陕西省宝鸡市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）陕03刑终230号
原公诉机关宝鸡市金台区人民检察院。
上诉人（原审被告人）曹亚军，男，1966年12月7日出生于陕西省宝鸡市，户籍所在地宝鸡市渭滨区，羁押前租住宝鸡市金台区。曾于2007年4月17日因犯贩卖毒品罪被宝鸡市金台区人民法院判处有期徒刑三年并处罚金2000元。2016年9月8日被抓获，同年9月9日因涉嫌犯运输毒品罪被宝鸡市公安局直属分局刑事拘留，同年10月14日被逮捕。现羁押于宝鸡市渭滨区看守所。
宝鸡市金台区人民法院审理宝鸡市金台区人民检察院指控原审被告人曹亚军犯运输毒品罪一案，于二0一七年五月八日作出（2017）陕0303刑初80号刑事判决，宣判后原审被告人曹亚军不服，提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷、讯问并听取原审被告人曹亚军的上诉理由，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
宝鸡市金台区人民法院一审判决认定：被告人曹亚军通过电话联系绰号叫“妞”的上线并计划从“妞”处购买毒品。2016年9月7日，曹亚军从宝鸡市乘车前往河南省漯河市，从“妞”处购买毒品并向“妞”支付毒资20000元。同年9月8日，其携带所购买的毒品从漯河市乘坐客运汽车途经西安市转车返回宝鸡市，当日晚21时50分许，公安民警在宝鸡市高速客运站内将被告人曹亚军抓获，当场从其携带的红色手提袋中查获透明塑料袋包装的土色块状毒品疑似物1包、黑色塑料袋包装的土色块状毒品疑似物1包，经对上述毒品疑似物的毒品定性及定量分析分别进行鉴定，透明塑料纸包装的土色块状毒品疑似物，净重21.19克，检出海洛因成分，海洛因含量为14.13mg/100mg；黑色塑料纸包装的土色块状毒品疑似物，净重80.60克，检出海洛因成分，海洛因含量为15.69mg/100mg。综上，被告人曹亚军运输毒品海洛因共计净重101.79克。据此，原审法院认为，被告人曹亚军违反国家毒品管理法规，从河南省漯河市购买毒品海洛因后运输至陕西省宝鸡市，其行为已构成运输毒品罪，且运输毒品数量大，公诉机关指控其所犯罪名成立，依法应予惩处。被告人曹亚军曾因毒品犯罪被判处过刑罚，又犯运输毒品罪，系毒品再犯，应从重处罚。对被告人曹亚军辩称的其所购买的毒品数量为20克，剩余80克为毒品辅料，公安人员把毒品和辅料混合后再进行鉴定的辩解意见，与查明事实不符，根据其在侦查机关所做供述，其对购买毒品海洛因的数量供述前后一致且与本案抓获经过、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、现场称重及指认、鉴定意见等证据相互印证，其在被羁押至看守所以后及庭审中对此情节的辩解无证据证实，且前后矛盾，不予采纳；对于其辩解的其构成非法持有毒品罪的意见，因被告人曹亚军在河南省漯河市购买毒品后，携带毒品乘坐客运汽车返回陕西省宝鸡市，被当场查获，毒品数量大，根据法律规定，应当以运输毒品罪定罪处罚，故对该辩解意见不予采纳。对被告人曹亚军的辩护人提出的被告人曹亚军认罪态度好的意见，曹亚军虽在被抓获后在侦查机关初期讯问时如实供述了其犯罪事实，但在庭审中又翻供，对该辩护意见本院不予采纳，但是鉴于被告人能如实交代其犯罪经过，在对其量刑时予以考虑；对其提出的本案毒品全部被查获，未流入社会的意见，经查成立，可酌情对被告人曹亚军从轻处罚。原审法院遂依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三百五十六条、第五十九条、第六十四条之规定，以运输毒品罪判处被告人曹亚军有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币二万元；查获的毒品海洛因101.79克（检材用2克），依法没收,由扣押机关依法上缴；物证手机一部、电子称一个、中国工行银行卡一张、擦鞋布一个依法没收，收作案证。
上诉人（原审被告人）曹亚军上诉提出一审判决认定事实不清、证据不足、对他量刑过重。他购买的毒品是仅供自己吸食的，并无贩卖挣钱的目的，应该定性为非法持有毒品罪，一审判决认定他的行为构成运输毒品罪不能成立；他仅购买了20克毒品海洛因，其余的80克是（毒品）辅料，公安人员是把毒品和辅料混合后再进行鉴定的，一审判决认定他购买并运输100克毒品没有任何证据。
经本院二审审理查明，原审判决所认定的原审被告人曹亚军从外省非法购买数量较大的毒品海洛因并非法运输至陕西省宝鸡市的事实清楚、正确。有下列证据证据证实：
1、免冠照片、身份信息证实了原审被告人曹亚军的年龄、外貌特征及其身份信息情况，其属于完全刑事责任年龄人。
2、受案登记表、立案决定书、到案经过证实，公安机关在工作中发现线索，于2016年9月8日晚21时50分许，在宝鸡市高速客运站内抓获原审被告人曹亚军，并当场查获了其藏匿于随身携带的红色手提袋内的毒品疑似物共2包（大一点的80余克用黑色塑料袋包裹，小一点的20余克用透明塑料纸包裹）、电子称一个，汽车票两张、中国工商银行卡一张。2016年9月8日该案立为刑事案件。
3、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、称重笔录及照片证实，公安民警抓获曹亚军后，对其人身及携带物品进行搜查，在曹亚军随身携带的红色“红星软香酥”手提袋内查获大东海鑫源酒店的白色擦鞋布一个，内有毒品疑似物两包、电子称一个，两张汽车票，在曹亚军身上查获手机一部、中国工商银行卡一张。当日对以上搜查到的涉案物品予以扣押，曹亚军签字确认。对查获的两包毒品现场分别予以称重，透明包装纸包装的毒品毛重21.52克，黑色塑料袋包装的毒品毛重82.07克。曹亚军对查获物品及毒品称重进行指认确认。
4、毒品检验报告及告知笔录、毒品收据证实，经鉴定，透明塑料纸包装的1号毒品，净重21.19克，检出海洛因成份，海洛因含量为14.13mg/100mg；黑色塑料纸包装的2号毒品，净重80.60克，检出海洛因成份，海洛因含量为15.69mg/100mg。结论已告知曹亚军。涉案毒品海洛因已上交。
5、物证：手机一部（白色lenovo牌智能手机）、电子称一个（黑色AOSAI微型电子称）、银行卡一张（户主为曹亚军的中国工行银行卡一张）、擦鞋布一个（大东海鑫源酒店的白色擦鞋布），分别与原审被告人曹亚军所供认的用自己的白色联想手机联系毒品上线“妞”后，从自己的中国工商银行卡中取现20000元整用于购买毒品，9月7日在毒品上线“妞”家中用自己所带的电子称称量了所购买的毒品两包，后于当日在漯河市大东海鑫源酒店住宿一晚等事实细节相互吻合及印证。
6、乘坐高铁记录查询单证实，2016年9月7日，曹亚军乘坐G672从宝鸡南到郑州东。
7、宝鸡市金台区人民法院（2007）金刑初字第58号刑事判决书证实，曹亚军曾于2007年4月17日因犯贩卖毒品罪被宝鸡市金台区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金二千元。
8、宝鸡市公安局禁毒支队出具的情况说明证实，因曹亚军与上线联系使用的电话号码均为黑卡，无法调取通话记录。对于上线“妞”在进一步的抓捕中。本案涉及的毒品包装袋，拍照固定后连同毒品上缴主管的禁毒部门。曹亚军前科释放证明书未调取到。
9、尿检提取笔录、现场检测报告书、告知笔录证实，对曹亚军进行吗啡试剂检测，其结果呈阳性。已告知曹亚军。
10、从曹亚军处查获的两张汽车票及指认照片证实，2016年9月8日9:00，从漯河西站到西安，同日20:00从西安到宝鸡。曹亚军对车票予以指认确认。
11、手机通话记录截屏证实，2016年9月8日上午，曹亚军用手机联系上线“妞”。
12、调取证据通知书、银行卡交易明细证实，2016年9月7日，曹亚军取款20000元。
13、原审被告人曹亚军的供述证实，他平时吸毒，在宝鸡买毒品太贵，就准备去河南买。去之前他用新办的黑卡和服刑时认识的漯河的上线“妞”联系购买毒品，他计划购买100克毒品，电话中讲好一克500元。2016年9月7日8时他乘坐宝鸡到郑州的高铁G672次，上午11点多到达郑州东站，出站后乘坐大巴，下午3点左右到达漯河市，后乘坐班车到临颍县，与之前联系过的“妞”碰面，“妞”开车接他到自己家，“妞”的家在临颍县小上桥村，到家后“妞”先拿出一点样品让他尝了尝，然后“妞”拿出一板（一整块）海洛因，用一个小锤把毒品捣碎，捣成碎块状，然后用戥子给他称了100克，并用黑色塑料纸包上了，他又用自带的称称了一下，并从里面单独称了20克出来，用透明塑料纸包装了，剩下的80克继续用原来的黑塑料纸包着，东西弄好后，他在临颍县城用工行卡取款20000元存入“妞”给的账户，当时说好一克毒品500元，100克毒品总共50000元，他还欠“妞”30000元说下次去给，完事他坐车回到漯河，在“大东海鑫源酒店”休息，酒店是上线给他开的房。8号早上，他从漯河坐班车往回走，漯河没有直达宝鸡的车，他买了漯河到西安的班车票，下午18时许到西安，到西安后又坐班车在晚上21时50分左右到宝鸡汽车东站，刚下车就被抓获。现场从他提的红色手提袋内查获了他从漯河购买的放在大东海鑫源酒店擦鞋手套内的两包毒品海洛因，还有班车票、称量毒品的工具等物品。
以上证据经原审法院公开开庭举证、质证，其证据来源合法有效，内容确实充分，并相互关联、相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）曹亚军明知是毒品海洛因而非法运输，其行为已构成运输毒品罪，依法应予惩处；其曾因毒品犯罪被判处刑罚，又犯运输毒品罪，系毒品再犯，依法应从重处罚；本案涉案毒品全部被查获，未流入社会，据此可对其酌情从轻处罚。
对于上诉人（原审被告人）曹亚军关于他购买的毒品是仅供自己吸食的、并无贩卖挣钱的目的、应该定性为非法持有毒品罪、一审判决认定他的行为构成运输毒品罪不能成立的上诉理由，经查，吸毒者在运输毒品过程中被查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到较大以上的，应为运输毒品罪定罪处罚，故此上诉人的该项上诉理由与法相悖，不能成立，本院不予采信；对于上诉人（原审被告人）曹亚军关于他仅购买了20克毒品海洛因，其余的80克是（毒品）辅料，公安人员是把毒品和辅料混合后再进行鉴定的，一审判决认定他购买并运输100克毒品没有任何证据的上诉理由，经查，上诉人曹亚军在公安侦查阶段对其购买毒品的过程、数量情况有过详细、稳定的供述，该供述在细节上与被查获的毒品实物及毒品检验报告、搜查笔录、扣押清单、称重笔录及照片、电子称、银行卡交易明细清单等均可相互印证，且上诉人曹亚军对其被查获的物品包括一大包毒品和一小包毒品及毒品称重过程均进行了指认确认；在上述供述中上诉人曹亚军明确供认是他接到毒品后从100克毒品中自己分出了约20克的一小包毒品并重新分包的，其上诉所称的是公安人员把毒品和毒品辅料混合后进行鉴定无任何证据证实且与常理不符。故此上诉人的该项上诉理由与本案事实及证据均不相符合，不能成立，本院不予采信；关于其上诉所称的本案事实不清、证据不足、对他量刑过重的上诉理由，经查，上诉人曹亚军在从河南省漯河市购得数量大的毒品海洛因后乘车返回陕西省宝鸡市时在车站被公安机关当场抓获，毒品被当场查获，并且查获了车票、称重毒品的电子称、联系购买毒品时用于联络的通讯工具手机、支付毒资时所用的银行卡等案证，并有其前往河南省购买毒品时乘坐高铁的查询记录单在案证实，证实其购买并运输毒品的事实清楚，证据确实充分，一审判决根据其犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，在法定幅度范围内做出了适当判决，且该量刑结果属于法定刑的最低档，故此，其该项上诉理由不能成立，本院不予采信。
原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，定性准确，判处结果适当，审判程序合法，依法应予以维持；上诉人（原审被告人）曹亚军的上诉理由均不能成立，依法应予以驳回。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李少华
审 判 员 侯多奇
代理审判员 王乖明
二〇一七年九月十五日
书 记 员 杨紫涵