内蒙古自治区锡林郭勒盟中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）锡民一终字第486号
上诉人（一审原告）刘占顺，男，1954年9月12日出生，汉族，退休职工，现住内蒙古自治区锡林郭勒盟阿巴嘎旗。
委托代理人包腾柯，内蒙古建中律师事务所律师。
上诉人（一审被告）郭跃宏，男，1966年7月15日出生，汉族，大金工艺负责人，现住内蒙古自治区锡林郭勒盟阿巴嘎旗。
委托代理人赵树军，内蒙古合志律师事务所律师。
委托代理人金青花，女，1966年2月12日出生，蒙古族，无固定职业，现住址同上，系郭跃宏妻子。
被上诉人（一审被告）段玉河，男，1978年5月9日出生，汉族，无固定职业，现住内蒙古自治区锡林郭勒盟阿巴嘎旗。
委托代理人华明付，男，1964年11月13日出生，汉族，无固定职业，现住内蒙古自治区锡林郭勒盟阿巴嘎旗，系被上诉人亲属。
上诉人刘占顺、郭跃宏因与被上诉人段玉河提供劳务者致害责任纠纷一案均不服内蒙古自治区阿巴嘎旗人民法院作出的（2014）阿民初字第90号民事判决书，向本院提起上诉，本院于2015年8月24日立案受理后，依法组成合议庭并于2015年9月15日公开开庭审理了本案，上诉人刘占顺及其委托代理人包腾柯；上诉人郭跃宏的委托代理人金青花、赵树军；被上诉人的段玉河及其委托代理人华明付到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，2014年8月19日10时30分许，被告段玉河无证驾驶大金工艺的无牌号三轮车（车上载有广告牌，超长），给大金工艺送广告牌时由北向南行驶至事故地点右转时将无牌号三轮车后面步行行走的原告刘占顺左手刮伤，造成原告刘占顺受伤的交通事故。原告当天住阿旗医院住院治疗15天，医院诊断原告的伤势为：1、左手背裂伤；2、左手小指伸指肌腱断裂。原告出院后去锡盟医院门诊复查花去医疗费用257.5元，从锡市为民大药店购买药品花费425元。原告在阿旗医院住院治疗的全部费用是被告郭跃宏垫付的，且被告郭跃宏还给付原告伙食费1500元。
另查明，阿巴嘎旗公安局交警大队作出道路交通事故认定书，认定被告段玉河负该起事故全部责任，原告刘占顺无过错，不负该起事故责任。被告郭跃宏系大金工艺的经营者，肇事三轮摩托车车主为被告郭跃宏。
再查明，原告刘占顺申请对其的伤势进行伤残鉴定及后续治疗费鉴定，该院委托锡盟中院，经锡盟中院委托锡林郭勒盟蒙医医院司法鉴定所，该鉴定所作出（2014）临鉴字第818号和（2014）临鉴字第718号鉴定书，认定原告刘占顺的伤残为10级，后续治疗费为5000元。事发前，原告刘占顺在阿旗别力古台镇经营家佳嘉纱窗经销部。
一审法院认为，公民的合法身体健康权应受法律保护，且阿巴嘎旗公安局交通警察大队出具了阿公交认字（2014）第144108号《道路交通事故认定书》，认定被告段玉河负该起事故的全部责任，该院予以认定。被告段玉河为车辆驾驶人员，大金工艺个体业主郭跃宏雇佣被告段玉河用自家的三轮摩托车运送广告牌，双方已形成雇佣关系，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”之规定，被告郭跃宏应对原告刘占顺的损失承担赔偿责任，被告段玉河在本次事故中具有重大过失，应当于被告郭跃宏承担连带赔偿责任。原告要求被告赔偿误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、营养费、伙食补助费、后续治疗费、交通费、护理费的合理部分该院予以支持。原告要求被告赔偿去锡盟医院复查的医疗费682.5元（其中包括为民大药房425元），但原告无转院证明及医嘱且被告不认可，故该院不予支持；原告要求给付被抚养人生活费12832.7元，但原告的该诉请无法律依据，故该院不予支持。被告段玉河辩称和我没有关系，原告索赔金额太高我没有钱，不承担赔偿责任的辩解意见，该院不予采纳。被告郭跃宏的委托代理人辩称二被告之间是属承揽关系，不是雇佣关系，且原告的伤残评定结论不合法，但被告未向法庭提供充分的证据，故该院不予采纳。原告所得赔偿数额如下：误工费12453元；误工费从受伤之日至评残前一日123天×内蒙古自治区居民服务和其他服务业年收入36953元÷365天=12453元；护理费15天×101元×1人=1515元；原告要求护理费赔偿两人的，但原告受伤后在阿旗医院住院时，阿旗医院的诊断证中并未显示住院期间需2人护理，本院认为护理人员应按1人计算为宜；营养费15天×40元=600元；伙食补助15天×40元=600元；残疾赔偿金应为20年×内蒙古自治区上年度城镇居民人均可支配收入25497×10%=50994元；后续治疗费5000元；交通费明显过高，酌定为400元；精神损害抚慰金为3000元。原告应得的赔偿总额为74562元，减去被告郭跃宏支付的1500元，被告郭跃宏应赔偿原告73062元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十条之规定，判决一、本判决生效后三十日内被告郭跃宏赔偿原告刘占顺误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、后续治疗费、精神损害抚慰金共计73062元；被告段玉河与被告郭跃宏承担连带赔偿责任。二、驳回原告刘占顺的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费960元，原告承担230元，被告承担730元，鉴定费2100元、检查费50元、共计2880元，由被告承担。
宣判后，一审原告刘占顺、一审被告郭跃宏均不服原审判决，向本院提起上诉。上诉人刘占顺的上诉请求：请求对（2014）阿民初字第90号民事判决书中关于不支持被抚养人生活费部分进行改判。理由：上诉人刘占顺的妻子为残疾人，在本次交通事故发生前均由上诉人刘占顺照料，现因上诉人刘占顺也遭遇残疾对其妻子造成了巨大的精神压力及生活经济来源的短缺，依据最高院《关于审理人身损害赔偿案的司法解释》第十七条第二款、《内蒙古道路交通事故损害赔偿项目和计算办法》第五条第二款之规定，郭跃宏与段玉河应当承担赔偿义务。赔偿数额依据《内蒙古道路交通事故损害赔偿项目和计算办法》第16条、《2014年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》第8条的规定，及被抚养人有两个孩子及丈夫共有三个抚养义务人的事实，确定为12832.7。（19249元／年×20年×10%×1／3）。而一审法院认为这部分无法律依据的判决，属于适用法律不当。上诉人郭跃宏的上诉请求：请求撤销原审判决，改判上诉人郭跃宏不承担赔偿责任，本案诉讼费用由被上诉人承担。理由：上诉人郭跃宏与被上诉人段玉河系承揽关系，根据合同法之相关规定依法不承担民事责任。本案案由为道路交通人身损害赔偿纠纷，依据《侵权责任法》第49条之规定“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任”，本案中机动车交通事故责任已经被划分的十分明确，依据上述法律规定，一审判决令上诉人郭跃宏首先承担赔偿责任，而令交通事故责任人段玉河承担连带责任是违反法律规定的。
上诉人郭跃宏针对上诉人刘占顺的上诉辩称，郭跃宏与段玉河系承揽关系因此不承担赔偿责任。
被上诉人段玉河针对上诉人刘占顺的上诉辩称，段玉河系执行雇主交付的任务，且被上诉人段玉河身体不好并且毫无经济收入请求法院判决被上诉人段玉河不承担赔偿责任。
上诉人刘占顺针对上诉人郭跃宏的上诉辩称，上诉人郭跃宏与被上诉人段玉河系雇佣关系，被上诉人使用的车辆系上诉人郭跃宏所有，且被上诉人系在执行郭跃宏的雇佣活动中碰伤的上诉人刘占顺，因此依法应承担相应的责任。
被上诉人段玉河针对上诉人郭跃宏的上诉辩称，段玉河系执行雇主交付的任务，且被上诉人段玉河身体不好并且毫无经济收入请求法院判决被上诉人段玉河不承担赔偿责任。
二审经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院应予确认。
本院认为，本案二审的争议焦点为（一）上诉人刘占顺主张的被抚养人生活费应否支持的问题；（二）上诉人郭跃宏与被上诉人段玉河之间系何种法律关系，对于上诉人刘占顺的损害后果应如何承担责任的问题；对于上诉人刘占顺主张的被抚养人生活费问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款规定：“被抚养人是指受害人依法应当承担抚养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被抚养人还有其他抚养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被抚养人有数人的，年赔偿总额累积不超过上一年度城镇居民人均消费支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”，二审庭审中，上诉人刘占顺出示其妻子张存秀的职工工伤证，并陈述其妻子系内蒙古自治区阿巴嘎旗玛尼图煤矿退休职工，退休后月工资约为1700元。因上诉人刘占顺之妻张存秀系企业退休职工，享受国家退休福利待遇具有稳定的生活来源，其不符合上述司法解释中的被抚养人条件，故上诉人刘占顺主张的原审法院漏判被抚养人生活费的上诉主张，因于法无据，本院不予支持。对于上诉人郭跃宏与被上诉人段玉河之间系何种法律关系的问题，因经二审庭审查证，被上诉人段玉河所使用的车辆系上诉人郭跃宏所提供，其工作职责为按照上诉人郭跃宏的指示拉运广告牌至其客户处并安装广告牌，双方结算报酬的方式为定期支付，现上诉人郭跃宏仍欠付被上诉人段玉河工资1000余元，结合上述事实，上诉人郭跃宏与被上诉人段玉河之间的法律关系符合雇佣关系的形成要件，应认定双方之间为雇佣关系。对于承担责任的问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款之规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任，雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”，故一审法院判令上诉人郭跃宏作为雇主对上诉人刘占顺的损害后果承担赔偿责任，被上诉人段玉河作为雇员因在雇佣活动中存在重大过错应与雇主郭跃宏承担连带赔偿责任正确。上诉人郭跃宏的上诉主张，因于法无据，本院不予支持。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费，由上诉人刘占顺缴纳960.00元，由上诉人刘占顺负担。由上诉人郭跃宏缴纳960.00元，由上诉人郭跃宏负担。
本判决为终审判决。
审判长 黄 涛
审判员 张 慧 玲
审判员 锡林塔娜
二〇一五年九月十八日
书记员 杜 慧 梅