浙江省永康市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙0784民初8596号
原告吴福余，男，1959年11月30日出生，汉族，户籍所在地：江西省上饶市万年县，现住浙江省永康市。
委托代理人郑顺忠（特别授权），浙江康济律师事务所律师。
被告胡发源，男，1969年11月18日出生，汉族，住浙江省永康市。
委托代理人胡巧华、钱军剑（特别授权），浙江丽州律师事务所律师。
被告胡晓宇，男，1978年11月22日出生，汉族，住浙江省永康市。
原告吴福余为与被告胡发源、胡晓宇提供劳务者受害责任纠纷一案，于2016年10月25日向本院起诉。本院于同日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员王晓独任审判，分别于2016年12月7日、2017年3月3日公开开庭进行了审理。原告吴福余及其委托代理人郑顺忠，被告胡发源及其委托代理人胡巧华、钱军剑，被告胡晓宇二次开庭均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告吴福余起诉称：被告胡晓宇把建造房屋的工程发包给被告胡发源。2016年4月6日，被告胡发源雇请原告在被告胡晓宇的新房子里做木工，在劳务过程中摔伤。原告受伤后在永康市第一人民医院、缙云钭氏伤科医院住院，确诊为右侧第4-9前肋骨骨折、L1椎体粉碎性骨折等伤势。原告住院治疗后，经司法鉴定为八级伤残，直接影响原告今后终身的劳动和生活能力。综上所述，二被告系承包关系，被告胡发源与原告系雇佣关系，原告在劳务过程中身体受到伤害造成损失，根据有关法律，被告胡发源依法应承担赔偿责任，被告胡晓宇违法发包也应承担相应的赔偿责任。就原告的赔偿事宜，双方多次协商无果，为维护原告的合法权益，故诉请要求：由被告赔偿原告医疗费、误工费、伤残赔偿金等共计人民币249213.6元（医疗费：门诊5322.2元+住院58536.4元=63858.6元；伙食费29天×30元/天=870元；营养费90天×90元/天=8100元；护理费60天×150元/天=9000元；误工费155天×81元/天=12555元；伤残赔偿金21125元/年×20年×30%=126750元；精神抚慰金15000元；后续治疗费10000元；鉴定费2320元；车费580元；急救费180元）。
被告胡发源答辩称：一、原告诉称的事实与客观事实不符，被告胡发源承建被告胡晓宇房屋建造工程，将立模板、钢管工程发包给原告。原、被告之间不是雇佣关系而是承揽关系，原告作为承揽人由于其自身造成的损害应由其本人承担。二、原告作为承揽人对立模板业务具备相应技术水平，原告应采取合理的措施，但由于原告操作不当导致损害发生，其自身存在重大过错。被告不存在过错，原告发生的损害后果应由其自行承担。三、原告主张的赔偿金额、伤残等级评定过高，存在很多不合理部分，具体在质证过程中阐述。综上，请求法庭驳回原告的诉讼请求。
被告胡晓宇答辩称：我发包给胡发源，并不认识原告，跟我无关，我无须赔偿。现在工程还未完工，已付清完工部分的工程款。
原告吴福余为证明其诉讼主张，向本院提供了以下证据：
一、病历原件三份、出院记录原件二份，用以证明原告两次住院共29天的事实。
二、门诊收费票据12张、住院收费票据1张及用药清单打印件7页、医疗诊断书原件一份，用以证明原告共花费医疗费63858.60元及住院期间每日用药情况，后续治疗费为10000元的事实。
三、金华正路司法鉴定所出具的司法鉴定意见书及鉴定费发票原件各一份，用以证明原告伤残等级为八级，护理期间90天、营养期限90天、误工期限150天，以及花费鉴定费2320元的事实。
四、车费发票原件2页，用以证明原告花费交通费580元的事实。
五、照片彩印件2页，用以证明原告干活受伤的具体位置情况。
六、谈话内容整理资料、证明各一份，用以证明被告胡发源雇佣原告为被告胡晓宇干活，2016年4月6日原告在干活过程中受伤，经当地调解的事实。说明：当庭播放了谈话录像。
被告胡发源的质证意见：对金华中医医院病历的三性有异议，病历没有署名，没有任何与原告有关的记录；对永康市第一人民医院的病历有异议，病历署名有涂改；对缙云钭氏伤科医院病历的真实性无异议；对永康市第一人民医院出院记录的真实性无异议，出院记录中明确记载：自动出院，后果自负，可以看出因原告自身过错可能存在加重病情的情况；对缙云钭氏伤科医院出院记录的真实性无异议。转院治疗应当经原治疗单位的许可，证据一可以体现原告的转院没有经原治疗医院的许可。对证据二中收费票据、费用清单的真实性无异议，对诊断书的真实性无异议，对关联性有异议，后续治疗费应当在实际发生后另行主张。对证据三中鉴定书及发票的真实性无异议，对鉴定结论有异议，根据鉴定结论原告所受伤害应当为2个九级伤残，赔偿系数应当是24%。根据九级伤残的鉴定结果，其误工期限、护理期限、营养期限应作相应的调整。对证据四的真实性有异议，原告未到金华治疗的情况，原告受伤的时间是2016年4月6日，其交通费发票却是2015年的。证据五与本案没有关联性。对证据六中谈话录音的真实性有异议，该录像不是原录像，且说话过程断断续续，原告的待证目的是证明被告胡发源雇请原告，谈话内容并不能证明双方之间的雇佣关系，反而证明了原告受伤，其本身是主要责任。对于证明，应属于证人证言，证人应当出庭作证，接受当事人的咨询，同时证人与原告存在利害关系，即使出庭作证，该证人的证明效力是极低的。
被告胡晓宇的质证意见：质证意见与胡发源一致。且原告从未联系过我，不存在我不配合的情形。
原告吴福余申请证人吴某1出庭作证，用以证明原告受被告胡发源的雇佣为被告胡晓宇干活的事实。
原告吴福余对证人证言无异议。
被告胡发源对证人证言的质证意见：证人证言能够证明原告与胡发源之间系承揽关系，原告在承揽立模板工程时聘用证人及原告妻子等人。原告从事立模板十多年，具备立模板的技术水平，对立模板过程中出现的风险属于可掌控的范围，原告未采取安全防范措施导致本次事故的发生，原告本身存在重大过错。
被告胡晓宇对证人证言的质证意见：无异议，我承包给胡发源的时候说过安全问题要他自己负责的。
被告胡发源向本院提交收条一份、结算单二页，用以证明被告除工资85000元，还支付原告5700元的事实。
原告吴福余的质证意见：对85000元的数额无异议，5700元的医疗费也是属实的。85000元不是承包款，是工资报酬，51元/平米是包括立钢管的钱，钢管是胡发源自己叫人搭的。款项是原告儿子领取的，证明被告胡发源认可与原告儿子的雇佣关系。
被告胡晓宇的质证意见：我不知情。
被告胡发源申请证人吴某2、胡某出庭作证，用以证明原告与胡发源之间系承揽关系，吴某2的钢管报酬由本案原告支付；原告与胡发源之间系承揽关系的事实。
被告胡发源对证人证言的质证意见：能够证明被告胡发源将立模板、立钢管的工种承包给原告，原告组建相关人员包括儿子、妻子进行该项承揽工作的完成。无论是钢管报酬计算在内还是在外，原、被告之间都是承揽关系，并不是原告陈述的雇佣关系。证人吴某2虽然陈述最终报酬向胡发源索取，但不能改变之前的报酬都是向原告领取的事实。原告领取了按照51元/平米计算的报酬，至今没有支付给吴某2，吴某2的报酬应由原告支付。证人证言也能证明原告与其儿子、妻子之间计算的报酬是原告决定的，综上，证人证言能够证明原、被告之间是承揽关系。
原告吴福余对证人证言的质证意见：吴某2陈述是受胡发源雇佣，最终的报酬由胡发源支付，并不能证明搭钢管的工程承包给原告，胡发源雇请原告干活，胡发源把钱交给原告代发工资也是符合常理的。二位证人均不能证明原、被告之间是承揽关系，证人胡某的陈述仅是听说，其并没有参与。
被告胡晓宇对证人证言的质证意见：他们说的是事实。
被告胡晓宇未提供证据。
被告胡发源申请对原告的伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限进行重新鉴定，本院委托金华精诚司法鉴定所进行鉴定，该所于2017年1月10日出具鉴定意见书，评定为八级残疾，误工时间至首次伤残评定前一日，护理时间90日，营养时间60日，被告胡发源缴纳了2040元鉴定费。原告吴福余对鉴定结论及发票无异议。被告胡发源认为，其对鉴定流程不清楚，原告没有拍片就出了鉴定结论，存在怀疑。被告胡晓宇的意见与被告胡发源一致。
本院的认证意见：对被告胡发源提交的收条、结算单，原告吴福余无异议，本院予以确认。证据一、二之间能相互印证，至于后续治疗费，医疗诊断书中载明的是“骨折愈合后，患者要求下手术取出内固定物，约需医疗费用壹万元左右”，该费用并未实际产生，待实际支出后另行主张为宜，故对证据一、二除后续治疗费之外的部分均予以确认。关于证据三，与金华精诚司法鉴定所出具的鉴定结论中一致部分予以确认。证据四缺乏其他证据佐证，本院不予确认。证据五系现场照片，对证据五的真实性予以确认。关于证据六及三位证人证言，证人吴某1系原告吴福余的儿子，其明确陈述，其与母亲为原告吴福余干活，工资向原告吴福余领取，木工工具自带，原告吴福余按照每平方米39元计算报酬，上述几点符合承揽关系的法律特征，故对证据六的证明目的不予确认，对证人证言予以确认。
经审理，根据双方当事人的陈述及本院确认的有效证据，本院认定事实如下：被告胡发源承包了被告胡晓宇的房屋建造工程，并将木工部分按39元/平方米转包给原告吴福余施工。2016年4月6日，原告吴福余在二楼飘窗立模板的过程中不慎摔下受伤，随后送往永康市第一人民医院接受治疗，并于2016年4月7日自动出院，住院1天，花费医疗费4093.12元。同日，原告吴福余送往缙云钭氏伤科医院接受治疗，至2016年5月5日出院，共计住院28天，花费医疗费56449.78元。2016年5月16日、5月24日、6月1日、8月22日，原告吴福余在缙云钭氏伤科医院接受复查及治疗，花费医疗费2880.7元。2016年8月12日，原告吴福余在金华市中医医院接受复查，花费医疗费435元。为此，原告吴福余花费医疗费共计63858.6元，其中被告胡发源已支付了5700元。2016年9月8日，原告吴福余的伤势经金华正路司法鉴定所鉴定为八级伤残，误工期限至伤残评定前一日，护理期限为90日，营养期限为90日，原告吴福余花费鉴定费2320元。因被告胡发源对该鉴定结论有异议提出重新鉴定，金华精诚司法鉴定所接受本院委托，于2017年1月10日作出鉴定结论，认为原告吴福余意外摔伤致腰1椎体粉碎性骨折经手术治疗、右侧4-9肋骨及右侧第12肋骨骨折综合评定为八级残疾，误工时间至首次伤残评定前一日，护理时间90日，营养时间60日，被告胡发源支付鉴定费2040元。因原、被告对赔偿事宜协商未果，原告吴福余诉至本院要求判如所请。
经本院审核，原告吴福余的合理经济损失为：医疗费63858.6元、残疾赔偿金21125元/年×20年×30%=126750元、误工费80.94元/天×155天=12545.7元、护理费13012元（住院期间护理费：150元/天×29天=4350元；非住院期间护理费：142元/天×61天=8662元）、营养费60元/天×60天=3600元、住院伙食补助费30元/天×29天=870元、鉴定费4360元，合计人民币224996.3元，另，精神损害抚慰金5000元。
本院认为，原告主张其与被告胡发源之间存在雇佣关系依据不足，经审查，双方系承揽合同关系，原告在做工过程中未能尽到审慎注意义务，自身未加强安全防护，应负主要责任。经本院审核，原告受伤致残后合理的经济损失为224996.3元。本院确认应由被告胡发源赔偿原告合理经济损失的25%，即赔偿原告人民币56249.08元，并赔偿精神损害抚慰金5000元，合计61249.08元，扣除已支付的7740元，尚欠53509.08元；由原告自负75%，即人民币168747.22元。原告要求被告胡晓宇承担赔偿责任依据不足，本院不予支持，但出于人道主义，酌定由被告胡晓宇补偿原告吴福余5000元。综上，对原告的诉讼请求中合法有据部分，本院予以支持，对二被告辩解意见的合理有据部分予以采纳。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第七条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十条、第十七条第一、二款、第十八条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、由被告胡发源赔偿原告吴福余医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、鉴定费、精神损害抚慰金等共计人民币53509.08元。款限本判决生效之日起十日内履行完毕。
二、由被告胡晓宇补偿原告吴福余人民币5000元，款限本判决生效之日起十日内履行完毕。
三、驳回原告吴福余的其他诉讼请求。
如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2519元（已减半收取），由原告吴福余负担1979元，由被告胡发源负担540元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。
审 判 员 王 晓
二〇一七年七月五日
代书记员 关莉莎