甘肃省华池县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）华刑初字第75号
公诉机关华池县人民检察院。
被告人杜克林（曾用名杜宝平），男，生于1984年7月10日，汉族，甘肃省华池县人，初中文化程度，农民，户籍所在地华池县五蛟乡杜右手行政村夏咀子自然村17号。2013年8月30日因涉嫌贪污罪经华池县人民检察院批准逮捕，其外逃，2014年10月22日向华池县人民检察院反贪污贿赂局投案，当日改变强制措施为取保候审。2015年5月21日本院决定继续取保候审。
辩护人柴志鑫，甘肃振华律师事务所律师。
华池县人民检察院以华检公诉刑诉［2015］40号起诉书指控被告人杜克林犯职务侵占罪，于2015年5月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。华池县人民检察院指派代理检察员任建涛出庭支持公诉，被告人杜克林及其辩护人柴志鑫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
华池县人民检察院指控：2012年腊月，孙建勋、刘乾及被告人杜克林预谋利用杜克林的配输罐车甘M×××××倒卖原油谋利，刘乾、孙建勋又联系乔河作业区关五增卸油台卸油工景海涛，由景海涛利用其卸油工职务之便为倒卖原油后卸车提供方便，每罐车分给景海涛10000元。并预谋将窃取的原油以每吨4200元卖至张广辉在华池县东山半山腰处开设的收油点。
2013年1月25日，孙建勋、杜克林在与甘M×××××油罐车押运工作人员高某商议为盗卖原油提供方便遭到拒绝的情况下，指使驾驶员陶成发利用押运车时间差离开正常线路盗卖原油，并允诺好处费。于1月25日当天及1月27日、1月31日、2月2日、2月17日、2月20日，先后六次由陶成发驾驶甘M×××××油罐车前往乔河作业区关二增坪104井场装油，装好油后陶成发利用押运时间差将油罐车开到张广辉开设的收油点，杜克林、孙建勋驾驶甘M×××××“桑塔纳”轿车跟随，王彦龙安排收油点工人抽出罐内原油并注入同等容量的水补平液面，陶成发用塑料瓶装好原油样品，张广辉现场给杜克林、孙建勋付钱。后陶成发驾驶罐车来到关五增卸油台，景海涛用陶成发提供的原油样品拿到值班室伪造罐内原油取样化验含水，未作原油计量将罐内油水混合物冒充原油卸入油库，并在卸油记录上标注卸油方量。六次盗卖原油总计71.54吨，价值350150元。据此，被告人杜克林的行为已构成职务侵占罪，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，犯罪后能自动到案，如实供述其犯罪事实，系自首，建议判处有期徒刑四年三个月至四年八个月。
被告人杜克林对公诉机关指控的犯罪事实供认不讳。但其辩称，本人系从犯，已经自首并退赃，请求从轻处罚。
辩护人提出如下辩护意见：1.起诉书指控被告人盗卖原油数量及犯罪数额认定不准，仅依据张广辉的供述推算，没有过磅单等书证，且推算时并未扣除含水量，扣除含水应为318337元。2.关于杜克林是否与孙建勋、刘乾预谋盗窃原油、是否与孙建勋预谋将原油卖至张广辉收油点存在事实不清。3.杜克林在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯。4.杜克林有自首情节，且系初犯，当庭自愿认罪，本案适用普通程序简化审理，都是法定、酌定的应对被告人从轻、减轻处罚的情节，且本案采油作业区存在未按规定押运、勘验铅封、取样化验等严重管理漏洞，使本案得以发生，应酌定减轻对被告人的刑罚，根据最高人民法院关于常见犯罪的量刑指导意见，建议对被告人杜克林在法定刑以下减轻处罚，判处三年有期徒刑以下刑罚并适用缓刑。
经审理查明：2012年腊月，孙建勋（已判决）、刘乾（批捕在逃）、被告人杜克林预谋利用杜克林的配输罐车甘M×××××倒卖原油谋利，刘乾、孙建勋又联系乔河作业区关五增卸油台卸油工景海涛（已判决），由景海涛利用其卸油工职务之便为倒卖原油后卸车提供方便，每罐车分给景海涛10000元。并预谋将窃取的原油以每吨4200元卖至张广辉（已判决）在华池县东山半山腰处开设的收油点。
1.2013年1月25日，陶成发（已判决）驾驶甘M×××××油罐车前往乔河作业区关二增坪104井场，当日在该井场储油罐装油24.3m3，被告人杜克林和孙建勋驾驶甘M×××××“桑塔纳”轿车到老爷岭16公里处等候，并从陶成发处要得该次作业区押运工作人员高某的手机号码后电话联系要求其为倒卖提供方便，遭到高某拒绝。途中又拦车预说服高某再次遭到拒绝，杜克林便指使陶成发利用押运车时间差离开正常路线倒卖原油，陶成发不同意，杜、孙称打点好了，一切正常，并允诺每方原油给陶成发200-300元好处费，陶表示同意。陶成发利用押运时间差将罐车开到张广辉的收油点，王彦龙（已判决）安排收油点工人抽出甘M×××××罐内原油17.04吨并注入同等容量的水补平液面，陶成发用塑料瓶装好原油样品，张广辉现场付给杜克林、孙建勋现金71600元。后陶成发驾驶罐车来到关五增卸油台，景海涛用陶成发提供的原油样品拿到值班室伪造罐内原油取样化验含水，未作原油计量将罐内油水混合物冒充原油卸入油库，并在卸油记录上标注卸油方量为24.3m3，陶成发驾驶罐车离开卸油台。此次作案窃取原油17.04吨，价值83087元。为景海涛预留10000元，孙建勋分得15000元，杜克林分得15000元。
2.2013年1月27日，陶成发驾驶甘M×××××油罐车前往坪104井场，当日在该井场储油罐装油25.22m3，杜克林、孙建勋驾驶甘M×××××“桑塔纳”轿车跟随，陶成发驾驶罐车利用押运时间差开到张广辉的收油点，采取相同手段盗卖原油9.52吨，张广辉当场付给杜克林、孙建勋现金40000元，陶成发将罐车开至关五增卸油台，景海涛利用同样手法在卸油记录上虚标卸油方量为25.1m3。此次作案窃取原油9.52吨，价值46419元。为景海涛预留10000元，孙建勋分得7000元，杜克林分得7000元。
3.2013年1月31日，陶成发驾驶甘M×××××油罐车前往坪104井场，当日在该井场储油罐装油25.22m3，杜克林、孙建勋驾驶甘M×××××“桑塔纳”轿车跟随，陶成发驾驶罐车利用押运时间差开到张广辉的收油点，采取相同手段盗卖原油11.9吨，张广辉当场付给杜克林、孙建勋现金50000元，陶成发将罐车开至关五增卸油台，景海涛利用同样手法在卸油记录上虚标卸油方量为24.8m3，并让陶成发转告其老板给钱，陶答应后并告诉孙建勋。此次作案窃取原油11.9吨，价值58024元。为景海涛预留10000元，孙建勋分得8000元，余款由刘乾、杜克林所得。2月1日下午，孙建勋到华池县农业银行老城支行柜台上，给景海涛提供的户名为李海红的账户上存入现金10000元。
4.2013年2月2日，陶成发驾驶甘M×××××油罐车前往坪104井场，当日在该井场储油罐装油25.42m3，杜克林、孙建勋驾驶甘M×××××“桑塔纳”轿车跟随，陶成发驾驶罐车利用押运时间差开到张广辉的收油点，采取相同手段盗卖原油14.04吨，张广辉当场付给杜克林、孙建勋现金59000元，陶成发将罐车开至关五增卸油台，景海涛利用同样手法在卸油记录上虚标卸油方量为25.1m3。此次作案窃取原油14.04吨，价值69020元。为景海涛预留10000元，孙建勋分得13000元，陶成发分得3000元，余款由刘乾、杜克林所得。
5.2013年2月17日，陶成发驾驶甘M×××××油罐车前往坪104井场，当日在该井场储油罐装油25.35m3，杜克林、孙建勋驾驶甘M×××××“桑塔纳”轿车跟随，陶成发驾驶罐车利用押运时间差开到张广辉的收油点，采取相同手段盗卖原油10.47吨，张广辉当场付给杜克林、孙建勋现金44000元，陶成发将罐车开至关五增卸油台，景海涛利用同样手法在卸油记录上虚标卸油方量为25m3。此次作案窃取原油10.47吨，价值51470元。孙建勋分得8000元，余款由刘乾、杜克林所得。当日下午，孙建勋在华池县农业银行营业大厅自动柜员上，向景海涛提供的李海红账户上分六次存入现金共计40000元。
6.2013年2月20日，陶成发驾驶甘M×××××油罐车前往坪104井场，次日在该井场储油罐装油24.57m3，杜克林、孙建勋驾驶甘M×××××“桑塔纳”轿车跟随，王彦龙安排准备好水，陶成发驾驶罐车利用押运时间差开到张广辉的收油点，采取相同手段盗卖原油8.57吨，张广辉当场付给杜克林、孙建勋现金36000元，陶成发将罐车开至关五增卸油台，景海涛利用同样手法在卸油记录上虚标卸油方量为24.3m3。此次作案窃取原油8.57吨，价值42130元。孙建勋分得6000元，余款由刘乾和杜克林所得。
事后张广辉将六次收购的原油运至宁夏盐池县惠安堡镇境内销赃，获利42000元。
综上，被告人杜克林伙同油田工人景海涛职务侵占作案6起，倒卖原油总计71.54吨，价值350150元。
上述事实，有公诉机关提供并经法庭质证、认证，本院查证属实，予以确认的如下证据证实：
1.接受刑事案件登记表、移送案件通知书、案件处理意见单、立案决定书，证实本案的来源及案发时间；
2.现场指认笔录及照片、原油价格证明及文件、含水证明及报表、原油简析报告单，证实被告人盗卖原油地点的现场状况及原油的价值；
3.辨认笔录及照片，证实经同案犯孙建勋辨认，确认参与本案作案人员王彦龙、杜克林、刘乾的情况；
4.长庆油田公司超低渗透第二项目部卸油综合记录、单车油品拉运凭证、乔河作业区关五增压站卸油台要害部门进站车辆登记记录，证实被告人杜克林雇佣司机陶成发在作业区配属期间拉运原油的具体事实经过；
5.人事信息表、职工登记表、庆阳鹏华汽车运输有限公司配属车辆参营合同，证实景海涛系长庆油田劳动合同制工人，杜克林的甘M×××××“东风天龙”油罐车挂靠庆阳鹏华汽车运输有限公司为长庆油田部分作业区提供配属服务；
6.证人郝某、王某、高某证言，证实在拉运过程中被告人曾挡车商量倒卖原油被拒绝的事实以及景海涛签字向孙建勋提供银行账号的事实；证人李某甲、魏某、李某乙证言，证实其在收油点工作期间收购被告人拉运原油的经过及各自的分工；
7.被告人杜克林供述，与同案犯孙建勋、景海涛、陶成发、张广辉、王彦龙供述及上述证人证言相互印证，证实其伙同卸油台工人盗卖原油的基本事实经过；
8.接谈笔录、情况说明、扣押冻结款物清单、现金缴款单，证实被告人杜克林于2014年10月22日向华池县人民检察院反贪局投案自首，并于2015年4月13日上缴非法所得22000元；
9.本院（2013）华刑初字第108号、庆阳市中级人民法院（2014）庆中刑终字第8号刑事裁定书，证实同案犯孙建勋、景海涛、陶成发、张广辉、王彦龙的判处情况，也佐证了本案的事实；
10.户籍证明，证实被告人的身份信息且具有刑事责任能力。
本院认为，被告人杜克林以非法占有为目的，利用景海涛卸油台工人的职务之便，内勾外联，配输罐车拉运途中盗卖罐内原油，采取伪造原油含水化验，将油水混合物不作计量冒充原油卸库的手段，窃取变卖国有财产原油共计71.54吨，价值350150元，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪，公诉机关指控成立，予以确认。辩护人关于本案涉案原油数量和价值认定不准的辩护意见，因被告人职务侵占的数额在同案犯判决时已经庆阳市中级人民法院认定，辩护人没有其他足以推翻原裁定的证据，其辩护意见不予采纳。在共同犯罪中，被告人杜克林起了次要作用，系从犯，应减轻处罚，其犯罪后能自动到案，如实供述自己的犯罪事实，系自首，可从轻处罚，主动上缴全部非法所得，可酌情从轻处罚。被告人及辩护人关于从犯、自首、退赃的辩护意见，亦得到公诉机关的认定，予以采纳。依据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一款之规定，判决如下：
被告人杜克林犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省庆阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 李治虎
代理审判员 李若男
人民陪审员 杨学荣
二〇一五年七月十六日
书 记 员 王 静
附页（具体适用法律条款）
《中华人民共和国刑法》第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。