浙江省温州市龙湾区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0303刑初92号
公诉机关浙江省温州市龙湾区人民检察院。
被告人龙某，务工。因涉嫌赌博于2015年11月10日被抓获，次日被取保候审。现在家。
辩护人王潮，浙江东瓯律师事务所律师。
被告人张某，务工。因涉嫌赌博于2015年11月13日被取保候审。现在家。
被告人滕某，务工。因涉嫌赌博于2015年11月10日被抓获，次日被取保候审。现在家。
温州市龙湾区人民检察院以温龙检公诉刑诉（2016）117号起诉书指控被告人龙某犯非法经营罪，被告人张某、滕某犯赌博罪，于2016年1月21日向本院提起公诉。本院于次日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市龙湾区人民检察院指派检察员叶显伟出庭支持公诉，被告人龙某及其辩护人王潮，被告人张某、滕某到庭参加诉讼。现已审理终结。
温州市龙湾区人民检察院指控：
2015年9月份至10月份，被告人龙某在龙湾区瑶溪街道黄石村长安路一出租房二楼506室，以“六合彩”形式接受他人投注赌博，期间，被告人张某帮忙填写收据单，共接受投注至少10期，投注额累计30000多元。
2015年10月份至11月份，被告人龙某继续在龙湾区瑶溪街道黄石村长安路一出租房二楼506室，以“六合彩’’形式接受他人投注赌博，期间，被告人滕某帮忙填写收据单，共投注至少4期，投注额累计30000多元。
对于以上指控事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人龙某的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款之规定，构成非法经营罪，应予以处罚。被告人张某、滕某的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款之规定，构成赌博罪，应予以处罚。被告人张某、滕某系从犯，依法予以从轻处罚。
被告人龙某对指控事实无异议。其辩护人提出：1、本案投注额存疑。因三被告人关于投注金额的供述无法相互印证，又无其他证据加以辅证，故本案总的投注金额无法计算。2、被告人龙某的行为应定性为赌博罪。被告人龙某以营利为目的，利用“六合彩”的开奖结果接受投注，属于利用“六合彩”信息相互竞猜，是以财物下注输赢的行为，不属于非法发售彩票的行为。3、被告人龙某有悔罪表现、系初犯且有固定的工作。综上，恳请法庭对被告人龙某适用缓刑。
被告人张某、滕某对指控事实均无异议。
经审理查明：
1、2015年9月份至10月底，被告人龙某以营利为目的，在龙湾区瑶溪街道黄石村长安路一出租房二楼506室以“六合彩”形式接受他人投注，期间，被告人张某帮龙某填写收据单，共接受投注至少10期，投注额累计30000多元。
2、2015年10月底至11月份，被告人龙某以营利为目的，继续在龙湾区瑶溪街道黄石村长安路一出租房二楼506室以“六合彩”形式接受他人投注，期间，被告人滕某帮龙某填写收据单，共投注至少4期，投注额累计30000多元。
同年11月10日，被告人龙某、滕某被公安机关抓获，从龙某身上查获赃款5155元。同月13日，被告人张某被公安机关传唤到案。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.被告人龙某的供述，证明2015年9月份至11月份，其在龙湾区瑶溪街道黄石村长安路一出租房二楼506室以“六合彩”形式接受他人投注。期间，被告人张某帮忙填写收据单至少10期，每期至少投注额为3000元；被告人滕某帮忙填写单据单4期，每期至少投注额5000元以上。
2.被告人张某的供述，证明2015年9月份至10月底，被告人龙某让其在龙湾区瑶溪街道黄石村长安路一出租房二楼506室出租房内，帮忙填写收据单。期间，共接受投注至少10期，每期至少3000元投注额。
3.被告人滕某的供述，证明2015年10月底至11月份，被告人龙某让其在龙湾区瑶溪街道黄石村长安路一出租房二楼506室出租房内，帮忙填写收据单。期间，共接受投注5、6期，除记账本金额外，其它几期中每期投注额超5000元。
4.证人何某、牟某、舒某的证言，证明其在被告人龙某位于龙湾区瑶溪街道黄石村长安路一出租房二楼506室出租房内购买“六合彩”的事实。
5.记账单、收据本，证明在被告人滕某帮忙期间，被告人龙某接受投注额中二期累计达22225元。
6.检查笔录、扣押决定书及清单，证明案发当日的现场情况及作案工具被扣押的情况。
7.到案经过，证明被告人龙某、张某、滕某归案过程。
8.被告人龙某、张某、滕某的身份证明。
本院认为，被告人龙某违反国家规定，结伙非法销售“六合彩”，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。被告人张某、滕某以营利为目的，结伙非法销售“六合彩”，其行为均已构成赌博罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人龙某在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应按照其参与的犯罪处罚。被告人张某、滕某在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法予以从轻处罚。被告人龙某、张某、滕某归案后如实供述犯罪事实，依法予以从轻处罚。被告人龙某、张某、滕某的供述、记账单、收据本可以相互印证，证实被告人龙某非法经营额超过6万元。辩护人提出第1、2点意见，有悖于事实与法律，不予采纳。辩护人提出的第3点意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第三百零三条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人龙某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币10000元。罚金限本判决生效之日起十日内支付。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。在缓刑考验期限内，应接受社区矫正，服从社区矫正机构的监督管理。）
二、被告人张某犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币5000元。罚金限本判决生效之日起十日内支付。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。在缓刑考验期限内，应接受社区矫正，服从社区矫正机构的监督管理。）
三、被告人滕某犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币5000元。罚金限本判决生效之日起十日内支付。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。在缓刑考验期限内，应接受社区矫正，服从社区矫正机构的监督管理。）
四、扣押于公安机关的赃款人民币5155元，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄 朝
人民陪审员 余 音
人民陪审员 林 森
二〇一六年三月十五日
代书 记员 陈至臻
附：本判决援引的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第三百零三条第一款以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第二十六条第四款对于第三款规定以下的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十二条第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。