上海市宝山区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）宝民一（民）重字第6号
原告周甲。
被告周乙。
委托代理人黄俊英，上海昊坤律师事务所律师。
委托代理人周婷，上海昊坤律师事务所律师。
被告周丙。
被告周丁。
被告周A。
被告沙某某。
委托代理人黄俊英，上海昊坤律师事务所律师。
委托代理人周婷，上海昊坤律师事务所律师。
被告周B。
委托代理人黄俊英，上海昊坤律师事务所律师。
委托代理人周婷，上海昊坤律师事务所律师。
原告周甲诉被告周乙、周丙、周丁、周A遗嘱继承纠纷一案，本院于2011年7月7日受理，2012年11月15日追加沙某某作为本案被告参加诉讼，经审理于2012年12月25日作出（2011）宝民一（民）初字第4961号民事判决；被告周乙、沙某某不服，提起上诉。上海市第二中级人民法院于2013年7月11日作出（2013）沪二中民一（民）终字第1041号民事裁定，撤销本院的（2011）宝民一（民）初字第4961号民事判决，将案件发回本院重审。本院于2013年12月6日重新立案后，依法追加周B作为被告参加诉讼，组成合议庭公开开庭进行了审理。原告周甲、被告周乙、沙某某及其共同委托代理人黄俊英、周婷（也即被告周B的委托代理人）、被告周丙、周丁、周A到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告周甲诉称，原告与被告周乙、周丙、周丁、周A系兄弟姐妹关系，父亲XXX于1994年1月29日死亡，母亲XXX于2010年7月2日死亡，亡故的父母原有三间朝南平房和两间朝西厢房，1978年间，申请并经批准将朝西两间厢房翻建成120平方米楼房和20平方米灶间，建在三间朝南平房前，1982年9月经批准将20平方米灶间扩建为32.8平方米。1984年间，周家经协商在三间平房基础上建成二上二下楼房和一平房，当时，原、被告兄弟姐妹及父母一致同意将日前翻建的二上二下楼房和一平房归被告周乙家，而将之前即1978年翻建二上二下楼房及灶间归原告周甲。1991年始实行农村宅基地使用权登记，经有关部门核准登记，XXX、XXX的房屋被核定楼房占地面积54.9平方米、灶间占地面积34.8平房米、阳台占地面积11.5平方米，场地占地面积92.5平方米，合计总用地面积为194平方米，上述房屋即1978年建造，即所谓“前楼”；将1984年翻建的房屋核准登记为被告周乙全家，其中楼房占地面积66.3平方米，灶间占地面积19.9平方米，阳台占地面积37平方米，棚占地面积18.4平方米，场地占地面积116.6平方米，合计总占地面积292平方米，即所谓“后楼”。2009年2月7日，XXX立下遗嘱，遗嘱称将“前楼”归原告周甲所有，而将“后楼”归被告周乙所有。由于“前楼”房屋陈旧，属危房，原告准备翻建时，被告周乙毫不讲理，言称全部房屋应归属被告周乙所有，阻止原告翻建，在此期间也曾在当地村委会等有关部门多次调解未果，故向本院提起诉讼，依法判令原告继承位于XXXXXXXXXXXXXXXXXXXX（宝农盛桥第009913号，月浦镇月狮村55丘34号）、上海市宝山区月浦镇月狮村西周家角13号（宝农盛桥第009892号，月浦镇月狮村55丘13号）房屋中属于被继承人XXX、XXX的份额（不含宅基地使用权）。
被告周乙辩称，原告周甲并非系争房屋的共有人及建造人，只有继承权，没有原始所有权，本被告既是系争房屋（“前楼”和“后楼”）的原始所有人，又是被继承人的法定继承人，在建造系争房屋过程中出资出力最多，应予以多分。被告周B对系争“后楼”享有相应的所有权，被告沙某某是“前楼”灶间的共有人，又是“后楼”的共有人。由于被告周A放弃系争房屋的所有权和继承权，故本案的法定继承人为本被告、原告周甲、被告周丁、周丙四人。遗嘱没有被继承人的签名和日期，只有指纹且指纹已无法考证，认为遗嘱形式上有欠缺而无效，故不予认可，认为被继承人的遗产应按法定继承办理。
被告周丙、周丁辩称，对遗嘱无异议，要求依法继承被继承人的份额。
被告周A辩称，放弃系争房屋中属于本被告的份额，对被继承人的遗产放弃继承权。
被告沙某某、周B共同辩称，与被告周乙之间的房产份额不要求分割，其他辩称意见同被告周乙辩称意见一致。
原、被告一致确认，被继承人XXX、XXX婚内还生育案外人钱某某、周E，案外人钱某某、周E均幼年时被他人收养，案外人钱某某对被继承人尽过赡养义务且与原、被告有来往，案外人周E未尽过赡养义务且与原、被告没有来往。
经审理查明：
一、被继承人XXX、XXX系夫妻，共生育原告周甲、被告周乙、周丙、周丁、周A及案外人钱某某、周E。被告周乙与被告沙某某系夫妻，共生育一子即本案被告周B。XXX于1994年1月29日死亡，XXX于2010年7月2日死亡。其中案外人钱某某、周E于幼年时即被他人收养。
二、被继承人XXX去世前未留有遗嘱，其遗产未予分割；被继承人XXX于2010年7月2日死亡，原告周甲庭审中出示落款日期为2009年2月7日的被继承人XXX的遗嘱一份，遗嘱内容：1、前面的楼房及其场地和宅基地为大儿子俊生所有；2、后面的楼房及其场地和宅基地为小儿子俊高所有；3、房屋如发生任何变更，也以此为根据，双方不的借故反脸，不得推翻此裁定。XXX名字栏有按捺指印，见证人周C、周D签字。被告周乙、沙某某、周B不认可该遗嘱的有效性，被告周丙、周丁认为遗嘱有效，被告周A不发表意见。证人周C2013年12月12日出庭作证遗嘱形成过程，证人周D未出庭作证，书面陈诉遗嘱形成过程与证人周C一致。
三、“前面的楼房”（简称“前楼”）是指位于XXXXXXXXXXXXXXXXXXXX（宝农盛桥第009913号，月浦镇月狮村55丘34号）房屋，共计二层楼房及一灶间、一阳台（1991年实行宅基地普查登记时为主房占地54.9平方米、灶间34.8平方米、阳台11.5平方米，场地92.5平方米）。该房建造过程为：1978年9月，XXX、XXX（钱介芹）、周乙（曾用名周进高）、周A（曾用名周惠美）作为宝山县农村另星建筑用地申请单上的申请人，经批准核准翻建楼房二间60平方、灶间15平方；1982年9月，XXX、XXX（钱加琴）、周乙、沙某某（曾用名沙惠琴）作为宝山县农村另星建筑用地申请单上的申请人，申请翻建灶间，经批准核准拆除原有灶间翻建灶间面积为13发。1991年实行农村宅基地使用权登记时，上海市宝山区农村宅基地使用权审核表土地使用者登记为周德文。
四、“后面的楼房”（简称“后楼”）是指位于上海市宝山区月浦镇月狮村西周家角13号（宝农盛桥第009892号，月浦镇月狮村55丘13号）房屋，共计二层楼房、一灶间、一阳台，一棚（1991年实行宅基地普查时登记为主房占地66.3平方米、灶间19.9平方米、阳台37平方米、棚18.4平方米，场地116.6平方米）。该房建造过程为：1987年9月，周乙、沙某某（曾用名沙惠琴）、周B（曾用名周佩）、XXX、XXX作为宝山县农村另星建筑用地申请单上的申请人，经批准核准建造楼房二间60平方；1987年11月，周乙、沙某某、周B（曾用名周佩）作为宝山县农村另星建筑用地申请单上的申请人，经批准核准建造灶间20平方米，庭审中原、被告确认棚是被告周乙、沙某某、周B建造的。1991年实行农村宅基地使用权登记时，上海市宝山区农村宅基地使用权审核表土地使用者登记为周乙。
五、被告周乙、沙某某、周B要求相互之间的份额不分割。
以上事实，有原告提供的宝山县农村另星建筑用地申请单、农村宅基地使用权审核表、宝山区农村宅基地使用权申请登记表、常住人口登记表、户口登记表、被告提供的宝山县农村另星建筑用地申请单及双方当事人的陈述等证据予以佐证，并经庭审质证属实，本院予以确认。
本院认为，遗产与家庭财产混同的，应首先将遗产从家庭财产中析出，再由继承人对被继承人的遗产依法继承，故本案应为析产继承纠纷。财产可以由两个以上的公民、法人共有。共同共有人对共有的不动产或者动产共同享有所有权。共同共有关系终止时，对共有财产的分割，有协议的，按协议处理；没有协议的，应当根据等分原则，并且考虑共有人对共有财产的贡献大小，适当照顾共有人生产、生活的实际需要等情况。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。确定宅基地房屋权属时，应综合考虑土改证、宅基地使用证、建房用地审批等文件上核定的人员以及房屋新建、翻建、改扩建等情况。房屋经土改登记，但在宅基地使用权登记前后新建、翻建、改扩建的，以农村建房用地审批文件和农村宅基地使用权证核定人员为房屋的权利人。当事人以土改登记为证据主张房屋产权的，不予支持。
1、二处房屋共有人的确定问题。
“前楼”指位于XXXXXXXXXXXXXXXXXXXX（宝农盛桥第009913号，月浦镇月狮村55丘34号），包括二层楼房一阳台一灶间（主房占地54.9平方米，灶间34.8平方米、阳台11.5平方米），依据宝山县农村另星建筑用地申请单、上海市宝山区农村宅基地使用权审核表及建造情况，本院确定“前楼”的二层楼房一阳台房屋共有人为XXX、XXX、周乙、周A，鉴于被告周A自愿表示放弃属于自己的份额，系在自己的权利范围内自行处分，并不违反法律的强制性规定，本院予以准许，被告周A放弃的份额由该房的其他共有人即XXX、XXX、周乙享有，灶间系拆除重建，原有灶间不存在，故灶间房屋共有人为XXX、XXX、周乙、沙某某。
2、“后楼”指位于上海市宝山区月浦镇月狮村西周家角13号（宝农盛桥第009892号，月浦镇月狮村55丘13号），包括二层楼房一阳台一灶间及一棚（主房占地66.3平方米，灶间19.9平方米、阳台37平方米、棚18.4平方米），依据宝山县农村另星建筑用地申请单、上海市宝山区农村宅基地使用权审核表及建造情况，本院确定“后楼”的二层楼房一阳台房屋共有人为周乙、沙某某、周B、XXX、XXX，一灶间及一棚的共有人为周乙、沙某某、周B。
3、遗嘱有效性问题：双方争议集中在代书遗嘱的见证人问题上。依照继承法的规定，立代书遗嘱时，需要有两名以上的见证人见证，由其中一名见证人代书，并且见证人中不能是继承人或者与继承人有利害关系。2011年8月2日庭审中，证人周C出庭作证立遗嘱时有周丁、周D在场，被告周丙陈述其在场，证人周D书面陈述周C、周丁、周A在立遗嘱现场；2012年12月12日庭审中，证人周C陈述立遗嘱时就周C、周D、XXX在现场，无其他人，证人周D因情况特殊无法出庭作证，书面陈述称就周C、周D、XXX在现场。本院认为，证人周D、周C证言就现场见证人在场的情况前后不一致，且被告周丙第一次庭审中承认在现场，可以推定立代书遗嘱时见证人中有继承人在场的情况，故不符合代书遗嘱的法定条件，因而属于无效遗嘱。
4、被继承人遗产的分割问题：代书遗嘱被确认无效后，因被继承人生前未有其他有效遗嘱，也没有遗赠和遗赠扶养协议，故发生法定继承，遗产应由XXX、XXX的所有法定继承人依法继承，鉴于案外人钱某某、周E于幼年时即被他人收养，依据法律规定，至收养成立之日起，案外人钱某某、周E即与被继承人周德文、XXX解除了父母子女关系，因此案外人钱某某、周E不是本案的法定继承人。本案的原告周甲、被告周乙、周丙、周丁、周A系被继承人第一顺序继承人，均有权继承被继承人的遗产，至于其另一法定继承人周A自愿表示放弃继承，系在自己的权利范围内自行处分，并不违反法律的强制性规定，本院予以准许，被告周A放弃继承的份额由其他继承人继承，故被继承人的遗产应由原告周甲、被告周乙、周丙、周丁继承。因双方当事人属同一顺序继承人，其份额原则上是均等的。故“前楼”二层楼房一阳台原告周甲、周丙、周丁各享有1／6份额，被告周乙享有1／2份额；灶间原告周甲、周丙、周丁各享有1／8份额，被告周乙、沙某某享有5／8份额。“后楼”二层楼房一阳台原告周甲、周丙、周丁各享有1／10份额，被告周乙、沙某某、周B享有7／10份额；至于棚及灶间属被告周乙、沙某某、周B所有。在此，本院要说明，本院分割处理的二处房屋份额以有关部门核准建造的面积为准，至于超面积建造及违规建造的部分本院不予处理。据此，依据《中华人民共和国物权法》第九十三条、九十五条、第九十九条、第一百四十二条、第一百五十三条、《中华人民共和国继承法》第五条、第十条、第十三条、第十七条、第十八条、第二十五条、第二十六条、《中华人民共和国收养法》第二十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、原告周甲在XXXXXXXXXXXXXXXXXXXX（宝农盛桥第009913号，月浦镇月狮村55丘34号）二层楼房及阳台内享有1／6份额，灶间享有1／8份额；在上海市宝山区月浦镇月狮村西周家角13号（宝农盛桥第009892号，月浦镇月狮村55丘13号）二层楼房及阳台内享有1／10份额；
二、被告周丙在XXXXXXXXXXXXXXXXXXXX（宝农盛桥第009913号，月浦镇月狮村55丘34号）二层楼房及阳台内享有1／6份额，灶间享有1／8份额；在上海市宝山区月浦镇月狮村西周家角13号（宝农盛桥第009892号，月浦镇月狮村55丘13号）二层楼房及阳台内享有1／10份额；
三、被告周丁在XXXXXXXXXXXXXXXXXXXX（宝农盛桥第009913号，月浦镇月狮村55丘34号）二层楼房及阳台内享有1／6份额，灶间享有1／8份额；在上海市宝山区月浦镇月狮村西周家角13号（宝农盛桥第009892号，月浦镇月狮村55丘13号）二层楼房及阳台内享有1／10份额；
四、被告周乙在XXXXXXXXXXXXXXXXXXXX（宝农盛桥第009913号，月浦镇月狮村55丘34号）二层楼房及阳台内享有1／2份额；
五、被告周乙、沙某某在XXXXXXXXXXXXXXXXXXXX（宝农盛桥第009913号，月浦镇月狮村55丘34号）灶间内享有5／8份额；
六、被告周乙、沙某某、周B在上海市宝山区月浦镇月狮村西周家角13号（宝农盛桥第009892号，月浦镇月狮村55丘13号）二层楼房及阳台内享有7／10份额，对棚及灶间享有完全所有权。
案件受理费计人民币2，300元，由原告周甲、被告周乙、周丙、周丁各负担575元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审 判 长 顾华忠
代理审判员 苏 丹
人民陪审员 周月霞
二〇一四年二月十日
书 记 员 张超亮
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国物权法》
第九十三条不动产或者动产可以由两个以上单位、个人共有。共有包括按份共有和共同共有。
第九十五条共有人对共有的不动产或者动产共同享有所有权。
第九十九条共有人约定不得分割共有的不动产或者动产，以维持共有关系的，应当按照约定，但共有人有重大理由需要分割的，可以请求分割；没有约定或者约定不明确的，按份共有人可以随时请求分割，共同共有人在共有的基础丧失或者有重大理由需要分割时可以请求分割。因分割对其他共有人造成损害的，应当给予赔偿。
第一百四十二条建设用地使用权人建造的建筑物、构筑物及其附属设施的所有权属于建设用地使用权人。
第一百五十三条宅基地使用权的取得、行使和转让，适用土地管理法等法律和国家有关规定
……
二、《中华人民共和国继承法》
第五条继承开始后，按照法定继承办理；有遗嘱的，按照遗嘱继承或者遗赠办理；有遗赠扶养协议的，按照协议办理。
第十条遗产按照下列顺序继承：
第一顺序：配偶、子女、父母。
第二顺序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。
继承开始后，由第一顺序继承人继承，第二顺序继承人不继承。没有第一顺序继承人继承的，由第二顺序继承人继承。
……
第十三条同一顺序继承人继承遗产的份额，一般应当均等。
……
第十七条……
代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。
……
第十八条下列人员不能作为遗嘱见证人：
无行为能力人、限制行为能力人；
继承人、受遗赠人；
与继承人、受遗赠人有利害关系的人。
第二十五条继承开始后，继承人放弃继承的，应当在遗产处理前，作出放弃继承的表示。没有表示的，视为接受继承。
……
第二十六条……
遗产在家庭共有财产之中的，遗产分割时，应当先分出他人的财产。
三、《中华人民共和国收养法》
第二十三条自收养关系成立之日起，养父母与养子女间的权利义务关系，适用法律关于父母子女关系的规定；养子女与养父母的近亲属间的权利义务关系，适用法律关于子女与父母的近亲属关系的规定。
养子女与生父母及其近亲属间的权利义务关系，因收养关系的成立而消除。
四、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。