天津市蓟州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）津0119刑初660号
公诉机关天津市蓟州区人民检察院。
被告人李占铎，男，1989年1月3日出生于天津市蓟州区，汉族，居民，大专文化，群众，住蓟州区。因涉嫌非法侵入住宅罪于2017年5月11日被公安蓟州分局刑事拘留，同年5月23日因涉嫌强制猥亵罪被逮捕。现羁押于蓟州区看守所。
辩护人王永生，天津环岛律师事务所律师。
天津市蓟州区人民检察院以津蓟检未检刑诉[2017]31号起诉书指控被告人李占铎犯强制猥亵罪，于2017年8月10日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，因涉及个人隐私不公开开庭进行了审理。天津市蓟州区人民检察院指派代理检察员李某1出庭支持公诉，被告人李占铎及其辩护人王永生到庭参加诉讼。现已审理终结。
天津市蓟州区人民检察院指控，被告人李占铎与吕某1原系网友关系，后吕某1向李占铎表示不再与其联系，李占铎不甘心。遂于2017年5月1日晚23时许，酒后前往蓟州区西龙虎峪镇燕各庄村吕某1家，采取翻墙入院、钻窗入室的方法进入其家某屋。在吕某1家某屋，误将其女儿赵某1当作吕某1，对熟睡的赵某1实施了猥亵行为，即用手摸其阴部，因赵某1惊醒而离开；随后李占铎又进入吕某1家西屋，在该屋双人床前掀棉被时，将吕某1及其丈夫赵某2惊醒，后李占铎从东屋窗户逃离。被告人于2017年5月7日主动到公安机关投案。
天津市蓟州区人民检察院认为，被告人李占铎的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十七条的规定，应当以强制猥亵罪追究其刑事责任，建议判处被告人有期徒刑一年六个月至二年六个月刑罚。
被告人李占铎辩称，其是非法侵入他人住宅了，没有强制猥亵，进入吕某1家某屋看见有人挡着，只是扒拉那个人腿两下，在公安机关说的有的不属实，是公安人员吓唬其，说按照他们的意思说就不让其去看守所了，是顺着公安人员的说法说的。其辩护人发表如下辩护意见：1、根据有关法律规定询问女性未成年人应当通知其法定代理人到场，笔录应交给其法定代理人阅读或向其宣读，应当有女工作人员在场，而本案对被害人所做笔录没有法定代理人及女警察在场，属非法取证，不应采信；2、被告人笔录上下午不一致，应是心里恐惧造成的；3、被害人的陈述含糊不清，其梦中的情景不能作为案件事实；4、被害人的父母已经对被告人谅解，没有对被害人造成损害，没有社会危害性，不应再追究被告人的刑事责任。
经审理查明，被告人李占铎与吕某1原系网友关系，后吕某1向被告人李占铎表示不再与其联系，其不甘心。2017年5月1日晚23时许，被告人李占铎酒后前往蓟州区西龙虎峪镇燕各庄村，翻墙进入吕某1家院内，从吕某1家某窗户进入其家某屋，趁吕某1女儿赵某1（2002年2月20日出生）熟睡之机，摸赵某1的阴部，后又进入吕某1住的西屋，将吕某1夫妇惊醒，从吕某1家某屋窗户逃离。被告人李占铎于2017年5月7日主动到公安机关投案。
案发后，被害人赵某1的法定代理人吕某1、赵某2对被告人李占铎的行为表示谅解。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭举证、认证的下列证据予以证实：
1、被害人赵某1陈述：2017年5月1日晚，我和我小弟在我家的东屋睡觉，我在炕的西侧，我小弟在我东侧大约1.5米的位置。我睡的正香时，有人在我的脸喘气，我就被吓醒了。我以为是我爸睡我跟前了，我就说“爸干啥呢，吓死我了”，这个人没说话，我就侧身冲东去睡了，这个人就拽我的内裤，他四个手指伸进内裤了，好像是从内裤的上边顺着臀部往里伸，我就使劲往东躲，但是他跟着我向东移动，还是用手往下脱我的内裤，我就坐起来了并说“我书包呢”，他见我反抗激烈了就下地了，他就奔西屋去了。
2、证人吕某1陈述：2017年5月1日晚上11点半左右，我和我对象正在西屋睡觉，我感觉有人脸贴在我脸上，我就喊我丈夫的名字，随后那个人说了句“我喝多了”，就从西屋跑出去了。我丈夫追出去之后，那个人从东屋窗户跳出去，又开我家某大门跑了。我怀疑这个人是以前两次通过微信跟我聊天的西龙虎峪镇蔡老庄村的一个男的。平时他开一辆白色轿车，总是骚扰我，还说喜欢我啥的。我曾经两次把他拉黑。
3、证人赵某2陈述：2017年5月1日晚上11点半左右，有一个男的跳进我家院里，然后又进入我家卧室，他从我家跑是11点40分，随后我就报警了。之后，我女儿赵某1问我是不是去东屋着，她还说“刚才有男的在炕上贴我身上，我还以为是你呢，还问了一句‘爸你干啥呢，吓哦一跳’，这个人就说‘快睡觉吧’，他就下炕从东屋去西屋了。”
4、证人赵某3陈述：2017年5月1日夜间，我和我大姐赵某1在我家某屋睡觉着，我大姐在我西边睡的。当天夜间我妈、我奶奶他们在西屋说报警时我才醒的，之前发生什么事我不知道。
5、证人周某陈述：我和李占铎是很好的朋友，平时李占铎管我叫王磊，从春节到现在，李占铎到我家来过10多次，每次都是白天来，都是从大门口进来，没有跳墙进院过。他这个人平时很正常，就是喝多酒胆子就大，而且耍浑。
6、证人王某1陈述：2017年5月1日晚上，我和李占铎、张某一起在个饺子馆吃的饭喝的酒。晚上9点半散的，我骑自行车直接回家了，张某是骑摩托车走的，李占铎是开车走的，具体干什么去了我就不知道了。
7、证人张某陈述：2017年5月1日晚上，我和李占铎、王某1一起在个饺子馆吃的饭喝的酒。晚上9点半散的，王某1骑电动车回家了，我骑摩托车直接回家了，李占铎是开车走的，具体是不是回家了我就不知道了。
8、被告人李占铎2017年5月7日供述：5月1日深夜或2日凌晨我翻墙进入西龙虎峪镇燕各庄村一个妇女家着，晚上我和张某、王某1吃的饭喝的酒，喝完之后我就开车走了，当时是晚上9点多，我想去找朋友王磊，我不知怎么着就到那个女的家里了，我记不清楚是从门进的屋还是从窗户进去的，进屋之后看见两个人看着我，我看着面生，我就害怕了，我就跑了。
2017年5月11日供述：2017年5月1日晚上，我和张某、王某1在个饺子馆吃的饭喝的酒，喝完酒之后我就开车走了，当时是晚上九点多散的。我就回我们村了，在我家门口，我在车上待着玩手机，因为喝了点酒，我就想这个姓吕的妇女了，我也知道她家在哪而且她老爷们不在家。大概临近11点的时候，我就开车去燕各庄村姓吕的妇女家了，我将车停在路口西侧路南，我就步行走进小胡同走到她家某门口位置，从东门北侧跳进去的。我走到西屋靠西墙的窗户外边，开西屋的窗户进不去，我又到东屋窗户外边，就开东屋西侧的窗户爬进去了。有两个人躺在东屋炕上盖着被睡觉呢，我认为东屋西侧骑着被睡觉的那个女的就是姓吕的那个女的，我悄悄地躺在她身旁，我就用手顺着她的腰部往下摸，摸到大腿根，我感觉到她只穿着一件内裤，我就隔着内裤摸她的阴部，摸到阴部后我用除了大拇指之外的四个手指开始反复摩擦阴部，挑逗她，这时这个女的就醒了，她说“爸，你干啥呢”，这时我已经把手从内裤下面伸到内裤里了，但是还没有碰到阴部她就开始躲我了，她就坐起来了，我就装作她爸说“睡觉吧”，那个女的就躺下继续睡觉了。我就去西屋了，发现西屋光线更不好，我就奔床去了，我掀了靠东侧的被子，碰到姓吕的那个女的的脸了，她就醒了，她边上那个男的也醒了，我就说了句“我喝多了”，我就转身奔东屋跑了，从东屋跳窗户到院里，打开院门跑了。
9、公安机关讯问被告人的录像光盘，证实公安机关对被告人的讯问情况。
10、现场勘验笔录、现场图、现场照片，证实被害人赵某1家的环境情况。
11、被告人李占铎对现场的辨认笔录，证实其进出赵某1家路线等情况。
12、案件来源、到案经过及关于到案经过的情况说明，证实本案案发及被告人到案情况。
13、情况说明，证实被告人李占铎无犯罪记录。
14、谅解书，证实被害人赵某1的法定代理人已经对被告人的行为表示谅解。
15、居民信息表，证实被告人、被害人及证人等的身份信息。
上述证据来源合法，内容客观、真实，虽然被告人李占铎对猥亵妇女的犯罪事实不予供认，但其2017年5月11日在公安机关所做供述与被害人陈述能够相互印证，公安机关讯问光盘亦显示本案所指控的犯罪事实均系被告人自行供述，且就猥亵情节其供述在先，被害人陈述在后，被害人与被告人之间互不相识亦无矛盾，不存在诬告陷害的可能。综上，本案在案证据已形成完整的证据链条，足以证明被告人李占铎强制猥亵的犯罪事实。
经审理，本案的争议焦点如下：
一、公安机关询问被害人时其法定代理人未在场是否属于非法取证问题。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百七十条“对于未成年人刑事案件，在讯问和审判的时候，应当通知未成年犯罪嫌疑人、被告人的法定代理人到场。无法通知、法定代理人不能到场或者法定代理人是共犯的，也可以通知未成年犯罪嫌疑人、被告人的其他成年亲属，所在学校、单位、居住地基层组织或者未成年人保护组织的代表到场，并将有关情况记录在案。到场的法定代理人可以代为行使未成年犯罪嫌疑人、被告人的诉讼权利。”“询问未成年被害人、证人，适用第一款、第二款、第三款的规定。”和《中华人民共和国未成年人保护法》第五十六条“讯问、审判未成年犯罪嫌疑人、被告人，询问未成年证人、被害人，应当依照刑事诉讼法的规定通知其法定代理人或者其他人员到场。”虽有关于询问未成年人应当通知其法定代理人的规定，但根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百二十二条“询问证人应当个别进行”的规定，因本案被害人的法定代理人均是本案的证人，在此情况下，公安机关通知了被害人的成年亲属其奶奶王某3和村妇女主任王某2到场，既保证了案件的客观公正又保障了被害人的权利，符合刑事诉讼法的立法精神，并无不妥。故公安机关不属于非法取证。
二、公安机关询问被害人时笔录是否交给其他在场人员阅读或向其宣读及是否有公安机关的女性工作人员在场问题。
辩护人提供了一份2017年9月21日被告人母亲孙某与被害人的母亲吕某1的聊天记录，该记录显示：问“派出所让小侄女录口供时，是哪个警察。问小侄女有女警察吗？”，答“没有”。
公诉机关提供了公安机关于2017年10月9日对吕某1、王某3、王某2的询问笔录及情况说明一份。吕某1证实，那天的傍晚你们在我家做的笔录，当时派出所来了一群人，有男有女的，我们找了村妇女主任王某2到我家，之后我家的人就回避了。当时有男有女一群人，我印象深的你们两位肯定在场，其他人我没注意；王某2证实，那是一个晚上的事，有人让我去赵某2家，有四五个警察在，赵家的人让我陪着他们的孩子做个笔录，我同意了。还是在东屋做的笔录，我一直在赵某1身边坐着，赵某1说，警察就写，写完后先念了一遍，笔录中说的跟赵某1说的一致，然后我们在笔录上签字了。在东屋问话的是两个男的和一个女的；王某3证实，我只陪赵某1到派出所做过一回笔录，我孙女赵某1当时未成年，我作为家长到派出所陪同。当时我坐在我孙女身边，警察问问题，我孙女就一一回答，我在旁边听着，整个过程我都在场，后警察做完笔录先给我念了一遍，我一听全是我孙女说的，然后警察又让我孙女看笔录，看完之后，我孙女签字了我也签字了。问笔录时有两个男警察，身后还坐着一个女的；公安机关的情况说明证实，询问被害人时某的李某2系其单位的女性工作人员。
本院认为，公诉机关提供的对当时某人王某2、王某3的询问笔录均证实公安机关询问被害人时有女性工作人员在场且笔录均给其宣读过，与对被害人的询问笔录上均有李某2的签名及公安机关的情况说明相一致。吕某1证实派出所去时有男有女，被告人母亲问吕某1是“有女警察吗”，吕某1回答说“没有”，而女警察与女性工作人员并非一个概念且公安机关为被害人做笔录时吕某1并不在场，故对辩护人提出的公安机关询问被害人时无女性工作人员在场的意见不予采纳。
综上，本院认为，被告人李占铎思想淫乱，趁被害人熟睡之机实施摸被害人隐私部位的行为，侵犯了妇女的隐私权，已构成强制猥亵罪，依法应予惩处。公诉机关指控事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被害人的法定代理人对被告人予以谅解，可酌情从轻处罚；被告人侵害的对象系未成年人，对其可酌情从重处罚。被告人的辩解意见与本案事实不符，不予采纳。辩护人的辩护意见理据不足，亦不予采纳。公诉机量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十七条第一款之规定，判决如下：
被告人李占铎犯强制猥亵罪，判处有期徒刑一年十个月。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2017年5月11日起至2019年3月10日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第一中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 叶占红
审 判 员 潘晓哲
人民陪审员 王淑兰
二〇一七年十月二十七日
法官 助理 朱茜茜
书 记 员 蔡小伟
本裁判文书所依据法律规定的具体条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十七条第一款：以暴力、胁迫或者其他方法强制猥亵他人或者侮辱妇女的，处五年以下有期徒刑或者拘役。