湖南省平江县人民法院
行 政 判 决 书
（2017）湘0626行初18号
原告吴阳波，女，1986年8月3日出生，汉族，住湖南省涟源市。
原告梁丛姣，女，1955年10月17日出生，汉族，住湖南省涟源市。
原告谭轩，男，2016年1月22日出生，汉族，住湖南省涟源市。
法定代理人吴阳波，女，1986年8月3日出生，汉族，住湖南省涟源市原告谭轩之母。
委托代理人吴文武，男，住湖南省娄底市娄星区百亩乡双林村黄力组，系吴阳波的堂兄。
被告平江县工伤保险基金管理服务中心，住所地：平江县城关镇犁头咀劳动大厦*楼。
法定代表人赵依群，主任。
委托代理人陈黎明，男，该单位工作人员。
委托代理人严少林，男，湖南湘杰律师事务所律师。
第三人平江县伍市镇中心卫生院，住所地：平江县伍市镇伍市村。
法定代表人卢义明，院长。
委托代理人湛赛男，女，湖南湘杰律师事务所律师。
原告吴阳波、梁丛姣、谭轩因要求被告平江县工伤保险基金管理服务中心履行社会保障行政给付义务，于2017年7月24日向本院提起行政诉讼，本院于2017年7月26日立案受理后，于2017年8月8日向被告和第三人送达了起诉状副本及应诉通知。本院依法组成合议庭，于2017年7月27日公开开庭审理了本案，原告吴阳波及三原告委托代理人、被告平江县工伤保险基金管理服务中心的委托代理人、第三人的法定代表人和委托代理人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告吴阳波、梁丛姣、谭轩于2017年5月9日向被告平江县工伤保险基金管理服务中心提出请求补足抚恤金差额，被告认为用人单位未按规定足额缴纳工伤保险费用，造成职工工伤待遇的损失应当由用人单位补足差额，被告至今没有补足工伤保险待遇。
二原告称：第三人的职工谭高峰经岳市工伤认字（2016）633号工伤认定决定书认定为工伤死亡，2016年8月25日三原告与被告和第三人签订了湖南省岳阳市工亡职工亲属领取工伤保险待遇协议，该协议按每月2343元的30%计算原告梁丛姣、谭轩的供养亲属抚恤金，而原告清理谭高峰的遗物时才发现谭高峰死亡前全年工资为61716元，按每月5143元计算供养亲属抚恤金应为1542.9元，原告多次请求被告补足差额未果。请求法院判决被告分别补足工伤死亡职工母亲和儿子的每月抚恤金，补足每月少发的840元后，每个月按照1542.9元发放。
被告辩称：1、根据《工伤保险条例》第三十九条和六十四条的规定，供养亲属抚恤金按照职工本人工资的一定比例发给由死亡职工生前提供主要生活来源、无劳动能力的亲属，配偶外的其他亲属标准为每人每月30%，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故受害或者患职业病前12个月平均月缴费工资，谭高峰生前12个月平均月缴费工资为2343元，核定按照2343元为基数计算供养亲属抚恤金符合法律法规的规定；2、根据《湖南省实施工伤保险条例办法》第三十七条第二款的规定，谭高峰的用人单位未按照规定足额缴纳工伤保险费，造成其工伤保险待遇损失的，应由其用人单位补足差额。所以原告的损失不应当由被告承担，请求法院依法驳回原告诉讼请求。
第三人陈述：1、原告吴阳波作为中国人寿保险股份有限公司长沙分公司的工作人员，具有劳动能力，不是谭高峰工亡一案的供养亲属，原告梁丛姣、谭轩未在起诉状签具名字，提起本次诉讼不是其真实意思表示，请求法院以诉讼主体不适格驳回三原告诉讼请求；2、第三人按照被告核定的工伤保险缴纳数额按时足额完成了支付，至今没有收到任何改正通知和处罚通知，谭高峰工亡的工伤保险待遇依法应由被告支付，第三人不是本案的义务主体；3、根据《工伤保险条例》的规定，第三人支付工伤保险费是以本单位为主体一次性支付，支付费用只要不超过统筹地区职工平均工资的300%，或者不低于统筹地区职工平均工资60%的，即为合法，谭高峰工伤的工伤保险待遇按照其因工作遭受事故伤害前12个月的平均月缴费工资2343元每月计算有法可依；4、谭高峰亲属与被告和第三人签订的湖南省岳阳市工亡职工亲属领取工伤保险待遇协议是已经发生法律效力的有效协议，没有法律规定的无效或者可撤销情节。
原告提供的证据有：1、岳市工伤认字（2016）633号工伤认定决定书；2、湖南省岳阳市工亡职工亲属领取工伤保险待遇协议；3、岳阳市机关事业单位工作人员工作异动审批表；4、谭高峰2015年3月1日至2016年2月28日的工资明细表及湖南省农村信用社账号86051520009855249011代发工资明细表；5、请求补足抚恤金差额报告；6、被告作出的关于谭高峰同志工亡抚恤金问题的回复；7、第三人作出的回复函；8、三原告的身份资料和原告吴阳波与谭高峰的结婚证。
被告提供的证据有：1、谭高峰工伤保险费的缴费清单；2、岳阳市统计局关于发布2014年度岳阳市职工平均工资的通知。
第三人提供的证据有：湖南省岳阳市工亡职工亲属领取工伤保险待遇协议。
各方对对方提供证据的真实性和合法性没有异议，对相关证据的证明目的提出了一定的异议。
本院对原、被告及第三人提供的证据均予以采信，因证据符合证据规则的真实性、关联性、合法性。
经审理查明：谭高峰生前系第三人的员工，原告吴阳波与谭高峰系夫妻关系，原告梁丛姣与谭高峰系母子关系，梁丛姣生育有两个子女，原告谭轩系吴阳波和谭高峰生育的共同子女。
谭高峰于2016年3月19日在值二线班休息时突发疾病死亡，2016年6月8日，岳阳市人力资源和社会保障局作出岳市工伤认字（2016）633号工伤认定决定书，认定谭高峰的死亡视同工亡。2016年8月25日，原、被告和第三人共同达成湖南省岳阳市工亡职工亲属领取工伤保险待遇协议，其中关于供养亲属抚恤金的约定为：被告自2016年4月开始，按月支付梁丛姣每月2343元×30%=702.9元，发放至其丧失供养条件为止，谭轩每月2343元×30%=702.9元，供养至十八周岁为止。
三原告为谭高峰清理遗物时发现被告的实发工资不止2343元，经查询谭高峰在湖南平江农村商业银行的工资存折流水，发现谭高峰自2015年3月至2016年2月的实发工资为61717元，其中包括工资、绩效奖励和节假日慰问。被告核定第三人为职工缴纳工伤保险费的月缴费基数在2015年为2415元，被告核定谭高峰的缴费月工资为2343元。
三原告于2017年5月向被告提出请求补足抚恤金差额的报告，被告以用人单位未足额缴纳为由回复不予补足，三原告又向第三人提出补足请求，第三人认为其按被告核定的基数对谭高峰的工伤保险费进行了缴纳不存在差额一事，回复不予补偿，三原告遂提出本次诉讼。
本院认为：1、供养亲属抚恤金的计算基数应为工伤保险费的缴费工资还是本人的实际工资？《中华人民共和国社会保险法》第三十五条：“用人单位应当按照本单位职工工资总额，根据社会保险经办机构确定的费率缴纳工伤保险费”，《工伤保险条例》第三十九条：“供养亲属抚恤金按照职工本人工资的一定比例发给由因工死亡职工生前提供主要生活来源、无劳动能力的亲属”，第六十四条：“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动保障总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资”，根据上述法律、法规，用人单位向社会保险经办机构申报的职工工资总额应为单位直接支付给本单位全部职工的劳动保障总额，只有在个人工资高于上限值或低于下限值时才按上下限值为基数计算，否则应当按实际发放的工资来缴纳相应的工伤保险费用，本案第三人为谭高峰申报、缴纳工伤保险费的基数为月平均工资2343元，是按照统筹地区职工月平均工资3438元的60%计算而来，缴费的基数是最低下限，而谭高峰在发生工伤事故前的12个月实际发放月工资远远超过缴费工资，现谭高峰家属应当获得的工伤保险待遇出现差额是第三人和被告未按照社会保险法的相关规定足额缴纳工伤保险费所致，故本院认为从社会保险以保障劳动者获得物质帮助权利的立法目的来考量，应当以发生工伤前十二个月发放的实际工资为基数计算相关的保险待遇。
2、谭高峰的用人单位未依法足额缴纳工伤保险费，被告是否有先行支付工伤保险待遇的法定义务？《中华人民共和国社会保险法》第六十条：“用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费，非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免。”，第六十一条：“社会保险费征收机构应当依法按时足额征收社会保险费，并将缴费情况定期告知用人单位和个人”，《工伤保险条例》第三十九条规定：“职工因工死亡，其近亲属按照下列规定从工伤保险基金领取丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金”，《社会保险基金先行支付暂行办法》第七条规定：“社会保险经办机构收到职工或者其近亲属根据第六条规定提出的申请后，应当在三个工作日内向用人单位发出书面催告通知，要求其在5个工作日内予以核实并依法支付工伤保险待遇，告知如其在规定期限内不按时足额支付的，工伤保险基金在按照规定先行支付后，取得要求其偿还的权利”，第八条规定：“用人单位未按照第七条规定按时足额支付的，社会保险经办机构应当按照保险法和工伤保险条例的规定，先行支付工伤保险待遇项目中应当由工伤保险基金支付的项目”，上述法律、法规、规章确立的工伤保险先行支付制度是社会保险机构为监督不力的失职行为承担责任的一种体现，法律赋予了职工享有从工伤保险基金中先行领取支付工伤保险待遇的权利，因用人单位未依法足额缴纳工伤保险费或工伤保险经办机构未履行管理监督的法定职责导致工伤保险权利人的利益减损，不能让该不利后果让工伤保险权利人来承担，故本院认为对原告请求被告支付工伤保险待遇的请求，应予支持，被告以用人单位未足额缴纳工伤保险费为由拒不支付的理由不能成立。
3、谭高峰的家属与被告签订的“湖南省岳阳市工亡职工亲属领取工伤保险待遇协议”虽名为协议，但实质是被告应当履行的行政给付行为，法院审理行政诉讼案件应当对行政机关的行政行为进行合法性审查，现经审查发现该行政给付行为中的供养亲属抚恤金项目不符合法律规定的标准，应对该部分内容予以撤销，并由被告在法律规定的期限内重新作出行政给付行为。职工工资包含基本工资、绩效奖励和津贴补贴，而实际发放的工资是扣除了相关应缴项目后的工资，原告提供的谭高峰的工资发放银行流水清单不能作为认定第三人直接发放给谭高峰全部工资待遇的依据，所以供养亲属抚恤金的发放须待被告对谭高峰的实际发放工资进行核定后才能计算发放，实际发放工资的核定属于被告的法定职责，本案不宜作直接支付的给付判决。
综上理由，原告梁丛姣、谭轩主张的供养亲属抚恤金应以谭高峰发生工伤事故前十二个月实际发放的月平均工资为基数计算，“湖南省岳阳市工亡职工亲属领取工伤保险待遇协议”中供养抚恤金给付的部分应予撤销，被告应当重新依法在法律规定的期限内进行核定给付。因原告主张的仅是工伤保险待遇中的供养亲属抚恤金部分，原告吴阳波不是该项工伤保险待遇的权利人，不是本案的适格主体，对其请求不应予以支持。
据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条，判决如下：
一、撤销原告梁丛姣、谭轩与被告平江县工伤保险基金管理服务中心签订的“湖南省岳阳市工亡职工亲属领取工伤保险待遇协议”中关于供养亲属抚恤金给付的给付内容，由被告平江县工伤保险基金管理服务中心在本判决生效后在法律规定的期限内向原告梁丛姣、谭轩重新作出工伤保险待遇供养亲属抚恤金给付的行政行为。
二、驳回原告吴阳波的诉讼请求。
本案受理费50元，由被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对当事人人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。
审 判 长 李 霞
审 判 员 李军友
人民陪审员 王湘西
二〇一七年九月二十一日
书 记 员 顾尉娜
附相关法条：
《中华人民共和国行政诉讼法》
第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：
主要证据不足；
适用法律、法规错误的；
违反法定程序的；