广州市白云区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）穗云法民二初字第2573号
原告（反诉被告）：广州向华餐饮管理有限公司，住所地广州市天河区。
法定代表人：冼伟峰，总经理。
委托代理人：贺洪伟，广东红棉律师事务所律师。
被告（反诉原告）：广州市珍益餐饮管理有限公司，住所地广州市白云区。
法定代表人：凌华庆。
委托代理人：邹少铜，广东南方福瑞德律师事务所律师。
原告广州向华餐饮管理有限公司（以下简称向华公司）诉被告广州市珍益餐饮管理有限公司（以下简称珍益公司）合同纠纷一案,本院于2015年9月21日受理后，依法组成合议庭适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告广州向华餐饮管理有限公司委托代理人贺洪伟、被告广州市珍益餐饮管理有限公司委托代理人邹少铜均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告广州向华餐饮管理有限公司本诉称：原告与被告经朋友介绍于2015年1月8日签订《聘用管理分工责任协议书》，就被告将其承包的广州涉外经济职业技术学院北区B栋负一楼的学生食堂分包给原告经营一事达成以下主要约定：1、被告将食堂办公室、就餐大堂、洗消间、厨房、各类仓库、销售柜台、风味小吃的档口及相关设备由原告使用管理；2、原告向被告缴纳风险保证金500000元；3、原告每月支付给被告利润分成款78000元，该金额在每月的第一周学院向被告支付的食堂营业款中扣除；4、合同有效期至2019年1月31日止。同年2月8日，双方再签订《补充协议》，约定原告的风险保证金改为300000元，另负责退还食堂现有7个风味档口的押金210000元。被告则负责在2015年3月1日前协调7个风味档口的档主解约或续约事宜，于3月5日前交付原告经营管理。上述合同签订后，原告依约向被告支付了风险保证金300000元，接手食堂进行经营，然原告在经营过程中发现，该食堂实际就餐学生不足1000人，其中多数学生在宿舍自己煮饭或者叫校外的快餐，与被告签约前描述的3000人稳定就餐差别巨大，且被告未能协调好7个风味档口交付原告使用，导致原告须不停的垫付风味档口的租金及水电费用，以至于原告每月的实际营业额尚不足以支付给被告的利润分成款。后经双方多次协商，被告同意原告3、4月份按76000元/月支付利润分成，5月份开始按56000元/月支付利润分成，并答应尽速联系学校解决风味档口移交与学生不在食堂就餐的问题。然，截止至2015年7月底学校放暑假，被告都未能解决上述问题，导致原告亏损不断扩大，鉴于被告未能解决问题，原告多次联系被告，但被告不接电话拒绝沟通。2015年8月27日，原告突然发现被告派人私自接收了食堂，强行终止了合同。原告认为，被告在签约之前虚假陈述，引诱被告以高价承包食堂，主观欺诈，签约之后又不能将风味档口交付给原告使用，对于原告的多项合理诉求不理不睬，私自接收食堂终止合同，客观违约。《聘用管理分工责任协议书》第二十七条及《补充协议》第二条约定，被告未能在2015年3月5日前交付场地和设备给原告使用的，视为违约，应一日内全额无息返还风险保证金，并赔偿由此造成的原告损失。为维护原告的合法权益，请求法院判令：1、被告返还原告风险保证金210291.2元；2、被告承担本案诉讼费用。
被告广州市珍益餐饮管理有限公司对本诉答辩称：被告不存在欺诈行为，被告在签订合同时已经明确告知该学校有3000人；原告主张被告没有将七个小档口交给其使用不是事实，在2015年2月25日，被告与原告及七个档口档主召开会议，已经明确告知该七个档口由原告管理、收租，被告已经履行交付义务；本案合同的终止是原告提出的。
被告广州市珍益餐饮管理有限公司反诉称：被告与原告于2015年1月8日签订《聘用管理分工责任协议书》，约定被告将广州涉外经济职业学院北区负一楼饭堂出租给原告经营管理，自负盈亏，原告每月向被告缴纳租金78000元，在饭堂的营业款中扣除。原告在其经营期间，即2015年3月到7月共计五个月，共拖欠被告租金152472.1元，减去应该退回的66000元押金，原告应该支付租金86472.1元。经被告多次催促，原告仍不缴纳。故诉至法院，请求法院判令：1、原告支付拖欠租金86472.1元及利息（利息按中国人民银行同期贷款利率计算）；2、本案诉讼费由原告承担。
原告广州向华餐饮管理有限公司对反诉答辩称：被告反诉请求没有事实依据，原被告在合同履行中，原告已经向被告支付了608665.55元，依据合同，应向其支付的费用是361523.15元，原告实际上多付了给被告247142.4元，所以不存在拖欠被告租金的事实；被告的反诉请求没有法律依据，本案是被告违约在先，详细说，被告所称学校有3000人，与其在引诱原告签订承包合同所称的学校有3000人在食堂吃饭是不同的概念，所以被告在引诱原告签订合同时存在欺诈行为，是违约之一，其二，依据双方合同约定，被告应在2015年3月5日前将小档口移交给原告，移交的内容非常清楚，即与小档口解除原合同，促使其与原告重新签订合同，但是被告没有完全履行，其并没有让小档口的业主按时与原告签约、按时向原告交租，并且接受原告的全面管理，即被告的履行是不完全履行；关于合同的解除，原告鉴于实际经营存在无法管理情况下希望与被告协商，在双方尚未协商一致，原告尚未正式书面通知被告终止合同的情况下，被告已经在原告不知情下派人接收了原告的档口，被告以实际行为终止合同，违约行为明显，综上，原告实际上支付的款项远远超过其应支付的款项，本案是被告违约，被告无权再向原告主张，请求驳回被告的反诉请求，支持原告的本诉请求。
经审理查明，2015年1月8日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《聘用管理分工责任协议书》，约定：经甲乙双方协商决定，现就广州涉外经济职业技术学院北区B栋负一楼第学生食堂（以下简称食堂，地址：广州市白云区沙太中路大源北29号广州涉外经济职业技术学院内）的经营管理分工负责制事项确定如下：甲方确定聘请乙方负责该食堂经营管理（主管）；为确保双方的效益，实行目标责任制，为确保聘用期间食堂财产及不可预见的责任事故，双方一致同意实行风险保障经营，乙方在受聘期间不得以本食堂所涉及的一切与任何人合股合作，如果乙方同他人合股经营对甲方及食堂造成影响和损失，乙方在赔偿甲方经济损失的同时自然终止聘用，风险金不予退还。第一章、经营管理分工，第一条：甲方负责食堂的对外联系、对外财务结算、卫生监督、服务监督、证件办理等综合性管理工作，所产生的费用由乙方支付。第二条：乙方负责食堂内部生产及对外销售的管理工作，自负盈亏，并根据需要配合甲方处理政府监管部门和学院管理部门要求办理的与该食堂的经营管理有关的一切事项，并严格遵守学院的各项规章制度，服从学院监管部门的管理。第三条：乙方在经营期间应严格执行高等学校的各项管理规定，自觉维护高校的和谐稳定，因乙方的经营行为导致违反上述要求时，甲方有权终止合同，并要求乙方承担违约责任。第七条：乙方经营管理期间由于自身管理原因而受到学院管理部门或上级卫生行政部门的警告、处罚的，由乙方自行负责并即刻整改，一学期内受到上级卫生行政部门两次警告、学院管理部门三次警告或处罚的，甲方有权单方提前终止本协议，乙方所缴纳的风险保证金不予退还。第二章、场地、设备的使用管理，第八条：食堂办公室、就餐大堂、洗消间、厨房、各类仓库、销售柜台、风味小吃档口及相关设备由乙方使用及管理。为方便管理，风味小吃档口的对外租赁需经甲方和学院管理部门同意并报甲方和学院管理部门备案。第十二条：乙方自投资金建设或购置的设备，其维修养护责任自理，协议期满或中途退场时，其设备由乙方自行处理，如需拆除，则由乙方恢复原状，甲方认为有使用价值的，可折价转让给甲方。第四章、食堂财务事项，第十八条：食堂与学校间的营业款结算由甲、乙双方委派的财务人员负责。第二十条：乙方负责食堂水、电费和卫生费、有线电视费的缴纳，水、电费和卫生费、有线电视费的金额以学校实际收额为准。第二十一条：自本聘用管理分工责任协议书签订之日起的24小时内，乙方须向甲方缴纳风险保证金人民币伍拾万元整（￥500000），否则，本协议无效。本保证金在本协议期满且双方不再继续本项目合作，同时乙方没有任何以甲方或第一饭堂的名义外欠债务时，甲方必须在一周内一次性全部无息退还给乙方。第二十二条：甲方向乙方提取分成利润，每年为人民币柒拾捌万元整（￥780000），即每月人民币柒万八仟元正（￥78000），该金额在每月的第一周学院向甲方支付的食堂营业款中扣除。第二十三条：甲方每周星期五向乙方结算，如由于学院财务的原因不能按时对卡机进行出数结算，甲方则按学院对卡机出数结算之日延后一天向乙方结算。甲方不得以任何理由拖延结算费用，否则乙方可追究甲方的经济法律责任，并赔偿由此给乙方造成的损失。第二十四条：当发生上述费用之外的支付时，双方协议解决。第五章、双方的权利义务，第二十五条：甲方须确保移交给乙方使用的场地及设备在乙方接收时处于正常运行状态，否则乙方有权拒绝接收，乙方接收前场地及设备的维护和修理费用由甲方负责。第二十六条：甲、乙双方不得无理拖欠对方款项，否则以总额的千分之五／日向对方交纳滞纳金。二十七条：甲方必须在2015年3月5日前（含3月5日）交场地给乙方使用，未能如期交付场地及使用设备给乙方，视为违约，甲方应在一日内全额一次性（不计利息）返还保证金，并赔偿由此对乙方造成的损失。第二十八条：甲方在本协议生效期间不得以任何非合法、非合理理由（非可抗力因素以外）终止本协议，否则，须全额退还乙方已交纳的管理保证金，并赔偿乙方由此产生的全部损失。第三十条：乙方在本协议生效期内不得以任何非合法、非合理理由（非不可抗力因素除外）终止本协议，否则，甲方在乙方已缴纳的风险保证金内扣除三个月利润分成后退还余款，经合法核算的甲方的合理损失也由乙方赔偿。第三十二条：乙方需服从甲方和学院的监督管理。如乙方不服从甲方或学院管理部门的管理，对食堂或学院造成不良影响的，甲方有权单方提前终止本协议，乙方所缴纳的风险保证金的部分或全部不予退还。第六章、违约条款与处罚规定，第三十七条：协议期间，乙方提出提前终止协议，属乙方违约，乙方应以书面形式报告甲方，甲方应在15个工作日内回复乙方并共同封存经营场所及所有设备。甲方在所收风险保证金中扣除三个月利润分成款后退还剩余余款（乙方须经营管理该食堂至学期末放假，否则风险抵押金不予退还），设备按照以下办法处置后，双方终止协议。1.属甲方投资的设备，按本协议第五章第二十五条处理；2.属乙方投资建设或购置的厨房设备、餐具、台椅、空调等可搬动资产，归乙方处置，水电、消防等室内外固定装修全部归甲方所有，乙方不得人为破坏或损坏。第三十八条：协议期间，乙方在经营过程中出现下列情况之一者，属乙方违约，甲方有权取消其经营资格，责令限期退出，并按照违约责任条款处罚。（5）在经营过程中存在转包、经营或挂靠经营行为的；（7）未经学院领导批准，私自停餐的。第三十九条：乙方出现第三十八条之违约行为，按本协议第三十七条规定处理。第八章、其他事项，第四十二条：本协议一式贰份，双方各执一份，自签字之日起生效，具有同等法律效力，有效期至2019年1月31日止。
2015年2月8日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《补充协议》，约定：双方于2015年2月8日签订的《聘用管理分工责任协议书》（以下简称协议书）的基础上签订如下补充协议；一、乙方须向甲方缴纳的风险抵押金由《协议书》中的人民币伍拾万元整（￥500000）改为人民币三十万元整（￥300000）。食堂内现有的7个风味档口甲方所收取的押金（如不续租）共计人民币贰拾壹万元整（￥210000）由乙方负责退还。甲乙双方协议期满，乙方所退还押金按实际金额向甲方结算，乙方自行收取的押金甲方不予结算。二、《协议书》中食堂现有的7个风味档口，由甲方负责协调各档主于2015年3月1日前来处理解约或续约的具体事宜。甲方处理好各风味档口的各项事宜后，于2015年3月5日前交付乙方经营管理。三、为确保乙方能在2015年3月9日正常供餐，甲方必须在2015年3月5日前将食堂现有的如下设备安装、调试能正常使用后交付乙方使用。1、食堂水、电、煤气、抽风、排污系统；2、电炒炉3个；3、双头矮仔炉1个；4、24盘电蒸饭柜1个；5、12盘电蒸饭柜1个；6、加热汤池6个；7、四门冰柜5台。本补充协议一式两份，甲乙双方各执一份，自甲、乙双方签字盖章之日起生效，本补充协议是对《协议书》的补充，是《协议书》的组成部分，与《协议书》具有同等效力。另，学校对该食堂的场地租金按每两年每平方米递增1元收取，因此，如遇食堂租金递增，甲、乙双方各承担该年度递增金额的50%。
2015年2月11日，原告委托案外人向被告指定的账户转账300000元，被告的法定代表人凌华庆出具《收据》收取向某公司交来广州涉外经济职业学院北区饭堂聘用管理押金300000元。
2015年3月5日，原告与被告进行资产移交，原告开始参与经营北区饭堂。
原告表示被告在履行协议中未能按照协议约定在2015年3月5日前将风味档口处理交由原告经营管理，原告为收回风味档口代付了违约金、水电费、押金及卡机额，原告为证实其主张提交了如下证据：
1、用水电缴费通知单，计费时间段为2014.11.30-2014.12.31，备注“上学期档口欠珍益公司2760.3元，同意在新学期水电费扣减”，拟证实原告经营北区饭堂时，风味档口已拖欠水电费2760.3元，该通知单后附欠费清单，内容如下“1.原味汤粉今欠2015年1月份租金、水电4302.5元，曾经根；2.麻辣汤今欠2015年1月份租金、水电2935.7元，黄某甲；3.广州风味今欠2015年1月份租金、水电3420.8，美**；4.笼仔饭今欠2015年1月份租金、水电2440.5，王某；5.汉堡王今欠2015年1月份租金、水电5639.5，黄某乙；6.奶茶今欠2015年1月份租金、水电4922.6，徐某甲”，上述金额合计23661.6元，原告表示欠费清单有留个小档口档主签名，确认了拖欠的水电费，非拖欠的费用已由学校直接在点卡中扣减，即该费用已由原告垫付；
2、应付款，该证据由原告在5月份自行制作，交付给被告核对，表明食堂实际用餐人数并未达到被告承诺的3000人，被告就同意从5月份开始每月减2万元租金，证实被告未依合同约定在2015年3月1日前协调处理好7个风味小档口的续约及解约事宜，仅解决了两个，有5个没有解决，且截止至2015年5月14日，风味小档口拖欠的水电费都未结清；
3、《北区饭堂商铺租赁合同》四份，分别为被告（甲方）与案外人陈清树、叶某、黄某甲等（乙方）签订，其中，被告与案外人叶希春签订的合同约定“由甲方提供位于广州涉外经济职业技术学院北校区饭堂负一楼中的档口作为配合本食堂为师生提供风味膳食场地，乙方提供经营操作技术；合同期限从2014年9月1日至2015年8月30日止；风味档口的经营以每月交租向甲方支付，乙方每月向甲方缴纳人民币叁仟伍佰元铺租和公摊水电费叁佰元，档口水电费另计；在本合同签订之日乙方须向甲方缴纳风险抵押金人民币叁万元后方可正式营业；档口的经营项目定为沙县小吃”，拟证实沙县小吃档口已支付押金30000元，每月支付租金3500元，每月公摊水电费300元；
4、广州涉外经济职业技术学院北区饭堂商铺，显示“商号沙县小吃，租金3500，水电分摊300，仓库无，确认人叶某；商号汉堡王，租金3800，水电分摊300，仓库300，确认人黄某乙；商号汤某，租金5700，水电分摊300，仓库无，确认人曾经根；商号广州风味，租金4500，水电分摊300，仓库无，确认人吴**”，“无合同但同意经营终止日期均为2015.8.31”，拟证实被告未能在2015年3月1日前协调风味小吃档口原租户解约或续约问题，风味档口每月的租金、水电分摊及仓库费均由原告垫付；
5、协议，内容为“避风塘于涉外学院北区饭堂经营饮品店，因个人原因，在合约期间单方面解除合约，自愿在押金内扣除以下费用（由第一手业主代扣除），电1465元，水59.2元，4月份铺租3800元、仓库租金300元、水电分摊费300元，共4400元，5月份铺租3800元、仓库租金300元、水电分摊费300元，共4400元，店铺违约金11400（3800×3），合计21724.2，3月至5月卡机数1490元，应付20234.2元”，协议下方有现经营业主和避风塘负责人、业主或代表签名，拟证实原告因被告未能妥善处理风味档口，避风塘档口于2015年5月撤场，在原告经营北区饭堂期间从未支付租金、水电费用；
6、结算书，内容为“沙县小食，电67元，水90.3元，4月份铺租3500元、水电分摊费300元，共3800元，店铺违约金10500（3500×3），合计14457.3，3月至5月卡机数2093元，应付12364.3元”，拟证实原告因被告未能妥善处理风味档口，沙县小吃档口于2015年5月撤场，在原告经营北区饭堂期间从未支付租金、水电费用；
7、结算书，内容为“广州风味，电2522元，水173.2元，3月份铺租4500元、水电分摊费300元，共4800元，4月份铺租4500元、水电分摊费300元，共4800元，5月份铺租4500元、水电分摊费300元，共4800元，合计17095，3月至5月卡机数6416元，应付10679元”，该结算书由原告自行制作，拟证实原告因被告未能妥善处理风味档口，广州风味档口在原告经营北区饭堂期间从未支付租金、水电费用；
8、北区饭堂商铺退押金单，显示“商号麻辣烫，退质量保证金15000元，退卡机押金850元，同意退场黄某甲”“商号笼仔饭，退质量保证金30000元，退卡机押金850元，同意退场王某”，拟证实原告依约向案外人支付退款15850元、30850元，该款项为原告代被告垫付；
9、商户清算汇总报表，显示2015年3月1日至2015年7月15日期间，北区饭堂共计发生营业额214572.10元，其中“北区饭堂”合计124107.55元、其余7个档口合计44808元，拟证实原告承包的食堂每月亏损，不足以支付被告要求的承包费用，原告表示因被告已将7个风味档口的经营管理权移交给原告，故该7个风味档口的营业额应由原告支配，但所有的款项均已由被告支取，原告并未取得该款项，故原告应获得2015年3月1日至2015年7月15日期间北区饭堂及7个风味档口的所有营业额，被告应将该款项支付原告；
10、北校区卡机收入报表，该报表是被告的财务邓琴向原告提供的，以总报表为准，证实原告承包的食堂月月亏损，不足以支付被告要求的承包费用，双方3、4月实际按76000元/月支付承包费用；
11、收条，显示原告已向被告支付2015年5月份的租金20000元，以现金方式支付。
被告对上述证据质证意见如下：对证据1确认各小档口仍拖欠被告2760.3元，但原告并不存在为各档口垫付水电费的问题；对证据2确认原告有向被告出具该应付款，但与原告拟证明内容没有关系，是原告与各小档口的结算往来，与被告也无关；对证据3三性无异议，但无法证明没有解约或续约；对证据4被告没有见过该份文件，真实性、合法性由法院确认，对关联性不予确认，被告将场地租给原告经营管理，原告向被告交租，至于小档口的租金是由原告收取和管理的，不存在原告替小档向被告交租；对证据5-6真实性、合法性无异议，但这两个档口清退时要求原告退回押金，因原告不同意，所以一直拖延，后来该两档口找到被告要求退回押金，所以该两个档口的押金是被告退回的，应付金额是包括档口之前拖欠的费用的；对证据7三性不予确认，该清单是原告与广州风味之间的事情，被告不清楚其是如何交往的，该证据也证实了这个档口由原告管理；对证据8三性予以确认，该款项是原告退的；对证据9三性予以确认，但不能证明原告主张的内容；对证据10三性予以确认，但学校饭堂除了刷卡还可以付现金，根据饭堂现状来看，直接给付现金的比刷卡的多，该证据只能证实其部分收入；对证据11三性予以确认。
庭审中，原告与被告均确认被告向原告出具了《北区饭堂2015年3月-7月收支往来数》，原被告双方对该收支往来数中的部分金额共同确认如下：“3月6日-22日卡数24294.7元、3月23日-4月8日卡数28507.7元、4月9日-22日卡数29873.15元、4月23日-5月14日卡数30018.5元、5月15日-31日卡数19338元，上述卡数合计132032.05元；6月1日-9日卡数10838元、6月10日-30日卡数16969.5元，7月1日-15日卡数9076元”，该卡数均包括北区饭堂及7个风味档口的营业额，上述费用为原告经营期间的收入；“3月水电9806.96元、3月租金76000，4月水电9512.5、4月租金76000，5月水电8973.62，6月水电9149.99，7月水电4080.08，一学期卫生费2000”“收押金300000、现金20000、退包点押金15000、退煲仔饭押金30000、沙县小吃租金+违约12364.3、避风塘租金+违约21724.2、退两档卡机押金1700”，3至7月的水电费均已从收入点卡中扣除，上述费用为原告已实际发生的费用；该收支表中原被告双方存在争议的内容如下“5月租金76000，6月租金76000,7月租金76000，扣两个月违约金152000”原告表示自2015年5月开始的租金已变更为56000元/月，因被告存在违约，故不存在扣两个月违约金的情形。被告表示原告从2015年3月至7月经营期间，其所赚的点卡扣除水电费和每月租金后仍拖欠被告253257.6元，根据原告已经向被告支付的30万元押金以及已经垫付的违约金等共400788.5元，相减后为147530.9元，由于原告要向被告支付三个月违约金228000元，因此原告还需向被告支付80469.1元。
原告表示因2015年3月、4月亏损严重，被告同意将协议约定的租金减少20000元，即2015年5月、6月、7月的租金按56000元/月收取，原告为证实其主张，提交了原告法人冼伟峰与被告法人凌华庆的录音证据，其中2015年9月2日的录音证据摘录如下：冼“当时是我们提出的5、6、7三个月减2万租金先做着，你当时已经答应”凌“是的”；被告对上述录音证据真实性予以确认，但表示录音中被告称每月减少20000元租金的前提是原告一直承办下去，直至合同终止，但原告提前终止合同，故租金仍应按照76000元/月收取。
原告表示被告未与原告协商即将北区饭堂转租，强行接收食堂，终止履行合同，原告无奈与2015年9月4日搬走厨房设备，被告在履行合同过程中存在违约行为，原告为证实其主张提交了如下证据：1、录音证据，该录音为原告法人与被告法人的录音，时间为2015年8月30日至2015年9月5日，拟证实被告在未通知原告的情况下自行将北区饭堂转租，强行终止合同；2、短信截图，短信时间为2015年8月27日，内容摘录如下“凌某，打你多次电话没接没有办法与你对数结算，阿某也一直没有与我核对卡机数，近几天看到你的工人在打扫卫生，开学在即，但现在大饭堂里面置放的绝大部分投入了厨具（价值十几万）是我上学期接手时新购买的，若你是要继续使用的话我们当面协商好吗？如果不要我们的厨具则我安排人马上搬离，另外我司进场时交纳的36.5万押金和租金也请尽快对账做清算，真诚的希望你能出现解决问题”，原告表示该短信为原告法人与被告法人的短信记录，原告在该短信中要求与被告进行对账，并要求被告尽快退还押金；3、短信截图，短信时间为2015年8月30日，原告表示该短信为原告法人与广州涉外经济职业技术学院的管理人员联系，要求其督促被告法人尽快对账并处理合同事宜；4、饭堂照片，拟证实被告在未与原告协商的情形下就自行派人接收食堂进行营业，强行终止合同；5、转换单、放行条，时间为2015年9月4日，显示原告于当日将厨房设备搬离北区饭堂。
被告对上述证据质证意见如下：对证据1真实性予以确认，关联性无法证明原告主张的内容，被告没有称饭堂每天固定有3000人吃饭，只是说学校有3000人；对证据2-3真实性、合法性予以确认，恰好证明原告无法持续经营，要求退回押金并进行结算，原告是主动提出终止合同方；对证据4三性予以确认；对证据5三性予以确认。
被告表示其在履行合同过程中并不存在违约行为，被告为证实其主张，提交了如下证据：1、说明，由三个档口档主出具，证实在2015年2月25日，原告、被告与其他小档口档主开会，说清楚了各小档口交给原告管理、收租，当时各方均无异议，即在该日进行了交接；2、证明，该证明由学校出具，证实学校在校人数3000余人；3、手机短信截图，日期为2015年6月26日，内容摘录如下“凌某，由于学校学生人数不足，学校周边数间无牌无证经营小食店自由出入宿舍，上次跟你反映的经营困难情况近两月来情况更严重，端午节假期三天营业额都不足100元，加之小档口流失严重及极度不配合，其中广州风味从未交租和水电等费用，严重入不敷出造成资金短缺，六月份工资经多方筹措方可发放，现已无后续资金经营下去，望凌某尽快找到人在这学期结束后和我做好交接”，日期为2015年7月12日，内容摘录如下“凌某，我听饭堂的师傅说有几帮人过来看过饭堂，这个学期快要放假了，你看看要不要我们协助和对方做一下对接工作，还有让琴姐打七月的清单出来，要和小档口对数，谢谢！”，证实原告先向被告提出解除合约，让被告找人接手，说明是原告先违约，“敏”就是原告法人的妻子；4、用水电缴费通知单，拟证实原告没有垫付1月份的水电费，2015年1月至3月的水电费为12567.26元，被告已扣除了2760.3元；5、说明书，该证据由被告员工出具，拟证实原告于2015年7月退场，并与被告进行清点，搬离了原告自带的部分餐饮设备；6、说明，该证据由“避风塘档口”档主出具，拟证实原告与被告在2015年2月25日与各档主协商由原告负责管理，2015年3月开始各档口开始向原告交租。
原告对上述证据质证意见如下：对证据1三性不予确认，该说明的内容与实际情况不符，“广州风味”档口至今为止都没有向原告全部交租，该说明无法证实被告已经按照合同完全履行其将小档口交付给原告的义务，并不是完全履行，依照双方合同的约定，被告必须协助原告与小档口解除被告与之原来签订的合同，并且按新的租金标准与原告重新签订合同，事实上被告没有做到；对证据2三性予以确认，但该证明无法表明该饭堂就餐的实际人数有3000余人，与被告在签约时给原告承诺的就餐人数存在很大的差距；对证据3三性予以确认，但短信中已经就学生就餐人数不足及小档口拒不配合等问题进行了确认，在此基础上，原告有权行使先履行抗辩权，有权要求被告进行协商调整；对证据4三性不予确认，该缴费通知单未加盖后勤公司的印章，该证据为缴费通知，并非缴费证明，无法证明被告已支付了水电费；对证据5三性不予确认，该证据为被告员工出具；对证据6三性不予确认，该证据为避风塘档主徐某乙德出具，但徐某乙德实际上从未服从原告管理，从未向原告交租，且徐某乙德在2015年5月已经撤场，不再继续经营，其不可能知晓2015年5月之后档口的情况。
庭审中，原告认为被告主要在以下三方面存在违约行为：1、被告并未在合同约定的期限即2015年3月5日前将七个风味档口全部移交原告管理，在3月5日前移交的小档口只有两个“包点”、“笼仔饭”，剩余的档口“避风塘”、“沙县小食”是在5月份才退场，“汉堡王”、“汤某”和“风味小吃”至今没有退场，鉴于小档口无法解约以及无法重新签订合同、重新商定租金，导致原告经营困难；2、被告在签订合同时承诺饭堂有3000人就餐，但实际就餐人数并未达到3000人，被告的承诺属于欺诈；3、在被告没有如约交接七个风味档口存在违约行为的情况下，原告实际上取得了合同解除权以及取得了先履行抗辩权，但原告仍然希望与被告协商解决，被告在不正面回应的情况下于2015年8月强行派人接收了场地，被告的行为视为其提前终止合同，双方协商过程中原告有表示因为经营困难想解除合同，但必须在书面核算账目后才正式解除合同，但被告不同意后却自行派人接收场地，被告的行为构成违约。被告对原告的主张抗辩如下：1、被告提交了三个档口出具的说明已经证实在2月15日将档口交给原告管理，实际上原告也行使了管理和收租的权利，风味档口是否交租是原告管理上的事情，其没有交租不等于我方没有移交场地；原告认为交付档口应签订新的合同不成立，被告租场地给原告是私下租的，在该情况下不可能解除被告与小档口的合约，由原告与小档口重新签订，当时被告租给原告时也有说明，而且实际上原告也接受了该条件，因为在3月-7月期间原告也没有要求小档口重新签订合约，也不妨碍原告实际管理该七个小档口；2、原告一直主张被告承诺饭堂有3000人吃饭但没有提供相应证据，被告也没有说过这句话，作为管理方，被告只能说学校有3000余人，但无法保证饭堂每日有3000人吃饭；3、原告在履行合同中提前解除涉案合同，原告的行为构成违约，原告在2015年6月向被告主张要求账目核算，因当时原告的餐饮用品还在原处，没有交接完毕，被告没有与其核算，原告在2015年7月份来饭堂搬离餐具时即是违约，因此涉案合同在2015年7月就已经解除，所以被告在8月份自行进场重新接收，进场时还有部分原告的物品在场，在9月份原告就将剩余的物品拿走，被告就在9月份向原告出具了收支往来数，原告对违约金数额不服。
庭审中，原被告均确认涉案合同及补充协议均已解除，但双方均认为是对方违约而行使的单方解除权，原告表示被告在2015年3月份没有完全交付小档口的情况下，依据合同第27条约定若被告未能将场地交付原告视为违约，应返还保证金，此时原告享有单方解除权但原告没有行使，后续再双方协商如何履行合同，对合同是否终止、是否提前解除尚未达成合意，被告在2015年8月底强行接管了饭堂，这是导致合同无法继续履行、合同目的无法实现，构成合同法解除的条件。被告表示原告2015年6月即向被告提出提前终止合同，被告在2015年7月份自行撤场构成单方违约，而且其撤场时没有告知被告，导致合同无法继续履行、合同目的无法实现，构成合同法解除的条件；而且原告在履行合同过程中没有缴齐每月的租金亦构成违约，被告享有合同解除权。
以上事实有《聘用管理分工责任协议书》、《补充协议》、汇款凭证、收据、资产交接清单、用水电缴费通知单、应付款、北区饭堂商铺租赁合同、广州涉外经济职业技术学院北区饭堂商铺、协议、结算单、北区饭堂商铺退押金单、商户清算汇总报表、收条、录音资料、短信截图、饭堂照片、转接单、放行条、北区饭堂收支往来款、证明、说明及当事人陈述等证据证实。
本院认为，原、被告签订的《聘用管理分工责任协议书》、《补充协议》是双方当事人的真实意思表示，合同内容未违反法律、行政法规的强制性规定，该合同合法有效，各方均应恪守履行。本案争议的焦点在于：一、在履行合同过程中，究竟何方存在违约行为；二、原被告均确认涉案合同已经解除，但该合同是协商一致解除还是因一方违约解除而守约方行使单方解除权。
对于争议焦点一，1、关于涉案场地的交接问题，首先，涉案补充协议明确约定“甲方（被告）负责协调各档主于2015年3月1日前来处理解约或续约的具体事宜，甲方处理好各风味档口的各项事宜后，于2015年3月5日前交付乙方（原告）经营管理”，本案中，从原告提交的各档口的证据材料表明，七个风味档口中其中两个在原告接手时已经退场，两个在2015年5月退场，另外三个中仅有“广州风味”一直拒绝交租及水电，但从《商户清算汇总表》中亦可看出，该档口的卡点收入均由原告收取并进行处理，即原告对该七个风味档口均有管理权及支配权；其次，涉案合同第二十五条约定，若被告交付的场地并未处于正常运行状态时，原告有权拒绝接收，即表明若该七个风味档口未能全部交付原告经营管理时，原告有权拒绝，但原告从2015年3月至2015年7月期间一直经营涉案场地，在此期间原告并未向被告提出拒绝接收场地问题；第三，原告提出“广州风味”档口从未交付租金和水电等费用，即被告交付的涉案场地中仅有“广州风味”档口未能配合，但该履约瑕疵并不构成被告根本违约；因此，原告主张被告未能完全交付场地构成违约，本院不予支持。2、关于原告主张被告承诺有3000人用餐的问题，被告提交的“广州涉外教育后勤产业总公司”出具的证明表明，广州涉外经济职业技术学院北校区确有在册学生3200余人，且原告未能提交证据证实在签订合同时被告承诺确认3000人在食堂用餐，故对原告的该项主张，本院不予采信。3、对于原告与被告何方提前终止合同的问题，首先，原告在2015年6月发送给被告的短信中明确表示“无后续资金经营下去”，要求被告“尽快找到人在这学期结束后做好交接”，该短信中原告明确表示其不愿继续履行涉案合同，该短信视为原告向被告发出解除合同的意思表示，在无证据显示被告在履行合同过程中存在违约行为的前提下，原告提前要求解除涉案合同，应视为原告违约；其次，被告在收到原告要求解除合同的意思表示后，被告并未回复原告，也未与原告对解除合同的相关事宜进行协商的情况下，被告自行进场对涉案场地进行经营管理，被告以其行为表明其同意解除涉案合同，而从原告在2015年7月12日、2015年8月27日向被告发送的短信可以看出，原告对于被告进场经营管理涉案场地的行为可以预见且知悉，因此，被告的行为并不构成提前终止合同，被告于2015年8月底收回涉案场地并未构成违约。综上，被告在履行涉案合同过程中虽有履行瑕疵，但并不构成根本违约，原告在被告未存在违约行为的前提下于2015年6月提前要求解除合同，原告的行为已构成违约。
对于争议焦点二，原被告双方均确认涉案合同及补充协议已解除，但双方未协商一致解除涉案合同，根据前述论述，原告于2015年6月要求提前解除合同已构成违约，原告于2015年7月12日向被告发送的短信表明其对被告接收涉案场地已经预见且知悉，原告于2015年8月27日发送的短信显示原告对被告接收涉案场地的行为并无异议，仅要求处理押金及租金问题，原告的行为表明其不继续履行涉案合同，被告于2015年8月底进场对涉案场地进行接收视为被告解除涉案合同，但该合同的解除是基于原告提前解除合同的违约行为而由被告行使的合同解除权。
综上，原告在履行合同过程中提前要求解除合同，其行为已构成违约，被告以其接收场地的行为表明被告解除涉案合同，现被告诉请要求原告支付违约金合理合法，本院予以支持。但违约金的金额，本院认为，首先，合同第三十条约定，原告终止协议，被告有权在原告已缴纳的风险保证金内扣除三个月利润分成，利润分成为76000元/月，但被告在本案中无证据证实其因原告的违约行为而造成的具体损失；其次，被告在履行合同过程中亦未将所有档口完整的交付原告经营管理，原告在经营管理过程中出现了风味档口未足额支付租金、水电费等情况，被告的履行行为亦存在瑕疵；第三，在原告于2015年6月向被告提出解除合同的申请后，被告从未对原告给予回应，但原告已提前告知被告解除合同，给予了被告合理期限防止损失扩大，被告亦在2015年8月底接收场地进行经营，被告在此期间亦未造成实际损失。综上，原告提前解除合同存在违约，但被告在履行合同过程中亦存在瑕疵，且被告无证据证实其因原告的违约行为而造成具体损失，故本院将违约金调整为一个月的利润分成即76000元，该款项原告应支付被告。
至于原告要求被告返还押金及款项，经原被告双方核对，原告在经营期间共计向被告支付金额为押金300000元、租金20000元、退档口押金15000元、30000元、退档口违约金12364.3元、21724.2元、退卡机押金1700元，上述款项合计400788.5元；原告经营期间共计发生水电费、卫生费合计43523.15元；原告在经营期间点卡收入共计170265.55元，该款项被告已收取。原告在2015年3月、4月的租金即利润分成为76000元/月，双方对此均无异议，至于2015年5月至7月的租金是否调整为56000元/月，本院认为，根据原告提交的录音证据显示，原告“5、7、7月减两万一个月的租金，你说过的，你认的吧”，被告“我说过的，当时是希望你做下去的”，原告“当时是我提出的5、6、7三个月减2万元租金先做着，你当时已经答应”，被告“是的”，从上述录音可知，被告答应原告减少租金的前提是原告继续履行涉案合同，即双方对于减少租金并未达成一致意见，原告的证据不足以证实其主张，故本院认定2015年5月至7月的租金仍为76000元/月。因此，合同解除后，被告应向原告返还的款项为已付被告400788.5元+点卡收入170265.55元-应支出水电、卫生费43523.15元-3月至7月租金380000元=147530.9元。原告应向被告支付违约金76000元，故被告实际应向原告返还款项为71530.9元。
至于原告表示其为风味档口垫付了2015年1月水电费2760.3元并要求被告返还，根据原告出具的《用水电缴费通知单》（2014.11.30-2014.12.31）备注显示“上学期档口欠珍益公司2760.3元，同意在新学期水电费中扣减”，原告表示该水电被告已从点卡中扣除，但在双方确认的收支往来数中并未显示原告已垫付该1月份水电费，而被告亦出具了《用水电缴费通知单》（2014.12.31-2015.3.30）显示2015年1月至3月的水电费为12567.26元，被告表示因1月份的水电费2760.3元在新学期水电费中扣减，故被告仅向原告要求了3月份水电费9806.96元，原告虽表示被告提交的《用水电缴费通知单》系伪造，但根据收支往来数显示的4月份水电费9512.5元、5月份水电费8973.62元、6月份水电费9149.99元，显然被告陈述3月份的水电费9806.96元已扣除了1月份的水电费明显更符合常理。故原告要求被告返还垫付的水电费2760.3元，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十六条、第一百零七条、第一百一十条、第一百一十九条之规定，判决如下：
一、被告广州市珍益餐饮管理有限公司于本判决生效之日起五日内返还原告广州向华餐饮管理有限公司71530.9元。
二、驳回原告广州向华餐饮管理有限公司的其余诉讼请求。
三、驳回被告广州市珍益餐饮管理有限公司的反诉请求。
本案本诉受理费4657元，由原告广州向华餐饮管理有限公司负担3069元，被告广州市珍益餐饮管理有限公司负担1588元，该受理费原告已预交，原告同意由被告在履行本判决时直接向其支付。本案反诉受理费960元，由被告广州市珍益餐饮管理有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。
审 判 长 伍 璇
人民陪审员 王丽艳
人民陪审员 黎卫仁
二〇一六年十一月八日
书 记 员 莫宇桐