办理注销登记；3、根据《中华人民共和国行政许可法》（以下简称《行政许可法》）第五十条规定，被许可人需要延续依法取得的行政许可的有效期的，应当在该行政许可有效期届满三十日前向作出行政许可决定的行政机关提出申请。但溧阳市五星置业有限公司在营业期限届满前既未修改公司章程，也未于营业期限届满三十日前向登记机关提出延长营业期限的变更登记申请，根据《公司法》第一百八十一条第一款规定和公司章程的规定，依法应当办理注销手续。二、溧阳市五星置业有限公司提交的材料不符合法定形式。根据苏工商个（2006）404号《关于有限责任公司营业期限到期应如何处理的答复》规定，公司有效期届满后提出存续申请，应视为公司经营行为的重新确认，应经全体股东一致同意。三、经审查，需要补正材料。1、公司全体股东一致同意撤销清算组备案及延长营业期限的《股东会决议》；2、公司存续的公告报样；3、清算组作出的公司清算情况说明。被告于2014年4月4日向本院提供了作出被诉具体行政行为的证据：1、原告提交的材料，包括有限责任公司变更登记申请书、指定代表或者共同委托代理人的证明、3份关于召开股东会议的通知、溧阳市五星置业有限公司股东会决议、公司章程修正案、溧阳市五星置业有限公司终止清算继续存续的情况说明、原告向被告提出的申请书、延期年检申请书，以上证据证明原告溧阳市五星置业有限公司向被告提出了变更营业期限的申请，同时证明原告公司解散情形出现，且原告提交的材料不符合法定形式，2、溧阳市五星置业有限公司营业执照复印件，证明原告的营业期限为2012年6月17日至2012年6月16日；3、溧阳市五星置业有限公司的章程，其中第十七条：”股东会会议对所议事项作出的决议，决议应由全体股东表决通过……。”第二十九条：”公司根据需要或涉及公司登记事项变更的可修改公司章程，修改后公司的章程不得与法律、法规相抵触，修改公司章程应由全体股东表决通过。修改后的公司章程应送原公司登记机关备案，涉及变更登记事项的，同时应向公司登记机关做变更登记。”证明原告提交的股东会决议和章程修正案系仅有两名股东参会并通过，不符合公司章程的规定；4、清算备案材料，证明2012年6月30日，原告在营业期限届满后成立了清算小组，2012年7月31日，被告因原告的申请对清算组成员进行了备案，即原告在经营期限届满后进行了清算登记程序；5、原告公司另三位股东的公函，证明2013年3月18日，另三位股东蒋亚军、杨星海、赵九如就控股股东姜建松、李琴凤于2013年2月27日强行通过股东会决议和章程修正案致函被告，认为该股东会决议和章程修正案违反公司章程的规定，不发生法律效力，公司已依法解散，依法不能再继续存续和延长营业期限，姜建松、李琴凤强行组建的清算组违法，未经股东会全体股东通过，且其组成违反了《公司法》第一百八十四条”有限责任公司的清算组由股东组成”之规定。
原告溧阳市五星置业有限公司诉称：1、2013年4月28日，原告向被告寄送了营业期限变更登记材料，被告已收悉。2013年9月22日，原告向被告送交了营业期限变更登记申请书、撤销清算备案并原路径予以公告申请书、延期年检申请书、终止清算继续存续情况说明等材料，对照《中华人民共和国公司登记管理条例》（以下简称《公司登记管理条例》）的相关规定，原告申请登记事项及材料都符合法定条件，被告应予受理。2、根据《公司法》第一百八十二条的规定，可以明确两点：若公司营业期限届满，可以修改公司章程得以存续，但并不要求在营业期限届满前修改公司章程并报工商行政管理部门备案；若公司营业期限届满修改公司章程的，表决是按资本多数决，而非一致决。3、原告要求被告进行经营期限工商变更登记不属于行政许可行为，因此，被告不能依据《行政许可法》第五十条的规定不予受理。4、苏工商个（2006）404号《关于有限责任公司营业期限到期应如何处理的答复》是针对其他案件作出的答复，不具有普遍的适用性。原告提供的证据有：（溧工商）登记内不予受理字（2013）第002号不予受理通知书、溧阳市人民政府溧行复字（2013）第39号行政复议决定书，证明原告不服被告所作的不予受理通知书，提起了行政复议。
被告常州市溧阳工商行政管理局辩称：1、根据《公司登记管理条例》第九条规定，公司的登记事项包括营业期限。《行政许可法》第四十九条规定：被许可人要求变更行政许可事项的，应当向作出行政许可决定的行政机关提出申请……。可见，公司营业期限变更登记是行政许可行为，适用《行政许可法》。而《行政许可法》第五十条规定：被许可人需要延续依法取得的行政许可的有效期的，应当在该行政许可有效期届满三十日前向作出行政许可的行政机关提出申请……。原告未在营业期限届满三十日前提出变更登记申请，违反了《行政许可法》的规定。2、《公司法》第一百八十一条规定：”公司因下列原因解散：（一）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；……”第一百八十二条规定：”公司有本法第一百八十一条第（一）项情形的，可以通过修改公司章程而存续。依照前款规定修改公司章程，有限责任公司须经持有三分之二以上表决权的股东通过。”本案中，原告的《公司章程》第十七条、第二十九条对此作了特别规定，即股东会会议对所议事项作出的决议、修改公司章程应由全体股东表决通过。本案中，原告向被告提交的2013年2月27日的股东会决议和章程修正案只有两名股东参会并表决通过，不具有法律效力。3、被告作为江苏省工商行政管理局的下级机关，适用苏工商个（2006）404号《关于有限责任公司营业期限到期应如何处理的答复》并无不当。
经庭审质证，本院对以下证据作如下确认：原、被告提供的证据与本案具有关联性，其形式和内容符合证据的法定要件，可以作为本案的有效证据使用。
经审理查明：2002年7月17日，原告公司由姜建松、李琴凤、蒋亚军、杨星海、赵九如五人出资设立，五人的出资比例分别为64%、5%、20%、10%、1%，营业期限为2002年6月17日至2012年6月16日。2004年10月28日，五名股东表决通过了《溧阳市五星置业有限公司章程》，该章程第七条规定：”股东享有如下权利：（一）参加或委托代表参加股东会并根据其出资份额享有表决权……”第十七条规定：”股东会会议对所议事项作出的决议，决议应由全体股东表决通过……。”第二十九条规定：”公司根据需要或涉及公司登记事项变更的可修改公司章程，修改后公司的章程不得与法律、法规相抵触，修改公司章程应由全体股东表决通过。修改后的公司章程应送原公司登记机关备案，涉及变更登记事项的，同时应向公司登记机关做变更登记。”营业期限届满后的2012年6月30日，原告成立了清算小组，2012年7月31日，被告根据原告申请对原告的清算组成员进行了备案。2013年2月8日，股东姜建松作为召集人，分别向股东蒋亚军、杨星海、赵九如发出召开股东会议的书面通知。2013年2月27日，在蒋亚军、杨星海、赵九如未到会的情况下，姜建松、李琴凤两名股东召开了股东会，形成了股东会决议，通过了公司章程修正案。2013年3月18日，蒋亚军、杨星海、赵九如致函被告，认为：该股东会决议和章程修正案违反公司章程的规定，不发生法律效力；公司已依法解散，依法不能再继续存续和延长营业期限；姜建松、李琴凤强行组建的清算组违法，未经股东会全体股东通过，且其组成违反了《公司法》第一百八十四条”有限责任公司的清算组由股东组成”之规定。2013年4月28日，原告向被告邮寄了营业期限变更登记材料，其中包括有限责任公司变更登记申请书（申请变更事项为营业期限至2022年6月16日止，有法定代表人姜建松签字，落款日期为2013年4月28日）、指定代表或者共同委托代理人的证明（委托人为溧阳市五星置业有限公司，委托代理人为禹华，委托事项为办理变更、备案手续）、3份关于召开股东会议的通知（2013年2月8日，召集人姜建松分别向股东蒋亚军、杨星海、赵九如发出拟定于2013年2召27日召开股东会议的书面通知）、溧阳市五星置业有限公司股东会决议（决议事项：1、不再执行2011年11月20日形成的关于”经营期满后不再继续经营”的股东会决议内容；不再执行2012年6月30日形成的”经营期满后公司不再继续经营，公司自行成立清算小组予以清算”等决议内容。公司终止清算，继续存续，延长经营期限至2022年6月30日。2、解散公司清算组。3、决定在《江苏经济报》上重新刊登公司存续的公告。4、本公司一直未进入清算财产分配程序。5、公司注册资本及股东出资额及出资比例一直未改变。修改公司章程第八章第二十六条，并通过公司章程修改。股东签名：姜建松、李琴凤。落款日期2013年2月27日）、公司章程修正案（原公司章程第八章第二十六条为：公司经营期限10年，从2002年6月17日至2012年6月16日。经2013年2月27日股东会决议，修改为：公司经营期限延长至2022年6月30日。股东签名：姜建松、李琴凤。落款日期2013年2月27日）、溧阳市五星置业有限公司终止清算，继续存续的情况说明。2013年9月22日，原告再次向被告提出了申请书（申请事项：撤销清算备案并原路径予以公告，落款日期2013年9月22日）、延期年检申请书（申请事项：延期参加年检，落款日期2013年6月28日）。2013年9月26日，被告作出于（溧工商）登记内不予受理字（2013）第002号不予受理通知书。原告不服，向溧阳市人民政府提起行政复议，溧阳市人民政府于2014年1月13日作出溧行复字（2013）第39号行政复议决定，维持了被告作出的不予受理决定，原告仍不服，诉来本院。
本院认为，对于本案被告具有相应的职权，诉讼双方均无异议，本院予以确认。本案的争议焦点为原告提交的申请材料是否符合法定时限、记载事项是否符合法定要求。原告提出其要求被告进行营业期限工商变更登记不属于行政许可行为，因此，被告不能依据《行政许可法》第五十条的规定不予受理。对此，本院认为，根据《公司登记管理条例》第九条规定，公司的登记事项包括营业期限。《行政许可法》第四十九规定：“被许可人要求变更行政许可事项的，应当向作出行政许可决定的行政机关提出申请。”第五十条规定：”被许可人需要延续依法取得的行政许可有效期的，应当在该行政许可有效期届满前三十日前向作出行政许可的行政机关提出申请。”故被告根据原告公司申请办理营业期限工商变更登记属于行政许可行为，原告需要延续依法取得的行政许可有效期，应当依照《行政许可法》第五十条之规定，在营业期限届满前三十日向被告提出申请。显然，原告提交申请材料不符合时限规定。原告提出公司营业期限届满修改公司章程的，表决是按资本多数决，而非一致决。对此，本院认为，《公司法》第四十四条和第一百八十二条有相应的规定。综上，被告作出本案所涉不予受理通知书的理由成立。同时，被告需要注意的是，溧阳市五星置业有限公司与禹华之间是委托代理关系，行政相对人应是溧阳市五星置业有限公司，而非禹华。依照最高人民法院《关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第五十六条第（四）项的规定，判决如下：
驳回原告溧阳市五星置业有限公司要求撤销被告作出的（溧工商）登记内不予受理字（2013）第002号不予受理通知书的诉讼请求。
案件受理费50元，由原告溧阳市五星置业有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省常州市中级人民法院。
审 判 长 葛为国
代理审判员 虞 斐
人民陪审员 祝家骥
二〇一四年六月五日
书 记 员 宗 清