安徽省蚌埠市蚌山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）皖0303刑初262号
公诉机关蚌埠市蚌山区人民检察院。
被告人姚徽，男，1971年6月6日出生于安徽省怀远县，汉族，初中文化，个体工商户，户籍地蚌埠市禹会区，住蚌埠市高新技术产业开发区，2018年1月18日被抓获，因涉嫌犯非法经营罪，于2018年1月19日被蚌埠市公安局蚌山分局刑事拘留，2018年2月14日经蚌埠市蚌山区人民检察院批准逮捕，同日由蚌埠市公安局蚌山分局执行逮捕。现羁押于蚌埠市第一看守所。
辩护人童童，安徽径桥律师事务所律师。
辩护人张健，安徽径桥（蚌埠）律师事务所实习律师。
蚌埠市蚌山区人民检察院以蚌山检刑诉〔2018〕248号起诉书指控被告人姚徽犯非法经营罪，于2018年5月14日向本院提起公诉并建议适用简易程序。本院遵照安徽省蚌埠市中级人民法院指定管辖立案受理，依法适用简易程序并组成合议庭，分别于2018年5月30日、5月31日公开开庭审理了本案。蚌埠市蚌山区人民检察院指派检察员施某出庭支持公诉，被告人姚徽及其辩护人童童、张健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
蚌埠市蚌山区人民检察院指控：被告人姚徽在蚌埠市禹会区马城镇孝义乡经营惠联惠名酒直销店，在未办理烟草专卖许可证的情况下，自2017年8月到2018年1月，通过微信从微信昵称为“啊坤一手货源特级质量”的人处花费人民币67910元购买假冒硬中华香烟360条、软中华香烟70条、软玉溪香烟200条，共计630条香烟用于销售。2018年1月18日姚徽被抓获时，公安机关在惠联惠名酒直销店查获硬中华香烟249.5条，软中华香烟66条，软玉溪香烟105.8条，姚徽已向唐某、林某等人销售硬中华香烟110.5条、软中华香烟4条、软玉溪香烟94.2条，获利10000余元。姚徽对自己的犯罪事实供认不讳。
针对上述指控事实，公诉机关向法院提供了受案登记表、立案决定书、常住人口信息、抓获经过、蚌埠市烟草专卖局直属分局证明，手机截图及其照片，扣押决定书、扣押清单，证人许某、唐某、林某的证言，被告人姚徽的供述与辩解，蚌埠市公安局蚌山分局搜查笔录等证据材料。公诉机关认为，被告人姚徽未经许可经营法律、行政法规规定的专营物品，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。
被告人姚徽对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议，并愿意预缴罚金。
辩护人提出以下辩护意见：被告人姚徽到案后能够如实供述犯罪事实，认罪态度较好，能够退赔全部违法所得，具有悔罪表现，建议对被告人从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：被告人姚徽在蚌埠市禹会区马城镇孝义乡经营惠联惠名酒直销店，在未办理烟草专卖许可证的情况下，自2017年8月到2018年1月，通过微信从微信昵称为“啊坤一手货源特级质量”的人处花费人民币67910元购买假冒硬中华香烟360条、软中华香烟70条、软玉溪香烟200条，共计630条香烟用于销售。2018年1月18日姚徽被抓获时，公安机关在姚徽经营的惠联惠名酒直销店查获硬中华香烟249.5条，软中华香烟66条，软玉溪香烟105.8条,经安徽省烟草专卖局卷烟价格鉴定结论书认定，涉案卷烟在价格鉴定基准日的鉴定价格为人民币182809.00元。姚徽向唐某、林某等人销售硬中华香烟110.5条、软中华香烟4条、软玉溪香烟94.2条，获利1万余元。
另查明：2018年5月30日被告人姚徽近亲属向本院代为退赔违法所得人民币1万元。
上述事实，被告人姚徽在开庭审理过程中亦无异议，并有书证常住人口信息表、抓获经过、现金缴款书、卷烟真伪鉴别检验抽样单、证明、搜查证、扣押决定书，扣押清单，鉴定聘请书、鉴定意见通知书、鉴定人员资质证书、检验检测机构资质认定证书、卷烟产品鉴别检验委托单、卷烟产品鉴别检验报告、涉案卷烟价格鉴证结论书，辨认笔录、被辨认人照片、被辨认人身份情况说明,搜查笔录，证人许某、唐某、林某等人的证言等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人姚徽违反国家规定，以营利为目的，在未取得经营卷烟行政许可的情况下，从事销售卷烟业务活动，扰乱市场秩序，情节严重，其行为构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立，适用法律正确，本院予以支持。被告人姚徽到案后能够如实供述主要犯罪事实，退赔违法所得，可以予以从轻处罚。根据被告人姚徽的犯罪情节，悔罪表现，结合蚌埠市司法局高新技术产业开发区分局出具的调查评估意见，可以对被告人姚徽宣告缓刑。辩护人提出被告人姚徽到案后能够如实供述犯罪事实，已经退赔全部违法所得，认罪态度较好，可以予以从轻处罚并适用缓刑的辩护意见成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人姚徽犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。
(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳于判决生效后，上缴国库。)
二、扣押在公安机关的卷烟，予以没收；对被告人姚徽退赔的违法所得人民币一万元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省蚌埠市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 勇
审 判 员 郭德峰
人民陪审员 张惠霞
二〇一八年五月三十一日
书 记 员 蔡生生
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。