辽宁省锦州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）锦民二终字第00750号
上诉人（原审被告）李某某甲，男，1953年12月10日出生，汉族，工人，住锦州市凌河区。
委托代理人张兆巨，辽宁永字律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）李某某乙，男，1949年1月3日出生，汉族，退休工人，住锦州市古塔区。
委托代理人李敬，男，1973年10月6日出生，汉族，工人，住锦州市古塔区。
被上诉人（原审原告）李某某丙，女，1956年10月8日出生，汉族，无业，住锦州市凌河区。
被上诉人（原审原告）李某某丁，男，1959年1月22日出生，汉族，无业，住锦州市凌河区。
被上诉人（原审被告）冯某，男，1975年10月7日出生，汉族，职业不详，住锦州市凌河区。
上诉人李某某甲因与被上诉人李某某乙、李某某丙、李某某丁、冯某继承纠纷一案，不服辽宁锦州市凌河区人民法院（2013）凌河民一初字第00298号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人李某某甲及其委托代理人张兆巨，被上诉人李某某乙委托代理人李敬，被上诉人李某某丙、李某某丁到庭参加诉讼。被上诉人冯某经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，被继承人李某某与妻子吴某某共有三子三女，长女李某某戊、长子李某某甲、次子李某某乙、次女李某某戊、三女李某某丙、三子李某某丁。1960年，被继承人李某某的妻子吴某某去世。李某某戊与其丈夫冯某某共育有冯某甲、冯某、冯某乙三子。1997年9月30日，李某某戊去世。2010年4月17日，被继承人李某某去世。后李某某戊、冯某甲、冯某乙放弃继承。李某某妻子吴某某去世后，李某某取得坐落于锦州市太和区营盘乡马家村文兴里164号两户房屋的产权，面积分别为60.48平方米和71.5平方米。2010年4月1日，李某某与锦州凌河城市建设投资有限公司签订城市房屋拆迁产权调换安置协议书两份，一份约定李某某所有的坐落于锦州市太和区营盘乡马家村文兴里164号原71.5平方米的平房动迁安置为85平方米的楼房，拆迁补偿金额为7164元（其中搬迁补助费300元，房租补助费6864元），产权调换房屋的价款总价款为26075元。被告李某某甲预交18911元。2013年6月25日，被告李某某甲办理入户结算，此时房屋实际面积为86.24平方米，被告李某某甲领取结算款26961元。另一份约定李某某所有的坐落于锦州市太和区营盘乡马家村文兴里164号原60.48平方米的平房动迁安置为77平方米的楼房，拆迁补偿金额为6106元（其中搬迁补助费300元，房租补助费5806元），产权调换房屋的价款总价款为37900元。被告李某某甲预交31794元。2013年6月25日，被告李某某甲办理结算，此时房屋实际面积为78.16平方米，被告李某某甲领取结算款21553元。审理过程中，三原告与被告李某某甲均认可回迁后房屋价值按每平方米4300元计算。
原审法院认为，继承开始后，按照法定继承办理；有遗嘱的，按照遗嘱继承或者遗赠办理；有遗赠扶养协议的，按照协议办理。本案中被继承人李某某的遗产部分应由其子女依法平均继承分割。因继承人李某某戊先于被继承人死亡，故其应继承分得份额由其子冯某甲、冯某、冯某乙代位继承。又因李某某戊、冯某甲、冯某乙放弃继承，故由原告李某某乙、李某某丙、李某某丁、李某某乙各继承遗产部分的23.325%、冯某继承遗产部分的6.7%。遗产价值以原、被告认可的每平方米4300元的标准计算，加上动迁入户时给付的结算款，另需扣除被告李某某甲已交付的房款部分。［（78.16＋86.24）×4300＋26961-18911＋21553-31794＝704729）依照遗产分割有利于生产、生活需要不损害遗产效用原则，以李某某名义签字的《城市房屋拆迁产权调换安置协议书》的权益归被告李某某甲所有，后续费用由被告李某某甲负担。被告李某某甲辩解坐落于锦州市太和区营盘乡马家村文兴里164号原71.5平方米的平房系李某某将此卖给案外人冯某某后其从冯某某处购买取得，但未办理变更登记，房屋产权人仍登记在李某某名下，基于不动产物权设立未经登记，不发生效力的法律规定，对被告李某某甲的此项辩解不予支持。被告李某某甲辩解被继承人生前遗有遗嘱，但此遗嘱系他人代书完成，虽有遗嘱人签字，但无代书人、其他见证人签名，故此遗嘱缺乏法律规定的代书遗嘱的形式要件，应为无效。原审法院依照《中华人民共和国继承法》第三条、第五条、第十条、第十一条、第十三条、第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、坐落于锦州市太和区营盘乡马家村文兴里164号原71.5平方米的平房和原60.48平方米的平房动迁所得利益归被告李某某甲所有；二、被告李某某甲于判决生效后十五日内给付原告李某某乙、李某某丙、李某某丁房屋折价款人民币各164378元、给付被告冯某房屋折价款人民币47216元。三、驳回原告其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3840元，由原告李某某乙、李某某丙、李某某丁、被告李某某甲各负担883元，被告冯某负担308元。
宣判后，李某某甲不服，向本院提起上诉称，坐落于锦州市太和区营盘乡马家村文兴里164号原71.5平方米的房屋已于1984年由锦州旅社出资卖给冯某某，后冯某某又于1994年卖给上诉人，该房屋所有权已经转移，该房已不是被继承人李某某的遗产，一审判决将其认定为李某某的遗产是错误的；文兴里164号原60.48平方米有照房屋，被继承人李某某已通过遗嘱确定给上诉人，不适用法定继承；被继承人李某某一直由上诉人进行赡养，直至去世，养老送终费用由上诉人负担，上诉人尽了主要赡养义务，上诉人应多分遗产，原审对此未予考虑是不公平的。请求二审法院撤销原判，发回重审或依法改判。
被上诉人李某某乙、李某某丙、李某某丁庭审中辩称，71.5平方米有照房屋是被继承人李某某买的，不是上诉人买的；遗嘱不真实，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人冯某未予答辩。
经审理查明，原审认定事实属实，本院予以确认。
另查明，被继承人李某某坐落于锦州市太和区营盘乡马家村文兴里164号原71.5平方米的房屋已于1984年由锦州旅社出资为解决职工冯某某住房问题而购买。以上事实有锦州市饮食服务有限责任公司证明及上诉人与被上诉人庭审陈述载卷佐证，足资认定。
本院认为，被继承人死亡后，上诉人李某某甲与被上诉人李某某乙、李某某丙、李某某丁、冯某作为第一顺序继承人，均享有依法继承遗产的权利。坐落于锦州市太和区营盘乡文兴里164号原71.5平方米的平房，虽登记在李某某名下，但李某某已将此房卖出，由单位锦州旅社为解决冯某某住房问题而出资购买，双方当事人对锦州旅社出资购买该房屋的事实均无异议。该房屋后来是否又出售，是出售给李某某还是出售给上诉人李某某甲，双方当事人存在争议。鉴于双方当事人对该房屋产权存在争议，该房屋应另案确认其权属。关于上诉人李某某甲上诉称，被继承人生前立有遗嘱，60.48平方米的房屋应按遗嘱继承的上诉理由，本院认为，此遗嘱系他人代书完成，虽有遗嘱人签字，但无代书人、其他见证人签名，故此遗嘱缺乏法律规定的代书遗嘱的形式要件，应为无效。坐落于锦州市太和区营盘乡文兴里164号中的60.48平方米房屋登记在被继承人李某某名下，动迁后安置实际面积为78.16平方米，该房屋应作为被继承人李某某的遗产由上诉人李某某甲与被上诉人李某某乙、李某某丙、李某某丁、冯某依法继承，该房屋价值为78.16×4300＋21553-31794＝325847元，因被继承人李某某与上诉人李某某甲一居生活，上诉人尽了主要赡养义务，依照《中华人民共和国继承法》第十三条第三款对被继承人尽了主要扶养义务或者与被继承人共同生活的继承人，分配遗产时，可以多分的规定。上诉人应适当多分得被继承人李某某的遗产，原审法院对此未予考虑欠妥。上诉人尽了主要赡养义务，应多分遗产的上诉理由成立，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国继承法》第十三条第二款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销辽宁锦州市凌河区人民法院（2013）凌河民一初字第00298号判决；
二、坐落于锦州市太和区营盘乡马家村文兴里164号原60.48平方米的平房动迁所得利益归上诉人李某某甲所有；
三、上诉人李某某甲于本判决生效后十五日内给付被上诉人李某某乙、李某某丙、李某某丁房屋折价款人民币各66000元、给付被上诉人冯某房屋折价款人民币22000元。
一审案件受理费3840元，二审案件受理费3840元，合计7680元，由上诉人李某某甲，被上诉人李某某乙、李某某丙、李某某丁各负担1766元，冯某负担616元。
本判决为终审判决。
审 判 长 于开升
审 判 员 李长奇
代理审判员 尚国之
二〇一五年三月三日
书 记 员 王敬敬