吉林省吉林市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）吉02刑终290号
原公诉机关吉林省吉林市昌邑区人民检察院。
上诉人(原审被告人)魏光兴,汉族，吉林省永吉县人，中专文化，住吉林省吉林市，公民身份号码×××。因涉嫌犯诈骗罪，于2011年11月8日被取保候审，后脱逃；于2016年12月30日被抓获；同年12月31日被刑事拘留；于2017年1月16日被逮捕。现羁押于吉林市看守所。
辩护人姚杰，吉林彰洁律师事务所律师。
辩护人徐新凯，吉林盛钰律师事务所律师。
吉林省吉林市昌邑区人民法院审理吉林省吉林市昌邑区人民检察院指控原审被告人魏光兴犯诈骗罪一案，于2017年9月11日作出（2017）吉0202刑初270号刑事判决。宣判后，魏光兴不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。吉林省吉林市人民检察院指派检察员李永会、代理检察员陆喜斌出庭履行职务。上诉人魏光兴及其辩护人姚杰、徐新凯均到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：被告人魏光兴于2005年4月间，在位于吉林市昌邑区天津街附近的“川鲁饭店”内，谎称王英（已判刑）能够帮助阎某之子王某进入带军籍的军校就读，取得了阎某的信任，并称办成此事需花费人民币30万元。而后，阎某在位于吉林市昌邑区新华电影院附近的建设银行内通过被告人魏光兴向王英汇款人民币25万元。2005年10月初，阎某得知王英为王某办理的中国人民解放军炮兵指挥学院是没有军籍的地方委培生后，向王英提出质疑，王英向阎某承诺上学期间可以为王某办理军籍。2005年10月末，王某前往中国人民解放军炮兵指挥学院就读，直至2009年王某毕业，王某亦未能取得军籍。王英到案后，已返还阎某全部赃款。
上述事实，有如下经原审庭审举证、质证证据证明：
1．抓捕经过及破案经过，证实：案件提起及被告人魏光华到案情况。
2．收条，证实：魏光兴收到阎某人民币25万元的情况。
3．刑事判决书，证实：同案人王英已被判决的情况。
4．地方生培养协议书，证实：被害人王某就读炮兵指挥学院系地方生身份。
5．中国人民解放军信息工程大学信息工程学院政治部出具证明，证实：2005年入学的全日制本科男军人中没有姓名为王某的学员。
6．中共中央军委办公厅政治部出具证明，证实：中央军委办公厅无女性姓张的主任。
7．中国人民解放军信息工程大学招生简章，证明：该校招收非军人学生属公办民助性质，学院在校及毕业后都无军籍，不享受军人待遇、国防奖学金，不穿军装，不面向军队单位就业，地方生在校期间不能加入军籍。
8．中国人民解放军炮兵指挥学院训练部出具的证明，证实：王某系廊坊炮兵指挥学院的学生，并且为地方委培生，不带军籍，2005级地方生入学收取建校费18000元。
9．印有国家安全生产监督管理总局宣传教育中心“送安全文化”到基层活动办公室安全文化问卷调查办公室王英副组长的名片、国家安全生产监督管理总局出具的证据，证实：该单位自2005年至今没有王英此人。
10．证人刘某证言，证实：阎某儿子王某要上军校，其问王英能不能帮忙，王英说没问题，并让她丈夫魏光兴来办这个事。魏光兴来吉林后与其、阎某、阎某的丈夫孙明新、我丈夫林某在川鲁饭店吃的饭，席间，魏光兴说王英的父亲是原来吉林省省长，自己父亲是国民党大官。阎某让王英和魏光兴帮她儿子上带军籍的军校，魏光兴说办这个事需要三十万，先付二十五万，上学之后再付剩下的。当天阎某把二十五万元给魏光兴后，魏光兴在建设银行存入王英的卡里并写了一个收条，内容大概是收到阎某二十五万元。
11．证人林某证言，证实：阎某托刘某找人帮她儿子王某上军校，刘某找王英办这事。后为其和刘某、与魏光兴、阎某、孙明新在川鲁饭店，聊让王英帮阎某儿子上军校的事，魏光兴说王英爸爸是吉林省省长，自己父亲是国民党大官，魏光兴说帮王某上军校的事需要花钱，王英告诉他得需要三十万，先支付二十五万，上学之后再付五万，阎某同意了。
12．证人吕某证言，证实：廊坊学院系地方和军队的联合办学，没有录取分数线限制，只要交18000元建校费基本谁都可以到这个学校学习。招生简章的大体内容是学员没有军籍，学制四年，毕业后颁发两本国家认可的毕业证，不包分配。
13．证人李某证言，证实：2005年十一前后，其和阎某一家三口，还有给阎某办事的两口子等人在清花缘吃饭的过程中，给阎某办事的女的说王某分数不够，让再拿2万元钱。然后阎某让这个女的给她打个收条，这个女没给打条，阎某在饭桌上给了这个女的2万元现金。
14．证人杨某证言，证实：其和王英是一般的朋友关系。王英没有求其办一个学生到武警部队的事，其也没有把学生办到部队的能力。
15．证人魏某证言，证实：其是王某所在学员队队长。王某是2005年10月份入学的地方委培生，没有转为军人的可能。王某毕业证有两张，一张是宣化炮兵指挥学院发的军队院校普通本科学历，地方网上查不到，但在军队网上能查到，一张是教育部发的全日制高等教育成人本科学历。
16．被害人阎某陈述：2005年4月份，其听说刘某女儿上学是通过王英办的，就让刘某介绍王英给其认识。刘某当场给王英打电话，问孩子上军校能帮不，王英当时在电话中就说没有问题。第二天，王英让她丈夫魏光兴去吉林市和其联系。其和刘某、林某、魏光兴在吉林市川鲁饭店吃饭，席间魏光兴说王英是原来省长ＸＸＸ的小女儿，他爸爸是原国民党大官。其和魏光兴说让王英帮其儿子办上学的事，魏光兴说没有问题。其提出办带军籍的军校生，魏光兴说办带军籍的军校生，得花300000元，先付250000元，上学后再付余款50000元。饭后，魏光兴给其一个建行的卡号，让其往卡里汇款。其和刘某、魏兴光从农行取出250,000元，又去天津街附近的建行把钱交给了魏兴光，魏兴光把250000元汇到王英账号去了。汇完钱，魏兴光写了个收条，当时其还让刘某在收条上签的担保人名是刘某。2005年8月末，王英说给其儿子办到郑州信息工程学院，其查是部队办的就同意了。后王英夫妇带着他儿子乐乐一家三口在吉林，与其及王某吃饭时，王英还说他们办的是“菩萨工程”没有他们办不成的事，让我们等着拿通知书。2005年9月10日，王英说事办成了，说录取书在她手里，让其去郑州。其和儿子去郑州后，王英说她在沈阳办事呢。其说事不办了，让退钱。王英说要回沈阳和她丈夫商量一下。到沈阳王英说她建行卡消磁了取不出钱。她儿子乐乐说：我妈还有别的学校的名额再帮你们联系一下。其同意了。后王英给王某办了廊坊炮兵指挥学院，并收取建校费现金20000元。2005年10月，其通过网上查这个学校的地方生没有军籍，王英说大二之前一定给转军籍，当时让王英写了一个条，内容是：王某上学两年后转军籍，经手人：王英。2005年10月6日，王某到炮兵指挥学院上学。2006年，其在北京八王坟附近建行把余款50000元给汇到王英账号上，王英、其和孙明新在场。后其给王英打电话催办军籍的事，王英推脱说办事的人死了，又找了个将军办。拖着一直没办成军籍。2009年12月12日左右，王英要王某无前科劣迹证明其和儿子等人到北京后，王英说办事的军委的领导出门了。12月16号中午，王英说领导要见王某，让他填表，让王某带着证件去一个酒店找她。过了一个多小时，王某说王英要带他见一个人，还让把身份证号和姓名写到空白纸上还摁上手印有没有事。其就打电话问王英在空白纸上写上姓名和身份证号码按上手印是什么意思，王英说以后领导让你们填什么表省着来回跑。今年8月25日，王英还说给我儿子办黑龙江武警部队也没办成，其就上公安机关报案来了。
17．被害人王某陈述：2005年4月，王英一家都来吉林帮其办上军校的事，吃饭时他们说认识很多高层领导，还说他儿子的干爹就是ＸＸＸ，说给其办上军校的事不成问题，还讲过他们曾经给好多人办过这事。为了办这个事给王英32万。2005年王英说办成了郑州信息工程学院，让去郑州，后来又给安排到河北廊坊的一个炮兵学院。上学之后才发现这个学校是地方委培性质，不是国家统招的没有军籍。因为当时去那个学校之前让王英写了肯定能转军籍的承诺，其就一直在这个学校念。2009年10月其毕业，一直没转军籍。在2009年12月12日左右，王英让其去北京见领导。2009年12月16日，王英说军委领导要见其，并强调不让其母亲去。当天11时左右，其去北京热公馆，王英与魏光兴在大厅等其，魏光兴简单的对其搜身，检查有无录音设备，后魏光兴说办成事之后不能忘了领导恩情，得写一个证明，将来如果领导有用得着你的时候这是一个保证。说其去的这个部门属于部队类似国家安全局的部门，得保密，写了这个证明就能成为领导的心腹，将来会有前途。后魏光兴念，其写，内容是王某家庭困难，希望领导能帮其进入部队当干部，如果我将来成长起来一定不会忘记领导的恩情。王英又让其写了一份，内容是感谢王英能帮忙，将来一定报答。王英和魏光兴看完后就收起来了。过了几分钟又来了一个女的，王英称她是军委办公室的一个主任姓张，当时带了一个帽子、口罩、围脖、就露了一双眼睛，年龄在40岁左右，身高在1.60米左右。那个主任拿出2张部队干部转正表让其填。她说领导回来给领导看，然后又检查有无纹身，检查完王英、魏兴光和张主任就在那研究，研究什么没听到。张主任让王英拿出三张白纸，跟王英、魏兴光说这孩子挺好，回去跟领导说下，等政审就别让他来回跑了，让他在三张白纸上写上了身份证号和姓名，摁手印。王英说这是我侄，家很困难，总来北京也花费不起。其不愿意写，王英和魏兴光说这是让领导看一下其的诚意。让其只能写在右下角，其就照做了。张主任说白纸先放王英那就走了。其回去告知其母，其母问王英怎么回事，王英说就是给领导看看。到了2010年7月3日还是没有消息，王英说不办军籍的给退5万块钱，也没退。后来王英手机换号了，就报案了。
18．同案人王英供述：2005年阎某通过刘某让其帮她儿子王某考上大学。在吉林市一个饭店请其吃饭，并看了王某，当时其答应帮忙。王某考试之前她家给其汇了250000元。其开始联系的是郑州信息工程学院（部队的军事院校），让阎某领王某去郑州等其，其因有事没去上，二人发生争吵。后来阎某又求其帮王某联系学校，其找朋友办的廊坊武警指挥学院。当时告诉阎某这个学校是地方本科生没有军籍，阎某说只要王某有书念就行。上学后，其回吉林市时，阎某还让其帮王某办军籍，其就答应了。阎某当时让我给她写了一个帮忙转军籍的条给阎某了。后来阎某和孙明新上北京来给其50000元，说给王某毕业后办工作用，其说行。2009年秋天，其没给王某安排工作，和阎某又发生争执。后来其让王某到北京市热公馆说安排工作的事。其带了270000元现金打算给王某。其跟王某说给办军籍的人把钱退回来了，王某拿走了我给他的270000元钱，之后其让王某写条，王某出去打的字，没有署名，其让王某写的年月日和名字，然后用其带去的印泥按的手印。其说王某你知道为啥给你270000元吗，你妈管我要900000元。王某说我妈就那样，你别跟她一般见识，你还得给我安排工作，我承诺我不是忘恩负义的人。还给其写了好几张承诺书，内容记不清了。当时其给阎某打电话说还给王某270,000元，阎某不承认。2010年，阎某又向其要900,000元钱，其说钱都退回去了。后来其发短信说让阎某把卡号给其，欲把50,000块钱退回，没等退，即被抓了。
19．被告人魏光兴供述：2005年，其爱人王英在北京给其打电话说阎某儿子上军校，要给她打25万的款，让其跟着阎某打款。阎某约其到天津街一个银行，说她儿子上军校，她都跟王姐说好了25万，阎某就给王英转了25万元钱，阎某让我给她写个条，我就给阎某写了一张条给了阎某。我与阎某一家三口在一起吃过饭，在聊给王某办有军籍的军校时其在场，一起吃饭还有王英，因为阎某儿子王某上军校的事情，阎某求其跟王英帮她儿子办上军校的事情。其当时是自由撰稿人，王英在北京上班，管安全生产。
原审法院认为：被告人魏光兴伙同他人虚构事实，骗取公民合法财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。关于被告人魏光兴辩称其没有诈骗，就是当时写个条，其他证据和其都没有关系的意见，因与本案事实情节不符，不予采纳。被告人魏光兴在与同案人王英共同犯罪中起次要作用，是从犯，且二人诈骗的钱款已全部返还被害人阎某，故对被告人魏光兴应减轻处罚。根据本案的事实、犯罪情节及社会危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条之规定，判决：被告人魏光兴犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万元。
上诉人魏光兴上诉称：原审判决失实，量刑过重，其不是被抓获到案。
辩护人提出如下辩护意见：1.魏光兴未参与王英的行为，不存在虚构事实、隐瞒真相行为，二人没有合谋，原审认定事实不清，证据不足；2.魏光兴未获得任何款物或好处款，其主观上没有非法占有的故意；3.同案人王英被判处缓刑，魏光兴判处有期徒刑二年六个月，量刑过重。
吉林省吉林市人民检察院出庭意见：原审判决认定事实清楚，证据确实、充分。魏光兴伙同王英，虚构能为他人办理入学的事实，骗取他人财物，数额巨大，构成诈骗罪。建议二审法院驳回上诉，维持原判。
二审经审理查明的事实和采信的证据与原审一致。
本院认为，上诉人魏光兴伙同他人虚构事实、隐瞒真相,骗取公民合法财物,数额巨大，其行为已构成诈骗罪。上诉人魏光兴在共同犯罪中起次要作用，属从犯，且诈骗钱款已全部返还被害人，应减轻处罚；其拒不认罪，在量刑中酌定考虑。关于魏光兴提出原审判决失实的上诉理由及其辩护人提出的魏光兴未参与王英的行为，不存在虚构事实、隐瞒真相行为，二人没有合谋，原审认定事实不清，证据不足的辩护意见。经查，被害人阎某陈述和证人刘某、林某证言及魏光兴供述证实，魏光兴明知同案人王英没有能力帮助他人到有军籍的学校就读，而谎称能够办理入学且有军籍，并在王英指使下索要钱款，后出具收条，魏光兴的系列行为体现出其与王英共同骗取他人财物故意，原审认定事实正确，证据确实、充分，故该上诉理由及辩护意见不成立，本院不予支持。关于魏光兴提出量刑过重的上诉理由及其辩护人提出同案人王英被判处缓刑，魏光兴判处有期徒刑二年六个月，量刑过重的辩护意见，经查，原审已经充分考虑魏光兴在共同犯罪中的从犯作用，予以减轻处罚，同时亦考虑其拒不认罪、悔罪的态度与同案人王英量刑有所区别，故未宣告缓刑，量刑适当，该上诉理由及辩护意见不成立，本院不予支持。关于魏光兴提出其不是被抓获到案的上诉理由，经查，魏光兴因本案投案自首，并于2011年11月8日被取保候审，后因其脱逃，公安机关于2013年8月21日将其上网追逃，2016年发现其系网逃人员，将其抓获，故该上诉理由不成立，本院不予支持。关于其辩护人提出魏光兴未获得任何款物或好处款，其主观上没有非法占有的故意的辩护意见，经查，魏光兴实施欺骗的行为后，其是否实际获得财物是对赃物分配和处置，不影响其诈骗犯罪的成立，故该辩护意见不成立，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。吉林省吉林市人民检察院意见正确，予以支持。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 付 瑶
审 判 员 杨伟华
代理审判员 周明鑫
二〇一七年十一月二十三日
代理书记员 邵馨瑶