山东省阳谷县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）阳民初字第26号
原告：苑永义，男，1952年5月25日出生，汉族，农民，住阳谷县。
委托代理人：张连全，山东东昌法恒法律服务所法律工作者。
被告：姚丙涛，农民。
委托代理人：徐新玲，山东振阳律师事务所律师。
被告：山东省武城县建筑安装工程有限公司
地址：山东省武城县历亭路。
法定代表人：王鑫，职务：经理。
委托代理人：李宝泉，山东省武城县建筑安装工程有限公司公司员工。
被告：周厚全，男，汉族，1966年8月19日出生，，住四川省彭州市。
委托代理人：熊军，四川维信律师事务所律师。
被告：成都市大点金彩画艺术院
地址：四川省彭州市天彭镇农坛路玲珑居b-1-401号。
原告苑永义与被告姚丙涛、山东省武城县建筑安装工程有限公司（以下简称武城建筑公司）、周厚全、成都市大点金彩画艺术院提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年12月17日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告苑永义的委托代理人张连全、赵忠波，被告姚丙涛及其委托代理人徐新玲，被告山东省武城县建筑安装工程有限公司的委托代理人李宝泉，被告周厚全的委托代理人熊军到庭参加诉讼，被告成都市大点金彩画艺术院经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告苑永义诉称，2013年8月6日，我受被告姚丙涛的雇佣，按照被告姚丙涛的指派在被告武城县建筑安装工程有限公司的武城县弦歌湖弦歌台工地施工。我负责工地主楼仿古斗拱安装，2013年9月2日6点20分许在施工过程中从四楼摔到二楼，我摔下后及时被被告姚丙涛、工友姚丙盈送到武城县人民医院治疗，经诊断造成我颈6椎体压缩骨折、颈3、4、5左侧椎弓骨折、脊髓挫伤、截瘫、双髌骨骨折等伤情，在武城县人民医院住院治疗85天，被告姚丙涛、山东省武城县建筑安装工程有限公司支付了部分医疗费用。现我还需继续治疗，且造成的伤残及护理费用需要司法鉴定。我和被告之间对我的损失没有达成协议。被告山东省武城县建筑安装工程有限公司将仿古斗拱安装工程进行了层层分包，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定，要求三被告赔偿医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金、住院伙食补助费、营养费、交通费、精神抚慰金、鉴定费、××辅助器等共计591，384.56元，并承担诉讼费用。
被告姚丙涛辩称，原告诉称其受我的指示在被告山东省武城县建筑安装工程有限公司施工不实，实际是涉案工程是被告周厚全承揽的，周厚全委托我进行施工，与原告形成雇佣和被雇佣关系的不是我。因此对原告的损伤，我不应承担责任。
被告武城建筑公司辩称，应驳回原告对我公司的起诉。一、我公司与原告无法律关系，我公司没有被告姚丙涛这个人，原告是否受被告姚丙涛指派，我公司不知道。我公司只是把武城弦歌湖餐厅工程承包给了成都市大点金彩画艺术院，因此为查清案件事实，特需追加成都市大点金彩画艺术院为本案被告。二、本案为劳动合同纠纷，事实是我公司将弦歌湖餐厅外包装工程承包给了成都市大点金彩画艺术院，成都市大点金彩画艺术院又雇佣原告，按日计算支付工资，监督原告的工作，是管理与被管理的关系。因此二者属于劳动合同关系。本案应中止审理，按工伤处理程序进行。
被告周厚全辩称，我与原告不存在劳动关系，对原告的人身损害不应承担赔偿责任。
经审理查明，2013年7月27日，被告武城建筑公司将承包的武城县弦歌湖餐厅主体建筑外观仿古装饰工程分包给被告周厚全，被告周厚全又将该工程中的部分工作分包给被告姚丙涛，被告姚丙涛随后雇佣原告和其他工人干活。2013年9月2日上午6时左右，原告与其他工人在进行仿古斗拱安装时，原告不慎从四楼摔倒二楼，造成严重伤害。后住院治疗85天，花费医疗费86，765.96元。经诊断为颈6椎体压缩骨折、颈3、4、5左侧椎弓骨折、脊髓挫伤、截瘫、双髌骨骨折、肺挫伤合并肋内感染、双侧胸腔积液。在此期间，被告武城建筑公司为原告承担了84，000.00元的医疗费后，未再承担任何费用。山东银丰司法鉴定所鲁银司鉴（2014）临鉴字第423号司法鉴定意见书的鉴定意见为：1.被鉴定人苑永义之损伤构成五级伤残；2.被鉴定人苑永义损伤构成部分护理依赖，其伤后住院期间需2人护理，出院后需1人长期部分护理；3.被鉴定人苑永义的后续治疗费用约需人民币14，000.00元；4.被鉴定人苑永义日后需轮椅、拐杖辅助日常生活，经咨询相关部门，普通适用型的轮椅价格约需1000元，平均使用年限为3－5年；普通适用型的双拐价格约需150元，平均使用年限为2年左右。
被告周厚全以四川成都市大点金彩画艺术院的名义与被告武城建筑公司签订了《工程承包合同》，合同约定“项目承包内容：弦歌楼主体建筑外檐木结构飞、檐椽制安、斗拱制安、建筑立面油漆、彩画。项目承包方式：飞、檐椽及望板单包（包工）；斗拱、油漆、彩画、双包（包工包料）。”被告武城建筑公司代表人刘金刚与周厚全在合同上签字，但双方均未加盖公章。在审理过程中，被告武城建筑公司以将武城县弦歌湖餐厅主体建筑外观仿古装饰工程承包给四川成都市大点金彩画艺术院并签订了《工程承包合同》为由，要求追加四川成都市大点金彩画艺术院为本案被告，但被告周厚全辩称，合同是以周厚全个人与武城建筑公司签订的，合同的主体是周厚全个人，合同没有四川成都市大点金彩画艺术院的盖章，四川成都市大点金彩画艺术院不是本案的适格主体。
在施工期间，2013年8月10日被告周厚全向被告武城建筑公司出具函件一份，内容为“弦歌楼建筑项目部：由我与贵部签订的弦歌楼木制作斗拱、飞檐等劳务施工合同，我因故不能履行施工任务，经慎重考虑交与姚丙涛全权履行该劳务组织及施工、结算等工作。周厚全2013.8.10”。对此证据被告姚丙涛予以认可，被告武城建筑公司辩称其并未收到该函件。
原告苑永义为被告姚丙涛所招集来的工人进行具体施工，被告武城建筑公司根据《工程承包合同》造价，对被告周厚全结算劳务费，并不具体到个人工资，被告周厚全再向被告姚丙涛支付报酬，原告等工人的工资由被告姚丙涛予以发放，每个工人的日工资约170元。被告姚丙涛、周厚全并无相应施工资质。
另查明，该涉案工地上没有安装防护网等保护设施，原告没有佩带安全带。2013年12月17日，原告诉至本院，要求三被告赔偿医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金、住院伙食补助费、营养费、交通费、精神抚慰金、鉴定费、××辅助器等共计59，1384.56元，并承担诉讼费用。
上述事实由下列证据附卷作证：
原、被告陈述，表明原告受伤的经过以及后果。三被告之间的关系。
二、原告提交其在山东省武城县人民医院住院病历和诊断证明书各一份，证明原告所受伤情为颈6椎体压缩骨折、颈3、4、5左侧椎弓骨折、脊髓挫伤、截瘫、双髌骨骨折、肺挫伤合并肋内感染、双侧胸腔积液。经质证，双方无异议，予以采信。
三、原告提交住院医疗费单据1份，证明原告住院共计花费86，765.96元。经质证，三被告对真实性均无异议，但被告武城建筑公司辩称已向原告支付了84，000.00元，原告对此也予以认可。
四、原告提交鉴定费收据一份，鉴定费用为3100元。经质证，双方无异议，予以采信。
五、原告提交因住院和进行伤残鉴定所花费交通费单据一组共计2500元。经质证，三被告以无法证明是因住院和进行伤残鉴定所花费且数额过高而不予认可。
六、山东银丰司法鉴定所鲁银司鉴（2014）临鉴字第423号司法鉴定意见书的鉴定意见为：1.被鉴定人苑永义之损伤构成五级伤残；2.被鉴定人苑永义损伤构成部分护理依赖，其伤后住院期间需2人护理，出院后需1人长期部分护理；3.被鉴定人苑永义的后续治疗费用约需人民币14，000.00元；4.被鉴定人苑永义日后需轮椅、拐杖辅助日常生活，经咨询相关部门，普通适用型的轮椅价格约需1000元，平均使用年限为3－5年；普通适用型的双拐价格约需150元，平均使用年限为2年左右。经质证，三被告认为，事情发生时原告已经年满60周岁，劳动能力相对较弱，不应当按完全劳动能力的人来计算××赔偿金。原告本身为农民身份，不应按建筑业的标准来计算误工费，同时认为，原告计算出院护理期间，需要护理18年无依据，部分护理应当按百分之三十计算，不应按原告主张的百分之五十计算。
七、原告提供的证人两名。经质证，被告姚丙涛不予认可与原告存在雇佣关系。被告武城建筑公司认为，证人是为被告姚丙涛所雇而不是为其公司打工。被告周厚全无异议。
八、原告提供的苑进达、杨红静户籍身份信息，证明护理人员的身份情况。经质证，原、被告对真实性均无异议。
九、被告姚丙涛提交的函件复印件一份。经质证，原告认为如果与原件一致无异议。被告武城建筑公司以未收到该函件而不予认可。被告周厚全无异议。
十、被告姚丙涛、被告武城建筑公司提交的《工程承包合同》和报价单各一份。
十一、被告姚丙涛提供的证人两名。被告姚丙涛拟证明其只是带班长，周厚全是雇主。
十二、被告山东省武城县建筑安装工程有限公司提交的四川成都市大点金彩画艺术院信息五份，拟证明周厚全签订合同的行为是职务行为。
本院认为，从被告武城建筑公司和被告周厚全的关系，被告周厚全和被告姚丙涛的关系以及被告姚丙涛和原告苑永义的关系来看，可以认定被告武城建筑公司承包工程后将武城县弦歌湖餐厅主体建筑外观仿古装饰工程分包给被告周厚全，被告周厚全又将该工程中的部分工作分包给被告姚丙涛，被告姚丙涛又雇佣原告苑永义施工。原告与被告姚丙涛之间构成雇佣关系。被告姚丙涛辩称其与被告周厚全是委托与被委托关系，但被告周厚全不予认可，被告姚丙涛也未能提供其他相应证据予以佐证，故不予采信。被告周厚全以四川成都市大点金彩画艺术院的名义与被告武城建筑公司签订了《工程承包合同》。因为该合同没有加盖四川成都市大点金彩画艺术院的公章，故该合同的主体是周厚全个人，不是四川成都市大点金彩画艺术院，也不能认定为是周厚全的职务行为。因此，由此产生的责任应该由周厚全承担，四川成都市大点金彩画艺术院不应承担责任。
原告苑永义在被告武城建筑公司和被告周厚全的工地从事仿古斗拱安装工作，作业过程中被告武城建筑公司应当提供防护网、安全带等相应的高空作业安全保护设施，在未提供的情况下，被告姚丙涛仍指派原告从事该项工作是导致原告受伤的主要原因，对原告的损害应承担主要赔偿责任按80%承担。被告武城建筑公司将工程承包给没有施工资质的被告周厚全，被告周厚全本身没有施工资质而承揽工程，且又将部分工程分包给没有资质的被告姚丙涛，故被告武城建筑公司与被告周厚全应对被告姚丙涛的赔偿承担连带责任。另外，原告苑永义在雇佣活动过程中受伤，存在其自身未尽到安全注意义务造成的因素，因此，应依法减轻雇主的赔偿责任，应承担20%的责任。关于原告损失的认定，应按《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定计算。1、关于原告请求的住院费86，765.96元及后续治疗费用14，000.00元，本院予以支持；2、关于原告请求的误工费50，490.44元，原告受伤后住院85天，误工时间计算为截止到定残日前一日总计388天，原告系农民，参照山东省2013年农业的行业年平均工资计算原告的误工费，误工费为43，052.48元（110.96元×388天），超过部分本院不予支持；3、关于原告请求的住院期间护理费20，638.56元，因原告受伤严重以二人护理，护理人员均为农民，护理费按（110.96元×85天×2人）计算，原告住院期间的护理费为18，863.2元，超过部分本院不予支持；原告要求的出院后的护理费364，503.6元，护理费为（110.96元×365天×18年x50%）364，503.6元，本院予以支持；4、关于原告请求的住院伙食补助费2790元，原告住院85天，每天按照30元计算，应为2550元，超过部分本院不予支持。5、××赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇人均可支配收入或者农村居民纯收入标准，按二十年计算。苑永义系农村居民，其××赔偿金应按农村居民标准计算，计为10620元／年，其××为五级，××赔偿金为10620／年x18年x60%=114，696.00元；6、本次事故造成了原告五级伤残的后果，原告精神确实受到了损害，原告要求精神损害抚慰金10，000.00元，本院认为本案的侵权人对原告的精神抚慰金酌情认定为6000元；7、原告要求的交通费2500元，因原告提供的票据多数都是到其他地方的而不是到武城的车票，本院酌情认定为1000元；8、原告因鉴定所需而支付的鉴定费3100元，系因本次事故所必然发生的损失，对此本院予以认定。9、××辅助器具费按照普通适用型器具的合理费用标准计算。经鉴定机构鉴定原告轮椅价格约需1000元，更换年限一般为4年左右。原告定残时年龄为62周岁，轮椅费应计算至人均寿命73岁，更换次数为3次，数额为1000元×3次=3000元；双拐价格约需150元，更换年限为2年左右，更换次数为6次，数额为150元×6次=900元；10、本次事故造成了原告五级伤残的后果，对原告的营养费酌情认定为1000元。庭审中，原、被告均认可被告武城建筑公司已向原告支付84，000.00元，该费用应予以扣除。据此，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十一条第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条之规定，判决如下：
一、被告姚丙涛赔偿原告苑永义医疗费86，765.96元、后续治疗费用14，000.00元、误工费43，052.48元、护理费383，366.8元、住院伙食补助费2550元、××赔偿金11，4696.00元、精神损害抚慰金6000元、交通费1000元、鉴定费3100元、××辅助器具费3900元、营养费1000元（以上共计659，431.24元）的80%计527，544.99元，扣除已付84，000.00元，被告应再付443，544.99元，于本判决生效后十日内付清。
二、被告山东省武城县建筑安装工程有限公司、周厚全承担连带责任。
三、驳回原告的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费9700元，由原告负担1940元，被告姚丙涛、山东省武城县建筑安装工程有限公司、周厚全负担7760元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省聊城市中级人民法院。
审 判 长 袁振宇
代理审判员 李学正
人民陪审员 陈 鹏
二〇一四年十一月十九日
书 记 员 陈 洁