广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2010）深中法民二终字第1277号
上诉人（原审被告）：彩某公司。
法定代表人：王某。
委托代理人：钟某。
委托代理人：欧某。
被上诉人（原审原告）：唐某。
委托代理人：项某。
原审被告：王某。
委托代理人：李某。
原审被告：陈某。
上诉人彩某公司因与被上诉人唐某、原审被告王某、原审被告陈某返还投资款纠纷一案，不服深圳市福田区人民法院（200X）深福法民一初字第XXX号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2008年1月21日，唐某与彩某公司签订了《入股协议》，双方约定唐某以每次注资250万元的方式，共分两次向彩某公司注资入股人民币500万元整，拥有彩某公司三分之一的股权。唐某与彩某公司虽签订了上述《入股协议》，但各方并未就该协议进行公证，也未在工商行政管理机关办理变更登记。协议签订后，唐某缴纳第一期注资款不久，唐某便与彩某公司原股东就公司经营运作等问题发生了分歧。2008年7月8日，唐某经与彩某公司、王某、陈某协商，签订了《关于解除﹤关于彩某公司接受唐某先生入股协议﹥及﹤彩某公司经营管理及考核实施办法﹥的协议》（以下简称《解除协议》），约定唐某退出彩某公司的经营，彩某公司向唐某返还注资款2450000元，并由王某和陈某承担连带保证责任。《解除协议》还约定了退回注资款的期限以及利息、违约金计算方式等，并约定彩某公司优先偿还唐某295万元（其中50万元借款唐某已另行起诉，终审结案），彩某公司在《解除协议》约定生效之日至2009年9月30日前应当按照欠款额支付每月1％的利息，2009年9月30日后，则应当按照欠款额支付每日千分之五的违约金，直至彩某公司还清所有欠款为止。《解除协议》签订后，彩某公司未付所欠唐某的注资款。唐某以彩某公司经营状况恶化、存在丧失履行能力可能为由，于2008年12月24日起诉至原审法院，请求判令：一、彩某公司向唐某返还出资款人民币2450000元及利息143733元，共计人民币2593733元（依照双方约定的1％月利率计算至其付清为止，暂计至2008年12月31日；若清偿时间超过2009年9月30日，则对2009年9月30日以后的利息，按双方约定的日千分之五计付违约金）；二、陈某、王某承担连带偿还责任。
原审法院认为：唐某与彩某公司、王某、陈某签订的《解除协议》是当事人的真实意思表示，内容不违反法律法规的禁止性规定，协议合法有效。该协议约定彩某公司应于2009年9月30日前归返还唐某注资款2450000元，并由王某和陈某承担连带保证责任。彩某公司及王某抗辩履行期限未届满理由成立。但是，在本案审理期间，协议约定彩某公司履行还款义务的期限已经届满，彩某公司尚未按照协议约定归还唐某投资款，已构成违约，彩某公司应当偿还唐某投资款，并支付约定利息。至于违约金，协议约定超过2009年9月30日尚未归还款项按照每日千分之五计算违约金，该约定折算年利息过份高于同期银行贷款利率，因此，原审法院依法调整违约金为同期银行贷款利息的四倍为宜。陈某和王某应当对此承担连带清偿责任。王某关于协议未生效的答辩意见没有法律依据，原审法院不予采纳。王某提出的反诉主张原审法院不予受理。陈某在《解除协议》签字时间早晚不影响协议的效力，协议并不因王某单方声明失效而失效，王某要求进行签字时间的司法鉴定并无必要。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十条，《中华人民共和国合同法》第六十条之规定，判决：一、彩某公司应于判决生效之日起3日内向唐某返还投资款2450000元并支付相应利息和违约金（利息按照中国人民银行同期贷款利率自2008年7月8日起计至2009年9月30日为止，违约金按照中国人民银行同期贷款利率四倍自2009年10月1日起计至判决确定的清偿之日止）；二、陈某、王某对彩某公司的上述债务承担连带清偿责任；三、驳回唐某的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费27550元、保全费5000元（唐某已预交），均由彩某公司、王某、陈某连带负担。
上诉人彩某公司向本院提起上诉称：一、《解除协议》在2008年7月8日并未生效。该协议在2008年7月8日签订时只有彩某公司、唐某和王某签名盖章，陈某当日并没有签名，陈某因不同意协议内容后来一直拒绝签名，至少在王某在2008年8月10日向协议各方寄出《声明》为止，陈某是没有签名的。因此，《解除协议》生效时间不是2008年7月8日。其次，《解除协议》经王某在2008年8月10日以特快专递方式向各方寄出撤回《声明》后，该《解除协议》已不具约束力；最后，彩某公司提供了大量证据证明唐某也同样认为《解除协议》未生效，唐某在2008年7月8日之后，仍是公司股东和投资人，而且还在履行执行董事职责，全权负责彩某公司的经营，并提出重新签订解除协议要求，唯一能解释的就是唐某也认为2008年7月8日未生效。二、原审对查明事实部分偏听偏信唐某，对彩某公司提供的证据既不查明证明内容，也不作认定，完全偏袒唐某。三、原审程序违法，剥夺了彩某公司和王某的诉讼权利。原审对彩某公司和王某的司法鉴定申请和反诉不依照法律的规定作出书面通知和裁定，漠视彩某公司和王某依法享有的诉讼权利。四、原审违反了不告不理的民事诉讼原则。唐某在起诉状中并未请求王某、陈某对彩某公司债务承担连带清偿责任，只请求彩某公司返还投资款及利息。但是，原审擅自判决王某、陈某承担连带清偿责任，违背了当事人的意思自治原则。请求撤销原审判决，改判驳回唐某的诉讼请求。
被上诉人唐某答辩称：《解除协议》在（200X）深福法民一初字第XXX号案件中已经深圳市两级法院确认合法有效。《解除协议》已经过四方签字盖章生效，任何一方的单方声明不能随意解除。唐某自始至终未实际取得股东及执行董事地位。唐志军与彩某公司签订《入股协议》后，并未完成全部注资，也未依《入股协议》约定进行工商变更登记。退出经营后，为避免彩某公司陷入瘫痪状态，应陈某要求才代管彩某公司。唐志军在一审诉状中已将王某和陈某列为被告，并且申请保全王某财产，诉状中未单独写明追究王某和陈某的诉讼请求显然是因笔误遗漏，一审法院未超范围裁判。请求维持原判，驳回上诉。
原审被告王某答辩称：答辩意见与彩某公司上诉意见一致，唐某在原审诉状中未要求王某承担连带责任，一审法院超出了诉讼请求的范围进行判决。
原审被告陈某经本院合法传唤未到庭参加二审调查，亦未进行答辩。
本院经审理查明：原审所查属实，本院予以确认。另查明：本院作出的已生效的（200X）深中法民一终字第XXXX号民事判决书中对唐某与彩某公司、王某、陈某签订的《解除协议》效力进行了认定：”该协议内容合法有效，各方当事人均无异议”。再查明：唐某提交之《民事起诉状》中列明，”被告一：彩某公司；被告二：王某；被告三：陈某。诉讼请求：一、请求判令被告一向原告返还股东出资款…。二、请求判令诉讼费用由被告承担”。又查明：一审审理过程中，唐某向原审法院申请保全彩某公司及王某、陈某财产。原审法院依法保全查封了登记在王某妻子唐某名下位于深圳市福田区福荣路与滨河大道交界处东南金域蓝湾XX号楼下XXX号房产。原审开庭时，唐某明确其诉讼请求为要求陈某和王某对彩某公司的债务承担连带保证责任。王某反诉请求确认《解除协议》未生效且王某无须承担连带保证责任。
本院认为：本院已经发生法律效力的（2009）深中法民一终字第1249号民事判决对唐某与彩某公司、王某、陈某签订的《解除协议》的效力已作出认定。而且在该案中，包括王某在内的各方当事人对《解除协议》合法有效均不持异议。即使陈某在2008年7月8日当天未在《解除协议》上签字，但其后陈某签字亦是对《解除协议》的认可，《解除协议》经各方当事人协商一致而依法成立并生效。王某在《解除协议》上签名向唐某作出承诺后单独发表《声明》废除《解除协议》效力的行为不符合《中华人民共和国合同法》第二十七条”撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人”的规定，不发生撤回承诺的法律效力。彩某公司提出《解除协议》未生效的上诉理由不能成立，本院不予采纳。彩某公司上诉称唐某一审诉讼请求中并未要求陈某、王某承担连带责任，而一审法院超范围判决，本院认为，唐某虽未在起诉状中列明要求陈某和王某承担连带责任，但唐某将陈某和王某列为被告，并在诉讼保全中申请对其二人财产进行保全，在一审庭审中，唐某亦明确其诉讼请求为要求陈某和王某对彩某公司债务承担连带保证责任。一审法院依据唐某诉讼请求进行判决，并未超出请求范围，对彩某公司的该项上诉请求，本院不予支持。王某提出的”反诉请求”实为抗辩主张，并不属于反诉，原审法院对王某的抗辩主张进行了审理，并未剥夺王某的诉讼权利。综上所述，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费27550元，由上诉人彩某公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 程 炜
审判员 张 尧
审判员 张 新 文
二〇一〇年九月二十七日
书记员 伍芹（兼）