宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2015）银民商初字第315号 原告银川森淼工程有限公司，住所地宁夏回族自治区永宁县望远工业园区。 法定代表人池浩，该公司董事长。 原告银川森淼工程有限公司贺兰分公司，住所地宁夏回族自治区贺兰县暖泉工业园区中央大道20号。 法定代表人周瑜林，该公司经理。 委托代理人冯亚蓉、阚霞，宁夏合天律师事务所律师。 被告重庆市德感建筑安装工程有限公司银川分公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区清河南街立达国际机电城公寓1-830室、1-725室。 负责人陈德祥，系公司经理。 被告重庆市德感建筑安装工程有限公司，住所地重庆市江津区德感正街339号。 法定代表人陈德祥，系公司总经理。 委托代理人王谢磊，重庆宇广律师事务所律师。 委托代理人杨**，男，1980年1月27日出生，住重庆市江津区德感接到陡石村12村74组，系公司职员。原告银川森淼工程有限公司（以下简称森淼公司）、银川森淼工程有限公司贺兰分公司（以下简称森淼贺兰分公司）与被告重庆市德感建筑安装工程有限公司银川分公司（以下简德感银川分公司）、重庆市德感建筑安装工程有限公司（以下简称德感公司）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2016年12月5日公开开庭进行了审理。原告森淼工程公司、森淼贺兰分公司的共同委托代理人冯亚蓉、阚霞，被告德感银川分公司、德感工程公司的共同委托代理人王谢磊、杨**到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告森淼公司、森淼贺兰分公司诉称，诉讼请求：1、判令二被告立即支付原告商砼款4496760元，并支付违约金599391元（暂计算至2015年12月11日，请求判至付清之日），合计5096151元；2、本案的诉讼费用由二被告承担。事实与理由：2014年4月1日原告与被告德感银川分公司就其承建的“立达国际建材、五金、家居博览城64号地块”工程签订了《商品混凝土买卖合同》，原告依约给被告供应了商品砼，但被告德感银川分公司未按约定时间付款，至今尚欠原告商砼款4496760元。被告拖欠原告货款的行为构成违约，依照约定，被告应向原告支付违约金59939131元，原告实际主张违约金599391元（暂计算至2015年12月11日，请求判令至付清之日）。综上原告请求判如所请。原告为支持其诉讼主张，提交以下证据：证据一：商品混凝土买卖合同，证明：1、原告、德感银川分公司是本案适格的主体。德感银川分公司是德感工程公司不具法人资格的分支机构，德感工程公司是本案适格的主体。2、涉案《商品混凝土买卖合同》系双方自愿签订合同，真实意思表示，且已实际履行，因此该合同真实合法有效，原、被告应当依据合同全面履行合同义务。3、依据合同第四条第三款约定，双方付款的依据为甲方办理的结算单。4、该合同第五条第一款约定付款方式为：“每月月底结算，下月25日前现金支付上月结算价款的50%，剩余的50%房屋抵付，在乙方混凝土浇筑工程主体封顶后三个月内完成房产抵付办证过户手续”。5、该合同第五条第二款约定：“甲方不按合同约定时间付款，乙方将停止供应商品混凝土，且甲方每日应承担所欠商品砼货款总额百分之五滞纳金。甲方不按合同将应付款付清，乙方可暂不提供资料”。被告对该证据的三性无异议，对证明目的有异议，合同载明的供货时间和付款方式无异议，对约定的违约条款有异议，约定过高应当调整。证据二：商砼销售结算单10页，证明：1、2014年4月1日至2015年7月31日原告向被告供应总金额6196760元商砼的事实。2、商品砼用量结算单由被告方段兴德签字及被告德感分公司盖章确认。3、合同签订后，原告依约向被告履行了供应商品混凝土的义务，但被告至今未向原告支付足额的商砼款，尚欠原告商砼款4496760元。被告拖欠商砼款的行为构成违约，被告应按合同约定向原告支付违约金。被告对该证据的真实性无异议，对尚欠金额无异议。但是对违约金有异议，结算单载明的金额，被告已经支付了170万元现金。按照合同约定，被告支付原告每月结算款的百分之五十，另外百分之五十在主体完成后用房屋抵顶款项。此部分被告不存在违约。 证据三：承诺书，证明：1、被告德感银川分公司盖章认可“立达国际建材、五金、家居博览城64#地块”工程的主体封顶时间为2014年11月11日。2、合同约定最后付款时间为被告方未按合同约定时间为“乙方混凝土浇筑工程主体封顶后三个月内”即2015年2月11日。被告方未按合同约定时间付款构成违约。3、被告方认可2015年3月31日前所供混凝土总金额为5517690元。结合2015年4月、7月的结算单，原告共向被告供应6196760元商砼准确无误。 被告对该证据关联性和证明目的有异议。原告提出的被告承诺未按照时间节点付款办理抵顶手续，将已现金方式支付原告全部款项。据此，被告已按照时间节点通知原告，到项目开发公司选择房屋办理手续，但是原告并未及时选择房屋办理手续，责任在原告。针对每月结算款的百分之五十仍然按照合同约定抵顶房屋。 被告德感银川分公司、德感公司辩称，我方与原告签订合同属实，合同中载明的违约金条款，明显过高，请求按照中国人民银行同期同类贷款利率计算违约金。 被告为支持其抗辩主张，提交以下证据： 证据一：手机短信，证明：2015年5月4日，被告向原告通知了选择房屋的地址和面积大小，但是被告并未履行。发件人号码18983812222杨**，接收人是13895662668孙争。其他房源也通过短信方式发送给原告。 原告对该证据的三性及证明目的均有异议。 经审理查明，2014年4月1日原告森淼贺兰分公司（乙方）与被告德感银川分公司（甲方）就其承建的“立达国际建材、五金、家居博览城64号地块”工程签订了《商品混凝土买卖合同》，合同约定：2.3计划用混凝土方量：按实际工程量结算，5.1付款方式：每月月底结算，下月25日前现金支付上月结算价款的50%，剩余的50%房屋抵付，在乙方混凝土浇筑工程主体封顶后三个月内完成房产抵付办证过户手续。甲方抵付房产仅限于宁夏华尊立达房地产开发集团开发的银川市区内商用房产，抵付房产价格不得高于办理抵房手续时该房产售楼部的市场成交价。第十条违约责任10.2甲乙双方有一方未按约定履行合同义务，应由违约方承担发生额10%的违约金。 另查明，原告在涉案工程主体封顶前供应商砼方量及金额如下： 供货时间 供货方量（m3） 供货金额（元） 2014-4-1 2014-5-25 6213 2025170 2014-5-26 2014-6-25 2549 862385 2014-6-26 2014-7-31 2738 905180 2014-8-1 2014-8-31 1961 610960 2014-9-1 2014-9-30 2058 636935 2014-10-1 2014-10-31 804 248900 2014-11-1 2014-11-30 227 67560 主体封顶前货款金额 5357090 原告在涉案工程主体封顶后供应商砼方量及价格如下： 供货时间 供货方量（m3） 供货金额（元） 2015-3-1 2015-3-31 584 160600 2015-4-1 2015-4-30 2448 675770 2015-7-1 2015-7-31 10 3300 主体封顶后货款金额 839670 2015年4月3日被告德感银川分公司向原告出具承诺书，承诺书载明主要内容为：“截止2015年3月31日共计供应混凝土金额5517690元（主体封顶前5357090元加上2015年3月31日供应160600元），该金额5517690元组成包含有2014年11月11日主体封顶之前的供货金额3657090元（该金额为5357090元减去已付款170万元）”。 原告依约给被告供应了商品砼的价值总计6196760元，被告共计向原告支付170万元（以银行承兑汇票方式支付150万，银行转账20万元）。就合同约定的现金部分而言，被告尚有现金1398380元未支付原告。就合同约定的50%房屋抵顶，被告未履行。 本院认为，涉案《商品混凝土买卖合同》是双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的禁止性规定，合同合法有效。原告依照约定供应商砼价值为6196760元，被告就现金部分共计支付170万元（银行承兑汇票方式支付150万元，银行转账20万元）。就合同约定50%房屋抵顶，双方约定被告抵顶的房屋需为“宁夏华尊立达房地产开发集团开发的银川市区内商用房产”，涉案合同中债权人森淼贺兰分公司与债务人德感银川分公司并未将以房抵顶的义务交由第三人宁夏华尊立达房地产开发集团履行，而是约定被告抵顶的房屋需为第三人宁夏华尊立达房地产开发集团开发。并且被告无证据证明其取得了宁夏华尊立达房地产开发集团开发房屋的合法处置权。再加之原告与被告无法就抵顶房屋的位置、面积、单价等具体问题洽谈一致，房屋抵顶条款无法从预约意向性条款转为本约条款，原告主张被告以现金方式支付下欠款项4496760元，本院予以支持。双方合同约定原告在涉案工程主体封顶前供应的商砼，违约金起算时间点为主体封顶后三个月即2015年2月11日；双方合同约定原告在涉案工程主体封顶后供应的商砼，违约金起算点为最后供货时间2015年7月的下个月即2015年8月25日，原告主张的违约金标准为日5‱，经核算（详见附表）被告尚欠货款4496760元产生违约金599391.32元。本院支持原告主张的违约金599391元及2015年12月12日至本判决确定的履行之日止的违约金（以日5‱计算）。被告德感公司作为德感银川分公司的总公司，应对其分支机构的债务一并承担责任。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条之规定，判决如下： 被告重庆市德感建筑安装工程有限公司银川分公司、重庆市德感建筑安装工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告银川森淼工程有限公司、银川森淼工程有限公司贺兰分公司货款4496760元、违约金599391元及2015年12月12日至本判决确定的履行之日止的违约金（以日5‱计算）。 如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费47473元、诉讼保全费5000元，共计52473元，由被告重庆市德感建筑安装工程有限公司银川分公司、重庆市德感建筑安装工程有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代理人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区高级人民法院。 审 判 长  解 杰 人民陪审员  马俊兰 人民陪审员  梁 坚 二〇一七年三月二十一日 书 记 员  王 兰 附本案相关法条： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二十四条买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。