云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云01民终841号
上诉人（原审被告）：云南理想家天下装饰设计工程有限公司。
住所：云南省昆明市滇池度假区怡景园酒店培训中心附楼******室。
法定代表人：李才雪，系该公司执行董事。
委托诉讼代理人：董乘树，云南盛远律师事务所律师，特别授权代理。
被上诉人（原审原告）：张先兵，男，汉族，1962年4月29日生，四川省仪陇县人，初中文化，现无业，住昆明市滇池国家旅游度假区。
委托诉讼代理人：蔡永霓，云南乾鹏律师事务所律师。特别授权代理。
被上诉人（原审被告）：吴永胜，男，汉族，1973年4月24日生，安徽省安庆市枞阳县人，小学文化，系云南理想家天下装饰设计工程有限公司的项目经理，住昆明市滇池国家旅游度假区。
上诉人云南理想家天下装饰设计工程有限公司因与被上诉人张先兵、吴永胜提供劳务者受害责任纠纷一案，不服昆明市西山区人民法院（2016）云0112民初2379号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月14日立案后，因双方当事人没有提出新的事实、证据和理由不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人云南理想家天下装饰设计工程有限公司上诉请求：撤销一审判决第一项、第二项判决内容，改判本案一、二审诉讼费用由被上诉人张先兵承担。本院二审审理期间，上诉人明确表示撤回原上诉状所载上诉请求，愿意依法承担连带赔偿责任，将上诉请求变更为：请求确认上诉人与吴永胜承担连带赔偿责任的赔偿金额为35613.96元。事实及理由：本案中，吴永胜应承担的赔偿责任为180392.46元的80%，即144313.96元，扣除吴永胜此前支付的108700元，余款35619.98元，此为我方应与吴永胜承担连带赔偿责任的数额。
被上诉人吴永胜辩称：我同意上诉人关于赔偿数额的计算结果，至此，我与上诉人只需要再赔偿张先兵35619.98元。
被上诉人张先兵辩称：吴永胜之前向我支付的款项是劳务费和医疗费，上述费用与我本案的起诉无关，不应当在本案中扣减。
张先兵向一审法院起诉请求：1、被告向原告赔偿因受伤而产生的残疾赔偿金、后期医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、营养费及鉴定费等各项费用共计100000元；2、被告承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：2013年6月15日，被告云南理想家天下装饰设计工程有限公司与被告吴永胜签订《装饰工程内部承包责任合同》。合同约定，被告云南理想家天下装饰设计工程有限公司将其承接的室内装饰工程，以包工、包辅料的形式交由被告吴永胜具体负责施工。双方并约定，被告吴永胜录用工人发生工伤事故，由被告吴永胜承担责任。之后，被告云南理想家天下装饰设计工程有限公司将其承接的昆明众合东苑室内装饰工程发包给被告吴永胜施工。2014年10月9日左右，原告张先兵经朋友介绍到被告吴永胜承包的室内装饰工程项目工地从事木工工作。原告张先兵的工资按其完成的工作量，由被告吴永胜支付。2014年10月24日，原告张先兵在工作过程中，不慎从其踩踏的距离地面约1.2米高的木凳上摔下受伤。原告张先兵踩踏的木凳周围未设置安全防护设施，原告张先兵也未配戴安全帽等保护设施。原告张先兵受伤当天被送往中国人民解放军第五三三医院住院治疗，至2014年12月3日出院，共住院治疗40天。原告张先兵的伤情经该院诊断为：1、左股骨上段闭合性粉碎性骨折：粗隆间粉碎性骨折、粗隆下螺旋型骨折、左大腿血肿、左股四头肌部分撕裂伤、左侧尺骨冠突骨折、左侧桡骨远端不全性骨折累及关节面；2、左下肢深静脉血栓。出院时医嘱：1、上级医院行融栓治疗；2、继续扶双拐，禁止患肢辅助，防止内固定材料断裂；3、定期（1个月）复查X片，在医师指导下行患肢功能训练；4、术后1年半至2年骨折愈合后行内固定材料取出术。被告吴永胜支付了原告张先兵住院期间的医疗费人民币54637.76元。2014年12月3日，原告张先兵转院至昆明医科大学第一附属医院住院治疗，至2014年12月17日出院，共住院治疗14天。经该院诊断，原告张先兵的伤情为：1、左下肢深静脉血栓（急性期）；2、左股骨干骨折术后；3、左前臂骨折。出院时医嘱：1、规律服用抗凝药物治疗；2、长期穿戴弹力袜治疗；3、不适随诊。被告吴永胜支付了原告张先兵住院医疗费人民币8156.71元。期间，原告张先兵支付门诊治疗费人民币467.8元。2015年1月20日，原告张先兵到中国人民解放军第五三三医院作门诊治疗，支付门诊医疗费人民币106元。2015年1月25日，原告张先兵向被告吴永胜出具“证明”1份，载明：“2015年元月25日，张先兵工人人工费、医疗费用陆万柒仟元正，医疗费、人工费肆万壹仟柒佰元正。全部付清，无任何经济纠纷。”案外人曹其树并在该“证明”证明人处签名。庭审中，原告张先兵、被告吴永胜一致确认，该“证明”中载明的医疗费67000元是被告吴永胜已支付的原告张先兵住院期间的医疗费。“证明”中载明的“人工费”是指原告张先兵的误工费。2015年10月19日—2015年10月22日，原告张先兵先后到云南圣约翰医院、昆明医科大学第一附属医院进行门诊治疗，支付门诊治疗费合计人民币433.9元。2015年10月19日，原告张先兵委托云南鼎丰司法鉴定中心就其伤后伤残等级及尚需的后期治疗费进行鉴定。2015年10月22日，云南鼎丰司法鉴定中心作出云鼎[2015]临鉴字第2051号“法医学活体检验鉴定意见书”，结论为：张先兵此次损伤评定为九级伤残；2、张先兵后期医疗费评估为人民币15000元。原告张先兵支付鉴定费人民币1300元。2015年4月18日，原告张先兵诉至本院，请求判令被告云南理想家天下装饰设计工程有限公司、吴永胜连带赔偿：残疾赔偿金97196元、后期医疗费15000元、护理费5400元、住院伙食补助费5400元、营养费2700元、鉴定费1300元、误工费3594.92元、交通费200元、住宿费300元、门诊医疗费1075.7元、精神损害抚慰金10000元，合计人民币142166.62元，扣除被告吴永胜已支付的赔偿款人民币41700元，由二被告连带赔偿原告张先兵各种损失计人民币100000元。
一审法院认为：本案中，被告吴永胜主张其与原告就赔偿问题已达成协议，且其已向原告支付了全部赔偿款。针对提出的主张，被告吴永胜提交了原告出具的“证明”佐证，但根据“证明”载明的内容及双方对“证明”所作的解释，仅能确认双方只是对原告住院期间的医疗费、误工费及出院后的医疗费、误工费进行了处理，而对于原告住院期间产生的护理费、营养费等费用以及伤残赔偿金并未涉及，故原告依法有权对上述未作处理的损失再次主张权利。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，原告受雇于被告吴永胜并为被告吴永胜提供劳务，双方之间形成劳务关系。原告在为被告吴永胜提供劳务过程中受伤，而被告吴永胜不具备相关施工资质及安全生产条件，故依照上述法律规定，被告吴永胜应对原告的伤后损失承担赔偿责任。原告作为施工人员，在施工过程中，疏于对自身安全的保护，未尽到合理的安全注意义务，亦应承担一定的责任。综合本案案情，一审法院依法确认由被告吴永胜承担80%的赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”被告云南理想家天下装饰设计工程有限公司作为发包人，将工程发包给不具备相关资质的被告吴永胜施工，导致原告受伤，存在一定过错，故依照上述法律规定，应与被告吴永胜对原告的伤后损失承担连带赔偿责任。至于被告云南理想家天下装饰设计工程有限公司提出的两被告签订的《装饰工程内部承包责任合同》约定被告吴永胜录用工人发生工伤事故，由被告吴永胜个人承担，故被告云南理想家天下装饰设计工程有限公司不应承担赔偿责任的抗辩主张，因该承包合同系两被告签订，对原告不具有约束，不能对抗原告，故对被告云南理想家天下装饰设计工程有限公司提出的上述抗辩主张，一审法院不予支持。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”故原告因本次事故造成的损失应当以上述规定为依据，具体金额以原告提供的合法、有效的证据证实，并依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定予以确认。1、残疾赔偿金，根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。原告的伤情经鉴定，构成九级伤残，原告主张残疾赔偿金人民币97196元，符合法律规定，一审法院予以支持。2、护理费，根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。原告对其主张的护理费，虽然未提交医疗机构出具的护理证明佐证，但本次事故致原告受伤致残，原告现主张住院期间的护理费，一审法院予以支持。护理人员的收入，原告主张按100元计算，不违反法律规定，一审法院亦予以支持，故护理费计算为5400元；3、住院伙食补助费人民币5400元，符合法律规定及本案事实，故一审法院予以支持；4、营养费，根据受害人的伤残情况参照医疗机构的意见确定。原告就其主张的住院期间的营养费，虽然未提交医疗机构出具的其伤情需给予营养辅助治疗医嘱佐证，但本次事故致原告受伤致残，故根据原告的伤残情况、治疗经过等，一审法院对原告主张的住院期间的营养费人民币2700元予以支持；5、鉴定费人民币1300元，有鉴定费发票佐证，故一审法院予以支持；6、精神损害抚慰金，本次事故致原告受伤致残，故一审法院根据原告的伤残情况、伤情等，酌情支持精神损害抚慰金人民币1000元。至于原告主张的后期治疗费15000元、门诊医疗费1075.7元、误工费3594.92元，因原告与被告吴永胜对上述损失已达成由被告吴永胜赔偿人民币47000元的协议，且被告吴永胜已作了履行，故对原告主张的上述费用，一审法院不予支持。交通费、住宿费，因原告未提交证据证实其因本次事故产生了交通费及住宿费，故对原告主张的交通费及住宿费，一审法院不予支持。综上，原告因本次事故造成的损失为：残疾赔偿金97196元、护理费5400元、住院伙食补助费5400元、营养费2700元、鉴定费1300元、精神损害抚慰金人民币1000元，合计人民币112996元。该笔损失，根据一审法院划分的责任，由被告吴永胜承担80%的赔偿责任，即人民币90396.8元。由被告云南理想家天下装饰设计工程有限公司连带赔偿。据此，一审法院判决：一、被告吴永胜于本判决生效之日起十五日内向原告张先兵支付赔偿款人民币90396.8元；二、被告云南理想家天下装饰设计工程有限公司对被告吴永胜上述赔偿款承担连带赔偿责任；三、驳回原告张先兵的其他诉讼请求。本案诉讼费人民币2300元（原告已预交），由被告吴永胜、云南理想家天下装饰设计工程有限公司承担。本案诉讼费人民币2300元，由被告吴永胜、云南理想家天下装饰设计工程有限公司承担。
本院二审期间，对于一审确认的事实，上诉人提出异议，认为门诊医疗费的数额应当是1007.7元，而非一审确认的1075.7元。要求补充确认：吴永胜已经支付张先兵赔偿款100870元。对一审法院确认的其他事实，上诉人及吴永胜均无异议，本院予以确认。本院认为，关于门诊医疗费的诉讼请求，一审判决未予支持，故上诉人所提异议与本案二审处理无关。上诉人要求确认的事实与本案的审理无关，本院不予确认，理由将在判决说理部分一并阐述。综上，本院二审查明的事实与一审法院确认的事实一致。
归纳诉辩双方的主张，本案的争议焦点为：吴永胜在本案前先行向张先兵支付的款项是否应当在本案中予以扣减。
本院认为：上诉人当庭变更上诉请求，且变更后的上诉请求未超过原上诉请求的范围，可视为对其权利的自愿放弃，故本院仅针对其变更后的上诉请求进行审理。本案中，在案《证明》载明：“2015年元25日，张先兵工人人工费、医疗费用陆万柒仟元、医疗费人工费肆万一千七百正，全部付清，无任何经济纠纷。特此，收款人张先兵……”，可见，吴永胜此前向张先兵支付的是劳务费及医疗费，与一审判决判令赔偿张先兵的残疾赔偿金、护理费、营养费等赔偿项目无关，故不能在本案中予以扣减。上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2300元，由上诉人云南理想家天下装饰设计工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 薛 艳
审判员 田 庄
审判员 李 蕊
二〇一七年五月三十一日
书记员 桂小涵