安徽省淮南市田家庵区人民法院民 事 判 决 书（2016）皖0403民初2782号原告：上海浦东发展银行股份有限公司淮南支行，住所地安徽省淮南市田家庵区广场北路绿城花园，组织机构代码证69895112-2。负责人：魏翔鸿，系该行行长。委托诉讼代理人：董仲良，安徽韶美律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴佩玲，安徽韶美律师事务所律师。被告：淮南市德远商贸有限责任公司，住所地安徽省淮南市田家庵区朝阳路与龙湖路交叉口（新天地商贸大厦810室），组织机构代码证57442309-6。法定代表人：齐智育，系公司董事长。被告：淮南市中融业融资担保有限公司，住所地安徽省合肥市科学大道浙商大厦22层，注册号340400000093173（1-1）。法定代表人：赵志龙，系公司总经理。委托诉讼代理人：代程，系公司员工。委托诉讼代理人：钱慧，系公司员工。被告：霸州市鑫诚房地产开发有限公司，住所地霸州市泰山路533号，统一社会信用代码131081000012131。法定代表人：李刚，系公司总经理。被告：李军，男，1963年10月28日生，汉族，住安徽省淮南市田家庵区，原告上海浦东发展银行股份有限公司淮南支行（以下简称淮南浦发银行）诉被告淮南市德远商贸有限责任公司（以下简称德远公司）、淮南市中融业融资担保有限公司（以下简称中融业公司）、霸州市鑫诚房地产开发有限公司（以下简称霸州鑫诚公司）、李军金融借款合同纠纷一案，本院于2016年5月13日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告淮南浦发银行委托诉讼代理人吴佩玲，被告中融业公司委托诉讼代理人钱慧到庭参加了诉讼。被告德远公司、霸州鑫诚公司、李军经本院合法传唤无正当理由均未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。淮南浦发银行向本院提出诉讼请求：1.判令被告德远公司偿还原告贷款500万元，并承担自违约之日起至2016年4月11日的利息673892.33元（暂定，请求将利息等判决至清偿之日，该利息包含利息、罚息、复利），违约金25万元，合计为5923892.33元；2.判令被告中融业公司、霸州鑫诚公司、李军承担担保责任；3.判令被告承担律师代理费3万元及本案全部诉讼费用。事实和理由：2013年12月18日，淮南浦发银行与中融业公司签订了《最高额保证合同》，约定：1.担保主债权最高限额为500万元；2.担保期间为自2014年8月20日至2015年8月18日；3.担保范围除主债权500万元外还包括利息、罚息、违约金、诉讼费、律师费等。2014年5月29日，淮南浦发银行与中融业公司签订《保证金最高额质押合同》，约定：1.中融业公司为德远公司等主债务不超过8000万元提供质押担保；2.质物以保证金形式特定化的金钱；3.担保期间为2013年2月25日至2015年7月31日；4.担保范围除主债权外还包括利息、罚息、违约金、诉讼费、律师费等。2014年8月28日中融业公司向淮南浦发银行出具书面同意担保函。2014年7月10日，霸州鑫诚公司与淮南浦发银行签订《最高额抵押合同》，约定：1.霸州鑫诚公司以其国有土地使用权为德远公司等不超过3900万元的主债务提供抵押担保；2.担保期间自2014年7月10日至2017年7月10日；3.担保范围除主债务外还包括利息、罚息、违约金、诉讼费、律师费等。2014年8月28日李军与淮南浦发银行签订《最高额保证合同》，为德远公司500万元债务及利息、违约金、诉讼费、律师费等提供无限连带责任保证。同日，淮南浦发银行与德远公司签订《流动资金借款合同》及《补充/变更合同》，约定：1.贷款500万元，期限1年；2.贷款年利率8.4%；3.逾期罚息利率按计收罚息日适用的贷款利率加收30%；4.违约金为借款本金的5%；5.利息按季结清，结息日为每季末月的二十日；6.若德远公司违约除偿还本息，支付罚息、违约金外，且承担淮南浦发银行为实现债权和担保权利支出的费用。合同签订后，淮南浦发银行如期足额发放贷款，完全履行了合同约定义务。德远公司违反合同约定未偿还贷款本息。此间虽经淮南浦发银行催促，但德远公司仍不予偿还。淮南浦发银行诉至法院，请求判如所请。中融业公司辩称：1.对淮南浦发银行诉请德远公司偿还借款本金无异议，但逾期利息和违约金性质相同，只能二选一，不能同时适用；2.对淮南浦发银行请求中融业公司承担责任无异议；3.淮南浦发银行诉请律师费不予认可。德远公司、霸州鑫诚公司、李军未到庭参加诉讼，亦未向本庭提交书面答辩意见和证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对争议的证据，本院认定如下：1.原告提交的淮南浦发银行与德远公司签订的《流动资金借款合同》、《补充/变更合同》、提款申请书、支付申请书，本院认为，关于中融业公司认为《流动资金借款合同》没有明确基准利率，对淮南浦发银行诉称的利率8.4%不予认可的质证意见，《流动资金借款合同》约定的是按照贷款发放日的中国人民银行同期贷款利率上浮40%计算贷款利率的方法，签订该合同时因贷款尚未发放故只是约定了计算贷款利率的方法，而《补充/变更合同》是按照《流动资金借款合同》约定的贷款利率计算方法计算得出该笔贷款发放当日的年利率为8.4%，故上述两份合同对利率的约定事实上是一致的；经核实对该组证据的真实性、合法性、关联性予以确认；2.原告提交的委托代理合同、律师费发票、银行汇款凭证、律师费收费标准，本院经核实律师费发票及银行汇款凭证金额一致，均为1万元，与委托代理合同签订金额3万元不一致，原告履行了汇款义务，律师亦作为原告代理人出庭应诉，双方以实际行为变更了委托代理合同约定的律师代理费金额，本院经核实对该组证据的真实性、合法性、关联性予以确认；3.欠付利息清单（电脑截屏），本院经核实对该组证据的真实性、合法性、关联性予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年5月29日，淮南浦发银行与中融业公司签订编号为ZZ1241201400000013《保证金最高额质押合同》，约定：1.本合同担保的主合同为债务人与债权人在2013年2月25日至2015年7月31日期间内连续签署的一系列合同，主合同项下债务人为出质人中融业公司通过出具《同意担保函》确认的所有债务人。质押担保的主债权最高限额为8000万元；2.质物以保证金形式特定化的金钱；3.担保范围除主债权外还包括利息、罚息、违约金、诉讼费、律师费等。2014年7月10日，淮南浦发银行与霸州鑫诚公司签订《最高额抵押合同》，约定：1.本合同所担保主合同项下债务人其中包括德远公司；2.霸州鑫诚公司以其编号为霸国用（2012）第09050066号国有土地使用权为德远公司等不超过3900万元的主债务提供抵押担保；3.被担保主债权为淮南浦发银行自2014年7月10日至2017年7月10日期间与债务人办理各类融资业务发生的债权4.担保范围除主债务外还包括利息、罚息、违约金、诉讼费、律师费等。5.淮南浦发银行对该抵押财产享有优先受偿权。同日，双方就该抵押财产办理了抵押登记手续。2014年8月20日，淮南浦发银行与中融业公司签订了《最高额保证合同》，约定：1.担保主债权最高限额为500万元；2.被担保主债权为淮南浦发银行自2014年8月20日至2015年8月18日期间与德远公司发生的债权；3.保证方式为连带责任保证，债权人有权要求本合同项下任一保证人在保证范围内承担保证责任，担保范围除主债权外还包括利息、罚息、违约金、诉讼费、律师费等，保证期间为自每笔债权合同债务履行期届满之日起至该债权合同约定的债务履行期届满之日后两年止。2014年8月28日，淮南浦发银行与德远公司签订《流动资金借款合同》及《补充/变更合同》，约定：贷款500万元，借款期限自2014年8月28日至2015年8月28日，贷款年利率8.4%，逾期罚息利率按计收罚息日适用的贷款利率加收30%执行，违约金为借款本金的5%，利息按季结清，结息日为每季末月的20日，若德远公司违约除偿还本息，支付罚息、违约金外，且承担淮南浦发银行为实现债权和担保权利支出的费用。淮南浦发银行2014年8月28日借款凭证（放款记录）载明：借款人德远公司，借款金额500万元，借款期限1年，借款利率为8.4%。同时中融业公司向淮南浦发银行出具书面同意担保函，为债务人德远公司与债权人淮南浦发银行在2014年8月20日至2015年8月18日期间签署的一系列合同形成的债务提供连带保证，并以双方签订的编号为ZZ1241201400000013《保证金最高额质押合同》项下的保证金为上述期间产生的债务提供质押担保。同日，李军与淮南浦发银行签订《最高额保证合同》，为德远公司500万元债务及利息、违约金、诉讼费、律师费等提供无限连带责任保证。贷款到期后，德远公司违反合同约定未向淮南浦发银行偿还贷款本息。截止至2016年4月11日，德远公司欠淮南浦发银行借款本金500万元、利息673892.33元未付。本院认为，淮南浦发银行与德远公司签订的《流动资金借款合同》及《流动资金借款合同/协议之补充/变更合同》，与中融业公司签订的《保证金最高额质押合同》、《最高额保证合同》，与霸州鑫诚公司签订的《最高额抵押合同》，与李军签订的《最高额保证合同》是各方当事人真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合同均合法有效，应受法律保护。淮南浦发银行依约向德远公司发放了贷款，德远公司未按期偿还，应承担还本付息义务。由于逾期罚息和违约金均是对违约行为的处罚，二者在惩罚性质上是一致的，违约方不能因一个违约行为受到两个性质相同的惩罚，故对于淮南浦发银行既主张逾期罚息、复利，又主张违约金的诉讼请求，本院只能支持其一，因德远公司未按照合同约定如期还款，该违约行为持续存在，那么淮南浦发银行因此会持续遭受损失，诉请的逾期罚息及复利是根据违约天数计算的，能够相应补偿银行遭受的损失，而违约金25万元是一笔固定的数字且远远低于罚息、复利数额，不能实时弥补银行持续遭受的损失，故本院对中融业公司认为罚息与违约金不能同时适用的辩称意见予以采信。因此本院对淮南浦发银行主张的利息673892.33元（从违约之日即2015年8月28日暂计算至2016年4月11日，请求判决至清偿之日）的诉请予以支持，对其主张的违约金25万元不予以支持。根据合同约定，淮南浦发银行有权要求中融业公司、霸州鑫诚公司、李军在本合同约定的担保范围内承担担保责任，而无须先要求其他担保人履行担保责任。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权……提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”淮南浦发银行既可以要求中融业公司、霸州鑫诚公司承担担保责任，也可以同时要求中融业公司、李军承担连带保证责任，故本院对淮南浦发银行主张中融业公司、霸州鑫诚公司、李军承担担保责任予以支持。淮南浦发银行提交了支付律师费用的转账凭证、发票，能够证明该费用已经实际发生，但数额有误，本院依法调整为1万元，故其要求被告承担律师费3万元的诉请，本院部分予以支持。德远公司、霸州鑫诚公司、李军经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃答辩和质证，对由此产生的不利后果应承担相应的责任。综上所述，淮南浦发银行的诉讼请求，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第二百零三条第一款，《中华人民共和国担保法》第十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十三条、第八十三条、第八十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告淮南市德远商贸有限责任公司于判决生效后十日内偿还原告上海浦东发展银行股份有限公司淮南支行借款本金5000000元、利息673892.33元，合计5673892.33元（利息计算至2016年4月11日，以后至实际付款日止的利息按照借款合同的约定计算）；二、由被告淮南市德远商贸有限责任公司承担本案的律师代理费10000元；三、被告淮南市中融业融资担保有限公司在质押担保范围及保证范围内对判决主文第一、二项承担连带清偿责任；四、被告霸州市鑫诚房地产开发有限公司以其抵押的霸国用（2012）第09050066号国有土地使用权对判决主文第一、二项承担连带清偿责任；五、被告李军在保证范围内对判决主文第一、二项承担连带清偿责任；六、驳回原告上海浦东发展银行股份有限公司淮南支行其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务利息。案件受理费53477元，由原告上海浦东发展银行股份有限公司淮南支行负担2245元，由被告淮南市德远商贸有限责任公司、淮南市中融业融资担保有限公司、霸州市鑫诚房地产开发有限公司、李军负担51232元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省淮南市中级人民法院。审 判 长  申恩国代理审判员  吴远华人民陪审员  柏 倩二〇一六年十月十二日书 记 员  杨 森附证据清单：一、原告上海浦东发展银行股份有限公司淮南支行提交的证据及证明观点证据一、原告营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份证明；被告营业执照、组织机构代码证、身份证复印件。证明：证明原、被告主体资格。证据二、《流动资金借款合同》、《补充／变更合同》、提款申请书、支付申请书。证明：1、贷款500万元，借款期限为1年（2页）；2、年利率为8.4%；3、逾期罚息利率按计收罚息日适用的贷款利率加收30%，利息按季结清，结息日为每季末月的二十日（3页）；4、违约金为借款本金金额的5%（5页）；5、中融业公司提供保证担保、质押担保（5页）；6、若违约，德远公司除偿还主债权500万元，支付利息、罚息、违约金外，并承担原告为实现债权和保证权所支出的全部费用包括律师费、诉讼费等等（17页）。证据三、借款借据、转账支票。证明：证明原告向被告德远公司支付500万元贷款，完全履行了合同义务。证据四、原告分别与被告中融业公司、李军签订的《最高额保证合同》。证明：1、担保主债权最高限额为人民币500万元；2、担保期间为2014年8月20日至2015年8月18日；3、担保范围除主债权500万元外还包括利息、罚息、违约金、诉讼费、律师费等等。证据五、原告与被告中融业公司签订编号为ZZ1241201400000013号《保证金最高额质押合同》、同意担保函。证明：1、中融业公司为被告德远公司等主债务不超过8000万元提供质押担保；2、质物为以保证金形式特定化的金钱；3、担保期间为2014年9月10日到2015年4月16日；4、担保范围除主债务外还包括利息、罚息、违约金、诉讼费、律师费等；5、被告中融业公司同意以保证金质押的形式担保。证据六、霸州鑫诚公司与原告签订2014071001号《最高额抵押合同》。证明：1、霸州鑫诚公司以其所有的房产为原告提供抵押担保；2、担保范围为包括德远公司在内的主债务3900万元及利息、罚息、违约金、诉讼费、律师费等；3、已办理抵押登记，他项权证为霸他项（2014）第05019号。证据七、委托代理合同、律师费发票、银行汇款凭证、律师费收费标准。证明：原告依照法律及合同约定支付的律师费。证据八、利息清单，证明结算利息。附相关法律条款：《中华人民共和国合同法》第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第二百零三条第一款为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第二十三条最高额保证合同的不特定债权确定后，保证人应当对在最高债权额限度内就一定期间连续发生的债权余额承担保证责任。第八十三条最高额抵押权所担保的不特定债权，在特定后，债权已届清偿期的，最高额抵押权人可以根据普通抵押权的规定行使其抵押权。抵押权人实现最高额抵押权时，如果实际发生的债权余额高于最高限额的，以最高限额为限，超过部分不具有优先受偿的效力；如果实际发生的债权余额低于最高限额的，以实际发生的债权余额为限对抵押物优先受偿。第八十五条债务人或者第三人将其金钱以特户、封金、保证金等形式特定化后，移交债权人占有作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人可以以该金钱优先受偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。