大连市甘井子区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）甘刑初字第444号
公诉机关大连市甘井子区人民检察院。
被告人李某1，男。因本案于2013年9月10日被刑事拘留，同年10月10日被取保候审，2014年7月18日被刑事拘留，同年8月1日被依法逮捕，现羁押于大连市看守所。
辩护人任厚成，系辽宁诚事律师事务所律师。
辩护人李志政，系辽宁盛力律师事务所律师。
大连市甘井子区人民检察院以甘检公诉刑诉（2015）325号起诉书指控被告人李某1犯职务侵占罪，于2015年6月3日向本院提起公诉。2016年4月22日大连市甘井子区人民检察院以甘检公诉刑追诉（2016）1号追加起诉决定书追加起诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。大连市甘井子区人民检察院指派检察员晏飞出庭支持公诉，被害单位某市某区某幼儿园的法定代表人王某1及诉讼代理人范某、杨某，被害单位某市某区某艺术幼稚园的法定代表人谭某1及诉讼代理人唐某、邵某，被告人李某1及其辩护人任厚成、李志政到庭参加了诉讼。现已审理终结。
大连市甘井子区人民检察院指控，一、2009年初，被告人李某1与他人合作开办民办非企业单位某市某区某幼儿园。在幼儿园筹建过程中，李某1负责联系施工单位对幼儿园进行装修。2010年3月，施工结束后李某1利用其负责工程决算的职务便利指使施工方人员制作虚假的工程决算报告，抬高该幼儿园装修工程造价，并入账结算。李某1持该虚假的工程决算报告欺骗其他股东，称幼儿园筹建花费超出投资总额的费用为个人对幼儿园的借款。幼儿园开园后，李某1以还款名义，自2011年3月至2013年2月间分11次从幼儿园收入中划走人民币218万余元，将该款项侵占。
2009年初，李某1与他人合作开办民办非企业单位某市某区某幼儿园。其他出资人共计给付李某1250万元用于让其为幼儿园购买设备等。李某1则采用虚开凭证等手段，对款项进行侵占。其中包括：
李某1将2010年10月购买两套某操作板的29000元花费，以报价单在某1幼儿园报销后，又用虚开的两张收据在某2幼儿园重复报销2次，侵占人民币58000元。
2010年12月，李某1从托保费中借款30076元，用于支付开园前本应从开办费中支付的2010年11月份教师工资。之后，用教师的工资单在托保费中和开办费中重复报账，侵占人民币30076元。
李某1在未参与幼儿园室内装修工程的情况下，用虚假的现场加工家具设备清单和教师宿舍装修清单进行报销，侵占人民币61297.5元。
2011年3月，李某1在实际给付金某工资32000元的情况下，用虚假的金额为70000元的收据入账报销，侵占人民币38000元。
2010年9月，李某1在，某2幼儿园与某公司没有相关经济关系的情况下，以支付某公司房租、水电、家具等费用的名义虚开收据，侵占人民币100000元。
李某1合计侵占某2幼儿园287373.5元。
二、追加起诉的事实
2011年10月10日、2012年10月10日，被告人李某1在某1幼儿园与某公司没有相关经济关系的情况下，由某幼儿园现金支出到某公司人民币50000元、20000元，用于支付某公司房租及日常费用未归还。
2012年12月7日，李某1在某1幼儿园与某公司没有相关经济关系的情况下，由某1幼儿园转账支出到某公司账户600000元，后该笔款项以还款的名义转入李某1妻子赵某的账户。
李某1上述合计侵占某1幼儿园人民币670000元。
公诉机关向本院提供了书证，证人证言，被告人的供述与辩解,鉴定意见等证据支持其指控。
公诉机关认为，被告人李某1的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，已构成职务侵占罪。提请本院依法惩处。
被告人李某1对公诉机关的指控予以否认，辩解，某1幼儿园的218万元是还我妻子的钱，不是侵占，指控的其他事实均不存在。
辩护人的辩护意见为，1、被告人李某1不具备职务侵占的主体资格。首先，侦查机关所认定的大部分事实均发生在两个幼儿园筹建的过程中；其次，某幼儿园成立后，李某1不再担任任何职务。2、对某幼儿园的指控，应是各股东之间的股东权益纠纷，侦查机关以刑事的职务侵占立案来解决各股东之间的权益纠纷，无法律依据。公诉机关指控侵占218万，无事实依据。3、对某幼儿园的指控，同样不存在职务侵占的事实。4、公诉机关追加起诉的事实不成立，其中指控的60万元已含在218万元中。
经审理查明，2009年初，被告人李某1与他人合作开办民办非企业单位某市某区某幼儿园。在幼儿园筹建过程中，李某1负责联系施工单位对幼儿园进行装修。2010年3月，施工结束后李某1利用其负责工程决算的职务便利指使施工方人员制作虚假的工程决算报告，抬高该幼儿园装修工程造价，并入账结算。李某1持该虚假的工程决算报告欺骗其他股东，称幼儿园筹建花费超出投资总额的费用为个人对幼儿园的借款。幼儿园开园后，李某1以还款名义，自2011年3月至2013年2月间分11次从幼儿园收入中划走人民币218万余元，将该款项侵占。
2011年10月10日、2012年10月10日，被告人李某1在某幼儿园与某文化艺术公司没有相关经济关系的情况下，由某幼儿园现金支出到某文化艺术公司人民币50000元、20000元，用于支付某文化艺术公司房租及日常费用未归还。
2009年初，李某1与他人合作开办民办非企业单位某市某区某艺术幼稚园。其他出资人共计给付李某1250万元用于让其为幼儿园购买设备等。李某1则采用虚开凭证等手段，对款项进行侵占共计人民币287373.50元。其中包括：
李某1将2010年10月购买两套某操作板的29000元花费，以报价单在某幼儿园报销后，又用虚开的两张收据在某区某幼儿园重复报销2次，侵占人民币58000元。
2010年12月，李某1从托保费中借款30076元，用于支付开园前本应从开办费中支付的2010年11月份教师工资。之后，用教师的工资单在托保费中和开办费中重复报账，侵占人民币30076元。
2011年8月，李某1在未参与幼儿园室内装修工程的情况下，用虚假的现场加工家具设备清单和教师宿舍装修清单进行报销，侵占人民币61297.50元。
2011年3月，李某1在实际给付金某工资32000元的情况下，用虚假的金额为70000元的收据入账报销，侵占人民币38000元。
2010年9月，李某1在某幼儿园与某公司没有相关经济关系的情况下，以支付某公司房租、水电、家具等费用的名义虚开收据，侵占人民币100000元。
综上，被告人李某1职务侵占的数额共计人民币2537373.50元。
上述事实，有业经庭审质证并经本院审查采信的被告人李某1的供述与辩解，被害单位代表人邵某、谭某1、任某、王某1、杨某的陈述，证人陈某1、全某、关某、马某、王某4、谭某2、金某、王某2、赵某、张某1、王某3、韩某、李某2、葛某、林某、朱某、陈某2、于某、张某2、陆某、高某的证言，书证案件来源、抓获经过、户籍证明、某幼儿园账目、情况说明、企业信息、营业执照、印模、工程预决算、装修决算书、工程量清单（复印件）、装修报价单、审计报告、某幼儿园账目、金某工资记账凭证、收据、收条、房租水电费记账凭证、现场加工家具设备和教师宿舍装修记账凭证、清单、教师宿舍开支明细、照片、某2幼儿园2010年11月工资及记账凭证、借款说明、2010年出纳现金账、工资明细、情况说明、某记账凭证、支票存根、供销合同报价单、某记账凭证、收款收据、合同报价单、账目、支票、证明、赵某及李某1中国银行卡交易明细、报销单据、记账凭证和报销单据、投资经营幼稚园协议书、出资额转让协议及收条、某备案章程、证明、借条、某公司开户申请及交易明细、中华儿童文化艺术促进会授权书、创办某（某）国际艺术幼稚园合同书、某幼儿园章程、房屋租赁合同、银行交易明细、幼儿园办学许可证、民办非企业单位登记证、某公司账户交易明细，鉴定意见等证据在卷佐证，足以认定。
本院认为，被告人李某1身为幼儿园的股东，利用参与幼儿园筹建和管理的职务便利，将单位资金非法占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控的罪名成立。关于指控的数额，公诉机关追加指控被告人李某1侵占某1幼儿园60万元一节，经查，该数额已包含在指控的218万元之中，属重复计算，应予扣除。辩护人的该项辩护意见，予以采纳。被告人及辩护人的其他辩解和辩护意见，无事实和法律依据，均不予采纳。被告人李某1多次侵占，酌情从重处罚。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人李某1犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年九个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年7月18日起至2020年3月17日止。）
二、赃款人民币2537373.50元继续予以追缴，返还某市某区某幼儿园2250000元;返还某市某区某幼稚园287373.50元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省大连市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 李增兰
人民陪审员 曹翠芬
人民陪审员 于宝荣
二〇一六年五月十六日
书 记 员 杨海燕