云南省曲靖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云03民终1636号
上诉人（原审原告）：浦军，男，汉族，1976年7月13日生云南省宣威市人，住曲靖市。
委托代理人：田腊，云南王河律师事务所律师。特别授权代理。
被上诉人（原审被告）：杨波，男，彝族，1978年1月14日生曲靖市麒麟区人，住曲靖市麒麟区。
被上诉人（原审被告）：高云莹，女，彝族，1980年2月9日生曲靖市麒麟区人，住曲靖市麒麟区。
委托代理人：孙琛，云南张剑弼律师事务所律师。特别授权代理。
上诉人浦军因与被上诉人杨波、高云莹民间借贷纠纷一案，不服曲靖市麒麟区人民法院（2017）云0302民初2090号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
浦军上诉请求：撤销一审民事判决书，依法改判由二被上诉人连带偿还上诉人借款本金l20万元以及从起诉之日起至还款之日止的利息(按银行同期利息进行计算)，一、二审全部诉讼费用由二被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定事实错误，2012年至2014年期间被告下欠原告的本金数额为180万，而非1373500元。本案的基本事实是：案外人王海是被上诉人的朋友，同时是上诉人的同学，经案外人王海介绍，上诉人得知被上诉人需要用钱并愿意支付3分利息，所以上诉人与被上诉人通过案外人王海认识，并达成借款合意。2012年9月，上诉人与被上诉人、案外人王海约在曲靖见面，约定由上诉人借给被上诉人15万元，利息按3分算，每月按时支付，15万元中10万元上诉人通过POSS机刷到被上诉人卡上，5万元通过案外人王海转账到被上诉人的账户中，15万元的利息统一由被上诉人支付给上诉人，再由上诉人将5万元本金产生的利息支付给案外人王海。2012年10月11日，上诉人将第二笔借款转入被上诉人账户，当时双方约定第二笔借款为20万，由上诉人预先扣除6000元利息，实际打入194000元，两次借款累计35万元本金，3分利一个月即产生10500元利息，由被上诉人提交的银行流水可看出，2012年11月14日以及12月11日被上诉人均分别将10500元利息转入上诉人账户。2012年12月1日，上诉人第三次增加借款本金，当时双方约定第三笔借款为10万元，同上，再由上诉人预先扣除3000元利息，实际转入97000元，三次借款累计45万元借款本金，3分利一个月即产生13500元利息，由被上诉人提交的银行流水可看出，2013年1月至2013年6月期间上诉人均按约定每月转入13500元的利息到上诉人账户，以此类推，上诉人之后又分别在2013年6月21日增加本金15万，累计借款本金60万，2013年7月2日增加借款本金15万，累计借款本金75万，由上诉人预先扣除75万的利息22500元，则当月被上诉人没有再另行转入利息到上诉人账户，2013年10月12日增加本金50万元，2013年11月13日增加本金35万元，2014年增加两次本金，分别10万，累计180万元。二、期间被上诉人分多次归还借款本金，共计60万，所以被上诉人依然下欠上诉人120万元借款本金。累计到2013年11月13日，被上诉人下欠上诉人本金160万，2014年4月16、17日被上诉人分别归还本金20万元，共计40万元，同月被上诉人归还案外人王海5万元本金，本金由160万减去45万，累计下欠115万元，2014年9月上诉人通过现金交付10万元本金给被上诉人，本金累计下欠125万元。为明确下欠的本金数额，2014年9月17日双方协商签订《借条》一份、《收条》一份，确认截止2014年9月10原告总共借给被告125万元。双方当事人签订《借条》和《收条》以后，2014年10月5日被上诉人偿还10万元本金，2014年11月19日上诉人又通过案外人徐学语的账户将10万元的借款本金转给被上诉人，2014年12月11日被上诉人支付6万元，用于抵消2014年11月、12月两个月的利息，2015年6月30日被上诉人归还5万元本金，所以被上诉人依然下欠上诉人120万元。其后，被上诉人未偿还任何款项，上诉人最后决定诉至法院。三、虽然本案借条中没有写明利息，但结合实际情况来看，本案实属当事人以实际行为表明约定了利息的情形，被上诉人在一审中提交的银行流水，能够证明被上诉人每个月支付的款项确实是利息而非本金。综上所述，上诉人与被上诉人之间实属约定了利息的民间借贷，被上诉人每月支付的利息均严格按照双方当事人确认的本金及利率计算而来，依法不能视为归还本金。
被上诉人杨波答辩称，答辩意见与一审的一致，请求二审法院维持原判。
被上诉人高云莹答辩称，一审判决认为由被上诉人高云莹共同承担借款和利息，我方一审提交了离婚协议书，证实双方的资金往来情况。借款情况当事人不知晓，该款项也没有用于夫妻共同生活，高云莹不承担连带赔偿责任。
浦军向一审法院起诉请求：请求法院判令由二被告向原告偿还欠款120万元，自起诉之日起按银行同期贷款利率算至清偿时止；案件受理费由二被告承担。
一审法院认定事实：原告浦军与被告杨波于2011年经人介绍认识，原告于2012年10月11日至2014年期间共借款给被告杨波1373500元（其中，2012年10月11日转款194000元、2013年6月21日转款145500元、2013年7月2日转款127500元、2013年10月12日转款485000元、2013年11月13日转款324500元、2014年交付现金97000元）。双方对以上六笔借款未约定利息，也未约定借款期限。后被告杨波自2012年11月14日至2015年6月30日期间，共26次通过银行转款向原告浦军还款1208000元。对以上借款，被告杨波于2014年9月17日向原告浦军出具《借条》和《收条》各一份，《借条》记载“借款人杨波因购房急需资金周转，特向浦军借到现金125万元，借款期限自2014年9月10日至2015年9月10日。”《收条》记载“今收到浦军借款125万元。”另查明，被告杨波与被告高云莹原系夫妻关系，二人于2006年3月13日登记结婚，2015年3月31日协议离婚。原告浦军与被告杨波因以上款项偿还发生争议，原告认为款项属于借款，被告杨波应当偿还其《借条》载明借款120万元。被告杨波认为该款系原告投资做二手房、二手车交易，通过交易赚取差价，入股分红，但未能提交证据证实。
一审法院认为，债务应当清偿。本案中，根据原告浦军和被告杨波提交的银行交易明细及双方在庭审中的陈述可以确认，原告浦军于2012年10月11日至2014年期间，共转五笔款给被告杨波1276500元、支付现金97000元给被告杨波，共计1373500元。被告杨波于2012年11月14日至2015年6月30日期间，共26次通过银行转款向原告浦军还款1208000元。原告浦军认为诉争款项属于借款，被告杨波认为系投资款，因被告杨波未能提交证据证实该款属于投资行为，结合被告杨波出具的《借条》及《收条》，本院认定诉争款项为民间借贷。原告浦军称被告杨波所转款一部分用于偿还借款本金、一部分用于偿还利息，因被告杨波不予认可双方约定利息和还款期限，原告浦军未能提交证据证实以上各笔款项约定过还款期限和利息，根据《中华人民共和国合同法》第二百一十一条第一款规定：“自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。”在双方《借条》约定还款期2015年9月10日前视为不支付利息。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（一）项规定：“既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”据此，原告的借款逾期利息（借款到期日2015年9月10日之后的利息）可以按照年利率6%计算。综上，原告主张的由被告偿还借款本金120万元，经核实，原告浦军向被告杨波提供借款1373500元，扣减被告杨波已经偿还的1208000元，剩余借款本金为165500元，故本院予以支持由被告杨波偿还原告借款本金165500元；原告主张由被告自起诉之日（2017年4月18日）起按照银行同期贷款利率计算支付利息至清偿借款之日止，该主张符合法律规定，本院予以支持由被告按照年利率6%计算支付自2017年4月18日起至借款清偿之日止的逾期利息。另被告杨波与被告高云莹原系夫妻关系，该债务产生于夫妻关系存续期间，被告高云莹未能提供证据证实该借款并未用于家庭生活共同开支，依法应认定为夫妻共同债务，该债务应由二被告共同承担。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百一十一条第一款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（一）项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释》（二）第二十四条之规定，判决：由被告杨波、高云莹于本判决生效后十五日内偿还原告浦军借款本金165500元，并按年利率6%支付自2017年4月18日起至借款清偿之日止的逾期利息。案件受理费15600元，由被告杨波、高云莹承担2151.50元，由原告浦军承担13448.50元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。
上诉人浦军在二审程序中向本院提交如下证据：1、刷POS机的银行记录复印件一份。欲证明发生于2012年9月18日的是第一笔，我们刷了9.9万元给杨波，当时王海的5万元，这次总共借给杨波的是15万元，不是2012年10月11日，这个钱是杨波他们公司的员工何辉去拿的钱。2、农业银行交易记录复印件一份。欲证实是浦军打给杨波的9.7万元，约定了利息，借10万元，扣除3000元的利息。时间是2012年12月3日。3、曲靖市商业银行的银行流水复印件一份。欲证明上诉人2014年11月19日借给杨波的，是浦军叫徐学语帮了打给杨波的10万元，借款10万元。4、一审判决后浦军和案外人王海的录音，是2017年7月9日的录音。欲辅助证明第一次借款是真实存在的，时间发生在9月18日，是民间借贷关系，口头约定3分的利。15万元的利息是被上诉人杨波统一按3分打给浦军，浦军又打给王海。
被上诉人杨波质证认为，证据1，这笔钱被上诉人没有拿着，上诉人他说被上诉人公司的人拿了，在那里？刷卡也不是给被上诉人的。何辉这个人是被上诉人的朋友，但被上诉人没有收到过这笔15万元。证据2，时间长了，我也记不得了，这笔钱如果打了，银行应当有记录，上诉人一审没有提供，二审才提供，浦军提供的这个帐号是我的，这笔有转帐记录，在我的卡上，我认可，上诉人说的借款10万元，约定3分利息我不认可。证据3，这笔借款10万元我认可，但没有约定利息。证据4，我不能确认，口头约定利息我不认可，口头约定在哪里？我们和浦军开公司收二手车，他自己清楚，钱是他主动拿给我，我们共同经营，共同承担风险，我没有钱，我有钱我也要上诉，没有约定利息，我们共同经营，有盈亏。王海是有××的人，有两三年了。
被上诉人高云莹质证认为，证据1，鉴于杨波的质证意见，我方不认可这个，同意杨波的意见。证据2，我方同意杨波的意见，借款9.7万元认可，但不认可利息。证据3，认可杨波的质证意见。证据4，我方不认可这个录音的效力，不能判断录音两个人的身份情况，内容上也不能证明上诉人的证明目的。
本院认为，上诉人浦军所举的证据1，被上诉人杨波、高云莹予以否认，上诉人浦军所举证据不足以证明该款项已交给被上诉人杨波，应不予采信；上诉人浦军所举的证据2、3，被上诉人杨波、高云莹对其真实性无异议，两份证据能证明上诉人浦军通过银行共计转款197000元给被上诉人杨波，应予以采信；上诉人浦军所举的证据4，被上诉人杨波、高云莹对其真实性有异议，因系上诉人浦军与案外人王海的录音，不足以证明上诉人浦军与被上诉人杨波的借款利息的相关约定，应不予采信。
经二审审理查明的本案基本事实与一审法院认定的事实一致，本院依法予以确认。另查明，2012年12月3日，上诉人浦军通过中国农业银行转款97000元给被上诉人杨波；2014年11月19日，上诉人浦军委托徐学语通过曲靖市商业银行转款100000元给被上诉人杨波；加上一审法院认定的上诉人浦军借给被上诉人杨波的款项1373500元，上诉人浦军共计借给被上诉人杨波的款项为：1373500元+97000元+100000元=1570500元。
本院认为，根据《中华人民共和国民法通则》第一百零八条：“债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还”、《中华人民共和国合同法》第二百一十条：“自然人之间的借款合同，自借款人提供借款时生效”、第二百一十一条：“自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定”、《最高人民法院〈关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定〉》第九条第（一）、（二）项：“具有下列情形之一，可以视为具备合同法第二百一十条关于自然人之间借款合同的生效要件：（一）以现金支付的，自借款人收到借款时；（二）以银行转账、网上电子汇款或者通过网络贷款平台等形式支付的，自资金到达借款人账户时”及《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”之规定，上诉人浦军虽然持有被上诉人杨波出具的借条及收条，记载的借款金额为125万元，但根据上诉人浦军所列举的证据，能够证明其通过银行转账或现金的方式共计向被上诉人杨波提供借款的金额为1570500元，被上诉人杨波应当积极履行偿还欠款的义务；关于本案是否约定有利息的争议焦点问题，上诉人浦军主张其和被上诉人杨波在借款期间约定了月利率按3%计算，但被上诉人杨波、高云莹对其主张不予认可，上诉人浦军在一审的起诉状中没有主张本案在借款期间的利息，仅主张自起诉之日起按银行同期贷款利率计算至清偿时止，况且双方当事人之间形成的借条亦仅载明借款金额及还款时间，并没有关于利息的相关约定，上诉人浦军所举证据不足以证明其和被上诉人杨波之间存在按3%月利率计算利息的约定，应由其自行承担举证不能的不利后果，故一审法院依法认定双方当事人之间在借款期间内不存在利息约定并无不当；关于本案利息的计算问题，双方当事人约定的借款期间为一年，时间为2014年9月10日至2015年9月10日，上诉人浦军起诉主张自起诉之日按银行同期贷款利率计算，经查，2017年我国银行一年期贷款基准年利率为4.35%，虽然一审法院按年利率6%计算支付本案的利息，高于上述银行贷款利率，但被上诉人杨波、高云莹并未提起上诉，应予以确认；被上诉人杨波通过银行转账的方式共计向上诉人浦军偿还的借款金额为1208000元，现其下欠上诉人浦军的款项计算为：1570500元-1208000元=362500元，依法应由被上诉人杨波、高云莹承担共同还款责任。
综上所述，上诉人浦军的上诉请求部分成立，应予以部分支持；一审判决认定事实基本清楚，但实体处理不当，应予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第二百一十条、第二百一十一条、《最高人民法院〈关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定〉》第九条第（一）、（二）项及《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第二条规定，判决如下：
一、撤销曲靖市麒麟区人民法院（2017）云0302民初2090号民事判决；
二、由被上诉人杨波、高云莹于本判决生效后十五日内偿还上诉人浦军借款本金362500元，并按年利率6%支付自2017年4月18日起至借款清偿之日止的逾期利息。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费15600元，由上诉人浦军承担10887元，由被上诉人杨波、高云莹承担4713元；二审案件受理费15599元，由上诉人浦军承担10886元，由被上诉人杨波、高云莹承担4713元。
本判决为终审判决。
审判长 高体所
审判员 陈志刚
审判员 赵俊栋
二〇一七年十一月十日
书记员 何雨洁