福建省晋江市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）晋刑初字第1785号
公诉机关晋江市人民检察院。
被告单位福建省晋江市辉兴食品有限公司，法定代表人何某甲。
诉讼代表人杨国，男，1977年7月18日出生，汉族，系福建省晋江市辉兴食品有限公司员工。
被告人何某甲，男，1958年11月21日出生，汉族，小学文化，福建省晋江市辉兴食品有限公司法定代表人。因涉嫌犯假冒注册商标罪于2013年8月21日被晋江市公安局刑事拘留，同日变更强制措施为取保候审；2014年7月9日经本院决定，次日由晋江市公安局执行逮捕，同日变更强制措施为取保候审。现在家。
辩护人邓再强、何亮亮，福建远大联盟律师事务所律师。
晋江市人民检察院以晋检刑诉（2014）965号起诉书指控被告单位福建省晋江市辉兴食品有限公司、被告人何某甲犯假冒注册商标罪，于2014年7月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。晋江市人民检察院指派检察员黄延延出庭支持公诉。被告单位诉讼代表人杨国、被告人何某甲及其辩护人邓再强均到庭参加诉讼。现已审理终结。
晋江市人民检察院指控：2013年5月至7月间，被告人何某甲未经授权，在其经营的被告单位福建省晋江市辉兴食品有限公司（以下简称辉兴公司）组织工人生产假冒“旺旺碎冰冰”注册商标的饮料，并以每箱单价29元（币种人民币，下同）的价格销售2080箱（规格78ml＊80支／箱，下同）给上海市宝山区悦利食品经营部的负责人李某，销售金额共计60320元。2013年7月15日，上海警方在上海市宝山区环镇北路南侧陈路路口西侧100米空地抓获正在接收、分销假冒“旺旺碎冰冰”的李某，当场查获假冒“旺旺碎冰冰”注册商标的饮料230箱。8月21日，被告人何某甲向晋江市公安局投案。
晋江市人民检察院提供书证、证人证言、被告人供述和辩解、辨认笔录等证据。据此，认为被告单位辉兴公司未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重，其行为应当以假冒注册商标罪追究其刑事责任；被告人何某甲作为公司直接负责的主管人员，其行为亦应以假冒注册商标罪追究其刑事责任；被告人何某甲犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首；提请依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第二百二十条、第三十一条、第六十七条第一款之规定惩处。
被告单位辉兴公司及被告人何某甲对指控的犯罪事实均不持异议。被告人何某甲的辩护人提出如下辩护意见：1.被告人何某甲是自首，具有立功情节，一贯表现良好；2.本案并未涉及食品安全问题；3.本案涉案金额相对较小，犯罪情节较轻；建议宣告缓刑或免于刑事处罚。
经审理查明，被告人何某甲作为被告单位辉兴公司的直接负责的主管人员，2013年5月至7月期间，其未经授权，在被告单位辉兴公司内组织工人生产假冒“旺旺碎冰冰”注册商标的果味饮料，并以每箱单价29元的价格销售2080箱给上海市宝山区悦利食品经营部的负责人李某，销售金额共计60320元，其中获利至少8320元。2013年7月15日，上海警方在上海市宝山区环镇北路南侧陈路路口西侧100米空地抓获正在接收、分销假冒“旺旺碎冰冰”注册商标果味饮料的李某，当场查获上述果味饮料230箱。2013年8月21日，被告人何某甲向晋江市公安局投案，并退出全部违法所得。
关于本案的事实，有下列证据予以证实：
1.证人李某证言、辨认笔录，证实2013年5月中旬起，其开始向晋江的何某甲购买假冒“旺旺碎冰冰”注册商标的果味饮料，每箱29元，一共购买了2080箱的事实。
2.证人何某乙证言，证实辉兴公司是由其父亲何某甲独资经营的，其一张建设银行银行卡放在其父亲处，都是其父亲在使用，其是在上海的客户李某被抓后，才知道其父亲生产并销售了价值6万多元的假冒的“旺旺碎冰冰”给李某的事实。
3.企业法人营业执照、全国工业产品生产许可证、营利事业登记证、税务登记证、委托书、商标注册证、核准续展注册证明、驰名商标名单、全国重点商标保护名录、鉴定报告、证明，综合证实涉案注册商标的所有人情况等事实。
4.企业法人营业执照、组织机构代码证、内资企业登记基本情况表、全国工业产品生产许可证及食品生产许可证副本及户籍证明，证实被告单位、被告人的主体资格情况及辉兴公司被许可生产果冻、糖果制品的事实。
5.银行卡客户交易查询，证实户名李某、何某乙的银行账户往来情况。
6.上海市工商行政管理局扣留财物专用收据，证实扣留涉案假冒“旺旺碎冰冰”注册商标果味饮料的情况。
7.扣押清单及现金存款凭证、福建行政暂时扣留（或冻结）财物收据，综合证实被告人何某甲向公安机关退出违法所得60320元的事实。
8.刑事判决书，证实李某因销售假冒“旺旺碎冰冰”注册商标的饮料被科刑的情况。
9.破案经过及投案证明，证实本案的侦破过程及被告人何某甲的投案经过。
10.现场照片，证实辉兴公司生产车间的现场情况。
11.被告人何某甲供述、辨认笔录，其对指控的犯罪事实均供述在案，并供认每箱假冒“旺旺碎冰冰”注册商标的果味饮料的生产成本为24-25元的事实。
上述证据均经法庭举证、质证，本院予以确认。
本院认为，被告单位辉兴公司未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重，其行为构成假冒注册商标罪；被告人何某甲作为辉兴公司直接负责的主管人员，其行为亦构成假冒注册商标罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人何某甲作为辉兴公司直接负责的主管人员，其犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，且其退出全部赃款，对被告单位辉兴公司及被告人何某甲均予以从宽处罚。辩护人提出被告人何某甲是自首，一贯表现良好的意见，予以采纳；但提出被告人何某甲具有立功情节的意见，经查，就公安机关出具的工作说明及在逃人员登记／撤销表可观，被告人何某甲作为砌田社区的治保主任，其在2011年公安机关的清网行动中动员带两名在逃犯投案，而刑法规定的“立功”主体为“犯罪分子”，被告人何某甲实施上述行为是在其实施本案犯罪行为之前，故无法认定被告人何某甲的行为构成立功，辩护人的该观点没有法律依据，不予采纳；提出的第2、3点意见，经查，被告人何某甲组织被告单位辉兴公司工人生产的假冒“旺旺碎冰冰”注册商标的果味饮料是直接用于人体食用的，攸关群众身体健康及生命安全，具有一定社会危害性，予以酌情从重处罚，辩护人的上述意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第二百二十条、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告单位福建省晋江市辉兴食品有限公司犯假冒注册商标罪，判处罚金人民币四万元。
（罚金应在本判决生效之日起十日内向本院缴纳。）
二、被告人何某甲犯假冒注册商标罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年8月1日起至2014年10月31日止。罚金应在判决生效之日起十日内向本院缴纳。）
三、被告人何某甲退出的赃款人民币8320元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 苏荣喻
代理审判员 林雅思
人民陪审员 黄永生
二〇一四年七月三十日
书 记 员 黄小燕
本案所适用的法律法规、司法解释：
《中华人民共和国刑法》
第二百一十三条未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二百二十条单位犯本节第二百一十三条至第二百一十九条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照本节各该条的规定处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。