辽宁省凤城市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽0682民初2024号
原告：隋某，男，1994年6月29日出生，汉族，无业，住辽宁省阜新市海洲区。
被告：辽宁某某消防工程有限公司，住所地：凤城市沙里寨镇。
法定代表人：王某某，系该公司经理。。
委托代理人：牟某，女，1983年12月12日出生，汉族，凤城市某某消防工程有限公司职员，住辽宁省沈阳市皇姑区。
原告隋某诉被告辽宁某某消防工程有限公司劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告隋某、被告辽宁某某消防工程有限公司委托代理人牟某到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称：原告于2015年5月到被告处上班，工作岗位为审计部绘图员，双方约定的劳动报酬为每月4000元。2015年5月到2016年12月，原告工作认真负责，尽忠职守，然被告一直未与原告签订书面劳动合同，也未办理社保手续及缴纳社会保险费，2016年12月21日，原告接到被告公司部门领导的电话，通知被告与原告解除劳动关系，被告的上述行为，违反了《劳动合同法》及其相关规定，严重侵害了原告的相关权利，据此，为维护原告的合法权益，原告无奈向凤城市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该仲裁委员会对案件证据认定存在随意性、片面性，导致认定事实不清，适用法律错误。关于双倍工资差额问题，根据《劳动合同法》的规定，应支付11个月双倍工资，第八十二条规定，用人单位违反本法规定不与劳动者签订无固定期限的劳动合同，自应当签订无固定期限劳动合同之日起向劳动者支付二倍的工资。而根据《国务院关于职工工作时间的规定》第三条，工人每天的最长工作时间为八小时，周最长时间为四十小时，公司实行早八晚五，其工作日晚加班，节假日加班情况由公司领导指示。原告的工资为固定工资及加班加点工资。仲裁委的仲裁裁决，不予支持11个月双倍工资差额及加班工资差额是没有法律依据的。《根据劳动合同法》第十条规定，已经建立劳动关系，未签订劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。原告2015年5月到被告公司实习，实习期间，被告未与原告签订实习合同，但已经构成事实劳动关系，从法理及立法精神看，支付双倍工资属于惩罚性质，也就是说，只要一年内未签订劳动合同，劳动关系尚存的情况下，无论劳动者是否正常提供劳动，用人单位均应按每月平均工资向其支付双倍工资。关于加班工资问题，第一，仲裁委颠倒了举证责任的承担，加班工资的计算基数在无特别约定的情形下，依法应为申请人的工资，按照日工资每月计薪天数21.75折算，小时工资则在日工资的基础上除以八，按节假日三倍工资计算，休息日加班按二倍工资计算，正常工作日加班按一点五倍计算。对于加班证据，申请人提供了所在项目部的打卡记录复印件及电子版予以证实，证实申请人存在考勤卡，在申请人提交的加班工资计算明细中，申请人加班工资区分了双休日加班工资计法定节假日加班工资及正常加班工资。关于学校安排原告到被告公司实习的说法，与现实不符，原告就读于辽宁政法职业学院，学历为大专，属两年在校学习，一年在外实习制，原告到被告公司实习上班，是被告公司人员到学校招聘，而通过提交简历面试后，才能到被告公司上班，属于个人行为，与学校安排上岗就业无关，实习期与被告不存在劳动关系，与事实不符。请求判令被告立即支付原告十一个月的双倍工资38500元；向原告支付解除劳动合同赔偿金8000元；支付加班费14560元；支付失业金损失1980元；出庭作证交通费600元。
被告辩称：被告与原告之间并无劳动关系，对原告并不承担劳动法规定的相关权利义务。原告于2014年5月20日开始在被告处实习，当时仍为辽宁政法职业学院公共安全系2012级管理专业的学生，该校共安排原告在内的18名学生在被告处实习。原告于2015年7月毕业，原告在被告处实习仍是学校教学活动的组成部分，是课堂教学的延伸，是一种培训性质的学习，并不是劳动关系，原告在具体岗位上参与实践工作的过程，是为了达到理论联系实际的目的，其并不符合就业条件，也不具备建立劳动关系的主体资格。根据劳动和社会保障部关于贯彻执行劳动合同法若干问题的意见第十二条，“在校学生利用业余时间勤工俭学，不视为就业，未建立劳动关系，可以不确定劳动合同。因此，原告并未与被告建立劳动关系，不受劳动法律法规的调整和保护。原告除加班工资请求外，其他请求均未经过仲裁前置程序，本案不应予以受理。原告在被告处不存在加班的事实，不应支付加班费，因此，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。
经审理查明：原告隋某系辽宁政法职业学院2012级学生，学历为大专，学制三年。被告辽宁某某消防工程有限公司成立于2003年3月25日，住所地为凤城市沙里寨镇李家村一组。2014年5月，被告与原告隋某所在的学校辽宁政法职业学院签订了一份实习委派合同，约定：辽宁政法职业学院安排部分学生到被告处实习，实习生毕业后，是否留用，由实习生与被告自行协商。原告隋某是该批实习生之一。自2014年5月开始，原告在被告处实习，公司每月给付劳动报酬4000元。2015年7月1日，原告隋某毕业后，仍在被告处从事审计绘图工作，月工资为4000元，双方未签订劳动合同。工作至2015年12月，由被告的部门负责人通知原告与其解除劳动关系。根据原告提交的考勤记录，原告在被告处实习及工作期间，累计加班时间为法定假日7天、双休日15天、正常加班实际226小时，共计634小时（法定假日按三倍计算，休息日按二倍计算，正常工作日按一点五倍计算）。
2016年5月，原告向凤城市劳动人事争议仲裁委员会请求被告支付未签订劳动合同的赔偿金38500元及加班费14560元。该仲裁委员会经审理后于2016年7月1日作出凤劳人仲字【2016】317号仲裁裁决，对原告请求支付赔偿金38500元未予支持；对于原告请求加班费14560元因未能提供证据予以证明，依法驳回了原告的仲裁请求。原告不服，在法定期间内向本院提起诉讼，请求判令被告立即支付原告十一个月的双倍工资38500元；向原告支付解除劳动合同赔偿金8000元；支付加班费14560元；支付失业金损失1980元；出庭作证交通费600元。
本院所确认的上述事实，有双方当事人的陈述、仲裁卷宗材料、考勤记录等在案为凭，这些证据材料已经开庭质证和本院审查，可以采信。
本院认为：根据被告提举的原告所在的学校辽宁政法职业学院公共安全系的实习证明，可以认定原告及其本校的其他学生于2014年5月到被告处实习，在原告未毕业前，双方不存在劳动关系。原告毕业后，仍在被告处工作，被告未能对是否聘用原告作出明确的意思表示，双方存在事实劳动关系。建立劳动关系后，自用工之日起一个月内应订立书面劳动合同，原告在被告处工作自2015年7月1日起至终止劳动关系止，为六个月，由于被告未能与原告签订劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。据此，双倍工资计算起点应当自用人单位与劳动者建立劳动关系一个月后起算。故关于原告请求支付两倍工资问题，应按5个月给付，计20000元。关于原告请求支付加班费问题，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案原告提举了考勤记录等证据，可以证明原告加班的事实，因此，被告未能就原告加班的事实提供相反证据，对原告请求的加班时间予以认定。关于原告请求经济补偿金8000元一节，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿劳动者在本单位工作的年限，每届满一年支付一个月工资标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的按一年计算，不满六个月，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。因此，被告应向原告支付半个月的经济补偿，计2000元。对原告请求的失业金损失及交通费、误工费，由于无法律依据，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十二条；《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：
一、被告辽宁某某消防工程有限公司支付原告隋某双倍工资20000元；
二、被告辽宁某某消防工程有限公司支付原告隋某加班工资14560元；
三、被告辽宁某某消防工程有限公司支付原告隋某经济补偿金2000元；
四、驳回原告其他诉讼请求。
以上给付内容，于本判决生效后十日内履行。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由被告辽宁某某消防工程有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省丹东市中级人民法院。
审 判 长 关善军
审 判 员 张玉林
人民陪审员 张亚光
二〇一七年一月十七日
书 记 员 吴金霞