甘肃省高级人民法院执 行 裁 定 书（2018）甘执异39号异议人（被执行人）：甘肃华屹置业有限公司（以下简称华屹公司）。住所地甘肃省兰州市。法定代表人：洪甘福，该公司董事长。异议人（被执行人）：洪洁婷，女，1986年1月出生，住福建省厦门市思明区。被申请人（申请执行人）：中国华融资产管理股份有限公司甘肃省分公司（以下简称华融公司）。住所地兰州市城关区。负责人：张焕然，该分公司总经理。华屹公司、洪洁婷不服甘肃省高级人民法院（2016）甘执33号之一执行裁定书及（2016）甘执33号甘肃省高级人民法院拍卖通知，向本院提出异议申请。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。华屹公司向本院提出异议称：1、（1）评估拍卖程序违法，本案贵院未依据《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第五条之规定，组织申请执行人和被执行人就本案执行标的物的评估协商确定评估机构，而是直接单方委托评估机构的。在挂网拍卖前，异议申请人已经就贵院的违规单方委托评估机构提出书面异议，而贵院未作任何答复，直接将执行标的物挂网拍卖。（2）拍卖前没有向异议人送达《甘肃省高级人民法院拍卖通知》，未通知挂网拍卖事项。也未向当事人海峡两岸、洪本灿、洪甘福、洪洁婷、洪晓婷等通知，属拍卖过程中程序不当。（3）网络公告期限不符合法律规定，本案起拍日为2017年12月31日，当日不应计算在期限内，拍卖公告的发出日为2017年12月16日，公告期限不足及节假日不予顺延违反法律规定。2、本案被执行人海峡两岸现已进入破产程序，破产法院已向你院发出中止执行的意见函，而你院在未予审查并给予答复的情况下，仍继续按被申人申请予以拍卖显属不当。至今未见对海峡两岸作出中止的裁定。3、你院拍卖涉案工程严重侵犯了案外人的合法权益，违反法律规定。建筑工程的承包人对所建工程享有法定的优先受偿权，你院挂网拍卖的工程至今承包人未予交工，也未结算，尚欠工程款。你院的拍卖行为侵犯了该承包人的合法权益。4、竟拍人与被申请人存在重大利益关系，串通侵害申请人。竟拍涉案房产系被申请人指使，并非竞拍人真实意思表示，被申请人操纵了本次司法拍卖的全部过程，系合法形式掩盖非法目的，你院在执行过程中评估及拍卖行为程序违法，故竞买人拍卖行为无效。请求依法撤销甘肃省高级人民法院2016甘执33号之一执行裁定书及2016甘执33号甘肃省高级人民法院拍卖通知，确认对申请人位于永靖县“在水一方”小区房产的司法拍卖行为无效。本院查明，本院执行华融公司与华屹公司、海峡两岸、洪本灿、洪甘福、洪洁婷、洪晓婷合同纠纷一案，依据发生法律效力的最高人民法院（2016）最高法民终84号民事调解书，责令被执行人华屹公司等，偿还华融公司债务本金9400万元及截止给付之日的重组收益，但被执行人至今未履行。2017年11月14日本院作出了（2016）甘执33号之一的执行裁定，依法查封了被执行人华屹公司、洪洁婷等名下，位于永靖县古城新区“在水一方”项目的部分房产及在建工程。并于2017年11月14日作出（2016）甘执33号拍卖通知，2018年1月1日甘肃福门房地产开发（集团）有限公司永靖分公司通过京东网，以49914，872万元最高应价竞买了查封，拍卖的所有房产，成交确认书载明甘肃福门房地产开发（集团）有限公司永靖分公司（证件类型：社会统一信用代码证证件号码：91622923695602074）通过竞买号（11202901）于2017年12月31日在甘肃省高级人民法院于京东网开展的临夏回族自治州永靖县古城新区太极中路“在水一方”项目；5号楼5—11号商铺；5号楼5—12号商铺；5号楼5—13号商铺；9号楼9—11号商铺；9号楼9—12号商铺；9号楼9—13号商铺；10号楼整栋住宅楼76套；13号楼整栋住宅楼62套；“在水一方”小区会所；“在水一方”幼儿园；通过司法拍卖项目公开竞价中，以最高应价胜出。2018年1月12日被执行人华屹公司、洪洁婷对评估、拍卖不服，向本院提出了书面异议申请。本院认为，本案争议的焦点是：1、评估、拍卖程序是否存在单方委托的问题；2、被执行人海峡两岸进入破产程序，是否应该中止执行；3、拍卖涉案工程是否侵犯了案外人的权益；4、竞拍人与被申请人存在重大利益关系，是否串通侵害申请人的利益。关于评估、拍卖程序是否存在单方委托的问题《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第五条之规定，评估机构由当事人协商一致后经人民法院审查确定；协商不成的，从负责执行的人民法院或者被执行人财产所在地的人民法院确定的评估机构名册中，采取随机的方式确定；当事人双方申请通过公开招标方式确定评估机构的，人民法院应当准许。本案中，本院根据上述规定于2016年10月27日在人民法院诉讼资产网发布，“选择甘肃省永靖县古城新区在水一方住宅小区房产评估机构工作公示”，公示载明“本院定于2016年11月3日上午10时00分，在人民法院诉讼资产网采用网络摇号方式选择确定评估机构。请兰州辖区内具备房地产评估一级资质的评估机构从公告之日起至2016年11月3日上午9时前，在该网站报名，参加摇号”。符合资质条件的甘肃信诺房地产咨询估价有限公司、兰州中瑞房地产咨询估价有限公司报名参加了摇号，因服务器故障，结果无法显示，故决定重新摇号。2016年11月3日本院在网上再次发布了评估机构工作公示，通过重新摇号（摇号代码392577），兰州中瑞房地产咨询估价有限公司中签该房产的评估工作，在两次摇号中均通知异议人到场参与，并将公示内容以短信形式发送至异议人洪甘福，洪本灿等手机中，2017年9月15日向异议人送达了《评估报告书》。据此，本院严格依照法定程序通过网上报名、随机摇号的方式确定了评估机构，无证据证明存在违规单方委托评估机构的问题，故该异议请求于法无据，不能成立，本院不予支持。二、关于被执行人海峡两岸进入破产程序，是否应该中止执行的问题本院执行的是依据发生法律效力的最高人民法院2016最高法民终84号民事调解书，责令被执行人华屹公司、洪洁婷等偿还华融公司债务本金9400万元截止给付之日的重组收益，但被执行人至今未履行。本院依法查封了被执行人华屹公司、洪洁婷等名下，位于永靖县古城新区“在水一方”项目的部分房产及在建工程。海峡两岸于2017年12月25日，以海峡两岸农产品物流城发展有限公司管理人的名义向本院发来（2017）物流城破管字第83号，中止执行告知函。函告本院，“因债权人尤启胜以海峡两岸已不能清偿他本人及其他债权人的到期债权为由，向漳州市龙文区人民法院提出海峡两岸破产重组的申请”，龙文区法院于2017年2月17日受理了该申请，海峡两峡以管理人的名义要求本院中止对华屹公司、洪本灿、洪甘福、洪洁婷、洪晓婷的强制执行。本案中，执行主体是以洪甘福为法人代表的华屹置业等，洪甘福虽为海峡两岸的法定代表人，但其与独立核算的华屹公司并没有直接的关联性，海峡两岸做为本案的共同被执行人，没有有效证据证明其在华屹置业的资金注入和股份，华屹公司的工商登记中，亦没有海峡两岸的工商登记及股东记录，即使其符合法定破产中止理由，也只是按照占股比例予以减除所占份额，但并不影响本院强制执行其他被执行人履行法定义务的条件。故此异议不能成立，本院不予支持。三、关于拍卖涉案工程是否侵犯了案外人的权益问题根据最高法院下发的《关于建设工程价款优先受偿权的问题的批复》，承包人应通过向人民法院诉讼确定优先受偿权的行使，对法院查封、冻结措施的建设工程，承包人有权向人民法院提出申请参与分配，以维护其合法权益。本案中，本院查封、拍卖的是被执行人的部分及在建工程，工程并未完全峻工验收，显然不符合承包人行使优先受偿权的资格，行使权利也应由具备主体资格的承包人主张，而不是被执行人代位行使。故该异议请求不能成立，本院不予支持。四、关于竞拍人与被申请人存在重大利益关系，是否串通侵害申请人的问题本院于2017年11月14日在京东网、人民法院诉讼资产网上发布了拍卖公告，公告明确载明了本次拍卖标的物的事项须知，严格依照（法释{2016}18号）《最高人民法院关于人民法院网络司法拍卖若干问题的规定》，对此次拍卖制定了十二条详细须知规定，其中第九条明确告知，与本标的物有利害关系的当事人可以参加竞拍，不参加竞拍的请关注本次拍卖活动的整个过程。竟买人成功竞得网拍标的物后，京东网拍平台将生成相应司法拍卖网络竞价成功确认书并进行公示，确认书中载明实际买受人姓名、网拍竞买号等信息。成交确认书载明甘肃福门房地产开发（集团）有限公司永靖分公司（证件类型：社会统一信用代码证证件号码：91622923695602074）通过竞买号（11202901）于2017年12月31日在甘肃省高级人民法院于京东网开展的临夏回族自治州永靖县古城新区太极中路“在水一方”项目，司法拍卖竞价中以最高应价胜出。本案中，异议人只是单方提出竞拍人不具备竞拍涉案房产的经济实力，竞拍涉案房产系申请人指使，并非竞拍人真实意思表示的主张不能成立，拍卖通知中第二条，竞买人条件；凡具备完全民事行为能力的公民、法人和其他组织均可参加竞买，参与竞买人未开设京东账户，可委托代理人进行，但必须在竞价程序开始前向人民法院提交委托材料，经法院确认后方可参与竞买；第十一条，拍卖竟价前意向竞买人须在京东注册账号并通过实名认证，在线支付竞买保证金，依据京东网络拍卖平台告知的司法拍卖流程的相关准则。由此，竟拍人是通过严格的资格审查程序，以最高应价胜出的优势竞买成功，并无证据显示其恶意串通损害异议人合法权益的情形。故此，本院依法作出的执行裁定及拍卖通知并无不妥，执行程序、拍卖步骤，符合法律规定，且其他被执行人洪本灿、洪晓婷并未提出书面异议，亦未提交有效的证据证明其所持的主张于法有据，异议人华屹公司所提异议请求不能成立，本院不予支持，予以驳回。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第一项规定，裁定如下：驳回甘肃华屹置业有限公司、洪洁婷的异议请求。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向最高人民法院申请复议。审判长  康天翔审判员  潘亚峰审判员  朱 华二〇一八年三月十五日书记员  马建清