江苏省宿迁市宿城区人民法院民 事 判 决 书（2015）宿城开商初字第00503号原告:江苏时代建设工程有限公司，组织机构代码78337137-6，住所地宿迁市洞庭湖路111号。法定代表人：王鲁，该公司董事长。委托诉讼代理人：张志勇，江苏河滨律师事务所律师。委托诉讼代理人：王太志，江苏河滨律师事务所律师。被告：张印，男，1970年1月25日出生，汉族，住宿迁经济技术开发区。委托诉讼代理人：皇甫斌，江苏固邦律师事务所律师。原告江苏时代建设工程有限公司（以下简称时代公司）与被告张印承揽合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。后因案情复杂，依法裁定转为普通程序，组成合议庭公开开庭进行了审理。第一次开庭，原告委托诉讼代理人王太志律师、被告委托诉讼代理人皇甫斌律师到庭参加诉讼。第二次开庭，原告委托诉讼代理人王太志到庭参加诉讼。被告张印经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告时代公司向本院提出诉讼请求:1.解除原被告于2014年12月3日签订的承揽合同；2.被告返还两份合同中多支付的价款578487元及利息（自2015年7月5日起至判决确定的给付之日止，按照同期中国人民银行贷款基准利率计算）；3.被告赔偿原告损失43500元（诉讼中，原告将款项性质变更为违约金）；4.被告负担律师费3万元；5.诉讼费由被告承担。诉讼中，原告撤回了第二项诉讼请求中第一份合同里多支付的价款和两份合同价款的利息。事实与理由：2014年11月19日，原被告签订《宿迁嘉禾颐苑小区进户门买卖及安装合同》。合同约定，被告给原告承建的宿迁市嘉禾颐苑小区的2、3、4、7、8、9、10号住宅楼的商品房安装入户门共计607套，每套750元，报酬为455250元。报酬支付方式是，签订合同支付总价款30%，货到现场支付至70%，竣工验收合格支付至95%，剩余5%验收合格后一年内付清。实际被告仅安装了606套，而且工程尚未验收合格，但原告已经全额付款。实际上，原告应付款项仅为318150元【（455250元-750元）×70%】，即被告应返还原告137100元。2014年12月3日，原被告再次签订《宿迁嘉禾颐苑小区进户门买卖及安装合同》。合同约定，被告为原告承建的宿迁市嘉禾怡苑小区的1、5、6号楼商品房安装入户门。合同总价款435760元，被告完全没有履行该合同。但原告已经支付被告441387元价款，请求返还并解除合同。2015年5月29日，原被告口头约定，张印为原告承建的嘉禾怡苑小区安装所有的单元楼门，各楼安全通道出口门，储藏室及车库的门。该份合同，被告完全没有履行。针对上述三份合同，原告已经付款896637元，实际上原告仅应付318150元，被告多收取了578487元。因原告多付款，被告构成不当得利。关于2014年12月3日双方签订的合同，被告完全没有履行，原告有权解除合同。根据该合同第七条第一项的约定，被告不能如期完成，每天罚款500元。从2015年1月5日至2015年9月11日，共计249天，被告应付124500元，此数额太高，原告主动降低为43500元。被告张印辩称：第一，对于双方确实分别于2014年11月19日、2014年12月3日签订合同。对于是否存在口头合同不清楚，即便存在也没有履行，而且也与本案无关联。第二，对于2014年11月19日双方签订的合同。被告已经按照约定全面履行了自己的义务，安装了607套门。该小区已经交付使用了。原告支付了该合同的所有价款，系以自己的行为更改了付款方式，应以实际行为为准。而且，被告应在合同签订当日即2014年11月19日付款13万元，但迟延至2014年11月25日才付款。货到现场应付款至总价款的70%。实际上，被告货到现场的日期是2014年11月25日，原告实际付款是在2015年6月1日，迟延长达半年，应当按照合同第七条第二款支付被告违约金。被告仅主张天数为180天，原告应支付的违约金数额为81945元【455250元×0.1%×180天】。第三，原告没有及时付款，导致被告没有资金进货，故无法顺利履行2014年12月3日双方签订的合同。而且，原告也不让被告履行，被告仅安装了两套子母门。原告拒绝被告施工，给被告造成损失。被告合理的利润为总价款的15%，即65364元。第四，被告收到原告支付的款项850637元。具体如下：1.2014年11月25日、2014年12月4日，原告各向被告付款13万元。2.2015年1月10日，原告向被告交付一张票面金额为20万元的承兑汇票，实际上被告仅收到104000元。因为其中原告委托被告向案外人刘某支付货款88000元，另外被告为了早一点拿到现金将承兑汇票背书给下一手，支付了下一手持票人8000元。上述两部分合计96000元应当扣除。3.2015年6月1日，原被告达成以物抵债协议，约定以嘉禾颐苑小区10号楼2501号房屋抵销了部分合同价款。第五，被告已经退还原告价款11000元。第六，原告违约在先，被告不应当支付违约金。而且违约金标准过高，请求人民法院调整。原告时代公司补充陈述：1.原告于2015年1月10日交付给被告的20万元承兑汇票，支付的价款为15万元，另5万元系委托被告支付给案外人刘某。2.关于以物抵债协议，约定以嘉禾颐苑小区10号楼2501号房屋抵销本案合同价款486637元。3.确实收到被告退款11000元，同意从第二项诉讼请求的基数中扣除。4.认可被告将第一份合同中的607樘门安装完毕。本院认定事实如下：2014年11月19日，时代公司（甲方）与张印（乙方）签订《宿迁嘉禾颐苑小区进户门买卖及安装合同》（以下简称合同一）。合同约定，张印为时代公司开发的宿迁市嘉禾颐苑小区2、3、4、7、8、9、10号住宅楼的商品房安装入户门，安装的入户门共计607樘，750元/樘，价款共计455250元。合同第五条约定，签订合同付价款的30%，货款现场付至各批次的70%，安装完毕，竣工验收合格付至总价款的95%，其余5%在验收合格后一年内付清。第七条约定，如甲方付款不及时，每天按总门款的0.1%给乙方补偿费。2014年12月3日，时代公司（甲方）与张印（乙方）再次签订《宿迁嘉禾颐苑小区进户门买卖及安装合同》（以下简称合同二）。合同约定，张印为时代公司开发的宿迁市嘉禾颐苑小区1、5、6号住宅楼的商品房安装防盗门，款式为牛气冲天子母门，共计419樘，单价1040元，总计价款435760元。合同第六条约定，“……货到现场乙方收到货款后再15日内安装完毕”；第七条约定，“如乙方不能按期完成合同工期，每天按500元/天罚款……”。时代公司分别于2014年11月25日、2014年12月4日，各支付张印13万元，张印于2015年12月20日退回11000元。对此，原被告均无异议。本案争议焦点及双方举证、质证，本院分析认定如下：一、两份合同中张印的履行情况。关于合同一，双方均认可张印已经将607樘门安装完毕，本院予以确认。故合同一的价款，时代公司应当支付。关于合同二，张印主张已经安装两樘门及没有继续安装系时代公司拒绝其履行，均没有证据证实，本院对其主张不予支持。因而，该合同张印完全没有履行。时代公司付款情况。（一）双方以物抵债协议约定抵销本案合同价款的数额，时代公司提交以下证据：证据一、收条一份。据载“收到门款计：肆拾捌万陆仟陆佰叁拾柒元，￥486637元经手人：张印2015年6月1日”。时代公司主张，双方达成以房屋抵销合同价款的协议后，张印出具该收条。证据二、《商品房抵嘉禾颐苑项目工程款协议书》。嘉禾颐苑商品房项目的开发商是江苏金土置业有限公司（以下简称金土公司）。2015年6月9日，金土公司与时代公司达成协议，金土公司用嘉禾颐苑10号楼2501号商品房抵销其应付时代公司的工程款；金土公司协助时代公司将上述房屋的产权登记到指定的购买者张印名下。证据三、承诺书。2015年6月9日，时代公司通知金土公司，将嘉禾颐苑10号楼2501号商品房登记到张印名下。证据四、情况说明。2015年6月9日，金土公司告知宿迁市房管处，关于嘉禾颐苑10号楼2501室房屋，需要将其与张印签订的买卖合同进行备案。证据五、《商品房买卖合同》复印件。2015年6月11日，金土公司与陈山签订商品房买卖合同，陈山购买嘉禾颐苑小区10号楼2501号房屋。时代公司主张，经张印指定，金土公司与陈山就嘉禾颐苑小区10号楼2501号房屋签订买卖合同。张印质证认为，对于证据一，真实性无异议，但是以房屋抵销合同价款的数额仅为首付款146637元。证据二至五，系时代公司在第二次庭审中提交，张印因未到庭，未发表质证意见。本院依职权从金土公司调取了下列证据：证据六、《关于嘉禾颐苑抵割房源情况说明》。2015年6月9日，金土公司表示，因嘉禾颐苑项目工程进展缓慢，时代公司未能按工程进度将工程款拨付给施工班组，导致施工班组无资金组织后续施工。为了保证工程顺利进行，金土公司与时代公司协商将部分房源抵销部分部分工程款，直接将房屋分到施工班组名下。嘉禾颐苑10号楼2501室业主为张印，价款为486637元。证据七、《抵割房屋转让协议书》。张印通知金土公司，其将时代公司抵割的嘉禾颐苑10号楼2501室的房屋转让给陈山。本院从房屋登记部门调取了以下证据：证据八、房屋权属证明。2016年11月9日，陈山就嘉禾颐苑10号楼2501室的房屋取得了所有权登记。时代公司质证认为：证据六、七、八无异议，可以证明张印指示金土公司将嘉禾颐苑10号楼2501室的房屋登记到陈山名下。张印未到庭，没有发表质证意见。本院认为，上述证据真实可信，可以证明金土公司以嘉禾颐苑10号楼2501室的房屋抵充了对时代公司的债务；时代公司又以该房屋抵充了对张印的债务。张印又将该房屋的权利转让给陈山。关于以房屋抵债协议，张印仅是对抵销的合同价款数额提出异议，并未否认抵销协议的存在或者主张抵销协议已经解除。该以物抵债协议中所抵之物已经办理了所有权登记，故该协议对双方有法律拘束力。关于抵销的数额，根据张印书写的收条及庭审中的陈述，应当认定为486637元。关于承兑汇票支付的数额。双方对下列事实无异议：1.时代公司于2015年1月10日交付张印一张票面金额为20万元的承兑汇票；2.时代公司委托张印从承兑汇票兑付金额中支付给案外人刘某5万元。上述两项事实，本院予以确认。张印还主张其替时代公司另支付刘某38000元，以及其将承兑汇票背书给他人时支付的贴息8000元，应从20万元中扣除。本院认为，张印的该主张没有证据证实，不应予以支持。故时代公司以交付张印承兑汇票的方式支付张印价款15万元。基于上述分析以及双方无争议的付款、退款事实，时代公司共支付张印885637元【486637元+15万元+26万元-11000元】。时代公司是否有权解除合同二及解除后的法律后果。为此，时代公司提交以下证据：证据九、承诺书。2015年5月29日，张印承诺：1.嘉禾颐苑1、5、6号楼的子母门于2015年6月22日安装完毕……如不完成每天自愿接受甲方500元/天罚款。该证据系时代公司在第二次庭审中提交，张印因未到庭，没有发表质证意见。本院认为，该证据真实有效，可以证明张印对履行合同二的期限作出了承诺，但张印至今未在承诺的期限内履行合同义务，属于迟延履行合同致使无法实现合同目的，故时代公司有权解除合同二。时代公司未举证证明其何时通知张印解除合同，故本院于2015年12月10日将本案起诉状副本等送达给张印之时，合同二解除。合同二解除之后，时代公司该合同中已经支付的价款430387元【885637元-455250元】，张印应当予以返还。张印主张时代公司未及时支付合同一价款导致其无力履行合同二的辩解，没有证据证实，本院对其辩解不予采信。张印关于自己没有获得合同二的合理利润的主张，也没有事实依据，本院对其主张不予支持。时代公司是否有权依据合同二要求张印支付违约金本院认为，根据证据九，张印未在承诺期限内完成义务，应按承诺承担违约责任。从张印承诺履行合同日期的次日——2015年6月23日起至原告主张的违约金计算截止日期2015年9月11日，共计81天，按照每天500元计算，违约金共计40500元，本院予以支持。关于违约金，时代公司的主张并非明显过高，故本院对张印请求降低违约金的主张不予支持。时代公司是否应当支付张印违约金合同一约定，签订合同付款30%，即时代公司应于2014年11月19日付款136575元【455250元×30%】，但是时代公司于2014年12月4日第二次付款时才将首次款项付清。故时代公司延期付款，根据合同第七条，应支付张印补偿费，即违约金。从2014年11月20日至2014年12月4日，共计15天。根据合同一第七条，违约金为6828.75元【455250元×0.01%×15天】。关于张印主张其于2014年11月25日将货物送达工地，没有证据证实，故对其据此主张的违约金不予支持。关于律师费、合同一中时代公司多支付的价款以及合同一、合同二两部分应返还价款的利息，时代公司撤回相应诉讼请求，系其权利的自由处分，本院予以准许。张印在诉讼中提出以时代公司应支付自己的违约金抵销本案诉讼请求，并已经通知时代公司，该通知已经发生法律效力。本案双方抵销之后，张印还应返还时代公司价款423558.25元【430387元-6828.75元】，支付违约金40500元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、原告江苏时代建设工程有限公司与被告张印于2014年12月3日签订的《宿迁嘉禾颐苑小区进户门买卖及安装合同》已经于2015年12月10日解除；二、被告张印应于本判决发生法律效力之日起十日内返还原告江苏时代建设工程有限公司价款423558.25元,支付违约金40500元；三、驳回原告江苏时代建设工程有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10020元，由被告张印负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。同时向该院预交上诉案件受理费10020元（开户行：中国农业银行宿城支行，户名：宿迁市财政局国库处，账号：46×××80，征收单位：宿迁市中级人民法院）。审 判 长  王 炜人民陪审员  王新权人民陪审员  严锦康二〇一六年十二月二十日书 记 员  徐阿静