湖南省长沙市岳麓区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）岳刑初字第259号
公诉机关长沙市岳麓区人民检察院。
被告人谭亚平，农民。因本案于2012年9月8日被抓获，2012年9月9日被刑事拘留，2012年10月17日被依法逮捕。现羁押于长沙市第一看守所。
辩护人雍彬，长沙市法律援助中心律师。
辩护人谭月华，长沙市法律援助中心律师。
长沙市岳麓区人民检察院以长岳检刑诉（2012）187号起诉书指控被告人谭亚平犯诈骗罪，于2013年6月28日向本院提起公诉。本院在审理过程中，因需补充侦查，长沙市岳麓区人民检察院于2013年8月26日建议本案延期审理，本院于同日决定延期审理。长沙市岳麓区人民检察院补充侦查完毕后于2013年9月25日建议恢复法庭审理，同日本院决定恢复审理。因案件复杂，经长沙市中级人民法院批准本案延长审理期限三个月。并依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。长沙市岳麓区人民检察院指派检察员舒娜出庭支持公诉。被告人谭亚平及辩护人雍彬、谭月华到庭参加诉讼，现已审理终结。
长沙市岳麓区人民检察院指控：2011年7月份开始，被告人谭亚平利用其母张秀莲在被害人张建云家中当保姆的关系结识被害人张建云。被告人谭亚平利用被害人张建云年逾八十易轻信的弱点，先后谎称自己及母亲病重、遇车祸等情形，在长沙市岳麓区长沙市第四医院附近与被害人张建云见面，多次骗取被害人张建云共计现金人民币189800元，并全部挥霍。
其中从2011年7月至2011年9月13日止，被告人谭亚平共计从被害人张建云骗取现金人民币39000元，被害人张建云还责成被告人谭亚平向其打了一张欠条。
2012年3月20日被害人张建云从长沙先导农村商业银行麓山支行取现人民币28000元，后在长沙市第四人民医院与被告人谭亚平见面，被告人谭亚平又以母亲病重为由，向其哭诉，骗取被害人张建云人民币7000元。
2012年3月底，被害人张建云家属察觉其被被告人谭亚平多次诈骗钱财后欲追还被骗款未果，遂向公安机关报警，公安机关据此将被告人谭亚平抓获归案。
对于上述指控的犯罪事实，公诉机关当庭宣读并出示了下列证据：被告人谭亚平的身份证明材料、抓获经过、入所健康检查登记表、借条、电话通话详单、调取被害人张建云在先导区农村合作银行的账户资金流水信息等书证、物证；被害人张建云的陈述；证人张秀莲、吴铁兵、冯友余、罗东波、唐进才、张青山、单芙蓉、彭银珍等人的证言；被告人谭亚平的供述、辨认笔录、勘验材料；视听资料。
公诉机关认为，被告人谭亚平诈骗他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，将被告人谭亚平提起公诉，请依法判处。
被告人谭亚平对公诉机关指控其犯诈骗罪的事实及罪名均有异议。被告人谭亚平辩解称，其与被害人是情人关系，被害人给的39000元是自愿给的，其他的钱根本没有拿。其辩护人辩称被告人谭亚平的行为不构成诈骗罪，其理由如下：1、从被害人张建云声称谭亚平骗取其巨额钱款整个过程来看，张建云并没有受骗于谭亚平编造的各种理由中，也没有因此陷入错误认识，不符合诈骗罪构成要件。2、不论是从谭亚平的供述，还是张建云的陈述来看，两人之间确实发生了亲密的肉体关系，两人之间应视为一种“情人”关系，张建云为了满足自己性的需要给谭亚平钱款是自愿的，而非诈骗。3、公诉机关认定谭亚平构成诈骗罪的直接证据只有张建云的陈述及谭亚平的第一次讯问笔录，公诉机关提供的其它间接证据也不能形成证据链。综上，本案证据材料中存在诸多疑点，据此认定谭亚平触犯《刑法》第266条、诈骗人民币189800元事实不清，证据不足。
经审理查明：2011年7月份，被告人谭亚平通过他人介绍当保姆而结识了被害人张建云。此后利用被害人张建云年事已高（80周岁），虚构自己或者母亲病重、车祸等理由急需用钱，诱使被害人张建云轻信，以“借款”为名，在长沙市岳麓区新民路长沙先导农村商业银行麓山支行门口、长沙市第四医院附近等地多次骗得被害人张建云现金共计39000元，2011年9月13日，被告人谭亚平就前期骗取的款项向被害人张建云出具了一张39000元的借条，且将名字故意签为唐亚萍。此后，被告人谭亚平继续以同样的方式，多次向被害人“借钱”，至2012年3月20日，最后一笔骗取被害人张建云人民币7000元后，因被害人张建云的儿子发现报警，累计被告人谭亚平57次骗取被害人张建云人民币189800元，所获赃款被其全部挥霍。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证明，本院予以确认。
1、被告人谭亚平的身份证明材料及现实表现材料。证明被告人谭亚平个人基本情况及无违法犯罪记录。
2、抓获经过。证明被告人谭亚平于2013年9月8日晚被公安机关抓获到案的经过。
3、借条。证明被告人谭亚平使用假名唐亚萍向被害人张建云自书的39000元借条；被害人张建云所作被骗57笔共计人民币189800元的原始记录。
4、电话通话详单。证明被告人谭亚平使用号码为139××××9259的手机在2012年3月1日至3月27日间与被害人张建云使用的号码为189××××0740、8886×××6电话频繁联系，至2011年春节后仍一直与被害人张建云保持联系的事实。
5、被害人张建云在长沙先导农村商业银行麓山支行（原湖南省农村信用社麓山）的账户资金流水信息表。证明被害人张建云从2011年7月29日至2012年3月20日先后在银行取款人民币207868元，其中2011年7月29日至9月13日取款人民币33200元，2011年9月28日至2012年3月20取款人民币174668元的事实。
6、证人彭银珍的证言。证明张建云向我借过二次钱，时间大约是2012年1月份，一次是人民币1500元，一次是人民币2000元，这些钱事后张建云都归还了。
7、证人单芙蓉的证言。证明2012年2月份张建云向我借款人民币2000元。
8、证人张青山的证言。证明张建云在2012年2月份找我借过六、七次钱，每次都说有个亲戚在医院治病急用钱，每次是3000元以上，总数是人民币24000元左右，以前他没有向我借过钱。之后都归还了，每次借钱后都往四医院方向走。
9、证人张秀莲的证言及视听资料。证明曾听女儿谭亚平说过在张建云处拿了人民币200000元，其中有人民币39000元还打了“借条”。这些钱女儿打麻将输了不少。后来张建云家属多次打电话来家里要还钱，但是我们一直未还。在去年、前年我从未住院，也没有遭遇车祸的事实。
10、证人吴铁兵的证言。证明从2011年7月开始，谭亚平曾租用其车，并开车送谭亚平到长沙市岳麓区新民路、长沙市第四医院附近有30次左右，最后一次是2012年3月中下旬，具体哪一天不记得了。每次都是坐在车内等，基本上是等十几分钟，只有一次等了半个小时，等谭亚平来后再一起开车回去。其中有次听见被告人谭亚平和一女子在车上议论住院之类的话，还有几次看见谭亚平跟一老头在一起，有一次看见谭亚平在哭，有二次看见谭亚平手中拿着钱的事实。
11、证人冯友余（又名左大娘）的证言。证明其从谭亚平的母亲张秀莲处听说谭亚平借了张建云人民币200000元。
12、证人罗东波、唐进才（银行职员）的证言。证明2011年下半年至2012年3月，张建云持定期存单或活期存折频繁在我银行网点取款，当时他们还提醒他不要上当受骗，张建云每次都说朋友出车祸、生病住院急用钱等理由，要求取款，我们为其办理取款手续的事实。
13、被害人张建云的陈述。证明谭亚平的母亲张秀莲在我家做过一段时间的保姆，之后是左大娘在我家做过保姆，2011年7月份左大娘介绍张秀莲的女儿谭亚平来我家做保姆，从而认识了谭亚平。此后谭亚平说要到医院治疗需要用钱多次向我借钱，我就同意了，刚开始的时候她是以自己治病为由向我借钱，至2011年9月13日我从农村合作信用社取款人民币5000元给谭亚平后，要谭亚平就以前的所有借款写了一张借人民币39000元借条给我。之后谭亚平又说母亲生病住院、车祸等理由向我多次借钱，每次都是一男士开小车在新民路马路边将钱给她，谭亚平拿了钱后就走，我就将每次借钱的金额记录在谭亚平出具的借条上，共计被骗人民币192800元，被骗的大部分钱是我从农村合作信用社取出来的，还有些钱是我在别人手里借的。因谭亚平总以自己及母亲住院、车祸等理由借钱的次数太多，后来我就去医院及谭亚平住的地方进行核实，才知道谭亚平和张秀莲没有住院，并将情况告诉自己的儿子张高文，之后张高文帮我报警。
14、被告人谭亚平的供述及讯问同步录音录像。证明我是左大娘要介绍我去张建云家做保姆，张建云就联系我。以后我就编造、虚构我或者母亲遇到紧急情况，在医院抢救、遇车祸等，让张建云借钱给我。我大部分都是在家里打电话联系，张建云同意后，我就租吴铁兵的车子，有时候是我一个人租车去的，有时候是我与罗仁兵两个人过去。我到达四医院门口后，与张建云取得联系，与其见面后，我就大哭，说自己母亲在长沙市中心医院急救、在湘雅医院住院、在浏阳出了车祸等等，装着很急的样子，博取张建云的同情，然后开口借钱。大部分是在新民路四医院附近以及对面的信用社门口骗取的钱，张建云在农村信用社取了钱就直接交到我手上。有人民币39000元我打了借条，是分多次拿的，张建云要我打的，讲怕她儿子知道后好讲一点，我就用唐亚萍的名字写了一张借条给他。这些钱主要是在暮云南托岭打麻将及玩“跟三”输了，还用钱给家中购置了一些电器，给儿子交学费也用了人民币1400元。我一共从张建云手上骗取大约三、四十次，每次诈骗都是二、三千不等，总数一共是人民币200000元左右。
15、辨认笔录。证明经被害人张建云辨认，指认12位女性照片中5号为对其实施诈骗的谭亚平。
16、接受刑事案件登记表。证明被害人张建云的儿子张高文于2011年3月23日向公安机关报案。
17、被告人谭亚平入所健康检查登记表。证明被告人谭亚平入所时，神智清，精神可，符合收押条件，公安机关无刑讯逼供行为。
18、现场方位平面示意图、现场照片。证明被告人谭亚平实施诈骗犯罪案发现场的方位、概貌情况。
本院认为，被告人谭亚平以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人谭亚平犯诈骗罪的基本事实及罪名成立。被告人谭亚平对老年人实施犯罪，采取主动联系、接近被害人张建云，虚构其及母亲生病住院、车祸等事实，通过所谓“借钱”的形式，让被害人陷于错误的认识而达到其骗钱的目的，所骗钱款被其全部挥霍，没有归还借款的愿意，主观上有非法占有的目的，客观上虚构事实、隐瞒了真相，被告人谭亚平的行为符合诈骗罪的构成要件。现没有证据证实被告人谭亚平与被害人系情人关系，被告人谭亚平事后出具借条的行为也证明被害人并非自愿给付钱款给被害人，故被告人谭亚平的行为已构成诈骗罪。故对被告人谭亚平及辩护人辩称被告人谭亚平不构成诈骗罪的辩护意见，本院不予采纳。为此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人谭亚平犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2012年9月8日起至2017年9月7日止。罚金限被告人在判决书生效后一个月内交法院。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 张砾中
人民陪审员 黄宇科
人民陪审员 文 炬
二〇一四年三月二十一日
书 记 员 贺福华
附《中华人民共和国刑法》条文
第二百二十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。