山西省朔州市中级人民法院
p t ; ” > 民 事 判 决 书
（2018）晋06民终1号
上诉人（原审被告）：马雁，男，1977年3月19日出生，汉族，大同市人，私营业主，现住大同市。
委托诉讼代理人：杨宝林，山西洪涛律师事务所执业律师。
被上诉人（原审原告）：王万金，男，1984年8月8日出生，汉族，朔州市人，农民，现住朔州市。
委托诉讼代理人：ＸＸ，女，1982年5月16日出生，汉族，朔州市人，现住朔州市。
委托诉讼代理人：王贵文，男，1989年8月28日出生，汉族，朔州市人，现住朔州市。
被上诉人（原审被告）：贾维里，男，1978年12月28日出生，汉族，大同市人，现住大同市。
被上诉人（原审被告）：大同市南郊区鑫淼汽车运输队，住所地：大同市南郊区马军营乡七里村。
被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司乌兰察布市中心支公司。住所地：内蒙古自治区乌兰察布市集宁区思和路石油公司对面荔景佳园小区第一幢商业房103、104、105、203、204、205号。
负责人：冯彦军,职务：总经理。
委托诉讼代理人：李燕芳，山西盈甲律师事务所执业律师。
上诉人马雁因与被上诉人王万金、贾维里、大同市南郊区鑫淼汽车运输队（以下简称鑫淼车队）、中国平安财产保险股份有限公司乌兰察布市中心支公司（以下简称平安财险乌兰察布公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省朔州市平鲁区人民法院（2017）晋0603民初294号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月2日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人马雁之委托诉讼代理人杨宝林、被上诉人王万金之委托诉讼代理人ＸＸ、王贵文、平安财险乌兰察布公司之委托诉讼代理人李燕芳到庭参加诉讼，被上诉人贾维里、鑫淼车队经传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
马雁上诉请求：1、撤销朔州市平鲁区人民法院做出的（2017）晋0603民初294号民事判决书中的第一项、第二项判决；2、依法改判被上诉人王万金负此次事故的同等责任，依法核减上诉人的赔偿金额；3、判令由被上诉人承担本案诉讼费用。事实和理由：1、一审判决认定上诉人负此次事故全部责任属于查证事实不清并依此判令上诉人赔偿被上诉人王万金全部损失违背事实及法律规定。本次事故被上诉人王万金应承担同等责任。2、山西省假肢矫形器司法鉴定中心司法鉴定意见书鉴定结论不具有科学性、客观性、合理性，加重了上诉人的赔偿负担，一审法院未接受上诉人提出的重新鉴定意见，认定的计算金额过高，赔偿周期过长，应当予以纠正。3、被上诉人王万金伤残赔偿金、被抚养人生活费等计算标准应按照农村人口进行计算，被上诉人一审提供的证据没有事实和法律依据，不能证实其主张，与现实情况不符，请求二审法院予以纠正。4、伙食补助费以100元计算明显偏高。
王万金辩称，1、出事故时王万金在车外，不在车上，不应承担责任。2、假肢鉴定中心是平鲁法院委托中级法院的。3、王万金在朔城区北某处居住了四五年，靠贩卖粮食为生，以农村标准计算相关费用不恰当。
平安财险乌兰察布公司辩称，同意上诉人的上诉理由。1、对本次事故责任划分问题，我方认为一审法院认定不正确。马雁在交警队做出责任认定3日内提出了申请复核，原来的事故责任认定处于未定状态，事故责任认定书所划分的责任不能在案件中直接作为依据来使用，虽然法律有规定复核程序随着一方当事人而终结，但是并不意味着原先的事故责任还是未能确定，而是应当由受案法院担负起责任划分的职责。一审法院没有对该起事故进行分析和认定。另外，从事情本身来说，事故为追尾事故，王万金的车辆违法停放，没有设置标志，在事故中存在过错，所以保险公司认为王万金在事故中承担同等责任恰当。2、对于辅助器具赔偿年限的认定，虽然是法院委托的鉴定，但不能因为法院委托而认为全部正确，依据相关法律规定，对于残疾赔偿金、护理费等都是以20年的年限。对于辅助器具的使用年限最长应是20年，如超出部分应继续起诉。3、被上诉人应提供证据证明其主要生活来源来自于城镇，连续在城镇居住一年以上，本案中王万金未提交主要生活来源的证据。对于居住的证据，房东出具的证明，因为房东未出庭不能作为证据，居委会并不是政府机关，居委会出具的证据证明力较低，王万金应提交其他有力证据予以证实。
贾维里、鑫淼车队均未提交书面答辩意见。
王万金向一审法院起诉请求：1.判令贾维里、马雁、鑫淼车队、平安财险乌兰察布公司赔偿王万金医疗费：188970.65元；2.后期医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、二次手术费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、车损等其他费用待出院伤残鉴定后增加诉讼请求；3.本案诉讼费由贾维里、马雁、鑫淼车队、平安财险乌兰察布公司承担。
一审法院认定事实：×××/×××重型半挂车登记所有人：鑫淼车队,实际所有人：马雁,驾驶人：贾维里。该车在平安财险乌兰察布公司投保交强险122000元、商业三者险主车100万元、挂车5万元，事故发生在保险期内。晋06.039**奥峰牌变型拖拉机登记所有人：杨二海,实际所有人、驾驶人：王万金。王万金户籍为农业家庭户口，但于2013年农历7月26日居住至朔州市朔城区北城街道办事处某院内至今，其居住、生活、经济来源均来源于城镇。2017年4月22日13时50分许，贾维里驾驶×××/×××重型半挂车，沿省道212线（平朔线）由南向北行驶至41KM+800M处时，撞停在路边的晋06.039**奥峰牌变形拖拉机及王万金和王振，致王万金、王振受伤，两车受损。王万金支出拖车施救费2600元。此起事故朔州市公安局交通警察支队平鲁大队作出的平公交认字（2017）第1032号事故认定书认定：贾维里负事故全部责任,王万金、王振无责任。事故发生后，王万金被送往朔州市平鲁区人民医院救治，花销医疗费：1582.4元；当天转山西医科大学第二医院住院，于2017年5月23日出院,实际住院30日,支出医疗费：197339.55元；2017年7月18日,在该院支出医疗费：466.1元。2017年5月23日王万金入住山西老年康复医院,于2017年6月19日出院,实际住院27日,支出医疗费：9679.59元。另有药房购药花销：1085.7元,无医嘱证明。期间王万金支出交通费：救护车费3000元,市内出租车费516.8元、客车费519元。经朔州市中级人民法院委托：2017年7月24日，朔州市第三人民医院人身伤害司法鉴定中心出具（2017）临鉴字第138号司法鉴定意见书，评定王万金为6级伤残，王万金花销鉴定费1500元。2017年8月7日,山西省假肢矫形器司法鉴定中心出具（2017）假鉴字第35号司法鉴定意见书，鉴定意见：（一）假肢适配：王万金适配安装假肢型号及价格如下（可任选其一）,均属国内普通适用器具；针对其残肢极短,为确保其穿戴假肢的安全性及稳定性,需要配置带锁硅胶残肢套。（1）3R106＋1D35,38800元/只；（2）3R106＋1C35,41500元/只；带锁硅胶残肢套：硅胶残肢套6000元/只＋锁具6000元/只。（二）相关事宜：1.使用年限：假肢的安全使用年限为5年,按照我省人均寿命计算,王万金安装更换假肢共计9次,带锁硅胶残肢套共配置14次。2.维修保养费：假肢每年的维修保养、腔体更换等费用约为假肢价格的5％。以3R106＋1C35为例,一个安全使用周期的此项费用为38800元/只×5％＝7760元。3.食宿交通费：安装、更换假肢期间食宿、交通费用,按照假肢安装期、更换期一般为25天计算,假肢维修期,一般为5天计算,食宿费约50元/天﹒人,需一人陪护；交通费按照实际费用计算。4.所有费用均为目前价格,未考虑物价浮动等因素。王万金支出鉴定费3000元、假肢配型检查费2000元、住宿费168元、高速公路车辆通行费150元（75元+75元）。王万金主张的变形拖拉机修复费5830元,马雁提出系个人出具的收据,应评估鉴定。
另查明,2017年4月22日,马雁给王万金垫付医疗费3500元；2017年5月2日,平安财险乌兰察布公司给王万金垫付医疗费5000元；王万金认同。王万金依法承担扶养义务的人有：长子王某1,2006年1月9日出生；次子王某2,2012年3月29日出生；至交通事故发生再扶养年限分别为：7年、13年。
一审法院认为,贾维里驾驶×××/×××重型半挂车，撞停在路边的晋06．039**奥峰牌变形拖拉机及王万金和王振，发生交通事故事实清楚。朔州市公安局交通警察支队平鲁大队作出的平公交认字（2017）第1032号事故认定书认定：贾维里负事故全部责任，王万金、王振无责任。王万金认同,马雁、平安财险乌兰察布公司对事故认定书责任认定不认可,但马雁、平安财险乌兰察布公司未提供证据予以证明,所以,对平鲁交警队的事故认定书一审法院予以确认。马雁是×××/×××重型半挂车的实际所有人，应当按照交通事故责任，对王万金承担赔偿责任。平安财险乌兰察布公司是×××/×××重型半挂车的交强险、商业三者险（主车100万元，挂车5万元）的保险人，事故发生在保险期间内，应当在交强险责任限额范围内予以赔偿王万金,不足部分,在商业三者险内根据保险合同予以赔偿王万金,仍有不足的,由马雁予以赔偿王万金。贾维里是马雁雇佣的司机,交通事故中属于履行职务行为；鑫淼车队是×××/×××重型半挂车登记所有人,王万金没有证据能够证明与马雁之间是挂靠经营的事实,故其民事赔偿责任均应由马雁承担。王万金要求赔偿项目和数额的请求，将依照人身损害、交通事故损害赔偿相关法律规定的赔偿项目，并根据法庭辩论终结时山西省2016年度有关统计数据的通知，综合本案的有关证据、实际情况、合理予以确定。王万金的医疗费209067.64元（截止法庭辩论终结时），有医疗费收据可证实,一审法院予以确认。王万金另主张的药房购药花销：1085.7元,因无医嘱证明,所以不予支持。住院伙食补助费认定为：100元／日×57日（住院日数）＝5700元。护理费认定为：36307元÷365日×57日（住院日数）＝5669.8元。伤残赔偿金认定为：27352元×20年×50%（6级伤残）＝273520元。王万金按照伤残6级主张25000元的精神抚慰金，符合规定，一审法院予以确认。王万金主张的误工费：27352元÷365日×93日（受伤日至定残前一日）＝6969元,不违反法律规定,一审法院予以确认。王万金主张的被扶养人生活费,作为城镇居民，认定为：84965元。王万金按照票据主张的伤残鉴定费1500元、假肢鉴定费5000元（鉴定费3000元、假肢2000元）、住宿费168元、拖车施救费2600元,已实际支出，一审法院予以确认。王万金主张的交通费5785.8元,其中：救护车费3000元,发生在王万金伤情严重、紧急转院情势之下,虽无正式票据,是当地的客观情况,已实际支出,予以采信；高速公路车辆通行费150元（75元+75元）、客车费519元、市内出租车费516.8元均有票据可证实,上述交通费合计4185.8,一审法院予以确认；在山西老年康复医院出院回朔州市产生的租车费1600元,王万金虽提供了证明,但己康复,应乘坐普通交通工具,故一审法院不予支持。王万金主张的变形拖拉机修复费5830元,马雁提出系个人出具的收据,应评估鉴定,其所提理由正当,故对王万金的主张不予支持。王万金主张的残疾辅助器具等费用,一审法院采纳：山西省假肢矫形器司法鉴定中心司法鉴定意见书，鉴定意见：（一）假肢适配：（2）3R106＋1C35,41500元/只；（二）相关事宜；王万金假肢配置相关费用一次性认定如下：1.假肢配置费：41500元/只×9次＝373500元；2.硅胶残肢套＋锁具费：（6000元/只十6000元/套）×14次＝168000元；3.维修保养费：41500元/只×5％×4年×9次＝74700元；4.维修所产生的相关费用42385元﹝食宿费50元/日×2人×5日×（4年×9次）＝18000元,护理费36307元÷365日×5日×（4年×9次）＝17905元,交通费90元（往返）×2人×（4年×9次）＝6480元﹞；5.更换假肢所产生的相关费用46501元﹝食宿费50元/日×2人×25日×9次＝22500元,护理费36307元÷365日×25日×9次＝22381元,交通费90元（往返）×2人×9次＝1620元﹞；假肢配置相关费用合计705086元。马雁给王万金垫付医疗费3500元；平安财险乌兰察布公司给王万金垫付医疗费5000元；王万金认同,一审法院予以确认。上述王万金人身损害各项费用共计1329431.24元。其中医疗费209067.64元、住院伙食补助费5700元,合计214767.64元，因本起交通事故致二人受伤,故由平安财险乌兰察布公司在交强险医疗费责任限额范围内赔偿王万金5000元；剩余209767.64元由平安财险乌兰察布公司在商业三者险内予以赔偿；平安财险乌兰察布公司在交强险死亡伤残责任限额范围内赔偿王万金人身损害费55000元;由平安财险乌兰察布公司在商业三者险内赔偿王万金人身损害费840232.36元;由马雁赔偿王万金人身损害费219431.24元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司乌兰察布市中心支公司在交强险医疗费责任限额范围内赔偿王万金5000元；在交强险死亡伤残责任限额范围内赔偿王万金人身损害费55000元;核减已垫付王万金医疗费5000元,实际赔偿55000元；在商业三者险内赔偿王万金人身损害费1050000元。二、马雁赔偿王万金人身损害费219431.24元；核减马雁已垫付王万金医疗费3500元；实际赔偿215931.24元。三、驳回王万金的其他诉讼请求。上述给付内容在本判决生效后15日内给付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14462元（王万金预缴：4462元）。由王万金负担1950元；马雁负担2566元；由中国平安财产保险股份有限公司乌兰察布市中心支公司负担9946元。
二审中，当事人没有提交新证据。对一审认定的事实和证据予以确认。
本院认为,本案争议焦点为：1、本案事故责任划分是否准确。2、一审以山西省假肢矫形器司法鉴定中心司法鉴定意见书中认定的计算周期赔偿假肢是否适当。3、残疾赔偿金、被扶养人生活费一审按城镇标准计算是否适当。4、一审伙食补助费计算是否适当。针对争议焦点，本院前往平鲁交警队调阅了案卷，并将所调取的证据经各方当事人进行了质证，该组证据显示，2017年4月22日13时许，王万金驾驶的农用车行驶至事发地点时，王万金从倒车镜看到车厢上捆绑玉米的绳索有点松，准备重新捆绑，随即把车辆靠右停放在路边，并告诉同车人王振取上三角架放到车后，就在两人刚下车时就被贾维里驾驶的本案肇事车辆撞倒，导致二人严重受伤。王万金驾驶之农用车未行年检。本院认为，王万金发现车辆有状况随即将车停放在路边，刚下车还未来得及将警示标志放置到位时即被贾维里驾驶车辆撞倒，故不应以其违法停放车辆，未放置警示标志为由认定其负有责任，但王万金驾驶未在法律规定的期限内年检的车辆上路，其行为违反了法律、行政法规的规定，该违法行为也是发生交通事故原因之一，故王万金应承担相应的过错责任。综合分析事故成因，由于王万金的过错程度较小，因此，本院对其酌情认定承担10%的责任，即126943.12元[（总额1329431.24-交强险60000）×10%]。除保险赔偿外(交强险赔60000元，商业三者险赔1050000元)，马雁赔偿92488.12元[（总额1329431.24-交强险60000）×90%-商业三者险1050000]。上诉人所提双方负同等责任之上诉理由无充分合理的证据，本院不予支持。
针对一审以山西省假肢矫形器司法鉴定中心司法鉴定意见书中认定的计算周期赔偿假肢是否适当之问题。本院认为，首先上诉人并未举出证据证明赔偿假肢应该计算至何时，再者，王万金究竟能于何年何月寿终均系未知数，况且最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第26规定，残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配置机构的意见确定相应的合理费用标准。山西省假肢矫形器司法鉴定中心司法鉴定意见中按照我省人均寿命计算使用年限，一审据此判决并无不当。
针对残疾赔偿金、被扶养人生活费计算标准问题。经审查证人杨某提供的证明，可证实王万金从2013年农历7月26日租住于其位于朔城区北某处至今，另有北城街道办事处建设路居委会亦证明此节，故一审以城镇居民标准计算赔偿数额适当。
至于住院伙食补助费，因王万金受伤后在太原山大二医院住院，且伤情严重，本院认为以每月100元赔偿亦适当。
综上所述，马雁的上诉请求部分成立。一审判决处理失当，应予纠正。本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定、《中华人民共和国民事诉法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下：
一、维持朔州市平鲁区人民法院（2017）晋0603民初294号民事判决第一项、第三项。即中国平安财产保险股份有限公司乌兰察布市中心支公司在交强险医疗费责任限额范围内赔偿王万金5000元，在交强险死亡伤残责任限额范围内赔偿王万金人身损害费55000元，核减已垫付王万金医疗费5000元,实际赔偿55000元；在商业三者险内赔偿王万金人身损害费1050000元；驳回王万金的其他诉讼请求。
二、撤销朔州市平鲁区人民法院（2017）晋0603民初294号民事判决第二项，即马雁赔偿王万金人身损害费219431.24元；核减马雁已垫付王万金医疗费3500元，实际赔偿215931.24元。
三、变更朔州市平鲁区人民法院（2017）晋0603民初294号民事判决第二项为马雁赔偿王万金人身损害费92488.12元；核减马雁已垫付王万金医疗费3500元，实际赔偿88988.12元。
四、王万金自行负担126943.12元。
一审案件受理费14462元（王万金预交4462元），由王万金负担1950元，马雁负担2566元，中国平安财产保险股份有限公司乌兰察布市中心支公司负担9946元。二审案件受理费17228元，由马雁负担15505元，由王万金负担1723元负担。
本判决为终审判决。
审判长刘晔
审判员ＸＸ
审判员丰德胜
二〇一八年三月六日
书记员王敏