广西壮族自治区罗城仫佬族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）罗刑初字第17号
公诉机关罗城仫佬族自治县人民检察院。
被告人银某，因涉嫌犯故意伤害罪，2012年12月7日被刑事拘留，2013年1月1日变更强制措施为取保候审。2014年1月20日，本院决定对其取保候审。
指定辩护人罗永恒，罗城仫佬族自治县法律援助中心援助律师。
罗城仫佬族自治县人民检察院以罗检刑诉（2014）14号起诉书指控被告人银某犯故意伤害罪一案，于2014年1月20日向本院提起公诉，本院于同日立案受理，在诉讼过程中，刑事附带民事诉讼原告人何某键�本院提起诉讼。本院依法组成合议庭，于2014年3月4日公开开庭进行了合并审理。罗城仫佬族自治县人民检察院指派检察员覃小燕出庭支持公诉，被告人银某及指定辩护人罗永恒到庭参加诉讼。因附带民事诉讼原告人何某键在宣判前自愿申请撤回刑事附带民事诉讼，本院已裁定准许撤诉。现已审理终结。
罗城仫佬族自治县人民检察院指控，2011年7月7日凌晨1时许，被告人银某伙同银某辉（已判刑）、银某军（已判刑）、银某远等人在罗城仫佬族自治县东门镇城中巷品味人间吃夜宵时，银某军遇到与其有过矛盾的吴某。吴某当时与何某键、杨某、梁某峰、潘某强等人共桌吃夜宵。银某军先动手用一副未开封的碗筷砸向吴某的头部，引起双方桌的人互殴，在互殴的过程中银某、银某辉、银某军等人用啤酒瓶、板凳等物对吴某、何某键进行殴打。何某键被打伤左眼和头部，致左眼眼球破裂。吴某被殴打头部、颈部等身体部位。经罗城仫佬族自治县公安局法医鉴定，何某键所受损伤属重伤，吴某所受损伤属轻微伤。
针对上述指控，公诉机关当庭宣读了被害人的陈述，被告人的供述，证人证言，法医学人体损伤程度鉴定书等证据。公诉机关认为，被告人银某等人故意伤害他人身体，致一人重伤，一人轻微伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人银某辩称，其没有打伤人，其无罪，也不赔偿。
辩护罗永恒提出的辩护意见是：本案仅有银某辉一人讲到被告人银某持啤酒瓶砸人，属于孤证，不能证实被告人银某有持啤酒瓶砸人的行为；而银某关于其仅拿板凳但没有得砸板凳伤人的供述与证人银某远、蒙某俊的证言相互印证，�以认定银某持板凳未伤人的供述是真实的；鉴于本案属共同犯罪案件，被告人银某也有一定的参与行为，系从犯，但是银某没有真正实施伤害行为，对伤害结果没有任何作用，银某的作用是显著轻微的，建议对被告人银某免予刑事处罚。
经审理查明，2011年7月7日凌晨1时许，被告人银某伙同银某辉（已判刑）、银某军（已判刑）、银某远等人在罗城仫佬族自治县东门镇城中巷品味人间吃夜宵时，银某军遇到与其有过矛盾的吴某。吴某当时与何某键、杨某、梁某峰、潘某强等人共桌吃夜宵。银某军先动手用一副未开封的消毒碗砸向吴某的头部，引起双方桌的人互殴，在互殴的过程中银某辉、银某军等人用啤酒瓶等物对吴某、何某键进行殴打。被告人银某持板凳欲参与互殴，但被他人拦住。后被害人何某键被打伤左眼和头部，致左眼眼球破裂。吴某被殴打头部、颈部�身体部位。经罗城仫佬族自治县公安局法医鉴定，何某键所受损伤属重伤，吴某所受损伤属轻微伤。
另查明，审理过程中，被告人银某主动将给被害人何某键的赔偿款10，000元交到本院。
上述事实，有检察机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
（一）书证
1、接受刑事案件登记表证实：潘某强报案至公安局称，2011年7月7日，其与朋友吴某、何某键等在城中品味人间吃夜宵，后何某键被隔壁桌一男子持啤酒瓶打伤眼睛。
2、收条证实，被告人银某军家属代为赔偿人民币4万元给何某键。
3、户籍证明证实，被告人银某的身份情况及案发时已达刑事责任年龄。
4、身份证复印件证实被害人何某键的身份情况。
5、病历本、出院小结、疾病证明书证实，2011年7月7日何某键头部、左眼受伤后，先后到罗城仫佬族自治县人民医院住院、广西医科大学第一附属医院、广西壮族自治区人民医院、河池市第一人民医院门诊、住院治疗头部和左眼的情况。
（二）被害人陈述
1、被害人何某键陈述证实，2011年7月6日晚上，其和吴某等人在城中品味人间吃夜宵时，旁边桌的一个人用未开封的消毒碗砸向吴某后，其看见后起身阻拦，见其起身，旁边桌剩下的人便拿起凳子和酒瓶朝其走过来，其被旁边桌的人用啤酒瓶砸伤左眼和后脑的事实。
2、被害人吴某的陈述证实，2011年7月7日凌晨，其被银某军用未开封的消毒碗砸中头部，何某键见状质问，二人均被和银某军一起的银某辉、银某、银某敏等人殴打。其看见银某手上拿一张板凳想敲打其，被蒙某俊隔开，未打对。其被打致后颈部、右手腕等处受伤。
（三）证人证言
1、证人潘某强证实，2011年7月7日凌晨1时许，其和吴某等人在“品味人间”喝酒。其看见隔壁桌中石村的一个年轻仔�手拿一个啤酒瓶朝吴某打了一下，啤酒瓶碎了。吴某旁边的那个人就上去拦拿啤酒瓶的年轻仔，其也上去拦。这时坐隔壁桌的中石村的几个年轻仔冲过来，有的拿啤酒瓶，有的拿板凳，有的空手，双方打起来，场面乱了。其边劝边推中石村的二个年轻仔出店外，里面人还在打架。其回到店里时，看到吴某头部、颈部和手部流血，他的一个朋友一直用手捂左边眼睛，血从手缝中流出。
2、证人梁某峰证实，2011年7月7日凌晨1时许，其和何某键、吴某等人在城中品味人间大排档吃夜宵。突然，隔壁桌有个中石仔持一套碗筷朝吴某的头部砸过去，吴某的头部当即流血，其和朋友起身劝架。中石仔有几个人拿啤酒瓶和凳子要继续打吴某。在劝阻过程中，何某键去门口打手机转头朝门内看时，就被一个啤酒瓶砸对眼睛，当即流了蛮多血。后韦某仙送何某键去医院了，其送吴某�医院。
3、证人银某纯证实，其是品味人间夜宵摊的老板。2011年7月6日晚上12点多，其去买烟返回夜宵摊时，看见银某军同吴某打架，银某军持板凳朝吴某砸过去，不知道是否砸中，其过去拦银某军不给打。其见银某军及银某辉每人砸了两个啤酒瓶这样。他们在夜宵摊内打架有一分多钟，银某军几个人就走了。其返回去看见吴某伤了，他的一个朋友眼睛受伤了。
4、证人杨某证实，其走到罗城县城中品味人间夜宵摊的时候，其看见其朋友吴某、何某键被一高一矮的年轻男子围着殴打，吴某蹲在地上被较矮的男子拿板凳对着右边头打，流了很多血。何某键站在那里，头部被打伤流血，然后那名较高的男子拿一个啤酒瓶朝何某键的头部砸过去，何某键被砸中右边头部。后面还站两个拿啤酒瓶的年轻男子。其和周围人劝架后，四名男子就往保育院方向跑。
5、证人韦某仙�实，2011年7月6日晚上1点多钟，其和吴某、何某键、杨某等人在品味人间夜宵摊喝酒，隔壁桌有一个年轻仔到其桌用仫佬话和吴某讲了几句后，顺手其桌上一套未开封碗筷朝吴某头部砸去，吴某被砸跌在地上又站起来，何某键、陈俞成也同吴某起来要打那个仔。那边桌几个年轻仔见后就持啤酒瓶和板凳冲过来打吴某他们，其和老板银某纯上去拦。情况不对了，梁某峰把她推出后门。当时场面比较乱，其看不清是怎样打。其在离夜宵摊四五米远的地方看到何某键走到后门口转头往门内看时，就被门内一个啤酒瓶飞过来砸对他的眼部，何某键的头部立即肿得大大的并流血。
6、证人银某远证实，2011年7月份的一个晚上，其和银某敏、银某、银某军等人在东门镇城中夜宵摊吃夜宵。其没有参与打架，其一直在旁边看。其看见银某军和旁边桌的一个人扭打在一起，那个人头�出血了，旁边桌的一两个人追打银某军到其在的桌边，接着银某辉便拿起啤酒瓶砸过去，银某辉一共可能砸了四个啤酒瓶。随后银某拿板凳想砸被老板银某纯拦住没有砸下去。随后银某军也拿几个啤酒瓶砸向对方，场面混乱，银某军拿起凳子砸中银某。其不注意砍银某是否有持啤酒瓶砸人。当夜，他们这边共有银某军、银某辉、银某三人动手。第二天听讲，对方伤了两个人，一人头部被打伤，一人被打伤眼睛。
7、证人银某敏证实，2011年7月份的一个晚上，当时已经是凌晨2时许，其和银某远、银某、银某军等人在东门镇城中品味银间吃夜宵。其看见吴某的一个朋友正朝拿着凳子挡头部的银某军打，其和潘福强劝架后，其这边桌人就离开了。同时证实，前年的一个晚上，银某军和吴某在百乐门KTV包厢吵架过，可能因此结怨。P78-79
8、证人银某辉证实，2011年7月6日晚上12点多钟，其和银某、银某远、银某敏、银某军、银联崇六个人在县城城中“美极园”夜宵摊准备吃夜宵。其到厨房里与银星崇聊几句话，听见客厅有打响声，其冲出来，正好看见银某军持一套未开封的餐具朝另一桌一个年轻仔头部砸去，那个仔头部当场流血。那个仔共桌的朋友起来要打银某军，场面乱起来，其便捶对方一个仔，那个仔和其对捶。当时其见银某军、银某、银某远持啤酒瓶砸向对方，银某军砸了两三个啤酒瓶，银某砸了两个啤酒瓶，见银某远手持啤酒瓶，不懂得他们是否砸对人。被告人银某先砸了两个啤酒瓶，后持板凳冲向对方，但是是否打了对方没有看见。当时其见有一名男子在夜宵摊门边被啤酒瓶砸对眼睛的，其没有持啤酒瓶砸对方的人，其也不懂得是谁持啤酒瓶砸对他的，他们打得一两分钟就停手不打离开了。
9、证人银某军证实，2011年7月6�晚上12点多钟，其和银某远、银某敏、银某辉、银联崇、银某6个人县城城中吃夜宵。之前，其与吴某因吵架有过节，其发现吴某在隔壁桌，其过去拿起还未开封薄膜的餐具朝吴某头部用力砸去，吴某头部当场出血。其被吴某桌的人追打到门外，其桌的人也帮其对打隔壁桌，场面混乱，其不懂得是怎样对打的。当其返回时，很多人劝架就打不成了。
10、证人蒙某俊证实，2011年7月7日凌晨1时许，其看见同桌的人和银某所在桌的人打架，板凳和啤酒瓶乱飞，其发现银某拿起一张小板凳好像要打人，其和银某比较熟，不想他出事，就拦住银某，还劝银某“都是认识的人，不要打了，出事谁也跑不掉。”银某被其拦住后，就无法参与打架了。双方打了几分钟后就散开了。后其带何某键到医院治疗。
（四）被告人的供述及辩解
被告人银某供认，2011年7月6日晚11时许，其与银�远、银某敏、银某军、银联虫、银某辉等六人到县城“美极园”夜宵摊吃夜宵，其发现吴某、蒙某俊等人在隔壁桌，后其到厨房与银某纯聊天，接着听见有打架声，其转身看见一帮年轻仔邦军、银某辉来打，当时场面很乱，其还被一啤酒瓶砸中头部，但没有砸伤，其拿起一张板凳来挡，蒙某俊以为其是要参与打架，就抱着其。一会儿双方都散了，其就回家了。其当晚并没有持啤酒瓶打架，其只是持板凳挡啤酒瓶，没有持板凳伤人。过后其父亲说有一人被打瞎了一只眼睛。
（五）鉴定意见书
1、（伤检）（2011）079号法医学人体损伤程度鉴定书及附件证实，被害人何某键右枕顶部及左眼部被钝器损伤。被害人何某键左眼部被钝器所伤，致左眼球穿通伤并前房出血、左眼眶及左上颌窦壁骨折，经治疗后至今已三月余，目前伤者伤情稳定，其左眼球萎缩，左眼视力无光�（盲目）。评定何某键所受损伤属重伤。
2、（罗）公（刑）鉴（伤检）（2012）027号法医学人体损伤程度鉴定书及附件鉴定文书及附件证实，被害人吴某头顶部、后颈部、右手被钝器损伤。吴某所受损伤属轻微伤。
本院认为，被告人银某举起板凳欲参与互殴，说明其主观上有伤害他人身体健康的故意，客观上亦实施了举起板凳的行为，按照“部分实行，全部责任”的共犯理论，应对互殴中造成的一人重伤一人轻微伤后果承担责任，构成故意伤害罪，应依法追究其刑事责任。公诉机关指控被告人银某犯故意伤害罪成立。鉴于被告人银某在互殴中因他人劝阻，未能实施具体侵害行为，其在共同犯罪过程中，作用较小，系从犯，依法可减轻或者免除处罚。鉴于被告人银某的犯罪情节轻微，依法可免予刑事处罚。被告人银某主动赔偿被害人何某键经济损失10，000元，有一�的悔罪表现，可酌情从轻处罚。银某提出其持板凳是为了挡乱飞的啤酒瓶，其无罪的辩解意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。辩护人提出本案属共同犯罪案件，现有证据虽不能证实银某有砸啤酒瓶的情节，但银某也有一定的参与行为，系从犯，且犯罪情节轻微的意见，与本院查明的事实相符，本院予以采纳。辩护人提出给予银某免予刑事处罚的量刑意见，理由充分，本院予以采纳。为严肃国法，维护社会治安秩序，保护公民的人身权利不受非法侵害，打击刑事犯罪，根据被告人银某的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条、第二十七条、第三十七条之规定，判决如下：
被告人银某犯故意伤害罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接�河池市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 韦 丹
代理审判员 潘玲玲
人民陪审员 银星贵
二〇一四年五月十二日
书 记 员 韦荣子