浙江省诸暨市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）绍诸刑初字第976号
公诉机关诸暨市人民检察院。
被告人汤某甲，中共党员。因本案于2015年1月30日被诸暨市人民检察院。
辩护人胡宝坤，浙江泽厚（绍兴）律师事务所律师。
诸暨市人民检察院以诸检刑诉（2015）914号起诉书指控被告人汤某甲犯玩忽职守罪、贪污罪，于2015年7月29日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，于2015年8月25日公开开庭审理了本案。诸暨市人民检察院指派检察员宣琴、代理检察员何梦迪出庭支持公诉，被告人汤某甲及辩护人胡宝坤到庭参加诉讼。现已审理终结。
诸暨市人民检察院指控：
一、玩忽职守
2012年开始，诸暨市对品牌市场建设等项目实施倾斜扶持政策，对建筑面积达到3万平方米的专业市场按照实际投资额的2.5%最高不超过1000万元的政策予以奖励。2012年，浙江宏越企业发展有限公司投资建设诸暨东远板材装饰市场，2013年该市场主体建设基本完成，总建筑面积超过3万平方米，并面向广大商户招租营业。2013年3月，浙江宏越企业发展有限公司因该项目向诸暨市服务业发展办公室申报“2012年度服务业政策扶持专项资金”，将市场商户投资的展位装修费人民币8451万余元作为公司实际投资支出申报，并大量使用虚假发票虚增投资额，以人民币197454290.65元的账面投资总额申报扶持资金。
被告人汤某甲时任诸暨市服务业发展办公室投资发展科科长，在审核时，未采取实地踏勘等调查方式核实申报资料的真实性，致使浙江宏越企业发展有限公司虚报的投资额得以通过审核，造成人民币200余万元的特别重大经济损失，且于2013年3月份在其位于诸暨市艮塔东路雄风电器商场三楼的办公室收受浙江宏越企业发展有限公司法定代表人毛某送给其的人民币3000元。
二、贪污
2012年，被告人汤某甲在担任诸暨市服务业发展办公室投资发展科科长期间，利用组织诸暨市首届金秋消费节的职务便利，收取中奖人郭某、陈某乙缴纳的个人所得税费用共计人民币38320元后未依法上缴，将上述税款非法占为己有。
案发后，被告人汤某甲如实交代了检察机关尚未掌握的贪污犯罪事实。
为证明上述指控，公诉机关提供了相应证据，认为被告人汤某甲身为国家机关工作人员，在审核相关项目的扶持资金时，严重不负责任，致使国家遭受特别重大损失，情节特别严重，应当以玩忽职守罪追究刑事责任；又利用职务之便，侵吞公共财产，应当以贪污罪追究刑事责任。被告人汤某甲一人犯数罪，应予并罚。鉴于其对贪污犯罪事实能自首，依法可以从轻处罚。提请本院对被告人汤某甲依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款、第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（三）项、第六十九条、第六十七条第一款、第二款之规定处罚。
被告人汤某甲对起诉书指控的罪名和事实没有异议，请求从轻处罚。
辩护人对起诉书指控汤某甲构成玩忽职守罪和贪污罪的罪名没有异议，提出如下辩护意见：1、玩忽职守罪的事实中，诸暨市财政局委托会计师事务所对浙江宏越企业发展有限公司进行了审计，被告人过分依赖该审计报告，故未采取实地踏勘等方式核实申报材料的真实性，其主观不负责任没有达到严重的程度；国家损失已经得到挽回，被告人已退出收受的违法所得3000元；2、贪污罪中被告人有自首情节，赃款已全部退缴。请求法庭对被告人汤某甲从轻处罚。
经审理查明：
被告人汤某甲1998年参加工作，2012年3月开始担任诸暨市服务业发展办公室投资发展科科长，负责编制服务业项目推进年度计划和重点项目计划并组织实施、监测分析项目投资状况、督查项目推进、上级服务业相关项目的报批和管理、本区域商贸服务业投资督查考核管理，负责对有关行业协会的指导、协调和管理等工作。
上述事实有经庭审质证、认证的户籍证明、中共诸暨市服务业发展办公室委员会文件、公务员登记表、公务员年度考核登记表、干部任免审核表、公务员职务任免审批表、诸暨市机关工作人员工资变动审批表，被告人汤某甲的供述和辩解等证据所证实。
一、玩忽职守
2012年开始，诸暨市对品牌市场建设等项目实施倾斜扶持政策，对建筑面积达到3万平方米的专业市场按照实际投资额的2.5%最高不超过1000万元的政策予以奖励。2012年，浙江宏越企业发展有限公司投资建设诸暨东远板材装饰市场，2013年该市场主体建设基本完成，总建筑面积超过3万平方米，并面向广大商户招租营业。2013年3月，浙江宏越企业发展有限公司因该项目向诸暨市服务业发展办公室申报“2012年度服务业政策扶持专项资金”，将市场商户投资的商铺装修费人民币8451万余元作为公司实际投资支出申报，并大量使用虚假发票虚增投资额，以人民币197454290.65元的账面投资总额申报扶持资金。
被告人汤某甲时任诸暨市服务业发展办公室投资发展科科长，在审核时，未采取实地踏勘等调查方式核实申报资料的真实性，致使浙江宏越企业发展有限公司虚报的投资额得以通过审核，造成国家资金人民币200余万元的特别重大经济损失，且于2013年3月份在其位于诸暨市艮塔东路雄风电器商场三楼的办公室收受浙江宏越企业发展有限公司法定代表人毛某送给其的人民币3000元。
案发后，浙江宏越企业发展有限公司向诸暨市监察局退缴人民币4936300元，被告人汤某甲向本院退缴赃款人民币3000元。
上述事实，有经庭审质证、认证的诸暨市企业投资项目备案资料、申报扶持资金资料、公司账目明细、审计报告、预算拨款凭证、财政局证明文件、核查结论、浙江省行政事业单位资金往来结算票据，证人何某、陈某甲、金某甲、阮某甲、汤某乙、蔡某、毛某、金某乙、杨某甲、周某、俞某、许某等的证言，被告人汤某甲的供述和辩解，浙江省法院诉讼费专用票据等证据予以证实。
二、贪污
2012年，被告人汤某甲在担任诸暨市服务业发展办公室投资发展科科长期间，利用组织诸暨市首届金秋消费节的职务便利，收取中奖人郭某、陈某乙缴纳的个人所得税费用共计人民币38320元后未依法上缴，将上述税款非法占为己有。
被告人汤某甲在被诸暨市人民检察院以涉嫌玩忽职守罪刑事拘留期间，如实供述了检察机关尚未掌握的本人贪污犯罪事实，后向诸暨市人民检察院退缴赃款人民币38320元。
上述事实，有经庭审质证、认证的诸暨市人民政府办公室文件、兑奖券、明细账、报销单、转账支票、机动车销售统一发票、身份证复印件、浙江省诸暨市人民检察院预收款票据，证人郭某、阮某乙、陈某乙、杨某乙、张某、金某甲、阮某甲等人的证言、归案经过，被告人汤某甲的供述和辩解等证据予以证实。
本院认为，被告人汤某甲身为国家机关工作人员，在审核相关项目的扶持资金时，严重不负责任，致使国家利益遭受特别重大损失，情节特别严重，其行为已构成玩忽职守罪；又利用职务便利，侵吞公共财物，其行为已构成贪污罪，依法应分别追究刑事责任。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人汤某甲一人犯二罪，依法予以并罚。被告人在归案后如实供述了玩忽职守的罪行，主动供述了司法机关尚未掌握的贪污罪行，对于贪污罪依法认定为自首，本院依法予以从轻处罚；其已退缴个人全部违法犯罪所得，因玩忽职守造成的国家损失已得到挽回，本院依法予以从轻处罚。本案中，造成国家财政资金损失的原因是多方面的，该情况在对被告人量刑时酌情予以考虑。辩护人提出从轻处罚的意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款、第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（三）项、第六十九条第一款、第六十七条第一款、第二款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人汤某甲犯玩忽职守罪，判处有期徒刑三年，犯贪污罪，判处有期徒刑一年六个月，决定执行有期徒刑三年八个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一五年一月三十日起至二0一八年九月二十九日止）；
二、退缴的赃款人民币38320元由扣押机关返还受害单位；
三、追缴的违法所得人民币3000元，依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 戴金飞
人民陪审员 徐黎明
人民陪审员 石 璐
二〇一五年八月二十五日
书 记 员 杨蓓蓓
附页
相关法律条文
《中华人民共和国刑法》第三百九十七条：国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。
国家机关工作人员徇私舞弊，犯前款罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。
第三百八十二条：国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条：对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。
（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。
（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
（四）个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
第六十九条：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。