上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民一（民）初字第13103号
原告徐丽珍。
委托代理人刘祎，北京市惠诚律师事务所上海分所律师。
委托代理人孙佩勋，北京市惠诚律师事务所上海分所律师。
被告李智江。
被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司。
负责人张家庆。
委托代理人舒靖翔，上海恒量律师事务所律师。
原告徐丽珍诉被告李智江、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司（以下至判决主文前简称人保上海市分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年4月3日立案受理后，依法适用简易程序，于2015年5月12日公开开庭进行了审理，原告委托代理人刘祎、被告李智江、被告人保上海市分公司委托代理人舒靖翔到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告徐丽珍诉称，2014年9月9日13时50分许，在上海市浦东新区博山东路出居家桥路西约150米，被告李智江驾驶牌号为沪MFXX**轿车因未确保安全与行人原告相撞，造成原告受伤的交通事故。经交警认定，被告李智江与原告负同等责任。经鉴定，原告构成XXX伤残并给予相应的休息期、营养期、护理期。沪MFXX**轿车在被告人保上海市分公司投保了交强险和商业三者险，事故发生在保险期内。为维护原告合法权益，现起诉要求判令被告赔偿原告营养费人民币（币种下同）900元、残疾辅助器具费161元、残疾赔偿金66，794元、护理费2，400元、精神损害抚慰金5，000元、律师费3，000元，被告人保上海市分公司在交强险责任限额范围内赔偿，精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔偿，不足部分由被告人保上海市分公司在商业三者险责任限额范围内赔偿60%，仍有不足的或者不属于保险范围的由被告李智江赔偿60%，其中律师费要求全额赔偿。
被告李智江辩称，事发经过和责任认定无异议。为原告垫付现金3，000元、鉴定费1，900元、医疗费950.40元，为原告购买充气式步行器一个2，800元，共计8，650.40元，要求在本案中一并处理。超出保险范围的费用由法院依法处理。
被告人保上海市分公司辩称，对事发经过和责任认定无异议。沪MFXX**轿车在被告人保上海市分公司投保了交强险和商业三者险，商业三者险的保额为100万元，有不计免赔条款，事故发生在保险期间内。医疗费，被告李智江垫付的950.40元，金额认可，但要求扣除非医保部分；营养费认可每天30元；残疾辅助器具费，原告主张的161元要求提供医嘱，否则不认可，被告李智江为原告购买的充气式步行器2，800元认可；护理费认可每天40元；鉴定费1，900元认可，在商业三者险范围内赔偿；对原告的伤残等级不认可，要求重新鉴定。
经审理查明，2014年9月9日13时50分许，在上海市浦东新区博山东路出居家桥路西约150米，被告李智江驾驶牌号为沪MFXX**轿车因未确保安全与行人原告相撞，造成原告受伤的交通事故。经交警认定，被告李智江与原告负同等责任。事发后，原告至公利医院治疗，被告李智江为原告垫付医疗费950.40元。为治疗伤情，原告购买铝合金手拐杖一个计161元，被告李智江为原告购买充气式步行器一个计2，800元。2015年1月27日，上海市公安局浦东分局交警支队委托上海市浦东新区公利医院司法鉴定所对原告的伤残等级及休息、营养、护理期限进行鉴定，该所于2015年2月4日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：“被鉴定人徐丽珍因交通事故致：左足第2、3、4跖骨远端骨折伴错位；左足部软组织挫伤。上述损伤后遗症构成Ⅹ（拾）级伤残。其损伤后给予休息期120天，营养期30天、护理期60天。”被告李智江为原告垫付鉴定费1，900元，给付原告现金3，000元。为提起本案诉讼，原告支付律师费3，000元。沪MFXX**轿车在被告人保上海市分公司投保了交强险和商业三者险，商业三者险的保额为100万元，有不计免赔条款，事故发生在保险期内。
审理中，原告与被告人保上海市分公司就相关费用达成如下一致意见：被告人保上海市分公司赔偿原告残疾赔偿金53，435.20元、精神损害抚慰金5，000元。被告人保上海市分公司申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，因与原告就残疾赔偿金、精神损害抚慰金达成一致意见，故被告人保上海市分公司撤销重新鉴定申请。
以上事实，由道路交通事故认定书、机动车驾驶证、行驶证、交强险保单、商业三者险保单、病历卡、放射诊断报告、医疗费发票、司法鉴定意见书、鉴定费发票、铝合金手拐杖发票、处方笺、充气式步行器发票、律师费发票、户口本及当事人的陈述等在案佐证。
本院认为，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，被告人保上海市分公司是沪MFXX**轿车的交强险和商业三者险保险人，故对于原告因本起交通事故所导致的合理损失，首先由被告人保上海市分公司在交强险责任限额范围内赔偿，不足部分由被告人保上海市分公司在商业三者险责任限额范围内赔偿60%，仍有不足的或者不属于保险赔偿范围的由被告李智江赔偿60%。
对于原告与被告人保上海市分公司意见一致的残疾赔偿金、精神损害抚慰金，本院予以确认。对于其他赔偿项目及金额：1、医疗费，被告李智江为原告垫付950.40元，有发票为证且被告人保上海市分公司对金额无异议，本院予以确认；被告人保上海市分公司认为应扣除非医保部分，于法无据，本院不予采纳。2、营养费，根据原告伤情，可按每天30元计算，根据鉴定意见确定的30天营养期限，本院确定为900元。3、残疾辅助器具费，原告购买的铝合金手拐杖161元，确为原告伤情所需，本院予以确认；被告李智江为原告购买的充气式步行器一个2，800元，有发票为证且被告人保上海市分公司认可，本院予以确认。该项费用合计为2，961元。4、护理费，根据原告伤情，可按每天40元计算，根据鉴定意见确定的60天护理期限，本院确定为2，400元。5、鉴定费，被告李智江为原告垫付1，900元，有发票为证，本院予以确认。6、律师费，根据原告获赔金额及原、被告责任，原告主张3，000元，在合理范围内且有发票为证，本院予以确认。上述费用中，交强险医疗费用赔偿限额项下的医疗费950.40元、营养费900元，共计1，850.40元，由被告人保上海市分公司在交强险责任限额范围内全额赔偿；死亡伤残赔偿限额项下的护理费2，400元、残疾赔偿金53，435.20元、残疾辅助器具费2，961元、精神损害抚慰金5，000元，合计63，796.20元，由被告人保上海市分公司在交强险责任限额范围内全额赔偿。鉴定费1，900元，由被告人保上海市分公司在商业三者险责任限额范围内赔偿60%即1，140元。律师费3，000元，不属于保险赔偿范围，由被告李智江赔偿。综上，被告人保上海市分公司应在交强险责任限额范围内赔偿原告65，646.60元，在商业三者险责任限额范围内赔偿原告1，140元；被告李智江应赔偿原告3，000元，与被告李智江已垫付原告的8，650.40元相抵扣，原告应返还被告李智江5，650.40元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内在交强险责任限额范围内赔偿原告徐丽珍65，646.60元；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内在商业三者险责任限额范围内赔偿原告徐丽珍1，140元；
三、原告徐丽珍于本判决生效之日起十日内返还被告李智江5，650.40元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1，776元，减半收取计888元，由被告李智江负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 赵文龙
二〇一五年六月二十四日
书记员 董旭峰
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和死亡赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。