湖北省荆门市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）鄂08刑终195号
原公诉机关钟祥市人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）沈代英，女，1945年1月25日出生于湖北省钟祥市，汉族，文盲，农民，住湖北省钟祥市。系本案被害人。
委托诉讼代理人马璐，湖北天赋律师事务所律师。
委托诉讼代理人沈永平，男，1972年10月2日出生，汉族，农民，住钟祥市。系原审附带民事诉讼原告人沈代英之子。
上诉人（原审被告�）侯之荣，男，1961年10月10日出生于湖北省钟祥市，汉族，初中文化，农民，住钟祥市。因涉嫌犯故意伤害罪，于2017年2月27日被刑事拘留，同年3月11日被执行逮捕。现羁押于钟祥市看守所。
钟祥市人民法院审理钟祥市人民检察院指控原审被告人侯之荣犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人沈代英提起的附带民事诉讼一案，于二〇一七年八月十日作出（2017）鄂0881刑初143号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人沈代英及原审被告人侯之荣某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人、听取原审附带民事诉讼原告人的委托代理人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
钟祥市人民法院判决认定：被告人侯之荣与本村村民沈代英系邻居。2017年1月21日（农历二0一七年腊月二十四）13时许，沈代英以�自家树苗被盗，到侯之荣家附近寻找，走到侯之荣家门前时，与侯之荣妻子项某及儿子侯某发生口角，项某与沈代英为此发生争吵、推拉，在推拉过程中沈代英左小腿软组织损伤，沈代英便坐在侯之荣家的院子内不走。钟祥市公安局张集派出所民警接到报警赶到事发现场后，认为系邻里纠纷，便电话通知侯之荣回家处理纠纷，侯之荣回家后看到沈代英还坐在自家院子里不走，认为沈代英在耍赖，遂上前朝沈代英左胸部踢了一脚，致沈代英左侧第6、7、8、9肋骨骨折。经钟祥市公安司法鉴定中心鉴定，沈代英的损伤程度属人体轻伤二级。2017年5月8日，被告人侯之荣对钟祥市公安司法鉴定中心鉴定书提出异议，申请重新鉴定，经委托湖北同济法医学司法鉴定中心重新鉴定，沈代英的损伤程度评定为轻伤二级。
2017年2月27日，被告人侯之荣接钟祥市公安局张集派�所电话后投案，如实供述了其犯罪事实。
沈代英受伤后，先后到钟祥市张集卫生院和钟祥市人民医院住院治疗76天，花去医疗费人民币1127.11元和15661.01；门诊治疗费人民币603.50元。
原判认定上述事实，有原公诉机关提交的受案登记表及接受案件回执单，立案决定书，钟祥市公安局张集派出所到案证明、户籍证明，钟祥市公安局司法鉴定中心鉴定，湖北同济法医学司法鉴定中心鉴定书，证人项某、刘某、侯某的证言，被害人沈代英的陈述、被告人侯之荣的供述；原审附带民事诉讼原告人沈代英提交的钟祥市张集卫生院入院记录，钟祥市人民医院出院记录，钟祥市人民医院住院费用汇总清单，交通费发票5张，钟祥市华平医疗器械经销部收费收据1张，黄祖斌证明一份，钟祥市人民医院诊断证明；被告人侯之荣的辩护人暨委托诉讼代理人提交的张集镇蔡岭村村民委员会证明一份，张集派出所证明，张集卫生院证明和收据等证据证实。
钟祥市人民法院认为，被告人侯之荣非法故意损害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人侯之荣犯罪后自动到公安机关如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻处罚。本案系邻里纠纷引起，被害人有一定的过错，被告人侯之荣赔偿了被害人部分经济损失，对被告人侯之荣可酌定从轻处罚。
关于本案民事部分，附带民事诉讼原人沈代英要求赔偿的损失为10万元。其中：1、沈代英要求赔偿医疗费17915.68元。有医院收费票据和收费明细清单的金额为17391.62元，予以认定。2、沈代英要求赔偿误工费6550.99元（31462÷365×76）。沈代英已超过60岁，属于被扶养人，其误工费不能认定，且附带民事诉讼原告人沈代英所举的证据内容不明确，其诉讼请求不予支持�3、沈代英要求赔偿护理费17733.33元（7000÷30×76），适用标准错误，应为6550.99元（31462÷365×76）。4、沈代英要求赔偿住院伙食补助费3800元（50×76）过高，应为（76天×20元）＝1520元。5、沈代英要求赔偿交通费4000元。有票据的59.50元予以认定。杨某出具的送沈代英到钟祥检查、鉴定，收沈代英车费260元，予以认定。李某出具的收鄂Ｓ×××××江铃皮卡车在人民医院停车三个月的车费1850元，不予认定。6、沈代英要求赔偿精神抚慰金50000元。根据刑事诉讼法的相关规定，精神抚慰金不予赔偿。综上，沈代英的经济损失为25782.11元。被告人侯之荣应承担主要责任，即赔偿沈代英18047.48元；沈代英承担一定的责任，即自负7734.63元。
依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第六十七条第一款以及最高人民法院《关于处理自首和立功具体�用法律若干问题的解释》第一条、第三条和最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条之规定，判决：一、被告人侯之荣犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月。二、被告人侯之荣赔偿附带民事诉讼原告人沈代英经济损失人民币18047.48元（限本判决生效后十日内履行，执行时扣除已付的1127.11元）。三、驳回附带民事诉讼原告人沈代英的其他诉讼请求。
原审附带民事诉讼原告人沈代英及其代理人提出：1、沈代英在本案中没有过错，不应承担责任；2、被害人护理费用实际发生，应予支持；住院伙食补助费计算标准过低，请求重新计算；误工损失应予赔偿；精神损失赔偿金应予支持；后期治疗费应予赔偿；交通费及停车费用实际发生，应予支持。
原审被告人侯之荣以“原判量刑过重”为由提出上诉。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。原判认定事实所采信的证据经一审庭审质证、认证，二审审查、核实，其来源合法有效，所证内容客观真实，能够充分证明案件事实，本院依法予以确认。
关于上诉人沈代英及其委托代理人提出“沈代英在本案中没有过错，不应承担责任”的上诉理由及代理意见。经审查，上诉人沈代英以其家树苗被盗为由到侯之荣家附近、门前寻找，在与侯之荣妻子项某发生纠纷后，未采取正确的解决方式，而是坐在侯之荣家院内不走。上诉人沈代英对矛盾的引发及深化具有一定的过错，应承担相应的责任。故上诉人沈代英及其代理人提出的该上诉理由及代理意见不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人沈代英及其委托代理人提出“被害人护理费用实际发生，应予支持；住院伙食补助费计算标准过低，请求重新计算；�工损失应予赔偿；后期治疗费应予赔偿；交通费及停车费用实际发生，应予支持；精神损害赔偿金应予支持”的上诉理由及代理意见。经审查，上诉人沈代英的护理费用原判已经依法予以了认定；沈代英的住院伙食补助费用，原判依法参照国家机关一般工作人员出差伙食补助标准予以确认并无不不当；上诉人沈代英已过60周岁，属于被抚养对象，其误工损失依法不能认定；沈代英的后期治疗费因没有医疗证明或鉴定结论证实，依法不能认定，上诉人可在损失实际发生后，另行起诉；沈代英住院期间的交通费用，对于有证据证实的，原判已经予以了认定，对于李某出具的停车收费证明，无证据证实与本案具有关联性，依法不能予以认定；沈代英诉求的精神损害赔偿金，因不属于刑事附带民事赔偿范围，依法亦不能认定。故原判对上诉人沈代英各项经济损失的计算并无不当，上诉人沈代英及其代理人提出的上述上诉理由及代理意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人侯之荣故意非法损害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人侯之荣犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻处罚。本案系邻里纠纷引起，被害人有一定的过错，上诉人侯之荣赔偿了被害人部分经济损失，可酌定从轻处罚。上诉人侯之荣因其犯罪行为给上诉人（原审附带民事诉讼原告人）沈代英造成的经济损失，依法应按其责任比例予以赔偿。关于上诉人侯之荣提出的“原判量刑过重”的上诉理由。经审查，上诉人侯之荣故意伤害致人轻伤二级，依法应判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。原判根据上诉人的犯罪情节及悔罪表现，在法定刑幅度内对其判处有期徒刑一年二个月，于法有据，量刑并无不当。故上�人侯之荣提出的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，民事部分责任划分及判赔合理有据。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判
本裁定为终审裁定。
审判长 ＸＸＸ
审判员 周加友
审判员 水 双
二〇一七年十一月九日
书记员 曹 川