广西壮族自治区那坡县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂1026民初51号
原告：杨某某，经商。
委托代理人：陈艳萍，广西同望律师事务所律师。
委托代理人：李宁华，广西同望律师事务所律师。
被告：广西那坡保合房地产开发有限公司。
住所地：广西那坡县城厢镇南街**号。
法定代表人：许某某，该公司董事长。
被告：许某某，经商。
第三人：陶某某，经商。
原告杨某某诉被告广西那坡保合房地产开发有限公司（以下简称保合公司）、许某某，第三人陶某某民间借贷纠纷一案，本院于2016年1月11日立案受理后，依法由审判员韩良波担任审判长，与审判员岑丽华、人民陪审员关优国组成的合议庭，于2016年4月28日对本案公开开庭进行了审理。书记员李海燕担任记录。原告杨某某的委托代理人陈艳萍、李宁华，被告保合公司的董事长许某某到庭参加诉讼。第三人陶某某经本院传票合法传唤未到庭参加诉讼，作缺席审理。本案现已审理终结。
原告杨某某诉称：2011年9月30日，原告与被告保合公司签订《商品房买卖合同》，约定购买保合公司开发的那坡县保合时代广场项目第一栋第二层铺面（以下简称二层铺面），总房款10，191，300元，并办理了登记备案。2011年10月8日，被告许某某与原告签订《借款协议书》，约定原告借给许某某1，000万元，月利息3%，保合公司将二层铺面以预售方式备案至原告名下作为借款担保，许某某逾期一个月不能归还借款本金或利息时，二层铺面归原告所有等。2014年5月21日，两被告确认截止2014年4月8日尚欠原告本金900万元，利息168万元，但许某某仅在2014年6月6日支付18万元利息后就再未还款。
因许某某不能偿还借款本息，原告要求保合公司履行双方签订《商品房买卖合同》，却发现二层铺面已经被两被告非法处分。原告遂向法院起诉要求确认《商品房买卖合同》的合同效力，案件经百色市中级人民法院于2015年7月21日作出（2015）百中民一终字第393号民事判决书，认定原告与保合公司签订《商品房买卖合同》有效，且原告选择二层铺面归其所有时，许某某所欠本息及违约金可以折抵二层铺面房款，视为原告已经支付房款。为此，原告诉至法院，请求：1、判令被告保合公司履行与原告签订的《商品房买卖合同》，在判决生效之日起10日内将合同约定的商品房交付原告并将办理商品房权属登记所需资料提供给产权登记机关以便原告取得房地产权属证书。2、判令两被告支付抵扣房款后尚欠借款本息4，046，700元（至2015年12月31日所欠借款本息共计14，238，000元，抵扣房款10，191，300元），之后依约依法计至其全部义务履行完毕之日。
在审理过程中，本院根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十四条第一款的规定：“当事人以签订买卖合同作为民间借贷合同的担保，借款到期后借款人不能还款，出借人请求履行买卖合同的，人民法院应当按照民间借贷法律关系审理，并向当事人释明变更诉讼请求。当事人拒绝变更的，人民法院裁定驳回起诉。”本案中，原告与被告保合公司签订《商品房买卖合同》，随后原告与被告许某某签订《借款协议书》并约定将案涉房屋（二层铺面）作为实现债权的担保。从原告提供的《还款计划》中亦予证实双方真实意思只是要求出借人返还借款本金和利息，并非真正履行房屋买卖合同，但现在因被告许某某逾期不能清偿债务，原告要求履行商品房买卖合同。故本案诉争的基础法律关系是民间借贷，商品房买卖合同仅应理解为以买卖合同形式为借款关系提供担保。据此，本院遂向原告释明变更诉讼请求。原告于开庭当天将诉请变更为民间借贷合同，请求法院判令：1、两被告偿还借款本息共计14，238，000元（2014年4月8日前按照合同约定月息3%计算，2014年4月8日后月息按2%计算），此后利息计算至被告还清借款之日止。2、要求拍卖已经查封的那坡县保合时代广场项目第一栋第二层铺面的房产来偿还本案的借款本息，第三人陶某某承担连带偿还责任。
原告为其陈述的事实，在举证期限内提供以下证据：
1．《商品房买卖合同》。证实2011年9月30日，原告与被告保合公司签订合同，约定原告向被告保合公司购买保合时代广场项目第二层铺面。
2．《商品房买卖合同登记备案申请表》。证实那坡县房地产管理所于2011年9月30日已办理二层铺面登记备案至原告名下的手续。
3．《借款协议书》。证实原告借给许某某1，000万元，保合公司将二层铺面以预售方式备案至原告名下作为借款担保，许某某逾期不还款，原告有权选择要二层铺面；许某某如期还款，原告退还购房合同及相关证明。
4．原告转款凭证及《收条》。证实原告于2011年10月9日将1，000万元出借给许某某的事实。
5．《还款计划》。证实两被告确认截至2014年4月8日，尚欠原告借款本金900万元，利息168万元。
6．《情况说明》。证实那坡县房管所出具说明被告恶意串通骗回原告的备案资料，导致原告权益受损。
7．（2015）百中民一终字第393号民事判决书。证实法院生效判决认定原告与保合公司签订《商品房买卖合同》有效。
8．（2015）百中民一终字第907号民事判决书。证实陶某某与本案正在进行的诉讼具有法律上的直接利害关系。
9．股东会决议。证实2011年9月20日，保合公司股东会决议同意将二层铺面为许某某向杨某某的借款提供担保抵押。
被告许某某答辩称：本案实际为民间借贷纠纷，《商品房买卖合同》签订后各方没有实际履行支付房款及交付房屋等行为，而是为1，000万元的民间借贷提供担保。被告已经偿还原告借款本金100万元及利息738万元，尚欠原告本金900万元及利息（按月利息2%计算）。原告当庭变更诉请，被告不需要另行指定答辩与举证期限。因二层铺面涉及到很多法律问题，我本人也无权对二层铺面作出处理，故请法院依法判决。
被告许某某除答辩外，未提交任何书面证据。
被告保合公司与许某某答辩意见一致。
第三人陶某某书面答辩称：原告与保合公司虽签订商品房买卖合同，但双方未实际履行。原告的1，000万元借款是直接转入许某某个人账户，与答辩人无关。答辩人取得二层铺面房屋所有权证后已经办理抵押贷款。对原告当庭变更诉请无异议。请求法院驳回原告诉请。
被告陶某某未出庭应诉，本院视为其放弃举证、质证的权利。
本院依职权向那坡县房地产管理所查询关于那坡县保合时代广场项目第一栋第二层铺面房产的权属登记情况，那坡县房地产管理所于2016年1月13日出具桂房权证那字第××号《房屋所有权证》及桂房他证那字第2013001**号房屋《他项权利证》，证实房屋登记所有权人为陶某某，且该房产已经办理贷款抵押登记（抵押时间自2013年3月29日至2019年3月28日）。对本院调取的证据，原告质证意见为：对该证据的真实性无异议，但认为因转让二层铺面房产的行为已经被法院生效判决撤销，故该登记是无效的。被告对该证据无异议。本院认为，根据物权公示原则，该证据证实案涉房屋归属登记状态，但保合公司低价转让二层商铺等房产给陶某某的行为因侵害到案外人的利益，经案外人提起撤销权之诉后被法院生效判决撤销。因此，法院生效判决导致案涉房产物权变动，同时也证实了二层铺面涉及案外人利益。
经过开庭质证，被告许某某对原告提供的证据6持异议，认为当时其不在场，故不予认可；对原告提供的其他证据均无异议。本院认为，对于原告提交的证据6，与本案有关联性，可作为认定案件事实的参考依据；对于原、被告均无异议的证据的证明力予以确认，并作为定案依据。
综合全案证据，本院确认以下法律事实：2008年10月29日，被告许某某以发起人名义成立保合公司，陶某某是股东之一，双方各持有公司50%的股份。2009年4月，保合公司开发建设那坡县保合时代广场楼盘，该楼盘集住宅和商铺为一体。
2011年9月30日，原告杨某某与被告保合公司签订《商品房买卖合同》，约定将那坡县保合时代广场项目第一栋第二层铺面（以下简称二层铺面），总房款为10，191，300元出售给杨某某，并向那坡县房地产管理所申请登记备案。
2011年10月8日，原告杨某某与被告许某某、保合公司签订《借款协议书》，约定：许某某因经营活动需要向杨某某借款，保合公司愿意为许某某提供财产担保；杨某某借给许某某1，000万元，借款期限为一年，月利息3%；保合公司作为担保人将二层铺面备案至杨某某名下作为借款担保。如借款方许某某逾期一个月不能归还借款本金或利息时，二层铺面归原告所有，许某某无条件同意原告在办理二层铺面房产证之前变更二层铺面的备案人姓名或无条件配合原告将二层铺面房产证办至原告或原告指定人名下；许某某在规定期限内结清原告的款项，原告将二层铺面的购房合同及所有权证明归还保合公司。2011年10月9日，杨某某将1，000万元款项转入许某某账户内。
2012年10月30日，陶某某与许某某签订《股权转让协议书》，陶某某转让其持有的保合公司50%股权给许某某。2012年11月8日，陶某某与保合公司签订《商品房买卖合同》，约定将那坡县保合时代广场第一栋第二层铺面等房产以每平米3，000元的价格转让给陶某某。2012年11月15日，陶某某到那坡县房地产管理所办理并取得二层铺面的房屋所有权证。2013年4月17日，陶某某将二层铺面所有权证办理贷款抵押登记。后因保合公司低价转让房产给陶某某的行为侵犯到案外人的利益，案外人向法院提起撤销权之诉，案件经百色市中级人民法院作出（2015）百中民一终字第907号民事判决书，判决维持一审法院撤销保合公司转让那坡县保合时代广场第一栋第二层铺面等房产给陶某某的行为。
2014年5月21日，被告许某某与保合公司出具《还款计划》，确认截止2014年4月8日，尚欠原告杨某某借款本金900万元，利息168万元（利息按月利息3%计算）。2014年4月8日后双方调整月利息为2%。截止2014年6月6日，被告已经偿还借款本金100万元，利息738万元。原告诉称自2014年4月8日至2015年12月31日（共1年8个月23天），此期间尚欠借款本金900万元，利息3，738，000元（按月利息2%计算），扣除许某某于2014年6月6日偿还的利息18万元，现尚欠总利息为5，238，000元，本息共计14，238，000元。对于原告诉请的尚欠本息总数，被告许某某表示无异议。
后因许某某不能偿还借款本息，原告要求保合公司履行双方签订《商品房买卖合同》，遂向法院起诉要求确认商品房买卖合同效力，案件经过百色市中级人民法院进行二审，判决确认杨某某与保合公司签订的《商品房买卖合同》有效。为此，原告于2016年1月11日向本院起诉，要求履行商品房买卖合同，并由被告将支付抵扣房款后尚欠本息归还给原告。经本院释明后，原告将诉请变更为民间借贷纠纷，请求被告偿还借款。
另查明，《借款协议书》中约定发生争议采用仲裁方式解决，但庭审中原告杨某某及被告许某某均同意放弃该条款，要求由本院审理此民间借贷纠纷。
本院认为，本案争议的焦点为：一、原告杨某某诉请的借款本息数额是否可以支持？保合公司、陶某某是否应对债务承担连带偿还责任？二、原告诉请在本案中拍卖二层铺面房产来抵充借款本息是否有事实与法律依据？
关于第一个争议焦点。庭审中原告诉称被告许某某尚欠借款本金900万元，利息5，238，000元，本息合计14，238，000元（利息计算至2015年12月31日，此后利息按月利息2%计算）。被告许某某对此表示无异议，故本院予以确认。针对保合公司与陶某某是否应对借款承担连带偿还责任的问题，经查，《借款协议书》中约定：保合公司愿意为许某某借款提供财产担保；保合公司将二层铺面备案至原告名下作为担保等。保合公司在《借款协议》上作为担保方签字盖章，同时保合公司也出具股东会决议表示同意为借款提供担保抵押。由此看出，原告与保合公司签订《商品房买卖合同》并申请备案登记的行为应形成一种后让与的担保方式。但房产备案登记事后已经被撤回，导致陶某某取得二层铺面所有权证并办理抵押贷款，又因保合公司转让二层铺面等房产行为侵犯案外人利益，经案外人提起撤销权之诉后，保合公司转让二层铺面给陶某某的行为被法院生效判决撤销。本案中，保合公司在签订《借款协议书》中确有为借款提供担保的真实意思，涉案房屋虽涉及其他法律关系，但不能因此排除保合公司的担保责任。依据我国《担保法》的规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。故本案中保合公司作为债务担保人应对借款承担连带偿还责任，而原告要求陶某某承担连带偿还责任于法无据，本院不予支持。
关于第二个争议焦点。本案中属以商品房买卖合同为担保的民间借贷纠纷。《借款协议书》第六条约定：为确保贷款方杨某某权益不受损失，担保方保合公司同意提供那坡县保合时代广场项目第二层铺面房产（面积：2038.26㎡）备案至原告名下作为担保。同时约定如逾期不能还款，该层铺面归原告所有。由此可看出，原告与保合公司签订《商品房买卖合同》并申请备案登记的行为形成一种非典型的担保方式。虽对担保财产（二层铺面）申请备案登记，但事后已经将备案登记撤回，导致第三人陶某某取得二层铺面房屋所有权证并办理抵押贷款。后因保合公司低价转让二层铺面给陶某某的行为侵犯到案外人的利益，经案外人提起撤销权之诉后，该房产转让的行为已经被法院生效判决撤销，故二层铺面涉及案外人的利益，不宜在本案中一并处理。其次，原告诉请拍卖二层铺面属案件执行阶段的问题，本案现进行民间借贷审理阶段，一并进行处分于法无据。综上，对于原告要求拍卖涉案房产冲抵借款本息的诉请，本院不予支持。
关于许某某要求返还之前按月息3%计算的利息部分，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条之规定，借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。本案中，双方在《借款协议书》中约定的月息为3%，双方据此履行至2014年4月8日，尚未超过年率36%的规定。故对于许某某的抗辩，本院不予采纳。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、《中华人民共和国担保法》第十九条及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告许某某在本判决生效之日起十日内一次性向原告杨某某偿还借款本息14，238，000元（利息暂时计算至2015年12月31日），此后利息按月利息2%计算，直至实际清偿之日止；
二、被告广西那坡保合房地产开发有限公司对第一项债务承担连带偿还责任；
三、驳回原告杨某某的其他诉讼请求。
案件受理费32，522元，由被告许某某、广西那坡保合房地产开发有限公司负担。
上述债务，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕。逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起两年内，向本院申请强制执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或者直接向百色市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于百色市中级人民法院，并在上诉期限届满之日起七日内预交上诉费32，522元（收款单位：待结算财政款项——法院诉讼费专户，帐号：60×××97，开户行：农行百色分行营业部），逾期不交的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 韩良波
审 判 员 岑丽华
人民陪审员 关优国
二〇一六年五月二十五日
书 记 员 李海燕