山东省菏泽经济开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鲁1791刑初23号
公诉机关山东省菏泽经济开发区人民检察院。
被告人华君占，男，1981年11月2日出生于山东省菏泽市牡丹区，汉族，农民，初中文化，住山东省菏泽市牡丹区。因涉嫌犯非法经营罪，经定陶县公安局决定，于2015年8月14日被指定居所监视居住，2015年8月19日被取保候审。经菏泽市公安局开发区分局决定，于2016年12月13日被监视居住。2017年1月22日经本院决定由菏泽市公安局开发区分局执行逮捕。
辩护人张思山，山东君诚仁和律师事务所律师。
被告人肖清锋，男，1985年9月29日出生于山东省菏泽市牡丹区，汉族，农民，初中文化，住山东省菏泽市牡丹区。因涉嫌犯非法经营罪，经定陶县公安局决定，于2015年8月14日被指定居所监视居住，2015年8月19日被取保候审。经菏泽市公安局开发区分局决定，于2016年12月13日被监视居住。2017年1月22日经本院决定由菏泽市公安局开发区分局执行逮捕。
辩护人董鹏，山东诚维律师事务所律师。
山东省菏泽经济开发区人民检察院以菏开检公刑诉〔2017〕7号起诉书指控被告人华君占、肖清锋犯非法经营罪，于2017年1月17日向本院提起公诉。本院于同月22日立案受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2017年2月28日公开开庭审理了本案。案件审理期间，公诉机关发现案件需要补充侦查，于2017年2月28日提出延期审理建议，本院于同日决定延期审理。2017年3月28日公诉机关建议恢复审理，本院于同日决定恢复审理，于同年4月11日公开开庭审理了本案。菏泽经济开发区人民检察院指派检察员卢凯、代理检察员路晴出庭支持公诉，被告人华君占及其辩护人张思山、被告人肖清锋及其辩护人董鹏到庭参加了诉讼。现已审理终结。
山东省菏泽经济开发区人民检察院指控：2014年12月29日，马某1（已判刑）检举揭发2014年2月至4月华君占、肖清锋等从菏泽收买中华牌香烟运到苏州，卖给在苏州临湖开门市的席某，从中牟利。
经查，2014年3、4月份，被告人华君占、肖清锋为了牟利，违反国家烟草专卖管理法律法规，从菏泽开发区、牡丹区超市收购软、硬中华牌香烟，并销往苏州临湖的席某。其中，被告人华君占从小留鑫鑫超市、牡丹超市等地收购中华牌香烟共约154150元，被告人肖清锋从恒信超市、恒海超市等地收购中华牌香烟共约194990元。江苏买家席某陈述，自2014年2月份开始，肖清锋、华君占、肖某（另案处理）三人中每次两人组合供给其中华牌香烟，烟款均采取银行转账方式汇到肖清锋、华君占的银行卡内，往来银行交易明细为1503940元。
公诉机关针对上述指控随卷移送证人马某1、席某等人的证言，相关书证、辩认笔录、视听资料，二被告人供述及其户籍信息等证据予以证实。公诉机关认为，被告人华君占、肖清锋违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品，扰乱市场秩序的行为，应当以非法经营罪追究其刑事责任。
被告人华君占、肖清锋对起诉书指控的罪名均无异议，对起诉书指控的犯罪事实辩称，银行交易明细数额包含山药、苹果、瓜子等商品的款项，其每人经营的香烟金额约为十万元左右。
被告人华君占的辩护人提出如下辩护意见，对公诉机指控被告人华君占犯非法经营罪的定性没有异议；对被告人华君占的涉案数额应认定为154150元，因银行交易明细中包含二被告人销售给席某的山药等土特产的款项，且从本案证据来看公安机关只查实了被告人华君占收购154150元的中华牌香烟；被告人华君占系坦白，无前科应对其从轻处罚。并当庭提交委托书一份。
被告人肖清锋的辩护人除提出上述辩护意见外，还提出被告人华君占、肖清锋不应认定为共同犯罪，非法经营数额应当分别计算。
经审理查明：被告人华君占、肖清锋在其为公司往江苏省苏州市运送货物期间，因为马某1（已判刑）代送中华牌卷烟至苏州市经营烟草门市的席某处，二被告人与席某相识并得知山东省与江苏省之间销售中华牌卷烟存在价格差异，从菏泽市购买中华牌卷烟销往苏州市可盈利。2014年3月至同年4月，被告人华君占、肖清锋利用其公司货车往江苏省送货的便利，共同出资并设立专用资金账户，在无烟草零售经营许可证及准运证的情况下，为获取非法利益，二被告人利用其个人轮休时间使用共同出资资金在菏泽市牡丹区、开发区等地，多次收购中华牌卷烟销售至江苏省苏州市席某处。席某每次均采取银行转账方式汇到肖清锋、华君占提供的专用资金账户内用以支付烟款，银行交易明细共计1503940元。
上述事实，有下列经过庭审举证、质证并经法庭认证的证据予以证实。
1、证人证言
（1）证人马某1证言，证实他和肖清锋、华君占、肖某都是万丽股份服饰有限公司的司机。肖清锋、华君占、肖某三人在一个车上开车，车牌号是苏Ｅ×××××,他们三人开始收烟时都共同出本钱了，他们三人是合伙，每次去苏州都是两个人，他们是一起收购还是分开收购香烟其不清楚。他开车经过席某门市时见过华君占、肖清锋、肖某三人的车交易过好几次，每次都是他们三人中两个人在一起和席某交易，都是不定组合的。席某的门市只卖香烟，别的商品不要，他没捎带过菏泽土特产副食一类的产品到苏州卖给席某。他没见肖清锋、华君占、肖某三人开的车捎带过菏泽土特产副食一类的产品到苏州卖给席某。
（2）证人席某证言，证实马某1、华君占、肖清锋都是从菏泽往苏州送货的司机，2014年马某1给其供中华牌香烟的时候，让华君占或肖清锋代送。看到其中有利可图后，华君占、肖清锋也开始向其供货。他从肖清锋和华君占手中收购中华牌香烟是在2014年3月初至4月底左右的两个月内。他与肖清锋、华君占第一次交易是在2014年3月份的一天，他接到电话后到苏州市临湖镇环镇路上与华君占、肖清锋见面，他们二人将从菏泽收购的中华牌香烟交给他，他清点后就将钱通过银行汇到华君占、肖清锋给他的银行卡上，之后他们就用同样的方法继续交易，交易地点没有变，交易时有时肖清锋打电话，有时是华君占打电话。因为肖清锋和华君占、肖某三人轮流着二人一组开车，一人休息，他收购香烟时每次都是三人中的二人来，有时肖清锋和华君占二人一起交易，有时分开交易。他从华君占和肖清锋手里收购的都是中华牌香烟，有硬盒的收购价格395元每条左右，也有软盒的收购价格580元每条左右，但主要是收购硬盒的中华牌香烟，他每次收购完就将烟款汇到肖清锋、华君占给他提供的银行卡上。在2014年3月份时他是向肖清锋的银行卡上汇烟款，打了几次后，他们又给了其华君占的银行卡，在4月份期间，他都是将香烟款汇到华君占的银行卡上。他汇烟款时一开始用卡号为62×××16，后来交易时他又用其对象王某1的卡号62×××48的卡进行的交易，两张均是中国邮政储蓄的银行卡。他给华君占和肖清锋的银行卡汇的钱都是收购他们的中华牌香烟款，没有其他东西。
经其辨认公安机关向其出示的委托书，该份委托书是华君占、肖清锋在2015年已因倒卖中华牌香烟被公安机取保候审后到他门市上说，因为他们之间银行交易记录上钱交易的太多，签个协议就说银行交易记录的钱中有菏泽土特产的钱，时间让他写到2014年，因为肖清锋、华君占向他倒卖香烟的时间是2014年三四月份。当时委托书是华君占写的还是肖清锋写的他记不清了，他在委托书上签上了自己的名字，他不知道华君占、肖清锋拿那份委托书去干什么。他和肖清锋、华君占签的委托书的内容不真实，之前公安机关询问他时，他都如实说了，他从来没有从肖清锋和华君占手中买过菏泽土特产。
（3）证人王某1证言，证实其是席某的妻子，与席某共同经营苏州佳喜烟酒门市。门市主要经营香烟，也经营一些酒水，但销量较少，从未经营过土特产和副食商品。其对华君占与肖清锋卖香烟给席某的事并不知情，后来得知席某通过其名下卡号为62×××48的银行卡与华君占进行交易。华君占与肖清锋、肖某三人从未从菏泽拉山药等土特产卖给她们门市。
（4）证人肖某证言，证实其是万丽时装公司菏泽分厂的司机，和华君占、肖清锋同车，车牌号苏Ｅ×××××。其对华君占和肖清锋帮马某1捎香烟给席某的事并不知情，对华君占和肖清锋倒卖香烟给席某的事也不知情。其参与了华君占、肖清锋倒卖山药到苏州的事，因其不识字，只出了本钱，两次不到两万元，并不知道买卖的具体细节。其跟车拉过一次山药是在巨野县柳林镇的公路上装过一次，肖清锋和华君占谁联系的不知道，有一三轮车箱山药，拉到苏州时因他睡着了，什么时间卖的也不知道。华君占和肖清锋平时负责其吃喝、洗澡，中间分给其三百多元，后归还其本钱。
（5）证人李某1证言及辨认笔录，证实其务农间隙帮人拉线买卖山药。其不记得车牌号苏Ｅ×××××的货车曾向其购买拉过山药。其也没有在外面的牌子上留过联系电话，一般是通过熟人向其联系。山药价格大部分在4元一斤左右，5元一斤卖的很少。其未能辨认出肖清锋系向其购卖山药的人。
（6）证人陈某证言，证实他是万丽公司菏泽汶上分公司的经理，华君占、肖清锋在公司开车，华君占、肖清锋、肖某三人开一辆车从菏泽往苏州送货，车牌号苏Ｅ×××××,正常情况下两天一个来回，三个司机轮流休息，每个月往苏州送货15次。苏Ｅ×××××货车平常是从安兴发车，然后沿途从几个分厂装货，一直到成武汶上、九女分厂，装满车后直接送走，该车载重量为10吨，基本上都是满负荷装载。
（7）证人武某证言，证实她经营的信海超市位于菏泽经济开发区岳程办事处光明路和淮河路西北角，2014年3月份至4月份间，一名30岁左右瘦瘦的男子一共从其门市上购买了四次中华牌香烟，每次均是十多条共计五六十条，大部分是硬盒中华牌香烟，也有一小部分软盒中华牌香烟。
（8）证人沈某1证言，证实他经营的喜铺名烟名酒门市位于菏泽经济开发区岳程办事处光明路和淮河路交叉口东北角，2014年3月份至4月份间，一名30岁左右的男子一共从其门市上购买了三四次中华牌香烟，每次均是十多条共计四五十条软、硬盒中华牌香烟。
（9）证人于某证言，证实他经营的恒信超市位于菏泽经济开发区岳程办事处光明路铁路桥南侧文方寺村西头，2014年3月份至4月份间，一名30岁左右瘦瘦的男子一共从其门市上购买了六七次中华牌香烟，每次均是两三条共计二十条软、硬盒中华牌香烟。
（10）证人王某2证言，他经营的福新超市位于菏泽经济开发区岳程办事处淮河路农贸市场内，2014年4月份，一名30岁左右瘦瘦的男子一共从其门市上购买了四五次中华牌香烟，每次均是十多条共计四五十条，大部分是硬盒中华牌香烟，也有一小部分软盒中华牌香烟。
（11）证人李某2证言，证实他经营的淮河超市位于菏泽经济开发区岳程办事处淮河路北侧琵李村西头，2014年3月份至4月份间，一名30岁左右的男子一共从其门市上购买了二次中华牌香烟，每次均是十多条共计二三十条，大部分是硬盒中华牌香烟，也有一小部分软盒中华牌香烟。
（12）证人王某3证言，证实她经营的琵李社区超市位于菏泽经济开发区岳程办事处琵李社区村东，淮河路北侧。2014年3月份至4月份间，一名30岁左右，瘦瘦的长脸男子一共从其门市上购买了四五次中华牌香烟，每次均不低于十条共计五十余条，大部分是硬盒中华牌香烟，也有一小部分软盒中华牌香烟。
（13）证人李某3证言，证实她经营的方圆综合超市位于菏泽经济开发区岳程办事处淮河路琵李村西头，2014年3月份至4月份间，一名30岁左右的男子一共从其门市上购买了五次中华牌香烟，每次均是十多条共计五十条左右，大部分是硬盒中华牌香烟，也有一小部分软盒中华牌香烟。
（14）证人李某4证言，证实他经营的福满多超市位于菏泽经济开发区岳程办事处淮河路琵李村，2014年3月份至4月份间，一名30岁左右的男子一共从其门市上购买了五六次中华牌香烟，共计三十条左右，全是硬盒中华牌香烟。
（15）证人谷某证言，证实她经营的杨杨超市位于菏泽经济开发区岳程办事处南京路和淮河路交叉口东北角处。2014年3月份至4月份间，一名30岁左右瘦瘦的男子一共从其门市上购买了三次中华牌香烟，每次均是五条左右共计十四五条，都是硬盒中华牌香烟。
（16）证人李某5证言，证实她是华英时代广场和家乐家华英时代广场的老板，店里的营业员流动量很大，2014年3月份至4月份间负责卖烟的营业员都不在店里干了，现在也联系不到。
（17）证人桑某证言，证实她经营的恒信名烟名酒超市位于菏泽经济开发区桂林路与中山路交叉口东北角，2014年3月份至4月份间，一名30岁左右身材偏瘦的男子一共从其门市上购买了三次中华牌香烟，每次均是十条左右共计三十条左右，都是硬盒中华牌香烟。
（18）证人孙某1证言，证实他经营的闫记酒水超市位于桂林路和长江路交叉口北，2014年3月份至4月份间，一名30岁左右瘦瘦的男子一共从其门市上购买了三次中华牌香烟，每次均是十条左右共计三十条左右，都是硬盒中华牌香烟。
（19）证人李某6证言，证实她经营的华瑞便民超市位于菏泽市桂林路西侧，2014年3月份至4月份间，一名30岁左右瘦瘦的男子一共从其门市上购买了三四次中华牌香烟，每次均是六条左右共计二十条左右，都是硬盒中华牌香烟。
（20）证人沈某2证言，证实她经营的天香名烟名酒超市位于菏泽经济开发区桂林路与长江路交叉口东北角处，2014年3月份至4月份间，一名30岁左右瘦瘦的男子一共从其门市上购买了两三次中华牌香烟，每次均是十五条共计三十条左右，大部分是硬盒中华牌香烟，也有一部分软盒中华牌香烟。
（21）证人贾某证言，证实她经营的贾云名烟名酒超市位于菏泽经济开发区长江路与桂林路西南角处，2014年3月份至4月份间，一名30岁左右瘦瘦的男子一共从其门市上购买了五六次中华牌香烟，每次均是十多条共计五六十条，大部分是硬盒中华牌香烟，也有一小部分软盒中华牌香烟。
（22）证人徐某1证言，证实他经营的利群超市位于菏泽市牡丹区胡集镇徐庄行政村大徐庄村，2014年3月份至4月份间，一名30岁左右瘦瘦的男子一共从其门市上购买了两次中华牌香烟，每次均是十多条共计二十多条，全部是硬盒中华牌香烟。
（23）证人李某7证言，证实她经营的金旺超市位于菏泽市牡丹区胡集镇徐庄村，2014年3月份至4月份间，一名30岁左右瘦瘦的男子一共从其门市上购买了两次中华牌香烟，每次均是十条左右共计二十条左右，大部分是硬盒中华牌香烟，也有一小部分软盒中华牌香烟。
（24）证人庞某1证言，证实他经营的徐庄综合批发部位于菏泽市牡丹区胡集镇徐庄村，2014年3月份至4月份间，一名30岁左右瘦瘦的男子一共从其门市上购买了两次左右中华牌香烟，每次均是十条左右共计二十条左右，大部分是硬盒中华牌香烟，也有一小部分软盒中华牌香烟。
（25）证人孙某2证言，证实他经营的众信超市位于菏泽市牡丹区胡集镇陈楼行政村陈楼村，2014年3月份至4月份间，一名30岁左右瘦瘦的男子一共从其门市上购买了三四次中华牌香烟，每次均是十多条共计三十多条，其中二十五条左右是硬盒中华牌香烟，五条左右是软盒中华牌香烟。
（26）证人刘某1证言，证实她经营的诚信超市位于菏泽市牡丹区胡集镇胡集村220国道东，2014年3月份至4月份间，一名35岁左右偏瘦的男子一共从其门市上购买了两次左右中华牌香烟，每次均是十条左右共计二十条左右，全是硬盒中华牌香烟。公安机关让其辨认时，她辨认出了那名买烟的男子。
（27）证人徐某2证言，证实她经营的诚信超市位于菏泽市牡丹区胡集镇胡集村220国道西，2014年3月份至4月份间，一名35岁左右身材偏瘦的男子一共从其门市上购买了两次左右中华牌香烟，每次均是十条左右共计二十条左右，有硬盒中华牌香烟，也有软盒中华牌香烟。
（28）证人刘某2证言，证实她工作的福客多超市位于菏泽市牡丹区胡集镇计生委门口，2014年3月份至4月份间，一名30岁左右瘦瘦的男子一共从其门市上购买了三次左右中华牌香烟，每次均是十多条共计三十多条，其中二十条左右是硬盒中华牌香烟，十条左右是软盒中华牌香烟。
（29）证人李某8证言，证实她经营的诚信超市位于菏泽市牡丹区黄堽镇纬一路路南、十字路口西南角，2014年3月份至4月份间，一名35岁左右瘦瘦的男子一共从其门市上购买了两三次左右中华牌香烟，每次均是十条左右共计二三十条，有硬盒中华牌香烟，也有软盒中华牌香烟。
（30）证人李某9证言，证实她经营的福利喜超市位于菏泽市牡丹区黄堽镇纬一路路南，2014年3月份至4月份间，一名30岁左右瘦瘦的男子一共从其门市上购买了两次左右中华牌香烟，具体买多少记不清了，公安机关让其辨认时，她辨认出了那名男子。
（31）证人李某10证言，证实他经营的百信超市位于菏泽市牡丹区黄堽镇纬一路路南、十字路口东南角，2014年3月份至4月份间，一名35岁左右瘦瘦的男子一共从其门市上购买了两次中华牌香烟，每次均是十五条左右共计三十条左右，大部分是硬盒中华牌香烟，小部分是软盒中华牌香烟。
（32）证人李某11证言，证实她经营的小留综合超市位于菏泽市牡丹区小留镇纬一路与菏鄄路交叉口东南角，2014年3月份至4月份间，一名34岁左右身材偏瘦的男子一共从其门市上购买了两次左右中华牌香烟，每次均是十条左右共计二十条左右，大部分是硬盒中华牌香烟，小部分是软盒中华牌香烟。
（33）证人吴某证言，证实她经营的同心瓜子糖块门市位于菏泽市牡丹区小留镇纬一路与菏鄄路交叉口北100米路西，2014年3月份至4月份间，一名35岁左右身材偏瘦的男子一共从其门市上购买了两次左右中华牌香烟，每次均是十条左右共计二十条左右，大部分是硬盒中华牌香烟，也有小部分软盒中华牌香烟。
（34）证人李某12证言，证实她经营的袁厂批发部位于菏泽市牡丹区小留镇纬一路与菏鄄路交叉口南100米处，2014年3月份至4月份间，一名35岁左右瘦瘦的男子一共从其门市上购买了三次左右中华牌香烟，每次均是十多条左右共计四五十条，大部分是硬盒中华牌香烟，也有一小部分软盒中华牌香烟。
（35）证人马某2证言，证实她经营的传东批发部位于菏泽市牡丹区小留镇纬一路，2014年3月份至4月份间，一名34岁左右的男子共从其门市上购买了三次中华牌香烟，每次均是十五条左右共计四五十条，其中大部分是硬盒中华牌香烟，也有一小部分软盒中华牌香烟。
（36）证人程某证言，证实她经营的兴源超市位于菏泽市牡丹区小留镇纬一路与菏鄄路交叉口处，2014年3月份至4月份间，一名34岁左右身材偏瘦的男子一共从其门市上购买了两次左右中华牌香烟，每次均是十条左右共计二十条左右，大部分是硬盒中华牌香烟，也有一小部分软盒中华牌香烟。
（37）证人赵某证言，证实她经营的诚信超市位于菏泽市牡丹区小留镇小留派出所东，2014年3月份至4月份间，一名34岁左右身材偏瘦的男子一共从其门市上购买了两次左右中华牌香烟，每次均是十条左右共计二十条左右，大部分是硬盒中华牌香烟，也有一小部分是软盒中华牌香烟。
（38）证人鲁某证言，证实她经营的牡丹超市位于菏泽市牡丹区小留镇菏鄄路路西，2014年3月份至4月份间，一名34岁左右身材偏瘦的男子一共从其门市上购买了两三次左右中华牌香烟，每次均是十条左右共计二三十条，大部分是硬盒中华牌香烟，也有一小部分软盒中华牌香烟。
（39）证人庞某2证言，证实她经营的葳武超市是2015年4月21日开业的，她经营之前该门市也是烟酒门市，是谁经营的她不清楚。
（40）证人李某13证言，证实她经营的陈兴超市是2015年5月1日开业的，她经营之前该门市也是烟酒门市，是谁经营的她不清楚。
2、书证
（1）苏州佳喜门市照片，证实佳喜门市内部陈设的情况。
（2）华君占现场指认照片及视听资料，证实华君占带领民警对其曾购买过中华牌香烟的周庄福利喜超市、袁厂批发部、徐庄综合批发部、兴源超市、鑫多超市、新世纪超市、同心瓜子糖块超市、小留综合超市、新农村超市、牡丹超市、利群超市、金旺超市、菏泽烟草超市、福客多超市、传东批发部、诚信超市、百信超市进行现场指认的情况。
（3）肖清锋现场指认照片及视听资料，证实肖清锋带领民警对其曾购买过中华牌香烟的子鸣超市、杨杨超市、闫记酒水超市、信海超市、喜铺烟酒批发超市、葳武超市、天香名烟名酒超市、琵李社区超市、贾云名烟名酒超市、淮河超市、华英时代广场超市、华英购物广场超市、华瑞便民超市、怀信超市、桂林路恒信名烟名酒超市、福新超市、陈信烟酒礼品超市、方圆综合超市、福满多超市进行现场指认的情况。
（4）受案登记表、抓获经过、发破案经过，证实本案的案发、破案及二被告人到案的情况。
（5）银行账户往来明细，证实肖清锋名下卡号为62×××67的银行卡，自2014年3月7日至2014年3月29日收到席某名下卡号为62×××16的银行卡汇款共计457551元；华君占名下卡号为62×××57的银行卡，自2014年3月30日至2014年4月22日收到王某1名下卡号为62×××48的银行卡汇款共计1046389元。
（6）烟草专卖零售许可证、（个体）营业执照，证实位于苏州市吴中区渡村镇新市街305号的佳喜副食品店，经营者为席某，许可范围卷烟、雪茄烟，发证机关为苏州市烟草专卖局吴城分局。
（7）山东省定陶县人民法院（2014）定少刑初字第24号刑事判决书，证实马某1因犯非法经营罪被判处有期徒刑的情况。
（8）户籍信息，证实二被告人的出生日期，均已达到刑事责任年龄。
（9）菏泽市公安局开发区分局佃户屯派出所出具证明，证实经调查，菏泽烟草、恒迪超市、子鸣超市、陈信烟酒礼品超市、葳武超市，于2015年9月份已停业、更换老板，无法找到原店主。华英时代广场、家乐家华英时代广场为同一店主李某5所有，据李某5证实因两个超市经常更换店员，无法找到2014年向肖清锋销售中华牌香烟的收银员。
公安机依据二被告人的供述，带被告人到牡丹区部分乡镇查证，但二被告人均找不到卖给二人山药、苹果等农副产品的商家，也不能提供相应的商家信息，无法落实被告人华君占、肖清锋购买山药、苹果等农产品卖给席某的事实，办案民警也多次到苏州询问席某，席某证实华君占、肖清锋和席某的银行交易记录全部是中华牌香烟，从未收购过华君占、肖清锋的山药、苹果等农产品。
（10）菏泽市烟草专卖局出具证明，证实根据2014年《山东省涉案卷烟零售价格目录》规定，中华（硬）卷烟零售价格为400元，中华（软）卷烟零售价格为650元。
因公司对每个零售户的销量数据保存不完整，根据现有数据，只能找到董发存等18名零售户自2014年1月至5月份中华（硬）、中华（软）两品牌订货量，其余涉案零售户的订货量数据丢失。公司对每个零售户的中华品牌卷烟订购的数量即时调整，一般一个星期调整一次，故零售户每个月的中华品牌卷烟销量平时不是定量而是变动的。
3、辨认笔录
（1）证人武某、沈某1、于某、王某2、李某2、王某3、李某4、谷某、桑某、孙某1、李某6、沈某2、贾某辨认笔录，证实到其门市上大量购买中华牌香烟的男子就是肖清锋。
（2）证人徐某1、李某7、庞某1、孙某2、徐某2、刘某2、李某8、李某9、程某、李某10、李某1吴某、李某12、马某2、赵某、鲁某、刘某3辨认笔录，证实到其门市上大量购买中华牌香烟的男子就是华君占。
（3）证人席某辨认笔录，证实向其大量供货中华牌香烟的两名男子正是华君占和肖清锋。
4、被告人供述
（1）被告人华君占的供述，供认其是苏州万丽公司的司机，货车号苏Ｅ×××××，和其同车的有肖清锋、肖某。其利用帮公司去苏州送货的便利，把从菏泽地区低价收购的一些软、硬盒中华牌香烟卖给苏州的席某，从中赚取利润，大概一百元可以赚二元，一条中华烟能赚五六元。2013年始，其和肖清锋帮马某1捎烟给席某时认识了席某。后其开始和肖清锋、肖某每人拿出3万元做本钱，从菏泽收烟后再运到苏州卖给席某。他和肖清锋没有给肖某说过倒卖香烟的事，肖某以为是倒卖的菏泽特产。他们在2014年3月份使用的肖清锋在菏泽办的邮政储蓄银行卡，后其于2014年3月30日在菏泽胡集邮政储蓄银行开了一张62×××57的银行卡，通过此银行卡与席某进行交易。席某通过卡号为62×××48的银行卡向其汇钱。从其在2014年3月30日开户后，到2014年4月22日为止，其跟席某经济往来有一百多万元人民币。因他和肖清锋、肖某开车必须两个人，所以他们都是两个人开车，三个人轮班上，每次交班时，他们都会把银行卡交给下个班的人，并说明银行卡内现有多少钱，他从中赚取多少钱，他们卖烟赚的钱都是自己拿自己的，谁挣的归谁。收烟时，其驾驶车牌号为鲁Ｒ×××××的比亚迪F3轿车从菏泽牡丹区北侧的胡集、都司、小留收软硬中华烟，有时候走到哪就收一些，大部分是硬中华，少部分是软中华。
其共有以下收购香烟经历：菏泽小留鑫鑫超市，去过两到三次，收购香烟二三十条左右。菏泽小留牡丹超市，去过两到三次，收购香烟二三十条左右。小留兴源超市，去过两到三次，收购香烟二三十条左右。小留传东批发部，去过三次，收购香烟四五十条左右。小留袁厂批发部，去过三次，收购香烟四五十条左右。小留综合超市，去过两到三次，收购香烟二三十条左右。小留同心瓜子糖块超市，去过两到三次，收购香烟二三十条左右。黄堽百信超市、黄堽新世纪超市，收购香烟六七十条左右。周庄福利喜超市，去过一到两次，收购四五十条左右中华烟。老郎酒新农村超市，去过两到三次，收购香烟二三十条左右。胡集诚信超市，去过一到两次，收购香烟一二十条左右。胡集恒迪超市，去过一次，收购香烟十条左右。胡集众信超市，去过三次，收购香烟三十条左右。胡集福客多超市，收购香烟三十条左右。徐庄综合批发部，收购香烟二三十条左右。利群超市，收购香烟二三十条左右。金旺超市去过两次，收购香烟二十条左右。菏泽烟草，收购四五十条中华烟。其还有一些收烟的经历，但收的多少记不清了。
（2）被告人肖清锋的供述，供认其是苏州万丽公司的司机，货车号苏Ｅ×××××，和其同车的有华君占、肖某。他们利用帮公司去苏州送货的便利，把从菏泽地区低价收买的中华牌香烟卖给苏州的席某，从中赚取利润。2013年始，其和华君占、肖某帮马某1捎烟给席某时认识了席某。2014年3月初其开始和华君占、肖某每人拿出二万六七千元做本钱，从菏泽收烟后再运到苏州卖给席某从中赚取差价。肖某认为是贩卖菏泽特产，对其与华君占贩卖香烟的事实并不知情。他们一开发始使用于2014年3月7日用自己的名字在巨野县章缝镇办理的卡号为62×××67的邮政储蓄银行卡与席某交易，每次收购大约100条中华牌香烟就给席某送去，然后席佳便把烟款汇到他的账号内。到3月底华君占在菏泽胡集邮政储蓄银行开了一张62×××57的银行卡，从4月份开始他们倒卖烟的烟款都是通过华君占的银行卡与席某进行交易，一条中华（软、硬）香烟能挣5至7元。他们的车是两天往返一次，正常状态下，每人上四班休息两天，谁在家休息谁去收，谁收的烟挣的钱归谁。大概倒卖了一个半月，总共二十次左右。其卡交易金额大概有三四十万，华君占卡交易金额大概有五六十万。他和华君占倒卖中华牌香烟赚钱后，他们二人多次请肖某吃饭、洗澡和买衣服，最后他们把本钱给肖某后，又多给了肖某几百元钱。其共有以下收购香烟经历，菏泽开发区光明路恒信超市，去过两到七次，收购香烟二十条左右。菏泽开发区光明路信海超市，去过两到三次，收购香烟五六十条左右。开发区华英购物广场，收购香烟六七十条左右。电厂华英购物广场，去过多次，最多一次收购香烟三四十条左右。电厂北喜铺婚庆烟酒批发，去过三到四次，收购香烟四五十条左右。淮河路家福新超市，收购香烟四五十条左右。淮河路淮河超市（爱国总店），收购香烟二三十条左右。淮河路子鸣超市，收购香烟不到十条。淮河路福满多超市，去过三到六次，收购香烟三十条左右。淮河路与南京路交叉口扬扬超市，收购香烟一二十条左右。淮河路与南京路交叉口方圆综合超市，去过五次，收购香烟五十条左右。淮河路与南京路交叉口琵李社区超市，收购香烟五六十条左右。长江路与桂林路交叉口天香名烟名酒超市，去过两次，收购香烟三十条左右。长江路与桂林路交叉口陈信烟酒礼品超市，收购香烟三十条左右。长江路与桂林路交叉口贾云名烟名酒，去过六次，收购香烟七十条左右。桂林路华瑞便民超市，去过三到四次，收购香烟二三十条左右。桂林路闫记酒水超市，收购香烟二三十条左右。桂林路葳武超市，收购香烟二三十条左右。中山路与桂林路交叉口恒信名烟名酒超市，收购香烟二三十条左右。还有一些时间长再加上去的次数少和买的少的他记不清楚了。
上述证据，能够相互印证，足以认定本案事实。
关于二被告人及其辩护人提出的“应以公安机关查实的收购中华牌卷烟数额认定非法经营数额”的辩解、辩护意见，经查，本案的在案证据可以证明被告人为从事涉烟违法犯罪活动设立专用资金账户，被告人华君占的辩护人当庭提交的被告人从事其他经营活动的委托书，已经公安机关调查排除二被告人从事其他经营活动的可能，故该账户资金可以直接认定为二被告人非法经营烟草专卖品的交易金额。关于被告人肖清锋的辩护人提出的“二被告人不能认定为共同犯罪”的辩护意见，经查，公诉机关提供的证据可以证明二被告人为谋取非法利益，收购卷烟销往苏州，从中赚取差价。因二被告人系货车司机，其所在公司系轮休制，二被告人利用其个人轮休的时间，使用共同出资的资金分别收购卷烟，二被告人系共同出资并设立专用资金账户，该账户系二被告人共同管理、使用，只是分工的不同，依法应认定为二被告人系共同犯罪。二被告人及其辩护人提出上述辩解、辩护意见无事实与法律依据，不予采纳。关于辩护人提出的其他辩护意见，与庭审查明的事实不符，不予采纳。
本院认为，被告人华君占、肖清锋违反国家烟草专卖规定，共同非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，提供的证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。根据被告人华君占、肖清锋的认罪、悔罪程度，酌情予以从轻处罚。根据二被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条、第五十二条、第五十三条、及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条之规定，判决如下：
一、被告人华君占犯非法经营罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币二万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年1月22日起至2023年1月18日止。罚金自判决生效之次日起十日内向本院缴纳。）
二、被告人肖清锋犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年1月22日起至2022年1月18日止。罚金自判决生效之次日起十日内向本院缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省菏泽市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 王召庆
审 判 员 吴 倩
人民陪审员 牛银姣
二〇一七年四月十四日
书 记 员 王靖阁