辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2017）辽01民特164号
申请人：沈阳丽格铝材有限公司，住所地：沈阳市。
法定代表人：才鸿均，该公司总经理。
委托诉讼代理人：刘冰，辽宁良友律师事务所律师。
被申请人：胡桂萍,女，1968年8月10日出生，汉族，住沈阳市。
被申请人：沈阳英飒劳务服务有限公司，住所地：法库县。
法定代表人：郑华，该公司总经理。
委托诉讼代理人：刘刚，辽宁良友律师事务所律师。
被申请人：沈阳沈辽铝业有限公司，住所地：沈阳市。
法定代表人：才鸿均，该公司总经理。
申请人沈阳丽格铝材有限公司（以下简称丽格铝材公司）因与被申请人胡桂萍、沈阳英飒劳务服务有限公司（以下简称英飒劳务公司）、沈阳沈辽铝业有限公司（以下简称沈辽铝业公司）申请撤销仲裁裁决一案，不服沈阳市劳动人事争议仲裁委员会作出的沈劳人仲字[2016]1292号仲裁裁决，向本院提出撤销申请。本院于2017年10月10日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审查。
申请人丽格铝材公司不服该裁决，向本院申请撤销称：1.仲裁裁决书认定的胡桂萍开始工作的时间错误，认定的月工资数额也与事实不符。2.仲裁裁决书适用法律错误，《职工带薪年休假条例》规定的职工享有带薪年休假的条件是连续工作1年以上，而胡桂萍不符合该条件，而且《辽宁省失业保险条例》规定缴费满1年、非劳动者本人自愿中断就业的才能够领取失业保险金，胡桂萍工作期限未满一年，又系其本人自动离职，故公司不应向其支付任何失业保险金。3.仲裁裁决书各项之和超过终局裁决的数额标准，该裁决书非终局裁决。4.丽格铝材公司不应该承担连带责任。
被申请人胡桂萍答辩称：同意仲裁裁决。
被申请人沈阳英飒劳务服务有限公司答辩称：我公司也提出撤销申请。
被申请人沈辽铝业公司未答辩。
沈阳市劳动人事争议仲裁委员会查明：丽格铝材公司与英飒劳务公司系劳务派遣关系，丽格铝材公司为用工单位，英飒劳务公司为用人单位。胡桂萍与英飒劳务公司于2015年4月1日签订了劳动合同书(劳务派遣人员使用)，约定派遣胡桂萍到丽格铝材公司工作，合同派遣期限为2015年4月1日至2017年3月31日，工资标准为1300元／月。胡桂萍主张未给其缴纳社会保险费，诉求中补偿失业险是指单位未给其缴纳失业险造成本人无法领取失业金。胡桂萍庭审时主张其于2009年9月2日入职沈辽铝业公司，对于该说法胡桂萍表示有日期为2011年4月16日的盖有沈阳丽格铝业股份有限公司及沈辽铝业公司公章的岗位证书为证。沈辽铝业公司表示胡桂萍不是其公司员工，因岗位证书上有沈阳丽格铝业股份有限公司公章，不能证明与沈辽铝业公司存在劳动关系。
胡桂萍主张其工资构成为基本工资1200元加计件工资，诉求中加班费是指每天加班4小时的延时加班工资，但未提交书面证据佐证存在加班事实。胡桂萍表示其2009年9月2日参加工作，每年享受10天年休假。丽格铝材公司提供了胡桂萍签字的盖有丽格铝材公司、英飒劳务公司公章的报到时间为2015年3月7日的用工通知单、停止用工日期为2016年1月27日的停止用工通知单，及盖有英飒劳务公司公章的报到日期为2016年2月23日的用工通知单。其中2015年3月7日的用工通知单显示在薪资结构一栏中计件工资前空格处有打挑。2016年1月27日的停止用工通知单在停止用工理由一栏中自愿离职前空格处有打挑。胡桂萍工作至2016年9月16日，丽格铝材公司告知其不用上班。丽格铝材公司、英飒劳务公司未与胡桂萍办理相关解除手续。胡桂萍离职前有效月份月平均工资为3715.5元。
沈阳市劳动人事争议仲裁委员会认为：英飒劳务公司收到书面通知，无正当理由拒不到庭，该委可做缺席裁决。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》之规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据材料进行质证的权利，英飒劳务公司经仲裁委合法通知，无正当理由拒不出庭应诉，视为其放弃了答辩和质证的权利。
依据有关劳动法律法规及政策的规定，建立劳动关系的，应当订立书面劳动合同。劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。本案中，结合丽格铝材公司提供的证据，可以认定胡桂萍与英飒劳务公司于2015年4月1日建立了劳动关系，与丽格铝材公司建立了用工关系。胡桂萍于2015年4月1日入职英飒劳务公司处，在丽格铝材公司处工作，于2016年1月27日主动提出离职，2016年2月23日再次入职英飒劳务公司处，在丽格铝材公司处工作至2016年9月16日。因受仲裁一年时效的限制，胡桂萍2015年4月1日之前的仲裁请求已超仲裁时效，该委不予审理。
被派遣劳动者有《劳动合同法》第三十九条和第四十条第一项、第二项规定情形的，用工单位可以将劳动者退回劳务派遣单位，劳务派遣单位依照本法有关规定，可以与劳动者解除劳动合同。本案中，丽格铝材公司无理由直接告知劳动者不用上班，不符合法定退工情形，英飒劳务公司未出庭应诉，应承担相应的不利后果，故该委对胡桂萍所述的解除原因、解除时间予以采信，英飒劳务公司无法定事由解除与胡桂萍的劳动关系，该委对申请人要求支付2016年2月23日至2016年9月16日期间经济补偿金的请求予以支持。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。另申请人2015年4月1日至2016年1月27日期间，因其个人自愿离职，不符合领取经济补偿金的情形，对此期间经济补偿金的请求不予支持。
劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，胡桂萍仅表示其每天延时加班4小时，但并未提交相关证据佐证其存在延时加班的事实，应承担举证不能的不利后果。另胡桂萍表示其工资构成为基本工资加计件工资，即胡桂萍主张的所谓8小时工作时间之外的“加班费”已经包含在胡桂萍所得到的计件工资中。故，对胡桂萍要求延时加班工资的请求不予支持。
社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。用人单位为其从业人员缴纳基本社会保险费，是用人单位的法定责任。该案中，因英飒劳务公司未给胡桂萍缴纳失业保险费，致使胡桂萍失业后无法领取本应享受的失业保险金，故英飒劳务公司应承担由此而产生的损失。累计缴费时间满1年的，可领取3个月的失业保险金。累计缴费时间每增加1年，增加3个月的失业保险金；累计缴费时间满5年不足10年的，从第5年开始，累计缴费时间每增加1年，增加1个月的失业保险金，领取失业保险金的期限最长为18个月；累计缴纳失业保险费满1年不足10年的失业人员，2016年2月起的失业保险金标准为1071元。胡桂萍2011年4月16日参加工作，其累计缴费满5年而不足10年，因此，英飒劳务公司应支付胡桂萍失业保险金13923元(1071元×13个月)。
用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300％支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。英飒劳务公司未出庭应诉，亦未提供证据证明已安排胡桂萍休了年休假日，英飒劳务公司应支付未休年假的工资。胡桂萍仅提供日期为2011年4月16日的岗位证书无法有效证明其于2009年9月2日入职的说法，该委认可其参加工作的时间为2011年4月16日，因此每年享受年休假应为5天，其2015年共计在丽格铝材公司处工作275天，折算后2015年应享受的年休假为3天，2016年申请人在丽格铝材公司处工作26天，折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。胡桂萍2016年2月23日再次入职后，其2016年累计在丽格铝材公司处工作207天，折算后2016年应享受的年休假为2天，对申请人要求支付2015年度、2016年度未休年假工资的请求予以支持。
沈阳市劳动人事争议仲裁委员会裁决：一、沈阳英飒劳务服务有限公司于本裁决书生效之日起十五日内向胡桂萍支付2015年、2016年未休年假工资1708.28元(3715.5元／月÷21.75天×5天×200％)；二、沈阳英飒劳务服务有限公司于本裁决书生效之日起十五日内向胡桂萍支付2016年2月23日至2016年9月16日解除劳动合同的经济补偿金3715.5元(3715.5元／月×1个月)；三、沈阳英飒劳务服务有限公司于本裁决书生效之日起十五日内向胡桂萍支付失业金13923元(1071元×13个月)；四、对胡桂萍的其他请求事项不予支持；五、上述第一、第二、第三项为终局裁决。沈阳丽格铝材有限公司对上述裁决结果承担连带赔偿责任。
本院审查认为：《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定：用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：（一）适用法律、法规确有错误的；（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；（三）违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。故本院的审查范围仅限于申请人的撤销仲裁裁决申请，是否符合前述法定条件。丽格铝材公司提出沈阳市劳动人事争议仲裁委员会的裁决在认定胡桂萍开始工作的时间及月工资数与事实不符，该主张属于事实认定问题，不在本院的审查范围。关于未休年休假工资问题，《职工带薪年休假条例》第二条规定：机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。第三条规定：职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。本案中，胡桂萍2011年4月16日参加工作，因此依据上述规定，胡桂萍每年享受年休假应为5天，故沈阳市劳动人事争议仲裁委员会依据《企业职工带薪年休假规定实施办法》的第十条、第十二条的规定裁决英飒劳务服务公司给付胡桂萍2015年、2016年未休年假工资并无不当。
关于失业金损失问题，因英飒劳务公司未给胡桂萍缴纳失业保险费，致使胡桂萍失业后无法领取本应享受的失业保险金，故英飒劳务公司应承担由此而产生的损失。胡桂萍2011年4月16日参加工作，其累计缴费满5年而不足10年，因此，沈阳市劳动人事争议仲裁委员会裁决英飒劳务公司依据《辽宁省失业保险条例》第十七条的规定支付胡桂萍失业保险金13923元并无不当。
关于丽格铝材公司提出不应承担连带责任的主张，《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条规定：用工单位给派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带责任。依据上述规定，沈阳市劳动人事争议仲裁委员会裁决丽格铝材公司承担连带责任并无不当，
综上所述，沈阳市劳动人事争议仲裁委员会的裁决在适用法律上并无不当。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条之规定，裁定如下：
驳回申请人沈阳丽格铝材有限公司撤销沈阳市劳动人事争议仲裁委员会沈劳人仲字[2016]1292号仲裁裁决的申请。
申请费10元，由申请人沈阳丽格铝材有限公司负担。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 赵 智
审 判 员 谢 宏
代理审判员 杨多多
二〇一七年十月二十三日
书 记 员 唐 娜