辽宁省黑山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）辽0726刑初158号
公诉机关辽宁省黑山县人民检察院。
被告人顾某，男，1980年9月13日出生于辽宁省义县，汉族，大专文化，义县健康药品连锁有限公司便民堂药房负责人，现住辽宁省义县义州镇。因本案于2017年3月7日被黑山县公安局取保候审。
被告人张某某，男，1968年9月28日出生于辽宁省黑山县，汉族，初中文化，黑龙江省九华医药有限公司业务员，现住黑山县。因本案于2016年11月8日被黑山县公安局取保候审。
2017年8月16日，辽宁省锦州市中级人民法院指定我院审理本案。辽宁省黑山县人民检察院以黑检公诉刑诉（2017）154号起诉书指控被告人顾某、张某某犯销售假药罪，于2017年9月6日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭公开开庭审理了本案。辽宁省黑山县人民检察院指派检察员赵学文、代理检察员王博出庭支持公诉，被告人顾某、张某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
辽宁省黑山县人民检察院指控，被告人张某某于2015年1月30日至2016年3月3日先后七次给张某某1（身份证号码：342101196708154240）汇款11270元，以每盒7元的价格购买无合法经营手续的“风湿骨痛宁”、“坐骨神经痛”和“颈肩腰腿痛”三种药品共计1610盒，以每盒10至10.5元的价格出售给被告人顾某，获利4800余元。被告人顾某购买上述药品后，以每盒20元的价格在其经营的“便民堂药房”对外销售，获利15000余元。经潍坊市食品药品监督管理局认定，上述药品符合药品定义特征，应按假药论处。2016年10月17日张某某在其家中被抓获。2017年3月7日顾某在义县义州镇便民堂药房被带回黑山县公安局。
针对上述事实，公诉机关提供了相应的证据，并认为被告人张某某、顾某的行为构成销售假药罪，请依据《中华人民共和国刑法》第一百四十一条之规定，对其惩处。
被告人顾某、张某某对公诉机关指控的犯罪事实无辩解意见。
经审理查明，被告人顾某在义县经营“便民堂药房”，被告人张某某任黑龙江省九华医药有限公司业务员。被告人张某某在推销药品过程中与被告人顾某相识。并向被告人顾某推治疗风湿疼痛类药品。顾某决定购买药品后，张某某联系通过沈阳药交会认识的张某某1。而后被告人张某某于2015年1月30日至2016年3月3日通过李某某先后七次给张某某1（身份证号码：342101196708154240）汇款11270元，以每盒7元的价格购买无合法经营手续的“风湿骨痛宁”、“坐骨神经痛”和“颈肩腰腿痛”三种药品共计1610盒，以每盒10至10.5元的价格出售给被告人顾某，获利4800余元。被告人顾某购买上述药品后，以每盒20元的价格在其经营的“便民堂药房”对外销售，获利15000余元。经潍坊市食品药品监督管理局认定，上述药品符合药品定义特征，应按假药论处。2016年10月17日张某某在其家中被抓获。2017年3月7日顾某在义县义州镇便民堂药房被带回黑山县公安局。案发后，二被告人主动上交违法所得并积极缴纳了罚金。
上述事实，有下列由公诉机关提供，经庭审举证、质证的证据予以证明，本院予以确认：
1、受案登记表、案件来源、抓捕经过、涉案情况说明证实，本案系黑山县公安局食药侦大队接到锦州市公安局食药侦大队移交协查案件以及张某某2016年10月17日被抓获的事实。
2指定管辖的通知、指定管辖的批复、指定管辖决定书证实，2016年12月30日锦州市公安局指定黑山县公安局关系顾某销售假药一案，2017年3月7日10时将顾某抓获。
3、托运单复印件证实，张某某1将张某某购买的药品通过太和正大物流有限公司托运至张某某处。
4、汇款凭单复印件及汇款人收款账户情况说明证实，张某某通过妻子李某某向张某某1收取药款账户“收款人姓名未钱丙红”汇款的情况。
5、情况说明证实，一、张某某通过锦州至义县的货车向顾某送药，因路线经营权的更换，无法查找到前车主。二、因药品均已销售完毕、证人张某某2手中也无此药品，故无法进行辨认；三、潍坊警方在侦查案件时发现锦州“李军”及电话号码。
6、营业执照副本复印件、法人授权委托书复印件证实，被告人张某某现任黑龙江省九华医药有限公司业务员。
7、涉案产品认定意见及涉案产品清单证实，经潍坊市食品药品监督管理局认定，涉案产品均应按假药论处。
8、证人张某某2的证言证实，因她患有风湿病、腰腿痛，从义县义州镇东南街开的便民堂药房购买过治疗风湿、腰腿痛、颈椎的药，每盒20元左右。具体什么名字记不清了。
9、证人李某某的证言证实，因他丈夫张某某是医药代理，经常出差跑业务，忙的时候都是有她帮忙汇款。每次都是张某某把需要汇款的账号和汇的钱数告诉她，她到新立屯邮政储蓄银行汇款，汇完款之后告诉张某某一声就可以。2015年6月至2016年4月期间，她帮助张某某汇款七次左右，一共汇款8千多元。
10、被告人顾某的供述与辩解称，他在义县开个药房，张某某是黑龙江省九华医药有限公司业务员，2015年秋天的时候张某某来他的药房推销“风湿骨痛宁”、“坐骨神经痛”、“颈肩腰腿痛”三种药，当时他看了之后就决定购买了，当时他以10.5元每盒的价格购买的，一共从张某某处购进八次，然后他再以每盒20元的价格售出。这三种药没有任何手续，他向张某某索要过，张某某说没有。药品都是张某某从锦州通过配货车运到义县，他直接把钱给配货车老板，然后老板将钱再给张某某。
11、被告人张某某的供述与辩解称，他是黑龙江省九华医药有限公司业务员，2013年他在沈阳药交会上看到张某某1公司的产品，之后留下他的电话和编的名字李军，药交会之后张某某1给他邮寄了代理药品的彩页。在推销药品期间他认识了义县的顾某，顾某称需要治疗风湿痛的药，他说帮忙联系，于是他联系了张某某1，并从张某某1处购买药品，分别是“风湿骨痛宁”、“坐骨神经痛”、“颈肩腰腿痛”，加价卖给了顾某，一共先后八次进货，开始的时候7元进价卖给顾某10元，后来加价到10.5元。大约获利6000余元。药品是张某某1通过快递邮到锦州，他在锦州收货之后拿到锦州古玩城一家专跑义县短途的物流，直接发给义县的顾某，每次都是这样，他没有拆过包装箱。
12、户籍证明二份证实，被告人顾某、张某某的年龄、家庭住址等自然情况，以及被告人顾某、张某某作案时具有全完的刑事责任能力。
13、收据4张，证实二被告人缴纳罚金及违法所得的情况。
14、社区矫正意见书二份，证实社区矫正工作人员经过对社区走访调查，作出同意被告人顾某、张某某适用非监禁刑的意见。
本院认为，被告人顾某、张某某无视国家法律，身为药品推销和销售人员，明知药品无正规手续而进行出售牟利，且销售的药品经认定均按假药论处。故二人的行为已构成销售假药罪。黑山县人民检察院指控被告人张某某、顾某犯销售假药罪，犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。鉴于二被告人系初犯，当庭认罪、悔罪，积极主动的上交违法所得同时积极缴纳罚金，可以对其二人从轻处罚。结合社区矫正机关的意见，对被告人顾某、张某某宣告缓刑对其所在社区没有重大不良影响，可以对其适用缓刑。禁止被告人顾某、张某某在缓刑考验期内从事药品生产、销售及相关活动。
根据《中华人民共和国刑法》第一百四十一条，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第七十二条第一款、第二款、第三款，第七十三条第二款、第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下：
一、被告人顾某犯销售假药罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金30000元；
(缓刑考验期自判决确定之日起计算,罚金已缴纳)
二、追缴被告人顾某违法所得15000元（已追缴）；
三、禁止被告人顾某在缓刑考验期内从事药品生产、销售及相关活动；
四、被告人张某某犯销售假药罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金9600元；
(缓刑考验期自判决确定之日起计算,罚金已缴纳)
五、追缴被告人张某某违法所得4800元（已追缴）；
六、禁止被告人张某某在缓刑考验期内从事药品生产、销售及相关活动。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省锦州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李 伟
代理审判员 郭 剑
人民陪审员 赵 亮
二〇一七年十一月二十一日
书 记 员 杨飞龙