福建省厦门市翔安区人民法院民 事 判 决 书（2014）翔民初字第2236号原告梁加东，男，1977年6月2日出生，汉族。委托代理人杜立武，福建理则达律师事务所律师。被告厦门市恒捷道路工程有限公司，住所地厦门市翔安区内厝镇上塘社区363号致富楼215号。法定代表人沈正国。委托代理人卢靖，北京大成（厦门）律师事务所律师。原告梁加东与被告厦门市恒捷道路工程有限公司（简称恒捷公司，下同）劳动争议一案，本院�2014年10月21日立案受理后，依法由审判员吕天课适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托代理人杜立武及被告的委托代理人卢靖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告梁加东诉称，其自2012年9月起到被告处工作，任厂长职务，双方口头约定原告月薪人民币10000元（币种下同），外加每月交通费补助2500元和按厂里销售数量每立方米5元的业绩奖金。原告入职后被告一直未与原告签订书面劳动合同。因被告一直没有按双方的约定支付原告工资且长期拖欠原告工资，故原告只能在2013年12月底离职。原告离职后，被告仍不与原告就工资、奖金等问题对账、协商，为保障自身权益，原告只能在2014年8月18日向翔安区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会在2014年9月28日作出了厦翔劳仲裁（2014）240号裁决。原告认为，被告没有与原告签订书面劳动合同应支付原告2012年10月18日到2013年9月17日期间未签订劳动合同的双倍工资差额，且双方间为签订书面劳动合同的违法状态在2013年9月17日才结束，应从该日起计算一年的仲裁时效。仲裁委认为应分段计算未签订书面劳动合同双倍工资仲裁时效的做法没有法律依据，更不合理。另外，被告长期拖欠原告工资应支付经济补偿金。现原告不服厦门市翔安区劳动争议仲裁委员会的裁决，特依法提起诉讼，请求法院依法判令：1、被告向原告支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额137500元（12500元／月＊11个月）；2、被告向原告支付奖金81870元（16374立方米＊5元）；3、被告向原告支付解除劳动合同补偿金18750元（12500元／月＊1.5个月）；以上3项合计238120元；4、本案的诉讼费用由被告承担。被告恒捷公司辩称，一、被告无需支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额。原告自2012年9月28日进入被告处工作，被告随即为被告办理并缴交社会保险。被告曾多次要求与原告签订书面劳动合同，但原告均以各种理由拒绝签订，也就是说未签订劳动合同的原因是原告自身不同意签订劳动合同，非因被告原因导致双方没有订立书面劳动合同的后果因由原告自行承担。退一步而言，即便要支付未签订书面劳动合同的双倍工资，原告该项诉讼主张大部分已经超过诉讼时效，原告提起仲裁申请的时间是2014年8月份，故原告仅有权主张2013年9月份的双倍工资。原告主张每月12500元的薪资标准与客观事实不符，自双方劳动关系终止前12个月，原告的月工资标准应以实际发放的薪资的平均数来计算即为人民币7059元。二、被告请求原告支付奖金于法无据。奖金系被告结合原告的工资情况及绩效予以发放，且被告有权决定发放与否，并非须每月足额支付的工资，故原告的该�主张于法无据。三、原告与被告的劳动关系解除系原告存在挪用资金的严重违法行为，目前处于公安机关的立案审查阶段，原告为了躲避被告追讨被挪用的资金，自2014年1月起便没有到公司上班，系原告自行离职的，故原告无权主张解除劳动合同的经济补偿金。经审理查明，梁加东于2012年9月28日进入恒捷公司工作，并担任该公司厂长。当时双方口头约定月薪10000元，交通补贴2500元，未约定任职期限。梁加东在职期间，恒捷公司为梁加东办理了参保手续并缴费，但未与梁加东签订书面劳动合同。2013年12月31日，梁加东因薪酬和奖金问题与恒捷公司产生争议后离职。2014年8月12日，双方经结算，恒捷公司应支付梁加东2012年9月至12月车贴10000元，2013年1月至12月车贴30000元；2013年2月至12月公司补发工资差额27500元；2013年10月至12月工资21600元及2012年底奖金5000元，共计94100元。上述款项已在梁加东的预借款及应收回的货予以扣除。2014年8月18日，梁加东向厦门市翔安区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，该仲裁委员会在2014年9月28日作出了厦翔劳仲案（2014）240号裁决：一、恒捷公司应支付梁加东2013年8月18日至2013年9月17日未签劳动合同二倍工资差额12211元，该款项自本裁决书生效之日起三日内支付；二、驳回梁加东的其他仲裁请求。梁加东不服该裁决于2014年10月21日向本院提起诉讼，要求法院判如所诉。上述事实，有梁加东、恒捷公司陈述在案的庭审笔录及其梁加东提供的厦翔劳仲案（2014）240号裁决书与送达回证、社保缴交证明、仲裁时提交的答辩状、存款明细、结算明细、商品混凝土出料单；恒捷公司提供的录用员工登记表、职工花名册、厦门市地方税务局社会保险参保缴费情况证明、厦门市用人单位与员工终止或�除劳动关系备案表、储蓄存款凭证、结算明细、商品混凝土总出料单及欠款单、刑事举报书等予以佐证，以上证据已经公开开庭质证，并经本院审核，可以采信。本院认为，梁加东到恒捷公司工作，双方虽未签订劳动合同，但双方所形成的事实劳动关系应受法律保护。针对双方争议的焦点问题逐一进行分析如下：第一、恒捷公司应否支付梁加东未签劳动合同的二倍工资问题。梁加东在职期间恒捷公司未依法与其签订劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第八十二条的规定，“用人单位自用工之日起一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者支付二倍的工资。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”另依据《中华人民共和国劳动�议调解仲裁法》第二十七条的规定，“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”。梁加东于2012年9月28日入职，2013年12月31日离职。梁加东于2014年8月18日向厦门市翔安区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，并未超过仲裁时效，故恒捷公司应当支付梁加东2012年10月28日至2013年9月27日期间未签订劳动合同的二倍工资110000元（即工资按双方约定的10000元／月计算11个月）。第二、恒捷公司应否支付梁加东的奖金问题。梁加东提供商品混凝土出料单主张其在恒捷公司工作期间为公司销售了16374立方米的混凝土，恒捷公司应依约按其销售量5元／立方米计算奖金共计81870元。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”梁加东虽提供了商品混凝土出料单，但双方对此并无相关书面或口头约定按销售量计付奖金，梁加东要求恒捷公司支付奖金，缺乏事实依据。因梁加东未能举证证明其主张，恒捷公司对此又不予认可，故梁加东应承担举证不能的后果。第三、恒捷公司应否支付梁加东解除劳动关系经济补偿金问题。依照《》规定，用人单位有包括未及时足额支付劳动报酬的，未依法为劳动者缴纳社会保险的情形之一，劳动者可以解除劳动合同。劳动者以上述情形提出解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。梁加东向恒捷公司提出口头辞职，并已离开恒捷公司，可确认双方已解除劳动合同关系。梁加东的辞职，是否符合上述法定情形，是决定恒捷公司应否依法支付经济补偿的关键。根据双方提供的结算明细，恒捷公司确有存在故意拖欠梁加东劳动报酬和未及时足额�付劳动报酬的情形，故梁加东主张恒捷公司应支付解除劳动关系经济补偿金的诉求，本院予以支持。梁加东提出其月工资标准为12500元／月，恒捷公司则表示梁加东的月平均工资标准7059元／月，根据《工资支付暂行规定》之有关规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。故恒捷公司对梁加东的月工资标准及实际领取情况负有举证责任。恒捷公司未能举证证明梁加东的月工资标准及离职前十二月实际领取的月工资数额，应当承担举证不能的不利后果。据此梁加东的月工资应以双方口头约定的10000元／月为准。梁加东于2012年9月28日进入恒捷公司工作，2013年12月31日离职，其合计工作年限未满1.5年，故恒捷公司应支付梁加东经济补偿金15000元（即10000元／月×1.5月）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《》第、第二十七条之规定，判决如下：一、被告厦门市恒捷道路工程有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告梁加东支付2012年10月28日至2013年9月27日期间未签订劳动合同的二倍工资110000元；二、被告厦门市恒捷道路工程有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告梁加东支付经济补偿金15000元；被告厦门市恒捷道路工程有限公司如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；三、驳回原告梁加东的其余诉讼请求。本案案件受理费10元，因适用简易程序审理，减半收取为5元，由被告厦门市恒捷道路工程有限公司负担，款限于本判决生效之日起三日内向本院�纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。审判员  吕天课二〇一四年十一月二十八日书记员  田陈林附：本案所适用法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第十四条【无固定期限劳动合同】无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。第四十六条【经济补偿】有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规�解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条【经济补偿的计算】经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条【不订立书面劳动合同的法律责任】用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《》第六条【举证责任】发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。第二十七条【仲裁时效】劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲�时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。----------------------------------------------------------------------提示：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。