山东省济宁市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）鲁08刑终206号
原公诉机关济宁市任城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）方某，男，1995年10月1日出生生于河北省石家庄市，汉族，高中文化，无业，租住于河北省石家庄市桥西区。因涉嫌犯诈骗罪，于2016年11月18日被刑事拘留，同年11月21日被取保候审。因涉嫌犯诈骗罪于2017年5月5日被逮捕。
辩护人程雪梅，山东济信律师事务所律师。
原审被告人王某，男，1994年3月27日出生于河北省石家庄市，汉族，中专文化，无业，租住于河北省石家庄市桥西区。因涉嫌犯诈骗罪，于2016年11月18日被刑事拘留，同年12月23日被逮捕。
济宁市任城区人民法院审理济宁市任城区人民检察院指控原审被告人方某、王某犯诈骗罪一案，于2017年5月5日作出（2017）鲁0811刑初237号刑事判决。原审被告人方某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
2016年2月以来，被告人方某、王某分别多次在猪八戒威客网发布淘宝刷单返现的帖子，并冒充淘宝网天猫商城刷单客服人员，谎称刷单可返还现金，诱骗刷单者购买游戏币充值到二被告人的游戏账号，后以各种理由推脱返现或继续诱骗对方支付返现押金，后二被告人将刷单者购买的游戏币卖出以换取现金。采用上述方式被告人方某共计诈骗他人财物30271.2元，其中包括被告人方某伙同被告人王某诈骗被害人杨某14842.2元。具体犯罪事实分述如下：
1、2016年9月5日至6日，被告人方某、王某分别冒充淘宝网天猫商城刷单客服、客服经理的身份，通过上述方式共同诈骗被害人杨某14842.2元。2016年11月、12月，被告人方某、王某的近亲属分别代其向被害人杨某退赃12800元、2042.2元。
2、2016年7月24日，被告人方某冒充淘宝网天猫商城刷单客服人员，通过上述方式诈骗被害人宋某12524元。
3、2016年10月8日，被告人方某冒充淘宝网天猫商城刷单客服人员，通过上述方式诈骗被害人陈某2905元。
原审判决认定上述事实的证据：
1、书证：（1）被告人方某、王某的户籍信息。（2）济宁市公安局任城区分局刑事侦查大队办案民警出具的抓获经过，证实2016年11月17日，被告人方某、王某在河北省石家庄市桥西区玉龙小区被公安机关抓获归案。（3）门诊病员检查证明书。（4）扣押物品清单，证实作案工具被告人方某的手机一部（oppo牌，A33M白色）、电脑主机一台（黑红色，逾辉牌）及被告人王某手机一部（苹果6plus黑色）、电脑主机一台（鑫谷牌，黑色）被公安机关依法扣押。（5）被告人方某、王某在猪八戒威客网账号信息及交易明细，证实被告人方某、王某在猪八戒威客网的用户ID分别为14390465、16167565，登录名分别为：m-5680q5f9ez、t-2530ehy368，联系手机分别为13×××80、151××××2530，注册时间分别为：2016年2月、2016年9月。二人注册后多次在该网站发布“天猫店铺推广浏览人人可做几分钟秒赚20可长期”、“网店宝贝分享新手必做简单几分钟20元-新手必做”之类的信息。（6）被害人杨某支付宝账户及微信账号交易记录，证实2015年9月5日、9月6日，被害人杨某通过支付宝向“小轩”付款6400元、支付购买游戏币费用2042.2元、通过微信向他人分三次转账共计6400元，共计付出14842.2元。上述交易明细与被害人杨某的陈述、被告人方某的供述可印证。（7）扣押及发还清单，证实被告人方某、王某的近亲属代其分别向被害人杨某退赃12800元、2042.2元。（8）QQ号码32×××41、11×××16与QQ昵称“菏泽-宋”之间的聊天记录、被害人宋某淘宝账户交易明细截图，上述32×××41的QQ号码昵称为“网赚客服021”、上述11×××16的QQ号码昵称“老爹”（系被告人方某的昵称）、上述“菏泽-宋”系被害人宋某QQ号昵称。上述聊天记录显示：2016年7月24日至25日，上述“网赚客服021”先讯问被害人宋某是否做可返佣金的刷单工作，被害人同意后，该昵称“网赚客服021”即向被害人发送需购买商品链接，被害人拍下并付款后，上述昵称“老爹”即以购买的数量不对或继续补单才能返佣金为由欺骗被害人继续刷单，被害人觉察异常，要求返还本金和佣金时，该昵称“老爹”又以财务不在为由推脱，后即不再回复被害人的聊天信息。上述聊天记录基本同被害人宋某的陈述内容一致。被害人宋某的淘宝账户交易明细证实被害人宋某被诈骗购买地下城与勇士游戏币的交易详情，总计交易金额为12524元，同被害人宋某陈述一致。
2、证人证言：（1）证人张某1证言，证实其与被告人方某及张某2等人共同租房居住。被告人方某曾将其拉入“心心淘宝刷单群”里，被告人王某也在该群里，被告人王某的QQ号码是49×××68，昵称是Drawen，被告人方某系群主。（2）证人张某2证言，证实被告人方某、王某平时玩网络游戏。
3、被害人陈述：（1）被害人宋某陈述，证实2016年7月24日其在猪八戒威客网，被使用QQ号码32×××41的人（被告人王某）、11×××16（被告人方某）以在淘宝刷单购买游戏币刷买卖量予以返现为名，通过支付宝转账共计骗取其12524元的事实经过。（2）被害人杨某陈述，证实2016年9月5日其在猪八戒威客网站被人QQ号是11×××16的人（被告人方某）以淘宝店铺刷单购买游戏币获取佣金为诱饵，其中一人冒充客服经理的人给其打电话，对方电话号码是13×××80（被告人王某），其通过支付宝转账共计14842.2元。（3）被害人陈某陈述，证实其QQ号是11×××16、3291373528，支付宝账号是13×××80,名字叫“小轩”（被告人方某）以在网上刷单返现为名，通过支付宝转账的方式，共计骗取其2905元的事实经过。
4、检查、勘验笔录：（1）济宁市任城区公安局网安大队济公任（网安）勘【2016】068号电子证物检查工作记录附提取电子证据清单、封存电子证据清单、勘验检查照片记录表、原始证物使用记录，证实侦查机关依法对被告人方某、王某电脑主机进行检查、勘验，结果为：①对编号002检材中QQ号11×××16（昵称：老爹、Itriedtobemyself）聊天记录进行提取恢复，共发现疑似受害人16个，包括QQ号30×××53（昵称“设计”、姓名“杨某”、地址“山东济宁”）、QQ号19×××58（昵称“菏泽-宋”、姓名“宋某”、电话138××××2829、淘宝id“小排量220”）等。此外，该QQ号码与QQ号码49×××68（昵称：Drawen、社会大杰哥，使用人王某）的聊天记录中存在疑似发布诈骗任务通过“假聊”方式进行诈骗及商讨如何出售游戏币的聊天记录。②对编号002检材中QQ号16×××42（昵称：网赚012、爱你爱生活）聊天记录进行提取恢复，共发现疑似受害人5个。③对编号004检材中QQ号49×××68（昵称：Drawen）聊天记录进行提取恢复，发现疑似涉案信息3条，情况有：与方某QQ11×××16聊天内容中含有帮助方某在猪八戒威客网发布刷单信息的内容、疑似有协助方某进行刷单诈骗的相关内容及讨论刷单诈骗方法的内容；与5173网站客服联系，出售5173网站上的“地下城与勇士”游戏账号；2016年4月11日至11月6日期间，该QQ号在群号为317960915（群名称：心心淘宝刷单群）的QQ群中，疑似与方某一起发布虚假刷单、接单信息。（2）济宁市任城区公安局网安大队济公（网）勘【2016】001号被告人方某支付宝账户及5173网站账户远程勘验工作记录附固定电子证据清单1份、勘验检查记录表2张、济公（网）勘[2016]002号王某支付宝账户远程勘验工作记录附：固定电子证据清单1份、勘验检查记录表3张，证实被告人方某、王某通过支付宝转账收支转账交易情况。
5、视听资料：光盘三张，分别是侦查机关对被告人方某和王某电脑主机电子证物检查记录情况、方某和王某支付宝账号远程勘验检查工作记录情况刻录的光盘，内容同上述勘验、检查笔录内容。
6、被告人供述及辩解：（1）被告人方某供述及辩解，证实其伙同被告人王某在网上通过猪八戒威客网站发布招聘淘宝刷单的帖子（其本人QQ号11×××16，id是764654341,昵称老爹,微信账号是×××，在猪八戒威客网的账号是13×××80，支付宝账号是其本人手机号13×××80，昵称是“小轩”;被告人王某的账号是QQ49×××68），以刷单返现为诱饵，诱骗别人买淘宝天猫商城里的虚拟游戏币，然后充值到其本人及被告人王某的游戏账号里；骗取被害人杨某壮6400元，被告人王某以“网赚客服”的QQ号跟被害人杨某聊过天；其对网名“菏泽-宋”有印象，也是看到淘宝刷单的帖子通过猪八戒威客网加的好友，骗取其多少钱记不清了；在与被告人王某共同作案过程中，被告人王某先冒充刷单客服让对方买游戏币，其本人再以“经理”的身份出现让对方增加确信，然后其再用另外的QQ号登陆以“财务”的身份出现诱骗对方打款；其本人曾通过淘宝刷单的方式于2016年10月8日诈骗河南一女性被害人（陈某）2905元。（2）被告人王某供述及辩解，证实其通过猪八戒威客网站发布招聘淘宝刷单的帖子，诱骗他人购买淘宝天猫商城里的虚拟游戏币，然后充值到其本人和被告人方某游戏账号里以换取现金的基本犯罪事实：其本人QQ号49×××68，在猪八戒威客网上的账号（支付宝账号）是其本人手机号151××××2530；被告人方某常用的QQ号码（昵称“老爹”，其支付宝昵称为“小轩”）；在被告人方某实施诈骗过程中，其曾经冒充过刷单客服，但不清楚被骗的是不是被害人杨某，被害人加了其和被告人方某共用的那个作案专用的QQ号码后，其先冒充客服跟对方聊天，实施诈骗过程中被告人方某则作为“客服经理”的身份出现。
原审法院审理认为，被告人方某、王某以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的手段骗取被害人杨某财物14842.2元；伙同被告人王某骗取他人财物外，被告人方某另诈骗被害人宋某、陈某15429元，被告人方某共计诈骗他人财物30271.2元。诈骗数额较大，二被告人行为已构成诈骗罪。在对被害人杨某实施诈骗行为过程中，二被告人系共同犯罪，均起主要作用，均系主犯。结合犯罪的起意、分赃数额、犯罪结果的产生等情节，被告人王某犯罪行为相比被告人方某情节稍轻，可以酌情从轻处罚。到案后，被告人方某、王某均能如实供述自己的犯罪行为，依法均可以从轻处罚；二被告人能够退赔被害人损失，均可以酌情从轻处罚；被告人方某实施多次诈骗行为，对其可以酌情从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，以被告人方某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金二万元，以被告人王某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金一万元，扣押在侦查机关的作案工具即被告人方某的手机一部（oppo牌，A33M白色）、电脑主机一台（黑红色，逾辉牌）及被告人王某手机一部（苹果6plus黑色）、电脑主机一台（鑫谷牌，黑色），依法没收，上缴国库。
上诉人方某提出，对其数额认定认定标准应适用关于诈骗罪的司法解释而不适用关于网络诈骗罪的司法解释，一审判决对其判刑重，要求改判。其辩护人以同样的理由提出辩护意见。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同。一审法院在判决中列举的认定本案事实的证据,已经在一审开庭审理中当庭质证确认。本院对一审判决认定的证据予以确认。
本院认为，上诉人方某、原审被告人王某以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的手段通过互联网骗取他人财物，方某参与数额巨大，王某参与数额较大，其行为构成诈骗罪。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪正确，并根据二被告人均系主犯，但王某比方某情节稍轻，到案后方某、王某均能如实供述自己的犯罪行为，能够退赔被害人损失等情节，已对其从轻处罚，量刑并无不当。关于方某提出，对其数额认定标准应适用关于诈骗罪的司法解释而不适用关于网络诈骗罪的司法解释。经查，网络诈骗的司法解释关于数额的认定标准只是对诈骗罪司法解释的一项特别规定，不是新的规定；对于司法解释的效力，适用于刑法的施行期间，方某的行为属于网络诈骗，适用网络诈骗的特别规定并无不当。对于网络诈骗社会危害大，一审判决对其量刑并无不当。故方某提出的上诉理由不能成立，不予采纳。辩护人提出的辩护意见亦不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 鞠茂亮
审判员 谢 斌
审判员 郭方浩
二〇一七年六月二十六日
书记员 谭 震