山西省大同市矿区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）晋0203刑初142号
公诉机关大同市矿区人民检察院。
被告人张兵兵，男，住大同市矿区。因本案于2017年2月27日被大同市公安局刑事拘留，同年3月31日经大同市人民检察院批准逮捕，次日被大同市公安局执行逮捕。现羁押在大同市第一看守所。
辩护人崔建忠，山西晨遥律师事务所律师。
被告人李某某，男，住朔州市怀仁县。因本案于2017年2月27日被大同市公安局刑事拘留，同年3月31日经大同市人民检察院批准逮捕，次日被大同市公安局执行逮捕。现羁押在大同市第一看守所。
辩护人闫国田，山西乌金律师事务所律师。
大同市矿区人民检察院以矿检刑一刑诉（2017）35号起诉书指控被告人张兵兵、李某某犯非法买卖弹药罪，于2017年11月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年12月14日公开开庭审理了本案。大同市矿区人民检察院检察员徐慧伟、被告人张兵兵及其辩护人崔建忠、李某某及其辩护人闫国田到庭参加诉讼。现已审理终结。
大同市矿区人民检察院指控，2016年7月期间，被告人张兵兵通过微信定位添加了李某某的微信并卖给其一些遥控汽车等产品。2017年2月初，被告人李某某看到张兵兵的微信朋友圈里发表的枪支图片和视频，李某某就提出要向张兵兵购买枪支。随后张兵兵就用微信和昵称为：“大炮”和“诚信商贸瞄具合作商”的两家上线联系货源，张兵兵和“大炮”商定以800多元的价格购买枪管、枪身和铅弹，和“诚信商贸瞄具合作商”商定以900多元的价格购买消音器、气筒等其他枪零部件。后加价以3200的价格卖给李某某。李某某收到枪的零件后将其组装成枪支存放在朔州市怀仁县某宾馆。2月27日12时许，民警在某宾馆将李某某抓获并当场收缴气枪1支、气筒1个、打气筒1个和铅弹787发。经山西省公安司法鉴定中心鉴定，查获的李某某的787发疑似气枪弹中至少有95%的检材为非制式气枪弹。
公诉机关认为，被告人张兵兵、李某某的行为应当以非法买卖弹药罪追究刑事责任。
被告人张兵兵对起诉书指控的事实和罪名均无异议，并当庭自愿认罪。其辩护人的辩护意见是：1、被告人张兵兵不懂法，不懂枪支、气枪弹能否买卖、主观故意不明显。
2、涉案查获枪支及铅弹无法使用且未流入社会，对社会造成危害性较小。3、涉案的30发子弹没有经过鉴定，无法确定其是否为制式子弹，公诉机关也没有提出公诉，人民法院裁判时对此事实不应当认定。787发疑似气枪弹的最终检测结果是95%为非制式气枪弹，并不能证实787发疑似气枪弹就是气枪铅弹。4、被告人张兵兵系初犯，且没有造成社会危害，悔罪表现良好，应当对其从宽处罚。
被告人李某某对起诉书指控的事实和罪名均无异议，并庭自愿认罪。其辩护人的辩护意见是：1、被告人李某某不构成非法买卖枪支弹药罪。刑法中的买卖，应当有交易流转性质的行为。对于不以出售为目的的单纯购买枪支弹药行为，行为人多是基于爱好、收藏等动机或目的，其最终目的在于对枪支的持有，而不是实现枪支的流转和传播，应当定性为非法持有枪支弹药罪。本案被告人购买的枪支经鉴定因不能击发不构成刑法意义上的枪支，疑似气枪弹也是买枪时附送，枪支也并不能正常使用，即不存在购买的故意，也没有达到非法持有枪支弹药构成要件中弹药的数量，因此不构成犯罪。2、被告人买枪的意图是买仿真枪，用于观赏，不是真正的枪支，不懂那是法律意义上的枪、弹，因此不能认定其买卖枪支弹药的主观故意。弹药是附送的，不构成故意购买弹药，且从枪购买后的处置情况也表明被告人不构成故意买卖枪支弹药。3、787发疑似气枪弹的最终检测结果是95%为非制式气枪弹，并不能证实787发疑似气枪弹就是气枪铅弹，弹药材质并没有做出鉴定，弹药的杀伤力及材质是否构成刑法意义上的气枪铅弹。4、被告人李某某有坦白情形，可以从轻处罚。5、被告人主观恶性较小，购买枪支出于爱好、用于观赏。6、被告人的社会危害性较小，其购买的枪支零件不全，不能击发，一直未使用。7、被告人李某某有悔罪表现可以从轻处罚。8、被告人李某某系初犯，偶犯，社会表现良好，无犯罪前科，由于法律意识淡薄，没有意识到购买仿真枪是违法行为，应当从轻处罚。
为支持其主张，李某某的辩护人向本院提供了下列证据：
1、山阴县某儿童福利院出具的证明，证实李某某从2014年开始，经常去做一些慈善活动。
2、怀仁县某敬老院证明，证实李某某经常做一些慈善活动。
3、怀仁县某社区居委会证明，证实李某某退役后在社区表象良好。
经审理查明，2016年7月间，被告人张兵兵通过微信定位添加了李某某的微信。2017年2月初，被告人李某某看到张兵兵在微信朋友圈里发的枪支图片和视频，就提出向张兵兵购买枪支。后张兵兵用微信和微信昵称为“大炮”和“诚信商贸瞄具合作商”的两家上线联系货源，以800多元的价格与“大炮”订购枪管、枪身和铅弹，以900多元的价格与“诚信商贸瞄具合作商”订购消音器、气筒等其他零部件，后加价以3200的价格卖给李某某。李某某收到枪的零部件后组装成枪支存放在朔州市怀仁县某某酒店。2月27日12时许，民警在某某酒店将李某某抓获，并当场收缴气枪1支、气筒1个、打气筒1个及铅弹787发。经山西省公安司法鉴定中心鉴定，查获李某某的疑似枪支无法确定是否为枪支，787发疑似气枪弹中至少有95%的检材为非制式气枪弹。
上述事实，被告人张兵兵、李某某在庭审过程中均无异议，并当庭自愿认罪，且有抓获经过，扣押物品清单，快递单，指认枪支及子弹图片三张，补充侦查报告，证人证言，山西省公安司法鉴定中心鉴定意见，被告人张兵兵、李某某的户籍信息及其在侦查期间的供述等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人张兵兵、李某某违反法律规定，未经有关部门批准许可，私自由张兵兵联系为李某某购买气枪铅弹787发，其行为均已构成非法买卖弹药罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。关于张兵兵的辩护人提出的张兵兵主观故意不明显；787发疑似气枪弹的最终检测结果是95%为非制式气枪弹，并不能证实787发疑似气枪弹就是气枪铅弹的辩护意见，本院认为，张兵兵作为一名成年人，明知枪支、弹药受国家管制，而为了营利非法买卖枪支弹药，应属故意犯罪。另，以压缩气体为动力的气枪子弹的配置均为铅弹，且根据张兵兵的供述，其为李某某购买的亦为气枪铅弹，故本院对辩护人的上述辩护意见均不予采纳。辩护人提出的涉案枪支（无法使用）及铅弹未流入社会，对社会造成危害性较小的辩护意见，经查属实，本院予以采纳。关于李某某的辩护人提出的李某某不构成非法买卖枪支弹药罪，应当定性为非法持有枪支弹药罪；本案被告人购买的枪支经鉴定因不能击发不构成刑法意义上的枪支，即不存在购买的故意，疑似气枪弹是买枪时附送，也没有达到非法持有枪支弹药构成要件中弹药的数量，因此不构成犯罪。787发疑似气枪弹的最终检测结果是95%为非制式气枪弹，并不能证实787发疑似气枪弹就是气枪铅弹，弹药材质并没有做出鉴定，弹药的杀伤力及材质是否构成刑法意义上的气枪铅弹的辩护意见，本院认为，根据法律规定，非法买卖枪支弹药是指违反法律规定，未经有关部门批准许可，私自购买或者出售枪支弹药的行为。只要属于买卖行为，即构成本罪。故不能以枪支不能击发而否定购买的故意。另，张兵兵为李某某购买的气枪价格实质上已包含了子弹的价格，并非附送。关于辩护人提出的不能证实787发非制式气枪弹就是气枪铅弹的辩护意见，本院在前文已进行了阐述。综上，本院对李某某的辩护人提出的上述辩护意见均不予采纳。对辩护人提出的其他辩护意见予以采纳。被告人张兵兵、李某某自愿认罪，酌情从轻处罚。鉴于被告人李某某犯罪情节较轻，社会表现良好，有悔罪表现，无再犯罪的危险，适用非监禁刑不会对其所居住的社区产生重大不良影响。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条、第七十二条、第七十三条第二款、第三款的规定，判决如下：
被告人张兵兵犯非法买卖弹药罪，判处有期徒刑三年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月27日起至2020年8月26日止）。
被告人李某某犯非法买卖弹药罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省大同市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 王少清
人民陪审员 周俊英
人民陪审员 韩振川
二〇一七年十二月二十八日
书 记 员 柴 强