浙江省某某市人民法院
行 政 判 决 书
（2015）杭临行初字第36号
原告王某某。
委托代理人叶某某。
被告某某市人民政府某某街道办事处，住所地某某市某某街道临水路223号。
法定代表人谢某某。
委托代理人管某某。
委托代理人黄某某、陶某某。
原告王某某因要求确认被告某某市人民政府某某街道办事处于2015年7月27日作出的强制拆除房屋的行政行为违法并要求行政赔偿，于2015年9月15日向本院提起行政诉讼。本院于同日立案后，依法组成合议庭，于2015年11月10日公开开庭审理了本案。原告王某某及委托代理人叶某某，被告某某市人民政府某某街道办事处委托代理人管某某、陶某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
2015年7月27日，被告认为原告位于某某市某某街道某某村大湾里23号约100平方米的房屋未经审批，系违法建筑而予以部分强制拆除。
原告王某某诉称，2015年7月27日早晨6、7时左右，被告组织公安、城管、消防、医疗等部门100余人，将原告养波尔山羊的附房强制拆除83.4平方米。因他人举报原告房屋超面积，被告第一次测量认定95平方米，第二次认定123.4平方米。原告要求以缴纳土地使用费的方式解决，于2015年3月13日找到被告负责人，被告负责人表态同意补交土地使用费，为此原告到横街村缴纳40平方米共8000元的土地使用费。根据横街村规定原告附房可无偿使用50平方米土地，加有偿使用40平方米，可享受90平方米的土地使用权，实际违建33.4平方米，应该拆除面积只有33.4平方米，但被告强制拆除83.4平方米，行为违法。另拆除违法建筑也只能由人民法院裁定、判决，被告无强拆职权。为此诉至法院，要求：一、确认被告强制拆除原告附房83.4平方米的行为违法。二、赔偿损失87550元（1、电子自动卷闸门3扇35050元；2、附房50平方米40000元；3、波尔山羊晒死三只7500元；4、其他波尔山羊治疗费用5000元）。三、赔偿精神损失5000元。
原告为支持其诉讼请求向本院提交下列证据、依据：
1、原告致杭州市人民政府、浙江省人民政府公开信各一件，某某市信访局信访事项转送告知单两份，被告信访事项处理意见书两份，被告“三改一拆”办答复意见一份，欲证明原告通过信访渠道反映其房屋和村里其他村民房屋违建情况以及被告作出答复房屋仍要被拆除不公平。
2、2015年8月5日都市快报B01版面，欲证明非法院执行强拆均属违法。
3、某某街道横街村经济合作社收据一份，欲证明原告已缴纳土地使用费8000元的事实。
4、调查证明一份，欲证明原告附房50平方米以内根据村里规定可免交土地使用费，2015年3月13日被告负责人同意原告缴纳40平方米土地使用费的事实。
5、建设用地规划许可证一份（复印件），欲证明原告房屋位置及面积等情况。
6、被告“三改一拆”办公室通知一份（复印件），欲证明被告无权通知横街村退还土地使用费。
7、某某某某街道横街村村民建房管理工作规定，欲证明横街村对违法建筑缴纳土地使用费及标准作了相关规定。
8、某某市国土资源局关于农村宅基地审批“一户一宅”中“户”的认定意见，欲证明户的认定标准及原告达到分户的条件。
9、原告户口簿一份（复印件），欲证明原告户籍在横街村及与儿子共同生活的事实。
10、某某市人民政府《关于进一步加强农村宅基地管理的实施意见》及附件，欲证明农村每户宅基地标准从原批准90放宽到110平方米，原批准110放宽到125平方米。
11、违法建筑物有偿使用协议方案一、方案二，欲证明横街村按照方案一实施，附房面积50平方米以内免缴使用费，其余超占部分按不同标准缴纳使用费。
12、杭州市人民政府《关于进一步加强农村宅基地管理切实维护农民权益的意见》，欲证明农村宅基地审批手续已简化，符合条件的可补办审批手续。
13、某某市人民政府办公室及某某市“三改一拆”行动领导小组办公室印发的《某某市集体土地违法建筑处置意见》，欲证明违法建筑的处置方式有五种，原告农业生产用房可有偿使用。
14、《杭州市“三改一拆”行动违法建筑处理实施意见》，欲证明违法建筑的处理，由有行政处理权的部门申请法院强制执行。
15、强制拆除房屋后现场照片16张，欲证明房屋拆除后现场情况。
16、戴泗平户籍证明、火化登记表及横街村房屋调查表，欲证明戴泗平死亡后房屋仍可有偿使用及横街村违法建筑大量存在，政府办事不公。
17、黄达元证明一份，收款收据两份，欲证明被拆附房造价每平方米800元，卷闸门、防盗门、不锈钢大门价格为35050元。
被告某某市人民政府某某街道办事处辩称，一、案涉房屋系违法建筑，应予拆除。原告在横街村大湾里建造房屋二处，其中住房4层，占地面积150.9平方米，建筑面积563.9平方米，附房（案涉房屋）一层，占地面积123.4平方米。原告经批准住宅面积为110平方米，附房未经审批。2015年4月20日，某某市国土资源局复函，确认原告超过批准面积164.3平方米建造房屋的行为违法。二、被告具有作出被诉具体行政行为的法定职权。根据城乡规划法65条及相关法律法规规定，被告是某某市集体土地上违法建筑的处置实施主体，具有强制拆除房屋的法定职权。三、被诉具体行政行为认定事实清楚、程序正当，适用法律准确。被告在调查核实的基础上通过某某市国土资源局确定案涉房屋的违法性质，依据《某某市集体土地违法建筑处置意见》认定案涉房屋属于应当拆除情形。2015年3月3日，被告向原告送达《责令整改告知书》，要求原告自行拆除，并告知相应权利义务及法律后果。2015年4月8日和6月9日，书面通知横街村要求退还违规收取的土地有偿使用费。因原告拒绝自行拆除房屋，被告于2015年7月27日依法对案涉房屋实施拆除，但保留部分附房作为原告农业生产所用。四、原告要求赔偿于法无据。《浙江省“三改一拆”行动违法建筑处理实施意见》第四条规定，违法建筑的拆除，不得补偿，一切经济损失及与违法建筑相关的民事责任由当事人承担。原告违法建造房屋的行为违反了法律规定，因违法行为所带来的利益不应赔偿，精神损害赔偿不属于行政赔偿范围。综上，请求驳回原告诉讼请求。
被告某某市人民政府某某街道办事处向本院提交下列证据、依据：
1、王某某住房的《建设用地规划许可证》及用地图及照片（复印件），欲证明原告经批准住房建造面积为110平方米，但实际占地面积150.9平方米，未经审批建造的附房占地面积123.4平方米的事实。
2、某某市国土资源局临土资监（2015）003号复函，欲证明原告户超批准面积164.3平方米建房的行为，属非法占用土地行为的事实。
3、责令整改告知书及送达照片3张，欲证明被告于2015年3月3日向原告送达整改通知，要求其自行拆除并告知法律后果的事实。
4、横街村收取原告土地使用费8000元的收据一份、被告于2015年4月8日和6月9日致横街村的通知两份及送达照片1张（复印件），欲证明横街村违规收取原告土地使用费，被告两次要求横街村退还的事实。
5、《土地管理法》、《城乡规划法》、最高人民法院《关于违法建筑物、构筑物、设施等强制拆除问题的批复》、《浙江省“三改一拆”行动违法建筑处理实施意见》、《某某市集体土地违法建筑处置意见》节选，欲证明被告实施具体行政行为的依据。
原、被告提供的上述证据经庭审质证，结合各方质证意见，本院认证如下：
一、原告对被告提供的证据1无异议，但认为原告缴纳土地使用费后即不存在违法。对证据2有异议，认为复函中载明的原告住址错误。对证据3有异议，认为整改对象不清，原告与黄达安已离婚，但整改告知书中仍为两人名字。对证据4的真实性无异议，但认为收据未载明具体房屋，另原告缴纳土地使用费后被告无权要求横街村退还。对证据5中的最高人民法院批复有异议，认为相关法律已规定违法建筑由有行政处理权的部门申请人民法院强制执行，被告强拆房屋行为违法。本院对证据1、2、5的证明力予以确认，原告未经审批建造的附房系违法建筑，被告对乡、村庄规划区内的违法建筑有权处置。证据3系被告下属单位作出，不具有行政主体资格，该决定作出前亦未听取原告陈述申辩违反正当程序，不具有法律效力。对证据4，原告未经审批建造的违法建筑，应当予以拆除，不属于“有偿使用”情形，即使可有偿使用，亦应经当地村民会议或村民代表大会讨论通过，并与村委签订有偿使用协议。
二、被告对原告提供的证据1、4、9、11、16关联性有异议。对证据2不予认可。对证据3认为系横街村违规收取土地使用费。对证据5、12、13、14、15无异议。对证据6、8、10认为不能达到原告证明目的。对证据7真实性无异议，认为横街村的规定不能证明被告强拆违法。对证据17有异议，认为证明形式有问题，收据不具有对应性。本院认为证据1反映原告信访过程，证据2与本案无关联，证据3原告缴纳土地使用费的事实予以确认，证据4形式不合法，对证据5证明力予以确认，对证据6－15的真实性予以确认，至于被告是否有拆除违法建筑职权及原告附房是否可有偿使用上节已作阐述，证据16与本案无关联，证据17的证明力下节阐述。
经审理查明，原告在某某市某某街道横街村5组建有住宅一幢，批准用地面积110平方米，实际占地面积150.9平方米。2013年原告未经审批建造附房一层（案涉房屋），占地面积123.4平方米用于饲养波尔山羊。2015年3月3日，被告“三改一拆”办下发责令整改告知书，认为原告建造的附房约100平方米未经审批，根据浙江省“三改一拆”文件要求，责令原告于2015年3月9日17时前自行拆除该违法建筑，逾期未拆除，将按某某市三改一拆行动方案严肃处理。2015年3月13日，原告向横街村缴纳附房40平方米有偿使用土地费8000元，2015年4月8日和6月9日，被告两次通知横街村委，认为原告的违法建筑应当拆除，村委收取土地使用费违规，要求退还，但原告至今未去退还。2015年4月20日，某某市国土资源局复函被告，认为原告超批准面积164.3平方米（其中住宅超40.9平方米）建房行为，属非法占地。2015年7月27日，被告组织相关部门强制拆除原告部分附房。原告不服诉来本院，认为被告强制拆除原告附房83.4平方米的行为违法并要求赔偿经济损失87550元、精神损失5000元。
本院认为，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条规定，对乡、村规划区内的违法建筑，乡、镇人民政府具有责令停止建设、限期改正并拆除的法定职权。原告在乡、村规划区内未依法取得乡村建设规划许可证建造的附房，应属违法建筑，被告有权要求责令限期改正，逾期不改正的予以拆除。原告诉称根据横街村规定可免费使用50平方米土地，加上有偿使用40平方米，其实际违建33.4平方米，该部分违建应予拆除，其余部分原告可合法使用于法无据。即使根据本市集体土地违法建筑处置意见的规定，原告的违法建筑亦应属于“应当拆除”情形，而“有偿使用”情形只有在不属于应当拆除情形下才可实行。但被告在2015年7月27日拆除原告房屋前未进行催告、未听取原告陈述申辩、未通知原告到场，程序违法。但鉴于房屋已被拆除，拆除行为不具有可撤销内容，原告经释明也要求确认被告拆除行为违法，本院确认被告强制拆除原告部分附房的行为违法。关于行政赔偿一节，违法建筑的拆除不给予任何形式的赔偿或补偿，在强拆过程中被告无法保证与违法建筑有关的门窗及其他材料的完好无损，对原告要求赔偿房屋及卷闸门损失的请求，不予支持。行政赔偿的范围只限于行政行为本身对受害人人身、财产造成的直接损失，原告饲养的波尔山羊死亡及治疗损失并非被告行政行为直接造成，同时原告也未提供损失依据，对原告该项赔偿请求本院不予支持。至于精神损害抚慰金，不属本案行政赔偿范围，对原告该项请求亦不予支持。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项、最高人民法院《关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条之规定，判决如下：
一、确认被告某某市人民政府某某街道办事处于2015年7月27日强制拆除原告王某某房屋（部分附房）的行为违法。
二、驳回原告王某某其他诉讼请求。
案件受理费50元，由被告某某市人民政府某某街道办事处负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费50元。在上诉期满后7日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理【浙江省杭州市中级人民法院开户行为工行湖滨支行，户名浙江省杭州市中级人民法院，帐号12×××68】。
审 判 长 张 斌
审 判 员 韦阿荣
人民陪审员 董顺良
二〇一五年十一月十七日
书 记 员 徐林林
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国行政诉讼法》
第七十四条……
行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法：
行政行为违法，但不具有可撤销内容的；
……
二、最高人民法院《关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》
第三十三条被告的具体行政行为违法但尚未对原告合法权益造成损害的，或者原告的请求没有事实根据或法律根据的，人民法院应当判决驳回原告的赔偿请求。