福建省泉州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）闽05民终5441号上诉人（原审原告）：任惠芳，女，1977年11月24日出生，汉族，住福建省惠安县。委托诉讼代理人：陈翔雁，男，1967年10月3日出生，汉族，住福建省泉州市洛江区。被上诉人（原审被告）：庄志鹏，男，1978年10月30日出生，汉族，住福建省惠安县。委托诉讼代理人：姚岑，上海保诚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：上海豪华建筑装璜有限公司，住所地上海市青浦区胜利路588号5幢1层L区172室。法定代表人：庄炳南，该公司执行董事。被上诉人（原审被告）：庄炳南，男，1953年9月1日出生，汉族，住上海市松江区泗泾镇鼓浪路***弄*号***室，现住福建省惠安县。上诉人任惠芳因与被上诉人庄志鹏、上海豪华建筑装璜有限公司（下称豪华装璜公司）、庄炳南债权转让合同纠纷一案，不服福建省惠安县人民法院（2016）闽0521民初5443号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人任惠芳的委托诉讼代理人陈翔雁、被上诉人庄志鹏的委托诉讼代理人姚岑到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人任惠芳上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：一审判决认定事实不清，证据不足。第一利息计算有误：其请求的是从借款之日算利息，而不是从2015年8月15日签订协议书之日计算利息。按照法律规定，第一笔2014年5月4日100万元借款，少算利息18个月11天，少算利息为36万7千元，第二笔2014年11月15日100万元借款，少算利息9个月，少算利息为18万元，对于第3、4、5笔借款本金之和为165.4万元，到2015年8月15日抵扣任剑锋欠庄志鹏上海钿建物业转让款79.5万元，尚欠本金85.9万元，利息计算至2015年8月15日共欠104495.66元。此项结算在2015年8月15日签订的《协议书》中得到确认。这项结算中少算利息104495.66元。共少算利息651495元。第二、关于上海亲情酒店股权转让问题，只是签订了股权转让协议，未办理公司变更登记和工商变更登记，该股权转让未发生法律效力，庄志鹏是恶意转让。且上海亲情酒店原股东于2016年12月2日将此酒店转让给胡明兴，就算股权转让协议有效，也已无法履行，没有实际意义，不能认定庄志鹏已还款30万元。现一审法院认定庄志鹏已还款30万元，其还要再另行诉讼，增加法院及各方当事人诉累，追究被上诉人庄志鹏股权不能过户的违约责任。二、一审判决曲解法律，在适用法律上存在错误。司法的目的之一就是使不确定的法律关系明确化，法律的目的在于定纷止争，并且根据法律的公平原则要兼顾各方当事人的合法权益，尽最大努力实现社会的公平、正义。在本案中，豪华装璜公司是一人公司，庄炳南现在是豪华装璜公司唯一投资人（股东），是否承担责任，庄炳南要出庭举证证明公司财产与其个人财产没有混同，而庄炳南未答辩、也未出庭，法庭判决免除其连带责任，可见一审法院偏袒被上诉人庄炳南的行为是十分明显，不能叫人心服。被上诉人庄志鹏辩称，一审法院对于案件事实已经查明，并不存在利息计算错误，其不同意任惠芳的上诉请求，请求驳回上诉，维持原判。被上诉人豪华装璜公司、庄炳南未到庭也未提供书面答辩意见。任惠芳向一审法院起诉请求：一、解除任惠芳与庄志鹏、豪华装璜公司签订的《协议书》。二、庄志鹏、豪华装璜公司共同向任惠芳偿还借款2859000元，并自借款之日起至实际还款之日止按月利率2%计付利息。三、庄炳南对上述借款承担连带保证责任。一审法院认定事实：豪华装璜公司系经工商注册登记机关登记的有限责任公司（国内合资），其法定代表人为庄炳南。2014年5月4日，庄志鹏出具借条1份交任惠芳收执，载明：庄志鹏因需向任剑锋借款100万元，双方约定借款期限为一个月，月利率3%。如逾期还款，第二个月开始按月利率3.5%计付利息，第三个月开始按月利率4%计付利息。利息须于每个月的月初缴纳。借款及还款日期以实际汇入指定账户的日期为准。利息和本金的指定汇入账号：户名：任剑锋，开户行：泉州市建设银行营业部，账号：43×××28。借款的指定汇入账号：户名：庄志鹏，开户行：浙江泰隆商业银行上海市松江支行，账号：62×××10。同日，任剑锋通过转账支付给庄志鹏借款100万元。2014年11月15日，庄志鹏出具借款条1份交任惠芳收执，载明：庄志鹏因需向任剑锋借款100万元，双方约定月利率3%，即3000元，按月（每月15日）付息，逾期利息即当月利息计入借款本金。如接到要求其还款的相关通知后一个月内还款，且超期时间利息在原利息基础上增加20%，并按月支付利息。如有任何违约，按利息比例支付利息及另行支付总借款15%的违约金。借款期限未满一个月即按一个月计息，利息汇入指定账户：户名：任剑锋，开户行：中国建设银行泉州分行，账号：43×××28。本人愿以等额资产、股权等作为担保。庄志鹏确认在本借款条签署之日已全额收到上述借款。2014年5月15日，任剑锋通过转账支付庄志鹏借款70万元。2014年10月15日，任剑锋通过转账支付庄志鹏豪华投资平台世贸宁波北仑项目投资款30万元。2014年10月24日，任剑锋通过转账支付庄志鹏借款25万元。2014年10月31日，任剑锋通过转账支付庄志鹏豪华装璜公司借款25万元。2014年11月27日，豪华装璜公司出具借款条1份交任惠芳收执，载明：豪华装璜公司因需向福建省方方投资管理有限公司（简称方方投资公司）借款80万元，由借款指定账号：户名：任剑锋，开户行：中国建设银行泉州分行，账号：43×××28，汇入指定收款账号：户名：庄志鹏，开户行：工商银行上海松江钢材城支行，账号：62×××71。定于2015年2月10日还清。还款方式由原收款账号返还至汇出账号为凭，结合汇款凭证，以到期日期为准。月利率2%计息，如到期无法还款，超期还款时间最长不得超过三个月，且超期时间利息在原利息基础上增加20%，并按月支付利息。如有任何违约，按利息比例支付利息及另行支付总借款15%的违约金。本人愿以等额资产、股权等作为担保。豪华装璜公司确认在本借款条签署之日已全额收到上述借款。2014年11月27日，豪华装璜公司出具借款条1份交任惠芳收执，载明：任剑锋通过转账支付庄志鹏上海豪华装璜公司借款20万元。2014年12月4日，豪华装璜公司因需向方方投资公司借款20万元，指定的出借账户和收款账户、还款日期、还款方式、利息的计付、违约金及担保约定均与2014年11月27日的借款约定一致。2015年1月31日，庄志鹏、豪华装璜公司与方方投资公司签订《借款合同》1份，载明：方方投资公司向庄志鹏提供借款654000元用于受让股权。借款期限三个月，自2015年2月1日起至2015年5月1日止。方方投资公司同意在双方股权转让协议及本合同签订后当日内将股权转让款转为借款提供给庄志鹏，庄志鹏收到方方投资公司的借款的同时应出具借据。借款期限内，按月利率0.6%计付利息，即月利息3924元。豪华装璜公司为庄志鹏的上述借款提供保证担保。豪华装璜公司出具《担保保证书》1份，其承诺愿为《借款合同》提供无条件、不可撤销的连带责任保证。保证范围包括借款本金、利息等其他费用及债权人实现债权的费用。保证期间为《借款合同》项下借款人的借款到期后二年。2015年2月4日，庄志鹏出具借据1份，载明：兹收到方方投资公司根据编号为FFJ002的《借款合同》向本人提供的借款654000元，本人保证按上述《借款合同》的约定还本付息。2015年8月15日，任惠芳、任剑锋、庄志鹏、豪华装璜公司、方方投资公司签订《协议书》1份，载明：庄志鹏、豪华装璜公司未能如期清偿其对任剑锋及方方投资公司的借款及欠款等债务：（1）庄志鹏截至2015年8月15日向任剑锋借款本金200万元及利息欠款602166.67元，均已过还款期限，庄志鹏尚未还款。（2）豪华装璜公司承建的世贸春晓工程项目向方方投资公司借款本金100万元及豪华装璜公司的股权受让款转为方方投资公司借款本金654000元，共计1654000元-795000元=859000元（2015年2月1日扣回2014年11月位于上××××物业10%原股份转让款计795000元）及利息欠款104495.66元，均已过还款期限，豪华装璜公司未还款。经任惠芳、庄志鹏同意：（1）将上述债权由原债权人方方投资公司转让给任惠芳，任惠芳依法享有此债权；将上述债务由原债务人豪华装璜公司转让给庄志鹏，庄志鹏依法偿还此债务。（2）将上述债权由原债权人任剑锋转让给任惠芳，任惠芳依法享有此债权。为明确当事人的权利、义务，依据我国合同法、担保法等有关法律、法规规定，当事人平等协商一致，订立本协议。第一条庄志鹏确认截至2015年8月15日止共欠原告款项合计3565662.33元，其中，借款本金2859000元，利息欠款706662.33元。第二条庄志鹏现同意确认上述总欠款项为借款，借款事实清楚明确无争议，本协议拟定为确定庄志鹏的还款义务。总借款为356万元。任惠芳与庄志鹏达成如下还款协议：（1）本协议签订之日起15个月即2016年11月15日止还清借款本金。借款自2015年8月16日起以2859000元为基数、按月利率1.8%计息并按月支付利息，即51462元/月。如到期未还清总借款，即自2015年8月15日起以借款本金356万元为基数、按月利率3%计息。（2）庄志鹏应将上述款项汇入原告指定账户：户名：任惠芳，开户行：民生银行泉州分行，账号62×××99。第三条豪华装璜公司同意为庄志鹏的上述款项提供连带责任保证，保证期间至债务履行完毕之日止，或为本协议签订之日起15个月时止，以期限长者为准。（1）保证担保范围包括债权人所提供的借款本金、利息、违约赔偿金、其他有关费用及债权人实现债权的费用等（包括但不限于诉讼费、执行费、拍卖费等费用）。双方同时还对违约责任、争议的解决做了进一步约定。注：原债权人任剑锋、方方投资公司共同确认将本协议约定之债权转让给任惠芳，并认可本协议所约定的内容。原债务人豪华装璜公司确认将本协议约定之债权转让给庄志鹏，并认可本协议所约定的内容。2016年1月11日，福建省方圆投资管理有限公司（简称方圆投资公司）与庄志鹏、福建八零九零有限公司（简称八零九零公司）及目标公司上海亲情酒店有限公司（简称亲情酒店公司）、八零九零酒店公司签订《股权转让协议书》1份，载明：各方经友好协商，就新宋江店、荣乐店以下的股权转让（以庄志鹏债务抵偿）相关事宜达成如下协议：1、庄志鹏分别将持有的荣乐店股份5%按30万元、新松江店股份10%按65万元，共计95万元（该转让价包括2015年7月1日起经营产生的未分配利润）转让给方圆投资公司，以抵偿庄志鹏对方圆投资公司的借款及欠款。2、股权转让价格、支付方式及支付期限：合同签订生效即以庄志鹏债务抵偿等额转让，视为支付。3、庄志鹏、八零九零公司保证所转让给方圆投资公司的股权是庄志鹏在目标公司八零九零酒店公司（即新松江店）、亲情酒店公司（即荣乐店）的真实性出资及足额到资，并由八零九零公司代持的合法拥有的股权，庄志鹏拥有完全的处分权。庄志鹏保证对所转让的股权，没有抵押、质押或担保，并免遭第三人的追索，否则由此引起的全部责任由庄志鹏承担。庄志鹏与八零九零公司、目标公司之间若存在债权债务关系亦由庄志鹏承担，与任惠芳无关。八零九零公司的法定代表人胡明田同意为庄志鹏持有的上海八零九零酒店投资款足额到资所涉及款项提供连带保证人承担连带偿还责任。4、本协议生效且方圆投资公司按照本协议约定股权转让后即可获得股东身份，方圆投资公司按照本协议约定生效后依法办理公司股东、股权、章程修改等相关变更登记手续，应由目标公司办理，被告庄志鹏、八零九零公司应给予积极协助或配合，变更登记所需费用由方圆投资公司承担。5、本协议签订后，方圆投资公司按其在公司股权比例享受股东权益并承担股东义务，庄志鹏、八零九零公司的股东身份及股东权益丧失。6、违反上述条款均视为违约，违约一方承担全部违约损失。7、如有一方违约，本合同自动解除。8、本协议以各方签字之日起生效。2015年12月，庄志鹏出具《还款计划书》1份，载明：庄志鹏于2015年7月1日已把八零九零酒店公司、亲情酒店公司的股权折成95万元还款，于2016年春节前还款30-50万元，于2016年7月还清所欠余款的50%（本金），于2017年春节前还清所欠余额。2016年5月8日，庄志鹏出具《还款计划备忘录》1份，载明：其承诺于2016年5月开始每季度向任剑锋归还借款本金不少于10万元（季度头付）。2016年12月2日，八零九零公司、方圆投资公司、上海卢钦国际贸易有限公司（简称卢钦贸易公司）和胡兴明签订《股权转让协议书》1份，载明：八零九零公司、方圆投资公司、卢钦贸易公司简称出让三方……胡兴明简称受让方……2、出让三方持有亲情酒店公司的100%股权。现愿将其持有的该公司100%的股权转让给受让方，受让方同意受让公司的100%股权。出让三方保证该公司无对外担保、贷款、借款、抵押等情况。……2.1、八零九零公司持有55%股权，转让股权转让总价款为1375000元。……C受让方首付八零九零公司股权转让价款19995元汇入以下账户：户名：任惠芳；账户：62×××99；开户行：民生银行泉州分行（作为八零九零公司的法定代表人胡明田代庄志鹏偿还任惠芳的欠款，以实际转账金额为准）。方方投资公司与庄志鹏签订《股权转让协议书》1份，载明：方方投资公司同意将其所持有的豪华装璜公司20%的股权转让给庄志鹏，庄志鹏同意受让。方方投资公司拥有的股权转让给庄志鹏作价共计654000元，庄志鹏同意以此总价受让该股权。庄志鹏同意在本协议签订后于2015年5月1日前支付方方投资公司654000元。庄志鹏同意在本协议签订时将股权转让款转为借款，签订《借款合同》并出具借款单据，同时由豪华装璜公司提供担保并出具担保书。借款单据、《借款合同》及借款担保书为本协议的附件，与本协议具有同等法律效力。在庄志鹏未全额支付本协议所有款项前，方方投资公司仍完全拥有以上转让股权的处置权。与本合同有效性、履行、违约及解除等有关争议，各方应友好协商解决。如协商不成，则任何一方均可申请仲裁或向洛江区人民法院起诉。任惠芳与庄志鹏共认庄志鹏于2016年1月11日通过股权转让作还款65万元，于2016年2月5日还款5万元，于2016年5月11日还款2万元，于2016年12月3日还款19995元，于2017年1月25日还款8万元，计819995元。2016年9月2日，任惠芳提出财产保全申请，法院于同日作出(2016)闽0521民初5443号民事裁定，查封庄志鹏（与张素香共有）名下的位于上海市××浪路××室房产（房地产权证号：松20060301**）。期限为三年。一审法院认为：任惠芳与庄志鹏之间存在定期有息借贷关系，事实清楚，应予认定。庄志鹏经任惠芳起诉催告仍未能还款，应承担逾期还款的民事责任。本案借款期限已届满，任惠芳请求解除其与庄志鹏签订的借款协议已无必要，但请求庄志鹏偿还借款2859000元，并自2015年8月15日起至实际还款之日止按月利率2%计付利息，依据和理由充分，应予支持。庄志鹏已偿还利息计1119995元，应予抵扣。豪华装璜公司为上述借款提供连带责任保证，任惠芳请求其共同承担还款责任，于法无据，不予采纳。豪华装璜公司承担保证责任后，有权向庄志鹏追偿。庄炳南作为豪华装璜公司的法定代表人，其履行职务行为所产生的法律后果应由豪华装璜公司承担。故任惠芳主张庄炳南对豪华装璜公司的上述债务承担连带责任保证，理由和依据不足，不予支持。庄炳南经法院合法传唤，无正当理由拒不到庭，依法缺席审理和判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条第（二）款、《中华人民共和国民法通则》第四十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、庄志鹏应于本判决生效之日起十日内偿还任惠芳借款2859000元，并按年利率24%计付自2015年8月15日起至还款之日止的利息(应扣除已付利息计1119995元；二、豪华装璜公司对庄志鹏的上述借款本息承担连带清偿责任。其承担保证责任后，有权向庄志鹏追偿；三、驳回任惠芳的其他诉讼请求。案件受理费32713元、财产保全受理费5000元，均由庄志鹏、豪华装璜公司负担。二审审理中，双方当事人对一审判决查明的事实均无异议，本院依法予以确认。二审期间，各方当事人均未提供新证据。本院认为：《协议书》系各方当事人就此之前已经产生的债权债务的转让进行重新约定，该《协议书》确认截至2015年8月15日止庄志鹏共欠任惠芳本金2859000元、利息706662.33元，原审判令本案的利息计算应从《协议书》确定的2015年8月15日计起，至实际还款之日止，按月利率2%计付并无不当。庄志鹏将其持有的亲情酒店公司5%股权作价30万元转让给方圆投资公司时，作为该公司股东之一的卢钦贸易公司并未明确表示放弃优先购买权，且2016年12月2日亲情酒店公司的三股东已与胡兴明达成《股权转让协议书》，把亲情酒店公司的所有股权全部转让给胡兴明，因此，即使任惠芳与庄志鹏该5%的股权转让有效，也已履行不能。故庄志鹏持有的亲情酒店公司5%股权无法再作价30万元抵偿债务。审理中庄志鹏、任惠芳共认庄志鹏还于2016年1月11日通过股权转让作价还款65万元，于2016年2月5日还款5万元，于2016年5月11日还款2万元，于2016年12月3日还款19995元，于2017年1月25日还款8万元，可见，庄志鹏已偿还款项计819995元。因双方对本金和利息的偿还顺序未作约定，应按照先息后本的顺序计算，故均应认定为偿还利息。原审对该部分的事实认定有误，应予纠正。上诉人任惠芳的该部分上诉请求合理合法，予以支持。豪华装璜公司自愿对《协议书》项下的债权债务转让提供连带责任保证担保，因该公司系一人公司，庄炳南是该公司唯一的投资人，且庄炳南也未提供证据证明公司财产与个人财产不存在混同，故任惠芳主张庄炳南承担连带责任的理由成立，予以支持，原审该部分认定有误，予以纠正。综上，任惠芳的上诉请求部分成立，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销福建省惠安县人民法院（2016）闽0521民初5443号民事判决；二、被上诉人庄志鹏应于本判决生效之日起十日内偿还上诉人任惠芳借款2859000元，并按年利率24%计付自2015年8月15日起至还款之日止的利息（应扣除已付利息计819995元）；三、被上诉人上海豪华建筑装璜有限公司、庄炳南对被上诉人庄志鹏的上述借款本息承担连带清偿责任。其承担保证责任后，有权向被上诉人庄志鹏追偿；四、驳回任惠芳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费32713元，任惠芳负担10313元，庄志鹏、上海豪华建筑装璜有限公司、庄炳南共同负担22400元，财产保全受理费5000元由庄志鹏、上海豪华建筑装璜有限公司、庄炳南共同负担；二审案件受理费32713元，由任惠芳负担10313元，庄志鹏、上海豪华建筑装璜有限公司、庄炳南共同负担22400元。本判决为终审判决。审判长  黄海清审判员  王一平审判员  陈美雅二〇一七年十月三十一日书记员  赖俊杰引用的法律规定：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。