广东省肇庆市端州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤1202刑初158号
公诉机关肇庆市端州区人民检察院。
被告人成标龙，男，1992年11月8日出生，汉族，初中文化，户籍地广东省德庆县，住肇庆市端州区，无业。因犯容留他人吸毒罪于2015年11月16日被本院判处有期徒刑八个月，2016年3月12日刑满释放。因本案于2016年11月16日被抓获，同日被刑事拘留，同月29日被逮捕。现押于肇庆市端州区看守所。
肇庆市端州区人民检察院以肇端检刑诉〔2017〕18号起诉书指控被告人成标龙犯贩卖毒品罪，向本院提起公诉。本院于2017年3月13日作出（2017）粤1202刑初52号刑事判决。被告人成标龙提出上诉，肇庆市中级人民法院于2017年6月16日作出（2017）粤12刑终124号刑事裁定，撤销原判，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。肇庆市端州区人民检察院指派检察员朱明杨出庭支持公诉，被告人成标龙到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2016年11月16日凌晨，吸毒人员梁某松通过电话联系被告人成标龙，表示要向其购买1800元的毒品“冰毒”。随后被告人成标龙向一个叫“英姐”（身份不明，在逃）的女子购买了1300元的毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）。2016年11月16日2时许，被告人成标龙在肇庆市端州区端州八路睦洲酒店303房内，将购买到的“冰毒”（经称量净重45.87克，经鉴定未检出常见毒品成分）以人民币1800元的价格转卖给吸毒人员梁某松。
公诉机关认为，被告人成标龙贩卖毒品给他人，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未能得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人系累犯，依法应当从重处罚。并提供了相应的证据材料，提请本院依法惩处。
被告人成标龙提出，我贩卖的毒品冰毒约6克，不是指控的45.87克。
经审理查明：2016年11月16日凌晨0时左右，吸毒人员梁某松在公安机关的控制下，电话联系被告人成标龙，提出向其购买1800元甲基苯丙胺（俗称冰毒）。被告人成标龙答应后即以1300元向名叫“英姐”的女子（身份不明，在逃）购买了一包约6克的“冰毒”，随后赶至与梁某松约定的肇庆市端州区端州八路睦洲酒店303房，将该包“冰毒”以1800元卖给梁某松。交易完成后，民警将被告人成标龙抓获，并在其身上搜获1800元和一台手机，随后在吸毒人员梁某松身上缴获一包透明晶体，共净重45.87克，经鉴定未检出常见毒品成分。
上述事实，有经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
一、物证照片、扣押笔录、扣押决定书、发还清单。证实在被告人成标龙处扣押手机一台、人民币1800元；在购毒人员梁某松处扣押用透明塑料纸包装的透明晶体一包。物证照片经持有人辨认确认。
二、书证
1.受案登记表及立案决定书，证实本案的来源及立案情况。
2.抓获经过及户籍资料，证实被告人成标龙的归案过程及身份信息。
3.调取证据通知书及通话记录，证实被告人成标龙与购毒人员梁某松手机通话情况。
4.刑事判决书、刑满释放证明书。证实被告人成标龙有犯罪前科，构成累犯。
5.现场检测报告书及行政处罚决定书。证实被告人成标龙、购毒人员梁某松被抓获后，经用常见毒品试剂检测，其尿液结果均呈冰毒（阳性）。两人均因吸毒行为被行政处罚。
三、证人证言
1.吸毒人员梁某松的证言及辨认笔录，主要内容：成标龙之前同我讲过有毒品贩卖。2016年11月16日凌晨时分，在公安机关的监控下我通过手机联系成标龙说想向他购买1800元的“猪肉”（冰毒），让他送到睦岗睦洲酒店303房，他说好。凌晨1时30分左右，成标龙来房间后观察了一下，然后把一包冰毒给我，我将公安机关给我的1800元给他，他收钱后就离开了303房间，在三楼走廊处被警察抓获。
经梁某松辨认，被告人成标龙就是卖毒品给其的男子。
2.证人赵某的证言。主要内容：2016年11月16日凌晨1时许，我在车城君豪酒吧应成标龙要求搭载其到睦岗睦洲酒店找朋友，成标龙让我在楼下等，之后被公安机关传唤。
四、被告人成标龙的供述与辩解、辨认笔录。主要内容：2016年11月16日1时许，我在车城君豪酒吧饮酒时，接到梁某松电话提出向我购买1800元的毒品冰毒，并要我将毒品拿到睦岗睦洲酒店303房。我就叫与我喝酒的叫“黑仔”的男子开摩托车搭我到假日酒店路边向一个叫“英姐”的女子购买了1300元的冰毒，“黑仔”不知道我购买毒品的。接着又叫“黑仔”搭我到睦洲酒店门口，让他在门口等我，我上303房间，房内只有梁某松一人，我将购买到的那些冰毒给了梁某松，他给了我1800元，随后离开房间，在三楼过道处被民警抓获，民警当场在我身上查获了1800元毒资。“英姐”是我通过微信联系的，不知道电话号码。
经辨认，被告人成标龙辨认出梁某松就是向其购买毒品的男子。
五、称量笔录、称量照片、情况说明、理化检验检验报告。证实在梁某松处扣押的透明晶体一包共净重45.87克，未检出常见毒品成分。
六、现场勘验检查工作记录及现场照片。证实涉案现场的具体地址及相关信息，被告人成标龙对涉案现场进行了辨认。
本院认为，被告人成标龙无视国家法律，为牟利向他人贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人成标龙构成贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实充分，定性准确，本院予以支持。但指控在梁某松身上扣押的45.87克“毒品”均是被告人成标龙贩卖给梁某松证据不足。被告人贩卖毒品的数量，结合被告人供述和吸毒人员的陈述以及搜获的毒资，应认定为约6克。被告人成标龙有贩卖毒品的主观故意，实施了具体的贩卖行为，但由于意志以外的原因致其贩卖的毒品是假毒品，是犯罪未遂；被告人成标龙在刑罚执行完毕五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯；其归案后能如实供述犯罪事实；吸毒人员梁某松是在公安机关的布控下向被告人成标龙购买毒品，不影响被告人成标龙贩卖毒品的主观故意，但在量刑时可酌情考虑，综合以上情节，对被告人成标龙从轻处罚。为维护社会管理秩序，根据被告人的犯罪性质、情节、社会危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十三条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人成标龙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年11月16日起至2018年8月15日止。罚金限在判决生效后十日内缴清。）
二、随案移送的手机一台，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省肇庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 许 钢
审 判 员 莫石此
审 判 员 刘国标
二〇一七年八月十八日
法官助理 陈锦焱
书 记 员 刘永烨
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。