江苏省盐城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏09民终736号
上诉人（原审被告）：上海新型建材岩棉大丰有限公司,住所地在江苏省盐城市大丰区张謇西路99号。
法定代表人：倪建华，该公司董事长。
委托诉讼代理人：花跃尚，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：丁红梅,女,1981年8月16日生，汉族,居民，住江苏省盐城市大丰区。
委托诉讼代理人：潘春香，江苏涤非律师事务所律师。
上诉人上海新型建材岩棉大丰有限公司（以下简称岩棉公司）因与被上诉人丁红梅劳动合同纠纷一案，不服江苏省东台市人民法院（2016）苏0981民初5588号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
岩棉公司上诉请求：撤销江苏省东台市人民法院（2016）苏0981民初5588号民事判决，改判上诉人依法解除与丁红梅的劳动合同，无需支付经济赔偿金13500元，无需返还扣发的年终奖及过节费2500元。事实和理由：1、丁红梅多次违反规定，造成公司重大损失。公司依据劳动合同法及员工手册规定，依法解除与丁红梅的劳动合同并无不当。2、扣发考核期内的年终奖和过节费事实清楚，依据充分，并无不当。
丁红梅辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由无事实和法律依据，请求二审法院依法查明事实，驳回上诉人的上诉请求。
丁红梅向一审法院起诉请求：1、判令岩棉公司支付加班工资11586.2元；2、判令岩棉公司支付经济赔偿金13500元；3、判令岩棉公司返还罚款3400元；4、诉讼费用由岩棉公司承担。
一审法院认定事实：2014年12月19日，丁红梅与岩棉公司签订劳动合同一份，合同约定：劳动合同期限自2014年12月19日起至2017年12月18日止，并约定试用期自2014年12月19日起至2015年6月18日止；丁红梅同意根据工作需要，从事客服专员岗位工作；丁红梅的月岗位工资为人民币4500元，试用期前三个月工资按岗位工资的80%发放，后按正常工资发放；丁红梅可享受公司加奖福利，奖惩措施按公司《员工手册》奖惩条例执行；岩棉公司安排丁红梅执行不定时工作制。执行不定时工作制的，在保证完成工作任务情况下，工作和休息由丁红梅自行安排；丁红梅违反劳动纪律，岩棉公司可依据规章制度，给予相应处罚，直至解除本合同；岩棉公司可以随时解除合同并无须给丁红梅任何经济补偿的情形：严重失职，营私舞弊，给岩棉公司利益造成重大损害的。等等；岩棉公司的《员工手册》规章制度作为本合同附件。当日，丁红梅在岩棉公司上班，从事客服专员岗位工作。
2015年10月20日，丁红梅在承接客户订单时，在款项未完全支付的情况下，安排订单生产并出库。2015年12月3日，岩棉公司作出关于对客服中心员工丁红梅违反订单操作流程的处理决定，认为其未按照客服中心订单处理的规范进行操作，之后未及时反馈情况，导致事态严重，错失最佳处理时期，不仅增加了各种成本还对应收账款的回收产生极大的风险，损害了公司利益。根据《员工手册》相关规定，公司对其做出如下处理：给予口头警告及扣除当月岗位工资20%的经济处罚。当月，岩棉公司扣发丁红梅岗位工资900元。后减半发放丁红梅2015年年终奖(第十三个月的工资)及2016年元旦过节费共计2500元。
2015年11月17日，丁红梅联系公司新客户深圳三鑫北京嘉德艺术中心项目。因产品第一次送检出现失误，岩棉公司单位需提供第二批产品进行送检。而第二批送检产品没有及时到位，第二次送检再次失败，最终深圳三鑫要求与岩棉公司解除该项目合同。岩棉公司认为，丁红梅工作疏忽，没有及时跟进送样产品进展，期间出现样品无法送检信息，没有及时上报上级领导解决此事，导致第二批送检产品没有及时到位，送检再次失败。深圳三鑫要求与岩棉公司解除该项目合同，造成直接损失约83000元，严重影响岩棉公司2016年在北京地区业务拓展。2016年1月15日，岩棉公司将与丁红梅解除劳动合同的通知工会函送达上海新型建材岩棉有限公司工会委员会。2016年1月29日，岩棉公司作出关于与客服中心人员丁红梅解除劳动合同的处理决定，决定与其解除劳动合同。2016年1月30日，岩棉公司将此决定邮寄给丁红梅。丁红梅在岩棉公司实际工作到2016年1月29日。
2016年4月5日，丁红梅向盐城市大丰区劳动人事争议仲裁委员会请求申请仲裁。2016年5月12日，因受理已超过5日，征求意见是否同意由该委继续审理，丁红梅表示不同意。2016年5月18日，丁红梅向盐城市大丰区人民法院提起诉讼。
另查明，大丰区人力资源和社会保险局同意岩棉公司客服成品岗位实行不定时工作制，有效期分别为2014年7月10日至2015年7月9日、2015年7月15日至2016年7月14日。上海新型建材岩棉有限公司的《员工手册》第六章工资制度及福利第一点工资制度部分4.11规定，考核期内受到口头警告的，扣发加奖50%；第九章奖惩条例部分第二点2.4.1规定，犯有过失的员工，除给予以上处分外，根据情节还可以经济处罚：2.4.1扣除本人当月岗位工资的5%-20%；2.4.2扣除本年度的年终加奖及不定期加奖。
一审法院认为，劳动者和用人单位的合法权益均受法律保护。丁红梅自进入岩棉公司工作，双方即已建立了劳动关系。双方签订了书面劳动合同，并约定合同期限至2017年12月18日等内容，则双方均应按照劳动合同的约定履行各自的义务。
一、关于岩棉公司与丁红梅解除劳动合同关系是否违法的问题。
岩棉公司解除与丁红梅的劳动合同是依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条及公司《员工手册》第九章第二条2.3.16、2.3.18款的规定。《员工手册》第九章第二条规定：以下违纪行为根据情节严重程度给予撤职、解除劳动合同处理，并不给予经济补偿金：2.3.16款规定，违反岗位职责、岗位操作规程或安全操作，造成严重损失的（经济损失2万元及以上的）；2.3.19款规定，一个自然年度受到一次口头警告和一次书面警告（两次书面警告）的。根据岩棉公司陈述，丁红梅第一次违反操作规定，造成损失7000元，给予口头警告；丁红梅第二次违规的事实系负责的新客户深圳三鑫北京嘉德艺术中心项目两批样品送检失败，造成该项目合同解除，公司损失83000元。首先，解除合同造成的损失83000元无充分证据证实；其次，送检样品需多部门配合，棉岩公司提供的证据不足以证明丁红梅负全部责任或主要责任。即使是丁红梅的责任，单位首先应出具书面警告，而不是直接解除劳动合同。另外《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定的是严重违反用人单位的规章制度，用人单位可以解除劳动合同。丁红梅第一次违反操作规定主观上是为了单位的效益，岩棉公司与新客户之间项目解除的全部责任归并于丁红梅，有失偏颇。而以上述两次事实认定丁红梅严重违反规章制度过于严厉、苛刻，故岩棉公司以此解除劳动合同系违法解除。
二、岩棉公司是否应支付丁红梅11586.2元加班工资的问题。
《中华人民共和国劳动法》第三十九条规定，企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法。《工资支付暂行规定》第十三条规定，实行不定时工时制度的劳动者，不执行普通用人单位加班工资计算的相关规定。本案岩棉公司客服成品岗位经劳动行政部门批准实行不定时工作制，丁红梅在岩棉公司从事客服专员岗位工作，实行系不定时工作制，不执行单位加班工资的规定，故丁红梅主张加班工资，缺乏依据，不予支持。
三、关于丁红梅主张返还罚款3400元的问题。
上海新型建材岩棉有限公司的《员工手册》第九章奖惩条例部分第二点2.4规定，犯有过失的员工，除给予以上处分外，根据情节还可以经济处罚：2.4.1扣除本人当月岗位工资的5%-20%；等。双方签订的劳动合同中约定，岩棉公司的《员工手册》规章制度作为本合同附件。丁红梅的入职训练测评卷中，关于公司的惩罚形式有哪些的问题，丁红梅的答案为行政处分、经济惩罚。据此，丁红梅应当知道单位的经济处罚内容，岩棉公司已告知其《员工手册》第九章第二点2.4的规定内容，该规定可以作为处理双方劳动争议的依据。丁红梅在承接客户订单时，工作中存在不当，岩棉公司可以依据公司规定给予扣除20%的岗位工资900元的经济处罚。
关于扣发丁红梅2015年年终奖及2016年元旦过节费2500元依据是否充分的问题。《江苏省工资支付条例》第六十二条规定，本条例所称工资是指用人单位根据国家规定或者劳动合同的约定，依法以货币形式支付给劳动者的劳动报酬，包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资以及特殊情况下支付的工资等。双方签订的劳动合同约定，丁红梅可享受公司加奖福利，奖惩措施按公司《员工手册》奖惩条例执行。而关于对客服中心员工丁红梅违反订单操作流程的处理决定，岩棉公司仅给予口头警告及扣除当月岗位工资20%的经济处罚，未给予扣除原告年终加奖及过节费的经济处罚。岩棉公司应正常发放作为丁红梅的工资组成部分的年终加奖及过节费，丁红梅主张岩棉公司返还扣发的此款，予以支持。
综上所述，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的相关规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金，结合丁红梅、岩棉公司间解除劳动合同之前十二个月的月平均工资情况及丁红梅在岩棉公司单位的工作年限，丁红梅主张按4500元/月的月平均工资标准计算岩棉公司应付经济赔偿金，本院依法予以认定，故岩棉公司应向丁红梅支付经济赔偿金13500元（4500元/月×1.5年×2倍）。岩棉公司扣发丁红梅奖金及过节费2500元，缺乏依据，岩棉公司应返还扣发的2500元。依照《中华人民共和国劳动法》第三十九条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十七条、第八十七条，《江苏省工资支付条例》第六十二条,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，一审判决：上海新型建材岩棉大丰有限公司于判决生效之日起15日内支付丁红梅赔偿金13500元、返还扣发的年终加奖及过节费2500元，合计16000元；驳回丁红梅的其他诉讼请求。案件受理费5元，由上海新型建材岩棉大丰有限公司负担。
本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院认定，一审查明的事实有相应的证据证实，对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案的争议焦点为：1、上诉人是否应当支付被上诉人解除劳动合同的经济赔偿金；2、上诉人应否返还扣发的2015年年终奖和2016年元旦过节费。
关于争议焦点1，上诉人岩棉公司称被上诉人丁红梅负责新客户深圳三鑫北京嘉德艺术中心项目时，在客服下单过程中由于沟通存在问题，第一批送检产品未通过。经与客户协商后，在第二次送检时，仍然将第一批送检的产品再次送检，导致最终两批样品送检失败，造成该项目合同解除，公司损失83000元。上诉人岩棉公司于2016年1月29日，以公司《员工手册》第九章第二条2.3.16、2.3.18款为由，解除与被上诉人丁红梅劳动合同。首先，虽然被上诉人丁红梅在上诉人岩棉公司处从事客服专员工作，但上诉人岩棉公司未充分说明被上诉人丁红梅在沟通时存在哪些问题；其次，上诉人岩棉公司未提供证据证明第二批送检的产品就是第一批送检的产品；再次，对于因解除合同造成损失83000元，上诉人岩棉公司未举证证实。故上诉人岩棉公司将解除项目合同全部归责于丁红梅，依据不足，解除劳动合同为违法解除。
关于争议焦点2，在《关于对客服中心员工丁红梅违反订单操作流程的处理决定》中，上诉人岩棉公司依据《员工手册》相关规定，仅给予被上诉人丁红梅口头警告和扣除当月岗位工资20%的经济处罚，并未给予扣除年终奖及过节费的经济处罚。故上诉人岩棉公司应当返还扣发的2015年年终奖和2016年元旦过节费。
综上所述，上诉人岩棉公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人上海新型建材岩棉大丰有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 周瑞星
审判员 史宏春
审判员 王 珩
二〇一七年三月二十三日
书记员 郑梦鹤