北京市朝阳区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）朝刑初字第1945号
公诉机关北京市朝阳区人民检察院。
被告人杨永红，男，1973年8月28日出生；曾因盗窃行为于1989年、1990年被行政拘留二次，于1993年被劳动教养二年；因吸毒于2001年2月被治安拘留十五日，2001年3月被强制戒毒三个月；因赌博于2001年10月被治安拘留十日；因吸毒于2001年12月被治安拘留十五日，2001年12月被劳动教养一年，2003年8月被劳动教养一年九个月，2005年8月被劳动教养一年九个月，2007年5月被劳动教养二年九个月；因犯贩卖毒品罪于2010年3月8日被判处有期徒刑七个月，罚金人民币二千元；因犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪于2012年7月27日被判处有期徒刑二年六个月，罚金人民币八千元（2014年4月24日刑满释放）；现因涉嫌犯非法持有毒品罪于2015年4月16日被羁押，同年4月18日被刑事拘留，同年4月30日被逮捕；现羁押在北京市朝阳区看守所。
辩护人赵福，辽宁政德律师事务所律师。
北京市朝阳区人民检察院以京朝检公诉刑诉（2015）1635号起诉书指控被告人杨永红犯非法持有毒品罪，于2015年7月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。北京市朝阳区人民检察院指派检察员龚洁婷出庭支持公诉，被告人杨永红及其辩护人赵福均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
北京市朝阳区人民检察院指控，被告人杨永红于2015年4月16日18时30分许，在本市朝阳区石佛营路某宾馆8425号房间门口，非法持有甲基苯丙胺（冰毒）、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）共计58.62克，被当场抓获。涉案毒品经鉴定已被收缴。公诉机关就上述指控向本院提交了证人证言及毒品检验报告等证据，认为被告人杨永红的行为已构成非法持有毒品罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十八条的规定对被告人杨永红定罪处罚。
被告人杨永红在庭审中对公诉机关指控其犯非法持有毒品罪不持异议，但称其持有的克数约为35克，公诉机关指控的克数过多。被告人杨永红的辩护人对被告人杨永红构成非法持有毒品罪不持异议，但认为公诉机关指控杨永红非法持有毒品甲基苯丙胺58.62克的证据不足，毒品克数应当认定为35克，杨永红有立功情节并能如实供述，建议对其减轻处罚。
经审理查明，被告人杨永红于2015年4月16日18时许，在本市朝阳区石佛营路某宾馆8425号房间门口，非法持有毒品甲基苯丙胺（冰毒）及甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）共计约35克，被告人杨永红被当场抓获归案。涉案毒品已经鉴定并被收缴。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、证人张×（丰台分局禁毒中队民警）的证言及辨认笔录证明：2015年4月16日16时许，我和同事到朝阳区石佛营某酒店8425号房间查找被举报持有毒品的嫌疑人。我们到达宾馆后查询前台发现8425号房间是一个叫谭某某的女子在4月15日开的房间，我们发现房间内无人，就在房间内进行蹲守。18时许，我们听见门外有人用门禁卡刷卡，我们打开门从屋内冲出去，一名男子把手里拿着的东西都扔了顺着通道往通道东侧跑去。我们在后面追，追到东侧顶头该人没处跑了就停下了，我们过去把他抓住，在抓捕过程中该人进行反抗，我们对其进行制止。经审查该人叫杨永红，他当时带了两部手机，我们从他带的一个人参牌铁质烟盒内发现白、黄、红三色晶体共6包。张×辨认出杨永红即是于2015年4月16日18时许在朝阳区石佛营某酒店4层通道处被抓获的非法持有毒品的嫌疑人。
2、证人戴×（丰台分局禁毒中队民警）的证言及辨认笔录证明：2015年4月16日16时许，我和同事到朝阳区石佛营某酒店8425号房间查找被举报持有毒品的嫌疑人，我们到达宾馆后查询前台发现8425号房间是一个叫谭某某的女子在4月15日开的房间，我们发现房间内无人，就在房间内进行蹲守。18时许，我们听见门外有人用门禁卡刷卡，我们打开门从屋内冲出去，一名男子把手里拿着的东西都扔了顺着通道往通道东侧跑去，我们在后面追，追到东侧顶头该人没处跑了就停下了，我们过去把他抓住，在抓捕过程中该人进行反抗，我们对他说趴在地上双手抱头时，他用双手推开我们，想逃跑，我们见此情况就将其按到地上，他倒地后继续用脚乱蹬，双手不停推搡我们，我们将其用手铐背拷后他才停止反抗。我们从其身上查获两部手机，人参牌铁质烟盒1个，内装白、黄、红三色晶体共6包。我们在控制住杨永红后他说脚踝疼痛，我们调取现场监控发现他在逃跑过程中有一个转身过程，这个过程中脚部不自然，应该是在这个时候把脚扭伤的，我们没有殴打杨永红。戴×辨认出杨永红即是于2015年4月16日18时许在朝阳区石佛营某酒店4层通道处被抓获的非法持有毒品的嫌疑人。
3、证人刘×（丰台分局禁毒中队民警）的证言证明：2015年4月16日下午，我和同事到朝阳区石佛营某宾馆，了解到杨永红外出未回，我们提前进入8425号房间等待抓捕。当晚6时20分，杨永红返回该房间用门卡刷卡，发现我们在房间内，他迅速逃跑，我们迅速追出，杨永红跑到楼道死角，我们上前将其按倒在地，在抓捕中杨永红反抗想挣脱民警，但被我们控制。他被控制后称脚踝疼痛，通过观看现场录像，发现杨永红在逃跑中有一扭伤动作，应该是这个时候自己扭伤造成的。我们没有对他进行殴打。我们从他身上携带的铁盒内起获了6包毒品。
4、公安机关出具的到案经过、破案报告、起获说明、扣押清单、物证照片证明：民警于2015年4月16日16时许接举报后前往朝阳区石佛营路某宾馆将杨永红抓获；民警在抓获杨永红后从其身上查获手机2部、黑色铁质人参牌烟盒1个，内装白、黄、红三色晶体共6包，上述物品均已被扣押。
5、北京市公安司法鉴定中心委托受理协议、毒品检验报告、北京市公安局收缴毒品清单证明：北京市公安司法鉴定中心于2015年4月17日21时48分受北京市公安局丰台分局丰台镇派出所的委托受理杨永红非法持有的6包可疑物毒品检验；检验结果为白色晶体3包，净重分别为42.94克、0.74克、4.96克，黄色晶体1包净重为8.24克，红色粉末1包净重为0.06克，红色药片1包净重为1.68克，以上6包均检出甲基苯丙胺；上述毒品均已被收缴。
6、毒检送检流程表、现场检测报告书、吸毒成瘾认定意见书证明：2015年4月17日7时30分对杨永红的尿液进行检测呈苯丙胺类阳性。
7、某酒店店出具的住宿单、监控录像证明：谭某某于2015年4月15日在该店开房两天；2015年4月16日18时20分许杨永红在该店8425房间走廊被民警抓获的情况。
8、公安机关出具的工作说明证明：杨永红称其毒品系从何某处购买，但其提供不出何某的具体情况，故无法查找。
9、北京市公安局丰台分局丰台镇派出所、丰台禁毒中队于2015年7月2日出具的工作说明等材料证明：杨永红供述一名叫张某的男子是涉毒人员，经丰台禁毒中队围绕该人进行工作，2015年6月24日发现与张某有关的魏某某、钟某某、丁某、韩某某均为涉毒人员，后丰台镇派出所配合丰台禁毒中队将上述四人抓获，魏某某、钟某某被刑事拘留，丁某、韩某某被行政拘留。
10、公安机关出具的证明材料、刑事判决书、释放证明书等证明：被告人杨永红的前科劣迹情况及其身份信息情况。
11、被告人杨永红供述：
（1）2015年4月17日供述：我于2015年2月中旬从何某处花8000元买了50克冰毒，他还送了我10多粒麻古。2015年4月16日18时许，我回到朝阳区石佛营某酒店8425房间，一开门看见屋里有警察我就转身往楼道跑，跑了几步前面没有路了，我就停了下来被警察抓住。警察当时从我随身携带的一个铁质盒内搜出了冰毒和麻古。冰毒有白色和黄色的，具体各多少不详，一共35克左右，麻古是红色的，10粒左右。毒品是我用来自己吸食的。
（2）2015年6月18日供述：2015年春节前，一个叫何某的朋友给我打电话说他有冰毒问我要不要，我说要就和他约在海淀区见面交易，我给了他12000元，他给了我50克左右的冰毒，还送了我10多粒麻古，每克大约200多元。我拿着这些东西自己吸食。2015年4月16日我回朝阳区石佛营某酒店8425房间的时候，被警察发现了，我就往回跑但是死路，没跑掉所以被警察抓了，警察当场从我身上搜出了冰毒、麻古和两部手机。毒品有白色和黄色晶体，就是冰毒，还有红色麻古药片十来粒，放在一个铁质烟盒里。
（3）庭审中供述：我于2015年2月买了50克毒品，我每星期抽二至三次，到我被抓的同年4月份我吸了差不多十多克，我被抓的时候带了4袋毒品、1袋麻古和1个空袋，克数约为35克。警察抓我的时候我手里拿着一个袋子，里面有吃的，我把毒品放在了一个铁质糖盒里混在了袋子里。毒品检验报告中的黄色晶体8.24克、白色晶体4.96克不是我的，第一项白色晶体是我的但是克数大于我持有的量。我认识张某，但他的立功情况不是我主动说的，我不认识魏某某、钟某某、丁某和韩某某。
以上证据，经过庭审举证、质证，本院认证如下：
1、关于到案经过。本案的两份到案经过没有侦查人员签字，本院不予确认。关于被告人杨永红的到案时间，本院结合破案报告、在案民警的证言及监控录像显示的时间认定杨永红的到案时间为2015年4月16日18时许。
2、关于起获说明和扣押清单。本案没有起赃经过、没有起赃过程的录像及现场称重录像，关于起赃过程只有一个起获说明，出具时间为2015年4月17日即杨永红被抓获后的第二日，说明的出具单位为丰台镇派出所，但出具人为戴×和张×，该二人均为针对杨永红被抓获出具证言的民警，在证言中均称自己为丰台分局禁毒中队民警，鉴于存在上述矛盾且起获说明中没有杨永红的签字确认，故本院对该份证据不予确认。关于在案的扣押清单，杨永红称其签字时上面内容为空白，经查，扣押清单中持有人、见证人、保管人及落款的日期均为2015年4月17日，被告人杨永红系在2015年4月16日被抓获归案，破案经过中也写明了赃物系在抓获杨永红后随即起获，鉴于扣押清单出具时间与实际起获赃物的时间不一致，在没有其他证据对扣押情况予以印证的情况下，本院对该份证据亦不予确认。
3、关于被告人杨永红持有毒品的克数。公诉机关指控杨永红非法持有毒品的克数为公安机关送检的全部6包毒品的总重量，鉴于前述起获说明及扣押清单均不被确认，在案没有其他证据对民警所称从杨永红处起获6包毒品的事实予以印证，故本院不能确认公安机关送检的全部毒品均来源于杨永红，对公诉机关指控的杨永红非法持有毒品的克数不能予以确认。考虑到在案的民警证言能够证实民警在抓获杨永红后从其处起获了毒品，在案的毒品检验报告中确认了所有送检毒品均检出了甲基苯丙胺，被告人杨永红在侦查机关及庭审的供述中均承认非法持有毒品的事实，且关于持有毒品的来源、自己吸食毒品的情况有着较为稳定的供述，关于其持有毒品的克数其在侦查机关的第一次供述及庭审中的供述中均称约为35克，故在没有其他证据证明杨永红具体持有毒品克数的情况下，本院对杨永红称持有毒品甲基苯丙胺约35克的事实予以确认。
4、关于立功。公诉机关根据证据第9项的工作说明等材料认定被告人杨永红有立功表现。工作说明中称杨永红提供的涉毒人员系张某，但侦查人员并未找到张某，而是发现与张某有关的其他人员涉毒。侦查人员对其他人员的发现虽然与杨永红间接有关，但不能成为杨永红立功的条件；另鉴于工作说明只有丰台镇派出所的盖章，没有第二个出具单位即丰台禁毒中队的盖章，且没有任何相关工作人员的签字，故本院对第9项证据不予确认，对杨永红的立功情节不予认定。
本院对其他能够证实查明事实的证据予以确认。
本院认为，被告人杨永红无视国法，非法持有毒品甲基苯丙胺，情节严重，其行为已构成非法持有毒品罪，应予惩处。北京市朝阳区人民检察院指控被告人杨永红犯非法持有毒品罪的罪名成立，但指控的毒品数量有误，本院予以纠正。对公诉机关及辩护人所提被告人杨永红有立功表现的意见，本院不予支持和采纳，理由前文已述。对被告人杨永红的辩解及辩护人的其他相关辩护意见，本院酌予采纳。被告人杨永红系累犯及毒品犯罪的再犯，依法应当从重处罚。鉴于被告人杨永红能够如实供述所犯罪行，本院对其依法予以从轻处罚。综上，根据被告人杨永红犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对于社会的危害程度，本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十一条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人杨永红犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，罚金人民币七千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年4月16日起至2018年10月15日止。罚金于判决生效后1个月内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向北京市第三中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 魏 颖
人民陪审员 李 欣
人民陪审员 闫月琴
二〇一六年三月二十八日
书 记 员 沈紫薇