福建省漳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）漳民终字第1408号
上诉人（原审原告）林锦武，男，1976年8月19日出生，汉族，住漳州市龙文区。
委托代理人陈友谊，蔡颖瑜，福建闽仁律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）张建辉，男，1969年11月18日出生，汉族，住漳州市芗城区。
委托代理人张必仲，漳州市芗城区148法律服务所法律工作者。
原审第三人蓝顺港（又名何顺港），男，1955年11月12日出生，汉族，住漳浦县。
上诉人林锦武因与被上诉人张建辉、原审第三人蓝顺港居间合同纠纷一案，不服漳州市芗城区人民法院（2014）芗民初字第3075号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人林锦武的委托代理人陈友谊、蔡颖瑜，被上诉人张建辉的委托代理人张必仲，原审第三人蓝顺港到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决查明：2010年9月27日，林锦武与蓝顺港签订一份协议书。该协议书记载：本工程南靖县南霞线乌石至葛竹（桩号K0＋000-K5＋326，道路全长5.326公里）公路改建工程。现蓝顺港已完成K2＋000-K5＋000路段路基拓宽工程施工，现总价为90万元，经蓝顺港、林锦武双方友好协商，此款项待本工程全部完成通过各相关部门验收并与建设单位结算完成，（付清本工程款及其他款项后）最后剩余90万元工程款尾数由蓝顺港自行向政府领取。本工程项目每公里造价为953900.13元，如施工中出现长度增减，按实际丈量工程量计算为准。2012年9月27日，张建辉向林锦武出具一张收条，记载：兹收到林锦武人民币19万元。南霞线县道，如果业主交通部门款无到位，要退回林锦武。诉讼期间，林锦武提供一份2013年9月26县道南霞线乌石山至高港段水泥路工程协调会会议纪要复印件，记载（摘要）：县道南霞线乌石山至高港段水泥路面建设工程公里数5.3553公里，业主是南坑镇政府，何顺港通过竟标承包工程，该工程于2013年1月18日通过省交通厅验收，因南坑镇政府、何顺港（蓝顺港）双方在该道路工程款结算中存在异议，南坑镇政府于2013年9月26日在县交通局指导下，组织镇农路办、镇纪委、高港村主干、葛竹村主干、金竹村主干、何顺港（蓝顺港）及参与施工工程队等相关人员到现场核验、勘察，发现何顺港（蓝顺港）部分施工内容没有按设计要求进行施工，工程不完善，相关人员在镇政府召开协商会，与会人员即尊重历史事实，又根据道路的实际现状，经协商成如下共识：一、何顺港（蓝顺港）将这段工程转包给林锦武、林锦武再将部分工程转包给周聪达，转包过程何顺港（蓝顺港）没有向南坑镇政府报告，南坑镇政府不知情。二、该工程总长5.3553公里，因部分工程量没达到设计要求，每公里扣5.0269万元（其中水泥路稳定土基层扣33.33%，填缝碎石基层扣19.6%）。三、排水沟工程、标志牌、里程碑、百米桩、护栏等项目无实施的工程款全部扣除。四、何顺港（蓝顺港）及其私自发包的两家工程队内部及与外界发生的经济纠纷和其他责任与南坑镇政府无关。五、何顺港（蓝顺港）、周聪达及庄靖宇、林锦武同意以上内容，签字认证为准，具有经济和法律效应。林锦武委托杨延元代理此事，经何顺港（蓝顺港）电话告知林锦武，林锦武同意以上协调内容，委托杨延元签字认证。南靖县南坑镇人民政府、福州市第二建筑工程公司漳州分公司加盖公章，何顺港（蓝顺港）、杨延元、周聪达等人签名捺印。
原审判决认为：林锦武、张建辉就南靖县南霞线乌石至葛竹公路改建工程的居间合同成立。林锦武以被扣减部分工程款“未到位”为由，主张张建辉应退还林锦武居间报酬19万元，理由不能成立，林锦武的诉讼请求应予驳回。蓝顺港经传票传唤，无正当理由拒不到庭，依法缺席审理和判决。依据《中华人民共和国合同法》第四百二十四条和最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：驳回林锦武的诉讼请求。本案受理费4100元，由林锦武负担。
宣判后，林锦武不服一审判决，向本院提起上诉。
上诉人林锦武上诉请求：1、撤销漳州市芗城区人民法院（2014）芗民初字第3075号民事判决，发回重审或查清事实后依法改判被上诉人立即返还人民币190000元，并从2013年9月27日起至实际还款之日止，按中国人民银行同期同类贷款基准利率计付利息；2、本案的一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、原审判决没有查明上诉人与被上诉人关于“业主交通部门款无到位”约定的内涵，忽略涉案工程已通过省交通厅验收的情况，片面认定业主交通部门应当给付的工程款没有给付，是上诉人部分工程量没达到设计要求造成的，与事实不符。涉案工程已通过验收，可见“款无到位”不是上诉人的过错。2、被上诉人出具给上诉人的《收条》中明确约定，如果业主交通部门款无到位，被上诉人收取的190000元要退回上诉人。该约定是上诉人向被上诉人支付居间报酬所附条件，现被上诉人没有完成收取报酬的条件，因此，被上诉人应当依约予以返还。3、原判决以上诉人部分工程量没达到设计要求、又同意扣款则无权向被上诉人要求退回居间报酬为由，驳回上诉人的诉讼请求，依法无据。
被上诉人答辩称：1、上诉人在原审立案直至审理终结，一直未能举证交通部门款无到位的证据材料，要求被上诉人退还居间费的前提条件就不存在；无论“工程款有否到位”或“有否被扣减”，均与被上诉人无关。被上诉人依法也不负合同的履行义务。2、被上诉人出具《收条》给上诉人，该《收条》是上诉人事先写好的，由被上诉人违心签名。上诉人以“款未到位退还”的诉求，违反《合同法》第424、425、426条规定的居间合同成立、受法律保护、依约定应支付居间费的规定。上诉人未能依法提供被扣减款未到位的证据材料，起诉的前提条件就不具备，也就不存在所附的条件已成就。3、依据居间合同的法律规定，居间人不负居间合同履行中的权利和义务。居间合同一经成立受法律保护，应当支付居间费。因此，上诉人的诉求与法无据。
原审第三人述称：业主南靖县南坑镇人民政府尚欠上诉人的工程款947156元，因此，同意上诉人的上诉请求和事实理由。
经二审审理查明，上诉人、被上诉人、原审第三人均陈述对原审判决认定的事实没有争议，本院予以确认。
另查明，在二审庭审中，原审第三人举证2014年8月22日、29日二份南靖县南坑镇人民政府坑政信复字（2014）5、7号《信访事项处理答复意见书》，证明业主南坑镇人民政府尚欠原审第三人一期的工程款101.5万元和上诉人等人二期工程款947156元。上诉人质证认为，对原审第三人举证的证据的真实性和合法性没有异议，证明的事实也没有异议，可以证实上诉人确实被南坑镇人民政府扣款。被上诉人质证认为，该证据不属于新证据，被上诉人作为居间人不承担款项是否到位的责任。本院认为，上诉人与被上诉人对原审第三人举证的证据真实性和合法性均无异议，本院予以确认。该意见书中业主南坑镇人民政府已明确尚欠工程款未支付，因此，原审第三人举证的意见书可以作为本案认定事实的依据。
本案双方当事人争议的焦点是：被上诉人向上诉人收取的190000元是否应予返还。
本院认为，南靖县南坑镇人民政府建设南霞线道路，道路工程分为两段施工，其中一期为高港竹内至葛竹0KM＋000-5KM＋970路段；二期为续建乌石山到高港竹内0KM＋000-6KM＋326路段。经招投标由福州市第二建筑工程公司漳州分公司中标，工程实际施工人为原审第三人蓝顺港（又名何顺港，以下同）。原审第三人蓝顺港施工一期工程时，因资金问题，将本案工程（二期）通过被上诉人张建辉等人介绍转包给上诉人并签订一份《协议书》，由上诉人挂靠福州市第二建筑公司漳州分公司施工。上诉人在施工第二期工程时，又将二期部分工程转包案外人周聪达。虽然本案工程存在挂靠、转包关系，但该工程已经过竣工验收合格并进行结算，且已交付使用，据此，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定，本案的工程经竣工验收且工程款已结算，可按结算进行支付。被上诉人介绍工程给上诉人转承包施工并向上诉人收取19万元，同时出具一份《收条》给上诉人收执，收条载明：“兹收到林锦武19万元。南霞线县道，如果业主交通部门款无到位，要退回林锦武”。上诉人及案外人周聪达施工的二期工程于2013年1月已经过业主及交通部门组织竣工验收并结算，但业主南靖县南坑镇人民政府余下工程款947156元未付。根据被上诉人出具给上诉人的《收条》约定，在业主工程款未全部到位的情况下，被上诉人应依据约定，将收取的19万元退回上诉人。综上，被上诉人向上诉人收取的19万元应予以返还上诉人。
综上事实，本院认为，根据被上诉人出具给上诉人《收条》约定的“如果业主交通部门款无到位，要将收取的19万元退回林锦武”，在上诉人未能领取全部工程款的情形下，被上诉人应依据约定将收取的19万元退回上诉人。据此，上诉人主张被上诉人应将收取的19万元予以返还的理由有事实依据，本院可以支持。被上诉人辩称已完成居间合同义务，收取的居间费19万元不予返还的理由没有事实和法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销漳州市芗城区人民法院（2014）芗民初字第3075号民事判决；
二、被上诉人张建辉应于本判决发生法律效力后10日内返还上诉人林锦武人民币190000元并从2014年3月24日起至实际还款之日止按中国人民银行同期同类贷款利率支付利息。
如果未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一、二审案件受理费各4100元，均由被上诉人张建辉负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 蔡钟麟
代理审判员 廖书茵
代理审判员 许伟森
二〇一四年十二月十六日
书 记 员 肖 薇
附本案适用的法律：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。