陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）陕01民终8597号上诉人（原审原告）西安东方大酒店，住所地西安市雁塔区朱雀大街***号。法定代表人余民虎，该单位总经理。委托代理人寇东锋，陕西海普睿诚律师事务所律师。委托代理人师园园，陕西海普睿诚律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）张军，女，汉族，1968年7月12日出生，住西安市莲湖区。委托代理人张振琦，男，汉族，1943年6月23日出生，住西安市碑林区，系被上诉人之父。上诉人西安东方大酒店（以下简称东方酒店）因与被上诉人张军劳动争议纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2015）雁民初字第07317号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人东方酒店委托代理人寇东锋、师园园，被上诉人张军及其委托代理人张振琦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，1988年12月张军到东方酒店工作，1997年6月1日双方签订无固定期限劳动合同书，合同期限自1997年1月1日起。张军在计财部岗位从事服务工作，2004年起张军再未到岗。2010年6月10日，东方酒店作出西东字【2010】15号《关于印发的通知》，该通知规定，对长期脱离酒店，通讯联络不畅，劳动关系、社保手续资料严重缺失，酒店几经努力仍无法完善社保手续、理顺劳动关系人员，酒店将分别情况，以公告或书面通知的形式宣布解除劳动关系。2010年11月1日，张军之父张振琦在《遗留问题人员征询意见登记表》上签字确认，同意酒店处理遗留问题解决办法，愿意补缴离店期间的各项社会保险费用。2011年9月16日，东方酒店作出《东方大酒店党政工联席扩大会议决议》，对张军在内的10名历史遗留问题人员，由人力资源部负责，离岗办配合以店内公告或电话形式告知，在2011年9月21日至10月20日之间在酒店计财部办理相关费用补缴手续，逾期按照《西安东方大酒店历史遗留问题处理暂行办法》第五条第三款规定，按自动离职，作除名、解除劳动关系处理。2010年5月31日，东方酒店以公告形式告知，要求张军在30日内来单位处办理相关手续，逾期视为自动离职。2011年9月21日，东方酒店又以公告形式要求张军在公告之日起30日内前往酒店计财部办理相关费用补缴手续，逾期按照《西安东方大酒店历史遗留问题处理暂行办法》第五条第三款规定，按自动离职进行除名处理，并与单位解除劳动关系。庭审中，张军称2004年5月之后东方酒店未给其安排岗位，其再未上班，东方酒店对此不予认可，称2004年后张军离职再未上班，双方均未提交有效证据证明其主张。张军认可工资发放至2004年。张军称其不知已被东方酒店按自动离职处理，直至仲裁时才知情。另查，2013年11月25日，张军向西安市雁塔区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2014年2月18日，雁塔仲裁委作出[2013]1267号调解书，调解张军与东方酒店于2013年12月31日解除劳动关系，东方酒店为张军补缴2007年1月至12月期间的养老保险及2009年1月至2013年12月期间的养老保险，张军放弃其余仲裁请求，上述手续办理完结后，双方再无任何劳动纠纷。2014年5月13日，张军再次向西安市雁塔区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求东方酒店支付解除劳动合同的经济补偿金、赔偿金并由单位为其办理失业保险金领取手续。2014年8月12日，雁塔区仲裁委作出[2014]雁劳仲案字第439号裁决书，裁决东方酒店支付张军解除劳动合同的经济补偿金，驳回张军的其余仲裁请求。后张军不服[2014]雁劳仲案字第439号裁决书，向西安市雁塔区人民法院起诉，又于2015年1月8日申请撤诉，西安市雁塔区人民法院作出（2014）雁民初字第05207号民事裁定书，准许张军撤回起诉。现[2014]雁劳仲案字第439号裁决书已发生法律效力。2015年1月8日，西安市雁塔区劳动争议仲裁委员会作出雁劳仲案字[2013]1267-2号决定书，决定撤销雁劳仲案字[2013]1267号调解书。2015年5月14日，张军再次向西安市雁塔区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，雁塔区仲裁委作出雁劳仲案字[2015]2号裁决书，东方酒店对该裁决书不服，向原审法院提起诉讼，遂形成本案。再查，陕西省西安市雁塔区2004年最低工资标准为320元，2005年7月1日起调整为490元，2006年10月1日起调整为540元，2008年1月1日起调整为600元，2010年7月1日起调整为760元，2011年1月1日起调整为860元，2012年1月1日起调整为1000元，2013年1月1日起调整为1150元，2014年2月1日起调整为1280元，2015年5月1日调整为1480元。以上事实，有劳动合同、[2014]雁劳仲案字第439号裁决书、[2013]1267号调解书、[2013]1267-2号决定书、（2014）雁民初字第05207号民事裁定书、雁劳仲案字[2015]2号裁决书等证据及当事人陈述在卷佐证，并经当庭核对无异。原审法院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定，在劳动争议案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。《中华人民共和国劳动合同法》第四条第四款规定，用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。第四十八条规定，用人单位违反劳动合同法规定解除或终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行。本案中，东方酒店主张与张军的劳动关系已于2011年10月20日解除，并提交西安东方大酒店党政工联席扩大会议纪要、东方大酒店党政工联席扩大会议决议、西安东方大酒店离岗人员协调管理办公室4号公告、东方大酒店7号公告、劳动合同，证明东方酒店对张军按自动离职作出除名处理，并按照劳动合同约定，双方签订的劳动合同自行解除有着充分的事实依据及法律依据，且解除程序合法有效，双方劳动关系已于2011年10月20日解除。张军对劳动合同的真实性认可，对证明目的不予认可；对西安东方大酒店党政工联席扩大会议纪要、东方大酒店党政工联席扩大会议决议、西安东方大酒店离岗人员协调管理办公室4号公告、东方大酒店7号公告、东方大酒店离岗人员协调管理办公室7号公告的真实性、证明目的均不认可，称未见过该组文件。因本案东方酒店提交的该组证据属于直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定，但东方酒店未提交证据证明其已向张军告知并送达，应承担举证不能的不利后果，其亦未提交证据证明其已告知与张军解除了劳动合同，故原审法院依法采纳张军的主张，即双方劳动关系尚未解除，东方酒店应继续履行双方1997年6月1日签订的无固定期限劳动合同。《中华人民共和国劳动法》第五条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。东方酒店向张军支付工资至2004年5月，之后再未向张军支付工资，但2004年6月以后双方之间的劳动关系仍然存续，但因张军未实际为东方酒店提供劳动，故原审法院酌情参照西安市最低工资标准的75%确定东方酒店应向张军支付的生活费数额，因张军未明确其要求东方酒店支付的具体日期，原审法院酌情计算至2016年7月，应为90630元。关于张军要求东方酒店报销医疗费16576.75元的诉请，经原审法院向西安市社会保险管理中心核实，张军提交的病历及医疗发票均不符合西安市城镇职工医疗保险报销的范围，故对张军该诉请，原审法院依法不予支持。《中华人民共和国劳动法》第一百条规定，用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其期限缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定，用人单位未足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其期限缴纳或者补足。《社会保险费征缴暂行条例》第十三条规定，缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳。根据上述法律、法规的规定，征缴社会保险费及对于社会保险缴费基数的核定属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院劳动争议案件的受理范围。因此，张军要求东方酒店为其补缴2007年1月至12月、2009年1月之后的住房公积金的诉请，因不属于劳动争议受案范围，原审法院依法不予处理。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第四十八条，《中华人民共和国劳动法》第五十条、第一百条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条、《社会保险费征缴暂行条例》第十三条的规定，原审法院判决：一、原告西安东方大酒店继续履行与被告张军1997年6月1日签订的无固定期限劳动合同。二、原告西安东方大酒店于本判决生效之日起十日内支付被告张军2004年6月至2016年7月期间的生活费90630元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回被告张军要求原告西安东方大酒店报销医疗费16576.75元的诉讼请求。案件受理费10元，由原告承担。宣判后，上诉人东方酒店不服原审判决向本院提起上诉称，一、原审法院认定事实不清，判决严重失实，应当依法予以改判。2004年5月后被上诉人未履行任何请假手续离开酒店，严重违反劳动合同约定及上诉人制定的规章制度和《员工手册》内容。上诉人依据合法制定的规章制度和劳动合同解除与被上诉人之间的劳动关系程序合法，应认定为上诉人与被上诉人之间的劳动关系已经于2011年10月20日解除。上诉人提供的证据均能证明上诉人制定的《西安东方大酒店历史遗留人员问题处理暂行办法》已经通过了民主协商及公示程度，该办法悬挂在大厅内进行公示，已经完成了公示程序，故该办法制定程序正当，内容合法有效，可以作为处理单位与职工劳动争议纠纷的合法依据。上诉人已将该办法内容告知被上诉人及其委托代理人，原审法院对该办法未提及遗漏重要事实，认为上诉人未提交证据证明已向被上诉人告知并送达该办法，并判决上诉人承担举证不能的不利后果属判决错误，加重上诉人的举证责任。上诉人在2011年9月16日召开党政工联席会议，对被上诉人的后期处理作出决议，在2011年9月20日按照遗留办法的规定对被上诉人按自动离职作出除名处理，劳动合同自行解除，原审法院判决上诉人继续履行与被上诉人签订的无固定期限劳动合同属于事实认定不清。且被上诉人承认自己一直患病未愈，客观上也无法履行劳动合同。二、被上诉人自2004年5月起在未履行任何请假手续的情况下离开单位，未为上诉人提供任何劳动，未履行劳动合同义务，其无权要求上诉人履行支付生活费义务。原审法院判决上诉人支付被上诉人2004年6月至2016年7月期间的生活费90630元没有任何事实及法律依据，滥用自由裁量权，还会导致上诉人这些年一直实施的规章制度、与员工签订的停薪留职协议被推翻、撤销，其他100多名员工会仿效被上诉人提起劳动争议诉讼，给上诉人和社会稳定造成很大威胁。恳请二审法院改判上诉人不支付被上诉人生活费。三、原审判决与已经生效的裁判文书相互矛盾，请求改判。上诉人认为西安市雁塔区劳动争议仲裁委员会作出的雁劳仲案字[2013]1267-2号决定书没有任何事实及法律依据，应为无效。且雁劳仲案字[2014]439号裁决书已经生效，原审判决同该裁决书相互矛盾，判决错误。请求二审法院：1、撤销原审判决第一项，改判上诉人与被上诉人之间的劳动关系已于2011年10月20日解除。2、撤销原审判决第二项，改判上诉人不予向被上诉人支付2004年6月至2016年7月期间的生活费90630元。3、维持原审判决第三项。由被上诉人承担本案一审、二审诉讼费用。被上诉人张军辩称，2001年其因病手术后，上诉人给其调换了工作岗位，其从早站到晚，体力不支，让上诉人给其调换岗位，但上诉人没有再给其安排过其他工作，也不支付其工资和生活费，还让其自己承担各项社保费用。多年来其一直在找单位。不是其不工作，是上诉人不给其安排工作，上诉人不能单方解除劳动关系。原审判决第一项、第二项是正确的，上诉人的上诉请求不能成立。二审经审理查明，原审判决查明的事实属实，双方当事人均无异议，本院依法予以确认。本院认为，被上诉人1988年12月到上诉人处工作，双方建立劳动关系。1997年6月1日双方签订无固定期限劳动合同，合同期限自1997年1月1日起。在该劳动合同履行期间，被上诉人称2004年5月后上诉人未给其安排岗位致使其未能提供劳动，其一直在向上诉人主张权利，双方劳动关系尚未解除，上诉人对此不予认可，主张被上诉人2004年后离职未再回单位工作，但其未能提供有效证据证明其主张，且其一直未对其认为被上诉人不回单位工作的情况进行处理，还为被上诉人缴纳了2004年至2006年及2008年包括被上诉人应当缴纳的全部社会保险，故本院对上诉人的该主张不予采信。上诉人现主张其与被上诉人之间的劳动关系已于2011年10月20日解除，但其未能提交有效证据证明其据以证明双方劳动合同自行解除的直接涉及被上诉人切身利益的规章制度和重大事项告知被上诉人，也未能提交有效证据证明其已告知被上诉人解除了劳动合同，故原审法院采纳被上诉人的主张，认为上诉人与被上诉人之间劳动关系尚未解除，并判决上诉人继续履行与被上诉人1997年6月1日签订的无固定期限劳动合同是正确的。上诉人向被上诉人支付工资至2004年5月，之后再未支付，但双方劳动关系仍然存续，鉴于被上诉人未实际为上诉人提供劳动，原审法院酌情判决上诉人支付被上诉人生活费并无不当。上诉人请求改判上诉人与被上诉人之间的劳动关系已于2011年10月20日解除并不予向被上诉人支付生活费的上诉请求不能成立，本院不予支持。上诉人对原审判决第三项没有异议，被上诉人未针对该项提起上诉，故本院对原审判决第三项予以确认。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人西安东方大酒店承担。本判决为终审判决。审 判 长  赵 石审 判 员  刘春梅代理审判员  许 超二〇一七年四月十七日书 记 员  赵广艳