广东省东莞市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤19民终2182号
上诉人（原审被告）：东莞以利沙五金制品有限公司。住所地：广东省东莞市塘厦镇石鼓村。
法定代表人：李世辉，该公司总经理。
委托诉讼代理人：胡杨，广东乐而乐律师事务所律师。
委托诉讼代理人：杨照闽，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：东莞市华氏模具钢材有限公司。住所地：广东省东莞市长安镇乌沙社区兴发路***号。
法定代表人：郑银现，该公司总经理。
委托诉讼代理人：尚德义，广东潇水律师事务所律师。
上诉人东莞以利沙五金制品有限公司（以下简称以利沙公司）因与被上诉人东莞市华氏模具钢材有限公司（以下简称为华氏公司）买卖合同纠纷一案，不服广东省东莞市第三人民法院（2016）粤1973民初13858号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
以利沙公司上诉请求：一、请求撤销一审判决第一项中关于支付货款的实际金额和逾期付款违约金的部份内容，依法改判以利沙公司不需向华氏公司支付货款382180.01元中82180.01元（即只需向华氏公司支付300000元）,不需按中国人民银行同期贷款利率的1.5倍向华氏公司支付利息至全部货款清偿之日止。二、判令一审和二审诉讼费由华氏公司承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律不当，程序不合法，所作出的判决是错误的。一、以利沙公司在开庭之前并未收到一审法院送达的应诉材料（包括开庭传票、应诉通知书、举证通知书、起诉状及证据资料等），在以利沙公司收到一审判决书后才得知原来法院寄了一份应诉资料给以利沙公司，但以利沙公司的外派保安签收后没有交给以利沙公司，导致以利沙公司没有出庭答辩和应诉。这不能怪以利沙公司，而是一审法院未将应诉材料成功送达给以利沙公司。因为签收应诉材料的保安并不是以利沙公司的正式员工，一审法院应该在以利沙公司未能按时答辩和参加开庭时电话联系以利沙公司，而不应该就此作出缺席判决。二、以利沙公司的欠款数额并非华氏公司陈述的金额，而且也不是以利沙公司故意违约不付款给华氏公司，而是双方正就对帐金额在协商结算之中时，华氏公司又突然提起了诉讼。华氏公司与以利沙公司是有合同约定的，华氏公司要按市场最低价销售钢材给以利沙公司，但实际上华氏公司一直在欺骗以利沙公司，虚报高价卖钢材给以利沙公司，其行为违反了双方在合同中的约定，以利沙公司有权单方扣减它的货款金额。也正是因为如此，在双方没有协商结算确认好应付货款之前以利沙公司暂停了向华氏公司支付货款的行动，该行为应不算违约。相反，华氏公司故意欺骗以利沙公司，虚报高价卖钢材给以利沙公司才是违约在先。故此，以利沙公司认为：应付华氏公司的货款数额应扣减掉华氏公司虚报高价多算的部分货款。另外，一审法院判决以利沙公司按中国人民银行同期贷款利率的1.5倍向华氏公司支付违约金也是没有事实和法律依据的。前面已陈述是华氏公司虚报高价多算货款的违约行为在先，以利沙公司在双方没有协商确认好最终应付的货款之前暂停向华氏公司支付货款的行为完全是正常的不属于违约。退一步说，既使要支付也应是欠款的利息，而不是违约金，计算方式应是按中国人民银行同期贷款利率计算，而不是逾期贷款利率，计算利息的时间最多应是从华氏公司起诉之日起。综上所述，以利沙公司认为：一审法院认定事实不清，适用法律不当，所作出的判决是错误的。故此恳请二审法院撤销一审判决第一项中关于支付货款的实际金款和逾期付款违约金的部分内容，按以利沙公司的要求依法改判。
华氏公司辩称，一、以利沙公司称其保安收到法院的应诉材料后没有将资料交给以利沙公司，无论是否交予以利沙公司，都不是影响送达的效力。即使没有交予以利沙公司，那也属于以利沙公司内部管理问题，以利沙公司的保安作为对外接收文件、物品的窗口，其员工是否为其正式员工，都是以利沙公司的行为；二、在以利沙公司收到一审应诉材料（含开庭传票），拒不到庭参加诉讼，视为放弃质证与答辩抗辩的权利，视为认可答辩人起诉主张的事实，视为认可答辩人的诉讼请求；三、以利沙公司以华氏公司卖价过高为由要求减少价款，不能成立，原因如下：1.钢材价格因不同时间，不同材料来源（进口或者国产），不同质量，不同的销售方式（批发或者零售）等原因不同，在价格上会有一定的差异；2.钢材价格并非国家定价，也非指定价，价格可以随行就市也可以双方协议确定，不受限制。以利沙公司对华氏公司报价、对账等交易价格至一审判决都未提出过异议，且之前还支付过部分货款，现在为了拖延诉讼，减少货款支付，以价格偏高为理由上诉，不能成立。若有异议应当及时提出，而不是等到判决后才提出；3.以利沙公司在一审中既未提出答辩又无提供反驳证据，视为放弃质证权利，二审突然提供所谓的证据，但都非新证据，依法不予采信。以利沙公司的所有证据都是来自一方的单方制作，既不是来自华氏公司的共同确认，也不是来自钢材生产商、销售商的真实有效的确认，有的公司甚至都没注册成立，比如“东莞市雅喜鲁五金制品厂有限公司”。关于价格还存在地区之间的差距和运输成本，还存在销售过程中因购买方不同要求，对成品进行加工切割、打磨抛光等成本因素的影响，也会呈现出不同的价格。华氏公司并无承诺销售给以利沙公司的价格是最低价；四、以利沙公司称不应按银行利息1.5倍支付违约金，而只能从起诉时支付利息，因双方有明确约定延期付款要支付的违约金，且违约金约定的远远低于法院判决数额，已经减轻了以利沙公司的责任，以利沙公司不能得寸进尺。同时，以利沙公司称“即使该支付也应是欠款利息而不是违约金”，也说明了以利沙公司是心虚的。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回以利沙公司的上诉请求。
华氏公司向一审法院起诉请求:一、以利沙公司支付货款390202.25元及延期付款违约金，自2016年9月和10月至实际付清款之日止，按未付款总额每日1.5%暂计为218486元；二、本案诉讼费、保全费由以利沙公司承担。在一审庭审中，华氏公司把第1项诉讼请求变更为：以利沙公司支付货款390202.25元及延期付款违约金，其中2016年6月至9月的对账货款382180.01元从2016年11月1日开始计算违约金，2016年10月的对账货款8022.24元从2016年12月1日开始计算违约金，违约金计至全部货款清偿之日止。
一审法院认定事实：华氏公司与以利沙公司为买卖合同关系，为证明以利沙公司的欠款情况，华氏公司向一审法院提供了2016年6月至10月与以利沙公司交易的订货单、委外工单、送货单、对账单以及2016年6月至9月的增值税发票。根据以上证据，2016年6月至10月的货款金额分别为6月200431.22元，7月84662.9元，8月58430.62元，9月38655.27元，10月8022.24元，共计390202.25元。以利沙公司向华氏公司发出的订购单上，注明“付款方式：60DAYS”，华氏公司也确认月结60天。华氏公司向以利沙公司的送货单上，“备注”栏注明：“货款结算请在双方约定的期限内付款，逾期每天收千份之十五滞纳金”，送货单均有以利沙公司员工签名和收货盖。订货单、委外工单和对账单上无以利沙公司的签字和盖章。以上事实，有订货单、委外工单、送货单、对账单、增值税发票以及庭审笔录附卷为证。
一审法院认为，本案为买卖合同纠纷。以利沙公司经一审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃举证、质证、抗辩的权利。华氏公司提供的送货单均有以利沙公司员工签名和收货盖，且提供了订货单、委外工单、对账单和增值税发票佐证，已经构成证据链，足以证明向以利沙公司送货的事实。根据华氏公司提供的聊天记录和对账产单可以证明，双方的交易习惯为月底对账，按照月结60天的约定，2016年6月份的对账单应于2016年9月1日付款，2016年7月至10月的对账单付款时间依此类推。那么，2016年10月份货款8022.24元的支付期限应为2017年1月，至判决作出之日，该笔货款尚未到期，一审法院不予支持。至于逾期付款违约金，结合月结60天的约定，在不超出华氏公司的诉讼请求的基础上，一审法院确认2016年6月至8月的货款343524.74元，从2016年11月1日起支付逾期付款违约金，2016年9月的货款38655.27元，从2016年12月1日起支付逾期付款违约金。至于违约金计算方式，华氏公司要求根据送货单约定按每日千分之十五计算，但该送货单只是华氏公司送货凭证，以利沙公司方收货人虽然签名盖收货章，也只是确认送货事实，对于逾期付款的违约计算，收货人无权作出承诺。因此，对于华氏公司以送货单上的约定作为双方买卖合同中支付逾期货款违约金的依据，一审法院不予支持。《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条规定：“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”。结合《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》中关于罚息的规定，一审法院酌定以利沙公司按照中国人民银行同期同类贷款利率1.5倍向华氏公司支付逾期付款违约金。综上所述，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条，《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》第三条之规定，一审法院缺席判决如下：一、限以利沙公司于判决发生法律效力之日起五日内向华氏公司支付382180.01元以及逾期付款违约金（违约金按中国人民银行同期同类贷款利率1.5倍计算，其中343524.74元从2016年11月1日开始计息，38655.27元从2016年12月1日开始计息，上述利息计至全部货款清偿之日止）；二、驳回华氏公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审受理费4943.44元（已减半收取），由华氏公司负担1839.58元，以利沙公司负担3103.86元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对二审争议，本院确认一审查明的事实。
本院认为，以利沙公司上诉请求改判以利沙公司只需向华氏公司支付300000元,不需按中国人民银行同期贷款利率的1.5倍向华氏公司支付利息至全部货款清偿之日止。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”本院依法对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十一条规定：“人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。”第一百零八条规定：“对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。法律对于待证事实所应达到的证明标准另有规定的，从其规定。”本案证据显示以利沙公司收取华氏公司382180.01元模具钢材后未付价款具有高度可能性，一审认定该事实符合上述规定。
《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”第一百零九条规定：“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。”以利沙公司拖欠华氏公司合同价款382180.01元，已构成违约，依法应当承担违约责任。一审判决以利沙公司向华氏公司支付382180.01元并以中国人民银行同期同类贷款利率1.5倍计付逾期付款违约金，符合上述法律规定。以利沙公司上诉主张华氏公司钢材价格过高、以中国人民银行同期同类贷款利率1.5倍计付逾期付款违约金过高，缺乏依据，依法不应支持。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”以利沙公司上诉请求改判，但未提供确实充分证据加以证明，依法应当承担不利后果。
综上所述，以利沙公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1854.5元，由东莞以利沙五金制品有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 邓潮辉
审判员 邓晓畅
审判员 殷莉利
二〇一七年九月四日
书记员 谢翠婷
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十三条证据包括：
（一）当事人的陈述；
（二）书证；
（三）物证；
（四）视听资料；
（五）电子数据；
（六）证人证言；
（七）鉴定意见；
（八）勘验笔录。
证据必须查证属实，才能作为认定事实的根据。
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。
第九十一条人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：
（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；
（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。
第一百零八条对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。
对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。
法律对于待证事实所应达到的证明标准另有规定的，从其规定。