湖南省邵阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）邵中刑二终字第52号
原公诉机关湖南省邵东县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘某海，男，1984年1月10日出生于湖南省邵东县。
湖南省邵东县人民法院审理湖南省邵东县人民检察院指控原审被告人刘某海犯盗窃罪一案，于二○一四年六月二十七日作出（2014）邵东刑初字第184号刑事判决。原审被告人刘某海不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖南省邵阳市人民检察院指派检察员曾武军出庭履行职务。上诉人刘某海到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决根据被害人彭某明、杨某、曾某发的陈述，证人赵某平的证言，现场勘验及称重照片，价格鉴定意见，辨认笔录，通话详单，刑事判决书，户籍资料，杨某云与刘某海的供述等证据认定，2013年9月30日晚，被告人刘某海伙同杨某云（已判刑）、“胡子”（未查明身份）驾驶1辆三轮摩托车于次日凌晨1时许到达邵东县流泽镇大龙村杨某家附近，由“胡子”从杨某家的羊圈中盗得价值6842元的波尔种羊2只，刘某海开车接上“胡子”、杨某云及盗得的2只波尔种羊到邵东县廉桥镇销赃。当天早晨6时许，刘某海与杨某云将盗得的2只波尔种羊以2880元的价格卖给了赵某平。同年10月23日凌晨，刘某海伙同杨某云、“胡子”驾驶1辆3轮摩托车到邵东县团山镇获福村曾某发家的羊圈附近，由杨某云望风，刘某海与“胡子”从曾某发的羊圈中盗得价值14400元的山羊4只。原判认为，被告人刘某海以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。在共同盗窃犯罪中，被告人刘某海在第一起盗窃犯罪中起次要作用，系从犯，予以从轻处罚。在第二起盗窃犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚。遂依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第五十二条，第五十三条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二款，第十四条之规定，判决：被告人刘某海犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币五千元。
刘某海上诉提出，没有参与盗窃曾某发的4只山羊，原判量刑过重，请求二审从轻改判。
出庭履行职务的检察员认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审理程序合法，请求驳回上诉，维持原判。
经审理查明，2013年9月30日晚，上诉人刘某海伙同杨某云（已判刑）、“胡子”（未查明身份）驾驶1辆三轮摩托车从邵东县城出发，次日凌晨1时许到达邵东县流泽镇大龙村杨某家附近，由“胡子”从杨某家的羊圈中盗得2只共价值6842元的波尔种羊。尔后，刘某海驾车搭载“胡子”和杨某云及盗得的2只波尔种羊到邵东县廉桥镇销赃。当天早晨6时许，刘某海、杨某云将盗得的2只波尔种羊以2880元的价格卖给赵某平。该2只种羊被杨某发现后追回。同年10月23日凌晨，刘某海伙同杨某云、“胡子”驾驶1台三轮摩托车到邵东县团山镇获福村曾某发家的羊圈附近，由杨某云望风，刘某海与“胡子”从曾某发的羊圈中盗得4只共价值14400元的山羊。
上述事实有下列经庭审举证、质证并查证属实的证据证明：
1、被害人杨某的陈述证明，2013年10月1日早晨7时30分许，她起床准备去放羊时，发现自家的2只波尔种羊不见了，其中1只公羊是白色的，重约150斤，耳朵上有一块被火烧焦的记号牌，1只母羊是淡红色的，重约110斤，便与家人到处寻找。同月16日中午12时许，她和夫弟彭某明到邵东县廉桥镇一家火锅店里打听，火锅店老板告诉她，廉桥镇有1户人家卖羊。她便和彭某明佯装去买羊，在路上遇到1个老婆婆，该人告知其女婿10月份买了2只羊，她和彭某明就去那户人家的羊圈里查看，发现那2只羊就是自家丢失的2只波尔种羊。
2、被害人彭某明的陈述证明，2013年10月1日早晨7时许，他发现自家羊圈的铁丝被搞开，羊圈里关的28只羊都不见了。他和嫂子杨某到处找，当天找回26只，有2只羊没找到。那2只没找着的羊有1只是白色的公羊，耳朵上有一块黄色的塑料登记牌，体重约150斤，另1只是棕色母羊，头上长了2只犄角，体重约140斤，已经怀孕4个月，总价值7800元左右。同月14日，他同村的“姜司机”告诉他：2013年10月1日早晨8时许，有1个左腿有点瘸的人在邵东县廉桥镇兴廉大道红绿灯处卖羊，被卖的羊像是他们家丢失的羊。
3、被害人曾某发的陈述证明，2013年10月23日早晨8时许，他到自家羊圈去看羊，发现少了4只，其中1只公羊重约120斤，3只母羊，每只重约110斤。公羊是白色的，3只母羊中1只是白色的，另2只是黄色的，都快要生产了，总价值15000元钱左右。他还发现门锁被扔在围墙上。
4、证人赵某平的证言证明，2013年10月1日早晨7时左右，他在邵东县廉桥镇兴廉大道117号火锅店玩时，见1男子在向店老板卖羊，他就问那男子多少钱一斤，那男子说每斤18元钱。他还价每斤16元钱，那男子答应后，与另1约20多岁的男子带羊来到他家，他们估了一下羊的重量，1只羊重100斤，另一只羊重80斤。他按每斤16元的价格共付给那男子2880元钱。那男子年龄约40多岁，身高约1.65米，中等身材，脚有点瘸。另1男子年龄约20多岁，身高约1.67米，中等身材。那个男子离开时还留了1个1567357****的电话号码给他，并说买羊时方便联系。他买的这2只羊是波尔山羊，1只公羊是白色的，1只母羊是红棕色的，实际每只都有一百多斤重，已于同月16日退还失主。
5、现场方位图及现场照片证明，被害人曾某发、杨某2家被盗羊圈的具体位置及曾某发家被撬坏的羊圈门的情况。
6、称重照片证明，被害人杨某被盗的白色公羊重71.3公斤、棕色母羊重55.2公斤。
7、湖南省邵东县价格认证中心邵东价认鉴字（2014）第26号价格鉴定书证明，被害人杨某被盗的2只波尔种羊共价值人民币6842元，曾某发被盗的4只山羊共价值人民币14400元。
8、辨认笔录证明，经赵某平辨认，杨某云、刘某海是2013年10月1日卖羊给他的人。经杨某云辨认，赵某平是从他手中买羊的人，刘某海是于2013年9月30日、10月23日2次与他在邵东县流泽镇大龙村、团山镇获福村共同盗窃羊的人。
9、中国联通湖南省分公司通话详单证明，杨某云使用号码为1567357****的手机与刘某海使用号码为1310739****的手机在2次案发时间段内进行过多次通话。
10、共同作案人杨某云的供述证明，2013年9月30日凌晨，刘某海对他说邵东县流泽镇有羊可偷并叫他一起去踩点，尔后2人一起到流泽镇大龙村踩点。当晚10时许，刘某海驾驶1辆三轮摩托车搭载他和“胡子”去偷羊。次日凌晨1时许，3人驾车至流泽镇龙陂村青峰桥上，他和刘某海在青峰桥上等候，由“胡子”持刘某海的手机去大龙村偷羊。当天凌晨2时许，“胡子”用刘某海的手机打电话告知羊已偷到，叫他们驾车去接应。刘某海便驾车去接应，不久刘某海与“胡子”偷了2只羊过来。3人将2只羊运到邵东县廉桥镇320国道高速桥下面去买，之后“胡子”驾车离开了。当天早晨6时许，他与刘某海以每斤16元的价格将偷来的1只白色公羊与1只淡红色母羊卖给廉桥镇楮塘村的1个老板，那老板共付给他2880元，他留了330元，其余的钱分给了刘某海与“胡子”。刘某海的手机号码是1310739****。此外，同月的一天，他与刘某海、“胡子”3人驾驶辆三轮摩托车在邵东县团山镇获福村偷了4只羊，是由刘某海、“胡子”2人在偷，他在路边等候。后由刘某海将该4只羊卖掉，共卖了3160元，刘某海退赔了2900元给廉桥镇楮塘村那位买羊的人，因为该人买的2只羊被被害人追回去了。
11、上诉人刘某海的供述证明，2013年9月30日19时许，杨某云用1567357****的手机拨打他的13107395558号手机，约他一起去邵东县流泽镇大龙村偷羊，并告知已经踩点。当晚10时许，他与杨某云、“胡子”3人会面。次日凌晨1时许，他与杨某云乘坐“胡伢子”租来1辆三轮车驶至流泽镇大龙村。尔后，他与杨某云在三轮车上等候，由“胡子”持他的手机去偷羊。凌晨3时许，“胡子”电话告知羊已偷到，他便驾车接上“胡子”和偷来的2只羊。尔后，3人驾车到邵东县廉桥镇高速桥下面去卖羊。当天凌晨6时许，1名40多岁的男子花2880元钱将偷来的1只白色公羊、1只麻色母羊买走。他分得赃款600余元。同月23日，他和杨某云、“胡子“3人租1辆三轮车驶至团山镇偷羊，由他与“胡子”2人偷羊，杨某云望风。凌晨1时许，3人将偷来的4只羊装上车运至邵东县城，由他与杨某云以3600多元的价格将该4只羊卖给1名40多岁的男子。他将其中2900元钱退还了给上次在廉桥买羊的那人。
12、湖南省邵东县人民法院（2014）邵东刑初字第65号刑事判决书证明，杨某云伙同刘某海、“胡子”于2013年10月1日、10月23日先后2次驾驶三轮摩托车在邵东县流泽镇大龙村杨某家盗得价值6842元的波尔种羊2只、在邵东县团山镇获福村曾某发家盗得价值14400元的山羊4只。杨某云因此被判刑。
13、户籍资料证明，上诉人刘某海作案时已达完全刑事责任年龄。
本院认为，上诉人刘某海伙同他人以非法占有为目的，先后2次秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。刘某海在第1次共同盗窃犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻处罚；在第2次共同盗窃犯罪中起主要作用，系主犯，应按其参与的全部犯罪处罚。刘某海上诉辩称“没有参与第2次盗窃曾某发的4只山羊”。经查，上诉人刘某海和共同作案人杨某云在侦查阶段均供述了2人伙同“胡子”于2013年10月23日驾车窜至邵东县团山镇获福村盗窃了4只羊的事实，2人所供的作案时间、地点、盗窃山羊数量、销赃等内容均相互吻合，并与被害人曾某发陈述的被盗时间、地点、被盗山羊数量等内容相互印证，刘某海、杨某云的手机通话详单亦证明2人于案发时间段内多次通话，况且，杨某云经辨认，确认刘某海就是与其同到团山镇盗窃山羊的人员。综合上述证据，足以认定刘某海参与盗窃了曾某发的4只山羊。原判根据本案具体案情，在法定量刑幅度范围内对刘某海判处有期徒刑一年四个月适当，故其提出的“量刑过重”的理由不能成立，对其要求“二审从轻改判”请求不予支持。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 朱红伟
审判员 范豪情
审判员 李习生
二〇一四年九月十二日
书记员 伍新宇
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
……