山东省烟台市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）烟刑一终字第56号
原公诉机关山东省莱阳市人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）隋同香，居民。系本案被害人。
诉讼代理人王军，山东旌旗律师事务所律师。
原审被告人尹某，居民。2013年4月16日因涉嫌犯故意伤害罪被取保候审。
山东省莱阳市人民法院审理莱阳市人民检察院指控原审被告人尹某犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人隋同香提起附带民事诉讼一案，于二○一四年一月二十一日作出（2013）莱阳刑初字第252号刑事附带民事判决，原审附带民事诉讼原告人隋同香不服，提出上诉。本院于2014年3月19日立案并依法组成合议庭，经过阅卷、询问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原审判决认定，被告人尹某于2012年10月31日15时许，酒后外出时在莱阳市某小区30号楼下大声呵斥朝其狂吠的流浪狗，在该楼一楼院内的住户隋同香听闻后出面制止，双方发生争吵。期间，被告人尹某将隋同香推倒在地，致其腰椎骨折。经鉴定，隋同香腰部的伤情构成轻伤、九级伤残。
原审另查明，附带民事诉讼原告人隋同香案发当日在莱阳中医医院的门诊费用为1383.5元，第一次住院费用8745.97元，第二次住院费用14814.3元，2013年4月7日做法医鉴定CT费用480元，其它门诊费用242.8元。经司法鉴定机构对其第一次住院情况进行鉴定，结论是：用药符合治疗规程，伤后休治时间为150日，住院期间需2人护理，出院后需1人护理30日，其支出鉴定费用2000元。原审过程中，被告人尹某自愿向法院交纳赔偿款19717.63元。
原审认定上述事实的证据：
1、被害人陈述及辨认笔录
被害人隋同香证实，案发当日下午3点左右，其老伴乔某某在洗澡间修水管，其在院子里干活，听到门口有狗直叫，便出去查看。开门见对面楼的一个中年男子在门口站着，其指着小狗说：“你叫什么？”，那中年男子问：“你养的小狗？”其回答说不是，那人说：“你个老东西还犟，”接着就朝其胸部推一下，将其从门外推到门里摔倒在地上，把洗澡间的门碰得“呱”的一声关上了，老伴出来后问是怎么回事，其就说被那人推倒了。这时东邻居小伙过来将其扶起，扶着到门西边站着。乔某某劝那男子走，他不走还继续与其争执。期间，那男子上前朝其左边小腿踢一脚，邻居小伙见状用一只手推那男子一下，那男子往后退三四步，又上来要打自己，邻居小伙两手又推了那男子一下，推没推倒他其没看见。因为头发晕，以后的事就不知道了。
经被害人隋同香辨认，被告人尹某就是将其推倒的男子。
2、证人证言及辨认笔录
（1）证人乔某某（系被害人隋同香之夫）证实，案发当日下午3点钟左右，其正在洗澡间修水管，老伴隋同香在院子里干活。因听到门口狗直叫，老伴就出去了，二三分钟后洗澡间的门“呱”的一声关上了，其推开门见老伴头朝北半侧躺在地上，出去见一个中年男子在门口站着，他与其老伴因为狗叫的事争吵。其劝那男子离开但他不走，东邻居的小伙出来了，过去把隋同香从地上扶起来，扶着她到门西边站着。其上前劝那男子走，因闻到他喝酒了，就拥着他让他快走，那男子冲着自己来了，其见状先躲回洗澡间了，待再出来时看那男子和隋同香在争执，并且上前朝隋同香左边小腿处踢了一脚，东邻居小伙用一只手推那男子一下，那男子往后退了三四步后又朝隋同香上去，邻居小伙两手又推了那男子一下，那男子趔趄坐到地上，然后又四仰八叉地躺在地上，其上去拉他也不起来，就回家打电话报警，出来时看到有两人去拉那中年男子，再后来警车赶到。
经证人乔某某辨认，被告人尹某就是推倒其老伴隋同香的男子。
（2）证人宫某某（系被害人隋同香的邻居）证实，案发当时，其在家中听见门口有吵闹声就出去了，见一个喝酒的男子站在邻居家门口，和邻居家的老头在争论什么。其到邻居家门口一看，见邻居家的老太太倒在门里面，就赶紧进去把老太太扶起来，并扶着她走到门口。到门口后老太太就与那喝酒的男子理论，大概是说狗叫的事。期间喝酒的男子上去朝老太太的脸上打一拳，并继续朝老太太上，其一看不好就上去挡，一只手护着老太太，另一只手把喝酒的男子往后推，喝酒的男子又朝其胸脯打一拳，其就用手朝他脸部一推，把他推倒在地上，他倒在地上后就开始打滚。因老太太当时站不住了，其就把老太太扶了进去。事后，其听邻居老头说，老太太是被那个喝酒的男子推倒的。
（3）证人姜某某（系被告人尹某之妻）证实，2012年10月31日15时许，其对象尹某喝多了酒，被同事送回了家。他同事刚走，尹某就开门出去，其看他喝多了也跟着出去。在楼下有条狗朝尹某叫，尹某说：“这是谁的狗，我要打死它。”其就往楼上拉他，但因当时自己没穿外裤就先上楼回家穿衣服，在客厅穿裤子时，看到对面单元西户的老太太和尹某在说什么，这时老太太东邻居的那个中年男子出来朝尹某胸部打一拳，又朝他腹部踢一脚。其便打电话给李长帅，告诉他有个男的在打尹某，让他赶紧前来。打完电话其下楼，去后其看到尹某仰面躺在地上，那个中年男子拿尹某的运动鞋在打尹某的头、脸，其上前制止并夺下鞋。老太太的老伴说：“你对象把你阿姨拥倒了，”其就向老太太道歉。李长帅和战阳赶到后把尹某扶起来，尹某坐不住，他手捂着左腹处说疼，其打了120急救电话，到医院经检查尹某三根肋骨骨折。
（4）证人战某（系被告人尹某的朋友）证实，案发当日中午，其与尹某等三人一起吃饭喝酒，尹某喝多了，其与李某某把尹某送回了家。后来尹某妻子打电话给李长帅，告诉说尹某被人打了。其就和李某某赶过去，见尹某倒在地上，他妻子也在那，其与尹某妻子一起给尹某穿上鞋，将他送到医院。
3、书证
（1）公安机关接受刑事案件登记表、报案记录，证实本案系乔某某电话报警。
（2）公安机关出具的户籍证明，证实被告人尹某、被害人隋同香的年龄、住址等情况。
（3）公安机关出具的前科查询记录、行政处罚决定书，证实尹某于2010年5月因经营网吧涉嫌擅自卸载安全技术措施，被莱阳市公安局罚款三千元。
（4）公安机关出具的行政处罚决定书，证实尹某因本案于2013年3月23日被莱阳市公安局行政拘留十天，并处罚款500元。
（5）公安机关出具的办案说明，证实尹某系被公安机关电话传唤后，主动到公安机关接受调查。
4、视听材料
莱阳市公安局鹤山路派出所提供的出警视频以及鹤山路派出所民警走访现场目击证人的视频，证实民警出警及走访的情况。其中有证人在现场看到尹某与隋同香因为狗叫的事争吵，尹某一把将隋同香推倒，隋同香的邻居小伙把隋同香扶起来，尹某还要打隋同香，那个小伙推了尹某一下，尹某仰面倒在地上，其妻子到现场拖不动尹某，拿鞋打尹某的头部几下，但尹某依然躺在路上。
5、鉴定意见
莱阳市公安局法医学人体损伤程度检验意见书的相关内容是：①莱阳中医医院病历（2012.11.1）暴力致伤头面部，腰背部疼痛1天入院，诊断为头外伤反应，多处软组织伤。②2013.4.7CT示L1椎体陈旧性骨折4-5椎间盘突出，L5-S1椎间盘积气。③2013.4.10烟台市公安局法医临床学鉴定委托会诊意见书：阅2012.10.31莱阳中医院腰椎正侧见腰1椎体上缘骨质连续性中断伴轻度错位，莱阳市中医院平片复查示腰1椎体压缩变扁。莱阳中医院2013.4.7腰椎CT定位片也见腰1椎体压缩变扁，密度增高。会诊意见：腰1椎体骨折并压缩（2012.10.31片提示新鲜骨折）。④法医分析和鉴定意见是：根据轻伤鉴定标准第四十三条（外伤性脊柱骨折）的规定，隋同香腰部的伤情构成轻伤。
6、被告人供述
被告人尹某在公安机关供述，2012年10月31日中午，其与战阳等人一起吃饭喝酒，三人喝了二斤多酒。回单位呆了一个多小时后，其被同事送回了家。其回家后又从家里出来，其对象不放心也跟着下来，因家里门没关，其对象回去关门，这时其见楼下有只小狗在叫，其就骂那只小狗，从北边那栋楼出来一个老太太，对其说了些什么话其记不清楚了，只记得老太太说狗不是她的。其与老太太发生了争吵，具体怎么吵得也记不清楚了。后来老太太东面那家的一名中年男子就上来朝其左边肋骨处打了一下，其就倒在地上，那男子又拿鞋朝其头部乱打，其对象下来后把他拦住，并打电话叫人将其送到医院。
7、附带民事诉讼原告人隋同香提供的证据：
（1）门诊病历、住院病历、用药明细、医疗费单据，证实隋同香于2012年11月1日至11月29日在莱阳市中医医院骨伤二科住院治疗，入院诊断为头外伤反应、多发软组织伤。出院诊断为头外伤反应、多处软组织伤、急性下壁心梗，住院费8745.97元；2012年11月29日至12月13日在中医医院心病科住院治疗，入院诊断为冠状动脉粥样硬化性心脏病、急性下壁心肌梗死、腰背部软组织损伤，住院费14814.3元；2012年10月31日门诊费用1383.5元，2013年4月7日CT费用480元，其它门诊费用242.8元。
（2）烟台富运司法鉴定中心司法鉴定意见书及收款收据，鉴定材料为莱阳中医医院2012年11月1日至11月29日住院病历、烟台市公安局法医临床学鉴定委托会诊意见书，鉴定意见为隋同香用药符合治疗规程，伤后休治时间为150日，住院期间需2人护理，出院后需1人护理30日，其损伤为九级伤残。鉴定费2000元。
（3）身份证、户口本复印件，证实原告人隋同香及护理人的身份。
原审法院认为，被告人尹某故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。鉴于被告人尹某自愿认罪，并交纳赔偿款，有悔罪表现，予以从轻处罚并适用缓刑。附带民事诉讼原告人隋同香案发当日的门诊费、进行法医鉴定所做CT的费用，以及经过司法鉴定的第一次住院的费用共计10609.47元，应当由被告人尹某赔偿；护理费依据司法鉴定的情况予以支持，计6068.16元；第一次住院期间的住院伙食补助费840元、鉴定费2000元、交通费200元依法应予支持。其第二次住院相关费用及其它门诊费用未经司法鉴定、没有证据证实与本案有因果关系，且被告人不认可，故不宜在本案中一并处理；残疾赔偿金、精神抚慰金不属于刑事附带民事诉讼物质损失范围，不予支持。原审依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第七十二条第一款、第三十六条第一款及相关民事法律法规之规定，以故意伤害罪判处被告人尹某有期徒刑一年，缓刑一年；判决被告人尹某赔偿附带民事诉讼原告人隋同香物质损失人民币19717.63元；驳回附带民事诉讼原告人隋同香的其它附带民事诉讼请求。
原审宣判后，公诉机关不抗诉，被告人尹某服判不上诉，本案刑事部分已经生效。原审附带民事诉讼原告人隋同香不服，提出上诉。主要理由是：（1）一审法院判决认定被告人尹某构成故意伤害罪属定性错误，尹某的行为应属寻衅滋事；（2）一审对被告人尹某适用缓刑不当，量刑太轻；（3）其第二次住院的相关费用应由被告人尹某赔偿，原审不予支持是错误的。其诉讼代理人的意见与上述意见相同。
经本院审理查明的事实和确认的证据与原审相同。
本院认为，原审被告人尹某酒后无故推倒老年人，致其轻伤，该行为构成故意伤害罪，应依法惩处。原审作出判决后，上诉人隋同香作为原审附带民事诉讼原告人，法律未赋予其对原审判决的刑事部分上诉的权利，其上诉称原审判决刑事部分定性不当、量刑过轻的上诉理由，因超出了其上诉权限，本院不予采纳。对于其提出第二次住院的费用应当由原审被告人尹某一并赔偿的上诉意见，经查，隋同香被尹某伤害后，住进莱阳中医院骨伤二科治疗，二十九天后因突发心脏病转至该院心病科治疗，同时办理了出院又入院手续。因其突发心脏病与尹某将其推倒的行为在时间上相距近一个月，两者之间是否存在因果关系，属专业性较强的问题，在无相关专门鉴定意见的情况下，对其治疗心脏病的费用，原审法院在本案中不作一并处理是妥当的，本院予以支持。综上，上诉人隋同香的上诉理由不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第七十二条第一款，第三十六条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一、二款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 牟江涛
审判员 徐少冬
审判员 朱 兵
二〇一四年五月四日
书记员 徐国彦