潍坊市坊子区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）坊民初字第630号
原告山东广电网络有限公司峡山分公司，住所地：潍坊市峡山生态经济发展区管委会驻地（峡山区太保庄街办）。
法定代表人魏强，该公司经理。
委托代理人王志英，山东广基律师事务所律师。
被告董池，居民。
委托代理人李佰庆，山东元康律师事务所律师。
委托代理人刘海颖，山东元康律师事务所律师。
原告山东广电网络有限公司峡山分公司与被告董池确认劳动关系纠纷一案，本院于2013年8月29日立案受理后，依法组成合议庭，于2013年9月30日、2013年10月12日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人王志英、被告的委托代理人李佰庆、刘海颖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告山东广电网络有限公司峡山分公司诉称，原告将位于峡山区潍胶路盘清路路口东20米处的光缆施工劳务承包给了周明山。周明山组织包括被告在内的十多人施工。2012年12月19日，被告在第一天施工过程中即被机动车撞伤。后被告向潍坊市劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，要求确认与原告存在劳动关系。潍坊市劳动人事争议调解仲裁委员会支持了被告的主张。原告认为与被告间不存在劳动关系。请求依法确认原、被告之间不存在劳动关系，诉讼费用由被告承担。
被告董池辩称，原、被告之间存在劳动关系。原告主张将峡山区潍胶路盘清路路口东20米处的光缆施工劳务承包给了周明山，没有有效证据证明，被告不予认可。即便原告将该工程承包给了周明山，该工程的用工主体也应当是原告，原、被告之间仍然是劳动关系。在仲裁阶段，被告已经提供了证据证明原、被告之间存在劳动关系，而原告却没有有效的证据证明自己的主张。请求法院驳回原告的诉讼请求，确认原、被告之间存在劳动关系。
经审理查明，庭审中被告陈述其工作经历及受伤的经过为：2012年12月19日被告董池在原告公司职工吴山岭介绍下到峡山区潍胶路与盘清路路口东20米处从事给原告公司穿光缆的工作，是给原告干活。当天19时左右被告在工作期间与张文娟驾驶的二轮摩托车发生交通事故，受伤后昏迷，脑部受伤。周明山等人将被告送往医院，但被告并不认识周明山。
原告为证明其与被告间不存在劳动关系提供了以下证据：
1、有“周明山”签名的“2012年峡山广电线路抢修”表，载明：12.17－19号峡山高新区光缆管道入地：潍胶路与盘清路品-宝马街-
下小路口24B光缆5130米*1元／米＝5130元……累计32455元。
2、借条，载明：今借到现金人民币贰万元正￥20000.00元。事由：收到工程款：贰万元正。2012年12月26日。收款人：周明山。
3、山东广电网络有限公司峡山分公司人员花名册、交纳社会保险人员名单、工资发放表。
4、潍坊市劳动人事争议调解仲裁委员会庭审笔录，其中周明山出庭作证称：工程不是我承包的，口头说的，没有承包协议。询问笔录上的说明不是我承包的，我只是领人干活。承包什么意思我也不清楚。被申请人（指山东广电网络有限公司峡山分公司）有活找我干，峡山公司吴山岭找的我干活，说公司活很多，干不过来，让我过去干活。撤缆线、走地管、扯光缆，按照施工米数算钱，款项现在还没有结算。干了大约7天，时间记不清楚了。收到工程款2万的条是我签字的。其中1万给了董池，1万给工人发工资。2万元是被申请人给的，是预支的工程款。峡山交警询问笔录上的签字是我签的。2012.12.12开始施工的，找了十几个人干活，有董池，吴山岭找的董池，我不认识董池，不是一个村的。峡山给我工程钱我就发工资，每人发的钱不一样，每人工资数额是我计算的，大工、小工工资不一样。……（我）知道董池受伤。受伤前不认识董池，吴山岭找到我干的活，董池受伤时干了1天，吴山岭找的董池干的活。（我）没有资质。只给董池发过1天的工资。（我）第一次给峡山公司干活，承包问题没有谈过。（我）给被申请人干活，我和单位一个伙计关系不错，工程量不知道，董池跟着我干。预支工程款这个条是单位让我这样写的。……（我）知道什么叫承包。我写的预支工程款2万元，有我签字。1万元给董池，不包含工资。董池工资给了，80元。干了一天。其他工人工资由我定，董池是吴山岭介绍给我的，吴山岭不给他发工资。
原告提供上述证据以证明该放缆工程系由周明山承包施工并与原告进行结算的，董池并非原告的职工。被告董池是经原告单位职工吴山岭介绍跟随周明山施工，董池是在施工时受伤。原告与被告之间不存在劳动关系,被告董池与周明山间是雇佣关系。被告经质证对原告提供的线路抢修表有异议，主张从该份证据的内容无法看出是该工程的工程量的结算表；对现金借条真实性有异议，该份证据与本案没有关联性。对仲裁庭审笔录中周明山的证言有异议，主张周明山应当出庭作证。
被告为证明与原告存在劳动关系提供了以下证据：
1、潍坊市公安局交通警察支队峡山大队出具的道路交通事故证明（峡公交证字［2012］第1219001号），其中载明：交通事故时间：2012年12月19日19时00分；交通事故地点：峡山区潍胶路盘清路路口东20米；……调查道路交通事故得到的事实：2012年12月19日19时许，张文娟持“C1”证驾驶鲁V×××××号牌（该号牌系挪用）普通二轮摩托车沿潍胶路由东向西行驶至事故地点时，将正在给山东广电网络有限公司峡山分公司施工的董池（董池未按规定穿着反光服饰，山东广电网络有限公司峡山分公司未按规定设置安全警示标志和安全防护措施）撞倒，致董池、张文娟受伤，二轮摩托车受损造成道路交通事故。该事故经峡山交警大队调查取证：因董池仍处于昏迷状态，现场当场已经变动且该路段无监控视频资料，根据现有证据无法认定张文娟驾驶的二轮摩托车是被地面上光缆挂到后与董池相撞还是正常行驶中直接与董池相撞，故无法分析事故原因，无法认定事故责任……。
2、2013年1月3日，峡山交警大队对周明山作的询问笔录，其中民警问：你详细讲一下事故经过。周明山答：2012年12月19日19时00分左右，我驾驶鲁G×××××号牌小型普通客车从盘清路杨家庄子小学走，当我走到潍胶路路口时，董春跑过来跟我说出事了，我下车然后跑到现场，现场一个女的扶着一个受伤的女的站在离北侧路缘石3米左右的地方，董池头朝南躺在最北边那条车道内，现场还有董木和董春、申元德，一辆二轮摩托车倒在路上，摩托车下面漏了些油，我们施工的有线电视光缆铺在路上，光缆大约离潍胶路北侧路缘石2米左右，我跟董池说了几名话，董池没有反应。我们立即把董池和受伤的女的一起送到医院，我们走了以后，吴山岭报了警。民警问：你们在现场干的什么活？周明山答：我们把原先在电线杆上的有线电视光缆撤下来重新穿到地井子里。民警问：是谁让你领着人干的？周明山答：2012年12月10号吴山岭跟我说他公司有个工程，让我找几个人给他干。民警问：吴山岭与你是什么关系？周明山答：吴山岭是山东省广电网络有限公司峡山分公司员工，我们是朋友。以前的时侯给他干过几次活。民警问：你们这次施工是从哪天开始干的？周明山答：12月12号开始干的。民警问：这次穿线的活是你承包的吗？周明山答：不是我承包的，我只负责找人给吴山岭干活。民警问：谁支付给你们工资？周明山答：吴山岭先从山东省广电网络有限公司峡山分公司把钱支出来，然后再把钱给我。民警问：你是不是山东省广电网络有限公司峡山分公司的员工。周明山答：不是。民警问：12月19号你们干活干到几点？周明山答：晚上7点左右停工的。民警问：你们晚上施工时有没有穿戴反光服饰并在道路来车方向设置警示标志？周明山答：没有。我只是在铺在路面的光缆东边三四米远的地方放了一个汽车上用的红色三角架。民警问：施工单位也没有给你们配发相应的安全防护装备吗？周明山答：没有。
2、2013年1月13日，峡山交警大队对吴山岭作的询问笔录，其中民警问：你在现场看见什么情况？吴山岭答：到现场以后我看见两辆摩托车在路边放着，一个人躺在摩托车东边的地上，还有两个女的在旁边，人和摩托车都在最北边的第一条车道内，然后我打120,我用我自己的车把受伤的人还有两个女的一起送到岞山医院，医院检查以后，董池受伤很严重，马上转到潍坊市脑科医院。民警问：当时事故发生的地方是哪个单位在施工？吴山岭答：给山东省广电网络有限公司峡山分公司施工，周明山领着他们干活。民警问：你是山东省广电网络有限公司峡山分公司正式职工？吴山岭答：我是合同制职工。民警问：发生事故的地方是什么工程？吴山岭答：工程是山东省广电网络有限公司峡山分公司的，我联系的周明山，周明山帮我单位联系的人干活。民警问：周明山有施工资质吗？吴山岭答：没有。民警问：周明山（给）跟山东广电网络有限公司峡山分公司有没有签合同？吴山岭答：没有，他只给我们找人干活。民警问：周明山给你们找了多少人？吴山岭答：十几个人。民警问：谁负责管理？吴山岭答：周明山负责管理。民警问：谁给他们发工资？吴山岭答：山东省广电网络有限公司峡山分公司支付他们工资。民警问：工程是你承包的还是周明山承包的？吴山岭答：工程是山东省广电网络有限公司峡山分公司的，公司出材料，周明山组织人工干活。民警问：你们下线的工程是从什么时侯开始的？吴山岭答：2012年12月12号开始干的，峡山区要求把潍胶路盘清路路口往北全部下到地下。民警问：你们施工占用道路有没有经过交通管理部门批准？吴山岭答：不知道。民警问：董池与你单位什么关系？吴山岭答：给我单位施工的施工队找的工人，由周明山领着干活。民警问：发生事故的地方光缆在路的什么位置？吴山岭答：在非机动车道内，离北侧路缘石大约两米左右。民警问：你单位有没有给施工人员配发安全防护装备？吴山岭答：没有。民警问：你们施工的时侯有没有设置什么防护措施？吴山岭答：周明山在路东边放了个三脚架。
3、原告的工商登记材料，载明：经营范围包括：计算机网络及综合布线……。
4、建设部关于印发《建筑智能化工程设计与施工资质标准》等四个设计与施工资质标准的通知及建筑智能化工程设计与施工资质标准。
被告提供上述证据以证明董池系在从事原告经营业务范围内的布线工程时发生交通事故受伤。吴山岭系原告单位的职工，其在询问笔录中的陈述应具有证明力。本次穿线工程并不是周明山承包的，此工程的用工主体是原告。根据规定该工程施工需具备相应的资质。原告经质证对被告提供的证据均不予认可，主张交警部门做出的事故证明没有经过调查。对吴山岭在询问笔录中的陈述不予认可，吴山岭与本案被告有亲属关系，也是吴山岭介绍被告到周明山处干活，吴山岭的证言不能作为认定事故的依据。周明山在交警部门的询问笔录中的陈述与原告提供的在仲裁委员会的陈述不一致，应当以仲裁委员会笔录中的证言为准。该工程施工不需要施工资质。
为反驳被告的主张，原告提供以下证据：
1、建筑业统一发票，载明：开票日期：2013年9月4日；付款方名称：山东广电网络有限公司峡山分公司；收款方名称：周明山；工程项目名称：安装工程；金额：32455元。
2、交通事故处理程序规定。
3、峡山区王家庄街道东波浪泉村村民委员会及当地派出所出具的证明一份，内容为：我村村民董池与我村董小娟亲叔兄妹关系，情况属实。特此证明。
4、董小娟与吴山岭结婚证一份。
原告提供上述证据以证明该拉线工程系由周明山承包并与原告结算。峡山交警大队在调查交通事故时超出了法定的职权。董池与吴山岭有亲属关系。被告经质证对原告提供的结婚证、村委证明无异议。对发票原告主张与本案无关联。原告主张交警大队是否超出职权范围并不影响其所做的调查笔录的真实性。
另查明，董池向潍坊市劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁要求确认与山东广电网络有限公司峡山分公司之间存在劳动关系。2013年8月9日潍坊市劳动人事争议调解仲裁委员会作出潍劳人仲案字［2013］第139号仲裁裁决，确认申请人董池与被申请人山东广电网络有限公司峡山分公司之间存在劳动关系。
本院确认的上述事实，有原告提供的仲裁裁决书、线路抢修表、借条、仲裁委员会庭审笔录、职工工资发放清单、职工花名册、缴纳社会保险人员名单、证明、结婚证、发票、被告提供的道路交通事故证明、询问笔录、工商登记材料及当事人的陈述在案为证，经庭审质证，本院审查，足以认定。
本院认为，根据峡山交警大队在事发后对吴山岭、周明山所作的询问笔录及本案中当事人的陈述，可以认定被告董池系经原告单位工作人员吴山岭介绍到峡山区潍胶路盘清路路口从事广电光缆施工时受伤，该工程由原告向周明山发包。从工程的性质看，该光缆工程系原告业务的组成部分；从用工主体资格及施工条件看，案外人周明山并不属于《中华人民共和国劳动合同法》第二条第一款规定的“用人单位”。原告在将本单位的光缆施工业务交付给周明山，周明山在对外招用工作人员时须具有合法劳动用工主体资格方可承担相应的劳动权利与义务。周明山在施工过程中并不具备夜间安全施工的条件。由此，对并不具有劳动用工主体资格的承包人周明山招用的劳动者，作为发包方的原告应当承担起相应的劳动权利与义务。综上，原告山东广电网络有限公司峡山分公司与被告董池应自2012年12月19日起存在劳动关系。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条第一款、第七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第四条、劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发［2005］12号）第一条、第二条之规定，判决如下：
一、被告董池与原告山东广电网络有限公司峡山分公司自2012年12月19日起存在劳动关系；
二、驳回原告山东广电网络有限公司峡山分公司的诉讼请求。
案件受理费10元，由原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，预交上诉案件受理费10元，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。
审 判 长 田 静
审 判 员 段玉娟
代理审判员 姜玉洁
二〇一三年十月二十一日
书 记 员 赵萌萌
法律条文释明
1、《中华人民共和国劳动合同法》第二条第一款中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下简称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。
2、《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。
3、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第四条劳动者与未办理营业执照、营业执照被吊销或者营业期限届满仍继续经营的用人单位发生争议的，应当将用人单位或者其出资人列为当事人。
4、劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动发入的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。