浙江省苍南县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0327刑初1702号
公诉机关浙江省苍南县人民检察院。
被告人李贺奎，男，1984年4月24日出生于安徽省霍邱县，汉族，初中文化，农民，住霍邱县。因犯诈骗罪于2016年7月27日被浙江省乐清市人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币3000元（刑期自2016年7月26日起至2017年9月23日止）。因本案于2016年11月9日被苍南县公安局押回再审。现羁押于苍南县看守所。
苍南县人民检察院以苍检公诉刑诉〔2016〕1450号起诉书指控被告人李贺奎犯诈骗罪，于2016年12月22日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。苍南县人民检察院指派检察员黄海哨出庭支持公诉。被告人李贺奎到庭参加诉讼。现已审理终结。
苍南县人民检察院指控：2013年11月中旬，被告人李贺奎伙同陈某亦、施某辽（已判决）、“朱某”（另案处理）经事先预谋以“吊模斩客”方式诈骗后，由“朱某”预定苍南县龙港镇上岛咖啡店包厢，陈某亦、施某辽负责采购廉价酒水饮料及零食，被告人李贺奎联系王某（已判决）召集酒托女和物色被害人，后被告人王某联系网络“操盘手”在QQ、陌陌、微信上冒用女性的身份和男子交往并约定见面。同年11月24日至25日，王某召集酒托女曹某、谢某1联系被害人到事先预定的龙港镇上岛咖啡店包厢内消费，而陈某亦、施某辽、杨某和张某（另案处理）冒充店内服务员，合伙骗取被害人谢某2、金某、侯某、李某等人高价消费低廉酒水，共骗取人民币7565元。
为证明指控之事实，公诉机关提供了相关证据，并据此认为被告人李贺奎的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应以诈骗罪追究其刑事责任。被告人李贺奎在判决宣告后刑罚执行完毕前发现漏罪，应当予以数罪并罚。建议本院判处被告人李贺奎有期徒刑八个月至一年八个月，并处罚金。
被告人李贺奎辩称其未到过苍南，没有与陈某亦、施某辽预谋诈骗，也未联系过王某，不构成诈骗罪。
经审理查明：2013年11月中旬，被告人李贺奎伙同陈某亦、施某辽（已判决）、“朱某”（另案处理）四人经事先预谋以“吊模斩客”方式诈骗后，由“朱某”预定苍南县龙港镇上岛咖啡店包厢，陈某亦、施某辽负责采购廉价酒水饮料及零食，被告人李贺奎联系王某（已判决）召集酒托女和物色被害人，后被告人王某联系网络“操盘手”在QQ、陌陌、微信等社交软件上冒用女性的身份和男子交往并约定见面。同年11月24日至25日，王某召集酒托女曹某、谢某1联系被害人到事先预定的龙港镇上岛咖啡店包厢内消费，而陈某亦、施某辽、杨某和张某（另案处理）冒充店内服务员，合伙骗取被害人谢某2、金某、侯某、李某等人高价消费低廉酒水，共骗取人民币7565元。
案发后，同案犯陈某亦、施某辽已退出全部赃款人民币7565元。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证的下列证据证实：
1.被害人谢某2、金某、侯某、李某的陈述，证实各被害人在网上认识陌生女子，并相约到龙港镇上岛咖啡店见面，后被高价消费低廉酒水，遂报案。
2.证人邱某,4的证言，证实2013年11月24日下午，两个男子来到其上岛咖啡店以搞产品展销会为由，承包五个包厢接待客户，并不要求其咖啡店提供服务。
3.同案犯陈某亦的供述及辨认笔录，证实其与“阿某”、“阿辽”、“朱某”预谋在龙港镇上岛咖啡店里包几个包厢，由“阿某”负责联系“眼镜”介绍酒托女骗客人出来，后以廉价商品高价售卖给客人。2013年11月23日，其几人来到龙港并到超市购买了酒水、酒杯、果盘等物品。次日晚，酒托女便带了客人到龙港上岛咖啡店，由“阿辽”在前台接待，“小美”冒充服务员，当晚共有三四位客人。当月25日，其与“阿辽”、杨某，“小美”共接待了四五名客人，两天一共进账7565元。对诈骗所得，“朱某”占10%，其与“阿某”、“阿辽”占15%，“眼镜”占75%并由其分配给酒托女。“阿某”自己没有到龙港，但让其妻子过来监督、帮忙并将账目向其汇报。经辨认，陈某亦辨认出其在笔录中所称的“眼镜”即王某，“阿辽”即施某辽，同时陈某亦对作案地点进行了辨认。
4.同案犯施某辽的供述及辨认笔录，供认其与“阿某”、朱某，陈某亦商议到龙港租一咖啡店包厢利用酒托以廉价酒水冒充高价酒水售卖的形式进行诈骗。2013年11月23日，其与陈某亦及杨某、“阿某”妻子“小美”来到龙港，其与陈某亦到超市采购酒水小吃。后其几人在龙港上岛咖啡店做了两天，骗了十余人，获利7565元。上岛咖啡店的包厢是由朱某联系，“阿某”负责联系“眼镜”，再由“眼镜”召集酒托女实施诈骗。“阿某”占有股份，但自己因为有事没有来龙港，便叫“小美”过来监督。经照片辨认，施某辽确认9号照片李贺奎与其在笔录中所称的“阿某”相似度较高，“眼镜”即王某，同时施某辽对作案地点进行了辨认。
5.同案犯王某的供述及辨认笔录，供认2013年11月21日，“阿某”叫其带酒托女到温州实施诈骗，并约定其抽成75%。当月23日，其带着酒托女来到了龙港，后其联系“操盘手”用QQ、陌陌、微信等社交软件以女性身份相约陌生男子到龙港上岛咖啡店引诱消费。“阿某”占有股份，但他自己没有过来，叫其妻子过来帮忙并结账。经照片辨认，王某确认6号照片李贺奎与其在笔录中所称的“阿某”相似度极高，同时王某对作案地点进行了辨认。
6.同案犯谢某1的供述及辨认笔录，供认“阿某”称其在龙港镇预定了几个包厢，叫王某联系酒托女以便宜酒水冒充高档酒水骗取客人消费的形式实施诈骗。经辨认，谢某1辨认出李贺奎有点像其在笔录中所称的“阿某”。
7.同案犯杨某、张某的供述，供认2013年11月23日，其几人在龙港利用酒托以廉价酒水冒充高价酒水售卖的形式进行诈骗，其二人在店内冒充服务员。
8.同案人员曹某、李悦的供述，供认2013年11月24日至25日，其来到龙港镇通过冒充一些女子的名字的方式，将客人约到龙港上岛咖啡店点单高价消费低廉酒水并提成。
9.检查笔录、扣押清单，证实苍南县公安局接报后于2013年11月26日对龙港镇银苑宾馆208、303、305、310房间进行了检查及对施某辽的浙Ｃ×××××轿车进行搜查，起获葡萄酒、零食、杯具等作案工具并予以扣押。
10.罪犯解回再审通知书，证实被告人李贺奎系因发现漏罪被押回再审的事实。
11.刑事判决书，证实被告人李贺奎因犯诈骗罪于2016年7月17日被刑事处罚，及同案犯王某、陈某亦、施某辽因本案被刑事处罚的情况。
12.人口信息，证实被告人李贺奎的身份情况。
经审查，上述证据均符合刑事诉讼证据的基本特征，可以作为本案的定案依据。
关于被告人李贺奎提出的其未参与实施本案诈骗的问题。本院认为，被告人李贺奎本人虽未直接来到苍南县龙港镇，但据同案犯施某辽、陈某亦的供述，二人均指认李贺奎在2013年11月中旬，事先与其达成以“吊模斩客”方式实施诈骗的共同犯罪故意，并约定由李贺奎负责联系网络“操盘手”王某召集酒托女和物色被害人实施诈骗。该供述同时得到王某的印证，王某供述其系在李贺奎的召集下，与陈某亦取得联系，之后共同来到龙港镇实施诈骗行为。可见，李贺奎在犯意提起和事先预谋过程中均积极参与，在具体实施诈骗过程中，李贺奎又安排其妻子张某全程监督财务情况，已构成共同诈骗。另外，李贺奎与陈某亦二人在实施本案后，又于2015年6月在浙江省乐清市以相同作案方法实施诈骗，进一步印证了其二人共同诈骗的事实。李贺奎辩解没有参与诈骗行为与查明事实不符，不予采纳。
本院认为，被告人李贺奎以非法占有为目的，结伙采用虚构事实的方式，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控成立，予以支持。被告人李贺奎在判决宣告后，刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告前还有其他罪没有判决，应当予以数罪并罚。公诉机关的量刑建议，符合法律规定和本案案情，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第七十条、第六十九条第一、三款之规定，判决如下：
被告人李贺奎犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币3000元，与原犯诈骗罪被判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币3000元并罚；决定执行有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币6000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，共折抵刑期二日，即自2016年7月26日起至2018年3月23日止；罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳，前罪罚金如已缴纳，则予以扣减）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄书乐
人民陪审员 丁良波
人民陪审员 廖海燕
二〇一七年三月十七日
书 记 员 林庆锌
法律条文附录：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
……
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。