辽宁省本溪市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）辽05刑终124号
原公诉机关桓仁满族自治县人民检察院。
上诉人（原审被告人）夏永超，男，1986年7月6日出生，满族，捕前住桓仁满族自治县。2006年6月2日因犯抢劫罪被判处有期徒刑五年。因涉嫌犯诈骗罪于2016年7月1日被刑事拘留，因涉嫌犯诈骗罪、盗窃罪于同年8月5日被逮捕。现羁押于桓仁满族自治县看守所。
辩护人王晓坤，桓仁满族自治县法律援助中心律师。
桓仁满族自治县人民法院审理桓仁满族自治县人民检察院指控原审被告人夏永超犯合同诈骗罪、盗窃罪一案，于2017年6月26日作出（2017）辽0522刑初66号刑事判决。原审被告人夏永超不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
一、合同诈骗罪
1、被告人夏永超于2015年10月22日，用自己的辽EK9**1号小型越野客车（已抵押给他人）作抵押，隐瞒事实，补办机动车登记证书向桓仁满族自治县居民侯某借款人民币30000元（以下币种同，扣除利息，实际借款为28200元）。嗣后，被告人夏永超谎称需要用车，将车辆开走予以变卖。事后归还借款11000元。
2、被告人夏永超于2016年2月5日，以经营面条厂购买面粉为由，用伪造的房屋产权证作抵押，两次与桓仁满族自治县居民李某1签订借款协议，骗取李某153900元。
3、被告人夏永超于2016年4月2日，在本溪市明山区某某汽车租赁行，租赁牌照为辽E5***9号雅阁黑色轿车。2016年4月5日，被告人夏永超伪造该车主李某2的身份证和机动车登记证，以李某2的名义，与桓仁满族自治县居民梁某签订机动车交易协议，骗取梁某50000元。
4、被告人夏永超于2016年4月18日，在本溪市明山区某某汽车租赁行，租赁牌照为辽E1***9号中华白色轿车。2016年4月20日，被告人夏永超伪造该车主李某3的身份证和机动车登记证，以李某3的名义，与桓仁满族自治县居民蔡某签订机动车交易协议，骗取蔡某17800元。
5、被告人夏永超于2016年4月22日，在辽阳市白塔区某某汽车租赁公司，租赁牌照为辽K8***9号雅阁黑色轿车。2016年4月25日，被告人夏永超伪造该车车主吕某的身份证和机动车登记证，以吕某的名义，与桓仁满族自治县居民张某1签订机动车交易协议，骗取张某154500元。
综上，被告人夏永超合同诈骗作案5起，诈骗数额为193400元。
二、盗窃罪
被告人夏永超于2016年6月11日24时许，到本溪市明山区某某×期小区地下停车场，采取弹弓钢珠砸车玻璃的方式，将孙某1的辽AG***1号丰田吉普车副驾驶后侧玻璃砸碎，盗走3200元、苹果5S手机1部，合计价值3900元；将张某2的辽AY***0号丰田吉普车驾驶室后侧玻璃砸碎，盗走软盒人民大会堂香烟2盒、黑色强光手电1个、充电宝1个，合计价值84元；将周某的辽EJ***5号道奇公羊货车副驾驶玻璃砸碎，盗走LV眼镜1副、宇铂牌手表1块，手表已返还被害人周某；将臧某的辽E3***3号宝马吉普车驾驶室后侧玻璃砸碎，未窃得财物；将金某的辽AR***G号丰田吉普车驾驶室后侧玻璃砸碎，盗走金刚菩提手串1串、铂金手链1条、软盒人民大会堂香烟7盒、充电宝1个、对讲机1台，合计价值544元；将孟某的辽E0***9号路虎吉普车副驾驶后侧玻璃砸碎，盗走精品苏烟（铂晶）2条、人民大会堂香烟（御廷兰香）2条，合计价值4000元；将徐某的辽EJ***3号丰田吉普车驾驶室后侧玻璃砸碎，盗走行车记录仪1台、南京金陵十二钗烟3盒、羽毛球包1个，合计价值284元，羽毛球包已返还被害人周某；将孙某2的辽EF***0号丰田吉普车驾驶室后侧玻璃砸碎，未窃得财物；将张某3的丰田霸道吉普车驾驶室后侧玻璃砸碎，盗走真龙天下香烟1条、软中华香烟1条、软中华香烟1盒，合计价值1225元。
综上，被告人夏永超盗窃财物价值10037元。案发后，被告人夏永超于2016年6月30日经公安机关审查到案。
原判认定上述事实的证据有被害人侯某、李某1、孙某1等人陈述，被告人夏永超供述，证人胡某、赵某等人证言，鉴定意见，搜查笔录，案件来源及抓捕经过等。
原审法院认为，被告人夏永超在签订、履行合同中，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成合同诈骗罪；被告人夏永超盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人夏永超身犯数罪，应当数罪并罚。被告人夏永超采用破坏性手段盗窃他人财物，应从重处罚。被告人夏永超在原判有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。鉴于被告人在庭审时如实供述自己的犯罪事实，可酌定从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二百六十四条、第六十四条、第六十五条、第六十九条第一款之规定，认定被告人夏永超犯合同诈骗罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币五万元；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币六万元，上缴国库；责令被告人夏永超于判决生效后立即退赔被害人经济损失共计人民币二十万三千四百三十七元。
上诉人夏永超的上诉理由：侯某明知车辆已经抵押给他人，其未欺骗侯某；李某1明知用于抵押的房产手续是伪造的，其未欺骗李某1；其骗取了梁某5万元，但后来其以个人名义给梁某写了一个6万元的借条；其未欺骗张某1，后来其用面条加工厂的设备、经营权作抵押；其未盗窃孙某1的苹果5S手机和张某3的1条软中华香烟，其盗窃孟某的是普通的人民大会堂、苏烟；原判认定其采用破坏性手段盗窃他人财物，对其从重处罚缺乏法律依据。
其辩护人的辩护意见：原审量刑过重。
本院审理查明事实与原判认定事实一致。
认定合同诈骗犯罪事实的证据有：
1、上诉人夏永超供述，供认其购买原桓仁满族自治县某某村小学房产，登记在刘某名下，并开办了面条加工厂，后于2014年将房产抵押给辽宁桓仁农村商业银行股份有限公司木盂子支行；2015年10月其向侯某借款3万元，后用辽EK9**1号汽车作抵押，但其又将该车卖予他人，其共归还侯某11000元；2016年2月其用伪造的房产手续作抵押向李某1借款5万元，两个月后又借款2万元，用于偿还他人借款和经营面条加工厂，后其偿还李某12万元左右；其于2016年4月租赁轿车后，办理虚假的车辆登记证和身份证，以车辆作抵押骗取梁某、蔡某、张某1钱款的情况。
2、被害人侯某陈述、车辆买卖协议、机动车登记证书，证实2015年10月22日，上诉人夏永超以辽EK9**1号汽车作抵押，向侯某借款3万元，并将机动车登记证书交付给侯某，侯某扣除利息后，交付给夏永超28200元，夏永超归还了11000元后，未再还款，后侯某联系不到夏永超。
3、被害人李某1陈述、借条、买卖协议、国有土地使用证、房屋所有权证，证实上诉人夏永超分别于2016年2月5日、4月以某某村面条加工厂房产作抵押，先后两次共计向李某1借款7万元，扣除利息，李某1实际交付给夏永超共计63700元，夏永超归还了9800元后，李某1发现房产手续虚假，且再联系不上夏永超。
4、被害人梁某陈述及辨认笔录、证人李某2、胡某证言、某某汽车租赁合同书、机动车交易协议书、身份证复印件、机动车登记证书，证实上诉人夏永超于2016年4月2日从胡某经营的某某汽车租赁公司处租用李某2名下的本田雅阁辽E5***9号轿车，后于2016年4月5日，冒用车主李某2的身份，使用伪造的机动车登记证书、身份证复印件，以该车作抵押，向梁某借款8万元，归还梁某3万元后，余款至今未还，后胡某将车开回本溪市。
5、被害人路某、蔡某陈述、证人李某3证言、某某汽车租赁合同、机动车交易协议书、身份证复印件、机动车登记证书、情况说明、扣押、返还物品清单，证实上诉人夏永超于2016年4月18日从李某3经营的某某汽车租赁行租赁辽E1***9号白色中华牌轿车后，于2016年4月20日在路某经营的典当行内，冒用李某3的身份，使用伪造的机动车登记证书、身份证复印件，以该车作抵押，向路某借款17800元，后该车被返还给李某3。
6、被害人张某1陈述及辨认笔录、证人吕某证言、汽车租赁协议、机动车交易协议书、身份证复印件、机动车登记证书，证实上诉人夏永超于2016年4月22日在昊成汽车租赁公司内租赁辽K8***9号黑色本田轿车后，于2016年4月25日冒用吕某的身份，使用伪造的机动车登记证书、身份证复印件，以该车作抵押，向张某1借款57000元，偿还了2500元后联系不上。
7、贷款材料、证明，证实上诉人夏永超于2014年4月17日以刘某名下位于桓仁满族自治县木盂子管委会某某村的房产作抵押，向辽宁桓仁农村商业银行股份有限公司木盂子支行贷款39万元，至今未还本付息。
8、证人仇某证言，证实上诉人夏永超于2013年出资购买了木盂子某某村老学校，其与夏永超在此处共同经营面条厂，其于2014年退出后，夏永超自行经营。
认定盗窃犯罪事实的证据有：
1、上诉人夏永超供述，供认2016年6月上旬，其驾驶承租的现代悦动轿车来到本溪市内后，在某某×期小区停车场内，用弹弓和钢珠将数辆车的车玻璃砸碎，盗窃财物。
2、被害人孙某1陈述，证实2016年6月12日，其发现停放在本溪市明山区某某×期小区地下停车场、车牌号为辽AG***1的白色霸道陆地巡洋舰汽车副驾驶后侧玻璃被砸，丢失华伦天奴深蓝色手包1个，内有5000元左右现金、商业银行、建设银行存折各1个、欠条2张、苹果5S土豪金手机1个。
3、被害人张某2陈述，证实2016年6月12日，其发现停放在本溪市明山区某某×期小区地下停车场、车号辽AY***0白色丰田霸道吉普车驾驶室后侧玻璃被砸，丢失软人民大会堂香烟2盒、黑色强光手电1个、黄色充电宝1个。
4、被害人周某陈述，证实2016年6月12日，其发现停放在本溪市明山区某某×期小区地下停车场、车牌号为辽EJ***5黑色道奇公羊货车副驾驶玻璃被砸，丢失浅蓝色LV太阳镜1副、宇铂牌手表1块。
5、被害人臧某陈述，证实2016年6月12日，其发现停放在本溪市明山区某某×期小区地下停车场、车牌号为辽E3***3玫瑰金色宝马X5吉普车驾驶室后侧玻璃被砸，未丢失物品。
6、被害人金某陈述，证实2016年6月12日，其发现停放在本溪市明山区某某×期小区地下停车场、车牌号为辽AR***G霸道吉普车驾驶室后侧玻璃被砸，丢失铂金手链1条、金刚菩提手串1个、对讲机1台、黑色充电宝1个、软人民大会堂香烟6或7盒。
7、被害人孟某陈述，证实2016年6月12日，其发现停放在本溪市明山区某某×期小区地下停车场、车牌号为辽E0***9黑色路虎览胜吉普车副驾驶后侧玻璃被砸，丢失精品苏烟、精品人民大会堂香烟等。
8、被害人徐某陈述，证实2016年6月12日，其发现停放在本溪市明山区某某×期小区地下停车场、车牌号为辽EJ***3丰田汉兰达吉普车驾驶室后侧玻璃被砸，丢失行车记录仪1台、羽毛球包1个、南京金陵十三钗烟3盒。
9、被害人孙某2陈述，证实2016年6月12日，其发现停放在本溪市明山区某某×期小区地下停车场、车牌号为辽EF***0丰田库鲁泽吉普车驾驶室后侧玻璃被砸，未丢失物品。
10、被害人张某3陈述，证实2016年6月12日，其发现停放在本溪市明山区某某×期小区地下停车场、军绿色2.7排量霸道吉普车驾驶室后侧玻璃被砸，丢失软中华香烟1条、真龙细杆烟1条、软中华香烟1盒。
11、证人赵某证言及辨认笔录、租赁合同，证实上诉人夏永超于2016年5月30日在其经营的驰盛汽车租赁行内租赁现代悦动辽EE***3号黑色轿车。
12、本溪市某某价格认证中心价格认定结论书，证实被害人被盗物品及被砸车玻璃的价值情况。
13、接受证据材料清单、机动车行驶证复印件、发票联，证实各被害人修复车玻璃的情况。
14、搜查证、搜查笔录、扣押清单、发还清单、情况说明，证实公安机关依法对上诉人夏永超作案时所驾驶的辽EE***3号悦动轿车进行搜查及扣押作案工具、发还部分被害人财物的情况。
其他证据如下：
1、刑事判决书、情况说明，证明上诉人夏永超于2006年因犯抢劫罪被判处有期徒刑五年，后因精神疾病保外就医的情况。
2、案件移送通知书、案件来源、抓捕经过、情况说明、解除拘留证明书、行政处罚决定书、在逃人员撤销表，证实本案揭发及上诉人夏永超到案的情况。
3、户籍证明、某某市精神卫生中心法医司法鉴定所司法鉴定意见书，证实上诉人夏永超具有完全刑事责任能力。
上述证据，均经原审庭审举证、质证及本院审查，在本院审理期间未发生变化，本院依法予以确认。
本院认为，上诉人夏永超在签订、履行合同中，骗取他人财物，数额较大，其行为构成合同诈骗罪；上诉人夏永超盗窃他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪。上诉人夏永超身犯数罪，应当数罪并罚。上诉人夏永超在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。上诉人夏永超采用破坏性手段盗窃他人财物，应当从重处罚。对于上诉人夏永超所提“侯某明知车辆已经抵押给他人，其未欺骗侯某”“李某1明知用于抵押的房产手续是伪造的，其未欺骗李某1”的上诉理由，经查，被害人侯某、李某1陈述与车辆买卖协议、买卖协议、机动车登记证书等书证，以及上诉人夏永超供述相互印证，能够证实上诉人夏永超欺骗侯某、李某1的事实，故该上诉理由无事实依据，本院不予采纳。对于上诉人夏永超所提“其骗取了梁某5万元，但后来其以个人名义给梁某写了一个6万元的借条”“其未欺骗张某1，后来其用面条加工厂的设备、经营权作抵押”的上诉理由，经查，上诉人夏永超使用伪造的身份证复印件、机动车登记证书，冒充车主，用租赁车辆作抵押骗取梁某、张某1借款后，至今未偿还借款，给二人造成了经济损失，其行为已经符合合同诈骗罪的构成要件，该上诉理由无证据支持，且不影响认定夏永超构成合同诈骗罪，本院不予采纳。对于上诉人夏永超所提“其未盗窃孙某1的苹果5S手机和张某3的1条软中华香烟，其盗窃孟某的是普通的人民大会堂、苏烟”的上诉理由，经查，被害人孙某1、张某3、孟某陈述、上诉人夏永超供述、价格认定结论书相互印证，能够证实上诉人夏永超盗窃的犯罪事实，故该上诉理由无事实依据，本院不予采纳。对于上诉人夏永超所提“原判认定其采用破坏性手段盗窃他人财物，对其从重处罚缺乏法律依据”的上诉理由，经查，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第（一）项规定“盗窃公私财物并造成财物损毁的，按照下列规定处理：（一）采用破坏性手段盗窃公私财物，造成其他财物损毁的，以盗窃罪从重处罚；同时构成盗窃罪和其他犯罪的，择一重罪从重处罚”，故原判对上诉人夏永超从重处罚符合法律规定，该上诉理由无法律依据，本院不予采纳。对于上诉人夏永超的辩护人所提“原判量刑过重”的辩护意见，经查，原判根据上诉人夏永超的认罪态度、犯罪手段、犯罪数额等情节，对其判处的刑罚符合法律规定，该辩护意见无事实和法律依据，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 宿 晖
审 判 员 迟克春
代理审判员 李文君
二〇一七年九月二十五日
书 记 员 王基旭
附：本案所适用法律规定
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。