安徽省蚌埠市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）皖03刑终240号
原公诉机关蚌埠市禹会区人民检察院。
上诉人（原审被告人）涂某磊，男，汉族，1987年8月14日出生于安徽省临泉县，小学文化，无业，住安徽省临泉县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年8月6日被蚌埠市公安局禹会分局刑事拘留，同年9月12日经蚌埠市禹会区人民检察院批准逮捕，当日由蚌埠市公安局禹会分局执行逮捕。现羁押于蚌埠市第二看守所。
上诉人（原审被告人）关某路，男，汉族，1986年9月26日出生于安徽省蚌埠市，小学文化，无业，住安徽省蚌埠市禹会区。因犯故意伤害罪于2013年4月2日被蚌埠市禹会区法院判处有期徒刑七个月，于2013年5月16日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年8月6日被蚌埠市公安局禹会分局刑事拘留，同年9月12日经蚌埠市禹会区人民检察院批准逮捕，当日由蚌埠市公安局禹会分局执行逮捕。现羁押于蚌埠市第二看守所。
蚌埠市禹会区人民法院审理蚌埠市禹会区人民检察院指控原审被告人涂某磊、关某路犯贩卖毒品罪一案，于2017年5月23日作出(2017)皖0304刑初58号刑事判决。宣判后，原审被告人涂某磊、关某路不服向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行审理，公开开庭审理了本案，蚌埠市人民检察院指派检察员张倩出庭履行职务，上诉人涂某磊、关某路到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：2013年，被告人关某路与被告人涂某磊在蚌埠市戒毒所相识。2016年7月份，关某路为贩卖毒品联系涂某磊购买毒品甲基苯丙胺。2016年8月4日夜，关�路带陈某从蚌埠市驾车前往阜阳市临泉县找涂某磊购买甲基苯丙胺未果，后又开车返回蚌埠市。次日上午，关某路和涂某磊约定，关某路通过微信给涂某磊先转账11000元用于购买甲基苯丙胺，并由涂某磊将甲基苯丙胺带至蚌埠市交易。后涂某磊按约定携带甲基苯丙胺至蚌埠市；当日17时许，关某路、陈某驾车到蚌埠市朝阳桥与淮上大道交叉口附近。当涂某磊乘坐长途汽车到达预先约定的交易地点下车时，即被公安民警当场抓获，并收缴毒品疑似物一包，经称重该包毒品疑似物净重196.88克。2016年8月15日，经蚌埠市公安司法鉴定中心鉴定，在蚌埠市公安局禹会分局送检的检材（编号为340300HY20160079JC－1，留检量0.3克）中检出甲基苯丙胺成分。
原判认定上述事实的证据有：
（一）书证
1、抓获经过、受案登记表及立案决定书，证实2016年8月5日16时50分，蚌埠市公安局禹会分局接群众举报称在蚌埠市淮上区朝阳路与淮上大道交叉口附近有人进行毒品交易，公安民警及时出警，后分别将被告人涂某磊、关某路抓获，当场查获毒品疑似物一包。当日，公安机关以涂某磊、关某路涉嫌贩卖毒品予以刑事立案侦查。
2、户籍证明，证实案发时，被告人关某路、涂某磊均达到刑事责任年龄。
3、称重笔录、扣押笔录及清单，证实2016年8月5日18时45分至55分，蚌埠市公安局禹会分局对被告人涂某磊随身携带的一包毒品疑似物进行称重，经称重系202.55克，后予以扣押。同时公安机关还扣押了涂某磊一部白色OPPO手机(号码182××××9138)；扣押了持有人陈某一辆北京吉普车皖Ｃ×××××、一部小米手机、现金410元、一块英纳格手表；扣押了被告人关某路一部金色苹果6P手机（号码183××××9086）。
4、情况�明，证实蚌埠市公安局禹会分局从被告人涂某磊处查获“冰毒”甲基苯丙胺净重196.88克。
5、手机通讯记录，证实2016年8月4日21时许至5日17时许，手机号码183××××9086（被告人关某路）与手机号码182××××9138（被告人涂某磊）先后多次通话和发送信息。
6、微信截图照片，证实被告人涂某磊手机微信与“空城”（被告人关某路某）聊天记录显示：2016年8月5日，关某路与涂某磊商议购买毒品、到蚌埠市朝阳桥见面以及关某路先后三次通过微信转账给涂某磊11000元，后涂某磊通过微信转账给大傻（韩某）11000元。另证实不久前，关某路到临泉找涂某磊未果，用陈某车加油支付钱款等情况。
7、指认照片，证实被告人涂某磊指认查获的毒品及称重情况。
8、安徽省公安机关收缴毒品专用收据，证实2016年9月29日，蚌埠市公安局禹会分局将�告人涂某磊涉嫌贩卖毒品案中的涉案毒品上交至蚌埠市公安局禁毒支队。
9、（2013）禹刑初字第00035号刑事判决书及刑满释放证明，证实被告人关某路因犯故意伤害罪于2013年4月2日被本院判处有期徒刑七个月，于2013年5月16日刑满释放。
10、强制隔离收治回执，证实2016年9月12日，陈某被公安机关投送至安徽省蚌埠强制隔离戒毒所进行强制隔离戒毒。
11、现场检测报告书，证实206年8月5日，公安机关使用“甲基安非他明检测试剂盒”对被告人关某路进行尿检检验，其结果呈“阳”性。
（二）勘验、检查、辨认笔录
1、案发现场示意图，证实案发现场为蚌埠市淮上区朝阳路与淮上大道交叉口附近。
2、辨认笔录、被辨认人照片列表及身份情况说明，证实2016年8月5日23时10分至23时19分，经被告人涂某磊辨认，照片中3号就是当日在朝阳路与淮上大道交叉口一公交站台参与和其毒品交易的“二子”即被告人关某路；2016年9月27日9月25分至10时00分，经涂某磊辨认，照片中8号就是2016年8月5日在阜阳市临泉县庙岔镇老店行政村附近贩卖毒品（冰毒）给涂某磊的人（即韩某）。另证实2016年8月25日10时56分至11时30分，经徐某辨认，照片中7号就是2016年7月11、16日两次向其贩卖冰毒的人即被告人关某路。
（三）鉴定意见
1、鉴定聘请书，证实2016年8月11日，蚌埠市公安局禹会分局为了查明被告人涂某磊等人贩卖毒品案，依法聘请蚌埠市公安司法鉴定中心对送检的毒品疑似物中是否含有毒品成分进行鉴定。
2、（蚌）公（司）鉴（毒品）字[2016]79号毒品检验报告，证实2016年8月15日，经蚌埠市公安司法鉴定中心鉴定，在蚌埠市公安局禹会分局送检的检材（编号为340300HY20160079JC－1，留检量0.3克）中检出甲基苯丙胺成分。
3、鉴定意见通知书，2016年10月31日，蚌埠市公安局禹会分局将鉴定意见告知了被告人涂某磊、关某路，但关某路拒绝签字。
（四）证人证言
1、证人陈某的证言，证实（1）2016年1月，陈某从戒毒所出来。6月份，陈某又想吸食冰毒，后联系在戒毒所一起蹲过的“路路”即关某路。关某路是一个贩卖毒品的人，他也有冰毒，陈某有时帮他干点事，有时他借陈某的车用，他卖给陈某的冰毒就便宜一些、有时带陈某一起吸食。陈某吸食的毒品主要从关某路手里购买的，2016年6月份到现在，陈某从关某路手里买过十多次毒品，因为次数太多，现记不清具体的细节，主要交易地点在禹会区涂山路九巷那边的游戏厅附近，每次200元或300元。（2）2016年8月4日晚上九、十点钟，关某路打电话让陈某开车接他�后陈某驾驶皖Ｃ×××××车和关某路一起到秦集街上又接了刘某。刘某说陈某的车太显眼了，后关某路就打电话找车，但未找到。刘某就开陈某的车，关某路坐在副驾驶位置，陈某坐在后排，关某路讲他等着用钱，要把陈某的白金戒指当掉，并说明天下午再去给陈某赎回来。因陈某在关某路身边就是混吃溜喝的，还经常“溜”他的免费冰毒，所以讲东西不要了。后三人到大庆南路与东海大道交叉处的加油站加油，陈某想问去哪，但一想他们都是贩毒的，避讳这些事，就没问，但陈某听他俩的讲话是去界首买“货”即毒品的，关某路讲明天浦某会给他送钱。约凌晨1时许到界首，关某路等人与上线没有见面，听讲对方要把毒品送到蚌埠来。后关某路说回去，明天再讲。陈某与关某路一起去购买毒品就是想从他那里混点免费冰毒吸吸。（3）第二天8时许，关某路叫陈某一�先到张公山海天楼附近工行自动取款机存钱，是汇给上线卖家的。后关某路打电话对陈某讲他把钱存在“婷婷”卡上，他没有支付宝，让陈某叫“婷婷”把钱转到他微信上，他打“婷婷”电话没有打通。陈某不知道多少钱，后告诉了“婷婷”，她讲转过了。当天下午，关某路打电话让陈某开车到朝阳桥接他。陈某开皖Ｃ×××××车快到朝阳桥时见到关某路，他叫陈某上另外一辆停在路边的他朋友浦某开的银灰色皖Ｃ×××××车。陈某上车时，关某路跟他一个朋友在讲话，因为前一天陈某等人去界首时，关某路讲过浦某会给他钱的。后陈某就在车上开始打手机游戏，没有两分钟警察就出现了。另证实2016年7月20日左右晚上，陈某电话联系关某路准备买冰毒，关某路称没有了，手里还有一点，让陈某到他那里吸，后陈某开车到如意家园北口关某路经营的游戏厅，当时关某�和浦某、“立群”均在。因游戏厅是做生意的地方，浦某将他停放在游戏厅附近的皖Ｃ×××××车门打开，四人在车里用矿泉水瓶做的冰壶进行吸食，后陈某就回家了。
2、证人徐某的证言，证实徐某吸食毒品。2016年2、3月份，徐某通过朋友何飞龙认识了在蚌埠贩毒的关某路，他是徐某弟弟的同学。何飞龙吸食的冰毒都是从关某路那里买的，何飞龙介绍徐某以后需要买冰毒就从关某路那里买。2016年7月11日和16日，徐某分别从关某路那里买过300元的冰毒，地点分别在喜元大酒店门口关某路开的绿色吉普越野车里、张某公园南门东海大道附近。徐某从关某路手里买冰毒，刘某知道，是徐某跟他说的。另证实关某路的手机号是183××××9086，何飞龙的手机号事137××××6437，刘某的手机号是139××××5166。
3、证人浦某证言，证实浦某和关某路是朋友关系，关�路让浦某开车到小蚌埠接一个人，后打不通那个人电话。关某路让浦某将车（皖Ｃ×××××）开到淮河大坝上等着，后公安机关过来，将浦某、关某路和陈某一起抓到。另证实2016年7月中旬的一天晚上，浦某和关某路、彭某、陈某一起在浦某车辆吸食冰毒，冰毒是关某路拿来的。8月初的一天晚上，浦某和关某路、彭某一起在浦某车里吸食冰毒，冰毒是彭某拿来的。
（五）被告人供述与辩解
1、被告人涂某磊的供述和辩解，证实涂某磊在侦查阶段供述称：（1）2013年，涂某磊因吸食毒品在蚌埠市强制隔离戒毒所里认识了关某路。2015年5月，涂某磊从戒毒所戒毒后回老家临泉县。同年6、7月份，关某路通过微信和涂某磊取得联系，后问涂某磊能否搞到冰毒，涂某磊称可以。7月中旬，关某路打电话向涂某磊买冰毒，在微信里俩人也谈了购买毒品的事情，�涂某磊就开始找人帮关某路准备冰毒。（2）2016年8月4日晚上，关某路打电话问涂某磊这两天有没有冰毒，想要200克，并问多少钱1克；涂某磊跟他讲80元1克，200克要16000元，他就同意了。当天夜里，关某路从蚌埠开车到临泉来准备和涂某磊交易，他是5日凌晨2时许到的临泉。涂某磊当时有点害怕，就没敢在临泉交易，关某路即回去了，后俩人约定5日下午涂某磊把冰毒准备好坐长途汽车去蚌埠交易，关某路在蚌埠接涂某磊。（3）接着涂某磊开始找人买冰毒，并让关某路先打11000元钱预付款，剩余钱到蚌埠市交易后再付。关某路用微信红包三次转账给涂某磊11000元钱，一次转了3000元、一次转了2000元、一次转了6000元。涂某磊知道临泉县庙岔镇庙岔行政村陈庄的韩某手里有冰毒，于5日早晨和韩某联系购买冰毒，1克60元，200克共计12000元。韩某让涂某磊先付钱，后涂某磊用微信红包将11000元转给了韩某，等到蚌埠市将冰毒给关某路拿到钱后再给韩某1000元。后韩某约涂某磊10时许在涂某磊家附近东边偏僻的地点交易，韩某给了涂某磊一个黑色塑料袋，并说有200克多一点。接着涂某磊拿着冰毒在附近小店买了一盒康师傅老坛酸菜桶装方便面，将方便面包装打开，把冰毒放在方便面盒子里。（4）5日中午，涂某磊从临泉县城坐长途汽车到蚌埠，上车后关某路和涂某磊在电话和微信里联系，他问涂某磊何时到蚌埠，以及到蚌埠了打电话给他，他开车去接。5日17时许，涂某磊到了蚌埠就给关某路打电话，关某路让涂某磊到朝阳桥等他。涂某磊到蚌埠刚下车就被公安民警抓获。涂某磊对其携带的一包冰毒净重196.88克不持异议。另证实涂某磊经尿样检测呈阴性。涂某磊的手机号182××××9138，微信名字叫“你不累我还累吗”，微信号×××；关某路的手机号是183××××9086，微信名字叫“空城”，微信号×××；韩某的手机号188××××8146，微信名字叫“大傻”，微信号×××，昵称韩先森。
2、被告人关某路的供述和辩解，证实2013年，关某路和涂某磊在蚌埠市戒毒所认识。关某路的手机号是183××××9086，微信名字叫“空城”，微信号×××；涂某磊的手机号，182××××9138，微信名字叫“你不累我还累吗”。十几天前，关某路联系涂某磊让他来蚌埠玩，涂某磊因为家里有事就没过来。2016年8月4日晚上，关某路和刘某、陈某一起开陈某的车从蚌埠到界首准备找朋友要钱，5日凌晨2时许到界首，关某路打其朋友电话，但未打通，又打涂某磊电话，让他出来吃饭；涂某磊讲他太远了，就没过来。后关某路问涂某磊有没有冰毒，他就讲他那没有，关某路和陈某、刘某又开车回蚌埠。后涂某磊联系关某路讲他明天白天来蚌埠找�某路；5日中午，关某路和涂某磊又联系了，涂某磊说他当天坐长途汽车来蚌埠，下午能到。关某路让涂某磊到蚌埠后给其打电话，并开车去接他。下午，关某路坐浦某的本田车，陈某开他自己的北京吉普汽车，后在禹会区西大坝等涂某磊。关某路吸毒，经尿样检测呈阳性。另证实8月5日，关某路分三次通过微信给涂某磊转了11000元钱，第一次是3000元、第二次是2000元、还有一次是6000元。但关某路辩称转钱的原因是其还以前从涂某磊处借的钱。
原审法院认为，被告人涂某磊违反国家毒品管制制度，明知是甲基苯丙胺而向被告人关某路非法出售；被告人关某路违反国家毒品管制制度，为了贩卖甲基苯丙胺，而非法向被告人涂某磊购买甲基苯丙胺，二人的行为分别已构成贩卖毒品罪。被告人关某路曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕，在五年�内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之本罪的，是累犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第六十五条第一款、第五十九条、第六十四条之规定，判决：一、被告人涂某磊犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币三万元；二、被告人关某路犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币三万元；三、毒资依法追缴。
宣判后，涂某磊、关某路均提出上诉。
涂某磊上诉提出：原审判决认定事实不清，其没有贩卖毒品，所带毒品是自己用来吸食的。请求二审法院查清事实，予以改判。
关某路上诉提出：原审判决认定事实不清，这笔毒品也不是其买的。
二审审理查明的事实与一审一致，本院予以确认。
本案证据经庭审举证、质证，查证属�，本院依法予以确认。
针对两上诉人提出的上诉理由，结合查明的事实和证据，本院综合评判如下：
1、关于上诉人涂某磊提出的原判认定事实不清，其没有贩卖毒品的上诉理由。经查，关于涂某磊从临泉携带毒品至蚌埠贩卖给关某路的事实，其本人归案后多次予以供述，且有查获毒品、微信截图照片、毒品检验报告等予以佐证，足以认定。涂某磊本人系安徽临泉人，其所辩称的携带近200克毒品至蚌埠吸食，显然不符合正常逻辑。故上诉人的上诉理由不成立，本院不予采信。
2、关于上诉人关某路提出的原判认定事实不清，其没有贩卖毒品行为的上诉理由。经查，关某路通过微信汇给被告人涂某磊11000元用于购买毒品，此有涂某磊的多次供述、辨认笔录、微信聊天记录、通话记录、涂某磊的指认照片及证人陈某的证言予以证实。上诉人�某路购买甲基苯丙胺数量达196.88克，不可能全部用于个人吸食，且证人陈某、徐某亦能证实曾向上诉人购买过毒品，故可以认定上诉人关某路购买毒品具有贩卖目的。上诉人的上诉理由不成立，本院不予采信。
本院认为，上诉人涂某磊违反国家毒品管制制度，明知是甲基苯丙胺而向上诉人关某路非法出售；上诉人关某路违反国家毒品管制制度，为了贩卖甲基苯丙胺，而非法向上诉人涂某磊购买甲基苯丙胺，二人的行为均已构成贩卖毒品罪。原审认定事实清楚、证据确实充分、适用法律正确、量刑适当、审判程序合法。两上诉人的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下:
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘 青
审 判 员 任秀莲
审 判 员 刘俊杰
二〇一七年九月十二日
法官助理 季 灿
书 记 员 张 倩
附相关法律条文：
附相关条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；