广西壮族自治区百色市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2013）百刑终字第266号
原公诉机关广西壮族自治区百色市右江区人民检察院。
上诉人（原审被告人）何绍前，绰号“老良”，男，1975年11月17日出生于广西壮族自治区田东县。
原审被告人黄某壬（曾用名向东文），男，1979年2月1日出生于广西壮族自治区田东县。
原审被告人黄春青，曾用名黄春光，绰号“残废”，男，1977年9月10日出生于广西壮族自治区田东县。
广西壮族自治区百色市右江区人民法院审理广西壮族自治区右江区人民检察院指控原审被告人黄某壬、黄春青、何绍前犯聚众斗殴罪一案，于2013年10月29日作出（2013）右刑初字第157号刑事判决。在法定上诉期限内，原审被告人何绍前不服，提出上诉。本院于2013年12月2日立案。本院受理后，依法组成合议庭，经审阅案卷材料，认为事实清楚，决定不开庭审理了本案。现已审理终结。
原审判决认定，2012年年初，黎某某（已判刑）与他人合伙在田东县林逢镇新民村内非法开采膨润土矿。韦某丙、韦常团（已判刑）得知后，找到黎某某说林逢地界是其地盘，提出凡是来开矿的要分一半干股的要求，黎某某只答应按每吨20元给付，双方谈不拢且均不服气。同年1月4日晚，黎某某纠集多人到田东县好时俱乐部对韦某丙进行人身威胁。次日早上，韦常团与黎某某通过电话相约于锦江大道打架。韦某丙知悉后叫谈远胜（已判刑）去找韦常团，谈远胜即叫韦吉吾（已判刑）一同到韦常团的住处。韦常团亦纠集覃文凭、李武、黄江标、黄成照（已判刑）等一伙人到其住处合谋，谈远胜、韦吉吾参与合谋。与此同时，黎某某指使其手下李明教（另案处理）纠集李某丙、向某某、何少现（已判刑）等人到横山古寨集合，李明教还购买钢管等凶器并分发。黎某某、李某丙、向某某、何少现、李明教等人于16时许持械开车前往锦江大道，未见韦常团后便返回横山古寨吃饭。期间李明教又纠集黄某葵、周京、黄某子（已判刑）及被告人黄某壬等人。19时许，韦常团、李武、黄江标开车到锦江大道的铁路附近与覃文凭、黄朝德、黄成照、谈远胜、韦吉吾等人汇合，期间被告人黄春青受邀约后又叫农定观、农定光（另案处理）到锦江大道汇合，谈远胜、韦吉吾、黄成照、罗德华等人持械开一辆车先前往锦江大道探路见到黎某某一方的人，韦吉吾打电话告之韦常团后调转车头离开。随之，韦常团、李武、黄江标、覃文凭、黄朝德等人持自制砂枪、砍刀、钢管、自制汽油弹等械具与持砍刀、钢管等械具的黎某某、黄某葵、周京、李某丙、向某某、何少现及黄明教、黄某壬、黄某子等人在锦江大道中段处（南起900-1100米处）斗殴，韦常团持自制砂枪先向对方开枪射击，李武、黄江标随后亦开枪射击，造成黎某某、黄某葵、李某丙、黄某子受枪伤；韦常团这方有人开越野车欲逃离现场时，被向某某持钢管阻拦并打车，该越野车强行离开时将向某某及在附近的黄某壬撞伤。在斗殴过程中，被告人何绍前捡地上几块石头砸向对方，被告人黄春青及农定观、农定光到斗殴现场。双方车辆均不同程度受损。经法医鉴定黎某某、黄某壬的伤为重伤，黄某葵、李某丙、黄某子的伤为轻伤，向某某的伤为轻微伤。
另查明，2012年1月7日、9日，覃文凭将在锦江大道斗殴中受损的车辆桂L295**北京现代、桂A162**三菱车、桂LGN6**五菱之光、桂L2B3**比亚迪F3、桂LWM8**东风日产颐达送到平果县银鹰汽车修理厂修理；同月8日，一个自称系覃文凭朋友的人将在锦江大道斗殴中受损的车辆桂L2B3**海马3送到平果县银鹰汽车修理厂修理。
又查明，公安民警在韦常团砂场搜出可疑手枪、可疑气枪各一支，经鉴定不具有正常射击性能或致伤力；公安民警在韦常团住的房间搜缴的可疑转轮手枪，经鉴定该枪是以高压气瓶为动力手枪，可发射相匹配的弹丸，具有致伤力；公安民警从李武家中搜出的枪支散件4件，分别是枪把部件2件，枪管部件2件，为枪支散件。
原判认定上述犯罪事实的证据有：证人何某甲、黄某甲、罗某某、何某乙、叶某某、陈某某、黄某乙、农某某、黄某丙、黄某丁、周某甲、黄某戊、韦某甲、兰如三、黄某己、韦某乙、谭某某、马某某、潘某某、周某乙、文某某、覃某某、黄某庚、李某甲、王某甲、黄某辛、王某乙、王某丙、姚某某、王某丁、李某乙、梁某某、王某戊、侣某某、韦某丙的证言，平果银鹰汽车修理厂维修收费结算单6份、傅海军身份证复印件、机动车登记证书复印件各一份、周某乙驾驶证复印件一份及傅海军的证言，扣押物品、文件清单、发还物品、搜查证、搜查笔录、扣押物品、文件清单、提取笔录、收据、搜查笔录、照片及说明，接收枪支弹药凭证，搜查证、搜查笔录、照片、扣押物品、文件清单，田东县公安局刑事科学技术室作出的东公（物）鉴（活检）字（2012）48号、38号、33号、37号、36号法医学活体检验鉴定书、（2013）035号法医学人体损伤程度鉴定书、照片及说明、鉴定结论通知书，百色市公安局物证鉴定所出具的百公（刑）鉴（枪）字（2012）34号、33号、40号枪支、弹药检验鉴定书，现场勘验检查笔录、现场综合图及现场照片，常住人口基本信息、户籍证明、抓获经过、何绍前到案经过说明、刑事判决书、刑事裁定书、刑满释放证明，同案人农定观、农定光、李武、黄成照、黎某某、黄某葵、李某丙、向某某等人及被告人黄春青的辨认笔录，同案人农定观、农定光、李明教、黄某子、韦常团、李武、黄江标、覃文凭、黄朝德、谈远胜、韦吉吾、黄成照、黎某某、黄某葵、周京、李某丙、向某某、何少现的供述，被告人黄某壬、黄春青、何绍前的供述等证据。
原审人民法院认为，被告人黄某壬、黄春青、何绍前的行为均已构成聚众斗殴罪。在共同犯罪过程中，被告人何绍前是主犯；被告人黄某壬、黄春青是从犯。被告人黄春青是累犯，应从重处罚。被告人何绍前有自首情节，予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第二、三、四项、第六十一条、第六十二条、第六十七条第一、三款、第六十五条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第四十五条、第四十七条之规定，作出判决：一、被告人黄某壬犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年；二、被告人黄春青犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年；三、被告人何绍前犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年零九个月。
上诉人何绍前提出的上诉意见是：1、其在本案中起次要作用，是从犯，不是主犯；2、其能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度好，有悔罪表现，无前科，是初犯。要求对其从轻处罚并适用缓刑。
经二审审理查明的事实与一审相同。本案采信的证据均经庭审示证、质证、查证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人何绍前与原审被告人黄某壬、黄春青等人持械聚众斗殴，致二人重伤、三人轻伤、一人轻微伤，其行为均构成聚众斗殴罪。在共同犯罪中，上诉人何绍前持石头积极参与殴斗，起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；原审被告人黄某壬、黄春青起次要作用，是从犯，依法应当从轻、减轻处罚。上诉人何绍前犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行以及其他同案犯的共同犯罪事实，是自首，依法可以从轻处罚。原审被告人黄春青因犯罪被判有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。对于上诉人何绍前上诉称其在本案中起次要作用，是从犯，不是主犯的意见，经查，上诉人何绍前持凶器石头砸向对方，使用暴力积极参与殴斗，起主要作用，是主犯，此上诉意见与查明的事实不符，不予采纳。对上诉人何绍前上诉称其能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度好，无前科，有悔罪表现，是初犯的意见，与查明的事实相符，予以采纳。原判已根据上诉人何绍前有自首情节，认定其是起相对较小作用的主犯，对其从轻处罚，对其的量刑是适当的；上诉人何绍前要求对其适用缓刑的理由不充分，本院不予采纳。原判认定的事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王小强
审判员 陈苍山
审判员 张 莉
二〇一四年一月六日
书记员 韦怡彬