江西省进贤县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）赣0124刑初326号
公诉机关进贤县人民检察院。
被告人许清红，男，1973年5月7日出生于江西省进贤县，汉族，小学文化，户籍所在地进贤县，现住进贤县。2011年7月13日因开设赌场被进贤县人民检察院作出不起诉决定，2012年4月16日因犯开设赌场罪被进贤县人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金一万元。因涉嫌寻衅滋事罪，于2014年11月27日被进贤县公安局监视居住，2017年6月8日被进贤县公安局刑事拘留，同月30日经进贤县人民检察院批准逮捕，同日被执行逮捕。现羁押于进贤县看守所。
辩护人万少锋，江西飞鹏律师事务所律师。
进贤县人民检察院以进检公诉刑诉[2017]250号起诉书指控被告人许清红犯开设赌场罪，于2017年9月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于同年11月30日公开开庭审理了本案。进贤县人民检察院指派检察员汤定江出庭支持公诉。被告人许清红及辩护人万少锋到庭参加诉讼。现已审理终结。
进贤县人民检察院指控：（一）寻衅滋事犯罪事实
2014年9月8日晚20时许，被告人许清红为替卢某1出头，伙同陈某（未满十六周岁）等人驾车来到进贤县长山晏乡新居村贺栗村，持铁棍等凶器对卢某1老公万某1及万某2、万某4等人进行殴打，并损坏财物330元。经鉴定，被害人万某1的损伤程度为轻微伤。
（二）、开设赌场犯罪事实
2014年4月至10月，被告人许清红伙同章某、卢某1（均已判刑）等人在抚州市临川区云山镇、大岗镇和进贤县民和镇泉岭乡等地开设赌场，采用三十二张扑克牌比大小的方式进行赌博，雇佣姜某（已判决）在赌场收斗子钱以获利。2014年10月22日，公安机关查获该赌场。
2017年6月8日，被告人许清红在南昌县昌东镇被抓获归案。
针对上述指控，公诉机关提供了相关证据，认为被告人许清红伙同多人，随意殴打他人造成轻微伤；同时，被告人许清红伙同他人开设赌场并从中渔利，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第三百零三条第二款的规定，应当以寻衅滋事、开设赌场罪追究其刑事责任。同时，被告人许清红具有《中华人民共和国刑法》第六十五条规定之情节，提请本院依法判处。
被告人许清红对公诉机关指控的上述犯罪事实及罪名无异议。
其辩护人提出以下辩护意见：1、对公诉机关指控被告人许清红构成寻衅滋事、开设赌场罪不持异议。2、就寻衅滋事一案，被告人主动到公安机关投案，如实供述其罪行,系自首。被告人认罪、悔罪，且积极赔偿被害人的损失并取得被害人谅解，犯罪情节轻微，没有造成严重后果，建议免予刑事处罚。3、对云山镇开设赌场的犯罪事实不持异议，公诉机关指控被告人在泉岭、大岗镇开设赌场，只有证人证言，没有其他证据相印证。且在云山镇只开了一天，没有盈利，建议对其从轻处罚。4、监视居住二天折抵刑期一天。
经审理查明，（一）寻衅滋事犯罪事实
2014年9月8日晚20时许，被告人许清红为替卢某1出头，伙同陈某（未满十六周岁）等人驾车来到进贤县长山晏乡新居村贺栗村，持铁棍、刀等凶器对卢某1老公万某1及万某2、万某4等人进行殴打，损坏财物经估价为330元。经鉴定，被害人万某1的损伤程度为轻微伤，万某2、万某4未达轻微伤。
2014年11月17日被告人许清红到进贤县公安机关投案。
另查明，被告人许清红赔偿了被害人万某1的损失，取得了被害人的谅解。
上述事实，有公诉机关提交，并经当庭举证、质证的下列证据予以证实：
1、被害人万某1谅解书、卢某1证明：证实被告人许清红赔偿了被害人万某1损失50000元，取得了被害人万某1的谅解。
2、通话记录：证实被告人许清红案发当日与卢某1、万某1打过电话。
3、证人陈某（未满16周岁，喊名“矮子”。）的证言：证实2014年9月8日下午6时，他与“歪歪”、“巴某”、“秋风”在外吃饭，“秋风”接卢某1电话说被老公打了，叫“秋风”去拿钱。因卢某1是他表姐，他听说后就很生气，就同“歪歪”、“疤子”三人一起开车去了长山，路上碰到卢某1，到其家中他上前问万某1为何要打其表姐，万某1就赶他走，并推搡他，他当时也推了万某1。万某1就拉住他不让他走，“歪歪”就从车上拿了一根钢管打万某1，打完后他们三人就离开了。“秋风”应该到了现场，他没注意到。
4、证人卢某1证言：证实2014年9月8日晚7点来钟，她带两小孩万某3、万某7回家拿衣服，与其老公发生了争吵，万某1就打了她。她就告诉许清红其被老公万某1打了，因她欠许清红2000元钱，她想到外面去，就叫许清红过来拿钱，许清红说马上会来。接着她打电话告诉了其姐姐卢某2被打的事就离开了家，事后听说其姐姐带其娘家人到其家中打了万某1。当天她没有见到许清红，听说许清红去了长山新居村委会贺栗园村。她和许清红是一般朋友关系。
5、证人万某2的证言：证实2014年9月8日晚，其儿媳卢某1与其儿子万某1发生争吵。卢某1走后，不到几分钟，他儿子就接到一个男人的电话，该男子叫其儿子不要走，要叫人过来。大约10几分钟，他家门口宝塔厂附近就来了四五部车，车上下来20多个年轻男子，围住他儿子用钢管、砍刀殴打。后卢某1的两个姐姐和外甥女从这伙人的车里出来，叫不要打了。他们把他儿子抬到他们停车旁，他拉住不让他们把他儿子带走，后来他们就走了。万某1颈脖子处缝了6针。打伤他儿子的人是他儿媳卢某1的情夫，听村里人说叫“许秋风”。他没有经常在家，孙女万某3应该见过。
6、证人万某3（卢某1女儿）证言：证实2014年9月8日晚上其妈妈卢某1带她和弟弟回到长山自己家中。她爸爸万某1与妈妈卢某1吵架了，打了妈妈，并说要离婚。爸爸下楼后，妈妈接到一男性朋友电话，妈妈在电话中说被爸爸打了，后又接了几个亲戚的电话。她与妈妈、弟弟开车去了长山妈妈二姐家，后又去了妈妈大姐家。妈妈接到了那个男性朋友的电话，那男的说要叫人打爸爸，妈妈不同意。后来那男的就问妈妈要爸爸的电话号码，妈妈就把爸爸号码发信息过去。过了一会儿，那男的又打电话告诉妈妈说他打了电话给爸爸，那男的很生气，说不能就这样算了。妈妈劝不住，就开车跟那男的在新居小学附近见了面，那男的要求跟妈妈一起去她家，找爸爸算账。然后妈妈就把她和弟弟放在新居小学附近。当天晚上听说爸爸被打伤了。听村里人讲，妈妈当时去了村里，没有下车。
7、证人万某4的证言：证实2014年9月8日晚九点左右，他看到很多年轻男子拿铁棍、刀殴打同村村民万某1。他过去后被其中三个男子用铁棍打了三下，两下打到腰上，一下打到左侧大腿上。他就赶紧跑开了。
8、证人蔡某1的证言：证实2014年9月8日晚8点多钟，她看到有四、五部车停在她家对面马路旁，车上下来10多个年轻男子，拿着刀还有铁棍就去打其邻居万某1。万某1就往她家里躲，那伙人又冲到她家里，她家的桌子、椅子被打坏。后来万某1又被他们抬到对面马路上打人的车子旁，万某1的父亲万某2过去拉住不准他们带走万某1，他们就走了。她看到万某1老婆的姐姐在场，说不要打死人。
9、证人廖某的证言：证实2014年9月8日晚8点多钟，她看见从长山方向来了4部车，停在马路对面宝塔厂门口。车上下来10多个年轻男子，每个人手上都拿着1米多长的钢管，打了其村上的万某1后就开车走了。
10、证人万某5的证言：证实2014年9月8日晚，他看到马路对面宝塔厂停了4部车，车上下来10多人，持刀、铁棍冲到万某1家门口对万某1殴打。万某1颈脖子处被砍了一刀，手上被砍了一刀。他儿子万某4过来看发生什么事，就被三个人拿铁棍在腰上打了两下，脚上打了一下。后来万某1老婆姐姐的女儿从车上下来说不要打死人了，他们就把万某1抬到他们停车的地方，万某1的父亲万某2拉住不准他们带上车，这伙人就走了。
11、证人许某1的证言：证实他老婆胡某接到其朋友卢某1的电话说被老公打了，他们就开车去卢某1家。卢某1就与她两个姐姐坐他的车去了卢某1家，看到哥哥许清红与七、八个崽仂在那，旁边停了三、四辆车子。他没看到许清红在现场打人，许清红及打人的崽仂是卢某1叫去的。
12、证人胡某的证言：证实2014年9月8日中秋节晚上，她接到卢某1电话说与丈夫吵了架，并挨了打。她就与其丈夫许某1一起去卢某1家。他们两人到了后没看到卢某1，听说卢某1的丈夫被送到医院去了。据卢某1说是其表弟带了几个崽仂打了其丈夫。
13、证人卢某2的证言：证实2014年9月中秋节的晚上，她接到其妹妹卢某1的电话，说妹夫万某1打了她。后卢某1带两个小孩万某3、万某7来她家中，她就与卢某1一起去了其大姐卢某4家。与卢某1、卢某1两小孩、大姐卢某4、大姐夫一起共6人往卢某1家去。到了新居门口，她看到有两三辆车子在那等，卢某1就叫她和姐姐、姐夫坐前面一辆车到了万某1村里。她到了后看到有四、五个拿钢管的崽仂打她妹夫万某1，她和其姐姐看到打的比较狠，就叫不要打了，之后就上车离开了。听说是因卢某1在外面与其他男人有不正当男女关系，导致两人经常吵架，当天也是因为这事万某1打了卢某1。她不认识这些崽仂。卢某1车子停在新居口上，没有到村里去。
14、被害人万某1陈述：证实2014年9月8日（中秋节）晚，因与媳妇卢某1吵架，打了卢某1一巴掌，卢某1就离开了家，之后被卢某1与其有不正当关系的许清红带人打伤。他在之前半个多月，在家里抓到其妻子与许清红睡在他家床上。他只认识许清红一人，其他10多人不认识。打他的人手里拿的是钢管，有一把是上面接了钢管的砍刀。当天被打前他接到一男子电话，骂他并问他在哪里，他回答说在家里。该男子就叫他在家里等，还说5分钟就到。10多分钟后他就被打了。
15、被告人许清红（喊名“秋风”）供述与辩解（2014年11月27日）：供述2014年9月8日晚，他和外号“矮子”等几个崽仂在进贤吃饭，接到卢某1电话说要还他2000元钱，卢某1准备去外地。因卢某1还欠他20000元，他就去长山晏乡找卢某1想去说钱的事，并叫了“矮子”跟他一起去。“矮子”就带了几个崽仂先开车去了，他就一人开车过去。到了后看到“矮子”带了几个崽仂拿钢管追着卢某1老公打，卢某1老公就跑，他就叫“矮子”先走，没找到卢某1，就开车离开了。当天他没有打卢某1的老公，也没对卢某1老公说什么。不过当天他打了电话给万某1，说了卢某1还欠他的钱，卢某1走了就要找万某1还钱。他和卢某1是普通朋友关系。他就是叫“矮子”等人跟他一起去吓卢某1和其老公，想叫他们还钱给他。
16、价格鉴定意见、人体损伤程度鉴定意见书：证实损坏的财物价值人民币330元，万某1系钝性暴力及锐器作用致全身多处软组织损伤及颈部、左手背创等损伤，损伤程度为轻微伤，万某2、万某4未达轻微伤。
17、辨认笔录：证实万某1辨认出被告人许清红系2014年9月8日晚到他家中为首打他的男子，且该男子系其在家中床上抓到与其妻子在一起的男子。
上述证据经庭审质证，被告人许清红及辩护人对公诉机关指控伙同陈某到长山晏乡新居村贺粟村殴打被害人万某1等人的事实无异议，且能相互印证，足以证实本次事实，予以认定。
（二）、开设赌场犯罪事实
2014年4月至10月，被告人许清红伙同章某、卢某1（均已判刑）等人在抚州市临川区云山镇、大岗镇和进贤县民和镇泉岭乡等地开设赌场，采用三十二张扑克牌比大小的方式进行赌博，雇佣姜某（已判决）在赌场收斗子钱以获利。2014年10月22日，公安机关查获该赌场。
2017年6月8日，被告人许清红在南昌县昌东镇被抓获。
上述事实，有公诉机关提交，并经当庭举证、质证的下列证据予以证实：
1、行政处罚决定书：证实2014年10月21日晚吴同凤在云山镇库前村岭背一房子因赌博被抓，被处行政拘留十三日，并处1900元罚款。
2、证人姜某的证言：证实她从2014年4月底开始到赌场帮“邱某”收斗子钱，做了5、6个月，每天报酬500元。“邱某”在唱凯、大岗、丰城都开了赌场。在云山镇开了一天就被抓，一天收10来万，最低收3万，收了1000多万。“邱某”真实姓名许清红，进贤县人。
3、证人许某2的证言：证实2014年10月21日她与“满金”到其在云山镇岭背一老房子看见有20多人在那用三十二张扑克牌比大小方式赌博。“秋风”是他弟弟许清红。
4、同案犯卢某1的证言：证实2014年，她通过“矮子”认识了许清红，与许清红成了情人关系。受许清红安排，在赌场统计开车到场子里赌博的人，每辆车发给200元油补。在唱凯镇开了一个多月，在云山镇开了一晚就被抓。她是帮许清红做事，一天500元分红。姜某在赌场内收斗子钱。
5、同案犯章某的证言：证实2014年10月份左右其与许清红在临川区云山镇、进贤县泉岭乡、临川区大岗镇开设赌场，各占十分之一股份。在泉岭开了二天，在云山只开了一天，就被公安机关查获了。地点、骰子是许清红提供。收了10万左右斗子钱，其分到2万元。姜某在赌场内收“斗子”钱。
6、被告人许清红的供述与辩解：供述2014年，抚州“矮子”“吴姐”叫他去抚州开赌楼，他就答应了，其只在云山镇开设赌场一天就被抓了。用三十二张扑克牌比大小的方式进行赌博，封庄抽600元，每超过1万元加收600元斗子费。否认在泉岭乡、大岗镇开设赌场。股东有10来个人，他和章某各占十分之一的股份，不知道是谁叫姜某到赌场做事，不清楚赌场是否有放高利贷。
7、同案犯章某、姜某的辨认笔录：证实经章某辨认，许清红、卢某1是开设赌场的老板，经姜某辨认，许清红、卢某1、许某2、章某参与了开设赌场。
上述证据经庭审质证，被告人许清红辩解不认识姜某，只是被抓的那天晚上他参与了开设赌场，其它没参与。被告人辩护人提出以下意见：1、姜某的供述没有其他证据相印证，按照“疑罪从无”原则，不应采纳。2、除了云山镇那次，其它几个地点开设赌场没有证据证实。3、章某的供述没有其它证据印证，章某和许清红各占10%股份，地位平等。4、卢某1说是许清红叫去的，没有证据。许清红与卢某1都是赌场老板，地位平等，各占10%股份。
针对被告人的辩解及辩护人的质证意见，经查，被告人许清红在临川区大岗镇、进贤县泉岭乡开设赌场，有证人姜某、同案人章某证实，且章某开设赌场生效判决已对上述地点予以认定，庭审中被告人许清红最后也予以认罪，故本院予以认定。对被告人的辩解及辩护人的辩护意见不予采纳。
上述证据能相互印证，足以证实公诉机关指控的本次犯罪事实，予以认定。
公诉机关另向本院提供了下列证据：
1、常住人口信息表：证实被告人许清红1973年5月7日出生，男性，犯罪时系成年人，具有完全刑事责任能力。
2、归案经过：证实被告人许清红因寻衅滋事案于2014年11月17日到进贤县公安机关投案。
3、抓获经过：证实2017年6月8日，南昌市公安局西湖分区民警在南昌县昌东镇胡家村产业园一居民楼旁将网上通缉犯许清红抓获。
4、刑事判决书：证实被告人许清红2011年7月13日因开设赌场被进贤县人民检察院作出不起诉决定，2012年4月16日被告人许清红因开设赌场罪被进贤县人民法院判处有期七个月。
5、同案犯刑事判决书、不起诉决定书：证实姜某、章某、卢某1因开设赌场罪被抚州市临川区人民法院判刑，熊某免予刑事处罚，许某2被抚州市临川区人民检察院作不起诉处理。
上述证据，经当庭举证质证，被告人许清红及辩护人均无异议，本院予以认定。
本院认为，被告人许清红伙同多人随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成了寻衅滋事罪。被告人许清红伙同他人开设赌场并从中牟利，其行为构成了开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。对被告人应予数罪并罚。被告人许清红2012年因犯开设赌场罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年之内再犯应判处有期徒刑以上刑罚的，系累犯，依法应当从重处罚。鉴于被告人自愿认罪，并寻衅滋事一案赔偿了被害人万某1的损失，取得谅解，本院酌情对其从轻处罚。对于其辩护人提出的被告人寻衅滋事一案系自首的辩护意见，经查，被告人许清红虽系主动投案，但并未如实供述主要犯罪事实，关于自首的辩护意见不予采纳。对其辩护人提出的被告人具有酌定从轻处罚情节与事实、证据相符，予以采纳，其余意见不予采纳。本案系共同犯罪，根据被告人的犯罪事实、性质、情节及作用，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十九条之规定，判决如下：
被告人许清红犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元；决定执行有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月8日起至2019年2月7日止。罚金已缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省南昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 刘贵娇
人民陪审员 何知明
人民陪审员 邬美娇
二〇一七年十二月十八日
书 记 员 吴昱晗