陕西省宝鸡市渭滨区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）陕0302刑初235号
公诉机关宝鸡市渭滨区人民检察院。
被告人张媛，女，42岁，1974年2月7日出生于陕西省宝鸡市，身份证号码6103031974********，汉族，高中文化，无业，住陕西省宝鸡市金台区跃进路铁路小区**号*单元**号。2016年4月19日投案，同日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，4月20日被取保侯审，同年7月26日被逮捕。现羁押于宝鸡市第二看守所。
辩护人王小刚，陕西秦川律师事务所律师。
宝鸡市渭滨区人民检察院以渭检公诉刑诉[2016]151号起诉书指控被告人张媛犯开设赌场罪，于2016年8月11日向本院提起公诉。本院依�组成合议庭，公开开庭审理了本案。渭滨区人民检察院指派代检察员郭思嘉出庭支持公诉，被告人张媛及其辩护人王小刚到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2015年7月，被告人张媛为开设赌场购买赌博游戏机55台，并雇佣岳福军岳某某为领班，为其租用本市建国路西巷2楼房间，招聘5名工作人员进行营业。自营业以来通过参赌人员向该游戏厅营业员缴纳现金，游戏厅工作人员在赌博游戏机上分，而后参赌人员在赌博游戏机上押分进行“打鱼”、“打数字”、“打动物”等方式赌博并非法获利，在营业期间该赌博游戏厅还专门设置了“望风”人员用来应对执法检查和识别参赌人员身份。2015年8月10日凌晨0时许，该游戏厅被查处。当场查获捕鱼机2台、狮子机两组17台、牛机28台、黑客机一组8台，共计55台，经认定该55台游戏机均系赌博�，其中52台为单人机，3台为多人机，同时可供78人使用。
对指控事实，公诉机关提供受案登记表、查获经过、搜查笔录、扣押清单等书证，证人岳福军岳某某、乔振宝的证言，被告人张媛的的供述和辩解，赌博机认定书，辨认笔录及照片等证据予以证明。故依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条之规定，指控被告人张媛犯开设赌场罪，提请本院依法惩处。
被告人张媛辩解称，对机子的台数有异议，其当时买的都是二手旧机，部分机子是坏的，能正常使用的单人机有十七八台。公安机关去时机子都没有正常营业，被派出所砸毁。其辩护人辩称，对本案定性无异议。但本案中对于机子能否正常使用，应当予以鉴定。被初告人张媛系初犯，营业时间较短，盈利较小，不存在放账行为，主观恶性小，其系自首，到案后自愿认罪，有悔罪表现，家庭情况困难。综上，应对张媛从轻处罚，建议判处缓刑。
经审理查明，2015年7月，被告人张媛雇佣岳福军岳某某为领班，让岳福军岳某某租用本市建国路西巷2楼房间，招聘5数名工作人员，设置电子游戏设备55台，通过参与人员向该游戏厅营业员缴纳现金，游戏厅工作人员在电子游戏设备上上分，而后参与人员在电子游戏设备上押分进行“打鱼”、“打数字”、“打动物”等方式计算输赢并结算，从中获利。2015年8月10日凌晨0时许，该游戏厅被公安人员查处。当场查获捕鱼机2台、狮子机两组17台、牛机28台、黑客机一组8台，共计55台，经公安机关认定，该55台电子游戏设备共有单人机52台，多人机3台，可同时供78人使用。以上设备具有赌博功能，经营者以现金等作为奖品，或者以回购奖品方式给予他人现金等，认为赌�机。
另查明，被告人张媛于2016年4月19日向公安机关投案。
上述事实，有公诉机关提供并经当庭举证、质证的以下证据证实：
一、书证：
1、受案登记表证明公安机关在工作中发现线索，对案件立案侦查的情况。
2、抓获经过证明公安机关于2015年8月10日0时许在经一路查获一游戏厅，查获游戏机55台，抓获赌博人员及管理人员11名。
3、搜查笔录及扣押清单证明公安机关对圆门洞游戏厅进行搜查，查获捕鱼机2台、狮子机两组17台、牛机28台、黑客机一组8台，并当场对游戏机电路板进行拆除并当场扣押，游戏机由公安机关予以销毁。
4、照片系公安机关在圆门洞游戏厅查获的赌博机的电路板及主机�
5、赌博机认定书、补充说明证明经公安机关认定，涉案的55台电子游戏设备系赌博机，其中单人机52台，多人机3台，以上电子游戏设备可同时供78人使用。
6、行政处罚决定书证明谢亚光谢某某、刘飞刘某、彭伟彭某、宫利勤宫某某因在圆门洞游戏厅赌博被公安机关分别处以行政处罚。
7、户籍信息证明被告人张媛已达到法定刑事责任年龄。
8、在逃人员登记信息表证明公安机关于2015年8月10日对张媛网上追逃。
9、到案情况说明证明被告人张媛于2016年4月19日向公安机在投案。
二、证人证言：，
1、证人岳福军岳某某证言证明岳福军岳某某系圆门洞游戏厅带班经理，自2015年7月10日上班。2015年8月9�晚23时许，岳福军岳某某电话通知3名服务员及1名望风人员到游戏厅上班。期间陆续来了5名男子打游戏。之后，警察过来将游戏机砸毁，查获赌资2000余元。该游戏厅老板叫张媛，其受张媛领导，每天的营业额次日由岳福军岳某某交给张媛。游戏机的玩法是用人民币上分，然后“打分”或者“押分”，赢得相应的分数后可兑换人民币。开设游戏厅的房子是天池洗浴中心的房子，房子是张媛联系的，并委托岳福军岳某某找一个姓刘的女子办的租房手续，房租每月6000元，先付了三个月的房租。
2、证人乔宝振乔某某证言证明乔宝振乔某某系圆门洞游戏厅机修人员，于2015年7月上班，游戏厅断断续续地开着。2015年8月9日23时许，其接到领班电话让到游戏厅上班，到游戏厅门口看到有几个客人等着开门。领班通知乔宝振乔某某马上开门，门口的客人就�来了。之后，警察来查，将游戏厅内的人员带回公安机关调查。游戏机的玩法是用人民币上分，之后在赌博机上押分来赢分，最终根据分数退钱。其受“小付”的管理，并领工资，但老板是谁不知道。
3、证人田转成田某某证言证明田转成田某某又名田丰，其负责在圆门洞游戏厅外面看门、开门。2015年8月9日23时许，其在圆门洞赌博游戏厅外看门，有两人过来玩，其刚开门就被便衣警察围住了。但老板是谁不清楚。
4、证人景格红景某某证言证明景格红景某某系圆门洞游戏厅服务员，负责给“鱼机”、“黑客”机上分。2015年8月9日23时许，其与景列红景某甲、王平艳王某某到圆门洞游戏厅，岳福军岳某某通知大家搬机子，打扫卫生，还有几个玩机子的人在旁边。后来听到敲门声，被检查的工作人员发现并传唤到派出所。游戏厅中共有鱼机2台，黑客机一组8台。其于2015年7月初上班，报酬由岳福军岳某某发放。鱼机是用人民币购分，然后去玩，最终根据盘面所剩分数，找领班换成现金。
5、证人王平艳王某某证言证明王平艳王某某系圆门洞游戏厅服务员，负责上分。2015年8月9日23时，其到游戏厅上放班，岳福军岳某某通知大家打扫卫生，正在干活时，被公安人员查获。游戏机玩法是玩家用现金上分，根据押的不同赔率的标的物，输、赢分烽不同的分，最终根据分数余额结算。
6、证人景列红景某甲证言证明景列红景某甲系圆门洞游戏厅上分员。2015年8月9日23时许，岳福军岳某某通知大家到游戏厅打扫卫生，其于10日0时到达，岳福军岳某某等人已经到了，还有两三个玩游戏机的男子。在景列红景某甲打扫卫生时，被民警查获。客人到游�厅后，先用钱购买牌子、上分，进行游戏输、赢分数，最终根据分数找领班退换现金。
7、证人彭伟彭某证言证明2015年8月10日0时许，其到圆门洞游戏厅，打算看看，去拍“牛机”，上到二楼游戏厅楼梯口，听到服务员吆喝查厅呢，里面的人都坐在凳子上，之后，彭伟彭某被带回派出所接受调查。游戏厅有三间房大，有几十台游戏机。
8、证人谢亚光谢某某证言证明2015年8月9日23时许，其到圆门洞附近转，一男子向其介绍游戏机，谢亚光谢某某进入游戏厅，让服务员给了50元的分，并坐下来玩，在玩的时候，服务员说警察查厅。游戏厅内有30至40台机子。
9、证人武绍堂武某某证言证明2015年8月9日10时许，有一男子到劳务市场找到武绍堂武某某说有活干，并领武绍堂武某某到圆门洞，让晚上23时30�过去。武绍堂武某某于约定时间到对方说的一个游戏厅，进门后看见大厅有一人在玩捕鱼机，有四五个人围着看狮子机，其中有一人准备上50元的分。这时，公安人员敲门进入游戏厅，将在场的11人带回派出所调查。
10、证人刘飞刘某证言证明2015年8月10日0时许，其到圆门洞一游戏厅，看见里面有五六个人在玩牛机和捕鱼机，其在一台牛机上，上了50元的分，玩了约15分钟，公安局来检查，其就被带到了派出所。
11、证人宫利勤宫某某证言证明2015年8月9日23时许，其到圆门洞，被一名男子带到一游戏厅，看见有三四个人在玩牛机，宫利勤宫某某让服务员上分准备打牛机，服务员说警察来了，其在楼梯台阶上藏着，被公安机关发现并带到派出所。其到该游戏厅去过三次，一共输了约500元。
12、证人刘丽刘甲证言证明2015年6月份，有一名二十五六岁的男青年男子找到刘丽刘甲，提出承租天池洗浴的西二楼，月租金6000元，为口头约定，但还未用到三个月，人就消失了。
三、被告人的张媛的供述及辩解证明，2015年7月初，张媛让岳福军岳某某在万全宾馆后面租了一个房间，在圆门洞附近的小二楼开设了一个游戏厅，有牛机、捕鱼机、狮子机等50多台，面积约100多平方米，工作人员3名，开厅后断断续续开着。2015年8月10日晚，张媛决定搬走游戏机，正在收拾的时候，公安局来检查，查获了游戏厅，在收拾的过程中，有几个来打机子的客人，后来一并被带走了。游戏厅是租万全宾馆的房子，租金每月6000元，交了3个月的租金。其开设游戏厅出资50000元，其余人都是工作人员。开厅后近一月大概由领班交来7000至8000元左右，处于赔钱状态。游戏机系其从广东省番禺市买的，总共花了30000多元。
四、辨认笔录及照片证明证人岳福军岳某某从不从女子照片中辨认出游戏厅的负责人张媛。
以上证据来源合法，内容真实可信，并相互关联，证据确实、充分，足以定案。
本院认为，被告人张媛提供赌博场所，设置赌博机10台以上，并以现金方式组织赌博活动，其行为已构成开设赌场罪，公诉机关指控罪名成立。被告人张媛及其辩护人关于赌博机台数及能否正常使用的辩解和辩护意见，经查，经公安机关的认定，被告人张媛设置的赌博机为55台，但可同时供78人使用，根据其意见与《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条第三款及第六条之规定不符，对，可同时供多人使用的�博机，台数按照能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量认定，故被告人张媛设立赌博机的台数应认定为78台，且属情节严重，应处三年以上十处以下有期徒刑。被告人张媛辩解称，部分机子是坏的，其辩护人辩称，应对本案中机子能否正常使用予以鉴定。经查，根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第六条之规定对于涉案的赌博机，应由公安机关予以认定，但并未规定以能够使用的赌博机为限，故其辩解及辩护意见，不予采纳。被告人张媛在案发后能主动投案，到案后能如实供述自己的罪行，构成自首，依法可以减轻处罚。
依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第一款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条及，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条第一款第（一）项、第二款第（一）项、第三款之规定之规定，判决如下：
一、被告人张媛犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币5000元。
（有期徒刑的刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押一日折抵刑期一日，共折抵刑期一日，即自二0一六年七月二十六日起至二0一九年一月二十四日止。罚金限本判决生效之日起三十日内交纳。）
二、对公安机关查获的赌博机电路板40块（扣押在公安机关）依法收做案证。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省宝鸡市中级人民法院提出上诉。书面�诉时，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王 超
人民陪审员 李生华
人民陪审员 谭德金
二〇一六年十一月十日
书 记 员 刘宜卓