安徽省蚌埠市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖03刑终230号
原公诉机关安徽省五河县人民检察院。
上诉人（原审被告人）宫科，于河北省。2015年5月30日因涉嫌犯非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪被临时羁押于石家庄市第一看守所，同年6月3日被五河县公安局刑事拘留。2015年6月26日经五河县人民检察院批准逮捕，同日被执行逮捕。2015年7月15日被五河县公安局取保候审，同年9月24日被五河县人民检察院取保候审。2015年11月9日被五河县人民法院决定逮捕，同年11月16日被执行逮捕。现羁押于五河县看守所。
辩护人潘朝阳，安徽君智律师事务所律师。
五河县人民法院审理五河县人民检察院指控原审被告人宫科、陶俊犯非法买卖弹药罪一案，于2015年12月7日作出（2015）五刑初字第00316号刑事判决。宣判后，原审被告人宫科、陶俊提出上诉。本院受理后，于2016年3月1日作出（2016）皖03刑终3号刑事裁定，撤销原判，发回重审。五河县人民法院依法另行组成合议庭进行了审理，于2016年6月17日作出（2016）皖0322刑初90号刑事判决。宣判后，原审被告人宫科不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。蚌埠市人民检察院指派代理检察员陈龙出庭履行职务。上诉人宫科及其辩护人潘朝阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院认定：（一）2014年夏天，被告人宫科通过网络以1800元的价格购买疑似气枪用铅弹1600发及其他物品。
上述事实有下列证据证实：
1、被告人宫科供述，证实去年夏天的时候，他通过网络，最终以1800元的价格买了一把气枪、瞄准镜以及1600发铅弹，铅弹被他用了100发左右，剩下的被他哥哥交给公安了。
2、证人宫某证言，证实宫科通过朋友给他送了一个包，包里有疑似气枪一支、疑似瞄准镜一个和疑似气枪铅弹1500余发。
3、接受证据材料清单及情况说明，证实宫某向公安机关上交疑似气枪一支、疑似瞄准镜一个和疑似气枪铅弹1515发。
（二）2014年年底的一天，被告人宫科应陶俊之请，帮助陶俊通过网络以900元的价格购买疑似铅弹2000发。
上述事实有下列证据证实：
1、被告人宫科供述，去年年底的时候，他在网上买过一次铅弹，当时他把他的建设银行卡号发给了陶俊，陶俊给他打了900元，然后他通过群里找到那个经常发子弹图片的人，他和这个人私下聊天后，这个人给他一个银行账号，他从账号内打了900元，并让这个人把铅弹直接发给陶俊，后来的事他就不知道了。
2、同案犯陶俊供述，证实去年年底的时候，他通过网络联系上宫科，要求买2000发铅弹，他给宫科汇了900元人民币。对方用顺通物流给他发了2000发铅弹，他用了500发，还剩下1500发。
（三）2015年三四月份的一天，被告人宫科通过王某（另案处理）的帮助以400元的价格从网络卖家刘某处购买气枪用疑似铅弹776发。
上述事实有下列证据证实：
1、被告人宫科供述，证实今年3月份左右，他向王某给他的账号上打了900元，要求购买2000发铅弹，由于对方没有那么多铅弹，所以只给他发了1000发左右，对方说等以后有铅弹再补给他。收到铅弹后，因为和他之前购买的气枪不配套，所以就没用，铅弹一直在他朋友李某那里。
2、证人刘某证言，证实今年三四月份的时候，王某通过电话、发短信的方式联系他，再次向他购买铅弹，收货地址是河北石家庄，王某给他打了400元，他给广西人转账350元，让广西人直接给河北石家庄的宫科发的铅弹，铅弹具体有没有收到他就不知道了。
3、证人王某证言，证实他通过网络帮宫科从刘某处购买了1000发铅弹。
4、证人张某证言，证实她从李某处拿到的东西是一个纸箱子，密封好的，但是她没有拆开看，现在知道里面是一个气瓶，还有776发铅弹、两个圆柱形的铁质东西。
5、证人李某证言，证实宫科放过一个纸盒包装的，用胶带密封的盒子在他处。他不知道里面是什么东西。
6、接受证据材料清单，张某向公安机关上交一个气瓶、776个铅弹、两个铁质圆柱体。
上述事实，还有辨认笔录、鉴定文书、被告人归案经过、户籍证明、临时羁押证明书等证据证实，足以认定。
一审法院认为：被告人宫科非法购买气枪用铅弹，数量达4376发，情节严重，其行为已构成非法买卖弹药罪。在第二起犯罪中，被告人宫科在陶俊的请求下，帮助陶俊购买2000法子弹的行为应认定为从犯，应当从轻处罚。被告人宫科归案后如实供述犯罪事实，庭审中自愿认罪，依法可以从轻处罚。案经该院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款的规定，判决如下：一、被告人宫科犯非法买卖弹药罪，判处有期徒刑十二年。
宣判后，上诉人宫科上诉提出：1、一审认定的第二起犯罪，宫科不是买家，也不是卖家，只是介绍陶俊购买铅弹的介绍人，且没有获利，而介绍人能否构成买卖双方的共犯，法律没有明确规定，因此，认定宫科在本起事实中构成犯罪缺乏事实和法律依据。2、第一起犯罪是上诉人主动交代出的，当时公安机关尚未掌握该起线索，应认定为坦白，且此种坦白与公安机关已掌握犯罪后的坦白相比，量刑应该更轻；宫科所购买的铅弹被公安机关如数收缴，没有给社会带来危害性，可以从轻处罚；上诉人购买铅弹纯粹是出于自己的爱好，没有用铅弹危害社会或借给他人危害社会，铅弹不是以火药为动力的枪支，社会危害性较小；宫科是初犯、偶犯，主观恶性很小，综合以上，宫科具有诸多从轻减轻处罚情节，一审对宫科量刑畸重。
其辩护人提出相同辩护意见。
经审理查明，二审查明的事实、证据与一审相同。
关于宫科的上诉理由及辩护人的辩护意见，本院综合评判如下：（一）对上诉人宫科及辩护人提出的第二起不构成犯罪的意见。经查，根据《最高人民法院〈关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用若干问题的解释〉》第一条第二款规定：“介绍买卖枪支、弹药、爆炸物的，以买卖枪支、弹药、爆炸物罪的共犯论处”。依据上述规定，宫科帮助陶俊购买弹药的行为，与陶俊构成共同犯罪，故上诉人宫科及其辩护人提出的宫科此起不构成犯罪的理由、意见不予采信。（二）关于本案量刑问题。经审查认为，上诉人宫科由于不懂法，出自平时爱好购买了2376余发铅弹，宫科不是以贩卖等为目的，主观恶性相对较轻；另2000发铅弹是宫科帮助陶俊购买，在共同犯罪中系从犯，应当从轻、减轻处罚。其次，宫科认罪态度较好，宫科归案后，除了交代公安机关已掌握的本案第三起犯罪，还主动交代了公安机关尚未掌握本案第一起犯罪事实，并让家人将枪支和铅弹全部上交给公安机关，宫科具有坦白情节。第三，宫科所购买的铅弹除了小部分被用掉后，其余的积极配合公安机关予以上交，没有出现严重的危害后果。综上，一审未能充分考虑上述情节，对宫科判处有期徒刑十二年，量刑过重，上诉人宫科及其辩护人提出的原判量刑过重的理由予以采信。
本院认为，上诉人宫科非法购买气枪用铅弹，且超过2500发，属情节严重，其行为已构成非法买卖弹药罪。宫科在第二起共同犯罪中，起次要作用，系从犯，可依法从轻处罚。上诉人宫科具有坦白情节，可予以从轻处罚。原判认定事实和适用法律正确，审判程序合法，但量刑过重，依法予以改判。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、《最高人民法院〈关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用若干问题的解释〉》第一条第二款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销五河县人民法院（2016）皖0322刑初90号刑事判决。
二、被告人宫科犯非法买卖弹药罪，判处有期徒刑十年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年11月16日起至2025年9月30日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 任秀莲
代理审判员 唐红艳
代理审判员 季 灿
二〇一六年九月十九日
书 记 员 陆敏婕
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要作用或者辅助作用的，是从犯。
第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院〈关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用若干问题的解释〉》第一条第二款介绍买卖枪支、弹药、爆炸物的，以买卖枪支、弹药、爆炸物罪的共犯论处。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（二）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；