安徽省芜湖市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）芜中刑终字第00104号
原公诉机关安徽省繁昌县人民检察院。
上诉人（原审被告人）汪某甲，男，汉族，文盲，务工，住繁昌县。因涉嫌犯故意伤害罪于2013年10月23日被繁昌县公安局取保候审，2014年3月14日经繁昌县人民法院决定，由繁昌县公安局执行逮捕，现羁押于繁昌县看守所。
原审被告人汪某乙，男，汉族，小学文化，务工，住繁昌县。因涉嫌犯故意伤害罪于2013年10月23日被繁昌县公安局取保候审。
安徽省繁昌县人民法院审理安徽省繁昌县人民检察院指控原审被告人汪某甲、汪某乙犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人徐某甲提起的附带民事诉讼一案，于2014年3月12日作出（2014）繁刑初字第00015号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人汪某甲对刑事判决不服提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭经过阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，本案现已审理终结。
原判认定：被告人汪某甲和俞某甲两家因承包沿江码头一事一直存有积怨。2013年7月21日16时许，被告人汪某甲骑摩托车回家路过其岳母鲁某门口时遇到了挑粪桶回家的俞某甲，两人在相遇时，汪某甲的摩托车碰擦到俞某甲挑着的粪桶，俞某甲与汪某甲因此发生争吵。汪某甲打电话喊来妻子谷某，闻声而来的徐某甲与谷某对骂并相互揪打，后被人拉开。期间汪某甲回家喊来父亲汪某丙、母亲徐某乙，打电话通知其弟弟被告人汪某乙，其时，俞某甲的姐姐俞某乙、弟弟潘某甲、女婿毕某等人来到现场，随后汪某甲及其家人与俞某甲、徐某甲及其家人发生揪打。过程中，汪某甲跑到鲁某家中拿了一把菜刀和一把铁锹头，用铁锹头将俞某甲脸部、徐某甲的头部打伤。后赶来的汪某乙与毕某揪打，过程中汪某乙的一颗牙齿被掰掉。汪某乙从汪某甲手中拿过铁锹头和菜刀要打毕某，被徐某甲拦住，汪某乙遂用手中器械往徐某甲的头部砍了几下。之后汪某乙拿菜刀追毕某，未追到；汪某甲拿锄头追俞某甲并用锄头捣了俞某甲后腰。后二被告人未再追打，纠纷就此平息。被害人徐某甲、俞某甲受伤后被送往繁昌县人民医院住院治疗，经诊断均为轻型颅脑损伤、头面部等软组织挫裂伤、全身多处外伤。俞某甲于2013年8月6日出院，医嘱休息一个月，门诊随访，共用去医疗费计7120.34元。徐某甲于2013年8月16日出院，医嘱继续对症治疗、休息一个月、加强营养等；2013年11月15日，徐某甲因左面部外伤后疤痕增生至芜湖市第一人民医院住院治疗，于11月22日出院，医嘱加强营养等，徐某甲两次住院共用去医疗费用计17773.58元。经法医鉴定，被害人俞某甲损伤程度构成轻微伤，被害人徐某甲损伤程度构成轻伤。徐某甲头部因伤致残，伤残等级被评定为10级伤残。
2013年7月29日，汪某甲妻子谷某将5000元作为赔偿款交至繁昌县公安局荻港派出所。案发后，汪某甲、汪某乙经口头传唤到案，并如实供述了自己的犯罪事实。
案件审理期间，被告人汪某甲、汪某乙交至原审法院人民币31000元作为受害人俞某甲、徐某甲的赔偿款。
原判认定以上事实，有公诉机关提交并经庭审质证的下列证据予以证明：
1、被害人陈述
（1）俞某甲陈述，证实他与汪某甲为码头产生矛盾。案发当日下午他从田里挑一担粪桶往家走，汪某甲骑摩托车迎面过来故意骑车撞了他粪桶一下，他俩发生口角，随后他妻子徐某甲、汪某甲妻子谷某过来，她俩争吵并相互揪打，后被人拉开。汪某甲打电话喊来其父母和汪某乙，跑到其丈母家拿一把铁锹，他家这边潘某甲、女婿毕某等人也过来了。他和汪某甲互相用拳头打了几下，汪某甲用铁锹侧面在他头部拍打一二下，后又砍了他头部一下。后汪某甲从其丈母家拿锄头在他后面追，用锄头在他背上戳了两下。
（2）徐某甲陈述，证实案发当日她听到争吵声跑到现场看到她丈夫俞某甲和汪某甲在争吵，她与汪某甲妻子谷某对骂并相互揪打，后被人拉开。她家人在与汪某甲家人打架中，她头上的伤先是汪某甲用锹的侧面往她头上、身上连拍几下造成的。汪某乙到场后与她女婿毕某揪打，被毕某打倒在地，汪某乙从汪某甲手中拿过一把刀要打毕某，她去拉架，汪某乙顺势用刀在她头上砍了几刀。后汪某甲在追她丈夫过程中还用锄头在她丈夫背上打了一下。
2、证人证言
（1）潘某乙证言，证实汪某甲的妻子和汪某乙是汪某甲打电话喊来的，汪某甲的父母是汪某甲回家喊来的，俞某甲的妻子和女儿是听到声音自己过来的。棍子是毕某带过来的，扁担是潘某甲在地上捡的，铁锹头是汪某甲在打架过程中跑到其丈母家拿的。俞某甲、徐某甲的伤是汪某甲、汪某乙打的；俞某甲、徐某甲也分别打了汪某甲、汪某乙。毕某用棍子打了汪某甲、汪某乙；谷某和汪某丙与潘某甲互相打；徐某乙与俞某乙互相揪打。证人庞某等人的证言予以印证。
（2）鲁某证言，证实汪某甲是她女婿，俞某甲是她家附近邻居。她家锄头、铁锹、菜刀都是放在厨房里，现在菜刀还在厨房里，锄头、铁锹不见了。
（3）俞某甲之弟潘某甲、俞某甲之姐俞某乙、俞某甲女婿毕某、俞某甲女儿俞某丙证言，均证实案发当日他们参与了和汪某甲及其家人打架的事实。潘某甲还证实汪某甲用铁锹打了徐某甲、俞某甲，汪某乙用铁锹打了徐某甲头部，汪某甲拿把锄头打到俞某甲腰部的事实；俞某乙还证实汪某乙用菜刀往徐某甲头部砍的事实。俞某丙还证实她妈妈的伤是汪某甲用铁锹打的、汪某乙用铁锹或菜刀其中之一的凶器打的事实。毕某还证实他与汪某乙揪打时，汪某乙咬他大拇指、汪某乙牙齿好像断了的事实，证实汪某乙用器械打徐某甲头部，汪某甲边追俞某甲边用锄头捣俞某甲后腰的事实。
（4）汪某甲之妻谷某、汪某甲父母汪某丙、徐某乙证言，证实案发当日他们参与了和俞某甲、徐某甲及其家人打架的事实。谷某还证实她接到汪某甲电话后到现场与徐某甲对骂并相互揪打，俞某甲的弟弟手拿扁担、俞某甲女婿手拿棍子打了她家人，徐某甲的头伤是汪某甲打的事实。
（5）证人祝某证实，他是某村村民组组长，他们村民组在江边有个码头，自2008年起租给俞某甲家使用，2012年9月份汪某甲兄弟提出要租码头他没有同意，2012年底汪某甲、汪某乙拿出一份租码头合同逼他和严和生等人签字的事实。证人严某某的证言予以印证。
3、检查笔录及扣押物品清单证实鲁某家铁锹和菜刀予以扣押的事实。
4、刑事照片、现场方位图反映本案案发现场概貌。
5、视频资料证实被告人与被害人打架结束后、汪某甲持械追赶俞某甲的事实。
6、出院记录、法医学人体损伤程度鉴定书证实，被害人徐某甲、俞某甲因伤住院治疗，经鉴定分别构成轻伤和轻微伤事实。
7、暂收条证实汪某甲之妻谷某交至荻港派出所赔偿款5000元事实。
8、公安行政处罚决定书、撤销处罚决定证实，汪某甲、汪某乙因打伤俞某甲、徐某甲曾被处拘留、罚款的事实。
9、到案经过证实二被告人系经民警口头传唤到案接受调查事实。
10、户籍证明证实二被告人的年龄、住址等基本情况。
11、被告人供述。
（1）汪某甲供述，证实他家与俞某甲家为码头的事经常打架。案发当日他骑摩托车与俞某甲迎面相遇，避让中他的车碰到俞某甲挑着的粪桶，俞某甲骂他，双方因此争吵。他打电话喊来妻子谷某，俞某甲家来了许多人，他回家喊来父母并打电话喊来汪某乙。他看到潘某甲手中拿扁担，他跑到丈母家拿把菜刀和铁锹，用手中器械打了俞某甲、徐某甲。后毕某过来打他，汪某乙到场后与毕某打起来，汪某乙从他手中拿过菜刀和铁锹要去打毕某，被徐某甲拦住，汪某乙用手中东西向徐某甲头部打了几下，后去追毕某，他又到丈母家拿把锄头去追俞某甲，没追到就没打架了。
（2）汪某乙供述，证实他接到哥哥电话后来到现场，其时他家人与俞某甲家人在互相拉扯。毕某踹他哥，他和毕某揪打，他咬毕某手指，毕某用力一掰将他一颗牙齿掰掉了。他从汪某甲手中拿过菜刀和铁锹头要打毕某，徐某甲揪他衣服，他顺势用手中器械往徐某甲头上打了一下就去追毕某。他打徐某甲之前，徐某甲头上已流了许多血。
上列证据来源合法，具有客观性和关联性，可作认定上述所查明事实的证据。
附带民事诉讼原告人提交并经庭审质证的下列证据予以证明相关事实：
1、二原告人身份证复印件证实原告人主体资格。
2、门诊病历、出院小结、诊断证明证实二原告人住院治疗及医嘱建休情况。
3、医药费票据及住院费用明细表证实二原告人实际支出治疗费用情况。
4、司法鉴定意见书及鉴定费收据证实徐某甲的伤残等级评定为10级事实。
上列证据来源合法，具有客观性和关联性，可作认定上述所查明事实的证据。
原判认为：被告人汪某甲、汪某乙在邻里纠纷中故意伤害他人身体，且造成他人轻伤后果，其行为构成故意伤害罪，公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，予以支持。被告人汪某甲、汪某乙具有自首情节，依法从轻处罚；持械故意伤害他人，酌情从重处罚；自愿认罪并预交赔偿款以赔偿被害人的经济损失，具有悔罪表现，酌情从轻处罚。此次故意伤害行为源自邻里纠纷，社会危害性相对较小，被害人俞某甲、徐某甲在此次纠纷中亦有一定过错，本院因此酌情对二被告人从轻处罚。被告人汪某甲在此次邻里纠纷中邀集家人参与斗殴并在纠纷中使用凶器，对纠纷的扩大及伤害后果的发生负有直接责任，应予严惩。被告人汪某甲、汪某乙的故意伤害行为造成附带民事诉讼原告人俞某甲、徐某甲经济损失，依法承担相应的民事赔偿责任，酌定承担80%的民事赔偿责任；附带民事诉讼原告人俞某甲、徐某甲在此次纠纷中亦有过错，对自己的损失依法应承担相应的民事责任，酌定自行承担20%的民事责任。附带民事诉讼原告人俞某甲、徐某甲是农民，本案中未提供误工损失证据，因其误工事实存在，其误工损失标准按安徽省2013年农林牧渔行业年平均收入21612元计算；其诉求的精神损害抚慰金、残疾赔偿金、鉴定费，依据相关司法解释规定，不予支持。附带民事诉讼原告人俞某甲因伤产生的经济损失有：医疗费7120.34元、误工费46天×（21612元÷365天）＝2723.66元、护理费1280元、住院伙食补助费320元、营养费320元、交通费300元，合计人民币12064元；附带民事诉讼原告人徐某甲因伤产生的经济损失有：医疗费17773.58元、误工费108天×（21612元÷365天）＝6394.68元、护理费2640元、住院伙食补助费660元、营养费1960元、交通费800元，合计人民币30228.26元。综上，原审依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第三十六条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百三十条、第一百三十一条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条第一、二款、第一百五十七条之规定，判决：一、被告人汪某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月。二、被告人汪某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年。三、附带民事诉讼被告人汪某甲、汪某乙于判决生效后一个月内连带赔偿附带民事诉讼原告人俞某甲医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费计12064元的80%即人民币9651.2元，连带赔偿附带民事诉讼原告人徐某甲医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费计30228.26元的80%即人民币24182.61元。
汪某甲不服上述一审判决，上诉提出：上诉人系自首，积极履行民事赔偿，受害人有过错，刑期在三年以下，综合上述情节，依法应适用缓刑，请求二审法院依法改判。
经审理查明：原判认定上诉人汪某甲及原审被告人汪某乙犯故意伤害罪的犯罪事实有一审庭审出示并经质证的上述证据予以证实，证据确实充分，且能相互印证。上诉人汪某甲对一审判决认定的事实亦未提出异议，原判认定事实清楚，本院予以确认。
本院认为：上诉人汪某甲及原审被告人汪某乙故意伤害他人并致他人轻伤，其行为构成故意伤害罪。一审判决认定事实清楚，定罪准确。上诉人汪某甲及原审被告人汪某乙具有自首情节，一审判决就此认定正确，原判根据上诉人汪某甲及原审被告人汪某乙的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依法量刑并对原审被告人汪某乙宣告缓刑适当。上诉人汪某甲以原审已考虑的量刑情节上诉请求宣告缓刑，依据不足，本院不予采纳。综上，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，量刑适当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 江 权
审 判 员 江隆宝
代理审判员 张赵慧
二〇一四年五月五日
书 记 员 徐永芳
附：本案适用法律条款
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。