宁夏回族自治区固原市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）固民初字第11号
原告余宏毅，男，1986年10月11日出生，汉族，宁夏固原市人，大学文化，居民，住宁夏回族自治区固原市原州区。
委托代理人张爱国，宁夏信用律师事务所律师,代理权限为特别授权。
被告宁夏红寺堡区陈老大现代农业有限公司。住所地：宁夏回族自治区红寺堡区。
法定代表人陈建云，该公司董事长。
被告陈建云，男，1970年3月14日出生，汉族，宁夏银川市人，居民，住宁夏回族自治区银川市贺兰县。
被告曹惠玲，女，1966年1月27日出生，汉族，宁夏银川市人,居民，住宁夏回族自治区银川市兴庆区,系被告陈建云之妻。
被告马九虎，男，1970年8月15日出生，汉族，陕西省子洲县双湖峪镇人，大专文化，农民，住宁夏回族自治区银川市贺兰县。
被告宁夏红粉佳荣科技有限公司。住所地：宁夏回族自治区红寺堡。
法定代表人马九虎，该公司董事长。
被告马九虎、宁夏红粉佳荣科技有限公司的委托代理人苏海波，宁夏奋进律师事务所律师，代理权限为特别授权。
原告余宏毅与被告宁夏红寺堡区陈老大现代农业有限公司、陈建云、曹惠玲、马九虎、宁夏红粉佳荣科技有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2015年5月11日立案受理后，依法组成合议庭于2015年7月7日公开开庭进行了审理。原告余宏毅及其委托代理人张爱国、被告宁夏红寺堡区陈老大现代农业有限公司的法定代表人暨被告陈建云、被告马九虎、宁夏红粉佳荣科技有限公司的委托代理人苏海波到庭参加诉讼。被告曹惠玲经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。
原告余宏毅诉称：2014年3月7日，因开发设施农业，被告陈建云、曹惠玲、宁夏红寺堡区陈老大现代农业有限公司急需一笔资金，共同向原告借款400万元，双方约定借款期限为6个月，月利息为2.8%，被告马九虎、宁夏红粉佳荣科技有限公司（原宁夏罗山国际贸易有限公司）为该笔借款承担连带保证责任。2014年7月18日被告宁夏红寺堡区陈老大现代农业有限公司、陈建云、曹惠玲又以农业开发资金周转困难为由，向原告借款50万元，双方约定借款期限1个月，月利率3%。原告按照合同给付了借款，但到期后第一、第二、第三被告不归还本金，第四、第五被告没有履行担保责任，给原告造成了巨大的经济损失。为此，请求判令：一、由被告陈建云、曹惠玲、宁夏红寺堡区陈老大现代农业有限公司、马九虎、宁夏红粉佳荣科技有限公司共同向原告支付借款本金400万元，并承担至归还借款之日的违约金96万元（计算至2015年5月6日）；二、依法判令被告陈建云、被告曹惠玲、被告宁夏红寺堡区陈老大现代农业有限公司、被告马九虎及宁夏红粉佳荣科技有限公司承担从2015年5月6日至实际履行400万元借款之日每日千分之一的违约金；三、依法判令被告陈建云、曹惠玲、宁夏红寺堡区陈老大现代农业有限公司共同向原告支付借款本金50万元，并承担50万元的借款违约金12.9万元（计算至2015年5月6日）；四、依法判令被告陈建云、曹惠玲、宁夏红寺堡区陈老大现代农业有限公司承担从2015年5月6日至实际履行50万元借款之日每日千分之一的违约金；五、本案诉讼费由五被告承担。
被告宁夏红寺堡区陈老大现代农业有限公司、陈建云共同辩称，借款属实。被告分两笔向原告余宏毅借款450万元，一笔400万，一笔50万元，共计450万元，借款期限是6个月。被告愿意偿还450万元的本金，利息已经偿还了，不再支付，违约金不承担。
被告马九虎、宁夏红粉佳荣科技有限公司辩称，一、因在借款400万元之后的第二天，陈建云预先支付了原告余宏毅24万元的利息，按照法律规定，这24万元应当抵扣本金，马九虎及其公司应只为376万元借款提供担保责任。二、另一笔50万元借款与马九虎及其公司无关，不承担担保责任。三、原告主张的违约金及利息超过了法律规定的中国人民银行同期贷款基准利率的4倍，不应保护。而且9月份借款到期以后，原告没有采取措施防止损失的扩大，2014年9月份到现在的利息不应该按照基准利率的4倍计算。四、两笔借款放在一起审理程序违法。
被告曹惠玲未提出答辩意见。
原告余宏毅为证明其主张，举证如下：
证据一、借款合同原件一份2页，证明2014年3月7日被告陈建云、曹惠玲、宁夏红寺堡区陈老大现代农业有限公司向原告借款400万元；被告马九虎、宁夏罗山国际贸易有限公司对该笔借款承担连带保证责任的事实；
证据二、中国农业银行固原分行、中国建设银行固原分行银行转账凭据原件各一份共1页，证明原告余宏毅向三被告履行了支付400万元借款的义务；
证据三、借款保证合同及承诺书原件各一份共3页，证明被告马九虎、宁夏罗山国际贸易有限公司自愿为该笔400万元的借款提供担保的事实；
证据四、借款合同原件一份共2页，证明2014年7月18日被告陈建云、曹惠玲向原告借款50万元的事实；
证据五、借条原件一份1页，银行转账凭据一份1页，证明原告余宏毅向三被告履行了支付50万元借款的义务；
证据六、企业变更信息原件一份2页，证明被告宁夏罗山国际贸易有限公司于2015年6月15日变更为宁夏红粉佳荣科技有限公司的事实；
证据七、被告方的信息复印件1份共计11页，证明被告方的身份信息。
被告陈建云质证意见，属实，对以上证据无异议。
被告马九虎、宁夏红粉佳荣科技有限公司的质证意见，对证据一无异议，但约定的利息和违约金超出法律规定。证据四、五和被告马九虎、宁夏红粉佳荣科技有限公司没有关联性，也同时说明将两笔借款放在一个案件中审理程序违法。对证据二、三、六、七无异议。
本院经审核认为，原告余宏毅提供的七组证据，除第一组和第四组证据借款合同关于利息和违约金的约定因超过中国人民银行同期贷款基准利率的四倍，其超过部分无效之外，其他证据具有客观性、合法性、关联性的证据属性，本院对其证明效力予以确认。
被告陈建云、曹惠玲、宁夏红寺堡区陈老大现代农业有限公司、马九虎、宁夏红粉佳荣科技有限公司均未向法庭提供证据。
经审理查明：被告陈建云、曹惠玲、宁夏红寺堡区陈老大现代农业有限公司因开发设施农业，于2014年3月7日与原告余宏毅签订借款合同一份，约定共同向原告余宏毅借款400万元，借款期限为6个月，自2014年3月7日起至2014年9月6日止；月利息为2.8%，每月7日之前以现金或转账支付；如未按合同约定的期限支付利息或归还借款本金，过期一日应支付未归还利息和本金2‰的违约金；被告马九虎、宁夏红粉佳荣科技有限公司（原宁夏罗山国际贸易有限公司）为该笔借款承担连带责任保证。马九虎书面承诺以红寺堡幼教中心4835.35㎡房产（字第00037**号）为该笔借款提供抵押担保，但未依法办理抵押物登记手续。同时双方另行签订借款保证合同一份，约定担保范围为全部债务和由此产生的合同责任，以及实现上述权利而支出的差旅费、诉讼费、律师费等全部费用。担保期限至主合同项下全部债权（债务本息、违约金、实现上述权利的费用）。2014年3月7日，原告余宏毅通过中国农业银行固原分行向被告陈建云转账支付200万元，2014年3月8日，通过中国建设银行固原分行向被告陈建云转账支付200万元。当日，被告陈建云按月利率1%支付了24万元利息，剩余的1.8%的利息，每月支付7.2万元，共支付43.2万元。
2014年7月18日，被告陈建云、曹惠玲、宁夏红寺堡区陈老大现代农业有限公司又因开发设施农业与原告余宏毅签订借款合同一份，约定以被告陈建云、曹惠玲个人名义共同向原告余宏毅借款50万元，借款期限为1个月，自2014年7月18日起至2014年8月17日止；月利息为3%；逾期须承担每日2‰的违约金。被告陈建云、曹惠玲同时向原告余宏毅出具借条一份。2014年7月19日，原告余宏毅通过中国建设银行固原分行向被告陈建云转账支付50万元。后被告陈建云按约定支付了一个月的利息1.5万元。上述两笔借款逾期后，原告余宏毅多次索要无果，遂于2015年5月11日具状本院，提出前述诉讼请求。
另查明，被告陈建云因涉嫌伪造、变造、买卖国家机关公文、证件、印章罪于2015年5月21日被吴忠市公安局红寺堡区分局刑事拘留，现羁押于青铜峡市看守所。
本院认为，合法的借贷关系受法律保护。借款合同、保证合同系当事人的真实意思表示，除利息和违约金的约定因超过中国人民银行同期贷款基准利率的四倍，其超过部分无效之外，其他内容不违反法律、行政法规的强制性规定，属合法的民事行为，具有法律效力。原告余宏毅已按约定提供了借款，被告未按约定期限偿还借款本息构成违约，应承担违约责任。借款50万元虽以被告陈建云、曹惠玲个人名义所借，但用于宁夏红寺堡区陈老大现代农业有限公司，故被告陈建云、曹惠玲、宁夏红寺堡区陈老大现代农业有限公司应共同承担偿还责任。被告马九虎、宁夏红粉佳荣科技有限公司对借款376万元及违约金应按约定承担连带保证责任，但其在承担连带保证责任后，有权向债务人追偿。
关于借款本金数额问题。《中华人民共和国合同法》第二百条规定“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。”2014年3月8日被告陈建云在收到借款的当天即预付利息24万元，应视为预扣利息，故借款本金应认定为376万元。被告马九虎、宁夏红粉佳荣科技有限公司的这一辩称意见有法律依据，本院予以采纳。
《中华人民共和国合同法》第二百一十一条规定“自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。”最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条规定“民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可以根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍（包含利率本数）。超出此限度的，超出部分的利息不予保护。”双方当事人在两份借款合同中既约定了月利率，又约定了违约金，当事人可以同时主张，但利息和违约金的总和不得超过中国人民银行同期贷款基准利率的四倍，超过的部分无效。原告余宏毅在诉前已收取了部分利息，现又以每日千分之一主张违约金，显然超过银行同类贷款利率的四倍，其超过部分无效，本院不予支持。经本院核实，借款本金376万元自2014年3月7日至2015年5月6日期间的利息为1006787.62元减去已付43.2万元，还应付574787.62元。借款本金50万元自2014年7月18日至2015年5月6日期间的利息为90214.67元减去已付1.5万元，还应付75214.67元。两笔借款自2015年5月7日至本判决确定的给付之日期间的利息均应按中国人民银行规定的同期同类贷款基准利率的4倍计付。
根据《中华人民共和国物权法》第一百八十五条规定“设立抵押权，当事人应当采取书面形式订立抵押合同。”第一百八十七条规定?“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。”因双方当事人未办理抵押物登记，抵押权未依法设立。
关于两笔借款合并审理是否违反程序的问题。本案是因两个借款合同纠纷成诉，合并审理既方便当事人诉讼，又方便人民法院审理，且不损害当事人合法权益，故被告马九虎、宁夏红粉佳荣科技有限公司主张合并审理违反程序的理由不能成立。
综上所述，原告余宏毅的部分诉请成立，应予支持。主张利息和违约金过高的部分不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、由被告陈建云、曹惠玲、宁夏红寺堡区陈老大现代农业有限公司于本判决生效后10日内，共同向原告余宏毅给付借款本金376万元；
二、由被告陈建云、曹惠玲、宁夏红寺堡区陈老大现代农业有限公司于本判决生效后10日内给付自借款之日2014年3月7日起至2015年5月6日期间的违约金1006787.62元，已付43.2万元，再付574787.62元，自2015年5月7日至本判决确定的给付之日期间的违约金按中国人民银行规定的同期同类贷款基准利率的4倍计付；
三、被告马九虎、宁夏红粉佳荣科技有限公司对上述第一、二项给付义务承担连带保证责任；
四、被告马九虎、宁夏红粉佳荣科技有限公司承担连带保证责任后，有权向被告陈建云、曹惠玲、宁夏红寺堡区陈老大现代农业有限公司追偿；
五、由被告陈建云、曹惠玲、宁夏红寺堡区陈老大现代农业有限公司于本判决生效后10日内，共同向原告余宏毅给付借款本金50万元；
六、由被告陈建云、曹惠玲、宁夏红寺堡区陈老大现代农业有限公司于本判决生效后10日内给付自借款之日2014年7月18日起至2015年5月6日期间的违约金90214.67元，已付1.5万元，再付75214.67元，自2015年5月7日至本判决确定的给付之日期间的违约金按中国人民银行规定的同期同类贷款基准利率的4倍计付；
七、驳回原告余宏毅的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费57401元（原告余宏毅预交57401元），由原告余宏毅负担5571元，被告陈建云、曹惠玲、宁夏红寺堡区陈老大现代农业有限公司、马九虎、宁夏红粉佳荣科技有限公司负担42278元，被告陈建云、曹惠玲、宁夏红寺堡区陈老大现代农业有限公司负担9552元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区高级人民法院。
审判长 陈君礼
审判员 高 睿
审判员 李凤玲
二〇一五年八月六日
书记员 吴海峰