安徽省铜陵市狮子山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）狮民二初字第00501号
原告:铜陵市鹏博建材有限责任公司。
法定代表人：陈春金，该公司董事长。
委托代理人：孙金良，安徽古圣律师事务所律师。
被告：安徽三建工程有限公司铜陵分公司。
负责人：程鹏，该公司经理。
委托代理�：吴明宽，安徽三建工程有限公司第三分公司书记。
委托代理人：吴子全，安徽安维律师事务所律师。
被告：安徽三建工程有限公司。
法定代表人：左登宏，该公司总经理。
委托代理人：孙鑫，该公司员工。
委托代理人：吴子全，安徽安维律师事务所律师。
原告铜陵市鹏博建材有限责任公司（以下简称鹏博公司）诉被告安徽三建工程有限公司铜陵分公司（以下简称三建铜陵分公司）、安徽三建工程有限公司（以下简称三建公司）买卖合同纠纷一案，本院于2015年9月7日立案受理，依法由审判员孙国兵适用简易程序于2016年2月17日、2016年3月8日公开开庭进行了审理。2015年11月10日至2016年2月1日为鉴定期间，2016年2月17日至2016年3月7日为调解期间，上述期间不计入审限。原告鹏博公司的委托代理人孙金良，被告�建铜陵分公司的委托代理人吴明宽、吴子全，被告三建公司的委托代理人孙鑫、吴子全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
鹏博公司诉称：2012年8月13日，鹏博公司与三建铜陵分公司签订《铜陵市人民医院新建门诊医技大楼工程瓷砖采购合同》，约定：为确保铜陵市人民医院新建门诊医技大楼室内装饰工程顺利施工，由鹏博公司向三建铜陵分公司提供工程所需瓷砖，双方对瓷砖名称、规格、单价及交货地点等进行了明确约定；付款时间为：货到施工现场验收合格十天内支付60%，余款一个月内付清。如三建铜陵分公司迟延付款或付款不足，应向鹏博公司支付已发产品从拖欠之日起每天承担应付货款千分之三的违约金。合同签订后，鹏博公司根据三建铜陵分公司的需要进行了供货，经结算，截止2013年12月29日，累计向三建铜陵分公司提供瓷砖价值共计2319568元。期间，三建铜陵分公司向鹏博公司支付货款171万元，三建公司又陆续向鹏博公司支付货款15万元，余款459568元至今未能支付。请求判令三建铜陵分公司、三建公司共同支付货款459568元及逾期付款违约金137870元，并承担本案诉讼费。
三建铜陵分公司、三建公司在庭审中共同辩称：一、本案已涉及刑事犯罪，公安机关已对犯罪嫌疑人鲍XX涉嫌伪造公司印章罪立案侦查，本案所涉及的核心证据上加盖的三建铜陵分公司印章有重大伪造嫌疑，应当按照先刑后民的原则，中止民事案件的审理；二、三建公司虽是瓷砖的实际使用人，但是使用的瓷砖均是通过铜陵市高扬商贸有限公司（以下简称高扬公司）供应，并且货款已经全部付清，根据合同相对性原理，鹏博公司应向高扬公司主张权利，三建公司并非本案适格的被告；三、鲍XX并非三建公司的工作人员，其只是�三建铜陵分公司提供经营信息，其在采购合同上加盖伪造公章的行为不构成表见代理。实际上，鲍XX在2014年3月5日前是高扬公司的法定代表人及实际投资人，其签订瓷砖采购合同只能代表高扬公司，不可能代表三建铜陵分公司或三建公司；四、鹏博公司主张的货款数额无事实依据，其主张违约金缺乏事实及法律依据；五、三建公司向鹏博公司支付货款的行为，实际是履行三建公司与高扬公司之间代购合同的行为，三建公司向鹏博公司支付货款15万元也是代高扬公司支付的。综上，请求判令驳回鹏博公司的诉讼请求。
经审理查明：2010年9月19日，铜陵市人民医院（以下简称人民医院）与三建公司签订《建设工程施工合同》，约定：由三建公司承建人民医院新建门诊医技大楼建设工程，合同工期总日历天数为480天，价款为105886243.97元。
2012年6月2日，案外人鲍XX作为委托人，向三建公司发送《付款委托》，载明：三建铜陵分公司承建的人民医院新建门诊医技大楼工程、铜陵一品江山住宅小区3#-7#楼及地下车库工程、铜矿老区高层改造1#-3#楼及地下车库工程、铜陵市工商局培训中心大楼工程、铜陵市公安局监所管理中心特警训练基地一期（二标段）工程、铜冠花园8#12#楼、铜陵市中医院门诊病房综合楼室内装饰工程的钢材水泥等建材均由高扬公司供应，为便于款项的结算，特委托总公司财务将上述工程的工程进度款付至高扬公司账户。
2012年7月19日，人民医院向三建公司项目部发送《关于我院门诊医技楼墙地砖材料认质认价的函》，载明：你公司承建的人民医院新建门诊医技大楼工程，投标时室内装饰用的墙地砖为暂定价。现我院通过市场调研、邀请询价的方式确定了一线品牌诺贝尔、东鹏、赢牌、冠珠，�线品牌我的e家五个品牌。特函告你部，请接函后望你部尽快落实，确保工期顺利进行。
2012年8月10日，鲍XX以三建铜陵分公司的名义与鹏博公司签订《铜陵市人民医院新建门诊医技大楼工程瓷砖采购合同》，约定：为确保人民医院新建门诊医技大楼室内装饰工程的顺利施工，乙方（三建铜陵分公司）同意甲方（鹏博公司）作为本工程的供应商，负责所需东鹏瓷砖的供应工作；合同签订地点为三建铜陵分公司；合同价款为225894.00元，最终结算按实际供货量乘以单价计算；交货期限为：2012年8月30日前根据需方提供的供货清单数量，将瓷砖供应到指定地点，剩余瓷砖根据乙方施工现场施工进度提前10天通知甲方供应；交货地点为人民医院新建门诊医技大楼施工现场一楼现场；付款方式及期限为：货到施工现场经验收合格后10天内，按供货金额的60%支付货款，�款在供货结束后一个月内付清；乙方保证该批产品只用于上述项目，不得挪作他用。如有挪用行为，乙方除应将该批产品按零售价补齐外，另需承担该批产品零售价总金额30%的违约金。乙方如出现拒付货款、付款迟延、付款不足等情形，甲方可以迟延交货，且对因此给乙方带来的任何损失不承担责任。乙方拒付货款或迟延付款3个月以上的，甲方有权解除本合同，甲方按上述约定迟延交货或解除合同的，乙方仍应向甲方支付已发产品货款并从拖欠之日起每天承担应付货款千分之三的违约金。甲方联系人为王志国，乙方联系人为操大中。该合同对东鹏瓷砖的规格、型号、数量、单价及其他事项亦进行了明确约定。该合同加盖了三建铜陵分公司印章，鲍XX在三建铜陵分公司委托代理人处签了字。合同签订后，鹏博公司依据合同约定，陆续向人民医院医技大楼施工工地�供了瓷砖。2013年1月29日，鹏博公司就其已经发送的瓷砖制作了汇总表，供货总价值2182388元。此后，鹏博公司又向人民医院医技大楼施工工地提供了瓷砖。2013年12月29日，鹏博公司就此后又发送的瓷砖制作了汇总表，供货价值137180元。2013年12月31日，方XX在鹏博公司制作的两份供货汇总表中签了字，载明：已付171万元，供货单原件已收回，此结算单金额扣除已付款金额，余款为未付款金额。此后，三建公司分别于2015年4月9日、2015年8月25日先后两次委托他人向鹏博公司支付了瓷砖货款，金额分别为10万元、5万元。
另查明：2014年10月27日，鲍XX因伪造三建铜陵分公司、三建公司及其法定代表人的印章对外从事借、贷款行为，被合肥市公安局包河分局以涉嫌伪造公司印章案立案侦查。高扬公司于2011年1月24日登记成立，公司注册资本为1000万元，法定代表人为鲍XX。2014年3月5日，公司法定代表人变更为鲍节锋。人民医院证明鲍XX作为三建公司的现场人员，多次参加该院门诊医技楼工程例会。2011年4月5日，三建公司与高扬公司签订《代购协议》，约定：三建公司中标的人民医院新建门诊医技大楼工程因工期紧、任务重，为加快施工进度，不拖延工期，特委托高扬公司采购本工程所需的材料，送货地点为人民医院，代购材料包括：人民医院新建门诊医技大楼工程所需的钢材、商品砼、水泥、室内门、防火门、砂石、机砖及水电、消防等所有材料；代购工程总价款3000万元；付款方式为：按本工程《建设工程施工合同》约定的付款方式支付材料款，累计支付完成工程量的80%时停付，工程竣工验收合格后30日内付清。
再查明：2013年11月6日，三建公司与案外人铜陵有色铜冠房地产集团有限公司（以下简称铜冠公司）签订《建�工程施工合同》，由三建公司承建铜冠有色职工之家。该合同附件6承包人主要施工管理人员表显示：鲍XX、方XX分别为三建公司的工程师和高级工程师，且承担过的项目中明确有人民医院新建门诊医技楼工程。
还查明：2012年7月6日，中国人民银行公布的人民币贷款利率，其中，短期（六个月及以下）贷款年基准利率为5.60%。三建铜陵分公司、三建公司主张其已经向高扬公司付清了东鹏瓷砖的货款，并提供了徽商银行付款回单，其中，2012年8月24日付款1521650元，事由为材料款；2012年9月29日付款40万元，事由为材料款；2013年1月16日付款521840元，事由为工程款。
另，本案在第一次开庭审理时，三建铜陵分公司、三建公司称其与高扬公司并未签订瓷砖代购合同，但在第二次开庭审理时，三建铜陵分公司、三建公司提供了与高扬公司签订的《代购协议》。
本案在审理过程中，三建公司申请对鲍XX于2012年8月10日以三建铜陵分公司名义与鹏博公司签订的《铜陵市人民医院新建门诊医技大楼工程瓷砖采购合同》中加盖的三建铜陵分公司印章与三建铜陵分公司合法使用的印章同一性进行鉴定，安徽惠民司法鉴定所于2016年1月25日出具了鉴定意见书，结果为：三建铜陵分公司提供的公司合法使用的印文与三建铜陵分公司在徽商银行开户时加盖的引文是出自同一枚印章的印文。《铜陵市人民医院新建门诊医技大楼工程瓷砖采购合同》上加盖的“三建铜陵分公司”印文与三建铜陵分公司提供的公司合法使用的印文及三建铜陵分公司在徽商银行开户时加盖的引文，均不是出自同一枚印章的印文。
上述事实，有鹏博公司提供的《铜陵市人民医院新建门诊医技大楼工程瓷砖采购合同》、三建铜陵分公司东鹏瓷砖�货汇总表、徽商银行收款回单、（2015）铜中民二终字第00202号民事判决书，三建铜陵分公司、三建公司共同提供的合肥市公安局包河分局立案告知书、鲍XX情况说明、高扬公司企业基本注册信息查询单、鲍XX《付款委托》、皖惠文鉴（2015）313号印文检验鉴定意见书、《代购协议》等证据证明，上述证据经庭审举证、质证、认证，并结合当事人的陈述予以认定。
本院认为：鲍XX以三建铜陵分公司的名义与鹏博公司签订的《铜陵市人民医院新建门诊医技大楼工程瓷砖采购合同》系双方当事人的真实意思表示，且内容未违反法律行政法规的效力性强制规定，合法有效，双方当事人均应当依据合同约定，全面履行各自的义务。综合鹏博公司的诉讼主张以及三建铜陵分公司、三建公司的抗辩意见，本案双方当事人争议的主要焦点问题为：一、本案是否应当中止审理；二、鲍XX、方XX是不是三建铜陵分公司的工作人员；三、鲍XX的行为是否构成表见代理；四、三建铜陵分公司已支付货款的数额及应付货款的金额。
一、关于本案是否应当中止审理的问题。虽然案外人鲍XX因涉嫌伪造公司印章对外从事借、贷款行为，已被公安机关立案侦查，但本案鲍XX进行的行为属瓷砖买卖行为，案件性质与公安机关侦查案件的性质并不相同。此外，即使鲍XX在瓷砖采购合同中加盖的三建铜陵分公司印章系其伪造的印章，但并不能因此否定鲍XX在本案中代三建铜陵分公司履行的代理行为与三建铜陵分公司与鹏博公司之间的买卖合同关系。鲍XX涉嫌伪造公司印章案件的处理结果并不直接影响本案的审理，本案无需中止审理。三建铜陵分公司、三建公司称本案应当中止审理的答辩意见没有法律依据，本院不予采信。
二、关于鲍XX、方XX是�是三建铜陵分公司工作人员的问题。从（2015）铜中民二终字第00202号民事判决书认定的事实来看，三建公司于2013年11月6日与案外人铜冠公司签订的《建设工程施工合同》明确载明，鲍XX、方XX分别为三建公司的工程师和高级工程师，且承担过的项目中明确有人民医院新建门诊医技楼工程。另，从鲍XX向三建公司出具的《付款委托》来看，鲍XX称三建公司为总公司，并明确要求总公司将包括涉案工程在内的七项工程的工程进度款直接支付给高扬公司，可以进一步确定鲍XX系三建铜陵分公司涉案工程的现场负责人。因此，三建铜陵分公司、三建公司关于鲍XX、方XX并非其工作人员的答辩意见与事实不符，本院不予采信。
三、关于鲍XX的行为是否构成表见代理。首先，鲍XX以三建铜陵分公司的名义与鹏博公司签订瓷砖采购合同，其以需方委托代理人的身份，在该合�中签字，且该合同的签订地点在三建铜陵分公司。在签订合同时，鹏博公司没有理由怀疑该合同所加盖的三建铜陵分公司印章是伪造的，也无能力发现该印章的真实性，鹏博公司有理由相信鲍XX代表三建铜陵分公司签订合同系其真实意思表示；其次，合同签订后，鹏博公司完全依据合同约定履行瓷砖采购合同，其在履行合同的过程中善意且没有过错，该合同载明的供货义务鹏博公司已经履行完毕，其有权向合同的相对人主张瓷砖货款；第三，三建铜陵分公司、三建公司称鲍XX采购瓷砖系代表高扬公司，并称三建公司与高扬公司并未签订代购合同，本案中，三建铜陵分公司、三建公司又提供了《代购协议》。从案件实际情况来看，鲍XX在人民医院医技楼工程建设中存在双重身份，其既是高扬公司的代表，也是三建铜陵分公司的代表，但就本案而言，鲍XX是以三建铜陵分�司的名义对外采购瓷砖，因此产生的后果应由被代理人三建铜陵分公司负担。因此，尽管瓷砖采购合同上加盖的印章与三建铜陵分公司提供的公司合法使用的印章不一致，但鲍XX的代理行为对三建铜陵分公司及三建公司有效，两公司应当承担由此产生的民事责任。
四、关于三建铜陵分公司已支付货款的数额及应付货款的金额。鹏博公司分别于2013年1月29日、2013年12月29日先后两次就其发送的瓷砖制作了汇总表，方XX于2013年12月31日在鹏博公司制作的两份供货汇总表中签了字，对于已经支付的货款数额，方XX也在汇总表中作了备注。三建铜陵分公司、三建公司称其已经就东鹏瓷砖向高扬公司付清了货款，但从本案查明的事实看，三建公司与高扬公司除在人民医院医技大楼工程中有业务外，双方在其他工程中也有业务关系，因三建公司提供的证据并未明确载明付�事由为东鹏瓷砖货款，上述款项是不是本案所涉及的东鹏瓷砖货款，三建公司并无其他证据予以佐证，依法应承担举证不能的法律后果，本院对鹏博公司主张的货款数额予以认定。
另，鹏博公司按照欠款金额的30%主张违约金。本案中，对于三建铜陵分公司、三建公司未能付清货款对其造成损失的具体数额，鹏博公司并未提供证据证明，本院认定，从方XX确认货款之日即2013年12月31日起，至三建铜陵分公司、三建公司付清货款的合理期间之日止，参照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条规定的利率标准即人民银行同期贷款基准利率1.5倍标准认定，三建铜陵分公司、三建公司应支付违约金的数额为83640元。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条、第六十三条、第六十四条，《中华人民共和国�同法》第四十九条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百六十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第九条之规定，判决如下：
一、被告安徽三建工程有限公司铜陵分公司、安徽三建工程有限公司于本判决生效之日起十日内共同支付原告铜陵市鹏博建材有限责任公司货款459568及违约金83640元；
二、驳回原告铜陵市鹏博建材有限责任公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费9774元，依法减半收取4887元，由原告铜陵市鹏博建材有限责任公司负担450元，被告安徽三建工程有限公司铜陵分公司、安徽三建工程有限公司共同负担4437元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省铜陵市中级人民法院。
审判员 孙国兵
二〇一六年三月九日
书记员 张雪琳
附相关法律条文：
《中华人民共和国民法通则》第四十三条--企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。
第六十三条--公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。
代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。
依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得�理。
第六十四条--代理包括委托代理、法定代理和指定代理。
委托代理人按照被代理人的委托行使代理权，法定代理人依照法律的规定行使代理权，指定代理人按照人民法院或者指定单位的指定行使代理权。
《中华人民共和国合同法》第四十九条--行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。
第一百零七条--当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百零九条--当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
第一百一十四条--当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约�因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
第一百三十条--买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。
第一百六十一条--
买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。
《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条--
买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违�金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。
买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。
买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。
买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定�第二条--当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
第九条--下列事实，当事人无需举证证明：
（一）众所周知的事实；
（二）自然规律及定理；
（三）根据法律规定或者已知事实和日常生活经验法则，能推定出的另一事实；
（四）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实；
（五）已为仲裁机构的生效裁决所确认的事实；
（六）已为有效公证文书所证明的事实。
前款（一）、（三）、（四）、（五）、（六）项，当事人有相反证据足以推翻的除外。