江苏省射阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）射刑二初字第00035号
公诉机关江苏省射阳县人民检察院。
被告人何正明。曾因犯非法经营罪，于2008年8月28日被张家港市人民法院判处有期徒刑五年六个月，并处没收财产人民币十万元，2011年9月20日被假释。现因涉嫌犯非法经营罪，于2014年10月29日被射阳县公安局刑事拘留，同年11月7日经射阳人民检察院批准被执行逮捕。现羁押于射阳县看守所。
射阳县人民检察院以射检诉刑诉（2015）90号起诉书指控被告人何正明犯非法经营罪，于2015年4月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。射阳县人民检察院指派代理检察员王小娟出庭支持公诉，被告人何正明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
射阳县人民检察院指控：
2014年10月27日，被告人何正明在无烟草专卖零售许可证等许可证明的情况下，从山东低价购买香烟并准备运送至张家港市销售，在运送途中被射阳县烟草专卖局工作人员查获。被告人何正明归案后，如实供述了自己的犯罪行为。
为证实指控的犯罪，公诉人当庭出示并宣读了被告人供述、证人证言、检验报告等证据。据此认为，被告人何正明的行为已构成非法经营罪，依法应予以处罚。被告人何正明曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，假释期满后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条的规定，应当从重处罚。被告人何正明归案后如实供述自己的罪行，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。
被告人何正明对公诉机关指控的犯罪事实无异议，提出如下辩护意见：1、归案后主动交代犯罪事实；2、购买的是真烟，没有实际销售，所以没有真正扰乱市场经济秩序。
经审理查明：
被告人何正明为倒卖烟草谋取差价，在无烟草专卖零售许可证的情况下，以人民币191000元的价格从山东省青岛市润海达超市购得500条软金砂苏烟，并于2014年10月27日驾驶苏E×××××号轿车欲将该烟运送至张家港市进行销售。次日凌晨，在沈海高速射阳服务区被射阳县烟草专卖局工作人员查获。被告人何正明归案后，如实供述了自己的犯罪行为。
另查明，被告人何正明曾因贩卖香烟，于2008年8月28日被张家港市人民法院以非法经营罪判处有期徒刑五年六个月，并处没收财产人民币十万元。2011年9月20日被常州市中级人民法院裁定假释，假释考验期从2011年9月20日起至2013年10月23日止。
上述事实，有如下证据证实：
书证
①受案登记表、立案决定书、射阳县烟草专卖局移送书，证明本案的由来、侦破情况；
②人口信息表，证实何正明具有完全刑事责任能力；
③张家港市烟草专卖局证明2份，证实何正明及袁某乙均无烟草专卖许可证；
④常州市中级人民法院裁定书，证实何正明于2011年9月2日被假释的情况；
⑤射阳县烟草专卖局鉴别检验委托书，证实查获的香烟委托给江苏省烟草质量监督检测站鉴别真伪的情况。
证人证言
未到庭证人袁某甲证言，知道何正明去山东，具体做什么事情不知情。
未到庭证人袁某乙证言，和何正明一起生活，但没有领结婚证，知道何正明去山东，具体是做什么事情不清楚。
未到庭证人蔡某证言，证实在2014年10月27日上午，何正明曾向我兜售软金砂苏烟，后来没有过来。
未到庭证人姚某证言，证实其在青岛经营润海达超市，2014年10月27日晚，卖了500条软金砂苏烟给一个张家港人。
被告人何正明供述与辩解
2014年10月27日，我到山东青岛润海达超市找姚老板，向他买了500条软金砂苏烟。准备将烟运到张家港卖给朋友鲍利国，赚取差价。我用我的苏E×××××号别克商务车将烟运回苏州时，在沈海高速射阳服务站被查获。
鉴定意见
江苏省烟草质量监督检测站卷烟鉴别检验报告（NO.苏烟检第JS2014110079号），鉴定意见为江苏省射阳县烟草专卖局送检的苏烟（软金砂）均为真烟。
上述证据均经庭审查证属实，具有证明力，且相互印证，证实被告人何正明犯非法经营罪的事实成立。
本院认为：被告人何正明违反国家规定，未经许可经营法律、法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品，情节严重，其行为已构成非法经营罪，依法应予以惩处。公诉机关指控被告人何正明犯非法经营罪的罪名正确，本院予以支持。
被告人何正明归案后如实供述自己的罪行，构成坦白，被告人何正明提出的主动交代案件事实的辩护意见，本院予以采纳，可酌情从轻处罚。被告人何正明曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，假释考验期满后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人何正明提出购买的是真烟，没有实际销售，所以没有扰乱市场经济秩序的辩护意见，经查，被告人何正明在无烟草专卖许可证的前提下，从青岛市购买香烟欲运送至苏州市进行高价销售，其行为已经扰乱国家对烟草销售的管理秩序，故对此辩解意见，本院不予采纳。
综上，为严申国法，打击犯罪，维护社会经济秩序，依据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第六十七条第三款，第六十五条，第六十四条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人何正明犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从二〇一四年十月二十九日起至二〇一七年四月二十八日止。罚金限在本判决生效后十日内缴纳。）
二、本案所涉查扣的香烟予以没收，变现款项上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省盐城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 薇
审 判 员 张爱武
代理审判员 许元斌
二〇一五年五月十一日
书 记 员 戴红娟
附录法律条文
1．《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十七条犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
2．最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上，或者违法所得数额在二万元以上的；
（二）非法经营卷烟二十万支以上的；
（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖且数额在三万元以上的。
具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；
（二）非法经营卷烟一百万支以上的。