黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）齐民一终字第554号
上诉人（原审被告）吉林鑫华裕农业装备有限公司。住所地吉林省榆树市环城工业集中区。
法定代表人潘显武，该公司董事长。
委托代理人常彦民。
委托代理人李玉明，黑龙江淞泽律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）顾世维，住甘南县。
委托代理人范婷婷，黑龙江林大人文律师事务所律师。
原审被告卜祥瑞，住甘南县。
原审被告祝卫东，住齐齐哈尔市。
上诉人吉林鑫华裕农业装备有限公司为与顾世维、卜祥瑞、祝卫东买卖合同纠纷一案，不服甘南县人民法院（2013）甘民初字第1390号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，吉林鑫华裕农业装备有限公司是生产2ZB-630钵苗移栽机的生产厂家，祝卫东作为吉林鑫华裕农业装备有限公司在齐齐哈尔地域内特约经销商，在齐齐哈尔地区销售2ZB-630钵苗移栽机。经吉林鑫华裕农业装备有限公司与特约经销商祝卫东协商在甘南县兴十四镇成立农机推广基地，该推广基地由厂家供货并负责售后技术指导，由卜祥瑞负责对外销售，销售货款上缴祝卫东。顾世维经甘南县兴十四推广基地宣传后，于2913年4月5日从卜祥瑞处购买2ZB-630钵苗移栽机一台，价格21800元，专用秧盘13000盘，每盘1元。卜祥瑞出具便条一张，约定“两年内包修，负责一年内如因机器质量原因造成用户不能使用则包换包退。”2013年5月14日，顾世维插秧试机器时，发现机器插不住秧，苗插住下不来。经卜祥瑞及厂家售后人员现场指导后均未能有效使用。2013年5月15日，吉林鑫华裕农业装备有限公司邵洪儒同意将顾世维及另案张洪峰、王忠平三人购买的三台移栽机、两台播种机予以退货。顾世维购买的水稻钵苗移栽机因不能正常使用退回，专用秧盘未予以退回。顾世维雇佣人工完成25垧水稻的插秧作业。
原审法院经审理认为，甘南县万达农机公司经查询无工商登记，吉林鑫华裕农业装备有限公司、卜祥瑞、祝卫东也承认厂家的特约经销商系祝卫东，卜祥瑞负责甘南推广，甘南县万达农机公司是为了方便销售而刻的印章，故甘南县万达农机公司不是适格被告，不应作为诉讼主体参加诉讼。顾世维从卜祥瑞处购买了钵苗移栽机及专用秧盘，钵苗移栽机在当地不能有效使用的情况下，经厂家同意后顾世维将该移栽机退还卜祥瑞处。根据插秧农时的特殊性，顾世维只能雇佣人工插秧的方式完成全部插秧作业，故厂家召回钵苗移栽机与顾世维经济损失之间存在一定的因果关系。关于顾世维主张的损失数额，顾世维提供的证人、丰收管理区的证明证实人工插秧每垧需4000元人工费，机械插秧人工费至少每垧700元。本院认为查哈阳农场多家农户购买该厂家生产的移栽机，也因无法使用而予以退货，购机农户雇佣人工完成插秧苗作业。（2013）齐农垦第98号民事判决书是生效的法律文书，该判决书中体现经当事人协商确定机械插秧与人工插秧差价损失2400元∕垧，同地域农户因购买的插秧机不能正常作业而雇佣人工插秧造成的差价损失不应悬殊太大，本院综合认定机械插秧与人工插秧差价损失2400元∕垧。顾世维差价损失为60，000．00元（2400元×25垧）。顾世维购买的专用秧盘系该移栽机所专用，其他移栽机不能配套使用，顾世维购买的秧盘13000盘，而顾世维诉状主张1300盘，基于其主张，对秧盘款1300.00元应与支持。顾世维主张的专用筐损失因未提供证据证实不予支持。关于如何承担责任，卜祥瑞系销售商的代理人，代理销售商销售机器，其所销售货款返给销售商，其销售行为系职务行为，销售过程中无明显过错，故其不应承担责任。卜祥瑞销售机器是经厂家同意以甘南县万达农机公司名义对外销售，顾世维交纳的订金款交给厂家，退货也是经厂家同意，祝卫东并未收到顾世维购机款，对退货事宜也不知情，故祝卫东作为销售商本案中无任何责任，不应承担责任。吉林鑫华裕农业装备有限公司与祝卫东协商后在甘南县兴十四镇成立推广基地，产品仅在兴十四镇召开现场会进行推广，本案争议的钵苗移栽机系专利新型产品，作为生产商将新产品投放市场后，必须做到详尽的跟踪观察义务和必要的指示说明。顾世维购买的移栽机不能适用查哈阳的土质使用，厂家售后人员指导后也不能正常使用，该移栽机不能正常使用而造成顾世维一定的损失，责任不在顾世维，而在生产者的过错，即应注意到新产品投放市场以后跟踪观察义务，故吉林鑫华裕农业装备有限公司作为生产商应承担赔偿责任。原审依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十二条、《中华人民共和国侵权责任法》第四十二条、第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院《关于民事诉讼证据若干问题的规定》第二条之规定，判决：一、吉林鑫华裕农业装备有限公司于判决生效后十日内赔偿顾世维人工插秧与机器插秧全部损失差价款人民币60，000.00元、退还专用秧盘款1，300，00元，合计61，300.00元。二、祝卫东、卜祥瑞于本案中不承担赔偿责任。三、驳回顾世维的其他诉讼请求。案件受理费3，665.20元，由吉林鑫华裕农业装备有限公司负担1，332.50元，顾世维负担2，332.70元。
吉林鑫华裕农业装备有限公司不服原审法院上述民事判决，向本院提出上诉称：一、原审法院程序违法。原审法院依职权追加上诉人为原审被告没某某依据。产品责任纠纷中生产厂家和销售商与对方当事人的诉讼标的是不同的，本案中被上诉人仅起诉销售者，法院不应追加上诉人为共同被告。被上诉人的证人没某某出庭，证言不应采信。被上诉人提交的查哈阳农场丰收管理区总支委员会证明，超过举证期限法院不应组织质证。农垦法院（2013）98号判决书庭审中没某某出示，不能作为认定案件事实的依据。原审遗漏诉讼主体，被上诉人把卜祥瑞和甘南县万达农机公司作为共同被告提起诉讼，原判判决理由部分却认定甘南县万达农机公司不是适格被告，前后矛盾。二、原审判决认定事实错误。原判认定被上诉人的损失没某某依据。原审法院根据（2013）齐农垦第98号判决书认定机械与人工插秧之间差价损失为2400.00元／垧，但该判决在庭审时没某某出示，不应作为依据。对机器是否存在问题和被上诉人的损失应当鉴定确定。三、原判适用法律错误。原审判决引用《合同法》和《侵权责任法》判决上诉人承担责任明显不当。上诉人的产品不存在缺陷，原判引用《侵权责任法》第四十二条、四十六条没某某事实和法律依据。请求撤销原判，依法改判或将本案发回重审。
针对上诉人的上诉理由及请求，被上诉人答辩称：一、原审法院追加上诉人为被告是法院在查明事实后依职权追加的，理由是销售商卜祥瑞为法人的万达农机经销公司没某某合法的证照，所使用的公章是私刻的，因此法院在确定案由为产品侵权责任的情况下追加上诉人为责任主体。二、作为产品的生产厂家，上诉人没某某在查哈阳地区投放使用之前进行实地检验和检测，仅是在现场会进行了简单的演示，不能说明产品实际作业的情况。三、原审法院依据《侵权责任法》要求上诉人作为产品的生产厂家为产品存在缺陷而承担责任系合法认定，原判认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求。
本院经二审审理，对原审法院认定的事实予以确认。
本院认为，本案涉及的主要问题是：被上诉人所购买的插秧机是否能够正常作业使用；不能正常使用是否给被上诉人造成了实际损失；上诉人应否对被上诉人的损失承担赔偿责任。
本案中，被上诉人顾世维购买插秧机以后，在插秧时不能正常使用，对此事实上诉人和被上诉人均认同，属于双方不争的事实。顾世维因不能使用所购买的插秧机进行插秧，为不错过农时而改为雇佣人工插秧，造成顾世维插秧费用的增加，此结果系上诉人所销售的插秧机在当地不能正常使用所致，上诉人所销售的插秧机系新型产品，虽无质量问题，但顾世维购买后不能正常使用的事实是客观存在的，故上诉人作为产品的生产者，对因产品不能正常使用而给购买者造成的损失应当承担责任。
关于上诉人主张原审法院不应追加上诉人为被告问题，因甘南万达农机经销公司没某某营业执照，所用章系为销售方便而刻，故原审法院追加产品生产者即上诉人为被告并无不当。
关于上诉人主张证人没某某出庭，证言不应采信问题。原审中，被上诉人为证明其改为人工插秧所造成的损失，举出了证人段某某、王某某、依某某出庭，证实顾世维当年插秧时雇佣人工插秧的价格，原审法院对证人证言的采信符合证据规则的规定。
关于上诉人主张被上诉人超期提供证据及（2013）齐农垦第98号判决书庭审中未出示问题，原审法院为了查明案件事实，确定人工插秧与机器插秧之间的价格差，将被上诉人超过举证期间提供的证明作为参考依据，并不违反证据规则的相关规定。（2013）齐农垦第98号判决书庭审中未出示，因该判决属于已发生法律效力的判决，原审庭审中未出示予以参考亦并无不当。
关于上诉人主张原审遗漏诉讼主体甘南县万达农机公司，因甘南县万达农机公司未经工商注册，只是为方便和推广销售而设立，不具备主体资格，原审未将其列为被告并无不当。
关于上诉人主张原判损失没某某依据问题，原审对人工插秧与机器插秧的差价的认定，是依据给被上诉人插秧的证人证言、查哈阳农场丰收管理区总支委员会证明、农垦法院（2013）98号判决书等证据作为参考，综合确定被上诉人的损失数额，该损失认定应属客观、合理。
综上，原判认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，应予维持。上诉人的上诉理由不成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1322.50元，由吉林鑫华裕农业装备有限公司负担。
本判决为终审判决
审判长 董春良
审判员 左 齐
审判员 李立新
二〇一五年二月三日
书记员 吴 迪