浙江省台州市路桥区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙1004刑初509号
公诉机关台州市路桥区人民检察院。
被告人梁国弟，男，1972年2月14日出生，汉族，初中文化，无业，住四川省内江市资中县。2008年7月18日因赌博被台州市公安局椒江分局罚款五百元；2012年7月20日因赌博被台州市公安局路桥分局罚款五百元；2013年2月23日因赌博被台州市公安局路桥分局行政拘留五日；2015年1月20日因吸毒被台州市公安局路桥分局行政拘留十五日；2012年5月29日因犯开设赌场罪被本院判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元；2015年4月22日因犯容留他人吸毒罪被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元，2015年7月18日刑满释放。2016年11月16日因本案被台州市公安局路桥分局刑事拘留，同年12月22日经台州市路桥区人民检察院批准被逮捕。现押台州市路桥区看守所。
辩护人杜敏芝，浙江维人律师事务所律师。
台州市路桥区人民检察院以台路检公诉刑诉（2017）406号起诉书指控被告人梁国弟犯开设赌场罪，于2017年6月13日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。台州市路桥区人民检察院检察员王潇、颜某，被告人梁国弟及其辩护人杜敏芝到庭参加诉讼，现已审理终结。
台州市路桥区人民检察院指控，2016年7月底至8月下旬，被告人梁国弟与蒋东彬、“阿冰”（均另案处理）等人在台州市路桥区路南街道肖王山的山上、螺洋街道上保村保安寺后面的山上、螺洋街道樟岙岩石场的山上等地，以两张的形式开设赌场，由李某1（已判决）、“小东”（另案处理）负责打水料理。赌场开设时间至少半个多月，期间赌场每天抽头获利人民币四、五千元。
2016年11月16日，被告人梁国弟被公安机关抓获归案。
为证实上述指控，公诉机关提供了被告人梁国弟的供述和辩解、同伙的供述、证人的证言、辨认笔录、抓获经过、户籍证明等证据加以印证。
公诉机关认为被告人梁国弟因营利为目的，结伙开设赌场，情节严重，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人梁国弟系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚，被告人梁国弟系累犯，依法应从重处罚。
被告人梁国弟及辩护人对开设赌场罪的罪名不持异议。被告人梁国弟辩称赌场开设仅六天，非法获利一万七八千元，蒋某系赌场的大股东，自己所占股份较少，不应认定为主犯，李某1与自己有矛盾，其证言不可信。辩护人辩称：1、应认定本案的赌场仅在八月份开设五天，赌场每天抽头获利人民币三千元；2、被告人梁国弟开设赌场时间短，社会危害性较小，积极配合公安机关办案，认罪态度好，可以从轻处罚。
辩护人提供了浙江省气象证明，证实2016年7月27日至8月31日期间，螺洋樟岙监测站监测到8月1日至14日、20日均出现降雨。
经审理查明，2016年7月底至8月20日左右，被告人梁国弟与蒋某（已因病死亡）、“阿某1”（另案处理）等人结伙，在台州市路桥区路南街道肖王山的山上、螺洋街道上保村保安寺后面的山上、螺洋街道樟岙岩石场的山上等地，以“两张”的方式开设赌场，聚众赌博，并雇佣李某1（已判决）在赌场内打水料理。期间赌场至少开设十五天，每天抽头获利人民币四、五千元。
2016年11月16日，被告人梁国弟被公安机关抓获归案。
上述事实，有经庭审质证的下列证据证实：
1、同伙蒋某的供述：证实2016年7月25日左右的一天，梁国弟让其到他开设的赌场内，并答应给其部分股份，过了几天，其就来到路南街道肖王山上的赌场里，其在赌场内偶尔赌几把并定期和梁国弟一起开“水箱”。赌场的股东是梁国弟和另外一个三十来岁的小青年，“打水”、“料理”的有两三个，一个是李某1，一个叫“小东”，还有另外一个名字其不清楚，其在赌场半个月左右，其他人基本上天天都在，直到其离开赌场，梁国弟等人也在。赌场平均一天能赚四、五千元，其在的时候总获利有六、七万元。
2、证人张某的证言：证实梁国弟和“阿某1”一起在螺洋开了一个两张的赌场，赌场从2016年7月下旬就在路桥肖王山上开着了，其偶尔会去玩一下，赌场有两个“打水”的小青年，一个是李某1（绰号小黑），还有一个叫“小东”，赌场开着的时候上述人员都是在的，赌场在7月下旬至8月初期间一直在肖王山上搬来搬去，到了8月上旬开始搬到螺洋，有时候也搬回到肖王山，赌场平均每天抽头四万左右，
3、证人柳某的证言：证实其于2016年8月13日、14日以及之后的一两天、8月20日分别在螺洋街道上保山上、樟岙岩场、螺洋街道上寺前水库山上的“两张”赌场内赌博，赌场的股东是梁国弟、蒋某和“阿某2”等人，抽头的是李某1和“小东”，赌场平均每天抽头三万以上，从7月底到8月22日应该获利六十万以上。
4、证人王成的证言：证实梁国弟、蒋东彬（绰号武林、五零）、“阿冰”三人一起在路桥区路南街道肖王山洞口、东面路政后年的“钓鱼台”山上、螺洋街道上保村保安寺后面的山上、螺洋街道城市水务附近的山上、螺洋街道邮电局往南青龙寺牌上去的一个凉亭下面等地开设了“两张”的赌场，从2016年6月份到8月22日共开了三个月左右，其去过赌场十几次。李某1在赌场内负责“打水”，赌场一天的抽头获利有二、三万元。
5、证人李某2的证言：证实梁国弟、蒋某、“阿某1”三人合伙在螺洋街道上保保安寺后面、路南街道肖王山的山上开了“两张”的赌场，其从2016年6月初开始经常要到这个赌场去赌博，8月中旬这个赌场搬到螺洋上保和樟岙岩石场的山上，其去了三、四次之后就没去了，其每次去的时候三个股东和负责“打水”、“料理”的李某1、“小东”都在的，该赌场还有负责望风和接送的人员。赌场平均每天获利二万元以上。
6、同伙李某1的供述：证实其和梁国弟（绰号梁山）是在2014年期间一起坐牢的时候认识的，2015年出狱。在2016年7月底开始听说梁国弟在路桥区路南街道肖王山上开了个赌场，其在2016年8月1日前后到这个赌场赌博，赌了几天后钱输完了，就跟梁国弟说因为输钱没钱吃饭了，想要跟着他赚点钱，梁国弟就让其在赌场里帮忙料理，每天给其200元工资，后来其嫌弃工资少，就离开了。同时证实其与梁国弟没有矛盾。
7、被告人梁国弟的供述与辩解：供述2016年8月份的时候，其老乡蒋某找到其，要和其一起开个“两张”的赌场，并承诺给其一份半的股份，剩余的股份蒋某五份、“阿某1”三份。赌场先后开设在路桥区路南街道肖王山上、螺洋街道樟岙岩场，一共开设了六天，平均一天抽头获利近三千元，总共获利一万七、八千元。
8、辨认笔录：被告人梁国弟辨认出了同伙蒋某；同伙蒋某辨认出了梁国弟，辨认出了在赌场负责“打水”、“料理”的李某1；同伙李某1辨认出了梁国弟；证人张某辨认出了赌场的股东梁国弟以及在赌场负责“打水”的李某1；证人柳某辨认出了赌场的股东梁国弟、蒋某及在赌场负责“打水”的李某1；证人王某辨认出了在赌场负责“打水”的李某1；证人李某2辨认出了赌场的股东梁国弟、蒋某及在赌场负责“打水”、“料理”的李某1。
9、身份信息：证实了证人张某、柳某、李某2、王某的身份情况。
10、前科刑事判决书及刑满释放证明：证实梁国弟的前科情况。
11、抓获经过：证实公安机关抓获梁国弟的情况。
12、户籍信息：证实梁国弟的身份情况。
13、情况说明：公安机关出具情况说明，暂时无法查实梁国弟检举他人犯罪的情况；因时间原因，无法调取梁国弟与李某1之间的通话记录。
本院认为，被告人梁国弟以营利为目的，结伙开设赌场，聚众赌博，其行为已构成开设赌场罪，属情节严重。被告人梁国弟辩称仅参与赌场六天，共获利一万八千余元，辩护人辩称应认定被告人梁国弟参与赌场五天，每天获利三千元，经审查，同伙的供述、证人证言、辨认笔录等能相互印证，足以证明被告人梁国弟等人的赌场开设半个月以上、赌场平均每天抽头获利四、五千元的事实，该辩解与查明的事实不符，本院不予采纳。被告人梁国弟辩称蒋某系赌场的大股东，自己所占股份较少，不应认定为主犯，本院认为，被告人梁国弟系赌场的股东，虽然所占的股份较少，但在赌场的开设中起主要的作用，也应认定为主犯。被告人梁国弟辩称李某1与自己有矛盾，其证言不可信，本院认为，本案事实的认定并非仅仅按照李某1的供述，而是综合同伙蒋某的供述、多名证人的证言及李某1的供述而作出。辩护人提供了案发期间的气象记录，以证实案发期间仅有五天无降水，可以满足露天开设赌场的条件，本院认为，降水具有断续性，只有少数情况下才会一整天都持续降雨，且有证人证实该赌场曾开设在凉亭中，该证据不足以推翻其他同伙的供述、证人证言，不予采纳。被告人梁国弟在共同犯罪中起主要作用，系主犯，依法按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人梁国弟在前科刑罚有期徒刑执行完毕后五年内又故意犯应当判处有期徒刑之罪，系累犯，依法从重处罚。被告人梁国弟能当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。辩护人辩称该被告人认罪态度好的意见不成立，本院不予采纳。公诉机关的指控，事实清楚，罪名成立。综合考虑被告人梁国弟的犯罪情节和性质，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人梁国弟犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月16日起至2020年5月15日止。罚金限判决发生法律效力之日起一个月内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 张磊磊
人民陪审员 徐 雅
人民陪审员 杨圣荣
二〇一七年六月二十三日
代书 记员 李怡君
附件：
本案判决所依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。