广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤01民终11449号上诉人(原审被告）：广州市大仟运输工程有限公司，住所地广东省广州市番禺区。法定代表人：薛安红，该公司总经理。委托诉讼代理人：王小雨，广东易恒律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒋龙龙，广东易恒律师事务所律师。被上诉人(原审原告）：广州市铭萌贸易有限公司，住所地广东省广州市黄埔区。法定代表人：阳洪丰，该公司负责人。委托诉讼代理人：阳宏达，该公司职员。原审被告：中铁十九局集团有限公司，住所地北京市北京经济技术开发区。法定代表人：王学忠，该公司董事长。委托诉讼代理人：邢运峰，该公司职员。委托诉讼代理人：门栩卉，该公司职员。上诉人广州市大仟运输工程有限公司（以下简称大仟公司）因与被上诉人广州市铭萌贸易有限公司（以下简称铭萌公司），原审被告中铁十九局集团有限公司买卖合同（以下简称中铁十九局）纠纷一案，不服广东省广州市黄埔区人民法院（2017）粤0112民初188号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人大仟公司上诉请求：1.撤销原审判决第一项，驳回大仟公司向铭萌公司支付683832.94元违约金；2.本案诉讼费由铭萌公司承担。事实与理由：原审判决认定事实有误，混淆事实，导致作出错误判决。铭萌公司向大仟公司实际供应的钢材数量，并非大仟公司所主张的数额。大仟公司与铭萌公司签订《型材购销合同》，约定铭萌公司向大仟公司和中铁十九局承建的“珠三角城际轨道交通广佛环线佛山西站至广州南站前期工程GFHFG-3标”供应钢材，但铭萌公司实际向该工地供应的钢材并不是其所述的数量。因大仟公司内部股东发生巨大变化，原收货人与他人串通故意签收送货单，原审法院认定实际供货的数量有误，实属认定事实不清，错误适用法律,故意回避双方约定“赔偿条款”，导致错误判决。被上诉人铭萌公司辩称：同意原审判决，请求法院予以维持，并驳回大仟公司全部上诉请求。《型材购销合同》约定双方已授权代表签字的《送货单》作为结算的依据，铭萌公司提交的《报价表》、《结算单》均由合同约定的授权代表签字、盖章。且根据《票据签收单》也证实铭萌公司实际送货金额为6111006.88元。由于大仟公司、中铁十九局仅支付了本金，未支付补偿款和违约金，根据合同第四条约定，除支付补偿款外，还应支付违约金，法院应当支持。钢材结算补偿款和违约金支付条款属并列条款，且性质存在区别，应当并列支付给铭萌公司。原审被告中铁十九局述称：同意大仟公司的上诉请求。铭萌公司向原审法院起诉请求：1.判令大仟公司、中铁十九局立即连带支付拖欠钢材款本金分段所对应的违约金和结算补偿款给铭萌公司〔违约金计算标准为：（1）从2015年2月2日起至2015年4月1日按照本金1840003.35元计算，违约金按照月标准百分之二计算为73600.13元；另外，该时间段还应支付钢材结算补偿款为：总吨数为452.08吨×5元/吨/天×60天＝135624元；该段总额为209224元。（2）从2015年4月2日起至2015年7月1日按照本金（1840003.35+946222.75＝2786225.75元）计算违约金，违约金按照月标准百分之二计算为167173.55元；另外，该时间段还应支付钢材结算补偿款为：总吨数为206.49吨×5元/吨/天×90天＝92920.5元；该段总额为260094元。（3）从2015年7月2日起至2015年9月1日止按照本金（1840003.35+946222.75+553164.83＝3339390.58元）计算违约金，违约金按照月标准百分之二计算为133575.62元；另外，该时间段还应支付钢材结算补偿款为：总吨数为149.04吨×5元/吨/天×60天＝44712元；该段总额为138047元。（4）从2015年9月2日起至全部本金支付完毕之日（2016年8月23日）止按照本金6111006.82元计算违约金，违约金按照月标准百分之二计算为1466642元；另外，该时间段还应支付钢材结算补偿款为：总吨数为163.996吨×5元/吨/天×355天＝291093元；该段总额为1757735元。综上，铭萌公司总诉求的金额为2365100元〕。2.本案诉讼费和诉讼保全费等由大仟公司、中铁十九局共同承担。原审法院认定事实：2014年11月10日，铭萌公司（供货方、甲方）与大仟公司（购货方、乙方）签订《型材购销合同》（合同编号：铭萌2014－06），合同约定工程名称：珠三角城际轨道交通广佛环线佛山西站至广州南站前期工程GFHFG－3标，工程地点：广州市番禺区。第一条采购材料的品种、规格和质量：1.乙方工地所用型材约1500吨由甲方供应。第三条价格：每次供货前双方议价，具体价格以送货单上所签单价为准。第四条结算方式：1.每次供货前双方议价为月结付款价（当月1号至31号所供材料结算一次，次月1号付款）。2.延期付款，按延期每吨每天加收5元的结算方式结算补偿款。具体吨位、金额以每月结算单为准。并当月支付补偿款。此条款只限于自供货之日起6个月内结算，越期属违约行为。第六条报单、收货、收款：2.乙方指定宋二伟，身份证号：411121197412226513负责计量签收，双方必须认真核实重量，所签单据作为甲方的结算和催款依据。第七条违约责任：4.乙方未能按合同规定期限内支付货款，应按照合同第四条第2款结算方式结算货款，同时应按照乙方自付款日期期满后次日起，按照结算方式结算后未付金额每天千分之五（5‰）的标准向甲方支付违约金，直到货款付清为止。上述合同签订后，铭萌公司与大仟公司和3标项目部共同签订《委托书》一份，内容为：“中铁十九局集团有限公司广佛环城际GFHFG－3（联合体）项目经理部：兹我广州市大仟运输工程有限公司与广州市铭萌贸易有限公司签订型钢购销合同（合同编号：铭萌2014－06），所属材料款由贵公司代为支付（被委托人对债务负有连带清偿责任），敬请贵公司给予方便为感！”《委托书》除了有委托人大仟公司和收款人铭萌公司的公章外，还有被委托人3标项目部的印章，同时在盖章处还注明“被委托人自愿对上述债务负有连带偿还责任”。上述《型材购销合同》和《委托书》签订后，铭萌公司在每批送货前均向大仟公司进行报价，报价表有宋二伟签名和3标项目物资部盖章确认。铭萌公司送货到项目工地后，宋二伟均在送货单上签收。收货后，铭萌公司与3标项目物资部进行结算，双方在结算单上签名、盖章确认。具体的结算记录为：2015年1月20日，结算金额为1840003.35元；2015年3月20日，结算金额为946222.75元；2015年6月20日，结算金额为553164.83元；2015年8月20日，结算金额为2771615.89元；结算金额总计6111006.82元。3标项目部的付款记录如下：2015年3月23日付90万元；4月28日付120万元；11月18日付50万元；12月25日付20万元；2016年1月14日付50万元；1月26日付50万元；3月21日付100万元；4月14日付50万元；5月24日付50万元，8月23日付311006.82元；共付6111006.82元。2015年6月8日，铭萌公司向3标项目物资部交付了210万元的增值税发票，2015年8月26日，铭萌公司向3标项目物资部交付了4011006.82元的增值税发票。原审法院认为，铭萌公司与大仟公司签订的《型材购销合同》是双方真实意思表示，除违约金条款外，合同其他内容不违反法律规定，合法有效，双方应按合同约定履行义务、享受权利。大仟公司向铭萌公司购买钢材，铭萌公司依约送货，大仟公司应按合同约定的时间付款。大仟公司未按时付款，构成违约，应承担相应的违约责任。铭萌公司起诉大仟公司，要求大仟公司支付逾期付款的违约金，具有事实和法律依据，原审法院予以支持。案涉《型材购销合同》第七条约定每天千分之五的违约金计算标准偏高，铭萌公司在本案中主动将违约金的计算标准降低至按每月百分之二计算，不违反法律规定，原审法院予以准许。《型材购销合同》第四条约定付款时间为结算后的次月1号，第七条约定付款期满次日起计算违约金，根据查明的结算时间和实际付款时间，本案违约金的计算具体如下（按月利率2%计算，不足一个月，按每月30日换算日利率）：2015年2月2日至2015年3月23日，共1个月零22日，以1840003.35为基数计得违约金63786.78元[1840003.35×2%（1+22/30）=63786.78元，以下违约金计算方式相同，计算结果四舍五入]；2015年3月24日至2015年4月1日，共9日，以1840003.35－900000＝940003.35元为基数计得违约金5640.02元；2015年4月2日至4月28日，共27日，以940003.35+946222.75＝1886226.1元为基数计得违约金33952.07元；2015年4月29日至2015年7月1日，共2个月零3日，以1886226.1－1200000＝686226.1元为基数计得违约金28821.50元；2015年7月2日至2015年9月1日，共2个月，以686226.1+553164.83＝1239390.93元为基数计得违约金49575.64元；2015年9月2日至2015年11月18日，共2个月零17日，以1239390.93+2771615.89＝4011006.82元为基数计得违约金205898.35元；2015年11月19日至2015年12月25日，共1个月零7日，以4011006.82－500000＝3511006.82元为基数计得违约金86604.83元；2015年12月26日至2016年1月14日，共20日，以3511006.82－200000＝3311006.82元为基数计得违约金44146.76元；2016年1月15日至2016年1月26日，共12日，以3311006.82－500000＝2811006.82元为基数计得违约金22488.05元；2016年1月27日至2016年3月21日，共1个月零23日，以2811006.82－500000＝2311006.82元为基数计得违约金81655.57元；2016年3月22日至2016年4月14日，共24日，以2311006.82－1000000＝1311006.82元为基数计得违约金20976.11元；2016年4月15日至2016年5月24日，共1个月零10日是，以1311006.82－500000＝811006.82元为基数计得违约金21626.85元；2016年5月25日至2016年8月23日，共3个月，以811006.82－500000＝311006.82元为基数计得违约金18660.41元。以上违约金合计共683832.94元。铭萌公司在本案中既已主张违约金，又要求大仟公司按每吨每天5元支付逾期结算补偿款，涉嫌双重处罚，不符合法律规定，原审法院对铭萌公司要求大仟公司支付结算补偿款的诉讼请求不予支持。对于铭萌公司要求中铁十九局承担连带责任的诉讼请求。大仟公司在《委托书》中是委托3标项目部代为支付材料款。根据《中华人民共和国担保法》第十条的规定，企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。3标项目部作为不具有独立法人资格的组织，其没有独立承担担保责任的能力，铭萌公司在本案中没有证据证明中铁十九局有授权3标项目部对外提供担保，故3标项目部在《委托书》中盖章表示对材料款承担连带清偿责任的行为，不能产生替中铁十九局表达对外提供担保的效力，本案中中铁十九局亦抗辩不承担担保责任。因此，铭萌公司要求中铁十九局承担连带责任的诉讼请求，于法无据，原审法院不予支持。对于大仟公司辩称没有收到那么多钢材的答辩意见。铭萌公司提交的《型材购销合同》《报价表》《送货单》《结算单》等证据，能形成证据链，证明其所送钢材的数量和金额，且所送钢材的货款本金已结算并付清，大仟公司收到钢材后如何使用与铭萌公司无关。大仟公司没有提供反驳的证据，其答辩意见缺乏证据支持，原审法院不予采信。综上所述，现依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、大仟公司于判决生效之日起十日内向铭萌公司支付违约金683832.94元；二、驳回铭萌公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件一审受理费12860元，由铭萌公司负担9002元，由大仟公司负担3858元。经审查，本院对原审法院认定事实予以确认。本院认为，铭萌公司与大仟公司签订的《型材购销合同》是双方真实意思表示，合法有效。现本案二审争议焦点为原审法院对实际供货数量的认定是否存在错误。本院认为，铭萌公司提交的《送货单》均由案涉合同约定收货人宋二伟签收，且《报价表》、《送货单》、《结算单》均反映铭萌公司已按照涉案合同约定的数量交付货物。收货后，铭萌公司与3标项目物资部进行结算，双方在结算单上签名、盖章确认。根据3标项目物资部的付款记录，其已向铭萌公司结清货款本金。因此，铭萌公司对其主张的供货事实已提供充分证据予以证实，现大仟公司上诉认为铭萌公司供货数量不符，相关单据系与其内部员工串通签收，均未能提供确凿证据证实，本院对大仟公司的上诉主张不予采纳。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。大仟公司的上诉请求，理据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费12860元，由上诉人广州市大仟运输工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 莫 芳审判员 曹佑平审判员 杨 凡二〇一七年九月八日书记员 李泳筠华章玮