安徽省蚌埠市中级人民法院刑 事 判 决 书（2017）皖03刑终88号原公诉机关怀远县人民检察院。上诉人（原审被告人）路冲冲，男，1984年7月8日出生于安徽省怀远县，汉族，初中文化，农民，住怀远县。2003年因犯寻衅滋事罪被怀远县人民法院判处有期徒刑十个月；2010年2月24日因犯聚众斗殴罪被怀远县人民法院判处有期徒刑三年六个月，2013年3月5日刑满释放。2015年12月25日因涉嫌赌博犯罪被怀远县公安局刑事拘留，2016年1月29被怀远县人民检察院批准逮捕，次日被怀远县公安局执行逮捕。现羁押于怀远县看守所。原审被告人贾某洋，男，1989年8月29日出生于安徽省怀远县，汉族，初中文化，农民，住怀远县。2015年12月25日因涉嫌赌博犯罪被怀远县公安局取保候审，2016年4月7日被怀远县人民检察院取保候审。原审被告人范某超（乳名大超），男，1991年4月1日出生于安徽省怀远县，汉族，初中文化，农民，住怀远县。2015年12月29日因涉嫌赌博犯罪被怀远县公安局取保候审，2016年4月7日被怀远县人民检察院取保候审。原审被告人殷某远（绰号老鹰），男，1993年5月16日出生于安徽省怀远县，汉族，初中文化，农民，户籍地怀远县，现住怀远县。2015年12月31日因涉嫌赌博犯罪被怀远县公安局取保候审，2016年4月7日被怀远县人民检察院取保候审。安徽省怀远县人民法院审理安徽省怀远县人民检察院指控上诉人路冲冲、原审被告人贾某洋、范某超、殷某远犯赌博罪一案，于2016年12月30日作出（2016）皖0321刑初261号刑事判决。宣判后，原审被告人路冲冲不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。蚌埠市人民检察院指派检察员周飞出庭履行职务，上诉人路冲冲到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定：2015年3月中下旬至6月底，沈四昌、年立标等人以营利为目的，先后在本县榴城镇前湾被告人路冲冲经营的路氏风味楼饭店、家中、被告人贾某洋家中和沈全昌家的永昌酒楼、常某柱家中、姚启扬家中、羊圈、鱼塘边树林等十多处不同地点邀集杨某号、陈某斌、石某建、郭某莉等数十人以推牌九的方式聚众赌博，并从中抽头渔利。被告人范某超、殷某远受赌场雇佣为赌场放风。2015年11月27日、同年12月25日、29日、31日，被告人贾某洋、路冲冲、范某超、殷某远先后到公安机关投案自首。案发后，被告人路冲冲、贾某洋、范某超分别向公安机关退交违法所得2000元、1800元、3000元。上述事实有路冲冲、贾某洋现场辨认笔录、现场指认照片、陈某勉、陈某旭、常某柱、沈某娄、路某国、黄某远、范某超对同案人的辨认笔录、辨认照片、被辨认人身份说明、扣押决定书、扣押清单、现金缴款单、借条、怀远县人民法院（2010）怀刑初字第0017号刑事判决书、到案经过、户籍证明，证人路某国、杨某号、陈某艳、顾某泽、刘某豹、陈某科、刘某跃、陶某蕊、付某芒、孙某玲、贾某芳、陈某斌、范某军、刘某彪、葛某岗、石某建、陆某永、程某永、陆某双、谢某淼、王某勇、程某松、杨某波、杜某伟、卢某花、刘某发、邵某春、李某刚、吴某水、郭某莉等人的证言，同案人员沈某昌、年某标、郭某朋、李某青、杨某义、沈某娄、沈某全、常某柱、姚某军、杨某坤、胡某元、孙某磊、黄某远、陈某勉、陆某安等人的供述、被告人路冲冲、贾某洋、范某超、殷某远的供述和辩解等证据证实。原判认为：路冲冲、贾某洋、范某超、殷某远明知他人聚众赌博，而为其提供帮助，其行为均已构成赌博罪。被告人路冲冲、贾某洋、范某超、殷某远在共同犯罪中均起次要的帮助作用，是从犯；四被告人在案发后均能主动到案，且在归案后如实供述其主要犯罪事实，均有自首情节，均有法定从轻或减轻处罚情节；此外，被告人路冲冲、贾某洋、范某超还有退赃表现，有酌定从轻处罚情节。故被告人路冲冲的辩护人以此为由建议对被告人路冲冲从轻处罚的辩护意见成立，本院予以采纳。但被告人路冲冲在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上之罪，系累犯，依法应当从重处罚。故在对各被告人量刑时，将结合上述量刑因素及各被告人的参与程度、作用大小、非法获利等情况，予以综合考虑。为维护社会管理秩序，打击犯罪。对被告人路冲冲的行为，应依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第二款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第二十五条第一款、第二十七条第一款、第二款和《最高人民法院、最高人民检察院》第一条第（一）、（二）、（三）项之规定，予以判处。对被告人贾某洋、范某超、殷某远的行为，应依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第五十二条、第六十七条第一款、第二十五条第一款、第二十七条第一款、第二款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款和《最高人民法院、最高人民检察院》第一条第（一）、（二）、（三）项之规定，予以判处。综上所述，案经原判法院审判委员会讨论决定，判决如下：一、被告人路冲冲犯赌博罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币20000元；二、被告人贾某洋犯赌博罪，判处有期徒刑一年五个月，缓刑二年，并处罚金人民币18000元；三、被告人范某超犯赌博罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年，并处罚金人民币15000元；四、被告人殷某远犯赌博罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年，并处罚金人民币15000元。路冲冲上诉称，其举报同号房有人私藏毒品，有立功表现，请二审法院依法核实，并对其从轻处罚。二审查明的事实、证据与一审一致，本院依法予以确认。本案证据均经一、二审当庭举证、质证，查证属实，原判已作为定案依据，本院予以确认。二审期间，怀远县看守所、怀远县公安局荆山派出所向本院递交关于在押人员路冲冲检举同号房张和友私藏毒品一事的说明及蚌埠市公安司法鉴定中心毒品检验报告一份，证明从张和友身上搜查出的毒品疑似物重量约1克，经鉴定检出海洛因成分。针对路冲冲的上诉，结合本案的事实和证据，本院综合评判如下：上诉人路冲冲检举揭发同号房人张和友私藏毒品的行为经查证属实，但由于张和友的行为不构成犯罪，故上诉人路冲冲的行为不应认定为具有立功表现。但上诉人路冲冲检举揭发张和友私藏毒品的行为，对看守所的监管工作起到了一定的积极作用，应予鼓励。结合上诉人路冲冲的犯罪事实、犯罪情节及与同案犯之间的量刑均衡，本院在原判量刑的基础上，对上诉人路冲冲酌情予以从轻处罚。本院认为：上诉人路冲冲、原审被告人贾某洋、范某超、殷某远明知他人聚众赌博，而为其提供帮助，其行为均已构成赌博罪。上诉人路冲冲、原审被告人贾某洋、范某超、殷某远在共同犯罪中均起次要的帮助作用，是从犯；上诉人路冲冲、原审被告人贾某洋、范某超、殷某远在案发后均能主动到案，且在归案后如实供述其主要犯罪事实，均有自首情节。上诉人路冲冲、原审被告人贾某洋、范某超有退赃表现，有酌定从轻处罚情节。上诉人路冲冲在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上之罪，系累犯，依法应当从重处罚。原判认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，对原审被告人贾某洋、范某超、殷某远的定罪、量刑依法予以维持。鉴于上诉人路冲冲具有检举他人私藏毒品的情节，本院在原判量刑的基础上，对其酌情予以从轻处罚。对上诉人路冲冲的行为，应依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第二款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第二十五条第一款、第二十七条第一款、第二款和《最高人民法院、最高人民检察院》第一条第（一）、（二）、（三）项及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持安徽省怀远县人民法院（2016）皖0321刑初261号刑事判决第(二)、（三）、（四）项；二、撤销安徽省怀远县人民法院（2016）皖0321刑初261号刑事判决第（一）项，即：被告人路冲冲犯赌博罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币20000元；三、上诉人路冲冲犯赌博罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币20000元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月25日起至2017年7月24日止。罚金人民币20000元于本判决生效后十日内一次性缴纳）本判决为终审判决。审判长 秦 玉审判员 刘俊杰审判员 任秀莲二〇一七年五月五日书记员 高 帅附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十七条第一款在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。第二款对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。第二款由于遭不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：（一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；（二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的；（三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的；《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。