山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁02民终8561号
上诉人（原审被告）：青岛中大（集团）股份有限公司。
法定代表人：张运波，董事长。
委托诉讼代理人：韩为钢。
委托诉讼代理人刘扬：山东劳谦律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：王海清。
委托诉讼代理人：胡保波，北京市盈科（青岛）律师事务所律师。
原审被告：青岛中大海佳制衣有限公司。
法定代表人：纪湘峰，总经理。
上诉人青岛中大（集团）股份有限公司（以下简称“中大集团”）因与被上诉人王海清、青岛中大海佳制衣有限公司（以下简称“中大海佳公司”）劳动争议纠纷一案，不服青岛市崂山区人民法院（2014）崂民三初字第384号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人中大集团公司的委托诉讼代理人韩为钢、刘扬，被上诉人王海清的委托诉讼代理人胡保波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人中大集团上诉请求：1、撤销原审判决一项，发回重审或查清事实依法改判；2、诉讼费用由被上诉人承担。主要事实和理由为：一、被上诉人未如实陈述案件事实。上诉人自2002年11月份起未缴纳职工社会保险费，以及怎样解决这一问题，被上诉人是明知的，并参与其中。并非被上诉人所述经过查询获知。青岛市四方区劳动争议仲裁委员会四劳仲调字[2004]第9号调解书证明，被上诉人等在2004年即因为社会保险费问题提起过劳动仲裁，要求上诉人为其补缴社会保险。2013年3月30日企业职代会讨论“青岛市纺织总公司拟处置上诉人的房地产收入按比例解决职工欠费和偿还债务方案”，职工代表讨论时“要求处置企业房地产收入应首先用于解决职工欠费事宜”，因此“方案”被职工代表大会否决，被上诉人是非常清楚的。二、上诉人系纺织困难企业，根据青岛市国有企业改革领导小组（办公室室主任）会议纪要[2007]第12号文件，企业应尽力使每位职工依法享有的基本权益得到保障。上诉人对包括被上诉人在内的全体职工按时缴纳医疗保险，其他社会保险待职工终止劳动关系时补齐。至今，上诉人对包括被上诉人在内的终止劳动关系的职工均在办理终止劳动关系时补齐全部社会保险，未损害职工的利益，被上诉人在知情企业的情况下，并自愿提出与企业解除劳动关系，原审庭审对被上诉人的额外要求不应给予支持。
被上诉人王海清答辩称：一、上诉人未给被上诉人缴纳从2002年11月至被上诉人离职后的社会保险，应当向被上诉人支付被上诉人经济补偿金。1、根据《中华人民共和国社会保险法》第六十条，用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费，非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免。职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴，用人单位应当按月将缴纳社会保险费的明细情况告知本人。中华人民共和国人力资源和社会保障部13号令《实施中华人民共和国社会保险法若干规定》第二十一条，用人单位因不可抗力造成生产经营出现严重困难的，经省级人民政府社会保险行政部门批准后，可以暂缓缴纳一定期限的社会保险费，期限一般不超过一年。暂缓缴费期间，免收滞纳金。到期后，用人单位应当缴纳相应的社会保险费。第二十九条，2011年7月1日后对用人单位未按时足额缴纳社会保险费的处理，按照社会保险法和本规定执行；对2011年7月1日前发生的用人单位未按时足额缴纳社会保险费的行为，按照国家和地方人民政府的有关规定执行。《劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的向劳动者支付半个月工资的经济补偿。2、被上诉人的与上诉人所签劳动合同上也明确说明，上诉人不为被上诉人缴纳社保的，应当按照劳动合同法的规定承担赔偿责任。还有一点，上诉人在每月支付被上诉人的工资时，把被上诉人应该缴纳的社会保险均已扣除，这在上诉人提交的工资单上可以看出。但是上诉人并没有为被上诉人全额缴纳社会保险，上诉人隐瞒了未全额缴纳社保的事实，因此应当向被上诉人支付经济补偿金。
上述法律及事实非常明确地规定，上诉人作为用人单位必须足额为被上诉人缴纳社会保险，除非经过省级人民政府社会保险行政部门的批准，否则不允许暂缓缴纳，而上诉人只是拿着一个青岛市政府2007年的一个会议纪要作为暂缓为被上诉人缴纳的依据是违反法律规定的。一个会议纪要既不是法律法规，连政府规章都不算，怎能对抗国家的法律呢？二、上诉人未足额支付被上诉人加班工资及带薪年假工资，并且加班时间超过了每月36小时，也应当支付经济补偿金。
根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。最高人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的解释一》第十五条用人单位有下列情形之一，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金：（二）未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的；（三）克扣或者无故拖欠劳动者工资的；（四）拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的；《劳动法》第四十一条每月加班不得超过36小时。1、被上诉人提交了2012年、2013年在两申请人处加班的考勤表，证明被上诉人加班的事实，上诉人也予以承认，但是认为已经足额支付了被上诉人的加班工资，这与事实不符，从被上诉人提交的考勤表与上诉人提交给法庭的工资表来看，被上诉人每月的加班天数均不相同，但是开的工资却都基本一样，而且被上诉人有时候每天的加班时间都不一样，被上诉人正常的工作时间为每天8小时，从上午8点到下午16点30，但是，经常加班到17点、17点30、18点30，请问上诉人，你支付了加班费了吗？你是如何计算的呢？上诉人无法解释这种情况，并且上诉人所称的超额加班费又是如何算出的呢？这只能解释为上诉人为了避免支付加班费，而一股脑的把除基本工资以外的开的钱全部说成是加班费，这是一种规避法律的违法行为，只能说是上诉人并没有足额支付被上诉人的加班费。并且在另一案件张伟诉上诉人、青岛海佳制衣有限公司的诉讼中，上诉人申请的证解某波出庭作证时承认，她是上诉人及青岛海佳制衣有限公司的会计，负责财务工资发放等，对于超额加班数额一事，她也不清楚怎么算出来的。还有被上诉人在2012年1月、4月、12月及2013年1月、3月、9月的加班均超过了36小时，完全违反了《劳动法》的规定。2、被上诉人并没有休完2008年法律规定的年休假。根据《职工带薪年休假条例》的规定，被上诉人2008年至2012年每年度的带薪年休假应为10天，2013年应为15天，根据原上诉人双方确认的2012年、2013年考勤表可知，上述两份考勤表被上诉人在每一个月上均签字确认，被上诉人2012年只休了4天的年休假，2013年只休了1.5天的年休假，上诉人提交的2014年被上诉人的考勤表上并没有被上诉人的签字，事实情况是被上诉人是由于2014年2月份被调离了原工作岗位（这一点被上诉人申请的两个证人出庭作证是已经证实），于是被上诉人于2014年2月28日离开了上诉人处，再没有回到单位上班，被上诉人并于2014年4月8日因欠缴保险及拖欠劳动报酬等问题，向两上诉人发出了解除劳动合同通知书。因此，2014年2月28日后，被上诉人并没有在家休年休假，上诉人也没有安排被上诉人回家休年休假。上诉人辩称2014年3月起安排被上诉人回家休年休假与事实不符，第一，被上诉人不知情，也没有被上诉人的签字；第二，休年休假的时间也不对，如果修的话，应该是15天，而不是所谓的考勤表上的20多天；第三，根据《职工带薪年休假条例》，被上诉人2012年、2013年的带薪年休假没休完，上诉人没有权利单独安排被上诉人跨年度休假，除非经过被上诉人的同意。三、上诉人不具有劳务派遣资格，却违法把被上诉人派遣到青岛中大海佳制衣有限公司处工作，也应当支付经济补偿金。从上诉人的实际负责人纪湘峰在另一案件（被上诉人张伟诉本案上诉人、青岛中大海佳制衣有限公司的诉讼）的陈述中可知，对被上诉人提交的上诉人与青岛中大海佳制衣有限公司的劳务派遣合同也予以认可，因此根据《最高人民法院审理劳动争议案件解释四》的规定，上诉人实际上不具有劳务派遣资格，也应当支付经济补偿金的。
综上，被上诉人于1993年2月起在上诉人1处工作，从2005年开始被派遣到青岛中大海佳制衣有限公司处工作直到解除劳动合同，在此期间，上诉人违反法律的规定，致使被上诉人被迫解除劳动合同，虽然被上诉人对一审法院没有支持被上诉人的要求上诉人支付加班工资、未休年假工资及上诉人与青岛中大海佳制衣有限公司承担连带责任的诉求不服，但是被上诉人并没有上诉。因此请求法院依法裁决，驳回上诉人的上诉请求。
张伟向一审法院起诉请求：：1、确认解除王海清与被告中大公司之间的劳动合同关系；2、中大集团、中大海佳公司向王海清支付2012年1月至2013年12月期间休息日加班工资17761.7元、2008年1月至2013年12月期间未休带薪年休假工资报酬17529.6元、解除劳动合同经济补偿金55083元；3、中大集团、中大海佳公司自解除劳动合同之日起立即为王海清办理解除劳动合同及转移档案手续。
一审法院认定事实：王海清于1993年2月入中大集团工作。2008年1月至2014年3月中大集团将王海清工资汇入王海清交通银40×××000账户中。2012年、2013年工资表显示王海清每月工资均含加班超额内容。青岛海络福针织有限公司出具情况说明：我公司通过交通银行网上代发工资业务，向员工王海清（身份证号0，卡号40×××000）发放工资明细如下：2014年1月9日工资1762.67元，2014年2月19日工资1786.07元，2014年3月7日工资1934.17元，2014年4月9日工资1704.17元。青岛海络福针织有限公司出具工资支付说明：我公司受青岛中大（集团）股份有限公司的委托，根据青岛中大（集团）股份有限公司每月提供的职工工资信息，代为向其职工的个人工资银行账户支付工资。自2002年11月起，中大集团未为王海清缴纳除基本医疗保险外的其他各项保险。2014年4月，王海清以中大集团未足额缴纳社会保险、未支付加班费、未休年假等的劳动报酬为由，向其出具解除劳动合同通知书，要求从2014年4月11日起解除与中大集团的劳动合同关系。中大集团收到王海清解除劳动合同通知、办理解除劳动合同手续时，为王海清足额补缴社会保险。王海清2013年5月至2014年4月月平均工资为1992.5元。2007年5月8日，青岛市国有企业改革领导小组（办公室主任）（2007）第12号会议纪要记载：为促进我市棉纺企业重组工作的顺利开展，在市国企改革领导小组批准的防止行业调整重组方案的基础上，由国企改革资金平台垫付资金，解决一棉欠职工个人费用和困难棉纺企业的基本医疗保险欠费。欠缴的其他保险在纺织行业调整重组方案执行中逐步解决。纺织困难企业单独缴纳医疗保险费情况一览表中有“青岛中大集团股份有限公司”。2010年12月、2012年11月，被告中大公司填报困难企业单独缴纳基本医疗保险费审批表，青岛市社会保险事业局同意被告中大公司2011年1月至12月，2013年1月至12月期间为在职职工单独缴纳基本医疗保险。王海清向青岛市崂山区劳动仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、中大集团、中大海佳公司支付2012年1月至2013年12月期间休息日加班工资17761.7元；2、中大集团、中大海佳公司支付2008年1月至2013年12月期间未休年假工资175293.6元；3、中大集团、中大海佳公司支付解除劳动合同经济补偿金55083元；4、中大集团、中大海佳公司办理解除劳动合同及转移档案手续;5，中大集团、中大海佳公司承担连带责任。青劳人仲案字（2014）第264号裁决书裁决：1、中大集团为王海清办理解除劳动合同及转移档案手续。2、驳回王海清的其他仲裁请求。本案审理中，中大集团已为王海清办理解除劳动合同的相关手续并将密封的档案材料给付王海清，王海清将档案材料交付相关社保部门，并已重新就业。
一审法院认为，王海清主张其与中大集团、中大海佳公司存在劳动关系，与中大集团订立劳动合同，被派遣至中大海佳公司工作，但其提交的证据不能体现其主张。中大集团认可与王海清存在劳动关系，且王海清作出的解除劳动合同通知书也是针对中大集团作出，并向中大集团送达，故应认定王海清与中大集团之间存在劳动合同关系。王海清要求中大海佳公司承担劳动合同义务，于法无据，不予支持。关于王海清主张的加班工资，本院认为，中大集团认可王海清加班事实，但辩称已经足额支付，并提交工资表予以证明，王海清对工资表真实性予以认可，工资表显示王海清工资包含加班超额部分，故认定中大集团已足额支付王海清加班公司，王海清主张加班工资，无法支持。关于王海清主张2008年至2013年未休年休假工资，王海清主张其于1993年2月入中大集团工作，中大集团未予否认，予以确认。根据《职工带薪年休假条例》，职工累计工作已满10年不满20年的，年休假10天，已满20年的年休假15天。用人单位与职工解除或终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假天数的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。故王海清2012年应休年假10天，2013年应休年假15天，2014年1月至4月11日应休年假4天，共计29天。根据中大集团提交的考勤：王海清2012年休假4天，2013年休假1.5天，2014年休假24天。故认定王海清已休满2012年至2014年带薪年休假。王海清对该考勤不予认可，未提交证据证明，不予采信。王海清主张未休2011年之前的带薪年休假，未提交证据证明，不予支持。综上，王海清要求支付2008年至2013年未休年休假工资未休年假工资的请求，不予支持。关于王海清主张的解除劳动合同经济补偿金，根据《劳动合同法》，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费，劳动者解除劳动合同的，用人单位应当支付经济补偿金。该法第四十七条规定经济补偿金按劳动者在本单位工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿金。本案中大集团自2002年11月起未为王海清缴纳除基本医疗保险外的其他各项社会保险，致王海清以此为由与其解除劳动合同，应支付相应经济补偿金42838.75元（1992.5元*21.5月），王海清主张超出部分，于法无据，不予支持。中大集团提交青岛市国有企业改革领导小组（办公室主任）（2007）第12号会议纪要及困难企业单独缴纳基本医疗保险费审批表以证明中大集团仅需为王海清缴纳基本医疗保险，一审认为，（2007）第12号会议纪要于2007年5月8日作出，决定由国企改革资金平台垫付资金，解决一棉欠职工个人费用和困难棉纺企业的基本医疗保险欠费，欠缴的其他保险在纺织行业调整重组方案执行中逐步解决，并非如中大集团所述政府允许困难企业仅为职工缴纳基本医疗保险，而是政府与困难企业一起尽量解决职工的各项社会保险，以保障职工的基本权益；困难企业单独缴纳基本医疗保险费审批表显示青岛市社会保险事业局仅同意中大集团2011年1月至12月，2013年1月至12月期间为在职职工单独缴纳基本医疗保险，故中大集团主张其依法未为王海清缴纳基本养老保险以外的社会保险，证据不足，不予采信。中大集团在企业因经营困难无法缴纳在职职工时应及时做好免缴相关保险的审批手续，并向职工做好解释工作，以得到职工的理解，与职工一起共度难关。关于王海清要求中大集团办理解除劳动合同及转移档案手续的请求，本案审理中中大集团已为王海清办理解除劳动合同的相关手续并将密封的档案材料给付王海清，王海清将档案材料交付相关社保部门，并已重新就业,故该请求无需审理。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十七条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条之规定，一审判决：一、中大集团于判决生效之日起十日内给付王海清解除劳动合同经济补偿金42838.75元。二、驳回王海清对中大海佳公司的诉讼请求。三、驳回王海清的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由王海清承担5元，中大集团承担5元。
本院认为，上诉人提交青岛市国有企业改革领导小组作出的会议纪要及困难企业单独缴纳基本医疗保险费审批表，证实上诉人并非故意单独不给被上诉人缴纳社会保险，而是因其系纺织困难企业，根据青岛市政府部门的审批同意，对包括被上诉人在内的全体职工按时缴纳医疗保险，其他社会保险待与职工终止劳动关系时补齐。上诉人亦在与被上诉人终止劳动关系时足额补缴了其社会保险，被上诉人关于社会保险的有关权益并未受损害，被上诉人以此为由要求解除劳动合同经济补偿金，不能予以支持，原审对此认定不当，本院依法予以纠正。
综上，本院认为，上诉人中大集团的上诉理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、撤销山东省青岛市崂山区人民法院（2014）崂民三初字第384号民事判决书第一、三项。
二、维持山东省青岛市崂山区人民法院（2014）崂民三初字第384号民事判决书第二项。
三、上诉人青岛中大（集团）股份有限公司与被上诉人王海清的劳动关系于2014年4月11日解除。
四、驳回被上诉人王海清的其他诉讼请求。
一审案件受理费10元，由被上诉人王海清负担6元，由上诉人青岛中大（集团）股份有限公司负担4元；二审案件受理费10元，由上诉人青岛中大（集团）股份有限公司负担4元，由被上诉人王海清负担6元。
本判决为终审判决。
审 判 长 綦晓声
审 判 员 王 楷
代理审判员 甘玉军
二〇一七年九月二十一日
书 记 员 王 明
书 记 员 魏 威