浙江省桐乡市人民法院
民 事 判 决 书
（2010）嘉桐民初字第979号
原告：朱甲。
委托代理人：钱某某。
被告：桐乡××××纺织有限公司（桐乡市丹丹鞋业有
限公司于2010年1月27日名称变更为桐乡市同博粘合剂有限公
司，同年3月26日变更为桐乡××××纺织有限公司），住所
地桐乡×�××工业区羔羊鞋业区。
法定代表人：陆某某。
委托代理人：顾某某。
原告朱甲诉被告桐乡××××纺织有限公司合同纠纷一
案，本院于2010年2月22日受理后，依法由代理审判员宋红霞
独任审判，后组成合议庭，分别于2010年4月15日、6月21日公
开开庭审理，两次庭审原告委托代理人钱某某、被告委托代理
人顾某某均到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结
。
原告诉称，被告于2008年1月14日与桐乡市国土资源局签
订国有土地使用权出让合同一份，受让了位于桐乡市石门镇面
积为17491.79平方米的土地使用权，同年10月8日被告与原告
签订协议书一份，约定将上述土地使用权转让给原告，办理过
户的一切费用由被告承担，在办理过户手续�原告先付定金20
万元，但被告一直未将土地使用权过户至原告公司名下，也未将该地块交付原告使用。原告遂于2009年4月诉至法院请求判
令确认双方所签的协议书无效，后被（2009）嘉桐民初字第17
59号民事判决书判决驳回，判决生效后，原告曾致函被告要求
继续履行合同，但被告拒不履行。现经查询得知，涉案土地的
10000平方米已于2009年8月被桐乡市国土资源局收回，其余的
7491.79平方米也已于2009年7月抵押给石某某用社。原告认为
，原、被告之间的土地转让协议已无法实际履行，被告已严重
违约，诉请判令：1、解除原、被告签订的土地转让协议书；2
、被告双倍返还定金400000元；3、本案诉讼费由被告承担。
在法庭辩论终结前，原告将第二项诉讼请求变更为判令被告返
还200000元。
为证明自己的主张，原告提交了以下证据：
证据一、协议书复印件1份，证明原、被告于2008年10月
8日签订土地使用权转让合同并约定双方某某义务的事实。
证据二、收据复印件1份，证明原告已依约履行支付定金
义务的事实。
证据三、（2009）嘉桐民初字1759号民事判决书1份，证
明原、被告签订的土地使用权转让协议被法院确认有效，双方
应按约履行的事实。
证据四、函及特快专递邮件直查查单、答复情况各1份，
证明（2009）嘉桐民初字1759号民事判决书生效后，原告曾致
函被告要求其办理过户手续，但被告拒不履行的事实。
证据五、营业执照复印件及杭某锦轩家俱有限公司工商
登记材料各1份，证明该公司系依法注册的公司法人，原告朱甲是其控股股东，原告是合法的受让方的事实。
证据六，原告申请本院依法向桐乡市国土资源局调取的
涉诉土地登记卡，证明10000平方米的涉诉土地已被桐乡市国
土局收回，另7000多平方米在2009年7月已经抵押给石某某用
社，从而导致双方签订的合同无法实际履行，被告已经严重违
约的事实。
对原告提交的证据，经当庭出示，质证意见及认证如下
：
证据一，被告对真实性没有异议，但对其证明的内容有
异议，被告认为，根据协议第五条，被告是将土地过户到原告
方的厂名下，但原告一直没有提供经工商部门颁发的合法营业
执照及过户手续，且原告应在2009年3月底前付清余款；证据
二，被告无异议，但认为被告方是根据协议收取的20万元；据
三，被告对真实性、合法性没异议，关联性有异议，认为只能
证明原、被告签订的协议书合法有效，并不能证明被告违约；
证据四，被告对三性均有异议，被告无法确认系朱乙签收，故
认为不能证明被告已经收到函；证据五，对真实性没有异议，
但认为与本案没有关联性；证据六，被告对真实性没有异议，
但对其证明内容有异议，被告认为，双方签订的合同履行期限
是在2009年3月底，被告抵押给石某某用社是在2009年7月1日
，是在原告违约后抵押的，因此并不能证明被告已经违约，桐
乡市国土资源局收回的10000平方米也是由于某告未履行土地
转让协议第五条对在2009年3月底前履行义务约定所致。
本院认为，原告提交的证据一、二、三�真实、合法、有效，被告对原告证明内容的异议不能成立，本院予以确认；
证据四，本院认为，该组证据从逻辑体系上可以证明原告曾于
2009年12月21日致函被告代理人朱乙，次日朱乙予以签收的事
实，在被告没有任何证据予以反驳的情况下，原告已尽到合理
的证明义务，被告的异议不能成立，本院予以确认；证据五，
本院认为，被告异议成立；证据六，结合土地转让协议第五条
，本院认为，被告异议不能成立，本院予以确认。
被告桐乡××××纺织有限公司辩称：第一，因原告没
有履行土地转让协议第五条约定的义务致使被告无法履行协议
，以致涉诉土地有10000平方米被桐乡市国土资源局收回，原
告无权要求返还定金；第二，原告至今没有提供土地受让方的
相关资料，在（2009）嘉桐民初字第1759号民事判决书生效后
，被告至今没有收到原告要求继续履行的函。综上，涉诉土地
约有10000平方米被桐乡市国土局收回是原告方的违约行为所
致，且涉诉土地并没有被抵押，原、被告之间的土地转让协议
客观上确实无法履行，故被告同意解除与原告签订的土地使用
权转让协议；但要求法庭驳回原告的第二、三项诉讼请求。
为证明自己的主张，被告提交了以下证据：
证据一、民事起诉状复印件1份，证明原告方于2009年4
月23日以自己的行为明确表示不履行双方所签订的协议义务的
事实。
证据二、桐乡市石门某某区开发有限公司出具的证明1份
，证明由于某告未提供相关过户手续，导致被告方无法过户，
以致�诉土地被桐乡市国土局依法收回的事实。对被告提交的证据，经当庭出示，质证意见及认证如下
：
证据一，原告对真实性无异议，但对证明目的有异议，
认为原告的起诉行为不能表明原告不履行协议；证据二，原告
对合法性、真实性、关联性均有异议，涉诉土地被国家收回的
证明应由桐乡市国土局证实才有效，且涉诉土地被收回是被告
与桐乡市国土局的关系。
本院认为，证据一，本院对真实性予以确认，认为仅能
证明原告于2009年诉请法院确认土地使用权转让协议无效；证
据二，原告对其合法性的异议成立，本院不予认证。
根据上述已经确证的证据及双方当事人的陈述，本院确
认案件事实如下：
原告朱甲与被告桐乡××××纺织有限公司（原�乡市
丹丹鞋业有限公司）于2008年10月8日签订土地使用权转让协
议，约定被告将涉诉的17491.79平方米某某转让给原告，协议
第五条约定原告在土地使用权变更之前支付20万元定金，在被
告将土地使用权变更至原告厂名后，原告于2009年3月底之前
付清余款。嗣后，被告于2008年10月25日收到原告支付的定金
20万元。2009年4月23日，原告诉至法院请求确认双方签订的
土地转让协议无效，同时要求被告返还土地转让预付款20万元
，本院于同年的9月28日判决认定协议合法有效，原告遂于200
9年12月21日以特快专递邮件的方式致函被告，要求其继续履
行土地使用权转让协议约定的义务。2010年2月22日，原告以
土地转让协议无法实际履行为由诉请解除原、被告签订的土地使用权转让协议，并由被告返还定金200000元。
另查明，被告于2008年1月14日以出让方式从桐乡市国土
资源局受让了本案涉诉土地的使用权，2008年9月4日至2009年
6月22日将涉诉土地使用权向桐乡市农村信用合作联社石某某
用社设定抵押权，2009年7月1日涉诉土地以10000平方米、749
1.79平方米分割登记，7491.79平方米某某的使用权在2009年7
月29日至2010年1月13日再次向桐乡市农村信用合作联社石某
某用社设定抵押权，10000平方米的土地使用权则于2009年8月
13日被桐乡市国土资源局依法收回。
本院认为，本案的争议焦点为：原、被告之间的土地使
用权转让协议是否依法予以解除；协议解除后，被告应否返还
原告支付的200000元定金。下面分别予以论述：
第一，原、被告�间的土地使用权转让协议是否依法予
以解除。本院认为，当事人一方不履行非金钱债务或者履行非
金钱债务不符合约定的，对方可以要求继续履行，但法律上或
事实上不能履行的除外。本案中原、被告双方签订的土地使用
权转让协议合法有效，双方理应按约全面履行，但因大部分土
地使用权被国土资源局依法收回而致事实上不能履行，且被告
桐乡××××纺织有限公司亦明确表示因协议客观上无法履行
而同意解除与原告朱甲之间的转让协议，故原告诉请解除原、
被告之间的土地使用权转让协议，本院予以支持。
第二，被告应否返还原告支付的200000元定金，取决于
某、被告各自对造成协议事实上不能履行所应承担的过错责任
。本院认为，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应相当于因违约所
造成的损失。本案双方当事人在协议第五条明确约定了原告支
付定金、被告办理土地使用权过户、原告在2009年3月底前付
清余款的合同义务先后履行顺序，故原告未履行付清余款的义
务是基于享有对被告先履行土地使用权过户变更义务的抗辩权
，按照协议办理土地使用权过户的主要义务在被告，原告协助
履行，但被告并没有任何证据证明其曾催告过原告予以协助履
行，故被告有关原告没有在2009年3月底前按协议履行义务显
示原告违约的辩论意见，本院不予采纳。又，2009年9月28日
本院（2009）嘉桐民初字第1759号民事判决书依法认定原、被
告之间的土地转让协议有效后，原告曾�函被告要求继续履行
合同，事实上10000平方米涉诉土地的使用权已于2009年8月13
日被国土资源局依法收回，被告并没基于诚实守信的原则予以
告知，故原告提出导致协议事实履行不能的过错在于被告方的
诉辩主张，本院予以采信。原、被告之间的土地使用权转让协
议依法予以解除，被告桐乡××××纺织有限公司应承担违约
责任，故原告诉请被告返还其支付的土地使用权转让定金2000
00元，于法有据，应予支持。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第一百
一十条、一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一
百二十八条，判决如下：
一、原、被告签订的土地转让协议于本判决生效之日起
予以解除；
二、由被告桐乡×××�纺织有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告朱甲200000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依
照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加
倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费7300元，由被告桐乡××××纺织有限公司
负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本
院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出上诉状副本，上诉
于浙江省嘉兴市中级人民法院。在当事人收到《预交上诉案件
受理费通知书》后，按通知规定期限、金额预交上诉案件受理
费用。判决生效后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方
当事人可以在判决书规定履行期间的最后一日起二年内向人民
法院申请执行。
审 判 长 唐 磊
审 判 员 朱雪江
代理审判员 宋红霞
二〇一〇年七月三十日
书 记 员 陈秋岚