安徽省宿州市中级人民法院
行 政 赔 偿 判 决 书
（2017）皖13行赔初4号
原告：刘飞，男，1984年8月14日出生，汉族，住安徽省宿州市萧县，
委托代理人：牛贵铭，北京市仁人德赛律师事务所律师。
被告：萧县人民政府，住所地安徽省宿州市萧县龙城镇大同街138号，组织机构代码75296265-9。
法定代表人：武戈，县长。
委托代理人：吴琼，萧县人民政府法制办工作人员。
委托代理人：程言志，安徽烁光律师事务所律师。
原告刘飞诉被告萧县人民政府房屋强拆行政赔偿一案，向本院提起行政诉讼。本院于2017年1月19日立案受理后，依法向被告送达了应诉通知书及起诉状副本。本院依法组成合议庭，于2017年4月11日公开开庭审理了本案。原告刘飞及其委托代理人牛贵铭，被告萧县人民政府的委托代理人吴琼、程言志到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
刘飞起诉称：刘飞系萧县龙山子村民，在该村拥有宅基地一处，位于龙山子村行政××道路东××街，建有10间门面房，建筑面积308平方米，院内空地242平方米。2016年7月22日，萧县人民政府在没有任何通知及未达成协议的情况下，违法强拆了刘飞的房屋，并将屋内的家俱、生活用品、衣物、贵重物品等全部掩埋。萧县人民政府违法拆除房屋，侵害公民的合法权益。综上，请求依法判令萧县人民政府赔偿房屋、屋内设施、生活用品及生活补助等各项经济损失8027860元，精神抚慰金5万元。
刘飞向本院提供如下证据：1.刘飞手绘平面图一份，证明刘飞被强拆房屋建筑面积308平方米，空地面积是242平方米；2.视频资料（光盘三张），证明房屋状况及拆除行为违法；3.龙山庭苑商品房买卖合同、订购协议及发票，证明刘飞请求赔偿的依据。
萧县人民政府答辩称：一、对刘飞房屋进行拆除是萧县龙城镇人民政府的行为，不是萧县人民政府行为；二、对刘飞房屋拆除系依据萧政秘（2016）21号和萧政办发（2015）39号文件的规定作出；三、刘飞的赔偿请求无法律和事实依据，请求依法驳回刘飞的赔偿请求。
萧县人民政府在举证期限内向本院提供如下证据：1.《关于对龙山子1号地项目范围内房屋进行征收的决定》（萧政秘[2016]21号）、《关于印发萧县国有土地上房屋征收与补偿试行办法的通知》（萧政办发[2015]39号）、《关于对龙山子1号地项目范围内房屋进行征收的公告》及房屋征收补偿安置方案，证明对刘飞房屋进行征收所依据的规范性文件，实施征收的具体单位是萧县龙城镇人民政府；2.房屋征收丈量摸底表、平面图及照片，证明萧县人民政府依法丈量了刘飞的房屋及土地面积。
为查明案件事实，本院依法调取了该区域2008年6月航拍地形图，证明2008年6月航拍时刘飞房屋及土地状况。
经庭审质证，刘飞对萧县人民政府提供的证据质证如下：证据1，对该征收决定已提起诉讼，并已被法院判决确认违法；39号文件已被提起诉讼，该文件属于无权单位制定的违法文件，依法不应予以认可；补偿安置方案不符合《国有土地上房屋征收与补偿条例》的规定，应属无效。证据2，摸底表中所列明的物品清单、平面图和实际情况不符。萧县人民政府对刘飞提供的证据发表质证意见：证据1，平面图所显示房屋状况不属实。证据2，光盘来源不清楚，录制时间和地点均不能确定，光盘显示的房屋与刘飞房屋不具有关联性，显示的拆迁人员为龙城镇人民政府工作人员，达不到证明目的。证据3，来源不合法，购房合同所显示位置与刘飞被拆房屋位置不在同一区域，且系商业用房，与本案没有关联性。
刘飞及萧县人民政府对本院依法调取的证据真实性无异议。
本院对上述证据认证如下：刘飞提供的证据1，不具有真实性；证据2具有真实性、合法性、关联性；证据3不具有关联性。萧县人民政府提供的证据1、2，均不能证明其实施强拆行为的合法性，不予采信。本院调取的航拍图真实性、合法性、关联性予以确认。
经审理查明：2016年3月25日，萧县人民政府作出《关于对龙山子1号地项目范围内房屋进行征收的决定》[萧政秘(2016)21号]并予以公告，决定对龙山子1号地项目范围内房屋进行征收，确定征收范围为南至交通路、北至淮海东路、西至行政大道、东至符夹铁路；规定被征收人应按照征收补偿安置方案，在2016年4月1日至2016年5月30日与房屋征收部门签订补偿协议，并腾空房屋交付给征收部门，在规定期限内未签订补偿协议的，萧县人民政府将依法作出补偿决定或者履行房屋拆除程序。
萧县人民政府在公布萧政秘(2016)21号征收决定时一并公告了《龙山子1号地项目范围内房屋征收补偿安置方案》，内容为：一、房屋补偿范围及认定。予以补偿的建筑：被征收房屋在2008年6月航拍图上有标注的；2008年6月航拍图上未标注，但具有有效权属证明或有效建房批准手续的。不予补偿的建筑：被征收房屋在2008年6月航拍图上未标注，无有效权属证明，无有效建房批准手续的。二、房屋用途认定。住宅：（一）建筑手续齐全的沿街底层房屋，住改商后在2006年4月1日以后经营的；（二）建设手续齐全的沿街底层房屋改做生产办公及仓储用房；（三）建设手续齐全沿街二层（含二层）以上的房屋；（四）在居民区内，改变住宅结构和用途，用作经营、生产、加工和养殖的。商业：持有有效权属证明或有效建房批准手续载明商业用途的；建设手续齐全的沿街底层建筑（住改商），自发布公告之日前，已经连续经营满10年以上的（含10年），能提供有效营业执照、组织机构代码证、税务登记证的沿街第一自然间。三、补偿安置方式。货币化补偿：住宅按2278元/平方米予以补偿；商业按同等面积住宅三倍予以补偿。产权调换安置：在安置区内按照住宅或者商业面积1:1在该项目范围区域内就地安置。四、积极配合奖励。对于认定为不予补偿的建筑，若被征收人积极配合，且在规定的时间段内积极配合的，给予一定的助拆费。对于2013年2月19日萧县人民政府《关于城市规划区内全面禁止个人建房的通告》[萧政发(2013)5号]发布之后建房，在第一、第二、第三时间段内签约的，分别给予300元/平方米、100元/平方米、50元/平方米的助拆费。
《萧县国有土地上房屋征收与补偿试行办法》[萧政发(2015)39号]中关于单门独院剩余土地面积补偿政策一览表规定，合法房屋面积/合法土地面积大于等于1的，仅按合法建筑面积进行补偿安置；合法房屋面积/合法土地面积大于0小于1的，除按合法建筑面积进行安置补偿，多余的土地面积：一级地段按80%置换成房屋面积进行补偿安置；二级地段按70%置换成房屋面积进行补偿安置；三级地段按60%置换成房屋面积进行补偿安置，其中二级地段为南至世纪大道、西至小西环路、北至凤山、东至铁道，刘飞房屋位于上述二级地段内。
刘飞的房屋位于征收范围之内，其主张房屋建筑面积308平方米，院内空地为242平方米。萧县人民政府提供的房屋征收丈量登记摸底表记载其房屋2008年显示面积为218.09平方米，2008年未显示面积为68.06平方米。该户在规定期限内未签订补偿协议。2016年7月22日，萧县人民政府对刘飞位于龙山子1号地的房屋实施了强制拆除。刘飞不服该强拆行为向本院提起行政诉讼。2016年12月28日，本院作出（2016）皖13行初202号行政判决，确认萧县人民政府于2016年7月28日强制拆除刘飞房屋的行为违法。该判决已发生法律效力。
本院认为：根据《中华人民共和国国家赔偿法》第四条（四）项之规定，行政机关及其工作人员在行使行政职权时，实施造成财产损害的其他违法行为，受害人有取得赔偿的权利。本案中，萧县人民政府组织对刘飞房屋实施强制拆除的行为，已被本院生效的（2016）皖13行初202号行政判决确认违法，故刘飞有取得赔偿的权利。
萧县人民政府作出的《2009-31#地块拆迁补偿安置方案》，已作为该征收区域被征收户的补偿标准予以适用，为体现公平原则，对刘飞的赔偿标准亦应参照该补偿方案予以确认。
一、关于房屋赔偿的请求
1、房屋面积的认定
《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款规定，在行政赔偿、补偿的案件中，原告应当对行政行为造成的损害提供证据。因被告的原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任。本案中，因涉案房屋已被萧县人民政府强制拆除，无法进行现场勘查核对，萧县人民政府应承担举证责任。萧县人民政府举证的刘飞房屋征收丈量登记摸底表记载其房屋2008年显示面积为218.09平方米，2008年未显示面积为68.06平方米，合计为286.15平方米。因该表系单方制作，无刘飞户签字确认，不足以证明刘飞的房屋面积为286.15平方米。本院为查明案件事实，虽调取了2008年航拍图，但因该图拍摄制作于2008年，无法证明2008年至2015年间刘飞的房屋是否变化，萧县人民政府应承担举证不能的责任。刘飞主张其房屋建筑面积为308平方米并绘制了草图。本院对刘飞房屋面积认定为308平方米。
2、可予补偿房屋面积的认定
《龙山子1号地项目范围内房屋征收补偿安置方案》载明，被征收房屋在2008年6月航拍图上未标注，无有效权属证明，无有效建房批准手续的属于不予补偿的房屋。本案中，本院调取的航拍地形图显示刘飞户有房屋一处，但未显示房屋面积，结合房屋征收丈量登记摸底表记载刘飞房屋2008年显示面积为218.09平方米，本院认定刘飞可予补偿面积218.09平方米。
《萧县国有土地上房屋征收与补偿试行办法》[萧政发(2015)39号]中关于单门独院剩余土地面积补偿政策一览表规定，合法房屋面积/合法土地面积大于0小于1的，除按合法建筑面积进行安置补偿，多余的土地面积：二级地段按70%置换成房屋面积进行补偿安置。本案中，本院依法组织双方当事人对航拍图显示的刘飞院落进行测量，经测量显示刘飞院落面积189.79平方米。刘飞主张其院落土地面积为242平方米，因其未提交合法拥有土地使用权的证据，本院不予认可。刘飞可予安置房屋占地218.09平方米，已经超过院落土地面积242平方米，无多余的土地面积需要置换。综上，刘飞可予补偿房屋面积为218.09平方米。
3、房屋货币补偿数额
根据《龙山子1号地项目范围内房屋征收补偿安置方案》关于商业用房的认定：持有有效权属证明或有效建房批准手续载明商业用途的；建设手续齐全的沿街底层建筑（住改商），自发布公告之日前，已经连续经营满10年以上的（含10年），能提供有效营业执照、组织机构代码证、税务登记证的沿街第一自然间。关于住宅货币补偿的规定，住宅按2278元/平方米予以补偿。本案中，刘飞未提供符合上述要求的商业用房认定证据，故对其房屋应按照住宅予以补偿。刘飞可予补偿房屋面积218.09平方米，其应获得赔偿496809.02元（218.09平方米×2278元/平方米）。
因萧县人民政府违法强拆，对于不予安置房屋面积89.91平方米（308平方米-218.09平方米）中建材等损失亦应予以赔偿，根据《龙山子1号地项目范围内房屋征收补偿安置方案》关于在签约期限内对于违法建筑给予助拆费的规定，结合房屋的结构、使用年限等，综合酌定每平方米给予300元赔偿。故刘飞不予安置房屋应获得赔偿26973元（89.91平方米×300元/平方米）。
综上，刘飞房屋损失共计应获得赔偿523782.02元（496809.02元+26973元）。
二、关于屋内设施及物品损失
刘飞向本院主张该项损失为2527860元，并提供的了损失清单。萧县人民政府提供的登记摸底表显示装潢及附属物情况载明刘飞应获得该项补偿67909元。因萧县人民政府强拆刘飞房屋的行为已被确认违法，该强拆行为导致刘飞无法证明其房屋装潢及屋内物品损失情况，萧县人民政府在强制拆除前也未以妥善方式对物品进行登记、交接等进行证据留存，应当承担举证不能的责任。经审查，刘飞提交的损失清单中，对其所列的名家字画、黄金首饰、白金首饰、玉首饰等贵重物品，因未提交上述财产的基本证明，故不予认定。刘飞提供的其他损失清单基本符合家庭生产生活需要，结合当地生活水平，本院酌定萧县人民政府应赔偿刘飞屋内设施及物品损失15万元。
三、关于生活补助及精神抚慰金的请求
刘飞在赔偿案件起诉时请求赔偿事项包括了生活补助一项，经当庭询问，刘飞表示该项已经包含在其计算的房屋损失里，其赔偿请求只有房屋、屋内设置及生活用品等项目，故本院对该项请求不再审理。
根据《中华人民共和国国家赔偿法》第三十五条之规定有本法第三条或者第十七条规定情形之一，致人精神损害的，应当在侵权行为影响的范围内，为受害人消除影响，恢复名誉，赔礼道歉；造成严重后果的，应当支付相应的精神损害抚慰金。支付精神抚慰金情形限于行政机关侵犯公民人身权造成侵害，刘飞因未提供萧县人民政府侵犯其人身权的相关证据，对其要求支付精神抚慰金5万元的请求，不予支持。
根据《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十一条第一款规定之精神，赋予被征收人可以选择货币补偿及房屋产权调换的权利。本案虽系行政赔偿案件，但纠纷系因征收强拆引起，涉及到刘飞居住、生活等最基本的合法权益，考虑到刘飞房屋已经被强拆，本院在作出赔偿判决时对刘飞的选在产权调换的权利亦应予以保护。《龙山子1号地项目范围内房屋征收补偿安置方案》关于产权调换的规定，在安置区内按照住宅或者商业面积1:1在该项目范围区域内就地安置。如刘飞选择产权调换方式，可在该项目安置区范围内选择218.09平方米住宅。
综上，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第四条(四)项、第三十六条（八）项、《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条之规定，判决如下：
一、萧县人民政府于本判决生效之日起六十日内赔偿原告刘飞货币损失673782.02元（523782.02元+15万元）；如刘飞选择产权调换方式，萧县人民政府应在该项目安置区域内为刘飞安置218.09平方米住宅并赔偿损失176973元（26973元+15万）；
二、驳回原告刘飞其他赔偿请求。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。
审 判 长 潘庆飞
审 判 员 戴宝琴
人民陪审员 周明明
二〇一七年九月十五日
书 记 员 李枚娟
附法律条文：
《中华人民共和国国家赔偿法》
第四条行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：
（一）违法实施罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚的；
（二）违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的；
（三）违法征收、征用财产的；
（四）造成财产损害的其他违法行为。
第三十六条侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理：
（一）处罚款、罚金、追缴、没收财产或者违法征收、征用财产的，返还财产；
（二）查封、扣押、冻结财产的，解除对财产的查封、扣押、冻结，造成财产损坏或者灭失的，依照本条第三项、第四项的规定赔偿；
（三）应当返还的财产损坏的，能够恢复原状的恢复原状，不能恢复原状的，按照损害程度给付相应的赔偿金；
（四）应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金；
（五）财产已经拍卖或者变卖的，给付拍卖或者变卖所得的价款；变卖的价款明显低于财产价值的，应当支付相应的赔偿金；
（六）吊销许可证和执照、责令停产停业的，赔偿停产停业期间必要的经常性费用开支；
（七）返还执行的罚款或者罚金、追缴或者没收的金钱，解除冻结的存款或者汇款的，应当支付银行同期存款利息；
（八）对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。
第三十五条有本法第三条或者第十七条规定情形之一，致人精神损害的，应当在侵权行为影响的范围内，为受害人消除影响，恢复名誉，赔礼道歉；造成严重后果的，应当支付相应的精神损害抚慰金。
《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》
第三十三条被告的具体行政行为违法但尚未对原告合法权益造成损害的，或者原告的请求没有事实根据或法律根据的，人民法院应当判决驳回原告的赔偿请求。