湖北省黄冈市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂黄冈中民一终字第00645号
上诉人（原审被告）廖青，自由职业。
委托代理人廖金保，退休工人。廖青父亲。代理权限为特别授权。
被上诉人（原审被告）武穴市宏瑞工业设备安装有限公司。住所地：武穴市二里半村丰收巷（蓝宝饮料厂南侧）。
法定代表人李国斌，该公司经理。
委托代理人叶修祺，武穴市刊江法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权。
上诉人廖青为与被上诉人武穴市宏瑞工业设备安装有限公司（以下简称武穴宏瑞安装公司）确认劳动关系纠纷一案，不服湖北省武穴市人民法院（2015）鄂武穴民初字第00001号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年7月22日立案受理后，依法组成由审判员张焱奇担任审判长，审判员傅焰明、樊劲松参加的合议庭，并于2015年8月17日公开开庭进行了审理。上诉人廖青的委托代理人廖金保，被上诉人武穴市宏瑞工业设备安装有限公司的法定代表人李国斌及委托代理人叶修祺均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，武穴宏瑞安装公司于2013年5月31日成立，其性质为有限责任公司（私营）。经营范围为：从事机械设备、机电设备、管道设备安装、销售；机械配件加工；压力容器销售等。
2013年10月，廖青因在家无事做，找到武穴宏瑞安装公司的一股东（廖青亲戚）想为其介绍工作，当时武穴宏瑞安装公司在湖北有安装工程需要炊事员，双方经口头协商，由武穴宏瑞安装公司安排廖青在随州的工程处做饭，每天工作8小时左右，工资按每天150元计算，工程完工后结算工资。双方未签订书面合同。该工程完工，廖青共工作48天，武穴宏瑞安装公司将廖青的工资结清后，廖青回到自己家里。后武穴宏瑞安装公司在其他地方有安装工程也会找廖青作杂工。其他时间廖青就待在家里，也可以自己找其他事情做。廖青未在武穴宏瑞安装公司工作期间，武穴宏瑞安装公司亦未向廖青支付工资。
2014年2月，武穴宏瑞安装公司在位于武穴市田家镇马口工业园的武穴市阳泰化工有限责任公司有安装工程，因其中一工人在做了十几天后要离开，并表示廖青愿意去做，武穴宏瑞安装公司表示同意，后廖青就在该工程处作杂工，廖青在工作了十几天后于2014年2月27日在工作中从平台下坠落受伤。2014年11月4日，廖青向武穴市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁要求确认与武穴宏瑞安装公司之间存在劳动关系。同年12月11日，该委员会作出（2014）武劳人裁决字第（21）号裁决书裁决：廖青与武穴宏瑞安装公司存在劳动关系。武穴宏瑞安装公司对该裁决不服，遂诉至法院。
另查明：廖青在武穴宏瑞安装公司工作期间，武穴宏瑞安装公司向其发放了印有“宏瑞安装”字样的工作服。
原审认为：本案的焦点问题为廖青与武穴宏瑞安装公司之间是劳动关系还是劳务关系。劳动关系是指用人单位招聘劳动者为其单位成员，劳动者在用人单位管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系；劳务关系是指劳务提供者为被服务方提供特定的劳动服务，被服务方依照约定支付报酬所产生的法律关系。在界定劳动关系与劳务关系，应考虑以下几个方面的因素：一、主体资格。劳动关系的主体具有特定性，一方是用人单位，一方是劳动者。而劳务关系的双方可能都是个人，或是单位，也可能一方是单位，一方是个人；二、隶属关系。劳动关系中劳动者是用人单位的一员，受用人单位内部规章制度约束，听从领导或上级安排，从事具体的工作内容。劳务关系不存在上下级隶属关系，只以提供一定量的劳务为内容，劳务完毕，工作内容即终止，只须按雇佣方的要求提供服务即可；三、是否长期稳定。劳动关系中劳动者具有长期、持续、稳定的在用人单位工作的主观意图，同时用人单位在招聘时也是以劳动者长期为单位提供劳动为目的，具有“长期性、持续性、稳定性”等特点。而劳务关系中一般是以完成一项工作为目的，当事人之间的关系一般具有“临时性、短期性、一次性”等特点；四、报酬支付。劳动报酬是生活消费品的一种分配形式，遵循按劳分配原则，由用人单位持续、定期支付。劳务报酬与商品交换中的价款具有同样性质，遵循等价有偿规则，通常由接受劳务一方一次性支付或分多次支付。本案中武穴宏瑞安装公司与廖青均符合劳动关系与劳务关系的主体资格要求，但依据本案查清的事实，武穴宏瑞安装公司每次有安装工程都是临时召集工作人员，包括廖青，每次工程完工武穴宏瑞安装公司均按工作天数与廖青一次性结清工资，后廖青就可以待在家里或自己另找事做，廖青未在武穴宏瑞安装公司工作期间，武穴宏瑞安装公司未向廖青支付工资。廖青只是在武穴宏瑞安装公司工作期间接受武穴宏瑞安装公司的工作安排，其他时间与原告武穴宏瑞安装公司无任何关系，不受武穴宏瑞安装公司的规章制度约束，廖青也并非长期、持续、稳定的在武穴宏瑞安装公司工作。廖青只是在武穴宏瑞安装公司工作期间，武穴宏瑞安装公司向廖青支付工资，工资是按每次工程的工作天数与廖青一次性结清。从以上事实综合分析，廖青与武穴宏瑞安装公司之间符合劳务关系的特征。对武穴宏瑞安装公司要求依法确认与廖青不存在劳动关系的诉讼请求予以支持。廖青辩称其与武穴宏瑞安装公司之间系劳动关系于法无据，对其辩解意见不予采纳。遂判决：武穴市宏瑞工业设备安装有限公司与廖青不存在劳动关系。
上诉人廖青不服上述判决，向本院提出上诉称：一、原审认定事实不清。1、武穴宏瑞安装公司系企业，符合劳动法中用人单位的规定，本人具有完全民事行为能力，发生事故时33周岁，符合劳动法中劳动者的要求。2、本人在武穴宏瑞安装公司工作，需接受其公司的管理，工作时接受公司的安排，双方之间具备行政隶属关系。本人已向原审法院提供了由武穴宏瑞安装公司发放的工作服，但原审法院未予采信该物证有误。3、本人向原审法院提交的证据已证明武穴宏瑞安装公司是按月发放工资，原审认定工资是按每次工作天数与本人一次性结清不符合事实。本人前后在武穴宏瑞安装公司工作时间跨度为五个月，原审认定劳动关系的确定应从事“长期性、持续性、稳定性”的工作，不能作为法律依据。二、原审中，武穴宏瑞安装公司故意隐瞒证据，其公司应负有提供工资支付凭证或记录、缴纳各项社会保险费的记录；用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；用人单位招工招聘的“登记表”、“报名表”等招用记录；全部考勤记录的举证责任。三、原审适用法律错误。原审法院适用《中华人民共和国劳动法》第十六条规定，以双方未签订劳动合同而认定双方不存在劳动关系有误。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。且劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定了确认劳动关系的三个要求，本人与武穴宏瑞安装公司之间的关系符合上述通知的三个要求，双方之间形成的应属劳动关系。四、本人受伤后，因无法享受工伤待遇，导致生活困难，无法定期复查治疗，请求法院先予执行未签订劳动合同的双倍工资，以维持本人的家庭生活及复查伤情。综上，原审认定事实不清，适用法律错误，请求撤销原判，依法改判确认武穴市劳动人事仲裁委员会（2014）武劳人裁决字第21号裁决书有效。
被上诉人武穴宏瑞安装公司答辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
二审中，被上诉人武穴宏瑞安装公司为支持其抗辩理由向本院提交了2014年1、2月份两个月的马口工业园工地员工考勤表，拟证明廖青20**年1月份，未在公司务工，其务工时间是不确定的，公司有事其就来做，无事其就不在公司，双方之间系一种劳务关系，而非劳动关系。
经庭审质证，上诉人廖青对该份证据的真实性有异议，认为该考勤表与原来的考勤表不一致。廖青离开原来的单位后一直在武穴宏瑞安装公司上班。
对上述有争议的证据，本院认为，因该份证据与武穴宏瑞安装公司向原审法院提交的二份考勤表一致，原审质证过程中廖青对该份证据的真实性无异议，且该份证据亦客观反映了廖青在武穴宏瑞安装公司务工的时间，故对该份证据本院依法予以采信。
本院经审理查明，原审查明的事实属实。
本院认为：本案的争议焦点为：廖青与武穴宏瑞安装公司是否构成事实劳动关系。劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供劳动而产生的权利义务关系。劳动关系中的劳动者与用人单位具有行政隶属关系和身份依附关系，劳动者是用人单位的内部职工。根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。根据上述规定，劳动者与用人单位之间的关系必须同时具备上述三项标准才能构成事实劳动关系。而本案中，虽武穴宏瑞安装公司系独立法人，廖青系具有完全民事行为能力的自然人，双方均符合法律、法规规定的主体资格，且廖青所从事的安装工作亦属武穴宏瑞安装公司的业务组成部分，故双方之间同时具备上述第（一）项、第（三）项规定。但在管理形式上，武穴宏瑞安装公司只是根据其公司所承接的工程建设情况对廖青在工地上的工作内容及工作时间进行安排和管理，而未进行劳动人事身份上的管理，除对廖青在其公司所承接的安装工程施工工地上的工作内容及时间进行管理外，廖青并不接受公司的其他规章制度的约束，亦没有参与武穴宏瑞安装公司的经营管理、不享受武穴宏瑞安装公司的各项福利待遇、没有参与武穴宏瑞安装公司总结表彰，亦无权利就武穴宏瑞安装公司的经营管理提出建议或发表意见。在劳动报酬支付方式上，廖青只是按其实际工作天数与武穴宏瑞安装公司进行结算，廖青提出其工资系由武穴宏瑞安装公司按月发放，未提供证据予以证实。武穴宏瑞安装公司没有承接安装工程时，廖青不需要到公司工作，廖青就可以待在家里或自己另找事做，廖青未在武穴宏瑞安装公司工作期间，武穴宏瑞安装公司无需向廖青支付工资。故廖青与武穴宏瑞安装公司之间的关系不具备上述规定第（二）项规定，廖青向原审法院提供的“工作服”不足以证明其与武穴宏瑞安装公司存在管理与被管理的行政隶属关系。民事诉讼中，除法律规定的举证责任分配特殊情况外，一般采取的是谁主张谁举证的诉讼原则，而本案双方当事人之间的纠纷不属于法律规定的举证责任分配的特殊情况，廖青提出应由武穴宏瑞安装公司提供证明双方之间存在事实劳动关系的相关证据不符合法律规定，廖青亦未提供证据证实武穴宏瑞安装公司故意隐瞒证据，故人民法院亦无权要求武穴宏瑞安装公司提供相关证据。
综上，双方当事人之间的关系不符合上述通知规定构成事实劳动关系的第二项标准，即廖青与武穴宏瑞安装公司之间的关系不同时具备上述通知规定的三项标准，双方当事人之间不构成事实劳动关系。因双方之间的关系不同时具备上述通知规定的三项标准，故原审适用《中华人民共和国劳动法》第十六条认定廖青与武穴宏瑞安装公司之间不存在事实劳动关系并无不当。上诉人廖青认为其与武穴宏瑞安装公司之间构成事实劳动关系的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，免于收取。
本判决为终审判决。
审判长 张焱奇
审判员 樊劲松
审判员 傅焰明
二〇一五年十二月八日
书记员 吴慧娟