安徽省黄山市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）皖10民终101号上诉人（原审被告）：周小龙，男。委�诉讼代理人：邱祝英，安徽道同律师事务所律师。委托诉讼代理人：唐春飞，安徽道同律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：黄燕飞，男。委托诉讼代理人：汪民峰，安徽经盾律师事务所律师。上诉人周小龙因与被上诉人黄燕飞合伙协议纠纷一案，不服安徽省黄山市屯溪区人民法院（2017）皖1002民初2368号民事判决，向本院提起上诉，本院于2018年1月24日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人周小龙及其委托诉讼代理人邱祝英、唐春飞，被上诉人黄燕飞的委托诉讼代理人汪民峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。周小龙上诉请求：1.撤销原判，发回重审或支持周小龙上诉请求；2.上诉费用由黄燕飞承担。事实与理由：1.一审判决对周小龙垫付的大部分费用均未予确认，事实认定错误。2.一审期间�相关证据未全部整理完毕，周小龙未提出反请求，故对于周小龙垫付的费用未全部主张，周小龙垫付的费用为569953元，而非454326元。3.黄燕飞未参与后续工程施工管理，后续所有工程施工管理均由周小龙负责，管理期间周小龙为进购材料、与业主单位及挂靠单位办理工程款结算、零星用品的采购等花费的差旅费、误工费、招待费等必要开支应纳入合伙成本。4.本案尚欠实际施工人安装工程款及挂靠单位代为采购的材料费用，也应一并纳入合伙成本费用予以结算。黄燕飞辩称，一审审理程序合法，纳入合伙费用的数额应以一审确定数额为准，清单中的明细与工程没有关联性，应予以剔除。黄燕飞向一审法院起诉请求：依法确认双方共同承建的安徽荣丰铝业有限公司钢结构厂房从2014年6月27日之后扫尾工程费用为121454元（包括周小龙支出的费用、材料费及其他合理费用等）。一审法院认定事实：2015年4月15日，黄山市中级人民法院作出（2014）黄中法民二初字第00099号民事调解书，该调解书第三项确认：余款1018430元存放在江西力宏钢结构实业有限公司账户。对该余款及安徽荣丰铝业有限公司后期工程款，在先行结清荣丰项目后期扫尾工程支出后（即2014年6月27日之后扫尾工程费用，包括周小龙支出的费用、材料费及其他合理费用等，后期扫尾工程费用由黄燕飞与周小龙协商确认），及时由黄燕飞、周小龙平均分配，双方各占50%。2016年1月11日，黄燕飞向黄山市中级人民法院申请强制执行，在执行过程中，周小龙于2017年8月23日提出2014年6月27日至2016年11月30日期间的费用为454326元，黄燕飞未予确认，致使该调解书第三项未予执行。2016年12月14日，安徽省来安县人民法院作出（2015）来民一初字第02046号民事判决，认定2014年10月12日，施工工程全部完工。并在该判决中确认：案件受理费44891元，由江西力宏钢结构实业有限公司负担18000元，由安徽荣丰铝业有限公司负担26891元；鉴定费200000元，由江西力宏钢结构实业有限公司负担103454元，安徽荣丰铝业有限公司负担96546元。庭审中，黄燕飞对上述判决的诉讼费18000元、鉴定费103454元，合计121454元属于后期合理费用，并予以认可。2014年6月27日之后扫尾工程费用，包括周小龙支出的费用、材料费及其他合理费用等，结合费用清单明细及扫尾工程费用的关联性，经综合考量，酌定2014年6月27日之后扫尾工程费用为174645元（其中，2014年7月6日去公司拖材料、的士带路、修车3300元、2014年7月7日转开工款给熊根生100040元、2014年7月9日付2车货车运费6900元、2014年7月10日买10公分长钻尾螺丝360元、2014年7月11日买2.5公分钻�螺丝55元、2014年7月16日镀锌板拆楼承边板1080元、2014年7月20日买玻璃胶、螺栓523元、买白色彩钢板拆墙板包边54米1030元、拆彩钢板包边费286元、2014年7月21日和老熊开车回公司定第二次岩棉墙板2000元、2014年7月26日黄山开车去南昌拖运岩棉板2000元、2014年7月27日转款黄振工地生活费10032元、付拖运岩板费用2车8000元、2014年7月28日黄山去来安工地换板、楼梯2300元、2014年7月31日买漆、螺栓10盒880元、2014年8月12日付看工地费用8650元、2014年8月19日去力宏公司订门板材料2000元、2014年9月12日转款付黄振拖门板运费2613元、2014年9月17日去来安装门、门板喷漆共7天2700元、2014年9月18日付车主拖门板运费、上下轨道、轮子、补2000元、2014年9月25日转款黄振买油漆门钢筋2013元、2014年10月30日付做大门的材料1006元、2014年11月12日-11、18日买钢筋、固定门轨道9支、8＃螺纹钢、螺丝25个、三轮车170元、2014年11月6日轧丝钻头15元、直径8带钩螺丝100元、直径8带螺纹钢195元、2014年11月7日锁一把25元、2014年11月8日大门槛基建工资3100元、2014年11月25日打印三幢钢结构图纸80张400元、2014年12月16日灰面漆2桶、电焊条260元、2014年12月17日直径36板牙30元、打印图纸110元、运脚手架费用60元、工人买保险1400元、2014年12月18日竣工备案表4份120元、2014年12月24日转款给来安工人工资（补漆、螺丝）3115元、2015年1月8日付租切割机费用350元；2014年6月27日第二次开工后熊生根在来安工地代付的相关开支：2014年10月15日转拖门板运费2000元、2014年10月28日购U型槽1300元、滁州运费50元、球形锁91元、2014年10月31日买内门把手钢筋（直径16）100元、付角钢扁铁运费30元、2014年11月5日付江小波做大门喷漆1000元、付江小波买材料700元、买合页铆钉钻头58元、膨胀螺丝68元、2014年11月8日脚手架运费�回30元）。一审法院认为，民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利和义务。因黄燕飞对周小龙提供的2014年6月27日之后扫尾工程费用454326元不予认可，致使（2014）黄中法民二初字第00099号民事调解书第三项未予执行，基于此，根据庭审查明的事实，结合费用清单明细及扫尾工程费用的关联性，经综合考量，酌定2014年6月27日之后扫尾工程费用为174645元。庭审中，黄燕飞认可（2015）来民一初字第02046号民事判决中的诉讼费18000元、鉴定费103454元为后期合理费用，予以确认。综上，确认双方共同承建的安徽荣丰铝业有限公司钢结构厂房从2014年6月27日之后扫尾工程费用为296099元（包括周小龙支出的费用、材料费及其他合理费用等）。依照《中华人民共和国合同民法总则》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十�条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：确认黄燕飞与周小龙共同承建的安徽荣丰铝业有限公司钢结构厂房从2014年6月27日之后扫尾工程费用为296099元（包括周小龙支出的费用、材料费及其他合理费用等）。案件受理费1364.50元，由黄燕飞负担682.25元，周小龙负担682.25元。二审中，周小龙提交证据：1.2013年6月7日双方与熊生根签订的《钢结构安装施工合同》、三张付款凭证（2014年7月7日周小龙向熊生根转账100040元、2014年8月28日周小龙向熊生根转账100000元，2015年2月11日周小龙向熊生根转账50000元），证明2014年6月27日之后周小龙支付了工程款25万元，一审判决仅认定了10万元；2.安徽省黄山市屯溪区人民法院（2017）皖1002民初2827号民事裁定，证明法院另案受理了周小龙诉黄燕飞合伙纠纷案件，现�止审理。黄燕飞质证称，证据1不是新证据，对双方与熊生根签订的《钢结构安装施工合同》的真实性无异议，认为银行存款及转账记录无法证明与本案工程有关联性；证据2三性认可,证明目的有异议。本院认证意见，黄燕飞对证据1中《钢结构安装施工合同》的真实性无异议，本院予以确认，可以证明2014年6月27日后周小龙向熊生根支付工程款项25万元；黄燕飞对证据2的三性认可，本院予以确认。双方所举其他证据同一审，举证目的及相对方质证意见同一审。二审查明，2013年6月7日，周小龙、黄燕飞与熊生根签订《钢结构安装施工合同》，周小龙于2014年6月27日后就该钢结构安装工程向熊生根支付了工程款25万元，2014年7月7日周小龙向熊生根转开工款100040元包含在内。二审其他查明事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，周小龙二审期间提供了周小龙、黄燕飞与熊生根签订的《钢结构安装施工合同》及相关付款凭证，能够证明双方因钢结构安装工程于2014年6月27日后发生了25万元的扫尾费用。因一审判决认定了其中的100040元，则本院在一审判决的基础上，对周小龙支付熊生根工程费用15万元予以确认。一审判决结合花费项目及与工程费用的关联性，酌定费用清单明细中的费用为174645元并无不当，周小龙认为该清单中所列差旅费、误工费、招待费等是工程施工花费的必要开支的主张，本院不予采纳。关于周小龙上诉认为尚欠实际施工人安装工程款及挂靠单位代为采购的材料费用，因其在本案中未提供证据证明，本院不予支持。综上，周小龙的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：变更安徽省黄山市屯溪区人民法院（2017）皖1002民初2368号民事判决为：确认黄燕飞与周小龙共同承建的安徽荣丰铝业有限公司钢结构厂房从2014年6月27日之后扫尾工程费用为446099元。二审案件受理费7230元，由周小龙负担5329元，黄燕飞负担1901元。本判决为终审判决。审判长 黄 征审判员 戴英杰审判员 余淑媛二〇一八年四月十七日书记员 汪卫东附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。