吉林省辽源市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）吉04民终505号上诉人（原审原告）：薛金义，男，现住吉林省辽源市龙山区。委托诉讼代理人：李贵忠，辽源市法律援助中心律师。上诉人（原审被告）：辽源市巨峰生化科技有限责任公司，住所地吉林省辽源市龙山区。法定代表人：张贵，该公司董事长。委托诉讼代理人：于忠秋，该公司法律顾问。上诉人薛金义因与上诉人辽源市巨峰生化科技有限责任公司（以下简称巨峰公司）劳动争议纠纷一案，不服吉林省辽源市龙山区人民法院（2016）吉0402民初3056号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月4日立案后，依法组成合议庭，于2017年6月21日公开开庭进行了审理，上诉人薛金义及其委托诉讼代理人李贵忠，上诉人巨峰公司的委托诉讼代理人于忠秋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。薛金义上请求：1.撤销一审判决，依法改判支持薛金义的诉讼请求；2.巨峰公司承担本案诉讼费用。事实和理由：一、一审认定事实有误。一审的主要依据为巨峰公司提供的劳动合同书，但薛金义从未见过该合同，也未签过字，且该合同无单位公章，不符合合同的要件要求。二、薛金义能够证明自己的工作年限。薛金义提供的证据能够证明自己2006年10月到巨峰公司工作，至今已经11年，巨峰公司应该按照规定，支付12个月医疗期工资。巨峰公司辩称，薛金义的上诉请求没有法律依据，案外人与薛金义签订的劳动合同真实有效；薛金义没有证据证明与巨峰公司存在劳动关系。巨峰公司上诉请求：1.撤销原审判决，依法改判或发回重审；2.薛金义承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：一、一审判决巨峰公司承担责任属于主体错误。薛金义的用人单位是辽源市昊阳人力资源服务有限公司，用工单位是巨峰公司，薛金义应向辽源市昊阳人力资源服务有限公司主张权利。二、一审对薛金义医疗期及病假工资的认定及计算错误。2016年5月13日薛金义在工作中突发疾病，属于非因工负伤。依照《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》（劳部发【1994】479号）规定，薛金义应享受3个月医疗期；薛金义于2015年3月3日与辽源市昊阳人力资源服务有限公司重新签订劳动合同，应视为其与巨峰生化存在2年劳动合同，应执行3个月医疗期；根据《关于贯彻执行若干问题的意见》（劳部发【1995】309号）第59条的规定，薛金义的病假工资应按照1,380.00元/月×80%=1,104.00元/月×3个月计算，不应按2,100.00元/月×6个月计算。三、一审判决结果与认定事实相互矛盾且无法律依据。一审既然认定薛金义与巨峰公司不存在劳动关系，就不应判令巨峰公司承担义务。薛金义辩称，巨峰公司的上诉理由不能成立，应予驳回。1.薛金义提交的证据能够证明其与巨峰公司之间存在劳动关系，在案证据不能证明薛金义与辽源市昊阳人力资源服务有限公司存在劳务派遣关系。2.即使认定劳务派遣用工成立，也应适用劳务派遣单位和用工单位互相承担连带责任以及非因劳动者本人原因被动发生用人单位变动工作年限合并计算的规定，认定薛金义实际工作年限为22年，本单位工作年限为11年，医疗期为12个月。薛金义向一审法院起诉请求：判令巨峰公司给付12个月医疗期工资，合计30,000.00元，并承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2011年3月3日，薛金义与辽源市昊阳人力资源服务有限公司签订劳动合同，合同期限为2011年3月3日至2017年3月2日，月工资为2,100.00元。辽源市昊阳人力资源服务有限公司派遣薛金义到巨峰公司工作，从事蒸发工段操作工。2016年5月3日，薛金义在工作中突发疾病，由薛金义家属及单位同事送至市中心医院医治，诊断为脑出血、继发脑室出血，住院治疗34天，病情基本康复。薛金义住院期间，巨峰公司未支付任何待遇。2016年11月22日，薛金义向辽源市劳动人事争议仲裁院申请仲裁，要求巨峰公司给付薛金义12个月医疗期工资，合计30,000.00元。辽源市劳动人事争议仲裁院作出辽劳人仲裁字（2016）45号裁决书，以薛金义与巨峰公司存在事实劳动关系证据不足为由驳回了薛金义的仲裁请求。薛金义不服该仲裁，故诉讼至本院。另查明，薛金义工资由巨峰公司发放。一审法院认为，薛金义在庭审中未能提供与巨峰公司存在劳动关系的有效证据，参照《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发【2005】12号）第一条、第二条相关规定，薛金义与巨峰公司存在事实劳动关系证据不足，无法确认薛金义与巨峰公司存在事实劳动关系。故薛金义称其2006年10月开始在巨峰公司工作，不予采信。但巨峰公司所提供的证据能够证明2011年3月3日开始，薛金义经辽源市昊阳人力资源服务有限公司派遣到巨峰公司工作的事实。薛金义称巨峰公司提供的薛金义与辽源市昊阳人力资源服务有限公司签订的劳动合同名字不是本人所签，并申请笔迹鉴定，后又撤回鉴定，不予采信。薛金义经辽源市昊阳人力资源服务有限公司派遣到巨峰公司工作年限为6年，参照劳部发（1994）479号《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》相关规定，应给予薛金义6个月医疗期工资，即12,600.00元（2,100.00元×6个月）。因巨峰公司为薛金义发放工资，薛金义医疗期工资，由巨峰公司支付。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，参照（1994）479号《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条规定，判决：被告辽源市巨峰生化科技有限责任公司在判决生效后7日内支付原告薛金义医疗期工资12,600.00元。案件受理费10.00元，由被告辽源市巨峰生化科技有限责任公司负担。本院二审期间，薛金义围绕上诉请求依法提交了证据,本院组织当事人进行了举证质证。薛金义提交的“试点”解除劳动关系人员档案接收证明信、2008年10月至2016年5月薛金义工资明细、辽源市昊阳人力资源服务有限公司企业信用信息公示报告具有真实性、合法性及与本案的关联性，能够证明薛金义到巨峰公司工作之前已经工作11年、2008年10月至2016年4月薛金义在巨峰公司工作、巨峰公司提交的“薛金义与辽源市昊阳人力资源服务有限公司签订的劳动合同书”存在未经行政许可的非法情形等待证事实，本院予以采信。本院二审查明的事实除薛金义与案外人辽源市昊阳人力资源服务有限公司存在劳动关系，该公司派遣薛金义到巨峰公司工作及薛金义月工资2,100.00元等事实外，其他与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院另查明，薛金义到巨峰公司工作前已经工作11年，2008年10月至2016年5月其突发疾病之前的劳动报酬由巨峰公司支付。薛金义一审主张的月工资2,500.00元，在其受伤前一年度月平均工资范围内。本院认为，本案争议焦点为原审认定的薛金义医疗期工资是否符合法律规定。薛金义为巨峰公司提供劳动，巨峰公司为其支付劳动报酬，医疗期工资应由巨峰公司支付。巨峰公司主张薛金义因重新签订劳务派遣合同而导致工龄中断，即使劳务派遣合同真实有效，鉴于薛金义早在劳务派遣之前已在巨峰工作的事实，巨峰公司应举证证明用人单位变动出于薛金义本人原因，否则承担不利后果。本案中，巨峰公司未能提供证据证明薛金义单位变动并非被动发生，其主张与法律规定及查明事实相悖，薛金义的工作年限应合并计算。根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条第二项规定，薛金义实际工作年限十年以上，在巨峰公司工作年限从2008年至突发疾病时在五年以上十年以下区间内，其医疗期应为九个月。关于薛金义医疗期工资标准问题，巨峰公司主张应根据《关于贯彻执行若干问题的意见》（劳部发【1995】309号）第59条的规定，按当地最低工资标准的80%给付。上述条款只是对患病或非因工负伤职工医疗期工资下限的规定，对上限没有约束力。鉴于薛金义医疗期内未实际从事劳动、未为用人单位创造价值，本院酌定以一审支持的2,100.00元/月为标准，由巨峰公司向其支付医疗期工资，计18,900.00元。综上所述，薛金义的上诉请求部分成立，本院予以支持；巨峰公司的上诉请求不能成立，应予驳回。原审判决认定事实错误，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销吉林省辽源市龙山区人民法院（2016）吉0402民初3056号民事判决；二、辽源市巨峰生化科技有限责任公司于本判决生效之日起立即给付薛金义医疗期工资18,900.00元；三、驳回薛金义其他诉讼请求。二审案件受理费共计20.00元，由辽源市巨峰生化科技有限责任公司负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决为终审判决。审判长  陈传冬审判员  李 爽审判员  温桂杰二〇一七年七月二十七日书记员  刘丽影