山东省平阴县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鲁0124刑初55号
公诉机关山东省平阴县人民检察院。
被告人徐某某，男，1989年12月15日出生于山东省平邑县，汉族，初中文化，理发师，户籍地山东省平邑县，捕前住济宁市高新区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年9月7日被平阴县公安局刑事拘留，同年9月20日被执行逮捕。现羁押于平阴县看守所。
辩护人姜国义，山东准律律师事务所律师。
辩护人张连强，山东准律律师事务所律师。
被告人张某，男，1987年12月29日出生于山东省平阴县，汉族，初中文化，无业，捕前住平阴县东阿镇兴东大街**号。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年8月14日被平阴县公安刑事拘留，同年9月20日被执行逮捕，现羁押于平阴县看守所。
辩护人孟广敏，山东光敏律师事务所律师。
辩护人王海涵，山东光敏律师事务所律师。
平阴县人民检察院以平阴检公刑诉（2017）53号起诉书指控被告人徐某某犯贩卖毒品罪、被告人张某犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2017年3月8日向本院提起公诉。本院于同日受理后，依法组成合议庭，于2017年4月17日、6月8日公开开庭进行了审理。平阴县人民检察院指派检察员张尤栋出庭支持公诉，被告人徐某某及其辩护人姜国义、张连强、被告人张某及其辩护人孟广敏、王海涵到庭参加诉讼。现已审理终结。
平阴县人民检察院指控：
一、贩卖毒品罪
2016年8月，被告人徐某某在山东省济宁市颂运小区出售给张某甲基苯丙胺（冰毒）5克，同年9月6日在抓获徐某某时，在其家中及车内共计查获甲基苯丙胺22.79克。
2016年6月至2016年8月间，被告人张某4次出售给高某丙甲基苯丙胺共计2.8克，2次出售给张某乙共计5克。张某被抓获时在其居住的宾馆内查获甲基苯丙胺5.19克。
二、容留他人吸毒罪
2016年7、8月份，被告人张某在平阴县海洋之家、百某宾馆容留赵某乙吸食毒品3次。
公诉机关就起诉指控的上述事实向法庭出示了证人证言、被告人供述、鉴定意见等证据。公诉机关认为，被告人徐某某、张某违反毒品管理法规，贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定；被告人张某容留他人吸食毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百五十四条之规定，提请本院依法惩处。
被告人徐某某对指控的罪名及其犯罪事实无异议，但辩称，其卖给张某的甲基苯丙胺未向其收钱，对于从其家中及车内查获的甲基苯丙胺是其用来吸食的，并非用于贩卖。其辩护人辩称对于查获的甲基苯丙胺不应当计入贩卖数额，如构成犯罪则应为非法持有毒品罪。
被告人张某对指控其贩卖毒品的罪名及犯罪事实无异议，对指控其容留他人吸毒罪，张某辩称，其在海洋之家宾馆容留赵某乙吸食甲基苯丙胺2次，未在百某宾馆容留过赵某乙吸食毒品。其辩护人辩称，因证人高某丙、张某乙的证言所证实毒品数量不准确，按照有利于被告人的原则，对出售给高某丙的毒品应认定为2.7克，出售给张某乙的毒品数量应按1.7克认定。《武汉会议纪要》对于从贩毒人员住处及车内查获的毒品应计入贩卖数额的规定，违反了罪行法定原则。同时在抓获张某时其正与赵某乙在宾馆内吸食甲基苯丙胺，故对于查获的甲基苯丙胺应当按非法持有毒品罪定罪。对于容留他人吸毒罪，赵某乙的证言仅能证实张某在海洋之家宾馆容留国赵某乙吸食毒品二次。综上，本着教育为主，惩罚为辅的原则，张某交友不慎沾染毒品，且时间较短，社会危害性不严重，并有悔罪表现建议对其判处有期徒刑三年并适用缓刑。
经法庭审理查明：
一、贩卖毒品的事实
（一）徐某某贩卖毒品的事实。2016年8月中旬，被告人徐某某在山东省济宁市北湖颂运小区以1800元的价格卖与被告人张某5克甲基苯丙胺，张某当场支付现金1000元，后又通过微信转账给徐某某800元。2016年9月6日在抓获徐某某时，自其位于济宁市阳光润泽园的家中及其所驾驶的鲁HN12**号红色骐达轿车内查获甲基苯丙胺共计22.79克
（二）张某贩卖毒品的事实。
2016年6月至2016年8月间，被告人张某4次出售给高某丙甲基苯丙胺共计2.8克，出售给张某乙2.5克。2016年8月13日，张某在海洋之家宾馆容留赵某乙吸食毒品时被抓获，并当场查获甲基苯丙胺5.19克。
2016年8月13日，平阴县公安局将在海洋之家容留赵某乙吸毒的被告人张某抓获，同年9月6日在济宁市阳光润泽小区将被告人徐某某抓获。被告人张某到案后如实供述了自己的犯罪事实。
认定上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证和查证属实的下列证据予以证实：
1.证人赵某乙的证言证明：2016年7、8月份，由被告人张某提供毒品及吸毒工具在海洋之家宾馆容留其吸食甲基苯丙胺二次。
2.证人高某丙的证言证明：2016年6月至8月间，其先后四次自被告人张某处购买甲基苯丙胺共计2.8克左右。
3.证人张某乙的证言证明：2016年6月至8月间，其自被告人张某处购买甲基苯丙胺二次，第一次购买了2.5克，第二次购买的数量记不清楚了。
4.证人尚某某的证言证明：其和徐某某系男女朋友关系，二人一起居住于济宁市高新区阳光润泽园小区3A号楼2单元3楼东户。徐某某认识张某，徐某某曾在其居住的地点容留过张某吸食毒品。徐某某还曾向他人出售过毒品。
5.现场检测报告书二份证明：在对被告人徐某某、张某抓获后现场进行了尿检，检测结果均显示为阳性。
6.辨认笔录五份证明：被告人张某辨认出向其购买甲基苯丙胺的男子张某乙和高某丙，向其出售甲基苯丙胺的男子为徐某某；经高某丙辨认向其出售甲基苯丙胺的人为张某；经张某乙辨认向其出售甲基苯丙胺的男子为张某；经尚某某辨认曾在其住处吸食毒品的人为徐某某，同时还辨认出和徐某某一起吸食毒品的人为张某。
7.搜查笔录、扣押笔录、扣押清单、海洋之家现场照片、称重照片证明：2016年8月13日，平阴县公安局民警在平阴县海洋之家宾馆将被告人张某抓获时，对其住宿的房间进行了搜查，从其床铺的枕头下搜查出一银盒，盒内有空自封袋12袋，盛有白色晶体的自封袋6袋，吸毒工具一个，打火机一个，电话卡5个，并进行扣押，后对扣押的晶体进行称重，共计5.19克。2016年9月6日，民警在抓获徐某某时对其驾驶的骐达轿车及其所居住的阳光润泽园小区进行了搜查，从车门门手内发现棕色铁盒，盒内发现白色晶体，在徐某某住处搜查出吸毒工具一个及白色晶体，并对以上物品扣押。后对白色晶体进行称重共计22.79克。
8.抽样提取照片、提取笔录、济南市公安局刑事科学技术研究所（济）公（刑）鉴（化）字[2016]408号、[2016]437号理化检验报告书证明：在徐某某和张某处扣押的白色晶体均检出甲基苯丙胺成分。
9.被告人基本情况及常住人口基本信息证明：被告人徐某某，男，1989年12月15日出生，汉族，户籍地山东省平邑县，住济宁市高新区
10.抓获证明、发、破案经过证明：2016年7月份，平阴县公安局在工作中发现张某有贩卖毒品的嫌疑，7月18日晚，张某再次向他人出售甲基苯丙胺，同年7月25日，平阴县公安局立案侦查，8月13日，民警在平阴县海洋之家宾馆将张某及和其一起吸毒的赵某乙抓获。根据研判，发现张某的上线徐某某，并于9月6日在济宁市公安局高新分局的配合下，在济宁阳光润泽园小区将其抓获。
11.无犯罪记录证明证明：被告人徐某某、张某均无违法犯罪记录前科。
12.被告人张某的供述证明：其自2011年开始吸食甲基苯丙胺，自2015年年底开始贩卖毒品，所贩卖的毒品来自于徐某某。2016年6月至8月间其先后四次向高某丙出售甲基苯丙胺，向张某乙出售甲基苯丙胺二次。2016年8月10日左右其自徐某某处购买甲基苯丙胺6包，共计1800元，两人是在济宁市颂运水亭小区进行的交易，其当场给了徐某某1000元现金，剩余800元是通过微信转账进行的支付。
关于自二被告人处扣押的毒品是否应定非法持有毒品罪的问题。被告人徐某某有向张某贩卖毒品的行为，所扣押的毒品系从其住所及车辆中查获，对于查获的毒品其辩称用于个人吸食，但并未有证据证实，结合毒品的数量，查获并扣押的毒品应当计入贩卖的数量。关于自被告人张某处扣押的毒品，虽该毒品系在张某吸食过程中查获，但其在案发的前还曾向他人贩卖毒品，故对查获并扣押的毒品按贩卖毒品处理。综上，对二被告人及各自辩护人辩称自被告人处扣押的毒品应当按非法持有毒品罪定罪的意见，本院不予采纳。
关于被告人徐某某辩称其给张某的5克冰毒，并未向张某收取钱款的问题。第一、被告人张某在侦查阶段多次供述均证实其自徐某某处购买5克冰毒时支付了钱款，并且对支付方式也进行了明确陈述；第二、被告人徐某某在侦查阶段对此进行了供述，认可收取了款项。第三、在开庭对质过程中，徐某某不予认可，但对此不能做出合理解释，亦未向法庭提交证据予以证实。综上，足以认定徐某某贩卖毒品的事实，故对徐某某的该辩解意见，本院不予采纳。
关于被告人张某贩卖毒品数量的问题。对于张某向高某丙贩卖毒品的数量，结合张某的供述及证人高某丙的证言，对于公诉机关指控的2.8克，本院予以认定。对于其向张某乙贩卖的数量，证人张某乙在证言中陈述其自张某处购买甲基苯丙胺二次，第一次购买了2.5克，关于第二次购买的具体情况张某乙曾陈述为2克，但后来又陈述具体的购买情况已经记不清楚，从有利于被告人的原则，关于张某向张某乙出售的甲基苯丙胺，本院认定为2.5克。
关于被告人张某容留他人吸毒次数的问题。被告人张对公诉机关指控其在海洋之家宾馆容留他人吸毒二次的事实无异议，但对于在百某宾馆容留他人吸毒的事实不予认可，证人赵某乙的证言亦不能证实张某曾在百某宾馆容留其吸食毒品，对此公诉机关未提交其他证据予以证实，对公诉机关指控的该笔犯罪事实，证据不足不予认定，故对张某容留他人吸食毒品的次数，本院认定为二次。《最高人民法院》第十二条第一款第（二）项规定：二年内多次容留他人吸食、注射毒品的，按容留他人吸毒罪定罪。故被告人张某容留他人吸食毒品二次，对公诉机关指控被告人张某容留他人吸毒罪，本院不予认定。
本院认为，被告人徐某某、张某违反国家对毒品管理制度的规定，贩卖毒品，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关的指控成立。被告人张某到案后如实供述了自己的犯罪事实，依法可从轻处罚。自二被告人处扣押的毒品尚未流入社会，可酌情从轻处罚。综上，采纳公诉机关建议及辩护人提请对二被告人从轻处罚的意见。对被告人徐某某依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十四条之规定；对被告人张某依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下:
被告人徐某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月7日起至2024年9月6日止），并处罚金三万元（罚金于判决生效后十日内缴纳）。
被告人张某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月14日起至2023年8月13日止），并处罚金二万元（罚金于判决生效后十日内缴纳）。
自被告人徐某某处扣押的甲基苯丙胺22.79克、自被告人张某处扣押的甲基苯丙胺5.19克，依法没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向山东省济南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 刘 勇
审 判 员 李兆霞
人民陪审员 张吉民
二〇一七年六月八日
书 记 员 李红红