安徽省和县人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）和刑初字第00132号
公诉机关和县人民检察院。
被告人李某甲，外号“猴子”，男，1990年1月15日出生于和县，汉族，无业，家住安徽省马鞍山市和县。因涉嫌聚众斗殴罪，于2013年3月20日被和县公安局逮捕。现羁押于和县看守所。
和县人民检察院以和检刑诉（2013）110号起诉书指控被告人李某甲犯聚众斗殴罪、开设赌场罪、故意伤害罪，于2013年6月25日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2013年7月18日公开开庭审理了本案。和县人民检察院指派检察员谢帆出庭支持公诉，被告人李某甲到庭参加了诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
（一）聚众斗殴罪
2011年10月上旬，王某甲（已处）受王云根（已处）指使打电话给偰祖虎，要在偰祖虎的赌场参股、分成，遭偰祖虎拒绝。10月15日，偰祖虎与王云根约定在十里街道斗殴。偰祖虎、刘英、尹元成、尹元强、马文、吴国炎、张海、张斌、马万虎、李恩仕、高开成、汪士忠、汪大均、沈如飞、吴陈陈等人分别手拿刀、予、叉等物，尹雹在附近拿了一蛇皮口袋啤酒瓶。看到王云根车开过，偰祖虎等人先后转移到“十里老街旧粮站”、“十里农家苑”后门。王云根等人到十里老街打电话问偰祖虎所在位置。后听到偰祖虎说话声，王云根等人冲过来，偰祖虎等人拿啤酒瓶朝王云根方追来的人砸。在听到王云根方开枪声后，偰祖虎叫吴国炎开枪。后王云根等人追来，偰祖虎叫尹元成等人跟其后跑，偰祖虎、尹元成、尹元强、吴国炎、刘英、马文跑至“五星粮油加工厂”厨房门口，偰祖虎、张海分别从“五星粮油加工厂”的厨房内用热水、用火钳拣烧红的煤球朝追来的人砸。王某甲等人冲到厨房门口与偰祖虎、张海等人互殴，张海腿被戳伤，王某甲等人胸被戳伤，偰祖虎、尹元成、尹元强、马文跑至厨房内，刘英、吴国炎跑至“五星粮油加工厂”院内，张海等人跑至“五星粮油加工厂”后农田，王云根等人围在厨房门口，偰祖虎等人拿电饭锅、玻璃瓶等朝门外砸。后王云根、李某乙、夏某等人冲进厨房内戳打尹元成、偰祖虎、尹元强。尹元成右股静脉被戳破裂，经鉴定系右股静脉破裂致大失血死亡。偰祖虎系左腹、嘴下唇、左腿等部位被戳伤，经法医鉴定构成轻伤。尹元强系头、手等部位被打伤，经法医鉴定构成轻伤。李恩仕双侧大腿异物残留，经法医鉴定构成轻伤。吴国炎系双下肢软组织内异物残留，经法医鉴定构成轻伤。王某甲系左胸部外伤、左外踝部烫伤，经法医鉴定构成轻微伤。
2、2010年8月份，马某甲（已处）与常城商量合伙介绍收割机到农户割稻，从中赚取介绍费。马某甲、常某通过一个外号叫“二牛”的人联系收割机，马某甲让其父亲马某乙在历阳镇十里一带联系农户从事收割。张海、尹元强、高开成、马万虎等人也合伙在十里周边介绍收割机割稻从中赚取介绍费。同年9月1日上午。外号叫“二牛”的人带着收割机到十里，马某甲打电话叫马某乙过去接收割机，张海、尹元强等人拦住收割机不给马某甲找来的收割机下田，后马某甲电话邀集杨某，杨某纠集张某等人赶至十里，张海等人与马某甲约定在十里街道斗殴，张海、尹元强、李某甲等人携刀、矛赶到十里街道约定地，待马某甲、张某等人驾车刚赶至约定地即持刀、矛冲去砸打马某甲等人驾驶的车辆，并将张某等人打伤。
（二）开设赌场罪
2011年2月份至案发前，偰祖虎、陈忠、王志华合伙开设赌场，赌场通过抽头方式牟利。偰祖虎召集尹元强、张海、李某甲等人在赌场站岗、放哨。赌场站岗、放哨位置由偰祖虎统一安排和管理，每天从抽头钱中发放站岗人员工资一百元至二百元不等、一包价值20元左右的香烟、支付晚上在“十里农家苑”或“川香阁”工作餐费用。期间在死者张大生等人家开设赌场，每天从抽头钱中拿出1000元给死者家。其余的在徐克才等户人家开设赌场，每天从抽头钱中拿出200元至300元给家主。偰祖虎、陈忠、王志华三个人每晚扣去各项开支按4：4：3分成，共获取非法所得计八十万余元。李某甲于2011年过年之后到同年夏某在偰祖虎赌场获取一万余元非法所得。
（三）故意伤害罪
2011年3月13日晚，张正超被陈超、张惠敏等人在和县历阳镇苏果平价店附近殴打。3月14日，张正超约陈超等人到“有意思”店谈判，陈超叫张惠敏过去谈判，张惠敏担心去了吃亏，纠集张海、刘英等人，同在“有意思”店玩的孙邵康看到张海等人对张正超说话的语气不好，就问张海想怎么样，张海叫孙邵康、张正超等人到“有意思”店门外谈。邹小强把手机递给孙邵康叫接电话，后邹小强问孙邵康要回手机，对孙邵康说算了，孙邵康没说话，邹小强上去打了张正超一个嘴巴，张正超从电动车内拿出一把砍刀递给孙邵康，张海将孙邵康手中砍刀夺下，并将孙邵康打倒在地，后张惠敏、邹小强、李某甲、刘英上去对孙邵康拳打脚踢。经法医鉴定，孙邵康的伤情构成轻伤。
上述事实，被告人杨成云在开庭审理过程中亦无异议，且有证人李某乙、王某甲、夏某、刘某、沈某、宋某、罗某、王某乙、汤某、金某、嵇某、苏某、马某甲、戴某、常某、杨某、张某、於吉龙、马某乙、范某、仍小霞、仍兴芹、王某丙等人的证言，有辨认笔录、现场照片及方位图、抓获经过、户籍证明、病历、法医检验鉴定书、谅解书、赔偿协议书、收条等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人李某甲持械参与聚众斗殴，其行为已触犯刑律，构成聚众斗殴罪；参与开设赌场，聚赌抽头，属情节严重，其行为构成开设赌场罪；故意伤害他人，致人受轻伤，其行为构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人的上述三项罪名及主要事实成立。
在聚众斗殴同犯罪中，被告人李某甲听从他人指挥，起次要作用，系从犯；在开设赌场共同犯罪中，被告人李某甲只是赌场看场人员，起辅助性作用，系从犯；在故意伤害共同犯罪中，被告人李某甲与其他案犯的作用基本相当，故被告人李某甲有法定的从轻、减轻处罚的情节。
为了维护国家的社会管理秩序不受非法侵犯，保护公民的人身权不受非法侵犯，打击刑事犯罪活动，依据《中华人民共和国刑法》第二百九十二条、第三百零三条第二款、第二百三十四条第一款、第六十四条、第六十九条、第二十五条第一款、第二十七条之规定，判决如下：
一、被告人李某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年；犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币20000元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月。决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币20000元。
二、被告人李某甲的非法所得人民币10000元予以追缴。
（被告人的刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人李某甲的刑期自2013年3月20日起至2015年9月19日止。非法所得、罚金于本判决生效后十日内缴清。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省马鞍山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 程 政
审 判 员 张 炫
人民陪审员 汪自戎
二〇一三年七月十八日
书 记 员 孙 琼
速 录 员 汪海英
附件：本判决引用的法律和司法解释原文
《中华人民共和国刑法》第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上有期徒刑，并处罚金。
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。
如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
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