江西省横峰县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）赣1125民初577号
原告：邓国宾，男，1965年9月28日出生，汉族，江西省上饶县人，户籍住址江西省上饶县，现住江西省横峰县。
被告：黄金水，男，1955年5月25日出生，汉族，江西省横峰县人，住江西省横峰县。
原告邓国宾与被告黄金水合伙协议纠纷一案，本院于2016年7月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告邓国宾、被告黄金水到庭参加诉讼。2016年8月21日，被告向本院提出司法鉴定申请，2016年10月10日，被告撤回该鉴定申请。本案现已审理终结。
原告邓国宾向本院提出诉讼请求：一、判令被告履行合同，给付合作建房盈余款78.8万元，偿还投资款30万元，给付违约金33万元；二、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2013年3月15日，原、被告达成协议，共同开发建设被告取得使用权的商住用地，该宗地位于上德公路西侧创业小区门前，面积950平方米，约定地皮作价300万元，原告出资30万元，取得工程价值10%的股份，利润按股份分成。2015年3月19日，原、被告一同结算，房产开发共盈利788万元，依照约定，被告如未在2013年8月30日前建房，被告应当按照5%支付利息（该利息是违约金），后因客观原因，原告谅解被告再推迟一年付息。时至今日，原告应得78.8万元红利。被告应当依约返还投资并支付违约金，但被告不履行合同，不仅不给付分文利润，而且不返还投资，也未支付违约金。原告多次催要无果，现起诉，请法院依法支持原告诉求。
被告黄金水辩称，一、本案的利润分配条件未成就；二、原告诉求给付78.8万元盈余款无事实依据，原告与被告的合作开发的范围现尚有大量的房屋、店面未卖出，有几百万元的支出未付，78.8万元的盈余款，被告不知道原告是怎样计算出来的。2015年3月13日的结算单，原告是在受被告欺骗的情况下出具的，当时原告夫妻俩闹矛盾，被告是应原告要求出具结算单给原告老婆看的，不是双方真实意思表示；三、原告要求给付33万元违约金无事实和法律依据；四、原告诉求10%利润显失公平。
本院经审理认定事实如下：
2012年2月27日，原告邓国宾（乙方）与被告黄金水（甲方）签订《合作建房合同》一份，该合同约定：甲乙双方共同开发一块地建房出售，建房位置四至界线：上德公路四边三十米处，西至：段俊宏、邓和庆房屋边、南至围墙、北至过道、东至上德公路花坛。土地面积为950平方米，是黄金水已购商住用地，作价300万元。现在甲乙共同开发建筑约5000平方米商品房出售（其是沿公路有8个店面）。投资方式：乙方在3个月内分期给甲方30万元人民币作为入股金，乙方获总工程价值10%的股份，如三个月后款未付清甲方可收未付清款每月3%的利息。如到明年八月份房子仍未出售完乙方可以向甲方要求10%的房子作利润分成。建房过程中所购材料乙方有权参与，会计处账目票据乙方有权查看。利润分成：一、除去甲方地基300万元整；二、建房材料款；三、一切建筑工资；四、办证、罚款、税收、过户等一系列开支多余的钱乙方分得10%。本合同一式两份，经双方同意并签字生效。合同签订后，原告分别于2012年2月28日、2012年4月1日、2012年5月19日、2012年8月23日向被告给付投资款10万元、1万元、1万元、0.5万元，共计12.5万元，但工程未开工。因延期建房，被告自愿补偿原告已投资的12.5万元从2012年3月份至2013年5月份共计15个月按月利率1.5%计算的利息损失2.8125万元。2013年5月30日，原告（乙方）与被告（甲方）重新签订《合作建房合同》一份，该合同约定：甲乙双方共同开发一块地建房出售，建房位子四至界线：上德公路四边三十米处，西至：段俊宏、邓和庆房屋边、南至围墙、北至过道、东至上德公路花坛。土地面积为950平方米，是黄金水已购商住用地，作价300万元，所有建房手续由黄金水办理。房屋建成后沿上德公路有8个店面，总建筑约5000平方米，投资方式：乙方在建房浇地脚梁时必需把30万元全部汇入甲方帐户作入股资金，乙方获总工程价的10%的股份。如延期资金款未到位，超过3个月未建房乙方可收取甲方5%的利息。乙方去年2月27日已付甲方12.5万元作入股资金，因各种原因延误建房，甲方补乙方每月按1.5%的利息2.8125万元。利润分成：一、除去甲方地基300万元整；二、建房材料款；三、一切建筑工资；四、办证、罚款、税收、过户等一系列开支多余的钱乙方分得10%。建房过程中所购材料乙方有权参与，会计处账目票据乙方有权查看。本合同一式两份，经双方同意并签字生效。同日，原告向被告给付投资款17.5万元，其中包含被告自愿补偿原告的上述利息2.8万元。之后，涉案工程开工建房。2015年2月，涉案房屋主体工程完工，该工程为两栋房屋，每栋房屋八层楼。2015年3月19日，原、被告双方经结算，涉案工程开支包括建房工程款456万元、办证费（含罚款、补交出让金、绿化异地费、人防等）150万元、水电安装24万元、电梯2户35万元、水电立户30万元、国有土地使用权作价款300万元、规划费27万元等相关开支共计1017万元，涉案工程收入结算为：一楼共8个店面，总面积为616平方米，作价550万元，二楼至八楼每层建筑面积为777平方米，其中二楼按2800元每平方米计算，总价款为217万元，三楼按2600元每平方米计算，总价款为202万元，四至八楼按2200元每平方米计算，总价款为836万元，总收入共计1805万元。被告向原告出具结算单一份，被告在结算单上将上述收入、开支明细列明，并载明：上述结算已含利息开支，按照原合同邓国宾应享受利润分成10%。之后，原告多次要求被告支付合作建房利润未果。鉴此，原告诉至法院请求判如所请。
另查明：涉案两栋房屋已办理不动产权登记证，产权登记所有权人：黄金水、毛伏英（系黄金水妻子），被告已销售了部分房屋。
本院认为，原告邓国宾与被告黄金水基于共同合作建房销售目的，签订两份书面合作建房合同，并共同参与了投资，但未成立合伙企业，故原、被告依法成立个人合伙关系。该两份合作建房合同系各方当事人真实意思表示，且不违反法律法规强制性规定，合法有效，原、被告双方应按照合同约定全面履行自己的义务。本案中，原、被告双方于2015年3月19日进行了合伙结算，经原、被告双方确认，原、被告合伙期间各项开支共计1017万元。涉案房屋虽未销售完毕，但原、被告双方根据商品房市场销售单位对涉案待售房屋进行了评估，双方最终确定涉案房屋的销售总收入为1805万元，利润为788万元。被告称该结算单是应原告要求为缓解原告夫妻之间矛盾而出具的，因无有效证据支持，本院不予采信。被告称该结算单上其本人的签名系伪造、部分字迹进行了篡改，但被告向本院提出司法鉴定申请后又自动撤回申请，故对于被告该抗辩意见，本院不予采信。原、被告双方协商的涉案房屋的销售价符合市场行情，且原、被告双方结算后，涉案两栋房屋产权已经全部登记在被告黄金水及其妻子毛伏英名下，故原、被告双方于2015年3月19日进行的合伙结算实际上为双方的散伙清算，按照原、被告双方签订的两份合作建房合同及该结算单的约定，原告应享受10%的利润，故原告要求被告支付合伙利润78.8万元的诉讼请求，于法有据，合情合理，本院予以支持。因原告向被告支付的30万元系投资款，在合伙期间该投资款已物化成合伙财产，最终转化成合伙利润，故原告在分割合伙利润后不能再要求被告返还其投资款。故对于原告要求被告返还投资款30万元的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。因原告未对被告在合伙期间存在违约进行有效举证，故对于原告要求被告给付违约金33万元的诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：
一、被告黄金水于本判决生效之日起十日内向原告邓国宾支付合伙利润78.8万元；
二、驳回原告邓国宾其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费17832元，减半收取计8916元，由原告邓国宾负担4377元，由被告黄金水负担4539元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省上饶市中级人民法院。
代理审判员 李正飞
二〇一六年十一月二十三日
书 记 员 廖丽红
法律附页：
1、《中华人民共和国民法通则》
第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。
2、《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
3、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
4、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。