河南省邓州市人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）邓法刑重字第2号
公诉机关邓州市人民检察院。
附带民事诉讼原告人张某1，男，生于1989年2月14日，汉族，农民，住邓州市。
被告人丁某1。
法定代理人暨附带民事诉讼被告人张新丽，女，1974年1月28日出生，汉族，农民，住址同上，系被告人丁某1母亲。
法定代理人暨附带民事诉讼被告人丁心军，男，1964年4月28日出生，汉族，农民，住址同上，系被告人丁某1父亲。
辩护人郭凯歌，河南宛龙律师事务所律师。
辩护人章粉红，女，1969年11月5日出生，汉族，农民，住邓州市。
邓州市人民检察院邓检未检刑诉（2014）14号起诉书指控被告人丁某1犯寻衅滋事罪，向本院提起公诉，本院于2015年1月21日作出（2014）邓少刑初字第46号刑事附带民事判决书，以寻衅滋事罪判处被告人丁某1有期徒刑十个月，判决被告人丁某1及其法定代理人张新丽赔偿附带民事诉讼原告人张某115709.8元；驳回附带民事诉讼原告人张某1的其他诉讼请求。宣判后，被告人丁某1的法定代理人不服，提出上诉。南阳市中级人民法院于2015年5月5日作出（2015）南刑少终字第00021号刑事裁定，撤销邓州市人民法院（2014）邓少刑初字第46号刑事附带民事判决，发回邓州市人民法院重新审判。本院依法另行组成合议庭，因被告人丁某1犯罪时不满十八周岁，故不公开开庭审理了本案。邓州市人民检察院指派检察院赵雪飞、刘小月出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人张某1、被告人丁某1及其法定代理人张新丽、丁心军、辩护人郭凯歌、章粉红到庭参加诉讼。现已审理终结。
邓州市人民检察院指控，2013年11月24日下午15时许，邓州市高集镇赵坡村村民丁某4与张某1、彭某2、张某2等人在该村赌博，期间丁某4与张某1因赌资问题发生争吵后厮打，在厮打过程中，被告人丁某1手持木凳将张某1头部打伤，经鉴定，张某1头部创累计长11.5CM，张某1之损伤构成轻伤。上述事实，公诉机关提供了相关的证据，认为被告人丁某1的行为已构成寻衅滋事罪，提请依法判处。
附带民事诉讼原告人张某1诉称，被告人丁某1的犯罪行为造成其经济损失，故应赔偿其医疗费等各项经济损失3万元。
被告人丁某1对起诉书指控的犯罪事实未提出异议。民事部分表示愿意赔偿，但原告人要求过高。
被告人法定代理人及辩护人认为，被告人丁某1出生日期为1997年12月4日（农历十一月初五），案发时不满十六周岁，法医鉴定不能作证据使用，被害人张某1在案件前因上有重大过错，丁某1系正当防卫，故被告人丁某1的行为不构成犯罪。庭审中，被告人辩护人申请证人刘某1（系丁某1伯母）、丁某2（系丁某1姑姑）、丁某3（系丁某1堂姐）、闫某（村医生）出庭作证，前三名证人证实丁某1出生于1997年农历11月5日，闫某证实其给张某1处理伤口时发现两处伤口。
经审理查明，2013年11月24日下午15时许，邓州市高集镇赵坡村村民丁某4与张某1、彭某2、张某2等人在该村赌博，期间丁某4与张某1因赌资问题发生争吵后厮打，在厮打过程中，被告人丁某1手持木凳将张某1头部打伤，经法医鉴定，被害人张某1之损伤构成轻伤。
另查明，被害人张某1受伤后在邓州市第二人民医院住院治疗42天，花费医疗费7909.8元。在住院期间，被告人丁某1的婶婶章粉红支付张某12000元。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、书证
（1）被告人常住人口信息及正侧面照片
证明：被告人丁某1生于1997年11月5日。
（2）违法犯罪记录查询证明
（3）抓获证明
证明：被告人丁某1在昆山被抓获。
（4）邓州市中心医院证明
未找到张新丽1997年病历。
2、证人证言
（1）证人丁某4证言
我们在一块炸金花，我输了张某120元，说等会给他，后来他就到我们小卖店要两包烟，我不让我媳妇给他，我们双方就开始撕扯。撕扯的时候，我拿个小木凳要砸他，跟张某1在一起的一个男子把我按住，不让我打。我堂弟丁某1不知咋回事可和张某1打了起来，至于咋打的我没看清楚，因为和张某1一起来的那个男的在拉着我。
（2）证人张某2证言
当时丁某1拿一个茶瓶去打张某1，有人拦住丁某1，丁某1手中的茶瓶掉在地上摔烂了。接着丁某4、丁某1手中各拿一个小凳子，他们走到张某1身边，他们拿着小凳子往张某1头上、身上砸。他们将张某1头上打流血后，有人将张某1拉到旁边诊所包扎了。
（3）证人彭某1证言
我看见好多人都往丁某4家代销店跑，也跑过去看看怎么回事。我看见张某1和丁某4、丁某1二人在厮打。我到现场的时候张某1的头部已经被打流血了，到底是丁某4还是丁某1打伤的我就不知道了。
（4）证人彭某2证言
我出去看见丁某4和张某1两人在相互推搡，丁某4拿凳子抡了一下，至于打到哪儿我没注意，…我从后面抱住张某1，这时候我见有个凳子打在张某1的头上，我回头一看是丁某1拿凳子打的。…至于丁某1上去打了几下，我不知道。当时张某1头上被打了几个口子，后来我们将张某1拉到旁边的诊所包扎。
（5）证人丁某5证言
他们到店里就问丁某4要钱，丁某4说不来了我咋给，等来了再给。稍胖那个娃说你不给我让老板娘拿两盒烟，丁某4在旁边说不准给，稍胖那个娃见丁某4不让给，上去拉住丁某4的衣服说你给不给，丁某4说不给，他们两个就开始撕抓。丁某4和稍胖的娃就是拉住衣服互相推搡着，当时手里都没有拿东西。当时丁某4家超市的人就赶紧拉架，挡住我们了，他们咋打的我没有看清楚，谁举的凳子我也没看到，后来我见稍胖的那个娃头上流血出去了。
（6）证人丁某6证言
张某1头上的伤，丁某4打没打我没看到，我看到我侄子丁某1用凳子打的，打几下我不清楚。
（7）证人刘某2证言
丁某1就拿个凳子打张某1，丁某1拿的凳子打在张某1头上，至于打几下我没看清楚。
（8）证人李某证言
我是张某1的主治医生，根据病历上的体温单情况，张某1实际住院时间应从2013年11月24日至2014年1月4日，共42天。
3、被害人张某1陈述
我们在一块炸金花（赌博的一种），丁某4输给我二十元，他有钱不给我，我们两个人吵了起来。我后来到他家代销店让看店的女的给我拿两盒十块钱的烟。丁某4见我要烟，就拿个凳子来打我，但被张某2给拦了下来，丁某1拿了个茶瓶一下子打在我前额上，随后丁某4又拿凳子往我头上打，朝我头上砸了几下，血流到脸上。我拿个椅子去打丁某4，彭某2和一个五十多岁的女人将我拉住，扶我去诊所包扎。拉开我到诊所的时候丁某4又拿个小老虎抓来打我，但被拦了下来。我头上被打三个口子。我头部前额处被丁某1用茶瓶打伤，头部其他处伤是被丁某4用椅子打伤。
在庭审中，被害人张某1陈述，被告人丁某1用凳子打其头顶、后脑勺部位两下。
4、被告人丁某1供述
那天我丁某4哥的闺女过生，我和我爸妈一块回高集赵坡去吃席，吃完饭后我爸妈先行回城里了，我留在彭楼看我丁某4哥和别人玩牌。当时我丁某4哥和几个人（这几个人我都不认识，有一个就是我打的那个人）在一个修摩托车的家里玩“炸金花”，来有半个小时的样子，因为丁某4欠一个人二十块钱（就是后来挨打的那个人），那个人要钱，丁某4不给。那个人跑到丁某4家开的商店内要烟，我嫂子拿了两盒放在柜台上，丁某4跑过去把烟抢过去说不准给，他们两个人就开始撕抓。刚开始他俩是来回的推，推有三四下的样子，他俩就来回用拳头相互打（都打到哪里我没看清楚），正在这时，来牌的其中一个人（脸圆圆的那个）从正面用双手推丁某4的双肩，也不知道怎么回事，他们俩个都倒地上了，这时要烟的那个娃一看我哥倒地了，就上去按住我哥，用拳头往丁某4身上和头上打。当时丁某4就在柜台的旁边（西面）地上倒着，要烟那个娃是背朝柜台，弯着腰在打丁某4。要烟那个娃把我哥打急了，丁某4顺手从地上拿了个凳子对着要烟那个娃乱打，我也没有看见打到那个娃了没有，那个娃就起身了，随手从旁边拿个凳子要打我哥，我当时就在旁边站着，他抡凳子的时候打到我右眼角，我当时都恼了，也从地上拿了个凳子对着要烟那个娃的头上砸了一下，当时就看见他头上流血了，他用手捂着头蹲在地上，旁边有人直接把我拉出去了。
在庭审中，被告人丁某1陈述其用凳子打被害人张某1头部两下。
5、鉴定意见
（1）邓州市公安局物证鉴定室法医学人体损伤程度鉴定书
张某1之损伤构成轻伤。
（2）法大法庭科学技术鉴定研究所司法鉴定意见书
张某1的损伤程度属轻伤二级。
（3）南阳市公安局物证鉴定所法医人类学检验报告
被检人丁某1DR片所示掌腕骨发育情况与骨龄16.8者相符。检验日期：2014年7月4日。
本院认为，被告人丁某1在其堂哥丁某4与被害人张某1为琐事发生纠纷时，故意伤害他人，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人丁某1犯寻衅滋事罪的罪名不妥，予以纠正。被告人法定代理人及辩护人辩解被告人丁某1犯罪时不满十六周岁，因没有相关的不变证据予以证实，故应以公安户籍登记的出生日期为准，其辩解理由不能成立，不予采纳。被告人法定代理人及辩护人辩解被告人的行为不构成犯罪的理由，因有相关证据予以驳斥，不予采纳。被告人丁某1犯罪时不满十八周岁，依法应当从轻处罚。由于被告人丁某1的犯罪行为给被害人张某1造成一定的经济损失，故附带民事诉讼原告人提出的民事赔偿请求，其合理部分予以支持，其中医疗费7909.8元；误工费、护理费各按1人计算，每日50元，住院42天，共计4200元；住院伙食费每日30元，住院42天，共计1260元；营养费每日20元，住院42天，共计840元，以上各项费用共计14209.8元，被告人亲属已赔偿部分应予扣除，其他部分不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第十七条第一、三款、第三十六条第一款和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，经本院审判委员会讨论，判决如下：
一、被告人丁某1犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年6月20日起至2015年4月19日止。）
被告人丁某1及其法定代理人张新丽、丁心军在判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人张某1各项经济损失14209.8元，扣除已支付的2000元，应支付12209.8元。
驳回附带民事诉讼原告人张某1的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向南阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 李晓刚
审 判 员 海光科
人民 陪 审员 刘 博
二〇一六年七月二十七日
（兼）书记员 刘 婷