湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）湘01民终4584号上诉人（原审原告）：长沙双艺建筑劳务有限公司，住所地湖南省长沙市芙蓉区犁头�街034号第003栋101房。法定代表人：罗卫国，总经理。委托代理人：谭梅林，湖南炜弘律师事务所律师。委托代理人：余磊，湖南炜弘律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：周文。上诉人长沙双艺建筑劳务有限公司（以下简称双艺公司）与被上诉人周文装饰装修合同纠纷一案，不服湖南省长沙市雨花区人民法院作出的（2015）雨民初字第0661号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人双艺公司不服一审判决，向本院上诉称，一、一审法院认定周文已经完成黑椒工程工程量的70%，并不意味着周文完成了合同的70%。1、根据工程承包合同，周文应担承担本案涉案工程施工所需之人工、材料等费用；2、双艺公司接管工程时，黑椒工程的工程进度确已达到70%，但是周文未支付该70%工程的材料货款以及人工费用。二、周文也未举证证明其已经履行了工程承包合同中支付货款和人工费的义务，事实上，周文预支了款项后，并未支付货款和人工费用，因此其应该退还多领取的40956元。三、周文称双艺公司与业主方进行结算时未经周文同意，存在过错的主张系对事实的错误认识，这次结算并非双艺公司办理，而是由总包方湖南双艺装饰工程有限公司办理，且已经把结果告知了周文，一审法院对此的认定也是错误的。四、周文施工的工程工期延期、质量存在问题，其在履行合同的过程中存在瑕疵。综上，请求二审法院判令：1、由周文返还双艺公司工程款40956元，并支付双艺公司违约金20000元；2、本案诉讼费用由周文承担。被上诉人周文发表答辩意见称，一、本案中，双艺公司一直在回避�个问题，就是周文到底了完成了多少工程量，这个问题不确定，就不存在要周文承担支付工程款和违约金。二、周文在履行合同过程中因双艺公司单方面的原因导致工程质量、工期和成本存在问题，应该由双艺公司负责。双艺公司向一审法院起诉请求：1、由周文返还双艺公司工程款40956元，并支付双艺公司违约金20000元；2、本案诉讼费用由周文承担。原审法院经审理查明，2015年1月23日，双艺公司（甲方、发包方）与周文（乙方、承包人）就长沙市雨花区德思勤广场黑椒厨房湖南长沙店装修工程签订《工程承包合同》，约定：1、承包方式为：包工、包辅材、包管理，工期35天，具体开工时间以建设单位的开工令为准；2、人工材料费122400元，本合同价款包含范围：人工费、除甲供材料外的材料费、机械费、现场管理费、风险费、利润、安全、文明施工费、材料二次搬运等全部费用；3、项目管理费：按甲供主材毛利的10%计提项目管理费，待本工程办完结算时甲方一次性付给乙方；4、本工程进度款，根据乙方申报的工程量经甲方审核后、按审核工程量支付工程进度款；5、本合同自甲乙双方签约当天，乙方向甲方交纳20000元履约保证金，当本工程乙方保质保量按期完工并经建设方验收合格后，七日内甲方无息退还。合同签订后，周文进场施工。2015年3月28日，周文出具承诺书，内容为：黑椒厨房合同原订工期为35个工作日，本工程于1月23日正式开工，因物业原因造成工期延误。现于3月25日与业主沟通达成新工期如下：约定在4月10日保质保量完工。如按时完成，则业主不再追究前期延误责任，如未能在4月10日完工，所造成工期延误的时间，按合同违约责任处罚执行。2015年3月28日，双艺公司派其员工肖某到工地�助周文工作。2015年4月15日，双艺公司指派员工肖某接管该项目，未与周文办理交接手续。2015年4月26日，本案诉争项目完工并交付业主。2015年5月20日，双艺公司通知周文前往本案诉争项目所在地与业主一并办理结算事宜。双艺公司、周文和业主就工程总价款无法达成一致意见。2015年6月16日，双艺公司（乙方）与业主（甲方）签订《合同结算协议书》，内容为：1、原合同约定的工程总价款为136000元，现因施工过程中工程量发生变更，经协商一致，甲乙双方约定本工程结算总价款为130000元；2、截至本协议签订时，甲方已支付乙方工程款98000元，根据本协议第1条双方确定的工程结算总价款，甲方一次性向乙方支付的工程款为32000元；3、本协议签订之日起，本项目所有债务与甲方无关。本案在审理过程中，双艺公司申请其员工肖某出庭作证，证人肖某在庭审中陈述其在2015年4月15日接管该项目时该项目已经完成70%的工程量。周文对双艺公司已向其支付工程款68200元无异议。原审法院认为，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，承包人未取得建筑施工企业资质的，建设工程施工合同应当认定无效。因周文不具有相应资质，故双艺公司与周文就长沙市雨花区德思勤广场黑椒厨房湖南长沙店装修工程签订的《工程承包合同》无效。合同无效后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。本案中，双艺公司陈述其于2015年4月15日接管诉争项目系因周文在履行合同过程中存在延误工期、质量瑕疵等违约行为，但未提供充分的证据证明，根据双艺公司证人肖某的陈述，证人肖某接管该项目时周文已经完成70%的工程量，根据双艺公司、周文签订的《工程承包合同》，该工程合同暂估款为122400元，故双艺公司支付给周文的68200元未超出工程进度款，且双艺公司在接管时未与周文办理交接手续，自身存在一定的过错。双艺公司在与业主办理结算时，周文对结算的工程款数额提出异议，双艺公司单方与业主结算的工程款数额未得到周文的确认，故双艺公司要求周文返还工程款40956元以及支付违约金20000元，缺乏事实和法律依据，原审法院不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：驳回双艺公司的诉讼请求。案件受理费1324元，由双艺公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新�据。在本院二审审理过程中，根据一审审理过程中双艺公司提交的材料，以及双艺公司与周文在二审中的一致陈述，可以确认周文从双艺公司领取的工程款为61200元，而非68200元。另，周文亦认可双艺公司支付的部分款项系周文应该支付但未支付，且由双艺公司代付的款项，分列如下：2015年4月8日，双艺公司代付3000元的天花吊顶款项；2015年4月11日，双艺公司代付1242元的黑椒摄像机及音响款项；2015年4月13日，双艺公司代付1995元的黑椒配电箱款项。此外，周文因本案涉案工程于2015年4月5日从双艺公司借款5000元，周文于2015年4月9日从双艺公司领取10000元以支付本案涉案工程的劳务人工工资，周文于2015年4月14日向案外人借款3000元，由双艺公司负责偿还，然后再在本案涉案工程的工程款中扣除。本院二审查明的其他事实与一审法院认定的事�一致。本院认为，因周文系个人，并不具备建筑施工资质，故其与双艺公司签订的工程承包合同应被认定为无效合同，根据双艺公司的证人肖某在一审审理过程中的陈述，2015年4月15日，肖某接手本案涉案项目时，该项目工程已经完成了70%，根据双方签订的《工程承包合同》中的约定，该工程合同暂估款为122400元，然双艺公司支付给周文的款项为61200元，加上周文在二审中陈述的应由其负责的材料费以及借支的款项，双艺公司总计支付的款项亦未超过双方约定的合同暂估款的70%，故本院对上诉人的该项上诉请求不予支持。至于违约金的问题，因本案涉案合同已被认定为无效合同，故本院对上诉人的该项上诉请求不予支持。另，关于双艺公司主张的周文应承担工期延长、工程质量存在问题的责任问题，本院认为双艺公司未举证证明该主张，且其在2015�4月15日又派人接管了该工程，故本院对上诉人的该项上诉请求不予支持。综上，原审判决认定事实不清，但判处得当，依法应予维持。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十四条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费1324元，由上诉人长沙双艺建筑劳务有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  何豪杰审 判 员  曾庆军代理审判员  黄 琦二〇一六年八月十九日书 记 员  孙 娇附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案�，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十四条原判决、裁定认定事实或者适用法律虽�瑕疵，但裁判结果正确的，第二审人民法院可以在判决、裁定中纠正瑕疵后，依照民事诉讼法第一百七十条第一款第一项规定予以维持。