云南省楚雄�族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）云23刑终62号
原公诉机关永仁县人民检察院。
上诉人（原审被告人）黑俊坤，男，1985年6月25日生，云南省牟定县人。因本案于2016年4月20日被永仁县公安局刑事拘留，同年5月26日被永仁县人民检察院批准逮捕，同日由永仁县公安局执行逮捕。现羁押于永仁县看守所。
永仁县人民法院审理永仁县人民检察院指控原审被告人黑俊坤犯诈骗罪一案，于2017年4月25日作出（2017）云2327刑初2号刑事判决，被告人黑俊坤不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问当事人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定，2013年4月至2015年10月期间，被告人黑俊坤以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的手段，在取得被害人的信任后，以工程项目上资金周转困难、支付高利息、帮助找工作、办理信用卡需要收取手续费等事由为名，骗取李某1、白某1、白某2、黎某、李某2、段某1、山某、朱某、唐某、赵某、李某3、饶某、熊某、董某等人的人民币合计420万元，并被其挥霍。
1、2013年4月，以每月支付三分利息为由而采用借款方式骗取赵某人民币100万元；
2、2013年10月，以帮助李某1妻子找工作为名，骗取李某1人民币8万元；
3、2014年4月，以工程项目上资金周转困难为由，以借款方式骗取白某1人民币100万元；
4、2014年3月，以借款为由骗取熊某人民币20万元；
5、2014年4月18日，以工程项目上�金周转困难为由而采用借款方式骗取黎某人民币5万元；
6、2014年9月5日，以每月支付四分利息为由而采用借款方式骗取白某2人民币10万元；
7、2014年11月14日，以工程项目上资金周转困难为由，采用借款方式诈骗山某人民币20万元；
8、2014年10月13日，以做工程欠别人工程款为由而采用借款方式骗取李某3人民币10万元；
9、2015年1月，以需要支付工人工资为由而采用借款方式骗取朱某人民币10万元；
10、2014年2月至2015年1月期间，多次以做工程急用钱为由而采用借款方式骗取饶某人民币76万元；
11、2015年2月，以需要支付工人工资为由而采用借款方式骗取唐某人民币20万元；
12、2014年至2015年期间，以做工程急用钱、帮助调动工作等为由，先后骗取段某1人民币10万元以及段某1的女儿李某4人民币4万元、女婿段某2人民币6万元,共计人民币20万元；
13、2015年9月至10月期间，以工程项目上资金周转困难为由而采用借款方式骗取李某2人民币10万元；
14、2015年8月至9月期间，以办理大额信用卡需要收取手续费为名，骗取董某等人的人民币11万元。
被告人黑俊坤在骗取上述被害人资金后，既未进行合理的资金投资项目或者购买房产和汽车，又未对资金进行妥善的保存，而将大部分资金用于租用奥迪、宝马、奔驰等多辆高档汽车、住星级高档酒店、抽高档香烟等日常高消费，小部分资金用于支付利息，骗取本金。案发以后，被告人黑俊坤也未积极退赔被害人的经济损失。
认定上述事实，有下列经一审庭审举证、质证的证据予以证实：
1、报警记录、接警登记表、受案登记表、抓获经过，证实了本案的案件来源情况及被告人黑俊坤被抓获到案的事实。
2、户口证明，证实被告人黑俊坤的身份情况及其已达到刑事责任年龄的事实。
3、入住酒店记录及消费情况，证实被告人黑俊坤多次到昆明、保山、腾冲等地的多家高档酒店住宿及消费的事实。
4、汽车租赁合同、情况说明以及消费情况，证实被告人黑俊坤多次到昆明冉昭商贸有限公司、腾冲安捷租车行长期租用奥迪、宝马、奔驰等多辆高档汽车供个人使用和支付高额租车费（已付58.6万元；欠140万元）的事实。
5、银行账户交易明细查询记录，证实被告人黑俊坤多次通过�行转帐方式收取他人钱款的事实。
6、房产登记查询证明，证实被告人黑俊坤在牟定县、楚雄市等地均没有登记过购买房产的情况。
7、证人谢某、韦某、刘某1、邵某、蔡某证言，证实被告人黑俊坤从2013年至2016年期间，多次从其经营的汽车租赁公司租用宝马、奥迪、奔驰等汽车多辆，先后支付租车费用20多万元，尚欠租车费用100多万元的事实。
8、证人李某5证言，证实被告人黑俊坤在腾冲租用其别墅一幢使用，支付租金2万元后，就没有再付房租费的事实。
9、搜查笔录及照片，证实侦查机关对被告人黑俊坤暂住昆明市的租房处进行搜查，依法扣押银行卡、会员卡等物品的情况。
10、报警记录、受案登记表、立案决定书、报案材料、收据及借款协议、被害人白某1陈述、证人刘某2证言、被告人黑俊坤的供述和辩解，证实被告人黑俊坤骗取了白某1人民币100万元的事实。
11、报警记录、受案登记表、立案决定书、报案材料、借条、被害人白某2陈述、被告人黑俊坤的供述和辩解，证实被告人黑俊坤骗取了白某2人民币10万元的事实。
12、报警记录、受案登记表、立案决定书、报案材料、借条、被害人山某陈述、被告人黑俊坤的供述和辩解，证实被告人黑俊坤骗取了山凤彩人民币20万元的事实。
13、报警记录、受案登记表、立案决定书、借条、被害人黎某陈述、被告人黑俊坤的供述和辩解，证实被告人黑俊坤骗取了黎某人民币5万元的事实。
14、报警记录、受案登记表、立案决定书、借条、被害人朱某陈述、被告人黑俊坤的供述和辩解，证实被告人黑俊坤骗取了朱某人民币10万元的事实。
15、报警记录、受案登记表、立案决定书、借条、取款回单、信用社贷款回收凭证、证人李某6证言、被害人赵某陈述、被告人黑俊坤的供述和辩解，证实被告人黑俊坤骗取了赵某人民币100万元的事实。
16、报警记录、受案登记表、立案决定书、借条、被害人李某3陈述、被告人黑俊坤的供述和辩解，证实被告人黑俊坤骗取了李某3人民币10万元的事实。
17、报警记录、受案登记表、立案决定书、借条、证人郭某1及郭某2证言、被害人饶某陈述、被告人黑俊坤的供述和辩解，证实被告人黑俊坤骗取了饶某人民币76万元的事实。
18、报警记录、受案登记表、立案决定书、借条、银行取款业务回单、被害人�某1陈述、被告人黑俊坤的供述和辩解，证实被告人黑俊坤骗取了李某1人民币8万元的事实。
19、被害人唐某陈述、被告人黑俊坤的供述和辩解，证实被告人黑俊坤骗取了唐某人民币20万元的事实。
20、被害人熊某陈述、被告人黑俊坤的供述和辩解，证实被告人黑俊坤骗取了熊某人民币20万元的事实。
21、借条、银行取款业务回单、被害人段某1、李某7、李某4、段某2陈述、被告人黑俊坤的供述和辩解，证实被告人黑俊坤先后采用工程上死人需要借款、帮助调动工作等方式骗取了段某1人民币10万元，以及骗取李某4人民币4万元、骗取段某2人民币6万元的事实。
22、受案登记表、移送案件通知书、立案决定书、借条、被害人李某2陈述、被告人黑俊坤的供述和辩解，证实被告�黑俊坤骗取了李某2人民币10万元的事实。
23、受案登记表、移送案件通知书、立案决定书、控告书、借条、收据、保证书、被害人董某陈述、被告人黑俊坤的供述和辩解，证实被告人黑俊坤骗取了董某等人的人民币11万元的事实。
原判认为，被告人黑俊坤在无稳定收入来源的情况下，以非法占有为目的，虚构做工程资金周转困难、工程上发生事故、能帮助找工作、调动工作和能办理大额信用卡等事实，以支付高利息为诱铒，隐瞒其无能力偿债的财产状况，骗取他人的人民币420万元，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人黑俊坤犯诈骗罪的主要事实和罪名成立，应当定罪处罚。但指控被告人黑俊坤诈骗段某1及其女儿李某8、李某4、女婿段某2人民币共计75万元中的部分事实不能成立，本案现有证据只能认定被告人黑俊坤骗取了段某110万元、李某44万元、段某26万元，合计人民币20万元的事实；而有55万元的款项事实不清，且没有出借人李某8的证言证实，故该55万元不能认定为被告人黑俊坤的诈骗数额。被告人黑俊坤在骗取被害人资金后大部分用于支付租车费、支付利息以及支付住酒店、吃饭、抽烟等日常的高消费，未对资金进行妥善的保存或合理投资，导致资金不能归还被害人，其行为符合诈骗罪的犯罪构成，应处十年以上有期徒刑，并处罚金。被告人黑俊坤提出其所收取的钱都有借条，不应当认定为诈骗罪的辩解意见，无事实和法律依据，本院不予采纳。在案发以后，被告人黑俊坤没有积极退赔被害人损失，虽然到案后能如实供述自己的犯罪事实，有一定认罪悔罪表现，但其请求判处五年以下有期徒刑，并适用缓刑的意见，无事实和法律依据，故对被告人黑俊坤提出的辩护意见不予采纳。公诉机关提出的量刑建议，有事实和法律依据，予以采纳。为保护公民的财产权不受非法侵害，打击犯罪，根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定判决：被告人黑俊坤犯诈骗罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金30万元，责令被告人黑俊坤退赔被害人赵某、李某1、白某1、白某2、黎某、李某2、段某1、山凤彩、朱某、唐某、李某3、饶某、熊某、董某等人的经济损失，合计人民币420万元。随案移送的物证，黑俊坤持有的洒店、会所等会员卡14张、黑俊坤持有的银行卡6张（总余额为5171.28元）、车钥匙1把，依法予以没收。
原审被告人黑俊坤对一审认定其骗取李某1、白某1、白某2、黎某、李某2、段某1、山凤彩、朱某、唐某、赵某、李某3、饶某、熊某、董某等人的�民币合计420万元，并被其挥霍的犯罪事实不持异议，但对一审量刑提出异议。其上诉认为，一审量刑过高，理由是，所借的钱都是支付过高利息并写有借条，迟早是要还的，自身体弱多病，又是独子，父母年事已高，没人照顾老人。30万的罚金太高，实在不能承受，借钱没有抵押、担保，都是以高利贷的名义借的，在借钱之前担任永仁建工有限责任公司总经理一职，并不是公诉机关所说的无业，是有正常收入的情况下才借的钱。所以一审量刑过高，罚金过重。请求二审从轻处罚，改判有期徒刑十一年到十二年。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同，证据经原审确认，二审据以定案。
本院认为，上诉人（原审被告人）黑俊坤在无稳定收入来源，且收入和支出已成巨大反差的情况下，以非法占有为目的，虚构做工�资金周转困难、工地上发生事故、帮助找工作和能调动工作、办理大额信用卡等事实，以支付高利息为诱铒，以出具借条等方式，隐瞒其根本无能力偿债的财产状况，骗取他人的人民币420万元，并对所诈骗得到的钱款任意无度的挥霍，造成迄今不能归还被害人的严重后果。且所骗取的人民币数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。上诉人（原审被告人）黑俊坤上诉提出，所借的钱都是要支付高利息并写有借条，父母年事已高，自已又是独子，没人照顾老人的上诉理由，虽有一定的事实依据，但不是本案的酌定和法定的从轻减轻情节，不能采纳；其提出的体弱多病，借钱之前担任永仁建工有限责任公司总经理一职，无事实依据，亦不予采纳，故其请求二审改判的上诉请求不予支持。
原判认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当，审判程序合法�据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
（此页无正文）
审判长 李静平
审判员 杜 梅
审判员 徐学林
二〇一七年七月十三日
书记员 王燕红