湖南省怀化市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）湘12民终1278号上诉人（原审原告）：蔡日东，男，1960年9月7日出生。被上诉人（原审被告）：怀化雄风共赢股权投资基金管理有限责任公司，住所地：怀化市经济开发区神龙路与滨江北路交汇片帝景苑3楼03号展厅。法定代表人：周怡桃，系该公司总经理。被上诉人（原审被告）：怀化雄风置业（集团）有限公司，住所地怀化市鹤城区芷江路7号（怀化新商城27楼），组织机构代码：73895435-3。法定代表人：周立兵，系该公司董事长。被上诉人（原审被告）：周立兵，男，1981年10月4日出生，汉族。被上诉人（原审被告）：周怡桃，女，1977年5月10日出生，汉族。被上诉人（原审被告）：李娜，女，1983年1月19日出生，汉族。被上诉人（原审被告）：曾晓霞，女，1960年3月2日出生。上诉人蔡日东因与被上诉人周怡桃、李娜、曾晓霞、周立兵、怀化雄风置业（集团）有限公司（以下简称雄风置业公司）、怀化雄风共赢股权投资基金管理有限责任公司（以下简称雄风共赢公司）民间借贷纠纷一案，不服湖南省怀化市鹤城区人民法院于2016年4月20日作出的（2016）怀鹤民二初字第765号民事判决，向本院提起上诉。本院2016年11月3日立案受理后，依法组成由审判员金丽担任审判长，代理审判员张朗、田利文参加的合议庭，于2017年3月14日公开开庭审理了本案。蔡日东作为上诉人到庭参加诉讼。被上诉人周怡桃、怀化雄风置业(集团)有限公司、怀化雄风共赢股权投资基金管理有限责任公司经本院传票合法传唤拒不到庭，李娜、曾晓霞、周立兵经公告送达开庭传票，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。上诉人蔡日东上诉请求：1、撤销一审判决，改判六被上诉人连带偿还上诉人借款30万元及利息13.5万元，增加从2016年3月至今的利息7.2万元，并且利息要一直计算到本金还清为止；2、本案一、二审诉讼费、财产保全费由被上诉人承担。事实与理由：1、一审隐瞒了案件主要事实，导致认定事实错误；2、被上诉人周怡桃、李娜、曾晓霞、周立兵、怀化雄风置业（集团）有限公司、怀化雄风共赢股权投资基金管理有限责任公司应当在未履行出资本息范围内，对公司债务承担连带责任。六被上诉人均未答辩。蔡日东起诉请求：一、六被上诉人偿还蔡日东借款30万元及利息（计算至起诉前暂计为13.5万元）；二、六被上诉人承担本案的诉讼费。一审法院认定的事实：2014年3月24日，蔡日东与雄风共赢公司签订《委托投资协议书》约定蔡日东出资20万元委托雄风共赢公司管理，雄风共赢公司代为行使蔡日东相应的投资权利。委托期限为2014年3月24日至2015年3月23日，委托期限届满后，如蔡日东与雄风共赢公司双方有需要，仍可续签。每三个月结算投资收益一次，本委托投资期限到期，蔡日东如要收回投资资金需凭协议书和投资收据到雄风公司办理，雄风共赢公司在三个工作日内负责将投资本金和投资收益转入蔡日东指定的账户。蔡日东开户行为建设银行，户名为杨洁，账户6217※※※※※※※※※※※※707，并约定雄风共赢公司未按照本协议固定支付蔡日东本金及投资收益，从逾期之日起，按蔡日东投资额万分之二每日向蔡日东支付违约金，如逾期一个月仍未支付，除累计支付违约金外，蔡日东有权终止协议，并要求雄风共赢公司赔偿损失。蔡日东和雄风共赢公司的法定代表人周怡桃在合同落款签名（章）。2014年3月14日蔡日东向雄风共赢公司交付10万元、2014年3月14日又交付20万元，收据上记明月利率2.5%，3个月结息。雄风共赢公司按照月利率2.5%支付投资回报至2014年6月30日。2014年7月23日，因雄风共赢公司无法按月支付利息，也未归还蔡日东投资款。蔡日东与雄风共赢公司签订《委托投资补充协议书》，约定：一、2014年7月23日，蔡日东（甲方）与怀化雄风共赢股权投资基金管理有限责任公司（乙方）签订《委托投资补充协议书》，约定：“一、蔡日东与雄风共赢公司同意，蔡日东的利息按照原《委托投资协议书》的约定的利率计算至2014年6月30日止；二、2014年7月1日至投资款清偿之日止按年息10%支付利息，一年支付一次给蔡日东；三、将第一条约定的利率转为投资本金与应归还给甲方的本金一起，归还给蔡日东；四、归还方案的选择如下，供甲方选择：现金归还。1、现金归还。从2014年7月1日开始计算，一年半（18个月）内逐步退还，具体归还时间如下：（1）、2014年8月15日前归还10%的投资款；（2）、2015年5月底前归还20%的投资款；（3）、2016年1月底前归还70%的投资款。2、以资产抵偿的方式归还。雄风共赢公司以位于城东新区金海路，金海名苑的高层电梯房，或临街门面抵偿。具体抵偿办法蔡日东与雄风共赢公司另行签订以资抵偿协议。签订该份协议时蔡日东选择现金归还方式。补充协议签订后，雄风共赢公司并未按照协议履行。2014年8月12日，周怡桃向怀化金顺房地产开发有限公司出具一份更名申请书，申请将其购买的金海名苑A幢1806、2406号房产变更至蔡日东名下。周怡桃以该两套房产用以抵偿雄风共赢公司应向蔡日东退还的投资款，其中包括该案的30万元投资款。之后，蔡日东与怀化金顺房地产开发有限公司签订两份《商品房买卖合同》，该两份合同的购房款总价为743904元，蔡日东未向怀化金顺房地产开发有限公司支付购房款。该两套房现已网签至蔡日东名下。蔡日东认为雄风共赢公司未归还投资款构成违约，因而诉至法院，形成纠纷。一审法院认为：该案案由应为合同纠纷。蔡日东与雄风共赢公司签订的《委托投资协议书》，内容合法、不违反法律、法规的规定，双方当事人应全面履行协议，双方形成的委托投资关系，蔡日东向雄风共赢公司交付30万元投资款，在委托期限届满时，雄风共赢公司应按照合同约定向蔡日东退还投资款。雄风共赢公司与蔡日东签订《委托投资补充协议书》系确定如何归还投资款的约定，该协议包括现金归还和资产抵债两种方式。在雄风共赢公司未按补充协议归还蔡日东投资款后，周怡桃作为雄风共赢公司的法定代表人通过授权怀化金顺房地产公司将其购买的两套房产更名于蔡日东名下，并委托怀化金顺房地产公司与蔡日东签订《商品房买卖合同》办理相关登记手续，以此抵偿雄风共赢公司应当归还蔡日东的投资款，符合法律规定。该两套房产现已经网签至蔡日东名下。雄风共赢公司辩称本案债务已经抵偿完毕的理由成立，应予以采纳。蔡日东主张其与怀化金顺房地产公司的《商品房买卖合同》与本案无关，却对周怡桃名下房产如何变更至其名下及未缴纳购房款一事未作合理解释，对蔡日东的主张不予支持。综上，因雄风共赢公司与蔡日东之间的债务因债务抵偿而消灭，蔡日东请求雄风共赢公司偿还30万元及利息的诉讼请求，应不予支持。因本案诉争债务已经消灭，蔡日东基于债权债务存在请求其他被上诉人承担还款责任的理由不能成立，故对于蔡日东请求湖南雄风置业（集团）有限公司、周立兵、周怡桃、李娜、曾晓霞承担还款责任及利息的诉讼请求，该院亦不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第九十一条第一款七项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、驳回蔡日东对怀化雄风共赢股权投资基金管理有限责任公司的诉讼请求；二、驳回蔡日东对湖南雄风置业（集团）有限公司、周立兵、周怡桃、李娜、曾晓霞的诉讼请求。案件受理费7825元，保全措施申请费2695元，共计10520元，由蔡日东负担。二审期间，当事人均未提交新的证据。本院确认一审法院查明的事实。另查明，2013年2月28日，蔡日东作为甲方，宝庆公司作为乙方、保证人雄风置业公司作为丙方，签订了《委托投资协议书》，约定蔡日东以货币资金方式委托宝庆公司进行投资理财，以求获取较好收益，定期向宝庆公司收取回报。年投资回报率为30%。本协议到期，蔡日东的资金安全由宝庆公司承担，由雄风置业公司担保。之后，蔡日东根据前述协议，于2013年7月23日至2014年2月9日，分四次共向宝庆公司支付47万元。同时，蔡日东与宝庆公司在收据上另行约定回报率为月息2.5%。宝庆公司按照协议约定支付利息至2014年7月1日，之后未再支付利息。再查明，2015年5月25日，为了担保前述47万元和20万元两笔投资款的清偿，周怡桃将其认购的金海名苑小区A幢1806号、2406号房屋，通过该房屋开发商怀化金顺房地产开发有限公司变更网签至蔡日东名下。蔡日东在用于网签的《怀化市商品房买卖合同》上备注“具体价格以市场价为准”。又查明，雄风共赢公司股权资本构成如下：雄风置业公司认缴出资4850万元，认缴出资日期为2015年9月28日，于2013年9月29日实缴出资2000万元，尚欠缴出资2850万元；李娜认缴出资100万元，认缴出资日期为2015年9月28日，实缴出资0万元，尚欠缴出资100万元；曾晓霞认缴出资50万元，认缴出资日期为2015年9月28日，实缴出资0万元，尚欠缴出资50万元。本院认为：鉴于本案诉讼请求仅仅涉及2014年3月14日蔡日东向雄风共赢公司交付10万元和2014年3月14日又向雄风共赢公司交付20万元，不涉及2013年2月28日蔡日东、宝庆公司及雄风公司三方签订的《委托投资协议书》中47万元借款问题。故本案争议的焦点在以下几个方面：1、2014年3月14日，蔡日东向雄风共赢公司交付30万元和2014年3月24日蔡日东和雄风共赢公司双方签订的《委托投资协议书》性质问题；2、周怡桃将其认购的金海名苑小区A幢1806号、2406号房屋网签至蔡日东名下的性质问题；3、周怡桃、周立兵、李娜、曾晓霞、雄风置业公司对于雄风共赢公司的债务是否承担股东出资不实责任的问题。一、1、2014年3月14日，蔡日东向雄风共赢公司交付30万元和2014年3月24日蔡日东和雄风共赢公司双方签订的《委托投资协议书》性质问题。雄风共赢公司有盖章，并有其法定代表人周怡桃的签章，且对于协议所涉及的投资款30万元，雄风共赢公司给上诉人出具了加盖有“怀化雄风共赢股权投资基金管理有限责任公司财务专用章”的收据，可见雄风共赢公司对于上诉人的该笔投资是认可的。因此，该协议对雄风共赢公司有约束力。其次，从《委托投资协议书》约定条款“甲方（蔡日东）以货币资金方式委托乙方（雄风共赢公司）进行投资理财，以求获取较好收益，定期向乙方（雄风共赢公司）收取回报。年投资回报率为30%”及之后蔡日东与雄风共赢公司在收据上另行约定的回报月息2.5%来看，蔡日东将钱投入雄风共赢公司后，不参与经营也不承担公司经营的任何风险，因此，该协议性质系名为投资实为借贷。即蔡日东为债权人，雄风共赢公司为债务人。二、关于周怡桃将其认购的金海名苑小区A幢1806号、2406号房屋网签至蔡日东名下的性质问题。周怡桃主张其用房屋抵偿了宝庆公司和怀化雄风共赢股权投资基金管理有限责任公司欠蔡日东的两笔借款共计77万元（47万元+20万元+10万元）。而蔡日东则主张周怡桃网签至其名下的房产不是抵偿77万元债权的，而是对两笔债权进行担保。经查，首先，从2014年7月23日蔡日东（甲方）与怀化雄风共赢股权投资基金管理有限责任公司（乙方）签订的《委托投资补充协议书》中第四项“归还方案的选择如下，供甲方选择：现金归还。……”来看，蔡日东选择的还款方式是现金归还。其次，从二者签订的《委托投资补充协议书》第四项内容：“归还方式的选择如下，供甲方选择：……，以资产抵偿的方式归还。乙方以位于城东新区金海路，金海名苑的高层电梯房，或临街大门抵偿。具体抵偿办法甲乙双方另行签订以资产抵偿协议”的约定来看，二者约定以资产抵债应当签订协议，但上诉人与被上诉人雄风共赢公司并未签订以资抵债协议，同时，从被上诉人雄风共赢公司在一审提交的第13份证据为一份作废的领据，拟证明被上诉人与上诉人达成委托协议和补充协议后，对上诉人的债务是由雄风共赢公司处理支付债务事项，根据补充协议约定的归还期限，第一期归还10%，就是79470元。此份领据形成的时间是2014年10月10日，而周怡桃向怀化金顺房地产开发有限公司申请房屋认购更名发生的时间是2014年8月2日，如果是双方约定以资抵债，便不会在2014年10月10日再形成被上诉人所证明的被上诉人按照委托投资补充协议的约定第一期归还10%，即归还79470元的事实。故被上诉人在一审中主张以资抵债的情形理由不成立。再者，房屋买卖合同的签订，通常买卖双方对价格的约定是确定的，而蔡日东在用于办理网签手续的《怀化市商品房买卖合同》买受人签名处备注的“具体价格以市场价为准”。此事实证实上诉人与怀化金顺房地产开发有限公司对房屋单价的约定存在不确定性，此情形进一步印证了上诉人与被上诉人对债务处理尚不确定，如果被上诉人不能偿还债务时，须以被上诉人不能偿债时的市场价为房屋单价结算双方的债权债务。综上，周怡桃将其认购的金海名苑小区A幢1806号、2406号房屋网签至蔡日东名下系用于前述债权的非典型担保，而非抵偿债务。三、关于雄风置业公司、周怡桃、周立兵、李娜、曾晓霞对于雄风共赢公司的债务是否承担股东出资不实责任的问题。首先，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持”之规定，鉴于雄风置业公司尚欠缴出资2850万元，股东李娜尚欠缴出资100万元，股东曾晓霞尚欠缴出资50万元的情况，上诉人要求前述股东在雄风共赢公司对其借款本金30万元及利息未能清偿范围内承担补充赔偿责任于法有据，本院予以支持。由于蔡日东并未提交证据证明雄风置业公司股东周立兵存在出资不实的情况，且没有证据证实周怡桃系雄风共赢公司股东，因此周立兵、周怡桃对雄风共赢公司债权人不承担出资不实的责任。最后，自2014年7月1日起，雄风共赢公司就未按约定支付利息，蔡日东主张自2014年7月1日起，按照年利率24%计算至本金还清之日为止的利息的诉讼请求应予支持。综上，上诉人的上诉理由部分成立，本院部分予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销怀化市鹤城区人民法院（2016）怀鹤民二初字第765号民事判决；二、怀化市雄风共赢股权投资基金管理有限责任公司于本判决生效后10日内清偿蔡日东借款本金30万元及自2014年7月1日起，按照年利率24%计算至本金还清之日止的利息；三、湖南雄风置业（集团）有限公司、李娜、曾晓霞对于判决主文第二项未能清偿部分承担补充赔偿责任；四、驳回蔡日东的其他诉讼请求。一审案件受理费7825元，诉讼财产保全费2695元，二审案件受理费6325元，共计16845元，由怀化市雄风共赢股权投资基金管理有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  金 丽代理审判员  田利文代理审判员  张 朗二〇一七年三月二十九日代理书记员  丁文婷附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。