广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2010）深中法民二终字第1056号
上诉人（原审被告、反诉原告）：王某某。
委托代理人：魏某某，广东XX律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）：深圳市XXX企业策划管理有限公司。
法定代表人：叶某某，总经理。
委托代理人：范某某，广东XX律师事务所律师。
上诉人王某某因与被上诉人深圳市XXX企业策划管理有限公司（以下简称XXX公司）合作协议纠纷一案，不服深圳市宝安区人民法院（2009）深宝法民二初字第3838号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2008年12月11日，王某某为了加入XXX公司XXX饼的经营，双方签订了《XXX饼合作协议》，其中协议第二条约定甲方（即XXX公司）确保长期向乙方（即王某某）提供货料，并向乙方提供店面生产。销售等全方位培训并达到甲方示范店的水平；乙方保证仅从甲方进取物料，在授权店内生产XXX饼授权的产品。乙方掌握甲方所提供或培训得到的生产操作规范不得转让、泄密或其他店使用，如乙方违约将赔偿给甲方人民币（以下均为人民币）100000元，并承担由此造成的一切后果。第三条约定经营许可期限自2008年12月11日至2011年12月10日止，有效期三年。第四条约定合同签订时，甲方收取乙方一次性连销拓展费8800元，任何情况下都不予退还。另约定乙方应在每星期一、三、五晚上9点之前下单，甲方每星期二、四、六晚上各配送货物一次，货到付款，现金结算。第五条第7项约定如甲方没有任何违约情况下，乙方在合同期内停止向甲方进货，甲方有权终止协议，并有权要求乙方赔偿损失100000元。第六条第2项约定乙方需负责店面的所有投资，使店面达到甲方连销店经营的要求。合同签订时，王某某已缴纳拓展费（即加盟费）8800元，XXX公司出具收据给王某某。此后，王某某在XXX公司处进行了培训。2008年12月25日，王某某在深圳市南山区蛇口租用一间店面经营XXX饼加盟店，并主张投入装修费用11979.50元。2008年12月29日至2009年2月15日期间，王某某未按合同约定应在每星期一、三、五晚上9点之前下单，只向XXX公司下订单三次，XXX公司按约定向王某某供货，该货物王某某已接收。2009年4月10日，王某某与百度（中国）有限公司深圳分公司签订《百度推广服务合同》，在该网页上宣传XXX饼生产操作规范，XXX公司认为王某某在百度网发布广告，与XXX公司在该网上所做的广告极其相似，属于有偿转让XXX公司所授XXX饼生产操作规范，系严重违约行为。XXX公司发函要求王某某停止违约行为。2009年2月19日，XXX公司以王某某不按合同的约定依时下订单，通过手机发送短信的形式，通知王某某终止合同。2009年4月13日、2009年5月6日，王某某两次通过电子邮箱的形式同意终止与XXX公司签订的合同，并对自己的损失保留索赔的权利。2009年4月24日，XXX公司向法院起诉，请求王某某向XXX公司赔偿违约金200000元并承担本案的诉讼费。王某某遂提起反诉请求：1、解除双方签订的《XXX饼合作协议》；2、XXX公司向王某某返还拓展费8800元；3、XXX公司向王某某赔偿损失11200元；4、XXX公司承担本案诉讼费用。2009年5月9日，王某某再次向XXX公司发函，要求XXX公司依约履行配送物料，XXX公司认为王某某已违约，已经通知王某某终止了合同。
原审法院审理认为：XXX公司与王某某共同签订的《XXX饼合作协议》，是双方当事人的真实意思表示，且不违反国家有关规定，为有效合同。双方当事人应当按照约定履行各自的义务。在合同履行过程中，2009年2月19日，双方因发生矛盾，合同已未履行，在庭审中，双方同意解除《XXX饼合作协议》，该院予以准许。案件的争议焦点是：1、在履行合同过程中，王某某是否在百度网上侵犯了XXX公司所授权XXX饼生产操作规范为目的广告宣传，XXX公司请求的赔偿损失100000元是否予以支持；2、王某某是否不按约定向XXX公司订货，XXX公司请求的违约金100000元是否予以支持；3、王某某反诉XXX公司请求返还拓展费8800元及要求XXX公司赔偿装修店面的损失是否予以支持。关于第一个争议焦点。王某某加盟XXX公司的XXX饼连销店后，在双方未书面达成解除合同的一致意见，王某某在百度网上宣传XXX饼生产操作规范为目的广告宣传，并没有按合同约定的将生产操作规范转让、泄密或其他店使用，XXX公司提供的公证书只能证明王某某在百度网上进行宣传，并不能证明王某某转让、泄密或其他店使用的事实。在诉讼中，王某某已停止了该项宣传，XXX公司也撤回了该项请求，因此，XXX公司请求王某某赔偿损失100000元，证据不足，理由不充分，该院不予支持。
关于第二个争议焦点，即王某某是否不按约定向XXX公司订货，XXX公司请求的赔偿违约金100000元是否予以支持。双方签订的合同约定，王某某应在每星期一、三、五晚上9点之前下单，甲方每星期二、四、六晚上各配送货物一次，货到付款，现金结算。在履行合同过程中，王某某从2008年12月29日至2009年2月19日期间，只向XXX公司下订单进货三次，违反了合同的约定，属违约行为，应承担违约责任。按合同第五条第7项约定如没有任何情况下，王某某在合同期内停止向XXX公司进货，XXX公司有权终止协议，并有权要求王某某赔偿损失100000元。经该院审查，该合同约定的赔偿数额偏高，该合同约定显失公平，考虑到双方合作时间不长，给XXX公司没有造成太大的损失，该院认为，XXX公司请求赔偿损失应调整按王某某缴交给XXX公司的拓展费8800元的两倍即17600元为宜。XXX公司请求超出部分，该院不予支持。
关于第三个争议焦点，即王某某反诉XXX公司请求返还拓展费8800元及要求XXX公司赔偿装修店面的损失是否予以支持。对于拓展费8800元问题，按合同第四条约定合同签订时，XXX公司收取王某某一次性连销拓展费8800元，任何情况下都不予退还。该院认为，本案涉及的”任何情况下”，包含不管XXX公司、王某某哪方是否违约，均不予退还。因此，王某某反诉XXX公司请求返还拓展费8800元于法无据，该院不予支持。对于王某某要求XXX公司赔偿装修店面的损失问题，合同第六条第2项约定王某某需负责店面的所有投资，王某某在诉讼中虽提交由装修人李年鸿的签名的结算表及收据，但王某某未向该院申请证人出庭作证，亦未提交有资质部门对装修损失的评估报告，该院对王某某提交的该二份证据的真实性，该院不予采信。因此，王某某反诉XXX公司赔偿装修店面的损失11200元，证据不足，理由不充分，该院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十三条、第一百一十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、解除XXX公司、王某某于2008年12月11日签订的《XXX饼合作协议》。二、王某某在判决生效后十日内赔偿XXX公司的损失17600元。三、驳回XXX公司的其他诉讼请求。四、驳回王某某的反诉请求。如果王某某未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4300元，反诉费150元，合计4450元，由XXX公司负担2450元，王某某负担2000元。
上诉人王某某不服原审判决，向本院提起上诉称：一审法院对事实认定错误，适用法律有误。1、上诉人在2009年2月15日还有向被上诉人进货，而被上诉人也在当天有供货。2009年2月19日，被上诉人通过手机向上诉人手机发出短信，无故终止合同，并停止向上诉人供货。即便被上诉人如此，上诉人也依然全力维护双方关系，主动要求被上诉人履行供货义务，在多次要求无果后，2009年5月9日，上诉人更是向被上诉人书面致函，要求被上诉人履行供货义务，但被上诉人没有任何回音。所以，上诉人认为，其已经完全履行了进货义务。2、上诉人、被上诉人签订的《XXX饼合作协议》为格式合同，该协议第五条第7项，应理解为：”在原告无任何违约的情况下，被告只要在合同有效期内有进货行为，即是履行了进货义务。”事实上，被上诉人既存在违约情况，如未尽培训义务，单方解除合同，上诉人亦在合同期内进货行为。3、上诉人、被上诉人签订的《XXX饼合作协议》的合同期限为：2008年12月11日至2011年12月10日。本案中，即使是在2009年5月9日，被告依然向原告书面致函，要求原告履行供货义务在合同期内，上诉人并未停止向被上诉人进货，而恰恰是被上诉人单方停止了供货，违约一方是被上诉人。请求二审法院：1、撤销原审判决第二项，驳回被上诉人的全部诉讼请求。2、判令由被上诉人承担本案一、二审全部诉讼费用。
被上诉人XXX公司未作书面答辩，二审法庭调查时辩称：上诉人的上诉没有事实依据和法律依据，请求二审法院依法驳回上诉。
本院对原审查明的事实予以确认。
本院认为：本案是合作合同纠纷，XXX公司、王某某签订的《XXX饼合作协议》，是双方当事人的真实意思表示，合法有效。本案争议的焦点是双方当事人哪方违约。对此，本院认为：对于品牌加盟合作经营合同具有特殊性。被加盟的厂商作为某项广为市场认可的产品或服务的制作方法、工艺配方以及商标的拥有者（管理者），对产品的前期研发、推广、品牌维护等往往需要作大量的先期投入，并形成标准化、易复制的快速市场拓展模式；加盟商只要支付一定的加盟费用即可被许可按照统一的标准使用、生产或经销该产品，从而降低产品研发特别是市场推广成本，从而达到双赢的商业行为。因此，保持产品和服务生产和销售过程中的标准化以及对产品的配方、成本核算、经营模式的保密义务，属于被加盟厂商的核心利益，相关条款应属合同主要条款。本案是双方合作经营的是一种现做即食的街头小吃类产品，应保证原材料的新鲜和统一，故如果正常经营的加盟者理应保证原材料进货的合理频度，符合此类合同履行中的商业惯例。双方签订的《XXX饼合作协议》第二条约定：”乙方（王某某）保证仅从甲方（XXX公司）进取物料，在授权店内生产XXX饼授权的产品。乙方掌握甲方所提供或培训得到的生产操作规范不得转让、泄密或其他店使用，如乙方违约将赔偿给甲方100000元，并承担由此造成的一切后果。”第四条第2项约定：”配送的货物乙方需提前一天下单申请，由甲方负责配送，每星期一、三、五晚上九点之前下单，每星期二、四、六晚上各配送货物一次，货到付款，现金结算。”虽然该条约定并不能让本院得出上诉人每周必须进货三次的结论，但是双方证据显示从2008年12月29日至2009年2月15日期间，王某某只向XXX公司下订单三次，频度显然不合常理。根据《XXX饼合作协议》第五条第7项约定：”如甲方没有任何违约情况下，乙方在合同期内停止向甲方进附表一所示的全部或部分货物，甲方有权终止协议，并有权要求乙方赔偿损失人民币壹拾万元给甲方。”因此，XXX公司结合自己在巡查中发现上诉人进货渠道存在问题，主张王某某违约在先，于2009年2月19日短信通知王某某依照约定终止协议，并停止供货，此后也发函要求其整改。2009年4月13日、2009年5月6日，王某某两次通过电子邮箱的形式同意终止与XXX公司签订的合同，但是在此之前，证据证明王某某已经跟百度网签订合同，在其网站上进行相关产品和邀请他人加盟的宣传与推广，并有多人加盟成功。显然侵犯了被上诉人的权利，违反了其与被上诉人合同关于保密条款的约定。一审判决认为上诉人并没有按合同约定的将生产操作规范转让、泄密或其他店使用，XXX公司提供的公证书只能证明王某某在百度网上进行宣传，并不能证明王某某转让、泄密或其他店使用的事实。属认定事实错误，本院予以纠正。综上两点，本案应属上诉人违约，其依照合同约定应赔偿被上诉人相关损失，。原审法院认为合同约定的赔偿数额偏高并将赔偿金的金额酌定为17600元，充分考虑了公平原则，处理妥当。上诉人王某某还主张被上诉人存在未尽培训义务的违约行为，及被上诉人无供应食品资质，均缺乏事实依据，理由不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，实体处理恰当，本院应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项、第一百五十八条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币240元，由上诉人王某某承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 秦 拓
审 判 员 陈 国 华
代理审判员 王 畅
二〇一〇年八月二十五日
书 记 员 姚晓静（兼）