河北省沧州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）冀09民终3460号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司，地址沧州市运河区北环中路运河桥西。
法定代表人：李彦君，总经理。
委托诉讼代理人：王天军，河北傲宇律师事务所律师。
委托诉讼代理人：马玉达，河北傲宇律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：马凤龙，男，1962年2月17日出生，回族，住河北省河间市。
委托诉讼代理人：刘占明，河间市华兴法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：王蕊达，男，1976年2月20日出生，汉族，农民，住河间市。
被上诉人（原审被告）：李春光，男，1984年3月29日出生，汉族，农民，住河间市。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司因与被上诉人马凤龙、李春光、王蕊达机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省河间市人民法院（2016）冀0984民初3805号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司上诉请求：一、依法撤销一审判决，依法改判或发回重审；二、诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人马凤龙于2015年09月13日发生事故，鉴定意见作出日期为2016年09月05日。而鉴定意见误工期为365日，超过最高院司法解释中“事故发生日期至评定伤残的期间”的规定。上诉人认为一审认定误工期过长，对于超出部分不予认可；二、被上诉人马凤龙的误工费、护理费并未提供证据，一审法院依城镇收入标准和社会平均工资标准认定缺乏事实依据，上诉人仅认可农林牧渔标准；三、被上诉人马凤龙户口性质为农业，所提交的安置协议并不能证实马凤龙在安置房的居住期间；其父马文臣虽是非农业户口，但住址仍为农村。一审法院对伤残赔偿金和被扶养人生活费也按照城镇标准认定的事实依据不足，上诉人仅认可农林牧渔标准；四、精神损害抚慰金一审法院认定数额过高，鉴定费应由实际侵权人承担。
马凤龙辩称，一、被上诉人误工期限365天，有河间市司法医学鉴定中心出具的鉴定结论可以证实。该鉴定结果系由具有相应资质的鉴定机构及人员结合被上诉人马凤龙的实际伤情作出的。被上诉人因伤致残持续误工，误工时间并不必然以定残前一天为限；二、被上诉人马凤龙户口性质虽为农业，但被上诉人系河间市赢州镇六街村民，河间市赢州镇六街系河间市城中村，早己属于城镇。另因河间市政府建设赢州公园，被上诉人居住房屋被拆迁，回迁安置在赢州家园小区A6楼居住，赢州家园小区也属于河间市城镇。被上诉人马凤龙和其父亲均已在回迁楼居住多年。被上诉人提交的盖有河间市城市房地产管理局印章的证收补偿安置协议及补充协议完全能够证实这一事实。一审判决后，上诉人专门派员去被上诉人居住的楼房及居委会进行了现场印证。以上证据和事实完全能够证实被上诉人马凤龙与父亲（本身系非农业）系城镇居民，一审按城镇居民标准计算误工费及残疾赔偿金、被抚养人生活费是正确的；三、被上诉人伤情严重，损伤构成九级伤残，误工期限长达一年，且事故中无责任，精神抚慰金10000元合理、合法；四、鉴定费系为了确定被上诉人损失数额而支出的必然、合理费用，依据《保险法》第六十五条、第六十六条规定，鉴定费判决由上诉人承担是正确的。
李春光、王蕊达二审过程中未出庭亦未提交书面答辩状。
马凤龙向一审法院起诉请求：要求判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费等各项损失共计199723元；诉讼费用被告负担。事实和理由：2015年9月13日9时30分，被告王蕊达驾驶被告李春光所有的冀Ｊ×××××号小型轿车，沿瀛西街由西向东行驶左转弯时，与顺行骑电动自行车的原告碰撞。经河间市公安交警大队事故认定，被告王蕊达负事故的全部责任，马凤龙无责任。事故发生后，原告住院治疗，花费部分医疗费，且落下九级伤残。经查，冀Ｊ×××××号小型轿车在中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司投保了交强险及商业险，依据法律规定，中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司应当在保险限额内赔偿原告损失，超出部分或者保险公司拒赔部分，由被告王蕊达、李春光连带赔偿。故起诉，要求判准原告的诉讼请求。
一审法院认定事实：2015年9月13日9时30分，被告王蕊达驾驶被告李春光所有的冀Ｊ×××××号小型轿车，沿瀛西街由西向东行驶左转弯时，与顺行骑电动自行车行驶的原告发生交通事故。原告受伤后，被送到河间市人民医院住院治疗12天，支付住院费15177.59元、检查费995元（105+155+85+318+155+177）。医院出具诊断证明记载：建议院外休息三个月，住院期间二人陪护，出院休养期间陪护一人，加强营养。另经鉴定，原告伤残等级为九级伤残，误工期365天，营养期180天，二次手术费8000元、护理期15天、一人护理。查明，被抚养人马文臣，1938年6月出生，生育马凤龙、马凤江两个儿子。另查，经河间市公安交警大队事故认定，被告王蕊达负事故的全部责任，原告马凤龙无责任。又查，被告王蕊达驾驶的冀Ｊ×××××号小型轿车在被告沧州人保投保了交强险一份、30万元商业三者险及不计免赔，事故发生在保险期间。事故发生后，被告王蕊达为原告垫付15512元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，参照河北省公安厅关于印发2016年度河北省交通事故人身损害赔偿标准有关参考数据的通知，一审法院认为，本次事故给原告造成经济损失为：（一）医疗费24172.59元（15177.59元+检查费995元+8000元）。（二）住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每天100元计算为1200元（100元×12天）。（三）营养费，按照每天50元标准根据原告伤情酌定给付住院期间部分计算为600元（50元×12天）。（四）误工费，参照2015年度河北省城镇居民人均年可支配收入标准计算为26152元（26152÷365天×365天）。（五）护理费，住院期间参照2015年度河北省在岗职工年平均工资计算为3446元（52409元÷365天×12天×2人）；出院后参照2015年度河北省城镇居民人均年可支配收入标准计算为7523元〔26152÷365天×（90+15）天×1人〕；合计10969元。（六）交通费100元。（七）残疾赔偿金，参照2015年度河北省城镇居民人均年可支配收入计算为104608元（26152元×20年×20%）。（八）精神损害抚慰金，结合事故双方的过错程度，一审法院酌定为10000元。（九）鉴定费2200元。（十）被抚养人生活费：按照2015年河北省城镇居民人均年生活消费支出标准计算为17587元×5年×20%÷2＝8793.5元。以上总计188795.09元。
一审法院认为：本次事故责任已经河间公安交警大队认定，对原告主张的损失，应参照事故责任认定由侵权人予以赔付。因王蕊达驾驶的车辆在中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司投保了交强险及商业险，事故发生在保险期间。故王蕊达应当承担的赔偿责任依照保险合同首先应由其投保的保险公司在保险限额内承担。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”的规定，对于原告的医疗费24172.59元、住院伙食补助费1200元、营养费600元，合计25972.59元，首先由中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司在交强险医疗费用赔偿限额内承担10000元；对原告误工费26152元、护理费10969元、交通费100元、残疾赔偿金104608元、精神损害抚慰金10000元、被抚养人生活费8793.5元、鉴定费2200元，以上合计162822.5元，首先由中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司在交强险死亡伤残费用赔偿限额内承担110000元。对于原告剩余损失医疗费项下15972.59元（25972.59-10000），死亡伤残费用项下52822.5元（162822.5-110000），因王蕊达负事故的全部责任，故应由中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司在商业三者险限额内赔偿。综上，中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司共计应赔偿原告经济损失188795.09元（10000+110000+15972.59+52822.5），因原告的损失已经由被告投保的保险公司承担，故被告王蕊达不再承担赔偿责任。对被告王蕊达的垫付款，应在被告沧州人保赔付时扣除并支付被告王蕊达。被告李春光无过错，不承担赔偿责任。中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司辩称应扣除非医保用药等辩解，未能提供证据证实，不予采信。依据《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”、第六十六条“责任保险的被保险人因给第三者造成的损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”的规定，对中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司的不承担诉讼费的辩解，不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十六条的规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司赔偿原告马凤龙经济损失188795.09元（其中包含被告王蕊达垫付款15512元）；于本判决发生法律效力之日起五日内履行完毕（上述赔偿款汇入原告马凤龙农业银行河间城苑东路支行62×××79账户173283.09元；汇入王蕊达中国邮政储蓄银行62×××99账户15512元）。二、驳回原告马凤龙的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费2147元，由原告马凤龙负担117元，被告中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司负担2030元（诉讼费原告已经预交，亦汇入原告指定上述账户）。
本院二审期间，当事人没有提交新的证据。二审查明事实与一审查明的事实一致，予以确认。
本院认为：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”，因此马凤龙的误工时间应计算到定残日前一天即2016年9月4日。马凤龙误工天数应认定为356天，其误工费为26152元/年÷365天*356天=25507元。一审法院对此认定不当，本院予以纠正。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”；第二十一条第二款规定：“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”，马凤龙户籍地为河北省××××街村，一审法院根据实际情况确认其户籍所在地为城中村，并参照城镇居民人均年可支配收入计算残疾赔偿金、护理费和误工费正确，本院予以确认。同理，一审法院按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出计算被扶养人生活费正确，本院予以维持。
一审法院参照侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果、侵权人承担责任的经济能力以及受诉法院所在地平均生活水平，认定精神损害抚慰金数额为10000元，有事实和法律依据，本院予以确认。中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司关于精神抚慰金的上诉请求没有提出证据予以证明，本院不予支持。
综上，中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司的上诉请求部分成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：
一、维持河北省河间市人民法院（2016）冀0984民初3805号民事判决第二项；
二、变更河北省河间市人民法院（2016）冀0984民初3805号民事判决第一项为“上诉人中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司赔偿被上诉人马凤龙经济损失188150.09元（其中包含被上诉人王蕊达垫付款15512元）；于本判决发生法律效力之日起五日内履行完毕（上述赔偿款汇入被上诉人马凤龙农业银行河间城苑东路支行62×××79账户172638.09元；汇入王蕊达中国邮政储蓄银行62×××99账户15512元）。”
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2147元，由马凤龙承担124元，中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司承担2023元；二审案件受理费1781元，由马凤龙承担13元，中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司承担1774元。
本判决为终审判决。
审判长 范秉华
审判员 高 娜
审判员 郭亚宁
二〇一七年七月二十日
书记员 马 君