河北省张家口市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）冀07刑初字1号
公诉机关河北省张家口市人民检察院。
被告人张建某，男，1973年10月20日出生，汉族，初中文化，农民，捕前住河北省蔚县。2015年1月16日因涉嫌犯制造毒品罪被蔚县公安局刑事拘留，同年1月27日因涉嫌犯制造毒品罪被依法逮捕。
辩护人刘青树,河北兴蔚律师事务所律师。
被告人李文某，男，1959年5月1日出生，汉族，高中文化，农民，捕前住蔚县。2015年3月13日因涉嫌犯贩卖毒品罪被蔚县公安局刑事拘留，同年3月26日因涉嫌犯贩卖毒品罪被执行逮捕。
辩护人高建利，河北兴蔚律师事务所律师。
张家口市人民检察院分别以张检公二刑诉(2015)30号起诉书及张检公二刑追诉（2015）3号追加起诉书指控被告人张建某犯制造、贩卖毒品罪、李文某犯贩卖毒品罪、非法持有毒品原植物种子罪，于2016年1月5日向我院提起公诉。本院依法组成合议庭，分别于2016年1月20日、3月9日公开开庭了此案。被告人张建某、李文某及其辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。
张家口市人民检察院指控：被告人张建某为牟取非法利益向被告人李文某、“老六”（另案处理）购买罂粟汁制造毒品。2014年10月份，张建某与李文某通过电话联系，张到蔚县蔚州镇王家园140号李文某家以每斤人民币15000元（以下均为人民币）的价格购买罂粟汁200克，支付毒资6000元；同年11月下旬，张以每斤17000元的价格向李购买罂粟汁500余克，支付毒资19000元。后张建某在其租住的蔚州镇立园小区26号楼3单元602室，将购买的罂粟汁加工成土制毒品用以出卖牟利。2015年1月16日公安民警在蔚县蔚州镇佳美大卖场门口将正在进行毒品交易的张建某当场抓获，现场缴获棕色疑似毒品颗粒两包，净重16.7克，随后公安民警从其租住处查获棕色疑似毒品颗粒两包，净重52.6克，土黄色疑似毒品颗粒两包，净重103.9克，乙酰酸、电石、电炉、电子秤、水杯等制毒工具。经鉴定：从张建某身上查获的棕色疑似毒品颗粒，从中检出海洛因、乙酰可待因、单乙酰吗啡等成分，其中海洛因含量为38.9%；查获的土黄色疑似毒品颗粒，从中检出吗啡、可待因成分，其中吗啡含量为73.2%。2015年3月13日8时许，蔚县公安局到蔚县宋家庄镇十字村抓捕被告人李文某时，从其家院内狗窝内当场查获罂粟籽182克，经鉴定，从该疑似毒品原植物罂粟种籽检出罂粟特异性DNA片段。
公诉机关为证实所指控的案件事实，在法庭的主持下提供了证人证言、现场勘查笔录、物证检验报告、毒品检验鉴定书、搜查笔录、称重笔录等等证据，据此认定被告人张建某的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项之规定，构成贩卖、制造毒品罪，李文某的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百五十二条之规定，构成贩卖毒品罪、非法持有毒品原植物种子罪，诉请本院依法判处。
被告人张建某对起诉书指控的犯罪事实无异议。其辩护人提出：张建某实施贩卖毒品的行为不排除特情引诱的可能性；其所制造毒品尚未流入社会且系初犯，故可从轻处罚。
被告人李文某辩称其于2015年3月14日及17日所作出售给张建某两次罂粟汁的供述，系受到侦查人员的精神压力所致。其辩护人提出，起诉书指控李文某第二次卖给张建某罂粟汁500余克的事实不清、证据不足；认定李文某犯非法持有毒品原植物种子罪的事实证据不足。
经审理查明：被告人张建某为牟取非法利益向被告人李文某及他人购买罂粟汁制造毒品。2014年10月，张建某通过电话与李文某联系后，到蔚县蔚州镇王家园140号李文某的家中以每斤人民币15000元（以下均为人民币）的价格购买罂粟汁200克，支付毒资6000元；同年11月下旬，又以每斤17000元的价格向李文某购买罂粟汁500余克，支付毒资19000元。后张建某在其租住的蔚州镇立园小区26号楼3单元602室，将购买的罂粟汁加工成土制毒品用以出售牟利。2015年1月16日公安民警在蔚县蔚州镇佳美大卖场门口将正在进行毒品交易的张建某当场抓获，现场缴获棕色疑似毒品颗粒两包，净重16.7克，后又从其租住处查获棕色疑似毒品颗粒两包，净重52.6克，土黄色疑似毒品颗粒两包，净重103.9克，及乙酰酸、电石、电炉、电子秤、水杯等制毒工具。经鉴定，所查获的棕色疑似毒品颗粒检出海洛因、乙酰可待因、单乙酰吗啡等成分，其中海洛因含量为38.9%；土黄色疑似毒品颗粒检出吗啡、可待因成分，其中吗啡含量为73.2%。2015年3月13日8时李文某在蔚县宋家庄镇十字村的家中被抓获，侦查人员从其家院中狗窝内当场查获扣押罂粟籽两瓶。
上述事实，有以下经法庭举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1、蔚县公安局禁毒大队出具的破案报告及抓获证明证明，2015年1月16日下午2时许，蔚县公安局侦查人员自蔚县蔚州镇正和路将涉嫌制造、贩卖毒品的犯罪嫌疑人张建某抓获。2015年3月13日，该大队民警将涉嫌贩卖毒品的李文某自宋家庄镇十字村抓获。
2、被告人张建某供述证实，其与“老六”和蔚县南山的李文某都买过罂粟汁。2014年夏天其和李文某通过打麻将认识，且曾告诉过李文某其用罂粟汁制造毒品的事。后经李文某与其联系，同年10月底11月初时，其到李文某家向李购买了两矿泉水瓶的罂粟汁，用李家的秤称重后大约两斤左右，每斤一万七千元，其付给李文某四万元左右现金。二十天之后，在李文某家中其又购买了两个矿泉水瓶装着的罂粟汁，大概两斤左右，每斤一万七千元，其给了李文某约三万七千元现金。其有两个手机号，一个号码是133××××6655，另一个是150××××6701，其与李文某购买罂粟汁时使用的是133开头的号码。其制毒的地点在其租住的蔚县房立园小区26号楼3单元602室。2015年1月16日下午两点多，“老六”来电话说想买15克毒品，约定每克1000元，后双方在佳美大卖场门口见面欲交易时其即被公安干警抓获。在现场侦查人员从其身上搜出疑似毒品颗粒物经称重为16.7克；从其制毒租住处查获的疑似毒品固体颗粒物共计103.9克；棕色疑似毒品颗粒物为28.3克；冰箱里茶叶筒内一包棕色固体颗粒物称重为24.3克。同时从房间搜查出的装在棕色玻璃瓶内的“乙干酸”、电炉子、电子秤、电石，食用碱面等物品系其为制造毒品所使用。
3、被告人李文某2015年3月14、15日供述证实，2014年其在宋家庄镇十字村西南的山坡上种过大烟。其与张建某是在蔚县蔚州镇前进路的麻将馆打麻将认识的。2014年大约11月，在自家的门洞里其卖给了张建某一瓶用红茶饮料塑料瓶装着的罂粟汁，按每斤一万五千元的单价，张建某给了其六千元现金；间隔二十天后，在其家里，又卖给张建某一瓶用白色娃哈哈瓶子装着的罂粟汁，经称重，约一斤一两多，以每斤一万七千元的单价，张建某共给了其一万九千元现金。所卖的罂粟汁是其从自己种植的大烟地里割取的。其和张建某联系买卖罂粟汁使用的电话是153××××8629。另供述，从十字村其家里的狗窝找到的两瓶罂粟籽不是自己的，不知是谁放到羊圈围墙缝隙里，其看到后就扔到了狗窝内。其卖大烟汁所得的钱用于购买了山羊。
4、证人白某、田某证言证实，2014年10月左右，李文某向其二人共买了70多只羊，价款约三万三千元。
5、通话记录清单证实，2014年10月15日至16日间，张建某使用的133××××6655手机号码与李文某使用的153××××8629号码通话5次，2014年11月22日至23日间通话3次。
工商银行蔚县支行银行账户明细证明：张建某2014年10月14日取款30000元；2014年10月16日存款20500元；2014年11月20日取款30000元；2014年11月23日取款40000元。
6、辨认笔录证实，2015年1月30日，张建某经对侦查人员事先准备的11张（其中5号照片为李文某）不同男性正面免冠照片辨认后指出，本组照片中的5号就是卖给其大烟的姓李的蔚县人。
7、辨认笔录证实，2015年3月13日，李文某经对11张不同男性正面免冠照片无规则排列打印在一张A4纸上（其中犯罪嫌疑人张建某照片1张，编号为10号）认真看过后，指出本组照片中的10号就是与其购买罂粟汁的人。
8、指认笔录及照片证实，2015年8月27日，张建某对位于蔚县蔚州镇小肥羊酒店东李文某家的平房（交易罂粟汁现场）进行了指认。李文某亦对与张建某交易罂粟汁现场即位于蔚县蔚州镇小肥羊酒店东其家的平房予以了指认。
9、辨认笔录证实，2015年4月22日，李文某对其种植罂粟的地块（蔚县宋家庄镇十字村西1000米山沟内）予以了指认。
10、现场勘查笔录及照片证明，现场位于蔚县宋家庄镇十字村西1000米处山沟里，山沟里有一块罂粟地块，该地南北长8米，东西长5米。罂粟地周围为灌木丛。罂粟地块东侧有一条南北向土路，土路东侧为山沟，罂粟地块南侧、西侧、北侧均为山坡。
11、辨认笔录证实，2015年6月4日，张建某对其制造毒品地点即蔚县蔚州镇立园小区26号楼3单元602室及2015年1月16日贩卖毒品交易地点佳美大卖场门口均予以了指认。
12、现场勘查笔录证实，现场位于蔚县蔚州镇立园小区26号楼3单元602室张建某租住房。后阳台内西南侧有一个纸盒，内有一台电炉（原物提取），电炉北侧靠西墙两块玻璃的北侧有一个纸箱，纸箱上有一个包装盒，纸箱内有一个咖啡色玻璃瓶，瓶内有液体（原物提取），一个绿色纸盒，上写有“茶香，宜水”，盒内放有一包棕色颗粒（原物提取），一包棕灰色颗粒（原物提取），一包咖啡色颗粒（原物提取）。南侧卧室双人床北侧床头柜夹缝内有一个白色药瓶，内有橘黄色膏状物（原物提取），双人床北侧枕头下有一叠人民币，外侧包有两张白纸。床面上有一部手机，南侧床头柜抽屉内有一块黄灰色固体（原物提取），双人床东侧地面上有两个塑料。袋上有一大一小两个棕色皮包，大包内有一张纸条（原物提取），纸条上写有姓名和电话号码，皮包侧面袋内有一个记事本（原物提取）。卫生间内东南角地面上有一个罐头瓶（原物提取），一个银色网罩，网罩内放有一根细金属棍（原物提取）。卫生间西北角地面上有一个塑料桶（原物提取）。由门厅西北侧门进入东北侧卧室，卧室内东北侧地面上有两个纸箱，两个手提袋，西南角地面上有纸箱、垫子等物。厨房东北侧有一张木桌，在木桌南侧第二个抽屉内有一包窗纱（原物提取），第三个抽屉内有一件反光背心，木桌北侧抽屉呈锁闭状，打开抽屉，在此抽屉内有一个纸盒，盒内有一个电子秤（原物提取），一块电池，一包咖啡色粉末（原物提取），抽屉内有一包塑料袋。在木桌北侧柜内有一个咖啡色玻璃瓶，瓶内有液体（原物提取）。玻璃瓶东侧有一个塑料袋，袋内有两包灰色颗粒（原物提取），一包碱面（原物提取），一盒红色提袋，袋内装有一大一小两个白色水杯（原物提取），两块黑色布块（原物提取）。由厨房北侧门进入东侧后阳台，阳台内东侧有一台冰箱，在冰箱上层有两个抽屉，下侧抽屉内有一个绿色茶叶桶，桶内放有一包咖啡颗粒（原物提取）和一包塑料袋。
13、指认照片证实，张建某对从其家中搜查出的两包电石、一个电炉子、一包碱面、三包棕色疑似毒品固体颗粒物、装于绿色纸盒内的三包土黄色疑似毒品固体颗粒物、两瓶“乙甘酸”均进行了指认。
14、搜查笔录证实，2015年1月16日，在见证人的见证下，对涉嫌制造毒品的张建某抓获后进行人身搜查，在张建某的上衣左下外侧衣兜内搜出一包棕色疑似毒品颗粒物；张建某手中持有一个烟盒，内装一包棕色疑似毒品颗粒物。
15、蔚县公安局禁毒大队出具的称重记录及照片证实，2015年1月16日12时许，该队侦查人员在蔚县蔚州镇正和路佳美大卖场门口将张建某抓获，当场从其身上查获两包疑似毒品固体颗粒。同日，对其居住房屋进行现场勘查，提取了四包以上毒品固体颗粒物，在张建某的指认下，民警在该县公安局执法办案中心对六包疑似毒品固体颗粒物进行了称重，其中小塑料包装袋经称重为0.2克，大塑料包装袋称重为1.1克。六包疑似毒品固体颗粒物带包装分别为15.3克、1.8克、17.6克、87.5克、29.4克、25.4克，共重177克。去除包装袋（四个大包装袋、两个小包装袋）这六包固体颗粒物分别重15.1克、1.6克、16.5克、86.4克、28.3克、24.3克，共重172.2克。
16、张家口市公安局毒品检验鉴定书证实，当场查获的棕色疑似毒品两包（编号1:1.8克，编号2:15.3克）。从其住处查获的棕色疑似毒品两包（编号3:25.4克，编号4:29.4克）、土黄色疑似毒品两包（编号5:17.6克，编号6:87.5克）。从1-4号检材中均检出乙酰可待因、海洛因成分；从5-6号检材中检出吗啡、可待因成分。
17、公安部物证检验报告证实，编为1号检材（棕色颗粒，留检重量10.12克）中检出海洛因、乙酰可待因、单乙酰吗啡等成分，其中海洛因含量为44.2%。棕色颗粒（原编号3号、4号均匀混合），留检重量为10.67克，编号为1号检材；土黄色颗粒（原编号5号、6号均匀混合），留检重量12.01克，编为2号检材。检验结果为：从1号检材中检出海洛因、乙酰可待因、单乙酰吗啡等成分，其中海洛因含量为38.9%；从2号检材中检出吗啡、可待因成分，其中吗啡含量为73.2%。
18、蔚县公安局随案移交物品、文件清单证实，对依法扣押的电炉1台、电子秤1个、大号水杯1个、小号水杯1个、灰色颗粒2包予以移送。销毁物品、文件清单证实，对现场勘查提取的2瓶咖啡色玻璃瓶（内有液体）、1块黄白色固体违禁物品予以销毁。
19、上交毒品登记表证实，2015年1月27日，蔚县公安局禁毒大队将在张建某身上及住处查获的172.2克（含检材）海洛因及吗啡成分的毒品予以上交。
20、扣押清单证明，2015年3月13日，在李文某的院中发现两瓶疑似罂粟种子并予以扣押。
21、常住人口信息表证实了被告人张建某、李文某身份基本情况。
22、蔚县公安局禁毒大队侦查人员赵延炜、李春新出具说明，在侦办李文某涉嫌贩卖毒品一案中，严格依法办案，未有对犯罪嫌疑人李文某实施引诱、诱供、辱骂、殴打等刑讯逼供行为。
23、蔚县看守所提供的谈话笔录证明，2015年3月14日至3月20日间，李文某未曾反映过其受到刑讯、虐待等情况。
上述证据相互印证、吻合，足以认定被告人张建某制造、贩卖毒品，被告人李文某贩卖毒品的事实属实。
本院认为，被告人张建某无视国家法律规定，购买罂粟汁制造海洛因并予以贩卖，数量达100余克，其行为已构成制造、贩卖毒品罪；被告人李文某为牟取非法利益贩卖罂粟汁700余克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的以上罪名成立，但对于被告人李文某犯非法持有原植物种子罪，因现有证据无法确定检出罂粟特异性DNA片段的罂粟种籽确系为李文某家中所查获扣押的罂粟籽，故该项指控的证据不足，不能成立。关于被告人张建某的辩护人提出张建某贩卖毒品存有特情引诱之因素的辩护意见，经查，蔚县公安局禁毒大队出具的破案报告已明确说明本案来源系匿名举报，故该辩护意见因无据可证而不予采纳。关于被告人李文某在庭审中提出其所作两次向张建某贩卖罂粟汁的供述系编造，是侦查人员向其实施了精神压力所致的辩解意见，经查，公诉机关当庭宣读、出示的讯问笔录及侦查机关出具的说明材料、看守所谈话笔录证实，2015年3月14日、17日李文某就两次贩卖罂粟汁的供述系侦查人员在羁押场所内对其进行的讯问，在此期间，李文某精神状态良好，且在看守所干警告知其相关权利的前提下，也未反映过其曾受到刑讯、虐待等情况；侦查人员出具说明亦证明在依法对李文某进行讯问时未存有引供、诱供、辱骂、殴打等非法取证行为；另根据《中华人民共和国刑事诉讼法》及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》的相关规定，使用肉刑或者变相肉刑，或者采用其他使被告人在肉体上或精神上遭受剧烈疼痛或者痛苦的方法，迫使被告人违背意愿作出的供述，属于《中华人民共和国刑事诉讼法》第五十四条规定的采用刑讯逼供等非法方法收集的被告人供述，故被告人李文某所称受到的精神压力，不属于上述规定中的刑讯逼供等非法方法，不符合非法证据排除的条件，故此辩解意见不能成立。关于李文某辩护人所提指控李文某第二次卖给张建某罂粟汁500余克的事实不清、证据不足的辩护意见，经查，被告人李文某在侦查阶段供述证实了其先后贩卖给张建某两次罂粟汁共计700余克的事实，虽就交易的数量、毒资与同案犯张建某所供不完全吻合，但事实经过能够相互印证，且有二人的通话记录予以佐证，公诉机关以有利于被告人的原则对其予以指控,证据确实、充分，故该辩护意见不能成立。鉴于二被告人均系初犯，故可酌情予从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三款、第六十一条之规定，判决如下：
被告人张建某犯制造、贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收个人财产人民币五万元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月16日起至2030年1月15日止）
被告人李文某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月13日起至2022年3月12日止）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河北省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。
审判长 赵 洁
审判员 刘学君
审判员 徐卫平
二〇一六年三月一十五日
书记员 罗 伟
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大；……略。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。