广东省广州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤01刑终321号
原公诉机关广东省广州市海珠区人民检察院。
上诉人(原审被告人)董玉瑞，户籍地广东省化州市。2013年5月17日因犯诈骗罪被广州市天河区人民法院判处有期徒刑九个月，2013年6月24日刑满释放。因本案于2015年3月23日被羁押，同月24日被刑事拘留，同年4月8日被逮捕。现被羁押于广州市海珠区看守所。
原审被告人董某甲，户籍地广东省化州市。因本案于2015年3月23日被羁押，同月24日被刑事拘留，同年4月8日被逮捕。现被羁押于广州市海珠区看守所。
原审被告人董某乙，户籍地广东省化州市。因本案于2015年3月23日被羁押，同月24日被刑事拘留，同年4月8日被逮捕。现被羁押于广州市海珠区看守所。
广东省广州市海珠区人民法院审理广州市海珠区人民检察院指控原审被告人董某甲、董玉瑞、董某乙犯诈骗罪一案，于2015年10月27日作出(2015)穗海法刑初字第1030号刑事判决。原审被告人董玉瑞不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2014年10月至2015年3月期间，被告人董某甲、董玉瑞、董某乙伙同同案人冒充学校校长以帮忙代购消毒液的方式诈骗被害人财物，其中被告人董某甲涉案金额为人民币95800元，被告人董玉瑞涉案金额为人民币62600元，被告人董某乙涉案金额为人民币45000元。具体犯罪事实分述如下：
一、2014年10月7日至8日，被告人董某甲冒充本市白云区同和小学许校长，以订餐为名取得本市白云区云山楼招待所餐厅的被害人牛某的信任，让牛某帮其向冒充李太的同案人代购60瓶安洁牌消毒液。随后，由被告人董某乙携带预先准备好的盖有“南方环保化工有限公司，市卫生局监制”字样的空白送货单（编号为4111945、4111946）和60瓶安洁牌消毒液，去到本市天河区车陂南路第一个红绿灯处，以每瓶380元的价格将60瓶安洁牌消毒液卖给牛某，骗得牛某人民币22800元。得手后，董某甲又以同和小学的校长也要购买消毒液为由，让牛某帮忙代购，再次骗得牛某汇款订金人民币3100元至中国工商银行卡账户内（62×××85，户主王某）。得手后，董某甲、董某乙立即关闭电话逃匿。
二、2014年11月17日8时许至15时许，被告人董某甲冒充本市海珠区小洲小学的陈校长，采用上述相同的作案方式，以订餐为名骗取本市海珠区小洲村果林泥烩鸡农庄的被害人陆某的信任，让陆某帮其向同案人代购60瓶金康牌消毒液。随后，由同案人携带预先准备好的盖有“南方环保化工有限公司，市卫生局监制”字样的空白送货单（编号为4111961、4111962）和60瓶金康牌消毒液，去到本市天河区琶洲大桥脚公交车站旁，以每瓶385元的价格将60瓶金康牌消毒液卖给陆某，骗得陆某人民币22800元。得手后，董某甲又以本市海珠区土华小学的梁校长也要购买消毒液为由，让陆某帮忙代购60瓶金康牌消毒液，再次骗得陆某汇款人民币20000元至同案人提供的中国农业银行卡账户内（62×××16，户主邹某华），得手后，董某甲、同案人立即关闭电话逃匿。
三、2014年11月17日10时许至17时许同案人冒充广州市第80中学的袁校长，采用上述相同的作案方式，以预约洗车为名，骗取本市白云区钟落潭广从五路1020号洗车档的被害人李某的信任，让李某帮其向冒充周生的同案人代购10箱金康牌消毒液。随后，由被告人董玉瑞携带预先准备好的盖有“中国（香港）环保清洁化工有限公司”字样的空白送货单（编号为1105143）和10箱金康牌消毒液，去到本市白云大道陈田牌坊对出人行天桥脚处，以每箱5800元人民币的价格骗得李某丈夫陈某带来的人民币57700元，得手后同案人、被告人董玉瑞立即关闭电话逃匿。
四、2015年3月20日至21日，被告人董某甲冒充本市番禺区新造中心小学周校长，采用上述相同的作案方式，以订餐为名取得本市番禺区新造石锅鱼饭店的被害人蔡某的信任，让蔡某帮忙向冒充李太的同案人代购60瓶金康牌消毒液。随后，由被告人董某乙携带预先准备好的盖有“南方环保化工有限公司，市卫生局监制”字样的空白送货单（编号为4111974、4111975）和60瓶金康牌消毒液，去到本市天河区琶洲大桥脚附近，以每瓶人民币375元的价格将60瓶金康牌消毒液卖给蔡某，骗取蔡某人民币22200元。得手后，董某甲又以本市番禺区新造中学李校长也要购买消毒液为由，让蔡某帮其代购，再次骗得蔡某汇款订金人民币4900元至中国农业银行卡账户内（62×××16，户主邹某华），得手后，由被告人董玉瑞持上述银行卡到本市天河区东圃镇广州市农村商业银行ATM柜员机提取现金人民币4800元。
原判认定上述事实有清毒液照片、受案登记表、立案决定书、送货单、银行卡、测试报告、证人证言、被害人陈述、被告人供述、侦查报告、到案经过、搜查笔录、检查笔录、扣押决定书、发还清单、身份材料及前科材料等证据证实。
原判认为，被告人董某甲、董玉瑞、董某乙伙同同案人，以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方式，诈骗他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪，依法应予惩处。被告人董玉瑞曾被判处有期徒刑，刑满释放后在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。综合被告人董某甲、董玉瑞、董某乙犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度等情况，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五第一款、第二十七条、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判处：一、被告人董某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币一万元；二、被告人董玉瑞犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币八千元；三、被告人董某乙犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元；四、责令被告人董某甲退赔被害人牛某人民币25900元，被告人董某乙对被告人董某甲退赔的数额人民币22800元承担连带责任；责令被告人董某甲退赔被害人陆某人民币42800元；责令被告人董玉瑞退赔被害人李某人民币57700元；责令被告人董某甲退赔被害人蔡某人民币27100元，被告人董某乙对被告人董某甲退赔的数额人民币22200元承担连带责任，被告人董玉瑞对被告人董某甲退赔的数额人民币4900元承担连带责任；扣押被告人董某甲的人民币6000元以及冻结被告人董某乙在广州农村商业银行股份有限公司赤岗支行01×××23账户内的余额人民币5179.46元及孳息发还其二人应退赔的相关被害人;五、扣押的金康牌消毒水70支、KEBAO手机1部、JIMI手机1部、BBK手机1部、chuangya手机1部、NOKIA手机2部、电话卡6张、登记表89本、登记纸153张、411×××6-4111980送货单1本、南方环保化工有限公司公章1枚、银行卡10张，均予以没收。
判后，被告人董玉瑞不服，上诉称其没有参与第三宗犯罪。其每天16:00在黄埔茅岗鹤林幼儿园接儿子放学，15:30不可能与陈某、马某见面;其也从没与陈某、马某见过面，他们的指认不实；陈某、马某是上下级关系，且辨认时没有分开进行。故原判决部分事实认定不清，量刑过重，请求二审法院予以改判。
本院审理期间，上诉人董玉瑞未提交新的证据。
经审理查明，原判认定上诉人董玉瑞，原审被告人董某甲、董某乙实施诈骗的犯罪事实，有在原审庭审时出示并经法庭质证、认证的证据证实，证据来源合法、确实、充分，本院对原判认定的事实予以确认。
对于上诉人董玉瑞的辩解，经查：董玉瑞参与第三宗事实有被害人李某的指控，证人陈某、马某的指认，且两证人分别于2015年3月18日、4月10日，按照法律程度准确的辨认出了董玉瑞就是销售消毒液的男子，并不存在董玉瑞所讲两证人没有分开辨认的情形。被害人李某的陈述与证人陈某、马某的证言相互印证，清晰反映出董玉瑞实施该宗诈骗的主要事实。结合董玉瑞取得被害人财物后即关机等行为，以及其在之前曾施行该类犯罪且被判刑的情节，足以证实被告人董玉瑞实施了本宗诈骗行为。故，上诉人董玉瑞称其没有参与第三宗事实的辩解据理不足，不成立。
本院认为，上诉人董玉瑞，原审被告人董某甲、董某乙伙同同案人，以非法占有为目的，采用虚构事实的方式，诈骗他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪，依法应予惩处。董玉瑞曾被判处有期徒刑，刑满释放后在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。原判综合上诉人董玉瑞，原审被告人董某甲、董某乙犯罪的事实、性质、情节和认罪态度所判处的刑罚并无不当，上诉人董玉瑞所提上诉意见据理不足，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 杨梅珍
审判员 徐 兵
审判员 庞美娟
二〇一六年三月十六日
书记员 唐吉龙
宿腾飞
黄艳菲