广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤01民终20805号
上诉人（原审被告）：张玲玲，女，1980年2月4日出生，汉族，住福建省石狮市。
委托代理人：吴里新，北京大成（广州）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：陈燕良，男，1970年12月2日出生，汉族，住福建省石狮市。
委托代理人：李雯君，广东合拓律师事务所律师。
上诉人张玲玲因与被上诉人陈燕良物权保护纠纷一案，不服广州市越秀区人民法院（2017）粤0104民初7500号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：2012年3月16日，被上诉人与上诉人经福建省石狮市人民法院主持调解，自愿达成调解协议，石狮市人民法院作出（2012）狮民初字第0149号《民事调解书》，其中订明：一、上诉人与被上诉人自愿离婚；……四、位于广州市白云区站西路百兴街19号504房的房屋、位于广州市白云区站西路百兴街1号A110的非居住用房、位于广州市白云区富力桃园A11栋25层03号的房屋、位于广州市白云区环河路70号182号车位归被上诉人所有；……六、以位于广州市白云区富力桃园A11栋25层03号的房屋作为抵押物向广州市农村信用合作联社白云信用社办理的80万贷款的剩余欠款由上诉人负责偿还；七、被上诉人应于2012年6月14日前支付100000元给上诉人；八、双方应协助对方办理相关过户手续……。
2014年7月9日，被上诉人向石狮市人民法院申请执行上述民事调解书[案号：（2012）狮执行字第947号]，办理上述2503号房屋的过户手续。后该院委托广州市白云区人民法院执行[案号：（2015）穗云法执字第07178号]。2015年12月23日，被上诉人向上诉人的银行账户转账310876.89元，广州农村商业银行股份有限公司华通支行出具的业务凭证上载明用途为：被上诉人代上诉人还白云区××房贷款。广州农村商业银行股份有限公司白云支行向广州市房管局出具《涂销申请》，内容为：兹有上诉人于2009年2月25日向我行申请贷款捌拾万元，并由所有权人上诉人用房屋作抵押担保。该笔贷款于2015年12月23日全部结清。特向贵局申请办理位于白云区××房的涂销手续。该2503房的所有权现已转移登记至被上诉人名下。
因上诉人至今未将上述310876.89元偿还给被上诉人，被上诉人遂向原审法院提起本案诉讼。
原审法院认为，已生效的（2012）狮民初字第0149号民事调解书确定以位于广州市白云区富力桃园A11栋25层03号的房屋作为抵押物向广州市农村信用合作联社白云信用社办理的80万贷款的剩余欠款由上诉人负责偿还，以及上诉人应协助被上诉人办理相关过户手续。在该案件执行过程中，被上诉人已代为垫付了提前还贷的贷款本息310876.89元，根据上述民事调解书确定的条款，上诉人应返还该款项给被上诉人。上诉人抗辩提出被上诉人尚未按上述民事调解书向其支付100000元，要求在本案中予以抵扣。原审法院认为，如被上诉人没有履行（2012）狮民初字第0149号民事调解书确定的义务，上诉人应通过执行程序解决，现上诉人要求在上述款项中予以抵扣100000元于法无据，原审法院不予采纳。至于上诉人提出的儿子抚养权变更及要求被上诉人分摊儿子学费、生活费、相关治疗费等费用问题，因与本案不属同一法律关系，故本案不作调处，上诉人可另循合法途径解决。
原审法院依据《中华人民共和国民法通则》第四条、第一百零六条第一款之规定，判决：一、张玲玲应在判决发生法律效力之日起十日内，向陈燕良偿还310876.89元及支付利息（从2015年12月24日起至实际偿还之日止，按中国人民银行公布的同期贷款利率计付）。二、驳回陈燕良的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费6247元，由张玲玲负担。
上诉人张玲玲不服原审判决，向本院提出上诉称，一、上诉人有权行使先履行抗辩权，拒绝偿还被上诉人310876.89元的贷款。根据双方签署的《民事调解书》第二条：婚生子陈奕宗由被上诉人抚养、教育。第七条：被上诉人应于2012年6月14目前支付100000元给上诉人。现被上诉人确认了陈奕宗从2013年7月起一直与上诉人生活，期间被上诉人没有向上诉人支付过任何的抚养、教育费用。其次，被上诉人也确认了未向上诉人支付民事调解书约定的人民币100000元。根据《中华人民共和国合同法》第六十七条规定，当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。双方因离婚就财产分割、子女抚养等的处理达成协议，相关调解书已生效。本案纠纷正是因为被上诉人不履行民事调解书的先行义务，上诉人才拒绝履行自己的义务而产生。因此，上诉人有权行使先履行抗辩权拒绝偿还310876.89元贷款。
二、即便法院认为上诉人需要向被上诉人支付贷款310876.89元，也应抵扣民事调解书中被上诉人应先履行义务的费用。1、双方婚生子陈奕宗从2013年7月与上诉人生活，上诉人为此花费了大量的时间照顾儿子，且抚养、教育儿子的费用全部由上诉人承担。据不完全统计，上诉人仅2015年2月份至2017年6月份为儿子支付的学费、装备费等费用就达89635元。根据民事调解书，该部分费用应由被上诉人承担。除此以外，上诉人垫付了婚生子陈奕宗2013年7月至今的生活费用等约100000元，该部分生活费理应由被上诉人支付。2、被上诉人在庭审期间也确认了其没有向上诉人支付双方约定的100000元。据此，即便法院认为上诉人需要向被上诉人支付银行贷款，被上诉人也必须先向上诉人支付陈奕宗的抚养费、教育费以及民事调解书中约定的100000元。
现上诉人提出上诉，请求：1、撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人诉讼请求或将本案发回重审；2、一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。
被上诉人答辩称，一审判决查明事实清楚、适用法律正确，请求维持原判。关于上诉人在上诉状提及的先履行抗辩权，其适用的前提是双方互负债务并有履行顺序。从双方的民事调解书内容清楚看到，双方的每项义务之间不存在先后履行顺序，上诉人对抚养费及其他约定的内容如有异议的，可通过执行程序提出主张，该部分费用与本案无关，也无权在本案费用予以抵扣。
本院经审理查明，原审判决查明事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案是双方当事人在履行（2012）狮民初字第0149号《民事调解书》过程中衍生的纠纷,故被上诉人在本案中对上诉人享有的债权，应为扣除被上诉人在上述调解书中应支付给上诉人的金额。现上述调解书中约定的100000元已过履行期，上诉人主张在本案中予以抵扣，有事实的依据，本院予以支持。而对于儿子陈奕宗的抚养、教育等费用问题，因双方当事人在实际履行中，并无按照《民事调解书》中的约定，由被上诉人抚养、教育儿子。而双方对该部分费用亦未达成一致意见，不能确定具体明确的金额，故上诉人要求在本案中同时抵扣该部分款项，本院不予支持。
综上所述，上诉人部分上诉理由成立，对其上诉理由成立的部分，本院予以支持。原审判决认定事实部分不清，处理部分错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项的规定，判决如下:
一、维持广州市越秀区人民法院（2017）粤0104民初7500号民事判决的第二项;
二、变更广州市越秀区人民法院（2017）粤0104民初7500号民事判决的第一项为：上诉人张玲玲应在本判决发生法律效力之日起十日内，向被上诉人陈燕良偿还210876.89元及支付利息（从2015年12月24日起至实际偿还之日止，按中国人民银行公布的同期贷款利率计付）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费各6247元，由上诉人张玲玲各负担4237元，被上诉人陈燕良各负担2010元。
本判决为终审判决。
审判长 陈瑞晖
审判员 肖 凯
审判员 黄小迪
二〇一七年十二月十八日
书记员 彭泽鑫
冯晓雯