吉林省长春市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）吉01民终1836号
上诉人（原审被告）：王宇，男，汉族，1976年5月3日生，住长春市绿园区。
委托代理人：盛中，吉林行远律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：乔某某，女，汉族，2008年8月30日生，住吉林省前郭尔罗斯蒙古族自治县。
法定代理人：乔亿元，男，汉族，1980年6月30日出生，住吉林省前郭尔罗斯蒙古族自治县，系原告乔某某的父亲。
法定代理人：王艳丽，女，汉族，1982年10月27日出生，住吉林省前郭尔罗斯蒙古族自治县，系原告乔某某母亲。
原审被告：中航安盟财产保险有限公司桦甸支公司，住所：吉林省桦甸市。
负责人：刘文波，系该公司经理。
委托代理人：冯晓飞。
原审被告：王谏，男，汉族，1979年7月5日生，住长春市绿园区。
上诉人王宇因机动车交通事故责任纠纷一案，不服吉林省农安县人民法院（2015）农民初字第4540号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
乔某某原审诉称：2015年10月1日14时许，王宇驾驶×××号小型轿车沿哈拉海镇车站至街内水泥路由西向东行驶至事故地点处，发生交通事故致使乔某某受伤，此事故经农安县公安局交通警察大队认定王宇承担全部责任，乔某某无责任。经查实，王谏是×××号车辆的所有人，该车投保于中航安盟财产保险有限公司桦甸支公司。乔某某受伤后去长春吉林大学第一医院治疗，诊断原告颅脑、眼眶壁骨折、肾脏、肺、盆腔、眼睛、牙齿、面部等多长受伤，住院42天，已花费医疗费147174.44元，现经过伤残鉴定，原告已构成伤残，故诉讼来院，要求被告赔偿损失。具体请求为：要求三被告赔偿原告医疗费148174.44元（庭审前变更为148180.22元）、护理费20100.96元、住院伙食补助费4200元、交通费3000元、残疾赔偿金46435.64元、后续治疗费47137.50元、营养费9000元、精神抚慰金30000元、鉴定费3900元及律师代理费10000元。
王宇原审辩称：对事故认定书的责任认定有异议，要求法院调取新的证据。乔某某坐出租车停在马路边，下车后在没有监护人的照看下横穿马路，导致事故发生。乔某某方并没有将上述事实向交警陈述，而是谎称乔某某是在出租车后面站着被撞的。事故发生后多方查找找到当时的出租车司机了，要求交警部门对出租车司机进行取证，交警部门已取得出租车司机的证言。庭前我方去交警部门去调取出租车的司机证言，但是交警部门拒绝了，现请求法院调取。所以我方认为我方承担事故主要责任，而不是全部责任。在事故发生后我方已向乔某某垫付31700元医药费，乔某某主张的数额没有扣除该部分。因为乔某某一直在重症监护室，重症监护室是有医务人员护理的，护理费在医药费里面，所以护理费不合理。因为乔某某不能进食，所以不存在伙食补助费。交通费过高，事故发生时是我方把乔某某送到医院的，只同意给付出院一次的交通费。精神抚慰金应由保险公司给付。对后续治疗费有异议，我方没有看到鉴定书。营养费应有医嘱才同意赔偿。
王谏原审辩称：肇事车辆是我的车，借给我哥王宇驾驶，在本次事故中我没有过错，所以不应成为被告。我的车有交强险应由保险公司在交强险范围内先行赔偿。
中航安盟财产保险有限公司桦甸支公司原审未发表答辩意见。
本案经原审法院审理查明：2015年10月1日14时许，王宇驾驶×××号小型轿车沿哈拉海镇车站至街内水泥路由西向东行驶至事故地点处，因操作不当与行人乔某某相剐撞，事故致车辆损坏，乔某某受伤，事故发生后王宇驾驶肇事车辆驶离现场。此事故经农安县公安局交通警察大队调查处理后，于2015年10月15日作出吉公交认字【2015】第00465号道路交通事故认定书，认定王宇承担全部责任，乔某某无责任。后王宇不服，向长春市公安局交通警察支队申请复核，长春市公安局交通警察支队于2015年11月10日作出长公交复字【2015】第159号道路交通事故认定复核结论，维持了农安县公安局交通警察大队吉公交认字【2015】第00465号《道路交通事故认定书》认定的结论。交通事故发生后，乔某某到吉林大学第一医院住院治疗41天，诊断为：复合外伤、颅骨骨折、颜面部皮肤挫伤、盆腔积液、创伤性湿肺、多囊肾、急性心肌损伤、眼眶壁骨折、眼挫伤、缺失牙、肺炎、牙髓炎。先后花门诊及住院医疗费145851.42元。经原告申请，长春市中级人民法院委托，吉林津科司法鉴定中心于2016年1月15日为原告出具了司法鉴定意见书，意见为：1、被鉴定人乔某某此次外伤后果评定为十级伤残。2、被鉴定人乔某某此次外伤后续治疗费（牙齿镶复费）为人民币2700元，18岁前需两年更换一次，18岁后需五年更换一次。3、被鉴定人乔某某此次外伤护理期限为120天，4、被鉴定人乔某某此次外伤营养期为90天。5、被鉴定人乔某某此次外伤不存在康复费用。花鉴定费3900元。另查明，乔某某系城镇居民。王宇驾驶的车辆为王谏所有，系王宇借用该车使用。王宇驾驶的×××号小型轿车在被告保险公司投保了交强险。事故发生后，王宇已给付乔某某31700元。
原审法院认为：本案系机动车交通事故责任纠纷案。由于王宇在驾驶机动车辆行驶过程中违反了《中华人民共和国道路交通安全法》有关规定，以致与行人乔某某发生了道路交通事故，且在发生道路交通事故后，王宇驾驶车辆驶离现场。公安交警部门依法认定王宇承担此次交通事故的全部责任并无不当，本院予以采信。因此王宇应依法承担相应的侵权责任。又由于王宇驾驶的车辆在被告保险公司投保了交强险，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，对乔某某的损失应首先由保险公司在交强险责任限额内赔偿，不足部分由王宇承担赔偿责任。虽王宇驾驶的车辆实际所有人系王谏，但王谏已将该车辆出借给王宇使用，且在车辆出借过程中王谏不存在过错，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条的规定，王谏不应承担赔偿责任。
现原告乔某某的损失依法计算如下：1、医疗费145851.42元（根据原告提交的医疗费票据核算）；2、护理费14889.60元（根据鉴定意见，乔某某的护理期限为120天，按照2014年吉林省居民服务行业工资标准每天124.08元，保护120天一人护理费）；3、住院期间伙食补助费4100元（住院41天，每天100元）；4、就医交通费800元（虽原告没有提交交通费票据，但考虑原告实际就医治疗和鉴定往返情况，可适当给付交通费）；5、残疾赔偿金46435.64元（乔某某系城镇居民，经鉴定为十级伤残，按照2014年度吉林省城镇居民人均可支配收入标准23217.82元，保护20年，十级伤残赔偿比例为10%）；6、牙（义）齿镶复费（原告请求的后续治疗费）21600元（事故发生时乔某某7周岁，按照人身损害赔偿标准保护20年，根据鉴定意见18岁以前需二年更换一次，18岁后需五年更换一次，即18岁前更换6次【含初次镶复】，18岁后更换2次，共计8次，每次费用费2700元）；7、营养费9000元（根据鉴定意见，每天可给付营养费100元）；8、精神抚慰金5000元（考虑原告由于交通事故造成身体十级伤残，一定给原告带来久远的身心痛苦，应当给付一定的精神抚慰，同时考虑本次交通事故的实际情况，被告给付能力和受诉法院所在地经济发展水平，可适当给付精神抚慰金）；9、鉴定费3120元（原告虽花鉴定费3900元，但在鉴定的第五项中鉴定费用应由原告代理人自行负担）；10、律师代理费10000元（根据原告胜诉的标的额，结合吉林省律师收费标准，律师代理费应予保护）。以上合计260796.66元，被告保险公司应在交强险责任限额内赔偿原告乔某某医疗费10000元、护理费14889.60元、交通费800元、残疾赔偿金46435.64元、牙（义）齿镶复费21600元、精神抚慰金5000元，共计98725.24元；剩余损失162071.42元应由被告王宇赔偿（已给付31700元）。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，判决如下：一、被告中航安盟财产保险有限公司桦甸支公司于本判决生效后30日内赔偿原告乔某某医疗费、护理费、交通费、残疾赔偿金、牙齿镶复费及精神抚慰金共计98725.24元；二、被告王宇于本判决生效后赔偿原告乔某某医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费及律师代理费等共计162071.42元（已给付31700元）；三、被告王谏不承担赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2605元（原告预交4300元）及邮寄送达费162元由被告王宇负担。
宣判后，王宇不服，向本院提起上诉，上诉请求为：一、依法撤销原审判决第二项，依法改判王宇对本次交通事故承担主要责任，乔某某承担次要责任；依法改判王宇无需承担乔某某营养费9000元、鉴定费五项中的两项（护理期、营养期）鉴定费1560元、及扣除上述两项数额和已给付的31700元后剩余部分的30%即35943.43元(162071.42元-31700元-9000元-1560元=119811.42元*30%)。二、本案一、二审中46503.43元诉讼请求对应的相关诉讼费用由被上诉人承担。上诉理由：原审判决认定事实错误，并严重违反法定诉讼程序，认定上诉人承担事故的全部责任严重违背了本案客观事实，应依法纠正。2015年10月1日14时许，上诉人驾车沿哈拉海镇车站至街内水泥路由西向东行驶至事故地点处，因被上诉人从一辆停在路边的出租车后方走出横穿马路时突然出现在上诉人所驾驶车辆的前方，致上诉人躲避不及将其撞伤，事故发生后，为了及时将被上诉人送医抢救，上诉人在找不到其他救援车辆的情况下驾驶肇事车辆驶离事故现场将被上诉人送往医院救治。但是，因被上诉人一方故意隐瞒本案关键事实，导致交警部门作出了与事实不符的交通事故责任认定，认定上诉人承担事故的全责。事故当时，被上诉人及其母亲一家人正从乘坐的出租车上下来，被上诉人作为一名8岁的未成年人，在没有监护人照看的情况下，横穿马路，从而导致了本起交通事故的发生。但被上诉人一方并未将上述事实向交警部门如实陈述，而是谎称被上诉人是在出租车后站着时被撞的,当时被上诉人一家人乘坐的出租车的司机能够客观地证明本案事故发生时的事实。但事故发生后，上诉人为了及时将被上诉人送医，没有来得及留下该出租车车号及司机联系方式，在交警部门作出事认定后，才经多方查找，找到了该出租车司机，并由农安县公安局交通警察大队录取了证言。由于该出租车司机的证人证言所证明的事实是交警部门在作出交通事故责任认定结论时所没有掌握的，故能够影响本次交通事故责任认定结论的证明力。在本案一审开庭前，因农安县公安局交通警察大队拒绝上诉人及代理人的依法复制该证人证言的申请，故依据《民事诉讼法》第六十四条第二款之规定，上诉人依法申请原审法院调取该证人证言，以使本案能得到公正、客观的审理。但原审法院违反法律规定的诉讼程序，没有依法按上诉人的申请调取本案重要证据，导致没能查清本案事实，因此，公安交警部门依法认定王字承担此次交通事故的全部责任不当，按照本案的客观事实，上诉人只应承担本次交通事故的主要责任，而不是全部责任，被上诉人应承担次要责任；原审判决适用法律错误，应依法予以纠正。原审判决由上诉人承担被上诉人的营养费，无法律依据。首先，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第二十四条：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”，原审法院在医疗机构没有提出给付营养费的意见、并且在被上诉人只评定为最轻一级的十级伤残的情况下，而错误地采纳鉴定机构的意见没有法律依据：其次，该鉴定机构并不具备鉴定营养费给付期限及数额的资质，其超越资质作出的鉴定结论没有法律效力，不应予以采信；原审判决由上诉人承担本案鉴定费五项中的护理期和营养期的费用亦无法律依据。该两项鉴定均超出了该鉴定机构鉴定资质的范围，该两项鉴定结论没有法律效力，相关的鉴定费用不应由上诉人承担。综上所述，原审判决认定事实错误、违反法定诉讼程序、适用法律错误，应依法改判。
乔某某二审未到庭，亦未提交答辩意见。
王谏二审未到庭，亦未提交答辩意见。
中航安盟财产保险有限公司桦甸支公司二审辩称：一审已经对乔某某进行了赔偿，二审中，如若王宇陈述的事实被法院认定，我方将重新核算已赔偿的数额是否合理。
本案经本院审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。
本院认为：此事故经农安县公安局交通警察大队调查处理后作出吉公交认字【2015】第465号道路交通事故认定书，认定王宇承担全部责任，乔某某无责任。在对案发时出租车司机询问当时的情况后，长春市公安局交通警察支队作出了长公交复字【2015】第159号道路交通事故认定复核结论，维持了农安县公安局交通警察大队吉公交认字【2015】第00465号《道路交通事故认定书》认定的结论，因此，关于该出租车司机的证言，不影响本案的责任认定和划分，原审法院针对王宇申请调取出租车司机证言的申请不予准许并不违反法律程序。故王宇认为其应当承担主要责任，乔某某承担次要责任没有事实及法律依据，本院不予支持。乔某某因此次事故遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用，包括医疗费、误工费、护理费、必要的营养费等费用，赔偿义务人应当予以赔偿。根据吉林津科司法鉴定中心出具的鉴定意见：“被鉴定人乔某某此次外伤护理期限为120天、营养期为90天”。王宇对此鉴定意见未申请重新鉴定，故王宇应当按照此鉴定意见给付乔某某护理费及营养费。王宇上诉认为此鉴定机构不具备鉴定护理期限及营养期的资质，但并没有提供证据证明，因此，原审保护乔某某的护理费及营养费并无不当。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判
二审案件受理费963元由王宇负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 梁 伟
代理审判员 肖 瑶
代理审判员 邢春鹤
二〇一六年五月二十四日
书 记 员 高 飞