云南省马关县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）马刑初字第12号
公诉机关马关县人民检察院。
被告人余正超，男，1969年10月13�生，壮族，初中文化，云南省广南县人，农民。1994年12月26日因犯盗窃罪被原文山县人民法院判处有期徒刑八年；1999年8月23日因犯拐卖妇女罪、脱逃罪、盗窃罪、盗窃枪支、弹药罪被文山州中级人民法院判处有期徒刑二十年，2000年2月9日被保外就医；2003年12月22日因犯盗窃罪被澄江县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金1000元，加上原未执行完毕的刑期十三年十个月二十一日，总和刑期十六年零十个月二十一日，并处罚金1000元，决定执行有期徒刑十六年，并处罚金1000元。2013年4月5日刑满释放。因本案于2013年9月13日被马关县公安局刑事拘留，9月25日被逮捕。现羁押于马关县看守所。
辩护人苏文品，云南大道律师事务所律师。
马关县人民检察院以马检刑诉（2013）161号起诉书指控被告人余正超犯抢劫罪，于2013年12月20日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开�庭审理了本案。马关县人民检察院指派检察员卢绍冲、代理检察员熊忠鑫出庭支持公诉，被告人余正超及其辩护人苏文品到庭参加诉讼。现已审理终结。
马关县人民检察院指控：2013年9月12日凌晨，被告人余正超潜入马关县骏城路王某某家中实施盗窃，在盗窃过程中被王某某发现，后在抗拒抓捕过程中，余正超谎称身上有刀进行威胁，并与王某某扭打至门外后被抓获。
公诉机关为证明指控事实，列举了被告人的供述和辩解、被害人陈述、证人证言、书证等证据。
公诉机关认为，被告人余正超进入他人住宅实施盗窃，在盗窃过程中抗拒抓捕，与被害人殴打的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十九条、第二百六十三条之规定，构成抢劫罪，其法定刑为三年以上十年以下有期徒刑。被告人余正超在前罪刑满释放后五年内又犯罪，系累犯，依法应从重处罚。�告人余正超到案后能如实供述其犯罪事实，认罪态度较好，在犯罪过程中被抓获，属犯罪未遂，建议法庭对被告人余正超在二年零五个月至三年以下有期徒刑幅度内量刑。
被告人余正超辩称：在盗窃过程中是我被被害人打伤，我为了自救保命才谎称身上有刀，我并没有与被害人殴打。
辩护人的主要辩护意见：1．被告人余正超潜入被害人王某某家中实施盗窃时被王某某发现，王某某追撵余正超到一楼门口时对余正超拳打脚踢，致余正超肋骨骨折，全身多处软组织受伤，余正超为了逃命才谎称身上有刀。余正超在被抓捕过程中并没反抗和使用暴力，只是为了挣脱抓捕和免受王某某的殴打，其行为不符合盗窃罪转化为抢劫罪的构成要件，故被告人余正超的行为不构成抢劫罪，应当以盗窃罪定罪处罚。2．被告人余正超在盗窃时被发现后抓获，盗窃未取得财物，属犯罪�遂，具有法定从轻或者减轻处罚情节。3．被告人余正超虽属累犯，但本次犯罪属未遂，建议对余正超在二个月以上六个月以下判处拘役。
经审理查明：2013年9月12日凌晨，被告人余正超潜入马关县骏城路王某某家中实施盗窃，在盗窃过程中被王某某发现，在王某某对其抓捕过程中，余正超谎称身上有刀，并与王某某扭打抗拒抓捕，后至门外被抓获。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实。
1．受案登记表、立案决定书、抓获经过，证实2013年9月12日凌晨2时35分，被害人王某某电话报称，其家中有小偷进入，要求派出所处理。马白派出所接报后，立即组织民警赶至现场，余正超已被王某某控制。公安机关于同日立案侦查。
2．现场勘验笔录，证实现场位于马关县骏城路王某某家，公安机关于2013年9月12日对现场进行勘验，未提取物证的情况。
3．辨认笔录及�片，证实被告人余正超于2013年9月13日对现场进行辨认的情况。
4．被害人王某某的陈述，主要内容：2013年9月12日晚，其一人在家，到凌晨2时左右，其听到有人开门的声音，感觉有人朝床边走来，以为是其妻子，这人拿了床头柜上的挎包出去，过了一会又回来，走到其床边拿其衣服，其感觉不对，顺手开床边的台灯，就看到一个男人在其床边，这人看到灯亮就往外跑，其追到一楼过道就追上，其拽住他的后衣领把他拽倒，其准备控制他，他就反抗，与其扭打在一起，在扭打过程中，他说有刀，其犹豫了一下，他就挣脱往外跑，其跟着跑出去，在其家对面人行道追上了他，他就回头过来用拳头打其的头部的胸部，其也用拳头打他的面部和胸口，其一边和他扭打一边叫抓贼，大概30秒左右，住在附近的人就陆续出来帮忙控制住小偷，小偷见人多就没敢动了。其就打电话报警了。
5．证人证言
（1）证人骆某某的证言，主要内容：2013年9月12日晚，其在家中睡觉，听到隔壁王某某家楼道上响，有人喊叫，其以为是王某某家两口子吵架，其起床在窗子上看到王某某跟一个陌生男子跑到街对面，王某某追上那个男子，那个人反抗，就动手打了几下，其准备去帮忙，等其下去已经有很多人了，那个男子就没有反抗了，之后王某某就报警了。
（2）证人何某某的证言，主要内容：当晚其在家中休息，听到外面吵闹，其就从窗户看到王某某和一个陌生男子在其家对面扭打，王某某有点打不过，就喊抓贼，其就下去看，下去后有很多人了，那个男子也没有反抗了，之后就有人报警，接着警察就来了。
6．被告人余正超的供述，主要内容：2013年9月12日凌晨1时许，其从宾馆内出来，准备到街上转一下，想从别人家里偷点东西。其从车站走到骏城路法院上段，发现有户人家的门没有锁紧，其一推就将门推开了，然后其将鞋子脱了放在路边的绿化树下面，穿着袜子从楼梯上楼，从二楼的房间开始找着上去，到三楼发现一格房间没有锁，其进入后看见一张床，床边的柜子上面有一个包，其就把包拿了退出房间，走到二楼捏了一下包，发现包内什么都没有，其又返回房间看有没有值钱的东西，走到床边时，床上就爬起一个人来，其就往外跑，在一楼楼道时因要开门，就慢了一点，就被他追上来抓住其衣服，其就拽着衣服跟他在门旁边拽了一会，其怕时间长了有人来，就吓唬他说：“放手哦，我身上有刀。”他没放手，只是犹豫了一下，其趁机就把衣服拽过来往公路对面跑，他开门追了上来，因其没穿鞋子，就在公路对面被他追上来抓住其衣服，把其拽倒，然后扑上来用拳脚打其，将其打倒在地还喊抓贼，没一会就�人来了，然后公安机关的民警也到了。
7．云南省澄江县人民法院（2004）澄刑初字第19号刑事判决书、云南省文山壮族苗族自治州中级人民法院（1999）文中刑一初字第54号刑事判决书；释放证明；前科劣迹说明，证实被告人余正超于1994年12月26日因犯盗窃罪被原文山县人民法院判处有期徒刑八年；1999年8月23日因犯拐卖妇女罪、脱逃罪、盗窃罪、盗窃枪支、弹药罪被文山壮族苗族自治州中级人民法院判处有期徒刑二十年，2000年2月9日被保外就医；2003年12月22日因犯盗窃罪被澄江县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金1000元，加上原未执行完毕的刑期十三年零十个月二十一日，总和刑期十六年零十个月二十一日，并处罚金1000元，决定执行有期徒刑十六年，并处罚金1000元。2013年4月5日刑满释放。
8．户口证明，证实被告人余正超的基本情况，其具有完全刑事责任能力。
9．网上比对说明，证实被告人余正超不是网上在逃人员。
上述证据来源合法，内容客观真实，相互印证，能够证明本案事实，本院予以确认。
本院认为：被告人余正超以非法占有为目的，入户盗窃他人财物，在盗窃过程中被发现后，当场使用暴力抗拒抓捕，其行为符合盗窃罪转化为抢劫罪的构成要件，已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十三条：“以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金……。”第二百六十九条：“犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚的规定，构成抢劫罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以确认。被告人余正超及辩护人提出余正超的行为不构成抢劫罪，应以盗窃罪追究其刑事责任的辩护理由不能成立，本院不予支持。被告人余正超曾于1994年12月26日犯盗窃罪被原文山县人民法院判处有期徒刑八年；1999年8月23日犯拐卖妇女罪、脱逃罪、盗窃罪、盗窃枪支、弹药罪被文山州中级人民法院判处有期徒刑二十年，2000年2月9日被保外就医；2003年12月22日犯盗窃罪被澄江县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金1000元，加上原未执行完毕的刑期十三年零十个月二十一日，总和刑期十六年零十个月二十一日，并处罚金1000元，决定执行有期徒刑十六年，并处罚金1000元。2013年4月5日刑满释放，在刑罚执行完毕后五年内又重新犯罪，属累犯，具有从重处罚情节；被告人余正超在犯罪过程中因意志以外的原因未能得逞，属犯罪未遂，到案后能如实供述其犯罪事实，认罪态度较好，具有法定从轻减轻处罚情节。据此，本院根据本案的事�、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百六十九条、第二十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十三条之规定，判决如下：
被告人余正超犯抢劫罪（未遂），判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金1000元。
刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期自2013年9月13日起至2016年3月12日止。
罚金限判决生效后十日内缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向文山壮族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 蒋以明
审判员 杨富奖
审判员 陆永兴
二〇一四年二月二十日
书记员 李正璇