广东省佛山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）佛中法民四终字第953号
上诉人（原审原告）彭剑钟，男，汉族，住广东省佛山市南海区，公民身份号码×××。
委托代理人张树辉，广东昊法律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）佛山市南海里水水务有限公司，住所地广东省佛山市南海区，组织机构代码。
法定代表人姚扬武，任董事长。
委托代理人陈小玲，广东星宇律师事务所律师。
上诉人彭剑钟因与被上诉人佛山市南海里水水务有限公司（以下简称里水水务公司）劳动合同纠纷一案，不服广东省佛山市南海区人民法院（2015）佛南法民一初字第405号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理本案，现已审理终结。
原审法院审理后，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，本案判决如下：“驳回原告彭剑钟的诉讼请求。本案适用简易程序结案，受理费减半收取5元，由原告彭剑钟负担，并应于本判决发生法律效力之日起七日内向本院交纳。”
上诉人彭剑钟不服原审法院上述判决，向本院提出上诉称：一、一审法院适用法律错误。（一）违反计划生育属于行政违法行为，并不属于《中华人民共和国劳动合同法》的调整范围，它和员工与企业之间的劳动关系属于两个法律关系，劳动关系应适用《中华人民共和国劳动法》和《中华人民共和国劳动合同法》调整。根据《中华人民共和国劳动法》和《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，企业不能以劳动者违反计划生育为由解除劳动关系。因此里水水务公司以彭剑钟违反计划生育为由解除劳动关系是没有法律依据的，属于违法解除行为。（二）法律倡导独生子女政策是特殊国情下的权宜之计，着眼点是事前的、正面积极的人口控制。对于不符合政策而生育多个子女的即成事实，法律充分尊重人的自然权利，规定的也只是取消奖励待遇这样的激励措施，同时因为多占用了社会资源而征收社会抚养费，但这不是“惩罚”的性质，由其“倡导性”法律的本质所决定的。如果企业以违反计划生育为由解除劳动关系，等于变相剥夺了员工的劳动权，会直接影响员工的生计，这种做法违背了人口与计划生育法的立法原意，背离了计划生育政策的宗旨，这绝非倡导性、鼓励性、利导性计划生育立法的本意，与立法宗旨显然背道而驰。（三）根据《中华人民共和国人口和计划生育法》规定第四十条、四十一条、四十二条的规定，可见企业对违反计划生育的应该给予纪律处分，而不是解除劳动关系。《人口与计划生育法》没有规定用人单位有权直接与违反计划生育规定的劳动者解除劳动关系。相反，劳动权则作为一项基本人权被写入宪法。因此从法理上说，违反计划生育可以实施行政处罚，但不能限制或剥夺劳动者的劳动权。劳动权是公民生存的基础，如果对公民劳动权进行限制或剥夺的，等于侵犯公民的基本权利。因此里水水务公司不能以彭剑钟违反计划生育为由解除劳动关系，剥夺彭剑钟的劳动权。（四）根据《广东省人口和计划生育条例》第四十八条规定“国家机关和事业单位、国有企业、国有控股企业，乡镇集体企业对其超生职工应当给予开除处分或者解除聘用合同。对超生的村（居）民委员会成员应当依照有关规定予以处理。对超生人员，有关单位依照本条例规定作出处理决定之日起，五年内国家机关和事业单位、国有企业、国有控股企业，乡镇集体企业不予招工、录（聘）用；五年内不得选为村（居）民委员会成员和评为先进；七年内不得享受公费医疗福利；七年以上十四年以下不得享受农村股份合作制分红及其他集体福利。”本规定仅适用于国家机关和事业单位、国有企业、国有控股企业，乡镇集体企业，里水水务公司属于有限责任公司，并不属于国家机关和事业单位、国有企业、国有控股企业，乡镇集体企业，不适用本条款的规定。综上所述，里水水务公司以彭剑钟违反计划生育为由解除劳动关系没有法律依据。里水水务公司以彭剑钟违反计划生育为由解除劳动关系属于违法解除劳动关系，剥夺了彭剑钟的劳动权，为保障彭剑钟的基本权利，请恢复彭剑钟与里水水务公司的劳动关系。二、彭剑钟于2014年9月24日被诊断患有××”，一直在佛山市第一人民医院接受治疗，属于患病医疗期内，因此里水水务公司不能解除劳动关系。里水水务公司提出解除劳动关系也属于违法解除行为。
被上诉人里水水务公司答辩称：原审法院对本案认定事实清楚，适用法律正确，认定证据充分有效，请二审法院依法维持一审判决，驳回彭剑钟的上诉。具体理由如下：一、彭剑钟违法生育，超生子女，里水水务公司与其解除劳动关系，合法有据，这属于里水水务公司应当履行的义务。首先，计划生育我国的一项基本国策，根据《中华人民共和囯宪法》第二十五条以及《中华人民共和国婚姻法》第十六条的规定，彭剑钟作为我国公民，理应清楚知悉并应遵守国家制定的有关计划生育的政策和法律、法规。但根据佛山市南海区卫生和计划生育局作出的南计生征决字（里水）（2014）第0178号《社会抚养费征收决定书》可知，彭剑钟于2008年12月27日违法生育，超生一个子女。对于超生事实，彭剑钟在仲裁过程中也予以认可。彭剑钟超生子女严重违反了上述法律的规定，应对其超生的违法行为承担相应的责任。其次，彭剑钟与里水水务公司签订的《劳动合同》第十一条约定“本合同未尽事宜，按国家和地方有关政策规定办理”，因此，对劳动合同未尽事宜，彭剑钟应按国家和地方的有关地方性法规和政策规定履行，里水水务公司有权按国家和地方的有关地方性法规和政策处理彭剑钟违反计划生育的问题。第三，无论是2002年修订施行、2008年修订施行还是2014年修订施行的《广东省人口与计划生育条例》，均规定了国家机关和事业单位、国有企业、国有控股企业，乡、镇集体企业对其超生职工应当给予开除处分或者解除聘用合同。同时，现行有效的《广东省人口与计划生育条例》第六十条规定：有关部门和单位不履行有关协助计划生育管理义务的，由当地人民政府责令改正，并给予通报批评，对直接负责主管人员和其他直接责任人员依法给予处分。虽然《中华人民共和国劳动法》及《中华人民共和国劳动合同法》对“违反计划生育”能否解除劳动关系没有明确规定，但《广东省人口与计划生育条例》作为地方性法规，也是贯彻国家宪法、婚姻法和计划生育政策的法规，其上述规定也没有与法律、法规的任何规定相抵触，《广东省人口与计划生育条例》在本行政区域内是合法有效的，具有约束力的，两者本质上并没有区别。而且，国有、国有控股及集体性质的用人单位是国家贯彻计划生育政策的重点区域，彭剑钟入职时的单位佛山市南海区里水镇自来水公司属于集体企业，后该单位与佛山市南海瀚蓝供水投资有限公司通过增资扩股的方式共同出资成为里水水务公司的股东，佛山市南海瀚蓝供水投资有限公司为国有控股企业，即里水水务公司为国有控股及集体性质的企业，里水水务公司一方面与佛山市南海区里水镇自来水公司存在原有管理上的依附关系，另一方面也与国有控股企业存在管理上的依附关系，里水水务公司作为广东省行政区域内的国有控股且集体性质的单位，有权且应当对其超生的职工即彭剑钟作出解除劳动关系的处理。二、彭剑钟与里水水务公司之间不存在医疗期内不得解除劳动合同的情形。根据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，职工患病或非因工负伤，在规定的医疗期内，用人单位仅不得依照该法的第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同。现彭剑钟违反计划生育政策超生子女，已严重违反相关的法律法规的规定以及里水水务公司的管理制度，里水水务公司系依据《广东省人口与计划生育条例》的相关规定和劳动合同的相关约定与彭剑钟解除劳动合同，而非依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十一条的规定解除劳动关系。此外，根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》，医疗期是指“企业职工因患病或非因工负伤停止工作治病休息不得解除劳动合同的时限”。彭剑钟提供的资料仅证明其患有相关慢性病，其并非在病休期间，医院出具的疾病证明也没有注明其需要停工休息，其也未向公司请病假，因此彭剑钟也不存在“劳动者患病非因工负伤医疗期内”情况，故此，彭剑钟与里水水务公司之间不存在《中华人民共和国劳动合同法》规定的用人单位在劳动者患病或非因工负伤医疗期内不得解除劳动合同的情形。综上所述，彭剑钟超生子女，违反我国计划生育政策、法律和地方性法规，且彭剑钟与里水水务公司不存在不得解除劳动合同的情形，里水水务公司与其解除劳动关系，合法有据，且系里水水务公司应当履行的义务。彭剑钟要求不得解除劳动合同，没有事实和法律依据，里水水务公司请求依法驳回彭剑钟的上诉。
上诉人彭剑钟在二审诉讼期间提交病历等证据材料，拟证明彭剑钟处于疾病治疗期间。被上诉人水务公司经质证认为对上述证据的真实性没有异议，对关联性有异议，这些证据只能证明其患有慢性疾病，不能证明其需要休假治疗。因上述证据不能证明彭剑钟在解除劳动合同时处于医疗期，故本院对上述证据不予以采信。
被上诉人里水水务公司在二审诉讼期间没有向本院提交新的证据。
经审查，本院对原审判决认定的事实予以确认。
本院认为：本案二审期间的争议焦点是里水水务公司以彭剑钟违反计划生育政策为由解除与彭剑钟的劳动合同关系是否属于违法解除的问题。
《中华人民共和国人口与计划生育法》第四十一条第一款规定，不符合本法第十八条规定生育子女的公民，应当依法缴纳社会抚养费。第四十二条规定，按照本法第四十一条规定缴纳社会抚养费的人员，是国家工作人员的，还应当依法给予行政处分；其他人员还应当由其所在单位或者组织给予纪律处分。本案中，佛山市南海区卫生和计划生育局于2014年11月6日作出南计生征决字（里水）（2014）第0178号社会抚养费征收决定书，以彭剑钟于2008年12月27日违法生育（城镇居民超生一个子女）为由，向彭剑钟征收社会抚养费97980元。按照前述第四十二条的规定，其所在单位里水水务公司给予彭剑钟纪律处分是符合法律规定的。《广东省人口与计划生育条例》第四十八条第一款规定：“国家机关和事业单位、国有企业、国有控股企业、乡镇集体企业对其超生职工应当给予开除处分或者解除聘用合同。”《广东省人口与计划生育条例》是贯彻国家宪法、婚姻法和计划生育政策的地方性法规，里水水务公司作为广东省行政区域内的单位，应当遵守该条例。而且国有及集体性质的用人单位是国家贯彻计划生育政策的重点区域，里水水务公司的投资者之一佛山市南海区里水镇自来水公司的性质属于集体所有制企业，属于上述条例调整的范畴，因此，彭剑钟违反计划生育政策，里水水务公司依据《广东省人口与计划生育条例》第四十八条规定解除与彭剑钟的劳动合同关系，合法有据。
彭剑钟主张里水水务公司解除劳动合同时其正属于患病医疗期，故里水水务公司属于违法解除。首先，根据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，职工患病或非因工负伤，在规定的医疗期内，用人单位不得依照该法的第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同。即对在医疗期内的患病或非因公负伤职工不得无过失性辞退或对其进行经济型裁员，但本案中，里水水务公司是基于彭剑钟违反计划生育与其解除劳动关系，并非根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十一条解除劳动合同。其次，根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》，医疗期是指“企业职工因患病或非因工负伤停止工作治病休息不得解除劳动合同的时限”。本案中，彭剑钟虽然被诊断患有××”，但彭剑钟未能提供其需要停止工作进行治病休息的相关依据。综上所述，里水水务公司以彭剑钟违反计划生育政策为由解除与彭剑钟的劳动合同关系合法合理，彭剑钟请求恢复双方的劳动关系缺乏法律依据。
综上所述，原审判决认定事实和适用法律正确，审判程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人彭剑钟负担。
本判决为终审判决。
审判长 崔景诚
审判员 林义学
审判员 周 芹
二〇一五年十一月六日
书记员 禤丽欣
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