甘肃省兰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）甘01民终794号
上诉人（原审被告）张某甲，男，1968年11月9日出生，汉族，兰州铁路局公安处兰西公安派出所民警，现住兰州市城关区。
委托诉讼代理人：杜金荣，女，1955年11月9日出生，汉族，住兰州市城关区。
委托诉讼代理人：刘浩，甘肃吉庆律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）张某乙，女，1969年9月8日出生，汉族，兰州铁路局车辆段职工，现住兰州市城关区。
委托诉讼代理人：ＸＸ红，甘肃玉榕律师事务所律师。
上诉人张某甲与被上诉人张某乙离婚纠纷一案，不服甘肃省兰州市城关区人民法院(2015)城民拱初字第225号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
张某甲上诉请求：请求二审法院依法改判位于兰州市城关区南河嘉园2号楼l单元901室房屋归上诉人张某甲所有或将本案发回重新审理。事实及理由：1.我在举证期限内向一审法院提出证人出庭作证申请，一审法院在开庭审理前未通知二位证人出庭作证，也未在开庭时由二位证人出庭作证，违反了证据�则，属程序错误。2.一审判决认定事实错误。张某乙有第三者造成双方家庭破裂，过错方在张某乙。兰州市城关区南河嘉园2号楼l单元901室的房屋一直由我和孩子张戈文婷居住，张某乙再未回来居住，应将该房屋判归我所有，保护无过错方。2014年11月28日张某乙书写的离婚协议在财产分割方面将该房屋约定由我所有，该约定对双方具有法律约束力。
张某乙辩称：1.一审张某甲申请出庭的两位证人旁听庭审至法庭调查阶段，法院未准许证人作证，未违反法定程序。2.一审法院认定事实清楚，张某甲认为我在婚姻关系存续期间与他人同居造成家庭破裂没有事实依据，事实上我长期遭受张某甲的家庭暴力。3.一审判决南河嘉园2号楼l单元901室的房屋归我所有，我给付张某甲房屋折价款308750元符合法律规定，对双方很公平。4.我与张某甲并未达成离婚协议。
张某乙向一审法院起诉请求：1、请求贵院依法判令张某乙、张某甲解除婚姻关系；2.请求贵院依法判令婚生女张戈文婷由张某乙抚养，张某甲支付抚养费；3.请求贵院依法分割夫妻共同财产；4.本案诉讼费由张某甲承担。
一审法院认定的事实：张某乙、张某甲于1996年3月6日在甘肃省榆中县民政局自愿登记结婚，结婚证字号：第961269，双方均系初婚，婚后于1998年3月21日生育一女孩张戈文婷，现已成年。在共同生活期间，双方因家务琐事发生纠纷，张某乙曾起诉要求离婚，经本院（2014）城民拱初字第266号民事判决书判决不准离婚后，双方夫妻关系没有得到改善，现张某乙再次起诉，要求与张某甲离婚。2011年8月15日，张某乙与其单位兰州铁路局签订《兰州铁路局经济适用住房买卖协议书》，张某乙、张某甲双方购买位于兰州市城关区南河嘉园2号楼1单元901室铁�经济适用住房一套，并与兰州市住房公积金管理中心铁路分中心签订了借款合同，该款项为房屋按揭借款，2016年9月双方已将房屋按揭款还清，该房屋尚未办理产权。审理中，经委托甘肃信诺房地产咨询估价有限公司评估，确定该房屋的市场价格为617,500元，评估费用支出3,000元。另查，张某乙、张某甲婚内有共同存款100,000元，张某乙于2015年3月9日到期后取出。张某乙、张某甲在婚内购置的财产有：三星42寸彩色电视机一台、木质双人床两张、木质一大一小沙发一套、电冰箱一台、洗衣机一台、华帝抽烟机一台、热水器一台。
一审法院认为：夫妻双方在婚后的共同生活中，应该注重对夫妻感情的培养，以便建立起良好的夫妻感情。本案中，双方婚后不注重对夫妻感情的培养，出现矛盾未及时沟通化解，致使夫妻感情逐渐淡漠、双方分居，互不尽夫妻义务，现张某乙、张某甲夫妻感情已破裂，张某乙要求离婚的请求符合法律规定，本院予以支持。位于兰州市城关区南河嘉园2号楼1单元901室的房屋，系张某乙、张某甲夫妻关系存续期间购买，属夫妻共同财产，按总价值617,500元予以分割，结合本案实际，房屋应判归张某乙所有。夫妻共同存款100,000元张某甲提供证据，且张某乙认可在双方分居之后由张某乙取出，应认定为共同存款依法分割。关于张某甲所主张的另外50,000元夫妻共同存款，因未提供证据证实，本院不予确认。关于张某乙主张30,000元借款为双方分居后张某乙个人生活支出费用，不属夫妻共同债务，如借款属实，也应由张某乙自己负责偿还。据此，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十九条之规定判决：一、准予张某乙与张某甲离婚；二、位于兰州市城关区南河嘉园2号楼1单元901室的房屋归张某乙�有。张某乙给付张某甲房屋折价款308,750元；三、夫妻共同财产：木质双人床两张、木质一大一小沙发一套、华帝抽油烟机一台、热水器一台归张某乙所有，三星42寸彩色电视机一台、电冰箱一台、洗衣机一台归张某甲所有；四、夫妻共同存款100,000元，由张某乙给付张某甲50,000元。房屋评估费3,000元，由张某乙承担。案件受理费2,138元，由张某乙承担1,069元，张某甲承担1,069元。以上款项共计357,681元，于本判决生效后二十天内由张某乙给张某甲一次付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期限的债务利息。
二审中，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审判决查明的基本事实清�，本院予以确认。另查明，张戈文婷现就读于甘肃省榆中县第一中学高三年级。再查明，张某甲每月工资收入5400元，张某乙每月工资4300元。张某甲、张某乙除涉案房屋外，均无其他房屋。
本院认为，根据《中华人民共和国婚姻法》第三十九条第一款“离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理；协议不成的，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决。”的规定，离婚时，夫妻共同财产的分割方式有协议分割和判决分割。本案所涉夫妻共同财产就属诉讼判决分割，而判决分割夫妻共同财产的其中一项基本原则就是男女平等原则，男女平等是《中华人民共和国婚姻法》第二条第一款所规定的一项婚姻基本制度。在夫妻离婚时，只要是属于夫妻共同财产，对共同财产的分割的权利是平等的。根据《中华人民共和国婚姻法》第四十七条“�婚时，一方隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产，或伪造债务企图侵占另一方财产的，分割夫妻共同财产时，对隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产或伪造债务的一方，可以少分或者不分”的规定，只有在出现上述法定情形的前提下，分割夫妻共同财产时，才可以对隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产或伪造债务的一方，可以少分或者不分。本案中张某甲虽提交张某乙在婚姻关系存续期间与他人往来的照片等证据，以证明张某乙在婚姻关系存续期间存在过错的事实，并提出在分割夫妻共同财产时少分或不分的主张。但其所提主张无法律依据，所以一审法院对张某甲的该主张未予采信并无不当。如张某甲确有证据证实张某乙在婚姻关系存续期间存在《中华人民共和国婚姻法》第四十六条规定的法定情形之一的，可依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释(一)》第三十条的规定另行主张损害赔偿。二审中，张某甲提交的《离婚协议》虽证明了其与张某乙于2014年11月28日就离婚事宜及涉案房屋达成分割协议，但双方协议离婚未成，且张某乙在本案诉讼中亦主张分割涉案房屋，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释(三)》第十四条“当事人达成的以登记离婚或者到人民法院协议离婚为条件的财产分割协议，如果双方协议离婚未成，一方在离婚诉讼中反悔的，人民法院应当认定该财产分割协议没有生效，并根据实际情况依法对夫妻共同财产进行分割。”的规定，对张某甲提交的《离婚协议》及据此所提主张不予采信和支持。本案中，张某甲、张某乙的婚生女孩张戈文婷虽已年满18周岁，但仍在校接受高中学历教育，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚�法〉若干问题的解释(一)》第二十条“婚姻法第二十一条规定的‘不能独立生活的子女’，是指尚在校接受高中及其以下学历教育，或者丧失或未完全丧失劳动能力等非因主观原因而无法维持正常生活的成年子女。”的规定，一审法院未对尚在高中读书的张戈文婷抚养问题进行处理不当，本院予以更正。鉴于张戈文婷表示其愿随同其母张某乙一同生活，故张戈文婷应由张某乙直接抚养，张某甲应承担自2015年10月(起诉离婚)至2017年7月(张戈文婷高中毕业)张戈文婷的抚养费。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释(二)》第二十一条明确规定“离婚时双方对尚未取得所有权或者尚未取得完全所有权的房屋有争议且协商不成的，人民法院不宜判决房屋所有权的归属，应当根据实际情况判决由当事人使用。当事人就前款规定的房屋取得完全所有权�，有争议的，可以另行向人民法院提起诉讼。”，一审法院在查明涉案尚未取得完全所有权的情况下，判决涉案房屋的所有权归张某乙明显不当，本院予以纠正。待涉案房屋取得完全所有权后，如有争议，双方均可另行主张分割。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释(一)》第二十七条“婚姻法第四十二条所称‘一方生活困难’，是指依靠个人财产和离婚时分得的财产无法维持当地基本生活水平。一方离婚后没有住处的，属于生活困难。……。”的规定，考虑到张戈文婷由张某乙直接抚养，为了使孩子有一个稳定的居所，使其健康成长，涉案房屋应由张某乙居住使用为宜。由于张某甲除涉案房屋外，无其他房屋，故张某乙应向张某甲支付一定数额的住房帮助金。
综上所述，张某甲的上诉请求及理由不能成立，应予驳回。�审判决认定事实清楚，唯适用法律不当，应予变更。本院依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释(一)》第二十条、第二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释(二)》第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、维持甘肃省兰州市城关区人民法院(2015)城民拱初字第225号民事判决第一项、第三项、第四项及案件受理费部分；
二、撤销甘肃省兰州市城关区人民法院(2015)城民拱初字第225号民事判决第二项及“房屋评估费3,000元，由张某乙承担”和“以上款项共计357,681元，于本判决生效后二十天内由张某乙给张某甲一次付清”的内容；
三、位于兰州市城关区南河嘉园2号楼1单元901室的房屋由张某乙居住使用；
四、张某甲承担张戈文婷每月1200元［自2015年10月(起诉离婚)起至2017年7月止(张戈文婷高中毕业)〕］的抚养费；
五、张某乙向张某甲支付住房帮助金20000元。
六、张某乙预交的房屋评估费3000元，张某乙负担1500元，张某甲负担1500元。
二审案件受理费1069元，由张某甲负担535元，张某乙负担534元。
上述具有给付义务的当事人，自本判决生效之日起10日履行给付义务。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈 新
代理审判员 李文军
代理审判员 王 晖
二〇一七年四月六日
书 记 员 杨 琦