山东省五莲县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）莲刑初字第69号
公诉机关山东省五莲县人民检察院
被告人何某，原五莲县高泽镇某村党支部书记兼村民委员会主任。2013年9月27日因涉嫌犯诈骗罪被五莲县公安局刑事拘留，同年11月1日被逮捕。现羁押于五莲县看守所。
辩护人刘平刚，山东阳尔律师事务所律师。
山东省五莲县人民检察院以莲检公刑诉（2014）67号起诉书指控被告人何某犯挪用资金罪，于2014年4月22日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。五莲县人民检察院指派检察员王莹莹出庭支持公诉，被告人何某及其辩护人刘平刚到庭参加诉讼。在本案审理过程中，公诉机关建议延期审理，本院于2014年7月21日决定延期审理，同年8月20日恢复审理。现已审理终结。
公诉机关指控：2010年，由五莲县高泽镇党委、政府牵头，建设高泽镇社区，高泽镇安子村村集体参与开发第53号居民楼。该楼房从2010年9月份开始预售，截至2013年6月份，共售房70户，累计收取购房款636.90万元。在居民楼销售期间，被告人何某个人经过考察于2012年3、4月份决定承建五莲县汪湖镇社区一栋居民楼，该居民楼工程预算资金约400万元。被告人何某因个人缺乏资金，遂产生了将本村开发的居民楼采取一户多卖的方式套取购房户资金以供汪湖镇社区居民楼建设需要的想法。被告人何某利用其担任安子村党支部书记兼村民委员会主任能代表村集体销售楼房的职务便利，以个人出具收到条、安排村会计开具购房收入凭证后其个人收取购房款等形式，挪用36户购房户购房款共计256.10万，用于投资建设汪湖镇社区居民楼。对于上述事实，公诉机关提供了被告人何某的供述；证人孙某、蒋某、秦某、姜某等人的证言；辨认笔录；抓获经过、户籍证明等证据证实，认为被告人何某的行为构成挪用资金罪，提请本院依法判处。
被告人何某对公诉机关指控其挪用购房户购房款的事实及罪名无异议，但对挪用的数额存在异议：1、其实际收到证人蒋某12万元、李某7万元并将该款挪用；2、收证人何某购房款中有1万元是借款，收证人李某乙购房款中有10万元是借款；3、已归还证人汤某购房款2万元；4、另外还将收取的84万元购房款用于了本村的公务支出，其仅仅挪用了172万元。其辩护人辩称：1、被告人用于村务支出的84万元及相关借条载明的数额应从挪用资金的数额中扣除；2、被告人具有自首情节；3、认罪态度好，主观上有赔偿购房户损失的意愿，建议对被告人从轻处罚。
经审理查明：自2007年11月份起，被告人何某任职五莲县高泽镇安子村党支部书记兼村民委员会主任。2010年，高泽镇政府组织建设高泽镇社区，该镇安子村参与开发社区第53号居民楼。该栋居民楼设计共3个单元30户，自2010年9月份开始预售。2012年3、4月份，被告人何某个人承建了五莲县汪湖镇社区的一栋居民楼，该居民楼工程预算资金约400万元。被告人何某因个人缺乏资金，遂产生了挪用安子村居民楼购房款用于其个人承建的汪湖镇社区居民楼的想法。被告人何某利用担任安子村党支部书记兼村民委员会主任的职务便利，采用一户多卖的形式，将高泽社区53号楼30套楼房卖给孙某、蒋某等62户购房户，以安子村委会名义向购房户收取购房款，合计收取购房款634.90万元。被告人何某只将购房款中378.80万元到高泽镇财政所入账，61830.12元用于本村公务支出，剩余购房款共计2499169.88元挪作他用，其中大部分用于其承建的汪湖社区居民楼建设。
另查明：部分购房户发现被告人何某的违法行为后至高泽镇政府反映情况。2013年9月25日，五莲县高泽镇政府工作人员向五莲县公安局经济犯罪侦查大队报案，同年9月27日，五莲县公安局侦查人员经过技术侦查手段确定被告人何某所在位置，将被告人何某抓捕归案。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：
（一）被告人供述
被告人何某的供述证实：2012年5月份，他个人投资建设汪湖镇社区一栋居民楼，大约需要400万元，但是他手里也就有二三十万元，当时正好高泽镇社区安子村居民楼正在出售，他又任安子村支部书记兼村主任，他就以安子村集体的名义将30户的住房卖给了近70个购房户，购房户也以为是安子村集体收的购房款，实际上是他个人以安子村集体的名义骗取了他们的购房款，他将其中40户的购房款下到了镇党委经管站代管账上，用于安子村开发的楼房建设和村里的开支，其他购房户的钱款让他用在了他个人在汪湖镇承建的社区居民楼上了。他想等汪湖镇社区改造的楼卖出去之后，再将钱还给购买安子社区居民楼的人。他收取了刘某、秦某甲、张某甲等30户284.70万元，是村里给出具的收据，付的款都走了镇党委代管的账。收了孙某、陈某甲、郑某甲等7户82.60万元，其中68.10万元入了党委代管账，他个人写收到条的14.50万元让他个人挪用了。收了陈某乙、刘某乙、张某乙等14户170.44万元，都开了收据，但是没有下账。借着收售楼款的名义收了何某乙、荀某甲、于某甲等11户106.96万元，钱都让他给挪用了。何某通过何某丙付售楼款11万元，其中10万元开了收据，但是没有入账，1万元是他以个人名义写的收到条。在五莲县县城外贸门口，蒋某付给他12.50万元，他为蒋某出具了收据。2012年9月份，李某乙转账给他10万元，他让会计开了一张10万元的收入收据，后来，李某乙说收据丢了，他又给写了一张欠条。售楼款共有660.70万元，其中352.80万元走了账，剩余307.90万元投资到汪湖镇社区上了。
（二）证人证言
1、证人秦某（五莲县高泽镇安子村会计）的证言证实：她从2012年2月接任会计以来，所有的社区居民楼销售款都是书记何某自己拿着，她只到财政所下过一次账，就是何某的9万元、何某丁的10万元。应何某的要求，她曾经给张某丁、尹某丙、李某、李某乙、陈某乙、蒋某、刘某乙、张某戊、丁戊、何某等人开过购房款收据，但是她都没有见过钱。因为她刚接上会计，有些业务也不懂。同年7、8月份的时候，何某说要顺顺单子报账，问她要售楼收据，她就将整本的单据给了何某。
2、证人姜某（原五莲县高泽镇安子村会计）的证言证实：在村里任会计的时候，他收取的售楼款基本都到党委代管的账上下了账。邢甲交了10万元，他开的收据，钱让何某拿走了，也没有下账。何某还让他开一张张某乙的收入凭证，至于何某有没有收张某乙的钱他不知道，下账的时候，他在记账联上写了个“废”字。
3、证人王某丁（五莲县高泽镇党委工作人员）的证言证实：何某利用安子村开发社区居民楼的便利，采用一户多卖的手段，骗取了一部分人的购房款，部分被骗群众知道后到高泽镇党委反映情况。从受害群众提供的单据上看，已经交款的有五十多户，但是村委入账的只有四十户，镇经管站统计入账金额为378.80万元，十多户购房款没有入账，大约有一百多万元。没有入账的房款由何某收取，房款也在何某手里。
4、证人孙某、蒋某、汤某、何某、李某、李某乙的证言证实：他们是五莲县高泽镇社区53号楼居民楼的购房户，并证实交纳购房款的情况。（详见附表）
5、证人李某某、岳某的证言证实：被告人何某承建的汪湖社区资金使用情况。
（三）书证
1、五莲县高泽镇村镇规划建设服务中心出具的某村楼房明细表、五莲县村级集体经济组织收入收据、收入凭证、被告人何某为购房户出具的收到条和借条等书证证实：高泽镇某村收取购房户购房款的时间、数额及向购房户出具的收到凭证。
2、某村账目、记账凭证、收入凭证复印件一宗及某村社区居民楼购楼款明细表证实：某村入账的购房款为378.80万元。
3、工商服务业统一收款收据、山东电力集团公司日照五莲县供电公司电费收据、山东省地方税务局通用机打发票等书证证实：2011年至2013年，高泽镇某村上交电费、自来水费、购买树苗、煤等支出共计61830.12元，尚未在村集体账户上列支。
（四）其他证据
1、搜查笔录及照片证实：2013年10月20日，五莲县公安局经侦大队对何某在高泽镇某村村委会的办公室进行了搜查，搜查出单据一宗，经被告人何某现场核对辨认，用于村务支出的单据、发票共计61830.12元。
2、工作简历、户籍证明证实：被告人何某的身份情况，自2007年11月至2013年9月担任高泽镇某村党支部书记、村民委员会主任。
3、抓获经过证实：被告人何某于2013年9月27日被抓获归案。
上述证据相互印证，足以证实本案犯罪事实。
针对被告人何某及其辩护人的辩解、辩护意见，本院评判如下：
（1）关于实际收取证人蒋某、李某购房款数额与指控不一致的意见。经查，证人蒋某的证言证实其交纳购房款12.50万元，李某的证言证实其交纳购房款12万元，书证五莲县村集体经济组织收入收据亦证实蒋某于2013年6月23日交款12.50万元、李某于2013年3月29日交款12万元，上述证据互相印证，足以证实被告人何某收取证人蒋某12.50万元、李某12万元的事实。故对被告人何某的相关辩解意见，本院不予采纳。（2）关于收取证人何某、李某乙款项中存在个人借款的意见。经查，被告人何某在侦查阶段即供述证人何某与李某乙交纳的全部是购房款，与证人何某、李某乙关于交纳购房款的证言相印证，故被告人何某收取何某、李某乙款项中出具借条的部分应属于购房款。对被告人何某及辩护人的上述意见不予采纳。（3）关于已经归还证人汤某2万元的意见。经查，证人汤某的证言未提及还款2万元的事宜，与证人汤某提供的2万元书证相印证，被告人的上述意见无证据证实，本院不予采纳。（4）关于用于村务支出的84万元应从挪用资金的数额中扣除的意见。经查，有票据证实用于村务支出的费用共有61830.12元，剩余778169.88元无相关证据证实，故本院只对该有票据证实的61830.12元从挪用资金数额中扣除。
本院认为，被告人何某身为农村基层组织工作人员，利用职务便利，挪用本单位资金进行营利活动，数额巨大，其行为已构成挪用资金罪。公诉机关的指控成立，本院予以支持。五莲县公安局经济犯罪侦查大队系通过技术侦查手段确定被告人何某的所在位置，后将被告人何某抓获归案，被告人何某的归案不符合自首中“自动投案”的构成要件，辩护人认为被告人构成自首的意见不能成立。鉴于被告人何某归案后如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人何某犯挪用资金罪，判处有期徒刑五年。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月27日起至2018年9月26日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省日照市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本十份。
审 判 长 郑 雷
审 判 员 汤 阳
人民陪审员 马宗顺
二〇一四年十月二十四日
书 记 员 郑德志