山东省青岛市市北区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）北民初字第3760号
原告李来胜。
委托代理人张杨。
被告青岛恒生源集团建设有限公司。
法定代表人。
委托代理人俞文峰。
被告青岛佳惠机具租赁有限公司。
法定代表人。
委托代理人郑世东。
原告李来胜与被告青岛恒生源集团建设有限公司（以下简称恒生源公司）、青岛佳惠机具租赁有限公司（以下简称佳惠机具公司）生命权�健康权、身体权纠纷一案，本院受理后，依法由审判员胡堰平担任审判长，与代理审判员王慧、人民陪审员李娟组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告李来胜及其委托代理人张杨、被告恒生源公司委托代理人俞文峰、被告佳惠机具公司委托代理人郑世东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年7月23日，原告到被告恒生源公司位于青岛顺昌路x号工艺美术项目工地维修室外电梯，在维修机械过程中，被告恒生源公司一名高姓电梯司机违反操作突然开动电梯，导致正在修理该电梯的原告被压伤，造成肩关节脱位并肱骨近端骨折、锁骨骨折、肩胛骨骨折，住院治疗23天。住院期间的医疗费用被告佳惠机具公司已经支付。出院后，原告多次到被告恒生源公司工地协商赔偿事宜，被告恒生源公司至今没有支付任何赔偿费用。原告认为，被告恒生源公司与被告佳惠机具公司签订了机具租赁合同，原告给被告恒生源公司修理室外电梯，因被告恒生源公司的完全过错造成原告受伤，被告恒生源公司应当承担赔偿责任。为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，请求依法判令：1、两被告支付原告误工费2940元、护理费1600元、住院伙食补助费460元、精神损害赔偿费5000元等共计人民币10000元；2、两被告支付原告伤残赔偿金（待伤残鉴定）；3、两被告支付原告后续治疗费用（待鉴定）；4、本案诉讼费用、鉴定费用由两被告负担。
被告恒生源公司未向本庭提交书面答辩状，其委托代理人当庭口头辩称，1、原告诉称到位于青岛顺昌路x号工艺美术项目工地维修室外电梯，在维修过程中，被告一名高姓电梯司机违反规程操作造成原告受伤，以上与事实不符，原告进入工地未通知被告的任何工作人员，也未设立维修电梯禁止运行的标志，其进入工地的目的不清，如何受伤的原因不清，原告受伤并非由被告的原因造成，被告无过错，不应当承担赔偿责任；2、被告与佳惠机具公司签订有建筑机械租赁合同，明确约定电梯的维修维护由佳惠机具公司负责，即便是原告在维修电梯，也是其代替佳惠机具公司履行维修义务，为佳惠机具公司工作；3、原告受伤后，被告出于人道和同情的目的同其雇主佳惠机具公司签订了协议，并支付给佳惠机具公司五万元，原告受伤的事情一次性解决，其余部分由佳惠机具公司承担。综上，原告的受伤与被告无关，被告恒生源公司不应承担相应的赔偿责任。
被告佳惠机具公司未向本庭提交书面答辩状，其委托代理人当庭口头辩称，原告的损害结果不是佳惠机具公司对其造成的，原告与佳惠机具公司不存在侵权赔偿关系，请求法院依法驳回原告对佳惠机具公司的诉讼请求。
�告为证明其主张提交的证据及被告的质证意见：
证据一：解放军401医院住院病历一份。证明原告于2013年7月23日受伤的事实，及之后在401医院住院治疗的情况，共住院23天，同时病历明确载明原告的单位为佳惠机具公司。原告在住院期间，被告单位的法定代表人史某办理了全部的住院手续并交纳了住院费用。
被告恒生源公司对该证据的真实性无异议，但称该证据无法证明原告的受伤是由恒生源公司的过错造成的，其住院治疗与恒生源公司无因果关系，恒生源公司对此不承担任何责任。
被告佳惠机具公司对该证据的真实性无异议，但称该证据无法证明原告的受伤与佳惠机具公司有关，不应由佳惠机具公司承担赔偿责任。
证据二：准考证一份。证明原告系佳惠机具公司的工人，工种为施工升降司机，与原告到恒生源公司工地维修电梯的事实是吻合的。
被告恒生源�司对证据的真实性认为无法确认，该准考证与被告恒生源公司无关，不能证明原告是由于被告恒生源公司的原因受伤。
被告佳惠机具公司对该证据的真实性无异议，认为证据上面没有被告佳惠机具公司的盖章，无法证明与被告佳惠机具公司之间有什么关系。
证据三：原告身份证一份。证明原告系城镇户口，应当按照城镇居民标准计算损失。
被告恒生源公司对该证据的真实性无异议，但认为仅从身份证看不出原告要证明的事项。
被告佳惠机具公司认为仅从身份证看不出原告要证明的事项，另外身份证是东营市的，不是青岛市的。
证据四：收款收据一份。证明原告进行鉴定共花费了鉴定费1600元。
被告恒生源公司对该证据的真实性无异议，但称该费用不应当由其承担赔偿责任。
被告佳惠机具公司对该证据不发表意见。
原告申请证人胡某出庭作证，证明事项：1、原告2013年7月23日在恒生源公司工地修理电梯时被压伤并住院治疗的事实。2、被告工地的电梯是租赁佳惠机具公司的。3、原告是被告佳惠机具公司的电梯修理工。
被告恒生源公司向本庭提交的证据及质证意见：
证据一：两被告于2013年7月1日签订的建筑机械租赁合同一份。证明恒生源公司租用佳惠机具公司的施工升降机即室外电梯，佳惠机具公司提供设备基础图、设备相关资料和设备的维修保养服务。
原告对该证据的真实性无异议，认为该合同证明了恒生源公司与佳惠机具公司之间系机械租赁关系，其工地就是位于原告所称的顺昌路x号，名称为工艺美术厂项目，与原告受伤的地址吻合。但该合同约定的第六项第三款仅能约束两被告，不能对抗第三人即本案原告。
被告佳惠机具公司对该证据的真实性无异议，认为根据该合同第五条中的乙方责任，可以证明本次事件都是恒生源公司雇佣的操作工违章操作造成，因此本案的侵害人是恒生源公司，恒生源公司应当承担全部责任。
证据二：2013年9月23日，恒生源公司与佳惠机具公司签订的协议一份。证明恒生源公司与佳惠机具公司就原告受伤一事，双方达成协议，恒生源公司付5万元，其余部分由佳惠机具公司支付，该纠纷一次性解决。
原告对该证据的真实性无异议，认为该协议由两被告就原告受伤一事进行协商赔偿，证明两被告对本案原告在恒生源公司工地受伤的事实是确认的，但该协议仅仅是两被告双方达成的，并没有原告确认和授权，因此该协议对于原告没有任何约束力。同时该协议还能证明原告在住院期间花费了医疗费68992.88元，原告的工资为每月4500元，对此予以确认。
被告佳惠机具公司对该证据的真实性无异议，但称该协议是宋某和史某二人的个人行为，并没有�盖双方单位的公章，史某作为原告的连襟，在原告受伤后还在继续治疗期间和宋某个人之间达成协议，5万元全部用于原告的治疗。
证据三：2013年9月23日、2014年1月26日收款人为佳惠机具公司的收款收据两份。证明恒生源公司向佳惠机具公司支付了协议中约定的给原告的补偿5万元。
原告对该证据的真实性无异议，但称该5万元原告并没有收到，也不知道此事。
被告佳惠机具公司对该证据的真实性无异议，认为可以证明是佳惠机具公司提供了部分医药费，原告如果和恒生源公司没有关系的话也不会提供医疗费。
被告佳惠机具公司未向本庭提交证据。
根据本案的有效证据及双方当事人陈述，本院对下列事实予以确认：
原告受被告佳惠机具公司雇佣从事维修工作，双方未签订书面劳动雇佣合同。
2013年7月1日，被告佳惠机具公司作为出租方、被告恒生源公司作为承�方，双方签订《建筑机械租赁合同》，约定，工程名称：工艺美术厂项目，工程地址：四方区顺昌路x号，机械名称：施工升降机2台。2013年7月23日，原告至被告恒生源公司位于本市顺昌路x号的工艺美术厂项目工地维修被告佳惠机具公司租赁的施工升降机，在维修过程中，施工升降机突然被开动，原告被压伤，后被送至中国人民解放军401医院就治，诊断为：1、肩关节脱位并肱骨大结节撕脱骨折（右）、2、锁骨骨折（右）、3、肩胛骨骨折（右）、4、前臂皮肤裂伤并缺损（右）、5、肱骨内髁撕脱骨折（右）、6、尺神经损伤（右）。原告住院治疗23天，花费医药费68992.88元。出院医嘱：1、患肢继续悬吊制动约3-4周，根据复查情况决定具体活动时间；。4、1年后骨折愈合后，取出内固定物；。
2013年9月23日，被告恒生源公司工艺美术厂工地宋某与被告佳惠机具公司经理史某就原告李来胜的住院费、护理费、误工费达成协议：住院费68992.88元；护理费自2013年7月23日至8月15日，共计23天，每天按150元计算，共计3450元；误工费按一年计算，自2013年7月23日至2014年7月23日，每月工资按4500元计算，共计54000元；三项合计126442.88元。两被告协商同意工地方付伍万元，其余部分由佳惠机具公司自付，一次性解决。宋某、史某分别在协议书上签字捺印。协议签订后，恒生源公司支付人民币伍万元，佳惠机具公司出具了盖有其公司公章的收据。
2014年9月10日，原告向本院提出鉴定申请，要求鉴定其伤残等级及后续治疗费。2014年10月28日，本院依法委托青岛万方医学司法鉴定所进行鉴定，2014年11月19日，该所做出青万方司（2014）临鉴字第2305号司法鉴定意见书，鉴定李来胜右肩关节损伤评为九级伤残；后续治疗费为7000-8000元。
2014年12月8日，原告向本院�交增加诉讼请求申请书，要求增加误工费24060元，护理费60.50元，伤残赔偿金140908元，后续治疗费8000元，精神损害抚慰金5000元，其他诉讼请求不变，共计增加178028.50元，与原诉讼请求合计为188028.50元。
本院认为，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”。本案中，原告与被告佳惠机具公司形成雇佣关系，原告在工作中因第三人原因受到伤害，应认定为在从事雇佣活动中遭受人身损害，佳惠机具公司应当对原告的医疗费、误工费、伤残赔偿金等损失承担赔偿责任，这种责任属于无过错责�。但是，原告的损害是雇佣关系以外的恒生源公司的重大过失行为造成，恒生源公司应当按照侵权责任法的规定承担赔偿责任。在此种情形下，作为赔偿权利人的原告可以请求恒生源公司承担赔偿责任，也可以请求雇主佳惠机具公司承担赔偿责任。恒生源公司和原告雇主佳惠机具公司的责任为不真正连带的侵权赔偿责任。即：1、原告既可以基于恒生源公司的侵权行为向其主张权利，也可以基于雇佣关系向雇主佳惠机具公司主张权利，并且这两个请求权是分别独立的。2、直接侵权人恒生源公司应当承担侵权赔偿责任，但雇主佳惠机具公司对于雇员的人身安全负有保护义务，雇员在从事雇佣活动中受到伤害，雇主亦应承担赔偿责任，即雇主和侵权第三人都应承担赔偿责任，但二者承担责任的原因不同。3、雇主佳惠机具公司与侵权第三人恒生源公司对受害人所负的赔偿责任的发生，既无共同行为，又无相互的某种约定，只是一种偶然的巧合。4、雇主佳惠机具公司和侵权第三人恒生源公司向原告所负的赔偿责任在内容上是完全相同的，只要其中一人向受害人履行了赔偿义务，原告就不能再向另一人求偿。由此，原告李来胜在本案中以雇主佳惠机具公司及事故侵权人或责任人恒生源公司作为共同被告，要求其共同承担赔偿责任，符合《中华人民共和国民事诉讼法》等法律法规中关于普通共同诉讼的相关规定，应予支持。
原告要求被告赔偿住院伙食补助费460元，符合相关法律规定，本院予以支持；原告要求被告赔偿住院期间的护理费，符合相关法律规定，本院予以支持，但计算数额有误；原告要求赔偿至2014年4月23日的误工费27000元，并不超出被告恒生源公司与被告佳惠机具公司协商的误工时间及计算标准，本院予以支持；原告要求�照青岛市2013年城镇居民可支配收入35227元赔偿伤残赔偿金140908元，于法有据，本院予以支持；原告要求赔偿精神损害抚慰金10000元，因原告伤情构成九级伤残，其要求赔偿精神损害抚慰金10000元，符合相关法律规定，本院予以支持。两被告均认为其对原告的伤害后果没有过错，不应承担赔偿责任，理由不足，本院不予采信。
因原告从事升降机维修工作，并无升降机维修人员资格，故对损害的发生原告亦应承担相应的责任。原告与被告恒生源公司、被告佳惠机具公司的责任比例应按3：7为宜。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告青岛恒生源集团建设有限公�赔偿原告李来胜误工费人民币18900元（27000×70%）。
二、被告青岛恒生源集团建设有限公司赔偿原告李来胜护理费人民币1649.65元（37399／365×23×70%）。
三、被告青岛恒生源集团建设有限公司赔偿原告李来胜住院伙食补助费人民币322元（460×70%）。
四、被告青岛恒生源集团建设有限公司赔偿原告李来胜残疾赔偿金人民币98635.60元（35227×20×20%×70%）。
五、被告青岛恒生源集团建设有限公司赔偿原告李来胜精神损害抚慰金人民币7000元（10000×70%）。
六、被告青岛恒生源集团建设有限公司赔偿原告李来胜后续治疗费人民币5600元（8000×70%）。
七、被告青岛恒生源集团建设有限公司赔偿原告李来胜伤残鉴定费人民币1120元（1600×70%）。
上述人民币133227.25元，被告青岛恒生源集团建设有限公司应于本判决生效后10日内付清。
被告青岛佳�机具租赁有限公司须在133227.25元的款额范围内与被告青岛恒生源集团建设有限公司共同向原告李来胜承担赔偿责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币4061元，由被告青岛恒生源集团建设有限公司、被告青岛佳惠机具租赁有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉费，上诉于山东省青岛市中级人民法院。
审 判 长 胡堰平
代理审判员 王 慧
人民陪审员 李 娟
二〇一五年三月二日
书 记 员 张 翔