四川省宜宾市南溪区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）川1503刑初59号
公诉机关四川省宜宾市南溪区人民检察院。
被告人胡以聪，曾用名胡海兵，男，1988年11月19日出生于四川省筠连县，汉族，小学文化，务工，户籍地四川省筠连县，现住宜宾市南溪区。因本案于2017年6月27日被取保候审。
指定辩护人陈长锋，宜宾市南溪区法律援助中心律师。
四川省宜宾市南溪区人民检察院以南检诉刑诉[2018]56号起诉书指控被告人胡以聪犯开设赌场罪，于2018年5月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省宜宾市南溪区人民检察院检察长李延军出庭支持公诉，被告人胡以聪及其指定辩护人陈长锋，鉴定人陈某到庭参加诉讼。现已审理终结。
四川省宜宾市南溪区人民检察院指控，2017年2月2日至10日期间，被告人胡以聪租用南溪区正龙影视城三楼房间设置赌博机供赌客进行赌博活动。2017年2月10日被公安机关现场查获赌博机16台。
检察机关指控依据的证据有：书证、证人证言、被告人的供述与辩解、辨认笔录、鉴定意见、勘验检查笔录、视听资料等。指控认为，被告人胡以聪利用赌博机开设赌场，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，犯罪事实清楚、证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人胡以聪自动投案并如实供述犯罪事实，系自首，可以依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款规定处罚。
被告人胡以聪认罪，无辩解。
辩护人的辩护意见是：1、证实8台“西游争霸”游戏机能正常使用的证据不足，不能作为犯罪台数的认定，被告人胡以聪不构成开设赌场罪。2、即使被告人开设赌场罪成立，其具有自首情节，可以从轻处罚；是初犯，主观恶性小，开设赌场时间短，社会危害性小，建议免予刑事处罚。
经审理查明,2017年2月2日至10日期间，被告人胡以聪租用南溪区正龙影视城三楼房间，设置赌博机供赌客进行赌博活动。2017年2月10日，公安机关现场查获赌博机16台。
案发后，公安机关在现场查获并扣押了被告人胡以聪供赌博所用的现金及违法所得30170元。被告人胡以聪于2017年6月21日到宜宾市公安局南溪区分局投案。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
一、物证、书证
1．受案登记表、立案决定书，证实2017年2月10日16时27分，公安机关接举报称正龙电影院3楼有人在用赌博机进行赌博，同日公安机关立案侦查。
2．具有赌博功能电子游戏设施设备认定意见及通知书，证实经宜宾市公安局南溪区分局认定，本案查扣的“彩金双明牌”游戏设备捌台，“西游争霸”游戏设备捌台。为国家禁止设置的赌博机。已通知了当事人。
3．搜查笔录、照片、扣押清单、四川省政府非税收入一般缴款书，证实对南溪区古街“正龙影视”3楼右侧大厅进行搜查，搜查出翻牌机5台（其中“西游争霸”字样4台、每台2个机位；圆形翻牌杨一台，8个机位），收银台左侧抽屉内人民币30170元，VIP卡13张，收银卡2张、点钞机1台、台式电脑1台，读卡器1个，网络硬盘录像机1台，授权卡1张，管理卡1张，钥匙31把，并进行了扣押。
4．嫌疑人基本情况表、户籍信息，证实被告人胡以聪作案时已达应负完全刑事责任年龄。
5．到案情况说明，证实2017年6月21日，被告人胡以聪自动到宜宾市公安局南溪区分局投案。
6．关于扣押的赌博机具处理的情况说明，证实扣押的16台赌博机现存放于宜宾市公安局南溪区分局涉案财物管理中心。
7．视频资料，证实公安机关搜查时的现场情况。
二、证人证言：
1.证人阚某的证言及辨认笔录，证实2017年2月2日，胡以聪喊阚某帮忙看翻牌机场子。场内有一台可以坐八个人的圆形翻牌机；另外还有四台转转机，共八个座位，听胡以聪说这四台转转机都用不起，每天有十多个人来玩。公安查获的三万零点的现金中，有两万元是胡以聪留的备用金，有五千元是胡以聪拿给阚某买水和烟的，其他的五千零点是这几天的盈利。翻牌机上分、下分，充值的是黄某在负责。
辨认笔录，证实阚某分别辨认出帮胡以聪翻牌机上分的黄某及胡以聪。
2.证人黄某的证言及辨认笔录，证实2017年2月4日，黄某到南溪正龙影视三楼胡以聪的赌场上班，主要负责游戏机的充钱、上分、下分，阚某负责管钱。场内有一台可以坐八个人的圆形赌博机；另外还有四台，每台可以坐两个人的机子，有十六台机子可以正常使用，赌场每天大概有赌客一二十个。公安查获的三万零点的现金，其中有两万是备用金，一万多一点是这几天的盈利。
辨认笔录，证实黄某分别辨认出阚某、胡以聪。
3.证人胡某的证言，证实2017年2月7日至10日，胡某每天到黄某上班的赌场耍，白天赌场内有3至5个人在耍，晚上一般有十来个。赌场内有一台可以坐九个人的圆形翻牌机；另外还有四台“转转”赌博机，“转转”机基本上每天有2到3个人在耍。黄某主要负责上分、下分，赌场有一个40多岁的男的在管理。
4.证人赵某的证言及辨认笔录，证实2017年2月10日2时许，赵某在正龙影视三楼玩翻牌机，输了1000多元。中途人最多的时候有10多个人，还有一些人玩其他赌博机。
辨认笔录，证实赵某辨认出给自己办卡的黄某。
5.证人周某1的证言，证实2017年2月10日15时许,周某1到正龙影视三楼去玩了两过多小时的翻牌赌博机。场内有一个可以坐六七个人的圆形翻牌机，另外旁边靠墙处还摆了一排赌博机，有八九个人在玩，最多有十多个人在玩。
6.证人何某的证言，证实2017年2月10日16时许,何某到正龙影视三楼去玩翻牌机，输了200元。另一台运行的机子有多少人玩，不清楚。
7.证人范某的证言，证实2017年2月10日15时许，范某到正龙影视三楼去打翻牌赌博机，输了4、5百元。当时有七八个人在那里打赌博机。公安机关来查时有16台机子是开起的，包括一个大的8个机位的翻牌机，另外靠墙共8个机位的4台机子。
8.证人刘某的证言及辨认笔录，证实刘某到正龙影视三楼看其朋友王某2耍翻牌机。场内有翻牌机、鱼儿机和孙悟空；现场有两个工作人员，一个二十来岁的女的，负责办卡，另外一个四十来岁，负责看场子。
辨认笔录，证实刘某分别辨认出2017年2月10日管理赌场的阚某、黄某。
9.证人吴某的证言，证实2017年2月10日，吴某去正龙影视城楼上玩过翻牌机，这个翻牌机一次可以坐8个人，还有六台“转转机”，负责上分的是一个二十来岁的女的，一角钱一分，最少上10元。
10.证人王某1的证言，证实2017年2月10日，王某1去正龙影视三楼找人时，看见正龙的三楼摆了一个圆形的翻牌机，有六七个座位，另外还摆了一排翻牌机，有五六个座位，现场有十多个人。
11.证人曹某、尹某、董某的证言，证实2017年2月10日下午,曹某、尹某、董某到正龙影视三楼去看人耍翻牌机。现场有一个有八个座位的大翻牌机，靠墙处摆了4台翻牌机，每台有两个座位。现场加上看的人有十五、六个人。
12.证人周某2的证言，证实正龙影院三楼演艺厅旁边的三个房间是一个姓胡的租的，房租100元一天，没有写协议，是按天收的，好像是2月2日开的张。
13.鉴定人陈某当庭作证，证实陈某和李某是根据刑警大队提供的现场视频、证人证言、勘验笔录，对16台游戏机进行现场实际操作，公安机关扣押的16台游戏机均能正常运转，可以正常使用，并具有退币、上分、加分等功能，可以认定为赌博机。
三、被告人胡以聪的供述与辩解，证实胡以聪主动到公安机关交待2017年2月2日他在南溪古街正龙影视城三楼租了房间摆赌博游戏机的事情。
胡以聪通过与影视城的管理人员周某2联系，口头约定租正龙影视城三楼的房间。2017年1月31日，胡以聪在正龙影视城三楼租的房子里面摆了一台“彩金双明牌”翻牌机，这台机子有八个座位；四台“西游争霸”机子，听阚某说这四台机子主板有问题，不能正常使用；还单独弄了一台电脑，里面有充值系统。2017年2月2日开业，胡以聪请了阚某和黄某管理，还拿了两万元备用金跟阚某，另外还拿了五千元给阚某用于赌博人员买烟和水，自己就出去了。
本案事实清楚，证据确实、充分。
针对辩护人提出的辩护意见，根据本案查明的事实和证据，本院评判如下：
1.关于辩护人所提“证实8台“西游争霸”游戏机能正常使用的证据不足，不能作为赌博机犯罪台数的认定，被告人胡以聪不构成开设赌场罪”的辩护意见。
经查，从现场搜查笔录、鉴定意见及鉴定人当庭的证言，可以证实“西游争霸”赌博机是可以正常使用的；证人黄某、胡某的证言证实有赌客在使用该赌博机，能正常使用；证人赵某、周某1、何某、范某的证言也证实有人在玩“西游争霸”机器，公诉人当庭播放的视频证据证实公安人员搜查当天，8台“西游争霸”是开机状态，还有两个人坐在“西游争霸”机前。上述证据形成证据锁链，能证实“西游争霸”机器是可以正常使用，应当作为犯罪赌博机具认定。对辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。
2.关于辩护人提出被告人具有自首情节，可以从轻处罚；是初犯，主观恶性小，开设赌场时间短，社会危害性小，建议对被告人胡以聪免予刑事处罚的量刑意见。
经查，被告人胡以聪是初犯，具有自首情节，但综合全案的情况看，不属于法律规定的情节轻微，不需要判处刑罚的情形；故对辩护人所提对被告人胡以聪免予刑事处罚的辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人胡以聪利用赌博游戏机开设赌场，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。被告人胡以聪自动投案并如实供述犯罪事实，系自首，可以从轻处罚；其犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，对其适用缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可以对其宣告缓刑。对检察机关所提适用缓刑的建议，本院予以采纳。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人胡以聪犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
二、本案所扣押的赌博机具，予以没收，由公安机关依法处置。
三、本案所扣押的供犯罪所用的现金及违法所得人民币三万零一百七十元，予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省宜宾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨 继
审 判 员 况文静
人民陪审员 尹 华
二〇一八年六月十三日
法官 助理 周显慧
书 记 员 田书岑
附：本判决适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条…...
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
……
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。