广东省广州市天河区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0106刑初1646号
公诉机关广东省广州市天河区人民检察院。
被告人李日飞（化名肖嗣武，绰号“飞飞”、“阿飞”），男，汉族，1983年12月1日出生于湖南省桂阳县，文化程度初中，户籍住址湖南省郴州市桂阳县。2014年7月7日因犯盗窃罪被深圳市福田区人民法院判处有期徒刑一年，刑期至2015年4月28日。因本案于2008年6月30日被羁押，同年7月12日被刑事拘留，2008年8月11日被取保候审。2016年3月9日又被羁押，次日被刑事拘留，同年4月15日被逮捕。现羁押于广州市天河区看守所。
辩护人李月鹏，广东格林律师事务所律师。
辩护人陈星，广东格林律师事务所律师。
广东省广州市天河区人民检察院以穗天检刑诉[2016]1728号起诉书指控被告人李日飞犯盗窃罪，于2016年9月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市天河区人民检察院指派代理检察员唐小侠出庭支持公诉。被告人李日飞及其辩护人李月鹏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
广东省广州市天河区人民检察院指控：为谋取不法利益，被告人李日飞伙同同案人李某3、匡某1、刘某3、曾某1华、曾某2、罗某1喜、罗某1、谭某、罗某1枚、欧某2武、李某4、曾某1、李某5生等多名男子（均另案处理）分别以组合的形式，通过一部分人进入店内通过假装购物等方式吸引被害人注意或在店外望风掩护，一部分人趁被害人不注意之际动手盗窃财物的方式在大连、厦门、郑州、广州、驻马店等多省市盗窃手机、金银珠宝等财物共计人民币564235.8元。具体犯罪事实如下：
1.2008年3月8日19时20分许，被告人李日飞伙同匡某芳、李某生、“小红”、“家胜”在重庆市渝中区解放碑新百货大楼周大福黄金专柜，由李日飞、“小红”、“家某”、李某5生掩护，匡某2芳趁营业员不备之机，偷走该店的铂金项链2条（经鉴定，共价值人民币42067元）。
2.2008年3月24日中午12时许，被告人李日飞伙同曾某1、曾某2、李某5生、“小红”、“家某”在福建省厦门市明发商业广场于记珠宝店，由李日飞、曾某1、曾某1平、“小红”负责掩护，“家某”和李某5生趁营业员不备之机，盗取黄金手链1条和黄金项链2条（经鉴定，共价值人民币27972元）。
3.2008年4月30日18时30分许，被告人李日飞伙同李某5福、汤某红在浙江省杭州市银泰百货明牌黄金柜台，由李日飞、汤某红掩护，李某5福动手，盗取PT950铂金戒指3只（经鉴定，共价值人民币25777元）。
4.2008年6月16日10时许，被告人李日飞伙同李某5福、曾某1平在山东省烟台市百盛香港亿福珠宝店，由李日飞、曾某1平掩护，李某5福动手，盗窃PT95型铂金项链2条（经鉴定，价值人民币48412元）。
5.2008年6月7日11时5分许，被告人李日飞伙同李某5福、曾某1平、曾某1华、李某5红、李某5生在辽宁省大连市中山区新世界百货萃华金店，由李日飞、曾某1平假装购买黄金饰品引开服务员的注意力，曾某1华、李某5生、“小红”负责外围看风，李某5福动手偷走该店的黄金项链1条（经鉴定，共价值人民币27300元）。
6.2008年6月7日12时许，被告人李日飞伙同李某福、曾某平、曾某华、李某红、李某生在辽宁省大连市沙河口区西安路66号民涌嘉泰广场一楼梦美迪珠宝店，由李日飞、曾某1平假装购买黄金饰品引开服务员的注意力，曾某1华、李某5生、“小红”负责外围看风，李某5福动手偷走该店的铂金项链2条（经鉴定，共价值人民币49875元）。
7.2008年12月19日10时30分，被告人李日飞伙同李志生、匡美芳在河南省郑州市金水区紫荆山百货大楼一楼老凤祥专柜黄金首饰店，由李日飞、李某6生掩护，匡某3趁营业员不备之机，偷走该专柜的黄金项链2条（经鉴定，共价值人民币40406元）。
8.2010年1月22日18时12分许，被告人李日飞伙同李某6福、欧某2武、李某4在浙江省东阳市吴宁街道太平洋百货黄金营业柜，由李日飞、李某6福、欧某2武掩护，李某4趁营业员不备之机，偷走该专柜黄金项链1条（经鉴定，共价值人民币17457元）。
9.2012年2月26日16时许，被告人李日飞伙同谭某、李某7、罗某1、罗某1喜、罗某1枚在河南省郑州市金水区丹尼斯人民路店金利福珠宝专柜，由其他人掩护，罗某1喜动手，偷走该专柜的黄金龙骨链、泰国链、橄榄加竹节链各1条（经鉴定，共价值人民币98689.3元）。
10.2012年2月27日15时30分许，被告人李日飞伙同谭某、李某7、罗某1、罗某1喜、罗某1枚在河南省驻马店市驿城区健康路与风光路交叉口的爱家量贩内的中国黄金专柜前，由李日飞、谭某、罗某1、罗某1喜、罗某1枚掩护，李某7动手趁营业员不备之机，从柜台内偷走黄金戒指2枚（经鉴定，共价值人民币11356.3元）。
11、2012年2月27日16时许，被告人李日飞伙同谭某、李某7、罗某1、罗某1喜、罗某1枚在河南省驻马店市驿城区乐山商场金九福专柜，由李日飞、谭某、罗某1、李某7、罗某1枚掩护，罗某1喜动手趁营业员不备之机，从柜台内偷走黄金项链2条（经鉴定，共价值人民币72945.2元）。
12、2012年9月10日18时许，被告人李日飞伙同罗某1喜、“小九”、“小九”老公、“造粪机”等人在广西壮族自治区梧州市长洲区新兴三路梦之岛时代广场地层万某龙牌专柜，由李日飞、“小九”、“小九”老公、“造粪机”以及不法男子1名负责掩护，罗某1喜用带去的工具撬开该专柜的玻璃，偷走里面的万某龙牌手表3只、万某龙牌钢笔2支（经鉴定，共价值人民币78005元）。
13.2016年1月10日13时许，被告人李日飞伙同同案人李素明、匡庆龙、刘九星、“平平”在本市天河区天河北路中信大厦一楼，由刘某3和李日飞在外面接应，匡某1和李某3、“平平”进入FLAUNT服装店后，匡某1与“平平”叫被害人欧某某帮其试穿衣服，引开被害人注意力，李某3趁机从收银台抽屉内盗得欧某某苹果6plus/64G/港行/玫瑰金手机1部（经鉴定，价值人民币4640元）。
14.2016年1月30日15时许，被告人李日飞伙同同案人李某3、匡某1、刘某3、“眼镜”、“阿某”，在本市天河区中山大道中292号首层A8档广州彦乐数码有限公司三星专卖店内，由匡某1、刘某3、“阿某”、“眼镜”在店内假装看商品，引开店员的注意力，李某3和李日飞趁机用店内的模型机将柜台上的真机换掉的形式盗得三星SM-N920X/32G/国行手机和三星SM-G925X/32G/国行手机各1部（经鉴定，共价值人民币10276元）。
15.2016年1月30日15时许，被告人李日飞伙同同案人李某3、刘某3、匡某1、“眼镜”、“阿某”，在本市天河区东圃大马路4号四季时尚会首层A101铺中国联通东某营业厅内，由匡某1在门外接应，刘某3、李日飞、“眼镜”、“阿某”在营业厅内假装看商品，引开店员的注意力，李某3趁机从柜台上盗得苹果6SPLUS/64G/国行手机1部（经鉴定，价值人民币6028元）。
16.2016年2月16日14时许，被告人李日飞伙同同案人李某3、匡某1、“眼镜”经密谋后，在本市天河区直通车商业广场1A005档“森语”服装店，趁被害人王某1衣服之际，由李某3动手将王某某放在店内凳子上的挎包内的一个钱包盗走，钱包内有现金人民币3030元。
2016年3月9日，被告人李日飞被抓获归案。公诉机关认为被告人李日飞的行为已构成盗窃罪，被告人李日飞是累犯，应当从重处罚，提请本院依法判处，并列举了相关证据。
被告人李日飞对公诉机关指控的主要犯罪事实不持异议并表示认罪，但辩称：一、关于第一宗盗窃，我当时是盗窃一条70克的黄金项链。二、第七宗应当是犯罪未遂。三、第十宗盗窃中我不在现场，得手后我与同案人一起走的，不知道他们盗窃了黄金戒指。四、第十一宗盗窃时我没有进入现场盗窃，我在外面等。五、第十四宗盗窃的是体验机，但价格是按真机来鉴定的。六、第十六宗盗窃时，我不在现场。
被告人李日飞的辩护人辩称：一、第一宗盗窃案件中被盗的不是两条铂金项链，该宗犯罪的金额应当从本案犯罪总金额里扣除。二、关于指控的第七宗案件，应认定为犯罪未遂。三、关于第十宗、第十一宗盗窃，虽然被告人李日飞供认参与分赃，但其没有盗窃的行为。四、被告人李日飞并未参与第十六宗盗窃。五、被告人李日飞是从犯。六、被告人李日飞认罪、悔罪态度好。
经审理查明：2008年3月至2016年2月期间，被告人李日飞伙同同案人李某6生、匡某3、李某6福、欧某2武、李某4、谭某、李某7、李某3、匡某1、刘某3（化名刘九生）及“小红”、“家某”、“蚂蚁”、“喜喜”、“眼镜”、“阿某”、“平平”等人（均另案处理）经事先预谋后，多次相互配合盗窃商铺（店）内的财物。具体作案方式为有人负责望风、掩护，有人负责以假装购买商品等方式转移员工的注意力，有人负责趁员工不备之机盗走财物。被告人李日飞伙同同案人采用上述作案方式盗窃财物的价值共计人民币545334.8元。具体犯罪事实分述如下：
一、2008年3月8日19时20分许，被告人李日飞伙同匡某芳、“小红”、“家胜”等人在重庆市渝中区解放碑新百货大楼周大福黄金专柜，采用上述作案方式转移营业员的注意力，趁机盗走该店价值人民币40600元的铂金项链2条。案发后，上述赃物未缴回。
二、2008年3月24日12时许，被告人李日飞伙同他人在福建省厦门市明发商业广场于记珠宝店，采用上述作案方式转移营业员的注意力，趁机盗走黄金手链1条和黄金项链2条（经鉴定，共价值人民币27972元）。案发后，上述赃物未缴回。
三、2008年4月30日18时30分许，被告人李日飞伙同李某5福、“小红”在浙江省杭州市银泰百货明牌珠宝柜台，采用上述作案方式转移营业员的注意力，李某5福趁机动手盗取价值人民币22420元的铂金戒指3只。案发后，上述赃物未缴回。
四、2008年6月16日10时许，被告人李日飞伙同李某5福、曾某1平在山东省烟台市百盛亿福珠宝店，采用上述作案方式转移营业员的注意力，李某5福趁机动手盗走价值人民币43540元的铂金PT950型项链2条。案发后，上述赃物未缴回。
五、2008年6月7日11时许，被告人李日飞伙同李某5福、曾某1平等人在辽宁省大连市中山区新世界百货萃华金店，采用上述作案方式转移营业员的注意力，李某5福趁机动手盗走价值人民币26000元的黄金项链1条。案发后，上述赃物未缴回。
六、2008年6月7日12时许，被告人李日飞伙同李某福、曾某平等人在辽宁省大连市沙河口区西安路66号民勇嘉泰美食广场一楼梦美迪珠宝店，采用上述作案方式转移营业员的注意力，李某5福趁机动手盗走该店的价值人民币45000元的铂金项链2条。案发后，上述赃物未缴回。
七、2008年12月19日上午，被告人李日飞伙同李志生、匡美芳在河南省郑州市金水区紫荆山百货大楼一楼老凤祥黄金首饰专柜，由李日飞、李某6生作掩护，匡某3趁营业员不备之机盗窃该专柜的黄金项链2条（经鉴定，共价值人民币40406元），后李某6生、匡某3被当场抓获。案发后，上述赃物已缴回并发还被害人。
八、2010年1月22日18时许，被告人李日飞伙同李某6福、欧某2武、李某4在浙江省东阳市太平洋百货黄金营业柜，采用上述作案方式转移营业员的注意力，李某4趁机盗走该专柜内的黄金项链1条（经鉴定，价值人民币17457元）。案发后，上述赃物未缴回。
九、2012年2月26日16时许，被告人李日飞伙同谭某、罗某1枚、李某7、“喜喜”、“蚂蚁”在河南省郑州市金水区人民路丹尼斯百货金利福珠宝专柜，采用上述作案方式转移营业员的注意力，偷走该专柜的黄金项链3条（经鉴定，共价值人民币98689.3元）。案发后，上述赃物未缴回。
十、2012年2月27日15时30分许，被告人李日飞伙同李某7、谭某、罗某1枚、“喜喜”、“蚂蚁”在河南省驻马店市驿城区健康路与风光路交叉口的爱家量贩内的中国黄金专柜前，采用上述作案方式转移营业员的注意力，趁机从柜台内盗走黄金戒指2枚（经鉴定，共价值人民币11356.3元）。案发后，上述赃物未缴回。
十一、2012年2月27日16时许，被告人李日飞伙同谭某、罗某1枚、李某7、“喜喜”、“蚂蚁”到河南省驻马店市乐山商场金九福专柜，采用上述作案方式转移营业员的注意力，“喜喜”趁机动手从柜台内盗走黄金项链2条（经鉴定，共价值人民币72945.2元）。案发后，上述赃物未缴回。
十二、2012年9月10日18时许，被告人李日飞伙同“喜喜”、“小九”、“小九”老公、“造粪机”等人在广西壮族自治区梧州市长洲区新兴三路梦之岛时代广场地层万某龙牌专柜，采用上述作案方式转移营业员的注意力，偷走里面的万某龙牌手表3只、万某龙牌钢笔1支（经鉴定，上述物品共价值人民币78005元）及万某龙8853钢笔1支。案发后，上述赃物未缴回。
十三、2016年1月10日13时许，被告人李日飞伙同同案人李素明、匡庆龙、刘九星、“平平”到广州市天河区天河北路中信大厦一楼FLAUNT服装店后，采用上述作案方式转移被害人欧某1的注意力，由李某3趁机动手盗走欧某1放置在该店收银台抽屉内的苹果6plus/64G/港行/玫瑰金手机1部（经鉴定，价值人民币4640元）。案发后，上述赃物未缴回。
十四、2016年1月30日15时许，被告人李日飞伙同同案人李素明、匡庆龙、刘九星、“眼镜”、“阿肖”到广州市天河区中山大道中292号首层A8档广州彦乐电子科技有限公司的三星专卖店内，采用上述作案方式转移店内员工的注意力，李某3和李日飞趁机分别动手将放置在店内柜台上的三星SM-N920X/32G/国行手机1部和三星SM-G925X/32G/国行手机1部（经鉴定，共价值人民币10276元）盗走。案发后，上述赃物未缴回。
十五、2016年1月30日15时许，被告人李日飞伙同同案人李素明、匡庆龙、刘九星、“眼镜”、“阿肖”到广州市天河区东圃大马路4号四季时尚荟首层A101铺中国联通东某营业厅内，采用上述作案方式转移店员的注意力，由李某3趁机盗走放置在该营业厅柜台上的苹果6SPLUS/64G/国行手机1部（经鉴定，价值人民币6028元）。案发后，上述赃物未缴回。
2016年3月9日，被告人李日飞被抓获归案。
上述事实，有被害单位委托报案人王丽、王某6、牛某、荆某、李某8的报案陈述及辨认笔录，被害单位委托报案人陈娟、金某、董某、宋某、方某、李某9、钟某、何某的报案陈述，被害人张某1、欧某1的报案陈述，证人李某1、刘某1、王某3、李某2的证言及辨认笔录，证人马某、陈某、王某4、赵某、刘某2、林某、杨某、王某5、张某2、周某的证言，公安机关出具的接受刑事案件登记表、受理报警登记表、受案登记表、立案决定书、接警经过、到案经过、抓获经过，现场照片、赃物照片、QQ空间照片、监控录像截图，光盘，委托书，接受证据清单，扣押清单、发还清单，增值专用发票，证明，销售单，价格鉴定结论书，手印鉴定书，现场勘验笔录，手机通话记录清单，现场检测报告书及尿检结果照片，刑事判决书，情况说明，前科材料，户籍材料，同案人李某6福、李某4、谭某、李某7、刘某3、匡某1的供述及辨认笔录，同案人匡某3、李某6生、欧某2武、李某3等人的供述，以及被告人李日飞的供述及其辨认笔录等证据证实，足以认定。
关于被告人与辩护人的辩解，本院综合评析如下：
（一）关于被告人李日飞及其辩护人辩称第一宗盗窃中李日飞只盗窃一条黄金项链的意见，经查，案发时的监控录像证实李日飞及其同伙在重庆市新百货大楼周大福黄金专柜盗窃的事实；公安机关出具的接受刑事案件登记表等立案材料证实被害单位在案发当晚被盗后立即报警称被盗两条铂金项链；被害单位委托报案人王丽、证人马某的陈述可以相互印证证实案发当晚上述周大福黄金专柜被盗两条铂金项链，重量共计60.441克。上述证据相互印证，可以证实被告人李日飞伙同他人在上述周大福黄金专柜盗窃两条铂金项链的事实，故被告人李日飞及其辩护人的上述辩护意见与查明事实不符，本院不予采纳。
（二）关于被告人李日飞辩称其不在第十宗、第十一宗盗窃的现场及其辩护人辩称被告人李日飞没有参与第十宗、第十一宗盗窃的意见，经查，被害单位委托报案人的陈述、监控录像及截图、同案人谭某、罗某2、李某7的供述等证据可以相互印证，证实被告人李日飞伙同同案人谭某、罗某2、李某7实施第十宗、第十一宗盗窃的事实；同案人谭某、罗某2、李某7均供认被告人李日飞参与了上述两宗盗窃，负责为同伙放风或掩护；被告人李日飞供认其与同伙到上述两宗盗窃现场时知道是去盗窃，盗窃得手后其也有分赃。综上，足以认定被告人参与第十宗及第十一宗盗窃的事实，对被告人李日飞及其辩护人的上述辩护意见，本院不予采纳。
（三）关于被告人李日飞辩称在第十四宗盗窃中盗窃的是体验机的意见。经查，被害单位委托报案人钟某陈述在2016年1月30日15时许有六名男子结伙到其工作的三星专卖店内盗走三星手机2部；案发时的监控录像及截图证实了李日飞及李某3盗窃2部三星手机的过程；同案人匡某1、刘某3均供认在该专卖店内由李日飞及李某3动手盗窃了三星手机2部。综上，足以认定被告人李日飞在第十四宗盗窃中盗窃2部三星手机的事实。被告人李日飞的辩解意见与查明事实不符且缺乏证据证实，故本院不予采纳。
（四）关于被告人李日飞辩称其在第十六宗盗窃中不在案发现场及其辩护人辩称被告人李日飞没有参与第十六宗盗窃的意见，经查，被害人王某2的陈述、监控录像光盘及截图、李某3的供述等证据可以相互印证，证实李某3在2016年2月16日盗窃被害人王某2的钱包后被当场抓获；匡某1供述当日其是与李某3、李日飞等人共同实施盗窃；李某3承认其实施了该宗盗窃，但称其没有同伙。综上，本案中现仅有匡某1指认被告人李日飞参与该宗盗窃，缺乏其他证据予以佐证，故本案中认定被告人李日飞参与该宗盗窃的证据不足。被告人李日飞及其辩护人的上述辩护意见，本院予以采纳。
（五）关于被告人李日飞的辩护人辩称被告人李日飞系从犯的意见。经查，本案现有证据足以证实被告人李日飞伙同他人多次实施盗窃，在共同盗窃过程中，李日飞与其同伙分工合作、互相配合，并在事后共同分赃，故被告人李日飞在共同犯罪中起积极、主要作用，不能认定为从犯。被告人李日飞的辩护人的上述辩护意见与查明事实不符，本院不予采纳。
本院认为，被告人李日飞以非法占有为目的，结伙多次秘密窃取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成盗窃罪，依法应适用“处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产”的量刑幅度予以处罚。被告人李日飞曾被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人李日飞已经着手实施第七宗盗窃行为，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可比照既遂犯从轻处罚。被告人李日飞如实供述犯罪事实，自愿认罪，可以从轻处罚。继续追缴被告人李日飞的违法所得，发还各被害人。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第三条第一款的规定，判决如下：
一、被告人李日飞犯盗窃罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除此前先行羁押的四十三日，即自2016年3月9日起至2027年1月24日止；罚金自本判决发生法律效力第二日起十日内向本院缴纳）。
二、追缴本案的违法所得，发还各被害人、被害单位；不足以弥补的损失部分，责令被告人李日飞退赔。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 李晓君
人民陪审员 谈凤英
人民陪审员 崔 萍
二〇一七年六月十六日
书 记 员 戴凡宇