安徽省灵璧县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）灵民初字第03891号
原告：徐善东，男，1968年11月20日出生，汉族，住安徽省宿州市灵璧县。
委托代理人：赵英亮，安徽沈雪冰律师事务所律师。
被告：华志，男，1977年3月16日出生，汉族，住安徽省宿州市灵璧县。
委托代理人：尹传凌，安徽鑫光律师事务所律师。
原告徐善东与被告华志人身损害赔偿纠纷一案，于2015年12月21日向本院提起诉讼，本院于当日受理后，依法由审判员么荣兴适用简易程序，于2016年1月20日公开开庭审理了本案。原告徐善东及委托代理人赵英亮，被告华志及委托代理人尹传凌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
徐善东诉称：2015年6月上午被告开铲车干活时，由于操作不当导致原告受伤，造成10级身体伤残，严重影响正常上班工作，在经济上也受到了一定的损失，经双方协商，达成了赔偿协议，但协议后被告只支付了部分药费，其他按协议赔偿内容均不付款。按赔偿协议第四条规定违约者罚违约金50000元。因被告不遵守双方自愿达成的赔偿协议，故原告依法起诉，要求判令被告赔偿各种费用79157.48元，违约金20000元，合计99157.48元。
被告辩称：该赔偿协议中第二条违反法律规定，属无效合同。请求依法驳回原告的诉讼请求。
原告向本院提交如下证据，经质证，本院作如下认证：
1、原告身份证，证明原告自然状况及诉讼主体资格，被告无异议，本院予以确认。
2、原、被告双方之间签订的赔偿协议，证明被告同意支付本次事故产生的医疗费、护理费、误工费、生活费、交通费等费用。如违约，支付违约金50000元，被告承认签署过该协议，但协议内容没有具体数额，且该协议第二条违反法律规定。该协议虽没有说明具体费用的数额，但该协议真实性本院予以确认。
3、原告特种操作执业证、工资表，证明原告具有特种工作证，月工资为10000元。事故发生后，原告与工作单位解除劳动关系。被告认为工资表是项目部出具的，且没有证明，协议是复印件，其真实性无法认定。本院认为原告虽具有特种操作执业证，但与用人单位并没有建立劳动合同关系，其收入只是临时性的，与本案不具有关联性，本院不予确认。
4、住院病历、出入院记录，住院费清单等，用以证明治疗天数、治疗经过、用药情况及医疗费用等情况。被告认可，且已支付10400元医药费，本院予以确认。
5、2015年7月30日原告在徐州四院的CT诊断报告，收费发票451元。被告对其真实性不予认可。本院认为此次检查是原告出院后的复查，CT检查部分与诊断均与原告的伤情相吻合，本院予以确认。
6、司法鉴定书、鉴定费、交通费发票。证明原告伤残等级为十级，误工期为120日，护理费、营养费均为60日，鉴定费用1600元，交通费483元。被告对鉴定伤残等级无异议。但对误工期有异议，认为应按出院时医嘱为准即60日。鉴定费没有正式发票不予认可，交通费与本案无关联性不予认可。本院认为被告对鉴定伤残等级无异议，本院予以确认。由于误工期原、被告有异议与鉴定期间有差异，应从住院当天至定残前一天确定为误工期，本院确定为65日。鉴定费虽没有正式发票，但鉴定机构收费在收据上加盖了公章，应予采信，交通费均为出租车发票，无法确认其真实性，但鉴定治疗时却需往返乘坐车辆，本院酌情确定为483元。
被告向本院提交如下证据，经质证，本院作如下认证：
1、被告身份证，证明被告自然状况，原告无异议，本院予以确认。
2、民事起诉状，用于证明原告在2015年9月8日起诉时已自认被告支付10400元医药费。原告无异议，本院予以确认。
根据被告的申请，证人华某出庭作证，证明本人驾驶铲车在路边施工，由于原告驾驶摩托车，车速太快没有注意路边施工的车辆，导致事故，原告应承担主要责任。原告认为对证人证言不真实，导致事故发生的原因是铲车升起挡住了视线，且没有设立施工标志，因此导致事故发生，被告应承担全部责任。被告对证人证言无异议。本院认为被告在路边施工应当设立明显标志，提示过往行人。过往的行人在视力所及的范围内应有注意义务。事故发生后，原、被告双方均未报警处理，但根据事故现场道路情况，原告在经过时没有尽到注意义务，对此原告对事故的发生应负次要责任，被告应承担主要责任。即原告承担30%责任，被告承担70%。
本案经举证、质证、认证，本院查明以下事实：
2015年6月21日上午8时左右，原告徐善东驾驶摩托车自西向东行驶至禅堂乡郭海街时，与正在路边施工的由华某驾驶铲车相撞，造成徐善东受伤。被告华志当即将徐善东送往灵璧县人民医院抢救治疗。经诊断徐善东左侧多发肋骨骨折，两肺挫伤伴气液胸。徐善东在灵璧县医院住院治疗18天。共支付医疗费10715.08元，住院期间，被告华志共为其支付医疗费10400元。
2015年6月24日原、被告双方在病情尚未治愈的情况签订赔偿协议，约定华志承担本次事故一切费用，包括医疗费、住院费、护理费、误工费、生活费和交通费等一切费用。但没有约定具体数额，徐善东同意。华志要求医疗保险由自己报销，徐善东同意。同时约定如有违约，承担违约金50000元。
出院后原告徐善东于2015年7月30日至徐州四院复查身体恢复情况，支付医疗费451元。2015年8月24日，徐善东委托安徽永泰司法鉴定所对其伤情进行鉴定，伤残等级为十级，误工期120日、护理期60日、营养期60日。
综上原、被告举证、质证及诉辩意见，本案争议焦点是：一、原、被告如何划分责任；二、原告各项损失如何计算；三、原、被告签订的赔偿协议是否违约。
关于原、被告如何划分责任。
原、被告发生事故的路面为乡级道路，道路较为狭窄，且临街面。被告在路边施工应主动避让路面行人及车辆。事故发生后，双方没有及时报警，且无法复原现场。根据事后双方签订的赔偿协议，被告自愿承担医疗费用。综合各方面因素考虑，原告在行驶时也没有尽到注意义务。确定原告承担次要责任，即30%的责任；被告承担主要责任，即70%的责任。
关于原告各项损失如何计算。
根据《中国人民共和国侵权责任法》、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》分别认定如下：
1医疗费11166.08元，以本院认证的正式票据为准。
2住院伙食补助费540元，原告住院18天，参照安徽省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准30元／天计算。
3营养费1800元，根据医嘱建议出院后需要休息的天数，被告应支付60日营养费用，标准同上。
4误工费4841.2元，原告受伤住院18天，医嘱建议休息时间与鉴定机构出具的误工时间差距较大，依照最高人民法院的规定，自2015年6月21日至评残前一天即2015年8月25日期间为65天，原告没能提供证明其最近三年的平均收入状况，故参照2014年度安徽省国有农林牧渔业单位在岗职工日平均工资74.48元／天。
5护理费1878.48元。原告住院18天，按照安徽省当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，按一人计算，原告护理费为104.36／人x18天=1878.48元。
6交通费483元。原告在灵璧县人民医院住院治疗18天，出院后又前往徐州四院复查，期间必然产生交通费用，本院酌定交通费为483元。
7残疾赔偿金19832元。原告为农村居民，其残疾赔偿金应计算为：2014安徽省农村居民人均纯收入9916元x20年x十级伤残系数10%=19832元。
8精神损害抚慰金5000元。结合原告的伤害后果以5000元为宜。
9鉴定费1600元。原告为维护自身的合法权益，对其因本次事故造成的身体伤害进行了伤残等级鉴定，并支出相应费用1600元，鉴定费属于本起事故造成的损失，予以支持。
上述九项费用合计为47140.76元，被告应负担比例为70%，即47140.76元x70%=32998.53元，扣除被告已经实际支付的10400元，被告还应支付22598.53元。
关于原、被告签订的赔偿协议是否违约。
本院认为双方签订协议是在原告住院治疗期间，协议内容不明确。需要赔偿的具体数额尚未确定，也没有具体给付时间。被告无法预知需要给付多少，且被告在原告住院期间给付了10400元医疗费。由于本案的基础法律关系是人身损害赔偿纠纷，该法律关系并不能由原、被告合意决定，因此被告并不违约。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决如下：
一、被告华志应于本判决生效后十日内支付给原告徐善东赔偿款22598.53元。
二、驳回原告徐善东其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取1262元，由原告徐善东负担900元，被告华志负担362元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。
审判员 么荣兴
二〇一六年二月二十六日
书记员 赵艳玲
注：该案件现在处于上诉阶段
附：本案适用法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。