长春市双阳区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）吉0112刑初245号
公诉机关长春市双阳区人民检察院。
被告人田万辉，男，1975年2月3日出生于吉林省长春市，汉族，初中文化，无职业，户籍地长春市公安局双阳区分局通阳路派出所管区，住所地长春市双阳区荣盛首苑10栋2单元103室。无前科。因涉嫌犯销售伪劣产品罪，于2017年7月20日被长春市公安局双阳区分局取保候审，因涉嫌犯非法经营罪，同年8月10日被长春市双阳区人民检察院取保候审，同年9月8日被本院取保候审，现在原住所。
长春市双阳区人民检察院以长双检刑检刑诉〔2017〕240号起诉书指控被告人田万辉犯非法经营罪，于2017年9月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。长春市双阳区人民检察院指派代理检察员张哂彤出庭支持公诉，被告人田万辉到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关长春市双阳因人民检察院指控，2017年4月至7月期间，被告人田万辉在长春市兴隆山附近私自购进柴油后，在没有销售许可的情况下，使用流动加油车将该柴油私自出售给长春市双阳区内的翻斗车、挖掘机等车主，销售金额达人民币68000余元。经鉴定：被告人田万辉购进的柴油质量不合格。案发后，被告人田万辉被传唤归案。
公诉机关认定上述事实有如下证据：书证；证人证言；被告人供述与辩解；鉴定意见等证据。
公诉机关认为，被告人田万辉在未取得销售许可的情况下，零售私自购买的柴油，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。提请依法判处。
被告人田万辉对公诉机关指控的事实及罪名均无异议。
经审理查明，2017年4月份至7月份期间，被告人田万辉在吉林省长春市宽城区兴隆山镇附近私自购进柴油后，在未取得销售许可的情况下，驾驶其购买的挂靠在凌海市天成信息物流中心的辽GB77**号丹凌牌油罐车将柴油销售给长春市双阳区内的翻斗车、挖掘机等车主，销售金额达人民币68144元。经鉴定：田万辉销售的柴油硫含量超标，质量不合格。案发后，被告人田万辉被传唤到案，并主动上缴非法所得人民币3000元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：
1.公民户籍信息证明,证实：被告人田万辉的自然情况及无前科劣迹的事实。
2.抓获经过,证实：2017年7月20日15时许，公安民警在长春市双阳区南外环附近发现被告人田万辉驾驶油罐车在给两台挂车加油，涉嫌销售伪劣产品，遂将田万辉传唤到案。
3.搜查笔录、扣押决定书、扣押清单,证实：公安机关对被告人田万辉的油罐车驾驶室进行了搜查,对查获的四本蓝色单栏收据进行了扣押；经对上述收据进行核算，田万辉销售柴油金额为人民币68144元。
4.田万辉名片一张,证实：被告人田万辉名片上有其姓名、电话及“流动加油车”字样等。
5.情况说明,证实：在被告人田万辉销售伪劣产品一案中,田万辉购买柴油的来源，公安机关正在调查中。
6.《国务院对确需保留的行政审批项目设定行政许可的决定》、《成品油市场管理办法》,证实：国务院对确需保留行政审批的项目目录中,第183项为石油成品油的批发、仓储、零售经营资格需要审批，《成品油市场管理办法》明确规定,国家对成品油零售实行许可制度，必须要取得《成品油零售经营批准证书》才可经营,成品油包括汽油、煤油、柴油等。
7.公安部机动车辆库截图、情况说明一份、运输车辆委托管理协议书、讯问笔录一份,证实：被告人田万辉非法经营柴油所驾驶的辽GB77**号油罐车由田万辉自己购买，挂靠在凌海市天成信息物流中心，该物流中心仅为该车负责办理年检手续，实际上系田万辉独立经营该油罐车。
8.呈请扣押报告书、扣押物品、文件清单,证实：公安机关扣押了被告人田万辉用于非法经营的油罐车。
9.询问笔录,证实：被告人田万辉非法经营柴油，非法获利情况。
10.吉林省罚没款专用票据一枚,证实：被告人田万辉主动上缴非法所得人民币3000元。
11.吉林省产品质量监督检验院No:QH-20171378号检验报告、鉴定意见通知书,证实：经对被告人田万辉销售的涉案柴油进行检验,其中硫含量为5292mg/kg,检验结果不合格。该结果已通知田万辉。
12.证人付强证言,证实:我是工程机械老板,有二台挖掘机。挖掘机需要加油的时候我就给田万辉打电话指定地点，田万辉开着他的流动加油车给我的挖掘机加油。我不去正规加油站加油是因为不方便，而且田万辉的油比加油站价格便宜。田万辉的柴油每升四元七角，正规加油站每升五元一角。我从2017年4月24日开始在田万辉那里加油,总计加了一万多元钱，以票据为准,田万辉说他的油和加油站的质量差不多，没有问题。每次加完油之后，田万辉会在一张收据上写清给那辆车加了多少油,多少钱，我的司机会在收据上签字，便于我与田万辉核算。田万辉流动加油车是一辆白色小型罐车,车牌号是辽宁的。驾驶室后侧有一个计数器，能显示加油的数量和价钱。
13.证人王福才证言,证实：我给卜立东打工，替他管理铲车、钩机及一台洒水车的加油和维修。卜立东之前联系一个叫田万辉的人，田万辉自己有流动加油车。每次需要加油的时候，我都会联系田万辉，告诉他地点，他开流动车过来给我们加油。田万辉一升柴油比市场价便宜三四角钱，市场价格柴油每升5元2角，田万辉卖的柴油每升4元7角。6月10日的时候，我问田万辉油质怎么样,他说都是国4标准，质量没有问题。我从2017年6月10日至7月3日期间在田万辉那里加油，加了约三四万元的油，大约七八千升，具体数量以票据为准。每次加油后，田万辉都会开收据,我核对后签名。田万辉开的是一辆白色小型油罐车，油罐旁边有一个计数器,记载加油的数量和价钱。
14.证人王成证言,我是个体货车老板，有一辆红色解放牌J6货车，车号是吉A9A7**。今年我的车在田万辉那里加过油，因为价格便宜，还方便。加油站柴油价格每升5元2角,田万辉卖的柴油每升4元7角。我需要加油的时候给田万辉打电话,告诉他到指定的地方给货车加油，加油后田万辉会开收据,司机签字,田万辉留一联,我们自己留一联。我从今年5月31日开始在他那加油,到6月6日结束，总计加了6000多元钱。田万辉开的是一辆小型油罐车，他跟我说柴油是国4标准,油质没有什么问题。
15.证人卜立东证言,证实：我是承包工程的,田万辉是给我的车供应柴油的人。大约从2017年5月份开始他给我供应柴油，具体由我工人王福才与田万辉联系。每次加油王福才都会在账单上签字,等累计一定金额,田万辉找我结账。田万辉跟我说他的柴油和加油站的一样,是正规渠道来的,一升柴油比加油站的柴油约便宜5角钱。
17.被告人田万辉供述与辩解,证实：我从2017年年初开始驾驶油罐车给别人加油。我驾驶的油罐车的牌号是辽GB77**,我只在双阳区范围内给别人加油。我印有名片,哪里用油，就给我打电话，然后我驾车过去。我给人加油最贵的达到每升5元钱,少的话每升4.3元,以公安机扣押的账目为准。我出售的油是每升3.8元进的，算上费用差不多成本是每升4元。我出售的油品与正规加油站的油品有差价。我驾驶油罐车，与客户约定好地方,油罐车上有加油机,能显示客户加多少升，然后按照显示的升数算钱。我在兴隆山附近进的油，通过电话联系,约定时间和地点，我驾油罐车去，长春那边也是用比我大的油罐车将油倒到我的车里，然后用现金结算。我上家的电话号是1863353****，进油的地点在兴隆山附近，地点不固定，都是约在比较隐蔽地方,因为现在双阳、九台抓的挺严的，都怕出事。我销售的油没有销售许可，我也不知道上家是否有销售许可和销售资质。我没有检测过我销售的柴油,我进油的时候，对方也没说不合格,只是告诉我车用这个油肯定没事。我给付强、卜立东、王成的车加过油，跟他们说这油都是正规渠道来的，肯定使住了。我认为我出售的油便宜就是因为说不上哪项指标与中石油的油有差距，具体我也说不清楚。经过对我车上的账本进行核对，我对这些账目没有异议。我对吉林省产品质量监督检验院的关于我出售的油品鉴定结果为不合格也没有异议。
以上证据，由公诉机关提供，经质证，被告人田万辉均无异议，可以做为本案的定案依据。
本院认为，被告人田万辉为谋取非法利益，违反国家规定，在未获得成品油经营许可的情况下，非法销售不合格柴油获取利益，扰乱市场秩序，情节严重，其行为同时构成销售伪劣产品罪和非法经营罪，依法应当按照处罚较重的规定定罪处罚，即应当按照非法经营罪对其定罪处罚。公诉机关指控罪名成立，定罪及适用法律正确，应予支持。田万辉到案后，如实供述其所犯罪行且当庭认罪，依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人田万辉犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金于本判决生效后缴纳。）
二、扣押的作案工具油罐车（辽GB77**号）一辆及被告人田万辉违法所得人民币三千元，均予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省长春市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 贾云光
人民陪审员 李德文
人民陪审员 张 志 斌
二〇一七年十二月五日
书 记 员 王 雪