湖南省娄底市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘13民终1781号
上诉人（原审被告）：湖南万力建设集团有限公司，住所地长沙市芙蓉区万家丽中路一段176号旺德府大厦11层。
法定代表人：雷慕为，董事长。
委托诉讼代理人：李新民，湖南博鳌律师事务所律师。
委托诉讼代理人：段小武，湖南晨晖律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：双峰县洪强商品混凝土有限公司，住所地娄底市双峰县洪山殿镇古塘村。
法定代表人：谭志雄。
委托诉讼代理人：刘静，湖南旷真律师事务所律师。
原审被告：湖南东方房地产开发有限公司，住所地娄底市娄星区湘阳街金谷市场61栋2单元1楼。
法定代表人：谢月良。
上诉人湖南万力建设集团有限公司（以下简称万力建设公司）因与被上诉人双峰县洪强商品混凝土有限公司（以下简称双峰洪强混凝土公司）、原审被告湖南东方房地产开发有限公司（以下简称东方房地产公司）买卖合同纠纷一案，不服湖南省娄底市娄星区人民法院（2016）湘1302民初2964号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年9月30日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人万力建设公司向一审法院起诉请求：撤销湖南省娄底市娄星区人民法院（2016）湘1302民初2964号民事判决，改判上诉人不承担任何责任。事实与理由：一是原审程序错误。签订买卖合同的是湖南雷锋建设工程有限公司和刘永辉，上诉人没有参与被上诉人签订合同，应当追加雷锋公司和刘永辉为本案被告。二是主体错误。签订合同的是娄底市华威商品混凝土公司，被上诉人洪强混凝土公司以此合同起诉，系诉讼主体错误。三是原审事实不清，证据不足。上诉人既没有与被上诉人签订合同，也没有收货、结算，却被判决支付混凝土货款毫无事实根据。
被上诉人双峰洪强混凝土公司答辩称，原审认定事实清楚，审判程序合法，判决正确，请求驳回上诉，维持原判。
原审被告东方房地产公司答辩称，本案的一切原因与责任都是本公司造成的，愿意承担本案的一切责任。
双峰洪强混凝土公司向一审法院起诉请求：判令被告向原告支付混凝土货款4261977.5元及每日按千分之一标准计算违约金（截至2016年7月18日止）共计1013699元，并由被告承担原告为实现债权支出的律师费200000元和本案诉讼费。
一审判决认定事实：案外人娄底华威商品混凝土有限公司（乙方）与被告万力建设公司东方财富广场项目部（甲方）于2015年5月16日签订了《预拌混凝土买卖合同》，约定：1、建设单位东方房地产公司、施工单位万力建设公司、工程名称娄底东方财富广场商住小区项目；2、甲方向乙方订购混凝土（约40000方左右）金额按实际发生方量计算。3、验收：甲乙双方共同依据国家、部、省、市的有关技术标准、规范及合同约定，甲方混凝土验收员对乙方供货到施工现场的混凝土型号、强度等级、数量、浇筑部位、发货时间等内容，先进行验收、并签字确认后，方能开始卸料。4、付款方式：……甲方如有异议应在对账单上注明、交还乙方并由双方协商解决，对账单一式二份，如甲方未在规定期限内签署对账单并交还乙方，视为甲方默认同意，乙方可以此作为应支付款项的依据。由乙方垫资砼款到10层结束，支付总货款的50%，余下50%在两个月内结清；10层以上砼款按月结算支付（货款由担保方东方房地产公司直接支付）。5、甲方未按本合同约定期限支付货款超过五日的，乙方有权收取甲方所欠乙方货款余额每日千分之三的违约金。6、因甲方原因致使乙方采取诉讼或仲裁方式实现债权的，甲方应承担乙方为此支付诉讼费、执行费、律师代理费、差旅费及其他实现债权所产生的一切费用。7、第五条第一款约定：“此项目的供料由供方下属企业（娄底华威商品混凝土有限公司、娄底市金刚混凝土有限公司、双峰县洪强商品混凝土有限公司）相互支援，共同承担供应及责任。”被告万力建设公司及其授权人刘永辉、娄底华威商品混凝土有限公司在合同上签字盖章。被告东方房地产公司为被告万力建设公司未付贷款提供无限连带责任保证，担保期限自被告万力建设公司逾期付款之日起二年；担保范围若被告万力建设公司未按合同支付或未足额支付供方货款，则担保人须对未付的货款、违约金等承担无限连带担保清偿责任，即担保人代为支付前述全部款项……，被告东方房地产公司及其法定代表人签字盖章。合同签订后，原告向被告运送了混凝土，双方在对账结算单上签字并加盖了公章，自2015年5月到2016年1月止被告拖欠原告货款4261977.5元。原告为实现上述债权支出律师代理费20万元。
另查明，娄底东方财富广场商住小区项目于2016年初停工，至今尚未复工。
庭审后，案外人刘永辉陈述其挂靠于被告万力建设公司，负责东方财富广场商住小区一标建筑工程项目，对原告提供的证据真实性无异议，对账结算单的数据亦没有异议。但原告提供的混凝土高于市场价格，按合同约定是建到第十层才付款，现在只建设到七层，而且存在质量问题。被告东方房地产公司的负责人谢郁奇认同刘永辉的上述意见。
一审法院认为：娄底华威商品混凝土有限公司与被告万力建设公司、东方房地产公司之间签订的《预拌混凝土买卖合同》及《担保合同》系三方的真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，依法成立并生效。关于是否追加刘永辉或湖南雷锋建设有限公司为本案被告的问题。因被告万力建设公司在《预拌混凝土买卖合同》及对账结算单上均加盖印章，虽然万力建设公司对此印章予以否认，但其并不要求申请鉴定，而且庭后刘永辉本人对《预拌混凝土买卖合同》及对账结算单的真实性并无异议，故万力建设公司加盖印章的行为系公司行为，该后果应由公司承担，因此本案无须追加刘永辉或湖南雷锋建设有限公司为本案被告。关于被告万力建设公司是否应当支付货款的问题。1、合同约定被告收货时应当验收，而且两被告在对账结算单上也并未提出异议，2、双方在合同中明确约定了混凝土单价，两被告在对账结算单上亦未提出异议，所以本院对两被告在对账结算单上确认的货款予以认可。3、虽然合同约定是建到第十层才付款，但目前东方财富广场商住小区停建一年多至今未复建，结合本案实际情况，认为原告有权向被告主张欠付的工程款。综上所述，被告万力建设公司应当向原告支付欠付货款4261977.5元。关于违约金的问题，因双方签订的《预拌混凝土买卖合同》已明确约定被告逾期不付款，应承担相应的违约责任。现原告自愿将违约金调整为每日按千分之一，不违反法律规定，予以支持，但起算时间应从起诉之日（2016年8月18日）至还清款止。关于律师费的问题，原、被告双方在《预拌混凝土买卖合同》约定原告为实现上述债权支出律师代理费由被告承担，故对原告要求被告支付律师费的诉讼请求予以支持。因被告东方房地产公司为被告万力建设公司所欠原告的货款提供无限连带责任保证，因此被告东方房地产公司对上述欠款承担连带清偿责任。
被告东方房地产公司经合法传唤，未到庭参加本案的诉讼，系对自身诉讼权利的放弃，其不影响根据查明的案件事实，依法作出裁判。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：（一）被告湖南万力建设集团有限公司应在本判决生效后十日内向原告双峰县洪强商品混凝土有限公司支付货款4261977.5元及利息自2016年8月18日起按每日千分之一计至偿清款之日止；（二）被告湖南万力建设集团有限公司应在本判决生效后十日内向原告双峰县洪强商品混凝土有限公司支付律师代理费20万元；（三）被告湖南东方房地产开发有限公司对上述款项承担连带清偿责任；（四）驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费50130元，案件保全费5000元，合计55130元，由湖南万力建设集团有限公司、湖南东方房地产开发有限公司共同承担。
二审审理期间，当事人没有提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案双方争议的焦点有二，1、是否应当追加雷锋公司与刘永辉为本案被告的问题；2、双峰洪强混凝土公司主体是否适格的问题。
第一，是否应当追加雷锋公司与刘永辉为本案被告的问题。上诉人万力建设公司提出签订买卖合同的是湖南雷锋建设工程有限公司和刘永辉，上诉人没有参与被上诉人签订合同，应当追加雷锋公司和刘永辉为本案被告。经查，刘永辉于2015年5月之前挂靠在湖南雷锋建设工程有限公司，本案所涉混凝土款项是2015年5月15日至2016年1月期间。上诉人万力建设公司在《预拌混凝土买卖合同》及对账结算单上均加盖印章确认，没有证据证明湖南雷锋建设工程有限公司与本案事实有何关联；同时，刘永辉作为上诉人万力建设公司的授权人-
即受委托人负责管理东方财富广场商住小区一标建筑工程项目，在接收被上诉人双峰洪强混凝土公司所送达的混凝土货料单上签章，其责任应当是授权人-
委托人万力建设公司承担责任，刘永辉不需要承担上诉人万力建设公司购买混凝土款项的支付责任。因此，上诉人万力建设公司辩称应追加雷锋公司与刘永辉为本案被告的理由不能成立，本院不予支持。
第二，双峰洪强混凝土公司主体是否适格的问题。上诉人万力建设公司提出签订合同的是娄底市华威商品混凝土公司，被上诉人双峰洪强混凝土公司以此合同起诉，系诉讼主体错误；同时，上诉人既没有与被上诉人签订合同，也没有收货、结算，却被判决支付混凝土货款毫无事实根据。经查，娄底市华威商品混凝土有限公司、娄底市金刚混凝土有限公司、双峰县洪强商品混凝土有限公司均是湖南南方水泥集团有限公司湘中运营中心属下的子公司，三家子公司均是独立的法人，法人代表均是谭志雄。根据本案《预拌混凝土买卖合同》第五条第一款约定，此项目的供料由供方企业：娄底华威商品混凝土有限公司、娄底市金刚混凝土有限公司、双峰县洪强商品混凝土有限公司相互支援，共同承担供应及责任。本案合同的签订者虽是娄底华威商品混凝土有限公司，但供货者和料单签名都是双峰县洪强商品混凝土有限公司，在混凝土货料的签收与对账结算单也均有万力建设公司的印鉴盖章。因此，本案属于双峰洪强混凝土有限公司基于合同约定而代为娄底华威商品混凝土有限公司向万力建设公司供应混凝土货料的履行合同行为，双峰洪强混凝土有限公司也属于合同当事人，在其自身享有的债权范围内有权向债务人万力建设公司追偿，没有违反合同的相对性原则。因此，被上诉人双峰洪强混凝土有限公司是本案的适格主体，上诉人万力建设公司认为双峰混凝土有限公司主体不适格的理由不能成立。
综上所述，上诉人万力建设公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费42495元，由上诉人湖南万力建设集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵永安
代理审判员 俞永清
代理审判员 唐满兰
二〇一七年十月二十七日
代理书记员 肖 湘
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。