甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）甘01民终3234号上诉人（原审原告）张某某，男，1969年6月12日出生，汉族，住兰州市永登县。上诉人（原审被告）马某某，男，1965年9月7日出生，汉族，住兰州市七里河区。委托诉讼代理人：孙仁权，甘肃致中律师事务所律师。原审被告:甘肃龙泉节水科技有限公司，住所地甘肃省兰州市永登县。法定代表人：陶生君，系该公司总经理。委托诉讼代理人：孙仁权，甘肃致中律师事务所律师。上诉人张某某因与上诉人马某某，原审被告甘肃龙泉节水科技有限公司民间借贷纠纷一案，不服甘肃省永登县人民法院（2017）甘0121民初1306号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月13日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人张某某，上诉人马某某及原审被告甘肃龙泉节水科技有限公司的委托诉讼代理人孙仁权到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张某某上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持张某某的诉讼请求。事实与理由：一、一审判决认定事实清。1、马某某出具30万元借条，视为认可收到30万元借款。2、借条加盖了甘肃龙泉节水科技有限公司公章，应当认定马某某、甘肃龙泉节水科技有限公司公章为共同借款人。二、一审判决适用法律错误。张某某与马某某约定的借期内利息为月息三分，借期六个月，马某某没有按期还款，应按月息三分计算利息，一审判决按照年利率24%计算利息，违反法律规定。综上，请求二审法院依法改判。马某某辩称，同上诉意见。原审被告甘肃龙泉节水科技有限公司述称，一审判决认定事实清楚，证据充分，判决结果公正。请求二审法院驳回上诉，维持原判。马某某上诉请求：撤销一审判决第一项，依法改判马某某不归还本息40593元。事实与理由：一、一审判决认定事实清。1、实际借款本金为282000元，一审判决按照本金30万元，将利息按照24%、36%两种方式计算，违反了法律规定。2、马某某向张某某还款共计33.6万元，已全部清偿完借款本金282000元及利息54000元。二、一审判决适用法律错误。一审判决在认定事实错误的情况下，适用《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的解释》第26条第2款、第29条第2款第2项的规定，判令马某某向张某某归还本息40593元错误。综上，请求二审法院依法改判。张某某辩称，同上诉意见。原审被告甘肃龙泉节水科技有限公司述称，一审判决认定事实清楚，证据充分，判决结果公正。请求二审法院驳回上诉，维持原判。张某某向一审法院起诉的请求：1、要求二被告共同偿还本金80682元，利息24555元，合计105237元；2、案件受理费由二被告承担。一审法院认定事实：马某某系龙泉节水公司的业务员。2015年3月2日，马某某向原告借款，当日，原告向马某某的个人银行账户转存282000元，马某某向原告出具了借款金额300000元的借条，约定借款期限六个月，月息三分，每两个月的月头支付利息，马某某在借条上借款人处签字并加盖了龙泉节水公司的印章。后马某某向原告还款336000元，其中2015年5月2日18000元，2015年7月6日18000元，2015年12月10日200000元，2016年5月17日50000元，2016年5月30日50000元。一审法院认为：关于马某某是否构成对龙泉节水公司的表见代理的问题。原告称马某某系龙泉节水公司的实际经营者及马某某称借款用于公司经营，但原告未提交证据证明，故对原告认为马某某为龙泉节水公司借款，该公司为借款人的意见，本院不予采纳。该笔借款为马某某的个人借款，应由其负责偿还。关于借款本金的数额。马某某辩称原告仅向其转账支付了282000元，原告陈述因其没有300000元现金，故在借条出具当日给付马某某现金18000元，转账支付282000元，合计300000元。因原告未提交证据证明向马某某给付了现金18000元，且根据原、被告在借条中约定了”月息三分整，每两个月的月头支付利息”，300000元扣除按月利率三分计算的两个月利息18000元后恰为282000元，故本院对马某某辩称原告实际给付其借款282000元的意见予以采信。虽法律规定利息不得预先在本金中扣除，利息在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息，但原、被告约定的利息支付方式对双方具有约束力，约定大于法定，故本院认定借款金额为300000元。关于借款期限内利率的问题。原、被告约定了3%的月利率，折合年利率为36%，马某某按照该约定给付原告借款期限内，即2015年3月2日-2015年9月1日的利息受法律保护，被告辩称超过年利率24%的利息无效的意见不符法律规定，本院不予采纳。关于逾期利息的问题。原、被告未约定逾期利息，被告亦未按约定的借款期限内的利息支付方式给付原告利息，故本院按年利率24%予以支持。马某某于2015年12月10日归还200000元，从中扣除2015年9月2日-2015年12月10日的利息19726元（300000×24%÷365×100）后，剩余180274元（200000-19726）从本金中扣减后尚欠本金119726元（300000-180274）。马某某于2016年5月17日归还50000元，从中扣除2015年12月11日-2016年5月17日以本金119726元为基数计算的利息12517元（119726×24%÷365×159）后，剩余37483元（50000-12517）从本金中扣减后尚欠本金82243元（119726-37483）。马某某于2016年5月30日归还50000元，从中扣除2016年5月18日-2016年5月30日以本金82243元为基数计算的利息703元（82243×24%÷365×13）后，剩余49297元（50000-703）从本金中扣减后尚欠本金32946元（82243-49297）。对2016年5月31日之后的利息，本院暂计算至2017年5月18日起诉之日为7647元（32946×24%÷365×353）。综上所述，原告要求龙泉节水公司承担还款责任没有事实及法律依据，马某某应当归还原告借款本金32946元，承担2017年5月18日前的利息7647元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款、第二十九条第二款第二项规定，判决：一、马某某于本判决生效后5日内归还张某某借款本金32946元，承担2017年5月18日前的利息7647元，合计40593元。二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费1202.5元，张某某负担738.5元，马某某负担464元。二审中，双方当事人没有提交新证据。经二审查明，一审判决认定的事实基本清楚，本院予以确认。本院认为，合法的借贷关系应受法律保护。关于本案的借款本金数额及利息。借条上载明借款本金300000元，张某某实际向马某某转账282000元。张某某辩称当日给付马某某18000元现金，但未提供相关证据证明。马某某主张该18000元为张某某以300000元为借款本金按月息三分扣除的2个月的利息。本院认为，马某某的主张符合民间借贷”砍头息”的行业惯例，且张某某没有提交给付现金的证据，故本院对张某某的辩称不予采信。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条之规定：”借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。”故借款本金数额为282000元，借期内利息为月息3%。关于马某某已还款项的性质。双方约定的借款期限为六个月，即自2015年3月2日至2015年9月1日止，借期内利息为月息3%。1、本案中，马某某还款时间为2015年5月2日还款18000元，2015年7月6日还款18000元，2015年12月10日200000元，2016年5月17日50000元，2016年5月30日50000元。根据马某某的还款时间、还款具体数额，结合本案的借款本金数额及借期内利息计算标准，本院认定2015年5月2日还款18000元、2015年7月6日还款18000元为借期内利息。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十一条之规定：”债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：(一)实现债权的有关费用;(二)利息;(三)主债务。”《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条之规定：”借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”根据上述法律规定，一审法院认定借期内利息为月息3%，逾期利息为为月息2%，符合法律规定。根据法律规定，借款本金数额应认定为282000元，2015年3月2日至2015年9月1日的利息应为50065元【282000元×（36%÷365天）×180天=50065元】，少还利息14065元（50065元－36000元）。故截至2015年9月1日，马某某尚欠张某某借款本金282000元，借期内利息14065元。2、马某某2015年12月10日还款200000元。按照借款金额282000元，月息2%计算，2015年9月2日至2015年12月10日利息为18543元【282000元×（24%÷365天）×100天=18543元】，截至2015年12月10日，马某某尚欠利息32608元（14065元＋18543元），因此该200000元还款中应扣除利息32608元，剩余167392元（200000元－32608元）应冲抵本金。故截至2015年12月10日，马某某尚欠张某某借款本金114608元（282000元－167392元）。3、马某某2016年5月17日还款50000元。按照借款金额114608元，月息2%计算，2015年12月11日至2016年5月17日利息为11982元【114608元×（24%÷365天）×159天=11982元】，因此该50000元还款中应扣除利息11982元，剩余38018元（50000元－11982元）应冲抵本金。故截至2016年5月17日，马某某尚欠张某某借款本金38018元（50000元－11982元）。4、马某某2016年5月30日还款50000元。按照借款金额38018元，月息2%计算，2016年5月18日至2016年5月30日利息为325元【38018元×（24%÷365天）×13天=325元】，因此该50000元还款中应扣除利息325元，剩余49675元（50000元－325元）应冲抵本金。故截至2016年5月30日，马某某需偿还张某某借款本金38343元（38018元＋利息325元），故马某某偿还的50000元中有49675元应冲抵本金，多偿还的11332元视为马某某支付的利息，张某某不再返还。综上，马某某已全部还清了张某某的借款本息，双方之间的债权债务关系消灭。综上，张某某的上诉请求不能成立，予以驳回；马某某的上诉请求成立，予以支持。依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销甘肃省永登县人民法院（2017）甘0121民初1306号民事判决；二、驳回张某某的诉讼请求。一审案件受理费1202.5元，马某某预交的二审案件受理费928元，张某某预交的二审案件受理费1477元，共计3607.5元，由张某某承担。本判决为终审判决。审 判 长  任登光审 判 员  戈银成代理审判员  王海燕二〇一七年十二月八日书 记 员  陶怡静????????1