贵州省贵阳市花溪区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）花刑再字第02号
原公诉机关：贵阳市小河区人民检察院。
原审被告人钟某，原系民检察院干警。
贵阳市原小河区人民检察院指控原审被告人钟某犯赌博一案，贵阳市原小河区人民法院于2012年3月26日作出（2011）筑小法初字第123号刑事判决。该判决发生法律效力后，原审被告人钟某于2012年12月26日以原判认定事实不清，程序违法，特向原审法院提起再审申请。因小河区与花溪区合并，贵阳市中级人民法院于2013年7月24日指定由我院审查。经我院审查后发现，该案量刑明显不当。并于2014年7月7日依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。贵阳市花溪区人民检察院指派检察员杭进出庭履行职务，原审被告人钟某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定：
（一）、2006年9月至2008年3月，犯罪嫌疑人潘明华（另案处理）伙同其妻尚兴巧（另案处理）在开阳县城关镇金都花园B-2栋一单元住房一楼C号其家中以打麻将和赌“哈幺大”的方式聚众赌博。被告人钟某长期在此参赌，为获取非法利益，其借给蔡计刚（另案处理）4万元，由蔡计刚向陈星、周玲、黄英、陈小惠等人提供赌资进行赌博。
（二）、2008年4月，被告人钟某为非法获取经济利益，伙同潘明华、姚安福（另案处理），合伙在开阳县城关镇南江花园5栋2单元404号姚安福家中聚众赌博。该赌博采用扑克以打“哈幺大”（铺金花）的方式进行赌博，100元打底，1000元封顶，由钟某、潘明华、姚安福相互邀约参赌人员周玲、刘国群、陈祖荣、陈星、穆知恩、黄英、陈小惠、王亚军、张学军等人去进行赌博，约定获利3人均分。参赌人员每人每次抽100元水钱，每天抽2-3次，由姚安福的妻子杨丽负责保管水钱，潘明华的妻子尚兴巧管账。开设期间，钟某等人通过抽头共非法获利近20000元，除去各种开支，钟某、潘明华、姚安福各非法获利5000余元。
（三）、2008年5月初，被告人钟某为非法获取经济利益，伙同潘明华、姚安福，继续合伙在开阳县南江花园4栋3单元102号刘儒江家聚众赌博。该赌场采用扑克以打“哈幺大”（铺金花）的方式进行赌博，100元打底，1000元封顶，参赌人员有钟某、潘明华及姚安福、周玲、刘国群、陈祖荣、陈星、穆知恩、黄英、陈小惠、王亚军等人。钟某、潘明华、姚安福向参赌人员每人每次抽100元的水钱，每天抽水2-3次，潘明华的妻子尚兴巧负责管钱、管账，开设20余天，共非法抽头获利20000余元。除去各种开支，钟某、潘明华及姚安福各非法获利5000余元。
上述事实，有被告人供述、证人蔡某某、姚某某、杨某某等人的证言、现场勘验笔录、贵州省修文县人民检察院修检刑不诉（2010）第3号不起诉决定书、相关书证等证据证实，足以认定。故依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条之规定，以被告人钟某犯赌博罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币五千元。
经再审查明：（一）、2006年9月至2008年3月期间，被告人潘明华（免予刑事处罚）伙同其妻尚兴巧（已判处缓刑）在开阳县城关镇金都花园B-2栋一单元住房一楼C号其家中以打麻将和赌“哈幺大”的方式聚众赌博。被告人钟某在此参赌，为获取非法利益，其借给蔡计刚（已判刑）4万元，由蔡计刚向陈星、周玲、黄英、陈小惠等人提供赌资进行赌博。
（二）、2008年4月，被告人钟某为非法获取经济利益，伙同潘明华、姚安福（另案处理），合伙在开阳县城关镇南江花园5栋2单元404号姚安福家中聚众赌博。该赌博采用扑克以打“哈幺大”（铺金花）的方式进行赌博，100元打底，1000元封顶，由钟某、潘明华、姚安福相互邀约参赌人员周玲、刘国群、陈祖荣、陈星、穆知恩、黄英、陈小惠、王亚军、张学军等人去进行赌博，约定获利3人均分。参赌人员每人每次抽100元水钱，每天抽2-3次，由姚安福的妻子杨丽负责保管水钱，潘明华的妻子尚兴巧管账。开设期间，钟某等人通过抽头共非法获利近20000元，除去各种开支，钟某、潘明华、姚安福各非法获利5000余元。
（三）、2008年5月初，被告人钟某为非法获取经济利益，伙同潘明华、姚安福，继续合伙在开阳县南江花园4栋3单元102号刘儒江家聚众赌博。该赌场采用扑克以打“哈幺大”（铺金花）的方式进行赌博，100元打底，1000元封顶，参赌人员有钟某、潘明华及姚安福、周玲、刘国群、陈祖荣、陈星、穆知恩、黄英、陈小惠、王亚军等人。钟某、潘明华、姚安福向参赌人员每人每次抽100元的水钱，每天抽水2-3次，潘明华的妻子尚兴巧负责管钱、管账，开设20余天，共非法抽头获利20000余元。除去各种开支，钟某、潘明华及姚安福各非法获利5000余元。
再审中，公诉机关提出建议对本案作出公正、公平的判决。
上述事实，有下列证据予以证实：
原审公诉机关提交的证据：
1、证人蔡计刚的证言：2007年底，我在潘明华家赌场上放高利贷给赌钱的人，我同别人合伙借了10万元来放高利贷。
2、证人尚兴巧的证言：我们在杨丽家开了一个多月赌场，共抽水3万多元。在刘儒江家开设赌场时，我和钟某、杨丽共抽水三万多元。
3、证人潘明华的五次证言：①从2006年9月至2008年2月在我家开麻将馆及玩哈幺大。②2008年4月份的时候，尚兴巧和杨丽在开阳南江花园杨丽家一起开设赌场，这个赌场主要就是打“哈幺大”。③2008年2月份赌场开设在杨丽家的一天，杨丽、李华强、周玲、黄英、钟某和我，也是用扑克牌玩“哈幺大”赌博，打100元的底，500元封顶。④2006年到2008年的4月我和我爱人尚兴巧在位于开阳县金都花园C栋一单元2楼的家中开设赌场，赌博的方式慢慢发展到打“哈幺大”。蔡计刚父子，蔡峰、李相建、李光奇、曾仪等社会上的人，还有刘国群等也是在赌场放高利贷，另外我还听说钟某也找有这些社会上的人在帮她放高利贷。⑤在刘儒江家那里的赌场是钟某、杨丽、尚兴巧合伙开的，后来陈祖荣好像也参与的，他们平均分的，尚兴巧保管水钱，杨丽记账。
4、证人姚安福的证言：2008年4月，潘明华夫妇和我商量在我家开赌场，在潘明华家赌场有蔡计刚父子、李相建、李光奇、潘明华等人在赌场上放高利贷，我从蔡计刚处借了2.8万元钱，从李相建处借了2万元。
5、证人杨丽证言：2008年4月，姚安福、潘明华、钟某约人到我家里赌博，20天左右抽了将近2万元。后来场子又搬到南江花园4栋一楼，也是由姚安福、钟某、潘明华合股，在那里开了个把月，总的抽水2万余元。
6、被告人钟某的第一供述：在2008年一、二月份的样子，在尚兴巧家打过麻将，后面有很多社会上的人参杂到尚兴巧家的茶馆里面来以后，我们后面才参加打了“金花”。
第二次供述：2008年3月底，接到杨丽的电话：“我们在我家已经打起了（指打哈幺大），你来我家这里打嘛。”当天晚上我吃完晚饭以后就来到南江花园4楼的姚安福家中，我到了后杨丽就对我说：“我和尚兴巧已经把场子开起了，你来和我们一起，到时候抽的水钱我们也算你的一份”。当时我说：“只要我手气好，多赢点钱，要不要水钱都是小问题”。但我还是同意了和杨丽、尚兴巧一起搞这个赌场，在赌场里面平时抽水的钱和帐都是尚兴巧和杨丽在管。赌场上人少的时候打50元的捉鸡麻将不抽水钱，如果有五六个人就开始打“哈幺大”，开始打50元的底，500元封顶，打了四五天又打100元的底，1000元封顶，打多大的底就抽多少水钱，后杨丽算下来说是我应该分得5000余元。
第三次供述：2008年春节前后这段时间，当时我在金都花园潘明华家家中开设的赌场上用扑克玩“哈幺大”赌钱，当时我赢了几万（具体是几万我现在记不清楚）元钱时，蔡计刚见我赢钱了，就找我借钱在赌场上放高利贷，并讲在一星期左右还我，我因赢钱就给了2万元给蔡计刚在赌场上放高利贷。
第四次供述：2007年底，从我们开始到潘明华家赌哈幺大后，蔡峰、方超、程良静、蔡计刚、曾仪等十来人相继到潘明华家来放高利贷给参赌人员赌博，有时方超、蔡峰也参与赌钱，方超和蔡峰用于放高利贷的钱都是何菊建拿的，具体拿了多少我不太清楚。
对上述证据，公诉机关、原审被告人对原审提交证据均无变更和补充。并经庭审质证，证据来源合法，内容客观真实，证据间能相互印证，可以作为本案的定案依据。
本院认为，原审被告人钟某身为国家工作人员，为牟取非法利益，伙同他人聚众赌博，其行为已触犯刑法构成赌博罪，公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院依法予以确认。庭审中原审被告人钟某辩解“本案中第一桩借钱和第二、第三桩没有直接联系；第二、三桩系连续的过程，同时本案系共同犯罪，其在犯罪过程中起次要作用”，经查，本案有原审提交的证人证言及原审被告人钟某的供述，均可证实原审被告人钟某为牟取非法收入伙同他人聚众赌博，并为他人提供赌资，在参赌中共获渔利数额达1万余元。本案系共同犯罪，原审被告人钟某所起的作用地位与他人相当，不予区分主从。故对其辩解本院不予采信。鉴于被告人钟某犯罪情节轻微，原审对其量刑过重，应予改判。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条：“以盈利为目的，聚众赌博、开设赌场或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金”、第三十七条：“对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚……”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百七十五条第二款：“经审查，具有下列情形之一的，应当根据刑事诉讼法第二百四十二条的规定，决定重新审判：（六）量刑明显不当”的规定，判决如下：
一、撤销贵州省贵阳市小河区人民法院（2011）筑小法刑初字第123号刑事判决书；
二、原审被告人钟某犯赌博罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省贵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 叶湘清
代理审判员 张 然
代理审判员 张 彪
二〇一四年七月十七日
书 记 员 杨兰兰