湖南省长沙县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘0121民初2703号
原告尹习之，男，1961年5月24日出生，汉族，住湖南省汉寿县。
委托代理人王皓生，湖南肃天律师事务所律师。
被告刘飞，男，1973年4月1日出生，汉族，住安徽省阜阳市临泉县。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司长沙中心支公司，住所地：长沙市芙蓉区解放西路41号太平洋保险大厦1楼、8-15楼。
负责人ＸＸ华，总经理。
委托代理人朱美英，女，汉族，1980年12月2日出生，住长沙市天心区，系公司员工。
委托代理人孙玲利，女，汉族，1988年11月6日出生，住湖南省双峰县，系公司员工。
原告尹习之诉被告刘飞、中国太平洋财产保险股份有限公司长沙中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告尹习之及其委托代理人王皓生、被告刘飞和被告保险公司委托代理人ＸＸ华、朱美英到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告请求判令：1、被告刘飞赔偿原告各项损失共计70191.316元；2、保险公司在保险范围内承担赔偿责任；3、被告刘飞承担诉讼费用。
保险公司答辩要点：1、保险公司不承担20%的非医保用药；2、原告主张的住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、财产损失过高，请法院予以核减；3、请求追加另一伤者尹再祥为第三人或者预留其赔偿份额。
被告刘飞答辩要点：1、已垫付原告医药费12028.29元、原告的停车费300元，并已支付修复自己车辆4310元和护栏赔偿费用1000元；2、保险公司应在保险责任范围内承担责任；3、原告其他的具体损失项目与保险公司意见一致。
查明的事实
根据各方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下法律事实：
一、各方当事人无争议的事实
1、2016年7月8日，尹习之驾驶电动三轮车搭乘尹再祥沿长沙县黄兴镇海吉星市场西门附近道路由南往北横过黄江公路时，遇刘飞驾驶的湘Ａ×××××小型汽车沿长沙县黄兴镇黄江公路由西往东行驶。因尹习之驾驶车辆进出道路未让行，刘飞驾驶车辆忽视行车安全，致使两车在上述地点发生碰撞，造成尹习之、尹再祥受伤、车辆及护栏受损的交通事故。交警部门认定尹习之承担事故主要责任，刘飞承担事故次要责任。
2、湘Ａ×××××小型汽车登记车主为刘飞，在被告保险公司处投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和限额为500000元的机动车交通事故第三者责任保险（以下简称三责险），并购买了不计免赔附加险，本次事故发生在保险期间。
3、事故发生后，原告尹习之即被送至长沙市中医医院住院治疗，并在该院住院治疗12天，共花费医疗费13028.29元，刘飞已全部垫付。
4、本案事故中的伤者尹再祥系尹习之的儿子，尹再祥表示放弃本次交通事故中的赔偿权利。
双方当事人有争议的事实
非医保用药是否应当保险理赔。审理过程中各方对是否应保险公司非医保用药的免赔未能达成一致。本院认为，治疗疾病所采用的药物主要取决于医院，侵权人和受害人不能从专业上作出选择，赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。审理中，保险公司主张非医保用药不予赔偿，但不能提供证据区分非医保用药的明细及金额，即便区分，亦无证据证明该用药的非必要性和不合理性。基于以上理由，保险公司就非医保用药不予赔偿的抗辩理由不予支持。
被告刘飞在本案中民事赔偿责任的承担。原告主张原告承担60%责任，被告承担40%责任，保险公司、刘飞认为原告承担70%责任，刘飞承担30%责任。本院认为，本案事故发生时，原告所驾驶车辆系非机动车，刘飞驾驶车辆系机动车，交警部门认定尹习之承担事故主要责任，刘飞承担事故次要责任。我国法律对交通事故中机动车与非机动车驾驶人间发生交通事故，对机动车是一种严格的责任，故应适当减轻非机动车一方的责任，故本院认定原告尹习之承担60%的责任，刘飞承担40%的责任。
原告误工费的认定及处理。原告主张按照500元一天计算误工费，且递交了海吉星物流园保卫科出具的证明，证明原告日收入300到500元之间。被告认为原告无充分证据证明原告的日收入为500元。本院认为原告尹习之在事故发生前虽在长沙马王堆海吉星物流园从事蔬菜转运，但无固定的就职单位，其收入证明由海吉星物流园保卫科出具，证明效力明显不足，故应认定尹习之属于无固定收入，但结合其经常从事蔬菜转运的劳务性质，本院参照湖南省2016年度批发和零售业46667元一年的标准计算原告的误工损失，原告共住院12天，参考医院医嘱：全休三月，本院认定误工期为3个月，该项损失为11666.75元（46667元/年÷12月×3月）。
4、原告各项损失的计算标准以及赔偿金额。针对原告损失项目争议，本院分项认定如下：（1）医药费，根据原告递交医疗费票面金额，认定该项损失为13028.29元；（2）住院伙食补助费，原告尹习之住院治疗12天，参照湖南省2016年度国家机关一般工作人员的出差伙食补助100元/天标准，认定该项损失为1200元（12天×100元/天）；（3）营养费，根据出院记录上医生嘱咐加强营养，本院酌情认定营养费为600元；（4）误工费11666.75元；（5）护理费，原告共住院12天，参照湖南省2016年度居民服务行业年收入42494元/年标准，认定该项损失为1397.06元（42494元/年÷365天×12天）；（6）交通费，原告虽未提供交通费发票，但虑及该项损失客观存在，酌情认定为500元；（7）财产损失费，原告主张财产损失为：电动车损700元、电动车施救费600元，原告提交的施救费收据上无收款单位的签章及经手人签字，本院不予认定，原告向本院提交的电动车维修票据，本院予以认定该项损失为700元。原告本案中损失认定为29092.1元。
判决的理由与结果
本院认为：交警部门做出的原告尹习之承担事故主要责任、被告刘飞负事故次要责任的交通事故认定书合法有效。本院认定原告尹习之承担60%的责任，被告刘飞承担40%的责任。因事故中与尹习之同车的另一伤者尹再祥明确表示放弃本次交通事故中的赔偿权利，故保险公司在交强险赔偿限额内的赔偿权利主体为尹习之，不足部分根据过错责任原则由侵权人负责赔偿。保险公司在10000元交强险医疗费用项下赔偿原告以下损失项目：1、医疗费13028.29元；2、营养费600元；3、住院伙食补助费1200元；合计14828.29元，原告尚有4828.29元在该限额内未足额获赔偿。在110000元死亡伤残赔偿限额下，保险公司赔偿原告以下损失项目：1、误工费11666.75元；2、护理费1397.06元；3、交通费500元，共计13563.81元。在2000元财产项赔偿限额下，保险公司赔偿原告财产损失700元。以上保险公司在交强险限额内共赔偿尹习之24263.81元损失。尹习之未获交强险足额赔偿的损失为4828.29元，由保险公司在三责险限额内承担1931.32元（4828.29×40%）。被告刘飞已垫付原告尹习之医疗费12028.29元，由原告尹习之在保险公司赔付其的款项中，转付给被告刘飞。综上,依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第（六）项、第十六条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第二款，《湖南省实施<中华人民共和国道路交通安全法>办法》第三十八条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十七条第一款、第十九条第一款、第二十条第三款、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款之规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司长沙中心支公司在在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告尹习之损失人民币24263.81元，在机动车交通事故第三者责任保险限额内赔偿原告尹习之损失人民币1931.32元，限于本判决生效后十日内支付；
二、驳回原告尹习之的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费502元，减半收取251元，由原告尹习之负担150元，由被告刘飞负担101元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审判员 罗海涛
二〇一七年七月二十七日
书记员 尹 珍
附引用的法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《湖南省实施<中华人民共和国道路交通安全法>办法》
第三十八条机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，机动车一方按照以下规定承担赔偿责任：
（一）机动车一方负主要责任的，承担百分之八十；
（二）机动车一方负同等责任的，承担百分之六十；
（三）机动车一方负次要责任的，承担百分之四十；
（四）机动车一方无责任的，承担百分之十以下；
（五）道路交通事故发生在高速公路上的，机动车一方承担百分之五至百分之十的赔偿责任，但赔偿金额最高不超过一万元。
未参加机动车第三者责任强制保险的，由机动车一方在该车应当投保的最低保险责任限额内予以赔偿，对超过最低保险责任限额的部分，按照前款的规定赔偿。
非机动车驾驶人、行人故意追求交通事故的发生而造成损失的，机动车一方不承担赔偿责任。
非机动车驾驶人、行人与处于静止状态的机动车发生交通事故，机动车一方无交通事故责任的，不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。
本条所称赔偿权利人，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。
本条所称赔偿义务人，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当支付迟延履行金。