陕西省西安市新城区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）新民初字第03855号
原告：王绪宏，男，1972年4月24日出生，汉族，无业，住西安市灞桥区。
委托诉讼代理人：闫玲娣，陕西金镝律师事务所律师。
被告：陕西德明装饰工程有限公司，住所地西安市开发区凤城二路海璟国际国际3幢1单元12层11215。
法定代表人：于渊学，该公司总经理。
委托诉讼代理人：邢敏安，陕西丰瑞律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王春光，男，1962年11月28日出生，汉族，陕西德明装饰工程有限公司职工，住西安市碑林区。
被告：田书兴，男，1970年2月7日出生，汉族，无业，住西安市户县。
委托诉讼代理人：孙西红，女，汉族，1966年11月14日出生，居民，住址同上，系被告田书兴之妻。
原告王绪宏与被告陕西德明装饰工程有限公司（以下简称德明公司）、田书兴提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王绪宏及其委托诉讼代理人闫玲娣，被告陕西德明装饰工程有限公司委托诉讼代理人邢敏安、王春光，被告田书兴及其委托诉讼代理人孙西红到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告王绪宏诉称，2014年10月底，被告田书兴让原告到被告德明公司位于西安市长乐中路柠檬酒店项目部从事脚手架工作。2014年12月26日下午16:00左右，原告修改脚手架时，由于被告德明公司未提供安全保障措施，也未有安全监管人员在场指挥，致使原告从架上坠落，工友将其送至西京医院就诊，诊断为左胫腓骨远端开放粉碎性骨折、腰4椎体压缩骨折。原告受伤后一直处于病痛中，多次与被告协商均被拒，为维护合法权益，特诉至法院，请求：1、被告支付原告医疗费33593.47元、误工费72691.2元、护理费45000元、交通费1878.7元、住院伙食补助费1950元、营养费3600元、残疾赔偿金264200元、鉴定费2400元、残疾辅助器具费750元、后续治疗费16000元、精神损害抚慰金5000元，共计446492.34元；2、本案诉讼费用由被告承担。
被告德明公司辩称，其公司与原告无劳动关系，也没有让任何人聘用或让原告到长乐中路柠檬酒店搭设脚手架，是被告田书兴让原告去的。其公司与被告田书兴2014年10月21日签订《柠檬酒店（长乐中路）改造装饰工程搭设外墙脚手架工程合同》、《柠檬酒店（长乐中路）改造装饰工程搭设安全协议》，约定将柠檬酒店搭设外墙钢管脚手架工程承包给被告田书兴，安全责任也由被告田书兴负责。同时，原告没有上岗证且在没有带安全带和架子有松动情况下仍继续操作自身有很大过错，应承担大部分责任。事故发生后，出于人道主义其公司曾借给被告田书兴5万元用于原告支出医疗费。综上，被告认为应由田书兴承担责任，原告诉请无事实依据，请法院驳回原告对其公司的诉请。
被告田书兴辩称，出事当天干的活不属于其与德明公司合同承包范围内的，田书兴只是替德明公司找工人，其本人并不在场，由德明公司经理高卷文指挥这些人干活，故其不承担责任。其与德明公司签订合同时就没有资质，这一点也告知过高卷文，高卷文说没有关系。工人干活时德明公司从未培训过，也未检查过上岗证。原告出事当天没有采取安全措施，作为成年人原告自身也应负担责任。另，原告出事后，其出于人道主义原则先行垫付了医疗费129231.79元。
经审理查明，2014年10月21日，德明公司与田书兴签订《柠檬酒店（长乐中路）改造装饰工程搭设外墙脚手架工程合同》、《柠檬酒店（长乐中路）改造装饰工程搭设安全协议》，将柠檬酒店改造装饰工程的外墙钢管脚手架搭设工程包工包料承包给被告田书兴，协议约定：田书兴负责施工、安全及保障农民工工资发放等；田书兴必须按照国家有关规定严格搞好施工现场安全管理工作，对乙方现场施工人员，必须持证上岗，同时办理现场工作人员和施工人员人身安全保险（费用自理）。如果发生伤亡事故和机械设备事故，田书兴自行承担工程范围内的责任；田书兴施工过程中，必须严格执行国家有关安全生产条件及安全技术标准，做好安全防护工作，接受甲方安全管理监督检查。
另查明，原告王绪宏无特种作业操作证，被告田书兴持有的特种作业操作证已于2014年6月17日到期。
2014年12月26日下午16时左右，原告在修改脚手架时从架子上摔落致伤。后原告被送往第四军医大学西京医院（以下简称西京医院）治疗，诊断为左胫腓骨远端开放粉碎性骨折、腰4椎体压缩骨折，2014年12月26日至2015年1月6日共住院11天，花费94931.94元；2015年1月6日至2015年1月22日原告在西安北环医院（以下简称北环医院）住院治疗16天，诊断为左侧胫腓骨骨折内固定术后、腰4椎体压缩骨折，花费11588.15元；2015年1月25日至2015年1月31日原告在西京医院住院治疗6天，诊断为左小腿胫骨骨折术后内固定外露，花费20211.63元；2015年1月31日至2015年2月12日原告在中国人民解放军第518医院（以下简称518医院）住院治疗12天，诊断为左小腿内固定外露，花费12744.21元；2015年5月27日至2015年5月30日原告在西安凤城医院（以下简称凤城医院）住院治疗3天，诊断为左胫腓骨骨折钢板内固定术后伤口不愈，花费889.05元；2015年12月14日至2015年12月31日原告在凤城医院共住院治疗17天，诊断为左内踝皮肤缺损并钢板外露、左胫腓骨下段骨折术后，花费9966.56元。此外，原告在西安医学院第二附属医院购药花费294元；在第四军医大学第二附属医院检查治疗花费267元；在灞桥黄继萍诊所治疗花费973元；在西安交通大学医学院第二附属医院检查花费38.1元；在西京医院检查治疗花费3066.83元；在宝鸡千河骨科医院治疗花费5625元。原告在西安泰生医药连锁有限公司购买三七伤药片、独一味软胶囊、头孢拉定胶囊、酒精绷带胶布红霉素软膏等花费126元；在西安市百姓福医药有限公司购买三七伤药片、盘龙七片、乙酰螺旋霉素片花费212.1元；在陕西广济大药房医药有限公司购买西药花费172.6元。
原告共住院65天，共花费医疗费161106.17元，庭审中原告认可被告已支付医疗费129231.79元，表示该部分其在诉讼请求中并未主张。
2015年10月28日，原告在陕西省西秦药材采购供应站华远大药房购买双拐、轮椅花费750元。
2015年12月10日原告申请鉴定其伤残等级、2015年2月12日和2015年5月30日二次出院后的护理期限、后续治疗费，本院于2015年12月18日通过西安市中级人民法院委托鉴定，鉴定中原告于2016年3月4日向本院提出补充鉴定申请，请求对其护理期、营养期、误工期进行补充鉴定，本院于2016年3月9日作出补充鉴定委托书，通过西安市中级人民法院委托补充鉴定。西北政法大学司法鉴定中心于2016年3月25日出具《司法鉴定意见书》，载明：“一、基本情况委托单位：西安市中级人民法院委托鉴定事项：对王绪宏伤残等级、后续治疗费、误工期限、护理期限、营养期限进行法医学鉴定受理日期：2016年2月29日四、法医学人体损伤检验2016年3月3日鉴定人依照《法医学临床检验规范》（SF/ZJD0103003-2011）对王绪宏损伤情况进行了检查。查体：左小腿远端前外侧可见一大小约510cm皮肤植皮术后改变，愈合尚可。”
庭审中被告德明公司对该鉴定意见书提出异议，认为原告对护理期、营养期、误工期申请补充鉴定在后，西北政法大学司法鉴定中心受理该三项鉴定事项及查体在前，甚至早于两级法院委托之前，本次鉴定程序不合法。且该鉴定意见书查体中显示的“左小腿远端前外侧可见一大小约510cm皮肤植皮术后改变”明显有悖常理，毫无可信性和严肃性，故不认可西北政法大学司法鉴定中心出具《司法鉴定意见书》，同时，被告德明公司提出对王绪宏伤残等级、后续治疗费、误工期限、护理期限、营养期限重新鉴定，并申请对王绪宏是否有自身疾病（需专业体检）、缺乏功能锻炼对其伤残等级、治疗、恢复存在影响及影响程度进行鉴定。
因西北政法大学司法鉴定中心异议答复函未对鉴定程序一节作出合理、可信的说明，本院通过西安市中级人民法院委托鉴定，陕西西安中恒法医司法鉴定所于2017年2月19日出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：“1、被鉴定人王绪宏此次外伤致左踝关节强直在非功能位上属八级伤残；腰4椎体压缩性骨折（压缩达1/3以上）属十级伤残。2、被鉴定人王绪宏后续相关治疗费用约需人民币壹万陆仟元（¥16000.00元）。3、被鉴定人王绪宏的误工期建议为450日。4、被鉴定人王绪宏的护理期建议为365日。5、被鉴定人王绪宏的营养期建议为120日。6、被鉴定人王绪宏不存在自身原有疾病；因开放粉碎骨折术后，出现内踝部皮肤坏死、钢板外露，给予皮瓣移植，仍存在左小腿远端皮肤窦道，长期抗感染换药治疗致失去早期锻炼的机会，形成左踝关节强直在非功能位上，非缺乏功能锻炼对其伤残等级、治疗、恢复存在影响及影响程度。”
庭审中被告德明公司、田书兴认可陕西西安中恒法医司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》，原告王绪宏认为其受伤在2015年，该鉴定意见书适用2017年标准不符合事实，表示不认可此次鉴定意见书，认为应采纳西北政法大学司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》。
原告在庭审中表示事发当天让其去修理架子是因为架子有问题，自认事发当天其并未佩戴安全帽和安全带，亦自认其并无高空作业的特种资质，但表示其是熟练工。
另查，2013年9月5日至2014年9月4日原告系陕西鑫龙宏远建设有限公司青海分公司员工，每月26天为满勤，工资6000元/月。2014年10月起，原告在被告田书兴处工作，工资按实际工作日计算，每日260元，原告及被告田书兴在庭审中均认可原告不是每天都实际工作。
以上事实有住院病案、住院证、入院记录、出院记录、医疗费票据、陕西省国家税务局通用机打发票、司法鉴定意见书、异议答复函、劳动合同、工资表、营业执照、《柠檬酒店（长乐中路）改造装饰工程搭设外墙脚手架工程合同》、《柠檬酒店（长乐中路）改造装饰工程搭设安全协议》、（2015）新民初字第02274号民事判决书、当事人陈述及庭审笔录在卷佐证。
本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告王绪宏由被告田书兴指派到西安市长乐中路柠檬酒店项目部从事脚手架工作，由被告田书兴按每日260元支付劳务报酬，故原、被告双方形成雇佣关系，原告王绪宏在从事脚手架工作时受伤，被告田书兴应当承担赔偿责任。被告田书兴称事发当天其只是替德明公司找工人，由德明公司经理高卷文指挥原告王绪宏干活，其不承担责任的抗辩并未提交相应证据，故其该项抗辩本院不予采信。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人知道或应当知道接受发包的雇主没有相应资质或安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。原告王绪宏在从事脚手架工作时受伤，属于安全生产事故，被告德明公司将工程发包给没有资质的被告田书兴，造成原告人身损害，依法承担连带赔偿责任。被告德明公司称其公司与田书兴约定安全责任在田书兴故不承担责任的抗辩于法无据，本院不予采信。
原告主张的外购药虽无医嘱，但根据原告病情、就医情况及外购药物用途，该外购药确实用于原告因本次事故造成的伤情，故本院予以认可。根据相关医疗票据，原告医疗费共计161106.17元，因被告已支付原告医疗费129231.79元，故原告剩余医疗费为31874.38元。关于误工费一节，本院根据鉴定意见确认原告的误工期限为450日（包括住院期间），原告主张其月收入为4846.08元证据不足，本院综合原告实际工作情况，误工费按照陕西省2016年私营企业就业人员年平均工资35676元计算450天共计43984.11元。关于护理费，本院根据鉴定意见确认原告的护理期为365日（包括住院期间），综合考虑原告病情及本案实际情况按照每日100元标准计算，共计36500元。原告主张的交通费1878.7元证据不足，根据原告就医的相关情况和次数，交通费本院酌情认定为1600元。关于住院伙食补助费，原告主张住院伙食补助费1950元于法有据，本院依法予以支持。关于营养费，本院根据鉴定意见确认原告的营养期为120日（包括住院期间），按照每日20元标准计算，共计2400元。关于残疾赔偿金，根据陕西西安中恒法医司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》，原告构成八级伤残和十级伤残，综合本案实际情况，原告自2013年9月5日至2014年12月26日受伤时一直以城镇收入作为主要生活来源且未在农村工作生活，故原告按照陕西省2016年城镇居民人均可支配收入标准计算残疾赔偿金应为176328元。此次事件造成原告王绪宏伤残，对其精神及身体造成了损害后果，被告理应赔付精神损害抚慰金，本院酌情认定为4000元。原告主张后续治疗费16000元，本院根据伤情、治疗情况及鉴定意见书予以认可。关于残疾辅助器具费750元，原告虽无医嘱，但综合考虑原告病情及本案实际情况，本院予以认可。西北政法大学司法鉴定中心于2016年3月25日出具《司法鉴定意见书》本院未予采纳，故原告主张的此次鉴定费用本院不予支持。
以上各项费用共计315386.49元。
原告作为完全民事行为能力人，且自认是一名熟练工，应当预见高空作业从事脚手架工作的过程中存在一定的人身安全风险，应有相应的自我保护意识。根据原告在庭审中的描述，事发当天其明知修理架子的有问题，但其并未佩戴安全帽和安全带，亦无高空作业的特种资质，综合考虑上述情况，原告更应谨慎小心，但其未尽谨慎注意义务，在没有任何安全防范措施的情况下高空作业造成伤害事故，故原告自身对损害结果亦存在过错，应自行承担相应的过错责任，本院酌情确定为20%即63077.30元，被告德明公司、田书兴应承担80%的过错责任，即252309.19元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告田书兴于本判决生效后十日内向原告王绪宏支付医疗费、后续治疗费、护理费、误工费、营养费、住院伙食补助费、交通费、残疾辅助器具费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计252309.19元。被告陕西德明装饰工程有限公司对上述费用承担连带赔偿责任。
二、驳回原告王绪宏其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费7997元，由原告王绪宏承担2910元，被告陕西德明装饰工程有限公司、田书兴承担5087元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。
审 判 长 耿 垒
代理审判员 张 雅
人民陪审员 刘云娥
二〇一七年七月十日
书 记 员 李 迎