湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂28民终59号
上诉人（原审被告）田某，农民。
被上诉人（原审原告）张某甲，农民。
委托代理人张钦臣，宣恩县华源法律服务所法律工作者。代理权限：一般代理。
上诉人田某因与被上诉人张某甲离婚纠纷一案，不服湖北省宣恩县人民法院（2015）鄂宣恩民初字第00672号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审原告张某甲一审诉称，原告张某甲与被告田某经人介绍相识，因原告张某甲是独生女，招被告田某入赘原告张某甲家，××××年××月××日登记结婚，××××年××月××日生育一子取名张某乙，长期随原告父母一起生活。原、被告性格不合，婚后感情一直不好，双方经常为家庭琐事发生矛盾。被告田某性格暴躁，经常打骂原告张某甲，致双方无法共同生活。2014年2月，原告张某甲向宣恩县人民法院提起离婚诉讼，2014年5月29日宣恩县人民法院判决不准予离婚，后双方仍互无往来，互不履行夫妻义务，夫妻感情已彻底破裂，故请求法院判决原、被告离婚；婚生子张某乙随原告张某甲生活，被告田某支付抚养费。
原审被告田某一审辩称，原告张某甲所述事实与理由均不成立，主要原因是张某甲与他人非法同居，生育孩子后想离婚。原告张某甲与被告田某经人介绍相识，于××××年××月××日登记结婚。因原告张某甲是独生女，被告田某婚后到原告家落户生活。××××年××月××日，生育一子张某乙，2011年年底后一直由被告母亲照看管理，现在宣恩县城读幼儿园，其学费、生活费等一切开支均由被告田某支付。婚后被告田某长期在外打工，以保证家庭所需。2014年9月3日，被告田某打工回家，见原告张某甲不在家，多次询问原告父母均回答不知去向，反而向被告田某要人。被告田某只好请人四处打听寻找原告张某甲，经多方面调查，得知原告张某甲在咸丰县唐崖××组邵某家以夫妻名义同居，于××××年××月××日生育一对女儿，并以夫妻名义办了酒席。由于原告张某甲喜新厌旧，抛夫弃子，与他人结婚，且其家人故意隐瞒真相，致被告田某寻找原告张某甲一年多，共用了8万余元的费用，给被告田某及儿子张某乙造成严重的精神损害。婚后被告田某到原告张某甲家落户，参与原告家庭建设用了40000元。鉴于原告张某甲的所作所为，被告田某再与原告张某甲一起生活没有意义，要求儿子张某乙随被告田某一起生活，原告张某甲每月支付抚养费700元，每年的教育费由原、被告负担；原告张某甲承担被告田某到各地寻找原告张某甲的开支83000元；原告张某甲及家人补偿被告田某到原告家落户后整修房屋、修猪场的钱40000元；原告张某甲支付被告田某精神抚慰金50000元；被告田某到原告张某甲家落户时的各种家具、家电、生活用品（即婚前财产）等归被告田某所有。如果原告张某甲同意被告田某的要求，被告田某可以放弃追究原告张某甲及邵勇重婚罪的权利。
原审查明，原告张某甲与被告田某于××××年××月××日登记结婚，××××年××月××日生育一子取名张某乙，现随被告田某一起生活。双方在夫妻关系存续期间因家庭琐事经常发生矛盾致夫妻感情不和。2014年2月28日，原告张某甲起诉至宣恩县人民法院要求与被告田某离婚，2014年5月29日宣恩县人民法院判决不准予原告张某甲与被告田某离婚，后双方仍未得以改善夫妻关系，互不履行夫妻义务，分居至今。现原告张某甲再次起诉要求与被告田某离婚，在庭审中原告张某甲提交其与他人所育子女的出生医学证明，承认其在婚内与他人生育一对双胞胎女儿，证明原、被告夫妻感情已彻底破裂的事实，被告田某对这一事实未予否认。
原审认为，原告张某甲与被告田某在夫妻关系存续期间因家庭琐事经常发生矛盾致夫妻感情不和，在法院判决不准离婚后仍未得以改善夫妻关系，互不履行夫妻义务，长期分居，已无法共同生活，夫妻感情确已破裂。被告田某在庭审中亦辩称原告张某甲与他人生育两个子女，对双方夫妻感情确已破裂的事实未予以否认，故原告张某甲要求离婚的诉讼请求合理，予以支持。对被告田某辩称因原告张某甲离家出走，被告田某为寻找原告张某甲花费83000元，要求原告张某甲承担的请求，不符合相关法律规定，不予支持；对被告田某辩称因原告张某甲婚内与他人同居，并生育子女，给被告田某造成严重的精神损害，要求原告张某甲支付精神损害抚慰金50000元的请求，因被告田某未提供相关证据证实其确实存在精神损害，不予支持。关于婚生子张某乙的抚养问题，因其现随被告田某一起生活，考虑其学习生活健康成长，应以不改变现状为宜；关于小孩的抚养费问题，被告田某要求原告张某甲每月支付700元的标准过高，根据当地实际生活水平，参照2015年度湖北省农村居民人均年生活消费支出标准，子女抚养费以723元／月为宜。关于被告田某的婚前财产、夫妻共同财产的分割及夫妻共同债权债务的分担问题，因双方均未提供财产及债务方面的相关证据，宜另案起诉进行处理。综上，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、准予原告张某甲与被告田某离婚。二、婚生子张某乙随被告田某生活，原告张某甲支付小孩抚养费362元／月，直至小孩年满十八周岁，支付方式为每年支付一次，首次支付时间为2015年10月15日。案件受理费200元，减半收取100元，由原告张某甲负担。
田某不服原审法院的前述判决，上诉称：一、原审判决认定婚生子张某乙随上诉人田某生活正确，但判决被上诉人张某甲支付张某乙抚养费362元／月不当。张某乙自2011年起便在宣恩县生活，且居住的房屋是上诉人田某购买。张某乙于2013年9月就读于宣恩县直机关幼儿园，每年仅上幼儿园的基本费用就是4000多元，加上生活费不少于16000余元，故应参照2015年度湖北省城镇居民人均消费性支出标准16681元／年来判定，即张某乙每月的抚育费不应低于1400元左右。二、原审判决不支持上诉人田某50000元精神抚慰金的请求违反有关法律的规定，也与相关事实相违背。从事实上讲，被上诉人张某甲与他人邵某勾搭在一起，并在咸丰县唐崖××组邵某家公开以夫妻名义摆酒请客，构成事实上的重婚。上诉人田某在原审提供咸丰县唐崖某村民委员会、村民杨某、张某1、万某等人证明，被上诉人张某甲亦承认，并提供其与邵某非婚生双胞胎的出生医学证明。此外，上诉人田某为寻找被上诉人张某甲花费8万元也是有证据证实的。从法律角度来讲，被上诉人张某甲有重婚、与他人同居和遗弃家庭成员三种情形，故应当认定精神损害抚慰金。三、原审程序违法。2015年9月29日上午开庭时，审判员没有依法进行调解。从事实上讲，本案有调解的可能和必要，原因在于：在上诉人田某提起刑事自诉时，双方进行了两次协商，有一定的调解基础。再者，上诉人田某与被上诉人张某甲毕竟夫妻一场且有婚生子张某乙，被上诉人张某甲有严重过错，内心有愧，也有调解的意愿，而原审法院未征求上诉人田某与被上诉人张某甲是否愿意调解，严重违反诉讼程序，依法应予纠正。综上所述，请求二审法院撤销（2015）鄂宣恩民初字第00672号民事判决不合法的部分，改判：1、被上诉人张某甲每月支付张某乙生活费和教育费700元，直至其年满18周岁时止，支付方式为一次性支付（至少每年支付一次）；2、赔偿上诉人田某50000元损害赔偿。
被上诉人张某甲答辩称：一、被上诉人张某甲未构成重婚罪、与他人同居以及遗弃家庭成员，不应当赔偿精神损害。二、子女抚养费按照农村人口标准合乎法律规定。综上，上诉人田某的上诉请求不符合法律规定，不应支持。
二审期间，上诉人田某向本院提交如下证据：1、宣恩县直机关幼儿园2015年12月3日证明原件一份，证实张某乙一学期的保育费、生活费、牛奶费以及保险费共计2100元；2、宣恩十进跆拳道馆证明原件一份，证明张某乙学习跆拳道的学费为2280元；3、宋某的身份证复印件一份，证实上诉人田某请其帮忙寻找张某甲。被上诉人张某甲未向本院提交新的证据。经庭审质证，被上诉人张某甲认为上诉人田某提交的上述证据不属于民事诉讼证据规则规定的新的证据，被上诉人张某甲不予质证。本院认为，上诉人田某提交的上述证据不影响本案基本事实的认定，本院对其证明效力不予采信。
经审理查明，原判查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为：本案争议焦点为：1、张某乙的抚养费数额如何确定；2、应否支持上诉人田某的离婚损害赔偿请求。
1、《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第7条规定：子女抚育费的数额，可根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。有固定收入的，抚育费一般可按其月总收入的百分之二十至百分之三十的比例给付。负担两个以上子女抚育费的，比例可适当提高，但一般不得超过月总收入的百分之五十。无固定收入的，抚育费的数额可依据当年总收入或同行业平均收入，参照上述比例确定。有特殊情况的，可适当提高或降低上述比例。由此可见，子女抚养费数额是以父方或者母方的收入状况来确定。本案中，上诉人田某未举证证实被上诉人张某甲的工资状况，故原审判决依据2015年度湖北省农村居民人均年生活消费支出标准计算张某乙的抚养费并无不当，上诉人田某以张某乙居住于城镇为由要求按照2015年度湖北省城镇居民人均消费性支出标准即16681元／年计算子女抚养费，缺乏法律依据，本院不予支持。
2、有配偶者与他人同居，无过错方有权请求损害赔偿。本案中，被上诉人张某甲在与上诉人田某婚姻关系存续期间又与他人同居生活并育有一对女孩，给上诉人田某的精神造成一定的痛苦，被上诉人张某甲应给予上诉人田某一定的精神损害赔偿金。结合当地的实际生活水平以及被上诉人张某甲的实际负担能力，本院酌定被上诉人张某甲应支付损害赔偿金10000元。关于原审程序是否违法的问题。人民法院对离婚案件应当启动调解程序，无须征得当事人同意，但也不排除审判人员经过开庭审理意识到双方矛盾尖锐，无法促成调解而径自判决。关于应否支持上诉人田某寻找被上诉人张某甲花费的相应费用的问题，本院认为，上诉人田某在原审提交的证据不能证实其为寻找被上诉人张某甲产生相应费用，同时其要求被上诉人张某甲支付上述费用缺乏法律依据，本院不予支持。
综上，经合议庭评议，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十七条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持湖北省宣恩县人民法院（2015）鄂宣恩民初字第00672号民事判决；
二、被上诉人张某甲于本判决生效后十日内一次性支付上诉人田某精神损害赔偿金10000元。
若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费200元，减半收取100元，由张某甲负担；二审案件受理费200元，由上诉人田某与被上诉人张某甲各负担100元。
本判决为终审判决。
审判长 段 斌
审判员 韩艳芳
审判员 覃恩洲
二〇一六年三月三十日
书记员 李 洁