四川省广元市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）川08民终1156号
上诉人（原审被告）：剑阁县星龙综合市场管理有限公司，住所地四川省剑阁县。
法定代表人：李思侯，该公司经理。
委托诉讼代理人：梁晋，男,1970年7月17日出生，汉族，该公司市场管理科科长，住四川省剑阁县。
委托诉讼代理人：马飞，四川剑州律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：剑阁县安康保安服务有限公司，住所地：四川省剑阁县下寺镇环山路42号。
法定代表人：王正方，该公司执行董事。
委托诉讼代理人：左剑峰，男，1968年6月28日出生，汉族，该公司监事长，住四川省剑阁县普安镇闻溪路6号，公民身份号码5108231968********。
委托诉讼代理人：常中强，四川智力律师事务所剑阁分所律师。
剑阁县星龙综合市场管理有限公司（以下简称星龙市场管理公司）因与剑阁县安康保安服务有限公司（以下简称安康保安公司）劳务派遣一案，不服四川省剑阁县人民法院（2017）川0823民初1174号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年11月15日公开开庭进行了审理。上诉人星龙市场管理公司的委托代理人梁晋、马飞，被上诉人安康保安公司的委托代理人左剑峰、常中强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
星龙市场管理公司的上诉请求：1.撤销（2017）川0823民初1174号民事判决；2.改判驳回被上诉人的诉讼请求；3.本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定事实错误。1.上诉人与被上诉人签订的《保安劳务派遣服务合同》违反强制性规定，是无效合同，双方不存在劳务派遣合同关系。2.一审法院认定被上诉人取得了保安服务的派遣资格错误。根据《中华人民共和国劳动合同法》等法律规定，从事劳务派遣业务必须经劳动行政部门或人社部门许可并取得《劳务派遣经营许可证》后方可从事经营。《保安服务管理条例》第九条规定仅是从事保安服务业务资格的规定，但未规定取得了《保安服务许可证》就具备了从事劳务派遣业务的资格。二、一审法院擅自虚设合同条款，损害上诉人合法权益。《保安劳务派遣合同》规定“未经公司同意加班的，加班期间所发生的一切意外与公司无关”，但一审法院却认为“未经公司（安康保安公司）同意加班的，加班期间所发生的一切意外与公司无关，并据此认定上诉人违约。三、保安人员张奎的工伤保险待遇应由被上诉人承担。四、一审法院适用法律错误。
被上诉人安康保安公司辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
一审法院审理查明的事实：2005年10月25日，安康保安公司经工商部门核准登记成立，2013年7月1日，四川省公安厅向安康保安公司核发了川公保服【2010】0039号《保安服务许可证》，许可的服务范围为：门卫、巡逻、安全检查、安全技术防范等，2016年5月24日，剑阁县食品药品工商和质监局向其换发了统一社会信用代码为91510823779827502U号《营业执照》。2015年6月25日，原告安康保安公司（以下简称甲方）与被告星龙市场管理公司（以下简称乙方）签订《保安劳务派遣服务合同书》，约定由原告派遣保安员3人到该公司从事保安服务，合同约定：1、甲方向乙方派遣保安员3名，到乙方执行安全防范服务，由乙方安排使用，预防安全隐患事故的发生，保护乙方财产和人员的安全，维护正常工作和生活秩序，协助公安机关预防和打击违法犯罪活动，服从客户单位领导的正常工作安排。保安人员在乙方服务期间，乙方在收到甲方开具的有效票据后以转账的方式按（季、半年、年）支付甲方保安服务费，服务费标准为每人每月2500.00元，共三人，每月合计人民币7500.00元，甲方负责保安人员的工资和各类保险；2、保安人员在乙方的工作时间按国家规定执行每天8小时工作制度，每周工作时间不得超过40小时。法定节假日和休息日加班费、延时服务补助及其他福利由乙方解决。未经公司同意加班的，加班期间所发生的一切意外均与甲方无关；3、保安人员在乙方执勤期间，为保护乙方财产、维护乙方利益而受到人身伤害和财产损失的，由乙方承担相应的责任。事后，安康保安公司收取了星龙市场管理公司给付的2015年6月25日至同年10月24日期间保安人员3人的保安服务费30000.00元，向星龙市场管理公司管理的普安新农贸市场派遣保安人员张奎、朱永华、刘志云从事保安服务工作，经张奎等三人协商确定工作时间实行轮班制，每班时间为24小时。2015年7月20日下午，因次日搬迁市场，星龙市场管理公司在未通知安康保安公司的情况下要求张奎等三名保安人员及其所属全体员工上岗，以保障市场搬迁秩序并引导摊主规范摆放摊位。2015年7月21日9时许，已轮岗休息的张奎，与该市场B区40号摊位业主徐荣华因摊位摆放发生争执，进而徐荣华、汪开华、汪丽君便与张奎以及星龙市场管理公司市场管理科科长梁晋相互辱骂及抓扯，后经现场群众及时制止，随后，汪开华从张奎身后将其脖子卡住并摔倒在地，造成张奎右侧股骨头颈头下粉碎性骨折，其伤情经剑阁县公安局（剑）公（物）鉴（法医）字（2015）049号鉴定意见书鉴定为轻伤一级，2016年4月20日，本院以被告人汪开华犯故意伤害罪作出（2016）川0823刑初30号刑事判决书：判处汪开华有期徒刑一年，宣告缓刑两年，经本院调解张奎与汪开华达成赔偿协议：一、被告人汪开华向附带民事诉讼原告人张奎赔礼道歉，被害人张奎对被告人汪开华的行为表示谅解；二、被告人汪开华当庭赔偿被害人张奎损失50000.00元，本院据此制作了（2016）川0823刑初30-1号民事调解书。2016年9月6日广元市人力资源和社会保障局认定张奎受到的伤害事故为工伤，同年12月23日被广元市劳动能力鉴定委员会鉴定为柒级伤残。2017年1月4日，张奎因工伤待遇与安康保安公司发生争议，向剑阁县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请:1、依法裁决安康保安公司支付其一次性伤残补助金32500.00元、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金合计140800.00元；2、依法裁决安康保安公司支付其经济补偿2500.00元；3、依法裁决安康保安公司支付其2015年7月3日至2017年1月3日工资45000.00元。2017年3月2日，剑阁县劳动人事争议仲裁委员会经主持双方调解达成协议，该委作出剑劳人仲案【2017】1号仲裁调解书：1、张奎与安康保安公司之间劳动关系于2017年3月1日起解除；二、安康保安公司在2017年3月11日前一次性支付张奎工伤待遇147338.73元（已支付47338.73元）,张奎放弃其他请求。2017年3月6日，安康保安公司向张奎支付余款100000.00元。2017年6月7日，安康保安公司向本院起诉，请求判决星龙市场管理公司赔偿其因违反合同约定给其造成的经济损失147338.73元。休庭后，经本院主持调解，安康保安公司与星龙市场管理公司未达成协议。另查明，张奎因工受伤被鉴定为柒级伤残，根据《工伤保险条例》三十七条及四川省人民政府川府发【2011】28号《关于贯彻实施国务院关于修改〈工伤保险条例〉决定的通知》第二条第（三）项的规定，张奎应享受一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金，按张奎工伤发生时的上年度即2014年度广元市全部城镇单位就业人员月平均工资3459.83元为基数计算，一次性工伤医疗补助金为3459.83元∕月×10个月≡34598.30元。因安康保安公司未提供张奎本人工资，其与星龙市场管理公司签订的《保安劳务派遣服务合同书》约定星龙市场管理公司支付安康保安公司保安服务费标准为每人每月2500.00元，显然安康保安公司支付张奎的工资低于2014年度广元市全部城镇单位就业人员月平均工资3459.83元的60%，根据《工伤保险条例》第六十四条第二款“……本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”的规定，一次性伤残补助金为3459.83元∕月×60%×13个月≡26986.67元。
原审法院认为：原告安康保安公司根据《保安服务管理条例》第九条规定，取得了四川省公安厅核发的《保安服务许可证》，并经工商行政管理部门核准办理了《营业执照》，原告即具备了经营保安服务的派遣资格。故被告星龙市场管理公司认为本案原告未取得人力资源和社会保障部门颁发的《劳务派遣经营许可证》原告就不具有经营劳务派遣业务的理由不能成立。本案原告派遣到被告从事保安服务的保安人员张奎受伤虽系案外人汪开华的犯罪行为所致，但其受伤已经人力资源和社会保障部门认定为工伤，根据《工伤保险条例》三十七条的规定，用人单位如缴纳了工伤保险费，应从工伤保险基金支付张奎一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，用人单位承担张奎一次性伤残就业补助金。而用工单位本案被告已向劳务派遣单位即用人单位原告支付了保安人员的社会保险费，但原告未及时按《保安劳务派遣服务合同书》的约定为张奎等保安人员缴纳社保，因此，应由工伤保险基金支付的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金由原告承担。被告作为用工单位，根据工作需要未经原告同意安排张奎在休息时间从事临时性工作，虽在其经营管理权限范围之内，且不违反有关劳动用工的法律规定，但不符合双方签订的《保安劳务派遣服务合同书》“未经公司（安康保安公司）同意加班的，加班期间所发生的一切意外均与公司无关”的约定，具有违约情形，应承担相应的民事责任。原告已根据剑劳人仲案【2017】1号仲裁调解书向张奎支付了一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金147338.73元，扣除因原告未缴纳工伤保险费按法律规定承担的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金61584.97元后，另外实际承担了一次性伤残就业补助金85753.76元，被告未按合同约定使用保安人员张奎，应对原告已承担的该项损失85753.76元承担50%的责任，即42876.88元。原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条第一款、第五十九条、第六十六条第一、二款、《中华人民共和国合同法》第一百二十条、《工伤保险条例》第三十七条之规定，判决被告剑阁县星龙综合市场管理有限公司在本判决生效后10日内支付原告剑阁县安康保安服务有限公司42876.88元。
二审查明的事实与一审法院相同，二审期间，双方未提交新证据。
本院认为，本案的争议焦点为：1.上诉人与被上诉人签订的《保安劳务派遣服务合同》是否有效；2.上诉人是否应承担张奎工伤待遇损失责任。
关于第一个争议焦点。《中华人民共和国劳动合同法》第五十七条的规定系对经营劳务派遣业务主体资格要求的管理性规范，而非对劳务派遣合同的效力性规范，上诉人与被上诉因签订和履行《保安劳务派遣服务合同》而发生纠纷，双方行为应受《保安服务管理条例》调整。根据该条例第二条规定，保安服务是指保安服务公司根据保安服务合同，派出保安员为客户单位提供的门卫、巡逻、守护、押运安全检查及安全技术防范、安全风险评估等服务；根据该条例第九条的规定，经营安全保卫服务应取得《保安服务许可证》。本案中，被上诉人作为保安服务公司，依法取得了四川省公安厅核发的《保安服务许可证》，并办理了《营业执照》，可以从事保安服务业务。被上诉人与上诉人签订《保安劳务派遣服务合同》，通过劳务派遣的方式向上诉人提供保安服务，双方意思表示真实，不违反法律的禁止性规定，合同有效，上诉人关于被上诉人未取得劳务派遣资格而导致无效的主张不予支持。
关于第二个争议焦点。上诉人与被上诉人签订的《保安劳务派遣服务合同》第十条约定，“未经公司同意加班的，加班期间所发生的一切意外均与公司无关。结合该合同的签订主体及前后条文文意理解，该条文中的“未经公司同意加班”应指未经保安公司同意加班。本案中，星龙公司未经保安公司同意，在休息时间安排保安人员张奎加班，存在违约行为，应按合同约定承担违约责任。张奎加班期间受伤，经人力资源和社会保障部门认定为工伤，双方争议经仲裁调解，已由安康保安公司先行支付147338.73元，现安康保安公司根据合同约定要求星龙市场管理公司承担违约损失，应予支持。至于具体金额，因一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金原本应由社会保险机构支付，但由于安康保安公司未缴纳工伤保险费，致该两笔费用支付主体转移到用人单位，一审法院在扣减一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助61584.97元后，对应由用人单位承担的一次性伤残就业补助金85753.76元，按50%的标准判决安康保安公司承担42876.88元，未加重星龙市场管理公司的责任，星龙市场管理公司主张不承担该费用的理由不成立。安康保安公司虽在上诉中主张自身承担比例过重，但安康保安公司未对一审判决未提出上诉，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，对安康保安公司的抗辩主张不予支持。
综上，上诉人上诉理由不能成立，上诉请求不应支持；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人剑阁县星龙综合市场管理有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李家祥
审判员 赵冬梅
审判员 李 华
二〇一七年十一月十七日
书记员 哈 慧