河南省商丘市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫14民终2752号
上诉人（原审被告）商丘中正置业有限公司。住所地河南省商丘市梁园区文化路北侧。组织机构代码78507134-2。
法定代表人王晓涛，董事长。
委托代理人李清亮，河南振商律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）马妹英，女，1963年2月24日出生，汉族，住河南省遂平县。
委托代理人冯迈，河南春恒律师事务所律师。
上诉人商丘中正置业有限公司（以下简称中正置业）因与被上诉人马妹英商品房销售合同纠纷一案，不服河南省商丘市梁园区人民法院（2016）豫1402民初3644号民事判决，向本院提起上诉。本院2016年7月27日立案后，依法组成合议庭，于2016年8月11日开庭进行审理。上诉人中正置业的委托代理人李清亮，被上诉人马妹英的委托代理人冯迈，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
马妹英向一审法院起诉请求：判令被告继续履行合同，交付房屋；承担违约责任，支付违约金8164元；并返还城市配套费4705元。
一审法院认定事实：2014年8月7日原、被告签订商品房买卖合同，原告购买被告开发的位于商丘市凯旋路6号“佳境天城”项目第1号楼1单元11层1-1011号房屋，合同约定：房屋建筑面积42.33平方米，房屋单价为3976.82元，总价为168339元，交房日期为2014年12月31日，逾期交房被告按日向原告支付已交付款万分之一的违约金；并在合同补充协议第七条中约定：《商品房买卖合同》约定的售价，并不包含房价以外的的其他费用，原告应在签订《商品房买卖合同》时一并向被告付清包括交易、按揭费用、暖气、天然气、电视、宽带等配套、税款及产权证办理费用。原告于2014年8月7日分别向被告交纳了购房首付款58339元、配套费用4965元（其中天然气2800元、有线电视260元、暖气1905元）及办证费用3507元，房屋余款原告以按揭方式向被告付清。被告在施工过程中，中国人民解放军71315部队以楼房威胁军事设施安全为由通知停工，致使被告间断停工。
一审法院认为，原、被告双方签订的《商品房买卖合同》是在平等自愿的基础上签订的，合同内容不违背法律规定，应为有效合同，合同签订后双方均应全面履行合同约定的义务，不得擅自变更或解除合同。一、关于继续履行合同的问题。根据原、被告之间的合同约定，原告要求被告继续履行合同、交付房屋，被告应依约履行交付房屋的合同义务，原告诉请理由正当，予以支持。二、关于逾期交房是否违约应否承担违约金的问题。不可抗力是指买卖合同签订后，不是由于合同当事人的过失或疏忽，而是由于发生了合同当事人无法预见、无法预防、无法避免和无法控制的事件，以致不能履行或不能如期履行合同，《民法通则》、《合同法》上是指“不能预见、不能避免和不能克服的客观情况”。被告在开发建设该楼盘之前，明白知道所选楼址毗邻军队，应该能够预见在此建高层建筑涉及军队安全的特殊性质的相关问题，军队强制让其停工，是由于被告在此前的过失或疏忽而导致逾期交房，属可预见并能避免的范畴，责任在被告，被告未能在合同约定的期限交房，应承担违约责任，违约金计算应以合同约定的交房日期起，即2014年12月31日，按每日原告已交付房款的万分之一计算至实际交房日期止。原告要求被告支付违约金的诉请，予以支持。三、关于城市配套费是否退还的问题。原、被告在合同补充协议中已明确约定城市配套费等由原告承担，房屋价格中不包含上述费用，该约定属于当事人意思自治，不违背法律规定，原告要求被告退还上述费用属单方变更合同的行为，且被告收取上述费用为代收行为，被告在收取时均出具收据，原、被告之间已形成委托关系，委托关系是否解除，费用是否应予返还，不属本案房屋买卖合同关系的调整范围，故原告要求被告返还城市配套费的请求，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十七条之规定，判决：一、被告商丘中正置业有限公司继续履行原、被告之间的《商品房买卖合同》，于判决书生效起三十日内将房屋交付原告马妹英。二、被告商丘中正置业有限公司于本判决书生效起十日内支付原告马妹英违约金8164元（按每日原告已交付房款的万分之一计算自2014年12月31日至2016年4月30日止）。三、驳回原告马妹英的其他诉讼请求。本案受理费60元，由原、被告各负担30元。
中正置业上诉请求：撤销原判，改判支付被上诉人违约金1500元。事实和理由：1、上诉人于2016年4月1日在报纸上公告通知被上诉人的交房日期为4月5日，被上诉人不予办理，是其个人因素。原判将交房日期认定为2016年4月30日错误。2、合同约定遇到特殊原因，出卖人可据实延期交房，因上诉人已提供顺延工期的充分证据，该期间不应计算违约金。3、2014年8月7日被上诉人只交付首付款58339元，下余款110000元于2015年6月10日交付，故上诉人在未收到全部房款前不能交付房屋，即便逾期交房，违约金也应从2015年6月10日开始计算。
马妹英答辩称：1、上诉人在报纸公告通知交房，不符合约定交房程序，是逃避违约责任的表现，被上诉人对此已作出回应，不承认、不接受。2、上诉人不能按期交房，是其自身原因，与不可抗力无关。3、原审按照违约天数计算违约金，公平正确。请求驳回上诉，维持原判。
根据双方的诉辩意见，本院归纳本案争议焦点为：1、上诉人关于违约金计算至2016年4月5日理由能否成立；2、是否存在应当扣减违约金的事由。
双方当事人对本院归纳的争议焦点无异议无补充，本院予以确认。
二审庭审中，中正置业提交三组证据。第一组证据：1、2016年7月5日商丘市气象台科技服务中心证明1份。2、中国人民解放军71315部队通告1份。3、监理日记53张。4、商丘市大鹏建筑安装工程有限公司假期申请表9份及增加护坡及降水工程说明1份。证明1、2014年－2015年间，因天气原因造成无法施工天数达209天；2、施工期间因部队强制停工造成工程延期；3、逾期交房并非全部由上诉人原因造成。第二组证据：5、2016年3月28日商丘科林电力安装工程有限公司电表全部安装完毕、用电正常的说明1份；6、2016年4月1日在商丘日报发出的交房公告；7、2016年3月17日相关机构联合出具的《竣工验收证明书》1份。证明：2016年4月1日涉案房屋已验收合格，符合交房条件。
第三组证据，工商银行关于马妹英房屋贷款发放单一份，证明马妹英于2015年6月10日才支付下余的110000元房款。
马妹英质证称，均不是新证据。上诉人没有在一审中提交视为弃权，二审提交出来不予承认。气象局证明、部队通告，不属于不可抗力的事由，重大自然灾害会影响施工，下雨不可能影响施工。上诉人作为开发商，在开发项目的时候就应该考虑紧邻部队面临的问题，导致部队通知停工属于个人原因。安装水电等不能证明房屋就是验收，直到目前二审诉讼，仍然没有见到上诉人房屋经过验收合格的证明。第二组证据不能证明公告之日起已经符合交房条件。第三组证据由合议庭评判。
本院审查认为，中正置业提交的证据1、证据2、证据3、证据4、证据5达不到证明目的，且不是新证据，本院不予采信。证据6不是新证据，本院不予采信。证据7记载验收日期为2016年3月17日，中正置业一审未提交，视为一审期间房屋不具备交付条件，二审提交，亦达不到证明目的，本院不予采信。工商银行关于马妹英房屋贷款发放单客观真实，与本案有关联，能够达到中正置业的证明目的，予以采信。
二审查明的基本事实与原审认定的基本事实一致。
本院认为，双方当事人未约定下余房款交付期限，且在本案诉讼期间，中正置业并不主张马妹英违约，故中正置业不能证明马妹英在履行合同中有过错且与中正置业违约后果有因果关系，中正置业应承担逾期交房的违约责任。中正置业称马妹英于2015年6月10日交付下余房款110000元，马妹英无证据推翻上述事实，中正置业关于从2015年6月10日计算违约金的上诉主张能够成立，本院予以支持。原审认为应当自2014年12月31日起以全部房款的万分之一计算违约金，缺乏事实依据，本院予以纠正。但中正置业请求将违约金计算至2016年4月5日，并改判支付违约金1500元的上诉请求，有效证据不足，不能成立，本院不予支持。
综上所述，中正置业的上诉请求理由部分成立，应予支持。原判部分事实不清，依法予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持河南省商丘市梁园区人民法院（2016）豫1402民初3644号民事判决第一项即“被告商丘中正置业有限公司继续履行原、被告之间的《商品房买卖合同》，于判决书生效起三十日内将房屋交付原告马妹英”、第三项即“驳回原告马妹英的其他诉讼请求”；
二、变更河南省商丘市梁园区人民法院（2016）豫1402民初3644号民事判决第二项“被告商丘中正置业有限公司于本判决书生效起十日内支付原告马妹英违约金8164元（按每日原告已交付房款的万分之一计算自2014年12月31日至2016年4月30日止）”为“商丘中正置业有限公司于本判决书生效起十日内支付马妹英违约金5937元（自2014年12月31日至2016年4月30日计算已付房款58339元相应的违约金为2835元，自2015年6月10日至2016年4月30日计算已付房款110000元相应的违约金为3102元）”；
三、驳回商丘中正置业有限公司的其他上诉请求。
一审案件受理费按原判执行，二审案件受理费60元，由上诉人商丘中正置业有限公司负担50元，由被上诉人马妹英负担10元。
本判决为终审判决。
审判长 崔海林
审判员 郭 玮
审判员 李念武
二〇一六年十月十七日
书记员 段 培