文书内容湖南省衡阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）湘04民终1194号上诉人（原审被告）：李某1，男，1967年7月15日出生，汉族，住湖南省衡阳市蒸湘区。委托诉讼代理人：张京，湖南天牌律师事务所律师。上诉人（原审被告）：李某2，女，1972年5月4日出生，汉族，住湖南省衡阳市蒸湘区。委托诉讼代理人：廖某，男，1969年1月6日出生，汉族，住湖南省衡阳市蒸湘区，系上诉人李某2之夫。被上诉人（原审原告）：李某3，女，2010年2月17日出生，汉族，户籍地湖南省祁东县，住湖南省衡阳市石鼓区。法定代理人：彭某，女，1971年12月22日出生，汉族，住湖南省衡阳市石鼓区，系被上诉人李某3之母。委托诉讼代理人：李亿，湖南居安律师事务所律师。上诉人李某1、李某2与被上诉人李某3继承纠纷一案，不服湖南省衡阳市石鼓区人民法院作出的（2016）湘0407民初416号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月3日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人李某1及其委托诉讼代理人张京、上诉人李某2的委托诉讼代理人廖某、被上诉人李某3的法定代理人彭某及委托诉讼代理人李亿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李某1、李某2上诉请求：1、请求撤销湖南省衡阳市石鼓区人民法院（2016）湘0407民初416号民事判决，依法确认上诉人为李某4的继承人；2、李某4生前的住院费用、陪护费、死后安葬费、误工费、餐饮费及交通费应当在继承范围内优先承担；3、请求法院组织双方进行外委亲子鉴定，确定李某4与被上诉人是否有亲子关系；4、一二审诉讼费、鉴定费用及差旅费用由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人经一审法院通知不去配合采集样本，属于拒绝取证行为，应当作出对其不利的推定。李某4生前债务、死后丧葬等支出应当在继承范围内优先承担。李某4没有生育能力，不足以认定被上诉人李某3是李某4与彭某婚后生育小孩，被上诉人不具有继承资格。李某3答辩，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。李某3向一审法院起诉请求，1、判令李某3继承被继承人李某4的全部遗产，李某1、李某2无继承权；2、判令李某1、李某2立即连带返还被继承人养老保险个人账户余额、丧葬费、抚恤金三项共74915.19元，住房公积金18851.88元，合计：93767.07元。房屋77平方米，价值约120000元；3、本案诉讼费用由李某1、李某2承担。一审法院认定事实：李某3的法定代理人彭某与被继承人李某4于××××年××月××日在衡阳市石鼓区民政局办理结婚手续，李某4与彭某均系再婚，双方在结婚前，李某4未生育小孩，彭某已生育二个孩子。彭某于2010年2月17日在衡阳市民生医院生育李某3，因未取得生育证，李某4于2010年4月13日向单位提出申请，想事后补领生育证。李某4所在单位、街道办事处审查后，认为李某4违反计划生育规定，要对李某4进行处理。为了李某4免受处理，彭某与李某4于2010年5月24日在湖南省祁东县民政局办理了离婚手续，双方在《离婚协议书》第一项子女抚养问题一栏，隐瞒生育的事实，填写“无子女”。事后，李某4未受处罚。彭某与李某4离婚后，双方离婚不离家，从李某3出生至李某4因病死亡，李某3、李某4、彭某都在一起生活，李某3由李某4和彭某共同抚养，李某4的工资由彭某领取。2016年李某4因病住院，住院期间，主要由李某1和李某1的妻子负责照顾。李某4于2016年4月15日因病死亡，李某1负责办理了李某4的丧葬事宜，支付厅堂租用费2790元、火化费400元、安葬费4000元，合计7190元。2016年4月29日，李某1、李某2为继承被继承人李某4的遗产，到衡阳市雁城公证处申请办理继承权公证，衡阳市雁城公证处根据被告提供的证明材料，作出（2016）湘衡雁证内字第391号《公证书》，证明：“被继承人李某4的上述遗产由其哥哥李某1、妹妹李某2二人继承。经李某1、李某2协商，同意由李某1一人办理上述公积金存款的取款及相关手续。”李某1持《公证书》，于2016年5月6日在衡阳市住房公积金管理中心提出了被继承人李某4的住房公积金18851.88元；于2016年5月10日在衡阳市社会养老保险处领取了被继承人李某4养老保险个人账户余额26747.19元、抚恤金40140元、丧葬费8028元，合计74915.19元。诉讼期间，李某1申请对李某3作亲子、亲属血亲关系鉴定，双方先后选择二家司法鉴定中心，其中湖南省湘雅司法鉴定中心以当事人未到场配合采血样为由将案件退回，西安交大司法鉴定中心在电话中口头表示该案无法鉴定，并以当事人无法到达为由将案件退回。另查明，李某4生前原居住在衡阳市石鼓区××套路××村××号（建筑面积51.39平方米，房产证号：衡房权字第××号），因该房屋拆迁，现居住在衡阳市石鼓区××套路××村××号，建筑面积77.43平方米，另有杂房1间。以上房屋产权证在办理中。一审法院认为，根据《中华人民共和国继承法》规定，“配偶、子女、父母为第一顺序继承人；兄弟姐妹、祖父母、外祖父母为第二顺序继承人。继承开始后，由第一顺序继承人继承，没有第一顺序继承人或者第一顺序的继承人全部放弃继承权或者丧失了继承权时，再由第二顺序继承人继承。”李某3为被继承人李某4与彭某结婚存续期间生育的女孩，虽然被继承人李某4与彭某离婚，并不影响李某3作为第一顺序继承人。李某1、李某2作为本案被继承人李某4的第二顺序继承人，在李某3没有放弃继承权或者丧失继承权情况下，李某1、李某2不能继承被继承人李某4的遗产。被继承人李某4死亡后，遗产有位于衡阳市石鼓区××套路团结村××房及杂房（湖南天雁机械有限公司安置房），住房公积金18851.88元，养老保险个人账户余额26747.19元。另有抚恤金40140元，丧葬费8028元。以上部分财产由李某1领取，因李某1无继承权，应交给第一顺序继承人即李某3。李某1负责办理了被继承人李某4的丧事，支付丧葬费用7190元，应从被继承人李某4的丧葬费中扣除。李某1、李某2辩称李某3不是被继承人李某4的女儿不享有继承权，理由不成立，首先李某1、李某2未提供证据支持其辩解主张，其次李某3是在被继承人李某4与彭某婚姻存续期间出生，本案诸多证据证明李某3与被继承人李某4是父女关系，故李某1、李某2的辩解意见本院不予支持。依照《中华人民共和国继承法》第五条、第十条之规定，判决：一、被继承人李某4的遗产位于衡阳市石鼓区××套路××村××房（建筑面积77.43平方米，另有1间杂房）由李某3继承；二、李某1返还被继承人李某4的遗产45599.07元（住房公积金、养老保险金）给李某3，并返还领取的抚恤金和丧葬费合计40978元（已扣除被告李某1支付的丧葬费）给李某3，合计86577.07元；三、驳回李某3的其他诉讼请求。上述判决限在本判决生效后10日内履行，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4506元，由李某1负担。二审中，上诉人申请亲子亲属关系鉴定，被上诉人拒绝配合。上诉人提供了四名证人出庭作证，经本院核实，证人所陈述的事实并非全部本人所见，且证人之间的证言对同一事实的发生表述不一致，不能形成证据锁链，也没有其他证据佐证，本院不予采信。上诉人提供的六组证据，经审查，对李某4生前治病的门诊发票、住院发票、护理费收据予以认可。有关李某4安葬费的证据中，对其中的安葬占地费4000元及衡阳殡仪馆出具的3190元发票予以认可，其他有关打印费、餐饮费、烟酒、零食的收据及车票，证据形式不合法，不予采信。上诉人提供的李某4遗嘱，该遗嘱属于代书遗嘱，只有一名见证人签字，代书人没有签字，形式不合法，且遗嘱的关键内容有修改，李某4没有在修改处按印签字，不能确认遗嘱的真实性，对该遗嘱不予认可。一审查明的事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点有2个：1、李某4的遗产应当由上诉人还是被上诉人继承；2、李某4生前治病所产生的费用有哪些可以在遗产中予以核减。关于第一个争议焦点即李某4的遗产应当由上诉人还是被上诉人继承，上诉人认为法院可以依职权要求双方作亲子亲属鉴定，即使被上诉人不同意做亲子亲属鉴定，也应当作出不利于被上诉人的推定，由上诉人作为继承人继承遗产。本院认为，亲子鉴定具有很强的伦理性，涉及父母、子女的隐私权，因此，主张亲子鉴定应当严格限定于父母与成年子女本人，且子女与父母的自然血亲关系，不是享有继承权的必备条件，形成抚养关系的继子女、养子女，没有自然血亲关系也可以享有继承权，故上诉人主张亲子亲属关系鉴定，不仅没有法律上的依据，还可能侵害被上诉人李某3母女的隐私权，损害逝者李某4的名誉，故对上诉人的该项主张不予支持。关于上诉人认为被上诉人不同意做亲子亲属鉴定，应当作出不利于被上诉人的推定的主张，由于提出亲子亲属关系鉴定的不是李某3的父母，不适用最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（三）第二条规定的推定规则，上诉人没有证据证明李某3的父亲李某4生前没有生育能力或者李某3的母亲彭某有不忠实婚姻的行为，李某4生前也从未否认李某3的亲子关系，因此，李某3作为李某4的亲生子女，依法享有继承权，李某4的遗产应当由第一顺序继承人即被上诉人李某3继承，上诉人的该上诉主张缺乏事实和法律依据，不予支持。关于第二个争议焦点即李某4生前治病所产生的费用有哪些可以在遗产中予以核减，上诉人认为李某4生前住院费、陪护费、安葬费及上诉人的误工费、餐饮费和交通费应在遗产范围内予以核减，经本院查明，李某4生前住院所花治疗费主要由上诉人负担，被上诉人也予以认可，根据本院查明的事实和证据，上诉人共花治疗费18646.73元、门诊费1067.7元、护理费1520元共计21234.43元应从遗产中核减；关于丧葬费，一审认定为7190元，比较客观公正，本院予以认可；关于误工费，上诉人没有提供证据证明，且有护理工专门照顾李某4，上诉人要求支付误工费的证据和理由不充足，本院不予支持；关于交通及餐饮费，虽然上诉人提供的证据形式不合法不予认定，但从常理分析，上诉人为李某4治病及安葬应当会增加餐饮费和交通费开支，根据李某4住院的实际天数、农村的安葬风俗和本案的实际情况，本院酌情认定交通费为500元，餐饮费为10000元。以上各类费用共计43424.43元，依法应从上诉人李某1领取李某4的遗产93767.07元中予以核减，剩余50342.64元应返还给被上诉人。综上所述，上诉人的上诉请求部分成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持湖南省衡阳市石鼓区人民法院（2016）湘0407民初416号民事判决第一项即被继承人李某4的遗产位于衡阳市石鼓区合江套路195号团结村72栋502房（建筑面积77.43平方米，另有1间杂房）由被上诉人李某3继承；二、变更湖南省衡阳市石鼓区人民法院（2016）湘0407民初416号民事判决第二项为上诉人李某1返还李某4遗产、抚恤金和丧葬费共计50342.64元给被上诉人李某3；三、撤销湖南省衡阳市石鼓区人民法院（2016）湘0407民初416号民事判决第三项；四、驳回被上诉人李某3的其他诉讼请求。一审案件受理费4506元及二审案件受理费4506元共计9012元，由上诉人李某1负担7209.6元，被上诉人李某3负担1802.4元。本判决为终审判决。审 判 长  陈建新审 判 员  雷 玲代理审判员  谭天梯二〇一七年十月二十五日书 记 员  邓 薇校对责任人：陈建新                  打印责任人： 邓   薇