福建省福安市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）安刑初字第274号
公诉机关福安市人民检察院。
被告人张某甲，男，1988年10月16日出生于福建省福安市，汉族，中专文化，无职业，住福建省福安市。因储存爆炸性物质于2013年12月20日被福安市公安局行政拘留十五日。因涉嫌非法经营罪于2013年12月27日由福安市公安局决定并执行刑事拘留，2014年1月28日经福安市人民检察院批准，次日由福安市公安局执行逮捕。现羁押于福安市看守所。
辩护人陈栋杰，福建人文律师事务所律师。
福安市人民检察院以安检公刑诉（2014）258号起诉书指控被告人张某甲犯非法经营罪，于2014年6月26日向本院提起公诉，本院于同年6月30日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年7月29日、8月5日二次公开开庭进行了审理。福安市人民检察院指派代理检察员谢林丹、缪婧巧出庭支持公诉，被告人张某甲及其辩护人陈栋杰到庭参加诉讼。现已审理终结。
福安市人民检察院指控，2012年至2013年12月期间，被告人张某甲在未取得烟花爆竹经营许可证的情况下，从易祖庚（另案处理）处批发购进烟花爆竹，存放于其租用的福安市城阳镇下梨坑村XX号及旁边一民房仓库内，后驾驶闽JGXX**面包车、闽JKXX**小型箱式货车运送，将烟花爆竹批发给王某甲、陈某甲、郑某甲、吴某甲等人进行零售，销售金额累计达人民币116525.2元。
2013年12月19日，被告人张某甲被福安市公安局抓获，其存放仓库及闽JKXX**小型箱式货车内的烟花爆竹同时被福安市公安局查获。经福安市价格认证中心鉴定，上述查扣的未销售的烟花爆竹价格鉴定为24337元。
指控认为，被告人张某甲违法国家规定，未经许可经营烟花爆竹，非法经营数额达人民币140862.2元，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以非法经营罪追究其刑事责任。被告人张某甲尚未售出的烟花爆竹24337元，属犯罪未遂，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条，可以比照既遂犯从轻处罚。请依法判处。
被告人张某甲对公诉机关指控的事实没有异议，对公诉机关提交的证据也无异议。
辩护人陈栋杰认为，1、对起诉指控的基本事实和罪名没有异议；2、被告人张某甲具有如实供述未被公安机关掌握的同种罪行的从轻情节；3、被告人张某甲具有认罪态度好、社会危害性相对较轻的酌定从轻情节。建议对被告人张某甲适用缓刑。
经审理查明，2012年至2013年12月期间，被告人张某甲在未取得烟花爆竹经营许可证的情况下，从易祖庚（另案处理）处批发购进烟花爆竹，存放于其租用的福安市城阳镇下梨坑村XX号及旁边一民房仓库内，后驾驶闽JGXX**面包车、闽JKXX**小型箱式货车运送，将烟花爆竹批发给王某甲、陈某甲、郑某甲、吴某甲等人进行零售，销售金额累计达人民币116525.2元。
2013年12月19日，被告人张某甲被福安市公安局抓获后，如实供述尚未被公安机关掌握的其存放在仓库及闽JKXX**小型箱式货车内的烟花爆竹，福安市公安局即将上述存放处的烟花爆竹查获。经福安市价格认证中心鉴定，上述查扣的未销售的烟花爆竹价格鉴定为24337元。
上述事实，被告人张某甲在庭审过程中，没有异议。且有下列证据证明：
1、福安市公安局出具的到案经过和情况说明：证实2013年12月19日，张某甲运送鞭炮到福安市城北街道富春路XXX号时，被福安市公安局民警抓获。被告人张某甲被抓获后，供述了尚未被公安机关掌握的其存放仓库和闽JGXX**小车内的烟花爆竹，公安机关即予查获。
2、户籍证明：证实被告人张某甲出生于1988年10月16日，已达刑事责任年龄，具备完全刑事责任能力。
3、福安市公安局提取笔录及从张某甲处提取的30张销货清单：证实福安市公安局民警向张某甲提取销货清单及白纸红纸共计30张，记录了张某甲在2012年到2013年之间销售烟花爆竹的情况。
4、福安市公安局协助查询财产通知书、中国邮政储蓄银行股份有限公司福安支行出具的账号查询明细：证实张某甲尾数为9233账户共计9次向易祖庚尾数为6369账户汇款348000元。
5、福安市公安局行政处罚决定书：证实郑某乙、王某甲、陈某甲、郑某甲、林某甲、吴某甲、李某甲、吴某乙、郑某丙因非法经营烟花爆竹被处以相应行政处罚。
6、福安市公安局行政处罚决定书、执行回执：证实张某甲于2012年5月30日因储存爆炸性物质被福安市公安局行政拘留七日。于2013年12月20日因储存爆炸性物质被行政拘留十五日，并收缴相关物品。
7、福安市公安局收缴物品清单、证据保全清单：证实向张某甲收缴从其处扣押的烟花爆竹，包括烟花17件、捆炮千足18盒、捆炮800头29件、母子炮4件、捆炮7件、捆炮千足25件、捆炮13件、排炮22件。
8、福安市烟花爆竹安全管理领导小组办公室证明：证实张某甲在辖区内未取得烟花爆竹经营许可证，无经营资质。
9、证人易祖庚的证言：证实2013年2月起其有与张某甲进行烟花爆竹交易，均是张某甲安排货车到其湖南天马厂里拉货三次，没有提供相关手续。其与张某甲之间是通过6369的邮政储蓄卡进行交易结算的。三次交易的货款达13万余元。其和张某甲没有其他的私人借贷关系。
10、证人王某甲的证言及辨认笔录：证实其经营瑞景名仕城诚顺工艺品店，没有经营烟花爆竹零售经营许可证。2013年12月，张某甲到其店内推销排炮，其购买5件350元排炮放在店里销售。
11、证人陈某甲的证言及辨认笔录：证实其经营福安市锦鸡垅XXX号元宝香烛店，2013年1月份，张某甲到其店内推销排炮，其购买了2300多元排炮放在店里销售。
12、证人郑某甲的证言及辨认笔录：证实其经营福安市富春路XXX号福满堂香烛店，12月19日，张某甲开一辆面包车到店里销售鞭炮，其就进了两件，之后公安局的人就将张某甲抓获。
13、证人郑某丙的证言及辨认笔录：证实其经营福安市烈士塔郑某丙日用品店，8月左右，张某甲来店里推销排炮，其就拿了一件放在店里销售，后来陆续也有送，一共有七、八件排炮，一件是100元。
14、证人郑某乙的证言及辨认笔录：证实其经营福安市洋边新阳路六岔口香烛店，农历9月初，张某甲到店里推销鞭炮，其购买了两箱排炮一共160元。
15、证人林某甲的证言及辨认笔录：证实其经营坂中乡职专南路XX号香烛店，2013年8月份，张某甲到其店铺推销盾炮和排炮，其购买了5件2000头的盾炮以及3件排炮，11月也有购买鞭炮。
16、证人吴某甲的证言及辨认笔录：证实其经营新华路XX号吴某甲食品店，2013年12月初，其向张某甲购买大约230元的爆竹。
17、证人李某甲的证言：证实其经营潭头村芙蓉路XX号店铺，2013年正月、8月份有向张某甲购买烟花、鞭炮，张某甲是开一辆闽JGXX**面包车送货。
18、证人吴某乙的证言：证实其经营城北街道新阳路XXX号元宝香烛店，该店被查获的23件爆竹近2000元，是从张某甲处购进的。
19、证人林信堂的证言：证实2013年10月1日晚，其在废弃的城阳镇雁塔下梨坑村小学教室里发现存放着满满的鞭炮。
20、被告人张某甲的供述及辨认笔录：证实2012年7月份，张某甲刚开始在福安市木材市场对面开元宝香烛店有经营烟花爆竹，有从其他地方零星批发一些烟花爆竹，期间有向易祖庚购进一次烟花爆竹，2013年起从易祖庚处进三次烟花爆竹。每次均是张某甲联系易祖庚后，由易祖庚用货车从湖南将烟花爆竹运送至福安市内，通知张某甲去接货，张某甲再用自己的小货车将烟花爆竹运送至城阳镇雁塔村下梨坑XX号张某甲租用的一座民房及该民房旁的一间小房子的仓库内储存。张某甲与易祖庚的烟花爆竹交易的货款结算大部分通过张某甲的账号尾数是9233的邮政储蓄卡与易祖庚的账号尾数是6369的卡支付给易祖庚，另外张某甲有拿现金给易祖庚和他的司机，分别是2000元、3000元、8000元。张某甲没有支付运输费。
在张某甲与易祖庚进行烟花爆竹交易时，易祖庚没有给张某甲运输、批发烟花爆竹相关的合法手续，也知道张某甲购买爆竹是不合法的，没有在储存、运输、经营等环节取得许可证。
张某甲从易祖庚处购入的烟花爆竹销售给没有取得烟花爆竹经营许可证（零售）的城北机关幼儿园对面一阿姨元宝香烛店、坂中卫校对面岔路口阿姨元宝香烛店共计1920元、福安一中大门口旁边吴某甲食杂店、城北地税宿舍门口富春路XXX号郑某甲元宝香烛店、锦鸡垅陈某甲店、南郊老人会对面老吴店、王基岭诚顺工艺批发部、中村老张食杂店、六岔路郑某乙元宝香烛店、潭头市场附近月英食杂店计3960元、社口一对老夫妻开的食杂店、穆阳镇桂林村、社口镇新兴路XXX号等。
张某甲逐一辨认从其货车中查获并提取的编号为1-30的30张销售记录单内容，该30张销售记录单是张某甲亲笔书写的2012年或2013年间销售烟花爆竹的记录，每张单子上的送货地址、销售的数量和价格、金额均由其本人确认。经统计该30张销售清单记录的销售金额合计为116525.2元。
21、福安市价格认证中心关于烟花爆竹的价格鉴定结论意见书：证实福安市公安局对张某甲车辆及仓库内扣押的尚未销售的烟花爆竹价值为24337元。
22、福安市公安局制作的现场照片：证实案件现场情况。
23、福安市公安局现场检查笔录：证实2013年12月19日，民警对闽JGXX**小车和下梨坑村XX号房子及下梨坑村原小学校址进行检查，查获烟花爆竹并进行扣押。
上述事实，有以上经庭审举证、质证的，具备合法性、客观性和关联性的证据证实，足以认定。
本院认为，被告人张某甲违反国家规定，未经许可经营烟花爆竹，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪，公诉机关指控被告人张某甲犯非法经营罪的事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。张某甲如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；被告人张某甲部分非法经营犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚；被告人张某甲被抓获后如实供述尚未被公安机关掌握的同种罪行，可以酌情从轻处罚。根据被告人张某甲的犯罪事实和情节以及社会危害性。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十三条、第六十七条第三款、第六十四条、最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第四条
的规定，判决如下：
一、被告人张某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币3万元（罚金应予本判决生效之日起五日内缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月20日起至2014年8月19日止）。
二、福安市公安局扣押的价值24337元的烟花爆竹，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 缪 启
代理审判员 雷华龙
人民陪审员 林泽霖
二〇一四年八月七日
书 记 员 邱武敏
黄凌宇
法条附注
《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
《中华人民共和国刑法》第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第四条最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第四条被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯，如实供述司法机关尚未掌握的罪行，与司法机关已掌握的或者判决确定的罪行属同种罪行的，可以酌情从轻处罚；如实供述的同种罪行较重的，一般应当从轻处罚。