广东省江门市新会区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0705刑初229号
公诉机关江门市新会区人民检察院。
被告人张健斌，曾用名张持秤，男，1968年11月21日出生于广东省江门市，汉族，初中文化，无业，住江门市新会区。因本案于2016年8月9日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月9日被逮捕，同年10月24日被取保候审。
辩护人薛景欣，是广东江达律师事务所律师。
被告人赵文练，男，1962年4月15日出生于广东省江门市，汉族，小学文化，农民，住江门市新会区。因本案于2016年8月6日被刑事拘留，同年9月9日被逮捕。现押于江门市新会区看守所。
辩护人卢合意，是广东圭峰律师事务所律师。
被告人郭卫能，男，1979年8月10日出生于广东省江门市，汉族，初中文化，农民，住江门市新会区。因本案于2016年8月1日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月9日被逮捕。现押于江门市新会区看守所。
辩护人何仕强，是广东华卓律师事务所律师。
江门市新会区人民检察院以新检公刑诉［2017］195号起诉书指控被告人张健斌、赵文练、郭卫能犯非法经营罪，于2017年4月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于同年5月10日公开开庭审理了本案。江门市新会区人民检察院指派检察员司徒杰武出庭支持公诉，被告人张健斌、赵文练、郭卫能及辩护人薛景欣、卢合意、何仕强均到庭参加诉讼。现已审理终结。
江门市新会区人民检察院指控被告人张健斌于2016年7月份期间，在没有获得危险化学品经营许可证的情况下，在江门市新会区先后5次向被告人赵文练销售汽油合共22吨，非法经营数额达人民币98912元。被告人赵文练在收购上述22吨汽油后，在没有获得危险化学品经营许可证的情况下，分别在新会区大鳌镇东风村大鳌渡口前虾场、大鳌镇东升槐溪里1号处，销售给被告人郭卫能和冯某1（另案处理），共销售汽油17.6吨，非法经营数额达人民币105650元。被告人郭卫能于2016年7月12日、25日、28日，在没有获得危险化学品经营许可证的情况下，先后3次向被告人赵文练收购13.2吨汽油，并在大鳌镇用于销售，非法经营数额达人民币63850元。并提供证人证言、被告人供述和辩解、现场勘查笔录、辨认笔录和照片、视听资料及有关书证予以证明。认为被告人张健斌、赵文练、郭卫能的行为均已构成非法经营罪。建议对被告人张健斌、赵文练在法定量刑幅度内判处八个月以上一年六个月以下有期徒刑，并处罚金；对被告人郭卫能在法定量刑幅度内判处一年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人张健斌、赵文练、郭卫能均对上述指控及量刑建议无异议。辩护人薛景欣提出被告人张健斌有投案自首情节和悔罪表现，态度诚恳，一贯表现良好，属初犯、偶犯，愿交纳罚金，建议对其减轻处罚，并适用缓刑；辩护人卢合意提出被告人赵文练能如实供述自己的罪行，认罪态度良好，有悔罪表现，是初犯、偶犯，愿意交纳罚金，建议对其从轻处罚，并适用缓刑；辩护人何仕强提出被告人郭卫能因一时贪念而作案，作案时间不长，能如实供述自己的作案行为，有悔罪表现，是初犯，愿意交纳罚金，建议对其从轻处罚，给其一个改过自新的机会。
经审理查明，被告人张健斌于2016年7月份期间，在没有获得危险化学品经营许可证的情况下，在江门市新会区先后5次向被告人赵文练销售汽油合共22吨，得款人民币98912元。被告人赵文练在收购上述22吨汽油后，在没有获得危险化学品经营许可证的情况下，分别在新会区大鳌镇东风村大鳌渡口前虾场、大鳌镇东升槐溪里1号处，销售给被告人郭卫能和冯某1（另案处理），共销售汽油17.6吨，得款人民币105650元。被告人郭卫能于2016年7月12日、25日、28日，在没有获得危险化学品经营许可证的情况下，先后3次共以人民币63850元的价钱向被告人赵文练收购13.2吨汽油，并在大鳌镇用于销售。
认定上述犯罪事实，有控方提供的证人冯某1、黄某1、黄某2、黄某3、冯某2、吴某1、方某、李某、何某的证言，被告人张健斌、赵文练、郭卫能的供述和辩解，现场勘查笔录和照片，广东省江门市质量计量监督检测所出具的检验报告，银行交易明细，企业机读档案登记资料，开平市金源加油站有限公司的营业执照、危险化学品经营许可证、成品油零售经营批准证书，欠条，发货单，抓获经过，破案经过，常住人口基本信息资料，违法犯罪经历情况查询证明，现场检测报告书，调取证据通知书及开平市中油油品销售有限公司营业执照、危险化学品经营许可证、成品油批发经营批准证书，新兴县河头镇天河加油站营业执照，中国建设银行单位客户专用回单，搜查证，搜查笔录，扣押决定书，扣押清单，扣押物品照片，发还清单，车辆登记信息资料，行驶证复印件及相关运输证复印件等证据。以上证据经庭审质证，均予核实。
关于辩护人薛景欣提出：“被告人张健斌有投案自首情节”的辩护意见。经查，从公安机关出具的到案经过及对被告人张健斌的讯问笔录来看，被告人张健斌被公安民警电话传唤到河南派出所接受讯问时，能主动到案，但其到案时未能如实供述自己的罪行，不符合自首的成立要件，不属于自首。因此，上述辩护意见理由不成立，不予采纳。辩护人薛景欣提出：“被告人张健斌有悔罪表现，态度诚恳，一贯表现良好，属初犯、偶犯，愿交纳罚金，建议对其适用缓刑”的辩护意见，理由充分，予以采纳。其提出：“建议对被告人张健斌减轻处罚”的辩护意见，因被告人张健斌非法经营数额为九万多元，属情节严重，论罪应处五年以下有期徒刑或拘役，并处或单处违法所得一倍以上五倍以下罚金，因其有从轻处罚情节，可在上述法定刑幅度内给予从轻处罚，不存在减轻处罚的情形，故上述辩护意见，不符合法律规定，不予采纳。
辩护人卢合意提出：“被告人赵文练能如实供述自己的罪行，认罪态度良好，有悔罪表现，是初犯、偶犯，愿意交纳罚金，建议对其从轻处罚，并适用缓刑”的辩护意见，理由成立，予以采纳。
辩护人何仕强提出：“被告人郭卫能因一时贪念而作案，作案时间不长，能如实供述自己的作案行为，有悔罪表现，是初犯，愿意交纳罚金，建议对其从轻处罚，给其一个改过自新的机会”的辩护意见，理由成立，予以采纳。
本院认为，被告人张健斌、赵文练、郭卫能违反国家规定，未取得危险化学品经营许可证，擅自从事危险化学品经营，扰乱市场秩序，情节严重，被告三人的行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。鉴于被告人赵文练在被公安机关电话传唤时，能主动到案，并如实供述自己的罪行，属自首，且在法庭上自愿认罪，并积极预缴罚金，确有悔罪表现，故可给予从轻处罚；被告人张健斌、郭卫能均能如实供述自己的罪行，在法庭上自愿认罪，并积极预缴罚金，确有悔罪表现，故均可给予从轻处罚。公诉机关提出对被告人张健斌、赵文练、郭卫能的量刑建议不当，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张健斌犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年二个月，并处罚金人民币5500元（已预缴）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
二、被告人赵文练犯非法经营罪，判处有期徒刑一年一个月，缓刑一年一个月，并处罚金人民币12000元（已预缴）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
三、被告人郭卫能犯非法经营罪，判处有期徒刑十一个月，缓刑一年，并处罚金人民币4500元（已预缴）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
四、被告人张健斌违法所得人民币1100元、被告人赵文练违法所得人民币6738元，应予追缴；扣押在案的车辆及其他物品（现扣押于江门市公安局新会分局），由江门市公安局新会分局依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 员 何志杰
人民陪审员 梁瑞琴
人民陪审员 卢波涛
二〇一七年六月十五日
书 记 员 李宇阳