山东省潍坊高新技术产业开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）开刑初字第226号
公诉机关潍坊高新技术产业开发区人民检察院。
被告人刘某甲。2014年6月25�因涉嫌犯滥用职权罪、受贿罪被潍坊高新技术产业开发区人民检察院刑事拘留，同年7月12日被逮捕。现羁押于潍坊市看守所。
辩护人罗东、卢锦林，山东海瑞达律师事务所律师。
潍坊高新技术产业开发区人民检察院以潍高新检公刑诉（2014）218号起诉书指控被告人刘某甲犯滥用职权罪、受贿罪、贪污罪，于2014年11月7日向本院提起公诉。经潍坊市中级人民法院指定管辖，本院受理本案，并依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。潍坊高新技术产业开发区人民检察院指派检察员李大欣、代理检察员宋振兴出庭支持公诉。被告人刘某甲及其辩护人罗东、卢锦林均到庭参加了诉讼。本案经合议庭评议，并提请本院审委会讨论决定。现已审理终结。
潍坊高新技术产业开发区人民检察院指控：
一、滥用职权罪
被告人刘某甲在任“某局”投资科科长期间，滥用职权，给国家和相关单位造成经济损失人民币110余万元。具体如下：
1、2011年5月至7月，被告人刘某甲在查处辖区未批先建项目过程中，违反《山东省基本建设项目登记备案办法》及实施细则的相关规定，采取以收代罚方式，对应处1万元以上2万元以下罚款的未批先建项目未采取罚款措施，给国家造成经济损失60余万元。
2、2011年上半年，被告人刘某甲通过为中介公司介绍做项目申请报告、环评、能评报告手续等，超标准收取相关企业的立项审批费用，用于“某局”开支，给相关企业造成经济损失483000元。
3、2012年11月，被告人刘某甲为“新方集团”做立项审批，收取该公司15万元费用，除去办理报告费3万元和税款1.2万元，剩余10.8万元交给“某局”办公室人员，用于该局的日常开支，给“新方集团”造成经济损失10.8万元。
二、受�罪
被告人刘某甲在任“某局”投资科科长期间，利用职务之便，收受相关单位和个人贿赂共计人民币15000元，为其在立项审批、承揽业务等方面谋取利益，具体如下：
1、2012年12月，被告人刘某甲为“华丽房地产”在未批先建项目做立项审批，联系“工程咨询院”为该公司做审批材料。事后，刘某甲利用职务之便，收受“工程咨询院”曹某贿赂现金10000元，为其承揽业务提供便利。
2、2012年11月，被告人刘某甲为“新方集团”做立项审批，联系“恒宇工程公司”为该公司做审批材料。事后，刘某甲利用职务之便，收受“恒宇工程公司”经理潘某贿赂现金5000元，为其承揽业务提供便利。
三、贪污罪
被告人刘某甲在任“某局”投资科科长期间，利用职务之便，侵吞应上缴单位的费用共计人民币17500元，具体如下：
1、2011年，被告人刘某甲在处理“丁家村”立项审批时，收取郭某2万元费用，用于中介公司科研环评报告费用1万元，5000元存到单位存折上，剩余5000元据为己有。
2、2011年，被告人刘某甲在处理“百乐卫浴”、“鹏成汽配”、“嘉奇太阳能”、“爱意太阳能”立项审批时，收取上述四家企业共4万元费用，用于中介公司办理科研环评报告2万元，12000元存到单位存折上，剩余8000元据为己有。
3、2013年，被告人刘某甲在办理测绘地理信息产业园立项审批时，联系“工程咨询院”做审批材料。事后，收取“工程咨询院”曹某现金79500元，其中75000元用于本单位购车，剩余4500元据为己有。
针对上述指控，公诉机关提供了相应的证据予以证实，认为被告人刘某甲的行为构成滥用职权罪、受贿罪、贪污罪，建议根据《中华人民共和国刑法�第三百九十七条、第三百八十五条、第三百八十六条、第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第三项的规定对其定罪处罚。
被告人刘某甲及其辩护人针对公诉机关的指控提出的辩护意见：一、指控被告人构成滥用职权罪及受贿罪的第一笔、贪污罪的第一、二笔，事实不清、证据不足，不应认定；二、指控受贿罪的第二笔无异议，被告人构成受贿罪；三、指控贪污罪的第三笔，被告人对指控事实无异议，但贪污数额未达法定追诉数额，被告人不构成贪污罪。请求对被告人免予刑事处罚。
经审理查明：2012年11月，被告人刘某甲担任“某局”投资科科长期间，利用职务之便，为“恒宇工程公司”联系“新方集团”坊子碳矿遗址项目立项审批报告业务，收受该公司经理潘某贿赂现金人民币5000元。
另查明，案发后，侦查机关自被告人处扣押人�币90000元。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、书证：
（1）户籍信息，证实被告人身份信息情况。
（2）组织机构代码、“某局”文件、说明、身份证明，证实“某局”单位性质和被告人职务、职权情况。
（3）案件来源说明，证实案件来源情况。
（4）扣押清单、返还清单，证实侦查机关从被告人处扣押潍坊银行、建行银行银行卡各一张，并依法返还的事实。
（5）查封扣押清单，证实侦查机关自被告人处扣押现金90000元的事实。
2、证人证言：
（1）证人马某（原“某局”局长）的证言，证实2012年11月份，“新方集团”坊子碳矿遗址项目的立项，是区委、区政府的重点项目，其安排刘某甲具体负责的事实。
（2）证人潘某（“恒宇工程公司”经理）的证言，证实2012年11月份，“新方集团”有个立项审批项目需要出具报告，刘某甲介绍给了其公司；事后，为了表示感谢并搞好关系，其给了刘某甲5000元钱的事实。
3、被告人刘某甲供述：2012年12月，“新方集团”办理坊子碳矿遗址项目的立项审批，马某局长安排其具体负责，其把审批报告业务介绍给了“恒宇工程公司”的潘某，为了感谢，他给了其5000元钱。
针对公诉机关指控的其他犯罪事实，根据本案的事实和证据，本院评判意见如下：
1、公诉机关针对指控的滥用职权的第一笔犯罪，提供书证《山东省基本建设项目登记备案办法》，证人曹某、王某甲的证言及被告人供述等证据。
庭审中，被告人及辩护人辩称被告人没有决策权，也不是实施人，不存在滥用职权，而且没有证据证明损失数额，该笔指控不能成立。针对上述辩护意见，辩护人提交“会议纪要”一份，证实不依据《山东省基本建设项目登记备案办法》罚款，不是被告人决定的，不存在滥用职权的问题。
本院经查认为，公诉机关提供的证据能够证实曹某是根据“某局”局长马某安排用单位收据以单位名义向企业收款，收取款项用于单位购车和费用开支。辩护人提供的会议纪要，虽不是局党组会议纪要，但系在局长马某、分管局长吕某参加情况下形成的会议文件，对有未批先建项目的单位不依据《山东省基本建设项目登记备案办法》罚款，不是被告人决定的，更不是哪个个人决定的，且被告人没有实际实施收费行为，因此被告人既无职权可言，更无滥用行为；且公诉机关未提供相关证据证实造成国家损失具体数额。公诉机关指控该笔犯罪，事实不清、证据不足，不予认定；被告人和辩护人提出的辩解和辩护意见，本院予以采纳。
2、公诉机关针对指控的滥用职权第二笔犯罪，提供书证收费支出报表、发票，证人王某甲的证言及被告人供述等证据。
庭审中，被告人及辩护人辩称被告人只是按照领导安排，以单位名义为立项审批业企业推荐中介公司，收取费用是中介公司支付“某局”的提成，被告人不具备滥用职权的主体资格；且没有证据证实是超标准收取费用，指控该笔犯罪不能成立。
本院经查认为，公诉机关提供的证据能够证实“某局”在立项审批业务中收取费用483000元，被告人亦予以认可。但上述费用是以给立项审批单位介绍中介公司的方式，以“某局”的名义收取，并实际归“某局”支配，是中介公司给“某局”的提成，以刑事犯罪追究被告人的刑事责任，明显不当；且现有证据不能证实超标准收取，给企业造成损失。公诉机关指控该笔犯罪，事实不清、证据不足，不予认定；被告人和辩护人�出的辩解和辩护意见，本院予以采纳。
3、公诉机关针对指控的滥用职权罪第三笔犯罪，提供书证“新方集团”发票，证人马某、李某甲、刘某乙、王某甲证言及被告人刘某甲供述等证据。
庭审中，被告人及辩护人辩称“新方集团”支付的费用是马某局长与“新方集团”领导协商的，其只是负责立项审批，且钱是“新方集团”通过“恒宇工程公司”打给“某局”财务人员，被告人没有职权可言，指控该笔犯罪不能成立。
本院经查认为，公诉机关提供的证据能够证实“某局”与“新方集团”领导协商为争取省重点项目，“新方集团”支付150000元费用办理未批先建项目的立项审批，后制作立项报告的“恒宇工程公司”扣除报告费和税款，将108000元交付“某局”。该费用是“某局”与“新方集�”领导协商决定的，被告人只是经手办理相关立项审批业务，对于费用收取既不属于投资科职权范围，被告人也没有实际决策权，且上述款项是以“某局”名义收取，并实际归“某局”支配，是“新方集团”给“某局”的费用，以刑事犯罪追究被告人的刑事责任，明显不当。公诉机关指控该笔犯罪，事实不清，证据不足，不予认定；被告人和辩护人提出的辩解和辩护意见，本院予以采纳。
4、公诉机关针对指控受贿罪的第一笔犯罪，提供书证“华丽房地产”发票及凭证、“工程咨询院”费用报销凭证，证人马某、王某甲、曹某、宋某、朱某的证言及被告人供述等证据。
庭审中，被告人及辩护人辩称收取曹某10000元是局长马某安排拉的赞助款，以偿还“某局”外欠咨询款，指控该笔犯罪不能成立。
针对上述辩护意见，�护人申请本院依法调取证人李某乙、唐某证言及书证发票，证实2011年“坊安街办”在“某局”做立项，预交咨询费60000元，曹某出具欠条，2013年6、7月份，出纳唐某自曹某处取回45000元的发票和15000元现金，且曹某表示发票和钱在她处已存放很长时间。
本院经查认为，公诉机关提供的能够证实被告人从曹某处收取现金10000元，被告人亦予以认可，但称该款是受局长马某安排收的赞助费，用于偿还单位外欠款，而证人马某对该说法并没有否认，只称记不清楚了；结合本院依法调取的书证和证人证言，不能排除被告人收取上述费用是用于偿还单位外欠款。公诉机关指控的该笔犯罪，事实不清、证据不足，不予认定；被告人及辩护人提出的辩解、辩护意见，本院予以采纳。
5、公诉机关针对指控贪污罪第一笔犯罪，提供书证财务证明，证人郭某证言及被告人供述等证据。
庭审中，被告人及辩护人辩称收取“丁家村”费用20000元已全部交到“某局”，没有截留，指控该笔犯罪不能成立。
本院经查认为，根据公诉机关提供的收费支出报表能够证实“丁家村”丁村水库扩建项目立项收费20000元，支出9500元，余款10500元交“某局”，不存在被告人截留5000元据为己有的情况。公诉机关指控该笔犯罪，不能成立，不予认定；被告人及辩护人提出的辩解、辩护意见，本院予以采纳。
6、公诉机关针对指控贪污罪的第二笔犯罪，提供书证财务凭证、财务证明，证人董某、薛某、王某乙、刘某丙的证言及被告人供述等证据。
庭审中，被告人及辩护人辩称收取四家企业的费用已全部交到“某局”，没有截留，指控该笔犯罪不能成立。
本院经查认为，根据公诉机关提供的收费支出报表能够证实该笔事实指控�四家企业收取费用共计60000元，支出4500元＊4＝18000元，剩余10500元＊4＝42000元交“某局”，不存在被告人收取费用40000元，截留8000元据为己有的情况。公诉机关指控该笔犯罪，事实不清，证据不足，不予认定；被告人及辩护人提出的辩解、辩护意见，本院予以采纳。
7、公诉机关针对指控贪污罪的第三笔犯罪，提供书证收款收据、汽车发票、行驶证，证人刘某丁、赵某、王某丙、曹某的证言及被告人供述等证据。
庭审中，被告人对公诉机关的指控无异议，辩护人提出贪污数额达不到法定追诉数额，不构成贪污罪，指控该笔犯罪不能成立。
本院经查认为，公诉机关提供的证据能够证实被告人利用职务便利，截留单位款项人民币4500元，在公诉机关指控贪污罪第一、二笔犯罪事实不能成立的情况下，仅该贪污数额达不到贪污罪法定追诉条件，不构成贪污罪。公诉机关指控该笔犯罪，不予认定；辩护人提出的辩护意见，本院予以采纳。
本院认为，被告人刘某甲目无国法，身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，其行为符合受贿罪的构成要件，构成受贿罪，应予刑罚。潍坊高新技术产业开发区人民检察院指控被告人刘某甲利用职务便利，非法收受“恒宇工程公司”经理潘某贿赂现金人民币5000元成立，指控被告人收受“工程院”曹某人民币10000元及指控被告人构成滥用职权罪、贪污罪，不成立。鉴于被告人归案后如实供述犯罪事实，赃款依法予以追缴，可依法对其减轻处罚并适用缓刑。辩护人提出的符合法律规定的相应辩护意见，本院予以采纳。赃款依法应予没收。据此，根据本案的事实、情节和社会危害程度，本院依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（三）项、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人刘某甲犯受贿罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。）
二、扣押于潍坊高新技术产业开发区人民检察院的赃款人民币5000元，依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省潍坊市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 姜琪砚
人民陪审员 尹述年
人民陪审员 王法明
二〇一五年四月二十三日
书 记 员 林 强