湖南省道县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘1124民初1061号
原告（反诉被告）：义荣上，男，19**年*月*日出生，公民身份号码43112419***，汉族，海南海口市人，住海南省***，现住道县**。
委托诉讼代理人（特别授权）：蒋少永，男，19**年*月*日出生，公民身份号码45088119**，汉族，海南省海口市人，住海南省海口市***，现住道县**。
委托诉讼代理人（特别授权）：义明正，男，19**年*月*日出生，公民身份号码43292319***，汉族，海南省海口市人，住海南省海口市***，现住道县**。
被告（反诉原告）道县林业局，住所地：道县道江镇文化路27号。
法定代表人：杨安良，系道县林业局局长。
委托诉讼代理人：于林志，湖南濂溪律师事务所律师。
委托诉讼代理人（特别授权）：唐保忠，男，19**年*月*日出生，公民身份号码43292319**，汉族，道县林业局干部，住道县道江镇文化路27号。
原告（反诉被告）义荣上与被告（反诉原告）道县林业局承包合同纠纷一案，原告义荣上于2017年5月3日提起诉讼，被告道县林业局于2017年5月16日提起反诉，本院受理后，依法由审判员熊赟担任审判长，与审判员许勇、人民陪审员何章保组成合议庭，适用普通程序，于2017年6月29日公开开庭进行了审理，书记员刘婷担任庭审记录，原告（反诉被告）义荣上委托诉讼代理人蒋少永、义明正，被告（反诉原告）道县林业局委托诉讼代理人于林志、唐保忠均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告（反诉被告）义荣上诉称：2012年3月14日原告与被告签订了《夏蓉高速万家庄至清塘天桥两旁大苗种植合同》，根据合同约定，原告组织人员按被告安排的技术员要求种植了36100株，2012年10月组织了第一次验收。2013年原告组织人员将死亡的大苗进行了补种，2013年12月10日组织了第二次验收。验收情况：夏蓉高速万家庄至清塘天桥两旁种植大苗30649株，成活株数17559株，其中胸径6厘米以上的8841株，胸径6厘米以下的8718株，死亡株数10290株，万家庄长兴村段由于开荒毁损大苗2000株，万家庄青山村段2013年11月火灾烧毁800株。成活、毁损、火灾烧毁株数共计20359株，按合同约定每株150元，被告应付原告工程款3053850元。至2014年元月，被告分三次付给原告工程款2000000元，被告尚欠原告工程款1053850元。之后原告多次要求被告付清工程款，但被告以各种理由拒绝支付，原告为了维护自身的合法权益，向法院提起诉讼，请求判令被告支付1053850元及利息和违约金，并承担本案的诉讼费用。
被告（反诉原告）辩称及反诉称：原告违反了合同约定，种植胸径6厘米以下的8718株，万家庄长兴村段开荒毁损2000株，万家庄青山村段火灾烧毁800株，也是因为原告没有履行管护责任造成的；原告要求支付工程款没有依据，本案属于承揽合同纠纷，应该依照承揽合同处理本案，被告经两次验收，原告均没有达到合同标准，依法律规定，验收不合格，被告有权拒绝支付工程款；该合同没有经过招投标程序，原告没有相关的资质，所以这个合同无效；被告经验收后，原告从没有向被告主张任何权利，原告已经过了2年诉讼时效。按照合同约定原告种植合格的大苗株数为8841株，每株150元，原告应领取工程款1326150元。胸径6厘米以下的8718株，万家庄长兴村段由于开荒毁损大苗2000株，万家庄青山村段2013年11月火灾烧毁800株，这是因为原告没有依合同约定对大苗进行管护，依合同约定不予付款。原告分三次领取了工程款200万元，多领取工程款673850元。原告（反诉被告）应退还多领取的工程款673850元。
原告（反诉被告）对被告（反诉原告）的反诉辩称：每年去几次林业局要款，并写了专题报告，所以不可能超过诉讼时效；原告与被告签订合同无效，被告应该承担完全的责任，被告不进行招投标程序，不审查原告的资质，责任完全在被告，其他几份合同，被告都是这样，不审查相关资质，不进行招投标程序，合同无效与原告无关；会议纪要开会决定种6公分以下的树苗也是可以的，只要保证成活率，所以验收的标准是成活率不是树苗大小；被告的技术员也没有对原告种植的树木提出异议，被告方也没有提出异议，所以被告是认可6公分以下的树苗的；开荒毁损的树苗责任也在被告，是被告指定的种植路段，长兴村认为被告种树的路段侵占了其土地，被告是认可村民毁损树苗的，超过验收期，苗木才被村民毁损的，所以责任都在被告；被大火毁损的800株树木，是被告超期验收后毁损的，树苗毁损是由于自然灾害，依据合同这责任就归被告；若验收不合格被告就不会支付100万的工程款，被告是在按照合同履行，不存在多付的情况；原告履行了合同义务，就有权利获得报酬，就算合同无效，责任也在被告，按照《合同法》第五十八条、第一百一十一条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三条第二款的规定，被告应支付原告剩下的工程款。
原告义荣上在举证期限内举证如下：1、《夏蓉高速万家庄至清塘天桥两旁大苗种植合同》，证明大苗种植具体技术及要求、验收及付款、双方责任等；2、2012年12月会议精神，证明种植6厘米以下大苗是合格的；3、万家庄长兴村委会证明和廖刚志证明，证明大苗开荒毁损责任在被告；4、万家庄青山村段当时火灾烧毁现场照片，证明责任在被告；5、树苗供应商证明，证明责任在被告；6、现场照片，证明目前数苗长势情况；7、验收报告，证明工程验收具体情况；8、请求报告，证明原告一直在追讨工程欠款；9、林业局与其他单位和个人签订的大苗种植合同，证明合同无效责任在被告。
被告（反诉原告）县林业局在举证期限内举证如下：1、《夏蓉高速万家庄至清塘天桥两旁大苗种植合同》，证明大苗种植具体技术及要求、验收及付款、双方责任等；2、2012年10月23日《大苗种植验收报告》，证明道县林业局组织第一次验收情况；3、2013年12月10日《大苗种植验收报告》，证明道县林业局组织第二次验收情况；4、付款发票五张，证明支付义荣上200万元工程款，并多支付了工程款。
原告（反诉被告）对被告（反诉原告）举证证据无异议。
被告（反诉原告）对原告（反诉被告）举证证据质证如下：证1真实性无异议，这个合同是无效的，没有招投标程序，通过不正当程序获得的；证2不存在开会的事实，证人要出庭，若不出庭要说明理由，这个证明不能作为证据；证3不真实，被告没有同意其挖大苗，有2000珠的大苗，要是林业局同意会有召开大会表决，书面的通知；证4照片没有拍摄的时间、地点、人物，是近期照的，不能证明原告按照合同约定履行义务；证5证人要出庭，不出庭要说明理由，证人陈述的事实不真实；证6照片没有拍摄的时间、地点、人物，是近期照的，能证明原告按照合同约定履行义务；欧全良的证明，证明不合法，不具备法律效力，证人没有出庭并没有说明不出庭的理由；证7真实性无异议，不能证明原告的目的；证8报告是电脑打印的，纸张都是新的，不符合证据要件；证9真实性无异议，不能印证本案的相关事实。
另查明：1、原告种植大苗是从株州攸县、长沙、浙江等地大苗供应商购买，产地不同，价格不同，每株35-41元，大多是38元/每株，不包括运费；2、2017年7月6日庭审成员到夏蓉高速万家庄长兴村段、青山村段现场查看，长兴村段原告种植大苗地段被种上了桉树、椿树、茶树，种桉树的地方原告种植的樟树还稀稀拉拉存活在。青山村火灾烧毁地段都全部种上了桉树，当时烧毁面积有100多亩。查看情况与原告提供的证据3-4（照片）说明的情况基本一致。
本院认证如下：原告向法庭举证的证据1、证据7，被告无异议，本院予以确认。证据2，原告未提供相关证据予以认证，本院不予确认。证据3-4，被告提出异议但未提供反驳的相反证据，本院认为证据3-4与证据7可以互相认证，本院予以确认。证据5-6，本院认为与本案事实无关联。证据8，原告写报告多次要求给付工程款符合常理，本院予以确认。证据9，被告对此证据真实性无异议，不能印证本案的相关事实，本院认为此证据与本案事实有一定关联，本院予以确认。
被告向法庭举证的证据1-4，原告无异议，本院予以确认。
综合全案证据及原、被告陈述，本院确认以下事实：2012年3月14日原告（反诉被告）义荣上与被告（反诉原告）道县林业局签订了《夏蓉高速万家庄至清塘天桥两旁大苗种植合同》，根据合同约定：1、树种为桂青、含笑、樟树，规格为胸径6厘米；2、乙方必须在技术员的指导下施工不得偷工减料和违规作业，树种及规格要严格按标准，否则，不予验收和付款；3、乙方必须对种植的大苗进行管护和管理，死株或人工破坏由乙方负责；4、验收及付款方式：每株150元，按成活实际株数结算。购苗、种植、管护先由乙方垫付，2012年10验收按成活株数付款50%，2013年10月验收合格后付完。合同签订后，原告组织人员按技术员要求种植了桂青、含笑、樟树，2012年10月被告组织了第一次验收。2013年原告组织人员将死亡的大苗进行了补种。2013年12月10日被告组织了第二次验收。验收情况；夏蓉高速万家庄至清塘天桥两旁种植大苗30649株，成活株数17559株，其中胸径6厘米以上的8841株，胸径6厘米以下的8718株；死亡株数10290株；万家庄办事处长兴村段开荒毁损大苗2000株，万家庄办事处青山村段2013年11月火灾烧毁大苗800株。原告（反诉被告）于2012年7月5日、2013年元月4日、2014年元月28日从被告（反诉原告）处共领取工程款2000000元。之后，原告（反诉被告）与被告（反诉原告）因工程款发生纠纷诉至法院。
本院认为，本案属承包合同纠纷。本案争议的焦点有五个方面：1、合同是否有效？2、种植胸径6厘米以下是否属于违约？是否支付工程款？3、开荒毁损和火灾烧毁的大苗原告是否承担责任？4、原告起诉是否超过了诉讼时效？5、被告是否支付工程欠款利息和支付违约金？
1、合同是否有效？原、被告均认为2012年3月14日原告与被告签订的《夏蓉高速万家庄至清塘天桥两旁大苗种植合同》是无效合同，被告认为是当事人恶意串通，损害国家、集体利益，但未提供证据证实。本院认为，本案诉讼标的达300多万元，按照国家相关规定，应通过招投标程序，而被告未严格审查和通过招投标程序，与无绿化工程资质的原告签订合同，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项的规定，该合同是无效合同。依照《中华人民共和国合同法》第五十六条的规定，合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。同时，招投标程序的组织实施主要由被告操作，被告不按程序申报，故被告应对合同无效承担主要过错责任。
种植胸径6厘米以下是否属于违约？是否支付工程款？综合本案查明的事实，被告在大苗购买、检验、现场指导种植过程中，一直没有对原告种植6厘米以下的大苗提出异议，亦未依合同约定予以验收，之后，继续支付给原告工程款1000000元，可视为被告接受了原告小于合同约定规格的该部分大苗种植。原告依合同约定垫付了购苗、种植、管护等实际费用，提出对种植的6厘米以下大苗购苗费用可以适当下调，该请求并不违反法律规定，本院予以支持。结合当时大苗购买价格，本院酌情确定每株大苗购买价格下调15元，大苗种植价格应为135元/每株。
开荒毁损和火灾烧毁的大苗原告是否承担责任？万家庄办事处长兴村段开荒毁损大苗2000株，本院认为，原告是按照被告指定地点并在技术员现场指导下种植，长兴村认为被告未经同意在其所有的荒山上种植大苗，在荒山承包给本村村民后，组织人员将原告种植的2000株大苗挖掉，种植了桉树、油茶和椿树，长兴村村干部事前报告了被告。被告在第二次验收报告中又予以认可，故原告对万家庄长兴村段2000株大苗毁损不承担责任。万家庄办事处青山村段2013年11月火灾烧毁大苗800株，一是根据原告提供的当时火灾照片和现场查看情况，火灾烧毁面积有100多亩。被告认为是人为破坏，但未提供证据证实；二是火灾发生后，原告报告了被告，被告未依法查处；三是火灾发生在双方约定验收时间之后，被告不及时验收应承担相应的毁损责任。因此，原告对青山村段800株大苗被烧毁不承担责任。
综合争议焦点2、3的论述，被告要求原告退还多领取工程款673850元的请求，无事实依据，本院不予支持。
原告起诉是否超过了诉讼时效？原告辩称：被告拖欠原告工程款后，原告不仅委托其父义明正、阳太诚每年到被告单位找主要领导和分管领导，还写了专题报告要求解决，不存在超过诉讼时效问题，本院对原告的辩解意见予以采信。
被告是否支付工程欠款利息和支付违约金？本院认为，因原告与被告签订的《夏蓉高速万家庄至清塘天桥两旁大苗种植合同》是无效合同，原告对合同无效有一定责任，原告要求被告支付工程欠款利息和违约金，本院不予支持。
综上所述，被告应支付原告工程款为（8841＋2800）×150＋8718×135＝2923080元，已支付原告工程款2000000元，被告尚欠原告工程款923080元。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十六条、第五十八条、第一百零七条、第一百一十一条规定，判决如下：
被告（反诉原告）道县林业局支付原告（反诉被告）义荣上大苗种植工程款923080元，限于本判决书生效之日起十日内付清；
驳回被告（反诉原告）的反诉请求；
驳回原告（反诉被告）的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起两年内向本院申请执行。
本案案件受理费14285元，反诉费10539元，由原告（反诉被告）义荣上负担1857元，被告（反诉原告）道县林业局负担22967元（原告已预交的，由被告在给付本案判决款项时一并支付给原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。
审 判 长 熊 赟
审 判 员 许 勇
人民陪审员 何章保
二〇一七年七月八日
代理书记员 刘 婷
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第五十二条有下列情形之一的，合同无效：
(一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益;
(二)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益;
(三)以合法形式掩盖非法目的;
(四)损害社会公共利益;
(五)违反法律、行政法规的强制性规定。
第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。
第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十一条质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。