浙江省奉化市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）甬奉刑再字第1号
抗诉机关浙江省宁波市人民检察院。
原审被告人刘某。因本案于2010年11月18日被奉化市公安局抓获，同月19日被刑事拘留，同年12月23日被依法逮捕。
原审被告人冯某甲。因犯盗窃罪于2006年4月20日被贵州省德江县人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金三千元，于2010年5月28日刑满释放。因本案于2010年11月18日被奉化市公安局抓获，同月19日被刑事拘留，同年12月23日被依法逮捕。
原审被告人杨某甲。曾因犯非法侵入住宅罪于2010年7月被宁波市鄞州区人民法院判处拘役四个月。因本案于2010年11月18日被奉化市公安局抓获，同月19日被刑事拘留，同年12月23日被依法逮捕。
浙江省奉化市人民检察院指控原审被告人刘某、冯某甲、杨某甲犯盗窃一案，本院于2011年4月15日作出（2011）甬奉刑初字第195号刑事判决。该判决发生法律效力后，2014年2月18日，浙江省宁波市人民检察院以该判决事实认定错误，导致法律适用错误、量刑不当为由，按照审判监督程序向浙江省宁波市中级人民法院提起抗诉。浙江省宁波市中级人民法院于2014年2月21日指令本院对本案进行再审。本院立案受理后，依法另行组成合议庭于2014年4月3日公开开庭审理了本案。浙江省奉化市人民检察院检察员盛文超、高文艺出庭执行职务，原审被告人冯某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审审理认定，2010年3月一天中午，被告人刘某、杨某甲踢门进入宁波市鄞州区姜山镇马王村被害人赵某暂住房，盗得被害人赵某的奥克斯牌电饭煲一只，价值人民币237元。
2010年11月一天，被告人刘某、冯某甲在宁波市鄞州区姜山镇下河村，采用推车方式，盗得被害人陈某的新福牌电动自行车一辆，价值人民币100元。
2010年11月一晚，被告人刘某、冯某甲在宁波市鄞州区姜山镇人民中路缔朗服饰店门口，采用推车方式，盗得被害人万某的爱玛牌电动自行车一辆，价值人民币1317元。
2010年11月18日下午，被告人刘某、冯某甲、杨某甲在奉化市江口街道横路村80号门口，采用推车、搭线发动的方式，盗得被害人惠某的赛艇牌电动自行车一辆，价值人民币1935元。案发后该车已被追回并发还被害人。
原审另查明，被告人刘某因盗窃嫌疑被抓获后，如实供述了公安机关尚未掌握的盗窃被害人赵某、陈某、万某财物共计价值人民币1654元的事实。
原审认为，被告人刘某、冯某甲、杨某甲以非法占有为目的，合伙秘密窃取他人财物，均数额较大，其行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人刘某在实施盗窃被害人赵某财物该起犯罪时不满18周岁，对该部分犯罪依法应当从轻处罚。被告人刘某因盗窃犯罪嫌疑被公安机关抓获后，如实供述了公安机关尚未掌握的共计财物价值人民币1654元的盗窃事实，可酌情从轻处罚。被告人杨某甲有犯罪前科，应酌情从重处罚。案发后部分赃物已追回并发还被害人，被告人刘某、冯某甲、杨某甲自愿认罪，均可酌情从轻处罚。原审判决：一、被告人刘某犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金二千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2010年11月19日起至2011年6月17日止。）二、被告人冯某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金二千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2010年11月19日起至2011年6月17日止。）三、被告人杨某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2010年11月19日起至2011年5月17日止。）以上罚金均限在本判决生效后一个月内向本院缴纳。
浙江省宁波市人民检察院认为，有新的证据证明原审被告人冯某甲于1985年3月25日出生，且系累犯。原判决认定原审被告人冯某甲于1989年2月5日出生，且未认定累犯，均属事实认定错误，导致法律适用错误、量刑不当。为此提出抗诉，请依法判处。
原审被告人冯某甲对原判决没有意见。
经再审查明：2010年3月一天中午，原审被告人刘某、杨某甲踢门进入宁波市鄞州区姜山镇马王村被害人赵某暂住房，盗得被害人赵某的奥克斯牌电饭煲一只，价值人民币237元。
2010年11月一天，原审被告人刘某、冯某甲在宁波市鄞州区姜山镇下河村，采用推车方式，盗得被害人陈某的新福牌电动自行车一辆，价值人民币100元。
2010年11月一晚，原审被告人刘某、冯某甲在宁波市鄞州区姜山镇人民中路缔朗服饰店门口，采用推车方式，盗得被害人万某的爱玛牌电动自行车一辆，价值人民币1317元。
2010年11月18日下午，原审被告人刘某、冯某甲、杨某甲在奉化市江口街道横路村80号门口，采用推车、搭线发动的方式，盗得被害人惠某的赛艇牌电动自行车一辆，价值人民币1935元。案发后该车已被追回并发还被害人。
上述事实，原审被告人冯某甲在原审及本案开庭审理过程中均无异议，并有经过原审开庭质证的被害人赵某、陈某、万某、惠某的陈述，现场辨认笔录及现场辨认照片、赃物照片，价格鉴定结论书，宁波市暂扣物品专用票据及扣押物品发还凭证，刑事判决书，抓获经过说明，人口信息表、户籍材料等证据证实，足以认定。
另查明，原审被告人刘某因盗窃嫌疑被抓获后，如实供述了公安机关尚未掌握的盗窃被害人赵某、陈某、万某财物共计价值人民币1654元的事实。该事实由本市公安机关出具的情况说明及原审被告人刘某的供述等证据予以证实。
又查明，原审被告人冯某甲于1985年3月25日出生，因犯盗窃罪于2006年4月20日被贵州省德江县人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金三千元，于2010年5月28日刑满释放。
对于以上事实，原审被告人冯某甲在本案开庭审理过程中无异议，并有经过本案开庭质证的抗诉机关出示的原审被告人冯某甲的讯问笔录，证人杨某乙、冯某乙、冯某丙、冯某丁的询问笔录以及贵州省德江县人民法院（2006）德刑初字第44号刑事判决书、德江县看守所收押登记表、看守所健康检查笔录、谈话某和贵州省遵义监狱（2010）遵监释字第86号刑满释放人员通知书等证据予以证实。
本院认为，原审被告人刘某、冯某甲、杨某甲以非法占有为目的，合伙秘密窃取他人财物，均数额较大，其行为均已构成盗窃罪。原判决认定的罪名成立。原审被告人刘某在实施盗窃被害人赵某财物该起犯罪时不满18周岁，对该部分犯罪依法应当从轻处罚。原审被告人刘某因盗窃犯罪嫌疑被公安机关抓获后，如实供述了公安机关尚未掌握的共计财物价值人民币1654元的盗窃事实，可酌情从轻处罚。原审被告人杨某甲有犯罪前科，应酌情从重处罚。案发后部分赃物已追回并发还被害人，原审被告人刘某、冯某甲、杨某甲自愿认罪，均可酌情从轻处罚。原审被告人冯某甲在有期徒刑执行完毕后，在五年之内再犯判处有期徒刑以上刑罚的盗窃罪，应认定原审被告人冯某甲是累犯，对其从重处罚。原判决认定的原审被告人冯某甲出生时间错误，应予纠正。据此，依照最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第三百八十九条第二款，对原审被告人刘某依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第十七条第一款、第三款及最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第四条之规定，对原审被告人冯某甲依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款之规定，对原审被告人杨某甲依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款之规定，判决如下：
一、维持浙江省奉化市人民法院（2011）甬奉刑初字第195号刑事判决第一、三项，即被告人刘某犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金二千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2010年11月19日起至2011年6月17日止。）被告人杨某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2010年11月19日起至2011年5月17日止。）
二、撤销浙江省奉化市人民法院（2011）甬奉刑初字第195号刑事判决第二项，即被告人冯某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金二千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2010年11月19日起至2011年6月17日止。）
三、原审被告人冯某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金二千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2010年11月19日起至2011年8月17日止。）
以上罚金均限在本判决生效后一个月内向本院缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 周 亦
审判员 刘德远
审判员 庄亚平
二〇一四年四月十七日
书记员 江 辉