文书内容广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤03民终13308号上诉人（原审原告）：深圳市瑞翔包装制品有限公司，住所地：深圳市光明新区公明街道办楼村社区楼一工六路4号A栋三楼，统一社会信用代码：914403005719707809。法定代表人：秦书才。委托代理人：易远芝，广东晟典律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:郭平。委托代理人：周园，广东巨通律师事务所律师。上诉人深圳市瑞翔包装制品有限公司（以下简称瑞翔公司）因与被上诉人郭平工伤保险待遇纠纷一案，不服广东省深圳市宝安区人民法院（2017）粤0306民初4515号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了此案，现已审理终结。本院经二审审理查明，原审查明的事实清楚，本院予以确认。另查，郭平二审时确认其并未向瑞翔公司发出过解除劳动关系的通知。本院认为，郭平与瑞翔公司之间的劳动关系合法有效，郭平所受工伤，依法应当享有工伤保险待遇。本案的争议焦点为：一、计算郭平工伤保险待遇的基数，从而核算相关工伤待遇的数额；二、瑞翔公司是否应支付住院伙食补助费；三、瑞翔公司是否应支付解除劳动关系的经济补偿。关于核算郭平工伤保险待遇的基数问题，双方对郭平受伤前平均工资3303.02元均无异议，因该工资标准低于2014年度深圳市在岗职工月平均工资的60%，依据《广东省工伤保险条例》第三十五条、第六十六条的规定，原审以深圳市在岗职工月平均工资的60%计算工伤保险待遇并无不当，据此核算出郭平应得的一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金数额正确，本院予以确认。关于住院伙食补助费，瑞翔公司主张郭平借款1000元为住院伙食补助费，郭平对借款单复印件不予认可，并表示借款单中载明的是医药费，与住院伙食补助费没有关联。经查，该借款单复印件中写明借款事由为“因本人郭平医药费，借瑞翔包装厂老板1000元正”，在还款报销日期中写“抵报销”。本院认为，借款单为复印件，且其内容并非住院伙食补助费，瑞翔公司没有证据证明其已向郭平支付了住院伙食补助费，应当予以支付，原审计算数额正确，本院予以确认。关于解除劳动关系的原因及时间问题，瑞翔公司仲裁时主张双方尚未解除劳动关系，一审时主张劳动合同期满后顺延至郭平医疗终结期，即2016年4月7日终止，二审时又主张郭平劳动合同期满后连续旷工三日，依照劳动合同的约定，双方于2016年4月11日解除劳动关系。郭平主张因瑞翔公司拖欠医疗期工资，被迫解除劳动关系，主张以申请仲裁之日即2016年12月2日为劳动关系解除的时间。本院认为，瑞翔公司关于双方劳动关系是否解除以及解除的原因前后有三种不同的表述，均未提供证据有通知郭平上班或有就劳动关系是否解除与郭平进行过沟通，故对其三种不同的表述，本院均不予采信。郭平在提起仲裁时请求被迫解除劳动合同经济补偿金，视为郭平提出解除劳动关系。故本院认定双方劳动关系于2016年12月2日郭平申请仲裁时解除。至于是否应当支付解除劳动关系的经济补偿问题，郭平以瑞翔公司未依法购买社保及未支付停工留薪期工资为由在仲裁时提出被迫解除劳动关系并要求支付经济补偿金。本院认为，合同解除权在性质上属于形成权。形成权是指当事人一方可以以自己单方的意思表示，使法律关系发生变动的权利。劳动合同解除权只要权利人行使权利，做出相应的意思表示并到达对方即可实现，不需要获得对方当事人的同意。由于劳动合同解除权属于形成权，对相对人的影响特别重大，所以解除权，尤其是法定解除权行使时需要履行相应的程序。劳动合同单方解除通知应当以通知到达对方方才有效。郭平提出被迫解除劳动关系的理由虽然符合法律规定，但其并未将解除事由以及解除通知送达瑞翔公司，其直接在申请仲裁时以此为由要求被迫解除劳动关系的经济补偿，理由不成立，本院不予支持。原审判决的其他各项，双方均无异议，本院予以确认。综上，上诉人瑞翔公司的上诉请求部分成立，本院部分予以支持。原审认定事实部分不清，适用法律不当，本院予以改判。依据《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条、第六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持（2017）粤0306民初4515号民事判决第一项、第三项、第四项、第五项；二、撤销（2017）粤0306民初4515号民事判决第二项、第六项；三、上诉人深圳市瑞翔包装制品有限公司无需向被上诉人郭平支付解除劳动关系的经济补偿8257.55元；四、驳回上诉人深圳市瑞翔包装制品有限公司的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审、二审案件受理费共计本应为15元，因一审仅通知缴纳3元，则共计13元，则由上诉人深圳市瑞翔包装制品有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 张  士  光审 判 员 彭  建  钦代理审判员 邓  亚  玲二〇一七年十一月八日书 记 员 陈启荣(兼)附相关法条：《广东省工伤保险条例》第二十五条治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准按照国家和省的有关规定执行。职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。经批准转统筹地区以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照统筹地区人民政府规定的标准支付。第二十六条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。第三十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。第六十六条本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。