云南省文山壮族苗族自治州中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）云26刑初48号
公诉机关云南省文山壮族苗族自治州人民检察院。
被告人陶自军，男，1983年11月20日生，汉族，云南省马关县人，初中文化，农民，住马关县。无前科。因本案于2016年8月16日被刑事拘留，同年9月20日被执行逮捕。现羁押于文山州看守所。
辩护人于廷彪，云南鼎祥律师事务所律师。
云南省文山壮族苗族自治州人民检察院以文州检公诉刑诉[2017]40号起诉书指控被告人陶自军犯运输毒品罪，于2017年5月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。文山壮族苗族自治州人民检察院指派检察员林高荣出庭支持公诉，被告人陶自军及其辩护人于廷彪到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2016年8月15日7时30分许，文山州公安边防支队民警在砚山县广昆高速公路六诏段查缉点开展公开查缉时，对被告人陶自军驾驶的云Ｈ×××××陆某X5黑色越野车进行检查，从陶自军外衣右侧口袋中查获用黑色塑料袋包装的毒品可疑物一块。经称量及鉴定，查获的毒品可疑物净重353克；从中检见海洛因成分，含量为59.50%。
为证明上述指控事实，公诉机关当庭列举了受案登记表、立案决定书、抓获经过、户口证明、现场检查笔录及照片、扣押笔录及扣押清单、毒品称量记录及照片、提取笔录及照片、鉴定意见、证人熊某、周某的证言、被告人陶自军的供述与辩解等证据。公诉机关认为，被告人陶自军运输毒品海洛因353克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以运输毒品罪追究其刑事责任。
被告人陶自军辩解，查获的毒品是周某让其帮购买和运送的，其协助公安机关抓获了周某。
辩护人提出，公诉机关指控被告人陶自军犯运输毒品罪的事实不清、证据不足，应以非法持有毒品罪追究陶自军的刑事责任；被告人陶自军是受他人利用才走上犯罪道路，其行为社会危害性较小；涉案毒品被查获，没有流向社会，没有对社会造成实质性危害；到案后坦白认罪；协助公安机关抓获同案犯周某，依法应当认定为立功。建议法庭对被告人陶自军减轻处罚。
经审理查明，2016年8月15日7时30分许，文山州公安边防支队民警在砚山县广昆高速公路六诏段查缉点开展公开查缉，在对被告人陶自军驾驶的云Ｈ×××××陆某X5黑色越野车进行检查时，从陶自军身穿的外衣右侧口袋内查获用黑色塑料袋包装的毒品一块。经称量和鉴定，查获的毒品为海洛因，净重353克。
上述事实，有下列证据予以证实：
1．受案登记表、立案决定书、现场检查笔录及照片、抓获经过，证实2016年8月15日，云南武警文山边防支队官兵在砚山广昆高速公路六诏段查缉点开展公开查缉。当日7时30分许，在对一辆由砚山方向驶来的云Ｈ×××××的陆某X5牌黑色越野车进行检查时，从驾驶该车的陶自军身穿的外衣右侧外口袋内查获一块用黑色塑料袋包装的毒品可疑物，陶自军被当场抓获。文山州公安局于同日对本案立案侦查。
2．辨认笔录及照片、人身安全检查笔录及照片、扣押决定书、扣押物品清单，证实民警对查获的毒品一块、运毒车辆云Ｈ×××××的陆某X5牌黑色越野车、被告人陶自军携带的人民币现金15000元、1部黑色直板按键式手机（卡号为150××××7503）、1部银灰色白色智能双卡手机（卡号为136××××6206、15×××05）、银行3张（其中云南农村信用社卡号为62×××09；中国农业银行卡号为62×××11；邮政储蓄银行卡号为62×××64）、机动车行驶证一本（车牌号：云Ｈ×××××，所有人：陶自军）进行了提取，经陶自军辨认确认后，对上述物品依法进行了扣押。
3．称量笔录及照片、取样笔录及照片、鉴定意见书及鉴定意见通知书，证实经称量和鉴定，查获的毒品系海洛因，净重353克。
4．现场检测报告书，证实经现场尿液检测，陶自军呈吗啡阴性、冰毒阳性。
5．通话清单、通话清单分析说明，证实侦查机关向中国移动文山分公司调取了陶自军持有的150××××7503、136××××6206、15×××05三个手机号码的通话清单，经对通话清单分析，2016年7月至8月，陶自军持有的手机号码150××××7503与周某持有的手机号码有多次通话，有主叫和被叫交替情况。
6．住宿登记凭证，证实陶自军于2016年8月14日登记入住文山市泰康小区富酬宾馆，与其供述的活动轨迹相互印证。
7．汇款凭证、银行卡交易明细，证实2014年2月14日，周某的银行账户62×××10通过广南县南屏镇信用社向陶自军的银行账户62×××09汇款4万元人民币；2016年4月16日周某向陶自军的62×××09的账号存款5万元人民币；2016年7月24日，陶自军之妻熊某的银行账户62×××23收到来自于广南县南屏信用社自助存款汇款2万元，同年8月12日该账户收到来自于广南县南屏信用社自助存款汇款1万元。
8．证人熊某证实：陶自军是其丈夫，农村信用社卡号62×××23的户名是其的，平时该银行卡是陶自军使用，交易明细其不是很清楚。2016年8月12日该卡收到1万元汇款是事其知道，但是谁汇过来的不清楚。
9．被告人陶自军对其携带毒品驾驶云Ｈ×××××陆某X5黑色越野从马关县经文山市准备运往广南县南屏镇，于2016年8月15日在砚山县广昆高速公路六诏段被查获的犯罪事实供认不讳。仅辩解毒品是其帮周某购买的。
10．抓获经过、情况说明、相关法律文书，证实2016年8月15日侦查机关抓获陶自军后，经民警当场盘问并进行思想教育，陶自军供称其携带的毒品是带给广南县南屏镇周某的，后民警在陶自军的指引下，驾驶陶自军车牌为云Ｈ×××××的黑色越野车到广南县南屏镇聚源酒店外等待接货人。当日14许，民警在广南县南屏镇聚源酒店外将骑一辆摩托车到达抓捕现场准备伸手拉陶自军的云Ｈ×××××黑色越野车车门的周某抓获。周某于2016年8月15日被取保候审，同9月20日被执行逮捕，2017年5月5日，文山壮族苗族自治州人民检察院以事实不清，证据不足对周某作出不起诉决定，同月11日，周某被释放。
以上证据经庭审质证、认证，来源合法，相互印证，本院予以确认。
本院认为，被告人陶自军违反国家对毒品的特殊管制，明知是毒品仍进行运输，其行为已触犯我国刑律，构成运输毒品罪。公诉机关指控罪名成立。应依法惩处。关于被告人陶自军辩解毒品是其帮周某购买和运输的理由及其辩护人所提被告人陶自军的行为不构成运输毒品罪，而应以非法持有毒品罪追究刑事责任的辩护意见。经审理认为，根据法律的相关规定，非法持有毒品罪，是指明知是鸦片、海洛因、甲基苯丙胺或者其他毒品而非法持有且数量较大的行为；运输毒品罪是指明知是毒品而故意采用携带、邮寄、利用他人或者使用交通工具等方法在我国领域内将毒品从此地转到彼地的行为。本案中，在案证据证实被告人陶自军是在从文山市驾驶车辆携带毒品行至砚山县广昆高速公路六诏段时被民警当场查获，且陶自军对其明知是毒品而为他人运输的犯罪事实予以供认，并否认其是毒品所有人，现有证据足以证实被告人陶自军实施了运输毒品的犯罪事实，其行为符合运输毒品罪的构成要件，应以运输毒品罪追究其刑事责任，无论其是否系涉案毒品所有人，并不影响对其运输毒品犯罪事实的认定，故该辩解理由和辩护意见不能成立，不予采纳。关于被告人陶自军及其辩护人提出陶自军到案后积极协助公安机关抓获了毒品货主周某，应认定为立功的辩解理由及辩护意见。经查，在案证据证实陶自军被抓获后即供述毒品是其帮周某购买和运输的，并积极协助公安机关抓获了周某，但经公安机关侦查，现无充分证据证实周某实施了毒品犯罪的事实，故陶自军的行为不符合法定的立功条件，依法不予认定其有立功表现。关于辩护人所提被告人陶自军是受他人利用才走上犯罪道路，涉案毒品被查获，没有流向社会，没有对社会造成实质性危害的辩护意见。经查，无证据证实被告人陶自军是受他人利用才走上犯罪道路；毒品犯罪侵犯的客体是国家对毒品的管理制度，毒品犯罪所具有的社会危害性就集中体现为行为人对国家毒品管理制度的违反，而毒品是否流入社会对毒品犯罪的社会危害性并无本质性影响，故对辩护人提出的这一辩护意见，本院也不予采纳。关于辩护人提出陶自军坦白认罪的辩护意见，经查属实，予以采纳。被告人陶自军运输毒品数量大，本应从重处罚，鉴于其到案后坦白认罪，具有法定从轻处罚情节，并综合考虑其到案后有立功的意愿，可对其从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陶自军犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币50000元。（刑期从判决执行之日起计
算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月16日起至2031年8月15日止。）
二、公安机关扣押的毒品海洛因353克，依法予以没收；公安机关扣押被告人陶自军的云Ｈ×××××陆风X5黑色越野军1辆、现金人民币15000元、手机2部，依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 龙春梅
审判员 张 凌
审判员 廖俊雁
二〇一七年七月二十八日
书记员 张建坤