江西省抚州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2013）抚刑一终字第58-1号
抗诉机关（原公诉机关）江西省黎川县人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴闵，绰号“歪歪”，男，1991年8月8日出生于江西省黎川县，汉族，初中文化，农民，家住黎川县。2013年4月10日因涉嫌犯故意伤害罪被羁押在惠州铁路公安处看守所，同月15日被刑事拘留，同年5月15日被取保候审，同年10月16日被逮捕，现羁押在黎川县看守所。
原审被告人吴峰，绰号“疯子”，男，1990年7月27日出生于江西省黎川县，汉族，初中文化，农民，户籍所在地黎川县，现住黎川县。2013年6月29日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年8月5日被逮捕，现羁押在黎川县看守所。
江西省黎川县人民法院审理黎川县人民检察院指控原审被告人吴闵、张某、吴峰犯故意伤害罪一案，于2013年10月31日作出（2013）黎刑初字第40号刑事判决，宣判后，黎川县人民检察院提出抗诉，原审被告人吴闵提出上诉。2013年12月2日本院立案受理，同月3日至12日检察机关查阅了案卷，同月13日本院公开开庭审理了本案，原审被告人吴闵、张某、吴峰到庭参加诉讼，抚州市人民检察院指派检察员周英出庭履行职务。现对原审被告人吴闵、吴峰已审理终结。
原判认定，被告人吴闵因与何曾、熊某在网上发生矛盾，2013年1月12日上午，被告人吴闵通过电话联系得知何曾、熊某在黎某天天假日宾馆，就与被告人吴峰及江某、胡某（均在逃）、刘某乘车过去，找到何曾、熊某。被告人吴闵殴打了何曾、熊某，被劝开后，被告人吴闵、吴峰等人到黎河大桥旁一餐馆吃午饭。中午13时许，何曾、熊某、吴某、涂某来到餐馆找到吴闵，用刀砍伤吴闵。经鉴定被告人吴闵伤势为轻微伤。其间被害人廖某开车过来，与在场劝架的刘某也发生争吵，后二人便一同前往黎某天天假日宾馆商谈如何解决纠纷。
当日下午15日许，被告人吴闵、吴峰及江某、胡某、“飞天猪”（在逃）怕刘某出事，叫上被告人张某，聚集后准备好刀、钢管等工具，冲进廖某、刘应辉所在的天天假日宾馆8220房，张某第一个冲过去，其他五人跟着过去，用刀、钢管将廖某右脚打致骨折后逃离。经法医鉴定，被害人廖某伤势为轻伤甲级。
认定上述事实的证据有：被害人廖某的陈述，证人熊某、何曾、吁忠、刘某（德胜人）的证言，法医学鉴定书，辨认笔录，视频资料，旅客登记单，现场照片，查获经过，羁押证明，到案经过，户籍证明材料，被告人的供述等。
原审法院认为，被告人吴闵、张某、吴峰伙同他人持械故意伤害他人，致一人轻伤甲级，三被告人均构成故意伤害罪。在共同犯罪过程中，被告人吴闵出手殴打他人，是发生该起故意伤害的诱因，在犯罪过程中作用相对较大，被告人张某第一个冲向被害人，在犯罪过程中作用相对较小，被告人吴峰参与殴打，在犯罪过程中作用相对又较小。三被告人均能当庭认罪，依法酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款之规定，判决：（一）被告人吴闵犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月。（二）被告人张某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月。（三）被告人吴峰犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年一个月。
黎川县人民检察院抗诉及抚州市人民检察院支持刑事抗诉意见称：本案中二被告人不计后果持械故意伤害他人，主观恶性及社会危害性均极大；案发后二被告人未对被害人做出任何赔偿。故原判对二被告人量刑畸轻。
上诉人吴闵上诉提出，其不是主犯，原判对其量刑畸重；原判以上诉人殴打熊某为本案“诱因”不当，并认定上诉人作用大更不当；被害人在黎河大桥怂恿熊某等人用刀砍上诉人，又警告、拉走正为上诉人拦挡熊某的刘某，导致上诉人被熊某等砍伤，廖某有过错在先。
原审被告人吴峰对一审认定的事实和证据无异议。
经审理查明：认定2013年1月12日，上诉人吴闵、原审被告人吴峰伙同他人持械故意伤害他人，致一人轻伤甲级的事实有下列证据证实：
1、被害人廖某的陈述证实，1月12日中午13点左右，他坐车路过黎河大桥，看到刘某和何曾在那里拉扯，不知道吵什么。何曾以前是在他厂里面做事的，刘某跟他也是朋友，他就下车把刘某和何曾两人拉开，想当个中间人，把事情说清楚，他和刘应辉到宾馆开房间说话。下午刘某手下的胡某、张某、吴峰、江某等人就拿着钢棍和刀冲进来打他，吁忠劝架，也被打到了两下，他被打倒在地上起不来，后被人送到中医院治疗，医生告诉他脚被打断了，他就打电话报了案。他的脚应该是张某和吴峰打断的，这两个人冲在最前面。
2、证人熊某（男，15岁）、证人何曾（男，17岁）的证言证实，1月12日上午他们俩应约来到宾馆门口，吴闵走过来，后面还跟了吴峰和另外两个男的，吴闵问熊某是不是叫熊某，并打他们，后被吴峰劝阻，因为他们不认识吴闵，感觉被打的莫名其妙，两人就商量去找吴闵，在黎河大桥旁边看到吴闵在一饭店门口的马路上，他们就没说什么走了，走到黎河大桥口子上，就碰到了廖某开了一辆车子过来。
3、证人吁忠的证言证实，1月12日中午他在黎河大桥看到廖某和刘某两个人语气比较冲的在那里吵架，因为两个人都是他的朋友，他就走过去叫他们不要吵，有什么事好好说。然后廖某和刘应辉就一起去了天天假日宾馆220房间。下午15点左右，他就看到张霆、胡超、江强荣等六、七人进了天天假日宾馆220房间用钢棍和刀殴打廖某，他过去劝架，也被人用钢棍在背上打了两下。两、三分钟后张某等人就走了。之后，廖某被他人从地上扶起来了，廖某就说自己右脚动不了了，肯定断掉了。
4、证人刘某的证言证实，1月12日下午在天天假日宾馆8220房间，他看到张某第一个进来，后面跟了五、六人，张某走到廖某身边说打，并拿着钢棍第一个往廖某身上打，其他人跟着拿钢棍打廖某，廖某被打倒在地。吁忠过来劝阻，也被人在背上打了两下，不到两分钟那伙人就走了。他马上去把廖某从地上扶到床上去了，廖某说了一句：“可能脚不行了。”接着他们就马上把廖某送到医院去了。
5、证人涂某的证言证实，他一个人先下楼，看到天天假日宾馆对面停了一辆黑色的别克牌汽车，驾驶位上坐了胡某。过了两、三分钟，熊某等人也下楼来了，胡某、吴峰、江某、吴闵走过来就问主谁是熊某，并打了熊某。
6、法医学鉴定意见，被鉴定人廖某外伤致右胫骨开放性骨折，损伤程度评定为轻伤甲级。被鉴定人吴闵外伤致肢体皮肤及皮下组织单个创口7cm，累计创口10cm，损伤程度评定为轻微伤甲级。
7、吴闵、张某、廖某的辨认笔录证实，吴闵、吴峰、张某参与了殴打被害人廖某。
8、视听资料证实，2013年1月12日15时许，上诉人吴闵、原审被告人吴峰、张霆等六人进入天天假日宾馆8220房不久，即携带作案工具逃离。
9、刑事摄影照片证实案发现场的情况。
10、公安机关查获经过和羁押证明证实，上诉人吴闵于2013年4月10日被东莞东火车站民警抓获归案，于2013年4月10日至4月15日临时羁押于惠州铁路公安处看守所；原审被告人吴峰于2013年6月29日被被害人发现后扭送公安机关归案；原审被人张某于2013年7月15日被黎某园区派出所抓获归案。
11、常住人口信息证实，上诉人吴闵、原审被告人吴峰、张某均为已满十八岁的成年人。
12、上诉人吴闵的供述证实，2013年1月12日上午10点左右，他通过电话联系到了何曾，之后与刘某、吴峰、胡某来到了天天假日宾馆，看到何曾、熊某等人站在宾馆楼下，他就想让熊某和何曾因之前吵架的事向他道歉，当时熊某态度很不好，他就打了熊某，何曾看到熊某被打就想帮忙，他又打了何曾。吴峰、江某、胡某就上前劝阻。之后他们几个人就来到黎河大桥旁边吃饭。中午13时许，他们刚吃完饭，何曾就打电话过来问他在哪里，他就说在黎河大桥这边。过了四、五分钟左右，他就看见何曾、熊某、吴某、涂某四人骑车过来了，下车后，何曾、熊某、吴某三个人就拿着砍刀朝他走过来，连话都没有说就上前准备砍他，吴峰和刘某上前制止，刘某并站在他前面叫不要砍。但何曾、熊某、吴某三个人还是砍了他。刘某发火骂何曾等人，何曾等人就没敢再上前砍他了，然后他们就站在那里发呆，此时廖某开车过来和刘某说话，何曾、熊某、吴某他们三个人又乘机朝他砍了四、五刀，但只砍到了他身上两刀，其中何曾砍到他右大腿一刀，熊某砍到他右边腰一刀，刘某见他被砍伤了，就和廖某大声吵起来了，江某开刘某的车子过来，何曾等人就骑车跑了，刘某不知怎么坐上了廖某的车到天天假日宾馆去了。他因被砍伤出血，江某把他送到圆盘那边的诊所看伤。过了半小时左右，江某又开车来到诊所，看见他还在，便叫他赶紧上车，他上车之后便看见张某、胡某、吴峰、还有一个荷源的“飞天猪”都在，大家在车上都没说话。过了几分钟，江某就直接把车子开到了移动公司里面，他们下车时江某说车内有钢管，拿一根放在手上，他听后就在车子后座下拿了一根钢管塞在自己衣服袖子里，张某和吴峰也各拿了一根钢管。接着他们六个人就来到了旁边的天天假日宾馆里面，直接上到二楼廖某待的房间，张某和吴峰先冲进房间，江某、胡某、荷源的“飞天猪”和他也陆陆续续冲进了房间，因人多，他被堵在门口，接着他就看到张某将廖某按倒在地上拿钢管打，吴峰也想冲上前去打，但被房内的一个人给拦住了，张某打了分把钟左右，刘某就叫他们不要打，全部都出去，然后他们六个人就马上从房间里面跑出来了。
13、原审被告人吴峰的供述证实，1月份的一天上午，吴闵通过电话联系上何曾，他、刘某、胡某、吴闵一起来到天天假日宾馆门口，吴闵要去找何曾和熊某谈一下，然后吴闵就一个人下车走过去了，何曾、熊某、涂某就在宾馆门口等，他看到吴闵打了何曾，就去劝架，胡某和江某也走过来劝架了。吴闵被劝开之后又折回去打了一下熊某，江某和胡某就把吴闵劝走了，之后他们就去水槽的小付餐馆吃饭，江某有事先走了。他们吃饭吃到一半的时候，他们看到廖某、涂某、何曾、熊某等人过来了，他们出来想看看，熊某等人拿了刀朝他们走过来，他当时看到何曾也在就把何拉到一边，涂某想过来打他，他就反过身去追涂，涂就往老街的那个方向走掉了。当时熊某等拿刀的两人就追着吴闵砍，刘某就在那里劝架，廖某走过来将刘某拉到一边，吴闵被两人砍伤。后来他与江某、胡某、吴闵、张某、“飞天猪”，到了天天假日宾馆，他们下车后，各自拿了工具，他一人拿菜刀，其他人都拿了钢管，塞在衣服内，他们来到刘某房间，张某第一个拿出钢管冲上去打廖某，他也跟着冲过去想打廖某，被一个人阻拦，他和这个人扭打起来，听到有人说走，他就跟着一起跑出了房间。
14、同案犯张某的供述证实，今年一月份的一天下午，他应邀与胡某、江某等六人去打廖某，来到天天假日宾馆下车后，江某叫他们拿钢管，然后他们每个人都拿了一根钢管就来到宾馆二楼廖某所在的房间。他先冲进去。从衣服内抽出钢管打廖某，被廖某用手抓住了钢管，然后他和廖某互相抢着钢管，并摔倒了，吴峰等两人冲过来用钢管打廖某，他就从地上爬起来，松开了抢钢管的手，然后跑出了房间，其他人也跑了。
以上证据均经庭审举证、质证，查证属实且能相互印证。对上列证据及所证明的事实，均予以确认。
本院认为，上诉人吴闵、原审被告人吴峰伙同他人持械故意伤害他人，致一人轻伤甲级，上诉人及原审被告人均构成故意伤害罪。在共同犯罪过程中，上诉人吴闵出手殴打他人，是发生该起故意伤害的诱因，原审被告人吴峰参与殴打被害人，上诉人吴闵、原审被告人吴峰均能当庭认罪，对上诉人吴闵、原审被告人吴峰均应依法惩处。
关于黎川县人民检察院抗诉及抚州市人民检察院支持刑事抗诉意见，经查，原审判决依据上诉人吴闵、原审被告人吴峰在犯罪中的作用、情节，在法定幅度内对上诉人吴闵、原审被告人吴峰均应依法判决相应有期徒刑，不属量刑畸轻。抗诉机关和支持抗诉机关的抗诉理由不能成立。
关于上诉人吴闵的上诉意见，经查，本案确系因上诉人吴闵的不当行为而引发，认定其在同案被告人中作用最大并依法惩处，并无不当。被害人廖某被害时是在宾馆中，与上诉人吴闵等人并无冲突，廖某无明显过错。上诉人吴闵的上诉理由不能成立。
原审判决对上诉人吴闵、原审被告人吴峰认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回抗诉、上诉，维持黎川县人民法院（2013）黎刑初字第40号刑事判决中的第（一）、（三）项，即上诉人吴闵犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月；原审被告人吴峰犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年一个月。
本裁定为终审裁定。
审判长 吴志凌
审判员 孙卫民
审判员 吴水松
二〇一三年十二月十九日
书记员 廖亚斌