杭州市下城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）杭下刑初字第576号
公诉机关杭州市下城区人民检察院。
被告人何银龙，原杭州某甲食品有限公司业务员。因盗窃于2007年3月17日被行政拘留十日。因本案于2015年1月28日被刑事拘留，同年3月6日被逮捕。现押于杭州市下城区�守所。
辩护人夏芳，浙江汉普律师事务所律师。
被告人张瑞晗，在读大学生。因本案于2015年1月27日被刑事拘留，同年3月6日被逮捕。现押于杭州市下城区看守所。
辩护人何惠英，浙江星耀律师事务所律师。
被告人吴某，无业。因本案于2015年1月27日被刑事拘留，同年3月6日被逮捕。现押于杭州市下城区看守所。
辩护人俞云鹏，浙江泽鸿律师事务所律师。
杭州市下城区人民检察院以下检公诉刑诉[2015]553号起诉书指控被告人何银龙、张瑞晗、吴某犯合同诈骗罪、被告人何银龙犯职务侵占罪，于2015年8月27日向本院提起公诉。本院于次日立案后依法适用简易程序，后变更为普通程序并组成合议庭，同年10月9日、10月23日公开开庭审理了本案。杭州市下城区人民检察院指派代理检察员傅强出庭支持公诉。被告人何银�、张瑞晗、吴某及委托的辩护人何惠英、杭州市下城区法律援助中心指派的辩护人夏芳、俞云鹏到庭参加诉讼。审理期间，杭州市下城区人民检察院以补充侦查为由申请延期审理二次。现已审理终结。
杭州市下城区人民检察院指控：
（一）合同诈骗
2015年1月期间，被告人何银龙、张瑞晗、吴某经事先预谋，采用私刻企业单位印章，与杭州某乙食品有限公司（以下简称某乙公司）签订购买消费卡合同，骗取消费卡后低价销赃：
同年1月7日，被告人何银龙谎称为杭州某投资管理有限公司员工，联系某乙公司，要求购买消费卡（卡面金额人民币60000元），后在杭州市天城路海景大酒店门口签订合同（合同价格为卡面金额83折）并当场交付消费卡。后由被告人张瑞晗、吴某以低于折扣价格销赃。
同年1月11日，被告人何银龙以相同理由、价格及方式，向某乙公司购买消费卡（卡面金额人民币60000元），后在杭州市西湖文化广场地铁站B出口当场交付消费卡。后由被告人吴某以低于折扣价格销赃。
同年1月15日，被告人张瑞晗谎称为杭州市某贸易有限公司员工，联系某乙公司，要求购买消费卡（卡面金额人民币62600元，合同价格为卡面金额83折），签订合同后在杭州市文一西路xxx号某乙公司门店当场交付消费卡。后由被告人张瑞晗、吴某以低于折扣价格销赃。
同年1月18日，被告人张瑞晗以相同理由、价格及方式，向某乙公司购买消费卡（卡面金额人民币35000元），后在杭州市文一西路xxx号某乙公司门店当场交付消费卡。后由被告人吴某以低于折扣价格销赃。
上述犯罪所得大部分被被告人何银龙、张瑞晗、吴某用于挥霍及个人消费。
同年1月21日被告人�某谎称为杭州某智能有限公司员工，联系某乙公司，要求购买消费卡（卡面金额人民币100000元，合同价格为卡面价格83折），签订合同后在杭州市华辰银座酒店门口当场支付消费卡。后因某乙公司电话联系被告人吴某要求立即支付购卡款项，否则将冻结上述消费卡，被告人吴某将上述骗得的消费卡归还至杭州市昙花庵路xxx号某乙公司门店。
同年1月26日，杭州市公安局下城区分局民警在杭州市江干区某公寓门口，将被告人张瑞晗、吴某抓获归案；次日，经公安机关电话通知，被告人何银龙到朝晖路派出所投案。
（二）职务侵占
被告人何银龙利用从事杭州某甲食品有限公司（以下简称某甲公司）蛋糕代金卡销售工作的职务便利，于2014年5月19日以杭州某有限公司（以下简称某公司）购买蛋糕代金券的名义，向公司申领了面额260元代金卡219张，合计金额人民币56940元；同年6月1日又以某有限公司购买蛋糕代金卡的名义，向公司申领了面额390元代金卡438张，面额168元代金卡3张，合计金额人民币171324元；同年7月28日再次以某公司购买蛋糕代金卡的名义，向公司申领了面额260元代金卡218张，面额168元代金卡1张，合计金额人民币56848元。同年8月27日被告人何银龙以杭州某置业有限公司购买蛋糕代金卡的名义，向公司申领了面额168元代金卡684张，合计金额人民币114912元，后被某甲公司人员发现该次销售存在问题，被告人何银龙退还该次领取的代金卡456张及现金人民币10000元，某甲公司同时冻结了被告人何银龙尚未销售出去的15张代金卡。被告人何银龙将上述四次领取的蛋糕代金卡，通过不特定的渠道对外销售后，未上缴公司相关款项，致使某甲公司总计损失蛋糕代金卡价值人民币310896元。
为证明上述指�事实，公诉机关提供了相应的证据材料。据此，认为被告人何银龙、张瑞晗、吴某结伙，以非法占有为目的，冒用他人名义签订合同，骗取对方当事人财物，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二十五条，应当以合同诈骗罪共同追究刑事责任。被告人何银龙利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，应当以职务侵占罪追究刑事责任，对其数罪并罚。出庭公诉人指出，三被告人均积极参与，地位、作用相当，应共同对全部诈骗金额317600元承担刑事责任；被告人何银龙虽不构成自首，但其接到公安机关电话通知到案，量刑时可予适当从宽；被告人吴某具体实施诈骗的10万元在归案前已退给被害单位，可对被告人从轻处罚。提请本院依法判处。
被�人何银龙对起诉书的指控基本无异议。其辩护人提出，1.被告人何银龙参与实施诈骗3次，共计15.5万元，未达到数额巨大的标准；2.被告人何银龙职务侵占数额为276276元，前3笔总金额250492元，最后一笔应扣除何银龙返还的卡、现金和冻结尚未出售的15张卡为25784元；3.何银龙具有自首情节，可从轻或减轻处罚；某甲公司自身管理存在诸多问题，有一定过错；何银龙认罪态度好，有悔罪表现；建议对其从轻或减轻处罚。
被告人张瑞晗对起诉书的指控基本无异议，辩称没有事先预谋，其未参与何银龙在西湖文化广场拿6万元消费卡、吴某拿10万元消费卡。其辩护人提出，1.被告人张瑞晗参与诈骗的次数是二次而不是五次，其诈骗数额应认定为97600元；2.犯意提起是第一被告人，实施犯罪是第一被告人主导和安排，销赃由第一被告人提供联系电话，赃款先交给第一被告人，分配给第二、三被告人少部分的赃款；被告人张瑞晗处于从属地位，起辅助作用，系从犯；3.被告人具有坦白情节，认罪态度是好的；4.张瑞晗没有犯罪前科，系初犯偶犯，主观恶性程度不深，社会危害相对较小，其被抓前系浙江某大学在校大四学生，建议对其从轻处罚并适用缓刑。
被告人吴某对起诉书的指控基本无异议。其辩护人提出，1.被告人吴某对何银龙诈骗的12万元消费卡不知情，没有犯罪故意，不应认定在其诈骗数额中，吴某本人诈骗的10万元消费卡也退还给被害人，没有造成损失；2.吴某在共同犯罪中起作用较小，是次要、辅助行为，吴某只是按指示将缴费卡交付给已经联系好的买家，所得全部交给一二被告人；吴某归案后如实供述自己的犯罪事实，认罪态度良好；被告人吴某主观恶性小，系初犯，且悔罪态度好，建议对其从轻、减轻处罚�
经审理查明：
（一）合同诈骗事实
2015年1月期间，被告人何银龙、张瑞晗、吴某经事先预谋，采用私刻企业单位印章，与杭州某乙食品有限公司（以下简称某乙公司）签订购买消费卡合同，骗取消费卡后低价销赃：
同年1月7日，被告人何银龙谎称为杭州某投资管理有限公司员工，联系某乙公司，要求购买消费卡300张（卡面金额共计人民币60000元），签订合同（合同价格为卡面金额83折）后在杭州市天城路海景大酒店门口当场交付消费卡。后由被告人张瑞晗、吴某以低于折扣价格销赃。
同年1月11日，被告人何银龙以相同理由、价格及方式，向某乙公司购买消费卡300张（卡面金额共计人民币60000元），后在杭州市西湖文化广场地铁站B出口当场交付消费卡。后由被告人吴某以低于折扣价格销赃。
同年1月15日，被�人张瑞晗以被告人何银龙的上述方式，谎称为杭州市某贸易有限公司员工，联系某乙公司，要求购买消费卡313张（卡面金额人民币62600元，合同价格为卡面金额83折），签订合同后在杭州市文一西路159号某乙公司门店当场交付消费卡。后由被告人张瑞晗、吴某以低于折扣价格销赃。
同年1月18日，被告人张瑞晗以相同理由、价格及方式，向某乙公司购买消费卡350张（卡面金额人民币35000元），后在杭州市文一西路xxx号某乙公司门店当场交付消费卡。后由被告人吴某以低于折扣价格销赃。
上述犯罪所得大部分被被告人何银龙、张瑞晗、吴某用于去KTV娱乐场所挥霍及房租、购买手机等消费、还债。
同年1月21日，被告人吴某以相同理由、价格及方式，谎称为杭州某智能有限公司员工，联系某乙公司，要求购买消费卡（卡面金额人民币100000元，合同价格为卡面价格83折），吴某和何银龙在杭州市华辰银座酒店门口签订合同后当场支付消费卡。后因某乙公司电话联系被告人吴某要求立即支付购卡款项，否则将冻结上述消费卡，被告人吴某将上述骗得的消费卡归还至杭州市昙花庵路xxx号某乙公司门店。
同年1月26日，杭州市公安局下城区分局民警在杭州市江干区某公寓门口，将被告人张瑞晗、吴某抓获归案，并扣押赃款所购的苹果6手机2部（串号25698206424xxxx、35695406473xxxx）、印章、发票及团购协议等；次日，经公安机关电话通知，被告人何银龙到朝晖路派出所接受调查。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证明：
1.被告人何银龙的供述和辩解，其供认2014年11月中旬，其与张瑞晗、吴某住在某公寓6幢1单元602室。12月时，三人因为没有钱想要搞笔钱，其告诉二人可以与其他公司签订消费卡的合同，先拿到消费卡出售，用合同规定的付款时间差来占用这笔钱。2015年1月初，其以杭州某投资管理有限公司的名义向某乙公司买了300张面值200元的消费卡，合同签订83折的价格，其直接到某公司前台拿的，后约在天城路海景酒店大堂门口的车上拿到了上述的消费卡。其通过互联网（旺旺）联系好了消费卡的买家，让吴某和张瑞晗去联系买家（其提供的电话号码），之后大概是张瑞晗去卖的，大概在大塘新村、定安路地铁口等地分四次出售，价格是面值价格的81折、78折、76折。第二次是在2015年1月11日左右的时候，其向某乙公司又购买了300张200元面值的消费卡，在原合同累加的，价格一样，交卡地点是西湖文化广场出口，消费卡到手之后，其就交给吴某、张瑞晗去卖的，分两次出售，价格为面值价的81折或78折或76折。张瑞晗向其要了某乙业务员号�，以杭州某贸易有限公司的名义去搞了两次，一共面值10万元不到。吴某也问其要号码以杭州某智能有限公司的名义去搞了一次，价值人民币10万元。1月21日左右，其开车送他去杭州华辰银座酒店门口拿卡，之后大约30分钟左右又要去还卡，其就开车送到昙花庵路门店去还的。这些消费卡出售了人民币92000元左右，其给吴某大约16000-17000元左右，张瑞晗借了16000元左右，还给每人买了一个苹果6手机，还信用卡5000元、个人债务4万元，其他平时开销用掉了。张瑞晗第二次购卡是其叫张瑞晗去某乙公司拿来350张100元卡，其叫吴某去卖掉了，钱也是给其的。“杭州某投资”的章是其出钱，让吴某去打小广告电话刻好送来的，“杭州某贸易”的章是张瑞晗的。
2.被告人张瑞晗的供述和辩解，2014年11月中旬，其与何银龙、吴某住在杭州市江干区天城路某公寓x幢x单元xxx室。2015年1月初，何银龙提出可以使用别人单位的名义，到某乙之类的公司购买消费卡利用付款的时间差来套取这笔钱，之后其就在何银龙的唆使下做了。何银龙在一月初用某公司的图章与某乙签了合同购买消费卡，数额6万元面值，其和吴某跟过去在远处看到的，是在天城路海景大酒店门口交易，回到某公寓住处一起数的。拿到消费卡之后让其去长庆街7.5折卖给一个戴眼镜的人，100张去海宁81折卖的，100张76折卖给一个男的，其他都是吴某卖的，钱都交给何银龙了。今年1月15日左右，其用某贸易公司的图章与某乙签订了购买消费卡的合同，第一次买了313张面值200元的，第二次买了350张面值100元的。某乙的电话是何银龙告诉的，其拿到卡之后让吴某去卖的。350张100元面值的都给何银龙了，钱是一起花的，用于玩乐（吃饭、卡拉OK、还债给何银龙，还钱给其朋友）。其第二�向某乙购卡是由于何银龙说自己已经拿了两次不好出面，说是算何银龙的。“杭州某贸易”的章是何银龙让吴某去刻的，信息是其提供的，“杭州某投资”的章是何银龙电话联系小广告刻好送来的，信息也是其提供的。
3.被告人吴某的供述和辩解，其供述2014年11月中旬，其和何银龙、张瑞晗住在杭州市江干区天城路某公寓x幢x单元xxx室，2015年1月初何银龙提出可以用别人单位的名义到某乙之类的公司购买消费卡之后利用付款的时间差来使用这笔钱的。何银龙先干的，一月初用某公司的图章（三个人一起商量的时候打电话刻的，第二天就送过来了，钱是何银龙出的），与某乙签了合同购买消费卡。何银龙向某乙拿卡是在天城路海景大酒店门口，吴某和张瑞晗在远处看到的。何银龙让其联系事前约好的客户将卡送过去的。第一次在浙大门口将149张卖给了一个男的大概2万多元，第二次在西湖文化广场地铁站出口将75张200元面值卖了1万多元的钱，钱都给何银龙的。在2015年1月份张瑞晗骗来卡也是其去送的，下家是何银龙联系好的，其送了3次，第一次是在武林路和体育场路口50张卖了7500元，第二次50张卖了7500元，第三次是在浙大门口卖了2万多元。前两次的钱给了张瑞晗，后2万元给何银龙了。张瑞晗用某贸易公司名义与某乙签订的购买消费卡合同，章是张瑞晗自己的。一月份其用某智能公司的图章，冒充该公司员工与某乙签订了一个10万元（面值）的购买消费卡的合同，其电话约在华辰酒店见面，拿了消费卡后就离开了。后来对方要马上付款，不然就把卡冻结了，后来其将面值10万元的卡退回到华辰酒店附近的某乙门店了。“某投资”的章是其找小广告刻的，公司信息是张瑞晗提供的，“某贸易”的章是张瑞晗拿出来的，“某智能”的章是何银龙给的。
4.证人程某甲的证言，证明2015年1月20日13时左右，其接到吴某电话，以杭州某智能有限公司名义买价值10万元的消费卡，2015年1月21日公司派曾某到华辰银座酒店门口交卡，但对吴某的行为产生怀疑，公司让曾某联系对方先取回10万元消费卡，后吴某将10万元的消费卡交到昙花庵路xxx号公司门店，但发票未归还。后公司了解到杭州某智能有限公司无叫吴某的员工，才知道这是一场骗局，核查后发现有二笔类似业务也是骗局。第一笔是2015年1月7日、1月11日自称杭州某投资管理有限公司员工何银龙购买了6万元、6万元的消费卡，核实后发现何银龙非该公司员工；第二笔是2015年1月15日、1月19日自称杭州某贸易有限公司的张瑞晗购买62600元、35000元消费卡，两笔业务对方都没有来结款。
5.证人曾某的证言及辨认笔录，证明2015年1月21�12时许，其帮程某甲送600张某乙消费卡到华辰银座酒店门口给吴某，在签协议时感觉他的行为很可疑，消费卡价值为10万元整。
6.证人程某乙的证言及辨认笔录，证明2015年1月17日下午17时许，杭州某乙公司程某甲告诉其有顾客过来取350张消费卡。下午16时许，一名顾客即张瑞晗过来核对并签字将350张卡拿走。
7.证人胡某的证言及辨认笔录，证明其经营一家名叫“某折扣老店”的网店，2015年1月12日17时30分许，其从自称某贸易公司的张瑞晗处以16200元（8.1折）的价格收购了100张某乙消费卡，1月17日其老公在下沙四号大街的物美超市对面的一家某乙店内以24000元的价格（7.5折）从张瑞晗处收购160张某乙消费卡。
8.证人王某甲的证言及辨认笔录，证明2015年1月7日下午，旺旺号xxxx的何姓男子联系卖给其某乙现金卡，约定1月7日晚上19时在大塘新村西门边某乙湖墅南路店与张瑞晗交易，后以15600元（7.8折）收购100张面额为200元的某乙现金卡。2015年1月16日、1月17日左右，经姓何的男子电话联系，其老婆张海英两次从吴某处以7.5折的价格收购50张200面额的消费卡。
9.证人赖某的证言及辨认笔录，证明2015年1月10日10时许，其在定安路地铁站里的某乙店旁从吴某处以10920元、23400元收购了面值为200元的某乙消费卡70张、150张，后来其在淘宝上销售这些卡，有顾客反映消费卡不能用，门店说这些卡都被冻结了。
10.证人王某乙的证言，证明2015年1月15日左右，经自称姓何的男子联系其妹妹王某丙，让其以22350元从姓吴的男子处收购149张面值200元的某乙现金卡，后来知道某乙公司被人骗走了一批卡。姓吴的男子说公司叫杭州某贸易有限公司。
11.证人王某丙的证言及辨认笔录，证明2015年1月19日上午，�称姓何的男子电话联系，下午14点在保俶路和西溪路交叉口的某乙店从吴某处以26250元（7.5折）扣收购350张面额100元的代金券其就把现金给了吴某。后来发现这批卡已经被某乙公司封掉了，于是知道被骗了。
12.搜查证、搜查笔录、现场及物品照片，证明在何银龙、张瑞晗、吴某的住所发现发票2张、团购充值卡订购协议1份、印章2枚（杭州某投资管理有限公司、杭州某贸易有限公司）、团购充值卡/券订购协议1份、团购充值卡订购协议1份。
13.扣押决定书、扣押清单、扣押笔录，证明公安机关从被告人张瑞晗、吴某处扣押白色苹果6手机各1部。
14.客户签收单，证明吴某在华辰酒店签收某乙团购卡面值200元的400张，面值100元的200张；张瑞晗于2015年1月18日在文一西路店签收团购会员卡100元面值的350张。
15.手机短信记录，证明程某甲与被告人何银龙、张瑞晗、吴某就购买某乙消费卡达成协议的聊天过程，均尚未支付款项。
16.印文鉴定书，证明杭州某智能技术有限公司的印文与“团购充值卡订购协议”的印文不一致。
17.证明，杭州某智能技术有限公司自2013年7月成立至今都没有姓名为何银龙、张瑞晗、吴某的员工。
18.到案经过、抓获经过，证明2015年1月26日22时许民警在杭州市江干区某公寓门口将张瑞晗、吴某抓获。2015年1月27日21时经朝晖派出所电话通知何银龙到朝晖路派出所的情况。
19.户籍证明、关于张瑞晗个人情况说明、行政处罚决定书，证明被告人何银龙、吴某、张瑞晗的身份情况，张瑞晗系浙江某大学在读学生，何银龙因盗窃被行政处罚等情况。
另有组织机构代码证复印件、企业法人营业执照、授权委托书等证据在案。
（二）�务侵占事实
被告人何银龙利用从事杭州某甲食品有限公司（以下简称某甲公司）蛋糕代金卡销售工作的职务便利，于2014年5月19日以杭州某有限公司（以下简称某公司）购买蛋糕代金券的名义，向公司申领了面额260元代金卡219张，合计金额人民币56940元；同年6月11日又以某有限公司购买蛋糕代金卡的名义，向公司申领了面额390元代金卡438张，面额168元代金卡3张，合计金额人民币171324元；同年7月28日再次以某公司购买蛋糕代金卡的名义，向公司申领了面额260元代金卡218张，面额168元代金卡1张，合计金额人民币56848元。同年8月27日被告人何银龙以杭州某置业有限公司购买蛋糕代金卡的名义，向公司申领了面额168元代金卡684张，合计金额人民币114912元，后被某甲公司人员发现该次销售存在问题，被告人何银龙退还该次领取的代金卡456张及现金人民币10000元，某甲�司同时冻结了被告人何银龙尚未销售出去的15张代金卡。被告人何银龙将上述四次领取的蛋糕代金卡，通过不特定的渠道对外销售后，未上缴公司相关款项，致使某甲公司总计损失蛋糕代金卡价值人民币310896元。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证明：
1.被告人何银龙的供述和辩解，其供述2014年在某甲公司做产品销售时，未将货款打回公司，总金额27万元左右，具体金额想不起来了，不过公司应该有记录的。这些钱都被其给用掉了，一直没有还给公司。欠款复印件系其所书写，杭州某公司的250492元，杭州某置业公司的100800元，其认为回给公司1万元现金，又退还公司400多张卡，应该欠了2万多，总额是27-28万。其拿到蛋糕卡后通过网上或路边回收卡的广告等方式联系卖家，将卡销售给对方，对方通过支付宝或银行转账支付给其，销售�域和人员不固定，20余万元的货款被自己花掉了。其只是让余某帮忙签收三张送货单，所送的卡均被其取走。
2.证人彭某的证言，证明何银龙是公司员工，销售蛋糕代金卡、签订合同、回款等。2014年9月15日，公司发现何银龙利用其职务便利，虚构商家合同骗取公司蛋糕代金券共计340611元整。2014年5月6日，何银龙又向公司申请与杭州某公司签订销售合同，5月19日申领了面额260元代金卡219张共计56940元；同年6月11日申领了面额390元代金卡438张、面额168元代金卡3张共计171324元；同年7月28日申领了面额260元代金卡218张、面额168元代金卡1张共计56848元，公司多次催讨，何银龙以对方公司老总无法签字为由申请延期付款，一直到9月22日也未回款。后经核实，发现某没有委托余某签订合同，余某也是何银龙的未婚妻；8月27日何银龙以杭州某有限公司的名义领用了100800代�券，公司返点代金券14112元，2014年9月26日何银龙归还1万元货款，退还456张卡价值76608元，1P的15张蛋糕代金卡2520元被公司冻结。何银龙总计侵占公司财物325136元。有人通过公司官网注册会员账户（主要是“某一号”及其他账户），北京、上海、天津、杭州、苏州、无锡的客户通过上述会员账户，使用上述代金卡订购蛋糕送达上述城市的客户地址。
3.证人张某甲的证言，证明公司认为何银龙以杭州某置业公司名义购买公司消费卡领出了100800元蛋糕卡，返点14%是14112元蛋糕卡，后来何银龙上交了10000元现金，同时返还了456张1P的卡，公司又冻结了15张1P的卡，一共是89128元，公司认为该笔销售何银龙是没有完成的，所以返点14112元也是要退还公司的，因此认为该笔销售被何银龙侵占了25784元。
4.证人张某乙的证言，证明其在某甲公司从事配送工作，将�张HZ2014072801送货单给何银龙后，忘记让何银龙签字，但相应的蛋糕卡（1P1张，2P218张，价值56848元）确实是何银龙收的。
5.证人王某丁能的证言，证明其系杭州某有限公司负责人，该公司从未与杭州某甲食品有限公司签订过蛋糕代金券购买销售合同，余某在2014年在该公司工作过一段时间，任人力资源部主管，2014年8月份离职。
6.证人陈某的证言，证明其系杭州某置业有限公司采购部经办人，该公司与某甲公司在2014年7月签订过一次金额2万多元的蛋糕券采购合同，对方对接人系何银龙，但仅此一次，之后未与某甲公司签订过采购合同。
7.组织机构代码证复印件、企业法人营业执照复印件、税务登记证，证明被害单位杭州某甲食品有限公司的相关注册登记情况。
8.员工劳动合同、签收确认书及申明、何银龙工资单，证明被告人何银龙与杭州某甲食品有限公司的劳动合同，其岗位为从事销售工作。
9.累计购买销售合同、蛋糕券采购合同、蛋糕卡申请表、结款单，证明被告人何银龙以“杭州某有限公司”购买卡的名义，于2014年5月19日申领了192张2P的面值260元蛋糕卡合计50143元，6月11日申领了1张1P的面值168元蛋糕卡、128张3P的面值390元蛋糕卡合计50143元，7月28日申领了192张2P的面值260元卡合计49920元；以“杭州某置业有限公司”购买卡的名义向某甲申领600张1P的面值168元卡合计100800元（另返券1P84张）。
10.会员消费详单，证明被告人何银龙领取的蛋糕卡大部分已被消费使用的情况。
11.白条、打印白条、录音光盘，证明报案前某甲公司派人找何银龙了解相关情况，并已告知销售合同上对应的两家公司并无购卡行为，何银龙写下白条，注明欠公司的款项，何银龙并承诺在当周�前归还的情况。
另有报案材料等在案，上述证据能互为印证，且来源合法，与本案事实相关，本院予以确认。
本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
关于辩护人提出各三被告人实施合同诈骗数额认定的问题。经查，三被告人的供述及相关证人证言、购卡合同、印章等证据共同证实被告人何银龙伙同张瑞晗、吴某谋划利用支付漏洞假冒公司团购骗取消费卡，由何银龙提供某乙公司联系方式，用事先伪造的不同公司印章，因害怕暴露而由三被告人分别轮流联系某乙公司签订购卡合同，三人结伙或二人结伴前往取卡，得手后由何银龙联系销赃渠道，张瑞晗、吴某具体实施销赃，款项用于一起共同居住、生活消费及挥霍。三被告人共同居住、生活，共同谋划，共同准备印章，共同挥霍赃款，因此三被告人均应对全部诈骗数额承担刑事�任。起诉书指控的第五节合同诈骗10万元在归案前已经归还，应予扣减，故本案合同诈骗数额为217600元，但该节事实作为量刑情节予以考虑。各辩护人上述辩护意见与事实和法律不符，本院不予采纳。
关于被告人何银龙的辩护人提出职务侵占数额问题。经查，公诉机关指控的职务侵占数额为被告人何银龙4次从某甲公司骗领的蛋糕代金卡总额（包括返券代金卡）共计310896元，该数额是准确的，应予支持。
本院认为，被告人何银龙、张瑞晗、吴某以非法占有为目的，在签订、履行合同的过程中骗取对方当事人财物，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪，且系共同犯罪；被告人何银龙身为公司的工作人员，利用职务上的便利，骗取单位财物，数额较大，其行为已构成职务侵占罪，应予二罪并罚。公诉机关指控的罪名成立。审理期间，《最高人民法院�高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》公布实施，职务侵占罪“数额巨大”的标准已作调整，被告人何银龙职务侵占31万余元应认定为“数额较大”。三被告人在共同犯罪中积极参与，地位整体相当，不宜区分主从，但被告人张瑞晗、吴某所起作用相对较小，量刑时可予以考虑；被告人何银龙在同案犯张瑞晗、吴某被抓获后接公安机关电话通知到所接受调查，不认定为自动投案，故不构成自首，但量刑时对上述情节应予考虑；被告人何银龙、吴某归案后如实供述主要的犯罪事实，可从轻处罚；被告人张瑞晗当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。辩护人相关的辩护意见，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第五十二条、第五十三条�第六十四条及《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条之规定，判决如下：
一、被告人何银龙犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年五个月，并处罚金人民币6000元；犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年，决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币6000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月28日起至2020年1月27日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人张瑞晗犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币4000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月27日起至2018年3月26日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。）
三、被告人吴某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币4000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月27日起至2018年1月26日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。）
四、扣押在公安机关未随案移送的违法所得苹果6手机2部予以追缴，责令被告人何银龙、张瑞晗、吴某向被害单位退赔违法所得人民币217600元（手机按估价予以折抵）；责令被告人何银龙向被害单位杭州某甲食品有限公司退赔人民币310896元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张恒超
人民陪审员 施伯华
人民陪审员 杜红英
二〇一六年八月十七日
书 记 员 潘政益