浙江省宁波市鄞州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0212刑初118号
公诉机关浙江省宁波市鄞州区人民检察院。
被告人靳光来，男，1988年11月7日出生于贵州省大方县，汉族，小学文化，无固定职业，住贵州省大方县。2015年3月因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元，2015年8月27日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年4月21日被宁波市公安局鄞州分局刑事拘留，同年5月27日被逮捕。现羁押于宁波市海曙区看守所。
辩护人龚永茂、张斌，北京大成（宁波）律师事务所律师。
被告人靳光大，男，1987年8月18日出生于贵州省大方县，汉族，小学文化，无固定职业，住贵州省大方县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年4月21日被宁波市公安局鄞州分局刑事拘留，同年5月27日被逮捕。现羁押于宁波市海曙区看守所。
辩护人饶进平、沙亮亮，浙江亚辉律师事务所律师。
被告人郑开云，男，1988年12月28日出生于贵州省大方县，汉族，小学文化，无固定职业，住贵州省大方县。2009年2月因犯盗窃罪被宁波市北仑区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元，2009年8月10日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年4月21日被宁波市公安局鄞州分局刑事拘留，同年5月27日被逮捕。现羁押于宁波市海曙区看守所。
被告人胡川，男，1985年4月28日出生于浙江省庆元县，汉族，专科毕业，无固定职业，住浙江省庆元县。2015年3月因犯挪用资金罪被本院判处有期徒刑十个月，2015年10月8日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年5月4日被宁波市公安局鄞州分局刑事拘留，同年5月27日被逮捕。现羁押于宁波市海曙区看守所。
宁波市鄞州区人民检察院以甬鄞检刑诉[2016]1851号起诉书指控被告人靳光来、靳光大、郑开云、胡川犯贩卖毒品罪，于2017年1月10日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。宁波市鄞州区人民检察院指派代理检察员王宏出庭支持公诉，被告人靳光来及其辩护人龚永茂、张斌、被告人靳光大及其辩护人饶进平、被告人郑开云、胡川到庭参加了诉讼。现已审理终结。
宁波市鄞州区人民检察院指控：
1.2016年3月29日20时许，经事先电话联系，被告人靳光来伙同李某万（已判刑）至宁波市鄞州区邱隘镇环城南路和盛莫路路口附近，在杨某2牌号为浙Ｂ×××××小型轿车上，以2万元的价格将200克甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给杨某2。
2.2015年11月24日，被告人靳光来、靳光大指使被告人胡川、靳某（已判刑）至宁波市鄞州区邱隘镇宁波东某蓄电池有限公司附近,以600元的价格将约1克海洛因贩卖给陈某。
3.2016年4月17日凌晨，被告人靳光大以400元的价格贩卖约1克甲基苯丙胺给郑开云，将毒品放在宁波市鄞州区东钱湖沙家垫和珅宾馆旁边十字路口处的树下。后被告人郑开云以800元的价格将该毒品贩卖给一安徽人（另案处理），由安徽人至树下将该毒品取回。
4.2016年4月19日上午，被告人靳光大至宁波市鄞州区邱隘镇汇头村自来水厂附近，以1200元的价格将约2克海洛因贩卖给陈某。
5.2016年4月20日上午，被告人靳光大至宁波市鄞州区邱隘镇汇头村自来水厂附近，以1200元的价格将约2克海洛因贩卖给陈某。
6.2015年10月27日20时许，经事先电话联系，被告人郑开云至宁波市北仑区红联镇星泰宾馆对面的建设银行门口，以400元的价格将1克甲基苯丙胺贩卖给方某，并向其提供吸毒工具。
2016年4月21日，民警在宁波市鄞州区邱隘镇上万龄村涂田涨63号暂住房内抓获被告人靳光大，并在其暂住房内查获甲基苯丙胺28.3774克、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）20.1571克、海洛因28.7978克。
为证实以上指控事实，公诉机关向法庭提供了证人杨某2、陈某、方某等人的证言，银行卡、手机等物证照片，手机通话记录、车辆行驶轨迹、刑事判决书等书证，搜查、辨认笔录，理化检验鉴定报告，四被告人及同案犯李某万、靳某的供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人靳光来、靳光大、郑开云、胡川违反国家对于毒品的管理规定，明知是毒品而予以贩卖，其行为均应以贩卖毒品罪追究刑事责任。被告人靳光来系毒品再犯、累犯，被告人胡川系累犯，均应当从重处罚。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第二十五条第一款、第三百五十六条、第六十五条第一款之规定予以判处。
被告人靳光来对指控的罪名和事实均有意见，辩称其没有参与贩毒，其不构成贩卖毒品罪。其辩护人辩称，指控靳光来参与第一、二节贩毒事实的证据不足，其不构成贩卖毒品罪。
被告人靳光大对指控的罪名没有异议，辩称，指控的第二、三节贩毒事实属实，但指控的第四、五节贩毒事实其不记得是否参与了。其辩护人辩称，指控靳光大实施第四、五节贩毒事实的证据不足，不应认定；查获毒品中用于自己吸食部分，应予扣除。
被告人郑开云、胡川对指控的罪名和事实均无异议，均表示自愿认罪。
经审理查明：
一、2016年3月29日20时许，经事先电话联系，被告人靳光来伙同李某万（已判刑）至宁波市鄞州区邱隘镇环城南路和盛莫路路口附近，在杨某2牌号为浙Ｂ×××××小型轿车上，以2万元的价格将200克甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给杨某2。同年5月12日，警方在慈溪市抓获杨某2，并在其驾驶的浙Ｂ×××××的小型轿车起获毒品甲基苯丙胺3.0745克（已没收）。
该事实有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.证人杨某2的证词和辨认笔录，证实2016年3月底一天中午，其打电话给李某万要求购买200克冰毒，李某万要110元1克，其还价100元1克，李某万同意了。当天晚上6点半，其和“阿能”驾车从慈溪出发至鄞州找李某万，路上李某万发了个微信地址过来，其将该地址收藏，并据此导航到鄞州区一小区附近台球摊接上李某万，李某万从口袋中拿出1包冰毒，其提出试货，李某万说这里不方便要求到别的地方试货。接着李某万陪其到附近的工商银行取款，其用尾号为7777的农行银行卡在ATM机上取款14000元。后李述万带其到小区一房间中通过塑料瓶试吸冰毒，之后李某万叫上打牌的一男子（经辨认系靳光来）一起乘车往原来的方向开，在车上李某万叫其将钱给该男子，其将银行取来的14000元和自己带的6000元共计2万元交给李某万，李某万和该男子每人1万进行数钱，汽车开到工商银行附近的一排房子附近，该男子下车到房子里拿毒品，过了一刻钟，该男子拿了2包冰毒交给其，后李某万和该男子下车，其和“阿能”回慈溪了，该200克毒品自己吸食一部分，部分藏在桥底下后来没找到，还留一部分藏在车子烟灰缸里，现已被查扣了等事实；
2.指认笔录和照片说明，证实杨某2指认与李某万碰面接头地点、取款的工商银行、试食毒品的地点、毒品交易地点等情况；
3.杨某2手机存储记录和截屏，证实杨某2手机存储李某万的手机号码及案发当天李某万发微信地址给杨某2等事实；
4.车辆档案和行驶记录，证实浙Ｂ×××××的小型轿车的信息和登记情况，以及2016年3月29日晚该车辆的行驶轨迹等事实；
5.银行卡照片、银行ATM机监控截图和银行卡交易清单，证实李某万陪同杨某2至工商银行ATM机取款，杨某2持有的农业银行尾号为7777的银行卡于2016年3月29日19时59分取款共计14000元的事实；
6.手机通话记录，证实2016年3月29日李某万分别与杨某2、靳光来等人通话的事实；
7.技术侦查资料，证实2016年3月29日李某万与杨某2多次通话，主要内容：杨某2向李某万购买冰毒200克，经过多次讨价还价，商定每克100元；李某万发微信地址给杨某2，杨某2据此导航到鄞州区邱隘镇汇头村附近接头；交易结束后杨某2回慈溪向李某万报平安等事实。同时，李某万与靳光来多次通话，主要内容：靳光来称要打电话问一下货源，这个利润冒风险没必要，李某万称已经问过了，有一二千元可以赚；靳光来找到货源后叫李某万单价抬高点；买家要试货，靳光来同意试货；买家要100元1克，上家能不能少点，80元或85元1克，差价二人平分，以前几次都是平分的等事实。期间靳光来与王某某多次通话，主要内容：这个货要200克，价格100元1克，二人分这个利润太少，王某某能不能让点利润，王某某同意少收1000元，但要求“三万”（即李某万）注意安全，之后靳光来至约定的环城公寓门口向王某某拿200克毒品等事实；
8.扣押决定书、扣押清单和发还清单，证实被告人靳光来持有的手机、银行卡被公安机关扣押、杨某2持有的手机、银行卡被公安机关扣押及发还的事实；
9.理化检验鉴定报告，证实从杨某2轿车内起获的1包疑似毒品净重3.0745克，从中检查甲基苯丙胺的事实；
10.同案犯李某万的供述，证实2016年3月29日，杨某2通过电话联系向其购买毒品，其和靳光来一起去邱隘镇汇头村和杨某2碰面，其还带杨某2去银行取钱，毒品是靳光来拿来的等事实。
二、2015年11月底，被告人靳光来联系靳某（已判刑）、被告人胡川帮被告人靳光大贩卖毒品。同月24日，靳光大指使胡川、靳某至宁波市鄞州区邱隘镇宁波东某蓄电池有限公司附近,以600元的价格将约1克海洛因贩卖给陈某。
该事实有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.证人陈某的证言及辨认笔录，证实2015年11月底的一天傍晚，张义云让其给他买海洛因，其打电话给“胖子”（经辨认系靳光大）买半个海洛因，并到银行ATM机汇400元钱至靳光大中国银行账户，后来张义云说要1个了，其就让朋友再汇200元到靳光大卡里，并打电话给靳光大说其朋友在汇钱了，让他给其再来半个，总共1个分成2包，等钱汇进后其打电话给靳光大说钱汇进了，接电话的是个男的，糊里糊涂不知道其在说什么，其跟他说一包多一点一包少一点，他说知道了，其和张义云开车到雅戈尔动物园不到的东某蓄电池厂后面的路口地方，其下车等他们，他们二个男的（经辨认系胡川、靳某）骑一辆电瓶车过来的，其中一个男的给了其一包餐巾纸，里面有2包透明塑料袋包装的海洛因的事实；
2.技术侦查资料，证实2015年11月21日靳光来与胡川通话，主要内容：靳光来要回老家一趟，其哥靳光大一个人忙不过来，让胡川过来帮靳光大几天，两个人的话安全一点，并答应帮胡川付车费，不会亏待胡川；同月22日胡川与靳光大、靳光来通话，主要内容：胡川打车到邱隘镇东雅新村，靳光大、靳光来接到胡川；同月23日靳光大与胡川、陈某通话，主要内容：靳光大让胡川到雅戈尔动物园门口，并将胡川等二个小弟介绍给陈某；同月24日陈某与靳光大、胡川通话，主要内容：陈某先向靳光大买半个毒品，并将钱汇进靳光大的账户，后陈某再要半个，并让其朋友汇钱，让包两包，一包多一点，一包少一点，双方约定在东某蓄电池地方交易，靳光大两个小弟过去送货等事实；
4.同案犯靳某的的供述和辨认笔录，证实2015年11月的时候，靳光来要离开一段时间，叫其过去帮忙，其和另外一个男的（经辨认系胡川）一起送的，东西都是靳光大给的，冰毒和海洛因都有，其二人都是骑电动车过去送的等事实；
5.被告人胡川的供述和辨认笔录，证实2015年其在鄞州看守所认识了因贩卖毒品坐牢的靳光来，2015年11月底，靳光来给其打电话，让其到宁波帮他哥哥做事，他有事要回老家一趟，其知道他是让其帮他哥哥卖毒品的，第二天其就坐出租车到东雅新村，到了后其就打靳光来电话，是他哥哥靳光大接的，然后靳光大出来接其并付了200多元的车费，把其带到东雅新村附近一个宾馆，当时宾馆房间里还有一个靳光大的朋友（经辨认系靳某），之后玩了两天，靳光大就把毒品给靳某，让其跟着去一下，其二人都是骑电瓶车去送毒品。其中一次靳光大把手机扔在床上，其接了一个电话，对方说一包多一点一包少一点，说他到东某蓄电池这里了，其都没反应过来什么意思，就叫靳光大了，后来靳光大给靳某一包用餐巾纸包着的毒品，叫其和靳某骑电动车送过去，其二人到了一个红绿灯路口的地方，也就是东某蓄电池旁边，看到一个男的站在路边，就过去把这包毒品给了对方等事实；
6.被告人靳光来当庭对其指使胡川、靳某送毒品给陈某的事实予以供认。
三、2016年4月17日晚上，被告人靳光大以400元的价格贩卖约1克甲基苯丙胺给郑开云，将毒品放在宁波市鄞州区东钱湖沙家垫和珅宾馆旁边十字路口处的树下。后被告人郑开云以800元的价格将该毒品贩卖给一安徽人（另案处理），由安徽人至树下将该毒品取回。
该事实有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.被告人靳光大的供述，证实其被抓之前几天的一天晚上，郑开云打电话问其要2个冰毒，并用微信转给其400元，他说是帮他朋友买的，当时其在东钱湖沙家垫，就把1个冰毒用塑料袋包着放在硬盒中华香烟盒里，把香烟盒扔在沙家垫和珅宾馆十字路口的树下，并且拍了照片发给他，让他们自己去拿，他们拿到后郑开云问怎么只有1个，其说装了2个，他就说没事，让下次补一点的事实；
2.被告人郑开云的供述和辨认笔录，证实2016年4月17日晚上，“安徽人”（手机尾号5777）联系其要毒品，其就联系“胖子”（经辨认系靳光大）要2个冰毒，用微信红包给了胖子400元，“安徽人”用微信红包给了其800元，其赚了400元，毒品放在东钱湖沙家垫一个宾馆旁边十字路口树下的烟盒里面，毒品是“安徽人”自己去拿的，后来“安徽人”说烟盒里只有一个冰毒，其问了“胖子”，他说装了2个，可能是扔烟盒的时候一个掉出来了等事实；
3.手机通话记录，证实2016年4月17日晚上郑开云与靳光大、“安徽人”多次通话的事实。
四、2016年4月19日上午，被告人靳光大至宁波市鄞州区邱隘镇汇头村自来水厂附近，以1200元的价格将约2克海洛因贩卖给陈某等人。
五、2016年4月20日上午，被告人靳光大至宁波市鄞州区邱隘镇汇头村自来水厂附近，以1200元的价格将约2克海洛因贩卖给陈某等人。
该部分事实有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.证人陈某的证言，证实2016年4月19日上午9点多，张义云拿其手机打电话给“胖子”，要2个白的（海洛因），让“胖子”把2个分成4包，半个1包，然后其开车送张义云到邱隘汇头村自然水厂不到的路边，接着“胖子”拿4包毒品过来给张义云，张义云给了他1200元；次日上午9点多，张义云让其打电话给“胖子”买毒品，其就用自己的手机给“胖子”打电话要2个，“胖子”说2个是这样的，3包白的，其中1包有点黑（意思质量不太好），其说好的，然后开车载着张义云到邱隘汇头村自然水厂不到的路边，“胖子”把3包海洛因送出来给张义云，张义云给了他1200元的事实；
2.手机通话记录，证实2016年4月19日、20日，陈某与靳光大多次通话的事实；
3.技术侦查资料，证实2016年4月19日上午陈某手机与靳光大通话，向靳光大要2个白的，半个1包，一共4包；次日上午陈某与靳光大通话，向靳光大要2个毒品，靳光大称2个这样，3包白的，1包有点黑等事实。
六、2015年10月27日20时许，经事先电话联系，被告人郑开云至宁波市北仑区小港街道红联星泰宾馆对面的建设银行门口，以400元的价格将1克甲基苯丙胺贩卖给方某，并向其提供吸毒工具。
该事实有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.证人方某的证言及辨认笔录，证实其和吴某、小蔡多次向“阿某”（经辨认系郑开云）购买冰毒，最后一次是2015年10月20几号的一天晚上，其通过手机联系“阿某”购买一包冰毒，后在红联星泰宾馆对面的建设银行门口，小蔡拿着吴某给他的400元给了“阿某”，其到银行门口圆盘下面拿了毒品和吸毒工具的事实；
2.技术侦查资料，证实2015年10月27日晚方某和郑开云手机短信和通话，方某向郑开云要一个毒品，后双方在宁波市北仑区红联星泰宾馆对面建设银行门口进行交易，郑开云并提供吸毒工具等事实；
3.被告人郑开云对该节指控事实供认不讳。
另查明，2016年4月20日下午，被告人郑开云在浙江省宁海县得力文具公司内被民警抓获。次日凌晨，民警在宁波市鄞州区邱隘镇上万龄村旺福超市楼上312暂住房内抓获被告人靳光来，在该村涂田涨63号暂住房内抓获被告人靳光大，并在靳光大暂住房内查获甲基苯丙胺28.3774克、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）20.1571克、海洛因28.7978克。同年5月4日上午，被告人胡川在浙江省宁海县桃源街道天海云月浴场内被民警抓获。
该事实及被告人前科、身份等情况有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.抓获经过，证实四被告人到案情况；
2.搜查笔录及照片，证实民警对被告人靳光大的暂住房进行搜查情况；
3.称重记录，证实对从被告人靳光大的暂住房内查获的毒品称重情况；
4.扣押决定书，扣押清单，证实从靳光大处扣押毒品、手机、银行卡情况；
5.理化检验鉴定报告，证实从靳光大暂住房内起获的疑似毒品中检出海洛因和甲基苯丙胺，分别净重28.7978克和48.5345克（其中片剂20.1571克）的事实；
6.刑事判决书、刑事裁定书、刑满释放证明书，证实被告人靳光来、郑开云、胡川的前科情况及同案犯李某万、靳某被判刑情况；
7.侦破报告，证实本案的基本情况；
8.身份证明，证实四被告人的身份情况。
被告人靳光来辩称其没有参与贩毒，其不构成贩卖毒品罪；其辩护人辩称，指控靳光来参与第一、二节贩毒事实的证据不足，其不构成贩卖毒品罪。经查，对于指控的第一节贩毒事实，同案犯李某万指认其和靳光来一起去与杨某2碰面，其带杨某2去取钱，毒品是靳光来拿来的；证人杨某2证实李某万和一个男子和其交易毒品，并辨认出该男子系靳光来，且有手机通话记录、技术侦查资料予以印证，足以证实被告人靳光来参与了该节贩毒事实。对于指控的第二节贩毒事实，被告人胡川及同案犯靳某均指认其系靳光来叫来帮靳光大贩卖毒品，且有技术侦查资料予以印证，故该二人参与贩卖毒品系由靳光来指使，靳光来应对该二人的贩毒行为承担责任。综上，被告人靳光来参与指控的第一、二节贩毒事实的证据确实充分，其行为构成贩卖毒品罪，其和其辩护人提出的上述辩解及辩护意见，与查明的事实和法律规定不符，本院不予采纳。
被告人靳光大辩称指控的第四、五节贩毒事实其不记得是否参与了，其辩护人辩称指控靳光大实施该二节贩毒事实的证据不足，不应认定。经查，证人陈某的证言、手机通话记录、技术侦查资料能够相互印证，证实被告人靳光大于2016年4月19日、20日两次贩卖毒品给陈某等人的事实，其和其辩护人提出的上述辩解及辩护意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。
被告人靳光大的辩护人辩称查获毒品中用于吸食部分应予扣除。本院认为，在案证据证实被告人靳光大系贩毒人员，从其暂住房内查获的毒品均应计入贩毒数额，没有确实证据证明查获毒品中部分是用于吸食，故该辩护意见本院不予采纳。
本院认为，被告人靳光来、靳光大、郑开云、胡川违反国家对于毒品的管理规定，明知是毒品仍单独或结伙予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人靳光来因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，其在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，且系毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人胡川在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人郑开云、胡川到案后能如实供述自己的罪行并自愿认罪，依法均可以从轻处罚。根据四被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，对被告人靳光来依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第二十五条第一款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十一条、第六十四条，对被告人靳光大依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第二十五条第一款、第六十一条、第六十四条，对被告人郑开云依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第六十七条第三款、第六十一条，对被告人胡川依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十一条之规定，判决如下：
一、被告人靳光来犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币十五万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月21日起至2031年4月20日止）；
二、被告人靳光大犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币十万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月21日起至2031年4月20日止）；
三、被告人郑开云犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币六千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月20日起至2017年7月19日止。罚金限判决生效后一个月内向本院缴纳）；
四、被告人胡川犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月4日起至2017年5月3日止。罚金限判决生效后一个月内向本院缴纳）；
五、涉案的甲基苯丙胺28.3774克、甲基苯丙胺片剂20.1571克、海洛因28.7978克以及被告人靳光来被扣押的手机1部、被告人靳光大被扣押的手机3部，均予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张建昌
人民陪审员 徐慧娥
人民陪审员 闻文波
二〇一七年二月十六日
代书 记员 谢 徐