浙江省绍兴市柯桥区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0603刑初724号
公诉机关绍兴市柯桥区人民检察院。
被告人卢基，男，1986年2月15日出生于广西壮族自治区宾阳县，汉族，大专文化，居民，家住宾阳县。因涉嫌犯非法获取计算机信息系统数据罪于2017年1月7日被刑事拘留，同年2月13日被逮捕。现羁押在绍兴市柯桥区看守所。
辩护人丁锋、孙海光，浙江信顺律师事务所律师。
被告人陆锡巧，男，1983年12月13日出生于广西壮族自治区宾阳县，汉族，小学文化，农民，家住宾阳县。因涉嫌犯非法获取计算机信息系统数据罪于2017年1月7日被刑事拘留，同年2月13日被逮捕。现羁押在绍兴市柯桥区看守所。
辩护人石哲伟，浙江信顺律师事务所律师。
被告人卢国庆，男，1995年5月4日出生于广西壮族自治区宾阳县，汉族，大专文化，农民，家住宾阳县。因涉嫌犯非法获取计算机信息系统数据罪于2017年1月7日被刑事拘留，同年2月13日被逮捕。现羁押在绍兴市柯桥区看守所。
辩护人黄科松，浙江信顺律师事务所律师。
绍兴市柯桥区人民检察院以绍柯检公刑诉[2017]728号起诉书指控被告人卢基、陆锡巧、卢国庆犯非法获取计算机信息系统数据罪，于2017年9月25日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。绍兴市柯桥区人民检察院指派检察员顾某出庭支持公诉，被告人卢基、陆锡巧、卢国庆及辩护人丁锋、孙海光、石哲伟、黄科松到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2016年以来，被告人卢基通过网络下载或购买QQ账号、密码（其还使用“钓鱼网站”窃取了900余组QQ账号和密码），被告人陆锡巧、卢国庆使用“钓鱼网站”（木马软件）窃取他人QQ账号、密码的方式，分别将所获得的QQ账号、密码导入“若水”扫号软件中，通过该软件筛选可以使用的QQ账号、密码出售给他人以非法获利。其中，被告人卢基通过“若水软件”非法筛选获取QQ账号、密码至少1.60万余组（非法获利至少1万元）；被告人陆锡巧通过“若水软件”非法筛选获取QQ账号、密码至少3万余组（非法获利至少3万元）；被告人卢国庆通过“若水软件”非法筛选获取QQ账号、密码至少2万余组（非法获利至少7000元）。经鉴定，涉案“若水”扫号软件是恶意程序，该程序具有通过调用第三方打码平台发送非常规图形验证码的功能，该功能可以实现绕过腾讯QQ安全防护系统的人机识别验证机制，向腾讯QQ服务器发送非常规网络请求的目的。
归案后，被告人卢基、陆锡巧、卢国庆均能如实供述涉案主要事实。此外，公安机关在被告人卢基处扣押了白色魅族手机1部、黑色联想手机1部、白色联想手机1部、白色苹果5手机1部、黑色诺基亚手机1部、红黑色U盘1个、尾号080673建设银行卡1张、尾号429376工商银行卡1张、尾号634412农业银行卡1张、尾号124329工商银行卡1张、银灰色惠普电脑2台以及用于作案的银灰色小米电脑1台、黑色魅族手机1部；在被告人陆锡巧处扣押了尾号601729工商银行卡1张、尾号657049邮政储蓄银行卡1张、“ipadmini”1部、HUANA手机1部、海尔手机1部以及用于作案的华硕笔记本电脑1台（键盘损坏）、蓝色宏基电脑1台、黑色宏基电脑1台、金色小米手机1部、白色魅族手机1部；在被告人卢国庆处扣押了黑色苹果6s手机1部、白色联想手机1部、ECETD手机1部、尾号825921工商银行卡1张以及用于作案的金色魅族手机1部、白色酷派手机1部、手机卡19张、黑色神舟电脑1台、黑色联想电脑1台；在陆某处扣押工商银行卡2张、农村信用社卡1张、金色苹果6手机1部、白色一加手机1部以及被告人卢基转给陆某的现金124970元。
在案件审理过程中，被告人陆锡巧向本院退缴了现金3万元，被告人卢国庆向本院退缴了现金7000元。
上述事实，被告人卢基、陆锡巧、卢国庆在开庭过程中均表示无异议，且有涉案物品照片，房屋出租合同、扣押决定书、扣押清单、银行流水，绍兴市公安局柯桥区分局民警出具的抓获经过和情况说明，何某、陆某的证言，许某1、许某2、章某的陈述，中警鉴子[2017]43号《检验报告》，电脑证据提取笔录及同步监控视频，微信转账记录、QQ账号及密码等证据证实，足以认定。
对于辩护人丁锋、孙海光提出的公安机关提取涉案电子证据存在程序瑕疵的意见。经查，电脑证据提取笔录证实公安机关在提取涉案电子数据时有提取人、见证人、记录人及被告人卢基的签名，同步监控视频证实提取经过完整。虽监控视频未出现见证人，但绍兴市公安局柯桥区分局民警出具了情况说明对见证人未出现在监控画面中作出了解释。因此，公安机关提取涉案电子证据不存在程序瑕疵问题。
对于辩护人丁锋、孙海光提出的应以被告人卢基盗取的900余组账户定罪处罚，不能以其利用“若水”软件筛选的1.6万余组账户定罪处罚的意见，以及辩护人黄科松提出的应以公安机关出具的情况说明所证实的被告人卢国庆获取的3305组账户定罪处罚的意见。经查，首先，中警鉴子[2017]43号《检验报告》证实，被告人卢基使用的“若水”软件具有绕过腾讯QQ安全防护系统的人机识别验证机制的功能，该功能实际上系具有侵入性，被告人卢基使用该“若水”软件检测QQ账户和密码是否正确的过程即是非法获取计算机信息系统数据的过程，应以其利用“若水”软件所检测的数据量定罪处罚。其次，被告人卢国庆的供述证实其使用“若水”软件检测的数据存放在其电脑中“2261个密正”和“合并的文件”这两个文档，电脑证据提取笔录及同步监控视频证实，在被告人卢国庆的指认下，民警从被告人卢国庆的电脑中提取到前述两个文档，经统计，该两个文档中共有被告人卢国庆检测的2万余组QQ账户和密码。上述证据能够形成完整的证据锁链，证实被告人卢国庆利用“若水”软件非法获取了2万余组计算机信息系统数据。绍兴市公安局柯桥区分局民警出具的情况说明不足以推翻上述客观事实。综上，不采纳辩护人丁锋、孙海光、黄科松的相关辩护意见。
本院认为，被告人卢基、陆锡巧、卢国庆违反国家规定，侵入国家事务、国防建设、尖端科学技术领域以外的计算机信息系统，获取该计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据，其行为均已构成非法获取计算机信息系统数据罪。公诉机关指控的罪名成立，应予支持。
被告人卢基、陆锡巧、卢国庆在归案后能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚；均能自愿认罪，且退缴了赃款，酌情予以从轻处罚。采纳三被告人的辩护人分别建议对三被告人从轻处罚的意见。被告人卢基、陆锡巧、卢国庆所犯罪行量刑在有期徒刑三年以上，不符合适用缓刑的条件，不采纳三被告人的辩护人分别建议对三被告人适用缓刑的意见。
用于作案的手机、电脑，依法予以没收。被告人卢基的违法所得，应予追缴；被告人陆锡巧、卢国庆退缴在本院的现金，抵赃予以没收。被告人卢基、陆锡巧、卢国庆个人合法财产，依法应予发还。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百八十五条第二款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
被告人卢基犯非法获取计算机信息系统数据罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一七年一月七日起至二○二○年五月六日止。罚金限在判决生效后十日内缴纳）；
被告人陆锡巧犯非法获取计算机信息系统数据罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一七年一月七日起至二○二○年七月六日止。罚金限在判决生效后十日内缴纳）；
被告人卢国庆犯非法获取计算机信息系统数据罪，判处有期徒刑三年五个月，并处罚金人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一七年一月七日起至二○二○年六月六日止。罚金限在判决生效后十日内缴纳）；
被告人陆锡巧、卢国庆退缴在本院的人民币合计三万七千元，予以没收；追缴被告人卢基的犯罪所得人民币一万元；
五、暂存在绍兴市公安局柯桥区分局的电脑、手机、现金等财物，分别予以没收或发还（详见《没收、发还清单》），由绍兴市公安局柯桥区分局负责处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 王伟良
人民陪审员 沈保罗
人民陪审员 俞祖法
二〇一七年十月三十一日
书 记 员 魏佳颖
《没收、发还清单》
编号
持有人
物品名称/数量/特征
没收/发还
卢基
银灰色小米电脑1台、黑色魅族手机1部；
没收
白色魅族手机1部、黑色联想手机1部、白色联想手机1部、白色苹果5手机1部、黑色诺基亚手机1部、红黑色U盘1个、尾号080673建设银行卡1张、尾号429376工商银行卡1张、尾号634412农业银行卡1张、尾号124329工商银行卡1张、银灰色惠普电脑2台；
发还
陆锡巧
华硕笔记本电脑1台（键盘损坏）、蓝色宏基电脑1台、黑色宏基电脑1台、金色小米手机1部、白色魅族手机1部；
没收
尾号601729工商银行卡1张、尾号657049邮政储蓄银行卡1张、“ipadmini”1部、HUANA手机1部、海尔手机1部；
发还
卢国庆
金色魅族手机1部、白色酷派手机1部、手机卡19张、黑色神舟电脑1台、黑色联想电脑1台；
没收
黑色苹果6s手机1部、白色联想手机1部、ECETD手机1部、尾号825921工商银行卡1张；
发还
陆妙春
现金124970元；
1万元抵做赃款，5万元抵做罚金，予以没收
64970元发还
工商银行卡2张、农村信用社卡1张、金色苹果6手机1部、白色一加手机1部；
发还
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百八十五条第二款违反国家规定，侵入前款规定以外的计算机信息系统或者采用其他技术手段，获取该计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据，或者对该计算机信息系统实施非法控制，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。