河北省张家口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）冀07民终1567号
上诉人（原审被告）：河北通阳路桥有限公司，住所地保定市竞秀区富江路6号（东侧）。
法定代表人：许福寿，该公司董事长。
委托诉讼代理人：王全成，河北鸿义律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：李昆，男，1996年7月2日出生，汉族，住河北省张北县。
委托诉讼代理人：靳利珍，河北鸿义律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张继伟，男，1992年12月8日出生，汉族，住河北省张北县。
原审被告：张北县交通运输局，住所地张北县工业北大街97号。
法定代表人：张英，该局局长。
委托诉讼代理人：要江，该局工程管理科科长。
原审被告：张家口市三和路桥有限公司。
上诉人河北通阳路桥有限公司（以下简称通阳路桥公司）因与被上诉人李昆、张继伟、原审被告张北县交通运输局、张家口市三和路桥有限公司（以下简称三和路桥公司）地面施工、地下设施损害责任纠纷一案，不服河北省张北县人民法院（2016）冀0722民初1598号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月6日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人通阳路桥公司的委托诉讼代理人王全成、被上诉人李昆及其委托诉讼代理人靳利珍、被上诉人张继伟、被上诉人张北县交通运输局的委托诉讼代理人要江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
通阳路桥公司上诉请求：撤销河北省张北县人民法院（2016）冀0722民初1598号民事判决，依法改判或发回重审。事实和理由：一审法院错误认定事实，错误采信证据，从而作出错误的实体判决。就本案而言，交警部门出具的照片和视频完全可以证实，在施工路段有安全防护围挡、安全防护网、有反光的警示标志、有反光的安全防护桶。在离施工路段1000米处就开始设置警示标志及反光防撞桶，反光防撞桶每隔100米设置一个，只要是夜间行驶都能够看到，并且在看到警示标志和反光防撞桶桶时就应当引起注意，减速慢行。而被上诉人非但没有谨慎行驶，反而超速驾驶。从视频中可以看到，发生事故时，被上诉人张继伟车速极快，在撞到防护围挡时根本就没来得及作出反应。法律规定的是“没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任”。本案交警部门现场勘查的证据足以证实上诉人设置了明显标志并采取了安全措施，且足以引起他人注意。根据现有证据，上诉人在施工路段设置了明显标志、采取了安全措施，而一审法院在证据确实充分的情况下，认定上诉人承担主要责任，不仅不符合案件事实也不符合法律规定。恳请二审法院明查事实，支持上诉人的上诉请求。
李昆、张继伟辩称，通阳路桥公司的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。
张北县交通运输局无答辩意见。
三和路桥公司未答辩。
李昆、张继伟向一审法院起诉请求：要求三被告赔偿原告李昆医疗费152246元、误工费23850元、营养费4500元、住院伙食补助费1380元、护理费19700元、残疾赔偿金193524元、精神抚慰金11100元、交通费500元、鉴定检查费3002元，二次手术费15000元等，计424802元；赔偿原告张继伟医疗费9279.61元，误工费1800元，护理费900元，住院伙食补助费270元，营养费270元，交通费300元，摩托车车损4800元，计17619.61元；共计442421.61元。
一审法院认定事实：2015年9月30日，被告通阳路桥公司承包被告张北县交通局发包的张北县工业园区的市政建设工程，在207国道361公里200米路段处施工。被告通阳路桥公司在上述施工路段设置钢管围挡，并设置有反光防撞桶、施工标志牌、防护围挡等警示标志，其中设置的太阳能爆闪灯警示标志丢失。2016年7月30日20时50分许，原告张继伟驾驶京Ｂ×××××号二轮摩托车（载乘原告李昆），二人未戴头盔，以时速60-70公里/小时车速行驶至上述路段处，撞上了钢管围挡，造成原告张继伟、李昆二人受伤，京Ｂ×××××号二轮摩托车不同程度损坏。事故发生后，原告李昆被送入张北县医院住院抢救，花医疗费673.04元。7月31日，原告李昆转入中国人民解放军第二五一医院住院治疗45天，期间又分别在张北县中医院、河北北方学院附属第一医、河北北方学院附属第三医院进行检查，共花医疗费151573.18元。该院诊断为：1、脾破裂，行切除术，2、胰腺损伤，3、横结肠损伤，4、左肾破裂，行切除术，5、腹腔积血，6、头皮破裂，7、肋骨骨折，8、左锁骨骨折，9、左股骨骨折，10、皮肤挫伤，11、左喙突骨折。医生意见：1、切口定期换药，术后2周左右拆线；2、卧床行患肢功能锻炼，术后定期拍片复查（术后3月、6月、1年）；3、口服阿司匹林防止血栓，定期复查血常规及凝血功能，必要时血液内科就诊；4、不适随诊。2016年12月9日，原告李昆经张家口市法医鉴定中心鉴定意见为：1、①脾全切除Ⅷ级伤残，②左侧肾切除Ⅷ级伤残，③胰腺破裂修补Ⅹ级伤残，④横结肠破裂修补Ⅹ级伤残，⑤左侧喙突骨折、锁骨骨折钢板内固定术后Ⅹ级伤残，⑥左侧股骨干骨折髓内钉内固定术后Ⅹ级伤残；2、至鉴定受理之日医疗终结（2016年12月9日）；3、住院期间2人护理，出院后1人护理期75日，营养期120日；4、二次手术取左侧锁骨骨折内固定钢板、左侧股骨干骨折内固定髓内钉费用15000元左右，医疗终结期30日，护理期30日，营养期30日。原告花鉴定检查费402.04元，鉴定费2600元。原告张继伟在张北县医院住院治疗8天，花医疗费9279.61元，该院诊断为：头面部多处软组织裂伤，医生意见：不适随诊。被告通阳路桥公司给原告李昆垫付医疗费50000元。原告李昆于2014年10月8日至2015年10月6日租赁ＸＸ升位于张北县燕赐福地小区9号楼2单元501室楼房居住。于2015年2月16日购买位于张北县印象凤凰城小区1号楼4单元302室楼房，并从2015年10月6日居住至今。原告张继伟于2015年12月30日购买木兰牌125摩托车一辆花4800元。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条规定“在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。”根据该规定可以看出：设置明显标志并采取安全措施，这是法律对地面施工单位所规定的特殊的作为义务，未按法律的规定采取措施或采取措施不足以保证一切在施工地点正常活动、通行之人免受因施工形成的危险因素的损害，即构成不作为的违法行为；被告通阳路桥公司在道路上施工作业所设置的警示标志和采取的安全措施，不足以引起他人注意，不足以起到正常安全防护作用，造成潜在的安全隐患，其过错行为是导致李昆、张继伟受伤的主要原因，应承担主要民事责任。原告张继伟驾驶机动车未保持安全车速行驶，和载乘人李昆均未戴头盔等足以保证安全行驶的行为，对事故的发生和造成其损害也存在一定的过错，应承担本次事故的次要责任。张北县交通局并非施工单位，其作为发包方将地面施工工程发包给具有相应资质的通阳路桥公司施工，其在通阳路桥公司施工过程中不存在过错，故无须承担赔偿责任。李昆、张继伟请求张北县交通局承担连带责任于法无据，不予支持。被告三和路桥公司不是施工单位，不存在过错行为，无需承担赔偿责任。交警部门对交通事故责任的认定属于行政性质，与民事纠纷的划分性质不同，故对通阳路桥公司认为本案属机动车交通事故责任纠纷，主张本案应以交警部门作出的事故认定书认定的责任来承担赔偿责任的理由，不予支持。根据二原告提供的证据及相关标准，李昆的损失有医疗费152246.22元，营养费4500元（30元/天×150天），住院伙食补助费1380元（30元/天×46天），护理费19700元（100元/天×46天×2人+100元/天×105天×1人），二次手术费15000元，残疾赔偿金193524元（26152元/年×20年×37%），精神抚慰金11100元，鉴定检查费402.04元，鉴定费2600元，交通费500元，误工费11392元（城镇居民人均可支配收入26152元/年÷365天×159天），计412344.26元。原告张继伟的损失依据相关证据确定损失有：医疗费9279.61元，护理费800元（100元/天×8天），住院伙食补助费240元（30元/天×8天），营养费240元（30元/天×8天），误工费571元（城镇居民人均可支配收入26152元/年÷365天×8天），摩托车损坏修理费票据酌情认定2000元，交通费酌定100元，计13230.61元。遂判决：一、被告河北通阳路桥有限公司赔偿原告李昆医疗费、营养费、残疾赔偿金、误工费、住院伙食补助费、护理费、精神损害抚慰金、交通费、鉴定检查费、鉴定费、二次手术费等412344.26元的60%，计247406元。扣除被告河北通阳路桥有限公司已垫付的医疗费50000元，剩余197406元于判决生效后10日内给付。二、被告河北通阳路桥有限公司赔偿原告张继伟医疗费、营养费、误工费、住院伙食补助费、护理费、交通费、摩托车损等13230.61元的60%，计7983元，于判决生效后10日内给付。三、驳回原告李昆、张继伟对被告张北县交通运输局的诉讼请求。四、驳回原告李昆、张继伟对张家口市三和路桥有限公司的诉讼请求。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。
本院认为，在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。结合本案，通阳路桥公司作为工程的施工方，有义务对正在施工路段进行警示性提示或作出安全警示。通阳路桥公司在案发施工路段设置钢管围挡，并设置有反光防撞桶、施工标志牌、防护围挡等警示标志，根据现场的视频录像，其设置的相关警示标志能够起到一定的安全警示作用，但是设置的太阳能爆闪灯警示标志丢失，通阳路桥公司对警示标志设施负有及时维护管理的义务，因太阳能爆闪灯警示标志丢失，造成一定的安全隐患，具有一定过错，亦应对此承担相应民事责任，本院酌情认定其承担40%的责任。结合案涉的事故责任认定书，张继伟在驾驶摩托车行进过程中未实行分道通行原则，未在确保安全、畅通的原则下通行，从而发生交通事故，认定了其承担该起道路事故的全部责任，案发时该施工路段设置了反光防撞桶、施工标志牌、防护围挡等警示标志，在正常驾驶过程中，能够起到警示注意功能，张继伟负有谨慎驾驶的义务，但因其疏忽大意导致事故发生，故张继伟应当承担主要民事责任，本院酌情认定其承担60%。对于张继伟、李昆的各项赔偿项目和计算依据，经审查符合法律规定，本院予以确认。
综上所述，通阳路桥公司的上诉请求部分成立。一审判决认定事实错误、划分过错比例不当，但适用法律正确，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持河北省张北县人民法院（2016）冀0722民初1598号民事判决第三、四项；
二、变更河北省张北县人民法院（2016）冀0722民初1598号民事判决第一项为：上诉人河北通阳路桥有限公司赔偿被上诉人李昆医疗费、营养费、残疾赔偿金、误工费、住院伙食补助费、护理费、精神损害抚慰金、交通费、鉴定检查费、鉴定费、二次手术费等412344.26元的40%，计164938元。扣除河北通阳路桥有限公司已垫付的医疗费50000元，剩余114938元于本判决生效后10日内给付。
三、变更河北省张北县人民法院（2016）冀0722民初1598号民事判决第二项为：上诉人河北通阳路桥有限公司赔偿被上诉人张继伟医疗费、营养费、误工费、住院伙食补助费、护理费、交通费、摩托车损等13230.61元的40%，计5292元，于本判决生效后10日内给付。
如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费按一审判决执行；二审案件受理费7936元，由上诉人河北通阳路桥有限公司负担3174元，被上诉人张继伟、李昆负担4762元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王少博
审 判 员 马瑞云
审 判 员 刘东华
二〇一七年七月十四日
法官助理 宋凯阳
书 记 员 孙斯敏