安徽省芜湖县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖0221刑初62号
公诉机关安徽省芜湖县人民检察院。
被告人程某某，男，汉族，1984年出生于安徽省芜湖县，高中文化，无业，住安徽省芜湖县。曾因犯寻衅滋事罪于2005年4月29日被安徽省芜湖市中级人民法院判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年；曾因犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪于2011年8月11日被安徽省芜湖县人民法院判处有期徒刑三年零九个月。因本案于2015年11月12日被芜湖县公安局刑事拘留，同年12月15日经安徽省芜湖县人民检察院决定、次日由芜湖县公安局执行逮捕。现羁押于芜湖县看守所。
法律援助律师方红星，安徽青弋江律师事务所律师。
被告人余某，男，汉族，1986年出生于安徽省芜湖县，无业，住安徽省芜湖县。因本案于2015年11月12日被芜湖县公安局刑事拘留，同年12月4日被芜湖县公安局取保候审，2016年2月15日被本院取保候审。
被告人苏某（曾用名苏某之），男，汉族，1989年出生于安徽省芜湖县，无业，住安徽省芜湖县。因本案于2015年11月17日被芜湖县公安局取保候审，2016年2月15日被本院取保候审。
安徽省芜湖县人民检察院以芜湖检刑诉（2016）57号起诉书指控被告人程某某、余某、苏某犯开设赌场罪，于2016年3月7日向本院提起公诉。本院于2016年3月16日依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。安徽省芜湖县人民检察院指派检察员黄宝英出庭支持公诉，被告人程某某、余某、苏某到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：被告人程某某、余某、苏某为非法获利，于2015年10月25至11月11日间，各出资人民币5000元，租赁位于芜湖县湾沚镇皖江大市场场11号楼的208室，在该门面房内摆放17台“明星九七”赌博游戏机，供他人赌博。三被告人轮流负责核对、计算赌博游戏机分数及盈利、游戏室的收入及开支等情况，其间非法获利11000余元。
被告人程某某、余某被公安机关抓获，被告人苏某主动到案，到案后均能如实供述犯罪事实。公安机关在查获现场依法扣押非法所得款2425元，被告人苏某代为退出三被告人非法所得人民币10000元。
上述事实，被告人程某某、余某、苏某在开庭审理过程中亦无异议，且有书证：户籍人口信息，归案经过，刑事裁定书，刑事判决书，前科查询，扣押清单，明星九七查分表，下货奖金，皖江大市场承包经营合同，行政处罚决定书，收据等；证人徐某、邹某、张某、郑某等人的证言；检查笔录，辨认笔录以及被告人程某某、余某、苏某的供述与辩解等证据证实，证据之间能够相互印证，形成证明体系，足以认定。
庭审中，被告人程某某的辩护人提出以下辩护观点：1被告人程某某并非本案犯意的提起者；2、被告人程某某开设赌场的规模不大、时间较短以及非法获利较少，造成社会影响相对不大；3、被告人程某某到案后坦白，当庭自愿认罪，并退出非法所得，且有明显的悔罪表现，依法均可从轻处罚。
结合被告人程某某的辩护人提出的辩护观点，本院综合评判如下：经查，被告人程某某虽不是本案犯意的提起者，但在他人提议下，积极主动参与开设赌场，其行为构成开设赌场罪，又因其在刑罚执行完毕后五年内故意再犯有期徒刑以上之罪，显示其主观恶性较深；结合被告人程某某的犯罪事实、情节和悔罪表现以及辩护人的辩护意见，本庭在对被告人量刑时予以综合考量。
本院认为，被告人程某某、余某、苏某为非法获利，开设赌场，为他人提供赌博场所、工具及便利，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，均构成开设赌场罪，依法应予惩处。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。本案三名被告人在实施开设赌场犯罪过程中，有共同的犯罪故意，且均有具体的行为，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款之规定，应当以共同犯罪论处。被告人程某某曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内，故意再犯有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，系累犯，应当从重处罚。被告人苏某主动到案，如实供述犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，系自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人程某某、余某到案后，如实供述犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，系坦白，可以从轻处罚。庭审中，被告人程某某、余某、苏某认罪态度较好，具有一定的悔罪表现，且归案后，被告人苏某代为退出非法所得10000元，依法亦可酌情从轻处罚。故根据被告人余某、苏某的犯罪事实、情节和悔罪表现，对两被告人适用缓刑没有再犯罪的危险，决定对两被告人宣告缓刑。为维护社会管理秩序，惩罚犯罪，根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款、第六十五条第一款、第六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人程某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币4000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年11月12日起至2016年8月11日止。罚金于判决生效之日起十日内一次性缴纳。）
二、被告人余某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币3000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于判决生效之日起十日内一次性缴纳。）
三、被告人苏某犯开设赌场罪，判处拘役四个月，宣告缓刑六个月，并处罚金人民币2000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于判决生效之日起十日内一次性缴纳。）
四、违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。违法所得予以追缴，上交国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省芜湖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本两份。
审判员 胡海珍
二〇一六年三月十七日
书记员 缪 鹏
附：判决所依据的法律条文
一、《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于
二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
被宣告缓刑的犯罪分子，应遵守的法律规定：
《中华人民共和国刑法》第七十五条规定被宣告缓刑的犯罪分子，应当遵守下列规定：
（一）遵守法律、行政法规，服从监督；
（二）按照考察机关的规定报告自己的活动情况；
（三）遵守考察机关关于会客的规定；
（四）离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。