甘肃省华亭县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）甘0824刑初149号
公诉机关华亭县人民检察院。
被告人海银，出生于宁夏回族自治区同心县，住宁夏回族自治区同心县。2016年8月4日因涉嫌非法持有毒品罪被华亭县公安局刑事拘留，同年9月2日因涉嫌贩卖毒品罪被依法逮捕。现羁押于华亭县看守所。
辩护人苏波，宁夏臻之律师事务所律师。
华亭县人民检察院依据平凉市中级人民法院（2016）甘08刑他7号指定管辖决定书以华检公诉刑诉（2016）132号起诉书指控被告人海银犯贩卖毒品罪，于2016年10月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。华亭县人民检察院指派检察员杨晓乾出庭支持公诉，被告人海银及其辩护人苏波到庭参加了诉讼。期间侦查机关补充侦查一次。现已审理终结。
华亭县人民检察院指控，2016年8月4日2时许，被告人海银携带100克毒品海洛因，从庆阳市乘坐惠某驾驶的甘MJ92**号五菱牌小型普通客车到泾川县罗汉洞高速公路收费站正给巨某出售时，被华亭县公安局民警当场抓获，并查获毒品海洛因100克。8月4日21时许，华亭县公安局、宁夏回族自治区同心县公安局民警在同心县韦洲镇南门村和平区333号084海银住宅查获毒品海洛因32.22克。
公诉机关提交了相关证据，并认为海银向他人贩卖毒品海洛因，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款（一）项之规定，应当以贩卖毒品罪追究被告人海银的刑事责任；被告人海银已经着手犯罪，因意志以外的原因未得逞，是犯罪未遂，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条的规定，可以从轻或者减轻处罚。
被告人海银辩称，被查获的100克毒品海洛因是自己用于吸食所带，自己不认识巨某，与巨某、惠某未发生钱款交易，公诉机关的指控不能成立。
被告人海银的辩护人的辩护意见是：涉案的100克毒品是在公安机关与巨某联合引诱下实施，系公安机关制造案件，特情介入侦查存在违法；无证据证实被告人海银有贩卖毒品的事前故意，本案属诱惑犯；被告人海银不应被认定为构成犯罪。在被告人海银家查获的32.22克毒品海洛因，系其用于自己吸食，应构成非法持有毒品罪。对量刑的辩护意见是：被告人海银主观恶性小；本案存在数量引诱、毒品存在控制下的交付，社会危害性小；被告人海银系犯罪未遂，初犯、偶犯，当庭认罪悔罪，且属贩卖毒品未遂，建议对被告人海银减轻处罚在有期徒刑十年以下量刑。
经审理查明，2016年8月3日15时许，被告人海银携�100克毒品海洛因由宁夏回族自治区同心县出发，23时许到达甘肃省庆阳市，后乘坐惠某驾驶的甘MJ92**号五菱牌小型普通客车，于8月4日2时许到达泾川县罗汉洞高速公路收费站附近，被告人海银与巨某交易时，被华亭县公安局民警当场抓获，并查获毒品海洛因100克。8月4日21时许，侦查人员在宁夏回族自治区同心县韦洲镇南门村和平区333号084海银住宅查获毒品海洛因32.22克。
上述事实，有经当庭举证、质证，合议庭确认的下列证据证实：
1、平凉市公安局指定管辖决定书、华亭县公安局禁毒大队受案登记表、抓获经过、立案决定书、拘留证、逮捕证证实，案件来源、抓获被告人、立案侦查，并对被告人海银采取强制措施的事实。
2、证人巨某证言证实，2006年左右通过狱友惠某认识了宁夏同心贩毒的人。2016年8月2日17时，其联系了惠某，让帮�联系100克毒品海洛因。8月3日9时许，惠某称联系好了，对方1克要280元。自己要求把毒品海洛因送到华亭，对方通过惠某告知送来每克加20元运费。8月3日17时许，惠某称对方让去庆阳交易，最后约定在平凉市泾川县境内接头交易。凌晨2时30分许，惠某称在泾川县罗汉洞高速收费站出口交易，到达后见惠某的棕红色面包车停在路对面，其上车看见惠某和一个以前见过的宁夏同心人，该男子将装着毒品海洛因的纸盒子刚拿出来，自己就闻见毒品海洛因的酸味，准备打开包装时，警察将三人抓获。
证人惠某证言证实，2016年8月2日，接到狱友巨某电话称其腰疼，让帮忙买4万元毒品吸食，自己未同意。次日10时许，巨某又称每克二百七、八十块钱要买些好的毒品，并让送到平凉。自己给朋友海银打电话称，朋友要买4万元高纯度的毒品止疼，海银同意找毒品，但让到庆阳取货。自己告知巨某，其称每克多给20元运费让送到平凉，按每克300元，买100克，海银同意。16时许，海银称找到毒品，已经向庆阳出发。自己转告巨某得知在平凉市和庆阳市中间地带交易。8月4日凌晨，自己驾车在庆阳接到海银，见其用塑料袋提着盒子放到副驾驶座位底下，并闻到怪味道，海银称是海洛因的味道。吃饭时告知海银在平凉和庆阳的中间交易，2时许到达罗汉洞收费站，等待二十分钟后巨某进入车内，并向海银要毒品，海银将毒品袋子拿出来就被警察抓获。
证人马某证言证实，华亭县公安局侦查人员搜查的就是海银位于同心县韦州镇马庄村的住宅，从住宅的北房客厅内搜查出的白色块状疑似物两块和一小袋白色粉末状可疑物，并当面进行称重封存。
3、检查笔录、扣押决定书、扣押清单及照片、称量记录证实，侦查人员抓获惠某�海银时，对其乘坐的甘MJ92**五菱宏光面包车进行检查，在车辆副驾驶座位下发现一纸盒内有用塑料纸包裹的毒品可疑物一块，依法扣押；经称量，净重100克，并拍照固定。
搜查证、搜查笔录、提取清单、搜查照片、扣押决定书、扣押清单证实，经侦查人员对被告人海银住宅搜查，在客厅南墙一烟道处，查获用塑料袋包装的粉红色毛巾，内有用塑料袋包装的块状物，称重30.25克；一粉红色塑料袋块状物，称重1.86克；另用塑料袋包裹的白色粉末，称重11.49克，并将以上物品拍照、扣押。
4、鉴定委托书、平凉市公安司法鉴定中心（平）公（刑）鉴（理化）字【2016】213号理化检验鉴定意见书、鉴定意见通知书证实，经侦查机关委托该中心对1号检材在面包车副驾驶座位下发现的用塑料袋包裹的块状海洛因毒品可疑物1包，净重100克；2号检材在海银家烟道内查获的粉红色毛巾内塑料袋包装的大块白色块状物，净重30.31克；3号检材粉红色塑料袋内小块白色块状物，净重1.91克；4号检材另用塑料袋包裹的白色粉末可疑物1包，净重10.05克鉴定，意见为，从1、2、3号检材中均检出海洛因成份，4号检材中未检出海洛因成份。
甘肃省公安厅物证鉴定中心（甘）公（刑）鉴（理化）字【2016】162号检验鉴定意见书证实，经侦查机关委托该中心对平凉市公安局司法鉴定中心鉴定的海洛因进行定量检验，鉴定意见为，1号检材中海洛因含量为31.79克/100克；2号检材海洛因含量为71.36克/100克。
5、辨认笔录证实，经巨某辨认，确认海银、惠某给其贩卖毒品海洛因。
6、华亭县公安局现场检测报告书证实，经对海银、惠某吗啡检测试剂盒（胶体金法）检测，海银结果为阳性（+）；惠某结果为阴性（-）。
7、宁夏回族自治区吴忠市公安局禁毒分局关于调取海银非法持有毒品案通话记录及机主资料的回函及海银138XXXXXXXX号、惠某152XXXXXXXX号电话通话记录证实，海银与惠某持有的电话在案发时段频繁通话，能佐证惠某证言。
调取证据通知书、调取证据清单、中国移动通信公司平凉分公司184XXXX****、187XXXXXXXX号电话通话清单证实，巨某与惠某持有的电话在案发时段频繁通话，能佐证巨某、惠某证言。
华亭县公安局巨某与惠某通话内容证实，巨某与惠某通话，让惠某联系同心县贩毒人员要购买100克毒品海洛因，并约定交易地点。
8、甘肃省庆阳地区中级人民法院（1995）庆刑初字第51号刑事判决书、释放证明书证实，惠某曾因流氓罪被判处有期徒刑十四年，2002年2月25日释放。
9、被告人海银供述证实，自己电话是138XX****XX，与惠某之前�识。2016年8月3日，在家接到惠某电话称，让来庆阳时带些毒品海洛因，其朋友要买，自己同意。15时许自己拿着100克毒品乘坐发往庆阳市的班车，4日凌晨到达庆阳，惠某驾车接站。饭后乘坐惠某驾驶的面包车，驶往泾川县罗汉洞收费站下高速。惠某打电话联系其朋友，该朋友上车后还没有给钱，警察便将三人抓获。自己在警察来时，将携带的装在药盒里的100克块状毒品踢到了的座位下。
关于辩护人提出2016年8月2日16时至8月4日2时，公安机关不具有本案法定侦查权的质证意见。经查，受案登记表载明2016年8月3日发现案件线索，8月4日10时接报初查，当天立案、刑事拘留被告人，能够反映侦查机关对案件初查、立案、对被告人采取强制措施的经过。在此之前，侦查机关根据《公安机关办理刑事案件程序规定》第一百七十一条的规定，对发现的犯罪线索有义务迅�进行审查，其目的是对线索或举报进行调查、分析与判断，确认有无犯罪事实、是否属于公安机关管辖以及是否需要追究刑事责任的过程。故辩护人提出的时间段，公安机关应具有法定的侦查权，该质证意见不能成立。
本院认为，被告人海银违反国家对毒品的管理制度，向他人贩卖毒品海洛因100克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关的指控成立。关于辩护人提出在海银家中起获的32.22克毒品构成非法持有毒品罪的辩护意见，审理认为，贩毒人员被抓获后，对于从其住处查获的毒品一般均应认定为其贩卖的毒品，但可从轻处罚，故该意见不能成立。关于公诉机关及被告人的辩护人认为被告人海银属犯罪未遂的控辩意见。经查，被告人海银事前明知系毒品交易，积极准备并携带毒品交易，且人赃俱获，应属犯罪既遂。故该控辩意见不能成立。关于被告人及�辩护人的其余辩解、辩护意见，与审理查明的事实及法律规定不符，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项，第五十二条、第五十三条第一款的规定，判决如下：
一、被告人海银犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币30000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年8月4日起至2031年8月3日止；罚金限判决生效后三十日内缴纳）。
二、涉案毒品依法没收，由华亭县公安局依法处置。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向平凉市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审判长 陈春根
审判员 董 雷
审判员 朱鑫华
二〇一七年六月二十三日
书记员 张 婕