山东省济宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁08民终3800号
上诉人（原审被告）：河北昌通通信工程有限公司，住所地：河北省石家庄市裕华区槐中路184号怀特商厦3层，统一社会信用代码91130113601069193Q。
法定代表人：姜长青，董事长。
委托诉讼代理人：刘勇进，河北志安邦律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张玉聪，男，1986年11月10日出生，汉族，住河北省藁城市开发区。
上诉人（原审被告）：济宁市东方圣地人力资源开发有限公司，住所地：济宁市高新区火炬路23号人才大厦，组织机构代码76970303-9。
法定代表人：吴苗青，董事长。
委托诉讼代理人：王建设，山东民桥律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：梁霄，男，1984年10月18日出生，汉族，住济宁市兖州区。
上诉人河北昌通通信工程有限公司、济宁市东方圣地人力资源开发有限公司因健康权纠纷一案，不服济宁市任城区人民法院（2015）任民初字第3761号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院认定，被告济宁市东方圣地人力资源开发有限公司与被告河北昌通通信工程有限公司于2014年5月19日签订了《人才派遣协议》，该协议主要约定，被告河北昌通通信工程有限公司根据工作需要向被告济宁市东方圣地人力资源开发有限公司租赁派遣工作人员，被告济宁市东方圣地人力资源开发有限公司与派遣人员建立劳动关系，为派遣人员缴纳各类保险及费用，为派遣人员办理医疗保险、工伤保险并负责工伤申报及理赔手续办理工作；派遣人员在被告河北昌通通信工程有限公司工作期间如发生工伤事故，被告河北昌通通信工程有限公司应及时送受伤人员到医院接受治疗并承担护理费，并在事故发生24小时内通知被告济宁市东方圣地人力资源开发有限公司，配合济宁市东方圣地人力资源开发有限公司及时处理工伤事宜；事故发生超过24小时内未通知原告济宁市东方圣地人力资源开发有限公司而造成工伤不予认定的情形，因此产生的治疗费由被告河北昌通通信工程有限公司负担。派遣人员在被告河北昌通通信工程有限公司工作期间因工伤致残、死亡的，社会保险基金不予支付，但按照《工伤保险条例》规定应承担责任的情形，由被告河北昌通通信工程有限公司负担。上述协议签订后，原告受济宁市东方圣地人力资源开发有限公司派遣到被告河北昌通通信工程有限公司从事劳务活动。同月20日，原告跟随被告河北昌通通信工程有限公司在济宁市任城区安居镇拆除电线杆时，被歪倒的电线杆砸伤，原告被送往济宁医学院附属医院诊治，经诊断为左踝关节骨折、椎体压缩性骨折等多处受伤，原告在该院住院治疗14天（2014年5月20日至2014年6月3日），花费医疗费21352.80元（该费用已由被告河北昌通通信工程有限公司垫付），原告出院后，该院建议休息一个月，并根据复查情况确定后需休息的时间，原告住院期间需陪护两名。法院依据原告的申请委托了济宁市中医院司法鉴定所对其伤残等级及后续治疗费进行了鉴定，结论为：原告梁霄T8、9椎体压缩性骨折构成九级伤残，左踝关节骨折、脱位遗留左踝关节活动功能部分丧失构成十级伤残，取出内固定物，二次手术约需8000元人民币。事发后，二被告未对原告进行任何形式的赔偿，原告为维护其合法权益，诉至法院，请求判令二被告赔偿原告后续治疗费8000元、残疾赔偿金80000元、误工费10000元、护理费2000元，合计100000元，本案的诉讼费由被告负担。
原审法院认为，公民的健康权受法律保护。原告梁霄受被告济宁市东方圣地人力资源开发有限公司的派遣在被告河北昌通通信工程有限公司从事劳务活动期间受伤，事实清楚，被告济宁市东方圣地人力资源开发有限公司应予合理赔偿原告因此而受到的经济损失；被告济宁市东方圣地人力资源开发有限公司与被告河北昌通通信工程有限公司关于工作期间如发生工伤事故及工作期间因工伤致残、死亡的，社会保险基金不予支付等相关情形的约定属双方的内部约定，对原告没有约束力。但事故发生后，被告河北昌通通信工程有限公司未按约定通知被告济宁市东方圣地人力资源开发有限公司，致使被告济宁市东方圣地人力资源开发有限公司未能为原告向劳动部门申报工伤，对于相关损失的形成，被告河北昌通通信工程有限公司负有不可推卸的过错责任。原告梁霄要求二被告赔偿因此而造成的经济损失，其合理部分，予以支持。关于原告各项损失的确定：1、医疗费。原告受伤后在济宁医学院附属医院住院治疗，所花费的医疗费21352.80元，本院依法予以确认，该费用已由被告河北昌通通信工程有限公司垫付；且原告并未主张该医疗费用，不予处理。2、误工费。误工费的计算应根据受害人的误工时间和收入状况来确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明来确定。受害人因伤致残持续误工的可计算至定残前一天。原告出院后，医院建议休息一个月，并根据复查情况确定后需休息的时间。结合原告的收入情况，酌定为每天70元，故原告的误工损失应为6300元（70元/天×90天）。3、护理费。护理费系原告在住院期间其陪护人员因此而减少的收入，应根据护理人员的收入状况、护理人数和护理期限来确定。原告住院治疗14天，住院期间需陪护2名，其护理人员的工资可参照护工的标准计算，酌定为每天60元。故原告的护理费应为1680元（60元/天×14天×2人）。3、后续治疗费和残疾赔偿金。依据原告的申请委托了济宁市中医院司法鉴定所对其伤残等级及后续治疗费进行了鉴定，结论为：原告梁霄T8、9椎体压缩性骨折构成九级伤残，左踝关节骨折、脱位遗留左踝关节活动功能部分丧失构成十级伤残，因此原告的残疾赔偿金为128576.80元（29222元×20年×22%）。原告取出内固定物，二次手术约需8000元人民币。综上，原告的损失（不包括医疗费）确定为144556.80元。原告要求二被告赔偿后续治疗费8000元、残疾补助金80000元、误工费10000元、陪护费2000元，共计100000元，低于原告的损失。依法确认二被告应予赔偿原告后续治疗费8000元、残疾补助金80000元、误工费6300元、陪护费1680元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第七条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告济宁市东方圣地人力资源开发有限公司、河北昌通通信工程有限公司赔偿原告梁霄后续治疗费、残疾补助金、误工费、陪护费共计95980元，于判决生效之日起十日内付清；二、驳回原告梁霄的其他诉讼请求。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务。应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2300元，由被告济宁市东方圣地人力资源开发有限公司、河北昌通通信工程有限公司负担。
宣判后，上诉人河北昌通通信工程有限公司不服，向本院提起上诉称：一、被上诉人梁霄系济宁市东方圣地人力资源开发有限公司的员工，被上诉人梁霄受伤，作为用人单位的济宁市东方圣地人力资源开发有限公司应当依法承担赔偿责任。二、上诉人河北昌通通信工程有限公司与济宁市东方圣地人力资源开发有限公司签有《人才派遣协议》，二者之间的纠纷应另案解决。三、本案定性为侵权纠纷，就应当适用过错责任原则。一审法院既然认定上诉人河北昌通通信工程有限公司有过错，没有及时通知被上诉人，那就应当明确上诉人河北昌通通信工程有限公司与济宁市东方圣地人力资源开发有限公司的赔偿份额。四、一审法院判决上诉人承担赔偿责任没有任何事实依据和法律依据。综上，请求二审法院查明事实，撤销原判，依法改判或发回重审。
被上诉人梁霄答辩称：被上诉人是与济宁市东方圣地人力资源开发有限公司签订的劳动合同，但是跟河北昌通通信工程有限公司干活，在工作中受伤，因此二上诉人在本案中均应承担赔偿责任。
济宁市东方圣地人力资源开发有限公司针对上诉人河北昌通通信工程有限公司的上诉答辩称：一、被上诉人梁霄是圣地公司派遣到上诉人昌通通信公司的员工，实际用工单位为昌通通信公司，昌通通信公司在没有提供安全工作条件的情况下导致被上诉人梁霄受伤，依法应承担赔偿责任。二、根据圣地公司与昌通通信公司签订的《人才派遣协议》约定，昌通通信公司在被上诉人梁霄发生工伤后没有按照协议约定的时间告知圣地公司发生工伤的事实，导致圣地公司没有及时为梁霄申报工伤，最终导致无法获得工伤保险基金的赔偿。三、圣地公司对梁霄受伤主观上不存在任何过错，并且梁霄无法获得工伤赔偿，圣地公司也不存在过错，因此圣地公司不应承担赔偿责任。
上诉人济宁市东方圣地人力资源开发有限公司不服，向本院提起上诉称：一、本案是基于工伤的劳动争议案件，应当依法先由被上诉人梁霄申请劳动仲裁，一审法院直接审理并作出判决，违反法律规定。二、根据上诉人与昌通通信公司签订的《人才派遣协议》约定，被上诉人梁霄因工伤而产生的各项费用应由昌通通信公司承担。并且，被上诉人梁霄在工伤发生后也一直没有将工伤事实告知上诉人，导致超过了认定工伤的期限，其主观上存在一定过错，依法应与昌通通信公司共同承担应不予认定工伤所产生的各项费用。三、本案系因工伤所产生的赔偿问题，应当适用劳动法类的法律规定，一审法院适用侵权法律规定不当。综上，请求二审法院依法驳回被上诉人梁霄的起诉或依法改判。
被上诉人梁霄答辩称：被上诉人认为是与圣地公司签订的劳动合同，而被上诉人受伤应是圣地公司的管理制度造成，不是被上诉人本人的原因。昌通通信公司没有将被上诉人受伤的情况告知圣地公司，存在过错，因此圣地公司与昌通通信公司两家应当共同赔偿，一审法院审理程序并无不当。
河北昌通通信工程有限公司针对上诉人济宁市东方圣地人力资源开发有限公司的上诉答辩称：昌通通信公司与圣地公司签有《人才派遣协议》，而昌通通信公司如果承担本案赔偿义务，也是基于这份协议，本案审理的是侵权关系，而合同约定的权利义务应属于另一法律关系，不应在本案涉及。
二审查明的事实与一审认定的事实基本一致。
本院认为，关于程序问题。在工伤事故发生后，用人单位和工伤劳动者及其近亲属在法定期限未及时申报工伤造成工伤不能确认，人民法院不能适用《工伤保险条例》予以处理，可按照一般人身损害赔偿案件予以处理。因此，本案按照健康权纠纷审理并无不当，上诉人济宁市东方圣地人力资源开发有限公司主张本案应按劳动争议审理的上诉理由不能成立。关于二上诉人的责任承担问题。被上诉人梁霄受上诉人济宁市东方圣地人力资源开发有限公司的派遣在上诉人河北昌通通信工程有限公司从事劳务活动期间受伤，事实清楚，上诉人济宁市东方圣地人力资源开发有限公司作为与梁霄建立劳动关系的劳务派遣单位，应予合理赔偿梁霄因此而受到的经济损失。上诉人济宁市东方圣地人力资源开发有限公司与河北昌通通信工程有限公司关于工作期间如发生工伤事故及工作期间因工伤致残、死亡的，社会保险基金不予支付等相关情形的约定属双方的内部约定，对梁霄没有约束力，其主张自己在本案不应承担赔偿责任，本院不予采信。但《中华人民共和国劳动合同法》第六十二条规定，用工单位应当执行国家劳动标准，提供相应的劳动条件和劳动保护；第九十二条规定，劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门责令限期改正；用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。上诉人河北昌通通信工程有限公司作为实际用工单位，有为劳动者提供相应的劳动条件和劳动保护的法定义务，并且，在事故发生后，上诉人河北昌通通信工程有限公司未按约定通知济宁市东方圣地人力资源开发有限公司，致使济宁市东方圣地人力资源开发有限公司未能为梁霄向劳动部门申报工伤，对于相关损失的形成，上诉人河北昌通通信工程有限公司存在过错。因此，上诉人河北昌通通信工程有限公司对于梁霄的经济损失，应当与济宁市东方圣地人力资源开发有限公司承担连带赔偿责任。上诉人河北昌通通信工程有限公司主张双方签有《人才派遣协议》，二者之间的纠纷应另案解决的上诉理由不能成立，本院不予采信。综上，上诉人河北昌通通信工程有限公司、济宁市东方圣地人力资源开发有限公司的上诉理由均不能成立，本院不予支持。原审判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4400元，由上诉人河北昌通通信工程有限公司负担2200元，上诉人济宁市东方圣地人力资源开发有限公司负担2200元。
本判决为终审判决。
审 判 长 马 斌
代理审判员 张 芳
代理审判员 吕玉宝
二〇一六年十月二十五日
书 记 员 刘志彤