广西壮族自治区崇左市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2013）崇刑终字第76号
原公诉机关广西壮族自治区宁明县人民检察院。
原审附带民事诉讼原告人凌华雪，男，1966年11月8日出生，壮族，干部，大专文化，住宁明县城中镇××宿舍。
诉讼代理人邓颖花，女，壮族，大专文化，农民，住宁明县××和屯。
上诉人（原审被告人）邱上琳，男，1968年9月11日出生于广西宁明县，汉族，教师，大专文化，住广西××县××乡××室。因涉嫌犯故意伤害罪于2012年7月25日被宁明县公安局取保候审。宁明县人民法院于2012年12月28日对其继续取保候审，同日交由宁明县公安局执行。
辩护人暨附带民事诉讼代理人黄爱，广西花山律师事务所律师。
宁明县人民法院审理宁明县人民检察院指控原审被告人邱上琳犯故意伤害罪一案，于2013年4月1日作出（2013）宁刑初字第31号刑事附带民事诉讼判决。原审被告人邱上琳不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。崇左市人民检察院指派检察员黄春芳出庭履行职务。上诉人（原审被告人）邱上林及其辩护人暨附带民事诉讼代理人黄爱，原审附带民事诉讼原告人凌华雪及其诉讼代理人邓颖花到庭参加诉讼。期间，经崇左市人民检察院建议，本案延长审理期限一次。现已审理终结。
原判认定，2012年7月5日22时许，被告人邱上琳到宁明县城中镇榕峰市场的方略药店接郭某某去吃烧烤，凌华雪亦来找郭某某，但郭某某不理会凌华雪，随即上了邱上琳的轿车离开，凌华雪则驾驶摩托车跟随。后邱上琳驾驶轿车在宁明县城中镇金源小区前停靠时，凌华雪上前拍打邱上琳的轿车，郭某某下车后发现是凌华雪拍打，即叫邱上琳驾车离开，凌华雪又驾驶摩托车跟随。邱上琳开车到江滨南路“阿里妈妈烧烤城”路段停车，下车发现凌华雪跟在后面，两人即发生争吵并互相推搡，凌华雪用手掐邱上琳的脖子，邱上琳用随身携带的小刀刺中凌华雪的右胸部。经鉴定，凌华雪右胸部之损伤构成轻伤。案发后，凌华雪被送到宁明县人民医院住院治疗48天，用去医药费17798.26元，出院医生建议全休半个月。邱上琳支付了凌华雪医疗费17295.62元。2012年7月6日邱上琳到宁明县公安局城中派出所投案。
原判认定上述事实的证据有：
1、被害人凌华雪的陈述，证实2012年7月5日晚上22时许，其在宁明县城“金三角”烧烤城吃饭，因没有带足钱，即打电话给同学郭某某，想让她拿些钱给其结账，但其打电话给郭某某没有反应，就去找郭某某，其骑摩托车到宁明县榕峰市场方略药店前时见郭某某正在关店门，她看见其后好像对其说了些话，但其没有听清楚，其见她上了一部小轿车开走，其不知道她是什么意思，开摩托车跟着那辆白色的小轿车，其一直跟到了百宁国际商都红绿灯附近，那辆轿车停下来，其就过去拍打车的门窗，郭某某下车看见其后又上了车，车调头往江滨路开去，于是其开车又追去，那车到了江滨路“阿里妈妈烧烤城”前的路边停车，从车里出来一男子对其说：“阿雪你想干什么，”其看清楚那男子是其初中同学邱上琳，没等到其反应过来，他就冲过来用手朝其左胸部打过来，其用手一拍，他打中了其右胸部，后邱上琳就上车，其发觉右胸部出血，就按住伤口朝车里喊：“郭某某我出血了。”郭某某跑过来看情况，其就打电话给120，后郭某某扶其上120救护车去医院抢救。
2、证人郭某某证言，证实2012年7月5日晚，其在药店上班，凌华雪打其手机，但其正忙着，没有接他的电话，到晚上22时许，其同学邱上琳开一辆轿车到药店叫其去百宁吃烧烤，其答应并叫他在外面等其结账后一起去。不久凌华雪又打其手机问其在哪里，其说准备下班，他说：“那等我一下，我们一起去玩。”其告诉他其去百宁吃烧烤，没有空。22时20分左右，其结完账就出来锁药店的门，这时凌华雪从医院方向开一辆摩托车冲到药店，问其去哪里，其说去百宁吃烧烤，没有空，他说也一起去，但其没有理他，就上了邱上琳停在榕峰市场旁的轿车，然后开车至百宁商都。车停在百宁商都的路边，其坐在后排和邱上琳在车上聊了几分钟，听到车的左边有人用力的连续拍打玻璃窗，其很害怕，不知道是谁，直到拍到右边的车门玻璃时其才看清是凌华雪，后对邱上琳说：“是凌华雪追上来，其出去问他干什么，你不要出来，”其开车门出来，凌华雪看见其就大声说了些难听的话，其就上车叫邱上琳开车送其回家，邱上琳开车沿江滨路开去，路上其俩说不知道刚才车有没有被拍伤，开出不久到江滨南路“阿里妈妈烧烤摊”附近时停车，邱上琳先下车，其爬过驾驶室出来，刚迈出车门，见凌华雪冲过来推了邱上琳一下，邱上琳和他推扯在一起，其关好车门后，他们两人已经站在车旁边的人行道上并且已分开，后听见凌华雪说：“郭某某，我受伤出血了。”其就过去，凌华雪把上衣翻开，其见他的右胸部有血流出来，其就叫邱上琳先离开，其陪凌华雪到医院治疗。
郭某某出庭作证，证实见到凌华雪掐邱上琳脖子及凌华雪受伤后是其和邱上琳送凌华雪到医院治疗。
3、现场勘查笔录、现场图及相关的照片，证实现场位于宁明县城中镇江滨南路中段的人行道旁。
4、扣押物品清单及指认照片，证实扣押邱上琳的小刀一把，邱上琳指认其用于伤害凌华雪。
5、法医学人体损伤程度鉴定书及鉴定意见通知书，证实，凌华雪右前胸之损伤构成轻伤。鉴定意见已通知邱上琳及凌华雪。
6、抓获经过，证实2012年7月6日9时邱上琳到城中派出所投案自首。
7、户籍证明，证实邱上琳于1968年9月11日出生，案发时邱上琳已达到完全刑事责任年龄。
8、被告人邱上琳供述，供称2012年7月5日22时其开车经过宁明县城中镇榕峰市场方略药店时，其去找同学郭某某一起去吃烧烤。郭某某正在关药店的门时，其的另一个同学凌华雪出现在其面前，凌华雪叫郭某某去喝茶，但郭某某说已经有约不去。郭某某上了其的小轿车，其就开往百宁国际商都方向，到了金源小区附近其就停车，其和郭某某在车上聊天，后听见有人在敲打其的车，郭某某下车看，其看见是凌华雪在拍打其的车门窗，郭某某见状就快速上了其的车并叫其开车，其开车掉头，其在开车掉头的时候其车被凌华雪拿石头砸中，当时其不想惹麻烦没有理他，其开车到江滨南路“阿里妈妈烧烤城”附近的马路边时，其下车检查车子被损坏的情况，凌华雪开车追上来，其被凌华雪打了左胸部一拳，后其与凌华雪争吵，凌华雪用手掐住其的脖子，其就与他互相推扯起来，其被凌华雪掐脖子呼吸困难，其就想拿小刀往他手臂刺去，让他放手，他突然转身，刀刺到他的右胸口处，他就松开手，其见他出血后也害怕，叫郭某某过来看凌华雪伤的情况。
9、附带民事诉讼原告人提供的入院记录、出院记录、医药费收据等，证实凌华雪受伤后于2012年7月5日到宁明县人民医院住院治疗，2012年8月22日出院，用去医药费17798.26元。
原判认为，被告人邱上琳目无国法，持械故意伤害他人身体并致一人轻伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。邱上琳与凌华雪发生争吵并相互推扯的情况下，邱上琳未受到明显伤害，即用刀捅伤凌华雪，邱上琳的行为不构成正当防卫。邱上琳的辩护人提出邱上琳系正当防卫的辩护意见不予采纳。案发后，邱上琳能主动投案，如实供述自己的犯罪事实，是自首，依法可以从轻或减轻处罚。凌华雪先挑起事瑞，对本案的引发存有过错，可酌情减轻邱上琳的刑事及民事责任。邱上琳赔偿了凌华雪医药费，可酌情从轻处罚。辩护人提出邱上琳有自首情节、被害人有过错、邱上琳赔偿了被害人的经济损失、认罪、悔罪等辩护意见予以采纳。但邱上琳持凶器伤害他人，酌情从重处罚。被告人的犯罪行为造成附带民事诉讼原告人的经济损失，应当承担赔偿责任，但附带民事诉讼原告人对提出的赔偿请求，应提供相关的证据加以证明。附带民事诉讼原告人诉讼请求中，要求赔偿精神损害赔偿费的诉讼请求不符合法律规定的赔偿范围，不予支持。要求赔偿营养费、交通费、误工费没有提供证据证实造成该经济损失，不予支持。依照法律规定并参照2012年度《广西道路交通事故损害赔偿项目计算标准》规定，应赔偿数额为：医药费17798.26元、住院伙食补助费40元×48天=1920元、护理费19131元÷365天×48天=2516元，共计人民币22234.26元。附带民事诉讼原告人请求赔偿的护理费、住院伙食补助费数额过高，对超出规定的部份，不予支持。根据双方过错责任，对造成经济损失由凌华雪自负30%，邱上琳承担70%即22234.26元×70%=15564元。邱上琳已支付了凌华雪赔偿款17295.62元，因此，邱上琳不需再支付民事赔偿款。公诉机关的量刑建议亦在法律幅度之内，但其量刑建议偏重，予以调整。据此，原判根据被告人邱上琳的犯罪事实、性质、情节及悔罪表现，决定对邱上琳适用缓刑。原判依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第一款、第三款及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，以被告人邱上琳犯故意伤害罪，判处拘役六个月，缓刑八个月；驳回刑事附带民事诉讼原告人凌华雪的民事诉讼请求。
上诉人邱上琳上诉称，被害人凌华雪先挑起事端并先动手打其，且其主动向公安机关投案自首，并已赔偿被害人全部经济损失，原判量刑过重。
其辩护人提出的辩护意见是：1、被害人凌华雪先挑起事端并先动手打人，有重大过错。2、案发后，上诉人邱上琳主动报警，并如实供述自己的犯罪事实，有投案自首情节。3、邱上琳已赔偿被害人全部经济损失。4、邱上琳的行为属防卫过当。综上，请求二审从轻改判。
检察机关认为原判认定事实清楚，证据确实充分，程序合法，量刑适当。建议二审维持原判。
经二审开庭审理查明的事实与原判认定的事实一致。据以认定事实的证据均经一、二审庭审质证、认证，且能形成完整的证据锁链充分证实本案事实存在，本院予以确认。
对于辩护人提出上诉人邱上琳的行为属防卫过当的辩护意见。经查，邱上琳系在与凌华雪发生争吵并相互推扯的过程中用刀捅伤凌华雪，其行为不具有防卫性质，不属防卫过当。辩护人就此所作的辩护意见不予采纳。
对于上诉人邱上林及其辩护人提出的被害人的重大过错、上诉人有投案自首情节、上诉人已赔偿被害人全部经济损失等上诉及辩护意见。经查，一审判决对以上情节均已予以认定，在量刑时亦予从轻考虑并已适用缓刑。
本院认为，上诉人邱上琳持械故意伤害他人身体致一人轻伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条的规定，构成故意伤害罪。案发后，邱上琳主动投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可以从轻或减轻处罚。另外，被害人凌华雪对本案的引发存有一定的过错，且邱上琳已赔偿凌华雪全部经济损失，可酌情从轻处罚。综合全案情节，可对邱上琳从轻处罚并适用缓刑。由于上诉人邱上琳的犯罪行为致使附带民事诉讼原告人凌华雪造成的经济损失，邱上琳应予赔偿。凌华雪提出的赔偿请求合理合法部分予以支持，超出部分不予支持。提出的精神损害赔偿费不在附带民事诉讼受案范围内，不予支持。另外，凌华雪对本案的引发存有过错，应适当减轻邱上琳的赔偿责任。据此，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，附带民事诉讼的判决亦无不妥。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 任显忠
审判员 冯英艳
审判员 黄崇迪
二〇一三年九月十六日
书记员 何玉娥