江苏省苏州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏05民终3038号
上诉人（原审被告）郑建堃。
委托代理人刘苏伟。
被上诉人（原审原告）昆山市宝盛农村小额贷款有限公司，住所地江苏省昆山市周市镇昆太路530号祥和国际商务大厦5-6室。
法定代表人戴正保，该公司董事长。
委托代理人黄勤。
委托代理人许哲峰。
被上诉人（原审被告）昆山威航贸易有限公司，住所地昆山开发区微山湖路118-1号3号房。
法定代表人黄建国，该公司总经理。
被上诉人（原审被告）昆山融达投资担保有限公司，住所地江苏省昆山开发区青阳中路101号5室。
法定代表人钱某某，该公司总经理。
被上诉人（原审被告）昆山宝龙置业有限公司，住所地江苏省昆山市玉山镇金蝶路东侧、312国道南侧。
法定代表人郑雄斌，该公司总经理。
被上诉人（原审被告）黄建国。
被上诉人（原审被告）王林霞。
上诉人郑建堃因与被上诉人昆山市宝盛农村小额贷款有限公司（以下简称宝盛小贷公司）、昆山威航贸易有限公司（以下简称威航公司）、昆山融达投资担保有限公司（以下简称融达担保公司）、昆山宝龙置业有限公司（以下简称宝龙公司）、黄建国、王林霞借款合同纠纷一案，不服江苏省昆山市人民法院（2014）昆商初字第1351号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年3月28日受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。
宝盛小贷公司一审诉称：2011年12月14日，宝盛小贷公司与威航公司签订借款合同，宝盛小贷公司为威航公司提供100万元贷款，期限自2011年12月14日至2012年6月11日，按季结息。借款利率以借款凭证记载为准。罚息利率按借款利率加收20%计算。借款人违约导致宝盛小贷公司采取诉讼方式实现债权的，借款人承担诉讼费、律师费等费用。同日，宝盛小贷公司与融达担保公司签订保证合同，融达担保公司为威航公司的上述债务提供保证担保。上述协议签订后，宝盛小贷公司按约发放贷款100万元，借款借据确认的贷款月利率为17‰。借款到期后，威航公司未履行还款义务。2013年9月22日，宝盛小贷公司与宝龙公司签订保证合同，宝龙公司为威航公司的上述债务提供保证担保。另外，黄建国、王林霞对威航公司分别抽逃注册资本450万元、50万元，郑建堃对融达担保公司抽逃注册资本2450万元。现威航公司至今未清偿本息，为此提起诉讼，请求判令：1、威航公司归还借款本金100万元，承担自2012年6月12日起算至清偿日止的逾期付款利息、罚息；2、威航公司承担宝盛小贷公司实现债权的律师费40772元；3、融达担保公司、宝龙公司对威航公司的上述债务承担连带清偿责任；4、黄建国、王林霞对威航公司上述债务中不能清偿部分，分别在抽逃注册资本450万元、50万元范围内承担补充赔偿责任并互负连带责任；5、郑建堃对融达担保公司上述债务中不能清偿部分，在抽逃注册资本2450万元范围内承担补充赔偿责任；6、本案诉讼费用由对方当事人负担。
为支持其诉讼主张，宝盛小贷公司一审提交下列证据：
证据1、2011年12月14日借款合同，证明宝盛小贷公司与威航公司签订借款合同及合同内容。
证据2、2011年12月14日保证合同，证明融达担保公司为威航公司的上述债务提供连带责任保证担保。
证据3、借款借据，证明宝盛小贷公司按约发放贷款及利率标准、还款期限、还款方法等借据内容。
证据4、2013年9月22日保证合同，证明宝龙公司为威航公司的上述债务提供连带责任保证担保。
证据5、威航公司章程、验资报告，证明黄建国、王林霞对威航公司分别抽逃注册资本450万元、50万元。
证据6、融达担保公司章程、股东会决议、验资报告，证明郑建堃对融达担保公司抽逃注册资本2450万元。
证据7、股权转让协议书、工商准予变更登记通知书，证明郑建堃将融达担保公司的股权2450万元转让给钱某某、陈某某。
证据8、聘请律师合同、律师费收费标准、律师费付款凭证及发票，证明宝盛小贷公司实现债权的律师代理费。
威航公司、融达担保公司、宝龙公司、黄建国、王林霞、郑建堃一审未到庭答辩，未提交证据。
本案一审审理期间，原审法院依宝盛小贷公司申请调取了威航公司、融达担保公司的银行往来凭证，并依职权调取了威航公司、融达担保公司在工商部门登记的章程。
经一审庭审举证、质证，宝盛小贷公司提交了证据原件及与原件核对无异的复印件，威航公司、融达担保公司、宝龙公司、黄建国、王林霞、郑建堃未到庭，放弃质证，原审法院对宝盛小贷公司证据及调取的证据予以认定。
原审法院经审理查明：2011年12月14日，威航公司与宝盛小贷公司签订借款合同，向宝盛小贷公司借款100万元，借款期限自2011年12月14日至2012年6月11日，借款月利率17‰，按季结息，到期还本。借款人未按期归还借款本金的，按借款利率加付20%的罚息，对逾期利息，贷款人有权计收复利。合同约定因借款人违约导致贷款人采取诉讼方式实现债权的，借款人承担诉讼费、律师费等一切费用。同日，融达担保公司与宝盛小贷公司签订保证合同，为威航公司的上述债务提供连带责任保证担保。上述合同签订后，宝盛小贷公司按约提供借款100万元。后威航公司未按约定期限还款，宝盛小贷公司遂向原审法院提起诉讼。
原审法院另查明：宝盛小贷公司为本次诉讼支付律师费40772元。
原审法院再查明：2013年9月22日，宝龙公司与宝盛小贷公司签订保证合同，为包括威航公司上述债务在内的32家单位在宝盛小贷公司处办理借款形成的债务提供连带责任保证担保。
原审法院又查明：威航公司成立于2011年3月2日，章程规定公司注册资本500万元，股东为黄建国、王林霞，其中，黄建国以货币方式出资450万元，出资时间2011年3月2日，王林霞以货币方式出资50万元，出资时间2011年3月2日。2011年3月2日，威航公司分两笔收到450万元、50万元。昆山保信会计师事务所有限公司据此于同日出具验资报告，载明截至2011年3月2日，威航公司收到全体股东缴纳的注册资本（实收资本）500万元。2011年3月4日，该帐户转出一笔资金500万元。
融达担保公司成立于2009年1月7日。2008年12月26日章程规定公司注册资本2000万元，公司股东为钱某某、曹某某、陈某某及郑建堃，其中，郑建堃于2009年1月6日以货币形式出资800万元。2009年1月6日，融达担保公司1102021039278049416银行帐户分四笔收到钱某某、曹某某、陈某某及郑建堃投资款共2000万元，其中郑建堃投资款800万元。江苏金陵会计师事务所有限责任公司苏州分所据此于同日出具验资报告，载明截至2009年1月6日，融达担保公司收到全体股东缴纳的注册资本（实收资本）2000万元。2009年1月7日，1102021039278049416账号转为11×××06，同日，该帐户一笔转出资金2000万元至孙晖帐户，用途记还款。融达担保公司2009年1月15日章程规定公司注册资本6000万元，公司股东为钱某某、曹某某、陈某某及郑建堃，其中，郑建堃于2009年1月6日以货币形式出资800万元，2009年1月15日以货币形式出资1600万元。2009年1月15日，融达担保公司分四笔收到钱某某、曹某某、陈某某及郑建堃投资款共4000万元，其中郑建堃投资款1600万元。江苏金陵会计师事务所有限责任公司苏州分所据此于同日出具验资报告，确认截至2009年1月15日，融达担保公司收到全体股东缴纳的新增注册资本4000万元。当日，11×××06帐户又收到苏州东顺投资咨询有限公司往来款2000万元。2009年1月16日，该帐户一笔转出资金6000万元至苏州德创投资信息咨询有限公司，用途记往来。融达担保公司2009年5月18日章程规定公司注册资本6000万元，公司股东为钱某某、曹某某、陈某某。2009年5月19日，郑建堃将名下股权中的1200万元股权转让给钱某某，1200万元股权转让给陈某某。此后融达担保公司的章程不再将郑建堃列为股东。
原审法院认为：威航公司向宝盛小贷公司借款100万元，逾期未还，事实清楚，宝盛小贷公司诉请原审法院判令威航公司偿还欠款本金100万元，偿还利息，原审法院予以支持。合同约定借款人承担律师费，现宝盛小贷公司支付律师费40772元，未超出江苏律师服务收费标准规定的限额，宝盛小贷公司要求威航公司赔偿其他损失40772元，原审法院予以支持。融达担保公司、宝龙公司为威航公司的上述债务提供连带责任保证担保，应承担连带清偿责任。保证人承担责任后，有权向债务人追偿。
黄建国、王林霞于2011年3月2日将500万元缴存至威航公司帐户，验资后即于2011年3月4日将该款项转出，对该款项的去向及合理性未予说明，应认定上述款项被转出构成抽逃出资。500万元分450万元、50万元两笔缴存，与章程规定一致，且经验资报告确认，故黄建国、王林霞对威航公司不能清偿部分的债务，分别在450万元、50万元的范围内承担补充赔偿责任。转出时500万元一笔转出，与出资额没有对应关系，应认定股东之间具有互相协助抽逃出资的行为，黄建国、王林霞之间互负连带责任。
郑建堃于2009年1月6日将800万元缴存至融达担保公司帐户，验资后即于2009年1月7日将该款项转出，又于2009年1月15日将1600万元缴存至融达担保公司帐户，验资后即于2009年1月16日将该款项转出，对2450万元的去向及合理性未予说明，应认定上述款项被转出构成抽逃出资。缴入的800万元、1600万元与章程规定的出资及增资情况一致，且经验资报告确认，故郑建堃对融达担保公司不能清偿部分的债务，在2450万元的范围内承担补充赔偿责任。郑建堃转让股权之前未依法全面履行出资人义务，股权转让不影响其承担补充赔偿责任。
综上，原审法院遂依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十六条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十二条、第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、昆山威航贸易有限公司归还昆山市宝盛农村小额贷款有限公司借款本金100万元，支付利息（以100万元为基数，按合同约定的借款利率、罚息利率标准，自2012年6月12日起算至实际给付之日），于判决生效之日起十日内履行。二、昆山威航贸易有限公司赔偿昆山市宝盛农村小额贷款有限公司其他损失40772元，于判决生效之日起十日内履行。三、昆山融达投资担保有限公司、昆山宝龙置业有限公司对昆山威航贸易有限公司的上述第一、第二项债务承担连带清偿责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。四、黄建国、王林霞对昆山威航贸易有限公司的上述第一、第二项债务中不能清偿的部分，分别在其抽逃注册资本450万元、50万元范围内承担补充赔偿责任并互负连带责任。五、郑建堃对昆山融达投资担保有限公司的上述第三项债务中不能清偿的部分，在其抽逃注册资本2450万元范围内承担补充赔偿责任。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19198元，保全费5000元，公告费1170元，合计25368元，由昆山威航贸易有限公司、昆山融达投资担保有限公司、昆山宝龙置业有限公司、黄建国、王林霞、郑建堃负担。
上诉人郑建堃不服原审判决，向本院提起上诉称：一、原审判决程序严重违法，剥夺了郑建堃的诉讼及抗辩权利。郑建堃一直居住在苏州市姑苏区彩香新村三区90幢402室，原审法院受理涉及郑建堃的20个案件，从来没有通知过郑建堃。直到2015年1月郑建堃到银行办理业务才被告知已涉案，此时郑建堃才知晓且案件已经判决。故原审法院利用公告的形式故意导致郑建堃无法参加庭审，剥夺了郑建堃的诉讼及抗辩权利了。二、原审判决事实不清。原审法院认定郑建堃抽逃融达担保公司的出资，没有任何事实依据。综上，请求发回重审或改判。
被上诉人宝盛小贷公司二审答辩称：一、原审法院的审判程序合法，根据原审卷宗，当时郑建堃作为原审的被告，其信件因无人签收而被退回。原审法院的承办法官又找到其跟家庭人员名下的在昆山的一套别墅所在的物业公司了解其下落，但物业公司也无法提供，所以在这样的情况下，原审法院进行了公告送达，符合民事诉讼法的相关规定。二、工商档案证明郑建堃系融达担保公司的原始股东，而且是第一任法定代表人。其任期从工商资料反映是从融达担保公司成立开始到退股变更登记为止，郑建堃办理变更退股手续及法定代表人的变更是在2009年8月7日，其所谓跟融达担保公司没有任何关联没有提供相反的证据来否定。三、郑建堃作为融达担保公司的原始股东，其出资的金额是2400万元。公司成立初期的注册资本是2000万，郑建堃的出资是800万元，在出资后第二天，郑建堃与其他股东出资的资金共同抽走。第二期的增资金额是4000万，郑建堃应出资1600万，其在增资后的第二条与其他股东出资的资金共同抽走。按照公司法司法解释三的相关规定，在郑建堃没有做出合理解释的情况下，应认定为其构成抽逃出资。
被上诉人威航公司、融达担保公司、宝龙公司、黄建国、王林霞二审未作答辩。
二审经审理查明，融达担保公司设立后由郑建堃担任公司法定代表人，后于2009年8月7日变更由钱某某担任法定代表人，并经昆山市工商行政管理局备案登记。在宝盛小贷公司一审提交融达担保公司工商备案资料中，还有由郑建堃签字确认的融达担保公司章程、股东会决议、股权转让协议。对此，郑建堃二审庭审中陈述称，其并非融达担保公司的原始股东，也不知晓何时成为融达担保公司的股东。
以上事实，由公司准予变更登记通知书、融达担保公司工商备案资料、二审庭审笔录予以证实。
二审经审理查明的其余事实与原审法院查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，出资义务是股东对公司最基本的义务，所缴出资系公司参与经营活动的基础，股东未尽出资义务既损害了公司利益，也必然损害公司债权人的合法利益。从案涉债务的保证人融达担保公司股东出资情况来看，融达担保公司设立时注册资本为2000万元，其中郑建堃出资800万元，后至2009年1月15日增资4000万元时，郑建堃增加1600万元出资，故郑建堃负有向融达担保公司交纳2400万元的出资义务。但根据融达担保公司验资账户显示，上述两笔出资验资完成后，其中2009年1月6日的800万元在2009年1月7日即以向案外人孙晖账户还款为由汇出，2009年1月15日的1600万元增资款在2009年1月16日以与案外人苏州德创投资信息咨询有限公司往来为由汇出。现无证据表明融达担保公司设立时与孙晖、苏州德创投资信息咨询有限公司实际存在业务上关联，郑建堃也未对于上述注册资金的转出作出任何合理的解释，故可以判断郑建堃在对融达担保公司出资后，相应出资款已转出了融达担保公司。该行为违反了公司注册资本确定原则，对公司债权人的合法利益构成损害，属于《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十二条规定的抽逃出资行为，其理应在抽逃出资2400万元范围内就融达担保公司对外不能清偿的债务承担补充赔偿责任。关于郑建堃主张并非融达担保公司的原始股东问题，本院认为，融达担保公司经过昆山市工商行政部门核准登记设立，郑建堃作为公示登记的公司原始股东，同时还担任融达担保公司法定代表人，工商备案材料也证实其参加股东会并签署相关文件，现郑建堃在本案诉讼中否认上述工商登记备案的事实，并未提供佐证其主张的任何证据，其以此否认应承担的抽逃出资责任依据不足，本院不予采信。
另，关于郑建堃对于原审程序提出上诉理由，本院经审查，原审法院在无法向郑建堃有效送达的情况下，通过公告方式送达本案传票并公开开庭审理本案，并不存在法律规定的严重违反法定程序的情形，程序并无不当。
综上，郑建堃的上诉理由不能成立。原审法院查明事实清楚，适用法律正确，实体处理亦无不当，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费9599元，由上诉人郑建堃负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 俞水娟
代理审判员 丁 兵
代理审判员 高小刚
二〇一六年五月三十日
书 记 员 夏玉琴