内蒙古自治区锡林郭勒盟中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）内25民终178号
上诉人（一审原告、反诉被告）：杨蕊，女，1983年3月22日出生，汉族，住南京市玄武区。
委托诉讼代理人：于进，内蒙古蒙中律师事务所律师。
被上诉人（一审被告、反诉原告）：内蒙古金河房地产开发有限责任公司，住所地内蒙古自治区。
法定代表人：刘旭东，职务执行董事。
委托诉讼代理人：王帅，该公司法律顾问。
上诉人杨蕊因与被上诉人内蒙古金河房地产开发有限责任公司（简称金河公司）商品房预售合同纠纷一案，不服锡林浩特市人民法院（2016）内2502民初835号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年2月15日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人杨蕊的委托诉讼代理人于进，被上诉人金河公司的委托诉讼代理人王帅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人杨蕊上诉请求：1、依法撤销（2016）内2502民初835号民事判决书，支持上诉人的原审诉讼请求。2、本案全部诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：上诉人认为一审法院采纳被上诉人的先履行抗辩权错误，因双方签订的合同明确约定”房屋交付日期为2012年5月31日前”，但至2012年5月31日承诺交付日期房屋都没有动工，根本不可能在约定日期内交付，因被上诉人违约行为在先，上诉人才行使不安抗辩权。其违约行为导致上诉人无法按照预期用途使用该房屋，双方签订的合同已无实现的必要性，故合同应予解除。
被上诉人金河公司答辩称：1、上诉人未对反诉部分进行上诉，我方认为上诉人对反诉部分判决是认可的。2、上诉人所述至2012年没有动工不是事实。3、上诉人于2012年8月陆续交付房款41万余元。上诉人解除合同应于2013年6月1日前行使，解除权属于除斥期间，其解除权已消灭。请求驳回上诉，维持原判。
杨蕊向一审法院起诉请求：一、判令解除原、被告双方签订的购房合同；二、判令被告向原告退还已支付的购房款968610元；三、判令被告给付原告上述款项的同期银行贷款利息（自2012年6月1日起至支付日止）；四、本案诉讼费用由被告承担。
经审理查明，2011年4月13日，杨蕊（乙方）与金河公司（甲方）签订《房屋要约协议书》，约定杨蕊购买位于锡林浩特市商业房，暂测面积130.33平方米，单价9600元，总价1251168元，房屋优惠后成交单价9120元，总价款1188610元。付款约定，于2011年4月13日交房款首付100000元，首付余款498610元于15日内付清，余款590000元于签约日起3个月内付清。房屋交付承诺约定，出卖人应当在2012年5月31日前，将交工后的房屋开出入住通知单事宜办理且交付买受人使用（前提是业主房款已付清）。违约责任约定，乙方未按约定付款或提供资料违约责任：（1）、乙方将不能享受优惠成交价格，只能按第二条计价方式（即单价9600元/平方米）计算最终房屋总房款。合同签订后，杨蕊于2011年5月7日向金河公司交付房款498610元，截止2012年8月31日还陆续交付了470000元，共计交付购房款968610元。杨蕊尚有房款未付清，金河公司未将房屋交付杨蕊。
一审法院认为，杨蕊与金河公司签订的《房屋要约协议书》是双方真实意思表示，内容不违反法律规定，合同合法有效。原、被告作为合同权利义务的相对方，均应依协议约定履行各自义务。《房屋要约协议书》交付期限约定，出卖人应当在2012年5月31日前，将交工后的房屋开出入住通知单事宜办理且交付买受人使用，前提是业主房款已付清。现杨蕊已支付购房款968610元，尚有部分房款未付清，杨蕊请求商品房交付条件未成就，金河公司称”支付购房款是先履行义务”的意见，构成《中华人民共和国合同法》第六十七条”当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行义务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求”的先履行义务抗辩，该意见予以采纳，金河公司非违约方，杨蕊主张金河公司逾期交付房屋解除合同的请求，本院不予支持。合同解除条件不成就，金河公司要求合同继续履行，合同应继续履行，杨蕊应履行支付剩余购房款的义务，金河公司要求支付购房款的诉讼请求，本院予以支持。原、被告双方签订的《房屋要约协议书》违约责任约定，乙方未按约定付款，将不能享受优惠成交价格，因此杨蕊支付购房款应按单价9600元/㎡计算，房屋总价款为1251168元，杨蕊已支付968610元，金河公司诉请杨蕊尚欠房款291168元，本院确定为282558元。双方对逾期付款违约金未作约定，故对金河公司要求的逾期付款损失，可按照《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定，按照未付购房款总额，参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算，计算自2011年7月14日至付清房款为止。判决：一、驳回原告（反诉被告）杨蕊的诉讼请求；二、原告（反诉被告）杨蕊于本判决生效后十五日内给付被告（反诉原告）内蒙古金河房地产开发有限责任公司剩余购房款282558元；三、原告（反诉被告）杨蕊于本判决生效后十五日内向被告（反诉原告）内蒙古金河房地产开发有限责任公司支付违约金（以282558元为基数，按照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息标准计算自2011年7月14日起至付清房款之日止）。
本院二审期间，上诉人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织双方进行了质证。上诉人提交的证据：1、（2016）内25民终618号民事判决书一份，证明同样的案情、事实，案外人与上诉人一样的诉讼请求得到法院支持，解除了合同。被上诉人金河公司认为，案外人是一次性付款，且双方签订的合同形式和内容存在巨大差异，与本案不同，不予认可。2、申请法院调取的证据，2016年6月20日金河公司与锡林浩特市金河房地产开发有限责任公司公安项目部”和谐佳园临街商业部分商铺交接清单”，用于证明金河公司在上诉人起诉后才取得该房屋的使用权，房屋根本不具备交付条件，金河房地产已经构成根本违约。被上诉人金河公司对该证据的质证意见为对真实性认可，但此房不是2016年6月20日才可以交付使用，公安项目部是公司下设部门，与外无关。本院对上述证据予以确认。
本院审理查明的事实除与一审相同外，另查明：2016年6月20日金河公司与锡林浩特市金河房地产开发有限责任公司公安项目部”和谐佳园临街商业部分商铺交接清单”注明包含涉案房屋在内的公安项目部施工的小区1#等13户交给金河公司使用。
本院认为，本案的争议焦点即双方签订的《房屋要约协议书》应否予以解除。《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十五条规定”根据《合同法》第九十四条的规定，出卖人迟延交付房屋或者买受人迟延支付购房款，经催告后在3个月的合理期限内仍未履行，当事人一方请求解除合同的，应予支持，但当事人另有约定的除外。法律没有规定或者当事人没有约定，经对方当事人催告后，解除权行使的合理期限为3个月。对方当事人没有催告的，解除权应当在解除权发生之日起1年内行使，逾期不行使的，解除权消灭”。本案中，因双方在合同中明确约定，上诉人杨蕊付清全部房款的前提下，被上诉人交付房屋，现上诉人杨蕊主张因被上诉人金河公司在2012年5月31日，承诺交付房屋日期都没有动工，不可能在约定日期内交付，上诉人才行使了不安抗辩权，主张解除合同。因上诉人杨蕊与被上诉人金河公司未约定解除权行使期限，故上诉人杨蕊应在2013年6月1日前向被上诉人金河公司行使解除权。而上诉人杨蕊逾期未行使该项权利，其解除权已消灭。而上诉人杨蕊主张金河公司未按合同约定期限交付房屋，属违约在先，其该项请求可另案主张予以解决。综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国合同法》第九十五条，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费13486元由上诉人杨蕊负担。
本判决为终审判决。
审判长 景 超
审判员 萨仁其其格
审判员 哈斯 图雅
二〇一七年五月八日
书记员 张 雅 洁