贵州省贵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黔01民终2181号
上诉人(原审被告)：贵州宜天成铭商贸有限公司，住所地贵州省贵阳市南明区太慈桥黄磷路2号。
法定代表人：王培艺，该公司总经理。
委托诉讼代理人：郑应江，贵州贵达律师事务所律师，执业证号15201200810307826。
委托诉讼代理人：潘廷军，贵州贵达律师事务所律师，执业证15201201610741282。
被上诉人(原审原告)：贵州开阳宏成商贸有限公司，住所地贵州省开�县城关镇城南路。
法定代表人：贺安平，该公司总经理。
委托诉讼代理人王化洋，贵州跃华律师事务所律师，执业证号15201201010485021。
委托诉讼代理人范瑜，贵州跃华律师事务所律师，执业证.15201201611681191。
上诉人贵州宜天成铭商贸有限公司（以下简称成铭公司）因与被上诉人贵州开阳宏成商贸有限公司（以下简称宏成公司）买卖合同纠纷一案，不服贵州省贵阳市南明区人民法院（2016）黔0102民初5846号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年3月21日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
成铭公司上诉请求：1.依法撤销一审判决，予以改判；2.改判判决第一项为：“被上诉人出具合法有效的发票后，上诉人支付被上诉人货款10397元”；3.依法改判上诉人不承担违约金；4.依法改判诉讼费由被上诉人承担。
事实与理由：一审判决认定事实不清，认定事实错误，枉法裁判。一、上诉人欠款是10397元，一审判决认定事实不清。首先，被上诉人提供银行账号，才能查清付款具体事实，收款账号在被上诉人手上，依举证责任，一方掌握证据的应提供。被上诉人应提供货款收款账号。上诉人付款时款项通过银行转账转给被上诉人法定代表人及公司负责人田雨、冷薇，转账时通过柜员机打款，现只能打出银行流水，因银行流水只有收款账号，无收款单位名称，因此被上诉人一审时要求被上诉人提供当时付款银行账号，被上诉人庭审时也同意提供账户，一审法院未要求被上诉人提供银行账户，导致上诉人无法核对已付的100000元货款。其次，本案100000元争议付款数额被上诉人提供银行账号就能查清。本案作了两次结算，第一次结算2013年11月-2014年2月25日已付金额620000�，110281.40元货款未付，双方对此无争议；第二次结算2014年2月26日-2014年10月18日，实际付款金额应为892433.44元，未付款210397.96元；2014年10月18日后上诉人又付款200000元，双方对此无任何争议。因此上诉人未付金额应为10397.96。付款数额争议在于第二次结算时有100000元已付货款被上诉人拒不承认。被上诉人掌握收款账号，被上诉人提供即可查清第二次结算时候已付款892433.44元的事实，一审法院未认真履行审判职责，未查清案件事实，却支持了被上诉人不诚信的诉请；二、双方合同明确约定先开具发票后付剩余的10%货款，一审认定“供货与付款时相对应的合同义务，被告可在付款后向原告主张”，认定事实错误，枉法裁判。双方签订《原料煤买卖合同》第八条约定，《原料煤买卖合同》第七条明确约定：先付90%货款，待发票补齐后付清剩下10%货款。双方合同既然明确约定先开具发票再付剩余的10%货款，就应该严格遵照合同执行，首先被上诉人开具全部货物发票后，上诉人才有义务支付剩余的10%货款。一审法院明显滥用司法权力，枉法裁判。目前上诉人开具已开具发票为934196.36元，总货款1722831.40元，还有788635.04元发票未开具。首先，被上诉人开具发票之后上诉人才有义务付款。其次，上诉人因未开具发票，导致上诉人无法将788635.04元抵扣税款，现已错过抵扣时间，上诉人需就788635.04元缴纳税款，根据17%的税率，被上诉人造成了上诉人134067.96税费损失，损失应由被上诉人赔偿；三、法院认定上诉人承担违约金，系认定事实错误，枉法裁判。裁判书第一项判决上诉人2014年支付违约金，这样的判决认定事实错误，甚至滥用司法权力，不负责任，枉法裁判。双方签订《原料煤买卖合同》第八条约定，《原料煤买卖合�》第七条明确约定：先付款90%货款，待发票补齐后付清剩下10%货款。双方明确规定了权利义务，法院应根据双方约定判决。被上诉人开具发票的义务在先，这么长时间均未开具发票，违约在先，一审法院判决完全违背双方合同约定及《合同法》的规定；四、一审诉讼费应该由被上诉人承担，一审法院判决诉讼费由上诉人承担，有偏袒嫌疑，系枉法裁判。首先，一审被上诉人起诉金额为310397.96元，简易程序收取诉讼费3194元，庭审时起诉金额被上诉人变更为110397.96元，按照庭审时变更诉讼金额，诉讼费应为1253元，毫无疑问，其中多起诉的20万元产生的诉讼费由被上诉人承担。即使按照一审法院判定货款110397.96元，上诉人一审应承担的上诉费最多为1253元。其次，一审案件纠纷引起是因为被上诉人一直不开具发票给上诉人，被上诉人不履行开具发票的义务，上诉人无付尾款的义务，本案发生的基本原因在于被上诉人，上诉的1253元也该由被上诉人承担；五、被上诉人极为不诚信，起诉金额最初为310397.96元，在庭审时在上诉人能提供证据证明第二次结算后又支付200000元时，被上诉人庭上又变更为110397.96元，如果当时上诉人不能提供充分的证据证明第二次结算后已付的200000元货款，那上诉人后续支付的200000元还得再次支付一回。被上诉人就是利用上诉人不知道具体收款账号，难以核对其中100000元的一笔货款，因此想借此重复要求支付货款。被上诉人的不诚信行为应当坚决打击，对其请求予以驳回。综上所述，一审法院没有查清上诉人仅仅欠款10397.96元的事实，没有依法认定先开发票再付尾款，上诉人不承担违约金，诉讼费的事实。一审判决事实没有查清，认定事实错误，甚至枉法裁判。根据我国《民事诉讼法》第一百七十条第二�的规定，恳请贵院依法改判，以维护上诉人的合法权益和司法公正。
被上诉人宏成公司答辩称：一审判决计算的金额正确。不是所有的金额都要开具发票，我公司要扣除运费才开具发票。
宏成公司向一审起诉请求：1.判令被告向原告支付110397.96元；2.判令被告按照中国人民银行同期贷款利率标准支付原告逾期付款违约金（从2014年2月1日开始计算，直至全部款项付清为止）；3.本案的诉讼费由被告承担。
院认定事实：被告成铭公司（需方）与原告宏成公司（供方）于2013年11月18日签订《原煤买卖合同》一份、2013年11月20日签订《原料煤买卖合同》一份，约定由原告向被告提供不同类型烟煤、无烟煤若干吨，单价以产地为依据而不同。《原煤买卖合同》第九条约定“结算方式：。3、每500吨需方以磅单结算一次货款给供方，结算后3个工作日�必须付清货款的90%，待供方提供发票后补清余款10%”。《原料煤买卖合同》第七条约定“七、计量、结算与付款：。3、付款：12月3日前甲方预付货款100万元，在第一批次1500吨交货后，甲方（成铭公司）应付完乙方（宏成公司）货款的90%，以后的货款每500吨付90%，待发票补齐后付清剩下的10%。4、发票提交：乙方必须按批次全额提交已完成结算的发票，采用“一票制”结算。”上述合同签订后，原告方按照合同约定向被告供货，被告陆续向原告支付了部分货款。2014年2月25日，原被告双方经对账签订对账单一份，明确原告截止2014年2月25日共计向被告供货煤丁1-2为498.08吨，煤丁2-4为746.74吨，烟煤757.54吨，价款总计1722831.71元。期间被告已支付货款62万元，尚欠1102831元货款。2014年10月18日，原被告双方再次对账，确认被告尚欠原告310397.96元货款。庭审中原告方认可被告成铭公司在2014年11月又支付了两笔款项，每笔为10万元，共计20万元，现被告尚欠110397.96元。原告要求被告支付货款未果，提出如前诉请。
一审
一审法院认为，合法的民事法律关系受法律保护。本案中原、被告双方已签订书面买卖合同，该合同不违反国家禁止性和强制性规定，合法有效，双方均应按照合同约定严格履行各自的义务。原告向被告提供烟煤和无烟煤，被告理应按照约定向原告支付货款。原被告双方合同已经履行完毕并进行了两次对账，且在2014年10月18日进行再次对账中，确认被告成铭公司尚欠原告货款310397.96元，现原告方在庭审中已认可第二次对账后被告方又支付了200000元货款并对诉请进行了变更，根据《中华人民共和国合同法》第一百五十九条“买受人应当按照约定的数额支付价款。”之规定，法院对原告要求被告支付剩余的货款110397.96元的诉请予以支持。原告要求被告按照中国人民银行同期贷款利率从2014年2月1日起支付逾期付款的利息，法院对原告要求的违约金计算标准予以支持；对违约金起算时间，法院认为应从最后一次付款时间起算，因双方只记得时间为2014年11月，故法院酌情从2014年12月1日起算至付清上述货款为止。被告成铭公司主张还支付了原告方100000元，尚欠金额为10397.96元，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”之规定，被告理应对自己已支付100000元进行举证。现被告方对其已支付100000元无法提供证据，法院对被告的该项抗辩理由不予采信。�告主张应由原告方提供发票后再支付货款，法院认为发票不是合同约定的主要合同义务，对买卖合同而言，供货与付款是相对应的合同义务，被告可在付款后向原告进行主张，而不能以不提供发票为由拒付货款。对被告方的该项抗辩理由，法院亦不予采信。据此，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百五十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一.被告贵州宜天成铭商贸有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告贵州开阳宏成商贸有限公司货款人民币110397.96元，并支付违约金（按照中国人民银行同期贷款利率标准支付违约金，从2014年12月1日起至上述款项付清之日止。）；二.驳回原告贵州开阳宏成商贸有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民�诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6388元，减半收取3194元，由被告贵州宜天成铭商贸有限公司承担。
二审查明，双方均认可需要开具发票的费用是1352201元。上诉人陈述已经开具934196.36元，被上诉人陈述意见开具1297119.79元。另，对双方争议的100000元，上诉人主张是付给了贺安平、冷薇、田雨、贺安龙四人中其中一人。因被上诉人提供了很多账户，现无法判断是付到谁人账户。
本院二审中，被上诉人提交以下新证据：发票两张（其中第00016804号开票金额934196.36元。第00016802开票金额362923.43元。其中第二张发票因贵州利君贸易有限公司是上诉人的大股东，要求开给该公司，剩下55081.21未开具。）证明目的：实际开具发票的金额是1297119.79元。经质证,上诉人对第一张发票证据“三性”没有异议。认为第二张�本案无关，上诉人没有收到第二张单据，发票上的购货人名称也不是上诉人。
本院认为，依法成立的合同受法律保护。双方签订的《原煤买卖合同》、《原料煤买卖合同》是当事人真实意思表示，内容不违反法律强制性规定，合法有效，应予保护。
关于上诉人应付给被上诉人的剩余货款金额，上诉人主张为10397.96元，被上诉人主张是110397.96元。双方差距的100000元，上诉人主张是付给了贺安平、冷薇、田雨、贺安龙其中一人，只是因被上诉人提供了很多账户，现其无法判断是付给了谁，故上诉人要求被上诉人提交账号以供其判断。但根据谁主张谁举证的原则，上诉人应当举证证实该100000元付至上述四人中的某一个人，或某一个账户，以及何时支付。上诉人举证不能，依法应承担举证不能的后果。
根据合同约定，成铭公司应付完宏成公司�款的90%，待发票补齐后付清剩下的10%。双方当事人均认可需要开具发票的费用是1352201元，按照合同约定成铭公司应付完宏成公司货款的90%即1216981元，剩余的10%即135220元在发票补齐后付清。根据二审中被上诉人提交的两张发票，总共开具的金额为1297119.79元。但其中第00016802开票金额362923.43元是开具给贵州利君贸易有限公司，并非是开具给上诉人，故不应认定该发票与本案的关联性。宏成公司的发票未开具完毕（还有418004.64元未开具），成铭公司对10%尾款即135220元应当在发票补齐后付清。现查明成铭公司的应付尾款为110397.96元，低于135220元。故该110397.96元应当在宏成公司开具完毕发票后支付。
综上，成铭公司的上诉请求部分成立，本院予以采纳。一审判决认定事实部分不清，本院予以改判。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条第一款“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。”、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持贵州省贵阳市南明区人民法院（2016）黔0102民初5846号民事判决第二项；
二、变更贵州省贵阳市南明区人民法院（2016）黔0102民初5846号民事判决第一项为：贵州开阳宏成商贸有限公司在向贵州宜天成铭商贸有限公司开具418004.64元发票后五日内，贵州宜天成铭商贸有限公司支付贵州开阳宏成商贸有限公司货款110397.96元，并支付违约金（按照中国人民银行同期贷款利率标准支付违约金，从2014年12月1日起至履行期届满之日后止）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费2300元，由上诉人贵州宜天成铭商贸有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 甘 炫
审判员 刘晓玲
审判员 刘永菊
二〇一七年六月十五日
书记员 黄照寒