北京市第三中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）三中民终字第07131号
上诉人（原审被告，原审原告）齐莹，女，1969年8月24日出生。
被上诉人（原审原告，原审被告）北京凯康华泰国际投资管理有限公司，住所地北京市朝阳区百子湾路16号百子园4号楼C单元12A05室。
法定代表人耿生，总经理。
委托代理人马淑庄，女，1973年5月5日出生，北京凯康华泰国际投资管理有限公司职员。
被上诉人（原审被告）北京绿谷桃花源休闲文化有限公司，住所地北京市平谷区王辛庄镇西古村西古大街289号。
法定代表人耿生，总经理。
委托代理人耿淑珍，女，1952年6月1日出生，北京绿谷桃花源休闲文化有限公司职员。
上诉人齐莹因与被上诉人北京凯康华泰国际投资管理有限公司（以下简称凯康公司）、被上诉人北京绿谷桃花源休闲文化有限公司（以下简称绿谷公司）劳动争议一案，不服北京市朝阳区人民法院（2014）朝民初字第04337号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年5月8日受理后，依法组成由法官李冉担任审判长，法官蒋巍、霍思宇参加的合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
凯康公司在一审中起诉称：双方签订了2012年11月30日至2013年11月30日的书面劳动合同。齐莹工作期间，玩忽职守，服务态度极差，经常与客户发生严重争执，损害了公司形象。凯康公司于2013年5月26日依据公司规章制度对齐莹作出除名决定，齐莹承认收到了书面决定。凯康公司与齐莹解除劳动合同并不存在违法情形。齐莹多次旷工，凯康公司有相应的考勤记录可以证实。故诉至法院请求判决：1.判决双方解除劳动关系；2.不支付2013年5月1日至5月15日及5月27日工资；3.不支付2013年6月13日、14日及17日工资689.66元；4.不支付2013年6月18日至10月15日工资19367.82元及25%赔偿费用4841.96元；5.不支付2013年3月1日至6月17日休息日加班工资7356元；6.不支付2013年3月1日至6月17日期间法定节假日加班工资1379元。
齐莹在一审中辩称并诉称：2012年8月28日与凯康公司签订了一份试用期劳动合同，同年12月又签订了一份为期1年合同。2013年3月凯康公司委派齐莹到平谷度假村项目，同年5月凯康公司以不胜任本岗位工作给予其降薪降职，因齐莹本人不同意，凯康公司违法解除了劳动关系。故诉至法院请求判决：1.支付2013年3月1日至2013年6月17日期间休息日工资11034.48元，及25%经济补偿金2758.62元；2.支付2013年3月1日至2013年6月17日期间法定节假日加班工资1379元及25%经济补偿金344.75元；3.支付2013年5月1日至16日、27日工资2500元，及25%经济补偿金625元；4.支付6月13日、14日、17日工资689.66元及25%经济补偿金172.42元；5.撤销除名通知，恢复劳动关系；6.支付2013年6月18日至11月30日工资27500元及25%赔偿金6875元。
凯康公司在一审中辩称：不同意齐莹诉讼请求，齐莹主张的加班没有事实依据，凯康公司对齐莹除名通知决定是合法的，不同意撤销。
绿谷公司在一审中辩称：凯康公司与绿谷公司是同一法定代表人设立的二家有关联关系的有限公司，齐莹在绿谷公司工作期间知晓公司的规章制度，同意凯康公司的诉讼请求和答辩意见。
一审法院审理查明：2012年8月28日齐莹与凯康公司签订了员工试用期合同书，约定试用期为2012年9月1日至2012年11月30日，试用期工资为4000元／月，此后双方于2012年12月签订了期限为2012年11月31日至2013年11月30日的劳动合同，该合同约定月基本工资3000元。齐莹主张因考虑到缴纳社保基数，故劳动合同约定的月工资是3000元，但自2012年12月1日开始是按照5000元／月支付的工资。凯康公司认可自2012年12月开始按每月5000元支付工资。
2013年3月齐莹被凯康公司派至绿谷公司工作。齐莹主张2013年5月1日至5月15日的工作日正常出勤，凯康公司支付齐莹工资至2013年4月。
凯康公司主张2013年5月26日对齐莹作出除名处理，当日齐莹拒收公司的处理决定，凯康公司于2013年6月17日将书面处理决定送达至齐莹。齐莹认可2013年6月17日收到处理决定。处理决定显示除名原因为齐莹自2013年5月16日起连续旷工超过五日，除名的制度依据为绿谷公司管理规章制度第二节第二小节中对于旷工的处理规定。齐莹对除名决定不认可，其主张是绿谷公司负责人安排其从2013年5月16日开始休息，5月26日其回到绿谷公司继续上班，之后因其对绿谷公司的花粉过敏，请假看病，5月27日上班一天，5月28日看病，6月13日、14日继续上班，一直工作至6月17日。凯康公司对齐莹上述主张不认可，主张齐莹自2013年5月16日起未再上班。关于除名的制度依据，凯康公司向一审法院提交了该公司的劳动管理制度及绿谷公司的管理规章制度。齐莹对上述两份制度的真实性不认可，主张从未见过。凯康公司主张口头告知过齐莹，且员工试用期合同书中第十一条己约定齐莹知晓凯康公司制度并愿意遵守，齐莹也应遵守绿谷公司规章制度。齐莹主张其2013年3月休息日加班10天，4月休息日加班8天、法定节假日加班1天（4月4日），5月休息日加班4天（5月4日、5日、11日、12日）、法定节假日加班1天（5月1日），6月休息日加班2天，凯康公司未支付其休息日及法定节假日加班费。凯康公司不认可齐莹存在休息日及法定节假日加班。凯康公司提交考勤记录，考勤记录2013年3月齐莹工作20.5天、4月工作19.5天（清明节出勤）、5月1日至14日出勤。齐莹认可考勤记录的真实性，主张5月15日出勤，6月出勤未记录。
2013年8月，齐莹向北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会出具裁决书，裁决凯康公司：1.判决撤销除名通知，恢复劳动关系；2.支付2013年5月1日至5月15日及5月27日工资2500元；3.支付2013年6月13日、14日及17日工资689.66元；4.支付2013年6月18日至10月15日工资19367.82元及25%赔偿费用4841.96元；5.支付2013年3月1日至6月17日休息日加班工资7356元；6.支付2013年3月1日至6月17日期间法定节假日加班工资1379元；7.驳回齐莹其他申请请求。凯康公司和齐莹均不服裁决，提起本诉。
以上事实，有双方当事人陈述、仲裁裁决书及其他相关证据在案佐证。
一审法院判决认定：凯康公司与绿谷公司存在关联关系，齐莹经凯康公司安排在绿谷公司工作属混同用工，相应的民事责任应由凯康公司和绿谷公司共同承担。凯康公司提供证据证明齐莹2013年3月、4月休息日加班，已安排调休，故齐莹要求此期间周末加班费，一审法院难以支持。齐莹要求5月、6月周末加班费，依考勤记录加班4天，一审法院予以支持。双方认可2013年5月l日至5月15日期间的工作日齐莹均出勤，故依据《中华人民共和国劳动法》第五十条的规定，凯康公司应支付齐莹2013年5月工资，齐莹要求5月1日至5月15日期间工作日的工资及5月27日的工资2500元，不高于法律规定，一审法院予以支持。依考勤记录齐莹在清明节、劳动节法定节假日加班，故凯康公司请求不支付法定节假日加班工资，一审法院不予支持。齐莹要求拖欠工资及加班费的25%经济补偿金，均无法律依据，一审法院均不予支持。
用人单位应对其与劳动者解除劳动合同的合法性承担举证责任。凯康公司对齐莹作出除名的制度依据为绿谷公司管理规章制度，但齐莹不认可见过该制度，凯康公司、绿谷公司也未就己将该制度向齐莹公示提供充分证据证明，因此凯康公司对齐莹的除名决定存在瑕疵，应属于违法解除。齐莹要求撤销除名通知并恢复劳动关系，双方签订的劳动合同至2013年11月30日已期限届满，即至2013年11月30日双方劳动关系已终止。凯康公司请求不支付齐莹2013年6月13日、14日及17日的工资689.66元，一审法院不予支持。齐莹要求凯康公司支付2013年6月18日至2013年11月30日工资，齐莹未为凯康公司提供劳动，一审法院考虑齐莹工资水平及本市最低工资额，予以酌减。
综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十八条之规定，判决：一、撤销凯康公司于二○一三年五月二十六日对齐莹作出的除名决定，双方劳动关系恢复至二○一三年十一月三十日；二、凯康公司、绿谷公司于判决生效后七日内给付齐莹二○一三年五月一日至十五日、五月二十七日、六月十三日、十四日、十七日工资，共计三千一百八十九元六角六分；三、凯康公司、绿谷公司于判决生效后七日内给付齐莹休息日加班工资一千三百七十九元、法定节假日加班工资一千三百七十九元，共计二千七百五十八元；四、凯康公司、绿谷公司于判决生效后七日内给付齐莹二○一三年六月十八日至十一月三十日工资一万三千七百五十元，不支付百分之二十五经济补偿金四千八百四十一元九角六分；五、驳回凯康公司其他诉讼请求；六、驳回齐莹其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
齐莹不服一审法院上述民事判决，向本院提起上诉。其主要上诉理由是：齐莹于2012年8月28日与凯康公司签订了一份试用期合同，同年12月又签订一份为期1年劳动合同。2013年3月1日凯康公司委派齐莹到平谷管理度假村项目，同年5月凯康公司以不胜任本岗位工作给予降薪降职，因齐莹不同意，凯康公司就违法解除劳动关系，因此不服一审判决依法提起上诉。上诉请求：1.支付2013年3月1日至2013年6月17日期间休息日（24天）加班工资11034.48元及25%赔偿金2758.62元，合计13793.1元。2.支付2013年3月1日至2013年6月17日期间法定节日（2天）加班工资1379元及25%赔偿金344.75元，合计1724元。3.支付5月1日至16日、27日工资2500元及25%赔偿金625元合计3125元。4.支付6月13、14、17日工资689.66元及25%赔偿金172.42元，合计862.08元。5.撤销除名通知，恢复劳动关系。6.支付2013年6月18日至11月30日的工资27500元及25%赔偿金6875元，合计34375元。
齐莹未向本院提交新的证据。
凯康公司服从一审法院判决，其针对齐莹的上诉理由答辩称：认可一审判决，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法维持。
凯康公司未向本院提交新的证据。
绿谷公司服从一审法院判决，其针对齐莹的上诉理由答辩称：认可一审判决，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法维持。
绿谷公司未向本院提交新的证据。
本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。
上述事实，有当事人陈述意见在案佐证。
本院认为：发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。现凯康公司已提供证据证明齐莹2013年3月、4月休息日加班已经安排调休，故齐莹要求此期间的周末加班费无事实依据。齐莹要求拖欠工资和加班费的25%经济补偿金无法律依据，本院亦不予支持。鉴于凯康公司对齐莹的除名决定存在瑕疵在先，故其应当支付2013年6月18日至2013年11月30日的工资，但考虑齐莹确未提供劳动，一审法院予以酌减亦并无明显不当。综上，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费5元，由北京凯康华泰国际投资管理有限公司负担（已交纳）。
二审案件受理费10元，由齐莹负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 冉
代理审判员 蒋 巍
代理审判员 霍思宇
二〇一四年五月十九日
书 记 员 罗雅竺