汕头市潮阳区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0513刑初750号
公诉机关汕头市潮阳区人民检察院。
被告人方志斌，男，1989年1月26日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，做工，住云霄县。因涉嫌犯非法经营罪于2017年5月29日被刑事拘留，同年7月4日被逮捕，同年9月1日被取保候审。
汕头市潮阳区人民检察院以潮阳检诉刑诉[2017]663号起诉书指控被告人方志斌犯非法经营罪，于2017年10月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汕头市潮阳区人民检察院指派代理检察员张春林出庭支持公诉，被告人方志斌到庭参加诉讼。现已审理终结。
汕头市潮阳区人民检察院指控，2017年5月份，被告人方志斌于外面喝酒过程中认识了叫“老表”的福建云霄籍男子（另案处理）。同年5月27日，被告人方志斌被“老表”以500元的价格雇佣作为司机开车运货。5月28日晚9时许，被告人方志斌于福建省漳州市云霄县驾驶“老表”提供的一辆悬挂车牌为粤Ｖ×××××的银色柳州五菱小货车，前往潮州市饶平县钱东村联系一叫“东”的男子（另案处理），“东”与被告人方志斌见面后就将其驾驶的小货车开走去装载假冒卷烟后返回交与被告人方志斌。后“老表”通过对讲机指挥被告人方志斌一路将装载有假烟的小货车开往汕头市潮南区胪岗镇港头村，并提供接货方电话，让被告人方志斌到了港头村后联系对方接货。5月29日凌晨1时40分许，当被告人方志斌驾车行驶至潮阳区和平镇新和惠某凤善路段时，被巡逻的公安民警截获，被告人方志斌见状弃车逃离，但随即被抓获。公安机关在该辆小货车中缴获假冒的散支卷烟“芙蓉王”牌60件、“玉溪”牌36件及“中华”牌9件。经检验估价，该批卷烟系假冒注册商标且伪劣卷烟，总价值627983.01元。
检察机关对指控的事实向法庭宣读出示了被告人方志斌原在公安机关的供述，受案登记表，抓获经过，现场检查笔录，现场勘验笔录，扣押清单，运货单，鉴别检验报告，涉案烟草专卖品价格证明，刑事相片和户籍证明等证据。
检察机关认为被告人方志斌的行为构成非法经营罪，情节特别严重，是从犯，提请依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条和第二十七条的规定判处。
被告人方志斌对被指控的事实作了供认。
经审理查明，2017年5月27日，被告人方志斌被一外号叫“老表”的男子（另案处理）以500元的价格雇佣作为司机开车运货。同年5月28日晚9时许，被告人方志斌于福建省漳州市云霄县驾驶“老表”提供的一辆悬挂车牌为粤Ｖ×××××的银色柳州五菱小货车，前往潮州市饶平县钱东村联系一叫“东”的男子（另案处理），“东”与被告人方志斌见面后就将其驾驶的小货车开走去装载假冒卷烟后返回交与被告人方志斌。后“老表”通过对讲机指挥被告人方志斌一路将装载有假烟的小货车开往汕头市潮南区胪岗镇港头村，并提供接货方电话，让被告人方志斌到了港头村后联系对方接货。5月29日凌晨1时40分许，当被告人方志斌驾车行驶至潮阳区和平镇新和惠某凤善路段时，被巡逻的公安民警截获，被告人方志斌见状弃车逃离，但随即被抓获。公安机关在该辆小货车中缴获假冒的散支卷烟“芙蓉王”牌60件、“玉溪”牌36件及“中华”牌9件。经检验估价，该批卷烟系假冒注册商标且伪劣卷烟，总价值627983.01元。
上述事实，有检察机关提交的下列证据予以证明：
1、被告人方志斌原在公安机关的供述，证明2017年5月份，他在福建老家外出喝酒过程中认识了一名外号叫“老表”的男子，当时他跟“老表”说他没有事情做，“老表”问他能否帮其开车载货，主要是从他们老家云霄开车将货物运载到汕头这边，“老表”还说每运载一趟货物的酬劳是500元，除去路上的过路费用和油费，每趟他赚200多元。当时他听后答应了帮“老表”开车运货。至2017年5月27日晚上，“老表”在福建省云霄县将军大道路边拿了一部深色三星直板手机（180××××9112）及一部对讲机说给他载货使用的，还提供一辆银色柳州四轮小货车（悬挂号牌粤Ｖ×××××）给他，说这两天就有货物要运载。他把车开走并把对讲机和手机随身带着。至28日晚上9时许，“老表”打电话叫他运载货物，并叫他打电话给一名叫“东”的男子（159××××0535），叫他过去找“阿东”取货就好。他联系“阿东”后按照“阿东”说的开着“老表”提供的那辆小货车从老家云霄开上高速公路到了潮州市饶平县钱东下高速后往右走了一段路，当时“阿东”已经在那里等他，见面后“阿东”将他驾驶的小货车开走去装货物，他便在路边等。约20分钟后，“阿东”驾车回来将车交给他，并拿了三张送货单（姓名分别标注有：伟、二、比的字样）给他。接着“阿东”通过对讲机让他将货物运送到汕头潮南区胪岗镇港头村，具体的行车路线全程由“老表”通过对讲机指挥，“老表”还通过手机给他发短信提供三家接货方的电话（分别是兴伟：136××××4531、二：159××××7804、比：17376658220），让他到了港头再打电话联系这些人接货。在他出发前“老表”还通过对讲机告诉他其已经打电话通知接货方货物即将运送出去。当时他看了三张货单上面显示是一些香烟品牌，他才得知运载的货物应该是假烟，他也有通过对讲机问“老表”，“老表”也跟他承认让他运载的确实是假香烟，还让他开车送货路上要小心点，有什么事情就通过对讲机跟其联系。后他按照“老表”指挥的路线从饶平钱东上高速到汕头达濠下高速，然后沿着国道324线行走至潮阳区和平镇，再走和平新和惠公路直达胪岗镇港头村。至2017年5月29日凌晨1时40分左右，他驾车运载假冒香烟行驶至和平镇新和惠公路中段路边时，就被几名身穿制服的公安民警驾车截住，他一时害怕便弃车逃跑，逃跑过程中自己摔倒在地，随身携带的对讲机也掉在地上，后民警现场将他抓获并找到他掉在地上的对讲机，后他连人带车被带到和平派出所接受问话。
2、“受案登记表”、“抓获经过”和“现场检查笔录”，证明2017年5月29日凌晨1时40分，汕头市公安局潮阳分局和平派出所在巡逻防控工作中巡逻至汕头市潮阳区和平镇新和惠某时发现一辆涉嫌运载假冒香烟的小货车（悬挂车牌粤Ｖ×××××）形迹可疑，遂示意司机停车接受检查，该车司机看见民警后弃车逃离现场，距现场不远处被民警抓获，经现场进行检查清点，该车后车厢一共装载有来历不明的散支卷烟芙蓉王牌、玉溪牌、中华牌共计105件，随后该所民警将该车司机方志斌现场抓获并带回和平派出所进行审查。
3、“现场勘验笔录”，证明公安机关对案发现场汕头市潮阳区和平镇新和惠某凤善路段金尊汇休闲中心门口附近进行勘验并制作现场图的情况。
4、扣押清单，证明公安机关扣押被告人方志斌的芙蓉王牌卷烟60件（散支）、玉溪牌卷烟36件（散支）、中华牌卷烟9件（散支）、黑色对讲机1部、三星手机1部、现金440元、五菱牌小货车1辆等物品。上述卷烟已移交汕头市潮阳区烟草专卖局提收入库。
5、运货单，证明公安机关扣押被告人方志斌携带的运货单的情况。
6、广东省质量监督烟草检验站卷烟、雪茄烟鉴别检验报告，证明涉案的芙蓉王、玉溪、中华散装烟支均为假冒注册商标且伪劣卷烟。
7、汕头市烟草专卖局涉案烟草专卖品价格证明，证明涉案的芙蓉王散装烟支2703条、玉溪散装烟支1622条、中华散装烟支405条的价格合计为627983.01元。
8、刑事相片，证明被查获的涉案车辆、假烟等的情况。
9、“户籍证明”材料，证明被告人方志斌于1989年1月26日出生，身份证号码。
上述证据，均经当庭质证核实，对能够相互印证部分，本院予以确认，作为定案的依据。
本院认为，被告人方志斌无视国家法律，为牟取非法收入，受他人雇佣帮助他人运载烟草制品，妨害国家对专营专卖烟草制品的管理制度，其行为已构成非法经营罪。属共同犯罪。情节特别严重。公诉机关指控被告人方志斌犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。鉴于被告人方志斌在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，能如实供述自己的罪行，且能积极预交罚金，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，故依法予以减轻处罚并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款和《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第一条第五款、第三条第二款第（一）项、第四条第（一）项之规定，判决如下：
被告人方志斌犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金三万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郭汉隆
审 判 员 钟泽珍
人民陪审员 刘佐坚
二〇一七年十一月二十日
书 记 员 郑佩群
附：相关法律条文和司法解释
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》
第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第三条第二款具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的。
第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：
（一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。