山西省代县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）晋0923刑初30号
公诉机关山西省代县人民检察院。
被告人董某某，男，1985年11月13日出生，汉族，湖北省荆门市京山县人，初中文化，北京市丰台区宅急送营业所原副经理，住北京市丰台区宅急送营业所宿舍。因涉嫌销售假药罪，于2015年12月25日被代县公安局刑事拘留，2016年1月30日被执行逮捕，现羁押于代县看守所。
辩护人田钊，山西晋民律师事务所律师。
山西省代县人民检察院以代检公诉刑诉（2016）64号起诉书指控被告人董某某犯销售假药罪，于2016年8月25日向本院提起公诉。本院判决后，被告人董某某不服提起上诉，经忻州市中级人民法院二是审理作出（2016）晋09刑终399号刑事裁定：一、撤销代县人民法院（2016）晋0923刑初82号刑事判决；二、发回代县人民法院重审。本院再次受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理，代县人民检察院指派检察员李丽娟、书记员贾慧婷出庭支持公诉，被告人董某某及辩护人田钊到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
山西省代县人民检察院指控，被告人董某某于2013年4月至2015年4月担任宅急送北京分公司西城区广安门营业厅经理期间，为增加个人业务提成，在药品“癣立欣胶囊”的实际销售者（身份不详）只提供了胡贵树身份证复印件的情况下，董某某未核实其身份便代替其与公司签订承运服务合同，且在未验证药品“癣立欣胶囊”生产经营单位的《药品生产许可证》或《药品经营许可证》的情况下，为其销售的药品“癣立欣胶囊”提供仓储、邮寄到全国各地并代收货款，其中分别于2013年12月23日、2014年7月21日、2014年11月28日、2015年3月24日共四次向代县峪口乡峪口村齐建军邮寄药品“癣立欣胶囊”，合计7560元人民币。后经忻州市食品药品监督管理局，代县食品药品监督管理局分别认定“癣立欣胶囊”按假药论处。被告人之行为已构成销售假药罪，起诉本院予以判处。
在庭审中，被告人董某某针对起诉书的指控辩解为自己不是为了个人业务提成，也不知是假药，审核签订合同是上级部门负责，亦不是仓储，不认可指控的罪名。辩护人认为本案事实不清，证据不足，无法认定被告人董某某构成销售假药罪。
被告人董某某在本案中主观上没有销售假药的故意，其实施的是合法合规的职务行为，不应据此认定其构成犯罪。
认定被告人董某某明知他人销售假药的证据不足，无法认定。另本案认定涉案金额证据不足，公诉机关认定邮寄药品的金额为7560元，但仅提交一张邮寄代收货款凭据，再无购买者其他付款证据，且数额与起诉书认定数额不符，应予重新核查。综上，依法认定被告人董某某不构成销售假药罪。
经审理查明，被告人董某某于2013年4月至2015年4月担任宅急送北京分公司西城区广安门营业厅经理期间，为增加个人业务提成，在药品“癣立欣胶囊”的实际销售者（身份不详）只提供了胡贵树身份证复印件的情况下，董某某未核实其身份便代替其与公司签订承运服务合同，且在未验证药品“癣立欣胶囊”生产经营单位的《药品生产许可证》或《药品经营许可证》的情况下，为其销售的药品“癣立欣胶囊”提供仓储、邮寄到全国各地并代收货款，其中分别于2013年12月23日、2014年7月21日、2014年11月28日、2015年3月24日共四次向代县峪口乡峪口村齐建军邮寄药品“癣立欣胶囊”，合计7560元人民币。后经忻州市食品药品监督管理局，代县食品药品监督管理局分别认定“癣立欣胶囊”按假药论处。
上述事实，有公诉机关当庭出示并经庭审质证的下列证据予以证实：
书证
1、月结协议书、承运服务公司、宅急送价格表、胡贵树身份证复印件、银行卡、合作协议等可证实北京宅急送快运股份有限公司与名为胡贵树、程爱先的委托人有承运服务。
2、胡贵树返款记录、发货记录、程爱先返款、发货记录可证实，2013年10月至2015年10月期间，北京宅急送广安门营业厅以胡贵树及胡先生的名义向全国各地的收货人共发货1369人次，共计代收货款1604971元，其中代县峪口村齐建军7560元。扣除应返代收款、运费外，余款均汇入名为胡贵树账户。
3、户名为程爱先、胡贵树的银行账户信息。
4、代县公安局治安管理大队关于调查“癣立欣胶囊”药品来源情况可证实，该队于2015年4月2日接到代县食品药品稽查队移送关于峪口村村民购买“癣立欣胶囊”，经查该药说明书上的制造商、地址、批文、批号均为虚假信息，该药经忻州市食品药品监督管理局检查，认定为假药。
5、食品药品行政处罚案件移送书、忻州市食品药品监督管理局关于依法认定“癣立欣胶囊”按假药论处的函、代县食品药品监督管理局关于认定“癣立欣胶囊”为假药的鉴定报告可证实“癣立欣胶囊”为假药。
6、代县公安局治安大队情况说明，称本案有同案犯罪嫌疑人程广平，是否还有其他涉案人员，以及“癣立欣胶囊”在全国各地的销售情况，代县公安局进一步侦查中。
7、“癣立欣胶囊”药瓶及药盒照片。
8、齐建军接收宅急送快件单照片。
9、嫌疑人员前科劣迹调查表，经全国违法犯罪人员信息库、暂综平台查询，未查询到被告人董某某有违法犯罪记录。
10、董某某常住人口基本信息。
11、北京市宅急送快运股份有限公司北京分公司出具的董某某公司工作简历证明被告人董某某自2005年11月24日起一直在该公司任职。
二、证人证言
1、证人齐建军陈述可证实，其从网上购买了癣立欣胶囊。
2、证人薛伟陈述，其于2015年4月份开始负责管理北京宅急送广安门营业厅后通过QQ联系方式与客户胡贵树联系，胡通过圆通快递、天天快递等物流公司将药品寄到该营业厅，再按胡提供的地址、姓名将收到的货发出去。
3、证人胡贵树陈述，其身份证被人借用过，收过100元钱，自己也未办过银行卡等。
4、证人廖纯军陈述，程爱先与其是一个村的，听人说她在北京和儿子、弟弟卖药。
5、证人程爱先陈述，其于2011年来北京打工，2012年认识了一个湖北老乡，用程的身份证办了银行卡，后来又用其身份证补办银行卡，也不知道这个老乡办卡做什么用，只知老乡姓蒋。
6、证人郭光辉陈述，其自2016年4月12日调到广安门营业厅任经理，营业厅免费为客户提供仓储，存放在库房内的药品保健品要有资质，为确保药品的真假及安全，公司也对此有要求。
7、证人张利陈述，在董某某任职广安门经理期间，张利是快递员，并被董某某指定负责接收从别的快递公司发来的“癣立欣胶囊”，然后再发往全国各地。
三、被告人供述
被告人董某某供述，2013年4月董某某到宅急送广安门营业厅任经理之前，“程爱先”就与该公司签订了代收“廯立欣”货款的协议书，协议到期后，董某某为了让自己的业务提成，就向“程爱先”提出变更名字，重新与公司签订协议，然后“程爱先”给董某某提供了胡贵树的身份证、银行卡复印件，接着董某某代替胡贵树与公司签订了代收货款协议，2014年9月协议又到期后，董某某又替胡贵树与公司签订了第二次协议，该次协议无期限。变更协议时程与胡本人均未来，对方通过快递邮寄过来胡贵树的身份证和银行卡的复印件，董某某代签的，也从未见过程与胡。“廯立欣”胶囊是通过其他快递公司发到广安门营业厅，发货人再通过QQ或打电话通知，然后从广安门营业厅再将货发出去。一次发来两大箱约五十多小盒，往外每次发十八盒二十几盒不等，其余药品存放在了广安门营业厅仓库内。发货方未提供过药品的生产、经营许可证及营业执照，董某某也未向发货人要过。代收的货款有几百的、几千的不等。
本院认为，被告人董某某明知他人销售假药而为其提供储存、邮寄便利条件，其行为已构成销售假药罪，公诉机关指控罪名成立。被告人辩解及辩护人的观点不能成立，本院不予支持，根据本案被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第五十二条之规定，判决如下：
被告人董某某犯销售假药罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金五万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日。即自2015年12月25日起至2017年6月24日止，罚金应自判决生效后十五日内缴纳）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向忻州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 席 义
审判员 秦华英
审判员 韩建慧
二〇一七年五月八日
书记员 刘 璐