上海市松江区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪0117民初7622号
原告：潘卫国，男，1966年7月2日出生，汉族，住上海市闵行区。
委托诉讼代理人：王政，上海政博律师事务所律师。
被告：上海市第一人民医院，住所地上海市松江区。
法定代表人：王兴鹏，院长。
委托诉讼代理人：陈蓓。
原告潘卫国与被告上海市第一人民医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2017年5月8日立案后，依法适用简易程序，于2017年6月6日公开开庭进行了审理。原告潘卫国的委托诉讼代理人王政、被告上海市第一人民医院的委托诉讼代理人陈蓓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告潘卫国向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费75,139.44元、误工费61,154.63元、营养费8,400元、护理费51,003.53元、住院伙食补助费3,320元、交通费2,000元，共计201,017.60元的45%，计90,457.92元；2、判令被告赔偿原告鉴定费8,000元、精神损害抚慰金50,000元、律师费20,000元。事实和理由：患者于2014年12月10日至2015年5月25日因胆囊颈结石，胆囊炎，在被告消化科治疗，经历了三次大手术，给患者造成严重身体伤害，故诉至本院，要求判如所请。
被告上海市第一人民医院辩称：不同意原告的诉讼请求。我方对鉴定结论并不认可，但我们尊重医学会的鉴定结论，鉴定意见书指出我方承担次要责任，故我方愿意在30%范围内对原告作出合理赔偿。
本院经审理认定事实如下：2014年12月11日患者因反复右上腹疼痛一年余，加重1周入住被告处。诊断：胆囊结石；胆囊炎；梗阻性黄疸。入院后给予保肝、抗感染等治疗。12月18日上午患者行ERCP术，术中诊断：①ERCP+EST(括约肌切除术)+取石术+ENBD(内镜鼻胆管引流)；②胆总管泥沙样结石。中午12：45患者在全麻下行腹腔镜下胆囊切除术。12月25日考虑患者腹腔感染加重或存在胆瘘的可能，请外科会诊后决定手术探查，即转入普外科。15：30患者在全麻下行剖腹探查、胰腺周围坏死组织清创术。术后予禁食、抗炎、营养、提高免疫等治疗，转ICU进一步监护。2015年1月14日上午患者因“坏死性胰腺炎、腹膜后脓肿”在全麻下行胰周脓肿清创引流术+广泛肠粘连松解术。术后诊断：坏死性胰腺炎，腹膜后脓肿。病理：胰周建脂肪组织坏死及出血坏死组织。术后给予异帕米星及甲硝唑抗感染、生长抑素抑制胰腺分泌等治疗。5月25日患者出院。出院诊断：坏死性胰腺炎，胰周脓肿，梗阻性黄疸，ERCP术后，胆囊结石，胆囊炎，过敏性紫癜。
2016年3月15日，本院委托上海市静安区医学会组织鉴定被告在对原告的诊疗行为过程中是否存在医疗过错，该过错是否构成医疗损害；若构成医疗损害，其人身医疗损害等级和医疗过错的责任程度。2016年7月12日，上海市静安区医学会出具了沪静医损鉴[2016]013号《医疗损害鉴定意见书》，结论为：本例不属于对患者人身的医疗损害；医方在对患者的医疗活动中存在与患方沟通不够充分，病史管理不够规范的欠缺。但与患者ERCP+LC术后出现急性重症胰腺炎的人身损害后果无因果关系，故医方不应承担患者人身损害的责任。
原告对上述鉴定结论不服，向本院申请重新鉴定。本院于2016年8月19日委托上海市医学会重新组织鉴定被告在对原告的诊疗行为过程中是否存在医疗过错，该过错是否构成医疗损害；若构成医疗损害，其人身医疗损害等级和医疗过错的责任程度。
2016年10月25日，在上海市医学会医疗鉴定工作办公室主持下，医患双方从上海市医学会医疗损害技术鉴定专家库(肝胆外科、消化内科)中各随机抽取1名专家编号，医学会工作人员从肝胆外科专业随机抽取1名专家编号，共5名专家组成专家鉴定组，候补专家按各自抽签的顺序依次递补，各方确认后签字。
2016年11月7日，组织召开鉴定会。2016年10月25日随机抽取的1位正式编号专家、4位候补编号专家出席，组成专家鉴定组并推选产生组长1名。到会的患方代表3名，医方代表3名。经过医患双方陈述、答辩，专家提问，经表决、合议，根据半数以上专家鉴定组成员意见形成“构成人身医疗损害，医方承担次要责任”的鉴定结论。专家鉴定组成员在鉴定结论《专家合议书》上签名，并在《医疗损害鉴定意见书》原稿中说明理由，由专家鉴定组组长签发。
2016年11月17日，上海市医学会出具了沪医损鉴[2016]217号《医疗损害鉴定意见书》，结论为：专家鉴定组分析认为：1、诊断和手术指证：根据患者症状、体征及辅助检查，医方术前诊断“胆囊结石、胆囊炎、梗阻性黄疸”，2014年12月10日血淀粉酶检查127U/L，尚不支持胰腺炎诊断。予患者行ERCP术、LC术有手术指证，术前医方对手术风险和可能的并发症有书面告知，患者签字同意手术；2、术后处理：若ERCP手术造成十二指肠穿孔，则每日将产生消化液1000ml以上并流入腹腔，但手术时未见大量腹腔积液和十二指肠穿孔，故无依据表明ERCP造成十二指肠损伤。术后医方复查淀粉酶升高，给予禁食、施他宁抑酶、耐信制酸、克贝宁抗感染等措施，患者经非手术治疗后血淀粉酶一度下降、体温正常，后病情反复，又进展，12月25日采取剖腹探查、胰腺周围坏死组织清创术，符合术后胰腺炎的处理规范，不存在延误；3、医方存在以下医疗过失：①行ERCP术后应观察有无十二指肠穿孔、胰腺炎等并发症，如发生胰腺炎则应待淀粉酶正常后再行LC术。医方同一日先后行ERCP术、LC术易掩盖病情、不利于对并发症的观察，并可因手术应激大而增加创伤、加重胰腺炎病情。医方手术方案欠规范，在一定程度上加重了患者胰腺炎病情，与患者后续多次手术存在一定的因果关系；②同一次手术有几份手术记录，医疗书写不规范；4、患者胆囊结石、胆囊炎、梗阻性黄疸，行ERCP系自身疾病诊治的需要，发生ERCP相关胰腺炎属难以完全避免的情形，部分病人经非手术治疗可缓解，部分病人病情进展仍需手术治疗胰腺炎；5、根据目前送鉴资料，无依据表明患者存在脏器功能障碍。据此，本例属于对患者人身的医疗损害；被告在医疗活动中存在同一日行ERCP术、LC术手术时机欠妥当的医疗过错，与患者病程中胰腺炎进展的人身损害结果存在一定因果关系；参照《医疗事故分级标准(试行)》，患者的人身医疗损害等级为四级，不构成伤残；被告承担次要责任。
2017年3月17日，华东政法大学司法鉴定中心对原告的休息期、营养期、护理期进行评估后，出具华政[2017]法医残鉴字第F-74号《司法鉴定意见书》，结论为：被鉴定人因胆囊结石、胆囊炎入院行手术治疗(ERCP+LC术)，后发生术后胰腺炎，再次行剖腹探查、胰周脓肿清创术、ICU重症监护等对症治疗，酌情给予误工360日，营养210日，护理210日。
以上事实，有医疗损害鉴定意见书、司法鉴定意见书、病历记录、出院小结、医疗费发票、误工证明、鉴定费发票、委托律师合同及当事人的陈述等证据予以证实。
本院认为：患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。由于医疗行为具有较强的专业性，故法院确定医院医疗行为是否存在过错及该过错行为与损害后果之间有无因果关系的主要判断依据来自于医学专家的鉴定结论。上海市医学会作为有资质的医疗损害鉴定机构在抽取专家组成专家鉴定组时的程序合法，且对于鉴定结论专家鉴定组成员均在鉴定结论《专家合议书》上签名，故本院对该医学会所出具的鉴定结论予以确认。根据鉴定结论显示，原告与被告之间的医疗争议构成四级医疗事故，不构成伤残，被告承担次要责任。故本院确定被告对原告的损害后果承担30%的赔偿责任。
关于原告可获赔偿的项目和金额问题，本院分述如下：
对于医疗费，应根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据予以确定。原告提供的医疗费发票金额为300,728.10元，其中统筹支付226,146.20元、伙食费1,870元，应予扣除。故原告的医疗费为72,711.90元(300,728.10元－226,146.20元－1,870元)。
对于误工费，应根据受害人的误工时间和收入状况确定。根据鉴定结论，原告的休息期为12个月。至于收入状况，根据现有证据无法证明原告的实际误工损失，本院以目前本市职工最低月工资收入标准，确定原告的误工费为27,600元(2,300元/月×12月)。
对于营养费，应根据受害人的损害情况参照医疗机构的意见确定。营养费的标准为每天20-40元。原告的营养期为210日，本院以每天20元的标准计算，故原告的营养费为4,200元(20元/天×210天)。
对于护理费，应当根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。原告护理期为210日。按照目前本市职工最低月工资收入标准，确认原告的护理费为16,100元(2,300元/月×7月)。
对于住院伙食补助费，应根据原告的住院期间166天，并参照本市国家机关一般工作人员每天20元的出差伙食补助标准予以确定。故本院确定原告的住院伙食补助费为3,320元(20元/天×166天)。
对于交通费，应根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。本院根据原告住院治疗及复诊等因素，酌定原告的交通费为1,000元。
对于鉴定费，根据现有证据，可以证实原告因本次事件产生鉴定费8,000元，本院予以支持。
对于精神损害抚慰金，该项费用是在侵权行为因过错致人精神损害，并造成严重后果的情况下，给予受害人的一种财产性补偿。本次事件虽给原告身体造成一定的伤害，但该伤害尚不致于造成原告精神痛苦的严重后果。故本院对于原告主张的精神损害抚慰金，难以支持。
对于律师费，原告为寻求司法救济而聘请代理人进行诉讼合乎情理，由此支付的代理费属于原告因遭受本次侵害而造成的经济损失，理应获得相应的赔偿，但其数额不能超过加害人应当预见的范围。本院根据本案实际酌定律师费为5,000元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条规定，判决如下：
一、被告上海市第一人民医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告潘卫国医疗费72,711.90元、误工费27,600元、营养费4,200元、护理费16,100元、住院伙食补助费3,320元、交通费1,000元，共计124,931.90元的30%，计37,479.57元；
二、被告上海市第一人民医院本判决生效之日起十日内赔偿原告潘卫国鉴定费8,000元、律师费5,000元，共计13,000元；
三、驳回原告潘卫国的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3,669元，减半收取1,834.50元，由原告潘卫国负担1,303.50元(已付)，被告上海市第一人民医院负担531元(于本判决生效之日起七日内交付本院)。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 康晓莉
二〇一七年八月一日
书记员 张婉洁
附：相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。