江苏省徐州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏03民终6300号
上诉人（原审原告）：徐兴雷，1981年1月25日生，汉族，农民，住沛县。
被上诉人（原审被告）：徐州天安化工有限公司，住所地沛县龙固工业园区。
法定代表人：滕道春，该公司董事长。
委托诉讼代理人：厉建军，男，1960年2月1日生，汉族，该公司职员，住徐州市泉山区。
委托诉讼代理人：胡春明，男，1983年5月10日生，汉族，该公司职员，住徐州市铜山区。
上诉人徐兴雷因与被上诉人徐州天安化工有限公司（以下简称天安化工）劳动争议纠纷一案，不服江苏省沛县人民法院（2016）苏0322民初3558号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月18日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。上诉人徐兴雷，被上诉人天安化工的委托诉讼代理人厉建军、胡春明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
徐兴雷上诉请求：撤销一审判决，改判支持上诉人一审诉讼请求。事实和理由：一审法院认定事实错误，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定的非因本人意愿中断就业的，是主观判断标准，而非法院的法律文书，一审判决不当。
天安化工辩称，本案经沛县仲裁委、沛县人民法院、徐州市中级人民法院审理判决后，事实清楚，法律关系明确，请求驳回上诉人的诉请。
徐兴雷向一审法院起诉请求：1、请求法院依法判令天安化工赔偿徐兴雷因天安化工违背事实出具解除劳动合同证明书而不能依法领取的失业保险金；2、判令天安化工支付徐兴雷带薪年休假工资207元/天*5天/年*9*300%=27945元及赔偿金27945元。事实和理由：徐兴雷于2008年1月入职于天安化工处工作至2016年2月28日，2016年2月28日徐兴雷向天安化工邮寄了解除劳动合同通知书。徐兴雷多次向天安化工提出要求天安化工出具书面解除劳动合同证明，天安化工却出具了违背事实的解除劳动合同证明，致使徐兴雷不能领取失业保险金。天安化工也未支付徐兴雷带薪年休假工资。2016年6月6日，沛县人力资源和社会保障局劳动人事仲裁委员会对徐兴雷要求天安化工支付失业保险金及带薪年休假工资及赔偿金的请求事项作出了不予受理通知书。
一审法院认定事实：一、2006年11月23日，徐兴雷到天安化工工作。并于2008年1月25日与观茂焦化签订了从2008年1月1日至2010年12月31日的固定期限劳动合同。双方在合同中约定合同履行地为观茂焦化，徐兴雷从事炼焦车间焦炉工工作，徐兴雷与天安化工双方在合同中明确约定劳动报酬的支付办法，即：天安化工对徐兴雷施行基本工资和绩效工资相结合的内部工资分配办法，徐兴雷的基本工资确定为每月820元，以后根据内部工资分配办法调整工资；绩效工资根据徐兴雷的工作业绩、劳动成果和实际贡献按照内部分配办法考核确定。
2014年1月21日，徐兴雷与观茂焦化签订了从2014年1月1日起的无固定期限劳动合同。双方在合同中约定，天安化工所定工资包括因实行三班工作制所延长工作时间的工资报酬和企业规定的津贴、补贴等。
二、2016年2月28日，徐兴雷以天安化工未及时足额支付加班工资为由以宅急送方式向天安化工邮寄解除劳动合同通知书一份，载明：“解除劳动合同通知书天安化工：因贵公司自2006年1月至今，安排本人加班，没有及时足额给付加班工资，本人根据劳动合同法第38条的规定，通知贵公司自2016年2月28日起解除劳动合同。特此通告通知人：徐兴雷16年2月28日”，徐兴雷在该通知书上签名捺印。天安化工天安化工于同日收到该解除劳动合同通知书。
2016年3月25日，天安化工出具徐观焦人力发【2016】1号关于解除劳动合同证明书，载明：“本单位与夏XX等9人签订的劳动合同（关系），根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条第二款规定，于2016年3月25日解除。序号公司姓名身份证号合同期限个人编号类型……9观茂徐兴雷2008.1.1
---无固定期限1001926967辞职”。
三、徐兴雷向沛县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求天安化工支付加班工资380052元、加付工资赔偿金380052元、2015年12月、2016年1月、2月工资11000元，加付未付工资赔偿金11000元、解除劳动合同经济补偿金31500元等合计815604元。沛县劳动人事争议仲裁委员会经审理后，于2016年5月6日做出沛劳人仲案字[2016]第23号仲裁裁决书，裁决：对申请人的仲裁请求不予支持。徐兴雷不服仲裁裁决，在法定期限内向法院提起诉讼。经法院主持调解，当事人未能达成一致意见。
四、沛县人民法院于2016年6月28日（2016）苏0322民初3051号民事判决书，判决：驳回徐兴雷的诉讼请求。徐兴雷对该判决书不服，上诉至徐州市中级人民法院。徐州市中级人民法院于2016年9月29日依法作出（2016）苏03民终3681号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。
五、2016年6月6日，徐兴雷向沛县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求天安化工赔偿徐兴雷不能依法领取的失业保险金、支付带薪年休假工资207元/天*5天/年*9*300%=27945元及赔偿金27945元。沛县劳动人事争议仲裁委员会经审理后，于2016年6月6日做出沛劳人仲不字[2016]第32号不予受理通知书，以“不属于本委受案范围”，裁决：对申请人的仲裁请求不予受理。徐兴雷不服仲裁裁决，在法定期限内向法院提起诉讼。经法院主持调解，当事人未能达成一致意见。
六、天安化工为有限责任公司，营业期限为2008年7月28日至2028年7月27日，经营范围为：生产焦炭、煤气、煤焦油、硫磺、粗苯、其他化工生产销售，货物装卸服务，仓储服务。（依法必须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。
观茂焦化为有限责任公司（法人独资），营业期限为2005年5月24日至2055年5月24日，经营范围为：生产焦化产品，销售自产产品。（依法必须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。
另查明，天安化工为徐兴雷缴纳社会保险至2016年3月。
一审法院认为，现徐兴雷和天安化工对天安化工方是否违背事实出具解除劳动合同通知书有异议，法院认为，徐兴雷向天安化工邮寄的解除劳动合同通知书中载明其解除合同的原因系天安化工没有及时足额给付加班工资，但经一审法院及徐州市中级人民法院审理，均认为该情形不存在（天安化工并未拖欠徐兴雷加班工资），徐兴雷系主动从公司辞职，天安化工经审查后也以双方协商一致为由同意了徐兴雷的辞职请求并出具解除劳动合同证明书，该行为并无不当，天安化工并未违背事实出具解除劳动合同证明书。一、关于天安化工是否应赔偿徐兴雷不能依法领取的失业保险金的问题。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定：“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。”国务院《失业保险条例》第十四条规定：“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。”该条例第十七条规定：“失业人员失业前所在单位和个人按照规定累计缴费时间满1年不足5年的，领取失业保险金的期限最长为12个月；累计缴费时间满5年不足10年的，领取失业保险金的期限最长为18个月；累计缴费时间满10年以上的，领取失业保险金的期限最长为24个月。再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限可以与前次失业应领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，但是最长不得超过24个月。”《中华人民共和国人力资源和社会保险部令第13号》第十三条规定：“失业人员符合社会保险法第四十五条规定条件的，可以申请领取失业保险金并享受其他失业保险待遇。其中，非因本人意愿中断就业包括下列情形：…（五）劳动者本人依照劳动合同法第三十八条规定解除劳动合同的；…。”本案中，天安化工并不存在拖欠徐兴雷加班工资的情形，故徐兴雷主张的情形不属于“非因本人意愿中断就业”，另外，天安化工已为徐兴雷方缴纳失业保险，徐兴雷主张的失业保险应从失业保险基金中领取，故徐兴雷要求天安化工赔偿不能依法领取的失业保险金的主张，法院不予支持。
二、关于天安化工是否应支付徐兴雷带薪年休假工资及赔偿金的问题。根据江苏省高级人民法院江苏省劳动争议仲裁委员会《关于审理劳动争议案件的指导意见》苏高法审委[2009]47号第二十八条规定：“劳动者以其应休而未休年休假，请求用人单位按照其日工资收入的300%支付年休假工资报酬的，不予受理，告知劳动者通过劳动行政部门解决。”故徐兴雷主张亦不属于人民法院民事案件受案范围，法院不予理涉。
综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第四十五条，《失业保险条例》第十四条，《中华人民共和国人力资源和社会保险部令第13号》第十三条之规定，判决驳回徐兴雷的诉讼请求。案件受理费10元，由徐兴雷负担。
二审期间，上诉人提供徐州观茂焦化有限公司于2015年3月-2016年3月为其缴纳的社会保险明细。经质证，被上诉人对此证据的真实性无异议。
根据诉辩双方的诉辩意见，本案二审期间的争议焦点是：上诉人请求被上诉人支付失业金损失能否成立。
二审查明事实与一审一致，本院予以确认。二审补充查明以下事实：徐州观茂焦化有限公司自2015年3月-2015年6月为上诉人缴纳失业保险的缴费基数为2500元，自2015年7月-2016年2月为上诉人缴纳失业保险的缴费基数为2550元。
本院认为，关于上诉人请求被上诉人支付失业金损失能否成立的问题。1、上诉人曾以被上诉人拖欠其加班费为由向被上诉人邮寄解除劳动合同通知书，并通过仲裁、诉讼向被上诉人主张加班费、赔偿金等，本院于2016年9月29日依法作出（2016）苏03民终3681号民事判决书，虽然该判决认为被上诉人不存在拖欠加班费的情形，未支持上诉人的各项诉请，但是上诉人主观上认为被上诉人拖欠其加班费，才与被上诉人解除合同，非因本人意愿中断就业。2、被上诉人虽为上诉人缴纳了失业保险，但被上诉人出具的解除劳动合同证明书上载明，“……根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条第二款规定，于2016年3月25日解除。……辞职”。而《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条仅有一款内容即“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同”，并无第二款内容，所以由于被上诉人出具的解除劳动合同证明书中载明的条款不存在，而且被上诉人出具解除劳动合同证明书的时间为2016年3月25日，而本院于2016年9月29日才针对上诉人与被上诉人之间的解除劳动关系纠纷作出（2016）苏03民终3681号民事判决书，被上诉人在出具解除劳动合同证明书上载明解除劳动合同的类型为“辞职”，与事实不符。综上，因被上诉人出具的解除劳动合同证明书载明的解除法律依据不存在，解除类型与事实不符，导致上诉人无法进行失业登记，进而导致上诉人无法领取失业金。故因被上诉人原因，上诉人无法领取失业金，被上诉人应当支付上诉人失业金损失。
3、关于失业金损失数额计算问题。根据《江苏省失业保险规定》第二十二条规定，失业人员失业前用人单位和本人累计缴费满5年不足10年的，领取失业金的期限最长为18个月。第二十三条规定，失业保险金的标准，缴费不满10年的，按照失业人员失业前12个月月平均缴费基数的40%确定，失业保险金最高不得超过当地最低工资标准。上诉人于2006年11月在被上诉人处工作，2016年2月双方解除劳动关系，故其最长可领取失业金为18个月。关于失业金的标准，每个月失业金的数额应参照失业前12个月月平均缴费基数的40%确定。上诉人自2015年3月至2016年2月期间失业保险费缴费基数分别为2500元（4个月）、2550元（8个月），故上诉人失业前12个月月平均缴费基数为2533元，上诉人应领取失业保险金的标准为1013元（2533*40%），该数额不超过沛县最低工资标准，故被上诉人应当支付上诉人的失业金损失为18234元（1013*18）。
关于上诉人主张的年休假工资问题，不属于法院受案范围，不予理涉。
综上所述，徐兴雷的上诉请求部分成立，予以支持。根据《江苏省失业保险规定》第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销江苏省沛县人民法院（2016）苏0322民初3558号民事判决；
二、徐州天安化工有限公司于本判决生效之日起十日内给付徐兴雷失业金损失18234元。
三、驳回徐兴雷其他诉讼请求和上诉请求。
义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，由徐州天安化工有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 潘全民
审 判 员 张 伟
代理审判员 胡元静
二〇一七年五月十六日
书 记 员 陈斯雅