福建省龙岩市新罗区人民法院民 事 判 决 书（2018）闽0802民初1177号原告：朱与国，男，1969年6月20日出生，汉族，农民，住福建省龙岩市新罗区号。委托诉讼代理人：林天文，福建联合信实（龙岩）律师事务所律师。被告：叶伟，男，1966年3月16日出生，汉族福建省厦门市集美区号0435。被告：福建省惠五建设工程有限公司，住所地福建省惠安县螺城镇新霞社区世纪大道东侧危房改造安置工程C区15号楼302、303室，统一社会信用代码9135052115622043XN。法定代表人:张佳伟，董事长。委托诉讼代理人:叶竞，男，1991年1月2日出生，汉族，福建省惠五建设工程有福建省泉州市丰泽区园*栋***室。被告：福建省龙岩市金茂置业有限公司，住所地福建省龙岩市新罗区西陂街道人民西路55号(裕福国际)3幢4-6层05F，统一社会信用代码9135080079609710XL。法定代表人:曾新锡，董事长。委托诉讼代理人：胡朝能，福建欧顿律师事务所律师。原告朱与国与被告叶伟、福建省惠五建设工程有限公司（下称惠五公司）、福建省龙岩市金茂置业有限公司（下称金茂公司）承揽合同纠纷一案，本院于2018年2月6日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人林天文、被告惠五公司的委托诉讼代理人叶竞以及被告金茂公司的委托诉讼代理人胡朝能到庭参加诉讼。被告叶伟经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。朱与国向本院提出诉讼请求：1.惠五公司、叶伟支付朱与国尚欠的工程款150000元及该款自起诉之日起至款清结之日止，按照年利率6%计算的利息。2.金茂公司对前述债务承担连带清偿责任。事实和理由：2011年12月30日，惠五公司与金茂公司签订一份《建设工程施工合同》，合同主要约龙岩市莲南路南侧121地质队旁的金茂天马明珠建设工程发包给惠五公司。惠五公司承包该建设工程后，成立了惠五公司天马明珠项目部（叶伟系该项目部的负责人）。此后，惠五公司天马明珠项目部将钢筋加工劳务作业分包给朱与国。2012年5月，朱与国进场施工，并按照要求完成了所承包的工程。2015年5月30日，天马明珠项目全部完工。2017年4月12日，朱与国与惠五公司进行结算（叶伟在结算书中签字），双方确认总结算金额为4676797元，扣除已经支付的工程进度款4526797元后，尚欠工程款150000元。2017年5月，金茂天马明珠建设工程开始交付房屋，并于2017年9月30日通过工程验收。之后，朱与国多次向惠五公司等催讨工程余款，但均无结果。经了解，惠五公司于2016年11月29日向金茂公司出具了委托书，委托金茂公司从天马明珠工程结算款中向各班组支付工程尾款。2018年3月19日，惠五公司与叶伟再次向金茂公司出具委托书，要求其在欠付的天马明珠工程款中向朱与国支付工程尾款150000元，遭拒。为此，朱与国具状法院请求判如所诉。叶伟未作答辩。惠五公司辩称，金茂公司先后开发了体育公园一号工程和本案的天马明珠工程，并将前述两个工程发包给惠五公司承建，叶伟是上述两个工程的项目负责人，由叶伟实际进行施工建设（叶伟并非惠五公司内部员工）。实际上，叶伟是挂靠于惠五公司并借用该公司的资质对前述两个工程进行施工建设。在天马明珠工程项目施工期间，叶伟由于金茂公司拖欠工程进度款而于2015年2月2日提前退场。退场后，惠五公司以委托书的形式要求金茂公司向各施工班组代付工程款。现上述两个工程均已结算完毕。2017年1月21日，金茂公司、惠五公司、叶伟签订了一份“天马明珠结算协议”，天马明珠工程款中包含了部分体育公园一号的工程款。三方一致确认金茂公司尚欠惠五公司工程款739700元（含涉案工程款150000元）。金茂公司同意，根据惠五公司出具的委托书向各施工班组付款。2017年4月12日，叶伟向朱与国出具“结算确认书”，确认朱与国在天马明珠工程项目中的尚有工程款150000元未领取。2018年3月19日，惠五公司向金茂公司出具一份委托书，委托金茂公司将工程款150000元付给朱与国等施工班组。2018年3月19日，朱与国等班组向惠五公司出具“承诺书”，确认在收到工程款后撤回对惠五公司的诉求。综上，惠五公司认为，朱与国是应叶伟的要求至涉案工程项目中施工，且朱与国亦承诺不向惠五公司主张权利。因此，朱与国诉请的工程款150000元应由金茂公司负责支付，与惠五公司无关。因此，惠五公司请求法院驳回朱与国要求其承担付款责任的诉讼请求。金茂公司辩称，金茂公司与惠五公司之间签订了天马明珠工程项目建设施工合同，双方之间的工程款业已结清。但是，金茂公司对惠五公司、叶伟是否拖欠朱与国工程款以及天马明珠的工程总款均不清楚。在2016年11月29日的委托书中，金茂公司与惠五公司约定在金茂公司支付工程款给朱与国等施工班组后，惠五公司配合金茂公司进行工程验收，现该工程现已验收合格并投入使用。2017年1月25日，惠五公司未向金茂公司提交委托书，亦从未要求金茂公司向朱与国支付工程尾款150000元。因此，金茂公司不同意对朱与国所诉的工程款承担连带清偿责任。本院经审理查明以下事实：2011年12月30日，惠五公司与金茂公司签订一份龙岩市要约定：金茂公司将位于龙岩市莲南路南侧121地质队旁的金茂天马明珠建设工程发包给惠五公司。惠五公司承包前述工程后，成立了天马明珠工程项目部并由叶伟担任项目部负责人，同时叶伟以惠五公司的名义自行组织人员对前述工程进行施工建设。施工期间，惠五公司按照一定的比例向叶伟收取了管理费。2012年5月，朱与国至天马明珠工程从事钢筋劳务作业。2012年6月19日，叶伟代表惠五公司与金茂公司签订一份《“金茂-天马明珠”建设工程施工合同补充协议》及向金茂公司出具《承诺书》、《工期承诺书》。2015年5月，天马明珠工程完工。2016年11月29日，惠五公司向金茂公司出具一份“委托书”，主要载明由惠五公司承建的龙岩体育公园1#项目目前已竣工验收并与金茂公司完成了结算工作。现尚欠钢筋班组朱与国工程尾款57384元。天马明珠项目班组工程尾款待双方该项目结算并由项目部与班组结算确认后一并委托金茂公司支付，具体金额以惠五公司出具的确认函为准。惠五公司承诺积极友好配合金茂公司的各项验收工作。惠五公司及叶伟均在前述“委托书”中盖章、签字。2017年1月21日，金茂公司、惠五公司、叶伟签订一份《天马明珠结算协议》，三方就“金茂天马明珠”项目结算、付款及验收达成如下协议：一、三方共同确认该项目土建（水电由金茂公司直接与班组结算）结算金额为7792.3766万元。二、金茂公司已付款：（1）2015年4月3日前支付：7176.75万元（本已支付金额不含金茂公司2015年4月10日之前支付惠五公司水电工程进度款227.55万元）。（2）惠五公司扣金茂公司款：143.5518万元。（3）金茂公司代惠五公司付班组：19.67万元。（4）按惠五公司委托金茂公司代付金茂体育公园1号班组、预算员工资、游阿龙材料款138.0866万元。（5）金茂公司代付金茂天马明珠项目其它零星杂工、零星土方班组10.3482万元。三、余款303.97万元（含保修金130万元）。四、金茂公司代惠五公司支付胡方华（有惠五公司委托书）100万元，再扣除保修金130万元后，余款73.97万元于2017年4月15日一次性支付给惠惠五公司。五、惠五公司同意本协议签订后即时配合金茂公司验收工作。2017年1月25日，叶伟向金茂公司出具一份“委托书”，委托金茂公司将天马明珠项目工程结算款余款代惠五公司支付给龙岩体育公园一号各班组（即朱与国等人）。同日，金茂公司根据委托书的要求将工程款967714元转账支付给朱与国等人，并在汇款单中加注“代叶伟付天马明珠项目工程款”字样。2017年4月12日，朱与国与叶伟订立一份“结算确认书”，其上载明：“龙岩天马明珠钢筋班组朱与国经与惠五项目部结算，总结算金额为人民币4676797元，已付款4526797元，扣除保修金尚有工程款150000元。班组长：朱与国（签字）项目负责人：叶伟（签字）2017.4.12。”2018年3月19日，惠五公司向金茂公司出具一份“委托书”，主要内容为：惠五公司承建的龙岩天马明珠项目目前已竣工验收并与金茂公司完成了结算工作，现尚欠该项目泥水、防水、钢筋等班组工程款共计739700元（其中欠钢筋班组朱与国工程尾款150000元）。在此特委托金茂公司从天马明珠项目工程结算款中予以支付。同日，朱与国等班组向惠五公司出具一份“承诺书”，主要内容为：天马明珠工程的防水班组、钢筋班组、泥水班组等于2018年3月19日与惠五公司和项目部决算，除保修金外，所有款项均已付清。现各班组承诺在三天内到龙岩法院办理撤销对惠五建公司及项目部的诉讼请求。同时承诺工程款已如数收到且工人工资也如数发放给各班组的全部工人，今后本人及工人所发生的一切工资纠纷与公司及项目部无关。上述事实，有原告朱与国提供的结算确认书、2016年11月29日委托书、2018年3月19日委托书、（2017）闽08民终928号，惠五公司提供的2017年1月21日《天马明珠结算协议》、2018年3月19日委托书、2018年3月19日承诺书，金茂公司提供的2016年11月29日委托书、2017年1月25日委托书、收条、招商银行转账汇款电子回单以及双方当事人的陈述等证据在案佐证。本院认为，被告金茂公司、惠五公司于2011年12月30日签订的《建设工程施工合同》，系双方真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规，合法有效。惠五公司承包本案讼争工程后，即成立项目部并由被告叶伟对讼争工程进行实际施工建设，同时被告惠五公司还向叶伟收取了管理费。2017年1月25日，被告叶伟委托金茂公司向原告朱与国等施工班组支付了部分工程款。前述事实表明，被告叶伟系借用被告惠五公司的建筑资质对讼争工程进行施工建设，双方之间形成了挂靠关系，该关系违法了法律规定，属无效的民事行为。原告朱与国于2012年5月至被告叶伟实际承包的讼争工程从事钢筋劳务作业，双方虽未订立书面合同，但实际已建立了建设工程施工关系。2017年1月21日，三被告经过结算订立一份《天马明珠结算协议》，确认原告等施工班组在讼争工程尚有尾款739700元未领取（其中含朱与国钢筋班组150000元）。因此，原告现诉请被告叶伟应支付前述尚欠的款项及其利息，具有事实与法律依据，本院予以支持。庭审中，被告金茂公司主张原告诉请的工程款150000元已经付清，但其在本院指定的期间没有提供付款凭据等证据予以证实，本院不予采信。同时，被告惠五公司自愿接受被告叶伟的挂靠对讼争工程进行承建，并收取了管理费，其与叶伟之间具有违法的共同意思联络，应对本案讼争工程款承担连带清偿责任。此外，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款：“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”诉讼中，被告金茂公司并未举证证明其已向惠五公司付清了涉案工程余款，根据前述司法解释规定，原告诉请金茂公司对讼争工程款150000元承担连带清偿责任，理由充分本院予以支持。诉讼中，被告惠五公司主张其与原告等班组在2018年3月19日的“承诺书”中约定，朱与国等各班组不再向惠五公司主张权利，以此主张免责。对此本院认为，2018年3月19日的委托书中虽约定各班组不再向惠五公司追责，但其实质是惠五公司逃避自己对原告等承担的付款义务，推卸自已应当承担的法律责任，不受法律保护，该委托书无效。被告惠五公司以此主张免责，本院不予支持。综上，原告的诉讼请求基本有理，但其主张被告惠五公司承担共同付款责任以及讼争款项按年利率6%付息，缺乏事实与法律依据，予以调整。被告叶伟经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利，本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十七条、第十八条第一款第（一）项、第二十六条第二款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告叶伟应于本判决生效之日起十日内支付原告朱与国工程款150000元及该款自2018年2月6日至款清结之日止，按照中国人民银行同期贷款基准利率计算的利息。二、被告福建省惠五建设工程有限公司、福建省龙岩市金茂置业有限公司应对前述判决主文确定的被告叶伟的债务承担连带清偿责任。三、驳回原告朱与国的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3300元，减半收取计1650元，由被告叶伟、福建省惠五建设工程有限公司、福建省龙岩市金茂置业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省龙岩市中级人民法院。审判员 陈  庆  林二〇一八年五月一日书记员 段林杏（代）书记员 谢珊珊（代）附主要法律条文：一、《中华人民共和国合同法》第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。二、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。三、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。五、主动履行生效法律文书提示（一）具有金钱给付内容的生效法律文书，履行义务人可以在生效法律文书确定的履行期间内将相应的款项通过法院转交给权利人；款项转入或存入法院指定的履行款账户后，应当及时告知案件承办人，并提供银行转入或存入凭证复印件。履行款存入以下账户开户单位：龙岩市新罗区人民法院开户行：兴业银行龙岩新兴支行账号：171030100100034401支付款项时，请在摘要栏写明款项内容、案件承办人、案号、当事人姓名等。（二）生效法律文书确定应当负担诉讼费用的当事人，应当在法律文书生效后七日内，自觉到办结案件的开票窗口开具网络版的《福建省政府非税收入缴款通知书》到代收银行缴款，缴款后及时到法院开票窗口领取相应的诉讼费票据；也可通过现场POS机刷卡直接缴款，现场领取相应的诉讼费票据。主动缴款后，应及时向案件承办人提供银行转入或存入凭证复印件，否则法院将依法定程序向当事人追缴。（三）履行义务人未及时告知已自动履行，导致案件进入执行程序，造成的负担执行费用、列入失信被执行人名单等一切后果自负。