云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）云25刑终225号
原公诉机关云南省泸西县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）赵某，男，1981年11月12日生，汉族，云南省泸西县人，中专文化，农民，住泸西县。系本案被害人。
诉讼代理人崔娥，云南铭萃律师事务所律师。
诉讼代理人彭雅婷，云南铭萃律师事务所实习律师。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）明华国，男，1954年4月23日生，汉族，云南省泸西县人，小学文化，农民，住泸西县。系被害人赵某之父。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）赵漫蓉，女，2008年5月10日生，汉族，云南省泸西县人，学生，住址同上。系被害人赵某之长女。
法定代理人赵某，系赵漫蓉之父。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）赵漫玲，女，2012年4月16日生，汉族，云南省泸西县人，学龄前儿童，住址同上。系被害人赵某之次女。
法定代理人赵某，系赵漫玲之父。
原审被告人许金良，男，1949年4月28日生，汉族，云南省泸西县人，小学文化，农民，住泸西县。2016年12月6日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同月15日被逮捕，2017年5月31日被取保候审。现在家候审。
云南省泸西县人民法院审理云南省泸西县人民检察院指控原审被告人许金良犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人赵某、明华国、赵漫蓉、赵漫玲提起附带民事诉讼一案，于二Ｏ一七年五月二十五日作出（2017）云2527刑初65号刑事附带民事判决。宣判后，在法定期限内原审被告人许金良服判未上诉，检察机关未抗诉，本案刑事部分已发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人赵某、明华国、赵漫蓉、赵漫玲不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷审查，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，并依法讯问原审被告人许金良，听取上诉人及诉讼代理人的意见。现已审理终结。
原判认定：许金良、赵某在泸西县向阳乡旧寨街经营的商铺相邻。2016年5月16日13时许，许金良家用水泥固定商铺前的水管时与赵某发生口角，并引发两人打斗。打斗过程中，赵某被许金良用一把匕首戳伤胸部，许金良被赵某用一根钢管打伤头部，造成双方不同程度损伤。经昆明医科大学司法鉴定中心鉴定，赵某的伤情程度为重伤二级、伤残程度为九级伤残，需后期治疗费用6000元；许金良的伤情程度为轻微伤。
2016年5月30日，许金良在公安机关电话通知后主动到案并如实供述犯罪事实。赵某伤后于2016年5月16日至6月17日到泸西县人民医院住院治疗、购买药品及进行检查，共开支医疗费77537.94元；开支进行损伤、伤残鉴定和后期医疗评估费用2100元。庭审过程中，许金良家属预交赔偿款30000元。
原审法院根据上述认定事实和采信的证据，认为许金良故意损害他人身体，致一人重伤二级，其行为已构成故意伤害罪，应依法处罚。许金良在公安机关电话通知后主动到案并如实供述犯罪事实，系自首，可依法从轻处罚。被害人赵某不能正确处理与相邻他人的生活琐事，在打斗过程中又持械打伤许金良致轻微伤，对引发本案存在过错，许金良的家属积极赔偿赵某部分经济损失，可对被告人许金良从轻处罚并适用缓刑，不致再危害社会。许金良由于其犯罪行为给附带民事诉讼原告人赵某造成经济损失，应承担相应的民事赔偿责任。赵某合法的经济损失：医疗费77539.94元，误工费16130.16元，护理费2907.18元，住院伙食补助费3100元，营养费620元，后期治疗费6000元、交通费600元、鉴定费2100元，共计人民币108997.28元。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第一款、第三十六条第一款、第七十二条、第七十三条、第七十六条、第六十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决：一、许金良犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。依法实行社区矫正。二、许金良于判决生效之日起十日内赔偿赵某医疗费77539.94元、误工费16130.16元、护理费2907.18元、住院伙食补助费3100元、营养费620元、后期治疗费6000元、交通费600元、鉴定费2100元，共计人民币108997.28元的70%，即76298.10元（已履行30000元，尚应赔偿46298.10元）；其余的30%，即32699.18元，由赵某自行承担。三、驳回赵某、明华国、赵漫蓉、赵漫玲的其他诉讼请求。四、作案工具匕首一把，依法没收；其他涉案的泥砖刀一把、钢管一根、钢筋一根作为证据随案依法保存。
宣判后，上诉人赵某、明华国、赵漫蓉、赵漫玲以“1.本案是因许金良为图自己方便要将水管用混凝土固定，影响到赵某家的排水和来买东西顾客的安全而引发，赵某是看到许金良要用泥刀砍自己妻子时才捡起一根钢管，在被许金良用刀刺伤的情况下才打了许金良，赵某在本案中无过错；2.一审法院对许金良量刑畸轻，请求从重追究许金良的刑事责任”等为理由，提出上诉，请求作出公正判决。
诉讼代理人崔娥、彭雅婷以“1.案发时许金良与赵某因水管浇筑发生纠纷被人劝开后，许金良持泥刀和匕首追撵赵某，将赵某刺致重伤二级，赵某在本案中无过错，原判对许金良适用缓刑错误；2.一审判决误工费、护理费计算标准错误，赵某无过错不应承担30%的经济损失，被抚养人生活费、残疾赔偿金、精神抚慰金不予支持不符合法律精神”等为理由，提出代理意见，建议对刑事部分进行再审，民事部分予以改判。
经审理查明：原审被告人许金良与上诉人赵某在泸西县向阳乡旧寨街经营的商铺相邻。2016年5月16日13时许，许金良用水泥固定商铺前的水管时与赵某发生口角，并引发打斗。赵某被许金良用匕首刺伤胸部，许金良被赵某用钢管打伤头部，造成双方不同程度损伤。经鉴定赵某的损伤为重伤二级、伤残程度为九级伤残、需后期治疗费用6000元；许金良的损伤为轻微伤。
2016年5月30日，经公安机关电话通知许金良主动到案。赵某伤后于2016年5月16日至6月17日到泸西县人民医院住院治疗支付医疗费77537.94元、鉴定费2100元。
以上认定事实有下列证据证实：
1.接处警登记表、受案登记表、立案决定书，证实本案系泸西县向阳乡旧寨村委会党总支书记张某1于2016年5月16日13时许电话向泸西县公安局向阳派出所报案，泸西县公安局于同年11月23日立案侦查。
2.到案经过，证实2016年5月30日，许金良经公安机关电话通知后主动到案。
3.现场勘验笔录、方位示意图、提取痕迹、物证登记表、物证照片、扣押决定书、扣押清单，证实2016年5月16日，公安民警对案发现场进行了勘验检查，中心现场位于泸西县向阳乡旧寨村旧寨街“香甜饼屋”门前，现场遗留有钢管一根、匕首一把、泥刀一把、钢筋一根和血迹，公安民警对现场脚印、血迹等痕迹、物证进行了提取，对泥刀、匕首、钢管、钢筋进行了扣押。
4.作案工具辨认笔录及照片，证实许金良从六把刀具中辨认出其刺伤被害人赵某使用的匕首。
5.现场辨认笔录及照片，证实案发后许金良对刺伤被害人赵某的现场进行了辨认，现场位于泸西县向阳乡旧寨村旧寨街“香甜饼屋”门前。
6.司法鉴定意见书、鉴定意见通知书，证实经昆明医科大学司法鉴定中心鉴定，赵某的伤情为重伤二级，伤残等级为九级伤残，需后期治疗费人民币6000元；许金良的伤情为轻微伤；公安机关已将上述鉴定意见告知了赵某和许金良。
7.被害人赵某的陈述，2015年4月，他在泸西县向阳乡旧寨街养老院对面经营糕点店，许金良在他的店旁开电焊店，因许金良家的钢材经常会伸到他家铺子前面影响他家做生意，因此他家和许金良家就此曾发生过口角。2016年5月16日12时许，因许金良浇筑固定水管拦着他家淌水的地方，他媳妇就抬着水管不给浇筑，双方发生争吵，他媳妇便拿着一把小锄头把浇筑的沙灰铲开，许金良就拿着水泥刀想要打他媳妇，他看见就拿了一根钢管过去，但被他人拉开。许金良就回铺子里，过了一会许金良又出来边撞他边说“你打嘛”。他就往供电所方向退，许金良就追着他，不知怎么就被许金良戳伤胸部，他就用钢管打了许金良头顶，许金良就昏倒在地。
8.证人张某1的证言，证实2016年5月16日12时许，他在泸西县向阳乡旧寨街看见“香甜饼屋”门前有人打架，周围有人在劝架，他打电话报警后走过去看见许金良睡在“香甜饼屋”前面路上，头部受伤流血，“香甜饼屋”的经营者靠在铺子门前胸部流血。
9.证人方某的证言，证实2016年5月16日12点50分许，他在泸西县向阳乡旧寨街看到姓许的搞电焊的男子和一名卖糕点的男子打架，姓许的男子拿着泥刀，那名男子拿着钢管。他就和李某1对二人进行劝阻，过了一分钟，姓许的男子又跑出来。等他转过头就看到姓许的男子倒在地上，卖糕点的男子离姓许的男子二三米远，大腿在流血。双方发生打斗时，他看见姓许的男子拿着一把泥刀和一把黑把的小刀，卖糕点的男子拿着一根钢管。
10.证人李某1的证言，证实2016年5月16日13时许，他听见有人闹架出去看到许金良要在自家铺子和赵某铺子相邻的地方浇筑水泥拦水，双方发生矛盾闹起来。当时许金良拿着一把泥刀，赵某拿着一根钢管站在自家糕点铺子门口，双方站着吵没有动手。他和乔红去劝阻，双方就各自回铺子。三四分钟后他听见外面有人喊，就出去看见许金良倒在供电所出来的路口，赵某被其媳妇扶着坐在自家糕点店门口，身上流着血。
11.证人李某2的证言，证实2016年5月16日中午，他看到一家搞修理的夫妻与一家卖糕点的夫妻因浇灌双方铺子隔界发生争吵，卖糕点这家媳妇用一根钢筋钩子把搞修理男子浇筑好的水泥扒开。双方在李某1及其媳妇的劝说下没有再闹。他上厕所回来看见搞修理的男子睡在供电所叉路旁的路上，头上流着血，前面一二米远的地上有一把匕首。卖糕点的男子靠在自家铺子门边，衣服、裤子上有血。
12.证人陈某的证言，证实案发当天12点50分许，他听见有人闹架出去看见许金良用水泥浇筑与赵某两家铺子交界处的水管，赵某不让浇发生矛盾后被他人劝开。过了一会许金良拿着泥铲站起来说“你给是还要打”，赵某拿一根钢管站起来打了许金良的头部一下，许金良就把泥铲扔了，拿起一把10多公分长的小刀戳了赵某一刀，许金良就倒在供电所出来的路口，赵某就去到“香甜饼屋”门口坐着，用手捂着肚子。
13.证人张某2的证言，证实2015年5月16日12时50分许，他在向阳乡旧寨街叉温饱村路边看到许金良家和赵某家因浇灌铺子交界处发生争吵，许金良拿着一把砖刀，赵某拿着一根钢管，双方被一名开客车的男子劝开。因双方还在对骂，许金良就拿一把匕首出来，赵某就往供电所方向跑，许金良在后面追，赵某突然转身用钢管打了许金良的头部，许金良就用匕首戳了赵某胸部一刀，许金良倒在地上，赵某被其妻子扶到自家铺子门口坐着。
14.证人何某的证言，证实2016年5月16日13时许，她看到许金良夫妇和赵某夫妇因许金良用水泥浇灌与赵某家铺子交界处吵架。赵某媳妇就和许金良发生厮扯，许金良拿着一把泥刀，赵某从其家铺子拿出一根钢管，李某1等人就去劝阻，双方歇掉。过了一会，她看见许金良和赵某又打起来，边打边推到供电所叉路口前旧寨街面上。她看见赵某用钢管打了许金良头部后侧两下，第一下打得不重，第二下就把许金良打倒在路上，许金良头部被打伤流血。等她转身又看见赵某身上流血，被其媳妇扶到自家铺子门口坐着。
15.证人卢某的证言，证实2016年5月16日12时许，她家隔壁开电焊店的许金良要把与她家铺子交界处的水管砌起来，她说不要砌在她家水管上，双方因此发生口角。许金良用砖刀打了她小腿一下，她用撬香油桶的工具打了许金良的小腿一下，她丈夫赵某看到就从家门口拿了一根钢管走过来。因有人劝架双方没打起来，许金良回去自家铺子里。许金良再次从铺子里出来就用头去撞赵某，并说“你打嘛”，赵某没打他，许金良就用手把赵某一直推到供电所路口处。因好多人围着，没看清双方是怎样打，只知道许金良被赵某拿钢管从头部打睡在地上，赵某被许金良用刀戳伤右胸部。
16.证人丁某的证言，证实她家在向阳乡旧寨街上搞电焊的铺子和赵某家卖糕点的铺子相邻。2016年5月16日中午，她丈夫许金良用沙灰想浇筑她家的水管。过了一会，她听见有人在外面闹就起来，看见赵某媳妇卢某拿着一根小钢筋在撬沙灰，许金良和卢某就闹起来。卢某拿着一个扳手打了许金良的脚，许金良说卢某是女人不和其闹。赵某就从铺子里拿着一根钢管出来边骂边闹，赵某在她家铺子门口用钢管打了许金良第一下，许金良用手挡掉，第二下把许金良的头部打出血。许金良被打伤就跑回来，赵某还追着过来，两人在门里面厮扯一会儿。她在穿鞋子，当她抬起头就看见许金良倒在供电所门口，地上还有一大片血，在场的几个人就和她一起把许金良送到卫生院了。
17.证人张某3的证言，证实2016年5月16日13时许，他在向阳乡养老院旁等车时看到两名男子扭打一起，其中一男子是开农机修理店，另一男子是开饼屋。他没挤进去看，有一名开客车的驾驶员去劝架。他看到开农机修理店的男子倒在供电所出来的路口，开饼屋的男子在“香甜饼屋”门口坐着，警察就来到现场。
18.被告人许金良的供述，证实他家做电焊生意的铺子与赵某家做糕点生意的铺子相邻。因他家搞电焊很不卫生，影响赵某家的卫生，双方因此发生过口角。2016年5月16日，因浇筑水管一事他和赵某发生口角，赵某的妻子用锄头挖他浇筑水管的地方，赵某从铺子里拿了一根钢管打他，但被周围的人拉住。歇了几分钟，赵某的妻子又用锄头来挖他浇筑水管的地方，他出去用脚踩着钢管不给挖并和赵某的妻子相互撕扯，赵某用钢管打了他的右颈部和头部，把他的头部打出血。他被打后往铺子里跑，赵某追着他用钢管打他，他就从铺子里拿一把刀往赵某身上乱刺。周围的人把他和赵某拉开，把他手里的刀抢走，他就往供电所的方向退，没退几步就昏倒。
19.住院治疗、购买药品及进行检查开支费用收据、出院证、鉴定费收据，证实被害人赵某伤后到泸西县人民医院住院31天，支付医疗费77537.94元、鉴定费2100元，经评估需后期治疗费6000元。
20.户口证明，证实许金良出生于1949年4月28日及其个人基本情况，案发时具有完全刑事责任能力。
上述证据经原审当庭举证、质证和认证，来源和表现形式合法、内容客观真实，并能相互印证，足以认定，本院予以确认。
本院认为，原审被告人许金良无视国家法律，故意伤害他人身体，致一人重伤二级，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处，并承担相应民事赔偿责任。案发后，许金良在接公安机关电话通知后主动到案，并如实供述犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚。被害人赵某在本案中存在过错，且原审被告人许金良及亲属积极赔偿被害人经济损失，可酌情对其从轻处罚。
上诉人及诉讼代理人关于被害人赵某在本案中无过错的意见，经查，在卷证人陈某、张某2的证言、原审被告人许金良的供述、被害人赵某的陈述能证实本案系双方当事人因日常琐事引发纠纷，双方未能采取妥善手段处置，导致矛盾升级发生打斗，在打斗中原审被告人许金良持刀将被害人赵某刺伤，许金良也被赵某用钢管打伤头部，被害人赵某在本案中存在过错，故上诉人及诉讼代理人的该意见不能成立，本院不予采纳。
诉讼代理人关于一审判决误工费、护理费计算标准错误，被抚养人生活费、残疾赔偿金、精神抚慰金不予支持不符合法律精神的意见，经查，一审判决误工费、护理费是根据原审附带民事诉讼原告人诉讼请求作出，在判决前已向原审附带民事诉讼原告人释明。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条的规定，被抚养人生活费、残疾赔偿金、精神抚慰金不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，一审判决的民事赔偿项目和金额正确，且根据过错责任划分了各自承担金额，故诉讼代理人的该意见不能成立，本院不予采纳。
综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，一审宣判后，在法定期限内，原审被告人许金良未上诉，检察机关未抗诉，本案的刑事部分已发生法律效力，民事赔偿合理，审判程序合法。上诉人赵某、明华国、赵漫蓉、赵漫玲及诉讼代理人的上诉理由和代理意见与审理查明的事实、证据和国家法律不符，不能成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 许兵
审判员 何俊
审判员 原昕
二〇一七年八月二十二日
书记员 邵敏