福建省漳州市龙文区人民法院民 事 判 决 书（2017）闽0603民初1254号原告：垫富宝投资有限公司，住所地河北省邢台市新河县新兴街东侧，统一社会信用代码：9113053030821104XL。法定代表人：耿君彩，该公司总经理。委托诉讼代理人：许世鸿，福建簪华律师事务所律师。被告：东山县铜陵镇陈燕芳食杂店，经营场所福建省东山县铜陵镇文峰街工业园***号。经营者：陈燕芳，女，1977年12月17日出生，汉族，住福建省东山县。被告：陈燕芳，女，1977年12月17日出生，汉族，住福建省东山县。原告垫富宝投资有限公司（以下简称：垫富宝公司）与被告东山县铜陵镇陈燕芳食杂店（以下简称：燕芳食杂店）、陈燕芳合同纠纷一案，本院于2017年5月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告垫富宝公司的委托诉讼代理人许世鸿到庭参加诉讼。被告燕芳食杂店、陈燕芳经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。垫富宝公司向本院提出诉讼请求：1.判令燕芳食杂店偿还垫富宝公司垫付本金29768.41元；2.判令燕芳食杂店向垫富宝公司支付违约金2976.84元；3.判令燕芳食杂店支付延迟履行违约金714.24元（按欠款额乘以日千分之一计算，时间自欠款之日起至2017年5月13日，并继续支付至实际付款之日止）；4、判令陈燕芳对燕芳食杂店的还款义务承担连带清偿责任；5、判令案件受理费、公告费、保全费、鉴定费等诉讼费用及垫富宝公司为追偿欠款而支付的律师费或其他费用由燕芳食杂店、陈燕芳共同承担。事实与理由：垫付宝由垫富宝公司推出，为买方会员购车、修车、加油、换件、物流等提供垫付消费款服务，以缓解其资金压力。企业在垫付宝网站（网址为××）注册垫付宝会员后，网站自动为该会员生成一个专属唯一的垫付宝卡号（又称垫付卡号），垫付宝卡号是会员在垫付宝网站（含移动客户端）进行交易结算、收款、还款、提现的账户识别码。同时，网站对会员生成一个账单日和一个还款日。会员经过注册取得垫付宝卡号后，再与垫富宝公司签订《垫付宝（垫付卡）领用合约》，并由企业的法定代表人和全体股东签署《不可撤销连带担保函LS2》，或以企业名下车辆提供担保并由企业出具担保函，垫富宝公司经过评估为会员确定一个可垫付资金的额度，会员即可用此额度在其他会员处消费，垫富宝公司以该额度为限为会员消费垫付消费款项。A会员在B会员处消费，A会员称作用户或买方会员，B会员称作商户或卖方会员。买方会员在账单日次日起至还款日止期间（称作一个账单周期）在卖方会员处消费，垫富宝公司替买方会员垫付消费款项给卖方会员，垫付方式为：将买方会员垫付宝账户中等值与消费款项的垫付宝额度扣除2.4%的服务费后划转至卖方会员垫付宝账户。例如：A会员在B会员处消费100元，则A会员垫付宝账户中的额度减少100元，B会员垫付宝账户中的额度增加97.6元。卖方会员随时可以将自己垫付宝账户中的全部或部分额度向垫富宝公司申请提现，卖方会员操作提现时垫富宝公司将提现金额通过银行转账支付到卖方会员绑定的银行账户，并同时减少卖方垫付宝账户中等值与提现金额的垫付宝额度。操作提现只能由卖方会员发起，但垫付宝网站对卖方会员提现时间不做限制，如果卖方会员暂时不操作提现，额度就暂时停留在卖方会员的垫付宝账户中。或者，卖方会员也可以将自己垫付宝账户中的额度用作去其他会员处消费，此时，卖方会员的身份就转化为买方会员。对买方会员而言，在一个账单周期内垫富宝公司替其垫付消费款项无论是一笔还是多笔均不计利息，但买方会员须依约在还款日前将垫富宝公司垫付款项如数归还垫富宝公司，如果逾期，须依照《垫付宝（垫付卡）领用合约》的约定对垫富宝公司承担违约责任；对卖方会员而言，垫富宝公司依照《垫付宝交易协议》约定向其收取垫付款项一定比例（目前为2.4%）的服务费。燕芳食杂店在垫付宝网站注册并取得垫付宝卡号80×××85，后燕芳食杂店与垫富宝公司签订《垫付宝（垫付卡）领用合约》并签订了如前所述担保函件。本案中垫富宝公司诉请燕芳食杂店偿还的垫付宝交易情况如下：2017年3月24日，在卖方会员福建顶通物流有限公司共计消费30000元。以上交易垫富宝公司替燕芳食杂店垫付了消费款项，燕芳食杂店逾期拒不归还垫富宝公司，陈燕芳拒不承担连带清偿责任。燕芳食杂店、陈燕芳均未作答辩。亦未向本院提交证据。垫富宝公司为支持其诉讼请求，提供了以下证据：1、垫富宝领用合约、授权书（LS6）、授权书（LS7）、承诺函、垫富宝领用合约复印件（垫富宝公司与福建顶通物流有限公司签订），拟证明垫富宝公司与燕芳食杂店双方签订合约，约定垫付宝公司为燕芳食杂店通过垫付宝系统进行消费时垫付消费款的事实，合同约定签署地，燕芳食杂店的交易会员与垫富宝公司签订的合同合约，证明燕芳食杂店的交易的真实性；2、交易明细打印件、收款方信息打印件、付款方信息打印件、授信信息打印件，拟证明会员交易情况及欠款情况，会员收、付款方在垫付宝信息，付款方在垫付宝的额度适用信息。上述证据经当庭出示，燕芳食杂店、陈燕芳无正当理由拒不到庭，又未提供证据，视为其放弃举证、质证权利并承担举证不能的法律后果。本院认为垫富宝公司提供的证据符合证据的客观真实性、合法性和关联性，可以互相印证，本院予以采信，可以作为认定事实的依据。根据垫富宝公司陈述及举证，本院对本案事实作如下认定：2016年7月9日，燕芳食杂店在垫富宝公司经营的垫付宝网站（网址为××）注册登记成为会员，垫付宝卡号80×××85。同日，垫富宝公司作为甲方与燕芳食杂店作为乙方，双方签订编号垫000165086/闽漳州000123《垫付宝（垫付卡）领用合约》、不可撤销连带担保承诺函（LS2）、授权书（LS6）、授权书（LS7）。领用合约约定：“1.乙方自愿在甲方指定网络平台—垫付宝网站（网址为××）注册成为会员……2.甲方及垫付宝网站为每一会员网上授予垫付宝账户（又称垫付卡账户），垫付宝账户是识别垫付宝会员身份的账户，垫付宝卡号（又称垫付卡卡号）是会员在垫付宝网站……进行交易结算、收款、还款、提现的账户识别码。3.乙方知悉：垫付宝网站是甲方为会员推出的网上会员制服务平台，在会员间进行商品或服务交易时，甲方替垫付宝买方会员直接垫付消费款项支付给垫付宝卖方会员，买方会员按约定将垫付款定期归还甲方……第三条乙方应还款项1.乙方同意按照垫付宝网站上明确的还款期限及还款方式，按时足额偿还甲方代乙方垫付的消费款项。……4.乙方须赔偿因违约给甲方造成的一切损失及甲方为维护和实现本合约项下的权利而发生的费用（包括但不限于实际发生的诉讼费、保全费、执行费、律师费、交通费、差旅费、鉴定费、变卖费、追偿费等）。第四条还款及违约责任……2.乙方未按时足额偿还甲方代乙方垫付的消费款项及其他款项的，乙方须按其欠款总额的10%向甲方交纳当月违约金，且乙方在未还清欠款之前，每逾期1日须按欠款额的1‰向甲方支付延迟履行违约金。……第六条其他……3.双方同意，因本合约产生的或与本合同有关的一切争议，任何一方均有权向合约签署地人民法院提起诉讼。……”，并约定双方的其他权利义务等内容。同日，陈燕芳向垫富宝公司出具《不可撤销连带担保承诺函（LS2）》,承诺为燕芳食杂店在上述领用合约项下对垫富宝公司所负债务之清偿承担无限连带清偿和无限连带赔偿责任，保证期间自领用合约生效之日起，至领用合约履行完毕止。后垫富宝公司授信燕芳食杂店30000元额度，并指定还款日为每月26日。2017年3月24日，燕芳食杂店在垫付宝平台另一会员福建顶通物流有限公司处消费一笔30000元，垫富宝公司向福建顶通物流有限公司支付该笔垫付款30000元。2017年4月26日，燕芳食杂店通过系统扣款向垫富宝公司还款231.59元，尚欠垫富宝公司垫付款29768.41元。诉讼过程中，垫富宝公司于2017年6月22日向本院申请财产保全，请求查封、冻结、扣押燕芳食杂店、陈燕芳名下价值相当于33000元的财产。本院于同日裁定冻结燕芳食杂店、陈燕芳名下价值相当于33000元的财产。2017年7月4日，本院发函福建省农村信用社联合社协助冻结陈燕芳名下银行存款，实际冻结0.02元。本院认为，垫富宝公司与燕芳食杂店签订的垫付宝（垫付卡）领用合约、授权书、承诺函，是双方当事人的真实意思表示，合法有效，应予保护。垫富宝公司代燕芳食杂店垫付费用，燕芳食杂店应依约于还款日前还款却未还款，依法应承担相应的违约责任。垫富宝公司主张燕芳食杂店返还代垫款29768.41元，符合双方约定及法律规定，应予支持。垫富宝公司主张燕芳食杂店支付因逾期返还垫付款产生的违约金2976.84元及自欠款之日起至还清欠款之日止每日按欠款额的1‰计算的迟延履行违约金。因本案领用合约既约定当月违约金为欠款金额的10%，又约定按日利率1‰计算迟延履行违约金，但除因燕芳食杂店逾期返还垫付款所产生的利息损失外，垫富宝公司未能举证证明其他损失的存在，故该违约金约定明显过高，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”的规定，并参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”的规定，本院仅支持按年利率24%计算的违约金。由于垫富宝公司代燕芳食杂店垫付款日期为2017年3月24日，依照双方领用合约的约定，燕芳食杂店应于2017年4月26日前向垫富宝公司还款，故上述违约金应自2017年4月27日开始计算。陈燕芳向垫富宝公司出具《不可撤销连带担保承诺函（LS2）》承诺为燕芳食杂店的上述债务提供连带责任保证。垫富宝公司在保证期间内主张陈燕芳承担连带清偿责任，符合双方约定和法律规定，应予支持。垫富宝公司主张燕芳食杂店、陈燕芳支付律师代理费，但却未能举证证明其已支付律师代理费的事实，应承担举证不能的法律后果，故对该主张，本院不予支持。燕芳食杂店、陈燕芳经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃相关诉讼权利，本院依法缺席审理和判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十三条、第十八条、第二十一条规定，判决如下：一、东山县铜陵镇陈燕芳食杂店应于本判决生效之日起十日内返还垫富宝投资有限公司垫付款29768.41元，并支付自2017年4月27日起自本判决指定的履行期限届满之日止按年利率24%计算的违约金。二、陈燕芳对东山县铜陵镇陈燕芳食杂店上述第一项债务承担连带清偿责任。三、驳回垫富宝投资有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费637元，减半收取计318.5元，由垫富宝投资有限公司负担16.5元，东山县铜陵镇陈燕芳食杂店、陈燕芳共同负担302元；保全费360元，由垫富宝投资有限公司负担18元，东山县铜陵镇陈燕芳食杂店共同负担342元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。审判员  魏志艳二〇一七年九月二十一日书记员  蔡国容申请执行提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算;法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算;法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。