湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂01民终4330号
上诉人（原审原告）：黄正军。
委托诉讼代理人：朱学杰、王振彪，北京盈科（武汉）律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：武汉广顺集团股份有限公司，住所地武汉市硚口区古田四路天顺园小区503栋1单元2层1号。
法定代表人：侯志刚，该公司董事长。
委托诉讼代理人：余海波，上海市申达（武汉）律师事务所律师。
原审第三人：王贤进。
原审第三人：王协鹏。
原审第三人：孔义刚。
原审第三人：王平均。
上诉人黄正军、武汉广顺集团股份有限公司（以下简称广顺公司）因商品房买卖合同纠纷一案，均不服湖北省武汉市硚口区人民法院（2015）鄂硚口民三初字第00193号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭于2016年8月10日公开开庭进行了审理。上诉人黄正军的委托代理人王振彪、上诉人广顺公司的委托代理人余海波到庭参加诉讼。原审第三人王贤进、王协鹏、孔义刚、王平均经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
2015年6月，黄正军诉至一审法院，请求判令：1、广顺公司支付自2012年2月15日至房屋实际交付之日的违约金118963.99元（959387元×0.0001×1240天）；2、本案诉讼费用由广顺公司承担。2016年1月21日，黄正军将第一项诉讼请求变更为：广顺公司支付2012年2月15日至2016年1月21日的违约金119173.99元。
一审法院经审理查明：2011年6月28日，黄正军与广顺公司签订《武汉市经济适用房买卖合同》，约定黄正军购买广顺公司开发的位于武汉市硚口区长丰乡长丰村第901栋1-2层1号房，房屋总价款为959387元，广顺公司应在2011年9月30日前向黄正军交付房屋。同时还约定，“出卖人如未按合同规定的期限交付房屋的，逾期超过90日后，买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自合同规定的最后交付期限的第二日起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之壹的违约金。”
合同签订后，黄正军向广顺公司支付了全部购房款959387元。后双方发生争议，黄正军于2012年1月诉至一审法院，请求判令：1、广顺公司向黄正军交付房屋并协助其办理过户手续；2、由广顺公司支付违约金10072.65元及赔偿因延期交房所致的租金损失17500元；3、广顺公司承担诉讼费用。一审法院于2013年7月19日作出（2012）鄂硚口民三初字第00056号民事判决：一、广顺公司于本判决生效后三十日内向黄正军交付位于武汉市硚口区长丰乡长丰村天顺园小区901栋1-2层1号（建筑面积134.18平方米）房屋，并协助黄正军办理上述房屋过户手续。二、广顺公司于本判决生效后三十日内向黄正军支付从2011年10月1日至2012年1月14日止违约金10072.65元。三、驳回黄正军的其它诉讼请求。广顺公司对该判决不服，向武汉市中级人民法院提出上诉，武汉市中级人民法院于2013年12月2日作出（2013）鄂武汉中民终字第00937号民事判决：驳回上诉，维持原判。广顺公司对该判决不服，向湖北省高级人民法院申请再审。湖北省高级人民法院于2014年9月9日作出（2014）鄂民申字第00559号民事裁定书，指令武汉市中级人民法院再审该案。武汉市中级人民法院于2015年3月17日作出（2015）鄂武汉中民再终字第00002号民事判决：维持（2013）鄂武汉中民终字第00937号民事判决。黄正军于2014年10月21日取得诉争房屋所有权证，于2014年11月18日取得国有土地使用证。2014年3月，王贤进将诉争房屋交给王平均管理。2014年6月5日，王平均将诉争房屋一楼和案外人喻占梅房屋的一楼部分地方出租给孔义刚经营格蕾斯兰汽车美容店，每月租金10000元，二楼及一楼部分面积由王平均使用。因广顺公司未将诉争房屋交付黄正军，黄正军诉至一审法院提出如前之诉讼请求。同时，黄正军在一审法院另案起诉广顺公司、王协鹏、王贤进、王平均、孔义刚侵权责任纠纷一案，要求广顺公司、王协鹏、王贤进、王平均、孔义刚腾退房屋，以及赔偿其2011年10月1日至2016年1月21日房屋占用费损失454092.9元。
一审法院认为：黄正军与广顺公司签订的《武汉市经济适用房买卖合同》系双方真实意思表示，未违反法律、行政法规的规定，合法有效。双方应按照合同约定履行自己的义务，因广顺公司未向黄正军交付房屋，应承担逾期交房的违约责任。根据双方合同的约定，广顺公司应按日按已交付房价款万分之一的标准向黄正军支付违约金。因黄正军另案提起侵权之诉，与本案请求有重合之处，一审法院已向黄正军释明，黄正军未予采纳一审法院的意见，故一审法院支持黄正军主张的2012年2月15日至2014年10月20日期间的违约金请求，即：959387元×0.0001×979天≈93924元。对于黄正军主张的2014年10月21日取得房屋所有权证之后的违约金，因与黄正军提起的侵权之诉请求重合，一审法院已在侵权之诉中对黄正军的请求予以处理，故本案中黄正军主张的2014年10月21日至2016年1月21日的违约金，不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第一百二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、武汉广顺集团股份有限公司于本判决生效之日起七日内给付黄正军2012年2月15日至2014年10月20日的违约金93924元。二、驳回黄正军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2683元，由黄正军负担200元，武汉广顺集团股份有限公司负担2483元（此款黄正军已垫付，广顺公司支付上述款项时一并给付黄正军）。
黄正军和广顺公司均不服上述一审判决，向本院提起上诉。
黄正军上诉称：广顺公司应当向黄正军支付自2012年2月15日至2016年1月21日的逾期交房违约金，一审判决认定黄正军主张2014年10月21日至2016年1月21日违约金的请求与其提起的侵权之诉请求重合而不予支持系法律适用错误。黄正军主张的违约金是基于广顺公司未按照合同约定交房而应承担的违约责任；侵权之诉中主张的房屋腾退和房屋占有使用费则是基于广顺公司、王协鹏、王贤进、孔义刚、王平均共同侵权，侵犯了黄正军占有、使用、处分涉诉房屋的权利。上诉请求：1、撤销一审判决；2、改判广顺公司向黄正军支付自2012年2月15日至实际交房之日的违约金共计119173.99元（暂计算至2016年1月21日）；3、本案一、二审诉讼费由广顺公司负担。
广顺公司上诉称：1、广顺公司与黄正军所签订的《武汉市经济适用房买卖合同》应属无效合同，广顺公司不应当向黄正军支付延期交房的违约金；2、广顺公司并没有与黄正军就涉案房屋的买卖达成合意，广顺公司在涉案《武汉市经济适用房买卖合同》中的意思表示不真实，涉案合同并未成立，广顺公司不应当向黄正军支付违约金；3、黄正军对于涉案房屋已买与第三人的事实是明知的，黄正军并不是善意第三人，不能以此为由取得涉案房屋的产权；4、黄正军就同一案件事实在一审法院分别提起侵权之诉与违约之诉，明显违反请求权竞合的基本原则。上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回黄正军全部诉讼请求；2、本案一、二审的诉讼费用由黄正军承担。
针对黄正军的上诉，广顺公司的答辩意见与其上诉意见相同。
针对广顺公司的上诉，黄正军答辩称：合同合法有效，广顺公司未依约履行，应当承担违约责任。
原审第三人王贤进、王协鹏、孔义刚、王平均均未陈述意见。
经审理查明：一审法院审理查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为：本案应围绕上诉人广顺公司、黄正军的上诉理由与上诉请求进行审理。综合各方当事人的诉辩意见，本案争议的焦点是案涉合同的效力及违约金的计算问题。
关于案涉《武汉市经济适用房买卖合同》的效力问题。（2013）鄂武汉中民终字第00937号民事判决已经确认黄正军与广顺公司签订的案涉《武汉市经济适用房买卖合同》合法有效，广顺公司对该判决不服申请再审后，（2015）鄂武汉中民再终字第00002号民事判决维持了（2013）鄂武汉中民终字第00937号民事判决，故依该生效判决，案涉《武汉市经济适用房买卖合同》应为有效合同。广顺公司提出的《武汉市经济适用房买卖合同》无效及黄正军不是善意第三人的上诉理由与生效判决相悖，本院不予支持。
关于违约金的计算问题。黄正军与广顺公司签订的《武汉市经济适用房买卖合同》合法有效，广顺公司应依约全面履行合同义务。广顺公司未在约定期限内交付房屋，构成违约，应当承担违约责任。广顺公司未依约交付房屋与其将案涉房屋租赁他人使用是相互关联的，如广顺公司交付了房屋，就不可能发生其将诉争房屋出租的事实。广顺公司在黄正军取得案涉房屋所有权证之前已将房屋出租，黄正军在取得案涉房屋所有权证之前仅可以基于合同请求广顺公司承担逾期交付房屋的违约责任；在取得案涉房屋所有权证之后，黄正军既可以基于合同请求广顺公司承担前述违约责任，也可以基于对案涉房屋的所有权请求广顺公司承担侵权责任，但行使上述两个请求权的基础事实并未发生变化，故其仅可择一行使请求权。黄正军提出的一审判决认定其主张的2014年10月21日至2016年1月21日违约金的请求与其提起的侵权之诉请求重合系法律适用错误的上诉理由不能成立，本院不予支持。对于黄正军取得案涉房屋所有权证之后的损失，一审法院认为在侵权之诉中对其请求予以处理并无不当。
综上，黄正军、广顺公司的上诉理由均不能成立，其上诉请求本院均不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
黄正军缴纳的二审案件受理费2683元，由黄正军负担；武汉广顺集团股份有限公司缴纳的二审案件受理费2683元，由武汉广顺集团股份有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 樊小娟
审判员 余小乔
审判员 叶玉宝
二〇一六年八月十六日
书记员 宋 飞