山东省菏泽市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2016）鲁17行初15号
原告张全海。
委托代理人李春锋，山东两仪律师事务所律师。
被告定陶县人民政府。
法定代表人聂元科，县长。
委托代理人冯玉恩，定陶县政府法制办主任。
委托代理人牛依慧，定陶县政府法制办工作人员。
第三人张建华。
委托代理人张米才。
原告张全海因不服被告定陶县人民政府治安行政复议一案，向本院提起行政诉讼。本院于2016年1月8日登记立案后，依法组成合议庭，于2016年3月7日在本院第五审判庭将此案与（2016）鲁17行初16号张某乙诉定陶县人民政府治安行政复议案件进行了公开开庭合并审理。原告张全海的委托代理人李春锋，被告定陶县人民政府的委托代理人冯玉恩、牛依慧，第三人张建华的委托代理人张米才到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
被告定陶县人民政府2015年12月10日作出本案被诉定政复决字（2015）012号行政复议决定。被告查明：2015年9月20日15时许，张建华因计划生育罚款问题酒后到张某乙家讨说法，张某乙不在家。张建华辱骂张某乙，被其妻子谢某甲和其父亲张某甲拉回家。张某乙回来后，其女儿将此情况告诉了他。张某乙就带其弟张全海，其女婿付某某去找张建华。在去其家路上，张某乙和张全海不时骂张建华。在张建华家里，双方发生谩骂和撕打。期间，张建华父亲张某甲见状前去劝阻张某乙。张某乙致张某甲手掌轻微伤。张全海将张建华按到在地。争执双方后被村民拉开。定陶县公安局立案后，以酒后辱骂张某乙对张建华处以行政拘留5日的行政处罚，以辱骂张建华及其父亲张某甲对张某乙处行政拘留5日。张建华不服，遂提出行政复议。被告认为：首先，整个事件，双方当事人实施了多个违法行为。张建华实施了辱骂张某乙行为；张某乙实施了辱骂张建华的行为，也实施了致张某甲手掌轻微伤行为；张全海实施了殴打张建华的行为。上述违法行为在调解无果情况下均应依法受到处罚。张建华酒后到张某乙家中骂张某乙，以及后来与张某乙发生的谩骂行为，构成了辱骂他人的法律事实。定陶县公安局对其作出的行政行为认定事实清楚，主要证据充分，程序合法，裁量适当，依法应当予以支持。张某乙女婿付某某并没有实施违法行为。张建华请求撤销定陶县公安局对其作出的的定公（孟）行罚决字（2015）066号行政处罚决定的主张和对张某乙女婿进行行政处罚的主张无法予以支持。其次，定陶县公安局在处理过程中，仅对张建华酒后辱骂张某乙行为，张某乙辱骂张建华行为进行了处罚，却没有对张某乙致张某甲轻微伤行为进行处罚，也没有对张全海殴打张建华的行为进行处罚。并且，定陶县公安局忽略了对违法情节的依法裁量。得知张建华到他家找事后，就带着其弟张全海和其女婿付某某一同去找张建华，还和其弟骂着闯入张建华家中，并夹带着剪刀，这些情节明显存在着较重的违法故意，定陶县公安局对张某乙的处罚没有依法裁量。因此，定陶县公安局应当对处罚不到位和没有进行处罚的违法行为依法履行法定职责。综上，依据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（一）、（二）项之规定，被告决定：（一）维持对张建华作出的定公（孟）行罚决字（2015）066号行政处罚决定的行政行为；（二）责令定陶县公安局在30日内，依法对张全海殴打张建华的违法行为作出行政处罚。
原告张全海诉称：一、被告认定事实与客观事实不符，原告在张某乙与张建华口头纠纷过程中，从未殴打张建华及其他人。二、被告程序违法，应当通知原告参与行政复议而未予通知。三复议机关送达文书程序违法，未依法将复议决定书直接送达原告，却采取了其他送达方式。综上，请求撤销被告定政复决字（2015）012号关于责令公安机关依法对原告殴打张建华违法行为作出行政处罚的复议决定。
被告定陶县人民政府辩称：一、被诉行政复议决定认定事实清楚，证据确实充分。在整个事件过程中，双方当事人实施了多个违法行为，在调解未果的情况下均应依法受到处罚。定陶县公安局在处理过程中，仅对张建华辱骂张某乙的行为及张某乙辱骂张建华的行为进行处罚，没有对张某乙致张某甲轻微伤以及张全海殴打张建华的行为进行处罚。并且，定陶县公安局在处理过程中，也未结合违法情节进行依法裁量。为维护公平正义，复议机关依据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（一）、（二）项之规定决定，（一）维持定陶县公安局对张建华作出的定公（孟）行罚决字（2015）066号行政处罚决定，（二）责令定陶县公安局在30日内依法对张全海殴打张建华违法行为作出行政处罚。二、被诉行政复议决定程序合法。被告2015年10月26日收到张建华行政复议申请，将受理通知当日送达申请人，27日送达被申请人定陶县公安局。被告作出定政复决字（2015）012号行政复议决定后，于2015年12月15日将复议决定向张建华和定陶县公安局进行了送达，并委托定陶县公安局送达第三人张全海。被告严格按照受理、审理、决定和送达的程序履行了职责，不存在违法行为。三、被诉行政复议决定适用法律适当。《中华人民共和国行政复议法》第十条第三款规定，同申请行政复议的具体行政行为有利害关系的其他公民、法人或者其他组织，可以作为第三人参加行政复议。《中华人民共和国行政复议法实施条例》第九条规定，行政复议期间，行政复议机构认为申请人以外的公民、法人或者其他组织与被审查的具体行政行为有利害关系的，可以通知其作为第三人参加行政复议……第三人不参加行政复议的不影响行政复议案件的审理。根据以上规定，第三人是可以参加而非应当参加行政复议，且第三人不参加复议并不影响复议案件的审理，所以没有通知第三人参加诉讼并不违反法律的规定，也不影响行政复议案件的审理。综上，定陶县人民政府作出的定政复决字（2015）012号行政复议决定认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，程序合法，内容适当，请求依法驳回原告诉讼请求。
第三人张建华述称：张全海的陈述是推卸责任，否认事实。张全海陈述、张某乙陈述、张某乙女婿付某某陈述、张建华陈述及几位证人证言均能证明张全海在张建华家中对张建华进行了殴打。张全海应当受到行政处罚。
本院确定的审理重点是：被诉治安行政复议是否合法。
被告在法定期限内向本院提交证据22份，用于证明涉案行政复议决定的合法性。证据1、定政复决字（2015）012号行政复议决定书。证据2、行政复议决定审批表。证据3、定陶县公安局送达回证（张全海、张某乙由县公安局委托送达）。证据4、张建华送达回证。证据5、张建华行政复议申请书。证据6、定公（孟）行罚决字（2015）00066号行政处罚决定书。证据7、定政复受字（2015）011号行政复议受理通知书（致张建华）。证据8、张建华送达回证。证据9、定政复受字（2015）011号行政复议受理通知书（致公安局）证据10、定陶县公安局送达回证。证据11、行政答复书。证据12、听证笔录和听证专家会审意见。证据13、张某甲询问笔录。证据14、张某乙询问笔录。证据15、张某乙询问笔录。证据16、张建华询问笔录。证据17、谢某甲询问笔录。证据18、张全海询问笔录。证据19、付某某询问笔录。证据20、胡某某询问笔录。证据21、张建华询问笔录。证据22、谢某乙询问笔录。
原告及第三人当庭均未提交证据，其对被告当庭质证意见已经记入庭审笔录。本院经审查，对证据作如下确认：被告定陶县人民政府提供的22份证据证据来源真实合法，与本案具有关联性，认定为本案有效证据。
本院根据有效证据结合庭审情况，查明以下事实：2015年9月20日下午，张建华在饮酒后因缴纳计划生育社会抚养费的问题到张某乙家中讨说法，张某乙未在家，张建华辱骂张某乙，后被张建华的妻子谢某甲和父亲张某甲拉回家。张某乙回家后，其女儿将此事予以告知，张某乙和其弟张全海、女婿付某某去找张建华。途中张某乙和张全海对张建华进行了辱骂，在张建华家中，双方发生谩骂撕打，张全海将张建华按倒在地。张某乙手持剪刀，张建华之父张某甲进行劝阻时手掌被致轻微伤。争议双方后被劝开。张某甲在当天拨打110报警。定陶县公安局接警后，进行了调查询问等程序后，以张某乙辱骂张建华及张某甲为由对张某乙作出定公（孟）行罚决字（2015）065号行政处罚决定书处行政拘留五日，以张建华酒后辱骂张某乙为由对张建华作出定公（孟）行罚决字（2015）066号行政处罚决定处行政拘留五日。张某甲、张建华不服分别向定陶县人民政府提出行政复议，张某甲的复议请求是责令定陶县公安局依法对第三人张某乙处罚到位；张建华的复议请求是1、撤销定陶县公安局对张建华作出的定公（孟）行罚决字（2015）066号行政处罚决定，2、责令定陶县公安局依法对张某乙处罚到位，3、责令定陶县公安局依法对第三人张全海、张某乙的女婿进行行政处罚。定陶县人民政府受理张某甲、张建华提出的复议申请后，组织申请人张某甲、张建华和被申请人定陶县公安局进行了听证，后分别作出定政复决字（2015）012、013号行政复议决定。其中，定陶县人民政府定政复决字（2015）012号行政复议决定的主文是：（一）维持对张建华作出的定公（孟）行罚决字（2015）066号行政处罚决定的行政行为；（二）责令被申请人在30日内，依法对张全海殴打张建华的违法行为作出行政处罚。定陶县人民政府定政复决字（2015）013号行政复议决定的主文是：责令定陶县公安局对张某乙致张某甲轻微伤的违法行为作出行政处罚。定陶县人民政府作出两行政复议决定后，对复议申请人张某甲、张建华和被申请人定陶县公安局进行了送达，同时委托定陶县公安局向两复议案件的第三人张某乙、张全海进行了送达。后张某乙、张全海不服两复议决定，分别提起行政诉讼。
本院认为：一、根据《中华人民共和国行政复议法》第二条及第十二条之规定，被告定陶县人民政府具有对所属政府工作部门作出的行政行为进行复议审查并作出复议决定的法定职权。二、被告定陶县人民政府作出的涉案行政复议决定，在事实方面有公安机关对当事人、证人制作的调查笔录等证据相互印证，形成证据链条，主要证据充分，认定事实清楚；在程序方面，《中华人民共和国行政复议法》第二十二条规定，行政复议原则上采取书面审查的办法。听证并非法定程序，被告未通知原告参加听证属于程序瑕疵，尚未达到违反法定程序的程度，并且本案事实的认定主要基于公安机关治安处罚案卷中的调查笔录，复议机关的程序瑕疵也并未影响到原告的实体权利。而送达环节在复议决定作出之后，并非作出复议决定的程序，且原告也已知悉复议决定，未影响原告行使救济权利。本院对原告以程序违法为由要求撤销被诉行政复议决定的诉求不予支持；在裁量方面，《中华人民共和国行政复议法》第三条第（三）项规定，行政复议机关履行的职责包括审查申请行政复议的行政行为是否合法与适当，定陶县政府在事实认定的基础上对定陶县公安局的治安行政处罚所作出的判断，未超出行政复议机关的法定职责范围；在适用法律方面，经审查并无不当。三、原告诉求缺乏事实根据和法律依据，本院依法不予支持。综上，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：
驳回原告的诉讼请求。
案件受理费50元，由原告张全海负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。
审 判 长 张天正
代理审判员 庞 宠
人民陪审员 刘 锐
二〇一六年三月十五日
书 记 员 杨继霞