杭州市萧山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）杭萧刑初字第1750号
公诉机关杭州市萧山区人民检察院。
被告人徐某，无业，；因犯介绍卖淫罪于2003年11月7日被判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金1000元；因犯盗窃罪于2007年10月16日被判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金2000元；因在缓刑考验期限内犯诈骗罪、赌博罪，于2010年12月21日被撤销盗窃罪的缓刑执行部分，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年（刑期自2010年12月21日起至2014年12月20日止），并处罚金11000元，2014年7月29日被决定继续暂予监外执行至2014年12月20日止；因本案于2015年4月1日被刑事拘留，同日被取保候审。
被告人李某，绰号“祥子”，无业，；因犯抢劫罪于2003年8月18日被判处有期徒刑三年，并处罚金1000元；因本案于2015年4月1日被刑事拘留，同年5月7日被逮捕，现羁押于杭州市萧山区看守所。
被告人陆某，绰号“小陆”，农民，；因犯非法拘禁罪于2011年7月5日被判处拘役五个月，2011年8月22日刑满释放；因本案于2015年4月1日被刑事拘留，同年5月7日被逮捕；现羁押于杭州市萧山区看守所。
被告人张某甲，绰号“顺子”，农民，；因犯危险驾驶罪于2013年3月11日被判处拘役一个月，缓刑二个月，并处罚金2000元；因本案于2015年4月1日被刑事拘留，同年5月7日被取保候审。
被告人戎某甲，农民，；因本案于2015年4月1日被刑事拘留，同年4月21日被取保候审。
被告人冯某甲，农民，；因本案于2015年5月12日被取保候审。
杭州市萧山区人民检察院以杭萧检公诉未检刑诉（2015）1201号起诉书指控被告人徐某、李某、陆某、张某甲、戎某甲、冯某甲犯赌博罪，于2015年8月17日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。杭州市萧山区人民检察院指派代理检察员顾赶赶出庭支持公诉，被告人徐某、李某、陆某、张某甲、戎某甲、冯某甲到庭参加了诉讼。现已审理终结。
杭州市萧山区人民检察院指控：
2014年4月至8月期间，被告人徐某以营利为目的纠集参赌人员高某、蔡某等人在杭州市萧山区北干街道都市广厦边的阳澄湖大闸蟹二楼的一间办公室内以及萧山区北干街道知稼苑＊＊幢＊单元＊＊＊＊室内，以“小九”的形式聚众赌博5场。被告人徐某安排被告人李某、张某甲抽头、放资，被告人陆某在监控室中望风，被告人戎某甲为其开车、购买香烟、饮料、偶尔帮忙放资等。其中，被告人徐某、李某、张某甲、陆某、戎某甲参与赌博5场，涉案金额合计27000余元，被告人冯某甲参与赌博1场，涉案金额10000余元。
对上述指控，公诉机关当庭提供了被告人供述，证人证言，辨认笔录，扣押决定书，扣押清单，刑事判决书，刑事案件执行通知书，刑满释放证明书，暂予监外执行决定书，证明，案发经过，情况说明，常住人口基本信息，户籍证明等证据予以佐证。认为被告人徐某、李某、陆某、张某甲、戎某甲、冯某甲的行为已构成赌博罪，系共同犯罪；被告人徐某、冯某甲系主犯，被告人李某、陆某、张某甲、戎某甲系从犯；被告人徐某、陆某、张某甲、戎某甲、冯某甲有坦白情节，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款之规定予以惩处。
各被告人在庭审中对起诉书指控的事实和罪名均无异议，并当庭均表示自愿认罪。
经审理查明：
2014年4月至8月期间，被告人徐某单独或与被告人冯某甲结伙，以营利为目的纠集参赌人员高某、蔡某等人，在杭州市萧山区北干街道都市广厦边的阳澄湖大闸蟹二楼的一间办公室内以及杭州市萧山区北干街道知稼苑＊＊幢＊单元＊＊＊＊室内，以“小九”的形式聚众赌博。被告人徐某安排被告人李某、张某甲抽头、放资，被告人陆某在监控室中望风，被告人戎某甲为其开车、购买香烟、饮料、偶尔帮忙放资等；被告人冯某甲在第二场赌博中占有一半股份，具体分述如下：
1．2014年4月份左右的一天晚上，被告人徐某结伙被告人李某、张某甲、戎某甲、陆某，以营利为目的，纠集参赌人员高某、蔡某等人，按照上述分工，在杭州市萧山区北干街道都市广厦边的阳澄湖大闸蟹二楼的一间办公室内以“小九”形式赌博，获利2000余元。
2．2014年5月份左右的一天晚上，被告人徐某、冯某甲结伙被告人李某、张某甲、戎某甲、陆某，以营利为目的，纠集参赌人员高某、蔡某等人，按照上述分工，在杭州市萧山区北干街道都市广厦边的阳澄湖大闸蟹二楼的一间办公室内以“小九”形式赌博，获利10000余元。
3．2014年5月份左右的一天晚上，被告人徐某结伙被告人李某、张某甲、戎某甲、陆某，以营利为目的，纠集参赌人员高某、蔡某等人，按照上述分工，在杭州市萧山区北干街道都市广厦边的阳澄湖大闸蟹二楼的一间办公室内以“小九”形式赌博，获利5000余元。
4．2014年5、6月份左右的一天晚上，被告人徐某结伙被告人李某、张某甲、戎某甲、陆某，以营利为目的，纠集参赌人员高某、蔡某等人，按照上述分工，在杭州市萧山区北干街道都市广厦边的阳澄湖大闸蟹二楼的一间办公室内以“小九”形式赌博，获利2000余元。
5．2014年7、8月份左右的一天晚上，被告人徐某结伙被告人李某、张某甲、戎某甲、陆某，以营利为目的，纠集参赌人员高某等人，按照上述分工，在杭州市萧山区北干街道知稼苑＊＊幢＊单元＊＊＊＊室内以“小九”形式赌博，获利8000余元。
综上，被告人徐某、李某、张某甲、陆某、戎某甲参与赌博5场，涉案数额合计27000余元，被告人冯某甲参与赌博1场，涉案数额10000余元。
案发后，被告人冯某甲亲属代为退出赃款5000元，被告人张某甲亲属代为退出赃款800元，被告人戎某甲亲属代为退出赃款600元。
本案审理期间，被告人徐某退出赃款20600元。
认定上述事实并经庭审质证的证据有：1.被告人徐某、陆某、张某甲、戎某甲、冯某甲的供述，上述各被告人在公诉机关提起公诉前对自己的赌博犯罪事实均供认不讳，在庭审中均表示自愿认罪。辨认笔录，各被告人均辨认出相关同案人员及作案地点。2.被告人李某的供述，其在公安侦查阶段未作有罪供述，在庭审中对起诉书指控的事实和罪名均无异议，并当庭表示自愿认罪。3.证人陈某的证言，证实被告人徐某等人赌博的情况。4.证人蔡某、高某的证言，该二人系参赌人员，证实各场赌博的时间、地点、赌场里人员的分工情况及赌博的获利情况，还证实各自的参赌情况。辨认笔录，均辨认出被告人李某、陆某等相关人员。5.证人王某的证言，其系北干街道金惠路782号商铺的房东，2014年其将该商铺出租给徐某开了一家阳澄湖大闸蟹店，其不知道该店铺里有人在赌博。6.证人冯某乙、张某乙、戎某乙的证言，该三人分别系被告人冯某甲、张某甲、戎某甲的亲属，证实该三人替上述被告人退赃的情况。7.扣押决定书、扣押清单，证实公安机关从张某乙处扣押代为退赃款800元、从戎某乙处扣押代为退赃款600元、从冯某乙扣押代为退赃款5000元的事实。8.刑事判决书、刑事案件执行通知书、刑满释放证明书、暂予监外执行决定书，证实被告人徐某、李某、陆某、张某甲的前科情况；还证实2010年12月21日被告人徐某被本院以诈骗罪、赌博罪、盗窃罪三罪并罚，决定执行有期徒刑四年，2014年7月29日，被告人徐某因患有××、四肢不全瘫，被本院决定暂予监外执行至2014年12月20日。9.案发经过、情况说明，证实本案案发及各被告人被抓获归案等情况。10.户籍证明、常住人口基本信息，证实各被告人的身份情况。上述证据，本院予以确认。
本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为：被告人徐某、李某、陆某、张某甲、戎某甲、冯某甲结伙，以营利为目的，聚众赌博，从中非法获利，其行为均已构成赌博罪，系共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人徐某、冯某甲在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人李某、陆某、张某甲、戎某甲在共同犯罪中起次要作用，系从犯，均应当从轻或者减轻处罚。被告人徐某、陆某、张某甲、戎某甲、冯某甲归案后能如实供述自己的罪行，均可以从轻处罚。被告人李某在庭审中能自愿认罪，可以酌情从轻处罚。案发后，被告人徐某、张某甲、戎某甲、冯某甲已退出赃款，可以对该四被告人酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条及《最高人民法院最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人徐某犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前现行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期起止时间另行计算。罚金限在判决生效后十日内缴纳）。
二、被告人李某犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金8000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月1日起至2015年11月30日止。罚金限在判决生效后十日内缴纳）。
三、被告人陆某犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金8000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月1日起至2015年11月30日止。罚金限在判决生效后十日内缴纳）。
四、被告人张某甲犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金7000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在判决生效后十日内缴纳）。
五、被告人戎某甲犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金7000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在判决生效后十日内缴纳）。
六、被告人冯某甲犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金7000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在判决生效后十日内缴纳）。
七、扣押在案的各被告人退出的赃款27000元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李 芳
人民陪审员 赵 波
人民陪审员 金 军
二〇一五年十一月十七日
书 记 员 田安琪