江西省赣州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）赣07民终1475号上诉人（原审原告）：钟建凤，女，1981年12月3日生，汉族，住江西省全南县。上诉人（原审被告）：全南盛美电子有限公司，住所地：江西省全南县工业园区。法定代表人：施声扬，该公司董事长。委托诉讼代理人：朱育梅，江西桃江律师事务所律师。上诉人钟建凤因与被上诉全南盛美电子有限公司劳动争议纠纷一案，不服江西省全南县人民法院（2016）赣0729民初770号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月9日立案后，依法组成合议庭，以询问调解庭审方式进行了审理。上诉人钟建凤，上诉人全南盛美电子有限公司的委托诉讼代理人朱育梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人钟建凤上诉请求：依法撤销一审判决第二条，改判全南盛美电子有限公司支付2012年2月至2015年10月周六加班费60376元。事实和理由：一审对追讨加班费年限判定有失公正。上诉人从2015年9月18日起诉，一直在主张权利。追讨加班费不受一年时效的限制。上诉人全南盛美电子有限公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回钟建凤的诉讼请求。事实和理由：原判认定应支付年假工资、加班费，没有事实和法律依据。上诉人钟建凤向一审法院起诉请求：1.请求判决被告支付原告年假工资3217元及25%补偿金804元；2.请求判决被告足额支付原告2012年2月至2015年10月周六加班费差额38658元及25%补偿金9738元。一审法院认定事实：1.2012年2月5日，原告钟建凤入职于被告盛美公司任品管课长一职，当时双方未签订劳动合同。2014年1月1日，双方签订一份劳动合同，该份劳动合同约定：合同期限为1年，自2014年1月1日起至2014年12月31日止；原告钟建凤工作职务为品质课长，被告盛美公司可根据经营需要，或视原告钟建凤的工作能力、工作表现及身体状况，经通知后，对原告钟建凤的工作岗位、职务、报酬等事项进行变更和调整，原告钟建凤同意并接受被告盛美公司的调整；原告钟建凤正常工作时间的工资为2100元/月，津贴为2358元/月，被告盛美公司根据公司《规章制度》的规定及原告钟建凤的工作表现支付原告钟建凤职务津贴、绩效奖金、全勤奖等，被告盛美公司每月25日向原告钟建凤支付上月实际出勤的货币工资，如遇节假日、休息日，则在节假日、休息日后的第一个工作日支付，工资支付方式为转账；原告钟建凤在被告盛美公司服务满一年以上，被告盛美公司为其按当地社保局规定缴纳社会保险；原告钟建凤工作时间为标准工时。该合同还约定，经双方协商一致，可以变更本合同的相关内容或者解除本合同等内容。2015年6月，被告盛美公司与原全南强盛电子有限公司合并。6月23日，被告盛美公司召集中高层管理人员开会，原告钟建凤也参加了会议，会议宣布调整公司部分管理人员的工资，其中原告钟建凤的职级从十二级调整至九级，薪资从每月4800元调整至3500元。2.2015年9月1日，原告钟建凤向全南县劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，同年9月11日，该仲裁委员会以申请人的仲裁请求不属于劳动人事处理范围为由决定不予受理，并作出不予受理案件通知书。同年9月18日，原告钟建凤诉至本院。同年10月5日，原告钟建凤向被告盛美公司发送一份电子邮件，要求签订2015年劳动合同，但双方未签订。2015年10月29日，原告钟建凤以被告盛美公司没有足额支付其工资、没有与其签订劳动合同、没有足额为其缴纳社保为由主动提出解除劳动合同，以电子邮件方式向被告盛美公司发出一份解除劳动合同通知书，被告盛美公司人事部出具一份离职证明给原告钟建凤，原告钟建凤于当天下午办理完工作移交手续后离开被告盛美公司。3.原告钟建凤在被告盛美公司工作期间，被告盛美公司为原告钟建凤办理了养老保险，并缴纳了养老保险费，但未为原告钟建凤办理医疗、工伤、失业和生育保险。根据原告钟建凤提供的工资条、银行卡账户明细及被告盛美公司提供的工资表可知，原告钟建凤离职前12个月每月应发工资为：2014年11月4244元（周末加班16H）、2014年12月4385元（周末加班24H）、2015年1月4220元（周末加班16H）、2015年2月2741元（周末加班0H）、2015年3月4283元（周末加班12H）、2015年4月4283元（周末加班12H）、2015年5月4283元（周末加班20H）、2015年6月4326元（周末加班16H）、2015年7月3162元（周末加班16H）、2015年8月3198元（周末加班24H）、2015年9月3226元（周末加班32H）、2015年10月3145元（周末加班16H），12个月平均工资为3791元。4.2015年9月18日，原告钟建凤诉至本院，诉讼请求为：依法判决劳动合同终止被告支付原告以下经济补偿/赔偿金合计95132元：1.从2015年7月1日起至解除劳动合同生效日止所克扣工资及25％补偿金（暂计算到2015年9月份克扣工资3319元及补偿金828元）；2.因违法导致劳动合同终止的经济补偿金16780元及赔偿金16780元（前12个月应发平均工资4195元×4年，每满一年按一年计算，超过半年按一年计算）；3.2015年1月1日起至实际签订劳动合同日止的双倍工资（暂计算到2015年1月至9月未签劳动合同的双倍工资差额33560元，克扣前12个月应发平均工资4195元×8个月＝33560元）；4.因不能补缴2012年3月至2015年8月失业保险给原告造成终止劳动合同后不能享有领取失业保险金待遇的损失5490元（按照领取失业保险金的规定，缴费3年7个月的可领取9个月的失业保险金，全南县领取标准为每月610元×9个月＝5490元）；5.按应缴金额赔偿因未足额给原告缴纳养老保险又不能补缴使其基数减少导致退休后必然会减少领取养老金数额的损失，应缴养老保险金额按实际工资赔偿2012年3月至2015年8月共42个月社会养老保险基数差额共计21129元，其中：（1）2012年3月至8月入职前6个月应缴而未缴养老保险金额3548元×20％×6个月＝4257元；（2）2012年9月至12月应缴基数差额（应发工资3548元－已缴基数1400元）×20％×4个月＝1718元；（3）2013年应缴基数差额（应发平均工资4118元－已缴基数1750元）×20％×12个月＝5683元；（4）2014年应缴基数差额（应发平均工资4476元－已缴基数1950元）×20％×12个月＝6060元；（5）2015年应缴基数差额（应发平均工资4022元－已缴基数2124元）×20％×9个月＝3411元；6、本案诉讼费由被告承担。本院开庭前原告增加诉讼请求：1、支付原告2015年未休完年假6.5天的工资35918元÷10个月÷21.75天×6.5天×300％＝3217元；2、支付原告2012年2月至2015年10月周六的加班费38658元及25％的补偿金9738元。（暂计算至2015年9月，10月工资还未发）。增加后将原诉状中的诉讼请求变更为判决解除劳动合同被告支付原告经济补偿/赔偿金、双倍工资、加班费等合计148189元。5.2016年8月19日，（2015）全民一初字第291号民事裁定书，裁定：1.驳回原告钟建凤要求被告全南盛美电子有限公司支付2015年未休完年假工资3217元的起诉;2.驳回原告钟建凤要求被告全南盛美电子有限公司支付2012年2月至2015年10月周六加班费38658元及25%补偿金9738元的起诉。2016年8月29日，原告钟建凤对上述两项请求，向全南县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，全南县劳动争议仲裁委员会于2016年8月30日作出全劳仲不字（2016）第15号不予受理案件通知书，主要理由为：申请人的仲裁请求不属于劳动争议的受案范围。为此，原告钟建凤诉至法院。一审法院认为，劳动者和用人单位的合法权益均受法律保护。原告钟建凤于2012年2月5日入职于被告盛美公司工作后即与被告盛美公司建立了劳动关系，于2015年10月29日向被告盛美公司提出解除劳动合同关系。原告钟建凤于2016年8月29日向全南县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七第一款之规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算，因此，原告钟建凤申请仲裁的时效未超过法律规定的1年时效。庭审中，原告钟建凤将诉讼请求：“1.请求判决被告支付原告年假工资3217元及25%补偿金804元；2.请求判决被告足额支付原告2012年2月至2015年10月周六加班费差额38658元及25%补偿金9738元。”变更为：“1.请求判决被告支付原告年假工资3600元及补偿金900元；2.请求判决被告足额支付原告2012年2月至2015年10月周六加班费60376元及25%补偿金15094元。”虽然变更后的诉讼请求未经仲裁前置，但由于该诉讼请求与诉争的劳动争议具有不可分性，所以对变更后的诉讼请求合并审理。本案中，被告盛美公司聘用原告钟建凤期间，在休息日和节假日安排了原告钟建凤上班，但未发给原告钟建凤加班费，虽然工资表中列有“加班费及绩效”一拦，但该“加班费”属于绩效工资而并不是加班费，因此，原告钟建凤主张被告盛美公司支付其周六加班费（休息日）和年假（节假日）工资的请求，理由成立，予以支持。原告钟建凤在被告盛美公司工作期间明知或应当知道自己加班可取得加班工资的报酬，但对其已发放的加班工资从未提出异议，2016年8月29日才申请劳动争议仲裁。所以，原告钟建凤对于2014年10月30日前的休息日加班费在申请仲裁时已经丧失了仲裁时效，故应不予支持，而原告钟建凤对于2014年10月30日后的周六（休息日）加班费应予支持。根据《劳动和社会保障部》，职工月平均工作天数为21.75天。即原告钟建凤2014年11月份加班费（加班工资）应为780.51元[（应发工资÷21.75天）÷8小时×加班工时×2倍]，同理2014年12月份加班费（加班工资）为1209.66元、2015年1月份加班费（加班工资）为776.09元、2015年2月份加班费（加班工资）为0元、2015年3月份加班费（加班工资）为590.76元、2015年4月份加班费（加班工资）为590.76元、2015年5月份加班费（加班工资）为984.60元、2015年6月份加班费（加班工资）为795.59元、2015年7月份加班费（加班工资）为581.52元、2015年8月份加班费（加班工资）为882.21元、2015年9月份加班费（加班工资）为1186.58元、2015年10月份加班费（加班工资）为578.39元，故2014年11月至2015年10月共12个月合计加班费（加班工资）为8956.67元。而原告钟建凤2015年年假（节假日）工资，被告盛美公司于2015年10月29日提供了离职证明，证明原告钟建凤2015年年假共10天，其中2015年10月16—18日休假2.5天，另用一天抵扣10月30日，剩余年假6.5天加班，被告盛美公司未提供证据证明其已经支付，故原告钟建凤的年假（节假日）工资为3305.32元（2015年10个月工资÷10个月÷21.75天×6.5天×3倍）。综上所述，对原告钟建凤主张被告盛美公司支付其年假（节假日）工资3305.32元和周六（休息日）加班费8956.67元的请求，理由成立，本院予以支持；对原告钟建凤的其他诉讼请求，理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）、（三）项，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告全南盛美电子有限公司于本判决生效后五日内支付给原告钟建凤年假工资3305.32元；二、被告全南盛美电子有限公司于本判决生效后五日内支付给原告钟建凤周六加班费8956.67元；三、驳回原告钟建凤的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告钟建凤承担5元，由被告全南盛美电子有限公司承担5元，限被告全南盛美电子有限公司连同上述款项一并支付给原告钟建凤。二审中，钟建凤提供的证据不能充分证明其主张的事实。二审查明的事实与一审查明的一致。本院认为，加班费属于劳动报酬，劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议，不受一年申请仲裁时效的限制，但是劳动关系终止的应自终止之日起一年内提出。从全南盛美电子有限公司支付给钟建凤的工资单中看，包含了“加班费及绩效”，故本案不是单纯的拖欠劳动报酬争议，而是加班费如何计算的争议。对于加班费如何计算的问题，作为劳动者的钟建凤应在收到加班费后的合理期间向单位全南盛美电子有限公司提出，及时解决争议。一审判决根据有关证据和双方陈述支持钟建凤最后一年的加班费适当。关于年假工资，全南盛美电子有限公司已出具证明证明相关事实，该公司上诉理由不能成立。两上诉人的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人钟建凤英负担10元，由全南盛美电子有限公司负担10元。本判决为终审判决。审 判 长  李 鸿审 判 员  宋玉玲审 判 员  沈象筠二〇一七年八月三十日代理书记员  童子风