四川省威远县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）威民初字第1727号
原告范承宗，男，住威远县镇西镇。
委托代理人付建铭，四川聚沙律师事务所律师。
委托代理人付建华，广东保得利律师事务所律师。
被告威远县镇西中心卫生院，住所地威远县镇西镇。
法定代表人魏作贵，院长。
委托代理人唐孝华，该院法律顾问。
原告范承宗诉被告威远县镇西中心卫生院侵权责任纠纷一案，本院于2015年9月16日以劳务合同纠纷立案受理。审理过程中，经本院释明，原告选择主张被告承担侵权责任。诉讼中，被告对原告的伤残等级及后续治疗费不服，申请重新鉴定。经原、被告协商一致，本院依法委托成都蓉城司法鉴定中心对原告的伤残等级及后续治疗费进行鉴定，故审限顺延。本案依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告委托代理人付建铭、付建华，被告委托代理人唐孝华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原告系被告单位返聘的中医医生。2014年4月1日上午9时许，原告在被告的门诊室工作时，无故被第三人砍伤头部及右手，住院治疗408天好转出院。2015年6月25日，原告所受伤经鉴定为头部5级伤残，右手8级伤残，后续治疗费27000元，营养期180日，大部分护理依赖。现根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第十一条规定，要求被告赔偿原告残疾赔偿金24381元／年×10年×64%=156038.4元、护理费（大部分依赖）120元／天×365天×20年×80%=700800元、住院伙食补助费50元／天×408天=20400元、营养费50元／天×180天=9000元、精神损害抚慰金100000元、交通费15000元、鉴定费3350元、后续治疗费27000元、家属范莉误工费19050元及财产损失3000元，共计1053638.4元。
为证明自己的主张，原告向本院提交了以下证据：
1、原告身份证、户口薄复印件；
2、自贡市第四医院出院记录；
3、资阳市第一人民医院急诊证明书、出院证明书、病历资料；
4、鉴定报告及鉴定发票；
5、范莉误工证明；
6、机票、车票及亲属证明、范卫与付腾结婚证复印件；
7、通用病历；
8、案例。
以上证据欲证明原告在工作中被第三人造成了伤害，被告系原告雇主，应承担全部赔偿责任。
被告辩称：1、对原告受伤的事实无异议。被告在原告受伤后及时将原告送往医院医治并已经垫付了相关费用。但被告在原告受伤的过程中没有过错，原告系第三人范永忠侵权所致，应当由范永忠赔偿；2、本案是劳务合同纠纷，被告已全部支付了原告的劳务费用。原、被告之间的劳务关系所指向的诉讼标的与原告请求的民事侵权赔偿诉讼标的无因果关系；3、本案适用《侵权责任法》第二十八条“损害是因第三人造成的，第三人应当承担侵权责任。”的规定，而不应适用《解释》第十一条规定，应追加侵权人为本案被告承担赔偿责任；4、不同意原告的伤残等级及后续治疗费的鉴定结果，且原告的赔偿项目标准过高，请求驳回原告的诉讼请求。
被告向本院提交了以下证据：
1、四川省农村信用社借记卡明细清单，开户名为原告；
2、被告垫付原告医疗费240460.71元、护理费58020元、生活、住宿等费用44129.70元，共计342610.41元的票据；
3、威远县公安局拘留通知书（副本）、《询问笔录》及四川正泰精神医学司法鉴定所对致伤原告的侵权人范永忠在案发时有无精神病及刑事责任能力的《司法鉴定意见书》。
以上证据欲证明被告已给付了原告的劳务费用，并垫付了原告的医药、护理、生活住宿等费用；被告在原告受伤过程中并无过错。
经庭审举证质证，被告对原告所举证据1、2、3、7、8无异议；认为证据4系原告单方鉴定，对鉴定结论有异议；对证据5的《证明》的真实性有异议；认为证据6不能重复计算车票。原告对被告所举证据虽无异议，但认为自己未主张被告垫付的费用。
经审理查明：原告范承宗系被告于2013年1月返聘的中医医生。2014年4月1日原告在被告所设的门诊室工作时，被第三人范永忠用刀砍伤头部和右手。经自贡市第四人民医院、资阳市第一人民医院住院治疗408天后，好转出院。被告垫付了原告的医药费、护理费、生活住宿费及原告转院的交通费等费用。2015年6月25日，原告所受伤经四川谨诚司法鉴定所鉴定为：重型颅脑损伤继发外伤性癫痫后遗症为五级伤残；右手外伤致拇指、中指、无名指丧失功能30%以上为八级伤残。后续治疗费为27000元，营养期鉴定为从受伤之日起180日，大部分护理依赖。被告垫付了鉴定费3350元。
原告于2015年9月起诉来院，要求被告赔偿自己在雇佣工作中受到伤害的各项损失共计1053638.4元。诉讼中，被告认为原告的伤残等级及后续治疗费的鉴定系原告单方行为，且原告所受伤系第三人范永忠侵权造成，坚持要求对原告的伤残等级及后续治疗费进行重新鉴定，并追加范永忠为本案被告。本院依法委托成都蓉城司法鉴定中心对原告的伤残等级及后续治疗费进行鉴定。2015年12月21日，成都蓉城司法鉴定中心做出成蓉司鉴（2015）精鉴字第2408号《法医精神病鉴定意见书》，结论为：1、范承宗因外伤致头部损伤，精神伤残等级综合评定为五级；致右手损伤，评定为九级伤残。2、范承宗后续治疗费约为人民币27310元。原告对此鉴定结论虽无异议，但认为该鉴定结论与四川谨诚司法鉴定所的鉴定结论基本吻合，应按四川谨诚司法鉴定所的鉴定结论计算残疾赔偿金，后续治疗费计算27310元。被告对此鉴定结论无异议。被告支付了此次鉴定费3600元。
庭审中，原告增加了自己垫付的医药费88元，要求被告按照四川谨诚司法鉴定所鉴定的后续治疗费支付27000元，放弃对被告已垫付的第一次鉴定费3350元的请求。对被告垫付了原告住院期间的所有医药费、护理费、交通费、生活住宿费用无异议。被告对原告主张的医药费88元、残疾赔偿金按24381元／年、护理依赖按80%计算、住院伙食补助费计算408天、营养费计算180天无异议；认为原告的交通费应计算3500元，精神损害抚慰金20000元，住院伙食补助费、营养费均应按30元／天计算，残疾赔偿金计算8年，护理费按80元／天计算20年；认为不应计算范莉误工费19050元及财产损失3000元。
庭审中，被告认为应追加范永忠为被告，自己所垫付的费用由范永忠全部返还给自己。经本院释明，原告坚持认为原告在被告的门诊室内遭受人身损害，应由被告承担侵权责任，故以《解释》第十一条规定，选择由雇主承担责任，要求被告承担无过错赔偿责任，且不同意追加范永忠为本案被告。本院根据原告的选择，做出不同意被告追加范永忠为本案被告的申请。
庭审中调解，被告认为自己垫付的费用可以不纳入原告损失，但原告的其他损失按标准计算后只承担30%的责任。调解不能达成一致意见。
本院认为：一、民事责任
依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”之规定，本案被告在原告受伤的过程中虽没有过错，但被告威远县镇西中心卫生院返聘原告为中医医生，原、被告之间形成了劳务关系，即个人与用人单位之间的劳务关系。雇员在从事雇佣活动中受到伤害，雇主对雇员受到的伤害应当承担无过错责任。雇员在工作中受到第三人伤害，有选择赔偿责任的权利，现原告选择侵权责任纠纷主张由雇主承担赔偿责任，不违反相关规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条“……
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。”之规定，本案原告在此次受伤中无过错，则应由被告承担全部赔偿责任。被告认为本案不应当为劳务合同纠纷，原告系由第三人侵权造成原告伤害，被告不应承担赔偿责任的理由不成立，本院不予支持。被告就原告过错的抗辩认定？
二、原告的损失
根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条“侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；……”及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第十七条一款“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”、第十八条第一款“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。”之规定，原告主张后续医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金、鉴定费等项目于法有据，其理由成立，本院予以支持。
被告对原告主张的医药费88元、残疾赔偿金按24381元／年、护理依赖按80%计算、住院伙食补助费计算408天、营养费计算180天无异议，本院予以确认。
对当事人争议的其他赔偿费用依法认定为：
1、原告主张按四川谨诚司法鉴定所鉴定的后续治疗费27000元，虽原告重新鉴定的后续治疗费为27310元，但原告主张27000元不违反法律规定，并无不当，本院予以支持。
2、原告主张残疾赔偿金22381元／年×10年×64%=156038.4元。根据《解释》第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”之规定，原告在定残时已年满71岁，其残疾赔偿金只应计算9年；原、被告协商一致的鉴定机构做出的原告伤残等级为五级、九级，则原告的赔偿系数为63%。被告对原告主张残疾赔偿金按24381元／年计算无异议，故原告的残疾赔偿金为24381元／年×9年×63%=138240.27元。原告主张的过高部分，本院不予支持。
3、护理费，原告主张120元／天×365天×20年×80%=700800元，根据《解释》第二十一条“…护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。…”之规定，原告所受伤经鉴定需大部分护理依赖，被告对原告的护理依赖按80%的计算系数无异议，但认为应按80元／天计算；被告虽认可原告的护理费计算20年，但原告已年满71岁，本院根据其年龄、健康状况等因素暂定原告护理期限为8年。参照当地护理情况，酌定护理费标准按80元／天计算，原告的护理费为80元／天×365天×8年×80%==186880元。过高部分本院不予支持。
4、住院伙食补助费，原告主张50元／天×408天=20400元。根据《解释》第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。…”之规定，原告受伤后在外地接受治疗，其伙食补助费可适当略高于本地，现被告认可原告的住院伙食补助标准为30元／天，并对计算的天数无异议，则原告的住院伙食补助费为30元／天×408天=12240元。过高部分本院不予支持。
5、营养费，原告主张50元／天×180天=9000元，根据《解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”之规定，参照当地的实际情况，本院酌定营养费为15元／天，现被告对原告主张的180天无异议，认可按30元／天计算并无不当，则原告的营养费为30元／天×180天=5400元。过高部分本院不予支持。
6、原告主张其亲属的交通费15000元，依照《解释》第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。“之规定，结合本案实际，且本案被告认可交通费3500元，则本院酌定原告交通费用为3500元为宜。
7、精神损害抚慰金，原告主张100000元，依照最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。…’之规定，原告所受伤残等级为五级、九级，被告认可20000元，不违反法律规定，本院予以确认。原告的精神损害抚慰金为20000元。
8、原告主张范莉误工费19050元，但没有证据证明该损失与本案的因果关系，本院不予支持。
9、原告主张财产损失3000元，但未向本院提交相关依据，故本院不予支持。
综上，原告的各项损失为393436.27元。
依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百五十二条之规定，判决如下：
一、被告威远县镇西中心卫生院在本判决生效后三十日内赔偿原告范承宗的损失393436.27元；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、驳回原告范承宗的其他诉讼请求。
本案受理费14300元，由被告威远县镇西中心卫生院负担7200元，原告范承宗负担7100元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省内江市中级人民法院。
审 判 长 李 虹
审 判 员 袁 壹
人民陪审员 王礼江
二〇一六年二月二十六日
书 记 员 徐铭鸿