江苏省海安县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）安刑二初字第0109号
公诉机关海安县人民检察院。
被告人郑刚，员工。曾因赌博，于2003年1月24日被海安县公安局罚款人民币三千元。因涉嫌犯诈骗罪，于2014年1月16日被海安县公安局刑事拘留，2014年2月21日被逮捕。现羁押于海安县看守所。
辩护人杨文惠，江苏海陵律师事务所律师。
海安县人民检察院以海检诉刑诉（2014）220号起诉书指控被告人郑刚犯诈骗罪、挪用资金罪，于2014年6月5日向本院提起公诉，本院于次日立案并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。海安县人民检察院指派检察员沈海鹏出庭支持公诉。被告人郑刚及其辩护人杨文惠到庭参加诉讼。现已审理终结。
海安县�民检察院指控：
一、诈骗
被告人郑刚系江苏某某机械股份有限公司（以下简称某某公司）销售员，因自身原因，形成巨额债务，于2012年2月4日至2014年1月6日，在没有偿还能力的情况下，编造帮助被害人将银行承兑汇票贴现、其母亲所在公司需要流动资金等谎言，骗得被害人唐某、杨某乙、刘某甲等人现金合某；骗得被害人李某、刘某乙、张某等人银行承兑汇票22张，金额合计人民币407.3万元，承兑汇票及现款合计人民币550.1万元。其中，因被害人追要，退出人民币67万元。其他所骗款项及承兑汇票，用于抵算债务、作为货款上缴单位或者用于个人消费等。
二、挪用资金
被告人郑刚于2013年，在某某公司从事销售工作期间，将从姜堰区八某汽配经营部（以下简称八某经营部）收取的货款人民币23.7089万元，从徐州泰某工程机械有�公司（以下简称泰某公司）收取的货款人民币47.7263万元，合计人民币71.4352万元未按规定上交单位入账，用于偿还个人债务等，至今未能归还。
针对上述指控的事实，公诉人当庭讯问了被告人，宣读出示了被告人供述、被害人陈述、证人证言、银行交易记录、承兑汇票复印件等证据，认为被告人郑刚诈骗他人财物，数额特别巨大；利用职务上的便利，挪用单位资金，归个人使用，数额巨大，超过三个月未还，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百七十二条第一款的规定，应当以诈骗罪和挪用资金罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。
庭审中，被告人郑刚对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。
辩护人杨文惠提出如下辩护意见：1.对公诉机关指控的罪名无异议。2.对公诉机关指控的部分犯罪事实有意见：（1）郑刚退还朱某乙的67万元不是由于被害人追要，而是按照约定归还的，因此对这67万元被告人并没有非法占有的目的，不能认定为郑刚诈骗所得；（2）起诉书指控被告人郑刚挪用某某公司货款71.4352万元，辩护人认为证据不足，表现在：起诉书指控被告人郑刚从泰某公司收取货款人民币47.7263万元未按规定上交公司账户，而从杨某乙提供的往来明细账来看，有2012年7月31日的一笔8万元的货款没有转账记录、另有一笔2013年5月27日35万元的货款仅有25.95万元转账记录，因此泰某公司应尚欠某某公司9.5179万元，因此该笔挪用资金的金额应为人民币30.6763万元。3.被告人能主动投案自首，依法可从轻或减轻处罚。4.被告人没有前科，系初犯，且当庭认罪。
经审理查明：
一、诈骗的事实
被告人郑刚系某某公司销售员，因自身原因，形成巨额债务�其于2012年2月4日至2014年1月6日，在没有偿还能力的情况下，编造帮助被害人将银行承兑汇票贴现、其母亲所在公司需要流动资金等谎言，骗得唐某、杨某乙、刘某甲等人现金合计人民币142.8万元；骗得李某、朱某乙、刘某乙、张某等人银行承兑汇票22张，金额合计人民币340.3万元，承兑汇票及现款合计人民币483.1万元。其所骗款项及承兑汇票，用于抵算债务、作为货款上缴单位或者用于个人消费等。具体事实如下：
1.被告人郑刚于2012年2月4日，编造某某公司需要收取渠道维护资金的谎言，骗得杨某乙人民币20万元。
2.被告人郑刚于2013年7月8日，以借钱购买银行承兑汇票为名，骗得刘某甲人民币15万元。
3.被告人郑刚于2013年10月29日，编造某某公司急需流动资金，两个月后即归还的谎言，出具借条并加盖伪造的某某公司印章，骗得朱某乙银行�兑汇票1张，金额人民币100万元，后于2014年1月3日归还给朱某乙人民币67万元。
4.被告人郑刚于2013年10月30日、2014年1月3日以帮助张某将银行承兑汇票贴现为名，骗得张某9张银行承兑汇票，票面金额合计人民币47.3万元。
5.被告人郑刚于2013年12月25日，以借用承兑汇票为名，骗得姜某银行承兑汇票1张，票面金额人民币20万元。
6.被告人郑刚于2013年12月28日，编造其母亲厂里资金紧张的谎言，骗得徐某承兑汇票一张，票面金额人民币50万元。
7.被告人郑刚于2013年12月29日，以借钱购买银行承兑汇票为名，骗得谢某人民币7.8万元。
8.被告人郑刚于2013年12月31日，编造需要资金销售某某公司的两个产品的谎言，骗得唐某人民币100万元。
9.被告人郑刚于2014年1月3日，以帮助将银行承兑汇票贴现为名，骗得李某银行承兑汇票5张，票面金额合计人民币50万元。
10.被告人郑刚于2014年1月6日编造需要银行承兑汇票跟公司结算，公司发货后将以客户支付的现金归还的谎言，骗得刘某乙银行承兑汇票5张，票面金额合计人民币140万元。
上述事实，被告人郑刚在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人杨某乙、刘某甲、朱某乙、张某、姜某、徐某、谢某、唐某、李某、刘某乙的陈述，证人梅某、钱某、陆某的证言，物证某某公司财务印章原件，书证农业银行转账单、工商银行交易记录、郑刚出具的借条、收据存根、海安县农村信用合作社提供的郑刚帐户明细、银行承兑汇票（复印件）等证据予以证实，足以认定。
二、挪用资金的事实
被告人郑刚于2013年，在某某公司从事销售工作期间，将从八某经营部经营人朱某乙处收取的货款人民币23.7089万元，从泰某公司�取的货款人民币30.6763万元，合计人民币54.3852万元用于偿还个人债务等，未按规定上交单位入账，且至今未能归还。
2014年1月11日，被告人郑刚因巨额债务无法偿还，主动到公安机关，交代了其在没有偿还能力的情况下，以隐瞒真相、虚构事实的方式向他人借款的事实，公安机关于当日暂未立案，次日被害人李某向公安机关报案，郑刚于同月16日再次主动至公安机关投案，并如实供述其诈骗他人财物和挪用单位资金用于偿还债务的事实。
案发后，公安机关冻结银行承兑汇票5张，号码分别为31400051-22772565，31400051-22772566，31400051-22772567，31400051-22772568，31400051-22772570。
另查明，被告人郑刚曾因赌博，于2003年1月24日被海安县公安局罚款人民币三千元。
上述事实，被告人郑刚在开庭审理过程中亦无异议，且有证人梁某、朱某乙、杨某乙、王某的证言，书证某某公司提供的应收账款三栏明细账、泰某公司提供的与某某公司之间的往来明细及相关的银行转账记录、郑刚向八某经营部出具的欠条、农业银行转账回执、八某经营部个体工商登记资料、劳动合同书、发破案经过、询问笔录、公安行政处罚决定书等证据予以证实，足以认定。
关于辩护人所提被告人郑刚对已归还朱某乙67万元没有非法占有目的的辩护意见，本院评述如下：该辩护意见与公诉机关指控的事实并无矛盾，仅是起诉书表述方式不同，公诉人当庭亦表示案发前已经归还的数额可以予以扣除，按实际未归还的数额认定，该67万元不认定为郑刚的诈骗数额，故辩护人该点辩护意见本院予以采纳。
关于辩护人所提公诉机关指控被告人郑刚挪用其收取的泰某公司货款数额有误的辩护意见，经查，首先泰某公司提供的与某�公司往来账目显示，2012年7月31日，泰某公司向某某公司账户打款人民币8万元，但某某公司的账目上无收款纪录，且泰某公司也不能提供证据证明曾支付过该笔款项；第二，根据泰某公司的账目显示，2013年5月27日泰某公司支付给某某公司货款人民币35万元，但根据该公司提供的农业银行转账记录显示2013年5月27日其仅汇给郑刚25.95万元货款，与其记载的35万元有9.05万元的差额。综上，根据现有证据，徐州泰某公司的实际支付的货款与其账目记录相差人民币17.05万元，即该17.05万元货款实际并未支付给某某公司，故该笔款项应当从郑刚挪用的数额中予以扣除，故辩护人该点辩护意见与事实和法律相符，本院予以采纳。
本院认为，被告人郑刚以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪；被告人郑刚作为公司的工�人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用，数额巨大，超过三个月且至今未归还，其行为已构成挪用资金罪。被告人一人犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人犯罪后主动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可从轻或减轻处罚。被告人将诈骗及挪用的款项用于偿还债务，导致被害人和被害单位的损失未得到挽回，可酌情从重处罚。被告人有劣迹，可酌情从重处罚。被告人庭审中认罪态度较好，可酌情从轻处罚。辩护人所提有关上述内容的辩护意见与事实和法律相符，本院予以采纳。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百七十二条第一款、第六十九条、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人郑刚犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币三十万元；犯挪用资金罪，判处有期徒�三年。数罪并罚，决定执行有期徒刑十一年六个月，并处罚金人民币三十万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年1月16日起至2025年7月15日。罚金于本判决生效后一个月内履行。）
二、追缴被告人郑刚人民币五百三十七万四千八百五十二元，退赔相关被害人和被害单位。（详见退赔清单）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向江苏省南通市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 陈家定
代理审判员 孙 洁
人民陪审员 蔡庆观
二〇一四年九月五日
见习书记员 徐 欣
附：《中华人民共和国刑法》
第二百二十六条
诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二百七十二条第一款
公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。
第六十九条
判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决�执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条第一款
犯罪以后自动投案，如实供述自己罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。