山西省忻州市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2017）晋09民终1658号
上诉人（原审原告）:郑迪，男，1977年3月31日出生，汉族，温州市人，安徽浙泰不锈钢集团有限公司总经理，住安徽省怀远县。
委托诉讼代理人：仲丛卫，男，1972年2月29日出生，汉族，安徽省蚌埠市人，住安徽省怀远县，由怀远经济开发区管理委员会推荐。
委托诉讼代理人：马琼，安徽冠亚律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：闫计明，男，1965年9月22日出生，汉族，山西省定襄县人。
上诉人郑迪因与被上诉人闫计明与公司有关的纠纷一案，不服山西省定襄县人民法院（2016）晋0921民初517号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月1日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人郑迪的委托诉讼代理人仲丛卫、马琼，被上诉人闫计明到庭参加了诉讼。现已审理终结。
郑迪的上诉请求：1、撤销山西省定襄县人民法院作出的（2016）晋0921民初517号民事判决；2、判令被告偿还168万元及利息（以168万元为基数，从2014年4月14日起至还清之日止，按照中国人民银行同期贷款利息四倍计算）；3、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决违背事实和法律。一审法院认为该笔欠款为公司债权，直接转至股东名下，不符合法律规定，这一认定没有事实依据。2012年10月12日，闫永红、闫计明、杨伟东、郑迪、陈海燕、张子龙等5人召开股东会，决定将闫永红、闫计明、杨伟东、郑迪4人的股份以2000万元价格转让给陈海燕、张子龙。2012年10月15日，闫永红、闫计明、郑迪召开董事会，商议事宜为股权转让资金的分配。其中该300万元借款已作为转让资金的一部分，不再是公司债权。闫计明作为公司的总经理，擅自将300万元出借给第三人，其承诺将该300万元追回，否则将承担偿还责任，并不违反法律规定。如法院认为该借款为公司债权，上诉人将保留向公安机关报案，追究闫计明挪用资金罪的犯罪行为。按照《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十六条规定，公司变更登记事项，应当向原公司登记机关申请变更登记。未经变更登记，公司不得擅自改变登记事项。股东变更登记于2012年10月26日完成，在此之前，上述三人仍为公司股东，召开董事会符合法律规定。同时，该300万元已成为上述三人转让股权的价款，该三人有权处分。综上所述，请求依法支持上诉人的上诉请求，以维护上诉人的合法权益。
闫计明辩称，答辩人不是公司的法定代表人，是总经理，300万元借据是公司债权。2012年10月12日股东转让已全部完成，双方不再具有股东资格，10月15日协议是无效的。原审判决正确，请求维持原判。
郑迪向一审法院起诉请求：1、依法判令被告偿还168万元及利息（以168万元为基数，从2014年4月14日起至还清之日止，按照中国人民银行同期贷款利息四倍计算）；2、由被告承担本案全部诉讼费用。
一审法院认定事实：2007年10月29日，郑迪出资115万元、闫计明出资125万元、另外两名股东闫永红、杨伟东各出资135万元、125万元成立安徽浙康不锈钢法兰管件锻造有限公司，并于当日召开股东会选定闫永红为公司执行董事、杨伟东为公司监事、闫计明为公司经理。2011年11月12日，公司追加注册资本并进行了变更登记，更名为安徽浙康法兰锻造有限公司，各股东出资额分别为郑迪460万元、闫计明500万元、闫永红540万元、杨伟东500万元。2012年7月31日，闫计明将安徽浙康公司资金300万元以安徽浙康公司出借于山西佰富钢铁发展有限公司（山西佰富钢铁发展有限公司为安徽浙康公司股东杨伟东出资成立的公司）。2012年10月12日，安徽浙康公司四名股东分别与陈海燕、张子龙签订股权转让协议，将公司股份全部进行了转让，约定自转让之日起，转让方不再享受股东的权利和承担股东的义务，受让方以其出资额在企业内享有股东的权利和承担股东的义务，此协议双方签字、盖章后生效。同日，安徽浙康公司召开股东会会议，对股份转让事宜进行了确认，并终止了原四名股东的权益和义务。2012年10月15日，闫永红、郑迪、闫计明在场召开董事会，形成决议：一、安徽浙康公司2012年8月31日之前的经营亏损，经济责任待股东聚齐再分析处理。二、同意支付陈海燕、张子龙转让补偿款115.8万元；同意支付郑迪投资款200万元；同意支付闫永红应付款100万元；郑迪168万元投资款、闫永红143.3万元借款，待应收账款到位后按先付郑迪后付闫永红的顺序支付，郑迪同意免去所有投资款利息。三、闫计明擅自将公司资金300万元借给山西佰富钢铁发展有限公司（杨伟东），严重违反公司法，侵害了其它股东的利益，闫计明应无条件承担全部责任，要求其在20日内追回被借款300万元，逾期应由其个人承担全部经济责任。由其本人在18个月内还清郑迪168万元投资款，还清闫永红143.3万元借款。郑迪于2015年向本院提起诉讼，因其未能按期交纳案件受理费，本院于2015年6月9日作出（2015）定商初字第189号民事裁定书，并送达双方当事人。
一审法院认为，依法成立的公司享有独立的法人财产权，有限责任公司股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任。公司董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。郑迪、闫计明与闫永红、杨伟东共同出资成立安徽浙康公司，各股东认缴了相应数额的出资，并选定了公司的执行董事、监事和经理。闫计明作为公司经理在未取得股东会同意的情况下将公司资金300万元出借给股东杨伟东经营的山西佰富钢铁发展有限公司，属于违反法律和公司章程的职务行为，给公司造成损失的，应当依法向公司承担赔偿责任。但郑迪据以主张权利的董事会决议中，在公司2012年8月31日之前的经营亏损尚未处理之前，将公司债权直接转让至股东名下，不符合法律规定；是否侵犯公司其他债权人利益和公司其他股东利益、违法职务行为给公司造成的损失程度等事宜，郑迪均未能予以明确说明，也未能提供相应证据。根据民事诉讼程序中的举证规则，应当由郑迪承担相应的法律后果。另外，从董事会决议的表决程序中看，郑迪及闫计明和另一名股东闫永红在2012年10月12日与陈海燕、张子龙签订股权转让协议，协议中明确约定从此时起郑迪、闫计明等人已经终止了在安徽浙康公司的股东权利和义务。而三人在2012年10月15日再次以公司股东的身份召开董事会，并对属于公司的债权进行表决处理，不符合合同法和公司法的规定。因此，郑迪据以主张权利的董事会决议在内容和程序上均与公司法和合同法规定相冲突，合法性和有效性存疑，郑迪的主张不应予以支持。因郑迪在2015年提起诉讼时本院依法作出按撤诉处理的裁定并送达双方当事人，所以郑迪的起诉可以引起诉讼时效中断的法律后果，闫计明辩称的郑迪起诉超过诉讼时效的主张，本院不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第三条、第一百四十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：驳回原告郑迪的诉讼请求。案件受理费19920元，由原告郑迪负担。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实和一审查明的事实一致。
本院认为，本案争议的焦点为，郑迪要求闫计明偿还168万元及利息的主张能否成立。
2012年10月12日，上诉人郑迪与被上诉人闫计明，案外人闫永红、杨伟东分别与案外人陈海燕、张子龙签订股权转让协议，将各自持有安徽浙康不锈钢法兰管件锻造有限公司的股权全部进行了转让，约定自转让之日起，转让方郑迪、闫计明、闫永红、杨伟东不再享有安徽浙康不锈钢法兰管件锻造有限公司股东的权利和承担股东的义务，该协议已生效。之后，郑迪、闫计明、闫永红、杨伟东无权对安徽浙康不锈钢法兰管件锻造有限公司的债权进行处分或分配。上诉人郑迪提供的证据亦不能证明受让了安徽浙康不锈钢法兰管件锻造有限公司的债权，故上诉人郑迪依据闫永红、郑迪、闫计明三人于2012年10月15日形成的”董事会记录（决议）”要求闫计明偿还168万元及利息的主张不能成立，原审法院驳回上诉人郑迪的诉讼请求并无不当。
综上所述，郑迪的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费19920元，由上诉人郑迪负担。
本判决为终审判决。
审判长连林梅
审判员刘文虎
审判员张婷
二〇一七年十二月七日
书记员焦媛媛