安徽省蚌埠市蚌山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖0303刑初512号
公诉机关蚌埠市蚌山区人民检察院。
被告人何如良，绰号何良，男，1966年1月31日出生于安徽省蚌埠市，汉族，初中文化，无业，住所地蚌埠市蚌山区。因犯抢劫罪，于2011年10月25日被蚌埠市龙子湖区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金三千元，2014年1月26日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年6月18日被蚌埠市公安局蚌山分局刑事拘留，同年7月21日经蚌埠市蚌山区人民检察院批准逮捕，当日由蚌埠市公安局蚌山分局执行逮捕。现羁押于蚌埠市第一看守所。
辩护人芦长星，安徽国梦律师事务所律师。
被告人孟庆亮，绰号白孩、银利、迎利，男，1963年6月8日出生于安徽省蚌埠市，汉族，初中文化，无业，住所地蚌埠市蚌山区。因犯流氓罪，于1984年被蚌埠市中级人民法院判处有期徒刑二年。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年6月18日被蚌埠市公安局蚌山分局刑事拘留，同年7月21日经蚌埠市蚌山区人民检察院批准逮捕，当日由蚌埠市公安局蚌山分局执行逮捕。现羁押于蚌埠市第一看守所。
辩护人门茹坪，安徽径桥律师事务所律师。
被告人董瑞义，绰号向阳，男，1972年7月1日出生于安徽省蚌埠市，汉族，初中文化，无业，户籍地蚌埠市龙子湖区，住所地蚌埠市蚌山区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年6月18日被蚌埠市公安局蚌山分局刑事拘留，同年7月21日经蚌埠市蚌山区人民检察院批准逮捕，当日由蚌埠市公安局蚌山分局执行逮捕。现羁押于蚌埠市第一看守所。
被告人沈家贤，绰号毛孩，男，1971年12月11日出生于安徽省蚌埠市，汉族，初中文化，无业，户籍地蚌埠市蚌山区，住所地蚌埠市禹会区。因盗窃，于1990年8月31日被蚌埠市人民政府劳动教养管理委员会决定劳动教养二年；因寻衅滋事，于2000年6月1日被蚌埠市人民政府劳动教养管理委员会决定劳动教养二年。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年7月21日被蚌埠市公安局蚌山分局取保候审。
蚌埠市蚌山区人民检察院以蚌山检刑诉〔2016〕500号起诉书指控被告人何如良、孟庆亮、董瑞义、沈家贤犯开设赌场罪，于2016年12月9日向本院提起公诉。本院审查受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2016年12月29日公开开庭审理了本案。蚌埠市蚌山区人民检察院指派检察员董艳出庭支持公诉，被告人何如良及其辩护人芦长星、被告人孟庆亮及其辩护人门茹坪、被告人董瑞义、沈家贤到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
蚌埠市蚌山区人民检察院指控：2016年5月中旬起，被告人何如良、孟庆亮等人以非法牟利为目的，在蚌埠市蚌山区朝阳二村4号楼2单元1楼西户内开设赌场，招揽社会闲散人员以推牌九的方式聚众赌博，从中抽头渔利，2016年6月7日前后被告人董瑞义加入与何如良、孟庆亮共同分成。被告人沈家贤负责抽水，施文秀为参赌人员提供资金帮助。该赌场至2016年6月17日23时许被民警查获期间，每周营业4-5天，每天参赌人员超过20人，总获利约80000元。被告人何如良、孟庆亮还在该棋牌室内放置6台具有赌博功能的97明星游戏机，供多名参赌人员进行赌博从中渔利。
针对上述指控事实，公诉机关向法院提供了扣押清单，现场图，抓获经过、户籍信息、劳动教养决定书、入所健康体检表、行政处罚决定书、离监犯综合信息表、情况说明、通话记录，证人马某2等人的证言，被告人何如良、孟庆亮、董瑞义、沈家贤的供述与辩解，鉴定聘请书、具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书，辨认笔录等证据材料。公诉机关认为，被告人何如良、孟庆亮、董瑞义、沈家贤开设赌场，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。
被告人何如良对起诉书指控的罪名无异议，但是辩称其没有获利8万元，只获利2万元。
辩护人提出以下辩护意见：起诉书指控赌场获利8万元，缺乏证据支持，不属于情节严重；被告人何如良开设赌场时间短，社会危害性较小，愿意退赃和缴纳罚金，有悔罪表现，建议法庭对被告人何如良予以从轻处罚。
被告人孟庆亮对起诉书指控的罪名无异议，但是辩称其没有获利这么多，不构成情节严重。
辩护人提出以下辩护意见：被告人孟庆亮系从犯；起诉书指控犯罪数额为8万元的证据不足,不构成情节严重。
被告人董瑞义对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议。
被告人沈家贤对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议。
经审理查明：2016年5月中旬起，被告人何如良、孟庆亮等人以非法牟利为目的，在蚌埠市蚌山区朝阳二村4号楼2单元1楼西户内开设赌场，招揽社会闲散人员以推牌九的方式聚众赌博，从中抽头渔利，2016年6月7日前后被告人董瑞义加入开设赌场，与何如良、孟庆亮共同分成，被告人沈家贤等人负责抽水，该赌场截止2016年6月17日23时许被民警查获期间，每周营业4-5天，每天参赌人员20人左右，参赌人数累计达到120人以上，违法所得累计达到3万元以上。同时，被告人何如良、孟庆亮还在该棋牌室内放置6台具有赌博功能的97明星游戏机，供多名参赌人员进行赌博，其从中渔利。
在本案审理过程中，被告人何如良向本院退缴赃款1万元；被告人孟庆亮向本院退缴赃款1.3万元；被告人董瑞义向本院退缴赃款5000元；被告人沈家贤向本院退缴赃款1500元。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、抓获经过证明：被告人何如良、孟庆亮、董瑞义、沈家贤于2016年6月17日被蚌埠市公安局蚌山分局黄庄派出所抓获。
2、户籍信息证明：被告人何如良、孟庆亮、董瑞义、沈家贤出生日期等基本事实。
3、鉴定聘请书、具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书证明：被告人何如良、孟庆亮在棋牌室内放置6台97明星游戏机具有赌博功能。
4、现场方位图证明：案发现场方位等事实。
5、扣押物品、文件清单证明：牌九一副、案板一张、明星游戏机六台等物品被公安机关扣押的事实。
6、辨认笔录、被辨认人照片、被辨认人身份情况说明证明：通过照片对被告人何如良、孟庆亮、董瑞义、沈家贤等人进行辨认过程等事实。
7、刑事判决书、离监犯综合信息表证明：被告人何如良、孟庆亮曾因犯罪被判处刑罚及其刑满释放等事实。
8、行政处罚决定书证明：余某、胡某1、刘某1、王某、朱某、赵某1、刘某2、赵某2、马某1、韩某1、杨某、胡某3、徐某2、张某、胡某2等人因赌博被行政处罚事实。
9、劳动教养决定书证明：被告人沈家贤被劳动教养事实。
10、通话记录证明：被告人何如良与被告人孟庆亮、董瑞义通话事实。
11、证人余某、胡某1、刘某1、王某、朱某、赵某1、刘某2、赵某2、马某1、韩某1等人的证言证明：棋牌室内放置6台赌博机和用牌九进行赌博等事实。
12、证人常某的证言证明：其知道窑子是何良、向阳、银利三个平均算的份子，基本每天22时干到凌晨2时许，少时20多人，多时40多人，平均每天30多人参与赌博，每天打水少时几千元，多时打水一万多元。
13、证人马某2的证言证明：窑子里人多的时候，参与赌博的大概有30人，人少的时候，参与赌博的有十几个人，平均一天有20多人去赌博，还有一些人在里面打游戏机。有6、7个人基本上每天都去，他们是窑霸喊去的，其他人是自己去的。
14、证人吴某的证言证明：其去玩机子的，基本上每星期去三次，赌博游戏厅有6台97明星机，这个窑子基本上每天晚上21时左右开始干，一直到凌晨4、5点钟，参与赌博少的时候20人左右，多的时候50人左右。
15、证人韩某2、杨某、魏某的证言证明：房间里有5、6台97明星赌博机，案发时有20、30人在推牌九。
16、证人江某、徐某1的证言证明：里面有六台97明星赌博机，主要以推牌九的方式赌博，当天晚上有20、30人在推牌九。
17、证人胡某3、徐某2、张某、胡某2、韩某3等人的证言证明：其参与赌博事实。
18、被告人何如良的供述和辩解证明：窑子是其和孟庆亮（外号白孩）、“向阳”三个人一起干的。2015年4月份的时候其和孟庆亮合伙干了一个棋牌室，大概半年前在棋牌室内放了6台明星九七赌博机，干了几天被公安机关查掉了，2016年5月份的时候就开始干了这个窑子，大概两个星期之前“向阳”跟其讲他想在里面算份子，其和孟庆亮就同意了，一直到被查这个窑子就是其三个人干的。窑子最大干的是500、1000的，基本上都是干300、600的，没有人的时候也干过200、400的。赌具都是其买的。抽水由沈家贤（外号老孩）、还有一个小胖孩，他是“向阳”朋友。庄家赢钱100块，抽10块钱。每天干牌九的有20多人，人少的时候干牌九的也有十来个人，平均下来一天有将近20个人去干牌九。有6、7个人是朋友喊过来架势的，其他人都是自己过去玩的。赌场内除了两个抽水的，还有“四贝”，“小七”、蔡虎是“向阳”朋友，他们三人帮忙喊人过来架势，两个抽水的给300块钱一天，抽的钱少了就100、200，“四贝”“小七”、蔡虎三个，根据抽水钱数给他们发500、600块钱一天，放风的给100块钱一天。每天多的时候能抽10000块钱左右，少的时候只能抽2000多块钱。抽水钱都交给其，窑子结束以后其把工人工资发掉以后，剩下的钱，孟庆亮、“向阳”三人平均分掉。窑子从五月份开始干，一个礼拜只能干3、4天，最多的一天分了1700、1800块钱，少的时候一天就分200块钱，算下来一共就分了一万多块钱。
19、被告人孟庆亮的供述和辩解证明：窑子是其和“向阳”、何如良一起开的。窑子里的牌九、案板等赌具都是何如良买的，每天抽的水钱除掉当天的开销，三人平均分。窑子2月份开始没怎么干，真正干起来是从5月份开始的，基本一个礼拜能干3、4天。一般每天晚上10点左右开始干，人多的情况下干到次日凌晨3、4点钟，人少的情况下十二点左右就结束了。一锅有时候是500、1000的，有时是300、600的。平时都是沈家贤（老孩）和常某两人负责抽水，抽水的钱都交给何如良。每天窑子结束以后，先发工资，然后剩下的钱窑霸平均分。窑子里面沈家贤和常某两个在里面帮忙的，他们主要负责抽水和招呼人，还有两、三个放风的，都是向阳朋友。沈家贤和常某两人当时讲好的是一天给300块钱，要是抽的钱少就给200元或者100元，多的时候一天能抽10000多块钱，少的时候也就抽2000多块钱，平均下来一天能抽4000、5000块钱，干窑子以来其分了有13000多钱左右。每天平均下来一天有十六、七个人参与赌博。基本上有6、7个人基本上每天都去的，他们是“四贝”、蔡虎、“小七”喊去架势的。游戏机是其和何良两人放的，上分的叫余琴珍，10块钱上1000分，退分也是一样，一共放了6台“九七明星”赌博机。
20、被告人董瑞义当庭的供述和辩解证明：起诉书指控的事实。
21、被告人沈家贤的供述和辩解证明：窑子好像是从2016年5月中旬左右陆续干的，干两天歇两天，一个礼拜能干4天左右。其在里面是抽水的，还有一个子不高的小胖孩，有时也负责打水，窑子平常都是晚上10点钟左右开始干，其一般12点左右回家，窑子一般干到凌晨2点左右。每天少的时候10来个人，多的时候30多人，平均每天有20多人参与赌博。经其手的水钱大概在2、3千块钱左右，后半段的情况也不比前半段差，估计平均每天能打5、6千块钱的水。
本院认为：被告人何如良、孟庆亮、沈家贤以营利为目的，利用牌九开设赌场供不特定人员参赌，情节严重，被告人董瑞义后继加入，参与分成，其行为均构成开设赌场罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人何如良、孟庆亮、董瑞义在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人沈家贤在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人何如良在刑罚执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人沈家贤到案后能够如实供述犯罪事实，具有坦白情节，可以予以从轻处罚。被告人董瑞义当庭自愿认罪，可以酌情予以从轻处罚。被告人何如良、孟庆亮、董瑞义、沈家贤能够退缴赃款，可以予以从轻处罚。被告人何如良、孟庆亮的辩护人均提出起诉书指控犯罪数额为8万元的证据不足,不构成情节严重的辩护意见。经查，被告人何如良、孟庆亮、董瑞义、沈家贤的供述和辩解，证人马某2、常某、吴某、韩某2、魏某、江某、徐某1、杨某、胡某3、徐某2、张某、胡某2、韩某3、余某、胡某1、刘某1、王某、朱某、赵某1、刘某2、赵某2、马某1、韩某1的证言，具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书等证据，能够相互印证被告人何如良、孟庆亮伙同他人开设赌场的事实，且在开设赌场期间参赌人数累计达到120人以上，违法所得累计达到3万元以上，依法应当认定为开设赌场情节严重，故被告人何如良、孟庆亮的辩护人提出不应当认定为开设赌场情节严重的辩护意见不能成立，本院不予采纳。辩护人提出被告人孟庆亮系从犯的辩护意见与本案查明的事实不符，本院不予采纳。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款，第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款的规定，判决如下：
一、被告人何如良犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年6月18日起至2019年12月17日止。罚金自判决生效之日起十日内向本院交纳，上缴国库。）
二、被告人孟庆亮犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年6月18日起至2019年8月17日止。罚金自判决生效之日起十日内向本院交纳，上缴国库。）
三、被告人董瑞义犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币七千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年6月18日起至2017年12月17日止。罚金自判决生效之日起十日内向本院交纳，上缴国库。）
四、被告人沈家贤犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币六千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金自判决生效之日起十日内向本院交纳，上缴国库。）
五、对公安机关查获的具有赌博功能的游戏机六台、牌九一副、案板一张（在公安机关)，予以没收；对被告人退缴的赃款予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向蚌埠市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 郭德峰
审 判 员 王 林
人民陪审员 朱新华
二〇一七年一月十九日
书 记 员 蔡生生
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》条文
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。