贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔27民终884号
上诉人（原审原告）福泉市金星复合肥厂，住所地福泉市马场坪金鸡山，统一社会信用代码91522702216341656W。
法定代表人石玉翠，该厂厂长。
委托代理人马骏，贵州煜众律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）黄明贵，男，1967年2月2日生，汉族，贵州省贵定县人，住贵定县。
上诉人福泉市金星复合肥厂与被上诉人黄明贵劳动争议纠纷一案，福泉市人民法院于2016年3月28日作出（2016）黔2702民初25号民事判决后，福泉市金星复合肥厂不服，向本院提起上诉。本院于2016年5月23日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
一审审理查明：被告系原告工人，月工资3000元。2014年4月21日在工作中受伤，到贵定县中医院治疗至同年5月6日出院，原告支付了全部医疗费，被告出院后断断续续回原告处上班，原告支付被告工资至同年8月。2014年9月5日，原、被告达成口头协议，由原告支付被告1年工资后，双方解除劳动关系。协议达成后，原告按协议支付了9-11月，之后未再支付。被告向黔南州人力资源和社会保障局申请工伤认定，2015年3月23日，黔南州人力资源和社会保障局作出黔南工决字（2015）0306号工伤认定决定书，认定被告黄明贵受到的事故伤害属工伤，2015年6月26日，黔南州劳动能力鉴定委员会作出劳动能力鉴定结论书，黄明贵伤情为伤残九级。尔后黄明贵向福泉市劳动人事争议仲裁委员会申请工伤保险待遇仲裁，2015年12月10日，福泉市劳动人事争议仲裁委员会作出福劳（人）仲案字（2015）100号仲裁裁决书，裁决原告支付被告工伤保险待遇住院伙食补助费150元、住院期间护理费1500元、停工留薪期工资15000元，一次性伤残补助金27000元、一次性工伤医疗补助金20780.52元、一次性残疾就业补助金13853.68元，驳回被告要求解除与原告劳动关系的请求。福泉市金星复合肥厂不服该裁决诉至法院。一审同时查明，被告黄明贵曾就要求原告福泉市金星复合肥厂支付未签书面劳动合同二倍工资和解除劳动关系补偿金向福泉市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，福泉市劳动人事争议仲裁委员会于2015年3月17日作出福劳（人）仲案字（2015）第4号仲裁裁决书，该裁决书认定双方劳动关系于2014年9月5日已经解除，9月-11月黄明贵没有上班，就不存在支付工资，福泉市金星复合肥厂支付的9月-11月3个月工资应视为是对黄明贵3年工作的经济补偿，驳回了黄明贵的全部请求，该裁决书双方均未提起诉讼。
原审原告福泉市金星复合肥厂一审诉称：被告系原告工人，于2014年4月2日在工作中受伤，原告支付了所有的医疗费，被告出院后回原告处不论上班与否，原告每月按时发放相应工资待遇。2014年9月初，原、被告达成口头协议，由原告补助被告3个月工资作为被告因公受伤待遇后，双方解除劳动关系。而后被告申请工伤认定并进行劳动能力鉴定，但原告从未收到劳动能力鉴定结论书，被告向福泉市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，原告提出要求重新鉴定申请，但未得到准许，之后仲裁委对被告工伤保险待遇作出仲裁，原告认为仲裁裁决结果有失公平、公正，没有事实和法律依据，特提起诉讼，请求判决原告对被告工伤不承担任何赔偿义务。
原审被告黄明贵一审辩称，原告起诉没有事实和法律依据，原告对被告工伤应承担赔偿责任。
一审审理认为：被告黄明贵遭受工伤后应当依法享受工伤保险待遇。由于原告未给被告办理工伤保险手续，故应按照《工伤保险条例》的规定向黄明贵支付工伤保险待遇。按照《工伤保险条例》和贵州省关于贯彻实施新修订《工伤保险条例》有关问题的意见的规定，被告应享受的工伤保险待遇有：1、停工留薪期工资，被告2014年4月21日受伤至2014年9月5日解除劳动关系，共计5个月，被告应享受停工留薪期工资15000元（3000元×5个月）；2、结合福泉市生活水平，原告应享受的住院期间护理费为1600元（16天×100元）；3、住院伙食补助费，原告住院16天，原告应支付被告住院伙食补助费160元（16天×10元）；4、一次性残疾补助金27000元（3000元×9个月）；5、一次性工伤医疗补助金，根据黔人社厅（2014）7号文件规定，被告解除劳动关系时统筹地区上年度职工平均工资为3463.42元，被告应享受的一次性工伤医疗补助金为20780.52元（3463.42元／月×6个月）；6、一次性伤残就业补助金13853.68元（3463.42元／月×4个月），共计78394.20元。根据已经生效的福劳（人）仲案字（2015）第4号仲裁裁决书，原告支付的2014年9月至11月3个月工资系解除劳动关系的补偿金，故原告称其支付的2014年9月至11月工资应是停工留薪期工资的意见，不予采纳。据此，依照《工伤保险条例》第三十三条、三十七条的规定，判决：由原告福泉市金星复合肥厂支付被告黄明贵工伤保险待遇：停工留薪期工资15000元、住院期间护理费为1600元、住院伙食补助费160元、一次性残疾补助金27000元、一次性工伤医疗补助金20780.52元、一次性伤残就业补助金13853.68元，共计78394.20元。案件受理费10元，减半收取5元，由原告福泉市金星复合肥厂承担。若义务人未按生效判决书指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
一审判决宣判后，福泉市金星复合肥厂不服，向本院提出上诉，请求：1、撤销原判，并改判上诉人不对被上诉人承担赔偿责任；2、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。其主要理由：一、在一审庭审中被上诉人明确表示对于被上诉人因工受伤赔偿事宜，上诉人与被上诉人达成了支付一年工资作为工伤赔偿（补偿）的口头协议。对此，上诉人也不持有异议。根据上诉人提供的工资表，被上诉人每月工资为3000元，一年工资的赔偿金额为36000元。上诉人已经按照口头协议约定的内容支付3个月的工资，对于差额9个月工资的赔偿27000元，被上诉人可依法主张。一审庭审中已经查明且上诉人与被上诉人双方均认可的前述事实，应当作为定案依据；二、一审判决上诉人向被上诉人支付2014年4月21日至2014年9月5日期间共计五个月停工留薪期工资15000元是错误的。根据一审庭审中上诉人提供的工资表，对于2014年4月至2014年9月期间的停工留薪期的工资，上诉人已经全额支付。按照一审的判决内容，将导致上诉人重复向被上诉人支付停工留薪期的工资15000元。这显然有失公平和违背上诉人已经支付前述五个月期间的工资给被上诉人的客观事实；三、被上诉人受伤经劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，上诉人从始至终没有收到黔南州劳动能力鉴定委员会所送达的鉴定结论书。在一审庭审之前，上诉人要求对被上诉人的劳动能力等级进行重新鉴定。一审法院仅告知上诉人自行在2016年2月26日之前领取鉴定结论，并向贵州省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定。根据一审法院的要求，上诉人的员工及代理人曾两次到黔南州劳动能力鉴定委员要求领取被上诉人的劳动能力鉴定书，但黔南州劳动能力鉴定委员会以已经送达给被上诉人为由，拒绝送达给上诉人，导致上诉人无法向贵州省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定。上诉人代理人将前述事实反馈给一审法院后，一审法院应当按照法律程序委托具有司法鉴定资质的单位对被上诉人的劳动能力进行重新鉴定，但是一审法院并未履行前述程序，直接开庭后就作出判决，明显违反法定程序，侵害了上诉人的合法权益。
被上诉人黄明贵二审未作答辩。
经本院审理，二审查明：被上诉人黄明贵一审提交的病历资料显示其伤情经贵定县中医院医院诊断，结果为：1、右桡骨下段骨折，2、第4掌骨骨折，3、右拇指绞轧伤，4、全身多处软组织损伤。上诉人一审提供的工资表显示，被上诉人黄明贵每月基本工资为3000元，在2014年2月至2014年4月，每月另有100元电话费，此期间实发工资为3100元，从2014年5月至2014年11月，每月实发工资为3000元，被上诉人黄明贵通过其本人签字以及他人代签的形式领取了前述工资，被上诉人黄明贵在一审中对领取的工资数额未持异议。被上诉人黄明贵在一审中陈述“原告提出的9、10、11月的工资达成协议就进行了赔偿我们不认可，这个不属实，我们没有协商一致”、“（口头协议）从9月，付了一年后没有好继续拿”。二审查明的其余事实与一审查明的事实一致。
综合双方诉辨请求及理由，归纳本案的争议焦点为：被上诉人停工留薪期工资等工伤保险待遇如何认定。
本院认为：本案中，双方当事人对被上诉人因工伤致残的事实以及被上诉人除停工留薪期工资外的相关工伤保险待遇（住院期间护理费1600元、住院伙食补助费160元、一次性残疾补助金27000元、一次性工伤医疗补助金20780.52元、一次性伤残就业补助金13853.68元）均无异议，本院予以确认。
关于上诉人主张其与被上诉人达成了支付一年工资作为工伤赔偿（补偿）的口头协议，并且其已按照口头协议约定支付给被上诉人3个月工资，被上诉人应按口头协议另行就上诉人未支付的9个月差额工资27000元主张权利的问题。本案中，福泉市劳动人事争议仲裁委员会于2015年3月17日作出福劳（人）仲案字（2015）第4号仲裁裁决书，认定双方劳动关系于2014年9月5日已经解除，并认定上诉人支付给被上诉人2014年9月至11月的3个月工资是对被上诉人黄明贵3年工作的经济补偿，该裁决书双方均未提起诉讼，已经发生法律效力。据此，一审认定双方协商一致于2014年9月5日解除劳动关系恰当。同时，该仲裁裁决认定上诉人支付的2014年9月至11月共3个月的工资属于对被上诉人黄明贵的经济补偿，故上诉人主张该3个月工资应作为工伤赔偿的理由不充分。并且，上诉人在一审诉讼时主张支付三个月的工资作为工伤补偿，而在上诉中又主张支付一年的工资作为工伤补偿，其前后主张矛盾，并且与被上诉人在一审中陈述“付一年之后没有好继续拿”不符，被上诉人一审中也并未认可对工伤赔偿数额已经达成协议，故上诉人主张双方已达成赔偿协议的理由不充分，本院不予采信。因此，在双方无法协商一致的情况下，被上诉人并主张上诉人向其支付工伤保险待遇，于法有据，本院予以支持。
关于被上诉人主张的停工留薪期工资的问题，本案中，被上诉人黄明贵的伤情经诊断为：1、右桡骨下段骨折，2、第4掌骨骨折，3、右拇指绞轧伤，4、全身多处软组织损伤。参照《贵州省工伤保险停工留薪期分类目录（试行）》中关于肘和前臂损伤（S50-S59）以及腕和手损伤（S60-S68）的停工留薪期的相关规定（桡骨下段骨折S52.5，创伤治疗期30日，康复治疗期90日-150日，其他掌故骨折S62.3，创伤治疗期30日，康复治疗期90日），一审认定被上诉人黄明贵的停工留薪期为从2014年4月21日至2014年9月5日恰当，且双方当事人对此均无异议，本院予以确认。依照《工伤保险条例》第三十三条第一款：“职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”之规定，被上诉人黄明贵因工伤接受治疗，其有权主张停工留薪期工资。而上诉人一审提供的工资表显示，从被上诉人黄明贵受伤后直至双方解除劳动关系之日为止，上诉人已经按照被上诉人黄明贵的原基本工资3000元的标准向被上诉人逐月发放了工资，且被上诉人黄明贵在一审中对此期间领取工资的事实未持异议，应视为上诉人已经履行了向被上诉人支付停工留薪期工资的义务。现被上诉人黄明贵主张上诉人向其支付停工留薪期的工资，实质是主张上诉人另行支付一倍停工留薪期工资，该主张缺乏法律依据，本院不予支持。因此，在被上诉人停工留薪期内，其已经按月领取工资共计15000元，一审判决上诉人另行支付其停工留薪期工资15000元不当，本院予以扣减。
关于上诉人提出对被上诉人的劳动能力进行重新鉴定的问题，依照《工伤保险条例》第二十三条“劳动能力鉴定由用人单位、工伤职工或者其近亲属向设区的市级劳动能力鉴定委员会提出申请，并提供工伤认定决定和职工工伤医疗的有关资料。”及第二十六条“申请鉴定的单位或者个人对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论。”之规定，上诉人对黔南州劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，其应向贵州省劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请，而并非向人民法院申请重新鉴定。对此，一审法院已于2016年1月27日依法向上诉人进行释明，截止2016年3月23日一审庭审辩论终结前，上诉人未能提交足以反驳被上诉人提交的黔南州劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论书的依据，故一审采信该鉴定结论认定相关工伤保险待遇并无不当。上诉人主张应由一审法院组织重新鉴定，一审未履行重新鉴定违反法定程序的理由不充分，本院不予支持。
综上，上诉人福泉市金星复合肥厂的上诉理由部分成立，对其上诉请求，本院予以部分支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销福泉市人民法院（2016）黔2702民初25号民事判决；
二、上诉人福泉市金星复合肥厂于本判决生效之日起十日内向被上诉人黄明贵支付如下工伤保险待遇：住院期间护理费1600元、住院伙食补助费160元、一次性残疾补助金27000元、一次性工伤医疗补助金20780.52元、一次性伤残就业补助金13853.68元，共计63394.20元；
三、驳回被上诉人黄明贵的其他诉讼请求。
如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，由上诉人福泉市金星复合肥厂承担8元，被上诉人黄明贵承担2元；二审案件受理费10元，由上诉人福泉市金星复合肥厂承担8元，被上诉人黄明贵承担2元。
本判决为终审判决。
审 判 长 熊元伦
代理审判员 蔡云飞
代理审判员 王天才
二〇一六年七月二十一日
书 记 员 杨 墨