辽宁省丹东市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）丹民二终字第00082号
上诉人（原审被告）：安邦财产保险股份有限公司丹东中心支公司。
负责人：李洪涛，该公司总经理。
委托代理人：李明星。
被上诉人（原审原告）：陈涛。
委托代理人：张国庆，辽宁昭然律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：常毅。
被上诉人（原审被告）：赵欣玲。
被上诉人（原审被告）：丹东市和泰出租汽车有限公司。
法定代表人：乔培胜，该公司经理。
委托代理人：王利宏。
上诉人安邦财产保险股份有限公司丹东中心支公司与被上诉人陈涛、常毅、赵欣玲、丹东市和泰出租汽车有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，丹东市振兴区人民法院于2013年11月18日作出（2013）兴民二初字第00779号民事判决。上诉人安邦财产保险股份有限公司丹东中心支公司对该判决不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2014年2月20日公开开庭进行了审理。上诉人安邦财产保险股份有限公司丹东中心支公司的委托代理人李明星，被上诉人陈涛的委托代理人张国庆，被上诉人常毅，被上诉人丹东市和泰出租汽车有限公司的委托代理人王利宏到庭参加诉讼。被上诉人赵欣玲经本院合法传唤，无正当理由，拒不到庭。本案现已审理终结。
被上诉人（原审原告）陈涛在一审诉称，2013年3月14日20时50分左右，原告骑自行车行驶到锦山大街兴五路路口时，与案外人陆军驾驶的辽F901**号小型轿车相撞。原告因此受伤住院治疗。后经鉴定为玖级伤残、拾级伤残各一处。经交警部门认定，案外人陆军负本次事故的全部责任。被告常毅系肇事车辆的实际所有人，被告安邦财产保险股份有限公司丹东中心支公司为该车辆承保。原告的损失：医疗费25726.53元、误工费18270元、护理费11759元、伙食补助费1950元、交通费260元、伤残赔偿金97536元、精神抚慰金14630元、二次手术费9000元、自行车损失费350元，合计179480.9元。原告诉至法院，请求判令被告安邦财产保险股份有限公司丹东中心支公司在保险范围内赔偿原告上述损失，不足部分由被告常毅、赵欣玲共同赔偿。诉讼费原告自愿承担。
被上诉人（原审被告）常毅在一审辩称，对道路交通事故的发生和事故责任的认定无异议，但被告的车辆在保险公司投保交强险及商业险30万，不计免赔，原告合理损失应由保险公司承担赔偿责任。
被上诉人（原审被告）赵欣玲在一审辩称，同意被告常毅的答辩意见。
被上诉人（原审被告）丹东市和泰出租汽车有限公司在一审辩称，被告公司和被告常毅签订租赁协议，将被告公司的线路经营权租赁给被告常毅使用，与车辆相关问题均由承租方承担，故该起交通事故的相关赔偿问题应由被告常毅承担。
上诉人（原审被告）安邦财产保险股份有限公司丹东中心支公司在一审辩称，原告的合理损失同意在保险范围内赔偿。医疗费应按医保相关规定剔除10%；原告的月工资收入已经超过我国纳税起征点，应提交纳税凭证；护理费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金无异议。
一审法院经审理查明，2013年3月14日20时50分左右，案外人陆军驾驶辽F901**号小型轿车，沿丹东市振兴区锦山大街由西向东行驶至锦山大街兴五路路口的人行横道时，与沿兴五路由北向南的原告陈涛骑行的自行车相撞。原告因此受伤在丹东市中医院住院治疗130天（2013年3月14日至2013年7月22日），二级护理130天。被诊断为右内踝骨折、右腓骨下段骨折、右胫距关节脱位。出院后休息15天。经原告申请，丹东市振兴区纤维法律服务所委托，丹东市江城法医司法鉴定所于2013年8月19日对原告的伤情作出鉴定，意见为：右胫骨远端骨折切开复位螺钉内固定术后，构成拾级伤残；右腓骨下1／3粉碎型骨折，切开复位，钢板内固定术后，构成玖级伤残。丹东市公安交通警察支队事故振兴大队于2013年5月28日对该起交通事故作出振兴公交认字（2013）第00090号道路交通事故认定书，认定案外人陆军负本次事故的全部责任，原告无责任。
另查明：被告常毅系肇事车辆辽F901**号小型轿车的实际所有人。案外人陆军系被告常毅所雇用的司机。被告赵欣玲就肇事车辆于2012年4月13日在被告安邦财产保险股份有限公司丹东中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险，其中死亡伤残赔偿限额为11万元，医疗费用赔偿限额为1万元，财产损失赔偿限额为2000元；同时投保了机动车辆商业险，第三者责任险的限额为30万元，双方约定了第三者责任险不计免赔险。
再查明：被告常毅与被告赵欣玲系夫妻关系。2012年5月1日，被告常毅与被告丹东市和泰出租汽车有限公司签订出租协议，约定：被告丹东市和泰出租汽车有限公司将其拥有的出租车线路的经营权出租给被告常毅使用，被告丹东市和泰出租汽车有限公司对被告常毅的经营亏损、车辆肇事不承担任何连带赔偿责任。被告常毅必须按时参加车辆保险，国家强制性保险和商业险第三者保险。第三者保险必须保足30万元，五座每座2万元，不计免赔。如发生交通事故，均由被告常毅负责赔偿，被告丹东市和泰出租汽车有限公司不承担任何责任。事故发生前，原告陈涛在丹东市怡昌塑料厂工作，月工资3800元。
依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及参照辽宁省上一年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据，确定原告损失情况如下：
1、医疗费：25726.53元（根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证明确定）；
2、误工费：126元／天×住院130天＋126元／天×休息15天=18270元（根据原告住院天数、休治时间等情况，参照原告的实际收入情况确定）；
3、护理费：90元／天×130天（二级护理）=11700元（根据原告住院天数、护理级别等情况，参照上一年度辽宁省居民服务和其他服务业在岗职工平均工资确定）；
4、交通费：2元／天×130天＝260元（根据受害人及其必要的陪护人员因就医实际发生的费用计算）；
5、住院伙食补助费：15元／天×130天=1950元（参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定）；
6、残疾赔偿金：23223元／年×20年×21%（九级伤残、十级伤残各一处）=97536元（根据原告伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入23223元／年确定）；
7、精神损害抚慰金：23223元／年×3年×21%=14630元（根据原告的伤情，侵权人的过错程度等因素，结合本案实际确定）；
8、自行车损失费：350元；
以上损失合计为170422.53元。
一审法院经审理认为，本案涉及下列法律关系：一是案外人陆军在执行被告常毅所指示的雇佣活动过程中与原告所形成的侵权法律关系；二是被告赵欣玲与被告安邦财产保险股份有限公司丹东中心支公司间的保险合同关系。涉案交通事故已经丹东市公安交通警察支队事故振兴大队认定，案外人陆军负事故的全部责任，原告无责任，该事故认定合法有效，本院予以采信。案外人陆军系从事雇佣活动，其责任依法应转承由该车辆的实际所有人即被告常毅承担，按该交通责任认定，本院确认被告常毅承担100%的事故责任。被告赵欣玲与被告安邦财产保险股份有限公司丹东中心支公司签订的机动车交通事故责任强制保险合同和第三者责任保险合同，符合法律规定，本院确认该两份保险合同有效。被告常毅与被告丹东市和泰出租汽车有限公司签订的出租协议符合法律规定，本院确认该协议有效。按该协议约定被告常毅赔偿原告的合理损失。被告安邦财产保险股份有限公司丹东中心支公司应当依据相关法律、法规和保险合同的约定，在交通事故责任强制保险额度内先行赔偿原告的合理损失，不足部分再根据原告与被告常毅的事故责任比例确定各自分担的损失。对于被告常毅分担的损失，先由被告安邦财产保险股份有限公司丹东中心支公司在第三者责任保险金额范围内向原告予以赔偿，再不足部分则由被告常毅承担。
原告请求的赔偿数据，依本院合法确定的数额为准，超出部分本院不予支持。被告安邦财产保险股份有限公司丹东中心支公司提出的关于原告医疗费应按医保相关规定剔除10%，原告的月工资收入已经超过我国纳税起征点，应提交纳税凭证的意见，本院审查认为，被告没有提供证据予以证明，故本院不予采纳。
一审法院经审理判决：一、安邦财产保险股份有限公司丹东中心支公司于本判决生效后30日内在保险限额范围内赔偿原告陈涛各项损失170422.53元。二、驳回原告陈涛的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3904元，减半收取1952元，由原告陈涛负担。
上诉人安邦财产保险股份有限公司丹东中心支公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求依法改判。其上诉理由是，一、被上诉人陈涛的右胫骨骨折和右腓骨骨折被评定为一处九级残和一处十级残，违反了同一部位不能评定两处伤残的规定，且伤残等级过高；二、应扣除被上诉人陈涛医疗费中非医保用药部分。
被上诉人陈涛辩称，一审中，上诉人对伤残等级没有异议。其次，上诉人未举证证明被上诉人陈涛的医疗费中存在非医保用药部分。综上，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人常毅辩称，同意被上诉人陈涛的答辩意见。
被上诉人丹东市和泰出租汽车有限公司辩称，同意被上诉人陈涛的答辩意见。
各方当事人在二审中均未提供新证据。
本院对于各方当事人在一审庭审中提供的证据的认证意见同一审法院的认证意见一致。
本院所查明的事实与一审法院查明的事实相同。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定，“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；……”。本案中，案外人陆军驾驶辽F901**号轿车在行驶途中，与骑行自行车的被上诉人陈涛发生相撞，致被上诉人陈涛受伤，经交警部门认定，案外人陆军负本次事故的全部责任，被上诉人陈涛无责任。故案外人陆军对被上诉人陈涛的人身损害应承担相应的民事责任。因涉案辽F901**号轿车的实际所有人是被上诉人常毅，案外人陆军系被上诉人常毅雇佣的司机，故案外人陆军所承担的民事责任依法应由被上诉人常毅承担，即被上诉人常毅作为肇事车辆的实际所有人对被上诉人陈涛的人身损害应承担相应的民事赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足的部分，按照下列方式承担赔偿责任：机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”依据上述法律规定，因被上诉人赵欣玲针对肇事车辆已在上诉人安邦财产保险股份有限公司丹东中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任险，故上诉人安邦财产保险股份有限公司丹东中心支公司作为保险人依法应在机动车交通事故责任强制保险项下和第三者责任险项下对被上诉人陈涛因此次交通事故所发生经济损失予以理赔。因此，一审判决上诉人安邦财产保险股份有限公司丹东中心支公司在机动车交通事故责任强制保险限额内和第三者责任险限额内对被上诉人陈涛的经济损失承担赔偿责任是正确的。
关于上诉人安邦财产保险股份有限公司丹东中心支公司提出的被上诉人陈涛的右胫骨骨折和右腓骨骨折被评定为一处九级残和一处十级残，违反了同一部位不能评定两处伤残的规定，且伤残等级过高的问题。因被上诉人陈涛的伤经丹东江城法医司法鉴定所鉴定，结论为被上诉人陈涛右胫骨远端骨折切开复位螺钉内固定术后，构成拾级伤残；右腓骨下1／3粉碎型骨折，切开复位，钢板内固定术后，构成九级伤残。而上诉人未提供证据否认丹东江城法医司法鉴定所出具的鉴定结论，故本院对上诉人该项上诉主张不予支持。
关于上诉人安邦财产保险股份有限公司丹东中心支公司提出的应扣除被上诉人陈涛医疗费中非医保用药部分的问题。因上诉人针对被上诉人陈涛主张的医疗费中是否存在超医保用药以及超医保用药部分的数额未提供证据加以证明，故本院对上诉人该项上诉主张不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款（一）项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1077元，由上诉人安邦财产保险股份有限公司丹东中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 曹立新
审 判 员 曹振宇
代理审判员 康 璐
二〇一四年三月十七日
书 记 员 王莉莉