山东省青州市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）青刑初字第48号
公诉机关青州市人民检察院。
被告人张某甲。
辩护人陈征、唐志超，山东九州天衡律师事务所律师。
被告人沈某某。
辩护人李登义，山东海岱律师事务所律师。
被告人张某乙。
被告人郭某某。
辩护人谢保武，山东九州天衡律师事务所律师。
青州市人民检察院以青检公诉刑诉[2014]24号起诉书指控被告人张某甲、沈某某、张某乙、郭某某犯非法经营罪，于2014年1月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序并组成合议庭，公开开庭审理了本案。青州市人民检察院指派代理检察员王浩出庭支持公诉，被告人张某甲及其辩护人陈征、唐志超，被告人沈某某及其辩护人李登义，被告人郭某某及共辩护人谢保武，被告人张某乙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
青州市人民检察院指控：
2013年8月，高巨和（在逃）在没有取得烟草专卖许可证明的情况下，从安徽省亳州市非法收购烟叶11余吨，价值43万余元，并通过张某丙（另案处理）及被告人沈某某、张某乙、郭某某联系，与山东省临朐县的王某（身份不明）达成买卖协议。2013年8月22日9时许，被告人张某甲受高巨和雇佣将前述烟叶运至青州市南环路花卉展厅前广场，在等待与临朐王某进行交易时被青州市烟草专卖局执法人员查获。
公诉人当庭讯问了被告人张某甲、沈某某、张某乙、郭某某，并举出了证人证言、书证、辨认笔录等证据。公诉机关认为被告人张某甲、沈某某、张某乙、郭某某违反国家烟草专卖法律法规，未经烟草专卖行政主管机关批准，非法经营烟草专卖产品，情节特别严重，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，犯罪事实清楚，证据确实充分，均应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人张某甲、沈某某、张某乙、郭某某均系从犯，均适用该法第二十七条规定处罚。
被告人张某甲对公诉机关指控予以供述，无辩称意见。
其辩护人作了“被告人系初犯，认罪态度好，在本案中起辅助作用系从犯”的辩护意见。
被告人沈某某对公诉机关指控予以供述，无辩称意见。
其辩护人作了“被告人沈某某的行为不构成非法经营罪”的辩护意见。
被告人张某乙对公诉机关指控予以供述，无辩称意见。
被告人郭某某对公诉机关指控予以供述，无辩称意见。
其辩护人作了“被告人郭某某参与非法经营数额应为13万余元；被告人郭某某认罪态度好，系初犯，在本案所涉犯罪中起较小的辅助作用”的辩护意见。
经审理查明，2013年8月，高巨和（在逃）在没有取得烟草专卖许可证明的情况下，从安徽省亳州市非法收购烟叶11余吨，价值13万余元，并请托张某丙（另案处理）代其联系买家。张某丙通过被告人沈某某、张某乙、郭某某联系山东省临朐县的王某（身份不明），并与之达成买卖协议。2013年8月22日9时许，被告人张某甲在未办理烟草运输相关手续的情况下，受高巨和雇佣将前述烟叶运至青州市南环路花卉展厅前广场，在等待与临朐王某进行交易时被青州市烟草专卖局执法人员查获。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、证人证言
（1）陈某证实，2013年8月21日我和张某甲拉菜去安徽阜阳，卸车后早上9点多通过安徽省亳州市天顺配货站配了一车去山东省青州市的货，配货站安排一小车领我们去过地磅后去安徽省亳州市一村庄里一个有卷帘门的棚子装货。晚上8点多，我和张某甲去吃饭回来看见二十几个人正往我们车上装烟叶，装了半车，那小车又领我们去了磅的地方，有几辆三轮车又给我们装了半车烟叶，过磅后总计11吨。在车上，我问张某甲拉的什么货，张某甲说是烟叶，装好车大约是晚上12点多，然后那小车又领我们去高速路口，一名自称是货主男子，从小车上下来，上了我们车，我们一起从高速去山东省青州市。8月22日9点多我们从青州市下高速后，就被查获了。
（2）刘某某证实，大约在2013年8月20日前后，一辆车牌号为冀G792**的货车来我们知遥物流登记空车配货。同时，我在物流网站上浏览到一条信息，亳州一个配货站发面求车配货（烟叶，大约12-15吨，安徽亳州到山东青州）。我看到比较合适，就从中提供作息服务，把这辆牌号为冀G792**的货车介绍给了亳州这个配货站。
当时我们知遥物流与车主签订了一份货物运输合同书，一式三份，我们留一份。从合同书上看，车主姓名张某甲，电话是1502839****。
（3）揣某证实，在2013年8月21日的时候，一个客户给我打电话，说是有一批货从安徽省亳州运到山东的青州，大约13-15吨，要求我给他配辆货车运输，于是我就在物流网上发布了求车的信息。阜阳一个配货站看到信息后，给我打电话，说是有一辆河北车可以配货，并把这辆货车介绍了过来。之后，我与这辆配货车车主签订了运输中介协议，收到中介费后，把货主的手机号码给了这辆货车的司机。以后的事情都是货主跟配货车谈的，我就不清楚了。
（4）吴某某证实，我从2013年开始种植烟叶，一共11亩，但是一直没有与烟草部门签订的收购合同。大约在今年八月十几号的时候，我听邻村种烟户传，最近有人来我们这里收购烟叶。到了8月21日的时候，牛集镇牛集村的李自德告诉大家，将要卖的烟叶都运到我村与他村之间的一个石料厂内。我将我自己种植的烟叶，大约2300市斤，也运到了这个石料厂。当时买叶烟的东北人已在那里，他告诉我们每市斤烟叶6元钱。卖烟叶的都是附近村庄的种烟户，大约十五、六户，总共收购了11多吨。李自德记着帐，买烟叶的东北人先把烟叶的钱给李自德，再有李自德按照记的帐支付烟叶款。我收到烟叶款13000多元，具体数由李自德记着。
在收购烟叶的过程中，买烟叶的东北人让我们帮忙联系运输车辆。我曾在亳州市亚珠加油站附近的天顺物流中心装过货，大家伙就让我联系车辆。我给天顺物流中心老板打电话，说有11多吨烟叶要运到山东去，让他联系一辆配货车。大约到了晚上8点，配货车司机给我打电话问怎么走，邻村卖烟叶的一个人叫于河，他有小轿车，带上我去接的配货车，并找了一个地磅过了车重。装完车就到了晚上12点左右，还是于河开车，我跟着，卖烟叶的那个东北人也在车上，把配货车引导到高速路口后，那个东北人上了配货车就走了。
那个收购烟叶的是一个东北人，我听说他姓高，具体叫什么名字我不知道。这个人，男，三十七、八岁，东北口音。另外还有一个姓冯的，自称河南人，四、五十岁，这些烟叶是这个姓冯的给他联系的，是他领着这个东北人到种烟户家里看烟叶、收烟叶，应该是一个烟贩子。
（5）张某丙证实，大约在2013年7月份的时候，我有一个东北的朋友，叫高巨和，他给我打电话说家里有一批烟叶，要我在山东帮他卖掉。到了8月初，高巨和来到寿光找到我，同时还带来部分烟叶样品。于是我打电话联系到一个在青州的东北老乡沈某某，沈某某又联系了青州两个人。青州这两个人联系的买家，听说是临朐的。我们还跟临朐这个买家见过面，把烟叶样品交给他。过了几天，听沈某某说临朐这个人已将烟叶样品化验完了，我们去青州这两个人那里把样品取回来。
联系好买家后，高巨和于8月22日带车把烟叶运至青州。从长深高速青州南口下来后，青州这两个人把我们引到了青州新南环路一个花卉大厅前，说是等临朐的买家过来。大约在9点的时候，被青州市烟草专卖局的人员查住了，当时抓住了沈某某等人，我、高巨和，还有几个人跑掉了。
我是没有（报酬），当时说的就是帮忙。至于沈某某以及青州这两个人，高巨和是怎么许诺的，我不清楚。因为高巨和跟沈某某以及青州这两个人单独见过一次，我没有跟着，高巨和应该跟他们谈及到报酬问题，但具体情况我不知道。临朐这个买家把烟叶样品分了好几个等级，每斤价格从6元到11元不等。
2、鉴定意见
（1）山东省烟草质量监督检测站检验报告，证实2013年8月22日，青州市烟草专卖局姜海涛、刘宏伟在11000KG烟草中抽取样品2KG（编号QW37130800165），于2013年8月28日委托山东省烟草质量监督检测站进行检验。经检验确定，样品为烤烟烟叶。
3、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录
（1）辨认笔录
张某甲供称2013年8月21日在安徽省亳州市配货时，多次联系并见过货主吴某某，能够辨认出吴某某。经对侦查人员提供的12张照片（其中吴某某照片编号为7）进行辨认，张某甲指出7号照片就是吴某某。
（2）青州市烟草专卖局检查（勘验）笔录
2013年8月22日上午9时30分，根据群众举报执法人员刘宏伟、姜海涛等在青州市新南环路花卉大厅前，经出示执法检查证表明身份后，查获张某甲驾驶重型仓栅式货车（冀G792**）运输的烟草11吨，该批烟叶无烟草专卖品准运证，现场还发现郭某某、沈某某、张某乙三人驾驶黑色桑塔纳2000（鲁VUD0**）准备接货，执法人员对以上车辆、人员及烟叶拍照，并将该批烟叶及车辆予以先行登记保存。
4、书证
（1）人口信息证实，四被告人的身份情况及同案人吴某某、张某丙、高巨和的身份情况。
（2）办案说明、查询记录，证实公安机关据张某甲供述查找吴某某的情况。
（3）抓获证明、破案经过，证实本案的侦破、揭发情况及四被告人的抓获情况。
（4）抓获经过、临时羁押证明、在逃证明、在逃人员登记信息表，证实本案同案犯的抓获及在逃情况。
（5）办案说明、青州市烟草专卖局先行登记保存通知书等，证实张某甲涉嫌无烟草专卖品准运证运输的烟叶11吨，青州市烟草专卖局检查人窦兴国、刘宏伟、曲全新于2013年8月22日依法进行先行登记保存。张某甲在该通知书上签名，并陈述没意见。
（6）吴某某提供的收购烟叶的具体明细，证实涉案11余吨烟叶的收购价格是135600元。
（7）货物运输合同书，证实被告人张某甲与物流公司、托运方签订运输合同的具体内容。
5、被告人供述
（1）张某甲供述，2013年8月21日上午，我和押车的陈某从河北省老家拉菜去安徽省阜阳县，卸车后，我去安徽省亳州市天顺物流中心联系配货，联系好一车到青州的货。8月21日晚上8点左右物流中心安排一辆小车带领我们先去地磅过了车重，然后到亳州一个村里一个有卷帘门的棚子里装货，我和陈某去吃饭去了，回来时发现有二十几个人在往我的车上装烟叶，装了大约半车，那辆小车带我们去了过磅的地方，几辆三轮车又拉来了一些烟叶装上了车，过磅后总共有11吨。在车上陈某问我拉的什么货，我对他说拉的是烟叶。大约12点左右，那辆小车领我们到了高速路口，此时，从小车上下来一个人自称是货主，坐到我的大车上，我们一起上了高速。路上那个叫高巨和的货主一直打手机和青州的人联系，8月22日大约9点到了山东省青州市，下高速后那个货主让我把车停在花卉市场等着，然后就被青州烟草专卖局查获了。
（2）沈某某供述，2013年8月7日，我寿光的一个朋友张某丙给我打电话说他哥们拉烟叶，问我是否能联系到收购烟叶的。我找到朋友张某乙问青州有没有收购烟叶的，他联系了郭某某。过了两三天，张某乙给我打电话说郭某某给我联系到了收购烟叶的，并让我到他的门头去谈烟叶的事。我去后，郭某某让我告诉张某丙带过点样品来看一下。我打电话告诉张某丙拿过点样品来。8月15日，张某丙开着一辆白色现代轿车（车牌号：鲁VER1**）拉着我还有他的两个朋友拿着样品送到张某乙的门头上，把样品交给了郭某某，郭某某说是给临朐烟站送去化验。第二天，郭某某给我打电话说烟叶联系好了，让我告诉张某丙拉烟叶过来，我就告诉了张某丙。8月21日晚上，张某丙给我打电话说烟叶明天早上到青州，我就给郭某某打了电话，问他拉到哪里去，郭某某说先拉到青州，然后临朐的人过来领着我们到临朐。2013年8月22日9时许，张某丙开着白色现代车把拉烟叶的大车领到收费站出口东西路上，开车找到我、郭某某和张某乙后说了几句话。我们怕公路上不安全就把大车带到青州市新南环路花卉大厅前。刚到一会，就被青州市烟草公司查获了。
（3）张某乙供述，2013年8月7日，沈某某到我的门头玩的时候，说他一个朋友想搞点烟叶卖到我们这个地方，问我能否帮忙联系一下收烟叶的地方。当时郭某某正在我的门头上玩，我就介绍沈某某和郭某某认识了，让郭某某问一下哪里有收烟叶的。郭某某通过114查询到青州烟草公司的电话，问他们是否收购烟叶，他们说不收购烟叶。后来我们又联系到临朐烟草公司，临朐烟草公司说收外地烟叶。过了几个小时后，有一个临朐的王师傅给郭某某打电话，询问烟叶的情况。临朐这个姓王的让郭某某准备一些烟叶样品，让他看一下。郭某某就和沈某某通电话，让他准备烟叶样品。8月15日，沈某某和他的几个朋友开一辆白色现代轿车送来了烟叶样品。郭某某就和临朐姓王的联系，让他过来拿样品，姓王的说是拿样品到临朐烟叶站检验。过了几天，临朐姓王的给郭某某打电话，让我们准备烟叶。沈某某就告诉他的东北的朋友拉一车烟叶到青州。8月21日6、7点钟，郭某某给我打电话说是拉烟叶的车快来了。2013年8月22日早上6点，我、郭某某和沈某某在我的门头聚在一起。2013年8月22日早晨8点多，我们到长深高速青州南路口等这辆拉烟叶的车，期间沈某某一直和这辆大货车电话联系。9点多我们与拉烟叶的大货车（冀G792**）接上了头，9点半左右我们在青州市南环路花卉展厅前等临朐人的时候被烟草公司的查获了。
（4）郭某某供述，2013年8月7日，我在张某乙的门头上玩的时候，张某乙给我介绍他一个姓沈的朋友，让我帮忙联系哪里有收购烟叶的。我通过114查询台，查到青州市烟草公司的电话号码询问了一下，青州市烟草公司说是不收购烟叶并说现在昌乐和临朐收购烟叶。我打电话问了临朐烟草公司，临朐烟草公司问我是哪里的烟叶，我说是东北的，他说不收。后来临朐一个姓王的男同志给我打电话问我是否有样品，沈某某说有样品。过了几天，沈某某和另外三个人驾驶一辆白色现代轿车给我带来了2、3斤烟叶样品。我给临朐这个姓王的打电话让他来拿样品，他把样品拿走后过了几天就给我打电话说先让我拉过烟叶来，具体看成色后再定价格。然后沈某某就和东北的联系，让他们先拉过一车来。结果2013年8有21日早上6、7点钟，沈某某给我打电话说是拉烟的车快来了。2013年8月22日早上6点，我、张某乙和沈某某在张某乙的门头房聚在一起，2013年8月22日8时许，我们到长深高速青州南路口等这辆拉烟的车，期间沈某某一直和这辆大货车电话联系。9点多我们与拉烟叶的大货车（冀G792**）接上了头，9点半左右我们在青州市南环路花卉展厅前等临朐人的时候被青州市烟草公司查获了。
本院认为，被告人张某甲、沈某某、张某乙、郭某某违反国家烟草专卖法律法规，未经烟草专卖行政主管机关批准，非法经营烟草专卖产品，其行为均已构成非法经营罪，应予惩处。被告人张某甲、沈某某、张某乙、郭某某均系从犯，应当减轻处罚。公诉机关的指控成立，本院予以支持。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条“非法经营烟草专卖品，能够查清销售或购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额”。本案根据吴某某的证言及其提供的书证可以证实涉案11吨烟叶的购买价格是13万余元，故公诉机关指控四被告人非法经营数额43万余元、属于“情节特别严重”不当，应予纠正。
被告人张某甲的辩护人所作“被告人张某甲系初犯，认罪态度好，在本案中起辅助作用系从犯”的辩护意见成立，本院予以采纳；被告人郭某某的辩护人所作“被告人郭某某参与非法经营数额应为13万余元；被告人郭某某认罪态度好，系初犯，在本案所涉犯罪中起较小的辅助作用”的辩护意见成立，本院予以采纳。
被告人沈某某的辩护人所作“被告人沈某某的行为不构成非法经营罪”的辩护意见，本院认为，烟草专卖品（包含烟叶）是国家指定专门单位经营的物品，经营或运输烟草专卖品需获得许可证或准运证。《中华人民共和国烟草专卖法》第十条规定“烟叶由烟草公司或者其委托单位按照国家规定的收购标准、价格统一收购，其他单位和个人不得收购”，被告人沈某某虽不是涉案烟叶的买卖双方，但其在张某丙的请托下为临朐“王某”和高巨和买卖烟叶进行联系，其行为是为他人的非法经营活动提供帮助，构成犯罪。被告人沈某某对公诉机关的指控当庭表示认罪，公诉机关亦是基于沈某某的帮助行为，认定其在本案中系从犯。所以辩护人的该辩护意见与事实不符不能成立，本院不予采纳。
鉴定于本案四被告人到案后均能如实供述自己的犯罪事实，可酌予对其从轻处罚。为维护社会市场经济秩序，打击犯罪，依据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人张某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月23日起至2014年3月22日止；罚金已缴纳。）
二、被告人沈某某犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月23日起至2014年3月22日止；罚金已缴纳。）
三、被告人张某乙犯非法经营罪，判处罚金人民币5000元。
（罚金已缴纳。）
四、被告人郭某某犯非法经营罪，判处罚金人民币5000元。
（罚金已缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向潍坊市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 徐 宁
代理审判员 郑学军
人民陪审员 袁加民
二〇一四年三月二十日
书 记 员 李 慧