江苏省张家港市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）张凤民初字第00278号
原告张德会。
委托代理人吴清，江苏颐华（张家港）律师事务所律师。
被告张家港市普天机械制造有限公司，住所地市江苏省张家港市凤凰镇港口双塘村。
诉讼代表人张家港市普天机械制造有限公司管理人。
管理人负责人王伟东。
原告张德会与被告张家港市普天机械制造有限公司（以下简称普天公司）劳动争议纠纷一案，本院于2015年10月26日受理后，依法适用简易程序由代理审判员卞干国独任审判，于2015年11月4日公开开庭进行了审理。原告张德会及其委托代理人吴清、被告普天公司管理人负责人王伟东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张德会诉称：原告于2012年5月2日到被告单位担任喷漆工作。2013年5月份起，被告将油漆工作内部承包给原告，每月工资15000元；2014年开始每月工资16500元，但至2014年11月份，被告无法正常支付工资，还余48700元工资未付。2014年12月份，被告申请破产，现已进入破产程序。请求法院确认原、被告于2012年5月2日至2014年12月2日期间存在劳动关系；判令被告支付原告工资48700元、经济补偿金41250元，共计89950元；本案诉讼费用由被告承担。
被告普天公司辩称：原被告之间是合作关系，原告并非被告员工。被告发放给原告的款项是每月包工工资款。故双方不存在劳动关系。
经审理查明：2014年1月1日普天公司（甲方）与张德会（乙方）签订《2014油漆代工协议》，约定：“双方友好协商，就甲方生产制造过程中的设备油漆业务达成如下代工协议：代工方式：甲方提供油漆原材料和设备，乙方提供人力和技术；结算方式：甲方综合设备情况按每月15000元和乙方结算油漆人工费用，当月结算工资，下月发放，甲方不承担乙方的所有加班费用。人力保障：乙方必须至少提供4人的劳力来确保公司的油漆生产任务。2个小工负责打磨包装，2个大工负责批泥子和喷面漆；并乙方必须无条件的服从甲方的实际生产安排，合理安排人员调动和加班任务，如出现因乙方人力资源短缺而导致的交货延期，甲方将结合公司规章制度给与行政和经济性处罚。管理：乙方招聘的油漆队伍在行政管理上执行甲方的公司管理，所有油漆工统一编制为公司员工，必须遵守甲方所有的公司规章制度，甲方提供乙方同等的员工福利待遇，结算费用后乙方人员的薪金由乙方负责人负责劳资分配，并由甲方负责统一发放，乙方的人员必须服从甲方制定的各项管理规章制度和纪律，履行相应的权利和义务。安全生产：甲方为乙方提供安全生产监督和教育，并创造必备的安全生产应急设备（灭火器）。乙方油漆队伍的安全生产内容由乙方负责，如乙方人员出现安全生产事故，甲方负责医药费用，其他误工费等费用甲乙双方共同承担。其他约定：……乙方如因油漆质量造成甲方损失的，乙方必须承担相应得赔偿责任，如乙方无能为力提高油漆质量的，甲方有权随时终止合同。乙方终止合同必须提前六个月向甲方提出书面申请，并经甲方同意后方可终止合同。乙方不得以任何理由突然终止合同，由此给甲方造成的损失乙方将承担赔偿责任，乙方所有违约赔偿责任要承担三个月包工工资的违约金。”同日双方签订补充协议，“2014年每月补贴张德会1500元整，和每月包工工资款一起发放。共计发放12个月。”
2015年11月3日，普天公司与张德会结算，并形成结算单，“2014年油漆工工资结算单，油漆工张德会油漆组14年每月应付工资16500元。截止到14年10月份应付油漆组工资16500＊10=165000元。14年已付工资98000元。……14年油漆组财务借款8300元。合计应付油漆组工资：165000-98000-8300=58700元。10月30日付款10000元，应付48700元。”
张德会于2015年9月9日向张家港市劳动人事争议仲裁委员会申诉，要求确认其于普天公司存在劳动关系、支付工资、经济补偿金及补缴社会保险。2015年9月11日仲裁委员会作出张劳人仲不字（2015）第153号不予受理通知书，“因你诉企业张家港市普天机械制造有限公司已于2015年6月15日破产……本委决定不予受理”。后张德会向本院提起诉讼。
另查明，2015年6月15日，本院作出（2014）张商破字第0006-3号民事裁定书，依法裁定如下：“宣告被申请人张家港市普天机械有限公司破产”。（2014）张商破字第0006-1号民事决定书，依法决定如下：“指定天衡会计师事务所苏州勤业分所为张家港市普天机械制造有限公司管理人，负责人王伟东。”
再查明，张德会于2013年6月13日发生交通事故。2014年1月18日普天公司出具误工证明，“张德会系我单位正式员工，该员工于2012年5月3日进我厂，担任喷漆工作，月收入底薪陆仟元，计件每月平均陆仟伍佰元左右。因2013年6月13日发生交通事故，致2013年6月13日至2014年1月15日病休，休息期间我单位停发其全部工资。”
审理中原告陈述：原告于2012年5月3日进入被告公司，负责喷机械油漆、打磨、批泥子。质量被告比较认可，就一直做了3年多。2012、2013年是包年的，四个人一年大概12万左右，一直到2014年1月份达成书面协议。油漆工由我负责，两个大工，两个小工，大工我是4500元，另外一个原厂里的职工王兵业4000元，两个小工是3000元，剩下的是作为聚餐用及加班费，费用的分配由我安排。工作时间为8点到17点，和员工上班是一样的。上午是我们自己安排批泥子，公司安排喷漆必须在下午。喷漆时间如果是夏季的话是下午7点到9点、冬季是3点到5点，其他时间我们自己安排。公司没有我们的考勤。我们看办公室通知加班，我们就加班。车间主任也会通知我加班。我们有时候夜里3点多也要去工作。劳保用品、工作服、工具包括口罩、喷枪都是由公司提供。吃饭、住宿也是公司提供，是单位的副总邹庆华安排的。2014年10月3日开始夏总负责，我们正常工作至2014年12月份。管理人不让我们进厂，后来就不做了。关于误工证明，2013年6月13日至2014年1月15日是因为我发生交通事故后，我叫了高凤林代替我工作，其他三人没有变化。误工证明确定底薪是6000元，计件工资平均6500元是因为2013年生意较好，我们经常加班多劳多得。不忙的时候3个人，忙的时候4个人，收入6500元是我用了3个人，当时为了完成公司安排的任务，我们就加班加点，多出的钱是由我们三个人分的，所以2013年我的工资高。被告每年给我不低于12万元（按4个人计算）。公司每年定了大约的工作量，定量是一年100台机器（包括大、小机器），多出机器按设备型号具体计算，年底凭票结算。
原告主张双方之所以形成劳动关系，是因为：1、原告实际上是接受被告的管理指挥和监督；2、被告向原告支付工资，由银行流水予以证明，上面标注的是工资；3、原告所从事的是机械喷漆，原告并不是独立从事业务或经营活动，而是被告生产机器设备的组成部分；4、本案的原告的原材料与劳动工具等都是由被告提供的，且工作时间、场所均在被告厂内，由被告进行控制；5、原告及其油漆组仅为被告提供劳务，被告是原告唯一的服务对象。且该服务是连续的3年，而不是一次性的，是长期的、固定的劳务。6、被告在误工声明上也确认是原告是被告的员工。
被告陈述：被告发放给油漆组的工资只能作为是原告包工的工资，不能作为是劳动合同应支付的工资；关于误工证明，如果原告是与被告签订劳动合同，在交通事故病假期间，被告不可能停发工资，会按照最低劳动标准发放工资。在此期间内，原告也未向被告提出任何异议；《2014油漆代工协议》中明确约定提供以四个人的劳力来完成油漆代工协议，发放的款项是每个月的包工工资款，如果是被告的员工，则合同中无需标明油漆工提供与原告同等的福利待遇。如果支付给原告16500元的工资，则从未扣过个人所得税。其中也约定原告如果出现人力资源短缺造成的交货延期，要追究原告的责任，并处罚。可以看出该包工协议不属于公司的规章制度。且写明被告不承担原告方的加班费用，如果原告是正式员工，被告的该行为是违法的。原告领取的工资都是原告自由分配的，不是由被告公司明确发放给个人的。被告公司的工作时间是7：45-16：45，且作为公司员工，都会有考勤。原告被告之间只是代工劳务协议。
由于被告不接受调解，本案无法调解。
本院认为：首先，原、被告签订《2014油漆代工协议》，该合同系当事人真实意思表示，根据原告陈述及庭查明事实其工作内容与该协议约定一致，即被告按约向原告提供油漆原材料及设备，向原告支付油漆人工费用，原告组织人员根据被告的要求进行喷漆，被告未超过协议约定要求原告提供额外服务。其次，原告主张接受被告的管理指挥和监督，原告陈述被告未对其进行考勤，上班时间与被告单位员工一致，并根据公司要求加班。协议中约定了喷漆需完成的时间，且特殊情况需要连夜加班，故原告所称的接受被告的管理指挥和监督在协议中也有所体现，被告的行为未超出合同约定的权利范围。再次，关于误工证明，该误工证明于2014年1月18日由被告出具，原告用于证明其因为交通事故而造成的误工费损失。双方于2014年1月1日了签订《2014油漆代工协议》，因此双方的权利义务应当以协议约定的内容为准，误工证明不能作为证明双方存在劳动关系的直接依据。第四，协议明确约定为“代工协议”，被告支付给原告的费用，由原告负责分配；如原告处人员出现安全生产事故，被告负责医药费，其他误工费等费用甲乙双方共同承担；因油漆质量造成损失，原告需赔偿；原告无能力提供油漆质量，被告有权终止合同等事项约定，均不符合劳动合同关系的特征。综上，原告主张双方于2012年5月2日至2014年12月2日期间存在劳动关系，依据不足，本院不予支持。原告要求被告支付经济补偿金41250元，于法无据，本院不予支持。原告主张的被告应支付工资48700元，实际为根据《2014油漆代工协议》约定被告应当支付给原告的油漆人工费用，该费用有双方的结算清单为凭，被告应当予以支付。鉴于被告普天公司已被申请破产，本院仅对原告的上述债权金额予以确认。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第十七条的规定，判决如下：
一、确认原告张德会对被告张家港市普天机械制造有限公司享有人工费48700元的债权。
二、驳回原告张德会其他的诉讼请求。
案件受理费10元，本院予以免交。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省苏州市中级人民法院开户银行：中国农业银行苏州苏福路支行，户名：苏州市中级人民法院，账号：10×××76。
代理审判员 卞干国
二〇一六年一月二十五日
书 记 员 陆新艳