甘肃省高级人民法院民 事 判 决 书（2018）甘民终30号上诉人（原审被告）：田小虎。委托诉讼代理人：车龙剑，陇西县司法局文峰开发区法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：黄巧莲。委托诉讼代理人：杜伟强，甘肃得舍律师事务所律师。原审第三人：王顺宏。原审第三人：田秋云。委托诉讼代理人：王顺宏，系田秋云之夫。上诉人田小虎因与被上诉人黄巧莲、原审第三人王顺宏、原审第三人田秋云案外人执行异议之诉一案，不服甘肃省定西中级人民法院(2017)甘ll民初67号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人田小虎的委托诉讼代理人车龙剑，被上诉人黄巧莲的委托诉讼代理人杜伟强、原审第三人田秋云的委托诉讼代理人王顺宏、原审第三人王顺宏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。田小虎上诉请求：1.请求二审法院依法改判黄巧莲的执行异议不能成立；2.本案一审、二审诉讼费由黄巧莲承担。事实及理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误，导致判决结果错误。本案中，虽然出现两本土地使用证，但该土地上的建筑物所有人均为王顺宏、田秋云。2014年8月，王顺宏、田秋云共同将该房屋整体抵押给田小虎，田小虎有理由相信该房产全归王顺宏、田秋云所有(黄巧莲当时已是68岁高龄之人)。再者，不同性质土地使用证上建筑物是一个整体，不能分割，停止一部分的执行，本案的执行毫无意义。一审法院的判决是对执行的干预。一审法院在审理该案时不从实际出发、不到现场确认，仅凭黄巧莲的几份伪证，便认定为家庭共有财产，实属错误。因为该房屋在2011年后全部重新修建，不存在继承之说。为此，一审判决错误，依法改判。黄巧莲答辩称，一、一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉请求。二、田小虎的上诉内容不符。1.两本权利证书上的姓名是王顺宏，并不是王顺宏、田秋云。2.田小虎称其有理由相信两处房产归王顺宏所有不能成立。0405号房产证是田小虎办理，其明确知道房产面积，抵押登记的也是1372.92平方米。涉案两幢房屋是独立的建筑物。定西市中级人民法院在执行0405号房产时已经将道路、门、水电分割清楚，不存在无法分割的情形。3.田小虎称涉案房产是2011年修建与事实不符，该房一、二层修建于80年代，三四层钢结构彩钢房是黄巧莲修建，第三人予以帮助。王顺宏、田秋云共同答辩称，一审判决正确。黄巧莲向一审法院起诉请求：依法确认位于陇西县首阳镇永宁路南侧陇集用(2005)字第90597号集体土地上的325.44㎡房屋为黄巧莲所有，并判决不得对该房屋执行。一审法院认定事实：王顺宏与田秋云系夫妻关系，黄巧莲系王顺宏的母亲，三人同为一户口，户主是王顺宏。王顺宏家庭在陇西县首阳镇永宁路有宅基地，该宅基地南面建有二层楼房，是王顺宏父亲王世明在世时修建。2005年10月17日之前，因首阳镇拆迁改造，该宅基地靠二层楼北面的228.64㎡的土地被征用为国有土地，产权证号为陇国用(2005)第6184号，土地使用权证办理在王顺宏名下。宅基地南面包括二层楼房所在的100.65㎡土地未被征用，仍为集体土地，土地使用证号为陇集用(2005)字第90597号。2007年12月10日，王世明立遗嘱将二层楼房处分由黄巧莲继承。2008年王世明去世。2011年，黄巧莲在二层楼上面加第三层盖钢结构房和第四层彩钢房。王顺宏在其国有土地上建造六层砖混结构楼房，建筑面积1372.91㎡，并于2013年8月7日办理了房屋产权证，证号为陇房权证首字第04**号。2014年8月20日，王顺宏、田秋云向田小虎借款700万元，以其名下陇房权证首字第04**号房产作抵押，并于同年8月26日办理了抵押权登记，他项权证号为陇房他证字第12**号。2015年1月8日，田小虎提起诉讼，请求王顺宏、田秋云归还借款，并就抵押物请求优先受偿。同年4月9日，定西市中级人民法院作出(2015)定中民二初字第ll号民事判决，判决已生效。2015年6月2日，田小虎申请法院强制执行。执行期间，法院委托甘肃合盛资产评估有限责任公司对王顺宏名下陇房权证首字第04**号房产及陇集用(2005)字第90597号集体土地上四层房屋一并进行了评估作价。为此，黄巧莲向定西市中级人民法院提出执行异议。2017年7月6日，定西市中级人民法院作出(2017)甘11执异19号执行裁定书，该裁定书认为0405号房产登记在王顺宏名下，其他财产即6层楼房产的附着物并未在产权部门登记，其所有权人应当按照土地使用权登记薄予以认定，该房产及附属物建设用地土地使用权人为王顺宏，故抵押财产中未登记房产的所有权人为王顺宏，因此执行措施并无不妥，据此裁定驳回黄巧莲的异议请求。同年7月17日，黄巧莲提起案外人执行异议诉讼。一审法院认为，案外人黄巧莲因不服(2017)甘11执异19号执行异议裁定书而提起诉讼，因此，本案定性为案外人执行异议之诉。本案各方当事人争议的焦点是：陇集用(2005)字第90597号集体土地上四层房屋(建筑面积325.44㎡)的产权归属问题。根据两处土地的使用权性质及载明的土地使用范围(四至)，结合庭审时当事人提交的现场照片，可以证实两处土地使用性质不同，6184号土地为国有土地，使用权者为王顺宏；90597号土地为集体土地，使用权者为以王顺宏为户主的农户，黄巧莲为该农户的家庭成员，两处土地紧邻。从黄巧莲提供的相关证据看，90597号集体土地上一、二层房屋在2005年之前由其夫王世明拆除原有宅基地上房屋后翻建，三、四层钢结构和彩钢房于2011年建成，以上事实有王世明遗嘱及证人的证言相互印证证实，田小虎虽对该证据提出异议，认为该土地上房屋系王顺宏修建，但未提出相关证据反驳，因此，90597号集体土地应认定为黄巧莲家庭成员共享宅基地，该土地上建设的325.44㎡。房屋亦为家庭共有财产。黄巧莲主张该财产为其个人财产，因其与王顺宏为同一户口，亦无证据证实其与王顺宏分家另居，故对其主张不予支持。执行评估拍卖侵害了该房屋上其他共有人的合法权益，执行措施不当，应停止执行，黄巧莲的执行异议诉讼理由成立，该请求应予支持。综上所述，黄巧莲的部分诉讼请求理由成立，应予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十二条规定，判决：一、确认位于陇西县首阳镇永宁路陇集用(2005)字第90597号集体土地上的四层房屋(建筑面积325.44㎡)为黄巧莲家庭共有财产。二、(2017)甘1l执异19号执行异议裁定书于本判决生效时自动失效。案件受理费70元，由田小虎负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：田小虎提交甘肃省陇西县公证处《公证书》一份，欲以证明房屋现状以及涉案四层房屋与0405号房屋为一体。经查，该公证书中载明的图片仅能看出涉案房屋的外部部分楼面状态，与黄巧莲是否对涉案房屋享有实体权益无关联性，本院不予认定该证据。二审查明事实与一审查明事实基本相同，本院予以确认。本院认为，本案二审争议焦点为：黄巧莲是否享有足以排除执行的民事权益。关于黄巧莲是否享有足以排除执行的民事权益的问题。田小虎认为王顺宏抵押给其的抵押物包含本案涉案四层房屋，六层的0405号房屋有产权证可以办理抵押登记，而四层房屋没有产权证不能办理抵押，但约定中包含有附属物，因此四层涉案房屋应为附属物一并抵押。且两个土地使用权证中的权利人均是王顺宏、田秋云，田小虎有理由相信是一并抵押的。黄巧莲认为涉案四层房屋一、二层是80年代修建，三、四层是在2011年自行修建。经查，生效的（2015）定中民二初字第11号民事判决，判令王顺宏、田秋云向田小虎归还借款700万元及利息，同时判决如不按判决履行义务，田小虎有权就王顺宏所有的房屋所有权证号0405的房屋折价或拍卖的价款优先受偿。首先，生效判决并没有确认抵押物中包含有本案涉案的四层房屋。其次，根据田小虎提供的借条，其中并未约定本案涉案的四层房屋属于0405号的附属物。因此，即使0405号房屋执行后无法还清借款本金及利息，田小虎对王顺宏、田秋云享有的仍是普通债权。而黄巧莲提交的户口本、遗嘱、证人证明等证据可以证明其对90597号集体土地上的四层房屋享有所有权等实体权益，该权利优于田小虎的普通债权。故，黄巧莲享有足以排除强制执行的民事权益，应当判决不得执行该执行标的。一审判决表述“为(2017)甘1l执异19号执行异议裁定书于本判决生效时自动失效”表述不当，但结果相同。《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十四条：“原判决、裁定认定事实或者适用法律虽有瑕疵，但裁判结果正确的，第二审人民法院可以在判决、裁定中纠正瑕疵后，依照民事诉讼法第一百七十条第一款第一项规定予以维持。”故，对此瑕疵本院予以纠正。综上，田小虎的上诉请求及理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费70元，由上诉人田小虎承担。本判决为终审判决。审判长  李文轩审判员  李 静审判员  芦 晨二〇一八年一月二十九日书记员  张 宪