四川省巴中市恩阳区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）川1903刑初68号
公诉机关巴中市恩阳区人民检察院。
被告人邱某某，男，1974年1月22日出生，汉族，小学文化，农民。因犯盗窃罪，于2015年5月14日被四川省旺苍县人民法院判处有期徒刑九个月，2015年8月6日刑满释放。因本案于2015年11月17日被四川省仪陇县公安局新政派出所抓获，次日被巴中市公安局恩阳区分局刑事拘留，同年12月25日被逮捕。现羁押于巴中市看守所。
巴中市恩阳区人民检察院以恩检公诉刑诉〔2016〕65号起诉书指控被告人邱某某犯盗窃罪，于2016年8月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。巴中市恩阳区人民检察院指派代理检察员汪果出庭支持公诉，被告人邱某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
巴中市恩阳区人民检察院指控，2015年10月18日，被告人邱某某驾驶川RXXX**号二轮摩托车搭乘胡某（另案处理），行驶至巴中市恩阳区尹家乡下苏村。由胡某扮演“算命先生”，邱某某冒充“教师”从中配合，以被害人周某某的儿子有灾难，需将家中的存款全部取出放在身边才能化解灾难为由，取得周某某的信任。后邱某某驾驶摩托车将周某某送至花丛镇农业银行、尹家乡信用社取出存款32102.1元。周某某将取出的32102.1元交给邱某某，由邱某某帮助其将钱放进蛇皮袋中。胡某便在周某某脸上化圈作法，邱某某趁机将周某某的现金32102.1元拿走。胡某将蛇皮袋打成死结交至周某某，并叮嘱10日内不能打开蛇皮袋。同月20日，周某某打开蛇皮袋后发现钱被盗便报案。
针对上述指控，公诉机关提供了受案登记表、立案决定书、刑事判决书等书证，证人岳某某、朱某某、陈某甲、文某某、陈某乙等人的证言，被害人周某某的陈述，被告人邱某某、同案参与人胡某的供述和辩解，勘验、辨认笔录等证据。
公诉机关认为，被告人邱某某以非法占有为目的，秘密窃取他人现金人民币32102.1元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人邱某某系累犯，应从重处罚。提请依法判处。
被告人邱某某辩解，其是受胡某的邀请才行骗的，钱是被害人主动交给胡某的，不是盗窃行为，且金额只有29600元，事后胡某只给了其300元。
经审理查明，2015年10月18日，被告人邱某某驾驶川RXXX**号二轮摩托车搭乘胡某（另案处理），行驶至巴中市恩阳区尹家乡下苏村。胡某扮演“算命先生”，邱某某冒充“教师”从中配合，以被害人周某某（1946年10月24日出生）的儿子有灾难，需将家中的存款全部取出放在身边才能化解灾难为由，取得周某某的信任。后邱某某驾驶摩托车将周某某送至花丛镇农业银行、尹家乡信用社取出存款32102.10元。周某某将取出的32102.10元交给邱某某，由邱某某帮助其将钱放进蛇皮袋中。胡某便在周某某脸上化圈作法，邱某某趁机将周某某的现金32102.10元拿走。胡某将蛇皮袋打成死结交至周某某，并叮嘱10日内不能打开蛇皮袋。同月20日，周某某发觉有异后打开蛇皮袋，发现蛇皮袋内没有钱便报案。
2015年11月17日，被告人邱某某被四川省仪陇县公安局新政派出所民警抓获归案。
另查明，被告人邱某某因犯盗窃罪，于2015年5月14日被四川省旺苍县人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币5000元，2015年8月6日刑满释放。
上述事实，有经庭审查证属实的下列证据证实：
1.受案登记表、立案决定书，证实案件来源。
2.拘留证、逮捕证等对被告人采取强制措施的法律文书，证实对被告人邱某某采取强制措施的情况。
3.常住人口基本信息，证实被告人、被害人的身份。
4.接受证据清单、中国农业银行回单、四川省农村信用社利息清单，证实2015年10月18日，被害人周某某在中国农业银行取款29360.79元，在四川省农村信用社取款2741.31元，共计32102.10元。
5.刑事判决书，证实被告人邱某某因犯盗窃罪，于2015年5月14日被四川省旺苍县人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币5000元，2015年8月6日刑满释放。
6.证人朱某某的证言，证实2015年10月17日上午在磨子田角处看见一个60岁左右的男子。
7.证人岳某某的证言，证实2015年10月18日上午，其到冰豆田坡放羊，看见周某某和两个男子一起从坡里向上走。
8.证人陈某甲的证言，证实2015年10月18日上午途经下苏村8组岳某某家后面的公路坟山包时，看见周某某和两个男子同路在说些什么。
9.证人陈某乙的证言，证实2015年10月20日早上帮一个老太婆算过命，她讲了之前有人叫其把全部存款取出来放在身上，其听后就对她说钱已经不在了，叫其报警。
10.证人文某某的证言，证实邱某某驾驶的川RXXX**号摩托车是其2015年8月和邱某某一起在仪陇新政买的，行驶证登记的是其的名字。
11.证人肖某某的证言，证实胡某告诉其和邱某某在花丛镇骗了一个老太婆3万多块钱，是和邱某某平分的。
12.被害人周某某的陈述，证实2015年10月18日上午，其在鄢家河与下苏村交界处的公路上，遇见胡某，胡某说其儿子三天之内有血光之灾，其听后很害怕。这时一个四十几岁骑摩托车的人（邱某某）经过，胡某给邱某某算命，邱某某就说胡某算得准。胡某叫把存款全部取出来，放在身边不离身七天才能化解，邱某某也劝其快些按照胡某所说的去办理，其就搭乘邱某某的摩托车去取钱。其将存款全部取出来，然后在尹家乡往仪陇县张弓乡走的公路下面一偏僻处，按照胡某所讲的把现金交给邱某某，让其帮忙装进一个蛇皮口袋，当时邱某某也将他的2000元现金装进蛇皮口袋，胡某作法后把装钱的口袋交给其，叫其好好保管直到10月28日后才能打开。20号其发现不对劲，就打开口袋发现里面的现金全部不见了。当天取得钱全部放在里面了，大概有32000元。
13.被告人邱某某的供述与辩解，证实2015年10月17日下午碰到胡某，胡某叫其平时有空的时候就用摩托车送他，有没有生意都200元一天，其就答应了。第二天，胡某叫其去接他，其骑着摩托车搭乘胡某到尹家乡至花丛镇的路上寻找作案目标，后看见周某某，胡某就叫其停下，还叫配合他一下。然后胡某就上前搭讪，大概过了10分钟，胡某给其打了两次电话，其就上前去了。胡某说了其家的情况，其说胡某算的准，胡某就对周某某说她儿子三天之内要出凶事，周某某就急着化解。胡某说其和周某某的灾要一起化，必须把全部存款取出来背在身上四十九天。其就载着周某某去街上取钱，然后和胡某到了一个偏僻地方。胡某叫先往口袋里装些草，带有泥土，然后叫其和周某某把钱拿出来数一下，其帮周某某数了一下是32100元，胡某叫其拿18000元放在口袋里。其身上没有钱，就假装拿钱往里放。周某某取出钱后交给胡某替她背灾。胡某说两人的灾已化，四十九天后在学校门口见面，各还各的钱，口袋七天后可以打开。事后，胡某给其300元，说多跑了几趟多给100元。钱是周某某交给胡某的，一共在周某某处骗了29600元，其看见胡某数了的。
14.同案参与人胡某的供述，证实2015年10月18日上午，邱某某问其“赶不赶场”（出门骗钱），其因为儿子得了重病急用钱也就同意了。然后邱某某骑摩托车搭乘其到尹家乡到花丛镇的公路上，碰到周某某，其上前搭讪，邱某某配合。其给邱某某算命，邱某某说算得准确，这时其就对周某某说她子女三天之内有血光之灾，周某某和邱某某的灾一起化解，需把家里的钱全部取出来背在身上七天就可以化灾。后邱某某带着周某某把钱取出来，其和邱某某就把周某某带至一偏僻处，先往口袋里装泥土、杂草，然后叫他们把各自的钱放到口袋里去，周某某把钱交给邱某某叫他帮忙放一下，邱某某就假装往里面放，然后就假装把自己的钱也放进去，放后把口袋系死，交给周某某保管。周某某走后，邱某某把钱拿出来分，两人数了一下，一共是29600元，每人14800元。
15.现场勘验笔录、提取物证登记表、现场图、现场照片，证实被告人邱某某与同案参与人胡某盗窃被害人财物的地点，以及被告人邱某某搭乘被害人周某某陪她取款的情况。
16.邱某某辨认胡某的笔录，证实经邱某某辨认，胡某就是和其一起骗钱的人。
17.邱某某辨认周某某的笔录，证实经邱某某辨认，周某某就是2015年10月18日其用摩托车拉过的人。
18.周某某辨认邱某某、胡某的笔录，证实经周某某辨认，邱某某、胡某就是当天骗其钱的人。
19.朱某某辨认胡某的笔录，证实经朱某某辨认，其2015年10月17日上午在磨子田角处看见的60岁左右的男子为胡某。
20.破案经过、抓获经过，证实公安机关破案，以及被告人邱某某的到案经过。
21.蛇皮袋2个，证实被告人使用的作案工具。
本院认为，被告人邱某某以非法占有为目的，秘密窃取他人现金人民币32102.10元，数额较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，构成盗窃罪。公诉机关指控罪名成立，应依法惩处。被告人邱某某在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑法之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定，系累犯，应从重处罚。被告人邱某某辩解钱是被害人主动交给胡某的，其没有盗窃行为。经查，被害人为了化解子女的灾难，根据胡某的说法将存款全部取出，其把钱交给被告人邱某某及其同伙，是让其帮忙把钱放进口袋里，并没有处分自己钱财的意思，被告人是趁被害人不注意之机，秘密取得被害人的钱财的，其行为是一种盗窃行为，已经构成盗窃罪。关于盗窃金额，被害人提供了当天的取款凭证，共计取款32102.10元，且同案参与人胡某曾告诉家人其与被告人邱某某盗窃了被害人周某某30000余元，因此，盗窃金额应认定为32102.1元。为保护公民的财产不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十四条、第六十五条第一款之规定，判决如下：
一、被告人邱某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币16000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月17日起至2018年5月16日止。罚金限判决生效后十日内向本院缴纳）
二、责令被告人邱某某退赔被害人周某某损失32102.10元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省巴中市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李 燕
人民陪审员 白永冰
人民陪审员 李 静
二〇一六年十一月三日
书 记 员 张 梅
附：附本案适用的相关法律规定
《中华人民共和国刑法》
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
……
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。