河南省镇平县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫1324民初2346号
原告：高敬州，男。
委托诉讼代理人：肖军，河南涅阳律师事务所律师。特别授权。
被告：张金星，男。
委托诉讼代理人：王芬杓，河南荣祥律师事务所律师。特别授权。
委托诉讼代理人：马冰，河南荣祥律师事务所律师。特别授权。
被告：李书峰，男。
委托诉讼代理人：康晓东，河南荣祥律师事务所律师。特别授权。
原告高敬州与被告张金星、李书峰提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年9月2日立案后，依法适用普通程序，于2016年12月20日公开开庭进行了审理。原告高敬州及其诉讼代理人肖军、被告张金星及其诉讼代理人王芬杓、马冰，被告李书峰的诉讼代理人康晓东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告高敬州向本院提出诉讼，请求依法判令二被告赔偿原告损失87540.17元（含医疗费27138.33元、护理费4058.82元、住院伙食补助费720元、营养费720元、误工费12171.76元、残疾赔偿金26047.2元，被扶养人生活费10884.06元、精神抚慰金5000元），诉讼费由二被告负担。事实及理由:原告高敬州系被告张金星雇佣的大工，从事房屋改造，2016年6月9日下午，当原告跟随被告张金星在被告李书峰进行房屋改建时，墙体突然倒塌，将原告砸伤，原告受伤后在镇平县人民医院治疗，共住院23天，花费医疗费27138.33元，经南阳镇中司法鉴定所鉴定，原告伤情达两个十级伤残。
被告李书峰辩称，认可原告诉状中提出的二被告之间是承揽关系，被告李书峰作为承揽关系的定做人在对外发包过程中不存在过错，与原告不存在法律上的关系，不应该承担赔偿责任。
被告张金星辩称，原告在诉状中陈述原被告双方法律关系错误，原告与被告张金星不存在雇佣关系，原告与张金星均是在向李书峰提供劳务过程中受伤，因此，原告的损失应由接受劳务的李书峰承担赔偿责任。
本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。
对原告高敬州提交的原告的身份证、户口薄、病历、诊断证、南阳镇中司法鉴定所鉴定意见书、医疗费票据，原、被告双方均无异议，本院予以确认并在卷佐证。被告张金星陈述，其常年从事建筑活，雇人干活，之前曾给被告李书峰干活，活干完后李书峰给自己结的钱，本次给李书峰干的活，其他4人都是自己召集，自己没有政府机关给自己颁发的相应资质证书。对被告张金星上述陈述，原被告双方均无异议，本院予以采信。被告李书峰陈述，丰源浴室房屋是自己的，租赁给别人经营浴室，已开有5、6年。对被告李书峰上述陈述，原被告双方均无异议，本院予以采信。
对有争议的证据和事实，本院认定如下：被告张金星向法庭提交师小伟、刘文超、彭振介证言三份，该三人陈述，2016年6月9日，该三人连同张金星、高敬州给被告李书峰干活，下午4点半左右，墙倒，砸伤了原告及张金星，李书峰没有给工资。对三证人陈述，被告李书峰提出异议，认为，证人应出庭作证，没有出庭，事实无法核实。本院认为，被告张金星虽出具了证人证言，但因证人未出庭作证，无法核实其陈述的真实性，故本院对该三证人证言，不予采信。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：
被告张金星常年从事建筑行业，由其承揽业务后再雇人干活，未取得政府机关颁发的建筑资质证书。丰源浴室房屋是被告李书峰所有，租赁给他人经营浴室。2016年6月，因房屋需要改造，被告李书峰将该房屋改造工程发包给被告张金星，被告张金星召集原告高敬州及另外三人从事该房屋改造工程，2016年6月9日下午，当原告跟随被告张金星在被告李书峰浴室进行房屋改建时，墙体突然倒塌，将原告及被告张金星砸伤。原告受伤后先后在镇平县第二人民医院及镇平县人民医院治疗，共住院23天，花费医疗费27138.33元，被告李书峰支付医疗费2000元。经诊断，原告伤情为：1、左桡骨骨折；2、左胫腓骨开放性、粉碎性骨折；3、颅脑损伤。病程中留陪12人。2016年9月30日，经南阳镇中司法鉴定所鉴定，原告左前臂损伤构成十级伤残，左小腿损伤构成十级伤残。
原告高敬州兄弟姊妹5人，其父亲高升堂，生于1931年8月24日。母亲许金玉，生于1937年12月17日。儿子高光栋，生于2009年3月24日，女儿高越，生于2006年8月20日。
另查明，2014年度河南省居民服务业和其他服务业职工平均工资30864元/年，农林牧渔业平均收入为28976元/年，农村居民人均纯收入为10853元，农村人均消费支出为7887元/年。
本院认为，公民的健康权受法律保护。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”本案被告张金星常年从事建筑行业，并承揽业务，雇人干活，本次被告李书峰浴室装修改建项目，也由被告张金星承揽，虽未与房主李书峰订立书面协议，但根据二被告以往惯例及建筑行业习惯，二被告之间形成承揽合同关系。本案原告及其他三人由被告张金星召集，由张金星发放报酬，原告与被告张金星之间形成雇佣关系，原告受雇于被告张金星，在从事雇主指定的劳务活动中受到损伤，被告张金星应承担赔偿责任。被告李书峰所改建的房屋，用于出租，经营浴室，与一般自有自建低层房屋不同，特别是涉及墙体改造、拆除，本身具有一定的危险性，进行类似的房屋改造，承建人应具备相应的资质或者安全生产条件，但被告李书峰选取没有相应资质或者安全生产条件的被告张金星承建房屋墙体改造，存在选任过失，应承担相应的赔偿责任。故原告要求二被告赔偿损失的理由成立，本院予以支持。但原告在从事危险劳动过程中没有注意存在的危险，没尽到安全注意义务，自身也有一定过错，故可以减轻二被告的责任。
原告住院24天，其实际损失为：1、医疗费27138.33元；2、住院伙食补助费按照30元/天计算24天，即720元；3、营养费，按照30元/天计算24天，即720元；4、护理费，根据原告诊断证中，原告住院期间留陪12人的医嘱，原告住院期间护理费按照2015年度河南省居民服务业和其他服务业职工平均工资30864元/年以1人护理计算24天，即30864元/年÷365天/年×24天×1人=2029.41元；5、误工费，原告是农村户口，系农民工，从事的行业收入不固定，误工费按照农林牧渔业平均收入为28976元/年计算至定残前一日，计算113天，即28976元/年÷365天/年×113天=8970.65元。6、残疾赔偿金，伤残赔偿金，按照2015年度农村居民人均可支配收入为10853元/年计算20年，并考虑伤残等级计算，即10853元/年×20年×12%=26047.2元；原告高敬州兄弟姊妹5人，其父亲高升堂，生于1931年8月24日，母亲许金玉，生于1937年12月17日。居住在农村，其二人被扶养人生活费按照2015年农村人均消费支出为7887元/年计算10年，并考虑伤残等级计算，即7887元/年×10年×12%÷5=1892.88元。儿子高光栋，生于2009年3月24日，女儿高越，生于2006年8月20日，其二人被扶养人生活费按照2015年农村人均消费支出为7887元/年计算19年，并考虑伤残等级计算，即7887元/年×19年×12%÷2=8991.18元。原告被扶养人生活费合计10884.06元。以上原告各项损失总额为76509.65元。根据原被告双方的过错程度，被告张金星应承担原告损失的50%，即76509.65元×50%=38254.83元，被告李书峰应承担原告损失的30%，76509.65元×30%=22952.9元。原告要求二被告支付精神抚慰金，本次事故造成原告两个十级伤残，给其精神上造成了伤害，应给予一定物质补偿，根据原被告之间过错比例，结合我县的经济发展水平，酌定精神损害抚慰金为4000元。被告张金星负担2500元，被告李书峰星负担1500元。因原告诉讼请求大部分得到支持，本案案件受理费由原、被告合理分担。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：
一、限被告张金星于判决生效后二十日内赔偿原告医疗费13569.17元、住院伙食补助费360元、营养费360元、护理费1014.70元、误工费4485.33元，残疾赔偿金13023.6元，被扶养人生活费5442.03元，精神抚慰金2500元，合计40954.83元。
二、限被告李书峰于判决生效后二十日内赔偿原告医疗费8141.50元、住院伙食补助费216元、营养费216元、护理费608.82元、误工费2691.20元，残疾赔偿金7814.16元，被扶养人生活费3265.22元，精神抚慰金1500元，合计24452.9元（含被告李书峰已支付的医疗费2000元）。
三、驳回原告其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1988元，鉴定费800元，合计2788元，原告负担288元，由被告张金星负担1500元，被告李书峰负担1000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。
审 判 长 易声扬
审 判 员 王建阳
人民陪审员 李学典
二〇一六年十二月二十一日
书 记 员 姚 征