安徽省合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）皖01民终3434号
上诉人（原审被告）：王国勇，男，1973年12月14日出生，汉族，住安徽省长丰县双凤开发区。
委托诉讼代理人：万鸿飞，安徽美林律师事务所律师。
委托诉讼代理人：刘春梅，安徽美林律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张其明，男，1966年5月20日出生，汉族，住安徽省长丰县双凤开发区。
委托诉讼代理人：黄正巍，安徽安泰达律师事务所律师。
原审被告：钱朝贵，男，1968年3月21日出生，汉族，住安徽省长丰县双凤开发区。
上诉人王国勇因与被上诉人张其明、原审被告钱朝贵提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省长丰县人民法院（2017）皖0121民初1726号民事判决，向本院提起上诉，本院于2018年4月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
王国勇上诉请求：1、撤销一审判决第二项，改判驳回张其明对王国勇的诉讼请求；2、本案的一审、二审诉讼费用由张其明承担。事实与理由：1、一审判决依据《村庄和集镇规划建设管理条例》的规定认定王国勇将自建房交由无相应资质的钱朝贵施工，存在选任过失，是错误理解农民自建低层住宅的概念，该认定违背了《中华人民共和国建筑法》及《建设部关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》的相关规定。一审已查明案涉房屋是王国勇的农民自建低层住宅，不属于建筑工程的范畴。农民自建低层住宅也不是《村庄和集镇规划建设管理条例》中规定的村庄、集镇规划区内的建筑工程。所谓建筑工程是《建筑法》规定的各类房屋建筑及其附属设施的建造和与其配套的线路、管道、设备的安装活动，建筑单位及个人的资质受《建筑法》的调控。但《建筑法》第八十三条第三款明确规定，抢险救灾及其他临时性房屋建筑和农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法。而关于农村自建低层住宅的建筑规范应依据《建设部关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》进行审查，该意见第三条第三项规定，农民自建低层住宅应限定在两层（含两层）以下住宅的建设活动，县级建设行政主管部门的管理以为农民提供技术服务和指导作为主要的工作方式。在实际生活中，尤其是王国勇居住的区域，大量的农村自建低层住宅均是由没有建筑资质却有着丰富建筑经验的如钱朝贵这样的工匠施工，上述规定符合现行农村建房的现状，也明确了农村自建低层住宅的建筑工匠是不需要具备建筑资质。钱朝贵系长期从事农村自建低层住宅的施工组织者，有自己的施工团队和经验，王国勇选任其为自己建设自用平房不违反法律的相关规定，不存在任何过失或过错。一审法院适用法律错误。2、一审法院认定张其明的各项损失没有事实依据。一审法院依据张其明提供的皖中和司鉴(2017)法临鉴字第452号司法鉴定意见书的鉴定结果判定张其明的损失，系认定事实错误。该鉴定意见书系张其明单方申请鉴定机构作出，不能作为案件的审理依据。同时，该鉴定意见书中存在明显不符合鉴定要求的问题，其中后续医疗费的评定，鉴定意见参考的是粤鉴协指《人身损害医疗费的审核与评定准则》，该准则显然不能适用本案。
张其明答辩称：案涉房屋系农民自建低层住宅，属于《村庄和集镇规划建设管理条例》中规定的村庄、集镇规划区内的建筑工程。王国勇未提供证据证明其所建房屋为两层以下，其应将自建房屋交由具备相应资质的人员施工，否则应承担选任过失的责任。一审法院根据司法鉴定意见书的鉴定结论判定张其明的各项损失是正确的，王国勇在一审中没有提出重新鉴定的请求，也没有提供相应的反驳证据。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
钱朝贵二审未作答辩。
张其明向一审法院起诉请求：1、钱朝贵、王国勇赔偿张其明医药费67032元、伙食补助费1950元、营养费5400元、护理费18225元、误工费65310元、残疾赔偿金116624元、精神抚慰金15000元、鉴定费3000元、交通费1000元、后续治疗费100000元、被扶养人生活费5882元，总计394563元；2、本案诉讼费由钱朝贵、王国勇承担。
一审法院认定事实：张其明系钱朝贵雇佣来为王国勇建房的劳务人员。2016年6月16日上午，现场一挖掘机在王国勇建房的地段挖地基，张其明与宇汝元、陆昌宝等人在清理地基坑内的泥土，当张其明清理到王国勇邻居围墙边的地基时，围墙突然倒塌，将张其明埋进地基坑内，现场人员将张其明从地基里刨出，并送往长丰县中心卫生院住院治疗（2016年6月16日-2016年6月20日），诊断为：左髋关节脱位、左股骨头骨折、头部外伤。因伤情需要，张其明随后转至安徽省立医院继续住院治疗（2016年6月20日-2016年7月1日），诊断：左髋关节脱位、左股骨头骨折、左侧坐骨神经损伤。之后，张其明在该院进行了左侧全髋关节置换手术。总计花去医疗费67032元。
治疗结束后，张其明于2017年4月7日委托安徽中和司法鉴定所对其伤残等级、三期（误工期、护理期、营养期）、后续医疗费评估进行鉴定，于2017年4月13日得出鉴定结论：张其明的伤情构成九级伤残；误工期301天（自2016年6月16日受伤之日-2017年4月12日伤残评定前一日），护理期150日，营养期180日；后续治疗费评估为100000元。张其明支出鉴定费3000元。
张其明儿子张虹于2002年1月14日出生，目前尚在高中就读。
一审法院认为：综合当事人的诉辩及当庭审理调查情况，本案的争议焦点为：1、各方在本起事故中各应该承担何种法律责任？2、张其明在本起事故中遭受损失的范围？
（一）关于各方之间法律关系的定性及赔偿责任的归责原则适用。
1、关于张其明与钱朝贵形成的法律关系及因此承担何种责任的问题。张其明接受钱朝贵的指派在其承包的建房工地干活，按日计酬，因此，张其明系钱朝贵雇佣的务工人员，双方形成雇佣关系，故应适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。即对提供劳务者的赔偿责任适用无过错归责原则，即钱朝贵作为雇主应承担赔偿责任。而张其明作为长期从事建房施工的人员，应当预见挖掘机在旁施工的危险性，在可能发生危险的情况下，没有充分注意及有效防范，致自己受伤，应承担相应责任，依法酌定其承担20%的过错责任。
2、王国勇与钱朝贵形成的法律关系及因此承担何种责任问题。本案系农民自建低层住宅的建筑活动，不属于建设工程合同的范畴，钱朝贵作为承建方与房主王国勇之间形成的是承揽关系。在承揽人完成工作过程中造成损害的，定做人应对指示或选任等有过失的，应承担相应赔偿责任。国务院《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十三条规定：“承担村庄、集镇规划区内建筑工程施工任务的单位，必须具有相应的施工资质等级证书或者资质审查证书，并按照规定的经营范围承担施工任务。在村庄、集镇规划区内从事建筑施工的个体工匠，除承担房屋修缮外，须按有关规定办理施工资质审批手续。”依据上述规定，王国勇将农村自建房屋交由无相应资质的钱朝贵施工，存在选任过失，应承担相应责任。故依法酌定王国勇承担20%的过错责任，而钱朝贵承担60%的过错责任。
(二)关于张其明在本起事故中遭受损失的范围问题。对张其明因此次事故遭受的损失核定如下：
1、医疗费，根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历等相关证据确认，张其明支付医药费67032元。
2、残疾赔偿金，王国勇虽对张其明的鉴定提出异议，但直至本案辩论终结前未提出重新鉴定的申请，故对于张其明的鉴定结论予以采信，即张其明的伤情经鉴定构成九级伤残，可以确认，张其明属非农业家庭户，应按2016年安徽省城镇居民标准计算赔偿金，故伤残赔偿金为116624元（29156元×20年×20%）。
3、误工费，是指受害人因伤无法工作而实际减少的费用，张其明从事建筑业，可参照2016年安徽省城镇非私营企业建筑业在岗职工年平均工资收入51399元÷365天×301天=42386元。
4、护理费，对于护理人员误工工资，因张其明未能提供护理人员工资收入证明，参照2016年安徽省居民服务业工资标准计算，确定张其明护理费为18225元（121.5元×150天）。
5、住院伙食补助费，张其明主张1950元，因张其明两次住院15天，每天按30元标准计算，认定为450元。
6、营养费，认定为每天30元×180天=5400元。
7、交通费是受害人及其必要陪护人员因处理事故就医或转院治疗、往返鉴定等实际发生的必要费用，结合张其明住院天数及门诊次数等酌定交通费为800元。
8、鉴定费3000元，是张其明委托鉴定所进行鉴定所支付的实际支出，系张其明损失，应予以支持。
9、精神抚慰金，张其明主张15000元的精神抚慰金，考虑张其明因伤致残，酌定支持精神损害抚慰金7000元。
10、后续治疗费100000元，张其明因伤尚需手术，结合鉴定评估意见，依法支持。
11、被扶养人生活费。张其明儿子张虹现年15周岁，应认定张虹系张其明的被扶养人，计算至18周岁，按照2016年度城镇居民人均消费性支出计算，确定为19606元×3年×20%÷2人=5882元。
综上，张其明各项损失合计为366799元，确定钱朝贵应支付366799元×60%=220079.4元，王国勇应支付366799元×20%=73359.8元。
据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第九条、第十条之规定，判决：一、钱朝贵支付张其明各项损失220079.4元；二、王国勇支付张其明各项损失73359.8元；三、驳回张其明的其他诉讼请求。以上支付义务均应于本判决生效之后十五日内履行完毕。案件受理费7260元，由钱朝贵负担4600元，王国勇负担1634元，张其明负担1026元。
二审中，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，《中华人民共和国建筑法》第八十三条第三款规定，抢险救灾及其他临时性房屋建筑和农民自建底层住宅的建筑活动，不适用本法。建设部《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》第三条第（二）项规定，对于建制镇、集镇规划区内建设工程投资额30万元以下且建筑面积300平方米以下的市政基础设施、生产性建筑，居民自建两层（含两层）以下住宅和村庄建设规划范围内的农民自建两层（不含两层）以上住宅的建设活动（以下简称限额以下工程）由各省、自治区、直辖市结合本地区的实际，依据本意见“五”明确的对限额以下工程的指导原则制定相应的管理办法。第（三）项规定，对于村庄建设规划范围内的农民自建两层（含两层）以下住宅（以下简称农民自建低层住宅）的建设活动，县级建设行政主管部门的管理以为农民提供技术服务和指导作为主要工作方式。结合前述条文可知，只有对农民自建两层（含两层）以下住宅不强制性要求建造人员具备相应的施工资质。本案中，王国勇将自建房屋交由钱朝贵施工，但其未能提供与所建房屋有关的施工合同、图纸等资料，不能证明案涉工程为农民自建两层（含两层）以下住宅，即属于农民自建低层住宅。此外，农民自建低层住宅虽不要求施工人具有相应的建筑施工资质，但施工人应当是具有一定施工技能和经验的人员。事发时，施工现场的挖掘机正在挖地基，而张其明等人同时在清理地基内的泥土，钱朝贵作为承建方安排机械和人员在同一地点施工，未采取任何安全防范措施，显然严重忽视了施工安全，不应认定其为具有安全作业经验的施工人。王国勇将工程交由钱朝贵施工，存在一定的选任过失，一审法院确定王国勇对张其明的损害后果承担20%的过错责任，并无明显失当。王国勇虽对张其明提供的安徽中和司法鉴定中心出具的鉴定意见持有异议，但其在本案中并未提供相应的反驳证据证明该鉴定意见存在鉴定程序、鉴定人资质不合法或者鉴定结论明显依据不足等情形，对其此节上诉意见，本院亦不予采纳。综上所述，王国勇的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费1634元，公告费390元，合计2024元，由王国勇负担。
本判决为终审判决。
审判长 张 洁
审判员 钱 岚
审判员 程 镜
二〇一八年五月十六日
书记员 吴晓俊
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。