贵州省六盘水市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）黔02刑终208号
原公诉机关贵州省六盘水市六枝特区人民检察院。
上诉人（原审被告人）胡某乙，曾用名胡某甲，中共党员，原六枝特区中寨乡卫生院院长。因涉嫌犯受贿罪，于2015年6月25日被六枝特区公安局刑事拘留，同年7月10日被逮捕。现押看守所。
贵州省六盘水市六枝特区人民法院审理贵州省六盘水市六枝特区人民检察院指控原审被告人胡某乙犯受贿罪一案，于2016年5月23日作出（2016）黔0203刑初9号刑事判决。宣判后，原审被告人胡某乙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。贵州省六盘水市人民检察院指派检察员程丰出庭履行职务。上诉人胡某乙到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，被告人胡某乙于2009年2月任六枝特区折溪乡卫生院（以下称折溪乡卫生院）院长，2012年8月（下文）至案发任六枝特区中寨乡卫生院（以下称中寨乡卫生院）院长。胡某乙在任折溪乡卫生院、中寨乡卫生院院长期间，利用职务之便，多次非法收受他人药品回扣共27.014万元，具体如下：
1、收受黄竹青药品回扣共11.034万元
黄竹青系贵州省医药（集团）六枝医药有限公司（以下称六枝医药公司）业务员，负责联系六枝特区龙场乡、陇脚乡、中寨乡、折溪乡四家卫生院的业务。
2011年11月，黄竹青从折溪乡卫生院结算得药款3.949585万元后，即按药款比例5%的回扣送给时任折溪乡卫生院院长的胡某乙1970元。
2011年12月，胡某乙调任中寨乡卫生院院长。2012年4月至12月，黄竹青先后分四次从中寨乡卫生院结算得药款共21.230889万元后，即按药款比例5%的回扣共1.06万元送给胡某乙。
2013年1月，六枝医药公司将药品回扣比例提高至8%。同年4月至2015年2月，黄竹青先后分十次从中寨乡卫生院结算得药款共122.274321万元，结款后，黄竹青即按药款比例8%的回扣共9.777万元送给胡某乙。
2015年5月31日，胡某乙得知中共六枝特区纪律检查委员会（以下称六枝纪委）在调查卫生系统药品回扣之事，于次日将6万元药品回扣款退还给黄竹青。
2、收受刘源药品回扣共15.98万元
刘源系贵州康福乐医药有限责任公司（以下称康福乐公司）业务经理，主要负责公司销售事务。
2011年3月至11月，刘源先后分十次从折溪乡卫生院结算得药款共38.821698万元，结款后，刘源即按药款比例3%的回扣共1.13万元送给时任折溪乡卫生院院长的胡某乙。
2011年12月，胡某乙调任中寨乡卫生院院长，刘源遂到中寨乡卫生院联系药品销售业务，并承诺按5%的回扣比例给胡某乙。2012年3月至2013年5月，刘源先后分七次从中寨乡卫生院结算得药款共153.795747万元，结款后，刘源即按药款比例5%的回扣共7.67万元送给胡某乙。
2013年6月，刘源得知其他药品经销商已普遍将药品回扣提高至8%，为确保能够继续向中寨乡卫生院供药，遂决定将药品回扣提高至7%，并告知胡某乙。2013年6月至2014年12月，刘源分七次在中寨乡卫生院结算得药款共117.094266万元，结款后，刘源即将药款比例7%的回扣共6.68万元送给胡某乙（其中2014年4月结款21.262542万元因胡某乙外出学习，该次未给回扣）。2015年3月，刘源从中寨乡卫生院结算得药款5.87031万元后，送给胡某乙回扣0.5万元。
胡某乙将收受的药品回扣全部用于日常生活开销。
另查明，2015年5月18日，六枝纪委接六盘水市纪律检查委员（以下称市纪委）转来线索，发现胡某乙在任中寨乡卫生院院长期间，多次收受康福乐公司刘源药品回扣13万余元。2015年6月8日，胡某乙主动到六枝纪委交代其多次收受刘源药品回扣共15.29万元，并将违纪款上交到纪委廉政账户。
2015年6月13日，六枝医药公司业务员黄竹青向六枝纪委交代多次送给胡某乙回扣款6万元的事实，随后六枝纪委对胡某乙深入调查时，胡某乙才交代收受黄竹青药品回扣的事实。
案发后，胡某乙已退赃款27.014万元。
原审法院根据上述事实及相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款、第三百八十五条第二款、第三百八十三条第一款第（二）项、第二款、第三款、第三百八十六条、第六十七条第一款、第三款、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十五条、第十八条、第十九条第一款之规定，作出如下判决：一、被告人胡某乙犯受贿罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人人民币二十万元。二、已上交到中共六枝特区纪律检查委员的涉案款27.014万元（未随案移送），依法没收，由扣押机关上缴国库。
宣判后，原审被告人胡某乙不服，以“事实错误，量刑过重。收受黄竹青药品回扣这桩犯罪应认定为自首，对上诉人主刑应在二年以下量刑，并可适用缓刑”为由提起上诉。
经审理查明，原审判决认定上诉人胡某乙身为国家工作人员，在经济往来中，违反国家规定，收受他人药品回扣共计27.014万元归个人所有，其行为已构成受贿罪的犯罪事实清楚。原审法院在一审判决书中列举了认定本案事实的证据，所列证据均经一审庭审举证、质证，查证属实。二审中，上诉人胡某乙未提交新的证据。本院对原审判决认定的事实和所列证据予以确认。
对于上诉人胡某乙所提“收受黄竹青药品回扣这桩犯罪应认定为自首”的上诉理由。经查，本案中，上诉人胡某乙主动到六枝纪委交代其在任中寨乡卫生院院长期间多次收受康福乐公司刘源药品15.98万元回扣的事实，后再黄竹青交代后胡某乙又供述了了收受黄竹青药品回扣11.034万元的事实，根据《最高人民法院关于处理自首和立功若干问题的意见》第二条的规定，其虽然投案后没有完全交代其全部犯罪事实，但其如实交代的犯罪数额多于未交代的犯罪数额，综合全案，应认定胡某乙已如实供述自己的主要犯罪事实，故全案对胡某乙应认定为自首。对胡某乙所提“收受黄竹青药品回扣这桩犯罪应认定为自首”的上诉理由，本院予以采纳。
对于上诉人胡某乙所提“量刑过重”的上诉理由。本案中，胡某乙系自首，且积极退赃，认罪态度好，对其可减轻处罚，故对其所提“量刑过重”的上诉理由成立，本院予以采纳。
本院认为，上诉人胡某乙作为国家工作人员，在经济往来中，违反国家规定，收受他人药品回扣归个人所有，其行为已构成受贿罪。原审判决定罪准确、审判程序合法，但未对胡某乙全案认定为自首不当，应予纠正。依照《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款、第三百八十五条第二款、第三百八十三条第一款第（二）项、第二款、第三款、第三百八十六条、第六十七条第一款、第三款、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十五条、第十八条、第十九条第一款、《最高人民法院关于处理自首和立功若干问题的意见》第二条的规定之规定，判决如下：
一、维持贵州省六盘水市六枝特区人民法院（2016）黔0203刑初9号刑事判决第一项对上诉人胡某乙的定罪部分及第二项，即被告人胡某乙犯受贿罪；已上交到中共六枝特区纪律检查委员的涉案款27.014万元（未随案移送），依法没收，由扣押机关上缴国库；
二、撤销贵州省六盘水市六枝特区人民法院（2016）黔0203刑初9号刑事判决第一项对上诉人胡某乙的量刑部分，即判处有期徒刑三年，并处罚金人人民币二十万元；
三、上诉人（原审被告人）胡某乙犯受贿罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人人民币十万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年6月25日起至2017年6月24日止）
本判决为终审判决。
审 判 长 石瑞勇
代理审判员 张 丽
代理审判员 肖祥云
二〇一六年八月十七日
书 记 员 李炳兰