广西壮族自治区贺州市八步区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）贺八民二初字第1261号
原告：黄展华。
委托代理人：陈垚錡，贺州市八步区法律事务中心法律工作者。
被告：广西贺州市悦和房地产开发有限公司。住所地：贺州市八步区八达西路**号。
法定代表人：欧悦明，经理。
被告：广西贺州市悦和实业贸易有限公司。住所地：贺州市八步区八达西路**号。
法定代表人：欧悦明，经理。
被告：黄和娣。
被告：欧悦明。系下列被告共同委托代理人。
被告：黄汝雄。
被告：韩春林。
被告：何玉梅。
被告：欧可帅。
被告：欧蜜，
原告黄展华诉被告广西贺州市悦和房地产开发有限公司（以下简称悦和房地产公司）、广西贺州市悦和实业贸易有限责任公司（以下简称悦和实业公司）、黄和娣、欧悦明、黄汝雄、韩春林、何玉梅、欧可帅、欧蜜建设工程合同纠纷一案，2015年8月11日受理后，依法组成合议庭，于2015年11月6日公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人、被告黄和娣、欧悦明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2005年7月11日，被告悦和实业公司与八步区八步镇人民政府签订土地转让合同，被告依法取得厦良村二级路边鸦赝塘用地63.24亩土地使用权，作为农资市场开发用地。2005年8月9日，被告悦和实业公司与原告签订关于厦良村鸦赝塘填土工程承包合同书，合同约定由原告承包厦良村鸦赝塘填土工程，按照工程实际填方量计算工程价款。合同签订后，由于工程量太大，由原告介绍郑安仔、曾光娣分包部分填土工程，其中郑安仔与被告悦和实业公司签订填土承包合同，将鸦赝塘其中一小水塘的填土工程承包给郑安仔、曾光娣进行施工，原告则负责另外两大水塘的填土工程，完成了全部的合同义务。在填土过程中，除被告分多次支付给原告13万元加油费和支付给曾光娣86900元之外，悦和房地产公司与原告在2006年8月27日进行结算，确认被告尚欠原告工程款3188100元。工程完工后，原告多次追讨，被告以各种理由拖延付款，在被告公司被吊销营业执照后，被告公司的法定代表人欧悦明以公司破产为由拒不支付工程款。根据公司法第181条、第184条及最高人民法院关于企业法人营业执照被吊销后，其民事诉讼地位如何确定的复函、最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第十八条等法律规定，公司被吊销营业执照后应当解散，并在出现解散事由之日起十五日内成立清算组，开始清算。但两被告公司及股东至今未组织清算，导致公司财产和会计账册等重要文件资料流失。根据上述法律规定，两公司的股东应当对债权人承担赔偿责任。综上所述，被告的行为违反了双方签订的合同，构成根本性违约，导致原告的债权不能顺利实现。根据法律规定，各被告应当共同承担给付拖欠的工程款3188100元及利息的责任。为维护原告的合法权益，特起诉，请求判决被告支付原告工程款3188100元及利息（按月息5分，从2006年8月27日起至清偿之日止）。
原告提供证据：
1、电脑咨询单，证明悦和房地产公司与悦和实业公司已被吊销及股东构成情况。
2、关于厦良村鸦赝塘填土工程承包合同书、鸦赝塘填土结算清单、鸦赝塘填土工程面积示意图复印件，证明被告欠付原告工程款3188100元。
3、土地转让合同、补充协议书，证明被告将厦良村二级路边鸦赝塘填土工程承包给原告进行填土施工合法有效。
4、（2008）贺八民二初字第237号民事调解书，证明被告尚欠郑安仔填土工程款42.3万元。
被告辩称：认可工程款，约定利率过高，利息不认可，由法院裁定。
被告没有提供证据。
原告提供的证据，被告没有异议，本院予以认定。
综合全案证据，本院确认如下法律事实：
2005年7月26日，悦和实业公司（甲方）与黄展华（乙方）签订关于厦良村鸦赝塘填土工程承包合同书，约定：经双方实地勘察，一致商定承包合同工程量为40万元立方米，此工程量为最终结算工程量。工程单价为9.8元每立方米，税费由甲方负责。完成时间为200天内。乙方应当自行垫资进场施工，乙方完成1万立方米时，甲方按照进度付款50%，余款在工程结束、验收合格后半年内付清。甲方应当按照合同约定支付工程款，如超过合同约定的付款时间两个月的，视为甲方违约并按照未付工程款的总额计付月息5%的违约金给乙方。2006年8月27日结算：总填土方量按照合同约定为40万立方米，总工程款为392万元（40万立方米×9.8元每立方米），已付工程款13万元，扣除其他车队填土工程款60.19万元，合计欠款318.81万元（392万元-60.19万元-13万元）。结算甲方为悦和房地产公司，该公司法定代表人欧悦明签名表示同意按以上清单结算。结算后没有付款。
2005年7月11日，八步区八步镇人民政府与悦和实业公司签订土地转让合同，甲方将所属位于厦良村二级公路边鸦赝塘用地共63.24亩土地使用权转让给乙方作为农资市场开发用地。2005年9月28日，双方签订补充协议，填土工作中的民事工作改由乙方负责，甲方同意从总土地转让款中扣除7万元作乙方解决民事问题的费用。乙方处加盖悦和房地产公司的公章，代表处由欧悦明签名。
悦和实业公司1996年4月10日注册成立，2007年1月13日吊销。股东有黄和娣、黄汝雄、欧学明、欧悦明。××去世注销户口。何玉梅系欧学明妻子，欧可帅系欧学明儿子，欧蜜系欧学明女儿。
悦和房地产公司2005年9月1日注册成立，2007年12月27日吊销。股东有韩春林、欧悦明。
本院认为，原告与被告悦和实业公司2005年7月26日签订厦良村鸦赝塘填土工程承包合同是双方真实意思表示，合法有效。本案填土工程所涉土地是被告悦和实业公司通过在2005年7月11日与八步区八步镇人民政府签订土地转让合同取得。填土工程承包合同及土地转让合同签订时，被告悦和房地产公司尚未注册成立。本案工程款结算及土地转让补充协议上加盖被告悦和房地产公司公章。被告悦和实业公司及悦和房地产公司的法定代表人同为欧悦明，欧悦明在工程款结算单及土地转让补充协议上签名。被告悦和实业公司与悦和房地产公司构成混同，应共同对本案工程款3188100元承担支付责任。被告欧悦明作为悦和实业公司与悦和房地产公司的股东及法定代表人，被告黄和悌作为被告悦和实业公司的股东，对两公司的混同存在过错。根据《中华人民共和国公司法》第二十条第三款“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任”的规定，应对本案债务承担连带责任。原告未能举证证明两公司其他股东存在过错，故两公司其他股东不应承担责任。原告认为两公司吊销后，其股东未能及时清算，导致两公司财产和会计账册等重工文件资料流失、贬值、灭失，故两公司股东应承担赔偿责任。但原告未能举证证明，对原告该主张，本院不予采纳。关于利息的问题。填土工程承包合同书第六条约定：“甲方应当按照合同约定支付工程款，如超过合同约定的付款时间两个月的，视为甲方违约并按照未付工程款的总额计付月息5%的违约金给乙方。”被告提出月息5%过高，不予认可。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十二条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决”、“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”的规定，原告请求按月息5%计息过高，应按中国人民银行公布的同期同类贷款利率上浮30%计息，时间从2006年8月27日起至本案生效判决确定的履行期限届满之日止。
综上所述，根据《中华人民共和国公司法》第二十条第三款、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第二款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下：
一、被告广西贺州市悦和实业贸易有限公司、广西贺州市悦和房地产开发有限公司应共同支付原告黄展华工程款3188100元及利息（按中国人民银行公布的同期同类贷款利率上浮30%计息，从2006年8月27日起计至本案生效判决确定的履行期限届满之日止）；
二、被告欧悦明、黄和娣对第一项债务承担连带支付责任；
三、驳回原告黄展华其他的诉讼请求。
本案受理费32305元（原告已预交），由被告广西贺州市悦和实业贸易有限公司、广西贺州市悦和房地产开发有限公司、欧悦明、黄和娣共同负担。
上述应付款项，债务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息，债权人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贺州市中级人民法院。
审 判 长 蒋又生
人民陪审员 李运党
人民陪审员 朱有寿
二〇一六年一月六日
书 记 员 廖晏求