广东省韶关市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤02刑终297号
原公诉机关广东省新丰县人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄金淡，男，汉族，出生于广东省新丰县，大专文化，户籍地新丰县，住所地新丰县。2015年9月13日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同月25日被逮捕。现羁押于新丰县看守所。
原审被告人朱国景，男，汉族，出生于广东省新丰县，中专文化，住新丰县。2015年9月12日因本案被羁押，次日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同月25日被逮捕。现羁押于新丰县看守所。
原审被告人朱直垂，男，汉族，出生于广东省新丰县，初中文化，住新丰县。2011年9月14日因涉嫌犯故意伤害罪被取保候审，2012年9月14日被解除取保候审；2015年9月12日因本案被羁押，次日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同月25日被逮捕。现羁押于新丰县看守所。
原审被告人李某甲，女，汉族，出生于广东省新丰县，高中文化，住新丰县。2015年11月3日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同月13日被逮捕。2016年7月17日经新丰县人民法院决定被取保候审。
原审被告人陈某甲，男，汉族，出生于广东省新丰县，初中文化，户籍地新丰县，住所地新丰县。2015年10月16日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年11月13日被逮捕。现羁押于新丰县看守所。2016年6月20日经新丰县人民法院决定被取保候审。
广东省新丰县人民法院审理广东省新丰县人民检察院指控原审被告人黄金淡、朱国景、李某甲、陈某甲犯开设赌场罪、朱直垂犯开设赌场罪、故意伤害罪一案，于2016年6月17日作出（2016）粤0233刑初79号刑事判决。原审被告人黄金淡不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，一、开设赌场事实
1、2014年6月至2015年9月间，被告人黄金淡在新丰县的家中，以六合彩外围赌博网站总代理的身份利用互联网组织六合彩外围赌博活动，其通过发展下级代理、会员的形式在网络上接受下级代理以及会员钟某、朱国景、陈某丙、陈某乙、温某、李某乙、李某甲等人六合彩外围赌博投注，金额共计13617880元，并从中获利。黄金淡与下级代理、会员之间是通过银行转账交易赌资，并给予下级代理、会员一定的回扣，黄金淡用于转账交易赌资的是农行账户（户名为黄金淡，账号62×××10）。2015年9月13日，黄金淡向新丰县公安局主动投案，并如实供述了参与开设赌场的事实。
2、2014年8月至2015年9月间，被告人朱国景从六合彩外围赌博网站总代理黄金淡处取得下级代理的账号、网址、密码后，在新丰县内发展陈某甲、胡某等下级会员，通过互联网接受下级会员的外围六合彩投注，以及利用自己留用的另一个会员账号，接受六合彩赌民的投注。朱国景将前述投注在网上报给上线黄金淡，并获取回扣。朱国景与黄金淡之间是利用其两个农业银行账户（户名朱国景，账号62×××75、62×××77），与黄金淡的农业银行账户（户名黄金淡，账号62×××10）转账交易赌资，累计朱国景接受他人并上报的投注金额3214480元。
3、2014年9月至2015年9月间，被告人朱直垂从六合彩外围赌博网站代理朱国景取得会员的账号、网址、密码后，在新丰县内将接受六合彩赌民的投注登录网站报给上线朱国景，并获取回扣。朱直垂与朱国景之间是利用其两个农业银行账户（户名朱直垂，账号62×××76、62×××77），与朱国景的两个农业银行账户（户名朱国景，账号62×××75、62×××77）转账交易赌资，累计朱直垂接受他人并上报的投注金额885200元。
4、2014年8月至2015年9月间，被告人李某甲从六合彩外围赌博网站总代理黄金淡取得会员的账号、网址、密码后，在新丰县内将接受潘某甲、李某丙、陈某丁等六合彩赌民的投注登录网站报给上线黄金淡，并获取回扣。李某甲与黄金淡之间是利用其农业银行账户（户名李某甲，账号62×××14），与黄金淡的农业银行账户（户名黄金淡，账号62×××10）转账交易赌资，累计李某甲接受他人并上报的投注金额291740元。
5、2014年11月至2015年9月间，被告人陈某甲从六合彩外围赌博网站代理朱国景取得会员的账号、网址、密码后，在新丰县内将接受曾某甲、刘某、欧某等六合彩赌民的投注登录网站报给上线朱国景，并获取回扣。陈某甲与赌民及上线朱国景之间是现金结付赌资，其中接受曾某甲的投注共400元、接受刘某的投注共60000元、接受欧某的投注共40000元，合计100400元。2015年10月16日，陈某甲到新丰县公安局主动投案，并供述了参与开设赌场的主要事实。
二、故意伤害事实
2005年8月18日晚上9时许，被告人朱直垂因与被害人卓某发生争执，纠集了同案人李某戊（另案处理）、阿龙等人，持刀和猎枪去到与卓某约定的地点新丰县旺发宵夜档，伺机殴打卓某。待卓某驾车出现时，朱直垂持刀砍向该小汽车，卓某见此即驾车逃离，阿龙持枪朝逃离的小车射击了一枪，枪弹误伤了附近的曾某乙。经法医鉴定，曾某乙的损伤程度属轻伤。案发后，朱直垂的亲属赔付了曾某乙的医疗费21960元。2011年9月14日，朱直垂到新丰县公安局主动投案，并如实供述了故意伤害的事实。
原判认定上述事实，有抓获经过，户籍证明，情况说明，扣押清单，收条，银行账户交易明细，协助冻结财产通知书，被害人卓某的陈述，证人钟某、陈某乙、温某、李某乙、陈某丙、胡某、谭某、陈某丁、李某丙、潘某甲、曾某甲、刘某、欧某、丘某、潘某乙、潘某丙、陈某戊、陈某己、李某丁、何某、李某戊、黄某的、余某的证言，辨认笔录，法医学活体检验鉴定，电子数据检查工作笔录，现场勘查笔录，被告人黄金淡、朱国景、朱直垂、李某甲、陈某甲的供述等证据证实。
原判根据上述事实和证据认为，被告人黄金淡、朱国景、朱直垂、李某甲、陈某甲利用六合彩外围赌博网站代理或会员的身份，接受他人投注，从中牟利，其行为均构成开设赌场罪；其中黄金淡、朱国景、朱直垂接受他人投注赌资30万元以上，属情节严重。朱直垂还故意伤害他人身体致轻伤，其行为还构成故意伤害罪；对朱直垂实行数罪并罚。案发后，黄金淡、陈某甲主动投案，并如实供述犯罪事实，属自首，依法予以从轻处罚。朱直垂在故意伤害罪案发后主动投案，并如实供述故意伤害他人的犯罪事实，属自首，依法予以从轻处罚；且鉴于其积极赔偿被害人的医疗费，可酌情从宽处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十九条第一、三款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第一款第（三）项、第二款第（二）、（六）项的规定，作出如下判决：
一、被告人黄金淡犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年十个月，并处罚金人民币二十万元。
二、被告人朱国景犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币五万元。
三、被告人朱直垂犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币四万元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币四万元。
四、被告人李某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月十五日，并处罚金人民币一万元。
五、被告人陈某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月五日，并处罚金人民币二千元。
六、对新丰县公安机关扣押的作案工具，即被告人黄金淡的一台电脑主机、一台手提电脑、二台手机；被告人朱国景、朱直垂、李某甲、陈某甲的各一台手机，予以没收，上缴国库。
宣判后，上诉人黄金淡上诉提出：我自愿认罪，并如实供述自己的罪行，有自首情节，且系初犯、偶犯。原判量刑过重，请求二审减轻处罚。
经审理查明，原判认定上诉人黄金淡及原审被告人朱国景、李某甲、陈某甲犯开设赌场罪，原审被告人朱直垂犯开设赌场罪、故意伤害罪的事实清楚，认定上述事实的证据，均经一审开庭查证属实，本院予以确认。
对于上诉人黄金淡所提意见，经查，1、黄金淡以总代理身份参与网络六合彩赌博的时间长、接受投注数额大，所提其系初犯、偶犯的意见与查明的事实不符，不予采纳。2、原判在量刑时，考虑到黄金淡有自首情节，在量刑幅度内已对其从轻处罚，现上诉再请求减轻处罚的意见理据不足，不予采纳。
本院认为，上诉人黄金淡及原审被告人朱国景、朱直垂、李某甲、陈某甲利用六合彩外围赌博网站代理或会员的身份，接受他人投注，从中牟利，其行为均构成开设赌场罪；其中黄金淡、朱国景、朱直垂接受他人投注赌资数额累计达到30万元以上，属情节严重，依法应予严惩。朱直垂还故意伤害他人身体共同致一人轻伤，其行为还构成故意伤害罪，依法应对其数罪并罚。黄金淡、陈某甲能主动到公安机关投案，并如实供述其犯罪事实，属自首，依法予以从轻处罚。朱直垂在故意伤害犯罪后能主动投案，如实供述故意伤害的罪行，属自首，且能积极赔偿被害人家属的经济损失，就其所犯伤害的罪行，依法可从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 林 兵
审 判 员 谭继欢
代理审判员 张怡婷
二〇一六年九月八日
书 记 员 陈侦鑫
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。