内蒙古自治区通辽市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）通刑终字第231号
原公诉机关霍林郭勒市人民检察院。
上诉人（原审被告人）栗文，男，2014年9月26日因涉嫌犯合同诈骗罪被吉林省通化市东昌区公安局抓获并被羁押于通化市看守所，2014年9月30日被霍林郭勒市公安局刑事拘留，同年10月13日经霍林郭勒市人民检察院批准被逮捕，现羁押于霍林郭勒市看守所。
辩护人王升玉，吉林信维律师事务所律师。
霍林郭勒市人民法院审理的霍林郭勒市人民检察院指控的原审被告人栗文犯合同诈骗罪一案，于二0一五年九月十八日作出（2015）霍刑初字第45号刑事判决。宣判后，原审被告人栗文不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，提审上诉人，听取辩护人的意见后，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审认定，被告人栗文为了承包某某建材公司厂房钢结构工程，伪造了某甲建筑公司公章及营业执照。2013年8月20日栗文以伪造的资质，以某甲建筑公司名义与某某建材公司法定代表人刘某某签订工程承包合同，约定由栗文承包厂房钢结构及地面硬化施工工程。合同签订后被告人栗文将工程包（清包）给周某某施工。某某建材公司分期支付了栗文第一期工程款112万元。被告人栗文工程款到手后，用24.3万元用于支付周某某工程款，用31万支付购买钢材款后，2014年11月5日退还刘某某10万元，将剩余工程款46.7万元全部用于个人支出，其中归还个人债务30万元，借给朋友10万元。
另查明，2013年12月13日因拖欠工人，周某某等人申请劳动仲裁，2014年1月17日栗文与周某某等工人达成协议，栗文以其设备抵顶工人工资11.1785万元。
综上，被告人栗文合同诈骗35.5215万元，致使某某建材公司整个工程无法竣工，造成重大损失。
原审法院采纳了证人证言、鉴定意见、对账单、企业法人营业执照、被告人的供述等证据材料等证据，据此认为被告人栗文栗文伪造其他公司的营业执照及印章，以虚假资质承包工程后，在履行合同工程中，在没有按照合同约定完成第一期工程的情况下，将工程款35.5215万元偿还个人债务及用于自己的其他支出，属于占为己有，其行为已构成合同诈骗罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第五项之规定，判决：被告人栗文犯合同诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币五万元（已缴纳三万元）。
宣判后，原审被告人栗文不服，提出上诉，其上诉理由及其辩护人的辩护意见为：原审认定上诉人犯合同诈骗罪的事实不清、证据不足，应认定为伪造公司、企业、事业单位、人民团体印章罪，请求二审法院依法予以改判。
经审理查明，上诉人栗文为了承包某某建材公司厂房钢结构工程，伪造了某甲建筑公司公章及营业执照。2013年8月20日栗文以伪造的资质，以某甲建筑公司名义与某某建材公司法定代表人刘某某签订工程承包合同，约定由栗文承包厂房钢结构及地面硬化施工工程。合同签订后被告人栗文将工程包（清包）给周某某施工。某某建材公司分期支付了栗文第一期工程款112万元。栗文工程款到手后，用24.3万元用于支付周某某工程款，用31万支付购买钢材款后，2014年11月5日退还刘某某10万元，将剩余工程款46.7万元全部用于个人支出，其中归还个人债务30万元，借给朋友10万元。
另查明，2013年12月13日因拖欠工人，周某某等人申请劳动仲裁，2014年1月17日栗文与周某某等工人达成协议，栗文以其设备抵顶工人工资11.1785万元。
综上，栗文合同诈骗35.5215万元，致使某某建材公司整个工程无法竣工，造成重大损失。
上述事实，有以下证据证明：
1、栗文供述与辩解证明，2013年8月20日，栗文在某甲建筑公司没有授权的情况下假造其公章和营业执照与某某建材公司签订厂房钢结构和地面硬化工程，合同中约定第一期工程包括基础土建和厂房内地面硬化。之后栗文将工程转包给了周某某。被告人栗文收到某某建材公司的工程款共计112万元。从该款中被告人栗文支付周某某工程款共计24.3万元，支付沈阳海漫公司钢结构款31万，还于殿义个人债务30万。栗文在施工期间因资金不足问题经常向刘某某索要工程款而延误施工产生矛盾，施工断断续续，没有按期完成工程。
2、证人刘某某证明，2013年8月20日，被告人栗文在某甲建筑公司没有授权的情况下假造其公章和营业执照与某某建材公司签订厂房钢结构和地面硬化工程。合同中约定第一期工程包括基础土建和厂房内地面硬化，刘某某先付款99.2万元之后栗文在刘某某不知情的情况下将土建工程转包给了周某某。刘某某给付栗文工程款共计112万元。栗文一共付给周某某工程款24.3万元。但是被告人栗文到案发为止没有完成第一期工程中的地面硬化。栗文未按合同进度履行。
3、证人郭某某证言证明，某甲建筑公司没有授权栗文与某某建材公司签订钢结构安装协议。
4、证人周某某证言证明，周某某从栗文手中转包某某建材公司厂房工程。周某某是清包的，栗文付给工程款，工程所用的材料款由栗文负责。这个工程基础所用的材料是栗文付给周某某钱后周某某进材料，钢构安装工程所用的材料都是栗文自己进的，周某某给安装的。因栗文不付给周某某工程款，所以工程没有完工。栗文共计付给周某某工程款24万元。
5、证人陈某某证言证明，2013年9月29日陈某某在保康做天然气生意时需要用钱就向栗文借10万元钱的事实。
6、证人许某某及对账单证言证明，栗文从沈阳某某金属板材有限公司购买钢结构件后，将货款转许某某卡上的事实。
7、证人于某某证言证明，2013年8月22日栗文还给于某某欠款30万元。
8、证人闫某某证言证明，2013年8月20日栗文以某甲建筑公司名义与某某建材公司签订合同之后，一共给栗文112万元。到2013年11月21日为止，只干了土建工程的一部分，钢结构干了一大部分。
9、周某某的笔录证明被告人栗文将设备留给周某某，由周某某负责给付工人给付剩余工人工资。
10、证人纪某某证言证明，土建基础部分、钢结构安装及檩条安装部分均由周某某组织人施工的。
11、钢结构施工承包合同书证明，某某建材公司与某甲建筑公司签订工程承包合同双方约定情况。
12、鉴定意见证明，经鉴定，某某建材公司与栗文签订的《承包合同内容说明》中加盖的印章与“某甲建筑限公司”印章不是同一枚印章盖印形成。
13、企业法人营业执照证明，被告人栗文签合同时出具的某甲建筑公司营业执照与某甲建筑公司营业执照不属于同一营业执照。
14、某某建材公司一期工程建设支出明细、收据、中国工商银行个人业务凭证及对账单证明，刘某某共计支付工程款126.3015万元，其中栗文支取了112万元工程款。
15、对账单证明被告人栗文银行卡交易情况，2013年8月20日转周某某卡8万元；2013年9月27日ATM转账周某某3万元。2013年9月29日转邵某某10万元。2014年8月22日转于某某30.01万元。
16、产品购销合同及提货单证明，栗文从沈阳市某某金属板材有限公司购买钢结构，支付材料费共计30.9879万元。
17、和解协议书、收款收据能够证明被告人栗文妻子卢梅林于2014年11月5日退还10万元工程款。
18、常驻人口基本信息证明：被告人栗文自然情况及具有刑事责任能力的事实。
19、相关法律文书拘留证、逮捕证、通知书证明，被告人栗文被采取强制措施情况。
20、受案登记表、发破案报告书、抓获经过证明，本案案发及被告人被抓获情况。
21、劳动仲裁申请书，工资明细表，霍市劳动仲裁调查笔录，协议书，车辆及设备清单，周某某询问笔录证明，被告人栗文欠周某某等工人工资，后给付现金6万元，余款11.1785万元工资款以其设备抵顶工资款的事实。
以上证据，均经原审当庭举证、质证。经审查，上述证据来源合法，内容客观真实，且与本案内在相关，本院全部予以采信。
本院认为，原审认定上诉人栗文犯合同诈骗罪的事实与罪名成立。栗文伪造其他公司的营业执照及印章，以虚假资质承包工程后，在履行合同工程中，在没有按照合同约定完成第一期工程的情况下，将工程款35.5215万元偿还个人债务及用于自己的其他支出，属于占为己有，其行为已构成合同诈骗罪，应追究刑事责任。原审定罪准确。上诉人栗文及其辩护人提出的原审认定上诉人犯合同诈骗罪的事实不清、证据不足，应认定为伪造公司、企业、事业单位、人民团体印章罪，请求二审法院依法予以改判的上诉理由与辩护意见。经查，原审认定上诉人栗文犯合同诈骗罪的事实，既有证人证言、鉴定意见，又有对账单、企业法人营业执照，还有被告人的供述等证据，足以认定，故上诉人及其辩护人所提该上诉理由与辩护意见不成立，本院不予采纳。原审认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李 锐
审判员 杨国辉
审判员 金 影
二〇一五年十二月十五日
书记员 祝家宝