湖南省长沙县人民法院民 事 判 决 书（2016）湘0121民初2788号原告黄智敏。委托代理人江卫明、黄立华，长沙县心一法律服务所法律工作者。被告罗建宏。被告罗锟，男，1986年12月11日出生，汉族，住长沙县黄兴镇黄兴新村杉树组***号，身份证号码4301211986********。两被告共同委托代理李文良，湖南高天律师事务所律师。被告中国太平洋财产保险股份有限公司长沙市星沙支公司，住所地：长沙县星沙街道星沙大道18号香槟小镇小区1栋2楼202、203室。负责人肖亚子。委托代理人李志春、欧阳婷洁，湖南道宽律师事务所律师。原告黄智敏与被告罗建宏、罗锟、中国太平洋财产保险股份有限公司长沙市星沙支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。原告请求判令：1、三被告赔偿原告因交通事故所受的各项损失共计133321.09元；2、被告保险公司在承保范围内承担赔偿责任;3、被告承担诉讼费用。被告罗锟答辩要点：应当由驾驶员承担责任，罗琨为车主，在本次事故中不应当承担。被告罗建宏答辩要点：1、已经垫付医药费26592.3元，及另行支付现金3000元；2、原告主张的第二次住院医药费为扩大损失，不应当由被告承担；3、保险公司没有尽到完全提醒的义务，且根据交警认定事故的原因不是因为机动车机械事故，保险公司也应当承担三责险的保险赔偿责任；4、因保险公司原因导致鉴定费等费用的支出保险公司应当予以承担；5、已经购买不计免赔，原告的医药费保险公司应不区分非医保用药赔偿。被告保险公司答辩要点：1、保险标的车驾驶员仅承担70%事故赔偿责任；2、因标的车未年检，保险公司不承担三责险保险责任；3、司法鉴定意见书鉴定程序不合法、结论错误，应依法重新鉴定；4、原告各项诉请过高应当依法核减；5、保险公司不承担鉴定费、诉讼费。查明的事实根据各方当事人诉辩意见和举证质证情况，本院确认如下法律事实：一、各方当事人无争议的事实1、2015年9月7日，罗建宏驾驶未年检的湘a车辆在长沙县黄兴镇黄兴新村村道，因罗建宏驾驶车辆进出道路未让行，黄智敏驾驶非机动车忽视行车安全，致使两车发生碰撞，造成黄智敏受伤，两车受损的交通事故，经交警部门认定，罗建宏承担本次事故的主要责任、黄智敏承担次要责任；2、事故发生后，黄智敏被送至长沙县第二人民医院住院治疗24天，后因内固定术后皮下脂肪液化、感染，于2016年3月19日再次到长沙县第二人民医院住院37天。罗建宏垫付黄智敏医疗费26592.3元，并另行支付现金3000元，黄智敏自负医疗费7149.8元。2016年5月19日，黄智敏委托湖南马王堆司法鉴定中心对其损伤进行鉴定，结论为黄智敏因本次交通事故构成九级伤残，伤后误工期评定为六个月，营养期评定为两个月、护理期评定为三个月。审理中，黄智敏放弃在本案中主张后续治疗费，待后续治疗费实际发生后另行主张；3、罗建宏与罗锟系父子关系，湘a车辆登记为罗锟所有，罗锟为该车在被告保险公司投保交强险、限额20万元的三责险及不计免赔险，保险期间为2015年9月22日0时至2016年9月21日24时。二、各方当事人有争议的事实1、黄智敏所提交的司法鉴定意见书鉴定程序是否合法和结论是否予以采信。保险公司认为该鉴定系黄智敏自行委托，鉴定程序不合法，应重新鉴定或不予采信。本院认为，黄智敏为确定其损失，委托湖南省马王堆司法鉴定中心进行鉴定并无不当，且该鉴定机构具有法医学司法鉴定资质，其出具的鉴定意见书合法有效，故本院对该鉴定意见结论予以采信。2、罗建宏驾驶的车辆发生本次交通事故时车辆超出定期检验期间，保险公司主张三责险不予赔偿。本院认为，采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当采取合理的方式提请对方注意免除其责任的条款，并对该条款予以说明。被告保险公司在给投保人罗锟办理投保业务时，虽有免责提示，但本次交通事故的发生系罗建宏驾驶湘a车辆违章行驶及黄智敏驾驶电动车忽视安全造成，与该车是否存在安全性能隐患及是否年检无因果关系，故被告保险公司以该车辆未年检为由而拒赔的抗辩理由不予支持。3、非医保用药是否应当保险理赔。本院认为，所采用的药物主要取决于医院，侵权人和受害人不能从专业上作出选择，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。审理中，保险公司主张非医保用药不予赔偿但不能提供证据区分非医保用药的明细及金额，即便区分，亦无证据证明该用药的非必要性和不合理性。另一方面，保险公司依格式条款主张该免责，但该免责事项无证据证明已向投保人明示告知，且该免责条款与投标人投保不计免赔的合同目的相悖，基于以上理由，保险公司应当就非医保用药予以赔偿。4、黄智敏第二次住院治疗所花费项目的性质。三被告认为，黄智敏第二次住院所花费系黄智敏在第一次住院后感染所致，非被告之过错，应当为后续治疗费，且不应当由被告承担。本院认为，黄智敏在进行鉴定之前进行第二次住院治疗，且该住院治疗与本次交通事故存在因果关系，三被告亦未递交证据证明黄智敏的第二次住院是由于其过错导致扩大损失，故对三被告的该抗辩理由不予采信。5、审理中三被告对黄智敏主张的各损失项目的金额均认为过高。针对黄智敏的损失项目争议，本院分项认定如下：1、医疗费，根据原告提供医疗费票据及被告垫付金额，认定该项损失为33742.1元；2、住院伙食补助费，黄智敏住院治疗61天，参照湖南省2015年度国家机关一般工作人员的出差伙食补助100元/天标准，认定该项损失为6100元（61天100元/天）；3、营养费，根据鉴定意见评定黄智敏伤后营养期两个月，本院酌情认定该项损失为2000元；4、误工费，黄智敏职业为农民，根据鉴定意见评定误工期6个月，本院即参照湖南省2015年度农林牧副渔行业收入31191元/年的标准认定该项损失为15595.5元（31191元/年÷12月/年6月）；5、护理费，护理费标准参照湖南省2015年度居民服务和其他服务业收入42494元/年的标准，根据鉴定意见评定受伤后护理3个月，认定该项损失为10623.5元（42494元/年÷12月/年3月）；6、伤残赔偿金，黄智敏因本次交通事故构成九级伤残，本院按湖南省2015年度农村居民人均可支配收入10993元/年的标准，认定该项损失为43972元（10993元/年20年20%）；7、精神抚慰金，黄智敏因本次交通事故构成九级伤残，其人身权遭到侵害，应当获得精神赔偿，酌情认定为10000元；8、鉴定费，黄智敏因本次交通事故鉴定需要花费1900元，予以认定；9、被抚养人生活费，黄智敏与哥哥黄智强共同赡养父亲黄树朋（1934年5月3日出生）与母亲张明华（1942年10月25日出生），黄智敏与丈夫唐伟良共同抚养两女唐澳（2003年9月18日出生）和唐彤（2009年10月3日出生），本院按湖南省2015年度农村居民人均消费支出9691元/年的标准，认定该项损失为31980.3元（9691元/年5年20%÷2人+9691元/年8年20%÷2人+9691元/年7年20%÷2人+9691元/年13年20%÷2人）；10、交通费，黄智敏未提交该项损失及金额的证据，但该项损失客观存在，故本院酌情认定该项损失为1000元。以上，黄智敏因交通事故所受损失及医疗费共认定为人民币156913.4元。判决的理由与结果本院认为：一、本次交通事故经长沙县公安交警大队认定，由罗建宏承担事故的主要责任、黄智敏承担事故次要责任，该责任认定合法有效，本院予以确认。二、交通事故造成黄智敏的损失，应当由保险公司先在交强险赔偿限额内赔偿，不足部分根据过错责任原则由侵权人负责赔偿。被告保险公司在10000元交强险医疗费用项下赔偿黄智敏以下损失项目：1、医疗费33742.1元，2、住院伙食补助费6100元3、营养费2000元，合计41842.1元，黄智敏尚有31842.1元在该限额内未足额获赔偿。被告保险公司在110000元死亡伤残交强险医疗费用项下赔偿黄智敏以下损失项目：1、交通费1000元，2、护理费10623.5元，3、误工费15595.5元，4、残疾赔偿金43972元，5、被抚养人生活费31980.3元，合计103171.3元。上述黄智敏尚有31842.1元损失未获足额赔偿，由罗建宏与黄智敏分别按80%和20%的比例分别负担。即罗建宏负担25473.68元（31842.180%），黄智敏自行负担6368.42元（31842.120%），罗建宏的该部分赔偿责任由被告保险公司在三责险限额予以赔偿。罗建宏已垫付黄智敏损失26592.3元及另行支付现金3000元，超出应赔偿义务27692.3元（26592.3+3000-1900元鉴定费），该超出的垫付部分，由黄智敏在保险公司赔偿其的款项中，转付给罗建宏。综上,依照《中华人民共和国合同法》第八条、第三十九条、第四十条，《中国人民共和国保险法》第十七条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第九条、第十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款与第二款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《湖南省实施办法》第三十八条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条第一款之规定，判决如下：一、由被告中国太平洋财产保险股份有限公司长沙市星沙支公司在机动车交通事故强制保险限额内赔偿原告黄智敏损失人民币113171.3元，在机动车交通事故第三者责任保险限额内赔偿原告黄智敏损失人民币25473.68元，限于本判决生效后十个工作日内支付；二、驳回原告黄智敏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费807元，减半收取403.5元，由原告黄智敏负担80.7元，被告罗建宏负担322.8元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 员 罗 海 涛二〇一六年九月五日法官助理 方   超书 记 员 方超（兼）附所引用的法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第三十九条采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。第四十条格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。《中国人民共和国保险法》第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第九条提供格式条款的一方当事人违反合同法第三十九条第一款关于提示和说明义务的规定，导致对方没有注意免除或者限制其责任的条款，对方当事人申请撤销该格式条款的，人民法院应当支持。第十条提供格式条款的一方当事人违反合同法第三十九条第一款的规定，并具有合同法第四十条规定的情形之一的，人民法院应当认定该格式条款无效。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《湖南省实施办法》第三十八条机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，机动车一方按照以下规定承担赔偿责任：（一）机动车一方负主要责任的，承担百分之八十；（二）机动车一方负同等责任的，承担百分之六十；（三）机动车一方负次要责任的，承担百分之四十；（四）机动车一方无责任的，承担百分之十以下；（五）道路交通事故发生在高速公路上的，机动车一方承担百分之五至百分之十的赔偿责任，但赔偿金额最高不超过一万元。未参加机动车第三者责任强制保险的，由机动车一方在该车应当投保的最低保险责任限额内予以赔偿，对超过最低保险责任限额的部分，按照前款的规定赔偿。非机动车驾驶人、行人故意追求交通事故的发生而造成损失的，机动车一方不承担赔偿责任。非机动车驾驶人、行人与处于静止状态的机动车发生交通事故，机动车一方无交通事故责任的，不承担赔偿责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当支付迟延履行金。