福建省连城县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）闽0825民初1524号
原告：吴金云，女，1964年2月15日出生，汉族，住福建省连城县。
委托诉讼代理人：陈炳发，连城县新泉法律服务所法律工作者。
被告：福建金田建设工程有限公司，住所地福建省龙岩市武平县平川镇环城西路，统一社会信用代码91350824570985235W。
法定代表人：曹荣光，职务：总经理。
委托诉讼代理人：陈树荣，福建金灶律师事务所执业律师。
被告：杨正永，男，1975年1月29日出生，汉族，住贵州省石阡县白沙镇谷米寨村*组，现住福建省龙岩市新罗区。
被告：王万雄，男，1983年5月7日出生，汉族，住云南省昭通市雄县杉树乡凤栖村民委员会沟边组**号，现住福建省龙岩市新罗区。
原告吴金云诉被告福建金田建设工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年7月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。2017年7月23日，本院依福建金田建设工程有限公司申请依法追加杨正永、王万雄为被告参加诉讼。原告吴金云及其委托诉讼代理人陈炳发、被告福建金田建设工程有限公司委托诉讼代理人陈树荣、被告杨正永、王万雄均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
吴金云向本院提出诉讼请求：1.依法判令福建金田建设工程有限公司赔偿吴金云在本案中的损失，具体包括：1.医药费405.33元；2.误工费；92天×125.38元=11,534.96元；3.护理费：180天×125.38元=22,568.40元；4.住院伙食补助费：40天×30元=1200元；5.残疾赔偿金：14,999元×20年×21%=62,995.80元；6.后续治疗费9000元；7.鉴定费：2600元；8.营养费6000元；9.交通费：1000元；10.精神损害抚慰金：6000元，合计123,304.49元；2、依法判令杨正永、王万雄对吴金云的损失承担连带赔偿责任。诉讼过程中，因护理费与误工费的赔偿标准有变动，吴金云按新标准将误工费变更为92天×140元/天=12,880元，护理费变更为180天×140元/天=25,200元，赔偿金额总计127,821.13元。事实与理由：2017年3月5日，吴金云经人介绍到福建金田建设工程有限公司承建的位于连城县庙前镇坪头工业园华裕天恒科技有限公司在建办公楼的工地里，为杨正永的办公楼工地做负责用铁斗车运砖头的工人。福建金田建设工程有限公司将华裕天恒科技有限公司的泥作分项工程承包给杨正永施工，将钢管脚手架分项工程承包给王万雄施工。3月8日下午3点半左右，由于王万雄的施工队搭建的钢管脚手架突然倒塌，导致吴金云被钢管脚手架压倒，被在场的师傅、工友救出，送往龙岩市第一医院抢救、治疗后，又转送龙岩市红炭山矿区医院住院治疗40天，花去医疗费4万余元（被告已经先行支付）。2017年6月8日，吴金云委托福建鼎力司法鉴定中心对其伤残程度、护理期、取内固定物的后续治疗费用进行评定，2017年6月9日作出闽鼎[2017]临鉴字第L767号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：1、被鉴定人吴金云右下肢损伤的伤残等级为九级伤残；腰椎损伤的伤残等级为十级伤残；2、被鉴定人吴金云的护理期为180天；3、被鉴定人吴金云取内固定物治疗费用约9000元，花去鉴定费2600元。王万雄的施工人员在搭建钢管脚手架时，将太多的钢管斜靠到脚手架上，因脚手架无法承受过大负重而倒塌，吴金云作为劳务提供者对事故的发生没有任何的过错。福建金田建设工程有限公司明知杨正永、王万雄没有相应的资质仍将工程进行承包。吴金云因本事故造成的全部损失依法应当由三被告负连带赔偿责任。事发后，吴金云及其家属请求庙前司法所就与被告之间的赔偿事宜进行调解，因赔偿的数额相差较大，双方无法达成调解协议。万般无奈，只好向法院提起诉讼，请法院依法判决。
福建金田建设工程有限公司辩称，一、吴金云诉请要求答辩人承担赔偿责任，缺乏事实和法律依据，依法应当予以驳回，理由如下：答辩人已经将本案工程中的泥作分项工程、钢管脚手架分项工程分别承包给的杨正永、王万雄施工，并由其承担在承揽施工中所造成的安全事故责任。答辩人依法不应当承担赔偿责任。因为，答辩人提供的《泥作分项工程承包合同书》以及吴金云在《民事起诉状》中的陈述，能够形成证据锁链，充分证实答辩人已经将本案工程中的泥作分项工程、钢管脚手架分项工程分别承包给的杨正永、王万雄施工，并明确约定在承揽施工中造成的安全、质量及一切意外事故的经济责任均由杨正永、王万雄承担。杨正永承揽该分项工程后，雇请吴金云施工，答辩人从未雇请吴金云。吴金云是在从事杨正永的雇佣活动过程中受伤，杨正永作为雇主依法依约应当承担赔偿责任。吴金云受伤是在王万雄施工队搭建的钢管脚手架突然倒塌而被砸伤的，因此吴金云受伤与王万雄的违规作业存在直接的因果关系，本案的侵权人是王万雄，依法应当对吴金云的损失承担赔偿责任。答辩人依法不应当承担赔偿责任。二、吴金云在提供劳务工程中，未按安全操作工程进行施工，对自身受伤存在严重过错，根据《侵权责任法》第26条的规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。三、吴金云主张的部分诉请缺乏事实和法律依据，主要体现在：1、误工费：吴金云没有提供其有固定收入的证明，因此误工费应当按农、林、牧、渔业标准96元／天计算，原告实际误工天数应当最多计算至定残日前一天即93天，超出部分应当予以扣除；2、护理费：吴金云没有提供护理人员有固定收入的证明，吴金云实际住院天数为40天；根据吴金云伤情恢复情况，根本不需要180天，吴金云提供的鉴定报告认定需要180天，缺乏事实和法律依据，因为这是最高期限，鉴定报告是吴金云单方委托的鉴定，为此答辩人将申请重新鉴定。因此，吴金云的护理费应当按农林木鱼业标准96元／天、90天计算，超出部分应当予以扣除；3、残疾赔偿金：因为鉴定报告是吴金云单方委托的鉴定，根据吴金云伤情恢复情况，吴金云的右髋关节功能恢复得非常好，根本达不到丧失55.19%的功能，为此答辩人将申请重新鉴定；即使按该鉴定，依法应当按高级别九级即4年计算，吴金云按20年×21%即4.2年计算，缺乏法律依据；4、后续治疗费：鉴定报告认定后续治疗费需要9000元缺乏事实和法律依据，为此答辩人将申请重新鉴定。根据最高院人损解释第19条的规定，该费用未实际发生、且无法确定其实际金额，吴金云应当待实际发生后另行主张；5、鉴定费：因为该鉴定报告是吴金云单方委托的鉴定，同时答辩人对伤残等级、护理期限和后续治疗费的鉴定均有异议，且申请重新鉴定，因此该鉴定费用应当由吴金云自行承担；6、营养费：根据最高院人损解释第24条的规定，吴金云并没有提供医疗机构出具的需要营养及具体金额的意见，因此，吴金云主张该费用缺乏依据；7、交通费：根据最高院人损解释第22条的规定，吴金云没有提供实际发生交通费用的正式票据为凭，因此，吴金云主张该费用缺乏依据；8、精神抚慰金：根据最高院人损解释第18条的规定，因吴金云在本案事故发生具有严重过错，因此，吴金云主张6000元明显偏高。四、答辩人已经代为支付给吴金云医疗费等计44,366.70元。综上，吴金云诉请要求答辩人承担赔偿责任，依法无据，请依法驳回吴金云对答辩人的诉讼请求。
杨正永辩称，答辩人认为答辩人没有责任，吴金云是答辩人雇请的工人，他受伤的，出于人道主义，答辩人愿意支付5000元，其他的答辩人不承担。
王万雄辩称，答辩人不承担责任，答辩人只是帮金田公司做工的，双方也没有明确约定工伤的责任承担。钢管脚手架工程是答辩人从金田公司那承包的，事发的时候答辩人的工人在用升降机，有几根钢管靠在防护棚边上。本来答辩人在防护棚正前方设了一个通道出入，但被人放了一堆水泥，堵住无法进入，右边放了钢管所以也不能进。所以不知道是谁在防护棚左边开了一个通道，并且把扫地杆也给拆除，导致防护棚发生松动。如果没有拆扫地杆，防护棚是很牢固的。金田公司项目部平时管理是存在问题的。本来土是松的没有硬化的前提下是不能搭钢管的，但是金田公司坚决要求在这上边搭钢管，答辩人没办法只能搭建。
本院经审理认定事实如下：福建金田建设工程有限公司承建福建省华裕天恒科技有限公司“年处理8000吨钕铁硼废料及2000吨荧光粉废料综合回收利用项目”工程，后将该工程中的泥作分项工程分包给杨正永，将钢管脚手架分项工程分包给王万雄。吴金云受杨正永雇请从事斗车运砖工作。2017年3月8日，吴金云在工作时，因钢管脚手架突然倒塌被砸伤，被送往龙岩市第一医院抢救治疗，后转送福建省红炭山矿业公司龙岩矿区医院住院治疗，住院40天，于2017年4月17日出院。出院诊断：1.右股骨粗隆间粉碎性骨折；2.L1-L5椎体左侧横突骨折；3.L4L5椎体骨折；4.左侧腰大肌挫裂伤；5.右肾挫伤；6.全身多处皮肤软组织挫伤等。之后吴金云遵医嘱到福建省红炭山矿业公司龙岩矿区医院复诊，花费医疗费407.33元。2017年6月9日，福建鼎力司法鉴定中心作出如下鉴定意见：1.吴金云右下肢损伤的伤残等级为九级伤残、腰椎损伤的伤残等级为十级伤残；2.吴金云的护理期为180日；3.吴金云后续取内固定物治疗费用约9000元。吴金云为此花费鉴定费2600元。福建金田建设工程有限公司已向吴金云支付44,366.70元，包括住院医疗费39,366.70元。
本院认为，公民的身体健康权受法律保护。侵害公民身体健康权的，应当承担相应的法律责任。虽然福建鼎力司法鉴定中心在鉴定意见书基本案情中表述为吴金云系因交通事故受伤，但根据庭审查明的事实，足以确认吴金云系在提供劳务的过程中受伤。本案的争议焦点为：一、吴金云的各项损失如何计算；二、吴金云的损失如何承担。一、吴金云的各项损失如何计算：1、医疗费：吴金云主张福建金田建设工程有限公司垫付39,366.70元，其自行支付405.33元，系其对自身权利的处分，且有医院正式发票予以证实，本院确认吴金云的医疗费为39,772.03元；2、住院伙食补助费：吴金云主张30元/天×40天=1200元合理，本院予以支持；3、误工费：吴金云主张92天×140元/天=12,880元，福建金田建设工程有限公司认为应按96元/天计算，本院认为，吴金云基于我省各行业从业人员的平均劳动报酬发生变化，变更赔偿项目中误工费、护理费的计算标准，于法有据。其主张按140元/天计算误工费，未超出2016年度农、林、牧、渔业从业人员收入标准，故对其诉请的误工费12,880元，本院予以支持；4、护理费：吴金云主张180天×140元/天=25,200元，福建金田建设工程有限公司认为应按90天×96元/天计算。本院认为，吴金云未提供护理人员收入证明，本院按2016年度农、林、牧、渔业从业人员收入标准确认护理费计算标准，吴金云主张按140元/天计算护理费合理，本院予以支持。虽然吴金云经鉴定需180日的护理期限，但其并未提供证据证明出院后需完全护理。结合吴金云的伤情，本院酌情确认吴金云的护理费为15,400元（140元/天×40天+140元/天×140天×50%）；5、营养费：吴金云主张6000元，福建金田建设工程有限公司认为不应支持。本院认为，虽然吴金云出院医嘱并未明确要求加强营养，但其因事故造成多处伤残，势必需要适量营养品以促进身体康复，本院结合其伤情酌情确定吴金云营养费为3000元；6、交通费：吴金云主张1000元，福建金田建设工程有限公司认为不应支持。本院认为，吴金云虽未提供证据证明其交通费支出，但其至龙岩医院治疗及复诊势必会产生一定交通费，本院酌情确定吴金云交通费为600元；7、残疾赔偿金，吴金云主张14,999元×20年×21%=62,955.80元，福建金田建设工程有限公司认为计算没有依据，要求重新鉴定。本院认为，福建鼎力司法鉴定中心的鉴定意见书关于吴金云伤残的鉴定具有客观性、合法性，被告未能充分的反驳意见，本院予以认定。吴金云主张按14,999元×20年×21%计算残疾赔偿金于法无据，本院结合吴金云伤情及其诉请，依法确认吴金云的残疾赔偿金为14,999元×20年×20%=59,996元；8、鉴定费：吴金云主张2600元，有发票为证，本院予以支持；9、后续治疗费：吴金云主张9000元，福建金田建设工程有限公司认为不应支持。本院认为，吴金云后期需再次住院手术取出内固定物，福建鼎力司法鉴定中心参照《福建省省级医疗机构医疗服务价格》并结合当地医疗收费价格，评定后续取内固定物治疗费约为9000元，具有客观性，福建金田建设工程有限公司未提出充分的反驳意见，为避免诉累，本院对吴金云的该项主张予以支持；10、精神损害抚慰金：吴金云主张6000元合理，本院予以支持。综上，吴金云的各项损失为医疗费39,772.03元、住院伙食补助费1200元、误工费12,880元、护理费15,400元、营养费3000元、交通费600元、残疾赔偿金59,996元、鉴定费2600元、后续治疗费9000元、精神损害抚慰金6000元，合计150,448.03元。二、吴金云的损失如何承担。本案在审理过程中，因本案存在雇佣法律关系与第三人侵权法律关系竞合，经本院释明，吴金云选择以雇佣法律关系主张权利，属其对自身权利的处分，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”规定，本院依法予以支持。本案中，杨正永作为吴金云的雇主，对雇员的人身安全具有保护义务，然根据其庭审陈述，其承包工程后平时不到施工现场，导致其对施工现场可能存在的风险无法及时发现并予以规避，对施工现场未尽充分管理义务，对雇员未尽充分保护责任，依法应对吴金云的损失承担相应的赔偿责任。吴金云作为完全民事行为能力人，在事故当日下雨的情况下，未仔细观察施工现场周围的环境，从防护棚经过时，未及时发现扫地杆已被拆除存在的危险性，自身安全意识不足，对其自身损失也应承担相应的责任。本院结合本案的具体情况及双方的过错程度，酌定吴金云的损失由吴金云自身承担10%，杨正永承担90%。福建金田建设工程有限公司作为工程的总承包人，将工程分包给没有资质的自然人杨正永，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”规定，依法应对吴金云的损失承担连带赔偿责任。对于王万雄的责任，基于吴金云选择以雇佣法律关系主张权利，其再要求王万雄承担责任于法无据。杨正永、福建金田建设工程有限公司承担赔偿责任后，可依各方过错另行主张追偿权利。综上，杨正永应赔偿吴金云1360**.23元[（医疗费39,772.03元+住院伙食补助费1200元+误工费12,880元+护理费15,400元+营养费3000元+交通费600元+残疾赔偿金59,996元+鉴定费2600元+后续治疗费9000元）×90%+精神损害抚慰金6000元]，福建金田建设工程有限公司承担连带赔偿责任，其前期支付的费用44,366.70元在执行时应予扣除。
综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条第一款、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：
一、杨正永应于本判决生效之日起十五日内赔偿吴金云医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、后续治疗费、精神损害抚慰金等共计136003.23元，福建金田建设工程有限公司承担连带赔偿责任（福建金田建设工程有限公司已支付44,366.70元）；
二、驳回吴金云其他的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2766.10元，减半收取计1383.05元，由吴金云负担183.05元，由杨正永负担600元，由福建金田建设工程有限公司负担600元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于龙岩市中级人民法院。
审 判 长 刘启冬
人民陪审员 江振珩
人民陪审员 杨汝新
二〇一八年二月二十八日
法官 助理 张贵峰
书 记 员 林 敏
附：相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第二条第一款侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
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