安徽省马鞍山市雨山区人民法院民 事 判 决 书（2017）皖0504民初1857号原告：许锦乾，男，汉族，1956年12月13日出生，住安徽省马鞍山市雨山区，委托诉讼代理人：池皖白，安徽夏商周律师事务所律师，特别授权。被告：安徽皖工工程咨询研究院有限公司，住所地安徽省马鞍山市。法定代表人：吕宏伟，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：黄山，安徽铭心律师事务所律师。原告许锦乾与被告安徽皖工工程咨询研究院有限公司（以下简称安徽皖工）劳务合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告许锦乾的委托诉讼代理人池皖白、被告安徽皖工的委托诉讼代理人黄山到庭参加诉讼，现已审理终结。原告许锦乾向本院提出如下诉请：1、请求判令被告支付所欠原告劳务报酬合计60669元。2、请求判令被告向原告支付欠款利息，以欠款60669元为计息基数，按照中国人民银行公布的同期贷款基准利率（1-5年期年利率4.75%）计算，从2016年10月1日原告离职之日起计算至2017年5月31日止，共计8个月为1921元。从2017年6月1日起按照上述标准再计息至被告付清欠款止。3、请求判决被告赔偿损坏原告的工程造价员证书，影响原告重新就职而造成的损失。同时，原告离职后被告还继续使用原告的工程造价员证、工程师证、退休证开展业务获利，应当对原告合理补偿。两项酌定为5000元。事实和理由：被告原名是安徽天瑞华建设管理咨询有限公司，2016年6月2日名称变更为安徽皖工工程咨询研究院有限公司，该公司地址属于雨山区辖区范围。2013年5月1日，原告与原安徽天瑞华建设管理咨询有限公司签订“劳动合同”一份，安徽天瑞华建设管理咨询有限公司聘用原告为该公司劳动合同制员工，从事工程预决算等与工程造价有关的工作。在劳动报酬方面，合同第九条中约定：“实行计件工资和保底工资制。（1）计件工资为，公司承揽的业务安排乙方（指原告）工作，按营业收入的30%为个人所得净额。月基本工资800元。乙方为公司承揽的业务，乙方负责完成及收回资金，业务介绍费按公司统一政策执行。每月预发放工资6000元；每半年结算一次；年底结算当年计件工资。（2）保底工资：如甲方（指被告）业务不能保证乙方计件工资（年收入10万元），则按年薪10万元支付（含税），每月预发放工资6000元，年底一次结清。乙方为退休二次就业人员，免交个人养老保险、失业保险、医疗保险、住房公积金”。该“劳动合同”的性质属于劳务（雇佣）合同的性质。原告在该公司工作期间，认真负责做好各项业务，是该公司业务骨干，为该公司的创收和发展作出了贡献。合同约定的服务期限自2013年5月1日起至2015年12月31日止。合同履行期满后，被告因业务需要继续留用原告，但没有续签合同，原告与被告继续存在事实上的劳务合同关系，劳务报酬一直按照原来的约定执行。双方劳务关系存续期间，原告的劳务报酬2016年以前公司按照每月6000元（800元加5200元）预付，2016年以后按照每月5000元（800元加4200元）预付，业务提成按合同约定的计件工资结算，即按照“公司承揽的业务安排乙方（指原告）工作，按营业收入的30%为个人所得净额”的合同约定进行结算，每月工资和结算的业务提成款由被告打入原告银行卡里面。2016年10月1日双方终止劳动合同关系，原告离开公司前与公司办清了工作方面的交接手续，但该公司尚欠原告应付的劳动报酬60669元拖欠至今没有支付。之后，原告多次催要而无着落，使原告经济利益受到损害，实属违约违法行为。另外，被告损坏原告工程造价员证书，影响原告离职后重新就职，长期赋闲在家，实际经济损失客观存在，同时被告在原告离职后还继续使用原告的证书开展业务获利，因此，请求裁决被告支付赔偿款和补偿款酌定为5000元。为维护自身合法权益，故诉至法院。被告安徽皖工辩称：原告要求的劳务报酬和利息没有事实和法律依据，原告认为被告损坏造价员证书和原告离职后被告继续使用原告的有关证书获利，这不属实，被告名称变更属实，原告与被告签订的劳动合同属实，但原告错误的理解了劳动合同中劳动报酬的约定，根据该合同，如果被告的业务安排原告工作，这一原告工作是指原告一个人工作，而不包括其他人，是按照营业收入的30%获得酬金，原告参与了部分项目至今没有营业收入，所以原告也不应当获得相应报酬。2016年所有到账收入一律按26%的比例分配业务提成，到账收入提成被告已全部支付给原告了。综上，请求法庭驳回原告诉讼请求。许锦乾就其诉请向本院递交如下证据：1、身份证复印件一份，证明原告诉讼主体资格。2、私营企业基本注册信息查询单、变更登记公告复印件一组，证明被告工商登记事项。3、劳动合同一份，证明原告和被告之间劳务（雇佣）合同关系。4、许锦乾2016年业务收入一览表一份，证明原告业务统计情况和被告应支付给原告劳动报酬数额。5、徽商银行卡折对账单一份，证明被告向原告支付劳动报酬的事实和双方存在劳务合同关系的事实。6、资料清单以及原告为被告完成的业务方面证据材料复印件一组，证明原告完成的工作业绩。7、员工离职申请表、交接清单一组，证明原告的离职时间和办理交接情况。8、证明一份，证明被告损坏原告造价员证书的事实。9、安徽省物价局、建设厅文件一组，证明工程造价咨询服务收费项目及标准。10、退休证一份，证明原告2011年12月退休。11、雨山区劳动人事争议仲裁委员会不予受理通知书、送达时效证明各一份，证明原告已经前置程序。被告安徽皖工对原告许锦乾所提交的证据发表如下质证意见：对证据1、2无异议。对证据3的真实性无异议，对关联性有异议，根据该合同，如果是公司承揽的业务安排原告从事工作，那就是原告一个人工作，但实际上在操作过程中，有一些造价不是原告一人工作，真正的工作的人没有资质盖章，盖章的人有时是不工作的，所以部分的业务安排一方工作，一方参与，不是全部工作，因此不能按照30%计算报酬，按营业收入的30%，那么原告从事的三项业务至今没有营业收入（马鞍山市花山区廉租房审计，按照合同收入应当为40万，但至今未收到；扇子山土清运费审计6万元，这是法院委托进行的，至今未收到；对于十七冶门诊楼装修改造造价审计5万余元也未收到，时间为2016年，不是在原告劳动合同期间）。从2016年开始，如果原告参与造价审计工作，那么我们只发给其基本工资，不存在提成。对证据4，这是原告单方制作，不予认可，且与事实不符，根据原告在备注中对被告所说的两项工程的审计（2015）确实存在资金拖欠，被告对这两项工程不存在营业收入。对证据5的真实性予以认可，同时证明从2016年1月1日开始，原告每月工资5000元，即不再有业务提成，如果原告主张按照签订合同主张业务提成是没有事实和法律依据的。这份清单中到2016年9月28日，我们仍汇给其5000元工资。对证据6的真实性予以认可，但是资料上对于花山区廉租房审计合同，上面约定为40万元审计费，但是没有到账，原告在这项工作中只是参与，不是全面主持工作。另外，这些合同都是由被告与第三方签订的，合同签订后不是所有的项目审计都是原告方单独完成的，原告方双方劳动合同有效期内完成两项工程，花山区廉租房和扇子山，但由于未到账，所以原告不应当获得这一报酬。对证据7交接清单的证据三性无异议，对员工离职申请表无异议。对证据8无异议，钢印上的照片由于时间久掉下来了，现在公司已经找到了，现在当庭交给法庭。对证据9的真实性无异议，这是被告方与第三方签订合同的价格参考，这与原告无关，且与本案无关联性。对证据10、证据11的真实性无异议。被告安徽皖工向本院提交如下证据：1、安徽皖工出具的情况说明一份，证明原告向法庭提供的关于花山区廉租房审批项目确实到账了20万元，到账时间是2016年5月份左右。20万元是按照三个人分配的，这和原告提供证据也是一致的。我们汇给原告18494.52元，汇款依据是按照26%的比例，这笔钱是2016年发的，我们和原告签订的合同2015年12月份就已经到期了，所以30%就不适用了。2、交易明细一份，证明被告已经把18494.52元汇至原告账户。3、安徽皖工出具关于业务提成的情况说明一份，证明从2016年1月1日被告对所有的聘用人员的业务提成都是按照26%计算。4、2016年原告业务收入到账后按绩效分配表截图一份，证明2016年其中的2个项目已经到账了，已经分配过了。原告许锦乾发表如下质证意见：对证据1三性无异议，但是证据达不到被告的证据目的。对证据2三性无异议。对证据3情况说明内容和原被告签订合同约定的30%不同，这是被告单方面说的，并不是合同约定。我们认为还是按照30%的分配比例进行分配。上面陈述是按到账收入的26%分配，我们认为是否到账与原告无关，只有原告完成自己的工作量就行了。对证据4能证明花山区廉租房工程审计是由原告主要完成的。这是被告单方制作的表格没有经过原告签字确认。原告也没有收到过这张表。本院认证意见如下：对原告许锦乾提交的证据1、2、3、5、6、7、8、9、10、11及被告安徽皖工提交的证据1、2均因对方对真实性无异议，予以认定。对原告所提交证据4，对被告提交的证据3、4，结合全案证据综合予以认定。经审理查明：2011年12月，许锦乾从原工作单位中国十七冶集团水泥工程技术公司退休，办理了退休手续。2013年5月1日，许锦乾与安徽天瑞华建设管理咨询有限公司（以下简称天瑞华公司，2016年6月2日经工商登记变更为安徽皖工工程咨询研究院有限公司）签订《劳动合同》一份，约定许锦乾在天瑞华公司造价部门从事工程造价审计，工程造价标底编制，工程预决算等与工程造价有关的工作。合同期限自2013年5月1日起至2015年12月31日止。关于劳动报酬，合同第九条约定：“实行计件工资和保底工资制。①计件工资为，公司承揽的业务安排乙方（指原告）工作，按营业收入的30%为个人所得净额。月基本工资800元。乙方为公司承揽的业务，乙方负责完成及收回资金，业务介绍费按公司统一政策执行。每月预发放工资6000元；每半年结算一次；年底结算当年计件工资。②保底工资：如甲方（指被告）业务不能保证乙方计件工资（年收入10万元），则按年薪10万元支付（含税），每月预发放工资6000元，年底一次结清。乙方为退休二次就业人员，免交个人养老保险、失业保险、医疗保险、住房公积金。”合同期满后，许锦乾继续在天瑞华公司工作，但双方没有续签合同，天瑞华公司每月支付许锦乾工资5000元（其中基本工资每月800元，预支绩效工资每月4200元）。2016年10月1日，许锦乾从安徽皖工离职并办理了工作交接。2016年10月4日，安徽皖工向许锦乾支付业务提成18494.52元。2017年1月21日，安徽皖工出具证明一份，证明许锦乾的全国建设工程造价员证书一直由公司办公室统一保管，在许锦乾辞职向其归还证书时，造价员证书上的带有钢印照片因保管不慎遗失。另查明：因支付劳动报酬等问题与安徽皖工协商未果，许锦乾向马鞍山市雨山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，申请裁决安徽皖工支付其拖欠的劳动报酬60669元及利息1921元；赔偿损失10000元。该委员会审查认为，申请人已达到法定退休年龄且已办理退休手续，申请人与被申请人之间不属于劳动关系，不受《中华人民共和国劳动合同法》调整范围，故于2017年5月25日作出马雨劳人仲不字（2017）第7号不予受理通知书，决定不予受理。在本案审理过程中，安徽皖工已将许锦乾造价员证书上遗失的照片返还给许锦乾。本院认为，已经享受职工基本养老保险待遇或领取退休金的劳动者继续参加劳动，与用人单位之间形成的系劳务关系。本案中，许锦乾已从原单位办理退休手续且已达法定退休年龄，其与安徽皖工之间的用工关系应为劳务关系。本案争议的焦点是安徽皖工是否应当向许锦乾支付业务提成。根据安徽皖工提交的证据及其委托诉讼代理人当庭陈述，安徽皖工自2016年1月1日起按照到账收入金额26%的比例确定审计项目绩效，其对许锦乾完成的审计项目已到账金额均已计算业务提成，并在2016年10月4日向许锦乾发放18494.52元。双方虽然在合同期满后未续签合同，但安徽皖工仍然向许锦乾支付业务提成，因此，对安徽皖工提出合同到期后不应支付许锦乾业务提成的抗辩理由，本院不予采纳。根据双方以往结算方式和交易习惯，是对营业收入到账部分的业务提成予以结算，但许锦乾已于2016年10月1日与安徽皖工解除劳务关系，其无法掌握安徽皖工营业收入是否到账的情况，故在其工作交接完成时，安徽皖工应当对许锦乾已完成的工作任务结清劳务报酬。关于合同到期后的业务提成计算比例，双方虽无书面约定，但安徽皖工按照26%的比例计算到账业务提成并实际履行，许锦乾予以接受，且其未提交证明双方约定的公司业务提成比例为30%，自找业务的提成比例为50%的证据，因此安徽皖工关于2016年到账收入按照26%的比例计算业务提成的抗辩理由，本院予以采纳。关于个人所得税问题，因个人所得税是由国家相应的法律法规规定的，缴纳个人所得税是收入达到缴纳的公民应尽的义务，许锦乾未提交证据证明双方约定税费由安徽皖工承担，其在职期间的税费已由安徽皖工代扣，对其离职之后所获得的劳动报酬应自行承担缴纳个人所得税的义务。鉴于马鞍山市花山区廉租房审计项目、十七冶医院门诊楼装修改造、马鞍山市第八中学录播室装修、马鞍山市金瑞中学录播室装修审计项目的已到帐部分均已结算完毕，故对许锦乾主张安徽皖工支付该部分业务提成的诉讼请求，本院不予支持。根据双方均认可的许锦乾已完成的业务，按照26%的比例计算业务提成，安徽皖工应支付许锦乾业务提成56487.34元，扣除2016年预发的三个月业务提成12600元（4200元/月×3个月），安徽皖工尚欠许锦乾业务提成43887.34元。许锦乾要求安徽皖工支付从2016年10月1日起计算至2017年5月31日止的欠款利息的诉讼请求并无不当，本院予以支持，但其主张按照1-5年期年利率4.75%计算，高于中国人民银行的同期同类贷款利率（1年期年利率4.35%），应予调整，以43887.34元为基数，自2016年10月1日起至2017年5月31日止，按照年利率4.35%计算，利息为1272.7元。关于许锦乾诉请的因安徽皖工损坏许锦乾的工程造价员证书，影响许锦乾重新就职及安徽皖工在许锦乾离职后继续使用其工程造价员证书、工程师证、退休证开展业务获利，应当合理补偿5000元，因许锦乾未提交证据证明其已遭受实际损失及损失的具体数额，故对许锦乾的该项诉讼请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、安徽皖工工程咨询研究院有限公司于本判决生效之日起十日内向许锦乾支付劳务报酬43887.34元及利息1272.7元（以43887.34元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率4.35%计算，自2016年10月1日起至2017年5月31日止）。二、驳回许锦乾的其他诉讼请求。案件受理费740元（已减半收取），由安徽皖工工程咨询研究院有限公司负担464.5元，许锦乾负担275.5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。代理审判员 潘 姝二〇一七年九月二十二日书 记 员 祖婷婷附相关法律条文：1、《中华人民共和国合同法》第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第六十一条：合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。2、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。3、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条：法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。