黑龙江省哈尔滨市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黑01民终6240号
上诉人(一审被告)：五常市永丰粮食加工厂，住所地黑龙江省五常市杜家镇杜油房屯。
经营者：杜雨泽，男，1974年8月22日出生，汉族，住黑龙江省五常市。
委托诉讼代理人：于海超，该单位职工。
被上诉人（一审原告）：卢成，男，1974年5月16日出生，汉族，电焊工人，住黑龙江省五常市。
委托诉讼代理人：赵继山，天津巨澜律师事务所律师。
上诉人五常市永丰粮食加工厂（以下简称永丰粮食加工厂）因与被上诉人卢成提供劳务者受害责任纠纷一案，不服黑龙江省五常市人民法院（2017）黑0184民初44号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人永丰粮食加工厂的委托诉讼代理人于海超、被上诉人卢成及其委托诉讼代理人赵继山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
永丰粮食加工厂上诉请求：1、撤销(2017)黑0184民初44号民事判决，依法改判卢成承担70%损失。2、诉讼费用由卢成负担。事实和理由：一、一审判决认定“2016年6月23日卢成、永丰粮食加工厂签订工作合同，合同约定卢成为永丰粮食加工厂厂房改造进行电焊工作，约定卢成每天260元”，与事实不符。卢成承包永丰粮食加工厂厂房改造工程，卢成自行找人进行工作，约定工作由卢成指挥和调度，卢成工资每天260元，其余工人每天120元，工人出现伤亡事故由卢成负责。卢成在施工中受伤是卢成自己造成的，卢成是现场指挥负有重大过错，应负担主要责任，一审认定卢成一般过失不当。二、一审判决适用《侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳动关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自过错承担相应责任。”卢成负责现场和施工，合同约定卢成本人负有安全保障义务，卢成在事故中负伤为主要过错，应承担主要责任。三、一审判决关于卢成护理费的认定标准，不符合规定。卢成是农民，其护理工作由本人家属完成，其家属在农村属农林业工作性质，故卢成的护理费应按黑龙江省农林业年工资标准计算护理费，因卢成未雇佣从事服务业人员为其提供护理服务，所以一审法院用服务业工资标准计算护理费存在错误，本案应按上一年度农林业平均工资计算护理费。故一审判决事实认定和法律适用均存在错误，请求二审法院依法撤销一审判决，依法予以改判。
卢成辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回永丰粮食加工厂上诉，维持原判。永丰粮食加工厂提出的过错比例承担的问题，是人民法院行使自由裁量权进行的认定。关于护理费，参照2015年居民和社会服务业的标准计算符合法律规定，永丰粮食加工厂上诉理由不能成立。
卢成向一审法院起诉请求：1、判令永丰粮食加工厂支付医疗费19055.41元，交通费1400元，误工费46800元（260元×180天），伙食补助费4000元（100元×40天）。住院护理费12144.80元（住院期间2人护理151.81元×2×40天），出院护理费3036元（151.81元×20天），营养费3000元（50元×60天），残疾补助费47328元（2016年农村居民人均纯收入11832元×20年×20%），精神损害抚慰金20000元（九级伤残，每级10000元），以上共计156764.21元；2、本案诉讼费和鉴定费由永丰粮食加工厂承担。
一审法院认定事实：2016年6月23日，卢成、永丰粮食加工厂签订工作合同，合同约定卢成为永丰粮食加工厂进行工厂厂房房顶改造电焊工作，约定卢成工资为每天260元。卢成在永丰粮食加工厂处工作了12天。2016年7月21日下午2点，卢成在工厂厂房上干活时因房顶石棉瓦断裂，从房顶掉下来摔伤，伤后在五常市中医院住院治疗40天，支付医疗费19055.41元。经法鉴为：九级伤残；误工180日；住院期间平均需2人/日护理，院外平均需1人/日护理20日；需要营养60日，营养费50元/日。因卢成受永丰粮食加工厂所雇佣工作，卢成要求永丰粮食加工厂赔偿医疗费等费用156764.21元，诉讼费、鉴定费均由永丰粮食加工厂负担诉至本院。一审法院认为，卢成与永丰粮食加工厂签订了工作合同，卢成、永丰粮食加工厂间已形成了明确的雇佣关系。卢成在履行职务中因未将自身安全放在首位，将石棉瓦踩碎掉地摔伤，其本人存在一般过失行为。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条规定：“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任……。”第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，依据双方的过错承担相应责任。”卢成在履行职务过程中发生事故，其受到的人身损害永丰粮食加工厂应当承担责任。卢成在房顶作业，因自身安全意识不强，房瓦被踩断致卢成受伤，其自身的损害存在一定过错，故应适当减轻永丰粮食加工厂对卢成受到人身损害的赔偿责任。卢成要求永丰粮食加工厂赔偿交通费、精神损害抚慰金标准过高，应予调整。综上所述，卢成合理的诉讼请求应予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条规定，判决；一、永丰粮食加工厂赔偿卢成医疗费19055.41元×80%=15244元，扣除垫付费用9000元，还应赔偿6244元；二、永丰粮食加工厂赔偿卢成误工费46800元×80%=37440元；三、永丰粮食加工厂赔偿卢成交通费1400元×80％=1120元；四、永丰粮食加工厂赔偿卢成伤残赔偿金47328元×80%=37862元；五、永丰粮食加工厂赔偿卢成营养费3000元×80%=2400元；六、永丰粮食加工厂赔偿卢成护理费15180元×80%=12144元；七、永丰粮食加工厂赔偿卢成伙食补助费4000元×80%=3200元；八、永丰粮食加工厂赔偿卢成精神损害抚慰金4000元×80%=3200元；上诉第一项至第八项合计103610元，于判决书生效之日立即给付。九、驳回卢成的其他诉讼请求。案件受理费1109元，由卢成负担294.60元，由永丰粮食加工厂负担814.40元。鉴定费4220元，由卢成负担844元，由永丰粮食加工厂负担3376元，均于判决书生效之日交纳。
二审中，当事人没有提交新证据。因双方当事人对一审判决查明的事实均无异议，故本对一审判决查明的事实予以确认。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，卢成与永丰粮食加工厂签订了承包合同，约定每日工资、作息时间以及工作纪律等条款，该合同符合劳务合同的一般特征，应视为双方之间形成劳务关系。卢成在工厂厂房上干活时因房顶石棉瓦断裂，从房顶掉下来摔伤，应根据双方各自的过程承担相应的责任。在从事劳务过程中，永丰粮食加工厂应为卢成提供安全工作的条件，因厂房上的石棉瓦是永丰粮食加工厂原有设施，其没有尽到上述义务，故永丰粮食加工厂应承担主要责任。卢成在提供劳务过程中，其自身也应尽到安全注意义务，因其疏忽大意，因石棉瓦断裂从房上掉下摔伤，故应对自己所受损害承担次要责任。一审法院根据双方的过错程度，酌定永丰粮食加工厂承担80%的责任，卢成自负20%的责任并无不当。此外，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款的规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。因永丰粮食加工厂并未提交卢成的护理人员有固定收入的证据，故对永丰粮食加工厂的该上诉主张，本院不予支持。
综上所述，永丰粮食加工厂的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1109元，由上诉人永丰粮食加工厂负担。
本判决为终审判决。
审判长 田晓辉
审判员 潘雪梅
审判员 谢国丰
二〇一七年十月三十日
书记员 刘 晶