云南省昆明市中级人民法院
行 政 判 决 书
云01行终171号
上诉人（一审原告）曾云波，男，汉族，1965年4月12日生，云南省昆明市人，云南省红河州开远市第二中学教师。
委托代理人薛开仙，男，汉族，1947年4月2日生。一般授权代理。
被上诉人（一审被告）云南省卫生和计划生育委员会。
住所地昆明市官渡区国贸路***号政通大厦*楼。
法定代表人李玛琳，主任。
委托代理人纳玲、曾睿智，云南瑞阳律师事务所律师，特别授权代理。
上诉人曾云波不服昆明市官渡区人民法院（2016）云0111行初字第5号行政判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月14日受理后，依法组成合议庭进行审理。期间经云南省高级人民法院批准延长本案审理期限。经合议庭评议，本案现已审理终结。
一审人民法院查明以下案件事实：2015年10月26日，原告曾云波向被告云南省卫生和计划生育委员会提交《行政复议申请书》，请求被告对其监管的昆明医学会作出的昆明医学会医鉴字[2011]7号《医疗事故技术鉴定书》及云南省医学会作出的云医会医鉴字[2011]43号《医疗事故技术鉴定书》进行行政复议。被告于当日收到原告提交的申请，于2015年10月30日向原告邮寄送达云卫行复补字[2015]第1号《云南省卫生计生委行政复议申请补正通知书》，曾云波收到补正通知后于2015年11月15日邮寄补正材料给被告，被告于11月16日收到补正材料。2015年11月18日，被告经逐级审批作出云卫委行复不理决字[2015]第1号《云南省卫生和计划生育委员会行政复议申请不予受理决定书》，认定原告提交的申请不属于行政复议的受理范围，决定不予受理。次日，被告邮寄送达该不予受理决定书给原告。原告收到该决定书后对决定书不服遂诉至法院请求撤销云卫委行复不理决字[2015]第1号《云南省卫生和计划生育委员会行政复议申请不予受理决定书》。
一审人民法院认为：云南省卫生和计划生育委员会作为省级卫生行政主管部门，依法负有对省内卫生执法领域的管理职能，其对收到的申请书具有相应的审查职权，故本院对被告在本案中的主体资格予以确认。本案中，原告申请进行行政复议的内容是两份鉴定意见，根据《中华人民共和国行政复议法》第六条规定关于“有下列情形之一的，公民、法人或者其他组织可以依照本法申请行政复议：（一）对行政机关作出的警告、罚款、没收违法所得、没收非法财物、责令停产停业、暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照、行政拘留等行政处罚决定不服的；（二）对行政机关作出的限制人身自由或者查封、扣押、冻结财产等行政强制措施决定不服的；（三）对行政机关作出的有关许可证、执照、资质证、资格证等证书变更、中止、撤销的决定不服的；（四）对行政机关作出的关于确认土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的决定不服的；（五）认为行政机关侵犯合法的经营自主权的；（六）认为行政机关变更或者废止农业承包合同，侵犯其合法权益的；（七）认为行政机关违法集资、征收财物、摊派费用或者违法要求履行其他义务的；（八）认为符合法定条件，申请行政机关颁发许可证、执照、资质证、资格证等证书，或者申请行政机关审批、登记有关事项，行政机关没有依法办理的；（九）申请行政机关履行保护人身权利、财产权利、受教育权利的法定职责，行政机关没有依法履行的；（十）申请行政机关依法发放抚恤金、社会保险金或者最低生活保障费，行政机关没有依法发放的；（十一）认为行政机关的其他具体行政行为侵犯其合法权益的”的规定，复议机关进行行政复议的范围，应当是上述法律规定的具体行政行为，具体行政行为，是指行政机关行使行政权力，对特定公民、法人或者其他组织作出的有关该公民、法人或者其他组织权利义务的单方行为。原告所申请复议的鉴定意见，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十三条第一款第（七）项“证据包括：（七）鉴定意见”的规定，属于证据，其并非行政机关作出的具体行政行为，因此，原告的申请不符合《中华人民共和国行政复议法》第六条的规定，不属于行政复议的受案范围。另，《中华人民共和国行政复议法》第十七条第一款规定：“行政复议机关收到行政复议申请后，应当在五日内进行审查，对不符合本法规定的行政复议申请，决定不予受理，并书面告知申请人；对符合本法规定，但是不属于本机关受理的行政复议申请，应当告知申请人向有关行政复议机关提出。”《中华人民共和国行政复议法实施条例》第二十九条规定：“行政复议申请材料不齐全或者表述不清楚的，行政复议机构可以自收到该行政复议申请之日起5日内书面通知申请人补正。补正通知应当载明需要补正的事项和合理的补正期限。无正当理由逾期不补正的，视为申请人放弃行政复议申请。补正申请材料所用时间不计入行政复议审理期限。”本案被告在2015年10月26日收到原告的行政复议申请后，于5日内即2015年10月30日向原告邮寄送达补正材料通知书，要求原告于15日内补正相应材料。在2015年11月16日收到原告提交的补正材料后，于法律规定的5日内（即2015年11月18日）予以审核并作出不予受理决定书，并于11月19日将决定书邮寄送达给原告。被告的上述行为完全符合法律、法规对于行政复议机关收到行政复议申请后履行的程序规定，故确认被告作出诉争具体行政行为程序合法。一审法院依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六条，第六十九条，第一百零二条，《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款第（五）项第2目、第二十九条第一款之规定，判决如下：
驳回原告曾云波请求撤销被告云南省卫生和计划生育委员会于2015年11月18日作出云卫委行复不理决字[2015]第1号《云南省卫生和计划生育委员会行政复议申请不予受理决定书》的诉讼请求。诉讼费50元，由原告曾云波承担。
宣判后，曾云波不服一审判决向本院提起上诉称：一、一审法院认定事实不清、适用法律不当。根据《医疗事故处理条例》、《医疗事故技术鉴定办法》的规定，昆明医学会做出的医鉴字【2011】7号医疗事故鉴定意见书，及云南省医学会作出的云医会医鉴字【2011】43号医疗事故鉴定意见书是没有根据医疗卫生部门的授权作出的具体行政行为，根据《中华人民共和国行政诉讼法》、《中华人民共和国行政复议法》的规定，上诉人对上述鉴定意见书不服，有权申请行政复议。二、一审审判程序违法。被上诉人在一审应举证证明医疗事故技术鉴定意见书不属于具体行政行为，但被上诉人未能举证。另外，一审庭审中未依法进行法庭法庭质证、辩论，剥夺了上诉人的诉辩权。一审判决书隐匿了上诉人一审庭审过程中使用的法律条文、陈述的内容以及庭后提交的陈述词。请求：一、撤销官渡区人民法院（2016）云0111行初字第5号行政判决；二、发回重审。
被上诉人云南省卫生和计划生育委员会答辩认为，一审判决认定事实清楚、私用法律正确，程序合法，依法应予维持。
经本院审查一审人民法院认定事实无误，本院依法予以确认。
本院认为，根据《医疗事故处理条例》第二十四条第一款规定：“医疗事故技术鉴定，由负责组织医疗事故技术鉴定工作的医学会组织专家鉴定组进行”，第二十七条第一款规定：“专家鉴定组依照医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章和诊疗护理规范、常规，运用医学科学原理和专业知识，独立进行医疗事故技术鉴定，对医疗事故进行鉴别和判定，为处理医疗事故争议提供医学依据”，昆明医学会、云南省医学会分别作出的医疗事故技术鉴定的内容是医学会组织专家鉴定组对医患双方的医疗事故争议进行检验、分析后作出的判断意见，其属于证据的一种，并非是行政机关在行政管理活动中行使行政职权作出的具体行政行为，上诉人对鉴定意见不服可申请补充鉴定或重新鉴定，而不能向行政机关申请行政复议。因此，上诉人的复议申请不符合《中华人民共和国行政复议法》第六条的规定，不属于行政复议的受案范围。且被上诉人云南省卫生和计划生育委员会作出不予受理决定书的程序也并未违反法律规定，故被上诉人对上诉人提交的复议申请作出不予受理决定并未违反法律规定。另外，上诉人提出一审法院审判程序违法的问题，经审查，一审法院的审理已充分保障诉讼双方的诉辩权利，不存在遗漏的环节，故上诉人的该项主张，本院亦不予支持。综上，被上诉人云南省卫生和计划生育委员会作出的不予受理决定书事实清楚，程序合法，一审作出的判决认定事实清楚，程序合法，
综上，被诉《云南省卫生和计划生育委员会行政复议申请不予受理决定书》系由有权主体作出，程序合法，有相应事实依据，适用法律正确；上诉人诉请缺乏事实和法律依据，应不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审理程序合法，依法应予维持。据此，本院依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项、第一百零二条，国务院《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款第（五）项第2目、第二十九条第一款之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案一、二审案件受理费共计人民币100元，由上诉人曾云波负担。本判决为终审判决。
审 判 长 刘 静
审 判 员 李 希
代理审判员 赵鸿章
二〇一六年十二月二十九日
书 记 员 李国芳