内蒙古自治区通辽市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）内05民终681号
上诉人（原审原告）：秦桂芝，女，1958年1月19日出生，蒙古族，现住内蒙古自治区通辽市。
委托诉讼代理人：郭叶，女，1991年3月2日出生，蒙古族，现住内蒙古自治区通辽市。
被上诉人（原审被告）：开鲁县开鲁镇坤都岭中心卫生院。
法定代表人：郝玉华，职务：院长。
委托诉讼代理人：郑国学，开鲁县148法律服务所法律工作者。
原审被告：刘俭，男，1952年04月24日出生，汉族，现住内蒙古自治区通辽市。
原审被告：李敏，男，1991年11月25日出生，汉族，现住内蒙古自治区通辽市。
上诉人秦桂芝因与被上诉人开鲁县开鲁镇坤都岭中心卫生院提供劳务者受害责任纠纷一案，不服内蒙古自治区开鲁县人民法院（2015）内0523民初4083号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
秦桂芝上诉请求：撤销一审判决并依法改判被上诉人开鲁县开鲁镇坤都岭中心卫生院与原审被告刘俭承担连带赔偿责任；赔偿上诉人误工费31000.00元；本案上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院适用法律错误。一、一审法院已经认定被上诉人与原审被告刘俭之间系承揽关系，被上诉人明知原审被告刘俭无相应资质仍然将工程交由其进行施工，在选任上存有过错，其对上诉人所受损害应承担相应的赔偿责任；二、一审法院以上诉人年满58周岁而不支持上诉人所主张误工费属适用法律错误。
开鲁县开鲁镇坤都岭中心卫生院辩称，一审判决适用法律正确，程序合法，服从一审判决。
刘俭述称，被上诉人所受损害与其无关，开鲁县开鲁镇坤都岭中心卫生院院长让李某某推墙，其不知情，不应承担赔偿责任。
李敏未进行答辩。
秦桂芝向一审法院起诉请求：被告刘俭、李敏共同赔偿原告医疗费29963.00元、住院伙食补助费3900.00元、护理费4424.16元（39天ｘ113.44元）、误工费31000.00元（155天ｘ200.00元，6月10日至11月15日）、伤残赔偿金61188.00元、精神抚慰金3000.00元、鉴定费860.00元，合计134335.16元，减去被告刘俭已垫付的医疗费29963.00元，还应赔偿104372.16元；被告开鲁县开鲁镇坤都岭中心卫生院承担连带赔偿责任。
一审法院认定事实：2016年6月4日，被告开鲁县开鲁镇坤都岭中心卫生院与被告刘俭签订了《房屋拆迁安全协议》，协议约定：被告刘俭拆除开鲁县坤都岭中心卫生院院内13间瓦房，清平地平面以上物品。所拆除瓦房砖、门窗及屋顶归刘俭，院方监督、检查拆除操作中的安全生产，发现问题及时通知刘俭纠正，否则院方有权责令刘俭停工，施工中所发生的一切问题均由刘俭全部负责，自签约之日起7日内必须完工，院方给付刘俭1000.00元拆迁费。2016年6月10日，被告刘俭雇佣人员拆迁房屋，原告受雇被告刘俭，从事坤都岭中心卫生院房屋拆除劳动，为被告刘俭清砖，被告李敏是被告刘俭找的拆迁工作中帮忙的铲车司机。2016年6月10日，被告李敏用铲车把西侧墙先推到，因被拆除瓦房有圈梁，西侧房屋倒塌后将东面其他房屋墙抻倒，此时原告正在距西侧往东第七、八间屋内清理砖，因墙倒被砸伤。原告伤后被送往某某县医院住院治疗39天，诊断为：左股骨多段粉碎性骨折、胸腔积液,住院花医疗费29963.11元(被告刘俭垫付)。入院时门诊费494.50元，被告刘俭支付。本案在审理过程中，原告申请对墙体砸伤后的伤残等级进行鉴定，本院委托某某司法鉴定所对原告申请事项进行了鉴定。2016年11月11日作出鉴定意见为：被鉴定人秦桂芝左下肢功能丧失12.6％，其伤残等级评定为十级伤残，支出鉴定费860.00元。一审法院认为，被告刘俭按照与被告开鲁县开鲁镇坤都岭中心卫生院签订的《房屋拆迁安全协议》，自带工具、设备、雇佣人员将所承揽的房屋拆除工程进行拆除后，向被告开鲁县开鲁镇坤都岭中心卫生院交付劳动成果，故被告刘俭与被告开鲁县开鲁镇坤都岭中心卫生院是承揽合同关系，被告开鲁县开鲁镇坤都岭中心卫生院不应承担责任；原告秦桂芝受被告刘俭雇佣从事房屋拆除劳务，在从事劳务过程中被墙体砸伤，接受劳务者系被告刘俭，刘俭应承担民事赔偿责任；被告李敏为被告刘俭帮工，不应承担责任。原告的合理请求应由被告刘俭负担。原告已五十八岁，所请求的误工费不予支持，所请求残疾赔偿金应为21552.00元（10776元ｘ20年ｘ10％）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条之规定，判决：一、被告刘俭赔偿原告秦桂芝医疗费29963.00元、住院伙食补助费3900.00元、护理费4424.16元、伤残赔偿金21552.00元、精神抚慰金3000.00元、鉴定费860.00元，合计63699.16元，减去被告刘俭已垫付的医疗费29963.00元，被告刘俭应再给付原告33736.16元，此款于判决生效后十日内给付；二、被告开鲁县开鲁镇坤都岭中心卫生院、李敏不承担责任；三、驳回原告秦桂芝的其他诉讼请求。案件受理费400.00元，减半收取200.00元，由原告秦桂芝负担100.00元，被告刘俭负担100.00元，于判决生效后十日内缴纳。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
另查明，上诉人秦桂芝的合理损失为：医疗费29963.00元、住院伙食补助费3900.00元、护理费4424.16元、伤残赔偿金21552.00元、精神抚慰金3000.00元、鉴定费860.00元，合计63699.16元。原审被告刘俭垫付医疗费29963.00元。
本院认为，依照《建设工程安全生产管理条例》第十一条第一款规定，建设单位应当将拆除工程发包给具有相应资质等级的施工单位。本案中，被上诉人开鲁县开鲁镇坤都岭中心卫生院在实施卫生院瓦房拆除过程中，将该工程发包给不具相应资质的原审被告刘俭。上诉人秦桂芝在为原审被告刘俭所实施的拆除工程提供劳务过程中遭受人身损害。原审被告刘俭作为接受劳务一方，应当依法对上诉人所受损害承担赔偿责任。同时，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。被上诉人开鲁县开鲁镇坤都岭中心卫生院作为涉案工程发包方，应当对接受发包方的资质进行审查，其未尽到该项义务，将涉案工程发包给无相应施工资质的个人并致上诉人遭受人身损害，依据上述规定，被上诉人应当与原审被告刘俭对上诉人所受损害承担连带赔偿责任。上诉人主张被上诉人开鲁县开鲁镇坤都岭中心卫生院应与原审被告刘俭承担连带赔偿责任的上诉理由成立。参照《关于工人退休、退职的暂行办法》的规定，上诉人已经达到退休年龄，且其未能出示有效证据证明因误工致其减少收入。故上诉人主张对其误工费应予赔偿的上诉理由不能成立。
综上所述，秦桂芝的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款，《建设工程安全生产管理条例》第十一条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销内蒙古自治区开鲁县人民法院（2015）内0523民初4083号民事判决第二、三项；
二、变更内蒙古自治区开鲁县人民法院（2015）内0523民初4083号民事判决第一项为原审被告刘俭赔偿上诉人秦桂芝63699.16元,被上诉人开鲁县开鲁镇坤都岭中心卫生院承担连带责任。扣除原审被告刘俭已垫付的医疗费29963.00元，应再给付上诉人秦桂芝33736.16元。此款于本判决生效后十日内给付；
三、驳回上诉人秦桂芝的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费400.00元，减半收取200.00元；二审案件受理费400.00元，合计600.00元；由上诉人秦桂芝负担234.00元，由原审被告刘俭、被上诉人开鲁县开鲁镇坤都岭中心卫生连带负担366.00元。
本判决为终审判决。
审判长 刘景国
审判员 王琳琳
审判员 郑旭然
二〇一七年五月二十二日
书记员 白雪松