湖南省常德市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘07民终1801号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司，住所地湖南省常德市武陵区。
主要负责人：宋维君，该分公司总经理。
委托诉讼代理人：谢石安，男，该分公司工作人员。
委托诉讼代理人：曾铮，湖南协平律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：胡忠星，男，1950年12月14日出生，汉族，居民，住湖南省澧县。
委托诉讼代理人：刘云武，湖南省澧县翊武法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：封辛，男，1989年2月17日出生，汉族，居民，住湖南省津市市。
被上诉人（原审被告）：郑霞，女，1988年6月10日出生，汉族，居民，住湖南省津市市。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司（以下简称人民财保常德公司）因与被上诉人胡忠星、封辛、郑霞机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省澧县人民法院(2016)湘0723民初1240号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月13日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人人民财保常德公司的委托诉讼代理人谢石安、被上诉人胡忠星的委托诉讼代理人刘云武，被上诉人封辛到庭参加诉讼。被上诉人郑霞经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
人民财保常德公司上诉请求：撤销原判第一项，改判对保险理赔款29351元不承担责任。事实及理由：1、原判多认定损失33697元，第一，住院伙食补助费按100元/天计算不当；第二，误工费多认定12647元；第三，营养费6000元没有依据；第四，判决人民财保常德公司承担精神损害抚慰金10000元违反司法解释的精神和公平原则；第五，交通费确定为2000元错误。2、原审判决人民财保常德公司在商业三者险范围内承担60%的赔偿责任不当，依据保险合同只应承担50%的理赔责任。
胡忠星辩称，人民财保常德公司的上诉理由均不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。
封辛辩称，请求驳回上诉，维持原判。
郑霞未到庭，亦未提交书面答辩意见。
胡忠星向一审法院起诉请求：判令封辛、郑霞、人民财保常德公司共同赔偿损失113243元（未含封辛垫付款62541.9元）。
一审法院认定事实：2016年3月1日7时36许，封辛驾驶登记权人为郑霞的湘J7FZ**号小型轿车由东向西行驶至澧阳镇北苑路与桃花潭路交汇处时，与由南向北胡忠星骑乘的电动车相撞，造成两车受损，胡忠星受伤致残的道路交通事故，该起交通事故经澧县公安局交通警察大队作出澧公交认字（2016）第00047号事故认定书，认定为封辛与胡忠星负事故同等责任。事故发生前，登记车主封辛之妻郑霞为事故车辆在人民财保常德公司投保了交强险和商业三者险及不计免赔率附加险各1份。人民财保常德公司经与封辛协商，同意在医疗费中扣减3000元非医保用药金额。封辛支付垫付款62541.9元。一审法院认为，封辛负事故的同等责任，应对胡忠星的损失承担相应的民事赔偿责任；封辛与郑霞系夫妻关系，事故车辆登记人为郑霞，该车属于夫妻共同财产，故郑霞、封辛应共同承担民事赔偿责任。胡忠星驾驶电动车时未让在道路右方车辆先行的行为，负事故的同等责任，应承担相应的民事责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，“机动车发生交通事故造成人身伤亡，财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿”。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：一、先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；二、不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；三、仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持”。因此，人民财保常德公司应按照合同约定和法律规定承担民事赔偿责任，对于人民财保常德公司辩称保险公司不承担诉讼、鉴定费用的主张符合合同约定，予以采纳；对于其抗辩称胡忠星已年满65周岁，误工损失不予计算的主张，因与事实不符，不予采纳；对于胡忠星的损失将依法予以核定；对于封辛辩称垫付款62541.9元【65541.9元-3000元（非医保用药扣除金额）=62541.9元】胡忠星应予返还的主张与事实相符，予以采纳。胡忠星因本起交通事故造成的损失，经审查核定如下：1、医药费：依据澧县人民医院病例记录、诊断证明书，医疗费收据门诊医疗费收据，胡忠星的医药费核定为34937元+904.5元-3000元（非医保用药扣减比例）=32841.5元；2、住院伙食补助费：胡忠星住院161天，参照湖南省省直机关工作人员差旅费管理办法100元/天，结合鉴定意见。住院伙食补助费为161天×100元/天=16100元；3、营养费：参照湖南省省直机关工作人员差旅费管理办法100元/天，结合鉴定意见。营养费核定为60天×100元/天=6000元；4、护理费：胡忠星的护理费依据鉴定意见结合住院时间，核定为161天×100元/天=16100元；5、误工费：胡忠星虽年满65周岁，但在交通事故发生前一直从事汽车配件经营，具有较固定的收入来源，其因交通事故产生误工损失符合客观实际，其误工损失计算至定残的前1日止174天，参照2015年湖南省批发零售行业标准46667元/年计算，胡忠星的误工费核定为174天×（46667元÷365天）=22247元；6、鉴定费：依据鉴定费收据核定为1300元；7、精神损害抚慰金：胡忠星在本起交通事故中身体权利受到损害，对其精神损害明显，精神损害抚慰金酌定为10000元；8、残疾赔偿金：胡忠星在交通事故中分别致1处9级、1处10级伤残，其丧失劳动能力的程度为23%，龚光春为城镇居民户口性质，故胡忠星的残疾赔偿金参照2015年城镇居民人均可支配收入28838元/年计算，残疾赔偿金核定为99491元（28838元×15年×23%=99491元）；9、交通费：胡忠星在就医诊疗过程中产生交通费用客观，交通费酌定为2000元；10、财产损失：胡忠星在本起事故中车辆受损产生财产损失符合客观实际，酌定为900元。综上，胡忠星因本案交通事故造成的损失共计人民币206979.5元。分别为医疗费32841.5元、住院伙食补助费16100元、营养费6000元、护理费16100元、误工费22247元、鉴定费1300元、精神损害抚慰金10000元、残疾赔偿金99491元、交通费2000元、财产损失900元。对于胡忠星的损失206979.5元，依据交强险合同的约定，人民财保常德公司在交强险保险合同医疗费的赔偿限额10000元范围内赔偿胡忠星医疗费10000元；在残疾赔偿金110000的限额范围内赔偿胡忠星损失110000元；在2000元财产损失限额内赔偿900元，交强险合计赔偿120900元；封辛、胡忠星负事故的同等责任，按民事责任归责原则应由封辛承担胡忠星损失赔偿责任比例为60%，损失金额为51647.7元【206979.5元（总损失）－120900元（交强险赔偿限额）×60%=51647.7元】。依据商业三者险合同约定，人民财保常德公司在500000元保险限额范围内不计责任赔偿胡忠星损失50867.7元【51647.7元－780（鉴定费60%）=50867.7元】。封辛赔偿胡忠星损失780元，胡忠星自负损失金额为34431.8元。据此。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条第一款六项、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、胡忠星因本案交通事故受损的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、鉴定费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金、财产损失共计206979.5元，由中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿胡忠星120900元，在商业三责险的限额范围内赔偿胡忠星50867.7元，二险合计赔偿171767.7元；二、封辛、郑霞共同赔偿胡忠星损失780元，垫付款62541.9元抵扣后，胡忠星应返还封辛61761.9元；三、驳回胡忠星的其它诉讼请求。上述款项自本判决生效之日起15日内履行完毕，并将款项汇入中国工商银行股份有限公司澧县支行，户名：澧县财政局非税收入汇缴结算专户，账号：1908072029200010760。赔偿义务人应在上述履行期间内将履行情况发至指定邮箱1623127248@qq.com。如果未按本判决指定的期间内履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3700元，减半收取1850元由封辛、郑霞负担。
本院二审期间，当事人均未提交新的证据材料。
本院二审查明的事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为，本案二审的争议焦点是：1、原判认定住院伙食补助费、误工费、营养费、精神损害抚慰金、交通费是否正确；2、原审判决人民财保常德公司在商业三者险范围内承担60%的赔偿责任是否恰当。
争议焦点之一，原判认定住院伙食补助费、误工费、营养费、精神损害抚慰金、交通费是否正确。
关于住院伙食补助费的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。湖南省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准为100元/天。本案中，胡忠星因本起交通事故受伤住院治疗161天，原判根据上述司法解释的规定，按照湖南省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算住院伙食补助费，并无不当，本院予以支持。
关于误工费的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，胡忠星因本次侵权行为，使其身体受到伤害致残，其受伤期间所造成的误工损失应予赔偿。诉讼中，胡忠星提交了从事汽车配件经营的销售单、货运托运凭证、澧县公安局澧阳派出所及澧县澧阳街道徐家嘴社区居民委员会出具的证明、房屋租赁协议等，原判根据上述司法解释的规定，依据鉴定意见，按照相近行业的平均工资标准计算误工费正确。
关于营养费的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案中，胡忠星受伤致残，常德市司法鉴定中心对胡忠星的相关医疗事项进行了评定，其中确定营养期60日，原判根据上述司法解释的规定，计算胡忠星的营养费有事实和法律依据。
关于精神损害抚慰金的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定，侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。本案中，胡忠星因本起交通事故经鉴定机构鉴定，构成一项级、一项级伤残，给其造成了较大的精神痛苦，一审法院酌定精神损害抚慰金10000元，符合本案实际和当地生活水平等情况，本院予以支持。
关于交通费的问题。交通费是交通事故发生后，受害人及其家属因处理交通事故、就医、复查等活动支出的交通费用。该费用的发生是直接的、不可避免的，应当得到合理赔偿。胡忠星虽在诉讼中未能提出交通费的正式票据，但一审法院综合考虑本案的实际情况，结合胡忠星的就医实际，考虑支出相关交通费用应当属于必然，酌定2000元交通费，较为恰当。
争议焦点之二，原审判决人民财保常德公司在商业三者险范围内承担60%的赔偿责任是否恰当。本案是机动车交通事故责任纠纷案件。本案中，封辛驾驶登记权人为郑霞的小型轿车与胡忠星骑乘的电动车相撞，造成两车受损，胡忠星受伤致残的道路交通事故。澧县公安局交通警察大队根据现场勘察笔录、现场图、现场照片，湖南明鉴司法鉴定所对事故车辆的鉴定意见书等证据分析各方导致交通事故的过错及承担的责任，认定封辛与胡忠星负事故同等责任。该交通事故责任认定书应作为本案据以定案的证据。根据《湖南省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》第三十八条之规定，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，机动车一方按照以下比例承担赔偿责任：(一)机动车一方负主要责任的，承担百分之八十；(二)机动车一方负同等责任的，承担百分之六十；(三)机动车一方负次要责任的，承担百分之四十；(四)机动车一方无责任的，承担百分之十以下；(五)道路交通事故发生在高速公路上的，机动车一方承担百分之五至百分之十的赔偿责任，但赔偿金额最高不超过一万元。原判依据上述规定，确定由封辛承担胡忠星损失60%的赔偿责任比例，故由承保肇事车辆的人民财保常德公司在商业三者险的责任限额内按照60%的比例承担替代赔偿责任，并无不当。
综上所述，人民财保常德公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费533.78元，由中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 冲
审 判 员 卜玉苹
代理审判员 彭珊珊
二〇一七年一月十六日
书 记 员 陈 琳
附相关法条：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。