山东省菏泽市牡丹区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁1702民初3443号
原告：贾振海，男，1988年10月24日出生，汉族，户籍地：菏泽市牡丹区。现住址同上。
委托诉讼代理人：李洪兰，男，1956年4月11日出生，汉族，户籍地：山东省曹县。
委托诉讼代理人：薛方安，男，1976年10月2日出生，汉族，户籍地：山东省定陶县。
被告：菏泽市牡丹人民医院。地址：菏泽市牡丹区康庄路****号。机构代码：494412-6
法定代表人：李华伟，院长。
委托诉讼代理人：王志刚，男，1968年10月3日出生，汉族，该单位医务科副主任，地址：菏泽市牡丹区。
委托诉讼代理人：李新，山东贵和律师事务所律师。
原告贾振海与被告菏泽市牡丹人民医院医疗损害责任赔偿纠纷一案。本院于2016年7月29日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告贾振海及其委托诉讼代理人李洪兰、薛方安，被告菏泽市牡丹人民医院的委托诉讼代理人王志刚、李新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
贾振海向本院提出诉讼请求:1、依法判令被告赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金等计款304113.69元；2、诉讼费用由被告负担。事实和理由：2014年6月13日，原告骑摩托车摔伤，入住被告处治疗。6月14日行小肠穿孔修补术并小肠挫裂伤缝合术，回首部，升结肠及肠系膜多处挫裂伤缝合术，右膝部伤口清创缝合术；6月19日行肠穿孔修补术；2015年3月26日出院，出院诊断为：肠瘘等多处伤情。2015年3月30日，原告又到南京军区总医院住院治疗。因原告入住被告处治疗时并没有肠瘘，为查明肠瘘的形成与被告的治疗行为有无因果关系，2016年3月17日，原告委托山东金剑司法鉴定中心对其在被告处住院期间，被告的诊疗行为是否存在过错；该过错与原告的损害后果肠瘘是否存在因果关系、过错参与度及伤残程度进行了鉴定，鉴定结论显示被告对原告的诊疗行为存在过错，该过错与原告的肠瘘存在因果关系，过错参与度为40—60%。综上，原告的肠瘘因被告的过错造成，被告应当承担责任，要求被告承担54%的责任。
菏泽市牡丹人民医院辩称：1、被告对原告贾振海所采取的诊疗行为符合医疗规范，原告要求被告承担赔偿责任依法不应支持；被告对原告贾振海的诊断明确、治疗措施得当，完全符合诊疗规范，因而并无过错；原告外伤后的治疗结果，完全是其外伤的严重性、复杂性、多发性和特殊性决定的，与被告的诊疗行为无关；原告要求赔偿的医疗费等全部损失均是治疗其外伤所产生的费用，依法应由其自行负担。2、山东金剑司法鉴定中心出具的鉴定意见，违背法律规定，且完全缺乏客观公正和科学性，依法不能作为有效证据使用。依照民事诉讼法及相关司法解释的规定，人民法院在审理民事案件中如遇到专业技术性问题需要鉴定的，应当委托法定的专业性鉴定机构按照法定程序进行鉴定，被委托的鉴定机构应当由当事人双方进行协商确定，双方协商不成的，由人民法院指定。由此可见，人民法院审理民事案件需要鉴定的，还需要当事人双方协商选定鉴定机构，否则程序既属不合法。因此，本案原告贾振海虽在诉前单方委托鉴定，但也不能超越法院的司法程序，更不享有超越司法的特权，因而诉前鉴定也必须符合上述法律规定的精神，否则其鉴定程序就不合法，依法不应确认其证据效力。山东金剑司法鉴定中心出具的鉴定意见内容缺乏客观公正性和科学性，是完全错误的。根据《医疗机构病历管理规定》的规定，患者复印病历资料仅能复印客观病历资料，不能复印主观病历资料，因而患者所持有的病历资料因缺乏主观病历资料而不是完整的病历资料。而且，据以鉴定的不完整的病历资料的真实性也未予以查证核实。由此完全可以确认，山东金剑司法鉴定中心仅凭原告单方提供的不完整的和未经辨别真实性的病历资料进行鉴定，其出具的鉴定意见缺乏客观性、公正性和科学性，是完全错误的。原告贾振海先后两次提出起诉，两次单方委托鉴定，而且两次鉴定的结论不一致，其中显然存在错误。2015年9月14日，原告向法院提出起诉，其诉前单方委托泰安协和司法鉴定所进行鉴定，出具的鉴定意见为外伤参与度为56-95%、九级伤残。据此可以看出，泰安协和司法鉴定所认定本案诊疗过错的参与度为5-44%。2016年6月19日原告向贵院提起诉讼，其诉前单方委托山东金剑司法鉴定中心进行鉴定，出具的鉴定意见为诊疗过错参与度为40-60%、八级伤残。由此可见，原告两次单方委托鉴定的结论不相同，而且差距极大，这也充分说明其两次非法鉴定的结论均是错误的，依法应当重新鉴定。3、原告在被告处住院期间，拖欠被告巨额的医疗费用，据此，我方保留向原告追偿的权利。
原告为支持其请求，提交以下证据：1、菏泽市牡丹人民医院住院病历三份；证明：（1）、原告贾振海于2014年6月13日摔伤后入住被告处，双方形成医疗服务合同关系。（2）、在被告处治疗后，造成原告肠瘘。2、中国人民解放军南京军区总医院住院病历一份；证明：原告在该院治疗肠瘘的情况。3、医疗费单据，计款136726.83元；其中在牡丹人民医院住院283天（2014年6月13日至2015年3月26日），支出医疗费178191.10元，原告交纳57000元。在南京军区总医院住院31天（2015年3月30日至2015年4月30日），支出医疗费167654.99，报销后原告交纳75779.73元。4、费用清单；5、营养费单据，计款7445元；6、交通费单据，计款4763.5元；7、山东金剑司法鉴定中心【2016】临鉴字第866号司法鉴定意见书；证明：原告在被告处治疗后造成肠瘘，构成八级伤残，被告的诊疗行为具有过错，参与度为40
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60%。8、鉴定费单据，计款6000元；9、住宿费单据，计款3130元；10、复印（打印）费单据；计款1200元。11、原告及其护理人员贾德轩、贾振山的户口本复印件。证明：原告及其护理人员均为农村居民，无固定收入，其误工费、护理费应按山东省2015年度农林牧渔业标准53758元计算。
被告对原告所提交的证据，发表以下质证意见：1、对证据1真实性无异议。但是该病历资料并非完整的病历资料，没有原告住院时的主观病历，甚至没有原告数次与被告签订的手术知情同意书。故本证据不应当作为鉴定或者认定被告有过错的依据，如依据本病历作为鉴定，结论与客观事实不符。2、对证据2真实性无异议。但该病历不完整，缺少手术记录和主观病历，同样不能作为鉴定或者认定被告有过错的依据。3、对证据3、4真实性无异议。但对证明目的有异议，上述费用主要是治疗原告因交通事故造成的伤害支出，并非被告过错造成的损失，故不应当确认为赔偿的依据。4、对证据5有异议，原告的病历显示其治疗使用了营养性药物，但病历和鉴定均未涉及其他营养问题，而且这5份单据均没有购买人的姓名，故本证据不应确认为认定本案事实的有效证据。5、对证据6有异议。根据法律规定，交通费应限于入院治疗及转院两种情况，而原告的交通费单据仅去南京的火车票达25张，显然不是法律规定情况下支出的交通费用。其中还包含东平到菏泽的高速费用，枣庄到菏泽的高速费用，郓城到东平的高速费用，还有6张菏泽到曹县、菏泽到东平长途客车费用，加油发票8张，这些并非法律规定的赔偿范围。6、对证据7有异议。（1）、同答辩意见第二部分。（2）、鉴定书称被告“手术治疗欠妥”没有权威的或科学的依据，由于患者入院时伤情极其严重，人已经昏迷不醒，如不尽快采取适当的治疗措施，患者的性命就十分危险。而且，患者在第一次手术后的肠瘘并非被告手术不当造成的，而是患者自身的相关伤患部位迟延发作形成的。鉴定人没有见到完整的病历资料，只是根据自己的经验判断被告诊疗行为正确与否，明显不合理。（3）、鉴定书称被告没有告知患者手术风险，侵犯了患者的知情权和选择权，事实上被告在第一次、第二次剖腹手术和其后的数次引流手术之前，均向患者或其亲属充分说明了手术内容、手术目的、手术潜在的风险、替代方案及其效果等，患者或其亲属已经充分了解到了相关的情况，但仍然选择了手术治疗方式，且每次都签署了《手术知情同意书》。鉴定书这一结论明显不符合客观事实。（4）、鉴定书第11页“过错参与度分析”一方面认定“医疗行为与损害后果之间不是直接因果关系”，且同时认为即使医方完全尽到医疗职责，也只是有可能避免、而非绝对能够避免肠瘘发生，另一方面又认定医疗过错参与度为40－60%。这一参与度体现的则是医疗行为与损害后果之间存在直接因果关系，且医疗过错对损害后果的发生起到主要作用的情况下才能达到的程度。因此该鉴定书中医疗过错参与度的分析认定与其结论之间存在着矛盾，该鉴定意见不具有科学性和公正性。（5）、原告的原始伤情是交通事故造成的，本案是医疗损害赔偿诉讼，而鉴定书对原告伤残程度鉴定依据的标准是××致残等级》（GB/T16180－2006）。众所周知，该标准仅适用于工伤赔偿案件，而且，该GB/T16180－2006国家标准已于2015年1月1日被GB/T16180－2014国家标准所取代，属于废止的标准。鉴定机构依据废止的标准进行鉴定，其鉴定结论显然不可能是正确的。（6）、××致残等级》（GB/T16180－2006）标准对原告进行伤残等级鉴定，其引用的两个条款如鉴定书第12页所述，分别是该标准的4.2条和5.9.2.42条。但在上述2006国标中，第4.2条表述的是“门类划分”，该条内容与本案原告的伤残等级没有丝毫的直接关系；更有甚者，在该2006国标中，根本就没有5.9.2.42条这一条款。2006国标中，5.9系列条款均是指九级伤残，鉴定书仅引用九级伤残的条款，却得出了八级伤残的结论。本鉴定书在医疗侵权案件中，××伤残等级鉴定标准，引用该标准中不存在的九级伤残条款，得出了八级伤残的鉴定结论，让人莫名其妙。（7）、鉴定书鉴定伤残等级的事实依据如鉴定书12页所述是原告贾振海小肠穿孔修补术、回盲部、升结肠及肠系膜多处挫裂伤缝合术、肠二次修补术后等，而上述伤情，主要是原告到被告处就诊前发生的交通事故造成的，故其实际伤残赔偿的责任与本案被告的诊疗行为无关。综上所述，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条的规定，本鉴定意见书不具有民事诉讼证据的效力，依法应当重新鉴定。为此，被告再次提出申请，请求进行重新鉴定。7、对证据8因该鉴定不具有本案证据的效力，故此鉴定费用与被告无关。8、对证据9住宿费单据有异议。该住宿费单据大部分没有时间、地点、入住人等信息，有的发票显示的住宿地是枣庄，与原告的治疗地南京无关，另有两张发票显示入住人为原告本人，但显示的入住时间期间原告正在南京住院治疗，不应该住宿宾馆。9、对证据10有异议。复印打印费不是法定的赔偿项目。10、对证据11真实性无异议。对证明目的有异议，原告及其护理人员均为农村居民，应按农民人均纯收入计算相关误工、护理费。
被告为支持请求，提交以下证据：1、原告贾振海在被告住院治疗期间的完整病历资料。证明事实：（1）原告贾振海入住被告医院之前遭受到了具有多发性、严重性、复杂性、迟发性、特殊性的肉体伤害；（2）被告对原告的诊疗方案和治疗方法完全符合规范，诊疗行为没有过错，病历中的多份手术知情同意书及被告与原告亲属的谈话记录，充分证明了被告已经履行了向患者或者亲属的风险告知义务。2、××致残等级》（GB/T16180－2006）国家标准部分内容打印件（共5页）。证明事实：（1）该标准仅应适用于工伤和职业病造成的伤残等级鉴定（见本证据第3页第6条）；（2）该标准第4.2条系人体残疾情况门类划分，与确认本案原告的伤残等级无直接关系（见本证据第2页第4.2条）；（3）该标准没有5.9.2.42这一条款（见本证据第3页和第5页）；（4）该标准中5.9系列条款均指九级伤残（见本证据第3页）。3、××致残等级》（GB/T16180－2014）国家标准部分内容打印件（共4页）。证明事实：（1）该标准替代了（GB/T16180－2006）国家标准（见本证据第4页）；（2）该标准于2014年9月3日发布、于2015年1月1日起实施（见该证据第1页），GB/T16180－2006国家标准应于该日期同时废止。原告提供的鉴定书是鉴定机构于2016年5月10出具的，而在出具该鉴定书时，鉴定所依据的国家标准已经废止了近一年半的时间。
原告对被告所提交的证据，发表以下质证意见：1、对证据1，被告2014年6月13日、6月19日两份手术知情通知书有异议，该通知书为格式条款内容，系被告事先打印完成，其告知手术潜在的风险和对策，并不能免除被告在对原告的治疗过程中造成原告肠瘘的损害后果。6月19日的手术知情通知书没有显示被告将具体的治疗方式、治疗效果及优劣告知原告，以供原告选择，证明其存在过错。2014年9月5日的手术知情通知书有异议，该通知书虽显示手术风险和对策有肠瘘不愈合，但并不能免除被告在治疗过程中存在的过错。2014年12月2日、2015年3月11日的手术知情通知书的意见同上。对主观病历部分因系被告单方书写，无原告签字确认，且事发后被告方没有及时让原告复印该病历，对其真实性有异议。对其他部分与原告提交的病历相一致的没有异议。2、对证据2真实性无异议。对证明目的有异议，因我国目前对医疗损害伤残鉴定没有统一标准，为最大限度保护原告的合法权益，原告选择适用职工工伤标准不违反法律规定，原告提交的司法鉴定意见书适用的GB/T16180－2006实际是GB/T16180－2014,2006系打印错误，应该是2014。GB/T16180－2014第4.2条系多处伤残的晋级标准，原告贾振海肠瘘和小肠穿孔修补术、回盲部、升结肠及肠系膜多处挫裂伤缝合术、肠二次修补术均构成伤残，根据GB/T16180－2014第4.2条的规定，综合评定为八级伤残是正确的。3、对证据3真实性无异议。但原告的司法鉴定意见书适用的GB/T16180－2006标准中的2006系打印错误。
原告补充提交山东金剑司法鉴定中心更正说明一份、补充说明一份。
被告质证认为。对更正说明有异议，该更正说明并没有说明适用工伤标准的理由。对补充说明有异议，该说明事实上是对原告伤残程度的重新鉴定，而且是原告单方申请，鉴定程序没有告知被告，鉴定依据的材料没有经过被告的确认，无法确认鉴定依据的材料是否真实完整。综合，这二份说明均没有对原鉴定中过错部分在病例材料不完整，且未经被告确认材料真实的情况下，如何作出的鉴定结论作出说明和解释。故这二份说明，均不能排除原鉴定书中所存在的问题，应重新鉴定。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述，结合提交的证据，本院确认以下事实：原告因骑摩托车摔伤，于2014年6月13日入住被告处治疗。分别于2014年6月14日、2014年6月19日进行手术治疗。住院283天。2015年3月30日原告到南京军区总医院住院治疗，住院31天。山东金剑司法鉴定中心作出鲁金司法鉴定中心﹝2016﹞临鉴字第866号“法医临床司法鉴定意见书”，其鉴定意见为：1、菏泽市牡丹人民医院对被鉴定人贾振海的诊疗行为存在过错；其过错与贾振海的损害后果（肠瘘）存在因果关系，具体的过错参与度为40—60%。2、被鉴定人贾振海的伤残程度，参照GB／T16180-2006《劳动能力鉴定-
职工工伤与职业病致残等级》第4.2、5.9.2.42条之规定，综合评定为八级伤残。山东金剑司法鉴定中心作出关于鲁金司法鉴定中心【2016】临鉴字第866号鉴定书的更正说明，其内容为，由于工作人失误将“GB/T16180-2014”打为“GB/T16180-2006”，特此证明。山东金剑司法鉴定中心作出关于鲁金司法鉴定中心【2016】临鉴字第866号鉴定书的补充说明，其内容为，被鉴定人贾振海小肠穿孔修补术后、回盲部、升结肠及肠二次修补术后；肠系膜多处挫裂伤缝合术后的伤残程度，参照GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》第4.10.6.a条、第4.10.6.c条之规定，均属十级伤残范畴，均构成十级伤残。原告请求1、医疗费136726.83元。2、误工费102508.41元（从2014年6月13日入院计算至评残前一日2016年5月9日，共696天，按2015年农林牧鱼业年收入53785元计算）。3、护理费101330.15元（住院344天，两人护理，按2015年农林牧鱼业年收入53785元计算）。4、住院伙食补助费28140元（在菏泽住院期间按80元，在南京总医院住院期间按100元）。5、营养费6880元（住院期间按20元/天），提交营养费单据计款7749.50元。6、交通费4763.50元。7、伤残赔偿金77580元。8、鉴定费6000元。9、住宿费3130元。10、复印费1200元。共计468258.85元。按被告承担54%的责任计算为252859.80元。精神抚慰金50000元。被告共应赔偿302859.80元。2015年农村居民人均可支配收入12930元。
本院认为：1、原告因摔伤到被告处治疗，被告理应严格按照规范进行诊治。依据山东金剑司法鉴定中心法医临床司法鉴定意见书显示，被告对原告的诊疗行为存在过错；其过错与原告的损害后果存在因果关系，其具体的过错参与度为40-60%。由此，被告理应承担责任。以承担50%为宜。被告辩称该鉴定是原告自行委托，要求从新鉴定。但所提证据不足以推翻该鉴定，其辩称理由，不予采信。2、关于赔偿问题。（1）、医疗费。原告在被告住院期间，交纳住院费57000元，应作为赔偿范围；原告在南京军区总医院支出医疗费167654.99元，报销后原告自负75779.73元，其自负部分应作为赔偿范围；原告在菏泽市立医院门诊花费1825.90元，系正规医院单据，应作为赔偿范围；原告在被告门诊花费990元，系正规医院单据，应作为赔偿范围；原告在山东大学齐鲁医院门诊花费2121.20元，系正规医院单据，应作为赔偿范围。其医疗费为137716.83元，应作为赔偿范围。但原告请求医疗费136726.83元，应以原告请求的数额计算。（2）、误工费。原告请求按2015年农林牧鱼业年收入53785元计算误工费，没有依据，其请求误工费102508.41元过高。原告误工天数为696天，其误工费24655.56元（12930元÷365天×696天），应作为赔偿范围。（3）、护理费。原告2014年6月13日到被告处住院，2015年3月26日出院，实际住院286天。2015年3月30日在南京军区总医院住院，2015年4月30日出院，实际住院31天。原告共计住院317天。原告二次住院，均为一级护理，护理人员应按二人计算。但原告要求按2015年农林牧鱼业年收入53785元计算护理费，没有依据。原告请求护理费101330.15元过高，其护理费为22459.23元（12930元÷365天×317天×2人）。（4）、住院伙食补助费。原告请求住院伙食补助费在本市住院，每天按80元计算，在本市以外每天按100元计算，符合规定，应予支持，但原告请求住院伙食补助费28140元计算有误。住院伙食补助费应为25980元〔（80元×286天）+（100元×31天）〕。（5）、营养费。原告要求被告按住院期间按20元，计6880元赔偿营养费。没有依据。但原告所提交的5张营养费单据，计款7749.50元，其所购营养品，符合原告的病情，应予支持，其营养费7749.50元应作为赔偿范围。（6）、交通费。原告请求交通费4763.50元，被告提出异议，且原告所提交的交通费票据中部分票据没有发车地址、到达地址，部分票据显示不能证明与本案有关联性。由此，对原告交通费的诉讼请求，以酌情认定2300元为宜。（7）、残疾赔偿金。原告请求残疾赔偿金77580元，请求过高，其残疾赔偿金为25860元（12930元×20年×10%）。应作为赔偿范围。（8）、鉴定费。原告请求鉴定费6000元，系鉴定机构出具的正规票据，应作为赔偿范围。（9）、住宿费。原告请求住宿费3130元，被告提出异议。且原告所提交的住宿费票据中部分票据没有姓名，其中一张票据交款人为被告，其中一张为定陶餐饮票据。注明原告名字的票据二张，计款2370元，应作为赔偿范围。（10）、打印费。原告请求打印费1200元，没有依据，其请求不予支持。（11）、精神损害抚慰金。原告请求精神损害抚慰金50000元，请求过高。被告对原告的治疗存在过错，且原告构成伤残，被告应当赔偿原告精神损害抚慰金，以赔偿10000元为宜。
综上，原告的赔偿范围为:医疗费136726.83元、误工费24655.56元、护理费22459.23元、住院伙食补助费25980元、营养费7749.50元、交通费2300元、残疾赔偿金25860元、鉴定费6000元、住宿费2370元，精神损害抚慰金10000元，共计264101.12元，应作为赔偿范围。被告应当赔偿原告医疗费68363.42元（136726.83元×50%）、误工费12327.78元（24655.56元×50%）、护理费11229.62元（22459.23元×50%）、住院伙食补助费12990元（25980元×50%）、营养费3874.75元（7749.50元×50%）、交通费1150元（2300元×50%）、残疾赔偿金12930元（25860元×50%）、住宿费1185元（2370元×50%），赔偿原告精神损害抚慰金10000元，共计134050.57元。
综上所述，依据鉴定报告，被告对原告的诊疗行为存在过错，被告理应承担责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》第《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条之规定，判决如下：
一、由被告菏泽市牡丹人民医院赔偿原告贾振海医疗费、交通费、住宿费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金124050.57元；精神损害抚慰金10000元。于判决书生效后十日内履行完毕。
二、驳回原告贾振海过高部分及其他诉讼请求。
如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5862元，由被告菏泽市牡丹人民医院负担2981元，由原告贾振海负担2881元。鉴定费6000元，由被告菏泽市牡丹人民医院负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。
审 判 长 韩继东
审 判 员 朱淑玮
人民陪审员 陈贵良
二〇一六年十二月二十二日
书 记 员 范 静