湖南省临澧县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）临刑初字第70号
公诉机关临澧县人民检察院。
被告人毛某某，男。因本案于2014年4月5日被临澧县公安局刑事拘留，同年4月18日被变更强制措施为监视居住。2014年7月10日经临澧县人民检察院决定，重新对其办理了监视居住手续。2014年8月13日经本院决定取保候审，现在居住地。
辩护人张简政，湖南朝阳律师事务所律师。
临澧县人民检察院以湘临检刑诉（2014）68号起诉书指控被告人毛某某犯故意伤害罪，于2014年8月6日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成由审判员邓莲香担任审判长，审判员黄明才、人民陪审员辛业甲参加的合议庭，公开开庭进行了审理。书记员苏鹏担任法庭记录。临澧县人民检察院指派代检察员雷姗出庭支持公诉，被告人毛某某及其辩护人张简政到庭参加诉讼。现已审理终结。
临澧县人民检察院指控，2014年4月4日下午1时许，被告人毛某某与同组村民毛某德因其屋后尖角山上两棵“青叶子”树的所有权发生争吵，继而相互推搡，毛某德用拳击打毛某某面部。尔后，毛某德拿起挖树用的铁锹朝毛某某掷去，毛某某跳到旁边土坑躲闪，毛某德见未砸中，又捡起一根木棒朝毛某某掷去，又未砸中。毛某某遂捡起木棒回掷毛某德，亦未砸中。此时，毛某德再次捡起该木棒朝毛某某走来，毛某某捡起铁锹爬上土坑后，用铁锹顺势将毛某德手中的木棒打落，紧接着用铁锹朝其头部打去，后逃离现场。经鉴定，毛某德的损伤已构成重伤。
2014年4月4日，被告人毛某某归案后，如实供述了自己的犯罪事实。同年4月17日，毛某某赔偿毛某德医药费等共计人民币39000元，双方达成刑事和解。
公诉人当庭宣读、出示了指控被告人毛某某犯罪的被害人陈述，证人证言，法医学人体损伤程度鉴定书及伤情照片，临澧县公安局侦查人员绘制的现场方位示意图、拍摄的现场照片及作案工具照片，办案人员收集的森林、林木、林地状况登记情况，毛某德宅基地面积情况，调解协议书及赔偿款收条，临澧县公安局侦查人员书写的线索来源及抓获经过说明，被告人毛某某的常口信息及其供述等证据。公诉机关以被告人毛某某的行为已构成故意伤害罪，但具有坦白情节，且达成了刑事和解为由，提请本院依法判处。
被告人毛某某及其辩护人张简政分别提出的辩解和辩护意见是，毛某某在制止、劝阻毛某德偷挖毛某某山上的树的过程中，遭到毛某德的纠缠、殴打、掷物击打，当毛某德再次举棒朝毛某某打过来时，毛某某爬上土坑，顺手捡起毛某德掷过来的铁洋锹，直接打了毛某德的头部一下，毛某某的行为是正当防卫，不构成故意伤害罪。辩护人张简政并当庭向本院提交了临澧县四新岗镇马家村村民委员会出具的证明1份及临澧县森林公安局的行政处罚决定书1份。
经审理查明，2014年4月4日下午1时许，被害人毛某德私自找人挖位于其屋后尖角山上系被告人毛某某所有的两棵“青叶子”树，被毛某某发现并阻止，毛某某提出待村干部来处理清楚后再挖，毛某德认为这两棵“青叶子”树是生长在其屋后与毛某某的山界址上的，是他所有，坚持要挖，两人因此发生争吵，继而相互推搡，毛某德用拳击打毛某某面部。尔后，毛某德拿起挖树用的铁锹朝毛某某掷去，毛某某跳到旁边土坑躲闪，毛某德见未砸中，又捡起一根干楠竹棒朝毛某某掷去，又未砸中。毛某某遂捡起竹棒回掷毛某德，亦未砸中。此时，毛某德再次捡起该竹棒朝毛某某走来，毛某某捡起铁锹爬上土坑后，用铁锹顺势将毛某德手中的竹棒打落，紧接着用铁锹朝毛某德头部打去，后离开现场。经临澧县公安局法医周勇、苏才华鉴定，毛某德因故被他人用钝器（如铁锹类）打击头部，导致：1、开放性脑外伤：①脑挫伤，②颅骨凹陷性骨折，③颅内积气，④头皮裂伤，已行开颅探查凹陷性骨折复位术，2、肺部感染，其损伤程度，按照《人体损伤程度鉴定标准》第5.1.2c条之规定，已构成重伤二级；毛某某因故被他人用钝器（如徒手伤）打击及抓伤左眼部、左前臂，导致：1、左眼部挫擦伤，2、左前臂挫擦伤（挫擦伤面积14.0c㎡），其损伤程度，按照《人体损伤程度鉴定标准》第5.2.5e条之规定，已构成轻微伤。
2014年4月4日，被告人毛某某归案后，如实供述了自己打伤毛某德的事实。同年4月17日，被告人毛某某与被害人毛某德达成和解协议，并赔偿被害人毛某德损失共计人民币39000元，取得被害人毛某德谅解。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证明，本院予
以确认：
1、被害人毛某德陈述，2014年4月4日，他请孟某立和孟某进两个人到其屋后挖两根“青叶子”树，他给挖树的人指完地方就出去了。再回来时，妻子告诉他毛某某说屋后的“青叶子”树是毛某某的，不准他们挖。他就来到屋后，毛某某也过来了，毛某某说树是毛某某的，不准他挖，他认为树是自己所有的，有权挖，两人因此事发生争吵。他当时心里不悦，就说要挖，毛某某就上前阻止，他就动手推毛某某，毛某某也推他，他们就互相推搡。后来，他在地上捡了一根木棒，毛某某拿了一把洋锹，毛某某举起洋锹直接朝他的脑壳拍了过来。另陈述毛某某和他哥哥毛某波还没有分家时，他和毛某波达成口头协议，约定以山上的一条坎为界，坎上是毛某某的地方，坎下是他的地方，那两根“青叶子”树正好长在坎上高些的地方，所以树是他的。事后毛某某给他赔偿了39000元，双方达成和解协议，他对毛某某表示谅解；
2、证人舒某某证言，证明2014年4月4日，她家请了两个挖树的人去挖界址线上的两棵青叶子树，她丈夫毛某德跟挖树的人指了要挖的两棵树的位置后就出去了。没多久，一个挖树的人下来说有人不准他们挖，她上去一看，是毛某某不准挖树，她就问毛某某为什么不准挖，毛某某说是他的，不准挖。她和毛某某简单地说了几句就回去了。稍后，毛某德回来了，她跟毛某德说了这件事，毛某德听后就往屋后面的坡上去了。她怕出事就喊儿子杨某跟了上去，等她和儿子来到山上的时候，毛某某就在和毛某德争吵，吵着吵着就动起手来，她当时带着孙子，怕他们打起来会打到孙子，就转身往家里走，她刚走了几步路，回头看见毛某某手里拿着洋锹，一锹朝毛某德的脑壳上砍过去，毛某德当即倒在地上，鲜血直流。毛某某把洋锹扔在地上往下跑，她儿子杨某就一把抱住毛某某，后杨某急着照顾毛某德就把毛某某放了，杨某和挖树的两个人将毛某德扶到屋前晒场，她就打120，正好村干部夏某某开着一辆面的过来了，他们就将毛某德送到医院；
3、证人杨某证言，证明其父亲毛某德与被告人毛某某为长在界址上的两棵“青叶子”树的所有权发生争吵，后两人互相推搡，毛某德捡起一根木棒朝毛某某掷过去，毛某某躲开了，接着毛某某也拿起那根木棒朝毛某德掷过来，但没打到毛某德，毛某德准备走上前打毛某某，毛某某从地上捡起一把铁锹，直接朝毛某德的脑袋上拍过来；
4、证人孟某立证言，证明毛某德与毛某某因为两棵树的所有权发生纠纷，继而争吵并动手，之后毛某德朝毛某某扔木棒、铁锹，毛某某躲开后，捡起铁锹爬上土坑，此时毛某德捡了一根棒举起朝毛某某走去，毛某某拿铁锹一挡，又反手一锹砍向毛某德头部，致毛某德倒地。另证明，毛某某用铁锹击打毛某德头部时，毛某德是空手；
5、证人孟某进证言，证明毛某德与毛某某发生争吵，互相推搡，他害怕出事，就去捡锯子、砍刀等挖树的工具，他捡工具转身看见毛某某在挖树边上的一个大土坑里，手里拿着一把洋锹正从坑里起来，毛某德就拿着一个一米多长的棒往毛某某身上打过去，毛某某用洋锹一档，反手一洋锹朝毛某德的头上砍去，毛某德当即倒在地上。并证明这把洋锹是他的及洋锹的外形特征；
6、证人杨某辉证言，证明2014年4月4日下午1时许，毛某某给他打电话说毛某德正在挖他山上的树，要他过去处理下，他当时在开会，也没有详细问事情经过，他就打电话要村治安主任夏某某过去处理。十分钟后，夏某某给他打电话说毛某某和毛某德打架了，毛某德伤的蛮狠，他急忙赶到毛某德家里，才得知两人因争两棵青叶子树打了架。他还实地查看了现场，两根青叶子树长在毛某德后面的山上，山是毛某某的，但是林权证上登记的是毛某某哥哥毛某波的名字，因为在2010年，毛某某和毛某波两兄弟还没有分家，所以登记的名字是毛某波，但那块山一直都是毛某某负责管理，所以那两根青叶子树是毛某某的；
7、证人夏某某证言，证明2014年4月4日下午1时许，村里的支部书记杨某辉打电话说毛某某和毛某德为两根树发生纠纷，要他赶过去处理。他开车来到毛某德的晒场上，就看见毛某德躺在晒场里，头部在流血，他就赶紧问毛某德的妻子和儿子到底怎么回事，他们说是毛某德和毛某某争屋后界址线上的两棵青叶子树，两人发生了争吵，继而推搡扭打，后来毛某某一洋锹砍到了毛某德的脑袋，他急忙开车将毛某德送到医院；
8、临澧县公安局刑事科学技术室（临）公（刑）鉴（伤情）字（2014）40号法医学人体损伤程度鉴定书及伤情照片，证明毛某德的损伤已构成重伤；
9、临澧县公安局刑事科学技术室（临）公（刑）鉴（伤情）字（2014）39号法医学人体损伤程度鉴定书及伤情照片，证明毛某某的损伤已构成轻微伤；
10、临澧县公安局侦查人员制作的现场方位图及拍摄的现场照片，证明案发现场状况；
11、临澧县公安局临公（四）扣字（2014）10号扣押决定书、扣押清单及作案工具照片，证明本案中毛某某伤害毛某德所用的铁锹外形特征；
12、森林、林木、林地状况登记情况，证明位于临澧县四新岗镇马家村胡家组的尖角山的所有权人是毛某波；
13、毛某德宅基地面积登记情况及平面图，证明被害人毛某德宅基地四至状况；
14、临澧县四新岗镇马家村村民委员会出具的证明及临澧县森林公安局临森公行决字（2014）第21号林业行政处罚决定书，证明本案中，被害人毛某德雇请人挖的两棵“青叶子”树系被告人毛某某所有，同时林业行政处罚决定书还证明毛某德挖树的行为受到行政处罚；
15、调解协议书及被害方书写的收款收条，证明案发后，被告人毛某某已赔偿被害人毛某德医疗费等损失39000元，并取得毛某德及其亲属的谅解，双方达成了刑事和解协议；
16、临澧县公安局办案人员书写的抓获经过，证明被告人毛某某归案的经过；
17、户籍证明存根，证明毛某某的基本身份信息；
18、被告人毛某某供述，2014年4月4日下午1时许，他和妻子上山看见南坡坎边上有两个中年男子在挖他山上的两根“青叶子”树，他拦住他们并质问为什么挖他的树，他们说是毛某德请他们来挖树的，具体情况他们不清楚。其中一个男子下山去叫毛某德，后毛某德的妻子舒某某过来了，他问舒某某为什么挖他的树，她说树是她家的，他说树是长在山坎上的界址上，树是他的，并要他们暂时不要挖，等会把村里的支部书记叫来搞清楚。他和舒某某没有发生争吵，他就和妻子下山回家，他给村支部书记杨某辉打电话要他过来处理，杨某辉说马上派治安主任过来处理，他就上山看情况，一上山就看见毛某德正指挥那两个中年男子挖树，他上前说：“德幺，这是我的树，你挖了怎么搞”，毛某德说：“哪个讲是你的树，我硬要挖”，他要他先不挖，等村支部书记来了把界址搞清楚再挖。这时，毛某德的妻子和儿子也上来了，毛某德继续要那两个男子挖树，他就不准他们挖，毛某德很恼火，坚持要挖，说完一只手将他的左手腕抓住，一拳打在他的左眼眶上，之后又挥拳要再打，他见状立马反过来挣脱毛某德的手。毛某德的儿子杨某一把从后面抱住他的腰叫道：“都不要打架”，那明显在拉偏架，他用力挣开杨某的手，往边上走，突然毛某德顺手抄放在地上一把洋锹向他掷来，他见状立即跳到前面的一个土坑里躲避，毛某德见洋锹没砸到，又从地上捡了根一米来长的干楠竹棒扔过来砸他，他在土坑里躲过后捡起竹棒也向毛某德砸过去，但竹棒也没砸到毛某德，后毛某德又捡起竹棒朝他走过来要打他，因毛某德是个瘸子行动比较慢，他便捡起先前毛某德掷下来的那把洋锹从坑里爬上来，毛某德见他爬起来，举棒就砸过来，他举锹顺势将毛某德手里的竹棒打掉，紧接着他抡起洋锹反手用力斜着朝毛某德的头部砍去，一锹砍到毛某德的右脑袋，他把锹往地上一扔，转身就往坡下面跑。毛某德的儿子杨某也冲下来抱住他，后来毛某德被村里的治安主任夏某某用面包车送往医院救治。
本院认为，被告人毛某某在劝阻、制止被害人毛某德擅自挖其所有的两棵树的过程中，与被害人毛某德发生争吵，并遭到被害人毛某德的拉扭和殴打，在被害人投掷竹棒、铁洋锹对其伤害未果的情况下，为避免被害人再次持竹棒对其打击造成伤害，顺手捡起被害人掷过来的铁洋锹，挡掉被害人正朝其打来的竹棒，已制止了被害人可能对其造成的伤害，但其不计后果，紧接着持铁洋锹朝被害人头部打击一下，致被害人重伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人毛某某及其辩护人张简政分别提出的毛某某在制止、劝阻毛某德偷挖毛某某山上的树的过程中，遭到毛某德的纠缠、殴打、掷物击打，当毛某德再次举棒朝毛某某打过来时，毛某某爬上土坑，顺手捡起毛某德掷过来的铁洋锹直接打了毛某德的头部一下，毛某某的行为是正当防卫，不构成故意伤害罪的辩解和辩护意见与本院已经查明的被害人毛某德手中的棒被被告人毛某某用铁洋锹挡掉后，毛某某又持铁洋锹反手朝毛某德头部打击一下的客观事实不符，本院不予以采纳。被告人毛某某具有以下量刑情节：1、归案后，如实供述自己的罪行，具有坦白情节，可以从轻处罚；2、系达成和解协议的案件，并取得被害人谅解，应当从轻处罚；3、本案因民间纠纷引发，且被害人有过错，可以酌定从轻处罚。根据被告人毛某某的犯罪情节和悔罪表现，鉴于临澧县司法局对被告人毛某某实行社区矫正的评估意见内容，符合缓刑条件，应当对其宣告缓刑。据此，根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，第六十一条，第六十二条，第六十七条第三款，第七十二条第一款，第七十三第二款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百七十七条第（一）项，第二百七十九条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第五百零五条第一款，第五百零六条之规定，判决如下：
被告人毛某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。被告人毛某某应当自判决发生法律效力之日起十日内，持本判决书到临澧县司法局报到，接受社区矫正。逾期不报到的，临澧县司法局有权向本院提出撤销缓刑建议并附相关证明材料，建议本院撤销缓刑。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 苏基银
审 判 员 黄明才
人民陪审员 辛业甲
二〇一四年九月二十三日
书 记 员 苏 鹏
附本案适用法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百七十七条第（一）项下列公诉案件，犯罪嫌疑人、被告人真诚悔罪，通过向被害人赔偿损失、赔礼道歉等方式获得被害人谅解，被害人自愿和解的，双方当事人可以和解：
（一）因民间纠纷引起，涉嫌刑法分则第四章、第五章规定的犯罪案件，可能判处三年有期徒刑以下刑罚的；
（二）除渎职犯罪以外的可能判处七年有期徒刑以下刑罚的过失犯罪案件。
犯罪嫌疑人、被告人在五年以内曾经故意犯罪的，不适用本章规定的程序。
第二百七十九条对于达成和解协议的案件，公安机关可以向人民检察院提出从宽处理的建议。人民检察院可以向人民法院提出从宽处罚的建议；对于犯罪情节轻微，不需要判处刑罚的，可以作出不起诉的决定。人民法院可以依法对被告人从宽处罚。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》
第五百零五条第一款对达成和解协议的案件，人民法院应当对被告人从轻处罚；符合非监禁刑适用条件的，应当适用非监禁刑；判处法定最低刑仍然过重的，可以减轻处罚；综合全案认为犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免除刑事处罚。
共同犯罪案件，部分被告人与被害人达成和解协议的，可以依法对该部分被告人从宽处罚，但应当注意全案的量刑平衡。
第五百零六条达成和解协议的，裁判文书应当作出叙述，并援引刑事诉讼法的相关条文。