湖南省娄底市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）娄中刑一终字第112号
原公诉机关湖南省涟源市人民检察院。
上诉人（原审被告人）梁幼萍，女，1964年7月6日出生于湖南省娄底市，汉族，初中文化，退休工人。因涉嫌犯开设赌场罪，于2014年2月25日被刑事拘留，同年4月3日被逮捕。现押娄底市看守所。
辩护人张志红，湖南泰涟律师事务所律师。
湖南省涟源市人民法院审理涟源市人民检察院指控原审被告人梁幼萍犯开设赌场罪一案，于2014年7月2日作出（2014）涟刑初字第183号刑事判决。宣判后，原审被告人梁幼萍不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审认定，2012年11月28日至2013年3月17日期间，被告人梁幼萍与刘小燕、谭仙桂（均另案处理）共同商量后在涟源市蓝田办事处新建街梁幼萍家三楼开设麻将馆，以打“转转麻将”和“红胡”的形式聚众赌博，由梁幼萍提供场所、工具，谭仙桂负责打牌，刘小燕负责抽水、管钱。赌场共计开设约40场次，共抽头渔利63000余元，所得赃款三人平分，梁幼萍等三人各分得20000余元。
原审认定上述事实的证据有：
1、证人王某、柳某、刘某的证言，证明2013年3月17日晚上，她们三人在麻将馆打跑胡子，麻将馆抽了30元的水钱，每人10元、赌博工具是麻将馆提供的。
2、证人戴某、付某、谭某甲的证言，证明她们和谭仙桂四人在麻将馆打“转转麻将”，打100元一炮，增100元的，麻将馆是梁幼萍、刘小燕、谭仙桂开的。每场抽100元的水。麻将馆是每自摸一次抽50元的水。
3、证人黄某的证言，证明2013年3月17日晚，她去麻将馆玩，看到谭仙桂，谭某甲等人在打牌，麻将馆的老板是梁幼萍。麻将馆是分场次抽水的，每场抽水100元。麻将馆从2012年10月开始开的，梁幼萍抽过水。
4、证人谭某乙的证言，证明2013年3月17日晚，他到麻将馆看到谭仙桂、谭某甲、付某、戴某在打“转转麻将”，还有人在打字牌，麻将馆在2012年已经开了。
5、证人谭某丙的证言，证明麻将馆老板是梁幼萍，每个人自摸抽水100元，一场抽一次水，一般是下午、晚上各为一场。
6、证人周某的证言，证明新建街的梁幼萍在自家三楼开了麻将馆，麻将馆是2012年11月份左右开的。
7、证人康某的证言，证明2013年3月17日晚，他到麻将馆找谭仙桂，看到他们在打麻将，麻将馆老板是梁幼萍，每人自摸抽水100元。一场抽一次水，谭某丁在里面借钱给别人放息。
8、证人殷某的证言，证明他去麻将馆看到打牌每盘为500元一炮，自摸时输家给赢家600元，谭仙桂、谭某甲、戴某等人在打麻将，麻将馆老板是梁幼萍、刘小燕、谭仙桂，自摸抽水100元，-场抽水一次。谭某丁在放高利贷，麻将馆开了三个月左右。
9、证人谭某丁的证言，证明新建街的麻将馆是梁幼萍、刘小燕、谭仙桂三人开的。她在里面放点息钱给打牌的人，赚点生活费。她放给谭仙桂和付某一人5000元，都是按100元一天的利息计算。3月17日那天看到谭仙桂、谭某甲等人在客厅打“转转麻将”，房间里有柳某等三人在玩字牌。麻将馆是每场自摸抽水一百元。
10、查获经过，证明2013年3月17日晚，涟源市公安局接到群众举报后，赶到梁幼萍家，将正在赌博的谭仙桂、戴某等人查获，现场查获赌资十来万。
11、辨认笔录，证明刘小燕、谭仙桂分别在不同的照片中辨认出梁幼萍。
12、行政处罚决定书，证明刘小燕、谭某丁、刘某、柳某等人因赌博被行政处罚。
13、户籍资料，证明梁幼萍的出生日期等个人基本情况。
14、同案人刘小燕的供述，证明2012年11月份，梁幼萍和她商量开麻将馆，由她带人去打牌，分红给她，她答应了。她和梁幼萍、谭仙桂-
起开了麻将馆，麻将馆是每人每场收取100元，打字牌的每桌收取200元。她帮梁幼萍喊人来打牌、抽水。麻将馆以梁幼萍为主，前后3次一共分了20000元钱给她。麻将馆一直开到2013年3月17日。每天抽水二千元以上，谭某丁在麻将馆是放高利贷的，息是借5000元就收100元息一天，麻将馆开了约38天，共挣了六七万元，除去开支，每人分了21000元左右。到麻将馆打牌多的有三桌打，十八九个人，少的只有一桌，六七个左右，一般是有两桌打。
15、同案人谭仙桂的供述，证明2012年11月底的一天，梁幼萍找她商量开麻将馆，要她带人去麻将馆打牌，每月分钱给她，她答应了。麻将馆是她与梁幼萍、刘小燕三人开的，由梁幼萍喊人来打，刘小燕负责抽水，她负责打牌，是2012年11月底开的，麻将馆一般是打500元钱一炮，自摸是600元，打字牌一般是打红胡，打2元或5元一胡的，麻将馆每人每次收取100元，打红胡每场收取200元一桌，梁幼萍一共分了3次钱给她，共分了21000元左右。2013年3月17日下午17点左右，她带了27000元去梁幼萍开设的麻将馆里赌博。
16、被告人梁幼萍的供述，证明2012年11月一天，她找刘小燕商量合伙在自家三楼开麻将馆，水钱大家分，过了2天左右，刘小燕提出要谭仙桂也来入股，她同意了。2012年11月28日麻将馆开张，开了半个月时间，因为打牌的人越来越少，三个人商量等快过年再开。她分了七千元左右。2013年2月1日，麻将馆又开业了。过年期间隔了几天没开，过完年人都出去了，又停了，她分了7000元。到了2013年3月8日，又开麻将馆，一直到3月17日被抓，她分了6000元左右。麻将馆每天多有十二三人，少有一桌人打牌。
原审法院认为，被告人梁幼萍与他人共同开设赌场，从中抽头渔利，情节严重，其行为构成开设赌场罪。在共同开设赌场犯罪中，被告人梁幼萍的行为积极主动，起了主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人梁幼萍到案后如实供述了自己的罪行，依法可以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第五十二条之规定，判决如下：被告人梁幼萍犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币一万五千元。
梁幼萍上诉提出原审定罪的证据不足，开设赌场的是刘小燕和谭仙桂；原审程序违法。请求二审改判或发回重审。
梁幼萍的辩护人提出应认定梁幼萍为从犯；原审量刑过重。
经审理查明，原审认定的事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人梁幼萍与他人共同开设赌场，从中抽头渔利，情节严重，其行为构成开设赌场罪。在共同开设赌场犯罪中，上诉人梁幼萍的行为积极主动，起了主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。上诉人梁幼萍到案后如实供述了自己的罪行，依法可以从轻处罚。上诉人梁幼萍提出原审定罪的证据不足，开设赌场的是刘小燕和谭仙桂。其辩护人提出应认定梁幼萍为从犯。经查，同案人刘小燕和谭仙桂证明是梁幼萍在为主开设赌场，证人证言均证明是梁幼萍是老板，与梁幼萍在侦查机关的供述相互印证，足以认定梁幼萍为主，与刘小燕、谭仙桂共同开设赌场的事实。上诉人梁幼萍该上诉理由以及辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳。上诉人梁幼萍提出原审程序违法。经查，原审法院审判程序符合法律规定，上诉人梁幼萍的上诉理由不能成立，本院不予采纳。上诉人梁幼萍的辩护人提出原审量刑过重。经查，原审根据梁幼萍开设赌场的时间、人数、获利数额，认定其情节严重准确，对其量刑适当。辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳。原审认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审理程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黄德雄
审 判 员 王芝芝
代理审判员 张菖青
二〇一四年九月九日
书 记 员 贺 丽
附本案适用的相关法律、法规：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。