浙江省遂昌县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）丽遂商初字第789号
原告（反诉被告）季××。
委托代理人（特别授权，系原告季××丈夫）傅某某，
男，1971年10月1日出生，职工，住遂昌县妙高街道北
街29弄11号，现住遂昌县妙高街道金溪村上街*弄*号。公民身
份号码：332527197110010013。
被告（反诉原告）巫××。
委托代理人（特别授权）范××。
原告季××诉被告巫××买卖合同纠纷一案，本院于201
3年10月10日受理后，依法适用简易程序由审判员陈武文独任
审判，于2013年10月29日公开开庭进行了审理。原告季××及
其委托代理人傅某某，被告巫××及其委托代理人范××到庭
参加诉讼。本案现已审理终结。
原告季××诉称：2013年7月25日，被告巫××在受让原
告经营的遂昌县××公园路××号便利店时，以妻子外出钱不
够为由，向原告借款人民币5万元，并立借条一份，约定款于2
013年8月20日前归还。嗣后，原告多次向被告催讨该借款，被
告以没钱为由至今分文未还。据此，请求法院依法判令：一、
被告巫××归还借款5万元及利息（利息按照中国人民银行公
布的同期同档次贷款基准利率从2013年8月21日起计算至款还
清之日止）；二、由被告承担本案的诉讼费用。被告巫××辩称：原、被告签订转让协议及未付清转让
款均属实，但是未付清转让款是由于被告受让店面后，被告签
订合同的目的不能实现。
反诉原告巫××诉称：2013年7月24日，反诉原告巫××
与反诉被告季××协商店面的转让事宜，并向反诉被告的丈夫
傅某某支付定金1万元。次日，反诉原、被告签订《店面转让
协议》，约定反诉被告将坐落于遂昌县××公园路××号的店
面作价12万元转让给反诉原告经营。合同签订后，反诉原告支
付了转让款7万元（含定金1万元），另5万元向反诉被告出具
了借条，约定于2013年8月20日前支付。之后，反诉原告得知
该店面承租的经营场所系案外人张某某所有，反诉被告在承租
该房屋时，即约定反诉被告在承租期间承租权不得私自转让。
在反诉原告受让该店面后，张某某明确表示在反诉被告的承租
期间，不同意转让他人使用，导致合同不能履行。据此，请求
法院依法判令：一、解除反诉原、被告于2013年7月25日签订
的《店面转让协议》；二、反诉被告返还反诉原告支付的转让
款7万元及1万元某某。
反诉被告季××辩称：转让协议的内容明确约定转让的
是店内所有商品及设施，而非经营权；且合同已实际履行，不
存在不能履行的情况。
原告为证明其诉讼主张，向本院提交了《店面转让协议
》及借条，待证原、被告于2013年7月25日签订协议，原告将
坐落于遂昌县××公园路××号遂昌季××商店内的商品及设
施作价12万元转让给被告，被告支付了7万元转让款，另5万元转让款向原告出具借条并约定于2013年8月20日前归还的事实
。
原告季××提供的证据经被告巫××质证，对真实性无
异议，但不能证明原告的待证事实，转让协议实际转让的是店
内的商品及经营权，且出具的实际上是欠条，而非借条。
被告巫××为主张其辩称及反诉主张，向本院提交了以
下证据：1、《店面转让协议》一份，待证反诉原、被告于201
3年7月25日签订协议，反诉被告将坐落于遂昌县××公园路×
×号的店面作价12万元转让给反诉原告，反诉原告支付了7万
元转让款（含1万元某某），另5万元转让款向反诉被告出具借
条并约定于2013年8月20日前归还的事实；2、民事起诉状文本
，待证被告巫××于2013年9月份准备向遂昌法院起诉，要求
解除合同，9月30日经法院引调而未起诉；3、张某某与反诉被
告季××签订的《租房协议》一份，待证张某某与反诉被告在
签订租房协议时约定，反诉被告在承租期间承租权不得私自转
让。该协议导致反诉原、被告签订的合同不能实际履行；4、
张某某出具的书面材料，待证张某某书面表示不同意原告季×
×转租，导致原、被告签订的合同不能履行。
被告巫××提供的证据经原告季××质证认为：证据1的
真实性无异议，但只能证明双方签订的系商品、设施的转让；
证据2无异议；证据3无异议，但是张某某口头是同意转让的；
证据4无法确认是否系张某某本人书写。
结合原、被告的质证意见，本院对双方提供的证据综合
评析如下：原告提供的证据经被告质证对真实性无异议，本院予以
确认，可以证明原、被告签订《店面转让协议》后，被告巫×
×向原告支付了转让款7万元，并出具了5万元欠条的事实。
被告提供的证据1跟原告提供的《店面转让协议》系同一
份证据，本院予以确认。证据2、3经原告质证无异议，本院予
以采信。证据4与证据3相互佐证，本院予以采信，可以证明张
某某不同意原告季××在承租房屋期间将承租权转让给他人使
用。
综上，本院认定的本案事实为：原告季××系遂昌季×
×商店的业主。2012年9月20日，原告与案外人张某某签订《
租房协议》，约定张某某将位于遂昌县××公园路××号的两
间店面租给原告经商，每年租金为45000元，租期从2012年9月
20日起至2014年9月20日止；租赁期间，原告不得私自转让。
2013年7月24日，被告巫××到遂昌季××商店与原告协
商店面转让事宜，并当场向原告丈夫傅某某支付定金1万元。
次日，原、被告签订《店面转让协议》，载明“兹有甲方（季
××）座落遂昌县妙高镇公园路124号便利店，双方协定店内
所有商品及设施作价人民币壹拾贰万元正转让给乙方（巫××
）经营，具体签订协议如下：1、乙方已将转让金某某民币拾
贰万元正（￥120000元）向某方某某（注：其中伍万元乙方已
向某方出具借条），自即日起店内所有经营事项及收益归乙方
，之前未结算货款由甲方承担支付。2、甲方配合好乙方办理
店面过户的经营执照等事宜，费用乙方自理，并协助乙方与房
东重新签订房屋租赁合同”等内容。签订转让协议后，被告向原告支付了转让款7万元（含1万元某某），另5万元向原告出
具借条，约定款于2013年8月20日前付清。2013年9月20日，张
某某将其中一间店面收回。2013年9月25日，被告巫××将店
面内的商品搬离，至今未再营业。被告巫××经营期间，一直
使用遂昌季××商店的个体工商户营业执照经营。2013年10月
22日，张某某出具书面材料，载明：“在2012年9月20日至201
4年9月20号租给季××期间，不准转让给他人使用”。原告认
为，被告未按期支付转让款，已构成违约，故诉至本院，提出
上述诉请。被告认为因张某某与原告签订《租房协议》时约定
，原告承租期间承租权不得转让，导致合同目的不能实现，故
提起反诉并提出上述反诉诉请。
本院认为，原、被告之间签订的《店面转让协议》系双
方当事人的真实意思表示，双方约定“店内所有商品及设施作
价人民币壹拾贰万元正转让给乙方经营”，转让的仅仅是店里
的商品，本院予以确认。即使如被告主张转让包括经营权，根
据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥若
干问题的意见》第四十二条第二款“营业执照上登记的业主与
实际经营者不一致的，以业主和实际经营者为共同诉讼人”的
规定，在司法实践中是默许个人借用他人的营业执照进行经营
的行为。故被告在受让遂昌季××商店后，继续使用原告的营
业执照进行经营的行为，本院不予干涉。原告按约将商店交由
被告经营后，被告仅支付了7万元转让款，余款5万元未在约定
的期限内支付，已构成违约，应承担相应的民事责任。被告反
诉称，因张某某不同意原告季××在承租期间转让承租权，导致合同目的无法实现。本院认为，在原告将商店交由被告经营
，被告支付部分转让款后，合同已实际履行。双方约定“甲方
配合好乙方办理店面过户的经营执照等事宜，费用乙方自理，
并协助乙方与房东重新签订房屋租赁合同”，故被告明确知道
要与房东重新签订房屋租赁合同，并非实际转让房屋承租权，
不存在反诉原告所称的合同目的无法实现的情形。故原告的诉
讼请求，理由正当，本院予以支持；反诉原告的诉讼请求，本
院不予支持。为此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零
七条、第一百零九条、一百三十条、第一百五十九条、第一百
六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款
，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规
定，判决如下：
一、被告巫××于本判决生效之日起十日内支付原告季
××转让款5万元及利息损失（利息损失按照中国人民银行公
布的同期同档次贷款基准利率从2013年8月21日起计算至生效
法律文书指定的履行期限届满之日止）。
二、驳回反诉原告巫××的反诉诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依
照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加
倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案减半收取案件受理费525元，由被告巫××负担；反
诉案件减半收取案件受理费800元，由反诉原告巫××负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本
院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省丽水市中级人民法院。
审判员 陈武文
二〇一三年十一月十五日
书记员 徐露熙