甘肃省天水市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）甘05民终242号上诉人（原审原告）：杜某，女，汉族，农民，住天水市秦州区。委托诉讼代理人：赵某，甘肃鉴远律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：辛某，男，汉族，农民，住天水市秦州区。上诉人杜某因与被上诉人辛某离婚纠纷一案，不服天水市秦州区人民法院（2016）甘0502民初1934号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年4月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人杜某及其委托诉讼代理人赵某、被上诉人辛某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人杜某的上诉请求：一、请求二审法院撤销甘肃省天水市秦州区人民法院（2016）甘0502民初1934号民事判决书第二项判决，改判婚生女辛某某由上诉人抚养，被上诉人每月支付抚养费600元；二、请求二审法院撤销甘肃省天水市秦州区人民法院民事判决书第四项判决。三、本案上诉费用被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。请求改判婚生女辛某某由上诉人抚养，被上诉人每月承担抚养费。请求撤销原告杜某退还被告辛某彩礼65220元。1、一审判决仅以婚生女辛某某给被上诉人抚养，显然是认定事实不清、适用法律错误。根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干意见》第一条规定：两周岁以下的子女，一般随母方生活。母方有下列情形之一的，可随父方生活：(1）患有久治不愈的传染疾病或其他严重疾病，子女不宜与其共同生活的；(2）有抚养条件不尽抚养义务，而父方要求子女随其生活的；(3）因其他原因，子女确无法随母方生活的。根据该条规定，上诉人患“小三阳”过低，不属于传染性疾病。上诉人没有上述所列情形出现，婚生女辛某某应由上诉人抚养。一审判决忽视上诉人更有利于抚养小孩因素，将婚生女辛某某判给被上诉人抚养，显然是认定事实不清、适用法律错误。2、一审判决认定，“综合考虑原被告抚养条件的实际情况，并从有利于小孩的健康成长出发，将婚生女辛某某判给被上诉人抚养”，这是原审法院事实认定不清、歪曲法律条文、偏袒被上诉人的表现。孩子现由被上诉人抚养是因为被上诉人不让上诉人抚养，一审法院没有查明关于上诉人与被上诉人抚养条件的事实，也没有查明上诉人与被上诉人哪方更有利于小孩健康成长的事实，就以原则性、概念化的理由将婚生女辛某某判给被上诉人抚养，显然是错误的。3、请求撤销原告杜某返还被告辛某彩礼65220元，认定事实不清、适用法律错误。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题解释（二）第十条：当事人请求返还按照习俗给付彩礼的，如果查明属于以下情形，人民法院应当予以支持；（一）双方未办理结婚登记手续的；（二）双方办理结婚登记手续但确未共同生活的；（三）婚前给付并导致给付人生活困难的。适用前款第（二)、(三）项的规定，应以双方离婚为条件。从法院查明的事实可看出原被告双方办理结婚登记手续，又一直在一起生活，被告给付原告彩礼后，没有给被告造成生活困难。另外，在一审开庭时，被上诉人也承认，上述彩礼被上诉人给付了上诉人的亲属，现人民法院判令由上诉人返彩礼是错误的综上所述，上诉人认为一审法院将婚生女辛某某判给被上诉人抚养，撤销原告杜某返还被告辛某彩礼65220元。事实认定不清，适用法律错误。二审法院应依法改判上诉人与被上诉人婚生女儿辛某某由上诉人抚养。被上诉人辛某答辩称：上诉人的病是在做产检的时候发现的，而且这个病是传染的。上诉人在2016年4月份走了之后，就一直没有照顾过孩子。彩礼都是给上诉人的，上诉人应当返还。2016年5月，我曾把孩子送到上诉人家，但她母亲第二天就给我们送回来了。请求维持一审判决。杜某一审提出的诉讼请求：1、要求与被告离婚；2、婚生女由原告抚养，被告承担抚养费；3、被告承担诉讼费。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，一审法院认定的事实如下：原告杜某与被告辛某于2015年7月18日举行婚礼，2015年10月19日办理结婚登记，2016年1月21日生女孩辛某某。共同生活期间，双方因琐事发生矛盾，致夫妻关系恶化，双方自2016年5月分居至今，孩子辛某某一直由被告父母抚养，审理中，被告亦感和好无望，同意离婚。另查明，原告婚前个人财产有华硕笔记本电脑1台、被子2床；被告辛某无个人财产。原、被告无共同财产、债权、债务。原、被告结婚前，被告辛某给原告杜某见面钱10000元；见面引娃娃钱200元；第二次、第三次见面钱24000元；给原告父母1200元；给原告爷爷奶奶800元；给原告姐姐400元；给原告两个姨每人400元；干妈400元；彩礼干礼80000元；甩礼2400元；插花钱6000元；通话4000元；尝汤钱240元；结婚时候引娃娃钱400元。共计：130440元。上述事实，有原、被告的陈述及结婚证在卷证实，并经当庭质证，应予认定。一审法院认为，原、被告婚后常因家务琐事发生矛盾，影响了夫妻感情，庭审中，原告坚持离婚请求，被告亦感和好无望，同意离婚，故对原告的离婚请求应予支持；对于孩子抚养，虽然孩子尚在哺乳期，但孩子自出生以来一直随被告生活并由被告父母喂养，且原告患有疾病，故从有利于孩子成长角度考虑，孩子仍由被告直接抚养为宜，原告应承担必要的抚养费；对于原告婚前个人财产，应归原告所有；对被告辛某提出共同偿还精准扶贫贷款50000元，系婚前被告个人所贷，不属于原、被告共同债务，本院不予支持。对于被告主张的彩礼返还问题，按照婚姻法规定，婚姻应以感情为基础，禁止包办、买卖婚姻，禁止借婚姻索取财物，本案中，原告杜某与被告辛某缔结婚约后，原告按农村风俗收取被告较大数额的彩礼，属法律所禁止的行为，被告虽未提供造成生活困难的证据，但较大数额的彩礼给被告造成了一定的困难，被告要求返还，应予支持，鉴于原告杜某与被告辛某已经结婚且共同生活育有一女，因此彩礼应酌情返还。对于被告要求原告返还的菜水钱、酒席钱，婚车钱，均系双方给婚和亲戚朋友吃喝所用，不属于返还范围，本院不予支持；对被告提出的见面钱12000元，原告称退还2000元，被告未提供证据证明，故应以原告承认的10000元予以认定；对被告提出的给原告父母各1200元，爷爷奶奶各800元，姐姐弟弟各400元，原告只承认给其父母共计1200元，爷爷奶奶共计800元，姐姐400元，对其余均表示否认，被告亦未提供证据证明，故应汉原告承认的数额认定；对被告提出的插花钱12000元，原告称系给原、被告各6000元而不是给原告一人12000元，被告对自己该主张亦未提供证据证明，故应以6000元认定。综上所述，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十八条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国婚姻法＞若干问题的解释（二）》第十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、准予原告杜某与被告辛某离婚；二、婚生女孩辛某某由被告辛某抚养，原告杜某自2016年11月起每月支付被告辛某孩子抚养费400元，到孩子有独立生活能力时止；三、各自衣物用品归各自所有；原告杜某个人财产电脑1台、被子2床归原告杜某所有；四、原告杜某在本判决生效后十日内返还被告辛某彩礼65220元。案件受理费100元，因适用简易程序减半收取50元，由原、被告各负担25元。当事人在本案中的焦点问题为：上诉人要求抚养孩子、不返还彩礼的上诉请求有无事实和法律依据？本院在二审期间，双方当事人均没有新的证据向法庭提交。对当事人在二审争议的事实，本院认定如下：一审查明的事实属实，本院应予确认。本院认为，父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或母直接抚养，仍是父母双方的子女，父母对于子女仍有抚养和教育的权利和义务。根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干意见》第一条规定：两周岁以下的子女，一般随母方生活。但根据本案查明的事实和各自的陈述，孩子一出生即一直在被上诉人辛某处生活。对子女抚养权的处理，应当从有利于子女身心健康，保障子女合法权益出发，结合父母双方的抚养能力和抚养条件等具体情况等妥善解决。从不改变孩子的生活习惯，有利于孩子身心健康成长角度考虑，一审判决孩子由辛某抚养并无不当。彩礼系男方为缔结婚姻给付女方的数额较大的金钱或财物。一审中，双方当事人对男方给付彩礼130440元的事实无异议。考虑到双方已办理了结婚登记手续，共同生活一年多并生育有子女的事实，一审法院适用《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）第十条》之规定，判决杜某返还彩礼65220元并无不当。综上所述，上诉人杜某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人杜某负担。本判决为终审判决。审判长 杨 斌审判员 田东生审判员 王梅芳二〇一七年四月二十六日书记员 杨 颖