南京市建邺区人民法院民 事 判 决 书(2015)建商初字第647号原告南京市紫金科技小额贷款有限公司，住所地在江苏省南京市建邺区云龙山路88号B幢101室。法定代表人朱新晖，该公司总经理。委托代理人黄厚平，男，该公司员工。委托代理人胡秉莉，女，该公司员工。被告南京丰凯建设实业有限公司，住所地在江苏省南京市栖霞区迈皋桥街道和燕路251号1幢1407室。法定代表人张来兵。被告江苏省金舸置业有限公司，住所地在江苏省南京市栖霞区迈皋桥创业园1-99号。法定代表人张来喜。被告张来喜，男，1965年3月24日生，汉族，住江苏省南京市鼓楼区。被告毕玲，女，1965年10月30日生，汉族，住江苏省南京市鼓楼区。被告张来兵，男，1969年9月26日生，汉族，住江苏省南京市溧水区。原告南京市紫金科技小额贷款有限公司（以下简称紫金科贷公司）诉被告南京丰凯建设实业有限公司（以下简称丰凯公司）、江苏省金舸置业有限公司（以下简称金舸公司）、张来喜、毕玲、张来兵追偿权纠纷一案，本院于2015年7月30日立案受理后，依法组成合议庭于2016年3月28日公开开庭进行了审理。原告紫金科贷公司的委托代理人黄厚平、胡秉莉到庭参加诉讼。被告丰凯公司、金舸公司、张来喜、毕玲、张来兵经本院合法传唤未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告紫金科贷公司诉称：2014年6月6日，其与丰凯公司签订《最高额债权合同》一份，约定合同项下最高债权额为500万元，债权确定期间为2014年6月6日至2015年6月6日。同日，紫金科贷公司与金舸公司、张来喜分别签订《最高额保证合同》各一份，约定合同项下被担保的主债权为自2014年6月6日起至2015年6月6日止依据主合同由紫金科贷公司为债务人办理具体授信业务而形成的全部债权本金500万元。2014年6月5日，紫金科贷公司与毕玲签订《南京市房地产抵押合同》，约定将毕玲名下位于南京市鼓楼区山西路67号A2207、A2208、A2209室房屋抵押给紫金科贷公司，双方办理了抵押登记，紫金科贷公司领取了房屋他项权证。上述合同均约定，若被告违约，紫金科贷公司有权要求被告承担违约责任，并赔偿因此而遭受的任何损失和产生的任何费用（包括但不限于律师费、诉讼费、保全费等），如在履行过程中发生争议，向紫金科贷公司住所地人民法院起诉。为履行《最高额债权合同》，2014年6月9日，紫金科贷公司与丰凯公司分别签订了《南京丰凯建设实业有限公司私募债券募集说明书》和《小微企业私募债券承销服务协议及委托担保协议》，约定丰凯公司作为发行人拟于2014年6月9日至2015年6月8日期间一次或多次发行债券本金余额不超过360万元的江苏省小微企业私募债券。由江苏金创信用再担保股份有限公司（以下简称金创公司）担任各期私募债券的总承销商，紫金科贷公司担任分承销商。紫金科贷公司对丰凯公司各期私募债券到期本息兑付义务提供连带责任保证担保。丰凯公司于2014年6月10日、2014年6月11日分别发行了2014000025期和2014000034期小微企业私募债券215万元、145万元，合计360万元。上述私募债券已分别于2015年6月9日、2015年6月10日到期。因丰凯公司未按约还本付息，紫金科贷公司履行了代偿义务，代偿金额为396万元。紫金科贷公司代偿上述款项后，多次与几名被告沟通协商还款事宜，但几名被告均无还款意向。故诉至法院，请求判令：1.丰凯公司立即偿还396万元及利息106236.49元，共计4066236.49元（上述利息自2015年6月10日起，按照同期人民银行贷款基准利率四倍暂计算至2015年7月28日，最终计算至全部清偿之日止）；2.对毕玲位于南京市鼓楼区山西路67号A2207、A2208、A2209室的房产折价或拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；3.金舸公司、张来喜、张来兵对上述全部债务承担连带清偿责任；4.本案诉讼费、保全费、公告费由丰凯公司等五名被告承担。被告丰凯公司、金舸公司、张来喜、毕玲、张来兵未出庭答辩，亦未提交书面答辩意见。经审理查明：2014年6月6日，紫金科贷公司与丰凯公司签订编号为ZJKDZGEZQ（2014）第89号的《最高额债权合同》一份。该合同第一条约定，本合同所称“最高债权额”是指一定期间内（即债权确定期间）将要连续发生的债权（包括但不限于因办理贷款、贷款承诺、承兑、贴现、保函、担保等表内外业务而形成的债权）的最高额度。第二条约定，本合同项下最高债权额为500万元，债权确定期间为2014年6月6日至2015年6月6日。第五条约定，丰凯公司违反本合同约定，紫金科贷公司要求丰凯公司承担违约责任，并赔偿紫金科贷公司因此而遭受的任何损失和产生的任何费用和开支（包括但不限于律师费、诉讼费、仲裁费、鉴定费、财产保全费、执行费、公证费、评估费、拍卖费等）。为确保上述《最高额债权合同》及该合同项下具体业务合同、协议及申请书（主合同）的履行，金舸公司与紫金科贷公司于2014年6月6日签订编号为ZJKDZGEBZ（2014）第89-1号的《最高额保证合同》一份，张来喜、张来兵与紫金科贷公司签订编号为ZJKDZGEBZ（2014）第89-2号的《最高额保证合同》一份，向紫金科贷公司提供最高额连带责任保证。被担保的主债权为自2014年6月6日起至2015年6月6日止依据主合同由紫金科贷公司为丰凯公司办理具体授信业务而形成的全部债权本金500万元。最高额保证担保的范围为主债权及利息、违约金、损害赔偿金以及紫金科贷公司为实现债权而发生的有关费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、公证费、执行费、律师代理费、评估费、拍卖费等）。保证期间为主合同项下丰凯公司每次使用授信额度而发生的债务履行期限届满之日起两年。为确保上述《最高额债权合同》及该合同项下具体业务合同、协议及申请书（主合同）的履行，毕玲与紫金科贷公司于2014年6月6日签订编号为ZJKDZGD（2014）第89-3号的《最高额抵押合同》一份，以其名下位于南京市鼓楼区山西路67号A2207、A2208、A2209室的房屋向紫金科贷公司提供最高额抵押担保。被担保的主债权为自2014年6月6日起至2015年6月6日止依据主合同由紫金科贷公司为丰凯公司办理具体授信业务而形成的全部债权本金200万元。抵押担保的范围为主债权及利息、违约金、损害赔偿金以及紫金科贷公司为实现债权而发生的有关费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、公证费、执行费、律师代理费、评估费、拍卖费等）。毕玲与紫金科贷公司于2014年6月5日签订编号为14-019416的《南京市房地产抵押合同》一份，约定的主债合同为编号为ZJKDZGEZQ（2014）第89号的《最高额债权合同》，抵押担保价值为500万元。2014年6月11日，南京市房地产市场管理处核准了上述《南京市房地产抵押合同》登记，并向紫金科贷公司发放了编号为宁房他证鼓字第3249**号的他项权证，他项权证中记载的房屋他项权利人为紫金科贷公司，房屋所有权人为毕玲，债权数额为500万元。2014年6月9日，丰凯公司与紫金科贷公司签订《南京丰凯建设实业有限公司私募债券募集说明书》一份，约定：发行人丰凯公司拟于2014年6月9日至2015年6月8日期间一次或多次发行债券本金余额不超过360万元的江苏省小微企业私募债券，金创公司担任各期私募债券的总承销商，紫金科贷公司担任分承销商。同日，丰凯公司（甲方）与紫金科贷公司（乙方）签订《小微企业私募债券承销服务协议及委托担保协议》一份。该协议第一项约定，本协议有效期内，经乙方审核同意，甲方可以循环发行一笔或多笔私募债券，发债本金余额最高不超过360万元；债券发行后，甲方授权乙方办理债券募集资金的归集、划转以及向债券持有人兑付债券本息；债券到期一次还本付息；在债券到期日，甲方应按乙方要求将债券本金及/或利息款项全额付至乙方还款账户；如甲方未按时足额归还债券本金及/或利息的，应对本金及/或利息逾期款项从逾期之日起按同期人民银行贷款基准利率的四倍标准支付罚息，直至债务全部清偿为止。第二项约定，甲方委托乙方对甲方在本协议有效期内发行的所有债券本息兑付义务向债券认购投资人或债券持有人提供不可撤销的连带责任保证担保，甲方委托乙方担保债券本金余额最高不超过360万元；担保的范围包括债券本金及其相应利息、罚息、违约金、实现债权的费用、损害赔偿金等；保证期间为债券到期之日起两年；若甲方未能按时足额支付债券利息及/或本金而导致乙方承担保证责任的，乙方代偿后有权向甲方进行追偿，甲方无条件予以认可并承担乙方所有损失，乙方因追偿债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、差旅费等）均由甲方承担；乙方承担上述保证责任后，甲方应及时将乙方承担担保责任的全部款项返还乙方，并就全部代偿款项按同期人民银行贷款基准利率的四倍标准支付逾期利息（计息期限为自乙方履行保证责任当日起至甲方全部款项实际付清之日止）。第五项约定，本协议有效期为2014年6月9日至2015年6月8日。据紫金科贷公司提交的小微企业私募债券发行凭证记载，丰凯公司分别于2014年6月10日、2014年6月11日发行了2014000025期和2014000034期小微企业私募债券215万元、145万元，合计360万元，年化利率均为10%，到期一次性还本付息。2015年7月17日，金创公司向紫金科贷公司出具《关于2014000025期、2014000034期江苏省小微企业私募债券的兑付说明》，主要内容为：丰凯公司通过江苏小微企业融资产品交易中心备案发行的2014000025期、2014000034期小微企业私募债券，已分别于2015年6月9日、2015年6月10日到期，因丰凯公司未按约还本付息，故由紫金科贷公司作为连带责任保证人履行了担保代偿义务，并分别于2015年6月9日、2015年6月10日将2014000025期、2014000034期小微企业私募债券代偿款项本息2365000元、1595000元划至金创公司小微企业私募债专户，金创公司收款后，根据小贷公司监管系统所列债券持有人清单，已分别于2015年6月9日、2015年6月10完成上述两期小微企业私募债券投资本息兑付工作，本息合计3960000元。另查明：《江苏省小额贷款公司小微企业私募债业务管理办法》记载，发行人是指为筹措资金而发行小微企业私募债券的小微企业，承销商是指对小微企业发行的私募债券进行管理和销售的机构，担保人是指江苏省内的小贷公司，再担保人是指金创公司，债券登记机构是指江苏小微企业融资产品交易中心有限责任公司，投资人是指参与小微企业私募债券认购和转让的合格投资者，债券受托管理人是指江苏金集资产管理有限公司，业务系统支持机构是指江苏金农股份有限公司，合作银行是指配合业务开展和资金监管的有关银行，监管机构是指江苏省人民政府金融工作办公室及市、县各级金融办；金创公司作为江苏小贷公司小微企业私募债券总承销商开展小微企业私募债业务；金创公司负责小微企业私募债业务的具体管理，归集小贷公司私募债专户资金，监控小贷公司私募债专户资金的使用情况。上述事实，有《最高额债权合同》、《最高额保证合同》、《最高额抵押合同》、《南京市房地产抵押合同》、他项权证、《南京丰凯建设实业有限公司私募债券募集说明书》、《小微企业私募债券承销服务协议及委托担保协议》、小微企业私募债券发行凭证、《关于2014000025期、2014000034期江苏省小微企业私募债券的兑付说明》、江苏科贷记账凭证、江苏银行业务回单及当事人的陈述等证据在卷佐证。本院认为，依法成立的合同，自成立时生效。紫金科贷公司与丰凯公司签订的《最高额债权合同》、《南京丰凯建设实业有限公司私募债券募集说明书》、《小微企业私募债券承销服务协议及委托担保协议》，与金舸公司、张来喜、张来兵签订的《最高额保证合同》，与毕玲签订的《最高额抵押合同》、《南京市房地产抵押合同》，均系各方当事人的真实意思表示，且未违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效。各方当事人均应按照合同约定全面履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。紫金科贷公司依据其与丰凯公司签订的《小微企业私募债券承销服务协议及委托担保协议》约定，在丰凯公司未能按时兑付债券本金、利息情形下，履行了代偿义务。据金创公司出具的《关于2014000025期、2014000034期江苏省小微企业私募债券的兑付说明》记载，紫金科贷公司代偿的本金及利息合计为396万元。故丰凯公司应承担向紫金科贷公司偿还上述代偿款项396万元的违约责任。紫金科贷公司主张的逾期利息，符合双方约定，且未违反法律规定，本院予以支持，但起算时间应调整为代偿之日的次日。金舸公司、张来喜、张来兵与紫金科贷公司签订《最高额保证合同》，为丰凯公司的上述债务承担连带保证责任。在丰凯公司未能按照约定向紫金科贷公司支付代偿款的情形下，金舸公司、张来喜、张来兵应为丰凯公司的上述还款承担连带给付责任，在其承担保证责任后，可向丰凯公司追偿。毕玲与紫金科贷公司签订《最高额抵押合同》及《南京市房地产抵押合同》，以其名下位于南京市鼓楼区山西路67号A2207、A2208、A2209室的房产向紫金科贷公司提供抵押担保。在丰凯公司未能按照合同约定支付代偿款的情形下，紫金科贷公司有权就该抵押房产折价或拍卖、变卖所得价款在债权数额内优先受偿。毕玲承担抵押担保责任后，亦有权在其承担的抵押代偿范围内向丰凯公司追偿。丰凯公司、金舸公司、张来喜、毕玲、张来兵未到庭应诉，放弃了对紫金科贷公司的诉请及证据抗辩的权利，应承担相应不利后果。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十二条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、第四十六条、第五十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告南京丰凯建设实业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告南京市紫金科技小额贷款有限公司支付代偿款396万元及利息（以236.50万元为基数自2015年6月10日起，以159.50万元为基数自2015年6月11日起，均按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算至实际还款之日止）。二、原告南京市紫金科技小额贷款有限公司对被告毕玲名下位于南京市鼓楼区山西路67号A2207、A2208、A2209室的房产折价或者拍卖、变卖后所得价款在债权数额500万元内有优先受偿权。被告毕玲承担抵押担保责任后，有权在其承担的抵押代偿范围内向被告南京丰凯建设实业有限公司追偿。三、被告江苏省金舸置业有限公司、张来喜、张来兵对被告南京丰凯建设实业有限公司的本判决第一项债务承担连带清偿责任，在其承担保证责任后，有权向被告南京丰凯建设实业有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费38480元、保全费5000元、公告费600元，合计44080元，由被告丰凯公司、金舸公司、张来喜、毕玲、张来兵负担。（被告应负担的该项费用，原告同意由被告在本判决生效之日起十日内向其直接支付，本院不再退回）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院，同时根据《诉讼费交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  安时建人民陪审员  宋 捷人民陪审员  周敬青二〇一六年四月二十五日书 记 员  高欣梅