安徽省淮北市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）淮刑终字第00118号
原公诉机关淮北市烈山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某，男，1979年3月24日出生于安徽省濉溪县,汉族，高中文化，农民，住淮北市烈山区古饶镇。因犯聚众斗殴罪于2005年6月6日被判处管制二年；因扰乱单位秩序于2009年12月9日被行政拘留十五日，并处罚款五百元。因涉嫌犯故意伤害罪于2014年11月19日被淮北市公安局烈山分局刑事拘留，同年12月3日经淮北市烈山区人民检察院批准逮捕，同日由淮北市公安局烈山分局执行逮捕，2015年6月17日被本院取保候审。
辩护人赵振龙，安徽江淮律师事务所律师。
辩护人赵皖荣，安徽江淮律师事务所律师。
安徽省淮北市烈山区人民法院审理淮北市烈山区人民检察院指控原审被告人张某犯故意伤害罪一案，于2015年5月25日作出（2015）烈刑初字第00020号刑事判决。张某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2015年7月23日公开开庭审理了本案。淮北市人民检察院指派代理检察员刘冬梅、任雪红出庭履行职务，上诉人张某及其辩护人赵振龙、赵皖荣到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审法院依据鉴定意见、证人证言、被害人陈述等证据查明：2014年10月9日15时许，被告人张某将赵某摔倒并持石头砸击赵某头部致轻伤。
原审法院认为：被告人张某的行为已构成故意伤害罪。张某取得被害人谅解，酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十一条之规定，原判以故意伤害罪，判处张某有期徒刑七个月。
张某上诉提出：赵某右肩曾有陈旧伤，右肩锁关节脱位
这一损伤后果非其所致，原判认定事实错误，请求依法改判其无罪。
其辩护人提出基本相同的辩护意见。
经审理查明：2014年10月9日15时许，上诉人张某和储某甲等人在淮北市烈山区古饶镇山南村小储家庄的山上对与储某乙发生争执的刘某进行殴打。后张某又因言语不和与被害人赵某发生厮打。期间，张某将赵某摔倒在地垄上，并持石块砸击赵某头部。经鉴定，赵某因外伤致右肩锁关节脱位，损伤程度为轻伤二级。后张某与赵某达成赔偿协议，取得赵某的谅解。
上述事实，有下列证据证实：
1、现场勘查笔录、方位图、刑事拍照、视频光盘：载明案发现场方位及打架过程等情况。
2、淮北市公安局（淮）公刑鉴（损伤）字【2014】466号法医学人体损伤程度鉴定书：赵某因外伤致右肩锁关节脱位，损伤程度为轻伤二级。
3、淮北市烈山区古饶镇卫生院门诊病历卡：2014年10月9日，该院对赵某伤情诊断为：1、轻微脑震荡；2、右肩部钝挫伤？。
4、淮北市朝阳医院住院病案：①病案首页载明：赵某于2014年10月9日被诊断为：急性颅脑损伤、胸部闭合性损伤、右肩锁关节脱位。②该院神经外科颅脑损伤入院记录（三）（四）中病史小结载明：赵某面部布满陈旧血迹，颈软，胸挤压征，右胸部压痛，心肺听诊可，腹软，无压痛，四肢关节活动自如。初步诊断：一、急性颅脑损伤，二、胸部闭合性损伤。入院诊断：急性颅脑损伤、胸部闭合性损伤、右肩锁关节脱位。③该院于2014年10月10日制作的影像检查报告单载明：经检查，赵某右肩关节诸骨骨质结构完整，未见明显骨皮质中断现象，右肩锁关节间隙加大，肩关节间隙正常，周围软组织无明显肿胀。诊断印象：1、胸部平片未见明显外伤性改变，建议结合临床必要时复查或进一步检查。2、右侧肩锁关节脱位。④该院于2014年10月19日的手术记录单载明：手术名称：右肩锁关节脱位切平复位内固定术。术前、术后诊断均为：右肩锁关节脱位。⑤该院于2014年10月20日制作的影像检查报告单载明：原右肩锁关节脱位行内固定术后复查见，右肩锁关节肩锁仍增宽，内固定不在位，关节间隙正常。诊断印象：右肩锁关节脱位呈内固定术后改观。⑥该院于2014年10月24日制作的影像检查报告单载明：原右肩锁关节脱位行内固定术后复查见，内固定在位，关节间隙正常。诊断印象：右肩锁关节脱位呈内固定术后改观。⑦该院出院记录载明：赵某于2014年10月9日入院，在脑外科治疗，后转入骨科，同年11月5日出院。出院诊断：急性颅脑损伤、胸部闭合性损伤、右肩锁关节脱位。
5、淮北市朝阳医院出具的医生执业证书：赵某甲系该院医生，执业证书编号为110304600002602。
6、协议书、收条、谅解书等材料：2014年10月19日，张某与赵某达成调解协议，代为支付医疗费2万元；同年12月17日，张某近亲属与赵某达成和解协议，支付赔偿款8万元（含已支付的医疗费2万元）；张某取得赵某的谅解。
7、安徽省濉溪县人民法院（2005）濉刑初字第127号刑事判决书、濉溪县公安局濉公（刑）行决字【2009】第653号行政处罚决定书：张某因犯聚众斗殴罪于2005年6月6日被濉溪县人民法院判处管制二年；因扰乱单位秩序于2009年12月9日被濉溪县公安局行政拘留十五日，并处罚款五百元。
8、淮北市公安局烈山分局古饶派出所出具的归案情况说明：张某于2014年11月19日被刑事拘留。
9、被害人赵某的陈述：2014年10月9日13时许，其和张某甲、赵某乙、刘某等人在山南村小储家庄的山上因种地之事与储某乙发生争吵，后被劝开。当其听说刘某被张某殴打，又赶到现场与张某发生争斗。期间，其用拳头击打张某身体，张某持石块砸其头部。其被砸得仰面向后靠倒在地垄上,张某用左手掐其颈部,用右手持石块砸其头部，致其头部流血。其想砸张某时，右手无气力，并有疼痛感。其右肩锁骨脱位，可能是张某将其砸倒后右肩先着地所致。其前往古饶镇医院包扎头部后感到右肩疼痛又转至朝阳医院治疗。2011年，其骑摩托车曾出过事故，但经检查未受伤。
10、证人宗某某的证言：案发当日，刘某等人与在山上刨地的人发生争吵，后张某殴打了刘某。
11、证人刘某乙的证言：案发当日，张某与赵某发生争斗。期间，双方相互捶打，张某将赵某仰面压倒在山垄上，一手按赵某颈部，一手持东西砸赵某头部，并致流血。
12、证人张某甲的证言：案发当日，张某将赵某摔倒并持石块砸赵某头部致流血。其曾听赵某说他出过车祸，但后来赵某拎东西干活，看不出手臂受过伤。
13、证人赵某乙的证言：赵某曾说他骑摩托车摔过，肩部受伤不能干活。
14、证人李某某的证言：其听张某甲、赵某乙说赵某右肩曾受过伤。其去医院看望赵某时，赵某右肩未打绷带，并称之前受伤不严重。经协调，赵某和张某达成了赔偿协议。
15、证人储某甲的证言：案发当日，其哥储某乙打电话说因包山地之事被打，其赶到现场打其中一男子两巴掌。张某到后对刘某殴打，后被民警劝开。民警走后，张某又赶回现场与赵某发生争斗。期间，俩人互相捶打，后张某将赵某摔得仰面倒在山垄上，并持砖块砸赵某头部致流血。其听说赵某肩部受伤。
16、证人吕某某的证言：其曾在刁山村刁山集开医院。两三年前，赵某打电话说骑车与人相撞，其安排赵某到其开的医院看病，后听院长说给赵某肩膀拍了片，未检查出问题。
17、证人方某的证言：2014年10月9日，赵某到该院就诊，他头部多处受伤，流血不止，右上肢活动疼痛，经初步诊断为轻微脑震荡、右肩部钝挫伤。因医院无法拍片，其就在右肩部钝挫伤处打了问号。后赵某转至淮北市朝阳医院就治。
18、证人赵某甲的证言：其系赵某的主治医生。赵某入院时头皮挫裂伤、头皮血肿、胸部闭合性损伤、右肩锁关节脱位。赵某右肩锁关节属三度完全脱位，此伤害后果一般是由摔倒后肩部着力挤压造成，且非常疼痛，必须经过手术固定。赵某右肩锁关节在手术固定中有血肿，应属新伤。
19、证人彭某某的证言：2014年10月10日，经对患者赵某进行检查，他右侧肩锁关节脱位。影像检查报告单的诊断印象上的第一、四字体不一致是该科室打印机和工作站的原因，并非人为所致。患者右侧肩锁关节脱位，是根据检查所见该伤者右肩锁关节间隙加大诊断得出，但该伤者的肩关节间隙正常。
20、证人吴某的证言：2014年10月10日，其安排赵某做头颅磁共振成像检查，以确定脑部是否存在轻度挫伤淤血。但因赵某眼中有微影，可能存在异物，做磁共振可能对赵某眼部造成损伤，便改做脑部CT。经脑部CT检查，未发现异常。
21、上诉人张某的供述：案发当日，其赶到案发现场先打了刘某脸部几下，后被民警拉开。民警走后，其与赵某发生厮打。期间，俩人相互捶打，其将赵某仰面摔倒在山垄上，后骑在赵某身上，一手掐赵某颈部，一手持石块砸赵某头部，并致流血。其不知赵某右肩锁骨脱位是怎么造成的，但听说是以前骑摩托车摔的。
对张某及其辩护人提出赵某右肩曾有陈旧伤，右肩锁关
节脱位这一损伤后果非其所致的上诉理由及辩护意见，经查，证人张某甲、刘某乙、方某、赵某甲、彭某某的证言、被害人赵某的陈述、上诉人张某的供述及相关病案、鉴定意见等证据能够证实，张某与赵某厮打，后将赵某仰面摔倒在山垄上，并持石块砸其头部。赵某头部受伤后，随即前往淮北市烈山区古饶镇卫生院治疗并被初步诊断为轻微脑震荡、存在右肩部钝挫伤的可能，后转至淮北市朝阳医院就诊，被诊断为头皮挫裂伤、头皮血肿、胸部闭合性损伤、右肩锁关节脱位，且其在行右肩锁关节手术固定中有血肿，应属新伤。综上，本案证据能够相互印证，证实张某殴打赵某致其右肩锁关节脱位且系轻伤的事实，故此上诉理由、辩护意见不能成立。
本院认为：上诉人张某故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。张某及其辩护人关于其系无罪的上诉理由、辩护意见于法无据，不予支持。张某取得被害人谅解，酌情从轻处罚。原判定罪准确，量刑适当，适用法律正确。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 赵媛媛
代理审判员 田沼西
代理审判员 赵 威
二〇一五年八月三十一日
书 记 员 丁 璐
附相关法律条文：
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。