河南省内黄县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）内刑初字第160号
公诉机关内黄县人民检察院。
被告人张晓垒，男，1986年2月11日出生，汉族，中专毕业，农民。因涉嫌贩卖毒品犯罪于2014年7月9日被内黄县公安局刑事拘留；因涉嫌贩卖毒品犯罪于2014年8月15日经内黄县人民检察院批准逮捕，同日被内黄县公安局逮捕。因涉嫌贩卖毒品犯罪于2015年4月25日被内黄县公安局取保候审；因涉嫌走私、贩卖、运输、制造毒品犯罪于2015年5月12日被内黄县公安局刑事拘留；因涉嫌贩卖、运输毒品犯罪于2015年5月21日经内黄县人民检察院批准逮捕，次日被内黄县公安局逮捕，现押内黄县看守所。
辩护人冯保安，河南高陵律师事务所律师。
内黄县人民检察院以安内检公诉刑诉（2015）119号起诉书指控被告人张晓垒犯贩卖、运输毒品罪，于2015年6月25日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，内黄县人民检察院指派代理检察员黄斌伟出庭支持公诉，被告人张晓垒及其辩护人冯保安到庭参加了诉讼，现已审理终结。
内黄县人民检察院指控：
2013年11月1日15时许，被告人张晓垒和喻某驾驶一辆现代索8轿车到长途汽车站接货，到车站后，被告人张晓垒告诉喻某接货方式和联系人并指使喻某下车接货，喻某接到货物后，在现场附近看见喻某被抓获后逃跑。公安机关现场扣押冰毒（甲基苯丙胺）2袋403.07克（包括袋子），K粉（氯胺酮）2袋2.46克（包括袋子）。经鉴定后两袋冰毒（甲基苯丙胺）净重381.31克，2袋K粉（氯胺酮）净重1.33克。经鉴定，送检的物证袋（1）中白色晶状物及物证袋（2）中白色晶状物均检出甲基苯丙胺成分；物证袋（3）中两种粉末状物均检出氯胺酮成分。
2012年冬天的一天22时许，杨某在宾馆门口给被告人张晓垒500元钱让其购买冰毒（甲基苯丙胺），被告人张晓垒从一个叫“郭刚得”的人手中以450元的价格购买0.8克冰毒，在宾馆201房间把0.8克冰毒交给杨某，被告人张晓垒、杨某、贾某三人在内黄县锦澜宾馆内共同吸食该冰毒。
2012年夏天的一天，杨某给被告人张晓垒300元钱让其购买冰毒（甲基苯丙胺），被告人张晓垒从“王兵兵”手中购买了0.4克冰毒，之后被告人张晓垒、杨某二人在宾馆208房间内共同吸食该冰毒。
2013年底的一天下午，刘某给被告人张晓垒300元钱让其购买冰毒（甲基苯丙胺），被告人张晓垒以300元的价格购买了0.4克冰毒，之后被告人张晓垒、刘某、瑶瑶三人在宾馆511房间内共同将该冰毒吸食。
2014年3月份的一天，崔某给被告人张晓垒500元钱让其购买冰毒（甲基苯丙胺），被告人张晓垒以500元的价格购买了0.8克冰毒，之后被告人张晓垒、崔某二人在宾馆209房间内共同将该冰毒吸食。
2014年3月份的一天，崔某给被告人张晓垒700元钱让其购买冰毒（甲基苯丙胺），被告人张晓垒以700元的价格购买了1.6克冰毒，之后被告人张晓垒、崔某二人在宾馆209房间内共同吸食了0.8克冰毒，崔某将剩余的0.8克冰毒带走。
案发后，被告人张晓垒于2014年7月8日到内黄县公安局投案。
针对上述指控，公诉机关提供了：被告人张晓垒的户籍证明等书证；证人喻某、武某、崔某、刘某等人的证言；鉴定意见；视听资料；被告人张晓垒的供述等证据。认为被告人张晓垒的行为已构成贩卖、运输毒品罪，请求依法判处。
被告人张晓垒对起诉书指控的犯罪事实无异议。但辩解称起诉指控第一起是“郭刚德”给我打电话让我去接货的；第二起中，杨某给我500元钱让我购买冰毒，我是去找“郭刚得”以450元的价格购买0.8克冰毒，另外50元交了过路费。其没有从中获取利益。
辩护人冯保安的辩护意见是：起诉书指控不成立，被告人代接毒品的行为不构成运输毒品犯罪；第2-6起行为不构成犯罪。
经审理查明：
2013年11月1日15时许，被告人张晓垒和喻某驾驶一辆现代索8轿车到长途汽车站接货，到车站后，被告人张晓垒告诉喻某接货方式和联系人并指使喻某下车接货。喻某接到货物走出长途汽车站过程中被公安民警抓获，被告人张晓垒在现场附近看见喻某被抓获后逃跑。公安机关现场扣押冰毒2袋403.07克（包括袋子），K粉2袋2.46克（包括袋子）。经鉴定后两袋冰毒净重381.31克，2袋K粉净重1.33克。经鉴定，送检的2袋冰毒的取样物证袋中白色晶状物均检出甲基苯丙胺成分；2袋K粉的取样物证袋中两种粉末状物均检出氯胺酮成分。
2012年冬天的一天22时许，杨某在宾馆门口给被告人张晓垒500元钱让其购买冰毒，被告人张晓垒从一个叫“郭刚得”的人手中以450元的价格购买0.8克冰毒，在宾馆201房间把0.8克冰毒交给杨某，被告人张晓垒、杨某、贾某三人在宾馆内共同吸食该冰毒。
2012年夏天的一天，杨某给被告人张晓垒300元钱让其购买冰毒，被告人张晓垒从“王兵兵”手中购买了0.4克冰毒，之后被告人张晓垒、杨某二人在宾馆208房间内共同吸食该冰毒。
2013年底的一天下午，刘某给被告人张晓垒300元钱让其购买冰毒，被告人张晓垒以300元的价格购买了0.4克冰毒，之后被告人张晓垒、刘某、瑶瑶三人在宾馆511房间内共同将该冰毒吸食。
2014年3月份的一天，崔某给被告人张晓垒500元钱让其购买冰毒，被告人张晓垒以500元的价格购买了0.8克冰毒，之后被告人张晓垒、崔某二人在宾馆209房间内共同将该冰毒吸食。
2014年3月份的一天，崔某给被告人张晓垒700元钱让其购买冰毒，被告人张晓垒以700元的价格购买了1.6克冰毒，之后被告人张晓垒、崔某二人在宾馆209房间内共同吸食了0.8克冰毒，崔某将剩余的0.8克冰毒带走。
案发后，被告人张晓垒于2014年7月8日到内黄县公安局投案。
认定上述事实的证据如下，1、被告人张晓垒的供述：供述其2013年11月1日15时许，其受“郭刚得”指使为其接货，其感知货物为毒品，其和喻某驾车到长途汽车站接货，到车站后其告诉喻某接货方式和联系人并让喻某下车接货。其在附近看到喻某接货后走出车站过程中被公安民警抓获后逃跑的犯罪事实；及其于2012年夏－2014年3月，受杨某、刘某、崔某委托，5次从他人处购买冰毒共计4克，并与委托购买人及其他人共同吸食所购买的毒品的犯罪事实。
2、证人喻某证言：证实其2013年11月1日15时许，其和被告人张晓垒驾车到长途汽车站接货，被告人张晓垒告知其所接的货是“冰壶”并许诺接到货后给其一个“冰壶”，到车站后被告人张晓垒告诉其接货方式和联系人并让下车接货。其在接货后走出车站过程中被公安民警抓获的犯罪事实；及其在案发前与被告人张晓垒多次共同吸食毒品的事实。
3、证人武某证言：证实其是客车司机，2014年10月31日中午12点，在车站一个35、36岁的女人捎寄一纸箱，里面什么货不知道，捎给李姓先生，箱了上有一电话号码15****。到车站后，一男子来车站将该纸箱接走，然后和接货男子一前一后出站，在车站门口该男子被公安局的人抓获的事实。
4、证人刘某、崔某证言：证实其2013年底的一天，刘某给被告人张晓垒300元钱购买0.4克冰毒，之后其与被告人张晓垒等人在宾馆511房间内共同将该冰毒吸食的事实；2014年3月份，崔某分别给被告人张晓垒500元、700元钱让其购买冰毒0.8克、1.6克，之后其和被告人张晓垒在宾馆209房间内共同将该冰毒吸食的事实。
5、证人张某某证言：证实其于2014年7月7日去公安机关举报其儿子张晓垒，已让其从外地回家，因被告人张晓垒害怕不敢去公安局，让公安人员去其家带走张晓垒；及次日在被告人张晓垒回家后通知公安人员从其家将被告人张晓垒带走的事实。
6、喻某、柴帅辨认犯罪嫌疑人张晓垒笔录及照片。
7、现场检测报告书及照片：被告人张晓垒、喻某尿液检测样本经现场检测结果呈阳性。
8、扣押物品文件清单、称重记录、照片：被告人张晓垒随身携带冰毒2袋净重共计1.9克；喻某携带音箱中携带2袋冰毒净重381.31克，2袋K粉净重1.33克。
9、鉴定意见：毒品检验鉴定报告：被告人张晓垒随身携带的2袋；喻某携带音箱中携带2袋白色晶状物为冰毒、2袋粉末状物为K粉。
10、书证：1）照片说明：张晓垒案件在长途汽车站查获的毒品称量净重的照片未找到。
2）纯度鉴定说明：公安部答复不予受理纯度鉴定。
3）毒品去向说明：张晓垒案在长途汽车站查获的毒品暂存在市禁毒支队；张晓垒身上扣押的毒品在刑警大队暂存保管。
4）刑警大队情况说明：张晓垒案件中有关人员：贾某、侯晓磊、杨某三人经查找未能到案；刚得、亚亚、艳龙、郭刚得、老四、玲玲、阿威、王兵兵、瑶瑶、小雨、余庆等人经查找未能查明其真实姓名，未能找到。
5）内黄县公安局刑警大队调取通话清单情况说明：2014年7月8日，内黄县公安局刑警大队去调取张晓垒案的157XXX的电话通话清单，因距案发时间超过三个月，无法调取该电话的通话记录。
6）内黄县公安局刑警大队光盘情况说明、制作说明：2013年11月1日抓获喻某后对喻某所做的尿检视频；11月2日对所查获的冰毒及K粉的拆封视频及称量确定所查获毒品的重量视频。
7）对喻某、刘某、崔某、柴帅的行政处罚决定书。
8）内黄县公安局出具的被告人张晓垒投案证明。
9）前科证明：被告人张晓垒于2007年8月20日因殴打他人被行政拘留十一日，并处罚款700元。
10）被告人张晓垒户籍证明。
11、视听资料：光盘一张：抓获喻某后对喻某所做的尿检视频；11月2日对所查获的冰毒及K粉的拆封视频及称量确定所查获毒品的重量视频。
上述证据均经当庭质证认证，可以作为认定本案事实的依据。
本院认为，被告人张晓垒明知物流寄递的物品是毒品而予以接收，其行为已构成非法持有毒品罪；受吸毒者委托，从他人处购买毒品并与委托购买人共同吸食所购买的毒品，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控犯罪事实清楚，证据确实、充分，但指控罪名不当。现有证据不能证明被告人张晓垒是该宗毒品的购买者，被告人张晓垒明知是物流寄递的毒品而予以接收，其未实施运输毒品的行为，故不应以运输毒品罪而应以非法持有毒品罪对其定罪处罚；受吸毒者委托从他人处购买毒品共同吸食的行为，现有证据不能证明被告人张晓垒有从中加价获利或收取部分毒品作为酬劳的行为，其行为不构成贩卖毒品罪而是非法持有的行为，所代购的毒品数量4克虽未达到刑法第三百四十八条规定的最低数量标准，但因其有其它非法持有毒品行为，其犯罪数量应当累计计算，故其代购毒品的行为仍应以非法持有毒品罪定罪处罚。故辩护人冯保安关于“被告人代接毒品的行为不构成运输毒品犯罪”的辩护意见予以采纳；其关于“第2-6起行为不构成犯罪”的辩护意见不予采信。被告人张晓垒案发后能主动投案，如实供述自己的犯罪事实，属自首；认罪态度较好，依法可从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第五十四条、第五十五条、第六十四条之规定。判决如下：
一、被告人张晓垒犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利二年；并处罚金人民币五万元。（限判决生效后十日内缴纳）
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的9个月零17日，折抵刑期9个月零17日，即自2015年5月12日起至2025年7月25日止。）
二、所缴获的毒品，由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省安阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审判长 赵 辉
审判员 周秀文
审判员 杨武群
二〇一五年九月二十一日
书记员 李旭日