福建省厦门市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽02刑终629号
原公诉机关福建省厦门市湖里区人民检察院。
上诉人（原审被告人）施海芬，女，汉族，1986年5月6日出生，初中文化，个体户，户籍地福建省泉州市安溪县。2016年1月26日因涉嫌犯非法侵入住宅罪被刑事拘留，同年3月2日被逮捕。现羁押于厦门市第一看守所。
原审被告人连永生，男，汉族，1981年9月26日出生，初中文化，个体户，户籍地厦门市同安区，住厦门市同安区。2016年1月26日因涉嫌犯非法侵入住宅罪被刑事拘留，同年2月6日被取保候审。
原审被告人翁胜凡，男，汉族，1985年11月1日出生，初中文化，个体户，户籍地福建省莆田市荔城区。2016年1月28日因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被刑事拘留，同年3月2日被逮捕。现羁押于厦门市第一看守所。
福建省厦门市湖里区人民法院审理福建省厦门市湖里区人民检察院指控被告人施海芬犯盗窃罪、非法侵入住宅罪、被告人连永生犯非法侵入住宅罪、被告人翁胜凡犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于2017年7月26日作出（2016)闽0206刑初1013号刑事判决。被告人施海芬不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭进行审理。现已审理终结。
原判认定：
一、非法侵入住宅、盗窃部分
2015年12月底，被告人连永生因与被害人陈某存在经济纠纷，授意被告人施海芬帮其偷配了被害人陈某位于厦门市湖里区“大洋雅苑”小区31栋1102室住处的钥匙1把。其间，被告人施海芬私自又多配了1把钥匙留为己用。之后，被告人连永生委托被告人施海芬帮其购买秘拍设备，二人多次在“大洋雅苑”小区踩点寻找被害人陈某的住处。2016年1月17日22时许，被告人连永生、施海芬趁陈某不在家，利用偷配的钥匙私自进入陈某的住处并安装秘拍设备，后因在安装时被陈某的朋友丁某发现而未得逞。
在此期间内，被告人施海芬在连永生不知情的情况下，利用其私自多配的钥匙分三次进入被害人陈某的住处，盗走卧室衣柜内的黄金手链1条（价值人民币2667元）、黄金项链2条（其中1条“周六福”牌黄金项链重24.86克、价值6837元；另1条黄金项链重30.86克、价值8579元）、黄金戒指8个（价值合计6573.3元）、“周大福”钻石戒指1个（价值91200元）、“欧米茄”牌钻石项链1条（价值13800元）、“欧米茄”牌手表1块（价值39266元）、仿“欧米茄”牌手表1块（价值不详）、翡翠吊坠1块（价值不详）、人工宝石套链1条（价值44元）。
2016年1月25日，被告人施海芬、连永生在民警通知下主动到公安机关接受调查，到案后均如�供述了自己的主要行为。同月27日，被告人施海芬带民警至其位于厦门市同安区翔桥22号的暂住处内，起获上述被盗的黄金手链1条、“欧米茄”牌钻石项链1条、“欧米茄”牌手表1块、仿“欧米茄”牌手表1块、翡翠吊坠1块、人工宝石套链1条并发还被害人陈某；民警向被告人施海芬提取了作案工具秘拍设备1套（摄像头、配套电源）、钥匙2把（1把红色、1把黑色），现暂扣于厦门市公安局湖里分局刑事侦查大队。同年2月12日，被害人陈某向公安机关提供被告人施海芬实施盗窃“调包”用的假钻石戒指1枚，现暂扣于厦门市公安局湖里分局刑事侦查大队。案发后，被害人陈某对被告人连永生表示谅解。
上述事实，被告人施海芬、连永�在开庭审理过程中亦无异议，并有被害人陈某的陈述，证人丁某的证言，辨认笔录、提取笔录、扣押物品清单、发还物品清单、送货单、产品质量保证单、证书、钟表咨询意见书、通话记录、谅解书等，厦门地质宫黄金珠宝检测中心出具的检测报告、价格鉴定结论书，作案现场照片、监控录像光盘，户籍证明、常住人口基本信息、情况说明、到案经过等证据证实。
二、掩饰、隐瞒犯罪所得部分
2016年1月，被告人施海芬在盗窃得手后，分三次至厦门市思明区厦禾路假日商城旁被告人翁胜凡经营的“兴达当”黄金珠宝回收店询价出售。被告人翁胜凡先向施海芬收购其所盗窃的钻石戒指1个（价值91200元），之后在明知系赃物的情况下，仍先后向施海芬收购其所盗窃的黄金戒指3个（重9克，价值2502元）、黄金项链1条及黄金戒指1个（重27.03克，价值合计7433.25元），另有“欧米茄”牌手表等赃物因施海芬嫌出价太低而未成交。
2016年1月28日，被告人翁胜凡在“兴达当”黄金珠宝回收店内被民警抓获。民警向翁胜凡提取了上述钻石戒指1枚并发还被害人陈某。
上述事实，有经庭审举证、质证的提取笔录、扣押清单、发还物品清单、接受证据材料清单、营业执照、福建省宝玉石协会关于厦门市金贵福贸易有限公司金银首饰回收、置换业务管理的函、通话记录清单、微信聊天记录截图、辨认笔录、作案现场照片、户籍证明、到案经过，徐某等人的证言、被告人施海芬、翁胜凡的供述等证据证实。
原判认为，被告人施海芬以非法占有为目的，多次入户秘密窃取他人财物，可估财物价值人民币168966.3元，具有其他特别严重情节，其行为已构成盗窃罪。被告人施海芬、连永生结伙非法侵入他人住宅，其行为均已构成非法侵入住宅罪。被告人翁胜凡明知是犯罪所得仍予以收购，价值9935.25元，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。本案中非法侵入住宅罪系共同犯罪。被告人施海芬、连永生犯罪以后自动投案，归案后如实供述自己的罪行，当庭亦自愿认罪，有自首情节，被告人施海芬可以减轻处罚，被告人连永生可从轻处罚。被告人施海芬、翁胜凡案发后能积极退赃，可酌情从轻处罚。被告人连永生取得被害人陈某的谅解，可酌情从轻处罚。综合考虑被告人连永生的犯罪情节及悔罪表现，可对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百四�五条第一款、第三百一十二条第一款、第二十五条第一款、第六十九条、第六十七条第一款、第三款、第六十四条及第七十二条第一款之规定，作出判决：一、被告人施海芬犯盗窃罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币二万元；犯非法侵入住宅罪，判处有期徒刑六个月，决定执行有期徒刑六年九个月，并处罚金人民币二万元；二、被告人连永生犯非法侵入住宅罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年；三、被告人翁胜凡犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元；四、暂扣于厦门市公安局湖里分局刑事侦查大队的作案工具秘拍设备1套（摄像头、配套电源）、钥匙2把（1把红色、1把黑色）、假钻石戒指1枚，予以没收；五、被告人施海芬应于判决发生法律效力后退赔被害人陈某人民币12054.05元。
上诉人施海芬上诉称：（1）涉案钻石戒指的发票体现价格是7万余元，鉴定价格91200元偏高；（2）其有自首、退赃等量刑情节，家里有老人和小孩，希望能对其从轻处罚。
经审理查明，原判认定上诉人施海芬犯盗窃、非法侵入住宅罪、原审被告人连永生犯非法侵入住宅罪、原审被告人翁胜凡犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪的事实清楚，认定的证据均经一审庭审举证、质证，证据之间能够相互印证，本院予以确认。
关于上诉人施海芬提出涉案钻石戒指的鉴定价格偏高的上诉意见。经查，在案证据印证证明，涉案钻石戒指于2012年2月的购买价为7万余元；但本案盗窃行为发生在2016年1月，对于被盗物品的价格应以被盗时点的市场价格认定。因此，厦门市价格认证中心受委托后，对涉案钻石戒指进行了查验，并结合厦门地质宫黄金珠宝检测中心《检测报告》，经调查后所作出的评估价格应予采信作为定案依据。该节上诉意见理由不足，不予采纳。
本院认为，上诉人施海芬以非法占有为目的，多次入户窃取他人财物，可估财物价值人民币168966.3元，其行为已构成盗窃罪，且属情节特别严重。上诉人施海芬、原审被告人连永生结伙非法侵入他人住宅，其行为均已构成非法侵入住宅罪。原审被告人翁胜凡明知是犯罪所得仍予以收购，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。其中，非法侵入住宅罪系共同犯罪。上诉人施海芬、原审被告人连永生自动投案并如实供述自己的罪行，系自首；上诉人施海芬、原审被告人翁胜凡案发后能积极退赃，可酌情从轻处罚。原判认定事实准确，对施海芬、连永生犯非法侵入住宅罪、翁胜凡犯掩饰、隐瞒犯罪所�罪的量刑适当。审判程序合法。但是，上诉人施海芬盗窃财物的数额尚未达到我省掌握的“数额特别巨大”量刑标准，因其入户盗窃而认定为“其他特别严重情节”，并上档确定基准刑，故再以该入户盗窃情节增加刑罚量显然不当，导致量刑明显偏重，应予改判。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百四十五条第一款、第三百一十二条第一款、第二十五条第一款、第六十九条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第六条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）（二）项之规定，判决如下：
一、维持福建省厦门市湖里区人�法院（2016)闽0206刑初1013号刑事判决的第二、三、四、五项及第一项中对上诉人施海芬犯非法侵入住宅罪的定罪量刑。
二、撤销福建省厦门市湖里区人民法院（2016)闽0206刑初1013号刑事判决的第一项中对上诉人施海芬犯盗窃罪的量刑部分。
三、上诉人施海芬犯盗窃罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元；犯非法侵入住宅罪，判处有期徒刑六个月，决定执行有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月26日起至2021年4月25日止。罚金应于判决发生法律效力的第二天起三十日内缴纳。）
本判决为终审判决。
审 判 长 张镇安
审 判 员 余 强
审 判 员 洪 维
二〇一七年九月二十三日
法官助理 吴成杰
书 记 员 陈博雅
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃的、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并�或者单处罚金；数额巨大或者有其它严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其它特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二百四十五条第一款非法搜查他人身体、住宅，或者非法侵入他人住宅的，处三年以下有期徒刑或者拘役。
第三百一十二条第一款明知是犯罪所得及其产生的收益而予以窝藏、转移、收购、代为销售或者以其他方法掩饰、隐瞒的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，�类不同的，分别执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻;
（二）有悔罪表现;
（三）没有再犯罪的危险;
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。
第六条盗窃公私财物，具有本解释第二条第三项至第八项规定情形之一，或者入户盗窃、携带凶器盗窃，数额达到本解释第一条规定的“数额巨大”、“数额特别巨大”百分之五十的，可以分别认定为刑法第二百六十四条规定的“其他严重情节”或者“其他特别严重情节”。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。