云南省大理白族自治州中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）大中刑初字第46号
公诉机关云南省大理白族自治州人民检察院。
被告人马冬梅，绰号马阿大，女，1977年1月20日生于云南省永平县，回族，初中文化，无业，住永平县博南镇老街社区车站路**号。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年9月30日被永平县公安局刑事拘留，同年11月5日经永平县人民检�院批准，被永平县公安局执行逮捕。现羁押于大理州看守所。
辩护人杨仲禄，云南富达律师事务所律师。
被告人宋青柱，绰号青数，男，1980年10月10日生于云南省永平县，回族，小学文化，无业，住永平县博南镇曲硐村北门组02号，暂住永平县博南镇星光夜总会。曾因犯盗窃罪于1998年3月12日被永平县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年；2002年6月14日因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑一年；2004年12月6日因犯运输毒品罪被云南省德宏傣族景颇族自治州中级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。2007年7月被云南省高级人民法院裁定减为有期徒刑二十年，剥夺政治权利十年。2009年9月、2010年11月两次减刑两年零六个月，减刑后的刑期自2007年7月10日起至2025年2月9日止，剥夺政治权利七年。2012年2月28日因患严重疾病被保山监狱暂予监外执�一年。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2013年4月11日被逮捕，2013年4月22日因患有严重疾病被取保候审，期限为12个月。2013年9月30日因涉嫌犯贩卖毒品罪被永平县公安局刑事拘留，同年11月5日经永平县人民检察院批准，被永平县公安局执行逮捕。现羁押于永平县看守所。
大理白族自治州人民检察院以大州检公诉刑诉（2014）第60号起诉书指控被告人马冬梅、宋青柱犯贩卖毒品罪，于2014年3月20日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，于2014年5月5日在本院公开开庭进行了审理。大理白族自治州人民检察院指派检察员徐彬、崔伟出庭支持公诉，被告人马冬梅、宋青柱及马冬梅的辩护人杨仲禄到庭参加诉讼。现已审理终结。
大理白族自治州人民检察院指控，被告人马冬梅、宋青柱采取以贩养吸的方式贩卖毒品。2013年8月下旬至9月间，被告人宋青柱贩卖给马冬梅甲基苯丙胺8颗，计0.83克。2013年6月底至2013年9月，被告人马冬梅贩卖给宋青柱35颗、杨伟20颗、赵海燕3颗、宋建军5颗甲基苯丙胺，共计6.54克。2013年9月30日上午11时许，被告人宋青柱贩卖给马冬梅甲基苯丙胺60颗，计6.23克。同日12时40分，永平县公安局禁毒大队民警在永平县博南镇博南东路中国农业银行门口抓获宋青柱，从其身上查获甲基苯丙胺15.6克；同日14时26分抓获被告人马冬梅，从其住房内的鞋架及鞋子内查获毒品甲基苯丙胺85.4克。
针对上述指控，公诉机关提供了物证、书证、现场勘查笔录、鉴定意见书、证人证言及被告人的供述与辩解等证据，认为被告人马冬梅、宋青柱的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪，被告人宋青柱在保外就医期间再犯罪，应数罪并罚，且系毒品再犯，应从重处罚，提请本院依法判处。
被告人马冬梅当庭�贩卖毒品的事实予以供认，辩解购买的毒品系自己吸食。其辩护人提出本案毒品数额的认定不当，应为90.8克；案发前被告人贩卖毒品5.4克。但案发时查获的85.4克毒品，应认定为非法持有毒品罪；本案的社会危害性较小，被告人归案后有悔罪表现，请求从轻处罚。
被告人宋青柱当庭对贩卖毒品的事实予以供认，辩解购买的毒品系自己吸食，不属于以贩养吸。
经审理查明，被告人马冬梅、宋青柱采用以贩养吸的方式贩卖毒品。2013年9月30日上午11时许，被告人宋青柱贩卖给马冬梅甲基苯丙胺60颗，计6.23克。同日12时40分，永平县公安局禁毒大队民警在永平县博南镇博南东路中国农业银行门口抓获被告人宋青柱，从其身上查获甲基苯丙胺15.6克，并于14时26分抓获被告人马冬梅，从其住房内鞋架及鞋子内查获毒品甲基苯丙胺85.4克。上述毒品经鉴定，均检出甲基苯丙胺。另�明2013年8月下旬至9月间，被告人宋青柱贩卖给马冬梅18颗甲基苯丙胺，计1.87克。2013年6月底至2013年9月，被告人马冬梅贩卖给宋青柱35颗、杨伟20颗、赵海燕3颗、宋建军5颗甲基苯丙胺，共计6.54克。被告人宋青柱系暂予监外执行（保外就医）期间犯罪，其前罪的剩余刑期为11年零9个月18天。
上述事实有以下证据证实：受案登记表及立案决定书，证实案件的来源。户籍证明，证实被告人马冬梅、宋青柱的身份情况。抓获经过，证实二被告人归案的情况。协查函、宋青柱前科材料、暂予监外执行（保外就医）相关材料，证实被告人宋青柱的前科以及余刑情况。称量记录，证实民警对查获的冰毒疑似物进行称量，从被告人宋青柱身上查获的标有“酚酞片”字样药瓶内的冰毒疑似物，净重为9.0克；塑料袋包装的冰毒疑似物，净重6.6克。从被告人马冬梅身上查获的标有“维生素C片”字样药瓶内的52颗冰毒疑似物，净重5.4克；无任何字样药瓶内的冰毒疑似物，净重15.4克；蓝色塑料袋包装的冰毒疑似物，净重70克。毒品取样笔录，证实民警分别对被告人马冬梅、宋青柱贩卖的冰毒疑似物中随机取样各2份，每份约重0.2克，用于毒检鉴定。检查笔录，证实2013年9月30日，民警分别对二被告人随身携带的物品进行检查，在宋青柱右裤包内检查到装有毒品冰毒（麻黄素）疑似物的药瓶一个，在其上衣口袋内检查到手机两部，现金人民币1200元。在马冬梅裤包内检查到用卫生纸包裹的毒品冰毒（麻黄素）疑似物8颗，手机一部。搜查笔录及搜查证，证实2013年9月30日民警对被告人马冬梅居住的永平县博南镇老街社区廉租房5幢5131室进行搜查，在两个白色塑料瓶内共查获203颗毒品冰毒疑似物；从一双女鞋内查获用白色卫生纸包裹并用蓝色塑料袋包装的4袋毒品�毒疑似物；从一木质桌子旁查获两套吸食冰毒的工具；从卧室的简易衣柜顶部查获一帆牌铝箔纸一卷，富升牌塑料吸管一包。检测报告书，证实对被告人宋青柱、马冬梅进行尿液检测，检测结果均为吗啡“阳性”、甲基安非他明“阳性”。大理州公安司法鉴定中心出具（大）公（理化）鉴（毒品）字（2013）296号鉴定报告，证实经对本案中查获的冰毒可疑物进行鉴定，均检出甲基苯丙胺。证人赵海燕证实案发当天13时许，在被告人马冬梅的廉租房内吸食马冬梅向其提供的3颗毒品麻黄素的事实。证人宋建军证实2013年9月28日8时许，向被告人马冬梅购买毒品麻黄素5颗吸食的事实。证人杨伟证实先后多次向马冬梅购买毒品麻黄素共20余颗，案发当天，马冬梅与宋青柱进行毒品麻黄素交易时其在场的事实。扣押决定书、扣押笔录及扣押（移交）物品清单，证实永平县公安局依法扣押了被告人宋青柱两部手机；毒品冰毒疑似物，净重15.6克；人民币1200元等物。扣押杨伟手机一部。扣押马冬梅双卡手机一部；毒品冰毒疑似物，净重90.8克等物。物证照片，证实永平县公安局办案民警对本案物证进行拍照在案佐证。通话清单，证实2013年9月，宋青柱与马冬梅共有14次通话，9月30日当天有两次通话。情况说明，证实因宋青柱未能进一步提供“向二依”、“阿浩”的详细情况，马冬梅未能进一步提供“老邱”的详细情况，三人均无法查找。被告人马冬梅供述先后卖给宋青柱25颗、宋建军35颗、赵海燕20颗、杨伟20颗麻黄素；2013年8月向宋青柱购买8颗麻黄素时交换10颗麻黄素；2013年9月30日再次向宋青柱购买60颗麻黄素的事实。被告人宋青柱供述多次向马冬梅购买毒品麻黄素，2013年8月贩卖给马冬梅8颗麻黄素时还交换了10颗麻黄素；2013年9月30日再次贩卖给�冬梅60颗麻黄素的事实。
以上证据形式要件合法，所证实的内容与本案有关联，且能相互印证，本院确认为有效证据，并足以证明审理查明的事实。
本院认为，被告人马冬梅、宋青柱无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺，其中马冬梅贩卖数量达91.94克，宋青柱贩卖数量达23.7克，二被告人的行为均已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，应予支持。被告人宋青柱因犯运输毒品罪被判处无期徒刑，在暂予监外执行期间又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，应从重处罚，并对其数罪并罚。二被告人归案后如实供述犯罪事实，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。被告人马冬梅、宋青柱关于购买的毒品系自己吸食的辩解，无事实依据，不予采纳。被告人马冬梅的辩护人关于毒品数额认定不当的辩护意见，符合本案事实，予以采纳；但其提出案发时查获的85.4克毒品，应认定为非法持有毒品罪的辩护意见，于法无据，不予支持。根据二名被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项及第三款、第七款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第四十五条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十九条、第七十一条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人马冬梅犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人全部财产。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月30日起至2028年9月29日止）。
二、被告人宋青柱犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币10000元；原犯运输毒品罪尚未执行刑期十一年零九个月十八天，并处没收个人全部财产，剥夺政治权�七年，实行数罪并罚，决定执行有期徒刑十八年，并处没收个人全部财产，剥夺政治权利七年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月30日起至2031年9月29日止）。
三、公安机关扣押在案的甲基苯丙胺106.4克、人民币1200元、手机4部，依法予以没收。
如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 王锐德
审判员 和银芳
审判员 杨丽娟
二〇一四年五月二十二日
书记员 李晓铨