四川省新津县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）新津民初字第352号
原告（反诉被告）四川省欧威新型建材有限公司。
法定代表人周朝双，该公司总经理。
委托代理人杜伟。
委托代理人王洪星。
被告（反诉原告）四川川投置信丽景置业有限公司。
法定代表人刘晓杨，该公司经理。
委托代理人高玉林。
委托代理人刘一可。
原告四川省欧威新型建材有限公司（以下简称欧威建材公司）与被告四川川投置信丽景置业有限公司（以下简称川投置信公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2013年1月7日受理后，依法适用简易程序，由审判员杜劲独任审判；后川投置信公司提起反诉，本案依法转为普通程序，由审判员杜劲担任审判长与审判员张文、人民陪审员李萍组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告欧威建材公司的委托代理人杜伟、王洪星，被告川投置信公司的委托代理人高玉林、刘一可到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告欧威建材公司诉称，2010年11月3日，被告川投置信公司作为甲方，原告欧威建材公司作为乙方签订了《EPS装饰构件供货及安装合同》一份。合同约定原告就四川省新津县花源镇白云村“XXXXX二号地块一标段外墙EPS装饰构件工程”负责被告22栋别墅外墙EPS装饰构件制作及安装，包括运输、安装辅助材等，具体按照被告要求的范围进行。工程采用综合单价包干，工程量结算按实收方。合同还对工程验收标准和要求、甲乙双方的权力和义务等予以约定。合同签订后，原告严格按照被告书面签字确认的施工图纸和国家规范、标准完成了所有合同内容和工序，被告方对工程亦进行了接收。根据原告2011年5月27日结算，被告方应支付原告方工程价款705203.06元，然而被告方仅仅支付了257825元工程款后，下余工程款447378.06元至今未支付。根据合同约定，“因甲方原因不能按期向乙方支付工程款，经乙方催告后3日内仍不能正常支付的，每逾一日，甲方应当按照付而未付款项的万分之三向乙方支付违约金。”原告经多次催促未果，故诉至法院，请求判令被告支付原告工程款447378.06元，按照合同约定承担违约金（自2011年5月31日起暂计算至起诉之日为70462.05元，应计算至全部款项付清之日止）；并退还履约保证金20000元；诉讼费由被告承担。
被告川投置信公司辩称并反诉诉称，按照合同约定，欧威建材公司在履行合同过程中有重大的违约行为，履约保证金不应退还；双方对工程款未进行结算，故欧威建材公司的请求不应得到支持。欧威建材公司承建的装饰工程有质量问题，按照合同约定，欧威建材公司应当返还川投置信公司已付工程款257825元、支付违约金171884元并赔偿损失661177.41元。
反诉被告欧威建材公司辩称，川投置信公司的反诉请求缺乏事实依据，其承建的装饰工程不存在质量问题，故请求驳回川投置信公司的反诉请求。
经审理查明，2010年11月3日，川投置信公司作为甲方，欧威建材公司作为乙方签订了《EPS装饰构件供货及安装合同》，欧威建材公司向川投置信公司交付了履约保证金20000元，双方约定：欧威建材公司就川投置信公司开发的位于四川省新津县花源镇白云村XXXX二号地块一标段（样板区除外）22栋别墅外墙EPS装饰构件制作及安装，包括运输、安装辅助材等，具体按照川投置信公司要求的范围进行；工程采用综合单价包干，工程量结算按实收方，合同暂定总价为572945.22元。该合同对工程验收标准和要求、双方的权力和义务等进行了约定，另对逾期付款违约金约定：因川投置信公司原因不能按期向欧威建材公司支付工程款，经欧威建材公司催告后3日内仍不能正常支付的，每逾一日，川投置信公司应当按照付而未付款项的万分之三向欧威建材公司支付违约金。合同签订后，欧威建材公司进场施工，完成了相关的装饰工程，该项工程于2011年4月27日竣工验收，川投置信公司对该项工程予以接收，双方未对总工程价款进行结算，川投置信公司已支付欧威建材公司工程款257825元。因双方对工程价款有争议，故欧威建材公司诉至法院，请求判令川投置信公司支付工程款并承担违约金、退还履约保证金。审理中，川投置信公司提起反诉，要求欧威建材公司返还川投置信公司已付工程款、支付违约金并赔偿损失。欧威建材公司申请对工程造价进行鉴定，本院依法准予，后双方于在2013年10月18日对工程价款进行了书面确认：除川投置信公司收取欧威建材公司履约保证金20000元外，工程总价款为646740.8元、川投置信公司已付欧威建材公司工程款257825元。为此，欧威建材公司递交书面撤销鉴定申请。川投置信公司要求对欧威建材公司承建的装饰工程质量进行司法鉴定，本院依法准予，但川投置信公司在本院限期内未预缴鉴定费。庭审中，川投置信公司认为川投置信公司即使逾期付款违约，但欧威建材公司主张的违约金过高。经本院依法释明，川投置信公司要求本院对违约金进行调整，并主张计算违约金期限应从2013年10月19日起计算；欧威建材公司当庭表示其主张的违约金以尚欠的工程款金额从2013年10月19日起至付清之日按照中国人民银行同期流动资金贷款利率计算。
本院认为，欧威建材公司与川投置信公司签订的EPS装饰构件供货及安装合同合法有效，川投置信公司在欧威建材公司施工完毕且经竣工验收及接收后，应当按照合同约定的期限支付尚欠的工程款，并返还欧威公司交付的履约保证金20000元。审理中，双方一致确认该工程款总额为646740.8元、川投置信公司已付工程款257825元，故川投置信公司除应支付尚欠的工程款388915.8元，还应承担因逾期付款388915.8元从2013年10月19日起至付清之日按照中国人民银行同期流动资金贷款利率计算违约金。庭审中，川投置信公司要求对该装饰工程质量进行司法鉴定，本院依法准予，但川投置信公司在本院限期内未预交鉴定费，导致鉴定不能进行，对川投置信公司主张的该装饰工程质量不合格的事实无法通过鉴定予以认定，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条第二款的规定，应由川投置信公司对争议事实承担举证不能的法律后果，故川投置信公司现要求欧威公司退还已付工程款、支付违约金并赔偿损失的反诉请求本院依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百七十九条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条第二款之规定，判决如下：
一、在本判决生效后十日内，由被告四川川投置信丽景置业有限公司支付原告四川省欧威新型建材有限公司工程款388915.8元，并从2013年10月19日起至付清之日止按照中国人民银行同期流动资金贷款利率计算违约金；
二、在本判决生效后十日内，由被告四川川投置信丽景置业有限公司返还原告四川省欧威新型建材有限公司履约保证金20000元；
三、驳回原告四川省欧威新型建材有限公司的其他诉讼请求。
四、驳回反诉原告四川川投置信丽景置业有限公司的反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费收取计9278元，由四川省欧威新型建材有限公司负担2144元、四川川投置信丽景置业公司负担7134元；反诉案件受理费收取14618元，由四川川投置信丽景置业公司负担。四川省欧威新型建材有限公司已预交9278元、四川川投置信丽景置业公司已预交7309元，四川川投置信丽景置业公司直接支付四川省欧威新型建材有限公司7134元，四川川投置信丽景置业公司在本判决生效后十日内向本院缴纳其余的7309元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。
审 判 长 杜 劲
审 判 员 张 文
人民陪审员 李 萍
二〇一三年十二月二十六日
书 记 员 潘巧苗