湖南省岳阳市君山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）君民初字第219号
原告：湖南省第三工程有限公司岳阳分公司，住所地岳阳市岳阳楼区望岳路高家巷30号。
负责人：李朝晖，公司经理。
委托代理人：苏泽湘，1975年5月23日出生，汉族，住湖南省岳阳市。
委托代理人：李学锋，湖南云盟律师事务所律师。
被告：湖南汇中新材料有限公司，住所地岳阳市君山区林角佬。
法定代表人：杨雪，公司执行董事兼经理。
原告湖南省第三工程有限公司岳阳分公司（以下简称三工程岳阳公司）与被告湖南汇中新材料有限公司（以下简称汇中公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2015年6月30日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告三工程岳阳公司的委托代理人苏泽湘、李学锋到庭参加了诉讼，被告汇中公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
2015年8月20日原告三工程岳阳公司向本院申请对施工合同的工程造价进行鉴定。2016年7月30日中德安普成本管控集团有限公司（鉴定单位）作出《关于湖南汇中新材料有限公司锦纶6聚合改性装置建安工程工程造价鉴定报告》。
原告三工程岳阳公司向本院提出诉讼请求：1、判决被告立即向原告优先支付工程欠款2455872元，自2013年3月2日起按同期银行贷款利率承担利息，自2013年3月2日起承担违约金736761元；2、判决被告承担本案全部诉讼费用。2016年8月2日原告变更诉讼请求：1、判决被告立即向原告优先支付工程欠款1826236元，自2013年3月2日起按同期银行贷款利率承担利息，自2013年3月2日起承担违约金736761元；增加诉讼请求：判决被告承担本案全部诉讼费用70340元（诉讼费32340元、保全费5000元、鉴定费用33000元）。事实与理由：2011年12月26日，原告三工程岳阳公司与被告汇中公司就被告在岳阳市君山区挂口的厂房进行厂房改造、土建及装修工程施工达成协议。原告履行了协议，但被告在厂房竣工后，没有进行验收的情况下，于2013年3月2日自行将厂房和设施进行了投产。被告投产后，原告积极找被告进行工程结算，但被告一直拒绝进行结算，拒绝继续支付工程款。
被告汇中公司未向本院提交答辩意见。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证、质证。
原告为支持其诉讼请求，向本院提交了下列证据：
1《建筑装饰及安装工程施工承包协议》，拟证明合同真实存在，被告有支付工程款的义务。
2原告要求被告付款的资料，拟证明原告在合同履行过程中，厂房竣工后一直向被告主张支付拖欠的工程款和民工工资。
3竣工图，拟证明原告交付的是合格产品。
4签证资料，拟证明原告的施工范围。
5结算书，拟证明原告施工工程的造价是4235872.6元，证明至今没有结算的责任和后果由被告承担。
6施工现场图，拟证明原告一直在积极履行合同义务。
7设备使用记录表，拟证明被告于2013年3月2日开始使用原告交付的设备和厂房用于生产，原告交付的设备和厂房是合格的。
8原告工作人员与被告工作人员邮箱来往资料，拟证明原告一直积极要求被告进行结算，至今没有结算的责任和后果由被告承担。
9、《关于湖南汇中新材料有限公司锦纶6聚合改性装置建安工程工程造价鉴定报告》（以下简称《工程造价鉴定报告》）及鉴定费发票，拟证明原告施工工程的工程造价鉴定金额为3608266.24元，开支鉴定费28000元。
被告湖南汇中新材料有限公司未到庭发表质证意见。
本院于2016年5月23日向被告汇中公司原执行董事朱家璧进行调查核实，其陈述：1、原公司股东李建与原告公司联系结算过，经反复核算，双方多次协商未果，双方结算金额的差距很大；2、现被告公司基本解散了，处于歇业状态，但未办理清算手续；3、本人系被告公司的实际控制人，现被告公司法定代表人是杨雪，杨雪是本人的妻子。结算价格存在差异，但本人赞同把现有资产处置后再优先协商处理，原告未结算主要是因为原告的苏泽湘经理管理成本增加造成的。
本院在“全国企业信用信息公示系统（湖南）”网查询：1、被告公司未按照规定报送2013年度、2014年度年度报告；2、2016年6月10日岳阳市工商行政管理局作出岳市工商案字【2016】第344号行政处罚决定书，以被告公司无正当理由已自行连续停业六个月以上的，吊销了被告公司的营业执照；3、2014年1月15日和2015年1月15日股东苏一蓓、李建分别进行了股份出质登记；4、2015年1月13日被告公司股东李建、朱家璧的股东成员变更登记为李建、苏一蓓；5、杨雪公司职务登记为执行董事兼总经理，李建为监事。
本院认证如下：对原告提交的证据1、2、3、4、6、9具有证据的真实性、合法性、关联性，且与原汇中公司执行董事朱家璧的调查陈述予以印证，故上述证据本院予以采信。原告提交的证据7无被告公司印章，且无其他证据予以证实其记录的真实性、合法性，故本院不予采信。证据5原告自行结算价格为4235872.60元，其价格与证据9《工程造价鉴定报告》的数额不一致，应以权威鉴定意见为准，故本院对证据5关于造价金额的记载不予采信。证据8往来邮件，无证据证实该邮件的收件人为被告公司负责收件的人，或者该公司确认收取邮件的邮箱，其真实性存疑，所以本院对该证据不予采信。
经审理查明，2011年12月26日原告三工程岳阳公司、被告汇中公司签订了一份《建筑装饰及安装工程施工承包协议》，原告承包建设被告汇中公司的厂房改造土建及装饰工程施工、设备安装工程施工。承包方法：包工包料。工期：2011年12月6日开工，至2012年2月28日竣工。合同价款：493800元（注：因设计图纸不完整，本合同报价未包含安装部分费用，施工内容仅为土建及装饰工程部分；安装部分费用待设计图纸出来后单独预算，结算方式由双方协商确定）。合同第五条，关于工程质量及验收的约定，（5.6）工程竣工后，原告应通知被告验收，被告自接到验收通知3日内组织验收，并办理验收、移交手续。如被告在规定时间不能组织验收，需及时通知原告，另定验收日期。但是被告应承认竣工日期，并承担原告的看管费用和相关费用。第六条，关于工程价款和相关费用：（6.3）全部工程竣工验收后，原告提供工程结算书并将有关资料送交被告。被告自接到上述资料7天内审查完毕，到期未提出异议，视为同意。并在3日内，支付工程款（注：预留10%作为质量保证金）。第九条，奖励和违约责任：（9.1）由于被告原因导致延期开工或中途停工，被告应补偿原告因停工、窝工所造成损失。每停工或窝工一天，被告支付原告1000元。被告不按合同的约定拨付款，每延期一天，按付款额的5%支付违约金。
上述合同签订前，原告实际于2011年12月6日进场施工，2012年8月26日主体完工，2012年10月8日竣工，2013年5月1日前原、被告完成了装置调试、检测、试运工作，并已全部竣工验收。2013年3月2日现该安装工程被告投入生产使用。原告于2013年6月1日前分别编订了涉案工程的《竣工图》、《工程预结算书》及签证单资料，分列13册，分别为《安装工程后期增加签证部分签证资料》、《电气仪表部分签证资料》、《土建签证部分签证资料》、《土建签证部分工程预结算书》、《设备安装签证部分工程预结算书》、《安装整改、防腐保温及吊装签证部分工程预结算书》、《电气仪表及安装工程后期增加签证部分工程预结算书》、《安装整改部分签证资料》、《吊装部分签证资料》、《土建图纸部分工程预结算书》、《建筑部分竣工图》、《设备安装部分签证资料》、《结构部分竣工图》，其中相关签证单资料册中最后签署日期：2013年4月24日和2013年5月13日。竣工图编制日期为：2013年6月25日。在施工期间，原告多次向被告书面提出支付工程款的请求。现被告已支付原告工程款1782030元。起诉前双方就该工程未最终结算。经本院委托，2016年7月30日中德安普成本管控集团有限公司（鉴定单位）作出《工程造价鉴定报告》，对原告承建的被告公司的土建及装饰工程、安装工程的费用，确认工程造价金额为3608266.24元。现原、被告多次协商未果。
另查明，现被告汇中公司的厂房办公地点为租赁案外人岳阳市永盛油脂化工有限公司的财产。被告汇中公司现处于歇业状态，该公司营业执照已被吊销。人民银行发布的同期同类贷款利率【一至五年（含五年）】2016年度年利率为：4.75%。
本院认为，当事人双方签订的《建筑装饰及安装工程施工承包协议》未违反法律强制性规定，是双方当事人的真实意思表示，且已实际履行，故该协议合法有效。依法应受到法律保护，对合同双方具有约束力，双方均应全面履行合同约定的义务。现原告按约定完成施工，虽双方未最终结算，但该合同项下的施工工程，原告已于2013年3月前完工，且被告已实际使用生产经营。竣工日期应为实际使用日期，即2013年3月。被告长期不予结算处理，属于违约行为，依法应当承担继续履行付款的合同义务。双方合同约定，“因涉及图纸不完整，本合同报价未包含安装部分费用，施工内容仅为土建及装饰工程部分；安装部分费用待设计图纸出来后单独预算”，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十九条“当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。”的规定，本案应据实以签证单以及合同约定的方式确认涉案工程的工程量。现被告汇中公司虽已支付原告工程款1782030元，但被告对安装工程部分及变更签证部分等工程项下的工程费用均未予结算确认，故本院依法委托鉴定单位作出《工程造价鉴定报告》确认总工程造价金额为3608266.24元，扣减已付部分后即未付工程款为1826236.24元。
根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一十七条的规定：当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按约定处理；没有约定的，按照人民银行发布的同期同类贷款利率计息，故关于原告请求被告自2013年3月2日起按同期同类银行贷款利率承担利息予以支持。原、被告协议约定：被告不按合同付款，每延期一天，按付款额的5﹪支付违约金。本案根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条的规定：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。本案合同约定违约金按20天计算即已达到未付工程款的一倍损失，明显过分高于造成的损失，故本院予以适当调整，现被告多年未支付工程款，给原告造成的实际损失应为逾期支付的利息损失，即占用资金的费用。故本院参照利息损失的30%计算违约金为宜。鉴定费28000元属于查明事实的实际开支费用，应由违约方承担，即被告承担。诉讼费、保全费本院结合违约情形等依法确认分担的数额。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条的规定，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、限被告湖南汇中新材料有限公司在本判决生效之日后七日内向原告湖南省第三工程有限公司岳阳分公司支付未付工程款1826236.24元及逾期利息损失（自2013年月起至清偿之日止，以上述未付工程款1826236.24元为基数，参照人民银行同期同类贷款利率标准计算利息损失），并按上述利息损失标准的30%计算违约金。
二、限被告湖南汇中新材料有限公司在本判决生效之日后七日内向原告湖南省第三工程有限公司岳阳分公司支付鉴定费开支28000元。
三、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费27776元，保全费5000元，合计32776元，由被告湖南汇中新材料有限公司承担28476元，原告湖南省第三工程有限公司岳阳分公司承担4300元。
如不服本判决，可在判决书送达次日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。
审 判 长 陈智科
审 判 员 张文谦
人民陪审员 魏国军
二〇一六年十月二十八日
书 记 员 张佳庆
附相关法律规定：
《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》
第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。
当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理;没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。
第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：
(一)建设工程已实际交付的，为交付之日;
(二)建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日;
(三)建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。
第十九条当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
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