江西省贵溪市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）贵刑初字第244号
公诉机关贵溪市人民检察院。
被告人黄某球，男，1973年8月19日出生，汉族，小学文化，个体。因涉嫌犯非法占用农用地罪，于2015年4月10日被鹰潭市森林公安局刑事拘留，同年4月17日被鹰潭市森林公安局决定取保候审。
被告人舒某，男，1978年11月19日出生，汉族，小学文化，无业。曾因犯故意伤害罪于2013年11月14日被贵溪市人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年，缓刑考验期自2013年11月26日至2014年11月25日，现因涉嫌犯非法占用农用地罪，于2015年4月11日被鹰潭市森林公安局刑事拘留，同年5月3日经鹰潭市人民检察院批准逮捕，同日由鹰潭市森林公安局执行逮捕。现羁押于鹰潭市看守所。
贵溪市人民检察院以贵溪检察公诉刑诉（2015）229号起诉书指控被告人黄某球、舒某非法占用农用地罪，于2015年9月6日向本院提起公诉。本院于2015年9月6日立案，并依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。贵溪市人民检察院指派代理检察员曾德隐出庭支持公诉，被告人黄某球、舒某到庭参加了诉讼。因案件较为复杂，经鹰潭市中级人民法院批准，延长审限三个月。现已审理终结。
贵溪市人民检察院指控，2014年7月，被告人黄某球、舒某与黄某良（在逃）以2.2万元的价格购买了贵溪市龙虎山镇塘桥村流源组“王家坞”山场。之后，三被告人在末办理手续的情况下，于2014年9月至2015年3月间在此山场林地上挖山取土。经鉴定，“王家坞”山场林种为一般用材林，被非法占用林地面积为25.3亩。
2015年4月10日被告人黄某球到公安机关投案，同年4月10日被告人舒某到公安机关投案。
针对上述指控，公诉机关当庭宣读并出示的证据有：1.被告人黄某球、舒某的供述与辩解；2.证人舒某一、舒某二等人的证言，同案犯黄某良的供述；3.鉴定意见；4.勘验、检查、辨认等笔录；5.视听资料；6.受案登记表、立案决定书、户籍证明、归案证明、前科证明、协议、缴款书等证据。
公诉机关认为，被告人黄某球、舒某违反土地管理法规，非法占用林地取土，改变被占用林地用途，数量较大，造成林地大量毁坏，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十二条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法占用农用地罪追究二被告人刑事责任。二被告人且同时具有《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款规定之情节，被告人舒某且同时具有《中华人民共和国刑法》第七十七条规定之情节。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人黄某球、舒某对公诉机关的指控无异议。
经审理查明，2014年6-7月份期间，被告人黄某球得知鹰潭市林安物流工程的土方项目，与该项目承包人之一黄某良（在逃）商谈了供土方事宜，之后被告人黄某球找到龙虎山镇塘桥村流源村小组村民被告人舒某商量在流源村小组买山取土一事，被告人舒某联系流源村小组干部舒某三、舒某二等五人商定以22000元的价格在该村小组“王家坞”山场取土。被告人黄某球、舒某与黄某良三人商定由黄某良、黄某球各出资一万元，并由黄某球负责联系挖机和运土车辆，舒某负责协调流源村民关系，取土获利后按舒某60%，黄某球、黄某良各20%分成。2014年7月22日，被告人黄某球、舒某二人同流源村小组签订挖山取土协议，协议签订后，被告人黄某球、舒某在未办理任何林地征占用手续的情况下，于2014年9月份开始在流源村小组的“王家坞”山场挖山取土，2014年9月24日在龙虎山风景名胜区林业局及龙虎山土地管理所向被告人舒某送达了责令停止违法行为通知书并多次制止被告人舒某等人取土，但被告人舒某等人为了谋取利益，在2015年3月份继续在“王家坞”山场取土，经贵溪市公众司法鉴定中心鉴定“王家坞”山场林种为一般用林木，被非法占用林地面积为25.3亩。2015年4月2日龙虎山风景名胜区林业局将此案移送鹰潭市森林公安局，该局于2015年4月7日立案侦查，2015年4月10日被告人黄某球、舒某到该局投案自首，4月20日被告人黄某球、舒某、黄某良退赃7万元。
证明上述事实的证握有：1、受案登记表，立案决定书，证实2014年4月2日龙虎山林业局将该案移送鹰潭市森林公安局，2015年4月7日该局立案侦查。2、被告人黄某球、舒某及同案犯黄某良的供述，证实2014年6月被告人黄某球在了解林安物流需供土方，就与承包人之一黄某良商量挖土之事，后黄某球找到龙虎山流源村村民舒某联系在流源村买山取土，被告人黄某球、舒某与黄某良三人商量，三人合伙由黄某球、黄某良二人各出资一万元，黄某球负责挖机和运土车辆，舒某负责联系当地村民，赢利后黄某良、黄某球各占20%，舒某占60%。2014年7月22日黄某球、舒某与流源村签订在流源村“王家坞”山场挖山取土的协议，价格是22000元，2014年9月份，黄某球和舒某在“王家坞”山场开始挖山取土，后龙虎山林业、土地部门阻止停工，到2015年3月又继续挖土，后被公安人员查处的事实。3、证人舒某三的证言，证实2014年6-7月份一天，流源村村民舒某找到他要买山取土，当时他是流源村村长，与舒某商定以2.2万元钱取土，过了几天他与村小组干部五人与舒某及合伙人黄某良签订了在流源村“王家坞”山场取土的协议，大概过了二个月，黄某球就带来挖机和工程车在“王家坞”山场挖山取土的事实。4、证人舒某二的证言，证实2014年上半年，黄某球通过舒某和流源村签了在“王家坞”山场取土合同，价格是2.2万元，其当时是流源村小组副村长，其与村小组其他四个人在合同上签了字的事实，及与协议签订后黄某球、舒某在“王家坞”山场挖山取土。5、证人舒某四的证言，2014年6-7月份，同村村民舒某找到流源村干部说要买山取土，村干部和舒某、黄某球到了王家坞山场看，并谈好2.2万元卖山，2014年7月22日舒某、黄某球与村里五个干部签订了协议，签了协议两个月后，他们开始在“王家坞”山场取土的事实。6、证人舒某五的证言，证实流源村上一届村干部与黄某球签订“王家坞”山场取土合同，取土的价格是2.2万元，合同签订后，黄某球就在山场取土，2015年3月黄某球组织人挖土20多车，及前几天龙虎山土地办的人员阻止黄某球的挖土人员挖土。7、证人冯某某的证言，证实黄某球雇其的挖机到龙虎山流源村的山上取土，一共是两次，第一次是2014年9月份挖了五天，第二次是2015年3月份挖了二天的事实。8、证人黄某的证言，证实2014年9月上旬，其与林业局李志旺局长、龙虎山森林公安局李天德一起到流源村小组“王家坞”山场阻止挖山取土，听说是舒某挖山取土，就要求他办理合法手续及2014年9月29日在龙虎山镇林业办公室把林业局开的“责任停止违法行为通知书”给了舒某，舒某不肯要，并证实王家坞山场被挖土没有办理相关手续。9、证人毕某某的证言，证实2015年3月18-19日，龙虎山镇土管所先后两次制止黄某球、舒某等人在流源村“王家坞”山场挖山取土的事实。10、证人朱某某的证言，系黄某球妻子，证实2014年7月22日舒某、黄某球与流源村小组签订取土的协议是她写，并证实黄某球、舒某、黄某良是合伙取土的事实。11、证人邹某某的证言，证实2014年下半年帮继父黄某球到龙虎山镇一个地方取土做一些杂务，并记取土的车数，前前后后帮黄某球做了十几天的事。12、证人余某某的证言，证实黄某球在2014年9-10月份拉土到林安物流的事实。13、证人王某某的证言，证实其听说黄某球在流源村取土及舒某要其合伙，到流源村“王家坞”山场取土，其没有答应的事实。14、黄某球的指认笔录，证实黄某球对非法取土“王家坞”山场指认。15、舒某三的指认笔录，舒某三指认王家坞山场被挖山取土的位置及舒某三对组织挖山取土黄某球指认。16、冯某某的指认笔录，证实冯某某指认帮黄某球挖山取土的位置，17、现场勘验笔录，现场方位图及照片，证实公安机关对案发现场勘查情况及现场情况。18、协议书，证实2014年7月12日舒某、黄某球与流源村小组签订在流源村“王家坞”山场取土，价格为2.2万元的协议书。19、鹰潭市龙虎山风景名胜区林业局证明及方位图，林权登记申请表，证实“王家坞”山场地类为林地，林种为防护林，树种为马尾松，湿地松，及“王家坞”山场方位四至和“王家坞”山场由流源村小组登记申请的事实。20、“王家坞”山场卫星图，证实“王家坞”山场植被被破坏的情况。21、责任停止违法通知书，证实龙虎山林业局2014年9月24日向舒某送达了停止违法行为通知书的事实。22、贵溪市公众司法鉴定中心（2015）第14号林业司法鉴定意见书及通知书，证实“王家坞”山场林种为一般用材林，被非法占用林地面积为25.3亩。23、被告人黄某球、舒某的基本情况及户籍证明，证实被告人黄某球、舒某已达刑事责任年龄，具备刑事责任能力。24、缴款书，证实黄某球、舒某、黄某良退赃7万元。25、归案证明，证实2015年4月10日被告人黄某球、舒某到鹰潭市森林公安局投案自首。26、江西省贵溪市人民法院（2013）贵刑初字第190号刑事判决书及执行通知书，证实被告人舒某曾因犯故意伤害罪于2013年14月被本院判处有期徒刑一年，缓刑一年，缓刑考验期自2013年11月26日至2014年11月25日。
以上证据经庭审举证、质证，本院予以确认。
本院认为，被告人黄某球、舒某在未办理合法手续下，非法占用林地25.3亩取土，造成林地大量被毁坏，其行为均已构成非法占用农用地罪。公诉机关的指控事实清楚，罪名成立。被告人舒某在缓刑考验期限内犯新罪，应先对新罪量刑，后撤销原判决，再对前罪与新罪实行数罪并罚，决定执行的刑罚。鉴于被告人黄某球、舒某案发后向公安机关投案自首，且积极退赃，故依法对二被告人从轻处罚，并对被告人黄某球适用缓刑。据此，经本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第二十五条第一款，第六十七条第一款，第七十二条一款，第七十三条第二、三款，第七十七条、第六十九、第五十二条之规定，判决如下：
一、撤销本院（2013）贵刑初字第190号刑事判决书中对被告人舒某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年的缓刑部分。
二、被告人黄某球犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）
三、被告人舒某原犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；现犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元；两罪并罚，决定执行有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月11日起至2017年2月10日止。罚金限本判决生效后一个月内缴纳）
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省鹰潭市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴伟红
人民陪审员 ＸＸ成
人民陪审员 计林刚
二〇一六年二月三日
书 记 员 王 玲