湖南省郴州市苏仙区人民法院民 事 判 决 书（2017）湘1003民初888号原告：郴州市某混凝土有限公司。住所地：郴州市苏仙区。法定代表人：魏某，该公司执行董事。委托诉讼代理人：刘畅，湖南旷真律师事务所律师。被告：李某，男，汉族，1968年9月18日出生，湖南省双峰县人。现住郴州市。被告：郴州某建筑工程有限责任公司。住所地：湖南郴州柿竹园。法定代表人：谢某，该公司董事长。委托诉讼代理人：邓某，该公司法务部部长。原告郴州市某混凝土有限公司与被告李某、郴州某建筑工程有限责任公司买卖合同纠纷一案，本院于2017年6月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郴州市某混凝土有限公司的委托诉讼代理人刘畅、被告李某、被告郴州某建筑工程有限责任公司委托诉讼代理人邓某到庭参加了诉讼。本案现�审理终结。原告郴州市某混凝土有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告李某向原告支付货款441806元；2、被告李某向原告支付截至2017年6月7日止的违约金127814元，并向原告支付自2017年6月8日起货款付清之日止的后续违约金（承诺书约定的违约金为日率5‰，原告自愿调整为日率1.5‰的标准计算）；3、被告李某承担本案律师费56962元；4、被告郴州某建筑工程有限责任公司对上述3项诉讼请求承担无限连带担保责任；5、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告李某承建“柿竹园二期棚户区改造项目”工程，与原告签订《郴州市预拌砼买卖合同》。合同约定被告李某购买原告混凝土，并对混凝土价格、货款结算方式及支付方式、违约责任、争议解决方式等进行了约定。合同签订后，原告认真履行合同，但被告未按合同约定支付货款。截至2017年6月7日止，被告尚欠货款441806元，被告的行为已构成严重违约，被告李某应向原告支付截至2017年6月7日止的违约金127814元。另合同约定，被告郴州某建筑工程有限责任公司对被告李某未付货款、违约金等承担无限连带担保责任。原告郴州市某混凝土有限公司就其主张，向本院举证如下：证据1：原告营业执照复印件。证据2：法定代表人身份证明书。证据1、2拟证明原告身份情况，具备诉讼主体资格。证据3：被告李某的身份证复印件，拟证明被告李某身份情况，具备诉讼主体资格。证据4：被告郴州某建筑工程有限责任公司工商登记资料，拟证明被告郴州某建筑工程有限责任公司具备诉讼主体资格。证据5：郴州市预拌砼买卖合同，拟证明原、被告之间的权利义务关系。证据6：结算单（2016年8月21日），拟证明被告李某对欠付款的确认情况。证据7：承诺书，拟证明两被告对欠付货款及违约金标准的确认情况。被告李某辩称，起诉的金额是对的，工程款包括民工工资，郴州某建筑工程有限责任公司没有按约定给工程款。对违约金和律师费产生损失和责任都不在被告李某，而在工程公司。材料款不是故意拖欠的，被告李某与原告有很好的关系，请原告谅解；违约金和律师费要给的话也不是被告李某给，是工程公司的事。被告李某未举证。被告郴州某建筑工程有限责任公司辩称，一、《郴州市预拌砼买卖合同》中保证条款无效，没�经被告董事会或股东会、股东大会决议；二、原告未经相应的审查义务，有相当大的过错；三、《郴州市预拌砼买卖合同》未盖骑缝章，对于其中有关价格、违约金、费用承担的约定，原告举证不足，应承担不能举证的后果；律师费主张过高，缺乏相应的法律依据和事实依据，与郴州市的律师行业收费行情不符。请求法院予以全部或部分驳回原告诉请。被告郴州某建筑工程有限责任公司向本院举证如下：证据1：郴州某建筑工程有限责任公司章程，拟证明被告2的担保行为不符合公司章程的规定（公司章程22条的第9项）。双方当事人围绕诉讼请求依法提交的证据，被告李某、被告郴州某建筑工程有限责任公司对原告所举证据1、2、3、4、6、7无异议，本院予以采纳；被告郴州某建筑工程有限责任公司对原告所举证据5真实性有异议，最后一页只有被告盖章，前面被告没有盖章，被告不认同前面几页的真实性；被告李某对该证据无异议。原告对被告郴州某建筑工程有限责任公司所举证据真实性有异议，任何公司的章程要由工商局备案登记的，被告提出的证据是被告自行获取，不是由有权机关调取，该证据与本案没有关联性；即使该份证据是真实且经过相关机关备案登记的，故对本案的原告没有约束力。被告李某对该证据不发表意见。对有争议的证据，本院认定如下：原告所举证据5，原告提供了原件；被告李某认可；被告郴州某建筑工程有限责任公司也持有，但未提供持有件说明。故本院予以采纳；对被告郴州某建筑工程有限责任公司所举证据，原告未提供相反证据，且经本院审核，认可该证据的真实性，本院予以采纳。根据本院�信的证据，结合当事人的陈述，本院确认如下事实：被告李某承建“柿竹园二期棚户区改造项目”工程，于2015年10月9日与原告郴州市某混凝土有限公司签订《郴州市预拌砼买卖合同》。合同约定：结算方式:每供应完一批次预拌混凝土，供方凭送货凭证编制结算单给需方，需方应在收到结算单的2天内核对数量及金额并确认，如需方原因造成无法确对确认，供方则以需方签收的混凝土送货单为结算依据；付款方式：按月结算方式结算，全部混凝土供应完成之日起，30天内100%结算付清所有货款；货款必须支付至供方指定账户……。质量验收：供方提供的混凝土质量应符合《预拌混凝土》（GB/T14902-2012）、《混凝土强度检验评定标准》（GB/T50107-2010）及《湖南省预拌混凝土质量管理细则》（试行）的要求；预拌混凝土送货到现场后，需方应对�落度当场进行检验，并按规定留置试件和养护，并送郴州市有资质的检验机构进行检测，作为验收混凝土质量的依据；如需方对产品质量有异议时应书面提出……；供方在接到需方书面异议后，应及时与需方共同确认质量问题并提出处理方案，当双方不能达成共识时，则请双方共同认可的质监部门进行分析、鉴定和裁决。违约责任（第七条）：……2、需方未按合同条款支付货款，每逾期壹天，按欠款总金额每天万分之五向供方支付违约利息……；3、供、需任何一方违约时，所产生的律师费、差旅费、评估鉴定费、公告费、诉讼费、保全费等费用由违约方承担。合同落款处载明了开户名、开户行、账号。原告在合同落款供方栏签字盖章，被告李某在合同落款需方栏签字，被告郴州某建筑工程有限责任公司在合同落款需方提供的担保栏盖了印鉴，该栏载明：担保方式：无限连带责任保证担保；担保范围：若需方未按本合同支付或未足额支付供方货款，则担保人须对需方未付的货款、违约金及本合同第七条第3项所列费用承担无限连带担保清偿责任，即担保人代需方支付前述全部款项。担保期限：自需方逾期付款之日起二年。双方的买卖关系持续到2016年6月，同年7月6日，被告李某向原告承诺:2016年7月6日付20000元，2016年8月25日前付50000元，2016年9月25日付100000元，2016年10月25日付100000元，余款在2016年11月25日前付清，如未付清，每逾期一天，按以上欠款金额及利息的5‰支付违约金。2016年9月7日，原告与被告李某经对账结算：截止至2016年8月31日止，被告共欠款441806元。另查明，原告与被告郴州某建筑工程有限责任公司系非自然人投资或法人独资的有限责任公司。在合同签订时，原告�对被告郴州某建筑工程有限责任公司担保资格进行审查，被告李某陈述对原告口头提出过质量问题，但未提供依据。诉讼过程中，被告提出原告诉请的违约金过高，被告郴州某建筑工程有限责任公司提出应参照银行利率计算。本院认为，原、被告签订的《郴州市预拌砼买卖合同》系双方当事人真实意思表示，依法受法律保护。双方经结算确定了被告李某欠款数额，被告李某应及时履行支付义务，否则应承担违约责任；原告与被告郴州某建筑工程有限责任公司均系有限责任公司，应知晓公司担保的条件、程序等，原告应尽审查义务，现被告郴州某建筑工程有限责任公司提出担保未经股东会等决议，合同中又无被告郴州某建筑工程有限责任公司的法人或授权人签名，原告也提不出证据被告的担保履行了有关程序等，故合同约定的保证条款无效�被告郴州某建筑工程有限责任公司对担保过错承担40%责任，被告郴州某建筑工程有限责任公司承担赔偿责任后，可向被告李某追偿。原告要求被告支付货款441806元的诉请应予以支持；原告提出按承诺书约定的计算迟延履行违约金，被告提出过高，本院经查，合同约定了违约金的计算方式（按欠款总金额每天万分之五向供方支付违约利息），被告郴州某建筑工程有限责任公司未在该承诺盖章，也提出了减少违约金的问题，故本院考虑仍按合同约定按月息1.5%及合同约定30天的履行期计算迟延履行违约金，故迟延履行违约金计算为：441806元×1.5%×10月（2016年9月30日-2017年7月30日）＝66270.9元；原告诉请的律师费未提供支出依据，本院不予支持。被告虽提出了质量问题，但未提供依据，被告可另行主张。据此，本院依照《中华人民共和国合同法》第五十条、第五十�条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四条、第七条、第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：被告李某在本判决生效之日起十日内支付原告郴州市某混凝土有限公司货款441806元；二、被告李某在本判决生效之日起十日内支付原告郴州市某混凝土有限公司迟延履行违约金66270.9元（计算至2017年7月30日止，后段按月息1.5%计算迟延履行违约金至货款付清之日止）；三、被告郴州某建筑工程有限责任公司对上述一、二项被告李某的债务承担40%的赔偿责任（迟延履行违约金的得偿至被告郴州某建筑工程有限责任公司履行其责任结清日止）�四、原告不享有本判决一、二、三项的重复得偿款。五、驳回原告郴州市某混凝土有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10065.82元，减半收取5032.91元，由被告李某负担4032.91元，原告郴州市某混凝土有限公司负担1000元。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审判员  胡红锋二〇一七年九月十五日书记员  刘玲玲