广西壮族自治区来宾市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）桂13刑终87号
原公诉机关广西壮族自治区金秀瑶族自治县人民检察院。
上诉人（原审被告人）文镜淞，曾用名文俊杰、文崟镔，男，1986年4月28日出生，瑶族，初中文化，无业，籍贯广西壮族自治区金秀瑶族自治县，住金秀瑶族自治县。因犯盗窃罪，2011年11月16日被金秀瑶族自治县人民法院判处有期徒刑三年，2013年6月24日刑满释放。因犯盗窃罪，2015年11月9日被该院判处有期徒刑八个月，2016年3月26日刑满释放。因涉嫌犯运输毒品罪，2016年8月3日被刑事拘留，同年9月6日被逮捕。现羁押于金秀瑶族自治县看守所。
上诉人（原审被告人）张鑫，男，1992年12月3日出生，瑶族，初中文化，无业，籍贯广西壮族自治区金秀瑶族自治县，住金秀瑶族自治县。因涉嫌犯运输毒品罪，2016年8月3日被刑事拘留，同年9月6日被逮捕。现羁押于金秀瑶族自治县看守所。
原审被告人胡烈军，男，1995年8月7日出生，汉族，初中文化，无业，籍贯广西壮族自治区金秀瑶族自治县，住金秀瑶族自治县。因涉嫌犯运输毒品罪，2016年8月3日被金秀瑶族自治县公安局刑事拘留，同年9月6日被逮捕。现羁押于金秀瑶族自治县看守所。
广西壮族自治区金秀瑶族自治县人民法院审理金秀瑶族自治县人民检察院指控原审被告人文镜淞、张鑫、胡烈军犯运输毒品罪一案，于二○一七年三月二十七日作出（2017）桂1324刑初5号刑事判决，认定被告人文镜淞、张鑫、胡烈军犯运输毒品罪，分别判处文镜淞有期徒刑十三年，并处罚金人民币20000元，剥夺政治权利二年；张鑫有期徒刑十年，并处罚金人民币10000元；胡烈军有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币5000元。原审被告人文镜淞、张鑫不服，提出上诉。本院受理后，将案件材料移送来宾市人民检察院审阅。同年6月9日，来宾市人民检察院认为案件事实清楚，证据确实、充分，建议不开庭审理。本院依法组成合议庭，审阅了案件材料，讯问了上诉人文镱淞、张鑫，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2016年8月2日，被告人文镜淞驾驶借来的桂Ｇ×××××号小轿车搭载被告人张鑫、胡烈军从金秀瑶族自治县金秀镇到平南县马练瑶族乡购买毒品。当日14时许，三人从他人处获得毒品后返回金秀瑶族自治县时，被金秀瑶族自治县公安局民警在金秀瑶族自治县罗香乡腊河街查获，当场从桂Ｇ×××××号小轿车上查获毒品甲基苯丙胺50.6克、海洛因20.5克、氯胺酮159.2克。
另查明，2016年8月6日，公安机关在文镜淞的协助下，将犯罪嫌疑人欧某抓获，并当场从欧某身上缴获毒品海洛因2包，净重80.07克。文镜淞曾因犯盗窃罪，2011年11月16日被金秀瑶族自治县人民法院判处有期徒刑三年，2013年6月24日刑满释放。又因犯盗窃罪，2015年11月9日被该院判处有期徒刑八个月，2016年3月26日刑满释放。
原判认定上述事实，有以下证据证实：
（一）书证
1.受案登记表、立案决定书等相关法律文书。证实2016年8月2日，金秀瑶族自治县公安局罗香派出所在对车辆进行检查的过程中，从桂Ｇ×××××的小轿车内查获一批疑似毒品，并当场抓获本案的三被告人，次日对本案立案侦查。
2.户籍证明。证实文镜淞出生于1986年4月28日、张鑫出生于1992年12月3日、胡烈军出生于1995年8月7日，三人作案时已达完全刑事责任年龄。
3.到案经过2份。证实2016年8月2日，文镜淞、张鑫、胡烈军在金秀瑶族自治县罗香乡腊河街被公安机关抓获以及同年8月6日，公安机关在文镜淞的协助下将犯罪嫌疑人欧某抓获。
4.扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、称量提取笔录、提取疑似毒品物照片、运毒车辆照片。证实2016年8月2日，金秀瑶族自治县公安局民警在罗香乡腊河街从桂Ｇ×××××小轿车上查获4包疑似毒品甲基苯丙胺分别净重50.6克、49.3克、49.6克、19.9克；1包疑似毒品海洛因净重20.5克；1包疑似毒品氯胺酮净重159.2克；1个吸毒工具；3部手机；1个背包；1个盒子等物品。
5.现场检测报告、送达回执。证实2016年8月2日，公安机关民警利用甲基苯丙胺测试剂对文镜淞、张鑫、胡烈军进行尿检，结果均呈阳性。
6.金秀瑶族自治县公安局禁毒大队2016年11月2日出具的情况说明。证实文镜淞在被公安机关抓获后积极配合公安机关并于2016年8月6日，协助抓获涉嫌贩卖毒品的嫌疑人欧某。
7.金秀瑶族自治县人民法院（2011）金刑初字第74号、（2015）金刑初字第97号刑事判决书及执行通知书、释放证明书2份。证实文镜淞因犯盗窃罪，2011年11月16日被判处有期徒刑三年，2013年6月24日刑满释放。因犯盗窃罪，2015年11月9日被判处有期徒刑八个月，2016年3月26日刑满释放。
8.立案决定书、批准逮捕决定书、逮捕证。证实金秀瑶族自治县公安局于2016年8月7日以贩卖毒品罪对犯罪嫌疑人欧某立案侦查，金秀瑶族自治县人民检察院以非法持有毒品罪对欧某批准逮捕。
9.扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、毒品称量、取样、封存笔录。证实2016年8月6日，金秀瑶族自治县公安局民警当场从欧某身上查获、扣押疑似毒品物2份。经称量2份疑似毒品物净重80.07克。
（二）证人证言
欧某证实，2016年8月5日前，文镜淞联系他购买毒品，他答应了。同年8月5日，他从广东拿了约80克的海洛因坐车回平南县马练乡。之后他一直与文镜淞电话联系。同年8月6日早上，当他拿毒品海洛因交给文镜淞的时候就被公安民警抓获。
（三）被告人供述
1.文镜淞供述，2016年8月2日8时许，他驾驶借来的一辆车牌号为桂Ｇ×××××红色小轿车搭张鑫、胡烈军从金秀县城去平南县马练乡。当天下午14时许，他们从他人处购得毒品后返回金秀县时，途经金秀县罗香乡腊河街被公安机关抓获。
2.张鑫、胡烈军供述，2016年8月2日8时许，他们搭乘文镜淞驾驶的桂Ｇ×××××小轿车从金秀县城开往平南县马练乡。到了马练后，他们从他人处获得毒品放在小轿车上返回金秀县。下午14时许，他们返回到金秀县罗香乡腊河街时被公安机关抓获。
（四）鉴定意见
鉴定意见、鉴定意见告知书2份。证实：①经公安机关民警对从桂Ｇ×××××小轿车上扣押的疑似毒品物进行抽样送检，在扣押的1包净重为50.6克的疑似甲基苯丙胺毒品物中检出甲基苯丙胺成分；1包净重为20.5克的疑似毒品海洛因毒品物中检出海洛因成分；1包净重为159.2克的疑似氯胺酮毒品物中检出氯胺酮成分；②经公安机关民警对嫌疑人欧某身上搜出并扣押的疑似毒品物进行抽样送检，在扣押的2份疑似毒品物中均检出海洛因成分的事实。
原判认为，被告人文镜淞、张鑫、胡烈军运输毒品海洛因、甲基苯丙胺和氯胺酮，已触犯刑律，构成运输毒品罪。在运输毒品的犯罪过程中，由文镜淞向他人借用车辆运输毒品，且由文镜淞驾驶，其起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；张鑫、胡烈军明知文镜淞驾驶车辆运输毒品仍参与运输毒品犯罪，起次要作用，是从犯，依法应当从轻或者减轻处罚，但张鑫的作用比胡烈军稍大，对其从轻或者减轻处罚的幅度相对胡烈军应较小。文镜淞归案后协助公安机关成功抓捕涉嫌非法持有毒品的重大嫌疑人欧某，具有重大立功表现，依法可以减轻或者免除处罚。文镜淞在刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。归案后，三被告人自愿认罪，均可从轻处罚。综上，决定给予被告人文镜淞、张鑫、胡烈军减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第六十八条、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第五十五条、第十六条第一款、第五十八条、第六十四条、第六十五条的规定，认定被告人文镜淞犯运输毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金20000元；被告人张鑫犯运输毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金10000元；被告人胡烈军犯运输毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金5000元；随案移送的作案工具3部手机，予以没收。
上诉人文镜淞上诉提出，在本案中其没有组织、主导犯罪行为，其不是主犯，是从犯，原判量刑过重，请求二审改判处八年以下有期徒刑。
上诉人张鑫上诉提出，其是从犯，其地位作用与同案的胡烈军一样；原判量刑过重，要求改判。
经审理查明，二审审理查明的事实和证据与一审查明的事实、证据一致。一审据以认定事实的证据，均经庭审举证、质证属实，来源合法，本院予以确认。
本院认为，上诉人文镜淞、张鑫、原审被告人胡烈军明知毒品仍予运输，已触犯刑律，构成运输毒品罪。在共同犯罪过程中，上诉人文镜淞邀请同案人张鑫、胡烈军参与运输毒品，车辆由其向他人所借并由其亲自驾驶，其联系他人购买毒品，起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；上诉人文镜淞辩解其不是主犯的意见不成立。上诉人张鑫辩解其作用与同案犯胡烈军一样，应处同等的刑期的意见，经查，本案中张鑫主动负责接听文镜淞呼叫转移电话，并负责提醒文镜淞，积极搬运毒品，虽是本案的从犯，但其作用较大于胡烈军，其上诉辩解意见不成立。文镜淞归案后协助公安机关成功抓捕涉嫌非法持有毒品的重大犯罪嫌疑人欧某，具有重大立功表现，依法可以减轻或者免除处罚。上诉人文镜淞在刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。归案后，两上诉人能够自愿认罪，均可以从轻处罚。综上，原判对上诉人文镜淞、张鑫减轻处罚，量刑并无不当。两上诉人请求二审再予从轻判处的上诉意见不成立，本院不予支持。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 韦文雷
审判员 韦启统
审判员 李红恩
appoint
二〇一七年六月二十一日
书记员 何艳李