内蒙古自治区巴彦淖尔市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）内08民终1024号
上诉人（一审被告、反诉原告）：巴彦淖尔市兴旺房地产开发有限责任公司，住所地内蒙古自治区巴彦淖尔市临河区。
法定代表人：张吉，经理。
委托诉讼代理人:乔瑞千，内蒙古金川律师事务所律师。
被上诉人（一审原告、反诉被告）：巴彦淖尔市震元咨询监理有限公司，住所地内蒙古自治区巴彦淖尔市临河区。
法定代表人：孙震霆，总经理。
委托诉讼代理人：于慧平，内蒙古蒙宁律师事务所律师。
上诉人巴彦淖尔市兴旺房地产开发有限责任公司（以下简称兴旺房地产公司）因与被上诉人巴彦淖尔市震元咨询监理有限公司（以下简称震元咨询监理公司）建设工程监理合同纠纷一案，不服内蒙古自治区巴彦淖尔市临河区人民法院（2014）临民初字第2622号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月3日立案后，依法组成合议庭，于2017年8月3日开庭进行了审理。上诉人兴旺房地产公司的委托诉讼代理人乔瑞千、被上诉人震元咨询监理公司的委托诉讼代理人于慧平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
兴旺房地产公司上诉请求：撤销原判第一、二项，改判驳回震元咨询监理公司的诉讼请求。事实和理由：1、兴旺房地产公司已于2006年支付了10万元监理费，震元咨询监理公司于2014年起诉，超过诉讼时效。2、影视大厦监理双方未签合同，双方约定影视大厦工程及怡心园住宅工程监理费共10万元，兴旺房地产公司已全部付清。3、一审判决兴旺房地产公司支付影视大厦工程监理费4969.7元、超期服务费27000元合计31969.7元及利息以及怡心园住宅楼工程监理费26504.91元、超期服务费63000元合计89504.9元及利息，没有事实依据。（1）兴旺房地产公司对于震元咨询监理公司提供的监理合同的真实性不认可。影视大厦工程双方没有签订过监理合同。（2）震元咨询监理公司提供的监理合同显示：2006年2月10日的监理合同报酬中人工书写的内容有明显的涂改，对其真实性不予认可。（3）震元咨询监理公司提供的监理合同显示：影视大厦工程监理报酬按工程结算金额0.7%支付，但时至今日，发包方兴旺房地产公司与施工方临河第二建筑公司对影视大厦工程没有结算，消防工程的施工方并不是王建民；一审法院仅仅凭施工方临河第二建筑安装工程公司以及王建民个人的一纸单方证明就认定影视大厦土建工程量13315674元、消防工程量168万元，土建与消防工程总价款14995674元，没有事实依据，而且一审判决将“工程结算金额”与“工程总造价”混为一谈。（4）怡欣园工程的监理费是按照竣工面积计算，每平方米3.5元，竣工面积为7572平方米，监理费应为26504元，兴旺房地产公司早已付清。（5）震元咨询监理公司提供的监理合同是格式合同，对于“附加工作报酬”、“额外工作报酬”没有专门的书写，一审判决中“超期服务费”没有事实依据。关于怡心园住宅楼的监理工程：震元咨询监理公司提供的2006年5月10日的监理合同显示：该合同专用条件第四条约定监理范围：“对本工程的土建、暖卫、水电从开工到竣工验收阶段全部监理”，因此，震元咨询监理公司监理工作量不是以工作时间认定的，该工程从开工到竣工验收阶段全部监理都属于其正常监理范围，其监理费都包括在竣工面积每平米3.5元的范围内。该合同中并没有“超期服务费”这一名称，更没有约定“超期”如何计算，“超期服务费”如何计算。关于影视大厦工程的监理工作也是同样道理。震元咨询监理公司并没有证据证明其提供了超期服务。4、一审法院将兴旺房地产公司支付的10万元监理费全部认定为影视大厦工程的监理费与事实不符。在震元咨询监理公司出具的收条上明确注明影视大厦监理费的金额为7万元，另外3万元并没有注明影视大厦，实际是怡欣园住宅工程的监理费，超出怡欣园工程应付监理费26504元的部分可以抵顶在影视大厦工程监理费中。
震元咨询监理公司辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。1、本案并不存在诉讼时效已过问题，因双方至今尚未结账，且涉案工程至今尚未竣工验收；2、本案所涉的监理费及超期服务费均有合同及充分的证据可以证明；3、兴旺房地产公司并未付清监理费，其提供的八份付款证明既没有付清怡欣园工程监理费，也未付清影视大厦工程监理费；4、双方所争议的监理合同既有双方法定代表人亲自签字，又盖有双方公章，对于监理费用提取方式和超期服务的计算依据均有明确约定，且兴旺房地产公司在影视大厦监理合同中付款方式酬金结算和附加工作日的计算标准处另行加盖了兴旺房地产公司的公章予以确认，其一再强调未与震元咨询监理公司签订合同，显然违背事实和法律依据。
震元咨询监理公司向一审法院起诉请求：1、判令兴旺房地产公司支付影视大厦监理费27929.718元及超期服务费40000元，合计67929.718元，并从2007年3月20日至2014年3月20日按中国人民银行颁布的同期贷款利率0.58%计付利息33380.87元（67929.718×84个月×0.58%），本利合计101310.381元；2、判令兴旺房地产公司支付怡欣园监理费26504.91元及超期服务费63000元，合计89504.91元，并从2007年5月1日至2014年5月1日按中国人民银行颁布的同期贷款利率0.58%计付利息43982.70元，本利合计133487.61元。
兴旺房地产公司向一审法院提起反诉请求：判令震元咨询监理公司履行监理义务，向兴旺房地产公司办理竣工验收及工程移交手续，在怡欣园住宅楼工程的施工资料、竣工验收资料、备案资料上签字、盖章。
一审法院认定事实：震元咨询监理公司为工程建设监理企业。兴旺房地产公司为房地产开发经营企业。2006年2月10日，兴旺房地产公司作为委托人与作为监理人的震元咨询监理公司签订“建设工程委托监理合同”，主要内容为：一、委托人委托监理人监理的工程概况如下：工程名称：巴市文化影视大厦；工程地点：胜利北路；工程规模：11200㎡；总投资：1000万元；三、下列文件均为本合同的组成部分：①监理投标书或中标通知书；②本合同标准条件；③本合同专用条件；④在实施过程中双方共同签署的补充与修正文件。五、委托人向监理人承诺按照本合同注明的期限、方式、币种，向监理人支付报酬。本合同自2006年2月10日开始实施，至2006年12月30日完成。第二部分标准条件中监理报酬：第三十九条：正常的监理工作、附加工作和额外工作的报酬，按照监理合同专用条款中约定的方法计算，并按约定的时间和数额支付。第四十条：如果委托人在规定的支付期限内未支付监理报酬，自规定之日起，还应向监理人支付滞纳金。滞纳金从规定支付期限最后一日起计算。第三部分专用条件：第三十九条：委托人同意按以下的计算方法、支付时间与金额，支付监理人的报酬：一、工程监理酬金按工程结算金额0.7%提取。二、付款方式：在合同生效后四天内委托人向监理人支付监理费总额的10%作为合同保证金和进场费，其余在主体完成付40%，工程初期前付20%，工程验收后十天全部付清。委托人同意按以下的计算方法、支付时间与金额，支付附加工作报酬：（报酬＝附加工作日数×合同报酬/监理服务日），报酬＝附加工作日数×100元。委托人同意按以下的计算方法、支付时间与金额，支付额外工作报酬：报酬＝额外工作日数×100元。第四十九条：本合同在履行过程中发生的争议，由双方当事人协商解决，协商不成的提交主管部门仲裁委员会仲裁。附加协议条款载明监理人员为三人，分别为王文学、王西水、李恩林。合同签订后，震元咨询监理公司依约定派驻监理人员履行监理工作。该项工程为巴彦淖尔市临河第二建筑安装工程有限责任公司承建。2014年7月，巴彦淖尔市临河第二建筑安装工程有限责任公司作出书面证明，证明影视大厦土建工程结算价为13315674元。2014年8月5日，该工程项目的消防工程承建方王建民出具书面证明，证明该工程于2007年4月交付使用，消防工程总价款为168万元，土建和消防工程总价款为14995674元。另查明，2006年5月10日，兴旺房地产公司作为委托人与作为监理人的震元咨询监理公司签订“建设工程委托监理合同”，主要内容为：一、委托人委托监理人监理的工程概况如下：工程名称：住宅楼（即怡欣园住宅楼）；工程地点：胜利北路；工程规模：10300㎡；三、下列文件均为本合同的组成部分：①监理投标书或中标通知书；②本合同标准条件；③本合同专用条件；④在实施过程中双方共同签署的补充与修正文件。五、委托人向监理人承诺按照本合同注明的期限、方式、币种，向监理人支付报酬。本合同自2006年5月10日开始实施，至2007年5月30日完成。第二部分标准条件中监理报酬：第三十九条：正常的监理工作、附加工作和额外工作的报酬，按照监理合同专用条件中约定的方法计算，并按约定的时间和数额支付。第四十条：如果委托人在规定的支付期限内未支付监理报酬，自规定之日起，还应向监理人支付滞纳金。滞纳金从规定支付期限最后一日起计算。第三部分专用条件：第三十九条：委托人同意按以下的计算方法、支付时间与金额，支付监理人的报酬：一、工程监理酬金按工程竣工面积每平米3.50元提取。二、付款方式：在合同生效后四天内委托人向监理人支付监理费总额的30%作为合同保证金和进场费，其余在主体完成付40%，工程初验前付20%，工程验收后十天全部付清。委托人同意按以下的计算方法、支付时间与金额，支付附加工作报酬：（报酬＝附加工作日数×合同报酬/监理服务日），报酬＝附加工作日数×100元。委托人同意按以下的计算方法、支付时间与金额，支付额外工作报酬：报酬＝额外工作日数×100元。第四十九条：本合同在履行过程中发生的争议，由双方当事人协商解决，协商不成的提交主管部门仲裁委员会仲裁。合同签订后，震元咨询监理公司依约定派驻监理人员履行监理工作。该项工程为巴彦淖尔市临河第二建筑安装工程有限责任公司承建，于2008年5月底基本竣工。本案审理中，当事人双方均认可怡欣园住宅楼建筑面积为7572.83平方米。震元咨询监理公司认可该工程停工5个月，即150天。又查明，建设工程主管部门巴彦淖尔市住房和城乡建设委员会一直未设立仲裁机构。
一审法院认为，建设工程监理合同是指由具有法定资质条件的工程监理单位与发包人签订的明确建设工程监理中双方权利义务的协议。本案中，双方当事人之间订立的建设工程监理合同系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，属合法有效，双方均应依约定履行各自义务。关于本案是否属于人民法院受理范围。《中华人民共和国仲裁法》第十八条规定，仲裁协议对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或者约定不明确的，当事人可以补充协议，达不成补充协议的，仲裁协议无效。本案当事人双方在监理合同中约定，履行合同过程中发生争议，由双方协商解决，协商不成的提交主管部门仲裁委员会仲裁。而建设工程主管部门巴彦淖尔市住房和城乡建设委员会一直未设立仲裁机构，当事人双方又达不成补充协议，故双方之间的仲裁协议无效，震元咨询监理公司可直接诉至人民法院主张权利。关于影视大厦监理费和超期服务费。震元咨询监理公司主张影视大厦工程总造价18275674元，所举证据仅能证明土建和消防工程总价款为14995674元，依约定兴旺房地产公司应付监理费104969.70元（14995674元×0.7%），核减已付监理费100000元，欠付监理费4969.70元。监理合同约定监理工作自2006年2月10日开始实施，至2006年12月30日完成，而实际完工时间为2007年4月初，超期90天（2007年1月1日至2007年3月30日），超期服务费应为27000元（90天×3人×100元/每人）。关于怡欣园监理费和超期服务费。当事人双方对怡欣园住宅楼建筑面积为7572.83平方米无异议，依约定兴旺房地产公司应付监理费26504.91元（7572.83㎡×3.5元/㎡）。监理合同约定监理工作自2006年5月10日开始实施，至2007年5月30日完成，而实际完工时间为2008年5月底，超期360天，核减震元咨询监理公司认可的停工天数150天，超期服务费应为63000元（210天×3人×100元/每人）。因当事人双方对监理费及超期服务费发生争议，对应付价款也未进行结算，故震元咨询监理公司诉求的利息应从起诉主张权利之日起算，截止至本判决确定的履行期限届满之日，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计付。震元咨询监理公司作为工程监理人，应当履行办理工程竣工验收相关监理签证手续，其以兴旺房地产公司未支付监理费拒绝办理的抗辩理由不能成立。兴旺房地产公司的反诉请求符合约定和法律规定，应予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第二百七十六条的规定，判决：一、巴彦淖尔市兴旺房地产开发有限责任公司于本判决生效后三日内向巴彦淖尔市震元咨询监理有限公司支付影视大厦工程监理费4969.70元、超期服务费27000元，合计31969.70元，并从2014年6月10日至本判决确定的履行期限届满之日按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计付利息；二、巴彦淖尔市兴旺房地产开发有限责任公司于本判决生效后三日内向巴彦淖尔市震元咨询监理有限公司支付欣园住宅楼工程监理费26504.91元、超期服务费63000元，合计89504.91元，并从2014年6月10日至本判决确定的履行期限届满之日按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计付利息；三、巴彦淖尔市震元咨询监理有限公司于本判决生效后三日内向巴彦淖尔市兴旺房地产开发有限责任公司办理怡欣园住宅楼工程竣工验收相关监理签证手续。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4779元，由巴彦淖尔市震元咨询监理有限公司负担2049元，由巴彦淖尔市兴旺房地产开发有限责任公司负担2730元；反诉费50元，由巴彦淖尔市震元咨询监理有限公司负担。
二审中，兴旺房地产公司提供证据：影视大厦施工方临河二建公司起诉兴旺公司的民事起诉状及（2017）内0802民初4794号案件开庭传票,举证意图：影视大厦的工程结算纠纷至今未解决，结算金额双方存在很大分歧，一审法院以临河二建及王建民个人单方出具的证明作为计算影视大厦监理费的依据没有事实依据。在一审庭审笔录第65页中法庭要求震元咨询监理公司7日内提供临河二建与兴旺公司已经结算价款的证据，逾期未提交视为举证失效，但是震元咨询监理公司在一年后的第二次开庭并没有完成该举证内容，在此情况下一审法院依据震元咨询监理公司在第一次庭审中提供的二建和王建民单方出具的证明，便认定了影视大厦的监理费和超期服务费，明显没有事实依据。
震元咨询监理公司质证意见：对证据真实性认可，举证意图不认可，二建公司起诉兴旺房地产公司是要求支付拖欠工程款，并不是要求结算工程款，对于工程款的款项和数额与我方在一审中提供的证据数额完全一致，因影视大厦工程二建与兴旺房地产公司在补充合同中明确表示，双方承包工程范围不包括地基桩基工程和消防水池工程及其他土方工程，因此原审法院将影视大厦中二建承包的份额加上消防工程计算出影视大厦的工程款符合法律规定，震元咨询监理公司已在法定期限内举出了二建承建的工程量及明细和二建出具的书面证据，仅因原审法院在办案过程中的拖沓致使第二次开庭拖延一年，过错不在震元咨询监理公司，不存在震元咨询监理公司未完成举证一说。
兴旺房地产公司对其一审提供的7号证据即建设工程监理合同补充意见：该合同中并没有约定超期服务费。
震元咨询监理公司二审期间没有提供新证据。
二审另查明：震元咨询监理公司法定代表人孙震霆于2006年4月20日出具收条，载明收到影视大厦工程监理费1万元；于2006年7月30日出具收条，载明收到影视大厦工程监理费2万元；于2006年9月28日出具收据，载明收到工程监理费1万元；于2006年12月22日出具收条，载明收到影视大厦工程监理费5千元；于2007年1月10日出具收据，载明收到影视工程监理费1.5万元；于2007年2月11日出具收据，载明收到影视大厦监理费2万元；于2007年6月5日出具收据，载明收到工程监理费1万元；于2007年8月14日出具收据，载明收到工程监理费1万元。共计10万元。
又查明，2006年5月10日《建设工程委托监理合同》，双方当事人各执一份，震元咨询监理公司所持合同第一部分第五条表述“本合同自2006年5月10日开始实施，至2007年5月30日完成”。兴旺房地产公司所持合同第一部分第五条表述“本合同自2006年5月10日开始实施，至年月日完成”。
还查明，2006年4月18日，发包人兴旺房地产公司与承包人巴彦淖尔市临河第二建筑安装工程有限责任公司签订《建设工程施工合同》，约定影视大厦合同价款为1363万元。
其他事实与一审判决认定事实一致，本院依法予以确认。
本院认为，震元咨询监理公司为兴旺房地产公司工程项目履行了监理义务，应依合同约定获得监理报酬。
（一）关于是否签订过影视大厦监理合同的问题。兴旺房地产公司虽否认签订过合同，但不能否定震元咨询监理公司所持有的盖有双方公章的影视大厦监理合同，且付监理费的收条或收据中也载明“影视大厦工程监理费”的字样。监理合同报酬部分“工程监理酬金按工程结算金额0.7%提取”中手工书写的“0.7%”，兴旺房地产公司也予认可。故应认定震元咨询监理公司所出示影视大厦工程监理合同的真实性。
（二）关于影视大厦及怡心园住宅工程监理报酬是否已付清的问题。虽然监理费收条或收据中有5张载明“影视大厦工程监理费”的字样（计款7万元），另外3张载明“工程监理费”（计款3万元），但不足以认定该3万元就是怡心园工程的监理报酬。兴旺房地产公司主张两项工程监理报酬共10万元、已全部付清的主张缺乏证据支持。
（三）关于影视大厦工程监理报酬的问题。巴彦淖尔市临河第二建筑安装工程有限责任公司书面证明影视大厦土建工程结算价为13315674元，虽该价款未经发包方确认，但兴旺房地产公司与巴彦淖尔市临河第二建筑安装工程有限责任公司签订的《建设工程施工合同》约定影视大厦合同价款为1363万元，两个数额基本接近，且监理工作完成已达10年，参照该数额作为土建工程监理报酬计算依据较为合理。王某某于2014年8月5日出具证明，载明影视大厦消防工程总价款为168万元。王某某未到庭作证，震元咨询监理公司也未提供其他证据证明王某某是消防工程的承建方，兴旺房地产公司对该证据亦不予认可，故对该证据不予采信。影视大厦工程监理报酬应为93209.7元（13315674元×0.7%）。
（四）关于超期服务费的问题。兴旺房地产公司所持2006年5月10日《建设工程委托监理合同》的合同完成时间上未填注时间，监理合同约定开始时间却不约定完成时间不符合常理，且震元咨询监理公司所持合同有完成时间，结合影视大厦监理合同上完整地约定了开始时间和完成时间的事实，应认定怡心园监理合同的完成时间为2007年5月30日。虽然监理合同专用条件第四条约定“对本工程的土建、暖卫、水电从开工到竣工验收阶段全部监理”，但两份监理合同均约定“委托人同意按以下的计算方法、支付时间与金额，支付附加工作报酬：（报酬＝附加工作日数×合同报酬/监理服务日），报酬＝附加工作日数×100元。委托人同意按以下的计算方法、支付时间与金额，支付额外工作报酬：报酬＝额外工作日数×100元”。两个工程均存在延期完工的事实，客观上就会产生超过合同约定监理期限延长监理的问题，震元咨询监理公司依据合同约定的附加（额外）工作报酬的计算方法主张“超期服务费”并无不当,“超期服务费”实为“附加（额外）工作报酬”。但该计算方法并没有按监理人数计算的约定，震元咨询监理公司以人数计算缺乏依据。影视大厦监理合同约定监理工作自2006年2月10日开始实施，至2006年12月30日完成，而实际完工时间为2007年4月初，超期91天（2006年12月31日至2007年3月31日），附加（额外）工作报酬应为9100元（91天×100元）。怡欣园监理合同约定监理工作自2006年5月10日开始实施，至2007年5月30日完成，而实际完工时间为2008年5月底，超期367天，核减震元咨询监理公司认可的停工天数150天，附加（额外）工作报酬应为21700元（217天×100元）。
（五）关于兴旺房地产公司应付监理报酬和附加（额外）工作报酬数额的问题。综上认定，兴旺房地产公司应付震元咨询监理公司监理报酬和附加（额外）工作报酬数额为50514.6元（93209.7元+26504.9元-100000元+9100元+21700元），一审法院以起诉之日起至判决确定的履行期限届满之日、按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计付利息并无不当。
（六）关于诉讼时效问题。两份监理合同均约定款于工程验收后10天全部付清。怡心园工程至今未验收，影视大厦是否验收双方各执一词，兴旺房地产公司也未提供验收报告。双方对监理报酬无已结算证据，兴旺房地产公司主ＸＸ元咨询监理公司起诉超过诉讼时效于法无据。
综上，上诉人兴旺房地产公司的部分上诉请求成立。根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第二百七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、维持内蒙古自治区巴彦淖尔市临河区人民法院（2014）临民初字第2622号民事判决第三项；
二、撤销内蒙古自治区巴彦淖尔市临河区人民法院（2014）临民初字第2622号民事判决第一、二项；
三、巴彦淖尔市兴旺房地产开发有限责任公司于本判决生效后三日内向巴彦淖尔市震元咨询监理有限公司支付影视大厦及怡心园工程监理报酬、附加（额外）工作报酬50514.6元，并从2014年6月10日至本判决确定的履行期限届满之日按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计付利息；
四、驳回巴彦淖尔市震元咨询监理有限公司的其他诉讼请求。
一、二审案件受理费9558元，由巴彦淖尔市兴旺房地产开发有限责任公司负担2867元，巴彦淖尔市震元咨询监理有限公司负担6691元。一审反诉案件受理费50元，由巴彦淖尔市震元咨询监理有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 魏春雨
审判员 任明强
审判员 张 莉 萍
二〇一七年九月二十一日
书记员 李 佳 明
附：相关法律条文
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
第二百七十六条建设工程实行监理的，发包人应当与监理人采用书面形式订立委托监理合同。发包人与监理人的权利和义务以及法律责任，应当依照本法委托合同以及其他有关法律、行政法规的规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；