河南省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫民终138号
上诉人（原审原告）：河南六建建筑集团有限公司，住所地河南省洛阳市西工区路38号院。
法定代表人：高云建，该公司董事长。
委托诉讼代理人：雷建明，该公司法律顾问。
委托诉讼代理人：杨书伟，河南君友律师事务所律师。
上诉人(原审被告)：中原盐都盐湖度假村有限公司，住所地河南省叶县迎宾大道北段路西。
法定代表人：林杰，该公司总经理。
委托诉讼代理人：付红丽，河南君志合律师事务所律师。
上诉人河南六建建筑集团有限公司（以下简称六建公司）与上诉人中原盐都盐湖度假村有限公司（以下简称盐都度假村公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服河南省平顶山市中级人民法院（2015）平民初字第110号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月22日立案后，依法组成合议庭，于2017年3月17日公开开庭进行了审理。上诉人六建公司的委托诉讼代理人雷建明、杨书伟，盐都度假村公司的委托诉讼代理人付红丽，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
六建公司上诉请求：1.撤销（2015）平民初字第110号民事判决书判决主文第六项，改判六建公司就拖欠的工程价款对本案工程依法享有优先受偿权。2.在一审判决第五项的基础上，增加赔偿六建公司自2015年8月20日至工程交付之日的实际损失1654488.33元。3.本案诉讼费及其他费用全部由盐都度假村公司承担。事实和理由：一、六建公司主张优先受偿权完全符合法律�定。1.《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》）第二百八十六条规定，“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”双方合同约定计划开工日期2014年9月15日，计划竣工日期为2015年10月20日。六建公司是在第二次停工后，多次履行了催告付款义务，但盐都度假村公司收到催款函件后置若罔闻，拒不履行付款义务。2.最高人民法院《关于建设工程的价款优先受偿权问题的批复》（简称《批复》，法释[2002]16号）第一条明确要求，人民法院在审理案件中应当依照《合同法》第二百八十六条规定，认定承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权。该批复第四条规定优先受偿权的除斥期间是自建设工程竣工之日或者建设工程施工合同约定的竣工之日起，满6个月未行使的，优先受偿权丧失，不受法律保护。本案《建设工程施工合同》约定合同工期总日历天数为400天，工程竣工日为2015年5月10日。六建公司于2015年8月20日向一审法院起诉主张优先权，显然在《批复》第四条规定的6个月期限之内，完全符合法律规定。3.最高人民法院办公厅《全国民事审判工作会议纪要》（法办[2011]442号）第四条“关于建设工程价款优先受偿权问题”规定“非因承包人的原因，建设工程未能在约定期间内竣工，承包人依据合同法第二百八十六条规定享有的优先受偿权不受影响。承包人请求行使优先受偿权的期限，自建设工程实际竣工之日起计算；如果建设工程合同由于发包人的原因解除或终止履行，承包人行�建设工程价款优先受偿权的期限自合同解除或终止履行之日起计算。”由此可见，一审判决将施工企业享有工程价款优先权的前提界定为“工程竣工验收”是错误的。二、《合同法》第二百八十四条规定，因发包人原因致使工程中途停建、缓建的，发包人应当采取措施弥补或者减少损失，赔偿承包人因此造成的停工、窝工、倒运、机械设备调迁、材料和构件积压等损失和实际费用。本案因盐都度假村公司拒不支付工程款导致工程停工，六建公司在2015年8月19日以后的实际损失客观存在，按照法律规定应予支持。1.鉴定机构在鉴定时，仅仅对两次停工中的部分期间（2014.12.17-2015.4.11，2015.5.22-2015.8.19）造成的损失进行了鉴定，而未计算2015年8月19日以后的损失，一审判决显然遗漏了六建公司2015年8月19日之后的实际损失。2.停工期间，盐都度假村公司既不积极筹措资金复工�又长期不能决定工程是否停建、缓建，并且拒不配合六建公司清点现场材料、机械设备、周转材料，至今不接管工程现场，使六建公司无法及时归还租赁的机械设备、周转材料，无法撤离看护人员，造成六建公司2015年8月19日之后看护费损失105000元、建造师工资损失120000元，塔吊租赁费损失414333.33元，周转材料租赁费损失1015155元，请求二审法院予以支持。
盐都度假村公司答辩称：一、六建公司要求就拖欠的工程款享有优先权违背法律规定。1.《批复》第三条规定“建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，不包括承包人因发包人违约所造成的损失。”该批复明确规定工程承包人享有优先权的范围仅指施工方支付的材料费、工作人员报酬等实际支出，显然不包括利润、各种间接费用。六建公司诉请的是包括各�间接费用、合同利润等在内的整个工程款，六建公司起诉时并未就优先权的合法数额给予明确，一审判决也未支持其优先权，其该项上诉请求应予驳回。2.《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（简称《解释》）第十条规定“建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款;已经完成的建设工程质量不合格的，参照本解释第三条规定处理。”显然六建公司如享有工程款优先权的前提还要证明工程合格，而六建公司并未提供相应证据证明其施工的工程经验收合格。二、六建公司请求自2015年8月19日之后的损失超出一审审理范围。一审法院基于六建公司的申请委托鉴定其停工损失，鉴定报告已确定其损失数额，六建公司超出鉴定范围请求损失缺乏证据支持。如果其存在鉴定基准日之�的损失，六建公司应当另行起诉。
盐都度假村公司上诉请求：撤销（2015）平民初字第110号民事判决主文第三项中履约保证金350万元自2015年2月25日起计算至实际支付完毕之日期间的利息。事实和理由：盐都度假村公司于2014年4月3日出具《承诺书》，承诺若出现不可抗力造成的工程连续停工超过2个月，从超出之日起7日内无息返还六建公司缴纳的履约保证金，故不应判决盐都度假村公司支付返还履约保证金的利息。
六建公司答辩称：盐都度假村公司的上诉请求不能成立。盐都度假村公司在《承诺书》承诺“造成工程连续停工超过2个月，从超出之日起7日内无息返还”。但盐都度假村公司并未在承诺的期限内返还。《解释》第十七条规定，“当事人对欠付工程款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类�款利率计息”。一审判决盐都度假村公司支付自2015年2月25日起计算至实际支付完毕之日止期间利息，符合上述法律规定，盐都度假村公司的上诉请求应予驳回。
六建公司向一审法院起诉请求：1.解除双方签订的“中原盐都盐湖度假小镇项目一期工程”《建设工程施工合同》；2.盐都度假村公司向六建公司支付工程款55785247.96元及利息（自起诉之日起按照中国人民银行同期贷款利率计算至款项付清止）；3.盐都度假村公司向六建公司支付工程进度款利息861902.98元（自2015年1月1日起按照中国人民银行同期贷款利率两倍计算至起诉之日）；4.盐都度假村公司向六建公司支付履约保证金350万元及利息（自2015年2月25日起按照中国人民银行同期贷款利率计算至付清止）；5.盐都度假村公司向六建公司支付人工费、材料及机械设备租赁等各项损失5769981.80元；6.六建公司对�承建工程享有优先受偿权；7.盐都度假村公司承担本案全部诉讼费。后六建公司请求判令盐都度假村公司支付欠付工程款的利息自主张权利之日起按照银行同期贷款利率2倍计算，且增加支付自2015年8月15日至判决之日按照鉴定机构计算方法计算的损失。
一审法院认定事实：中原盐都盐湖度假小镇项目一期工程招标公告自2014年6月27日至2014年7月3日，六建公司于2014年8月22日投标后中标。
2014年3月31日，六建公司与盐都度假村公司签订《建设工程施工合同》，约定：工程内容：土建及安装施工，卓建·铂涛菲诺国际酒店62800㎡、盐文化馆3000㎡，合计65800㎡；承包范围：施工图纸包含的所有内容（含施工图纸、设计变更及答疑纪要等全部内容。电梯、内装饰、中央空调安装等其他另行约定除外）；合同工期：开工日期以土方开挖日期为开工日期，竣工日期：卓建·铂涛菲诺国际酒店以土方开挖日期顺延400日历天为竣工日期，盐文化馆以土方开挖日期顺延220日历天为竣工日期。合同工期总日历天数400天；合同价款（以双方核对认可的工程预算价为准作为付款依据）暂定8554万元，其中卓建·铂涛菲诺国际酒店8164万元，盐文化馆390万元。合同双方盐都度假村公司及六建公司加盖公章。
2014年9月5日，六建公司与盐都度假村公司签订《建设工程施工合同》，约定：工程承包范围：施工图纸和施工预算包含的所有内容（含施工图纸、设计变更及答疑纪要等全部内容）；合同工期：计划开工日期2014年9月15日，计划竣工日期2015年10月20日，工期总日历天数400天；合同价10535万元、安全文明施工费240万元，合同价格形式可调价格。合同双方盐都度假村公司、六建公司加盖公章。
2014年4月3日，盐都度假村公司向六建公司出具《承诺书》，内容为“我公司收到贵司缴纳的中原盐都盐湖度假小镇项目一期工程履约保证金3500000元后，若出现不可抗力造成的工程连续停工超过2个月，从超出之日起7日内，我公司无息返还贵公司缴纳的履约保证金。”2014年4月10日，盐都度假村公司出具收据，确认收到六建公司履约保证金350万元。
2014年9月1日，六建公司递交二份工程款支付申请表，分别请求盐都度假村公司支付盐文化馆2014年4月7日至6月19日工程款39万元、2014年6月20日至2014年7月30日工程款117万元；2014年11月7日，六建公司递交工程款支付申请表，请求支付铂涛菲诺酒店2014年5月13日至11月5日的工程款16271497.50元。工程款支付申请表上监理人员、建设单位均签字。
中原盐都盐湖度假小镇项目一期工程实际开工时间是2014年4月7日，第一次停工是在2014年12月17日，2015年4月9日复�，第二次停工是在2015年5月22日，至今没有复工。
一审法院审理过程中，六建公司申请对已完工工程造价及停工造成的损失进行鉴定，一审法院依法予以准许，委托河南金鼎工程咨询有限公司进行司法鉴定，鉴定机构于2016年5月11日出具河南金鼎[2016]工程造价审字第068号工程造价鉴定意见书，鉴定结论:﹙一﹚可以确定部分：1.已完工程造价共计55791832.73元，其中盐文化馆工程3072853.42元、卓建·铂涛菲诺酒店工程49450000.80元、水上乐园工程185853.65元、室内水疗馆3083124.86元；2.两次停工造成的人工停工、窝工费及机械设备、钢管、扣件等租赁费损失共计1203597.69元（2014.12.17-2015.4.11,2015.5.22-2015.8.19）。以上合计56995430.42元。﹙二﹚无法确定部分：1.六建公司主张2014年12月17日至2015年4月11日的4970134.82元（不含贷款利息）损失无法确定；2.六建公司主张2015年5月22日至2015�8月19日的4933879.26元损失无法确定。一审法院组织双方当事人对鉴定意见书进行质证并通知鉴定机构出庭接受法庭及当事人询问，在此基础上，鉴定机构于2016年6月27日出具河南金鼎[2016]工程造价审字第089号工程造价补充鉴定意见书,补充鉴定结论:﹙一﹚可以确定部分：已完工程造价共计89018.61元。﹙二﹚特殊说明。原鉴定意见书及本鉴定意见书中的社会保障费暂按《河南省建设工程工程量清单综合单价2008》有关规定计入本鉴定结果，并在附件《已完工程造价汇总表》单独列出（含税）。补充鉴定意见书中可以确定的造价与原鉴定意见书中可以确定的造价之和为本次鉴定的总造价。故根据河南金鼎[2016]工程造价审字第068号工程造价鉴定意见书及补充鉴定意见书的结论，六建公司已完工程造价合计55880851.34元（55791832.73元＋89018.61元），其中社会保障费（含税）2427584.41元。补充鉴定意见中卓建·铂涛菲诺酒店工程增加造价89018.61元，故卓建·铂涛菲诺酒店已完工工程造价为49539018.61元（49450000.80元＋89018.61元）。六建公司支付鉴定费245500元。六建公司对鉴定意见及补充意见质证认为鉴定意见能够基本反映客观情况，但也有部分少算、漏算工程量，错误套用子目的情况。主要异议是：1.六建公司认为基础底面回填灰土是施工图纸中必须的施工项目，但没有单独的签证，该部分造价768752.05元应当计入工程造价。鉴定机构的答复是基础底面灰土回填施工项目在图纸上及设计上没有显示，但是有基础四周回填灰土施工项目的显示，而根据2015年6月14日编号为105的工作联系单显示，基坑回填是由盐都度假村公司实施的，故未计入工程造价。2.关于商品混凝土的运费和泵送费，六建公司认为根据平顶山市工程造价信息应当予以计算，应增加1613096.16元�鉴定机构答复运费和泵送费已经在计算商品混凝土价格时包含进去。3.脚手架、垂直运输费按85%计算费用没有依据，漏算满堂基础脚手架及满堂脚手架费用。鉴定机构的答复是本次已完工程造价鉴定时，仅施工了主体结构，二次结构、内外装饰均未施工，理应作相应扣减。满堂基础脚手架已包含在等下部分的综合脚手架中，不单独计价。本工程天棚装饰未施工，超过3.6m部分满堂脚手架不计算。4.六建公司认为关于安全文明措施费的计取应依据《关于调整河南省建设工程安全文明施工措施费计取办法的通知》，鉴定报告所依据文件错误。鉴定机构答复是本工程经招投标签订的施工合同日期是2014年9月5日，同日发布的《关于调整河南省建设工程安全文明施工措施费计取办法的通知》注明此前已招投标或已签订合同的工程，按原约定。所以本工程不应采用该文件。盐�度假村公司对鉴定机构出具的造价及损失数据认可，但认为该造价鉴定不能证明工程质量是否合格。
经六建公司与盐都度假村公司对已付款进行核对，六建公司认可收到盐都度假村公司工程款1006万元，并开具发票。盐都度假村公司称除上述1006万元外，另通过六建公司工作人员余先练、章其来支付六建公司工程款218万元、直接支付供应商马腾飞混凝土款300万元，上述518万元也应计入已付工程款。六建公司对该518万元不认可。盐都度假村公司提供了相应的手续，其中：2014年12月17日，余先练收到盐都度假村公司借款100万元；2015年3月26日，余先练向盐都度假村公司借款20万元；2015年4月15日，余先练向盐都度假村公司借支30万元；2015年4月27日，余先练向盐都度假村公司借支20万元；2015年5月14日，余先练向盐都度假村公司借支20万元；2015年5月27日，余先练向盐都�假村公司借支10万元。以上共计190万元，借支款均注明购买材料。2014年12月10日、12月20日、2015年4月8日，马腾飞分别收取盐都度假村公司100万元、50万元、150万元。盐湖度假村公司申请余先练出庭作证，余先练证实其是六建公司在盐湖度假村项目上负责的现场代表，因为项目款项一直不到位、停工，有几次为了赶进度，盐湖度假村公司把款直接给了余先练，用于工程材料款和人工费的开支，余先练出具收款手续的有190万元，还有8万元没有出具手续。混凝土本来应该由六建公司购买，盐湖度假村公司直接支付了马腾飞300万元混凝土款，2014年12月27日六建公司在盐湖度假村项目工地的工作人员章其来收到盐湖度假村公司20万元，出具了收条，用于给工人发工资，这20万元可直接照着余先练的头。余先练称因双方签订的合同约定工程款要打到六建公司的账户，不允许六建公司的个人或项目部收取款项，所以经余先练和章其来手收取的218万元应该由盐湖度假村公司支付给六建公司，余先练报销后，再返还给盐湖度假村公司，否则违反六建公司财务制度。300万元混凝土款应该由盐湖度假村公司配合六建公司完善财务手续。综上，盐都度假村公司实际已支付六建公司工程款1524万元。
六建公司对鉴定机构出具的关于损失的鉴定报告有异议，认为漏算了剩余材料（半成品）费、临时设施补偿费，少算钢管、扣件租赁费、停工窝工期间的人工工资，未计算材料闲置费。鉴定机构针对六建公司的异议答复：1.因没有剩余材料（半成品）的数量等证明材料，材料费用及闲置费不具备鉴定条件，无法鉴定；2.因本案合同约定采用的综合基价与鉴定机构采用的依据不同，六建公司也未提供有效的相关证明材料，无法鉴定；3、停工期间的钢管、扣件租赁费及人工工资损失已鉴定，不能鉴定或不确定部分已作出说明。六建公司当庭提供了（2015）新民初字第2071号民事调解书及调解笔录、付款委托书及债权转让通知书、发票及付款单据、《建筑物资租赁合同》，拟证明六建公司为承建“中原国际盐都盐湖度假小镇工程”租用了平顶山市基瑞建筑设备租赁有限公司钢管、扣件等，六建公司已支付给该公司租赁费190万元，仍有部分钢管、扣件等租赁物在上述工程中使用无法归还。六建公司申请王振德出庭作证，王振德证实了租赁费用的支出；六建公司另提供2015年9月19日《催款函》及邹城市宏嘉商贸有限公司出具的证明、《购销合同》及购买模板、方木的发票等，拟证明六建公司为承建“中原国际盐都盐湖度假小镇工程”下欠方木、模板款4656646元，应由盐都度假村公司承担。盐都度假村公司质证仅对上述证据中发票的真实性无异议，认为调解书不能证明系六建公司承建盐都度假村公司的工程所发生的费用，租赁费与盐都度假村公司的工程无关联性，六建公司购买方木、模板的证据缺乏真实性和关联性，故认为六建公司关于损失的证明目的不能成立，损失不应当由盐都度假村公司承担。六建公司提供中原国际盐都盐湖度假村小镇项目一期工程停工损失追加一份拟证明六建公司自2015年8月20日至2016年8月2日期间各项损失共计3184093.91元。盐都度假村公司认为该停工损失追加说明不符合诉讼程序，其超出诉状增加的索赔金额不应当得到支持，如果存在的话，可以另行提起诉讼。
一审法院认为：建设工程施工合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。本案中，六建公司与盐湖度假村公司于2014年3月31日、于2014年9月5日签订的两份《建设工程施工合同》均系双方当�人的真实意思表示，为有效合同。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
一、关于合同解除问题。根据双方于2014年9月5日签订的《建设工程施工合同》第16.1.1条：发包人违约的情形。在合同履行过程中发生的下列情形，属于发包人违约：（2）因发包人原因未能按合同约定支付合同价款的；（5）：因发包人违反合同约定造成暂停施工的。第16.1.3条：因发包人违约解除合同。承包人按第16.1.1项（发包人违约的情形）约定暂停施工满28天后，发包人仍不纠正违约行为并致使合同目的不能实现的，承包人有权解除合同，发包人应承担由此增加的费用，并支付承包人合理的利润。该工程于2014年12月17日至2015年4月11日第一次停工，停工时间已超过合同约定的28天，且工程停工后盐都度假村公司�未按合同约定的进度履行付款义务，致使工程于2015年5月22日再次停工。双方之间的施工合同已无法履行，合同目的无法实现。《合同法》第九十四条规定：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：﹙三﹚当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；﹙四﹚当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。六建公司分别于2014年9月1日、11月7日向盐都度假村公司送达了《工程款支付申请表》三份，盐都度假村公司签收后仍未按约定支付工程款，2015年8月13日六建公司再次致函要求盐都度假村公司尽快支付工程款，盐都度假村公司签收《督促支付工程函》后，仍未按照约定支付相应的工程款。为此，六建公司要求解除2014年3月31日、2014年9月5日两份《建设工程施工合同》有事实及法律依据，一审法院予以支持。
二、关于应付工程款及利息问题。根据鉴定机构出具的鉴定意见书及补充鉴定意见书，六建公司已完工工程造价合计55880851.34元，其中社会保障费（含税）2427584.41元。关于已付款，双方均认可盐都度假村公司已支付工程款1006万元。另外由余先练、章其来收取的218万元及盐都度假村公司实际支付的300万元混凝土款，因未直接汇入六建公司账户，六建公司不予认可，但上述518万元事实上已用于盐都盐湖度假小镇工程建设及支付工程材料款、工人工资，故应计入盐都度假村公司已付工程款，盐都度假村公司已支付工程款总计1524万元。扣除已付工程款，盐都度假村公司应付六建公司工程款40640851.34元（55880851.34元-15240000元）。《解释》第十七条规定，当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八�规定，利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：(一)建设工程已实际交付的，为交付之日；(二)建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；(三)建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。因本案所涉工程未完工，工程价款未结算，故工程欠款的利息应自六建公司起诉主张权利的2015年8月20日起按照中国人民银行同期贷款利率计算至实际付清之日止。
三、关于履约保证金及利息问题。盐都度假村公司于2014年4月3日出具《承诺书》，承诺若出现不可抗力造成的工程连续停工超过2个月，从超出之日起7日内无息返还六建公司缴纳的履约保证金。2014年4月10日盐都度假村公司收到六建公司履约保证金350万元。因涉案工程第一次停工时间为2014年12月17日，停工时间超出了2个月，故后�2个月为2015年2月17日，超出7日即2015年2月24日，盐都度假村公司应于2015年2月24日返还履约保证金350万元但未返还，故盐都度假村公司应返还履约保证金350万元并偿付2015年2月25日之后的利息（按照中国人民银行同期贷款利率计算至实际付清之日止）。
四、关于进度款利息问题。2014年3月31日双方签订的《建设工程施工合同》第26条关于工程款（进度款）支付，双方约定的工程款（进度款）支付的方式和时间：卓建·铂涛菲诺国际酒店拨款依据：±0.00以下的全部主体工程完成付总造价的20%，三层结顶付总造价的15%，主体结顶付总造价的20%……。盐文化馆拨款依据：±0.00以下的全部主体工程完成付总造价的10%，主体结构封顶完成付总造价的30%……。以上款项在符合条件后7个工作日内以银行转账方式支付。如甲方逾期支付工程款，从应支付之日起第二个月按同期银行贷款利率的2倍支付利息。2014年9月5日《建设工程施工合同》第12.4.4⑵条约定：除专用合同条款另有约定外，发包人应在进度款支付证书或临时进度款支付证书签订后14天内完成支付，发包人逾期支付进度款的，应按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率支付违约金。因双方当事人均在庭审中认可2014年9月5日签订的合同是对2014年3月31日签订的合同的覆盖以及补充，实际是按照2014年9月5日的合同履行的。现两份合同关于进度款利息的支付时间起算点及标准约定不一致，应以2014年9月5日《建设工程施工合同》约定的为准。但2014年9月5日《建设工程施工合同》对进度款的付款节点未约定，进度款的付款节点应按照2014年3月31日《建设工程施工合同》的具体约定执行。
根据六建公司提供的《工程款支付申请表》(编号为YH-J-
YWHG-002)，六建公司于2014年7月30日已完成盐文化馆主体结构封顶施工任务，盐都度假村公司于2014年9月2日盖章签字予以确认。盐都度假村公司提供的支付工程款明细显示2014年9月19日向盐文化馆工程付款1055913.2元，之前没有付款记录。根据2104年3月31日《建设工程施工合同》关于支付节点的约定，盐文化馆合同价款390万元，至盐文化馆主体结顶，盐都度假村公司应付盐文化馆工程款为117万元（390万元×30%），盐都度假村公司应在2014年9月16日完成上述工程款的支付，但该公司未按照合同约定支付工程进度款，故应按照中国人民银行同期同类贷款基准利率支付工程款117万元自2014年9月17日起至2015年8月19日的利息。
依据《工程款支付申请表》(编号为YH-J-
BTFNJD-001)，六建公司于2014年11月5日已完成卓建·铂涛菲诺国际酒店±0.00以下全部施工任务，盐都度假村公司于2014年11月7日盖章签字�以确认。盐都度假村公司提供的支付工程款明细显示卓建·铂涛菲诺国际酒店2014年10月23日付款504086.8元，之前没有关于卓建·铂涛菲诺国际酒店的付款记录。根据2014年3月31日《建设工程施工合同》的约定，卓建·铂涛菲诺国际酒店合同价款8164万元，至完成卓建·铂涛菲诺国际酒店±0.00以下全部施工任务，盐都度假村公司应付该酒店工程款为16328000元（81640000元×20%），盐都度假村公司应在2014年11月21日完成上述工程款的支付，但该公司未按照合同约定支付工程进度款，故应按照中国人民银行同期同类贷款基准利率支付工程款16328000元自2014年11月22日起至2015年8月19日的利息。
五、关于停工损失问题。鉴定机构依据本案建设工程施工合同、相关租赁协议、河南省省建设厅通知等对二（两）次停工造成的人工停工、窝工费及机械设备、钢管、扣件等租赁费损失�2014.12.17-2015.4.11,2015.5.22-2015.8.19）鉴定为共计1203597.69元。鉴定意见对损失无法确定的部分，即六建公司提供的二份《关于中原国际盐都盐湖度假小镇项目一期工程中途停工补偿办法的报告》未予采信的原因进行了说明，在特殊说明中对人工停工、窝工费及租赁费损失的计算依据作出了明确说明，并在附件2中对损失的计算方法进行了详细列示，且对六建公司提出的异议作出了合理解释。该鉴定结论关于损失部分的鉴定意见能够客观反映六建公司在停工期间的损失情况，应予采信。六建公司请求按其提供的损失相关证据据实计算的理由不能成立，一审法院不予支持。六建公司购买的方木、模板，租赁的钢管、扣件系工程施工所必需，六建公司请求盐都度假村公司承担上述全部费用亦无法律依据。
六、关于六建公司是否对承建工程享有优先受偿权的问题。因涉案工程未完工，依据《批复》规定，行使优先受偿权的前提应当是工程竣工验收，故六建公司主张就涉案工程行使优先受偿权的理由不能成立，一审法院不予支持。
六建公司当庭变更诉讼请求，但未按照法庭要求在限定的时间内提供书面的变更请求意见，并明确具体数额及起止时间，一审法院对六建公司的上述变更诉讼请求不予处理。
综上，一审法院依照《合同法》第八条、第六十条、第一百零九条、第二百六十九条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条之规定，判决：一、解除盐都度假村公司与六建公司于2014年3月31日、2014年9月5日签订的两份《建设工程施工合同》；二、盐都度假村公司于判决生效后十日内向六建公司支付工程款40640851.34元及利息（利息按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率自2015年8月20日起计算至工程款实际支付完毕之日止）；三、盐都度假村公司于判决生效后十日内返还六建公司履约保证金350万元及利息（利息按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率自2015年2月25日起计算至实际支付完毕之日止）；四、盐都度假村公司于判决生效后十日内支付六建公司拖欠工程进度款117万元自2014年9月17日起至2015年8月19日利息；支付拖欠工程进度款16328000元自2014年11月22日起至2015年8月19日的利息（利息计算标准按照中国人民银行同期同类贷款利率计付）；五、盐都度假村公司于判决生效后十日内赔偿六建公司停工造成的损失共计1203597.69元；六、驳回六建公司的其他诉讼请求。案件受理费371386元，由六建公司负担109447元，盐都度假村公司负担261939元；鉴定费245500元，由盐都度假村公司负担。
对于当事人争议的事实，双方当事人二审均未提交新证据。本院除对一审判决查明的事实予以确认外，另查明：六建公司于2015年8月20日起诉，诉讼请求包括2014年12月17日、2015年5月22日两次停工造成的人工、材料、机械设备租赁费等各项损失5769981.80元。该项损失经一审法院委托鉴定，鉴定损失计算到2015年8月19日。一审法院于2016年8月3日开庭审理，六建公司当庭变更诉讼请求，要求增加自2015年8月20日至2016年8月2日期间停工损失，法庭要求六建公司“5日内提供书面的变更请求意见，明确具体数额及起止时间，逾期不再接收”。六建公司未按法庭要求提供书面变更诉讼请求。
本院认为，本案双方当事人上诉争议三个问题，一是六建公司对涉案工程款是否享有优先受偿权及其范围如何确定，二是六建公司所称2015年8月20日至工程交付之日期间损失1654488.33元应否支持，三是盐都度假村公司返还履约保证金350万元应否支付利息。
一、关于六建公司对涉案工程是否享有优先受偿权及优先受偿范围问题。根据《合同法》第二百八十六条及《批复》的规定，承包人对于建设工程价款的优先受偿权系承包人享有的法定权利。《批复》第四条规定，“建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。”涉案建设工程虽未能在约定期间内竣工，但在合同履行过程中，非因六建公司自身原因导致工程多次停工，且系盐都度假村公司单方违约致使合同终止履行，故六建公司对已完工工程依法享有的工程价款优先受偿权不受影响。六建公司于2015年8月20日起诉解除合同并请求优先受偿权，六建公司依法行使优先权不超过法定期限，六建公司该项诉讼请求应予支持。一审法院认定六建公司“行使优先受偿权的前提应当是工程竣工验收”适用法律有误，本院予以纠正。
《解释》第十条第一款规定“建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款;已经完成的建设工程质量不合格的，参照本解释第三条规定处理。”据此，盐都度假村公司以“六建公司并未提供证据证明其施工的工程经验收合格”为由抗辩六建公司工程价款优先权的行使。本案因盐都度假村公司单方违约导致《建设工程施工合同》终止履行并被判决解除，六建公司承包施工的工程未能完工验收，该责任不在六建公司。盐都度假村公司一审以六建公司工程质量提出抗辩，但既未提供六建公司工程质量不符合合同约定或国家强制性质量规范标准的初步证据，亦未提供六建公司拒绝修理、返工或者改建的任何证据，且盐都度假村公司对一审判决其支付的工程款数额未提出上诉，盐都度假村公司该抗辩理由不能成立。
《批复》第三条规定“建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，不包括承包人因发包人违约所造成的损失”。据此，盐都度假村公司认为六建公司工程款优先受偿范围不包括利润及各种间接费用。对于建筑工程价款范围的界定，建设部、财政部《建筑安装工程费用项目组成》第一条明确“建筑安装工程费由直接费、间接费、利润和税金组成”。即工程价款由直接成本、间接成本、利润、税金四部分构成。《合同法》第二百八十六条的立法精神是保护施工人被拖欠的工程款，包括直接成本、间接成本和正常利润，利润是工程价款的重要组成部分，不属于承包人因发包人违约所造成的损失，故盐都度假村�司主张六建公司优先受偿范围不包括利润、各种间接费用没有法律依据，本院不予采信。
二、关于六建公司增加起诉后的损失赔偿问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百三十二条规定“在案件受理后，法庭辩论结束前，原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理的，人民法院应当合并审理。”六建公司一审当庭增加诉讼请求，但未按照法庭要求在限定时间内提供书面的变更请求意见，没有明确的具体数额及起止时间，不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第三项规定的起诉条件，一审法院不予处理并无不当，本院对六建公司该项上诉请求亦不予支持。
三、关于盐都度假村公司返还履约保证金350万元应否支付利息问题。盐都度假村公司向六建公司�具的《承诺书》对盐都度假村公司具有法律约束力。盐都度假村公司在因其自身违约造成工程连续停工超过2个月的情况下，本应按“承诺”从超出之日起7日内无息返还六建公司缴纳的履约保证金。但盐都度假村公司违反承诺，应当承担违约责任。一审法院按照中国人民银行同期贷款利率判决盐都度假村公司支付利息，承担违约责任符合《解释》第十七条的相关规定，盐都度假村公司上诉“不应支付返还履约保证金的利息”的理由不能成立，本院予以驳回。
综上所述，六建公司的上诉请求部分成立，应予支持；盐都度假村公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：
一、维持河南省平顶山市中级人民法院（2015）平民初字第110号民事判决第一至五项；
二、撤销河南省平顶山市中级人民法院（2015）平民初字第110号民事判决第六项；
三、河南六建建筑集团有限公司在中原盐都盐湖度假村有限公司欠付的40640851.34元工程款范围内对中原盐都盐湖度假小镇项目一期工程享有优先受偿权；
四、驳回河南六建建筑集团有限公司的其他诉讼请求。
一审案件受理费371386元、鉴定费245500元，按一审判决执行；二审案件受理费25527元，由中原盐都盐湖度假村有限公司负担5837元，河南六建建筑集团有限公司负担19690元。
本判决为终审判决。
审判长 刘铁良
审判员 庞 敏
审判员 梁培栋
二〇一七年七月十八日
书记员 胡晓丽