新疆生产建设兵团第一师中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）兵一民终字第00146号
上诉人（原审被告）张霞，女，1986年出生。
委托代理人张志文（系张霞的小姑子），女，无固定职业。
被上诉人（原审原告）王淑英，女，1962年出生。
委托代理人许建业，新疆阿拉尔律师事务所律师。
上诉人张霞与被上诉人王淑英健康权纠纷一案，张霞不服新疆生产建设兵团阿拉尔垦区人民法院（2015）阿民初字第00179号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人张霞的委托代理人张志文、被上诉人王淑英及其委托代理人许建业到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审查明，一、2015年2月5日15时许，在第一师十三团团部巴扎巿场内，原告将自己卖蘑菇的摊位摆在巿场的通道附近，被告认为原告摆放的摊位会影响自己卖酒的生意，便向巿场管理部门反映未果，双方遂发生争执，继而相互争吵，在争吵的过程中双方发生推搡，原告在被告推搡之后倒地，后原告丈夫范某某报警，第一师十三团幸福城派出所随即出警，双方陆续到派出所接受调查。原告到派出所后在办案人员的见证下，拍摄了眼部、脸部受伤的照片。因原告称伤情较重无法接受调查，当天原告被送往第一师阿拉尔医院进行治疗，在该医院门诊花去诊疗费、检查费等共计321元。住院治疗11天，医疗费5278.05元。原告治疗好转后于2015年2月16日出院。该医院出院证医嘱：第5项，休息一周。2015年3月9日该医院出具陪护证明一份，原告住院期间，因病情需要，需家人陪护。
原告主张的损失，其依据的是2014年兵团统计部门发布的相关统计数据。原告在本案中的实际损失为：医疗费5599.05元（5278.05元＋4元＋29元＋280元＋8元）、误工费2449.38元（49668元／年÷365天x18天）、住院伙食补助费275元（25元／天×11天）、护理费1496.84元（49668元／年÷365天×11天×1人）、作伤情鉴定花去照相费30元，合计9850.27元。
二、本案发生后，阿拉尔城区公安局经过调查，认为被告张霞殴打原告王淑英的违法事实不能成立，对张霞不予行政处罚。
原审认为，本案的焦点为，原告的伤是否是被告造成的。针对本案焦点，结合本案证据，法庭审查如下：依据原告提供的幸福城派出所对案件当事人及证人所作的询问笔录，上述笔录中对双方产生争执后，互相之间推搡的行为均有记载，双方均无异议。对原、被告之间的推搡行为予以确定。原告被被告推搡后倒地，幸福城派出所的民警不久便赶到案发现场，原、被告到派出所接受调査，期间原告一直向派出所办案民警陈述受伤的右眼睛部位疼痛，要求住院检查治疗。后原告住院治疗的部位也是该受伤的眼部及附近面部。综合上述证据，原告在与被告推搡的过程中受伤的事实能通过当事人及证人证言、原告在派出所内办案人员见证下拍下的照片、医院的治疗诊断报告等系列证据相互印证，证明该事实成立。故对被告在推搡的过程中造成原告受伤的事实予以认定。对原告要求被告承担相应侵权责任的请求予以支持。对被告提出公安机关在不予处罚决定书中也说明了其没有殴打原告，故不应当承担侵权责任辩解意见，经审查该处罚决定书，该决定书中并未否定被告推搡行为造成原告受伤事实的存在，故对被告的该辩解意见不予采纳。原告在争执的过程中没有釆取适当的措施，减轻或避免事态的进一步发展是造成其本人受伤的另一重要原因，其本身也存在过错，也应当承担相应的责任。原告主张的医疗费5599.05元、误工费2449.38元、住院伙食补助费275元，护理费1496.84元、鉴定照相费30元，有第一师阿拉尔医院出具的住院费用结算票据、出院证医嘱、陪护证明、鉴定照相收据等证据证实，符合法律规定，予以确认。原告主张的交通费400元。经审查，其入院、住院期间，家属照顾本人，本人出院回家花去的交通费是必要合法的支出，但原告在住院治疗好转后仍包车出院花费200元，属于扩大的损失，对该项损失不予支持。结合案件实际情况，酌定原告的交通费为200元。原告主张的营养费275元，因原告没有向法庭出示医疗机构出具的证明及其他的相关证据，不予支持。结合本案案情、对被侵权人造成的后果、双方提供的证据综合分析，确定本案中原告承担30%的责任，被告承担70%的责任为宜。原告的损失为10050.27元（5599.05元＋2449.38元＋275元＋1496.84元＋30元＋200元）。被告应当赔偿原告的损失为7035.18元（10050.27元×70%）。原告主张的其他经济损失，因其在案件的发生过程中存在过错，不符合法律规定，不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决被告张霞赔偿原告王淑英各项损失合计7035.18元，于判决生效后五日内一次性付清；驳回原告王淑英的其他诉讼请求。
宣判后，张霞不服原审判决上诉称，原审判决在上诉人没有侵害事实的情况下，判决上诉人承担70%的责任不当。首先，本案的发生是由于被上诉人挑起的，被上诉人存在重大过错；其次，上诉人虽与被上诉人有过推搡的行为，但是被上诉人并不是其推倒的，而是为讹诈上诉人；再次，从被上诉人受伤的部位可以看出，被上诉人的伤情并不是上诉人造成的；最后，阿拉尔城区公安局“阿城公（幸城）不罚决字（2015）01号”不予行政处罚决定书，证实了上诉人没有殴打被上诉人的事实。综上，请求二审法院查清事实，正确使用法律，改判驳回被上诉人原审的诉讼请求，由被上诉人承担诉讼费用。
被上诉人答辩称，原审认定事实清楚，由于上诉人对被上诉人进行推搡，致被上诉人受伤，侵害被上诉人的健康权；上诉人认为纠纷系被上诉人挑起，被上诉人故意倒地没有事实依据；上诉人是否受到行政处罚，不影响承担侵权责任。原审适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
二审中上诉人、被上诉人均没有提交新的证据。
经本院审理查明，2015年2月5日15时许，在第一师十三团团部巴扎巿场内，被上诉人王淑英将自己卖蘑菇的摊位摆在巿场的通道附近，上诉人张霞认为被上诉人摆放的摊位影响了自己的生意，便多次向巿场管理部门反映，市场管理部门要求被上诉人移走摊位，被上诉人并未移走，且认为是上诉人在找自己的事，便辱骂上诉人，遂引发双方发生争吵；在争吵的过程中，被上诉人走到上诉人的摊位前先推搡了上诉人，上诉人即而推搡被上诉人，被上诉人在双方推搡过程中倒地，后被上诉人丈夫范某某报警，第一师十三团幸福城派出所随即出警，双方陆续到派出所接受调查。被上诉人到派出所后在办案人员的见证下，拍摄了眼部、脸部受伤的照片。因被上诉人称伤情较重无法接受调查，当天自行到第一师阿拉尔医院进行治疗，在该医院门诊花去诊疗费、检查费等共计321元。住院治疗11天，花去医疗费5278.05元。被上诉人治疗好转后于2015年2月16日出院。该医院出院证医嘱：第5项，休息一周。2015年3月9曰该医院出具陪护证明一份。
被上诉人在本案中的实际损失为：医疗费5599.05元（5278.05元＋4元＋29元＋280元＋8元）、误工费2449.38元（49668元／年÷365天×18天）、住院伙食补助费275元（25元／天×11天）、护理费1496.84元（49668元／年÷365天×11天×1人）、交通费200元，作伤情鉴定的照相费30元，以上合计10050.27元。
本案发生后，阿拉尔城区公安局经过调查，认为上诉人张霞殴打被上诉人王淑英的违法事实不能成立，对上诉人不予行政处罚。
本院认为，侵权责任的一般构成是侵权人有过错，导致被侵权人受害，侵权人的过错与被侵权人的受害之间有因果关系。上诉人认可其因与被上诉人发生争吵，继而发生推搡，不论争吵或推搡是由谁引起，在这种相互行为中，双方当事人均具有过错，当然，上诉人主观上有过错；客观上，被上诉人受到了伤害，且住院治疗，产生了相关的费用；因此，被上诉人的受害是否与上诉人之间的推搡存在因果关系，是判断上诉人应否承担侵权责任的关键。上诉人认为，公安机关未认定其有殴打被上诉人的行为，不能认定被上诉人的伤是上诉人造成；侵权责任是过失责任，不能以公安机关的不予行政处罚的结论，排除上诉人在相互推搡中过失导致被上诉人受伤的事实；且被上诉人确实是在推搡过程中倒地，上诉人的该辩解意见不能成立。上诉人认为，被上诉人是故意摔倒，从受伤部位可以看出不是上诉人推搡造成的意见，属于上诉人自行推断的事实和结论，并没有证据证实，本院不予采纳。综上，对上诉人认为，被上诉人的损害不是其造成的上诉理由，本院不予支持。
当事人参与民事活动，应当尊重社会公序良俗。上诉人认为被上诉人占道经营，影响自己的生意，向市场管理部门投诉，是合法、合理的维护自身的权益。被上诉人对市场管理部门的处理不服，应当采取协商等合理合法的方式处理纠纷；但被上诉人却采取首先辱骂上诉人，继而行至上诉人的摊位前，对上诉人进行推搡，引起并扩大了纠纷，导致受伤，在本案中被上诉人应当承担主要过错责任，即被上诉人自行承担70%责任，计7035.18元（10050.27元×70%）；上诉人承担次要责任，即30%的责任，计3015.09元（10050.27元×30%）。
综上所述，原审判决认定事实部分不清，依法应当改判。依照《中华人民共和国民法通则》第七条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一项、第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：
一、维持新疆生产建设兵团阿拉尔垦区人民法院（2015）阿民初字第00179号民事判决第二项，即“驳回原告王淑英的其他诉讼请求”；
二、改判新疆生产建设兵团阿拉尔垦区人民法院（2015）阿民初字第00179号民事判决第一项，即“被告张霞赔偿原告王淑英各项损失合计7035.18元”为“上诉人张霞赔偿被上诉人王淑英各项损失合计3015.09元，于判决生效之日起三日内付清”；
三、驳回上诉人张霞的其他上诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费32元，二审案件受理费64元，合计96元，由上诉人张霞负担29元，被上诉人王淑英负担67元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李俊锋
审 判 员 康常荣
代理审判员 张 婕
二〇一五年十一月二十四日
书 记 员 冯 燕