湖南省常德市鼎城区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）常鼎民初字第1888号
原告方某某，男，汉族。
委托代理人黄某某，湖南告成律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。
被告常德某酒店。
法定代表人苏某某，该公司经理。
委托代理人伍某某，常德市鼎城区蓝天法律服务所法律工作者。代理权限为一般授权代理。
被告钟某某，女，汉族。
被告谈某某，女，汉族。
原告方某某与被告常德某酒店、被告钟某某、被告谈某某身体权纠纷一案，本院于2013年9月20日立案受理后，依法适用简易程序于2013年12月3日公开开庭进行了审理。原告方某某及委托代理人黄某某与被告常德某酒店及委托代理人伍某某、被告谈某某到庭参加诉讼。被告钟某某经本院合法传唤未到庭，本案现已审理终结。
原告方某某诉称：2012年8月29日上午，原告方某某和朋友来到被告常德某酒店休闲中心消费时，其服务员钟某某因过失将原告右眼致伤。伤后原告方某某到常德某医院等地住院治疗，原告方某某的伤情经常德某鉴定所鉴定为：1、右眼睛撕裂伤；2、右下泪小管断裂；3、右眼球破裂伤右眼球已摘除，构成五级伤残。事后，原告多次找被告协商未果。
公民的人身权利和其他权利是受到我国法律保护的。被告服务员钟某某的过失行为给原告方某某的身体和精神造成了无法弥补的伤害和损害，钟某某是被告常德某酒店的服务员，其是在执行工作任务时造成原告方某某人身伤害的，根据相关法律规定，被告常德某酒店应对钟某某的过失行为造成的原告方某某的损害承担侵权责任。为了维护原告的合法权益，特向你院起诉，请依法公正判决。依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、精神损害赔偿金等各项损失计588043.03元.
原告方某某为支持其诉讼主张，在举证期限内向本院提交了以下证据：
1、原告受损害的事实。（常德某医院出院总结；湖南博雅眼科医院住院病人疾病诊断书；常德某鉴定所司法鉴定意见书）。证据来源：原告提供证据内容及证明对象：外伤致方某某“右眼球破裂、右泪小管断裂、右下睑撕裂伤”，右眼内容物剜除术。证明因外伤致原告方某某右眼破裂行眼内容物剜除术属伍级伤残；
2、原告伤后治疗费用情况。（常德某医院、常德市第一人民医院门诊发票收据7张金额：438.92元；常德某医院住院发票1张金额：5989.3元；湖南博雅眼科医院住院发票2张金额：1192.86元。）常德某鉴定所司法鉴定意见书：义眼植入医疗费12000元、义眼片价格肆仟元，每五年更换一次。证据来源：原告提供。证据内容及证明对象：①方某某治疗眼睛共花医疗费：18349.08元，②义眼植入及义眼片更换费用：32000元。证明因外伤已造成原告方某某的直接医疗费损失；
3、原告职业及被扶养人情况。（方某某、王某某身份证复印件；某居委会证明；方某某、胡某某结婚证；胡某某身份证复印件；房屋预告豋记证明；某公司证明；某合作社企业注册登记资料；湖南省肿瘤医院胡某某住院病案资料。）证据来源：原告及代理人收集提供。证据内容及证明对象：①原告父亲75岁、母亲68岁、妻子48岁系癌症病患者需扶养；②原告经常居住地：汉寿县；③原告系某合作社股东、某公司收购部经理。证明原告方某某及其被扶养人长期居住、生活来源于城镇，赔偿应按城镇居民标准；
4、鉴定费，（票据7张金额2313元），拟证明原告伤后做司法鉴定支付的费用；
5、被告的主体资格及依法承担责任的事实和依据【常德某酒店的营业执照一份、常德某酒店休闲中心承包协议书一份，刑事判决书（2013）武刑初字第00232号一份】。拟证明被告常德某酒店，应对钟某某因过失造成的原告的损害承担赔偿责任。
被告常德某酒店辩称：1、原告所受的损害与被告无关，被告的主体资格不适合；2、原告有重大过错，原告不应与服务员之间互相拉扯；3、诉讼赔偿部分项目不符法律规定，应予驳回；4、被告已经支付了3.5万元的医药费。综上，原告的诉求没有事实和法律依据，应予以驳回。
被告谈某某辩称：原告有严重的过失行为，而且原告与被告休闲中心的服务员钟某某谈价，违反了被告休闲中心的相关管理规定，故其受的损失与休闲中心无关。
被告谈某某在举证期限内未向本院提交书面证据。
被告钟某某未到庭应诉，亦未进行答辩。
被告钟某某在举证期限内未向本院提交书面证据。
被告常德某酒店为支持其诉讼主张，在举证期限内向本院交了以下证据：
1、常德某酒店的营业执照，证明其经营项目和经营形式。
2、常德某酒店休闲中心承包协议书一份，证明其是自主经营的方式。
3、刑事判决书（2013）武刑初字第00232号一份，证明钟某某因过失致使原告受伤，已受到刑事处罚的事实。
4、凭证3.5万元的发票，证明鑫湖缘为原告支付了3.5万元医药费。
5、公安机关对钟某某、方某某的询问笔录各一份，证明钟某某与原告之间的不轨行为，拉扯行为导致受伤，原告自身存在过失。
对原告的证据，被告常德某酒店质证：对证据1，医药诊断真实性、合法性无异议，对其关联性有异议；对证据2，真实性、合法性、关联性无异议；对证据3，真实性、合法性无异议，但对关联性有异议；对证据4，真实性、合法性、关联性不持异议；对证据5，，真实性、合法性无异议，对其关联性有异议，对酒店营业执照三性无异议。
被告谈某某质证：对原告提供的证据无异议。
对被告常德某酒店的证据，原告质证：对营业执照的三性不持异议，对协议书的三性不持异议，判决书不持异议，对凭证3.5万元不持异议，对询问笔录的真实性、合法性不持异议，但无法从笔录中看出原告与被告钟某某之间的拉扯行为中导致原告受伤，故不能证明被告的证明主张。
对被告常德某酒店的证据，被告谈某某质证没有异议。
对原告证据1、2、3、4、5的真实性、合法性和关联性予以认定；对被告常德某酒店的证据1、2、3、4的真实性、合法性予以认定，关联性不予认定。
根据本院认定的证据及原、被告的陈述，本院确认如下事实：
2012年8月29日上午，原告方某某和朋友来到被告常德某酒店休闲中心消费时，因与服务员被告钟某某发生纠纷，服务员钟某某因过失将原告右眼致伤。伤后原告方某某到常德某医院等地住院治疗，花费医药费18349.08元。原告方某某的伤情经常德某鉴定所鉴定为：1、右眼睛撕裂伤；2、右下泪小管断裂；3、右眼球破裂伤右眼球已摘除，构成五级伤残。事后，原告多次找被告常德某酒店协商未果。
另查明，常德某酒店休闲中心系被告谈某某承包经营，常德某酒店经营范围有餐饮、住宿、KTV包房、美容美发、足浴、按摩、桑拿服务。被告钟某某系被告常德某酒店休闲中心服务员。原告受伤后，被告常德某酒店已经支付了3.5万元的医药费等费用。2013年8月2日，被告钟某某因过失伤害原告方某某经法院审理判决犯过失致人重伤罪，判处有期徒刑1年。
同时查明，原告有兄弟姊妹4人，父亲方某某、母亲王某某与原告同住。妻子胡某某系癌症患者。2012年湖南省城镇居民人均可支配收入为21319元。2012年度湖南省城镇居民人均消费性支出14609元。
本院认为，本案争执焦点为：1、原告受伤造成的损失，被告是否应该承担责任；2、原告要求赔偿标准该如何计算。原告方某某到被告常德某酒店休闲中心消费时，其服务员钟某某因过失行为将原告右眼致伤，《侵权责任法》第三十四条第一款规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。故用人单位被告常德某酒店应承担赔偿责任，被告常德某酒店辩称主体资格不适格的主张本院不予采信。因原告与被告常德某酒店的服务员发生纠纷处置不当，致使本案发生。原告有一定过错，应承担相应责任。原告与被告常德某酒店按40%与60%的比例分担责任。被告谈某某与被告钟某某和被告常德某酒店之间系内部管理行为，被告常德某酒店有权按规定和协议找被告谈某某与被告钟某某追偿相应损失。根据《消费者权益保护法》第四十一条的规定以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十五条的规定，原告所诉请的医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、必要的营养费、交通费、鉴定费以及残疾赔偿金、残疾辅助器具费等依法应予支持。被告除赔偿原告医疗费18349.08元外，还应赔偿其他损失；误工费按当地每月3000元计算85天×3000元／30天=8500元；陪护费按当地的实际情况每天75元计算36天×75元／天=2700元；残疾补偿金对于农村人口在城镇住所地至起诉时已连续居住一年以上的，可以按照城镇人口标准计算损害赔偿数额。原告虽为农村户口，但其系企业管理人员，并没有以务农为生，其居住地和主要收入来源地均在汉寿县城区。因此，对原告的残疾赔偿金应按照城镇人口标准计算。按上年度的平均收入计算21319元／年×20年×80%=
255828元；住院伙食补助费36天×12元／天=432元；被扶养人生活费：父：14609元×5年÷4（子女）×60％＝10956.75元，母：14609元×（20－8）年÷4（子女）×60％＝26296.2元，其妻的扶助费175308元没有相应的法律依据，对此赔偿请求本院不予支持。交通费酌情考虑500元；关于后续治疗费：常德某医院、湖南博雅眼科医院出院总结和诊断书及常德某鉴定所司法鉴定意见书，已确认原告需要出院继续巩固治疗、择期行义眼台植入手术、义眼片每五年更换一次。因此后续治疗费属于原告必然要支出的费用。根据《赔偿解释》第十九条之规定，对于原告所主张的后续治疗费应与已经发生的医疗费一并予以赔偿。义眼植入及义眼片更换费用32000元，其中义眼植入医疗费：12000元，义眼片更换费用：20000元（4000元／次×5次）；鉴定费2300元；精神抚慰金因《刑诉法》第一百三十八条之规定，因受到犯罪侵害要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。故对原告此请求不予支持。上述各项损失合计为357862.75元。被告常德某酒店赔偿其中60%的损失为214717元，已支付的35000元予以扣除。被告钟某某未到庭应诉，本院依法缺席判决。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、原告方某某各项损失合计357862.75元，被告常德某酒店赔偿214717元，扣除已支付35000元，还应给付179717元。其余损失由原告方某某自行承担；
二、被告谈某某与被告钟某某不承担责任。
本案案件受理费9680元，减半收取4840元，由原告方某某承担1936元，被告常德某酒店承担2904元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。逾期不上诉的，本判决即发生法律效力。
审 判 员 朱小山
二〇一四年三月三十日
代理书记员 周文俊
附相关法条：
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。
前款所称＂从事雇佣活动＂，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为＂从事雇佣活动＂。
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。