杭州市萧山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）杭萧民初字第4783号
原告邓鑫。
委托代理人侯金锋。
被告杭州富登混凝土有限公司。
法定代表人孔万贤。
委托代理人苗静。
原告邓鑫诉被告杭州富登混凝土有限公司生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2014年9月18日立案受理后，依法由审判员戴永梅适用简易程序于2014年11月7日公开开庭进行了审理。庭审中，被告对原告单方委托的鉴定报告提出异议，并对原告的伤残等级、合理误工时间、护理时间、营养时间提出司法鉴定的申请。本院依法委托杭州明皓司法鉴定所萧山分所进行司法鉴定，2015年2月10日，杭州明皓司法鉴定所萧山分所作出司法鉴定意见书。2015年3月10日，本院再次公开开庭进行了审理。原告邓鑫及委托代理人侯金锋，被告杭州富登混凝土有限公司法定代表人孔万贤及委托代理人苗静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告邓鑫诉称：2013年10月6日，原告在被告位于宁围镇利群路富登搅拌站卸水泥的过程中，因被告单位的水泥管的盖子掉落被砸伤右足等。事故发生当日，原告被120急救车送往医院医治，被诊断为右足脱套伤，右胫腓骨开放性粉碎性骨折，骨盆骨折，骶骨骨折，双侧耻骨上下肢骨折，右侧跟骨开放性粉碎性骨折，右第三跖骨骨折，腰5横突骨折，头部外伤，腰部损伤，多处挫伤，颈椎环枢半脱位等。原告于2013年10月6日至2014年6月1日，住院共238天。出院后，原告又经多次门诊治疗于2014年8月18日在杭州华硕司法鉴定所鉴定：评定为交通事故伤残八级，误工期为300日，住院期间加强营养，护理期为8个月。原告认为，被告的违法行为，造成原告身体残疾并精神受损，应承担全部赔偿责任。现诉至法院，请求判令：1.被告赔偿原告各项损失397298.56元（住院伙食补助费50元／天×238天=”11”900元、护理费121.95元／天×240天=”29”268元、伤残赔偿金37851元／天×20年×30%=”227”106元、被扶养人生活费11760元／天×2人29年×30%=”51”156元、精神损害抚慰金15000元、司法鉴定费2100元、营养费50元／天×238天=”11”900元、交通费5000元、误工费121.95元／天×300天=”36”585元、医药费7283.56元）。后变更为：被告赔偿原告各项损失424303.81元（住院伙食补助费50元／天×238天=”11”900元、护理费121.95元／天×237天=”28”902.15元、伤残赔偿金40393元／天×20年×30%=”242”358元、被扶养人生活费14498元／天×2人29年×30%=”63”066.3元、精神损害抚慰金15000元、司法鉴定费2100元、营养费50元／天×238天=”11”900元、交通费5000元、误工费121.95元／天×300天=”36”585元、医药费7283.56元、鉴定检查费208.8元）。2.诉讼费由被告承担。
原告邓鑫为支持其主张的事实，在举证期限内向本院提供了下列证据材料：1.证明二份、照片十二张，证实原告因被告水泥罐盖子脱落受伤的事实。2.门诊病历二份、出院小结一份，证实原告的伤情及治疗等事实。3.医药费发票三份、挂号单两份、住院费用清单一份、收据联一份，证实原告支出医疗费7283.56元（包含轮椅、拐杖810元）。4.司法鉴定意见书、鉴定费发票各一份，证实原告因此次交通事故构成八级伤残、误工300天、护理时间8个月、住院期间需加强营养，三期鉴定费的损失2100元。5.暂住证二份、工伤认定书一份，证实原告的损失可以适用城镇标准计算。6.出生证二份，证实原告有两个未成年子女需要被抚养的情况。7.医疗费发票三份，证实因鉴定支出检查费208.8元。
被告杭州富登混凝土有限公司辩称：1.本案中被告没有任何侵权行为，不用承担任何赔偿责任。被告向杭州翔涛实业有限公司购买水泥，根据被告与杭州翔涛实业有限公司的合同约定，杭州翔涛实业有限公司应负责将水泥运至被告的水泥罐中，才视为货物交付完毕。为此，杭州翔涛实业有限公司指派关联单位杭州强锐物流有限公司安排运输。原告邓鑫即是杭州强锐物流有限公司的水泥运输车驾驶员。2013年10月6日，原告在往被告公司水泥罐中打水泥时，因没注意到水泥车中的压力表，在水泥已全部卸完的情况下，没有按照操作规程关闭安全阀进行泄压，而是继续通过进气管道向被告的水泥罐中打气，最终导致被告水泥罐顶的盖子被巨大的气流顶破，盖子掉落在地上。原告因此受伤。导致被告水泥罐顶的盖子脱落的原因将是确定被告是否侵权、是否承担赔偿责任的焦点。水泥运输车是特种车辆，有别于普通车辆。水泥运输车的原理是利用本水泥车动力驱动空气压缩机，将压缩空气经管道送入密封罐体下部的气室，使气室流态化床上的粉料体悬浮成流态状，当罐内压力达到额定值时，打开卸料阀，流态化物料通过管道流动而进行输送。换句话说，被告仅仅提供了水泥罐体供储存水泥，而原告是负责将水泥通过其自身车辆中的构造，包括空气压缩机、安全阀、压力表、进气管道等，将水泥打入被告的水泥罐中。而本案中水泥罐顶的盖子正是因为原告没有实时观察压力表，没有及时关闭安全阀而导致水泥罐顶因气流过大而被顶开。在整个事件过程中，被告没有任何的操作，也不需要任何的管理控制。完全是原告自己在水泥车上控制的，与被告无关。从目前原告的证据来看，仅仅能证明原告自身有被损害的事实，被告没有任何法定的或约定的义务在卸水泥的过程中参与管理和指挥。被告没有任何违法行为，不构成侵权。退一步讲，即使被告有违法行为，那么原告的受侵害的事实与被告之间也没有任何因果关系。如前所述，原告之所以受伤原因是其在操作自己水泥车的过程中失误，导致压力过大最终顶破了被告水泥罐顶的盖子而导致的。损害事实的发生与被告之间没任何因果关系。被告对本次事件的发生更是没有任何过错，无需承担任何赔偿责任。2.原告违反水泥运输车操作规程，自身存在重大过错。从事发现场来看，原告作为一名专业的水泥运输车驾驶员，在向被告水泥罐中卸水泥时，没有坐在驾驶室中，也没有在水泥车左侧观察压力表，而是跑到被告的水泥罐下面休息玩手机等。被告的水泥罐旁标有“当心车辆”、“当心冒顶”的字样，被告已尽到了善意提醒义务。原告为了贪图一时的方便，置自己的水泥车于不顾，置水泥车中的压力表、安全阀于不顾，导致惨剧的发生，是原告自身造成的后果。而且，原告的行为导致被告的水泥罐顶损坏，被告为此花费了24000多元的维修费用。原告理应承担被告损失的赔偿责任，被告保留向原告追诉的权利。3.原告系工伤，应当依法向用工单位赔偿，而不是要求被告赔偿。另对护理费没有异议，伤残赔偿金没有异议。被扶养人生活费的基数没有异议，但抚养年限过长，计算方式也有异议，父母双方都有抚养义务，两个小孩应分别计算抚养费，对鉴定检查费没有异议。
被告杭州富登混凝土有限公司为支持其主张的事实，在举证期限内向本院提供了下列证据材料：1.照片第一组三张，证明原告被砸伤时的位置是在原告水泥车后面且在被告水泥罐下面，进而证明原告并没有按照规程观看水泥车左侧的压力表进行及时减压，本事故是原告自身原因造成。2.照片第二组六张，拍摄的是别的水泥槽罐车，证明：（1）水泥车中的压力表、安全阀位于水泥车左侧；（2）原告可以自身控制和调节水泥车上的安全阀进行减压；（3）被告的水泥罐无人操作，原告驾驶员自己负责接管、打水泥。3.照片第三组四张，证明被告公司水泥罐的全貌及水泥罐体上均标有“当心车辆”、“当心冒顶”字样，被告已经尽到警示义务。4.散装水泥运输车基本机构和工作原理一份。5.散装水泥车的操作规程证明一份。证据4、5证明：（1）水泥运输车的构造中就含有空气管道、压力表及安全阀等，原告作为水泥车的驾驶员及装卸水泥的操作人员应当自行操作；（2）原告远离水泥车，并站在水泥罐下休息玩耍，导致没有观察水泥车左侧的压力表进行及时减压而最终使气流冲破了水泥罐顶脱落而受伤，本事故系原告自己造成，与被告无关。6.鉴定报告一份，证明原告伤残等级。
经庭审质证，本院对原告提供的证据认证如下：被告对证据1中证明的真实性没有异议，但认为与本案没有关联性，无法证明原告受伤的损害事实是被告造成的；对照片的真实性没有异议，与原告的待证事实没有关联，恰恰证明了原告受伤时的那个位置是在水泥车的后方，在水泥罐体的前方，违反了水泥运输车的操作规程，本次事故是原告自身过错引起。对证据2-3，真实性没有异议，与本案没有关联性，不能证明原告的受伤是由被告引起的。对证据4，三性均有异议，伤残等级过高，三期过长。对证据5，真实性没有异议，但与被告的待证事实没有任何关系，不能证明原告的损害应由被告来赔偿，这是工伤事故，应由原告的用工单位来承担责任。对证据6，真实性没有异议，但与本案没有关联性，不能证明需要被告来承担责任。对证据7，没有异议。经审查，本院认为，证据1中的证明属证人证言，证人未出庭作证，本院对该证据的证明力不予认定，结合质证意见，对照片的真实性予以认定。对证据2、3的真实性予以认定，可以证明原告的待证事实。证据4系原告单方鉴定，被告予以否认，本院对该证据的证明力不予认定。证据5-7结合质证意见，对证据5-7的真实性予以认定。
本院对被告提供的证据认证如下：原告对证据1的真实性没有异议，对被告的待证事实、关联性和合法性都有异议。对证据2、3，真实性没有异议。对证据4，真实性没有异议，原告开的车已经操作了两年了，只能打2-3个气压，不能再往上打了。对证据5，真实性没有异议。当时的情况是，过磅后把车子倒到个储仓旁，原告车上的管子接到被告储仓的接口上，然后空气压缩器要打开，往车的罐子里面打气，气压达到1到1.5的时候，原告就可以卸货了，气压表是原告看的，货会自动运输到储仓里。原告出事时，罐子里的货已全部卸完，已在清仓，正准备把气排完后把管子卸下来，因气压表在左边，工具箱在右边，原告往车后面走到工具箱那里拿小扳手，被告设备盖子中间的空气滤芯突然掉下来，砸到原告的后背、腰、臀部，再砸到脚。事后发现空气滤芯已经被水泥堵死了。原告认为操作流程没有问题。对证据6，没有异议。经审查，结合原告的质证意见，本院对证据1、2、6的真实性予以认定。证据4、5非事实证据，本院不作认定。对证据3的真实性予以认定，可以证明被告的待证事实。
审理中，本院出示仲裁调解书一份，原、被告均无异议，本院予以确认。
根据以上所确认的证据和双方当事人在庭审中的陈述，本院认定以下事实：原告系杭州强锐物流有限公司的员工，于2013年10月6日下午3时在被告公司红山农场搅拌站自行卸水泥的过程中，因未及时观察压力表致使气流冲破了水泥罐顶脱落砸中原告。原告当即被送至萧山医院救治。住院诊断为右足脱套伤，右胫腓骨开放性粉碎性骨折，骨盆骨折1.骶骨骨折2.双侧耻骨上下肢骨折，右侧跟骨开放性粉碎性骨骨折，右第三跖骨骨折，腰5横突骨折，头部外伤，腹部损伤，多处挫伤，颈椎环枢关节半脱位，至同年4月11日出院，首次住院共187天。2014年4月11日至2014年6月1日，原告因右足跟部皮肤软组织缺损皮瓣修复术后再次入院治疗，共住院51天。原告支出医疗费6473.56元，手推轮椅680元，拐杖130元，小计7283.56元。
2014年6月27日，原告受伤被杭州市萧山区人力资源和社会保障局认定为工伤。
原告于2014年9月18日起诉来院。审理中，被告提出司法鉴定之申请，本院依法委托杭州明皓司法鉴定所萧山分所进行司法鉴定，2015年2月10日，杭州明皓司法鉴定所萧山分所作出司法鉴定意见书，鉴定意见原告为人体损伤八级残疾，误工时间10个月左右尚属基本合理，护理以住院时间计算较为合理（237天），伤后营养补偿时间以首次住院时间计算较为合理（187天）。原告因鉴定支出医疗费208.80元。
另查明，原告于2012年12月6日至2014年12月6日暂住在杭州市萧山区行头村10组5户。
原告有女儿二名，邓子涵2007年7月12日出生，邓博方2013年4月1日出生。
原告的合理损失：医疗费7492.36元；误工费44513元／年÷12个月×10个月=”37”094元，原告仅主张误工费为36585元，本院予以准许；护理费121.95元／天×237天=”28”902.15元；住院伙食补助费50元／天×237天=”11”850元；伤残赔偿金40393元／年×20年×30%=”242”358元；被扶养人生活费14498元／年×2人×11年×30%／2＋14498元／年×6年×30%／2=”60”891元；营养费50元／天×187天=”9350元；小计397”428.51元。
原告未提供交通费票据，本院不予认定。
邓鑫与杭州强锐物流有限公司工伤待遇等劳动争议案经杭州市萧山区劳动人事争方仲裁委员会萧劳仲案字第（2014）第986号仲裁调解书确认双方解除劳动关系，杭州强锐物流有限公司再一次性支付邓鑫135000元，双方无其他劳动纠纷。
本院认为：公民的生命健康权受法律保护。被告驾驶的散装水泥运输车属自卸式的水泥运输车，系特种车辆，驾驶员应接受专业培训，运输的水泥应由被告按安全操作规程自卸输送至水泥储罐。本案原告在输送水泥至水泥储罐过程中，因及时关注水泥车压力表，未按安全操作规程操作，导致事故发生，原告存在明显的过错。被告提供的水泥储罐无现场管理人员，事发时未能及时监管现场，对事故的发生也有一定的过错。本案原告的过错大于被告，原告应自行承担60%的责任，被告对原告的损失承担40%的责任。审理中，原告变更诉讼请求，本院予以准许。本院对原告合理的诉请予以支持。因原告身体致残，精神受到一定的损害，根据被告的过错程度、损害后果、承担责任的经济能力以及原告自身的过错等因素，酌情确定被告赔偿原告精神损害抚慰金8000元。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、第十一条之规定，判决如下：
一、杭州富登混凝土有限公司赔偿邓鑫医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、营养费等合计397428.51元的40%计158971.40元，此款在本判决生效之日起十日内履行；
二、杭州富登混凝土有限公司在本判决生效之日起十日内赔偿邓鑫精神损害抚慰金8000元；
三、驳回邓鑫其余的诉讼请求。
如杭州富登混凝土有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2386元，减半收取1193元，邓鑫负担576元，杭州富登混凝土有限公司负担617元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费。并按照不服一审判决部分的上诉请求向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费。在上诉期满后的次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。（杭州市中级人民法院开户银行为工商银行湖滨分理处，户名浙江省杭州市中级人民法院，账号12×××68）
审判员 戴永梅
二〇一五年四月八日
书记员 陈 燕