内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）昆刑初字第213号
公诉机关包头市昆都仑区人民检察院。
被告人李某某，男，1973年11月20日出生于内蒙古自治区包头市，汉族，初中文化，无职业，现住包头市昆都仑区；因本案于2014年4月7日被取保候审。
辩护人张锦旗，内蒙古鹿城律师事务所律师。
辩护人谢晶，内蒙古鹿城律师事务所律师。
包头市昆都仑区人民检察院以内包昆检诉刑诉（2014）215号起诉书指控被告人李某某犯故意伤害罪，于2014年5月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。包头市昆都仑区人民检察院指派检察员景南南出庭支持公诉，被告人李某某及其辩护人张锦旗、谢晶到庭参加诉讼。现已审理终结。
包头市昆都仑区人民检察院指控，2013年11月11日晚上11时许，被告人李某某与朋友在昆区民族西路乡村酒吧喝酒，遇到被害人张某某也与朋友梁某某在此喝酒，被告人李某某与梁某某言语上发生了不愉快，进而发生打斗，被害人张某某上前拉架的时候，被被告人李某某踹倒并用酒瓶打伤，经鉴定被害人张某某伤情为轻伤二级。
公诉机关就上述事实向法庭举出的证据有，报案材料及被害人陈述、证人证言、人体损伤检验鉴定书、户籍信息、归案情况说明、收条及谅解书、被告人供述等，指控被告人李某某故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应适用《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，依法予以惩处。
被告人李某某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名，均有异议，提出被害人的腿伤不是其所致；被告人李某某辩护人的辩护意见是，一、起诉书指控被告人李某某犯故意伤害罪的主要事实不存在，指控的犯罪不能成立，应判决宣告被告人无罪。从被害人张某某的法医学人体损伤检验鉴定书可知，张某某是因为右踝关节内踝和后踝骨折鉴定为轻伤二级，该伤情不是被告人故意伤害所致，起诉书指控“被害人张某某上前拉架的时候，被被告人李某某踹倒”的事实不清，证据不足。事实上，案发酒吧的录像记录了打架的情景，被害人张某某、被告人的朋友即辩护人申请出庭的证人李贵某、赵某某都看过录像，从被害人的描述和证人证言可知，张某某骨折不是被告人所致，而且从卷宗材料来看没有其他证据能够证明被告人的“踹倒”行为，被告人与被害人的谈话录音中，被害人也认可不是被告人踹倒的，而且当庭对该份证据也予以认可。本案中没有证据能够证明被告人有“踹倒”被害人的行为，故根据《刑事诉讼法》第五十三条、第二百四十一条之规定，主要事实不存在，指控犯罪不成立，应判决宣告被告人无罪；二、被害人张某某和证人梁某某的询问笔录，不能够作为本案的定案依据：1、张某某的询问笔录做出时间和签字时间不一致，该证据不符合证据的合法性，应当排除，不能作为定案依据；2、张某某看过监控录像后，准确�向被告人描述了当时脚踝骨折的情景，与笔录陈述不一致，应当采信其看过录像后的陈述；3、证人梁某某的询问笔录与客观事实不符。当时张某某受伤的情形，应当以看过录像的证人描述为准。以上辩护意见请合议庭予以采纳。
经审理查明，2013年11月11日晚上11时许，被告人李某某与朋友在本市昆都仑区民族西路乡村酒吧喝酒，遇到被害人张某某也与朋友梁某某在此喝酒，被告人李某某与梁某某发生口角，进而发生打斗，被害人张某某上前拉架的时候，在撕扯中被告人李某某将被害人张某某打伤倒地，致被害人右踝关节内踝、后踝骨折。经包头市公安局昆都仑分局物证鉴定室法医学人体损伤检验鉴定，被害人张某某的损伤程度为轻伤二级。
另查明，被告人李某某与被害人张某某达成赔偿协议，一次性赔偿被害人张某某各项经济损失人民币20000元（已履行），并得到被害人张某某的谅解。
上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实：
1、报案材料及被害人陈述，证实2013年11月11日晚上11时左右，在本市昆都仑区民族西路乡村酒吧，其和梁某某喝酒聊天，遇被告人李某某与朋友也来到酒吧喝酒，后梁某某和被告人李某某发生口角，继而发生撕扯，其上去拉架，被告人李某某打了其一瓶子，其就摔倒了，被告人又冲过来打了其和梁某某一瓶子，后梁某某和李某某又打起来了；
2、证人梁某某证言，证实2013年11月11日晚上11时左右，在昆区民族西路乡村酒吧，其与被告人李某某发生口角，被告人用酒瓶将其眼镜打掉，被害人张某某拉被告人李某某，被告人打了被害人一瓶子，被害人就倒地了。
3、鉴定意见人体损伤检验鉴定书，证实被害人张某某的损伤程度为轻伤二级；
4、书证常住人口基本信息，证实被告人李某某的刑事责任年龄；
5、书证收条及谅解书，证实被告人李某某对被害人张某某已经进行了赔偿，并取得了被害人张某某的谅解；
6、书证归案情况说明，证实被告人李某某系被传唤到案；
7、被告人供述，证实2013年11月11日晚上11时左右，在本市昆都仑区民族西路乡村酒吧，和梁某某发生口角，梁某某用啤酒瓶打了其头部，其还手打了梁某某和被害人张某某，被害人张某某受伤了，摔倒了。
辩护人提供的证据：一、证人李贵某与赵某某的证言，二、录音光碟一张及内容摘要，两份证据欲证实被害人张某某的伤情不是李某某所致。
公诉机关质证认为，对第一份证据：两位证人当庭陈述了证言，不仅自己的陈述相互矛盾，证言之间也相互矛盾，也没有证据能够佐证证人的陈述，对真实性不予认可；对第二份证据：证据的来源不合法，对证据的真实性有异议。
关于辩护人提供的证据：二证人均称在事发后看过酒吧录像，证人李贵某称梁某某将被害人坐倒了，其观看的录像里显示不出被告人与被害人及梁某某发生过撕扯，证人赵某某称录像中显示不出被害人张某某是怎么摔倒的，被害人张某某摔倒前，被告人与被害人及梁某某发生过撕扯，上述陈述相互矛盾，且就被害人摔倒前被告人、被害人及梁某某三人的相对位置也陈述不一致，故本院不予采信；二、录音光碟一张及内容摘要，该份录音是在被害人不知情的情况下被告人所做的通话录音，来源不合法，本院不予采信。
本院认为，包头市昆都仑区人民检察院指控被告人李某某犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。被告人李某某因琐事故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。为此，对公诉机关指控被告人李某某的犯罪事实和适用法律�面的意见和理由，予以采纳。对于被告人李某某的辩护人提出被害人张某某的询问笔录做出时间和签字时间不一致，该证据不符合证据的合法性，应当排除，不能作为定案依据的辩护意见，因询问笔录的内容、形式均完整合法，对该意见不予采纳；根据被告人李某某2014年3月20日的讯问笔录中明确供述其与梁某某发生撕扯后，用酒瓶对被害人及梁某某进行殴打，殴打部位不清楚，当时被害人张某某倒地了、受伤了，该供述与被害人、证人关于被害人倒地受伤的陈述能够相互印证，能够证实是因为被告人李某某的行为致使被害人倒地受伤，故对于被告人李某某及其辩护人主张被害人的伤情并非被告人所致，指控被告人犯故意伤害罪不成立的辩护意见，不予采纳；被告人及辩护人的其他辩护意见与庭审查明的事实不一致，不予采纳。被告人李某某认罪态度较好，且积极�偿被害人的经济损失，并得到被害人的谅解，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第七十二条第一款之规定，判决如下：
被告人李某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书后的第二日起十日内，通过本院或者直接向包头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本两份。
审 判 长 樊丽琴
人民陪审员 孙 赟
人民陪审员 李占元
二〇一四年八月二十六日
书 记 员 苏雅拉
附：本判决所适用法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
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