安徽省芜湖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）芜中民一终字第00729号
上诉人（原审被告）：芜湖中天管桩有限公司。
法定代理人：卢韬，该公司董事长。
委托代理人：邢华，该公司员工。
委托代理人：倪明伟，安徽天谛律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：李玉东。
委托代理人：余兴海，安徽海声律师事务所律师。
上诉人芜湖中天管桩有限公司（以下简称中天公司）因与被上诉人李玉东劳动争议纠纷一案，不服安徽省芜湖市三山区人民法院于2014年4月9日作出的（2014）三民一初字第00065号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2014年6月26日公开开庭进行了审理。上诉人中天公司的委托代理人邢华、倪明伟，被上诉人李玉东的委托代理人余兴海到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：2011年3月14日，李玉东与中天公司签订一年期限劳动合同。2011年11月30日18时4分许，ＸＸ驾驶皖BU52**号电动车，途经圣罗纺织厂门前路段，与相对方向自东向西行驶的李玉东驾驶的无号牌电动车（车后乘坐罗天焕）接触，造成ＸＸ、李玉东、罗天焕受伤、两车受损的交通事故。该事故经芜湖市交警支队三山交警大队认定，ＸＸ负主要责任，李玉东负次要责任，罗天焕无责任。李玉东受伤后被送往芜湖市第二人民医院治疗，经诊断为左侧额顶部、右侧额部硬膜外血肿、多发脑挫裂伤、左侧额顶骨凹陷性粉碎性骨折、眼眶骨折等多处伤。经过第一次治疗，伤情没有痊愈，出院后于2012年3月14日再次入院进行颅脑�缺损修补术，同年4月4日李玉东康复出院，医嘱建议加强营养，休息两个月。2012年4月13日，三山区人社局认定李玉东为工伤。李玉东于2012年12月21日向芜湖市劳动能力鉴定委员会申请劳动功能障碍伤残等级，2013年4月30日，该委对李玉东劳动功能障碍鉴定为九级，2013年7月29日，安徽省劳动能力鉴定委员会对李玉东劳动功能障碍鉴定为八级。2013年4月10日，李玉东伤情经安徽广济司法鉴定所鉴定为重型颅脑损伤，遗有脑外伤后遗症轻度智力缺损，伤残等级为七级；遗有左眼睑下垂，伤残等级为十级，后续颅骨修补治疗费用，约需人民币20000元。2013年8月23日，芜湖市三山区人民法院（2013）三民一初字第00389号民事判决书判决侵权人ＸＸ赔偿给李玉东因道路交通事故遭受各项损失108791.98元（扣除ＸＸ已经垫付的5000元医疗费）。2013年9月24日，李玉东向芜湖市三山区劳动人事�议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决确认双方解除事实劳动关系，中天公司支付工伤赔偿金318109.61元、解除劳动合同经济补偿金11453.75元、补办2011年3月—2013年9月养老保险。该仲裁委作出仲裁裁决：一、双方解除劳动关系日期确定为2012年10月4日；二、中天公司支付给李玉东工伤保险待遇158662.76元、解除劳动合同经济补偿金8762.98元，共计人民币167425.74元；三、对于李玉东补缴社保的请求，另行裁决。现李玉东对该裁决不服，故诉至法院。另查明，中天公司没有为李玉东缴纳社会保险，事故发生后ＸＸ仅为李玉东支付了5000元医疗费，经李玉东申请执行，芜湖市三山区人民法院已执行数额为13734.07元，李玉东受伤前月平均工资为4381.49元。
原审法院认为：李玉东、中天公司于2011年3月14日签订一年期限的劳动合同。2011年11月30日，李玉东在上班途中发生交通事故，2012年4月4日，李玉东治疗结束，出院医嘱建议休息两个月，出院后其伤情经鉴定机构鉴定为重型颅脑损伤，根据《安徽省工伤职工停工留薪期限管理办法（试行）》第四条之规定，李玉东颅脑骨折停工留薪期为6个月，因李玉东受伤后没有来公司上班，也没有来公司办理劳动合同顺延手续或者经劳动能力鉴定委员会确认延长停工留薪期，李玉东出院医嘱建休2个月即至2012年6月4日，停工留薪期应为7个月，结合李玉东劳动功能障碍鉴定结论，双方劳动合同应顺延至2012年6月4日期满终止。李玉东在上班途中受伤并被确认为工伤，理应根据《工伤保险条例》相关规定享受各项工伤保险待遇，侵权人确实无力赔偿致使受伤害职工不能获得交通事故赔偿的，由工伤保险基金支付工伤职工应享受的工伤保险待遇。中天公司没有为李玉东缴纳社会保险，在发生工伤事故时依法应当由中天公司�照工伤保险待遇的项目和标准支付费用。李玉东工伤待遇依照法律规定分别应为：1、医疗费88966.91元，对李玉东诉请的后续治疗费20000元，因该费用尚未实际发生，不予支持，李玉东可待实际发生后另行主张；2、一次性伤残补助金48196.40元（11个月×4381.49元／月）；3、一次性工伤医疗补助金31804元（8个月×3975.50元／月）；4、一次性伤残就业补助金59632.50元（15个月×3975.50元／月）；5、停工留薪期工资30670.43元（7个月×4381.49元／月）；6、对于李玉东诉请的护理费，因李玉东没有经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理，故不予支持；7、住院期间伙食补助费1060元（53天×20元／天）；8、鉴定费730元；9、交通费酌情予以支持2000元。以上合计263060.24元，扣除ＸＸ已垫付的5000元医疗费及已执行的13734.07元，中天公司应支付给李玉东工伤保险待遇244326.17元。对于李玉东主张的经济补偿金，李玉东入职时间为2011年3月14日，经确认劳动合同终止时间为2012年6月4日，双方之间劳动关系存在的具体天数为14个月零20天，故中天公司应向李玉东支付经济补偿金应为6572.24元（1.5个月×4381.49元／月），对中天公司提出李玉东要求经济补偿金已超过诉讼时效的主张，因李玉东已于2012年12月21日向芜湖市劳动能力鉴定委员会申请劳动功能障碍伤残等级鉴定，诉讼时效中断，故该项抗辩不予采纳。据此，该院依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一项、第四十六条、第四十七条第一款，《中华人民共和国社会保险法》第三十九条，国务院《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条，《安徽省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十四条，《安徽�工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》第四条及分类目录和《芜湖市实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十四条之规定，判决：一、中天公司于判决生效后十日内支付给李玉东工伤保险待遇人民币244326.17元。二、中天公司于判决生效后十日内支付给李玉东经济补偿金6572.24元。三、驳回李玉东的其他诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由中天公司负担（李玉东已垫付）。
中天公司不服上述民事判决，向本院提起上诉称：一、本案是交通事故和工伤事故的竞合，交通事故赔偿款应在工伤保险待遇中扣除。二、一审判决部分赔偿项目过户、无依据。停工留薪期应为6个月；一次性工伤医疗补助金和一次伤残就业补助金所涉及的上年度工资应为2011年的3495元／月。李玉东进行两次劳动能力鉴定，鉴定费共计730元，中天公司只应承担其中一次鉴定费；一审判决支持李玉东解�劳动合同经济补偿金，没有法律依据，本案没有支付经济补偿金的基础，且该请求已过一年的仲裁时效。综上，原审判决认定事实有误，适用法律不当，请求二审法院依法改判。
李玉东辩称：一、ＸＸ应付的赔偿款没有支付到位，李玉东没有获得赔偿，中天公司上诉称应扣除交通事故赔偿款的理由不能成立。二、李玉东的停工留薪期包括治疗期间，中天公司认为应为6个月没有依据；本案仲裁审理时的上一年度为2012年，中天公司要求适用2011年工资标准没有依据；鉴定费用是李玉东实际支付的费用，应由中天公司承担；中天公司没有为李玉东办理社会保险，根据劳动合同法的规定，李玉东单方解除劳动合同，中天公司仍应支付经济补偿金。李玉东一直在工伤处理期间内，时效处于中断状态，没有超出仲裁时效。综上，中天公司的上诉理由不能成立，原审应予维持。
二审期间，双方均未提交新的证据材料。
经审理和查阅原审卷宗，本院对原审查明的事实予以确认。
本院认为：
劳动者人身权受到第三人侵害，同时构成工伤的，劳动者享有两种请求权，一是工伤保险赔偿请求权，具有社会保险的性质；二是民事损害赔偿请求权，属于私法领域赔偿。对该两种请求权，法律法规并未限制受害人必须选择其一行使。劳动者遭受工伤事故，用人单位理应负赔偿责任，承担相应的工伤保险赔偿。不能因当事人从第三人获得侵权赔偿而免除用人单位的责任。当事人获得人身损害赔偿后，又要求工伤待遇的，亦应予以支持。第三人已实际赔偿部分，可以在工伤待遇中予以扣除。本案中，李玉东虽已向ＸＸ提起侵权之诉，并经判决和执行，但ＸＸ实际仅支付5000元医疗费和其他赔偿款13734.07元。李玉东要求工伤保险待遇的诉求，应予以支持。中天公司未为李玉东缴纳相关社会保险，李玉东应享有的工伤待遇应当由中天公司予以支付。原审判决中天公司承担工伤保险的赔偿责任并扣除了交通事故中ＸＸ实际赔付的款项并无不妥。
关于部分赔偿项目。停工留薪期是职工因工负伤或者患职业病停止工作接受治疗并享受有关待遇的期限。李玉东于2011年11月30日受伤，2012年4月4日出院，出院医嘱休息2个月，原审依据李玉东的治疗情况，并参照安徽省工伤职工停工留薪期分类目录，确定李玉东停工留薪期为7个月并无不当。李玉东申请仲裁的时间为2013年9月24日，原审按照2012年度工资标准计算一次性工伤医疗补助金和一次伤残就业补助金符合法律规定的原则和精神。鉴定费是李玉东为工伤索赔而支付的必要的合理费用，应由中天公司承担。中天公司没有依法为李玉东缴纳社会保险费，依据《中华人民共和国劳动合�法》第三十八条、第四十六条的规定，李玉东可以单方解除劳动合同，且中天公司应当向李玉东支付经济补偿金。工伤事故发生后，李玉东即按工伤保险赔偿程序进行申请和办理相关手续，双方亦没有就何时解除劳动关系达成一致意见，因此，中天公司关于李玉东请求支付经济补偿金超过诉讼时效的主张，本院不予支持。
综上，中天公司的上诉请求和理由均不能成立，原审判决应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人芜湖中天管桩有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王利民
审 判 员 孙 俊
代理审判员 史李寅
二〇一四年八月十二日
书 记 员 张 琼
附：本案适用法律条款
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。