广西壮族自治区横县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）桂0127刑初285号
公诉机关广西壮族自治区横县人民检察院。
被告人何遂，男，1987年4月26日出生于广西壮族自治区横县，汉族，初中文化，居民，住横县。因涉嫌犯合同诈骗罪于2016年12月6日被广州市公安局番禹区分局抓获，同月8日被横县公安局刑事拘留，同月20日被逮捕。现羁押于横县看守所。
辩护人苏钒，广西任钒律师事务所律师。
横县人民检察院以横检刑诉〔2017〕274号起诉书指控被告人何遂犯合同诈骗罪，于2017年8月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。横县人民检察院指派检察员莫贤丽出庭支持公诉，被告人何遂到庭参加诉讼。现已审理终结。
横县人民检察院指控，2015年3月2日，被告人何遂在没有得到授权情形下，冒充横县荣某厂老板儿子的身份，与被害人雷某1签订《横县荣某厂承包花渣协议》，约定横县荣某厂2015年全年加工的花渣、花籽由雷某1承包。何遂收取了雷某1支付的订金53000元并出具收条。为骗取雷某1的信任，何遂在协议及收条上加盖内容为“广西横县荣某厂”的假公章。签订协议后，因得知横县荣某厂的花渣、花籽已承包给他人，雷某1遂要求何遂退回订金，何遂以没有钱为由没有退回。对指控的事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人何遂以非法占有为目的，在签订合同过程中，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十四条的规定，应当以合同诈骗罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人何遂提出其没有冒充横县荣某厂老板的儿子的身份,其不知道自己的行为是否构成合同诈骗罪。辩护人提出何遂的行为不构成合同诈骗罪,理由是:1.何遂在与被害人签订花渣承包协议时，横县荣某厂是何遂父亲何某承包、家庭经营，何遂作为家庭成员之一,有能力履行协议,客观上没有虚构事实、隐瞒真相的行为；2.何遂得知其父亲已把2015年度的花渣发包给他人后,已与被害人协商还款事宜，主观上没有非法占有被害人财物的目的。被告人何遂及其辩护人均无证据向本院提供。
经审理查明，2015年3月2日，被告人何遂冒充横县荣某厂老板儿子的身份,使用“广西横县荣某厂”的假公章,在横县文印店处，以出售横县荣某厂的茉莉花花渣为由，与被害人雷某1签订承包花渣协议，约定横县荣某厂2015年度的花渣、花籽按市场价格出售给雷某1，雷某1需交订金53000元。同日，何遂收取雷某1支付的订金53000元。签订协议后，因得知横县荣某厂的花渣、花籽已承包给他人，雷某1遂要求何遂退回订金，何遂以没有钱为由没有退回。后何遂更换了手机号码，雷某1与何遂失去联系。
上述事实，有公诉机关当庭宣读或出示，并经庭审举证、质证属实的下列证据证实，本院予以确认。
1.受案登记表、立案决定书，证实本案案件来源及公安机关立案侦查的事实。
2.抓获经过、办案说明，证实被告人何遂的归案情况。
3.户籍证明，证实被告人何遂的身份基本情况，同时证实何遂的父亲是何超生。
4.《横县荣某厂承包花渣协议》、收条，证实2015年3月2日，何遂以横县荣某厂厂方的名义与雷某1签订协议，约定将该厂2015年度的花渣、花籽按市场价格出售给雷某1，雷某1需交订金53000元。同日，何遂已收取雷某1支付的订金53000元，并出具收条。何遂在该协议及收条上所盖的公章为“广西横县荣某厂”。
5.借记卡产品资料查询、银行卡交易明细清单、银行卡取款业务回单，证实雷某1的农业银行账号62×××12于2015年3月2日转账53000元到何遂的农业银行账号62×××79，何遂该账号于当日现支3000元、转支50000元。
6.民事裁定书，证实本院于2015年6月8日受理了雷某1诉广西横县荣某厂买卖合同纠纷一案，因广西横县荣某厂在横县工商行政管理局无登记备案，雷某1提供广西横县荣某厂的住所地“横县横州镇北村”亦无查询到名为“广西横县荣某厂”的企业，本院于2015年9月1日驳回雷某1的起诉。
7.电脑咨询单，证实经横县工商行政管理局和质量技术监督局查询，横县荣某厂的股东（发起人）名称为陈某2、陈某1，执行合伙人为陈某1；无“广西横县荣某厂”登记注册信息。
8.茶厂承包协议书，证实陈某1以横县荣某厂的名义，于2012年10月10日将该厂发包给韦某1，承包期为三年，自2012年10月23日起至2015年12月30日止；于2016年1月1日将该厂发包给童某4，承包期为一年，自2016年1月1日起至2016年12月31日止。
9.横县荣某厂的公章印鉴照片及字样，证实横县荣某厂使用的公章印鉴为“横县荣某厂”以及该公章印鉴的特征等情况。
10.生产许可证、申请书、合伙企业年检报告，证实横县荣某厂在横县工商行政管理局和质量技术监督局办理相关业务时使用的公章印鉴为“横县荣某厂”等情况。
11.被害人雷某1的陈述及辨认材料，证实2015年3月2日，其通过孙某4的介绍认识何遂，何遂自称是横县荣某厂的会计，该厂是他父亲承包的，还拿出一张营业执照给其看。后何遂与其商定横县荣某厂2015年度的花渣、花籽由其按市场价收购，但要其交订金53000元。当天下午，其与何遂去到横县的文印店签订了承包协议，何遂还拿出一个黑色的公章盖在协议上，后其将订金53000元转账到何遂的银行账户里，何遂出具一张收条给其。同年4月底，其打电话问何遂茶厂是否有花渣、花籽可收购，何遂说要到5月6日才有。到了5月6日，其接到何遂电话说他父亲已经将花渣、花籽承包给别人，其叫何遂退还订金，何遂以各种理由推托，后来何遂就不接电话，并且停机了。随后其到法院提起民事诉讼，法院审理后查明没有“广西横县荣某茶厂”的企业在横县工商局登记注册，而且协议上的公章“广西横县荣某厂”也不是横县荣某厂使用的公章，其才意识到被何遂骗。
12.证人孙某4的证言及辨认材料，证实其外号叫“老孙”，2014年年底，何遂称横县荣某厂是他父亲承包，叫其物色收购花渣的老板来承包收购该厂的花渣。2015年3月份的一天，其介绍雷某1给何遂见面认识，何遂说雷某1要承包茶厂的花渣的话要交一部分订金，雷某1同意。何遂还拿出写有“横县荣某厂”字样的营业执照给雷某1看。2015年5月份，雷某1告诉其说已交53000元订金给何遂，但是荣某厂的人说雷某1与何遂签订的合同是无效的，不给雷某1收购该厂的花渣。其就打何遂的电话，但是一直打不通。
13.证人陈某1的证言，证实横县荣某厂是其与父亲陈某2合伙买下的，法定代表人是其。2012年10月23日至2015年12月30日，其把厂出租给韦某1经营，2016年1月1日至2016年12月31日是出租给童某4经营。童某4经营期间，叫何遂父亲何超生帮管理。横县荣某厂有两个公章，均是刻“横县荣某厂”字样，其保管其中一个从2011年起就没使用过，另一个是给茶厂承包商的股东保管使用，一直放在厂里。
14.证人韦某1的证言，证实2012年10月其与横县荣某厂的法定代表人陈某1签订一份茶厂承包协议书，约定横县荣某厂从2012年10月至2015年年底由其承包经营，当时实际是其与何超生、雷某2合股承包经营，2013年年底其和雷某2退股不做了，之后主要是由何超生经营管理，具体怎么经营其不知道。在其承包经营期间，何遂没有在该厂工作过。
15.证人雷某2的证言，证实2013年元旦开始，其与何某、韦某1及一名四川籍男子合伙租赁横县荣某厂经营，2013年11月份其与韦某1退出。据其所知，横县荣某厂2015年由何超生与一名姓童的浙江籍男子一起经营。在其参与承包经营期间，何遂没有在该厂工作过。
16.证人童某4的证言，证实2015年1月1日至2016年12月31日其承包横县荣某厂，2015年度承包该厂的股东就是其一个人，何某帮其打理茶厂，没有股份。其中2015年1月至12月是其与陈某1、韦某1口头协商后承包。2016年度是其与陈某1签的承包合同。其承包横县荣某厂的两年里，何遂都没有在该厂工作过。其也没有委托过何遂代表横县荣某厂将2015年度的花渣承包给他人。
17.被告人何遂在侦查期间所作的供述，证实2015年其曾经叫“老孙”帮其物色收购花渣的人，后“老孙”介绍雷某1给其认识。其对雷某1说其是横县荣某厂老板的儿子，并答应把横县荣某厂2015年的花渣承包给雷某1收购，要雷某1先交订金53000元。其和雷某1协商后，即到一家文印店打印并签订了一份横县荣某厂承包花渣协议书，雷某1就通过银行汇款53000元的订金给其，其写了收条给雷某1，并在其驾驶的汽车上找了一个公章盖在协议书和收条上。第二天其就开始到银行把钱取出来用于生活花完了。其收了雷某1的订金之后，就听说横县荣某厂的花渣已经承包给其他人收购了。2016年2月，其更换了手机号码，之后就没有联系雷某1了。还证实，其不认识横县荣某厂的老板，也没有找过横县荣某厂的老板讲关于雷某1承包收购花渣的事情。其没有权利决定把横县荣某厂的花渣发包出去，也没有人委托其把横县荣某厂2015年的花渣承包给他人收购。其父亲何超生以前是横县荣某厂的厂长,负责厂里的管理工作。但是其与雷某1商谈花渣承包时其父亲还是不是厂长其就不知道了。
本院认为，被告人何遂以非法占有为目的，在签订和履行合同过程中，骗取他人金钱共53000元，数额较大，其行为已构成合同诈骗罪。公诉机关指控被告人何遂犯合同诈骗罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。
对被告人何遂提出其不知道自己的行为是否构成合同诈骗罪,以及辩护人提出何遂的行为不构成合同诈骗罪的辩护意见。经查：1.电脑咨询单、茶厂承包协议书、陈某1、童某4的证言，证实何遂的父亲何超生不是横县荣某厂的股东，自2015年1月1日至2016年12月31日期间，何超生也不是该茶厂的承包经营者;2.被告人何遂在侦查期间的供述、被害人雷某1的陈述、证人孙某4的证言，均证实何遂在与雷某1签订合同时，对雷某1、孙某4谎称横县荣某厂是其父亲承包，其是该厂老板的儿子，事情败露后，何遂更换了手机号码，致使雷某1无法与其联系，何遂至今尚未将涉案款退还雷某1的事实；3.被告人何遂在侦查期间的供述、童某4的证言，均证实横县荣某厂没有授权委托何遂把2015年度的花渣承包出售给他人。上述证据相互印证，足以认定何遂明知自己无权处理横县荣某厂的花渣、花籽，仍虚构事实、隐瞒真相，与雷某1签订合同，骗取雷某1定金53000元，至今尚未归还。可见何遂主观上有非法占有的目的，客观上实施了在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的行为，其行为符合合同诈骗罪的构成要件，应当以合同诈骗罪对其定罪处罚。故对何遂及其辩护人的辩护意见及所持理由，本院均不予采纳。
根据何遂的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人何遂犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月6日起至2017年12月5日止；罚金在判决生效之日起一个月内一次性缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）
二、责令被告人何遂退赔被害人雷某1五万三千元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 雷翠芳
人民陪审员 黄小燕
人民陪审员 甘香婷
二〇一七年十一月十五日
书 记 员 蒙 珍
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。