云南省泸水市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）云3321刑初93号
公诉机关泸水县人民检察院。
被告人何晓红，男，1983年3月12日生，白族，云南省泸水市人，初中文化，农民。户籍所在地泸水市。捕前住。因涉嫌贩卖毒品罪，于2017年3月6日被泸水市公安局刑事拘留，同年4月13日被依法执行逮捕。现羁押于泸水市看守所。
泸水县人民检察院以泸检公诉刑诉[2017]104号起诉书指控被告人何晓红涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年9月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年11月15日在本院依法公开开庭进行了审理，泸水县人民检察院指派检察员杨晓瑾、玖南光出庭支持公诉，被告人何晓红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
泸水县人民检察院指控，被告人何晓红以贩养吸，曾以每个毒品零包30至50元人民币的不等价格，向杨某1、密友生、密文新等人贩卖。2017年3月4日，何晓红以1400元人民币的价格，与一名不知名的彝族女子（无法查实）购买了2根白色吸管包装的海洛因和用塑料包装的一点海洛因。2017年3月6日11时30分许，泸水市公安局民警在六库镇穿城路46号门口将何晓红抓获，当场在其身穿的裤子右侧包内查获用彩票纸包装的黄白色粉末状毒品海洛因零包4个（经称量毛重0.3克，净重0.09克，编号为1号检材）及现金40元人民币。在其手上查获一部带有“VNIVO”字样的银白色智能手机。经对其位于穿城路46号二单元302室住处搜查，在其卧室床头摆放的灰色外衣内包查获外用蓝色塑料吸管、内用彩票纸包装的2根吸管共8个黄白色粉末状毒品可疑物零包，白色塑料吸管包装的黄白色粉末状毒品可疑物2条（经称量毛重2.28克，净重1.22克，编号为2号检材）及现金3900元人民币；在其卧室床头摆放的灰色外衣右侧外包里查获外用透明塑料包裹，内用彩票纸包裹的毒品海洛因一坨，里面有11个零包（经称量毛重1.07克，净重0.3克，编号为3号检材）。随后，民警先后抓获前来向何晓红购买毒品的吸毒人员杨某2、杨某1、密友生、密文新。经鉴定，从送检的3份检材中均检出海洛因成分。
针对指控的上述事实，公诉机关当庭举示的证据材料有：物证，书证，证人证言，被告人供述与辩解，鉴定意见，勘验、检查、辨认笔录等。据此，公诉机关认为，被告人何晓红以贩养吸，向多人多次贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究被告何晓红的刑事责任。同时提出，对被告人何晓红在有期徒刑三年至四年幅度内判处刑罚，并处罚金的量刑建议。
被告人何晓红辩称，对公诉机关指控的罪名没有意见，但指控其向多人多次贩卖有意见。
经审理查明，被告人何晓红以贩养吸，曾以每个毒品零包30至50元人民币的不等价格，向杨某1、密友生、密文新等人贩卖。2017年3月4日，何晓红以1400元人民币的价格，与一名不知名的彝族女子（无法查实）购买了2根白色吸管包装的海洛因和用塑料包装的一点海洛因。2017年3月6日11时30分许，泸水市公安局民警在六库镇穿城路46号门口将何晓红抓获，当场在其身穿的裤子右侧包内查获用彩票纸包装的黄白色粉末状毒品海洛因零包4个（经称量毛重0.3克，净重0.09克，编号为1号检材）及现金40元人民币。在其手上查获一部带有“VNIVO”字样的银白色智能手机。经对其位于穿城路46号二单元302室住处搜查，在其卧室床头摆放的灰色外衣内包查获外用蓝色塑料吸管、内用彩票纸包装的2根吸管共8个黄白色粉末状毒品可疑物零包，白色塑料吸管包装的黄白色粉末状毒品可疑物2条（经称量毛重2.28克，净重1.22克，编号为2号检材）及现金3900元人民币；在其卧室床头摆放的灰色外衣右侧外包里查获外用透明塑料包裹，内用彩票纸包裹的毒品海洛因一坨，里面有11个零包（经称量毛重1.07克，净重0.3克，编号为3号检材）。随后，民警先后抓获前来向何晓红购买毒品的吸毒人员杨某2、杨某1、密友生、密文新。经怒江傈僳族自治州公安司法鉴定中心（怒）公（司）鉴（理）字[2017]14号理化检验意见书鉴定：送检的3份检材中都检出海洛因成分。
另查明，被告人何晓红因犯盗窃罪，于2011年10月14日被本院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币5000元。2013年11月22日从丽江监狱假释释放。
上述事实，有下列证据予以证实。
1.受案登记表、立案决定书，证实案件的来源。
2.抓获经过，证实抓获被告人的时间和地点。
3.户口证明，证实被告人的基本身份信息。
4.现场勘查笔录及照片，证实案发现场所处的具体方位。
5.本院（2011）泸刑初字第65号刑事判决书，证实被告人何晓红因犯盗窃罪，被本院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币5000元的事实。
6.云南省丽江监狱（2013）字第137号假释证明书，证实被告人何晓红于2013年11月22日被丽江监狱释放。
7.证人杨某1、杨某2、密文新、罗某、密友生的证言，证实杨某1、杨某2、密友生曾经向被告人何晓红购买过毒品，案发当天他们前来向被告人准备购买毒品被公安机关抓获的事实（罗某用鸡换毒品）。
8.泸水市公安局[2017]第106号现场检测报告书，证实被告人何晓红的检测样本经现场检测，结果呈吗啡阳性，冰毒呈阳性。
10.毒品称量及提取记录、称量、辨认照片，证实在公安侦查阶段从被告人何晓红身上穿的裤子右侧包内查获的用彩票纸包装的黄白色粉末状4个毒品可疑物零包经称量，毛重0.3克，净重0.09克（编号为1号），提取0.09克进行送检；卧室床头摆放的衣服胸内侧包内查获的外用蓝色塑料吸管内用彩票纸包装的2根吸管共8个黄白色粉末状毒品可疑物零包经称量，毛重2.28克，净重1.22克（编号为2号），提取0.24克进行送检；卧室床头摆放的衣服右侧包内查获的外用透明塑料纸包裹内用彩票纸包装的11个毒品可疑物零包经称量，毛重1.07克，净重0.3克（编号为3号），提取0.3克进行送检。
11.扣押决定书，扣押清单，证实在侦查阶段从被告人何晓红处扣押了现金3940元（其中3900元一笔；40元一笔）；海洛因可疑物1.61克（其中0.09克；1.22克；0.30克）；手机1部；笔记本1本；彩票12张；长吸管7根；外衣1件；吸管3根。
12.怒江傈僳族自治州公安司法鉴定中心（怒）公（司）鉴（理）字[2017]14号理化检验意见书，证实送检的3份检材中都检出海洛因成分。
13.本院（2011）泸刑初字第65号刑事判决书、释放证明，证实被告人何晓红因犯盗窃罪，于2011年10月14日被本院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币5000元。2013年11月22日从丽江监狱假释释放。
14.泸水市公安局泸公（西城）行罚决定[2017]第8号、第9号、第10号、第11号行政处罚决定书，证实泸水市公安局根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十二条第（三）项之规定，决定给予杨某2、杨某1行政拘留十日，密友生、密文新行政拘留五日。
15.辨认笔录三份，经杨某2、密友生、密文新辨认，证实照片上的男子就是去向他购买毒品时被公安机关抓获的人。
16.被告人的供述和辩解，证实整个案件的发生经过。
上述证据，经庭审举证、质证、认证属实，本院予以确认。
本院认为，被告人何晓红属有吸毒情节的贩毒人员，当天从被告人处查获毒品1.61克。被告人向多人多次贩卖过毒品，其行为构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的事实和罪名成立。被告人在刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。被告人归案后认罪态度较好，能如实供述自己的犯罪事实，故对其酌情从轻处罚。被告人何晓红辩称，没有向多人多次贩卖过毒品与审理查明的事实不符，本院不予采信。公诉机关提出，对被告人何晓红在有期徒刑三年至四年幅度内判处刑罚，并处罚金的量刑建议予以采纳。根据被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节以及对社会的危害程度，对被告人依法作出处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十五条、第四十七条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人何晓红犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月6日起至2020年3月5日止，并处罚金人民币2000元，罚金限于判决生效后十日内缴纳。
二、随案移交的扣押物品人民币3940元、手机1台、笔记本1本、外衣1件、吸管及其毒品包装物、彩票纸1沓，依法予以没收，人民币3940元上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省怒江傈僳族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨雪勤
审 判 员 胡连钧
人民陪审员 李树王
二〇一七年十一月二十六日
书 记 员 杨 草
本案引用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上，海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》
第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；
（三）向在校学生贩卖毒品的；
（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（六）其他情节严重的情形。