浙江省温州市瓯海区人民法院
民 事 判 决 书
（2009）温瓯商初字第1032号
原告：温州市××××有限公司。住所地：温州市××
大道××大厦16f（d-j）。
法定代表人：宋某。
委托代理人：金某某、林某某。
被告：浙江××鞋有限公司。住所地：温州市××经济
开发区××号。
法定代表人：叶某某。
委托代理人：张某、翁某某。
原告温州市彦林进口有限公司为与被告浙江××鞋有限
公司承揽合同纠纷一案，于2009年4月7日向本院提起诉讼，本
院在审理中发现对该案无管辖权，于2009年7月29日移送鹿城
区人民法院处理，该院经过审理认为对该案也无管辖权，于20
09年10月28日报请温州市中级人民法院指定管辖，后经温州市
中级人民法院指定本院审理，本院于2009年12月8日立案后，
依法组成合议庭，于2010年3月2日公开开庭进行了审理。原告
委托代理人林某某，被告委托代理人张某到庭参加诉讼。本案
现已审理终结。
原告温州市彦林进口有限公司起诉称：原告温州彦林进
出口有限公司系从事进出口业务的法人单位，被告浙江××鞋
有限公司系从事生产童鞋的厂家。在2008年10月27日，原、被告签订《购销合同》，合同编号为ccc20082080001-
04，该购销合同约定，原告向被告订购c208e-a27-53、c208f-
lm80221-62、c208y-a876-207、c208d-a067-
103、c208dc2001-
2系列的五款鞋共计金额为1323120元，定金金额为263760元整
；同时合同还对产品质量、交货方式、包装要求、验收办法、
货款结算、违约责任等作出了约定。原、被告双方在该购销合
同上签字盖章后，原告当即给付被告定金263760元。在履行该
购销合同过程中，被告提供c208e-a27-53、c208f-lm80221-
62、c208y-a876-207、c208d-a067-
103四款样品，已经原告确认并出具确认函件，虽然c208dc200
2款因鞋的大底上透明片问题尚未确认，但是并不影响它四款
鞋的履行。按照合同的规定，被告应当在2009年1月18日交货
，但被告并没有按照约定的日期按时交货。原告多次要求被告
履行合同，被告均拒绝履行，原告至今仍未取得货物。因被告
没有按照约定的日期交货，是属于根本违约行为，致使合同无
法继续履行。后原告要求被告双倍返还定金527520元，但被告
均不予理会。现请求法院判令：一、解除原、被告签订《购货
合同》；二、被告双倍返还定金527520元。
原告温州市彦林进口有限公司为证明其主张，在本院指
定的举证期限内提供下列证据：
1.原告的营业执照复印件，以证明原告的主体资格；
2.被告的营业执照复印件，以证明被告的主体资格；3.购货合同一份，以证明原、被告签订合同及对有关事
项的约定；
4.转帐支票存根，以证明原告已支付被告定金；
5.正式订单十份，以证明原告送发正式订单；
6.样品确认函五份，以证明原告对被告提供的鞋样进行
确认；
7.面料测试报告，以证明原告对被告提供的鞋样面料进
行测试；
8.通知书二份及特快专递存根，以证明原告通知被告，
要求其履行合同义务；
9.电子邮件三份，以证明被告无法达到合同要求，违反
了合同的约定，及原告已对四款鞋样已予以确认；
10.初样回复单，以证明原告在2008年11月1日对鞋款初
样回复的相关情况；
11.全套试做确认表，以证明原告对鞋款全套试做确认的
相关情况；
12.电子邮件，以证明原告于2008年12月11日通过邮件方
式通知被告鞋款已确样，以及要求履行合同的相关情况；
被告浙江××鞋有限公司答辩称：1、对原告诉称双方签
订合同及支付定金的事实无异议；2、本案的合同经被告发函
已经解除，如原告有异议应请求司法确认，如原告无异议，解
除行为已经成立；3、导致合同解除的原因是原告根本违约，
由于原告没有按照合同约定及时完成某某的确认等有关某作，
以致被告无法在交货期限内完成交货行为，并造成被告重大损失；4、本案的五款鞋样，原告均没有明确予以确认。综上意
见，请求法院驳回原告的诉讼请求。
被告浙江××鞋有限公司为证明其主张，在本院指定的
举证期限内提供下列证据：
1.被告的营业执照，以证明被告的主体资格；
2.购货合同和正式订单十份，以证明原、被告间存在定
作关系；
3.样品确认函5份、新款鞋材料样卡12份，以证明被告将
鞋样交给原告确认，原告仅对部分鞋材的颜某某以确认，并将
选用的材料由原告进行确认；
4.函件3份，以证明被告先后三次致函给原告，先要求原
告确认继续履行合同，后要求解除合同；
5.律师函1份，以证明原告向被告发送律师函。
6.原材料采购入库明细单若干份，以证明被告因不能履
行合同造成的损失。
经开庭审理，被告对原告提供的证据质证意见如下：对
证据1-
4均无异议，对证据5、6、8、11的真实性和合法性无异议；对
证据7、10、12，认为被告没有收到该证据；对证据9，双方确
认方式不是通过电子邮件，也没有盖章确认，其真实性无法确
认。
本院对原告提供的证据认证如下：被告对证据1-
6、8、11的真实性无异议，本院予以确认；对证据7，可以说
明原告自行对面料进行测试，但不能证明原告已将测试结果告知被告；对证据9、10、12，被告提出异议，且无法确认其真
实性，本院不予采纳。
原告对被告提供的证据质证意见如下：对证据1、2的真
实性无异议；对证据3中的样品确认函无异议，对12份新款鞋
材料样卡，认为其中已经原告方签字的无异议，对未经原告方
签字的不予认可；对证据4、5的真实性无异议，但认为原告也
已复函被告，要求被告履行合同，另要求被告承担违约责任，
双倍返还定金；对证据6，认为该证据不能证明被告方甲不能
履行本合同的损失。
本院对被告提供的证据认证如下：原告对证据1、2、3中
的样品确认函、4、5的真实性无异议，本院予以确认；对证据
3的新款鞋材料样卡，部分已经原告方签字确认，可以说明原
告方乙确认部分鞋材的选用；证据6，不能直接反映出被告方
的直接损失，且被告在庭审中表示其损失不在本案中主张，故
该证据与本案争议无关，本院不予确认。
经本院审理认定：2008年10月27日，原告向被告订购童
鞋，双方签订编号为ccc20082080001-
04《购销合同》，该合同约定：原告向被告订购五款系列鞋，
型号为c208e-a27-53、c208f-lm80221-62、c208y-a876-
207、c208d-a067-103、c208dc2001-
2，计货款1323120元；交货期限为2009年1月18日；质量标准
严格按照客户确认样生产，并商检合格；验收标准为本合同货
物外观、内在与包装质量标准必须符合买方确认样封样的水平
和合同及订单的规定、如果不符，买方有权拒收；货款结算在大量生产前，由买方预付全部货款的20%作为定金，余款凭工
厂出货清单、分柜合同、贴图表、对帐单、齐全的鞋样以及买
方qc验货报告，在出货后买方收到全额增值税发票后30天支付
；卖方有保证买方提供之鞋样型体不外流之义务；正式定单将
视同合同副本，同样具有法律效力等。合同签订后，原告将上
述五款鞋的订单交给被告，并于2008年10月28日支付被告定金
263760元。同年11月12日与17日，被告向原告送交五款样品鞋
，经原告确认回复被告，对样品的颜色与结构予以确认，并提
出修改意见，告知材料须通过客户相关测试。此后，被告将鞋
的材料选用给原告方确认，但原告仅对部分的材料选用予以确
认。同年11月29日至12月3日，原告自行对被告提供的五款样
品鞋进行面料测试。
2008年11月20日至12月1日，原告对被告提供的五款鞋样
分别填写《全套试做确表》，并对每款提出修改意见，同时要
求重做部分鞋样，且注明只做结构确认，不作材料确认。同年
12月10日，被告函告原告，内容为：原告对被告提供的确认样
迟迟未正式确认，导致被告公司已无法按照合同约定确定的交
付期限完成交付；原告对已完成的确认样修正过多，且至今未
对材料进行相关测试，已导致被告公司大量购置材料处于不确
定状态；双方对确认样的争议，被告方乙多次通过邮件、电话
、派员与原告方协商，但原告方未正式予以回复。同年12月13
日，被告再次函告原告，内容为：对双方的确认过程进行说明
，并认为合同履行基础已经丧失，提出解除合同。同年12月17
日，原告函复被告，内容为：已收到被告的2008年12月13日函件，要求被告按原合同约定按期、保量履行义务。同年12月18
日，原告函告被告，内容为：已收到被告的当日邮件，认为被
告提出解除合同不符合法律规定，仍要求被告履行合同义务，
并要求被告前往协商解决。同年12月19日，被告又函告原告，
内容为：不能接受原告复函中所提出的要求和条件，告知被告
方乙提出解除合同，要求原告派员协商处理解除后的有关事项
。2009年1月26日，浙江联英律师事务所接受原告委托，向被
告发出律师函，内容为：双方签订的合同项下五款鞋，其中四
款鞋已经确认，虽然一款（c208dc2001-
2）因大底上透明片的问题尚未确样，但不影响其它四款鞋的
履行，被告未在2009年1月18日交货，已构成违约行为；要求
被告双倍返还定金419536元（扣除一款的定金比例）。
本院认为：原、被告签订的《购销合同》，系双方真实
意思表示，内容符合法律规定，双方应当按照诚实信用原则履
行合同。现双方主要争议之一是本案属于买卖合同纠纷或是承
揽合同纠纷，双方签订的合同虽名为《购销合同》，但从内容
中反映出货物样式、材料适用，在货物批量生产前必须经过原
告方的确认，同时被告负有对原告提供的鞋样之保密义务，故
双方之间系定做关系，因此，本案的合同性质系承揽合同纠纷
，原告以买卖合同纠纷提出诉讼，明显不当，本案的案由依法
变更为承揽合同纠纷。从原告的诉讼请求和被告的解除函中，
反映出双方均有解除合同的意思，本院予以确认。双方主要争
议之二是合同解除后应由何方承担违约责任，原、被告约定货
物样式、材料适用，在货物批量生产前必须经过原告方的确认，但未明确约定确认程序的详细规则，以致双方在履行样品确
认过程中发生纠纷，导致样品最终未被确认，也使被告无法进
行批量生产，故被告未能在合同约定的期限内交付货物不构成
根本违约行为，合同解除后不应适用定金罚则，但被告应当返
还原告定金并赔偿利息损失，其利息损失参照每日万分之二点
一计算。综上意见，本院对原告相应的诉讼请求，予以支持。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条
、第九十七条、第二百五十九条第一款之规定，判决如下：
一、解除原告温州市彦林进口有限公司与被告浙江××
鞋有限公司于2008年10月27日签订的《购销合同》（编号为cc
c20082080001-04）；
二、被告浙江××鞋有限公司应在本判决生效后10日返
还原告温州市彦林进口有限公司定金263760元，并赔偿利息损
失（从2008年10月28日起至本判决确定履行之日止，按每日万
分之二点一计算）；
三、驳回原告温州市彦林进口有限公司的其他诉讼请求
。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依
照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条的规定，加
倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费9075元，由原告温州市彦林进口有限公司负
担3645元，由被告浙江××鞋有限公司负担5430元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院
递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。
审 判 长 张宪武
人民陪审员 潘洪銮
人民陪审员 杨周兴
二〇一〇年六月一日
书 记 员 王 彦
附告：判决适用的法律条文及当事人应知的相关事项
一、判决适用的法律条文
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易
习惯履行通知、协助、保密等义务。
第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。
当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时
，解除权人可以解除合同。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经
履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状
、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。
第二百五十九条第一款
承揽工作需要定作人协助的，定作人有协助的义务。
二、当事人应知的相关事项
1、上诉人应按一审案件预交的受理费标准预交上诉案件
受理费（对财产案件提起上诉的，按照不服一审判决部分的上
诉请求数额交纳案件受理费），在向人民法院提交上诉状时预
交到温州市中级人民法院，或通过农业银行电汇至浙江省省级
财政专户结算分户，帐号：31×××51。
2、当事人一般应自案件裁判文书生效后10日内向人民法
院领取裁判文书生效通知书。
3、当事人负担的诉讼费应在裁判文书生效后10日内来院
交纳，或通过汇款交纳（开户行：温州银行景山支行，帐号：
759000120190081823）；当事人需要退还诉讼费用的，应在裁
判文书生效后10日内来院办理诉讼费用退费手续。
4、根据法律、司法解释的规定，发生法律效力的民事判
决、裁定、调解书，当事人必须履行。被执行人未按法律文书
指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间
的债务利息，未按法律文书指定的期间履行其他义务的，应当
支付迟延履行金（迟延履行期间的利息或迟延履行金自法律文
书指定的履行期间届满的次日起计算；加倍支付迟延履行期间
的债务利息，是在按人民银行同期贷款最高利率计付的债务利息基础上再增加一倍；迟延履行非金钱给付义务的，无论是否
已给申请执行人造成损失，都应当支付迟延履行金；已经造成
损失的，双倍补偿申请执行人已经受到的损失）。
5、当事人一方拒绝履行的，对方当事人可以在履行期限
届满后的二年内（分期履行的，从规定的每次履行期间的最后
一日起计算）向第一审人民法院申请执行。逾期申请的，人民
法院不予受理。
6、拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的
；隐藏、转移、变卖、毁损已被查封、扣押的财产，或者已被
清点并责令其保管的财产，转移已被冻结的财产的；以暴力、
威胁或者其他方法阻碍司法工作人员执行职务的，人民法院可
以根据情节轻重予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事
责任。