山西省壶关县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）晋0427刑初50号
公诉机关壶关县人民检察院。
被告人王水良，住山西省壶关县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年10月15日被监视居住，2017年4月7日被取保候审。
辩护人田晋伟，山西静庭律师事务所律师。
壶关县人民检察院以壶检公诉刑诉（2017）48号起诉书指控被告人王水良犯贩卖毒品罪，于2017年5月19日向本院提起公诉。本案在审理过程中，壶关县人民检察院认为本案需要补充侦查，于2017年7月26日建议延期审理，本院于次日决定延期审理，补充侦查完毕后，壶关县人民检察院于2017年8月10日提请本院恢复审理，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。壶关县人民检察院指派检察员彭娟娟、书记员郑芳芳出庭支持公诉。被告人王水良及其辩护人田晋伟到庭参加诉讼。现已审理终结。
壶关县人民检察院指控：2016年2月至10月，被告人王水良在位于壶关县龙泉镇盘陀底村的家中多次向他人贩卖毒品。1、王水良先后四次向张某某贩卖毒品，共计甲基苯丙胺（俗称“冰”）0.8克，咖啡因（俗称“面面”）50克，获利220元。2、王水良先后三次向任某某贩卖毒品，共计咖啡因75克，获利60元。3、王水良先后三次向杨某某出售毒品，共计甲基苯丙胺0.8克，获利200元。2016年10月14日，长治市公安局五马分局民警在王水良家中查获疑似毒品151包，净重1666.16克。经长治市公安司法鉴定中心鉴定，其中含有甲基苯丙胺成分的为28.59克、含有甲卡西酮成分的为66.08克、含有咖啡因成分的为1571.49克。综上，被告人王水良贩卖毒品共计甲基苯丙胺30.19克、甲卡西酮66.08克、咖啡因1696.49克。
为证明其指控，壶关县人民检察院提供了受案登记表、到案经过、行政处罚决定书、照片、户籍证明等书证；证人张某某、任某某、杨某某、王某某、郭某某等的证言；称重封存笔录、搜查笔录；毒化检验报告等鉴定意见；被告人的供述与辩解等证据。据此，壶关县人民检察院认为，被告人王水良贩卖毒品数量较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。
被告人王水良当庭称其卖过毒品，记不清卖了几次卖了多少，卖的有“面面”，还有比“面面”贵的毒品。其辩解称不认识张某某，任某某是到其家里借小车的，其不认识杨某某，没有卖给杨某某毒品，民警搜其家时，其被带到了另外一个房间，不知道搜出来的毒品是不是其家里的。其辩护人对公诉机关指控王水良构成贩卖毒品罪无异议，但认为，王水良贩卖毒品的数量不清，毒品的性质不明，建议在3年以下判处刑罚，并适用缓刑，理由如下：1、被告人王水良不是在毒品交易时被当场抓获，起诉书指控张某某、杨某某、任某某当天与被告人王水良进行了毒品交易，但没有证据证明在上述三人身上搜查出毒品，不能证明交易的毒品种类、交易金额；2、起诉书指控王水良多次向张某某、任某某、杨某某出售毒品，事实不清、证据不足：（1）王水良开始贩卖毒品的时间不确定，王水良关于贩卖毒品的时间两次供述不一致，证人张某某、任某某、杨某某均没有说明什么时候开始在王水良处购买毒品；（2）王水良不认识向其购买毒品的人，不能确定张某某、杨某某是否向王水良购买过毒品，且张某某和王水良二人的供述不一致，公诉机关也没有提供在张某某身上搜查出毒品的证据，任某某称在王水良处购买的是“面面”，但尿检结果却是甲基苯丙胺呈阳性，而非咖啡因；（3）张某某、任某某、杨某某三人都见过甚至认识王水良，其三人对王水良的辨认笔录不能作为定案证据；3、起诉书指控的1666.16克毒品，无证据证明系王水良所有；侦查机关在被告人住所查获疑似毒品后，从扣押、提取、称重到取样送检，没有按照法律规定的程序办理：（1）疑似毒品的扣押没有见证人，称重、送检取样笔录没有提供见证人身某某；（2）没有疑似毒品封装的笔录或照片；（3）疑似毒品没有在规定时限内送达鉴定机构；（4）标号为3-21的毒品混合在一起称重，不可能再随机抽取7号、16号毒品进行检验；（5）被告人庭审时否认疑似毒品取样时其在现场。
经审理查明：2016年2月至10月，被告人王水良在位于壶关县龙泉镇盘陀底村的家中多次向他人贩卖毒品。
1、王水良先后四次向张某某贩卖毒品，共计甲基苯丙胺（俗称“冰”）0.8克，咖啡因（俗称“面面”）50克，获利220元。
2、王水良先后三次向任某某贩卖毒品，共计咖啡因75克，获利60元。
3、王水良先后三次向杨某某出售毒品，共计甲基苯丙胺0.8克，获利200元。
4、2016年10月14日，长治市公安局五马分局民警在王水良家中查获疑似毒品121包，净重1661.23克,电子秤二台，秤盘一个，锡纸一卷，人民币2111元。查获的疑似毒品经长治市公安司法鉴定中心鉴定，其中28.59克含有甲基苯丙胺成分、61.15克含有甲卡西酮成分、1571.49克含有咖啡因成分。
综上，被告人王水良贩卖毒品共计甲基苯丙胺30.19克、甲卡西酮61.15克、咖啡因1696.49克,非法获利人民币480元。
上述事实，有公诉机关提供的并经当庭举证、质证的如下证据予以证实，足以认定：
1、受案登记表、立案决定书，证明：2016年10月14日，长治市公安局五马分局在工作中发现王水良涉嫌贩卖毒品，并于同日对王水良贩卖毒品立案侦查，于次日将案件移送至壶关县公安局。
2、到案经过，证明：王水良系2016年10月14日在家被民警抓获到案。
3、被告人的户籍证明，证明：被告人王水良具有完全刑事责任能力。
4、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单，证明：长治市公安局五马分局的民警于2016年10月14日13时30分至14时50分对王水良家进行了搜查，在东窑做饭桌子上查获一个黄色铁皮盒，内装疑似冰毒9小包，粉末状疑似毒品20小包，两台电子秤；在东窑衣柜查获一包疑似毒品；在西窑雨布中查获疑似毒品6包（三包装有小包疑似毒品，一包装有43小包疑似冰毒，一包装有21小包疑似毒品，一包装有5小包疑似毒品）；西窑一纸箱内查获白色粉末状疑似毒品20包，其中19包为报纸自制包装，一包为红色塑料袋（外套黑色塑料袋），一个黄色秤盘，一卷锡纸；在家中查获疑似赃款2111元，两张银行卡，一张身份证。并将上述物品予以扣押。
5、搜查现场录音录像视频及照片，证明：搜查过程中全程录音录像，且王水良均在现场。
6、毒品清点封存记录及录音录像视频，证明：搜查结束后，民警当着王水良的面进行了一一清点，全程录音录像并拍照。
7、称重、封存、取样笔录及称重照片、鉴定意见，证明：查获的疑似毒品经长治市公安司法鉴定中心鉴定，其中含有甲基苯丙胺成分的为28.59克、含有甲卡西酮成分的为66.08克、含有咖啡因成分的为1571.49克。
8、证人张某某的户籍证明、辨认笔录、证言，证明：其从15张不同女性的照片中辨认出卖给其毒品的王水良；其在王水良处买过四次毒品，第一次买的25元的50克的“面”，第二次和第三次分别买的50元的“冰”，0.3克左右，第四次是2016年10月14日买的100元的“冰”，0.5克左右。其尿检结果为甲基苯丙胺呈阳性。
9、长治市公安局五马分局证据保全决定书及收缴物品清单，证明：2016年10月14日，民警将张某某处搜出的一包疑似毒品冰毒（重0.52克）予以收缴。
10、证人任某某的户籍证明、辨认笔录、证言，证明：其从15张不同女性的照片中辨认出卖给其毒品的王水良；其是盘驼底村人，其吸食毒品“面面”和“筋”，其吸食的毒品“面”是在王水良处买的，买过三次，一次25元一小包，大约25克。其尿检结果为甲基苯丙胺呈阳性。
11、证人杨某某的户籍证明、辨认笔录、证言，证明：其从15张不同女性的照片中辨认出卖给其毒品的王水良；其吸食毒品“冰”，吸的毒品是在王水良处买的，买过四五次，每次都是其进去买，王某某在车上等，2016年10月14日在车上搜出来的毒品是其花50元买的。其尿检结果为甲基苯丙胺呈阳性。
12、证人王某某的证言，证明：其吸食毒品“冰”，是从壶关县一个村在路边上去大坡靠右手边第一个巷子里的院子里买的，50元一小包，其与杨某某去过四次，每次都是杨某某进去买。
13、长治市公安局五马分局证据保全决定书及收缴物品清单，证明：2016年10月14日，民警在杨某某处查获1个塑料小矿泉水瓶（上插有塑料软管）、1张锡纸、1个打火机、3根塑料管、4个小封装带、疑似毒品0.22克，并将上述物品收缴。
14、行政处罚决定书，证明：张某某、任某某、杨某某、王某某因为吸食毒品，均被处以行政拘留十五日。
15、被告人的多次供述与辩解。
2016年10月14日：2015年11月左右开始卖“面面”，2016年7月开始卖“筋”，一个星期前开始卖“冰”。“面面”用报纸包着，50克卖15-20元；“筋”大包0.4克卖50-60元，小包0.2克卖20-30元，小小包0.1克，一般送人不要钱。“筋”都卖给外村人，卖了一万元左右；“冰”大包0.4克卖80元，小包0.2克卖40-50元。其卖的毒品是有人给其送的，“面面”20斤2000元左右，“筋”50克，大概是1500-2000元，“冰”不到50克，花了2000元。购买的毒品都放在西窑里，藏在雨布里面，东窑也有点，其装在身上卖。2016年10月14日有四五个男的购买毒品，一个50多岁的男子20元买了一包“面”，上午10时一个四五十岁中等身材穿夹克的男子50元买了一包“筋”，一个年轻男子50元买了一包“冰”。
2016年10月31日：其从2016年七八月开始卖毒品“筋”和“面面”，偶尔还卖“冰”，买毒品的人都不认识，有人进家买就收钱给，从不问人家在哪住。
2017年4月5日：其没有贩卖毒品，只是有人到家里找其丈夫郭某某买毒品时，其替郭某某给过买毒的人毒品。
14、证人郭某某的证言，证明：其系残疾，有人给其送毒品，其2000元买了40克“筋”和10克左右的“冰”，王水良知道其购买毒品，还帮其一起把毒品放到西窑里。其腿疼，买上毒品自己喝，计划过卖，但因为害怕没有卖成。
分析以上证据，虽然被告人王水良辩解称民警搜查毒品时，其不在现场，不知道查获的毒品是否是其家里的毒品，但从公诉机关提供的搜查现场视听资料可以看出，民警对搜查过程进行了全程的录音录像，且在搜查时王水良就在现场，王水良的上述辩解不符合客观事实，不予采纳。关于辩护人认为民警在称重时将标号为3-21的毒品混合在一起称重，不可能再随机抽取7号、16号毒品进行检验的意见，从公诉机关提供的称重照片可以看出，3-21号共计19包毒品均是外观形状一致的自制报纸包装，民警在称重时，并未将上述19包毒品的外包装撕毁，而是将19包毒品连同外包装合并装在专用包装袋里进行称重，之后称了专用包装袋的重量，并选取了7号毒品的外包装进行了称重，之后用总重量减去专用包装袋的重量，再减去19个7号包装袋的重量，得出的净重量，辩护人的上述辩护意见与客观事实不符，不予采纳。关于辩护人认为，侦查人员从扣押、提取、称重到取样送检，没有按照法律规定的程序办理的意见，本院认为，民警在搜查、扣押毒品时均有全程录音录像，且毒品的扣押、称重、封存、取样都有相关的笔录，笔录上都有王水良本人及见证人的签字，不能因王水良当庭辩解其在搜查结束后没见过毒品，而否认涉案毒品称重、封存、取样送检程序的合法性，因此辩护人的上述辩护意见不予采纳。关于被告人王水良辩解称其不认识张某某、杨某某，没有卖给二人毒品的意见，本院认为，公诉机关指控王水良向上述二人贩卖毒品，提供了二人的证言及辨认笔录，以及证人王某某的证言予以佐证，且王水良亦供述其贩卖毒品，向其买毒的人其都不认识，因此对王水良的上述辩解不予采纳。根据《山西省人民检察院、山西省高级人民法院、山西省公安厅、山西省司法厅关于零包贩毒案件和毒品案件管辖处理意见的通知》规定，通过吸毒人员的供述抓获的贩毒者，无论其本人是否承认贩卖毒品的行为，只要依法从其身上、家中查获零包毒品，并有2名以上吸毒人员供认分别或共同从其手中购买过零包毒品，都应认定贩毒行为。本案中，在被告人王水良处查获毒品，且有3名吸毒人员证明在王水良处购买毒品，因此认定王水良贩卖毒品。本案3名证人的尿检结果均显示吸食毒品，且3人均证明在王水良处购买毒品，是否当场查获并不影响对王水良贩卖毒品的认定，因此辩护人关于张某某、杨某某不是当场查获，王水良向2人贩卖毒品，事实不清、证据不足的辩护意见不予采纳。
本院认为，被告人王水良多次向多人贩卖毒品，其行为构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立。关于公诉机关指控，在被告人王水良家查获151袋毒品，净重1666.16克，经鉴定，其中含有甲基苯丙胺成分的为28.59克、含有甲卡西酮成分的为66.08克、含有咖啡因成分的为1571.49克。经查，侦查机关在搜查王水良家的搜查笔录中载明，在东窑衣柜查获一包疑似毒品，称重照片中却显示该包毒品中有30小包毒品（编号为22#），净重4.93克。但在搜查现场的视频资料中不能清楚显示在东窑衣柜查获一包疑似毒品和内装30小包毒品的情景，搜查出毒品的照片中也没有这30小包毒品的照片。因此该30小包毒品的来源存疑，本院不予认定，应将此30小包毒品（经鉴定为甲卡西酮，净重4.93克）从公诉机关指控被告人相应的毒品数量中除去。因此，对于在王水良处搜查出来的毒品，本院认定为121包，净重1661.23克。经鉴定，其中28.59克含有甲基苯丙胺成分、61.15克含有甲卡西酮成分、1571.49克含有咖啡因成分。根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的规定，在王水良家里查获的毒品应计入其贩卖毒品的数量，因此认定被告人王水良贩卖毒品甲基苯丙胺30.19克、甲卡西酮61.15克、咖啡因1696.49克，属于《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款规定的“其他毒品数量较大”的情形，应处七年以上有期徒刑，并处罚金。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第二条第四项之规定，判决如下：
一、被告人王水良犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年六个月，罚金人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。罚金自判决生效第二日起十日内缴纳。）
二、查获的人民币2111元，其中480元作为非法所得，1631元作为罚金，均予以没收，由扣押机关壶关县公安局上缴国库。
三、扣押的毒品及其他涉毒工具均由扣押机关壶关县公安局予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向长治市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 吴建兵
人民陪审员 胡建斌
人民陪审员 冯 艳
二〇一七年九月八日
书 记 员 张广玲