包头市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）包民再字第4号
申请再审人（一审原告、二审被上诉人）：白美玲，女，1959年12月15日出生，汉族，无业，住包头市。
委托代理人：李增义，内蒙古鹿苑律师事务所律师。
被申请人（一审被告、二审上诉人）：包头市市政工程管理局，住所地：包头市青山区科学路251号，组织机构代码：46014042-6。法定代表人：石俊明，局长。
委托代理人：王暾，内蒙古诚誉律师事务所律师。
委托代理人：苏晶，内蒙古诚誉律师事务所律师。
申请再审人白美玲因与被申请人包头市市政工程管理局堆放物倒塌致害纠纷一案，不服本院（2012）包民三终字第280号民事判决，向内蒙古自治区高级人民法院申请再审。内蒙古自治区高级人民法院于2013年9月11日作出（2013）内民申字第1689号民事裁定，指令本院再审本案。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。申请再审人白美玲的委托代理人李增义、被申请人包头市市政工程管理局的委托代理人王暾、苏晶等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审原告白美玲诉称，2011年3月31日晚8时许，原告与丈夫外出散步，行至本市青山区自由路与建设路交叉口即包头市师范学院东南角时，被告堆放在路边的侧石突然倒塌，将原告双腿砸伤，致原告双下肢外伤，双下肢多处骨折，经过路人报120后，原告被送往包头医学院第二附属医院急诊，后转入包头市第四医院住院治疗。治疗期间，原告就发生的医疗费向青山区人民法院提起诉讼，2011年7月26日包头市青山区人民法院下达了（2011）青民三初字第163号民事判决书，确认被告方承担80%的费用，原告现已治疗终结，共住院243天。原告请求：1、被告给付医药费5209元、住院伙食补助费7776元、营养费7776元、误工费32560元、护理费33494元、交通费2430元、伤残赔偿金195916.8元、被抚养人生活费19053.6元、残疾用具费20000元、精神损害抚慰金30000元。定残后的护理费按护工工资4000元／月＊20年＊80%＊20%=153600元。以上各项共计507818元。2、本案诉讼费用由被告承担；一审被告包头市市政工程管理局辩称，原告的费用过高，原告的损伤是在2011年3月31日，应以2011年道路交通事故赔偿标准计算，故应驳回原告不合理的诉求。一审法院认定，2011年3月31日晚8时20分许，原告与丈夫外出散步，行至本市青山区自由路与建设路交叉口的西北角即包头市师范学院东南角时，堆放在路边的侧石突然倒塌，将原告双腿砸伤。原告被送往内蒙古科技大学包头医学院第二附属医院救治，原告支出门诊费用1411.50元。当日，原告转入包头市第四医院住院治疗，经诊断，原告为：双下肢外伤，双下肢多处骨折。2011年7月26日包头市青山区人民法院下达了（2011）青民三初字第163号民事判决书，对截止到2011年6月23日，原告支出住院费用进行了判决，2011年11月3日包头市中级人民法院下达了（2011）包民三终字第256号民事判决书。一审法院认为，被告包头市市政工程管理局道路维护所的施工现场堆放的侧石倒塌，致使原告双下肢外伤且多处骨折，被告包头市市政工程管理局对原告的受伤承担80%赔偿责任；原告作为成年人，未远离施工现场，对潜在的危险自身注意不够，对其自身受伤承担20%的责任。现原告请求赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费证据充分，予以认定，对于残疾赔偿金，应参照2012年内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准赔偿，误工费应参照2012年内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准自治区相同或者相近行业上一年度职工平均工资住宿和餐饮业25462元计算至定残日前一天；护理费根据原告伤情及病例，2011年3月31日至2011年4月17日根据医嘱需二人护理，即任子剑、护工齐卫红，2011年4月17日后需一人护理，根据2012年内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准自治区相同或者相近行业上一年度职工平均工资居民和其他服务业45541元计算；精神损害抚慰金，部分予以支持；被抚养人生活费，因被抚养人有退休工资收入，不予认定，交通费、残疾辅助器具费、定残后的护理费，证据不足，不予认定；依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第二十六条之规定，作出判决：一、被告包头市市政工程管理局赔偿原告白美玲医疗费5209.64元。二、被告包头市市政工程管理局赔偿原告白美玲误工费20648.96元。三、被告包头市市政工程管理局赔偿原告白美玲护理费25479.26元。四、被告包头市市政工程管理局赔偿原告白美玲住院伙食补助费7776元。五、被告包头市市政工程管理局赔偿原告白美玲营养费7776元。六、被告包头市市政工程管理局赔偿原告白美玲残疾赔偿金195916.80元。七、被告包头市市政工程管理局赔偿原告白美玲精神损害抚慰金14400元。八、驳回原告白美玲的其他诉讼请求。以上赔款合计277206.66元，被告于本判决书生效后二十日内给付原告。案件受理费8870元（原告已预交），原告承担3410元，被告包头市市政工程管理局承担5460元。
一审宣判后，包头市市政工程管理局不服，向本院提起上诉，请求撤销一审判决，发回或改判。理由为：1、被上诉人的损伤发生在2011年，应依据2011年的损害赔偿标准；2、营养费、误工费没有依据，不应支持。白美玲二审辩称，根据法律规定依据2012年度标准是正确的。被上诉人构成5级伤残需要增加营养。被上诉人下岗后发生事故前在长城烤鸭店工作，一审误工费按同行业认定正确。
经本院二审查明事实与一审法院认定事实一致，本院予以确认。
本院二审认为，双方当事人对事故的发生及责任承担均无异议，本院予以确认。上诉人提出被上诉人的损伤发生在2011年，应依据2011年度交通事故损害赔偿标准的理由，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条规定，“上一年度是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度”的规定，原审法院参照2012年度的标准计算并无不当，上诉人该理由不能成立，本院不予支持。关于上诉人提出的营养费、误工费的问题，原审法院根据当事人的病情及伤残程度参照同行业标准认定营养费、误工费并无不当，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审法院认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项的规定，判决：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8870元，由上诉人承担。
白美玲申请再审称，法院适用法律不当。我被致残后，经司法鉴定为：“损伤为五级伤残，护理程度为部分护理依赖。”故一、二审以证据不足，判决驳回我的定残后护理费的诉讼请求，不符合法律规定，适用法律错误。
被申请人再审辩称，申请人请求支付其定残后护理费的诉讼请求证据不足，一、二审判决适用法律正确。
经本院再审查明的事实与一、二审法院认定事实一致，本院予以确认。另查明，一审中白美玲对其定残后的护理费主张按当时护工工资标准，即4000元／月＊20年＊20%＊80%=153600元赔偿。包头市市政工程管理局质证意见为：应按服务行业标准，即20977元／年＊20年＊20%＊80%=67126元计算。
本院再审认为，再审申请人依据《内蒙古科技大学包头医学院司法鉴定所司法鉴定意见书》中“……该损伤已构成五级伤残，其护理程度为部分护理依赖。”的鉴定意见，请求被申请人给付其定残后护理费，且被申请人对该鉴定意见未提出异议，再审申请人的该项诉讼请求符合法律规定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干规定问题的解释》第二十一条第三款规定：“受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”据此，在确定定残后护理费时，应依照按服务行业的工资标准，结合相应的护理依赖鉴定标准，及所对应的护理依赖系数、责任赔偿指数、护理期限等因素确定赔偿数额。本案中再审申请人在一审时对该项的诉讼请求符合法律规定，请求的护理依赖系数为20%，低于30%的法定标准，依法应予支持。被申请人的辩解理由不能成立，本院不予支持。综上，一、二审法院以证据不足，判决驳回一审原告对定残后护理费的诉讼请求，属于适用法律错误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条、第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销本院（2012）包民三终字第280号民事判决；
二、维持包头市青山区人民法院（2012）青民初字第139号民事判决第一至八项，即一审被告包头市市政工程管理局赔偿一审原告白美玲医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金计277206.66元；驳回原告白美玲的其他诉讼请求。
三、加判被告包头市市政工程管理局赔偿一审原告白美玲定残后护理费45541元／年＊20年＊20%＊80%=145731.2元。
上述执行款项，由一审被告于本判决生效后二十日内给付一审原告。
被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
一、二审案件受理费17740元，由白美玲承担3000元，被告包头市市政工程管理局承担14740元。
本判决为终审判决。
审 判 长 宋文海
审 判 员 李庆平
代理审判员 韩 楚
二〇一四年三月四日
书 记 员 李 欢
附：本判决引用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百零七条人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。人民法院审理再审案件，应当另行组成合议庭。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。