广东省汕头市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤05刑终274号
原公诉机关汕头市澄海区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘盛乾，绰号“小飞”，男，1997年11月18日出生于贵州省福泉市，汉族，文化程度初中，职业打工，户籍所在地贵州省福泉市）。因涉嫌犯抢劫罪于2016年4月26日被刑事拘留，同年5月30日被逮捕。
汕头市澄海区人民法院审理汕头市澄海区人民检察院指控原审被告人刘盛乾犯抢劫罪一案，于2016年9月19日作出（2016）粤0515刑初358号刑事判决。原审被告人刘盛乾不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问了上诉人刘盛乾，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
2016年4月26日凌晨1时多，被告人刘盛乾与同案人“老周”（在逃）和朋友韩某等人喝酒后，一起到韩某打工的澄海区莲下镇云二村鑫万玩具厂的工人宿舍，被告人刘盛乾与同案人“老周”借故殴打、威胁该厂工人即被害人洛戈拉日、字凤昌、足俄小呷、拉吉子和曲某。过程中，被告人刘盛乾提议抢五被害人的财物，“老周”同意并一同将五被害人带到工厂门口，责令�被害人下跪并交出身上现金及手机，五被害人均表示没有现金及手机，被告人刘盛乾、同案人“老周”即对五被害人进行搜身，“老周”搜走洛戈拉日人民币70元并将其打伤，后被告人刘盛乾与同案人“老周”逃离现场。同日，被告人刘盛乾被公安机关抓获归案。
经汕头市澄海区公安司法鉴定中心鉴定，洛戈拉日左眼挫伤，属轻微伤。
原判认定上述事实，有原公诉机关当庭提供并经原审法庭质证、认证的下列证据予以证明：
被害人洛戈拉日、字凤昌、拉吉子、足俄小呷、曲某的陈述及辨认笔录，证人韩某、舒某、杨某的证言，案发现场照片，监控录像及截图，抓获经过，常住人口基本信息表，汕头市澄海区公安司法鉴定中心出具的《法医学活体检验鉴定书》及被告人刘盛乾的供述及辨认等证据。
原审法院认为，被告人刘盛�以非法占有为目的，用暴力、胁迫手段抢劫他人财物，其行为已构成抢劫罪，鉴于其归案后能如实供述自己的罪行，当庭认罪，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决被告人刘盛乾犯抢劫罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一千元。
上诉人刘盛乾上诉提出：原审判决认定其为主犯、犯罪既遂有误，应认定其为从犯、犯罪未遂，并请求二审法院对其从轻处罚。
经审理查明：
2016年4月26日凌晨1时多，上诉人刘盛乾与同案人“老周”（在逃）和韩某等人喝酒后，一起到韩某打工的澄海区莲下镇云二村鑫万玩具厂的工人宿舍，上诉人刘盛乾与同案人“老周”借故殴打、威胁该厂工人即被害人洛戈拉日、字凤昌、足俄小呷、拉吉子和曲某，并将五被害人带到工厂门口，责令五被害人下跪并交出身上现金及手机，五被害人均表示没有现金及手机，上诉人刘盛乾、同案人“老周”即对五被害人进行搜身。期间，“老周”还将洛戈拉日打伤，经鉴定属轻微伤。
认定上述犯罪事实的证据有：
1、被害人洛戈拉日的陈述。证明：2016年4月26日凌晨1时30分左右，我在打工的澄海区鑫万玩具厂二楼宿舍睡觉，听到有敲门声就醒过来，住在一起的字凤昌就去开门，就进来两名陌生的男子，一进来就打字凤昌，之后就打我，打了几分钟后，他们就好象出去打别人了，一两分钟后那两名男子又回来，叫我和字凤昌出去宿舍一楼大门口，不去的话就要拿刀砍，我和字凤昌就去大门口，我看到有另外三个男子也被那两个男子叫在一楼大门口，那两个男子就让我们几人都跪在地上，并说“有没有钱，有没有手机”，我说没有，那�个男子就轮流过来搜我的身，在我的口袋里搜到70块钱，直接拿走了，还问字凤昌有没钱，字凤昌说没有，他们去搜字凤昌的身，没搜到什么，那个较高的男子就打了字凤昌胸口一拳，字凤昌被打倒在地上，之后自己站起来，后那两个男子就让我们都回宿舍去。
2、被害人字凤昌的陈述。证明：2016年4月26日凌晨1时30分左右，我在宿舍里听到有人敲门，以为是天亮了要上班，就去开门，门开之后进来两个陌生男子，二话不说就打我的头部，还踹我，打我后就去打同住的洛戈拉日，打了一两分钟后他们就走了，不知去哪，几分钟后那两个男子又回来叫我和洛戈拉日出去宿舍一楼大门口，不去的话就要拿刀砍我们，我和洛戈拉日就去了大门口，我看到还有另外三个男子也被那两人叫在大门口，那两个男子就叫我们几人跪在地上，并说“有没有钱，有没有手机”�洛戈拉日说没有，那两个人就去搜洛戈拉日的身，之后较高的那个人又来搜我的身，在我身上没搜出什么，就被那较高的人打了一拳，把我打倒在地上，我就自己起来，之后那两个男子就让我们都回宿舍去。
3、被害人拉吉子的陈述。证明：2016年4月26日凌晨1时40分左右，我和足俄小呷、曲某在莲下镇鑫万玩具厂宿舍内睡觉，因为没上锁，有两个男子推门进来，很凶地问我们是哪里的，然后就开始动手打我们，打完后就出去，一两分钟后就又回来叫我们出去，我们出宿舍就看到还有厂里的另两名工人，我们一起被那两个男子带到工厂大门口，当时还有一名男子在大门口等着我们，之后三名男子就让我们五人跪下，问“有没有手机，有没有钱”，我说没有，他们就开始搜我们五人的身，用手从胸口往脚轻拍并摸口袋，期间，有一个工人被他们踢倒在地上，然�那三名男子就让我们都回宿舍去。
4、被害人足俄小呷的陈述。证明：2016年4月26日凌晨1时40分左右，我和拉吉子、曲某在澄海区莲下镇鑫万玩具厂宿舍睡觉，宿舍门没上锁，有两名男子推门进来，一进来就问我们是哪里的，然后就打我们，打完就出去，有一两分钟后又回来，把我们三人叫出去，我们出宿舍门就看到还有另两名厂里的工人，五个人就被那两名男子带到工厂大门口，当时有另一名男子在那等着，连刚才那两名男子共三人就让我们五人跪在门口，然后就说“有没有手机，有没有钱”，我本人说没有，那些人就开始搜我们的身，摸我的口袋，期间有一名工人被他们踢倒在地上，后来这三名男子就让我们都回宿舍去。
5、被害人曲某的陈述。证明：2016年4月26日凌晨1时40分左右，我和足俄小呷、拉吉子在澄海区莲下镇鑫万玩具厂宿舍内睡觉�因门没上锁，就有两名男子推门进来，一进来就问我们几个是哪里的，然后就打我们，打后就出去，一两分钟后又回来，把我们三人叫出去，我们出宿舍门就看到还有另外两名厂里的工人，这样五个人就被那两名男子带去工厂大门口，当时还有另一名男子在门口等着，这三名男子就叫我们五个人跪在厂门口，说“有没有手机，有没有钱”，我本人说没有，他们就开始搜我们五个工人的身，期间有一名男子被他们踢倒在地上，之后那三名男子就让我们五人回宿舍去。
6、证人韩某的证言。证明：2016年4月25日22时多，我老乡“老黑”打电话叫我到莲下镇安澄公路一家“贵州饭店”喝酒，我就过去，一直喝到12点多，我和张利贵，还有刚认识的“小周”“小飞”一起回我打工的莲下镇鑫万玩具厂，到后我就去上厕所，出来后听到宿舍楼上很吵，就跑上二楼去看，看到“小周”“小飞”在一间宿舍内打人，我就上前去拉开他们两个，说“你们打人家干嘛，人家又没惹你”，之后我们就一起走了，到二楼楼梯口，“小周”和“小飞”又倒回去，用脚去踢刚才被打的两个人，又到隔壁宿舍去打其他三个人，我拉不住，又因为喝酒，我就回一楼宿舍去，在宿舍听到他们在楼上说让被他们打的几个人都下到一楼宿舍门口去，不一会儿那几个被打的人就都下到一楼来，我就赶紧出宿舍去，看到有五个人跪在地上，我就过去扶走他们，有的被扶起来后还被“小周”打，有的不敢起来，有一个黄头发的被“小周”用拳头重重打了一拳，被打的后倒坐在地上，之后那人自己起来，“小周”“小飞”就让我们都回宿舍去，之后“小周”“小飞”就叫我和张利贵一起到澄海南门“阿广粿条店”吃东西喝酒，一直到26日早晨6点左右，我才和张利贵�起回鑫万玩具厂，我刚回宿舍，就被之前被打的人叫到厂长那边去解决这件事。
7、证人舒某的证言。证明：2016年4月25日晚7时多，我和“小飞”“老黑”“海军”、周鹏，还有一个戴眼镜的河南人一起在安澄公路一贵州饭店吃饭喝酒，到12点左右我就先走了，到26日凌晨2点14分左右，我打电话给“小飞”，叫“小飞”到永新门牌那里接我，“小飞”就去接我到一家小炒店喝酒，也是晚上一起吃饭的六个人，期间我听到他们说在厂里打了人，我也没听清具体的。
8、证人杨某的证言。证明：2016年4月26日早上8点半左右，我听厂里的工人说昨晚在工厂宿舍被外厂的人打，有5个工人被打，还有东西被抢走，我就帮他们报了警。
9、辨认笔录。被害人洛戈拉日、字凤昌、足俄小呷、拉吉子、曲某及证人韩某对上诉人刘盛乾的照片进行了辨认并确�。
10、现场照片及监控录像及截图。证明本案现场的情况。
11、汕头市澄海区公安司法鉴定中心出具的《法医学活体检验鉴定书》，证明被害人洛戈拉日的损伤情况属轻微伤。
12、抓获经过。证明上诉人刘盛乾被抓获归案的经过。
13、人口信息表。证明上诉人刘盛乾的基本身份情况。
14、上诉人刘盛乾的供述。证明：2016年4月26日凌晨1时许，我和“老周”“小华”吃完夜宵，一起到“小华”在莲下打工的工厂，三人在一楼宿舍聊天，楼上有个房间三人说我们说话声音太大，吵到他们休息了，还有一个房间的两个人也这样说，我和“老周”就上楼去，进到那两个人的房间，“老周”就上去打他们两个，我也上去打那染头发的人，之后又到那三个人的房间，我也去扇一个染发男子的脸，在我们准备离开的时候，就又听到�人骂我们，我就提议去抢那些人的财物去澄海玩、吃宵夜，“老周”同意。我和“老周”就让刚才被打的五个人下楼，“老周”在叫那两个年龄大点的人下楼时，还说不下楼就要用刀砍他们，那五个人就下楼，我和“老周”就叫他们跪在地上，还叫他们把身上的手机和钱拿出来，那五个人都说没有，“老周”先去搜他们的身，我也上去摸了一遍那五个人的口袋，没摸到什么，就一个个扇他们几巴掌，“老周”有没有摸到什么我不清楚，后来“老周”把一名染发的男子摔在地上，然后我和“老周”“小华”、舒某就一起到澄海南门吃宵夜，这次宵夜是由“老周”请客。
上述证据均已在一审开庭时宣读、出示并质证，能相互印证，足以认定。本院二审期间，上诉人刘盛乾没有提出新的证据，本院对原审判决认定的证据予以确认。
本院认为，上诉人�盛乾以非法占有为目的，采用暴力、胁迫手段抢劫他人财物，其行为已构成抢劫罪。
关于上诉人刘盛乾提出的应认定其为从犯的上诉意见。经查，上诉人刘盛乾与同案人“老周”共同实施抢劫犯罪，并对被害人进行殴打、恐吓，其在共同犯罪中起主要作用，故上诉人该上诉意见缺乏事实和法律依据，不予采纳。
关于上诉人刘盛乾提出的应认定其犯罪未遂的上诉意见。经查，上诉人刘盛乾与同案人“老周”抢劫被害人洛戈拉日70元的事实，只有被害人洛戈拉日的陈述，没有其他证据印证，依法不能认定，且上诉人刘盛乾与同案人“老周”的抢劫行为并没有造成被害人轻伤以上后果，故上诉人刘盛乾属于抢劫未遂。上诉人的该上诉意见有事实和法律依据，予以采纳。
原审判决定罪准确，但部分事实认定错误，应予纠正。鉴于上诉人刘盛乾�犯罪行为属于犯罪未遂，依法可比照既遂犯予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二十三条、第二十五条、第二百六十三条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持汕头市澄海区人民法院（2016）粤0515刑初358号刑事判决中对上诉人刘盛乾的定罪部分，即被告人刘盛乾犯抢劫罪。
二、撤销汕头市澄海区人民法院（2016）粤0515刑初358号刑事判决中对上诉人刘盛乾的量刑部分，即判处被告人刘盛乾有期徒刑四年，罚金一千元；
三、上诉人（原审被告人）刘盛乾犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五百元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月26日起至2019年4月25日止。罚金应于判决生效之日起十日内缴纳。)
本判决为终审判决。
审判长 李惠松
审判员 陈英桂
审判员 张敬江
二〇一六年十一月二十一日
书记员 李 枫
附相关的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：
（一）入户抢劫的;
（二）在公共交通工具上抢劫的;
（三）抢劫银行或者其他金融机构的;
（四）多次抢劫或者抢劫数额巨大的;
（五）抢劫致人重伤、死亡的;
（六）冒充军警人员抢劫的;
（七）持枪抢劫的;
（八）抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。