河南省郑州市金水区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫0105民初23307号
原告刘秀玲。
委托代理人郭瑛，北京市华联律师事务所郑州分所律师。
被告郑州市回民中学，住所地河南省郑州市管城区。
法定代表人李焕立。
委托代理人何溢，河南力天律师事务所律师。
委托代理人赵红彬，河南力天律师事务所律师。
原告刘秀玲诉被告郑州市回民中学合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘秀玲及其委托代理人郭瑛，被告委托代理人赵红彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原告于2013年9月1日和郑州市回民中学签订食堂承包合同。合同内容第三条第一款：原告承包经营期间，为确保优质价廉，学校不再收取管理费，其费用全部让利于学生。但被告几年来一直按营业额6%收取，原告等四家食堂经营户多次与校方沟通减免管理费事宜，但被告每次都回绝。现提请法院为原告追回三年营业额6%的管理费约7万元整。合同内容第三条第二款规定：被告每月与原告进行两次营业收入的结算，第一次结算时间为1-5号，第二次结算时间为15-20号，双方对结算结果均无异议后，被告及时将原告应得的营业收入支付给原告。第七条第一款规定：被告未按合同约定的期限与原告计算营业款时，每逾期一日，则应按逾期金额的日万分之五向原告支付违约金，特殊情况除外。但被告这三年来从未有及时返还过营业款，也未有支付过违约金，现提请法院为原告追回三年违约金3万元整。故原告诉至法院，请求判令：1、判令被告合赔偿原告违约金10万元；2、诉讼费由被告承担。
原告为支持其诉讼请求向本院提供以下证据：
1、食堂经营招标公告；
2、通知；
3、2015年9月1日《食堂承包合同》；
4、短信记录截图；
5、照片；
4、郑州银行账户明细对账单；
5、餐券。
被告辩称：原告显属错列被告。原告称2013年9月1日与被告签订食堂承包合同，双方之间存在合同关系与事实不符。实际情况为，2013年9月1日，原告与郑州慧民外语学校签订食堂承包合同一份，双方约定郑州慧民外语学校将食堂一号操作间的配套设施交由原告经营管理。而且双方合同履行期间原告经营期间的全部收入也是由郑州慧民外语学校向其支付。因此原告与被告之间不存在合同关系。原告要求被告支付10万元违约金没有事实和法律依据。据被告核实，郑州慧民外语学校从未与原告签订过不收取管理费用的食堂承包合同。而根据2013年9月1日双方签订的食堂承包合同中第三条明确约定原告在承包经营期间，为确保食堂安全卫生，学校每月都按刷卡机营业额的6%收取了代管费（主要用于洗消间、餐厅用水电费、保洁和输卡员工资等）。合同履行期间，原告一直按照合同约定每月向被告交纳营业额6%管理费，截止双方合同终止原告从未就此提出过任何异议。因此，原告要求返还已按合同约定交纳的6%管理费不应得到支持。原告要求被告支付违约金的请求不应得到支持。虽然原告与郑州慧民外语学校明确约定了结算方式，但双方合同履行期间已实际变更了约定的方式，而且每次结算时原告也从未提出异议。综上，原告错列被告，且其诉讼请求及理由没有事实和法律依据。故请求驳回原告的诉讼请求。
被告就其答辩意见，向本院提交以下证据：
1、2013年9月1日《食堂承包合同》；
2、《郑州市回民中学食堂交接协议》；
3、民办非企业单位登记证书、组织机构代码证、民办学校办学许可证。
经审理查明：
2013年9月1日，原告与郑州慧民外语学校签订《郑州慧民外语学校食堂承包合同》一份，该合同抬头甲方处打印有郑州市回民中学即本案被告，抬头乙方处有原告签名并书写有原告的身份证号。该合同主要约定：甲方将学生食堂一号操作间的配套设备设施（详见设备设施清单）交由原告承包经营管理。原告承包经营期限为一年，即自2013年9月1日起至2014年9月1日止。原告承包经营期间，为确保食堂安全卫生，学校每月都按刷卡机营业额的6%收取了代管费（主要用于洗消间、餐厅用水电费、保洁和输卡员工资等），原告应在甲方支付营业款时支付给原告。甲方每月与原告进行两次营业收入的结算，第一次结算时间为1-5号，第二次结算时间为15-20号。双方对结算结果均无异议后，甲方及时将原告应得的营业收入支付给原告。合同还对其他事项作出了约定。该合同落款处甲方处加盖郑州慧民外语学校印章，委托代理人处有楚长鸿签名。乙方处有原告签字按指印。
原告向本院提交2015年9月1日签订的《郑州市回民中学的学校食堂承包合同》一份，该合同抬头甲方处打印有郑州市回民中学即本案被告，抬头乙方处有原告签名并书写有原告的身份证号。该合同主要约定:甲方将学生食堂2号操作间的配套设备设施（详见设备设施清单）交由原告承包经营管理。原告承包经营期限为一学年，即自2015年9月1日起至2016年6月30日止。原告承包经营期间，为确保优质价廉，学校不再收取管理费，其费用全部让利于学生。甲方每月与原告进行两次营业收入的结算，第一次结算时间为1-5号，第二次结算时间为15-20号。双方对结算结果均无异议后，甲方及时将原告应得的营业收入支付给原告。合同还对其他事项作出了约定。该合同落款甲方处加盖有楚长鸿印章，落款乙方处有原告签字按指印。
原告提交郑州银行账户明细对账单显示：郑州慧民外语学校向原告支付的款项，自2015年9月16日至2016年7月15日之间的数额分别为：2015年9月16日支付原告49000元、49000元、18990元；2015年9月30日49000元、13245元；2015年10月13日49000元、6686元；2015年11月3日47057元；2015年11月20日44585元；2015年12月2日38655元；2016年1月11日41701元；2016年1月22日36392元；2016年1月27日34664元；2016年3月7日34723元；2016年3月8日2033元、2352元、18716元；2016年3月21日39606元；2016年3月28日31490元；2016年4月20日37962元；2016年4月29日31543元；2016年5月4日160元；2016年5月31日30352元、35472元；2016年6月20日40400元；2016年7月12日5572元、20508元；以上共计808864元。2016年7月15日6379元。
原告提交郑州慧民外语学校食堂餐券（7元）一张，载明餐券正上方打印有郑州慧民外语学校食堂，两侧均打印有盖章有效。该餐券上加盖有侯建刚印章并加盖郑州市回民中学政治处印章。
2016年7月14日，原告与被告签订《郑州市回民中学食堂交接协议》一份，载明：郑州市回民中学（甲方）与食堂原4家经营户（乙方），根据合同和招标结果，双方本着对学校师生负责的态度和保障7月24号高三师生开学用餐，甲方施工的顺利进行，经双方友好协商，相互理解后，达成一致，签订如下交接协议：1、甲方在结清乙方所有营业款和附表中款项后，乙方应于本月15号前持保证金收据和将甲方经营场所的门上钥匙交甲方后，到会计室办理返还保证金手续。逾期未撤离，不办理交接手续，影响甲方正常施工和学校的正常秩序的后果自负。2、自用大型设备可暂存甲方指定地方，遗留问题完善手续后，另行解决。3、其他有争议部分，按合同约定执行。此协议双方签字后生效。该协议甲方有侯建刚签名，乙方有本案原告刘秀玲以及王金辉、郭世强、李家福签名。附表返还项目中载明：一、罚款，返还款项：李家福9050元整，刘秀玲200元整，王金辉400元整。二、5、6月返还款项：李家福5月5363元＋7015元、6月4600元＋1482元，合计18460元。王卫卫5月3495元＋5083元、6月3155元＋470元，合计12203元。王金辉5月2132元＋1978元、6月263元，合计4373元。刘秀玲5月1937元＋2578元、6月1309元＋355元，合计6179元。甲方同意购置设备款项，双方确认签字，完善手续后，另行解决。此款打上后，原经营方应于本月15日，撤出自己所有物品，保障甲方施工，逾期不撤，物品由甲方处理。甲方处有侯建刚签名，乙方有本案原告刘秀玲以及王金辉、郭世强、李家福签名。
另查明，郑州市慧民外语学校的举办者为郑州市回民中学即本案被告。住所地在郑州市××××号，该地址上挂有“郑州市回民中学教育集团”、“郑州市回民中学”、“郑州慧民外语学校”三块牌子。
2016年8月10日，原告诉至本院。
审理中，1、被告向原告发问你从2011年到2016年是否一直交纳了管理费，被告回答一直交纳的有，2011年2012年合同约定的有管理费。2、被告问原告每月结账时你对结账方式及管理费有无提异议，被告回答没有提异议，如果提异议，钱就拿不到。3、法庭询问被告与郑州慧民中学是什么关系，被告回答合作关系。4、法庭询问被告楚长鸿是谁；被告回答郑州慧民学校的负责人。5、法庭询问被告楚长鸿有无在被告处任职；被告回答不清楚，庭后核实，法庭限被告与庭后5个工作日内提交，楚长鸿是否在被告处任职的书面答复及楚长鸿在郑州慧民学校任职的相关材料，及楚长鸿的工资明细，逾期不提交承担不利法律后果。庭后被告表示楚长鸿是被告处副校长。6、法庭询问被告侯建刚是谁；被告回答是学校的主任。7、法庭询问被告××××是否是侯建刚的手机号；被告回答不清楚，庭后5个工作日内书面答复法庭，逾期不答复，自愿承担不利法律后果。庭后被告答复××××是侯建刚的手机号码。8、被告在事实部分补充称：2011年原告接手被告的食堂，支付了相应的转让费用，双方从2011-2013年9月前，原、被告签订的有合同，双方约定有6%的管理费，原告一直按照约定交纳，没有提异议。2013年9月-2014年原告是和郑州慧民学校签订合同，据了解2014年9月后没有签订合同，但是也约定有管理费，合同有相应的印章，没有不收取管理费的合同，后由于原告经营不合格，应政府要求，由郑州回民中学统一对外招标，由郑州回民中学与原告办理了交接手续，为了补偿一部分，学校愿意返还2个月的管理费。9、原告针对交接协议的质证意见中表示对交接协议无异议，被告已返还了5、6月份的管理费，其余没有返还。
本院认为：被告对原告提交的2015年9月1日签订的《郑州市回民中学的学校食堂承包合同》有异议，认为落款甲方处仅加盖有楚长鸿的印章，而未加盖有被告的印章，双方之间不存在合同关系，原告与郑州慧民外语学校存在合同关系。但考虑到被告自认楚长鸿系被告的副校长又系郑州慧民外语学校的负责人，而被告并未就其该主张举证证明该印章并非楚长鸿印章且被告系郑州慧民外语学校的举办者，郑州慧民外语学校住所地在郑州市××××号，而该地址上挂有“郑州市回民中学教育集团”、“郑州市回民中学”、“郑州慧民外语学校”三块牌子，并且被告与原告签订有《郑州市回民中学食堂交接协议》，综上以上证据，本院依法认定原告提交的2015年9月1日《郑州市回民中学的学校食堂承包合同》系原告与被告所签订，该合同不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。双方均应当按照合同约定全面履行各自的义务。双方在合同约定中约定自2015年9月1日起至2016年6月30日之间，为确保优质价廉，学校不再收取管理费，其费用全部让利于学生。原告提交郑州银行账户明细对账单显示：郑州慧民外语学校自2015年9月16日至2016年7月12日向原告支付的款项共计为808864元，结合被告系郑州慧民外语学校的开办人，被告副校长楚长鸿亦为郑州慧民外语学校的负责人，郑州慧民外语学校住所地郑州市金水区××“××回民中学教育集团”、“××回民中学”、“××外语学校”三块牌子且被告与原告签订交接协议等证据，本院依法认定该808864元费用系被告向原告支付的。相应的管理费为51629.6元，原告在审理中自认原告承包期最后两个月即2016年5月、6月被告扣除原告的管理费已返还原告。故被告应当返还收取原告的2015年9月至2016年6月的管理费共计45450.6元（51629.6元-6179元=45450.6元）。原告主张被告每月与其结算未按合同约定的时间进行，应当按月支付其违约金，但原告未举证加以证实，且双方合同中约定双方对结算结果均无异议后，被告及时将原告应得的营业收入支付给原告。故对原告要求被告因结算不及时而支付原告违约金的诉讼请求本院不予支持。被告辩称依据不足，本院不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六十套、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告郑州市回民中学于本判决生效十日内返还原告刘秀玲管理费45450.6元；
二、驳回原告刘秀玲的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2300元，原告负担1254元，被告负担1046元。
如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式十五份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将缴费凭据交本院查验，逾期视为放弃上诉。
审 判 长 张 岩
审 判 员 王盼盼
人民陪审员 史书欣
二〇一六年十二月二十日
书 记 员 王军凯