湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘01民终2158号
上诉人(原审原告)：华劲贸易（珠海）有限公司，住所地广东省珠海市。
法定代表人：董勤，董事长。
委托代理人：陈培鑫，系公司员工，住广东省茂名市茂南区。
被上诉人（原审被告）：童益平，住湖南省平江县。
上诉人华劲贸易（珠海）有限公司（以下简称华劲贸易公司）因与被上诉人童益平劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙市开福区人民法院（以下称原审法院）（2015）开民一初字第05192号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人华劲贸易公司的委托代理人陈培鑫，被上诉人童益平均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定:童益平于2007年8月1日入职华劲贸易公司，双方签订的书面劳动合同中约定童益平的工作地点为长沙，工作岗位为营业员。童益平工资构成包括基本工资、全勤奖、店经理津贴等，其中基本工资为2600元/月，全勤奖为200元/月，店经理津贴为800元/月。2015年7月10日，华劲贸易公司以《知会函》的形式通知童益平，《知会函》的内容为：“因公司与湖南运达贸易有限公司经营合同到期，不再续约。公司将于2015年7月30日前提前解除与你的劳动合同并协商办理解除劳动合同手续”。2015年7月15日，华劲贸易公司所在店铺因合同到期，华劲贸易公司撤柜，同日华劲贸易公司出具《离职证明》，内容为：“兹有我司员工：童益平、丁晖、吴成英、张虹敏、王慧（共五名），因我司专柜于2015年7月15日撤柜，烦请商场给予以上员工办理离职手续”。2015年7月30日，华劲贸易公司因新店即将设立，向童益平以快递形式发送《知会函》，安排童益平于2015年9月1日前往新店工作，并表示薪资待遇按原标准发放。童益平认为双方之间的劳动合同在2015年7月15日已经解除，不愿意去华劲贸易公司的新店工作。随后童益平向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求华劲贸易公司支付解除劳动合同的经济补偿金33143.84元、年休假工资2890.50元、法定休假日加班工资差额6118.20元、店经理津贴1600元、代通知金4142.98元。2015年9月15日，长沙市劳动人事争议仲裁委员会作出长劳人仲案字（2015）第633号《裁决书》，裁决：一、终局裁决部分（一）被申请人支付申请人加班工资586.20元；（二）被申请人支付申请人店经理津贴1200元；（三）被申请人支付申请人代通知金4117元；二、非终局裁决部分（一）被申请人支付申请人经济补偿32936元；（二）对申请人的其他仲裁请求不予支持。
原审法院另认定：童益平2014年7月16日至2015年7月15日期间法定休假日共加班10天，华劲贸易公司已支付童益平法定休假日加班工资3000元。童益平2015年4月已休带薪年休假5天。童益平自2015年5月起未发放店经理津贴。童益平离职前十二个月的平均工资为4117元。
原审法院认为：关于童益平要求华劲贸易公司支付加班工资、店经理津贴及代通知金已经长沙市劳动人事争议仲裁委员会作出终局裁决进行处理，且该终局裁决部分已经生效，法院不再处理；关于童益平年休假工资的问题，因童益平2015年4月已休年休假5天，故华劲贸易公司无须向童益平支付2014年7月至2015年7月未休年休假工资；关于华劲贸易公司是否需向童益平支付经济补偿32936元的问题，因华劲贸易公司于2015年7月10日就以《知会函》的形式向童益平发函告知将解除与童益平的劳动合同，并于同年7月15日出具《离职证明》，在2015年7月15日撤柜之后未安排童益平工作，可视为华劲贸易公司已解除与童益平的劳动合同。因华劲贸易公司撤柜，致使劳动合同无法继续履行，华劲贸易公司解除与童益平的劳动合同，未提前一个月通知童益平，故应支付童益平经济补偿32936元（4117元/月×8个月）。综上所述，法院依照《中华人民共和国劳动法》第一条、第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第一条、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条之规定，原审法院判决：华劲贸易公司在判决生效之日起五日内支付童益平经济补偿32936元。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由华劲贸易公司承担。
上诉人华劲贸易公司不服原审判决，上诉称：华劲贸易公司确实制作了2015年7月10日的《知会函》，但因有新岗位安排给童益平，该《知会函》并未向童益平正式发出，仅是传达给童益平下一步的工作安排，该次商议并没有决定与童益平解除劳动合同。2015年7月30日，华劲贸易公司正式向童益平发送了关于调岗的《知会函》，是首次正式向童益平传达了工作安排。原审法院忽略了上述事实，导致错误的认定。请求二审法院撤销原审判决，依法改判华劲贸易公司无需支付童益平经济补偿32936元。本案一、二审诉讼费用由童益平承担。
被上诉人童益平答辩称：华劲贸易公司将2015年7月10日的《知会函》递交童益平，虽未向童益平正式送达该《知会函》，但该《知会函》内容童益平已知悉且予以拍照。因双方就赔偿金额未达成一致意见，故童益平于2015年7月18日申请劳动仲裁，华劲贸易公司派员过来并未与童益平谈及重新安排工作的事情，故华劲贸易公司的陈述与事实不符。请求二审法院依法判决。
本院二审审理查明：1、童益平于2015年7月18日向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2、2015年7月15日至7月30日期间，华劲贸易公司并未给童益平实际安排工作亦未实际发放其工资。3、华劲贸易公司一审提出的诉讼请求为：判令华劲贸易公司无需向童益平支付经济补偿32936元。
本院二审审理查明的其他事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为：根据本案案情以及双方当事人发表的论辩意见，本案的争议焦点是华劲贸易公司应否支付童益平经济补偿。经审查，华劲贸易公司于2015年7月10日制作《知会函》，明确表明华劲贸易公司将于2015年7月30日前提前解除与童益平的劳动合同并协商办理解除劳动合同的手续，童益平知晓该《知会函》的内容；另华劲贸易公司于2015年7月15日就童益平等五名员工办理离职手续事宜向湖南运达贸易有限公司（美美百货）出具了《离职证明》。此后，华劲贸易公司未再安排童益平工作亦未向其支付劳动报酬，童益平据此于2015年7月18日提起劳动仲裁，要求华劲贸易公司支付解除劳动合同的经济补偿，童益平以其实际行动同意华劲贸易公司提出的解除劳动合同的要求，应视为双方协商一致解除劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条（二）项规定的应由用人单位支付经济补偿的情形，原审法院认定华劲贸易公司应按照童益平的工作年限支付其经济补偿32936元并无不当。华劲贸易公司于2015年7月30日向童益平出具《知会函》通知其至新店工作、童益平未予同意，双方未产生新的劳动关系，华劲贸易公司出具该份《知会函》对童益平没有约束力，华劲贸易公司上诉提出原审法院忽略华劲贸易公司于2015年7月30日出具的《知会函》导致认定事实错误的意见，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。
另据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定：劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力。本案中，华劲贸易公司对长沙市劳动人事争议仲裁委员会作出长劳人仲案字（2015）第633号《裁决书》中的非终局裁决部分不服向原审法院起诉，该仲裁裁决不发生法律效力，原审法院认定该仲裁裁决的终局裁决部分已经生效属适用法律错误，本院予以纠正。但因华劲贸易公司在本案一审、二审中均未对仲裁裁决其应支付童益平加班工资586.20元、店经理津贴1200元、代通知金4117元提出异议，视为其认可仲裁裁决的内容，本院对此予以确认。
综上所述，原审判决认定事实基本清楚，但适用法律有误，判处不当，本案应予改判。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条（二）项、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、撤销湖南省长沙市开福区人民法院（2015）开民一初字第05192号民事判决；
二、华劲贸易（珠海）有限公司在本判决生效之日起五日内支付童益平经济补偿32936元；
三、华劲贸易（珠海）有限公司在本判决生效之日起五日内支付童益平加班工资586.20元、店经理津贴1200元；代通知金4117元。
如果华劲贸易（珠海）有限公司未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
本案一审受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，二审受理费10元，共计15元，由华劲贸易（珠海）有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王红兰
审 判 员 罗 希
代理审判员 戴 静
二〇一六年五月十九日
书 记 员 张 琦
附本案所适用的相关法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》
第十七条劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;
(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;
(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;
(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。