广东省东莞市第三人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤1973民初2755号
原告东莞市利兴行酒类贸易有限公司，住所地为广东省东莞市南城区滨河路28号景湖湾畔商铺2#、3#123号。
法定代表人陈郁华，总经理。
委托代理人江伟强，广东星啸律师事务所律师。
被告缪耀军，男，汉族，1976年3月8日出生，住所地为广东省廉江市，
被告东莞市樟木头广开花园酒店（普通合伙），经营场所为广东省东莞市樟木头振兴街。
执行事务合伙人连敬桃，总经理。
委托代理人严伟，广东旗峰律师事务所律师。
委托代理人路芳，广东旗峰律师事务所律师。
原告东莞市利兴行酒类贸易有限公司（以下简称利兴行公司）诉被告缪耀军、东莞市樟木头广开花园酒店（以下简称广开花园酒店）买卖合同纠纷一案，本院于2017年2月9日立案受理后，依法由审判员钱开群适用简易程序独任审理，并于2017年4月24日公开开庭进行了审理。原告利兴行公司委托代理人江伟强、被告缪耀军、被告广开花园酒店委托代理人严伟均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告利兴行公司诉称，广开花园酒店于2012年将酒店KTV项目发包给缪耀军承包经营。经营期间，缪耀军购买利兴行公司大量的酒类产品。2013年3月16日，经核算，缪耀军尚欠利兴行公司458718元，并约定此款自2014年3月1日起分期付款，逾期按每天5%的标准计付逾期付款违约金。2015年3月10日，经双方再次进行核算，缪耀军确认仍欠利兴行公司货款358930元。上述款项经利兴行公司多次催告，缪耀军与广开花园酒店对所欠款项分文未付。为维护自身的合法权益，利兴行公司依法诉至法院，请求判令：一、缪耀军偿付利兴行公司货款人民币358309元，并从2015年3月11日按每月2%的标准计付逾期付款利息（暂计至起诉之日止，利息为136393元，本息共计494702元）；二、缪耀军与广开花园酒店对上述债务承担连带偿付责任；三、缪耀军与广开花园酒店承担本案的诉讼费用。
被告缪耀军辩称，对于利兴行公司请求的货款及逾期利息没有意见，缪耀军确实是欠利兴行公司的钱。但本案货款与广开花园酒店没有关系，缪耀军与广开花园酒店之间只是租赁关系。
被告广开花园酒店辩称，一、广开花园酒店与缪耀军之间只存在租赁合同关系，并不存在承包关系，故广开花园酒店并非本案适格被告。首先，利兴行公司主张广开花园酒店将酒店KTV项目发包给缪耀军承包经营与客观事实不符。根据广开花园酒店与缪耀军于2012年4月30日签署的《场地租赁协议书》，广开花园酒店只是将酒店内主楼三至四楼KTV经营场地出租给缪耀军用于经营歌舞厅KTV，并非将KTV发包给缪耀军承包经营。该协议第五条第二款还特别约定“租赁期间内，乙方不得以‘广开’、‘广开酒店’、‘广开花园酒店’字样或名字签订任何合同及协议，如果有发生，视为乙方违约，……”。广开花园酒店与缪耀军在签署协议时已经明确了缪耀军不得以广开花园酒店的名义对外经营，否则缪耀军构成对广开花园酒店的违约。此后，缪耀军为了在广开花园酒店三楼KTV经营场所登记注册东莞市佰顺娱乐有限公司，于2014年11月2日与广开花园酒店签署了新的《场地租赁协议书》，并同时由缪耀军签署保证不以广开花园酒店名义对外经营、交易的《承诺书》。无论在利兴行公司诉请的案涉货款发生期间，还是案涉货款发生后的分期还款以及2015年3月的再次结算期间，广开花园酒店与缪耀军之间都只存在租赁关系，不存在承包关系。其次，利兴行公司无证据证实广开花园酒店与缪耀军存在承包关系，缪耀军对利兴行公司所做的虚假陈述不能作为认定广开花园酒店与缪耀军存在承包关系的依据。利兴行公司提交的《销售协议书》显示，缪耀军与利兴行公司发生交易时，是以“东莞市金永利皇家（会所）娱乐有限公司”（以下简称金永利公司）名义签署协议，而该金永利公司并不存在，且无任何证据显示其与广开花园酒店存在任何关系。缪耀军在案涉《还款计划书》、《欠条》中虽称案涉货款是其“承包经营广开花园酒店KTV（金永利皇家会所）期间”所产生，但缪耀军的这一陈述和其与广开花园公司签署的《场地租赁协议书》及《承诺书》中所约定的内容完全不符，是缪耀军故意对利兴行公司作出的虚假陈述。缪耀军的虚假陈述不仅是对广开花园酒店的违约，也有违商业基本诚信，不能据此认定广开花园酒店与缪耀军存在承包关系；二、利兴行公司诉请案涉货款未提供实际交易凭证，仅提供缪耀军出具的《还款计划书》、《欠条》，说明利兴行公司交易的相对方是缪耀军，与广开花园酒店无关。首先，利兴行公司并未提供证明其与缪耀军实际交易的凭证，比如实际交易中所形成的订货单、送货单、发票、收据等。不能证实其与缪耀军实际履行了案涉《销售协议书》。其次，在没有实际交易凭证的情况下，缪耀军向利兴行公司出具《还款计划书》、《欠条》确认案涉货款数额及滞纳金，是缪耀军本人对利兴行公司的承诺，只能对缪耀军本人发生法律效力。在缪耀军虚假陈述其与广开花园酒店存在承包关系的前提下，不能排除缪耀军与利兴行公司通过恶意串通后签署《还款计划书》、《欠条》而损害广开花园酒店利益的企图。三、利兴行公司从未向广开花园酒店主张过涉案货款，依法已经超过了法定的诉讼时效。综上，缪耀军与广开花园酒店不存在承包关系，广开花园酒店非本案适格被告。利兴行公司起诉广开花园酒店无事实和法律依据，请求予以驳回。
经审理查明，2012年11月7日，缪耀军、刘望辉及黄亮辉以“东莞市金永利皇家娱乐有限公司”（以下简称“金永利公司”）的名义与利兴行公司常平分公司签订《销售协议书》。协议书约定：从2012年11月20日至2013年11月19日期间，“金永利公司”将红酒、洋酒、白酒、啤酒的专场推广权及配送供应权提供给利兴行公司常平分公司，利兴行公司常平分公司以市场最优惠的市场价格向“金永利公司”供货；“金永利公司”必须每月准时结算货款给利兴行公司常平分公司，结算方式为月结，20-25号结算上月货款。《销售协议书》有缪耀军、刘望辉及黄亮辉的签名，并加盖了“东莞市金永利皇家会所娱乐有限公司”字样的印章。
2013年12月17日，缪耀军向利兴行公司常平分公司出具一份《还款计划书》，确认在其承包经营广开花园酒店KTV（金永利皇家会所）期间，缪耀军本人拖欠利兴行公司常平分公司货款458718元，欠款承诺从2014年3月1日起每月还款45000元，逾期按每天5%的标准计付逾期付款违约金。
2015年3月10日，缪耀军向利兴行公司常平分公司出具了一张《欠条》，确认其因承包经营广开花园酒店KTV（金永利会所）期间，减除全部退货款后欠利兴公司常平分公司剩余酒水货款358309元。
2017年2月9日，利兴行公司以缪耀军拖欠酒水款358309元为由诉至本院，要求缪耀军与广开花园酒店对欠付的酒水货款358309元承担连带清偿责任。利兴行公司主张，缪耀军出具的《还款计划书》及《欠条》显示缪耀军与广开花园酒店之间是承包关系，故广开花园酒店应承担连带清偿责任。缪耀军对欠款的数额予以确认，但主张《还款计划书》及《欠条》是利兴行公司打印好后让其签名的，不确认与广开花园酒店之间存在承包关系。广开花园酒店主张与缪耀军之间仅存在租赁合同关系，不存在承包关系，并提交了《场地租赁协议书》、《承诺书》、企业名称预先核准通知书、营业执照、企业机读档案登记资料等证据。
广开花园酒店提交的上述证据显示：一、2012年4月30日，广开花园酒店与缪耀军签订了一份《场地租赁协议书》。合同约定：广开花园酒店将酒店主楼三至四楼KTV经营场地（建筑面积约为3300平方米）出租给缪耀军用于经营歌舞厅KTV；租赁期限从2012年5月1日至2017年4月30日；租赁期内产生的债权、债务全部由缪耀军自行承担，与广开花园酒店无任何关系，且租赁期间，缪耀军不得以“广开”、“广开酒店”、“广开花园酒店”字样或名义签订任何合同及协议，如有发生，视为违约，广开花园酒店有权立即解除本协议，不退还保证金，且一切经济损失及任何法律责任均由缪耀军承担；经营期间，缪耀军应足额购买相应保险，以保障广开花园酒店及缪耀军方人身安全及财产安全以应对经营期间的各种事故，所需缴纳的保险费由缪耀军投保前交付广开花园酒店统一购买。合同还约定了租金及支付、租赁保证金、水电押金、违约责任等其他事项。二、2014年11月2日，广开花园酒店再次与缪耀军签订了一份《场地租赁协议书》及附件一。合同约定：广开花园酒店将酒店主楼三楼KTV经营场地（建筑面积约为1350平方米）出租给缪耀军用于经营歌舞厅KTV；租赁期限从2014年11月1日至2019年3月31日；缪耀军以东莞市佰顺娱乐有限公司的名义经营，缪耀军办理营业执照后应及时在本合同上加盖营业机构印章，本合同效力朔及该营业机构及缪耀军；经营期间，缪耀军应足额购买相应保险，以保障广开花园酒店及缪耀军方人身安全及财产安全以应对经营期间的各种事故，所需缴纳的保险费由缪耀军投保前交付广开花园酒店统一购买。合同还约定了租金及支付、租赁保证金、水电押金、违约责任等其他事项。合同附件一约定了缪耀军应向广开花园酒店支付的租金、保险费、合同保证金、空调使用费、代收代付费用及保安工资、伙食费等相关费用。同日，缪耀军出具一份《承诺书》，承诺在其承租期间保证不以“广开”、“广开酒店”、“广开花园酒店”字样或名义签订任何合同/协议/采购单/采购合同/劳动合同，保证不以“广开”、“广开酒店”、“广开花园酒店”名义、字样、印刷品招聘员工、与员工签订协议或合同，也不使用含有“广开”字样的纸张、电子介质招聘录用员工，如有发生视为缪耀军违约，广开花园酒店有权立即解除场地租赁合同，不退还保证金，且一切经济损失及任何法律责任均由缪耀军承担。三、2014年10月14日，缪耀军在东莞市工商行政管理局办理了企业名称的预先核准登记，拟设立名称为“东莞市佰顺娱乐有限公司”（以下简称佰顺公司）。2014年11月17日，缪耀军出资设立的佰顺公司经工商局核准登记注册成立。
另查明，“东莞市金永利皇家会所娱乐有限公司”及“东莞市金永利皇家娱乐有限公司”并未办理营业执照。缪耀军主张其向广开花园酒店承租KTV后，其与刘望辉、黄亮辉等六人一起以“金永利公司”的名义经营，后其他合伙人都退出了经营，因此债务由缪耀军个人承担。
利兴行公司于2012年5月8日成立，为有限责任公司。利兴行公司常平分公司于2012年8月8日成立，为利兴行公司设立的分公司。利兴行公司于2017年4月25日出具了一份《证明》，主张涉案交易中利兴行公司常平分公司的权利义务实际均由利兴行公司享有和承担。
以上事实，有利兴行公司提交的《销售协议书》、《还款计划书》、《欠条》、《证明》及《企业机读档案登记资料》，广开花园酒店提交的《场地租赁协议书》、《承诺书》、《企业名称预先核准通知书》、营业执照、企业机读档案登记资料、查询结果等证据，以及本案的庭审笔录等附卷为证。
本院认为，本案为买卖合同纠纷。因“东莞市金永利皇家会所娱乐有限公司”及“东莞市金永利皇家娱乐有限公司”并未办理营业执照，不具有民事权利能力及民事行为能力，因此《销售协议书》中甲方的权利义务应由缪耀军、刘望辉、黄亮辉承担。缪耀军确认刘望辉、黄亮辉在经营过程中已退出，其自愿承担协议书中甲方的债务，且利兴行公司对此予以确认，故缪耀军为本案适格的被告，应承担涉案的货款。利兴行公司常平分公司系利兴行公司设立的分公司，其民事责任由利兴行公司承担，故利兴行公司为本案适格的原告。
根据利兴行公司提交的《还款计划书》及《欠条》，本院确认缪耀军在经营广开花园酒店KTV期间拖欠利兴行公司常平分公司酒水款，且截止2015年3月10日尚欠358309元。缪耀军确认拖欠货款的数额，故本院对利兴行要求缪耀军支付货款358309元的诉讼请求予以支持。关于逾期付款利息，《还款计划书》约定逾期还款自愿承担按照欠款金额每天支付5%的滞纳金，现利兴行公司要求逾期付款利息以358309元为本金，从2015年3月11日起按照月息2%计算至货款清偿之日止，没有超过双方的约定，且缪耀军对此无异议，故本院予以支持。
广开花园酒店主张与缪耀军之间为租赁合同关系，并提交了《场地租赁协议书》、《承诺书》等证据原件为证，本院予以采信。利兴行公司仅凭《还款计划书》及《欠条》主张缪耀军与广开花园酒店之间为承包关系，证据不足，本院不予采信。利兴行公司要求广开花园酒店对涉案债务承担连带清偿责任，没有事实及法律依据，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十六条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、限被告缪耀军于本判决生效之日起五日内向原告东莞市利兴行酒类贸易有限公司支付货款358309元及逾期付款利息（以358309元为基数，按照月息2%的标准从2015年3月11日起计至货款清偿之日止）；
二、驳回原告东莞市利兴行酒类贸易有限公司对被告东莞市樟木头广开花园酒店的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费4360元，由被告缪耀军负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。
审判员 钱开群
二〇一七年五月八日
书记员 钟冬妮
赵萌
附法律法规条文：
《中华人民共和国民法通则》
第三十六条法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。
法人的民事权利能力和民事行为能力，从法人成立时产生，到法人终止时消灭。
《中华人民共和国公司法》
第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。
公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。
《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。