湖南省岳阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）湘06刑终374号
原公诉机关湖南省临湘市人民检察院。
上诉人（原审被告人）谈务军，绰号“老四”，男，1970年4月11日出生于湖南省临湘市，汉族，小学文化，无业，户籍所在地湖南省临湘市，住临湘市。因犯强奸罪于1987年11月5日被湖南省临湘市人民法院判处有期徒刑四年六个月；因犯诈骗罪于1993年11月1日被湖南省临湘市人民法院判处有期徒刑一年六个月；因犯盗窃罪于1997年被湖南省临湘市人民法院判处有期徒刑七年；因犯盗窃罪于2010年3月10日被湖南省临湘市人民法院判处有期徒刑四年，2012年11月11日减刑释放；又因涉嫌犯诈骗罪于2016年12月13日被临湘市公安局刑事拘留，同年12月28日被逮捕。现羁押于临湘市看守所。
湖南省临湘市人民法院审理湖南省临湘市人民检察院指控原审被告人谈务军犯诈骗罪一案，于二○一七年十月二十三日作出（2017）湘0682刑初135号刑事判决。原审被告人谈务军不服，提出上诉。湖南省临湘市人民法院于2017年11月7日将案卷移送本院。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年5月底，被害人戴某经陈某1介绍认识了被告人谈务军。被害人戴某想在南太路吴李巷的一块土地上建房，被告人谈务军称其跟临湘市很多市级领导关系好，可以帮被害人戴某办理建房手续，被害人戴某承诺办好了建房手续给被告人谈务军报酬人民币10万元。同年6月至9月期间，被告人谈务军虚构办理建房手续需要送情、打理关系，又以帮被害人戴某的孙子办理人事编制、帮被害人戴某社保工资晋级的虚假名义，先后13次骗取被害人戴某的财物，共计人民币93080元。其中，现金人民币86100元，香烟20条价值人民币6980元。2015年8月，被告人谈务军与被害人张某聊天得知其要给女儿办理户口，被告人谈务军以自己可以帮忙上户为由，骗取被害人张某人民币4000元。被告人谈务军共计骗取他人财物人民币97080元。被告人谈务军将骗得的财物用于偿还个人债务、日常开销，然后隐匿去向，更换联系方式。其具体作案事实如下：
1、2015年6月2日，被告人谈务军以帮被害人戴某办理建房手续去市长家送情为名，从被害人戴某手中骗取人民币10000元、极品（蓝）芙蓉王香烟2条价值人民币640元，共计金额人民币10640元；
2、2015年6月10日，被告人谈务军以帮被害人戴某办理建房手续招待规划局为名，从被害人戴某手中骗取人民币2500元、极品（蓝）芙蓉王香烟3条价值人民币960元，共计金额人民币3460元；
3、2015年6月15日，被告人谈务军以帮被害人戴某办理建房手续签章为名，从被害人戴某手中骗取人民币1000元、极品（蓝）芙蓉王香烟3条价值人民币960元，共计金额人民币1960元；
4、2015年6月17日，被告人谈务军以帮被害人戴某办理建房手续给临湘市规委会成员送情为名，从被害人戴某手中骗取人民币3000元；
5、2015年6月30日，被告人谈务军以到宋爱华家去看老为名，从被害人戴某手中骗取人民币10000元；
6、2015年7月14日，被告人谈务军以帮被害人戴某办理建房手续招待黄某书记、权某主任、周某市长等人为名，从被害人戴某手中骗取人民币2400元、极品（蓝）芙蓉王香烟4条价值人民币1280元，共计金额人民币3680元；
7、2015年7月19日，被告人谈务军以帮被害人戴某的孙子办理人事编制为名，从被害人戴某手中骗取人民币10000元；
8、2015年7月21日，被告人谈务军以帮被害人戴某的孙子办理人事编制为名，从被害人戴某手中骗取人民币10000元；
9、2015年7月31日，被告人谈务军以帮被害人戴某办理建房手续找领导签字为名，从被害人戴某手中骗取人民币10000元、和天下香烟1条价值人民币900元，共计金额人民币10900元；
10、2015年8月12日，被告人谈务军以帮被害人戴某的孙子办理人事编制到岳阳市编办送情为名，从被害人戴某手中骗取人民币15000元、极品（蓝）芙蓉王香烟6条价值人民币1920元，共计金额人民币16920元；
11、2015年9月5日，被告人谈务军以帮被害人戴某的孙子办理人事编制交押金为名，从被害人戴某手中骗取人民币8000元、极品（蓝）芙蓉王香烟1条价值人民币320元，共计金额人民币8320元；
12、2015年9月18日，被告人谈务军以帮被害人戴某办理社保晋级手续为名，从被害人戴某手中骗取人民币2200元；
13、2015年9月22日，被告人谈务军以帮被害人戴某办理社保加工资为名，从被害人戴某手中骗取人民币2000元；
14、2015年8月，被告人谈务军以其可以帮被害人张某的女儿上户为名，骗取被害人张某的人民币4000元。
上述事实，有经原审法院庭审举证、质证、认证的下列证据予以证明：
抓获经过；常住人口信息；刑事判决书、释放证明书；临湘市国土局的证明；临湘市规划局的证明；临湘市公安局城西派出所的证明；被害人戴某的登记单；证人谈某、陈某1、陈某2的证言；被害人张某、戴某的陈述；被告人谈务军的供述；临湘市价格认证中心价格认定结论书；辨认笔录；同步录音录像光盘等。
原审法院认为，被告人谈务军以非法占有为目的，虚构和隐瞒事实真相，多次骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人谈务军在有期徒刑的刑罚执行完毕后，五年以内又犯应当判处有期徒刑以上的刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。据此，原审法院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条、第六十五条第一款及《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释>》第一条第一款之规定，判决：一、被告人谈务军犯诈骗罪，判处有期徒刑五年十个月，并处罚金人民币三万元；二、责令被告人谈务军退赔被害人戴某的损失人民币九万三千零八十元，退赔被害人张某的损失人民币四千元。
原审被告人谈务军上诉提出：一、一审审判长王某与被害人戴某相识，影响了案件公正审理；二、被害人戴某给其的钱和烟是其为戴某办理建房手续等事宜的劳务费用，不存在诈骗行为；三、给被害人戴某孙子办理编制的事情不存在。
经审理查明，原审判决认定2015年6月9月期间，上诉人谈务军以帮被害人戴某办理建房手续需要送情、打理关系，帮被害人戴某的孙子办理人事编制、帮被害人戴某办理社保工资晋级为由，先后13次骗取被害人戴某的财务，共计人民币93080元以及2015年8月，上诉人谈务军以帮被害人张某的女儿上户为由，骗取被害人张某人民币4000元，共计骗取他人财物人民币97080元的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人谈务军以非法占有为目的，采取虚构事实和隐瞒真相的手段，多次骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。上诉人谈务军在有期徒刑刑罚执行完毕后，五年以内又犯应当判处有期徒刑以上的刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。上诉人谈务军上诉提出，一审审判长王某没有回避，影响案件公正审理。经查，上诉人谈务军在一审开庭时已申请审判长回避，临湘市人民法院已根据法定程序答复其申请的理由不符合《中华人民共和国刑事诉讼法》第二十八条之规定的四种情形，对其回避申请已经驳回，故该意见不能成立，本院不予采纳。上诉人谈务军还提出，其没有实施诈骗行为，被害人戴某给其的财物和烟是劳务费用。经查，上诉人谈务军与被害人戴某已经约定办成建房手续后给予上诉人谈务军劳务报酬人民币10万元，且被害人戴某的登记单中详细记载了上诉人谈务军每次要钱的用途都是为了送情、打理关系，上诉人谈务军在公安机关的供述也印证了戴某登记单中的内容，故该意见与事实不服，本院不予采纳。上诉人谈务军还提出，没有帮助被害人戴某的孙子办理编制，也没有因此事找戴某拿过钱。经查，上诉人谈务军在公安机关及检察机关的供述，与被害人戴某的登记单以及证人陈某2的证言、被害人戴某的陈述相互吻合，共同证明上诉人谈务军以为被害人戴某的孙子办理编制为由，找被害人戴某骗取财物的事实，故该意见不能成立，本院不予采纳。
综上，原判定罪准确、量刑适当、适用法律正确、审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈 敏
代理审判员 熊 鄂
代理审判员 漆 晟
二〇一七年十二月二十五日
书 记 员 王佳奇