甘肃省天水市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2017）甘05行初25号
原告刘某，住甘肃省通渭县。
委托代理人梁某，男，汉族，生于1993年11月15日，住址同上，系原告刘某之孙。
委托代理人王某，甘肃合睿律师事务所律师。
被告通渭县人民政府。
法定代表人邵某，县长。
委托代理人崔某，通渭县国土资源局局长。
委托代理人孙某，甘肃陇达律师事务所律师。
第三人牛某，住甘肃省通渭县。
原告刘某因要求确认被告通渭县人民政府2006年7月17日给牛某颁发通国用（2006）第4660号国有土地使用证的行政行为违法一案，于2017年7月11日向本院提起行政诉讼。本院7月18日立案后，于7月23日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于9月12日公开开庭审理了本案，原告刘某的委托代理人梁某、王某，被告通渭县人民政府的副县长赵彦泰、委托代理人崔某、孙某到庭参加诉讼，第三人牛某经传票依法传唤未到庭。本案现已审理终结。
原告刘某诉称，原告系平襄镇西关村村民，1994年7月20日，通渭县土地管理局颁发了”通集建（1994)字第76098号”集体土地建设用地使用证，占地46.3平方米，土地用途为住宅，原告系土地使用权人。1999年，原告在该土地上建造了一栋三层房屋。2006年5月19日，被告在原告毫不知情的情况下，根据刘某及牛某二人的”申请”，作出了”通政土建字（2006)11号”《关于出让国有土地使用权的通知》，将刘某为使用权人的上述集体建设用地违法征收为国有土地后出让给牛某，并给牛某颁发了”通国用（2006）第4660号”国有土地使用证。2010年12月31日，牛某将该土地转让给刘旭江，被告给刘旭江颁发了”通国用（2010）第5666号”国有土地使用证。现该土地及房屋均由刘旭江占有并出租他人收益。
2014年底，原告知悉上述事实后向天水市中级人民法院提起行政诉讼，法院经审理后作出（2015）天行初字第13号行政判决：一、撤销被告通渭县人民政府于2006年5月19日作出的”通政土建字（2006)11号”《关于出让国有土地使用权的通知》；二、责令被告通渭县人民政府采取相应的补救措施。被告未上诉，该判决已生效。根据该判决，被告错误的行政行为已被撤销，被告基于该《通知》给牛某颁发”通国用（2006）第4660号”国有土地使用证的具体行政行为违法，为维护自身权益，故提起行政诉讼，请求：判决确认被告将通渭县平襄镇西关村西街13号土地出让给牛某并颁发”通国用（2006）第4660号”国有土地使用证的行政行为违法，并由被告承担本案诉讼费用。
原告向本院提交了以下证据：
1.天水市中级人民法院（2015）天行初字第13号《行政判决书》。
证明：1992年通渭县土地管理局向刘某颁发了”通集建（1994）字第76098号”集体土地建设用地使用权证。2006年5月19日，被告错误的行政行为将涉案土地使用权变更为国有并转让给牛某，现该征收和出让给牛某的”通政土建字（2006）11号”《关于出让土地使用权的通知》被撤销。所以，被告颁发给牛某”通国用（2006）第4660号”国有土地使用权证已无合法依据，颁发行为违法。依据该违法行为颁发给刘旭江”通国用（2010）第5666号”国有土地使用权证应当撤销。
2.《请求将通渭县平襄镇西关村西街13号土地恢复登记至刘某名下的申请》。
3.邮政EMS邮寄回单。
4.邮政EMS邮寄短信截屏。
以上三份证据证明，天水市中级人民法院作出（2015）天行初字第13号行政判决撤销”通政土建字（2006）11号”通渭县人民政府征拨土地文件后，通渭县人民政府未能按照生效判决内容纠正错误的行政行为。不得已原告申请纠正，但至今未有所作为。
5.天水市中级人民法院（2016）甘05行初7号《行政裁定书》。
6.甘肃省高级人民法院（2017）甘行终152号《行政裁定书》。
7.天水市中级人民法院（2016）甘05行初8号《行政裁定书》。
8.甘肃省高级人民法院（2017）甘行终151号《行政裁定书》。
以上四份证据证明，天水中院作出（2015）天行初字第13号行政判决撤销”通政土建字（2006）11号”通渭县人民政府征拨土地文件后，通渭县人民政府未能按照生效判决内容纠正错误的行政行为。不得已原告另行起诉两个案件，被告至今未有所作为。
被告通渭县人民政府辩称：一、依据生效的（2016）甘05行初8号行政裁定，原告与县政府给牛某颁发”通国用（2006）第4660号”土地使用证的行为之间没有法律上的利害关系，原告不具有合法主体资格。二、原告的起诉已超过法定起诉期限。2015年4月2日原告向天水中院提起诉讼，要求撤销”通政土建字（2006）11号”《关于出让土地使用权的通知》，从此时起，原告已经知道该土地登记行为，应当在六个月内提起确认违法之诉，现提起诉讼已经超过法定起诉期限，应予驳回。综上，请求法院依法驳回原告的起诉。
被告向本院提交了以下证据：
第一组证据：1.甘肃省高级法院（2017）甘行终151号《行政裁定书》，证明原告已经撤回上诉的事实。2.天水市中级人民法院（2016）甘05行初8号《行政裁定书》，证明在原告撤回上诉后，该裁定已经生效。依据生效的裁定，原告已不具有诉讼主体资格的事实。
第二组证据：1.天水市中级人民法院2015年10月20日作出的（2015）天行初字第13号《行政判决书》；2.原告2017年7月11日向天水市中级人民法院提起行政诉讼，请求人民法院确认”被告将通渭县平襄镇西关村西街13号土地出让给牛某并颁发国有土地使用证的具体行政行为违法”的《行政起诉状》。以上两份证据相互结合，证实原告的起诉已超过法定起诉期限的事实。
第三人牛某未出庭，亦未提交答辩意见及证据。
经庭审质证，原告对被告提交证据的质证意见是：对证据真实性没有异议；对证明目的有异议，第一组证据不能证明原告没有主体资格，第二组证据不能证明原告起诉超过了起诉期限。
被告对原告提交证据的质证意见是：对证据的真实性没有异议，（2015）天行初字第13号行政判决并不当然认定给牛某的颁证行为违法，该判决生效后，原告一直没有主张撤销对牛某的颁证。天水中院（2016）甘05行初7号、8号裁定已经生效，原告属于重复起诉。
本院对各方证据认证如下：各方提交的证据均符合证据的基本属性，可以作为证明案件相关事实的依据，予以采纳，但对各方证据的证明目的，要结合全案综合认定。
经审理查明，1994年7月20日，通渭县土地管理局向原告颁发了”通集建（1994)字第76098号”集体土地建设用地使用证，面积为46.3平方米，土地用途为住宅。2006年5月19日，被告作出了”通政土建字[2006]11号”《关于出让国有土地使用权的通知》，内容为：将刘某现使用的28.0平方米集体建设用地（旧城改造后剩余部分），征收为国有土地后出让给牛某使用，每平方米按基准地价的10%（17.3元）补收出让金，共计484.4元，土地用途为商业用地，出让年限40年。并通知牛某接文后到县国土资源局办理土地出让手续，领取国有土地使用证。原”通集建（1994)字第76098号”集体土地建设用地使用证收回注销。
2006年7月17日，被告给牛某颁发了”通国用（2006）第4660号”国有土地使用证，用地面积28平方米，土地用途为商业，期限为40年。
2010年12月10日，牛某和刘旭江分别向通渭县国土资源局提出《国有土地转让申请》，将该地转让给刘旭江。2010年12月31日，根据通渭县国土资源局作出的”通国土籍发[2010]61号”《关于批准转让国有土地使用权的通知》、牛某与刘旭江签订的《国有土地使用权转让合同》，被告给刘旭江颁发了”通国用（2010）第5666号”国有土地使用证。
2011年1月17日，梁通生、牛某与刘旭江签订了《土地及其房产买卖协议书》，将该地及地上三层楼房以27.3万元价格卖给刘旭江。现该土地及地上三层楼房均由刘旭江占有并出租。
2015年，原告对”通政土建字[2006]11号”《关于出让国有土地使用权的通知》不服向本院提起行政诉讼，本院作出（2015）天行初字第13号行政判决：一、撤销被告通渭县人民政府于2006年5月19日作出的”通政土建字（2006)11号”《关于出让国有土地使用权的通知》；二、责令被告通渭县人民政府采取相应的补救措施。各方均未上诉。该判决生效后，原告向被告递交了《请求将”通渭县平襄镇西关村西街13号土地”恢复登记至刘某名下的申请》，被告未处理，原告提起注销刘旭江土地登记和恢复刘某土地登记的两案行政诉讼，本院分别以（2016）甘05行初7号和8号行政裁定驳回起诉，刘某上诉到省高院后，又以另行起诉为由撤回两案上诉。2017年7月11日向本院提起本案行政诉讼。
本院认为，根据《中华人民共和国土地管理法》的相关规定，被告具有颁发土地使用证的法定职责。被告作为土地登记机关，应当严格依据《中华人民共和国土地管理法》、《中华人民共和国土地管理法实施条例》、《甘肃省实施＜中华人民共和国土地管理法＞办法》、《土地登记办法》等相关规定征拨土地、颁发土地使用证。本案中因被告审查不严，违反法定程序，作出《关于出让国有土地使用权的通知》，将原告使用的集体土地征收为国有，同时出让给第三人牛某，颁发国有土地使用证并注销原集体土地使用证。被告作出的该《通知》事实不清、主要证据不足、违反法律法规规定的征收集体土地、出让国有土地的法定程序，已被本院（2015）天行初字第13号生效行政判决撤销，故被告依据该《通知》给牛某颁发国有土地使用证的依据已不复存在。但根据2010年12月31日，通渭县国土资源局作出的”通国土籍发[2010]61号”《关于批准转让国有土地使用权的通知》、牛某与刘旭江签订的《国有土地使用权转让合同》，被告又将该宗地转移登记给刘旭江，收回了牛某的国有土地使用证予以注销，并给刘旭江颁发了”通国用（2010）第5666号”国有土地使用证。故，被告给牛某颁发通国用（2006）第4660号国有土地使用证的行政行为违法但不具有可撤销内容。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款（一）项、第一百零二条之规定，判决如下：
确认被告通渭县人民政府2006年7月17日给牛某颁发通国用（2006）第4660号国有土地使用证的行政行为违法。
案件受理费50元，由被告通渭县人民政府负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。
审判长 徐 赟
审判员 杨江龙
审判员 高学峰
二〇一七年九月二十五日
书记员 刘蕾蕾