贵州省贵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）筑民二（商）初字第90号
原告上海浦东发展银行股份有限公司贵阳分行，住所地贵州省贵阳市延安中路20号附1号。
负责人王兴，该行行长。
委托代理人李红英、李玉明，均系贵州衡一律师事务所律师。
被告贵州路鑫喜义工矿股份有限公司，住所地贵州省六盘水路鑫循环经济产业园区。
法定代表人吴碧海，该公司董事长。
被告贵州路鑫喜义工矿股份有限公司六枝特区新窑乡杉树林煤矿，住所地贵州省六盘水市六枝特区新窑乡播雨村。
负责人耿殿水，该公司总经理。
上列二被告共同委托代理人张泽斌。
原告上海浦东发展银行股份有限公司贵阳分行因与被告贵州路鑫喜义工矿股份有限公司、贵州路鑫喜义工矿股份有限公司六枝特区新窑乡杉树林煤矿金融借款合同纠纷一案，向本院提起诉讼。本院于2015年2月9日受理后，依法组成合议庭于2015年5月25日公开开庭进行了审理，原告的委托代理人李红英，二被告的委托代理人张泽斌到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
在审理的过程中，原告上海浦东发展银行股份有限公司贵阳分行向本院申请撤回对被告贵州六枝特区新宝园煤业有限公司的起诉。本院认为，原告上海浦东发展银行股份有限公司贵阳分行向本院申请撤回对被告贵州六枝特区新宝园煤业有限公司的起诉是对自己民事权利的处分，符合法律规定。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十五条之规定，准许原告上海浦东发展银行股份有限公司贵阳分行向本院申请撤回对被告贵州六枝特区新宝园煤业有限公司的起诉。
原告上海浦东发展银行股份有限公司贵阳分行（以下简称浦发银行贵阳分行）诉称：2013年4月19日，原告浦发银行贵阳分行与被告贵州路鑫喜义工矿股份有限公司六枝特区新窑乡杉树林煤矿（原名称为六枝特区杉树林煤业有限公司，以下简称路鑫喜义公司杉树林煤矿）签订了《借款合同》，合同约定了被告路鑫喜义公司杉树林煤矿作为借款人向原告浦发银行贵阳分行借款42000000元，借款用途为煤矿技改项目支出，还款利率为中国人民银行公布的同档期贷款基准利率上浮30%、还款时间为按计划分期还款，并约定了债务人违约后对债权人为实现债权的费用承担责任。同日，被告路鑫喜义公司杉树林煤矿与原告浦发银行贵阳分行签订《采矿权最高额抵押合同》，约定被告路鑫喜义公司杉树林煤矿用其名下采矿权为其在原告浦发银行贵阳分行处的债务在55000000元的额度内承担最高额抵押担保责任。合同签订后，原告浦发银行贵阳分行依约向被告路鑫喜义公司杉树林煤矿发放贷款42000000元。根据《借款合同》约定，被告路鑫喜义公司杉树林煤矿应按还款计划向原告浦发银行贵阳分行偿还借款，分别为2014年6月20日归还5000000元、2014年12月20日归还6500000元、2015年6月20日归还6500000元、2015年12月20日归还6500000元等，截止原告浦发银行贵阳分行起诉之日止，被告路鑫喜义公司杉树林煤矿仅归还了第一期的5000000元，后未再按照还款计划予以归还借款，被告路鑫喜义公司杉树林煤矿的行为已经构成严重违约。根据《借款合同》的约定，因被告路鑫喜义公司杉树林煤矿未按期还款，原告浦发银行贵阳分行有权要求被告路鑫喜义公司杉树林煤矿立即归还全部借款，并通过诉讼向债务人追索。2013年10月23日经贵州省工商局批准六枝特区杉树林煤业有限公司变更为贵州路鑫喜义工矿股份有限公司六枝特区新窑乡杉树林煤矿，成为贵州路鑫喜义工矿股份有限公司的分公司。被告路鑫喜义公司杉树林煤矿未按期履行还款义务，原告浦发银行贵阳分行为维护其合法权益，遂提起诉讼，请求：1、判令被告贵州路鑫喜义工矿股份有限公司、贵州路鑫喜义工矿股份有限公司六枝特区新窑乡杉树林煤矿立即向原告上海浦东发展银行股份有限公司贵阳分行偿还借款本金37000000元及还清借款本金之日止的利罚息。2、判令被告贵州路鑫喜义工矿股份有限公司、贵州路鑫喜义工矿股份有限公司六枝特区新窑乡杉树林煤矿支付原告浦发银行贵阳分行为实现债权所遭受的经济损失302500元；3、判令贵州路鑫喜义工矿股份有限公司、贵州路鑫喜义工矿股份有限公司六枝特区新窑乡杉树林煤矿对上述第一项、第二项诉讼请求承担抵押担保责任，对被告贵州路鑫喜义工矿股份有限公司六枝特区新窑乡杉树林煤矿抵押给原告浦发银行贵阳分行位于贵州省六枝特区新窑乡杉树林煤矿（采矿权许可证号为C5200002012011120122489）进行变卖、拍卖，所得的价款优先清偿原告浦发银行贵阳分行的款项；4、案件诉讼费用由被告贵州路鑫喜义工矿股份有限公司、贵州路鑫喜义工矿股份有限公司六枝特区新窑乡杉树林煤矿负担。
被告贵州路鑫喜义工矿股份有限公司、贵州路鑫喜义工矿股份有限公司六枝特区新窑乡杉树林煤矿答辩称：1、借款事实是真实的，但被告贵州路鑫喜义工矿股份有限公司、路鑫喜义公司杉树林煤矿并未违约，原告浦发银行贵阳分行口头调整第二期的还款计划为2015年3月20日归还第二期借款，被告路鑫喜义公司杉树林煤矿亦履行了支付第二期利息的义务，口头约定的第二期还款计划的时间还未到，原告浦发银行贵阳分行向法院提起起诉，因此被告贵州路鑫喜义工矿股份有限公司、路鑫喜义公司杉树林煤矿并未违约；2、原告浦发银行贵阳分行提出实现债权损失302500元，原告浦发银行贵阳分行只提供发票没有提供银行支付凭证，原告浦发银行贵阳分行该项主张如若得到支持需要提供银行到账凭证；3、原告浦发银行贵阳分行不享有抵押权，六枝特区国土局及煤炭局不是颁证机构也不是抵押登记的机构，抵押登记是无效的。
原告浦发银行贵阳分行为证明其主张提交了下列证据：
1、原、被告的营业执照、组织机构代码证；
2、2013年4月19日双方签订编号为37012013280233的《固定资产贷款合同》、项目贷款发放凭证、路鑫喜义公司杉树林煤矿出具的《承诺函》；
3、2013年4月19日签订的编号为ZD3701201300000056的《采矿权最高额抵押合同》、六枝特区国土资源局出具的《回执》、六枝特区煤炭局出具的《回执》；
4、2013年4月19日签订的编号为ZB3701201300000187的《最高额保证合同》、董事会决议；
5、5000000元本金还款凭据；
6、贵州省煤炭企业兼并重组工作领导小组办公室、贵州能源局关于对贵州路鑫喜义工矿股份有限公司主体企业兼并重组实施方案的批复（黔煤兼并重组办[2014]44号）、贵州省矿权储备交易局关于贵州路鑫喜义工矿股份有限公司六枝特区新窑乡杉树林煤矿采矿权转让公示、贵州省工商行政管理局出具的《准予变更登记通知书》（（黔）登记内变字[2013]第10305号）、《采矿权许可证》；
7、民事案件代理合同、代理费发票、律师执业证、律师事务所执业许可证。
原告浦发银行贵阳分行提交上述证据用以证明其已经向被告路鑫喜义公司杉树林煤矿发放贷款42000000元，被告路鑫喜义公司杉树林煤矿只归还了5000000元，后未按约定按期归还；原告浦发银行贵阳分行享有采矿权抵押权；被告路鑫喜义公司杉树林煤矿是被告贵州路鑫喜义工矿股份有限公司的分公司；原告浦发银行贵阳分行实现债权的费用为302500元。
被告贵州路鑫喜义工矿股份有限公司、路鑫喜义公司杉树林煤矿质证称：对上述第1、2、4、5、6组证据的真实性、合法性、关联性均无异议；对第3组证据的关联性有异议，抵押权没有成立和生效，六枝特区煤炭局和六枝特区国土资源局两个部门不是采矿权抵押登记部门，只是备案登记部门。对第7组证据有异议，律师费发票不能够作为支付依据。
被告贵州路鑫喜义工矿股份有限公司、路鑫喜义公司杉树林煤矿提供下列证据：2014年12月24日的《付息的凭证》，欲证明被告贵州路鑫喜义工矿股份有限公司、路鑫喜义公司杉树林煤矿按期支付利息且与原告浦发银行贵阳分行口头变更过还款计划为2015年3月20日归还第二期借款，未按还款计划归还借款并未违约。
原告浦发银行贵阳分行质证称：口头变更第二期还款计划为2015年3月20日是事实，其在12月24日是归还了2014年第四季度的利息。但是2015年之后就没有还过任何利息，被告路鑫喜义公司杉树林煤矿已经构成违约。
经审理查明，2013年4月19日，原告浦发银行贵阳分行与六枝特区杉树林煤业有限公司签订了编号为37012013280233的《固定资产贷款合同》，约定：1、原告浦发银行贵阳分行向六枝特区杉树林煤业有限公司发放贷款人民币42000000元，用于六枝特区杉树林煤矿技改项目的支出；2、贷款期限为2013年4月19日至2017年3月20日；3、贷款利率为按发放日中国人民银行公布的与本合同约定的贷款期限同档次的贷款基准利率上浮30%；4、贷款的结息方式为按月结息，结息日为每月的二十日；5、罚息利率为按计收罚息日适用的贷款利率加收40%；6、还款计划为2014年6月20日归还5000000元，2014年12月20日归还6500000元，2015年6月20日归还6500000元，2015年12月20日归还6500000元，2016年6月20日归还6500000元，2016年12月20日归还6500000元，2017年3月20日归还4500000元；7、债务担保人及担保合同为贵州路鑫喜义工矿股份有限公司作为保证人签订编号为ZB3701201300000187保证合同，抵押人为六枝特区杉树林煤业有限公司签订编号为ZD3701201300000056抵押合同；8、借款人的违约事件包括借款人未按本合同、协议书、申请书、《借（贷）款凭证》规定的时间、金额、币种及利率偿还本合同项下的贷款本息；借款人违反其合同签署的其他任何借款合同、协议的约定；或借款人到期应付而未付其签署的其他借贷合同、协议项下的债务等；出现违约事件时，贷款人可酌情同时或分别采取措施包括停止发放借款人尚未使用的贷款并提前收回部分或全部贷款；宣布本合同项下贷款本金全部或部分立即提前到期，并要求立即归还部分或全部贷款，所欠利息结清，并通过各种形式向担保人或借款人立即追索；借款人未按时足额偿还本金、支付利息的，还应当承担贷款人为实现债权和担保权利而支付的全部费用，包括但不限于催收费用、诉讼费用、律师费、差旅费以及各种其他费用。同日，六枝特区杉树林煤业有限公司作为抵押人与原告浦发银行贵阳分行作为抵押权人签订了《采矿权最高额抵押合同》，约定：1.被担保的主债权为浦发银行贵阳分行作为债权人在2013年4月18日至2017年4月30日止的期间内与债务人六枝特区杉树林煤业有限公司办理各类融资业务所发生的债权。前述主债权余额在债务确定期间内以最高不超过等值人民币55000000元；2、抵押财产为六枝特区杉树林煤业有限公司所有的六枝特区杉树林煤矿的采矿权，采矿权证编号为C5200002012011120122459。嗣后，原告浦发银行贵阳分行向六枝特区国土资源局和六枝特区煤炭局申请对六枝特区杉树林煤业有限公司融资进行备案登记。该采矿权未到相关部门办理抵押登记手续。2013年4月23日，原告浦发银行贵阳分行依约向六枝特区杉树林煤业有限公司发放贷款42000000元，而后，六枝特区杉树林煤业有限公司按还款计划归还了第一期5000000元借款及2014年12月24日前该笔借款所产生的利息。而后，原告浦发银行贵阳分行与被告路鑫喜义公司杉树林煤矿变更了第二期的还款计划时间为2015年3月20日。
另查明，2013年10月23日，六枝特区杉树林煤业有限公司名称变更为贵州路鑫喜义工矿股份有限公司六枝特区新窑乡杉树林煤矿。2014年6月24日，贵州省煤炭企业兼并重组工作领导小组办公室和贵州省能源局同意由被告贵州路鑫喜义工矿股份有限公司完成对被告贵州路鑫喜义工矿股份有限公司六枝特区新窑乡杉树林煤矿的兼并重组。被告贵州路鑫喜义工矿股份有限公司六枝特区新窑乡杉树林煤矿成为被告贵州路鑫喜义工矿股份有限公司的分公司。
再查明，原告浦发银行贵阳分行为实现债权支付律师费用302500元。
上述事实有当事人的陈述、《固定资产贷款合同》、《借款发放凭据》、《关于对贵州路鑫喜义工矿股份有限公司主体企业兼并重组实施方案的批复》、《准予变更登记通知书》、《民事案件委托代理合同》、《发票》、《利息支付凭证》等证据在卷予以佐证，并经庭审质证，本院予以确认。
本院认为，原告浦发银行贵阳分行与被告路鑫喜义公司杉树林煤矿签订的《固定资产贷款合同》是双方的真实意思表示，原告浦发银行贵阳分行依约向被告路鑫喜义杉树林煤矿发放借款，不违反法律、行政法规的强制性效力性规定，合同成立有效。被告路鑫喜义公司杉树林煤矿未按约定的期限归还借款及借款利息，应承担相应的违约责任，原告浦发银行贵阳分行提前收回借款符合双方之间的约定。虽然原告浦发银行贵阳分行与被告路鑫喜义公司杉树林煤矿签订了《采矿权最高额抵押合同》，但是并未办理采矿权抵押权登记手续，原告浦发银行贵阳分行主张按约对抵押物享有优先受偿权，不予支持。因被告路鑫喜义公司杉树林煤矿系贵州路鑫喜义工矿股份有限公司的分公司，因分公司不具有法人资格，故被告路鑫喜义公司杉树林煤矿的债务应由被告贵州路鑫喜义工矿股份有限公司承担。根据合同约定，借款人未按时足额偿还本金、支付利息的，还应承担贷款人为实现债权的费用包括但不限于律师费。原告浦发银行贵阳分行主张由二被告负担实现债权的费用，符合《贵州省律师服务收费暂行规定》，予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零四条，《中华人民共和国物权法》第九条，《中华人民共和国担保法》第三十三条、第三十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、贵州路鑫喜义工矿股份有限公司六枝特区新窑乡杉树林煤矿于本判决生效之日起十五日内偿还上海浦东发展银行股份有限公司贵阳分行借款本金37000000元及利息、罚息（利息按照中国人民银行公布的与本合同约定的贷款期限同档次的贷款基准利率上浮30%予以计算，从2014年12月25日计算至本判决履行期限届满之日止；罚息按照本合同适用的贷款利率加收40%予以计算，从2015年3月20日计算至本判决履行期限届满之日止）；
二、贵州路鑫喜义工矿股份有限公司六枝特区新窑乡杉树林煤矿于本判决生效之日起十五日内向上海浦东发展银行股份有限公司贵阳分行支付实现债权的费用302500元；
三、贵州路鑫喜义工矿股份有限公司对贵州路鑫喜义工矿股份有限公司六枝特区新窑乡杉树林煤矿不能偿还的范围内承担补充清偿责任；
四、驳回上海浦东发展银行股份有限公司贵阳分行其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍计算之后的迟延履行期间的债务利息包括迟延履行期间的一般债务利息和加倍部分债务利息）。
案件受理费228312.5元，诉讼保全费5000元，合计233312.5元，由贵州路鑫喜义工矿股份有限公司、贵州路鑫喜义工矿股份有限公司六枝特区新窑乡杉树林煤矿负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省高级人民法院。
审 判 长 谢清明
代理审判员 余 鑫
代理审判员 程 奕
二〇一五年六月十八日
书 记 员 杨荏淅