河南省新乡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫07民终4790号
上诉人（原审被告）：姚海军，男，1981年3月15日出生，汉族，住辉县。
委托诉讼代理人：王忠东，河南豫信律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张爱国，男，1969年4月23日出生，汉族，住辉县。
委托诉讼代理人：刘文明，河南共鸣律师事务所律师。
上诉人姚海军因与张爱国提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省辉县市人民法院作出的（2016）豫0782民初440号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人姚海军的委托诉讼代理人王忠东、被上诉人张爱国的委托诉讼代理人刘文明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
姚海军上诉请求：依法撤销辉县市人民法院(2016)豫0782民初440号民事判决，改判姚海军不承担责任；一、二审诉讼费用由张爱国承担。事实和理由：1、原审法院认定事实错误，姚海军与张爱国不存在劳务关系。张爱国在庭审中，提供了证人证言、通某、通话清单均不能证明姚海军与张爱国存在雇佣关系，张爱国应当承担举证不能的法律后果。姚海军在本案中，只是一个中间人的角色，也是一个打工者，并不认识张爱国，也不给张爱国发工资，原审法院违背客观实际，认为张爱国是在为姚海军提供劳务过程中受伤，完全是错误的。在此情况下，原审法院以姚海军未提供证据证实未雇佣张爱国为由，不支持姚海军提出的与张爱国不存在雇佣关系的主张，是本末倒置，明显是举证责任分配错误。2、姚海军不存在任何过错，不应承担责任。本案中，姚海军与张爱国不存在雇佣关系，不存在劳务关系，张爱国受伤与姚海军无关，姚海军不存在任何过错，不应承担责任。原审根据《侵权责任法》的规定，判决姚海军承担赔偿责任，完全是错误的。
张爱国答辩称：辉县市人民法院的判决书认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。一审法院认定事实清楚，认定存在劳务关系，一审已经提供证言及通某，足以证明劳动事实，在干活过程中受伤。张爱国提供的证据足以证明姚海军与张爱国之间存在劳务关系，姚海军称不存在劳务关系，没有提供相关的证据证明，根据民诉法第64条规定，有责任提供证据。可知姚海军应承担举证不能的法律后果。一审法院认定姚海军承担80%的责任，张爱国承担20%责任是合适的。姚海军对张爱国的安全教育和岗前培训没有尽到义务，考虑到张爱国是成年人没有尽到注意义务。请求维持一审判决。
一审法院认定事实：2015年10月18日下午，张爱国在白石灰厂为姚海军干活时，传送带运送的白灰袋挤住车上的高边横梁，石灰袋崩裂造成张爱国受伤。张爱国伤情新乡医学院诊断为：双眼化学烧伤。张爱国在该院住院治疗42天，出院医嘱：继续局部药物治疗，一周复查，不适随诊，姚海军支付了全部医疗费用共计12621.1元。张爱国的伤情于2016年5月16日经司法鉴定为左眼化学烧伤致左眼无光感评为八级伤残、致左眼睑球粘连评为十级伤残，其出院后护理依赖程度为部分护理依赖，护理人数为一人，护理期限拟定为60日，并为做伤残鉴定花费鉴定费1900元。张爱国需抚养的人为：父亲张和（1941年4月11日生），二女儿张茜（2001年7月6日生）。另查明，2015年度农村居民人均纯收入为10853元/年、农村居民人均生活消费支出7887元/年，农、林、牧、渔业在岗职工平均工资为28976元/年，居民服务、修理和其他服务业为30864元/年。
一审认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务造成自己受到损害的，根据各自的过错程度承担相应的责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾赔偿金和精神损害抚慰金。本案张爱国为姚海军提供劳务，因劳务过程中身体受到伤害，应当由接受劳务方姚海军承担民事赔偿责任；张爱国作为完全行为能力人对事故的发生应当具有正常的防范意识，主观上存在过失，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。为此，一审法院酌定张爱国受伤的损害责任由张爱国承担20%，姚海军承担80%。张爱国的合理费用为：1、医疗费12621.1元；2、住院伙食补助费420元（住院42天，每天按10元计算，按照张爱国主张）；3、营养费630元（住院42天，每天按15元计算）；4、误工费16360.94元（28849元÷365天×42天+28849元÷365天×165天，按张爱国主张）；5、护理费6088.32元（每天84.56元×42天+84.56×60天×50%）；6、鉴定费1900元；7、残疾赔偿金74012.27元（10853元×20年×31%为67288.6元，加上被抚养人的抚养费7887元/年×3年÷2×31%+7887元/年×5年÷4×31%为6723.67元），以上共计112032.63元。根据上述责任分担比例，应由张爱国承担22406.53元（112032.63元×20%），姚海军承担89626.1元（112032.63元×80%）。由于张爱国伤情已分别达到八级、十级伤残，精神上造成了一定损害，故一审法院酌定姚海军支付张爱国精神抚慰金10000元。综上，姚海军共赔偿张爱国99626.1元，因姚海军已支付12621.1元的医疗费，应当予以扣除。关于姚海军辩称石灰厂不是自己所有，也未雇佣张爱国干活，张爱国受伤与姚海军无关的意见，其未提供证据证实，一审法院不予支持。一审判决：一、姚海军于判决生效后十日内赔偿张爱国八万七千零五元；二、驳回张爱国的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2421元，由张爱国承担484.2元，姚海军承担1936.8元。
本案经审理查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为，庭审中双方均表示对一审判决中赔偿数额的计算没有异议，争议点主要在于责任承担方面。关于双方之间是否存在劳务关系的问题。证人李小群指证石灰厂老板是姚海军，姚海军让他找人装车，费用为一吨8元钱，会计开票由姚海军签字后报账，张爱国出事后，姚海军开车送到医院。证人李某证明李小群、路秋生、张爱国和李某一起去石灰厂装车，费用为一吨8元钱，会计报账后四人平分，张爱国出事后是姚海军送去的医院。证人翟某证言张爱国经李小群介绍到姚海军的石灰厂干活，工资按一吨8元计算，张爱国受伤是姚海军送到医院并垫付医药费。翟某还提供一份其与姚海军的通某，内容为替张爱国与姚海军协商赔偿，姚海军录音中第一句话为“商量赔偿不成，打官司吧，法院判多少我就赔多少，这事不是我一个人说了算，我得和合伙人商量，合伙人不出那么多，我一个人也出不了那么多。你们该告就告吧，不管告到哪里，法院判多少再协商”。2016年6月27日一审法院对姚海军的调查笔录中，姚海军说其负责管理生产、销售。综合以上一审中双方提供的证据和审理情况，可以认定姚海军是张爱国的雇主，二审庭审中，法庭要求姚海军提供营业执照以便查明企业性质与负责人，其代理人表示庭后提交，但截至目前仍未提交，应当承担举证不能的不利后果。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第一百零八条：“对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在”，一审法院认定姚海军与张爱国之间存在劳务关系并无不当。姚海军主张双方不存在雇佣关系，不存在劳务关系，张爱国受伤与姚海军无关，姚海军不存在任何过错，不应承担责任的上诉理由不能成立。故原审认定事实清楚，判决结果正确。姚海军的上诉理由均不能成立，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1975元，由上诉人姚海军负担。
本判决为终审判决。
审判长 孙 峰
审判员 曾维锋
审判员 刘 辉
二〇一七年一月二十日
书记员 王静艳