山东省临沂市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）临民一终字第121号
上诉人（原审被告）刘闯。
委托代理人孙云彬，山东正诚信律师事务所律师。
上诉人（原审被告）安邦财产保险股份有限公司江苏分公司。
住所地：江苏省南京市鼓楼区中山北路**号益来国际广场**层。
负责人陈阳，总经理。
被上诉人（原审原告）王志博。
委托代理人杨杰，蒙阴高都法律服务所法律工作者。
上诉人刘闯与安邦财产保险股份有限公司江苏分公司因机动车交通事故责任纠纷一案不服蒙阴县人民法院（2014）蒙民初字第3381号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理查明，2013年9月15日6时30分许，王志博驾驶鲁C×××××号“比亚迪”牌小型轿车沿京沪高速公路由北向南行驶至557KM＋200M路段时，与前方顺行变更车道的张绍飞驾驶的苏H×××××（苏H×××××挂）号“东风”牌重型半挂牵引车发生碰撞，造成王志博受伤，双方车辆不同程度受损的道路交通事故。原告王志博受伤后，被送往蒙阴县中医医院住院治疗1天，花费医疗费795.30元，并在门诊支付CT诊疗费419元。原告当天转入淄博矿业集团有限责任公司中心医院住院治疗9天，花费医疗费4451.52元，并在门诊支付治疗费137.80元。2014年8月27日，原告之伤经山东信源司法鉴定所淄川分所鉴定为王志博属X级（十级）伤残。误工损失日为自受伤之日120日，住院期间需2人护理，出院后需1人护理51日。为此，原告支付鉴定费3000元。该事故经临沂市公安局交通警察支队蒙阴大队现场勘察作出临公交蒙认字（2013）第201309151073号道路交通事故认定书，根据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十一条和《道路交通事故处理程序规定》第四十六条的规定，认定当事人的事故责任如下：张绍飞驾驶机动车在此次事故的发生中实施了变更车道影响其他车辆正常通行的违法行为，其行为违反《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第四十四条第二款之规定，负事故的主要责任；王志博驾驶机动车在此次事故的发生中实施了未按规定超车和未按操作规范安全驾驶、文明驾驶的违法行为，其行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款和《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第四十七条之规定，负事故的次要责任。同时查明，原告王志博系城镇居民，其受伤期间由其亲属董金萍、黄元亮进行护理，护理人员系农村居民。2014年无固定收入城镇居民误工费为每天77.44元，农村居民误工费为每天49.35元。另查明，原告王志博在事故中驾驶的鲁C×××××号“比亚迪”牌小型轿车系其实际所有，该车在事故中受损，经临沂市万帮价格评估有限公司评估车辆损失为30000元。为此，原告支付评估费1500元。还查明，张绍飞在事故中驾驶的苏H×××××（苏H×××××挂）号“东风”牌重型半挂牵引车系被告刘闯实际所有，张绍飞系其雇佣驾驶员，事故发生时系履行职务。该车在被告安邦财产保险股份有限公司江苏分公司投保一份机动车交通事故责任强制保险及一份商业险。其中机动车主车商业险第三责任险保险金额为500000元，并投保了上述险种的不计免赔特约险。强制保险及商业保险的保险期间均自2013年8月20日0时起至2014年8月19日24时止。挂车未投保。
庭审中，被告安邦财产保险股份有限公司江苏分公司对原告的司法鉴定意见书及车辆评估报告提出异议，要求重新鉴定，但未在规定期限内办理重新鉴定的相关手续。
上述事实由当事人陈述、道路交通事故责任认定书、医疗费发票、住院病历、用药明细、法医鉴定书、鉴定费单据、护理人员身份证复印件、评估报告、评估费单据、交通费单据、民事判决书及庭审笔录等证据予以证实，均已收集记录在卷。
原审法院审理认为，机动车驾驶员在驾车行驶过程中，应遵从道路交通安全有关的法律、法规，安全驾驶，谨慎操作，确保他人与自己的人身及财产安全。本案中，张绍飞驾驶机动车在此次事故变更车道影响其他车辆正常通行，负事故的主要责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，因张绍飞在发生交通事故时系在雇佣活动中，故在此次事故中给原告造成的各项经济损失应由雇主即被告刘闯承担相应赔偿责任。原告王志博驾驶机动车未按规定超车和未按操作规范安全驾驶、文明驾驶，负事故的次要责任，应减轻被告的民事赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。根据此规定，被告安邦财产保险股份有限公司江苏分公司应在苏H×××××（苏H×××××挂）号“东风”牌重型半挂牵引车在其投保的机动车责任强制保险责任限额范围内对原告的损失予以赔偿。被告刘闯与被告安邦财产保险股份有限公司江苏分公司签订的商业险第三者责任险系双方真实意思表示，且不违反法律规定，系有效保险合同。《中华人民共和国保险法》第六十五条规定，保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。故原告作为赔偿权利人请求保险公司在商业第三者责任险承担责任，符合法律规定。原告的损失系被告刘闯所有的主挂车共同造成的，因被告刘闯的挂车未投保，故被告安邦财产保险股份有限公司江苏分公司应承担被告刘闯应承担70%的责任比例的50%。原告请求的医疗费、伤残赔偿金、法医鉴定费、评估费项目及数额符合法律规定，予以确认。对原告请求的住院伙食补助费，原告实际住院天数为9天，按照每天30元计算，对原告的该项请求确认为270元。对原告请求的误工费，被告保险公司提出异议，但未提供相反证据证实，根据原告的伤情结合鉴定机构出具的鉴定，支持原告120天的误工费，结合原告的实际收入情况，对原告的该项请求予以确认。对原告请求的护理费，被告保险公司提出异议，但未提供相反证据证实，结合原告的伤情，支持原告住院期间二人护理及出院后一个月一人护理的护理费，根据护理人员的收入情况，对原告的该项请求确认为2368.80元。对原告请求的车辆损失，被告保险公司在庭审中虽有异议要求重新评估，但未在规定的时间内提出视为被告放弃自己的请求，认可原告的车辆损失数额，故对原告的该项请求本院予以支持。对原告请求的交通费，根据其就医地和住所地及出行人次，可适当支持500元。对于原告请求的精神损害抚慰金，根据原告的伤残等级，酌情支持600元。原告要求保险公司在强制保险伤残限额中优先赔偿精神抚慰金问题，最高人民法院《关于机动车交通事故强制责任保险赔偿限额中物质损害赔偿和精神损害赔偿次序问题的批复》（2008）民一他字第25号规定，精神损害赔偿与物质损害赔偿在强制责任保险限额中的赔偿次序，请求权人有权选择。请求权人选择优先赔偿精神损害，对物质损害赔偿不足部分由商业第三者责任险赔偿。对原告要求保险公司在强制保险伤残限额中优先赔偿精神抚慰金予以支持，应当纳入强制险赔偿的范围。综上，原告王志博的各项经济损失为：医疗费5803.62元、伤残赔偿金56528元、误工费9292.80元、护理费2368.80元、精神损害抚慰金600元、法医鉴定费3000元、住院伙食补助费270元、车辆损失30000元、评估费1500元、交通费500元，共计109863.22元。案经调解未果，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条之规定判决：一、原告王志博的各项经济损失共计109863.22元，由被告安邦财产保险股份有限公司江苏分公司在强制保险责任限额内赔偿77363.22元，在商业险限额内赔偿11375元。二、原告王志博的剩余损失21125元，由被告刘闯负担11375元。上述一、二项于本判决生效后十日内履行。三、驳回原告王志博的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的日期履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2360元，保全费320元，共计2680元，由原告负担80元，被告刘闯负担2600元。
上诉人刘闯上诉请求二审法院依法改判由被上诉人安邦财产保险股份有限公司江苏分公司承担王志博的经济损失11375元。事实与理由如下：一审法院认定证据不足。在本案中，上诉人所有的苏H×××××\\\苏H×××××挂半挂车其苏H×××××号主车在被上诉人安邦财产保险股份有限公司江苏分公司投保交强险及商业险，商业险中投保的第三者责任险保险金额为500000元，并投保了不计免赔特约险，上诉人的苏H×××××挂挂车虽然未投保商业险，但被上诉人王志博的所有经济损失由苏H×××××号主车所投保的交强险及商业险足以赔偿，我国法律、法规均未强制性规定单独要求无动力且只能依附于牵引车的挂车投保商业险，是否投保商业险及投保的保险金额由当事人自由选择，一审法院以上诉人的挂车未投保商业险，并按主挂车各50%的比例由上诉人自己承担应由保险公司赔偿的11375元，该判决无法律依据。综上所述，一审法院判决认定事实不清，证据不足，在本案中上诉人所有的苏H×××××号牵引车所投保的保险金额足以赔付被上诉人王志博的损失。
上诉人安邦财产保险股份有限公司江苏分公司上诉请求二审依法撤销一审判决，依法对被上诉人的伤残进行重新鉴定，并在依法查清事实的基础上进行改判。事实与理由如下：一、被上诉人的伤残等级明显不合理，鉴定程序违法，鉴定依据与被上诉人病例中记载的伤情不符，该鉴定结论缺乏真实性、关联性、合法性，不能作为认定该案的有效证据。首先，被上诉人的伤残系根据腰部活动受限，活动度丧失16％以上作出的，但该鉴定依据与被上诉人病例中记载的出院情况（被上诉人出院时未诉胸痛及腰部疼痛，无胸闷，无发热，无咳嗽、咳痰，无腹痛、腹胀，饮食、睡眠、二便可，今日自动出院。）明显不符，因此鉴定结论明显依据不足。其次，被上诉人提交的鉴定报告系其单方委托，鉴定过程中也未通知上诉人等利害关系人参加，鉴定程序不合法，无法保证鉴定结论的真实性。二、上诉人在一审过程中对被上诉人的伤残鉴定结论提出了异议，并向一审法院递交了伤残重新鉴定申请，但一审法院拒收上诉人缴纳的鉴定费用，导致上诉人对于被上诉人的伤残无法进行重新鉴定，明显侵犯了上诉人的合法权益。三、一审判决法医鉴定费、评估费由被上诉人承担无事实和法律依据。该部分费用系被上诉人取证的程序性费用，且上诉人并不是本案的侵权人，因此为了体现法律的公平公正，该部分费用应由被上诉人自己或者侵权人来承担。综上，一审法院在未查清案件事实的情形下作出判决，加重了上诉人的赔偿义务，明显侵犯了上诉人的合法权益，因此，为了维护上诉人的合法权益，维护法律的公平公正，请求二审依法对被上诉人的伤残进行重新鉴定，并在查清事实。
被上诉人王志博对二上诉人的上诉请求答辩如下：一审法院已给上诉人合理的鉴定期限，但上诉人没有在合理的期限内申请重新鉴定，视为对一审鉴定的认可。因此，一审法院认定事实清楚，证据确凿，请求二审法院查明事实，依法驳回上诉人的上诉。
本院二审期间查明的事实和证据于原审相同。
本院认为，临沂市公安局交通警察支队蒙阴大队现场勘察作出临公交蒙认字（2013）第201309151073号道路交通事故认定书合法有效，责任得当，二上诉人刘闯、安邦财产保险股份有限公司江苏分公司应承担相应赔偿责任。根据原审卷宗，上诉人安邦财产保险股份有限公司江苏分公司未在规定期限内对被上诉人王志博的伤情申请重新鉴定，原审根据山东信源司法鉴定所淄川分所鉴定结论作出判决并无不当，安邦财产保险股份有限公司江苏分公司就此所提上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审根据肇事车辆未对挂车投保商业险即判决上诉人安邦财产保险股份有限公司江苏分公司仅承担50%商业保险责任无法律依据，本院予以纠正。上诉人刘闯就此所提上诉理由成立，本院予以采纳。鉴定费、评估费作为程序性费用应由侵权人刘闯负担。上诉人安邦财产保险股份有限公司江苏分公司就此所提上诉理由成立，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条一款第（二）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
一、维持蒙阴县人民法院（2014）蒙民初字第3381号民事判决第三项；
二、变更蒙阴县人民法院（2014）蒙民初字第3381号民事判决第一、二项为：被上诉人王志博的各项经济损失共计109863.22元，由上诉人安邦财产保险股份有限公司江苏分公司在强制保险责任限额内赔偿77363.22元，在商业险限额内赔偿22750元。于判决生效后十日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2360元，保全费320元，由被上诉人王志博负担80元，上诉人刘闯与安邦财产保险股份有限公司江苏分公司各负担1300元，鉴定费3000元、评估费1500元，由上诉人刘闯负担；二审案件受理费2360元由二上诉人各负担1180元。
本判决为终审判决。
审判长 王周华
审判员 邹海波
审判员 林传鹏
二〇一五年三月二十七日
书记员 谢春萍