七台河市桃山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）黑0903刑初70号
公诉机关七台河市桃山区人民检察院。
被告人曲凤义，男，汉族，1962年4月22日出生，小学文化，无职业，户籍所在地黑龙江省肇东市，捕前住肇东市，2014年5月9日因犯盗窃罪被鸡东县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金。因涉嫌诈骗罪于2017年1月17日被抓获，次日被七台河市公安局桃山分局刑事拘留，同年2月21日被桃山区人民检察院批准逮捕，现羁押于七台河市看守所。
被告人曲凤义诈骗一案，由七台河市桃山区人民检察院于2017年7月3日以七桃检诉刑诉（2017）75号起诉书，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。七台河市桃山区人民检察院检察员姜林出庭支持公诉，被告人曲凤义到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2016年10月末，被告人曲凤义因生活拮据，在某电视剧节目中看到以贩卖假牛黄实施诈骗的法制节目后产生了以该手法实施诈骗作案的想法，后联系李敏（在逃）、李洲文（在逃）二人在肇东市人民广场内共同商议作案过程，决定由李敏准备作案工具，有曲凤义物色诈骗对象。2016年11月初，被告人曲凤义来到七台河市桃山区二转盘附近致青春舞厅内，曲凤义在跳舞时结识了被害人张某，假称自己为吉林省某药品公司销售人员李海，经多日交往，逐渐获得张某信任。曲凤义联系李敏、李洲文来到七台河市桃山区共同实施诈骗。2016年11月13日，李敏、李洲文二人携带事先准备好的作案工具一个绿色手提箱和一罐黑色颗粒状假冒牛黄制品来到七台河市桃山区客运站附近与曲凤义会合，并商议作案过程。2016年11月14日7时许，曲凤义来到桃山区桃宾宾馆223房间，随后电话联系被害人张某来到房间内，曲凤义将刘老板要购买牛黄，李老板有牛黄货源，不让买家刘老板（李敏冒充）和卖家李老板（李洲文冒充）见面，让张某充当中间商与对方谈价格的事情告诉张某，并让张某挣差价获利，吸引张某参与牛黄交易。一小时后，假冒购买牛黄的刘老板提着一个绿色手提箱来到该房间，经过讨价还价，张某与刘老板双方商谈好牛黄交易价格为每克240元，刘老板提出要看牛黄样品质量，曲凤义主动带领张某离开宾馆来到桃山区育才苑小区16号楼北侧与提供假冒牛黄货源的李老板见面，曲凤义以买家要看牛黄质量为由从李老板那里取得5克假冒牛黄，曲凤义拿着5克假冒牛黄和张某回到宾馆房间后，刘老板假装检查一下牛黄质量，称牛黄质量很好，当张某面打开自己绿色手提箱，从手提箱内事先准备好的现金中拿出1200元交给曲凤义用于支付购买的5克牛黄，刘老板假称要继续购买牛黄1000克，让张某继续提供牛黄。随后曲凤义带领张某再次来到桃山区育才苑小区16号楼北侧见到提供假冒牛黄货源的李老板，因其不能一次性支付购买牛黄的现金，李老板没有将一罐黑色颗粒状假冒牛黄交给二人。后张某带领曲凤义拿着装有现金的绿色手提箱打出租车（车牌号不详）来到其居住的桃山区海天家园小区7号楼2单元202室家中，曲凤义在其家中假装打电话联系朋友筹钱购买牛黄，后称银行卡消磁，卡内钱无法取出来，该牛黄交易无法继续，诱骗张某拿钱用于垫付购买牛黄款，张某看此情形提出自己银行存折内有50000.00元可用于垫付购买牛黄。随后二人打出租车（车牌不详）来到七台河市桃山区一转盘附近工商银行，张某将自己工商银行存折（账号×××）内现金50000.00元取出，曲凤义带领张某打出租车（车牌号不详）来到桃山区育才苑小区16号楼北侧与提供牛黄货源的李老板见面，经曲凤义与李老板商量，张某将50000元交给李老板，李老板将假冒的一罐塑料装黑色颗粒牛黄交给张某，曲凤义留在李老板这里等张某与刘老板交易完成回来付尾款，曲凤义看到张某50000.00元钱已经交给李老板，立即拿出10.00元钱打出租车让张某回家等待刘老板交易，张某拿着假冒的一罐塑料装黑色颗粒牛黄上车后，曲凤义与李老板逃离现场。
被告人曲凤义实施诈骗作案一起，所骗赃款50000.00元，案后分得赃款23000.00元，所获赃款已被其挥霍。
2017年1月17日12时许，桃山分局侦查大队侦查员在黑龙江省肇东市东正南路邮政楼下将被告人曲凤义抓获归案。
为支持其控诉，公诉机关向法庭提交了如下证据：1.物证：被告人作案使用假冒牛黄、手提箱；2.书证：到案经过、接受证据材料清单、被害人取款单、羁押证明、刑事判决书、户籍证明、工作说明等；3.被害人张某的陈述；4.被告人曲凤义的供述与辩解；5.鉴定意见：检验报告；6.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录：现场勘查笔录、辨认笔录；7.视听资料、电子数据：被告人曲凤义在桃山区桃宾宾馆活动视频、被告人曲凤义陪同被害人取款视频光盘。
公诉机关认为，被告人曲凤义以非法占有为目的，故意虚构事实骗取他人财产，数额巨大，其行为应以诈骗罪追究刑事责任；曲凤义曾因犯盗窃罪被判处缓刑，在缓刑考验期内又犯新罪，应当撤销缓刑，与所犯新罪数罪并罚，自愿认罪，提请法院依法判处。
被告人曲凤义对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，但辩称只分得12000.00元。
经审理查明：2016年10月末，被告人曲凤义、李敏（在逃）、李洲文（在逃）共同预谋实施诈骗，决定由曲凤义物色诈骗对象。同年11月初，曲凤义来到七台河市桃山区二转盘附近致青春舞厅内，在跳舞时结识了被害人张某，谎称自己是吉林省某药品公司销售人员李海，与张某交往多日，逐渐获得其信任，曲凤义遂联系李敏、李洲文来到七台河市桃山区准备共同实施诈骗。同年11月13日，李敏、李洲文二人携带事先准备好的一个绿色手提箱和一罐黑色颗粒状假冒牛黄制品与曲凤义会合，并商议作案过程。次日7时许，曲凤义联系张某来到桃山区桃宾宾馆223房间，曲凤义将刘老板（李敏冒充）要购买牛黄，李老板（李洲文冒充）有牛黄货源，不让买家和卖家见面，自己与张某充当中间商，让张某挣差价来吸引其参与牛黄交易，张某同意。一小时后，假冒购买牛黄的李敏提着一个绿色手提箱来到该房间，讨价还价并要求看牛黄质量，曲凤义带领张某到桃山区育才苑小区16号楼北侧与提供假冒牛黄货源的李洲文见面并获取5克假冒牛黄，曲凤义、张某返回宾馆将假牛黄交给李敏，李敏假意检查牛黄质量后声称质量很好，当面将绿色手提箱内事先准备好的现金中拿出1200.00元支付给曲凤义，并假称要继续购买牛黄1000克，让张某提供牛黄。随后曲凤义领张某再次来到李洲文处取货，李洲文以二人未支付货款而拒绝提供牛黄。曲凤义、张某回到桃宾宾馆后，李敏为取得张某信任，谎称有事将手提箱交给二人保管后离开现场，张某领着曲凤义拿着手提箱来到张某家（桃山区海天家园小区7号楼2单元202室），曲凤义假装打电话联系朋友筹钱购买牛黄未果，张某见状提出拿50000.00元垫付货款，随后二人来到桃山区一转盘附近工商银行，张某从自己工商银行存折（账号×××）内取出50000.00元，与曲凤义来到李洲文处，张某将钱交给李洲文，李洲文将假冒牛黄制品交给张某，曲凤义自称留在李洲文处并拿出10.00元钱打出租车让张某回家等待与李敏交易，张某拿着假冒牛黄制品上车后，曲凤义与李洲文逃离现场。
2017年1月17日12时许，侦查人员在肇东市东正南路邮政楼下将曲凤义抓获归案。
上述犯罪事实有公诉机关提交并经当庭质证、认证的下列证据证实：
1.物证：被告人作案使用假冒牛黄、手提箱；
2.书证：立案决定书P3，到案经过P4，接受证据材料清单P74，被害人取款单P75，作案工具照片P76-77，羁押证明P92，刑事判决书P93-95，户籍证明P96，在逃人员登记表P97-98，工作说明P99-100；
3.被害人张某陈述（P61-68、补充证据）被骗经过；
4.被告人曲凤义的供述与辩解（P23-60）骗被害人经过；
5.鉴定意见（补充P3-6）：七台河市食品药品检验检测与认证中心检验报告；
6.现场勘查笔录、辨认笔录（P69-73、P80-91、补充证据）：曲凤义辨认出李敏、李洲文、张某；张某辨认出曲凤义、李敏、李洲文；
7.视听资料、电子数据：被告人曲凤义在桃山区桃宾宾馆活动视频、被告人曲凤义陪同被害人取款视频光盘。
上述证据均经庭审举证、质证，证据均来源合法，内容客观真实，与本案相关联，且相互能够印证，合议庭合议后均予以确认。
本院认为，被告人曲凤义以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物且数额巨大，其行为已构成诈骗罪，公诉机关指控罪名成立，应予支持；曲凤义能自愿认罪，可予从宽处罚；曾因盗窃犯罪被判处缓刑，在缓刑考验期内又犯新罪，应当撤销缓刑，与所犯新罪数罪并罚；依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第五十二条，第四十七条，第六十九条第一款，第七十七条第一款之规定，判决如下：
一、撤销鸡东县人民法院（2014）鸡东刑初字第94号刑事判决书对被告人曲凤义宣告的缓刑；
二、被告人曲凤义犯诈骗罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币30000.00元；与原判有期徒刑三年合并，决定执行有期徒刑六年零四个月，并处罚金人民币30000.00元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。扣除因前次犯罪于2014年1月5日至2014年5月9日被羁押的125天，即自2017年1月17日始至2023年1月11日止。罚金于本判决生效后第二日起十日内缴纳）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黑龙江省七台河市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 周鹭荻
人民陪审员 董继芳
人民陪审员 潘力敏
二〇一七年七月二十四日
书 记 员 张丽莉