文书内容广东省梅州市中级人民法院刑事裁定书（2018）粤14刑终7号原公诉机关广东省五华县人民检察院。上诉人（原审被告人）李伟强，绰号“烂记”，男，1980年6月23日出生，汉族，初中文化，住广东省五华县。2016年12月21日因本案被五华县公安局刑事拘留，同年12月24日被逮捕。现押于广东省五华县看守所。辩护人陈文聪，广东达伦律师事务所律师。上诉人（原审被告人）李鸿强，男，1982年7月4日出生，汉族，初中文化，住广东省五华县。2016年12月20日因本案被羁押，次日被五华县公安局刑事拘留，同年12月24日被逮捕。现押于广东省五华县看守所。辩护人罗青松，广东达伦律师事务所律师。原审被告人温立新，绰号“博瘟鸡”，男，1982年8月28日出生，汉族，中专文化，住广东省五华县。2012年9月6日因犯抢劫罪被广东省五华县人民法院判处有期徒刑二年六个月，2014年4月19日刑满释放。2016年12月11日因本案被羁押，次日被五华县公安局刑事拘留，同年12月24日被逮捕。现押于广东省五华县看守所。广东省五华县人民法院审理广东省五华县人民检察院指控原审被告人李伟强、李鸿强犯贩卖毒品罪，原审被告人温立新犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2017年11月10日作出（2017）粤1424刑初169号刑事判决。宣判后，原审被告人李伟强、李鸿强不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人李伟强，听取了辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本院审理过程中，上诉人李鸿强以服从一审判决为由申请撤回上诉。现已审理终结。原判认定，一、被告人李伟强贩卖毒品犯罪事实被告人李伟强于2016年5月至12月间，先后多次贩卖甲基苯丙胺（冰毒）给胡某、周某、曾某1（均另案处理）等人。另外，公安机关于2016年12月21日在李伟强的住处查获氯胺酮（K粉）0.77克。具体分述如下：1、2016年5月间，被告人李伟强以100元的价格贩卖给曾某11克甲基苯丙胺。2、2016年12月间，被告人李伟强以400元的价格贩卖给周某2克甲基苯丙胺。3、2016年12月21日，公安机关依法对李伟强的住处进行搜查，查获氯胺酮0.77克。4、2016年10月间，被告人李伟强以2889元的价格贩卖给胡某30克甲基苯丙胺。二、被告人李鸿强贩卖毒品事实2016年12月间，被告人李鸿强先后多次贩卖甲基苯丙胺给温立新、周某。另外，公安机关于2016年12月20日在李鸿强的车上查获甲基苯丙胺10.89克。具体分述如下：1、2016年12月间，被告人李鸿强以700元的价格将4.8克甲基苯丙胺贩卖给温立新。2、2016年12月间，被告人李鸿强先后二次各以1500元的价格贩卖给周某20克甲基苯丙胺。3、2016年12月20日，公安机关依法对李鸿强驾驶的棕色东风日产轩逸轿车进行搜查，查获甲基苯丙胺10.89克。三、被告人温立新贩卖毒品、容留他人吸毒犯罪事实2016年6月至11月间，被告人温立新两次贩卖甲基苯丙胺给李某，并多次容留张某2、钟某、李某、邓某等人在其住家吸食甲基苯丙胺。具体分述如下：1、2016年7月至10月间，被告人温立新先后三次在其住家容留李某吸食甲基苯丙胺，其中两次收取李某各100元。2、2016年8月至10月间，被告人温立新先后三次在其住家容留张某2吸食甲基苯丙胺。3、2016年6月至11月间，被告人温立新先后三次在其住家容留钟某吸食甲基苯丙胺。4、2016年10月中旬的一天，被告人温立新在其住家容留邓某等人吸食甲基苯丙胺。原判认定的上述事实，有户籍证明、抓获经过、现场勘查笔录、证人证言，搜查笔录、扣押清单，辨认笔录，中国移动通信客户详单，毒品称重和塑料袋称重照片，梅州市公安司法鉴定中心理化检验报告、被告人的供述等证据证实。原判认为，被告人李伟强、李鸿强以营利为目的，明知是毒品而贩卖，究其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人温立新以营利为目的，提供毒品给他人吸食从中牟利；并为他人吸食毒品提供场所，究其行为已构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，应实行数罪并罚。被告人李伟强、李鸿强能当庭认罪，可酌情从轻处罚。被告人温立新曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；但归案后能如实供述容留他人吸毒的犯罪事实，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第四款、第三百五十四条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人李伟强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金15000元。二、被告人李鸿强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金15000元。三、被告人温立新犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金5000元，犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金5000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金10000元。四、随案移交的一部白色vivo手机、一部黑色苹果5手机、一部黑色苹果7手机、一部苹果6手机、一部宝马牌760手机，予以没收，上缴国库；银行卡等予以没收。上诉人李伟强及其辩护人均提出，一审法院认定李伟强于2016年10月间以2889元价格贩卖30克甲基苯丙胺给胡某的犯罪事实不能成立。理由在于：1、胡某供述的交易时间与公安机关调取的银行转账时间存在矛盾；2、胡某陈述的交易价格与公安机关调取的支付宝邮件及手机显示微信转账的金额不符，存在矛盾；3、胡某与李伟强毒品交易的银行账号记录中未发现在相应时间段有相应金额的转账交易，应当认定该项金额的交易不存在；4、用于证明李伟强犯罪交易的转账证据支付宝和手机转账截屏，证据来源不规范，依法应不予采信；5、胡某作为本案的证人，应当出庭作证，胡某的证言与张某1的证言存在矛盾，应不予采纳；6、2889元是属于双方的借贷还款，不属于毒资；7、胡某陈述的2016年10月某晚上24时打电话给李伟强购买毒品的事实与通话记录的记载不符；8、若胡某所作陈述属实，胡某、张某1也构成贩卖毒品罪，若胡某不够成犯罪，李伟强也不构成犯罪。上诉人李伟强还提出对其量刑过重，请求二审法院查清事实，予以改判。经审理查明，一、上诉人李伟强贩卖毒品的犯罪事实上诉人李伟强于2016年5月至12月间，先后多次贩卖甲基苯丙胺（冰毒）给胡某、周某、曾某1（均另案处理）等人。另外，公安机关于2016年12月21日在李伟强的住处查获氯胺酮（K粉）0.77克。具体分述如下：1、2016年5月间，上诉人李伟强以100元的价格贩卖给曾某11克甲基苯丙胺。2、2016年12月间，上诉人李伟强以400元的价格贩卖给周某2克甲基苯丙胺。3、2016年12月21日，公安机关依法对李伟强的住处进行搜查，查获氯胺酮0.77克。上述事实，有原公诉机关提供，经原审法庭举证、质证，本院查证属实的下列证据予以证实：（1）证人曾某1的证言及辨认笔录，证实2016年5月份，其在五华县水寨镇玉茶路口，以人民币100元的价格向“烂记”购买了约1克冰毒。其辨认出李伟强就是2016年5月份左右贩卖过一次冰毒给其的花名叫“烂记”的男子。（2）证人周某的证言及辨认笔录，证实2016年12月17日13时左右，其打电话给“烂记”问他有没有东西(冰毒)找一下，他说要看一看才知道。过了约1小时，“烂记”回了一个电话给其，说会叫一个人送东西(冰毒)给其，其叫“烂记”把东西送到工业园，“烂记”说不方便，叫其到五华县新浪KTV附近去拿东西。其到新浪KTV附近后，一个陌生号码打电话叫其上一部停在路边的棕色无牌轩逸小车。之前其已经跟“烂记”说了其要两个东西(冰毒)，一个200元。上车后因其现金不够，只拿了200元现金给车上的男子并对他说其没有那么多现金，可不可以微信转账，对方说好，因其不会操作微信转账，其将自己的手机拿给对方，不一会对方就从其微信转了200元给他自己。对方拿了一个小小的黄色纸袋给其，纸袋里面装有约2克的东西(冰毒)，后其下车离开。其辨认出李伟强就是贩卖毒品给其的“烂记”。（3）中国移动通信客户详单，证实周某与李伟强之间有通话记录。（4）搜查笔录、扣押清单，证实2016年12月21日，公安机关在李伟强的住处查获并扣押到的一小包约1.13克白色粉末和吸毒工具。（5）梅市公（司）鉴（化）字[2017]03040号理化检验报告，证实在李伟强住处查获的白色粉状物检出氯胺酮成分。（6）毒品称重和塑料袋称重照片，证实经李伟强辨认，公安机关在李伟强家中查获的毒品“K粉”重1.13克（含塑料袋），该袋重约0.36克，即该氯胺酮净重0.77克。（7）上诉人李伟强的供述，证实上诉人李伟强在一审庭审中承认贩卖毒品给曾某1、周某及在其家中搜查出一小包K粉的事实。4、2016年10月间，上诉人李伟强以2889元的价格贩卖给胡某30克甲基苯丙胺。上述事实，有原公诉机关提供，经原审法庭举证、质证，本院查证属实的下列证据予以证实：(1)证人胡某的证言及辨认笔录，证实2016年10月20日左右晚上，其打电话给李伟强，问他有无东西（冰毒），有朋友要三十只货，他说到他租住地方再说。约两小时后，其就去到李伟强出租房里，聊天过程中其就通过支付宝向李伟强转了3000元，后其看到他从房间书桌中间抽屉里拿出一包冰毒（一个透明胶袋包装的白色晶体，重约30克，即三十只货的量）给其，其拿到冰毒后就回家了。后来其从微信上查找到其跟李伟强的转账记录，其转了2889元给李伟强，是通过支付宝支付的。2017年8月2日在公安补充侦查中的证言，2016年10月间一天晚上，其打电话给李伟强要30个毒品（30克甲基苯丙胺）。其去到李伟强出租屋六楼找到李伟强，当时李伟强还在吸毒，看到其来了，就拿出一大包甲基苯丙胺（用半透明塑料袋装着）给其，还问其怎么这次要那么多毒品，其就讲是和朋友合伙购买的。因其跟李伟强是好朋友，当时没有马上给钱，约半个月后，李伟强催其将30克的毒品钱给他，其就通过支付宝转账给李伟强2889元。向李伟强购买30克的毒品是六个人合伙叫其去买的，其分到最少，张某1出钱多分到最多。其辨认出李伟强。（2）证人张某1证言，在2016年9至10月份期间，胡某打电话给其问其要不要买毒品，其说好，就叫胡某帮其购买了约5克冰毒。过了几天其才把托胡某购买毒品的钱500元现金给他，其不知道胡某跟谁购买的毒品。（3）中国移动通信客户详单，证实李伟强（138××××1331）与胡某（138××××1624）有2016年10月20日前后的通话记录和2016年11月12日的通话记录。（4）支付宝交易记录，证实胡某于2016年11月12日通过支付宝转账2889元给李伟强。（5）上诉人李伟强的供述，证实其没有贩卖毒品，其微信名称是“烂记”，其和胡某在五华县假日酒店开房吸食过一次毒品，是其开的房间，冰毒是其带的，胡某没有给钱。二、上诉人李鸿强贩卖毒品的犯罪事实2016年12月间，上诉人李鸿强先后多次贩卖甲基苯丙胺给温立新、周某。另外，公安机关于2016年12月20日在李鸿强的车上查获甲基苯丙胺10.89克。具体分述如下：1、2016年12月间，上诉人李鸿强以700元的价格将4.8克甲基苯丙胺贩卖给温立新。2、2016年12月间，上诉人李鸿强先后二次各以1500元的价格贩卖给周某20克甲基苯丙胺。3、2016年12月20日，公安机关依法对李鸿强驾驶的棕色东风日产轩逸轿车进行搜查，查获甲基苯丙胺10.89克。上述事实，有原公诉机关提供，经原审法庭举证、质证，本院查证属实的下列证据予以证实：（1）证人温立新的证言及辨认笔录，证实2016年12月初，周某打电话给其问有无毒品卖，其说没有，但其可以带他去跟李鸿强购买。其跟李鸿强电话说好在李鸿强家门口购买毒品，其就从华城开车下水寨，在华兴大桥载到周某去到李鸿强家门口，李鸿强下来后，其把车窗拉下来就把周某给其的1500元拿给李鸿强，李鸿强就给了其10克甲基苯丙胺，其就把毒品交给周某并载他离开。大概过了三天，周某又打电话给其说帮他再买10克甲基苯丙胺，其在电话中跟李鸿强联系好后就从华城开车下来。在华兴桥见到周某，然后他们就一起开车到玉茶的一老祠堂，周某就停下放好了车，坐上其车的后排位置，其载着周某到李鸿强家门口，李鸿强下来后其把车窗拉下，把周某给其的1500元钱给李鸿强，李鸿强就给了其10克甲基苯丙胺，其把10克甲基苯丙胺交给周某，然后就开车离开了。第二天，周某发了一个100元的微信红包给其当做油钱。2016年12月8日晚22时许，其打电话给李鸿强说要跟他购买5克甲基苯丙胺(700元)，然后其开车去到李鸿强家门口，其给了李鸿强300元现金，并对他说先欠他400元过几天再给他，李鸿强就给其5克甲基苯丙胺，其拿到毒品后就开车回去了，该5克甲基苯丙胺后来其跟钟华明一起吸食了。其辨认出贩卖毒品的李鸿强，辨认出周某就是二次和其一起去李鸿强家中购卖毒品的男子。（2）证人周某的证言及辨认笔录，证实2016年12月初，其打电话给“博瘟鸡”问他还有没东西(毒品)，“博瘟鸡”答有，最后商定10个东西(冰毒)要1500元。22时左右“博瘟鸡”打电话给其，其叫他在水寨镇华兴桥头等，后“博瘟鸡”开车载其到“烂记”家门口，有一个约30岁的男子，拿了10个“冰毒”来到车边，“博瘟鸡”摇下车窗，那名男子就把10个“冰毒”拿给“博瘟鸡”，“博瘟鸡”拿了1500元给那名男子。后来“博瘟鸡”开车载其到华兴大桥，其自己回家。又过了约2、3天，其又打电话问“博瘟鸡”还有无东西(毒品)，“博瘟鸡”说到水寨镇华兴桥等，其等到“博瘟鸡”时，其坐到“博瘟鸡”的后排座一起去到“烂记”的家门口，上次那个拿冰毒的男子走到他们车边，拿了10克“冰毒”给“博瘟鸡”，“博瘟鸡”拿了1500元给那名男子。后“博瘟鸡”把10克“冰毒”拿给其，其就拿了1500元给“博瘟鸡”，第二天其用微信发了100元给“博瘟鸡”作油费。其辨认出李鸿强就是贩卖毒品给其的男子。（3）中国移动通信客户详单，证实温立新与李鸿强有通话记录。（4）搜查笔录、扣押决定书、扣押清单，证实2016年12月20日，公安机关在李鸿强驾驶的棕色日产轩逸小轿车上查获并扣押到两包疑似毒品的物品。（5）梅市公（司）鉴（化）字[2017]01020号理化检验报告，证实送检的白色塑料袋装的白色晶体、红色塑料袋装的白色晶体均检出甲基苯丙胺成分。（6）毒品称重和塑料袋称重照片，证实经李鸿强辨认，照片中白色塑料袋装的白色晶体重约12.06克（含塑料袋），该袋重约1.94克，即该白色晶体净重10.12克；红色塑料袋的白色晶体重约1.08克（含塑料袋），该袋重约0.31克，即该白色晶体净重0.77克，是民警从其驾驶的小汽车里扣押的。（7）上诉人李鸿强的供述及辨认笔录，其没有吸食和贩卖过毒品，但其在五年前吸食过“K粉”。公安机关从其驾驶的汽车中搜查出的两小包白色晶体是毒品。这两包白色晶体是其在2016年12月10日左右的一天晚上九时许在五华县水寨镇诗琴俱乐部仓库门口捡的。上诉人李鸿强在一审庭审中供述，其以700元的价格卖给温立新4.8克毒品，但他给了其400元。其卖过二次毒品给周某，一次10克，另一次记不清多少克。其对其驾驶的棕色轩逸轿车及其使用的手机进行了辨认。三、原审被告人温立新贩卖毒品、容留他人吸毒的犯罪事实2016年6月至11月间，被告人温立新两次贩卖甲基苯丙胺给李某，并多次容留张某2、钟某、李某、邓某等人在其住家吸食甲基苯丙胺。具体分述如下：1、2016年7月至10月间，被告人温立新先后三次在其住家容留李某吸食甲基苯丙胺，其中两次收取李某各100元。2、2016年8月至10月间，被告人温立新先后三次在其住家容留张某2吸食甲基苯丙胺。3、2016年6月至11月间，被告人温立新先后三次在其住家容留钟某吸食甲基苯丙胺。4、2016年10月中旬的一天，被告人温立新在其住家容留邓某等人吸食甲基苯丙胺。上述事实，有原公诉机关提供，经原审法庭举证、质证，本院查证属实的下列证据予以证实：（1）证人李某的证言及辨认笔录，证实其在温立新家的房间内吸毒有五次，还有一次在他家买冰毒。第一次是2016年7月下旬，其在温立新家吸食约有半只冰毒（0.5克），吸食完后，他让其把100元转到支付宝给他，后其到鹏辉通讯让店员帮其转100元到温立新支付宝账上。第二次是2016年8月中旬，其打电话给温立新到他家吸毒，去到他家吸食有半只冰毒（0.5克），后其通过微信转账200元给他当作吸毒费用。第三次是2016年8月底，其打电话联系到温立新到他家吸毒，这次吸食冰毒有半只（0.5克），在其离开时，温立新叫其用微信转账100元给他，其就转了100元当作这次费用。第四次是2016年9月初，其联系温立新到他家吸毒，吸食约三分之一只（0.3克），其走时给温立新微信转了50元当作吸毒费用。第五次是2016年9月底，温立新发短信给其，问其要不要冰毒，其就去他房间通过微信转账200元给温立新拿到1克冰毒。第六次是在2016年10月21日上午，其电话联系到温立新，在他家房间里吸了0.3克冰毒，后微信转账100元给温立新作为吸毒费用。其辨认出多次为其提供场所并收取费用且贩毒给其的温立新。（2）证人张某2的证言及辨认笔录，证实其在温立新家里吸食过四次冰毒，其中两次给了钱，还向他购买过一次冰毒。2016年8月中旬，其去到温立新家里和他一起吸食了冰毒，这次没有给钱；大概过了一个星期，其去到温立新家里和他一起吸食了冰毒，吸完后，温立新叫其转点钱到他的微信上，其就转了100元到他的手机上；同年9月中旬，其去到温立新家里和他一起吸食了冰毒，吸完后，温立新叫其转点钱到他的微信上，其就转了80元到他的微信上；同年9月30日，其去到温立新家里和他一起吸食了冰毒，这次没有给钱。购买冰毒那次是2016年8月下旬，其和温立新先电话联系好交易的时间和地点，之后是在温立新的家门口交易，当时向他购买了0.3克冰毒，存了100元到他的银行卡上。其辨认出温立新。（3）证人钟某的证言及辨认笔录，证实从2016年6月份至今，其在“博瘟鸡”家中共吸食五次冰毒。第一次是2016年6月下旬，其朋友“恶古”带其去“博瘟鸡”家聊天，后他们三人就一起吸食冰毒，这次吸毒是免费。第二次是2016年9月中旬，“博瘟鸡”约其到他家聊天，聊了一会后和他一起吸食了约0.3克冰毒，然后给他100元现金作为毒品费用。第三次是在9月下旬晚上，其打电话联系“博瘟鸡”，之后其去到他家和他一起吸食了约0.3克冰毒，其给了100元现金给他作为毒品费用。第四次是在10月10日左右，其打电话联系“博瘟鸡”，之后去到他家和他一起吸食了约0.3克冰毒，其给了100元现金给他作为毒品费用。最后一次是2016年11月10日左右的晚上18时许，“博瘟鸡”打电话叫其去他家聊天，聊了一会后“博瘟鸡”就拿出吸毒工具及约0.3克冰毒和其一起吸食，这次其没有给钱。其辨认出温立新就是“博瘟鸡”。(4)证人邓某的证言及辨认笔录，证实其和“博瘟鸡”吸食过两次冰毒。第一次是2016年10月中旬，阿学保叫其去“博瘟鸡”家载他，其去到后看见“博瘟鸡”和阿学保在吸食毒品，其毒瘾来了就跟他们一起吸毒。第二次是2016年10月底晚上21时许，其和“博瘟鸡”在五华县水寨镇领汇KTV的小包厢厕所里吸食了约0.5克冰毒，两次都没给钱。其辨认出温立新就是“博瘟鸡”。（5）原审被告人温立新的供述、辨认笔录及指认现场笔录，证实李某在其家吸食冰毒三次，冰毒及吸毒工具都是其提供的，李某每次来其家都吸食约0.3克冰毒。第一次来其家吸食毒品没有给钱，第二次给了其100元，第三次给其100元，这两次都是通过微信转给其的。其心里想李某吸食了其毒品，多少也要补助一点毒资给其。2016年8月至10月间，张某2在其家里吸食了三次冰毒，其提供过两次冰毒，张某2自己带过一次冰毒到其家里一起吸食。钟某在其家吸食冰毒共三次。第一次是2016年6月间，钟某到其家聊天，他说心烦想搞下毒品，其就从房间的抽屉里拿出一条半冰毒（约0.1克）和他一起吸食。第二次是2016年9月间，钟某来到其家聊天，他说要吸食冰毒，其拿出一条半冰毒（约0.1克）和他一起吸食。第三次是2016年11月上旬，钟某到其家聊天，他说要吸毒，他们就到房间里，其拿出冰毒（约0.1克）和他一起吸食。邓某在其房间里吸食冰毒两次，第一次是2016年11月初，阿学保、曾某2带着邓某到其房间一起吸食冰毒约0.2克。第二次是2016年11月中旬，邓某和曾某2到其房间一起吸食冰毒约0.4克。其辨认出在其家和其一起吸毒的李某、张某2、钟某、邓某，指认出其家房间就是其多次和邓某等人一起吸食毒品的场所。以上全部犯罪事实，还有原公诉机关提供，经原审法庭举证、质证，本院查证属实的下列证据予以证实：（1）户籍证明，证实上诉人李伟强、李鸿强、原审被告人温立新的出生年月日等基本情况，案发时已达完全负刑事责任年龄。（2）抓获经过、归案经过，证实2016年12月21日，公安机关在五华县横陂镇一汤湖店将上诉人李伟强抓获；2016年12月20日，民警在五华县河东镇将上诉人李鸿强抓获；2016年12月11日，公安机关在五华县华城镇将原审被告人温立新传唤至五华县公安机接受问话。（3）搜查笔录、扣押清单，证实公安机关在2016年12月11日16时43分对温立新的人身和住处进行搜查，扣押到两部手机、四张银行卡，在其房间一抽屉里扣押到两卷用于吸毒的锡纸。在李伟强身上查获一部苹果7手机、现金2800元、四张银行卡，在其住处查获一个带吸管的矿泉水瓶。在李鸿强身上查获一部苹果6手机、一部宝马牌760手机等。（4）随案移交物品、文件清单，证实涉案财物的移交情况。（5）毒品移交清单，证实公安机关在李鸿强车上扣押到的甲基苯丙胺和在李伟强家中查获的氯胺酮，化验后剩余毒品由五华县公安局禁毒大队统一保管。（6）梅州市公安司法鉴定中心出具的电子资料鉴定书，证实扣押的李伟强、李鸿强、温立新手机鉴定情况。（7）现场勘查笔录、现场图及照片，证实温立新家作案现场概貌。（8）刑事判决书、释放证明书，证实原审被告人温立新20**年9月6日因犯抢劫罪被广东省五华县人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金10000元，2014年4月19日刑满释放。（9）行政处罚决定书，证实吸毒人员李某、张某2、曾某1、邓某、周某、钟某等人被公安机关作出行政处罚。本院认为，上诉人李伟强、李鸿强以营利为目的，明知是毒品而贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。原审被告人温立新以营利为目的，提供毒品给他人吸食从中牟利；并为他人吸食毒品提供场所，其行为已构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，应实行数罪并罚。原审被告人温立新曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚，但归案后能如实供述容留他人吸毒的犯罪事实，依法予以从轻处罚。上诉人李伟强及其辩护人提出，一审法院认定上诉人李伟强于2016年10月间以2889元价格贩卖30克甲基苯丙胺给胡某的犯罪事实不能成立，经查，该犯罪事实，有证人胡某的证言及辨认笔录、上诉人李伟强与证人胡某的通话记录、支付宝交易记录、证人张某1的证言，以上证据能够相互印证，足以认定，该上诉意见及辩护意见，理据不足，不予采纳。上诉人李伟强提出对其量刑过重，经查，原判根据上诉人李伟强的犯罪事实、情节在法定幅度内的量刑并无不当，二审予以维持，该上诉意见不予采纳。上诉人李鸿强在二审审理期间，以服从原审判决为由，申请撤回上诉，符合法律规定，依法予以准许。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条之规定，裁定如下：一、准许上诉人李鸿强撤回上诉。二、驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  黄碧辉审 判 员  范宜佳代理审判员  刘恩德二〇一八年二月十一日书 记 员  江 逸