湖南省新晃侗族自治县人民法院
行 政 判 决 书
（2017）湘1227行初5号
原告：方孔华，男，1952年12月15日出生，汉族，公司股东，户籍所在地：浙江省台州市,现住贵州省三穗县。
委托代理人：罗宜燕，湖南淮新律师事务所专职律师，代理权限：特别授权。
被告：新晃侗族自治县食品药品工商质量监督管理局，机关法人，统一社会信用代码11431227MBOT86859X，住所地新晃县晃州镇人民路158号。
法定代表人：赵小玲，系该局局长。
委托代理人：吴刚，男，1981年10月1日出生，侗族,系该局工作人员，现住新晃县晃州镇，代理权限：特别授权。
委托代理人：凌雪芝，女，1978年1月18日出生，汉族，系该局工作人员，现住新晃县晃州镇，代理权限：特别授权。
第三人：陈莺，男，1982年2月7日出生，汉族，系方鑫公司法人代表，户籍所在地：福建省长乐市，现住新晃县晃州镇。
委托代理人：姚源康，湖南西南律师事务所专职律师，代理权限：一般授权。
原告方孔华诉被告新晃侗族自治县食品药品工商质量监督管理局（以下简称新晃县食品药品工商质量监督管理局）、第三人陈莺工商行政变更登记一案，本院于2017年7月4日立案受理后，依法组成合议庭于2017年8月15日公开开庭审理了本案，除被告法定代表人赵小玲未到庭外，原告及其委托代理人、被告委托代理人、第三人及其委托代理人均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
2017年3月9日，被告新晃县食品药品工商质量监督管理局作出（新晃）登记内变核字【2017】第XXX号准予变更登记通知书：经审查，新晃方鑫矿业有限责任公司（以下简称方鑫公司）提交的变更登记申请，申请资料齐全，符合法定形式，我局决定准予变更登记。（方鑫公司提交的变更登记申请内容为：1、股东马惠仙、方孟圆、方孔华变更登记为马惠仙、方孔华、陈莺；2、法定代表人方孔华变更登记为陈莺；3、监事方孟圆变更登记为陈国强。）
原告方孔华诉称：方鑫公司股东原为马惠仙、方孟圆、方孔华。2017年2、3月份，因债权债务关系，拟转让方孟圆的股份给谭发祥，双方达成口头协议，但在工商变更登记时，谭发祥并未成为该公司的股东，而是将方孟圆的股份转让给第三人陈莺，原告对此完全不知情。从工商登记资料看，在申请股东变更时，未提交公司或股东的申请书，股东会决议载明的时间是2017年3月6日，事实上公司原始股东马惠仙、方孟圆、方孔华并未召开股东会议，未形成股东会决议，当时第三人陈莺不是股东，签名的股东会决议不具有效力。因被告的登记行为违反了《公司登记管理条例》第二十七条的规定，故向法院提起行政诉讼，诉讼请求为：1、依法撤销被告作出关于陈莺为方鑫公司股东及法定代表人的工商登记；2、本案诉讼费用由被告承担。
原告方孔华向本院提交了以下证据：
1、原告身份证复印件1份，拟证明原告的身份信息；
2、被告组织机构代码复印件1份，拟证明被告的工商信息；3、第三人陈莺人口登记信息复印件1份，拟证明第三人的身份信息；
4、方鑫公司企业信息复印件1份，拟证明公司企业信息，原股东为方孔华、方孟圆、马惠仙，后经工商变更为方孔华、陈莺、马惠仙的事实；
5、2017年3月9日，方孔华、陈莺签署的《方鑫公司股东会决议》复印件1份，拟证明被告提交的股东会决议不符合法律规定。原告持有的这份股东会决议与被告提交的股东会决议的落款时间不同，原告的决议书落款时间是2017年3月9日，被告的决议书落款时间是2017年3月6日。
被告新晃县食品药品工商质量监督管理局辩称：被告审查认为方鑫公司代办人舒忠灿提交的关于该公司股东及法定代表人变更登记材料齐全，符合法定形式，决定准予变更登记的行政许可行为符合相关规定，请法院依法驳回原告方孔华的诉讼请求。
被告新晃县食品药品工商质量监督管理局向本院提交了以下证据、依据：
1、企业登记证照颁发及归档记录表复印件1份；
2、受理通知书复印件1份；
3、有限责任公司变更登记审核表复印件1份；
4、准予变更登记通知书1份；
以上证据拟证明变更登记符合程序规定。
5、公司登记（备案）申请书复印件1份，拟证明变更登记申请书系申请人方鑫公司提交的事实；
6、2017年3月6日，方孔华、方孟园签署的《方鑫公司股东会决议》复印件1份，拟证明方鑫公司同意变更股东，免去方孟圆监事职务，免去方孔华执行董事职务，同意修改公司章程的事实；
7、2017年3月6日，方孔华、陈莺签署的《方鑫公司股东会决议》复印件1份，拟证明方鑫公司同意变更股东，同意陈莺购买方孟圆股权，同意陈莺为公司执行董事，聘请陈国强为公司监事，同意修改公司章程的事实；
8、公司章程修正案复印件1份，拟证明方鑫公司修改公司章程的事实；
9、股权转让协议复印件1份，拟证明方鑫公司原股东方孟圆与陈莺进行股权转让的事实；
10、陈莺身份证复印件1份，拟证明陈莺身份；
11、方鑫公司营业执照正副本复印件（变更前）1份，拟证明方鑫公司原营业执照内容；
12、指定代表或者共同委托代理人的证明复印件1份，拟证明方鑫公司办理此次变更登记委托代理人系舒忠灿；
13、方鑫公司章程复印件1份，拟证明新晃方鑫矿业有限公司章程中规定该公司执行董事为公司法定代表人；
14、《中华人民共和国公司登记管理条例》第八条、第二十七条，《企业法人法定代表人登记管理规定》第六条，《企业登记程序规定》第九条、第十条，湘商改〔2015〕4号《湖南省商事制度改革领导小组关于批转省工商局等部门关于推行“三证合一”登记制度改革的实施意见的通知》等，拟证明被告行政主体资格和职权范围合法、适用法律正确。
第三人陈莺述称：方鑫公司向被告申请办理公司股东及法定代表人变更登记，并提交公司登记申请书、股东会决议、股权转让协议、公司章程修正案等相关材料，被告审查后依法给予方鑫公司办理变更登记，程序合法，实体正确，请法院依法驳回原告的诉讼请求。
第三人陈莺向本院提交了以下证据：
1、陈莺的身份证复印件1份，拟证明陈莺的身份信息；
2、承包合同终止协议书复印件1份，拟证明谭发祥与方鑫公司签订的承包合同于2017年3月9日协议终止；
3、2017年3月6日，方孔华、方孟园签署的《方鑫公司股东会决议》复印件1份，拟证明方孟圆将其名下68%股权转让给陈莺及免去方孟圆监事职务、方孔华执行董事职务的事实；
4、2017年3月6日，方孔华、陈莺签署的《方鑫公司股东会决议》复印件1份，拟证明股东会决议同意任命陈莺为方鑫公司执行董事，并有方孔华亲笔签名，该份决议落款时间在工商部门申请登记时为2017年3月9日，经工商部门审查后修改为与股东会开会时间一致，即2017年3月6日等事实；
5、股权转让协议复印件1份，拟证明方孟圆转让股权给陈莺的事实。
6、公司章程修正案复印件1份，拟证明方鑫公司修正公司章程（股东变更）的事实；
7、公司登记申请书复印件1份，拟证明方鑫公司申请股东及法定代表人变更登记的事实；
8、营业执照复印件1份，拟证明2017年3月9日，公司法定代表人变更为陈莺的事实。
经庭审质证，当事人质证意见如下：
原告对被告提交证据的质证意见是：对被告提交的1-3号、10-12号证据无异议，对4-9号证据真实性、关联性没有异议，但对合法性有异议，其中认为4号证据变更登记手续不全；5、8号证据第三人无资格签署公司的申请变更登记；6号证据未有证据证明是否书面通知股东马惠仙召开股东会，股东会表决方式不合法，且股东会未实际召开；7号证据落款时间明显涂改，且该决议原落款时间2017年3月9日并未召开股东会；9号证据在未召开股东会前置条件下向股东以外的人转让股权不合法；对13号证据的关联性无异议，但对真实性、合法性有异议，认为公司章程不是原告签名。
原告对第三人提交证据的质证意见是：对第三人提交的1号证据无异议，对2-8号证据有异议，其中认为2号证据真实性、合法性无异议，关联性有异议；8号证据的真实性、关联性无异议，合法性有异议；对于第三人提交的3-7号证据，因与被告提交的证据相同，其质证意见与对被告所举相同证据的质证意见一致。
被告、第三人对原告提交证据的质证意见是：对原告提交的1-5号证据均无异议，并对5号证据落款时间涂改予以说明，认为被告工作人员在审查申请人方鑫公司提交的变更登记材料时，发现申请人提交的方孔华、陈莺签署的《方鑫公司股东会决议》落款时间为当天提交材料的时间（即2017年3月9日），提出该股东会决议落款时间应与2017年3月6日股东会召开时间保持一致，故该股东会决议的落款时间由申请人当场修改为2017年3月6日。
被告与第三人对各自所举证据互不持异议。
本院对上述证据认证如下：
被告所举证据符合证据的要求，本院予以采信。
第三人所举证据除2号证据与本案无关联性，本院不予采信外，其它证据符合证据的要求，本院予以采信。
原告所举证据，符合证据的要求，本院予以采信，但对其5号证据的证明目的，本院不予采信。
经审理查明：方鑫公司于2014年10月8日成立，公司注册资本600万元。2017年3月9日，方鑫公司向被告新晃县食品药品工商质量监督管理局申请变更登记，变更项目为：1、股东由方孔华、方孟园、马惠仙，申请变更登记为马惠仙、方孔华、陈莺；2、法定代表人由方孔华申请变更登记为陈莺；3、监事由方孟园申请变更登记为陈国强。方鑫公司并向被告新晃县食品药品工商质量监督管理局提交了如下申请材料：公司法定代表人陈莺签署的公司登记（备案）申请表、法定代表人信息、公司出具的指定代表人或者共同委托代理人的证明、2017年3月6日方孔华、方孟园签署的《方鑫公司股东会决议》1份、2017年3月6日方孔华、陈莺签署的《方鑫公司股东会决议》1份、2017年3月9日方孟园、陈莺签署的《方鑫公司股权转让协议》1份、《方鑫公司章程修正案》、《方鑫公司章程》、公司营业执照正、副本复印件等资料。同日，被告对方鑫公司变更登记申请予以受理，并对该公司提交的申请材料进行了核查。经审查，被告于2017年3月9日（同日）作出（新晃）登记内变核字【2017】第XXX号准予变更登记通知书，其上载明：“经审查，方鑫公司提交的变更登记申请，申请资料齐全，符合法定形式，我局决定准予变更登记。我局将于5个工作日内通知你单位换领营业执照。”同日，被告向方鑫公司颁发了营业执照正、副本。
另查明：1、2017年3月6日，方孔华、方孟园签署的《方鑫公司股东会决议》及方孔华、陈莺签署的《方鑫公司股东会决议》，其上载明：“会议按照《公司法》规定的方式通知了全体股东。应到股东3人，实际到会股东2人。股东马惠仙在知晓本次会议召开的时间、地点、内容的前提下，自主决定不参加本次会议，放弃对会议讨论事项的表决权。到会股东共代表全体股东66.7%表决权”，两份决议主要内容为：1、代表全体股东66.7%表决权的股东同意股东由方孔华、方孟园、马惠仙变为马惠仙、方孔华、陈莺；2、代表全体股东66.7%表决权的股东同意股东方孟园在公司中的股权计注册资本408万元转让给陈莺，公司其他股东放弃以上股权转让的优先受让权。转让后，公司注册资本600万元中，股东陈莺注册资本408万元，出资时间为2017年3月6日;3、同意免去方孟园监事职务，免去方孔华执行董事职务，任命陈莺为公司执行董事；4、同意修改公司章程；5、代表全体股东66.7%表决权的股东同意指定本公司员工舒忠灿办理本公司登记事宜；
2、2017年3月9日，申请人方鑫公司向被告申请变更登记时提交的方孔华、陈莺签署的《方鑫公司股东会决议》载明股东会开会时间为2017年3月6日，该股东会决议落款时间原为2017年3月9日，经被告工作人员审查后告知申请人股东会决议落款时间应与股东会召开时间保持一致，并由申请人当场把股东会决议落款时间修改为2017年3月6日；
3、2017年3月9日，方孟圆与陈莺签订《方鑫公司股权转让协议》，方孟园将其在方鑫公司名下的股权以人民币408万元的价格全部转让给陈莺；
4、原告方孔华提交的《方鑫公司企业信息》上载明：2017年3月9日方鑫公司股东及法定代表人变更登记后，方鑫公司股东随后再次发生变更，股东由马惠仙、方孔华、陈莺变更为周依娇、方孔华、陈莺，其中股东马惠仙将其在该公司的股权72万元全部转让给周依娇，出资情况为周依娇出资72万元，陈莺出资408万元，方孔华出资120万元。
本院认为：原告方孔华作为方鑫公司的股东及原营业执照上记载的法定代表人，其与被告所作的变更登记行政行为有法律上的利害关系，其具有原告主体资格。根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第八条、第二十六条之规定，被告新晃县食品药品工商质量监督管理局依法具有办理工商变更登记的法定职权。
本案争议的焦点之一是申请人方鑫公司提交的工商变更登记申请资料是否齐全？根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条第二款规定：“申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责。”第二十七条第一款规定：“公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：(一)公司法定代表人签署的变更登记申请书;(二)依照《公司法》作出的变更决议或者决定;(三)国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。”第二款规定：“公司变更登记事项涉及修改公司章程的，应当提交由公司法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。”《企业法人法定代表人登记管理规定》第六条规定：“企业法人申请办理法定代表人变更登记，应当向原企业登记机关提交下列文件：（一）对企业原法定代表人的免职文件；（二）对企业新任法定代表人的任职文件；（三）由原法定代表人或者拟任法定代表人签署的变更登记申请书。”本案中，申请人方鑫公司向被告提交的变更登记材料中有拟任法定代表人签署的变更登记申请书、两份《方鑫公司股东会决议》、公司章程修正案、《方鑫公司股权转让协议》等，其中两份股东会决议上载明免去方孔华执行董事职务，任命陈莺为公司执行董事、股权转让、股东出资信息等内容，其提交的变更登记材料齐全，符合法律规定；原告认为工商变更登记申请资料不全的异议，本院不予采信。
本案争议的焦点之二是申请人方鑫公司提交的工商变更登记申请资料中的股东会决议及股权转让是否依照《公司法》作出的变更决议或者决定？1、根据《中华人民共和国公司法》第一百零三条第二款规定：“股东大会作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过。但是，股东大会作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。”本案申请人方鑫公司变更登记前原股东有三人，即股东马惠仙、方孔华、方孟园，其中公司注册资本600万元中，股东方孔华注册资本120万元、方孟园注册资本408万元，马惠仙注册资本72万元；2017年3月6日，方孔华、方孟园签署的《方鑫公司股东会决议》，有方孔华、方孟园两位股东的签名；同日，陈莺、方孔华签署的《方鑫公司股东会决议》，也有拟变更的新股东陈莺及股东方孔华的签名（原方孟园注册资本408万元变更登记为陈莺注册资本408万元），可以据此认定以上两份股东会决议均已经代表三分之二以上表决权的股东通过，符合《公司法》的规定；2、根据《中华人民共和国公司法》第七十一条第二款规定：“股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让…。”第三款规定：“经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权…。”本案申请人方鑫公司向被告提交的股东会决议上已载明原股东方孟圆将其在方鑫公司名下的股权以人民币408万元的价格全部转让给公司股东以外的第三人陈莺，公司其他股东放弃以上股权转让的优先受让权等内容，其中到会股东方孔华并在股东会决议上签名，故原股东方孟圆将股权转让给第三人陈莺的行为，符合《公司法》的规定。综上，原告认为股东会决议的程序以及股权转让不合法，被告没有尽到审查义务的主张，本院不予采信。
综上所述，被告作出（新晃）登记内变核字【2017】第XXX号准予变更登记通知书的行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序，原告要求撤销的理由不成立，对原告的诉请，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，本案经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
驳回原告方孔华的诉讼请求。
案件受理费50元，由原告方孔华负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。
审 判 长 刘建华
人民陪审员 何干强
人民陪审员 蒲华中
二〇一七年十一月十六日
代理书记员 申 静