广东省东莞市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）东中法刑一终字第62号
原公诉机关东莞市第二市区人民检察院。
上诉人（原审被告人）文代智，曾用名代智，男。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年7月14日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月20日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。
东莞市第二人民法院审理东莞市第二市区人民检察院指控原审被告人文代智犯贩卖毒品罪一案，于2013年12月13日作出（2013）东二法刑初字第1550号刑事判决。原审被告人文代智不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人张玉，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，被告人文代智购买电子秤和透明密封袋将冰毒分成小包，伺机向他人贩卖。2013午7月14日23时许，文代智接到唐国爽的电话，唐让其送毒品给李XX，文遂与李电话约好在东莞市虎门镇环岛路武山沙段东莞国药前交易。文代智拿了6小包冰毒去到上述路段，公安人员在李XX的指认下将文抓获，当场缴获冰毒6小包，后并在文租住的虎门镇大卢向北围地25号403房内搜出冰毒5小包及透明密封袋一批、电子秤一台。经鉴定，上述缴获的毒品11小包（共重9.15克）均检验出甲基苯丙胺成分。
原判认定上述事实，有证人李XX、杨XX、王XX、李XX、李XX甲的证言，辨认笔录，现场勘查笔录、现场图、现场照片，检验鉴定报告，痕迹检验报告书，到案经过，调查函，搜查笔录，扣押、发还物品清单，毒品缴交收据，通话清单，现场检测报告书，机动车信息，行政处罚决定书，被告人文代智的供述及指认笔录等证据。
原审法院认为，被告人文代智贩卖毒品甲基苯丙胺9.15克，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人文代智犯贩卖毒品罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，予以支持。公诉机关建议对被告人文代智在有期徒刑六个月至一年六个月的幅度内量刑，并处罚金。被告人文代智对公诉机关的量刑建议没有异议。根据现行刑法规定，贩卖毒品情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。具体到本案，被告人文代智归案后能如实供述其罪行，认罪态度较好，且鉴于公安机关系运用特情侦破该案，依法对被告人从轻处罚；但考虑到被告人贩卖毒品甲基苯丙胺已达9.15克，公诉机关的量刑建议过轻，不予采纳。
依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十七条第三款、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人文代智犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金3000元。
二、随案移送的电子秤一台，予以没收，上缴国库。
上诉人文代智提出其行为不是贩卖毒品，而是运输毒品，请求对减轻处罚。
经审理查明：上诉人文代智购买电子秤和透明密封袋将冰毒分成小包，伺机向他人贩卖。2013午7月14日23时许，文代智接到唐国爽（另案处理）的电话，唐让其送毒品给李XX（另作处理），文遂与李电话约好在东莞市虎门镇环岛路武山沙段东莞国药前交易。文代智拿了6小包冰毒去到上述路段，公安人员在李XX的指认下将文抓获，当场缴获冰毒6小包，后并在文租住的虎门镇大卢向北围地25号403房内搜出冰毒5小包及透明密封袋一批、电子秤一台。经鉴定，上述缴获的毒品11小包（共重9.15克）均检验出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有经原审法庭质证、认证的下列证据予以证实：
（一）勘验、检查笔录
现场勘查笔录、现场图、现场照片：证实案发现场的情况。现场位于虎门镇环岛路（武山沙段）东莞国药前，于上诉人文代智身上现场缴获疑似毒品6小包。
（二）鉴定意见
1.检验鉴定报告：证实从文代智身上及房间缴获的可疑白色晶体净重9.15克检验出甲基苯丙胺成分。从李XX身上缴获的可疑白色晶体净重3.68克检验出甲基苯丙胺成分，从李XX身上缴获的可疑红色药丸净重0.22克检验出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
2.痕迹检验报告书：证实送检的涉案粤BZ＊＊**号牌现代小汽车车架号和发动机号均未被凿改。
（三）书证
1.到案经过：证实上诉人文代智为被动归案，无自首情节。
2.搜查笔录：证实公安机关从文代智威远虎门镇大卢向北围地25号403号出租房内搜出5小包白色晶体（用透明密封袋包装）、透明密封袋一包（内有320个）以及电子秤等证物。
3.扣押物品、文件清单：证实从文代智处扣押疑似毒品11小包、神州行电话卡一张、手机一部、透明白色密封袋320个、电子秤一台；杨XX处扣押小汽车一辆；从李XX处扣押手机一部、电话卡一张、可疑毒品4小包、可疑毒品1小包、香烟盒一个。小汽车已发还李XX甲。
4.毒品缴交收据：证实从文代智处缴获的甲基苯丙胺晶体9.15克及李XX处缴获的毒品均已上缴东莞市公安局禁毒支队。
5.通话清单：证实手机号码181＊＊＊＊****（李XX）于2013年6月份多次被手机号码181＊＊＊＊****（唐国爽）呼叫，手机号码181＊＊＊＊****（李XX）与手机号码181＊＊＊＊****（唐国爽）在案发时段多次通话；手机号码181＊＊＊＊****（李XX）与手机号码152＊＊＊＊****（文代智）在案发时段曾通话两次；手机号码152＊＊＊＊****（文代智）与手机号码181＊＊＊＊****（唐国爽）于2013年7月14日14时许通话一次。
6.现场检测报告书：证实文代智的尿液样本检测出甲基安非他明类毒品成分，结果呈阳性；李XX的尿液样本未检测出毒品成分。
7.调查函：证实上诉人文代智的个人基本情况。
8.机动车信息、行驶证：证实涉案粤BZ＊＊**号牌现代小汽车的基本情况，车主系李XX甲。
（四）物证
电子秤一台、透明白色密封袋326个，已随案移送。
（五）视听资料
审讯录像光盘一张，证实对文代智讯问的经过。
（六）证人证言
1.证人李XX（联系电话：18****＊6680）的证言：我两次从老唐处购买毒品再转卖给他人，每次从中赚取100元的好处费，都是老唐送毒品过来，我就先给钱他，然后我再卖给其他人时收回钱。后在2013年7月14日晚上18时许，在威远赣丰旅馆门口交毒品给吸毒仔的时候被抓获了。我被抓获后，为了争取立功，我向民警反映可以协助民警将贩卖毒品给我的老唐叫出来。我就用自己的手机再次打电话给老唐，我跟他说又有人要拿1000元冰毒，让他送到威远东莞药店门口给我，但这次老唐说他去厚街镇了，说会安排其他人送过来。接着我跟民警一直在等老唐的电话，但等到7月14日晚上23时许，老唐都没打电话给我，我就又用自己的手机给老唐打电话，老唐又问我送到什么地方给我，我说送到威远转盘的东莞国药门口，当时老唐说他自己没有空，说叫老乡文代智送过来给我。约15分钟后，文代智用手机（152＊＊＊＊****）打我的手机问我在哪里，我说在威远东莞国药门口。过了15分钟左右，文代智打电话跟我说他已经开车来到东莞国药门口了，我说我在洗澡，让他等一、两分钟。然后我就带着民警到东莞国药附近路段，我见文代智站在一辆银色的北京现代小轿车前4、5米左右的地方，我跟民警说那人就是文代智。接着民警就过去将那个文代智抓获了。
辨认笔录：李XX辨认出送毒品给其的文代智，辨认出唐国爽就是那名叫老唐的男子。
指认笔录：李XX指认出其作案时用的手机、向老唐购买的四小包冰毒和麻古。指认出其准备与文代智交易毒品的现场。
2.证人杨XX（联系电话：13****＊5088）的证言：2013年7月14日22时许，文代智打电话问我要不要过威远，因我刚好要到威远找裁床店拿回加工的衣服，于是我就驾驶朋友李XX甲的一辆银色北京现代小轿车载着文代智到虎门镇武山沙社区转盘附近一间东莞国药店附近路段，文代智就下了车，过几分钟后，我便被便衣民警抓住了。文代智没说过威远做什么。
我吸食过两次冰毒。最后一次是7月14日16时许，当时文代智、李XX甲、熊生在虎门镇博涌社区细卢小李公寓413房内打牌，我看见桌面上放有冰毒，他们打完牌后就轮流吸食冰毒，我当时也吸食了两口。
3.证人王XX的证言：2013年7月14日18时，威远派出所民警罗某鹏带我和李XX到虎门镇武山社区环岛路赣丰旅店门前路段伏击涉毒嫌疑人，18时30分许在赣丰旅馆门前路段抓获一名涉嫌贩毒的男子，并当场从该名男子的身上搜出一烟盒，烟盒里有四小包冰毒和一小包麻古，该男子当场承认那些是毒品，并称可以将贩卖毒品给他的上家叫出来，然后那名男子打电话联系他的上家。到了当晚23时许，那名男子的上家打电话给他，说到了威远武山沙社区东莞国药门前路段。后民警带着我和李XX以及那名男子到东莞国药附近伏击，经那名男子指认，在一辆小轿车附近抓获一名涉嫌贩毒的男子，并当场从该嫌疑男子身上搜出6小包疑似冰毒的毒品，同时在一辆小轿车上将另一名嫌疑男子抓获。
辨认笔录：王XX辨认出文代智就是在东莞国药门前路段抓获的涉嫌贩卖毒品的男子，辨认出李XX、杨XX。
4.证人李XX的证言：证实的经过与王XX证实的情况基本一致。
辨认笔录：李XX辨认出文代智和杨XX就是在东莞国药门前路段抓获的另外两名涉嫌贩毒的男子。李XX就是在赣丰旅馆门前抓获的涉嫌贩毒的男子。
5.证人李XX甲的证言：证实其将现代牌粤BZ＊＊**小汽车借给杨XX的情况，车主是本人，杨没有说用途。
（七）上诉人供述和辩解
上诉人文代智的供述：2013年7月14日23时左右，老乡唐国爽用手机（181＊＊＊＊****）打电话给我问我这里有没有“猪肉”（即毒品冰毒），我说有但不多，唐国爽就叫我先拿5包“猪肉”送给莎莎，我问他送到哪里，他说送到威远东莞国药门口。当时唐国爽没跟我说怎么给钱我的事，我也没问。然后唐国爽让我记下了莎莎的手机号码（181＊＊＊＊****）。我就回到虎门镇大卢向北围地25号403房拿了6包“猪肉”（每包是1克左右）放在身上，然后打电话给杨XX，叫他送到我威远那边一趟，杨XX说他在卢屋，我就走路到卢屋去找杨XX。途中我给莎莎打电话，问送到什么地方给他，莎莎说送到东莞国药门口给他。我找到杨XX后，杨XX就开着一辆银色的现代牌小车载我到了威远，我给莎莎打电话说我到了。莎莎说他在洗澡，叫我等一两分钟。我就下车在路口等莎莎，约五分钟后，有几名男子走过来向我出示证件说是警察，并从我裤袋里搜出6包冰毒，然后又将杨XX抓住。后民警从我身上搜到我出租屋的钥匙，要求我带他们过去检查，民警又在我位于虎门镇大卢向北围地25号403房的衣柜搜出了5包冰毒、一包透明密封袋以及一台电子秤。
收不收钱的事唐国爽没给我说，我也没问，我想唐国爽应该跟莎莎说好的，如交易时莎莎给的话我就收，他不给的话我也不会问他要。如果莎莎不给钱我的话，回去后唐国爽应该也回给我的，因为我清楚唐国爽的为人，他不会亏待我的。
我的毒品是朋友阿林给我的，2013年7月10日下午，阿林从广州过虎门办事，顺便给我打电话见面聚了一下，他见我现在过的不好，而且知道我是吸冰的，就给了我一包冰毒（约10克）吸食。后我购买了一包透明密封袋和一台电子秤，将冰毒分包和称重，想卖给他人牟利。
辨认笔录：上诉人文代智辨认出李XX就是其笔录中所说的莎莎，辨认出唐国爽。
指认笔录：上诉人文代智指认出从其身上缴获的6小包冰毒以及从其租房内搜出的5小包冰毒，指认出手机和手机卡等物，指认出作案现场。
关于上诉人文代智所提意见，经查，1、文代智承认事前有分装毒品并贩卖牟利的主观故意，虽然文代智辩称其不知道唐国爽与李XX是否约好交易价格，但文代智亦供认依照其对唐国爽的了解，唐不会亏待其，其意料自己帮忙送毒品的行为是有回报的，故文代智的行为构成属于有偿转移毒品的行为，已构成贩卖毒品罪。2、原审法院对文代智的量刑符合法律规定，文代智上诉要求改判没有依据，不予采纳。
本院认为，上诉人文代智贩卖毒品甲基苯丙胺9.15克，属于《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款规定的情节严重的情形，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。上诉人文代智所提意见经查均不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 胡 鹏
代理审判员 黎梓材
代理审判员 何颜宇
二〇一四年三月十七日
书 记 员 李俊贤