上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第32037号
原告沈和兰，户籍地江苏省启东市，现住上海市浦东新区。
委托代理人廖劲林，上海市傅玄杰律师事务所律师。
被告曹琪，住上海市虹口区。
委托代理人许光宇，上海城大律师事务所律师。
被告大众保险股份有限公司温州中心支公司，住浙江省温州市。
负责人斯春临。
委托代理人周怡。
原告沈和兰诉被告曹琪、大众保险股份有限公司温州中心支公司（以下简称大众保险温州公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年8月27日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年9月17日公开开庭进行了审理。原告沈和兰的委托代理人廖劲林、被告曹琪及其委托代理人许光宇、被告大众保险温州公司的委托代理人周怡到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告沈和兰诉称，2014年5月3日10时，在上海市东陆路长岛路处，被告曹琪驾驶牌号为浙C5XX**轿车由东向北通行，适遇原告驾驶电动自行车由北向南通行，两车碰撞，致原告受伤。经交警队认定，原告负主要责任、被告曹琪负次要责任。被告曹琪所驾车辆在被告大众保险温州公司处投保了交强险、商业险。原告伤情经鉴定构成XXX伤残并给予相应三期。现原告起诉要求：1、判令被告赔偿医疗费人民币（以下币种同）35，918.40元（发票总额36，025.50元，扣除伙食费107.10元）、住院伙食补助费140元（20元／天×7天）、营养费3，000元（40元／天×75天）、残疾赔偿金175，404元（43，851元／年×20年×20%）、精神损害抚慰金10，000元（要求在交强险内优先赔偿）、误工费9，100元（1，820元／月×5个月）、护理费3，000元（40元／天×75天）、交通费500元（酌定）、衣物损失费300元（估算）、鉴定费2，300元，上述损失，要求由被告大众保险温州公司在交强险范围内优先承担赔偿责任，超出部分由被告大众保险温州公司在商业险内按40%责任比例承担赔偿责任，不足和不属于交强险和商业险的部分由被告曹琪按40%责任比例承担赔偿责任；2、律师费4，000元及本案诉讼费由被告曹琪全额承担。审理中，原告表示：1、认可被告曹琪已给原告现金1，000元，同意在本案中一并结算；2、原告尚未行内固定拆除术，保留今后主张内固定拆除医药费的权利，为便于诉讼，本案中一并主张了今后拆除内固定所需相应三期。
被告曹琪辩称，对事发经过和责任认定无异议，牌号为浙C5XX**车辆系其老板案外人方庆贵所有，事发时由其借用外出，因此事故责任由其承担。事发后其已付给原告现金1，000元，要求在本案中一并处理。同意就原告尚未发生的拆除内固定所需三期在本案中一并处理。就具体项目：鉴定费，无异议，要求由被告大众保险温州公司在商业险理赔，如保险公司不赔，则应按事故责任比例承担；律师费金额过高，且应按事故责任比例承担；对其他索赔费用，同意被告大众保险温州公司的意见。
被告大众保险温州公司辩称，对事发经过及责任认定无异议，牌号为浙C5XX**车辆在其处投保了交强险、商业险，事发时在保险期限内，愿意在保险责任范围内承担保险责任，商业险按事故责任比例承担。就具体赔偿项目：医药费，对金额无异议，伙食费应予扣除，仅对医保范围内费用赔偿；认可住院伙食补助费140元；营养费，认可按30元／天计算75天；残疾赔偿金，对鉴定结论中相应三期无异议，对伤残等级有异议，要求重新鉴定；精神损害抚慰金，按事故责任比例认可4，000元并在交强险内优先赔付；护理费，认可按30元／天计算75天；交通费，酌情认可300元；衣物损失费，无证据，酌情认可200元；鉴定费、律师费，均无异议，但不属于交强险、商业险赔偿范围。
经审理查明，2014年5月3日10时，在本市浦东新区东陆路长岛路路口，原告驾驶电动自行车由北向南通行，适遇被告曹琪驾驶牌号为浙C5XX**小轿车（车辆所有人为案外人方庆贵）由东向北通行至此，因原告逆向行驶、被告曹琪未确保安全，致两车相撞、原告受伤的道路交通事故。经交警部门认定，原告负事故主要责任、被告曹琪负事故次要责任。牌号为浙C5XX**小轿车在被告大众保险温州公司处投保了机动车交通事故责任强制保险（其中死亡伤残赔偿限额为110，000元，医疗费用赔偿限额为10，000元，财产损失赔偿限额为2，000元）、商业第三者责任保险（赔偿限额为100，000元，未投保不计免赔率），本次事故发生在保险期限内，上述商业第三者责任保险条款中第七条载明：“下列损失和费用，保险人不负责赔偿：……（七）仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用”，第九条载明：“保险人在依据本保险合同约定计算赔款的基础上，在保险单载明的责任限额内，按下列免赔率免赔：（一）负次要责任的免赔率为5%”。
另查明，1、事发当日，原告被送至上海市浦东新区公利医院救治，于当日转至上海交通大学附属仁济医院治疗，于2014年5月5日转至上海市第七人民医院治疗，于该日至2014年5月12日住院治疗7天。为此，共计发生医疗费36，025.50元（含伙食费107.10元）。2、经上海市公安局浦东分局交警支队委托，华东政法大学司法鉴定中心于2014年8月5日对原告的伤残程度和相应三期进行鉴定，该中心于2014年8月18日出具司法鉴定意见书，认定：原告因交通事故致左胫骨平台骨折，外踝明显塌陷，现左膝关节活动障碍，评定XXX伤残，酌情给予伤后休息120日、营养60日、护理60日；择期行内固定拆除术，酌情给予休息30日、营养15日、护理15日。原告为此支付鉴定费2，300元。3、原告聘请律师参与诉讼，支出律师费4，000元。4、审理中，原、被告一致认可原告残疾赔偿金为130，000元、交通费为500元。两被告不再要求对原告伤残等级重新鉴定。
以上事实，有道路交通事故认定书、行驶证、驾驶证、交强险保单、商业险保单及条款、原告病历卡及出院小结、各种医药费票据、司法鉴定意见书及鉴定费发票、律师费发票、当事人陈述及庭审笔录等在案佐证。
本院认为，公民的人身权利和财产权利受法律保护。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。根据道路交通安全法的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
本案交通事故系由非机动车与机动车之间发生且交警部门认定原告承担事故主要责任、被告曹琪承担事故次要责任，牌号为浙C5XX**小型轿车在被告大众保险温州公司处投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险，本起事故发生在相关合同约定的保险期限内，被告大众保险温州公司表示愿意就此事故所致损失在保险责任范围内承担责任，故本院确定，对原告因本次交通事故受到的损失，被告大众保险温州公司应当首先在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分的40%则由其根据商业第三者责任保险合同的约定承担95%的赔偿责任，5%免赔部分由被告曹琪负担；超过或不属于交强险责任限额及商业第三者责任保险限额的部分由被告曹琪承担40%的赔偿责任、原告自行承担60%的赔偿责任。原告要求在本案一并处理尚未发生的拆除内固定所需相应三期，两被告无异议，本院可予准许。
就具体赔付项目，本院确定如下：1、医疗费。经核算，原告共计发生医疗费36，025.50元，因原告已另行主张住院伙食补助费的赔偿且得到被告的认可，故其自愿扣除其中伙食费107.10元，并无不当。据此，医疗费确认为35，918.40元。2、住院伙食补助费。原告因伤住院7天，其主张住院伙食补助费140元，并无不当，本院予以准许。3、营养费。原告经鉴定共给予营养期75日，其主张营养费3，000元，并无不当，本院可予确认。4、残疾赔偿金。审理中，原、被告一致认可残疾赔偿金为130，000元，本院可予确认。5、精神损害抚慰金。原告经鉴定构成XXX伤残，其主张精神损害抚慰金10，000元并在交强险责任限额内优先受偿，并无不当，本院可予准许。6、误工费。原告主张误工费9，100元，两被告无异议，本院可予确认。7、护理费。原告经鉴定共给予护理期75日，其主张护理费3，000元，并无不当，本院可予确认。8、交通费。审理中，原、被告一致认可交通费300元，本院可予确认。9、衣物损失费。原告主张衣物损失费300元，未就此举证，两被告自愿认可200元，故本院确认衣物损失费200元。10、鉴定费。原告支出鉴定费2，300元，本院予以确认。11、律师费。原告主张律师费4，000元，本院酌情予以确认。
上述费用中，医疗费用赔偿限额项下的医疗费35，918.40元、住院伙食补助费140元、营养费3，000元，合计39，058.40元，由被告大众保险温州公司在交强险限额内赔付10，000元，余额29，058.40元的40%计11，623.36元，其中95%计11，042.19元由被告大众保险温州公司在商业险责任限额内予以赔付，余下5%计581.17元由被告曹琪予以赔付；死亡伤残赔偿限额项下的残疾赔偿金130，000元、精神损害抚慰金10，000元、误工费9，100元、护理费3，000元、交通费300元，合计152，400元，由被告大众保险温州公司在交强险限额内赔付110，000元，余额42，400元的40%计16，960元，其中95%计16，112元由被告大众保险温州公司在商业险责任限额内予以赔付，余下5%计848元由被告曹琪予以赔付；财产损失赔偿限额内的衣物损失费200元，由被告大众保险温州公司在交强险限额内予以赔付；不属于交强险责任限额范围的鉴定费2，300元的40%计920元，其中95%计874元由被告大众保险温州公司在商业险责任限额内予以赔付，余下5%计46元由被告曹琪予以赔付；不属于交强险及商业险责任限额范围的律师费4，000元，其中40%计1，600元，由被告曹琪予以赔付。综上，被告大众保险温州公司应当在交强险限额内赔偿原告120，200元，在商业第三者责任保险限额内赔偿原告28，028.19元；被告曹琪应赔偿原告3，075.17元，该款与被告曹琪已经给付的1，000元相抵扣，被告曹琪还应当赔付原告2，075.17元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三第第一款、第二十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告大众保险股份有限公司温州中心支公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿原告沈和兰人民币120，200元；
二、被告大众保险股份有限公司温州中心支公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任商业保险责任限额范围内赔偿原告沈和兰人民币28，028.19元；
三、原告沈和兰于本判决生效之日起十日内返还被告曹琪人民币2，075.17元。
负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币4，894元，减半收取计人民币2，447元，由原告沈和兰负担人民币1，468.20元，被告曹琪负担人民币978.80元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 金 丹
二〇一四年九月二十五日
书 记 员 屈丽娜
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
……
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
……
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。