四川省巴中市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）川19刑终66号
原公诉机关四川省南江县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘某某，男，1969年9月6日出生于四川省南江县，汉族，大专文化，大河信用社工作人员，户籍地南江县。2016年5月10日因涉嫌犯危险驾驶罪被南江县人民检察院决定取保候审。
辩护人蔡泽生，四川洪援律师事务所律师。
四川省南江县人民法院审理南江县人民检察院指控原审被告人刘某某犯危险驾驶罪一案，于2016年6月13日作出（2016）川1922刑初97号刑事判决。刘某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年7月18日公开开庭审理了本案，巴中市人民检察院指派代理检察员吴柯蓝出庭履行职务。上诉人（原审被告人）刘某某及其辩护人蔡泽生等到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2015年10月9日21时许，被告人刘某某酒后驾驶川YK30**号越野车由南江县大河镇新街往大河镇文昌路方向行驶，当车行至大河镇文昌路胡某某门市部路段处时，撞上胡某某停放的川Y310**号面包车及其门市部卷帘门。民警将其抓获后，对其进行呼气式酒精测试，结果为255mg/100ml。经成都市公安局道路交通事故物证鉴定所对刘某某血液样品进行鉴定，其血液样品中乙醇浓度为266.4mg/100ml。被告人刘某某醉酒驾车发生交通事故，南江县公安局交通管理大队认定刘某某承担本次事故的全部责任，在案发后被告人刘某某已赔偿了被害人胡某某的经济损失并取得谅解。
原判认为，刘某某违反道路交通运输管理法规，在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。被告人刘某某驾车时血液酒精含量达到200毫克/100毫升以上，且负事故的全部责任，依法应当从重处罚。鉴于被告人刘某某在侦查机关能够如实供述其犯罪事实，并赔偿被害人经济损失取得谅解，庭审中亦自愿认罪，依法可从轻处罚。原判依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一、第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条第一款、第二款之规定，以被告人刘某某犯危险驾驶罪，判处其拘役三个月，并处罚金5000.00元。
上诉人（原审被告人）刘某某上诉称，其在事故发生后请求胡某某报案，后在车上及单位等候警察到来，积极配合公安机关调查处理，具有自首情节；酒后驾车是为迅速赶往值班地点；赔偿损失并取得了谅解。请求二审从轻判处并适用缓刑。
刘某某的辩护人辩护称，刘某某当天受领导安排值班，案发后让胡某某报警，有自首情节，一贯表现好，社区同意进行社区矫正，家庭特殊，请求适用缓刑。并提供了胡某某、岳某某的证言两份。
检察机关认为刘某某明知有工作还饮酒，不能减轻其责任，其自首的证据取证不合法，刘某某在进行酒精测试时不配合，签名为不是本人，其自首证据不足。建议驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实与一审查明的基本事实一致，并有以下证据予以证明。
1.受理报警登记表、受案登记表、受案回执、立案决定书证明，本案案件来源于胡某某2015年10月9日21时的电话报警。
2.取保候审决定书、被取保候审人权利义务告知书和保证书、保证人资料证明，刘某某被采纳强制措施的情况。
3.犯罪嫌疑人基本情况表、户籍证明、驾驶人及车辆信息查询表证明，刘某某的身份情况，已达刑事责任年龄，持有C1驾驶证，所驾驶车辆手续合法。
4.归案情况说明证明，刘某某系被公安机关传唤到案。
5.接受证据清单及视频光盘证明，刘某某所驾车辆撞击门市的过程。
6.谅解书证明，刘某某赔偿并取得了胡某某谅解。
7.南江县公安局大河派出所说明、南江县公安局交通管理大队证明证明，刘某某承担本次事故全部责任。
8.呼气酒精测试单及测试过程照片证明，经呼气酒精测试，刘某某酒精含量为255mg/100ml，刘某某在测试单上签了“驾驶员不是我.”。
9.血样提取登记表、提取照片、鉴定委托书、成都市公安局道路交通事故物证鉴定所（成）公（交）鉴（醇）字
﹝2015﹞0110263号血液乙醇浓度检验报告、鉴定意见通知书证明，刘某某血液样品乙醇浓度为266.4mg/100ml.
10.证人胡某某的证言证明，2015年10月9日其所开的面包车和门市部卷帘门被信用社的刘某某开车撞了，当其回到门市打完报警电话出来，发现驾驶员已没在驾驶室了，后来刘某某赔偿了损失。其还提供了门市门口的监控。其是自行拨打的报警电话，没有人让其帮忙拨打。
11.证人岳某某的证言证明，2015年10月9日看见刘某某驾车将李照碧的门市部撞了，其把刘某某扶下了车，刘某某说要值班就回了信用社里面，也没去医院。没亲耳听见有人让胡某某帮忙报警。
12.证人杨某某的证言证明，2015年10月9日吃晚饭时刘某某喝了些白酒。
13.上诉人（原审被告人）刘某某的供述与辩解证明，2015年10月9日晚同事聚餐时喝了点酒，后来独自驾车准备去值班，当行驶至“大塘购物”超市门口处时，车子撞上了胡某某的面包车和门市，过了几分钟就被人扶下了车，然后就去了单位，直到警察到了后对其进行呼气酒精检测和抽血，对鉴定意见没有异议。
本院认为，上诉人（原审被告人）刘某某违反道路交通运输管理法规，饮酒后驾驶机动车上路行驶，其体内血液中乙醇含量为266.4mg/100ml，属于醉酒驾驶。其行为已构成危险驾驶罪，依法应予刑罚处罚。刘某某驾车发生交通事故，经南江县交管大队证明负事故全部责任；其血液中乙醇含量超过200mg/100ml，应根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条第（一）项和第（二）项的规定，从重处罚。刘某某在归案后如实供述自己罪行，可以从轻处罚。刘某某上诉提出其有自首情节，积极赔偿并取得被害人谅解，请求二审从轻判处并适用缓刑。经查，刘某某在醉酒驾车发生交通事故后，没有主动报警，在警察到来时已离开现场，后被抓获并口头传唤到案进行醒酒，其行为不符合自动投案的要件，故其提出构成自首的辩解意见不成立，本院不予采纳。其具有的坦白和赔偿取得谅解情节，原判已对其予以了从轻处罚，故二审不再对其从轻处罚。刘某某的辩护人提出刘某某当天受领导安排值班，案发后让胡某某报警，有自首情节，一贯表现好，社区同意进行社区矫正，家庭特殊，请求适用缓刑。经查，辩护人所提供的胡某某、岳某某二人证明刘某某让胡某某帮忙报警的证言，经检察机关休庭核实，胡某某、岳某某的证言不能证明系刘某某叫胡某某报警。辩护人所提刘某某具有自首情节的证据不足，该辩护意见本院不予采纳。检察机关建议驳回上诉、维持原判的意见本院予以采纳。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。为维护道路交通运输安全及公共安全，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
本裁定自宣告之日起发生法律效力。
审 判 长 徐锋
代理审判员 许莉
代理审判员 王屏
二〇一六年八月一日
书 记 员 张宁
附：本案适用的相应法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百三十三条之一在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金：
……
（二）醉酒驾驶机动车的；
……
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。……
第六十七条第三款
……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判：
……