山西省晋中市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）晋07刑终304号
原公诉机关山西省平遥县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）梁必宏，男，1971年9月29日出生，汉族，新疆博乐市居民，系本案被害人。
诉讼代理人梁某1，男，1963年11月13日出生，汉族，山西省平遥县村民。
上诉人（原审被告人）侯登涛，男，1983年9月11日出生，汉族，初中文化，山西省平遥县宁固镇梁家堡村农民，住。2015年4月29日因涉嫌犯故意伤害罪被平遥县公安局刑事拘留并上网追逃，2016年5月8日被内蒙古自治区鄂尔多斯市公安局东胜区分局抓获，同月20日被依法逮捕。
山西省平遥县人民法院审理平遥县人民检察院指控原审被告人侯登涛犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人梁必宏提起附带民事诉讼一案，于2016年9月26日作出（2016）晋0728刑初81号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人梁必宏及原审被告人侯登涛不服，均提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取原审附带民事诉讼原告人之诉讼代理人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审查明：2015年2月22日21时许，在平遥县宁固镇梁家堡村李某3经营的棋牌馆内，被告人侯登涛之父侯某与被害人梁必宏之二哥梁某1因赌博赢钱一事发生争执打斗，侯某将梁某1头部致伤，梁某1把侯某之妻程某手部致伤，后被人拉开。侯某与程某离开棋牌馆后回到家中，之后程某去本村医生家看伤，得知此情况后的被告人侯登涛从其家中拿上一把菜刀后去到本村李某3经营的棋牌馆门口附近，与被害人梁必宏及梁必宏之六弟梁某2等人相遇，双方发生打斗，打斗中被告人侯登涛用携带的菜刀将被害人梁必宏左脸部砍伤，梁某2用棍子将侯登涛头部打伤。经山西省平遥县公安司法鉴定中心鉴定，被害人梁必宏受伤后致面部裂创，长度大于6.0cm，已构成轻伤一级。
另查明，梁必宏受伤后于2015年2月23日就诊于平遥县人民医院住院治疗，经门诊清创缝合、抗感染、活血化瘀治疗后，建议转上级医院进一步诊治。之后于当日转入太钢（集团）有限公司总医院住院医治，诊断为外伤后软组织缺损（左面部），2015年3月6日出院，住院共11天。梁必宏住院期间的护理人为其哥哥梁某3，梁某3系平遥县宁固镇梁家堡村村民。梁必宏在博乐市建明建筑安装工程有限责任公司工作。梁必宏因本案的发生受到如下经济损失：医疗费14320.35元、住院伙食补助费550元、营养费330元、护理费1257.63元、误工费6972.3元、鉴定费245元，共计23675.28元。
原审认定上述事实的证据有：
1、被害人梁必宏的陈述，证明：其曾用名为梁必峰。2015年2月22日晚21时许，其六弟梁某2给家里打电话说“二哥梁某1被人打了，你赶紧来供销社，把二哥的车开走。”由于其不认识路，其母就带其去了村里的供销社那里。由于天黑，其拿着手电，在供销社门口看到120救护车停在那里，之后就走了。然后其就找其六弟梁某2，准备拿车钥匙开车走，寻找过程中，从旁边跑出来一个人，其就用手电照住，还说了一句“这是谁啊？然后不知道谁说了一句“有生家儿”。这个人就拿菜刀砍到其脸上，其蹲下捂住脸。当时在场的有其母亲、其六弟梁某2、剩下还有其他人，都不认识了。其左脸部被砍了一刀，在山西太原市太钢医院做了植皮手术。
2、证人梁某1的证言，证明：2015年2月23日晚8点左右，其开车去到李某3的麻将馆，之后和侯某、根灵、李某3以推饼子的方式赌博。到晚上10点多，其一把赢了侯某5元钱，侯某说“给你5块钱”。其说“怎么是你给的，是我比点点赢了你的”。后其和侯某抬杠，其拿了他5块钱说“白要你的钱了？”侯某就拿起他坐着的三腿铁凳子朝其头上砸了二、三下，把其头顶砸破、左肩砸伤，其也拿起凳子准备和他打，旁边李某3等人把其抱住，侯某就离开了。不知谁打了120，过了一会120救护车到村里接上其，刚走到村里桥上，又有人给其打电话说“你五弟被人砍伤了，你让120回来接上他。”其就让120回去把其五弟梁必宏接上，其看到梁必宏脸上有一片肉掉下来了，流了很多血。后听人说，梁必宏的伤是侯某的大儿子用菜刀砍伤的。
3、证人侯某的证言，证明：2015年2月22日19点许，其去到李某3经营的棋牌馆和人以推饼饼的方式赌博，后来梁某1也一起玩，发完牌后，其比梁某1的小，其就把5元钱给他，说“给你5元钱。”梁某1说“怎么能说给呢，这是我赢的。”然后其就和他抬杠，梁某1用坐着的凳子砸其，其用左胳膊挡了一下，其老婆程某说“梁某1，你这是要打架呢。”梁某1就用凳子砸了其老婆程某，程某的左手流血了，其捡起凳子砸到梁某1头上，旁边的人把他拉开，其老婆推着其回到旧院，其二儿子侯登元领着程某去医院包扎了。后其大儿子侯登涛也来了，知道这件事，就说要出去看看他妈，其不让出去，后来不知道怎么他就出去了。后来听其儿子侯登涛说“我出去找我妈的时候，走到梁家堡供销社附近时，碰到六七个人，有个人拿着手电照住我了，说这就是有生家儿子，就有一个人拽住我了，就开始有人打，后来有人用棍子砸了他头一下，我就扭头在路灯下面看到是六郭则拿着钢筋，我就一着急就用刀砍了一下拉我的人。我也不知道是谁，然后我就跑了。”其不知道五郭子是怎么受伤的。其儿子侯登涛被人打破了头。
4、证人梁某4的证言，证明：2015年2月22日晚，其六弟梁某2打电话说“二哥梁某1被人打了，你先来我家。”其去了梁某2家，梁某2说梁某1在李某3经营的棋牌馆里被打了，其和他就一起去了李某3家，看到梁某1捂着头。过了一会120车过来拉上梁某1走了，梁某1的车在李某3门口停着，其和梁某2都不会开车，就给其妈打电话。因为梁必宏一直在外地当兵，不认识路，所以让她领着五弟梁必宏来李某3这里开车，他们刚到李某3家，其就和梁必宏、梁某2、其妈妈、李某2、二宁、武某1相跟着出了李某3家门，其妈妈当时拿着手电在照，梁必宏准备去开车。正好看到侯登涛过来了，其妈妈就照了一下，梁必宏说“谁呢，谁呢？”有人说是“侯某的儿子侯登涛。”刚说完，侯登涛就拿着菜刀在梁必宏左脸上砍了一下，砍完就往供销社那边跑，其就跟梁某2追侯登涛，不知道梁某2手里提着个什么东西，在侯登涛头上砸了一下，侯登涛就跑了。就给梁某1打电话，让120车回来，把梁必宏拉上走了。
5、证人梁某2的证言，证明：2015年2月22日晚21时许，其二哥梁某1打电话说和人打架了，头被打破了。其打电话让三哥梁某4过来，之后和他一起去了李某3的棋牌馆。其看到梁某1捂着头，头上流血，他说是和侯某闹来。一会120车来了，梁某1就让其把他的汽车开回家，其不会开车，就给梁必宏打电话让他过来开车。过了一会，其妈妈就领着梁必宏来了，之后梁某1上了120车。梁必宏就拿着梁某1的车钥匙准备开车去人民医院，不知道谁拿着手电照路，这时突然照见一个年轻人，有人说了句“有生家儿”。刚说完，有生的儿子侯登涛就拿刀在梁必宏脸上砍了一刀，其一着急，就随手在李某3棋牌馆门口捡了一根树枝，拿树枝就去打侯登涛，其是想把侯登涛手上的刀打掉，他招架其，后来侯登涛就跑了。其就看到梁必宏脸上是血，其赶紧给梁某1打电话，让120车掉头回来，然后拉着梁必宏一起下了城里。当时在场的有其、李某2、武某1、梁某4、梁必宏、其妈妈左某、有生的儿子侯登涛，剩下的人其没有认下。
6、证人程某的证言，证明：2015年2月22日晚19时许，其去到李某3经营的棋牌馆，其丈夫侯某和梁某1、李某1、李某3在推饼饼，到梁某1坐庄的时候，侯某押了5元钱，发完牌，梁某1赢了，侯某就说“给你5元钱。”不知道怎么回事，梁某1就跟侯某吵起来，梁某1用圆凳子砸到侯某左胳膊，其就跑过去拉架，梁某1用圆凳子砸其，其用手挡时被砸破了手，侯某也拿起圆凳子砸梁某1，没看到砸没砸住，后其就拉着侯某回家了。回到旧院，其二儿子侯登元和他的朋友们回来，侯登元看到其的手破了，就拉着其去医院包扎了。其包扎完回到家，听其大儿媳说其大儿子侯登涛也被人打破头了，去了人民医院。
7、证人李某2的证言，证明：2015年2月22日晚22时许，其在李某3经营的棋牌馆和亮二则、晓日等四人打麻将，侯某、梁某1、李某3、李某1在另一桌推饼饼。后来梁某1和侯某吵起来，之后打起来了，他俩拿着凳子互相砸。侯某用凳子把梁某1头打破后，他们就不打了，有人打了120电话，侯某就走了。过了一会，梁某1的三弟梁某4与六弟梁某2也来了棋牌馆，李某3等人就陪着梁某1上了120车。120车刚走，梁某1的妈妈左某和五弟梁必宏也过来了，该等都在李某3的家门口站着，突然出来一个人跟梁某4、梁必宏、梁某2三个人打起来，当时天黑，其也没看清楚是谁，其也没过去，只看着那个人打了一会就往其村供销社方向跑了，梁某4、梁必宏、梁某2三人就去追了，过了一会他们回来，没追上。这时候其看到梁必宏用手拿着卫生纸按住自己的左脸，其看到那里一直流血，然后又给梁某1打电话，让120车回来把梁必宏也拉走了。后听梁某2说，梁必宏的伤是侯某的大儿子用刀砍的，这次打架现场有其、梁某4、梁必宏、梁某2、左某、勇坚及其他人。
8、证人左某的证言，证明：2015年2月22日晚21时许，其六儿子梁某2给其五儿子梁必宏打电话说让去李某3家门口开一下汽车，梁某1被打破头了。梁必宏说他不认识路，其就拿着手电带着梁必宏去了李某3家门口。刚过去站住，就有一个人拿着菜刀砍到梁必宏脸上，听到有人喊“有生家儿子把五郭子（梁必宏）砍着了。”其就赶紧按住梁必宏的脸，过了一会其也晕倒了，后面的事就不知道了。
9、证人梁某1的证言，证明：2015年2月22日晚21时许，侯某的二儿子领着他妈程某来看手，程某的手虎口肌肉破了，其给她缝了六七针，听程某说是被梁某1用凳子砸的。
10、证人李某3的证言，证明：其在家里经营着麻将馆，2015年2月22日晚8点多，其和梁某1、侯某、李某1推饼饼，到梁某1坐庄时，侯某的点数比庄家小，就输了，侯某对梁某1说“钱给你吧”。梁某1说“这是我赢下的，不是你给的。“就因为这句话两个人开始抬杠，人们就劝他们，其只顾着拉梁某1，这时候侯某用凳子朝梁某1头上砸了一下，梁某1头上就流血了，人们就把他们拉开了。当时侯某的老婆也在旁边，其不知道侯某老婆受伤的事。之后有人打了120，其和梁某1等人一起坐上120车走了，走到村口附近时，梁某1接到一个电话，对方在电话中说梁必宏也被打伤了。
11、证人李某1（小名根林）的证言，证明：2015年2月22日晚21时许，其在李某3的棋牌馆里和梁某1、侯某等人玩推饼饼，因为一句话，梁某1与侯某开始抬杠，其就去倒水，倒完水时，看到他们两人打起来了，他们用凳子互相砸，侯某用凳子将梁某1的头部砸破了，李某3把他们拉开，侯某就回家了，其也就回家了。
12、证人梁某2的证言，证明：2015年2月22日晚22时许，其在李某3的棋牌馆里和人打麻将，梁某1、侯某等人在另一桌推饼饼。后来听到梁某1与侯某吵起来了，其才看到梁某1的头破了，流血了，其就打了120电话。
13、被告人侯登涛的供述，证明：2015年2月22日晚21时许，其弟媳给其打电话让去旧院一趟，过去后其爸爸侯某及其弟弟的同学都在，有人说“你爸跟二郭子闹架了，等会还要找上门呢，你妈手也被打破了，去咱们村医生玉保家包扎去了。”其就说要去看看，其爸爸说“等等二郭子还要找咱们家呢。”其说“不怕，跟你们闹了，与我没关系，他们还能打我。”其就回新院和其老婆说了一声，就去玉保家了，走之前其在院子里拿了一把旧菜刀，放到其衣服口袋。等其走到李某3家门口，看到一辆有警报的车正准备离开，附近有六七个人。其听到有人说“走，去他家找他去。”这一群人就朝其走了过来，大概看着不到一米的时候，有人拿手电照了其一下，并朝这一群人说这是有生的儿子。同时他还拽住其，这时其从路灯下面看到六郭子（梁某2）拿着一根铁棍，梁某2拿着铁棍在其头上打了一下，其把手臂抽了回来，转身就往家跑，后面的事情就不记得了。只记得跑回旧家了，身上的刀想不起来去哪里了，其不知道五郭子（梁必宏）的伤是怎么造成的。其当时就看到六郭子，其他人没看见，有六七个人，天太黑没认下。听其爸爸说六郭子是拿着一根一米多长的钢筋，其爸爸可能是听人这么说的。其刚开始是头上特别疼，后来跑了几步觉得血从头部流下来了，
14、山西省平遥县公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书，证明：梁必宏受伤后致面部裂创，长度大于6.0cm，已构成轻伤一级。
15、常住人口详细信息，证明被告人侯登涛的身份情况。
16、鄂尔多斯市公安局东胜区分局刑侦大队出具之抓获经过，证明：2016年5月8日该分局民警在呼和浩特市赛罕区敕勒川路街道办事处前不塔气居民委员会第二十二组的租住处将网上在逃人员侯登涛抓获。
17.鄂尔多斯市东胜区看守所出具之羁押证明，证明：侯登涛于2016年5月8日因故意伤害案被东胜区公安分局抓获并羁押于鄂尔多斯市东胜区看守所，羁押日期2016年5月8日至2016年5月10日。
18、平遥县人民医院医疗收费凭证、太原钢铁（集团）有限公司总医院医疗收费凭证、病历、出院证、诊断证明书、博乐市建明建筑安装工程有限责任公司出具之误工证明及工资表、常住人口登记卡、鉴定费票据等证据。
原审认为，被告人侯登涛在与人打斗中，持刀故意伤害他人身体，致人轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪，应予刑事处罚。因被告人侯登涛的犯罪行为给附带民事诉讼原告人梁必宏所造成的经济损失，依法应由被告人侯登涛依国家法律规定的标准和范围予以赔偿。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第六十一条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一款、第二款及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、被告人侯登涛犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月。二、由被告人侯登涛赔偿刑事附带民事诉讼原告人梁必宏医疗费14320.35元、住院伙食补助费550元、营养费330元、护理费1257.63元、误工费6972.30元、鉴定费245元，上述各项经济损失款共计人民币23675.28元。三、驳回附带民事诉讼原告人梁必宏的其他诉讼请求。
原审附带民事诉讼原告人梁必宏不服，上诉认为：其所提诉讼请求173172.95元，误工费有相关证据支持，伤情也需二次手术，请求二审全部支持。
原审被告人侯登涛不服，上诉认为：其没有砍伤梁必宏，梁必宏的伤情不是其造成的，一审量刑过重。
经二审查明的事实与原审认定一致，认定上述事实的证据已经一审庭审举证、质证，符合法律规定，本院予以确认。
本院认为，原审被告人侯登涛故意非法伤害他人身体，致人轻伤，其行为确已构成故意伤害罪。对于原审附带民事诉讼原告人梁必宏所提应支持其全部诉讼请求的上诉意见，经查，一审对梁必宏所提诉讼请求及证据，已依法审查并依照相关法律规定分别认定，所作认定符合法律规定，故对原审附带民事诉讼原告人梁必宏所提上述意见，本院依法不予采纳。对于原审被告人侯登涛所提其没有砍伤梁必宏，梁必宏的伤情不是其所致的上诉意见，经查，根据原审被告人侯登涛的供述，侯登涛在离家时携带了一把菜刀；根据被害人梁必宏的陈述及证人梁某4等人证言，系侯登涛使用菜刀将梁必宏砍伤；根据证人侯某（侯登涛之父）的证言，其在事后曾听侯登涛说过他用菜刀砍过拉他的人。上述证据相互印证，足以认定系原审被告人侯登涛使用随身携带的菜刀将梁必宏左脸部砍伤的事实成立，故对原审被告人侯登涛所提上述意见，本院不予采纳。对于原审被告人侯登涛所提一审量刑过重的上诉意见，经过，一审在量刑时，已考虑了侯登涛所具有的犯罪情节及量刑情节，所作量刑在法律规定幅度之内，并无不当，故对原审被告人侯登涛所提上述意见，本院依法不予采纳。原审认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 皇甫权
审判员 梁 静
审判员 张 晖
二〇一六年十一月二十八日
书记员 荣建丽