安徽省来安县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）来民一初字第01378号
原告：吴其昌，务工。
委托代理人：吴士华，农民。
委托代理人：徐新，安徽陆汝明律师事务所律师。
被告：程圣，务工。
被告：陶俊，驾驶员。
被告：南京金鹿客运有限公司，住所地江苏省南京市江宁区东山成园路211-1号。
法定代表人：王生，该公司总经理。
委托代理人：陶俊（基本情况见上）。
被告：长安责任保险股份有限公司南京市江宁支公司，住所地江苏省南京市江宁区东山街道上元大街1089号。
负责人：刘海滨，该公司经理。
委托代理人：吕和妹，该公司员工。
原告吴其昌与被告程圣、陶俊、南京金鹿客运有限公司（以下简称南京金鹿公司）、长安责任保险股份有限公司南京市江宁支公司（以下简称长安保险江宁支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年8月29日立案受理。依法由代理审判员高伟适用简易程序于2014年9月22日、11月17日公开开庭进行了审理。原告吴其昌的委托代理人吴士华、徐新，被告陶俊（另作为南京金鹿公司的委托代理人）、长安保险江宁支公司的委托代理人吕和妹到庭参加了诉讼，被告程圣经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
吴其昌诉称：2014年6月7日22时10分，程圣驾驶电动自行车与陶俊驾驶的苏A×××××号小型轿车，在南京市江宁区胜太路发生碰撞，致乘坐在程圣驾驶的电动车上的其受伤。事故经认定：程圣与陶俊均负同等责任，其无责任。陶俊驾驶的车辆属于南京金鹿客运有限公司所有且在长安保险江宁支公司处被投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）、第三者责任保险（以下简称商业三者险）。为维护自身合法权益，故起诉要求被告赔偿其医疗费55868.10元、营养费1740元（30元／天×58天）、住院伙食补助费1740元（30元／天×58天）、误工费51746元［（3500元／月÷20.83天／月×58天）＋3500元／月×12个月］、护理费24783.08元［（101.57元／天×58天）＋（101.57元／天×6个月×31天／月）］、交通费3000元、食宿费1000元，合计139877.18元。
程圣未作答辩。
陶俊在庭审中辩称：同保险公司答辩意见，其已经垫付了10000元医疗费。
南京金鹿公司辩称：同保险公司意见。
长安保险江宁支公司在庭审中辩称：对事故的发生和责任认定无异议；肇事车辆在我公司被投保了交强险和500000元商业三者险，但未投保不计免赔；吴其昌治疗尚未终结，同意在交强险内先行赔付10000元，其他损失待鉴定后确定；其公司不负担诉讼费。
经审理查明：2014年6月7日22时10分，程圣驾驶电动自行车与陶俊驾驶的苏A×××××号小型轿车，在南京市江宁区胜太路发生碰撞，致乘坐在程圣驾驶的电动车上的吴其昌受伤。事故经认定：程圣、陶俊均负同等责任，吴其昌无责任。
事发后，吴其昌被送至南京江宁应天医院住院治疗，伤情为：1、右股骨干骨折；2、右足开放伤。吴其昌于2014年8月4日出院，医嘱：1、患肢避免负重，术后3个月来院复查后决定是否可以下地行走；2、全休6个月，1年内不得从事体力劳动，并注意避免意外外伤、摔倒等；3、加强营养支持及功能锻炼；4、避免下地活动，留陪护1人；5、术后18个月根据复查情况可行钢板内固定取出术；6、不适随诊。本次治疗，吴其昌住院58天，支出医疗费55868.10元。
审理中，应长安保险江宁支公司的申请，我院委托安徽同德司法鉴定所对吴其昌住院期间的非医保用药进行鉴定。2014年11月4日，安徽同德司法鉴定所出具皖同（2014）临鉴字第F1739号鉴定意见，意见为：被鉴定人吴其昌住院期间非医保用药及医保乙类自付费用合计为人民币3767.39元。长安保险江宁支公司支出鉴定费1200元。
另查明：南京金鹿公司系苏A×××××号小型轿车的车主，陶俊系其公司出租车驾驶员。陶俊持“A2”证。苏A×××××号小型轿车系南京金鹿公司营运的出租车，该车在长安保险江宁支公司处被投保了如下险种：交强险，责任限额为122000元（其中医疗费用项赔偿限额10000元，死亡伤残项赔偿限额110000元，财产损失项赔偿限额2000元）；商业三者险，责任限额为500000元，未投保不计免赔，负事故同等责任的免赔率为10％。本次事故发生在保险期间内。
又查明：吴其昌系农业户口，自2014年4月在南京市江宁区俏海海鲜馆工作，任厨房案板一职。程圣已向吴其昌赔付了7000元，陶俊已向吴其昌赔付了10000元。
上述事实，有各方当事人的陈述；吴其昌提供的身份证（复印件），程圣的身份证（复印件），道路交通事故认定书，陶俊的驾驶证（复印件）、肇事车辆的行驶证（复印件），保险单（复印件），医疗机构的病案、诊断证明书、出院小结、医疗费票据、费用清单，用人单位的营业执照、“证明”；长安保险江宁支公司提供的交强险、商业三者险条款，鉴定意见书、鉴定费票据等证据在卷佐证。
本院认为：综合各方当事人的诉辩主张及其在庭审中的举证、质证、辩论意见，本案的争议焦点为：一、是否应扣除非医保用药费用？二、吴其昌的合理损失是多少？三、众被告是否应承担赔偿责任以及如何承担赔偿责任？
对于争议焦点一，交强险中不应扣除非医保用药费用。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国保险法﹥若干问题的解释（二）》第九条规定，保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七条第二款规定的“免除保险人责任的条款”。故长安保险江宁支公司按照国家基本医疗保险标准，在交强险的责任限额内核定人身伤亡的赔偿金额，即非医保用药费用免赔的条款，属于免除其责任的格式条款。依照《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。本案中，长安保险江宁支公司未提供证据证明其在与投保人签订保险合同时就非医保用药费用免赔予以明示，也未提供证据证实对该条款履行了明确的说明或告知义务，故该条款应属无效。
对于争议焦点二，因吴其昌治疗尚未终结，且其表示待治疗终结后需要作伤残及“三期”的相关鉴定，相关损失另行主张。庭审中，众被告均辩称吴其昌治疗尚未终结，相关损失需待鉴定后方可确定。故本次诉讼，本院只处理吴其昌住院期间（58天）的合理损失。出院后产生的合理损失，吴其昌可待治疗终结及鉴定后另行主张。医疗费，有医疗机构的凭证证明，本院予以确认。长安保险江宁支公司辩称应扣除非医保用药的费用，本院不予采纳。住院伙食补助费，参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助费标准，对吴其昌的主张，本院予以支持。营养费，吴其昌主张的标准未超出本地实际，本院予以支持。误工费，因吴其昌从事餐饮行业，本院参照安徽省上一年度餐饮行业就业人员年平均工资标准计算。护理费，本院参照安徽省上一年度居民服务和其他服务业就业人员年平均工资标准计算。交通费，吴其昌主张3000元，虽未提供证据证明，但考虑到其就医及其家人必然发生的合理的交通费用，本院酌定为1000元。食宿费，吴其昌主张1000元，无相关事实和法律依据，本院不予支持。综上，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的范围、项目、标准计算，吴其昌的合理损失为：医疗费55868.10元、营养费1740元（30元／天×58天）、住院伙食补助费1740元（30元／天×58天）、误工费4538.30元（28560元／年÷365天／年×58天）、护理费5891.21元（37074元／年÷365天／年×58天）、交通费1000元，合计70777.61元。
对于争议焦点三，陶俊、程圣驾车发生交通事故致吴其昌受伤，均负同等责任，应对吴其昌的合理损失承担赔偿责任。陶俊系南京金鹿公司员工，其在执行工作任务过程中发生交通事故致吴其昌受伤，故南京金鹿公司依法应替代陶俊承担赔偿责任。程圣驾车好意搭载吴其昌，又未向吴其昌收取报酬，可以适当减轻程圣的赔偿责任，本院酌定减轻程圣10％的赔偿责任。由于该车在长安保险江宁支公司处被投保了交强险、商业三者险（负事故同等责任的免赔率为10％），事故发生在保险期间内，故吴其昌的合理损失依法应由长安保险江宁支公司在交强险责任限额内赔偿；不足部分，依据商业三者险保险合同，由长安保险江宁支公司以责任限额为限承担南京金鹿公司依法应赔偿的部分；如还不足，由南京金鹿公司、程圣赔偿。《安徽省实施﹤中华人民共和国道路交通安全法﹥办法》第五十三条第三项规定，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的损失超出第三者责任强制保险责任限额的部分，机动车一方在交通事故中负同等责任的，承担60%的赔偿责任。本案中，陶俊驾驶机动车，程圣驾驶非机动车，二人均负同等责任，故南京金鹿公司对超出交强险责任限额的部分应承担60％的赔偿责任。吴其昌在交强险医疗费用项下的损失为59348.10元（医疗费55868.10元＋营养费1740元＋住院伙食补助费1740元），超出该项下赔偿限额。在死亡伤残项下的损失为11429.51元（护理费5891.21元＋误工费4538.30元＋交通费1000元）。故长安保险江宁支公司应在交强险责任限额内赔偿21429.51元（10000元（含非医保用药费用）＋11429.51元］，剩余损失由长安保险江宁支公司依照商业三者险保险合同在责任限额内赔偿26647.97元［（70777.61元-21429.51元）×60%×（1-10%）］。南京金鹿公司应赔偿2960.89元［（70777.61元-21429.51元）×60%×10%］，因陶俊已赔偿10000元，故南京金鹿公司无需再行赔偿。对陶俊多赔偿的7039.11元（10000元-2960.89元），本院从长安保险江宁支公司应赔偿的部分中扣除，南京金鹿公司可与长安保险江宁支公司另行结算。故长安保险江宁支公司应赔偿41038.37元（21429.51元＋26647.97元-7039.11元）。程圣应赔偿14804.43元［（70777.61元-21429.51元）×30%］，扣除其已赔偿的7000元，还需赔偿7804.43元。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第三款、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第七条、第十六条、第三十四条第一款、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第十七条第二款、第六十五条、第六十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国保险法﹥若干问题的解释（二）》第九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、长安责任保险股份有限公司南京市江宁支公司于本判决生效后十日内赔偿给原告吴其昌因交通事故造成的损失41038.37元；
二、被告程圣于本判决生效后十日内赔偿给原告吴其昌因交通事故造成的损失7804.43元；
三、驳回原告吴其昌的其他诉讼请求。
如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1000元，减半收取500元，由原告吴其昌负担315元，被告长安责任保险股份有限公司南京市江宁支公司负担77元，被告南京金鹿客运有限公司负担65元，被告程圣负担43元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。
代理审判员 高伟
二〇一四年十二月三十日
代理书记员 郭娟
附相关法条：
《中华人民共和国民法通则》
第九十八条公民享有生命健康权。
第一百零六条第三款没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《中华人民共和国侵权责任法》
第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
第七条行为人损害他人民事权益，不论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任的，依照其规定。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十四条第一款用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第十七条第二款对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
第六十六条责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条第一款被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十九条第一款医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国保险法﹥若干问题的解释（二）》
第九条保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七条第二款规定的“免除保险人责任的条款”。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。