广西壮族自治区东兴市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）桂0681刑初50号
公诉机关广西壮族自治区东兴市人民检察院。
被告人邓朝利（绰号“猫公”），男，1979年6月3日出生，汉族，小学文化，无业，户籍住址广西防城港市防城区，因涉嫌犯非法经营罪于2016年9月19日被刑事拘留，同年10月27日被逮捕。现羁押于防城港市第一看守所。
被告人谢邦利，男，1990年8月24日出生，汉族，初中文化，无业，户籍住址广西钦州市钦南区，因涉嫌犯非法经营罪于2016年9月19日被刑事拘留，同年10月27日被逮捕。现羁押于防城港市第一看守所。
辩护人吴鉴新，广西海岸律师事务所。
辩护人吴宗毅，广西海岸律师事务所实习律师。
东兴市人民检察院以东检刑诉［2017］27号起诉书指控被告人邓朝利、谢邦利犯非法经营罪，于2017年3月23日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于同年4月20日公开开庭审理了本案。东兴市人民检察院指派检察员杨媚出庭支持公诉，被告人邓朝利、谢邦利及其辩护人吴鉴新、吴宗毅到庭参加诉讼。现已审理终结。
东兴市人民检察院指控：2016年9月18日上午，被告人邓朝利、谢邦利受“老刘”（另案处理）雇请，到东兴市马路镇大旺村接到一辆载有香烟的丰田RAV4越野车（案发时悬挂假车牌桂Ｐ×××××），随后邓朝利、谢邦利驾驶车辆途径东兴市东兴镇长湖路附近时被民警当场抓获。民警从越野车上查获南洋红双喜牌香烟10件、中华牌香烟6件、红双喜牌香烟9件及散装250条、阿里山牌香烟6件及散装39条。经检验，涉案的香烟均为真品卷烟。经物价部门估价，涉案香烟价值人民币274648元。
公诉机关对上述指控的犯罪事实向法庭提交了相应证据证实。公诉机关认为，被告人邓朝利、谢邦利在未获得准运许可证的情况下，非法运输香烟，情节特别严重，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人邓朝利、谢邦利在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人邓朝利到案后如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款，是坦白，可以从轻处罚。提请本院依法判决
被告人邓朝利、谢邦利对指控的犯罪事实无异议并当庭自愿认罪。
被告人谢邦利的辩护人辩称，1、本案事实不清：雇请被告人运输香烟的“老刘”代表公司还是个人没查清，如果是公司犯罪则未达到量刑标准。2、被告人谢邦利的情节显著轻微，不应以犯罪论处：其主观上没有明知不具备合法手续而帮运输香烟，其没有提供车辆，没有开车，客观上没有实施运输香烟的行为。
经审理查明，2016年9月18日上午，被告人邓朝利、谢邦利在未持有合法手续的情况下受“老刘”（另案处理）雇请，到东兴市马路镇大旺村接到一辆载有香烟的桂Ｐ×××××号牌丰田RAV4越野车（案发时悬挂假车牌桂Ｐ×××××），随后由邓朝利驾驶车辆，谢邦利跟车运输香烟，途径东兴市东兴镇长湖路附近时被民警当场抓获。民警从越野车上查获南洋红双喜牌香烟10件、中华牌香烟6件、红双喜牌香烟9件及散装250条、阿里山牌香烟6件及散装39条。经检验，涉案的香烟均为真品卷烟。经物价部门估价，涉案香烟价值人民币274648元。
认定上述事实的证据有被告人邓朝利、谢邦利的供述和辩解、证人王某的证言、检查笔录、查获经过、清点记录、接受物品、文件清单、发还物品清单、提取送检笔录及照片、行驶证复印件、营业执照复印件、机动车登记信息、烟草专卖局的证明、涉案烟草的复函、抓获经过、户籍信息、现场勘验笔录、辨认现场笔录、检验报告、价格认定结论书等。上述证据经法庭示证、质证，查证属实，本院予以确认。
本院认为，被告人邓朝利、谢邦利违反国家烟草专卖管理法规，未获许可非法运输烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。关于被告人谢邦利的辩护人提出的本案事实不清，谢邦利的情节显著轻微，不应以犯罪论处的辩护意见，因被告人谢邦利明知其没有合法手续，且明知车上装载香烟仍参与运输，其在主客观上构成非法经营罪的犯罪要件；行为人非法经营烟草专卖品，非法经营数额在二十五万元以上构成“情节特别严重”。故辩护人的上述辩护意见与事实和法律不符，本院不予采纳。被告人邓朝利、谢邦利受他人雇请、指使运输香烟，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚，本院决定对二被告人减轻处罚。被告人邓朝利、谢邦利到案后如实供述自己的罪行，在庭审中自愿认罪，依法可从轻处罚。综上，本院决定对被告人邓朝利、谢邦利从轻处罚。随案移送的南洋红双喜牌香烟500条、中华牌香烟300条、红双喜牌香烟700条、阿里山牌香烟339条，依法予以没收。根据被告人邓朝利、谢邦利犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十三条、第六十四条、第六十七条第三款、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款第（一）项的规定，判决如下：
一、被告人邓朝利犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年9月19日起至2018年3月18日止）；
二、被告人谢邦利犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年9月19日起至2017年11月18日止）。
三、随案移送的南洋红双喜牌香烟500条、中华牌香烟300条、红双喜牌香烟700条、阿里山牌香烟339条，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向防城港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 黄小勇
人民陪审员 温基业
人民陪审员 陆彦宗
二〇一七年四月二十八日
书 记 员 毛超衡
附判决书引用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十三条第一款犯罪分子具有本规定的减轻处罚情节的应当在法定刑一下判处有期徒刑;本法规定与数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条的规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上或者违法所得数额在十万元以上的。