湖北省兴山县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）鄂0526刑初6号
公诉机关兴山县人民检察院。
附带民事诉讼原告人鲍某，建筑助理工程师。
委托代理人赵文强，宜昌市夷陵区民生法律服务所法律工作者。
被告人曾某甲，驾驶员。2015年3月31日因涉嫌犯故意伤害罪被兴山县公安局取保候审。
辩护人周华，湖北普济律师事务所律师。
兴山县人民检察院以兴检刑诉（2015）82号起诉书指控被告人曾某甲犯故意伤害罪，于2016年1月7日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人鲍某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，于2016年3月2日公开开庭审理了本案。兴山县人民检察院指派检察员王家洪出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人鲍某的委托代理人赵文强、被告人曾某甲及其辩护人周华到庭参加诉讼。现已审理终结。
兴山县人民检察院指控，被害人鲍某与曾某乙因水泥购买问题产生矛盾。2015年1月20日16时许，被告人曾某甲和父亲曾某乙来到兴山县水月寺镇居委会一组送水泥。曾某乙指挥曾某甲在村民胡某家门前道路倒车时，被害人鲍某赶过来与曾某乙发生争执并相互抓打，曾某甲见状下车用脚踹鲍某的左腿数脚，继而用铁锹击打鲍某左侧胸腹部并用脚蹬鲍的胸部致其胸腹部受伤。经鉴定，鲍某左侧第7、8、9、10肋骨骨折，损伤程度为轻伤二级。公诉机关认为被告人曾某甲的行为构成故意伤害罪，建议判处其六个月以上一年六个月以下有期徒刑。
公诉机关向法庭提交了以下证据材料：
1、现场勘查笔录、绘图、照片等勘验、检查笔录。2、鉴定意见兴山县公安司法鉴定中心（兴）公（伤）鉴（法医活）字（2015）2号人体损伤程度鉴定书、宜昌市夷陵医院法医司法鉴定所宜昌夷陵法医司鉴所（2015）临鉴字第119号法医司法鉴定意见书。3、书证受案登记表、到案经过、就诊资料、民事赔偿清单。4、证人曾某乙、胡某、赵某甲、赵某乙、田某的证言。5、被害人鲍某的陈述。6、被告人曾某甲的供述及同步录音录像。
附带民事诉讼原告人鲍某诉称，2015年1月20日下午4时许，被告人曾某甲用铁锹将附带民事诉讼原告人致伤。附带民事诉讼原告人受伤后住院治疗15天，花去医疗费3330.35元，经夷陵医院司法鉴定所鉴定为十级伤残，护理时间为一个月，休息时间为三个月。要求被告人曾某甲赔偿附带民事诉讼原告人鲍某医疗费3330.35元、住院伙食补助费750.00元、护理费2400.00元、误工费18000.00元、伤残赔偿金49704.00元、交通费400.00元、司法鉴定费1300.00元、精神损害抚慰金3000.00元，合计78884.35元。
附带民事诉讼原告人鲍某向法庭提供了下列证据：
1、身份证复印件一份、水月寺居委会、派出所出具证明一份、专业技术职务资格证书一份；2、水月寺镇中心卫生院病历一份、兴山县人民医院CT诊断报告单、水月寺镇中心卫生院诊断证明书、水月寺镇中心卫生院出院记录、X光片3张、宜昌市夷陵医院法医司法鉴定所法医司法鉴定意见书一份；3、医药费票据9张、鉴定费票据1张、交通费票据6张。
被告人曾某甲对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议。在民事赔偿方面，被告人曾某甲同意在法律范围内予以赔偿。其辩护人辩称，被害人鲍某在案件的起因等方面具有重大过错，应适当减轻被告人的刑事责任，被告人当庭自愿认罪，且犯罪情节轻微，请求法庭对其免予刑事处罚。在民事赔偿方面，辩护人认为附带民事诉讼原告人本人应当承担不低于40%的责任，附带民事诉讼原告人请求的伤残赔偿金及精神损害抚慰金不属于附带民事赔偿范围，有三张医药费票据缺乏相关辅助证据，护理天数认可15天，误工费标准过高。
被告人及辩护人未向法庭提供证据。
经审理查明，被害人鲍某与曾某乙因水泥购买问题产生矛盾。2015年1月20日16时许，被告人曾某甲和父亲曾某乙来到兴山县水月寺镇居委会一组送水泥。曾某乙指挥曾某甲在村民胡某家门前道路倒车时，被害人鲍某赶过来与曾某乙发生争执并相互抓打，曾某甲见状下车用脚踹鲍某的左腿数脚，继而用铁锹击打鲍某左侧胸腹部并用脚蹬鲍某的胸部致其胸腹部受伤。经鉴定，鲍某左侧第7、8、9、10肋骨骨折，损伤程度为轻伤二级。
同时查明，附带民事诉讼原告人鲍某伤后于2015年1月20日入住兴山县水月寺镇中心卫生院治疗，共住院15天，花去医疗费3330.45元，经宜昌市夷陵医院法医司法鉴定所鉴定，附带民事诉讼原告人鲍某的伤残等级综合评定为十级，误工时间为90日，护理时间为30日。附带民事诉讼原告人鲍某支付鉴定费1300.00元、交通费400.00元。
另查明，附带民事诉讼原告人鲍某于1995年12月取得建筑工程专业技术职务资格，从事建筑行业。2016年3月11日，被告人曾某甲向本院预交案件赔偿款15000元。
以上事实，有被告人曾某甲的当庭供述与辩解，以及下列证据证实：
1、勘验、检查笔录
现场勘验笔录1份、现场绘图1份、照片6张，证明了案发现场概况、方位等情况。
2、鉴定意见
兴山县公安司法鉴定中心（兴）公（伤）鉴（法医活）字（2015）2号人体损伤程度鉴定书，证明了鲍某左侧第7、8、9、10肋骨骨折，评定为轻伤二级；右手食指指关节背侧见1.5㎝×0.3㎝伤愈痕迹，评定为轻微伤，鲍某的损伤程度为轻伤二级的事实。
3、书证
（1）受案登记表，证明了2015年1月20日16时许，兴山县公安局水月寺派出所接鲍某报案而受案调查的事实。
（2）到案经过，证明了2015年1月20日16时许，兴山县公安局水月寺派出所接鲍某的口头报警称自己被曾某乙两父子打了，请求处理。2分钟后，曾某乙和曾某甲自行到派出所接受调查。2015年3月31日，兴山县公安局立案侦查，同日，民警依法传唤曾某甲到水月寺派出所接受讯问，曾某甲对犯罪事实供认不讳的事实。
（3）就诊资料，证明了鲍某于案发当晚前往水月寺镇卫生院治疗，入院时左侧胸部压痛，2015年1月28日经CT诊断为左侧第7、8、9、10肋骨骨折。
（4）湖北省行政事业单位资金往来结算票据一份，证实被告人曾某甲于2016年3月11日向本院预交案件赔偿款15000元。
4、证人证言
（1）证人曾某乙的证言，证明了2013年从事水泥销售的曾某乙和搞工程的鲍某因鲍某在夷陵区雾渡河镇购买了一车水泥而产生矛盾，鲍某对曾某乙怀恨在心。2015年1月20日16时许，曾某乙和曾某甲到水月寺镇居委会一组送水泥，曾某甲开车掉头，曾某乙正在招呼倒车，鲍某突然冲了上来抓住曾某乙的衣领并用右拳打向曾某乙的左太阳穴，二人相互抓打起来，曾某甲见状从车上下来将鲍某拉开，鲍某从地上捡起一把锹准备砍曾某乙，曾某甲就将锹夺了下来，鲍某又和曾某乙抓在一起，曾某甲抓住鲍某劝其不要搞了，鲍某的媳妇也过来从后面抓了曾某甲脖子几下，鲍某和曾某乙放手，鲍某又上来要和曾某乙打架，曾某乙打了鲍某鼻子一拳并将鲍某推倒在地，周围的人过来劝架，双方就没打了的事实。
（2）证人胡某的证言，证明了2015年1月20日16时许，正在家装修房屋的胡某看见鲍某和曾某乙在家门口公路上相互拉拉扯扯，曾某乙的儿子曾某甲拿着一把短铁锹朝鲍某的腹部打了一铁锹，曾某乙两父子将鲍某推滚在地上，曾某乙将铁锹接了过去，曾某甲在胡某的沙堆里拿了把长铁锹又准备打鲍，胡某将铁锹夺过来扔在一旁，鲍某在地上捡起一把耙子准备打对方，赵某乙将耙子夺过去，曾某乙两父子将鲍某按在地上，曾某乙用拳头打鲍某头部，曾某甲用脚踹了鲍某胸部几脚，胡某将曾某甲和曾某乙拉开，劝说两父子赶快走，双方就没有打了，曾某乙和鲍某到派出所，后派出所民警将还在现场看护卸水泥的曾某甲传唤到派出所去了。当时打架发生在胡某家门口道场上，道场是水泥地面很平整，没有杂物、石头的事实。
（3）证人赵某甲的证言，证明了2015年1月20日16时许，正在家搞事的赵某甲在大门口看见曾某乙将鲍某撑在地上，一手抓住鲍的头部另一手朝鲍的脸部打了几拳，同时曾某甲拿着一把铁锹往鲍某身上砍了一锹，砍在什么部位赵某甲没看清楚，李生汉将曾某乙拉开，赵某甲和胡某、赵某乙将曾某甲拉开，赵某甲看见鲍某站起来脸是紫的并听鲍某说自己的肋骨被打断了一根，鲍某拿了块砖、曾某甲拿着锹还准备打的，围观的人劝双方不要打了，后双方就散了的事实。
（4）证人赵某乙的证言，证明了2015年1月20日下午，赵某乙看见鲍某往胡某门前走，在下水泥的地方鲍和曾某乙发生争执并相互抓打，二人抢一把铁锹，鲍某用拳头打了曾某乙，此时曾某甲从车上下来后朝鲍的大腿上踢了一脚，曾某乙两父子和鲍某夺铁锹，曾某甲将铁锹夺过去并用铁锹朝鲍的左腹部拍了一下，接着三人抓在一起相互推搡，曾某乙两父子将鲍推倒在地，曾某甲朝鲍某的胸前踹了几脚，后解交的人将双方拉开，打完后鲍某还说曾某乙咬了鲍右手食指一口的事实。
（5）证人田某的证言，证明了2015年1月20日下午，曾某乙、曾某甲来给田某送水泥，田将水泥用塑料膜盖时，曾某乙和鲍某抓了起来，曾某甲从车上下来帮曾某乙的忙，三人在夺一把铁锹，不知怎么搞的鲍某就倒在地上，当时双方身上都有泥巴和被抓的痕迹的事实。
5、被害人陈述
证明了2014年鲍某和曾某乙因买水泥的事产生矛盾，2015年1月20日16时许，鲍某在水月寺镇居委会一组碰到曾某乙，两人发生争执并互相抓着对方的衣领，鲍某挥拳打了曾某乙左脸部一拳，曾某乙挥拳反击但未打到，此时曾某乙拖水泥的车上下来一个人（后来得知叫曾某甲）说鲍某敢打自己的爸爸，曾某甲用脚朝鲍某左大腿踹了一脚将鲍踢开，鲍某和曾某乙同时抢地上的一把铁锹，曾某乙抢过铁锹后递给曾某甲，曾某甲用铁锹往鲍某左侧肋骨处打了一铁锹，当时还有响声，鲍某心里感觉就不对，肋骨被曾某甲用铁锹打断了，胡某把曾某甲拉开，曾某甲、曾某乙将鲍某推倒在地，倒地的地方是一块水泥地面，地面很干净，鲍的身体没有碰到硬物。鲍的媳妇赵某乙过来解交拉曾某乙的衣领，曾某乙打了鲍某鼻梁一拳，曾某甲撵过来用脚朝鲍的左胸部蹬了一脚，曾某乙用嘴咬住鲍某的右食指不放。赵某甲将鲍某从地上拉起来，胡某将曾某甲拉开，赵某乙报警，鲍某和曾某乙来到派出所的事实。
6、被告人供述
证明了2015年1月20日16时许，曾某甲和父亲曾某乙到水月寺集镇送水泥，卸了部分水泥后曾某甲倒车，看见曾某乙和一个中年男子（后知道是鲍某）两个人打了起来，曾某甲赶紧下车把鲍某推开，此时有个男子解交把曾某甲抱住，曾某甲见鲍某在地上捡起一把铁锹准备要打曾某乙，曾某甲挣脱抱住自己的男子后将铁锹夺过来朝鲍某左大腿打了两下，鲍某往后退并倒在地上，随后曾某甲朝鲍某腹部踢了几脚。鲍某的妻子将鲍某拉起来，双方就没有打了的事实。
7、附带民事诉讼原告人提供的专业技术职务资格证书及水月寺居委会、派出所出具的证明，证实附带民事诉讼原告人鲍某具有建筑工程从业资格，主要经济来源于建筑行业。
8、附带民事诉讼原告人提供的水月寺镇中心卫生院病历、兴山县人民医院CT诊断报告单、水月寺镇中心卫生院诊断证明书、水月寺镇中心卫生院出院记录、X光片、宜昌市夷陵医院法医司法鉴定所法医司法鉴定意见书，证实附带民事诉讼原告人鲍某受伤后住院治疗及鉴定情况。
9、附带民事诉讼原告人提供的医药费票据、鉴定费票据、交通费票据，证实附带民事诉讼原告人鲍某受伤后的开支情况。
本院认为，被告人曾某甲故意伤害他人身体致人轻伤，其行为构成故意伤害罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人曾某甲持凶器实施伤害行为，可以从重处罚。被告人曾某甲当庭自愿认罪，且预付一定数额案件款用以赔偿被害人经济损失，可对被告人酌情从轻处罚。辩护人认为被告人犯罪情节轻微，请求法庭对其免予刑事处罚的主张，因被告人曾某甲持械实施伤害行为，且造成被害人伤残，其犯罪情节不属于情节轻微，故对该主张本院不予采信。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。对被告人曾某甲适用非监禁刑罚对其所居住社区没有重大不良影响，可宣告缓刑。被告人曾某甲因故意伤害致使附带民事诉讼原告人鲍某身体损伤造成的经济损失应予赔偿，附带民事诉讼原告人鲍某的损失确定为：医疗费3330.45元、鉴定费1300.00元、住院伙食补助费750.00元（15天×50元／天）、护理费1180.64元（28729元／年÷365天／年×15天）、误工费10295.5元（41754元／年÷365天／年×90天）、交通费400.00元，合计17256.59元。附带民事诉讼原告人鲍某主张的伤残赔偿金、精神损害抚慰金不属于附带民事诉讼赔偿范围，以及其他超出部分损失，本院不予认定。附带民事诉讼原告人鲍某在案件的起因上具有过错，可适当减轻附带民事诉讼被告人的民事赔偿责任。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第三十六条第一款、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条第一款、第二款、第一百五十七条、《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条之规定，判决如下：
一、被告人曾某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、附带民事诉讼原告人鲍某的经济损失医疗费3330.45元、鉴定费1300.00元、住院伙食补助费750.00元、护理费1180.64元、误工费10295.5元、交通费400.00元，合计17256.59元，由被告人曾某甲负担15530.93元，其余由附带民事诉讼原告人鲍某自行负担。限被告人曾某甲于本判决生效后三日内履行完毕。（已预付15000.00元）
三、驳回附带民事诉讼原告人鲍某的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宜昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 余 萍
审 判 员 马明生
人民陪审员 张丽萍
二〇一六年三月二十八日
书 记 员 费东海