福建省福州市晋安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）晋刑初字第394号
公诉机关福州市晋安区人民检察院。
被告人廖某某，男，出生于湖南省汨罗市，汉族，初中文化，无固定职业，住湖南省汨罗市屈子祠镇。因本案于2014年8月7日被取保候审。
福州市晋安区人民检察院以晋检诉刑诉（2015）340号起诉书指控被告人廖某某犯非法经营罪，于2015年5月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。福州市晋安区人民检察院指派检察员傅香珠出庭支持公诉，被告人廖某某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2014年7月底，被告人廖某某在未取得烟草专卖经营许可证情况下，从湖南长沙等地购进卷烟。2014年8月4日，被告人廖某某通过火车将卷烟运输至福州火车站，在出站时被福州市城北烟草专卖局查获，现场查获的中华、玉溪品牌的卷烟数量达110条。经福建省烟草专卖局鉴定，上述卷烟系真品卷烟，价值达51170元人民币。
针对上述指控，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人廖某某违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，扰乱市场秩序、情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请法院依法判处。
被告人廖某某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均不持异议，并表示自愿认罪。
经审理查明，2014年7月底，被告人廖某某为牟利，在未取得烟草专卖经营许可证情况下，仍从湖南长沙等地购进卷烟用于贩卖。2014年8月4日，廖某某通过火车将上述卷烟自长沙运至福州，在福州市火车站出站时被福州市城北烟草专卖局查获，现场查获的中华、玉溪品牌的卷烟数量达110条。经福建省烟草专卖局鉴定，上述卷烟系真品卷烟，价值为人民币51170元。
诉讼中，湖南省汨罗市司法局通过审前社会调查评估，认为被告人廖某某适用社区矫正。
上述事实有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、扣押的卷烟物证照片，证明涉案的110条卷烟被依法扣押的事实。
2、案件移送函、移送财物清单、案件调查报告、先行登记保存单、涉案物品核价表、证据提取单等书证，证明2014年8月3日，福州市城北烟草专卖局在火车站查获的无证运输烟草共110条（价值51170元），并将涉案财物等资料移送公安机关审查立案的事实。
3、福建省烟草专卖局涉案烟草专卖品价格证明书，证明福建省烟草专卖局出具的关于中华（硬）、玉溪（软）及中华（软）（3）卷烟价格的报告。
4、卷烟鉴别检验报告，证明涉案卷烟经鉴定系真烟的事实。
5、湖南省烟草专卖局的函，证明廖某某未在湖南省范围内取得烟草专卖零售许可证的事实。
6、救助申请报告及村委会证明，证明廖某某因家中房屋遇洪水、家境贫困而向政府申请救助的事实。
7、情况说明，证明公安机关经补充侦查，认定涉案卷烟的价值为51170元的事实。
8、检验（勘验）笔录，证明本案现场的基本情况。
9、证人余某某的证言及辨认笔录，证明她是福州火车北站的搬运工，2014年8月3日下午1点左右，廖某某付给她30元帮忙拉行李，她就帮助搬运一个蛇皮袋行李到出站口出租车停放处，她不认识廖某某也不知道行李内是何物品。
10、被告人廖某某的供述及辨认笔录，证明他曾于2014年上半年听老乡说过从长沙运香烟到福州卖有钱赚，就于同年7月底在汨罗市区的烟草零售店收购了一批真品香烟（包括中华软3、中华硬、玉溪软合计110条），并逃票上了火车运往福州。2014年8月3日中午1点左右到达福州后，他花了30元钱找了一个列车搬运员将行李带到火车站出租车停靠亭，被烟草专卖局的工作人员查获了。他以188元／条的价格收购玉溪，以395元／条收购硬中华，以628元／条的价格收购软中华，且听说每条可以赚5元，但还没有找到福州的买家推销，他是第一次倒卖卷烟，之前都在老家做一些泥瓦匠之类的小工。他曾让小儿子发送一些关于烟草法条的信息到手机上，想知道违法会如何处理。
认定全案的证据还有户籍证明，证明被告人廖某某的身份信息情况。
以上证据来源合法，各证据间能够相互印证，并经庭审举证、质证，可以作为本案的定案依据。
本院认为，被告人廖某某违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，涉案金额达人民币51170元，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实充分，罪名成立。被告人廖某某归案后能如实供述自己的犯罪事实并自愿认罪，依法予以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第七十六条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法经营生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人廖某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
二、扣押在案的涉案卷烟，予以没收，由扣押单位上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 颜哲晖
人民陪审员 傅春声
人民陪审员 黄秋琴
二〇一五年六月十六日
书 记 员 吴江前
附：本案引用的相关法律条款
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照第的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。
未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照第的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。
销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照第的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。
伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照第的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。
违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照第的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为第规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；
（二）非法经营卷烟二十万支以上的；
（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。
具有下列情形之一的，应当认定为第规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；
（二）非法经营卷烟一百万支以上的。