重庆市渝中区人民法院民 事 判 决 书（2013）中区法民初字第03669号原告吴永贵，男，1964年11月9日出生，汉族，住重庆市潼南县。委托代理人王虹入，重庆合纵律师事务所律师。被告重庆市本务建筑装饰工程设计有限公司，住所地重庆市渝中区大同路45号20-8#。法定代表人马兴俊。原告吴永贵与被告重庆市本务建筑装饰工程设计有限公司（以下简称“本务公司”）工伤保险待遇纠纷一案，本院受理后，由代理审判员张海科担任审判长，与人民陪审员姚天玲、牟维梅组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理，书记员袁红燕担任法庭记录。原告吴永贵及其委托代理人王虹入到庭参加诉讼，被告本务公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告吴永贵诉称，原告于2010年4月进入被告公司工作，当年12月后到被告承接的天月茶城项目从事木工工作，工资为160元／天。2011年6月3日20时左右，原告在天月茶城包卷帘门时被割木机割伤，被送入重庆红岭医院治疗39天。原告的伤情经重庆市渝中区人力资源和社会保障局认定为工伤，经重庆市渝中区劳动鉴定委员会鉴定确定为玖级伤残。因此，原告起诉来院，请求判令：一、解除原告与被告之间的劳动关系；二、被告立即支付原告一次性伤残补助金43200元（4800元／月×9个月）、一次性工伤医疗补助金15132元（3783元／月×4个月）、一次性伤残就业补助金34047元（3783元／月×9个月）、停工留薪期工资57600元（4800元／月×12个月）、医疗费5390元、住院伙食补助费1248元（32元／天×39天）、护理费1950元（50元／天×39天）、鉴定费400元、鉴定检查费539、交通费150元，共计159656元。被告本务公司未答辩。经审理查明，吴永贵从2010年12月开始在本务公司承接的天月茶城项目从事木工工作，但本双方未签订书面劳动合同，本务公司亦未为吴永贵办理工伤医疗保险。2011年6月3日20时左右，吴永贵在上述工地对卷帘门进行施工时被割木机割伤。吴永贵受伤后，被送至重庆红楼医院治疗，共治疗34天，产生的医疗费已由本务公司全部付清。2011年12月26日，吴永贵因作“左桡骨骨折内固定物取出术”到重庆红岭医疗住院治疗5天，产生医疗费用3610.37元。2012年4月9日，吴永贵向重庆市渝中区人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2012年6月4日作出渝中人社伤险认决字（2012）367号《工伤认定决定书》，认定吴永贵受伤性质为工伤。2012年9月24日，吴永贵向重庆市渝中区劳动鉴定委员会申请劳动能力鉴定，该委员会于2012年10月18日组织鉴定专家组进行鉴定，伤情诊断为：左前臂切割伤致左桡骨远端骨折内固定术后，左腕关节活到达正常范围；左前正中神经损伤已愈，电生理检查示感觉传导速度正常；左前臂肌腱、血管损伤已愈；左桡神经损伤后感觉传导速度减慢，运动传导正常。2012年11月7日，该委员会作出渝中劳鉴字（2012）560号《鉴定结论通知书》，鉴定结论为：“伤残玖级，无护理依赖”。吴永贵因劳动能力鉴定产生鉴定费400元、鉴定检查费539元。2013年1月5日，吴永贵向重庆市渝中区劳动人事争议仲裁院申请仲裁，请求裁决本务公司支付一次性伤残补助金43200元、一次性工伤医疗补助金13348元、一次性伤残就业补助金30033元、交通费150元、未报销医疗费5390元、鉴定费1000元、护理费1950元、伙食补助费1248元、停工留薪期工资38400元，共计134719元。2013年1月11日，重庆市渝中区劳动人事争议仲裁院出具编号为2013-17号《证明》，证明该案无《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十二条第一款所规定的情形。吴永贵遂诉至本院。另查明，2010年度重庆市城镇非私营单位在岗职工年平均工资为35326元（2944元／月），2012年度重庆市城镇非私营单位在岗职工年平均工资为45392元（3783元／月）。上述事实，有《收件回执》、《证明》、渝中人社伤险认决字（2012）367号《工伤认定工伤决定书》、渝中劳鉴（初）字（2012）560号《工伤职工劳动能力鉴定确认结论通知书》、重庆红岭医院《入院病历》、《病人费用清单》等证据以及当事人的陈述载卷为凭，并经当庭质证，足以认定。本院认为，《中华人民共和国劳动法》第七十三条规定：“劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：（一）退休；（二）患病、负伤；（三）因工伤残或者患职业病；（四）失业；（五）生育。”《工伤保险条例》第二条规定：“中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。”第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”本案中，原告在被告承接的工地因工作受伤，所受伤害性质经重庆市渝中区人力资源和社会保障局认定为工伤，被告应当依法承担工伤赔偿责任。由于被告没有为原告办理工伤保险，因此，被告应当按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向原告支付工伤保险待遇。关于原告的各项诉讼请求，本院评析如下：关于一次性伤残补助金的请求。《工伤保险条例》第三十七条第（一）项规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资。”本案中，原告的伤情经重庆市渝中区劳动鉴定委员会鉴定为九级伤残，按照上述法律规定被告应支付原告9个月的工资作为一次性伤残补助金。因原告未举示证据证明其工资标准，而被告未到庭参加诉讼，故本院认为按原告受伤时上一年度即2010年度重庆市城镇非私营单位在岗职工年平均工资为35326元（2944元／月）计算原告一次性伤残补助金为宜。因此，被告应支付原告一次性伤残补助金36496元（2944元／月×9个月）。对原告关于一次性伤残补助金的诉讼请求中超过上述金额的部分，因无事实和法律依据，本院不予支持。关于停工留薪期工资的请求。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条第一款规定：“在国家出台停工留薪期规定标准之前，我市工伤职工停工留薪期暂按《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》执行，以后国家或我市有新的规定，从其规定。”第五条规定：“多部位、多组织器官受到伤害的工伤职工，以对应的各停工留薪期中最长的期限作为该工伤职工的停工留薪期。”本案中，原告的伤情参照《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》桡神经损伤，停工留薪期最长的期限为12个月。如前所述，因原告的工资无法确认，故本院仍按2010年度重庆市城镇非私营单位在岗职工年平均工资为35326元（2944元／月）的标准计算停工留薪期工资。因此，被告应支付原告停工留薪期工资35328元（2944元／月×12个月）。对原告关于停工留薪期工资的诉讼请求中超过上述金额的部分，因无事实和法律依据，本院不予支持。关于医疗费的诉讼请求。《工伤保险条例》第三十条第三款规定：“治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的。从工伤保险基金支付。”本案中，原告于2011年12月26日因作“左桡骨骨折内固定物取出术”到重庆红岭医疗住院治疗5天，产生医疗费用3610.37元。上述费用系原告为治疗工伤而支出的费用，应由被告承担。对原告关于医疗费的诉讼请求中超过上述金额的部分，因未举示证据证明，本院不予支持。关于住院伙食补助费的请求。《工伤保险条例》第三十条第四款规定：“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”本案中，原告受伤后在重庆红岭医院两次住院治疗39天，参照《重庆市人力资源和社会保障局﹤关于工伤保险条例﹥（修订）实施有关政策问题的通知》（渝人社发（2010）284号）第四条“2011年1月1日起职工住院治疗工伤的伙食补助费标准按每人每天8元标准执行，由工伤保险基金支付”的规定，被告应支付原告住院伙食补助费312元（8元／天×39天）。对原告关于住院伙食补助费的诉讼请求中超过上述金额的部分，因无事实和法律依据，本院不予支持。关于护理费的请求。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”本案中，原告工伤九级，住院治疗期间确需护理，护理费标准酌情按照50元／天计算，被告应当支付原告的住院生活护理费1950元（39元／天×50天）。关于鉴定费及鉴定检查费的请求。2012年1月1日起实施的《HYPERLINK”javascript：SLC（16847669，0）”重庆市工伤保险实施办法》第HYPERLINK”javascript：SLC（16847669，10）”十九条第（一）项规定：“劳动能力鉴定委员会承担以下鉴定或确认工作：（一）工伤职工劳动能力的鉴定。”第二十四条第一款规定：“按本办法第十九条规定的范围所产生的劳动能力鉴定（确认）费及鉴定检查费用，参加工伤保险并足额缴纳工伤保险费的，由工伤保险基金支付；未参加工伤保险的或未足额缴纳工伤保险费期间发生的劳动能力鉴定（确认）费及鉴定检查费用，由用人单位承担。”本案中，原告因劳动能力鉴定产生鉴定费400元、鉴定检查费539元，上述费用应由被告承担。关于原告请求解除劳动关系，要求被告支付一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金的请求。《工伤保险条例》第三十七条第（二）项规定：“职工因工致残被鉴定为七至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”2012年1月1日起实施的《HYPERLINK”javascript：SLC（16847669，0）”重庆市工伤保险实施办法》第HYPERLINK”javascript：SLC（16847669，10）”三十六条第一款规定：“五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法解除劳动关系的，或七级至十级工伤职工劳动合同期满用人单位难以安排工作而终止劳动关系的，自与用人单位按规定程序终止劳动关系之日起，与经办机构的工伤保险关系同时终止，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，计发标准如下：一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级12个月、六级10个月、七级8个月、八级6个月、九级4个月、十级2个月计发。一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级60个月、六级48个月、七级15个月、八级12个月、九级9个月、十级6个月计发。终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年）的，一次性伤残就业补助金按全额支付；距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付；以此类推，每减少1年递减10%。距法定退休年龄不足1年的，按全额的10%支付；达到法定退休年龄的工伤职工，不计发一次性伤残就业补助金。”第五十四条第一款规定：“用人单位未参加工伤保险，职工受到事故伤害或诊断为职业病的，其工伤待遇按《条例》和本办法规定由用人单位支付。”本案中，原告工伤HYPERLINK”http：／／129.0.0.37：8080／ApiSearch.dllShowRecordTextDb=fnl&Id=2&Gid=117748443&ShowLink=false&PreSelectId=219157904&Page=0&PageSize=20&orderby=1&SubSelectID=undefined”l”m_font_2#m_font_2”九级，其在本案审理过程中提出与被告解除劳动关系，符合法律规定，被告应按2012年度重庆市城镇非私营单位在岗职工年平均工资45392元（3783元／月）的标准向原告支付一次性伤残就业补助金34047元（3783元／月×9个月）、一次性工伤医疗补助金15132元（3783元／月×4个月）。综上所述，原告吴永贵的诉讼请求部分成立。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第一百四十二条，《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条及《HYPERLINK”javascript：SLC（16847669，0）”重庆市工伤保险实施办法》第十九条、第二十四条、第HYPERLINK”javascript：SLC（16847669，10）”三十六条、第五十四条的规定，判决如下：一、解除原告吴永贵与被告重庆市本务建筑装饰工程设计有限公司之间的劳动关系，并终止双方之间的工伤保险关系；二、被告重庆市本务建筑装饰工程设计有限公司在本判决生效后立即向原告吴永贵支付一次性伤残补助金36496元、停工留薪期工资35328元、医疗费用3610.37元、住院伙食补助费312元、护理费1950元、鉴定费400元、鉴定检查费539元、一次性伤残就业补助金34047元、一次性工伤医疗补助金15132元，合计127814.37元；三、驳回原告吴永贵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元、公告费300元，合计310元，由被告重庆市本务建筑装饰工程设计有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。审 判 长  张海科人民陪审员  姚天玲人民陪审员  牟维梅二〇一四年一月十三日书 记 员  袁红燕