山西省高平市人民法院刑 事 判 决 书（2014）高刑初字第20号公诉机关高平市人民检察院。被告人史某某，男，1970年生，汉族，初中文化，农民，山西省高平市人。2005年11月至2008年12月，2011年11月至今任B村村委主任。2013年10月17日因涉嫌职务侵占罪被高平市公安局取保候审。现居原籍。辩护人许丹，天津安晋律师事务所律师。辩护人李志亮，山西高坪律师事务所律师。高平市人民检察院以高市检刑诉（2013）238号起诉书指控被告人史某某犯职务侵占罪，于2013年12月16日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。高平市人民检察院指派检察员赵宇出庭支持公诉，被告人史某某及其辩护人许丹、李志亮等到庭参加了诉讼。现已审理终结。高平市人民检察院起诉书指控，2006年8月，被告人史某某利用职务之便，在某煤矿取现金20000元。该款未交付村委入帐，非法占为已有。公诉机关认为，被告人史某某利用职务之便，采取收款不入帐手段，将村集体资金20000元非法占为已有，数额较大，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。请依法判处。并提交了相关证据。被告人史某某辩解，其在某煤矿取的2万元钱都用于集体了。辩护人许丹的辩护意见是，1、被告人史某某并未非法占有“本单位”财物，更未侵害“本单位”的财产所有权；起诉书指控其2006年8月支取的2万元现金属于某煤矿的“私款”，不属于B村村委会的“公款”。本案证人明某某、朱某某，证明被告人史某某在某煤矿支取的2万元现金，当时就作为向村民发放的煤款，并已由朱某某与其自己所支取的10万元合计在一起，统一向煤矿出具了一张12万元的收据，并在某煤矿下了帐。辩护人认为，证据足以证明被告人史某某从煤矿支取的2万元现金的去向是向村民发放了煤款。这2万元钱不需要也不应该在村委会入帐。2、本案不能仅按借条或单据一对一查证、一对一定性，必须前后汇总、统一审计才能真正查清案件事实。3、即使按最不利于被告人史某某的办法计算，被告人史某某最多也只欠村委会4776.60元，达不到职务侵占罪立案追诉的最低标准，不可能构成职务侵占罪。从B村村委会2008年9月的帐务帐面上，可以看出，财务累计结果是B村村委会欠史某某15223.40元。用这2万元借款扣除村委会所欠史某某的15223.40元之后，剩余金额即为4776.6元，即史某某最多也只欠村委会4776.60元。被告人史某某在本案中的行为，无论如何都不构成职务侵占罪。辩护人提请人民法院判决被告人史某某无罪。辩护人李志亮的辩护意见是：1、关于起诉书指控的2万元钱，明某某说这2万元不是供煤款，但事实上是和朱某某拿的10万元，一块记为了供煤款。朱某某也能证明史某某拿的2万元钱是明某某让他打的12万元钱的收据，能够相互印证，2万元钱是发放的供煤款。这2万元钱不是村委的集体款，被告人史某某不构成职务侵占罪。2、西李门村委、某煤矿财务不规范。辩护人认为，本案事实不清，证据不足，希望法庭宣告被告人史某某无罪。经审理查明：2003年7月1日，甲方高平市A镇B村村委会法人代表史某某与乙方晋城市牛摩王饭店法人代表牛某某签订了《某煤矿投资经营项目协议书》，协议第四条规定：乙方的经营期限为十五年，从2003年6月起至2018年6月。协议第六条规定：“乙方每年无偿供村委及学校办公用煤，并供甲方村民每人生活用煤0.75吨。村民名单由甲方提供，用煤由乙方负责统一配送”。2005年，在供B村民供煤过程中，某煤矿供煤由村委协助。村委印制了煤票发放给了村民。由于某煤矿供应的是9号原煤，即老百姓所说的臭煤，有的村民不愿意要，该村村委决定，要煤的到某煤矿拉煤，要煤球的可以到本村司某某煤球厂拉煤球，除扣除拉煤、拉煤球用煤外，村民余煤也可折合成现金发放，每吨煤折款200元。2006年7月，时任高平市A镇B村村委会计朱某某根据该村与某煤矿订立的给村民供煤协议，在某煤矿取村民供煤款100000元。2006年8月17日、8月18日、8月20日，被告人史某某（时任B村村委主任）先后打便条在某煤矿借款20000元。时任某煤矿会计明某某以付B村借款科目，将朱某某所取供煤款100000元、史某某借款20000元记入了村委往来。朱某某在与明某某结算供煤款开收据时，明某某和朱某某说，史某某在某煤矿打条子为村委取走20000元钱，让朱某某回去与史某某结算。2006年8月20日，朱某某出具了收到某煤矿2005年度村民供煤款120000元B村委收据，被告人史某某在收据上签了：“属实，06.8.20号”，但并未将20000元交给朱某某。2007年7月19日，某煤矿法人代表牛某某在B村村委所出具的2006年8月20日收到某煤矿2005年度村民供煤款12万元收据上签了“准支：壹拾贰万元整”。明某某作了财务处理，冲减了12万元B村的往来。2013年1月25日，被告人史某某将涉案款20000元退缴到了高平市公安局。高平市公安局于2013年10月31日，将20000元发还了B村村委。认定上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的以下证据予以证明。1、高平市公安局受案登记表、立案决定书，证明该局在侦办A镇B村村民举报一案中发现B村原村委主任史某某于2006年8月从某煤矿打白条取款，其中2万元说不出去向。该局于2013年9月27日决定对史某某涉嫌职务侵占案立案侦查。2、证人明某某证明，2003年12月至2010年7月，我在某煤矿任会计。因为某煤矿所在地占用的是B村的土地，每年都支付B村村委利润和村民的福利，还捐助B村唱戏款和元霄节款，造成土地塌陷，还付村民土地赔偿款，村委开展大型工程修建时，煤矿上还赞助的有款。B村每年向煤矿收取利润和赞助款时，大部分都开有村委收据，有时也有村干部打白条从煤矿上取款的情况。他们打白条在煤矿上取款时，在说明情况时，我就记在了村委往来帐上了，不说明情况时，我就给他们以打条人的名义记了个人往来。不管哪个村干部到煤矿上借取款，煤矿上只对B村村委，不对他们个人，就是他们打白条从煤矿上取走款给他们个人记往来帐也是暂时的。2006年8月份，时任B村村委主任的史某某先后分三次在煤矿上取款共2万元；2006年7月份，时任B村会计的朱某某先后分两次在煤矿上取款共10万元。他们当时是为村委取的款，但没有给我开收据，我就给村委记了往来，同时做了现金支出。后来，朱某某找我结算供煤款，在他给我开收据时，我和他说，2006年8月份史某某分三次打条子为村委取走2万元钱，你回去找他结算就行了。随后，朱某某给我开出了一支12万元的供煤款收据，我就将这支收据冲减了B村的往来。朱某某和史某某是否结算了，我不知道，在朱某某开收据时，我告诉朱某某让他们自己结算。3、证人朱某某证明，2001年至2012年6月，我任B村村委会计。2006年7月19日、7月20日，我打白条在某煤矿收取了七一煤矿给我村村民供煤款共10万元，用于发放B村村民2005年度的煤款。后来，我到煤矿上结算供煤款时，某煤矿会计明某某和我说，史某某在煤矿上打条取走了2万元钱，让我一块开进去。当时我就将史某某拿的2万元款一起开在了供煤款的收据内，开了一支12万元的收据。我在煤矿取的10万元，不属于村委利润款，也不属于村委收入，是煤矿上发给村民的煤款，我只是代发了一下，给煤矿上出收据只是让煤矿上把我的往来冲正，所以收入和支出都没有做帐内处理。我代史某某开进收据内的2万元款，就没有再追问过，也没有给他往往来帐上记。我不清楚史某某是什么时间拿的七一煤矿这2万元钱，也不知道他拿的是什么款，也不知道他拿的是什么款，他也没有将这2万元钱给我。2005年度，B村村民的供煤款都是我发放给村民的，我没有见史某某给村民发放过，因为给村民发放煤款的登记表就在我手保管。发放煤款总共金额不足10万元。4、证人宋某某证明，2003年至2008年，我经销水泵产品。期间，我曾多次为B村维修水泵，也销售给该村水泵，每次维修或销售水泵，在结帐时都给西李门村如实开有收款收据。因西李门村给我的价格不含税款，故我没有给西李门村出具过正式发票。5、复制于某煤矿原会计明某某手的某煤矿2007年6月12日第8号借贷记帐凭证及附件，证明朱某某于2006年7月19日在该矿取村民供煤款6万元，2006年7月20日在该矿取村民供煤款4万元。证明史某某于2006年8月17日在该矿借款5千元，8月18日在该矿借款5千元，8月20日在该矿借款1万元。明某某以付西李门村委借款名义制作了现金付出凭单（借据）。6、复制于某煤矿原会计明某某手的某煤矿2007年7月31日第162号借贷记帐凭证及附件，证明2006年8月20日西李门村委出具收据，收到某煤矿2005年度村民供煤款12万元。明某某将该收据冲减了史某某、朱某某代村委借款12万元。在西李门村出具的收据上，加盖有西李门村村委印章及朱某某名单，签有“属实，史某某，06.8.20号”字样。2007年7月19日，牛义德（七一煤矿承包经营者）签有“准支：壹拾贰万元整。”7、高平市公安局工作人员制作的涉案款项退缴记录，证明2013年1月25日，史某某退还涉案款2万元。高平市公安局发还物品清单，证明2013年10月31日，西李门村村委焦某某在该局领取现金2万元。8、高平市公安局出具的户籍证明，证明史某某的基本情况。9、中共A镇委员会出具的证明，证明史某某于2005年11月当选B村村委主任，任职年限为2005年11月至2008年12月；2011年12月再次当选B村村委主任，任职至今。10、被告人史某某的供述。辩护人许丹当庭提交了以下证据。1、山西省工商行政管理局出具的山西煤炭运销集团MOU煤业有限公司企业档案信息卡，证明该企业住所为高平市A镇B村，法定代表人为侯晋刚，企业字号七一，成立日期为1989年9月16日，核准日期为2013年2月26日，营业期限自1989年9月16日至2013年8月31日。企业股东分别为牛引兰、高平市黄土地科技服务有限公司、山西煤炭运销集团晋城有限公司。侯晋刚为执行董事兼总经理。山西高平某煤矿有限公司股东（发起人）出资情况表，证明该公司股东（发起人）为牛义德、高平市黄土地科技服务有限公司。2、证人司某某证明，我是山西建筑公司退休工人，现住B村。2006年，村委供农业人口生活用煤，不供非农人口，我要求村委给非农常住人供煤。我们的要求得到解决，只供每人农业人口的一半，即1千斤，村主任送到我家75元当时煤价。3、证人史某甲证明，我是A镇B村人。2006年，煤矿供农业人口生活用煤，每人1吨，非农常住人口强烈要求村委供非农人口生活用煤，我父亲史某乙是米山煤矿工人，常住B村家中，也要求供生活用煤，最终供给了农业人口的一半（1000斤）。按当时煤价每吨150元，村委会主任史某某给我父亲送了75元。我父亲史某乙2009年病故。4、证人成某某证明，我是A镇B村人，现任A镇B村支部委员。2006年，煤矿供村民用煤时，因煤矿供的是9号煤，有点臭。因为煤臭，有的户兑换完了，有的未兑，有的兑了一半不等，不要煤球了，又重新找村委要钱。经与煤矿协商，按当时煤价每吨150元发放。在村常住非农人员也要求发钱，乱的不行，经村干研究，由村主任到煤矿协商，每一非农人口只供农业人口的一半（1000斤），每人折钱75元。当时我闺女成佳佳是毕业生，非农人口，在村主任史某某手得了75元。5、证人司某甲证明，我是A镇B村人。2006年，我任四组组长。当时煤矿生产，开始供煤，有的户要煤，有的户要煤球，要煤的到煤矿拉煤，要煤球的到煤球厂兑煤球。因煤臭，村民提出要钱。为了解决这问题，村干部和组长收回村民煤票交回村委，由村委到煤矿协商，有村委主任、会计负责，按当时煤价每票75元结算到户。6、证人张某某证明，我是A镇B村人。2006年，我任五组组长。当年煤矿供村民生活用煤时，每人发两张煤票，每票1000斤。后由于煤臭，村委主任、会计到煤矿协商，按当时煤价每吨150元发给农户。上述证据均经过法庭质证。本院认为，山西省工商行政管理局出具的证据来源真实，可以证明牛某某为某煤矿股东（发起人），原名为山西高平某煤矿有限公司，后经重组，该企业名称为山西煤炭运销集团某煤业有限公司。该证据证明的事实客观真实，对该证据予以认定。证人司某某、史某甲、成某某、司某甲、张某某所出具的证明，所证明的供煤数量及吨煤价格，经与本院审结的朱某某职务侵占案中证据核对，所证明的数额均不符合事实。证人司某某、史某甲、成某某证明2006年为本人或亲属从村主任史某某手领过75元非农业人员供煤款75元，这一证言，没有某煤矿及时任B村委干部证据印证，且三名证人证明的供煤数量与事实不符，与时任B村会计朱某某所证明的事实也不一致。在现有证据情况下，对上述证人证言不宜采用。本院认为，被告人史某某在担任高平市B村村委会主任期间，利用职务之便，采取收款不入帐的手段，将村集体资金20000元非法占为已有，数额较大，其行为构成了职务侵占罪，应当负刑事责任。被告人史某某虽辩解其在某煤矿取的20000元钱用于集体，但其不否认收款不入帐的事实，且其在案发后积极退赃，有悔罪表现，可对其从轻处罚并适用缓刑。高平市人民检察院起诉指控被告人史某某的犯罪事实清楚，证据充分，罪名成立。被告人史某某关于其在某煤矿取的20000元钱都用于集体了的辩解理由，因没有提供确凿证据予以证明，故对其辩解理由不予采纳。证人明某某证明，不管哪个村干部到煤矿上借取款，煤矿上只对某村委，不对他们个人。这一证言证明，被告人史某某在某煤矿打借条取的20000元钱，应当是为B村委取的款，被告人史某某对此也不否认。故对辩护人许丹关于指控被告人史某某2006年8月支取的2万元现金属于七一煤矿的“私款”，不属于某村村委会的“公款”，未侵害“本单位”的财产所有权的辩护意见不予采纳。对辩护人许丹关于被告人史某某的行为不构成职务侵占罪的辩护意见不予采纳。对辩护人李志亮关于本案事实不清，证据不足，被告人史某某不构成职务侵占罪的辩护意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第七十二条第一款之规定，判决如下：被告人史某某犯职务侵占罪，判处拘役六个月，缓刑一年。（缓刑考验期，从判决确定之日起计算）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山西省晋城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。审 判 长  王树青审 判 员  牛顺才代理审判员  李涛涛二〇一四年三月二十六日书 记 员  李 颖