湖北省钟祥市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鄂0881刑初90号
公诉机关钟祥市人民检察院。
被告人杜文斌。因涉嫌犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，于2015年11月8日被钟祥市公安局羁押，次日被刑事拘留，同年12月17日被逮捕。
辩护人王小云，湖北祥鑫律师事务所律师。
钟祥市人民检察院以钟检公诉刑诉（2016）57号起诉书指控被告人杜文斌犯贩卖毒品罪，于2016年3月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。钟祥市人民检察院指派检察员肖俊涛出庭支持公诉，被告人杜文斌及其辩护人王小云到庭参加诉讼。现已审理终结。
钟祥市人民检察院指控，2015年11月8日19时，吴某打电话给被告人杜文斌，要求送购300元甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”），杜文斌即带甲基苯丙胺片剂到钟祥市郢中镇襄汉路楚阳宾馆8208房间交易，交易时被钟祥市公安局民警现场查获。民警当场在杜文斌外衣口袋发现红色药片共43小袋108颗，净重10.06克，发现白色晶体共10袋，净重7.25克。经鉴定，该红色药片和白色晶体均检出甲基苯丙胺毒品成分。
对上述指控事实，钟祥市人民检察院向本院提交了证人吴某、程某、王某等人的证言，受案登记表，扣押物品清单，调取证据清单，称量笔录，提取笔录，被告人杜文斌的户籍证明，检查笔录，现场方位图，现场照片，辨认笔录，鉴定意见书，被告人杜文斌的供述等证据证实。检察机关据上述事实证据指控被告人杜文斌的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪。
被告人杜文斌对起诉书指控的事实和罪名无异议。
辩护人辩称：1、被告人杜文斌贩卖的300元毒品，双方正在交易时被警方抓获，交易未最终完成，应认定为贩卖毒品未遂。2、被告人杜文斌系吸毒人员，其身上查获的毒品应定性为非法持有毒品罪。3、被告人杜文斌贩卖毒品的目的是以犯养吸，可酌情从轻处罚。
经审理查明，2015年11月8日19时许，吴某打电话给被告人杜文斌，要求送购300元的甲基苯丙胺片剂，被告人杜文斌即带甲基苯丙胺片剂到钟祥市郢中镇襄汉路楚阳宾馆8208房间交易，交易时被钟祥市公安局民警现场抓获。民警当场从被告人杜文斌外衣口袋搜出红色药片43小袋108颗以及白色晶体10袋。经称量，红色药片净重10.06克，白色晶体净重7.25克。经鉴定，被查获的红色药片和白色晶体均检出甲基苯丙胺毒品成分。另查明，被告人杜文斌系以犯养吸的被告人。
上述事实有公诉机关提交并经庭审质证的下列证据证实：
（1）证人吴某的证言证实，2015年11月8日17时许，他约朋友王某、程某到钟祥市郢中镇襄汉路楚阳宾馆8208房间玩，到该房间后他提出请王某、程某吸甲基苯丙胺片剂，王某、程某同意后，吴某就用自己的手机（号码为186××××9209）给卖毒品的杜文斌（手机号码为153××××8800）打电话要求购买300元钱的甲基苯丙胺片剂，并让杜文斌送到钟祥市郢中镇襄汉路楚阳宾馆8208房间，杜文斌接罢电话，即来到该房间，杜文斌进房间后就将一袋装有几颗甲基苯丙胺片剂和另一袋装有甲基苯丙胺（××）的小塑料袋放到床上，吴某看见毒品后就准备从包内拿钱给杜文斌，此时房间门外有人敲门，杜文斌过去开门时发现是警察，就用身体堵住门不让外面的人进来，门还是被推开了。警察进来后从杜文斌身上搜出了很多甲基苯丙胺片剂和甲基苯丙胺。
（2）证人程某、王某亦证实了证人吴某所述之事实。
（3）证人熊某的证言证实，钟祥市郢中镇襄汉路楚阳宾馆是她和丈夫刘运拥一起在经营。2015年11月8日，钟祥搞建筑的吴鹏举的三儿子“吴老三”（吴某）在她经营的宾馆花100元开了8208房间，因为是熟人，就没有登记，当晚与“吴老三”一起开房住宿的还有两个年轻人，公安机关在8208房间抓获几名犯罪嫌疑人时，她和丈夫都在宾馆里，知道此事。
（4）证人陈某的证言证实，杜文斌是她丈夫，大约2014年下半开始，杜文斌经常无缘无故的打她，××一样，说话东一句、西一句。后来才知道杜文斌在吸毒。
（5）证人郭某的证言证实，他与杜文斌是老乡。2014年11月的一天，杜文斌到他租住在钟祥市郢中镇新堤街房间玩时，发现杜文斌在房间吸食甲基苯丙胺片剂，就把杜文斌赶走了。
（6）证人常某的证言证实，她是杜文斌的母亲。2014年11月的一天，她看见杜文斌在家里吸甲基苯丙胺片剂，为了让杜文斌把毒戒掉，就让杜文斌到海南与杜文斌的舅舅一起修电机，没想到杜文斌去了两个月就回来了，且毒瘾比原来在家时更大，吸了甲基苯丙胺后，脾气很大，经常跟家人吵架。
（7）受案登记表证实钟祥市公安局莫愁湖派出所于2015年11月8日受理被告人杜文斌贩卖毒品一案。
（8）调取证据清单及通话记录证实2015年10月1日至11月9日被告人杜文斌与证人吴某通话记录情况。
（9）扣押、发还物品清单证实钟祥市公安局莫愁湖派出所于2015年11月8日对被告人杜文斌持有的870元人民币、一部银灰色苹果5S手机、一部黑色诺基亚手机、一条观音吊坠项链、二串钥匙、红色药片43袋（108颗）、白色晶体10袋、红色SanLG牌125-2型摩托车一辆、半包红色软包黄鹤楼牌香烟进行扣押。同年11月28日将扣押的870元人民币、一部银灰色苹果5S手机、一部黑色诺基亚手机、一条观音吊坠项链、二串钥匙、红色SanLG牌125-2型摩托车一辆、半包红色软包黄鹤楼牌香烟发还给被告人杜文斌的妻子陈某。
（10）湖北省公安机关上交毒品入库登记单证实对查获被告人杜文斌甲基苯丙胺片剂9.89克、甲基苯丙胺6.27克上交入库情况。
（11）钟祥市公安局莫愁湖派出所出具的办案情况说明证实，2015年11月8日19时许，该所民警在钟祥市郢中镇襄汉路楚阳宾馆8208房间从被告人杜文斌外衣口袋搜出红色药片43小袋108颗，经称量，净重10.06克，白色晶体（甲基苯丙胺）10袋，经称量，净重7.25克。后经侦查红色药片系甲基苯丙胺片剂，白色晶体系甲基苯丙胺，次日被告人杜文斌被刑事拘留。
（12）现场勘验检查笔录及照片、现场方位图证实公安机关对被告人杜文斌作案现场进行勘验检查情况。
（13）称量笔录及照片证实公安机关对查获被告人杜文斌持有的红色药片43小袋108颗进行称量，净重10.06克，后取2颗（重0.17克）用于鉴定。对被告人杜文斌持有的白色晶体10袋进行称量，净重7.25克。后取0.38克用于鉴定。
（14）辨认笔录证实被告人杜文斌及证人吴某相互辨认情况。
（15）荆门市公安司法鉴定中心鉴定意见证实从被告人杜文斌外衣口袋搜出的红色药片及白色晶体中均检测出“甲基苯丙胺”毒品成份。
（16）户籍信息证实被告人杜文斌户籍情况。
（17）被告人杜文斌亦供认。
本院认为，被告人杜文斌贩卖含有甲基苯丙胺成份的毒品17.31克，其行为已构成贩卖毒品罪。钟祥市人民检察院指控被告人杜文斌犯贩卖毒品罪的罪名成立，本院予以支持。被告人杜文斌被公安机关抓获后，如实供述自己的犯罪事实，可从轻处罚。关于辩护人提出被告人杜文斌贩卖的300元毒品，双方正在交易时被警方抓获，交易未最终完成，应认定为贩卖毒品未遂的辩护意见，贩卖毒品罪在犯罪形态上属行为犯，而行为犯要求行为人只要实施了刑法分则所规定的行为，即明知自己的行为会发生危害社会的后果，并且希望或者放任这种结果的发生，不论犯罪结果是否发生，即构成犯罪既遂。被告人杜文斌已经实施了贩卖毒品的行为，构成贩卖毒品罪的既遂，辩护人提出的辩护意见，本院不予采纳。关于辩护人提出被告人杜文斌系吸毒人员，其身上查获的毒品应定性为非法持有毒品罪的辩护意见，经查，被告人杜文斌系以犯养吸的被告人，对于以犯养吸的被告人，按照能够证明的贩卖数量及查获的毒品数量，认定其贩毒数量，辩护人提出的辩护意见，本院不予采纳。但辩护人提出被告人杜文斌属以贩养吸的被告人，可酌情从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人杜文斌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年七个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月8日起至2023年6月7日止。罚金限本判决生效后十日内缴纳）。
二、对扣押的毒品予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省荆门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 罗世锋
审 判 员 陈 军
人民陪审员 ＸＸ钢
二０一六年七月二十日
书 记 员 朱清玲