江苏省淮安市淮阴区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）苏0804刑初518号
公诉机关淮安市淮阴区人民检察院。
被告人周汉星，曾因无烟草专卖品准运证运输烟草专卖品于2016年4月12日被江苏省启东市烟草专卖局罚款人民币5670元。因涉嫌犯非法经营罪于2017年7月23日被刑事拘留，同年7月29日被取保候审,2018年2月8日被逮捕。现羁押于淮安市看守所。
淮安市淮阴区人民检察院以淮检诉刑诉（2017）516号起诉书指控被告人周汉星犯非法经营罪，于2017年11月22日向本院提起公诉，并建议适用简易程序，本院于2017年12月11日决定不适用简易程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。淮安市淮阴区人民检察院指派检察员姚伟出庭支持公诉，被告人周汉星到庭参加诉讼。现已审理终结。
淮安市淮阴区人民检察院指控，2017年7月22日，被告人周汉星明知自己无烟草经营许可证，仍从山东省济南市收购香烟准备运往江苏省启东市销售。2017年7月23日中午，被告人周汉星驾车行驶到淮安市淮阴区王兴镇高速出口时，被查获软中华香烟108条、硬中华香烟173条、利群（新版）香烟72条，合计价值人民币163530元。
为证实上述指控，公诉机关当庭出示了被告人周汉星的供述，未到庭证人周某、袁某等人的证言笔录，扣押决定书，扣押物品清单，卷烟鉴别检验报告，发破案经过等证据，认为被告人周汉星的行为已构成非法经营罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定定罪处罚。
被告人周汉星提出其从山东省济南市收购的香烟中有45条软中华和几条硬中华是给战友带的，不是准备销售的，且在案发前其姨妹袁某没有与其联系要买香烟的辩解意见。
经审理查明：2017年7月22日，被告人周汉星在未依法取得烟草经营许可证的情况下，从山东省济南市收购香烟准备运往江苏省启东市销售给他人。2017年7月23日中午，被告人周汉星驾驶苏Ｆ×××××号大型普通客车行驶至淮安市淮阴区王兴镇京沪高速出口处时，被公安机关和烟草部门现场查获软中华香烟108条、硬中华香烟173条、利群（新版）香烟72条，合计价值人民币163530元。经江苏省质量技术监督烟草产品质量检验站鉴定，被查获的香烟均系真品卷烟。归案后，被告人周汉星能供述主要犯罪事实。
上述事实，有下列证据证实：
一、被告人周汉星的供述，供认其系专门跑启东市到济南市线路的驾驶员。2016年其曾因无烟草零售许可证及非法运输卷烟专卖品被行政处罚，其知道经营香烟要办理相关证件，但其本人及家人从未办过烟草专卖许可证。2017年7月22日其驾驶苏Ｆ×××××大客车至济南市后，在6家零售店收购了软中华香烟108条、硬中华香烟173条、利群（新版）香烟72条，准备每条加价一、二元卖给事先与其联系好的在启东市开烟酒店的堂妹周某和姨妹袁某。次日其驾驶车辆至淮安市淮阴区王兴镇高速出口时被查获。其收购的软中华、硬中华、利群（新版）香烟的价格分别为585元/条、385元/条、125元/条，还欠一家零售店3000元烟款没付。之前其也曾将收购的香烟每条加价一、二元卖给周某和袁某。还供述因为当时天气非常炎热，自己以为不会有人查，而且当时启东市的市场上香烟比较紧张，就想乘机赚点钱的。
二、证人证言
1、未到庭证人孙某的证言，证实2017年7月22日晚江苏南通的长途汽车驾驶员周汉星在其经营的济南市历下区爱客多超市购买了47条利群香烟、18条软中华香烟、25条硬中华香烟，当时谈好价格是软中华香烟585元/条，硬中华香烟385元/条，利群香烟125元/条，之后周汉星付了现金，尚欠3000元没付。还证实之前周汉星到其店里询问过想买香烟的事情，其知道周汉星的手机号码是138××××9953。
2、未到庭证人杨某的证言，证实138××××9953的手机号码是江苏启东开长途客车的老周的，以前老周在自己经营的济南市天桥区帅帅超市买过香烟。2017年7月22日晚老周电话与自己联系说准备从自己超市里买些软中华、硬中华和利群牌香烟，双方谈好软中华香烟585元/条、利群香烟125元/条，后来老周采用一次性付现金的方式购买了近40条软中华香烟和25条利群香烟。
3、未到庭证人范某的证言，证实其在济南市市中区经营海鱼超市，平时销售小零食和烟酒等。2017年7月21日或者22日下午，一名外地男子从自己经营的超市以585元/条的价格购买了七、八条软中华香烟，因为软中华香烟当地人买的少，而且也是一包一包买，像他那样一次买七、八条香烟的还是第一次，所以自己记得清楚。还证实经辨认，民警出示的一条有自己家烟草专卖许可证喷码的软中华卷烟是自己家卖出去的。
4、未到庭证人王某的证言，证实其在济南市市中区经营民旺百货商店。2017年7月21日晚一个五十多岁的男子在其店里购买4条软中华和7条利群（新版）香烟，价格分别是软中华香烟585元/条，利群（新版）香烟125元/条。还证实经过辨认，民警出示的喷码为JNYC3710311675的香烟是自己家卖出去的。
5、未到庭证人周某的证言，证实其平时在江苏省启东市公园北路1048号门市经营烟酒店。其堂哥周汉星会利用开济南到启东的大客车的机会从外地买烟回来再每条加价一、二元转卖给其。2017年8月1日前十几天周汉星通过微信与其联系，并约定由周汉星送硬中华、软中华和利群三种品牌的香烟各50条到其烟酒店。聊天记录里提到的香烟没有送过来，因为周汉星于2017年7月23日被执法机关抓获了。
6、未到庭证人袁某的证言，证实其在江苏省启东市经营卫红烟酒店。大概在2017年8月1日前一个星期其发微信给开济南和启东一线的大巴车的姨哥周汉星，让他帮自己带三四十条硬中华香烟，后来听说他被淮安那边查到了。之前周汉星还帮自己带过两次硬中华香烟，都是386元/条。
7、未到庭证人陈某的证言，证实2017年其通过朋友介绍认识了跑运输的周汉星，听说周汉星那里有香烟可以拿。2017年7月23日周汉星用号码为138××××9953的手机联系其要不要50条硬中华、22条小利群、13条软中华香烟，自己说要，当时谈的价格是硬中华香烟390元/条、软中华香烟590元/条、小利群香烟126元或者127元/条，自己一直等到晚上，周汉星也没来，后来才知道他被抓了。经辨认周汉星华为手机里周汉星与标注为“长龙!”号码为133××××9047的短信往来记录，确认是周汉星和自己的手机短信记录。周汉星的手机里把自己的手机号码133××××9047标注为“长龙！”，是因为周汉星与自己不太熟悉，而且自己住的那条街叫长龙街。还证实自己及丈夫余海兵与周汉星之间只是纯粹的香烟生意往来，没有其他关系。
三、鉴定意见
1、江苏省质量技术监督烟草产品质量检验站出具的卷烟鉴别检验报告，证实送检的软中华香烟108条、硬中华香烟173条、利群（新版）香烟72条均系真品卷烟。
2、江苏省烟草专卖局出具的卷烟价格证明，证实软中华、硬中华、利群（新版）卷烟的市场零售指导价格分别为700元/条、450元/条、140元/条。
四、其他证据
1、扣押决定书、扣押物品清单，证实2017年7月24日公安机关扣押了软中华香烟108条、硬中华香烟173条、利群（新版）香烟72条；2017年7月23日公安机关扣押周汉星的华为、苹果手机各一部，于2017年9月10日发还。
2、淮安市公安局电子数据检验鉴定中心出具的电子证据检查工作记录、被告人周汉星手机微信聊天内容截图、手机短信内容截图，证实2017年7月22日、2017年7月23日，被告人周汉星与周某、袁某、陈某联系买卖香烟的品种、数量等。
3、江苏省南通市烟草专卖局出具的查询情况证明，证实被告人周汉星及家人均未办理烟草专卖零售许可证。
4、行政处罚决定书，证实2016年4月12日周汉星因无烟草专卖准运证运输烟草专卖品被行政处罚。
5、举报记录表、案件移送函、发破案经过、抓获经过，证实2017年7月23日中午，淮安市淮阴区烟草专卖局在淮安市公安局淮阴分局的协助下，根据线索在淮阴区京沪高速王兴出口处的一辆由济南开往启东的车牌号为苏Ｆ×××××的大客车上现场查获软中华香烟108条、硬中华香烟173条、利群（新版）香烟72条。当日淮安市淮阴区烟草专卖局将该案移送淮安市公安局淮阴分局，被告人周汉星被传唤到案。
上述证据，均经庭审举证、质证，来源合法、内容真实，并能相互印证，本院予以确认。
对于被告人周汉星提出其从济南市收购的香烟中有45条软中华和几条硬中华是给战友带的，不是准备销售的，且在案发前其姨妹袁某没有与其联系要买香烟的辩解意见，经查，被告人周汉星在侦查阶段作过多次、稳定的供述，均供述2017年7月22日晚其从济南市收购了353条香烟，准备销售给事先与其联系好的亲戚周某和袁某，次日中午其被抓获。未到庭证人周某、袁某、陈某的证言亦证实2017年7月22日、7月23日被告人周汉星通过手机微信、短信聊天等方式与他们联系买卖香烟的事实，且上述证据与手机微信、短信聊天记录等电子数据相互印证，能够形成证据锁链，足以证实被告人周汉星从济南市收购353条香烟运往启东市的目的是用于销售，以及案发前袁某与其联系买烟的事实，其辩解意见无证据佐证，且在庭审中就其给战友带香烟的用途，其时而辩解是战友的孩子结婚需要，时而辩解是战友的工地上需要，前后说法不一，相互矛盾，故本院不予支持。
本院认为，被告人周汉星违反国家烟草专卖管理法律法规，在无烟草专卖许可证的情况下非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。淮安市淮阴区人民检察院指控罪名成立，本院予以支持。被告人周汉星归案后能供述主要犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。被告人周汉星曾因无烟草专卖品准运证运输烟草专卖品被行政处罚，可以酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人周汉星犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年2月8日起至2019年7月31日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
二、扣押的暂存于淮安市淮阴区烟草专卖局的涉案软中华香烟108条、硬中华香烟173条、利群（新版）香烟72条予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省淮安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 张绍萍
人民陪审员 谈洪轩
人民陪审员 杨长喜
二〇一八年二月二十八日
书 记 员 周媛媛
附：相关法律条文及司法解释
一、《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
……
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第三条第一款非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上，或者违法所得数额在二万元以上的；
……