安徽省合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖01民终7700号
上诉人（原审被告）：戴家兵，男，汉族，1972年3月16日出生，住合肥市蜀山区。
委托诉讼代理人：蔡自发，安徽承义律师事务所律师。
委托诉讼代理人：万晓宇，安徽承义律师事务所实习律师。
被上诉人（原审原告）：韦炜，男，汉族，1968年4月17日出生，住安徽省合肥市瑶海区。
委托诉讼代理人：杨求文,北京金诚同达（合肥）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：徐丹丹,北京金诚同达（合肥）律师事务所实习律师。
上诉人戴家兵因与被上诉人韦炜合同纠纷一案，不服安徽省合肥市蜀山区人民法院(2017)皖0104民初1460号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
戴家兵上诉请求：1、撤销一审判决，驳回韦炜的诉讼请求；2、本案的诉讼费用、保全费用全部由韦炜承担。事实与理由：一、案涉《协议》不是双方真实意思表示，是为掩饰韦炜所转1200万元的真实用途（归还赌债）而签，系以合法形式掩盖非法目的应属无效；《协议》第四条中的约定属于保底条款，根据《最高人民法院关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》第四条的规定，应当确认无效，让戴家兵高价收购韦炜委托其持有的全部股份也明显违反公平原则，认定案涉《协议》有效是错误的；二、认为韦炜委托安徽伟成房地产有限责任人公司向戴丽萍账户所转是投资款与事实不符，方渊、戴家兵明确表示此款是归还韦炜所欠赌博款的，戴丽萍明确此款并未用于科天化工；三、戴家兵并未代持韦炜的股份，认为戴家兵回购代持股份的条件成就显然无事实依据；四、认定戴家兵提交的变更登记审核表、2013年4月15日股东会决议、2015年12月28日股东会决议与本案缺乏关联性，属主观臆断。
韦炜答辩称：一审判决认定事实清楚、证据确实充分、适用法律正确,依法应予维持。一、戴家兵无证据证明2013年2月28日协议无效；二、伟成公司转款时间与协议签订时间吻合，且账户信息也是戴家兵提供；三、目标公司并未完成IPO，韦炜有权要求上诉人支付1750万元。
韦炜向一审法院诉讼请求：1、判令戴家兵支付韦炜1750万元及违约金8750元（自2017年1月1日起暂计算至2017年2月14日，之后以1750万元为基数按日万分之五计算至款清之日止）；2、本案诉讼费、保全费由戴家兵承担。
一审法院认定事实：2013年2月28日，韦炜（甲方）与戴家兵（乙方）签订协议书一份，约定：鉴于乙方为合肥市科天化工有限公司（包括但不限于该企业股份制改造等导致的企业名称变更，皆指该企业主体，以下简称“科天化工”）董事长、法人代表，科天化工截至2012年底注册资本2000万元，拟于2013年3月进行股份制改造，注册资本增加至5000万元，科天化工拟于2014年（至多不晚于2016年）进行创业板IPO；甲乙双方经平等协商，就甲方向科天化工投资事宜达成本协议；甲方以乙方名义向科天化工投资1200万元，科天化工整体变更为股份有限公司后（总股本为5000万股），甲方以乙方名义实际持股200万股。即甲方对科天化工的1000万元投资折合科天化工总股本5000万股时4%的股权；甲方投资由乙方代为持有，其权利、义务均由乙方代为持有或行使，甲方投资所对应科天化工相应股份收益权（包括分红、送股、转增股）完全归甲方所有，但重大决策和选择管理者等股东权利全部由乙方行使；若2016年7月19日前，科天化工完成国内资本市场IPO，则乙方应根据甲方的书面委托条件，于允许乙方减持的第一年内通过证券交易所交易系统减持甲方的全部股份，并在减持完毕后三个工作日内，将全部减持股份所获得的收益在扣除法定的税费成本后支付给甲方。逾期未支付的，则每逾期一日按日万分之五向甲方承担逾期付款违约金；若科天化工未在2016年7月19日前完成国内资本市场IPO，则甲方有权要求乙方于2017年1月1日前以1750万元无条件收购甲方委托乙方代为持有的其科天化工全部股份；如甲方此前已实际获得科天化工现金分红，则乙方向甲方支付股份收款时可相应扣除该等现金分红金额。乙方逾期未向甲方支付收购款的，则每逾期一日按万分之五向甲方承担逾期付款违约金等内容。
上述协议签订后，戴家兵向韦炜提供了合肥市科天化工有限公司会计戴丽萍在建行**支行设立的尾号为2351的个人账户。2013年3月1日，安徽伟成房地产有限责任公司受韦炜委托向戴家兵指定的戴丽萍个人账户转款支付1200万元。至今，合肥市科天化工有限公司未完成股份制改造及在国内资本市场的IPO事宜，戴家兵也未依约向韦炜支付股份回购款。
另查，合肥市科天化工有限公司成立于2001年，初始注册资本2000万元，戴家兵系该公司法定代表人兼股东。2016年5月31日，该公司名称变更为兰州科天水性科技有限公司。
一审法院认为：原被告之间签订的协议书，不违反法律法规的禁止性规定，对各方具有法律约束力。本案诉讼中，韦炜提交的转账凭证与戴家兵提交的戴丽萍的个人账户明细表、情况说明、一审法院对戴家兵所作的谈话笔录及双方的当庭陈述，能够相互印证足以证明韦炜已经依据该协议书的约定履行了合同义务即向戴家兵支付1200万元合同款的事实。至今，双方合同确定的投资标的公司未能实现国内资本市场的IPO，被告未能完成代持股义务，也未能依约支付1750万元股份回购款，其行为显与双方合同约定不符。韦炜起诉要求戴家兵支付上述股份回购款及自2017年1月1日起按每日万分之五的标准计算的逾期付款违约金，事实清楚，予以支持。戴家兵辩解韦炜支付的1200万元款项与协议项下付款无关，但其主张明显与常理相悖，且缺乏相应的证据予以证明，不予采信。据此，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：戴家兵于本判决生效之日起十日内支付韦炜股份回购款1750万元及该款自2017年1月1日起至款清日止按每日万分之五计算的逾期付款违约金。案件受理费126853元，保全费5000元，合计131853元由戴家兵负担。
二审中，当事人没有提交新证据。
对一审法院查明的事实本院予以确认。
本院认为，综合双方当事人的诉辩意见，本案二审争议的焦点问题为：案涉协议是否合法有效。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。戴家兵上诉认为案涉协议系以合法形式掩盖非法目的，协议中载明的1200万元实为归还赌资，协议内容不是双方当事人的真实意思表示，对此，戴家兵应举证予以证明。本案中，戴家兵虽提出上述主张，但并未提供任何证据证明，本院对其主张的事实不予认定。从案涉协议内容看，系戴家兵所持有的科天化工因融资与韦炜签订的一份协议，协议中对韦炜的资金注入公司后，给韦炜带来的可预期收益，以及收益无法实现时戴家兵应承担的责任作出明确约定，该协议内容符合市场交易规则，不违反法律、行政法规的强制性规定，无证据证明非双方当事人的真实意思表示，且与韦炜提交的转账凭证等证据能够相互印证，故一审法院认定案涉协议合法有效正确。依据协议的约定，科天化工需在2016年7月19日前完成国内资本市场IPO，否则，韦炜有权要求戴家兵于2017年1月1日前以1750万元无条件收购其委托戴家兵代为持有的科天化工全部股份。现科天化工并未完成合同约定的事项，戴家兵应依约承担相应的合同义务。
综上，戴家兵的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费126853元，由上诉人戴家兵负担。
本判决为终审判决。
审判长 钱爱民
审判员 陆文波
审判员 张 健
二〇一八年二月十二日
书记员 朱斌斌
附本案适用的法律条款：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。