湖北省咸宁市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）鄂咸宁中刑终字第17号
原公诉机关通山县人民检察院。
上诉人（原审被告人）邱某甲。2013年4月24日因本案被刑事拘留，同年5月8日被逮捕，同月26日经通山县人民检察院决定取保候审。2013年12月2日经通山县人民法院决定逮捕。现羁押于通山县看守所。
辩护人王桂芹，湖北仁贤律师事务所律师。
通山县人民法院审理通山县人民检察院指控原审被告人邱某甲犯贪污罪一案，于2013年12月20日作出（2013）鄂通山刑初字第161号刑事判决。原审被告人邱某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。咸宁市人民检察院指派检察员徐小萌出庭履行职务，上诉人邱某甲及其辩护人王桂芹到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现己审理终结。
原审判决认定，2008年至2011年，被告人邱某甲在担任通山县大路乡洞口罗村党支部委员、村委会委员期间，利用职务上的便利贪污公款共计59143元。具体事实如下：
（一）2007年，通山县烈士陵园因重建，征用通山县大路乡洞口罗村土地，邱某甲负责征地协调、土地丈量、核发被征用土地补偿费等工作。2010年底，通山县烈士陵园征用该村一组土地补偿金39143元拨付到该村财务账户，邱某甲将该款报账领取后，交给刘某甲按名单核发给被征地农户。但农户以补偿金偏低为由拒绝领取该笔土地补偿金，刘某甲便将该款退还邱某甲，邱将该款收回后用于个人开支。2011年5月，邱某甲又按原在洞口罗村财务账已报账的《洞口罗村烈士陵园土地（修路）补偿清单》重新制作1份清单并模仿村支书罗某甲的签名，从洞口罗村财务账重复报帐领款39143元，交给一组组长刘某乙发放给被征地农户。
2012年5月，通山县农村经营管理局对洞口罗村财务审计时，发现邱某甲重报39143元征地补偿费后，督促邱某甲分别于2012年7月13日与2012年7月25日退缴违法所得35000元和4143元。
原判认定上述事实的证据有：
1．2010年12月10日和2011年5月12日的费用报销凭证、领款单、洞口罗村烈士陵园征地补偿清单等书证，证实邱某甲从村财务重复报账39143元。
2．证人刘某甲证实：2010年底邱某甲给其洞口罗村修路征地补偿费39000多元，因故未发放给农户，又全额退还给邱某甲。
证人刘某乙证实：2011年6月，邱某甲给其一组农户征地补偿费39143元，其只付给夏某乙7555元，其余的补偿费未发给农户。
证人刘某丙、刘某丁、刘某戊、杨某某、刘某己、邱某乙、夏某甲、刘某庚、刘某辛证实：他们均未领取上述征地补偿款。
证人夏某乙证实：其从刘某乙处领取了7555元征地补偿费。
3．被告人邱某甲对上述事实供认不讳。
4．湖北省非税收入缴款书证实邱某甲退缴违法所得39143元。
（二）2008年初，通山杨鑫木业有限公司法定代表人罗某乙因资金周转困难，找邱某甲从洞口罗村借款150000元周转1个月，经洞口罗村支书罗某甲同意后，邱某甲将其保管的土地补偿款423783.9元中的150000元通过银行转帐借给罗某乙。2008年底，邱某甲找罗某乙催讨此款，罗某乙因无钱偿还，即付给邱某甲借款利息20000元，邱将此款用于个人开支。2009年6月24日，邱某甲再次找罗某乙催讨150000元借款，罗某乙出具一张150000元的借条给邱某甲。2013年4月23日，邱某甲主动到通山县人民检察院投案自首。2013年7月22日，邱某甲向通山县人民检察院退缴170000元（含代罗某乙垫付借款150000元）。
原判认定上述事实的证据有：
1．证人罗某甲、夏某丙、罗某乙证实：2008年春节前，罗某乙因需资金周转，经罗某甲同意，邱某甲将洞口罗村土地补偿费150000元借给罗某乙。罗某乙还证实付给邱某甲20000元利息。
2．罗某乙向邱某甲出具的借条证实罗某乙借款150000元的事实。
3．被告人邱某甲对上述事实供认不讳。
4．湖北省暂扣款物收据、领款单等书证证实：邱某甲退缴违法所得20000元和垫付的借款150000元。
关于邱某甲的身份、任职情况，有下列证据证实：
1．户籍证明证实邱某甲的身份情况。
2．中共大路乡委员会文件证实邱某甲的任职情况。
原判认为，被告人邱某甲身为基层组织人员，在协助政府征用土地及土地补偿费的管理和发放工作中，利用职务上的便利，采取重复报账和隐瞒孳息收入的手段，侵吞经手管理的公共财物59143元，其行为构成贪污罪。其犯罪后自动投案，如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可从轻或者减轻处罚。案发后退缴全部违法所得，依法可酌情从轻处罚。适用《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第九十三条、第六十七条第一款，判决被告人邱某甲犯贪污罪，判处有期徒刑二年，追缴违法所得59143元，上缴国库。
被告人邱某甲上诉提出：其收取罗某乙给付的利息20000元不是贪污，且有自首和全部退赃等从轻、减轻情节，请求二审考虑其家庭困难判处缓刑。
辩护人的辩护意见同上诉人邱某甲的上诉意见一致。
出庭履行职务检察员认为，上诉人邱某甲借给罗某乙的15万元系土地补偿款，该款产生的利息属公共财物，邱某甲侵占该利息20000元的行为应认定贪污，其行为不符合判处缓刑的条件，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原审认定上诉人邱某甲犯贪污罪的事实清楚。二审查明的事实与原审认定一致，本院继续予以认定。原审认定的证据均经一审庭审质证，二审开庭复核，证据来源合法有效，所证内容客观真实，本院依法予以确认。
针对上诉人邱某甲提出其侵占土地补偿款的利息20000元不构成贪污的上诉理由，根据本案的事实和证据，依照有关法律规定，本院评判如下：
经查，根据全国人大常委会《关于﹤中华人民共和国刑法﹥第九十三条第二款的解释》的有关规定，邱某甲身为村民委员会工作人员，在协助人民政府从事土地征收、征用补偿费用管理时，属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”。其利用管理土地补偿款的便利，非法占有该土地补偿款的利息，该利息属公共财物，其行为构成贪污罪。上诉人的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人邱某甲身为村民委员会工作人员，在协助政府从事征用土地及土地补偿费的管理和发放工作中，利用职务上的便利，采取重复报账和隐瞒土地补偿款利息的手段，非法侵占公共财物59143元，其行为构成贪污罪。其具有自首情节，依法可从轻或者减轻处罚，其退缴全部赃款，依法可酌情从轻处罚，原审已综合上述情节，减轻量刑。上诉人邱某甲提出其占有土地补偿款的利息20000元不是贪污的上诉理由与审理查明的事实和法律规定不符，不能成立，本院不予支持。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 吴裕忠
审判员 裴红杰
审判员 沈朝明
二〇一四年八月二十日
书记员 王 宇
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
……
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。
（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。
……
第九十三条……
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
……
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
……