西安市鄠邑区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2018）陕0118刑初14号
公诉机关西安市鄠邑区人民检察院。
附带民事诉讼原告人肖某某，男，1959年9月8日出生,汉族，高中文化，农民。
诉讼代理人刘家彬，鄠邑区148法律服务所法律工作者。
被告人魏某某，男，1951年9月29日出生，汉族，初中文化。2017年8月28日因涉嫌故意伤害罪被西安市公安局鄠邑分局刑事拘留，同年9月12日被依法逮捕，现押西安市安康医院。
辩护人暨附带民事诉讼代理人杨东峰，陕西迎旭律师事务所律师。
西安市鄠邑区人民检察院以鄠检刑诉（2017）220号起诉书指控被告人魏某某犯故意伤害罪，于2017年12月8日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人肖某某以造成经济损失为由向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。被告人魏某某及辩护人暨附带民事诉讼代理人杨东峰，附带民事诉讼原告人肖某某及诉讼代理人刘家彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
西安市鄠邑区人民检察院指控：2017年3月3日14时许，被告人魏某某在鄠邑区甘河镇丁村自家后院因界墙纠纷与邻居肖某某发生口角并相互打架，魏某某将界墙处的砖扔向被害人肖某某时砸到其嘴部，致其受伤，肖某某用铁锨将魏某某左脸颊戳伤。肖某某之损伤经鉴定为轻伤二级，魏某某之损伤经鉴定为轻微伤。
为了证实上述指控的事实，检察机关当庭提交了相应的证据，认为被告人魏某某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，应当以故意伤害罪追究刑事责任，提请本院依法判处。
附带民事诉讼原告人肖某某诉称，要求依法判令被告人赔偿原告医疗费28675.51元，误工费14天，每天100元，共1400元，护理费14天，每天100元，共1400元，伙食补助费14天，每天30元，共420元，交通费326.79元，鉴定费900元，以上共计33122.3元。
附带民事诉讼原告人肖某某当庭提交了以下证据：
1.户县医院住院病历、西安交通大学口腔医院住院病历各一份；2.医疗费票据10张；3.交通费票据9张；4.鉴定费票据1张。
被告人魏某某对检察机关指控的事实无异议，但称，肖某某先拿铁锨铲他的脸，他就用墙上的砖砸肖某某了。庭审中，被告人魏某某无辩解意见；对民事部分称，他愿意赔偿，但没有能力。
辩护人暨附带民事诉讼代理人的意见是，检察机关指控被告人魏某某故意伤害罪的事实不清，证据不足，被害人先用铁锨铲被告人，被告人的行为是正当防卫，请求判决被告人无罪；对医疗费票据无异议，鉴定费属伤情鉴定，不应由被告人承担鉴定费，交通费由法院审查后认定。被告人属正当防卫，故不应该赔偿。
经审理查明：被告人魏某某与肖某某系邻居。2017年3月3日，肖某某在自家后院盖柴禾棚，当日14时许，被告人魏某某以双方界墙有争执为由与肖某某发生争执，后魏某某用界墙上的砖扔向肖某某，肖某某用铁锨阻挡，期间，被告人魏某某用砖扔向被害人肖某某时砸到其嘴部，致其双侧上颌骨，右上颌窦骨折，上唇部全层裂伤，牙外伤性缺失，鼻出血。后肖某某用铁锨将魏某某左脸颊戳伤。肖某某于2017年3月3日至2017年3月16日分别在户县医院及西安交通大学口腔医院住院治疗，出院后又在村医疗站治疗，共花医疗费28518.51元。肖某某之损伤经鉴定：双侧上颌骨为轻伤二级，上唇部全层裂伤为轻伤二级，牙外伤性缺失及鼻出血分别为轻微伤，魏某某之损伤经鉴定为轻微伤。
上述事实，有检察机关及附带民事诉讼原告人肖某某提交的并经庭审质证、认证的下列证据证明：
1.物证:铁锨、砖块；
2.受案登记表，证明肖某某的妻子高某某于2017年3月3日下午14时44分报警。
立案决定书，证明户县公安局于2017年3月6日对魏某某故意伤害一案立案侦查。
抓获经过，证明魏某某于2017年8月28日被抓获。
医院诊断证明书，证明肖某某受伤。
3.肖某某陈述，2017年3月3日14时许，我家后院盖柴禾棚，我听见后院工地吵闹声就过去看，魏某某和他媳妇闫某某在两家的分界墙上和我妻子高某某吵，魏某某用分界墙上的砖扔到了我的嘴上，我被魏某某砸伤，我随手摸了一把铁锨，有没有打上对方我记不清了。
4.证人肖1证明，看见我爸肖某某手里拿着铁锨，嘴上受了伤满嘴是血，我妈高某某和趴在分界墙上的邻居魏某某、闫某某两口子隔着墙对骂，魏某某还不停的把分界墙上的砖往我家这边扔。
5.证人闫某某证明，见到我丈夫魏某某站在我家这边，将后院墙的砖推向隔壁肖某某，肖某某拿着铁锨用锨头对着魏某某铲，肖某某的嘴被魏某某用墙上的砖砸烂，魏某某的脸被肖某某铲破。
6.证人高某某证明，魏某某俩口从墙上将砖取下来向我家后院子扔，我丈夫肖某某用一把铁锨阻挡，对方不断在往下扔砖，有一块砖砸在我丈夫的上嘴唇部，嘴唇被砸破出血了，魏某某的脸也被铁锨铲破出血了。
7.证人高1证明，魏某某趴在两家的界墙上拆墙砖，往我姐夫肖某某家这边扔，肖某某看见后从后院工地随手摸了把铁锨，在墙下扬起锨头对着魏某某挡，魏某某将砖扔向肖某某，砸破了肖某某的嘴，肖某某用锨头铲破了魏某某的脸。
8.证人杨某某证明，我们几个工人正在干活的时候，肖某某的东邻家就开始拆墙，把拆下的砖朝肖某某家后院里扔，肖某某就拿铁锨阻挡对方，那个老汉就拿砖头砸到了肖某某的嘴上，肖某某嘴当时就被砸破流血了，肖某某接着用铁锨铲对方。
9.陕西新安司法鉴定中心司法鉴定意见书，证明肖某某之损伤为轻伤二级，魏某某之损伤为轻微伤。
10.现场照片，证明肖某某嘴部受伤，魏某某左脸受伤。
11.魏某某2017年8月28日供述，我家和西邻居肖某某家因庄基地有纠纷。去年我家在后院盖棚子时被肖某某家挡停了。今年3月3日，肖某某在他家后院盖棚子，我就去挡他们。我爬在后院界墙上叫他们停下，不准盖。我们互相骂了几句，肖某某就在地上捡砖头扔我，没有打着。我就从界墙上拆砖朝肖某某及他家人扔，肖某某就拿着铁锨挡，并将锨头扬起朝我戳，我就不停地朝他扔砖头，扔了几块砖头后也没注意是否打着肖某某，但是他用铁锨一下戳到我左脸，将我的脸戳破了。我又朝他扔了几块砖。
魏某某2017年9月12日供述，因之前我们两家在界墙上有争执，我就爬在后院墙上叫对方停下，肖某某的媳妇就骂我，我也骂对方，肖某某就在地上捡砖头扔我，但也没有打着，我就从界墙上拆砖朝对面砸，肖某某就拿着铁锨挡，并拿铁锨头朝我身上戳，我就继续朝对方砸砖头，肖某某拿铁锨朝我戳的时候，将我的左脸戳破流血，我就继续朝对方砸砖头。
我拿砖头砸的时候，肖某某就用铁锨朝我戳，并将我左脸戳流血。
12.户县医院住院病历、西安交通大学口腔医院住院病历各一份；医疗费票据10张，计28518.51元；交通费票据9张，126.8元；鉴定费票据900元。
上述证据，能够证明被告人魏某某与被害人肖某某因界墙产生纠纷，被告人魏某某用界墙上的砖朝肖某某家扔，肖某某用铁锨阻挡，后魏某某用砖扔向被害人肖某某时砸到其嘴部，致肖某某受伤，肖某某用铁锨将魏某某左脸颊戳伤的事实。对辩护人辩称事实不清，证据不足的意见不予采纳。
对被告人魏某某及辩护人称被害人肖某某先用铁锨铲被告人，被告人后用砖砸伤被害人的事实，经查，有被告人魏某某供述，被害人陈述，证人高1、杨某某等人的证言，能够证明被告人魏某某先用砖砸肖某某，后肖某某用铁锨将魏某某左脸铲伤的事实。故对其所称不予采信。
本院认为，被告人魏某某因界墙与被害人肖某某产生纠纷，在肖某某盖棚时，被告人魏某某进行阻挡并与其争吵，后用砖砸被害人，致被害人轻伤，其行为构成《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款规定的故意伤害罪，鄠邑区人民检察院指控被告人魏某某犯故意伤害罪的事实和罪名成立。被告人魏某某先用砖砸被害人，且多次朝被害人仍砖，其行为不符合正当防卫的构成要件。对辩护人称被告人魏某某的行为属正当防卫及被告人魏某某无罪的意见不予采纳。鉴于被告人魏某某认罪，该案系邻里纠纷等民间矛盾引发，且被害人有一定过错，对于矛盾激化负有一定责任，故对被告人魏某某可从轻处罚。被告人魏某某的行为对肖某某造成的损失，依法应予赔偿。因肖某某有一定过错，故可适当减轻魏某某10%的民事赔偿责任。肖某某的医疗费应为28518.51元，应予认定；对请求的误工费按14天计算，每天80元，计1120元；护理费按14天计算，每天80元，计1120元；伙食补助费14天，每天30元，计420元；对请求的交通费，因被害人提交的交通费票据为126.8元，故应按126.8元认定；鉴定费900元，系被告人致伤被害人所作的伤情鉴定的费用，故应予认定；对代理人辩称鉴定费不应由被告人承担的意见不予采纳。以上共计32205.31元，因被害人有过错，故被告人魏某某应赔偿肖某某医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、交通费、鉴定费等共计28984.7元。对辩护人暨附带民事诉讼代理人辩称被告人魏某某无罪，不应赔偿的意见不予采纳。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>若干问题的解释》第一百五十五第二款、《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条之规定，判决如下：
一、被告人魏某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月28日起，至2018年8月27日止）。
二、被告人魏某某赔偿附带民事诉讼原告人肖某某医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、交通费、鉴定费等共计28984.7元。
如不服本判决，可自接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省西安市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 韩慧利
人民陪审员 李新翔
人民陪审员 田继红
二〇一八年一月十八日
书 记 员 李慧芝