安徽省桐城市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）桐刑初字第00241号
公诉机关安徽省桐城市人民检察院。
被告人单自生，公司职员。因涉嫌犯诈骗罪于2015年7月4日被桐城市公安局刑事拘留，同月16日经桐城市人民检察院批准并于次日由桐城市公安局执行逮捕。现羁押于桐城市看守所。
辩护人：黄跃武，安徽文法律师事务所律师。
安徽省桐城市人民检察院以桐检刑诉（2015）192号起诉书指控被告人单自生犯诈骗罪，于2015年9月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭于2015年11月25日公开开庭审理了本案。桐城市人民检察院指派代理检察员叶旭出庭支持公诉。被告人单自生及其辩护人黄跃武到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2015年1月，被告人单自生称其侄子是安徽路港公司项目经理，正负责无为县的“北沿江高速公路巢湖至无为段第四合同段”，可以从项目部介绍些工程给被害人张某和徐某来做。同年3月中旬，被告人单自生在该项目部毫不知情的情况下，虚构该项目部工程已经开始招标，让被害人张某和徐某向其提供公司资质并缴纳每个公司2万元招标保证金，骗取被害人张某4万元保证金、徐某2万元保证金。次日，被告人单自生又以搞工程需要活动经费找关系为由，骗取被害人张某现金4万元。
公诉机关认为：被告人单自生以非法占有为目的，虚构事实骗取他人钱财，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚、证据确实充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提起公诉，请依法判处。
被告人单自生辩称：对起诉书指控的事实和罪名均有异议，认为自己如果是“诈骗”就不会主动到公安机关咨询此事。自己和任立新是战友关系，起诉书上的两名被害人自己不认识，连名字都没听说过，钱是谁汇到自己的账户上都不知道。任立新等人多次去过无为工地现场，我后来和他们（被害人）说不是不还钱给他们，而是让他们稍微等待两天。自己在公安机关之所以承认“诈骗”主要顾虑会牵连无辜第三人即自己侄子单传炎，因为他们（被害人）已多次到无为工地上闹事。
被告人单自生的辩护人黄跃武律师的辩护意见为：认为公诉机关指控被告人单自生构成诈骗罪的事实不清、证据不足，主要理由如下：1、被告人单自生未虚构事实，任立新、张某、徐某他们确信沿江高速有桥涵工程事实存在，只是由于分项工程指导价不高，工程单价问题未能获得工程承揽业务。2、本案适合民事法律予以调整及合同法居间合同予以规范。2015年7月3日在任立新的撮合下，单自生与张某、徐某的民事法律关系变更为债权债务关系（但侦查卷宗中未见借条或收据附卷完成证明责任），主合同（债权债务关系）成立并生效但担保合同未成立。3、被告人单自生在公安机关交代自己骗取张某、徐某合计10万元用于偿还个人债务。辩护人会见被告人时了解到他主要考虑本案牵连无辜第三人单传炎，所以承认“诈骗事实”。4、任立新是单自生与张某、徐某、吴礼兵的居间人。5、辩护人要求桐城市公安局提供侦查阶段收集的被告人单自生向被害人出具的借条或收据以及他们之间的QQ聊天记录和手机短信。因为这些能反映各关系人的主观心理状态，证明单自生代为收取的10万元转化为债权债务关系等。综上所述，请求人民法院依法宣判被告人单自生无罪。
经审理查明：2015年1月份的时候，被告人单自生电话联系任立新（系战友关系），称其侄子单传炎是安徽路岗公司项目经理，正负责无为县的“北沿江高速公路巢湖至无为段第四合同段”，可以通过其侄子从该项目部介绍工程做。任立新将此事告知了做工程的朋友张某和吴礼兵，吴礼兵又将此事告知了其做工程的姐夫徐某，张某和徐某均表示愿意承揽该工程。同年3月中旬，被告人单自生电话联系任立新，称该项目部工程已经开始招投标，要求其尽快提供公司资质并缴纳招投标保证金（每个公司需缴纳2万元招投标保证金）。任立新随后告知了张某和徐某，被害人张某向被告人单自生提供了“安徽省桐城市第二建筑安装工程有限公司和安徽祥兴建设工程有限公司”的资质，被害人徐某提供了“桐城市佳乐劳务公司”的资质，并按照被告人单自生的要求分别汇款4万元和2万元至被告人单自生在中国工商银行股份有限公司桐城支行开设的账户（账号为：62×××03）。翌日，被告人单自生称做工程需要活动经费，被害人张某再次向其工商银行账户汇款4万元。
2015年6月30日，因介绍工程的事情毫无进展，任立新等人赶到无为县，从单传炎处了解到汇给被告人单自生的10万元并没有用于招投标工程，任立新等人随后联系了被告人单自生，双方在桐城市莱曼宾馆就“还款”问题协商未果，被害人张某等人于2015年7月4日将被告人单自生带至桐城市公安局刑侦大队，桐城市公安局于同日以涉嫌诈骗罪对被告人单自生立案侦查。2015年7月8日，安徽省路港工程有限责任公司北沿江高速公路巢无段路基04标项目经理部出具证明一份，认为该项目部从未邀请或委托他人邀请被告人张某、徐某提供的三家公司参与该标段任何工程招投标活动。截至目前，被告人单自生尚未退还10万元给被害人张某和徐某。
上述事实，有下列证据予以证实：
一、被告人单自生的供述与辩解，证实“因为我以安徽省无为县有个工程项目，我的侄子在公司里担任项目经理，可以给任立新搞点工程做，骗取张某等人的10万元钱的招投标保证金，事发后我没有钱还就被张某和任立新带到桐城市公安局了。6万元是保证金，4万元我骗任立新是打点关系活动费。无为工程实际上没有竞标，单传炎不知道缴纳保证金的事情，6万元我自己用了，具体怎么用的我看看账单才想得起来。后来骗得4万元还了南通市崇川区一个饭店的1.6万元的吃饭费用，另外，还了轿车按揭费用2万元。以前我一直以为这10万元是任立新个人的，现在才知道他只是介绍人，钱是一个姓吴的和一个姓张的。”
二、被害人陈述
1、张某的陈述，证实“我与任立新都是做工程的，今年3月份的时候，我到任立新家，他告诉我他有一个战友叫单自生，其侄子在安徽路岗工程有限公司内做项目经理，可以通过其战友的关系从那搞点工程做，并让我将招标资质和保证金发给单传炎，每个资质2万元保证金。17日下午，我将两个资质发到单自生的QQ邮箱，之后我通过自己的工商银行网银转了4万元现金到对方的账户上。汇过之后，我打电话给单自生，问他可收到了，他讲收到了。3月18日，单自生打电话给我，让我汇4万元活动资金给他，他讲他要送礼找人，我就说自己有事等会回电话给他。接着我打电话给任立新，任立新让我先垫着，我下午向对方的账户汇了4万元。汇钱后，我和单自生进行了确认，他说钱收到了。后来我一直等着工程下来做，但一直没有消息，到6月中旬，我就委托朋友到无为桥涵工程看了，我朋友说那个工程早就动工了。我就打电话问任立新，他讲他联系单自生。6月30日，我们四人去了无为工地，找到了单自生的侄子单传炎，他讲拿资质和保证金走正规途径，并且说不知道保证金的事情，这时我们才发现上当受骗。”
2、徐某的陈述，证实“2015年春节前的一段时间，我的妹婿吴礼兵跟我说，他有一个朋友叫任立新，任立新的战友单自生在无为可以帮忙找到工程做。3月中旬的时候，吴礼兵讲单自生说工程已经开始招标了，让我们提供资助和保证金，在几个小时之内必须提交上去。当天下午我在工商银行将2万元汇到单自生的个人账户，并将一家公司资质用手机拍照后发给单自生手机上。我在家左等右等没有消息，之后我和张某去了那个工地，问可有我们工程资质，计划部的工作人员说没有。7月2日晚，吴礼兵打电话给我说单自生到桐城了，之后任立新、张某、吴礼兵等人与单自生在房间里谈关于工程已经做不了，现在怎么还我和张某的钱的事情。”
三、证人证言
1、任立新的证言，证实“2014年腊月24日，单自生打电话给我，讲他的侄子在无为有个工地，在工地上担任项目经理，说我要想搞就过去看看。第二天，我和朋友吴礼兵到了无为工地，找到单传炎，他说还有一点桥涵工程，要想做可以拿资质过来入围。之后我将此事告诉了张某，他也就参与进来了。3月16日，单自生打电话给我，让我通知他们赶紧提交资质以及保证金。之后我就通知了他们并将吴礼兵手机号码给了单自生。当时我就发现是单自生的私人账户，我就问怎么回事，他说直接往单传炎账户打不方便，还叫我放心。过了好久，事情没有进展，到了6月30日，我就和张某、吴礼兵一起到无为找到单传炎，我就讲保证金及活动经费10万元的事情，他说那不行，交给他（单自生）没用。之后我们回到桐城，7月2日，我将单自生骗得桐城，住到莱曼宾馆，他承认是在骗我们，我说事情到了这一步，将钱退给我们并承担一点损失，单自生说给5000元，之后我将张某等人叫到宾馆，商量怎么还10万元，单自生给我们打了一张12万元的收条，他说自己没有钱，叫找他侄子单传炎。后来他两个侄子都不愿意帮他忙，之后我们就到公安局来了。”
2、吴礼兵的证言，证实“我和任立新是朋友关系，去年腊月25日时候，任立新说他一个战友侄子现在在无为一个工地上搞项目经理，让我陪他看看。之后我们三个人去了无为工地。3月16日，任立新打电话给我，说桥涵工程马上要招标了，让我提供资质。我就联系了舅老爷徐某，让他提供一份资质并娇2万元保证金，我将单自生手机号码给了徐某。中间单自生说又要2万元，我感觉有点不对，就没让徐某汇钱。6月30日，我们去了无为工地，和单传炎说了保证金的事情，他说交给他叔叔没用。7月2日晚，任立新将单自生约到桐城，由于单传炎对此事不负责，我们将单自生带到桐城公安局了。”
3、单传炎的证言，证实“在几天前，我的项目部来了几名男子，对方称是我叔叔单自生介绍的战友和朋友。对方问我，这个工程能否介绍一点活干。我讲了一下工程情况，并讲可以按正常程序，在招投标时提交保证金。他们说保证金已经打过了，打给了我叔叔单自生。我讲怎么可能打入私人账户，对方说以为他是我叔叔就相信了。之后他们就离开了。我没有答应将涵洞工程给我叔叔单自生做，单自生战友缴纳保证金的事情之前我不知道。发给单自生的不是合同，那是工程指导单价，那份单价可以给任何一个想参与招标的单位看的。”
四、书证
1、受案登记表，证实案发情况。
2、户籍证明，证明被告人基本身份信息情况。
3、调取证据清单、银行明细查询，证明向工商银行桐城支行调取交易记录情况。
4、中国工商银行汇款单、中国工商银行网银支付凭证，证明张某、徐某向单自生汇款情况。
以上证据均经庭审举证、质证，足以认定。
本院认为：被告人单自生以非法占有为目的，虚构事实骗取他人钱财共计10万元，数额巨大，其行为构成了诈骗罪。公诉机关对其指控罪名依法成立。被告人单自生认为自己主观没有诈骗的故意，客观上没有实施诈骗行为，其辩护人认为本案系居间合同，适用民事债权债务关系，应用民事法律予以调整的意见，均与审理查明的事实不符，故对其辩解不予采信，对此辩护意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第四十五条、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人单自生犯诈骗罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币五万元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二〇一五年七月四日起至二〇一九年十月三日止。罚金限于本判决生效后十日内缴清。）
二、继续追缴被告人单自生的非法所得10万元，分别返还给被害人张行生8万元，返还给被害人徐成龙2万元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 程巧梅
审 判 员 赵文生
人民陪审员 姚 成
二〇一五年十一月二十七日
书 记 员 谢 莎
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。