云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云01民终2528号
上诉人（原审被告）：昆明二建建设(集团)有限公司,住所地：昆明市滇池路1499号。
法定代表人：金炜，董事长。
上诉人（原审被告）：昆明二建建设（集团）有限公司水电安装分公司，住所地：昆明市气象路40号。
法定代表人：李忠，总经理。
二上诉人共同委托诉讼代理人：蒋婷，云南北川律师事务所律师，特别授权代理。
被上诉人（原审原告）：昆明鼎正贸易有限公司，住所地：昆明市北京路102-104号云南联贸大厦门厅二楼6号。
法定代表人：林将胜。
委托诉讼代理人：瞿宇，云南同润律师事务所律师，特别授权代理。
被上诉人（原审被告）：昆明市鑫益屋业开发有限公司，住所地：云南省昆明市盘龙区龙江雅苑13-2号。
法定代表人：李晶。
上诉人昆明二建建设（集团）有限公司（以下简称“昆明二建公司”）、昆明二建建设（集团）有限公司水电安装分公司（以下简称“昆明二建水电安装分公司”）因与被上诉人昆明鼎正贸易有限公司（以下简称“鼎正贸易公司”）、昆明市鑫益屋业开发有限公司（以下简称“鑫益屋业公司”）买卖合同纠纷一案，不服云南省安宁市人民法院（2016）云0181民初1432号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月17日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人昆明二建公司及昆明二建水电安装分公司共同委托诉讼代理人蒋婷，被上诉人鼎正贸易公司的委托诉讼代理人瞿宇到庭参加了诉讼，被上诉人鑫益屋业公司经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法对其缺席审理。本案现已审理终结。
昆明二建公司及昆明二建水电安装分公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回被上诉人鼎正贸易公司对上诉人的全部诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：《不锈钢管材及环压管件产品购销合同》系昆明二建水电安装分公司、鼎正贸易公司及鑫益屋业公司三方真实意思表示，且不违反法律强制性规定，合法有效。依据合同约定，鑫益屋业公司系付款主体，昆明二建水电安装分公司仅为收款主体，一审法院判决二上诉人承担付款责任无事实及法律依据。同时，《中华人民共和国合同法》第六十五条规定的第三人系合同以外的第三人，而鑫益屋业公司系合同主体，该条款在本案中并不适用。
被上诉人鼎正贸易公司辩称，本案合同涉及两个法律关系，一为鼎正贸易公司与昆明二建水电安装分公司的买卖合同关系，一为昆明二建水电安装分公司与鑫益屋业公司附条件的建设工程施工合同关系，所附条件为由施工方（昆明二建水电安装分公司）购买鼎正贸易公司提供的共同牌不锈钢管材及环压管件用于发包方（鑫益屋业公司）的建设工程项目。依据合同约定，鼎正贸易公司为供货方，昆明二建水电安装分公司为需货方，鑫益屋业公司是代为履行付款义务的第三方。上述事实可以证实，昆明二建水电安装分公司系合同相对方（买受人），依据合同法第65条之规定，鑫益屋业公司未付款的情况下，应由买受人即昆明二建水电安装分公司承担付款义务。昆明二建公司系设立昆明二建水电安装分公司的总公司，应共同承担付款义务。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
鼎正贸易公司向一审法院起诉请求：1、请求判令三被告支付供货款合计人民币807304.07元；2、请求判令三被告支付退货补偿款合计人民币17634元；3、判令三被告支付违约金人民币45507.07元；4、由被告承担本案案件受理费。
一审法院认定事实：2014年4月1日，原告与被告昆明二建水电安装分公司及鑫益屋业公司三方签订《不锈钢管材及环压管件产品购销合同》约定：被告鑫益屋业公司负责开发的“昆明鑫益，豪生温泉度假酒店工程项目”工程，由被告昆明二建水电安装分公司施工，并负责购买原告的共同牌不锈钢管材及环压管件产品用于承揽的工程安装。约定被告鑫益屋业公司承担付款责任。三方约定每月根据实际供货量及材料对账单作为依据进行结算。截至于2015年8月29日原告依约提供了总价值人民币1516902.51元的货物，被告如约支付了人民币499127.58元的货款，退还了价值人民币210470.86元的货物，后因工程无故停工，剩余人民币807304.07元的货物及退货补偿款人民币17634元被告至今尚未支付。另查，被告昆明二建水电安装分公司系被告昆明二建公司下属的分公司。
一审法院认为，本案中原告与被告昆明二建水电安装分公司、鑫益屋业公司所签订的《不锈钢管材及环压管件产品购销合同》系当事人的真实意思表示，且内容不违反法律的强制性禁止规定，合同成立并生效。根据合同第五条：“结算方式：1、三方签认的实际供货量、材料明细清单作为月结算的依据。2、壹个月结算一次，付至总货款的80%，安装调试验收完毕付至95%，留5%质保，质保期为一年，质保期满十个工作日内无息退还。”及合同第九条退货条款的约定，合同签订后，原告已经足额的提供了被告所购买的货品，但作为需方的昆明二建水电安装分公司未全额支付货款及退货补偿款，经当庭质证，到庭的两被告对供货总量及尚欠货款金额无异议，对原告提交的退货单也无异议，故一审法院确认应由管材的购买方被告昆明二建水电安装分公司支付原告货款807304.07元及退货补偿款17634元。对于被告昆明二建水电安装分公司主张的按照原、被告双方的合同约定，供货后需方只应支付货款总额的80%，待安装调试验收完毕后才支付到货款的95%，留5%质保金，待质保期满后支付，因此原告主张的全额支付货款不符合合同的约定，不应得到支持。根据《中华人民共和国合同法》第108条：“当事人一方明确表示或以自己的行为表明不履行合同义务，对方可以在履行期限届满前要求承担违约责任。”的规定，庭审中原、被告均表示被告昆明二建水电安装分公司所承建的昆明鑫益豪生温泉度假酒店工程已于2015年10月停工，且至今没有复工的迹象，也无法确定复工的具体时间，因此已经具备上述条款所规定的以自己的行为表明不履行合同义务，故原告可以主张被告在期限届满前承担违约责任，故对于被告昆明二建水电安装分公司的抗辩主张一审法院不予支持。对于原告主张的违约金，根据《不锈钢管材及环压管件产品购销合同》第八条特别条款：“1、甲、乙、丙三方，如有违约，均按材料总价的3%承担违约金。”的约定，本案中原告依约定向被告昆明二建水电安装分公司提供了总价为1516902.51元的管材货物，但被告昆明二建水电安装分公司未依约支付货款，且通过庭审查明其所承建的昆明鑫益豪生温泉度假酒店工程已全面停工，故一审法院认为被告昆明二建水电安装分公司已经构成明显违约，按照双方合同的约定被告昆明二建水电安装分公司应当向原告支付违约金1516902.51元×3%=45507.07元。针对被告昆明二建水电安装分公司提出的买卖合同的真正主体是原告与被告鑫益屋业公司，合同约定属于债务的免责承担，货款的支付主体只应该是鑫益屋业公司的抗辩主张，一审法院认为通过原告、被告所签订的《不锈钢管材及环压管件产品购销合同》可以看出，被告昆明二建水电安装分公司系该合同的需方，原告系该合同的供方，被告鑫益屋业公司为付款方。根据《中华人民共和国合同法》第65条：“当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。”的规定，本案中从合同的约定来看原告与被告昆明二建水电安装分公司系购销合同的主体，且从合同约定来看，被告昆明二建水电安装分公司是因承建昆明鑫益豪生温泉度假酒店工程所需而向原告采购管材，而被告鑫益屋业公司并非管材的购买方，而仅为被告二建水电安装分公司购买管材的付款方，因此根据上述法律的规定，被告二建水电安装分公司应当就鑫益屋业公司未付款向原告承担连带的支付责任。故对于原告主张要求被告昆明二建水电安装分公司及被告鑫益屋业公司共同支付供货款807304.07元、退货补偿款17634元及违约金45507.07元的诉请予以支持。对于原告主张的要求被告昆明二建公司承担共同支付责任的请求，根据《中华人民共和国公司法》第14条：“公司可以设立分公司，设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”的规定，通过庭审所查明的，被告昆明二建水电安装分公司系被告昆明二建公司的分公司，故按照上述法律的规定，对于原告的该项请求一审法院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十五条、第一百零四条、第一百零七条、第一百零八条、第一百零九条、第一百一十二条，《中华人民共和国公司法》第十四条及《中华人民共和国过民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：“一、由被告昆明二建建设（集团）有限公司、昆明二建建设（集团）有限公司水电安装分公司、昆明市鑫益屋业开发有限公司于本判决生效后十五日内共同向原告昆明鼎正贸易有限公司支付供货款人民币807304.07元；二、由被告昆明二建建设（集团）有限公司、昆明二建建设（集团）有限公司水电安装分公司、昆明市鑫益屋业开发有限公司于本判决生效后十五日内共同向原告昆明鼎正贸易有限公司支付退货补偿款人民币17634元；三、由被告昆明二建建设（集团）有限公司、昆明二建建设（集团）有限公司水电安装分公司、昆明市鑫益屋业开发有限公司于本判决生效后十五日内共同向原告昆明鼎正贸易有限公司支付违约金45507.07元。”
本院二审期间，上诉人昆明二建公司及昆明二建水电安装分公司向本院提交《“昆明鑫益·豪生温泉度假酒店”工程W型柔性铸铁管产品购销合同》及云南省安宁市（2016）云0181民初678号民事判决，欲证明：与本案案情相同的案件并未判决两上诉人承担付款责任，而仅判决鑫益屋业公司承担责任。经质证，被上诉人鼎正贸易公司认为上述证据与本案并无关联性，故不予认可。本院认为，两上诉人所提交证据与本案事实并无直接关联性，故本院不予采信。
二审经审理查明事实除收取货款的情况外其余与一审确认事实一致，本院予以确认。
综合各方诉辩主张，本院归纳本案争议焦点为：上诉人昆明二建公司及昆明二建水电安装分公司是否应承担欠款责任。
本院认为：上诉人昆明二建水电安装分公司、被上诉人鼎正贸易公司及鑫益屋业公司所签《不锈钢管材及环压管件产品购销合同》明确约定了各方的权利义务，即鼎正贸易公司作为供方提供“共同”牌不锈钢管材及环压管件产品，昆明二建水电安装分公司作为需方验货后收取上述货物，鑫益屋业公司作为付款方按合同约定时间向鼎正贸易公司支付货款。上述约定已明确昆明二建水电安装分公司的合同义务为收取货物，鑫益屋业公司的合同义务为支付货款，且其后昆明二建水电安装分公司履行了收取货物及退还尚未使用部分货物的义务，鑫益屋业公司亦向鼎正贸易公司支付了部分货款，对于未付款部分，其应继续承担付款义务及违约责任。至于合同法第65条，系规定的债务人以外的第三人未履行债务，则债务人仍应当承担违约责任。本案中，鑫益屋业公司作为合同一方主体，已明确其债务人的主体身份，而非债务人以外的第三人，上述规定在本案中不适用。因此，鼎正贸易公司主张由两上诉人承担付款责任的请求无事实及法律依据，本院不予支持。
综上，两上诉人所提上诉理由成立，本院予以支持。一审法院认定事实清楚，但适用法律有误，本院予以改判。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销云南省安宁市人民法院（2016）云0181民初1432号民判决；
二、由被上诉人昆明市鑫益屋业开发有限公司于本判决生效后十五日内向被上诉人昆明鼎正贸易有限公司支付供货款807304.07元；
三、由被上诉人昆明市鑫益屋业开发有限公司于本判决生效后十五日内向被上诉人昆明鼎正贸易有限公司支付退货补偿款17634元；
四、由被上诉人昆明市鑫益屋业开发有限公司于本判决生效后十五日内向被上诉人昆明鼎正贸易有限公司支付退货违约金45507.07元；
五、驳回被上诉人昆明鼎正贸易有限公司的其他诉讼请求。
一审案件受理费12515元，由昆明市鑫益屋业开发有限公司负担；二审案件受理费12515元，由昆明鼎正贸易有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 杨 越
审判员 郑会利
审判员 姚永祥
二〇一七年八月九日
书记员 罗 俊