咸阳市渭城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）咸渭刑初字第00150号
公诉机关咸阳市渭城区人民检察院。
被告人李争卫，男，1980年10月9日出生，汉族，初中文化程度。2012年8月10日因涉嫌诈骗罪被咸阳市公安局渭城分局刑事拘留，2012年8月23日被依法逮捕，2013年4月3日被本院取保候审，2014年2月21日被依法逮捕。现羁押于咸阳市渭城区看守所。
辩护人张又新，陕西咸通律师事务所律师。
咸阳市渭城区人民检察院以咸渭检刑诉字（2012）第300号起诉书指控被告人李争卫盗窃罪，于2012年11月19日向本院提起公诉。2012年12月27日，本院作出（2013）咸渭刑初字第00021号刑事判决书，宣判后，被告人李争卫不服判决，上诉于咸阳市中级人民法院。2013年3月26日，咸阳市中级人民法院作出（2013）咸刑终字第00033号刑事裁定书，即认为原判认定事实不清，证据不足，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条（三）项之规定，裁定撤销本院（2013）咸渭刑初字第00021号刑事判决书，发回本院重新审理。本院依法重新组成合议庭，先后于2013年6月28日、9月13日公开开庭审理了本案。咸阳市渭城区人民检察院检察员白宇峰依法出庭支持公诉，被告人李争卫、辩护人张又新、被害人龙某某、诉讼代理人郝美丽等到庭参加了诉讼。2013年7月1日、10月31日，咸阳市渭城区人民检察院先后两次本院建议延期审理。现已审理终结。
咸阳市渭城区人民检察院指控：
2011年12月14日下午，被告人李争卫在咸阳市渭城区文汇西路光辉小区4号楼2单元3层中户，趁龙某某不在家之机，将龙某某放在卧室梳妆台抽屉里的信合银联卡用自己的信合银联卡偷换。至2012年7月28日先后在咸阳市信用联社营业网点等多家银行取现83500元，用于赌博、挥霍。
公诉机关以被告人供述、被害人陈述、书证、视听资料等证据，认定被告人李争卫以非法占有为目的，采用秘密手段，盗窃他人现金83500元。其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以盗窃罪追究其刑事责任。
在开庭审理过程中，被告人李争卫辩称，2012年8月9日晚，在办案单位的一个房间，办案人员第一次对他进行询问时，揪他的头发，用皮带抽他，用脚踹他，他当时的供述是在办案人员进行刑讯逼供的情况下交代的，供述内容不真实，办案人员把他送进看守所时他两胯部有青紫伤；办案人员在看守所对他的询问笔录，没有让他看笔录就让他签字。事实上他没有偷换龙某某的信合银联卡。他和龙某某在同居期间，与龙某某共同存款、共同花钱的。他每次取龙某某信合银联卡上的钱，都是龙某某同意的，取出的款用于他二人花销，如用不完，他二人又将剩的钱存入龙某某信合银联卡上。否认其犯有盗窃罪。
被告人李争卫向法庭提交了其与被害人龙某某一起外出玩耍时的两张照片，并申请证人蒲某、郭某某为其出庭作证。
证人蒲某证言证明，2012年1月份，李争卫在咸阳飞机场附近交给他其用纸抱起来一万元及一些零钱，让他交给龙某某，在咸阳人人乐门口，他把钱交给了龙某某。
证人郭某某证言证明，2011年底，他借了李争卫一点钱，2012年4月份，李争卫打电话让他还钱，他便去了他的住处，开门的是和李争卫一起居住的女人，穿了个睡衣，他进去后把钱放到李争卫睡觉的床旁边了。
龙某某对证人蒲某的证言辩解称，蒲某确实手李争卫之托，在咸阳人人乐门口交给她一万一千元钱，这一万一千元钱是李争卫借她的钱。
龙某某对证人郭某某的证言辩解称，她不认识这个证人。
辩护人张又新认为，1、龙某某不是文盲，最起码认识数字。辩护人在二审法院将本案发回一审法院重审期间，通过龙某某户籍所在地公安机关调取了被害人龙某某的户籍档案，其户籍档案显示，被告人龙某某系小学文化程度。被告人李争卫在很短的一个时期内多次在龙某某的信合银联卡上取款，期间龙某某还持该信合银联卡的存折存过款，说明龙某某应当知道之前该信合银联卡帐户上金额的交易情况，如龙某某不同意被告人李争卫取款，只需更改密码即可，但她一直任李争卫取用存款，证明李争卫的行为龙某某一直是认可的，因为期间他二人存在情人关系，且在一起同居；2、公诉机关提交的龙某某陈述，取证不合法，违反了《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百二十二条第二款的规定，即询问被害人应当个别进行；3、被告人李争卫在最初审理时就一直说其受到刑讯逼供；4、被告人李争卫的信合银联卡办卡时间比龙某某的信合银联卡办卡时间早几个月，那时李争卫不可能预知几个月之后龙某某也要存款并办信合银联卡。因此，被告人李争卫当庭的供述及辩解是可信的综上，辩护人认为被告人李争卫的行为不属于秘密窃取，公诉机关指控被告人李争卫犯盗窃罪事实不清，证据不足，罪名不成立。
辩护人向法庭提交了龙某某的户籍证明、其常住人口登记表及其通过南郑县公安局青树派出所与证人吴某某、杨某某的询问笔录。以证明其系小学文化程度。
被害人龙某某辩解称，她确系文盲。辩护人通过南郑县公安局青树派出所与证人吴某某、杨某某的询问笔录内容不真实。
诉讼代理人郝美丽称，辩护人通过其同学关系让在南郑县公安局青树派出所工作人员询问吴某某、杨某某，证明被害人龙某某为小学文化程度的证言不真实。诉讼代理人韩美丽为了否认辩护人提交证据的真实性，向法庭提交了其通过南郑县公安局青树派出所民警与吴某某、杨某某的询问笔录。
经审理查明，2010年，被告人李争卫与被害人龙某某认识并发展成为两人成为情人且偶尔同居，但经济各自独立。2011年5、6月份，被告人李争卫称其家中装修，曾借过被害人龙某某11000元人民币，并给龙某某打了借据。
2011年1月6日，被告人李争卫在咸阳渭城区农村信用合作联社文苑路信用社开户，并办理了信合银联卡及其存折（账号............）。
2011年9月22日，被害人龙某某在被告人李争卫的陪同下，给被害人龙某某在咸阳渭城区农村信用合作联社文汇西路信用社开户，并办理了信合银联卡及其存折（账号..............），当天，被害人龙某某存款18000元。之后，被害人龙某某将其信合银联卡存放于其租住的咸阳市渭城区光辉小区卧室梳妆台抽屉里。后在被告人李争卫的陪同下，被害人龙某某持存折多次存款（其中，2011年10月14日存入4000元、10月18日存入3000元、11月9日存入10000元、11月18日存入1500元、12月9日存入6500元、2012年2月24日存入15000元、4月17日存入3000元、5月8日存入5000元、5月28日存入4000元、6月11日存入6000元、6月30日存入16000元、7月24日存入11000元），以上共计存入人民币105000元。
2011年12月14日下午，在被害人龙某某租住咸阳市渭城区文汇西路光辉小区，被告人李争卫趁被害人龙某某不在家之机，将被害人龙某某放在卧室梳妆台抽屉里的信合银联卡用自己的信合银联卡偷换。至2012年7月28日，被告人李争卫先后在咸阳市信用联社营业网点等多家银行，盗走被害人龙某某信合银联卡中现金83500元人民币（其中，2011年12月14日17时2分盗走现金2000元、12月23日17时4分盗走现金2000元、12月29日14时33分盗走现金2000元、2012年1月1日20时53分盗走现金2000元、1月6日15时16分29秒盗走现金5000元、1月6日15时17分27秒盗走现金10000元、1月21日6时47分23秒盗走现金2000元、1月21日6时47分50秒盗走现金1000元、1月26日16时11分盗走现金2000元、1月30日18时41分盗走现金2000元、2月5日20时57分盗走现金2000元、2月8日13时44分盗走现金2000元、2月9日17时13分盗走现金2000元、2月10日17时40分盗走现金2000元、2月15日13时17分盗走现金2000元、2月18日14时54分盗走现金1000元、2月26日22时41分盗走现金2000元、2月29日11时11分盗走现金1000元、3月6日17时20分盗走现金1000元、3月9日7时54分盗走现金2000元、3月10日14时37分盗走现金2000元、3月11日17时17分盗走现金1000元、3月14日16时35分盗走现金1000元、3月16日17时14分盗走现金2000元、3月19日14时56分盗走现金1000元、3月23日10时21分盗走现金1000元、3月28日15时47分盗走现金500元、3月30日19时2分盗走现金500元、4月4日12时40分盗走现金500元、4月21日17时21分盗走现金2000元、5月11日21时57分盗走现金1000元、5月19日16时43分盗走现金2000元、5月21日16时盗走现金2000元、5月31日3时47分盗走现金1000元、5月31日16时24分盗走现金2000元、6月8日23时14分盗走现金2000元、6月11日16时33分盗走现金1000元、6月15日8时5分盗走现金2000元、6月18日凌晨41分盗走现金1000元、6月20日8时25分盗走现金2000元、7月2日15时32分盗走现金5000元、7月7日13时44分盗走现金2000元、7月28日22时59分盗走现金2000元），用于赌博、挥霍。
2012年8月7日，被害人龙某某持其存折与其妹妹龙某甲到咸阳渭城区农村信用合作联社文汇西路信用社存入4000元后，发现其存折上的现金被人取走，立即取出了剩余的22000元。
2012年8月9日到咸阳市公安局渭城分局刑事侦查大队文汇中队报案。侦查机关当日以诈骗立案后，民警根据调取的案件线索于2012年8月10日凌晨2时许在文汇西路裕源城市人家门口一烤肉摊处抓获了被告人李争卫，被告人李争卫供述了以上盗窃过程。
以上事实，有公诉机关提交并经法庭质证的下列证据予以证实：
1、被告人李争卫的供述，证明了审理查明的事实。
2、被害人龙某某的陈述，仅证明其2012年8月7日持其存折与妹妹龙某甲到咸阳渭城区农村信用合作联社文汇西路信用社存入4000元后，发现其存折上的现金被人取走，她立即通过该银行工作人员取出了剩余的22000元。她办理银行开户是2011年9月22日与李争卫一起办理的。之后，她在李争卫的陪同下，持存折多次到银行存款，共计存款105000余元。因她不会用信合银联卡办理存取业务，就将信合银联卡放在自己租住的咸阳市渭城区光辉小区4-2-3中户卧室梳妆台抽屉里，之后又存放在行李箱内。他和李争卫系情人关系，偶尔同居，但经济独立。2011年初，李争卫说其家中装修，曾借过被害人龙某某11000元人民币，该笔借款李争卫后来还给了她……。
3、证人龙某甲的证言，仅印证被害人龙某某陈述的发现其存款被人取走经过。
4、证人王某某的证言，证明其2012年8月7日咸阳渭城区农村信用合作联社文汇西路信用社上班时，有姐妹两人存钱后，发现其存款余额少了，当时就哭了。后来她帮助其取出了剩余的22000元。那姐妹两人就是你们民警今天带来的那两个女人。该证言仅印证了被害人龙某某、证言龙某甲发现龙某某存款被取走的经过。
5、咸阳市渭城区看守所关押人员健康状况检查表，证明侦查机关2012年8月10日将被告人李争卫送交该看守所羁押时，体表状况、语言表达能力、行走状况等均为正常。
6、提取笔录一份及所提取的信合银联卡、邬某某的身份证复印件A4纸一张、陕西省农村金融机构活期储蓄存折一本，证实民警在被害人龙某某租住的渭城区文汇西路光辉小区行李箱内提取到一张信合银联卡（卡号...........）、邬某某的身份证复印件A4纸一张，背面有568999一组数字（经受害人龙某某确认数字为其办理的信合银联卡密码）以及受害人龙某某持有的陕西省农村金融机构活期储蓄存折一本（账号...........）。自2011年12月14日起至2012年7月28日止，受害人龙某某的陕西省农村金融机构活期储蓄存折（账号............）上显示被取款总计83500元。
7、指认笔录一份，证实2012年8月10日11时20份，被告人李争卫对自己用来偷换被害人龙某某的陕西信合富秦卡的陕西信合富秦卡进行了指认，卡号为..............。
8、犯罪现场指认笔录二份，证实2012年8月10日14时32分，经被告人李争卫在渭城区文汇西路光辉小区指认作案现场，2011年12月中旬一天下午，其趁被害人龙某某上班，在龙某某卧室梳妆台抽屉内用自己的陕西信合富秦卡偷换龙某某的陕西信合富秦卡。2012年8月10日16时22分，经被告人李争卫指认，2012年7月28日22时30分许，其用龙某某的陕西信合富秦卡在渭城区周陵镇街道信合ATM机上取现2000元的犯罪事实供认不讳。
9、被害人龙某某..............银行账号2011年9月22日至2012年7月28日的存取款明细，证明了被害人龙某某在该账号存款的交易笔次及其交易时间，也证明了被告人李争卫盗取该账号存款的交易笔次及其交易时间。
10、陕西省农村信用合作联社保卫部出具的被告人李争卫.............账号、被害人龙某某............账号的开户时间、开户机构。
11、被告人李争卫指认信合银联卡、作案现场等照片7张
12、咸阳市渭城区农村信用合作联社文汇西路信用社出具的被害人龙某某的账号为.............的交易明细及取款凭条，证实被害人龙某某的账号为.............的帐户中多次被取款。
8、人员基本信息表一份，证实被告人李争卫出生于1980年10月9日，具有刑事责任能力。
上述证据，来源合法，客观真实，且相互印证，能够证实被告人李争卫犯盗窃罪的犯罪事实，足以认定。
下列证据不予采纳：
辩护人提交的证人吴某某的证言、杨某某的证言及被害人龙某某的户籍证明、其常住人口登记表，用来证明龙某某的文化程度，证据不力，且诉讼代理人向法庭提交了证人吴某某的、杨某某相反的的证言。
证人蒲某、郭某某的证言，不能证明与本案的关联性。
本院认为，被告人李争卫以非法占有为目的，采用秘密手段窃取被害人龙某某信用卡并支取现金83500元人民币，数额巨大，其行为侵犯了他人财产的所有权，已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人李争卫犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人李争卫关于其2012年8月10日受到办案人员的刑讯逼供，造成其两胯部有青紫伤及其两次在看守所的供述办案人员没有让其看笔录就让其签字的辩解，与咸阳市渭城区看守所关押人员健康状况检查表及被告人在看守所两次供述后边的签字记载不符，对其相关辩解本院不予采纳。被告人李争卫归案后供述了其盗窃的整个过程，其在侦查机关的相关供述内容线条清晰，结合本案的全部证据，足以认定，其相关辩解不足以推翻其在侦查机关的相关供述，故其辩解本院不予采纳。辩护人的辩护意见与审理查明的事实不符，本院不予采纳。侦查机关在询问被告人龙某某时在程序上虽瑕疵，但综合本案的全部证据，被害人龙某某的陈述与其他证据能够相互印证，故本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第三款、第二百六十四条之规定，判决如下：
被告人李争卫犯盗窃罪，判处有期徒刑四年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除先前羁押7个月又25日，即自2014年2月21日起至2017年6月24日止），并处罚金人民币10000元（限判决生效后三十日内缴清）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向咸阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 任凯荣
审判员 张育合
审判员 吴晓娟
二〇一四年二月二十七日
书记员 王 敏