天津市蓟州区人民法院
民事判决书（稿）
（2016）津0225民初10201号
合议庭
意见
原告：赵学海，男，1985年1月13日出生，汉族，农民，住天津市蓟州区。
委托诉讼代理人：王金凤，女，系原告之妻，1983年4月29日出生，汉族，农民，住天津市蓟州区。
委托诉讼代理人：李秀云，天津陈宝堂律师事务所律师。
被告：天津市津津达钢结构工程有限公司，住所地：天津市蓟州区洇溜镇魏庄子村。
法定代表人：李海菊，经理。
委托诉讼代理人：卢永亮，天津永亮律师事务所律师。
原告赵学海与被告天津市津津达钢结构工程有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2016年9月9日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人王金凤、李秀云，被告委托诉讼代理人卢永亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
赵学海向本院提出诉讼请求：一、依法撤销蓟县劳动人事争议仲裁委员会津蓟劳人仲裁字（2016）第102号裁决书；二、依法判令原、被告终止劳动关系，由被告一次性给付原告工伤待遇赔偿金1861776元，其中住院伙食费2880元，护理费514176元，停工留薪期工资41760元，一次性伤残补助金130500元，伤残辅助器具费373800元，一次性伤残津贴798660元；三、诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2005年在被告处从事电气焊工作，按日工资领取报酬。2015年2月20日，被告安排原告到北京弘善综合市场安装彩钢，日工资240元。2015年3月8日上午8时许，原告在测量市场的大棚时，不慎从3米高棚顶摔落下来，造成腰部受伤。2015年10月26日，经蓟县人力资源和社会保障局认定原告构成工伤，停工留薪期8个月。2016年1月7日，经蓟县劳动能力鉴定委员会鉴定为二级伤残，大部分护理依赖。就原告的工伤保险待遇问题，蓟县劳动人事争议仲裁委员会于2016年7月11日受理原告的申请，并于2016年9月1日作出津蓟劳人仲裁字（2016）第102号仲裁裁决书。原告对裁决书不服，故成讼。
天津市津津达钢结构工程有限公司辩称，被告对原告在施工过程中发生事故的事实无异议，同意承担相应的赔偿责任，依法给付原告工伤保险待遇。原告发生事故后，被告对原告进行了积极抢救和治疗，已为其开支医药费20余万元，原告在北京中国人民解放军北京军区总医院住院治疗期间共计17天，被告派人对其进行了护理，原告出院后，被告为其购置了医疗辅助器具，被告认为津蓟劳人仲裁字（2016）第102号仲裁裁决书裁决事项符合法律规定，原告要求被告一次性给付原告各项工伤保险待遇，不符合法律规定，同时也不利于对原告的生活保障。综上，请法庭查明事实，依法驳回原告的诉讼请求。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对无争议的证据和事实认定如下：
原告从事电气焊工作，2015年3月8日上午8时许，原告在被告处工作过程中受伤，2015年10月26日，经蓟县人力资源和社会保障局认定其为工伤，停工留薪期为8个月（自2015年3月8日至2015年11月7日），2016年1月7日，蓟县劳动能力鉴定委员会鉴定其伤残等级标准为二级，大部分护理依赖。被告未给原告缴纳工伤保险。原告受伤前连续在被告处工作不满一个工资支付周期。原告受伤后在北京住院期间（共计17天），被告派人进行了护理，为其支付医院医药费开支，并出资为原告购买了辅助器具。
另查，原、被告对于原告的伙食补助费2370元（79×30）均无异议，本院予以认定。
对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：
1、被告按月支付原告伤残津贴及生活护理费。
原告主张由被告一次性给付伤残津贴及生活护理费，无法律依据，本院不予支持。依据《工伤保险条例》的规定：职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受工伤保险待遇。原告被鉴定为二级伤残，大部分护理依赖，其伤残津贴为本人工资的85%，生活护理费为天津地区上年度职工月平均工资的40%，均按月发放。
2、由被告给付原告一次性（二十年）伤残辅助器具费。
依据津蓟辅助字20160002号配置辅助器具鉴定结论书，鉴定意见：被鉴定人赵学海胸12椎体爆裂骨折术后合并双下肢截瘫，现双下肢肌力0级，截瘫平面平双腹股沟。鉴定结论：配置器具为高靠背轮椅、一次性护理垫、低位截瘫行走矫形器。依据津人社局发（2013）69号《市人力社保局关于调整工伤职工辅助器具配置项目与支付限额标准的通知》，高靠背轮椅每五年一辆，每辆3200元；低位截瘫行走矫形器每三年一副，每副20000元；一次性护理垫每年1000元。依据原告实际年龄、受伤程度及相关法律规定，本院酌定由被告一次性给付原告二十年辅助器具费共计166133.3元（3200元×20÷5+20000元×20÷3+1000元×20）。
3、原告工资为天津市职工平均工资的60%。
依据《工伤保险条例》的规定，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。原告于2015年3月8日受伤，原告在被告处受伤前工作不满一个工资支付周期。因原、被告未签订劳动合同，原告主张按照日工资240元计算月工资的主张，本院不予支持。原告在被告处工作存在不固定性，本院认定原告月工资按照2015年天津市职工月平均工资的60%（4686元×60%=2811.6元）计算。
本院认为，被告天津市津津达钢结构工程有限公司对蓟县人力资源和社会保障局作出的以原告赵学海为申请人、以被告天津市津津达钢结构工程有限公司为用人单位的工伤认定决定书予以认可，该工伤认定决定书已经发生了法律效力。原告因工伤保险待遇问题与被告发生争议，向蓟县劳动人事仲裁委员会申请仲裁，蓟县劳动人事仲裁委员会作出津蓟劳人仲裁字（2016）第102号仲裁裁决书，原告不服本裁定，向蓟州区人民法院提起诉讼，该裁决书不发生法律效力。依据《工伤保险条例》的规定：职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受相关待遇。本案中，原告赵学海被鉴定为二级伤残，故其应保留与被告的劳动关系，退出工作岗位，享受工伤保险待遇。由于被告天津市津津达钢结构工程有限公司未为原告赵学海依法缴纳工伤保险费，依据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条第一款规定，职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。原告赵学海依法享受的工伤保险待遇应由被告天津市津津达钢结构工程有限公司支付。根据原告之诉请，法院核定原告应享受的工伤保险待遇为：一次性伤残补助金（25个月×2811.6元／月）70290元、停工留薪期工资（8个月×2811.6元／月）22492.8元、停工留薪期护理费（8个月×4686元／月×40%-4686元／月×40%÷30×17天）13933.04元、伙食补助费（79×30）2370元、一次性（二十年）辅助器具费166133.3元。由被告自2016年1月起按月向原告支付伤残津贴2389.86元（按照原告月工资2811.6元的85%计算），发放至原告失去享受伤残津贴条件为止。由被告自2016年1月起按月向原告支付生活护理费1874.4元（按照天津市2015年度职工月平均工资4686元的40%计算），发放至原告失去享受生活护理费条件为止。伤残津贴及生活护理费每年随着天津市职工月平均工资的调整而调整。综上所述，依照《中华人民共和国社会保险法》第四十一条第一款，《工伤保险条例》第三十三条、三十四条、三十五条、六十四条，《天津市工伤保险若干规定》第二十八条的规定，判决如下：
一、原告赵学海退出工作岗位，与被告天津市津津达钢结构工程有限公司保留劳动关系；
二、由被告给付原告一次性伤残补助金70290元，停工留薪期工资22492.8元，停工留薪期护理费13933.04元，伙食补助费2370元，一次性辅助器具费166133.3元，共计275219.14元，被告于本判决书生效后五日内一次性付清；
三、由被告自2016年1月起，按月给付原告伤残津贴2389.86元（2811.6元×85%），给付至原告失去享受伤残津贴条件为止，伤残津贴随着天津市职工平均工资的调整而调整；
四、由被告自2016年1月起，按月给付原告生活护理费1874.4元（4686元×40%），给付至原告失去享受生活护理费条件为止，生活护理费随着天津市职工平均工资的调整而调整。
五、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由天津市津津达钢结构工程有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。
审 判 长 张凌志
代理审判员 赵 锐
人民陪审员 王玉龙
二〇一七年三月十日
书 记 员 王瑞珠
判决所引法律条文：
《中华人民共和国社会保险法》
第四十一条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。
《工伤保险条例》
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十四条工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。
生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。
第三十五条职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；
（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；
（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。
职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。
第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。
本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。
《天津市工伤保险若干规定》
第二十八条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，经办机构可以依照《中华人民共和国社会保险法》第六十三条的规定追偿。