吉林省长春市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）长民二终字第824号
上诉人（原审被告）李方军，男，1975年1月4日出生，汉族，现住长春市绿园区锦江花园小区一区*栋***号。
委托代理人郑新，吉林丁凤礼律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）姚洪海，男，1974年2月17日出生，汉族，现住长春市绿园区气象宿舍。
委托代理人沈永彬，吉林良智律师事务所律师。
原审被告中国建筑第七工程局（吉林）有限公司，住所地长春市宽城区富成路228号争先创优服务基地8楼8017室。
法定代表人陈华森，该公司总经理。
委托代理人李明，该公司员工。
上诉人李方军因健康权纠纷一案，不服长春市宽城区人民法院作出的（2014）宽民初字第420号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人李方军及其委托代理人郑新，被上诉人姚洪海及其委托代理人沈永彬，原审被告中国建筑第七工程局（吉林）有限公司的委托代理人李明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
姚洪海原审诉称：2013年，被告李方军在被告中建七局吉林公司承建的位于九台路与北环城路交汇处的长春市中东广场城市综合体工程工地内承包破除吊座工作。2013年9月23日，被告李方军雇佣原告姚洪海，在李方军和原告姚洪海共同干活过程中，姚洪海被破吊座的水泥膨胀剂崩进双眼。原告在吉林大学第一医院两次住院治疗，诊断为眼爆炸伤（双），结角膜化学伤（双），玻璃体混浊（双）。后经吉林常春司法鉴定所鉴定，原告此次外伤构成八级伤残，误工期限为五个月。原告受伤后，与被告多次协商未果，故诉至法院，请求判令被告李方军赔偿原告医疗费11368.68元、误工费16002.56元、护理费3018.50元、住院伙食补助费1250.00元，伤残赔偿金121248.24元、精神损害抚慰金20000.00元、鉴定费2100.00元、律师代理费5000.00元、交通费1000.00元，合计180987.98元，扣除被告李方军已经支付的11200.00元，合计169787.98元。诉讼费由被告承担。中建七局吉林公司将工程发包给没有施工资质的李方军，应与李方军承担连带责任。
李方军原审辩称：1.、原告所陈述的发生事故时间不对，是2013年9月21日发生的事故，是出事故二日后入院治疗的，其它没有异议；2、对请求赔偿的数额有异议，认为过高。误工费、残疾赔偿金应该按照农村居民标准计算；精神抚慰金不应给付；对鉴定费中800.00元的文证审查费有异议；交通费没有票据不应保护；3、因原告延误就医造成现在的严重后果，原告本人应该承担70%的主要责任，被告李方军承担30%的次要责任。
中建七局吉林公司原审辩称：1、我公司与李方军之间是口头加工承揽合同关系，此活不需要施工资质，李方军需要完成一定的工作量，根据工作成果支付价款，关于使用什么工具和用什么方式，雇佣什么人我公司不干涉。原告受雇佣于李方军而不是我公司，所以在劳动中受到的伤害与我公司无关。2、原告作为多年从事建筑工作的成年人，理应了解工作的危险性，而其在劳动中没有做好安全防护而受伤，而且受伤后二天内没有及时就医导致病情廷误，造成自身健康和财产损失的扩大，理应承担全部责任。误工费应该计算到首次定残日前一天。请求法院驳回原告对我公司的告诉。
原审法院经审理查明：原告姚洪海为农业家庭户口，自2013年1月起在长春市居住。2013年，被告李方军在被告中建七局吉林公司承建的长春市中东广场城市综合体工程工地内承揽破除吊座的工程。原告姚洪海受雇于李方军，每日工资200.00元。2013年9月21日，在拆除妨碍建筑施工的吊座时（塔吊在吊座上，正在使用），李方军用温水把膨胀剂和了向姚洪海在吊座上钻好的眼里灌，膨胀剂喷出，喷到姚洪海眼睛上。李方军说用清水洗就行，没有将姚洪海送医院，而是送回家，还给姚洪海买了眼药水。当天晚上七点左右，李方军爱人到姚洪海家让其去医院，姚洪海认为没什么大问题，没有去医院。2013年9月23日，原告姚洪海到吉林大学第一医院门诊并住院治疗，诊断为：眼爆炸伤（双）、眼化学伤（双）、结膜异物（双）。入院治疗15天，于2013年10月10日出院。出院医嘱：定期门诊复查，病情变化随诊。2013年11月26日，姚洪海再次到吉林大学第一医院住院治疗10天，诊断为：眼爆炸伤（双）、结角膜化学伤（双）、玻璃体混浊（双）。出院医嘱为：出院后1周复查，有变化随诊。原告姚洪海共支付住院医疗费10014.12元；支付门诊医疗费1217.22元。经原告姚洪海委托，吉林常春司法鉴定所于2014年1月10日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.姚洪海此次外伤构成八级伤残。2.姚洪海此次外伤后误工期限约需五个月。原告姚洪海支付鉴定费2100.00。原审法院在审理过程中，被告李方军对原告姚洪海的伤残等级和误工期限重新鉴定；申请对原告姚洪海延误治疗导致视力下降等后果当中承担多大责任进行鉴定。经原审法院委托，吉林华远司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，结论为：1.姚洪海左眼外伤盲目4级，为八级伤残。2、姚洪海以上损伤，误工损失日为150日。3.姚洪海自身原因延误诊治，责任程度难以确定。另，事故发生后，李方军支付给姚洪海11200.00元。上述事实，有户口簿、居住证明、照片、门诊医疗手册、住院病历、诊断书、医疗费票据、司法鉴定意见书、鉴定费发票及庭审笔录等在卷为凭。
原审法院认为：原告姚洪海受雇于被告李方军，双方形成劳务关系.原告姚洪海因劳务致伤，被告李方军应承担侵权责任，赔偿姚洪海的合理经济损失，事故发生后李方军已经支付的11200.00元应从其赔偿额中扣除。没有证据证明原告姚洪海对事故发生存在过错，并且依据鉴定结论，无法认定原告姚洪海延误诊治的责任，但由于原告姚洪海自身原因，受伤后两天才住院治疗，必然对损伤后果有一定影响，故酌定姚洪海自行承担10%责任。被告李方军在被告中建七局吉林公司承揽的破除吊座的工程，因塔吊在吊座上，并且正在使用，并非简单的劳务工作，承揽人应具有施工资质。被告李方军没有施工资质，被告中建七局吉林公司选人承揽人不当，原告姚洪海请求被告中建七局吉林公司承担连带责任的诉讼请求应予支持。原告姚洪海请求的医疗费按照实际发票计算应为11231.34元。原告姚洪海没有固定工作，依靠在城镇打工生活，其按照全省平均工资标准请求误工费应予支持，但应计算至定残日前一日。原告姚洪海请求的护理费、住院伙食补助费、鉴定费和伤残赔偿金数额均符合规定。虽然姚洪海没有提供交通费票据，但根据其治疗情况，交通费为必然发生费用，酌情保护300.00元.根据姚洪海的伤残等级及双方责任比例，精神损害抚慰金保护12000.00元。姚洪海请求的律师代理费5000.00元符合规定，予以支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十六条、第二十四条、第三十五条的规定，判决如下：一、原告姚洪海的合理损失共计156839.97元（其中医疗费11231.34元、住院伙食补助费250.00元、误工费12691.89元、护理费3018.50元、交通费300.00元、鉴定费2100.00元、伤残赔偿金121248.24元、律师代理费5000.00元），由被告李方军赔偿90%，即141155.97元；其余10%，即15684.00元，由原告姚洪海自行承担；二、被告李方军赔偿姚洪海精神损害抚慰金12OOO.00元。三、上述第一、二项扣除被告李方军已经支付的11200.00元，被告李方军共应赔偿原告姚洪海141955.97元；被告中国建筑第七工程局（吉林）有限公司对被告李方军应当赔偿的数额承担连带赔偿责任；四、驳回原告姚洪海的其他诉讼请求。案件受理费3700.00元（原告已预交），由被告李方军负担3140.00元、原告姚洪海自行负担560.00元。上述款项于本判决生效后十日内给付。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
宣判后，李方军不服，向本院提起上诉，请求：1、请求依法判决撤销长春市宽城区人民法院（2014）宽民初字第420号民事判决书；2、请求依法改判或发回重审；3、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由为：一、一审判决划分责任比例错误。1、被上诉人八级伤残后果与其延误治疗有直接因果关系，延误治疗是造成伤情加重的主要原因，被上诉人应承担主要责任。《鉴定意见》：“分析说明，关于延误治疗问题。根据姚洪海原始病历记载，双眼被“膨化水泥”崩伤2天入院，是否因延误治疗，导致目前左眼盲目4级，遗留角膜白斑等问题。法医临床学分析认为：姚洪海被膨化水泥崩伤双眼后，应当及时急诊就治。由于自身原因，2天后住院治疗，必然对目前的不良后果产生一定影响，但责任程度难以确定”。虽然鉴定部门难以确定责任程度，但通过表述“应当及时救治”、“由于自身原因2天后住院治疗，必然对目前的不良后果产生一定影响”。这充分证明延误治疗造成被上诉人八级伤残有直接因果关系，延误治疗是造成伤情加重的主要原因，被上诉人应承担主要责任。2、被上诉人故意延误治疗，应对延误治疗造成的后果承担责任。被上诉人是因双眼被“膨化水泥”崩伤2天后才到正规医院吉林大学第一医院进行治疗，就医之前的两天，被上诉人一直用清水自行冲洗，在发现视力下降后，自行购买滴眼液点双眼，是什么品牌的滴眼液也不清楚。用上述方法治疗两天后，发现没有好转并且出现眼痛时，才到医院治疗。被上诉人故意延误治疗引发八级伤残的严重后果，被上诉人应对此承担责任。3、上诉人积极履行了救助义务，可以减轻责任比例。被上诉人现场受伤后，上诉人积极要求姚洪海到医院就医治疗，并愿意承担治疗费。但被上诉人认为伤情轻微，拒绝到医院治疗。当晚，上诉人又委托其妻子路海霞到姚洪海的家里要求其上医院治疗，被上诉人再次拒绝上医院治疗的要求。上诉人在被上诉人受伤后，积极履行救治义务，可以减轻赔偿责任比例。因此，一审判决虽然认定“被上诉人受伤后两天才住院治疗，必然对损伤后果有一定影响”，但却判决被上诉人自行承担10%责任，上诉人承担90%责任，责任比例严重错误，二审法院应予纠正，改判被上诉人承担主要责任（即70%责任），上诉人承担次要责任（30%责任）。二、一审判决的赔偿数额错误。一审判决被上诉人的医药费，误工费，护理费，伙食补助费、伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、交通费数额过高，责任比例也过高。二审法院应当撤销，根据事实依法裁判。综上所述，被上诉人在上诉人多次规劝其就医治疗的情况下，故意不去医院治疗，致使延误了两天最佳的治疗宝贵时间，使本来轻微的眼部伤害，酿成八级伤残的严重后果。被上诉入眼睛崩进水泥，却拒不服从上诉人要求其就医治疗的要求，只是清水清洗，用不知名的滴眼液。事发2天后，眼部病变极度严重的情况下才就医治疗，错过了最佳治疗时间，造成眼部伤害八级伤残的严重后果，被上诉人应当对伤害后果承担主要责任。一审判决依据本案事实只判决被上诉人承担10%的责任明显错误，一审法院对赔偿数额计算错误。
被上诉人姚洪海二审辩称：原审法院判决确定的责任划分比例及数额正确，应当驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
原审被告中国建筑第七工程局（吉林）有限公司二审称：请求法院依法裁决。
本院二审查明的事实与原审认定的事实一致。
本院认为：一、关于本案的责任比例问题。《中华人民共和国侵权责任法》第十二条规定“二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任”。姚洪海因此次事故造成的伤害后果，分析其原因一是由于其在受雇于李方军期间因劳务致伤，二是由于自身原因延误治疗。吉林华远司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书中第3项鉴定意见为“姚洪海自身原因延误诊治，责任程度难以确定”。故此，根据《中华人民共和国侵权责任法》的规定，姚洪海自身原因延误诊治在其全部损害后果中责任程度难以确定的情况下，其个人应当承担50%的责任。二、关于姚洪海的伤残赔偿金的标准适用和应当采信哪份司法鉴定意见书的问题。姚洪海为农业家庭户口，其在一审举证证明自2013年1月起在长春市居住，2013年9月21日在李方军雇佣其从事劳务中受到伤害，根据相关的法律规定，姚洪海在没有证据证明其在城市连续居住一年以上的情况下，其残疾赔偿金应当适用农村居民人均纯收入标准，而原审判决适用城镇居民人均可支配收入标准计算姚洪海的残疾赔偿金存在错误之处，二审应予纠正。纠纷发生后，姚洪海诉前单方向吉林常春司法鉴定所申请鉴定，该所作出了吉常司鉴所（2014）法临鉴字33号鉴定意见书。在诉讼中，李方军对姚洪海诉前单方申请的吉林常春司法鉴定所的鉴定不服，申请重新鉴定，法院委托吉林华远司法鉴定中心重新进行鉴定。人民法院审理案件时的司法鉴定是指法院委托的鉴定，故此本案应当采信吉林华远司法鉴定中心的鉴定意见。三、关于姚洪海的损失项目和损失数额问题。医疗费应当按照实际发生后并提交给法院的票据计算为11231.34元。姚洪海与李方军、中国建筑第七工程局（吉林）有限公司之间的纠纷，一审案件在2015年6月17日进行最后一次开庭并发表了最后一次辩论意见，故依照相关法律规定，本案的赔偿标准应当适用吉林省高级人民法院吉高发（2014）51号文件中确定的人身损害赔偿标准执行。关于姚洪海的误工损失，因为其没有固定工作，事发前在城市打工生活，误工费标准应当按照“居民服务、维修和其他服务业”标准计算，即日工资为108.59元，其误工期限应当按照吉林华远司法鉴定中心鉴定的150天计算，应当为16288.50元。因为姚洪海构成八级伤残，其伤残赔偿金数额应为57727.26元（9621.21元＊20年＊30%）。姚洪海两次共计住院治疗25天，其发生的护理费和住院伙食补助费分别为2714.75元和2500.00元。虽然姚洪海没有提供交通费票据，但根据其治疗情况，交通费为必然发生费用，酌情保护300.00元、鉴定费2100.00元。上述各项款项总计92861.85元。姚洪海因自身原因延误治疗，自担50%的责任，故此李方军应当就上述医疗费、误工费、伤残赔偿金、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费等担46430.93元。根据姚洪海的伤残等级及本案的实际情形，精神损害抚慰金保护12000.00元。姚洪海请求的律师代理费5000.00元符合规定，予以支持。综上，李方军共计应当赔偿姚洪海63430.92元，因前期李方军垫付医疗费11200.00元，最终李方军应当给付姚洪海赔偿款52230.92元。五、中建七局吉林公司将涉案工程发包给没有施工资质的李方军，姚洪海请求中建七局吉林公司承担连带责任的诉讼请求应予支持。综上，原审判决认定事实清楚，但适用法律错误，应予纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、第十六条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销长春市宽城区人民法院作出的（2014）宽民初字第420号民事判决；
二、李方军赔偿姚洪海医疗费、误工费、伤残赔偿金、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费共计46430.92元；精神损害抚慰金12OOO.00元、律师代理费5000.00元；上述款项总计为63430.92元，扣除李方军前期垫付的11200.00元，最终李方军赔偿姚洪海的款项为52230.92。
三、中国建筑第七工程局（吉林）有限公司对李方军应当赔偿给姚洪海的赔偿款项承担连带赔偿责任；
四、驳回姚洪海的其他诉讼请求。
五、驳回李方军的其他上诉请求。
一审案件受理费3700.00元，由李方军负担1105.77元，姚洪海负担2594.23元；二审案件受理费3379.00元，由李方军负担1105.77元，姚洪海负担2273.23元。
本判决为终审判决。
审 判 长 梁 伟
代理审判员 王君伟
代理审判员 董惟祎
二〇一五年十月十九日
书 记 员 李 月