湖南省汝城县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）汝刑初字第85号
公诉机关湖南省汝城县人民检察院。
被告人何某，因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2015年4月13日被汝城县公安局刑事拘留，同年5月14日被执行逮捕。现羁押于汝城县看守所。
汝城县人民检察院以汝检公诉刑诉〔2015〕74号起诉书指控被告人何某犯聚众斗殴罪、开设赌场罪，于2015年8月3日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。汝城县人民检察院指派检察员李源出庭支持公诉,被告人何某到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
一、聚众斗殴事实
2010年11月1日19时许，何某某、孙某某（二人已判刑）与何甲等人在汝城县城“粥公粥婆”饭店吃饭，中途孙某某与何甲二人想离席去敲诈在汝城县卢阳镇云善村厚坊赌场内出千的赌客“成球”、“军军”、“小老婆”的钱。何某某问二人离席的原因时，何甲二人就将厚坊赌场“成球”、“军军”、“小老婆”出千骗钱这一情况告诉何某某，何某某称由他来敲诈，敲诈的钱才更多。何某某遂以自己亲戚到赌场打牌被“军军”等人出千骗了钱为由打电话叫“军军”过来把此事谈清楚。“军军”因为惧怕何某某等人，就要厚坊赌场内的股东何乙（绰号“伟子”）等人出面摆平此事。另一股东即同案人何某乙（已判刑）知道此事后，称自己去跟何某某谈判此事。何某某得知是何某乙过来谈判后，因本方人员以前跟何某乙有仇，就马上纠集本方人员即朱某某、朱某甲、朱某乙、范某某、范某甲、朱甲（六人已判刑）等人并告知他们等下要跟厚坊人谈判，要带好砍刀等工具过“粥公粥婆”饭店来集合。朱某某等10余人到达饭店后，何某某安排本方人员等下听他口令后再砍何某乙，让大家先到隔壁包厢里埋伏好。过了不久同案人何某乙、欧某某（已判刑）等人代表赌场到“粥公粥婆”饭店准备跟何某某谈判，后因何某丙怕双方打架就在楼下把同案人何某乙等人拦截走了。尔后，厚坊赌场方又叫跟何某某相熟的何乙（“伟子”）出面跟何某某谈判，何乙（“伟子”）赶到饭店后与何某某谈判未果，何某某叫嚣要去砸了厚坊赌场。何乙（“伟子”）回到赌场后把谈判情况告诉被告人何某及同案人何某乙、欧某某、何丙、何某丁、何乙（绰号“小阿伟”）、范甲（四人已判刑）等人。同案人何某乙等人见何某某如此嚣张，为了维护赌场利益经商量决定到“粥公粥婆”饭店附近埋伏好，等何某某方的人员从饭店下来后就去砍他们。商量好后，被告人何某及同案人何某乙、欧某某、何丙、何某丁、范甲、何乙（“小阿伟”）、等10余人马上准备好砍刀到“粥公粥婆”饭店附近埋伏好。11月2日凌晨2时许，何某某、孙某某、朱某某、朱某甲、范某某、朱某乙、朱甲等人从饭店出来时，埋伏在路边厚坊方的被告人何某及同案人何某乙、欧某某等人就手持加长砍刀冲上去砍何某某等人。何某某方的人员也马上拿出准备好的砍刀、菜刀等工具与厚坊方的被告人何某及同案人何某乙、欧某某等人互相斗殴。在斗殴过程中，孙某某为救何某某被厚坊方的人用砍刀砍伤头部。经鉴定，孙某某的伤情构成重伤。
上述事实，被告人何某在开庭审理过程中亦无异议，且有书证：说明、刑事附带民事判决书、刑事判决书、户籍证明；法医学活体检验鉴定书；现场勘查笔录、方位图及现场照片，辨认笔录；证人何乙（“伟子”）、何甲某、曾某、何某丙的证言；同案人何某乙、何乙（“小阿伟”）、范甲、何某丁、欧某某、朱某某、朱某甲、朱某乙、范某某、范某甲、何某某、朱甲、孙某某、何丁、何乙某的交代；被告人何某的供述和辩解等证据证实，足以认定。
二、开设赌场事实
从2010年3月份起，被告人何某伙同同案人何丁、曹某、欧某甲（三人已判刑）、欧某某等人在汝城县卢阳镇云善村大厅门口、瑶头、方生旅社三个地方的空坪上用扑克牌以“翻对子”的形式开设赌场。开设至2010年6月份时，因为汝城县公安局城关派出所抓获了同案人何丁、曹某、欧某甲三个股东，导致赌场停止了一个多月。到2010年8月份左右，被告人何某又伙同同案人欧某某等人继续在汝城县卢阳镇云善村大厅门口、瑶头、方生旅社附近的空坪上用扑克牌以“翻对子”的形式开设赌场，招引群众赌博，从中盈利。
上述事实，被告人何某在开庭审理过程中亦无异议，且有书证：说明、刑事附带民事判决书、刑事判决书、户籍证明；辨认笔录；证人何戊某、朱某某、卢某某、胡某甲、何某丙、李某某、何丁某、何某戊、陆某、何一某的证言；同案人何某乙、何乙（“小阿伟”）、范甲、何某丁、欧某某、欧某甲、曹某、何乙（“伟子”）、何丁、何乙某、袁贤文的交代；被告人何某的供述和辩解等证据证实，足以认定。
案发后，被告人何某于2015年4月13日主动到公安机关投案，如实供述自己的犯罪事实。
上述事实，被告人何某在开庭审理过程中亦无异议，且有书证：到案经过；证人曹某丙的证言；被告人何某的供述和辩解等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人何某为逞强争霸，积极参与持械斗殴，扰乱公共秩序，其行为已构成聚众斗殴罪。在聚众斗殴共同犯罪中，被告人何某系积极参加者。被告人何某伙同他人为赌博提供场所、设定赌博方式、提供赌具，积极组织群众进行赌博活动，其行为已构成开设赌场罪。在开设赌场共同犯罪中，被告人何某起主要作用，系主犯。被告人何某自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人何某犯数罪，依法应当数罪并罚。公诉机关的上述指控成立。综合本案案情，本院决定对被告人何某犯聚众斗殴罪减轻处罚，犯开设赌场罪从轻处罚。对公诉机关建议对被告人何某犯聚众斗殴罪判处二年以下有期徒刑、犯开设赌场罪判处一年以下有期徒刑的量刑意见本院予以采纳。对被告人何某适用《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项，第三百零三条第二款，第五十二条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第一款，第六十三条第一款，第六十九条，现依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
被告人何某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年二个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元；决定执行有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月13日起至2016年8月12日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本
院或直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。
(本页无正文)
审 判 长 罗丽爱
人民陪审员 曹普全
人民陪审员 李矿辉
二〇一五年八月二十五日
书 记 员 李敏华
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
(一)多次聚众斗殴的;
(二)聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的;
(三)在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的;
(四)持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚;本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。
犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
(一)案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
(二)依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
(三)证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。