贵州省从江县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黔2633民初302号
原告（反诉被告）：杨胜斌，男，1981年4月18日出生，侗族，初中文化，驾驶员，住所贵州省从江县。
委托诉讼代理人：滚燕子，贵州智晓律师事务所律师。
被告（反诉原告）：朱允灵，男，1983年7月8日出生，汉族，初中文化，个体户，住所贵州省从江县。
委托诉讼代理人：朱律，榕江县古州镇法律服务所法律工作者。
本诉原告杨胜斌与本诉被告朱允灵提供劳动者受害责任纠纷，本院于2017年4月17日立案后，被告朱允灵在举证期限内提出反诉，本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。上述诉讼�与人均已到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
杨胜斌向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院判令被告赔偿原告误工费54000元、护理费29620元、住院伙食补助费7600元、营养费4500元、复查费及复查后医疗费1425元、鉴定费及鉴定拍CT费用1876元、交通费180元、伤残赔偿金147477.84元、精神抚慰金20000元，共计266679.72元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：朱允灵于2014年11月份雇请杨胜斌担任驾驶员负责驾驶其所有的贵Ａ×××××号重型货车拉运货物。双方约定劳动报酬为每月保底工资5500元另加提成，由被告安排原告拉运货物及路线。2016年6月7日从江翠里乡三工区修公路的一个工地需要碎石，被告安排原告和另一雇员各自驾驶重型自卸货车将碎石拉运到翠里乡三工区，当原告所驾驶的贵Ａ×××××号货车向翠里乡三工区滚玉村方向行驶时，驶出路外翻下道路北侧�坎下方的边坡，造成原告严重受伤，原告于当天被送往贵州省××市贵阳医学院第二附属医院（以下简称四一八医院）住院治疗，经过诊断为右髋臼骨折、双肺操作、多发肋骨骨折、脾破裂切除术后、全身多外软组织挫伤、左外耳廍挫伤，经过治疗原告于2016年8月23日出院回家进行康复治疗。因伤情严重原告出院后一直卧床两个月才能开始行走。2017年3月8日到四一八医院法医司法鉴定所进行伤残鉴定，鉴定结果为：1.脾破裂切除术后构成八级伤残；2.左侧多发肋骨骨折构成九级伤残；3.双肺挫伤并左侧胸腔积液构成十级伤残；4.右髋臼后壁骨折并髋关节后脱位构成十级伤残。杨胜斌与朱允灵形成劳务雇佣法律关系，杨胜斌是在履行劳务过程中遭受损害，被告应当承担赔偿责任，但是原告多次找被告协商赔偿事宜无果，故诉至法院。
被告朱允灵辩称，1.事发的前�天被告回家插秧，事发当天的运输是原告自行决定的，且原告出车前一天还喝酒；2.原告在开车的时候玩手机，且原告发朋友圈的时间与发生事故的时间相吻合，为此，原告是未安全操作导致的事故，与被告没有关系。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。
反诉原告朱允灵诉讼请求：1.杨胜斌退还朱允灵已支付的医疗费及其他费用171051元，并赔偿车辆修理费损失133176元及车辆误工损失60000元；2.案件受理费由杨胜斌承担。事实与理由：反诉被告杨胜斌是一名专职驾驶员，应当严格按照安全规范驾驶车辆。杨胜斌没有认真履行自己的职责，置朱允灵的财产安全于不顾，不认真规范驾驶，且在驾驶车辆时发手机微信，导致了事故的发生，给反诉原告朱允灵造成了车辆损坏及误工的损失。由于当时情况不明，杨胜斌受伤后，朱允灵已经垫付了163591元的医疗费用和�他费用7460元，修复事故车辆费用133176元，车辆误工三个月产生的误工费60000元。事故认定书中认定杨胜斌承担此次事故的全部责任，故反诉至法院请求反诉被告杨胜斌退还及赔偿上述费用。
反诉被告杨胜斌答辩：1.朱允灵反诉赔偿其损失事实不符合法律规定的，作为雇员在为雇主创收利益外没有享受其他权利，其在受伤后还要承担赔偿责任，有悖于公平原则，不利于保护弱势群体。2.根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，此次交通事故造成雇员杨胜斌的损伤应当由雇主朱允灵赔偿，对于雇主自己的损失应当由其自己承担法律责任。3.交通事故认定书认定杨胜斌发生交通事故的原因是其操作不当，操作技术不当与玩微信导致交通事故是两回事，并且本案的案由是雇佣关系产生的纠纷，并不是交通事故纠纷，交通事故认定书只是本案的辅助证据。4.朱允灵主张事发当天是杨胜斌自己发车去运砂石料。首先，当天拉运砂石料的除了杨胜斌外还有另一个雇员吴仁礼，原告不可能安排另外一个雇员发车去运输砂石；其次，雇员均是接到雇主的指派才可能发车，这是当时朱允灵和杨胜斌的口头约定，而且这两年来一直是这样执行的。综上，请求法院驳回反诉原告朱允灵的反诉请求。
杨胜斌为证实自己的主张提供如下证据：1.住院病历，证明杨胜斌受伤及治疗的事实；2.从公交认字【2016】第022号道路交通事故认定书，证明杨胜斌在给被告出工的过程中受伤的原由及过程；3.询问笔录，证明朱允灵与杨胜斌之间的雇佣关系及双方约定的权利和义务；4.司法鉴定意见书，证明杨胜斌构成八级、九级、十级伤残；5.发票，证明杨胜斌因鉴定产生鉴定费2056元；6.复查化验单及医药费，证明�胜斌于2017年1月3日因复查产生费用的事实；7.微信视频，证明发微信与事故不存在关联性。
经质证，朱允灵对第2、3组证据无异议，证据合法、客观，予以采纳；对第1、4、5、6组证据的证明目的提出异议，认为事故的发生是杨胜斌的责任，朱允灵不应当承担上述证据的费用。本院认为，上述证据确是事发后杨胜斌去治疗及鉴定的费用，客观真实，予以采纳。
反诉原告朱允灵为证实自己的主张提供如下证据：1.四一八医院发票6张，证明朱允灵为杨胜斌垫付医药费157716元；2.从江县人民医院发票3张，证明朱允灵为杨胜斌垫付医疗费5875元；3.从公交认字【2016】第022号道路交通事故认定书，证明杨胜斌未按照规范驾驶车辆，其过错行为是导致此次事故发生的直接原因，杨胜斌应该承担此事故全部责任，且杨胜斌对本次事故没有申请复核，证明杨胜斌对�认定书是认可的；4.汽车修理发票1张及修理厂单据5张，证明车辆损坏修理费是133176元、车辆误工70天；5.车辆运输登记本，证明2016年3、4、5月份朱允灵的贵Ａ×××××号重型货车利润情况；6.U盘一个，证明2016年6月7日14时9分至21分，杨胜斌在驾车中在发微信；7.司法鉴定意见书，证明事故的车辆是符合机动车运行安全技术的条件，未存在安全隐患。
经质证，杨胜斌对第1、2、3、7组证据的真实性无异议，予以采纳。对第4组证据中有正式发票的72176元的真实性无异议，对其余的“湘小罗汽车修理厂”的单据提出异议，认为不是正式发票。本院认为，72176元发票客观真实，应采纳；其余单据因没有正式票据，未能核实客观实际，异议理由成立，不予采纳。对证据5的真实性无异议，但认为正好可以证实朱允灵事发当天指派杨胜斌运砂石料的事实。本院认为，杨胜斌从2014年11月以来一直驾驶贵Ａ×××××号重型货车，对该车辆的拉运砂石料及利润情况应是比较了解，庭审中，杨胜斌认可朱允灵所写贵Ａ×××××号近三个月的利润记录，应是客观真实的体现，予以采纳。
本院依职权调取的证据：2017年7月27日向从江交通警察大队处理此次事故的文洪所作的询问笔录，证实：1.此次事故是一起单方事故，事故发生的路段没有视频监控也没有目击证人，事故发生的时间也无法查明，认定书中的事发时间是从江交通警察大队干警推算出来的；2.调查中未发现驾驶人杨胜斌有违法行为，但杨胜斌发生交通事故是客观存在的事实，故依据《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款的规定作出认定。
经询问杨胜斌、朱允灵对询问笔录均无异议，上述询问笔录合法有效，予以采纳。针对于双方就杨胜斌事发当天所发�微信是否与事故有关的问题，经分析，2016年6月7日杨胜斌确实有玩手机微信的行为，从微信内容可知杨胜斌是在路段标有16公里处发朋友圈；事故认定书中认定的事发地段是6公里处，从发圈到事故发生地有10公里的距离，且询问笔录里对事故发生时间未能查明，并不能证明事故发生时杨胜斌在玩手机。故对朱允灵认为杨胜斌是玩手机发微信才导致事故的理由不予采信。
经审理查明，朱允灵和杨胜斌系雇佣关系，双方约定：劳动报酬为每月底薪5500元，另加提成。2016年6月7日上午杨胜斌接到朱允灵的指派和另一雇员吴仁礼拉碎石到从江县××××一工地。在返程过程中下起大雨，杨胜斌将下雨的天气情况发微信朋友圈。当车行驶至西山镇滚玉村至翠里乡尧等村6公里500米处弯道路段翻车，造成朱允灵所有的贵Ａ×××××号重型自卸货车严重损坏及杨胜斌受伤的交通事故。经从江县公安局交通警察大队作的从公交认定【2016】第022号道路交通事故认定书，认定杨胜斌承担此次事故的全部责任。事故发生后，杨胜斌被送往从江县人民医院救治，因伤情严重于当天被送往凯里四一八医院住院治疗，经过治疗于2016年8月23日出院回家休养。住院期间产生的医疗费用163591元（其中：从江医院5875元，四一八医院157716元）朱允灵已全部支付。事故后朱允灵将事故车辆进行维修，共花费修理费72176元，该车辆因修理停工70天。杨胜斌于2017年3月8日到四一八医院法医司法鉴定所进行伤残等级鉴定，鉴定结果：1.脾破裂切除术后为八级伤残；2.左侧多发肋骨骨折为九级伤残；3.双肺挫伤并左侧胸腔积液为十级伤残；4.左髋臼后壁骨折并髋关节后脱位为十级伤残。
另查明，2016年6月6日杨胜斌拉运砂石料回到从江已是晚上，而后与朋友一起在从�江滨路吃宵夜，直至6月7日凌晨2时余回去休息。于当日上午接到朱允灵指派再次去拉运砂石。
杨胜斌认为朱允灵与自己之间系劳务雇佣法律关系，其是在履行朱允灵的安排工作任务过程中遭受的损害，朱允灵应当对该损害承担赔偿责任，故诉至法院要求朱允灵赔偿本诉请求费用。
朱允灵认为事故的发生是杨胜斌的过错所造成，与朱允灵无关。此前在未查明事情原尾的情况考虑到先救人才向医院垫付杨胜斌的所有医疗费，为此，反诉至法院请求退还所垫付的医疗费、赔偿事故车辆的修理费及误工费。
本院认为，杨胜斌于2014年11月份至事故发生前就受雇于朱允灵担任其所有的贵Ａ×××××大型货车的驾驶员，虽然双方未签订合同，对于雇佣的关系，双方均已认可,故朱允灵与杨胜斌雇佣关系合法有效，应受法律保护。《最高人民法院关于审�人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”庭审中，朱允灵提出事发当天的任务并不是其指派，而是杨胜斌自己决定去拉运的辩解，但朱允灵没有提供相关证据证实其辩解主张，且从朱允灵、杨胜斌及吴仁礼的询问笔录可知雇员杨胜斌、吴仁礼均是在接到雇主朱允灵的指派才会发车。故对朱允灵的辩解意见不予采信。事发当天，杨胜斌是在执行雇主朱允灵指派的任务而发生交通事故，事故的认定未发现杨胜斌有违法行为。故，朱允灵应当承担杨胜斌损害的赔偿责任。作为雇员的杨胜斌，首先，应当知晓其为驾驶员随时可能接到指派任务的情形，应当保证必要的睡眠时间、时刻保持清醒的状态。然而，杨胜斌在事发前一天拉运完砂石料回程已很晚的情况下仍与朋友一起吃宵夜，直至事发当天的凌晨2时余。其次，虽事故的发生并非杨胜斌玩手机所致，但遇到大雨天气作为驾驶员的杨胜斌在驾驶过程理应更加专注精力，然而事发当天杨胜斌确有玩手机刷朋友圈的行为，杨胜斌此行为系未尽到安全驾驶，故存在一定的过错。综上，作为雇员的杨胜斌应对自己的损害结果承担一定的过错责任。参照《民法通则》第一百三十一条：“受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。”故杨胜斌应当对事故的损害结果承担部分责任。朱允灵收到应诉材料后反诉要求杨胜斌退还医疗费、赔偿车辆维修费和误工费。在这起事故当中杨胜斌和朱允灵各有损失，综合全案的实际情况分析：此次事故造成的所有损失朱允灵承担70%的责任，杨胜斌承担30%的责任较妥。具体损失如下：
一、事故造成杨胜斌的损失。
1.关于误�费的问题。朱允灵与杨胜斌之间有雇佣关系已持续两年多的时间，较为稳定。双方约定：杨胜斌工资底薪是5500元，另加提成。庭审中，双方均未提及提成的计算方式，且杨胜斌受伤住院也未能享受有提成。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一、二款“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”，杨胜斌2016年6月7日受伤住院治疗，于2017年3月20日定残，误工天数为286天。故杨胜斌的误工费：5500元÷30天×286天=52433元。
2.关于护理费的问题。庭审中，杨胜斌未提及护理人员的工资收入及护理人数，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一、�、三款“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”，杨胜斌受伤住院需要护理为客观实际，其护理期间为住院期间。参照《2017贵州人身损害赔偿标准》，故杨胜斌的护理费为：48439元÷365天×77天=10219元。
3.关于住院伙食补助费的问题。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。”杨胜斌于受伤当日在从江县人民医院救治，因受伤严重赶往（转院至）四一八医院住院治疗，一人护理则为必要。故住院伙食补助费为：40元/天×1天+80元/天×76天=6120元。
4.关于营养费的问题。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”杨胜斌受伤较为严重，综合全案证据材料，给予杨胜斌营养费3000元较为合理。
5.关于复查、复查后医药费、鉴定费及交通费的问题。
杨胜斌出院后依照医嘱仍需定期复查，其复查所产生的费用以及伤残鉴定所产生的费用均系国家统一印制的发票，故对其请求该项费用3481元予以支持。
6.关于伤残赔偿金的问题。朱允灵对杨胜斌的伤残鉴定结果无异议。�照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”杨胜斌虽系农村户口，但其受雇于朱允灵当驾驶员已有两年多的时间，这两年多的时间其已完全脱离了农村的农耕生活，故应以城镇标准计算。参照《2017贵州人身损害赔偿标准》，杨胜斌的伤残赔偿金应为：26742.62元/年×20年×（30%+2%+1%+1%）=181850元。杨胜斌请求该项费用为147477.84元，是其真实意思表示，应予准许。
7.关于精神抚慰金的问题。该案的发生并非朱允灵侵权所造成，事故后朱允灵也有损失。杨胜斌的精神抚慰金请求无法律和事实依据，不予支持。
综上，朱允灵应当承担杨胜斌全部损失的70%责任，即：222730×70%=155911元。
二、朱允灵的损失
1.关于请求退还垫付医疗费的问题。庭审中，杨胜斌对朱允灵垫付了医疗费171051元的事实予以认可。依上述对责任划分，故杨胜斌应当退还朱允灵垫付医疗费：171051元×30%=51315元。
2.关于请求赔偿车辆维修费的问题。朱允灵提供的修车发票中只有72176元是修理方出具的正式发票，其余单据证据不足，不予以采信。故杨胜斌应当赔偿朱允灵车辆维修费：72176元×30%=21653元。
3.关于赔偿误工费的问题。朱允灵庭审提供的2016年3.4.5月贵Ａ×××××号创造的收入为113400元，杨胜斌对该收入予以认可。事故后贵Ａ×××××号维修70日，依此推算朱允灵造成的�工损失为：113400元÷90天×70天=88200元。朱允灵自愿要求误工损失为60000元，是其真实意思表示，应予准许。故杨胜斌应当赔偿朱允灵误工损失：60000×30%=18000元。
综上，依据《民法通则》第一百三十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二十条第一、二款、第二十一条、第二十三、第二十四、第二十五条的规定，判决如下：
一、朱允灵于本判决书生效之日起二十日内支付杨胜斌误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、复查费及医药费、鉴定费及检查费、交通费、伤残赔偿金共计155911元；
二、杨胜斌于本判决书生效之日起二十日内退还朱允灵医疗费及赔偿车辆维修费、误工费合计90968元；
三、驳回杨胜斌、朱允灵的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定�期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费5300元、反诉案件受理费6763元，合计12063元，杨胜斌承担3619元，朱允灵承担8444元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时通过本院或者直接向上诉法院预交本诉案件受理费3619元、反诉诉讼费8444元（从递交上诉状之日起七日内未预交上诉案件受理费的视为自动放弃上诉），上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。
权利人在履行期限届满之日起二年内向本院申请执行，逾期的视为自动放弃权利。
审 判 长 陆胜红
审 判 员 梁瑜牡
人民陪审员 廖 东
二〇一七年十月十日
法官 助理 胡 蓉
书 记 员 陈世雪