河北省邢台市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）冀05民终1473号上诉人(原审原告)：张士涛，男，1983年11月24日出生，汉族，现住河南省镇平县。上诉人（原审被告）：建华建材（河北）有限公司，住所地沙河市赞善办事处福益村。法定代表人：汪贵华，该公司经理。委托诉讼代理人：杨鹏，男，1987年8月15日出生，汉族，系该公司员工。委托诉讼代理人：曹强，河北甲信律师事务所律师。上诉人张士涛因与建华建材（河北）有限公司劳动争议一案，不服河北省沙河市人民法院（2016）冀0582民初1299号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张士涛上诉请求：一、改判建华建材（河北）有限公司向上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金90462.15元;二、改判建华建材（河北）有限公司向上诉人支付未休年休假工资22028元；三、判令改判建华建材（河北）有限公司补交或赔偿未足额缴纳社会保险费给上诉人带来的损失；四、一审及二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定的张士涛的月工资8000元错误，上诉人提交了工资明细及银行转账记录，证明劳动合同解除前十二个月的平均工资为10051.35元,一审法院不予采纳,且在判决书中未提任何理由,让人难以信服。建华建材（河北）有限公司违法解除劳动合同，应当按法律规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第十七条规定，劳动合同必须包含工作内容及工作地点，应由用人单位和劳动者协商一致方可签订，其内容变更也应经用人单位和劳动者协商一致，因此用人单位不能随意变更劳动者的工作岗位，需经劳动者同意方可调整。本案中建华建材（河北）有限公司与建华建材（河南）有限公司均为独立法人，都是适格的用工主体，各公司与其员工之间的劳动关系具有独立性，鉴于劳动者在同一时期不能与两个以上用单位形成劳动关系的原则，如有人员调动，则涉及劳动合同的一方主体“用人单位”的变更，故本案不是工作调动，是与一个法人单位解除劳动合同，与另一个法人单位签订劳动合同。公司所谓的调动工作也就是解除双方之间的劳动合同，是单方面作出解除劳动合同行为。因此，建华建材（河北）有限公司应支付违法解除劳动合同赔偿金10051.35×9=90462.15元。二、一审认定未休年休假部分赔偿超出诉讼时效错误，该时效的起算点应当是从双方发生劳动争议之日起算。上诉人在公司工作满四年，应当享有累计20天的年休假。公司应当就该部分支付报酬22068元。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制，但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。本案中，年休假待遇属于劳动报酬，不存在超过诉讼时效的问题。三、建华建材（河北）有限公司应当赔偿少缴社会保险给上诉人带来的损失。此部分损失不仅包括因未缴纳或少缴纳社会保险，导致上诉人不能正常享受养老、医疗、生育、失业等待遇，并造成损失。虽然公司应该承担的社会保险费用是直接缴纳给社会保险机构，但是直接受益人是上诉人，因此，应当予以赔偿。建华建材（河北）有限公司辩称，一、公司对张士涛解除劳动合同属于依法解除，不应当承担经济补偿金和违法解除赔偿金。二、张士涛要求的未休年假工资超过仲裁时效部分的金额不应当予以支持。三、张士涛要求公司补缴或赔偿未缴纳社会保险费而带来的损失请求不明确，不能成立。建华建材（河北）有限公司上诉请求：请求依法驳回张士涛的诉讼请求。事实和理由：被上诉人张士涛不服从公司根据劳动合同约定进行的合理调岗，且擅自停止工作，不履行劳动合同的行为已经构成旷工，上诉人依法解除与其劳动合同符合法律规定，不应当向其支付任何经济补偿等费用。一审法院认定“张士涛因不服从调岗决定停止工作，应视为劳动关系中止，不应按旷工处理”错误。公司对张士涛进行调岗，是公司享有的权利，张士涛也应当按照合同约定服从公司的安排。退一步讲，即使张士涛不同意调岗，或者双方正在就调岗问题进行协商，张士涛也应当按照劳动合同的约定继续工作，而不应是停止工作，一走了之，使劳动合同处于一个被架空的状态。张士涛在劳动合同履行过程中，既不同意调岗，不去河南公司报到，也不在公司上班，长期处于不在岗状态，也未履行请假手续，明显属于旷工。一审法院认定不按旷工处理，与事实不符。公司根据劳动合同约定和公司的规章制度规定，解除劳动合同符合法律规定，应属于有效解除，公司不应当赔偿张士涛任何费用。张士涛辩称，一、建华建材（河北）有限公司和建华建材（河南）有限公司是两个独立的法人，两个独立的用人单位，如果涉及到劳动合同关系存续的问题，需要用劳动合同进行变更而不是调令变更工作单位。公司所谓的调动工作也就是解除双方之间的劳动合同，没有征得我的同意，是强制解除双方的劳动合同，让我到建华建材（河南）有限公司去工作。同时，公司也没有及时足额为我缴纳社会保险，这是不存在争议的，所以说，是公司单方面解除劳动合同。二、公司通知我以后不在建华建材（河北）有限公司上班后，也没有电话或书面通知我存在旷工的行为，并且公司人事部经理明确告诉我让我去申请劳动争议仲裁。所以，我才于2016年12月到沙河市劳动局申请仲裁。张士涛向一审法院起诉请求：判令被告支付原告2015年11月1日至2015年11月20日的工资8000元，判令被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金90462.15元，判令被告支付未提前以书面形式通知解除劳动合同经济补偿金8000元，判令被告补缴社会保险费，判令被告支付未休年假工资22068元。一审法院认定事实：原告张士涛于2011年11月16日离开河南建华管桩有限公司，后更名建华建材（河南）有限公司，入职于被告建华建材（河北）有限公司，月工资8000元。原、被告签订了固定期限为2014年11月30日至2017年11月29日的书面劳动合同，其中合同第3.3约定乙方（原告）初始工作地点为沙河。乙方理解，因甲方（被告）实行集团化管理，业务地点涉及全国各地，乙方特此同意甲方可根据业务管理需要将乙方派往/调至甲方所属的不同部门，建华管桩集团及其在中国境内各地已经设立或将来设立了分支机构从事工作。跨公司派驻/调动超过六个月的，双方亦可另行达成协议，由甲方安排乙方到甲方的关联企业工作，乙方解除与甲方的劳动合同关系并重新与甲方的关联企业建立新的劳动合同关系。同时甲方无需因此向乙方支付任何经济补偿，而由甲方关联企业承认乙方在甲方的连续工作年限，以保护乙方的劳动权益。原告张士涛在建华建材（河南）管桩有限公司工作期间，其中2011年7月至2015年7月该公司未缴纳原告保险费。2015年11月17日，被告通知原告到建华建材（河南）有限公司工作，原告不同意，不再在被告处上班。2015年12月10日，被告以邮寄形式向原告张士涛发送解除劳动关系通知书，通知书载明解除合同的理由为原告2015年10月19日至12月8日旷工。原告张士涛月工资8000元，但被告实际以1357元、1706元、2147元为基数，为原告申报缴纳社会保险费，其中2011年7月至2015年7月期间，未为原告缴纳医疗保险费，原告张士涛到被告处工作，被告未安排其享受带薪年休假。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。本案中，因建华建材（河南）有限公司和被告同属建华建材集团（建华管桩集团有限公司），且劳动合同中载明了集团管理性质，根据原被告所签劳动合同条款3.3的约定，调出原公司6个月内，视为调岗，超过六个月双方可另行协商确定劳动关系，被告将原告调往河南工作，应视为调岗，原告对调岗不接受，也未到河南公司报告。原告张士涛因不服调岗决定停止工作，应视为劳动关系中止，不应按旷工处理。被告作出的解除劳动关系通知书无效，但原告主张不再在被告处工作，可解除原被告劳动关系，被告应支付原告2015年11月1日至11月20日工资5517元及2015年度未休年假工资报酬差额6620元。2015年之前因超过仲裁时效，不应支持。被告应支付原告解除劳动合同经济补偿36000元。原告主张被告应缴纳社会保险费，因该项请求不属于人民法院审理范畴，本院不予审理。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条第一款、第十四六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》、《企业职工带薪年休假实施办法》的规定，判决如下：一、解除原告张士涛与被告建华建材（河北）有限公司的劳动关系。二、被告建华建材（河北）有限公司在判决生效后十日内支付原告张士涛2015年11月1日至20日工资5517元。三、被告建华建材（河北）有限公司在判决生效后十日内支付原告张士涛未休带薪年休假工资报酬差额6620元。四、被告建华建材（河北）有限公司在判决生效后十日内支付原告解除劳动合同经济补偿36000元。五、驳回原告张士涛的其他诉讼请求。六、驳回被告建华管桩（河北）有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告建华建材（河北）有限公司担负。本院二审期间，当事人没有提交新证据，对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审法院认定张士涛的月工资为8000元，张士涛上诉主张月工资为10051.35元，一审期间，张士涛提交2014年11月至2015年10月银行卡交易明细，证明其离职前12个月工资合计为：120616.2元。本院经审查认为，张士涛2015年11月20日不在公司上班，其提交2014年11月至2015年10月银行卡交易明细，每月15日前后显示工资打款情况，建华建材（河北）有限公司虽对此有异议，但未提交证据予以证明，因此，本院对张士涛离职前12个月的工资予以确认，月平均工资为：120616.2元÷12=10051元。本院其他查明事实与原审认定事实一致。本院认为，二审法院应当围绕当事人的上诉请求和事由予以审查裁判。上诉人张士涛主张双倍支付解除劳动合同的经济补偿金90462.15元。当事人双方签订的劳动合同第3.3条的约定,“因甲方实行集团化管理、业务地点涉及全国各地，乙方特此同意甲方可根据管理需要将乙方派往／调至甲方所属的不同部门、建华管桩集团及其在中国境内各地已经设立或将来设立的分支机构（含集团总部、片区、子公司、办事外及其他关联企业）从事工作。跨公司派驻／调动超过六个月的,双方亦可另行达成协议,由甲方安排乙方到甲方的关联企业工作。”建华建材（河北）有限公司和建华建材（河南）有限公司虽是两个独立的法人，但都是建华建材集团（原名称为建华管桩集团有限公司）的子公司，相互之间属关联企业，因劳动合同中载明了集团管理的性质，因此张士涛被派往建华建材（河南）有限公司工作不超过六个月，不违反合同约定，应视为调岗。张士涛不接受调岗，未到建华建材（河南）有限公司工作，应视为劳动关系中止，不应按旷工处理，建华建材（河北）有限公司作出的解除劳动关系的决定无效。由于工作环境条件发生较大变化，当事人双方就继续履行劳动合同不能达成一致意见，张士涛主张不再在公司工作，建华建材（河北）有限公司应当支付解除劳动合同的经济补偿。张士涛自2011年7月至2015年11月在公司工作四年零四个月，公司应支付经济补偿金为4.5月×10051元／月=45230元。因张士涛提供的证据不能证明公司违法解除劳动合同，因此其要求双倍支付解除劳动合同的经济补偿金的请求，本院不予支持。上诉人张士涛主张部分未休年休假的工资未超过仲裁时效，应支付其未休年休假劳动报酬22068元。本院认为，劳动者要求支付其未休年休假工资的仲裁时效期间应适用《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，即劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。考虑年休假可以集中、分段和跨年度安排的特点，故劳动者每年未休年休假应获得工资报酬的时间从第二年的12月31日起算。因张士涛2016年申请仲裁，故张士涛2014年未休年休假5天未超过仲裁时效，应予支持。2015年因工作至11月20日，折算年休假为4天。因此，建华建材（河北）有限公司应支付张士涛未休年休假工资为：10051÷21.75×9×200%=8318元。上诉人张士涛主张应当赔偿少缴社会保险给其带来的损失，因征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，属行政管理范畴，不属于人民法院受理民事案件的范围，故本院不予支持。建华建材（河北）有限公司上诉主张是依法解除与张士涛的劳动合同，不应当向其支付经济补偿费用。张士涛因不服从调岗而停止工作，应视为劳动关系中止，不应按旷工处理，建华建材（河北）有限公司解除劳动关系的决定无效，现双方解除劳动关系，公司按法律规定应当支付经济补偿金，该项上诉请求本院不予支持。综上所述，张士涛的上诉请求部分成立，应予支持。建华建材（河北）有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、维持河北省沙河市人民法院（2016）冀0582民初1299号民事判决第一项、第二项、第五项、第六项；即：“一、解除原告张士涛与被告建华建材（河北）有限公司的劳动关系。二、被告建华建材（河北）有限公司在判决生效后十日内支付原告张士涛2015年11月1日至20日工资5517元。五、驳回原告张士涛的其他诉讼请求。六、驳回被告建华管桩（河北）有限公司的诉讼请求。”二、变更河北省沙河市人民法院（2016）冀0582民初1299号民事判决第三项为“建华建材（河北）有限公司在判决生效后十日内支付张士涛未休带薪年休假工资报酬差额8318元。”三、变更河北省沙河市人民法院（2016）冀0582民初1299号民事判决第四项为“建华建材（河北）有限公司在判决生效后十日内支付张士涛解除劳动合同经济补偿45230元。”如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费不变；二审案件受理费10元，由上诉人张士涛负担5元，由上诉人建华建材（河北）有限公司负担5元。本判决为终审判决。审判长  刘孟印审判员  邓永胜审判员  毕建军二〇一七年六月二十一日书记员  张姿巍