广东省广州市海珠区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）穗海法刑初字第303号
公诉机关广州市海珠区人民检察院。
被告人马肇明，绰号“细狗”，住广州市越秀区。1999年11月27日因犯盗窃罪被广州市荔湾区人民法院判处有期徒刑四年，2002年7月19日刑满释放。因本案于2014年8月28日被羁押，同月29日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现被羁押于广州市海珠区看守所。
被告人周任明，绰号“老同”，住广州市海珠区。因本案于2014年8月28日被羁押，同月29日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现被羁押于广州市海珠区看守所。
辩护人王利平，广东法制盛邦律师事务所律师。
广州市海珠区人民检察院以穗海检诉刑诉[2015]第197号起诉书指控被告人马肇明犯非法持有毒品罪、被告人周任明犯贩卖毒品罪，于2015年2月10日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市海珠区人民检察院指派代理检察员朱素蕙出庭支持公诉，被告人马肇明，被告人周任明及其辩护人王利平均到庭参加了诉讼，现已审理终结。
广州市海珠区人民检察院指控：2014年8月28日18时许，民警经侦查在本市海珠区翠城花园翠城中街3号门口抓获被告人马肇明，并从其租住的翠城花园翠城中街3号1004房查获其存放的甲基苯丙胺130.68克，海洛因43.87克、氯胺酮49.25克。
同日21时许，被告人周任明在接到被告人马肇明要向其购买110克冰毒的电话、短信后，于当晚22时许携带毒品去到约定的交易地点xx翠城中街3号1004房后被抓。民警当场从被告人周任明的身上查获甲基苯丙胺203.95克（其中1包白色晶体，净重198.16克，甲基苯丙胺含量为58.2%），海洛因0.09克。
公诉机关认为，被告人马肇明无视国家法律，非法持有甲基苯丙胺五十克以上，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。被告人周任明无视国家法律,贩卖甲基苯丙胺五十克以上，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。惟被告人马肇明犯罪后有立功表现,依法可以从轻或者减轻处罚。被告人马肇明如实供述自己罪行，依法可以从轻处罚。提请本院依法判处。
被告人马肇明对指控的事实和控罪没有异议。被告人周任明认为其未与被告人马肇明没有商谈毒品价格，不构成贩卖毒品罪，只构成非法持有毒品罪。
被告人周任明的辩护人提出以下辩护意见：1、起诉书指控被告人周任明贩卖毒品的证据不足，不应认定，应认定被告人非法持有毒品罪；2、在通话记录中没有显示通话内容，只能证明双方进行了通话；3、手机信息中只是让被告人周任明带毒品过来，双方没有对价格进行约定，无法认定其存在买卖的目的和行为；4、同案人为了立功具有引诱被告人周任明非法持有冰毒的故意；5、对证人罗某甲的证人证言的真实性持异议；6、被告人周任明没有前科，认罪态度好，可以从轻处罚；7、被告人周任明的父母年老体弱，希望法庭从轻处罚。综上，建议对被告人周任明判处十年以下有期徒刑。
经审理查明：2014年8月28日18时许，民警经侦查在本市海珠区翠城花园翠城中街3号门口抓获被告人马肇明，并从其租住的翠城花园翠城中街3号1004房查获其存放的甲基苯丙胺130.68克，海洛因43.87克、氯胺酮49.25克。
同日21时许，被告人马肇明打电话、发短信给被告人周任明，要求被告人周任明带毒品到翠城花园翠城中街3号1004房。被告人周任明于当晚22时许携带毒品到达上址时被抓获。民警当场从被告人周任明的身上查获甲基苯丙胺203.95克（其中1包白色晶体，净重198.16克，甲基苯丙胺含量为58.2%），海洛因0.09克。
对被告人周任明的犯罪事实，有公诉机关当庭出示并经控辩双方公开质证，本院查证属实予以确认的下列证据证实：
1、广州市公安局海珠区分局出具的受案登记表、抓获经过、到案经过、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单证实：2014年8月28日，民警根据群众举报在18时50分抓获马肇明、周某乙。随后，马肇明主动配合民警将卖冰毒给其的上家涉嫌贩毒的男子“阿某”（即周任明）约至其家中后，将其被抓获。经搜查，在周任明身上膀胱部位内裤处发现有：白色粉末1小包，约0.46克；白色晶体1包，约0.64克；浅黄色晶体2包，约5.83克；黄色晶体1包，约1.01克；疑似K粉白色晶体1包，约10.84克；白色晶体1包，约205.18克；在其身上发现黑色诺基亚手机1台。以上物品已被依法扣押。
2、缴获的涉案毒品、手机及手机信息的照片证实：被告人马肇明签认其两台手机照片；签认同案人周任明手机上接收到的其发给周的短信照片，内容为：老同，你电话一直打不通，收到信息后送两盒冰糖和十个柴到其家，多谢。
被告人周任明签认其手机照片及毒品照片，并称大袋的冰毒约重200克，其中100克准备和“细狗”议价，小袋的毒品用于吸食；拒绝签认其手机中同案人马肇明发给其购买毒品的信息照片。
3、中国移动通信集团广东有限公司广州分公司出具的中国移动通信客户详单证实：二被告人手机的机主资料以及2014年7月30日至2014年8月29日的短信内容和通话记录，证实二被告人在2014年8月28日21时有通话两次及此前的多次通话记录。
4、现场勘验检查工作记录以及现场照片证实：2014年8月28日18时至21时许，民警在本市海珠区翠城花园翠城中街3号进行现场勘查情况。
5、视听资料证实：二被告人审讯时的情况。
6、广东省广州市公安司法鉴定中心作出的穗公（司）鉴（化验）字[2014]3104号化验检验报告证实:在被告人周任明身上缴获的白色粉末1包净重0.09克，检出海洛因成分；白色晶体1包净重0.42克，检出甲基苯丙胺成分；浅黄色晶体2包净重4.79克，检出甲基苯丙胺成分；黄色晶体1包净重0.58克，检出甲基苯丙胺成分；白色晶体1包净重9.76克，未检出苯丙胺、甲基苯丙胺、二甲基苯丙胺、MDA、MDMA、氯胺酮、可卡因、海洛因成分；白色晶体1包净重198.16克，检出甲基苯丙胺成分，含量为58.2%。
7、广东省广州市公安司法鉴定中心作出的穗公（司）鉴（化验）字[2014]3102号化验检验报告证实:在被告人马肇明住处缴获的白色粉状物1包净重0.58克，检出海洛因成分；白色晶体2包净重2.59克，检出甲基苯丙胺成分；浅黄色晶体1份净重4.35克，检出甲基苯丙胺成分。
8、广东省广州市公安司法鉴定中心作出的穗公（司）鉴（化验）字[2014]3103号化验检验报告证实:在被告人马肇明住处缴获的白色块状物1包净重25.35克，检出海洛因成分；白色块状物1包净重17.09克，检出海洛因成分；浅黄色粉状物1包净重1.47克，未检出苯丙胺、甲基苯丙胺、二甲基苯丙胺、MDA、MDMA、氯胺酮、可卡因、海洛因成分；白色粉状物1包净重0.85克，检出海洛因成分；白色晶体1包净重123.74克，检出甲基苯丙胺成分；白色晶状物1包净重49.25克，检出氨水胺酮成分；白色粉状物2包净重1013克，未检出苯丙胺、甲基苯丙胺、二甲基苯丙胺、MDA、MDMA、氯胺酮、可卡因、海洛因成分。
9、被告人马肇明、被告人周任明的户籍材料证实：二被告人身份情况。
10、广州市荔湾区人民法院作出的（1999）荔法刑初字第384号刑事判决书、广州市荔湾区看守所出具的释放证明书证实：被告人马肇明于1999年11月27日因犯盗窃罪被广州市荔湾区人民法院判处有期徒刑四年，2002年7月19日因减刑刑满释放的事实。
11、南石头派出所出具的情况说明证实：2014年8月28日，该所抓获马肇明、周任明后带回派出所已是夜晚，民警彻夜加班，第二天休息，接着30日、31日是星期六、星期天，因此，办案民警在9月2日上班后才将缴获的可疑毒品送检，在抓获嫌疑人犯至毒品送检期间，可疑毒品存放在派出所专门保管室，专人保管。抓获犯罪嫌疑人周任明时，民警对其人身及随身物品进行搜查，查出可疑毒品一批，由于技术及环境所限，搜查笔录及扣押决定书上所记录的毒品重量，是连同包装袋一起的大约重量，并非净重，所以该重量与送检显示的重量肯定不同。
12、证人周某乙的证言证实：2014年8月28日18时50分，其与男友马肇明在翠城花园门口被便衣民警盘查，因怀疑他们贩卖毒品将他们抓获，之后在他们居住地翠城花园翠城中街3号1004房进行搜查，当时其没有进入房内，是马肇明进房配合警察搜查的，后来他们被带回南石头派出所进行调查，其与马肇明某有吸毒，毒品是马肇明的，翠城花园翠城中街3号1004房是其用其母亲的身份证承租的。
13、证人杜某乙的证言及辨认笔录证实：2014年8月28日19时多，“细九”和他老婆“小万”打电话叫其过去他们家，但没说什么事，其去到翠城花园翠城中街3号楼下大厅的时候就被警察抓获。其多次以330元1克的价格向“细九”和“小万”购买过毒品。
证人杜某乙辨认照片，辨认出被告人马肇明就是“细九”。
14、证人简某乙的证言及辨认笔录证实：其将翠城花园翠城中街3号1004房出租给周某乙和她母亲居住的事实。
证人简某丙辨认照片，辨认出周某乙是租住其房子的女子。
15、证人梁某乙系南石头派出所民警，其证言证实：2014年8月28日18时许，派出所接到群众举报称在海珠区翠城花园翠城中街3号1004房居住的人员有涉嫌贩卖毒品的行为。当天18时50分，民警将马肇明及周某乙控制，并对上址房屋进行搜查。搜查期间，马肇明主动提出可以配合公安机关抓获贩卖毒品给他的上家周任明，要求民警给其立功的机会。民警于是将周某乙带回派出所。大约当晚21时许，马肇明用自己的电话拨打周任明的电话和发短信给周任明，要他带冰毒到翠城中街3号1004房进行交易。周任明在与马肇明通话的过程中表示同意。22时许，周任明按与马肇明的约定，携带毒品来到马肇明的租住处，当周任明敲门进入房内准备与马肇明进行交易时，立即被民警人赃俱获。民警当场在周任明身上膀胱部位的内裤处查处具携带的疑似毒品一批，以及黑色诺基亚手机1部。之后，民警就将马肇明、周任明带回派出所审查。其听到马肇明与周任明讲话的内容，但周任明向马肇明讲什么其听不到，马肇明发给周任明的短信内容其也知道。内容大概就是要周任明带2盒冰糖和10个柴来其住处进行交易。马肇明说，冰糖就是冰毒，一盒为50克，一个柴为1克。也就是说，马肇明当时是叫周任明带110克冰毒前来其住处交易。马肇明与周任明在通话中没有谈过每克冰毒的价钱。
开始时，马肇明拨周任明的电话无法接通，后来拨打好几次后才打通的，整个过程大约通话三、四次，并且发了两、三次短信给周任明。
16、证人罗某丙系南石头派出所保安员，其证言证实：2014年8月28日，其协助南石头派出所民警抓获两名嫌疑人。其还认得出当天抓的人。最先抓获的男子与对方打电话，开始电话打不通，后来才打通电话的，打通电话时，最先被抓的男子就告知对方带2盒和10个柴的冰糖前来翠城花园街3号1004房交易，所发短信也差不多是这样的内容。该男子在打电话时，其就在一旁看着、听着。其问过最先被抓的那位男子，该男子告诉其，1盒就是50克、1柴就是1克、冰糖就是冰毒。
证人罗某丙辨认照片，辨认出被告人马肇明就是最先被抓获的男子，被告人周任明就是带毒品来翠城花园翠城中街3号1004房交易的男子。
17、被告人马肇明的供述及辩认笔录证实：2014年8月28日18时50分，其与同居女友周某乙从住处翠城中街3号1004房出来准备外出吃晚饭，在翠城中街3号门口被便衣警察拦住检查，警察从其身上查处两台手机。之后，警察带其两人去到住处搜查，在民警搜查期间，其主动向警察提出可以协助警察将卖毒品给其的上家周任明抓获，经警察同意后，其用手机打电话和发信息给周任明，叫他带2盒和10个柴的冰毒过来卖给其。当晚22时许，周任明带毒品到其住处门口敲门，进来后就被警察抓住，警察从其身上搜查出一些毒品。其是在2014年7月认识周任明的，其平时都是称周任明为“老同”。在其被抓前一天，其在周任明处购买了100克的冰毒，共用3200元人民币向他购买，交易地点是在江南大道的马路边，交易时只有其和周任明在场。其称向周任明要冰糖，其讲的“冰糖”就是冰毒。其的绰号是“细狗”。
被告人马肇明辨认照片，辨认出被告人周任明就是“老同”。
18、被告人周任明的供述及辨认笔录证实：2014年8月28日21时许，“细狗”发信息及打电话叫其到他家，称要二盒“冰糖”，即100克冰毒，其与“细狗”未定价钱，到时议价，约22时其到了海珠区翠城中街3号1004房，进入门口后，警察将其控制，当场在其身上搜出毒品一袋。其只是持有毒品，并未贩卖毒品。
被告人周任明辨认照片，辨认出被告人马肇明就是“细狗”。
本院认为，被告人马肇明、周任明无视国家法律，非法持有甲基苯丙胺五十克以上，其行为已构成非法持有毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人马肇明的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。但对于公诉机关认为被告人周任明犯贩卖毒品罪的指控，被告人周任明的供述前后不一，开庭时对此拒不承认，公诉机关只有证人梁某乙、罗某丙及被告人马肇明在侦查机关的供述为证，手机通话记录及短信照片均不能直接证实被告人周任明与被告人马肇明商谈过毒品的价格。综上,本案现有的证据不足以证实被告人周任明犯贩卖毒品罪，故公诉机关的该项指控证据不足，本院不予采纳。被告人周任明无视国家法律，非法持有甲基苯丙胺五十克以上，其行为已构成非法持有毒品罪，依法应予惩处。惟被告人马肇明犯罪后有立功表现,依法可以从轻处罚。被告人马肇明归案后如实供述自己罪行，依法可以从轻处罚。被告人周任明及其辩护人对指控罪名的辩解意见有理，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条第二款、第六十八条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人马肇明犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年8月28日起至2022年8月27日止），并处罚金人民币一万元（罚金在本判决发生法律效力之次日起三十日内缴纳）。
二、被告人周任明犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十二年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年8月28日起至2026年8月27日止），并处罚金人民币一万元（罚金在本判决发生法律效力之次日起三十日内缴纳）。
三、扣押于广州市公安局海珠区分局的毒品一批及吸毒工具2个、点钞机1台、手机3台、人民币15.5万元（详见扣押清单NO:1005449、1005446、1005447、1005448），均予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 项英子
人民陪审员 彭建新
人民陪审员 朱红英
二〇一五年五月七日
书 记 员 袁庆波
何兴发