广西壮族自治区平果县人民法院民 事 判 决 书（2017）桂1023民初351号原告：大昌建设集团有限公司，住所地浙江省舟山市定海区放生池路2号。法定代表人：管志强，总经理。委托诉讼代理人：黄迪，男，1970年5月24日出生，壮族，该公司技术负责人，住广西南宁市江南区。委托诉讼代理人：卢家森，男，1943年11月17日出生，汉族，该公司法务人员，住广西南宁市青秀区。被告：百色中恒房地产有限责任公司，住所地广西平果县大学城大学路2号一品天下营销中心。法定代表人：苏庆群，执行董事。委托诉讼代理人：阮怀流，男，1963年1月25日出生，壮族，该公司总经理，住广西百色市右江区。原告大昌建设集团有限公司（以下简称大昌建设公司）诉被告百色中恒房地产有限责任公司（以下简称中恒地产公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2017年2月17日受理后，依法适用普通程序，于2017年4月11日公开开庭进行审理，原告大昌建设公司的委托代理人黄迪、卢家森、被告中恒地产公司的委托诉讼代理人阮怀流到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告大昌建设公司向本院提出诉讼请求：1、由被告给付拖欠工程款5300000元给原告；2、由被告支付违约金1272000元（违约金计算方法：5300000元×6.77‰0×365天；暂计2016年12月31日，之后利息按法院裁判文书执行）。事实和理由：原、被告双方于2014年4月21日签订《建设工程施工合同》（平果2014－04－21）（以下简称合同），约定由原告承包被告“中恒·一品天下”景观雅院三期15#楼工程主体施工，总建筑面积为24300㎡（以施工图面积为准）等。合同生效后，原告即按合同约定进行工程施工建设。至2015年1月中旬，原告承建的“中恒·一品天下”景观雅院三期15#楼工程主体施工至15.27米时，因多方面原因，原、被告双方协商一致，于2015年2月5日签订《解除合同协议书》（以下简称协议书），双方一致同意解除2014年2月21日签订的《建设工程施工合同》及《施工合同补充协议书》，并相关事宜进行了约定，工程款的支付约定：该楼栋主体框架封顶后三个月内支付结算款50%，余下的50%待该楼工程全部竣工验收合格并交付使用后60日内付款。逾期的按《合同》逾期付款条款执行。《协议书》签订后，原告按约定履行了相关义务，2015年9月，15#楼主体封顶。原告向被告提交了工程结算书等相关材料，多次去函要求被告按《协议书》约定支付工程款。但被告以种种借口拒不支付应付之工程结算款。时至2016年5月4日，被告来函称“工程结算书需得到双方审核定案后，出审定文件，双方签字盖章确认该工程结算书的有效性、合法性，方可进行申请结算款。”2016年5月19日，原告再次向被告提交工程结算书，工程结算总价款为13165512.42元。2016年6月30日，被告对原告提交的工程结算书出具《工程结算审核意见书》，确认“中恒.一品天下景观雅院三期15#楼、15A#楼、地下室工程工程中途结算”“审核后总金额为10609898.71元。”被告出具《工程结算审核意见书》并承诺地梁往上部分的劳务费用由被告与劳务方自行结算支付。为此，原告同意被告对工程结算价款审核总价款为10609898.71元之意见。之后，原告多次被告按该审核意见及《协议书》约定支付工程价款的50%即5300000元，被告均拒绝支付，严重损害了原告的合法权益，致使原告无法及时支付农民工工资。被告逾期支付工程款1年（2016年1月1日至12月31日），应支付违约金1272000元。综上，原告特向人民法院提起诉讼，请求支持原告的诉讼请求。原告大昌建设公司对其主张提供的证据有：1、平果2014－04－21《建设工程施工合同》（GF－1999－0201）、《施工合同补充协议书》；2、《解除合同协议书》；3、《建筑工程预算书》；4、《关于工程结算付款事项函》、《关于催办工程结算函》、《关于工程结算函》、《关于工程结算中存在问题函》；5、《请按约定拨付工程封顶的结算款函》；6、《工作联系函》；7、《有关工程结算和付款要求的函》、《关于工程结算函》、《关于工程结算函的复函》；8、《建筑工程结算书》（工程名称：中恒.一品天下景观雅院15#楼中途结算）、《请按建设部结算规定速复结算书函》、《关于工程结算工作联系函》、《关于确认工程结算书的函》；9、《工程结算审核意见书》、《请按约定拨付工程封顶的结算款函》、《再次催促拨我司款的函》、《关于拨付部分结算款后确认贵司结算审核意见书的函》、《关于工程结算工作联系函》。被告中恒地产公司辩，2015年2月5日原、被告双方签订的《解除合同协议书》约定的付款期限为该楼主体框架封顶后三个月内支付结算款的50%……根据该约定，只有原、被告在上述楼栋主体框架封顶（2015年9月封顶）后三个月内结算出原告完成的工程量得出结算结果，被告才有依据支付结算款的50%。因双方未能在楼栋结构封顶后三个月内结算出原告完成工程量的总造价，被告无法按《解除合同协议书》约定支付结算款给原告并不违约，不应承担违约责任。2016年后，原、被告反复结算、核对，结算时间超过了楼栋封顶后三个月内结算时间，原告即同意。原告所完成的工程量至今还未全部结算清楚，由于双方不很好地配合结算、核对，拖延了结算时间，双方都有过错。据此，《解除合同协议书》第三条对被告不再具有约束力。所以，原告请求支付自2016年1月1日起至2016年12月31日止的逾期付款（5300000元×6.7‰0/日×365天）违约金1272000元没有事实和法律依据。同时，双方约定的违约金比例过高，应按4‰0/日计算。请求法院驳回原告请求被告支付违约金的诉讼请求。被告中恒地产公司对其主张提供的证据有：1、《关于工程结算函》、《关于工程结算中存在问题函》、《关于工程结算函》、两份《关于工程结算工作联系函》。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原、被告对对方提交的证据的三性均无异议，本院予以确认并在卷佐证。根据原、被告的诉辩意见，综合全案证据以及庭审笔录，本院确认案件法律事实如下：2014年4月21日，原、被告双方签订了一份《建设工程施工合同》（平果2014－04－21）（以下简称合同）和《施工合同补充协议书》，约定由原告承包被告“中恒.一品天下”景观雅院三期15#楼工程施工，总建筑面积为24300㎡（以施工图面积为准），合同总价款暂定叁仟叁佰万元整等。合同生效后，原告即按合同约定进行工程施工建设。后原、被告双方协商一致，于2015年2月5日签订《解除合同协议书》，双方一致同意解除2014年2月21日签订的《建设工程施工合同》及《施工合同补充协议书》，《解除合同协议书》就原告已完成工程量结算及支付工程款作如下约定：“已完成工程量按中值取费，并确定工程具体数额后，做成文书形式。该楼栋主体框架封顶后三个月内支付结算款的50%，余下的50%待该楼工程全部竣工验收合格并交付使用后60日内付款。逾期的按《合同》逾期付款条款执行”。《解除合同协议书》签订后，原、被告就原告已完成工程量及价款进行结算，直至2016年7月26日双方就原告完成无争议的工程量及价款才结算完毕并形成《工程结算审核意见书》，原被告双方确定无争议的工程价款为10609898.71元。后原告多次要求被告支付该工程款50%即5300000元未果，原告遂诉至本院。审理过程中，原告向本院提出财产保全申请，本院于2017年6月27日作出（2017）桂1023民初351号民事裁定书，依法查封被告中恒房地产公司位于平果县品天下的房产，中国平安财产保险股份有限公司以7572000元资金为原告大昌建设公司作担保。本院认为，原、被告双方签订的《建设工程施工合同》（平果2014－04－21）和《施工合同补充协议书》及《解除合同协议书》，系签约当事人的真实意思表示，内容合法，为有效合同，各方均应恪守约定之条款。虽然《解除合同协议书》就原告已完成工程量结算及支付工程款约定：“已完成工程量按中值取费，并确定工程具体数额后，做成文书形式。该楼栋主体框架封顶后三个月内支付结算款的50%，余下的50%待该楼工程全部竣工验收合格并交付使用后60日内付款。逾期的按《合同》逾期付款条款执行”。但《解除合同协议书》签订后，原、被告就原告已完成工程量及价款反复进行结算，直至2016年7月26日双方就原告完成无争议的工程量及价款才结算完毕并形成《工程结算审核意见书》，价款为10609898.71元。原告未能举出依据证实未能及时结算是被告单方违约所致，在工程价款没有结算确认的情况下被告暂不付款属有正当理由，被告未构成根本违约。故此，原告请求支付自2016年1月1日起至2016年12月31日止的逾期付款（5300000×6.7‰0/日×365天）违约金1272000元没有事实和法律依据，不应得到支持。但2016年7月26日双方结算确认工程价款后，被告未按约定支付该工程款的50%即5300000元给原告，被告应支付逾期付款利息，原告主张依据合同约定按6.7‰0/日的利率支付违约金，该违约金的计算标准过高，本院依法予以调整（利息计算：自2016年7月27日起至本案生效判决确定的履行期限日止，按中国人民银行同期流动资金贷款利率计付）。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条及最高人民法院《关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条第一款第（一）项之规定，判决如下：由被告百色中恒房地产有限责任公司支付工程款本金5300000元及利息［利息计算：自2016年7月27日起至本案生效判决确定的履行期限日止，按中国人民银行同期流动资金贷款利率计付）给原告大昌建设集团有限公司。二二、驳回原告大昌建设集团有限公司的其他诉讼请求。本案受理费57804元，保全费5000元，共62804元，由原告大昌建设集团有限公司承担11188元，被告百色中恒房地产有限责任公司承担受理费46616元、保全费5000元，共计51616元。上述应付款项，义务人应于本案判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。逾期履行的，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内，向本院申请执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于百色市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费（数额视当事人提出的上诉请求数额确定）（户名：待结算财政款项------法院诉讼费专户，帐号：60×××97，开户行：中国农业银行百色分行营业部)。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  蓝必干代理审判员  马海棠人民陪审员  黄辉龙二〇一七年七月二十八日书 记 员  韦宣吕