湖南省益阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘09民终1324号
上诉人（原审被告）：桃江县人民医院，住所地桃江县。
法定代表人：詹运开，该院院长。
委托诉讼代理人：昌洪武，湖南义剑律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：刘水平，男，1979年6月17日出生，住桃江县。
委托诉讼代理人：鲁志中，桃江县桃花江法律服务所法律工作者。
上诉人桃江县人民医院因与被上诉人刘水平医疗损害责任纠纷一案，不服湖南省桃江县人民法院（2016）湘0922民初1115号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人桃江县人民医院之委托诉讼代理人昌洪武、被上诉人刘水平及其委托诉讼代理人鲁志中均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
桃江县人民医院上诉请求：撤销一审判决，驳回刘水平在一审中的诉讼请求，由刘水平承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：一、一审认定桃江县人民医院在医疗过程中存在医疗过失错误。1．益阳市明镜司法鉴定所的鉴定结论错误，因为鉴定机构和鉴定人员均不具备医疗纠纷的鉴定资格；2．一审采信益阳市明镜司法鉴定所的鉴定结论，即“抗生素用量不足”，但判决理由是“漏诊”，自相矛盾；3．桃江县人民医院提交的医疗事故技术鉴定书，认定桃江县人民医院在医疗过程中没有任何过错，但一审未采信。二、一审认定刘水平的损失错误。1．医疗费并非20万元，该20万元也不是刘水平的请求范围；2．刘水平是农村居民，误工费每天最多69元；3．被扶养人生活费每年最多9691元/年×0.3=2907.3元；4．刘水平的八级伤残是因交通事故所致，与桃江县人民医院无关，伤残补助金、精神抚慰金与本案无关，不应计算。三、本案系侵害人格姓名权纠纷，应收取诉讼费1276元，减半为638元，一审按财产案件收费，显然违规。
刘水平辩称，1．益阳市明镜司法鉴定所在一审中提交了资质资料，能证实其及其鉴定人员有相关资质，鉴定结论是具有科学性的；2．从桃江县人民医院的医嘱单里可以看出，桃江县人民医院在医疗过程中存在诸多过失，包括抗生素用量不足，且在刘水平住院的50多天里，桃江县人民医院都没有检查出是骨髓炎；3．刘水平在一审中提交了公司证明，能证实其生活在城市及其从事的职业，一审计算刘水平的损失正确；4．医疗事故鉴定适用医疗纠纷的行政调处，本案应适用侵权责任法，且医学鉴定机构并非单纯的第三方机构，作出的结论不具有公正性。请求二审法院驳回上诉，维持一审判决。
刘水平向一审法院起诉请求：1．判令桃江县人民医院赔偿刘水平因医疗损害造成的各项损失305257.16元；2．桃江县人民医院承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：刘水平于2014年12月14日因拆除左胫骨内固定入住桃江县人民医院住院治疗。经各项检查化验后，于2014年12月15日行内固定拆除手术，手术后，桃江县人民医院对刘水平的伤口换药两次。刘水平于2014年12月19日换药准备出院时，桃江县人民医院的医师告知刘水平伤口感染且不能出院，故刘水平在桃江县人民医院继续住院治疗。刘水平在继续治疗期间伤口不断恶化，因刘水平手术后，桃江县人民医院对其仅用芎嗪粉针剂三天，而川芎嗪只具有舒筋活血镇痛之效，却无抗炎功能。2014年12月19日，发现伤口感染以后改用哌拉西林钠舒巴坦粉针剂，但此针剂的抗菌效果却十分有限。2014年12月27日，刘水平的伤口已严重感染，肌肉腐烂，故桃江县人民医院对刘水平的伤口做清创手术。刘水平做清创手术后，因桃江县人民医院没有使用有效的消炎抗感染针剂，致使刘水平的伤口感染无法控制。桃江县人民医院于2015年1月26日才给刘水平做真菌培养及鉴定，并使用头孢拉定粉针剂，但只使用了两天，日用量仅三克，并停止使用抗感染针剂。因桃江县人民医院对刘水平的伤口感染未引起足够的重视，故导致刘水平伤口腐烂。桃江县人民医院于2015年2月3日将刘水平送往湖南省人民医院住院治疗。入院时，刘水平的伤势经湖南省人民医院诊断为：1．左胫骨骨折内固定取出术后切口感染；2．骨髓炎。刘水平在湖南省人民医院住院治疗118天后伤口愈合出院。出院诊断为：1．左胫骨骨折内固定取出术后；2．左胫腓骨骨髓炎；3．左胫前间隙感染肌肉坏死。出院医嘱为：1．注意休息，加强营养；2．加强踝关节活动，以减轻关节活动受限程度；3．三月内患肢体感染无复发，而因胫前肌指伸肌缺失确引起踝关节及脚趾功能，建议行二期踝关节背伸功能重建；4．建议术后半年、一年、三年、五年复查以排除骨髓炎复发可能；5．不适随诊。刘水平共用去医疗费200000元，已由桃江县人民医院全部付清。刘水平出院后，其伤势经益阳市银城司法鉴定所鉴定，构成捌级伤残。对桃江县人民医院的医疗行为与刘水平的损害后果之间的因果关系，经益阳市明镜司法鉴定所鉴定：刘水平左胫骨骨折内固定取出手术后，左胫腓骨骨髓炎，左胫前间隙感染、肌肉坏死，与抗生素用量不足，且时间短有直接因果关系。刘水平在桃江县人民医院住院治疗之前，于2013年6月受聘于长沙市神娲防水工程有限公司担任技术员职务，约定工资为7000元/月，并在长沙市生活居住。刘水平赡养抚养的亲属有其父亲刘星顺，69岁，母亲文却英，63岁，女儿刘某甲，11岁，女儿刘某乙，6岁，儿子刘某丙，4岁。
一审法院认为，刘水平在桃江县人民医院住院治疗过程中，因桃江县人民医院存在医疗过失行为，导致刘水平手术后伤口严重感染，术后切口一直未能愈合，因桃江县人民医院违反医疗诊断规范，对刘水平手术检查不完善，导致刘水平骨髓炎漏诊，致使刘水平未能得到对症及时治疗，故桃江县人民医院存在医疗过失，桃江县人民医院的过失行为与刘水平切口一直未能愈合，骨髓炎漏诊未得到及时诊治，身体受到伤害，所造成的各项经济损失存在因果关系，故桃江县人民医院对刘水平的经济损失应承担赔偿责任。但刘水平因自身需要做内固定取出手术，鉴于桃江县人民医院的医疗过失行为，经综合分析考虑本案情况，可以适当减轻桃江县人民医院的赔偿责任，故刘水平的经济损失由其自身承担30%，桃江县人民医院承担70%为宜。刘水平的各项经济损失可依法确定为：一、医疗费200000元（已由桃江县人民医院全部支付）；二、护理费5661.51元（居民服务业111.01元/天×51天）；三、误工费17115元（交通运输、仓储业114.1元/天×150天）；四、营养费1530元（有出院医嘱30元/天×51天）；五、住院伙食补助费2550（50元/天×51天）；六、伤残补助费173028元（28838元/年×20年×30%）；七、精神抚慰金15000元；八、被赡养人生活费40702.2元（父母：28年×9691元/年×30%÷2），被抚养人生活费47970.45元（三个子女：33年×9691元/年×30%÷2）；九、司法鉴定费700元；十、交通费1000元。以上共计505257.16元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第五十四条、第五十七条、第五十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条之规定，判决：由桃江县人民医院赔偿刘水平经济损失353678元，扣除已支付的医药费200000元，尚应支付153678元，限判决生效后七日内付清，剩余经济损失151579.16元由刘水平自行负担。案件受理费2939元，由刘水平负担600元，桃江县人民医院负担2339元。
二审中，双方当事人均未向本院提交新证据。
本院二审经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，本案系医疗损害责任纠纷。本案二审争议的焦点是：一、益阳市明镜司法鉴定所作出的司法鉴定意见能否作为本案的定案依据；二、一审对刘水平的损失认定是否正确。
一、关于益阳市明镜司法鉴定所作出的司法鉴定意见能否作为本案的定案依据的问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十二条第一款规定，一方当事人提出的证据，另一方当事人认可或者提出的相反证据不足以反驳的，人民法院可以确认其证明力。本案中，刘水平委托益阳市明镜司法鉴定所对其损害后果与桃江县人民医院的诊疗行为之间的因果关系进行鉴定，桃江县人民医院虽然对该鉴定结论提出异议，认为该鉴定机构及鉴定人员不具备相关鉴定资质，但是并未提供充分有效的证据予以反驳，且刘水平在一审中已提交该鉴定机构的《司法鉴定许可证》及鉴定人员的《司法鉴定人执业证》，故桃江县人民医院上诉提出，该鉴定结论不能作为本案的定案依据的理由，没有事实和法律依据，不能成立，本院不予支持。一审将益阳市明镜司法鉴定所作出的司法鉴定意见作为本案的定案依据，并无不当，本院依法予以维持。
二、关于一审对刘水平的损失认定是否正确的问题。桃江县人民医院在一审民事答辩状中陈述，其已为刘水平垫付200000元费用，刘水平在一审庭审中也对此予以认可，现桃江县人民医院上诉提出，刘水平的医药费不是200000元，自相矛盾。刘水平在一审中提交了房屋押金、租金收据及其工作单位长沙市神娲防水工程有限公司出具的证明，证实其从2013年起在长沙工作、生活，桃江县人民医院上诉提出，刘水平是农村居民，误工费每天最多69元的理由，不能成立，本院不予支持。益阳市银城司法鉴定所的鉴定结论是，刘水平左胫骨骨折内固定取出术后，左胫腓骨骨髓炎，左胫前间隙感染，肌肉坏死，遗留左下肢功能障碍，综合评定为捌级伤残。从上述鉴定结论可以得出，刘水平的捌级伤残是术后造成，并非交通事故所致，故桃江县人民医院上诉提出，刘水平的捌级伤残系交通事故所致，与桃江县人民医院无关，桃江县人民医院不应赔偿刘水平伤残补助金及精神损害抚慰金的理由，不能成立，本院不予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款规定，被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。本案中，刘水平的被扶养人虽有父母、子女共五人，但其扶养费年赔偿总额最多时累计为7268.25元〔9691元/年×1年×30%×（父母2人+子女3人）÷2〕，未超过上一年度城镇居民人均消费性支出9691元，一审认定刘水平的被扶养人生活费正确，本院依法予以维持。桃江县人民医院主张，被扶养人的生活费每年最多2907.3元（9691元/年×0.3），没有事实和法律依据，本院不予支持。另，本案系医疗损害责任纠纷，一审适用简易程序审理本案，应按《诉讼费用交纳办法》规定的损害赔偿案件标准，减半交纳案件受理费813元，一审按财产案件标准减半收取案件受理费2939元不当，本院依法予以纠正。
综上所述，桃江县人民医院的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费1626元，减半收取813元，由刘水平负担244元，桃江县人民医院负担569元；二审案件受理费1626元，由桃江县人民医院负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 喻 宁
审 判 员 黎 娜
代理审判员 雷 宏
二〇一七年二月十日
书 记 员 方赛兰