北京知识产权法院
行 政 判 决 书
（2016）京73行初第3510号
原告湖南非凡文化传媒有限公司，住所地湖南省长沙市芙蓉区建湘中路146号银海大厦603号。
法定代表人谢建平，董事长。（到庭）
被告国家工商行政管理总局商标评审委员会，住所地北京市西城区茶马南街1号。
法定代表人赵刚，主任。（未到庭）
委托代理人张鸿烨，国家工商行政管理总局商标评审委员会审查员。（到庭）
案由：商标申请驳回复审行政纠纷。
被诉决定：商评字[2016]第21396号《关于第15151981号“臻元御养ZHENYUANYUYANG”商标驳回复审决定书》。
被诉决定作出时间：2016年3月9日。
本院受理时间：2016年7月12日。
开庭审理时间：2016年7月27日。
被告以原告申请注册的第15151981号“臻元御养ZHENYUANYUYANG”商标（简称申请商标）已构成《中华人民共和国商标法》（简称《商标法》）第三十条所指的情形为由，作出被诉决定。该决定其中认定：鉴于原告已经明确放弃申请商标在第30类被驳回商品上的复审申请，因此，国家工商行政管理总局商标局（简称商标局）针对上述商品作出的驳回决定已生效。申请商标完整包含第7358878号“臻元”商标（简称引证商标一）、第7362240号“臻元”商标（简称引证商标二）、第7365091号“臻元”商标（简称引证商标四）以及第8159726号“臻元zenyuad及图”商标（简称引证商标三）的显著识别中文。如共存于类似商品或服务上，相关公众施以一般注意力的情形下，容易产生混淆。申请商标指定使用的第5类“蜂王精”等商品、第29类“奶粉”等商品、第35类“市场营销”等服务与引证商标一、二、三、四核定使用的商品或服务构成类似的商品或服务。申请商标与引证商标一、二、三、四构成使用在类似商品或服务上的近似商标。被告依照《商标法》第三十条、第三十四条的规定，决定：申请商标在复审商品上的注册申请予以驳回。
原告诉称：第一，原告受西安臻元御养乳制品有限公司委托，策划并申请注册“臻元御养”商标，用于生产中老年羊奶粉，该公司生产和销售中老年营养品，具有高度的社会责任心和使命感。为避免商标近似，原告曾认真查询所有的相关近似商标。第二，申请商标指定使用的商品与各引证商标分别核定使用的商品不构成相同或类似商品，相关引证商标核定使用的商品也不包括“婴儿食品”、“奶粉”等。第三，原告与各引证商标所有人分处不同行业，申请商标与各引证商标在色彩构成、呼叫发音、汉字外观、图形组成等方面差异明显，不会造成相关公众的混淆误认，故不构成近似商标。因此，被诉决定认定事实不清，适用法律有误。请求法院依法撤销被诉决定，并责令被告重新作出决定。
被告辩称：被诉决定认定事实清楚，适用法律正确，作出程序合法，请求判决驳回原告的诉讼请求。
本院经审理查明：
一、申请商标
1.申请人：原告。
2.申请号：15151981。
3.申请日期：2014年8月14日。
4.标识：
5.指定使用服务（第35类，类似群3502-3503）：特许经营的商业管理、商业管理顾问、商业组织咨询、组织或广告交易会、提供商业和商务联系信息、通过网站提供商业信息、进出口代理、市场营销、电话市场营销。
指定使用商品（第5类，类似群0501-0502）：蜂王精、婴儿食品、鱼肝油、医用营养品、卵磷脂膳食补充剂。
指定使用商品（第29类，类似群2907-2908）：奶粉、豆奶粉、食用油脂、食用橄榄油。
二、引证商标
（一）引证商标一
1.注册人：爱易佳生物科技（北京）有限公司。
2.注册号：7358878。
3.核准日期：2010年9月21日。
4.专用权截止日期至：2020年9月20日。
5.标识：
6.核定使用商品（第5类，类似群0501-0502、0504）：补药（药）、人用药、医药用糖浆、药用胶囊、医药制剂、医用药丸、中药成药、医用营养饮料、医用营养品、兽医用药。
（二）引证商标二
1.注册人：爱易佳生物科技（北京）有限公司。
2.注册号：7362240。
3.申请日期：2009年4月29日。
4.核准日期：2010年10月21日。
5.专用权截止日期至：2020年10月20日。
6.标识：
7.核定使用商品（第30类，类似群3001-3002、3004-3005、3008、3016）：咖啡、茶饮料、糖果、虫草鸡精、非医用营养液、非医用营养粉、非医用营养胶囊、谷类制品、调味料。
（三）引证商标三
1.注册人：江城绿色版纳生态食品有限公司。
2.注册号：8159726。
3.申请日期：2010年3月29日
4.核准日期：2014年5月21日。
5.专用权截止日期至：2024年5月20日。
6.标识：
7.核定使用商品（第29类，类似群2901、2905、2907-2908、2910、2912-2913）：肉、咸菜、牛奶制品、食用油脂、果冻、干食用菌、食用蛋白。
（四）引证商标四
1.注册人：爱易佳生物科技（北京）有限公司。
2.注册号：7365091。
3.申请日期：2009年4月30日。
4.核准日期：2010年10月21日。
5.专用权截止日期至：2020年10月20日。
6.标识：
7.核定使用服务（第35类，类似群3501-3508）：广告、商业询价、商业评估、商业研究、替他人推销、人事管理咨询、商业场所搬迁、计算机文档管理、会计、自动售货机出租。
三、其他事实
2015年5月26日，国家工商行政管理总局商标局（简称商标局）作出《商标部分驳回通知书》，根据《商标法》第二十八条、第三十条、《中华人民共和国商标法实施条例》第二十一条的规定，决定：一、初步审定在第29类：“食用花粉、蛋”、第30类：“燕麦食品、鲜酵母、发酵粉”上使用申请商标的注册申请，予以公告；二、驳回在第5类指定的商品/服务、第29类：“奶粉、豆奶粉、食用油脂、食用橄榄油”；第30类：“糖、蜂蜜、蜂胶、龟苓膏、虫草鸡精、面粉、玉米（烘过的）”、第35类指定的商品/服务上使用申请商标的注册申请。
在法定期限内，原告向被告提出复审申请。
在本案庭审中，原告提供的证据主要包括：1、关于申请商标的产品检验报告2页；2、申请商标的产品包装1页；3、关于引证商标的对比材料8页；4、商标代理委托书1页；5、主体资格证明1页；6、商标部分驳回通知书；7、被诉决定和信封；8、网络彩色打印件；9、“臻元御养”商标查询结果列表2页。上述证据用以证实申请商标应予核准注册。被告对上述证据的真实性、合法性、关联性不持异议，但对证明目的不予认可。
在本案庭审中，原告对被告作出被诉决定的程序不持异议，并认为申请商标具有“最好的传承的养生之道”含义。
上述事实，有申请商标及各引证商标档案、商标部分驳回通知书、驳回商标注册申请复审申请书、当事人陈述及提供的证据材料等在案佐证。
本院认为：鉴于原告对被告作出被诉决定的程序不持异议，本院经审查予以确认。本案的争议焦点在于申请商标的注册申请是否构成《商标法》第三十条所规定之情形。
《商标法》第三十条规定:“申请注册的商标，凡不符合本法有关规定或者同他人在同一种商品或者类似商品上已经注册的或者初步审定的商标相同或者近似的，由商标局驳回申请，不予公告。”
商标近似是指商标文字的字形、读音、含义或者图形的构图及颜色，或者其各要素组合后的整体结构相似，或者其立体形状、颜色组合近似，易使相关公众对商品或服务的来源产生误认或者认为其来源与注册商标的商品或服务有特定的联系。
本案中，申请商标中的主要识别部分“臻元”与引证商标一、二、四“臻元”、引证商标三中的主要识别部分“臻元”分别在汉字外观、呼叫发音等方面基本相同，未存在明显的特征区分，故申请商标与引证商标一、二、三、四构成近似商标。
类似商品或服务是指在功能、用途、生产部门、销售渠道、消费对象等方面相同，或者相关公众一般认为其存在特定联系、容易造成混淆的商品或服务。
鉴于原告已经明确放弃申请商标在第30类商品上的复审申请，本院经审查予以确认。申请商标指定使用在第35类上的服务与引证商标四核定使用的服务在服务特点、功能用途、消费对象等方面基本相同或相近；申请商标指定使用于第5类的商品与引证商标一、二、三核定使用的商品，申请商标指定使用于第29类的商品与引证商标三核定使用的商品，分别在商品特点、功能用途、消费对象等方面亦基本相同或存在紧密关联。因此，申请商标指定使用的商品、服务与引证商标一、二、三、四核定使用的商品、服务构成相同或类似商品、服务。若将申请商标与引证商标一、二、三、四同时使用在同一种或类似商品、服务上，依据相关公众的一般注意程度，容易对商品、服务来源产生误认或者认为其来源之间有特定的联系，故申请商标与引证商标一、二、三、四构成使用在相同或类似商品、服务上的近似商标。
综上，被告认定申请商标的注册申请已构成《商标法》第三十条所规定之情形，驳回申请商标的注册申请，理由正当、程序合法、结论正确，本院予以支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，本院判决如下：
驳回原告湖南非凡文化传媒有限公司的诉讼请求。
案件受理费一百元，由原告湖南非凡文化传媒有限公司负担（已交纳）。
如不服本判决，各方当事人可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，交纳上诉案件受理费一百元，上诉于北京市高级人民法院。
审 判 长 张 鹏
人民陪审员 燕 云
人民陪审员 李 来 军
二〇一六年八月三十一日
法官 助理 史兆欢书记员王爽