福建省漳州市芗城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0602刑初287号
公诉机关福建省漳州市芗城区人民检察院。
被告人牛贺新，男，1966年12月12日出生于安徽省颍上县，汉族，初中文化，厦门市某某建筑劳务有限公司负责人，家住安徽省颍上县。因涉嫌犯诈骗罪于2016年9月7日被刑事拘留，同年9月22日被逮捕。现羁押于漳州市看守所。
辩护人林俊晖，福建泾渭明律师事务所律师。
辩护人何宗发，安徽天瑞律师事务所律师。
漳州市芗城区人民检察院以芗检公刑诉[2017]259号起诉书指控被告人牛贺新犯诈骗罪，于2017年5月26日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。漳州市芗城区人民检察院指派检察员沈彬、代理检察员彭豪毅出庭支持公诉。被告人牛贺新及其辩护人林俊晖、何宗发到庭参加诉讼。现已审理终结。
漳州市芗城区人民检察院指控：2015年4月8日，被告人牛贺新以伪造的厦门市集美区某某花园1幢601室房产证作抵押，虚构自己准备投资中化泉州中下游配套项目回填工程的事实，骗取被害人郑某1的人民币400000元，并于2016年9月6日到公安机关投案。案发后，已退赃人民币170000元。公诉机关认定上述事�的证据有：书证；证人柯某、郑某2等人的证言；被害人郑某1的陈述；被告人牛贺新的供述与辩解。公诉机关认为，被告人牛贺新的行为已构成诈骗罪，且数额巨大。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，对被告人牛贺新予以惩处。
被告人牛贺新对起诉书指控的以伪造的房产证为抵押，骗取郑某1人民币400000元的犯罪事实供认不讳。但辩称，其经小庄介绍确实投资泉州中化项目。
辩护人林俊晖、何宗发的辩护意见是：一、本案犯罪数额应为人民币23万元。被告人牛贺新于借款之后至被害人报案前，已陆续还款17万元，其对该部分款项没有非法占有的故意，不应计入犯罪总金额。二、被告人牛贺新具有自首、初犯、积极赔偿被害人损失并取得谅解、认罪认罚等法定、酌定从�、减轻处罚的情节，建议对被告人从轻或减轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：2015年4月3日，被告人牛贺新在厦门市集美区以人民币200元的价格伪造一本编号为厦国土房证01××25号、房地坐落为集美区某某1幢601室的土地房屋产权证。2015年4月8日，被告人牛贺新在漳州市芗城区某某小区13栋201室，以上述伪造的房屋产权证作为抵押，虚构自己准备投资中化泉州中下游配套项目回填工程（外走马埭垦区）的事实，骗取被害人郑某1的人民币400000元。2015年5月22日至2016年3月18日，被告人牛贺新陆续退还郑某1赃款计人民币170000元。2016年9月6日，被告人牛贺新主动到公安机关投案。
另查明，在本案审理过程中，被告人牛贺新通过家属退还被害人郑某1人民币50000元，并取得郑某1的谅解。
上述事实，有检察机关提交，并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、被害人郑某1的陈述，证实2015年4月8日，其朋友将牛贺新带到其位于芗城区某某小区13栋201室家中。牛贺新将一份《土方工程施工分包协议书》交给其，说他正在做这个项目，需要资金，并以一本房产证为抵押向其借款人民币400000元，约定2015年7月30日还清。当天，其让女儿芦某某向牛贺新的农业银行账户转账300000元；之后又通过转账付他100000元。
2、证人张某的证言，证实其经朋友杨亚虎介绍认识牛贺新，并将他介绍给老朋友郑某1以合作工程项目。郑某1提出要有房产担保，并到厦门看了牛贺新的房子后，牛贺新到漳州郑某1家与郑某1签了一张400000元的借条。之后，其在郑某1家看到一本房产证，郑某1说是牛贺新抵押的。
3、证人柯某的证言，证实其没有与“小庄”或牛贺新签订过有关工程的协议书。不知道惠安东桥镇有中石化填海工程。没有听说过牛贺新到惠安做土方工程。
4、证人庄某的证言，证实其没有与牛贺新签订过任何工程协议书，没见过公安机关出示的《土方工程施工分包协议书》，也没有找过众赢建筑劳务公司的人在该”协议书“上签字、盖章。
5、证人郑某2的证言，证实其所任职的闽南建工集团从中交上航局航道建设有限公司分包了中化泉州中下游配套项目（外走马埭垦区）三期土方回填工程，该工程由其单位自行施工，没有分包其他公司。其不认识牛贺新。
6、施工合同，证实中交上航局航道建设有限公司将中化泉州中下游配套项目回填工程（外走马埭垦区）二、三、四期工程分包给福建闽南建筑工程有限公司。
7、土方工程施工分包协议书，证实牛贺新提供伪造的厦门某某建筑劳务有限公司与柯某为代表的福建某某建筑劳务有限公司签订的泉州中化中下游配套项目（外走马埭垦区）三期土方回填工程分包协议书，虚构借款事实。
8、某某建筑劳务公司出具的声明，证实经辨认公安机关出示的“土方工程施工分包协议书“，福建某某建筑劳务有限公司声明从未与厦门某某建筑劳务有限公司签订过该协议书；该协议书上的”福建省某某建筑劳务有限公司“的印章不是其公司的印章。
9、借条，证实牛贺新于2015年4月8日向郑某1出具一张借款人民币400000元的借条，约定2015年7月30日前还清。
10、银行账户个人活期明细信息，证实芦慧清于2015年4月10日转账300000元到牛贺新账户、4月15日通过转账付牛贺新1000**元。
11、厦门市土地房屋权证，证实被告人牛贺新提供伪造的厦国土房证第01××25号房屋产权证（坐落于集美区某某小区1幢601室）作为向郑某1的借款抵押。
12、厦门市不动产登记中心出具的证明，证实经查系统记录，身份证号码为、姓名为牛贺新的名下无房产，厦国土房证第01××25号房屋产权证系伪造证书。
13、交易流水清单，证实被告人牛贺新自2015年5月22日起至2016年3月18日止，七次通过银行转�归还被害人郑某1人民币共计170000元。
14、归案经过、讯问笔录，证实2016年9月6日，犯罪嫌疑人牛贺新到公安机关投案，供述了其伪造厦国土房证第01××25号厦门土地房屋权证向郑某1借款400000元的犯罪事实。
15、户籍证明，证实被告人牛贺新的基本身份情况，并证实被告人牛贺新犯罪时已达完全刑事责任年龄。
16、被告人牛贺新的供述，证实其因资金周转需要，经朋友介绍向郑某1借款400000元，并虚构名下有房产即集美区某某小区1幢601室可以作为抵押。其将花200元伪造的上述房产证抵押给郑某1，写了一张400000元的借条，得到郑某1通过银行转账支付的人民币400000元。
以上证据，能相互印证，应予采信。
庭审中，辩护人林俊晖向法庭提交收条、谅解书各一份，证实案发后，被告人牛贺新的家属再退赔被害人郑某1人民币50000元，取得郑某1的谅解，郑某1请求对被告人牛贺新从轻、减轻处罚并适用缓刑。
上述证据，经庭审质证，查证属实，应予采信。
本案争议的焦点在于：被告人牛贺新是否具有自首情节？经查，被告人牛贺新主动到公安机关投案，并如实供述自己以伪造的房产证为抵押，向人郑某1骗取人民币400000元的犯罪事实。虽然其拒不供述自己虚构准备投资中化泉州中下游配套项目回填工程（外走马埭垦区）的事实，但不影响对其“如实交代自己的主要犯罪事实”的认定，其行为符合法律关于自首的规定。故辩护人何宗发关于被告人牛贺新具有自首情节的�护意见合法，可以采纳。
本院认为：公诉机关对被告人牛贺新指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人牛贺新以非法占有为目的，采用虚构事实的方法，骗取他人财物计人民币400000元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，应予以追究其刑事责任。案发后，被告人牛贺新主动到公安机关投案，并如实供述自己的主要犯罪事实，是自首，可以从轻处罚。被告人牛贺新能积极退还被害人的部分赃款，取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。辩护人林俊晖关于被告人牛贺新借款之后至被害人报案前，已陆续还款17万元，其对该部分款项没有非法占有的故意，不应计入犯罪总金额的辩护意见没有法律依据，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、最高人民法院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决如下：
一、被告人牛贺新犯诈骗罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年9月7日起至2021年3月6日止。罚金于本判决生效后立即缴纳。）
二、责令被告人牛贺新将未退赔的赃款人民币180000退赔给被害人郑某1。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李杨惠贞
人民陪审员 陈 安 辉
人民陪审员 彭 瑛 霞
二〇一七年十月二十六日
书 记 员 卢 俞 岑
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条【诈骗罪】诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定�
第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
……
第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院
《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察守可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究本地区执行的具体数额，报请最高人民法院、最高人民检察院备案。
最高人民法院、最高人民检察院
《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
……
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
……