四川省成都市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）成刑终字第580号
抗诉机关（原公诉机关）成都市青羊区人民检察院。
原审被告人赵啸天，男，1963年7月5日出生于四川省成都市，汉族，中专文化，原成都市建设工程造价管理站招投标监督科工作人员，住四川省成都市青羊区，现住成都市。2015年1月31日因涉嫌犯受贿罪被成都市公安局青羊区分局刑事拘留，同年2月13日被执行逮捕。现羁押于成都市看守所。
辩护人邱柏心，北京市法典航舰律师事务所律师。
成都市青羊区人民法院审理成都市�羊区人民检察院指控原审被告人赵啸天犯受贿罪一案，于二0一五年六月十一日作出（2015）青羊刑初字第493号刑事判决。成都市青羊区人民检察院提出抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。成都市人民检察院指派代理检察员余晖出庭履行职务，原审被告人赵啸天及其辩护人邱柏心到庭参加诉讼，现已审理终结。
原判认定，成都市建设工程造价管理站系事业单位法人。1983年4月，被告人赵啸天进入该单位工作，属于该单位按事业单位人事制度改革要求签订《聘用合同书》的编内正式职工，并由财政向其发放工资、津贴等。
2008年4月至今，被告人赵啸天担任招投标监督科工作人员，负责对科室分配工程项目的招投标现场监督工作，包括招标备案、对抽取评标专家和开、评标进行全过程监督、中标候选人公示备案、中标备案以及�房屋建筑和市政基础设施项目的投诉进行受理和处理。
2013年11月，被告人赵啸天负责新声剧场项目招投标监督工作。2013年12月，被告人赵啸天在本市西体北路书香茶府，通过赵某认识了参与该项目投标的星光公司副总经理严某，严某向被告人赵啸天提出希望在投标中给予帮助，并向赵啸天行贿10000元。
2014年年初春节前的一天，被告人赵啸天在本市西体北路书香茶府再次收受严某所送好处费10000元。
2014年2月和2014年3月，新声剧场项目两次开标前抽取省外评标专家后，被告人赵啸天将抽取的省外评标专家信息通过赵某告诉了严某。同年4月，星光公司顺利中标新声剧场项目。2014年4月的一天，被告人赵啸天在成都市瑞熙城市酒店收受严某所送好处费20000元。2014年4月底，被告人赵啸天在成都市瑞熙城市酒店再次收受严某所送好处费300000元。
2014年12月20日，被告人赵啸天通过银行转账481000汇至省纪委廉政账户。2015年1月17日，省纪委将此违纪线索交成都市监察局办理。同年1月26日上午9是30分许，市纪委办案人员将被告人赵啸天带至市监察局。在谈话期间，被告人赵啸天进行了如实供述。2015年1月28日，四川省成都市人民检察院将本案交办于成都市青羊区人民检察院。同年1月31日，成都市青羊区人民检察院决定对被告人赵啸天立案侦查。
原判认定上述事实的证据有：案件来源、归案经过、情况说明，交办案件线索通知书，立案决定书，事业单位法人证书、文件、情况说明、岗位说明书、工资明细等，新声剧场相关资料，银行凭证、明细，省外专家抽取流程情况说明，证人证言，被告人赵啸天的供述等。
原判认为，被告人赵啸天身为国有事业单位工作人员，利用职务之便，为他�谋取利益，非法收受他人贿赂款340000元，其行为已构成受贿罪，对其犯罪所得应予以追缴没收。被告人赵啸天主动将案款以实名的形式通过银行转账汇至四川省纪委廉政账户，在有关部门找其谈话时予以如实供述，并接受审判，当庭认罪，系自首，可减轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、第三百八十六条、第三百八十三条、第六十七条、第六十一条、第六十四条之规定，判决：一、被告人赵啸天犯受贿罪，判处有期徒刑六年零三个月；二、对被告人赵啸天犯罪所得340000元予以追缴没收。
一审宣判后，原公诉机关认为，首先，成都市监察局出具的情况说明证实有关部门已经通过行贿人严某的交代掌握了赵啸天受贿的犯罪事实。且2015年1月26日赵啸天在接受纪委调查时，当日并未如实供述犯罪事实，经纪委政策法律教育后，才于1月27日交代犯罪事实，故其行为不应认定为自首。其次，2014年12月，赵啸天在得知行贿人严某被纪委调查后，实名缴赃款到省纪委廉政账户，该行为应当认定为退赃。综上，赵啸天不具有自首情节。原判适用法律错误，量刑不当，据此提出抗诉。
原审被告人赵啸天及其辩护人提出：1、赵啸天所在单位系经费自理的其他国有事业单位，赵啸天为该单位专业技术人员，并非国家工作人员，其行为仅构成非国家工作人员受贿罪；2、赵啸天的行为应当认定为自首，综上，请求二审依法改判。
原审被告人赵啸天的辩护人在庭审中提交了以下证据：
1、成都市事业单位登记管理信息；
2、成都市人力资源和社会保障局登记信息；
3、工资变动表；
4、成都市事业单位聘用合同书；
二审查明的事实和证据与原判认定�致，本院予以确认。
二审另查明，星光公司副总经理严某于2014年7月31日向四川省纪委提交了自述材料，在该自述材料中其向省纪委交代了自己在新声剧场招投标过程中先后四次向赵啸天行贿340000万元的事实。
证实上述事实的证据有检察机关在二审庭审中提交的行贿人严某于2014年7月31日的自述材料，证实严某于2014年7月31日即已向省纪委交代了其在新声剧场招投标过程中先后四次向赵啸天行贿340000万元的事实。
本院认为，原审被告人赵啸天作为国家工作人员，利用负责新声剧场项目招投标监督的职务便利，在该项目实施过程中为他人谋取利益，非法收受他人贿赂款340000元，其行为已构成受贿罪。原审被告人赵啸天以实名形式通过银行汇款主动向四川省纪委廉政账户退缴了全部涉案款项，后在被调查谈话时如实供述了全部罪行，系自首，依法可以减轻处罚。
针对抗诉机关提交的证人严某的自述材料及所提赵啸天的行为不应认定为自首的抗诉意见，本院认为，虽检察机关二审提交的行贿人严某的自述材料证实严某已于2014年7月31日即向省纪委交代了其在新声剧场招投标过程中向赵啸天行贿的事实，但赵啸天于2014年12月20日在尚未受到调查谈话、讯问或者宣布采取调查措施或者强制措施时，向四川省纪委廉政账户以实名形式通过银行汇款主动退缴了全部涉案款项，应当视为自动投案，且赵啸天在有关部门向其调查期间亦如实交代了自己的主要犯罪事实，故赵啸天的前述行为依法应认定为自首。综上，检察机关所提抗诉意见，不能成立，本院不予支持。
针对赵啸天的辩护人在二审中提交的证据及所提赵啸天并非国家工作人员，其行为仅构成非国家工作人员受贿罪的辩护意见，本院认为，《中华人民共和国刑法》第九十三条规定：“本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论”。在案证据及辩护人二审提交的证据均证实，成都市建设工程造价管理站系国有事业单位，原审被告人赵啸天系该单位招投标监督科在岗干部，其岗位职责包括对科室分配工程项目的招投标现场监督工作，包括招标备案、对抽取评标专家和开、评标进行全过程监督、中标候选人公示备案、中标备案以及对房屋建筑和市政基础设施项目的投诉进行受理和处理。从前述工作性质和内容可以看出，赵啸天的职责显属“从事公务”，其应属国家工作人员。综上，原审被告人赵啸天�为国家工作人员，在负责新声剧场项目招投标监督工作期间，利用职务便利，为他人谋取利益，收受他人贿赂款340000的行为已构成受贿罪。辩护人所提该辩护意见不能成立，本院不予采纳。
辩护人所提赵啸天的行为应当认定为自首的意见，与审理查明的事实相符，本院予以采纳。
综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，但鉴于二审期间新的刑法修正案及司法解释施行，本院对原判量刑予以调整。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项，《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（二）项、第六十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条�第十八条、第十九条之规定，判决如下：
一、维持成都市青羊区人民法院（2015）青羊刑初字第493号刑事判决第二项，即：对被告人赵啸天违法所得340000元予以追缴没收。
二、撤销成都市青羊区人民法院（2015）青羊刑初字第493号刑事判决第一项，即：被告人赵啸天犯受贿罪，判处有期徒刑六年零三个月。
三、被告人赵啸天犯受贿罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币十万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月31日起至2017年1月30日止。罚金自本判决生效之日起三十日内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）
本判决为终审判决。
审 判 长 傅 超
代理审判员 查 理
代理审判员 李抒璟
二〇一六年六月十四日
书 记 员 刘梦云