贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）黔23刑终295号
原公诉机关贵州省兴义市人民检察院。
1.上诉人（原审被告人）戴某某，男，1979年10月7日生于贵州省兴义市，汉族，初中文化，农民，住兴义市。因犯抢劫罪于1998年9月10日被判处有期徒刑五年；又因犯抢劫罪、故意伤害罪于2005年1月21日被判处有期徒刑七年。因本案于2016年5月13日被抓获，同月15日被刑事拘留，同年6月22日被取保候审，2017年10月31日被逮捕。现押于兴义市看守所。
2.上诉人（原审被告人）郎某某，又名小学，男，1987年1月26日生于贵州兴义市，布依族，初中文化，农民，住兴义市。因犯参加黑社会性质组织罪、故意伤害罪、赌博罪于2012年10月30日被判处有期徒刑四年，2015年6月21日刑满释放。因本案于2016年5月13日被抓获，同月15日被刑事拘留，同年6月22日被取保候审，2017年11月3日被逮捕。现押于兴义市看守所。
3.原审被告人曾广永，又名曾老四、四哥，男，1980年9月30日生于贵州省兴义市，汉族，小学文化，农民，住兴义市乌沙镇乌沙村*组。因犯赌博罪于2008年3月31日被判处有期徒刑二年，2009年11月21日刑满释放。因本案于2016年5月13日被抓获，同月15日被刑事拘留，同年6月22日被逮捕。现押于兴义市看守所。
4.原审被告人吕元虎，又名小平，男，1978年9月26日生于贵州省兴义市，汉族，小学文化，农民，住兴义市七舍镇大坡村水淹坝下组。因犯开设赌场罪于2009年10月22日被判处有期徒刑三年零六个月，2011年9月22日刑满释放。因本案于2016年5月13日被抓获，同月15日被刑事拘留，同年6月22日被逮捕。现押于兴义市看守所。
5.原审被告人江某某，又名小萍，女，1974年9月21日生于贵州省兴义市，汉族，初中文化，农民，住兴义市捧乍镇捧乍村南街组**号。因本案于2016年5月13日被抓获，同月15日被刑事拘留，同年6月22日被逮捕，2017年11月12日被取保候审。
6.原审被告人蔡正品，又名蔡老黑、黑哥，男，1966年4月20日生于贵州省兴义市，汉族，文盲，农民，住兴义市捧乍镇大石厂村水井坡组*号。因赌博于2016年5月13日被抓获，同月15日被兴义市公安局行政拘留十二日。因本案于2016年5月26日被刑事拘留，同年6月22日被逮捕，2017年11月12日被取保候审。
7.原审被告人罗某，又名小国，男，1987年1月28日生于贵州省兴义市，汉族，高中文化，农民，住兴义市猪场坪乡田湾村麻沙沟组。因本案于2016年5月13日被抓获，同月15日被刑事拘留，同年6月22日被逮捕，2017年11月12日被取保候审。
8.原审被告人尹某某，男，1966年3月10日生于贵州省兴义市，汉族，小学文化，农民，住兴义市乌沙镇纳姑村*组。因本案于2016年5月13日被抓获，同月15日被刑事拘留，同年6月22日被逮捕，2017年11月12日被取保候审。
9.原审被告人郑某某，又名小兴、蜡笔小兴，男，1981年10月7日生于贵州省兴义市，汉族，初中文化，农民，住兴义市捧乍镇兴田村财神庙组**号。因本案于2016年5月13日被抓获，同月15日被刑事拘留，同年6月22日被取保候审。
10.原审被告人付某，又名小石头，男，1984年1月11日生于湖南省邵东县，汉族，初中文化，农民，住邵东县范家山镇新田村**组***号**号。因本案于2016年5月13日被抓获，同月15日被刑事拘留，同年6月22日被取保候审。
11.原审被告人曾广发，又名曾老大，男，1973年2月3日生于贵州省兴义市，汉族，小学文化，农民，住兴义市乌沙镇乌沙村*组。因本案于2016年5月13日被抓获，同月15日被刑事拘留，同年6月22日被取保候审。
12.原审被告人查某某，又名查姑爹，男，1952年4月2日生于贵州省兴义市，汉族，小学文化，农民，住兴义市乌沙镇乌沙村*组。因本案于2016年5月13日被抓获，同月15日被刑事拘留，同年6月22日被取保候审。
13.原审被告人吕某某，男，1975年11月12日生于贵州省兴义市，汉族，中专文化，农民，住兴义市乌沙镇乌沙村*组。因本案于2016年5月13日被抓获，同月15日被刑事拘留，同年6月22日被取保候审。
14.原审被告人徐某某，又名小秀、徐三妹，女，1981年3月8日生于云南省罗平县，布依族，小学文化，农民，住罗平县腊山街道新村居委会万达路***号。因本案于2016年5月16日被取保候审。
贵州省兴义市人民法院审理贵州省兴义市人民检察院指控原审被告人曾广永、吕元虎、戴某某、江某、蔡某、罗某、尹某、郎某某、郑某某、付某、曾某2、查某、吕某2、徐某犯开设赌场罪一案，于2017年11月11日作出（2017）黔2301刑初116号刑事判决。原审被告人戴某某、郎某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人戴某某、郎某某，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2016年4月中旬至2016年5月13日23时许，被告人曾广永、吕元虎以营利为目的，聚众赌博，并纠集被告人江某、蔡某、罗某、戴某某为赌场“股东”。江某、蔡某、罗某、戴某某成为“股东”后，便邀约赌客张顺茂、唐折龙等人多次到兴义市乌沙镇纳姑村四组被告人尹某某家、乌沙镇乌沙村三组被告人曾广发家、乌沙镇普梯村长田组的方本珍家、乌沙镇窑上村罗家地安置区范兴国家、乌沙镇窑上村五组何龙祥家、乌沙镇乌沙村五组田大翠家、乌沙镇磨舍村苦竹箐组魏家云家、乌沙镇牛膀子村四组陈光敏家、乌沙镇纳姑村一组胡朝文家、乌沙镇纳姑村一组何某2家，采用扑克牌以推“七二九”的方式赌博，次数累计达20余次，参赌人员总数达500余人，抽头渔利数额累计达人民币（币种下同）6万余元。
赌客到乌沙镇后，曾广永安排赌客乘坐由被告人查某驾驶的桂Ａ×××××号奔驰牌商务车、被告人吕某2驾驶的贵Ｅ×××××号东风牌商务车、被告人曾某2驾驶的贵Ｅ×××××号东风牌面包车到赌场中赌博。因此查某友获得好处费2000余元，曾某2获得好处费5000余元，吕某2获得好处费1000余元。在赌博过程中，曾广永安排被告人付某、郑某某、郎某某和吕元虎按5%的比例抽水，所得的钱交由曾广永的妻子被告人徐某保管。每次赌博结束后，曾广永安排吕元虎、徐某等人将当天抽水所得的钱以场地费的名义发放给提供赌博地点的被告人尹某、张某1夫妇和分发给在赌场负责抽头的付某、郑某某、郎某某，其中郑某某得900余元，付某获得1200余元。剩余的钱再由曾广永分发给作为赌场“股东”的江某、蔡某、罗某、戴某某，其中，江某得1800余元、蔡某得5000余元、罗某和戴某某共得2000余元。
2016年5月13日20时许，被告人曾广永、吕元虎等人组织赌客在兴义市乌沙镇纳姑村四组尹某家中赌博。当日23时许，被告人曾广永、吕元虎、戴某某、江某、蔡某、罗某、尹某、郎某某、郑某某、付某、曾某2、查某、吕某2、徐某以及参与赌博的张某2、唐折龙某六十余人被民警查获。民警当场收缴了张某2、唐折龙某三十八名赌客的赌资149665元；扣押了各被告人涉案款223020元，赌具一套，桂Ａ×××××号奔驰牌商务车、贵Ｅ×××××号东风牌商务车、贵Ｅ×××××号东风牌面包车各一辆。
原审法院根据上述事实及相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，作出如下判决：
一、被告人曾广永犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币七万元。
二、被告人吕元虎犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币七万元。
三、被告人戴某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零八个月，并处罚金人民币七万元。
四、被告人江某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币七万元。
五、被告人蔡某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币七万元。
六、被告人罗某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币七万元。
七、被告人尹某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币五千元。
八、被告人郎某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零四个月，并处罚金人民币五千元。
九、被告人郑某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零二个月，缓刑二年，并处罚金人民币五千元。
十、被告人付某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零二个月，缓刑二年，并处罚金人民币五千元。
十一、被告人曾某2犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零二个月，缓刑二年，并处罚金人民币五千元。
十二、被告人查某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零二个月，缓刑二年，并处罚金人民币五千元。
十三、被告人吕某2犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零二个月，缓刑二年，并处罚金人民币五千元。
十四、被告人徐某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零二个月，缓刑二年，并处罚金人民币五千元。
十五、随案移送的涉案款人民币223020元没收上缴国库。
十六、移送的作案工具姚记扑克牌10副、骰子12颗、碟子3个、塑料凳子9张没收销毁。暂存于兴义市公安局的贵Ｅ×××××棕色东方牌面包车（车架尾号1024）一辆，贵Ｅ×××××黄灰色东风牌面包车（车架号尾号9636）一辆，桂Ａ×××××白色奔驰牌商务汽车（车架尾号7676）一辆，没收上缴国库。
十七、移送的作案工具银色三星A7手机（曾广永）一部、银色三星9280手机（罗某）一部、白色金立手机（蔡某）一部、白色OPPO手机（江某）一部、金色苹果6plus手机（郎某某）一部、咖啡色ares手机（尹某）一部、金色卷dodo手机（吕元虎）一部没收上缴国库。金色苹果6手机（孔招辉）一部退还孔招辉。
十八、继续追缴被告人违法所得上缴国库，其中：江某1800元，蔡某5000元，郑某某900元，付某1200元，曾某25000元，吕某21000元，查某2000元，戴某某、罗某共计2000元。
宣判后，原审被告人戴某某、郎某某均不服，戴某某以“我的作用应与罗某相当，没有分得抽水所得的2400元，不是实质性的股东；仅仅是参与赌博；请求改判缓刑”为由，提出上诉；郎某某以“系从犯，具有坦白情节，请求改判一年以下有期徒刑并适用缓刑”为由，提出上诉。
经审理查明，原判认定2016年4月中旬至2016年5月13日，原审被告人曾广永、吕元虎在兴义市乌沙镇纳姑村四组原审被告人尹某家等地聚众赌博，并纠集上诉人戴某某，原审被告人江某、蔡某、罗某为赌场“股东”，其中江某得1800余元、蔡某得5000余元、罗某和戴某某共得2000余元。在赌博过程中，曾广永安排查某、吕某2、曾某2分别驾驶桂Ａ×××××号奔驰牌商务车、贵Ｅ×××××号东风牌商务车、贵Ｅ×××××号东风牌面包车为赌客提供交通便利并分别支付2000余元、1000余元、5000余元；安排付某、郑某某、郎某某和吕元虎按5%的比例抽水并由吕元虎、徐某等人将当天抽水所得的钱以场地费的名义发放给提供赌博地点的尹某等人，其中郑某某得900余元，付某获得1200余元。5月13日23时许，民警在尹某家抓获曾广永等十四名原审被告人，并抓获张某2、唐折龙某三十八名赌客，缴获赌资149665元，涉案款223020元，桂Ａ×××××号奔驰牌商务车、贵Ｅ×××××号东风牌商务车、贵Ｅ×××××号东风牌面包车各一辆的事实清楚。
据以认定上述事实的证据已在原审判决中分项列述，并经一审庭审举证、质证，查证属实。本院二审期间，上诉人戴某某、郎某某未提出新的证据，且对原判认定事实及所列证据无异议，本院对原判认定事实及所列证据予以确认。
本院认为，原审被告人曾广永、吕元虎利用较为固定的赌博场所，提供赌博工具，纠集多人赌博，并安排专人抽头渔利、接送赌客，二人的行为构成开设赌场罪，应依法惩处。曾广永、吕元虎组织赌博次数累计达20余次，参赌人员总数达500余人（次），系情节严重。上诉人戴某某与原审被告人江某、蔡某、罗某作为赌场里的“股东”，介绍赌客到赌场赌博或自己参与赌博，从而获取好处费；上诉人郎某某、原审被告人郑某某、付某在赌场中负责抽水并获取利益；原审被告人曾某2、查某、吕某2明知曾广永、吕元虎开设赌场而为二人驾车接送赌客；原审被告人尹某提供自家的房屋作为赌博地点；原审被告人徐某负责保管和分发水钱；上述十二人的行为均构成开设赌场罪，应依法惩处。
在共同犯罪中，曾广永、吕元虎起主要作用，系主犯，但吕元虎所起作用稍次于曾广永；戴某某、江某、蔡某、罗某、尹某、郎某某、郑某某、付某、曾某2、查某、吕某2、徐某均系从犯，可从轻、减轻处罚。吕元虎、郎某某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。十四名原审被告人归案后均能如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。
关于戴某某所提“我的作用应与罗某相当，没有分得抽水所得的2400元，不是实质性的股东；仅仅是参与赌博”的上诉理由，经查，戴某某明知曾广永、吕元虎开设赌场而积极参与赌博，并享有赌场“股份”，参与分红的事实有物证、书证、罗某等同案犯的证言、戴某某的供述等证据予以证实，该上诉理由不能成立，不予采纳；所提“请求改判缓刑”的上诉理由，经查，戴某某曾因犯罪两次被判处有期徒刑以上刑罚，不符合犯罪情节较轻的缓刑适用条件；该上诉理由不能成立，不予采纳。
关于郎某某所提“系从犯，具有坦白情节”的上诉理由，经查，属实，原判已予认定并在量刑时予以充分考虑，本院不再重复考虑；所提“请求改判一年以下有期徒刑并适用缓刑”的上诉理由，经查，原判综合其犯罪事实、坦白、从犯等量刑情节在法定量刑幅度内对其减轻处罚，郎某某明知他人开设赌场而多次帮助他人抽头渔利，不符合犯罪情节较轻的缓刑适用条件，该上诉理由不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘远益
二〇一八年二月二十七日
法官助理 方 东
书 记 员 黄復高