福建省晋江市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽0582民初12767号
原告：李鑫，男，1987年10月12日出生，汉族，住安徽省蚌埠市怀远县。
委托诉讼代理人：黄印瑜,重庆森吉律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王祥州,福建华忠盛律师事务所律师。
被告：陶兴光，男，1961年9月19日出生，汉族，住安徽省蚌埠市怀远县。
被告：施开颜，男，1968年10月3日出生，汉族，住福建省晋江市。
委托诉讼代理人：刘龙福，福建中德律师事务所律师。
原告李鑫与被告陶兴光、施开颜提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年11月18日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。第一次开庭原告李鑫的委托诉讼代理人王祥州，被告陶兴光到庭参加诉讼，被告施开颜经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。第二、三次开庭，原告李鑫的委托诉讼代理人黄印瑜，被告陶兴光、被告施开颜委托诉讼代理人刘龙福到庭参加诉讼。审理过程中，因工作变动案件原审判人员发生变更，由代理审判员黄飞适用简易程序继续审理本案。本案现已审理终结。
原告李鑫向本院提出诉讼请求：二被告赔偿原告因本案事故所造成的各项人身损失共计75527.13元。事实和理由：原告与被告陶兴光系亲戚，被告施开颜从事承接他人的婚庆简易场棚修建工程，被告陶兴光联系原告并将其带到位于晋江市被告施开颜的工地从事搭建行空架的工作。原告与两被告均未签订书面劳动合同，仅口头约定原告每日劳务报酬为250元/日。事故发生时，原告站在货车上卸材料设备，在传递过程中因失去重心不慎从货车上摔下受伤。事故发生后，被告陶兴光垫付原告2000元、被告施开颜已支付原告8000元。但其他损失经原告多次向二被告讨要均未果。
被告陶兴光辩称，对原告发生本案事故的经过没有异议，但原告与被告陶兴光之间并不是雇佣关系。原告系陶兴光小姨子的儿子，在事发前打电话向陶兴光询问是否有活可以作，后来施开颜给要求陶兴光为其找工人，搭建婚庆酒席用的场棚架子，陶兴光遂带原告到工地施工。施开颜给原告是按每天250元的工价支付他工资的，因陶兴光为施开颜代管工人，所以工钱都是施开颜支付给陶兴光，陶兴光再支付给原告及其他工人。施开颜曾经拖欠过陶兴光的工资，后依法起诉至法院并经法院判决支持陶兴光的诉求。陶兴光亦有在工地干活，其本人工资仅比普通工人工资每天多50元。因此，陶兴光并没有从原告的劳务活动中获取差价，与原告之间是平等的关系，双方之间不存在雇佣关系，陶兴光并不需要承担赔偿责任。
被告施开颜辩称，施开颜从未见过原告，也不认识原告，与原告之间不存在雇佣关系，是陶兴光雇佣的原告。施开颜虽为工地业主或者发包人，但并未叫原告来其工地施工，也没有指示或者选任过失，对本案并不存在过错，不应当承担任何赔偿责任。原告在本案事故中存在过失，应当承担部分过错责任。对原告主张部分不合理赔偿请求应予驳回，对法院委托鉴定因适用标准错误不应采纳。
原告李鑫认为，原告是陶兴光介绍到施开颜处做工，工资是由陶兴光按日给原告，两个被告均是原告的雇主。原告是在被告施开颜的工地上做工受伤，不论施开颜是雇主还是接受劳务的一方，均应承担赔偿责任。原告在提供劳务活动的过程中受伤，原告自身没有过错，主要是因为被告施开颜及陶兴光组织施工却没有提供安全措施。原告本案伤情所产生的医疗费有医疗机构的病历资料予以证明，除了两被告已经支付的款项外，原告自行支付了医疗费5149.13元；原告因伤住院治疗共计36日，按每日50元的标准，可有住院伙食补助费1800元、营养费1500元、交通费600元；原告误工时间计算至定残前一日为181日，并以农林牧渔业工资标准予以计算，误工费共计22569元；原告经鉴定机构评定护理期限为60日，并以农林牧渔业工资标准计算，其护理费共计7523元；原告经鉴定机构评定构成十级伤残，因原告长期居住于农村地区，因此原告应以农村居民标准计算，原告的残疾赔偿金共计27586元，并应有精神损害抚慰金5000元；原告自行委托鉴定机构进行鉴定，并支付了鉴定费1800元，二被告也应予以赔偿。为证明其主张，原告向本院提供如下证据：1.原告身份证，以证明原告身份情况；2.二被告身份证复印件、户籍证明、以证明二被告身份情况；3.录音记录及光盘，以证明原告为二被告提供劳务的事实；4.晋江市医院晋南分院出具的疾病证明书、住院病历、出院记录、报告单、临床记忆量表、韦氏成人智力量表等病历材料，以证明原告因本案事故住院治疗的事实；5.医疗费发票、费用清单、救护车收款收据、双桥济民大药房收据、怀远县医疗保险定点药店收据，以证明原告因伤产生医疗费的事实；6.鉴定意见书及鉴定费发票，以证明原告自行委托鉴定机构鉴定其伤残等级、护理期限并支付鉴定费的事实；7.不予受理通知书，以证明本案经劳动部门认定不属于劳动争议的事实。
被告陶兴光质证称，对原告提供的上述证据均无异议。其向法院提供（2016）闽0582民初10421号民事判决书，以证明陶兴光诉施开颜劳务合同纠纷一案经法院判决施开颜支付陶兴光工资64906元，该案已于2017年1月27日生效。
被告施开颜第一次开庭未到庭参加举证质证，庭后亦未向本院提交书面质证意见，但对原告单方委托的鉴定意见书提出重新鉴定申请。对陶兴光提供的法院判决书，施开颜认为真实性无异议，但认为判决标的是陶兴光向施开颜催讨的其他工人的工资，可以证明工人是由陶兴光叫来的，都是被告陶兴光雇佣的。
依被告施开颜申请，本院依法委托福建安泰司法鉴定所就原告伤残等级进行重新鉴定，福建安泰司法鉴定所出具闽安泰司鉴[2017]临鉴字第660号鉴定意见结论书，对原告伤残等级鉴定评估为十级伤残。
原告及陶兴光对该鉴定意见无异议。施开颜对该鉴定意见持有异议，认为适用标准错误，不应当认定伤残。
对原告及被告陶兴光所提供的证据本院认定如下：原告所提供的证据一、二中的身份证及户籍信息均为有关职能部门出具的身份证明，本院予以认定，可以证明原、被告的身份情况。证据三录音记录及光盘可以反映出本案事故发生后，原告近亲属与陶兴光、施开颜对本案事故的协商谈话，因两被告未提出反驳意见，本院对其真实性予以确认，但该对话录音，不能体现出原告与被告施开颜的雇佣关系。证据四中的疾病诊断证明书加盖有医疗机构印章，对其真实性本院予以认定，其中原告2016年4月20日至2016年5月26日期间伤情为本案事故直接所致，对该病历材料所记载伤情与本案关联性本院予以认定，可以证明原告因本案事故致急性颅脑损伤。证据五的医疗费发票和费用清单与证据四互相印证，可以证明原告因伤支出的医疗费用。对双桥济民大药房收据、怀远县医疗保险定点药店收据，因未有购药医嘱，故本院对其与本案事故伤情的关联性不予确认。对救护车费的真实性予以确认。经法院委托重新鉴定，对原告伤残等级十级予以确认，故对证据六的真实性本院予以确认。证据七因原、被告对其真实性均无异议，本院予以确认。对被告陶兴光提交的（2016）闽0582民初10421号民事判决书真实性予以确认，从该判决书中陶兴光的陈述表明：陶兴光组织其他人员为施开颜搭盖棚架，并约定按天计酬，由陶兴光给帮工人员发工资。施开颜与陶兴光实际是承揽合同关系，施开颜将相关事务委托给陶兴光，再由受托方组织他人完成承揽事务，其中受托方陶兴光亦从事相关承揽事务。
本院经审理认定事实如下：因被告施开颜第一次开庭经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未就原告相关证据材料提出书面反驳意见或提供相反证据予以证明，视为放弃其相应的诉讼权利。原告所提供的医疗病历是由医疗机构出具的正式病历，本院予以认定，可以证明原告因本案事故于2016年4月20日被送往晋江市医院晋南分院住院治疗共计36日，经诊断为“急性颅脑损伤：右侧颞叶多发脑挫裂伤、左侧额顶叶多发脑挫裂伤、右侧额颞枕顶部硬膜下血肿、左侧额颞部硬膜下血肿、蛛网膜下腔出血、左侧前颅底骨折、双侧创伤性××”，出院时医嘱“1.注意休息、加强营养摄入；2.定期门诊随诊，必要时复查颅脑CT；3.上级医院继续针灸理疗及高压氧等康复治疗。”原告门诊及住院治疗期间共计产生医疗费14319.13元，有医疗机构所出具的医疗费票据及相应的费用清单予以证明，对该事实本院予以认定。原告自行委托鉴定机构对其伤情所构成的伤残等级及护理期限进行评定，经被告施开颜申请，本院依法委托福建安泰司法鉴定所对原告的伤残等级作出重新鉴定，两份鉴定意见均其依据原告系右侧颞叶多发脑挫裂伤、左侧额顶叶多发脑挫裂伤、右侧额颞枕顶部硬膜下血肿、左侧额颞部硬膜下血肿、蛛网膜下腔出血、左侧前颅底骨折，根据《道路交通事故受伤人员伤残评定》第4.10.1a“颅脑、脊髓及周围神经损伤致：a)神经功能障碍，日常活动能力轻度受限”、附录5.1、附录A10之规定，应评定为十级伤残的规定评定原告的伤情构成十级伤残，与原告的病情相符、鉴定依据充分，对该鉴定意见本院予以采纳；参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》4.6.2规定：颅底骨折伴有脑脊液漏和/或神经损伤：护理期限30～60日、误工期限90～120日。结合原告自身情况、损伤情况、临床治疗、鉴定意见等因素综合评定，本院酌情确定原告护理期限60日、误工期限120日。原告为进行该鉴定支付了鉴定费共计1800元，有相应的正式鉴定费发票予以证明，本院予以认定。
本院认为，关于原告因本案事故依法有权主张的赔偿项目及数额应如何认定的问题。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条之规定，原告有权主张如下赔偿项目：
1.医疗费部分，原告门诊及住院治疗共计支付医疗费14369.13元（50元+14319.13元），其中被告陶兴光垫付2000元、被告施开颜垫付8000元；
2.误工费部分，原告因本案事故所致的误工时间为120日，原告主张应以2015年度福建省农林牧渔业年平均工资标准45764元/年认定其误工损失未超过法律准许的范围，本院予以确认。据此，其误工费计算为45764元/年÷365日/年×120日＝15045.7元；
3.护理费部分，原告经评定其护理期限为60日，在其住院的36日期间需他人进行完全护理，此后的护理期限内，原告并不须他人完全护理，根据原告的伤情，本院酌情认定其出院后的护理依赖程度为50％，原告以2015年度福建省农林牧渔业年平均工资标准45764元予以计算本院予以支持，其护理费共计（36日＋24日×50％）×45764元/年÷365日/年＝6018.28元；
4.交通费部分，原告虽未提供其交通费的证据，但其住院期间，其陪护人员亦需相应交通往来，本院酌情认定其交通费为500元；
5.住院伙食补助费部分，原告住院治疗36日，可按每日20元的标准予以认定，其住院伙食补助费共计720元；
6.营养费部分，原告出院医嘱明确要求其加强营养，因此原告主张营养费本院予以支持，本院酌情认定其营养费为1400元；
7.残疾赔偿金部分，原告伤情经评定为十级伤残，其残疾赔偿比例为10％，因原告的经常居住地在农村地区，原告主张以2015年度农村居民人均可支配收入13793元予以计算共计13793元/年×20年×0.1＝27586元，本院予以支持；
8.精神损害抚慰金部分，原告因本案事故致十级伤残，其主张精神损害抚慰金本院予以支持，本院酌情认定为5000元；
9.鉴定费部分，原告为进行本案诉讼而支付鉴定费1800元，应作为原告为进行本案诉讼查明损失所必然支出的损失，本院予以确认。
以上，原告因本案事故所受损失共计72439.11元。
关于二被告应如何承担赔偿责任问题，被告施开颜作为承揽的委托方将承揽项目转包陶兴光完成，陶兴光组织他人并且其本人也参与承揽项目的工作中。原告亦认为实际是陶兴光雇佣其从事该项目工作。被告陶兴光作为该承揽项目的受托人雇佣原告在内的其他帮工人员进行施工，管理工人工资、负责现场事务，符合承揽人的客观标准。根据原告陈述，其是因站在货车后挂的敞篷车厢内材料上卸货时，因脚下打滑失去平衡而摔落，被告陶兴光作为原告的雇主未能给予处于车厢顶部高处施工的原告提供安全梯等保护措施，对本案事故的发生存在主要过错；原告参与人力传接建材的施工活动，对其自身安全存在疏忽大意之处，应对本案事故的发生重承担次要的过错。本案中的铁棚搭建项目本人建设简易，使用材料简单，亦无高空高危作业，不须相关建筑资质，属于简易人工承揽项目，施开颜作为承揽项目的委托人，其本身并无过错，不需承担赔偿责任。综合本案各方对其义务未能注意的情形，本院酌情认定被告陶兴光应对本案事故承担70％赔偿责任，原告应自行承担30％的损失。扣除被告陶兴光已支付原告的2000元及向施开颜处受偿的8000元，被告陶兴光尚应赔偿原告40707.38元。
综上所述，原告因本案事故受伤，经送往医院住院治疗后，现其伤情已构成十级伤残，其依法有各项损失40707.38元。被告陶兴光作为接受原告所提供劳务的雇佣方，应对原告的安全承担保障义务，但陶兴光安排原告等工人采取危险方式施工、且未能提供安全防护，应对原告的损害承担主要责任；原告在明知车厢上建筑材料堆积并不稳固而仍然站立其上实施作业，其对自身的损害也存在相当的责任。扣抵被告已赔偿原告的款项之后，被告陶兴光尚应赔偿原告40707.38元，原告的其他损失应由其自行承担。被告施开颜经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法对其缺席审理与判决。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告陶兴光应于本判决生效之日起十日内赔偿原告李鑫40707.38元；
二、驳回原告李鑫的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1688元，因适用简易程序结案依法减半收取844元，由原告李鑫负担349元、被告陶兴光负担495元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。
代理审判员 黄 飞
二〇一七年九月二十二日
书 记 员 李少阳
速 录 员 陈德桂
附件：本案所适用的法律法规、司法解释
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条第一款医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
法官提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期限为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》
第二十七条在申请执行时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，申请执行时效中止。从中止时效的原因消除之日起，申请执行时效期间继续计算。
第二十八条申请执行时效因申请执行、当事人双方达成和解协议、当事人一方提出履行要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，申请执行时效期间重新计算。
第二十九条生效法律文书规定债务人负有不作为义务的，申请执行时效期间从债务人违反不作为义务之日起计算。