广西壮族自治区罗城仫佬族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）罗刑初字第111号
公诉机关罗城仫佬族自治县人民检察院。
被告人罗某谋，外号“小”，男，小学文化，农民。因本案于2013年5月29日被刑事拘留。2013年7月2日被逮捕。现羁押于罗城仫佬族自治县看守所。
辩护人覃谟伦，广西龙安律师事务所律师。
罗城仫佬族自治县人民检察院以罗检刑诉（2013）91号起诉书指控被告人罗某谋犯贩卖毒品罪，于2013年11月7日向本院提起公诉，本院于同日立案受理，并依法组成合议庭，于2013年11月26日、2014年1月16日两次公开开庭进行了审理。罗城仫佬族自治县人民检察院指派检察员覃小燕、谢鹏出庭支持公诉，被告人罗某谋及辩护人覃谟伦到庭参加诉讼。现已审理终结。
罗城仫佬族自治县人民检察院指控，一、2013年5月13日14时许，被告人罗某谋在其家中将一颗重约0.2克的毒品海洛因卖给吸毒人员余某林，交易金额50元。
二、2013年5月14日10时许，被告人罗某谋在其家中将一颗重约0.3克的毒品海洛因卖给吸毒人员赖某旻，交易金额35元。
三、2013年5月14日14时许，被告人罗某谋在其家中将一颗重约0.5克的毒品海洛因卖给吸毒人员梁某军，交易金额80元。后被公安民警当场抓获，公安民警在被告人罗某谋家中查获毒品疑似物39.51克。经鉴定，所查获的毒品疑似物中含有海洛因。
针对上述指控，公诉机关当庭宣读了书证；证人证言；被告人供述及辩解；鉴定意见等证据。公诉机关认为被告人罗某谋违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品而故意贩卖给他人吸食，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人罗某谋辩称，其对起诉书指控其贩卖毒品给余某林、赖某旻的事实没有异议，但认为2013年5月14日14时许其没有卖毒品给梁某军，当天梁某军被公安抓获时被缴获的0.5克毒品海洛因不是其卖给梁某军的，且其认为其主动交出的39.51克毒品海洛因，应当认定为非法持有毒品的数量，不是贩卖毒品的数量。
辩护人提出的辩护意见是，对公安机关在被告人罗某谋家中查获的39.51克毒品海洛因，应认定为非法持有毒品的数量，而非贩卖毒品的数量，39.51克毒品海洛因系被告人罗某谋主动交出，依法应当认定为自首。
经审理查明，一、2013年5月13日14时许，被告人罗某谋在其家中将一颗重约0.2克的毒品海洛因卖给吸毒人员余某林，获赃款人民币50元。
上述事实，有检察机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、证人余某林的证言证实，2013年5月13日14时许，其到东门镇永乐街7号去和“小”购买了50元钱毒品海洛因，他给了一小包用黑色薄膜袋包装好的毒品，后其去到新潮流网吧的厕所吸食完毕。
2、被告人罗某谋的供述及辩解证实，2013年5月13日下午两点左右，在其家中其卖了一颗约0.2克毒品给余某林，得50元钱。同时证实其一边吸毒，一边贩毒，其贩卖的毒品都是和东门街一个外号叫“土狗”的人购买得。
二、2013年5月14日10时许，被告人罗某谋在其家中将一颗重约0.3克的毒品海洛因卖给吸毒人员赖某旻，获赃款人民币35元。
上述事实，有检察机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、证人赖某旻的证言证实，2013年5月14日10时许，其到罗某谋家购买一颗毒品，价格是35元，其得毒品后就走到凤凰山脚偏僻处注射。
2、被告人罗某谋的供述及辩解证实，2013年5月14日10点钟许，在其家里其卖给赖某旻一颗毒品，重约0.3克，得35元钱。同时证实其一边吸毒，一边贩毒，其贩卖的毒品都是和东门街一个外号叫“土狗”的人购买得。
三、2013年5月14日14时许，被告人罗某谋在其家中将一颗重约0.5克的毒品海洛因卖给吸毒人员梁某军，获赃款人民币80元，后被公安民警抓获。经鉴定，梁某军持有的毒品中检出海洛因。
另查明，公安民警抓获被告人罗某谋后，在公安机关尚未发觉被告人罗某谋在家中藏有毒品的情形下，其主动将39.51克毒品物交出，经鉴定，罗某谋持有的毒品中检出海洛因。
上述事实，有检察机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、扣押物品清单证实，公安机关依法扣押罗某谋持有的海洛因疑似物39.5克；扣押梁某军持有毒品海洛因疑似物0.59克。
2、提取、称重笔录及照片4张证实：（1）2013年5月14日，在罗城仫佬族自治县东门镇永乐街2巷7号被告人罗某谋家中，其主动交出放在床头的毒品给公安民警，经称量，净重39.51克，公安依法提取0.28克样本送检；（2）2013年5月14日，公安依法在梁某军身上查获一颗毒品海洛因疑似物一包，净重0.5克。
3、证人梁某军的证言证实，2013年5月14日14时许，其到罗城县东门镇步行街对面一小巷子外号叫“小”的人家里跟他购买毒品海洛因，其以80元的价格购买得用黑色塑料袋包好的一小包毒品海洛因，购得毒品后其就在他家里以“追龙”的方式吸食毒品，吸了几口后其就把剩下的毒品海洛因拿在身上出去，刚走去到街口就其被公安人员查获。剩下的毒品海洛因其主动交给公安。经梁某军辨认，其所称的“小”就是被告人罗某谋。
4、被告人罗某谋的供述及辩解证实，2013年5月14日14时许，小长安街一个外号叫“老补”的中年男子来家里购买了一颗80元的毒品，后他在其房间里以追龙的方式吸食了部分毒品，剩下的部分毒品他包好放在身上离开。过了一会，公安民警到家中将其抓获，其主动把放在床头的毒品交给公安民警。2013年清明节开始，其一边吸毒，一边贩毒，其贩卖的毒品都是和东门街一个外号叫“土狗”的人购买得的。经罗某谋的辨认，其所称的“老补”就是梁某军。
5、河池市公安局物证检验报告证实，在罗某谋家中查获的海洛因疑似物中检出海洛因；从梁某军身上查获的毒品中检出海洛因。
6、辨认笔录证实，（1）梁某军经对12张不同男性照片进行辨认，确认5号照片上的人（罗某谋）就是在罗城仫佬族自治县东门镇永宁街7号向其贩卖毒品外号叫“小”的人。（2）被告人罗某谋经对12张不同男性照片进行辨认，确认11号照片上的人（梁某军）就是2013年5月14日向其购买毒品的外号“老补”的男子。
本案综合证据：
1、户籍证明书证实，被告人罗某谋的身份情况及案发时其已达刑事责任年龄。
2、行政处罚决定书证实，被告人罗某谋因吸食毒品，于2013年5月14日被公安局处行政拘留十五日。
3、《关于犯罪嫌疑人罗某谋、吸毒人员梁某军到案的情况说明》证实，公安民警接到群众举报罗某谋在家中贩毒，接报后，公安民警即对罗某谋的活动进行侦查，决定2013年5月14日分三个小组实施抓捕，当天14时许，吸毒人员梁某军进入第一抓捕小组视线，梁某军到罗某谋家购买毒品出来后，即被抓获，当场缴获毒品海洛因疑似物一包。得知抓获梁某军后，另外两个抓捕小组迅速扑进罗某谋家中将罗某谋抓获。
对被告人罗某谋关于案发当天下午，其未贩卖毒品给吸毒人员梁某军，从梁某军被缴获的0.5克的毒品不是其贩卖给他的辩解意见，经查，吸毒人员梁某军的证言证实其向被告人罗某谋购买毒品的时间、地点、购买毒品花费的金钱以及在被告人罗某谋家吸毒部分毒品后再离开的情节，与被告人罗某谋在公安阶段的三次讯问笔录供认的一致，同时有公安出具的《关于犯罪嫌疑人罗某谋、吸毒人员梁某军到案的情况说明》予以印证，以上证据形成完整的证据链，足以证实，2013年5月14日14时许，被告人罗某谋将0.5克的毒品海洛因贩卖给吸毒人员梁某军的事实，被告人罗某谋当庭翻供的陈述，无相关证据作证，亦与本院查明的事实不符，本院不予采信。
本院认为，被告人罗某谋违反毒品管理法规，明知是毒品海洛因而贩卖给他人，其主观上有贩卖毒品的故意，客观上实施了贩卖约1克毒品海洛因给他人的行为；同时，公安机关是在掌握罗某谋涉嫌贩卖毒品给梁某军并扣押梁某军从罗某谋处购买得的毒品的情况下，在罗某谋家中将被告人罗某谋抓获，此时，罗某谋主动交出藏在家里的39.51克毒品，综合本案证据，该39.51克的毒品海洛因，应认定为其贩卖毒品的数量，以上合计被告人罗某谋贩卖毒品海洛因数量为40.51克，其行为已触犯我国刑律，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人罗某谋犯贩卖毒品罪成立，应依法追究其刑事责任。罗某谋主动交出其持有的39.51克的毒品海洛因的事实属如实供述办案机关尚未掌握的罪行，与办案机关已掌握的其贩卖毒品给余某林、赖某旻的性质一致，属贩卖毒品这一同种罪行，其行为系被动到案后如实供述自己同种罪行的行为，虽然被告人罗某谋当庭推翻其贩卖毒品给梁某军的供述，但其被动归案后，已如实供述了其贩卖毒品的主要犯罪事实，可认定为坦白，依法可从轻处罚。考虑被告人罗某谋本人吸食毒品的情节和自愿认罪悔罪的态度，可酌情从轻处罚。公安民警掌握被告人罗某谋在家中有贩毒的情况后，决定于2013年5月14日实施抓捕，公安民警将从罗某谋家中出来的吸毒人员梁某军抓获并当场收缴得一包毒品海洛因时，已经在一定程度上证明了罗某谋有实施贩卖毒品的犯罪嫌疑，公安机关甚至可以有根据的认定罗某谋就是本案的犯罪嫌疑人，故罗某谋因具有犯罪嫌疑被公安民警扑进家中抓获，不能成立自动投案，当然也不能成立自首，故辩护人提出被告人罗某谋构成自首的意见，证据不足，本院不予采纳。被告人罗某谋及其辩护人提出被告人罗某谋主动交出的39.51克毒品海洛因，应认定为非法持有毒品的数量的辩解和辩护意见，理据不足，本院不予采纳。为严肃国法，维护国家对毒品的管理制度，保护人民的生命健康，根据被告人罗某谋犯罪的事实、性质、情节及其对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第七款、第三百五十七条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，第六十七条第三款，《最高人民法院<；关于适用财产刑若干问题的规定>；》第二条第一款、第八条之规定，判决如下：
一、被告人罗某谋犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年5月29日起至2020年5月28日止。罚金限于本判决生效之日起一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）
二、对被告人罗某谋的违法所得人民币165元，予以追缴，上缴国库；
三、对从被告人罗某谋身上查获的毒品海洛因（净重39.51克），予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河池市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 韦 丹
代理审判员 潘玲玲
人民陪审员 潘刚华
二〇一四年一月二十一日
书 记 员 韦荣子