浙江省金华市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2010）浙金商终字第761号
上诉人（原审原告）：黄甲。
委托代理人：朱某某。
被上诉人（原审被告）：张某某。
上诉人黄甲为与被上诉人张某某买卖合同纠纷一案，不
服浙江省东阳市人民法院（2010）东南商初字第40号民事判决
，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现
已审理终结。
原审法院审理认定：2008年3月4日，原告之妻黄乙与被
告经结算，被告欠纱钱款22850元，并出具欠条一份。2008年1
0月7日，东阳市民兴织带厂汇入黄乙的银行账号货款30400元
。另查明原告黄甲与黄乙系夫妻关系，东阳市民兴织带厂系被
告经营的独资企业。
2010年2月1日，黄甲诉至原审法院，请求判令：被告支
付货款22850元及利息3600元（从2008年3月4日至2009年12月2
4日按银行同期贷款利率计算，此后利息按中国人民银行规定
的同期贷款利率计算至实际履行之日止）。
张某某在原审中答辩称：被告与原告之妻黄乙有纱线购
销业务，2008年3月4日经结算欠黄乙货款22850元属实，立过
欠条。后被告同黄乙仍有业务往来，均为现金交易。当黄乙提
出要结清以前的货款再交易后，被告于2008年10月7日以其独资经营的东阳市民兴织带厂的名义将货款30400元汇入原告之
妻黄乙的账号，扣除本案欠款22850元后，向黄乙再购了7550
元纱线。故本案的欠款已经归还，只是欠条未收回，被告认为
有汇款凭证在手，欠条不收回也不影响，故请求法院驳回原告
的诉讼请求。
原审法院审理认为：货款应当支付，被告欠货款22850元
事实清楚，虽辩称欠条系出具给黄乙，但原告与黄乙系夫妻关
系，且欠条在原告手中，构成表见代理，故原告可提起诉讼，
要求被告支付所欠货款。同样，被告向原告之妻黄乙的个人银
行账号汇款也可冲抵被告所欠货款。原告对于被告于2008年10
月7日其妻收到30400元货款无异议，但提出该货款系被告同日
向原告购买纱线的货款，与本案所涉欠款无关。对此抗辩，原
告无证据证明。纵观本案的事实，原、被告陈述双方交易以现
金交易为主，故双方均对交易的品种、数量、价格均未作详细
记载，双方也未订立合同，从交易习惯和交易品种、数量上看
，原告当庭陈述“被告张某某于2008年8月13日带款提货6100
元，8月30日带款提货6300元”，被告也承认“交易是有的，
但是否那几笔，记不清了”。对此从被告的经营规模上看，被
告的主张比较符合客观实际。综上，原告认为2008年10月7日
被告向其购货30400元的辩解，应提供证据证明，否则应承担
举证不能的法律后果。故被告张某某主张已支付本案货款的辩
称，理由成立，予以支持；原告的诉讼请求，证据不足，不予
支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百五十九条
，《最高人民法院关某某事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回原告黄甲的诉讼请求。案件受理费461元，减
半收取230.5元，由原告黄甲负担。
上诉人黄甲不服原审法院上述民事判决，向本院提起上
诉称：一、一审法院在判决文书中违背事实作虚假事实认定。
本案一审是在2010年2月1日立案，3月1日开庭审理，3月2日，
上诉人向一审法院提出对本案独任审判员周某某因庭审程序违
法要求其回避的申请，周某某不但不回避，仍然继续审理。“
被告在举证期限内向本院提出了营业执照（副本）一份、人口
信息三份，进帐单一份，用以证明上述辩称事实。”这个陈述
是虚假的。真实情况是一审被告提供的营业执照（副本）是在
开庭结束后，一审审判员叫被上诉人张某某回家去拿到法庭上
的；人口信息三份是庭审结束后一审审判员从书记员处资料袋
里拿出来的，不是被上诉人提供的。对上述证据，原告拒绝质
证。一审判决却认定“原告对被告提供的证据营业执照等人口
信息无异议，本案予以确认。”二、一审法官主观臆断。一审
法院认定，“纵观本案的事实，原、被告陈述双方交易以现金
交易为主。”这种认定是不负责任的，因为被上诉人抗辩提供
的是2008年10月7日以被上诉人经营的东阳市民兴织带厂的名
义汇款单作依据的，怎能说是现金交易为主呢？上诉人在一审
庭审中没有讲过以现金交易为主的话。被上诉人以其名义或其
经营的东阳市民兴织带厂从2007年11月12日至2008年10月7日
止向上诉人黄甲帐号汇款6次计17.52万元，不只上诉人起诉的
标的22850元，被上诉人不只可抗辩，还可反诉返还货款。三
、一审法院驳回上诉人诉请有悖常理。上诉人与被上诉人在2008年3月4日结算此前的货款。被上诉人写下欠条，欠款22850
元之后，在2008年5月15日，从建行东阳南马分理处以材料款
名义汇入黄乙帐户3.1万元；2008年6月2日，从建行东阳市支
行南马分理处以现金名义汇入黄乙帐户1.66万元；2008年9月2
6日，从建行东阳支行南马分理处以材料款名义汇入黄乙帐户3
.04万元；2008年10月7日，从建行东阳市支行南马分理处以货
款名义汇入黄乙帐户3.04万元。从以上频繁交易看，被上诉人
说欠条没有拿回来是假话。假说欠条收不回，也可叫上诉人写
收条，或者被上诉人可直接汇款所欠款的数额，并且汇款单上
可注明支付欠款字样。四、一审法院适用法律不当。一审法院
在适用法律上适用了《最高人民法院关某某事诉讼证据的若干
规定》第二条之规定，是适用法律不当，应当适用《最高人民
法院关某某事诉讼证据的若干规定》第34条第1款之规定。被
上诉人在一审庭审结束后提供的证据应当视为放弃举证权利。
综上，要求撤销一审判决，请求二审法院发回重审或依法改判
。
被上诉人张某某答辩称：2008年10月7日把欠的22850元
已经全部还清，还款以后双方还发生了交易。
二审中，上诉人黄甲向本院提供了以下证据：1、中国小
商品城商位证一份，证明上诉人黄甲在中国某某国际商贸城有
商位，具有经商资格。2、回避申请书一份，证明一审开庭结
束，独任审判员周某某指使张某某回家拿证据营业执照（副本
），程序违法。该份证据作为参考资料供法庭参考。该二组证
据在一审时已经递交。3、中国建设银行浙江省分行明细账查询表三份，证明：（1）2008年3月4日，张某某写下22850元欠
条后，仍向上诉人黄甲进货汇款多次的事实。（2）张某某在
法庭上陈述结算后只拿过一次货，汇过一次款显然与事实不符
。4、黄甲仓库的出库流水明细帐，证明张某某从2006年开始
至2009年止向上诉人进货流水记载的明细帐的事实。5、出库
流水明细帐摘录一份，证明从原始出库流水明细帐摘抄的销售
记录，证明与被上诉人交易的事实。6、证人王某的证言。
王某是上诉人的仓管员，证明给被上诉人发货是怎么发的，
流水帐是怎么记的二个问题。根据其陈述：黄乙开单子给其，
其叫方某送货给张某某。若没付款则签货已收，若付款则写
款已付，单子都由方某带回。款付清的单子放在一边，款未
付的由黄乙拿走。7、证人方某的证言。方某是汽车驾驶
员，是送货的，证明送给张某某经营的东阳市民兴织带厂的货
物经过及货物交接的情况。根据其陈述：其送货给张某某，如
收到钱，则将钱带回交由黄甲或黄乙或管理人员。若没收到钱
则由张某某签字，然后把单据交给仓管员。
被上诉人张某某质证后认为：对证据1，其交易是与黄乙
发生的，与黄甲是不认识的，也从来不会去看摊位证的。证据
3中的汇款只是其中几笔，双方之间的交易不止这么几笔，还
有工行、农行，这几笔是被上诉人汇的，对此其是确认的，但
不止这几笔，比这几笔多。上诉人现在提供的都是建行的，汇
的时候有个人汇的也有以东阳市民兴织带厂名义汇的，具体怎
么区分其现在无法确认。因为双方的交易是平常的交易，不可
能每笔都有记载。证据4、5是手写的，不予确认，这是随时可以书写的，而且可以随意书写。对于6、7的证人证言，仓管员
陈述说单子发货签字，欠款还是不欠款是他们自己的一种内部
管理，与被上诉人所欠的款无关。但仓管员讲到单据发货都有
被上诉人的签字，被上诉人认为上诉人应该提供有被上诉人签
字的单据。送货的驾驶员与本案无任何关联，有时是他们自己
送的货，有时是被上诉人自己拉的货。被上诉人认为这两名证
人陈述的内容与本案无关。是否收钱是老板娘的事。但收款、
未收款都有签字，被上诉人认为应提供相应的依据。
对于上诉人黄甲提供的上述证据，本院经审查后认为：
证据1、2已在一审中提供，并非本案的新证据。证据3反映了
被上诉人张某某有多次向上诉人汇款的记录，本院予以认定。
证据4、5系上诉人单方形成，并未经被上诉人签字认可，本院
不予采信。证据6证人王某的证言表明上诉人是如何发货的
，以及在送货后单据如何签收及保管的。证据7证人方某的
证言表明上诉人方是如何某输货物的，以及货物单据如何签收
及交给仓管员的。因此，根据证人王某、方某的证言内容
，上诉人与被上诉人之间的交易，无论是否付款，单据均在上
诉人处。
被上诉人张某某向本院提供了以下证据：1、2007年3月2
7日建行的转账凭条一份；2、2007年5月7日中国工商银行个人
业务凭证一份；3、2007年11月2日中国某业银行自动提款机客
户通知书二份。上述证据用以证明被上诉人的还款方式不仅是
通过建行汇款及现金交付，还有其他银行的汇款。上诉人黄甲
质证后认为：是事实的，但这些都已经货款两清了，与被上诉人发生最多汇款是在建行。但这些款项是发生在2008年3月4日
结算前的货款，与本案无关。
对于被上诉人张某某提供的上述证据，本院经审查后认
为被上诉人张某某提供的证据仅能反映在讼争货款欠条出具之
前的汇款情况，且不是本案新的证据，本院不予采信。
二审中，上诉人向本院申请调查张某某汇入黄乙账户的
款项。本院经审查后认为，黄乙系上诉人黄甲的妻子，其作为
银行的客户，可向银行获取相关的款项汇入情况证明。况且，
上述申请也并非在原审举证期限届满前七日提出。因此，该申
请既不属于《最高人民法院关某某事诉讼证据的若干规定》中
规定的当事人向人民法院调查收集证据的情形，也不符合该规
定中关于申请调查取证期限的要求。
经审理，本院对原审法院认定的事实予以确认。另认定
：在2008年3月4日双方结算由张某某出具欠条后，双方之间仍
然存在交易往来。张某某多次向上诉人方汇款。在交易过程中
，既存在现货交易也存在欠款交易。交易后，单据交由上诉人
。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实
或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明
。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有
举证责任的当事人承担不利后果。原审中上诉人黄甲提供了20
08年3月4日由被上诉人张某某出具的欠条一份，据此主张被上
诉人张某某欠其货款22850元。被上诉人张某某则提供2008年1
0月7日的中国建设银行进帐单一份，收款人为上诉人黄甲之妻黄乙，金额为30400元，据此证明其已支付于2008年3月4日出
具的欠条中的货款。根据本案查明的事实，2008年3月4日之后
，上诉人与被上诉人均认可双方之间还存在多次的交易往来，
且双方交易后单据保留在上诉人处。根据二审中双方提供的证
据，被上诉人也多次通过银行向上诉人汇款。因此，虽然双方
之间存在多次交易，但被上诉人亦多次向上诉人汇款的情况下
，仅凭上诉人提供的欠条不足以认定上诉人提出的欠款主张。
上诉人黄甲还认为2008年10月7日的汇款系用于归还其他货款
，但上诉人除了本案所涉欠条之外，并没有提供其他欠款依据
予以补充证明。故对于上诉人认为的欠款主张本院难予支持。
对于上诉人认为原审审判人员应当回避的问题，经审查，在原
审中并无证据证明原审审判人员存在法定需要回避的情形，原
审法院在庭审中予以驳回并无不当。综上，上诉人黄甲的上诉
理由不足，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事
诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下
：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费461元，由上诉人黄甲负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 方 梅
审 判 员 金 莉
代理审判员 吴志坚
二〇一〇年八月三日
代书 记员 施秀慧