广东省东莞市第二人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤1972民初13029号
原告：黄茂森，男，汉族，1968年5月25日出生，住广东省吴川市，
被告：深圳市广胜达建设有限公司，住所地：广东省深圳市罗湖区松园西路一号之一综合楼四楼西侧，社会统一信用代码为91440300192318290N。
法定代表人:杨松。
委托诉讼代理人：孙贵侠，该公司员工。
原告黄茂森诉被告深圳市广胜达建设有限公司（下称“广胜达公司”）劳动争议一案，本院于2016年11月24日立案受理后，依法由审判员宋华适用简易程序独任审判，于2016年12月20日公开开庭进行了审理，原告黄茂森、被告委托诉讼代理人孙贵侠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告黄茂森诉称：黄茂森于2016年3月11日入职广胜达公司，当天中午被公司人事部派遣往东莞市虎门碧桂园客天下项目部任综合工长，月薪为10500元/月。黄茂森于2016年7月10日下午17:45分许，在项目部工地上检查完工作往办公室处理文件，途经办公区与厕所之间水龙头初清洗完鞋后经过有青苔的地方处滑倒，导致头部受伤，后于东莞曙光光华骨伤医院治疗，于2016年8月6日出院，出院时医生诊断证明书上叮嘱避免体力劳动二个月。但出院后项目部经理说不要黄茂森了，说叫深圳总公司安排，过两天见深圳总公司无动静，黄茂森打电话给总公司，总公司人事部经理说总公司对黄茂森没有安排工作，让黄茂森写份辞职报告走人。当时黄茂森内心很彷徨，很无助。于是黄茂森申请做了伤残鉴定，希望自己平安无事，早点离开这人情冷酷的公司。2016年8月26日，伤残鉴定结果九级，在社保局工作人员热心介绍下，黄茂森拿着工伤保险待遇简介手册及评残鉴定证书找项目部经理及安全部主任要求按规定经济补偿，安全部主任说要补偿黄茂森叫社保局补，公司对于工伤一概都无经济补偿的。黄茂森在2016年3月11日入职广胜达公司，当天，跟人事部经理李晓虎说好转正后工资是10500元/月（后来5月11日转正，试用期8500元/月）。而人事专员朱雯雯拿劳动合同给原告签时一面拼命地催促说车在楼下等黄茂森了，让黄茂森快点签好合同跟车过去东莞虎门，合同上写的2030元/月没有什么大不了的，说好给多少工资就不会少的，合同只不过是个形式而已。黄茂森无可奈何，只有签了再说。综上所述，黄茂森认为，按照国家工伤保险待遇简介手册规定，黄茂森存在一个关键问题就是要证实自己的月平均工资是多少。黄茂森申请劳动仲裁时提交了项目部发放工资现场视频，工资袋照片数据，黄茂森工资表和银行转账记录。由于2016年3月和2016年4月，黄茂森没有工资银行卡，所以每月现金也是不同时段分两次发放。黄茂森第一次在集体工资表签名，第二次在个人工资袋签名，因拍照片时间是在2016年9月份，3月、4月的集体工资表在财务没有带过来的情况下，原告就拍不了照片，拍视频时也有集体工资表样式在内，集体工资表在总公司财务总监处保存。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生发动争议，当事人对自己提出的主张，由责任提供证据；与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定的第二条也同样明确强调。仲裁庭审时，广胜达公司没有出庭应诉，也没有提供任何证据，按理说应该按照黄茂森提供的工资表比较全面，合理。黄茂森2016年3月11日入职，2016年7月10日受伤，只能拿2016年4月、5月、6月计算工资平均为（8500元+9830元+10500元）÷3个月=9610元/月。《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条第一款规定，以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同为无效的劳动合同；第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿；第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当照本法第四十七条规定的经济补偿二倍向劳动者支付赔偿金。所以黄茂森认为广胜达公司应该支付黄茂森一次性经济补偿金19220元。为维护自身的合法权益，黄茂森特向法院提起诉讼，请求判令：1.广胜达公司支付黄茂森解除劳动关系经济补偿金2个月19220元；2.2016年8月和2016年9月停工留薪工资19220元；3.一次性伤残就业补助金76880元；4.一次性工伤医疗补助金差额10350元；5.一次性伤残补助金差额46575元；6.住院期间一人陪护人工资3151元；7.本案诉讼费用由被告承担。
被告广胜达公司辩称：对于第一项诉请，广胜达公司没有单方面解除与黄茂森的劳动关系，广胜达公司一直要黄茂森办理请假手续，但是黄茂森一直没有办理，相当于自动离职，之后黄茂森就去申请了仲裁；对于第二项诉请，黄茂森从2016年8月25日离开了广胜达公司，没有工作劳动，广胜达公司没有理由支付工资；对于第三项、第四项诉请，广胜达公司同意按照社保的额度支付；对于第五项诉请，应根据黄茂森的工资核算，不是黄茂森所主张的数额；对于第六项诉请，黄茂森应该举证证明陪护费的依据。
经审理查明：
一、入职时间及职务：黄茂森于2016年3月11日入职广胜达公司，担任综合工长。
二、工作时间：黄茂森白天上班8小时，晚上加班，加班时间不固定，每天上班。
三、工资情况：黄茂森2016年3月至6月的应发工资数额分别为：5666元、8500元、9830元、10500元。2016年7月份工资黄茂森已领取，广胜达公司向黄茂森发放了2016年8月1日至25日的工资1529元。
四、工伤情况：黄茂森于2016年7月10日下午在工作期间受伤，被送往东莞曙光光华骨伤医院治疗，于2016年8月6日出院，出院医师建议避免体力劳动两个月。东莞市社会保障局于2016年7月19日出具认定工伤决定书认定黄茂森的受伤属于工伤，东莞市劳动能力鉴定委员会于2016年8月25日出具鉴定书鉴定黄茂森为伤残九级，未达护理等级。黄茂森已经领取由东莞市工伤保险基金管理中心支付的一次性伤残补助金39915元、一次性工伤医疗补助金8870元。
五、离职情况：黄茂森主张其2016年8月12日有回公司，广胜达公司主张黄茂森在工伤后没有回来上班，只是回公司协商工伤待遇的问题。黄茂森主张广胜达公司给其签订的劳动合同中工资数额为2030元，认为没有广胜达公司没有依法签订劳动合同，故提出被迫解除与广胜达公司的劳动关系，要求广胜达公司支付经济补偿金。
六、仲裁情况：黄茂森于2016年10月10日申请仲裁，要求广胜达公司支付经济补偿金21000元、2016年8月、9月停工留薪期工资21000元、一次性伤残就业补助金84000元、一次性工伤医疗补助金差额12130元、一次性伤残补助金差额54585元、2016年7月10日至2016年8月6日住院期间陪护费4200元。东莞市劳动人事争议仲裁院虎门仲裁庭经审理，作出东劳人仲院虎门庭案字[2016]1263号仲裁裁决书，裁决：一、由广胜达公司在本裁决书生效之日起三日内支付黄茂森如下款项：（1）一次性伤残补助金差额：16042.5元；（2）一次性伤残就业补助金49740元；（3）2016年8月和9月停工留薪期工资10906元；（4）住院护理费3151元。二、驳回黄茂森其他仲裁请求。黄茂森因不服仲裁裁决，在法定期限内诉至本院。
以上事实，有原告提交的仲裁裁决书及送达回证、工资表、工资袋照片、银行转账记录、视频、疾病诊断证明书、认定工伤决定书、劳动能力鉴定书、支付决定，以及当事人陈述和本院的庭审笔录等附卷为证。
本院认为：本案为劳动争议。仲裁裁决广胜达公司向黄茂森支付住院护理费3151元，广胜达公司未起诉，黄茂森对该项裁决亦无异议，视为双方均服从该项仲裁裁决，本院对此予以确认。
根据《广东省工伤保险条例》第五十八条的规定：“用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。”广胜达公司未按黄茂森实际工资缴纳工伤保险，故广胜达公司应当向黄茂森补足工伤保险待遇的差额。《广东省工伤保险条例》第六十六条规定：“本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。”黄茂森2016年3月11日入职，7月10日受工伤，故应以2016年4月、5月、6月的应发工资计算其月平均工资。黄茂森2016年4月至6月的应发工资数额分别为：8500元、9830元、10500元，月平均工资计算为：（8500元+9830元+10500元）÷3=9610元。黄茂森白天上班8小时，晚上加班，加班时间不固定，每天上班，广胜达公司未能提交黄茂森的考勤记录，本院根据黄茂森的工作情况，酌情认定其平均每天上班10小时、天天上班的情况下可得月平均工资9610元。黄茂森构成九级伤残，各项工伤保险待遇计算如下：
根据《广东省工伤保险条例》第三十四条第一款的规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：九级伤残为九个月的本人工资。”一次性伤残补助金差额为：9610元×9个月-39915元（已领取）=46575元。该条第二款规定：“七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：九级伤残为二个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：九级伤残为八个月的本人工资。”黄茂森已提出解除双方的劳动关系，一次性工伤医疗补助金差额计算为：9610元×2个月-8870元（已领取）=10350元，一次性伤残就业补助金计算为：9610元×8个月=76880元。因此，广胜达公司应向黄茂森支付一次性伤残补助金差额46575元、一次性工伤医疗补助金差额10350元、一次性伤残就业补助金76880元。
根据《广东省工伤保险条例》第二十六条的规定：“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。”黄茂森于2016年7月10日受工伤，2016年8月25日已评残，按照上述规定，广胜达公司应向黄茂森支付2016年7月10日8月25日期间的停工留薪期工资。黄茂森2016年7月份工资已领取，广胜达公司向黄茂森发放了2016年8月1日至25日的工资1529元。停工留薪期工资是法律规定用人单位在停工期向劳动者发放的待遇，不应包括加班费，根据上述认定月工资折算成正常工作小时工资为：9610元÷[21.75天×8小时+（10小时-8小时）×21.75天×150%+（31天-21.75天）×10小时×200%]=22.65元，2016年8月1日至25日期间停工留薪期工资差额计算为：22.65元×8小时×19天（工作日）-1529元（已发放）=1913.8元。仲裁裁决广胜达公司向黄茂森支付2016年8月和9月停工留薪期工资10906元，广胜达公司未因不服仲裁裁决而起诉，视为服从仲裁裁决，因此，广胜达公司应向黄茂森支付2016年8月和9月停工留薪期工资10906元。
关于经济补偿金的问题。黄茂森主张广胜达公司与其签订的劳动合同工资数额为2030元，没有按照其实际工资签订劳动合同，认为广胜达公司以欺诈、胁迫的手段或乘人之危，使其在违背真实意思的情况下订立劳动合同，故其被迫提出解除与广胜达公司的劳动关系，要求广胜达公司支付经济补偿金。但黄茂森未能提交证据证明广胜达公司存在其主张的上述行为，故黄茂森提出解除双方的劳动关系，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的情形，黄茂森主张广胜达公司支付经济补偿金19220元，缺乏依据，本院不予支持。
综上所述，依照前述所援引之法律以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告深圳市广胜达建设有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向原告黄茂森支付住院护理费3151元；
二、被告深圳市广胜达建设有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向原告黄茂森支付2016年8月和9月停工留薪期工资10906元；
三、被告深圳市广胜达建设有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向原告黄茂森支付一次性伤残补助金差额46575元、一次性工伤医疗补助金差额10350元、一次性伤残就业补助金76880元；
四、驳回原告黄茂森的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费5元，由被告深圳市广胜达建设有限公司承担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。
审判员 宋 华
二〇一六年十二月二十日
书记员 章碧煌