山西省晋中市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）晋07刑终237号
原公诉机关山西省平遥县人民检察院。
上诉人（原审被告人）马轲，小名轲日，男，1992年2月4日生，汉族，大专文化，山西省平遥县城东街道办事处居民，现住平遥县。2016年1月15日因涉嫌犯诈骗罪被平遥县公安局刑事拘留，同年2月20日因平遥县人民检察院不批准逮捕变更强制措施为取保候审，同年6月9日经平遥县人民检察院批准被逮捕。现羁押于平遥县看守所。
辩护人王百策、常菲，山西弘韬律师事务所律师。
山西省平遥县人民法院审理平遥县人民检察院指控原审被告人马轲犯诈骗罪一案，于2017年6月21日作出（2016）晋0728刑初129号刑事判决。原审被告人马轲不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人及辩护人，认为本案不属于应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
平遥县人民法院判决认定：
1、2015年3月份至12月份期间，被告人马轲谎称花钱能够为被害人武某1办成太原高铁乘务员工作且需要打点领导为由，分两次共计骗取武某16万元。案发后，马轲与其家人退还武某15000元。
2、2015年3月份至12月份期间，被告人马轲谎称花钱能够为被害人侯某办成太原武宿机场票务员工作且需要打点领导为由，分四次共计骗取侯某6万元。侦查中，马轲的家属退赔侯某的母亲王某某人民币6万元，王某某对马轲的行为予以谅解。
3、2015年8月份至10月间，被告人马轲伙同谢某（另案处理）谎称花钱能够为被害人王某1办成太原武宿机场安检员工作，分两次共计骗取王某115万元。
原审认定的上述事实，有下列证据予以证实：
1、武某1于2016年1月2日的陈述，证明我父亲武某3通过朋友王某某介绍认识了马轲，马轲说能花钱给我找下工作。我和父亲与马轲谈定，我们花6万元，马轲给我找下太原高铁乘务员的正式工作，办理期限2015年3月29日后的三个月内，办不成就退款。到现在，马轲还没有找到工作，并没有退款。马轲说：他以前在北京的飞机场工作过，认识了飞机场的领导，现在不在飞机场工作了，就是给人们花钱找工作；他现在挂着一个学校就业办主任，给学生往北京飞机场安排工作。马轲让我联系手机号为186××××6505的男子进行面试来，是我一个人面试、一个男子对我面试的，面试时间是2015年4月15日中午。2016年2月的一天晚上，马轲与其家人等退还我5000元。
2、武某3的证言，证明我朋友王某某说马轲能帮人找下工作，给了我马轲的手机号，于2015年3月我电话联系马轲搞好给他6万元好处费，把我儿子安排到太原高铁乘务员正式工作。我于2015年3月19日给了马轲3万元，3月29日那天马轲去到我家说我儿子工作已经安排好，过两天就能上班，领导急着用钱呢，又拿走3万元。之后我一直联系马轲问我儿子工作的事情，马轲推脱，2015年12月底，联系不到马轲了。我认为是被骗了。
3、平遥县公安局刑事侦查大队的情况说明及苏某身份证复印件一份，载明我队于2016年4月22日左右，收到苏某邮寄来的材料两页和苏某身份证复印件一份。
4、苏某邮寄来的材料，证明2015年4月份的一天，其应马轲的要求在太原高铁站一层候车大厅见了一个约20多岁的男子，并根据马轲的要求对那男子了解了一下后，告诉他以后马轲会电话联系你。我根本不知道马轲在骗那男子，我也没有因此事拿过马轲的任何好处。
5、甲方马轲和乙方武某1签订的协议书，载明由甲方向乙方提供就业服务，已收费用60000元。
6、太原铁路局人事处证明材料，证明太原铁路局招聘公告仅授权在铁路人才招聘网上发布，其余发布渠道，均非我局发布。在2015年高校毕业生公开招聘工作中，既未委托任何中介进行招聘，也从不收取任何中介费用，更没有从社会上直接招聘过高铁乘务人员。
7、太原铁路局社保处证明，证明在我局养老保险参保数据库中未查到马轲和苏某两人。
8、辨认笔录，侦查中依法辨认照片，武某1辨认出诈骗其的马轲和面试其的苏某；武某3辨认出诈骗其60000元的马轲。
9、武某3提供的收据复印件，载明马轲于2015年3月19日出具收据，今收到武某1高铁就业费叁万元整。
10、苏某邮寄材料所使用的邮政快递。
11、被告人马轲的供述，可证实上述事实，同时证明骗的钱我都花了或者还了赌债。
12、侯某于2016年1月22日的陈述，证明2014年11月左右的一天，我母亲王某某告我：马轲说是能花钱办理太原武宿机场航空票务员的工作。到2015年7月份前后，给了马轲找工作的钱有6万多元。2015年6月1日，我按照马轲通知去到北京培训航空票务证，马轲说他在北京首都机场上班呢，他收了找工作的钱，领到票务证后马上就能给我安排太原武宿机场航空票务员工作，具体说是签合同的，五险一金，月工资4千元左右。我2015年9月30日领取到培训票务证，问马轲工作的事情，马轲一直没有安排。我被马轲以找工作名义诈骗了6万多元。
13、王某某的证言及谅解书，证明我通过一个叫邱某的人联系了能找工作的马轲，马轲说他在北京机场工作呢，专门负责给北京机场招人呢，他说花钱能给我儿子侯某找下太原武宿机场票务员工作（在机场卖飞机票、直签长期合同工，就是正式工，开始月工资4千元，以后月工资最低能领6、7千元），需要5万元花钱打点领导，还说2015年9月份就保证能让侯某在太原武宿机场上了班，假如上不了班就退款。给马轲款的事实：2015年3月左右的一天汇款2万元、在干坑村我家中给马轲现金1万元（邱某在场）、通过邱某给他2万元和1万元。直到2015年11月份还没有办成工作，我去到北京找到马轲，他说办工作的钱他全花了，他就没有给找工作，也找不下工作，没有给过领导钱，让他退钱，他说没有钱退。侯某2015年9月份领到票务证后说，培训票务证的是一个公开培训机构，花几千元谁也能参加培训，谁也能领到票务证。我与武某3同住干坑村，武某3通过我联系马轲给他儿子找工作，也被骗了。案发后，马轲家人给我退了6万元诈骗款了，我对马轲的行为予以谅解。
14、邱某的证言，证明2014年我在北京打工，联系上同在北京的马轲，马轲说过他能办理工作。我姨姨王某某想将他儿子办理到山西上班。我介绍王某某与马轲认识了。我姨姨让我转交马轲找工作的钱来，具体多少记不清了。我不知道马轲诈骗王某某。
15、辨认笔录，侦查中依法辨认照片，侯某辨认出诈骗其钱的马轲。王某某辨认出诈骗其钱的马轲。
16、被告人马轲的供述，可证实上述事实，同时证明骗武的钱我都花了或者还了赌债。
17、王某1的陈述，证明2015年8月13日，我父亲王某3说有人能花钱找到工作，和这个人谈谈，当晚我父亲王某3、马轲还有谢某四个人就在城南堡飘一锅饭店内谈论给我花钱找工作的事情。马轲说他开始在北京机场工作认识了谢某，现在谢某是他的老板，谢某在北京机场开着一个公司，他给谢某开车。马轲和谢某都说能够花钱给我安排太原武宿机场安检员的正式工作（与武宿机场直接签订长期合同，月薪4千以上，五险一金），谈好我和父亲花15万元另加8千元的安检培训证费后给我找下太原武宿机场安检员的正式工作，先付8万，找到工作后再付7万元。当晚我父亲给了马轲和谢某他们5万元现金，谢某打了8万元的收条，并说好第二天将3万元汇到马轲的银行帐户上，给我办工作期限至2015年10月13日，到期办不成工作就全部退款。第二天我父亲给马轲账户上汇款3万元。2015年9月份的一天，马轲通知我到北京培训安检证，我去了北京，在北京科技经营管理学院门口我交给马轲8000元培训费，当时马轲在他开的一辆深色的宝马车内，谢某在车外面站着。在北京科技经营管理学院培训一个月，见谢某来，谢某让我在学校等培训老师的，期间还面试了一次，在面试前，马轲向我要剩余找工作的7万元，我父亲就又给马轲汇款7万元。我通过了面试，之后又去北京市世贤研究学院培训考安检证，并进行了考试，直到2016年1月21日没有找下太原武宿机场安检员的工作。他们没有说过需要打点机场领导，只是说花钱保证能办了工作。
18、王某3的证言，证明我被一个叫马轲的人以找工作的名义诈骗了15万8千元。我听人说马轲能给人花钱找下工作，我要下马轲的手机号码，想着让马轲也给我儿王某1找份工作，我打电话联系马轲，马轲答应见面后商量找工作的事情。2015年8月13日晚，我、王某1、马轲还有谢某四人就在平遥县城南堡飘一锅饭店内谈论花钱给王某1找工作的事情。马轲自称是北京首都机场老板谢某的司机；谢某自称在北京首都机场工作，主要是搞招工培训呢。谢某和马轲说保证能给王某1找下太原武宿机场安检员的正式工作，交五险一金，月工资4000元左右。谈成我花15万元让他们给王某1找工作，当晚在飘一锅饭店内我将5万元现金给到马轲手中，马轲点完后给了谢某，说下第二天再给他们汇款3万元，当晚马轲给我写了一张工商银行卡号，谢某给我打了一张8万元的收据。第二天我给马轲提供的账号上汇款3万元。到了9月份的一天，马轲通知王某1到北京培训，培训二个月，交了8000元培训费。培训期间，马轲告诉王某1面试通过了，让我再付7万元找工作的钱。之后我又往马轲提供的银行卡上汇款7万元。到了12月份也没有找下任何工作，我让马轲退款马轲一直拖着不退款，到2015年12月11日联系不上马轲了。我感觉被骗了报了案。
19、刘某的证言，证明我在北京世贤研究学院工作，负责该院的市场部，即负责招生、就业。2015年10月，王某1等20多个山西人在我院民航安检培训过，是原来一个在学院的老师的好友谢某介绍来的。学员没有交培训费，问他们收培训费时他们说交给谢某了，交了7500元（民航安检培训一个月，收费3500元/人），谢某后来将培训费转账到学院了。听说谢某因骗钱被北京公安机关抓了。
20、谢某的被讯问笔录，证明我系山西大同人，因涉嫌诈骗罪被羁押于北京市顺义区看守所。我2014年秋季认识了马轲，2015年夏季的一天晚上，马轲接到王某1父亲的电话后，我与马轲开车去了平遥，在一个饭店吃的饭，当时有王某1、他父亲、马轲、我共四个人。我与马轲与王某1及他父亲谈下给王某1找山西太原武宿机场安检员的工作，说下给王某1花多少钱找到工作我不知道，当晚我与马轲收了王某16万元现金，马轲让我给王某1打了8万元的收条。给王某1办工作，马轲给我2万元钱，自己花6、7千元，其余给王某1办工作了或给马轲转过去1万元;马轲收了多少钱我不清楚。马轲能不能找下工作我不清楚。我能给王某1找下太原武宿机场安检员的工作，具体是让王某1考了安检证后面试，但王某1面试没有考过，就没有去到太原武宿机场安检上班，就王某1找工作的事，我没有给任何领导钱。我没有向王某1介绍自己，马轲如何介绍我不知道。事实上，马轲没有驾驶证，不给我开车。培训安检证费用一般收取7500元到8000元。我没有收过王某1培训费和住宿费，马轲是否收过我不清楚。当晚马轲如何和王某1父子谈的，我听不懂。
21、王某3提供的2015年8月13日谢某出具的收据复印件，载明今收到王某1就业推荐费捌万元整(80000)，就业岗位：太原武宿机场安检员。
附：如因王某1个人原因不去或不办理，此费用不予退还；如因谢某未办理成功，退还全部费用。
同意（王某1）办理日期：8.13-10.13（2015）
22、王某3提供的个人银行业务凭证，马轲银行流水凭证、谢某的银行流水凭证，证明2015年8月14日王某3向马轲转账30000元；2015年9月2日，王某3向马轲转账70000元。2015年8月14日马轲转谢某卡30000元、2015年9月2日马轲转谢某卡23000元。
23、刘某提供的在北京世贤研修学院培训安检证的山西学生的花名表，其中有王某1。刘某提供的王某1的民航安全检查员五级职业资格证书复印件，2015年10月28日核发，评定成绩是合格。
24、北京世贤研修学院出具的情况说明：北京世贤研修学院是经北京市教委在1993年成立的是一所民办非学历高等教育学校，主要培养民航方面的人才；北京世贤研修学院开办至今从未接受山西太原武宿国际机场、北京首都国际机场订单培养学生的工作；北京世贤研修学院只负责民航安全检查五级（初级）证书的培训、组织考试工作，从未承诺参加考试的人员100%通过。
25、山西省民航机场集团公司安全保障中心人力资源部出具的证明：根据山西省有关规定，我单位招聘信息均通过山西省国有企业招聘信息指定发布平台山西人才网和我单位官方网站招聘栏公开发布，所有招聘的相关信息以上述网站公布的信息为准。我单位从未与任何单位、中介或个人合作，委托其定向培养或招聘机场安全检查员，也从未收取过任何形式的中介费、培训费、报名费等。
26、辨认笔录，侦查中依法辨认照片，王某3辨认出诈骗其钱的马轲、辨认出诈骗其钱的谢某；王某1辨认出诈骗其钱的马轲、诈骗其钱的谢某。
27、北京升腾劳务派遣中心提供的关于马轲的身份信息、说明，证明马轲于2013年5月1日由北京升腾劳务派遣中心派遣到首都机场海关旅检处工作，职务协管员。马轲于2014年1月10日主动申请离职。
28、马轲常住人口基本信息
29、平遥县公安局网安大队出具的抓获经过,证明马轲被抓获归案。
20、被告人马轲的供述，证明2015年8月份的一天我和谢某在大同市，王某1的父亲给我打来电话说听说你这里能花钱办理工作，想花钱给王某1找份工作，我问了问王某1的基本情况。我问了谢某后就打电话给王某1父亲说现在只能安排太原武宿机场安检员的工作，王某1的父亲说他要花钱办了。当天晚上我和谢某就开车回到平遥。在平遥城南堡村飘一锅饭店内，我、谢某、王某1及其父亲四人商量这件事，期间谢某介绍自己在北京开一家首都机场航空服务事业部，我介绍说谢某是我老板。当晚说好花15万8千元钱给王某1安排到太原武宿机场当安检员的工作，和机场一方直接签合同，面试完报到就能上班，五险一金，月工资4千元左右，管吃住，先付款8万元，面试通过后交全款。当晚王某1的父亲就给了谢某5万元现金，第二天王某1向我工商卡内汇了3万元，我将3万元转到谢某卡内了，共收了8万元，几天后，谢某就让我通知王某1去北京培训考安检证。王某1就交给谢某8千元的培训费和住宿费，到北京市昌平区经济贸易学院内谢某租赁的开设培训安检证的地方培训考取安检证，共培训了两个月。在培训了一个月的时候，太原武宿机场在北京经济贸易学院组织安检员面试，谢某培训班上九十多人中有四十多人通过了面试，王某1也通过了，之后，谢某让我通知王某1的父亲交尾款，他父亲就将给王某1找工作的剩余的7万元钱汇到了我的工商卡内，我将2万多元打到谢某卡内还了车贷；又取出2万元，谢某让我给他还高利贷了。卡内还剩2万多元我自己花了。事前说是10月份让王某1上班，但没有上班，谢某又让我告诉王某1的父亲2015年12月10日之前让王某1上班，但在2015年11月份的时候谢某被人举报与太原机场领导勾结招安检员乱收费，到了12月份，谢某没有钱退款，一直到现在。事实上谢某不是我的老板，我俩系朋友，各自都给人找工作了，我给谢某也找需要办工作的人。谢某没有能力给王某1办成太原机场安检员工作，他是骗钱呢。
以上，被告人马轲单独或伙同他人诈骗作案3次，诈骗金额共计27万元。
原审认为，被告人马轲单独或伙同他人以非法占有为目的，通过虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人钱财，数额巨大，其行为已触犯了刑律，构成了诈骗罪，应予刑事处罚。根据谢某给王某3出具8万元收款收据所载“如因谢某未办理成功，退还全部费用”和诈骗15万元款的分配，可以证明在给王某1办理工作中，马轲所起作用相对较小，可对马轲酌情从轻处罚。被告人马轲归案后认罪态度较好；庭审中，如实供述了部分犯罪事实；案发后，被告人马轲的家属积极退赔被害人武某1家属5000元；退赔被害人侯某家属经济损失6万元、取得了侯某家属的谅解，均可对马轲酌情从轻处罚。辩护人的辩护意见原审法院部分采纳。为维护社会治安秩序，保护公民的合法财产所有权不受侵犯，打击刑事犯罪，故依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条、第五十二条、第五十三条一款、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：1、被告人马轲犯诈骗罪，判处有期徒刑五年三个月，并处罚金10000元；2、判令被告人马轲退赔被害人武某1经济损失5.5万元、退赔被害人王某1经济损失15万元。
上诉人马轲的上诉理由是原审认定其诈骗金额即诈骗次数有误，认为其对王某1不构成诈骗罪。并且上诉人马轲认为其具有退赔情节并取得被害人谅解，因此对其量刑畸重，请求二审法院依法改判。上诉人马轲的辩护人所提的辩护意见是：1、在谢某伙同上诉人马轲诈骗王某115万元的事实中，马轲所起的作用较小，系从犯；2、上诉人马轲虽然实施了一定的诈骗行为，但其主观恶性较小；3、上诉人马轲具有退赔情节，并且取得了被害人的谅解；4、上诉人马轲构成坦白，依法可以从轻处罚；5、上诉人马轲平时表现良好，系初犯、偶犯，应予以从宽处罚。
二审经审理查明的事实与原审查明一致，认定事实的证据已经原审庭审举证、质证，符合法律规定，本院予以确认。
关于上诉人马轲所提对其诈骗金额即次数认定有误，其对王某1不构成诈骗罪的上诉意见，经查，马轲系明知谢某是诈骗王某1仍伙同谢某一起实施诈骗行为，构成诈骗罪，故本院对上诉人该上述意见不予采纳。
关于上诉人马轲以及其辩护人所提的其他意见，本院认为，原审法院在量刑时，已就上诉人马轲在给王某1办理工作中所起的作用相对较小以及退赔等情节予以充分考虑，所作处罚并无不当。
本院认为，上诉人马轲在其并不具备为他人办理工作能力的前提下，以非法占有为目的，通过虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人钱财，数额巨大，其行为已触犯了刑律，构成了诈骗罪，应予刑事处罚。原判认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当，审判程序合法，法律适用准确，本院予以确认。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 田光明
审判员 李笑红
审判员 刘 红
二〇一七年八月十六日
书记员 张瑜婷