广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）鱼刑初字第623号
公诉机关广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民检察院。
被告人李甲。因涉嫌犯非法经营罪，于2013年4月19日被柳州市公安局鱼峰分局刑事拘留，同年5月24日被逮捕。现羁押于柳州市第一看守所。
辩护人余××。
广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民检察院以柳市鱼检刑诉（2013）459号起诉书指控被告人李甲犯非法经营罪，于2013年12月4日向本院提起公诉，本院于同日立案受理。本院受理后，依法适用简易程序，并组成合议庭，于2013年12月17日公开开庭审理了本案。在审理过程中，被告人李甲及其辩护人因对本案的指控提出异议，因此本院依法转为普通程序，于2014年2月25日第二次公开开庭审理了本案。广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民检察院均指派检察员何某出庭支持公诉，被告人李甲及其辩护人余××，鉴定人姚某、沈某、陈某、刘某到庭参加诉讼。现已审理终结。
广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民检察院指控：
2013年1月至4月期间，被告人李甲租用柳州市××村路××号私人房，从事非法经营香港地下六合彩资料，将从他人处购买来的“六合彩”资料分别卖给他人，从中牟利。2013年4月18日，公安机关在被告人李甲经营的柳州市××村路××号门面将其抓获归案，并从该门面内缴获“六合彩”资料一批，另从其租用的岩村路东一巷33号仓库内缴获“六合彩”资料一批。经柳州市新闻出版局鉴定，缴获的“六合彩”资料均属于图书型非法出版物，分别共计9448册和3098册。
为支持上述指控，公诉机关向本院提交了如下证据：1、被告人供述；2、证人证言；3、物证；4、书证；5、鉴定意见；6、辨认笔录。公诉机关认为，被告人李甲违反国家规定，非法经营非法出版物，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，其行为构成非法经营罪。提请本院依法判处。
被告人李甲对公诉机关指控其犯非法经营罪无异议，但提出本案涉案的“六合彩”资料全部认定为“册”有意见，认为从其位于岩村路64号门面处扣押的6000张某肖卡不应计入图书型出版物，请求法院对其从轻处理。被告人李甲的辩护人对公诉机关指控被告人李甲犯非法经营罪无异议，但是其认为李甲非法经营的“六合彩”资料不属于图书型出版物，并提出柳州市新闻出版局作出的鉴定结论不符合法定程序，不应作为本案定罪的证据。
经审理查明：
2013年1月至4月期间，被告人李甲租用柳州市××村路××号私人房，从事非法经营“香港地下六合彩”资料，将从他人处购买来的“六合彩”资料分别卖给他人，从中牟利，约获利人民币6000余元。2013年4月18日，公安机关在被告人李甲经营的柳州市××村路××号门面将其抓获归案，并从该门面内缴获“六合彩”资料一批（“六合彩”资料3448册，生肖卡6000份），另从其租用的岩村路东一巷33号仓库内缴获“六合彩”资料一批（“六合彩”资料3098册）。经柳州市新闻出版局鉴定，缴获的”六合彩”资料均属于图书型非法出版物，分别共计9448册和3098册。
上述事实，有以下经庭审质证、查实的证据证实：
1、受案登记表、立案决定书，证实2013年4月18日11时许，公安人员在工作中××村路××号门面非法经营“六合彩”资料。公安机关于当日对该案进行立案侦查。
2、证人李乙证实，2012年9月份左右其开始在岩村路沿街卖“六合彩”资料，到当年12月份的时候开始租54号门面卖“六合彩”资料，并由其姐李甲联系供货商购进“六合彩”资料存放于岩村路东一巷33号的仓库。另外，李乙证实其姐李甲也在柳州市××村路××号开门面卖“六合彩”资料。
3、证人李丙证实，2012年9月份左右其开始在岩村路沿街卖“六合彩”资料，到当年12月份的时候开始租54号门面卖“六合彩”资料。另外，李丙证实其姐李甲也在柳州市××村路××号开门面卖“六合彩”资料。
4、证人覃某某证实，李甲与李乙租用其位于柳州市××村路××号房某卖“六合彩”资料的事实。
辨认笔录，证实经证人覃某某辨认，被告人李甲、李乙即是租用柳州市柳州市××村路××号房某的人。
5、证人韦某某证实，李丙与李乙租用其位于柳州市××村路××号房某卖“六合彩”资料的事实。
辨认笔录，证实经证人韦某某辨认，李丙、李乙即是租用柳州市柳州市××村路××号房某的人。
6、证人唐某某证实，李甲租用其位于柳州市××村路××号房某卖“六合彩”资料的事实。
辨认笔录，证实经证人唐某某辨认，李甲即是租用柳州市柳州市××村路××号房某的人。
7、被告人李甲供述，其从2013年1月份开始在岩村路64号门面卖“六合彩”资料，并将进货来的“六合彩”资料存放于柳州市岩村路33号的仓库。
8、扣押物品清单、暂扣非法出版物目录清单，证实公安机关、柳州市新闻出版局对从柳州市岩村路54号、64号及33号仓库查获的“六合彩”资料予以暂扣。
9、《柳州市新闻出版局关于进一步加强出版物鉴定工作的通知》、《出版物鉴定书》、鉴定意见通知书，证实经柳州市新闻出版局鉴定：从柳州市岩村路33号仓库查获的“六合彩”资料117种3098册、柳州市岩村路54号门面查获的“六合彩”资料241种1586册、柳州市××村路××号门面查获的“六合彩”资料52种9448册均属图书型非法出版物均属图书型非法出版物。该鉴定意见已告知被告人李甲及其他持有人。从当庭询问鉴定人及查阅相关文件，柳州市新闻出版局有对“六合彩”资料进行鉴定的权限，鉴定程序亦无不当之处。
10、到案经过，证实2013年4月18日，公安机关联合柳州市新闻出版局对柳州市岩村路进行清查时发现，岩村路64号门面正在经营“六合彩”资料，公安人员随即将被告人李甲抓获，并从门面内查获“六合彩”资料52种9448册，从被告人租赁的柳州市岩村路33号仓库内查获“六合彩”资料117种3098册。
11、被告人李甲的户籍证明，证实被告人李甲的身份情况。
本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人李甲在未取得出版物经营许可证的情况下，从事非法出版物经营，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控李甲犯非法经营罪成立。被告人李甲自愿认罪，依法可以从轻处罚。关于李甲辩称的从其位于岩村路64号门面处扣押的生肖卡6000份不应认定为6000册图书的意见，及其辩护人提出的涉案“六合彩”资料不应鉴定为图书型出版物及柳州市新闻出版局作出的鉴定结论程序违法不宜作为本案定罪证据的意见，本院认为，对于是否属于图书的界定，有柳州市新闻出版局出具的出版物鉴定意见为，且该意见符合中华人民共和国新闻出版部署的《图书出版管理规定》对于图书类的规定。另外，根据《广西壮族自治区新闻出版局关于非法出版物鉴定权限有关事项的决定》（桂新出发（2011）145）“一、自本决定印发之日起，凡涉嫌非法出版物的鉴定，由主要违法行为发生地的市新闻出版行政管理部门，根据国家和自治区的有关规定，在法定期限内作出鉴定”的规定，对本案中李甲被查获的“六合彩”资料的鉴定应该由柳州市新闻出版局予以鉴定，故柳州市新闻出版局有相应的鉴定资质及鉴定人员配置权限，属于有权鉴定，且程序合法，故对被告人李甲及其辩护人的辩护意见不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款及最高人民法院《关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》法释（1998）30号第十一条、第十二条第二款第（三）项的规定，判决如下：
一、被告人李甲犯非法经营罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币30000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年4月18日起至2018年10月17日止；罚金应于判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）
二、暂扣于柳州市新闻出版局的12546册非法出版物，予以没收销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区柳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 谢剑峰
人民陪审员 黄凤琼
人民陪审员 张季华
二〇一四年二月二十六日
书 记 员 林兰兰
相关法律规定：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
最高人民法院《关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第十一条违反国家规定，出版、印刷、复制、发行本解释第一条至第十条规定以外的其他严重危害社会秩序和扰乱市场秩序的非法出版物，情节严重的，依照刑法第二百二十五条第（三）项的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第十二条个人实施本解释第十一条规定的行为，具有下列情形之一的，属于非法经营行为“情节严重”：
（一）经营数额在五万元至十万元以上的；
（二）违法所得数额在二万元至三万元以上的；
（三）经营报纸五千份或者期刊五千本或者图书二千册或者音像制品、电子出版物五百张（盒）以上的。
具有下列情形之一的，属于非法经营行为“情节特别严重”：
（一）经营数额在十五万元至三十万元以上的；
（二）违法所得数额在五万元至十万元以上的；
（三）经营报纸一万五千份或者期刊一万五千本或者图书五千册或者音像制品、电子出版物一千五百张（盒）以上的。