浙江省绍兴市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2010）浙绍民终字第553号
上诉人（原审被告）秦彩娟。
委托代理人（特别授权代理）陈柏杨、蒋子华。
被上诉人（原审原告）杨吉。
委托代理人（特别授权代理）吴兆伟。
被上诉人（原审被告）秦秋娟。
上诉人秦彩娟为与被上诉人杨吉、秦秋娟劳动争议纠纷一案，不服浙江省绍兴县人民法院（2009）绍民初字第2860号民事判决，向本院提起上诉。本院于2010年3月24日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2006年9月，由潘阿三作为业主开办了绍兴县兰亭潘氏纺织品烫金厂（系个体工商户），被告秦彩娟与秦秋娟系潘阿三的女儿，为该烫金厂的实际合股经营者。2007年3月8日，被告秦秋娟以“秦彩娟”（甲方）的名义与原告（乙方）签订一份《劳动协议》，约定甲方招用乙方作为普工作业，合同期一年，基本工资为每月1，000元。2007年12月13日，原告在绍兴县兰亭潘氏纺织品烫金厂从事工作中不小心被机器轧伤右手，后被送入绍兴市人民医院住院治疗。2008年5月15日，被告秦秋娟与秦彩娟签订一份协议书，约定双方将原合股的绍兴县兰亭潘氏纺织品烫金厂的全部经营权和设备由被告秦秋娟接管，双方另就被告秦彩娟退出时所涉及的相关事宜作了约定。同年5月28日，潘阿三向工商部门递交上述协议书后申请注销绍兴县兰亭潘氏纺织品烫金厂，并注明该厂的资产及债权债务按上述协议书履行。同年6月3日，该烫金厂经核定注销。2009年2月4日，绍兴县劳动和社会保障局调查核实原告系绍兴县兰亭潘氏纺织烫金厂职工，2007年12月13日下午，原告在工作过程中，右手被机器带入受伤，并认定为工伤。2009年4月1日，绍兴市劳动能力鉴定委员会鉴定后认为原告伤残程度为五级。2009年5月25日原告向绍兴县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，但该委员会不予受理。原告因工伤可得的赔偿款为医疗费298元、住院伙食补助费344.40元、停工留薪工资3，266.70元、一次性伤残补助金16，000元、一次性医疗补助金68，897.50元、伤残就业补助金68，897.50元、鉴定费300元，合计158，004.10元。
原审法院审理后认为，公民的合法权益受法律保护。根据我国《工伤保险条例》的相关规定，有雇工的个体工商户应当依照条例规定参加工伤保险，为本单位雇工缴纳工伤保险费，雇工依照条例的规定有享受工伤保险待遇的权利。本案原告杨吉系绍兴县兰亭潘氏纺织品烫金厂（个体工商户）的雇工并在受雇工作期间受伤的事实清楚，可予认定。故原告与绍兴县兰亭潘氏纺织品烫金厂二者间存在劳动关系，本案纠纷性质为劳动争议，原告可按照《工伤保险条例》规定的程序向其用人单位主张自己的工伤保险待遇，现原告的用人单位绍兴县兰亭潘氏纺织品烫金厂在2008年6月已经工商部门核准注销，但原告仍可向该用人单位的权利义务承受者主张自己的工伤保险待遇，因两被告为该烫金厂的实际合股经营者，故应对原告工伤造成的经济损失承担赔偿责任，被告秦彩娟辩称所依据的协议系两被告之间的内部约定，不能对抗第三人，在绍兴县兰亭潘氏纺织品烫金厂经营期间所负的债务，两被告作为实际合股经营者应共同承担责任。据此，依照《工伤保险条例》第二十九条、第三十一条、第三十四条，《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条之规定，判决如下：被告秦彩娟、秦秋娟赔偿原告杨吉医疗费298元、住院伙食补助费344.4元、停工留薪工资3，266.70元、一次性伤残补助金16，000元、一次性医疗补助金68，897.50元、伤残就业补助金68，897.50元、鉴定费300元，合计158，004.10元。两被告秦彩娟、秦秋娟互负连带责任。上述款项应于本判决生效后十日内付清，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，负有金钱给付义务的当事人应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由两被告负担，款应于本判决生效后十日内向本院交纳。
原审判决作出后，上诉人秦彩娟不服，提起上诉称：一、原审判决认定事实不清。原审认定上诉人秦彩娟与秦秋娟系绍兴县兰亭潘氏纺织品烫金厂的实际合股经营者，故应对被上诉人杨吉工伤造成的经济损失承担赔偿责任错误。个体工商户与合股经营者是两种法律概念。营业执照明确记载，烫金厂为个体工商户，经营者是潘阿三，而不是上诉人姐妹。秦彩娟与秦秋娟的协议书明确约定，烫金厂权利义务由秦秋娟承受，但原审仍判决上诉人承担连带责任不当。二、被上诉人杨吉伤残证据前后不一。2008年3月杨吉的伤残鉴定结论为伤残7级，2009年4月的鉴定结论为5级，时间间隔一年，不能排除杨吉因其他原因导致伤残加重或造假的可能，且鉴定系其单方委托作出。三、原审法院判决一次性医疗补助金68897.5元和伤残就业补助金68897.5元违法。医疗补助金和伤残就业补助金的前提是解除劳动合同，但杨吉在原审中并未请求解除劳动合同，故不应支持。综上，请求二审法院依法改判。
被上诉人杨吉答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确。绍兴县兰亭潘氏纺织品烫金厂已经注销，被上诉人与该厂的劳动关系已经不存在。故请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
被上诉人秦秋娟未作答辩。
二审中双方当事人均未提交新的证据。
本院二审查明事实与原审判决认定的事实一致。
本院认为，根据已经生效的浙江省绍兴县人民法院（2008）绍民一初字第2027号民事裁定书确认的事实，绍兴县兰亭潘氏纺织品烫金厂（个体工商户）的登记业主虽为潘阿三，但该烫金厂的实际合股经营者为上诉人秦彩娟与被上诉人秦秋娟。本案中被上诉人杨吉在绍兴县兰亭潘氏纺织品烫金厂工作期间受伤，经绍兴县劳动和社会保障局认定为工伤，并经绍兴市劳动能力鉴定委员会鉴定伤残伍级。根据《工伤保险条例》第六十条的规定，未参加工伤保险期间用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工商保险待遇项目和标准支付费用，绍兴县兰亭潘氏纺织品烫金厂就应当依照《工伤保险条例》的规定支付被上诉人杨吉相应的费用。因烫金厂已于2008年6月经工商部门核准注销，根据相关法律规定，劳动者仍可向用人单位的权利义务承受者即烫金厂的实际合股经营人主张权利。上诉人认为根据其与秦秋娟之间的协议，上诉人不应承担责任的理由，本院认为该协议系秦彩娟与秦秋娟的内部约定，不能对抗第三人，原审法院判决由秦彩娟、秦秋娟来支付被上诉人杨吉因工伤伤残应得的费用，并互负连带责任符合法律规定。上诉人上诉称杨吉的伤残鉴定系单方作出，不能作为判决依据的理由，因《工伤保险条例》规定，对职工工伤伤残的鉴定应由市级劳动能力鉴定委员会作出，对市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。现绍兴县兰亭潘氏纺织品烫金厂在绍兴市劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论后的法定期限内，并未向浙江省劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请，应视为对被上诉人杨吉工伤伤残程度为伍级的结论予以认可，故对该项上诉理由本院不予采信。上诉人称杨吉未提出解除劳动合同，故不应赔偿一次性医疗补助金和伤残就业补助金的上诉理由，本院认为因绍兴县兰亭潘氏纺织品烫金厂已经注销，其与杨吉之间的劳动合同已经实际解除，故原审法院判决支付一次性医疗补助金和伤残就业补助金并无不当。综上，上诉人的上诉理由不能成立，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费10元，由上诉人秦彩娟负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 高伯军
审 判 员 冯勤伟
代理审判员 丁林阳
二〇一〇年五月十八日
书 记 员 卢雅娟