广东省罗定市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤5381刑初318号
公诉机关罗定市人民检察院。
被告人陈有志，男，1971年4月20日出生，汉族，初中文化，农民，广东省罗定市人，住罗定市号。因本案于2016年2月25日被刑事拘留，同年4月2日被逮捕。现羁押在罗定市看守所。
被告人刘有和，男，1964年10月18日出生，汉族，初中文化，农民，广东省罗定市人，住罗定市。因本案于2016年2月25日被刑事拘留，同年4月2日被逮捕。现羁押在罗定市看守所。
辩护人吴家奕，广东端庆律师事务所律师。
罗定市人民检察院以罗检公诉刑诉〔2016〕295号起诉书指控被告人陈有志、刘有和犯盗窃罪于2016年11月7日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。罗定市人民检察院指派代理检察员覃着出庭支持公诉。被告人陈有志，被告人刘有和及其辩护人吴家奕到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：1、2016年2月22日，被告人刘有和、陈有志经密谋后，由被告人陈有志驾驶车牌号码为粤WR4X**的小汽车搭乘被告人刘有和去到罗定市罗城街道泽汇路路段。被告人刘有和、陈有志在物色了被害人熊某某作为作案对象后，由被告人刘有和骗称被害人熊某某家中有凶事，而自己可以为其消灾祈福。随后被告人刘有和将被害人熊某某带入被告人陈有志驾驶的小汽车内，与被告人陈有志一起继续对熊某某进行欺骗，并提出让被害人将自己的财物交给被告人刘有和作为消灾祈福之用，被告人刘有和趁被害人熊某某不备，采用调包的方法将被害人熊某某的现金34969.55元盗走。
2、2016年2月25日，被告人刘有和、陈有志经密谋后，由陈有志驾驶车牌号码为粤WR4X**的小汽车搭乘被告人刘有和去到罗定市罗城街道兴文路路段，以上述同样的手法盗窃被害人吴某某的现金3810.1元，随后在作案过程中被抓获。
公诉机关据此认为，被告人陈有志、刘有和以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其二人行为均已构成盗窃罪。第二宗盗窃属于犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。被告人刘有和曾因犯盗窃罪被判处缓刑，案发时仍处于缓刑考验期内，应当撤销缓刑，将新罪和前罪没有执行的刑罚并罚，决定执行刑罚；被告人陈有志的缓刑虽未执行，但已超过考验期限，所以可以不再处罚，可认定有犯罪前科，酌情从重处罚。两被告人骗取老人钱物，主观恶性大，应对其从重处罚。请依法判处。
被告人陈有志辩称：2016年2月22日其没有外出，没有参与盗窃。2月25日那天其吃完早餐后路过兴文路刚好遇到被害人，是刘有和跟对方聊天、看相，被害人讲要给红包，其搭被害人去银行，装钱的袋子没经其手，其和刘有和没有拿，装钱的袋子一直放在车上。其听说刘有和会帮人看相，但不知道刘有和是否有看相店，他没帮其算过，其也没看过他帮人看过，其只是觉得他会帮人看相。
被告人刘有和辩称：2016年2月22日其没有出去，也没有和陈有志一起，亦没有去过泽汇路。2月25日其与陈有志去二十四米街吃早餐，之后其在车上给一个不认识的阿婆看相，因为那个妇女说家不顺利，有问题，其讲会帮人看相，于是就帮她看相，之前其没帮人看过相。那个妇女说她有个亲戚要借8000元，她要去银行转账，其就搭妇女去银行转账，陈有志说要等着那个妇女取钱后搭她回家的。那个妇女把好多红包给我们。这些红包其一个都没拿。陈有志也没拿，更没有拆开。
被告人刘有和的辩护人提出以下辩护意见：一、公诉机关没有任何证据证明被告人刘有和实施了2月22日第一宗盗窃，应当宣布刘有和无罪。1、这宗指控只有被害人陈述，但被害人熊某某的笔录无2月22日报案的受案登记表和回执，所以熊某某在公安机关2月22日的笔录就有合理的怀疑，该笔录是补签的，且熊某某对被告人的辨认笔录是2月25日才作出，也就是被告人刘有和因另外一案被抓获后再被辨认，辩护人怀疑受害人是见到两个被告人之后再作辨认。还有熊某某是文盲，但在笔录中她很清楚的记得车牌值得怀疑。证人余某某的证言只证实了熊某某跟她一起去拿钱，但具体是给谁骗，怎么被骗是无法证实的，且余某某也没法辨认出两个被告人是否就是本案中的两个被告人。综上，被害人熊某某的陈述是孤证。2、虽然公诉机关出示的视频截图有粤WR4X**在行驶，但并无证据证实刘有和在车上并实施盗窃行为。被告人陈有志也明确供述，2月21日和2月22日并没跟刘有和一起。所以4XXX的视频截图并无法证实刘有和在车上。3、被害人熊某某的取款记录只证实其有取款行为，但并无法证实其将钱交给被告人。4、被扣押的物品，被害人儿子提供的物品塑胶袋装的是纸巾，而熊某某说装的是利是封，两人证明的内容矛盾。扣押的胶袋也没有被告人刘有和的指纹。综上认为公诉机关指控的第一宗犯罪事实，公诉机关并无任何证据证实被告人实施了盗窃熊慧珍34969.55的事实。基于被害人熊某某的陈述、辨认笔录、证人余某某的证言及被告人刘有和的中国银行卡在2016年2月22日、23日的存款记录等不能证明客观事实和排除合理怀疑，所以公诉机关指控被告人刘有和实施了2月22日的盗窃行为证据不足，应当判处无罪。二、对于第二宗指控，虽然被告人刘有和和陈有志有诈骗企图，但本案中相关财物并无脱离受害人控制，被害人并无丧失财物，也不符合公诉机关指控的被告人以非法占有为目的秘密窃取这行为，不符合盗窃罪的构成要件，被告人刘有和也不构成盗窃罪，只有诈骗企图，所以公诉机关指控刘有和犯盗窃罪是无任何证据证实，应判决无罪。
经审理查明：一、2016年2月22日上午9时许，由被告人陈有志驾驶车牌号码为粤WR4XX**号的本田小轿车搭着被告人刘有和在罗定市罗城街道泽汇路路段看到已物色到的盗窃对象熊某某，被告人刘有和以被害人熊某某撞邪、自己是“黄大仙”可以帮助被害人熊某某作法消灾驱邪为由，叫被害人熊某某上车，熊某某把按被告人刘有和要求在农业银行提取出来的34969.55元存款交给对方“作法”，于是被告人刘有和趁机用装着空红包等物的袋与被害人熊某某装钱的袋子进行调包，盗得被害人熊某某的现金34969.55元。
二、2016年2月25日上午10时许，由被告人陈有志驾驶粤WR4X**号本田小轿车再次搭着被告人刘有和在罗城街道兴文路路段，按上述迷信手段骗取吴某某的信任后驾车带吴某某去罗城街道人民中路古玩城对面路段取钱过程中被公安民警当场抓获。
当日，公安民警对扣押的粤WR4X**号本田小轿车进行搜查，在车上扣押到被告人陈有志持有的黑色胶袋二个、废旧报纸三叠、现金525元、中国邮政储蓄银行卡二张、中国农业银行卡、中国工商银行卡和中国建设银行卡各一张、手机一部（号码1821826****）、钱包二个、钥匙一串；被告人刘有和持有的瓶装水四瓶、润肤露一瓶、白色纸巾一卷、黑色包装袋一个、现金815元、中国农业银行卡和中国邮政储蓄银行卡各一张、驾驶证一本、遥控器一个、手机一部（号码1390237****）；在小车的后座位置扣押到蓝色环保袋一个，袋内装有现金3810.1元、红包袋67个、农村信用社存折一个、邮政储蓄银行存折三个（均已发还给被害人吴某某）。经查，扣押的粤WR4X**号本田小轿车是谭某A所有的车辆。
另查明，被告人陈有志因犯盗窃罪，于2010年9月20日被珠海市香洲区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币一万元，并于同月26日因缓刑释放；被告人刘有和因犯盗窃罪，于2011年5月17日被珠海市香洲区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币一万元，罚金一万元已缴纳，缓刑考验期期间自2011年6月4日至2016年6月3日止，因该案于2010年4月13日被羁押，于2011年5月23日被释放，共羁押了5个月9日。
以上事实，有经法庭举证、质证，查明属实的如下证据予以证实：
一、书证、物证
1、抓获经过，证明因熊某某报警称有人以“消灾解难”的方式诈骗其财物，诈骗其财物的两人使用一辆粤WR4X**号小轿车。罗定市公安局罗城派出所根据上述线索于2016年2月25日11时许抓获正要调包吴某某钱的被告人陈有志、刘有和。
2、搜查证、搜查笔录、扣押物品清单、发还清单、指认照片，证明2016年2月25日中午11时行，公安民警在罗定市罗城街道人民中路古玩城对面路段抓获两被告人后，当场对陈有志人身和粤WR4X**号本田小轿车进行搜查，在车尾座上搜获两个灰色胶袋，在副驾驶座废旧报纸、字簿、现金525元、中国邮政储蓄银行卡二张、中国农业银行卡、中国工商银行卡和中国建设银行卡各一张、手机一部（号码1821826****）、钱包二个、钥匙一串；搜获被告人刘有和持有的瓶装水四瓶、润肤露一瓶、白色纸巾一卷、黑色包装袋一个、现金815元、中国农业银行卡和中国邮政储蓄银行卡各一张、驾驶证一本、遥控器一个、手机一部（号码1390237****）；在小车的后座位置扣押到蓝色环保袋一个，袋内装有现金3810.1元、红包袋67个、农村信用社存折一个、邮政储蓄银行存折三个（均已发还给被害人吴某某）；被告人陈有志、刘有和对上述扣押物品进行了指认。
3、接受证据清单、熊某某儿子陈某B提供的装有红包等物的黑色塑料袋二个，证明被害人熊某某装钱的袋子被装有红包等物的二个黑色塑料袋调包。
4、中国农业银行存折复印件、中国农业银行回单，证明被害人熊某某工商银行存折的账户信息，其于2016年2月22日上午9时在中国农业银行罗定宝定路支行支取现金34969.55元。
5、中国工商银行存折复印件、排号单，证明被害人吴某某工商银行存折的账户信息。
6、被告人刘有和的农业银行卡交易明细，证明被告人刘有和的农业银行卡分别于2016年2月22日、2月23日存入5000元和7000元。
7、（2010）香刑初字第930号刑事判决书、释放证明书；（2011）珠香法刑初字第764号刑事判决书、执行通知书、取保候审决定书、缴纳收据，证明被告人陈有志因犯盗窃罪，于2010年9月20日被珠海市香洲区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币一万元，并于同月26日因缓刑释放；被告人刘有和因犯盗窃罪，于2011年5月17日被珠海市香洲区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币一万元，缓刑考验期期间自2011年6月4日至2016年6月3日止，罚金一万元已缴纳，因该案于2010年4月13日被羁押，于2011年5月23日被释放，共羁押了5个月9日。
8、户籍资料，证明被告人陈有志、刘有和的身份情况，案发时达到本罪的刑事责任年龄。
9、情况说明，证明罗城派出所民警在搜查陈某志驾驶的粤WR4X**号本田雅阁小轿车后座位置查获一个浅蓝色的塑料袋子，该袋内有被害人吴某某3810.1元现金、红包等物。
二、视频资料、视频截图、被害人熊某某、吴某某指认视频截图情况，证明熊某某从粤WR4X**号本田小轿车下车的情况；2016年2月21日刘有和、陈有志驾驶粤WR4X**号小轿车送熊某某回家路线截图；同年2月22日，被害人熊某某到农业银行取钱后步行去浮绿仙附近路段时，粤WR4X**号本田小轿车尾随被害人熊某某的情况。同年2月25日刘有和、陈有志诈骗吴某某期间，两被告人使用粤WR4X**号小轿车搭乘吴某某到工商银行取钱时的行驶路线视频截图，当天10：22左右，粤WR4X**号小轿车停在人民路工商银行对面，一个阿婆下车过对面工商银行，车上有人下车往工商银行走去，之后有人上车后往人民中路开去，警察在古玩城抓获两被告人。
被害人熊某某、吴某某对上述视频截图进行了指认。
三、现场勘验笔录、现场图、现场照片，证明案发现场位于罗定市罗城街道人民中路古玩城对面路段的概况。
四、被害人的陈述
1、被害人熊某某的陈述、辨认笔录，证明2016年2月22日的前几天上午8时许，其在泽汇路公厕上完厕所出来，有一辆黑色小轿车经过，副驾驶的男子问其认不认识姓辛的一个人，让其上车帮忙找人。在其上车后，副驾驶的男子先说其面相、再说其家庭、又说其撞邪，之后问其有多少存款，其答有30000多元，对方讲其钱有邪气并让其将存款三万多元取出来给他驱邪、还交代天机不可泄露不要告诉其他人，如果说给别人知道其会有事。2016年2月21日早上9时许，其再次在罗城街道泽汇路路段看见该辆小车，车上同样是两个人，对方叫其上车，其上了车后，对方让其回家拿存折去银行取钱出来做法驱邪，其讲钱在存折，对方叫其拿存折去银行提钱，其下车步行回家拿存折后在泽汇路上车，对方载着其到宝定路的农业银行取钱，由于当天是周日银行不上班，对方让其第二日再拿钱出来作法，于是2月22日上午9时许，其与朋友余某某去到宝定路的农业银行用存折取了34969.55元现金，之后一起步行回家途经泽汇路路段再次碰到该黑色小轿车，其趁余某某不注意上了该车，对方听到其取到钱后，对方拿出一个黑色塑料袋让其将钱放进塑料袋内，其放进后，对方将该黑色塑料袋给其，接着又拿出另一个黑色塑料袋叫其将钱放进去说好事成双，其将装有钱的黑色塑料袋给对方，对方便将黑色塑料袋装到另一个黑色塑料袋内并封好，对方又将塑料袋给回其，对方载其去一个地方后停车，对方叫其诚心对着装有钱的塑料袋拜三拜。拜完后讲作法完毕，并将黑色塑料袋给其，对方讲不可以打开、并且这件事不要告诉其他人、叫其将黑色塑料袋拿回家后放在床底、下个月才打开塑料袋。其下车后打摩托车回家，其儿子好奇就拆开塑料袋发现里面装的是红色利是封，其发现被骗了，便和家人报警。有人告诉其那辆小车的车牌号码尾数为4XXX。
经对照片辨认，其辨认出被告人陈有志是开车的男子，被告人刘有和是推其上车的男子。
2、被害人吴某某的陈述、辨认笔录，证明2016年2月25日8
时许，其步行经过兴文路横巷买菜的地方时，一辆车牌号为粤WR4X**号的小桥车在其附近停车，车上副驾驶下来的一名男子问其认不认识一个人，说其印堂发黑可能撞邪，并自称是香港黄大仙，驾驶小车的另一个男子也在一旁附和说其出门遇贵人,于是其便相信并跟着对方上了车，上车后对方让其拿钱出来帮其做法，其告知对方身上只有几十元，驾驶小车的男子拿出一张白纸，“黄大仙”往白纸上喷了一口水后，纸上便有一颗人头模样的图显现，“黄大仙”说帮其抓了“鬼头”,让其将家里的钱和存折都拿出来作法，于是其下车回家将约3810元现金和工商银行、农村信用社、邮政银行的存折各一个取出后装在一个蓝色购物袋内，并在上车后将购物袋交给对方。“黄大仙”在翻看其购物袋后让其独自去工商银行将存折的钱取出来作法，并让其将装钱的蓝色袋子留在车上，其到工商银行取款时由于排队的人太多对方让其上车将家里取出的钱先“做法”，其上车后对方搭着其来到人民中路路段时，“黄大仙”说在这里“做法”，并叫驾车的男子停车，小车刚停其打开车门时，公安民警便到来将他们控制。
经对照片辨认，其辨认出被告人刘有和是“黄大仙”，被告人陈有志是开车的人。
五、证人证言
1、证人余某某的证言，证明2016年2月22日上午9时，熊某某找其去银行取钱，其陪同她去到宝定路的农业银行用定期存折取了钱后其与熊某某步行回到市府后门，熊某某就往路边巷子走，其问她为什么走这边，她叫其先回去，其不放心熊某某拿着从银行提出的钱自己走就跟着去，其见到熊某某走到大步头与泽汇路的三叉路口的位置就站着便问她什么事这么神秘，她答没有事。这时有一辆车牌尾数为4XXX的小车在其后面开，车上下来一名年约50岁身穿灰黑色西装的男子拦住其是否认识一名退休的人，其想走开但被该名男子接连两三次问，小车开前一点停车，熊某某走出来并上了小车，其叫熊某某但她没有理会。问路的那名男子也回车上了。小车经过浮绿仙门口后往旧桥头的方向开走。其在浮绿仙把经过告知街坊及旧工友，他们都叫其告诉熊某某家人。其将上述情况告诉了熊某某的儿媳。过了一会儿，熊某某的儿子叫其和熊某某一起到罗城派出所报案，其才知道熊某某被人骗钱了。
2、证人陈某B的证言，证明2016年2月22日上午10时许，其母亲熊某某的旧工友余某某来到其家说熊某某拿着几万元现金被两名男子带上了车，其立即去熊某某的住处找，但没找到，其正准备报警时看见其母亲搭摩托车回来了，其问熊某某钱在哪里，熊某某拿了一个灰色胶袋出来说钱在里面，其打开后发现胶袋里只有一些空的红包，根本没有钱。于是其和母亲一起去派出所报了警。熊某某后来才讲实话，熊某某是在2016年春节前的一天在浮绿仙的公厕边第一次见到骗她的两名男子，那两名男子先是问路，再对熊某某讲她最近晦气、撞邪之类的话，问熊某某有多少钱，并讲那些钱会害她的。熊某某信以为真。
3、证人谭某A的证言，证明陈有志是其岳父，车牌为粤WR4X**号的小轿车是其名下的小车，其在2012年左右给陈有志使用，陈有志对其说用车来搭客谋生。其不知道陈有志诈骗。
4、证人陈某的证言，证明其于2013年经人介绍认识刘有和。其是做房地产开发生意，有时候会有人来其工地闹事，其有时会请刘有和作为朋友帮忙调解，但没有支付过钱给刘有和，与刘有和也没有任何资金或生意往来。
六、被告人的供述和辩解
1、被告人陈有志的供述和辩解，证明2016年2月25日，其驾驶女婿谭某A所有的WR4XXX号本田小轿车搭着刘有和吃完早餐去找人，经过兴文路菜市场时刘有和让其停车后叫住路边一个约70岁的婆婆，刘自称是黄大仙，说婆婆印堂发黑，可以帮她驱邪。随后婆婆便上车与刘有和一起坐在车后排位置，刘有和对婆婆说自己是看相的，婆婆最近运气不好会有灾难，他可以帮婆婆化解，期间其给了刘有和纸巾，刘有和在纸巾上喷矿泉水后，纸巾会有图案显示说服阿婆相信她有灾难。之后刘有和叫其开车搭婆婆回家取钱，其便搭着婆婆到她家附近，婆婆回家取了3000多元现金和一些银行卡上车，刘有和问婆婆银行卡还有无钱，婆婆答工商银行卡有，于是刘有和让婆婆去古玩城对面的工商银行取钱，其便搭着婆婆他们到工商银行，到工行不久后被公安民警当场查获。粤WR4X**号本田小轿车是其女婿谭某A在2016年2月份交给其使用的，2016年2月22日当天其驾驶该车除接送儿子上下学、修车和买菜外，没去过其他地方。2016年2月21日其开车去旧罗中附近想看望一个朋友，那个和他母亲去医院看病，其就找搭他们去医院。据其所知刘有和平时帮做征地工作和接一些下水道工程做，其不知道刘有和是否有消灾解难的能力，刘有和也没有向其提过。
2、被告人刘有和的供述和辩解
（1）2016年2月25日的供述与辩解，证明2016年2月20日上午8时许，其与陈有志驾驶粤WR4X**号本田小轿车在罗定市罗城街道泽汇路公厕附近物色到从公厕出来的一个年约80岁的阿婆作为诈骗对象，其假装问这个阿婆是否认识一个姓辛的人，之后以帮找人为由叫她上车，在车上其帮看相说阿婆撞邪，她信以为真，其称存折里的钱有邪气要她出来交给其驱邪，她下车时其还交待不要对别人说。次日，其与陈有志再次来到上述位置见到该名阿婆，并让她步行回家拿存折去银行取钱，之后阿婆拿着存折农业银行上其车去取钱，因银行周日不营业没取到钱。2016年2月22日，陈有志第三次开车搭着其在上述位置等阿婆，在见到阿婆后便由陈有志搭着其和阿婆到宝定路附近的农业银行门前，由阿婆独自在银行取了30000多元现金，阿婆上车后其拿出一个黑色塑料袋让阿婆将钱放进去，又将另一个塑料袋拿出来说好事成双，之后其将装钱的塑料袋放进另一个空的黑塑料袋，并在阿婆下车时将装着空红包袋的塑料袋交给阿婆，让阿婆过一个月再打开。当天其和陈有志骗了阿婆30000多元，各分得10000多元。2016年2月25日8时许，陈有志打电话叫其去“做工”（诈骗别人），其搭着陈有志驾驶的上述车辆吃完早餐后在兴文路附近的菜市场见到一名年约70岁的阿姨，其叫阿姨上车帮她看相算命，阿姨于是上了他们的车并与其一起坐在车的后排，其假装帮阿姨看相说阿姨家里要出事，家里的钱不能用，将钱取出来交给其驱邪，并叫阿姨下车回家取钱和存折，过了十多分钟，阿姨拿了一个蓝色的袋子上车交给其，其翻看袋内看到大概有3000多元现金便叫阿姨把存折的10000元拿出来驱邪，接着陈有志便搭着其与阿姨到新街口附近的工商银行，阿姨独自下车去取钱，但由于排队的人太多最终没取到钱，在阿姨上车后其和陈有志被公安民警查获。其和陈有志一般选择年纪比较大的阿姨阿婆作为诈骗对象，实施诈骗行为是为了钱，得到的钱存在银行里。
(2)2016年3月11日、同年3月24日、同年4月2日、同年5月23日的供述与辩解，证明其没有诈骗行为，粤WR4X**号本田小轿车是陈有志的，不知道同2月21日和2月22日那个阿婆有什么关系，2月22日其在家，其一人驾驶粤WR4X**号本田小轿车去旧罗中校区对面路段玩。其在22日及23日分别到农业银行存了2000元和5000元，这些钱是其帮联和地产公司处理楼盘纠纷获得的报酬。其与陈有志被查获时是有事去华大路口的，当时搜到的纸巾和矿泉水是日常使用的，其没用冒充黄大仙诈骗时用嘴含一口矿泉水喷在纸上说是捉鬼消灾解难。
关于被告人陈有志、刘有和的辩解及辩护人的无罪辩护意见，本院综合评判如下：关于第一宗指控，经查，被害人熊某某陈述与证人余某某的证言、辨认笔录相互印证证实2016年2月22日熊某某在宝定路的农业银行用存折提取了34969.55元出来后在泽汇路上了粤WR4X**号本田小轿车，不久回家时钱已不见，证人陈某B的证言与之印证，还有视频资料、扣押物品清单、农业银行回单、装有红包袋等物的黑色塑料袋二个、证人陈某等证据予以佐证，形成一个完整的证据链，足以证实两被告人于2016年2月22日采用调包的手法盗窃了34969.55元，故两被告人及辩护人的辩解及辩护意见理据不充分，本院不予采纳；关于第二宗指控，经查，被害人吴某某的陈述与被告人陈有志的供述与辩解、抓获经过证实2016年2月25日采用欺骗熊某某的同样手法取得吴某某的信任后搭吴某某去银行提钱准备“施法驱邪”，在作案过程中被警察捉获，还有视频监控资料、扣押物品清单、情况说明、现场勘验笔录等证据相印证，足以认定两被告人犯罪事实，故对于被告人陈有志、刘有和的辩解及辩护人的辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人陈有志、刘有和以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其二人的行为已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人陈有志、刘有和犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。在共同盗窃犯罪中，被告人陈有志和被告人刘有和所起的作用相当，不宜区分主从犯；二被告人在实施第二宗盗窃作案中，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，对于该起盗窃事实，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚；被告人刘有和在缓刑考验期内犯新罪，依法应当撤销缓刑，把前罪和后罪进行并罚。扣押在案的物品，无证据证明是专门或主要用于实施犯罪之物，由公安机关处理。综上，根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条、第七十一条、第六十九条、第七十七条第一款、第六十四条、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：
一、撤销广东省珠海市香洲区人民法院（2011）珠香法刑初字第764号刑事判决对被告人刘有和宣告的缓刑；被告人刘有和犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金8000元；与原判决没有执行的刑期二年六个月二十一日并罚；总和刑期有期徒刑四年六个月二十一日，罚金8000元；决定执行有期徒刑四年六个月，罚金8000元。所处罚金在本判决发生法律效力之日起，三十日内向本院缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年2月25日起至2020年8月24日止。）
二、被告人陈有志犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金8000元。所处罚金在本判决发生法律效力之日起三十日内向本院缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年2月25日起至2018年2月24日止。）
三、责令被告人刘有和、陈有志在本判决发生法律效力之日起三十日内退赔盗窃所得的34969.55元给被害人熊某某。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省云浮市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄小红
人民陪审员 赖 杰
人民陪审员 卢 静
二〇一六年十二月三十日
本件与原本核对无异
书 记 员 赵劲发