山东省郯城县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁1322民初589号
原告：万同岭。
委托诉讼代理人：王兴江，郯城方园法律服务所法律工作者。
被告：李伟。
委托诉讼代理人：马良君，山东鼎元律师事务所律师。
原告万同岭与被告李伟农村土地承包合同纠纷一案，本院于2017年2月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告万同岭及其委托诉讼代理人王兴江，被告李伟及其委托诉讼代理人马良君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告万同岭向本院提出诉讼请求：1.判令被告李伟停止侵害、返还土地、清除地上附属物、恢复原状、赔偿损失和支付违约金共计12万元、赔偿租金（到返还日期）；2.被告承担诉讼费用。事实和理由：2007年1月1日，原告万同岭承包了郯城县郯城街道归义五村村北的山楂园，同年2月1日，原告转包给被告李伟，并签订了土地承包合同，期限自2007年2月1日至2017年2月1日，承包费每亩290元，承包面积26亩，到期后，原告多次要求被告返还承包地未果，被告在承包期间擅自在承包地上盖600多平方米的二层楼房和挖4亩池塘，并卖掉银杏树取土270多方。被告的行为严重侵害了原告的合法权益，给原告造成了经济损失，为维护原告的合法权益，现依法提起诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求。
被告李伟辩称，应该向原告返还土地，请原告给予一定时间，让被告移栽银杏树，租金可以参照现在每亩每年800元-1000元的行情处理；二层楼房系村民万善云盖的，盖房经过原告及村书记邵杰同意，鱼塘是邵杰的弟弟邵伟挖的，村里和原告及被告都同意的，挖鱼塘的土都放在边上，承包费也交了，在建房和鱼塘问题上，被告不构成违约；被告是合同签订人，实际上是被告的妻叔宗涛包的，被告系招婿，合同到期后，宗涛在外干活，想找人卖树再给原告费用，联系卖树时，原告起诉了，没让挖树，现在地上尚有八百棵银杏树，是被告和宗涛种的，已经卖了300多棵，卖树时带了土球，没有故意取土，原告只是承包经营权人，不是土地所有权人，取土及土球的问题不应由原告主张，其没有诉讼主体资格；原告诉求存在侵权之诉和违约之诉并存情况，原告应选择一种请求主张权利。
经质证，被告李伟对经核对的原告提交的身份证复印件、2007年2月1日原、被告签订的土地承包合同书、2007年1月1日原告与郯城县郯城镇归义五村村民委员会签订的土地承包合同书复印件、（2007）郯证经字第25号公证书复印件、2011年1月25日原告与郯城县郯城镇归义五村村民委员会签订的土地续包合同书复印件及土地续包补充规定复印件、承包地现场照片14张无异议，经审查，本院确认其证明力。被告李伟申请证人万善云出庭作证，证明建房经原告同意、村委准许，非被告所为；申请证人宗涛出庭作证，证明原告及村委均认可建房和挖鱼塘。经质证，被告对两证人证言无异议。原告认为当时没有同意万善云在承包地上建房，万善云建房没有交钱给原告，证人宗涛不是被告，无权同意邵伟在承包地上挖鱼塘。本院认为，因原村书记邵杰及其弟弟邵伟未到庭陈述有关情况，证人证言和原告陈述可以证明原告万同岭知晓万善云于2015年上半年在涉案土地上建房及邵杰在被告承包土地期间挖鱼塘的事实。
根据当事人陈述和本院审查确认的证据，本院认定事实如下：2007年1月1日，原告万同岭（乙方）与郯城县郯城镇归义五村村民委员会（甲方）签订土地承包合同书，由原告承包乙方村北山楂园地25亩，承包期限10年，自2007年2月1日至2017年2月1日，承包费每亩每年200元，合同签订之日起一次性交清5万元。双方于2007年1月12日办理了公证书。2011年1月25日，原告万同岭（乙方）与郯城县郯城镇归义五村村民委员会（甲方）签订土地续包合同书，将原告原承包甲方的25亩土地续包30年，自2017年2月1日至2047年2月1日，承包费每年每亩200元，共计15万元，分三次交清，每十年一交，2017年至2027年2月1日交5万元，2012年至2037年2月1日交5万元，2037年至2047年交5万元。同日，郯城县郯城镇归义五村村民委员会（甲方）给原告出具了一份土地续包补充规定，载明原告有转让权、继承权。2007年2月1日，原告万同岭（甲方）和被告李伟（乙方）签名按印签订土地承包合同书，原告将承包的26亩土地转包给被告李伟，在承包地上可以间种银杏树，内容如下：承包土地26亩；承包期限10年，自2007年2月1日起至2017年2月1日止；承包费每年每亩290元，自合同签订之日起一次性交清承包费75400元；承包期满甲方有权收回承包地，承包期满后，如甲方继续发包，在同等条件下，乙方有优先权；乙方不得对承包地使土、埋坟、荒芜，不得挖池塘、提高价格转让或转租，更不得在承包地上建设其他建筑物（如果盖护林房不得超过30平方米），否则甲方有权终止合同；双方不得违约，如违约，违约方付被违约方违约金2万元；如国家征收土地而终止合同，甲方应按剩余时间退还土地承包费，如遇自然灾害和不可抗力，甲方不承担责任；合同签字盖章后生效。被告李伟和其妻叔宗涛在承包地上种植银杏树，后卖了几百棵，村民万善云在承包地上建了二层楼房，村民邵伟在承包地上挖了池塘，合同到期后，经原告催促，被告李伟没有将承包地交给原告万同岭，地上尚有几百棵银杏树、还有卖树留下的树坑，承包人建的护林房等。原告万同岭诉来本院，要求被告李伟停止侵害、返还土地、清除地上附属物、恢复原状、赔偿损失和支付违约金共计12万元、赔偿返还土地前的租金。庭审后，经承办人释明，原告选择依照土地合同要求被告承担违约责任，诉讼请求明确为：要求被告李伟返还承包地、清除地上附属物、支付违约金和赔偿损失共计12万元。
本院认为，原告万同岭和被告李伟协商签订的土地承包合同书，不违反有关法律、行政法规的强制性规定，没有合同法第五十二条规定的其他合同无效的法定情形，系合法有效合同，合同期满已半年多，被告李伟未将承包地交给原告万同岭，构成违约，原告选择合同违约之诉主张权利，被告李伟应承担返还承包地，并清除地上应清除的附着物，赔偿原告损失等违约责任；案外人万善云在承包地上建房、案外人邵伟在承包地上挖池塘，本案证据不能证明系案外人的原因，被告李伟返还的承包地应不涉及该二层楼房及池塘，可由原告依法另行主张权利，被告返还承包地，应移走种植的银杏树，并清除其他附着物，用土填平遗留的旧树坑和移树带土球造成的树坑，原告作为土地承包人和土地转包人对土地使用价值具有诉权；原告要求被告赔偿树坑损失和支付违约金共计12万元，没有提交证明树坑损失的证据，被告承担填平树坑的责任，原告的损失相当于合同期满后的承包费，双方均同意按每亩每年1000元的行情计算承包费，本院予以确认，至2017年8月2日合同期满半年，承包费1万多元，双方约定的违约金2万元足以弥补该损失，本院支持被告支付违约金2万元，不支持原告赔偿损失10万元和再支付租金的请求。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第一百零七条、第一百一十条、第一百一十三条、第一百一十四条、第一百二十二条规定，判决如下：
一、被告李伟于判决生效后十日内将承包原告万同岭的位于郯城县郯城街道归义五村村北山楂园的土地（村民万善云所建房屋和村民邵杰所挖池塘除外）返还给原告万同岭，并移走在承包地上种植的银杏树、另行用土填平移树带土球造成的树坑、清除自建的护林房等地上附着物；
二、被告李伟于判决生效后十日内向原告万同岭支付违约金2万元；
三、驳回原告万同岭的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费xxxx元，由被告李伟负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。
审 判 长 张志刚
审 判 员 高 祎
审 判 员 郭金华
二〇一七年八月二日
代理书记员 杨传凤