辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）沈中民三终字第719号
上诉人（原审原告）：沈阳恒泰建筑材料厂，住所地：辽宁省沈阳市东陵区。
投资人：刘建华，系该厂厂长。
上诉人（原审被告）：沈阳宏图房地产开发有限公司，住所地：沈阳市沈河区。
法定代表人：郭洪颜，系该公司董事长。
委托代理人：孙庆华，女，满族，系该公司法律顾问，住址：辽宁省抚顺市清原满族自治县。
委托代理人：谢勇，系辽宁正直律师事务所律师。
上诉人沈阳恒泰建筑材料厂、沈阳宏图房地产开发有限公司买卖合同纠纷一案，沈阳恒泰建筑材料厂（以下简称恒泰材料厂）、沈阳宏图房地产开发有限公司（以下简称宏图公司）不服沈阳市沈河区人民法院2014年4月14日作出的（2014）沈河民三初字第285号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年7月2日受理后，依法由审判员徐扬担任审判长，与代理审判员王大禹、马晨光（主审）组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
恒泰材料厂原审诉称，2013年10月双方约定，恒泰材料厂为宏图公司开发的位于开原市八宝镇香堤八宝住宅小区供应混凝土，2013年10月26日至11月23日恒泰材料厂为宏图公司供应混凝土821立方米，货款人民币255，910元，宏图公司支付人民币100，000元，尚欠人民币155，910元。由于宏图公司违约，应支付违约金人民币46，773元，两项合计人民币202，683元。为维护恒泰材料厂的合法权益，恒泰材料厂起诉来院，请求法院依法判令宏图公司支付欠款人民币155，910元；支付违约金人民币46，773元；并承担本案诉讼费用。
沈阳宏图房地产开发有限公司原审辩称，欠款金额应是人民币150，400元而不是人民币155，910元，要求双方当事人重新对账核实。本案合同总价款为人民币250，400元，我方实际支付了人民币10万元，之后不予支付货款的原因如下：按照国家对商混检测标准及检测有关规范及铁岭市开原市质量监督部门的要求建筑用商混必须具备如下条件：1、首试报告；2、开盘鉴定；3、压力试块及检测报告等。恒泰材料厂至今仍没有提供我方上述要件，提供的商混质量是否达到国家标准缺乏根本的依据和保障，我方有权拒绝履行合同和付款，并追究恒泰材料厂相关的违约责任。恒泰材料厂未提供上述文件已经违约在先，恒泰材料厂要求违约金的诉求请求毫无依据，我方不予支付，我方不承担诉讼费用。因为恒泰材料厂不提供商混所必备的文件，导致我方工程监督无法得到质量监督部门的及时验收，工程进度受到影响和损失，我方要求恒泰材料厂赔偿给我方造成的务工及人工损失。综上，恒泰材料厂提出的诉求请求缺乏事实依据，请求法庭不予支持，同时我方保留对恒泰材料厂追究违约责任的权利。
原审法院经审理查明，2013年10月20日，恒泰材料厂、宏图公司签订《商品混凝土供需合同》一份，约定：恒泰材料厂向宏图公司建设的位于开原市八宝镇香堤八宝住宅小区提供商品混凝土；工程中所需混凝土量按实际发生量为准，按混凝土强度等级定价，其中C10单价人民币280元，C15单价人民币290元，C20单价人民币300元，C25单价人民币310元，C30单价人民币320元，C30早强单价人民币350元；上述价格包含运输费及泵送费，如不需泵送减10元／m3；恒泰材料厂保证供应给宏图公司的混凝土质量符合约定的国家标准；恒泰材料厂应按时、保质、保量为宏图公司提供混凝土；商品混凝土的验收以现场取样试块抗压强度为准，标准混凝土试块应由恒泰材料厂、宏图公司共同现场取样，宏图公司负责养护的成型试块由恒泰材料厂负责按时送到指定的检测单位，费用由宏图公司负担；在宏图公司按期支付货款的情况下，恒泰材料厂必须按期向宏图公司提供商品砼原料检验报告，混凝土配合比通知单等相关技术资料，如宏图公司不按时支付货款恒泰材料厂有权保留技术资料的权利，直至宏图公司付清全部货款为止；付款方式期限：如因宏图公司原因连续停工30天以上（冬季跨年施工除外），宏图公司按实际浇筑商砼量，结清全部商砼贷款；违约责任：如宏图公司不履行合同约定条款，不按约定期限付款，则应付欠款30%的违约金。合同签订后，恒泰材料厂为宏图公司提供了商品混凝土，2013年10月中旬，宏图公司向恒泰材料厂支付货款人民币10万元。2013年11月23日，恒泰材料厂、宏图公司双方对香堤八宝工程中恒泰材料厂为宏图公司提供的混凝土数量进行了结算，其中C10数量为55m3，C25为551m3，C30为185m3，C30早强30m3。现恒泰材料厂、宏图公司因货款问题发生纠纷，恒泰材料厂起诉来院。庭审中，宏图公司陈述C25型号混凝土应按人民币300元计算，恒泰材料厂表示认可。上述事实，有当事人陈述、商品混凝土供货合同、对账单等证据，经庭审质证，予以确认，在卷佐证。
原审法院认为，当事人的合法权益应受法律保护。《商品混凝土供需合同》是恒泰材料厂、宏图公司双方真实意思表示，合法有效，对恒泰材料厂、宏图公司双方均有法律约束力。依据《供需合同》约定，恒泰材料厂向宏图公司提供了强度等级为C10混凝土55m3，C25混凝土551m3，C30混凝土185m3，C30早强混凝土30m3，根据合同中约定的单价以及庭审中恒泰材料厂、宏图公司双方的确认，恒泰材料厂为宏图公司提供的混凝土总价款为人民币250，400元，宏图公司仅在2013年10月中旬向恒泰材料厂支付货款人民币10万元，尚欠货款人民币150，400元至今未付，构成违约，应承担违约责任，故宏图公司应支付恒泰材料厂货款人民币150，400元。关于恒泰材料厂请求宏图公司支付违约金人民币46，773元，数额过高，宏图公司应自恒泰材料厂、宏图公司结算之日即2013年11月23日起按中国人民银行同期贷款利率支付恒泰材料厂违约金。关于宏图公司提出恒泰材料厂未向宏图公司提供相关文件，宏图公司有权拒付货款的抗辩主张，因《供需合同》中约定“在宏图公司按期支付货款的情况下，恒泰材料厂必须按期向宏图公司提供商品砼原料检验报告，混凝土配合比通知单等相关技术资料，如宏图公司不按时支付货款恒泰材料厂有权保留技术资料的权利，直至宏图公司付清全部货款为止”，故对于宏图公司的此项抗辩主张，不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百三十条之规定，判决如下：一、被告沈阳宏图房地产开发有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内给付原告沈阳恒泰建筑材料厂货款人民币150，400元；二、被告沈阳宏图房地产开发有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内给付原告沈阳恒泰建筑材料厂违约金（以人民币150，400元为基数，自2013年11月23日起至本判决确定给付之日起，按中国人民银行同期贷款利率计算）；三、驳回原告沈阳恒泰建筑材料厂其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件诉讼费人民币4，340元，减半收取人民币2，170元，由被告沈阳宏图房地产开发有限公司负担。
宣判后，恒泰材料厂不服，向本院提起上诉称：沈阳宏图房地产开发有限公司通过上诉拖延付款时间，我方认为应当按照合同约定给付违约金，一审判决认定沈阳宏图房地产开发有限公司按照同期银行贷款的利率给付我方违约金缺乏依据，应当在此利率的基础上增加30%支付我方违约金。
宏图公司不服，向本院上诉称：在我方同沈阳恒泰建筑材料厂签订合同后直接依据合同给付了10万元货款，沈阳恒泰建筑材料厂应当依据合同向我方提供技术材料，由于其没有依照合同提供相应的技术材料，我方不应再支付剩余货款。（先履行抗辩权）；2、根据《混凝土结构工程施工质量验收规范》中第5.2.1中规定，该技术材料也是沈阳恒泰建筑材料厂应当提供给我方的。综上，本案中我方不承担违约行为，不应当给付其货款。
本院查明事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为：关于宏图公司提出其没有违约，不应当承担违约责任的主张。本案中恒泰材料厂、宏图公司于2013年10月20日签订《商品混凝土供需合同》一份，该合同第七条第四项明确约定“在宏图公司按期支付货款的情况下，恒泰材料厂必须按期向宏图公司提供商品砼原材料检验报告，混凝土配合比通知单等相关技术材料，如宏图公司不按时支付货款恒泰材料厂有保留技术资料的权利，直至甲方付清全部货款为止”，同时第八条中“商品混凝土的付款方式期限”部分记载“现金结算、即时结清、货到付款”，上述约定足以认定宏图公司在收到恒泰材料厂交付的货物后应立刻给付货款，恒泰材料厂在收到货款后向宏图公司提供商品砼原材料检验报告，混凝土配合比通知单等相关技术材料。但在实际履行中，宏图公司并未按照约定给付货款已经构成违约，宏图公司应当承担违约责任。虽然宏图公司主张其已经支付了10万元货款应当获得相应材料，但在履行合同过程中恒泰材料厂给付宏图公司是价值14万余元的货物，并未全额给付，不符合其从恒泰材料厂获取相应材料的条件，故恒泰材料厂未给予相应材料不存在违约行为，宏图公司没有按期支付全额货款存在违约行为，应当承担违约责任。
关于恒泰材料厂提出应当按照贷款利率130%的标准计算违约金的主张。《最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）》第二十九条第二款明确规定：“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失。”即在损失的130%范围内予以保护。结合本案，由于恒泰材料厂没有证据证明其损失的具体数额，原审法院参照同期银行贷款利率确认其损失欠妥，鉴于法律对违约金保护是不超过损失数额的130%，故应当按照同期银行贷款利率的130%确认宏图公司承担违约责任。故对于恒泰材料厂该项上诉请求本院予以支持。
综上，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（三）项的规定，判决如下：
一、维持（2014）沈河民三初字第285号民事判决第（一）项即“被告沈阳宏图房地产开发有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内给付原告沈阳恒泰建筑材料厂货款人民币150，400元”；
二、撤销（2014）沈河民三初字第285号第（三）项即“驳回原告沈阳恒泰建筑材料厂其他诉讼请求”
三、变更（2014）沈河民三初字第285号民事判决第（二）项即“被告沈阳宏图房地产开发有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内给付原告沈阳恒泰建筑材料厂违约金（以人民币150，400元为基数，自2013年11月23日起至本判决确定给付之日起，按中国人民银行同期贷款利率计算）；”为“被告沈阳宏图房地产开发有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内给付原告沈阳恒泰建筑材料厂违约金（以人民币150，400元为基数，自2013年11月23日起至本判决确定给付之日起，按中国人民银行同期贷款利率130%计算）；”
上述款项如逾期履行，则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
四、驳回双方当事人的其他诉讼请求。
一审案件受理费2170元，由沈阳宏图房地产开发有限公司负担。二审案件受理费沈阳宏图房地产开发有限公司交纳4340元、沈阳恒泰建筑材料厂交纳385元，均由沈阳宏图房地产开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐 扬
代理审判员 马晨光
代理审判员 王大禹
二〇一四年八月十四日
书 记 员 卢智慧
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国合同法》第四十四条规定：依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
《中华人民共和国合同法》第六十条规定：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
《中华人民共和国合同法》第一百三十条规定：买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判。