本溪市溪湖区人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2017）辽0503民初1319号
原告本溪铁厦商品混凝土有限公司，地址本溪明山区高台子镇窑沟口村。
法定代表人孙某1，该公司董事长。
委托代理人邴某，系辽宁泓龙律师事务所律师。
被告沈阳天地建设发展有限公司，地址沈阳市沈河区北站路58号。
法定代表人佟某，该公司经理。
委托代理人孙某2，该公司工作人员。
被告辽宁福特置业有限公司，地址沈阳市和平区文化路39号11楼。
法定代表人王某，该公司经理。
委托代理人张某，该公司工作人员。
原告本溪铁厦商品混凝土有限公司（以下简称”本溪铁厦公司”）诉被告沈阳天地建设发展有限公司（以下简称”沈阳天地公司”）、被告辽宁福特置业有限公司（以下简称”辽宁福特公司”）买卖合同纠纷一案，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告本溪铁厦商品混凝土有限公司委托诉讼代理人邴某，被告沈阳天地建设发展有限公司委托代理人孙某2，被告辽宁福特置业有限公司委托代理人张某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2015年3月9日，原告与被告一沈阳天地公司、被告二辽宁福特公司签订了《预拌混凝土买卖合同》一份，约定：被告沈阳天地公司承建的沈阳药科大学新校区四标段架空车库及药学院单位工程由原告本溪铁厦公司供应混凝土，并由被告辽宁福特公司对被告沈阳天地公司向原告购买混凝土承担连带担保还款义务。截止到2015年12月1日，原告本溪铁厦公司累计供应混凝土54806立，混凝土货款总计16181745.00元，被告沈阳天地公司已付货款11033652.00元，尚欠原告混凝土货款5148093元未予给付。故原告提起诉讼，请求发院依法判决1、被告沈阳天地公司给付原告混凝土货款5148093元及利息（自2015年12月1日起至付清之日，按中国人民银行同期贷款利率计算）；2、被告辽宁福特公司对上述货款及利息承担连带付款责任。
被告沈阳天地公司辩称，原告在起诉时主张的供货数量及货款金额与合同约定及答辩人的预结算金额不符，存在严重差异，被答辩人在诉状中主张向答辩人供应混凝土的数量为54806立及金额为16181745元，但上述数量和货款金额仅仅是被答辩人供应的数值，不是双方的结算数值，根据答辩人与被答辩人保证人三方签订的买卖合同第5.3条约定除临近设施工程结构垫层，基坑护壁、桩基础外的所有工程其他部位用的商品混凝土已工程施工图图示尺寸净量作为供应混凝土量，因此被答辩人所供应混凝土数量和金额应由大部分所施工图纸净量计算为准，而不能单纯依据被答辩人的供应量进行结算，同时因被答辩人在供货过程中出现多次进场延时现象，给答辩人造成窝工、延误工期的损失，根据合同第8.1条约定，应对其处以各项罚款共计192500元，该费用应在结算总额中予以扣除。被答辩人主张缺乏合同依据，根据合同约定，结算总货款的30%应以抵房方式而非现金方式支付，三方签订合同的6.2,6.3条规定，工程主体验收合格后，付至总货款额的70%，余款30%以沈阳诺福特酒店鑫汇国际公寓等价款折商品房进行抵付，商品房价格以抵顶时沈阳诺福特酒店有限公司房屋公示价格为准。另因被答辩人自身原因，一直未与答辩人进行最终结算，也未按合同约定前来办理顶房手续，因此我公司不承担延期付款的利息。
被告辽宁福特公司辩称，答辩人与原告和沈阳天地公司三方签订了买卖合同第9.3条约定，答辩人为合同甲方付款承担连带保证责任，并未约定保证期间，根据担保法第26条规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任，债权人未要求保证人承担连带保证责任的，保证人免除保证责任，根据三方合同6.2条约定本案主债务履行期限届满之日是工程主体验收合格之日，该工程主体在2015年末已经全部完成，因此该保证期间届满之日为2015年年末，从保证期限开始至今已有近两年的时间，在该期间内，原告并没有向答辩人主张任何权利，因此保证人承担保证责任的保证期间已经超过法律规定的期限，保证责任依法免除，应当依法驳回原告对答辩人的诉讼请求。
经审理查明，原告与被告沈阳天地公司、被告辽宁福特公司于2015年3月9日签订了合同编号为2015030901的《预拌混凝土买卖合同》，合同约定：被告沈阳天地公司承建的沈阳药科大学新校区四标段架空车库及药学院单位工程由原告本溪铁厦公司供应混凝土，并由被告辽宁福特公司对被告沈阳天地公司向原告购买混凝土承担按合同约定付款的连带保证责任。约定的商砼款结算分预结付与最终结付两部分（按车载量进行预结付）：在商砼供应浇筑施工的过程中，双方每月预结付一次：当月商砼供完，由双方按照合同约定方式于5个工作日内核实好商砼供应量进行预结，并于两日内付当月商砼预结供货款的70%。工程所需全部商砼供应浇筑完毕，双方须于40个工作日内按照合同约定的方法完成最终供应量及货款额的确认工作，待被告沈阳天地公司工程验收所需所有有关商砼质量资料全部交齐、工程主体验收合格后付至最终结算货款额的70%。余商砼总货款的30%被告沈阳天地公司以沈阳诺富特鑫汇国际公寓等价款折商品房（精装公寓房）进行抵付（双方可以根据预估订房价款对拟抵付商砼货款的商品房进行大致明确，商品房价款以抵顶时沈阳诺富特酒店有限公司公示价格为准）。违约责任约定为原告不能按合同约定保证混凝土的及时供应，由此造成的一切损失由原告负责赔偿。同时，原告每发生一起迟延供应事件，应按下列约定承担违约处罚：原告未按照被告沈阳天地公司书面通知所要求的时间及组织进场供应，被告沈阳天地公司考虑到施工的实际情况，给予原告0-4小时的合理时差，超出此时差范围每延迟一小时处罚违约金五千至一万元整，以此类推。在砼浇筑过程中，原告迟缓供应致使砼浇筑不能按要求如期完成的，造成被告沈阳天地公司工期延误，每延误一小时处罚违约金五千至一万元整，以此类推。被告沈阳天地公司不能按合同约定如期付款，被告沈阳天地公司除应向原告支付迟延付款期间的利息（按银行同期贷款利率计算）外还应赔偿由此给原告造成的其他经济损失，同时原告保留单方面停供商砼或单方面解除合同的权利。合同签订后原告自2014年4月5日开始向被告沈阳天地公司供应混凝土，截至2015年12月1日累计供应混凝土54806m3，合计金额为16181745元。该工程主体2015年末全部完工。被告沈阳天地公司已给付货款11033652.00元，故原告诉至本院。
另查明，被告沈阳天地公司分别于2015年7月25日、2015年8月12日给原告发出《关于混凝土供应的函》，说明原告供应混凝土以来，多次出现混凝土输送泵车进场及混凝土供应不及时、停供现象，列明具体日期及实际情况。并说明被告沈阳天地公司将保留追责的权利。本溪铁厦商品混凝土有限公司隋伟华签字。
本院所确认的上述事实，有预拌混凝土买卖合同、2015年沈阳天地建设发展有限公司对账确认单8份、铁厦商砼扣款单明细、关于混凝土供应函2份及双方当事人的陈述等证据材料在卷为凭，这些证明材料经庭审质证及本院审查，可以采信。
本院认为，原、被告签订的《预拌混凝土买卖合同》系出于双方当事人自愿，且未违反法律、行政法规的规定，是为合法有效的买卖合同；被告辽宁福特公司作为保证人对被告沈阳天地公司的付款义务承担连带保证责任，符合法律规定；各方当事人均应按照合同约定履行各自的义务。关于原告要求被告沈阳天地公司支付剩余货款的诉讼请求，根据双方提供的证据来看，原告提供了经双方确认的对账单，被告沈阳天地公司提供了其单方形成的预结算表，两份证据均对最终混凝土供应量及金额进行了确认，虽然最终数额不一致，但差距不大，而原告提供的证据经双方确认，证明效力更高，本院予以采信,确认货款总额为16181745元。关于被告沈阳天地公司提出的在结算总额中扣除迟延供货违约金192500元的答辩意见，被告沈阳天地公司提供其在合同履行过程中向原告发的函及扣款单明细，用以证实原告供应混凝土不及时的详细情况。该份证据虽未经原告确认，但该两份证据对原告迟延供货的情况进行详细列明，扣款数额亦采取就低标准，从证据内容及形成时间看，具备一定的合理性及可信度，故本院予以采信，支持被告沈阳天地公司的该答辩意见。上述确认2015年供应混凝土货款总额为16181745元，扣除迟延供货违约金192500元，被告应支付的货款总额为15989245元。根据双方签订的合同，待工程主体验收合格后付至最终结算货款额的70%，余商砼总货款的30%被告沈阳天地公司以沈阳诺富特鑫汇国际公寓等价款折商品房（精装公寓房）进行抵付，被告现已支付货款11033652元，故还需支付货款158819.5元（15989245元*70%-11033652元）。关于利息一节，根据合同约定，被告沈阳天地公司不能按合同约定如期付款，应向原告支付迟延付款期间的利息，被告在庭审中自认2015年末工程主体全部完工，故应从2016年1月1日起向原告支付迟延付款利息。此外，根据合同约定，余商砼总货款的30%即4796773.5元（15989245元*30%）被告沈阳天地公司以房屋抵付。原告提出因抵顶房屋存在抵押而未能成功抵付，但未提供相应证据证实抵顶房屋的具体信息及存在抵押的情况，且被告提出可以继续办理抵顶手续，故双方应遵守合同约定，继续履行该合同条款。关于原告要求被告辽宁福特公司承担连带保证责任的诉讼请求，因原告与被告沈阳天地公司在买卖合同中对货款给付的期限并没有明确约定，被告辽宁福特公司的保证期间应从债权人要求主债务人履行义务的宽限期届满之日起计算，即被告辽宁福特公司仍需承担连带保证责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百六十一条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告沈阳天地建设发展有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告本溪铁厦商品混凝土有限公司货款158819.5元并支付自2016年1月1日起至本判决确定的给付之日止的利息（按中国人民银行同期利率计算）；
二、被告沈阳天地建设发展有限公司于本判决生效之日起60日内按合同约定完成百分之三十货款的房屋抵顶手续；如不能完成需向原告支付等值货款4796773.5元；
三、被告辽宁福特置业有限公司对上述内容承担连带保证责任；
四、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费47836元，由被告沈阳天地建设发展有限公司负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省本溪市中级人民法院。
审判长张源远
人民陪审员任艳玲
人民陪审员王春芝
二〇一七年十二月十四日
书记员冮明璐
附：本判决所适用的相关法律及司法解释
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释
第三十三条主合同对主债务履行期限没有约定或者约定不明的，保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。