辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽01民终8950号
上诉人（原审被告）：彭耀，男，汉族，现住址沈阳市大东区。
委托诉讼代理人：岳岩，男，沈阳市大东区洮昌法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：王中良，男，汉族，现住址沈阳市沈北新区。
委托诉讼代理人：杜波，辽宁法信律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：沈阳拓品文化传播有限公司，住所地：沈阳市沈河区。
法定代表人：高银河，董事长。
委托诉讼代理人：刘景博，男，回族，该公司职员，住址沈阳市沈河区。
上诉人彭耀因与被上诉人王中良、沈阳拓品文化传播有限公司（简称拓品传播公司）健康权纠纷一案，不服沈阳市大东区人民法院(2016)辽0104民初10243号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。
彭耀上诉请求：撤销原审判决，依法改判医疗费为38098.75元，对误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费有异议，要求拓品文化公司承担连带责任。理由：1.医疗费计算错误，应扣除复印费35.60元、自购药71.50元；2.关于误工费，王中良未提供医院出具的持续误工证明，且误工时间计算错误；3.残疾赔偿金和被扶养人生活费均应按农村标准计算，且被扶养人生活费未乘伤残系数。
王中良、拓品传播公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
王中良向一审法院起诉请求：要求彭耀支付前期住院伙食补助费4100元、误工费9600元（每天按照240元计算，共计40天）、支付给家属的护理费用6000元（按照双方签订协议计算给付一个半月）、交通费5000元（从住院到出院时的费用）。二次手术以后要求赔偿金额为医疗费38205.85元、住院伙食补助费1400元、误工费48720元（按协议计算至4月份）、护理费26000元（按协议计算至4月份）、被扶养人生活费60898.53元、营养费2万元、残疾赔偿金93378元、鉴定费1100元、精神损失费1万元，共计299702.38元。以上赔偿要求拓品传播公司承担连带赔偿责任，诉讼费用由彭耀、拓品传播公司承担。被扶养人三人，我父母有兄弟姊妹三人，要求按照城镇标准赔偿。用人单位和雇主投的意外伤害保险是他们的责任，这部分费用不属于彭耀赔偿，保险公司为我报销的医疗费43500元，我已领取。
一审法院认定事实：彭耀系个体施工队负责人，2016年5月与拓品传播公司签订施工合同，由彭耀承揽拓品传播公司租用的沈阳砂布厂厂房准备做文化产业园的施工改造项目。2016年6月王中良通过朋友介绍到彭耀施工工地做焊工活，有焊工证。2016年8月4日上午9时许，王中良在室外房顶做焊接横梁的钢架钢结构活，因钢结构的横梁有一处他人做的焊接点没有焊接牢固，原告想用手掰一下加固焊牢，此时铁架断裂致使王中良从四楼摔落至三楼平台处受伤。王中良被送至中国人民解放军第四六三医院诊断为颅骨缺损，于2016年8月4日至9月14日住院治疗41天，支付医疗费104587.98元，该费用由彭耀垫付。2016年9月6日住院期间王中良与彭耀曾达成协议，内容为彭耀自愿承担王中良所有治疗费用，并每月支付王中良4000元护理费，但彭耀未按照协议履行。2016年11月21日至12月4日原告第二次手术治疗，住院13天，王中良自付医疗费38098.75元。另支付药房购药费用71.50元、复印费35.60元。另外，彭耀在施工过程中为工人投保人身意外伤害险，彭耀将垫付的医疗费票据交给保险公司后，保险公司赔付医疗费43500元，此款由王中良领取。
在审理过程中，根据王中良申请，2017年3月23日辽宁仁和司法鉴定中心对其作出伤残等级鉴定：王中良颅脑多处损伤致神经功能障碍为十级残；颅骨开颅术后致颅骨缺损为十级残。王中良支付鉴定费1100元。
一审法院认为，彭耀系个体工程队负责人，彭耀雇佣王中良从事钢结构焊接的焊工工作，并支付劳务费，王中良与彭耀形成事实上的雇佣关系。根据法律规定，雇员是在从事雇佣活动中发生事故的，雇主应承担损害赔偿责任。关于王中良提出拓品传播公司承担连带责任问题，彭耀与拓品传播公司虽签订承包施工合同，但是否又签订协议书，明确约定施工过程中的事故责任由彭耀一人承担，彭耀予以认可，对此予以认定。故王中良的伤情应由彭耀承担赔偿责任。
关于赔偿金额及计算标准问题。关于王中良主张的二次手术医疗费38205.85元，两次住院伙食补助费计54天应为5400元、鉴定费1100元、复印费35.60元，符合法律规定，予以确认。对彭耀垫付的第一次住院医疗费104587.98元，王中良表示认可，该费用王中良未予主张。
关于误工费，因王中良未提供相关证据，应参照2016年度居民服务和其他服务业在岗职工平均工资37127元予以计算。根据住院病志应计算至定残前一日即2016年8月4日至2017年3月22日，其误工时间应为7个月另18天，故误工费为23191.60元。关于护理费，王中良未提供相关证据，应参照2016年度居民服务和其他服务业在岗职工平均工资37127元计算，护理时间依据医院病志为准，二次住院时间即54天，其护理费为5492.76元。对王中良提出按照双方的协议约定为计算标准的要求，无法律依据，不予支持。对交通费，根据住院及就医实际情况，酌情保护，金额以依法确认的数额为准，对王中良过高要求不予支持。关于营养费，因无医疗机构出具的明确意见及法医鉴定意见，故不予支持。
王中良的伤残等级为颅脑多处损伤致神经功能障碍为十级残，颅骨开颅术后致颅骨缺损为十级残，根据王中良提供的社区居住证明、房产证等相关证据，证明其长期居住的地点为城镇，且其生活来源亦为城镇，已与农村和农业生产相分离，应视作城镇居民，故应参照2016年度城镇常住居民人均可支配收入31126元标准计算，其伤残赔偿金为80927.60元[31126元×20年×（10%＋3%）]。关于精神抚慰金，根据王中良伤残程度、彭耀、拓品文化公司过错程度及承担责任的能力酌情予以保护，具体数额以法院确定的为准。
关于被扶养人生活费一节，其中王中良父亲被扶养人王明，1953年4月26日出生，现年64周岁；母亲被抚养人1958年4月24日出生，现年59周岁，二人虽系农村户口，且王中良父亲有残疾证，但其父母于2011年在沈阳市购买住房，而且根据国家现有农村自留地政策及新农合政策相关规定，王中良主张二人被扶养人生活费，不符合法律规定，且无村委会出具的无生活来源的相关证明，对该项主张不予支持。关于王中良子女王XX，2011年7月8日出生，现年6周岁，根据法律规定，对王中良该项主张应予支持。故按照受诉法院所在地2016年度城镇常住居民人均生活消费支出21557元标准计算，该被扶养人的生活费为129342元（21557元×12年÷2人）。关于王中良因此次事故得到的保险公司的赔付款43500元，因该赔付款43500元系彭耀的垫付款，根据法律规定应在其赔付款中予以扣除。
一审法院判决：一、彭耀于判决发生法律效力后十五日内赔偿王中良医疗费38205.85元；二、彭耀于判决发生法律效力后十五日内赔偿王中良误工费23191.60元；三、彭耀于判决发生法律效力后十五日内赔偿王中良护理费5492.76元；四、彭耀于判决发生法律效力后十五日内赔偿王中良住院伙食补助费5400元；五、彭耀于判决发生法律效力后十五日内赔偿王中良交通费400元；六、彭耀于判决发生法律效力后十五日内赔偿王中良伤残赔偿金80927.60元；七、彭耀于判决发生法律效力后十五日内赔偿王中良精神抚慰金8000元；八、彭耀于判决发生法律效力后十五日内赔偿王中良鉴定费1100元；九、彭耀于判决发生法律效力后十五日内赔偿王中良复印费35.60元；十、彭耀于判决发生法律效力后十五日内赔偿王中良被扶养人生活费129342元；十一、驳回王中良其他诉讼请求。以上一至十项，彭耀应给付的赔偿款数额共计292095.41元，扣除保险公司的赔付款43500元，彭耀实际应支付赔偿款为248595.41元，该款于判决生效后十五日内付清。彭耀如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务利息；案件受理费5028元，由彭耀承担。
二审中，当事人没有提交新证据。当事人对一审法院认定的事实没有争议，本院予以确认。
本院认为，彭耀与王中良形成事实上的雇佣关系，王中良在从事雇佣活动中发生事故，彭耀作为雇主应当承担损害赔偿责任。关于上诉人彭耀主张原审判决认定误工期有误的问题，原审法院参照2016年度居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资标准、并依据王中良住院病志误工期至定残前一日计算误工费并无不当，故对上诉人的该项主张，本院不予支持；关于上诉人彭耀主张被上诉人王中良残疾赔偿金、被抚养人生活费应按农村居民标准计算的问题，原审法院依据王中良提供的社区居住证明、房产证等相关证据，确认其长期居住地、生活来源地均为城镇，按照城镇居民标准计算其残疾赔偿金、被抚养人生活费并无不当，故对上诉人的该项主张，本院不予支持；关于上诉人彭耀主张原审判决认定医疗费有误、应当扣除复印费及自购药品费的问题，因被上诉人提供了自购药品的发票，原审法院将其自购药品费用计入医疗费并无不当，但将复印费35.6元计入医疗费不当，本院对此予以纠正；关于上诉人彭耀主张原审判决计算被抚养人生活费有误、应当乘以伤残系数的问题，在计算被抚养人生活费时应当乘以伤残系数，即16814.46元（21557元×12年÷2人×13%），故被上诉人王中良的残疾赔偿金应为97742.06元（80927.60元+16814.46元=97742.06元），本院对此予以纠正。
综上所述，彭耀的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持沈阳市大东区人民法院(2016)辽0104民初10243号民事判决第二、三、四、五、七、八、九项，即“二、彭耀于判决发生法律效力后十五日内赔偿王中良误工费23191.60元；三、彭耀于判决发生法律效力后十五日内赔偿王中良护理费5492.76元；四、彭耀于判决发生法律效力后十五日内赔偿王中良住院伙食补助费5400元；五、彭耀于判决发生法律效力后十五日内赔偿王中良交通费400元；七、彭耀于判决发生法律效力后十五日内赔偿王中良精神抚慰金8000元；八、彭耀于判决发生法律效力后十五日内赔偿王中良鉴定费1100元；九、彭耀于判决发生法律效力后十五日内赔偿王中良复印费35.60元”；
二、撤销沈阳市大东区人民法院(2016)辽0104民初10243号民事判决第十、十一项，即“十、彭耀于判决发生法律效力后十五日内赔偿王中良被扶养人生活费129342元；十一、驳回王中良其他诉讼请求”；
三、变更沈阳市大东区人民法院(2016)辽0104民初10243号民事判决第一项即“一、彭耀于判决发生法律效力后十五日内赔偿王中良医疗费38205.85元”为：上诉人彭耀于判决发生法律效力后十五日内赔偿被上诉人王中良医疗费38170.25元；
四、变更沈阳市大东区人民法院(2016)辽0104民初10243号民事判决第六项即“六、彭耀于判决发生法律效力后十五日内赔偿王中良伤残赔偿金80927.60元”为：上诉人彭耀于判决发生法律效力后十五日内赔偿被上诉人王中良残疾赔偿金97742.06元；
五、驳回上诉人彭耀的其他上诉请求和被上诉人王中良的其他诉讼请求。
以上一至五项，彭耀应给付赔偿款数额共计179532.27元，扣除保险公司的赔付款43500元，彭耀实际应支付赔偿款为136032.27元，该款于判决生效后十五日内付清。如果上诉人彭耀未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费按一审判决执行。二审案件受理费1729元，由彭耀负担1500元，由王中良负担229元。
本判决为终审判决。
审判长 那卓
审判员 郭净
审判员 范猛
二〇一七年十一月十三日
书记员 雷静
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。