海南省第二中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）琼97刑终170号
原公诉机关海南省乐东黎族自治县（以下简称：乐东县）人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈俊兆，男，1983年2月4日出生，汉族，初中文化，乐东县人，住乐东县。2014年6月11日因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑二年十个月，于2016年3月18日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪于2016年9月5日被刑事拘留，同年9月28日被逮捕。现羁押于乐东县看守所。
乐东县人民法院审理乐东县人民检察院指控原审被告人陈俊兆犯贩卖毒品罪一案，于2017年4月14日作出（2017）琼9027刑初85号刑事判决。原审被告人陈俊兆不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人及审查被告人的上诉状，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判认定：2016年9月5日11时许，林某用手机拨打被告人陈俊兆手机，之后新联边防派出所民警开车跟着林某来到乐东县黄流镇加油站附近，林某在黄流镇加油站附近嘉豪KTV门前公路边排水沟处，将一张编号为M6R6427021壹佰元面额人民币交给被告人陈俊兆，被告人陈俊兆将1包塑料封口袋包装毒品交给林某。交易完后，民警跟着被告人陈俊兆到一家小卖部,将被告人陈俊兆抓获。民警从被告人陈俊兆处扣押了人民币1285元、vivo牌直板触屏手机1部、钱包1个、装有毒品的硬中华烟盒1个、毒品5包、两轮摩托车1辆；从林某处扣押了1包塑料封口袋包装毒品。经海南省公安厅物证鉴定中心检验：2016年9月5日从林某处扣押1包可疑物，净重0.31克，检出甲基苯丙胺成份；从被告人陈俊兆处扣押的5包可疑物，其中3包可疑物（1、2、3号检材）净重3.67克，检出甲基苯丙胺成份，2包可疑物（4、5号检材）净重2.21克，检出海洛因成份。
原判另认定，林某向被告人陈俊兆购买毒品，系林某协助新联边防派出所民警抓捕被告人陈俊兆而购买。被告人陈俊兆曾因非法持有毒品，2014年6月11日本院以其犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币3000元，2016年3月18日刑满释放。被告人陈俊兆系吸毒人员。
原判认定上述事实的证据有：
1、物证人民币1285元、vivo牌直板触屏手机1部、钱包1个、硬中华烟盒1个、毒品6包（照片）。证明从陈俊兆、林某（林某某）身上搜到的物品,包括一张编号为M6R6427021壹佰元面额人民币、毒品。
2、书证
（1）常住人口登记表。证明被告人陈俊兆于1983年2月4日出生。
（2）抓获经过。证明2016年9月5日林某向被告人陈俊兆购买毒品时被新联边防派出所民警抓获。
（3）接受证据材料清单、扣押决定书、扣押清单、物证照片。证明从被告人陈俊兆、林某身上扣押到毒资、毒品。
（4）调取证据清单、中国移动通信用户清单。证明被告人陈俊兆持有的手机与林某持有的手机通话记录。
（5）乐东县人民法院（2014）乐刑初字第181号刑事判决书、海南省新成监狱（2016）琼成释字第295号释放证明书。证明曾因非法持有毒品，2014年6月11日本院以其犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金3000元，2016年3月18日刑满释放。
（6）吸毒人员动态管控详细信息。证明被告人陈俊兆因吸毒曾被强制隔离戒毒。
3、证人证言、辨认笔录及照片
（1）林某的证言。其证称：2016年9月1日，我到新联边防派出所举报陈俊兆有贩卖毒品的行为，并愿意配合民警抓捕陈俊兆。2016年9月5日10时许，我到边防派出所与民警商量以后，民警给了我一张编号为M6R6427021壹佰元面额人民币。当日11时5分许，我用手机拨通了陈俊兆的手机,我说“我想要买些货（指毒品），你在哪里”，陈俊兆说“你先等我10分钟，我现在从莺歌海过来”。到了11时28分许，陈俊兆用手机拨打我手机号码并说“我到黄流了，你在哪里”，我说“我现在修机子，你等一下我再打电话给你”。然后，我打电话给派出所民警，叫民警乔装后开车跟着我。到11时40分许，我用手机拨打陈俊兆手机，陈俊兆说在黄流加油站加油，让我到加油站，民警开车跟着我来到黄流加油站附近时，我看到陈俊兆开一辆摩托车停在对面路边了，我开车到陈俊兆身边，将准备好的那张壹佰元面额的钱（编号为M6R6427021）交给陈俊兆，陈俊兆就拿了1包透明封口塑料袋包装的冰毒给我，我就开车走了，民警就开车跟着陈俊兆，后来将陈俊兆抓获了。
辨认笔录及照片。证实林某辨认出陈俊兆就是贩卖毒品给他的人。
（2）符某某的证言笔录。其证称：我的经济来源是我的女儿陈某某有时候资助我的；陈俊兆是我的次男，陈俊兆与家里联系不多，极少回家；我本来就没有什么钱，都没有钱给他，有时候找我拿10元、20元买烟，我最多给过陈俊兆几十块钱；我患有脑梗，看病的钱都是大儿子陈某某和女儿陈某某给的，吃的药都是去海口、三亚买的。
4、被告人陈俊兆的供述与辩解。其供称：2016年9月5日上午11时40分许，我从加油站加完油，驾驶摩托车到加油站附近的路边处，碰到林某某（证人林某），就问林某某说“有没有一百块钱给我”，林某某就拿了一百块钱给我，我就走了。我驾车来到前面不远处的一个小卖部处打算喝清补凉时，被民警抓获。我没有贩卖毒品给林某某。民警从我身上搜到人民币1285元（其中一张编号为M6R6427021壹佰元面额人民币）、vivo牌直板触屏手机1部（SIM卡2张）、钱包1个、装有毒品的中华香烟盒1个、毒品5包。我身上的钱是我叫我母亲借的,我想多拿点钱给我母亲去看病,才向林某某拿100元。
5、海南省公安厅物证鉴定中心（琼）公（物）鉴（理化）字[2016]1184号检验报告书。证明2016年9月5日，从林某处扣押的1包可疑物品（6号检材），净重0.31克，检出甲基苯丙胺成份；从被告人陈俊兆处扣押的5包可疑物，其中3包可疑物（1、2、3号检材）净重3.67克，检出甲基苯丙胺成份，2包可疑物（4、5号检材）净重2.21克，检出海洛因成份。
6、勘验、检查、辨认笔录
（1）现场勘查笔录、照片及方位图。证实案发地点位于海榆西线乐东县黄流镇加油站附近嘉豪KTV门前公路边排水沟处及现场概貌。
（2）秤量、取样笔录。证实民警把从被告人陈俊兆身上搜到的毒品和从林某处扣押的毒品进行了秤量。
原判认为，被告人陈俊兆明知是毒品，而违反国家毒品管理制度，向他人贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人陈俊兆曾因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后五年以内，又犯贩卖毒品罪，系累犯、毒品再犯，依法应从重处罚。根据被告人陈俊兆犯罪的事实、犯罪的性质、情节以及对社会的危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条、第六十五条第一款、第三百五十六条以及最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百六十五条第二款的规定，判决：一、被告人陈俊兆犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币2000元。二、随案移送的vivo牌直板触屏手机1部、硬中华烟盒1个、毒资100元及毒品6.19克，予以没收。三、随案移送的人民币1185元、钱包1个，予以退还被告人陈俊兆。
宣判后，上诉人陈俊兆不服，提出上诉称,其没有贩卖毒品给林某某，其只是向林某某借了100元；其被扣押的100元人民币是其合法财产，不是毒资；本案系公安机关特情引诱，一审量刑过重，故请求二审法院给其一个公正的审判。
经本院审理查明的事实及证明该事实的证据与原审一致。原审所采信的证据，均在庭审中进行了举证、质证,且经二审核实，证据来源合法，内容客观真实，与案件事实具有关联性，本院予以确认。
在二审期间，上诉人陈俊兆没有向本院提供新的证据。
本院认为，上诉人陈俊兆明知是毒品而贩卖给他人，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。关于上诉人陈俊兆的上诉理由，经查，原判认定上诉人陈俊兆于2016年9月5日将一小包甲基苯丙胺卖给林某的事实清楚，有证人林某的证言证实，有抓获经过、调取证据清单、中国移动通信用户清单、检验报告书、现场勘查笔录、辨认笔录等证据予以佐证，证据确实充分，足以认定；上诉人陈俊兆辩解公安民警扣押其100元人民币，是其向林某某借的借款，而非毒资，但其又未能提出相关有效的证据加以证明，且根据在案证据材料显示，该100元系其在实施毒品交时被公安民警抓获后当场缴获到的，故该款应认定为毒资；原判根据其犯罪的事实、性质和毒品再犯等情况，判处其有期徒刑二年六个月，量刑并无不当。故上诉人陈俊兆的上诉理由不能成立，应予驳回。原判认定上诉人陈俊兆犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 周永高
审 判 员 王德红
审 判 员 黄 灿
二〇一七年七月二十四日
法官助理 吕文虎
书 记 员 马 康
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。