贵州省贵阳市中级人民法院
行 政 赔 偿 判 决 书
（2017）黔01行赔终15号
上诉人（原审被告）贵阳市花溪区城市综合执法局，地址在本市花溪区明珠大道192号花溪区行政办公大楼二楼。
法定代表人练余天，局长。
委托代理人徐晓兵，贵州威克律师事务所律师。执业证号：15201199110167958
被上诉人（原审原告）魏天艳，女，1972年5月27日生，汉族，住贵阳市花溪区。
委托代理人胡琼尹，贵州恒易律师事务所律师。执业证号：15201201611363859
上诉人贵阳市花溪区城市综合执法局（以下简称花溪执法局）因城乡建设行政管理房屋行政强制行政赔偿一案，不服贵阳市南明区人民法院（2016）黔0102行赔初第61号行政赔偿判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。
原判认定，原告与张朝富、魏天曲共同在院子里搭建了约100平方米左右的板房，其中原告占70平方米。2015年4月15日，被告贵阳市花溪区城市综合执法局组织人员将上述板房全部拆除，原告向本院提起行政诉讼，要求确认被告强制拆除原告房屋的行为违法。本院于2016年3月15日作出的（2015）南行初字第303号行政判决，确认被告2015年4月15日将原告魏天艳位于贵阳市××区××村农房点自行搭建的70平方米板房强制拆除的行为违法。宣判后双方均未上诉。原告于2016年6月7日向被告申请行政赔偿，被告于2016年8月2日作出花综执字（2016）第2号行政赔偿决定书，对魏天艳不予赔偿。原告遂起诉来法院，原告遂起诉来法院，请求：1、判决被告恢复违法拆除原告位于贵阳市××区××村农房点自行搭建的70平方米的活动板房、铝合金隔墙，或赔偿因其强拆给原告造成的经济损失60000元整；2、判决被告赔偿其违法拆除活动板房造成原告房屋租金损失40000元；3、判决被告赔偿违法拆除活动板房造成原告赔偿贵州百佳居装饰工程有限的房屋租赁合同违约金30000元。
原判认为，公民、法人和其他组织主张赔偿的前提条件是行政机关的行政行为违法，同时，原告主张的损失属于国家赔偿法明确的直接的损失范畴，并且原告主张的损失为违法行政行为之间存在因果关系。原告在未取得相应职能部门合法建房手续的情况下，擅自修建建筑物及构筑物，明显属于被告履行相应查处违法建筑的职责范围，现被告违法强制拆除原告擅自修建的建筑物、构筑物的行政强制行为已被人民法院生效判决确认违法，原告有权向被告主张相应赔偿的权利。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款的规定，在行政赔偿、补偿案件中，原告应当对行政行为造成的损害提供证据，因被告的原因造成原告无法举证的，由被告承担举证责任，当被告举证不能时，法院应根据案件具体情况，遵循法官职业道德，运用逻辑推理和生活经验，合理酌定当事人的损失数额。虽然原告未办理相应审批手续修建建筑的行为不合法，但基于建筑材料来源的合法性和价值性，被告在违法实施行政强制行为的情况下应对原告相应的建筑材料损失承担赔偿责任。被告在查处违法乱搭乱建的过程中，执法主体和执法程序都必须合法，不能以恶制恶，虽然不合法建筑物的违法状态不受法律保护，但被告在消除这种危险状态时应严格遵循法定程序，若行政机关以违法的方式去制止另一种违法行为则严重背离行政法治的本质要求。建筑材料本身是具有一定价值的物品，在合法拆除的前提下，行政机关已经履行了责令限期拆除的决定，在行政强制拆除程序完全到位的情况下，相对人即原告有义务自行拆除不合法的建筑物，其在法定期限内不拆除，应视为其对建筑材料的价值的漠视和放弃，行政机关采取合法方式予以拆除时造成建筑材料价值的毁损不应承担补偿责任，但被告对行政强制拆除程序均未履行，其强制拆除行为已被生效判决确认违法，也即被告没有将责令限期拆除的决定送达原告，使原告本可以自行拆除而使建筑材料的损失降到最低限度，但被告的违法行为剥夺了原告的自行拆除权利，故被告的行为对该部分建筑材料的损失的扩大具有一定过错，被告应当承担适当的补偿责任。现在原告提供了安装合同来证明其房屋建筑损失，由于原告的房屋是在未办理相应合法审批手续擅自修建，被告的违法行为只能对原告建筑材料的损失承担相应责任，对原告主张的除建筑材料之外的损失因原告不能提供合法建房手续来证明其所受到的损失为其合法利益，因此，对除建筑材料之外的部分主张，不予支持。由于原告安装合同中并未对相应的建筑材料价格进行约定，仅从原告提供的安装合同，无法确认建筑材料的价格范畴，也即原告对建材部分依据不充分。参照《贵阳市国有土地上房屋征收补助和奖励办法》第七条中其他结核房屋的补偿标准为每平方米240元，被告应支付原告16800元（240×70）。关于原告主张的租金损失及违约金损失均不属于赔偿范围，不符合国家赔偿法所确定的赔偿范围，对此不予支持。据此，依照《中华人民共和国国家赔偿法》第二条、第四条第（四）项、第七条第一款、第九条、第三十二条、第三十六条第（八）项之规定，判决：一、被告贵阳市花溪区城市综合执法局在本判决生效之日起十日内支付原告魏天艳赔偿金人民币16800元。二、驳回原告魏天艳的其他诉讼请求。
宣判后，花溪执法局不服，以“被上诉人搭建的板房系违法建筑，一审判决上诉人对被上诉人建筑材料的损失承担责任，属于适用法律错误”等为由，向本院提起上诉，请求：一、撤销贵阳市南明区人民法院（2016）黔0102行赔初第61号《行政赔偿判决书》；二、依法驳回被上诉人一审诉讼请求。
本院经审理查明，被上诉人在二审审理中陈述其被拆除的活动板房在搭建时每平方米材料价格约为二百多元。其他二审查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款“国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利”之规定，上诉人对被上诉人位于贵阳市××区××村农房点自行搭建的70平方米的活动板房进行强制拆除的行政行为，已经生效判决确认违法。被上诉人向上诉人申请行政赔偿，上诉人应对其违法行政行为给被上诉人造成的合法财产损失承担赔偿责任。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条第（八）项“对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿”之规定，本案中被强制拆除的房屋没有取得相关的规划建房手续，属于违法建筑。上诉人在拆除该违法建筑时未对建筑材料采取提存或者其他合理保存手段进行保存，故本案行政赔偿的范围应为被拆除房屋的建筑材料能剥离回收部分的损失。根据被上诉人在案件审理时陈述其被拆除的活动板房在搭建时每平方米建筑材料价格约为二百多元，搭建材料费用共计约14000余元。因被上诉人没有办理相关房屋规划建设手续就擅自搭建房屋，也应对损失结果承担一定的责任。故综合考虑本案案情，本院酌定上诉人赔偿被上诉人建筑材料损失7000元。因上诉人拆除被上诉人违法建筑的行为并不属于征收拆迁行为，故原审法院参照《贵阳市国有土地上房屋征收补助和奖励办法》的规定，作出上诉人支付被上诉人赔偿金16800元的判决不当，本院予以纠正。原审法院查明事实清楚，适用法律部分不当，本院予以改判。据此，依照《中华人民共和国国家赔偿法》第二条、第三十六条，《中华人民共和国行政诉讼法》第八十六条、第八十九条第一款第（二）项“原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误、法规错误的，依法改判、撤销或者变更”的规定，判决如下：
一、维持贵州省贵阳市南明区人民法院（2016）黔0102行赔初61号行政赔偿判决第二项；
二、变更贵州省贵阳市南明区人民法院（2016）黔0102行赔初61号行政赔偿判决第一项为：贵阳市花溪区城市综合执法局自本判决生效之日起十日内支付魏天艳赔偿金人民币7000元。
本案一、二审不收取案件受理费。
本判决为终审判决。
审 判 长 霍守明
审 判 员 黄永福
代理审判员 喻 秀
二〇一七年五月十日
法官 助理 王晓蔓
书 记 员 陈阿娟