四川省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）川民终字第41号
上诉人（原审被告）自贡市万象农业开发有限公司。住所地四川省荣县留家镇小田村*组。
法定代表人廖长明，董事长。
委托代理人沈平（特别授权），四川宏宗律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）周孝华，男，1967年6月6日出生，汉族，自由职业。
委托代理人张智锐（特别授权），四川文君律师事务所律师。
原审被告甘兴雨，男，1971年11月29日出生，汉族，自由职业。
原审被告廖长明，男，1952年7月14日出生，汉族，自由职业。
委托代理人薛松（特别授权），四川品冠律师事务所律师。
上诉人自贡市万象农业开发有限公司（以下简称万象公司）因与被上诉人周孝华、原审被告甘兴雨、廖长明民间借贷纠纷一案，不服四川省自贡市中级人民法院（2013）自民二初字第40号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年1月13日受理后，依法组成合议庭，于2014年2月19日公开开庭审理了本案。上诉人万象公司的委托代理人沈平，被上诉人周孝华及其委托代理人张智锐，原审被告廖长明的委托代理人薛松到庭参加诉讼，原审被告甘兴雨经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2012年7月4日，周孝华、甘兴雨、廖长明签订《借款合同》一份，甲方周孝华作为出借人、乙方甘兴雨作为借款人、丙方廖长明作为保证人，就借款及担保相关事项达成协议。主要内容为，一、借款金额：人民币1500万元。二、借款期限：四个月。自2012年7月4日至2012年11月3日。三、丙方自愿以所有自有财产包括家庭财产和丙方在四川省怀德房地产投资开发公司“翰林明珠”工程中的股份、收益为上述借款本息及违约责任和实现债权的费用承担连带责任担保。四、特别约定：1.……；违约方须按借款合同总额的10%支付违约金给守约方，并承担由此给对方造成的经济损失。2.……。此外，合同还对其他事项进行了约定。
《借款合同》签订后，周孝华通过建设银行账户于2012年7月6日两次转款500万元共计1000万元给自贡市永安建筑安装工程有限公司（以下简称永安建司）账户。同日，通过农业银行账户转款200万元给甘兴雨账户。周孝华于2012年7月8日给付甘兴雨现金140万元，同年7月底给付甘兴雨160万元。
2012年11月3日，甲方荣县留佳镇新农村综合体产业发展办公室（以下简称留佳镇产业办）、乙方永安建司、丙方万象公司签订《关于变更﹤荣县留佳镇新农村综合体小田核心示范区投资项目合同书﹥乙方的三方协议》，主要内容为：一、本协议签订之日起，合同书约定的投资方（合同书乙方）由永安建司变更为万象公司。原合同书所约定乙方的全部权利义务由万象公司承接与享有。二、本协议签订之日起，永安建司退出合同书的履行，并于7日内向万象公司移交因履行合同书形成的全部相关资料、材料、票据、工程与实物。原永安建司已投入的1900万元（其中土地款1700万元、履约保证金200万元）转为万象公司的投资款，由永安建司与万象公司自行结算。三、本协议签订之日起，留佳镇产业办认可与接受万象公司作为合同书乙方，并对其履行合同书规定的权利义务。
2012年11月，万象公司向周孝华出具由万象公司盖章、甘兴雨签名的《借款确认书》，内容为：周孝华，2012年7月4日甘兴雨、廖长明与您签订《借款合同》，向您借款人民币1500万元（包括您划入永安建司的1000万元和甘兴雨收取的500万元），该款实际是我公司投资建设荣县留佳镇新农村综合体小田核心示范区项目，用于缴纳土地款和建设用款。我公司向您承诺该借款本金及利息由我公司与甘兴雨、廖长明共同承担还款责任，在本月底之前向您归还借款本金及利息，自《借款合同》签订之日起至归还完借款本金及利息之日止，我公司承担借款本金每月2.5%的利息。
借款到期后，甘兴雨及万象公司均未归还周孝华借款本金及利息。
原审法院开庭审理中，廖长明确认借款到期后，周孝华曾要求廖长明承担保证责任。
另查明，甘兴雨自2012年7月至2013年6月担任万象公司法定代表人。
周孝华一审诉讼请求：1.判令万象公司、甘兴雨归还周孝华借款本金1500万元及利息并承担违约金；2.判令廖长明承担连带责任；3.本案诉讼费用由万象公司、甘兴雨、廖长明承担。
原审法院认为，周孝华与甘兴雨签订的借款合同系双方真实意思表示，内容不违反法律规定，属有效合同，双方均应按约履行各自的义务。周孝华按约履行了出借款项的义务，甘兴雨未按约定期限归还借款，借款合同中虽未约定利息，但甘兴雨认可周孝华关于利息的请求，然而月息2.5%已超过中国人民银行同期贷款利率4倍，其超过部分应不予支持，故甘兴雨应当归还周孝华借款本金1500万元及相应利息（其中：本金1200万元从2012年7月6日起、本金140万元从2012年7月8日起、本金160万元从2012年8月1日起，按中国人民银行发布的同期贷款利率的四倍﹛包含利率本数﹜计算至本金付清为止）；由于甘兴雨未按约定归还借款，还应按合同约定承担违约责任（即借款总额1500万元×10%=150万元）。
廖长明作为借款合同的担保人依法应当对甘兴雨向周孝华的借款承担保证责任。原审法院庭审中，廖长明确认借款到期后，周孝华曾要求其承担保证责任，故廖长明认为借款之诉已过主债务履行期6个月，其作为连带责任保证人不应当承担保证责任的辩解理由不成立。由于合同中未约定保证方式，依据担保法第十九条的规定，廖长明应按照连带责任保证承担保证责任，因借款合同未约定利息，其不应对利息部分承担责任。在其承担保证责任后，有权向债务人追偿。
根据万象公司向周孝华出具的《借款确认书》，万象公司自愿承担还款责任。万象公司辩称《借款确认书》不是其真实意思表示，触犯刑律，侵犯了其他股东权益，但未提交相应证据予以证明，其辩解理由不能成立，故万象公司应承担共同还款责任。因万象公司出具承诺书时已超过合同约定的还款期限，故万象公司不应承担违约责任，周孝华的该诉讼请求应予驳回。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二百一十条，《中华人民共和国担保法》第十三条、第十六条第一款第（二）项、第十九条、第二十一条，最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条的规定，判决如下：一、甘兴雨、自贡市万象农业开发有限公司于本判决生效后十日内偿还周孝华借款本金1500万元及相应利息（其中：本金1200万元从2012年7月6日起、本金140万元从2012年7月8日起、本金160万元从2012年8月1日起，按中国人民银行发布的同期贷款利率的四倍﹛包含利率本数﹜计算至本金付清为止）；二、甘兴雨于本判决生效后十日内支付周孝华违约金150万元；三、廖长明对上述借款本金1500万元、违约金150万元承担连带清偿责任；四、驳回周孝华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费120800元，由甘兴雨负担。
宣判后，万象公司不服，向本院提起上诉。请求：撤销原判，改判驳回周孝华对万象公司的诉讼请求，或将案件移送公安机关作为刑事案件立案侦查。事实和理由：一、本案所涉借款是甘兴雨的个人借款，该债务是甘兴雨的个人债务，与万象公司无关，不应由万象公司承担还款责任；二、本案借款中有300万元没有相应的划款回单证实出借款项事实的存在，不应当予以认定；三、甘兴雨向周孝华出具盖有万象公司公章的《借款确认书》将其个人债务确认由万象公司偿还不是万象公司的真实意思表示，侵占了万象公司的财产权益，触犯刑律，涉嫌犯罪。人民法院应当在查明这一事实的基础上，将案件移送公安机关作为刑事案件立案侦查。
周孝华答辩称：本案所涉借款是否为甘兴雨的个人借款不影响万象公司承担责任。《借款确认书》是在万象公司成立后才形成的，且万象公司实际使用了该笔借款，是该笔借款的实际受益人。至于万象公司在《借款确认书》中盖公章是否与其它股东协商，这是万象公司内部的管理问题，与万象公司承担还款责任没有关系。万象公司的上诉请求没有事实与法律依据，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，依法应当驳回上诉，维持原判。
廖长明答辩称：从《借款确认书》来看，没有其它证据推翻《借款确认书》的效力，该《借款确认书》有效，万象公司应当承担还款责任。廖长明并未为万象公司提供担保，债权主体已经变更，廖长明不应承担还款责任。
甘兴雨未到庭参加诉讼，也未进行答辩。
经审理查明，二审庭审中，除万象公司对原判认定的“周孝华于2012年7月8日给付甘兴雨现金140万元，同年7月底给付甘兴雨160万元”、“2012年11月，万象公司向周孝华出具由万象公司盖章、甘兴雨签名的《借款确认书》”提出异议外，各方当事人对原判认定的其余案件事实均无异议，本院对各方当事人均无异议的事实予以确认。
另查明，一审庭审中，周孝华陈述：7月6日有三笔打款，两笔500万打给了永安建司，一笔200万划入甘兴雨账户，7月8日给了140万现金，后来又给了160万的现金，共计300万。甘兴雨的特别授权代理人陈述：“是这个事实”。
二审庭审中，万象公司提交四川省荣县公安局2013年11月25日对甘兴雨《询问笔录》一份，内容为：我2012年担任万象公司的法人代表，我占公司百分之六十的股份，应该要投3000万元到该公司，我从周孝华处借款一笔1000万元和一笔200万元，借期四个月，这1000万元我打款到荣县留佳政府用于万象公司到留佳镇购买土地的土地款，我借周孝华的200万元钱打款到万象公司使用，我打给周孝华的借条是1500万元，其中的300万元算的是利息，借钱的时候，廖长明做的保证人，我打款之后，在20l2年的7月6日，我就正式入股万象公司，并在荣县工商管理局变更万象公司法人代表，在此之后，就由以前的法人代表胡秀丽将万象公司的公章等物品正式移交给我保管，这之后，公章就一直由我本人保管起的，我借了周孝华的1200万元之后四个月没有归还，2012年11月，周孝华的律师，我只知道他姓张，在自贡市汇东的天娇大酒店6楼茶坊大厅找到我，让我签了一个借款确认书，当时，公章不在我身上，在我儿子甘道君身上，我就给我儿子甘道君打了电话叫他给张律师拿的一张我签了字的借款确认书上盖上万象公司的公章，这个借款确认书的内容是张律师给我说好之后，我同意了的，我的观点就是公司法人代表是我，我也代表公司，所以我就直接把我借的周孝华1200万元私人借款写成万象公司的借款，由万象公司替我还这1500万元的借款，我也知道这样做不对，我不该利用我是万象公司的法人代表的身份把我私人的借款让公司来还款，之后，我没有把这个事给其他股东说明，他们也不知道这个事情的，2013年的7月份，我害怕我借款的事情翻船，我就把我在万象公司百分之六十的股份转给了廖长明，廖长明应该给我1200万元，但直到现在一直没给我。拟证明1.本案所涉借款为甘兴雨个人借款，为了履行向万象公司的出资义务，与万象公司无关。2.甘兴雨私自向周孝华出了借款确认书，甘兴雨利用职务之便，将个人借款变为万象公司的借款。3.本案实际的借款金额为1200万元，其中有300万元为借款利息。周孝华质证认为，真实性没有异议，但对合法性、关联性有异议，因甘兴雨涉嫌挪用资金罪，公安机关传唤询问，该询问笔录未经人民法院审判，不应在本案作为证据采信。关于借款本金问题，有可能是300万元没有给万象公司，但借款本金为1500万元。出具借款确认书的过程是事实。廖长明质证认为，公安机关作了这份笔录是真实性的，没有异议，但对该份笔录的合法性、关联性有异议。仅为甘兴雨的个人陈述。借款本金为1500万元。
本院认为，一、案涉借款具体数额，没有划款回单的300万元如何认定以及本案应否移送公安机关的问题。
2012年7月4日《借款合同》签订后，周孝华通过银行于2012年7月6日两次转款500万元共计1000万元给永安建司。同日，通过银行转款200万元给甘兴雨账户。周孝华陈述于2012年7月8日给付甘兴雨现金140万元，同年7月底给付甘兴雨160万元，借款共计1500万元。该金额与周孝华、甘兴雨、廖长明签订的《借款合同》约定借款金额1500万元一致，且同日甘兴雨、廖长明在“借条”上确认“今借到周孝华现金人民币1500万元”。2012年11月万象公司向周孝华出具的《借款确认书》亦再次确认借款金额为1500万元，万象公司二审提交的《询问笔录》中甘兴雨关于借款金额为1200万元，300万元是利息的陈述没有其他证据印证，其该项上诉主张不能成立，原判认定案涉借款数额为1500万元并无不当。
万象公司二审中提交的《询问笔录》不能证实甘兴雨构成犯罪，其上诉主张《借款确认书》不是万象公司的真实意思表示，甘兴雨侵占了万象公司的财产权益，触犯刑律，涉嫌犯罪，应将案件移送公安机关作为刑事案件立案侦查的理由不能成立，本院不予支持。
二、万象公司是否应当承担还款责任。
《借款合同》的借款人虽然是甘兴雨，而非万象公司，但《借款合同》签订并交付款项后，2012年12月3日留佳镇产业办、永安建司、万象公司签订三方协议，确认万象公司承接永安建司与留佳镇产业办签订合同的权利义务，原永安公司已投入的1900万元转为万象公司投资款。2012年11月万象公司向周孝华出具《借款确认书》承诺自愿承担还款责任，该《借款确认书》由时任公司的法定代表人甘兴雨签名并加盖万象公司公章，万象公司应基于《借款确认书》的承诺承担相应的还款责任。万象公司上诉主张其不应承担还款责任缺乏事实和法律依据，其该项上诉理由不能成立。原审法院对此认定正确，应予维持。
综上，万象公司上诉意见均不能成立。原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费120800元，由自贡市万象农业开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 辜小惠
代理审判员 陈 珂
代理审判员 王 惠
二〇一四年三月六日
书 记 员 彭扬梅