呼和浩特市新城区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）内0102刑初227号
公诉机关呼和浩特市新城区人民检察院。
附带民事诉讼原告人佟某，出生于内蒙古自治区，大学本科文化，无固定职业，户籍所在地：内蒙古自治区，住呼和浩特市。系本案被害人。
委托诉讼代理人李纪平，内蒙古新广律师事务所律师。
附带民事诉讼原告人吴某，出生于内蒙古自治区，大学本科文化，无固定职业，户籍所在地：内蒙古自治区，住内蒙古自治区。系本案被害人。
被告人敖日格乐，出生于内蒙古自治区，小学文化，无固定职业，户籍所在地：内蒙古自治区，住内蒙古自治区呼和浩特市。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年3月30日被刑事拘留，同年4月30日被逮捕。现羁押于呼和浩特市第一看守所。
呼和浩特市新城区人民检察院以新城院公诉刑诉（2016）368号起诉书指控被告人敖日格乐犯故意伤害罪，在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人向本院提起附带民事诉讼，本院于2017年3月6日作出(2016)内0102刑初364号刑事附带民事判决。被告人敖日格乐不服该判决上诉至呼和浩特市中级人民法院，呼和浩特市中级人民法院于2017年5月5日作出（2017）内01刑终92号刑事附带民事裁定，认为本案事实不清，证据不足，将本案发回本院重审。本院受理后依法另行组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。呼和浩特市新城区人民检察院指派检察员清格乐、高睿泽出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人佟某及其委托诉讼代理人李纪平，附带民事诉讼原告人吴某，被告人敖日格乐等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
呼和浩特市新城区人民检察院指控：
1、2009年4月20日晚，在呼和浩特市一烧烤店内，被害人吴某、塔某吃饭过程中与杨国宇（在逃）发生纠纷，后杨国宇纠集被告人敖日格乐、汪国庆（已判决）等人（真实姓名不详，均在逃）携带砍刀、镐把等，来到该烧烤店对被害人吴某进行殴打致其受伤。经鉴定，被害人吴某右肩部、右手部及左腿部损伤均构成轻伤。
2、2009年6月6日23时许，在呼和浩特市新城区海拉尔东路人和小区院内广场，汪国庆（已判决）纠集被告人敖日格乐等人手持镐把、砍刀等对被害人佟某进行殴打致其受伤。经鉴定，被害人佟某头部损伤构成重伤。
针对上述指控，公诉机关向法庭出示了书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述与辩解、鉴定意见、辨认、检查笔录等证据。公诉机关据此认为，被告人敖日格乐伙同他人殴打被害人吴某、佟某，致吴某轻伤，致佟某重伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，
应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人敖日格乐伙同他人共同故意犯罪，在共同犯罪中起次要作用，同时适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十七条之规定。请依法判处。
附带民事诉讼原告人吴某诉称：因被告人敖日格乐的故意伤害行为，致使吴某身体受到伤害，经鉴定构成轻伤，并导致吴某在经济上及精神上遭受巨大损失，故请求依法追究被告人敖日格乐的刑事责任；判决被告人敖日格乐赔偿附带民事诉讼原告人吴某各项经济损失共计26000元
附带民事诉讼原告人佟某诉称：因被告人敖日格乐的故意伤害行为，造成佟某急性颅脑损伤致左下肢不全瘫，肌力IV级，评定为八级伤残，脑挫裂伤评定为九级伤残，颅骨骨折评定为十级伤残，司法鉴定为重伤，故诉求：依法追究被告人敖日格乐的刑事责任；判决被告人敖日格乐赔偿附带民事诉讼原告人佟某人身损害各项费用共计578372元。明细如下：医疗费107974元，假肢费700元，司法鉴定费400元，北京复查住宿费530元，去北京复查和回锡林浩特康复的车票费2182元。误工费228000元，40个月乘以5700元（按照实际工资月平均工资5700元计算）从事故发生之日至评残之日（2012.10.23），住院伙食补助费13800元,按138天计算,住院营养费13800元，按138天计算,住院陪护费15180元，按138天计算
（一个人的陪护费按照上一年度居民服务业平均工资40251元计算），残疾赔偿金185724元,精神损害赔偿金9000元,共计578372元。
被告人敖日格乐对公诉机关指控的犯罪事实和罪名不持异议。对附带民事诉讼原告人所提赔偿请求，表示愿尽其能力赔偿。
经审理查明：1、2009年4月20日晚，在呼和浩特市一烧烤店内，被害人吴某、塔某吃饭过程中与杨国宇（在逃）发生纠纷，后杨国宇纠集被告人敖日格乐、汪国庆（已判决）等人（真实姓名不详，均在逃）携带砍刀、镐把等，来到该烧烤店对被害人吴某进行殴打致其受伤。经鉴定，被害人吴某右肩部、右手部及左腿部损伤均构成轻伤。
2、2009年6月6日23时许，在呼和浩特市新城区××小区院内广场，汪国庆（已判决）纠集被告人敖日格乐等人手持镐把、砍刀等将被害人佟某砍伤。经鉴定，被害人佟某头部损伤构成重伤。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实：
1、被害人吴某、佟某的报案材料及陈述，证实了其二人被汪国庆等人殴打的时间、地点、起因、经过、被打的伤情等事实；
2、证人阿某的证言，证实了2009年夏天的一个晚上，汪国庆纠集多人开车来到人和小区院内，手持镐把、砍刀将被害人佟某头部砍伤的事实；
3、证人苏某的证言，证实了2009年夏天的一个晚上，汪国庆纠集“小杨子”等多人开车来到人和小区院内，手持镐把、砍刀将被害人佟某头部砍伤的事实。同时证实在此前的一个多月的晚上，在桥靠的一个烧烤店其和塔某、吴某、韩某、晓光吃烧烤，“小杨子”从楼上下来，不知为什么和塔某吵起架，“小杨子”被打了两个耳光后跑了，过了一会儿叫了一伙人其中有国庆、格日乐，塔某被“小杨子”用刀砍伤了手臂，其送塔某去了医院，晓光给其打电话说吴某也被打伤了，在253医院，其又去了253医院的事实；
4、证人包某的证言，证实了吴某被打其不在现场，但他住院时其陪的床。2009年6月一天晚上其、吴某、佟某、阿某、苏某等人在人和小区院内坐着，过来一辆车围着其等人转了一圈，然后从车上下来四五个男的手里拿着砍刀、镐把，吴某让其快走，其就跑出了西门，后来其看到佟某头部被打伤了，其等人一起送他去医院的事实；
5、证人韩某的证言，证实了其听说塔某打了杨国宇，杨国宇和吴某联系打架，其和杨国宇认识就没去，后来其听说吴某被砍伤了。吴某让其找杨国宇，其没给他找。2009年6、7月份，其告诉吴某其找不到杨国宇他们的事实；
6、证人汪国庆的证言，证实2009年4月20日晚，在呼和浩特市赛罕区新桥靠北街一烧烤店内，杨国宇与人吃饭过程中与发生纠纷，后杨国宇纠集其、被告人敖日格乐等人携带砍刀，来到该烧烤店对被害人吴某进行殴打致其受伤；2009年6月6日23时许，在呼和浩特市新城区海拉尔东路人和小区院内广场，其纠集被告人敖日格乐等人手持镐把、砍刀等将被害人佟某砍伤的事实；
7、鉴定意见：呼和浩特市公安局物证鉴定所（呼）公（物）鉴（伤）字【2011】17号法医学人体损伤程度鉴定书，证实被鉴定人佟某头部损伤构成重伤的事实；呼和浩特市公安局物证鉴定所（呼）公（物）鉴（伤）字【2012】626号法医学人体损伤检验意见书，证实被鉴定人吴某右肩部、右手部及左腿部损伤均评定为轻伤的事实；
8、辨认笔录两份，证实经被害人佟某、证人汪国庆分别辨认，指出被告人敖日格乐就是2009年6月6日在呼和浩特市××小区参与涉嫌故意伤害的嫌疑人之一的事实；
9、刑事判决书，证实汪国庆因犯故意伤害罪于2013年2月21日被呼和浩特市新城区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年的事实；
10、被告人敖日格乐供述，与上述证据相互印证；
11、常住人口基本信息，证实被告人敖日格乐已具备完全刑事责任能力。
以上证据，经当庭举证、质证，上述证据形式、来源合法，内容相互印证，本院予以确认。
另经审理查明：2009年4月22日被害人吴某被送往中国人民解放军第二五三医院住院治疗，伤情诊断为：1、失血性休克；2、右拇长屈肌腱伴尺侧指固有动脉、神经断裂；3、右示中指指深、浅屈肌腱伴双侧指固有动脉、神经断裂；4、右肩胛骨骨折；5、左胫骨平台、腓骨小头骨折伴腓总神经断裂；6、右腓骨长、短肌断裂。于2009年5月22日出院，共住院30天。
被害人佟某受伤害前系×××职工，每月平均工资人民币4398元。2009年6月7日被害人佟某被送往中国人民解放军第二五三医院住院治疗，伤情诊断为：1、急性中型开放性颅脑损伤(1)脑挫裂伤(2)硬膜外血肿(3)颅底骨折(4)创伤性蛛网膜下腔出血(5)颅骨骨折(6)头皮裂伤2、左下肢软组织伤。于2009年7月30日出院，共住院53天，支付医疗费共计人民币30896.96元。2009年9月14日到内蒙古自治区医院住院治疗，伤情诊断为：脑外伤。于2009年9月21日出院，共住院7天，支付医疗费人民币3677.15元。2009年9月22日到内蒙古自治区中蒙医医院住院治疗，伤情诊断为：脑外伤。于2009年11月6日出院，共住院46天，支付医疗费人民币7229.88元。2009年11月30日到内蒙古自治区医院治疗，支付医疗费人民币344.40元。2009年12月10日到中国人民解放军第四六三医院住院治疗，伤情诊断为：脑外伤后左侧肢体活动障碍。于2010年1月11日出院，共住院32天，支付医疗费人民币60506.78元。2010年11月8日到中国人民解放军第四六三医院门诊治疗，支付医疗费人民币264元。2010年2月到2012年2月在内蒙古兴安盟医院门诊治疗，共支付医疗费人民币1963.99元。2011年1月4日到内蒙古自治区精神卫生中心治疗，支付医疗费人民币638.87元。2011年7月11日至2011年7月16日在中国医科大学附属盛京医院住院治疗，共住院6天，支付医疗费人民币2682.40元。综上，被害人佟某共计住院144天，支出医疗费人民币108204.43元。被害人佟某主张的住院天数为138天,支出医疗费为107974元。
2012年10月23日呼和浩特市第一医院司法鉴定所对被害人佟某做出呼市第一医院司法鉴定所【2012】临鉴字第1786号伤残等级鉴定，鉴定意见为：1、急性颅脑损伤致左下肢不全瘫，肌力IV级，评定为八级伤残；2、脑挫裂伤，评定为九级伤残；3、颅骨骨折，评定为十级伤残。
2013年1月31日被害人佟某、吴某分别与汪国庆的亲属达成调解协议，汪国庆的亲属赔偿被害人佟某经济损失共计人民币200000元，赔偿被害人吴某经济损失共计人民币20000元，已全部履行完毕。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实：
1、中国人民解放军第二五三医院住院病历、内蒙古自治区医院住院病历、内蒙古自治区中蒙医医院住院病历、中国人民解放军第四六三医院住院病历、内蒙古自治区精神卫生中心门诊病历及病情处理意见书，证实被害人佟某受伤后在上述医院治疗；被害人吴某受伤后在中国人民解放军第二五三医院治疗的住院病历。
2、医疗费票据、用药清单，证实被害人佟某为治疗支出医疗费。
3、呼市第一医院司法鉴定所【2012】临鉴字第1786号伤残等级鉴定，证实被害人佟某的伤情鉴定意见。
4、交通费票据，证实被害人佟某受伤后因到外地治疗支出交通费。
5、银行存折，证实被害人佟某的工资情况。
本院认为，被告人敖日格乐伙同他人前后两次殴打被害人吴某、佟某，致吴某轻伤，致佟某重伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的事实及罪名成立，本院予以支持。被告人敖日格乐伙同他人共同故意犯罪，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，可以比照主犯从轻处罚。由于被告人敖日格乐的犯罪行为致使被害人吴某、佟某遭受经济损失，应承担相应的民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人吴某提出的请求被告人赔偿26000元的诉请，其合理部分予以支持：营养费3000元、住院伙食补助费3000元、护理费3300元，共计人民币9300元。关于附带民事诉讼原告人吴某主张的医疗费，因其未举证予以证实，故本院不予支持。关于附带民事诉讼原告人吴某主张的误工费，因其住院期间正在上大学，尚未参加工作，不存在误工损失，故本院不予支持。因汪国庆的亲属已赔偿附带民事诉讼原告人吴某经济损失人民币20000元，故被告人敖日格乐不应再赔偿附带民事诉讼原告人吴某的经济损失，附带民事诉讼原告人吴某要求被告人敖日格乐赔偿其经济损失的诉讼请求，本院不予支持。附带民事诉讼原告人佟某提出的民事赔偿请求，其合理部分予以支持：医疗费107974元、住院伙食补助费13800元、营养费13800元、护理费15180元、误工费175920元、交通费1209元，共计人民币327883元，本院予以支持。扣除汪国庆已赔偿附带民事诉讼原告人佟某的经济损失人民币200000元，被告人敖日格乐应赔偿附带民事诉讼原告人佟某经济损失人民币127883元。关于附带民事诉讼原告人佟某主张的住宿费（到北京复查），因其未提供相对应的就医证据，本院不予支持。关于附带民事诉讼原告人佟某主张的假肢费、鉴定费，因其未举证予以证明，本院不予支持。关于附带民事诉讼原告人佟某主张的残疾赔偿金及精神损害赔偿金，因不属于刑事附带民事赔偿范围，故本院不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第三十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定，判决如下：
一、被告人敖日格乐犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年3月30日起至2020年3月29日止）；
二、被告人敖日格乐赔偿附带民事诉讼原告人佟某各项经济损失共计人民币127883元，于本判决生效后十日内履行完毕；
三、驳回附带民事诉讼原告人吴某对被告人敖日格乐的诉讼请求；
四、驳回附带民事诉讼原告人佟某的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向呼和浩特市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 明国华
审 判 员 杨志强
人民陪审员 李春秀
二〇一七年六月二十三日
书 记 员 冯燕茹