山东省菏泽市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）鲁17刑终367号
原公诉机关山东省菏泽市牡丹区人民检察院。
上诉人（原审被告人）赵灿，男，1982年8月23日出生于山东省菏泽市开发区，汉族，中专文化，菏泽市牡丹区开发征收服务中心职工，户籍所在地菏泽市牡丹区，住菏泽市牡丹区。因涉嫌犯诈骗罪于2016年8月5日被刑事拘留，同年8月19日被逮捕。
辩护人张岩、赵瑞，山东信法律师事务所律师。
山东省菏泽市牡丹区人民法院审理山东省菏泽市牡丹区人民检察院指控被告人赵灿犯诈骗罪一案，于二Ｏ一七年七月十八日作出（2017）鲁1702刑初183号刑事判决。宣判后，原审被告人赵灿不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年5、6月份，被告人赵灿为归还欠款，伪造了购买梅某回迁房的房屋买卖合同，虚构自己在菏泽市“赵王河新村小区”拥有房屋的事实。2015年6月9日，被告人赵灿在明知自己无归还能力的情况下，与被害人高某签订了房屋买卖合同，将本不属于自己的房屋卖与高某，骗取高某人民币50万元。
上述事实，有经原庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、书证
⑴户籍证明,证实被告人赵灿的基本身份信息。
⑵到案经过,证实被告人赵灿系被抓获归案。
⑶菏泽市牡丹区住房和城乡建设局出具的证明,证实被告人赵灿系该局下属单位菏泽市牡丹区城市开发征收服务中心工作人员。
⑷伪造的房屋买卖合同两份,显示赵灿于2009年8月13日、2010年7月3日，从梅某手中购买赵王河新村房屋两套。（其中一套位于赵王河新村8号楼四单元一层西户；另外一套没有写明房屋的具体位置，只注明回迁房一套）。
⑸赵灿与妻子的婚姻状况及财产分配情况,证实赵灿与妻子张某于2015年7月17日离婚；赵灿名下的房屋（位于菏泽曹州大观园2号楼2单元03004室）归张某所有。
⑹拆迁房屋产权调换协议书,证实2009年6月24日，赵某、耿某（赵灿的父母）因房屋拆迁获得回迁房两套，分别是赵王河新村8号楼4单元一楼西户和二楼西户。
⑺民事诉状,证实赵某、耿某于2016年6月7日向菏泽经济开发区人民法院提起侵权民事诉讼，要求张某2返还赵王河新村8号楼四单元一楼西户的房屋。
⑻菏泽市公安局牡丹分局西城派出所出具的证明,证实2016年11月22日，该所民警到赵灿父母家中询问二人对该房屋的所有权情况，赵灿父母称已起诉到开发区法院要回属于自己的房子；赵王河新村8号楼四单元一层西户的所有权人是赵某、耿某，未查询到有关梅某的信息。
⑼房屋买卖合同及收条,证实2015年6月9日，赵灿以40万元的价格将位于赵王河新村8号楼四单元一楼西户的房屋卖给高某；2015年6月12日收到房款50万元。2016年3月6日，高某将该房屋以35万元的价格卖给了张某2。
⑽时某（高某的朋友）的银行账户明细查询,证实时某于2015年6月12日转账给赵灿人民币50万元。
⑾菏泽市赵王河新村工程建设指挥部出具的证明，证实赵王河新村工程于2013年底主体工程全部完工。
2、证人证言
⑴付某证言,证实2015年春节后，赵灿向其借钱，因无钱可借，就把孟某介绍给他。开始孟某不同意借钱给赵灿，后来赵灿找到孟某，称是牡丹区房管局的公务员，打算借10万元钱（期限一个月）购买将要开发的地方盖房子。当晚孟某借给赵灿2万元现金，其和赵灿的两个同事做的担保人。第二天，赵灿出示他的工资收入证明后，孟某让其将剩下的8万元现金交给了赵灿。借款到期后，孟某让赵灿还钱，赵灿让孟某再借给他二三十万元，可用“大观园小区”的房子作抵押，并拿出按揭房子的购房合同，说有一块地皮十几天就开发了，到时借款一并还清，这次孟某借给赵灿20万元还是30万元记不清了。过了十几天，孟某要求赵灿还钱，赵灿到处借钱，还了一部分。后来赵灿又向高某借钱时，拿出赵王河新村两套回迁房的合同、离婚证，并且提供了三个担保人。赵灿与高某签订了房屋买卖合同之后，我们三人到了长江路上的济宁银行，高某取了50万元现金交给了赵灿。在中山路与牡丹路交叉路口附近，赵灿给了一个人20万元现金；又到青年路南头的农村信用社存了10万元左右，后来其和赵灿在开发区公安局附近找到孟某，其就开车离开了。孟某借钱给赵灿没有约定利息及超期罚款的事，赵灿只是说有拆迁工程介绍给孟某。
⑵王某证言,证实2015年5月份的一天，赵灿与高某在牡丹区八一西路颐和家园小区的一个茶社里签订的购房合同，其当时在场。记得赵灿提供了无婚姻登记证明、身份证、驾驶证、户口本等证件。
⑶杨某证言,证实赵灿借钱时，其没有给他做过担保人。
⑷张某2证言,证实2016年3月6日，其以35万元的价格购买了高某位于赵王河新村8号楼四单元一楼102室的房子，当天签完合同后，就把房款交给了他。其入住之后，有人说是他家的房子，已在菏泽开发区法院起诉。
⑸时某证言，证实2015年5、6月份，其与高某2一起吃饭时他说有点闲钱，为了帮朋友拉存款，便让高某2往其银行卡里存了50万元。之后把该银行卡交给了高某2，并把密码告诉了他。过了一段时间，高某2把50万元取走了。
3、被害人高某（高某2）陈述,2015年6月9日，其在牡丹区八一西路“颐和家园小区”以40万元的价格购买了赵灿位于菏泽赵王河新村四单元102室的房屋一套，并签订了一份房屋买卖合同，付某是中间人，签订合同时王某在场。赵灿提供了于2010年7月3日购买梅某的房屋买卖合同。2015年6月12日，其在开发区和平路与长江路的济宁银行转账给赵灿50万元（两套房子的钱，另一套房屋还未交付），之后把此房屋卖给了张某2。张某2入住后，赵灿的父母在开发区法院起诉他搬出此房。张某2问其怎么回事，经过打听后得知根本没有梅某这个人，其怀疑被赵灿骗了。购买赵灿的两套房子分别是赵王河新村四单元102室现房，另一套高层（正在建设当中）。其与赵灿签订的10万元的购房合同找不到了。当时赵灿领其看了第二套房子（几号楼没注意），主体已建成，窗户没安装，正在施工当中。
4、被告人赵灿供述，证实2015年6月初的一天，因其向孟某借10万元钱超期未还，孟某便向其索要46万元人民币，其无钱归还，便委托他帮其卖掉位于赵王河新村小区的房子。其对孟某说房子是父母的，他说“你父母不告就行”。孟某说需证明房子是怎么来的，其就伪造了购买梅某两套回迁房的合同，并在空白的合同上卖方的位置签名捺印后交给了孟某。伪造房屋买卖合同的目的是为了抵押借款，当时付某给其出的主意。其让孟某帮忙卖的那套房子是父母的，另一套房子听说是其父母给妹妹买的，具体有没有这套房子、房子在哪其都不知道。过了十几天，高某说让孟某帮忙卖的那套房子抵押给他了。6月12日，高某在济宁银行通过转账给其50万元。其当天便全部取出来，之后支付给高某一个月的利息5万元，约定如果三个月不能全部还清，赵王河新村的房子就归高某所有。之后同付某一起开车到了牡丹区青年路南头的农村信用社存入其卡内10万元，被付某拿走20万元，第二天其取出10万元现金加上剩下的15万元归还了孟某的欠款。三个月后，其没有钱还给高某，就把赵王河新村四单元一楼西户的钥匙给了高某，意思就是把房子卖给他了。其名下没有房产、股票、基金、车辆、也没有存款。至于无婚姻登记证明，不是其伪造的、也不是其提供的，其不知道怎么回事。
原审法院认为，被告人赵灿以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方式，骗取他人钱财，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、五十三条、第六十四条之规定，认定被告人赵灿犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金12万元。责令被告人赵灿将违法所得50万元退赔给被害人高某。
宣判后，原审被告人赵灿不服，以上诉人没有非法占有为目的，在告知被害人房屋非本人所有的情况下与被害人签订《房屋买卖合同》是一般民事纠纷，不应当认定犯罪为由向本院提出上诉。
其辩护人提出根据本案已查明的事实不足以认定上诉人存在诈骗50万元的行为，上诉人给被害人高某造成的实际损失为10万元的辩护意见。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。
本院认为，上诉人赵灿以非法占有为目的，采取虚构事实，隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。关于上诉人提出的上诉人没有非法占有为目的，在告知被害人房屋非本人所有的情况下与被害人签订《房屋买卖合同》是一般民事纠纷，不应当认定犯罪的上诉理由和辩护人提出的本案已查明的事实不足以认定上诉人存在诈骗50万元的行为，上诉人给被害人高某造成的实际损失为10万元的辩护意见。经查，上诉人赵灿为骗取被害人的信任，采取伪造购买他人的房屋合同，隐瞒所卖房屋是其父亲回迁房的事实，以将涉案房屋卖给被害人的手段，骗取被害人50万元。上述事实有证人付某、王某的证言和被害人高某的陈述及拆迁房屋产权调换协议和时某的银行卡交易明细等证据予以证实，事实清楚，证据确实充分，上诉人和辩护人的上述上诉理由和辩护意见不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李昌安
审判员 王力争
审判员 张 浩
二〇一七年十一月一日
书记员 于 悦