湖南省益阳市资阳区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）资刑初字第143号
公诉机关湖南省益阳市资阳区人民检察院。
被告人苏志军，绰号“阿军”、“军哥”，男，1979年9月22日出生于湖南省汉寿县，汉族，初中文化，无业，住湖南省汉寿县。因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2014年2月21日被刑事拘留，2014年3月5日被逮捕。现羁押于益阳市第二看守所。
辩护人黄立波，湖南义剑（安化）律师事务所律师。
湖南省益阳市资阳区人民检察院以益资检刑诉（2014）第155号起诉书指控被告人苏志军犯贩卖毒品罪，于2014年5月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年6月12日公开开庭审理了本案。湖南省益阳市资阳区人民检察院指派检察员刘晓幸出庭支持公诉，被告人苏志军及其辩护人均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
湖南省益阳市资阳区人民检察院指控，2014年2月20日晚，王某与被告人苏志军电话联系向其购买冰毒，双方约定在益阳市资阳区马良路加州酒店三楼交易。2014年2月21日凌晨0时许，公安机关在加州酒店将准备进行毒品交易的被告人苏志军抓获，当场从其身上搜查出白色晶体111.7815克以及红色药丸0.4057克。经鉴定，从白色晶体中检验出甲基苯丙胺成分，从红色药丸中检验出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
公诉机关认为，被告人苏志军向他人贩卖毒品甲基苯丙胺五十克以上，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人苏志军已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因未能得逞，系犯罪未遂。建议本院适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第二十三条之规定，对其定罪科刑。
被告人苏志军辩称，他到加州酒店不是向王某贩卖冰毒，而是想无偿提供冰毒给王某吸食，他被公安机关当场扣押的冰毒均系为自己吸食而购买的，其行为仅构成非法持有毒品罪。
辩护人亦认为，被告人苏志军在加州酒店当场被扣押的冰毒均系其用于自己吸食而购买的，被告人苏志军不具有贩卖毒品的目的，公安机关利用王某对被告人苏志军进行诱捕和犯意引诱，故不能认定被告人苏志军构成贩卖毒品罪，其行为仅构成非法持有毒品罪。
经审理查明，2014年2月20日晚，王某与被告人苏志军电话联系向其购买冰毒，双方约定在益阳市资阳区马良路加州酒店三楼交易。2014年2月21日凌晨0时许，公安机关在加州酒店将准备进行毒品交易的被告人苏志军抓获，当场从其身上搜查出白色晶体111.7815克以及红色药丸0.4057克。经鉴定，从白色晶体中检验出甲基苯丙胺成分，从红色药丸中检验出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
以上事实有公诉机关提供并经庭审质证的下列证据予以证明：
1、证人王某的证言、被告人苏志军的到案经过说明及补充说明证明，2014年2月20日，王某在被公安机关查获毒品K粉后主动交代了其毒品来源，并交代被告人苏志军手上有一批冰毒待售。之后，王某配合公安机关，电话联系被告人苏志军约定在益阳市资阳区加州酒店交易冰毒。2014年2月21日0时许，被告人苏志军在加州酒店被公安机关抓获。
2、检查笔录、扣押决定书、扣押物品清单、物证照片证明，2014年2月21日0时许，公安机关在加州酒店三楼将被告人苏志军抓获，在其随身携带的黑色手提包内检查出并扣押疑似毒品的白色晶体约103克、红色药丸5粒。
3、益公物鉴（理化）字（2014）37号物证检验报告证明，2014年2月21日0时许，公安机关从被告人苏志军处扣押的白色晶体净重111.7815克，红色药丸净重0.4057克，且从白色晶体中检验出甲基苯丙胺成分，从红色药丸中检验出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
4、通话记录详单证明，2014年2月21日0时许，王某电话联系被告人苏志军的通话情况。
5、被告人苏志军的户籍资料证明，被告人苏志军已达到刑事责任年龄，具有刑事责任能力。
6、被告人苏志军在侦查阶段的供述和辩解证明，2014年2月21日0时许，王某电话联系被告人苏志军约定在在益阳市资阳区加州酒店交易冰毒。被告人苏志军携带了约100克冰毒来到加州酒店准备交易，被公安民警当场查获。
以上证据，互相印证，已形成完整的证据锁链，本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为，被告人苏志军向他人贩卖毒品甲基苯丙胺五十克以上，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控其犯贩卖毒品罪的罪名成立。针对被告人苏志军及其辩护人提出的关于王某电话联系被告人苏志军不是要购买冰毒，而是索要冰毒吸食的辩解理由及辩护意见，经查，王某电话联系被告人苏志军，是约定在加州酒店交易冰毒，该事实有证人王某的证言、被告人苏志军在侦查阶段的供述等证据予以证明，故被告人苏志军及其辩护人的辩解理由及辩护意见与客观事实不符，本院不予采信。针对被告人苏志军的辩护人提出的王某电话联系苏志军交易冰毒是公安机关对被告人苏志军的诱捕和犯意引诱，被告人苏志军不构成贩卖毒品罪的辩护意见，经查，被告人苏志军随身携带大量冰毒，且在王某电话联系要求交易冰毒后迅速依照约定来到加州酒店准备进行交易，足以证明其系持有毒品待售，贩卖毒品的主观故意明显，公安机关通过王某接洽苏志军将其抓获，不是犯意引诱，故辩护人的上述辩护意见与客观事实不符，本院不予采纳。被告人苏志军已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因而未能得逞，系犯罪未遂，对其减轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项，第二十三条，第四十七条，第五十二条，第五十三条之规定，判决如下：
被告人苏志军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金二万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人苏志军的刑期自2014年2月21日起至2026年2月20日止。所判罚金限自判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向湖南省益阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 胡 潇
代理审判员 张 伟
人民陪审员 高国光
二〇一四年七月二十三日
书 记 员 龙 韵
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。