广西壮族自治区柳江县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）江民初字第99号
原告柳州市恒达动力机械制造有限公司，住所地柳州市××工业××路××号。
法定代表人梁东育，该公司董事长。
委托代理人李海平，男，汉族，1970年10月12日生，柳州市恒达动力机械制造有限公司副总经理，住广西××鹅路××单××室，身份证号×××0078。
委托代理人全显群，女，汉族，1953年4月1日生，柳州市恒达动力机械制造有限公司法律顾问，住广西××城中区××路××单××室，身份证号×××0049。
被告刘送得，男，壮族，1987年3月26日出生，住广西柳江县进德镇××村屯××之二，公民身份证号码×××1913。
委托代理人韦成桃，柳江县第二法律服务所法律工作者。
原告柳州市恒达动力机械制造有限公司与被告刘送得劳动争议一案，本院于2012年12月31日立案受理后，依法组成由审判员韦旋丰担任审判长，人民陪审员韦清鸾和人民陪审员兰金枝参加的合议庭，于2013年2月25日公开开庭审理了本案。书记员覃欧芸担任记录。原告柳州市恒达动力机械制造有限公司的委托代理人李海平、全显群，被告刘送得及其委托代理人韦成桃到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告柳州市恒达动力机械制造有限公司诉称，一、柳州市恒达动力机械制造有限公司于2008年底成立，公司于2009年以来根据生产发展情况就在柳州市城市职业学院招聘网上公开招聘员工，刊登的招工信息就明确指出：“本公司用工依照《中华人民共和国劳动合同法》的有关规定，根据公司的具体情况，有固定期用工、非全日制用工、反聘用制用工等，由具体应聘者自由选择后联系公司面试、面议”。其中主要有两种用工形式（合同制用工、非全日制用工）。2010年8月18日公司通过法定程序制定的《柳州市恒达动力机械制造有限公司员工手册》第六页第五大条工作制度里有关对用工的管理规定“本公司员工实行合同制用工、非全日制用工，是根据《中华人民共和国劳动法》及《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，由公司与应聘者双方共同协商签订、或者口头约定（非全日制）后生效”。至今公司一直是以上两种用工制度为主。被告在网上看了招聘后，非常清楚有两种用工制度（合同全日制、非全日制），于2011年4月27日到公司经过面试、面议口头协商后其自愿选择暂时先做非全日制用工（其主要是不愿签合同，不想买保险），还有被告看中的是非全日制的工作只有约半天工作量，做完工可以回家做农活又适合年轻人休闲特点，于是被告选择了做非全日制的用工。根据公司规定所有用工都要先培训学习两天，学习《员工手册》、《职工学习培训资料》有被告本人填的非全日制表格为证，内容涉及生产面的技术、质量、安全，职业道德等，实际上岗时间4月29日，公司4月30日、5月1、2日休息，除去休息时间，在岗劳动不到10天，就是从4月27日到5月10日也不到半月时间。被告在4月27日到5月10日与公司存在非全日制劳动关系。5月10日由于被告未注意周围安全，不小心被架子砸对腰部受伤，当即被公司送往医院治疗，所有治疗费（含护理费）、当月工资公司已经支付。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三节第六十八条到第七十二条整章节里没有讲到非全日制用工要签劳动合同和买社保，因此就不能按签有固定期合同制条件来享受工伤待遇。二、国务院586号令《工伤保险条例》第三十七条第一款指出：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；第二款指出：“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”。法条指出的都是签订了固定期劳动、聘用合同交了社会保险的员工，而被告没有签定固定期劳动、聘用合同，只有口头约定的8天非全日制用工，不属于合同期内员工。《中华人民共和国劳动合同法》第六十九条指出：“非全日制用工双方当事人可以订立口头协议”。第七十一条指出：“非全日制用工双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工。终止用工，用人单位不向劳动者支付经济补偿”。被告受了伤，公司采取了及时救治并支付了所有费用等，已尽了应尽的社会责任，被告因伤离岗，非全日制用工关系自然结束，因此被告没有条件享受工伤条例的有关规定，更不存在享受三个一次性工伤待遇。三、原告（用人单位）没有违反《中华人民共和国劳动合同法》的有关规定。其一，用工之日起就与被告建立了非全日制用工关系，而《中华人民共和国劳动合同法》里没有指出非全日制要签合同买社保，非全日制用工双方还可以随时解除用工关系，不存在合同关系、不存在买社保，被告负了伤休息离岗那么非全日制劳动关系自动解除。其二，被告刘送得是自愿选择的用工关系，未受伤前从未提出要签劳动合同，用工关系成立时是双方自由协商、面议口头约定的，而口头约是《中华人民共和国劳动合同法》允许的，录用程序公开、公平属双方自愿定的。其三，原告（用人单位）对被告的伤情治疗是尽了应尽的义务和责任。四、被告目的在于不懂法律规定盲目要钱，伤好以后可以商量其后事宜，但是被告每次来公司谈话都采取阴暗的手法用录音笔偷偷录音，又采取对其谈话掐头去尾、断章取义的手段制作光碟，公司认为这是有目的不是解决问题的态度，使得问题越来越复杂久拖不解决，责任全在被告。原告的公司成立以来从未拖欠员工工资，由于企业近几年产量不饱和，非全日制用工制一直存在，主要是方便附近的农民工就业，也便于企业灵活管理。如果任由个别人无理取闹向公司大开取钱之口，公司是承受不了的，所以公司请求判令：一、被告于2011年4月27日至2011年5月10日与原告存在非全日制劳动关系。2011年5月11日以后与原告恒达动力机械制造有限公司不存在任何劳动关系。二、被告的工伤等级不能享受国务院586号令《工伤保险条例》里的相关工伤待遇。
原告柳州市恒达动力机械制造有限公司对其陈述事实在举证期限内提供的证据有：1、员工花名册（全日制、非全日制），拟证明用人单位长期以来，从2008年开始就有两种用工制度，符合法律规定；2、员工合同2份，拟证明全日制的合同工有固定的劳动合同，而非全日制是没有的，被告是非全日制的，所以没有签订合同；3、员工手册，议程、照片、签名，拟证明非全日制用工和全日制用工的制度按劳动合同法要求制定的，有相关公示，还有相关招聘用工制度；4、制度公示照片，拟证明员工手册已经公示过；5、被告的考勤、登记表，拟证明被告是非全日制用工；6、非全日制招聘、用工制度，拟证明非全日制用工制度按劳动合同法要求制定的；7、网上招聘信息全文，拟证明原告已经在网上公布了招聘信息，注明是非全日制用工；8、职工学习培训资料，拟证明被告已经经过了制度的学习；9、工伤认定通知书，拟证实根据法律，非全日制的用工与全日制用工工伤规定不同；10、劳动能力鉴定结论通知书，拟证明原告已按规定支付相关费用给被告；11、被告门诊病历，拟证明被告受伤。
被告刘送得辩称，原告捏造事实，混淆是非，原、被告没有存在口头约定的非全日制用工，表现在：从劳动关系确立到劳动仲裁裁决书看，根本没有谈到被告是非全日制用工的员工。原告诉称被告工作8天就自然解除合同没有法律依据，被告在工作期间受伤，原告不能辞退被告。柳江县劳动争议仲裁委员会根据《工伤保险条例》裁决，适用法律正确，请法院维持柳江县劳动争议仲裁委员会的裁决。
被告刘送得未在举证期限内提供相关证据。
经过开庭质证，被告对原告提供的证据4、7、9、10、11无异议，本院对上述当事人均无异议的证据予以确认。
被告对原告提供的证据1、2、3、5、6、8有异议，认为证据1系原告自己制作的，被告不予认可，证据2、3、6与本案无关，不能证实原告的目的，证据5不能证明被告是非全日制职工，且非全日制用工登记表系复印件，不予认可。本院认为，原告提交的以上证据，从证据的关联性、合法性、客观性等方面来看，本院不予采信。
综合全案证据，本院确认以下法律事实：原告柳州市恒达动力机械制造有限公司具备独立用工法人资格，被告于2011年5月10日在原告处工作受伤，被告受伤后向柳州市人力资源和社会保障局申请工伤认定，2012年6月8日柳州市人力资源和社会保障局作出认定被告受伤属于工伤，2012年6月28日经柳州劳动能力鉴定委员会鉴定被告伤残程度为拾级。被告于2012年10月8日向柳江县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，柳江县劳动争议仲裁委员会于2012年11月30日作出江劳仲委裁字（2012）第100号裁决书，裁决：一、原告支付被告7个月一次性伤残补助金11144元、8个月本人一次性工伤医疗补助金12736元、6个月一次性伤残就业补助金9552元；二、原告向被告支付伤残鉴定费658元、住院伙食费210元。原告不服该裁决，遂向本院提起诉讼，要求本院支持原告的诉请。
另查，被告2011年5月10日起至2011年5月23日期间在柳州市工人医院治疗，被告受伤治疗期间的医药费已由原告全部支付，原告未支付被告劳动能力鉴定费658元，原告未在规定的时间内对柳州市劳动能力鉴定委员会作出的柳劳工鉴字（2011）550号劳动能力鉴定结论通知书申请再次鉴定。
本院认为，关于非全日制用工问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第六十八条的规定，非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。本案原告提出双方为非全日制用工劳动关系，但原告未能提供被告在原告处工作每天不超过四小时，劳动报酬结算支付周期最长不超过十五日的相关证据，故原告的诉请，证据不足，理由不充分，本院不予支持。
被告系原告的员工，2011年5月10日在原告处上班时发生工伤事故，根据《工伤保险条例》第六十二条规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。依照《工伤保险条例》第三十七条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。根据广西壮族自治区实施《工伤保险条例》办法第二十四条的规定，职工被鉴定为十级伤残的，劳动者本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付8个月本人工资的一次性工伤医疗补助金和6个月本人工资的一次性伤残就业补助金。在本案中，原告未依法为被告缴纳工伤保险费导致被告无法享受工伤保险待遇，被告受伤后不在为原告提供劳动，其在申请仲裁时主张一次性就业补助金和一次性医疗补助金视为提出解除劳动关系。根据《工伤保险条例》第六十四条第二款规定，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资，本人工资高于统筹地区平均工资300%的，按照统筹地区平均工资300%计算；低于统筹地区职工平均工资60%，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。申请人2011年4月27日到被申请人处工作至2011年5月10日受伤，工作时间未到一年，月工资为1300元，故申请人的本人工资应按照2010年我区职工平均工资31842元的60%计算为1592元。因此原告应当按照《工伤保险条例》规定的十级伤残待遇支付被告一次性伤残补助金11144元（计算方法：7个月×1592／月=11144元），一次性工伤医疗补助金12736元（计算方法：8个月×1592／月=12736元），一次性伤残就业补助金9552元（计算方法：6个月×1592元／月=9552元），以上三项合计33432元。
根据《工伤保险条例》第三十条第四款，职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医的所需的交通、食宿费从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区规定。广西壮族自治区人民政府关于贯彻实施《工伤保险条例》（修订）有关问题的通知（桂政发（2011）73号）第二款规定，工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费标准为每人每天15元。联系本案，被告住院治疗14天，，原告应当按照每天15元支付被告住院伙食补助费210元。根据广西壮族自治区实施《工伤保险条例》办法第二十一条第（三）项规定，未参加工伤保险的，工伤职工的劳动能力鉴定费由用人单位承担。被告因工伤致残所支付的鉴定费658元，应由原告支付。
综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七十三条第一款第（三）项、第三款，《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十七条、第六十二条、第六十四条第二款，广西壮族自治区实施《工伤保险条例》办法二十一条第（三）项、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款的规定判决如下：
一、原告柳州市恒达动力机械制造有限公司在本案判决生效之日起十日内向被告刘送得支付一次性伤残补助金11144元、一次性工伤医疗补助金12736元、一次性伤残就业补助金9552元，以上三项合计33432元；
二、原告柳州市恒达动力机械制造有限公司在本案判决生效之日起十日内向被告刘送得支付伤残鉴定费658元、住院伙食费210元，以上两项合计868元；
三、驳回原告要求确认其与被告刘送得于2011年4月27日至2011年5月10日存在非全日制劳动关系的诉讼请求；
四、驳回原告柳州市恒达动力机械制造有限公司请求被告刘送得的工伤等级不能享受国务院586号令《工伤保险条例》里的相关工伤待遇的诉请。
本案受理费10元（原告已预交），由原告柳州市恒达动力机械制造有限公司负担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或递交上诉状正本一份，副本二份，上诉于柳州市中级人民法院，并预交上诉费。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 韦旋丰
人民陪审员 韦清鸾
人民陪审员 兰金枝
二〇一三年四月三日
书 记 员 覃欧芸