福建省三明市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）闽04刑终170号原公诉机关沙县人民检察院。上诉人（原审被告人）陈祖伉，男，1969年2月28日出生于福建省泰宁县，汉族，初中文化，住泰宁县。曾因犯赌博罪于2013年8月5日被刑事拘留，同年9月2日被取保候审，2015年12月11日被泰宁县人民法院判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币八十四万元，缓刑考验期自2015年12月22日起至2018年12月21日止。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年3月29日被刑事拘留，同年5月6日被逮捕。现羁押于沙县看守所。上诉人（原审被告人）林小花，女，1967年4月23日出生于福建省顺昌县，汉族，高中文化，住福州市台江区。曾因犯赌博罪于2013年6月20日被刑事拘留，同年7月18日被取保候审，2016年11月23日被泰宁县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币十万元。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年3月29日被刑事拘留，同年5月6日被逮捕。现羁押于三明市看守所。上诉人（原审被告人）朱淑莲，女，1975年5月2日出生于浙江省文成县，汉族，初中文化，住邵武市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年3月29日被刑事拘留，同年5月6日被逮捕。现羁押于三明市看守所。原审被告人曹荣梅，女，1974年4月18日出生于福建省泰宁县，汉族，初中文化，住泰宁县。曾因犯赌博罪于2009年12月15日被泰宁县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币5万元。因赌博行为于2014年6月4日被泰宁县公安局处以罚款人民币500元。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年3月29日被刑事拘留，同年5月6日被逮捕。现羁押于三明市看守所。原审被告人郑秋英，女，1972年3月3日出生于福建省福州市，汉族，初中文化，住福州市仓山区。曾因赌博行为于2002年3月10日被顺昌县公安局处以治安拘留十日，并处罚款人民币3000元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年6月3日被取保候审，现在家。福建省沙县人民法院审理福建省沙县人民检察院指控原审被告人陈祖伉、林小花、曹荣梅、朱淑莲、郑秋英犯开设赌场罪一案，于2017年6月19日作出(2017)闽0427刑初38号刑事判决。原审被告人陈祖伉、林小花、朱淑莲不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，三明市人民检察院指派检察员余欣雯、代理检察员赵秋华出庭履行职务，上诉人陈祖伉、林小花、朱淑莲到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定，2016年2月以来，被告人陈祖伉、林小花等人在泰宁县金湖西路49号3楼，提供扑克牌、骰子、夹子、桌子、椅子等物品，以三十二张扑克牌拔“天地杆”的方式，供不特定人员赌博，抽取“水钱”，免费为参赌人员提供吃、住。2016年2月中旬，被告人陈祖伉、林小花先后邀被告人郑秋英、朱淑莲、曹荣梅入股参与开设赌场。期间，被告人林小花、郑秋英、曹荣梅在赌场负责做庄、参与赌博；被告人朱淑莲组织赌客参赌，收取手续费。被告人陈祖伉、林小花、郑秋英、朱淑莲、曹荣梅等人每晚将赌场当天抽取的“水钱”，核减其它成本后的盈利，按股份大小的比例进行分红。2016年3月29日上午，公安人员在泰宁县金湖西路49号3楼赌场抓获参赌人员李某1、李某3、曹荣梅、李某2、黎某、高某、胡某1、陈某4、胡某2应、周某2、汤某、吴某2、周某3、邹某、芦应根、张某4、江某2、肖某、邓某2、董某1、谢某、梁某、何某、郑某3、黄某2、邱某、董某2、蔡某、郑某1、张某5、黄某1、李某6、杨某2、周某1、朱某、饶某、郑某2、廖某1、唐某、李某7等40人(均已被公安机关行政处罚)，及其他参赌人员林小花、朱淑莲、陈某1、刘某、江某1、张某1、张某3、李某4等8人，缴获赌资计人民币348747元及赌具POS机6台、扑克牌4盒零32张、夹子12个、骰子60个。认定上述事实的证据有：证人刘某、李某1、张某1、江某1、郑某1、李某2、朱某、李某3、陈某1、邓某1、官秀花、张某2、张某3、李某4、陈某2、陈某3、李某5、马某、杨某1、吴某1、丁某、胡某1、唐某、董某1、谢某、陈某4、邱某、董某2、张某4、胡某2应、吴某2、黄某1、张某5、高某、李某6、周某1、郑某2、周某2、邹某、梁某、廖某1、李某7、周某3、蔡某、黄某2、杨某2、黎某、饶某、郑某3、邓某2、江某2、何某、芦应根、肖某的证言，搜查证、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录及照片，证据保全决定书、证据保全清单、行政处罚决定书、行政罚款收据、收缴物品清单，无主赌资情况说明、扣押清单、暂时扣留财物收据，陈祖伉等人起诉意见书内赌资错误说明，泰宁县房地产交易管理所证明材料，银行交易记录，辩认笔录及照片，视听资料，到案经过、破案经过，被告人陈祖伉、林小花、曹荣梅、朱淑莲、郑秋英的供述，常住人口基本信息表、户籍证明，违法犯罪经历查询情况表、治安管理处罚裁决书、行政处罚决定书、刑事判决书、刑事裁定书、情况说明等。原判认为，被告人陈祖伉、林小花、曹荣梅、朱淑莲、郑秋英提供场所及用具供他人赌博，并从中抽头渔利，且赌场赌资数额累计人民币348747元，情节严重，其行为构成开设赌场罪。被告人陈祖伉在缓刑考验期限内犯新罪，应撤销缓刑，数罪并罚。被告人林小花在判决宣告后，刑罚执行完毕以前，还有其他罪没有判决，应数罪并罚。被告人陈祖伉、林小花在开设赌场的共同犯罪中，起主要的作用，是主犯；被告人曹荣梅、朱淑莲、郑秋英在开设赌场的共同犯罪中，起次要的作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人曹荣梅、郑秋英具有前科劣迹，可以酌情从重处罚。案发后，被告人郑秋英自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人曹荣梅、朱淑莲被公安机关抓获归案后，如实供述了自已的犯罪事实，是坦白，可以从轻处罚。在本案审理过程中，被告人曹荣梅、郑秋英能自愿认罪，可以酌情从轻处罚。被告人供犯罪所用的本人财物，应当予以没收，上缴国库。根据被告人曹荣梅、朱淑莲、郑秋英的犯罪性质、情节、社会危害程度及悔罪表现，决定对被告人曹荣梅、朱淑莲、郑秋英减轻处罚，并对被告人郑秋英适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第一款、第三款、第六十九条、第七十条、第七十二条、第七十三条第二款、第三款、第七十七条第一款的规定，判决：一、撤销泰宁县人民法院(2015)泰刑初字第9号刑事判决书对被告人陈祖伉犯赌博罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币八十四万元的缓刑部分的判决，被告人陈祖伉犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年一个月，并处罚金人民币十万元，与前犯赌博罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币八十四万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币九十四万元。二、被告人林小花犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币八万元，与前犯赌博罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币十万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币十八万元。三、被告人曹荣梅犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五万元。四、被告人朱淑莲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币五万元。五、被告人郑秋英犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万元。六、沙县公安局扣押的赌资人民币三十四万八千七百四十七元及赌具POS机六台、扑克牌四盒零三十二张、夹子十二个、骰子六十个，予以没收，由扣押机关沙县公安局直接上缴国库。沙县公安局扣押的其它财物，由扣押机关沙县公安局依法处理。上诉人陈祖伉上诉提出，一审认定其犯开设赌场罪证据不足，根据“疑罪从无”的刑事审判原则，请求撤销一审判决，宣告其无罪。上诉人林小花上诉提出，朱某所带现金的61530元和其身上所带现金103800元不能算赌资，其不属开设赌场情节严重，原判量刑过重，请求二审查明事实，从轻改判。上诉人朱淑莲上诉提出，其没有参与赌场分红，也没有入股赌场，一审认定其犯开设赌场罪证据不足，且量刑过重，请求二审查明事实，从轻改判。出庭检察员出庭意见认为,原判认定事实清楚，定罪准确，上诉人的上诉意见不能成立，建议驳回上诉，维持原判。经二审审理查明的事实与一审相同。原判认定原审被告人陈祖伉、林小花、曹荣梅、朱淑莲、郑秋英犯开设赌场罪的证据均经一审庭审举证、质证，能够相互印证，本院二审予以确认。关于上诉人陈祖伉、朱淑莲提出一审认定其犯开设赌场罪证据不足的意见。经查，（1）陈祖伉租赁的泰宁县金湖西路49号3楼为开设的赌场事实清楚，证据充分，公安机关在该场地当场扣押了相关赌具，并当场抓获了陈祖伉、林小花、朱淑莲、曹荣梅以及工作人员和其他参赌人员，除陈祖伉外，其他人员都证实该场地为赌场。（2）虽然陈祖伉、朱淑莲否认其开设赌场或为赌场股东，但其同案人朱淑莲、曹荣梅、郑秋英以及赌场工作人员刘某、李某1、张某1、江某1、郑某1、李某2、朱某、李某3、陈某1、官秀花、张某2和场地刷卡套现的汤友娥、张某3、赌博人员李某4均指证泰宁县金湖西路49号3楼赌场是陈祖伉开设的，原审被告人曹荣梅、郑秋英以及赌场核心工作人员刘某、李某1也均指证朱淑莲有参与赌场分红，因此，综合上述证据可以认定上诉人陈祖伉、朱淑莲开设赌场或为赌场股东，上诉人陈祖伉、朱淑莲提出的辩解意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人林小花提出，朱某所带现金61530元和其身上所带现金103800元不能算赌资，其不属开设赌场情节严重的意见。经查，朱某系在赌博时被当场抓获，其本人对其所带现金61530元为赌资没有提出异议；林小花所带现金亦是其在赌博做庄时被当场查获，虽然林小花提出其所带现金103800元为做生意用，但没有相应的证据佐证，该103800元应认定为赌资，因此，上诉人林小花提出的辩解意见不能成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人陈祖伉、林小花、朱淑莲和原审被告人曹荣梅、郑秋英提供场所及用具供他人赌博，并从中抽头渔利，赌资累计人民币348747元，情节严重，其行为构成开设赌场罪。原判认定事实清楚，证据充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，上诉人的上诉意见不能成立，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 刘   时   杰审判员 黎建泉审判员徐浩二〇一七年八月二十三日书记员 叶   小   东附:本裁定书相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。