广东省湛江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤08民终143号
上诉人（原审被告）：梁珍弟，男，1970年8月10日出生，汉族，住湛江市坡头区。
被上诉人（原审原告）：庞康权，男，1986年5月11日出生，汉族，住湛江市坡头区。
委托代理人：杨文华，广东粤正律师事务所律师。
原审被告：湛江鼎烽餐饮管理有限公司。住所地：湛江市赤坎区观海北路18号丽湾名邸住宅小区*****幢*层商场第*层。
法定代表人：陈斌。
委托代理人：张源，该公司员工。
上诉人梁珍弟因与被上诉人庞康权、原审被告湛江鼎烽餐饮管理有限公司（以下简称“鼎烽公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服广东省湛江市坡头区人民法院（2015）湛坡法民二初字第179号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员唐文飞担任审判长，审判员王瑾、郑玉莲参加的合议庭进行了审理。书记员陈禹豪担任记录。上诉人梁珍弟，被上诉人庞康权的委托代理人杨文华，原审被告鼎烽公司的委托代理人张源到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：鼎烽公司与梁亚珍（梁珍弟）于2015年6月29日签订《广东海洋大学寸金学院食堂装饰协议书》，约定由鼎烽公司将广东海洋大学寸金学院食堂装饰工程发包给梁珍弟，工程总价款暂定63万元，按现场实际安装完成面积为准。受梁珍弟的雇佣，庞康权于2015年8月2日开始在广东海洋大学寸金学院食堂工地进行施工。2015年8月4日下午，庞康权在使用切割机切割龙骨时被异物射进眼睛，致使眼睛受伤。经湛江中心人民医院及奥理德眼科医院检查，庞康权的左眼角膜中央区铁锈样异物残留致视力下降。广东中博法医临床司法鉴定所于2015年9月9日评定庞康权构成X（+）级伤残。�审中，庞康权明确不起诉广东海洋大学寸金学院。
又查明，梁珍弟与庞康权没有签订雇佣协议或劳动合同，但口头约定庞康权的工作为木工，梁珍弟确认庞康权做木工的工资为220元/天。梁珍弟与庞康权均未取得相应的施工资质证书或证明。庞康权的户籍为农村居民户口，其母亲是陈桂芳（1953年5月26日出生），哥哥是庞真文（1982年1月3日出生），庞真德（1980年4月22日出生）和庞清华（1984年4月17日出生）是庞康权的姐姐。庞梓琳（2012年11月4日出生）是庞康权与赵诗睛的女儿。
原审法院审理认为：本案属提供劳务者受害责任纠纷。鼎烽公司与梁珍弟（梁亚珍）签订《广东海洋大学寸金学院食堂装饰协议书》，约定由鼎烽公司将广东海洋大学寸金学院食堂装饰工程发包给梁珍弟，根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条第一款：“承揽合同�承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同”的规定，鼎烽公司应作为定作人，其将该食堂工程交由梁珍弟承揽完成。梁珍弟自行召集组织了包括庞康权在内的工人到该食堂工地进行施工。庞康权按照梁珍弟的指示进行工作，梁珍弟可以随时干预庞康权的工作。梁珍弟在工程完成后，与鼎烽公司结算工程款，再给予庞康权和其他工人按工作量各自分发工资，亦即该工程的施工人员的选任、安排工作、发放工资及监督管理均由梁珍弟负责。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款“从事雇佣活动，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为从事雇佣活动”的规定，梁珍弟与庞康权应是雇主与雇员的关系。关于庞康权因本次事故受伤的赔偿责任应如何承担的问题。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。”本案中，鼎烽公司作为定作人，在未对梁珍弟的施工资格予以审查的情况下，将该食堂装饰工程交给梁珍弟承揽，其对承揽人的选任存在一定的过失，其应承担庞康权受伤所造成损失的40%赔偿责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任�，可以向第三人追偿。”《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”、第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据各自的过错承担相应的责任。”梁珍弟作为庞康权的雇主，没有为庞康权配备劳动防护用品，又没有采取任何安全防护措施，梁珍弟的行为具有明显的过错，应承担庞康权受伤所造成的损失的40%赔偿责任。庞康权在木工切割工作中没有采取一般的防护措施，佩戴防护镜，缺乏安全防护意识，庞康权自身也存在一定的过错，应自负20%的责任。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”的规定以及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》各项损失的计算方法，并参照《广东省2014年度人身损害赔偿计算标准》计算，对庞康权的损失认定如下：1、误工费。庞康权请求7480元（220元/天×34天），依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，因梁珍弟确认庞康权的工资为220元/天，原审法院予以支付其误工费为7480元（220元/天×34天）；2、残疾赔偿金。庞康权请求23338.62元。庞康权构成十级伤残，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定，原审法院予以支持其23338.62元（11669.31元/年×20年×10%）；3、被抚养人生活费。庞康权请求10012.21元。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，庞康权的母亲需被扶养18年，其被扶养人生活费为3754.58元（8343.5元/年×18年÷4×10%）；庞康权的女儿需被扶养15年，其被扶养人生活费为6257.63元（8343.5元/年×15年÷2×10%），因此，被扶养人生活费共计10012.21元（3754.58元＋6257.63元）；4、交通费。庞康权请求800元，庞康权虽无票据向原审法院提交，但交通费已实际发生，结合庞康权就医的地点、时间、人数、次数，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定，原审法院酌情支持400元；5、精神损害抚慰金。庞康权请求5000元。根据庞康权、梁珍弟、鼎烽公司的过错程度，结合庞康权的伤残等级以及湛江地区的生活等因素，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条的规定，原审法院酌情支持4000元，由梁珍弟、鼎烽公司分担。以上1-4项合计41230.83元，梁珍弟应赔偿庞康权18492.33元[（41230.83×40%）＋（4000元÷2）]，鼎烽公司应赔偿庞康权18492.33元。庞康权的其他请求理据不足，依照最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，原审法院不予支持。鼎烽公司经原审法院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃质证和抗辩的权利，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，原审法院依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十条、第十一条第一款、第十七条、第十八条、第二十条、第二十二条、第二十五条、第二十八条和最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、限梁珍弟在判决生效之日起十日内赔偿庞康权18492.33元；二、限鼎烽公司在判决生效之日起十日内赔偿庞康权18492.33元；三、驳回庞康权的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1932元，由梁珍弟、鼎烽公司各自承担772元，由庞康权承担387元。
上诉人梁珍弟不服原审判决，向本院上诉称：1、鼎烽公司将广东海洋大学寸金学院食堂装饰工程中的木工吊顶部分交由梁珍弟在农村组织一班人�成。梁珍弟只是作为组长代表木工班与鼎烽公司协商付款方式和工作单价，并不是承揽工程。梁珍弟也只是得到一份工资和机具费，没有能力承担工伤责任。请求二审法院查清事情发生的责任方和实际用人单位。梁珍弟作为一个农民工，出于好心带庞康权赚钱，不应承担工伤责任。假如受伤的是梁珍弟，梁珍弟又起诉谁呢？2、原审判决认定庞康权于2015年8月5日受伤有误。庞康权于2015年8月2日至4日到工地工作。同年8月5日早上未开工前借400元说4日上午使用沙轮机切割吊杆时不小心伤到眼去看医生，但庞康权4日全天正常开工，和庞康权做同一工作的师傅也没有发现庞康权有异常，故二审法院应查清庞康权是否在工作时间内产生工伤。3、鉴定程序不合法，对鉴定结论有异议。4、请求二审法院查清庞康权是否丧失劳动能力和农村居民人均收入标准的合理、合情、合法性�依法改判是否有产生误工费和扶养费用。梁珍弟出于好心多次陪同庞康权到医院及花钱取药，也产生交通费和误工费。5、梁珍弟全家担心庞康权报复，梁珍弟老婆晚上不敢睡熟，梁珍弟儿子在学校不敢回家，梁珍弟精神压力大，也同样产生精神损失费。6、梁珍弟所带的木工班组有工具仓库，仓库中有防护眼镜，但庞康权怕麻烦不拿，才造成的事故。综上，请求二审法院撤销原判，依法改判，上诉费用由庞康权承担。
本案二审期间，梁珍弟向本院提交《广东海洋大学（寸金学院）工人借支表》（复印件）和《海大饭堂装修工作（工时）表》（复印件），拟证明庞康权早已停工。
被上诉人庞康权口头答辩称：原审判决正确，梁珍弟的上诉请求没有事实和法律依据，请求二审法院驳回梁珍弟的上诉，维持原判。
原审被告鼎烽公司口头述称：对于当时发生的事情，没有人告知鼎烽公司，鼎烽公司是事后才知道。鼎烽公司对赔偿的依据不是很明白。
经质证，庞康权对梁珍弟二审期间提交的《广东海洋大学（寸金学院）工人借支表》和《海大饭堂装修工作（工时）表》，认为没有原件，且不是新证据，不予质证。鼎烽公司对梁珍弟提交的上述证据没有意见。
对梁珍弟在二审期间提交的证据，本院经审查认为：根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条第一款第（四）项关于“下列证据不能单独作为认定案件事实的依据：……(四)无法与原件、原物核对的复印件、复制品”的规定，梁珍弟提交的《广东海洋大学（寸金学院）工人借支表》和《海大饭堂装修工作（工时）表》只有复印件，没有提交原件予以核对，故本院不予采纳。
本院经审理查明：原审判�认定事实清楚，本院予以确认。
另查明：梁珍弟在一审庭审中对广东中博法医临床司法鉴定所作出的《法医临床司法鉴定意见书》（粤中博司鉴所[2015]临鉴字第262号）的质证意见是对庞康权眼睛受伤的时间有异议。
本院认为：本案属提供劳务者受害责任纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院对梁珍弟上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据上诉人梁珍弟的上诉理由和被上诉人庞康权的答辩意见，本案当事人二审争议的问题如下：
关于梁珍弟对庞康权的人身损害应否承担赔偿责任的问题。鼎烽公司与梁珍弟签订《广东海洋大学寸金学院食堂装饰协议书》，约定由鼎烽公司将广东海洋大学寸金学院食堂装饰工程发包给梁珍弟，工程总价款暂定63万元，按现场实际安装完成面积为准。根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条关于“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同”的规定，梁珍弟与鼎烽公司签订的《广东海洋大学寸金学院食堂装饰协议书》属于承揽合同，梁珍弟承揽广东海洋大学寸金学院食堂装饰工程的事实，本院予以确认。梁珍弟没有取得上述工程的施工资质。梁珍弟上诉主张庞康权并非在工作时间内受伤，但没有提供证据予以证明，故本院对该上诉主张不予支持。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条关于“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”的规定，鼎烽公司�上述工程交给没有资质的梁珍弟承揽施工，造成庞康权人身损害，鼎烽公司应对庞康权的人身损害承担相应的赔偿责任。原审判决鼎烽公司对庞康权的人身损害承担40%的赔偿责任，鼎烽公司对此没有提出上诉，本院予以认可。梁珍弟承揽工程后，组织庞康权等人到工地进行施工，庞康权每天的工资为220元，因此，梁珍弟雇佣庞康权到工地施工的事实，本院亦予以确认。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条关于“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，鼎烽公司对庞康权的人身损害承担40%的赔偿责任后，余下的60%由梁珍弟与庞康权根据各自过错承担相应的责任。梁珍弟雇佣庞康权工作，没有为庞康权配备劳动防护用品，又没有采取任何安全防护措施，应对庞康权的人身损害承担主要责任。庞康权在施工过程中，缺乏安全防护意识，应对自身损害承担次要责任。因此，原审判决梁珍弟对庞康权的人身损害承担40%赔偿责任并无不当，本院予以维持。
关于梁珍弟应赔偿数额的认定问题。根据庞康权的诉讼请求，和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款的规定，梁珍弟对庞康权的误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、交通费承担赔偿责任。
梁珍弟上诉主张广东中博法医临床司法鉴定所作出的《法医临床司法鉴定意见书》程序违法，但没有提供证据予以证明，故本院对该上诉主张不予支持。梁珍弟在一审庭审时没有对庞康权构成X（十）级伤残的鉴定意见提出异议，原审判决按照庞康权构成十级伤残计算各项损失并无不当，本院予以维持。
1、误工费。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款关于“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”的规定，庞康权于2015年8月4日受伤后持续误工，广东中博法医临床司法鉴定所于2015年9月9日鉴定庞康权构成十级伤残，因此，庞康权的误工时间为35天（2015年8月5日至2015年9月8日），庞康权每天工钱220元，故庞康权的误工费为7700元（220元/天×35天）。庞康权请求赔偿误工费为7480元，从其请求。
2、残疾赔偿金。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条关于“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能�程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”的规定，庞康权为农村居民户口，《广东省2014年年度人身损害赔偿计算标准》中2013年全省农村居民人均收入为11669.31元/年，且庞康权未满60周岁，故庞康权的残疾赔偿金为23338.62元（11669.31元/年×20年×10%）。
3、被扶养人生活费。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条关于“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额”的规定，庞康权有母亲及女儿需要扶养。《广东省2014年年度人身损害赔偿计算标准》中2013年全省农村居民人均年生活消费为8343.5元，庞康权的母亲在2015年时是62岁，其需被扶养18年，其被扶养人生活费为3754.58元（8343.5元/年×18年÷4×10%）；庞康权的女儿在2015年时是3岁，需被扶养15年，其被扶养人生活费为6257.63元（8343.5元/年×15年÷2×10%），因此，被扶养人生活费共计10012.21元（3754.58元＋6257.63元）。
4、交通费、精神损害抚慰金。梁珍弟在上诉时没有对原审判决认定的交通费、精神损害抚慰金的金额提出异议，故对原审判决认定交通费400元、梁珍弟承担2000元精神损害抚慰金，本院予以认可。
综上，梁珍弟应赔偿庞康权18492.33元[（7480元＋23338.62元＋3754.58元＋6257.63元＋400元）×40%＋2000元]。原审判决梁珍弟赔偿庞康权18492.33元并无不当，本院予以维持。
至于梁珍弟在庞康权受伤事故中是否产生误工费、交通费、精神损害抚慰金，由于梁珍弟对上述费用在一审审理期间没有提出反诉请求，本案不予审理。
综上所述，原审判决认定事实基本清楚，实体处理正确，应予维持。梁珍弟上诉无理，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决�下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费772元，由上诉人梁珍弟负担。
本判决为终审判决。
审判长 唐文飞
审判员 王 瑾
审判员 郑玉莲
二〇一六年四月二十日
书记员 陈禹豪
附相关法律条文及司法解释
1、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
2、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治�费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。