浙江省绍兴市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2010）浙绍民终字第1511号
上诉人（原审原某）李甲。
委托代理人（特别授权代理）�乙。
上诉人（原审被告）绍兴县某某司。
法定代表人金某某。
委托代理人（特别授权代理）杨某某。
上诉人李甲、上诉人绍兴县某某司因劳动争议纠纷一案
，不服浙江省绍兴县人民法院（2010）绍民初字第2406号民事
判决，向本院提起上诉。本院于2010年12月6日立案受理后依
法组成合议庭，于2010年12月22日公开开庭审理了本案。上诉
人李甲的委托代理人李乙，上诉人绍兴县某某司的委托代理人
杨某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决查明：原某李某某2009年2月6日进入被告单某
某作，任倍捻工岗位，双方口头约定月基本工资1，067元，发
薪日为每月8日，加班加点工资和社会保险费等按有关法律法
规规定执行。2010年2月6日原某离职，2010年7月30日向某兴
县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该委未在规定期间内作出是
否受理的通知。现原某起诉至本院。
证明以上事实的证据有：证人李维某赵某某及熊某
证言，绍兴县劳动争议仲裁委员会的收案回执；被告上金纺织
有限公司提供的厂房租赁合同及双方当事人在诉讼中的陈述等。
关于事实劳动关系，原某主张自2009年2月6日起进入被
告处工作，工作地点在浙江×××实业集团有限公司内，并提
供证人证言予以证明。被告对此有异议，辩称2009年其从未租
赁过振涯集团的厂房，申请徐某某、李趣飞出庭作证。本院认
为，首先，原某提供的证人自述其和原某均系被告的员工，并
提供其临时居住证予以证明；其次，原某提供的证人均陈述工
作地点在振涯纺织厂内，而被告提供的其法定代表人金某某与
浙江振涯实业集团有限公司签订的厂房租赁合同复印件载明该
公司将园区内6号、7号厂房租赁给金某某，租赁期限为2008年
12月10日至2010年2月9日；第三，用人单位自用工之日起即与
劳动者建立劳动关系，用人单位应当建立职工名册备查；最后
，被告提供的证人认为只认识厂里的部分员工。综上，原某与
其证人之陈述与被告提供的厂房租赁合同可以相互印证，故本
院对被告之辩称不予采信，本院确认原、被告之间存在事实劳
动关系。
关于原某的工资，原某主张月基本工资1，067元，被告对
此有异议。本院认为，原某提供的工资发放清单破损、不完整
且无原、被告之名称，不能证明待证事实、原被告均未能对原
告月工资数额提供证据证明，本院按照2009年绍兴市在岗职工
平均工资27，132元予以认定。因原某主张的月基本工资1，067
元未超出依上述认定计发的数额，按其主张计取。
原审判决认为：应依法保护劳动者的合法权益。双方未
订有书面劳动合同，原某要求终止劳动关系，本院予以支持。原某认为被告克扣其2010年1月份工资800元，应提供证据证明
，但其未提供，应承担不利后果，对此不予支持。原某主张20
10年2月工资未发，因被告未提供证据证明工资已发放，应立
即支付，当月工资为245元（1，067元÷21.75天×5天）。因原
告未能提供证据证明加班事实，其诉请被告支付加班工资20，9
67元，本院不予支持。原、被告未签订书面劳动合同，现原某
要求被告支付未签订劳动合同的双倍工资差额，本院予以确认
，工资差额为11，737元（1，067元／月×11月）。无证据证明
原某离职时提出的具体原因为何，离职原因无法查明，原某要
求解除劳动合同的经济补偿不予支持。用人单位必须依法参加
社会保险，缴纳社会保险费，故原某主张被告为其缴纳2009年
2月至2010年2月的社会保险费，符合法律规定，本院予以支持
，险种与数额以社保机构核定为准。因原某离职原因不明，其
诉请被告支付经济补偿金3，470元，本院不予支持。据此，依
照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十二条，《中华
人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第四十六条、第八
十二条之规定，判决：一、解除原、被告之间的劳动关系；二
、被告绍兴县某某司应支付原某李甲2010年2月份工资245元、
未签订劳动合同的双倍工资差额11，737元，合计11，982元，限
于本判决生效后十日内履行完毕；三、被告绍兴县某某司为原
告李甲补缴自2009年2月起至2010年2月止的养老保险费和医疗
保险费（险种与数额以社会保险基金经办机构核定为准），限
于本判决生效后一个月内履行完毕，原某应予协助；四、驳回
原某李甲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，被告应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第
二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案
件受理费10元，减半收取5元，由被告上金纺织有限公司负担
，限在本判决生效后十日内向本院缴纳。
上诉人李甲上诉称：�审判决认定的事实有误且适用法
律不当。1、原审判决认定上诉人在原审中提供的证据即工资
发放清单没有上诉人之名称是错误的，因为该工资发放清单虽
然破损、不完整且无被上诉人之名称，但是却清晰的记载着上
诉人的名字。2、上诉人在原审中提供的证据即证人李维某
赵某某及熊某在原审庭审中均证实了该工资发放清单来自于
被上诉人的生产车间的公布墙上，并证实了被上诉人还持有具
有上诉人签名的工资发放清单，且该工资发放清单真实地记录
了上诉人出勤天数及工资发放情况并对被上诉人不利，原审法
院在庭审中没有责令被上诉人出示该证据（具有原某签名的工
资发放清单）来查明上诉人的实发工资数额而认定其月工资为
1067元是明显错误的�3、原审在判决中没有适用《劳动争议
调解仲裁法》第六条及《工资支付暂行规定》第六条等有关法
律法规的规定来让被上诉人承担举证不能的法律责任显属适用
法律不当。综上，请求二审法院撤销原判，依法改判，支持上
诉人的原审诉讼请求。并针对绍兴县某某司的上诉理由答辩认
为，上诉人系其单位职工，请求二审法院驳回其的上诉。
上诉人绍兴县某某司上诉并答辩称：一审判决主体错误
。在2009年2月起至2010年2月止上诉人单位没有被上诉人这样
的职工，上诉人是2009年12月25日开始承包浙江振涯实业集团有限公司的纺织车间，而一审凭李维某赵某某及熊某的证
言及厂房租赁合同复印件判决认定被上诉人系上诉人单位员工
是没有理由的。综上，请求二审法院撤�原判，改判驳回被上
诉人一审时提出的任何诉讼请求。
上诉人（原审原某）在二审中提供以下证据：1、工资袋
；2、参保名册；3、工资发放清单。上述证据证实双方某在事
实劳动关系。绍兴县某某司质证后认为有异议。
本院认为，上诉人（原审原某）提供的上述证据，根据
最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条第
（二）项之规定，不是二审程序中的新的证据，本院不予采纳
。
上诉人绍兴县某某司在二审中未提供新的证据。
本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。
本院认为，本案的争议焦点之一是双方之间是否存在事
实劳动关系。
根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第
二条�规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或
者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举
证责任的当事人承担不利后果。”同时根据劳动和社会保障部
《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条规定：“用人单
位未与劳动者签订劳动合同，认定双方某在劳动关系时可参照
下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册
）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的‘工作证’、‘服务证’等能够证明身份的证件；（三）
劳动者填写的用人单位招工招聘‘登记表’、‘报名表’等招
用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中
�（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责
任。”结合本案事实，上诉人（原审原某）提供的其他劳动者
的证人证言等证据足以证明双方之间确实存在事实劳动关系。
本案的争议焦点之二是原审判决认定上诉人（原审原某
）确定的月工资数额是否正确。
因双方均未提供原审原某月工资数额的相关证据，故原
审判决按照2009年绍兴市在岗职工平均工资结合原审原某的主
张予以确定月工资数额并无不当。原审原某在一审中提供的工
资发放清单，因破损、不完整且无当事人之名称，原审判决认
定不能证明待证事实并无不当。
综上，上诉人提出的上诉理由均不足，其俩上诉请求本
院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《
中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）
项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费10元，由上诉人李甲负担5元，上诉
人绍兴县某某司负担5元。
本判决为终审判决。
审 判 长 章建荣
审 判 员 毛振宇
代理审判员 马利英
二〇一〇年十二月二十二日
书 记 员 赵剑英