湖南省长沙市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）湘01刑终398号
原公诉机关湖南省宁乡县人民检察院。
上诉人（原审被告人）周某甲，无业。因本案于2015年7月26日被刑事拘留，2015年8月26日被逮捕，2015年10月23日被取保候审，2016年2月24日被逮捕。现羁押于宁乡县看守所。
上诉人（原审被告人）成某，医务工作者。因本案于2015年7月25日被抓获，次日被行政拘留，2015年8月4日被取保候审，2016年2月24日被逮捕。现羁押于宁乡县看守所。
原审被告人张某，无业。因本案于2015年7月31日被取保候审，同年10月9日被逮捕。现羁押于宁乡县看守所。
原审被告人陈某，无业。因犯寻衅滋事罪，2009年2月23日被湖南省宁乡县人民法院判处有期徒刑六个月。因本案于2015年7月26日被刑事拘留，2015年8月26日被逮捕，2016年2月24日被取保候审。
原审被告人王某，农民。因本案于2015年7月31日被取保候审，2016年2月25日被逮捕。现羁押于宁乡县看守所。
原审被告人欧某，无业。因本案于2015年7月25日被抓获，次日被行政拘留，2015年8月4日被刑事拘留，2015年8月7日被取保候审，2015年9月23日被逮捕。现羁押于宁乡县看守所。
原审被告人宋某，务工。因本案于2015年7月25日被抓获，次日被行政拘留，2015年8月4日被刑事拘留，2015年8月26日被逮捕，2016年2月24日被取保候审。
湖南省宁乡县人民法院审理湖南省宁乡县人民检察院指控原审被告人张某、周某甲、陈某、成某、王某、欧某、宋某开设赌场一案，于2016年3月22日作出（2016）湘0124刑初43号刑事判决。宣判后，原审被告人周某甲、成某不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
湖南省宁乡县人民法院审理查明，2015年6月10日以来，被告人张某伙同陈海明（另案处理）以1000元一天的价格租用宁乡县回龙铺镇袁家河村被告人陈某的房屋开设赌场，并分别于2015年6月10日左右以300元一天雇请被告人欧某为赌场望风，于2015年6月12日左右以500元一天雇请被告人王某在该赌场内“放典”、抽“水钱”，于2015年6月18日左右以500元每天雇请被告人成某帮忙接送参赌人员及保管抽取的“水钱”，组织多人进行100元起注的“摇色子”猜单双赌博，并从中抽头渔利。2015年6月10日至7月18日期间，被告人张某抽取的“水钱”扣除赌场开支后共计163700元。
2015年7月18日左右，被告人张某与周觉芝、陈学义（均另案处理）等人协商，周觉芝、陈学义等人每天支付23000元给被告人张某，由周觉芝、陈学义等人在被告人张某等人开设的赌场内当庄进行100元起注的“摇色子”猜单双赌博。在此期间，被告人欧某、王某、成某仍然在该赌场内做事，被告人陈某又以300元一天雇请被告人宋某为赌场望风。被告人欧某、王某、成某、宋某等人的费用均由被告人张某负担。7月22日、7月23日、7月24日，被告人周某甲以及陈学义、周某乙（均另案处理）等人均在该赌场内各出2万元合伙当庄接受多人投注赌博；7月25日，被告人周某甲以及陈学义、周某乙等人在该赌场内各出20000元合伙当庄接受多人投注赌博，后被公安机关现场查获，公安机关现场查获并扣押点钞机1台、色子3粒、被告人陈某现金1300元、被告人成某现金1100元、被告人欧某现金130元、被告人宋某现金330元、被告人周某甲现金100元、无主赌资6500元，查获邓某甲、孙某、邓某乙、唐某等参赌人员三十余人。
案发后，公安机关又分别扣押了被告人张某退缴的违法所得200000元、被告人王某退缴的违法所得30000元、被告人成某退缴的违法所得17000元、被告人欧某退缴的违法所得9000元。
2015年7月29日、7月30日，被告人王某、张某分别主动到公安机关投案，并如实供述了自己的犯罪事实。
2015年9月7日，被告人张某规劝其他犯罪嫌疑人一名主动到公安机关投案。
该院认定事实的证据有：证人邓某甲、孙某、邓某乙、唐某、周某乙、文某、冯某、杨某、徐某证言；公安行政处罚决定书；搜查笔录、扣押笔录、辨认笔录、扣押决定书、扣押物品清单、收缴物品清单、非税收入缴款书、扣押的张某的记事本在卷；刑事判决书、户籍证明、到案经过；被告人张某、周某甲、陈某、成某、王某、欧某、宋某的供述。
该院认为，被告人张某、周某甲、陈某、成某、王某、欧某、宋某以营利为目的，共同开设赌场，组织他人参与赌博，其行为均已构成开设赌场罪。被告人张某、周某甲在共同开设赌场的犯罪中起主要作用，均系主犯，但被告人周某甲开设赌场的时间较被告人张某短；被告人陈某、成某、王某、欧某、宋某在共同开设赌场的犯罪中起帮助作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人张某、王某案发后自动到公安机关投案并如实供述其罪行，系自首，依法可以从轻处罚；被告人周某甲、陈某、成某、欧某、宋某到案后如实供述其罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人张某案发后规劝其他犯罪嫌疑人一名主动到公安机关投案，可以认定为立功，依法可以从轻处罚。被告人张某、成某、王某、欧某主动退缴赃款，有悔罪表现，可以酌情从轻处罚；被告人张某、周某甲、陈某、成某、王某、欧某、宋某均当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。被告人陈某有犯罪前科。被告人张某、成某、王某、欧某向公安机关退缴的违法所得和供犯罪所用的本人财物均应予追缴，上缴国库。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十八条、第五十二条、第六十四条之规定，判决：一、被告人张某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三万元。被告人周某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三万元。被告人陈某犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元。被告人成某犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元。被告人欧某犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元。被告人宋某犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元。被告人王某犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币二万元。二、被告人张某向宁乡县公安局退缴的违法所得人民币二十万元、被告人王某向宁乡县公安局退缴的供犯罪所用的财物人民币二万元及违法所得人民币一万元、被告人成某向宁乡县公安局退缴的违法所得人民币一万七千元、被告人欧某向宁乡县公安局退缴的违法所得人民币九千元均予以没收，上缴国库。
原审被告人周某甲上诉称，自己在共同犯罪中所起作用较小，系从犯，原审量刑过重，请求二审法院从轻判决。
原审被告人成某上诉称，原审量刑过重，请求二审法院从轻判决。
本院二审查明的事实和证据与原审判决一致。
本院认为，上诉人周某甲、成某及原审被告人张某、陈某、王某、欧某、宋某，共同开设赌场，组织他人参与赌博，其行为均已构成开设赌场罪。上诉人周某甲、成某及原审被告人张某、陈某、王某、欧某、宋某系共同犯罪，上诉人周某甲在共同开设赌场犯罪中出资与人合伙做庄，起主要作用，系主犯，对周某甲提出自己系从犯的上诉意见，本院不予采纳。上诉人成某受邀参与开设赌场犯罪，协助管理赌场，系从犯，予以从轻处罚。上诉人周某甲、成某到案后如实供述本人及同案人罪行，且成某积极退缴违法所得，均予以从轻处罚。针对上诉人周某甲、成某提出原审法院量刑过重的意见，本院认为，原审法院充分考虑各被告人在共同犯罪中所起作用、认罪态度、悔罪态度，对周某甲判处有期徒刑八个月，对成某判处有期徒刑七个月，量刑适当，周某甲、成某的该上诉意见本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 邹啸弘
代理审判员 黎亦琪
代理审判员 周如意
二〇一六年五月五日
书 记 员 高哲敏