福建省莆田市城厢区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0302刑初156号
公诉机关莆田市城厢区人民检察院。
被告人肖某，男，1994年8月19日出生于原福建省莆田县，汉族，初中文化，农民，住莆田市秀屿区。因涉嫌犯诈骗罪，于2016年3月13日被刑事拘留，同年4月20日转取保候审。
被告人吴某，男，1987年6月27日出生于莆田市城厢区，汉族，初中文化，农民，住莆田市荔城区。因涉嫌犯诈骗罪，于2016年4月6日被取保候审。
莆田市城厢区人民检察院以莆城检公刑诉（2016）337号起诉书指控被告人肖某、吴某犯诈骗罪，于2016年7月7日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。莆田市城厢区人民检察院指派代理检察员黄超腾出庭支持公诉，被告人肖某、吴某到庭参加诉讼。现已审理终结。
莆田市城厢区人民检察院指控：2016年3月12日13时许，被告人肖某、吴某持一条项链来到被害人刘某乙经营的莆田市城厢区凤凰山街道南门市场84号“俊美首饰部”，向店员刘某甲谎称该项链为18K黄金项链，要用于抵押。由此，二被告人骗走5000元（人民币，下同）后离开现场。同日17时许，被告人肖某、吴某持另一条项链来到莆田市城厢区凤凰山街道南门西路390号“恒昌珠宝行”，欲以同样方法骗取被害人林某的抵押金5000元时，因被被害人林某识破而未果。同日18时许，公安民警在莆田市城厢区凤凰山街道南门市场抓获被告人肖某，查扣现金5000元、单据、项链、伪造的驾驶证等，并将现金发还给被害人刘某乙。案发后，经鉴定上述两条项链的基材主要成分为银、锌和铜，表面覆盖金层。
2016年4月5日，被告人吴某到莆田市公安局凤凰山派出所投案。
指控以被害人陈述、证人证言、辨认笔录、鉴定意见、书证及被告人供述、辩解等为据，认为被告人肖某、吴某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条之规定，应以诈骗罪追究其刑事责任。
被告人肖某、吴某对起诉书指控的犯罪事实与罪名均无异议。
经审理查明，2016年3月12日13时许，被告人肖某、吴某持一条项链来到被害人刘某乙能经营的坐落莆田市城厢区凤凰山街道南门市场84号的“俊美首饰部”。二被告人向店员刘某甲声称该项链为18K黄金项链，需要抵押换钱。由此，二被告人从店内兑换出抵押金5000元后离开现场。同日17时许，被告人肖某、吴某持另一条项链来到坐落莆田市城厢区凤凰山街道南门西路390号的“恒昌珠宝行”。二被告人欲以上述方法向被害人林某兑换抵押金5000元时，被被害人林某识破而未果。同日18时许，公安机关在被害人林某的协助下抓获被告人肖某，并当场查扣现金5000元、项链一条、“能利达金银首饰部”信誉单一张、机动车驾驶证一本。同月14日，公安机关将扣押的上述5000元发还给被害人刘某乙能。案发后，经福建省贵重金属和珠宝玉石产品质量监督检验中心测试，涉案二条项链的基材主要成分分别为银、锌、铜和银、铜，表面均覆盖金层。
2016年4月5日，被告人吴某主动向公安机关投案。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1．户籍证明、常住人口详细查询结果单、违法犯罪经历查询情况表，证明：被告人肖某、吴某的基本身份信息，其作案时已达完全刑事责任年龄，且未发现违法犯罪记录。被害人刘某乙、林某、证人刘某甲的基本身份信息。
2．扣押决定书、扣押清单及涉案项链照片，证明：2016年3月12日，公安机关向被告人肖某扣押5000元现金、“能利达金银首饰部”信誉单一张（编号0001043）、金色表面项链一条、驾驶证一本。
3．“能利达金银首饰部”信誉单，证明：2016年3月12日，“黄庆发”抵押18K首饰（重量为36.57克），抵押金为5400元。售货员为“刘”。该信誉单编号为0001043。
4．辨认笔录，证明：被告人肖某辨认出“阿福”就是吴某。证人刘某甲辨认出被告人肖某、吴某。
5．指认涉案物品照片，证明：被告人肖某指认涉案项链和驾驶证的情况。
6．辨认作案现场照片，证明：被告人肖某、吴某辨认作案现场的情况。
7．福建省贵重金属和珠宝玉石产品质量监督检验中心测试报告，证明：2016年4月2日，经福建省贵重金属和珠宝玉石产品质量监督检验中心测试，涉案二条项链的基材主要成分分别为银、锌、铜和银、铜，表面均覆盖金层。
8．证人刘某甲的证言，证明：她在莆田市城厢区凤凰山街道南门市场84号的“俊美首饰部”上班。那的老板叫刘某乙。2016年3月12日13时许，她一个人在店里上班。有两个男子拿了一条项链，其自称是18K黄金的，要拿来抵押换钱。她看了项链，以为是真的，就准备1克抵押150元给那两个男子。她称了一下项链，是36.57克，算一下应该抵押5400元。那两个男子说抵押7天。她说利息要400元。那两个男子表示同意。最后，她给了那两个男子5000元现金。她还开了一份“能利达金银首饰部”的信誉单给那两个男子，编号是0001043。
9．被害人刘某乙的陈述，证明：他经营的“俊美首饰部”位于莆田市城厢区南门市场84号。看店的是他聘请的一个叫“刘秀银”的妇女。2016年3月12日13时许，“刘秀银”在店里看店时，有两个男子到店里说要抵押一条18K的黄金项链。该项链重36.57克，一共抵押了5400元，抵押期是7天，利息是400元。“刘秀银”给了那两个男子5000元现金。当时抵押的时候，他们店里有做一份“能利达金银首饰部”的信誉单作为凭证，编号是0001043。他认真查看了那条项链，发现项链是假的。
10．被害人林某的陈述，证明：他经营的莆田市城厢区“恒昌珠宝行”位于城厢区凤凰山街道南门西路390号。2016年3月12日17时许，有两个男子来到他的店里。那二人拿出一条项链说是18K黄金的，要把项链抵押在他的店里并借5000元。他说抵押可以，但是要有身份证。那两个男子说身份证没有，不过有一张驾驶证。他看了其提供的驾驶证，有点像假的。他又检查了那两个男子提供的项链。经他用砂纸擦了几下，发现项链是假的。他就不想收那两个男子的项链。后那二人收起项链急急忙忙地走了。他想起之前有朋友店里也是被人用假的项链骗走了几千元，他怀疑可能是同一批人做的。于是，他沿途去找那两个男子。刚才他在龙德井的巷子里抓住了其中的一个男子，他就报警了。
那两个男子提供的驾驶证名字是黄庆发。其提供的项链他用手感觉了一下，发现重量不对。他再用砂纸刷了表面，露出里面看起来是白银的成分，肯定不是黄金。
11．被告人吴某的供述，证明：他的外号叫“阿福”。前一段时间，他从网上看到有人用假的项链去抵押骗取金店的现金。他因为手头缺钱就起了这个念头。他叫上他的朋友肖某一起实施。2016年3月初的时候，他和肖某到南门做了一张假的驾驶证，证件上的名字叫黄庆发，头像是肖某的。然后，他又从网上购买了两条一样的项链，每条600元。项链是从深圳寄过来的。同年3月12日中午，他和肖某来到城厢区红柱子市场一巷子里的一家金店。看店的是一个五十岁左右的妇女。他们拿出其中一条项链，说是18K黄金的，并且要抵押这条项链。问那妇女可以抵押多少。那妇女称了一下说36克多，18K黄金的1克可以抵押150元。因此他们那条项链可以抵押5400元。他们说抵押7天，那妇女说利息按400元计算。最终那妇女给了他们5000元。那妇女还填了一份抵押单，他们保留一联，那妇女保留一联。事后，抵押单和现金放在肖某那里。当天傍晚，他和肖某拿着另一条项链来到莆田市第一医院南大门斜对面的一家金店去抵押另一条项链。店主是一个四十多岁的男子，光头。他们说那条项链是18K黄金的，问能抵押多少钱。店主用水和砂纸测试了一下项链，说项链可能是假的。他说店主既然不相信，他们就不抵押了。之后，他们出门分开跑走了。后来他听说肖某被抓，他想了几天，还是过来投案比较好。
抵押得的钱除去他买那两条项链花费的1200元，剩下的他和肖某均分。他们抵押项链之后没有打算赎回来。他用来抵押的项链可能是外面涂了18K黄金，里面是其他金属。他知道这两条项链肯定不是18K黄金的，不然不会那么便宜。肖某也知道这两条项链是假的。
12．被告人肖某的供述，证明：他和朋友“阿福”缺钱花。“阿福”花了600元通过邮寄从深圳买了两条项链回来。这两条项链表面看是黄金的，他知道是假的。“阿福”还带他去做了一本假的驾驶证。该驾驶证上的名字叫黄庆发，头像是他，身份证号码不是他的，地址也是随便编的。然后他们就去金店里骗钱，打算骗到的钱一起花。2016年3月12日13时许，他和“阿福”来到“南方酒店”对面一巷子里的一家回收、抵押黄金的店铺，接待他们的是一个五十多岁的妇女，莆田人。他们拿出其中一条项链，报称是18K黄金的，问那店员能抵押多少钱。那店员说18K黄金的1克能抵押150元。然后店员称了一下是36克多。那店员因为项链是真的，就给他们抵押了5400元，其中400元作为抵押7天的押金。店员最终给了他们5000元。抵押项链有一张“能利达金银首饰部”的信誉单作为凭证，编号0001043。同日17时许，他和“阿福”拿了另一条项链来到莆田市第一医院南大门对面的一家金店。这条项链和上午抵押出去的项链是一模一样的。接待他们的店主是一个四十多岁的男子，光头。他们也报称是18K黄金项链，问能不能抵押。店主叫他们拿出证件登记，他就拿出那张假的驾驶证给店主登记。店主还用砂纸擦了一下项链，发现项链是假的，就不让他们抵押。他们吓得赶紧拿了项链走掉。同日18时许，他和“阿福”在龙德井街道继续找金店要抵押那条项链的时候，那个光头店主来抓他们。“阿福”吓得跑掉了，他却被抓住了。
他没有打算将抵押的项链赎回来。
13．抓获经过，证明：2016年3月12日，公安机关在被害人林某的协助下将被告人肖某抓获归案。2016年4月5日，被告人吴某主动向公安机关投案。
上述证据收集程序合法，客观真实，相互印证，能够证明经审理查明的事实，本院依法予以确认。
在本案审理期间，被告人肖某向本院预缴罚金5000元候判，被告人吴某向本院预缴罚金8000元候判。
本院认为，被告人肖某伙同被告人吴某以非法占有为目的，采用虚构事实的方法，骗取他人财物共计人民币5000元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同诈骗犯罪中，被告人肖某、吴某共同实施骗取他人财物的行为，作用、地位相当，不予区分主、从犯。被告人肖某、吴某存在骗取他人财物未得逞人民币5000元的犯罪情节，酌情予以从重处罚。被告人吴某主动向公安机关投案，如实供述自己的罪行，并当庭自愿认罪，属自首，依法予以减轻处罚。被告人肖某归案后如实供述自己的罪行，并当庭自愿认罪，依法予以从轻处罚。鉴于被告人肖某、吴某骗取的赃款已被全部追回，酌情予以从轻处罚。经被告人肖某居住地司法行政机关即莆田市秀屿区司法局调查，适用缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，本院依法对被告人肖某适用缓刑。被告人肖某应依法接受社区矫正，改过自新，做一个守法公民，在缓刑考验期间，不准出境。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决如下：
一、被告人肖某犯诈骗罪，判处拘役三个月，缓刑五个月，并处罚金人民币五千元（已缴纳）。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
二、被告人吴某犯诈骗罪，判处罚金人民币八千元（已缴纳）。
三、莆田市公安局城厢分局扣押的作案工具项链一条、机动车驾驶证一本，由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。
审 判 长 林 晨
人民陪审员 郑育顺
人民陪审员 林文彬
二〇一六年八月二十四日
书 记 员 吴艳冰
附：相关法律条文
1．《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
2．《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第六条诈骗既有既遂，又有未遂，分别达到不同量刑幅度的，依照处罚较重的规定处罚；达到同一量刑幅度的，以诈骗罪既遂处罚。