江西省抚州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）赣10刑终26号
原公诉机关江西省崇仁县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张博，男，1978年8月22日出生于江西省抚州市临川区，汉族，初中文化，个体，住抚州市临川区。2015年8月4日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留（在逃）。2016年7月1日被抓获归案，同年7月15日被逮捕。现押于崇仁县看守所。
辩护人余志建，江西三松律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人陈某，女，1976年4月20日出生于江西省抚州市临川区，汉族，个体，住广州市白云区。
崇仁县人民法院审理崇仁县人民检察院指控被告人张博犯故意伤害罪一案，于2016年12月19日作出（2016）赣1024刑初83号刑事附带民事判决，原审被告人张博不服原审刑事判决，提出上诉，原审附带民事诉讼原告人陈某未提起上诉，本案民事部分已发生法律效力。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年3月13日公开开庭进行了审理，抚州市人民检察院指派检察员张伟群出庭履行职务，上诉人张博及其辩护人余志建到庭参加诉讼。期间抚州市人民检察院查阅了案卷。现已审理终结。
原判认定，2015年7月9日10时许，被告人张博与四名青年男子先到崇仁县工业园区四梦酒厂找酒厂老板詹某索要欠款，尔后其姐张某、其父前妻陈某也赶至该酒厂找詹某索要欠款。因詹某不在，他们联系詹某后欲离开，张博向陈某索要詹某出具给其父饶某的借条，陈某不给，双方发生争执。尔后，张博指使那四名青年男子殴打陈某且抢走借条，致陈某腰1、2、3椎体横突骨折。经法医鉴定，被害人陈某的伤势属轻伤一级。
另查明2016年7月1日张博被抚州市临川区公安局罗湖派出所抓获归案。
又查明，被害人陈某，1976年4月20日出生，户别为居民户口家庭户，个体，住址为广东省广州市白云区景鸿街94号101房。其受伤后到抚州第五医院、佛山市中医院治疗，在抚州第五医院住院4天（2015年7月9日-2015年7月13日），在佛山市中医院住院12天（2015年7月15日-2015年7月27日）。附带民事诉讼原告人陈某的经济损失为：1、医疗费34334.62元；2、住院伙食补助费480元（30元/天×住院16天）；3、营养费480元（30元/天×住院16天）；4、误工费，结合陈某的伤情，出院后需要在家休息，酌情考虑其在家休息时间为30天，因此误工费8901.44元[（广东省2016年零售业就业人员平均工资70631元÷365天×46天]；5、鉴定费1500元；6、护理费2617.31元（江西省2015年居民服务和其他服务业在岗职工平均工资44868元÷365天×4天=491.7元；广东省2016年居民服务和其他服务业在岗职工平均工资64654元÷365天×12天=2125.61元）；7、交通费没有正规票据，结合住院地点、时间和伤情，酌定500元为宜。上述费用共计人民币48813.37元。在本案审理期间，因被告人张博不认罪，故无法调解。
认定上述刑事部分事实的证据有：被害人陈某的陈述；证人冯某、张某等人证言；归案情况说明、常住人口信息等书证；鉴定意见以及被告人张博的供述等。
认定上述附带民事诉讼部分事实的证据有：医疗费用发票、出院记录、疾病证明书、身份证及户口本等。
原审法院认为，被告人张博无视国家法律，指使他人故意伤害他人身体，致一人轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪，其系共同犯罪，在共同犯罪中起主要作用，系主犯。
被告人张博辨称其没有指使他人殴打被害人陈某，不认识殴打陈某的男子；其辩护人辩称，本案证据不足，请求按照疑罪从无的原则宣告被告人无罪。经查，1、张博在2015年7月13日侦查人员对其询问笔录中没有陈述那四名男子是陈某和张某带来的；2、被害人陈某的陈述、证人冯某、潘某的证词均证实那四名男子是随同被告人张博来的；3、被害人陈某的陈述、证人张某、冯某证实被告人张博与那四名男子是一同离开的；4、被害人陈某陈述是被告人张博叫那四个人打她的，证人冯某证实被打女子前夫的儿子说了句动手，其他四个男子就打其中一个女的，抢了该女子的包，在包里拿了几张纸交给叫动手的男子。上述证据证明了被告人张博指使随同其的那四个男子殴打被害人陈某，抢陈某包中借条的事实。故张博及其辩护人的辩称意见与事实不符，不予采纳。
被告人张博的故意伤害行为造成了附带民事诉讼原告人陈某的经济损失，应当承担民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人陈某及其委托代理人要求被告人张博赔偿医疗费、住院伙食补助费、误工费、营养费、护理费、鉴定费、交通费等费用中，符合法律规定的赔偿标准内的经济损失共计人民币48813.37元，予以支持；超出标准外的部分，不予支持。要求赔偿的残疾赔偿金、精神损害抚慰金，因残疾赔偿金、精神损害抚慰金不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范畴，不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、最高人民法院《关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决：被告人张博犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年；被告人张博赔偿附带民事诉讼原告人陈某经济损失医疗费34334.62元、住院伙食补助费480元、营养费480元、误工费8901.44元、护理费2617.31元、鉴定费1500元、交通费500元，合计人民币48813.37元，限本判决生效后三十日内付清；驳回附带民事诉讼原告人陈某提出的其它诉讼请求。
上诉人张博及辩护人称，本案量刑畸重，系因家庭纠纷引发，社会危害性相对较轻；上诉人自愿认罪；上诉人二审期间与被害人就损失达成谅解。上诉人张博还辩称那四名男子打陈某是帮他，认为自己构成犯罪，但其行为性质不构成指使，且打人时其坐在车上。综上建议对上诉人从轻、减轻处罚。
经审理查明，一审认定上诉人张博构成故意伤害罪的事实有下列证据：
1、被害人陈某的陈述：张博是她前夫饶某（已于2015年6月18日去世）与其前妻的儿子，2015年7月9日上午10时许，她和张某到崇仁县工业园区四梦酒厂问钱，她有四梦酒厂老板詹某的借条，借条债主是饶某。到达酒厂时，张博带着四个男的已经在厂里了。他们一行人到四梦酒厂二楼的一间办公室，员工告诉他们，詹某不在厂里，让他们下个星期一再来。他们就准备回去，走到四梦酒厂办公楼的大门口，张博就要她把借条交出来，她不同意。张博就让四个男子打她，然后抢了她的包，把包里的借条拿走，他们就离开了。
2、证人冯某（四梦酒厂员工）的证言：2015年7月9日上午10时许，有五个男的和两个女的到她公司办公大楼，她问他们什么事情，他们没理他就径直到楼上。过了20分钟左右，那两个女的先下楼在大厅说话，过了几分钟，那五个男的和潘总就下来了，有个男的就问其中一个女的要欠条，具体说什么没听清楚，后来一个男的说了句动手，其他四个男子就上前打其中一个女的，抢了该女子的包，在包里拿了几张纸交给叫动手的男子，说动手的男子身高160多一点，穿花条纹上衣，微胖，短发，事后听人说这个男子是被打女子前夫的儿子，拿了那几张纸那五个男子就坐一辆越野车一起离开了。
3、证人潘某（四梦酒厂员工）的证言：2015年7月9日上午10时许，有五个男的来他办公室，其中一个男子介绍其是饶总，想找詹总有事。过了二十来分钟又有两个女的也来找詹总，他们就说好过几天再来。那几个人就一起下楼准备离开，刚下楼那几人就吵了起来，他就下楼看到自称饶总的人跟一个女的争吵，那几个男的就将该女子推倒，殴打那个女的。他就跟那个饶总说不要在公司闹事，他们几个男的就离开了。
4、证人张某（上诉人张博姐姐）的证言：2015年7月9日上午11时许，她和后妈陈某，她弟弟张博及她弟弟四个朋友在崇仁县工业园区四梦酒厂办公楼找詹某还钱，但是因为詹某不在，他们就准备离开。走到四梦酒厂办公大楼门口，张博向陈某要借条用，陈某不肯，张博就与陈某发生口角，然后张博的几个朋友就动手跟陈某拉扯起来并打陈某。
5、法医学人体损伤程度鉴定书：经崇仁县公安司法鉴定中心鉴定，陈某的身体损伤属轻伤一级。
6、归案情况说明：2016年7月1日，张博被抚州市临川区公安局罗湖派出所抓获归案。
7、常住人口信息：张博出生于1978年8月22日，案发时已成年。
8、上诉人张博在公安机关及二审庭审时供述：那四名男子是驻在四梦洒厂帮其父亲催债。2016年7月9日上午他独自开赣Ｆ×××××哈弗H6越野车从抚州罗湖镇到崇仁县工业园区的四梦酒厂找詹某，因为其欠他过世的父亲（饶某）的钱。因为詹某不在，他就想离开，在办公大楼一楼碰到了他姐姐张某、陈某，还有四个男子，他问陈某来这里的原因，陈某说是来问钱的，他要陈某把借条拿出了，陈某不同意。（见侦查卷2P3-9,16-20，庭审笔录）
9、赔偿协议书、收条、刑事谅解书记载，2017年3月10日，上诉人与被害人就赔偿达成协议，由上诉人一次性赔偿和补偿被害人经济损失7万元，被害人并出具了谅解书，并请求对上诉人从轻或减轻处罚。
以上证据均经庭审举证、质证，查证属实且能相互印证。对上列证据及所证明的事实，本院均予以确认。
本院认为，上诉人张博指使他人故意伤害他人身体，致一人轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪。
上诉人张博有关指使的辩称。经查，上诉人供述那四名男子是驻在四梦洒厂帮其父亲催债，被害人陈某并不是债务人，没有上诉人指使，那四名男子无法得知被害人此时正带着借条并上前夺取，故对上诉人的辩称不予支持。
上诉人张博及其辩护人有关量刑的辩称。经查，本案系因民间矛盾引发，社会危害性相对较轻，且二审期间上诉人赔偿和补偿了被害人经济损失，取得了被害人的谅解，可在原判基础上对上诉人再予从轻处罚。
原审法院认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款之规定，判决如下：
（一）撤消江西省崇仁县人民法院（2016）赣1024刑初83号刑事附带民事判决第一项，即被告人张博犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年。
（二）上诉人张博犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月1日起至2017年3月31日止）
本判决为终审判决。
审 判 长 吴志凌
审 判 员 孙卫民
代理审判员 李元庆
二〇一七年三月十七日
书 记 员 张俊耀