内蒙古自治区莫力达瓦达斡尔族自治旗人民法院民 事 判 决 书（2017）内0722民初150号原告：杨玉霞，女，1964年10月14日出生，汉族，个体工商户，现住内蒙古自治区。委托诉讼代理人：石贵东、刘玲，内蒙古诺敏律师事务所律师。被告：张晓林，男，1982年7月10日出生，汉族，个体工商户，现住黑龙江省。被告：马德君，男，1977年4月1日出生，汉族，个体工商户，现住黑龙江省。共同委托诉讼代理人：唐宇萍，内蒙古纳文律师事务所律师。原告杨玉霞与被告张晓林、马德君紧急避险损害责任纠纷一案，本院于2017年1月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨玉霞的委托诉讼代理人石贵东，被告张晓林、马德君的共同委托诉讼代理人唐宇萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨玉霞向本院提出诉讼请求：1.要求二被告共同赔偿原告各项经济损失122007.94元；2.要求被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2016年8月24日6时24分，在莫旗北石场五队西约2公里处，水泥路面宽3.5米，东西走向，南侧砂石路肩1.2米，北侧砂石路肩1.0米，迟云伟驾驶四轮拖拉机与对向张晓林驾驶的铲车带斗会车时（铲车宽2.4米），迟云伟驾车驶入道路南侧路基下，两车并未发生刮碰，造成四轮拖拉机翻车，致使四轮车损坏，四轮拖拉机和乘车人杨玉霞受伤。2016年8月26日莫旗交警大队出具莫公交证字（2016）第19号道路交通事故证明，无法确认事故发生的原因。马德君系铲车车主，张晓林系马德君的雇员。原告受伤后入住莫旗人民医院住院治疗19天，被诊断为右尺骨近端开放粉碎性骨折、右上肢皮肤撕脱伤、右尺侧腕伸肌断裂、右前臂皮肤坏死。由于被告张晓林驾驶铲车超宽占道并带斗上路行驶，给四轮车驾驶人迟云伟带来了心理上的不安全感，迟云伟正常驾驶为避免四轮车与铲车发生碰撞，不得已采取避让措施驶出公路外，属于紧急避险。张晓林是引起险情发生的人，本案中因紧急避险造成的损害应由张晓林承担民事责任。因马德君是张晓林的雇主，应与张晓林共同赔偿。经齐齐哈尔市安通司法鉴定中心作出齐安通司鉴中心（2017）临鉴字第071号司法鉴定意见书，原告的具体诉讼请求如下：1.医疗费11469.34元；2.误工费12474元（113.44元/天×110天）；3.二次手术费8000；4.护理费2154.60元（113.44元/天×19天）；5.营养费1900元（100元/天×19天）；6.伙食补助费1900元；7.交通费1000元；8.伤残赔偿金75950元（37975元/年×20年×10%）；9.精神抚慰金3000元；10.鉴定费、检查费4160元。合计122007.94元。被告张晓林、马德君辩称，一、张晓林驾驶车辆的行为没有给原告造成任何危险。1.2016年8月24日5时左右，张晓林驾驶铲车在莫旗北石场村五队西约2公里处的水泥路面由东向西正常行驶，不存在超宽占道行为，且交警出警经过现场勘查也没有确认张晓林驾驶车辆具有超宽占道行为。2.根据我国《车船税暂行条例》和《道路交通管理条例》第三条规定，铲车属于轮式专用机械车，可以上路行驶。3.迟云伟驾驶四轮拖拉机由对向驶来，在两车即将会车时，迟云伟不知何原因突然从四轮拖拉机上跳下来跑离，致使四轮车处于无人操作失控状态驶入道路南侧路基下，导致乘车人杨某、杨玉霞受伤。4.张晓林没有特种机械作业证与迟云伟自己操作不当发生事故间不存在因果关系。二、依据本案事实，在迟云伟驾驶车辆即将与张晓林驾驶的车辆会车时并没有任何危险发生，只是迟云伟因其驾驶技术等原因，误以为会发生危险，判断错误所采取的避险行为不属于紧急避险，且按照紧急避险的构成要件，不能使用损害他人身体健康或他人生命权采取避险行为。三、原告的人身损害完全由其乘坐的四轮车驾驶人迟云伟操作不当造成，应由迟云伟承担赔偿责任。四、按照我国交通规则相关规定，四轮拖拉机不允许乘坐人，原告的该行为不仅明显违反交通规则且存在严重安全隐患，因此原告对其人身损害存在过错，依法应承担相应责任。本院经审理认定事实如下：2016年8月26日莫旗公安局交警大队作出莫公交证字[2016]第19号道路交通事故证明：2016年8月24日6时24分，莫旗事故中队民警接110指挥中心转警称：”北石场有辆四轮拖拉机与铲车相撞，有人员受伤，请警察处理”。接警后，莫旗交警队事故中队民警迅速前往现场，现场位于××旗处，水泥路面，东西走向，水泥路面宽3.5米，南侧砂石路肩1.2米，北侧砂石路肩1.0米，道路南侧路基下最低处与路面垂直高度约1.0米。经调查得知，2016年8月24日5时许，迟云伟驾驶四轮拖拉机由西向东行驶至北石场村五队西约2公里处时与对向张晓林驾驶的铲车带斗会车时，迟云伟驾车驶入道路南侧路基下，两车并未接触和刮碰，造成四轮拖拉机翻车，致使四轮拖拉机损坏，四轮拖拉机乘车人杨某、杨玉霞受伤。因两车并未接触和刮碰，无法确认事故发生的原因，特出具此证明。原告杨玉霞起诉后向本院提出伤残鉴定申请，经本院告知其在本案中申请伤残鉴定存在一定风险后，原告杨玉霞坚持要求做伤残鉴定，故本院于2017年4月13日委托齐齐哈尔市安通司法鉴定中心作出齐安通司鉴中心[2017]临鉴字第071号司法鉴定中心。本院认为，紧急避险是指为了国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他合法权益免受正在发生的危险，不得已而采取的损害另一较小合法利益的行为。紧急避险成立的条件之一是危险的紧迫性，即指合法权益正在遭受危险，避险行为是在迫不得已的情况下实施的。本案中，原告杨玉霞主张被告张晓林是引起险情的人，依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条的规定，应由杨玉霞提供证据予以证明事故发生时确有危险客观存在，而不是想象、推测的，且这种危险是正在发生，十分紧迫的，其乘坐的四轮车驾驶人迟云伟驾车驶入公路外的行为是在迫不得已的情况下实施的，且迟云伟的行为所造成的损害须小于所保护的权益，但杨玉霞所提供的证据不足以证明其主张。首先，杨玉霞称被告张晓林驾驶的铲车超宽占道，但并无证据显示该铲车超宽占道；其次，事故发生后交警部门给四轮车驾驶人迟云伟做的询问笔录中，迟云伟称铲车看见四轮车后给迟云伟让道了，经过庭审调查和原告提供的照片所示，铲车的最南端占到了水泥路（3.5米宽）的中心线，铲车的最北端占到了北侧砂石路肩，结合事故发生地水泥路面的宽度（3.5米）、两侧砂石路肩的宽度（南1.2米、北1.0米）及四轮车的宽度（1.3-1.4米），无论铲车宽2.2米还是2.4米，本院认为，迟云伟在正常行驶的情况下是可以安全通过的；再次，两车进行会车时应遵循一看、二算、三慢的原则，要看对向来车的车型、速度和装载情况，前方道路的宽度、坚实情况等；通过观察和比较估算出两车交会时大致位置和占路情形，以留出合适的横向安全间隔；会车时要放慢车速，临近交会时条件不良更应控制车速，不能盲目交会，必要时应该先停车，以达到两车顺利交会的目的。事故发生后交警部门给迟云伟做的询问笔录中，迟云伟称其当时的档位为五档小油门，因没有迈速表不知车速多少。本院认为五档属于高档位，在会车时迟云伟并未减档减速；且当迟云伟认为两车会车不能安全通过时，迟云伟也完全可以采取停车的方式进行会车，或者为了安全起见，完全可以让四轮车车翼乘坐人杨玉霞下车步行通过会车。另外，杨玉霞作为成年人，明知其乘坐四轮车车翼的行为具有危险性，对其人身具有严重安全隐患而自愿乘坐，杨玉霞具有一定过错。综上，杨玉霞应承担举证不能的不利后果，故被告张晓林不应承担赔偿责任。又因被告马德君与张晓林是雇佣关系，故本院对原告杨玉霞要求被告张晓林、马德君共同承担损害赔偿责任的诉讼请求不予支持；且经本院当庭向原告杨玉霞释明，原告是乘坐在迟云伟驾驶的车辆上发生的损伤，是否在本案中对迟云伟主张赔偿责任时，原告明确表示不向迟云伟主张权利。综上，本院对原告杨玉霞的诉讼请求不予支持。依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条的规定，判决如下：驳回原告杨玉霞的诉讼请求。案件受理费1370元已减半收取，由原告杨玉霞负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼伦贝尔市中级人民法院。审判员  杜丹丹二〇一七年六月七日书记员  艳 丹