湖南省益阳市赫山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）赫刑二初字第64号
公诉机关益阳市赫山区人民检察院。
被害人刘晶平。
诉讼代理人帅元，江西洪城律师事务所律师。
被告人肖毅。因涉嫌犯诈骗罪，于2014年1月27日被益阳市公安局赫山分局刑事拘留，同年3月6日被执行逮捕。现押于益阳市第一看守所。
被告人贾有余。因涉嫌犯诈骗罪，于2014年1月27日被益阳市公安局赫山分局刑事拘留，同年3月6日被执行逮捕。现押于益阳市第二看守所。
益阳市赫山区人民检察院以益赫检公二刑诉（2014）35号起诉书指控被告人肖毅、贾有余犯诈骗罪，于2014年6月4日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。益阳市赫山区人民检察院指派检察员曹雪毅出庭支持公诉，被害人刘晶平的诉讼代理人帅元，被告人肖毅、贾有余均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2009年开始，被告人肖毅通过网络炒黄金期货认识了在江西省南昌市从事黄金期货业务的被害人刘某平，但是联系甚少。2011年底，被告人肖毅和被害人刘某平之间联系逐渐增多，被告人肖毅在自己炒黄金亏损严重的情况下有意向刘某平炫富，谎称自己有公司、房产、门面、高档轿车。骗得刘某平信任之后，被告人肖毅于2011年底至2013年底，以和刘某平谈恋爱为幌子，虚构自己工厂工人受了工伤需要赔付，搞工程项目投资，自己摔伤、喉咙发炎、被蛇咬伤、得了肺病需要住院治疗，办理土地证需要抵押，和前妻离婚需要离婚费用等诸多理由，向刘某平借款，诈骗刘某平财物。被告人贾有余系被告人肖毅的母亲，在明知肖毅诈骗刘某平的情况下，编造谎言帮助肖毅诈骗刘某平财物。其中被告人肖毅诈骗刘某平财物2449853元，被告人贾有余参与诈骗刘某平财物80余万元。所骗赃款除归还刘某平204890元外，其余均用于被告人肖毅炒黄金和日常开支。
该院认为，被告人肖毅、贾有余以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，应当以诈骗罪追求其刑事责任。在共同犯罪中，被告人肖毅起了主要作用，系主犯；被告人贾有余起了次要作用，系从犯。并向本院移送相关证据材料，提请本院依法判处。
诉讼代理人帅元诉称，认同公诉机关以诈骗罪追究两被告人的刑事责任。两被告人的犯罪行为给被害人造成巨大的经济损失，且未追回，请求对两被告人在法定量刑幅度内从重处罚。
被告人肖毅辩称，对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议，但认为被害人汇款200多万元，其中有30余万元是借款关系，这30万元不应是诈骗。
被告人贾有余辩称，对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议，但每次都是被害人主动用电话联系他们，钱都是被害人主动汇款过来的，请求法院从轻处罚。
经审理查明：2009年度，被告人肖毅通过网络炒黄金期货认识了在江西省南昌市从事黄金期货业务的被害人刘晶平，但当年联系甚少。2011年底，被告人肖毅和被害人刘晶平之间联系逐渐增多，被告人肖毅在自己炒黄金亏损严重的情况下有意向刘晶平炫富，谎称自己有公司、房产、门面、高档轿车，骗得刘晶平的信任。被告人肖毅于2011年底至2013年底，以与刘晶平谈恋爱为幌子，虚构自己工厂工人受了工伤需要赔偿，搞工程项目投资，自己被摔伤、喉咙发炎、被蛇咬伤、得了肺病需要住院治疗，办理土地证需要抵押，和前妻离婚需要离婚费用等理由，多次诈骗刘晶平的财物。被告人贾有余系被告人肖毅的母亲，在明知肖毅诈骗刘晶平的情况下，仍编造谎言帮助肖毅诈骗刘晶平的财物。被害人刘晶平通过银行转帐汇款给被告人肖毅、贾有余及肖伟银行帐上2449853元，其中被告人贾有余参与诈骗80余万元。所骗赃款中有204890元由被告人肖毅通过银行转帐还给了被害人刘晶平，其余的由被告人肖毅用于炒黄金亏损和日常开支。
案发后，被告人肖毅、贾有余被公安机关抓获归案。
上述事实，有公诉机关提交的下列证据予以证明：
1、被害人刘晶平的陈述，证明她通过网络炒黄金期货认识了肖毅，当时以为肖毅有点资产，所以经常打电话与肖毅联系，但当时没有与肖毅发生业务往来。2010年度，肖毅向她借了7000元钱周转，过了几个月还给她10000元，她当时认为这个人比较实在。到2011年通过网上联系了肖毅，网上聊天资料显示肖毅已经结婚了，聊了几天双方感觉挺好，并得知肖毅家里有几个门面、有地皮、有公司、自己有宝马车等。之后双方都在做男女朋友相处。从2011年至2013年底，肖毅以自己工厂工人受伤需赔偿、搞工程项目投资、办土地证时与别人发生矛盾、把别人打伤、与前妻离婚需要费用等各种理由，骗她通过银行转帐汇款2449853元。
2、证人阳斌的证言，证明2011年通过网络聊天时认识了肖毅，他去买车时叫了肖毅同去，后来成了朋友。2011年上半年，肖毅找他借车说接他妈去益阳卖门面，从那次以后，他和肖毅往来就多了一些。2011年下半年，肖毅找他借了8万元钱，肖毅还了一部分。肖毅知道刘晶平加了他的QQ群，就给他打了一个电话说如果有一个女孩问起肖毅情况，就要他讲有车子、地皮、门面、厂子。肖毅讲能不能到那女孩那里搞到钱，当时他不知道讲的女孩就是刘晶平。2014年1月份，他向肖毅索要欠款，但怎么也联系不上肖毅本人，于是他就与刘晶平联系，刘晶平讲被肖毅骗了多少钱，他和肖毅在长沙一起呆了一年多，所以他判断刘晶平被骗了，于是，刘晶平到公安机关报案了。
3、银行个人帐户明细，证明刘晶平通过银行转帐汇款给肖毅、贾有余及肖伟帐户上2449853元，肖毅通过银行转帐汇款204890元给刘晶平的情况。
4、益阳市赫山区民政局出具的证明，证明肖毅在赫山区没有婚姻登记记录情况。
5、抓获经过说明，证明被告人肖毅、贾有余被公安机关抓获归案。
6、户籍证明，证明被告人肖毅、贾有余的身份信息情况。
7、被告人肖毅、贾有余对上述犯罪事实亦有供述在卷。
上述证据经庭审质证，诉讼代理人帅元、被告人肖毅、贾有余均不持异议，本院予以确认。
本院认为，被告人肖毅、贾有余以非法占有为目的，采用虚构事实的方法，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪，公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人肖毅起主要作用，系主犯，应当按照其所参与全部犯罪处罚；被告人贾有余起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。针对被告人肖毅提出，被害人汇款给他200多万元，其中有30余万元是借款关系，不应是诈骗的辩解，经查，有被害人的陈述、证人证言及两被告人的供述，均能证明被告人肖毅虚构事实、隐瞒真相的方法骗取被害人的财物200多万元的事实，无证据证明30余万元是借款事实，故对其辩解，本院不予采纳。针对被告人贾有余提出每次都是被害人主动用电话联系他们，钱都是被害人主动汇款过来的辩解，经查，虽然是被害人主动联系，但被告人每次虚构各种事实，在取得被害人信任的情况下，被害人通过银行主动汇款。被告人骗取被害人的汇款后，用于炒黄金期货亏损，且案发后，被告人不能归还被害人财物，其非法占有目的明显，故被害人与被告人主动联系并汇款的事实，不影响对被告人的定罪和处刑。诉讼代理人提出，两被告人对犯罪行为给被害人造成巨大的经济损失，而且未追回，请求对两被告人在法定量刑幅度内从重处罚，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款，第二十七条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人肖毅犯诈骗罪，判处有期徒刑十二年六个月，并处罚金十万元（罚金限于判决生效后十日内缴纳）。
二、被告人贾有余犯诈骗罪，判处有期徒刑七年，并处罚金五万元（罚金限于判决生效后十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，被告人肖毅的刑期自2014年1月27日起至2026年7月26日止；被告人贾有余的刑期自2014年1月27日起至2021年1月26日止）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向益阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 何志勇
审 判 员 熊建华
人民陪审员 孙 果
二〇一四年六月二十四日
书 记 员 石玉花