河南省舞阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）舞民初字第8号
原告谢富东，男，生于1968年12月21日，汉族。
委托代理人芮光辉、河南汇恒律师事务所律师。
被告谷恒旭，男，生于1994年7月19日，汉族。
被告谷红云，男，生于1979年8月14日，汉族，教师。系被告谷恒旭之父。
原告谢富东与被告谷恒旭、谷红云生命权、身体权、健康权纠纷一案，本院于2014年12月22日受理后，依法组成合议庭，分别于2015年4月28日、2015年9月1日公开开庭进行了审理。原告谢富东的委托代理人芮光辉，被告谷红云、谷恒旭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2014年2月17日下午，原告谢富东向被告谷红云要货车轮胎时，被告谷红云与原告发生口角，被告谷红云同其子谷恒旭对原告实施殴打，被告谷恒旭用菜刀将原告的一个手指砍掉，另外一个手指严重受伤。后经法医鉴定，原告的损伤程度为轻伤。原告为维护合法权益，诉至法院，请求依法判令被告谷红云、谷恒旭赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费合计115030.3元。
庭审中，原告为证明自己的主张向本院提交了以下证据：1、舞阳县人民法院于2014年12月3日所作出的（2014）舞刑初字第96号刑事附带民事判决书，证明被告谷恒旭故意伤害原告的事实；2、公安机关对原告所作的询问笔录及对被告谷恒旭的所作的讯问笔录，证明二被告共同伤害的事实；3、原告住院病历、诊断证明、住院证、出院证等住院手续，证明原告谢富东的受伤状况，及于2014年2月17日入院，2014年3月3日出院，共住院14天的事实；4、原告户籍证明，证明原告系城镇居民；5、原告父亲谢怀德、母亲李玉梅的户籍证明，以及漯河市源汇区顺河街道办事处戏楼后街社居委证明，证明原告与谢怀德、李玉梅身份关系，谢怀德、李玉梅共生育子女三人，符合被扶养人的身份情况，被扶养人的生活费应按城镇居民人均消费性支出予以计算；6、许昌重信法医临床司法鉴定所做出的许重司鉴（2015）临鉴字第85号鉴定意见书。证明原告所受损伤的伤残等级为十级伤残，原告的误工天数应自受伤之日至鉴定作出前一日计算；
被告谷恒旭辩称：1、原告骗取被告母亲钱财，为迫使被告母亲离婚，使被告母亲名誉尽失。后到被告家中侮辱，谩骂，被告谷恒旭将原告打伤，被判刑11个月。2、原告所提各项赔偿，因民事诉讼为刑事附带民事诉讼的延续，根据《最高人民法院关于适用（中华人民共和国刑事诉讼法）的解释》第163条、第164条规定，不再适用与单独民事诉讼相同的标准。3、原告说的“索要轮胎”、“父子伙同”殴打，与事实不符。原告起诉谷红云主体错误，经公安调查和法院判决，原告的伤害不是谷红云造成的，被告谷红云不应承担赔偿责任。4、原告骗取被告母亲的钱财，由于银行规定只有办案人员调取，故申请法院协助调查，并入该案一并审理。5、医药费已赔偿：手术费、药费花费不足医疗费的一半，其他辅助费用较多，明显作假，故要求原告提供明细单据，确认合理费用。6、误工费，原告无固定职业，住院时间为2014年2月17日到3月3日出院，按16天计算。2014年1月，原告因另一案早已产生误工，即使没有本案发生，误工仍然存在，误工费被告不承担，被告提供原告起诉董雪营的起诉状和2014年5月9日的漯河日报予以证明。7、护理费，原告需护理时间应为16天，原告所伤为小指，非要害部位，伤愈后能生活自理，无需护理。8、营养费：根据医疗机构意见确定。9、住院伙食补助费：应根据受诉法院所在地事业单位的出差伙食补助与实际住院天数确定。10、交通费：原告家距离所在医院市二院，不足一公里，费用应以实际发生为准，相应的票据应与住院时间相匹配。11、伤残赔偿金、精神抚慰金：本案先刑事后民事，根据《刑事诉讼法》第九十九条，《最高人民法院关于适用（中华人民共和国刑事诉讼法）的解释第138条，第164条规定，被告只赔偿其物质损失，不赔偿伤残及精神抚慰金。12、法院判决中，指出原告在引发本案中有重大过错。按责任大小分担，赔偿款（包含已赔偿的医疗费），原告应担责70%，被告担责30%。13、不是原告引发此案，哪来伤害案？恳请法院在查清事实的基础上，公平公正的处理此案。
被告谷红云辩称：1、原告状告谷红云主体错误，经公安机关及法庭调查，伤害案与谷红云无关，原告不能提供谷红云致其伤害的直接有效法律依据。2、住院伙食补助费：法律规定按所在地事业单位差旅费中的伙食补助费计算，每天伙食补助为30元。3、营养费不予支持，医院并没有关于营养费的意见。4、护理费不予支持，护理人有固定收入，应按实际减少的收入计算。护理人有退休金，工资照发，实际收入并未减少。5、鉴定费，应以实际有效的票据为准。6、误工费同意被告谷恒旭的意见。7、被扶养人生活费，伤残赔偿金，精神抚慰金于法无据。
经审理查明，舞阳县人民法院于2014年12月3日所作出的（2014）舞民初字第96号刑事附带民事判决书查明：被告谷红云系被告谷恒旭的父亲。被告谷红云及其妻张某与原告谢富东之间存在矛盾纠纷，2014年2月17日下午，原告谢富东到谷恒旭一家居住的舞阳县吴城镇第二初级中学，先与被告谷红云发生口角，继而厮打，随后被告谷恒旭赶到现场持菜刀将谢富东的左手砍伤。2014年4月3日被告谷恒旭因故意伤害被刑事拘留。2014年12月3日，判决被告谷恒旭犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一个月（现已刑满释放）。事故发生后，被告支付原告医疗费18612.54元，由于被告未完全赔偿原告损失，原告诉至法院。庭审中，原告自愿放弃对医疗费的主张。2014年河南省城镇居民可支配收入为24391.45元，2014年河南省城镇居民人均消费性支出为15726.12元。
另查明：2014年2月17日原告入住漯河市第二人民医院，2014年3月3日出院，住院14天，花去的医疗费18476.54元。住院期间的护理人员为原告的母亲，系退休员工，护理期间的退休金为1774.02元。2015年3月26日，许昌重信法医临床司法鉴定所作出许重司鉴（2015）临鉴字第85号鉴定意见书，鉴定原告谢富东的损伤程度为十级伤残，支付鉴定费700元。
再查明，舞阳县人民法院作出的（2014）舞民初字第96号刑事附带民事判决书认为，被告谷恒旭故意非法损害他人身体健康且致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。原告谢富东对引起本案具有过错，有被告谷恒旭的在公安机关的供述及辩解、被告谷红云陈述、证人张某、吴某、袁某等人证言证明，原告对引发本案具有过错，对被告谷恒旭可酌定从轻处罚的事实，未认定被告谷红云负担责任。
又查明：被扶养人谢怀德，男，生于1945年7月24日，住漯河市源汇区顺河街办事处戏楼后街社居委；被扶养人李玉梅，女，生于1946年10月2日，住址同上。二被扶养人系夫妻关系，婚后生育原告谢富东、谢亚丽、谢亚平子女三人，现均已成人。
本院认为，被告谷恒旭故意非法伤害原告的身体健康致原告轻伤，侵犯了原告的生命权、身体权、健康权。《中华人民共和国侵权责任法》第三条：“被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任”。原告要求被告谷恒旭承担责任，理由正当，本院予以支持。根据（2014）舞刑初字第96号刑事附带民事判决书认定原告谢富东对引起本案具有过错。《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条规定：“受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任”；第一百三十二条规定：“当事人对造成损害都有过错的，可以根据实际情况，由当事人分担民事责任”。因此，原告亦应该承担相应的责任，本院酌定原告与被告谷恒旭的责任划分以4：6为宜。原告主张被告谷红云应承担赔偿责任，庭审中所提供的证据不能证明其所造成的损伤是由被告谷红云造成，原告的请求无事实根据，本院不予支持。原告主张的各项损失有：1、误工费，原告主张误工费按照城镇非私营单位在岗职工年平均工资计算43162.8元（38804元／365天×406天（误工期限自受伤之日计算至作出伤残鉴定前一日）】，并提供车辆挂靠协议予以证明。被告不认可。原告所提供的证据不能充分证明其主张的成立，对此本院不予支持。因原告系城镇居民，误工损失应按2014年河南省城镇居民人均可支配收入24391.45元计算。误工期限，原告主张误工天数为406天，原告于2014年3月3日出院，2014年12月22日申请伤残等级鉴定，中华人民共和国公安部《关于人身损害受伤人员误工损失日评定准则》的规定：“第10.6肢体离断应为90日”。本院结合原告伤残部位、伤残等级情况、治疗出院后的医嘱证明，参照中华人民共和国公安部《关于人身损害受伤人员误工损失日评定准则》的规定，原告的误工天数酌定为90日。综上，原告的误工费应为24391.45元／365天×90天＝6014.33元；2、护理费，原告主张按城镇非私营单位在岗职工年平均工资38804元／365天×14天（住院天数）＝1488元，被告认为护理人员李玉梅，系退休人员，工资正常发放，护理费不应该支持。本院认为，作为退休人员，在不违反法律政策的范围内，可以在领取退休金的同时从事其他职业并领取相应的工资，护理人员的护理费用从事其他职业的按实际收入计算，如没有其他收入的可按其退休工资计算。护理费应按原告母亲在护理期间应发的工资计827.88元（1774.02元÷30天×14天）；3、住院伙食补助费，原告主张420元，符合法律规定，本院予以支持；4、营养费应按10元／天×14天为140元。原告主张每天按30元予以计算，未提供证据，原告的主张无事实根据，本院不予支持；5、交通费1000元，庭审中原告未向本院提供相关证据予以证明，本院根据原告住院的天数、原告的家庭住址及原告住院的地点，本院酌定交通费为300元；6、鉴定费700元，由原告提供的许昌重信法医临床司法鉴定所出具的正规发票予以证明。符合法律规定，本院予以支持；7、被扶养人生活费。原告主张被扶养人谢怀德的生活费15726.12元×11年×10%÷3人为5766.2元；被扶养人李玉梅的生活费15726.12元×12年×10%÷3人为6290.4元。于法有据，本院予以支持；8、残疾赔偿金48782.9元，原告依据2014年度城镇居民人居纯收入结合其伤残等级予以计算，计算合理，本院予以支持。庭审中原告自愿放弃医疗费的主张，不违反法律规定，本院准许。综上，被告谷恒旭应当赔偿原告的损失为：（6014.33＋827.88＋420＋140＋300＋700＋5766.2＋6290.4＋48782.9）元×60%＝41545.02元。二被告主张依据《最高人民法院关于适用（中华人民共和国刑事诉讼法）的解释第138条、第164条的规定，被告只赔偿其物质损失，不赔偿伤残及精神抚慰金。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，残疾赔偿金为物质损害赔偿金，二被告主张不赔偿残疾赔偿金的请求，本院不予支持。主张不应赔偿精神抚慰金的请求，理由正当，本院予以支持。二被告主张原告骗取被告谷恒旭母亲张某财物应予本案合并审理，该项主张与本案不是同一个法律关系，本案不做处理。关于二被告提出的其它答辩意见，不符合法律规定，本院不予采信。根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条、第一百三十二条，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十条、第十六条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三，第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告谷恒旭于本判决生效后十日内赔偿原告谢富东误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、伤残赔偿金、被扶养人生活费等各项损失41545.02元。
二、驳回原告谢富东的其它诉讼请求。
如被告未按判决书指定的期间履行义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2601元，原告谢富东负担1662元，被告谷恒旭负担939元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省漯河市中级人民法院。
审 判 长 林 德 成
审 判 员 张 浩 洁
人民陪审员 朱 黎
二〇一五年十月二十一日
书 记 员 张鹏举（兼）