河南省南阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫13民终701号
上诉人（原审原告）：西峡县源鑫中小企业信用担保有限公司，住所地西峡县建设路54号。
法定代表人：曹明敏，任该公司经理职务。
委托诉讼代理人：喻银根，河南龙城律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：河南鹏钰集团有限公司，住所地西峡县民营生态工业园。
法定代表人：李耀峰，任该公司董事长职务。
被上诉人（原审被告）：西峡县红星汽车配件有限公司，住所地西峡县城东环路。
法定代表人：李朝军，任该公司董事长职务。
委托诉讼代理人：赵和洪，河南宇洋律师事务所律师。
上诉人西峡县源鑫中小企业信用担保有限公司（以下简称源鑫担保公司）因与被上诉人西峡县鹏钰集团有限公司（以下简称鹏钰公司）、西峡县红星汽车配件有限公司（以下简称红星配件公司）为追偿权纠纷一案，不服西峡县人民法院（2016）豫1323民初2792号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月20日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人源鑫担保公司委托诉讼代理人喻银根、被上诉人红星配件公司委托诉讼代理人赵和洪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
源鑫担保公司上诉请求：请求撤销原判，改判由被上诉人红星配件公司与被上诉人鹏钰公司共同偿还上诉人源鑫担保公司代为偿还的担保款300万元及利息。事实和理由：1、被上诉人红星配件公司的章程是其股东内部的协议，对上诉人无约束力，且红星配件公司并未向上诉人出示该章程，上诉人对其章程规定并不知情，无从审查；2、在红星配件公司给上诉人出具的担保函中，有公司法定代表人李朝军的签字，也有其股东或董事会成员王显柱、李朝阁签字，并加盖有该公司公章，上诉人有充分理由相信红星配件公司的承诺，而且在保函中其一再声称鹏钰公司为其上游客户，双方有长期合作关系，那么红星配件公司提供担保符合其公司章程的规定，该公司章程中“直接给他人或单位担保无效”的规定不适用于本案；3、即便反担保合同无效，原审判决免除红星配件公司的担保责任也有违最高人民法院关于担保法解释第七条的规定。
红星配件公司辩称，1、双方协商反担保事宜时，被上诉人红星配件公司的董事长李朝军就明确告知上诉人，被上诉人公司对外担保需经公司董事会全体成员通过，上诉人自始至终知道李朝军以公司名义对外担保系超越权限的行为；2、被上诉人红星配件公司与被上诉人鹏钰公司在经营范围上并无关联，不存在上下游关联公司一说；3、从上诉人索要董事会纪要的行为可推知，上诉人对被上诉人公司章程对担保须经董事会决议这一情况是明知的，被上诉人公司章程以法定形式在工商局进行公示，上诉人在要求被上诉人公司进行担保时就应当负有审查公司章程的义务，应视为其已经审查并知晓了被上诉人公司章程的内容，而且根据公司法第十六条的规定，公司对外担保应按照公司章程的规定，经董事会或股东会决议，因此被上诉人的担保行为是无效的；4、本案是反担保引发的纠纷，并不适用最高人民法院关于担保法解释第七条的规定。故请求驳回上诉人的上诉，维持原审判决。
鹏钰公司未到庭，无答辩。
源鑫担保公司向一审法院起诉请求：请求依法判令鹏钰公司、红星配件公司承担连带责任偿还借款本金3000000元及利息。
一审法院认定事实：2014年12月9日，鹏钰公司向南阳银行股份有限公司西峡支行敞口承兑贷款3000000元，期限半年，于2015年6月9日到期。当时约定由源鑫担保公司作为鹏钰公司的连带责任担保人，红星配件公司作为源鑫担保公司的反担保人。该款到期后，鹏钰公司将借款利息付到2015年6月11日，此后本息没有偿还，本案源鑫担保公司于2015年6月11日代为偿还借款3000000元，现依法行使代位追偿权。鹏钰公司认可源鑫担保公司在本案中所主张的事实，但称现在没有能力偿还。红星配件公司认可源鑫担保公司在本案中所主张的事实，但认为红星配件公司为鹏钰公司反担保一事是法定代表人个人签名，也没有按公司法的规定召开股东会议或董事会议，该担保行为违背公司法的强制性规定，所以配件公司的反担保行为无效，不承担责任。
一审法院认为，合法的担保合同关系受法律保护。源鑫担保公司作为鹏钰公司的借款保证人替借款人偿还了债务后，有权利向借款人行使追偿权。鹏钰公司、红星配件公司承认源鑫担保公司所主张的事实，故对源鑫担保公司在本案中所主张的事实予以确认。鹏钰公司在南阳银行股份有限公司西峡支行敞口承兑贷款3000000元，源鑫担保公司作为鹏钰公司的连带责任担保人，虽然红星配件公司作为反担保人并签订合同。但是源鑫担保公司提供的红星配件公司在作反担保时的股东会决议中，仅红星配件公司的法定代表人李朝军在股东会决议上签名、另外两个人的签名，其中一个叫“王显桂”不是股东，另外一人的名字无法辨认。源鑫担保公司在鹏钰公司到期没有偿还时，为鹏钰公司偿还了3000000元借款后，源鑫担保公司主张追偿权，请求鹏钰公司偿还3000000元借款及利息的理由正当，予以支持，利息应当按照月息5厘计算。但是，请求红星配件公司承担连带责任偿还借款本金3000000元及利息的理由，不予支持。因为红星配件公司于2003年7月15日成立，董事会成员的公示显示有李朝军、王艳伟、赵晓峰、杨书善、王应华、王改兰、田香菊、杨坤丰、李朝阁共9人；红星配件公司章程显示公司股东共有45人；李朝军占有公司股份46%；公司章程第18条第12项规定，公司对外担保是由董事会决定；否则给他人担保无效。我国公司法第十六条规定：公司向其他企业提供担保，依照公司章程的规定、由董事会或股东大会决议。本案中李朝军在没有召开董事会情况下签名对外担保，违背了公司章程的规定，源鑫担保公司在订立反担保合同时，应全面审查公司章程对担保问题的规定，因为双方签订的反担保行为不符合法律规定，其反担保合同无效，红星配件公司不承担连带偿还责任。虽然保证合同中并未约定代替偿还借款是否承担利息问题，但是源鑫担保公司代债务人偿还银行借款本金后，有权要求债务人从代为偿还借款之日起，按月息5厘计算至付清借款之日止。依照《中华人民共和国合同法》第五十条、第五十二条、第一百九十八条、第二百零五条，《中华人民共和国公司法》第十六条，《中华人共和国担保法》第四条、第三十一条，最高人民法院关于适用《中华人共和国担保法》若干问题的解释第四十三条规定，判决：一、河南省鹏钰集团有限公司在本判决生效后十日内偿还西峡县源鑫中小企业信用担保有限公司代为偿还的借款3000000元本金及利息（从2015年6月11日代为偿还借款之日起，按月息5厘计算至付清借款之日止）。二、驳回西峡县源鑫中小企业信用担保有限公司的其他诉讼请求。案件受理费30800元，减半收取15400元，保全费5000元，合计20400元，由河南省鹏钰集团有限公司承担。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，《中华人民共和国公司法》第十六条第一款规定：公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。《西峡县红星汽车配件有限公司章程》第十八条第12项规定，公司对外担保由董事会决定。虽然《中华人民共和国公司法》第十六条第一款并非效力性强制性规定，亦未明确规定公司违反上述规定对外提供担保导致担保合同无效，而且公司内部决议程序不得约束第三人，但该第三人应为善意第三人。本案中，仅就反担保合同而言，该合同具备相应的形式要件，被上诉人红星配件公司作为反担保人在合同上签字盖章，上诉人源鑫担保公司并不必然对被上诉人红星配件公司的章程负有审查义务。但上诉人源鑫担保公司取得被上诉人红星配件公司股东会决议在先，其与被上诉人鹏钰公司、红星配件公司签订反担保合同在后，在其取得被上诉人红星配件公司股东会决议后，其应对该股东会决议的真实性及内容进行核实，进而应对被上诉人红星配件公司章程中的有权决定对外担保的权力机构及全体股东名单等内容进行审查和核实，但其并未尽到应尽的审查核实义务，仍与被上诉人鹏钰公司、红星配件公司签订了反担保合同，因此，上诉人并不满足善意第三人的构成要件。故上诉人源鑫担保公司的上诉理由不能成立，本院依法不予采信。
综上所述，西峡县源鑫中小企业信用担保有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费30800元，由西峡县源鑫中小企业信用担保有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 尹庆文
审判员 张继强
审判员 赵 琳
二〇一七年四月七日
书记员 付翔宇