山东省菏泽市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁17民终1811号
上诉人（原审被告）：李登祥，男，汉族，1963年6月26日出生，户籍地：菏泽市定陶区，现住菏泽市定陶区。
被上诉人（原审原告）：定陶县陶益山药种植专业合作社。住所地：菏泽市定陶区陈集镇陈集村村南。
法定代表人：武昌印，该公司经理。
委托诉讼代理人：孙忠信，山东天昶律师事务所律师。
上诉人李登祥因与被上诉人定陶县陶益山药种植专业合作社民间借贷纠纷一案，不服山东省菏泽市定陶区人民法院（2017）鲁1727民初571号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月24日立案后，依法组成合议庭公开审理了本案。本案现已审理终结。
李登祥上诉请求：请求二审法院撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求。事实和理由：一审判决认定事实错误，2013年1月31日，菏泽市陶源典当有限公司向赵梅借款50万元，菏泽市陶源典当有限公司向赵梅出具了借款凭证，上诉人对该借款并不知情。2015年11月26日，菏泽市陶源典当有限公司的董事长、定陶县陶益山药种植专业合作社的法定代表人武昌印安排上诉人在合作社签了涉案借款合同，并按照武昌印的安排在借条上作了备注，说明还灵奎10万元、赵梅40万元。上诉人当时是菏泽市陶源典当有限公司聘任的总经理助理兼财务部经理，该借款是武昌印安排上诉人办理的，属职务行为，应由菏泽市陶源典当有限公司偿还而不应由上诉人偿还；一审判决适用法律错误。
定陶县陶益山药种植专业合作社辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求依法驳回上诉人的上诉，维持原判。
定陶县陶益山药种植专业合作社向一审法院起诉请求：一、判令被告偿还借款本金58万元及利息（暂定）138996元（还至本息还清止）；二、涉案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年10月16日，被告李登祥借原告现金8万元，约定借款期限3个月，利率：1.8%/月。2015年11月16日，被告李登祥借原告现金50万元，约定借款期限3个月，利率：1.8%/月。借款到期后，被告既不偿还借款本金，也不给付利息。原告为维护合法权益，故诉至法院。
一审法院认定事实：2015年10月16日，被告李登祥向原告借款8万元并为原告出具借条。借条载明：“借条，今借到合作社现金捌万元整（80000元），李登祥，时间2015年10月16日”。2015年11月26日，被告李登祥向原告借款并签订了借款合同，合同约定：借款金额50万元；借款期限自2015年11月26日起至2016年11月25日；借款利率为月利率1.8%；原被告还就其他事项进行了约定。同时，被告李登祥为原告出具付款指示书两份及借据一份。第一份付款指示书载明的主要内容为：指示人李登祥特指示将借款40万元汇入赵梅农行账号；第二份付款指示书载明的主要内容为：指示人李登祥特指示将借款10万元汇入房灵奎农行账号。借据载明：“借据，2015年11月26日，今借到人民币伍拾万元整，500000元，借款用途说明：还灵奎10万，赵梅40万，借款人：李登祥（签字按手印）”。上述手续完善后，同日，原告单位会计裴拥革通过银行转账转给赵梅账号50万元。2014年3月17日，原告以张爱芝（被告李登祥之妻）入股分红的方式收取张爱芝20000元；2014年3月28日，原告以同样的方式收取张爱芝存款10000元；2015年1月27日，原告以被告李登祥入股分红的方式吸收李登祥两笔款55000元（一笔25000元、一笔30000元）。
一审法院认为，2015年10月16日，被告李登祥向原告借款8万元，事实清楚，被告予以认可，但被告主张以其及张爱芝（被告李登祥之妻）在原告处的入股股金抵付借款。一审法院认为，原告以被告及张爱芝（被告李登祥之妻）入股分红的方式接受其款项，并为其开具股金单，约定了期限及年分红率，事实上，原告的行为是变相借款的行为，对于已经到期债权被告主张抵销，一审法院予以支持；但对于未到期债权被告主张抵销，一审法院不予支持。被告主张的到期债权包括：在2014年3月17日，原告向张爱芝借款20000元及利息7200元；在2014年3月28日，原告向张爱芝借款10000元及利息3600元。以上共计40800元。原告主张按月利率1.8%支付利息，因双方未约定，一审法院不予支持。2015年11月26日，原被告签订的借款合同，系双方真实意思表示，被告为原告出具付款指示书及借款借据，原告按合同约定将借款转账至被告的指定账户，应当认定原被告借贷事实发生、借贷关系成立。故原告要求被告偿还借款50万元并按合同约定支付利息，一审法院应予支持。被告李登祥辩称向原告定陶县陶益山药种植专业合作社出具的借款50万元是职务行为，不应由其承担偿还责任，应由菏泽市陶源典当有限公司偿还，但是被告所举证据不足以证明其主张，故对被告的辩解一审法院不予采信。综上，根据《中华人民共和国合同法》第九十九条、第一百九十六条、第二百零六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告李登祥于判决生效后十日内偿还原告定陶县陶益山药种植专业合作社借款39200元（80000元-40800元）；二、被告李登祥于判决生效后十日内偿还原告定陶县陶益山药种植专业合作社本金50万元及利息（按月利率1.8%，自2016年2月26日起计算至判决指定的履行之日）；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10990元，由原告定陶县陶益山药种植专业合作社负担2190元、被告李登祥负担8800元。
二审中，当事人没有提交新证据。对一审法院查明的事实本院予以确认。
本院认为，经审查，2015年11月26日，李登祥向定陶县陶益山药种植专业合作社出具借款合同、借据各一份，付款指示书两份，约定借款50万元。李登祥并指示将借款40万元汇入赵梅农行账号；将借款10万元汇入房灵奎农行账号。该借款合同、借据、付款指示书均为李登祥本人所出具，李登祥虽称系代表菏泽市陶源典当有限公司的职务行为，但其并未提交确实充分的证据予以证明，故对李登祥与定陶县陶益山药种植专业合作社之间的民间借贷关系，本院予以确认。经审查，李登祥出具的借据及付款指示书中均载明将借款40万元汇入赵梅农行账号；将借款10万元汇入房灵奎农行账号，但定陶县陶益山药种植专业合作社于2015年11月26日将50万元全部转账给了赵梅，并未向房灵奎转账。本院认为，定陶县陶益山药种植专业合作社的该借款支付方式不符合双方之间的约定，对其超出付款指示书的约定转账至赵梅处的10万元款项，本院不予认定为李登祥与定陶县陶益山药种植专业合作社之间的借款，该款项不应由李登祥偿还。
综上所述，李登祥的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持山东省菏泽市定陶区人民法院（2017）鲁1727民初571号民事判决第一项：上诉人李登祥于判决生效后十日内偿还被上诉人定陶县陶益山药种植专业合作社借款39200元（80000元-40800元）；
二、撤销山东省菏泽市定陶区人民法院（2017）鲁1727民初571号民事判决第三项：驳回被上诉人定陶县陶益山药种植专业合作社的其他诉讼请求；
三、变更山东省菏泽市定陶区人民法院（2017）鲁1727民初571号民事判决第二项为：上诉人李登祥于判决生效后十日内偿还被上诉人定陶县陶益山药种植专业合作社本金40万元及利息（以40万元为基数，自2016年2月26日起至实际给付之日止，按月利率1.8%计算）；
四、驳回被上诉人定陶县陶益山药种植专业合作社的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10990元，由上诉人李登祥负担7888元，被上诉人定陶县陶益山药种植专业合作社负担3102元；二审案件受理费10990元，由上诉人李登祥负担8690元，被上诉人定陶县陶益山药种植专业合作社负担2300元。
本判决为终审判决。
审判长 张 丽
审判员 于 辉
审判员 张宪明
二〇一七年十月二十三日
书记员 刘启国