广西壮族自治区百色市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）桂10刑终35号
原公诉机关广西壮族自治区百色市右江区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈国群,男,1976年11月25日出生于广西壮族自治区凤山县，壮族,初中文化,农民,住凤山县。曾因犯盗窃罪,于2008年被云南省临沧市中级人民法院判处有期徒刑十年,服刑期间获减刑二年十个月，于2015年11月27日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2016年3月4日被刑事拘留,同年4月8日被执行逮捕。
原审被告人罗昌军,男,1973年3月17日出生于广西壮族自治区凤山县，壮族,初中文化,农民,住凤山县。因涉嫌犯盗窃罪，于2016年3月4日被刑事拘留,同年4月8日被执行逮捕。
广西壮族自治区百色市右江区人民法院审理广西壮族自治区百色市右江区人民检察院指控原审被告人陈国群、罗昌军犯盗窃罪一案，于二0一七年一月二十三日作出（2017）桂1002刑初21号刑事判决。原审被告人陈国群不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广西壮族自治区百色市人民检察院指派检察员黄爱茜、杨林出庭履行职务，上诉人陈国群到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：
2016年3月1日凌晨4时许,被告人陈国群单独到百色市右江区中华街35号（清真寺）六楼,用塑料片打开该楼西南侧房门进入房间，盗取被害人姚某放在梳妆台上一个猪肝色背包和一个浅红色手提包时,被姚某妻子发现呼喊有贼并追下楼而逃离。被害人姚某被盗的背包和手提包内有现金人民币500元及账本、银行卡、驾驶证等物。被告人陈国群取出手提包内现金后将背包和手提包及包内物品丢弃在百色市右江区大菜市附近。
同月3日凌晨3时许,被告人陈国群、罗昌军经踩点后携带塑料片、手套、照明打火机、催泪喷射器等作案工具，结伙到百色市右江区城北二路麒麟山水家园小区8栋B单元604室,由被告人罗昌军以上述相同的方法打开房门,被告人陈国群分别进入被害人于某、韦某的房间,将于某放在床头充电的一台粉红色魅蓝NOTE2型手机和韦某放在床头充电的一台金色苹果IPHONE5s型手机盗走。接着，二被告人下楼到该单元203室,由被告人罗昌军以上述相同的方法打开房门,被告人陈国群进入房间，将被害人李某放在床头的一台黑色苹果IPHONE4s型手机和客厅酒柜上一个背包里面的现金1353.10元盗走。尔后，二被告人又到该小区16栋1单元402室,由被告人罗昌军以上述相同的方法打开房门,被告人陈国群进入房间，盗取被害人黄某放在床头充电的一台金色三星牌A8型手机和一个挂在椅子靠背的黑色手提包时,被黄某发现呼喊抓贼并追下楼，被告人陈国群、罗昌军往楼下逃窜时，为阻止黄某追上，被告人罗昌军持催泪喷射器向后喷射。被害人黄某被盗的手提包内有钱包（内有现金约400元）、身份证、银行卡、手链等物。二被告人取出钱包内的现金后将钱包丢弃在百色市右江区城北二路木器厂宿舍围墙下，将手提包及包内物品丢弃在百色市右江区教育局楼梯通道旁的草丛里。凌晨6时许，二被告人乘坐三轮摩托车到火车站进站大道盛泉网吧,欲搭乘火车逃往南宁时被公安机关抓获，从被告人罗昌军身上查获现金人民币2445.20元、被盗手机四台及作案使用的塑料片三片、手套一只、照明打火机二个、催泪喷射器一个。经百色市右江区价格认证中心鉴定，上述被盗的四台手机价值人民币共4948元。
破案后，公安机关已将查获的四台手机发还被害人于某、韦某、李某、黄某。查获的现金人民币2445.20元，已发还被害人黄某400元，发还被害人李某1353.10元，余款692.10元随案移送。
另查明，被告人陈国群曾因犯盗窃罪,于2008年被云南省临沧市中级人民法院判处有期徒刑十年,服刑期间获减刑二年十个月，于2015年11月27日刑满释放。
原判认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书；被害人姚某、于某、韦某、李某、黄某的报案陈述；证人邓某的证言；现场勘验笔录、提取痕迹、物证登记表、现场方位示意图、现场平面示意图、现场勘查照片；鉴定聘请书、右价鉴〔2016〕52号、53号、54号、55号价格鉴定结论书、鉴定意见通知书；扣押决定书、扣押清单、发还清单；释放证明书（存根）；犯罪嫌疑人归案情况说明；随案移送款物清单；人员基本信息；被告人陈国群、罗昌军的供述及其辨认笔录、现场指认笔录、指认照片等。
原判认为，被告人陈国群、罗昌军以非法占有为目的，采用秘密手段，单独或结伙入室窃取公民财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。在共同犯罪中，被告人陈国群、罗昌军分工合作，互相配合，所起的作用相当，均为主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人陈国群、罗昌军归案后如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，可以从轻处罚。被告人陈国群在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。查获的现金余款及塑料片、手套、催泪喷射器等，属犯罪使用的财物，应予没收，现金余款上缴国库。根据被告人陈国群、罗昌军犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十一条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十二条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第三条之规定，判决：一、被告人陈国群犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币6000元；二、被告人罗昌军犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币5000元；三、查获的现金余款人民币692.10元及作案工具塑料片、手套、照明打火机、催泪喷射器，依法予以没收，余款692.10元，上缴国库；四、责令被告人陈国群退赔被害人姚某经济损失人民币500元。
原审被告人陈国群上诉称，其盗窃姚某的手提包里没有500元现金，原判认定该事实证据不足；其归案后，能主动上交非法所得，未造成被害人的经济损失，且能当庭认罪。原判对其量刑过重，请求本院予以改判。
广西壮族自治区百色市人民检察院检察员的出庭意见是：原判认定事实清楚，定性准确，量刑适当，审判程序合法。建议本院驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实和认定事实的证据与一审一致。关于认定本案事实的证据，经一、二审庭审举证、质证，证据来源合法，证据内容客观、真实，且能相互印证，本院予以确认并作为定案依据。
关于上诉人陈国群提出的上诉意见，经查，原判认定陈国群盗得姚某现金500元的事实，有被害人的陈述，且陈国群在一审庭审中，对该事实亦无异议，现其称未盗得500元现金，与本案查明的事实不符；陈国群是在作案得逞后欲逃离百色时，被公安机关人赃俱获，并非其主动上交赃物而避免被害人的经济损失，其据此要求本院从轻改判无正当理由；原判鉴于陈国群归案后如实供述其罪行，当庭认罪，已在法定刑幅内对其酌情从轻处罚。由于陈国群是累犯，有法定从重处罚情节，故原判依法对其从重处罚有法律依据。综上，陈国群提出的上诉意见无事实和法律依据，本院不予采纳。
本院认为，上诉人陈国群、原审被告人罗昌军以非法占有为目的，采用秘密手段，单独或结伙入室窃取公民财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。在共同犯罪中，二人分工合作，互相配合，所起的作用相当，均为主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。陈国群、罗昌军归案后如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，可以从轻处罚。陈国群因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。查获的现金余款及塑料片、手套、催泪喷射器等，属犯罪使用的财物，应予没收，现金余款上缴国库。原判认定事实清楚，定性准确，量刑适当，审判程序合法。本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 何 卫
审 判 员 欧阳广明
代理审判员 许 斯 雯
二〇一七年三月二十一日
书 记 员 许 丽 华