广东省惠州市惠阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）惠阳法民三初字第69号
原告：汪洞光，男，汉族，住址：湖北省崇阳县。
委托代理人：陈孙德，惠州市惠阳区中心法律服务所法律工作者。
委托代理人：黎永金，广东瀚法律师事务所律师。
被告：谭德武，男，汉族，住址：湖南省常德市鼎城区。
被告：深圳市宏和物流有限公司（以下简称物流公司），住所地：深圳市盐田区。
法定代表人：陈世平。
被告：中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司（以下简称保险公司），住所地：深圳市福田区。
负责人：尤程明，总经理。
委托代理人：骆志明、魏永霞，广东东舟律师事务所律师。
原告汪洞光诉被告谭德武、深圳市宏和物流有限公司、中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员张香萍适用简易程序于2014年3月25日、2014年4月17日公开开庭进行审理。第一次开庭原告汪洞光及其委托代理人黎永金、被告谭德武、被告物流公司法定代表人陈世平、被告保险公司委托代理人骆志明到庭参加诉讼，第二次开庭原告汪洞光及其委托代理人陈孙德到庭参加诉讼，被告谭德武、被告物流公司、被告保险公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2012年12月15日7时30分，谭德武驾驶粤BP37**号牌中型半挂牵引车及粤B83**号牌重型集装箱半挂车途经惠阳区淡水白云六路华晟房地产公司门前路段时与汪洞光驾驶的粤LD93**普通二轮摩托车发生碰撞，造成汪洞光受伤及两车损坏的交通事故。2013年1月14日，惠州市公安局惠阳区分局交通警察大队作出第C0874号《道路交通事故认定书》，认定谭德武、汪洞光负此事故同等责任。汪洞光因受伤送至惠阳区人民医院抢救治疗。2013年5月15日出院，住院期间由家属护理，共住院152天。治疗意见：1、继续门诊治疗，如有不适密切随诊；2、定期复查左小腿、右踝X线片视情况拆除内固定，手术费约8000元；3、半月后复查胸部GT；4、住院期间留陪人1位；5、建议全休三个月。2013年7月15日汪洞光委托广东淡澳法医临床司法鉴定所对原告的伤病关系、伤残等级评定，广东淡澳法医临床司法鉴定所于2014年1月6日出具司法鉴定意见书，鉴定意见：1、汪洞光的损伤与本次事故存在直接因果关系；2、评定汪洞光左下肢多处骨折（左胫腓骨粉碎性、左腓骨、右踝部骨折）内固定术后，构成九级伤残。汪洞光、萧小宁、汪某甲于2009年10月份至今在惠州市惠阳区居住，汪某乙于2008年8月份出生后随汪洞光、萧小宁、汪某甲三人一起居住。汪洞光主张的居住情况证明提供了惠州市惠阳区草洋社区居民委员会的证明、租房协议及房东（魏达明身份证复印件）。汪洞光、萧小宁在惠州市惠阳区居住期间从事建筑工人。汪洞光主张的从事建筑行业提供了惠州市惠阳区草洋社区居民委员的证明、惠州市惠阳区新国线公共汽车有线公司的证明及惠州市楷装饰防水工程有线公司的《三栋阳光雨棚承包合同》。汪洞光与萧小宁系事实夫妻关系；汪洞光共生育汪某甲与汪某乙；汪洞光的父亲汪伯军、母亲杨先桃；汪伯军、杨先桃共生育5个子女。汪洞光主张的供养情况提供了崇阳县石城镇长坪村村民委员会、崇阳县石城镇综治维稳中心、崇阳县石城镇人民政府民政办公室的证明。原告认为，本事故中被告负该交通事故全部责任是无所争议的事实。因被告一系粤BP37**号牌中型半挂牵引车及粤B83**号牌重型集装箱半挂车的驾驶员，因被告一为被告二雇请的员工，其在从事雇佣活动中致使原告受伤，故，被告一的赔偿责任应由被告二承担连带清偿责任。粤BP37**号牌中型半挂牵引车及粤B83**号牌重型集装箱半挂车在被告保险公司处投保了交强险及100万商业第三者责任保险。原告在本案中的损失共计347653元。原告受伤后曾多次找到被告方要求协调解决赔偿事项，未果。根据《民事诉讼法》第108条的有关规定向人民法院起诉，请求法院以事实为依据、以法律为准绳，支持原告如下诉讼请求：1、判令被告一赔偿原告医疗费50430.19元、拆除内固定4000元、住院伙食补助费3800元、误工费20339.55元、护理费8030.16元、伤残赔偿金120906.84元、鉴定费900元、精神损害抚慰金20000元、抚养费50759.55元、车费1203.5元。以上合计280369.79元。2、以上判项应由被告一赔付，被告一的赔付责任应由被告二负连带清偿责任，被告二的连带清偿责任应由被告保险公司的强制保险及商业险范围内承担先行赔付责任。3、诉讼费由上述被告方共同承担。
原告为其主张向本院提交的证据有：
1、身份证，证明原告主体资格。
2、驾驶证、行驶证，证明被告的主体资格及肇事车辆凭证。
3、保险单，证明被告的主体资格及肇事车辆凭证。
4、交通事故认定书，证明事故发生的时间、地点及责任划分。
5、出院证明、出院记录、医疗发票、预收单、医院证明，证明原告的出入院时间、诊断结果、出院医嘱及计算赔偿项目的依据。
6、司法鉴定意见书、发票，证明原告的伤残等级凭证、垫付鉴定费凭证及计算赔偿项目的依据。
7、惠州市惠阳区草洋社区居民委员会的证明、租房协议及房东（魏达明身份证复印件）；惠州市惠阳区新国线公共汽车有限公司的证明及惠州市楷装饰防水工程有限公司的《三栋阳光雨棚承包合同》，证明原告的伤残赔偿金、小孩抚养费应按照城镇标准计算、误工费、护理费标准及计算依据。
8、供养证明、身份证、户口本、出生证明，证明抚养人实际情况及计算抚养费依据。
9、发票，证明原告受伤期间处理事故产生交通费。
被告保险公司答辩称：一、被答辩人在事故中承担同等责任，因此答辩人在交强险医疗费限额及交强险残疾赔偿金限额外，仅承担事故损失的五成先行赔付责任。答辩人已为被答辩人垫付医药费2万元。被告为答辩人垫付的费用，应抵扣被答辩人可获赔偿额。二、被答辩人主张的部分损失不符合实际。1、被答辩人主张精神损害抚慰金过高，宜在5000元内酌情。2、残疾赔偿金应按农村居民标准计算。3、事故发生时，被答辩人父70岁、母71岁，被答辩人主张两人按20年计算被抚养费错误，只应计算19年。被答辩人主张汪某甲、汪某乙被抚养人生活费证据不足，不应支持。若要计算汪某甲、汪某乙的被抚养人生活费，也应按照农村居民标准计算。4、被答辩人不属于持续误工的情形，误工期不能计算到定残前一天，只能按医嘱计算到2013年8月15日，共274天。5、护理费应以住院期间60元／天计算。6、交通费宜在600元左右酌情。三、本案是侵权之诉，答辩人不是侵权人，不赔偿鉴定费、案件受理费等费用。
被告保险公司未向本院提交证据。
被告谭德武答辩称：1、我司交了38000元现金的医药费到医院账户；2、我是物流公司的员工，出事故时是在履行职务过程中发生的。
被告谭德武未向本院提交证据。
被告物流公司的答辩意见与被告保险公司及被告谭德武的答辩意见一致。
被告物流公司为其辩解向本院提交了一张收条，证明原告向其公司借款38000元现金。
对上述无异议的证据，本院予以采信。对有异议的证据，本院将根据上述已确认的证据，结合原被告的质证意见、庭审笔录等进行综合予以认定，并将采信的证据作为本案认定事实的依据。
经审理查明，2012年12月15日7时30分许，谭德武驾驶粤BP37**号牌中型半挂牵引车及粤B83**号牌重型集装箱半挂车途经惠阳区淡水白云六路华晟房地产公司门前路段时与汪洞光驾驶的粤LD93**普通二轮摩托车发生碰撞，造成汪洞光受伤及两车损坏的交通事故。2013年1月14日，惠州市公安局惠阳区分局交通警察大队作出第C0874号《道路交通事故认定书》，认定谭德武、汪洞光负此事故同等责任。事故发生后原告被送往惠阳区人民医院住院治疗至2013年5月15日出院，共住院152天。医院出具疾病证明书，治疗意见为：定期复查左小腿、右踝X线片视情况拆除内固定，手术费约8000元、建议休息三个月、住院期间留陪人等等。原告因此事故共产生医药费87440.19元（住院费用86514.69元＋201.5元＋724元），其中被告保险公司垫付2万元，被告物流公司垫付18000元，原告自行支付31935.5元，尚欠医院17504.69元。广东淡澳法医临床司法鉴定所受原告委托对原告伤情于2014年1月6日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、汪洞光的损伤与本次事故存在直接因果关系；2、评定汪洞光左下肢多处骨折（左胫腓骨粉碎性、左腓骨、右踝部骨折）内固定术后，构成九级伤残。原告为其鉴定支付鉴定费1800元。原、被告因赔偿问题协商未果，故原告以谭德武、深圳市宏和物流有限公司、深圳市鼎安达货运有限公司、中国平安财产保险股份有限公司为被告向本院提起诉讼。在审理过程中原告申请撤回对深圳市鼎安达货运有限公司的起诉，经审查，该申请符合法律规定，本院予以准许。本案经本院调解未果。
另查明，被告谭德武是被告物流公司的员工，出事故时是在履行职务过程中发生的。被告物流公司系粤BP37**号牌中型半挂牵引车及粤B83**号牌重型集装箱半挂车的所有人，其为粤BP37**号牌中型半挂牵引车及粤B83**号牌重型集装箱半挂车在被告保险公司处分别投保了交强险以及为粤BP37**号牌中型半挂牵引车投保100万元（不计免赔）的商业第三者责任保险，出事故时均在保险期限内。
又查明，原告1972年出生，属于农业家庭户口。其于2009年起至事故发生时在惠州市惠阳区居住，并且从事建筑业承包制作公交站牌工程、防护栏、铁门等。原告有四个被抚养人：父亲汪伯军（农业家庭户口）、母亲杨先桃（农业家庭户口）、女儿汪某甲（农业家庭户口）、儿子汪某乙（未上户口），原告父母共育有五个子女。
本院认为，本案争议焦点为：责任承担问题及赔偿数额问题。
关于责任承担问题，本案交通事故经惠州市公安局惠阳区分局交警大队作出事故编号为第C0874号《道路交通事故认定书》，认定谭德武、汪洞光负此事故同等责任。因交警部门是作出交通事故责任认定的职能部门，该责任认定程序和内容不违反法律规定，本院予以采信。鉴于被告谭德武系被告物流公司员工，出事故时在履行职务过程中发生的，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”，为此，被告物流公司作为被告谭德武的用人单位应对其员工造成的原告的事故赔偿款项承担50%赔偿责任、原告自行承担50%责任，因此原告诉请被告谭德武承担赔偿责任证据不足、理由不充分，本院不予支持，应予驳回原告对被告谭德武的诉讼请求。由于涉案车辆粤BP37**号牌中型半挂牵引车及粤B83**号牌重型集装箱半挂车已在被告保险公司处分别投保死亡伤残赔偿限额11万元、医疗费用赔偿限额1万元、财产损失赔偿限额2000元的机动车交通事故责任强制保险和为粤BP37**号牌中型半挂牵引车投保限额100万元（不计免赔）的机动车商业第三者责任保险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿”、《中华人民共和国保险法》第六十五条“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金”之规定，原告虽然不是保险合同的当事人，但本案是侵权损害赔偿案件，原告对保险公司的直接请求权是基于法律的直接规定，保险公司应当在保险责任限额范围内，对原告直接承担赔偿责任。
关于赔偿数额问题，本院根据原告诉请的损害赔偿项目范围，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及《广东省2013年度人身损害赔偿计算标准》规定，并结合原告在本案中的举证情况，本院对原告方的损失核定如下：1、住院伙食补助费7600元【152×50元／天】。2、营养费2000元（酌定）。3、误工费32471元。事故前原告从事建筑业，医嘱提到建议休息三个月，误工天数共计274天，误工费计算为43255元／年÷365年／天×274天=32471元。4、护理费12160元（152天×80元／天）。5、交通费2000元（酌定）。6、残疾赔偿金（含被抚养人生活费）171666.39元。原告属于农业家庭户口，但是根据原告提交居住证明及租房协议、证明、承包合同等证据可见其在城镇居住一年以上且有固定收入，其残疾赔偿金应按照城镇居民标准计算，原告1972年出生，其残疾赔偿金照法庭辩论终结时的上一统计年度即2013年度受诉法院所在地的城镇居民人均可支配收入30226.71元／年，计算20年，为30226.71元／年×20年×20%（一个九级伤残）=120906.84元；原告有四个被抚养人：父亲汪伯军（农业家庭户口）、母亲杨先桃（农业家庭户口）、女儿汪某甲（农业家庭户口）、儿子汪某乙（未上户口），原告父母共育有五个子女。被害人在城镇居住，其被抚养人生活费可按城镇标准计算，被抚养人生活费计算为22396.35元／年×（14年＋12年）×20%÷2人＋22396.35元／年×（7年＋8年）×20%÷5人，原告仅诉请被抚养人生活费50759.55元未违反法律规定，本院予以准许。7、鉴定费1800元。8、精神损害抚慰金7000元。鉴于原告的伤残必然给其造成严重的精神痛苦，且原告在此次事故中负次要责任可见其对此次事故的发生存在一定的过错，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条之规定，本院综合考虑酌定给付原告精神损害抚慰金为7000元。9、后续治疗费8000元。根据医嘱提到“定期复查左小腿、右踝X线片视情况拆除内固定，手术费约8000元”，本院予以确认其后续治疗费8000元。10、医疗费87440.19元。原告因此事故共产生医药费87440.19元（住院费用86514.69元＋201.5元＋724元），其中被告保险公司垫付2万元，被告物流公司垫付18000元，原告自行支付31935.5元，尚欠医院17504.69元。综上所述，原告因此次事故的事故赔偿款合计332137.58元。鉴于被告保险公司已垫付2万元医药费，即两个交强险医疗费用赔偿限额已用完，因此被告保险公司应在机动车交通事故责任强制保险中伤残赔偿限额总额22万元内赔偿原告精神损害抚慰金7000元、鉴定费1800元、残疾赔偿金（含被抚养人生活费）171666.39元、误工费32471元、部分护理费7062.61元合计220000元；不足部分92137.58元（332137.58元-20000元-220000元）由被告物流公司承担50%即46068.79元。鉴于被告物流公司已支付医药费18000元，该款应在原告赔偿款中予以扣减，即被告物流公司尚应赔付原告28068.79元。对于被告物流公司所承担的28068.79元由被告保险公司在商业第三者险100万元（不计免赔）限额内先行支付给原告。被告谭德武、被告物流公司、被告保险公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，视为自动放弃抗辩权利，按缺席论处。综述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司应在机动车交通事故责任强制保险中伤残赔偿限额总额22万元内赔偿原告汪洞光精神损害抚慰金7000元、鉴定费1800元、残疾赔偿金（含被抚养人生活费）171666.39元、误工费32471元、部分护理费7062.61元合计220000元；不足部分92137.58元（332137.58元-20000元-220000元）由被告深圳市宏和物流有限公司承担50%即46068.79元。鉴于被告深圳市宏和物流有限公司已支付医药费18000元，该款应在原告赔偿款中予以扣减，即被告深圳市宏和物流有限公司尚应赔付原告汪洞光28068.79元。对于被告深圳市宏和物流有限公司所承担的28068.79元由被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司在商业第三者责任险100万元（不计免赔）限额内先行支付给原告汪洞光。以上款项于本判决发生法律效力之日起十五日内付清。
二、驳回原告汪洞光的其他诉讼请求。
本案诉讼费5506元减半收取为2753元，由被告深圳市宏和物流有限公司负担（原告汪洞光已预交诉讼费1000元，缓交4506元）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。
审判员 张香萍
二〇一四年五月十二日
书记员 杨文耀