山西省天镇县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）晋0222民初222号
原告:武二小，男，1968年7月7日出生，住山西省天镇县。
委托诉讼代理人:周毅，天镇县法律援助中心法律工作者。
被告:乔福军，男，1970年11月13日出生，住山西省天镇县。
被告:赵吉明，男，1956年9月11日出生，住山西省天镇县。
委托诉讼代理人:刘锐，天镇县法律援助中心法律援助志愿者。
被告:王成，男，1957年12月24日出生，住山西省天镇县。
被告:王杰，男，1972年11月4日出生，住山西省天镇县。
委托诉讼代理人:白秀芳，女，1976年6月14日出生，住山西省天镇县，系被告王杰的妻子。
原告武二小与被告乔福军、赵吉明、王成、王杰合伙协议纠纷一案，本院于2016年5月11日受理后，依法适用普通程序组成合议庭公开开庭进行了审理。原告武二小及其委托诉讼代理人周毅、被告赵吉明及其委托诉讼代理人刘锐、被告王成、被告王杰的委托诉讼代理人白秀芳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告武二小诉称：被告赵吉明、王成、乔福军、王杰合伙从事白事服务，经常雇佣原告抬棺材。2015年8月3日，被告雇佣原告、赵泽、赵雪、乔左、赵铎到阳高县马家庄抬棺材埋死人，当时雇佣每人50元和两盒烟。在返程途中，12时许被告赵吉明无证驾驶被告王成的无牌农用三轮车，行驶至天镇县三十里铺乡兰玉堡村北路段时因操作不当，车辆发生侧翻，造成三轮车上的乘坐人原告、赵铎及乔左受伤，车辆损坏。事故发生后，被告将原告送到天镇县中医院抢救后，又转往中国人民解放军三二二医院治疗。经山西省大同市第三人民医院人身伤害司法鉴定中心鉴定，原告为九级伤残和十级伤残。上列被告为合伙关系，本案属于侵权和合同竞合关系，为维护原告的合法权益，原告选择雇佣关系提起诉讼，请求人民法院判令上列被告连带赔偿原告医疗费26921元、住院伙食补助费1800元、营养费1800元、残疾赔偿金36997.8元、误工费7550元、住院护理费2752.46元、交通费99元、精神损失费10000元、鉴定费1400元、住院用品400元，以上合计89720元，诉讼费由被告承担。
另原告武二小当庭撤回对被告乔福军的诉讼。
被告赵吉明辩称，其与王杰不是合伙人，而是雇主与雇员关系。农用三轮车的车斗是拉货而非拉人用的，原告明知三轮车无牌照还乘坐，存在过错。被告王杰明知王成的三轮车无牌照，仍让无驾驶资格的赵吉明驾驶，从而造成交通事故，雇主对雇员存在选任不当、监督不力的过错，因此两被告王成、王杰也有过错。雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应承担无过错责任，原告不应要求被告赵吉明承担连带责任。
被告王成辩称，其也是被告王杰雇佣的，用其农用三轮车给100元，抬棺材给50元和两盒烟，司机赵吉明是被告王杰雇佣的，与他无关。
被告王杰辩称，我以从事白事服务为生，阶段性的雇人抬棺材。这次事情我没有雇佣司机，赵吉明是被告王成雇的。我也是受苦人，别人给我们揽上生活，我再叫其他人。事故发生后我给原告在天镇县中医院垫付了3700元医药费。
原告武二小当庭表示其诉讼请求的医疗费仅指在中国人民解放军三二二医院发生的医疗费用，被告王杰在天镇县中医院垫付的医疗费原告并未主张，不在诉讼请求中。
原告武二小向本院提交了以下证据：
1、天镇县交警大队公交证字[2015]第120号道路交通事故证明，拟证明原告乘坐被告赵吉明驾驶的农用三轮车发生交通事故，造成原告受伤。
被告赵吉明、王成对该证据均无异议，被告王杰不认可。
2、证人赵泽和证人赵雪的证言，拟证明被告合伙从事白事服务，雇佣原告到阳高县马家庄抬棺材，返回途中发生交通事故，造成原告受伤。
被告赵吉明与王杰有异议，认为证人未经法院许可，无正当理由未出庭作证，不能作为判决依据。被告王成无异议。
3、天镇县中医院诊断证明、中国人民解放军三二二医院病历、诊断证明、出院证明，拟证明原告的住院治疗情况。
被告赵吉明和王成对该组证据均无异议。被告王杰认为与其无关，不予认可。
4、司法鉴定意见书，拟证明原告为九级伤残和十级伤残，是其索赔的依据。
被告赵吉明和王成均无异议，被告王杰不认可。
5、原告的身份证与户口复印件、居住证明、陪护服务协议及收据、原告妻子的身份证复印件，拟证明原告请求误工费及两名陪护人护理费的计算依据。
被告赵吉明认为原告未提供陪护公司的营业执照，且陪护收据不是正规发票，对其真实性有异议，对其他无异议。被告王成无异议。被告王杰不认可该组证据。
6、医疗费票据3张，拟证明原告医疗费支出26921元。
被告赵吉明、王成均无异议，被告王杰不认可。
7、交通费票据6张，拟证明原告交通费支出99元。
被告赵吉明、王成均无异议，被告王杰不认可。
8、鉴定费票据，拟证明原告鉴定费支出1400元。
被告赵吉明、王成均无异议，被告王杰不认可。
9、住院用品收据2张，拟证明原告住院用品支出400元。
被告赵吉明认为2张收据非正规发票，对其真实性有异议。被告王成无异议，被告王杰不认可。
三被告均未向本院提交证据。
本院对各当事人提供的证据进行了综合审核认定。
1、天镇县交警大队公交证字[2015]第120号道路交通事故证明：该证据为具有社会管理职能的国家机关在其职权范围内制作，被告王杰虽不认可，但未提出足以推翻的相反证据，故本院予以采信。
2、证人赵泽和证人赵雪的证言：证人有出庭作证的义务，无正当理由未出庭作证而只采取公证的形式却没有其他证据予以印证的，其证言不能单独作为认定案件事实的根据，故本院对该证据不予采信。
3、天镇县中医院诊断证明、中国人民解放军三二二医院病历、诊断证明、出院证明：该组证据来源合法，内容客观，与待证事实关联，本院予以采信。
4、司法鉴定意见书：被告王杰虽不认可，但未提供足以推翻的相反证据，也未申请重新鉴定，鉴定意见系有资质机构的有资质人员作出，故本院予以采信。
5、原告的身份证与户口复印件、居住证明、陪护服务协议及收据、原告妻子的身份证复印件：陪护服务协议应是雇佣者与陪护者之间就所需陪护服务签订的合同，应为双方的真实意思表示。该陪护协议仅有陪护公司的盖章，而无雇佣方的签字捺印，既无具体护理人员的信息，也无正规发票，且原告未提供医疗机构出具的需两人陪护的明确意见，故本院对该组证据中的陪护服务协议及收据不予采信，对其他证据予以采信。
6、医疗费票据3张：3张票据均系中国人民解放军三二二医院出具的正规发票，本院予以采信。
7、交通费票据6张：6张票据系大同与集宁、大同与阳高之间的往返车票，与原告就医地及其必要陪护人的居住地并不一致，且其中一张车票的时间与原告发生事故及就医的时间也不一致，故本院对该组证据不予采信。
8、鉴定费票据：票据系鉴定意见的支出费用且系正规发票，本院予以采信。
9、住院用品收据2张：2张收据均非正规发票，且牛奶、核桃奶等属于营养费范畴，卫生纸、尿垫等于法无据，故本院对该组证据不予采信。
根据本院采信的有效证据和庭审中当事人的陈述，本院查明：
被告王杰以从事白事服务为生，有业务时，联系本村及外村的人抬棺材并支付报酬，自己不抬。2015年8月3日，原告武二小等人到山西省阳高县马家庄村抬棺材，收入为50元和两盒烟。被告赵吉明作为司机，驾驶被告王成的无牌农用三轮车用于接送人员，被告王成因提供车辆而另外获得100元收入。返程途中，被告赵吉明无证驾驶无牌农用三轮车行驶至山西省天镇县三十里铺乡兰玉堡村北路段时，因操作不当，车辆发生侧翻，造成车上乘坐人原告武二小等三人受伤。事故发生后被告王杰将原告送至天镇县中医院急救并支付了检查费用。当日原告武二小转入中国人民解放军三二二医院住院至2015年8月21日，共住院治疗18天，花费医疗费共26921元。2016年1月7日山西省大同市第三人民医院人身伤害司法鉴定中心鉴定原告为九级伤残和十级伤残。
本院认为：根据原、被告双方的诉辩意见，本案的争议焦点有：一、原告武二小与三被告之间的法律关系如何认定；二、原告受损的项目和数额如何确定、后果责任如何分担。
关于第一个争议焦点。本案当事人之间的法律关系形式上类似雇佣关系，但实际属于松散型合伙组织关系。从表面上看，被告王杰联系并订立抬棺材的业务,组织被告等人去干活,负责发放报酬，其余人员受其雇佣，而实际上其只是一个召集人，可能比其他人员多分一部分报酬，但被告赵吉明作为司机、被告王成提供车辆并与原告武二小等一起抬棺材，他们之间在本案中的分工合作是为了完成共同的工作目标、获得共同的利益；在具体抬棺材的过程中原告武二小不需要也不接受被告王杰等的指挥、管理和监督，原告靠出卖劳动力，提供劳动成果来获取报酬，根据案件事实和农村风俗的现状，认定原告武二小与被告王杰、王成、赵吉明等人之间为松散型合伙关系为宜。故对原告提出的其由三被告合伙雇佣的主张不予采纳，对被告赵吉明、王成主张的其二人与被告王杰之间系雇佣关系的辩解不予采纳。本案中，原告放弃选择对交通事故侵权人的侵权之诉，选择向其认为的雇主即接受劳务一方的诉讼，根据前述分析，本案不属于提供劳务者受害责任纠纷的范围，案由应变更为“合伙协议纠纷”。
关于第二个争议焦点。根据法律和相关司法解释的规定，原告的损失有：1、医疗费，凭票据确定为26921元（不含被告王杰已经支付的天镇县中医院检查费用）。2、误工费，从原告受伤住院日到其定残日前一天为150天，由于原告未举证证明其收入状况，故参照2014年度山西省农林牧渔业就业人员年平均工资34230元的标准计算为14067元（34230元/年÷365天×150天），但原告主张7550元，故以原告主张的为准。3、住院伙食补助费，参照本院当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，为270元（15元×18天）。4、营养费，根据原告伤残情况，酌情确定为270元（15元×18天）。5、护理费，因无明确医嘱确定需由二人护理，故原告住院期间按一人护理计算，参照2014年度山西省居民服务业就业人员年平均工资30467元的标准计算为1502元（30467元÷365天×18天）。6、残疾赔偿金，原告构成九级伤残和十级伤残,又不满60周岁，按照2014年度山西省农村居民人均可支配收入8809元计算20年，结合原告的伤残等级系数，残疾赔偿金应为36998元（8809元/年×20年×21%）。7、鉴定费，凭票据确定为1400元。8、交通费，根据原告和陪护人就医的具体情况，本院酌定为90元。9、精神抚慰金，考虑到松散型合伙组织的特点和各当事人在本案交通事故中的具体过错，对原告的该诉讼请求不予支持。以上损失共计75001元。
原告武二小在完成合伙事务返程时乘坐农用三轮车，缺乏安全意识，未尽谨慎义务，对自身损害的发生有过错，可以适当减轻其他合伙人的责任，酌情确定该比例为20%。被告王杰作为召集人，让被告赵吉明驾驶农用三轮车，被告赵吉明没有取得相应的驾驶资质并因操作不当造成交通事故，被告王成提供了无牌农用三轮车用于载人，三被告违反了相应的安全注意义务，对原告的人身损害均有过错，应承担相应的民事赔偿责任，酌情确定其比例分别为40%、20%、20%。被告乔福军不是本次合伙中的人员，且原告已放弃对其起诉，不承担赔偿责任。所以，被告王杰应赔偿30000.4元，被告赵吉明和王成各自应赔偿15000.2元。
综上，根据《中华人民共和国民法通则》第三十条、第一百三十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第三条第二款、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告王杰在本判决生效后十五日内赔偿原告武二小各项损失共计30000.4元；
二、被告赵吉明在本判决生效后十五日内赔偿原告武二小各项损失共计15000.2元；
三、被告王成在本判决生效后十五日内赔偿原告武二小各项损失共计15000.2元；
四、驳回原告武二小的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2043元，由原告武二小负担408.6元、被告王杰负担817.2元，被告赵吉明负担408.6元、被告王成负担408.6元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省大同市中级人民法院。
审 判 长 焦晓波
审 判 员 胡长春
人民陪审员 郝 跃
二〇一六年十月十六日
书 记 员 王 鑫