湖北省武汉市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）鄂武汉中刑终字第00092号
原公诉机关湖北省武汉市东西湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）鲁宏伟，无职业，户籍地湖北省洪湖市，住武汉市东西湖区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年6月18日被刑事拘留，2014年7月2日被逮捕。现羁押于武汉市东西湖区看守所。
辩护人任林华，湖北獬志律师事务所律师。
湖北省武汉市东西湖区人民法院审理湖北省武汉市东西湖区人民检察院指控原审被告人鲁宏伟犯贩卖毒品罪一案，于2014年12月17日作出（2014）鄂东西湖刑初字第00370号刑事判决。原审被告人鲁宏伟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖北省武汉市人民检察院指派检察员张小艳、厉红出庭履行职务。上诉人（原审被告人）鲁宏伟及其辩护人任林华等均到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，被告人鲁宏伟系吸毒人员。2014年6月17日16时许，被告人鲁宏伟在武汉市东西湖区吴家山街道办事处五环路东西湖区妇幼保健院附近一出租车内，以人民币300元的价格向陈某出售毒品甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）5片、甲基苯丙胺（冰毒）1包。交易完成后，被告人鲁宏伟被公安机关当场抓获归案。公安民警当场从被告人鲁宏伟身上查获毒品甲基苯丙胺片剂11包共98片、甲基苯丙胺13包及毒资人民币300元，从陈某身上查获甲基苯丙胺片剂5片、甲基苯丙胺1包。经鉴定，从陈某处查获的塑料袋装红色圆形片剂5片，净重0.47克；白色晶体颗粒1包，净重0.05克；从被告人鲁宏伟处查获的塑料袋装红色圆形片剂11包，净重9.26克；白色晶体颗粒13包，净重0.58克；共重10.36克，均为毒品甲基苯丙胺。
原审认定上述事实，有下列证据予以证明：
1、物证毒品及毒资的照片证明，公安机关分别从被告人鲁宏伟身上查获的毒品及毒资以及从陈某处查获的毒品的具体特征。
2、身份材料证明，被告人鲁宏伟的身份情况。
3、证人陈某的证言证明，2014年6月17日16时许，我给我朋友“猴子”打电话问他有没有位置买“东西”（指“麻果”），“猴子”说“我给你个号码，你直接跟他联系”，我说“你先给卖‘东西’的人打个电话，免得别人不卖给我”，“猴子”给我发了一条信息，是一个手机号码187××××2935，我就按照“猴子”给我发的电话打过去，我问对方有没有“东西”，对方说：“有”，我就说：“拿5颗‘麻果’和50块钱的‘油’（冰）”，对方说：“你到妇幼之后给我电话”。我在武汉市东西湖区六支沟田园大道的十字路口拦了一辆的士去妇幼，到了妇幼后，我给对方打电话说：“我到了，你搞快点，我坐的的士”，对方说：“好，我马上来，你坐的的士车牌号是多少”，我说：“尾数890的正规的士”。大概过了10分钟左右，我看见一名陌生男子从妇幼旁的一条巷子往我坐的的士走过来，之后他打开的士右边后面的车门，坐在后排右侧的位置上，他从后面把“东西”塞给我，我就给了他300元钱，3张面值100元的人民币。然后他就下车往妇幼对面走了。我坐的士走了两三百米下车，往五环广场走，在五环广场的路边就被警察抓了。
4、被告人鲁宏伟的供述证明，2014年6月17日下午3点半左右，我在东西湖区妇幼医院旁的租住房里接到一个陌生男子的电话，号码是186××××0233，他说“有人介绍找你拿东西，我提前给你打电话，等会就把电话发给你”。过了1分多钟我接到一条短信，告诉我叫陈风，号码是157××××7891。大概3点50分，我接到尾号7891号码的电话，电话那头陌生男子说“我是那个人介绍过来的，你那有没有‘东西’（指‘麻果’）”，我说“有，你要多少”，他说“我要5个‘东西’和一个‘油’（指冰），你在哪里”，我说：“我在妇幼，你在妇幼巷子口等我”。挂了电话我就从妇幼旁租住房走出来，走到一半我又接到尾号7891的电话，男子问我怎么还没到，我说马上到了，你怎么来的，他说他坐正规的士，司机在催。这时我已走到路口并看见一辆吴家山的士停在路口，副驾驶室坐着一个男子在打电话，我觉得应该是对方就把电话挂了。我来到出租车副驾驶位置问那个男子“是你吗”，男子点了下头，我就坐上出租车后排副驾驶这边，用右手从副驾驶座椅与车门的缝隙塞给那个男子，那个男子没有转身用左手接过毒品，然后将3张一百元钱从副驾驶座椅头枕与车门之间递给我，我拿到钱就捏在手里，打开车门下了车，过了马路向四支沟方向离开。但是刚过马路我就被便衣警察抓获了。警察当场从我身上搜出了“麻果”和“冰”。“麻果”是红色颗粒状，有98颗，分装在11个袋，“冰”是白色粉末状，13个小袋子装，然后这些毒品装在一个黄色的草珊瑚含片的铁盒里，我放在左边外裤口袋里。
5、检查笔录证明，2014年6月17日16时许，公安民警见陈某、鲁宏伟分别从武汉市东西湖区五环路妇幼医院路旁一出租车下车后，对二人进行检查，从陈某身上查获疑似毒品“麻果”5颗和疑似“冰”1袋，从鲁宏伟身上查获疑似毒品“麻果”98颗和疑似“冰”13小袋。
6、辨认笔录证明，陈某辨认指出被告人鲁宏伟就是2014年6月17日在武汉市东西湖区五环路妇幼门口一辆的士车上向其贩卖毒品“麻果”的人。
7、毒品检验鉴定书证明，被告人鲁宏伟贩卖的1塑料袋内装：（1）红色片剂5片，净重0.47克；（2）白色晶体颗粒1包，净重0.05克。从被告人鲁宏伟处查获的塑料袋装：（3）红色片剂计11包，净重9.26克；（4）白色晶体颗粒13包，净重0.58克。上述物品共重10.36克，均为毒品甲基苯丙胺。
8、现场检测报告书证明，被告人鲁宏伟尿液检测样本经现场采用胶体金层析法检测结果呈甲基苯丙胺阳性。
9、扣押决定书、扣押清单、上交毒品入库登记单证明，公安民警从被告人鲁宏伟处扣押面额100元人民币3张、疑似毒品“麻果”的红色圆形片剂98颗、疑似毒品“冰毒”的白色晶体13袋；从陈某处扣押疑似毒品“麻果”的红色圆形片剂5颗、疑似毒品“冰毒”的白色晶体1袋。上述毒品已上交入库。
10、到案及破案经过证明，被告人鲁宏伟的归案情况。
原审认为，被告人鲁宏伟违反国家毒品管理法规，非法销售毒品甲基苯丙胺10.36克，侵犯了国家对毒品的管理制度，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人鲁宏伟归案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人鲁宏伟及其辩护人提出不应将鲁宏伟身上查获的甲基苯丙胺9.84克作为贩毒数量的辩解、辩护意见，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，认定被告人鲁宏伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五千元（罚金款于判决生效之日起十日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。）；随案移送的赃款人民币300元，予以没收，上缴国库。
上诉人鲁宏伟的上诉理由：原审不应将在其身上查获的毒品甲基苯丙胺9.84克认定为贩卖毒品的数量。辩护人的辩护意见支持上诉人的上诉理由。
湖北省武汉市人民检察院在二审中发表意见认为，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。建议二审驳回上诉，维持原判。
经审理查明，上诉人鲁宏伟系吸毒人员。2014年6月17日16时许，上诉人鲁宏伟在武汉市东西湖区吴家山街道办事处五环路东西湖区妇幼保健院附近一出租车内，以人民币300元的价格向陈某出售毒品甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）5片、甲基苯丙胺（冰毒）1包。交易完成后，鲁宏伟被公安机关当场抓获归案。公安民警当场从鲁宏伟身上查获毒品甲基苯丙胺片剂11包共98片、甲基苯丙胺13包及毒资人民币300元，从陈某身上查获甲基苯丙胺片剂5片、甲基苯丙胺1包。经鉴定，从陈某处查获的塑料袋装红色圆形片剂5片，净重0.47克；白色晶体颗粒1包，净重0.05克；从鲁宏伟处查获的塑料袋装红色圆形片剂11包，净重9.26克；白色晶体颗粒13包，净重0.58克；共重10.36克，均为毒品甲基苯丙胺。
上述事实，有物证照片、书证、证人证言、上诉人鲁宏伟的供述、辨认笔录、鉴定意见等证据予以证实。上述证据均经一审、二审庭审举证、质证、查证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人鲁宏伟明知是毒品甲基苯丙胺而非法贩卖10.36克，其行为构成贩卖毒品罪。鲁宏伟归案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。关于上诉人鲁宏伟提出原审不应将在其身上查获的毒品甲基苯丙胺9.84克认定为贩毒数量的上诉理由及其辩护人的相同辩护意见，经审查认为，鲁宏伟向陈某贩卖毒品被抓获后，公安民警当场从鲁宏伟身上查获的毒品甲基苯丙胺9.84克依法应计算为贩卖毒品的数量，故原审判决依法将上述毒品9.84克认定为贩卖毒品的数量正确，上诉人鲁宏伟的前述上诉理由及其辩护人的相同辩护意见，本院均不予采纳。湖北省武汉市人民检察院的意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈丽敏
审 判 员 刘永祥
代理审判员 许 军
二〇一五年三月十日
书 记 员 孔 磊