连云港市赣榆区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）苏0707刑初400号
公诉机关连云港市赣榆区人民检察院。
被告人周某某，农民。因涉嫌犯非法经营罪，于2016年2月2日被连云港市赣榆区公安局刑事拘留，2016年3月10日由连云港市赣榆区人民检察院批准逮捕，同日被执行逮捕。现羁押于连云港市赣榆区看守所。
辩护人潘长城，江苏衡信达律师事务所律师。
被告人颜某，农民。因涉嫌犯非法经营罪，于2016年2月2日被连云港市赣榆区公安局刑事拘留，2016年3月10日由连云港市赣榆区人民检察院批准逮捕，同日被执行逮捕。现羁押于连云港市赣榆区看守所。
辩护人李世坡，江苏衡信达律师事务所律师。
被告人周某甲，系被告人周某某之子，学生。因涉嫌犯非法经营罪，于2016年2月2日被连云港市赣榆区公安局刑事拘留，2月4日被取保候审，2016年5月5日由连云港市赣榆区人民检察院决定取保候审。
连云港市赣榆区人民检察院以赣检诉刑诉（2016）357号起诉书指控被告人周某某、颜某、周某甲犯非法经营罪，于2016年8月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，并组成合议庭，于2016年8月9日公开开庭进行了审理。后依法适用普通程序，并于2016年10月26日公开开庭进行了审理。连云港市赣榆区人民检察院指派检察员刘新闻出庭支持公诉，被告人周某某及其辩护人潘长城、被告人颜某及其辩护人李世坡、被告人周某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2015年6月至2016年2月间，被告人周某某、颜某、周某甲在未办理烟草专卖零售许可证的情况下，先后单独或者共同非法经营香烟。其中，被告人周某某参与非法经营香烟6次，非法经营数额合计人民币720300元，被告人周某甲、颜某参与非法经营香烟1次，非法经营数额人民币447050元。
被告人颜某、周某甲归案后，如实供述自己的罪行。
公诉机关向法庭出示了被告人供述与辩解、物证、证人证词笔录、书证等相关证�，以证实指控被告人周某某、颜某、周某甲犯非法经营罪成立，且系共同犯罪，提请本院依据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款之规定处罚。同时提出被告人周某某在共同犯罪中起主要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十六条第一、四款之规定，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人颜某、周某甲在共同犯罪中起次要、辅助作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条第一、二款之规定，是从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人颜某、周某甲归案后如实供述自己的罪行，依据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，系坦白，依法可以从轻处罚。
被告人周某某、颜某、周某甲对起诉书指控的事实及罪名均无异议。
被告人周某某的辩护人提出以下辩护意见：1、起诉书指控第5起犯罪，应构成犯罪未遂；2、被告人周某某具有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚；3、被告人周某某认罪态度较好，具有悔罪表现。
被告人颜某的辩护人提出以下辩护意见：1、起诉书指控第5起犯罪，应构成犯罪未遂；2、被告人颜某系坦白，且系初犯、偶犯；3、被告人颜某系从犯。
经审理查明：
2015年6月至2016年2月间，被告人周某某在未办理烟草专卖零售许可证的情况下，单独或者伙同被告人颜某、周某甲非法经营香烟。其中，被告人周某某非法经营香烟5次，非法经营数额合计价值人民币720300元，被告人周某甲、颜某参与非法经营香烟1次，非法经营数额价值人民币447050元。分述如下：
1、2015年6月，被告人周某某以人民币100000元价格从河南省濮阳市刘某处购买260条硬中华卷烟，后运至盐城市阜宁县销售牟利。
2、2015年6月，被告人周某某以人民币19250元价格从北京市卫某处购买50条硬中华卷烟，后运至盐城市阜宁县销售牟利。
3、2015年7月，被告人周某某以人民币57750元价格从北京市卫某处购买150条硬中华卷烟，后运至盐城市阜宁县销售牟利。
4、2015年12月，被告人周某某以人民币96250元价格从北京市卫某处购买250条硬中华卷烟，后运至盐城市阜宁县销售牟利。
5、2016年1月间，被告人周某某以人民币447050元价格在河南省濮阳市连某甲经营的烟酒店购买硬中华卷烟1100条、软中华卷烟50条。2016年2月1日晚，被告人周某某、颜某、周某甲驾驶苏J×××××号江淮商务车欲将该批香烟运至盐城市销售牟利，后行至长深高速苏鲁省界收费站处时被查获。
被告人颜某、周某甲归案后，如实供述自己的罪行。
上述事实，有被告人周某某、颜某、周某甲的�述与辩解，并有证人朱某、连某甲、张某、周某乙、周某丙、卫某、韩某、刘某、连某乙的证词笔录、江苏省烟草质量监督检测站卷烟鉴别检验报告、扣押在案的香烟、发破案经过、抓获经过、被告人周某某、颜某、周某甲的户口证明等证据证实，以上证据已经本院开庭质证，真实、合法，能够证明案件事实，本院予以采信。
关于被告人周某某、颜某的辩护人提出的第1点辩护意见，经查，被告人周某某、颜某未取得烟草专卖许可证的情况下，非法经营卷烟，其行为已经破坏了市场管理秩序，已构成犯罪既遂，故对该辩护意见，本院均不予采纳。
关于被告人周某某的辩护人提出的第2点辩护意见，经查，被告人周某某在非法经营卷烟过程中被当场查获，且归案时未能如实供述其犯罪事实，其行为不符合自首的构成要件，故对该辩护意见，本院不�采纳。
被告人周某某的辩护人提出的第3点辩护意见、被告人颜某的辩护人提出的第2、3点辩护意见，符合本案实际，本院予以采纳。
本院认为，被告人周某某、颜某、周某甲在未取得烟草专卖许可证的情况下非法经营卷烟，情节特别严重，其行为破坏了市场管理秩序，已构成非法经营罪，且系共同犯罪，均应依法追究刑事责任。公诉机关指控被告人周某某、颜某、周某甲犯非法经营罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人周某某在共同犯罪中起主要作用，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人颜某、周某甲在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，依法予以减轻处罚。被告人颜某、周某甲归案后如实供述全部犯罪事实，系坦白，依法予以从轻处罚。被告人周某某当庭认罪态度较好，量刑时酌情予以考虑。为�治犯罪，保护市场管理秩序不受侵犯。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第(一)项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
一、被告人周某某犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金40000元（于判决生效后十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年2月2日起至2021年2月1日止）。
二、被告人颜某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金3000元（已缴纳）。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
三、被告人周某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金3000元（已缴纳）�
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
四、没收扣押在案的硬中华卷烟1100条、软中华卷烟50条，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江苏省连云港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 岳仁龙
人民陪审员 樊明声
人民陪审员 张明义
二〇一六年十一月三日
书 记 员 徐鸣璐
附相关法律规定：
《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一掊以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免于处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条第一款对于被判处投役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。