宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）宁01民终468号上诉人（原审被告）：银川猎盾物业服务有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区中心巷9号综合楼。法定代表人：王进萍，该公司总经理。委托诉讼代理人：操查贵，北京市德鸿（银川）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：胡宁生，男，1969年2月1日出生，汉族，银川猎盾物业服务有限公司工作人员，住宁夏回族自治区银川市。委托诉讼代理人：柳刚，宁夏沙都律师事务所律师。委托诉讼代理人：王桂芬（系胡宁生妻子），女，1971年9月9日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市。上诉人银川猎盾物业服务有限公司（以下简称猎盾物业公司）因与被上诉人胡宁生劳动争议一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2016）宁0104民初880号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月14日立案后，经过阅卷、调查和询问双方当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。猎盾物业公司上诉请求：依法撤销一审判决，改判驳回被上诉人一审诉讼请求或者发回重审。事实及理由：一审法院适用法律错误，胡宁生未经仲裁前置程序直接起诉不合法、工伤保险赔偿必须以社会保险行政部门作出的工伤认定为提起诉讼的前提；一审判决对于医疗费、停工留薪期事实认定错误，证据不足，二审法院应予以纠正。综上，一审法院适用法律错误，认定事实不清，二审法院应当依法撤销一审判决，改判驳回被上诉人一审诉讼请求或者发回重审，支持上诉人的上诉请求。胡宁生辩称，原审法院认定事实清楚、适用法律正确，请求二审法院维持原判。胡宁生向一审法院起诉请求：⒈解除胡宁生与猎盾物业公司之间的劳动合同关系；⒉猎盾物业公司支付胡宁生医药费65774.03元、后期治疗费30000元、停工留薪期工资36800元【2300元/月×16个（自2014年9月15日计算至2016年1月13日】、住院伙食补助735元（49天×15元/天）、交通费500元、生活护理费24532元【3066.5元（2014年居民和服务业月平均工资）×8个月（住院期及出院后恢复期）】、一次性伤残补助金31246.05元【2840.55元/月（2014年社平工资的60%）×11个月】、一次性工伤医疗补助金34086.6元【2840.55元/月（2014年社平工资的60%）×12个月】、一次性伤残就业补助金34086.6元【2840.55元/月（2014年社平工资的60%）×12个月】、鉴定费600元，合计258360.28元；⒊本案诉讼费由猎盾物业公司承担。一审法院认定事实：2013年7月，胡宁生入职猎盾物业公司，后被派驻银川市公安局从事保安工作。猎盾物业公司与胡宁生未签订书面劳动合同，也未给胡宁生办理并缴纳社会保险费。2014年9月15日22:50分左右，胡宁生在银川市公安局巡逻过程中从楼梯上摔下受伤，被送往银川市第二人民医院治疗，2014年9月16日00:20分左右胡宁生转院至宁夏回族自治区中医医院接受治疗，经诊断为：左胫骨远端Pillon骨折；左踝关节骨折。胡宁生在宁夏回族自治区中医医院住院20天（自2014年9月16日至2014年10月6日），共计花费医疗费用24651.42元（其中个人支付7967.56元，统筹基金支付16683.86元）。宁夏回族自治区中医医院于2014年10月6日出具的《出院记录》中”出院后用药及建议”部分载明：”1、定期复查，患肢暂禁负重；2、按时服药，我科随访；3、不适随诊”。2015年6月15日，胡宁生因”左胫腓骨骨折术后骨折愈合不良”在宁夏医科大学总医院接受治疗，住院29天（自2015年6月15日至2015年7月14日），共计花费医疗费用37410.45元（其中个人支付27480.29元，统筹基金支付9930.16元）。宁夏医科大学总医院于2015年7月14日出具的《出院记录》中”出院医嘱”部分载明：”1、加强关节功能锻炼，禁止患肢负重；2、术后6周根据复查情况决定是否取外固定架；3、术后4、8、12、24、48周门诊拍片复查并根据拍片情况决定进一步的康复计划；4、如有不适，我科随诊”。另外，胡宁生向法庭提交了2014年10月1日至2015年8月1日期间的门诊收费票据和门诊专用收据共计24张，合计费用金额为1605.32元。胡宁生于2014年9月15日受伤后一直在治疗或休养中，再未回猎盾物业公司上班。胡宁生受伤前十二个月平均工资为2279元。2015年12月7日，胡宁生向银川市人力资源和社会保障局提交工伤认定申请。同日，该局以”工伤认定申请从认定伤害事故或者确认为职业病之日起计算超过1年的，人力资源和社会保障行政部门不予受理，由此引发的待遇问题由受伤职工或者其亲属、工会组织与用人单位协商解决或者通过法律途径解决”为由，作出银人劳社伤不字〔2015〕5号不予受理工伤认定通知书。2015年12月18日，宁夏沙都律师事务所委托宁夏证泰司法鉴定所就胡宁生伤残等级进行鉴定。2016年1月6日，宁夏证泰司法鉴定所作出证泰司鉴所〔2015〕鉴（临床）字第456号《司法鉴定意见书》，确认：被鉴定人胡宁生伤残等级属8级伤残。2016年1月19日，胡宁生向银川市兴庆区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：⒈解除胡宁生与猎盾物业公司的劳动合同关系；⒉猎盾物业公司赔偿胡宁生医药费65774.03元、后期治疗费30000元、停工留薪期工资36800元、住院伙食补助735元、交通费500元、生活护理费24532元；支付一次性伤残补助金31246.05元、一次性工伤医疗补助金34086.6元、一次性伤残就业补助金34086.6元、鉴定费600元，合计258360.28元。同日，该仲裁委以胡宁生的仲裁申请材料不齐备为由，作出银兴劳（人）仲案字〔2016〕7号不予受理通知书。胡宁生不服，于2016年1月21日诉至法院。2016年1月25日，宁夏证泰司法鉴定所向胡宁生出具一张金额为600元的鉴定费发票联。本案审理中，猎盾物业公司认可胡宁生所受伤害为工伤，并申请对胡宁生伤残等级按照工伤标准重新进行鉴定。经法院委托银川市第一人民医院司法鉴定中心按照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病伤残等级》标准鉴定：胡宁生伤残等级属八级。猎盾物业公司向银川市第一人民医院支付鉴定费800元、门诊费8元、材料费23元及放射费62元，合计893元。一审法院认为，胡宁生入职猎盾物业公司后，被派遣至银川市公安局从事保安工作，猎盾物业公司属于用人单位，银川市公安局属于用工单位，故胡宁生与猎盾物业公司之间形成事实劳动关系。猎盾物业公司认可胡宁生所受伤害为工伤，法院参照《自治区工伤职工停工留薪期分类目录》，结合胡宁生的受伤部位及胡宁生的捌级伤残等级，认定胡宁生应享受10个月的停工留薪期待遇。胡宁生于2014年9月15日受伤，于2015年7月15日停工留薪期届满，胡宁生再未回猎盾物业公司上班，故应认定胡宁生与猎盾物业公司已于2015年7月15日解除事实劳动关系。除去统筹基金已支付医疗费用，猎盾物业公司应支付胡宁生医疗费用37053.17元（7967.56元+27480.29元+1605.32元）。关于胡宁生诉请的后续治疗费，待实际发生后，胡宁生可另行主张。猎盾物业公司未为胡宁生缴纳工伤保险费，应依据《工伤保险条例》的有关规定支付胡宁生各项工伤保险待遇。胡宁生受伤前十二个月平均工资2279元，其本人工资低于统筹地区职工平均工资60%，故法院参照2014年度宁夏回族自治区在岗职工平均工资的60%即2609元为标准计算胡宁生的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，其一次性伤残补助金应计算11个月，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金均应计算12个月，故猎盾物业公司应支付胡宁生一次性伤残补助金为28699元（2609元×11个月），一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金共计为62616元（2609元/月×12个月×2）。职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，故猎盾物业公司应支付胡宁生停工留薪期工资22790元（2279元／月×10个月）。胡宁生主张的住院伙食补助费，根据职工在自治区内住院治疗及康复治疗工伤的，按实际住院天数每人每天计发15元伙食补助费的标准，胡宁生住院治疗累计49天，住院伙食补助费应为735元（15元/天×49天）。《宁夏回族自治区实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十八条规定：工伤职工在救治期间需要护理的，由工伤保险协议医疗机构出具证明，用人单位派人护理或者雇佣人员护理。因胡宁生住院期间猎盾物业公司未派人对胡宁生进行护理，猎盾物业公司应按银川市最低工资标准支付胡宁生住院期间护理费2928.74元（1300元／月÷21.75天×49天）。对于胡宁生主张的出院后恢复期间的护理费，因宁夏回族自治区中医医院和宁夏医科大学总医院出具的《出院记录》中均未载明胡宁生出院后有护理依赖，故法院不予支持。胡宁生主张的交通费，其中443.20元有相应票据予以证实，法院予以支持。胡宁生委托宁夏证泰司法鉴定所就其伤残等级进行鉴定产生的鉴定费600元，应由胡宁生自行承担。猎盾物业公司因申请按照工伤标准对胡宁生伤残等级进行重新鉴定产生的鉴定费、门诊费、材料费及放射费共计893元，应由猎盾物业公司自行承担。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条、《宁夏回族自治区实施办法》第二十六条、第二十七条、第二十八条、第三十一条规定，判决：一、被告银川猎盾物业服务有限公司于判决生效之日起十五日内赔偿原告胡宁生医疗费用37053.17元、一次性伤残补助金28699元、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金62616元、停工留薪期工资22790元、住院伙食补助费735元、住院期间护理费2928.74元、交通费443.20元，合计155265.11元；二、驳回原告胡宁生的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告银川猎盾物业服务有限公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审审理查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点在于一审法院审理本案是否符合程序规定以及对于医疗费、停工留薪期的认定有无事实和法律依据。经审查，上诉人猎盾物业公司未依照《工伤保险条列》规定的时限内提交工伤认定申请，而被上诉人胡宁生已经申请了工伤认定和劳动仲裁，但均未予受理，一审法院依法审理本案，上诉人猎盾物业公司作为用人单位应当负担其未在规定时限内申请工伤认定期间所发生的工伤待遇等费用。关于医疗费，被上诉人胡宁生在一审中已经提交医疗费收据等凭证，上诉人提出部分医疗费证据与本案无关，但未提交证据予以证实，一审法院依据被上诉人胡宁生提交的证据认定医疗费并无不当；关于停工留薪期的认定，一审法院参照《自治区工伤职工停工留薪期分类目录》，并结合胡宁生的受伤部位八级伤残等级认定10个月的停工留薪期具有事实和法律依据。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人银川猎盾物业服务有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  李山山审 判 员  张旭霞代理审判员  任朝霞二〇一七年六月六日书 记 员  宋晓朵