黑龙江省哈尔滨市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2017）黑01行终113号
上诉人（一审原告）王玉君，男，1955年1月25日出生，汉族，哈尔滨正阳河木材厂退休工人，住哈尔滨市道里区。
委托代理人张淑芬，女，1955年2月9日出生，汉族，哈尔滨市第一百货公司退休职工，住哈尔滨市道里区。
委托代理人杨洁，黑龙江佛艾尔律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）哈尔滨市城乡规划局，住所地哈尔滨市松北区世纪大道1号。
法定代表人王宏新，局长。
委托代理人李春华，哈尔滨市城乡规划管理执法监察局监察六处副处长。
委托代理人郑燕燕，黑龙江金马律师事务所律师。
上诉人王玉君因诉被上诉人哈尔滨市城乡规划局（以下简称市规划局）不履行法定职责一案，不服哈尔滨市道里区人民法院（2016）黑0102行初206号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2017年3月16日公开开庭审理了本案。上诉人王玉君的委托代理人张淑芬、杨洁，被上诉人市规划局的委托代理人李春华、郑艳艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审判决认定，王玉君系道里区友谊路397号壹江南小区B栋1单元11层1号房屋所有权人，购房日期为2009年3月27日。2016年8月4日，王玉君的妻子张淑芬向哈尔滨市城乡规划管理执法监察局反映壹江南小区存在超出合同约定加建三层房屋的问题。2016年8月10日，哈尔滨市城乡规划管理执法监察局向张淑芬作出了《关于张淑芬女士信访事项的处理意见》，答复张淑芬针对其反映的问题，于2012年5月21日已经对超建面积1621平方米进行了处罚，罚款已缴。王玉君不服，向哈尔滨市人民政府申请复查，哈尔滨市人民政府信访事项复查复核办公室于2016年9月23日作出《告知单》，告知张淑芬“经查，你反映的道里区友谊路395号壹江南小区规划三十二层，但超出合同约定加建三层房屋事宜，按照《中华人民共和国城乡规划法》的规定，哈尔滨市城乡规划管理执法监察局对未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的壹江南小区超建面积进行了查处，此行为属于具体行政行为。依据《行政复议法》或《行政诉讼法》的规定，对具体行政行为不服的公民、法人或者其他组织，应向本级人民政府或上一级行政主管部门申请行政复议，或向人民法院提起行政诉讼。鉴于上述情况，按照《黑龙江省信访事项复查复核暂行办法》及《信访条例》的规定，该事项不在信访事项复查复核范围内。我办已于2016年9月23日下达了《关于对张淑芬反映事项退回重新办理的通知》，将该案件退回哈尔滨市城乡规划管理执法监察局。请你与哈尔滨市城乡规划管理执法监察局联系，特此告知。”王玉君不服，提起行政诉讼，请求判令责令市规划局作出拆除哈尔滨市道里区友谊路395号壹江南小区私自建成的三层房屋违法建筑的具体行政行为。
另查，市规划局于2012年5月21日对壹江南小区的建设单位金迈投资有限公司（以下简称金迈公司）作出哈行执罚字[2011]第0101018号行政处罚决定书，认定的违法事实和证据：金迈公司于2008年6月20日在道里区友谊路397号建设的壹江南小区住宅工程，2007年11月办理了《建设用地规划许可证》，2008年9月办理了《建设用地批准书》，2008年6月办理了《建设工程规划许可证》，2009年7月办理了开工通知单，2008年6月开工建设，该工程规划审批面积38830平方米，现形象进度为1号楼5层，2号楼32层，主体完工，2009年12月经竣工验收测量，实建面积40451平方米，超建面积1621平方米。证据：现场检查笔录、调查询问笔录、照片、工程图纸、身份证复印件。违法依据：以上事实违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十三条第一款之规定。处罚依据：依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条及《哈尔滨市城市管理行政执法局处罚裁量标准》第二百一十六条第三款。处罚内容：决定对金迈公司作出罚款贰拾肆万叁仟壹佰伍拾（243,150元），责令按规划要求补办手续的行政处罚。被告于2012年5月23日向金迈公司送达了行政处罚决定书。2012年10月31日金迈公司缴纳了罚款。
一审判决认为，根据《中华人民共和国城乡规划法》的相关规定，市规划局具有对未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的违法行为进行处罚的法定职权。本案，王玉君要求市规划局作出拆除哈尔滨市道里区友谊路395号壹江南小区私自建成的三层房屋违法建筑的具体行政行为，是要求市规划局履行法定职责。针对王玉君诉讼请求中壹江南小区建设单位金迈公司未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的违法行为，市规划局已经于2012年5月对金迈公司作出行政处罚决定，且市规划局所属单位哈尔滨市城乡规划管理执法监察局已经书面告知张淑芬被告已针对王玉君反映的问题作出行政处罚，故市规划局已经履行了其职责，王玉君要求市规划局履行法定职责理由不成立。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回王玉君的诉讼请求。
王玉君上诉称，其一，市规划局对壹江南小区建设单位金迈公司超建1621米的违法建筑作出罚款24万余元,责令按规划要求补办手续的决定。但金迈公司仅缴纳24万元的罚款，至今未补齐规划手续,因而市规划局对金迈公司作出的行政处罚并未执行完毕，是不完全履行法定职责，市规划局应当承担继续履行法定职责的法律责任。其二，金迈公司的违法建设严重影响王玉君房屋的正常使用，并对王玉君的财产构成了侵占。诉前王玉君曾经多次要求市规划局履行法定职责，但市规划局至今未对金迈公司违法建设行为给王玉君造成的严重后果作出任何行政行为，市规划局未履行法定职责客观存在。一审判决认定事实不清，适用法律错误，请求撤销一审判决，依法改判责令市规划局作出拆除哈尔滨市道里区友谊路395号壹江南小区私自建成的三层房屋违法建筑的具体行政行为。
市规划局答辩称，金迈公司的违法建设行为属于可采取改正措施消除对规划实施影响的情形，故市规划局作出罚款、责令补办手续的处罚决定；在作出行政处罚时，金迈公司已向市规划局道里分局申请调整规划方案，道里分局依据相关调整程序进行办理，后因新老条例过渡衔接问题，致使规划调整审批停滞，形成历史遗留问题，行政处罚决定在继续履行过程中，并不存在行政不作为情形；金迈公司超建部分是内部结构的变化，外部造型及实际建设高度仍与原审批外立面一致，并未对王玉君合法权益产生损害，行政处罚并不解决王玉君与金迈公司间的民事争议。请求维持一审判决。
本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。
本院认为，《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条规定，未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。本案市规划局针对金迈公司的违法建设行为，已于2012年依据上述规定对金迈公司作出了罚款、责令补办手续的行政处罚，履行了其法定职责。王玉君一审请求责令市规划局作出拆除金迈公司三层违法建筑的具体行政行为，该诉讼请求实质是要求市规划局在2012年行政处罚发生法律效力的情况下，针对金迈公司的同一违法行为再次作出处罚，而且是截然相反的处罚，该请求明显无理，违反一事不再罚的基本原则，故一审判决驳回王玉君的诉讼求并无不当。二审中，王玉君要求市规划局完成处罚决定中的按规划要求补办手续，如不能补办手续就应限期拆除违法建筑，现市规划局对金迈公司调整规划方案的申请正在办理程序当中，且该请求系对一审诉讼请求的变更，本院依法不予审查。王玉君的上诉理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人王玉君负担。
本判决为终审判决。
审判长 范晓军
审判员 孙国涛
审判员 王亚虹
二〇一七年四月十七日
书记员 徐 畅