山东省高级人民法院
民 事 裁 定 书
（2015）鲁民提字第335号
再审申请人（一审原告、二审上诉人）：黄维德。
委托代理人：迟军正，莱西鸿发法律服务所法律工作者。
委托代理人：宫强，莱西鸿发法律服务所法律工作者。
被申请人（一审被告、二审被上诉人）：青岛赛威鞋业有限公司。住所地：山东省莱西市。
法定代表人：王温健，总经理。
委托代理人：原相宝，青岛市南联泰法律服务所法律工作者。
再审申请人黄维德因与被申请人青岛赛威鞋业有限公司（以下简称赛威公司）劳动争议一案，不服青岛市中级人民法院（2013）青民一终字第2134号民事判决，向本院申请再审。本院于2015年8月20日作出（2015）鲁民提字第335号民事裁定，提审本案。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。再审申请人黄维德及其委托代理人迟军正，被申请人赛威公司的委托代理人原相宝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
2012年6月5日，一审原告黄维德起诉到山东省莱西市人民法院称：2004年7月2日，黄维德与赛威公司建立劳动关系，任警备员工作，月均工资1600元，赛威公司未为黄维德缴纳社会保险。双方最后签订的劳动合同期限为2009年3月至2012年3月，但该合同赛威公司未交给黄维德。2010年12月29日，赛威公司行政部通知黄维德合同到期，不再与黄维德续签劳动合同，并将黄维德辞退。黄维德要求赛威公司出具劳动合同被拒。赛威公司的行为侵犯了黄维德的合法权益，请求判令赛威公司支付黄维德解除劳动合同经济补偿金10400元、赔偿金20800元、2008年1月至2010年12月加班费121086.72元、2008年1月至2010年12月未签订书面劳动合同双倍工资54400元，以上共计206686.72元，诉讼费用由赛威公司承担。
赛威公司辩称：黄维德主张的赔偿金、加班费、双倍工资没有事实和法律依据。仲裁委的裁决适用法律正确，请求驳回黄维德的诉讼请求，维持仲裁委的裁决。
一审法院查明：2004年7月2日，黄维德到赛威公司处任警备员工作，赛威公司为其缴纳了2006年11月、2007年12月至2012年12月的社会保险。2010年12月29日，赛威公司以合同到期为由终止了双方的劳动关系。终止劳动合同前12个月均工资1600元。
诉讼中，黄维德主张2008年1月至2010年12月期间，正常工作日每天加班4小时，每年加班250天；休息日每年加班104天，每天加班12小时；法定节假日每年加班11天，每天加班12小时。黄维德提供了2009年4月26日至2009年5月25日及2010年8月26日至2010年9月25日的打卡记录，证明其2009年5月及2010年9月存在加班情况，上述打卡记录载明：黄维德自2009年4月26日至5月25日期间，工作日加班44小时，休息日加班77小时，节假日加班11小时；2011年8月26日至9月25日工作日加班48.5小时，休息日加班67.5小时。赛威公司认可其打卡考勤，但辩称黄维德系警卫，负责打卡机操作，并且打卡可由他人代替，故不能认可该证据所证明的事实。另外，赛威公司提供了2009年5月和2010年9月的警备员工资表，并辩称其足额支付了加班费，工资表中显示的400元为加班费。黄维德对其主张的其他时间的加班事实未能提供相应证据证明。
黄维德主张双方最后一次签订劳动合同的期限为2009年3月至2012年3月，仲裁审理期间，赛威公司提交了双方签订的书面劳动合同，该合同载明：合同期限为2007年12月29日至2010年12月28日。黄维德否认该劳动合同中个人签名为其本人书写，并申请鉴定，莱西市劳动人事争议仲裁委员会委托烟台富运司法鉴定所对此事项进行鉴定，2012年3月20日，该鉴定所出具司法鉴定意见认为，劳动合同第八页中“黄维德”签名为黄维德本人书写。本案诉讼中，黄维德申请对赛威公司提供的工资表中的签名进行鉴定，一审法院委托青岛青大司法鉴定所进行鉴定，由于黄维德、赛威公司对对方提供的自由样本材料互不认可，该鉴定所根据《山东省司法鉴定条例》第四章第三十六条第（四）款之规定，予以退案。
2012年3月30日，黄维德向莱西市劳动人事争议调解仲裁委员会提出仲裁申请，请求赛威公司支付违法解除劳动合同赔偿金20800元、欠发加班费121086.72元、未签订书面劳动合同双倍工资54400元、解除劳动合同经济补偿金10400元。该案经莱西市劳动人事争议仲裁调解委员会调解无效，于2012年5月9日作出西劳人仲案字（2012）第75号仲裁裁决书，裁决内容如下：赛威公司于裁决生效之日起10日内支付黄维德加班费3380.67元，对其他诉讼请求不予支持。该裁决书向双方当事人送达后，黄维德对该裁决不服，于2012年6月5日向一审法院提起诉讼。
一审法院认为：黄维德、赛威公司双方最后一次签订书面劳动合同期限为2007年12月29日至2010年12月28日。根据相关法律规定，除用人单位维持或者提高劳动合同约定的条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，用人单位以劳动合同期满为由终止固定期限劳动合同的，应当支付经济补偿金。赛威公司在黄维德不存在不同意续订劳动合同的情形下，终止固定期限劳动合同，应当支付经济补偿金，因此，黄维德请求赛威公司支付经济补偿金的请求，符合法律规定，予以支持，赛威公司应支付黄维德经济补偿金10400元（1600元／月×6.5月）。黄维德主张的经济补偿金数额过高，过高部分，不予支持。此种情形不属于违法解除劳动合同，因此，黄维德要求赛威公司支付违法解除劳动合同赔偿金的请求，不符合法律规定，一审法院不予支持。
黄维德否认赛威公司提供的劳动合同中签名为其本人书写，申请对该签名进行笔迹鉴定，鉴定结论为该签名系黄维德书写，因此，一审法院对赛威公司提供的劳动合同的真实予以确认。因黄维德、赛威公司双方签订了书面劳动合同，因此，黄维德请求赛威公司支付未签订书面劳动合同双倍工资的请求，缺乏事实和法律依据，对此不予支持。
关于欠发加班费的问题。黄维德提供了2009年4月26日至2009年5月25日及2010年8月26日至2010年9月25日的打卡记录，证明黄维德加班情况为2009年4月26日至2009年5月25日正常工作日加班44小时，休息日加班77小时，法定节假日加班11小时；2010年8月26日至2010年9月25日期间延时加班48.5小时，休息日加班67小时。赛威公司对其主张的加班事实不予认可，且提供了该时间段的工资表，证明其足额支付黄维德加班工资。黄维德称该工资表中非其本人签字，由于黄维德、赛威公司对提供的自由样本材料互不认可，该鉴定所予以退案，根据举证责任分配原则，黄维德应承担举证不能的法律后果。根据赛威公司提供的工资表，其已经支付黄维德部分加班费，但其提供的工资表中增发的400元，不能证明系加班费，因此，对其辩称的理由一审法院不予采信，该部分费用不能从加班费中扣除。综上，因赛威公司未能提供2009年4月和2010年8月份工资表，对黄维德主张的加班费数额予以确认。赛威公司应向黄维德支付加班费差额5844.8元。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第（五）项、第四十七条之规定，2013年7月30日，山东省莱西市人民法院作出（2012）西民初字第1625号民事判决：一、赛威公司于判决生效之日起10日内支付黄维德加班费5844.8元；二、赛威公司于判决生效之日起10日内支付黄维德经济补偿金10400元。三、驳回黄维德的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元、速递费60元，共计70元，由赛威公司负担。
黄维德不服，上诉至青岛市中级人民法院称：一、一审法院认定事实正确，但适用法律错误。黄维德提交的证据证明了赛威公司掌握着黄维德加班事实的证据，而赛威公司否认加班事实却未提供其掌握的打卡考勤记录，应当承担举证不能的法律后果，向黄维德支付加班费。二、一审判决中，对于委托青大司法鉴定所对工资表鉴定的退卷未进行举证就径直认定，违反了法定程序，且认定该退卷事实合法属于认定事实不清。请求二审法院再次委托鉴定，查明事实。综上，请求依法撤销一审判决第一项，依法改判或发回重审；上诉费由赛威公司承担。
赛威公司辩称：一审法院查明事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，程序合法，请求驳回上诉，维持原判。
二审法院经审理查明的事实与一审查明的事实一致。
二审法院认为：本案的争议焦点为：赛威公司是否向黄维德足额支付了加班工资。黄维德为证明自己的加班情况，提交了2009年4月26日至2009年5月25日及2010年8月26日至2010年9月25日的打卡考勤记录，赛威公司对该打卡记录不予认可，但未提交相反证据证明其主张，故该院对该打卡考勤记录证明的上述时间段内黄维德的加班事实予以采信，赛威公司应当支付黄维德该段时间的加班费。赛威公司提交2009年5月和2010年9月的工资表，证明公司已足额支付黄维德加班工资，黄维德则称该工资表中并非其本人签字，并在一审中申请对该签名是否由其书写进行司法鉴定。由于双方对对方提供的自由样本材料互不认可，青大司法鉴定所根据《山东省司法鉴定条例》的相关规定予以退案。根据举证责任分配原则，黄维德应承担举证不能的法律后果，故对赛威公司提交的2010年9月的工资表予以采信，根据该工资表，赛威公司已经支付黄维德部分加班费，该部分加班费应当从黄维德主张的数额中扣除。因赛威公司提供的2009年5月的工资表中增发的400元不能证明系加班费，故该部分费用不能从加班费中扣除。黄维德要求赛威公司支付的2008年1月至2010年12月期间其他月份的加班费，因并未提交证据证明该时间段的加班事实，故对此不应支持。综上，一审法院判令赛威公司向黄维德支付加班费差额5844.8元，并无不当，予以维持。
此外，黄维德主张一审对青大司法鉴定所的退案未进行举证就径直认定，与事实不符。经阅卷审查，一审法院在第二次法庭审理时已告知双方鉴定机构退案的情况及原因，双方均未提出异议，现黄维德无法定理由要求重新鉴定，于法无据，对该项上诉主张不予采纳。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。2014年1月7日，青岛市中级人民法院作出（2013）青民一终字第2134号民事判决：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由黄维德负担。
黄维德不服二审判决，向本院申请再审，其申请再审的事实及理由与其上诉状相同，请求撤销二审判决，判决赛威公司支付黄维德加班费116241.92元。
赛威公司辩称：原审法院查明事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，适用法律正确，请求驳回黄维德的再审申请。
本院再审认为：原审判决认定事实不清。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条、第一百七十条第一款第（三）项的规定，裁定如下：
一、撤销青岛市中级人民法院（2013）青民一终字第2134号民事判决及莱西市人民法院（2012）西民初字第1625号民事判决；
二、本案发回莱西市人民法院重审。
审 判 长 闫爱云
审 判 员 谭占立
代理审判员 司晓伟
二〇一六年六月一日
书 记 员 权 威