广东省潮州市潮安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤5103刑初51号
公诉机关广东省潮州市潮安区人民检察院。
被告人徐永做，男，1994年4月19日出生，汉族，出生地云南省曲靖市富源县，初中文化，务工，户籍地云南省曲靖市富源县。因本案于2015年6月12日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月25日被逮捕。
辩护人陈颖、洪曼，广东粤威律师事务所律师。
广东省潮州市潮安区人民检察院以潮安检刑诉（2016）48号起诉书指控被告人徐永做犯故意伤害罪，于2016年2月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年3月17日公开开庭审理了本案。广东省潮州市潮安区人民检察院指派代理检察员陈妍瑜出庭支持公诉，被告人徐永做及其辩护人陈颖、洪曼到庭参加诉讼。现已审理终结。
广东省潮州市潮安区人民检察院指控：
被告人徐永做与被害人吴某1、其兄徐某1和朋友李某、邹某、刘某1于2015年6月12日凌晨，到潮州市潮安区庵埠镇潮安大道“V吧”喝酒。期间，被告人徐永做与被害人吴某1因敬酒问题发生口角。当天凌晨2时许，被告人徐永做与被害人吴某1及朋友离开酒吧行至“V吧”停车场时，被告人徐永做与被害人吴某1再次发生口角并互相踢打。被告人徐永做用手击中被害人吴某1胸颈部，致吴倒地，头部碰撞地面受伤昏迷。被害人吴某1受伤后被朋友刘某1等人送回潮州市潮安区庵埠镇安南路“双阳楼”出租屋310房休息，至当天下午，被发现已死亡。出租屋经营者谭某�2015年6月12日报警，民警在案发现场将被告人徐永做带回审查。案发后，被告人徐永做家属已代其赔偿被害人吴某1家属人民币110000元，取得被害人家属的谅解。
经广东省潮州市潮安区公安司法鉴定中心鉴定：吴某1系运动中的头部以后枕部为接触点与静止的钝性物作用致颅脑严重损伤而死亡。
公诉机关认为：被告人徐永做故意伤害他人身体，致一人死亡，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。提请本院判处。
公诉机关对其指控向法庭提供了物证，书证，证人证言，被告人的供述及辩解，鉴定意见，勘验、辨认笔录，视听资料等证据材料。
被告人徐永做对指控的犯罪事实没有异议。
被告人徐永做的辩护人辩护称：1、被告人徐永做在本案中没有伤害被�人吴某1身体健康的主观故意，双方系在酗酒打闹后没有尽到应尽的注意义务，疏忽大意没有意识到被害人可能会受到伤害，没有及时将其送至医院检查治疗而致酿成本案悲剧，被告人徐永做的行为宜以过失致人死亡罪定罪。2、被告人徐永做有自首情节，且赔偿了被害人的经济损失，取得被害人家属的谅解，被告人系初犯，认罪、悔罪态度明显，系过失犯罪，主观恶性小，双方发生争执打架被害人明显存在过错，依法可对被告人减轻处罚。
经审理查明：
被告人徐永做与被害人吴某1原系朋友，双方不存在矛盾或积怨。2015年6月11日晚上9点多，被告人徐永做与其兄徐某1、被害人吴某1，以及朋友李某、邹某、刘某1等人到潮州市潮安区安南路“开心吧”喝酒，至2015年6月12日凌晨1时左右，徐永做与吴某1等人又转至潮州市潮安区庵埠镇潮安大道“V吧”�续喝酒。期间，吴某1耍酒疯并拿酒泼徐永做，徐永做遂与刘某1走到“V吧”外面的停车场池塘边坐。至凌晨2时许，吴某1及徐某1、李某、邹某等人喝完酒后离开“V吧”走到停车场时，徐永做质问吴某1为何对其泼酒，吴某1反称如徐永做不服就打架，双方因此互相推打，在此过程中，徐永做用手推打吴某1，致吴某1倒地且头部后枕部碰撞地面受伤，没有起身，徐永做见状即停手并蹲下去察看，以为吴某1醉酒后躺在地上不起身，遂离开现场。在场的徐某1等人以为吴某1醉酒，遂将吴某1扶上三轮车后送到潮州市潮安区庵埠镇安南路“双阳楼”出租屋310房间内睡觉，徐永做也返回该处睡觉。后来，吴某1出现呕吐、头痛症状，但因认为系醉酒而没有及时就医。至当天下午6时许，吴某1被发现在出租屋内死亡。出租屋经营者谭某遂于当天晚上以吴某1可能酒精中毒致死报警，民�到场后将在场的被告人徐永做等人带回审查，徐永做遂主动交代了其与吴某1冲突的过程。
经广东省潮州市潮安区公安司法鉴定中心鉴定：1、吴某1的后枕部1处头皮红肿，左肩顶背侧、右胸外侧2处皮下出血，左肘背、右肘背4处挫擦伤，均符合钝性暴力作用所致；2、吴某1的头部损伤致双额叶硬脑膜下出血，广泛性蛛网膜下腔出血，双额叶前底侧、双颞叶底侧脑组织挫伤，其头面部前侧未见明显损伤，后枕部头皮红肿伴头皮下出血，其损伤形态符合运动中的头部以后枕部为接触点与静止的钝性物作用致对冲性颅脑损伤所致；3、吴某1的头部损伤致枕骨右侧线形骨折，后枕部硬脑膜外血肿，双额叶硬脑膜下出血，广泛性蛛网膜下腔出血，双额叶前底侧、双颞叶底侧脑组织挫伤，枕骨大孔疝形成，符合颅脑严重损伤而死亡。综上所述，吴某1系运动中的头部以后�部为接触点与静止的钝性物作用致颅脑严重损伤而死亡。
另查明：案发后，被告人徐永做一方已就赔偿问题与被害人吴某1的家属自行达成协议，由徐永做一方赔偿吴某1家属因吴某1死亡所造成的全部经济损失合计人民币110000元，取得被害人吴某1家属对徐永做的谅解。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
1、鉴定意见，证实吴某1系运动中的头部以后枕部为接触点与静止的钝性物作用致颅脑严重损伤而死亡。
2、证人邹某、李某的证言，证实2015年6月11日晚上9点多，他们与吴某1、徐某1、徐永做、刘某1等人在安南路“开心吧”喝酒，期间，吴某1呕吐了几次。至12日凌晨0点多，大家又到潮安大道“V吧”喝酒，期间，吴某1拿酒泼了徐永做。至凌晨2点多，他们准备回去，在“V吧”门口，吴某1发酒疯，跟徐永做说什么单挑之类的话，两人就互相推打，大家也没怎么劝架，后吴某1倒在地上，他们就将吴某1扶上三轮车，徐永做一人走路回去，吴某1在三轮车上又吐了。后他们将吴某1扶到双阳楼310房间内睡觉。至早上7点半左右，他们去上班。到了晚上，他们听说吴某1死了，吴某1的家属说吴某1后脑部有一肿包。经相片辨认，证人邹某、李某均指认了徐永做和吴某1。
3、证人刘某1的证言，证实2015年6月11日晚上9点多，其和吴某1、徐永做、徐某1、邹某、李某等人到庵埠镇“开心吧”喝酒。至12日凌晨0点多，大家又到潮安大道“V吧”唱歌喝酒，吴某1可能酒喝多了就用酒泼徐永做。后大家准备回去，在“V吧”门口，吴某1因酒喝多了就指着徐永做说想单挑吗，徐永做说不爽就来，两人先推来推去，后互相推打，他们有劝架，但两人没有停下来，后吴某1仰倒在地上，徐永做马上蹲下去抱着吴某1的头部，抱了一会儿，徐永做一个人离开，大家见吴某1后脑靠在地面上一动不动，叫他也没有反应，就背着吴某1走，走了十几米后，他才反应过来。后大家扶吴某1坐三轮车来到安南路双阳楼310房间睡觉。至早上6时50分左右，其去上班，见吴某1还在床上睡觉，呼吸还很正常。到了晚上6时30分，吴某1在房间内死亡。经相片辨认，证人刘某1指认了徐永做和吴某1。
4、证人徐某1的证言，证实2015年6月11日晚上10时左右，其和吴某1、徐永做、李某、刘某1、邹某等人在庵埠镇“开心吧”喝酒。至次日凌晨1时，他们又继续到潮安大道“V吧”喝酒，至12日凌晨2时左右，徐永做生气地说他去找吴某1敬酒时，被吴某1将酒泼在身上。后大家准备回去，在“V吧”外面，吴某1和徐永做两人吵起来，并打架，大家认为两人喝多了，在撒酒疯，就没有管他们，后见徐�做追上来，而吴某1没有跟上来，大家回头发现吴某1倒在地上，其问徐永做为何不把吴某1扶起来，他说他要回去睡觉，后徐永做独自离开。大家见吴某1仰卧在地上不动，抱他也不醒，就背着他往外面走，走到停车场出口附近时，吴某1醒过来，大声叫嚷并用脚踢邹某，后大家坐三轮车回双阳楼，并将吴某1扶到310房间内睡觉。至早上7时多，大家准备去上班，见吴某1还在睡觉。中午11时多，吴某1在干呕，并说他头部后面痛，其摸到吴某1后枕部有一个肿包，后吴某1让他姐姐吴某2帮他买醒酒药。到了下午6时左右，徐某2说吴某1死亡，其赶回出租屋，见吴某1仰卧在地面上，表情自然，双手放在肚子的位置，呼吸和心跳已经停止。经相片辨认，证人徐某1指认了徐永做和吴某1。
5、证人刘某2的证言，证实2015年6月12日凌晨2时许，有几名男子从“V吧”里面出来，在“V吧”前面的护栏坐着的一名没穿衣服的男子（即徐永做）朝几名男子走过去，并说“兄弟一场，你泼我干什么”？一个穿深色衣服的醉醺醺男子（即吴某1）就说“我泼你怎么了”，并用手去推没穿衣服的男子，后两人互相推打，过了一会，没穿衣服的男子用右手往穿深色衣服的男子脖子附近甩过去，穿深色衣服的男子就摔倒在地，躺着不动，没穿衣服的男子就离开了。接着从旁边走过来两名男子，将穿深色衣服男子背走，这几名男子走到大门口时，穿深色衣服的男子就醒过来，并跟另外几名男子吵架，后对方就坐三轮车离开了。经相片辨认，证人刘某2指证徐永做就是没穿衣服的男子，吴某1就是穿深色衣服的男子。
6、证人苗某的证言，证实2015年6月12日凌晨2时45分，其在潮安大道“V吧”值班室听见外面很吵，走出去看见一个穿黑色上衣的男子吵吵闹闹的�不时用手扫来扫去，他旁边有四、五名男子跟着，其中一名男子说是自己人，喝多了，后他们就离开了。
7、证人吴某2的证言，证实2015年6月12日中午12时许，何某打电话说其弟（即吴某1）头痛，其到双阳楼310房，见其弟已睡着了，徐某1说其弟昨晚跟他们一起喝了很多酒，其发现其弟后脑部有一点红肿，两只手的肘部也各有一小处擦伤。中午12时40分左右，其弟吐出一些黄色的胃液，并说他头痛，让其买醒酒药，后其弟又继续睡觉。至傍晚6时许，其接电话后赶到双阳楼310房，见其弟仰躺在地上，双手平放在肚子上，双腿伸着很直，神态自然，已经没有呼吸和心跳，医生到场后说人已经死了。至9点多，有人报警。其与徐某1兄弟关系很好，其弟与徐某1等人没有矛盾。
8、证人徐某2、何某的证言，证实2015年6月12日凌晨，徐某1与吴某1等人回到出租屋�觉。当天早上，他们去上班，吴某1还在睡觉。当天中午，吴某1说他头很痛并让他姐姐吴某2买醒酒药，后他又继续睡觉。2015年6月12日傍晚6点多，他们发现吴某1躺在地板上，好像死了，后医生到场说吴某1没有心跳死了。其中何某还证实当时吴某1说他头痛时，徐某1摸了吴某1的头部，发现吴的头部后面长了一个肿包。吴某1之前跟徐永做没有矛盾，关系还可以。经相片辨认，证人徐某2、何某均指认了徐永做和吴某1。
9、证人谭某的证言，证实其系潮州市潮安区庵埠镇安南路双阳楼的管理人。2015年6月12日18时许，其出租楼310房间内有人死亡，听说死者叫吴某1，出事前的晚上与一伙五六人一起喝酒，后一起坐三轮车回310房间。当天20时左右，其报警，后公安机关到其出租楼调取相关的监控视频。
10、证人邓某的证言，证实其负责潮州市潮安区庵埠镇迎�游乐园（即原迎宾馆“V吧”）的管理工作。2015年6月12日凌晨，保安队长跟其说池塘边的停车场有两名顾客打架。后公安机关到其处提取相关的监控视频。
11、证人吴某3的证言，证实2015年6月12日傍晚6点多，其得知其子吴某1出事了，遂来到庵埠镇安南路双阳楼310房，见吴某1已经没有呼吸和心跳了。其与徐永做的家属已就赔偿问题达成协议，由对方付其一方11万元，赔偿金均已收到，其也出具了谅解书。
12、被告人徐永做对上述认定事实所作的一致供述，供述的内容与其他证据相互印证。经相片辨认，被告人徐永做指认了吴某1。
13、现场勘验检查工作记录、现场方位图、现场照片，证实被告人徐永做与被害人吴某1发生冲突以及吴某1被发现死亡的现场方位及其概况。被告人徐永做带公安机关指认了现场，指认的现场与案发现场一致。
14、视频资料，证实双方发生冲突的过程。
15、公安机关出具的到案经过、破案经过，被告人徐永做的身份证明，调取证据通知书、调取证据清单，协议书、谅解书、收据，以及其他书证。
本院认为：被告人徐永做因小故与人冲突过程中，因疏忽大意而致一人死亡，其行为已构成过失致人死亡罪，依法应予惩处。
公诉机关指控被告人徐永做犯故意伤害罪，被告人徐永做辩护人提出被告人徐永做的行为构成过失致人死亡罪的辩护意见。经查，从本案事实和证据分析，被告人徐永做与被害人吴某1原系朋友关系，双方并不存在矛盾或积怨。案发当时，双方还一起喝酒，后双方系因酒后冲动发生冲突，互相推打，后徐永做用右手臂击打吴某1脖子及胸口处，致吴某1站立不稳倒地，头部碰击地面，徐永做见吴某1倒地即停止侵害，行为较为克制，没有进一步伤害行为，并立即蹲下去询问吴某1要不要回去，后以为吴某1醉酒后躺在地上不起身才离开现场。双方返回住处后，也没有继续冲突，且从本案的尸检鉴定来看，徐永做的击打行为仅直接造成吴某1的右肩顶背侧、右胸外侧2处皮下出血，伤情轻微，而吴某1死亡的原因主要是徐永做的击打行为致其摔倒后造成吴的后枕部头皮红肿伴头皮下出血，经鉴定其损伤形态符合运动中的头部以后枕部为接触点与静止的钝性物作用致对冲性颅脑损伤所致，并非被告人打击直接造成。因此，从本案事前双方的关系、本案的起因、打击部位、打击力度、被告人徐永做推被害人吴某1时的主观目的及行为模式，以及发现被害人吴某1受伤后的态度和行为看，本案公诉机关提供的现有证据不足以认定被告人徐永做主观上有希望或放任被害人吴某1受伤的故意。但是，被告人徐�做在与被害人发生争执并相互殴打时，对在此情况下推打被害人吴某1可能会造成人身伤亡存在认识能力和认识可能性，但因其当时酒后失控，未尽注意义务，推打被害人吴某1致吴倒地后头部碰撞地面受伤，后因颅脑严重损伤死亡，主观上对本案被害人吴某1的死亡后果的发生存在疏忽大意的过失，且其行为与本案被害人吴某1的死亡后果的发生存在因果关系，应当认定其行为构成过失致人死亡罪。公诉机关指控被告人徐永做的行为构成故意伤害罪，定性不当，应予纠正。被告人徐永做辩护人提出被告人徐永做的行为构成过失致人死亡罪的辩护意见，经查属实，予以采纳。
被告人徐永做的辩护人提出被告人徐永做有上述从宽处罚情节的辩护意见，经查属实，本院予以采纳。
被告人徐永做案发后在未被公安机关讯问或采取强制措施时，如实供述司法�关还未掌握的本案罪行，且庭审中能如实供述自己的罪行，应补充认定被告人徐永做有自首情节；同时，鉴于被害人对引发本案存在一定的过错责任，案发后，被告人徐永做一方已就赔偿问题与被害人家属自行达成协议，且已履行完毕，取得被害人家属的谅解，依法对被告人予以从轻处罚。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十三条，第六十七条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第二百四十一条第一款第（二）项，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项第一目、第（二）项第一目之规定，判决如下：
被告人徐永做犯过失致人死亡罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，�自2015年6月12日起至2018年6月11日止）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省潮州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
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审 判 长 陈静纯
人民陪审员 陈伟锐
人民陪审员 李镇松
二〇一六年八月十七日
书 记 员 李 乔
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