山东省济南市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2017）鲁01行终125号
上诉人（原审原告）赵仁义，男，1950年5月22日出生，汉族，住济南市。
被上诉人（原审被告）济南市国土资源局，住所地济南市。
委托代理人张磊，济南市国土资源局历城分局工作人员。
委托代理人马如杰，山东元序律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）济南市人民政府，住所地济南市。
委托代理人张华林，济南市人民政府法制办工作人员。
委托代理人孙月，济南市人民政府法制办工作人员。
上诉人赵仁义不服济南市历下区人民法院作出的（2016）鲁0102行初237号行政判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。经山东省高级人民法院批准，本案审理期限延长三个月。本案现已审理终结。
原审法院查明：2016年4月25日，被告济南市国土资源局（以下简称市国土局）作出济国土资责字[2016]6号《责令交出土地决定书》，主要内容为：“赵汝东（一组）、赵本孝、周志奎、赵汝东（二）组、刘健、刘光磊、赵本广、赵仁义、马振华、韩雷生、赵仁义、张洪斌、韩建子、张洪宝、王以水、王金莲、王以山、刘道俊、张希和、李瑞山、王以宝、刘延利、王道畅、孟现亭、孟照龙、陈国元：济南市人民政府（以下简称济南市政府）于2014年12月31日报经山东省人民政府批准（鲁政土字[2014]1036号），将你村集体土地征收为国有。征收土地补偿安置方案已落实，但你们至今未交出上述范围内原使用的已被征为国有的土地，影响了建设项目的落实，现决定责令你们在收到本决定书之日起15日内交出土地。如不服本决定，可在接到本决定书之日起60日内，向济南市政府或山东省国土资源厅申请复议，也可在接到决定书之日起6个月内向人民法院提起行政诉讼。逾期既不申请行政复议又不起诉，也不交出土地，我局将依据《中华人民共和国土地管理法实施条例》第45条、《济南市土地征收管理办法》第36条的规定，申请人民法院强制执行。”
原告赵仁义不服被告市国土局作出济国土资责字[2016]6号《责令交出土地决定书》，于2016年5月5日向被告济南市政府提出行政复议申请。被告济南市政府于2016年5月9日作出《行政复议受理通知书》。2016年7月1日，被告济南市政府作出济政复决字[2016]111号《行政复议决定书》，主要内容为：“……。根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（一）项之规定，本机关决定如下：维持被申请人作出《责令交出土地决定书》（济国土资责字[2016]6号）的具体行政行为。申请人如不服本决定，可以自收到决定书之日起15日内，依法向人民法院提起行政诉讼。”
另查明，2014年12月31日，山东省人民政府作出鲁政土字[2014]1036号建设用地批件，主要内容为同意征收济南市历城区港沟街道神武村集体建设用地总计61.0462公顷。2015年2月9日，济南市政府针对港沟街道神武村土地610462平方米作出济征公告[2015]115号征收土地公告，公告中包括征收土地位置及用途、土地征收补偿安置方案等事项内容。2015年12月17日，历城区港沟街道片区建设指挥部向原告发出《告知书》，告知原告其所使用的集体建设用地已被征收，请其到神武村委会领取补偿费。
原审法院认为，根据《中华人民共和国土地管理法》第八条“城市市区的土地属于国家所有。农村和城市郊区的土地，除由法律规定属于国家所有的以外，属于农民集体所有；宅基地和自留地、自留山，属于农民集体所有。”、第九条“国有土地和农民集体所有的土地，可以依法确定给单位或者个人使用。使用土地的单位和个人，有保护、管理和合理利用土地的义务。”、第十条“农民集体所有的土地依法属于村农民集体所有的，由村集体经济组织或者村民委员会经营、管理；……”以及第四十六条“国家征收土地的，依照法定程序批准后，由县级以上地方人民政府予以公告并组织实施。被征收土地的所有权人、使用权人应当在公告规定期限内，持土地权属证书到当地人民政府土地行政主管部门办理征地补偿登记。”的规定内容。本案中，原告位于济南市历城区港沟街道神武村的宅基地属于农民集体所有，原告仅依法享有使用权。依照法律规定，原告所在济南市历城区港沟街道神武村的集体建设用地61.0462公顷已经由山东省人民政府批准同意征收，并由济南市政府依法作出征收土地公告。原告作为被征收土地的使用人应在公告规定期限内办理征地补偿登记。原告未按征收土地公告限定的时间交出土地违反《中华人民共和国土地管理法实施条例》第四十五条“违反土地管理法律、法规规定，阻挠国家建设征收土地的，由县级以上人民政府土地行政主管部门责令交出土地；拒不交出土地的，申请人民法院强制执行。”的规定，被告市国土局作出济国土资责字[2016]6号《责令交出土地决定书》程序合法，事实证据确凿。
《中华人民共和国行政复议法》第三十一条规定：“行政复议机关应当自受理申请之日起六十日内作出行政复议决定；但是法律规定的行政复议期限少于六十日的除外”。本案中，原告赵仁义于2016年5月5日向被告济南市政府提出行政复议申请，2016年7月1日,被告济南市政府依法作出济政复决字[2016]111号《行政复议决定书》并送达原告赵仁义。综上，被告济南市政府作出济政复决字[2016]111号《行政复议决定书》程序合法。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：驳回原告赵仁义的诉讼请求。案件受理费50元，由原告赵仁义负担。
上诉人赵仁义不服原审判决上诉称，一、原审事实认定错误，证据不足。(一)在补偿分配未依法落实到行政相对人身上的情况下，被上诉人做出责令交出土地的决定程序不正当。2014年7月9日，被上诉人与济南市历城区港沟街道神武村民委员会、历城区财政局、济南市人力资源和社会保障局签订了土地征收安置补偿协议。拟征收神武村农民宅基地。但该协议的补偿措施并未落实与行政相对人，补偿分配方案不透明，不公开，造成行政相对人抵抗、反对被上诉人的征收行为。根据法律规定，对出现补偿标准有异议时，应首先与村民协调，协调不成时，报省人民政府裁决，待土地征收补偿安置协议签订或者补偿标准裁决后，各方无异议时，方可报有批准权的人民政府批准。在行政相对人对征收补偿方案争议巨大的情况下，被上诉人市国土局、济南市政府就置村民争议于不顾，上报山东省人民政府批准征地，进而做出责令交出土地的做法，程序欠妥。(二)安置补偿协议规定违法。按照协议内容第三条第(一)项规定:土地征收补偿安置费用拨付到村委会账户后，由村民代表大会研究分配方案。根据《中华人民共和国村民委员会组织法》第二十四条第七项规定“征地补偿费的使用、分配方案”须经村民会议讨论决定。因此该补偿协议规定，因违法而属于无效。补偿协议在实际履行中，村委会并未召开村民会议讨论决定，广大村民对补偿分配方案如何制定并不知情，分配方案并不公开透明。对于该事实部分的原告庭审主张及法律依据，原法院在判决中忽略不提，也未给予合理说明。在未经村民会议讨论决定的情况下，该补偿安置协议的合法性来源在哪里?!于2014年12月31日报山东省人民政府批准征请鲁政民政府就做出济征公告(2015)115号公告，其程序正当性又何在?!请法院依法审查。(三)村民会议未依法召开，补偿方案未依法落实。《村民委员会组织法》第22条规定“召开村民会议，应当有本村十八周岁以上村民的过半数，或者本村三分之二以上的户的代表参加，村民会议所作决定应当经到会人员的过半数通过”该土地征收方案的分配未经村民会议讨论决定，程序上不合法。被上诉人在一审中坚持认为，征收程序合法一直回避未对行政相对人给予落实补偿方案的问题。根据谁主张谁举证的原则，请行政机关向法院出示安置补偿协议已经落实到行政相对人身上的证据。土地征收涉及行政相对人的切身利益，程序上为何不经行政相对人同意，难道这样也算征收程序合法正当吗?!(四)补偿安置款并未全部支付，协议未全部履行。补偿安置协议第二条第(三)项规定，费用拨付方式:“本次征收土地自有批准权的人民政府依法批准之日起三个月内，由丙方负责将上述两款费用总额一次性拨付乙方账户”，“丙方拨付到乙方账户内的补偿总额涉及地上附着物及青苗部分，乙方应在丙方到账之日起10个工作日内直接拨付给产权人”，根据济南市历城区人民政府港沟街道办事处、济南市历城区旅游路片区建设指挥部、济南市历城区港沟街道神武村民委员会三方联合出具的《情况说明》可以看出，《土地征收补偿安置协议》中地上附着物补偿费10667.3687万元，并没有全部支付，仅是支付了房屋外地面附着物补偿费，房屋补偿费没有支付。土地补偿费10988.316万元也未支付，由山东省村级集体经济组织收款收据为证。故，根据《行政诉讼法》第七十八条、八十九条规定，请求人民法院判决被上诉人继续履行。综上所述，被拆迁人在未得到公平合理补偿，村委会未依法召开村民会议研究分配方案的情况下，补偿安置协议未执行的情况下，市国土局就上报山东省人民政府批准，进而责令村民交出土地，程序不正当，对其做出的行政征收命令应予以撤销。二、复议机关济南市政府对被复议的具体行政行为事实认定错误，证据不充分，依法应予以撤销复议决定。根据行政复议法及相关法律法规规定，复议机关对具体行政行为进行全面审查，全面审查包括审查具体行政行为的程序、实体内容上的合法性、合理性、公平性、正当性、高效便民性、诚实信用性等方面进行全面审查。但复议机关济南市政府却有意忽略补偿安置协议没有全部落实这一关键事实，没有尽职审查被复议机关所提交的证据。否则，不难发现神武村委会没有与上诉人签订补偿协议这一事实;不难发现市国土局及历城区财政局没有执行《土地征收补偿安置协议》这一事实。综上所述，市国土局做出《责令交出土地决定书》的具体行政行为因程序不正当，复议机关未尽全面审查义务而做出维持的决定亦是违法行为，原审法院对事实认定错误。为维护行政相对人的合法权益不受侵害，维护法律的正确实施，保障国家依法治国重大战略的实现，特请求人民法院依法审查后予以撤销，并判决被上诉人履行安置补偿协议的全部内容。上诉请求：1、撤销济南市历下区人民法院(2016)鲁0102行初237号行政判决，并改判被上诉人继续履行安置补偿协议；2、撤销市国土局作出的济国土资责字(2016)6号责令交出土地决定书；3、撤销济南市政府做出的济政复决字(2016)111号行政复议决定书；4、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人市国土局辩称，一审判决认定事实清楚，证据充分，程序合法，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
被上诉人济南市政府二审期间未提出答辩意见。
本院经审理查明的事实除与一审判决认定的事实一致的以外，另查明，对另案原告王以山因不服市国土局2016年4月25日作出的济国土资责字[2016]6号《责令交出土地决定书》及济南市政府行政复议决定而诉市国土局、济南市政府土地行政处理、行政复议一案，原审法院经审理后判决驳回王以山的诉讼请求。王以山上诉至本院后，本院经审理于2017年4月25日作出（2017）鲁01行终135号行政判决，判决驳回上诉，维持原判。
本院认为，本案的焦点为：一、市国土局济国土资责字[2016]6号《责令交出土地决定书》是否合法？二、济南市政府作出济政复决字[2016]113号《行政复议决定书》程序是否合法？
关于第一个焦点问题，《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第七十条规定：“生效的人民法院裁判文书或者仲裁机构裁决文书确认的事实，可以作为定案依据。……”济国土资责字[2016]6号《责令交出土地决定书》的合法性业经本院（2017）鲁01行终135号行政判决予以确认，上述判决具有法律效力，对当事人和人民法院均有拘束力。
对于第二个焦点问题，本案中，上诉人赵仁义于2016年5月5日向被上诉人济南市政府提出行政复议申请，2016年7月1日,被上诉人济南市政府依法作出济政复决字[2016]111号《行政复议决定书》并送达赵仁义，上诉人对被上诉人济南市政府的复议主体资格、复议程序均没有异议，本院经审查认为，被上诉人济南市政府作出济政复决字[2016]111号《行政复议决定书》程序合法，本院予以确认。
综上，上诉人上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十六条、第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人赵仁义负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张振明
审 判 员 张启胜
代理审判员 魏吉锋
二〇一七年六月六日
书 记 员 刘桂凤