贵州省天柱县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）天民初字第610号
原告杨某，男。
法定代理人杨某某。
委托代理人杨鸣某。
被告天柱县凤城镇幼儿教育服务中心，住所地天柱县凤城镇水东路坎上。
法定代表人邹某，该中心负责人。
委托代理人陈光某，男。
被告中国人寿保险股份有限公司天柱支公司，住所地天柱县凤城镇环城南路5号。
法定代表人杨某，该公司经理。
原告杨某诉被告天柱县凤城镇幼儿教育服务中心、中国人寿保险股份有限公司天柱支公司身体权纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，于2014年10月9日公开开庭进行了审理，原告杨某的法定代理人杨某某及其委托代理人杨鸣某，被告天柱县凤城镇幼儿教育服务中心的委托代理人陈光某，被告中国人寿保险股份有限公司天柱支公司的法定代表人杨某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原告杨某2013年9月2日入学天柱县凤城镇幼儿教育服务中心大班，向中国人寿保险股份有限公司天柱支公司投学生儿童保险。2013年10月17日上午8时，原告和往常一样由爷爷送至天柱县凤城镇幼儿教育服务中心学习。当日中午14时许，原告家属接到天柱县凤城镇幼儿教育服务中心园长谭连校桃的电话，说原告骨折了，正在县中医院照片。原告的爷爷奶奶赶到县中医院时，原告正在X光透视台上大叫，X片显示左腿腿骨骨折，而且断面已严重交叉错位，两个断面骨头插入大腿肌肉大约3厘米，县中医院医生建议到专业骨科医院治疗或者到县人民医院进行手术。情急之下，幼教中心园长决定将原告送到刘彪骨科诊所治疗，治疗历时4个多月，从2013年10月17日至2014年2月16日，共住院治疗123天。出院后在家养护6个月至今，住院费用已经由幼教中心付清。目前，原告腿骨骨折处已经痊愈，但走路和跑步时仍有歪斜、瘸拐的现场，原告也时常讲左腿跑起来时疼痛。2014年8月19日向天柱公安局司法鉴定中心申请伤残等级鉴定时，鉴定人要求复查X片，侧位片显示左股骨骨折处轻微旋转畸形，经2014年8月20日鉴定人检查，原告下肢短缩0.3厘米，天柱县公安局司法鉴定中心2014年8月20日以（天）公（司）鉴（伤残）字（2014）050号《鉴定文书》对原告损伤进行了伤残等级鉴定，结论为：被鉴定人杨某左下肢损伤致左股骨完全骨折，评定为九级伤残。
原告受伤后，天柱县凤城镇幼儿教育服务中心一直没有向原告及原告家属说明造成伤害的原因，原告所受伤害，原告及原告家属所承受的某某神痛苦无法用语言表达。被告天柱县凤城镇幼儿教育服务中心法人代表邹某没有和原告家属谈及派人护理或商量护理费，营养费等事情，所有生活、护理事务全部由杨某家属承担，原告及原告家属实在委屈至极，且保险公司也没有按照正规程序理赔杨某所受伤害的赔偿事宜。为此，特向人民法院起诉请求判决二被告连带赔偿原告住院期间的营养费12300元、住院伙食补助费3690元、护理费12619.8元、误工费12619.8元、后续治疗费10000元、残疾赔偿金82668.28元、某某神损害抚慰金20000元。
被告天柱县凤城镇幼儿教育服务中心辩称：一、2013年10月17日原告在我中心上课学习舞蹈时由于鞋子滑，不慎跌倒受伤一事，要求被告赔偿于理不合，于法无据，其理由有以下几点：1、原告2013年10月17日在本园不慎跌伤过程中，我园老师并没有看护不当的过错，根据天柱县教育局10月23日调查并给州教育局法安科的调查情况汇报。具调整查结果所称：经过对当班老师，值班园长和该班其他小朋友现场调查了解，原告跌倒导致腿骨骨折是因为自己不小心造成，并非老师和其他小朋友所为。以及当班老师张某，《关于10月17日发生意外事故的情况说明》中描述原告在教学习跳舞，自己不慎跌倒的事实来看，在原告跌倒受伤过程中被告并无过错。根据《学生伤害事故处理办法》（教育部第12号令）第九条的规定，因下列形之一造成学生伤害事故，学校应当依法承担相应的责任。在本案中被告并无第九条规定应当承担相应责任的十二种情形，被告不承担赔偿责任。2、根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若某问题的解释（简称人身损害赔偿解释）第七条规定：对末成年人依法负有教育、管理、保护义务的学校、幼儿园或者其它教育机构，未尽范围内的相关义务致使未成年人遭受人身损害，或者未成年人致他人人身损害的应当承担与其过错相应的赔偿责任。以及最高人民法院印发《关于贯彻执行〈中华有民共和国民法通则〉若某问题的意见》（简称民通意见）第160条规定：在幼儿园、学校生活、学习的无民事行为能力的人或者在某某神病人，受到伤害或者给他人造成损害，单位有过错的，可以责令这些单位适当给予赔偿。以上两条条款规定的都是幼儿园承担的是过错责任原则，而不是无过错责任原则。而在本案中，原告跌倒受伤过程中，被告并无看护不到位，管理不到位等过错，被告不应承担赔偿责任。即使是有点责任，也应按照法律规定，分清主次，适当补偿，而不是原告所称的所有损失全部由被告赔偿。二、原告所诉讼请求的四项及所列的赔偿清单于法无据。1.原告所列赔偿清单中的营养费12300元，无医院出具病人需增加营养医嘱依据，营养费标准过高，无法律依据。2、住院伙食补助费3690元（123天×30元=3690元），护理费12619.8元（123天×102.6元=12619.8元）过高，根据医院相关病历及出院证明，原告是2013年10月17日受伤住院，治愈出院是2014年1月26日，总共住院是101天，而原告要求赔偿是123天，而护理费按天计算高于标准。3、误工费12619.8元（123天×102.6元=12619.8元），因原告尚属儿童，不存在误工费赔偿。4、后续治疗费10000元。医院在出院证明中写明病人已治愈，后续治疗于法无据。5、残疾赔偿金82668.28元。原告2014年8月20日到天柱县公安局法鉴定中心所作《鉴定文书》不能作为赔偿依据。根据全国人民代表大会常务委员会《关于司法鉴定管理问题的决定》第七条、第九条的规定，天柱县公安局司法鉴定中心不列入省司法厅鉴定人名册的鉴定机构，不具备诉讼伤残争议鉴定资质。且根据最高人民法院《人体损伤残病程度鉴定标准》，原告受伤不构成伤残。被告认为原告受伤骨折后治愈情况好，不存在造成残疾，如原告坚持认为造成残疾，需到进入省司法厅列入鉴定名册的鉴定机构重新鉴定。6、原告所诉某某神损害抚慰金20000元，没有法律依据，而且要求数额明显过大，原告不具备伤残，不存在某某神损害抚慰金赔偿。三、原告在入园时，答辩人已到中国人寿保险公司天柱县分公司办理了学生团体意外伤害保险，因此原告有义务配合被告申请人保公司按程序理赔，不足部分才应由被告赔偿。
被告中国人寿保险股份有限公司天柱支公司辩称：一、被告保险人杨某在我公司提交有学生幼儿保险，也有平安保险单，上面明确了承担保险责任是学生意外保险最高是8000元，我公司只承担以下方面责任：1、学生因疾病治疗的医疗费；2、意外伤害治疗的医疗费。原告请求我公司赔偿的护理费等非医疗费没有依据。二、原告应当及时向我公司提出理赔申请，但原告没有提出申请。三、原告得到了赔偿的，我公司将会相应扣除。因为原告未向我公司提交任何理赔申请，我公司无法作出理赔。
双方争议的主要焦点：一、被告应否承担赔偿责任。二、原告提出的赔偿项目和费用是否有事实依据和法律依据。
经审理查明：2013年9月2日原告杨某入学被告天柱县凤城镇幼儿教育服务中心大班，向被告中国人寿保险股份有限公司天柱支公司投学生儿童保险。2013年10月17日上午8时，原告和往常一样由祖父送至被告天柱县凤城镇幼儿教育服务中心学习。当日中午11时30分左右，原告在被告天柱县凤城镇幼儿教育服务中心摔倒受伤，当即被被告天柱县凤城镇幼儿教育服务中心教师送往天柱县中医院照片。照片后被告天柱县凤城镇幼儿教育服务中心园长建议到刘彪骨科诊所治疗。从2013年10月17日至2014年1月26日，原告共在刘彪骨科诊所住院治疗101天，经诊断为：左侧股骨某粉碎性骨折，住院费用已经由被告天柱县凤城镇幼儿教育服务中心付清。2014年9月原告以被告未给付其他费用为由诉至本院，请求判决二被告连带赔偿原告营养费12300元、住院伙食补助费3690元、护理费12619.8元、误工费12619.8元、后续治疗费10000元、残疾赔偿金82668.28元、某某神损害抚慰金20000元。
关于本案的主要证据材料的分析问题。原告提供的主要证据材料有：1、2014年2月16日刘彪骨科诊所疾病证明书，证明原告的伤情和住院天数，因该证据材料中关于住院时间和天数的记载，无其他证据材料印证，且与原告提供的所有费用汇总清单中关于住院时间和天数的记载不符，故对该证据材料中记载的住院时间和天数，本院不予认定；2、2014年8月20日天柱县公安局司法鉴定中心（天）公（司）鉴（伤残）字（2014）050号《鉴定文书》，因天柱县公安局司法鉴定中心不列入国家司法鉴定机构名册，其所的鉴定文书不可作本案证据。被告提供的主要证据材料有：2014年1月26日刘彪骨科诊所疾病证明书；2、刘彪骨科诊所所有费用汇总清单。被告提供的上述2份证据材料能互相印证，可作本案证据。
本院认为：教育、管理职责是教育机构的法定义务。教育机构对儿童伤害事故承担的是推定过错责任，证明没有过错的举证责任在教育机构。即是说，只要教育机构不能举证证明其无过错，即推定其有过错并承担民事赔偿责任。原告杨某在被告天柱县凤城镇幼儿教育服务中心学习、生活期间受到人身损害，被告天柱县凤城镇幼儿教育服务中心不能举证证明其已尽到教育、管理职责，推定其未尽到教育、管理职责，其应当承担民事赔偿责任。关于赔偿项目和赔偿费用按《中华人民共和国侵权责任法》和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若某问题的解释》的规定确定和计算。本案赔偿项目包括护理费、住院伙食补助费。其中，护理费参照误工费的规定计算。原告住院101天，护理期限101天，原告提出护理费按贵州省城镇单位从业人员年平均工资37448元计算，被告未否定，本院予以采纳，故定护理费为10362.6元（37448元／365天×101天）。住院伙食补助费按当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算。原告住院101天，当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准为每天30元，故住院伙食补助费认定为3030元（30元／天×101天）。综上，本案赔偿项目及其费用有：护理费10362.6元、住院伙食补助费3030元，合计13392.6元。原告请求赔偿项目中的护理费的数额超过了本院认定的数额，其超过部分，因证据不足，本院不予认定。原告提出后续治疗费10000元，因无鉴定机构的鉴定意见，本院亦不予认定。庭审中，原告提出诉状中的误工费即是护理费。原告请求护理护理费按二人计算和赔偿营养费，因无医疗机构意见，其主张本院不予支持。原告请求赔偿残疾赔偿金、某某神损害抚慰金，因无有资质的鉴定机构鉴定其为伤残，其主张本院不予持。原告请求被告中国人寿保险股份有限公司天柱支公司承担连带赔偿责任，因原告与被告中国人寿保险股份有限公司天柱支公司属于另一法律关系，不在本案审理范围，其主张本院亦不予支持。为此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条、第十六条、第二十二条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若某问题的解释》第十七条第一款、第十八条第一款之规定，判决如下：
一、被告天柱县凤城镇幼儿教育服务中心于本判决书生效之日起10日内一次性赔偿原告杨某护理费为10362.6元、住院伙食补助费3030元，合计人民币13392.6元。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、驳回原告杨某的其他诉讼请求。
案件受理费789元，减半收取394.5元，由原告负担94.5元，被告天柱县凤城镇幼儿教育服务中心负担300元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。
逾期不上诉，本判决即发生法律效力。权利人可在本判决书确定的履行期限届满之日起2年内申请人民法院强制执行。
审判员 陆 显 熙
二〇一四年十二月四日
书记员 杨绍欢（代）