江苏省无锡市滨湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏0211民初3053号
原告：陆建民，男，1961年4月12日生，汉族，住安徽省合肥市包河区。
委托诉讼代理人：刘洪恩，江苏瀛恒律师事务所律师。
委托诉讼代理人：刘瑶，江苏瀛恒律师事务所实习律师。
被告：无锡亚太环境工程有限公司，住所地无锡市高浪东路999号。
法定代表人：浦健斌，该公司董事长。
委托诉讼代理人：秦晓红，江苏金匮律师事务所律师。
原告陆建民诉被告无锡亚太环境工程有限公司（以下简称亚太公司）确认劳动关系、追索劳动报酬纠纷一案，本院于2017年5月9日立案受理，依法适用简易程序并经当事人同意延长审限，由审判员李正晖独任审判，公开开庭进行了审理。原告陆建民及其委托诉讼代理人刘洪恩、刘瑶，被告亚太公司委托诉讼代理人秦晓红到庭参加诉讼,本案现已审理终结。
原告陆建民诉称：其于2015年10月至亚太公司工作，岗位为工程师，工资为10000元/月。入职后其被安排从事多项工程项目，工作中以电话、微信方式与公司领导汇报沟通。至2017年2月底仍然在执行亚太公司两份合同项目下污水处理工程。2017年2月13日，其与亚太公司法定代表人浦健斌电话汇报工作时，被突然告知其工作小组的所有成员已被解雇。现请求判令亚太公司支付1、拖欠工资9万元（2016年6月-2017年2月，按10000元/月）；2、未签订劳动合同双倍工资差额11万元（自2015年10月-2016年10月止，按10000元/月）；3、违法解除劳动合同赔偿金30000元（按10000元/月*1.5*2倍）。
被告亚太公司辩称:1.其与陆建民等四原告系合伙关系，双方约定了生活费的发放及按照股权比例（三七开）进行盈余分配，但双方没有建立劳动关系的合意，不存在劳动关系。2.2016年8月底，陆建民等人已自行离开，另行成立公司对外承接业务，故其没有拖欠陆建民等四原告2016年6月-2017年2月工资。3.其没有违法解除陆建民等四原告，而是由于陆建民等人自行成立公司并经营，且经营范围与其公司一致。请求驳回陆建民的诉讼请求。
经审理查明：2015年9月23日，经无锡市滨湖区市场监督管理局核准成立亚太公司，经营范围：水处理设备、金属加工、除尘设备、机械零部件的制造、加工；五金产品、化工产品、金属材料销售。2016年4月12日登记成立安徽道达尔环保科技有限公司（以下简称道达尔公司），经营范围：污水处理设备的开发和生产、除尘设备、机械零部件的制造、加工、五金、机电、化工产品销售，股东为陆建民、胡婷婷、陆霏、廉立人，监事为陆建民、陆霏。
2015年9月30日，陆建民（甲方）与亚太公司（乙方）签订合伙协议书，约定：期限自2015年10月1日至2018年10月1日止，合伙企业的成立的时间以工商部门核发的营业执照为准；股权：甲方以技术入股方式亚太公司30%股权，乙方以出资方式亚太公司70%股权。盈余分配：双方按照实际情况协商进行利润分配（2015年10月10日至2017年1月27日）；盈余核算：自签订合同后以回款数目为准减去生产成本按净利润作为盈余核算；财务核算：公司财务甲、乙双方均有权安排会计师进行财务审核，并且独立核算；薪酬待遇：（一）乙方按月支付甲方技术、销售团队薪资作为生活费用人民币28000元（注每月10日发放。甲方技术、销售团队成员包括1甲方本人；2一名市场销售人员；3一名机械工程师；4一名结构工程师）。（二）乙方按月缴纳甲方技术、销售团队五险一金。（三）甲方销售团队未来用于销售和商务接待的差旅费用，乙方给与金额报销。（四）甲方团队工作人员享受国家法定双休日和节假日。（五）尽快完善2m-16m的气浮图纸，并且技术要领要注意保密，一旦泄露造成损失的后果自负…
2015年11月11日，陆建民向亚太公司出具收条：收到团队工资（共计四人）贰万捌仟元整。
2016年3月21日，亚太公司与六安市皖西羽绒有限公司（以下简称皖西公司）签订超效浅层气浮净水器设备合同。2016年8月2日，亚太公司与浙江汇丽印染整理有限公司（以下简称汇丽公司）签订超效浅层离子气浮设备合同。
2016年8月8日，陆建民向亚太公司出具收条：今收到亚太公司2016年4-5月陆建民、胡婷婷、陆霏、廉立人共4人工资伍万肆仟元整，尚欠6-7月工资未付。
2016年8月9日，浦健斌向陆建民出具欠条：今有亚太公司尚欠陆建民、胡婷婷、陆霏、廉立人4人工资56000元。
2017年3月10日，陆建民向无锡市滨湖区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，要求亚太公司支付工资11万元、未签劳动合同双倍工资11万元、违法解除劳动合同的赔偿金3万元。2017年4月26日，无锡市滨湖区劳动人事争议仲裁委员会以四十五日仍未审结为由终结仲裁活动，并出具仲裁决定书。陆建民遂诉至本院，诉请如前。
另查明，浦健斌原从事筑机业务，注册的公司为无锡市筑机有限公司（以下简称筑机公司），2016年3月至2017年2月浦健斌以筑机公司的名义为胡婷婷、廉立人缴纳了社会保险。
庭审中，陆建民陈述：2015年2月浦健斌通过倪锡晋（发小，也是浦健斌的长辈）找到我，浦健斌要求我帮忙将他的企业转型，由原来生产筑路机械转为生产制造环保污水处理设备。谈了大概半年多，我和浦健斌说你不是做环保这个行业的，你要转型很难。浦健斌知道我可以提供这方面生产制造的整个技术，但我提醒他转型后没有市场资源很难。浦健斌说不用担心，市场这块他来。浦健斌提出你来了以后可以给你30%的技术入股，如果要来，你多找几个人。我说我在原来工作单位还没有结束，工资收入年薪在20万左右，要做到年底才能过来。浦健斌说你早点过来，这个钱我补给你。我当时向浦健斌提出一共五个人过来，其中有一个姓汪的过来看了下没来。后来我们来了四个，我和浦健斌谈好我的工资是10000元，浦健斌问我其他三个人要多少钱工资。我告诉浦健斌胡婷婷8000元，廉立人5000元，陆霏5000元，合计每月给我们四人28000元。另外还提供给我们租赁的一套房子居住。2015年9月我和浦健斌才签订合伙协议，按照双方当时的约定，公司所有财务支出都必须由我签字确认的，但在履行过程中并未按此约定。我们的工作是由浦健斌安排，如果出差，回来都要向他汇报，报销差旅费。我的工作地点在华庄华谊路2号，我们住在新安花苑。廉立人和胡婷婷大部分时间在被告公司上班，主要负责技术、图纸设计、工艺方案设计、实验、化验等。我和陆霏在外面出差比较多，主要跑市场。其余三人具体的某些工作由我安排。跑市场我叫浦健斌去，浦健斌也很少去。在2015年4、5月份之前，胡婷婷和廉立人是不认识浦健斌的，在此期间，我带他们见了浦健斌。陆霏是我儿子，所以浦健斌叫我把儿子也叫过来。之前我儿子也不认识浦健斌。三人的工资和工作岗位，浦健斌没有和他们具体谈过，由我出面和浦健斌谈好的。工作期间，工资是由浦健斌或他老婆拿到办公室给我，我再分给其他三人，三人都是我邀请来的。由于浦健斌迟迟不发2016年4月、5月工资，连出差费也要我们垫，基于这些原因，到2016年8月上旬，我找浦健斌说我们不干了。浦健斌找倪锡晋来连夜找我谈，叫我们留下来，我们表示坚决要走，浦健斌说那欠你的工资马上给你，但你们一定要留下来。谈了七八天，我们同意留下来，后来一直做到2017年快过年的时候。过年后，我和陆霏没有来上班，但是我找浦健斌要工资的，浦健斌不给。由于浦健斌发不了工资，所以我和陆霏不做了，廉立人和胡婷婷过完年还来上班的，也找浦健斌要工资的，也没给，他们两个大概是2017年3月份走的。
为证明被亚太公司开除，提供2017年1月25日、2月2日、2月7日、2月13日胡婷婷与浦健斌的录音资料：1月25日浦“还要问我拿工资干自己的事情，到后来一点效益都没有，两个人还说我怎样怎样…，为啥不发就是这个道理。我不是说不发你们工资，是有道理的对不对？”胡“不是，浦总，你看到年底了，到2月1日我们几个到这里上班都7个月没有发工资了。”浦“你们夫妻两个我是欢迎的，你们留下来，工资一分不会少。如果你们不留下来，这个工资你跟陆工结…”胡“工资年后结就年后结。上次我们去六安配合验收，还有垫付的差旅费能不能先报给我，1600多元…”浦“全部一起算，年后我们谈一下，电话里说不清楚。”2月2日胡“工资你是要付给我的呀，我是上班的呀。”浦“你到安徽去也没通知我，包括小廉。”“老陆这个跟你不搭嘎。你们夫妻两个我肯定要付工资，这个一点你放心。第二个就是你留下来，我们再谈今年工资怎么付，然后我们签保密协议。你们要定下来到底今年能不能来？”胡“可以的。上班肯定我要上的。”…浦“老陆那边28000元分给你们是多少？”胡“我是8000元。”…胡“到2月1号就7个月了。”浦“到2月10日是5个月，5个月加上2个月7个月，反正有帐的。”2月7日胡“浦总，你说的，要找两个业务员，我在58同城上已经发信息，让他们直接来这里了哇。”浦“来嘛，让他们十六开始来。”2月13日胡“就是打电话问你几点到公司，没什么别的事情，我一直在公司。”浦“我早就来了八点钟就到公司了。我昨天不是通知陆工了吗，我叫他、你们不要来了，他没告诉你啊？”胡“没有啊？他没有跟我讲啊。”浦“我是合同跟他终止了，然后你们也不要来了，我这个厂也不要开，这个我也不做了，我昨天跟老陆讲清楚的。”
亚太公司称：浦健斌和陆建民到安徽六安出差，当时联系业务是以亚太公司名义，后来浦健斌再去业务单位，业务单位老板说合同已经签了，是和陆建民签的。浦健斌说不知道这个事情。对方就把合同拿出来，发现合同上的公司不是亚太公司，而是原告四人另行成立的道达尔公司，涉及的业务单位有三个。浦健斌非常生气，认为陆建民的人拿了亚太公司的差旅费，却在跑自己的业务。故陆建民提供的差旅报销单，我方无法确认其是在为被告办理业务还是在为自己的公司办理业务。录音资料听了，确实是浦健斌和胡婷婷的对话。但对话内容非常明确：1.胡婷婷夫妻到安徽出差浦健斌不知情；2.胡婷婷2016年的工资应当与陆建民结算；3.2017年浦健斌是和胡婷婷谈夫妻二人留下来的事情，前提是此时都还不清楚陆建民等四人已经另行成立道达尔公司；4.2017年2月12日才发现陆建民四人成立道达尔公司，所以在2月13日与胡婷婷的谈话中才告知陆建民通知胡婷婷等人都不要来了。
针对陆建民等人在2016年4月另行成立道达尔公司，并与其他公司发生业务往来，亚太公司申请法院调查取证。2017年7月11日，本院至安徽省皖西羽绒集团公司调查，负责人管章明陈述：我（皖西公司）与亚太公司在2016年开始合作，双方系合同关系。我与亚太公司合作是陆建民到现场来做具体事务的，但陆建民在2016年6、7月份就没来了，是亚太公司张工来的。陆建民之前还表态只要我公司有需要，他随时过来当保姆式服务。我公司要求环保局验收时，陆建民提出以道达尔公司的名义去验收，我没同意。因为合同是与亚太公司签的，验收的材料必须是亚太公司名义。陆建民用道达尔公司名义将全部材料改好，最后我将全部材料再改为亚太公司的才去报的验收。2016年4、5月份，陆建民找我谈，提出要和我合作，和六安金盛羽绒有限公司（以下简称金盛公司）、六安市宏宇羽毛制品有限公司（以下简称宏宇公司）、六安市奥安康工贸有限公司（以下简称奥安康公司）签订合同。我说这三家公司都只认亚太公司，合作必须要亚太公司浦总同意，如果亚太公司浦总同意退出，我们才合作。金盛公司的老板叫闻德阳，合同编号是17030805，合同价格是58万元；奥安康公司老板叫唐仰彬，合同编号是16122005，合同价格是28万元；宏宇公司老板叫杨宏海，合同金额不清楚。陆建民还打着我公司和亚太公司的牌子，并且说环保局已经验收合格，上述三家公司才签的合同。
2017年7月11日，本院至金盛公司调查，负责人闻德阳陈述：我和陆建民是在2016年认识的，当时由于管总（管章明）要做污水处理设备，由浦健斌带队，还有沈总一起去安庆考查。回来后管总与亚太公司签订了合同，管总的公司开始做设备，我们经常过来看才与陆建民认识的。2016年12月底开始与陆建民谈合同事宜，2017年2月双方正式签订合同，合同金额50多万元。由于我一直未支付预付款，所以设备一直没做。2017年6月我付了钱才开始装的。之前我一直认为陆建民与浦健斌是一家的，签合同时陆建民告诉我他和浦健斌已经没有关系了，已经离开亚太公司了。2016年12月底浦健斌和陆建民发生矛盾，浦健斌应当知道陆建民在外以道达尔公司名义在外接业务的。
上述事实，有仲裁决定书、企业信用信息公示报告、合伙协议书、合同、收条、欠条、微信聊天记录、录音资料、谈话笔录等证据及当事人的陈述在卷佐证。
本院认为：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。劳动关系的成立，首先要考虑劳动者与用人单位之间是否具有建立劳动关系的合意，再结合劳动者是否实际接受用人单位的管理、指挥或者监督，劳动者提供的劳动是否是用人单位业务的组成部分，用人单位是否向劳动者提供基本劳动条件，以及向劳动者支付报酬等因素综合认定。本案中，陆建民早就由倪锡晋介绍与浦健斌认识，双方为了合作进行了长达7个月时间的洽谈、沟通，浦健斌为了与陆建民团队合作并实现企业转型注册成立亚太公司。2015年9月30日，陆建民与亚太公司正式签订合伙协议书，并约定亚太公司按月支付陆建民团队生活费28000元，陆建民团队以技术入股方式占亚太公司30%的股权，盈余分配以回款数目减去生产成本按净利润核算，双方根据实际情况协商进行利润分配。可见，陆建民团队与亚太公司之间并无建立劳动关系的合意。其次，对于报酬问题，陆建民每月10000元系由其自行提出，其余三人陆霏、胡婷婷、廉立人的报酬和工作岗位，陆建民也认可之前三人与浦健斌并不认识，浦健斌没有和其他三人具体谈过，是由其出面和浦健斌谈好，且具体工作均由其安排，每月生活费也是其从亚太公司领取后发放给三人。报酬不仅涉及每月生活费问题，还涉及股权、盈余分配问题。第三，关于工作安排，陆建民称“其余三人具体的某些工作由我安排，跑市场我叫浦健斌去…”“公司财务支出都要有我的签字”可见，亚太公司的所有事务，陆建民都有管理、指挥、监督权，而非被动接受。第四，由于对外承接业务必须要有具体的公司，浦健斌在注册亚太公司时未将陆建民团队股权写进公司章程，是因为陆建民方是干股即技术入股，浦健斌负责资金和生产场地，但在实际履行过程中双方仍严格按照合伙协议的内容执行。综上，陆建民与亚太公司之间不存在劳动关系。因此，陆建民基于劳动关系要求亚太公司支付拖欠的工资9万元、未签劳动合同的双倍工资差额11万元、赔偿金9万元无事实和法律依据，本院不予支持。对于亚太公司应否支付陆建民报酬，陆建民可依据合伙协议另案诉讼。
综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
驳回原告陆建民的诉讼请求。
本案受理费10元减半收取5元，由原告陆建民负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。
审判员 李正晖
二〇一七年十月十九日
书记员 徐翎嘉
本案援引法律条款
《中华人民共和国劳动合同法》：
第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》：
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。