广东省佛山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤06民终11896号
上诉人（原审被告）：刘永军，男，汉族，1978年10月30日出生，住湖南省湘乡市。
委托诉讼代理人：廖建起，广东信征律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张泽韵，广东信征律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：佛山市广成铝业有限公司，住所地广东省佛山市。
法定代表人：邝焯珍，董事长。
委托诉讼代理人：高燕贞，广东科韵律师事务所律师。
委托诉讼代理人：叶炜曜，广东科韵律师事务所实习律师。
原审被告：广东辉煌人力资源管理有限公司茂名分公司，住所地广东省茂名市。
负责人：陈明香，总经理。
委托诉讼代理人：吴玉珍，女，汉族，1989年7月28日出生，住广州市番禺区，系该公司员工。
委托诉讼代理人：周盈，女，汉族，1993年12月18日出生，住广东省湛江市赤坎区，系该公司员工。
上诉人刘永军因与被上诉人佛山市广成铝业有限公司（以下简称广成公司）、原审被告广东辉煌人力资源管理有限公司茂名分公司（以下简称辉煌公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服广东省佛山市三水区人民法院（2017）粤0607民初2777号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理后，依照《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第三十五条，《广东省工伤保险条例》第二十六条、第二十七条、第二十九条、第五十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，于2017年8月28日判决：“一、被告刘永军于本判决生效之日起十日内向原告佛山市广成铝业有限公司返还一次性伤残补助金差额、停工留薪期工资差额、2016年6月12日至2017年5月23日伤残津贴差额，合计84084.70元；二、原告佛山市广成铝业有限公司于本判决生效之日起十日内每月按1564.10元的标准向被告刘永军支付从2017年5月24日起至领取条件消失时止的伤残津贴，且伤残津贴不得低于当时佛山市最低工资标准。三、驳回原告佛山市广成铝业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取，计5元，由原告佛山市广成铝业有限公司负担。”
刘永军不服原审判决，向本院提起上诉。其上诉的主要内容和上诉请求是：刘永军对原审认定刘永军与广成公司存在劳动关系、刘永军受伤前十二个月平均工资4574元、刘永军被认定为工伤、劳动能力鉴定为伤残二级、护理一级，广成公司垫付了20万元医疗费等事实没有异议。刘永军认为广成公司没有为其在佛山市购买社会保险，应当承担全额赔偿其工伤保险待遇的法律责任，尽管辉煌公司为刘永军在茂名市购买了工伤保险并暂时享受了工伤保险待遇，但是该保险不具合法性，所享受的待遇随时可能取消甚至被追回。如果刘永军在茂名市社会保险基金会暂时享受的工伤保险待遇从广成公司应当承担的责任上折抵，这样处理不合法，也间接鼓励了企业为了逃避当地的社会保险政策而到外地购买工伤保险的这种违法行为；如果刘永军在茂名市社会保险基金会暂时享受的工伤保险待遇不从广成公司应当承担的责任上折抵，这样处理看起来不合理，但刘永军从茂名市社会保险基金会暂时享受的工伤保险待遇迟早要退回去的，至于刘永军与茂名市社会保险基金会的关系，刘永军认为法院还是不作处理为宜。基于上述理由，刘永军认为广成公司还应当赔偿其以下损失：1.刘永军共产生医疗费394210.7元，刘永军已从交通事故赔偿案中获得赔偿374210.7元×70%×(1076000元÷1550900.66元）＝181736.66元，广成公司还应当赔偿刘永军医疗费差额394210.7元-181736.66元＝212474.04元；2.一次性伤残补助金4574元/月×25月＝114350元；3.2015年10月8日至2016年6月11日期间的停工留薪期工资4574元/月×(8+4÷30)月＝37201.87元；4.2016年6月12日至2017年5月23日生活护理费4640元/月×60%×(19÷30)月+5151元/月×60%×(10+23÷31)月＝34962.23元；5.2016年6月12日至2017年5月23日伤残津贴4574元/月×85%×(11+12÷31)月＝44271.90元；以上五项合计443260.04元。
刘永军的上诉请求：1.撤销原审判决；2.判决广成公司支付刘永军医疗费差额212474.04元、一次性伤残补助金114350元、2015年10月8日至2016年6月11日期间的停工留薪期工资37201.87元,2016年6月12日至2017年5月23日生活护理费4962.23元以及伤残津贴44271.90元，合计443260.04元;3.判决广成公司按当时佛山地区上年度职工平均工资的60%的标准按月向刘永军支付从2017年5月24日起至刘永军死亡时止的生活护理费，生活护理费每年按佛山地区上年度职工平均工资增长同步调整，佛山地区上年度职工平均工资负增长时不调整；4.判决广成公司按刘永军月工资4574元的85%的标准按月向刘永军支付从2017年5月24日起至领取条件消失时止的伤残津贴，且伤残津贴金额不得低于当时佛山市最低工资标准；5.诉讼费用由广成公司承担。
针对刘永军的上诉，广成公司答辩称：刘永军主张全部的工伤保险待遇均由广成公司支付没有任何事实和法律依据，未扣减广成公司此前已支付的20万元费用，该诉讼请求也超出了劳动仲裁时的请求范围，请求依法驳回刘永军的全部诉讼请求。广成公司已委托辉煌公司为刘永军缴纳了工伤保险，茂名社保也向刘永军赔付了部分工伤保险待遇，现在仍按月向刘永军支付伤残津贴及生活护理费。尽管广成公司在缴纳社保方面存在瑕疵，但并未违反法律法规的禁止性规定。法律法规并未明确规定在非用工单位所在地缴纳工伤保险的工伤职工在发生工伤之后工伤保险不予赔付。实际上茂名社保目前仍正常支付刘永军的各项工伤保险待遇，广成公司也愿意承担其享受待遇与茂名社保可赔付金额的差额，只是因为之前广成公司垫付的费用已经远远超过广成公司目前应承担的金额，故广成公司暂不需要另行支付任何金额，待已垫付的金额不足抵扣时，广成公司愿意按月支付相应的差额部分。因此刘永军的各项上诉请求没有任何事实和法律依据，请依法予以驳回。
针对刘永军的上诉，辉煌公司的答辩意见是：与原审答辩意见一致。
在二审诉讼中，各方当事人均未向本院提交新的证据材料。
经审查，本院对原审查明的事实予以确认。
另查明：广成公司在原审中第二项诉讼请求为“原告只需按照茂名地区与佛山地区上年度职工月平均工资差额的60%的标准，按月向被告刘永军支付从2017年5月24日起至被告刘永军死亡时止的生活护理费，超出差额的部分原告无需承担。护理费每年按照佛山和茂名两地的上年度职工平均工资调整而同步调整（负增长时不调整）。”
本院认为：本案是追索工伤保险待遇纠纷。对于刘永军所受伤害为工伤，伤残等级为二级、护理等级为一级的事实，各方当事人均无异议，本案应按前述工伤等级及护理等级核算刘永军应享受的工伤保险待遇。二审期间双方争议问题是刘永军已经从社保基金获取的工伤保险待遇能否从广成公司应向其支付的工伤待遇赔偿中扣减。
刘永军上诉主张其已从茂名市社会保险基金管理局获赔的工伤保险待遇不应从广成公司应向其承担的工伤待遇赔偿中扣减，理由是其已获赔的工伤保险待遇可能被追回。从本案现有事实来看，刘永军受工伤后，茂名市社会保险基金管理局向其支付了一次性伤残补助金60200元，并于2016年7月开始每月向刘永军支付生活护理费2407元、伤残津贴2323.80元，从2016年7月至2017年5月止，茂名市社会保险基金管理局共向刘永军支付生活护理费26485.80元和伤残津贴25561.80元，前述工伤保险待遇一直为刘永军所有并在持续支付中，并未发生刘永军被追缴退回前述待遇的事实，在此情况下，刘永军要求广成公司重复向其支付已获取的工伤保险待遇，缺乏理据，不能成立，本院不予支持。
关于医疗费和生活护理费。根据已查明的事实，刘永军因工伤产生医疗费共394210.7元，在（2016）粤0607民初1174号交通事故损害赔偿案件中，刘永军请求损失共1550900.66元，其中包括医疗费374210.7元、护理费80319元（评残前后），也即刘永军关于医疗费和评残前后的护理费的损失已经在交通事故损害赔偿案件中获得赔偿，对于相同项目的赔偿，刘永军不能重复请求，故对刘永军要求广成公司再行支付医疗费和评残前后的护理费的主张，本院不予支持。但对于2016年6月12日至2017年5月23日期间的护理费以及此后每月应付的护理费，根据《广东省工伤保险条例》第二十七条第一款、第二款的规定，工伤职工已经被鉴定为一级至四级伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，由工伤保险基金按照工伤职工生活自理障碍等级支付生活护理费。生活护理费以统筹地区上年度职工月平均工资的一定比例按月计发，标准为：一级为百分之六十，二级为百分之五十，三级为百分之四十，四级为百分之三十。本案中刘永军生活护理等级为一级，应按统筹地区也即佛山市上年度职工月平均工资的百分之六十享受生活护理费，对于刘永军从茂名市社会保险基金管理局领取的生活护理费与其按佛山地区标准实际应领取的生活护理费差额，广成公司应当承担支付责任。故对2016年6月12日至2017年5月23日期间的护理费，广成公司应当承担差额部分。刘永军从2016年7月起从茂名市社会保险基金管理局领取生活护理费2407元，经核算，广成公司应向刘永军支付2016年6月12日至2017年5月23日期间的护理费差额8680.96元[(5151元/月×60%×18天÷30天)+（5151元/月×60%－2470元）×11个月]。对于此后的生活护理费，广成公司在原审诉讼中请求按照佛山地区与茂名地区上年度职工月平均工资差额的60%的标准，按月向刘永军支付从2017年5月24日起至刘永军死亡时止的生活护理费，护理费每年按照佛山和茂名两地的上年度职工平均工资调整而同步调整（负增长时不调整），其该项请求符合法律规定，应予支持，原审未支持广成公司该项请求错误，但刘永军上诉中仅要求广成公司向其支付2016年6月12日至2017年5月23日期间的生活护理费，并未提出关于此后护理费差额的主张，故对2017年5月23日之后的护理费差额本院不作处理。
关于一次性伤残补助金、停工留薪期工资、伤残津贴的问题。对于刘永军受伤前月平均工资为4574元双方均无异议，应据此计算刘永军的各项工伤保险待遇。刘永军伤残等级为二级，根据《广东省工伤保险条例》第二十九条第一款第（一）项的规定，刘永军应获得一次性伤残补助金114350元（4574元/月×25个月），扣减刘永军已经从茂名市社会保险基金管理局获赔的一次性伤残补助金60200元，广成公司尚应向刘永军支付差额54150元。根据《广东省工伤保险条例》第二十九条第一款第（二）项的规定，刘永军可每月享受其本人工资的百分之八十五的伤残津贴，现刘永军主张2016年6月12日至2017年5月23日期间的伤残津贴，应予支持，经核算，前述期间刘永军应获取的伤残津贴为44322.06元[4574元/月×85%×（11+12÷30）个月]，扣减刘永军已经从茂名市社会保险基金管理局获赔的伤残津贴25561.8元（2323.8元/月×11个月），广成公司尚应向刘永军支付伤残津贴差额18760.26元。刘永军停工留薪期1.5年，但刘永军于2016年6月12日被茂名市劳动能力鉴定委员会鉴定伤残等级为二级，并从2016年7月开始从茂名市社会保险基金管理局领取生活护理费，根据《广东省工伤保险条例》第二十六条第二款的规定，工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。故，刘永军的停工留薪期工资计算期间应为2015年10月8日至2016年6月11日，金额为37201.87元[4574元/月×(8+4天÷30天）个月]故广成公司应向刘永军支付停工留薪期差额37201.87元，原审处理结果正确，本院予以维持。综上，广成公司还应向刘永军支付一次性伤残补助金差额54150元、2016年6月12日至2017年5月23日期间的伤残津贴差额18760.26元、停工留薪期工资37201.87元，合共110112.13元，扣减刘永军向广成公司的借款20万元后，刘永军尚需向广成公司返还89887.87元，但广成公司仅要求刘永军返还84084.70元，原审法院予以准允正确，本院确认刘永军需向广成公司返还款项84084.70元。
综上所述，原审判决认定事实有误，处理结果欠妥，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项，第一百七十五条的规定，判决如下：
一、维持广东省佛山市三水区人民法院（2017）粤0607民初2777号民事判决第一项、第二项、第三项；
二、广成铝业有限公司于本判决生效之日起十日内向刘永军支付2016年6月12日至2017年5月23日期间生活补助费差额8680.96元；
三、驳回刘永军的其他上诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5元，由佛山市广成铝业有限公司负担；二审受理费10元，本院予以免交。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈庆莉
审 判 员 谢达辉
代理审判员 侯 进
二〇一七年十二月十五日
书 记 员 梁诗欣