山东省临沂市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鲁13刑终234号
原公诉机关山东省沂水县人民检察院。
上诉人（原审被告人）曲宝磊，曾用名曲宝建，男，1987年1月18日出生于临沂市兰山区，汉族，初中文化，农民，住临沂市兰山区。2013年3月27日因犯敲诈勒索罪被临沂市兰山区人民法院判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金2万元。2016年5月13日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年6月18日被逮捕。现羁押于沂水县看守所。
辩护人薄文向，山东矩量律师事务所律师。
原审被告人张庆存，男，1987年1月15日出生于临沂市兰山区，汉族，初中文化，农民，住临沂市兰山区。2016年5月18日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年6月18日被逮捕。现羁押于沂水县看守所。
山东省沂水县人民法院审理沂水县人民检察院指控原审被告人曲宝磊、张庆存犯盗窃罪一案，于2017年3月29日作出(2017)鲁1323刑初7号刑事判决。原审被告人曲宝磊不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，自2015年11月13日至2016年5月9日，被告人曲宝磊、张庆存、临沂市兰山区白沙埠镇溪沂庄村张某2（在逃）分别至沂水县许家湖镇阳光花园小区、沂水县贵和苑小区、莒南县富华万富居小区、莒南县板泉镇汇景新城小区、蒙阴县天通锦绣城小区等地入户盗窃、交叉结伙作案10起，盗窃财物价值共计47000余元。其中，被告人曲宝磊参与全部作案，被告人张庆存参与作案9起，盗窃财物价值45200余元。具体事实分述如下：
第1、2起：2015年l1月13日，被告人曲宝磊、张庆存经密谋后驾驶鲁Ｑ×××××号黄色“双某”小贵族小型轿车到沂水县许家湖镇阳光花园小区，利用锡纸等开锁工具，进入该小区2号楼l单元502室袁某家中，盗窃现金500元，平板游戏机一个；后进入到该小区2号楼1单元402室郑某家中，盗窃现金8800余元。
第3、4、5起：2015年12月1日，被告人曲宝磊、张庆存经密谋后驾车驶至莒南县富华万富居小区，利用锡纸等开锁工具，先后进入到该小区1号楼2单元502室庄某1、501室张某1家中，盗窃现金18000余元。2016年1月5日，被告人曲宝磊、张庆存密谋后，再次驾车驶至该小区，利用锡纸等开锁工具，进入到该小区2号楼l单元502室林某家中，盗窃未果后离开。
第6起：2015年11月l9日，被告人曲宝磊、张庆存经密谋后驾车驶至莒南县板泉镇汇景新城小区，利用锡纸等开锁工具，进入到该小区2号楼2单元202室王某家中，盗窃人民币1万元。
第7、8起：2016年1月7日，被告人曲宝磊、张庆存经密谋后驾车驶至沂水县贵和苑小区，利用锡纸等开锁工具，进入到该小区6号楼1单元501室刘某1家中，盗窃白金色的英纳格女式手表一块，价值3456元。案发后该手表已被扣押并发还被害人。后二被告人采用同样的方法，进入该单元401室夏某家中，窃取人民币3905元。
第9起：2016年1月7日，被告人曲宝磊、张庆存经密谋后，驾车驶至蒙阴县天通锦绣城小区，利用锡纸等开锁工具，进入到该小区6号楼l单元3楼西户刘某2家中，窃取五粮液白酒一瓶，价值560元。
第10起：2016年5月9日，被告人曲宝磊与张某2密谋后，驾车驶至莒南县板泉镇汇景新城小区，利用锡纸等开锁工具，进入到该小区3号楼1单元302室张某3家中，盗窃人民币1800余元。
以上事实，有经原审庭审质证的被害人袁某、郑某、庄某1、张某1、林某、王某、刘某1、夏某、刘某2、张某3的陈述，辨认笔录、现场照片、现场指认照片、视频资料、现场勘验检查工作记录、物证照片、扣押发还清单、鉴定意见、收案登记表、发破案经过、办案说明、扣押发还清单、户籍信息、前科材料、被告人曲宝磊、张庆存的供述等证据予以证实。
原审法院认为，被告人曲宝磊、张庆存以非法占有为目的，多次入户窃取公私财物，数额较大，系有其他严重情节，其行为侵犯了公民的财产权利，均已构成盗窃罪。被告人曲宝磊在缓刑考验期内犯新罪，应撤销缓刑，数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第七十七条、第五十二条、五十三条之规定，撤销山东省临沂市兰山区人民法院（2013）临兰刑初字第140号刑事判决书对被告人曲宝磊犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金二万元的缓刑部分；被告人曲宝磊犯盗窃罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五万元；连同前罪判处的有期徒刑二年六个月，罚金人民币二万元，决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币七万元；被告人张庆存犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元；作案工具鲁Ｑ-×××××马自达轿车，随案移交赃物手表二块、手链一条予以没收，上缴国库。
宣判送达后，原审被告人曲宝磊不服，以“盗窃数额认定错误，应按照被告人供述的数额认定盗窃数额；一审法院没收案外人全某1的鲁Ｑ×××××轿车，系认定事实错误和适用法律错误；一审法院未考虑上诉人的自愿认罪、如实供述等犯罪情节，量刑过重”为由，提出上诉。其辩护人提出了与上诉理由相同的辩护意见，并提交了涉案鲁Ｑ×××××轿车所有人为全某1的机动车行驶证、全某2（曾用名为全某1）的常住人口登记卡、全某1以及全某2的居民身份证、中国工商银行股份有限公司临沂城西支行出具的全某2分期付款购买鲁Ｑ×××××红色马自达轿车以及偿还贷款情况的证明等证据原件，中国工商银行信用卡购车专项分期付款合同等证据复印件。
经二审审理查明的事实和证据与原审判决相同。
本院认为，上诉人曲宝磊、原审被告人张庆存以非法占有为目的，多次入户盗窃，情节严重，其行为均构成盗窃罪，依法应予惩处。
关于上诉人曲宝磊及其辩护人所提“盗窃数额认定错误，应按照被告人供述的数额认定盗窃数额”的上诉理由及辩护意见，经审理认为，上诉人曲宝磊及原审被告人张庆存归案后，除第9起外，对其他共同实施盗窃的8起盗窃数额供述均不一致且差距较大，二人明显存在相互推诿、未如实供述的行为。而被害人被盗后均及时报案并详细陈述被盗财物，被害人对自家存放的现金等财物记忆更加准确，故一审判决以被害人陈述认定盗窃数额并无不当，该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人曲宝磊及其辩护人所提“一审法院没收案外人全某1的鲁Ｑ×××××轿车，系认定事实错误和适用法律错误”的上诉理由及辩护意见，经审理认为，结合上诉人的辩护人提交的相关证据，现有证据不能证明涉案轿车归上诉人所有，一审判决没收该车辆上缴国库不当，应予纠正。该上诉理由及辩护意见成立，本院予以支持。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第七十七条、第六十四条、第五十二条、第五十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持山东省沂水县人民法院（2017）鲁1323刑初7号刑事判决的第一项，即“撤销山东省临沂市兰山区人民法院（2013）临兰刑初字第140号刑事判决书对被告人曲宝磊犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金二万元的缓刑部分；被告人曲宝磊犯盗窃罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五万元；连同前罪判处的有期徒刑二年六个月，罚金人民币二万元，决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币七万元。被告人张庆存犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元。”
二、撤销山东省沂水县人民法院（2017）鲁1323刑初7号刑事判决的第二项，即“作案工具鲁Ｑ-×××××马自达轿车，随案移交赃物手表二块、手链一条予以没收，上缴国库”。
三、随案移交赃物手表二块、手链一条予以没收，上缴国库。
本判决为终审判决。
审判长 侯培栋
审判员 李殿基
审判员 吴洪林
二〇一七年七月二十六日
书记员 张 宁