广西壮族自治区桂林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）桂03民终304号
上诉人（原审原告）：江苏天宇建设集团有限公司，住所地：江苏省宝应县苏中北路41号。
法定代表人：蒋彬，该公司董事长。
委托诉讼代理人：ＸＸＸ，广西众新律师事务所律师。
委托诉讼代理人：魏佳，广西同望律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：恭城合力房地产开发有限公司，住所地：广西恭城瑶族自治县恭城镇城中西路165号。
法定代表人：金玉江，该公司董事长。
委托诉讼代理人：卢盛喜，广西来卓律师事务所律师。
上诉人江苏天宇建设集团有限公司因与恭城合力房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，不服广西壮族自治区恭城瑶族自治县人民法院（2016)桂0332民初259号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月22日立案后，依法组成合议庭，并于2017年2月23日公开开庭审理了本案。上诉人江苏天宇建设集团有限公司(以下简称：天宇公司)委托诉讼代理人ＸＸＸ、魏佳，被上诉人恭城合力房地产开发有限公司(以下简称：合力公司)法定代表人金玉江及其委托诉讼代理人卢盛喜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人天宇公司上诉请求：1、撤销恭城瑶族自治县人民法院所作(2016)桂0332民初259号民事判决书第二项判决,发回重审或依法改判。2、本案一审、二审全部诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、原审判决认定事实错误。(一)被上诉人长期拖欠工程款，事实清楚，证据确凿充分，原审法院认定了证据，却不予认定被上诉人拖欠工程款的事实。
根据2014年1月18日上诉人天宇公司与被上诉人合力公司双方签订的《粵华.世纪鑫城施工合同(备案)补充协议》(以下简称《补充协议》)，清晰的约定了被上诉人应给付工程款项的时间节点。由于被上诉人合力公司不按时支付工程款，为顺利推进项目，双方再次签订粵华.世纪鑫城一期工程保障工期的会议纪要(以下简称：《会议纪要》)，再次明确工程款支付节点，但此后被上诉人依然拖欠工程款。为此，2015年9月16日，双方再次签订《粵华.世纪鑫城施工合同(备案)补充协议二》(以下简称《补充协议二》)，除再次明确工程款支付节点外，也以书面形式确认了截止至《补充协议二》签订时被上诉人拖欠工程款的事实、违约行为和违约金，并书面约定在工程项目交付后一个月内支付先前违约金贰佰万元(2000000)(截止至《补充协议二》签订的违约行为)。此后，被上诉人依然继续违约，不按时支付工程款和支付违约金。上诉人向原审法院起诉时同时提交了与被上诉人工程款往来明细中（以下简称：《往来明细》），很清晰地看出被上诉人不按时间节点付款和违约金，直到上诉人诉讼至原审法院，被上诉人依然拖欠工程款。原审法院确定了《补充协议》、《会议纪要》、《补充协议二》、《往来明细》等证据的真实性、有效性和对案件事实的反映，却不予认定被上诉人拖欠工程款的事实。
(二)原审判决回避确认粤华.世纪鑫城一期工程项目开工时间，造成难以认定被上诉人拖欠工程款，致使上诉人停工、窝工，产生巨大损失。
原审判决认定上诉人2014年10月9日才获得粵华.世纪鑫城一期工程项目建设施工权，但对于粤华.世纪鑫城一期工程项目开工的实际时间却回避确认。致使上诉人难以按照双方协议约定，对被上诉人主张管理成本补偿款(停工、窝工损失)共计1992325.30元。根据《补充协议二》约定，因被上诉人未及时支付工程款造成工程不能按时交付和给上诉人带来的停工、窝工损失均由被上诉人承担。另根据《补充协议》约定，粵华.世纪鑫城一期的拟开工时间为2014年2月20日，桩以上工期为330天。为了严格履行合同，上诉人实际已在2014年2月予以开工工程，被上诉人也于2014年5月28日下达工程项目开工令。但由于被上诉人长期未能及时办理建设许可证等证件，致使其他手续延误。此后，由于被上诉人拖欠工程款，造成工程项目于2015年12月16日才能竣工。经过综合计算，被上诉人因拖欠工程款造成拖延工期长达8.5月，应承担上诉人被拖延工期产生的全部损失。这些事实的载体证据均得到了原审法院的确认，但原审法院却回避确认拖延工期的事实，导致上诉人的诉讼请求未能得到支持。
二、原审在本案中认定证据存在错误，致使认定事实不清。
原审法院认为：上诉人的证据27与被上诉人提交的证据9相互印证，故法院对其证明效力予以确认，同时认定被上诉人已在约定期限内出具审核初稿。恰恰相反，这两份证据不是完全相互印证，而相互印证的事实原审法院却认定不清。理由：(1)上诉人之所以提供证据27，正是因为对被上诉人提供证据9中的录音及文字稿有删减、拼凑的现象，上诉人才制作了证据27，用以证明证据9的问题。由于在庭审中上诉人发现被上诉人提交的录音及文字稿有删减、拼凑的现象。故，在第二次庭审时提交证据27，说明被上诉人的证据存在问题。上诉人与被上诉人相互印证的事实是：上诉人2016年1月15日已全部上交结算材料，2016年4月15日（已经过了90天）才接到被上诉人的电话说所谓”审核初稿”出来，2016年4月17日被上诉人才通过电子邮件发送所谓的”审核初稿”给上诉人。同时，从被上诉人提供的微信信息材料中也明显看出被上诉人到了2016年4月17日依然还想拖延时间，企图实现其拖延支付工程款的目的。根据上诉人和被上诉人双方的协议约定，被上诉人应在上诉人提交结算材料90天日内审核完毕。被上诉人未在约定期限审核完毕，已违反双方协议约定，构成违约。原审在本案中认定证据存在错误，致使认定事实时错误认为“被上诉人在约定期限内出具审核初稿，就完成双方约定的义务”，这是非常明显的错误观点。理由是：第一、审核完毕强调的是审核完毕的状态，该状态应当是审核全部完成的一个状态，而不仅仅只是出具审核初稿的一个行为；第二、被上诉人电话通知上诉人有一个所谓的”审核初稿”时早已超过90天，发送邮件吋更是远远地超过90天。第三，微信对话证据表明被上诉人明显还想拖延审核时间。
三、原审判决适用法律明显错误原审判决在适用法律存在明显错误。原审法院在适用《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条“当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持。”如何理解:“不予答复”。所谓“答复”应是在双方约定的时间范围期限，发包人应积极告知，并积极完成结算。被上诉人在超过双方约定的90天后才答复。为什么被上诉人的所谓”审核初稿”在2016年4月6日形成，为什么不马上告知上诉人，也不以正式方式送达，也不马上要求上诉人核对，而是一直拖到2016年4月15日才打电话告知有一份所谓的“审核初稿”更是拖到2016年4月17日才通过所谓电子邮件送达，并且在微信对话中还是表现出想拖延时间，这一系列事实很明显属于“不予答复”。
如何理解：承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持。该司法解释对于发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复的现象，做出了对发包人的惩罚性规定，即直接按照竣工结算文件结算。被上诉人已于2016年1月15日收到上诉人提交的竣工结算文件，但在约定期限内不予答复，故此，应按照上诉人提交的竣工结算文件予以确定项目结算总造价。但原审法院确错误适用法律，认为上诉人提交给被上诉人的结算材料为单方制作，没有证据效力，最终导致上诉人的诉讼请求无法实现。
被上诉人合力公司答辩称：一、一审判决认定的事实清楚，证据确实充分。
（一）天宇公司诉称合力公司拖欠其工程款没有任何的事实和法律依据。
合力公司与天宇公司于2014年1月18日签订的《补充协议》，约定由合力公司作为发包方将粤华.世纪鑫城一期建设项目发包给天宇公司建设，该工程建筑面积约63000平方米，工程价款约90000000元，合同对该工程概况、承包范围、合同工期、质量标准、合同履行保证金及工程款结算办法、双方责任、工程移交等方面均作出了约定。
在履行该合同的过程中，双方均有一些违约和不愉快的情况发生。为能继续履行该合同，建设工程能继续推进，在2015年9月16日，合力公司与天宇公司经充分协商一致，再次签订了《补充协议二》,该《补充协议二》所协议的内容，是对双方在2015年9月16日之前双方存在违约情况的一个终结处理和工程款结算方式的约定：1、《补充协议二》第四条（一）因甲方(以下均为合力公司)预算、审核、资金等问题，导致未按进度支付工程款，甲方同意共支付给乙方前期利息和违约金包干合计：贰佰万元，该款在工程交付后一个月内由甲方支付给乙方。
2、《补充协议二》第六条乙方应在工程竣工验收合格后30天内将工程结算书报至甲方，甲方收到结算书后应在90天内审核完毕。由于乙方未按时提交结算资料或资料不全等等原因而拖延时间的，甲方以实际收到乙方全部结算资料时间日期为审核时间计算起点。甲方在收到乙方递交的竣工结算报告及结算资料之日起90天内，非乙方原因应审核完毕，逾期则视为甲方认可乙方递交的竣工结算总价及结算资料，并按乙方所报结算总价支付工程款。
双方签订《补充协议二》后，合力公司按照该协议履行义务，未出现任何的违约情况。2015年12月16日该工程通过竣工验收，2016年1月20日，天宇公司将工程移交给合力公司。可是双方尚未经过工程款的核算，天宇公司却不遵守协议的约定，不履行审核结果核对工作，导致结算审计流程没有走完，就急于起诉要求合力公司支付工程款及违约金，显然缺乏事实和法律依据。
(二)天宇公司要求合力公司支付工程款、违约金及逾期利息无事实和法律依据。
首先，天宇公司上诉称：“原审判决回避确认粵华.世纪鑫城一期建设项目开工时间，造成难以认定被上诉人拖欠工程款，致使上诉人停工、窝工，产生巨大损失。”在2015年9月16日答辩人与天宇公司再次签订了《补充协议二》，该协议的内容，是对双方在2015年9月16日之前双方存在违约情况的终结处理。自双方签订《补充协议二》后，合力公司均未出现违约情况，根本不存在违约金、逾期利息之说。
其次，天宇公司在签订《补充协议二》之前和签订《补充协议二》之后，也就是在工程尚未完成的情况下，合力公司就已经向天宇公司支付了工程款5000万元。合力公司委托的广西德胜造价咨询有限公司出具结算初审工程总造价为55720048.45元，按此审核的数据的85%，合力公司已经超过该比例支付了工程款。
再次，至今双方均还未按照《补充协议二》的第六条约定工程造价的结算方式进行结算，故合力公司根本不存在不支付工程款的情况。
(三)合力公司依照《补充协议二》第六条约定的90日期限内出具了审核初稿，只是双方没有对初审结果进行进一步的核对，导致至今没有对工程造价做最后的结算，并非合力公司在约定期限内不予答复。《补充协议二》第六条约定：“乙方应在工程竣工验收合格后30天内将工程结算书报至甲方，甲方收到结算书后应在90天内审核完毕。由于乙方未按时提交结算资料或资料不全等等原因而拖延时间的，甲方以实际收到乙方全部结算资料时间日期为审核时间计算起点”。天宇公司于2016年1月15日向合力公司提交了竣工结算资料，2016年1月18日合力公司委托广西德胜造价咨询有限公司对结算资料进行了审核。在审核过程中，审核机构发现天宇公司提交的电子版资料与纸质资料数据不符，经合力公司向天宇公司催促，被合力公司于2016年2月4日晚上才重新发了一份电子档资料，依照约定，合力公司收到资料的时间应该为2016年2月4日。
2016年4月6日，广西德胜造价咨询有限公司出具结算初审文件，完成对该项目工程造价的审核。2016年4月15日，合力公司通过电话方式，将审核结果告知了天宇公司2016年4月17日，合力公司又通过电子邮箱及QQ，将审核结果发送给了天宇公司，并要求天宇公司对审核报告进行核对，但由于天宇公司没有核对，导致工程结算总价至今无法确定。因此，从天宇公司提交材料的时间2016年2月4日到作出结算初审文件的2016年4月6日，时间仅仅为两个月；从2016年2月4日至合力公司通知天宇公司的时间是2016年4月15日，时间上不到两个半月，均在约定的90天期限内，合力公司不存在违约的情况。本案的发生完全是，因为合力公司2016年4月15日依约向天宇公司告知审核结果后，天宇公司未依约对合力公司审核报告进行核对造成的。
综合以上三个方面，合力公司认为，一审法院认定的事实清楚，证据确实充分。
二、一审判决适用法律正确
一审判决适用了《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条：“当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。”这条款是完全正确的。
本案中，双方签订的《补充协议二》第六条约定：“乙方应在工程竣工验收合格后30天内将工程结算书报至甲方，甲方收到结算书后应在90天内审核完毕。由于乙方未按时提交结算资料或资料不全等等原因而拖延时间的，甲方以实际收到乙方全部结算资料时间日期为审核时间计算起点。这个约定很明确的约定了时间点即：乙方在工程竣工验收合格后30天内将工程结算书报至甲方，甲方收到结算书后应在90天内审核完毕。由于乙方提交资料不全而拖延时间的，甲方以实际收到乙方全部结算资料时间日期为审核时间计算起点。
从天宇公司提交材料的时间2016年2月4日到作出结算初审文件的2016年4月6日，时间为两个月。从2016年2月4日至合力公司通知天宇公司的时间是2016年4月15日，不到两个半月的时间，均在约定的90天期限内对天宇公司进行了答复。因此，基于合力公司在约定的90天内对天宇公司进行了答复，那么依约应当进行下一步的结算，天宇公司却未经结算即要求合力公司支付工程款及其违约金等，很显然毫无事实和法律依据。
综上，一审法院的判决事实清楚、证据确实充分，且适用法律正确，请求二审法院驳回天宇公司的上诉请求。
综合双方上诉、答辩理由，本案二审期间双方争议的焦点：1、合力公司对天宇公司提交的工程结算书是否在90天内审核完毕。2、天宇公司上诉请求的误工损失是否已在双方签订的《补充协议二》中包含。
上诉人天宇公司向一审法院起诉请求：一、被告向原告支付拖欠的2016年1月26日应支付工程款项共计人民币20162791.95元。二、被告向原告支付违约金共计人民币360000元。（违约金计算方式：从2015年10月15日到2016年4月16日共计6个月180天×2000元／天）三、被告向原告支付管理成本补偿款共计人民币1992325.3元。四、被告向原告承担逾期支付工程款项的利息人民币974825.6元。[利息的计算方式(分两部分>：第一、以20162791.95元为基数，以双方约定月利率1.5%计算，从2016年1月16日开始计息至支付完毕之日，现暂计至2016年4月16日，利息共计907325.6元。第二、以1500000元为基数，从2015年10月16日开始计息至支付完毕之日，现暂计至2016年1月l6日，利息共计67500元。汇总计算利息为：974825.6元]五、被告向原告支付前期因被告违约并经双方确认产生的违约金和利息共计人民币2000000元。六、被告向原告承担逾期支付前期违约金和利息而产生的利息人民币90000元（利息的计算方式：以2000000元为基数，从2016年1月l6日，开始计息至支付完毕之日，现暂计至2016年4月l6日止）。七、确认原告工程款及其利息、损失、补偿等共计25579942.85元在“粤华.世纪鑫城（一期）”建设工程折价或拍卖价款中享有优先受偿权。八、被告承担本案的全部诉讼费。
一审法院认定事实：2014年1月18日，原、被告双方签订《粤华.世纪鑫城施工合同（备案）补充协议》，约定由被告作为发包方将粤华.世纪鑫城一期建设项目发包给原告建设，该工程建筑面积约63000平方米，工程价款约90000000元，合同对工程概况、承包范围、合同工期、质量标准、合同履约保证金及工程款结算办法、双方责任、工程移交等方面均作出了约定。2014年5月28日，原告进场开始施工，在施工过程中，双方于2014年9月16日签订《粤华.世纪鑫城施工合同（备案）补充协议二》，作出以下约定：一、工程预算款暂定为66000000元，待工程竣工，双方确定决算总价后，以实际总价作为双方实际支付工程款的依据；二、对工程款的支付时间、工程完成的时间及违约责任的承担进行了约定；三、对工程外架的拆除进行了约定；四、对损失补偿进行了约定，被告同意支付给原告前期利息和违约金包干合计2000000元，该款在工程交付后一个月内由被告支付给原告；同时约定若被告之后发生工程款拖欠等现象，利息和违约金按《补充协议一》执行；五、对工程保修期及保修金进行了约定；六、对工程结算进行了约定，原告应在工程竣工验收合格后30日内将工程结算书报送给被告，被告在收到结算书后，应在90天内审核完毕；由于原告未按时提交结算资料或资料不全等等原因而拖延时间的，被告以实际收到乙方全部结算资料时间日期为审核时间计算起点；七、对纠纷的处理方式进行了约定。2014年10月9日，经招投标，原告获得粤华.世纪鑫城一期工程项目的建设施工权。2015年12月16日该工程通过竣工验收，2016年1月20日将工程正式移交给被告。2016年1月15日，原告将塔吊施工方案及施工电梯方案、售楼部签证单及主体部分签证单、设计变更1-14、联系单1-39、基础超深原始记录1-23、材料进场记录、材料报价单1-11、施工合同（《粤华.世纪鑫城施工合同（备案）补充协议》、《粤华.世纪鑫城施工合同（备案）补充协议二》）、图纸会审记录、竣工图、土建结算书、安装工程结算资料、电子版（土建安装结算书）、电子版（竣工图）报送给被告。被告于2016年1月18日委托广西德胜工程造价咨询有限公司对粤华.世纪鑫城一期工程项目结算造价进行审核，2016年4月6日广西德胜工程造价咨询有限公司出具结算初审文件。被告于2016年4月15日致电原告要求原告对结算进行核对，之后双方均未对工程造价进行核算。截止至2015年11月12日，被告共给付原告工程款50000000元。
一审法院认为，根据《中华人民共和国合同法》第二百七十五条的规定“施工合同的内容包括工程范围、建设工期、中间交工工程的开工和竣工时间、工程质量、工程造价、技术资料交付时间、材料和设备供应责任、拨款和结算、竣工验收、质量保修范围和质量保证期、双方相互协作等条款”。原、被告协商签订《粤华.世纪鑫城施工合同（备案）补充协议》，该协议虽名为补充协议，但该协议内容具备了建设施工合同的主要内容，且双方当事人均是依照该合同的约定进行施工管理，该协议在相关行政部门进行了备案，该协议系双方真实意思表示，合法有效，受法律保护，协议双方应当按照协议约定履行各自的义务。在合同的履行过程中，双方自愿协商，签订了《粤华.世纪鑫城施工合同（备案）补充协议二》，该合同系双方真实意思表示，合法有效，受法律保护，协议双方应当按照协议约定履行各自的义务。
原告依约于2016年12月20日将建设工程交付给被告，被告应当依约定将工程款的85%给付原告，但原告主张被告应给付工程款20162791.95元，因双方没有对工程款进行最后的核算，无法确定工程总造价，更无法确认被告应支付多少工程款给原告，待双方对工程造价进行最后核算后，原告可另行主张权利。
根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条的规定“当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持”。原告主张被告在收到其提交的结算后90日内审核完毕，应按照约定认可原告报送的结算总价和结算材料，但被告在收到原告提交的资料后已委托相应的机构进行了评估，并在约定的期限内出具了审核初稿，只是原、被告双方没有对初审结果进行进一步的核对，导致至今没有对工程造价作最后的结算，并非被告在约定的期限内不予答复，故对原告的这一主张不予支持。
原告主张被告因未及时给付工程款而违约，被告应支付违约金360000元，因无法确认应付工程款的具体数额而无法认定被告是否违约，故原告的这一诉求没有事实及法律依据，不予支持。
根据《中华人民共和国合同法》第二百八十三条的规定“发包人未按照约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失”。原告主张被告向其支付管理成本补偿款1992325.3元，但没有相应的证据证实其主张的管理成本损失系被告所造成，故不予支持。
原告主张被告向其支付逾期工程款的利息974825.60元，因无法确认应付工程款的具体数额，原告的这一主张没有事实及法律依据，不予支持。
原告主张被告向其支付前期违约金及利息2000000元，因该笔款项系原、被告双方在2015年9月16日签订的补充协议二中明确约定的，被告应依约定及时支付，故对原告的这一主张予以支持。原告主张因被告未依约给付前期约定的违约金及利息2000000元及产生的相应利息（按约定月利率1.5%，自2016年1月16日计算至2016年4月16日为90000元），被告没有依约支付，应当承担相应的违约责任，故对原告的这一主张予以支持。
原告主张在“粤华.世纪鑫城（一期）”建设工程折价或拍卖价款中应享有优先受偿权，根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿”。因支持的违约金及利息，并非工程价款，不符合上述条款规定的情形，故对原告的这一主张不予支持。
综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百六十九条、第二百七十五条、第二百八十三条、第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告恭城合力房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告江苏天宇建设集团有限公司违约金及利息2000000元及相应利息（自2016年1月17起计至2016年4月16日止为90000元，2016年4月17日起利息以本金2000000元为基数，按约定月利率1.5%计算至本案生效判决确定的履行期限最后一日止）；二、驳回原告江苏天宇建设集团有限公司的其他诉讼请求。
二审期间，诉讼双方均无新的证据提交。上诉人天宇公司对一审认定的事实无异议，但，认为一审认定事实有严重遗漏。被上诉人合力公司认为一审认定双方于2014年9月16日签订《补充协议二》是错误的，双方是在2015年9月16日签订的《补充协议二》。双方对一审法院认定事实无异议部分，本院予以确认。
本院经审理查明：2015年5月18日合力公司(甲方)与天宇公司(乙方)在合力公司召开会议并形成《粤华.世纪鑫城一期工程保障工期的会议纪要》该纪要的主要内容为：一、各栋号竣工交付标准。由甲方于2015年5月23日前以书面形式告知乙方，乙方按甲方的书面要求组织施工。二、由于入户门为甲方分包，现场已具备安装条件，现确定原则如下，在施工电梯拆除前一周安装完成的入户门，由乙方负责收口事宜。否则，由甲方负责收口。三、乙方塔吊报停前，电梯材料及安装材料由乙方协助吊运。否则，由厂家或甲方负请。四、水、电安装接口位置。关于接口位置讨论过多次，现水、迅接口的设计图纸和初步方案，甲方在2015年5月25日前以书丽形式告知乙方，否则满足不了7月底交付要求。五、水、电材料价格确定……。八、其他事宜。对于一、二、三、四、五条款中，涉及时间的问题，时间不得推迟，以本次决议时间节点到位为准，如有时间耽误，天宇公司将以延误的时间顺延工期，合力公司补偿天宇公司的管理、租赁、窝工等损失。2015年9月16日合力公司(甲方)与天宇公司(乙方)签订了《补充协议二》，该协议约定：甲乙双方2014年1月18日签订的《粤华.世纪鑫城施工合同（备案）补充协议》（以下简称为:《补充协议一》，今后甲乙双方签订的协议均约定该协议为《补充协议一》）。经执行后，情况有一定变化，原约定的条款需要有所增减，经双方协商同意签订《粤华.世纪鑫城施工合同（备案）补充协议二》，作为《补充协议一》的补充条款，并作为在政府部门《备案合同》的补充条款。凡《补充协议一》中约定的与《补充协议二》不一致的条款，均以《补充协议二》的约定为准。一、工程预算款的约定。乙方总承包的粤华.世纪鑫城项目2014年2月施工至此，已基本具备交付条件。但乙方于2014年9月2日起，多次上报的工程预算总价，因双方预算发生争执（甲方预算为4800万元，乙方预算为7500万元），使双方无法确定预算总价，确定付款比例。已影响双方协议的履行和项目的推进。现双方暂定乙方工的所有项目的预算总价为：6600万元，作为双方预付工程款的依据。待工程竣工，双方确定决算总价后，以实际总价作为双方实际支付工程款的依据。二、工程款支付的约定。甲方同意2015年9月15日前付清300万元，9月30日前付清400万，10月15日前支付300万。乙方收述款项后应保证在2015年11月15日前将A、C栋及2#地下室全部（含乙方承包的水电、消防工程）完工，2015年12月15日前D、E栋及1#地下室全部（含乙方承包的水电、消防工程）完成，2015年12月15日前将一期全部工程（含乙方承包的水电、消防工程）完，将工程交付给甲方。若因甲方工程款未及时支付造成工程不能按交付和给乙方带来停工窝工等损失均由甲方承担。若囚乙原因造未能按期交付，应赔偿给甲方造成的一切损失；若项目验收发现质量问题或不符合验收标准，一切责任由乙方承担并赔偿甲方的一切损失。三、外架拆除的约定。……。四、损失补偿的约定。(一)对甲方不按时支付工程款的补偿约定：从2015年1月起，因甲方顿算、审核、资金等问题，导致多次末按进度支付工程款，为此，要求甲方支付利息和违约金，甲方同意共支付给乙方前期利息和违约金包干合计：贰佰万元。甲方在乙方工程交付后的一个月内支付给乙方。若甲方在今后的工程款支付中发生拖欠延误等现象，利息和违约金均按《补充协议一》执行。(二）……。五、工程保修期及保修金的约定。在不违背主合同的前提下，工，霉质量保修期5年改为2年……。六、工程结算的约定。乙方应在工程竣工验收合格后30天內将工程结算书报至甲方，甲方收到结算书后应在90天内审核完毕。由于乙方未按时提交结算资料或资料不全等等原因而拖延时间的，甲方以实际收到乙方全部结算资料时间日期为审核时间计算起点。甲方在收到乙方递交的镥工结算报告及结算资料之日起90天内，非乙方原因应审核完毕，逾期则视为甲方认可乙方递交的竣工结算总价及结算资料；并按乙方所报结算总价支付工程款。在不违背主合同的前提下，甲方按审定后的结算价款7日内，向乙方支付预付款以外的工程款至结算总价的97%，其余3%作为质量保修金。双方如对审核结果仍有部分问题无法达成一致，产生分歧，无法形成最终决算。则甲方需从第91天起7日内，将工程款付至双方已认可无争议部分的97%。有争议部分共同提交桂林市工程造价定额站或广西壮族自治区工程造价定额总站裁定。对裁定结果双方均应服从，在裁定后15天内形成最终决结算。否则责任方认可无责任方结算总价。并在7日内结清剩余工程款至97%。如乙方报送的工程最终结算价，超出桂林市有资质的第三方工程造价咨询机构最终审定结算价的5%（含5%），超出部分的审核费用和核减费用由乙方承担。乙方承担的审核费率在4%-9%以内，超过费率产生的费用由甲方承担。所有审定后的工程款逾期支付每天按应付未付工程款总额的1‰补偿乙方损失。工程所有资料，在双方结算完成后3天内，乙方移交给甲方，移交后7日内，甲方按合同约定付清工程款等。
2016年1月15日上诉人天宇公司向被上诉人合力公司移交含有70004180.02元的土建结算书、12540281.1元的安装结算书以及图纸会审记录等的《粤华世纪鑫城结算报送资料目录》，被上诉人合力公司在接受人处盖章确认。
2016年4月6日广西德胜工程造价咨询有限公向被上诉人合力公司出具粤华.世纪鑫城一期工程《结算初审文件》(初稿),该文件的结算初审结论（初稿）为：粤华.世纪鑫城一期工程（土建部分）送审结算价为70004180.02元，结算初审造价为49464482.51元，与送审额相比，核减金额为￥20539697.5l元。我公司就现有送审结算资料进了审核，出具的该项目结算初审造价不是最终的结算结果，只作为建设单位、施工单位、审核单位互相核对、对账的基础。该项目最终以建设单位、施工单位、审核单位三方进行核对、确定的结算结果为准。
本院认为:上诉人天宇公司与被上诉人合力公司双方所签订的《补充协议》、《补充协议二》并不违反法律法规属有效合同。合同相对方应严格履行合同义务。关于天宇公司上诉请求的误工损失是否已在双方签订的《补充协议二》中包含的问题。从双方所形成的《粤华.世纪鑫城一期工程保障工期的会议纪要》和《补充协议二》内容看，《补充协议二》第四条明确表明，损失补偿的约定指向的是不按时支付工程款的违约补偿。而《粤华.世纪鑫城一期工程保障工期的会议纪要》中合力公司补偿天宇公司管理、租赁、窝工等损失与是否按时支付工程款并不关联性。《粤华.世纪鑫城一期工程保障工期的会议纪要》的补偿只是与双方履行给付相关资料、通知时间节点有关联。故天宇公司上诉请求的管理、租赁、窝工、误工损失并未在《补充协议二》四损失补偿的约定中包含。上诉人天宇公司主张由被上诉人合力公司应赔偿的管理成本补偿款共计人民币1992325.3元，并未提交相应的被上诉人合力公司在各节点上不作为证据，如合力公司是否在约定的2015的5月23日之后或者有否书面形式告知天宇公司要求组织施工等的证据来证实该待证事实成立。
关于合力公司对天宇公司提交的工程结算书是否在90天内审核完毕的问题。根据双方均认可的工程结算资料交接时间为2016年1月15日。被上诉人合力公司将自己的审核义务交广西德胜工程造价咨询有限公司代为审核，表明广西德胜工程造价咨询有限公司行为即代表被上诉人合力公司的行为。广西德胜工程造价咨询有限公司在2016年4月6日给被上诉人合力公司的粤华.世纪鑫城一期工程《结算初审文件》(初稿)中，明确表述：“我公司就现有送审结算资料进了审核，出具的该项目结算初审造价不是最终的结算结果，只作为建设单位、施工单位、审核单位互相核对、对账的基础。该项目最终以建设单位、施工单位、审核单位三方进行核对、确定的结算结果为准”。该粤华.世纪鑫城一期工程《结算初审文件》(初稿)并非被上诉人合力公司审核完毕的结算报告。因此，被上诉人合力公司将粤华.世纪鑫城一期工程《结算初审文件》(初稿)交上诉人天宇公司进行核对，不符合双方所签订的《补充协议二》相关结算的约定。被上诉人合力公司应按《补充协议二》约定，全面履行自行的结算审核义务并将自己认可的最终审核完毕的结论交上诉人天宇公司核对，而非提交审核初稿交上诉人天宇公司核对后，再出具自己审核完毕的最终意见，且上诉人天宇公司对被上诉人合力公司提交的结算审核初稿，并无核对义务。而《补充协议二》约定被上诉人合力公司在90天内审核完毕，属固定不变期间，该期间亦不因诉讼而中止和中断。故，在本案中被上诉人合力公司未在《补充协议二》约定的90天内对上诉人天宇公司提交的粤华.世纪鑫城一期工程结算书审核完毕。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条规定：“当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持。”而双方签订的《补充协议二》亦作出“甲方在收到乙方递交的镥工结算报告及结算资料之日起90天内，非乙方原因应审核完毕，逾期则视为甲方认可乙方递交的竣工结算总价及结算资料”约定，该约定符合《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的规定。故，本案工程最终结算价款，因被上诉人合力公司未按结算约定履行完毕审核义务，涉诉工程最终结算工程款按上诉人天宇公司制作的工程结算书为最终工程结算。其中：土建工程结算价为70004180.02元；安装结算价为12540281.1元。合计82544461.12元。扣除3%的质保金2476333.83元。应给付的工程款为80068127.29元。该工程被上诉人合力公司已上诉人天宇公司支付了50000000元，尚欠32544461.12元，未支付。上诉人天宇公司起诉要求按工程总结算的85%支付20162791.95元工程款，应予支持。总工程结算余额15%的工程款，上诉人天宇公司未主张权利，该部分本院不予审理。
在《补充协议二》中约定，凡《补充协议一》中约定的与《补充协议二》不一致的条款，均以《补充协议二》的约定为准。而《补充协议二》只约定：所有审定后的工程款逾期支付每天按应付未付工程款总额的1‰补偿乙方损失，而无其他事项。故，上诉人天宇公司要求被上诉人承担从2015年10月15日至2016年4月16日期间的违约金360000元及利息974825.6元无合同依据。
由于被上诉人合力公司尚欠承建方上诉人天宇公司的建设工程款，上诉人天宇公司主张对建设工程依法折价或者拍卖价款享有优先受偿权符合法律规定，本院予以支持。
综上分析，上诉人天宇公司上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百六十九条、第二百八十三条、第二百八十六条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项，第一百七十五条和《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条的规定，判决如下：
一、维持广西壮族自治区恭城瑶族自治县人民法院（2016）桂0332民初259号民事判决第一项；
二、撤销广西壮族自治区恭城瑶族自治县人民法院（2016）桂0332民初259号民事判决第二项；
三、上诉人恭城合力房地产开发有限公司给付上诉人江苏天宇建设集团有限公司工程款20162791.95元；
四、诉人江苏天宇建设集团有限公司对粵华.世纪鑫城一期的建设工程在22162791.95元内享有优先受偿权；
五、驳回上诉人江苏天宇建设集团有限公司对被上诉人恭城合力房地产开发有限公司的其他诉讼请求。
上述金钱给付义务，义务人应于收到本判决书之日，七日内给付完毕。义务人如果未按本判决指定的履行期间给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可于判决书确定义务人履行义务的期限届满之日起二年内一审法院申请执行。
一审案件受理费166700元，由上诉人天宇公司负担33340元，由被上诉人合力公司负担133360元。诉讼保全费5000元，由上诉人天宇公司负担1000元，由被上诉人合力公司负担4000元。
二审案件受理费166700元，由上诉人天宇公司负担33340元，由被上诉人合力公司负担133360元。
本判决为终审判决。
审判长 陈海涛
审判员 陈 放
审判员 关玉霞
二〇一七年三月七日
书记员 伍解红