甘肃省庆城县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）甘1021刑初199号
公诉机关庆城县人民检察院。
被告人张某刚。无党派。2011年1月20日因犯非法持有毒品罪被宁夏回族自治区盐池县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金1000元，2012年11月1日刑满释放。2016年4月28日因涉嫌贩卖毒品罪被庆城县公安局刑事拘留，5月26日被执行逮捕，现羁押于庆城县看守所。
庆城县人民检察院以庆城检诉刑诉（2016）188号起诉书指控被告人张某刚犯贩卖毒品罪，于2016年7月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。庆城县人民检察院指派检察员刘怡麟出庭支持公诉，被告人张某刚到庭参加诉讼。现已审理终结。
庆城县人民检察院指控，2016年4月27日，被告人张某刚在其租住屋内给吸毒人员陈某云、辛某岗贩卖毒品作案2起，贩卖毒品海洛因1.76克，从其租住处查获毒品海洛因5.57克，共计7.33克，获赃款600元。被告人张某刚违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品而进行贩卖，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人张某刚被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条一款之规定，是累犯，应当从重处罚。被告人张某刚因非法持有毒品被判过刑，又犯贩卖毒品罪，还适用《中华人民共和国刑法》第三百五十六条之规定，是毒品犯罪的再犯，应当从重处罚。建议以贩卖毒品罪判处被告人张某刚有期徒刑三年至四年六个月，并处罚金。
被告人张某刚对公诉机关指控其犯贩卖毒品罪的犯罪事实及罪名均无异议。
经审理查明，2016年4月27日，被告人张某刚乘车到宁夏惠安堡，用4900元从一宁夏籍男子（基本情况不详）处购买毒品海洛因7克。当日14时许，吸毒人员陈某云电话联系张某刚购买毒品。18时许，二人按约定在庆城县汽车南站见面后，一同乘车到合水县西华池镇南头队张某刚的租住屋。张某刚从其上衣口袋内取出所购毒品，取出部分加脑复康勾兑后，与陈某云共同吸食一部分。后吸毒人员辛某岗经电话联系亦来到张某刚租住处，以100元向张某刚购买毒品海洛因，张某刚取出一点包好交给辛某岗，辛吸食部分后将剩余毒品装入口袋。陈某云以500元向张某刚购买毒品海洛因1包并吸食部分。陈某云、辛某岗离开张某刚住处时，被庆城县公安局缉毒大队民警当场抓获。经现场勘查，从张某刚租住屋茶几上查获用“吡拉西坦片”药瓶盛装的白色粉末状物质1小瓶，净重为17.35克（检材1）；从张某刚上衣右内侧口袋内查获用白色塑料纸包裹的白色粉块状物质1小包，净重为5.57克（检材2）；从陈某云左手中查获用彩色书纸包裹的白色粉末状物质1小包，净重为1.34克（检材3）；从辛某岗上衣左内侧口袋内查获用彩色纸包裹的白色粉末状物质1小包，净重为0.42克（检材4）。2016年5月10日，经庆阳市公安司法鉴定中心鉴定，从查获的检材2、检材3、检材4中均检出毒品海洛因成分，检材1中未检出毒品海洛因成分。
以上，被告人张某刚贩卖毒品作案2人次，贩卖毒品海洛因1.76克，从其租住处查获毒品海洛因5.57克，共计7.33克，获赃款600元。
上述事实，有公诉机关提交，并经当庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、归案情况说明证实，2016年4月27日，庆城县公安局禁毒大队民警在工作中发现吸毒人员陈某云有购买毒品的嫌疑，后在张某刚租住的合水县西华池镇南头队秘密布控，在双方毒品交易完成后将其抓获。
2、诱饵款照片、情况说明证实，本案存在特情引诱情形。
3、毒品称量记录，毒品、赃款指认笔录及照片，现场勘查笔录及照片，交易现场指认笔录及照片，扣押物品清单，辨认笔录及照片，鉴定委托书，庆阳市公安司法鉴定中心检验鉴定意见书，鉴定人资格证书，吸毒人员陈某云、辛某岗证言，被告人张某刚供述证实，被告人张某刚贩卖毒品作案二起的具体经过。
4、通话详单证实，被告人张某刚在贩卖毒品时与陈某云、辛某岗有电话联系。
5、尿液吗啡现场检测报告书证实，张某刚、陈某云和辛某岗尿液检测呈阳性，三人均为吸毒人员。
6、宁夏回族自治区盐池县人民法院（2011）盐刑初字第29号刑事判决书、刑满释放证明书证实，2011年1月20日，被告人张某刚因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑二年，并处罚金1000元，2012年11月1日刑满释放。
7、户籍证明证实被告人出生的时间及家庭住址。
本院认为，被告人张某刚违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品而进行贩卖，情节严重，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。公诉机关对被告人的犯罪指控，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，应予支持。对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪数量，但量刑时应考虑其吸食毒品的情节，酌情从轻处罚。被告人张某刚曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，其曾因非法持有毒品被判过刑，又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，应择一从重处罚。被告人实施作案存在特情引诱情形，可对其酌情从轻处罚。被告人在侦查阶段即如实供述其犯罪事实，属坦白，可对其从轻处罚。公诉机关量刑建议适当，予以采纳。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条一款、四款、七款、第六十五条一款、第三百五十六条、第六十七条三款、《最高人民法院＜关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释＞》第三条之规定，判决如下：
被告人张某刚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2016年4月28日起至2019年4月27日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省庆阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 李若斐
审 判 员 雷普昌
人民陪审员 张小勇
二〇一六年九月五日
书 记 员 李雅雅
附本案适用法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院＜关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释＞》
第三条具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
(一)、走私、贩卖、运输、制造鸦片一百四十克以上不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺七克以上不满十克或者其他数量相当毒品的；
（二）、国家工作人员走私、制造、运输、贩卖毒品；
（三）、在戒毒监管场所贩卖毒品的；
（四）、向多人贩毒或者多次贩毒的；
（五）、其他情节严重的行为。