广西壮族自治区平乐县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）平民初字第647号
原告：莫异惠。
委托代理人：徐云峰。
委托代理人：何世忠，平乐县法律事务中心法律工作者。
被告：莫业贵。
委托代理人：陈有枝，平乐县法律事务中心法律工作者。
第三人：黄瑞强。
第三人：林贤忠。
原告莫异惠诉被告莫业贵、第三人黄瑞强、林贤忠合伙协议纠纷一案，本院于2014年6月20日立案受理后，依法组成由审判员黄启富担任审判长，审判员张荣明和人民陪审员卢卫昌参加的合议庭，于2014年8月7日和8月28日两次公开开庭进行了审理，书记员黄志高担任记录。原告莫异惠的委托代理人徐云峰、何世忠，被告莫业贵及其委托代理人陈有枝，第三人黄瑞强、林贤忠到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原告与被告及第三人于2009年8月四人合伙投资人民币600万元，成立了平乐县二塘镇大水页岩机砖厂。该厂正常投产后，合伙人商定，将该厂发包给其中两个合伙人莫异惠、莫业贵承包经营，并签订了《承包合同书》。合同书生效后，原、被告在合同履行期依约按每月上交承包费人民币125000元，三年共计人民币4500000元。按四个合伙人分配，每一个合伙人应获得承包费人民币1125000元。被告在原告应获得承包费中支付给法院执行款人民币272830元，扣除该厂尚欠债务人民币1521762元，该债务由四合伙人承担人民币380440.5元，二项合计原告已经承付了人民币653270.5元，余下承包费人民币2853238元，因此，原告应获得承包费人民币471729.5元。诉讼过程中，将应获得承包费变更为人民币528587.83元；庭审过程中，再次将诉讼标的变更为人民币646917.83元。
原告对其主张，在举证期限内提交如下证据材料：
1、莫异惠的身份证，用以证明原告的身份；
2、承包合同书，用以证明原告莫异惠、被告莫业贵与第三人黄瑞强、林贤忠签订了一份从2009年11月1日至2012年11月1日承包经营平乐县二塘镇大水页岩机砖厂的合同；
3、股东会议记录，用以证明原告莫异惠、被告莫业贵与第三人黄瑞强、林贤忠于2008年8月31日召开股东会议就平乐县二塘镇大水页岩机砖厂当时的债务进行清算确认的记录；
4、黄瑞强、林贤忠证明，用以证明莫异惠为机砖厂垫付了相关费用的情况；
5、6、黄瑞强、林贤忠证明，用以证明莫业贵上交了三年的承包费及他们领取相关费用的情况。
被告辩称：一、原告主张的诉请不是事实。1、平乐县二塘镇大水页岩机砖厂是由合伙人莫异惠、黄瑞强、莫业贵、林贤忠四人投资。2、2009年11月1日至2012年11月1日，砖厂由原、被告两人承包，每月上交砖厂承包费人民币125000元，三年承包费共人民币4500000元，承包费由四合伙人平均分配。2010年8月31日，四合伙人召开股东会议，确定减免原被告一个月的承包费人民币125000元，确定砖厂在承包前的债务为人民币1646762元。那么，原、被告三年应交的承包费为人民币4375000元（4500000元-125000元），再减去砖厂承包前的人民币1646762元债务，实际上应交人民币2728238元（4375000元-1646762元），四合伙人平均分配每人为人民币682059.5元（2728238元÷4人）。3、由于原告私人向黄杰林借款未还，黄杰林叫人去砖厂闹事，阻止砖厂生产，造成砖厂停产二个多月才恢复生产。停产这二个月的承包费共人民币250000元被告已给付，依法应当由原告承担。4、由于原告的原因导致砖厂停产，恢复生产时须重新点火起窑，被告为此而支付人民币50600元，该款依法应当由原告承担。5、在承包期间，原告及家人欠被告款和向被告借款18笔，金额人民币272382元。6、被告在承包期间负责管钱，开票，发工人工资，记载实际的火砖数量，至停产时只有5086仝砖未发。原告的妻子负责发砖，至停产时有9067仝砖未发，相差3981仝砖。从而证实原告开了3981仝砖未入账，每仝人民币60元共人民币238260元。7、大水村民莫世军等人的土地租金，按约定是原告的投资款，而原告无钱给付，被告代原告给付了10笔共人民币76540元。8、莫德金、黄学良是原告投资份额的合伙人，被告给付莫德金、黄学良承包金7笔共人民币93695元。9、承包期间，原告私人向黄俊云借款人民币248000元未还，黄俊云向法院起诉，法院查封被告的账户，为此，被告代原告偿还借款人民币245680元。该笔款原告应当给回被告。10、承包期间，原告私人向黄杰林借款未还，导致黄杰林到砖厂闹事而停产二个多月，经二塘法庭处理，被告分9次代原告偿还黄杰林借款人民币170000元，该170000元原告应当给回被告。二、原、被告共同经营期满未经清算，债权、债务依法不成立。原告和被告是共同承包人，承包期满后，所有账目原告不同意清算，致使债权、债务不明确。原、被告共同承包期间，原告以法人代表的身份向他人借款私用，造成砖厂停产，被告账户被法院查封，给被告带来严重的经济损失。原告向多人大量借款不还，原告为躲避他人追债而玩失踪。砖厂停产后，是被告一个人经营管理。现原告要被告给付承包费，显然没有事实依据和法律依据。三、原告应给付被告代其偿还的借款1、原告应当给付被告代其偿还黄俊云的借款人民币245680元，偿还黄杰林借款人民币170000元，共计人民币415680元。2、原告应当给付其及家人在被告处的欠款和借款18笔共人民币272382元。
综上，原告的起诉没有事实依据和法律依据，敬请人民法院依法驳回原告的诉讼请求；依法确认原告应当给付被告的款项共人民币688062元。
被告在举证期限内提交如下证据材料：
1、身份证、用以证明被告的身份及主体资格；
2、平乐县二塘镇大水页岩机砖厂合伙协议，用以证明原、被告及第三人合伙的事实；
3、合伙企业营业执照，证明合伙砖厂取得营业执照的事实；
4、承包合同书，证明2009年11月1日至2012年11月1日原、被告承包砖厂，及每月交125000元承包费等事实
5、2010年8月31日召开股东会议，证明原、被告承包前，砖厂欠款1646762元，以及减免一个月承包费125000元等事实；
6、二塘镇企业管理站证明，证明原告欠黄杰林债务，黄杰林向原告追偿未果叫人到砖厂闹事，导致砖厂停产2个月余的事实；
7、原告及家人欠、支款记录，证明原告及家人在承包期间欠被告款和被告支付款18笔共272382元的事实；
8、莫世军等人收条，证明被告在承包期间代原告支付应由原告承担的租用土地费10笔共76540元的事实；
9、莫德金、黄学良收条，证明被告支付原告股份的合伙人莫德金、黄学良承包金7笔共93695元；
10、（2010）平民初字第607号民事判决书，证明原告欠黄俊云借款248000元，该款法院判决由砖厂偿还的事实；
11、农村合作银行电汇凭证、收条，证明被告代原告给付黄俊云借款4笔共245680元的事实；
12、领款凭证、收条等，证明被告代原告给付黄杰林借款9笔共170000元的事实；
13、承包费划分，证明莫德金是原告股份的合伙人；
14、询问笔录、清算笔录，证明莫德金是原告股份的合伙人，原告与被告实际共同承包一年多时间，2011年1月17日至2011年2月25日砖厂停产，以及原、被告没有清算等事实；
15、莫老大、莫德金“证明”，证明因原告的私人债务问题，导致砖厂受牵连停产两个多月；
16、停产起火开支，证明停产重新起火支出50600元；
17、火砖数记录，证明是被告记载的至2011年1月停产时未发砖数为5086仝，及原告老婆徐云峰发砖记载的未发砖数为9067仝，证实原告开票3981仝的款未交给被告；
18、林明刚、廖世荣“证明”，证明原告有开砖票的事实。
第三人黄瑞强、林贤忠辩称：本案的诉讼及其债权、债务与第三人没有关系。
黄瑞强、林贤忠在举证期限内没有提交相关证据材料。
经开庭质证，被告对原告提交的1、2号证据材料无异议；对3号证据材料，认为是机砖厂的欠款，而不是原告个人的垫付款；对4号证据材料，认为上交承包费是事实，还欠黄瑞强、林贤忠承包费部分，不是事实，5、6号证据材料不是事实；
第三人对原告提交的1、2号证据材料无异议；对3号证据材料，认为是机砖厂的欠款，而不是原告个人的垫付款；对4号证据材料，认为是机砖厂的欠款，即便是原告垫付的款项，也由厂里报账了；5、6号证据材料是真实的。
原告对被告提交的1-5号证据材料无异议；对6-18号认为与本案无关，不予质证；
第三人对被告提交的1-5、10、11号证据材料，无异议；对6-9、11-18号证据材料，他们认为不清楚。
对于原告提交的1、2号证据材料，被告及第三人无异议，本院予以确认；对于原告提交的3号证据材料，被告、第三人均认为是机砖厂的欠款，而不是原告个人的垫付款；对被告、第三人的质证意见，本院予以采纳；对于原告提交4号证据材料，第三人的庭审陈述与书证证明的情形不一致，本院不予采信；对于原告提交的5、6号证据材料，被告莫业贵对其向机砖厂上交了三年的承包费的情况予以认可，但对于被告莫业贵还欠第三人黄瑞强、林贤相关费用的情况，被告有异议，因没有相关证据支持，本院不予采信。
对于被告提交的1-5号证据材料，原告、第三人无异议，对10-11号证据材料，第三人无异议，本院不予采信；对于被告提交的6、10、11、12号证据为二塘镇企业管理站证明、法院判决书、银行电汇凭证、黄俊云、黄杰林从法院领取相关款项凭证，本院予以采信；对于被告提交的7-9、13-18号证据材料，因各方没有清算或审计，本院不予采信。
结合本案的全部证据材料及庭审情况，本院认定以下法律事实：
原告莫异惠与被告莫业贵、第三人黄瑞强、林贤忠四人于2009年8月8日签订《平乐县二塘镇大水页岩机砖厂合伙协议》，协议约定：经营场所为：平乐县二塘镇大水村委八仙村蚂蝗塘；合伙经营范围：页岩砖制造、销售；合伙期限：15年；合伙人的出资方式和数额：（四人）每人以现金出资人民币150万元，各占注册资金25%，合计投资人民币600万元。2009年8月17日，平乐县工商局向该厂颁发了《合伙企业营业执照》，合伙企业类型：普通合伙企业；合伙期限自2009年8月17日至2024年8月17日。
2009年10月30日，原、被告、第三人共同签订了一份内部《承包合同书》，经商定，页岩机砖厂由原告莫异惠与被告莫业贵共同承包，承包期限：从2009年11月1日至2012年11月1日止，共3年；承包金额：每月人民币125000元（注：在承包期间要承担偿还人民币1646762元债务再从上交承包金中扣除）；承包方式：自负盈亏；承包期间该厂发生的债权、债务、土地承包费、设备维修费、各种税费等均由承包人负担…。此后，原、被告开始共同经营管理页岩机砖厂。2011年1月17日，因原告莫异惠向他人借款未偿还，遭到债权人到机砖厂闹事，致使该厂停产2个多月。莫异惠于2011年1月17日离开了机砖厂，一直未归。此后机砖厂的生产、经营、管理由被告莫业贵负责，莫业贵先后逐步偿还了相关债务并上交承包费。第三人在被告莫业贵处领取了相应的承包费。
2010年7月23日，因债务纠纷，黄俊云将平乐县二塘镇大水页岩机砖厂、莫异惠、莫业贵、黄瑞强、林贤忠诉至本院，2010年10月19日，本院作出（2010）平民初字第607号民事判决书，判决平乐县二塘镇大水页岩机砖厂偿还黄俊云借款人民币248000元及其利息；莫异惠、莫业贵、黄瑞强、林贤忠对上述借款本息承担无限连带偿还责任。黄杰林等也因债务纠纷与莫异惠及机砖厂产生诉讼。2012年4月16日，莫异惠在机砖厂的股份被本院依法查封；2012年5月22日，本院作出了拍卖莫异惠在机砖厂股份的裁定。原告莫异惠及其妻子徐云峰因向被告莫业贵索要承包费人民币646917.83元未果，而诉至本院。原告代理人对于原、被告共同经营管理机砖厂期间的财务账目明确表示不予清算和审计。并认为本案不是“合伙协议纠纷”，而是“损害股东利益责任纠纷”。被告辩称认为双方承包机砖厂期间及被告个人生产、经营、管理期间没有进行账目清算和审计，如果按照被告的计算，还需要原告给付相关费用人民币688062元给被告，并明确表示保留另案起诉原告的权利。
本院认为：原告莫异惠与被告莫业贵、第三人黄瑞强、林贤忠四人签订的《平乐县二塘镇大水页岩机砖厂合伙协议》及内部《承包合同书》是各方当事人在平等、自愿、协商一致的基础上签订的，是各方当事人的真实意思表示，是合法有效的合同。《承包合同书》规定了原、被告在承包期间的义务，即从2009年11月1日至2012年11月1日的3年时间里双方共同承包经营管理机砖厂，自负盈亏，偿还承包前企业所欠债务等等，原、被告共同承包该厂期间的财务账目并没有进行清算和审计，应承担的责任并不清楚，原告要求被告给付承包费人民币646917.83元，无事实依据，同时，如果片面要求按《承包合同书》约定每月按份平均分配上交的125000元承包费，这样对被告，有失公平，显然不当。因此，对原告的诉讼请求，本院不予支持。原告代理人认为，本案不是合伙协议纠纷，不能按合伙协议纠纷法律条文进行处理，认为是“损害股东利益责任纠纷”，并应按股份公司的股份制法律条文来处理；这是混淆了法律概念，首先，原告莫异惠与被告莫业贵、第三人黄瑞强、林贤忠四人成立的平乐县二塘镇大水页岩机砖厂，有他们4人的《合伙协议书》，再就是该厂的工商营业执照是《合伙企业营业执照》，合伙企业类型是普通合伙企业。普通合伙企业成立的法律基础是合伙人之间的合伙协议。而合伙协议是处理合伙人之间的权利义务关系的内部文件，仅具有对内部的效力，即只约束合伙人。普通合伙企业中，每个合伙人都应当对合伙企业的债务承担连带责任。公司是以公司章程为成立基础，公司章程是公司组织和行为的基础准则，具有公开的对外效力，其功能主要是约束作为法人组织的公司本身。因此，原告要求按股份公司的股份制法律条文来处理本案的意见，无事实依据和法律依据，本院不予采信。为此，依照《中华人民共和国民民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若于规定》第二条的规定，案经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
驳回原告莫异惠的诉讼请求。
案件受理费人民币10269元，由原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或桂林市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费人民币10269元，（收款单位：桂林市中级人民法院，账号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行），上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。
审 判 长 黄启富
审 判 员 张荣明
人民陪审员 卢卫昌
二〇一四年十月十三日
书 记 员 黄志高