山东省日照市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）日民一终字第198号
上诉人（原审被告）：都邦财产保险股份有限公司日照中心支公司，住所地日照市东港区迎宾路中段。
诉讼代表人：刘汉青，经理。
委托代理人：胡宗顺，男。
被上诉人（原审原告）：季振华，女。
委托代理人：朱先永，山东律苑律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：刘祥军，男。
上诉人都邦财产保险股份有限公司日照中心支公司（下称都邦财保日照支公司）因与被上诉人季振华、刘祥军机动车交通事故责任纠纷一案，不服日照市东港区人民法院（2013）东民一初字第1813号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理查明：2012年11月21日19时50分，刘祥军驾驶鲁L＊＊＊**号牌轿车沿日照市黄海一路由西向东行驶至日照市黄海一路东兴商贸城路段，与由南向北步行横过黄海一路的季振华相撞，致季振华受伤。该事故经日照市公安局交通警察支队直属大队现场勘查，作出日公交认字（2012）第00960号道路交通事故认定书，认定刘祥军驾驶机动车上道路行驶，未避让行人及未确保安全是造成此次事故的主要原因，承担事故的主要责任；季振华横过道路未确保安全是造成此次事故的次要原因，承担事故的次要责任。
另查明：刘祥军驾驶的鲁L＊＊＊**号牌轿车所有人系案外人李曾勇。该车在都邦财保日照支公司投保道路交通事故责任强制保险及商业三者险。交强险限额为：1、医疗费赔偿限额10000元；2、财产损失赔偿限额2000元；3、死亡伤残赔偿限额为110000元。商业三者险保险限额为500000元，并约定不计免赔特约险。事故发生在保险期内。
再查明：事故发生后，季振华因肱骨干骨折等伤情入日照市人民医院住院14天，支出医疗费73501.78元。事故发生后，刘祥军支付季振华10000元医疗费。季振华的伤情经原审法院委托日照人民法医司法鉴定所鉴定，季振华伤情为十级伤残，后续治疗费用约5000元。
对于此次事故，季振华主张了如下损失：1、医疗费73501.78元；2、误工费14400元【（1219＋4507.79＋5027.22）÷3×4】；3、护理费1261元（32869元／年÷365天×14天）；4、交通费1000元；5、住院伙食补助费420元（30元／天×14天）；6、伤残赔偿金51510元（25755元／年×20年×10%）；7、后续治疗费5000元；8、鉴定费1320元，以上共计148412.78元。季振华向法庭提供证据有：事故认定书、提供住院收费票据、诊断证明、用药明细、病历、误工证明、完税证明、收入证明、季振华户籍证明、鉴定书、护理人季连军身份证复印件、季连军农民专业合作社成员证复印件、农民专业合作社法人营业执照复印件、鉴定费票据。
都邦财保日照支公司对医疗费有异议，要求承担医保范围内合理费用；对误工费有异议，误工天数要求按照公安部标准90天计算；对护理费有异议，要求按照护工标准计算；对交通费，季振华未提供单据证明；对其他损失无异议；对事故责任划分要求按照70%予以承担。
原审认定上述事实的证据有交通事故认定书、住院收费票据、诊断证明、用药明细、病历、误工证明、完税证明、收入证明、季振华户籍证明、鉴定书、护理人季连军身份证复印件、季连军农民专业合作社成员证复印件、农民专业合作社法人营业执照复印件、鉴定费票据、当事人陈述等在案为证。
原审法院认为：刘祥军驾驶鲁L＊＊＊**号牌轿车与步行横过道路的季振华相撞，致季振华受伤，造成伤人交通事故属实，原审法院予以确认。该事故经交警大队认定，刘祥军负事故的主要责任，季振华负事故的次要责任，对该事故认定书的效力应予采信。结合事故发生的原因及过错程度，原审法院酌定季振华与刘祥军按1：9的比例承担事故责任。
关于赔偿责任的承担，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。季振华提交的证据可证实刘祥军系直接侵权人，李曾勇系鲁L＊＊＊**号牌轿车所有人。故刘祥军应证明其与李曾勇的车属关系。刘祥军经原审法院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，导致原审法院无法查清刘祥军与李曾勇的关系，故刘祥军应承担不利后果。
行人与机动车之间发生交通事故的，由有过错的机动车一方承担赔偿责任。对受害人进行救济、填补受害人的损失系侵权责任法的首要目的，不能因被告无正当理由未到庭及其与案外人的内部关系而影响受害人救济权的实现。驾驶人员属机动车“一方”，对有过错的“一方”，可先要求驾驶人对受害人提供救济，待其承担赔偿责任后，再由其对赔偿责任的最终归属进行分配。故刘祥军对季振华负赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内首先予以赔偿。都邦财保日照支公司应首先在交强险限额内予以赔偿，其他不足部分由刘祥军按90%的比例承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（二）不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿……因此，都邦财保日照支公司应在500000元的第三者责任商业保险赔偿限额范围内对刘祥军的赔偿义务承担赔偿责任。
对于季振华的损失，原审法院依据有关法律规定，分析确认如下：1、对医疗费73501.78元，季振华提交的住院收费票据、住院病历、用药明细等能证明季振华该项支出。保险公司要求剔除非医保用药，因医疗机构针对患者病情制定治疗方案，选择治疗用药，患者无权对医疗机构是否使用非医保用药进行选择，对保险公司的辩解不予采信，对季振华主张的医疗费73501.78元予以确认；2、对误工费14400元，季振华提交的江苏隆力奇生物科技股份有限公司出具的收入证明及苏州市地方税务局的个人所得税完税证明能证明季振华的误工损失，对季振华主张的误工费计算标准原审法院确认为3560元／月【（1219元＋4507元＋5072元）÷3】；对季振华的误工天数，结合公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》及季振华伤情，原审法院对季振华误工天数确认为120天，对季振华主张的误工费原审法院确认为14240元（3560元／月÷30天×120天）；3、对护理费1261元，季振华提交的证据不能充分证明护理人的误工损失，原审法院按日照市护工工资标准80元／天计算，对护理费确认为1120元（80元／天×14天）；4、对交通费1000元，结合季振华居住地至就医地的实际距离及住院天数，原审法院酌情支持400元；5、对住院伙食补助费420元，原审法院按日照市国家机关一般工作人员出差伙食补助标准20元／天计算，故对季振华主张的住院伙食补助费确认为280元（20元／天×14天）；6对伤残赔偿金51510元，保险公司无异议，季振华的该项主张符合法律规定，原审法院对季振华主张的伤残赔偿金51510元（25755元／年×20年×0.1）予以确认；7、对后续治疗费5000元，保险公司无异议，季振华的该项主张于法有据，对该项请求予以支持；8、对鉴定费1320元，季振华提交的鉴定费票据能证明季振华该项支出，季振华的请求符合法律规定，对季振华该项请求予以支持。以上合计147371.78元。
对以上损失，应由都邦财保日照支公司在交强险责任限额范围内赔偿季振华医疗费10000元，误工费14240元，护理费1120元，交通费400元，残疾赔偿金51510元，合计77270元。对季振华其他医疗费63501.78元，住院伙食补助费280元，后续治疗费5000元，鉴定费1320元，合计70102由刘祥军按90%的比例赔偿季振华63092元。对刘祥军的赔偿义务，包括其他医疗费63501.78元，住院伙食补助费280元，后续治疗费5000元，合计68782元，90%为61904元，由都邦财保日照支公司在商业三者险赔偿限额500000元内予以赔偿。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，原审判决：一、都邦财产保险股份有限公司日照中心支公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿季振华医疗费10000元，误工费14240元，护理费1120元，交通费400元，残疾赔偿金51510元，合计77270元，于判决生效后十日内付清；二、都邦财产保险股份有限公司日照中心支公司在商业三者险赔偿限额范围内赔偿季振华其他医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费合计61904元，于判决生效后十日内付清；三、刘祥军赔偿季振华鉴定费1188元；四、刘祥军已付10000元，与上述第三项赔偿义务折抵后，自保险公司的理赔款中支取；五、驳回季振华的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3128元，由季振华负担128元，由刘祥军负担3000元。
上诉人都邦财保日照支公司不服原审判决上诉称：上诉人与被上诉人之间的商业保险条款约定保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额，上诉人有权要求按照国家基本医疗保险的标准核定被上诉人的合理医疗费用，原审法院不予支持上诉人要求剔除非医保用药的请求不当，请求二审法院查明事实，撤销原审判决，依法改判原审判决第二项，诉讼费用由被上诉人负担。
被上诉人季振华答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人刘祥军未到庭应诉、答辩。
经二审审理查明的案件事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为：原审根据法庭调查，认定刘祥军驾驶轿车与步行横过道路的季振华相撞，造成季振华受伤的道路交通事故，事实清楚，本院予以确认。原审采信交警部门作出的交通事故认定，判决由涉案车辆投保的都邦财保日照支公司在交强险限额内及商业三者险限额内承担赔偿责任，由刘祥军对不足部分承担相应的赔偿责任，符合法律规定，本院予以维持。上诉人上诉主张原审未按商业保险合同的约定按照国家基本医疗保险的标准核定上诉人应赔付的医疗费用数额，对此上诉人并未提交证据证实本案医疗费用按照国家基本医疗保险标准核定的数额，且季振华在住院期间如何用药由医院决定，季振华亦不能决定，故原审法院判决上诉人在保险合同限额内承担季振华的医疗费用并无不当。上诉人的上诉主张不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，判决结果正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3178元，由上诉人都邦财产保险股份有限公司日照中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 山世增
代理审判员 王 蓉
代理审判员 任宗昌
二〇一四年五月十三日
书 记 员 侯永霞