江西省抚州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）抚刑终字第8号
原公诉机关宜黄县人民检察院。
上诉人（原审被告人）谭波强，绰号“钵子”，男，1986年1月21日出生于江西省宜黄县，汉族，小学文化，无业，户籍所在地宜黄县，现住宜黄县。2003年4月15日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑一年；2005年9月20日因犯敲诈勒索罪被判处有期徒刑四年六个月，2008年12月10日刑满释放。2014年2月20日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年3月6日被逮捕。现羁押于宜黄县看守所。
江西省宜黄县人民法院审理宜黄县人民检察院指控原审被告人谭波强犯故意伤害罪一案，于2015年12月18日作出（2014）宜�初字第55号刑事判决。宣判后，原审被告人谭波强不服，提出上诉。本院于2015年1月4日立案受理后，依法组成合议庭，经讯问上诉人谭波强，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。期间抚州市人民检察院于2015年1月7日至17日查阅了案卷。现已审理完毕。
原审判决认定，2013年11月25日下午，张某1与曾某约定在其位于宜黄县凤冈镇学府第一街小区旁边安置房的家中商谈解决房屋买卖纠纷，张某1邀集了包括章某在内的部分亲属到场帮忙解决纠纷。当日14时许，章某同其朋友刘某、杨某1、洪某等人到场，曾某则邀集了罗某、林某到场。在商谈过程中，罗某与杨某1发生言语冲突，之后罗某便欲先行离开往外面马路走去，杨某1、洪某、刘某见状便先后持砖头对其追赶。罗某在躲避追赶中看见被告人谭波强驾驶的一辆白色奥迪小轿车正停于学府第一街小区旁的马路上，于是罗某便钻入该车副驾驶室进行躲避。杨某1见状便爬上车辆头部对该车辆进行打砸，洪某也持砖头砸向该车辆，打砸后，杨某1从车辆尾部跳下。随后谭波强与刘某、杨某1等人发生肢体冲突，在打斗当中谭波强返回其车中取出一把水果刀，持刀对刘某、杨某1进行捅刺，将刘某、杨某1刺伤。洪某见状，从街边的垃圾车内拿了一把铁锹欲打谭波强，被谭波强妻子吴某1挡住，致冲突结束，双方分别离开现场。经鉴定，刘某、杨某1均系被锐器他伤致肝破裂，损伤程度为重伤二级；谭波强系被钝器他伤致轻微伤甲级；谭波强车辆被砸损失为7828元。刘某、杨某1、洪某一方就车辆损失、人体损伤赔偿与谭波强家属达成协议，并互相表示谅解。2014年2月20日，谭波强主动向宜黄县公安局投案。
认定上述事实的证据有：被害人刘某、杨某1的陈述及辨认笔录，证人洪某的证言，被告人谭波强的供述，证人罗某、余某、吴某1的证言及辨认笔录，证人吴某2、陶某、章某、林某、曾某、张某1、张某2、黄某的证言，现场勘验检查工作记录及刑事摄影照片、现场示意图，人体损伤程度鉴定书、价格鉴定意见书，受案登记表、立案决定书、归案经过、常住人口信息，刑事判决书、释放证明，谅解书、收条等。
原审法院认为，被告人谭波强持刀故意伤害他人身体，致二人重伤，其行为已构成故意伤害罪。虽系累犯，但被害人有过错，系自首，且赔偿了被害人经济损失并取得被害人的谅解，可对被告人减轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十五条第一款、第六十七条第一款之规定作出判决：被告人谭波强犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年。
原审被告人谭波强上诉提出，其是在被四人�殴打的情况下被迫防卫，具有防卫过当的情节。其具有自首情节，被害人有重大过错，原判量刑过重。
经审理查明，2013年11月25日下午，张某1与曾某约定在其位于学府第一街小区旁边的家中商谈解决房屋买卖纠纷事宜，并邀集了包括章某在内的部分亲属到场。当日14时许，章某同其朋友刘某、杨某1、洪某等人到场，曾某则邀集了罗某、林某到场。商谈过程中，罗某与杨某1发生言语冲突，之后罗某便欲先行离开往外面马路走去，杨某1、洪某、刘某见状便先后持砖头对其追赶。罗某在躲避追赶中看见上诉人谭波强的奥迪小轿车正停于学府第一街小区旁的马路上，于是罗某便钻入该车副驾驶室进行躲避。杨某1见状便爬上车辆头部砸该车的前档风玻璃等，洪某也持砖头砸向该车辆，上诉人谭波强下车制止，被刘某等人砸伤左脚等。谭波强返回其车中取出一把水�刀，持刀将从车辆尾部跳下的杨某1刺伤，后又继续持刀将刘某刺伤。洪某见状，从街边的垃圾车内拿了一把铁锹欲打谭波强，被谭波强妻子吴某1挡住，之后，双方分别离开现场。经鉴定，刘某、杨某1均系被锐器他伤致肝破裂，损伤程度为重伤二级；谭波强系被钝器他伤致轻微伤；谭波强车辆被砸损失为7828元。刘某、杨某1、洪某一方就车辆损失、人体损伤赔偿与谭波强家属达成协议，并互相表示谅解。2014年2月20日，谭波强主动向宜黄县公安局投案。
认定上述事实的证据有：
1、被害人刘某的陈述及辨认笔录，2013年11月25日下午，他开车与章某到张某1家门口，章某和其他人谈买卖房子产生纠纷赔偿的事情，不久杨某1、洪某、罗某相继赶到。罗某和杨某1发生争吵后，往大马路上跑，杨某1追了出去，他也跟了过去，见杨某1站在谭波强停在路边的�迪车顶上，拿一块石头砸车，洪某也用石头砸了车，之后谭波强用刀捅他，他的腰部被谭波强捅了一刀，大腿右侧也被谭波强用刀捅伤。
2、被害人杨某1的陈述和辨认笔录，2013年11月25日中午13时许，他和罗军到学府第一街旁边找刘某，听到刘某、章某、曾某聊卖房子的事情。过了一会儿，曾某就打电话叫罗某等人过来处理卖房子的事情。这个时候，洪某也赶来了。他看到罗某说话口气很冲很不舒服，就用脚踢了身边轿车的轮胎，因此事，他和罗某就发生了争吵。之后罗某就往巷子外面走，他拿着砖块去追，洪某也跟在后面。追到学府第一街旁边的大马路上，罗某上了车的副驾驶室。他就从车头爬上引擎盖，用手上拿的砖块连续在前挡风玻璃上面砸了三下，把挡风玻璃砸碎了，还从车子的引擎盖上面跳到了车顶，又从车顶跳到了车尾箱上面。他从车上下来�，谭波强用刀刺伤了他。
3、证人洪某的证言，2013年11月25日14时许，他到找刘某，旁边很多人。过了一会儿，罗某等人也过来了，罗某大声的说话，样子好凶。杨某1就用脚踢旁边的轿车的轮胎。之后罗某就一边打电话一边走。杨某1看到罗某走了，就拿了石头追了出去，他也跟着追了出去。追出巷子时，看到罗某上了一辆停在马路边上的奥迪轿车。杨某1就爬到了车子的引擎盖，用类似砖头的东西砸车子的前挡风玻璃，他也在车子旁边找了一个砖块，往奥迪车子副驾驶附近扔了过去。杨某1从车后备箱上面跳下来，谭波强就抱着杨某1，并用匕首捅杨某1。他在垃圾桶附近找到了一把铁锹，再往打架的地方看时，看到刘某也倒在了地上。
4、上诉人谭波强的供述，案发当时刘某、杨某1、洪某等人用砖头打他的车子，并用砖头打他。他到了车上拿了一把水果刀出来，往站在他前方的一个人身上捅了一刀并又拿着水果刀朝他前方划，之后洪某还拿了一把铁锹往他身上打。他的左脚膝盖、头部等处被砸伤了。
5、证人罗某的证言及辨认笔录，2013年11月25日中午，他因为卖房子的事情赶到了学府第一街旁，很多人围在那里，其中买房子的人家属和曾某、章某、刘某、洪某等人在一起谈房子赔偿的事。之后他离开现场，刘某、洪某等人手上拿着石头等在后面追他，他跑到了学府第一街，看到谭波强的奥迪车停在路边，他就坐到副驾驶里面，刘某和另外两个年轻人拿石头往车子上面砸。谭波强就打开车门下车，问刘某和洪某等人为什么要砸他的车子，刘某和洪某等人就从地下捡起石头砸谭波强，之后谭波强就拿着水果刀对着刘某和洪某等人划去。吴某1看到这情况，就从车上下来，洪某在旁边拿了一把铁锹过来，朝�波强打，吴某1就站在谭波强前面挡住。之后谭波强就上了自己的车子，他也坐上了车子的副驾驶，开车离开。
6、证人余某的证言及辨认笔录，2013年11月25日下午15时许，她在学府第一街看见一伙人在打架，刘某身边的洪某手持一把铁锹指着谭波强和罗某，谭波强和罗某就跑到一辆奥迪车旁，之后吴某1就挡在洪某前面，洪某便未再打。
7、证人吴某1的证言及辨认笔录，2013年11月25日下午14时许她丈夫谭波强开赣Ｆ×××××奥迪A4车载她和吴某2在县城街上兜风。她坐在副驾驶位置，吴某2坐在车后排位置。途经学府第一街售楼部旁路上时，罗某从她车子前方位置跑了过来，后面有刘某等三人持石头再追打。罗某为躲开追打，就挤上了副驾驶室位置。追的三人中一个爬上车引擎盖用石头砸车挡风玻璃，这三人并打谭波强，谭波强从车上驾驶室位置工具箱内拿了一把水果刀朝刘某等人身上刺去，之后看到刘某用手按住腹部。这时洪某持铁锹还想过来打谭波强，被她拦住了，洪某就离开了。
8、证人吴某2的证言，2013年11月25日下午2点40分左右，她和吴某1坐谭波强的奥迪轿车到学府第一街小区旁，刘某等三个男青年在追罗某，罗某跑上了他们有车，对方其中一个人爬上车子引擎盖砸车，之后谭波强下车与对方发生冲突，并致刘某腹部受伤，谭波强本人也受了伤。
9、证人陶某的证言，案发当时他听到有人说外面在打架，他就出来看，他当时看到了3、4人手持红砖追打一人，从拆迁户一直追到了马路上，他就跟到路口，看手持红砖的男子正在对一辆小汽车打砸。
10、证人章某的证言，2013年11月25日中午，他接到张某1的电话，他说曾某欠其钱，其现在叫曾某在他家里坐，让他过去帮其谈这个事。他坐刘某的车到张某1家后，跟曾某谈了一会。过了没多久，罗某等两个人先后赶了过来，之后听见吵架的声音，有几个人往大马路那边跑了过去，刘某也跟着追了过去。
11、证人林某、曾某、张某1、张某2的证言，案发当天，杨某1等人与罗某因曾某与张某1卖房纠纷一事而产生纠纷，继而刘某、杨某1、洪某持砖块追赶罗某。
12、证人黄某的证言，案发当天下午16时左右，他在家中接到罗某的电话，叫他赶紧赶到宜黄高速公路的引路上去，说谭波强刚才被人打伤了。之后他开车子过去，看见谭波强的白色奥迪车停在路边，发现该车的前挡风玻璃是碎的，上面还有脚印。谭波强告诉他是在街上兜风时，碰到罗某被刘某等人追，之后罗某就躲上车，后刘某一伙就用石头砸车子，谭波强下车后被对方打了。
13、现场勘验检查工作记录及刑事摄影�片、现场示意图记载，案发现场和谭波强的车辆损伤情况。
14、人体损伤程度鉴定意见，杨某1、刘某系被锐器分别伤左、右上腹部致肝破裂，损伤程度均属重伤二级。谭波强系被钝器作用致左股骨凹陷性骨折、内向凹陷约6MM，其损伤程度为轻微伤甲级。
15、价格鉴定意见、接受证据材料清单、江西德奥汽车销售服务有限公司结算单及相关发票记载，谭波强被损坏的赣Ｆ×××××奥迪汽车因修复产生的损失为人民币7828元。（侦查卷三145-157、侦查卷一27-28）
16、归案经过记载，上诉人谭波强系于2014年2月20日主动到宜黄县公安局投案。
17、常住人口信息记载，上诉人谭波强出生于1986年1月21日等身份事项，谭波强犯罪时已成年。
18、刑事判决书、释放证明记载，上诉人谭波强因犯故意伤害罪，2003年4月15日被判处有期徒刑一�；因犯敲诈勒索罪，2005年9月20日被判处有期徒刑四年六个月，2008年12月10日刑满释放。
19、谅解书、收条记载，刘某、杨某1在2014年4月29日收到谭波强家属赔偿的医药费、误工费、护理费等费用共计12万元，谭波强在2014年4月29日收到刘某、杨某1、洪某汽车修理费7千8百余元。刘某、杨某1、洪某与谭波强双方并相互表示谅解。
以上证据均经庭审质证、认证，且能相互印证，对上述证据的所证明的内容，本院予以确认。
本院认为，上诉人谭波强持刀故意伤害他人身体，致二人重伤，其行为已构成故意伤害罪。虽系累犯，但被害人有过错，其又系自首，且赔偿了被害人经济损失并取得被害人的谅解，可对上诉人减轻处罚。
关于上诉人谭波强的上诉理由，经查，上诉人谭波强是在其汽车被砸、人被打伤后，返回车中，将刀取出，后�主动出击，刺伤被害人。现有证据证明，上诉人谭波强刺伤被害人时，并未被被害人刘某等人围着殴打，上诉人谭波强辩称系在被四人围殴打的情况下被迫防卫没有准确的事实依据，证据不足。上诉人谭波强主动攻击，分别致伤被害人杨某1、刘某，不构成正当防卫，防卫过当亦不能成立。上诉人谭波强的其他从轻情节属实，但原审在量刑时已作考虑，并对上诉人谭波强减轻处罚，其再要求减轻处罚没有理由。上诉人谭波强的上诉理由不能成立，不予采纳。
原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 吴志凌
审 判 员 孙卫民
代理审判员 陈韵如
二〇一五年二月三日
书 记 员 张俊耀