浙江省瑞安市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0381刑初1062号
公诉机关浙江省瑞安市人民检察院。
被告人吴小勤，男，1974年12月7日出生于江西省余干县，汉族，小学文化，无业，住江西省余干县。曾因犯盗窃罪，于2012年2月6日被本院判处有期徒刑一年；因犯盗窃罪，于2012年11月27日被本院判处有期徒刑九个月，2013年5月24日刑满释放。现因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年1月5日被刑事拘留，同年2月10日被逮捕。现羁押于瑞安市看守所。
辩护人潘洁慧，浙江安瑞律师事务所律师（法援）。
被告人钟永海，男，1977年7月29日出生于浙江省瑞安市，汉族，文盲，经商，住浙江省瑞安市。曾因犯赌博罪，于2016年6月14日被本院判处拘役五个月，缓刑六个月。现因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年1月22日被刑事拘留，同年2月10日被逮捕。现羁押于瑞安市看守所。
瑞安市人民检察院以瑞检刑诉[2017]1108号起诉书指控被告人吴小勤、钟永海犯开设赌场罪，于2017年6月27日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，2017年7月19日公开开庭审理了本案。瑞安市人民检察院指派检察员阮某、袁某1出庭支持公诉。被告人吴小勤、钟永海及辩护人潘洁慧到庭参加诉讼。现已审理终结。
瑞安市人民检察院指控，2016年8月至9月、11月至2017年1月5日间，被告人吴小勤单独或者结伙在瑞安市塘下镇赵宅村瑞安市××铝业有限公司后河边、瑞安市塘下镇××网吧对面的排挡后面等处以扑克牌九的形式摆设赌场，以一盘向赢钱的庄家抽取100-200元的方式抽取头薪，赌场内有打皮和倒款的人员，期间共抽取头薪12.7万元左右。被告人钟永海从2016年12月份开始在该赌场内望风20天左右，共计抽取头薪2万元左右。
对于上述指控事实，公诉机关提供相应证据，认定被告人吴小勤、钟永海的行为均已构成开设赌场罪，被告人吴小勤犯罪情节严重，系累犯，被告人钟永海系从犯，应依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款之规定予以惩处。
被告人吴小勤辩称，自己没有参与2016年8月至9月开设赌场，有参与2016年11月份至2017年1月5日开设赌场，期间共抽取头薪5、6万元，被告人钟永海在赌场帮忙；被告人钟永海辩称，在赌场里不是望风，是买香烟和矿泉水，时间只有10天左右，获利1000元。
辩护人潘洁慧的辩护意见是，起诉书认定被告人吴小勤收取头薪金额过高。公诉机关根据开设赌场127天，每天1000元计算，共抽取头薪12.7万元，证据不足，因开设赌场时间及金额无法确认，根据证人证言证实打皮金额都很模糊，被告人钟永海在庭上与庭前的供述相互矛盾，他对赌场开设次数及每天抽取头薪金额的供述不能作为证据使用。被告人吴小勤应该是跟袁某2一起从9月份开始开设赌场，抽取头薪金额应认定3万余元。
经审理查明，2016年8月至9月、11月至2017年1月5日间，被告人吴小勤单独或者结伙在瑞安市塘下镇赵宅村瑞安市××铝业有限公司后河边、瑞安市塘下镇××网吧对面的排挡后面等处以扑克牌九的形式摆设赌场，以一盘向赢钱的庄家抽取100-200元的方式抽取头薪，赌场内有打皮和倒款的人员，期间共抽取头薪12万余元。被告人钟永海从2016年12月份开始在该赌场内望风20天左右，共计抽取头薪2万元左右。
2017年1月5日，公安机关查获该赌场，现场查获赌客邓某、夏某、钱某（均已被行政处罚）和赌资人民币45503元，并抓获被告人吴小勤。
2017年1月22日，被告人钟永海被公安机关抓获。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、被告人吴小勤在庭审中的供述，供认于2016年11月份开始开设赌场到2017年1月5日止，共抽取头薪只有5、6万元，自己叫被告人钟永海在赌场里帮忙。被告人钟永海在侦查阶段的供述，供认赌场是江西人开设，时间在2016年6、7月开始，赌场是牌九二张比大小，每天抽头薪有4000元左右，大概到了12月初的时候，赌场里的人叫我帮忙放哨，每天给我50元钱，我帮忙放哨20天左右，拿了1000元。
2、证人袁某2的证言，证实2016年8月份，被告人吴小勤一个人在瑞安市塘下镇××网吧对面的排档后面空地上开设赌场，以扑克牌九比大小的形式供他人赌博，地点不固定，到了9月份，我加入这个赌场，10月份停了一个月，11月份又开始，这时何新勤也加入赌场，我们三个人一起开设到2017年1月5日被查获为止，我参与3个月时间，赌场给我30000元，何新勤参与一个月拿到10000元。证人夏某的证言，证实2017年1月5日，在瑞安市塘下镇赵宅村瑞安市××铝业有限公司后河边亭子里赌博时被抓。证人李某的证言，证实赌场是三个江西人开设，2016年8、9月份开始，我就有过去凑热闹，有时也赌一下，看他们每天打皮有3000元到4000元，一个本地的叫“阿三”（钟永海）在赌场里望风、放哨，当天自己在那里同老乡聊天，没有参与赌博。辨认笔录辨认出在赌场打皮的被告人吴小勤。证人白某、王某的证言，证实当天在赌场里看热闹被抓获，并证实赌场是四个江西人开设，有人望风、放哨、抽头薪、倒款，赌场以牌九比大小的形式进行赌博，头薪每天有3000元左右。证人白某的辨认笔录辨认出被告人钟永海；证人王某的辨认笔录辨认出被告人吴小勤在打皮。证人邓某的证言，证实自己经常到上述赌场里赌博，赌场开设时间为2016年6月份，以牌九比大小的赌博形式，每天抽头薪大概有1000元到2000元。辨认笔录辨认出被告人吴小勤在赌场里打皮。证人钱某的证言，证实在江西人开设的赌场里赌博被抓获，并证实赌场里赌博的方式、地点以及参赌的人数，赌场每天大概有头薪2000元到3000元左右。辨认笔录辨认出被告人吴小勤就是赌场里打皮的人。证人林某、赵某2、舒某、董某、项某的证言，证实当天在赌场里看赌博时被公安机关抓获。
3、受案登记表，证实案件的来源。
4、情况说明，证实扣押未参赌人员身上的现金已经发还。
5、现场检查笔录，证实公安机关于2017年1月5日9时，对瑞安市塘下镇赵宅村瑞安市××铝业有限公司后河边被告人吴小勤等人开设的赌场进行检查，现场查获被告人吴小勤及参赌人员等11名，扣押被告人吴小勤等人的赌资以及无主赌资19000元，并传唤被告人吴小勤及参赌人员。
6、行政处罚决定书，证实参赌人员已被行政处罚。
7、刑事判决书、刑事裁定书、刑满释放证明书，证实两被告人的前科处刑情况及刑满释放时间。
8、抓获经过、人口信息，证实两被告人的归案时间和身份。
上述被告人钟永海在侦查阶段的供述与证人证言能相互印证，足以认定本案事实。被告人吴小勤从2016年8月至9月、11月至2017年1月5日，开设赌场时间共4个余月，为有利于被告人吴小勤就低认定抽取头薪数额，每天以1000元计算，被告人吴小勤参与开设赌场期间共抽取头薪为120000余元。故被告人吴小勤辩解没有参与8、9月份开设赌场和赌场抽取头薪只有5、6万元的意见以及辩护人相关的辩护意见均不予采纳。被告人钟永海辩解没有在赌场望风的意见与其在侦查阶段的供述相互矛盾，本院亦不予采纳。
本院认为，被告人吴小勤、钟永海以营利为目的，结伙开设赌场，其中被告人吴小勤系情节严重，其行为均已触犯刑律，构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人吴小勤系累犯，依法应从重处罚；被告人钟永海在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应从轻处罚。为严明国法，惩罚犯罪，维护社会管理秩序，根据两被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人吴小勤犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币20000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月5日起至2020年10月4日止。罚金限本判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人钟永海犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币2000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月22日起至2018年1月21日止。罚金限本判决生效后十日内缴纳。）
三、责令被告人吴小勤共同退出违法所得人民币120000元，责令被告人钟永海退出违法所得人民币1000元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 蔡邦建
人民陪审员 林邦昌
人民陪审员 黄秀华
二〇一七年八月八日
书 记 员 陈杨杰