山西省晋中市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）晋07民终26号
上诉人(原审被告)太平洋建设集团有限公司。
法定代表人：邹兆杰，董事长。
地址：南京市彭楼区五台山1号。
委托代理人朱亮、张莎莎，北京德和衡太原律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）马婷，女，汉族，1988年3月15日生，和顺县人，现住和顺县。
被上诉人（原审原告）马某，男，汉族，2014年2月12日生，和顺县人，现住和顺县。
被上诉人（原审原告）马瑞忠，男，汉族，1968年5月15日生，和顺县人，现住和顺新城安康。
被上诉人（原审原告）宋兰鱼，女，汉族，1967年10月13日生，和顺县人，现住和顺县。
共同委托代理人陈忠杰、李冬红，山西至一律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）和顺县住房保障和城乡建设管理局。
法定代表人：陈彦平职务：局长
地址：和顺县新建街。
上诉人太平洋建设集团有限公司因与被上诉人马瑞忠、宋兰鱼、马婷、马某、和顺县住房保障和城乡建设管理局公共道路妨碍通行损害责任纠纷一案，不服山西省和顺县人民法院(2016)晋0723民初709号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
上诉人太平洋建设集团有限公司上诉请求：1.撤销原判，改判我方不承担责任。事实和理由：1.一审法院认定事实错误，丧失公正立场。一审法院采纳交警违反规程所出具的晋公交认字（2016）第00020号道路交通事故认定责任书，认定事实错误。退一步讲，即使认可该认定书，一审法院却无视该认定书认定结果，该事故认定书明确裁决马飞承担主要责任，一审法院却判决我方承担主要责任。我方应当按照交通事故认定承担次要责任。2.一审法院在缺乏证据的情况下公然认定马飞、马某、马瑞忠为城镇户口。三人均为农业家庭户口，被上诉人提供的职工证明虽记载了马飞系和顺县衡泰工程检测有限公司的职工，但并未提供相应的工资发放证明、社保缴费证明、个人所得税缴纳证明，显然是故意编造。3.一审法院判决书中明确提到被上诉人未能提供证据证明马瑞忠丧失劳动能力，却仍支持了马瑞忠的被抚养人生活费的诉讼请求。
被上诉人马瑞忠、宋兰鱼、马婷、马某答辩意见：1.上诉人提出受害人马飞醉酒驾驶机动车的主张，但未向人民法院提交证据证明其主张的成立，或者未向人民法院提交证据足以推翻和顺县交警队作出的交通事故认定书所认定受害人马飞未醉酒驾驶机动车的事实。故原审判决采信道路交通事故认定书认定事实，符合法律规定。2.该起事故既符合道路交通事故纠纷的构成要件，也符合公共道路妨碍通行损害责任纠纷，属于典型的责任竞合，对此，被上诉人享有选择权，被上诉人选择公共道路妨碍通行责任纠纷要求上诉人承担赔偿责任符合法律规定。3.受害人马飞虽是农村户口，但自2014年8月份至今连续在和顺县新城安康住宅小区居住，且在和顺县衡泰工程检测有限公司工作，其经常居住地和收入来源地均在县城，原审判决按照城镇居民的标准计算死亡赔偿金符合法律规定。4.被上诉人马瑞忠于2005年7月份腰部受伤，已构成肢体三级伤残，连续十几年不能正常劳动，被上诉人马瑞忠的日常生活以及全家人的生计全靠妻子宋兰鱼、儿子马飞的劳动收入维持。5.依照《侵权责任法》和《民法通则》，上诉人应当承担全部责任，原审判决上诉人承担60%的责任，也存在明显偏低的问题。
马瑞忠、宋兰鱼、马婷、马某一审起诉判令：太平洋建设集团有限公司、和顺县住房保障和城乡建设管理局赔偿其抢救费、死亡赔偿金、丧葬费、被抚养人生活费、精神损害抚慰金等共计1040572元
一审法院认定事实：2016年6月5日21时20分许，马飞驾驶力帆牌125二轮摩托车从和顺县滨河小区至和顺县新城回家途中，行驶至和顺县西外环。受害人马飞驾车撞于道路施工单位太平洋建设集团有限公司堆放于施工路段的沙石及路沿砖上，造成受害人马飞经抢救无效死亡及摩托车损坏的交通事故。以上事实双方没有争议，本院予以确认。双方就原告请求的要求太平洋建设集团有限公司、和顺县住房保障和城乡建设管理局承担受害人马飞死亡的赔偿责任和请求各项损失费用的计算发生争议。就受害人马飞死亡的赔偿责任承担问题：原告提供了和顺县交警大队的道路交通事故认定书证明受害人马飞骑无牌力帆125二轮摩托在和顺县城西外环撞于被告太平洋建设集团有限公司堆放于施工路段的沙石和路沿砖上，经抢救无效死亡，根据《侵权责任法》第八十九条的规定，太平洋建设集团有限公司、和顺县住房保障和城乡建设管理局应承担赔偿责任。太平洋建设集团有限公司辨道，对交通事故从人道主义方面讲应予赔偿，从法律角度讲对事故认定书不认可，因为受害者是酒驾，事故认定书出具过程中没有对当事人进行酒精检测，不符合办案规程，加上当事人无牌、无证，没有带安全帽，该已对该路段采取安全措施。太平洋建设集团有限公司没有向本院提供证据。和顺县住房保障和城乡建设管理局辩道，同意按交警队的责任认定书由施工单位太平洋建设集团有限公司处理，和顺县住房保障和城乡建设管理局已经和和顺县住房保障和城乡建设管理局约定施工安全保障责任由太平洋建设集团有限公司负责，所以，和顺县住房保障和城乡建设管理局没有责任。并提供《晋中市建设工程施工合同书》第九条中约定：“安全施工第一款规定乙方应遵守工程建设安全生产有关管理规定，严格按安全标准组织施工，并随时接受行业安全检查人员依法实施的监督检查，采取必要的安全防护措施，消除事故隐患。由于乙方（太平洋建设集团有限公司）安全措施不力造成事故的责任和因此发生的费用，由乙方承担。”予以证明。本院认定的事实为，太平洋建设集团有限公司在公共道路施工应该采取安全警示措施，而没有证据能够证明该按规定采取明确警示标志，故对太平洋建设集团有限公司的辩称其在施工的路段采取安全措施的称述，不予认定。根据法律规定太平洋建设集团有限公司对受害人马飞的死亡应承担相应责任。和顺县住房保障和城乡建设管理局将道路施工工程承包于有相应资质的太平洋建设集团有限公司，和顺县住房保障和城乡建设管理局无过错，和顺县住房保障和城乡建设管理局已将施工安保义务转移给太平洋建设集团有限公司，故和顺县住房保障和城乡建设管理局对受害人马飞的死亡不承担责任。受害人马飞无证驾驶无牌二轮摩托，而且不带安全帽，对自己的死亡也应承担一定责任。对太平洋建设集团有限公司辩称的受害人存在酒驾的辩解因无证据证明本院不予认定。
就各项费用计算问题：受害人马飞是和顺县住房保障和城乡建设管理局下属企业和顺县衡泰工程检测有限公司职工，而且在县城有住房，其生活来源和生活消费都在城镇，所以，受害人马飞的死亡赔偿金应以城镇居民标准计算。以上事实有和顺县衡泰工程检测有限公司的证明和购房合同、购房协议予以证明。受害人马飞的妻子马婷是城镇居民户口，故马飞和马婷的儿子马某的被扶养人生活费同样应以城镇居民标准计算。所以，对死亡赔偿金516560元和马某被扶养人生活费126552元以及无争议的丧葬费26480元本院予以认定。对受害人马飞父亲属肢体残三级残疾人，原告不能证明该完全丧失劳动能力，故对该请求的被扶养人生活费应酌情考虑，马瑞忠虽在县城生活，但不能证明该的生活来源于城镇，而且户口为农村居民，所以，该的被扶养人生活费应以农村居民标准计算即7421*20*50%=74210元予以认定，对抢救费有票据证明的801.6元予以认定，对使用救护车的2300元虽无票据但这是实际开支的费用予以认定。精神抚慰金50000元予以认定。以上共计796903.6元。
一审法院认定：本案的法律关系为公共道路妨碍通行损害责任纠纷，是特殊侵权中物件损害责任纠纷，根据《中华人民共和国侵权责任法》第八十九条规定“在公共道路上堆放、倾倒、遗撒妨碍通行的物品造成他人损害的，有关单位或者个人应当承担侵权责任”，《中华人民共和国道路交通安全法》第三十二条第二款规定“施工作业单位应当在经批准的路段和时间内施工作业，并在距离施工作业地点来车方向安全距离处设置明显的安全警示标志，采取防护措施。”，太平洋建设集团有限公司在施工期间没有封闭道路又不能证明自己在堆放于施工路段的沙石及路沿砖的安全距离设置明显的安全警示标志，造成受害人马飞骑摩托撞于道路施工堆放于施工路段的沙石及路沿砖上，经抢救无效死亡及摩托车损坏。太平洋建设集团公司理应对受害人马飞的死亡承担相应责任。和顺县住房保障和城乡建设管理局无过错无责任。受害人马飞无证驾驶无牌二轮摩托，而且不带安全帽，受害人也有一定过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”马飞对自己的死亡也应承担一定责任。
综上所述，对受害人马飞的死亡太平洋建设集团有限公司应承担主要责任即承担60%的责任，受害人马飞对自己的死亡承担次要责任即40%的责任。故太平洋建设集团有限公司应赔偿四原告因受害人马飞死亡的死亡赔偿金、丧葬费、抢救费等共计796903.6元*60%=478142.16元。
一审法院判决：一、太平洋建设集团有限公司于本判决生效后十日内赔偿马瑞忠、宋兰鱼、马婷、马某因受害人马飞死亡的各项损失共计478142.16元。二、驳回马瑞忠、宋兰鱼、马婷、马某其他诉讼请求。
本院二审期间，双方当事人均未提供新的证据，所查明的基本事实与原审一致，本院予以确认。
本院认为，关于上诉人所诉马飞死亡赔偿金应当按照农村居民标准计算的上诉主张，经查，马飞生前经常居住地以及收入来源地均为城镇，原审法院按照城镇居民标准计算死亡赔偿金并无不当。另马飞父亲马瑞忠属体残三级残疾人，应当支持被抚养人生活费，原审法院依据农村居民标准计算，符合法律规定，并无不当。关于上诉人所诉晋公交认字（2016）第00020号道路交通事故认定书未对受害人马飞进行酒精检测，严重违反了交通事故处理规程的上诉主张，本院认为，上诉人在交通事故认定书送达后法定时限内未提出复核申请也未提供证据证明该事故认定违反法定程序，故对该上诉主张，本院不予支持。关于上诉人主张应按照交通事故责任认定承担赔偿责任的上诉主张，本院认为，本案受害人马飞无证驾驶二轮摩托车行至事故地点，由于未佩戴安全头盔、未确保行车安全的情况下撞到堆放于施工路段的沙石及路沿砖上，导致事故发生。依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条关于“公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外”之规定，结合本案案情，虽然太平洋建设集团有限公司将沙石堆放在公路上，但从堆放的位置及面积来看，如果受害人马飞尽到了安全驾驶注意义务，遇到障碍物时减速慢行通过，就不会造成其撞上沙石致其受伤死亡的严重后果，故马飞对损害的发生存在过错，应承担主要责任即70%的责任。在公共道路上堆放、倾倒、遗撒妨碍通行的物品，造成他人损害的，有关单位或者个人应当承担侵权责任。上诉人在施工作业中未按照规定设置安全警示标志和安全防护设施应当对该起事故承担次要责任即30%的责任。故和顺县公安局交警大队作出的晋公交认字（2016）第00020号道路交通事故认定书，认定事实清楚、程序合法、责任明确，本院予以采纳。原审法院划分赔偿责任不当，本院予以纠正，赔偿数额重新核定为太平洋建设集团有限公司应赔偿四被上诉人因受害人马飞死亡的死亡赔偿金、丧葬费、抢救费等共计796903.6元×30%=239071.08元。诉讼费用如何承担，本院依据《诉讼费用交纳办法》之规定，按照败诉方负担的一般原则予以确定。原审认定事实不清，适用法律错误，依法应当纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持山西省和顺县人民法院（2016）晋0723民初709号民事判决第二项；
二、撤销山西省和顺县人民法院（2016）晋0723民初709号民事判决第一项；
三、变更山西省和顺县人民法院（2016）晋0723民初709号民事判决第一项为：太平洋建设集团有限公司于本判决生效后十日内赔偿马瑞忠、宋兰鱼、马婷、马某因受害人马飞死亡的各项损失共计239071.08元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费7083元，二审案件受理费14165元，共计21248元，由上诉人太平洋建设集团有限公司承担4887元，由被上诉人马瑞忠、宋兰鱼、马婷、马某负担16361元。
本判决为终审判决。
审判长 韩 敏
审判员 许 俊
审判员 元晓鹏
二〇一七年十二月五日
书记员 刘 娜