湖南省汨罗市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0681刑初28号
公诉机关湖南省汨罗市人民检察院。
被告人罗某某，绰号“双伢子”，男，1990年2月4日出生，住湖南省汨罗市。2015年9月23日因涉嫌犯故意伤害罪被汨罗市公安局刑事拘留，同年10月31日被执行逮捕。现羁押于汨罗市看守所。
辩护人柳军，湖南湘杰律师事务所律师。
被告人曾某甲，绰号“毓伢子”，男，1991年12月5日出生，住湖南省汨罗市。2015年9月23日因涉嫌犯故意伤害罪被汨罗市公安局刑事拘留，同年10月31日被执行逮捕。现羁押于汨罗市看守所。
被告人张某某，绰号“阿水”、“水伢子”，男，1991年8月10日出生，住湖南省汨罗市。2015年9月28日因涉嫌犯故意伤害罪被汨罗市公安局刑事拘留，同年10月31日被执行逮捕。现羁押于汨罗市看守所。
辩护人余永贵，湖南琼武律师事务所律师。
湖南省汨罗市人民检察院以汨检公诉刑诉[2016]35号起诉书指控被告人罗某某、曾某甲、张某某犯故意伤害罪于2016年2月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适应普通程序，公开开庭进行了审理。汨罗�人民检察院指派检察员严文娟出庭支持公诉，被告人罗某某及其辩护人柳军、被告人曾某甲、被告人张某某及其辩护人余永贵均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
湖南省汨罗市人民检察院指控，2015年9月17日晚，被告人罗某某、曾某甲、张某某及何某某、曹某某等人在汨罗市“某酒吧”消费，后来曹某某先回家，而被告人罗某某、曾某甲、张某某及何某某等人到汨罗市人民路某夜宵店吃宵夜，期间有人认为曹某某不来吃夜宵是不给面子，遂对曹某某产生不满。18日凌晨1时许，何某某又叫曹某某来到某夜宵店吃宵夜，曹某某提出要其他人离开，自己单独跟何某某喝酒。罗某某等人便离开夜宵店站到马路对面等候，不久后何某某突然大喊“双伢子”，罗某某等人便认为这是要动手打曹某某的信号，就向曹某某冲去，游某某（在逃）用脚将被害人曹某某踢倒，�告人罗某某持红色塑料椅、被告人张某某持木质椅子与被告人曾某甲、游某某及游某某的“老弟”围住被害人曹某某实施殴打，将曹某某打伤。经法医鉴定，曹某某左肾破裂、多处软组织挫伤，其损伤程度属重伤二级。
2015年9月22日，被告人罗某某、曾某甲主动到公安机关投案并交代自己的犯罪事实。
公诉机关在本院庭审过程中补充认定，被告人张某某主动到案并交代自己的犯罪事实。
针对上述指控的事实，公诉机关提供了被告人曾某甲、罗某某、张某某的户籍材料；被告人曾某甲、罗某某、张某某的到案经过；汨罗市公安局物证鉴定室汨公物鉴活检字[2015]83号法医鉴定意见书；汨罗市公安局现场勘查笔录及照片；被害人曹某某的陈述；证人徐某甲、何某某、徐某乙、郑某某的证言；被告人罗某某、曾某甲、张某某的供述及讯问同步录音录像视频资料。公诉机关认为，被告人罗某某、曾某甲、张某某故意伤害他人身体，致人重伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，应当以故意伤害罪追究三被告人的刑事责任。三被告人系共同犯罪，在共同犯罪过程中，三被告人均系主犯，被告人罗某某、曾某甲、张某某主动到公安机关投案并交代自己的犯罪事实，均认定为自首。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人罗某某对公诉机关指控其故意伤害的犯罪事实无异议。
被告人罗某某的辩护人柳军辩称，对公诉机关指控被告人罗某某故意伤害的犯罪事实无异议；被告人罗某某在本案中不是主犯，应认定为从犯；被告人罗某某系主动投案，具有自首情节；被告人罗某某系初犯、偶犯，已与被害人曹某某达成和解协议，取得了被害人的谅解，具有悔罪态度。请求法院对被告人罗某某从轻处罚。
被告人曾某甲辩称，对公诉机关指控其故意伤害的犯罪事实无异议。但其在共同犯罪中不是主犯；案发后其对被害人进行了赔偿并取得被害人谅解，请求法庭从轻处罚。
被告人张某某对公诉机关指控其故意伤害的犯罪事实无异议。
被告人张某某的辩护人余永贵辩称，被告人张某某当庭承认有拿椅子砸被害人曹某某的行为，但不能确定是否砸到被害人；被告人张某某在共同犯罪中应认定为从犯；被告人张某某具有自首情节，无犯罪前科，已与被害人曹某某达成和解协议，取得了被害人的谅解，具有悔改态度。请求法院对被告人罗某某从轻处罚。
经审理查明：
2015年9月17日晚，何某某与被告人罗某某、曾某甲、张某某及曹某某等人�汨罗市某酒吧消费时，何某某怪汨罗市某酒吧经理没有敬酒而砸酒杯，后被曹某某、徐某乙劝开。之后，何某某与被告人罗某某、曾某甲、张某某等人到汨罗市人民路某夜宵店吃宵夜，期间有人认为曹某某不给面子，遂对曹某某产生不满。9月18日凌晨1时许，何某某打电话将曹某某叫到某夜宵店吃宵夜，在吃宵夜的过程中曹某某提出自己单独与何某某喝酒，要在桌的其他人离开，被告人罗某某、曾某甲、张某某等人在何某某的吩咐下离开夜宵店，站到马路对面等候，被告人罗某某在离开时对何某某说等下有事就叫他们，曹某某、何某某、徐某甲、游某某四人继续在夜宵店喝酒。不久后，何某某突然大喊“双伢子”，罗某某等人便认为这是何某某发出要他们动手打曹某某的信号，便冲向曹某某，游某某（在逃）先用脚将被害人曹某某踢倒在地，被告人罗某某、张某某�椅子殴打被害人曹某某，被告人曾某甲等人围住被害人曹某某并用拳脚殴打，致曹某某受伤，徐某甲见此便趴在曹某某身上阻挡他人殴打，被告人罗某某、曾某甲、张某某等人见此，停止殴打并离开现场。后经法医鉴定，被害人曹某某左肾破裂、多处软组织挫伤，其损伤程度属重伤二级。
2015年9月18日被告人张某某主动到公安机关投案。2015年9月22日，被告人罗某某、曾某甲主动到公安机关投案。三被告人到案后均如实交代了自己的犯罪事实。
在本案审理过程中，被告人罗某某、曾某甲、张某某的家属与被害人曹某某达成了民事赔偿协议，被告人罗某某、曾某甲、张某某的家属各赔偿被害人曹某某各项经济损失人民币80000元，共计240000元，被害人曹某某出具了对三被告人予以谅解的谅解书。
上述事实，有公诉机关提供并经法庭举证、质�，本院予以确认的下列证据证实：
1、被告人曾某甲、罗某某、张某某的户籍材料证明，被告人曾某甲、罗某某、张某某的基本身份情况，三被告人犯罪时均已达完全刑事责任年龄。
2、被告人曾某甲、罗某某、张某某的到案经过证明，被告人曾某甲、罗某某于2015年9月22日主动投案；被告人张某某于2015年9月18日作为证人主动配合调查取证，后于2015年9月28日被派出所口头传唤到案。
3、汨罗市公安局物证鉴定室汨公物鉴活检字[2015]83号法医鉴定意见书证明，经鉴定，曹某某左肾破裂、多处软组织挫伤，损伤程度属重伤二级。
4、汨罗市公安局现场勘查笔录及照片证明，案发现场在汨罗市人民路某夜宵店。
5、被害人曹某某与被告人曾某甲、罗某某、张某某家属达成的民事赔偿协议、收条、谅解书证明，被害人曹某某与被告人曾某甲、罗某某、张某某家属达成了民事赔偿协议，被告人曾某甲、罗某某、张某某家属各赔偿被害人曹某某各项经济损失人民币80000元，共计240000元。被害人曹某某对被告人曾某甲、罗某某、张某某的行为予以谅解。
6、被害人曹某某的陈述证明，2015年9月17日晚上11点多他与何某某、徐某甲到汨罗市某酒吧喝酒，不知道什么原因，何某某拿起酒杯往地下砸，他怕何某某喝多了酒发疯闹事，连忙跟徐某乙、徐某甲把何某某从酒吧里扯出来，然后他们就各自回家了。大约十分钟左右，何某某打他的电话，要他到汨罗市人民路大草坪对面的某夜宵店吃夜宵。他和徐某甲到了某夜宵店，看到何某某、“水伢则”、“双伢则”、“新伢则”及两个不认识的男青年，还有一个女的，坐在某夜宵店门口的桌子边，他和徐某甲坐下后，徐某乙也开车来的，他们相互敬�吃夜宵，大约几分钟后，他见自己只有一人，其余那些男的都是何某某带的“老弟”朋友，他感觉自己喝酒喝不赢，他就对何某某讲：“何某某，如果你要跟他喝酒，你们人这么多他喝不赢，要不，你要你老弟先回去，他再陪你喝”，因为他喝多了酒，当时他把这句话重复了几次，然后只顾着自己跟何某某谈话，因为喝多现在他也想不起来他到底跟何某某讲了什么话。突然他感觉自己左侧腰部受了重击，一股很大的力量把他推倒在地上，他侧卧在地上，当时他记得他到了桌子底下，头朝桌子，身体侧卧在地上，他准备爬起来时，忽然有个人趴在他身上，这时他感觉到有几个人围着他对他拳打脚踢，还有的拿塑料凳打他跟趴在他身上的那个人，大约一分多钟后，围着他打的人停手没打他们了，这时，他慢慢的从地上爬起来，他才看到趴在他身上的人是徐某甲，并且徐某甲的头部在流血，他与徐某甲从地上爬起来，就看到何某某、“水伢则”、“双伢则”、“新伢则”及两个不认识的男青年，几个都在马路对面，他见徐某甲头部在流血，就扶着徐某甲走路到中医院缝针。到了中医院，他记不清到了几楼，大约十分钟后，徐某乙来了，不知道为什么事，他与徐某乙起了冲突，相互推搡，徐某甲过来把他们扯开，然后徐某乙陪护徐某甲缝针去了。他在楼道那里坐了一会儿，感觉自己人不舒服，他打电话告诉徐某甲不知道过了多久，他隐约感觉徐某甲来了，好像还有个医生来了，其余的事他就记不清了。吃夜宵时他只记得徐某甲坐在他左侧。事后他听徐某甲讲，就是吃夜宵时他对何某某说要他的老弟们先回去，讲了几次，那些人对他有意见，因此就围着打他。
7、证人徐某甲的证言证明，2015年9月17日，她、曹某某、何某某在汨罗市某酒吧玩，玩的过程中何某某对曹某某的亲戚张龙飞产生了一点误会，要打张龙飞，曹某某对何某某说：“张龙飞是我老弟，你要打他就先打我”。误会的事就这么过去了。她们从酒吧出来后，何某某又打电话给曹某某，说刚才在酒吧产生误会不好意思，要曹某某再到他那里去宵夜并喝杯酒。于是曹某某开车带她来到汨罗市人民路某烧烤店。当时何某某、徐某乙还有何某某喊来的几个老弟伢子已经坐在那里准备宵夜，她们到了后就坐在一桌吃东西喝酒，何某某因为喝醉了，就一直大声说话。吃到一点多钟，曹某某就对何某某说：“你要你的老弟伢子先回去，你要喝多少酒我都陪你喝”，曹某某也喝了很多酒，说这话时口气也不怎么好，而且连说了两次，何某某的那几个老弟伢子就对曹某某不满。徐某乙忙将几个老弟伢子劝到马路对面的大操坪处，要他们不要�较曹某某的话。这时桌子上就剩了她、曹某某、何某某、“新伢子”几个人，曹某某又对何某某说：“我刚才敬你老弟伢子的酒，还有人没喝”，何某某就说：“你敬的酒谁敢不喝”，说完就对马路对面的几个老弟伢子招手，并喊“双伢子，过来”，意思是要问谁没有喝曹某某敬的酒，那几个老弟伢子就误会了何某某的意思，以为何某某是喊他们去打曹某某，于是这几个老弟伢子一过来就动手打曹某某，她不知道曹某某怎么一下子倒地了，她就立即趴在曹某某身上护住他。这几个老弟伢子就用塑料凳子等东西打在她和曹某某身上，何某某则一直在旁扯架，但扯不住。她和曹某某倒在地上被打了不到五分钟左右，那几个老弟伢子就停手了。何某某怪这几个老弟伢子不听话，还打了老弟伢子几个耳光。她从地上爬起来后，就将曹某某也扯起来了。起来后她发现自己头�流血，曹某某的手脚上也都有伤，但都是皮肤擦伤。曹某某带她去了中医院处理她的伤势。在五楼出电梯的大厅，曹某某要徐某乙回去，徐某乙不肯，二人发生争吵，还打起来了，她就夹在两人中间劝说，最后她将曹某某劝住。当她缝针后快要包扎完时，曹某某打电话给她，说他不行了，要睡觉，要她出来打他电话。后来她发现曹某某已经倒在急诊科后窗的地坪睡着了，地上很多呕吐物。曹某某多次说他不舒服，胃痛。她就喊来急诊科医生，医生说很严重，有生命危险，要做手术。后来医生就帮曹某某做了手术，切除了左肾。
8、证人何某某的证言证明，2015年9月18日凌晨他们从汨罗市某酒吧出来后，就约好一起到汨罗市人民路某夜宵店去宵夜，他、徐某乙、罗某某、曾某甲、张某某、郑某某、游某某两口子及游某某的两个老弟先到，他们到那里几分钟后�曹某某和徐某甲就过来了，他们一群人坐在某夜宵店东边钢管厂进出通道靠街面的一张桌子上喝酒。中途他去上了一趟厕所，回来后，不知道谁告诉他说，刚才在他上厕所期间，曹某某说胜哥算个卵，他对罗某某、曾某甲、张某某、游某某及游某某的两个老弟们解释说，曹某某是他的好兄弟，恰醉了酒讲的话不要信，但罗某某等人提出来要曹某某自罚三杯酒，曹某某自罚三杯酒后就要罗某某、曾某甲、张某某、游某某两口子及游某某的两个老弟等人先走，曹某某要跟他单独谈谈话，他就要他们都先走，罗某某在走的时候跟他说了一句，等下有事的话就叫他，接着他们几个人就都走到了马路的对面。这时酒桌上只剩下他、曹某某、徐某甲、游某某四个人，他对曹某某说几个细老弟不懂事，要他不要放在心里面，曹某某说没有关系，他说那他就要几个老弟过来敬你一杯酒，并喊了句双伢则，这时，罗某某、曾某甲、张某某、游某某、游某某的两个老弟就冲了过来，罗某某和游某某的一个老弟冲在最前面，他就站起来去拦他们两个，没有拦住，其余的几个人也从他边上绕了过去，他回头就看见曹某某已经倒在了地上，徐某甲趴在曹某某身上，罗某某、曾某甲、张某某、游某某、游某某的两个老弟等人围住曹某某、徐某甲身边拳打脚踢，他一边喊他们莫打，一边拉他们，他在拉的过程中还朝张某某打了一拳，将他们这些人从曹某某身边拉开后，罗某某、曾某甲、张某某、郑某某、游某某、游某某的两个老弟他们几个就朝大草坪方向去了，他扶起曹某某、徐某甲，徐某甲头部在流血，曹某某就带着徐某甲去中医院。他没有看到是谁第一个动手将曹某某打倒在地上的，当时他在拦朝他们这冲的人，当他回头的时候曹某某已经倒在了地上。曹某某、徐某甲倒在地上后他看见罗某某、曾某甲、张某某、游某某、游某某的两个老弟几个人围在曹某某、徐某甲的边上对他们两个拳打脚踢。具体每个人打在曹某某、徐某甲什么位置，打了几下，他没有看清。罗某某他们殴打曹某某，可能是曹某某在夜宵过程中要他们走，他们有意见。他喊“双伢则”，是要双伢则过来敬曹某某一杯酒，没想到他们会冲过来打人。
9、证人徐某乙的证言证明，2015年9月18日凌晨一点多，何某某约他、徐某甲、曹某某、“星伢则”、“双伢则”、“水伢则”、还有两三个不认识的人在汨罗市人民路某夜宵店吃夜宵，当时他们都喝多了酒，在喝酒时，曹某某在桌上对何某某讲：“何某某，今晚他只想和你喝酒，你要他们都走”。并且讲了两三次。何某某的朋友“星伢则”、“双伢则”等人就不高兴，当时就质问曹某某：“你凭什么要他们走哦”。火药味出来了，不知道谁把“星伢则”、“双伢则”、“水伢则”等人喊道对面大草坪处做劝说工作，要他们莫打架。他也到对面大草坪劝“星伢则”、“水伢则”还有两三个不认识的小男青年。他们认为没有面子情绪很激动，老是想冲过去打曹某某。他和徐某甲、何某某劝说了大约十分钟。何某某就在夜宵店上面喊：“双伢则啊”，罗某某、曾某甲、张某某、游某某的两个老弟就对着夜宵店冲了过去，罗某某在夜宵店顺手拿了一把塑料凳子直接朝曹某某劈了过去，徐某甲就直接挡在曹某某的前面，凳子打在徐某甲身上，他跟着跑过来，曹某某已经倒在了地上，徐某甲抱着曹某某躺在曹某某身上，罗某某、曾某甲、张某某、游某某、游某某两名老弟6个人围住曹某某和徐某甲拳打脚踢，他和何某某就过去扯架，随后就散了，现场只有他和张某某、曹某某、徐某甲、何某某，其他人都离开了。后来徐某甲打电话给他，要他送钱到中医院去，他就去，与还曹某某发生了冲突。
10、证人郑某某的证言证明，2015年9月18日凌晨到汨罗市某夜宵店的有他、何某某、徐某乙、罗某某、曾某甲、张某某、游某某两口子还有游某某的两个老弟。过了二十分钟的样子，曹某某和徐某甲一起来了，在喝酒过程中何某某将曹某某介绍给他认识了。后来，曹某某对何某某说：“你把你老弟伢则都叫走，我和你单独喝”，何某某就说你们都死起走，他和罗某某、曾某甲、张某某、徐某乙、游某某的女朋友及游某某两个老弟（就走了），留在桌上喝酒的只有何某某、曹某某、游某某、徐某甲，他和罗某某、曾某甲、徐某乙、张某某一起到了某夜宵店对面的人行道上面，罗某某和徐某乙在说着什么，过了两分钟何某某就在夜�店喊了一句什么，罗某某、曾某甲、张某某、游某某的两名老弟一起朝着夜宵店冲了过去，罗某某在跑的时候还摔了一下，他就看见游某某在夜宵桌上站起来到了曹某某边上，接着曹某某就倒在了地上，徐某甲就趴在曹某某身上，挡在曹某某前面，他就站在某夜宵店对面看，这时候罗某某、曾某甲、张某某、游某某及游某某两名老弟就一起围住了倒在地上的曹某某和徐某甲在打，何某某在中间扯架，徐某乙就在边上喊别打徐某甲，打了一会儿游某某就喊走，罗某某、曾某甲、张某某、游某某的女朋友及两名老弟跟着游某某一起往大草坪里面走，某夜宵店只剩下曹某某、徐某甲、徐某乙、何某某。在大草坪游某某说这件事是他带头打的，要怎么搞就怎么搞，他们都没说话。
11、被告人罗某某的供述及讯问同步录音录像视频资料证明，2015年9月17日他与游某某�夫妇、曾某甲、张某某、郑某某及他女朋友吴某某几个人在一起，晚上11时左右才回到汨罗，当时他打电话问何某某在哪里，何某某讲他在某酒吧，于是他们几个就赶到那里，大概过了一小时左右，何某某突然将手中的酒杯摔在地上，他们就问何某某怎么回事，何某某讲某酒吧的老板不给面子，没有过来敬酒。当时曹某某几个人就劝何某某算了，随后他们就出来了，大概走到归义广场时，车上有人讲何某某要他们全部又去某酒吧有事，他们将车调转又回到某酒吧下面，过了十几分钟何某某过来对他们讲没有事了，一起去吃夜宵，随后他我们就来到人民路的某夜宵店，当时我们坐在摆在店子外面的人行道的桌子，点好菜后不知是谁讲曹某某不给面子喊他来宵夜他不来，大概过了几分钟何某某讲了一句，等下曹某某来你们都不要给他面子，都不准与他喝酒，他们都同意了。大概半个小时后曹某某来了，他们一起喝了一个多小时的酒，曹某某就对着他们说何某某的老弟都走开点，他要与何某某单独喝酒，他们几个都没有听他的，直到何某某喊他们离开，他们才离开站到马路对面，当时他怕何某某吃亏，离开时对何某某讲要他有事就喊我们。大概分把两分钟后他听到何某某喊他，他便急忙跑过去顺手拿起一把红色塑料凳子，准备去打曹某某，当时徐某甲张开双手挡在曹某某前面，由于我自己喝多了酒，脚底打滑摔倒了，随后他看见游某某一脚将曹某某踢倒在地，张某某、游某某、游某某两个老弟、曾某甲就围住曹某某打，他爬起来看见曹某某的女朋友“汨妹子”趴在曹某某的身上，张某某及游某某带来的人每人手上拿了一把椅子站在旁边，他拿着红色塑料凳子冲上去一起围住曹某某打，徐某乙和何某某都在扯架，直到曾某甲说都别�了，就没有打了，随后游某某就喊都跟他们走。他后来到夜宵店，何某某对他讲，不是喊他过去打曹某某的，是喊他过去喝酒的。他就坐在郑某某车上一起离开了。当时打架时，他看见游某某一脚将曹某某踢倒在地，随后我和张某某、曾某甲、游某某及游某某喊来的两个不认识的人围住倒在地上的曹某某，用脚踢曹某某和徐某甲，他看见张某某拿了木质椅子在打，游某某带来的一个老弟手上也拿了一把木质椅子，有没有用椅子打我没看到。当时他拿了一把红色塑料凳子，张某某拿了一把红色木质椅子，还有一个游某某喊来的人拿了一把红色木质椅子，其他人没有拿东西，张某某光的膀子，当时站在我的左手边，他动手打了曹某某、徐某甲。手里拿一把木质的椅子砸了曹某某、徐某甲，还用脚踢了他们两个。他当天下身穿的蓝色牛仔长裤，脚穿一双黑色布鞋。
12、被告人曾某甲的证言及讯问同步录音录像视频资料证明，2015年9月17日到了23点左右，他、罗某某、罗某某的女朋友、张某某、曾林、郑某某、曾科、游某某、游某某的老婆、营田一个玩得好的女孩子几个人一起开车回的汨罗，何某某打电话叫他们到某酒吧一起喝酒，过了大约十来分钟，何某某怪酒吧内的经理没有过来敬酒，将一个酒杯砸在地上，徐某乙、曹某某他们怕何某某在酒吧内闹事，就将何某某劝到了酒吧楼下，在酒吧楼下，何某某还在怪酒吧没有敬酒，继续发脾气，徐某乙怕他们在那里闯祸，就要他们几个先去找个地方宵夜。到某夜宵店大约是18日凌晨1点左右，在等上菜的过程中，徐某乙对他们说了句：“曹某某有蛮不给面子，你们胜哥叫他喝酒都不来，等下来了都不要给他敬酒”，徐某乙讲完后，何某某也说了一句：“等下曹某某来了，你们都给老子不要敬他的酒”。他们坐了约半小时，菜已经上了桌，曹某某和徐某甲过来，在酒桌上坐了45分钟左右，曹某某对何某某说：“你让你老弟们都先走，我和你两个慢慢恰，慢慢谈”。何某某就要他们先走开，他、罗某某、郑某某、张某某、游某某就起身来到钢管厂里面，大约过了10分钟，徐某乙来到钢管厂里面找到他们坐过去恰东西，不要听胜哥乱讲，他们又重新回到原位上面宵夜，刚坐下不到两分钟，曹某某又对何某某说，要他们这帮老弟先走，何某某就对他们说：“你们都走，回去睡觉”。罗某某走的时候跟胜哥说了一句有事叫他们，然后他、罗某某、郑某某、徐某乙、张某某他们五个人走到了马路对面，在马路对面，徐某乙还跟他们几个说：“曹某某是有蛮不带爱相，你们今晚先不要搞他，他们现在还是伙计，等十月一号他们分伙后，你们再去搞他”，游某某的老婆及游某某的两个老弟站在某夜宵店隔壁的夜宵店前，桌子上只剩下何某某、曹某某、游某某、徐某甲四个人，一分钟左右，何某某就在对面大喊，双伢则你们都过来，听到何某某叫他们后，罗某某第一个从马路对面冲了过去，在搬夜宵店的红色塑料凳准备去砸曹某某的过程中，自己摔了一跤，在罗某某朝曹某某那边跑的时候，徐某甲就已经挡在曹某某前面，罗某某摔倒后，游某某就站起来，朝曹某某踢了一脚，将曹某某和徐某甲两个人都踢倒地上，头部朝南面，脚朝北面，曹某某面向东面，徐某甲面对西面，两个人面对面侧卧在地上，他们两个人倒地后，他、罗某某、张某某、游某某、游某某的两个老弟六个人就围住曹某某、徐某甲周边对他们两人进行殴打，张某某手里拿着一把木质靠背凳子，游某某的一个老弟拿了一把木质靠背椅子，罗某某手里拿�一把红色塑料凳子，他站在曹某某小腿部位置用脚踢了曹某某，踢了两三脚后，徐某甲抱着曹某某一直喊痛，他怕他们打到徐某甲，就喊大家都莫打了，莫打到“汨妹则”，还把张某某和罗某某推开了，停手后，游某某就喊“都跟老子走”，他们就朝大草坪方向走了。
13、被告人张某某的供述及讯问同步录音录像视频资料证明，2015年9月17日晚23时许，他、何某某、罗某某、曾某甲、徐某乙、星伢子、曹某某、汨妹子、郑某某、曾某乙几人在汨罗市某酒吧玩到23时40分许，他们就一起散场来到人民路某夜宵店宵夜。在酒吧出来时，他们几个人都喝了很多酒，大约吃到了18日凌晨1时许，曹某某突然说要他们都走，留下何某某来陪他喝酒，后来郑某某、罗某某、曾某甲、徐某乙、他就转身走，当他们横过人民路到了大草坪口子上，这时何某某在对面大吼一声：“双伢子”，郑某某、罗某某、曾某甲、徐某乙都马上跑了回去，他也转身跟着过去，他也拿了把椅子打曹某某，后来何某某用手抓住他的肩膀朝他右脸打了一拳。他被打之后，就退了出来。等他们打完后，他们就一起将曹某某、汨妹子送到了医院，之后他们就走了。
本院认为，被告人罗某某、曾某甲、张某某故意伤害他人身体，致一人重伤，三被告人的行为均已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人罗某某、曾某甲、张某某犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。
被告人罗某某、曾某甲、张某某在故意伤害犯罪过程中系共同犯罪，在共同犯罪过程中被告人罗某某、曾某甲、张某某均实施了对被害人的殴打行为，均起了主要作用，均认定为主犯。故被告人罗某某的辩护人柳军、被告人曾某甲、被告人张某某的辩护人余永贵辩称被告人曾某甲、罗某某、张某某在本案中不是主犯，应认定为从犯的辩护意见，本院不予采纳。
被告人罗某某、曾某甲、张某某主动到公安机关投案，如实供述了参与故意伤害的犯罪事实，三被告人均认定为自首，依法对三被告人予以从轻处罚。被告人罗某某的辩护人柳军、被告人张某某的辩护人余永贵提出被告人罗某某、张某某具有自首情节，请求从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。
被告人罗某某、曾某甲、张某某及其家属在案发后与被害人达成了民事赔偿协议，协议赔偿款已全部支付，并取得了被害人的谅解，本院酌情对被告人罗某某、曾某甲、张某某从轻处罚。被告人罗某某的辩护人柳军、被告人曾某甲、被告人张某某的辩护人余永贵提出三被告人与被害人曹某某达成和解协议，取得了被害人的谅解，请求对三被告人从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。
综上，根据被告人罗某某、曾某甲、张某某的犯罪情节及犯罪后的悔罪表现，本院认为对被告人罗某某、曾某甲、张某某适用缓刑不致再危害社会，且对其所居住的社区没有重大不良影响，决定对被告人罗某某、曾某甲、张某某适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款，第六十七条第一款，第七十二条第一款，第七十三条之规定，判决如下：
一、被告人罗某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年；
二、被告人曾某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年；
三、被告人张某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。
（被告人罗某某、曾某甲、张某某的缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 徐 尚
审 判 员 李莎莎
人民陪审员 邵 平
二〇一六年四月十四日
书 记 员 龙 强
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
�组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。