安徽省淮南市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）淮刑终字第00165号
原公诉机关淮南市田家庵区人民检察院。
上诉人（原审被告人）朱松松，男，汉族，1984年12月9日出生于淮南市，初中文化，个体货车司机。2014年3月10日到公安机关投案，同日因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，经淮南市公安局田家庵分局决定并执行刑事拘留，同日被该局取保候审，2014年7月8日经淮南市田家庵区人民法院决定，同月11日由淮南市公安局田家庵分局执行逮捕。现羁押于淮南市看守所。
辩护人吴雷，安徽八公律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）连星，男，汉族，1992年11月12日出生于淮南市，初中文化，淮南市田家庵区连家岗码头塔吊司机。2013年12月19日被淮南市公安局田家庵分局抓获，次日因涉嫌犯盗窃罪，经淮南市公安局田家庵分局决定并执行刑事拘留，2014年1月24日经淮南市田家庵区人民检察院批准，由淮南市公安局田家庵分局执行逮捕。现羁押于淮南市看守所。
辩护人王体勇，安徽韶美律师事务所律师。
原审被告人孔垂波，男，汉族，1989年8月26日出生于淮南市，初中文化，淮南市田家庵区连家岗码头铲车司机。2013年12月19日被淮南市公安局田家庵分局抓获，次日，因涉嫌犯盗窃罪，经淮南市公安局田家庵分局决定并执行刑事拘留，2014年1月24日经淮南市田家庵区人民检察院批准，由淮南市公安局田家庵分局执行。现羁押于淮南市看守所。
原审被告人张军，曾用名张洁，男，汉族，1985年11月17日出生于淮南市，初中文化，淮南市田家庵区连家岗码头铲车司机。2013年12月19日被淮南市公安局田家庵分局抓获，次日，因涉嫌犯盗窃罪，经淮南市公安局田家庵分局决定并执行刑事拘留，2014年1月24日经淮南市田家庵区人民检察院批准，由淮南市公安局田家庵分局执行。现羁押于淮南市看守所。
原审被告人秦刚，男，汉族，1990年4月10日出生于淮南市，小学文化，安徽陆行物流有限公司员工。2013年12月19日到公安机关投案，同日被淮南市公安局田家庵分局取保候审，2014年6月9日，经淮南市田家庵区人民检察院决定，同年6月16日由淮南市公安局田家庵分局执行逮捕。现羁押于淮南市看守所。
原审被告人孙国亮，男，汉族，1952年5月1日出生于淮南市，初中文化，淮南市田家庵区连家岗码头厨师。2013年12月19日被淮南市公安局田家庵分局抓获，次日，因涉嫌犯盗窃罪，经淮南市公安局田家庵分局决定并执行刑事拘留，2014年1月24日经淮南市田家庵区人民检察院批准，由淮南市公安局田家庵分局执行逮捕。现羁押于淮南市看守所。
原审被告人贾丙根，男，汉族，1968年8月8日出生于安徽省霍邱县，初中文化，个体船主。2013年12月19日到公安机关投案，次日，因涉嫌犯盗窃罪，被淮南市公安局田家庵分局决定并执行刑事拘留，2014年1月24日经淮南市田家庵区人民检察院批准，由淮南市公安局田家庵分局执行逮捕。现羁押于淮南市看守所。
原审被告人张王柱，男，汉族，1996年1月4日出生于淮南市，初中文化，淮南市田家庵区连家岗码头铲车司机。2013年12月19日被淮南市公安局田家庵分局抓获，次日，因涉嫌犯盗窃罪，经淮南市公安局田家庵分局决定并执行刑事拘留，2014年1月24日经淮南市田家庵区人民检察院批准，同日由淮南市公安局田家庵分局执行逮捕。现羁押于淮南市看守所。
淮南市田家庵区人民法院审理淮南市田家庵区人民检察院指控原审被告人秦刚、孔垂波、张军、孙国亮、贾丙根、连星、张王柱、朱松松犯职务侵占罪一案，于二○一四年九月五日作出（2014）田刑初字第00364号刑事判决。原审被告人朱松松、连星不服，提出上诉。本院于2014年10月9日立案受理，并依法组成合议庭，于2014年11月18日公开开庭审理了本案。淮南市人民检察院指派代理检察员王占寻出庭履行职务。上诉人朱松松及其辩护人吴雷，上诉人连星及其辩护人王体勇，原审被告人孔垂波、张军、秦刚、孙国亮、贾丙根、张王柱到庭参加诉讼。现已审理终结。
一审法院经审理查明：被告人秦刚于2013年2月起在安徽陆行物流有限公司工作，负责为该公司的煤炭运输车辆封铅、填封条、记录车辆装卸情况，以及在码头值夜班，看货场。张军、孔垂波、张王柱系码头铲车司机，孙国亮在码头烧饭，贾丙根系船民，负责在连家岗码头运输煤炭。2013年下半年，被告人张军、秦刚、孔垂波、孙国亮、贾丙根、连星、张王柱、朱松松、尹海波（另案处理）乘着夜黑，采取事先准备好拉煤的货车，然后拉断码头的监控电源、开启码头上的铲车，将码头煤场的煤炭铲到货车上运走卖掉的手段，共计六次窃取安徽陆行物流公司堆放在田家庵区安成镇连家岗码头货场的煤炭约451吨。经淮南市价格认证中心估价鉴定：被盗煤炭总价值为261580元。其中秦刚、孔垂波、孙国亮、贾丙根参与犯罪六次，金额为261580元；张军参与犯罪四次，金额为185600元；连星参与犯罪三次，金额为122380元；张王柱、朱松松参与犯罪二次，金额为75980元。
1.2013年7月份左右的一天晚上，被告人张军联系尹海波开来一辆拉煤的货车，由秦刚关闭码头监控和电源，从孙国亮处取得铲车钥匙后，张军和孔垂波负责铲煤，窃取安徽陆行物流公司堆放在田家庵区安成镇连家岗码头货场的煤炭约80吨，然后由张军以每吨360元的价格卖给尹海波。贾丙根知道张军等人实施盗窃，并在事后分得赃款1000余元。经淮南市价格认证中心估价鉴定，被盗煤炭价值46400元。
2.2013年8月份左右的一天晚上，被告人张军、秦刚、孔垂波、孙国亮、贾丙根、尹海波采取同样手段，窃取安徽陆行物流公司堆放在田家庵区安成镇连家岗码头货场的煤炭约80吨。经淮南市价格认证中心估价鉴定，被盗煤炭价值46400元。
3.2013年9、10月份的一天晚上，被告人张军、秦刚、孔垂波、孙国亮、贾丙根、尹海波采取同样手段，窃取安徽陆行物流公司堆放在田家庵区安成镇连家岗码头货场的煤炭约80吨。经淮南市价格认证中心估价鉴定，被盗煤炭价值46400元。
4.2013年11月份的一天晚上，被告人张军、秦刚、孔垂波、孙国亮、贾丙根、尹海波采取同样手段，窃取安徽陆行物流公司堆放在田家庵区安成镇连家岗码头货场的煤炭约80吨。被告人连星受邀开吊车从贾丙根的船上抓煤到货场掩盖偷煤的痕迹。经淮南市价格认证中心估价鉴定，被盗煤炭价值46400元。
5.2013年12月5日夜，被告人孔垂波联系朱松松开来一辆拉煤的货车，并支付朱松松运费，后伙同秦刚、孙国亮、贾丙根、连星、张王柱窃取安徽陆行物流公司堆放在田家庵区安成镇连家岗码头货场的煤炭67吨，然后由孔垂波以每吨360元的价格卖给朱松松，朱松松再以每吨420元的价格卖给叶怀芝（另案处理）。经淮南市价格认证中心估价鉴定，被盗煤炭价值38860元。
6.2013年12月6日夜，被告人孔垂波、秦刚、孙国亮、贾丙根、张王柱、朱松松采取同样手段，窃取安徽陆行物流公司堆放在田家庵区安成镇连家岗码头货场的煤炭64吨。案发时，连星在磅房，看见秦刚等人去偷煤，事后分得赃款1000元。经淮南市价格认证中心估价鉴定，被盗煤炭价值37120元。
窃取煤炭销售后所得赃款，孙国亮、贾丙根每次分得1000余元；连星分得5000元；张王柱分得10000元左右，其余被张军、孔垂波、秦刚私分。案发后，被告人秦刚、孙国亮、朱松松、张王柱、张军亲属积极退赔部分赃款，被害单位对秦刚、朱松松、张王柱、张军、孙国亮及贾丙根的行为表示谅解。
被告人秦刚、贾丙根、朱松松分别于2013年12月19日、2014年3月10日到公安机关投案。
一审法院认定上述事实，有经原审庭审举证、质证的相关书证、证人证言、被告人供述等证据予以证实。
一审法院认为：被告人秦刚身为安徽陆行物流有限公司工作人员，利用职务上的便利，伙同孔垂波、张军、孙国亮、贾丙根、连星、张王柱、朱松松共同将单位财物非法占为己有，其中秦刚、孔垂波、孙国亮、贾丙根窃取煤炭金额为261580元、张军窃取煤炭金额为185600元、连星窃取煤炭金额为122380元，均系数额巨大；张王柱、朱松松窃取煤炭金额为75980元，系数额较大，各被告人的行为均已构成职务侵占罪。在共同犯罪中，秦刚、孔垂波、张军、张王柱、朱松松系主犯，孙国亮、贾丙根、连星系从犯。一审法院鉴于张王柱犯罪时系未成年人，对其从轻处罚；秦刚、贾丙根、朱松松有自首情节，对其从轻处罚；孙国亮、贾丙根、连星系从犯，对其减轻处罚；秦刚、张军、孙国亮、张王柱、朱松松积极退赃，被害单位对该五被告人及贾丙根的行为表示谅解，且各被告人自愿认罪、认罪态度较好，均对其酌情从轻处罚。一审法院根据各被告人的犯罪性质、情节、对社会的危害程度及在犯罪中所起的作用，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第十七条第一款、第三款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款之规定，认定被告人孔垂波犯职务侵占罪，判处有期徒刑六年；被告人张军犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年；被告人秦刚犯职务侵占罪，判处有期徒刑四年六个月；被告人孙国亮犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年十个月；被告人连星犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年四个月；被告人贾丙根犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年；被告人朱松松犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年六个月；被告人张王柱犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年。
原审被告人连星上诉提出：第四起犯罪中，其未与秦刚、张军、孔垂波等人预谋，不构成共犯；第六起犯罪中，其当时在休息，未参与。
连星辩护人除提出上述相同或相似的辩护意见外，还提出以下辩护意见：二审期间，连星获得陆行公司的谅解，建议法院对连星减轻处罚。
原审被告人朱松松上诉提出：其在共同犯罪中作用较小，系从犯；如实供述罪行，有悔罪表现，系初犯、偶犯；社会危害性小，建议法院对其从轻处罚，予以改判。
朱松松辩护人除提出上述相同或相似的辩护意见外，还提出以下辩护意见：一审法院认定的第5起犯罪，朱松松构成职务侵占罪，系定性错误，朱松松不知道孔垂波等偷煤，与孔垂波没有犯意联络，无共同犯罪的共同故意，即使构罪，也应构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。朱松松有自首、从犯、退还全部赃款等法定、酌定从轻、减轻处罚情节，一审法院对朱松松量刑畸重。
出庭检察员意见：1、一审法院认定的第6起犯罪事实中，上诉人连星事先未参与预谋，事中未共同实施犯罪行为或提供相关帮助行为，不应对该起事实承担刑事责任。连星关于第4起犯罪事实的上诉理由不能成立。2、上诉人朱松松构成第5起、第6起职务侵占罪的共犯，且系主犯，一审法院鉴于其具有自首等情节，对其量刑适当，朱松松的上诉理由不能成立；3、原审被告人贾丙根在第1、2、3、6起犯罪中，仅收取了张军等人事后给的好处，是“封口费”，不宜认定为共同犯罪。
经二审审理查明：
原审被告人秦刚于2013年2月起，在安徽陆行物流有限公司（以下简称物流公司）工作，负责为该公司的煤炭运输车辆封铅、填封条、记录车辆装卸情况，以及在淮南市田家庵区安成镇连家岗码头（以下简称连家岗码头）值夜班、看货场。原审被告人张军、孔垂波、张王柱系连家岗码头铲车司机，原审被告人孙国亮在连家岗码头烧饭，原审被告人贾丙根系船民，负责在连家岗码头运输煤炭，原审被告人连星系连家岗码头塔吊司机。2013年下半年，张军、秦刚、孔垂波、孙国亮、贾丙根、连星、张王柱、朱松松、尹海波（另案处理），有分有合，乘着夜黑，采取事先准备好拉煤的货车，拉断码头监控电源、开启码头上的铲车，将码头煤场的煤炭铲到货车上运走卖掉的手段，窃取物流公司堆放在连家岗码头货场的煤炭约451吨。经淮南市价格认证中心估价鉴定：被盗煤炭总价值261580元。其中孔垂波、秦刚、孙国亮参与盗窃六次，盗窃财物价值261580元；张军参与盗窃四次，盗窃财物价值185600元；贾丙根、连星参与盗窃二次，盗窃财物经价值85260元；朱松松、张王柱参与盗窃二次，盗窃财物价值75980元。孙国亮、贾丙根分得赃款约6000元，连星分得5000元，张王柱分得约1万元，剩余赃款被张军、孔垂波、秦刚私分。案发后，张军、孙国亮、张王柱亲属积极退赔部分赃款，被害单位对秦刚、孙国亮、张王柱、张军以及贾丙根、连星的行为表示谅解，朱松松积极退缴部分赃款。秦刚、贾丙根、朱松松分别于2013年12月19日、2014年3月10日到公安机关投案。
具体事实如下：
1、2013年7月份左右的一天晚上，被告人张军联系尹海波开来一辆拉煤的货车，由秦刚关闭码头监控和电源，从孙国亮处取得铲车钥匙后，张军和孔垂波负责铲煤，窃取物流公司堆放在连家岗码头货场的煤炭约80吨，张军以每吨360元的价格卖给尹海波。事后，为了不让贾丙根告发，分给贾丙根1000余元。经淮南市价格认证中心估价鉴定，被盗煤炭价值46400元。
2.2013年8月份左右的一天晚上，被告人张军、秦刚、孔垂波、孙国亮、尹海波采取同样手段，窃取物流公司堆放在连家岗码头货场的煤炭约80吨。事后，为了不让贾丙根告发，分给贾丙根1000余元。经淮南市价格认证中心估价鉴定，被盗煤炭价值46400元。
3.2013年九十月份的一天晚上，被告人张军、秦刚、孔垂波、孙国亮、尹海波采取同样手段，窃取物流公司堆放在连家岗码头货场的煤炭约80吨。事后，为了不让贾丙根告发，分给贾丙根1000余元。经淮南市价格认证中心估价鉴定，被盗煤炭价值46400元。
4.2013年11月份的一天晚上，被告人张军、秦刚、孔垂波、孙国亮、尹海波采取同样手段，窃取物流公司堆放在连家岗码头货场的煤炭约80吨。被告人连星受邀开吊车从贾丙根的船上抓煤到货场掩盖偷煤的痕迹。贾丙根分得赃款1000余元。经淮南市价格认证中心估价鉴定，被盗煤炭价值46400元。
5.2013年12月5日夜，被告人孔垂波联系朱松松开来一辆拉煤的货车，并支付朱松松运费，后伙同秦刚、孙国亮、贾丙根、连星、张王柱窃取物流公司堆放在连家岗码头货场的煤炭67吨，然后由孔垂波以每吨360元的价格卖给朱松松，朱松松再以每吨420元的价格卖给叶怀芝（另案处理）。贾丙根分得赃款1000余元。经淮南市价格认证中心估价鉴定，被盗煤炭价值38860元。
6.2013年12月6日夜，被告人孔垂波、秦刚、孙国亮、张王柱、朱松松采取同样手段，盗窃物流公司堆放在连家岗码头货场的煤炭64吨。案发时，连星在磅房睡觉，事后分得赃款1000元，为了不让贾丙根告发，分给贾丙根1000余元。经淮南市价格认证中心估价鉴定，被盗煤炭价值37120元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证，并查证属实的证据证实：
1、安徽陆行物流有限公司出具的情况说明证实：2013年2月至2013年11月，秦刚在该公司工作。
2、公安机关扣押、发还物品清单及情况说明证实：案发后，公安机关扣押孙国亮现金5000元、张贵香现金4万元、朱松松现金1.2万元，已发还受害单位。从孔垂波妻子张贵香处扣押的4万元系秦刚所得赃款。
3、安徽陆行物流有限公司的报案材料证实：该公司在连家岗码头煤炭被盗后报案的情况。
4、价格鉴定结论书证实：经淮南市价格认证中心鉴定，被盗煤炭价值共计261580元及每起犯罪涉案煤炭的价值情况。
5、安徽陆行物流有限公司情况说明、谅解书证实：该公司对秦刚、贾丙根、连星的行为表示谅解；张军、孙国亮、张王柱亲属积极退赔，该公司对张王柱、张军、孙国亮的行为表示谅解。
6、对私活期账户交易明细历史数据查询证实：秦刚在淮南通商银行卡上存取款情况。
7、企业法人营业执照证实：安徽陆行物流有限公司的企业信息等基本情况。
8、户籍证明证实：原审被告人张军、秦刚、孔垂波、孙国亮、贾丙根、连星、朱松松、张王柱出生日期等基本情况，张王柱犯罪时已满十四周岁不满十八周岁，系未成年人。
9、抓获经过、安徽陆行物流有限公司情况说明证实：原审被告人秦刚、贾丙根、朱松松分别于2013年12月19日、2014年3月10日到公安机关投案，原审被告人张军、孔垂波、孙国亮、连星、张王柱系被抓获归案，及朱松松退缴赃款的情况。
10、安徽思苑司法鉴定所鉴定意见书证实：秦刚具有完全刑事责任能力。
11、证人秦某某（安徽陆行物流公司职工）的证言证实：公司有两个人看码头，一个看白班的凌汉，一个看晚班的秦刚。
12、证人宁某某、刘某某的证言证实：二人在淮河上跑船，负责给安徽陆行公司运输煤炭。一般均在白天拉货，晚上加班公司会提前通知，晚上加班次数很少。近期，公司未通知加班，但有人夜里在码头货场拉煤，灯光暗，看不清具体情况。刘某某的证言还证实：其听到卸的是贾丙根的货。
13、证人连某某（连家岗码头经营者）的证言证实：物流有限公司租用连家岗码头，口头约定物流公司的船将从煤矿拉来的煤炭停靠在码头，将货投到其码头的货场，物流公司的车再将煤炭拉走，其码头负责将煤炭从船上卸到货场，再将煤炭装到物流公司的车上，物流公司使用其码头的吊车、铲车之类的机械，员工也是其码头的，物流公司从货场每运走一吨煤炭向码头交四元钱费用。严格讲，其码头有看管货场煤炭的责任。物流公司在货场装有监控设备。码头未派专人看管码头的货场，但码头白天一直有人，晚上负责做饭的孙国亮在码头睡觉，看码头。
14、原审被告人孔垂波的供述及辨认笔录证实：其绰号“等孩”，案发前，和张军、张王柱在连家岗码头开铲车。2013年7月份左右的一天晚上开始，其在连家岗码头共偷了六次煤。前四次都是张军联系其等人来偷煤并负责卖煤，每次偷了约80吨煤；后两次是秦刚联系的，其负责联系朱松松到连家岗码头运煤，支付运费，并将偷来的煤炭以每吨360元的价格卖给朱松松。第一次有其和张军、秦刚、孙国亮，其和张军开铲车装煤。其分得5000元钱，其他人也分了钱。第二次有其和张军、秦刚、孙国亮等人，秦刚关的监控电源，张军给其几千元钱，其他人也分了钱。第三次有其和张军、秦刚、孙国亮，张军给其四五千元钱，其他人也分了钱。第四次有其和张军、秦刚、贾丙根、孙国亮，张军叫连星开吊车从贾丙根船上吊煤把偷过的痕迹盖上，张军给其四千多元钱，其他人也分了钱。2013年12月5日夜，第五次偷煤，当时有其和秦刚、连星、张王柱、贾丙根、孙国亮，秦刚把监控关掉，其从孙国亮处拿了铲车钥匙，其和张王柱开铲车装煤，连星开吊车从贾丙根船上吊煤盖上偷煤的痕迹，这次偷了67吨煤；其给秦刚8000元，给张王柱4000元，给孙国亮1500元，给贾丙根1500元，给朱松松2000元，这次朱松松也知道其从货场偷煤。2013年12月6日夜，其第六次偷煤，当时有其和秦刚、张王柱、孙国亮，连星当时在码头睡觉未起来，偷煤经过与第五次一样，偷了64吨煤；其给秦刚7000元，给张王柱4000元，给朱松松2000元，给孙国亮1500元，给连星1000元，也是秦刚断了监控电源；其从孙国亮处拿了铲车钥匙；孙国亮知道其等人偷煤，除第一次拉电闸以外，基本待在房间不出来，其间会把铲车钥匙给孔垂波等人，提醒把偷煤痕迹处理干净。贾丙根每次都知道其等人偷煤，但其等人去后，贾丙根就回到他自己船里装看不见，煤卖掉后，会给他分钱。公安机关从其妻子张贵香处扣押的4万元，是秦刚的。
孔垂波辨认出尹海波、朱松松。
15、原审被告人张军的供述及辨认笔录证实：其小名“庆庆”，案发前，和孔垂波在连家岗码头开铲车，贾丙根在码头负责用船拉煤和查报吨数，孙国亮在码头做饭及保管码头铲车钥匙。其参与四次偷煤，均是其负责联系尹海波，告诉尹海波煤是从码头偷的，让他拉煤，每次80多吨，以每吨360元的价格卖给尹海波，共分得赃款约3万元。2013年7月份的一天晚上，经其提议，并由其联系尹海波让他到连家岗码头拉货。其和孔垂波、秦刚在码头等尹海波到后，让货车开到码头，秦刚把监控和电源关掉，其和孔垂波开铲车装煤，孙国亮、秦刚也参与了这次偷煤。这一次，其分得七八千元，秦刚分得1万元，孙国亮、贾丙根各分了一千多元。第二次偷煤，除时间在2013年8月份的一天晚上外，其余与第一次相同。第三次偷煤，除时间在2013年九十月份的一天晚上外，其余与第一次相同。第四次偷煤，除时间在2013年11月份的一天晚上，其让连星星帮忙从贾丙根开的船上夹煤覆盖铲过的煤堆，以免被人发现，分给连星2000多元外，其余与第一次相同。连星知道其偷煤。每次其等人拉煤时，由孙国亮将铲车钥匙给其。
张军辨认出尹海波。
16、原审被告人秦刚的供述及辨认笔录证实：其在物流公司工作，主要负责看夜班，偶尔与看白班的凌汉调班。2013年五六月份，张军让其帮忙留意码头、煤场的情况，准备找人搞些煤出去卖，承诺分钱给其。其负责在晚上没人时通风报信并将公司监控关掉，为张军、孔垂波等人偷煤提供便利。偷煤大概五六次，孔垂波每次都参与，由张军、孔垂波、张王柱开铲车装煤，连星参与过两次，负责开吊车从船上把煤吊到岸上，并用煤把痕迹盖上。还有一次，即最后一次，连星在睡觉。每次卖完煤自己会分到六至九千元不等，共分到五万多元；为了封口，每次会分给晚上睡在码头的孙国亮1000元，船上的贾丙根1000余元，剩余的由参与偷煤的几个人分掉。其把分得的钱存入银行，将银行卡交给孔垂波。
秦刚辨认出张军（即庆庆）、等孩（即孔垂波）、张王柱、连星。
17、原审被告人张王柱的供述证实：2013年12月初的一天晚上及第二天晚上，其和孔垂波从孙国亮处拿了铲车钥匙，一人一辆铲车开始装煤。事后，其两次共分得1万元左右。每次都拉了六七十吨煤，车都是孔垂波联系的。其参与的第二次偷煤，连星没有参与偷煤但分了钱。
18、原审被告人孙国亮的供述证实：其绰号“大厨”，在连家岗码头烧饭，晚上在码头住。秦刚等人每次偷煤后都会给其1000元至1500元不等。并证实在秦刚等人偷煤期间，其拉过一次电闸，把铲车的钥匙给过偷煤的人，给他钱的主要是秦刚，有时是孔垂波。
19、上诉人连星的供述证实：其小名“星星”，在连家岗码头开吊机，从船上抓煤到货场地面。2013年11月份的一天晚上，其应秦刚之约，到码头用吊机把船上的煤抓到货场。第二天，秦刚给其2000元钱，讲让其从船上吊煤到货场，是因为怕别人发现他们偷煤。2013年12月初的一天晚上，其又应秦刚之约，又参与了一次偷煤。秦刚又给其2000元钱。还有一次，其未参与，但分了1000元钱。
20、原审被告人贾丙根的供述证实：其是船民，在连家岗码头运煤。岸上几人偷煤时自己在船里不出去，知道秦刚等人偷煤的事实，且连星曾从其船上夹过煤。其共分得赃款6000元。
21、上诉人朱松松的供述证实：2013年12月初，经孔垂波的联系，其两次开车到连家岗码头帮孔垂波等人运输偷来的煤炭，第一次67吨，第二次64吨，孔垂波均以每吨360元的价格卖给其，其以每吨420元的价格卖给叶怀芝，孔垂波另支付其两趟运费4000元。其开始不知道偷煤，但夜里到码头后，其就感觉到他们让其拉的煤是偷来的。
对于原审判决认定贾丙根参与第1、2、3、6起犯罪，经查：贾丙根负责用船运煤，对岸上的煤炭不负有看管职责，在孔垂波等人实施的上述4起犯罪中，在案没有充分证据能够证实原审被告人孔垂波等人事先与贾丙根预谋盗窃煤炭，孔垂波等人事后给贾钱款，仅是为了不让贾丙根告发他们盗窃煤炭的行为，故不能认定贾丙根参与了上述4起犯罪，但贾丙根在该起事后所分得款项系违法所得。
对于上诉人连星及其辩护人提出的连星未参与第4起、第6起犯罪的上诉理由、辩护意见，经查：原审被告人孔垂波、张军、秦刚的供述证实，在第4起犯罪中，连星负责开吊车从贾丙根船上吊煤把偷过的痕迹盖上，能够认定连星参与该起犯罪；孔垂波、张军、秦刚的供述证实，在第6起犯罪中，连星在睡觉，事先未参与预谋、事中未共同实施犯罪行为或提供相关帮助行为，故连星不应对该起事实承担刑事责任。连星及其辩护人提出的连星未参与第4起犯罪的上诉理由、辩护意见，不能成立，不予采纳，关于连星未参与第6起犯罪的上诉理由、辩护意见，能够成立，予以采纳。淮南市人民检察院出庭检察员关于此节的检察意见能够成立，本院予以采纳，但连星事后所分得款项系违法所得。
对于连星辩护人出的连星获得物流公司的谅解的辩护意见，经查：此节得到物流公司出具的谅解书证实，故此节意见，能够成立，本院予以采纳。
对于上诉人朱松松及其辩护人提出的朱松松在共同犯罪中作用较小，系从犯；如实供述罪行，有悔罪表现，建议法院对其从轻处罚，予以改判，以及辩护人提出的一审法院认定的第5起犯罪，朱松松构成职务侵占罪，系定性错误，应定掩饰、隐瞒犯罪所得罪的上诉理由、辩护意见，经查：孔垂波的供述证实，朱松松知道这次的煤从货场偷的，朱松松的供述证实，夜里到码头后，其就知道他们让其拉的煤是偷来的，至此，其和孔垂波等人已形成共同的犯罪故意，并实施了犯罪，并积极联系销路，其行为不符合掩饰、隐瞒犯罪所得罪的构成要件；朱松松在共同犯罪中起主要作用，系主犯。故此节上诉理由、辩护意见，不能成立，本院不予采纳。一审法院鉴于朱松松系自首、退还全部赃款等情节，对其从轻处罚，量刑并无不当，故辩护人关于一审法院对朱松松量刑畸重的辩护意见，不能成立，不予采纳。
本院认为：上诉人连星、朱松松及原审被告人孔垂波、张军、孙国亮、贾丙根、张王柱，伙同原审被告人秦刚，利用秦刚看管其所在的物流公司存放在连家岗码头煤炭的职务上的便利，以非法占有为目的，共同秘密窃取物流公司的煤炭，数额均达到法定构成犯罪的标准，其行为均已构成职务侵占罪，其中秦刚、孔垂波、孙国亮参与犯罪6次，窃取财物价值261580元；张军参与犯罪4次，窃取财物价值185600元，均属犯罪数额巨大；连星、贾丙根参与犯罪2次，窃取财物价值85260元；朱松松、张王柱参与犯罪2次，窃取财物价值75980元，均属犯罪数额较大，应依法惩处。
秦刚、孔垂波、张军、张王柱、朱松松在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；孙国亮、贾丙根、连星在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻或者减轻处罚。张王柱犯罪时已满十四周岁不满十八周岁，应当从轻或减轻处罚；秦刚、贾丙根、朱松松主动投案，并如实供述自己及同案犯的犯罪事实，系自首，可以从轻或减轻处罚；根据各被告人的具体犯罪情节结合各被告人法定量刑情节，决定对秦刚、孙国亮减轻处罚，对连星、朱松松、贾丙根、张王柱从轻处罚；张军、孙国亮、张王柱亲属退赔部分赃款，被害单位对张军、孙国亮、张王柱以及秦刚、贾丙根、连星的行为表示谅解，朱松松积极退赃，对其均可以酌情从轻处罚。原审判决认定的主要事实清楚，证据确实充分，定罪准确，审判程序合法。但原审判决认定连星参与第6起犯罪、贾丙根参与第1、2、3、6起犯罪，与查明的事实不符，本院不予认定。原判未对各上诉人及原审被告人违法所得的财物予以追缴不当，应予纠正。根据各被告人的犯罪性质、情节、对社会的危害程度，以及在犯罪中所起的作用，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第一、三款，第十七条第三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持淮南市田家庵区人民法院（2014）田刑初字第00364号刑事判决的第一、二、三、四、七、八项，即被告人孔垂波犯职务侵占罪，判处有期徒刑六年；被告人张军犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年；被告人秦刚犯职务侵占罪，判处有期徒刑四年六个月；被告人孙国亮犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年十个月；被告人朱松松犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年六个月；被告人张王柱犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年。
二、撤销淮南市田家庵区人民法院（2014）田刑初字第00364号刑事判决第五、六项；即被告人连星犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年四个月；被告人贾丙根犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年。
三、上诉人连星犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月19日起至2016年6月18日止）。
四、原审被告人贾丙根犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月19日起至2015年12月18日止）。
五、上诉人连星、朱松松及原审被告人孔垂波、张军、秦刚、孙国亮、贾丙根、张王柱的违法所得予以追缴，返还被害单位。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 坤
代理审判员 葛新亮
代理审判员 陈 燕
二〇一五年一月八日
书 记 员 王安峰
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第十七条已满十六周岁的人犯罪，应当负刑事责任。
已满十四周岁不满十六周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的，应当负刑事责任。
已满十四周岁不满十八周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。
因不满十六周岁不予刑事处罚的，责令他的家长或者监护人加以管教；在必要的时候，也可以由政府收容教养。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。