江苏省盐城市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）盐刑二终字第0017号
原公诉机关江苏省射阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）孙某，男，1976年1月1日生，汉族，射阳县人，初中文化，无业。因涉嫌犯合同诈骗罪，于2013年6月24日被刑事拘留，同年7月30日被逮捕。现羁押于射阳县看守所。
辩护人王都，江苏知本律师事务所律师。
射阳县人民法院审理射阳县人民检察院指控原审被告人孙某犯诈骗罪一案，于2013年11月29日作出（2013）射刑二初字第0122号刑事判决。原审被告人孙某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。盐城市人民检察院指派助理检察员高天文出庭履行职务，上诉人孙某及其辩护人王都到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2011年7月初，张某（另案处理）与王某、吴某（均已判刑）共同计议成立公司，实施银行承兑汇票贴现诈骗，为推卸责任，欲寻找一个患病的人担任法定代表人。后吴某将上述犯意告诉了被告人孙某，并让被告人孙某找其患有尿毒症的姑父葛某（已判刑）担任公司的法定代表人。被告人孙某明知吴某等人找葛某担任公司的法定代表人是为了实施银行承兑汇票贴现诈骗，在得到吴某事后不会亏待其的承诺后，便将葛某带至本县县城与吴某会面商谈成立公司，实施银行承兑汇票贴现诈骗，葛某表示同意。当月，葛某、吴某注册成立了盐城春锦建材有限公司（下称“春锦公司”），葛某任法定代表人，被告人孙某担任公司的驾驶员，专职接送葛某。
同年8月，被害人毕某、孙某乙持4500万元银行承兑汇票至春锦公司办理贴现，春锦公司通过委托江苏同越经贸发展有限公司（下称“同越公司”）在江苏江阴农村商业银行贴现出人民币（以下币种均为人民币）4259.88万元，同越公司在收取24.88万元手续费后，将余款4235万元汇至春锦公司帐户。张某、吴某等人将其中1800万元汇至被害人毕某、孙某乙提供的帐户，2200万元汇至张某任法定代表人的泰州三棵树园林绿化工程有限公司（下称“三棵树公司”）帐户，被张某、葛某、吴某、王某及被告人孙某等人私分。被告人孙某还提供自己的银行卡给吴某转帐使用。
案发后，侦查机关扣押葛某90万元、吴某15.26万元及春锦公司帐户234.94482万元，上列款项已发还被害人。
另查明，被告人孙某在案发后经朋友王某规劝到射阳县公安局经侦大队投案，交代了其参与吴某等人实施银行承兑汇票贴现诈骗犯罪的经过情况。
认定上述事实的证据有，被告人孙某及同案犯吴某、葛某、王某的供述、被害人毕某、孙某乙的陈述、证人程某、胡某、孙某甲、尹某、陈某、王某等人的证言、银行承兑汇票委托函、银行承兑汇票、江苏江阴农村商业银行贴现资料及泰州三棵树园林绿化工程有限公司帐单等书证、射阳县公安局接受刑事案件登记表、辨认笔录、扣押物品文件清单、医院诊断证明书及住院病案等。
原判认为，被告人孙某以非法占有为目的，隐瞒事实真相，故意骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪，且系共同犯罪。被告人孙某犯罪后投案自首，并当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十四条的规定，判决：一、被告人孙某犯诈骗罪，判处有期徒刑十年三个月，并处罚金人民币四十万元。二、本案所涉赃款继续予以追缴，还发被害人。
上诉人孙某的上诉理由及其辩护人的辩护意见：1、孙某在本案中除联系葛某和为葛某开车外，没有实施诈骗犯罪的实行行为，在共同犯罪中仅处于从属地位，系从犯。2、吴某汇到孙某银行卡中的190万元，孙某已根据吴某的要求给葛某150万元、给吴某33.5万元，孙某仅得到6.5万元。3、孙某在案发后主动到公安机关投案，如实供述自己的犯罪事实，系自首。综上，请求法庭对孙某从宽处理。
出庭检察员发表出庭意见认为，1、原判认定孙某犯诈骗罪的事实清楚，证据确实充分。2、孙某在共同犯罪中的地位和作用相对其他同案犯较小，可以认定为从犯。3、相关证人证言证实孙某已将60万元交给葛某，故该款应从孙某分得赃数额中减去，其他有关赃款的辩解与事实不符。综上，建议法院对孙某酌情从宽处罚。
经二审审理查明的主要犯罪事实和证据与一审相同，相关证据均经一、二审庭审举证、质证，其来源合法，内容真实，且相互印证，本院予以确认。
关于上诉人孙某及其辩护人提出孙某系从犯的上诉理由及辩护意见，经查：孙某在共同犯罪中仅根据吴某的安排联系葛某、开车接送葛某以便诈骗活动顺利实施，未参与诈骗犯罪的策划、与被害人接触、欺骗、搪塞等具体诈骗犯罪实行行为，其在整个诈骗犯罪中起次要和辅助的作用，应当认定为从犯。
关于上诉人孙某及其辩护人提出的孙某仅从吴某处分得6.5万元的上诉理由及辩护意见。经查，葛某在侦查机关对是否收到孙某150万元的供述前后不一，且其供述有七、八十万元赃款在记不清地点的高速路口附近赌博输掉不具有可信性。孙某供述曾在吴某某的陪同下将60万元放在包里送给葛某，该供述与吴某某关于曾与孙某一起将一只包送给葛某的陈述基本吻合，应当认定孙某已将60万元送给葛某。孙某关于将90万元交给葛某的辩解，无相关证据证实；关于将33.5万元交给吴某的辩解得不到吴某的证实。
本院认为，上诉人孙某以非法占有为目的，隐瞒事实真相，故意骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。本案系共同犯罪，孙某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当对其减轻处罚。原审法院未认定其为从犯不当，应予纠正。孙某在案发后主动至公安机关投案，并如实供述犯罪事实，系自首，可以从轻处罚。孙某及其辩护人提出从犯的辩解及辩护意见，出庭检察员的出庭意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持江苏省射阳县人民法院（2013）射刑二初字第0122号刑事判决第二项，即“本案所涉赃款继续予以追缴，发还被害人。”；
二、撤销江苏省射阳县人民法院（2013）射刑二初字第0122号刑事判决第一项，即“被告人孙某犯诈骗罪，判处有期徒刑十年三个月，并处罚金人民币四十万元。”；
三、上诉人（原审被告人）孙某犯诈骗罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币二十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年6月24日起至2021年6月23日止。罚金限在本判决生效后一个月内缴纳。）
本判决为终审判决。
审判长 李留霞
审判员 王劲梅
审判员 陈 斐
二〇一四年四月三十日
书记员 徐小龙
附录法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘留或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。