湖北省咸宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鄂12民终636号
上诉人（原审被告）：吴延胜，男，汉族，通山县人，农行职工，住湖北省通山县。
委托诉讼代理人：黄晓森，湖北海舟律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：华建英，女，汉族，通山县人，医生，住湖北省咸宁市。
被上诉人（原审原告）：黄建红，女，汉族，通山县人，农民，住湖北省通山县。
委托诉讼代理人：周雪琴，湖北扬忠律师事务所律师。
上诉人吴延胜、华建英因与被上诉人黄建红民间借贷纠纷一案，不服湖北省通山县人民法院（2017）鄂1224民初1485号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。
吴延胜、华建英上诉请求撤销一审判决，改判驳回黄建红的诉讼请求。事实和理由：1.虽有借条，但黄建红并未真实出借20万元。2.即使借款属实，该借款并未约定利息，不应计算利息，且该债务不属于夫妻共同债务。3.一审法院不应向王有谋调查取证，且该证据未经质证，不应作为定案证据。
黄建红辩称其向吴延胜的亲属王有谋汇款20万元，吴延胜向黄建红出具了20万元借条，借条上虽未写明利息，但根据聊天记录和还息情况可印证月息4.5%的口头约定。借款发生在吴延胜、华建英婚姻存续期间，华建英亦应承担还款责任。请求驳回上诉，维持原判。
黄建红向一审法院起诉请求：1.判令吴延胜、华建英偿还借款20万元；2.本案诉讼费由吴延胜、华建英承担。
一审法院认定事实：2014年9月10日，吴延胜向黄建红借款20万元，口头约定按月利率4.5%支付利息，黄建红按吴延胜指定的卡号（62×××14.户名王有谋）转了20万元给吴延胜，吴延胜当场向黄建红出具了借条一张，即：“借，黄建红人民币贰拾万元整。（200000元），吴延胜，2014.9.10。”此后，吴延胜分多次向黄建红偿还利息19.5万元，余下本金20万元及后期利息经黄建红多次催讨无果，诉至法院。王有谋系华建英亲外甥，王有谋不认识黄建红，王有谋与黄建红无任何经济来往。华建英与吴延胜于2017年1月18日登记离婚。华建英与吴延胜离婚协议约定：财产分割：婚姻存续期间内无共同财产。债权、债务：婚姻存续期间内因双方分居多年，吴延胜所作所为包括是否有债权、债务从未告知华建英，华建英也均不知晓，吴延胜所涉及的所有债权、债务概与华建英无关，并由吴延胜全部享有和偿还，华建英所涉及的债权、债务全部由华建英享有和偿还。
一审法院认为，黄建红与吴延胜之间因民间借贷形成的债权、债务关系明确，吴延胜应按照约定向黄建红偿还借款本金及利息。黄建红在庭审时陈述双方口头约定按月利率4.5%计算利息，吴延胜已经偿还利息19.5万元，吴延胜在庭审时未认可，也未反驳，对原、被告口头约定的月利率4.5%计算利息的事实，予以确认，但双方约定的利率超过了有关法律规定，本院依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款“借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息，人民法院应予支持。”对超过年利率36%的部分，不予支持。对于吴延胜已偿还的借款利息19.5万元应从借款之日起按年利率36%计算至2017年5月25日止。因该借款发生在吴延胜与华建英婚姻存续期间，且华建英未提供充分证据证明该债务系吴延胜个人债务，亦未提供证据证明黄建红知道或应当知道吴延胜、华建英约定婚姻关系存续期间所得的财产归各自所有，而吴延胜与华建英于2017年1月18日协议离婚，吴延胜向黄建红借款在吴延胜、华建英离婚之前，故吴延胜欠黄建红的债务应为吴延胜、华建英夫妻共同债务，吴延胜与华建英应共同承担偿还该借款的责任。庭审时，黄建红明确表示，放弃此借款所欠利息，予以支持。对于吴延胜辩称借条是其出具的，但未收到借款的辩称请求，因吴延胜未提供相关证据予以佐证，且黄建红已提供证据证明及王有谋的陈述，足以证明黄建红的诉求，故对吴延胜的辩称请求不予支持。对于华建英辩称黄建红的债务不真实，该债务不应认定为夫妻共同债务的辩称请求，因华建英未提供充足的证据予以反驳，故不予支持。为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第二百一十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条之规定，判决：限被告吴延胜、华建英在判决生效后十日内偿还给原告黄建红借款本金200000元，吴延胜、华建英承担连带清偿责任。案件受理费4300元，由吴延胜、华建英负担。
本院二审期间，吴延胜未提交新证据，其委托诉讼代理人对吴延胜向黄建红借款20万元的事实予以认可，但认为还款19.5万元是偿还本金。华建英提交一组证据，包括中国农业银行通山县支行、支行委员会给予吴延胜撤职处分、留党察看两年处分的决定文件及一份民事判决书。黄建红提交其银行交易明细清单。本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据华建英一审、二审提交的证据和黄建红二审提交的证据，本院认定如下：自2012年起，华建英与吴延胜分居生活至2017年双方协议登记离婚，华建英有固定的收入来源和单独生活，独立支付家庭子女生活消费开支；华建英与吴延胜分居生活期间，涉嫌违纪、违规行为，吴延胜与他人之间发生借贷关系属于其个人行为。吴延胜通过个人账户及廖秋杏、王有谋的账户按月向黄建红支付9000元。一审认定吴延胜借款事实，本院继续予以确认。
本院认为，一审法院对王有谋依职权进行调查是基于查清吴延胜与黄建红之间的借款情况，二审过程中，吴延胜的委托诉讼代理人对吴延胜向黄建红借款20万元的事实予以认可，故对吴延胜、华建英上诉提出黄建红并未真实出借20万元，一审法院不应向王有谋调查取证，且该证据未经质证，不应作为定案证据的诉求，本院不予支持。根据华建英提供的中国农业银行通山县支行、支行委员会给予吴延胜撤职处分、留党察看两年处分的决定文件，证明廖秋杏、王有谋、吴延胜的账户每月向黄建红转账，经折算，吴延胜向黄建红的借款月利率为2.25%，廖秋杏的账户部分用于周转和转贷。根据黄建红提供的银行卡交易明细清单，吴延胜、廖秋杏、王有谋按月向黄建红支付9000元，经折算可与黄建红所称月利率4.5%相印证。综合上述情况，本院对吴延胜向黄建红借款20万元，月利率为4.5%的事实予以采信。吴延胜、华建英上诉提出借款并未约定利息，不应计算利息的诉求，本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条的规定，借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。吴延胜每月还款超过年利率36%的部分因作为所还本金予以扣减。经计算，吴延胜欠黄建红本金144529.8元。（还款计算表附后）
根据《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条，夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭日常生活需要所负的债务，债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的，人民法院不予支持，但债权人能够证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示的除外。华建英一审、二审诉讼中已提交证据证明吴延胜在其单位工作期间利用他人银行账户办理单位明文禁止的业务行为，吴延胜的行为涉嫌严重违规、违纪已受到单位行政处分和党纪处分，且吴延胜涉案借贷关系明显超过家庭日常生活所需，黄建红并未提供证据证明该借款用于吴延胜、华建英夫妻共同生活，故华建英对涉案借款不承担偿还责任。由于新的司法解释出台，本院依据该司法解释对涉案借款是否属于夫妻共同债务作出评判。吴延胜、华建英上诉提出借款并非夫妻共同债务的理由符合上述司法解释精神及法律规定，本院予以采信。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销湖北省通山县人民法院(2017)鄂1224民初1485号民事判决；
二、限吴延胜在本判决生效后十日内偿还黄建红借款本金144529.8元。
三、驳回黄建红的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一、二审案件受理费各4300元，由吴延胜负担6020元，由黄建红负担2580元。
本判决为终审判决。
审判长 徐 庆
审判员 胡应文
审判员 沈 娟
二〇一八年四月二十七日
书记员 文昌松
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第（二）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
还款计算表
本金
还款（年利率36%的利息+超过年利率36%的利息）
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余款（扣除超过年利率36%的利息之后的本金）
200000
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2014年10月9000（7200+1800）
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198200（200000-1800）
198200
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2014年11月9000（7135.2+1864.8）
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196335.2（198200-1864.8）
196335.2
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2015年1月18000（14136.13+3863.87）
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192471.33（196335.2-3863.87）
192471.33
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2015年2月9000（6928.97+2071.03）
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190400.3（192471.33-2071.03）
190400.3
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2015年4月18000（13708.8216+4291.18）
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186109.12（190400.3-4291.18）
186109.12
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2015年5月18000（13399.86+4600.14）
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181508.98（186109.12-4600.14）
181508.98
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2015年7月9000（6534.32+2465.68）
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179043.3（181508.98-2465.68）
179043.3
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2015年8月9000（6445.56+2554.44）
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176488.86（179043.3-2554.44）
176488.86
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2015年9月9000（6353.6+2646.4）
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173842.46（176488.86-2646.4）
173842.46
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2015年10月9000（6258.33+2741.67）
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171100.79（173842.46-2741.67）
171100.79
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2015年11月9000（6159.63+2840.37）
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168260.42（171100.79-2840.37）
168260.42
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2015年12月9000（6057.38+2942.62）
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165317.8（168260.42-2942.62）
165317.8
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2016年1月9000（5951.44+3048.56）
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162269.24（165317.8-3048.56）
162269.24
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2016年2月9000（5841.69+3158.31）
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159110.93（162269.24-3158.31）
159110.93
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2016年3月9000（5727.99+3272.01）
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155838.92（159110.93-3272.01）
155838.92
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2016年4月9000（5610.2+3389.8）
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152449.12（155838.92-3389.8）
152449.12
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2016年5月9000（5488.17+3511.83）
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148937.29（152449.12-3511.83）
148937.29
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2016年6月9000（5361.74+3638.26）
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145299.03（148937.29-3638.26）
145299.03
|
2016年7月6000（5230.77+769.23）
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144529.8（145299.03-769.23）