上海市普陀区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）普民一（民）初字第1445号
上海市普陀区人民法院
民事判决书
（2014）普民一（民）初字第1445号
原告陈红萍，女，1967年7月4日出生，汉族，住上海市普陀区。
委托代理人陈锡亮，广东维强（上海）律师事务所律师。
被告上海市同济医院，住所地上海市新村路***号。
法定代表人王乐民，职务院长。
委托代理人李敏，该医院职工。
委托代理人张滨，上海市康昕律师事务所律师。
原告陈红萍与被告上海市同济医院（以下简称“同济医院”）医疗损害责任纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员向颖独任审判，公开开庭进行了审理。原告陈红萍及其委托代理人陈锡亮、被告同济医院的委托代理人李敏、张滨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈红萍诉称，2009年5月30日，原告因黑便至被告医院就诊，经过诊断送入抢救室，病情稳定后，住院治疗。期间HP检查为阴性，但14c呼气试验却提示严重感染幽门螺杆菌，被告未进一步诊断病情。后原告多次因胃部不适在被告处就诊。2010年2月9日，原告在被告处进行第2次胃镜，诊断为慢性浅表-
萎缩性胃窦炎。2012年4月16日，原告再次因黑便就诊，胃镜再次诊断为慢性浅表性胃窦炎，胃镜建议进一步进行呼气试验，但被告并未进一步检查。之后的类便常规化验结果也没有引起被告重视。2012年7月8日，原告再一次的黑便至被告处就诊，在原告再三要求之下，被告于7月11日对原告进行胃镜检查，病理报告表示原告胃癌伴出血。原告至复旦大学附属肿瘤医院接受治疗，进行胃全切除手术。原告认为，被告的治疗行为不规范，导致胃癌误诊、漏诊，失去最佳治疗时机，导致原告不得不进行胃全切�，被告存在过错，应承担医疗损害责任。因双方就赔偿事宜无法达成一致意见，原告遂诉至法院，请求判令：被告赔偿原告误工费人民币155268元（以下币种均为人民币）、医疗费8834.74元、精神损害抚慰金50000元、交通费896元、鉴定费3500元、律师代理费3000元。
被告同济医院辩称，原告于2009年至被告处就诊，并不存在误诊和漏诊。之后2012年4月16日就诊，进行了胃镜检查，如果有漏诊、误诊，也是现在医学水平的限制，并非医院主观的不足。被告不同意原告的诉讼请求。
本案诉前调解过程中，根据原告的申请，本院依法委托上海市医学会就同济医院对患者陈红萍实施的医疗行为是否违反医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章和诊疗护理规范、常规，诊疗过程有无过错，是否存在误诊、漏诊；该过错是否构成医疗损害及人身医疗损害等级和医疗过错的责任程度进行�定。上海市医学会于2014年1月28日作出沪医损鉴（2013）334号医疗损害鉴定意见书。该鉴定书分析说明如下：2009年5月30日患者因黑便入院诊疗。诊断十二指肠溃疡。其后多次胃镜检查均诊断慢性浅表萎缩性胃炎，至2012年7月8日胃镜检查发现胃小弯部胃癌。后外院行全胃切除。专家组综合分析后认为：1、诊疗方面：医方在2009年胃镜检查中活检没有发现幽门螺旋杆菌，通过呼气试验证实有螺旋杆菌感染，实施相关药物治疗，不违反医疗原则。2、延迟诊断：患者因黑便在2012年4月胃镜检查结果“慢性浅表性胃炎”，同年7月再次因黑便行胃镜检查发现胃体溃疡病变，病理证实“腺癌”。目前医方不能提供2012年4月胃镜中胃体部分的影像资料，无法证明当时胃体没有病灶，不排除存在延迟诊断的问题。3、目前后果：在明确诊断后患者即行全胃切除，其手术方式和胃体病灶部�有关，非医方延迟诊断所造成。鉴定意见为：1、本例不属于对患者人身的医疗损害。2、同济医院在医疗活动中存在延迟诊断的医疗过错，但与患者陈红萍的全胃切除的后果不存在因果关系。经质证，原告认可鉴定意见书分析说明第1点及关于同济医院在医疗活动中存在延迟诊断的医疗过错的鉴定意见，对其余分析意见及鉴定意见不认可，并进一步提出被告在未排除胃癌的情况下对原告用了胃癌禁用的药物泮托拉唑钠肠溶片，该药物的使用会减轻胃癌症状，延误胃癌的诊断及治疗，进而不得不采取全胃切除手术，故被告的延误治疗与原告的全胃切除存在因果关系，延误的过错造成的可能结果亦应补充说明。被告对鉴定结论无异议，认为延迟诊断并非延误诊断。
2014年3月10日，本院就原告提出的异议致函上海市医学会。2014年4月16日，上海市医学会就鉴定事项涉及的问�回复如下：1、临床有胃溃疡或有酸增高症状，一般先用PPI药物（包括潘托拉唑钠）先行治疗，如不能确定胃癌，则嘱咐先用药一个半月或2月复查胃镜观察溃疡愈合有无其它变化，患者来院时（4月17日）大便隐血阳性，有胃炎症状，故先用潘托拉唑钠是合理的，不违反医疗常规。2、该患者行全胃切除术是有病灶位置决定的，因病灶在胃体上部，用其它方式无法切除病灶，当然延迟诊断与分期淋巴结转移有关，但不会改变手术方法。3、该患者胃切除术后病理检查未累及浆膜，病程属于中期，原胃镜4月17日之后3月至7月17日，因不能提供相同部位照片，不能知道是否已经存在病灶，故判断不排除有延迟诊断的问题。经质证，原告同意第3点意见，其余不认可；被告同意第1、2点意见，对第3点不认可。
本院经审理查明，2009年5月31日，原告陈红萍因“反复中上腹痛1年，呕�黑便一天”入住被告同济医院，诊断：上消化道出血-
消化性溃疡可能。6月2日行胃镜检查诊断：十二指肠球部溃疡S1期，慢性浅表性胃窦炎。病理提示：胃窦中度慢性非萎缩性胃炎，幽门螺旋杆菌（-）。同年6月8日出院。2010年2月9日，原告在被告处再次胃镜检查诊断：慢性浅表-
萎缩性胃窦炎。2012年4月16日原告因再次黑便至被告处，予以止血、制酸、支持等治疗。同日粪隐血检查（＋＋＋）。次日第三次行胃镜检查诊断：慢性浅表性胃窦炎。4月23日病理检查提示：轻度慢性非萎缩性胃炎，幽门螺旋杆菌（-）。2012年7月8日，原告因“黑便一天”入住被告处，诊断上消化道出血。7月11日第四次行胃镜检查提示：胃体溃疡；慢性浅表萎缩性胃窦炎。7月17日病理诊断：“胃体溃疡”-腺癌。7月19日出院。2012年7月24日，原告入住复旦大学附属肿瘤医院，8月1日行全胃切除＋食道空肠Roux-
Y吻合单储袋重建术。术中见“肿瘤位于胃体小弯侧，呈侵润溃疡型，未侵犯浆膜面，约2＊3cm大小，胃周可见若干枚肿大淋巴结，直径0.5-1cm大小”，同年8月13日出院。出院后原告化疗并随访至今。原告认为，被告延误胃癌诊断治疗，造成原告全胃切除的后果及目前的状况，应承担赔偿责任。原告遂起诉来院，请求法院判决如其诉请。
上述事实，有当事人陈述意见及当事人提供的病史资料、沪医损鉴（2013）334号医疗损害鉴定意见书及复函在案佐证。
本院认为，根据法律规定，侵权责任的构成应具备过错行为、损害事实及过错行为与损害事实之间存在因果关系等要件。患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。原告陈红萍在被告处就诊，明确诊断后，在外院即行全胃切除手术之就医及治疗经过，当事人均无异议，本院予以认定。关于被告对原告实施的医疗行为是否存在过错、是否构成医疗损害、与原告全胃切除等目前状况是否存在因果关系，本院已委托上海市医学会进行鉴定，医学会作出的医疗损害鉴定意见书已经明确：本例不属于对患者人身的医疗损害；同济医院在医疗活动中存在延迟诊断的医疗过错，但与患者陈红萍的全胃切除的后果不存在因果关系。本院认为，被告作为医疗机构有责任有义务按照规定妥善保管病历资料。被告无法提供2012年4月胃镜的影像资料，其称乃系统升级导致，但系统升级可以提前备份相关数据，并非不可抗因素，被告不能提供相应资料，无法排除存在延迟诊断，鉴定意见认为被告存在延迟诊断的医疗过错，并无不当，本院予以认定。原告对鉴定结论持异议，认为被告用药不当，延误胃癌的诊断治疗，导致全胃切除的严重后果。对此，上海�医学会已进行答复，相关问题阐述充分。原告虽不完全认可，但未能提供充分的证据证明自己的观点，亦未能提供足以推翻鉴定结论的相关证据，故本院对上海市医学会的医疗损害鉴定意见书予以采信。根据鉴定书分析意见及复函，被告延迟诊断的医疗过错与原告全胃切除的后果不存在因果关系，并明确本例不属于对患者人身的医疗损害，故原告要求被告承担赔偿责任，依据不足，本院难以支持。但被告毕竟存在上述医疗过错，足以引起原告合理怀疑。全面考量整个医疗过程及原告的目前状况，被告同济医院应对原告作出适当补偿以衡平双方当事人的利益，金额由本院酌情确定。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、第六十一条之规定，判决如下：
一、对原告陈红萍要求被告上海市同济医院赔偿各类经�损失的诉讼请求不予支持；
二、判令被告上海市同济医院于本判决生效之日起十日内补偿原告陈红萍人民币15000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案鉴定费人民币3500元，由被告上海市同济医院承担。
本案受理费人民币4622元，减半收取，计人民币2311元由原告陈红萍负担。（原告预付）
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
代理审判员 向 颖
二〇一四年五月十九日
书 记 员 刘沉雅
附：相关法律条文
《中华人民共和国民法通则》
第九十八条公民享有生命健康权。
《中华人民共和国侵权责任法》
第五十四条患者在诊疗活动中受�损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。
第六十一条第一款医疗机构及其医务人员应当按照规定填写并妥善保管住院志、医嘱单、检验报告、手术及麻醉记录、病理资料、护理记录、医疗费用等病历资料。
代理审判员向颖
二〇一四年五月十九日
书记员刘沉雅
附：相关法律条文
《中华人民共和国民法通则》
第九十八条公民享有生命健康权。
《中华人民共和国侵权责任法》
第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。
第六十一条第一款医疗机构及其医务人员应当按照规定填写并妥善保管住院志、医嘱单、检验报告、手术及麻醉记录、病理资料、护理记录、医疗费用等病历资料。