山东省德州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁14民终826号
上诉人（原审原告）：张风全，男，1963年10月22日出生，汉族，住山东省德州市宁津县。
被上诉人（原审被告）：刘风波，男，1969年1月15日出生，汉族，住山东省德州市宁津县。
委托诉讼代理人：刘威，山东忠旺律师事务所律师。
上诉人张风全因与被上诉人刘风波生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服山东省宁津县人民法院(2017)鲁1422民初1367号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
张风全上诉请求：不服山东省宁津县人民法院(2017)鲁1422民初1367号民事判决，该判决认定事实有误，请求依法改判。事实和理由：1.认定张风全各项损失为46501.5元证据不足，应为61143.8元；2.认定张风全有过错，承担40%的责任不正确，刘风波对张风全实行殴打，张风全不存在任何过错，刘风波应当对张风全损害全部赔偿。一审判决认定事实有误，应当改判。
刘风波答辩称，首先，一审所认定的各项损失均是依照张风全在一审过程中所提交的证据所认定的，对于其无法说明治疗项目以及非张风全本人支出的费用未予以支持也是正确的，关于张风全误工费、护理费的计算无论是居住地还是从事的劳作来看，其就是农民，其比照农林牧渔业的平均收入计算，没有事实依据。精神抚慰金不应支持，张风全本身有过错，本次纠纷是因为张风全多次去刘风波所购买的水利站北侧的沟中取土，严重危及到刘风波的北院墙，刘风波也多次与张风全协调处理，但是张风全一直置若罔闻，这次纠纷发生的当天也是张风全再次去水利站的沟坡上取土，破坏沟坡，在刘风波去劝阻时，张风全以土伤害刘风波，但因为张风全站的位置正好在沟坡上，不慎滚落沟底而致伤，从过程来看，首先张风全多次破坏他人的房屋安全，甚至去刘风波家寻衅滋事，这次伤害是完全自己的过错引起的。
张风全向一审法院起诉请求：1.判令刘风波赔偿张风全治疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金等损失共计60943.8元；2.诉讼费用由刘风波承担。
一审法院认定事实：一、关于张风全的伤情与刘风波是否存在因果关系的问题？张风全就该争执问题提供证据一、宁津县公安局拘留证一份，证明对刘风波采取了强制措施；证据二、宁津县公安局伤情鉴定文书一份，证明张风全损伤程度为轻伤二级，该两份证据证明张风全的伤情系刘凤波所致。刘风波对两份证据真实性无异议，认为两份证据是公安机关在侦查过程中的文书证据，不能够证明伤害过张风全。根据张风全的申请，一审法院调取了宁津县公安局关于张风全与刘凤波的案卷材料一宗，张风全对该卷宗材料真实性没异议，对刘凤波及亲属的材料内容有异议，认为他们都规避了殴打张风全的事实，对其它证据材料的内容没异议，认为均能证实张风全的伤为刘风波所致，刘风波陈述张风全的伤系自己坠落沟下所致，结合派出所的材料证明双方发生殴打的水沟不很深不很陡。刘风波对法庭调取的公安机关材料真实性无异议，对证人张某的证言有异议，认为证人系不满10岁的孩子，询问时不应有张风全在场；对证人孙某作证的能力有异议，认为在张风全及张华增询问笔录中，均提到孙某头脑有问题；除此之外的七位证人，均无法证实刘风波曾伤害过张风全；关于现场的情况，在公安机关拍摄的图片中可以看出事发现场的水沟很深，并且沟坡沟底分部着砖头，树墩等杂物，张风全如果从沟坡跌落很容易造成伤害，派出所对张风全的妻子孙某的询问材料第二页，证人孙某陈述张风全的伤是自己摔下来造成的。经庭审质证，张风全提供的证据一、二与一审法院调取了宁津县公安局关于张风全与刘凤波的案卷材料一宗相互印证，能够证明张风全、刘风波因琐事发生争执并进行殴斗，致张风全受伤的事实，一审法院予以采信。刘风波的辩解理由，没有提供相应反驳证据予以印证，一审法院不予采信。二、关于张风全要求刘风波治疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金等损失共计61143.8元，有何事实及法律依据的问题？张风全就该争执问题提供证据三、××例一份，证据四、宁津县人民医院诊断证明一份，证据五、张风全住院期间用药清单一份，证据六、张风全住院期间治疗费单据十张，以上证据证明2017年3月4日17时左右，张风全遭受刘风波殴打以后到宁津县人民医院住院治疗14天，经诊断为左侧多发性肋骨骨折，胸部及左前臂软组织损伤。证据七、孙某的身份证复印件一份，户口本复印件一份，孙某与张风全结婚证复印件一份，证明孙某与张风全系夫妻关系，对张风全住院期间进行护理。证据八、张风岐身份证、户口本复印件一份，户口本索引表复印件一份，证明张凤岐与张风全系兄弟关系，张风全在住院期间由弟弟张凤岐进行护理。证据九、宁津张宅东村村委会证明两份，证明张风全系张宅村村民，从事种植蔬菜和西瓜，农闲时外出打工，同时证明张凤岐从事养殖业，至今养殖60头。证据十、德宏司法鉴定所鉴定书一份，鉴定结论为十级伤残，误工100天，营养45天，护理45天（其中住院期间两人护理，出院后一人护理）。证据十一、鉴定费单据17张。证据十二、交通费单据十二张。张风全的各项治疗费8031.98元，误工费100天×147.28=14728元，张凤岐护理费14天×147.28=2061.92元，孙某护理费45天×35.42=1593.9元，住院生活补助费14天×100=1400元，营养费45天×30=1350元，伤残赔偿金13954×20×0.1=27908元，精神抚慰金2000元，鉴定费1700元，交通费370元，以上合计61143.8元。刘风波对张风全提供的证据三、四、五、七、八、十一均无异议；对证据六中孙某9元、64元、300元有异议，认为住院单据非张风全，对张风全于2017年3月18日出院后的药费单据不认可；对证据九证明张风全及护理人员均为农村居民，应参照农村居民收入计算损失；证据十二数额与张风全诉求不符，且与张风全出院乘坐车辆的地点不符；对证据十鉴定结论与诊断证明载明的肋骨骨折数量不符，且该证据与本案不具有关联性；另说明精神损失费不属于法定的赔偿项目。综上，经庭审质证，张风全的损失核定为：1、医疗费为6991.34元；2、鉴定费为1700元；3、住院伙食补助费参照山东省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准计算为1400元（100元/天×14天）；4、误工费按照农村居民标准计算为3823元（38.23元/天×100天）；5、孙某的护理费自己主张为1593.9元（35.42元/天×45天）；张凤岐的护理费按照农村居民标准计算为535.22元（38.23元/天×14天）。6、营养费为1350元（30元/天×45天）。7、伤残赔偿金按照农村居民标准计算为27908元（13954元/年×0.1×20年），交通费酌情认定为200元，精神抚慰金酌定为1000元，共计46501.5元。
一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”。本案中，通过法庭庭审能够认定刘风波侵犯张风全健康权的事实成立，且刘风波也被处以刑事拘留处罚，因此，刘风波应当对张风全的损失承担主要赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。本案中，张风全未能通过合法途径冷静处理双方矛盾，对本次事件的发生也有过错，故张风全应承担40%的责任，刘风波在本案的过错程度要大于张风全，其应对张风全的损失承担60%的赔偿责任。张风全、刘风波的其他诉讼请求及抗辩理由，证据不足，一审法院不予支持。判决：一、限刘风波于本判决生效之日起三日内赔偿张风全医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、鉴定费、交通费等，共计27900.9元；二、驳回张风全的其他诉讼请求。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：
一、张风全妻子孙艳秋在派出所的相关陈述
2017年3月9日，宁津县公安局保店派出所对张风全的妻子孙某进行过询问，询问笔录第二页显示，民警问：“张风全是不是自己从沟沿上面摔倒沟下面去了？”孙某答：“张风全自己说他自己从沟沿上摔下来过，我没看见。”
二、张风全的医疗费
张风全于2017年3月4日入院，于2017年3月18日出院。2017年4月18日，张风全的挂号费8元、材料费1元、三维重建费600元、西药费46.64元。
本院二审查明的其他事实与一审基本一致。
本院认为，本案的争议焦点为，一、一审认定张风全承担40%的责任是否合理合法；二、一审认定张风全的各项损失为46501.5元，张风全主张的其他损失是否有事实和法律依据。
关于焦点一，一审认定张风全承担40%的责任是否合理合法。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条规定：“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。”本案中，张风全未能通过合法途径冷静处理双方矛盾，且其妻子陈述张风全自己从沟沿上摔下来，张风全对本次事件也有过错，对损害的发生有过失。一审法院综合双方提交的证据，认定张风全承担40%的民事责任，是人民法院依法行使自由裁量权的司法行为，既符合保护弱者的立法本意，也便于实现法律的实质正义，彰显了法律的公平公正和以人为本的法治理念。虽然40%的民事责任不符合张风全的心理预期，但其主张缺乏相应证据证明，而且该责任比例仍在法律规定的范围之内，不属于法律规定的畸轻畸重情形，不违反法律规定，应予维持。
关于焦点二，一审认定张风全的各项损失为46501.5元，张风全主张的其他损失是否有事实和法律依据。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”本案中，张风全主张医疗费为8031.98元，一审保护医疗费为6991.34元。张风全的出院医嘱第四项显示：“门诊随诊，如有不适，及时来院复诊。”张风全于2017年3月18日出院，其于2017年4月18日在宁津县人民医院去医院复诊，实际发生的挂号费8元、材料费1元、三维重建费600元、西药费46.64元，均系张风全因伤实际支出的费用，依法应予保护。对于张风全提交的孙某9元、64元、300元的医疗费用，非张风全本人产生的费用，刘风波也持有异议，本院不予支持。因此，张风全医疗费应为7646.98元（6991.34元+8元+1元+600元+46.64元）。至于张风全误工费、张风崎护理费等赔偿数额，因张风全、张风崎系农村户口，在农村居住生活，从事种植、养殖及农闲时打工，依法应按农村居民标准计算，一审法院认定事实正确，应予维持。至于交通费、精神抚慰金赔偿数额，系一审法院根据实际情况，结合本案双方过错程度，自由裁量酌定的赔偿数额，于法有据，应予维持。至于鉴定费为1700元、住院伙食补助费1400元、孙某的护理费1593.9元、营养费为1350元、伤残赔偿金27908元等，与上诉人张风全诉讼请求一致，被上诉人刘风波也认可一审判决，没有提起上诉，本院对上述赔偿项目及费用予以确认。因此，张风全的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、鉴定费、交通费等应为47157.14元。按照刘风波承担60%的赔偿责任计算，刘风波赔偿张风全28294.28元。
综上所述，张风全的上诉请求部分成立，予以支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项的规定，判决如下：
一、撤销山东省宁津县人民法院(2017)鲁1422民初1367号民事判决；
二、刘风波于本判决生效之日起十日内赔偿张风全医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、鉴定费、交通费等，共计28114.284元；
二、驳回张风全的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1329元，由张风全负担532元，由刘风波负担797元。二审案件受理费1329元，由张风全负担1300元，由刘风波负担29元。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 玉 福
审 判 员 高 晓 敏
审 判 员 张小雪二〇一八年五月二十日
法官助理 尚 敏
书 记 员 王 洁