天津市蓟县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）蓟民初字第8192号
原告赵国明，男，住蓟县。
委托代理人金玉东，蓟县出头岭镇法律服务所法律工作者。
被告刘洪利，男，住蓟县。
原告赵国明与被告刘洪利提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年12月2日立案受理后，依法由审判员宋财适用简易程序进行了公开审理。本案在审理过程中因发现案情复杂，故决定将本案转入普通程序，并由审判员宋财担任审判长，与助理审判员亢立伟、人民陪审员刘国瑞共同组成合议庭，于2014年6月9日公开开庭进行了审理。原告赵国明及其委托代理人金玉东、被告刘洪利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2012年11月6日，被告指派原告等为蓟县出头岭镇大稻地村刘洪天提供砌墙劳务。当日下午3时许，原告在砌墙过程中，被倒塌的隔断墙砸伤右下肢。因伤情严重，被告立即赶到现场并将原告送至蓟县人民医院治疗。原告在蓟县人民医院住院治疗7天，由于伤情不见好转，便转到天津医院住院治疗，前后住院治疗38天。原告伤情诊断结果为“右股骨转子下粉碎性骨折，右胸静脉远端血栓”，共支付医疗费91709.39元，其中，被告为原告垫付23950元。原告现已治疗终结，但一年后仍需取出固定物手术。原、被告因就赔偿事宜协商未果，故具状起诉，请求判令被告赔偿原告医疗费91709.39元、住院伙食补助费1900元、误工费21124.8元、护理费11736元、营养费9000元、伤残赔偿金30810元、被抚养人生活费6093元、精神抚慰金5000元、鉴定费2260元、交通费1600元、病例复印费20元，合计181853.19元，扣除被告已付23950元，由被告再赔偿原告157303.19元；保留原告取出固定物手术相关费用的追偿权；诉讼费用由被告负担。
原告向本院提交以下证据予以证明：
1、天津医院、蓟县人民医院出具的医疗费票据（票据20张，金额91709.39元），用以证明原告支付医疗费91709.39元。
2、天津医院、蓟县人民医院出具的诊断证明书2份，用以证明原告的伤情诊断结果。
3、天津医院、蓟县人民医院出具的住院病案各一份，用以证明原告在蓟县人民医院住院治疗7天，在天津医院住院治疗31天。
4、天津医院、蓟县人民医院出具的住院费用清单7张，用以证明原告治疗用药及治疗费用支付情况。
5、被告为原告出具的工资欠条复制件一份，用以证明原、被告间存在劳务雇佣关系。
6、蓟县人民医院出具的救护车收据，用以证明原告支付就医交通费1600元。
7、蓟县人民医院信息科出具的病历复印费票据一张，用以证明原告支付病历复印费20元。
8、天津医科大学司法医学鉴定中心出具的鉴定费票据三张，用以证明原告支付鉴定费2260元。
9、天津医科大学司法医学鉴定中心出具的误工期、护理期评定意见书和伤残等级评定意见书副本各一份，用以证明原告赵国明的误工期为270天、营养期为180天、护理期为150天以及赵国明伤残等级为X（10）级。
被告未向本院提交书面答辩意见，但其在本院庭审中口头答辩称，原告伤情是因其垒墙过程中将墙垒斜后，墙体发生倾倒而被砸伤造成的。因此，原告自身存在过错，亦应承担相应责任。故不同意原告的诉讼请求。
被告向本院提交以下证据予以证明：
1、盛永江出具的证明。
2、刘洪天出具的证明。
经本院庭审质证，原、被告对原告提交的第1号、第2号、第3号、第4号、第5号、第6号、第7号、第8号、第9号证据，即天津医院出具的医疗费票据、蓟县人民医院出具的医疗费票据、天津医院出具的诊断证明书、蓟县人民医院出具的诊断证明书、天津医院出具的住院病案、蓟县人民医院出具的住院病案、天津医院出具的住院费用清单、蓟县人民医院出具的住院费用清单、被告刘洪利出具的工资欠条复制件、蓟县人民医院出具的救护车收据、蓟县人民医院信息科出具的病历复印费票据、天津医科大学司法医学鉴定中心出具的鉴定费票据、天津医科大学司法医学鉴定中心出具的误工期、护理期、营养期评定意见书和伤残等级评定意见书复制件的真实性、关联性、合法性均无异议，本院予以确认。
双方当事人对以下涉及本案争议焦点的证据持有异议：
1、被告提交的第1号证据，即盛永江出具的证明，内容为“赵国明因在酒后施工，身体不由自主的用身体将墙靠倒，引起事故的发生。证明人盛永江。2014年3月6号”。用以证明原告因酒后施工中身体靠墙，致使墙体倒塌并将原告砸伤。
2、刘洪天出具的证明，内容为“我是房东，在干活当中和赵国明说垒歪了。因酒多点，他不听把墙垒倒了。证明人刘洪天。2014年3月1号”。用以证明原告在受伤当日中午饮酒及原告在酒后施工中将墙累斜，致使墙体倾倒并将原告砸伤。
原告在质证中表示，原告被墙体砸伤当日中午并未饮酒，同时证人盛永江、刘洪天应出庭接受质证。鉴于证人盛永江、刘洪天没有出庭接受质证，故不能证明盛永江、刘洪天出具的证明内容系其真实意思表示，因此，对盛永江、刘洪天出具的证明内容不予认可。
本院认为，证人应当出庭作证，接受当事人的质询。鉴于证人盛永江、刘洪天未出庭接受当事人的质询，且不具备不能出庭的法定困难情形，故对盛永江、刘洪天出具的证明内容不予采信。
本院通过上述认证，依法确认如下事实，即赵佳鑫系原告长女，2007年12月3日出生。被告刘洪利从事民间小型建筑工程施工承揽业务，原告为被告提供劳务。2012年11月6日，被告指派原告等到蓟县出头岭镇大稻地村刘洪天处进行砌墙施工。当日下午3时许，原告在砌墙过程中，被倒塌的隔断墙砸伤右下肢。墙体倒塌原因是砌墙砖湿度偏高，墙体垂直度亦存在偏差。倒塌的墙体是于2012年11月5日开始施工，当日建了三分之一高度，次日上午原告与案外人刘洪国、刘洪勤、盛永江四人继续施工。施工过程中，墙体横向中间部分发生倒塌。倒塌部分系原告与案外人盛永江施工垒建部分。当日下午，在原告与盛永江、刘洪勤继续施工垒建和修复倒塌的墙体过程中，墙体再次从横向中间部分发生倒塌，并将原告右下肢砸伤。原告受伤后，被告即赶到现场将原告送至蓟县人民医院治疗，在蓟县人民医院住院治疗7天后，转赴天津医院住院治疗。原告在天津医院住院治疗31天。原告伤情诊断结果为“右股骨转子下粉碎性骨折，右胸静脉远端血栓”。原告在住院治疗期间，由其妻子王淑艳予以护理。原告及其妻子王淑艳均无固定工资收入。2014年1月23日，天津医科大学司法医学鉴定中心为原告赵国明出具的津医司医鉴﹤2014﹥第91号伤残等级评定意见书和津医司医鉴﹤2014﹥第92号误工期、护理期、营养期的评定意见书。津医司医鉴﹤2014﹥第91号伤残等级评定意见书载明，原告赵国明右下肢功能障碍为X（10）级伤残；津医司医鉴﹤2014﹥第92号误工期、护理期、营养期评定意见书载明，原告赵国明误工期为270日，营养期为180日，护理期为150日。原告先后共支付医疗费91709.39元、就医交通费1600元、鉴定费2260元、病例复印费20元，其中，被告为原告垫付医疗费23950元。另，原告尚需进行取出固定物手术。
上述事实，有原、被告提交的证据和原、被告当庭陈述的意见在案佐证。
本院认为，自然人间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，应当根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告依照被告指派或分配的工作提供劳务，被告依照约定向原告支付工资，故原、被告间劳务关系成立。原告在从事被告指派的墙体施工垒建过程中被倒塌墙体砸伤，系被告履行安全管理、保障义务不当及原告履行安全注意义务不当所致，故原、被告对损害结果的发生均存在过错。就原因力而论，被告疏于管理，未提供必要安全施工设备和采取必要安全施工措施，是造成倒塌的墙体将原告致伤的主要成因，因此，被告对损害结果应当承担主要责任。鉴于倒塌墙体在当日上午施工中已发生倒塌，且倒塌部位系原告参与施工垒建，而原告在当日下午的施工中仍因疏忽大意而未采取必要的安全防护措施，因此，应加重原告安全注意义务履行不当的过失责任。鉴于原告右下肢功能障碍为X（10）级伤残，符合精神损害已造成严重后果的客观情形，故对原告要求被告赔偿其精神损失费5000元及被扶养人生活费6093元的主张，本院应予支持。鉴于原告施行体内固定物取出手术所发生的相关费用尚不确定，且属本次事故所造成的经济损失范围，赔偿权利人有权待实际发生后另行起诉，故对原告就该部分经济损失保留要求被告予以赔偿的主张，本院予以准许。鉴于被告已实际赔付原告各项经济损失款23950元，故应从被告承担的损失赔偿数额中予以扣除。案经调解未果，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条以及最高人民法院关于《审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第二十四条和最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款之规定，判决如下：
一、由被告刘洪利赔偿原告赵国明医疗费91709.39元、误工费21124.8（78.24元／日X270日）元、护理费11736（78.24元／日元X150日）元、住院伙食补助费150（50元／日X38日）元、营养费9000（50元／日X180日）元、伤残赔偿金30810（15405元／年X20年X10%）元、被抚养人生活费6093元、精神抚慰金5000元、鉴定费2260元、交通费1600元、病例复印费20元，合计181253.19元的60%，即108751.91元。扣除被告已赔付的23950元，由被告再赔偿原告84801.91元，于判决生效后10日内付清；
二、驳回原告赵国明的其他诉讼请求。
如未按本判决书指定的期间履行金钱给付义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1286元，原告已预交，由原告负担514元，被告负担772元。被告负担部分，于判决生效后10日内给付原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉至天津市第一中级人民法院。
审 判 长 宋 财
代理审判员 亢立伟
人民陪审员 刘国瑞
二〇一四年七月二十三日
书 记 员 詹志东
附：本裁判文书所依据的法律规定具体条文
1、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
2、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
3、最高人民法院关于《审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一款、第二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。