四川省犍为县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）川1123民初75号
原告：郭建容，女，1979年7月23日出生，住四川省犍为县。
委托代理人：叶欣，乐山市犍为县孝姑法律服务所法律工作者。（特别授权）
被告：徐祥，男，1975年12月8日出生，住四川省犍为县。
被告：邱小琴，女，1968年12月11日出生，住四川省犍为县。
被告：中国平安财产保险股份有限公司乐山中心支公司，住所地：乐山市市中区茶坊路38号5幢办公楼一层、四层，统一社会信用代码：915111009069857310。
负责人：熊晓军，该公司经理。
委托代理人：何志刚，男，1987年2月12日出生，住四川省乐山市该公司员工。（特别授权）
原告郭建容诉被告徐祥、邱小琴、中国平安财产保险股份有限公司乐山中心支公司（以下简称中国平安保险乐山支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，于2017年2月13日公开开庭进行了审理。原告郭建容及委托代理人叶欣，被告徐祥、邱小琴、中国平安保险乐山支公司委托代理人何志刚到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告郭建容诉称：2016年7月10日，被告徐祥驾驶川LX**号轻型厢式货车由犍为县公平乡往玉屏乡方向行驶，当车行至竹根村4组路段与董洪林驾驶的川LQR3**号小型面包车相撞，造成郭建容受伤、两车及手机损坏的交通事故。事故发生后，原告被送到犍为县人民医院住院治疗，2016年8月20日出院。2016年7月11日，犍为县公安交通警察大队作出事故认定书，认定徐祥在本次事故中负全部责任；董洪林、郭建容在此次事故中无责任。2016年12月3日，乐山科信司法鉴定中心鉴定郭建容的伤残程度为交通事故拾级；营养期酌评为80日。川LX**号货车车主系邱小容，该车在被告中国平安财产保险股份有限公司乐山中心支公司购买了交强险及15万元的第三者商业险。现原告起诉来院，请求判决：1.被告赔偿原告医疗费3377.30元、取内固定费6000.00元、伤残赔偿金52410.00元、误工费20827.00元、护理费10708.00元、住院伙食补助费1050.00元、交通费500元、鉴定费2000.00元、精神抚慰金3000.00元、被抚养人杨繁生活费1928元、被抚养人刘秀珍生活费10602.00元、被抚养人董尚坤生活费7711.00元，合计120113.30元；2.案件受理费由被告中国平安保险乐山支公司承担。
被告中国平安保险乐山支公司辩称：1.对本次交通事故的发生及责任划分无异议；2.我方垫付10000.00元医疗费要求在本案中一并处理；3.我方认可按照农村人口标准计算赔偿；医疗费我方要求扣除自费药品；护理费的天数认可，但原告提交的出院证明上载明的住院期间需两人护理与另一份医院存档的出院记录不一致，该记录未载明住院期间需要两人护理，故我方认可住院期间一人护理，按照90元/天计算，认可42天；误工费认可按照农村标准计算，天数认可120天；对住院伙食补助费1050.00元认可；对精神抚慰金3000.00元认可；对内固定取出费6000.00元认可；残疾赔偿金20494.00元认可；被抚养人董尚坤、杨繁生活费不认可；刘秀珍生活费认可5088.05元；交通费不认可；鉴定费不属于保险责任我方不承担；本案不是保险合同纠纷，案件受理费不应由我方承担。
被告徐祥辩称：1.我垫付了9000.00元，要求在本案中一并处理；2.川LX**号货车投保了相关保险，应由保险公司在保险责任内承担相应责任。
被告邱小琴辩称：1.我垫付了1000.00元，要求在本案中一并处理；2.我方购买了交强险及商业保险，应由保险公司在保险责任内承担相应责任。
经审理查明：2016年7月10日，被告徐祥驾驶川LX**号轻型厢式货车由犍为县公平乡往玉屏乡方向行驶，与对向驶来由董洪林驾驶的川LQR3**号小型面包车相撞，造成面包车上乘坐人原告郭建容受伤，两车损坏的交通事故。原告郭建容随即被送往犍为县人民医院住院治疗，入院诊断：1.右侧桡骨远端粉碎性骨折；2.右尺骨茎突撕脱骨折；3.全身多处皮肤软组织伤。原告于2016年8月20日出院，共住院42天。出院医嘱载明：“1.出院后休息三月；2.继续对症支持治疗；3.右腕及右手指功能康复锻炼；4.定期复查右腕DR，出院后第1、2、3、6、9、12月各一次；4.择期行内固定取出术，所需费用约6000.00元；……6.门诊随访。（住院期间需2人护理）”。原告治疗期间花去医疗费23377.30元，其中被告中国平安保险乐山支公司垫付10000.00元，被告徐祥垫付9000.00元，被告邱小琴垫付1000.00元。2016年7月11日，犍为县公安局交通警察大队作出第【2016】-1082号交通事故认定书，认定：徐祥在此次交通事故中负全部责任；董洪林、郭建容在此次交通事故中无责任。2016年12月3日，原告被乐山科信司法鉴定所鉴定为伤残等级十级，花去鉴定费1000.00元。2017年1月6日，原告起诉至我院。
另查明：1.庭审中原告将第一项诉讼请求的赔偿金总额变更为：97269.85元，其中医疗费变更为23377.30元、残疾赔偿金按照农村人口标准计算为20494.00元，被抚养人生活费变更为按照农村人口标准计算：董尚坤3300.40元、杨繁925.10元、刘秀珍5088.05元；2.川LX**号轻型厢式货车车主系被告邱小琴，该车在被告中国平安保险乐山支公司投保了交强险及150000.00元的第三者商业险及不计免赔险；3.被告徐祥系被告邱小琴聘请的驾驶员，事发时受被告邱小琴指派从事运输工作；4.徐祥具有相应的驾驶资格。
以上事实，有当事人的陈述、身份信息、交通事故认定书、医疗费票据、司法鉴定意见书、鉴定费票据、交强险保单、商业险保单、驾驶证、行驶证等证据在卷佐证。
本院认为：公民的身体健康权依法受到法律保护。公民因身体健康受到侵害有权要求侵权人和赔偿义务人依法进行赔偿。原告郭建容因被告徐祥的交通违法行为导致损害，其要求获得赔偿的主张，本院依法予以支持。
一、关于医疗费是否扣除自费药的问题；虽然保险条款中确有关于自费药的规定，但作为格式合同，保险公司没有提供证据证明免责合同条款已交付投保人并已对该条款进行了明确提示说明，故该条款不产生效力。对中国平安保险乐山支公司要求扣除20%自费药的抗辩理由，本院不予采纳。
二、关于鉴定费的承担问题；鉴定费是原告为了确认其自身损害程度，以便提出合理赔偿请求而正常支出的费用，故对原告进行伤残等级鉴定产生的1000.00元鉴定费，本院应予支持；对原告进行营养期鉴定产生的鉴定费1000.00元，原告在本案没有营养费的诉求，故本院不予支持。
三、关于杨繁、董尚坤抚养费的问题；本院认为，原告提交的村委会及政府的亲属关系证明书仅能证明原告与杨繁系母子关系，不能证明杨繁无独立生活能力的事实，故对原告要求被告支付杨繁生活费925.10元的诉讼请求，本院不予支持；董尚坤虽为原告继子，但原告未提供证据证明董尚坤随原告及董洪林生活由二人抚养的事实，故原告要求被告支付董尚坤生活费3300.40元的诉讼请求，本院不予支持；
四、关于原告因本次交通事故造成损失的认定：1.医疗费23377.30元、二次手术费6000.00元合计29377.30元，有医疗票据及出院遗嘱，本院予以确认；2.伤残赔偿金20494.00元符合法律规定，本院予以确认；3.护理费，应当按照2015年度四川省居民服务、和其他服务业年度平均工资33270元计算，33270元÷12月÷21.75天×42天×2人=10707.59元，本院认定10707.59元；4.住院伙食补助费1050.00元符合法律规定，本院予以确认；5.交通费，本院酌情认定400.00元；6.鉴定费，本院认定1000.00元；7.精神抚慰金3000.00元符合法律规定，本院予以确认；8.误工费，原告是农村居民，应当按照2015年度四川省农、林牧、渔业平均工资38023元计算，住院42天加出院休息3个月扣减周末39天，误工天数为95天，因被告中国平安保险乐山支公司认可误工120天不违反法律规定，故按照38023元÷12月÷21.75天×120天=17481.84元，本院认定17481.84元；9.刘秀珍抚养费5088.05元符合法律规定，本院予以确认。以上合计88598.78元。
五、关于赔偿责任主体问题；犍为县交警大队对本案交通事故事实及责任的认定客观公正，本院依法予以认可，可以作为确认承担民事赔偿责任的依据。被告徐祥系被告邱小琴雇佣的驾驶员，受被告邱小琴的指派驾驶川LX**号轻型厢式货车从事货物运输的行为属职务行为，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条之规定，被告邱小琴应承担此次事故相应责任。因川LX**号轻型厢式货车在被告中国平安保险乐山支公司投保了交强险及商业险，根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，交通事故发生后，因交通事故造成的损失应先由保险公司在交强险赔偿限额内予以全额赔偿，超出交强险部分按事故的责任划分进行赔偿。原告郭建容在本次交通事故中无责，其各项损失应当由被告中国平安保险乐山支公司在交强险及第三者商业险赔偿限额内进行赔偿。被告徐祥为原告垫付9000.00元，被告邱小琴为原告垫付1000.00元，被告中国平安保险乐山支公司为原告垫付医疗费10000.00元，其三被告要求在本案中一并解决，因此，为减少诉累，三被告的垫付款分别在原告应得的交强险及商业第三者责任险赔偿限额中予以扣除。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司乐山中心支公司于本判决生效后十日内支付原告郭建容医疗费（含二次手术费）、误工费、住院伙食补助费、精神抚慰金、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、被抚养人生活费等各项损失合计人民币68598.78元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司乐山中心支公司于本判决生效后十日支付给被告徐祥人民币9000.00元，支付被告邱小琴人民币1000.00元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费1351.00元（已减半），由被告邱小琴承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者诉讼代表人人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。
代理审判员 李娟
二〇一七年三月六日
书 记 员 罗璇
附本判决书适用法律条文
1、《中华人民共和国侵权责任法》
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
2、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任:（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
3、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。
前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。