重庆市秀山土家族苗族自治县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）秀法民初字第02924号
原告黄吉全，男，汉族，1954年8月20日出生，重庆市秀山土家族苗族自治县人。
委托代理人李永洪、蒲相屹，重庆博搏律师事务所律师。
被告重庆祥华生物科技有限公司，住所地：重庆市秀山土家族苗族自治县乌杨街道园区路21号。
法定代表人孙福平，该公司董事长。
被告孙福平，男，汉族，1969年9月18日出生，浙江省温州市人。
被告李代富，男，土家族，1980年11月10日出生，重庆市秀山土家族苗族自治县人。
委托代理人敖朝生，重庆中钦（秀山）律师事务所律师。
被告魏大好，男，汉族，1966年11月4日出生，重庆市秀山土家族苗族自治县人。
被告重庆万物春生制药有限公司，住所地：重庆市秀山土家族苗族自治县乌杨街道园区路21号。
法定代表人陈陵，该公司董事长。
委托代理人李颖，男，汉族，1976年11月14日出生，住重庆市沙坪坝区。系该公司职工。
原告黄吉全诉被告重庆祥华生物科技有限公司（以下简称祥华公司）、孙福平、李代富、魏大好、重庆万物春生制药有限公司（以下简称万物公司）民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2015年4月7日、2015年9月21日公开开庭进行了审理。原告黄吉全及其委托代理人李永洪、蒲相屹，被告李代富的委托代理人敖朝生到庭参加了诉讼。被告魏大好参加了第一次庭审。被告重庆祥化生物科技有限公司，孙福平，魏大好经本院依法送达，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告黄吉全诉称，祥华公司系被告孙福平、李代富出资设立，二人系股东。2013年5月18日，祥华公司与原告签订借款协议，约定：祥华公司向原告借款50万元用于经营，利息为每月10000元即月息2%，借款期限为1年，即从2013年5月18日起至2014年5月17日止，祥华公司自愿拿出生产车间作抵押，如违约生产车间就归原告处理。该借款协议由祥�公司签章、被告李代理富签字，原告签字成立，并由被告魏大好签字对该借款提供担保。当天，原告即将约定借款50万元通过转账方式交付给祥华公司。借款后，截至目前，被告先后共计支付原告305000元，即2013年5月18日-2014年9月18日期间的利息及部分本金，尚欠2014年9月18日以后本金385000元及利息未付。同时，现双方约定的借款期限已经届满，被告应依约还款。但据原告了解，祥华公司现已名存实亡，该公司所有资产已于今年3月转让给了重庆万物生物科技有限公司。原告认为，祥华公司欠原告借款，依法应当偿还本金及约定利息，祥华公司资产已经转让，原约定生产车间作抵押已经不能，被告李代富、孙福平作为公司股东应当承担连带偿还责任。请求依法判决四被告连带偿还原告借款人民币355000万元，并从2014年9月18日起按月息2%的利率支付所欠资金利息。至本�付清时止。
被告重庆祥华生物科技有限公司，孙福平未到庭也未提交书面答辩意见。
被告李代富辩称，第一，祥华公司与原告的借款关系是成立的。第二，祥华公司在工商没有注销，公司是存在的。第三，被告李代富只是公司的股东之一，按照公司章程进行了出资，在公司存在的情况下，不应当由李代富偿还，应当由公司承担。
被告魏大好辩称，第一，原告是工业园区的征地拆迁户，当时我负责拆迁，看到原告拆迁配合的好，拆迁后我建议原告，经介绍，借款50万元给祥华公司，当时李代富说拿公司股份的百分之三十抵押，后来说拿生产车间抵押。第二，我当时只是见证人，而且我不懂法律，我只担保了一年，一年到期后，我不再进行担保，当时被告将路虎车开到原告处，又延长了期限了我就不清楚了。李代富也要求我做担保，我不�做担保，当时是因为拿车间抵押，我才进行担保的，借款是在2013年，转让给万物春生是在2014年，原告没有主张，我不应当负责。第三，在借款协议上我只是作为一个证人签字。
被告万物公司辩称，一、万物公司股东重庆万物医药有限公司与祥华公司为资产收购关系，法律关系明确，对祥华公司对外债务没有偿还义务。2014年1月3日，万物公司股东与祥华公司签订了《资产收购合同》，明确资产收购价格为4550万元，且明确在万物公司注册成立后，即取代重庆万物医药有限公司履行本合同所有权利和义务。二、万物公司已经按照《资产收购合同》的约定，完全履行了收购款项支付义务。根据《资产收购合同》及2014年3月31日签订的《重庆祥华生物科技有限公司呢收购资金支付协议》约定，万物公司将收购资金4550万元已支付给秀山工业发展投资有限公司，且秀�工业发展投资有限公司也已经按照约定将4550万元款项支付完毕。三、在资产收购过程中有关祥华公司各类债务的确认仅仅是为了便于资产收购工作的推进，没有任何约定由万物公司偿还。为了便于资产收购工作的顺利推进，万物公司与祥华公司就祥华公司的各类债务进行了初步梳理，并制作了《重庆祥华公司债务总览及处置意见表》该《意见表》仅仅是对祥华公司的确认，债务人是祥华公司，万物公司没有偿还义务，也没有任何合同约定由万物公司偿还。四、万物公司与祥华公司有关资产收购价款约定，资产收购款项的支付方式以及支付对象的调整，均系双方真实意思表示，合法有效。双方约定收购总价格不超过4550万元，双方约定该款项均由第三方秀山工业发展投资有限公司代为支付。在资产收购合同履行过程中，祥华公司未梳理到位的一些债务暴露出来，同时在资产收购转移过户过程中又产生了过户费用，挤占了《意见表》中的金额，从而导致实际支付对象与《意见表》并无完全一致。该支付方式的调整和变更系祥华公司要求，且祥华公司出具《承诺书》承诺：针对《意见表》中民间融资借贷类的分解支付工作，以及未进入该表中的其他债务，我公司与重庆万物医药有限公司（签约方）、万物公司（实际履约方）无关，由我公司自行处置，承担所有责任。五、在资产收购过程中，原告黄吉全到万物公司和祥华公司的第三方付款人秀山工业发展投资有限公司领取债权金额149500元。原告清楚知道万物公司和祥华公司资产收购事宜。六、万物公司和祥华公司签订资产收购合同时并未按照法律规定进行抵押登记。因此，原告与祥华公司有关抵押的约定对万物公司无约束力，万物公司不存在过错。七、万物公司收购祥华公司解决�地方稳定问题，同时也是秀山招商引资的成果。祥华公司由于经营管理问题导致资不抵债，对外拖欠巨额债务，拖欠员工工资，致使信访、静坐事情不断。如果事情不能得到妥善、及时解决，必将引发更深层次的社会矛盾。在此背景下，秀山县政府和秀山县工业园共同主导，引入万物公司，采用资产收购的方式，较好的化解了上述矛盾。万物公司已被评为秀山县中药产业发展龙头企业，用自己的实际行动为秀山县的经济发展贡献自己的力量。
原告黄吉全向本院提交以下证据：
1.借款协议及支付凭证。证明祥华公司与原告的借款成立。
2.祥华公司股东出资信息。证明祥华公司的股东为孙福平、李代富二人。
3.现场照片。证明祥华公司的厂房、生产车间已归于万物公司，祥华公司在与原告达成借款协议约定以其生产车间抵押的情况下，为经原告同意擅自将其生产车间及其他资产转让给了万物公司的事实。
被告李代富质证认为，对证1.借款协议的真实性无异议，支付凭证真实性无异议，但是达不到证明借款50万元的证明目的，只是支付了490000。对证2.没有异议。对证3.的真实性无异议，但是达不到原告的证明目的，没有进行登记，不能对抗善意第三人。
被告魏大好的质证意见是：证1.是真实的。证2.证3.不知情。
被告万物公司的质证意见是：证1.真实性无异议，但达不到证明目的，对万物公司没有效力。证2.无异议。证3.原告和祥华公司的抵押约定我们没有。
被告李代富向本院提交下列证据：
1.祥华公司章程，证明公司是有限责任公司，股东孙福平占百分之七十，李代富占百分之三十的出资比例，李代富应该出资317.4万元。
2.工商银行的转账单，证明李代富已经将317.4万元的资金按照章程的约定已经全额实际出资。
3.祥华公司的登记情况，证明祥华公司处于存活状态。
4.祥华公司的营业执照和组织机构代码证，证明目的和证3.相同。
原告黄吉全的质证意见是：证1.公司章程与本案无关联性。是否在公司备案不清楚。证2.与本无关联性。证3.证4.无异议。
被告魏大好的质证意见是：我都不清楚。
被告魏大好向本院提交了一组证据，进账单、转账凭证复印件，证明祥华公司的借款万物公司是清楚的，万物公司有责任还款。
原告黄吉全认为被告魏大好的证据可以证明万物公司已经取得了祥华公司的生产车间，对该证据的真实性无异议，要求追加万物公司为本案被告。
被告李代富对被告魏大好提供证据的质证意见是：该证据无关联性。
被告万物公司的质证意见是：祥华公司与原告的借贷关系我们认为是存在的，但是没有办法证明我们需要对原告的债务承担偿还义务。
被告万物公司向本院提交下列证据：
1.业务回单复印件。证明万物公司已经按照合同将收购款项支付给了秀山工业发展投资有限公司。
2.电子银行交易回单复印件。证明目的同证1。
3.祥华公司收购资金支付协议。证明万物公司按照合同约定履行了资产收购付款义务。
4.万物公司祥华公司收购款收支台账复印件。证明目的和证1相同，同时证明黄吉全知悉万物公司正在对祥华公司进行资产收购业务，祥华公司各项债务与万物公司无关。
5.承诺书复印件。证明目的同证1，同时证明祥华公司各项债务与万物公司无关。
原告黄吉全向本院申请调查的证据是：
1.《资产收购合同》。证明了万物公司收购了祥华公司，协议第四条表明双方对债务如何处置达成了一致意见。万物公司在收购祥华公司时有错误，没有对债务进行处置。
2.《祥华资产收购补充协议》。
3.《祥华公司债务总览及处置意见表》。证明万物公司知道所付债务。
原告黄吉全、被告李代富、被告万物公司对上述三份证据的真实性均无异议。
经审理查明，2013年5月18日，祥华公司与黄吉全签订了一份《借款协议》，该协议约定：“经甲乙双方共同协商，乙方自愿投出资金50万元，借给甲方经营，利息按每月支付10000元。借款期限为壹年，即2013年5月18日起至2014年5月17日止，借款期满后，甲方一次性归还乙方50万元资本金。”该协议下方有李代富和黄吉全的签字和祥华公司的盖章，魏大好在担保人后面签了字。落款时间为2013年5月18日。当天，黄吉全通过中国农业银行银行卡转账方式转给李代富490000元。
另查明，祥华公司的股东为孙福平、李代富二人，二人分别出资740.6万元和317.4万元。万物公司之前的名称是重庆万物春生生物科技有限公司，于2014年1月9日成立，于2015年4月28日更名为重庆万物春生制药有限公司。2014年1月3日，重庆万物医药有限公司与祥华公司签订了《资产收购合同》，合同就收购的前提、价格、收购资金的支付时间和比例等达成了若干协议，其中，该合同中第十一条约定了万物公司依法正式成立后即时取代重庆万物医药有限公司履行合同所有属于重庆万物医药有限公司的权利和义务。2014年4月16日，万物公司与祥华公司、李代富签订了《祥华资产收购补充协议》。至起诉前，祥华公司已向黄吉全支付了2013年5月18日-2014年9月18日期间的利息及部分本金305000元�祥华公司尚欠黄吉全借款本金355000元。
再查明，由万物公司和祥华公司共同盖章的《祥华公司债务总览及处置意见表》中，债权人名称包括黄吉全，时间为2013年5月18日，应付利息为1。
本院认为，原告黄吉全与被告祥华公司的借款关系于2013年5月18日成立，借款本金为500000元。被告祥华公司应当按照合同约定按时支付利息及本金。被告祥华公司还未注销或解散，不应由股东孙福平、李代富承担责任。根据《中华人民共和国》第一百七十三条：“公司合并可以采取吸收合并或者新设合并。一个公司吸收其他公司为吸收合并，被吸收的公司解散。两个以上公司合并设立一个新的公司为新设合并，合并各方解散。”第一百七十五条：“公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。”本案中被告万物公与被告祥华�司不属于公司合并，被告祥华公司没有解散，并且被告万物公司在收购被告祥华公司后，支付了收购款。根据借款合同和合同的相对性，被告祥华公司应当偿还尚欠原告黄吉全的借款本金35500元。
根据《中华人民共和国担保法》第十三条规定：“保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。”第十九条：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”第二十六条：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。”及《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第二十二条：“第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。主合同中虽然没有保证条款，但是，保证人在�合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立。”综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第一百九十七条、第一百九十八条、第二百零五条，《中华人民共和国担保法》第十三条、第十九条、第二十六条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第二十二条的规定，判决如下：
一、被告重庆祥华生物科技有限公司在本判决生效后十日内向原告黄吉全支付355000元借款本金及利息（从2014年9月18日起按照中国人民银行同期同类贷款利率的四倍支付至本息付清为止）。被告魏大好承担连带责任。
二、驳回原告黄吉全的其他诉讼请求。
如果重庆祥华生物科技有限公司，魏大好，未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加�支付迟延履行的债务利息。
案件受理费7075元，由重庆祥华生物科技有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第四中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 严 斌
代理审判员 韩 云
人民陪审员 彭洪光
二〇一五年十一月七日
书 记 员 刘龙美