青海省尖扎县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）尖刑初字第12号
公诉机关青海省尖扎县人民检察院。
被告人毛成林，男，汉族，1958年12月9日出生。2014年3月2日因涉嫌贪污、受贿被尖扎县人民检察院依法刑事拘留，同年3月14日经黄南州人民检察院批准被依法执行逮捕，现羁押于尖扎县公安局看守所。
辩护人卢雪梅，青海黄河源律师事务所律师。
青海省尖扎县人民检察院以尖检刑诉（2014）09号起诉书指控被告人毛成林犯贪污、受贿罪，于2014年6月24日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，不公开开庭审理了本案。尖扎县人民检察院检察员丁海丽、郭瑛出庭支持公诉，被告人毛成林及其辩护人卢雪梅到庭参加诉讼，现已审理终结。
经审理查明，一、贪污的犯罪事实：1、2012年11月9日，被告人毛成林担任尖扎县文化图书馆馆长期间，与西宁城北科阳办公设备经营部老板马某甲签订尖扎县图书馆资源共享工程材料购货协议，在商议中被告人毛成林让马某甲加大购买保险柜、大班台、书架、真皮沙发、四门书柜的发票金额，从中共提取现金7400元用于购置地毯、实木床、实木大衣柜，其中地毯归个人使用，实木床和大衣柜赠送给情人扎某某。同年11月12日，马某甲按照被告人毛成林的要求将物品清单及发票提交给尖扎县文化图书馆，该馆将总计93630元的货款转至西宁城北科阳办公设备经营部账户。
2、2012年12月（具体日期不详）被告人毛成林与西宁城北科阳办公设备经营部老板马某甲再次商议购买办公用品事宜，并让马某甲加大购买防磁柜、大班台、真皮沙发的发票金额，以此方式共提取现金7500元用于购买三门实木大衣柜、双人床、茶水柜、仿真皮沙发。三门实木大衣柜、双人床、茶水柜归个人使用，仿真皮沙发赠送给情人扎某某。后马某甲按照被告人毛成林的要求将物品清单及发票提交尖扎县文化图书馆。2013年1月7日，该馆将36620元货款转至西宁城北科阳办公设备经营部账户。
3、2013年3月10日，被告人毛成林让会计马某乙从单位公款中支取3000元现金打到扎某某的银行卡上，扎某某将此款用于个人花销。
4、2013年8月7日，被告人毛成林与西宁城西丽菲舞台用品租赁部老板叶某某处签订总价格为44000元的舞蹈队演出服装。签订合同时被告人毛成林与叶某某商议加大发票金额套取现金10000元。同年9月9日，尖扎县文化图书馆将54000元货款转至西宁城西丽菲舞台用品租赁部账户。之后，被告人毛成林从叶某某处取回现金10000元，并用这笔款在尖扎县商业街“杨拉藏服专卖店”为情人扎某某购买了价格6100元的“罗赛、玉龙（藏语）”两件银质服饰装饰品；在西宁宝光商店为扎某某购买了价格3878.58元的金项链一条（带项坠），剩余21.42元为己所用。
5、2013年10月12日，被告人毛成林与西宁城北科阳办公设备经营部老板马某甲签订购货购买办公用品协议。协议中被告人毛成林让马某甲加大发票金额后，提取现金7000元，并用这笔款购买了一套布艺沙发和一张实木床，实木床赠送给他人，布艺沙发送给情人扎某某。事后马某甲将物品清单及发票提交尖扎县文化图书馆。同年10月17日，该馆将29790元货款转至西宁城北科阳办公设备经营部账户。
经尖扎县物价部门价格鉴定：地毯、实木床、实木大衣柜；三门实木大衣柜、双人床、茶水柜、仿皮沙发；“罗赛、玉龙”；布艺沙发一套和实木床一张，总计价值为28000元。
综上，被告人毛成林采用加大购买物品发票金额的手段获取公款共计贪污34900元。
二、受贿的犯罪事实：
1、2011年7月至2013年5月，被告人毛成林担任尖扎县文化图书馆馆长期间与西宁舞美灯光音响有限公司、西宁美豪装饰装潢工程有限公司老板周某某三次签订购买总价格434400元的雅马哈调音台、歌乐迪音箱、歌乐迪专业功放、47800元的雅马哈调音台、无线话筒等音响设备合同及497236元的装潢合同。后分别由尖扎县文化图书馆将这笔98万余元的货款转账支付给西宁舞美灯光音响有限公司和西宁美豪装饰装潢工程有限公司的账户。2013年7月（具体日期不详），周某某为感谢被告人毛成林之前对他生意上的帮助，也为今后能让其继续照顾生意，在青海省委党校附近的顺风肥牛火锅城楼下自己驾驶的车内将20000元送给了被告人毛成林，后被告人毛成林将这20000元转送给了情人扎某某。
2、2012年3月20日，被告人毛成林与西宁城北安顺办公设备销售处老板马某甲签订订货合同，购买1.8米大班台、木皮四门书柜、机场椅、窗帘等办公用品，合同总价格为87610元人民币。同年4月9日，尖扎县文化图书馆将该笔货款转至西宁城北安顺办公设备销售处账户。之后，马某甲为了感谢被告人毛成林，先后三次赠送其保险柜一个、酒柜一组、实木餐桌（带六把实木椅子）一套。马某甲在给毛成林送实木餐桌的同时将其旧餐桌拉走，应当将该旧餐桌的价款（680元）从受贿金额中折抵。
3、2012年年初（具体日期不详），尖扎县第二建筑建材公司个体户张某某为了答谢时任尖扎县文化图书馆馆长的被告人毛成林给自己承揽文化馆维修工程，送给被告人毛成林现金3000元人民币，此款被被告人毛成林挥霍。
4、2012年年底（具体日期不详），被告人毛成林给尖扎县第二建筑建材公司个体户张某某打电话称妻子方某患有胆结石疾病，住院手术治疗费用不够需借款3000元，张某某即送给被告人毛成林现金5000元，以表示是照顾自己承包工程的好处费。
5、2012年10月26日，被告人毛成林与北京世纪超星信息技术发展有限责任公司签订为图书馆电子阅览室购置价格10万元的66666册电子图书协议，在进行项目实施过程中，被告人毛成林将自己的建行账户号告知该公司工作人员海某，海某于2013年1月10日将15000元作为回扣存入被告人毛成林个人账户中，此款被被告人毛成林挥霍。
6、2013年7、8月份（具体日期不详），在被告人毛成林的要求下，周某某购买了雅迪牌女式电动摩托车一辆和42英寸创维液晶电视一台送给了被告人毛成林的情人扎某某。
经尖扎县物价部门价格鉴定：保险柜一个、酒柜一组、实木餐桌（带六把实木椅子）一套。雅迪牌女式电动摩托车一辆和42英寸的创维液晶电视一台，价值为10450元人民币。
综上，被告人毛成林以收受好处费、回扣和物品的手段，受贿共计52770元人民币。
另查明，案发后被告人毛成林能够如实供述犯罪事实，积极退赔全部赃款。
上述事实，被告人毛成林在开庭审理过程中均无异议，且有以下证据：1、中华人民共和国事业单位法人证书、组织机构代码证；工资花名册、劳动模范、工资晋升呈报审批表；2、被告人毛成林的供述；3、证人扎某某的证言；4、贪污犯罪事实方面的证据：（1）证人马某甲证词、自述材料及实物出入账记录单一份。（2）记账凭证、中国农业银行结算业务申请书、国家税务局通用手工发票联。（3）中国农业银行结算业务申请书、国家税务局通用手工发票联、尖扎县图书馆资源共享材料设备订购协议及清单。（4）中国农业银行结算业务申请书、国家税务局通用手工发票联、销货清单。（5）证人叶某某、仁某某的证言。（6）中国农业银行结算业务申请书；中国农业银行记账凭证、支票转入账回单；服装加工制作协议书。（7）证人马某乙、王某的证言。（8）中国农业银行银行卡存款凭条；5、受贿犯罪事实方面的证据：（1）证人周某某的证言。（2）记账凭证、中国农业银行结算业务申请书、国家税务局通用手工发票联、复印件。（3）记账凭证；中国农业银行结算业务申请书；国家税务局通用手工发票联；销货清单；尖扎县文化馆装潢工程合同书；尖扎县文化馆装潢项目报价表；尖扎县文化馆装潢增加项目合同书、报价单。（4）证人海某、周某的证言。（5）中国农业银行结算业务申请书；北京增值税普通发票；尖扎县文化图书馆超星数字图书采购协议、补充协议；中国建设银行存款凭条。（6）证明、青海增值税发票、中国建设银行存款凭条、银行卡存款凭条、银行卡客户交易查询单。（7）证人罗某某的证言。（8）证人张某某的证言。（9）证人方某的证言。（10）证人田某某的证言及实物出入账；6、其他证据材料：（1）价格鉴定意见书。（2）视听资料（光盘六碟）。（3）被告人毛成林户籍证明复印件。（4）尖扎县人民检察院处理查封、扣押财物、文件决定书；尖扎县人民检察院扣押财物、文件清单、情况说明。（5）尖扎县人民检察院涉案物品登记清单及刑事照片说明等予以证实，足以认定。
被告人毛成林的辩护人在举证期间向法庭出示了如下证据：
1、疾病诊断证明书及上海交通大学附属医院的诊断报告书证实被告人毛成林的儿子患有先天性心脏病，已动了一次手术，还需动二到三次手术的事实。
2、尖扎县文化馆的职工联名信、荣誉证书上、论文等材料证实被告人毛成林在工作中做出的贡献和业绩的事实。
公诉机关对证据的证明效力均无异议。
被告人毛成林及其辩护人对公诉机关指控的犯罪基本事实及罪名不持异议。其辩护人在庭审中提出如下意见：
一、贪污犯罪事实方面：1、就起诉书中对被告人毛成林于2013年3月4日指使单位会计马某乙从公款中将6900元转到自己的银行卡上，其中3900元用于公务开支，剩余3000元据为已有的指控，辩护人认为只有被告人毛成林一人的供述，而无其他证据加以印证，故属证据不足，不应认定。对此辩护意见经审理后查证，在案证据中，仅有马某乙对6900元的转帐凭单和毛成林个人的供述，而无其他相关证据证实其中的3000元为毛成林自行花销。故对辩护人的辩护意见予以采纳，对公诉机关就该笔款中3000元的指控，本院不予支持。
2、辩护人认为被告人毛成林于2013年3月10日贪污公款3000元，其数额不能累计计算，故此笔款项未达到贪污罪的立案标准。根据《中华人民共和国刑法》第三百八十三条第二款“对多次贪污未经处理的，按累计贪污数额处理”的规定，应当累计计算，故对辩护人的意见不予采纳。
综上，被告人毛成林的贪污数额应为37900-3000=34900元。
二、受贿犯罪事实方面：1、辩护人认为被告人毛成林收受周某某20000元，在本案中无证据证明被告人毛成林有为周某某谋取利益的行为，也无证据证明为周某某谋取利益而作出明确的许诺，故认为被告人的行为不是受贿行为。对此意见本院认为，周某某的证言和毛成林的供述相互印证，周某某给毛成林送该笔款项有双重目的，一是做为好处费，二是希望对今后生意的照顾。从受贿罪的构成要件来看，被告人毛成林受贿的事实成立，对辩护人的意见不予采纳。
2、辩护人提出被告人收受张某某的3000元的行为不应当认定为受贿，且该款数额也未达到受贿罪的立案标准。对此意见本院认为，张某某向被告人毛成林送该笔款的目的同上，一是做为好处费，二是希望对今后生意的照顾。从受贿罪的构成要件来看，被告人毛成林受贿的事实成立。根据《中华人民共和国刑法》第三百八十三条第二款的规定，应当累计计算，故对辩护人的意见不予采纳。
3、辩护人提出被告人收受张某某的5000元的行为不应当认定为受贿。根据《全国法院审理经济犯罪案件工作座谈会纪要》“关于受贿罪中以借款为名索取或者非法收受财物行为的认定：国家工作人员利用职务上的便利，以借为名向他人索取财物，或者非法收受财物为他人谋利益的，应当认定为受贿。”据此，对辩护人的意见不予采纳。
4、辩护人提出被告人毛成林收受马某甲财物一项中，马某甲在给毛成林送实木餐桌的同时将其旧餐桌拉走，认为应当将该旧餐桌的价款从受贿金额中折抵。本院认为该餐桌系马某甲额外送给被告人毛成林的，而并非是将该物品的价格加大开在发票中，所以应当折抵。由于公诉机关未对旧餐桌进行价格鉴定，故以被告人在庭审中陈述的680元为准。
综上，被告人毛成林的受贿数额应为53450-680=52770元。
本院认为，被告人毛成林利用担任尖扎县文化图书馆馆长的职务便利，指使供货商加大发票金额，套取现金用于购买家具、金银饰品和个人开销等，数额达34900元，其行为已构成贪污罪；同时被告人毛成林还利用职务之便，收受装潢、供货商、建筑商的感谢费及物品等，数额达52770元，其行为已构成受贿罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持，对被告人毛成林应数罪并罚。案发后被告人毛成林积极退缴赃款，认罪态度好，有悔罪表现，本院决定酌情从轻处罚。对被告人毛成林依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第二项、第三项；第三百八十五条、第三百八十六条、第六十九条、第六十四条之规定判决如下：
一、被告人毛成林犯贪污罪，判处有期徒刑二年；犯受贿罪，判处有期徒刑五年，数罪并罚，总和刑期为七年，决定执行刑期六年。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月2日起至2020年3月1日止）
二、对已退交的赃款87670元依法没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黄南藏族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 乔 咏 梅
审 判 员 达哇卓玛
人民陪审员 赵 永 华
二〇一四年七月十一日
书 记 员 朋 措