上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民一（民）初字第45434号
原告汤解忠。
法定代理人傅惠娣（系原告汤解忠妻子），住同原告。
委托代理人丁祖平，上海高达律师事务所律师。
被告上海锦江汽车服务有限公司。
法定代表人杨原平，董事长。
委托代理人徐剑勇，男。
被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司。
负责人张家庆，总经理。
委托代理人余陈俊，上海捷铭律师事务所律师。
原告汤解忠与被告上海锦江汽车服务有限公司（以下至判决主文前简称锦江汽车服务公司）、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司（以下至判决主文前简称人民保险公司上海市分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年12月9日立案受理后，依法适用简易程序，于2016年1月7日公开开庭进行了审理。原告汤解忠委托代理人丁祖平、被告锦江汽车服务公司的委托代理人徐剑勇、被告人民保险公司上海市分公司的委托代理人余陈俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告汤解忠诉称，2015年2月15日21时25分，在上海市浦东新区机场大道启航路处，驾驶员吴健驾驶牌号为沪ENXX**小型普通客车与骑行电动自行车的原告发生碰撞，造成原告受伤的交通事故。经上海市公安局浦东分局交通警察支队（以下至判决主文前简称浦东交警）事故责任认定，原告承担事故主要责任，驾驶员吴健承担次要责任。现原告损失为：医疗费19，257.40元（币种为人民币，下同）、住院伙食补助费260元、营养费1，200元、护理费5，400元、误工费12，120元、残疾赔偿金286，260元、精神损害抚慰金15，000元、交通费500元、车辆修理费1，000元、衣物损失费300元、鉴定费4，550元、律师代理费5，000元。上述损失要求被告人民保险公司上海市分公司在机动车交通事故责任强制保险（以下至判决主文前简称交强险）及机动车交通事故第三者责任商业保险（以下至判决主文前简称商业险）范围内先行赔付，精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付，超出保险理赔范围的损失由被告锦江汽车服务公司承担40%的赔偿责任。
被告锦江汽车服务公司辩称，驾驶员吴健系其公司员工，其公司认可本起事故系职务行为，应由其公司承担赔偿责任。对事故经过、责任认定无异议，对超出保险范围的损失同意承担40%的赔偿责任。医疗费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费，同意被告人民保险公司上海市分公司的意见。住院伙食补助费，无异议。交通费，认可200元。车辆修理费、衣物损失费，有异议。律师代理费，过高，按照事故责任承担。
被告人民保险公司上海市分公司辩称，对事故经过、责任认定无异议，但是从事故成因分析，原告过错较大，应承担较大责任，故其仅同意承担30%的赔偿责任。肇事车辆在其公司投保了交强险和商业险，商业险的保额为100，000元，未投保不计免赔险，事故发生在保险期间内，同意在保险范围内承担赔偿责任，但超过交强险的部分在商业险内要求扣除5%的免赔率。医疗费，真实性、治疗过程及金额均无异议，要求扣除住院期间伙食费216元及非医保费用。住院伙食补助费，无异议。营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、车辆修理费、衣物损失费、鉴定费，有异议。律师代理费，不属于保险赔偿范围。
经审理查明，2015年2月15日21时25分，在上海市浦东新区机场大道启航路处，被告锦江汽车服务公司的驾驶员吴健驾驶牌号为沪ENXX**小型普通客车与骑行电动自行车的原告发生碰撞，造成原告受伤、两车损坏的交通事故。经浦东交警作出事故责任认定，原告承担事故主要责任，驾驶员吴健承担次要责任。交通事故发生后，原告至上海市浦东新区人民医院等医院进行治疗。2015年10月16日，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心出具鉴定意见书，鉴定意见为：“被鉴定人汤解忠因交通事故受伤，患有器质性精神障碍，构成XXX伤残；建议给予休息期180日，营养期30日，护理期90日”。为此，原告支出鉴定费4，550元。为此次诉讼，原告又支出律师代理费5，000元。
又查明，沪ENXX**小型普通客车在被告人民保险公司上海市分公司处投保了交强险、商业险（责任限额为100，000元），未投保不计免赔特约险，本起事故发生在保险期间内。被告锦江汽车服务公司与被告人民保险公司上海市分公司签订的商业险保险条款第九条第一款第（一）项约定：“保险人在依据本保险合同约定计算赔偿款的基础上，在保险单载明的责任限额内，按下列免赔率免赔：（一）负次要事故责任的免赔率5%，负同等事故责任的免赔率为10%，负主要事故责任的免赔率为15%，负全部事故责任的免赔率为20%”。
上述事实，由当事人的陈述、道路交通事故认定书、医疗病史及医疗费发票、司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心司法鉴定意见书及鉴定费发票、机动车交通事故责任强制保险单、商业第三者责任保险单、律师费发票等证据证实。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同按照被告所负的事故责任予以赔偿；仍有不足的，事故发生在机动车与非机动车之间的，非机动车没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。事故发生时驾驶员吴健系被告锦江汽车服务公司的工作人员，其因职务行为造成他人损害的，由被告锦江汽车服务公司承担侵权责任。根据交通事故认定书、肇事机动车交强险及商业险投保情况，本院确认原告的损失由被告人民保险公司上海市分公司先行在交强险责任限额内向原告承担赔偿责任，超出部分由被告锦江汽车服务公司承担40%赔偿责任，被告锦江汽车服务公司应负的赔偿责任由被告人民保险公司上海市分公司根据保险合同在商业险责任限额内扣除5%的免赔率后承担赔偿责任，仍有不足的，被告锦江汽车服务公司承担赔偿责任。另，两被告虽对司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书提出异议，但未提出正当理由及提供相应证据，亦未申请重新鉴定，故两被告的异议缺乏证据，本院不予采信，该司法鉴定意见书应当作为本案定案的参考依据。
本院确认本案原告合理损失为：1、住院伙食补助费260元、营养费1，200元、残疾赔偿金286，260元，原告主张并无不当，本院予以支持。2、医疗费，本院经审查医疗费发票及相关病史、凭据，扣除住院期间伙食费及无医嘱的医疗费用，核定原告医疗费总金额为18，393元。3、护理费，原告主张5，400元，本院酌情按照每天50元，结合司法鉴定结论期限，支持4，500元。4、误工费，原告主张12，120元，本院认为原告虽未提供证据证明其因伤所致实际减少的收入情况，但考虑到原告在本次事故受伤前具有劳动能力，其因本次事故受伤而丧失了在一定时期内通过劳动获得收入的机会，故可参照上海市职工最低工资标准（每月2，020元），结合法医鉴定结论期限，原告该项主张并无不当，本院予以确认。5、精神损害抚慰金，原告主张15，000元，本院认为原告因伤致残遭受了一定的精神痛苦，现主张精神损害赔偿，于法有据，应予支持，按照原告伤残等级及原、被告过错程度，酌情支持6，000元，并在交强险范围内优先赔付。6、交通费，本院酌情支持200元。7、车辆修理费，原告主张1，000元，为此原告提供定额发票及修理清单，本院认为原告提供的证据尚不足以证明其主张，但结合本案原告车辆受损的事实，本院酌情支持500元。8、衣物损失费，本院酌情支持200元。9、鉴定费，原告主张4，550元，根据原告提供的鉴定费发票，本院予以确认，由被告人民保险公司上海市分公司按照驾驶员吴健应承担的赔偿责任在商业险内进行赔付。10、律师代理费，原告主张5，000元，本院认为根据原告获赔金额，本院酌情支持4，000元。需要指出的是，该费用不属于被告人民保险公司上海市分公司理赔范围，故由被告锦江汽车服务公司全额承担。
上述损失合计338，183元，由被告人民保险公司上海市分公司在交强险责任限额内先承担120，700元（交强险医疗费用赔偿限额项目赔付10，000元、交强险死亡伤残赔偿项目下赔付110，000元、财产损失赔偿项下承担700元），余款217，483元中律师代理费4，000元由被告锦江汽车服务公司全额赔偿；其余213，483元的40%即85，393.20元由被告人民保险公司上海市分公司在商业者险内赔偿原告81，123.54元、由锦江汽车服务公司赔偿原告4，269.66元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿原告汤解忠120，700元；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司在机动车交通事故第三者责任商业保险责任限额范围内于本判决生效之日起十日内赔偿原告汤解忠81，123.54元；
三、被告上海锦江汽车服务有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告汤解忠8，269.66元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费6，577元（原告汤解忠已预交），减半收取计3，288.50元，由原告汤解忠负担1，063元、由被告上海锦江汽车服务有限公司负担2，225.50元，被告上海锦江汽车服务有限公司负担之款于本判决生效之日起七日内交至本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 陈 琳
二〇一六年二月二十六日
书记员 巫利娟
附：相关法律条文
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
……
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
三、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
四、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
……
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
……
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。