台州市黄岩区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）台黄刑初字第226号
公诉机关台州市黄岩区人民检察院。
被告人ＸＸ成。2002年11月15日因犯寻衅滋事罪被处有期徒刑一年九个月。2013年7月17日因涉嫌犯妨害公务罪被刑事拘留，同月19日被逮捕，同年9月11日因犯妨害公务罪被处有期徒刑一年三个月。现羁押于台州市黄岩区看守所。
辩护人张志星。
被告人赵华刚。2013年7月9日因本案被台州市公安局黄岩分局刑事拘留，同年8月15日经台州市黄岩区人民检察院。
辩护人谷斐斐。
被告人黄先斌。2013年9月21日因本案被台州市公安局黄岩分局刑事拘留，同年10月25日经台州市黄岩区人民检察院。
辩护人徐沁泉、章颖芳。
被告人黄某甲。2013年9月20日因本案被台州市公安局黄岩分局刑事拘留，同年10月24日转为取保候审。
辩护人钱一一。
被告人姚某。2013年10月15日因本案被台州市公安局黄岩分局刑事拘留，同月25日经台州市黄岩区人民检察院。
台州市黄岩区人民检察院以台黄检刑诉（2014）104号起诉书指控被告人ＸＸ成、黄先斌、黄某甲犯聚众斗殴罪，被告人赵华刚犯聚众斗殴罪、开设赌场罪，被告人姚某犯开设赌场罪，于2014年3月14日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。台州市黄岩区人民检察院指派检察员杨冰峰出庭支持公诉，被告人ＸＸ成及台州市黄岩区法律援助中心指派的辩护人张志星、被告人赵华刚及台州市黄岩区法律援助中心指派的辩护人谷斐斐、被告人黄先斌及其辩护人徐沁泉、被告人黄某甲及其辩护人钱一一、被告人姚某均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
经审理查明，一、聚众斗殴
2013年7月8日下午，被告人黄先斌与黄锋（另案处理）为台州市黄岩区新前街道后洋黄村工地填渣的事情发生争吵，被告人黄先斌纠集被告人赵华刚、黄某甲和沈仙利（另案处理）等人，并通过被告人赵华刚纠集了被告人ＸＸ成等共十余人，与黄锋、黄斌斌（已判刑）、张松（另案处理）等人，双方各持砍刀等工具在后洋黄村村部前互殴，致黄某甲、黄斌斌、赵华刚轻微伤。
另查明，2013年7月8日22时许，被告人赵华刚在台州市黄岩中医院三楼病房被公安机关抓获。同年9月20日11时10分许，被告人黄先斌、黄某甲在黄岩区北城街道高速公路出口处被公安机关查获。
同时查明，2013年11月18日、2014年1月2日，被告人黄某甲先后协助公安机关抓获涉嫌开设赌场的犯罪嫌疑人两名。
上述事实，被告人ＸＸ成、赵华刚、黄先斌、黄某甲在开庭审理过程中均无异议，并有斗殴相对方黄斌斌的供述及辨认笔录，证人张某、黄某乙、黄某丙、黄某丁、黄金海的证言，被告人ＸＸ成的辨认笔录，公安机关出具的现场勘验检查工作记录、现场图及现场照片，法医学人体损伤程度鉴定意见，被告人ＸＸ成的前罪刑事判决书，公安机关关于被告人ＸＸ成、赵华刚、黄先斌、黄某甲到案经过的情况说明及该四被告人的身份证明，被告人黄某甲的立功证明及相关材料等证据所证实，足以认定。
二、开设赌场
2013年1月至2月期间，被告人姚某、赵华刚在黄岩区新前街道前洋方村33号棋牌室以“点四胡”的形式开设赌博场头，招引项某、江某、施某等多人参与赌博，并从中抽头获利。赌场共开设20余日，抽头获利人民币1万余元。
另查明，2013年10月15日16时许，被告人姚某在黄岩区新前街道前洋方村33号被公安机关抓获。
上述事实，被告人赵华刚、姚某在开庭审理过程中均无异议，并有证人黄某丙、黄某戊、项某、江某、施某等的证言及证人黄某丙、黄某戊、江某的辨认笔录，公安机关关于抓获被告人姚某经过的情况说明及被告人姚某的身份证明等证据所证实，足以认定。
本院认为，被告人黄先斌、黄某甲、ＸＸ成纠集他人或受人纠集，积极参与持械聚众斗殴，破坏社会秩序，其行为均已构成聚众斗殴罪，依法均应予惩处。被告人赵华刚受人纠集，并纠集多人积极参与持械斗殴，破坏社会秩序；又以营利为目的，与人结伙开设赌场，招引多人参与赌博，从中抽头获利，妨害社会管理秩序，其行为已分别构成聚众斗殴罪、开设赌场罪，依法予以数罪并罚。被告人姚某以营利为目的，与人结伙开设赌场，招引多人参与赌博，从中抽头获利，妨害社会管理秩序，其行为已构成开设赌场罪，依法应予惩处。公诉机关指控五被告人的罪名成立。被告人ＸＸ成有犯罪前科，酌情予以从重处罚；其在前罪判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，尚有漏罪没有判决，依法予以数罪并罚。其辩护人提出被告人ＸＸ成系受人纠集，其本人没有准备械具，也没有动手直接致人受伤，情节相对较轻；其在公安机关能够如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚等辩护意见，经查与本案事实相符，本院予以采纳。被告人赵华刚的辩护人提出该被告人没有直接持械参与斗殴；在开设赌场共同犯罪中情节相对较轻，庭审中自愿认罪，无前科，系初犯等辩护意见，经查，与本案事实相符，本院予以采纳。被告人黄先斌的辩护人提出本案因村集体组织的公务引起，对方当事人在起因上应承担相应法律责任；该被告人纠集人虽有与相对方对打之意，但缺乏直接挑衅的动机或目的，犯罪情节和社会危害性相对较轻；该被告人无前科，系初犯、偶犯，当庭自愿认罪等辩护意见，经查，与本案事实相符，本院予以采纳，酌情对被告人黄先斌从轻处罚。对于该辩护人建议对被告人黄先斌适用缓刑的辩护意见，因被告人黄先斌系聚众斗殴的纠集者，是本案的首要分子，又无法定从宽情节，依法不宜适用缓刑，故不予采纳。被告人黄某甲的辩护人提出该被告人系受人纠集，基于亲情相助参与持械斗殴，犯罪后果相对有限，责任相对较轻；其无前科，系初犯、偶犯，归案后认罪态度较好，并有立功表现，要求对该被告人从轻处罚并适用非监禁刑等辩护意见。经查，与本案事实及相关法律规定相符，本院予以采纳，依法对被告人黄某甲予以减轻处罚并适用缓刑。被告人姚某归案后能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，依法予以从轻处罚。被告人姚某、赵华刚开设赌场的违法所得，依法均应予以追缴。根据五被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第七十条、第六十九条、第六十八条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人ＸＸ成犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年三个月；与前罪妨害公务罪判处的有期徒刑一年三个月并罚，决定执行有期徒刑四年。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2013年7月17日起至2017年7月16日止）。
二、被告人赵华刚犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年二个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元，决定执行有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2013年7月9日起至2016年10月8日止。罚金限在判决生效之日的第二日起十日内缴清）。
三、被告人黄先斌犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年三个月。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2013年9月21日起至2016年12月20日止）。
四、被告人黄某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年。
（缓刑考验期限，从判决执确定之日起计算）。
五、被告人姚某犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2013年10月15日起至2014年5月14日止。罚金限在判决生效之日的第二日起十日内缴清）。
六、被告人姚某、赵华刚的违法所得人民币一万元，由原侦查机关予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。
审 判 长 潘跃鸣
人民陪审员 张菊芬
人民陪审员 褚克敖
二〇一四年四月四日
代书 记员 符晓晓