陕西省宝鸡市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）陕03刑终175号
原公诉机关凤翔县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘宏魁，男，1975年3月11日出生于陕西省宝鸡市，住宝鸡市陈仓区。1999年5月12日因犯绑架罪被宝鸡市中级人民法院判处有期徒刑六年，2003年8月5日刑满释放。2007年2月12日因犯盗窃罪被宝鸡市中级人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金一万元，2014年4月18日刑满释放。2016年6月25日因涉嫌犯贩卖毒品罪被凤翔县公安局刑事拘留，同年7月7日被逮捕。现羁押于凤翔县看守所。
上诉人（原审被告人）韩广乾，男，1975年12月24日出生于陕西省宝鸡市，住宝鸡市陈仓区。2014年8月29日因犯非法持有毒品罪被宝鸡市陈仓区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金一千元，2014年10月23日刑满释放。2016年6月9日因涉嫌犯贩卖毒品罪被凤翔县公安局刑事拘留，同年7月5日被逮捕。现羁押于凤翔县看守所。
上诉人（原审被告人）何飞刚，男，1983年10月25日出生于陕西省凤翔县，住凤翔县。2011年7月20日因犯贩卖毒品罪被岐山县人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金两千元，2012年3月16日刑满释放。2016年6月9日因涉嫌犯贩卖毒品罪被凤翔县公安局刑事拘留，同年7月5日被逮捕。现羁押于凤翔县看守所。
原审被告人谢蛟蛟，男，1989年1月13日出生于陕西省宝鸡市，中专文化，住宝鸡市陈仓区。2016年6月9日因涉嫌犯贩卖毒品罪被凤翔县公安局刑事拘留，同年7月5日被逮捕。现羁押于凤翔县看守所。
凤翔县人民法院审理凤翔县人民检察院指控原审被告人刘宏魁、韩广乾、谢蛟蛟、何飞刚犯贩卖毒品罪一案，于2017年5月11日作出(2017)陕0322刑初12号刑事判决。宣判后，原审被告人刘宏魁、韩广乾、何飞刚不服提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，（一）2016年4月中旬一天，被告人刘宏魁经被告人韩广乾介绍联系，从成都一彝族妇女（另处）处以8400元购买白色块状毒品海洛因20克。后经韩广乾介绍，2016年4月中旬一天，刘宏魁伙同韩广乾到何飞刚家中，向何飞刚贩卖毒品海洛因5克，非法获利4200元；2016年5月初一天，刘宏魁伙同韩广乾在凤翔县西凤大酒店门口向何飞刚贩卖毒品海洛因1克，非法获利1000元。2016年6月22日，被告人刘宏魁再次去成都以16000元从彝族妇女处购买毒品海洛因，6月24日晚21时，被告人刘宏魁返回家中时被民警抓获，现场从其裤兜内查获白色块状毒品海洛因疑似物一包（净重44.1克）。后经陕西省宝鸡市公安司法鉴定中心鉴定，被查获的毒品疑似物中含有海洛因成分。（二）2016年5月23日，被告人谢蛟蛟经被告人韩广乾介绍联系四川成都一贩卖毒品的彝族妇女，韩广乾出资3000元，谢蛟蛟出资1600元，由谢蛟蛟于2016年5月24日去成都以每克410元的价格购买白色块状毒品海洛因10克。2016年5月27日，谢蛟蛟经韩广乾联系，再次去成都以410元每克的价格购买白色块状毒品海洛因10克。2016年5月25日，经韩广乾联系后，谢蛟蛟到陈仓区虢镇坡南射击馆附近路边以每克850元的价格贩卖给何飞刚毒品海洛因5克，非法获利4200元。2016年5月25日至5月30日，经韩广乾联系后，谢蛟蛟分别向陈仓区吸毒人员赵某以每克850元贩卖毒品海洛因共计8克（分别为1克、2克、5克）非法获利6800元。2016年5月30日，谢蛟蛟又经赵某介绍贩卖给“老邱”毒品海洛因约2.4克，非法获利2000元。2016年6月8日，经韩广乾联系后，谢蛟蛟携带贩卖毒品非法获利的3300元及何飞刚出资的1300元第三次去成都购买毒品，在返回韩广乾家中时被民警现场抓获，从其鞋内查获毒品海洛因疑似物三小包（净重10.02克）。后经陕西省宝鸡市公安司法鉴定中心鉴定，被查获的毒品疑似物中含有海洛因成分。（三）、2016年5月25日左右的一天，被告人何飞刚在凤翔县城大十字北100米处路边，以每包200元的价格向吸毒人员李某贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）两小包（重约0.6克），非法获利400元。综上，被告人刘宏魁贩卖毒品海洛因共计64.1克；被告人韩广乾贩卖毒品海洛因共计50.02克，被告人谢蛟蛟贩卖毒品海洛因共计30.02克，被告人何飞刚贩卖毒品甲基苯丙胺、海洛因共计10.62克。据此，原审法院认为，被告人刘宏魁、韩广乾、谢蛟蛟、何飞刚违反国家毒品管理法规，非法向他人贩卖毒品海洛因，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条二、三款之规定，构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人刘宏魁辩解其第一次购买的20克毒品中吸食掉的14克不应认定为贩卖毒品克数的意见，对于有吸毒情节的贩毒人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，量刑时酌情考虑其吸食的情节。且被告人刘宏魁关于将14克毒品吸食的情节只有其本人供述，并无其它证据予以证实，故对其辩解意见不予支持。即认定被告人刘宏魁贩卖毒品海洛因共计64.1克。被告人韩广乾的辩护人辩称，（1）韩广乾贩卖毒品克数应认定为31.42克的意见，经查，居间介绍者在毒品交易中处于中间人地位，发挥介绍联络作用，通常与交易一方构成共同犯罪，明知购毒者以贩卖为目的购买毒品，为其介绍联络贩毒者的，与购毒者构成贩卖毒品罪的共同犯罪，本案中，被告人韩广乾明知刘宏魁、谢蛟蛟是以贩卖为目的购买毒品，积极为二人介绍联络贩毒者，与刘宏魁及谢蛟蛟均构成贩卖毒品的共犯，故对被告人韩广乾贩卖毒品的克数应以其与被告人刘宏魁及谢蛟蛟共同犯罪的克数来认定。（2）对被告人刘宏魁在量刑时不能同时适用累犯和毒品再犯的量刑情节的意见，根据刑法第三百五十六条规定，韩广乾曾因非法持有毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，应当从重处罚；根据刑法第六十五条之规定，韩广乾在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当从重处罚。韩广乾属累犯、毒品再犯，应当同时引用刑法关于累犯和毒品再犯的条款从重处罚。故对辩护人以上辩解意见均不予采纳。即认定被告人韩广乾贩卖毒品海洛因共计50.2克。被告人何飞刚及辩护人辩称何飞刚贩卖毒品的克数不应认定从谢蛟蛟处查获的10.02克的意见，经查，被告人何飞刚在明知韩广乾、谢蛟蛟有前往成都上线处购买毒品用于贩卖的犯意时，出资1300元促成谢蛟蛟购买毒品的行为的实施，主观上已与二人达成贩卖毒品的共同犯意，且之前何飞刚已有过贩卖毒品甲基苯丙胺的事实，此次谢蛟蛟购买毒品返回时被现场查获，对查获的10.02克毒品亦应认定为何飞刚贩卖毒品的克数。故对被告人及辩护人的辩解意见不予采纳。即认定被告人何飞刚贩卖毒品甲基苯丙胺、海洛因共计10.62克。被告人刘宏魁在有期徒刑执行完毕五年之内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当从重处罚；被告人人韩广乾、何飞刚因毒品犯罪被判处有期徒刑，在有期徒刑执行期满五年之内再犯贩卖毒品罪，且应当判处有期徒刑，属累犯、毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人韩广乾、谢蛟蛟在共同犯罪中，起主要作用，是主犯；被告人何飞刚在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应减轻处罚。被告人刘宏魁、谢蛟蛟、何飞刚认罪态度较好，可以从轻处罚。被告人刘宏魁、韩广乾、何飞刚有吸食毒品的情节，且贩卖毒品中部分毒品被查获，未流入社会，社会危害相对较小，可以酌情从轻处罚。原审法院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二、三、款、第六十五条、第三百五十六条、第二十五条一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条三款、第五十二条之规定，判决：（一）被告人刘宏魁犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币25000元；（二）被告人韩广乾犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币20000元；（三）被告人谢蛟蛟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币15000元；（四）被告人何飞刚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币10000元。
上诉人（原审被告人）刘宏魁上诉提出，第一次购买的20克毒品海洛因中只向他人贩卖6克，其余14克被其和韩广乾所吸食，不能认定为贩卖毒品的克数。其第二次购买的44克毒品海洛因被现场查获，没有流向社会，未造成危害后果，请求二审法院依法改判对其从轻处罚。
上诉人（原审被告人）韩广乾上诉提出，一审认定其贩卖毒品海洛因50.02克错误，请求二审法院依法改判对其从轻处罚。
上诉人（原审被告人）何飞刚上诉提出，原审认定其出资1300元，谢蛟蛟购买的10.02克毒品海洛因不应认定为其贩卖毒品的数量，请求二审法院依法改判对其从轻处罚。
经审理查明，原审判决认定原审被告人刘宏魁、韩广乾犯贩卖毒品罪的第一宗犯罪事实清楚、正确。有下列证据证实：
1、提取笔录及拍照、扣押清单、称量笔录证实，2016年6月24日民警对从刘宏魁裤兜内查获的毒品可疑物一包依法进行提取后予以扣押并称重。
2、陕西省宝鸡市公安司法鉴定中心毒品检验报告、毒品收据证实，从被告人刘宏魁处查获的毒品疑似物净重44.10克，检出毒品海洛因成分，毒品已上交宝鸡市公安局禁毒工作支队。
3、刘宏魁辨认笔录及拍照证实，经刘宏魁辨认介绍其去四川购买毒品的人是韩广乾、从其手中两次购买毒品的人是何飞刚；2014年4月他两次向何飞刚贩卖毒品的地点分别是横水镇玉祥村何飞刚家中和凤翔县西凤大酒店门口处；韩广乾辨认笔录证实，经韩广乾辨认刘宏魁即是经其介绍从成都购买了毒品并由其介绍向何飞刚进行贩卖的人；何飞刚辨认笔录证实，经何飞刚辨认2016年4月在横水镇玉祥村向其贩卖毒品海洛因的人为刘宏魁和韩广乾，在凤翔县西凤大酒店门口向其贩卖毒品的人是刘宏魁。
5、视频资料证实，刘宏魁被抓获现场及对现场查获毒品称量的过程。
6、唾液提取笔录及现场检测报告证实，经对被告人刘宏魁唾液进行毒品吗啡检测，结果呈阴性。
7、被告人刘宏魁供述，2016年春节后，他与韩广乾在闲聊中，韩广乾说认识卖毒品的人，让他凑点钱买毒品贩卖挣钱，他即同意。同年4月中旬的一天，韩广乾打电话让他拿一万元去其家中。到了之后，韩广乾说已和成都上线联系好了，让他到成都去拿20克毒品，二人说好他负责跑路，货（毒品）由韩广乾负责联系往出卖，利润给他分六成。韩广乾给他一个电话号码，让到成都后和对方联系，他即乘坐当天下午3点多的火车去成都。第二天到成都后，经和对方电话联系，他以8400元购买了20克毒品，当晚回到家。第二天早韩广乾给他打电话让拿1克毒品让其朋友尝一下，他分出一点毒品拿到韩广乾家中。过了三、四天，韩广乾给他打电话说凤翔的一个朋友要买毒品，让他准备5克毒品，后他和韩广乾二人坐车沿西宝中线将货送到一家农户门前，门口站了一个小伙（何飞刚），在那小伙家里，他将5克毒品给那小伙，韩广乾说每克850元，那小伙给了他4000元钱后二人返回陈仓。过了十天左右，韩广乾打电话说凤翔朋友要1克毒品，让其把毒品送到凤翔县城，价钱1000元。后在凤翔县西凤大酒店门口，还是上次那小伙（何飞刚），他以1000元卖给其一包毒品。2016年6月22日，他给上线打电话联系购买40克毒品，并谈好每克400元，当晚他乘坐火车前往成都。第二天下午到成都，他以16000元购买了一包毒品海洛因。6月24日晚，他返回家时被民警抓获，当场从他右侧裤兜查获了购买的40余克毒品海洛因。
8、被告人韩广乾供述，他和刘宏魁都是吸毒人员，2016年春节后一天，二人闲聊中，刘宏魁说毒品难弄，问他有啥渠道没，他就告诉刘宏魁认识成都的一个贩卖毒品的彝族妇女，并把联系方式给刘宏魁。后来刘宏魁就独自联系去购买毒品了。4月中旬的一天晚上大概8点多，刘宏魁给他打电话让到水帘寨路口等一下自己，到了后看见刘宏魁在15路公交车上坐着，刘宏魁趁停车之际给他一小包毒品海洛因，他就知道刘宏魁从成都买回了毒品。过了几天，何飞刚给他打电话买购5克毒品，他就给刘宏魁打电话说一个朋友要5克毒品，刘宏魁说1克850元。第二天，他和刘宏魁乘一辆黑色轿车沿西宝中线经过横阳路至凤翔县横水镇街道向西然后向北直到玉祥村，后在何飞刚家里，刘宏魁将5克毒品交给何飞刚，何飞刚给了刘宏魁4200元。后二人离开。过了十几天，何飞刚又给他打电话说要从刘宏魁处购买毒品，让刘宏魁给送过去，刘宏魁不愿意，想让他给刘宏魁说一下，然后他就给刘宏魁打电话问了一下情况，刘宏魁说价钱每克低于1000元不想去，他就给刘宏魁说让二人自己电话联系去。
9、被告人何飞刚供述，2016年4月份，他电话联系韩广乾购买毒品。韩广乾说自己伙计手里有货，每克850元钱。打完电话时间不长，韩广乾和一个小伙（刘宏魁）开着一辆黑色汽车来到他家，这个小伙给了他一包圆形固体海洛因，他给了小伙4200元钱。过了十天左右，他买来的5克毒品海洛因吸食光了，他又联系韩广乾，韩广乾让他直接联系上次的小伙，并给他发来那小伙的电话。他就电话联系那小伙，后在凤翔县城西凤大酒店门口，他以1000元从那小伙处买了一小包海洛因。
原审判决认定原审被告人韩广乾、谢蛟蛟、何飞刚犯贩卖毒品罪的第二宗犯罪事实清楚、正确。有下列证据证实：
1、物证电子秤两台（黑色、银白色各一台）证实，民警从谢蛟蛟及证人赵某处扣押称量毒品的电子秤的外观特征。
2、交通票据三张证实，被告人谢蛟蛟于2016年6月6日从宝鸡站乘火车前往成都，6月7日从成都乘坐汽车到达西安，6月8日从西安坐西安至虢镇高速客车返回虢镇。
3、搜查笔录及辨认照片证实，民警在陈仓区周原镇张谢村八组268号谢蛟蛟的家中进行了搜查，查获电子秤一台并经谢蛟蛟指认。
4、扣押笔录、扣押清单、称量笔录证实，2016年6月8日民警分别从谢蛟蛟、赵某处扣押电子秤各一台；从何飞刚处扣押银色苹果牌手机一部；从谢蛟蛟处扣押毒品可疑物三包（1大包2小包）、火车票一张、汽车票两张。扣押的三小包毒品可疑物经称重为分别为8.0克、1.0克、1.0克。
5、提取笔录、电子数据（何飞刚手机微信聊天内容拍照）证实，民警从何飞刚手机内调取的2016年5月23日至6月1日其与韩广乾微信聊天记录，该聊天内容为韩广乾与何飞刚通过微信聊天方式约定毒品交易方式、数量、地点，与韩广乾、谢蛟蛟、何飞刚供述能相印证。
6、辨认笔录证实，谢蛟蛟经辨认与其共同贩卖毒品的人为韩广乾；2016年5月份向其购买毒品海洛因的男子为何飞刚。且经现场指认，其伙同韩广乾向何飞刚贩卖毒品的地点位于陈仓区高家楼水塔北侧公路以南。韩广乾经辨认，2016年5月与其合伙购买毒品并贩卖给何飞刚的人为谢蛟蛟；5月25日向其购买毒品的人为何飞刚。证人赵某经辨认，谢蛟蛟向其两次贩卖毒品的地点为陈仓区虢镇步行街南门附近尚足魅指楼梯处、陈仓区虢镇西关小区西门路边。同时赵某对其购买毒品时所用电子秤进行指认。
7、陕西省宝鸡市公安司法鉴定中心毒品检验报告、毒品收据证实，从谢蛟蛟处查获的三小包白色块状物净重共计10.02克，均检出毒品海洛因成分。除检材外剩余毒品上交宝鸡市公安局禁毒工作支队。
9、尿液提取笔录及现场检测报告证实，经对被告人韩广乾尿液进行毒品吗啡检测，结果呈阳性。
10、证人赵某证言证实，2016年5月25日前后的一天，他电话联系韩广乾购买毒品1克，韩广乾说1克850元，并说有人会打电话和他交易。约半个小时后，一个1839271****手机号给他打电话说在陈仓区步行街后面，他过去后看见一个小伙（谢蛟蛟）在步行街门楼底下站着，随后在步行街里面一个楼梯处，那小伙给他一包白色块状毒品海洛因，他付了850元钱。5月27日左右一天晚上，他通过微信问韩广乾有无毒品，韩广乾说有，他就让送两个货，韩广乾让上次送货的小伙给送货。等了一会，1839271****手机号给他打电话，后在他住的西关小区西门，他把那小伙带到家里，用自己的电子秤从那小伙拿的毒品里称了两克，付了1700元现金，那小伙就走了。过了三、四天，他给韩广乾发微信让韩广乾给他送五个货，并让他本人送，韩广乾说能行。后来还是前两次给他送货的号码给他打电话、发短信联系说到了。后他到西关小区西门找到那小伙，那小伙给他一包白色块状的毒品，他付了4250元钱。交易完后其他把这个小伙领到陈仓区“老邱”家里，那小伙把他剩下的毒品全部拿出来，他和“老邱”把毒品吸食了一点，后“老邱”给那小伙2000元钱将毒品买下。
11、被告人韩广乾供述，2016年5月份一天，谢蛟蛟找他闲谝，闲聊中说起到成都去“背货”（购买毒品）回来贩卖可以挣钱，二人说好由他负责联系成都上线，由谢蛟蛟到成都去购买毒品。5月23日早，何飞刚发微信问他有货没，他说让等两天。他和何飞刚联系完后，就给谢蛟蛟打电话让到他家中来，谢蛟蛟来后他就给说去成都“背货”的事，并当谢蛟蛟面和成都上线电话联系了购买价格等事宜，并把上线的电话给了谢蛟蛟，让他到成都打电话联系，当天他给了谢蛟蛟3000元，谢蛟蛟自己掏了1600元钱，坐当天下午5点多的火车去了成都。5月24日早上，他告诉何飞刚说当天晚上十点多谢蛟蛟把货（毒品）就拿回来了。当天晚上11点多，谢蛟蛟到他家交给他10克毒品他给了谢蛟蛟200元钱让吃饭和买台电子秤。5月25日凌晨一点多，他给何飞刚发微信说货拿回来了，何飞刚让给他准备五个货（5克），他说每克850元，当天下午13时30分左右，何飞刚问他在哪交易，后二人约在虢凤大坡下来第一个东西走向的大路上交易，14时30分许，何飞刚说快到了。他就给谢蛟蛟打电话说何飞刚要5克毒品哩，每克850元钱，一共是4250元钱，让他到虢镇坡南边射击馆旁边的路上去等。第二天中午12点左右，谢蛟蛟到他家，把何飞刚给他带的半克冰毒给了他，并说25日下午给何飞刚卖了5克毒品，收了4200元钱，他还把剩下的一个毒品卖了850元（卖给了赵某）。还说想用给何飞刚卖毒品的钱再到成都去购买毒品，他也同意了。他就让谢蛟蛟去成都后还和上次的人联系。谢蛟蛟坐5月27号下午5点的火车去了成都，当天晚上他给成都上线打电话说第二天他伙计会来购买毒品。一直到5月28号晚九点左右谢蛟蛟给他打电话说回宝鸡了。5月30号早他给谢蛟蛟打电话要这次去成都买回的毒品，当时俩人在电话里说的不好，后来谢蛟蛟的电话就打不通了。6月6日，何飞刚给他打电话购买毒品，他说他也联系不上谢蛟蛟，后二人商量起去谢蛟蛟家。下午4点多，何飞刚坐朋友车接上他，二人找到谢蛟蛟后，他就问谢蛟蛟上次去成都买的毒品，其说卖了，当时他和何飞刚毒瘾都犯了，何飞刚就给谢蛟蛟说自己手上还有点钱哩，让谢蛟蛟给其去买点，后谢蛟蛟就同意去成都买，当时何飞刚给了谢蛟蛟1300元，当天晚上谢蛟蛟坐火车去了成都，他就给成都上线打电话说第二天会有人给她打电话购买毒品。6月8日中午2点左右，谢蛟蛟在他家单元门口被公安机关查获。在2016年5月25日左右的一天，赵某打电话购买毒品，他让在陈仓等着，等会他伙计（谢蛟蛟）到陈仓了和其联系，并把赵某的电话给了谢蛟蛟，后来，谢蛟蛟就拿着1克毒品去了陈仓。第二天，谢蛟蛟到他家说把1克毒品卖给了赵某，收了850元。5月27日左右的一天，赵某给他发微信购买毒品，他就给谢蛟蛟发微信让给赵某送上两个货（指毒品），每克850元钱。当天晚上谢蛟蛟给赵某送完毒品后就直接回家了，后来他问赵某谢蛟蛟给他把毒品送到了没有，赵某说送到了，他付了1700元钱毒资。
12、被告人谢蛟蛟供述，2016年5月份，他和韩广乾闲聊中，韩广乾告诉他到成都“背货”（购买毒品）能挣钱。5月23日，韩广乾打电话叫他去韩家，去之后，韩广乾让他到成都去“背货”，二人说好他负责跑路，货（毒品）由韩广乾负责往出卖，卖后二人再分钱，他即答应。韩广乾给他一个电话号码，让到成都后和对方联系，价钱已和对方说好每克410元。后韩广乾出资3000元，他出资1600元，当天下午5点他坐火车去成都。5月24日早到成都，他按照韩广乾给的电话号码经和对方联系，以4100元购买了10克毒品海洛因。当天晚上他返回宝鸡后直接去了韩广乾家，把10克毒品交给韩广乾，韩广乾给他200元让吃饭和买一个电子秤。第二天（2016年5月25日）上午，韩广乾打电话让他去送货，他骑摩托车买了一台小电子秤就去了韩广乾家，韩广乾称了5克毒品。后等到下午两点半的时候，韩广乾让他把货送到虢镇坡南边射击馆旁边的路上，并告诉他和何飞刚说好了价钱，他就骑摩托车去送货，到了射击馆旁边的路上，何飞刚把毒品尝了一下，给了他4200元，并给他一包冰毒让带给韩广乾。他回家后不久，韩广乾给他打电话说有人要货。他到韩广乾家后把何飞刚给韩广乾带的冰毒和4200元给了韩广乾，韩广乾说赵某要1克货让他送一下，他就拿着1克毒品，按照韩广乾给的电话打了过去，在陈仓区步行街南门的东二楼楼梯拐弯处，他把毒品给赵某了，赵某给了他850元钱。第二天中午，他去韩广乾家给韩给了卖毒品的800元。5月26日下午，韩广乾又打电话叫他去成都“背货”，去韩广乾家之后，韩给了他4600元，让他去买10个货，并说上线已联系好了。他即坐5点多的火车出发。第二天早上到成都，和上一次一样，花4100元买了10克毒品海洛因，晚上10点左右回到了宝鸡。他还在路上的时候，韩广乾发微信说赵某着急要货，到宝鸡之后，他直接坐车到了虢镇步行街，在赵某家，赵某拿出自己的电子秤，他就给赵某称了2克毒品，赵某给了他1700元，他就拿上钱和剩下的8克毒品回家了。第二天（5月28日）早上，韩广乾打电话要给赵某贩卖毒品的钱，他就拿上1700元和8克毒品海洛因去了韩广乾家，将1700元给了韩广乾，并对韩广乾说货他先拿着，要是有人要的话，让其打电话他直接送货。5月30日下午，韩广乾联系他说赵某要货，他电话联系赵某未果，到晚上七点左右，他给赵某打通电话，赵某说要5个货，他即称了5克毒品送到了虢镇步行街东边赵某住的小区西门门口，赵某付给他4250元。然后赵某又说一个叫“老邱”的朋友也要货，并把其带到虢镇老实人超市南边的巷子里“老邱”家中，赵某和“老邱”在将其带来的3克毒品吸食了一点，货最后以2000元的价格卖给了“老邱”。2016年6月6日下午，韩广乾和何飞刚在他家南边的路上找到他，和两人一起来的还有两个他不认识的小伙，韩广乾问他上一次卖剩下的货哩，他说卖给赵某和“老邱”了，韩广乾就问他要卖货的钱，他说钱花了一部分，还剩下3300元，后韩广乾和何飞刚商量了一下后对他说让他再到成都去一趟，因没办法推辞他就答应去成都买毒品，韩广乾说没有钱，何飞刚就向朋友打电话借钱给了他1300元，韩广乾给他说货买回后给何飞刚给2个货，剩下的8个货全部给自己。第二天晚上，他购买毒品返回后在韩广乾家楼下被民警抓获，现场从他左脚鞋内查获10克毒品海洛因。
13、被告人何飞刚供述，2016年5月底的一天，他发微信联系韩广乾购买毒品海洛因，第二天凌晨韩广乾给他发微信说850元每克，中午十二点以后能拿到货，他告诉韩广乾取货的时候会给其拿半个冰毒。二人经商量后决定在虢凤大坡下来的第一个东西走向的那个路上交易。后他就和孙洁乘坐白某的蓝色起亚到约好的地点等着，后谢蛟蛟过来，在车上谢蛟蛟给他一包圆形固体状海洛因，他付给谢蛟蛟4200元钱，他把半个冰毒给了谢蛟蛟让带给韩广乾。6月1日前后，他买的海洛因不多了，就用微信联系韩广乾，问有没有货，韩广乾说货在谢蛟蛟那里，自己也联系不上人。谢蛟蛟的电话直到6月6号还是打不通，他就和韩广乾商量到谢蛟蛟家中去找谢蛟蛟要货，于是他让白某开车拉上他和韩广乾去找谢蛟蛟，在张谢村南边的地里找见了谢蛟蛟，谢蛟蛟说手头没货，韩广乾问谢蛟蛟剩下的八个货呢，谢蛟蛟说卖了，韩广乾问谢蛟蛟卖毒品的钱呢，谢蛟蛟说毒品卖的钱剩3300元了。韩广乾问谢蛟蛟怎么办，谢蛟蛟说自己再去取货，但身上钱不够。韩广乾说自己也没有钱，问他身上装了多钱，他说装了1100元，韩广乾让他垫上1300元，等把毒品拿回来，给他几克毒品。后他就给孙洁打电话让孙洁给白某微信上转上300元，当时孙洁把300元转过来了。随后在火车站，白某和谢蛟蛟到附近的银行把孙洁转过来的300元取出来，直接给谢蛟蛟给了300元，他把身上1000元给了谢蛟蛟。
原审判决认定原审被告人何飞刚贩卖毒品的第三宗犯罪事实清楚、正确。有下列证据证实：
1、证人李某证言证实，2016年5月底一天何飞刚在凤翔县北大街路边向其贩卖冰毒两小包共400元。
2、证人白某证言证实，2016年5月下旬一天，他开车拉着何飞刚、孙洁到凤翔县城北大街，何飞刚下车与一男子交谈了一会又上车了。
3、被告人何飞刚供述，2017年5月25日前后的一天，因手头没有毒品海洛因了，想要买但是没有钱，因之前答应给李某弄点冰毒就和他联系，ＸＸ说弄到了让自己拿到县城北大街一个水泥商砼车跟前，他就在那里干活。然后自己装好冰毒，驾驶白某的起亚轿车拉上孙洁来到凤翔县城一条南北方向的路上，这条路中段有个大十字，大十字北面不到100米处的路边停着一辆水泥商砼车，自己开车过去后将两包冰毒给了李某并收了他400元，另外，因自己当天还要去虢镇买海洛因，身上的钱不多，就向李某借了500元，一共拿到900元后，就开车离开了。
4、辨认笔录证实，经何飞刚辨认，向他购买400元2小包冰毒的人为李某。经李某辨认在凤翔县北大街向其贩卖冰毒的人为何飞刚。
5、现场指认笔录及拍照证实，经何飞刚指认其向李某贩卖400元冰毒的地点为凤翔县北大街北段路边。
本案综合证据有：
1、受案登记表、立案决定书、破案经过等证实了案件的来源及侦破情况。
2、常住人口信息证实了被告人及证人身份信息情况。
3、吸毒人员管控详细信息证实，被告人韩广乾系吸毒人员，多次被社区戒毒、强制隔离戒毒。
4、违法犯罪人员信息证实，何飞刚于2011年7月20日被岐山县人民法院判处有期徒刑九个月，2012年3月16日刑满释放。
5、刑事判决书及释放证明证实，被告人刘宏魁于2007年2月12日因犯盗窃罪被宝鸡市中级人民法院判处有期徒刑十年，因减刑两年后于2014年4月18日刑满释放。被告人韩广乾于2014年8月29日因犯非法持有毒品罪被宝鸡市陈仓区人民法院判处有期徒刑六个月，2014年10月23日刑满释放。被告人何飞刚2011年11月28日因犯贩卖毒品罪被岐山县人民法院判处有期徒刑九个月，2012年3月16日刑满释放。
上述证据经一审法院公开开庭质证，来源合法，内容真实可信，并相互关联、相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）刘宏魁、韩广乾及原审被告人谢蛟蛟违反国家毒品的管理法规，向他人贩卖毒品海洛因，原审被告人何飞刚向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，四人行为已构成贩卖毒品罪，且刘宏魁、韩广乾贩卖数量大、谢蛟蛟、何飞刚贩卖数量较大，均应依法惩处。在刘宏魁、韩广乾的共同犯罪中，二人作用相当，均系主犯。在韩广乾和谢蛟蛟的共同犯罪中，二人作用相当，均系主犯，在韩广乾、谢蛟蛟、何飞刚的共同犯罪中，韩广乾、谢蛟蛟二人积极主动，系主犯，何飞刚起辅助作用，系从犯，依法应从轻或者减轻处罚。原审被告人刘宏魁系累犯，原审被告人韩广乾、何飞刚系累犯及毒品再犯，三人依法均应从重处罚。对上诉人（原审被告人）刘宏魁上诉提出的其第一次购买的20克毒品海洛因中只向他人贩卖6克，其余14克被其和韩广乾所吸食，不能认定为贩卖的克数的上诉理由，经查，刘宏魁虽系吸毒者，但无证据证实剩余的14克海洛因被其吸食，根据相关法律规定，因其有贩卖行为，其购买的20克海洛因应认定为贩卖毒品的数量，故其此上诉理由不能成立，本院不予支持；对其上诉提出的其第二次购买的44克毒品海洛因被现场查获，没有流向社会，未造成危害后果，请求二审法院对其从轻处罚是上诉理由，经查，一审量刑时已考虑了此量刑情节，对其量刑并无不当，故其此上诉理由亦不能成立，本院不予支持。对上诉人（原审被告人）韩广乾上诉提出的一审认定其贩卖毒品海洛因为50.02克错误的上诉理由，经查，原审被告人韩广乾帮助原审刘宏魁、谢蛟蛟购买毒品，积极为二人介绍联络购毒者，其与刘宏魁及谢蛟蛟分别构成贩卖毒品的共同犯罪，对韩广乾贩卖毒品的克数应以其与刘宏魁及谢蛟蛟共同犯罪的克数来认定，故其上诉理由不能成立，本院不予支持。对上诉人（原审被告人）何飞刚上诉提出的原审认定其出资1300元，谢蛟蛟购买的10.02克毒品海洛因不应认定其贩卖毒品的数量的上诉理由，经查，谢蛟蛟购买的被公安机关查获的10.02克毒品海洛因，系韩广乾联系上线、韩广乾、谢蛟蛟、何飞刚出资，谢蛟蛟具体购买，三人对此构成共同犯罪，对此10.02克毒品海洛因应认定到何飞刚贩卖毒品的数量中，故其上诉理由不能成立，本院不予支持。原判认定的事实清楚，证据确实充分，定罪准确，判处适当。审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李少华
审判员 侯多奇
审判员 廖晓刚
二〇一七年七月三十一日
书记员 董晓君