安徽省池州市贵池区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖1702刑初245号
公诉机关池州市贵池区人民检察院。
被告人陶某，男，汉族，1975年8月17日出生，铜陵市枞阳县人，小学文化，池州市滨江置业有限公司原法定代表人，户籍地：安徽省铜陵市枞阳县汤沟镇少丰村中心组20号，住安徽省池州市贵池区百牙东路清心佳园A14幢2单元103室。因涉嫌犯挪用资金罪，2016年1月20日被雅安市石棉县公安局刑事拘留，因涉嫌犯职务侵占罪，2016年2月26日被池州市公安局执行逮捕。现羁押于池州市看守所。
辩护人刘鹰，安徽始信律师事务所律师。
辩护人杨国玉，江苏政纬律师事务所律师。
池州市贵池区人民检察院以贵检刑诉[2016]247号起诉书指控被告人陶某犯职务侵占罪，于2016年11月7日向本院提起公诉。2017年1月3日池州市贵池区人民检察院向本院移送贵检刑变诉﹝2017﹞1号变更起诉决定书。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。池州市贵池区人民检察院指派检察员方艳、代理检察员孙雯倩、檀亚媛出庭支持公诉，被告人陶某及辩护人刘鹰、杨国玉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
池州市贵池区人民检察院指控：被告人陶某利用担任池州市滨江置业有限公司法定代表人、执行董事的职务便利，未经其他股东同意，擅自决定于2012年8月23日以人民币159500元的价格为安徽省成德食品有限公司的原副经理王某1购置丰田牌汽车一辆（车牌皖RBJ0**），于2013年6月16日以人民币138231.2元的价格为其妻子刘某购置大众牌汽车一辆（车牌号皖RBJ0**），两辆车购车款共计人民币297731.2元，陶某分别于2012年8月27日、2013年7月16日将297731.2元购车款在池州市滨江置业有限公司予以报销，二部车辆登记在公司名下。2015年1月7日陶某将车牌号为皖RBJ0**的丰田牌汽车作价人民币40000元以奖励王某1的名义，通过二手车交易市场转让给王某1，王某1又于2015年10月15日将该车以人民币10万元的价格抵给周某1；2015年1月7日陶某将车牌号皖RBJ0**大众牌汽车以人民币45000元的价格转让给刘某，后又于2015年11月4日让刘某将该车以人民币60000元的价格转让至周某2（陶某姐姐的儿子）名下，用来抵其个人向其姐夫周某3的借款。
指控认为，被告人陶某身为公司人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。公诉机关提供了相关证据。
被告人陶某对指控的事实不持异议，但辩称：1.其将大众轿车过户给刘某是为了抵滨江置业在刘某处租赁房屋的房租款。2.其将丰田轿车过户给王某1是对王某1给滨江置业贷款多次的奖励，过户经过公司其他股东同意。
辩护人杨国玉辩称：1.被告人陶某处理二部车子的行为系公司行为，因为公章由另一位股东王某2管理，车辆过户需要公司公章登记。2.两部车在二手车市场认定价格为八万五千元，达不到追诉标准。
辩护人刘鹰辩称：1.被告人陶某归案后主动供述公安机关没有掌握的职务侵占事实，构成自首。2.侵占数额应认定为八万五千元。3.被告人陶某具有立功情节。综上，请求法庭给予被告人陶某免予刑事处罚或给予缓刑考验。
经审理查明：被告人陶某在担任池州市滨江置业有限公司法定代表人、执行董事期间，于2012年8月23日以人民币159500元的价格购入丰田牌汽车一辆，车牌号为皖RBJ0**；于2013年6月16日以人民币138231.2元的价格购入大众牌汽车一辆，车牌号为皖RBJ0**。两辆车均在滨江置业有限公司名下，购车款共计人民币297731.2元，陶某分别于2012年8月27日、2013年7月16日在池州市滨江置业有限公司予以报销。2015年1月7日，被告人陶某个人决定将公司的皖RBJ0**丰田汽车以四万元的价格转让给王某1并过户；将皖RBJ0**大众汽车以四万五千元的价格转让给其妻子刘某并过户,后刘某以六万元价格将该车转让给周某1并过户。经安徽永联司法鉴定所、安徽九华司法鉴定所鉴定，滨江置业有限公司账务上无大众轿车和丰田轿车销售后的入账记录。
上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1.书证
（1）安徽省二手车买卖合同、二手车销售统一发票转移登记联，机动车业务授权委托书，证实：2015年1月7日池州市滨江置业有限公司全权委托王某3，将车牌号为皖RBJ0**型号为大众牌SVW71611HS的小型轿车以四万五千元的车价卖给刘某；将皖RBJ0**型号为丰田牌GTM7200EE的小型轿车以四万元的车价卖给王某1。合同显示款项已付清。
（2）注册登记摘要信息栏，证实：皖RBJ0**小型轿车，型号为大众汽车SVW71611HS，注册日期为2013年8月16日，持有人为池州市滨江置业有限公司；皖RBJ0**小型轿车，型号为丰田牌GTM7200EB，注册日期为2012年9月25日，持有人为池州市滨江置业有限公司。
（3）机动车销售统一发票、机动车商业保险发票、机动车交通事故责任强制保险发票，证实：大众汽车购车价120000元，商业保险4036.22元，交通事故责任强制保险1150元。丰田轿车购车价159500元。
（4）车辆报销记账凭证、滨江置业有限公司“其他应付款-
陶某”明细往来账，证实：陶某用购车发票及车辆保险发票分别在滨江置业报销丰田轿车159500元、大众汽车138231.2元。2014年6月30日，滨江置业付陶某江口房屋4年租赁费11-14年，共八万元。
（5）私营企业档案、营业执照，证实：陶某系滨江置业有限公司的法定代表人、执行董事。池州市滨江置业有限公司住所为池州市贵池区江口大市场2幢405。
（6）房屋租赁合同，证实：刘某与池州滨江置业有限公司签订了房屋租赁合同，以每月五百元的价格出租江口大市场2幢405室，租赁期为2010年4月10日起至2013年4月9日止。
（7）池州市价格认证中心价格认定不予受理通知书，证实：池州市公安局聘请池州市价格认证中心对一辆丰田牌汽车、一辆大众牌汽车的价格进行鉴定，因无标的实物，且无法确定认定标的的适用状况及形态状况，价格认证中心决定不予受理。
（8）户籍信息，证实：被告人、证人的基本信息和身份情况。
（9）到案经过，证实：被告人陶某被抓获归案。
2.证人证言
（1）石某的证言，证实：滨江置业名下车牌号为皖RBJ0**的黑色丰田凯美瑞轿车，是其与王某1在安庆购买，使用陶某一张徽商银行卡付款，购车款15万多。公司名下一部车牌号为皖RBJ0**的黄色大众汽车，是陶某为他妻子刘某购买，拿发票到公司报销的，实际使用人为刘某。其对这二部车辆的过户情况不知情。
（2）王某1的证言，证实：2015年1月份，其仅支付了过户的手续费用，从滨江置业过户了一辆丰田凯美瑞黑色轿车，车牌是皖RBJ0**，这是陶某对其在成德食品的奖励。
（3）王某2的证言，证实：其作为滨江置业有限公司监事，并且是公司股东，不知道滨江置业名下有一部丰田凯美瑞轿车和一部大众POLO车，也不知道这二部车辆的过户情况。
（4）刘某的证言，证实：陶某给其购买了一辆车牌号为皖RBJ0**的黄色大众车使用，后由陶某一手办理，将车辆从滨江置业公司过户到刘某户头，变更车牌为皖RB65**，又将车辆过户给别人。
（5）周某1的证言，证实：其在滨江置业从事公章管理，其舅舅陶某安排其与公司驾驶员王某3带上公司公章，并委托王某3将公司两部车辆过户到个人，车牌号为皖RBJ0**的丰田凯美瑞轿车过户给王某1，车牌号为皖RBJ0**的大众POLO轿车过户给刘某，车牌变更为皖RB65**。王某1和刘某仅付了办理过户的手续费。
3.被告人陶某的供述和辩解，证实：其将公司的皖RBJ0**黄色大众汽车从公司过户至其妻子刘某名下，皖RBJ0**丰田汽车过户至王某1名下。
4.安徽永联司法鉴定所鉴定意见书、安徽九华司法鉴定所司法鉴定意见书，证实：滨江置业有限公司二辆轿车购置及处置情况。滨江置业有限公司账务上无大众轿车和丰田轿车销售后的入账记录。
本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为，被告人陶某身为公司人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为构成职务侵占罪。公诉机关指控的罪名正确，予以支持。公诉机关指控被告人陶某侵占数额为二部车辆购车款及车辆保险共计人民币297731.2元，经查，被告人陶某在购车后即将车辆登记在池州市滨江置业有限公司名下，其将购车发票及车辆保险发票共计297731.2元在滨江置业有限公司予以报销的行为具有合理性，但2015年1月7日陶某私自将二部车辆分别以四万五千元和四万元转让给他人并过户，而公司财务资料对该交易行为无反映，属于利用职务上的便利，将单位财物非法占为己有的行为。因无法对二部车辆进行价格鉴定，故其职务侵占的数额应认定为八万五千元。辩护人提出的“侵占数额应认定为八万五千元”的辩护意见正确，予以采纳。被告人辩称“其将大众轿车过户给刘某是为了抵滨江置业在刘某处租赁房屋的房租款”，经查，滨江置业有限公司账务资料显示11-14年房租已付，但未记载将大众轿车抵扣房租的内容，也无其他证据予以证实，故此辩解无事实依据，不予采纳。被告人辩称“其将丰田轿车过户给王某1是对王某1给滨江置业贷款多次的奖励，过户经过公司其他股东同意”以及辩护人辩称“被告人陶某处理两部车辆的行为系公司行为，因为公章由另一位股东王某2管理，车辆过户需要公司公章登记”，经查，股东王某2的证言证实其对陶某处理车辆并不知情；公司总经理石张某的证言证实其对陶某将二部车辆过户给他人并不知情；周某1的证言证实其是在陶某的安排下带上公司公章去办理车辆过户手续；被告人陶某2016年1月21日的供述证实二部车辆的过户未经过股东会研究，以上证据相互印证，证实陶某处理车辆的行为不属于公司行为，故被告人此点辩解及辩护人此点辩护意见不予采纳。辩护人辩称“二部车辆在二手车市场认定价格为八万五千元，达不到追诉标准”，依照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件使用法律若干问题的解释》第十一条之规定，被告人陶某犯罪数额已达到“数额较大”起点，故辩护人此点辩护意见不予采纳。辩护人辩称“被告人陶某归案后主动供述公安机关没有掌握的职务侵占事实，构成自首”，经查，被告人陶某对职务侵占行为未能如实供述，不能认定为自首，故辩护人此点辩护意见不予采纳。辩护人辩称“被告人陶某具有立功情节”，法庭依辩护人申请，发出调取证据通知，未能调取到相关证据证实其立功情节，故此点辩护意见不予采纳。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款的规定，判决如下：
被告人陶某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年二个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月20日起至2017年3月19日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省池州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 余敏西
人民陪审员 唐腊花
人民陪审员 徐金枝
二〇一七年一月二十日
书 记 员 唐 洁
附本案适用法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。