广东省惠东县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤1323刑初365号
公诉机关惠东县人民检察院。
被告人朱某，男，汉族，小学文化，无业，户籍所在地：陕西省渭南市大荔县，居民身份证号码：×××167X。因涉嫌非法经营罪，于2015年7月7日被仲恺公安分局刑事拘留，同年8月12日被仲恺公安分局逮捕。
辩护人王成，系广东伟伦律师事务所律师。
惠东县人民检察院以惠东检刑诉（2015）1233号起诉书指控被告人朱某犯非法经营罪，于2015年12月10日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序实行独任审判，于2015年12月22日作出（2015）惠东法刑二初字第342号刑事判决书。宣判后，被告人朱某以量刑过重为由于法定期限内提起上诉。2016年2月23日，惠州市中级人民法院经审理作出（2016）粤13刑终38号刑事裁定书，以事实不清、证据不足为由，撤销原一审判决，发回重审。本院于2016年3月15日重新立案，按照普通程序组成合议庭公开开庭审理本案，惠东县人民检察院指派检察员曾洵杰出庭支持公诉，被告人朱某及辩护人王成到庭参加诉讼。本案经补充侦查一次，现已审理终结。
惠东县人民检察院指控：2015年7月7日凌晨1时许，被告人朱某受李增收（在逃）雇请，驾驶货车，从湛江高桥装载烟草运往汕头市，至当日11时许，该货车行驶至惠州沿海高速惠东段稔山出口时被公安机关查获，经查，朱某运输烟草未取得烟草准运证，从其货车上查获的烟叶共300包，合计15.1吨。经检验，涉案的烟叶为烤烟，含有B3F、B2K等八个等级烤烟含量不等，经鉴定，涉案的烟叶单价为2140.5元／50公斤，150.1吨烟叶的金额为646，431元。
惠东县人民检察院向本院递交了物证；书证；证人证言；鉴定意见；被告人供述和辩解，勘验、检查笔录等，据此认为，被告人朱某受他人雇请，违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草运输许可证明，擅自运输烟草，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第一项之规定，犯罪事实清楚，证据确实，充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。朱某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十九条之规定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人朱某在庭审中对公诉机关指控的事实不持异议，庭后向本院提交认罪书，表示认罪。
辩护人王成辩称，被告人朱某单纯无证运输烟草并不构成犯罪，也没有充分的证据证实朱某主观上知道李增收从事非法经营烟草的犯罪行为，被告人朱某的行为不构成非法经营罪。公诉机关指控被告人朱某犯非法经营罪并据此认定其为从犯有误，请求法院作出无罪判决。
经审理查明：2015年7月7日凌晨1时许，被告人朱某受“李增收”（在逃）雇请，驾驶货车，从湛江高桥装载烟草运往汕头市，至当日11时许，该货车行驶至惠州沿海高速惠东段稔山出口时被公安机关查获。经查，朱某运输烟草未取得烟草准运证，从其货车上查获的烟叶共300包，合计14.548吨。经检验，涉案的烟叶为烤烟，估价金额为人民币622799.88元。
以上犯罪事实，有公诉机关向法庭提供的经质证认证的下列证据予以证实：
1、受案登记表及立案决定书，证实案件来源及公安机关对案件立案侦查，合法启动侦查程序。
2、到案经过，证实2015年7月7日，公安机关将被告人朱某抓获。
3、检查笔录，证实2015年7月7日上午10时30分许，公安机关在惠州沿海高速惠东稔山出口处查获车牌号为陕E×××××的货车内查获卷烟烟叶一批合计300包，并对涉案烟叶进行了扣押。
4、同案人薛某甲的证言材料及辨认笔录，证实薛某甲通过朋友罗某介绍后受雇于朱某（绰号“毛某”），每月领取4000至5000元的工资，2015年7月6日，朱某联系了一单业务，让薛与他一起到湛江××一车烟叶，当晚19时左右，二人驾驶陕E×××××货车到达湛江高桥镇高速出口附近一个加油站等候带路的人，等至7日凌晨，带路的人拿着手电筒指引朱某往前开了五六公里左右，到达一路边的小巷子后，几名工人从一辆无牌大货车将烟叶卸下来装到朱某驾驶的车辆，薛在一旁点数，共装了300包15.1吨烟叶，装满后就从湛江高桥上高速，一路上朱某都在和对方联系，二人行至惠州沿海高速惠东路段的稔山出口时被公安民警拦截，当场从货车上查扣了300包黄色的烟叶。
经辨认混杂相片，薛某甲指认被告人朱某就是于2015年7月7日与其一起在惠州沿海高速稔山出口押送烟草并被公安机关传唤的男子“毛某”。
5、被告人朱某的供述材料及辨认笔录，证实2015年7月6日，李增收打电话给朱某让其帮忙运货至汕头，于是朱某就和薛某甲驾驶一辆货车到湛江高桥去运货，运输时得知运输的是烟叶。装货后，朱、薛某乙从湛江高桥出发行驶至惠州沿海高速稔山出口处就被公安民警查获。
关于装载烟叶的过程，朱某系根据李增收提供的地址前往湛江高桥高速出口附近的一个加油站，在加油站内等了几个小时，有一名40多岁的男子用手电筒指示朱某跟随，到了加油站后面的一巷子内，有一没有号牌的大货车停放，6、7名女子从没有号牌的货车上搬运烟叶至朱某的货车上，薛某甲负责点数，装满后朱、薛某乙就从湛江高桥上了高速。运输时李增收并未告诉朱某运输的目的地，而是让朱某在运输途中根据指示前往运输目的地。
经辨认混杂相片，朱某指认薛某甲就是于2015年7月7日与其一起在惠州沿海高速稔山出口押送烟草并被公安机关传唤的男子。
6、扣押及发还清单，证实公安机关缴获车牌号为陕E×××××的货车一辆，烟叶300包，共计15100公斤；陕E×××××的货车已发还车辆所有人。
7、指认作案工具及涉案烟叶的照片，证实被告人朱某、同案人薛某甲对车牌号为陕E×××××的货车及涉案烟叶进行了指认。
8、称量笔录，证实2015年7月7日上午，车牌号为陕E×××××的货车内查获卷烟烟叶15100公斤，去除包装袋后称重的重量为14.548吨。
9、广东省质量监督烟草检验站出具的《卷烟、雪茄烟鉴别检验报告》，证实在被告人朱某驾驶的陕E×××××货车上缴获的烟叶经检验为烤烟。
10、涉案烟草专卖价格证明，证实经估算，被告人朱某驾驶的陕E×××××的货车上缴获的烟叶价值622799.88元。
11、常住人口信息，证实被告人朱某的个人身份等基本情况。
以上证据均经庭审举证、质证，来源合法，内容真实，本院予以采信。此外，还有庭审笔录在案佐证。
对于辩护人王成在庭审中所提出的被告人朱某无罪的辩护意见，经查，所缴获的烟叶重达14.548吨，根据常识判断，该批烟叶应是用于生产、销售。《烟草专卖品准运证管理办法》第二十一条的规定，承运人在运输烟叶的过程中，鉴章的购销合同原件应与烟草专卖品准运证一起随货同行。朱某运输烟叶时未有购销合同原件与烟草专卖品准运证（实践中还需要发票）随货同行，其本人未取得烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证，也未实质确定托运人已取得上述烟草专卖许可证。在这种情况下，朱某为他人运输烟叶，且装货、运输的地点、方式与正常交易方式明显不符，应视为其知道或者应当知道货物是非法经营的烟草专卖品。被告人朱某明知是非法经营烟草专卖品的行为，仍提供运输服务，其行为已构成非法经营罪。辩护人王成的辩护意见与事实、法律均不相符，本院不予以采纳。
本院认为，被告人朱某为非法经营烟草专卖品提供便利条件，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人朱某犯非法经营罪，犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人朱某在犯罪过程中起次要、辅助作用，是从犯，结合其归案后如实供述自己的主要犯罪事实，并予以认罪，本院依法予以减轻处罚，并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十七条、第七十二条第一款、第七十三条、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第六条以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条之规定，经本院刑事专业审判委员会讨论决定，判决如下：
被告人朱某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年十一个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万五千元。
（缓刑的考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴清。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省惠州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 许小龙
审判员 林达南
审判员 吴润明
二〇一六年五月六日
书记员 陈琪琛
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。
未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。
销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。
伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。
违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。
第二十七条在共同犯罪中起次要作用或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》
第五条刑法规定第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。