杭州市萧乙区人民法院
民 事 判 决 书
（2009）杭萧民初字第1693号
原告徐甲。
委托代理人曹某某。
被告徐乙。
原告徐甲诉被告徐乙返还原物纠纷一案，本院于2009年2
月23日立案受理后，依法由审判员周迪明适用简易程序，于同
年4月1日第一次公开开庭进行了审理。经双方当事人申请，本
院准许双方在2009年4月1日至同年5月31日期间自行协商。鉴
于案情复杂，本案于2009年6月19日转为普通程序，依法由审
判员周迪明与人民陪审员汤瀚清、杨建平组成合议庭进行审理
。因原告申请对本案所涉房屋的租金损失进行评估，本院委托
杭州天正评估有限公司（下称天正公司）于2009年7月23日至
同年12月18日期间进行评估。2009年11月23日，因工作变动，
本案转由代理审判员杜欢庆与人民陪审员汤瀚清、杨建平组成
合议庭进行审理。2010年1月18日，本案第二次公开开庭进行
审理。本案审理过程中，被告对本案所涉房屋产权的变更登记
持有异议，并就该异议另行向本院提起行政诉讼，本院以（20
10）杭萧某某字第5号案件立案受理。因本案的处理结果必须
以（2010）杭萧某某字第5号案件的处理结果为依据，故本案
于2010年2月8日中止审理。2010年7月6日，本案恢复审理，并
于同年7月16日、8月6日第三次和第四次公开开庭进行了审理。2010年8月10日，本案经审批延长审限4个月。由于被告对本
案所涉房屋转让协议的真实性提出异议，并于2010年8月12日
向本院递交书面的笔迹鉴定申请，本院经审查依法予以准许。
后被告在本院指定的期间内未交纳鉴定费用。2010年9月16日
，本案第五次公开开庭进行审理。原告徐甲的委托代理人曹某
某、被告徐乙五次开庭均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告徐甲诉称：被告于2001年7月12日向原告借款80000
元，并将其自有的位于杭州市萧乙区河上镇萧金公路边的建筑
面积为152.1平方米、原房屋所有权某号为萧甲第××号的
私有房产一套作为借款的抵押。后被告未能返还借款，故于20
02年8月21日将该房产作价90000元抵偿给原告。原告于2002年
9月23日依法向杭州市房地产管理局登记取得房屋所有权，并
变更房屋所有权某号为杭某某证萧甲第201215号。此后，原告
多次要求被告搬离撤出该房屋，并要求被告按市场行情承担租
金或赔偿租金损失，但被告始终未履行上述义务。现起诉，要
求被告立即从原告所有的房屋中搬走，并赔偿租金损失100000
元（自2002年9月24日起算，至2009年9月30日止）。
被告徐乙辩称：被告曾向原告借款，并将本案所涉的房
产抵押给原告，但并未将房产过户给原告。向原告所借的8000
0元款项迄今尚未返还，亦未支付利息。被告同意将房产进行
拍卖，拍卖款可用于偿还原告本息。本案所涉房屋的所有权某
某转移至原告一事，被告一直到2008年12月底才知道，但被告
对此并不认可。本案所涉的房屋现由被告、被告妻子及三个儿
子等共同所有并居住。被告居住的是自己的房屋，不需要赔偿原告租金损失，故要求驳回原告的诉讼请求。
原告徐甲为支持其主张的事实，在举证期限内向本院提
供了下列证据材料：1、财产抵押借款合同及公证书各1份，欲
证明以下事实：（1）被告向原告借款80000元，并将其所有的
房屋所有权某号为萧甲第××号的私有房产作为该借款的抵
押物；（2）双方对财产抵押借款合同的签订过程已办理公证
；2、房地产价格评估报告书1份，欲证明经杭州市萧乙区房地
产价格评估事务所评估，本案所涉房屋在2001年7月20日的市
场价值为90700元；3、房屋转让协议1份，欲证明原、被告就
萧甲第201100号房产的转让达成协议的事实；4、房屋所有权
某1份、契证1份，相应的交易费、评估费、契税专用缴款票据
3份，欲证明房屋所有权已转让于某告所有的事实。
被告徐乙为支持其主张的事实，在举证期限内向本院提
供了下列证据材料：1、2001年6月20日萧乙启明生物营养有限
公司出具的收条1份，欲证明被告在办理房屋抵押登记时曾将
房产证书交付给原告的事实；2、2002年6月19日的还款协议1
份，欲证明原告在未经被告同意及评估的情况下，将被告的机
器设备以280000元低价转卖的事实。
本案在审理过程中，本院依职权于2009年5月6日向杭州
市萧乙区房地产管理处（下称萧乙区房管处）进行调查，依据
萧乙区房管处提供的房地产交易（房屋所有权某某）申请审批
表，本案所涉的房屋已由原告转让于被告，转让时间是2002年
8月21日。
另，2009年8月21日，原告向本院递交申请报告1份，要求对本案所涉房屋自2002年9月24日至2009年9月30日的租金损
失进行评估，经本院依法委托天正公司评估，评定该房屋在20
02年9月24日至2009年12月30日的租金损失评估值为138020元
。
又，2010年8月12日，被告向本院递交笔迹鉴定申请，要
求对本案原告提供的落款日期为2002年8月21日的房屋转让协
议中“徐乙”签名的真实性进行鉴定，经审查本院依法予以准
许，并指定被告预交鉴定费用。后被告在本院指定的期间内以
无经济能力为由未交纳鉴定费用。
对本案原、被告提供的证据及本院依职权调查的证据和
评估报告，结合对方当事人的质证意见，本院认证如下：
1、对原告提供的证据1，被告无异议，本院对该证据的
证明效力予以认定；对原告提供的证据2，被告对真实性无异
议，但认为当时评估的价格过低。本院认为，该房地产估价报
告的估价委托人系被告，现被告对其提出的异议未提供证据予
以证明，故对该异议本院不予采信。对证据2的证明效力，本
院予以认定；3、对原告提供的证据3，被告认为该证据中“徐
乙”及其妻子“徐丙”的签名均非被告及其妻子所签，故对该
证据的真实性提出异议，并申请鉴定。但在本院指定的期间内
，被告未交纳鉴定费用，致使对案件争议的事实无法通过鉴定
结论予以认定，故被告应对此承担举证不能的法律后果。对原
告提供证据3的证明效力，本院予以认定；4、对原告提供的证
据4，被告对证据形式上的真实性无异议，但认为其根本没有
去办理过房屋转让手续。鉴于被告对其异议未提供有效证据予以证明，且房屋所有权某及契证均为国家行政机关依职权制作
的公文书证，本院对被告的异议不予采信。对该证据的证明效
力本院予以认定。
2、对被告提供的证据1、2，原告对真实性无异议，但认
为与本案无关联性。本院认为，被告提供的证据与其待证事实
之间缺乏关联性，故对原告提出的异议本院予以采信。对被告
提供证据1、2的证明效力本院不予认定。
3、对本院依职权向萧乙区房管处调查取得的房地产交易
（房屋所有权某某）申请审批表，原告对真实性无异议。被告
认为该审批表中“徐乙”的签名非其所签，并据此以杭州市房
产管理局为被告提起行政诉讼。本院以（2010）杭萧某某字第
5号案件立案后，于2010年6月1日以被告已超过起诉期限为由
驳回被告的起诉，该裁定被告未上诉，已发生法律效力。故被
告的异议无证据予以证明，本院不予支持。对该证据的证明效
力，本院予以认定。
4、对本院依原告申请依法委托天正公司所作的评估报告
，原告无异议。被告认为，该评估报告不能作为原告主张权利
的凭证。本院认为，被告对该评估报告没有合理的反驳证据和
理由，结合本案所涉的其他证据，本院对该证据的证明效力予
以认定。
经审理本院查明事实如下：2001年7月12日，被告向原告
借款80000元。2001年7月25日，杭州市萧乙区房地产价格评估
事务所受被告委托，出具房地产价格评估报告书1份，对产权
人为被告的、位于河上镇萧金公路边的房屋（房屋所有权某号为萧甲第××号的）一幢在2001年7月20日的市场价格进行
评估。2001年8月15日，原、被告签订财产抵押借款合同1份，
约定：（1）被告将其自有的上述委托鉴定房屋作为向原告借
款的抵押物；（2）借款期限为1年，利率为每月1%，到期时被
告应付原告本息合计96000元；（3）合同期满借款人未能按合
同归还借款本息时，抵押权人有权自行处理抵押财产，用于归
还借款本息。借款到期后，被告未能返还借款。
2002年8月21日，原、被告签订房屋转让协议1份，协议
约定以下主要内容：（1）被告将其所有的座落于河上镇萧金
公路边的房屋（房屋所有权某号为萧甲第××号）转让于某
告；（2）房屋转让款为90000元，该款已于2002年7月12日前
付清，转让价内包括附属设施；（3）被告保证其转让给原告
的房屋产权清楚、齐全，无其他异议和纠纷。2002年9月17日
和9月23日，原告分别取得本案所涉房屋的契证和房屋所有权
某（转让后的房屋所有权某号为杭某某证萧甲第201215号）。
2009年2月23日，原告向本院提起诉讼，要求支持其诉讼请求
。
本案审理期间，根据原告申请，本院委托天正公司对案
涉房屋进行评估，评定本案所涉房屋在2002年9月24日至2009
年12月30日的租金损失评估值为138020元。
本院认为：依法成立的合同受法律保护。被告向原告借
款的事实发生后，双方依据已成立的借款关系签订财产抵押借
款合同。该合同除第三条关于债务履行期届满抵押权人未受清
偿时、抵押物的所有权转移为债权人所有的约定系抵押合同的禁止性约定，对双方当事人不发生法律效力之外，其他内容依
法均应认定成立并生效。另，依据双方于2002年8月21日签订
的房屋转让协议，可以确认原、被告对房屋转让已达成合意，
原告依据该房屋转让协议向相关行政主管部门办理了房屋所有
权某，该房屋所有权某具有物权公示的效力，原告实际已取得
本案所涉房屋的所有权。被告在房屋所有权已实际转让后，理
应及时腾退。现被告继续占有该房屋的行为不符合法律规定，
应承担停止侵害、返还财产，并赔偿损失的民事责任。原告要
求被告从本案所涉的房屋中搬走的诉讼请求，符合法律规定，
本院予以支持。鉴于本案原、被告对交房时间未作约定，故原
告可自向本院主张权利之日起计算租金损失。结合委托评估评
定的金额，本院酌情认定原告的租金损失为15000元。对被告
的抗辩理由，因无事实和法律依据，本院不予支持。依照《中
华人民共和国民法通则》第七十五条第二款、第一百三十四条
第一款第（一）、（四）、（七）项、《中华人民共和国物权
法》第三十四条之规定，判决如下：
一、徐乙从位于杭州市萧乙区河上镇萧金公路边的、面
积为152.10平方米的房屋（房屋所有权某号为杭某某证萧甲第
201215号）中搬走；
二、徐乙赔偿徐甲上述第一项所涉房屋自2009年2月23日
起至2009年9月30日止的租金损失15000元；
三、上述第一、二项规定的义务，限徐乙在本判决生效
后一个月内履行。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍
支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2300元，徐甲负担2045元，徐乙负担255元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本
院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省
杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院交上诉
受理费。对财产案件提起上诉的，上诉案件受理费按照不服一
审判决部分的上诉请求预交。在上诉期满后的次日起七日内仍
未交纳的，按自动撤回上诉处理。（杭州市中级人民法院开户
银行为工商银行湖滨分理处，户名浙江省杭州市中级人民法院
，帐号12×××68）
审 判 长 杜欢庆
人民陪审员 汤瀚清
人民陪审员 杨建平
二〇一〇年十月十二日
书 记 员 张 艳