河南省南阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫13民终字第304号
上诉人（原审原告）:梁吴栓，男，1975年2月2日生，汉族，住桐柏县。
委托诉讼代理人:周明军，河南朝野律师事务所律师。
上诉人（原审被告）:桐柏县信钢联营水泥厂。住所地：桐柏县毛集镇毛集街北头。
法定代表人：李冰，该厂厂长。
委托诉讼代理人:孙崇卿，任经理。
被上诉人（原审被告）:安钢集团信阳钢铁有限公司。住所地：信阳市平桥区明港镇。
法定代表人：何殿洲，任董事长。
委托诉讼代理人：郑勤伟，系该公司员工。
被上诉人（原审被告）:桐柏县毛集镇人民政府。住所地：桐柏县毛集镇毛集街北头。
法定代表人:岳东印，任镇长。
委托诉讼代理人：王联营，任副镇长。
委托诉讼代理人：方波，河南通天路律师事务所律师。
上诉人梁吴栓与上诉人桐柏县信钢联营水泥厂（以下简称桐柏信钢水泥厂）、被上诉人安钢集团信阳钢铁有限公司（以下简称安阳信钢公司）、被上诉人桐柏县毛集镇人民政府（以下简称桐柏毛集政府）劳动争议纠纷一案，梁吴栓、桐柏信钢水泥厂不服桐柏县人民法院（2015）桐民初字第01289号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年1月13日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人梁吴栓的委托诉讼代理人周明军、上诉人桐柏信钢水泥厂的委托诉讼代理人孙崇卿、被上诉人安阳信钢公司的委托诉讼代理人郑勤伟、被上诉人桐柏毛集政府的委托诉讼代理人王联营、方波到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
梁吴栓上诉请求，撤销原判，改判三被上诉人支付上诉人各项费用。一、一审判决认定上诉人在诉讼中增加被上诉人桐柏毛集政府和安阳信钢公司为赔偿主体，违反了仲裁前置的诉讼原则；一审判决驳回上诉人对桐柏毛集政府和安阳信钢公司诉讼请求错误。二、一审判决对治疗费、住院伙食补助费、停薪留薪期工资、护理费、一次性伤残补助金、伤残津贴交通费计算错误。
安阳信钢公司和桐柏信钢水泥厂答辩称，1、梁吴栓是根据公司法相关规定，将我们作为被告的，根据一审提供的相关材料，桐柏信钢水泥厂属集体企业，而并非公司，梁吴栓要求安阳信钢公司和桐柏毛集政府参加诉讼错误。2、桐柏信钢水泥厂2001年3年停产，根据合同法规定，双方劳动关系已经终止，要求桐柏信钢水泥厂、安阳信钢公司、桐柏毛集政府承担用人单位责任没有依据。3、梁吴栓在桐柏信钢水泥厂是一个电工，其长期未在车间上班，××，梁吴栓更不可能患××，事实是梁吴栓在外打工多年，其在外一家陶瓷厂上班，致其患病。
桐柏毛集政府答辩称，一、被答辩人起诉桐柏毛集政府系确立诉讼主体错误。二、被答辩人以答辩人系桐柏信钢水泥厂股东身份获利，应当承担赔偿责任的上诉理由不能成立。
桐柏信钢水泥厂上诉请求，撤销原判，驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求。其具体理由，一、上诉人和被上诉人不存在劳动合同关系。二、被上诉人起诉已经超过诉讼时效，并违反仲裁前置程序。三、被上诉人所患××并不能认定是在上诉人处所得。四、××认定程序严重违法。五、一审法院认定上诉人治疗费用、标准及期限有关数据错误。
梁吴栓答辩称，1991年到2001年期间，梁吴栓在桐柏信钢水泥厂上班，2001年工厂停产之后，桐柏信钢水泥厂并没有向梁吴栓出具解除劳动关系的手续，双方劳动关系并未解除。即使说当时劳动关系解除了，××是在桐柏信钢水泥厂工作期间造成的，桐柏信钢水泥厂照样应承担相关责任。梁吴栓××是2008年发现，2011年5月确诊，9月申请了工伤认定，××之后，按照规定的程序进行了诊断，工伤认定、鉴定和申诉，任何时间都不超出时效。一审提出的诉讼请求项目，只是数额的变化，项目并没有变换，赔偿过了5年，相关赔偿标准在变化，治疗费用在增加。关于工伤认定是否违法，不属于本案管辖范围。
安阳信钢公司答辩称，1、我们认可桐柏信钢水泥厂劳动关系终止这一观点，桐柏信钢水泥厂停产后劳动合同依法终止，并不需要出书面通知。2、我们同意桐柏信钢水泥厂提出的超过诉讼时效上诉理由，梁吴栓提出劳动争议，早已超出时效，安阳信钢公司并不是本案的当事人，桐柏信钢水泥厂的法人资格，诉讼主体资格依然存在。3、安阳信钢公司在仲裁时没有参加，梁吴栓直接起诉安阳信钢公司，剥夺了我们的相关权利。梁吴栓所患××不是在桐柏信钢水泥厂上班期间获得，梁吴栓在离厂7、8年后才患病，他是在陶瓷厂打工期间获得的。4、同意桐柏信钢水泥厂关于工伤认定程序违法和治疗费及赔偿标准计算错误的上诉理由。
桐柏毛集政府答辩称，同意桐柏信钢水泥厂上诉意见和安阳信钢公司的答辩意见。
梁吴栓一审诉讼请求，1、判令被告支付原告工伤医疗费15134.57元、今后治疗费400000元、护理费274481.6元、停工留薪期工资274481.6元、住院伙食补助费68400元、一次性伤残补助金83066.8元、伤残津贴658755.84元、交通费3000元，共计1762185.84元，原告请求1200000元；2、判令被告支付原告下岗职工生活费100000元；3、判令被告为原告办理基本养老和医疗保险手续，并补缴2016年之前欠缴的基本养老和医疗保险费；4、本案的诉讼费用由被告承担。
一审法院查明的案件事实：梁吴栓于1991年4月被招入桐柏信钢水泥厂工作，1994年转为全民合同制工人，2001年下岗。梁吴栓在桐柏信钢水泥厂工作期间从事电力维修工作。2008年秋，梁吴栓因呼吸困难到多家医院检查治疗，2010年4月被确诊为××。2010年6月24日南阳市××预防控制中心出具宛疾职诊（2010）第003号××诊断证明书，认定梁吴栓所患××。2010年9月17日，经南阳市人力资源和社会保障局宛工伤认字（2010）3-009号工伤认定书，认定梁吴栓所患××为工伤。2010年12月经南阳市劳动鉴定委员会（宛鉴（2010）4号）鉴定，梁吴栓为三级伤残。2011年3月1日，梁吴栓以桐柏信钢水泥厂为被诉人向桐柏县劳动争议仲裁委员申请仲裁，请求：“1、依法裁决被诉人支付后期治疗费200000元；2、依法裁决被诉人支付申诉人医疗费、护理费、停工留薪期间工资、一次性伤残补助金、伤残津贴、住院伙食补助费、交通费等工伤保险待遇536136.21元；3、依法裁决被诉人支付申请人下岗职工生活费50400元”。桐柏县劳动争议仲裁委员会于2011年7月31日作出劳仲案字（2011）05号仲裁裁决书，裁决桐柏信钢水泥厂向梁吴栓支付一次性伤残补助金20832元、住院伙食补助费882元、护理费1260元、医疗期工资1458.24元、医疗费15360.21元、后续治疗费100000元、伤残津贴416640元，以上共计556432.45元。因桐柏信钢水泥厂拒不履行仲裁裁决，梁吴栓向本院申请强制执行。2015年8月10日，本院作出（2011）桐执异字第297-2号执行裁定书，以“仲裁庭的庭审笔录不能显示庭审质证、辩论意见，也不能显示作出裁决前先行调解的书面材料”为由，认定仲裁程序违法，裁定对桐劳仲案字（2011）05号仲裁裁决书不予执行，释明当事人可以根据双方达成的书面仲裁协议重新申请仲裁，也可以在收到裁定书之日起三十日内就该劳动争议事项向人民法院起诉。
梁吴栓为治疗××，在河南油田总医院分别于2010年6月8日-15日、8月6日-12日、10月30日-11月11日共住院治疗23天，于2012年5月9日-16日住院治疗8天；2013年1月9日-19日住院治疗11天；2014年1月25日-27日住院治疗2天，共住院44天；在河南石油勘探局双河医院分别于2014年6月17日-26日、10月10日-16日、11月29日-12月12日共住院治疗28天；于2010年7月21日-25日在南阳市第二人民医院住院治疗4天。住院天数共计76天。桐柏信钢水泥厂既没有为梁吴栓交纳工伤保险费也未向梁吴栓支付工伤赔偿费用。
河南省居民服务业和其他服务业工资标准：2010年为17232元/年、2012年为25379元/年、2013年为29041元/年、2014年为28472元/年。2009年南阳市社会平均工资为1487元/月。南阳市职工养老保险平均缴费工资：2009年为893元/月；2010年为1042元/月；2011年为1165元/月；2012年为1342元/月；2013年为1529元/月；2014年为1846元/月。
一审法院认为，梁吴栓的工伤认定和伤残等级鉴定有梁吴栓的《工伤认定申请书》、××诊断申请书》、《河南省工伤（××）职工劳动能力鉴定申请表》和南阳市劳动鉴定委员会年为宛劳鉴【2010】4号文件及宛工作认字【2010】3-009号工伤认定决定书予以认定，且桐柏信钢水泥厂亦在梁吴栓的劳动能力鉴定申请表上加盖公章予以确认。故对梁吴栓的××应为工伤、伤残等级为三级的事实，本院予以确认。
梁吴栓在向桐柏县劳动仲裁委申请劳动仲裁时，仅申请桐柏信钢水泥厂为赔偿主体。现梁吴栓又增加毛集政府和信钢公司为赔偿主体，违反了劳动争议案件仲裁前置程序原则。况且作为用人单位的桐柏信钢水泥厂，法人资格并未被注销，也未进行清算，仍具有民事行为能力，故梁吴栓增加毛集政府和安阳信钢公司的诉请，不符合法律规定。
关于赔偿数额：1、医疗费，梁吴栓提交的医疗费票据15384.57元，予以认定，其他属私自购药，本院不予支持。梁吴栓依据南阳阳光法医司法鉴定所的鉴定请求今后治疗费，因该所并无该项鉴定资质，本院不予支持，梁吴栓今后仍需治疗的，继续享受工伤待遇。2、住院伙食补助费为76天×20元/天=1520元。3、住院期间护理费为28472元/年÷365天×30天+29041元/年÷365天×11天+25379元/年÷365天×8天+17232元/年÷365天×27天=5046.32元。4、关于工伤医疗期工资，梁吴栓于2010年12月被鉴定为伤残三级，伤残鉴定之前住院治疗共27天，误工费为1487元/月÷30天×27天=1338.3元。5、一次性伤残补助金，工伤保险条例第三十五第一款第一项规定，构成三级伤残的工伤职工的一次性伤残补助金为23个月的本人工资；第六十四条第二款规定，工资是指工伤职工遭受××前12个月的平均工资。梁吴栓于2010年6月24日被诊断为××，双方均没有提交梁吴栓被诊断为××前12个月的平均缴费工资，故梁吴栓的工资标准应按2009年南阳市职工养老保险平均缴费工资893元/月计算，即893元/月×23个月=20539元。6、关于伤残津贴，梁吴栓2010年被鉴定为伤残三级，根据劳动合同法第三十五条第一款的规定，应保持劳动关系，退出工作岗位，用人单位按月支付伤残津贴。故桐柏信钢水泥厂应于2011年1月起，每月应按南阳市上年度职工养老保险平均缴费工资的80%向梁吴栓支付工资。自2011年1月至2015年11月（梁吴栓起诉时间）工资总额为[893元/月×6个月+（1042元/月+1165元/月+1342元/月+1529元/月）×12个月+1846元/月×5个月）]×80%=60419.2元。自2015年12月起，桐柏信钢水泥厂应按南阳市上年度职工养老保险平均缴费工资的80%每月向梁吴栓支付工伤津贴。依据《中华人民共和国劳动法》第七十九条，《中华人民共和国社会保险法》第二十三条第一款，《工伤保险条例》第三十三条第一、二款、第三十五条第一款第一项、第六十四条、《中华人民共和国民事诉讼》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告桐柏县信钢联营水泥厂自本判决生效之日起十日内赔梁吴栓住院伙食补助费、医疗费、护理费、一次性伤残补助金、医疗期工资、欠发的伤残津贴共计104247.39元。二、被告桐柏县信钢联营水泥厂于2015年12月起，每月按上年度南阳市职工养老保险平均缴费工资的80%向原告梁吴栓支付伤残津贴至其达到退休年龄为止。三、驳回原告梁吴栓对被告安钢集团信阳钢铁有限公司和桐柏县毛集镇人民政府的诉讼请求。义务人如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告负担。
二审中，双方均未提交新证据，二审查明的事实和一审相同。
本院认为，梁吴栓于1991年在桐柏信钢水泥厂工作至2001年下岗，2008年秋，梁吴栓因呼吸困难到多家医院检查治疗，2010年6月南阳市××预防控制中心出具宛疾职诊（2010）第003号××诊断证明书，认定梁吴栓所患××。2010年9月，经南阳市人力资源和社会保障局宛工伤认字（2010）3-009号工伤认定书，认定梁吴栓所患××为工伤。2010年12月经南阳市劳动鉴定委员会（宛鉴（2010）4号）鉴定，梁吴栓为三级伤残。现桐柏信钢水泥厂上诉所称梁吴栓和桐柏信钢水泥厂之间不存在劳动合同关系××不是在桐柏信钢水泥厂所得，但未提出相关证据予以证实，故一审法院认定事实正确，桐柏信钢水泥厂的上诉理由不能成立，本院不予支持。
关于梁吴栓上诉称一审判决驳回上诉人对桐柏毛集政府和安阳信钢公司诉讼请求错误的上诉理由，经本院审查，桐柏信钢水泥厂是1992年成立的具有企业法人资格的用人单位，其具有民事行为能力。且梁吴栓在申请劳动仲裁时，申请桐柏信钢水泥厂为赔偿主体，在向法院提起诉讼后增加桐柏毛集政府和安阳信钢公司为赔偿主体，违反了劳动争议案件仲裁前置程序原则。故梁吴栓上诉请求，不符合法律规定，本院不予支持。关于梁吴栓上诉认为一审判决对治疗费、住院伙食补助费、停薪留薪期工资、护理费、一资性伤残补助金、伤残津贴交通费计算错误。经审查，一审对梁吴栓因工伤赔偿的各项费用数额计算正确，梁吴栓的此上诉理由不能成立。
综上所述，原审判决程序合法，认定事实清楚，处理正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费20元，由梁吴栓、桐柏信钢水泥厂各负担10元。
本判决为终审判决。
审判长 刘洪海
审判员 李郧钦
审判员 刘 涛
二〇一七年三月二十二日
书记员 牛志烨