福建省三明市三元区人民法院民 事 判 决 书（2017）闽0403民初914号原告（被告）：三明市兄弟运输有限公司，住所地福建省三明市三元区富兴堡长兴路23号（公路巷F幢）。法定代表人：陈登辉，总经理。委托诉讼代理人：周峰岩，男，该公司法律顾问。被告（原告）：易运明，男，1974年5月4日出生，汉族，住福建省三明市三元区。委托诉讼代理人：张慧敏，福建明经律师事务所律师。原告（被告）三明市兄弟�输有限公司（以下简称兄弟运输公司）与被告（原告）易运明劳动争议纠纷一案，本院于2017年6月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（被告）兄弟运输公司的委托诉讼代理人周峰岩、被告（原告）易运明的委托诉讼代理人张慧敏均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。兄弟运输公司向本院提出诉讼请求：1.撤销三明市三元区劳动争议仲裁委员会元劳仲案（2017）18号《仲裁裁决书》；2.判令兄弟运输公司仅需赔偿易运明停工留薪期工资10552.5元（2110.5元/月×5个月）、一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金合计105033元（2605元×0.7×28.8年×2），其他项目同意按仲裁裁决标准赔偿，合计171356.5元。事实与理由：兄弟运输公司在仲裁机构的审理期间，向仲裁庭提交了易运明在工伤事故之前的十二个月工资发放清单及委托�行代发工资凭证，用以证明易运明在工伤事故之前的平均工资是2110.5元的事实，但仲裁庭却认定易运明的月平均工资为6235元，存在事实认定错误，请求法院依法判决。易运明辩称，兄弟运输公司的诉讼请求没有事实和法律依据。停工留薪期工资应当按照77796元计算，一次性伤残就业补助金及一次性工伤医疗补助金应按97115.8元计算。易运明向本院提出诉讼请求：1.解除易运明与兄弟运输公司的劳动关系；2.兄弟运输公司向易运明支付工伤待遇436626.6元，其中一次性伤残补助金116694元、一次性工伤医疗补助金97115.8元、一次性伤残就业补助金97115.8元、停工留薪期工资77796元、护理费33623元、交通费10782元、住院伙食补助费3500元。事实与理由：易运明自2013年开始在兄弟运输公司从事驾驶员工作。2015年10月27日23时左右，易运明乘坐刘国斌驾驶的闽Ｇ×××××号重型厢式货车与另一辆苏Ｎ×××××号重型半挂牵引车追尾致伤。2015年10月28日，易运明经浙江省立同德医院行右小腿截肢及左足踝清创术。2016年10月20日，易运明再次入院进行左足皮瓣修整，两次住院共计70天。2015年12月30日，经三明市三元区人力资源和社会保障局认定为工伤。2016年12月27日，经三明市劳动能力鉴定委员会鉴定为五级伤残。2017年5月25日，三明市三元区劳动人事争议仲裁委员会作出裁决，解除双方劳动关系，兄弟运输公司支付易运明各项工伤待遇281257.4元。易运明认为该仲裁事实不清，适用法律错误，故提起诉讼，请求法院判如所请。兄弟运输公司辩称，对兄弟运输公司与易运明之间的劳动关系及工伤认定的事实均无异议。兄弟运输公司同意解除与易运明之间的劳动关系，但停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金应以兄弟运输公司提供的易运明工伤前十二个月的平均工资为基础进行计算。本院经审理认定事实如下：1、易运明自2013年起在兄弟运输公司从事驾驶员工作。2015年5月1日，兄弟运输公司与易运明签订《三明市兄弟运输有限公司劳动合同》，主要约定:双方选择以完成一定运输任务为期限，自用工之日的2015年5月1日至2015年12月31日运输任务完成时止；易运明应当按照兄弟运输公司的驾驶员岗位责任要求，在规定的时间内完成运输任务；劳动报酬为易运明完成运输任务所收取运费总额的百分比支付薪酬等内容。2015年10月27日晚上11点左右，易运明乘坐案外人刘国斌驾驶的闽Ｇ×××××号重型厢式货车，从浙江省杭州市下城区石大路货运市场仓库装运棉布回程途径杭州绕城高速�由北向南驾驶至76KM处与前方因事故堵车而停车等候通行的苏Ｚ×××××号重型半挂牵引车追尾相撞造成受伤。2015年10月28日，易运明被送往浙江省立同德医院住院治疗，于2015年12月14日办理出院手续，期间共住院47天。出院医嘱:右下肢残端植皮创面隔日换药处理，预计换药时间两月；左踝关节继续石膏固定壹月；定期每月门诊复查；休息两月；功能锻炼；不适随诊。2015年12月30日，三明市人力资源和社会保障局作出明人社伤认〔2015〕160号《工伤认定决定书》，认定易运明受到的事故伤害为因工负伤。2016年6月20日，易运明再次到浙江省立同德医院住院治疗，于2016年7月11日出院，期间共住院21天。出院医嘱：1、定期复查；2、功能锻炼；3、休息壹月。2016年8月4日，福建省假肢有限公司出具闽假鉴[2016]0408号《假肢装配评估鉴定报告》，载明：易运明右小腿残肢偏短、植皮严重，需配带锁硅胶右小腿假肢以解决假肢悬吊及残端保护问题，使其更好地发挥假肢的代偿功能。2016年10月11日，易运明向福建省假肢有限公司三明分公司购买了带锁硅胶小腿假肢。2016年12月27日，三明市劳动能力鉴定委员会作出明劳鉴〔2016〕1748号《劳动能力鉴定结论书》，易运明的伤残情况被认定为劳动能力功能障碍五级。2、2017年4月13日，易运明向三明市三元区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除与兄弟运输公司的劳动关系，并请求兄弟运输公司支付易运明工伤待遇439828元（停工留薪期工资75840元、一次性伤残补助金113760元、一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金202324.5元、住院伙食补助费3500元、住院期间护理费10500元、交通费10782元、停工留薪期间护理费23121元）。2017年5月25日，三明市三元区劳动人事争议仲裁委员会作出�劳仲案（2017）18号《仲裁裁决书》，裁决主要内容为：易运明与兄弟运输公司解除劳动关系；兄弟运输公司向易运明支付住院期间伙食补助费1360元、护理费5440元、往返就医的交通费2081元、停工留薪期工资31265元、一次性伤残补助金46890元、一次性工伤医疗补助金97110.7元、一次性伤残就业补助金970110.7元，共计281257.4元；驳回易运明的其他仲裁请求等。兄弟运输公司、易运明分别于2017年6月13日、2017年6月14日日收到该仲裁裁决书。因兄弟运输公司、易运明对该仲裁裁决不服，在法定期限内分别向本院提起诉讼。3、兄弟运输公司自2013年9月起开始为易运明办理工伤保险的缴费手续。2015年8月至2016年1月期间，易运明收到兄弟运输公司通过银行转账支付的2015年5月至2016年10月工资3794元、4153元、3385元、2169元、4400元、3204元，合计21105元。4、兄弟运输公司与易运明均确认：事故发生后，易运明已就交通事故纠纷向杭州市拱墅区人民法院提起诉讼，要求肇事方赔偿医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费等各项损失，但案件至今尚未审结。易运明曾向兄弟运输公司借款100000元，双方当事人同意在兄弟运输公司应付工伤待遇款中予以抵扣。同时，兄弟运输公司确认易运明工资按运费的8%抽成，并在三明市三元区劳动人事争议仲裁委员会庭审中陈述单位有出车记录，现金发放3.5%，现金包含差旅费、误餐补助费和奖金。易运明确认在交通事故发生前一年内，因身体原因，曾有四个月未到兄弟运输公司上班。上述事实，有兄弟运输公司提交的网上银行付款回单、单位活期存款明细对账单、司机打卡工资清单、《仲裁裁决书》、送达证明，易运明提供的《工伤认定决定书》、《劳动能力鉴定结论书》、住院病历、出院记录、《假肢装配评估鉴定报告》、购买假肢发票、《三明市兄弟运输有限公司劳动合同》、易运明工伤保险缴费情况表、《仲裁裁决书》、送达证明，本院依法向三明市三元区劳动人事争议仲裁委员会调取的庭审笔录等与双方当事人在庭审中的陈述相印证，本院依法予以确认。本案双方当事人争议的焦点：1、易运明的月平均工资应如何计算；2、兄弟运输公司应支付给易运明工伤保险待遇数额。1、关于易运明的月平均工资应如何计算问题。兄弟运输公司认为，兄弟运输公司提交的网上银行付款回单、单位活期存款明细对账单、司机打卡工资清单，能够证明易运明在事故发生前12个月的平均工资为2110.5元。兄弟运输公司虽然有向易运�发放了一部分现金，但该现金部分是差旅费津贴、伙食补助津贴，奖金等，不属于易运明的工资组成部分。现金发放部分公司未保留相应的支付凭证。虽然兄弟运输公司在仲裁庭开庭时确认有出车记录，但该记录现在已经没有保留了。易运明认为，易运明与兄弟运输公司约定的工资是按运费的8%比例抽成。其中4.5%是由银行卡支付，另3.5%是以现金方式发放的。易运明有自己做了一份手工账册，对出车行程做了记录，并对每个月银行卡发放、现金发放、奖金的数额作出统计，易运明在事故发生前八个月的工资共计51866元，以此计算，易运明的月平均工资为6483元。本院认为，兄弟运输公司提交的网上银行付款回单、单位活期存款明细对账单、司机打卡工资清单，仅能证明兄弟运输公司在2015年8月至2016年1月期间曾向易运明转账支付2015年5月至10月的工资合计21105元。但兄弟运输公司在仲裁庭庭审笔录中确认，除银行转账外，曾向易运明支付过部分现金，因兄弟运输公司未举证证明其发放给易运明现金数额，也未证明该现金部分是兄弟运输公司主张的差旅费津贴、伙食补助津贴，奖金等，故对兄弟运输公司主张易运明工资按每月2110.5元计算，不予采信。易运明提交的手工账册与其银行转款记录数额不一致，且兄弟运输公司对该手工账册的真实有异议，故对易运明主张其每月工资6483元，亦不予采信。因双方当事人均确认易运明的工作岗位为司机，且兄弟运输公司未提供易运明在事故发生前一年的全部工资收入情况，故本院参照福建省2014年度交通运输业的平均工资标准，确认易运明的月平均工资为5204元（62445元/年÷12个月）。2、兄弟运输公司应支付�易运明工伤保险待遇数额。兄弟运输公司认为，兄弟运输公司仅需赔偿易运明停工留薪期工资10552.5元、一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金105033元，其他项目同意按仲裁裁决标准支付，合计1731356.5元。易运明认为，兄弟运输公司应支付给易运明工伤保险待遇436626.6元。因易运明的月平均工资为6483元，故兄弟运输公司应支付给易运明一次性伤残补助金116694元、停工留薪期工资77796元；因易运明年龄为43岁，而福建省最后一次公布人口平均年龄为71.8岁，依照2015年福建省职工平均工资标准计算，一次性工伤医疗补助金为97115.8元、一次性伤残就业补助金为97115.8元；护理费，其中住院护理费按住院70天，每天150元标准计算，停工留薪期间的护理费按三明市职工月平均工资标准4817.25元的40%计算12个月，合计33623元。交通费以票据为准，为10782元。住院伙食补助费，按住院70天，每天50元计算，为3500元。本院认为，因兄弟运输公司已为易运明投保工伤保险，且易运明与兄弟运输公司均同意解除双方之间的劳动关系，故易运明主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、护理费、交通费、住院伙食补助费应从工伤保险基金中支付。易运明主张兄弟运输公司支付一次性伤残就业补助金97115.8元，符合法律规定，予以支持。关于停工留薪期工资，根据易运明所提供的门诊病历、出院记录及假肢安装情况，结合福建省人力资源和社会保障厅《关于印发的通知》，本院酌定易运明停工留薪期为九个月，即兄弟运输公司应支付给易运明停工留薪期工资为46836元（5204元×9个月）。护理费，因易运明已在其�起诉的交通事故案件就该项损失向肇事方主张了权利，现易运明再次向兄弟运输公司主张，没有相应依据，不予支持。综上，兄弟运输公司应支付给易运明的工伤保险待遇数额为143951.8元（97115.8元+46836元）。综上所述，本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。易运明与兄弟运输公司之间存在合法的劳动关系，易运明受伤已被认定为工伤，并被鉴定为劳动能力障碍伍级，依法应享受相应的工伤待遇。兄弟运输公司、易运明双方均对元劳仲案（2017）18号《仲裁裁决书》不服向法院提起诉讼，因此该裁决书并未发生法律效力，故对兄弟运输公司要求撤销仲裁裁决书的诉讼请求不予支持。兄弟运输公司在庭审中明确表示同意解除与易运明之间的劳动关系，故对易运明要求解除与兄弟运输公司劳动关系的主张，予以支持。因兄弟运输公司已为�运明投保工伤保险，故易运明主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、交通费、住院伙食补助费应从工伤保险基金中支付，并由兄弟运输公司协助易运明向社保经办机构申请核定办理，易运明主张兄弟运输公司支付上述费用，不予支持。关于护理费，因易运明已在交通事故案件中就该项损失向肇事方主张了权利，现易运明再次要求兄弟运输公司支付护理费，没有相应依据，亦不予支持。兄弟运输公司应支付给易运明一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资等工伤保险待遇的数额，以本院确定的上述标准计算，合计143951.8元。另外，双方当事人均同意易运明向兄弟运输公司借款100000元在兄弟运输公司应付工伤待遇款中予以抵扣，本院予以确认。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条，《最高人民法院》第十一条，《福建省实施办法》（闽政〔2011〕80号）第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、解除易运明与三明市兄弟运输有限公司之间的劳动关系；二、三明市兄弟运输有限公司应支付给易运明一次性伤残就业补助金97115.8元、停工留薪期工资46836元，合计143951.8元，扣除易运明向三明市兄弟运输有限公司借款100000元，余款43951.8元于本判决生效之日起十日内付清；三、驳回三明市兄弟运输有限公司的其他诉讼请求；四、驳回易运明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，减半收取10元，由三明市兄弟运输有限公司负担5元、易运明负担5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省三明市中级人民法院。审判员  傅瑞芳二〇一七年九月二十二日书记员  颜楚君附：本案适用的法律条文：《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况�急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十六条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残�助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条劳动者和用人单位均不服劳动争议仲裁委员会的同一裁决，向同一人民法院起诉的，人民法院应当并案审理，双方当事人互为原告和被告。在诉讼过程中，一方当事人撤诉的，人民法院应当根据另一方当事人的诉讼请求继续审理。《福建省实施办法》（闽政〔2011〕80号）第二十七条五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：（一）一次性工伤医疗补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给0.1个月。不满一年的按一年计算。五至六级工伤职工一次性医疗补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于3个月的，按3个月支付。患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发30%。（二）一次性伤残就业补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给0.1个月。不满一年的按一年计算。五至六级工伤职工一次性伤残就业补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性伤残就业补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性伤残就业补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性伤残就业补助金低于3个月的，按3个月支付。患职业病的工伤职工，一次性伤残就业补助金在上述标准的基础上增发30%。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条，申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时�中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。