甘肃省兰州市城关区人民法院民 事 判 决 书（2016）甘0102民初576号原告马之丁。委托诉讼代理人：杨军，甘肃正天合律师事务所律师。委托诉讼代理人：焦建明，甘肃正天合律师事务所律师。被告吴长安。被告兰州大洋投资（集团）有限责任公司（集团）有限责任公司，住所地甘肃省兰州市城关区。法定代表人：吴长安，该公司董事长。被告：兰州大洋化学有限责任公司，住所地甘肃省兰州市西固区。法定代表人：吴长安，该公司董事长。被告：兰州黄河涂料有限责任公司，住所地甘肃省兰州市城关区。法定代表人：陈利君，该公司总经理。原告马之丁与被告吴长安、被告兰州大洋投资（集团）有限责任公司（以下简称：“大洋投资集团”）、被告兰州大洋化学有限责任公司（以下简称；“大洋化学公司”）、被告兰州黄河涂料有限责任公司（以下简称：“黄河公司”）民间借贷纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人焦建明到庭参加诉讼。被告吴长安、被告大洋投资集团、被告大洋化学公司、被告黄河公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。马之丁向本院提出诉讼请求：1、判令被告吴长安、被告大洋投资集团、被告大洋化学公司、被告黄河公司向原告支付借款3545632元，违约金240000元，从逾期之日至实际返还支付之日的逾期利息（截止2016年1月18日起诉之日金额为204927.51元）、追偿债务支付的律师费95800元；2、被告承担全部诉讼费。事实和理由：2015年5月4日，被告吴长安向其借款5000000元并出具借条、借款收条，约定其将5000000元借款汇入吴长安指定的由其担任法人的大洋投资集团公司账户，借期自2015年5月4日至5月5日止。吴长安承诺除承担全部借款本息外，还承担逾期利息、违约金、诉讼费、律师费、评估费、拍卖费、调查费、交通费等追偿费用。其将5000000元借款汇入被告吴长安指定的账户后，被告大洋投资集团又将该5000000元借款汇入被告黄河公司账户。被告吴长安还向其提供了被告大洋化学公司的公章及财务章、被告黄河公司财务章、被告吴长安私章作为抵押，承诺这些公司一并承担还款责任。后因吴长安多次使用大洋化学公司财务章，其将大洋化学公司财务章退还给被告吴长安。2015年5月10日，被告吴长安向其出具承诺书，“本人承诺所借5000000元于下周（2015年5月15日前）还1000000元，其余4000000元于2015年5月31日前还完。逾期违约部分承担5%违约金”。2015年5月11日，被告吴长安还款200000元。根据2015年5月10日承诺书，吴长安应向其支付违约金240000元。2015年6月30日，被告吴长安再次向其出具承诺书，承诺大洋化学公司向马之丁借款时间从2015年5月4日开始，所借款项未偿还付清期间，将公司公章、财务章抵押给出借人马之丁，在所欠款项未偿还付清前，不得将所抵押公章、财务章挂失。2015年12月18日，吴长安使用被告黄河公司财务章将8张银行承兑汇票和1张商业承兑汇票交到其处，其加盖黄河公司财务专用章并留置后要求被告吴长安抵偿部分借款。2016年1月10日，原告将剩余6张银行承兑汇票共计1273018.6元扣除贴息18650元后折价代偿1254368元债务。现吴长安逾期不偿还原告借款，经多次催要、留置承兑汇票抵消后仍拖欠借款本金3545632元。为此请求法院支持其诉讼请求。吴长安未答辩，亦未提交书面答辩状。大洋投资集团未答辩，亦未提交书面答辩状。大洋化学公司未答辩，亦未提交书面答辩状。黄河公司未答辩，亦未提交书面答辩状。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人出示了证据，鉴于被告吴长安、被告大洋投资集团、被告大洋化学公司、被告黄河公司未到庭，故各被告对原告所举证据的质证无法进行。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定的事实如下：2015年5月4日，被告吴长安出具借条一份。在该借条中载明：“本人吴长安（）今借到（贷款人）马之丁（）人民币（大写）伍佰万元（小写：￥；5000000元），本人于借款当日收到全部借款额。并由本人指定将该借款打入兰州大洋投资（集团）有限责任公司工行西固支行银行卡，卡号为。借款期限：自2015年5月4日至2015年5月5日止。由借款人承担的除全部借款本息以外的其他费用：包括逾期利息、违约金、诉讼（仲裁）费、律师费、评估费、拍卖费、调查费、交通费等实现抵押权的费用以及追偿费用。其他约定以借款合同为准。本借条即为收到借款本金的凭证。借款人吴长安，2015年5月4日”。同日，被告吴长安向原告出具其收到5000000元借款的借款收条。2015年5月4日，户名为闵增健，账号为的中国建设银行账户向被告大洋投资集团网银转账5000000元，附言为借款。2015年5月10日，被告吴长安出具承诺书一份，载明：“本人承诺所借伍佰万元于下周（2015年5月15日前）还款壹佰万元（100万元），其余肆佰万元于2015年5月31日前还完。若逾期不能归还，违约部分承担5%的违约金。承诺人：吴长安。2015年5月10日”。同年6月10日，被告吴长安又书面承诺，兰州大洋化学有限责任公司向马之丁借款时间从2014年5月4日开始，所欠款项未偿还付清期间，将公司公章、财务章抵押给出借人马之丁，特此承诺在所欠款项未偿还付清债务前，不得将所抵押公章、财务章挂失。嗣后，原告将最后一手为黄河公司的票号分别为、、、、、、、的8张银行承兑汇票共计1660713.6元，抵偿被告吴长安欠付的借款，遂酿成纠纷。另查，被告黄河公司系依法成立的一人有限责任公司。2015年1月9日，该公司投资人变更为兰州大洋投资（集团）有限责任公司，于2016年11月16日变更为现投资人陈利君。本院认为，民间借贷是自然人、法人、其他组织之间相互进行资金融通的行为。借贷双方通过借贷的合意形成特定的借贷关系，而借贷合同是实践性合同，双方是否形成借贷关系，除有借贷的合意外，还需以出借人实际支付其享有所有权或拥有支配权的款项事实的存在，当事人之间才能确立有效的债权债务关系。原告诉称其将5000000元借款汇入被告吴长安指定的大洋投资集团的账户，然其并未提供其向被告吴长安以银行汇款的方式支付5000000元借款的任何凭证，其所举2015年5月4日付款人为闵增健，收款人为兰州大洋投资（集团）有限责任公司，收款账户开户行为中国工商银行股份有限公司兰州西固支行，收款账户为，附言为借款的中国建设银行个人网上回单及中国建设银行股份有限公司兰州三爱支行出具的个人活期明细信息仅能证明被告兰州大洋投资（集团）有限责任公司与案外人闵增健间存在借贷的事实，与本案无涉。依据事实主张者尽举证责任之原则，原告至今亦未提交案外人闵增健向兰州大洋投资（集团）有限责任公司支付5000000元借款的事实与本案存在关联关系的证据，依法应承担举证不能的法律后果。故原告关于其与被告存在诉争的5000000元借款的诉讼主张及承担追偿诉争借款发生的律师费于事实、法律无据，本院无法支持。债权债务具有相对性，债权担保系主债权之从债权，主债权的成立是担保债权存在的前提和基础。基于原告与被告吴长安就诉争的5000000元借贷主债权事实的不成立，并且原告亦未举证证明被告大洋投资集团，被告大洋化学公司，被告黄河公司自愿为诉争的借款提供担保事实的存在，故原告要求被告大洋投资集团，被告大洋化学公司，被告黄河公司承担共同还款责任的诉讼主张亦不能成立，本院不予支持。逾期利息、违约金是对违约方违反合同严守义务责任的承担，其亦需合同的客观有效为前提。原告至今也未举证证明其依约拨付5000000元借款事实的客观存在，要求被告承担违约金及利息，显于理相悖，本院亦无法支持。综上所述，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条第一款（二）项、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：驳回原告马之丁的诉讼请求。案件受理费39491元，由原告马之丁负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预缴上诉案件受理费，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长  李春林代理审判员  杨 伟人民陪审员  田 园二〇一七年二月四日书 记 员  刘玉琦