山东省青岛市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）鲁02刑终487号
抗诉机关山东省平度市人民检察院。
上诉人（原审被告人）王某2（乳名：小强）。2004年12月7日因犯抢劫罪被判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元，2005年8月20日刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2014年5月24日被刑事拘留，同年7月1日被逮捕，12月1日被监视居住，2015年5月31日被平度市公安局取保候审，2016年5月31日被平度市公安局取保候审，同年10月21日被平度市人民检察院取保候审。2017年4月24日被逮捕。
辩护人赵典明、杨萍，山东雅君律师事务所律师。
原审被告人李某。2012年11月5日因犯寻衅滋事罪被判处拘役四个月，缓刑六个月。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2014年11月4日被刑事拘留，同年12月1日被逮捕，2015年1月31日被取保候审，2016年1月29日被监视居住。因涉嫌犯危险驾驶罪于2016年3月21日被刑事拘留，同年3月31日被逮捕，同年5月31日被平度市公安局取保候审，同年10月21日被平度市人民检察院取保候审。2017年4月14日被逮捕。同年7月6日因原判刑期届满被取保候审。
原审被告人袁某。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年10月21日被平度市公安局取保候审，2016年10月21日被平度市人民检察院取保候审。
山东省平度市人民法院审理山东省平度市人民检察院指控原审被告人王某2、袁某犯寻衅滋事罪，原审被告人李某犯寻衅滋事罪、危险驾驶罪一案，于2017年3月26日作出（2016）鲁0283刑初925号刑事判决。宣判后，山东省平度市人民检察院提出抗诉，原审被告人王某2提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。山东省青岛市人民检察院指派检察员宁知立、宋炳武出庭履行职务。上诉人王某2及其辩护人赵典明、杨萍，原审被告人李某、袁某到庭参加诉讼。庭审过程中，上诉人王某2申请撤回上诉。现已审理终结。
原审判决认定：
一、寻衅滋事
1、2008年4月25日16时30分许，因平度市李园办事处南关村村民石某等人对南关村集体拆迁事宜有异议，崔某（已判刑）纠集被告人王某2、袁某及王某3（已判刑）等人持棍棒到平度市李园办事处南关村石某家门口将石某、代某夫妇打伤。经法医鉴定，石某头部疤痕累计长达9.1cm,构成轻伤二级，代某右第三蹠骨骨折，构成轻微伤。
2、2013年春天，因平度经济开发区大李家疃村村民陶某、张某等人对大李家疃村集体拆迁事宜有异议，为吓唬、教训不同意拆迁的村民，被告人王某2纠集李某和代某2先后两次到陶某家砸玻璃，先后三次到张某家砸玻璃、扔礼花弹。经鉴定，陶某家被损毁物品价值人民币388元。
3、2013年秋天，因平度市凤台办事处杜家疃村村民王某等人对杜家疃村征地之事有异议，阻碍工地施工，原杜家疃村村主任杜某（已判刑）遂授意被告人王某2打砸王某的轿车教训王某。后王某2指使被告人李某将王某的轿车砸坏。2013年10月8日4时许，李某将王某停放在杜家疃村33号自家门前的鲁BP118**号黑色奇瑞轿车砸坏，经鉴定，被砸车辆损失价值人民币2709元。
二、危险驾驶
2015年12月18日0时30分许，被告人李某醉酒后驾驶鲁Ｂ×××××号小型轿车沿603省道由南向北行驶至明村驻地时，与刁东旭驾驶的鲁Ｃ×××××号重型半挂车相撞。经平度市公安局交警大队认定，李某承担事故的全部责任。经检验，案发时李某血液中乙醇含量为147mg/1OOml。
2015年10月25日，被告人袁某主动到公安机关投案，归案后如实供述了其犯罪事实。
另查明，2016年12月13日，崔某的亲属吴某、王某2、袁某与被害人石某、代某达成调解协议，吴某、王某2、袁某赔偿被害人石某、代某人民币40000元。被害人石某、代某对崔某、王某2、袁某的行为表示谅解，请求对其从轻、减轻或免除处罚。2016年12月27日，被告人王某2、李某分别与被害人王某、张某达成调解协议，分别赔偿被害人王某、张某人民币10000元、18000元。被害人王某、张某分别对被告人王某2、李某的行为表示谅解，请求对其从轻处罚。
经平度市司法局调查评估，被告人袁某适宜社区矫正。
原审判决认定上述事实，有经庭审质证的书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述、鉴定意见、辨认笔录等证据，原审法院予以确认。
原审法院认为，被告人王某2、袁某与他人合伙随意殴打他人，情节恶劣，王某2与他人合伙任意损毁公私财物，情节严重，其行为均构成寻衅滋事罪，应受刑罚处罚；被告人李某与他人合伙任意损毁公私财物，情节严重，在道路上醉酒驾驶机动车，其行为构成寻衅滋事罪、危险驾驶罪，应数罪并罚。被告人王某2系累犯，依法应从重处罚。被告人李某有故意犯罪前科，可酌情从重处罚。被告人袁某主动到公安机关投案，如实供述了犯罪事实，当庭自愿认罪，系自首，依法可以从轻处罚。被告人王某2、李某到案后，如实供述了其犯罪事实，当庭自愿认罪，依法可从轻处罚。三被告人积极赔偿被害人的损失，取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。综合被告人袁某的各种犯罪情节、悔罪表现和被害人的谅解情况等量刑因素，依法可以对其宣告缓刑。被告人王某2积极参与第一起犯罪并纠集、指使被告人李某等实施第二起和第三起犯罪，系主犯，且系累犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）、（三）项，第一百三十三条之一，第二十五条，第六十五条，第八十一条，第六十七条第一、三款，第七十二条第一款，第七十三条第二、三款之规定，以寻衅滋事罪，判处被告人王某2有期徒刑一年。不得假释。以寻衅滋事罪，判处被告人李某有期徒刑八个月；以危险驾驶罪，判处被告人其拘役二个月，并处罚金人民币七千元；决定执行有期徒刑八个月，并处罚金人民币七千元。以寻衅滋事罪，判处被告人袁某有期徒刑八个月，缓刑一年。
抗诉机关的抗诉意见及青岛市人民检察院的意见是，王某2参与了三起寻衅滋事犯罪，且系累犯，原审判决适用刑罚不当，重罪轻判。
上诉人王某2的主要辩解理由及其辩护人的主要辩护意见是，第一起寻衅滋事中，王某2没有携带棍棒，被害人所受损伤亦非王某2所致，王某2系从犯；另两起寻衅滋事，均未单独达到立案标准；王某2与被害人均达成调解协议，并取得谅解，请求从轻处罚。
经二审审理查明的事实和证据与原审一致。
本院认为，原审判决认定上诉人王某2、原审被告人袁某犯寻衅滋事罪，原审被告人李某犯寻衅滋事罪、危险驾驶罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。关于平度市人民检察院及青岛市人民检察院所提王某2参与了三起寻衅滋事犯罪，且系累犯，原审判决适用刑罚不当，重罪轻判的抗诉意见及出庭意见，经查，王某2参与了三起寻衅滋事犯罪，且系累犯，但其到案后如实供述犯罪行为，积极赔偿被害人经济损失并取得谅解，原审对其判处有期徒刑一年在法定量刑幅度以内，并无不当。该抗诉意见及出庭意见不予采纳。关于王某2及其辩护人所提第一起寻衅滋事中，王某2没有携带棍棒，被害人所受损伤亦非王某2所致，王某2系从犯的辩解理由及辩护意见，经查，王某2积极参与该起寻衅滋事犯罪，应认定为主犯。该辩解理由及辩护意见不予采纳。所提另两起寻衅滋事，均未单独达到立案标准的辩解理由及辩护意见，经查，根据《最高人民法院最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）、（二）项的规定，任意损毁公私财物价值二千元以上；多次任意损毁公私财物，造成恶劣社会影响的，均构成寻衅滋事罪。王某2纠集李某、代某2实施的第二起寻衅滋事行为；指使李某实施的第三起寻衅滋事行为符合上述规定，均构成寻衅滋事罪。该辩解理由及辩护意见亦不予采纳。所提王某2与被害人均达成调解协议，并取得谅解的辩解理由及辩护意见，经查，原审判决以考虑该情节，并对王某2从轻处罚，二审不应重复评价。该辩解理由及辩护意见不予采纳。上诉人王某2撤回上诉系其真实意思表示，符合法律规定，应予准许。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零五条第一款之规定，裁定如下：
准许上诉人王某2撤回上诉。
驳回抗诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 任道亮
审判员 谭士海
审判员 贾世炜
二〇一七年九月七日
书记员 赵振华