宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）宁01民终320号上诉人（原审被告）：银川鹏曦劳务有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区银古路6号13号楼。法定代表人：黄世全，系该公司总经理。委托诉讼代理人：刘虎龙，宁夏搏强律师事务所律所。被上诉人（原审原告）：李勇，男，1977年10月26日出生，汉族，个体，住广西壮族自治区南宁市。被上诉人（原审被告）：王志勇，男，1968年9月24日出生，汉族，现下落不明。上诉人银川鹏曦劳务有限公司（鹏曦劳务公司）与被上诉人李勇、王志勇建设工程施工合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2015）兴民初字第8558号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人鹏曦劳务公司的委托诉讼代理人刘虎龙到庭参加了诉讼，被上诉人李勇经本院送达开庭传票未到庭参加诉讼，被上诉人王志勇经本院公告送达开庭传票，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。鹏曦劳务公司上诉请求：1.请求撤销（2015）兴民初字第8558号民事判决书第二项；2.依法改判上诉人不承担责任；3.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：1.一审程序违法。一审法院认定李勇提供的伍某某出具的《唐徕花园模板面积清单》是伍某某单方签字工程面积清单，没有上诉人及相关人员的签字确认；对此上诉人提出异议后伍某某也未到庭由当事人对该份证据进行质证、发问；法庭也没有进行调查取证核实该证据，该证据根本不能作为认定本案的充分、有效的依据；而且该证据仅仅是工程量清单而不是结算依据或欠款、付款依据；也不能以此证据证明上诉人拖欠了涉案工程款。2.王志勇向李勇出具的151000元的欠条是其双方之间的一份普通欠条，不能证明上诉人与李勇存在债权债务关系，更不能以此证明上诉人拖欠李勇涉案工程款。上诉人没有拖欠涉案王志勇的工程款不承担付款义务，更不承担连带清偿责任。3.上诉人不拖欠被上诉人工程款，上诉人只是留取了部分质保金49192元（按合同约定根据工程总价款应留取质保金72400元），该笔质保金需要在涉案工程验收后三个月付清，现在工程尚未完工。据此上诉人没有拖欠被上诉人的工程款或劳务费。4.王志勇给上诉人出具委托书载明：今在唐徕花园D区主楼的木工工资由韩某某领取，与王志勇再不牵涉，所有工程款的包括结算均由韩某某负责，韩某某只负责付王志勇材料款。该证据也并没有证实涉案工程拖欠李勇的木工劳务费，也不存在韩某某或上诉人向李勇支付劳务工资。李勇是王志勇雇佣的人员且双方存在其他债权债务关系。综上，一审法院程序违法，且没有查明涉案工程量、工程总价款、应扣除款、留取质保金、应付款，已付款，亦没有查明上诉人工程款的支付情况和是否拖欠被上诉人的劳务费。李勇未到庭，向法庭提交书面答辩状称，一审法院认定事实清楚。一审李勇提交的证据已经证明被上诉人李勇的主张。王志勇是上诉人劳务公司转包的包工头，伍某某是王志勇在公司施工的技术负责人，伍某某出具的模板面积清单也是经过王志勇认同的。上诉人和王志勇是工程违法分包的直接利益关系，期间的工程款结算也没有明确公示，有推诿拖欠农民工工资的嫌疑。请求二审法院公正判决。李勇一审诉讼请求：1.被告鹏曦劳务公司、王志勇支付原告劳务费151000元，利息7550元（按照年利率6%的标准，自2015年2月10日计算至2015年12月10日止）；2.本案的诉讼费由被告承担。一审法院认定事实,2014年9月24日，被告王志勇与被告鹏曦劳务公司签订《木工分包合同》一份，约定：鹏曦劳务公司将位于银川市兴庆区唐徕花园〈D区办公楼〉工程的木工模板分项分包给王志勇班组施工。合同签订后，王志勇雇佣李勇进入工地进行劳务施工。2015年2月10日王志勇向李勇出具《欠条》一张，载明：”今欠到李勇人民币壹拾伍万壹仟元整”。庭审中，李勇认可欠条中载明的151000元中有32000元是”阅海万家F3区”工程的劳务费，与鹏曦劳务公司无关。对于有争议的证据及事实，一审法院认定如下：原告李勇向法庭提交2014年12月3日王志勇班组技术员伍某某出具的《唐徕花园模板面积清单》一份，载明：”地下室：728.22-21.12（后浇带）=707.1㎡×26=16261，一层：440.37㎡，二层：379.21㎡，三层：370.53㎡，四层：240.28㎡，女儿墙：13.14㎡,拆架：117㎡×15=1755......合计：2150.63㎡+117㎡；唐徕花园72870+32440=105310元，零工：56.5×200=11300元；116610元+2000+500=119000元”，称经伍某某结算，其在涉案工程的劳务费为119000元。被告王志勇对该证据无异议；被告鹏曦劳务公司认为该份证据仅是王志勇与李勇之间的结算手续，与鹏曦劳务公司无关。被告鹏曦劳务公司向法庭提交《委托书》一份,载明：”今在唐徕小区D区主楼的木工工资由韩某某负责领取，与王志勇不再牵涉，所有工程款包括结算均由韩某某负责，韩某某只负责付王志勇材料款，特此委托，委托人：王志勇，2014年12月16日。今年主楼结算剩余841154元（其中王志勇59380元，韩某某781770元）......余某某，2014年12月17日”，并向法庭提交《借款借据》一份、《网上银行转账存根》一份、《银行流水明细单》一份，称2014年12月16日，被告王志勇将其从鹏曦劳务公司承包的木工劳务工程转包给韩某某施工，并与鹏曦劳务公司项目经理余某某就剩余劳务费进行了结算，确认鹏曦劳务公司下欠的劳务费为59380元；2014年12月18日，鹏曦劳务公司以银行转账的方式将该59380元劳务费转入王志勇账户。原告李勇认为该组证据与其无关，无论鹏曦劳务公司是否与王志勇进行了结算，均应对欠付李勇的劳务费承担连带责任。被告王志勇对该组证据的真实性无异议，并认可已经收到鹏曦劳务公司支付的59380元，但认为《委托书》中”......今年主楼结算剩余841154元（其中王志勇59380元，韩某某781770元）......余某某，2014年12月17日”的字样系鹏曦劳务公司的项目经理余某某自行书写，其并未签字确认，且《委托书》中没有任何结算的意思表示，故《委托书》不能视为结算手续。一审法院认为，根据被告鹏曦劳务公司提交的《木工分包合同》，可以证实被告王志勇为涉案工程中木工分项工程的实际分包人。而根据原告李勇提交的《欠条》及《唐徕花园模板面积清单》能够证实原告李勇为涉案工程的实际施工人之一。现被告王志勇对该《欠条》无异议，故依据该《欠条》可以证实王志勇与李勇之间存在建设工程施工合同关系以及王志勇欠付李勇的工程款为151000元的事实。综上所述，原告李勇依据《欠条》主张被告王志勇支付工程款151000元，法院予以支持。被告王志勇与原告李勇就工程款于2015年2月10日结算完毕，现李勇按照年利率6%主张以上工程款自2015年2月10日起至2015年12月10日止的利息7550元，法院予以支持。因被告鹏曦劳务公司在承包涉案工程后将工程转包给不具备建设工程资质的王志勇，且被告王志勇对于《委托书》中鹏曦劳务公司项目经理余某某书写的内容并未签字认可，鹏曦劳务公司的现有的证据不能证实其与被告王志勇之间的工程款是否已经结清或者欠付的具体数额，另原告李勇认可《欠条》载明的151000元中，有32000元是”阅海万家F3区”工程的工程款，与鹏曦劳务公司无关，故被告鹏曦劳务公司应当在欠付被告王志勇的工程款范围内对原告李勇的119000元工程款承担清偿责任。依照《最高人民法院》第二十六条规定，判决：一、被告王志勇于判决生效之日起十日内支付原告李勇工程款151000元、利息7550元，以上共计158550元；二、被告银川鹏曦劳务有限公司在欠付被告王志勇工程款范围内对原告李勇的119000元工程款承担清偿责任。案件受理费3472元，由被告王志勇、银川鹏曦劳务有限公司负担。本院二审期间，上诉人鹏曦劳务公司向法庭提交了四组书面证据，并申请证人伍某某、余某某、韩某某出庭作证。上诉人提交银川鹏曦劳务公司人工费结算单证明上诉人只是按合同约定需要暂扣质保金70000元，而实际暂扣质保金49192元；上诉人不欠涉案工程款，更不欠被上诉人劳务费。上诉人提交的付款凭证九份，证明上诉人总计支付王志勇663953元。上诉人提交中国建筑第六工程局有限公司银川兴庆区唐徕小区项目部证明一份，证明涉案工程项目工程建设尚未完工，未进行竣工验收，根据合同约定质保金需要在涉案工程验收后三个月付清，上诉人应当留取工程总价款724005元的10%即72400元作为质保金。上诉人提交的木工分包合同，证明涉案工程总价款724005元-已付款663953元-安全保险基金10860元=49192元，上诉人作为工程质保金留取，上诉人并不拖欠被上诉人工程款或劳务费。证人证言证明上诉人只是暂扣了部分质保金，上诉人没有拖欠涉案工程款，更没有拖欠被上诉人的工程款或劳务费，并证实上诉人给王志勇承揽的工程供货，送货单上的收货人于海兵、秦东升是王志勇工地职员。因二被上诉人未到庭，本院对该组证据的证据效力予以采信。二审查明的事实与一审查明一致，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点是上诉人鹏曦劳务公司是否要在欠付王志勇工程款范围内对李勇的工程款承担清偿责任。上诉人鹏曦劳务公司在承包涉案工程后将工程转包给不具备建设工程资质的王志勇，王志勇又将其中部分分包给李勇施工，李勇为涉案工程的实际施工人之一，上诉人上诉称其没有拖欠涉案工程款，其不应承担付款责任。李勇一审提交的《欠条》及《唐徕花园模板面积清单》能够证明王志勇欠付李勇工程款，上诉人虽主张《欠条》中的款项有其他款项，但并未举证证明，因李勇的自认，故一审法院认定《欠条》中涉及本案工程的款项为119000元，王志勇应当向李勇支付。二审中，上诉人陈涉案工程因未竣工验收，故工程款已全部清偿，仅剩部分质保金未予支付。因暂扣的质保金属于工程款欠付部分，故一审法院认定上诉人在欠付王志勇工程款范围内对李勇的119000元工程款承担清偿责任，并无不妥。对于上诉人欠付的具体数额，因王志勇未到庭，且证人证言与上诉人陈述不一致，故对于具体欠付数额本院不予确认。综上，上诉人鹏曦劳务公司的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3472元，由上诉人银川鹏曦劳务有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  赵和平审 判 员  赵来珍代理审判员  杨璐璐二〇一七年七月二十一日书 记 员  王丽娟