甘肃省康县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）康刑初字第18号
公诉机关康县人民检察院。
被告人娄某某，男，1964年4月12日出生，汉族，甘肃省康县人，小学文化，中共党员，现任康县城关镇郑家沟村党支部书记。2009年5月20日，因犯受贿罪被本院判处有期徒刑一年，缓刑二年。2014年1月16日因涉嫌犯挪用公款罪被检察机关取保候审。2014年7月10日，被本院依法决定逮捕。
辩护人张兴龙，陇南北辰律师事务所律师。
辩护人李文阁，甘肃阶州律师事务所律师。
康县人民检察院以康检刑诉（2014）9号起诉书指控被告人娄某某犯挪用公款罪，于2014年4月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。康县人民检察院指派检察员王金文、代理检察员李蓓出庭支持公诉。被告人娄某某及其辩护人张兴龙、李文阁到庭参加诉讼。现已审理终结。
康县人民检察院指控，2009年，康县公路管理段征用康县城关镇郑家沟村寺坝土地7.6亩，用于公路料场用地，征地补偿款共计228000元。2010年1月8日，任郑家沟村党支部书记的被告人娄某某以村委会名义在康县公路管理段领取征地补偿款，当日，康县公路段以转账支票的形式，将76000元征地补偿款转入娄某某账户。2010年1月9日，娄某某在该账户上转支公款30000元用于自己购买小型装载机，至同年5月31日，其余46000除借给他人30000元外，16000元被娄某某自己花用。2011年5月，娄某某才将76000元上交康县城关镇政府。
上述事实有书证、证人证言、被告人的供述与辩解证实。检察机关认为，被告人娄某某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十四条、第七十七条第一款之规定，构成挪用公款罪，应依法追究其刑事责任。被告人娄某某在缓刑考验期内又犯新罪，应当撤销缓刑，在新的犯罪作出裁判后数罪并罚。故建议法庭对被告人娄某某涉嫌挪用公款罪在有期徒刑一至二年内确定量刑基准刑，并综合考虑相关量刑情节及前罪所判刑罚，对其作出公正的判决。
被告人娄某某对起诉书指控的犯罪事实无异议，并当庭自愿认罪。其辩护人张兴龙辩称：虽然本案被告人娄某某当庭表示自愿认罪，但本辩护人认为被告人娄某某在本案中的行为不能构成挪用公款罪，将独立发表辩护意见，为其作无罪辩护。一、本案涉及土地补偿款的性质不是公款；1、根据公诉机关提供的土地征用合同，本案涉及的集体土地是由城关镇人民政府与公路段及交通局征收的，从始至终都没有经过土地管理部门。按照《土地管理法》的规定，集体土地的征收与征用只能是由土地管理部门依照法律程序征收，其他单位没有征收的权限。涉案的土地征收协议因为违反土地管理法的强制性规定而必然无效，那么基于该征收取得的财产根本无法合法所有，更不能成为公款。2、根据当庭查明的事实，实际的征地补偿款应为每亩2万元，但实际上赔偿给农户的每亩2万元不到。为什么会发生这个问题，就是因为公路段、交通局、城关镇人民政府侵吞了截留的征地补偿款。按照《民法通则》、《合同法》规定，恶意串通损害第三人合法权益的行为无效，也就是本案中与村民达成的每亩赔偿2万元的协议，因为有恶意串通损害村民合法权益的情形而无效。二、被告人挪用的款项无法认定为公款；1、征地补偿款合计数额是228000元，该款并不是全部上交城关镇人民政府，而是分为了四个对象支出，其中，给城关镇人民政府104000元，给娄某甲征地补偿款100000元，给郑兴忠劳务费12000元，留村委会经费12000元。征地款拨付后，只有支付给镇政府和留村委会的款项为公款，支付给娄某甲和郑兴忠的不再是公款。2、总的征地款是分为两笔支付的，2010年1月8日，管理段拨付了76000元，2011年5月12日交通局拨付了152000元，两笔款是一个总额，一个整体，并未就某一笔确定明确的支付对象。3、娄某某领取的76000元是征地款总额中先拨付的一部分，该笔款是应支付给城关镇人民政府，还是支付给娄某甲或是支付给郑兴忠和村委会并未确定。4、城关镇人民政府于2011年3月8日给娄某甲借支了50000元，这个借支行为并不能当然的改变娄某某所领款项的性质。即使认定为娄某甲已领该款，那也还剩余50000元没有领取，再减去应支付给郑兴忠的12000元，可认定为公款的仅剩余了14000元。这样，14000元从2011年3月8日到2011年5月，挪用金额和时间均达不到挪用公款罪的立案标准。综上，请法庭依法认定，判决被告人娄某某无罪。被告人娄某某的辩护人李文阁辩称：一、被告人娄某某不符合挪用公款罪的主体；二、7.6万元不是挪用公款罪的犯罪对象，系娄某甲、刘万成、刘万德、郑兴堂个人合法财产，被告人上缴城关镇人民政府的104000元也不是公款；三、退一步讲，即使7.6万元是公款，本案证据也不能证明被告人将构成《刑法》第三百八十四条规定的“挪用”。因此，公诉机关指控被告人挪用公款不能成立。
经审理查明，2009年3月20日，康县公路管理段征用康县城关镇郑家沟村寺坝土地7.6亩（包括村民娄某甲的5亩），用于公路料场用地，每亩补偿30000元，征地补偿款共计228000元，其中，应由康县公路管理段支付76000元，应由康县交通局支付152000元，此款应支付娄某甲征地补偿款100000元，支付郑兴忠填地工程款12060元，郑家沟村村委会留存11940元，上交康县城关镇人民政府104000元。2010年1月8日，任郑家沟村党支部书记的被告人娄某某以村委会名义在康县公路管理段领取征地补偿款，当日，康县公路段以转账支票的形式，将76000元征地补偿款转入娄某某账户。2010年1月9日，娄某某在该账户上转支公款30000元用于自己购买小型装载机，其余46000除借给他人30000元外，16000元被娄某某自己花用。2011年3月8日，康县交通局拨付50000元，转支娄某甲；2011年5月12日，康县交通局拨付了剩余的102000元，支付娄某甲50000元；剩余52000元，由被告人娄某某转交康县城关镇人民政府。2011年5月27日、6月17日，娄某某分二次将52000元上交康县城关镇人民政府；支付郑兴忠填地工程款12040元，剩余11960元留存郑家沟村委会。
认定上述事实的证据有：一、书证：1、中共康县城关镇人民政府便函证实：被告人娄某某自2005年9月10日任康县城关镇郑家沟村党支部书记至今；2、本院（2009）康刑初字第18号刑事判决书证实：2009年5月20日，被告人娄某某因犯受贿罪被判处有期徒刑一年，缓刑二年；3、康县公路管理段《关于郑家沟料场土地征用情况的说明》；4、康县城关镇人民政府与康县公路管理段签订的《征用土地协议书》（2009年10月12日），康县土地统征办公室与康县城关镇郑家沟村委会签订的土地征用协议（2009年3月20日），康县城关镇人民政府与康县城关镇郑家沟村村民签订的《土地征用协议书》（无落款时间）；5、被告人娄某某以康县城关镇郑家沟村村委会名义书写的《证明》（实为领条）；6、康县城关镇人民政府出具的《郑家沟村沙河坝地征收付缴款情况》；7、康县农村信用社现金缴款单；8、娄某甲的借条（实为领条）及领条，郑兴忠的领条；9、康县城关镇经费支出专户客户交易明细对账单；10、中国农业银行借记卡账户明细查询；二、证人娄某甲、蒲某某、邹某某、刘某某、郑某某的证言；三、被告人娄某某对自己的犯罪事实供认不讳，所供犯罪事实的经过、情节等与其他证据证明的相一致。以上证据已经法庭调查、核实，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人娄某某身为其他依照法律从事公务的人员，在依法从事公务过程中，利用职务之便，挪用公款数额较大，归个人使用超过三个月，其行为已构成挪用公款罪，应予惩处。公诉机关指控的事实清楚，证据充分，罪名成立。鉴于被告人娄某某虽然挪用公款归个人使用超过三个月，但在案发前全部归还本金，能够自愿认罪，应酌情从轻处罚。被告人娄某某在缓刑考验期内又实施新的犯罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。本案第一辩护人的第一条辩护意见中的第2项虽有值得肯定之处，但认为被告人娄某某所挪用款项非公款的辩护意见与第二辩护人的辩护意见基本相似，均与法庭查明的事实不符，因而本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第七十一条、第六十九条第一款、《最高人民法院关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第（一）项、第三条第一款之规定，判决如下：
撤销本院（2009）康刑初字第18号刑事判决书中“被告人娄某某犯受贿罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑，缓刑考验期限为二年”的缓刑部分；被告人娄某某犯挪用公款罪，判处拘役三个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日；即自2014年7月10日起至2015年7月9日止）；
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向甘肃省陇南市中级人民法院提出上诉；书面上诉的应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 马长卫
代理审判员 李 文
人民陪审员 梁彦军
二〇一四年七月九日
书 记 员 胡慧婷