山西省太原市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）晋01刑终257号
原公诉机关太原市小店区人民检察院。
上诉人（原审被告人）孟林飞，男，1991年10月20日出生于山西省浑源县，汉族，初中文化，无业，户籍住址：山西省浑源县南榆林乡北榆林村**号，捕前住太原市杏花岭区东涧河村阳光小区*号楼。2017年3月11日因涉嫌犯贩卖毒品罪被太原市公安局小店分局刑事拘留，同年3月22日经太原市小店区人民检察院批准逮捕，次日被太原市公安局小店分局执行逮捕。现羁押于太原市第二看守所。
辩护人张福俊、郭雁，山西瀛谷律师事务所律师。
原审被告人张晓平，男，1987年5月6日出生于山西省昔阳县，汉族，初中文化，无业，住昔阳县。2017年3月11日因吸食毒品和向他人提供毒品被太原市公安局小店分局行政拘留二十日。2017年3月29日因涉嫌犯非法持有毒品罪被太原市公安局小店分局刑事拘留，同年4月12日经太原市小店区人民检察院批准逮捕，同日被太原市公安局小店分局执行逮捕。现羁押于太原市第二看守所。
太原市小店区人民法院审理小店区人民检察院起诉指控原审被告人孟林飞犯贩卖毒品罪、原审被告人张晓平犯非法持有毒品罪一案，于2017年11月30日作出（2017）晋0105刑初802号刑事判决，原审被告人孟林飞不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人、审查案卷证据及上诉材料等，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原审查明，2017年2月份，被告人孟林飞在太原市小店高速口向被告人张晓平以每克135元的价格贩卖冰毒50克。2017年3月4日左右，孟林飞在太原市迎泽区府西街省眼科医院附近向张晓平以每克135元的价格贩卖毒品冰毒70克。2017年3月11日凌晨，孟林飞在太原市迎泽区府西街省眼科医院附近以每克135元的价格向张晓平贩卖毒品冰毒84.4克，毒品交易完毕后被公安民警抓获，从二人身上查获毒品疑似物，经依法鉴定，孟林飞身上查获的毒品疑似物中检出甲基苯丙胺成分，净重2.57克；张晓平身上查获的毒品疑似物中检出甲基苯丙胺成分，净重84.4克，甲基苯丙胺含量为64.3%。现查获的毒品已被太原市公安机关没收。
另查明，2017年3月11日，被告人孟林飞被公安民警抓获后协助民警抓获了被告人张晓平。
认定上述事实的证据有：
1、抓获经过、情况说明证实，2017年3月11日0时50分左右，被告人孟林飞因涉嫌贩卖毒品被公安机关抓获。经民警对孟林飞做思想工作，孟林飞配合民警给刚刚完成毒品交易离开的张晓平打电话，要求张晓平返回眼科医院附近见面，2017年3月11日0时50分左右，被告人张晓平返回眼科医院附近后因涉嫌非法持有毒品被公安机关抓获。
2、辨认笔录证实，被告人孟林飞辨认出被告人张晓平就是2017年2月�到3月份期间向其三次购买毒品的人；被告人张晓平辨认出被告人孟林飞就是2017年2月份到3月份期间向其三次贩卖毒品的人。
3、指认照片证实，被告人孟林飞、张晓平对查获的毒品、电子称的指认情况。
4、检查笔录、扣押物品清单及照片证实，查扣毒品、电子称、勺子、塑封袋的情况。
5、理化检验报告证实，查获的疑似毒品物中检出甲基苯丙胺成分。
6、物证检验报告证实，张晓平持有的毒品甲基苯丙胺含量为64.3%。
7、没收毒品凭证证实，查获的毒品已被公安机关依法收缴以及查获毒品的净重。
8、尿样检测报告证实，被告人孟林飞尿样检测呈阴性，被告人张晓平尿样检测呈阳性。
9、行政处罚决定书证实，被告人张晓平因提供毒品、吸毒被行政处罚情况。
10、被告人孟林飞在侦查期间的供述证实，我贩卖的毒品时在长治市区向一个叫”春哥”的男子购买的，贩卖给一个叫”晓平”的男子。我向”春哥”购买过三次毒品，每次向”春哥”购买毒品的价格都是100元一克。第一次购买了70克，第二次购买了75克，第三次购买了80克，每次都是通过微信转账的方式交易的。第一次购买是在2017年2月的一天，具体时间记不清楚了，我通过一个吸食毒品的朋友李艳勇了解到”春哥”是个卖毒品的人，我就悄悄从李艳勇手机上记了”春哥”的电话，当时我就给”春哥”打电话想购买毒品，”春哥”说没有，大概2月24日左右的一天，具体时间记不清楚了，我再次给”春哥”打电话说想买点毒品，”春哥”说来长治买吧，我就拼了个网约车从太原坐到长治，到了长治八一广场附近我又电话联系”春哥”跟他说我要70克冰毒，”春哥”说可以，100元一克，我说行，然后告诉他我在八一广场附近等他，大约过了两个小时左右，”春哥”开着一辆白色大众轿车（车牌号记不清了）到了八一广场给我打电话又见了面，他给了我一包白色透明塑料袋包装的冰毒，我给了他现金1300元，又通过微信”扫一扫”方式支付了他5700元，之后我就回了太原将毒品都卖给了晓平。第二次是在2017年3月4日左右，具体时间记不清楚了，下午我联系”春哥”要购买7500元的冰毒，之后我就拼了个网约车到了长治的八一广场附近，我到了之后联系”春哥”，他让我在八一广场附近等他，我等了大概两个小时以后，”春哥”还是开着白色大众车过来了，之后他把车放在离我五十多米的地方然后下车走过来，我先通过微信”扫一扫”的方式支付给”春哥”7500元，他给了我一包用白色透明塑封袋装着的冰毒，之后我就回了太原，回来之后我就到了山西省眼科医院附近的格林豪泰酒店，将向”春哥”购买来的冰毒里面添加了我在网上购买的毒品辅料，之后我就将这包冰毒以80克的重量卖给了晓平。第三次是在2017年3月9日晚上7点多，我给”春哥”打电话要80克毒品，”春哥”说现在没有毒品，如果想要的话得先转钱，我就添加了他的微信，然后从微信上给他转了8000元，并告诉他我3月10日到长治找他拿毒品。2017年3月10日下午3点左右，我拼了一辆网约车，到了长治市长兴小区门口，我等了”春哥”大约一个小时，我和”春哥”在小区门口见了面，他直接把一包白色透明塑封袋装的冰毒放到了我上衣口袋内，他就离开了，我就独自包了一辆网约车回太原，在回太原的路上，我自己在车后排坐着将向”春哥”购买的冰毒挑出3克左右，另外分成三小包，每包1克左右，然后将我从网上购买的毒品辅�装进向”春哥”购买的冰毒塑封袋内，后回太原以80克的重量卖给了晓平。我向晓平贩卖过三次毒品，第一次我以130元每克的价格贩卖给晓平70克冰毒，第二次我以130元每克的价格贩卖给晓平80克冰毒，第三次我以135元每克的价格贩卖给晓平80克冰毒。我每次贩卖给晓平毒品，晓平先不给我钱，等他卖完毒品以后钱再以微信转账、微信红包或者现金的方式支付给我。晓平第一次向我购买毒品一共支付给我9100元钱都付清了，通过微信转账、微信红包或者现金支付的方式分多次（具体次数金额记不清了）。第二次向我购买毒品的钱一共应支付我10400元，给了我9900元，还欠我600元，第三次我贩卖给他毒品的时候他还了我100元钱，现在还欠我500元，主要是通过微信转账和微信红包的方式转给我的，现金支付的方式就一两次，每次具体数额记不清了。第三次向我购买毒品的钱一共应支付我10800元，我给了他毒品他没给我钱，当时他给了我100元是还我第二次他购买毒品的欠款。我在清徐认识的晓平。我知道他是吸毒的，我跟他说我认识买毒品的，我可以买下冰毒，他跟我说咱俩都挣点钱，我买了冰毒后能留多少冰毒给他，他就要多少冰毒。第一次是2017年2月25日左右，具体时间记不清了，我向”春哥”买完毒品之后，就乘坐网约车回了太原，大约在晚上11点左右我在太原小店高速路口下了车，当时晓平开着一辆红色面包车在小店高速口等我，我上了他开的车就在小店到清徐的路上我在车内从我口袋内将”春哥”卖给我的白色透明塑封袋包装的冰毒直接给了晓平，后我们就回了清徐，我就一人住了宾馆，第二天早上晓平告诉我说我给他的冰毒是70克。第二次是在2017年3月4�左右，具体时间记不清了，我向”春哥”买完毒品后，我从长治回太原的车上打电话跟晓平约好到省政府对面的眼科医院附近见面交易，大约晚上11点左右，我到了省眼科医院后面的雅源宾馆附近，我给晓平打电话，之后我们见了面，我把向”春哥”购买的毒品给了晓平，然后我们就分开了，第二天晓平告诉我，我卖给他的毒品有80克。第三次是在2017年3月10日我从长治回太原的路上，我跟晓平电话联系让他在省政府对面的眼科医院附近见面，并跟他说我大概晚上11点多到，大约3月11日凌晨0点左右，我和晓平在眼科医院附近见了面，我给了一包用白色透明塑封袋包装的冰毒，大约80克，之后给了我第二次向我购买冰毒的欠款100元钱，然后我们就各自离开了。2017年3月11日0时许，我在省眼科医院附近的马路上被公安民警抓�。公安民警当场从我身上查扣了三小包冰毒和一包冰毒辅料。三小包冰毒是用小透明白色塑封袋包装的，每小包内的冰毒约中1克左右，共3克，一包冰毒辅料是我从网上以2元的价格购买的，装在一个透明的白色塑封袋内，里面是白色的颗粒状晶体。公安民警抓获我后给我做思想工作，我为了立功争取宽大处理，我以卖给晓平的毒品内有辅料为由给晓平打电话让其回到省眼科医院附近的格林豪泰见面，我和晓平见面时公安民警将晓平抓获。我不吸食毒品，我贩卖毒品共获利4500元。
11、被告人张晓平在侦查期间的供述证实，我是在太原市府西街眼科医院附近路边被抓获的，公安机关抓我时，从我身上查获了89.37克毒品冰毒，现场公安机关已向我称重。我是向一个叫”林飞”的人购买的毒品，我一共向他购买过�次毒品。第一次是2017年2月初左右的一天，林飞打电话问我要不要冰毒，我说没钱，林飞让我先拿上毒品，有钱了再给他，我就向林飞买了50克冰毒，每克135元，当时我开车在小店高速口拉上林飞去了清徐县凤仪街，在街上林飞给了我冰毒，然后我们二人就分开走了。第二次是我向林飞购买冰毒又过了半个月的一天，林飞打电话问我有没有、要不要毒品，我说不多了，有的话再给我送点，钱完了再给。我向林飞买了70克左右的冰毒，每克135元，林飞给我送到太原市府西街眼科医院附近路边，我们见面后我先拿上冰毒，过后再给他钱。第三次是2017年3月10日晚上23时左右，林飞打电话问我要不要冰毒，我说你能给多少就给多少。林飞让我到太原市府西街眼科医院附近路边等他，我们见面后，他拿着冰毒给了我，当时他说是80克，每克还按135元算，我拿上冰毒就打出租离开�。走了大概十分钟，林飞给我打电话说东西（冰毒）不对，里面参了辅料，你回来一下。然后我就打车返回省眼科医院附近路边，我下车给林飞打电话，他说他在旁边的格林豪泰酒店等我，然后我就步行到格林豪泰酒店，接着我就被公安，民警抓获了。这三次购买毒品，有钱了就给林飞，具体给多少次，每次给多少，我都记不清了，平常都是微信转账给林飞，第三次购买完毒品，我还没给林飞钱，就被公安机关抓获。
12、户籍证明证实了被告人孟林飞、张晓平的身份情况。
上述证据经当庭举证、质证，予以认定。
原审法院认为，被告人孟林飞明知甲基苯丙胺是毒品，而多次向他人贩卖共计206.97克，其行为构成贩卖毒品罪；被告人张晓平非法持有毒品甲基苯丙胺84.4克，其行为构成非法持有毒品罪。被告人孟林飞协助公安机关抓获被告人张晓平，是立功，可以从轻处罚；被告人孟林飞、张晓平均当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第二款、第三百四十八条、第三百五十七条、第五十二条、第五十三条、第五十九条、第六十八条、第六十四条、第六十一条的规定，判决：一、被告人孟林飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产五万元。二、被告人张晓平犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金一万元。三、查扣的作案工具电子称、勺子、塑封袋予以没收。
上诉人孟林飞及其辩护人的上诉、辩护意见是：1、公诉机关指控事实不清、逻辑混乱，原审法院认定事实缺乏逻辑和依据；2、孟林飞有立功情节，原判量�过重。
经二审审理查明的事实及证据与原审一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人孟林飞明知甲基苯丙胺是毒品，而多次向他人贩卖共计206.97克，其行为已构成贩卖毒品罪；原审被告人张晓平非法持有毒品甲基苯丙胺84.4克，其行为已构成非法持有毒品罪。
关于上诉人孟林飞及其辩护人所提公诉机关指控事实不清、逻辑混乱，原审法院认定事实缺乏逻辑和依据的上诉、辩护意见，经查，本案现有证据之间相互印证，能够证实上诉人贩卖毒品的事实，其所提公诉机关指控上诉人贩毒时间的问题，在一审庭审期间已予更正，且上诉人并未提出不同意见。故对该上诉、辩护意见本院不予采纳。关于上诉人孟林飞及其辩护人所提孟林飞有立功情节，原判量刑过重的�诉、辩护意见，上诉人多次向他人贩卖毒品共计206.97克，其立功情节原判已予考虑，且量刑并无不当。故对该上诉、辩护意见本院亦不予采纳。
综上，原判认定犯罪事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李 杰
审 判 员 梁宝成
审 判 员 陆智维
二〇一八年二月二十三日
法官助理 任 华
书 记 员 孙盛光
书 记 员 孙盛光
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