南京市鼓楼区人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0106民初3127号原告宗琦，女，汉族，1990年12月3日生。委托代理人张亮，江苏天淦律师事务所律师。被告南京霄汉工程顾问有限公司，住所地在南京市鼓楼区挹江门街道双门楼中山骏景大厦813、814室。法定代表人刘娴娴，总经理。委托代理人屠宁，南京霄汉工程顾问有限公司职工。委托代理人姜家华，北京市隆安（南京）律师事务所律师。原告宗琦诉被告南京霄汉工程顾问有限公司（以下简称霄汉公司）劳动争议纠纷一案，本院于2015年4月6日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告宗琦及其委托代理人张亮，被告霄汉公司委托代理人屠宁、娄家华到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原、被告诉辩意见原告宗琦诉称：原告于2014年5月4日至被告处工作，从事预算员岗位。2015年5月4日签订劳动合同，期限自2015年5月4日至2018年5月3日止。2016年1月4日，被告以市场条件发生重大变化、公司经营发生困难须进行减员降低经营成本为由，解除双方劳动合同，没有支付赔偿。原告认为，被告存在违法行为，经仲裁前置程序后，原告诉至法院，请求判令：1、被告支付2015年12月份工资3902.06元；2、被告支付项目提成38449.14元；3、被告支付年终奖15000元；4、被告支付赔偿金38990.72元（9747.68×2×2）；5、被告支付延时加班工资6282.9元（46.54×150%×90小时）、双休日加班工资17926.77元（9747.68/21.75×200%×20天）。被告霄汉公司辩称：一、同意支付2015年12月份工资2302元；二、同意支付2个月的经济补偿金4853.7元（2426.85×2）；三、驳回原告其他诉讼请求。理由为劳动合同没有约定项目提成，仅约定了加班工资和奖金的提成方式，原告既主张项目提成，又主张加班工资和奖金，属于重复诉讼；被告预发给原告的加班工资和奖金为每月1600元，预发的数额已经超过原告应当获得的加班工资和奖金；被告解除劳动合同符合法律规定，无需支付赔偿金。本院查明的事实一、双方无争议事实宗琦于2014年5月4日入职霄汉公司，双方签订2期劳动合同，最后一期劳动合同期限至2018年5月3日，宗琦从事预算业务，合同约定工资每月为2400元，每天工作8小时，每周休息2天。补充条款中载明乙方的具体收入按照甲方企业的《员工收入分配制度》、《加班工资与奖金分配细则》及公司的考核制度分配执行。2016年1月4日，霄汉公司向宗琦发出解除劳动合同通知书，理由为市场条件发生重大变化，公司经营发生困难，需进行减员降低经营成本。宗琦于2016年3月15日向南京市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，该委于3月24日出具仲裁申请时间确认书，宗琦诉至法院。二、双方有争议事实1、宗琦月工资标准宗琦陈述其月工资包括底薪1100元+岗位工资800元+补贴830元+每月预发项目提成1600元=4330元，第二年年初发放上一年度剩余项目提成。其提供银行交易明细，载明2014年12月至2015年11月期间每月实发金额分别为2388元、3338元、3338元+1292元、3338元、3338元、3536.86元、3536.86元、3490.12元、3513.64元、3902.06元、3901.64元、3882.24元。霄汉公司对银行交易明细真实性无异议，对工资组成有异议。其提交以下证据：证据1、2014年12月至2015年11月的工资表。该工资表与宗琦银行交易明细数额一致，但工资组成有过调整，其主张的4330元是2015年11月份之后的金额，在此之前的工资标准没有达到4330元。且其主张的每月预发项目提成1600元应当是每月预发加班工资与奖金1600元。该工资表中明确载明宗琦2014年12月工资组成为基本工资1000元+岗位工资400元+补贴合计380元-代扣保险及公积金+加班费与项目奖金预发1000元=2388元；2015年1月至4月，基本工资1000+岗位津贴600元+补贴合计530元-代扣保险及公积金+加班工费与项目奖金预发1600元=3338元，其中2015年2月份又发放2014年加班工资及项目奖金核算1292元；2015年5月至10月，宗琦补贴合计增至730元；2015年11月、12月岗位工资增至800元。霄汉公司统计宗琦离职前12个月应发工资合计29122元、加班费与项目奖金预发18600元，则合计应发数额为47722.14元，平均每月为3976.85元。宗琦实际领取的数额为42795.42元，平均每月为3566.29元。证据2、《加班工资与奖金分配细则》、《公司员工收入分配制度》，包括宗琦在内的公司员工均签字确认。《加班工资与奖金分配细则》中第一条第二项明确公司每月根据岗位不同预发加班工资和奖金，宗琦2014年前是项目经理助理，预发1000元，2015年预发1600元；同时明确离职人员在离职时未完成项目（指未完成项目报告书出具的和项目档案归档工作），离职后公司在进行年度加班工资与奖金核算时不存在对其未完成项目的加班工资和奖金核算工作。且规定项目组内加班工资与奖金分配比例。《员工收入与分配制度》载明公司员工收入分配的形式由起薪工资、岗位工资、各项补贴、加班工资与奖金四部分组成，年终经理奖励等作为输入分配的补充形式。“加班工资与奖金”明确公司每月度根据技术业务人员的岗位不同，预发技术业务人员的加班工资与奖金，年度结束后，公司按有关制度统一进行考核，根据考核成绩发放年度加班工资与奖金。宗琦质证意见为：对证据1真实性不予确认，认为工资表中没有其签字确认，且1600元是预发的项目提成而非加班费，最后的数额与其银行交易明细一致；对证据2真实性无异议，但合法性不予确认，未经职工代表大会审议通过，而是公司法定代表人单方制作。《加班工资与奖金分配细则》并未提到加班时间的计算和加班工资发放标准，该细则载明加班工资与奖金分配与技术服务项目到账为依据来计算，足以证明该分部标准实际上为项目提成的发放标准，公司以加班工资的形式替代预发的项目提成不具有合法性。审理中，霄汉公司确认其所谓的预发加班工资与奖金属于上个月的款项，和工资一起发放。本院认证如下：宗琦银行交易明细中的款项系其正常收入，霄汉公司所称的预发加班工资与奖金每月固定发放，数额亦基本固定，也是对员工从事劳动所支付的报酬，并随工资发放，应当计算为宗琦的劳动报酬。故宗琦离职前12个月的应发工资为3976.85元，实发工资为3566.29元。2、宗琦加班情况宗琦陈述其全年延时加班90小时。霄汉公司提供2015年1-11月及11月、12月的考勤表及汇总。2015年1-11月载明工作日加班为29.89小时、休息日加班为84.53元；2015年12月工作日加班为7.92小时、休息日加班为28.75元。当月人工考勤表及指纹考勤表载明其每天上班时间、延时时间，其中，2015年12月12日(周末)加班时间为半天。2015年全年工作日加班37.81小时、休息日加班113.28小时。宗琦对2015年1月-11月的考勤记录无异议，对12月份和全年的考勤统计真实性有异议，认为没有经过签字确认。对12月份指纹考勤无异议，但辩称其有时有事外出，指纹考勤无法反映其真实上班情况。宗琦又确认对29.89-37.81之间的延时加班时间即2015年12月份的加班时间无异议，对2015年1月至11月统计的29.89小时的加班时间有异议，公司在计算加班时间时扣了两天婚假。关于双休日加班其陈述2015年11月之前双休日加班时间为84.53元，12月加班32小时，合计116.53小时。本院认证如下：2015年1月至11月的考勤记录显示延时时间为29.89小时、双休日加班，宗琦陈述公司将两天婚假扣除，但其已在考勤统计中签字确认，本院对其该项抗辩意见不予采纳，认定2015年1月至11月延时加班时间为29.89小时。宗琦对29.89-37.81小时之间的延时加班时间不持异议，本院予以确认，则宗琦2015年全年延时加班应为37.81小时。关于双休日加班，根据12月份指纹考勤表，12月12日加班时间为半天，双方统计相差3小时，故本院采纳霄汉公司意见，认定宗琦双休日加班时间为113.28小时。3、霄汉公司是否发放了加班工资霄汉公司陈述其向宗琦每月发放的加班工资及奖金中已经包含加班工资，不应再支付延时加班工资。而1600元中的加班工资和项目提成的比例并未予以分开。宗琦则陈述加班工资及奖金仅是项目提成，并不代表支付了加班费。本院认证如下：根据霄汉公司提供的加班工资及奖金的实施细则，加班工资并未与加班时间挂钩，其发放条件是根据项目完成情况，其分配数额则按项目收入进行分配，项目组中的人员按照不同岗位进行分配，与加班时间并无关系，故本院认定霄汉公司并未向宗琦发放加班工资。4、宗琦是否具备领取业务提成的条件宗琦提供其统计的项目提成明细表，载明双方无争议项目应计提成为8956.81元。双方有争议的项目为：古雄经济适用房四期、人才公寓清标、桥林西山南苑高低压配电工程、雨花台区纬七路沿线环境整治工程、浦口区西梗莲乡美丽乡村环境整治、普迪五金机电城板桥市场一期、雨花台区刑事技术安保用房、桥林3个小型工程结算核审项目、汤泉4个小型工程结算审核项目。宗琦陈述其在古雄经济适用房四期项目中是参与人，该项目尚未出具造价咨询报告书并送达给委托单位；人才公寓项目其为参与人，完成比例达90%以上，该项目尚未出具造价咨询报告书并送达给委托单位；桥林西山南苑项目其是参与人，该项目尚未完成，未出具报告书；雨花台区纬七路项目其为负责人，但报告书未出具，仅送达委托单位征求意见；浦口区美丽乡村项目其为参与人，所负责的工作已经完成，但整个项目尚未出具报告书；普迪五金机电板桥市场项目其为参与人，所负责的部分已经完成，但整个项目的报告尚未出具，有部分款项到账；雨花台区刑事技术安保用房项目其为负责人，整体咨询工作已经完成，因委托方修改图纸的原因报告书尚未出具；桥林三个小型工程项目其为负责人，报告书已经出具，但尚未送达给委托方签收；汤泉四个小型工程已经完成了审核工作的80%，因委托方原因导致勘察现场延误，且未及时提供相关的软件版本。霄汉公司对已经完成的业务提成8956.81元无异议，但认为公司已经预发了17600元，故8956.81元不应再发放。对于宗琦陈述的有争议的项目，霄汉公司提供的《加班工资与奖金分配实施细则》中载明加班工资与奖金分配条件为：1、项目已经完成。其中造价咨询业务项目完成标准为：咨询工作已经完成，出具造价咨询报告书并送达给委托单位签收。2、项目资料已经归档。3、项目收入已经到账。宗琦陈述的有争议的项目均未完成，不符合发放条件。本院认证如下：霄汉公司的《加班工资与奖金分配实施细则》经过宗琦签字，其对该实施细则的内容已经知晓。根据实施细则，项目完成后、资料归档、收入到账是加班工资与奖金的分配条件。宗琦与霄汉公司存在争议的项目均不符合“项目完成”的条件，其主张支付业务提成并无依据。关于宗琦已经完成的业务提成8656.81元，霄汉公司主张用每月已经支付的加班工资与奖金进行冲抵并无依据，根据霄汉公司的实施细则，其所谓的加班工资与奖金分为两部分发放，一部分是每月预发的部分，其余的部分则在年底项目完成时发放，而每月预发的部分数额固定，已经成为员工工资的一部分，其主张以每月发放的款项冲抵剩余的加班工资与奖金的意见，本院不予采纳。而8659.81元的加班工资与奖金对应的项目已经完成，该款项作为宗琦的劳动报酬在其离职时应当予以发放。5、霄汉公司是否应支付2015年年终奖宗琦其陈述根据霄汉公司的员工收入分配制度中的“公司员工收入分配形式”中载明年终经理奖励作为收入分配的补充形式，公司在2014年年底通过现金形式向其发放5000元年终奖，2015年亦通过现金形式发放每名员工15000元的年终奖。但对于发放2015年年终奖的意见，宗琦未能提供证据证明。霄汉公司对收入分配制度无异议，但辩称该制度同时载明年终经理奖励发放条件为“根据各人全年工作态度和表现，公司经理经过考核后在年终给予员工的另行奖励”，故年终奖并非固定发放，2015年公司未向任何员工发放过年终奖。本院认证如下：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。宗琦主张公司已向其他员工发放年终奖，应当提供证据予以证明，现其未能提供证据，本院对其该项主张不予支持。6、霄汉公司是否违法解除劳动关系霄汉公司主张解除双方劳动关系的原因系公司2015年经营亏损，其提供江苏鼎信会计师事务所出具的审计报告，证明公司存在经营亏损情形，该审计报告出具的日期为2016年2月22日。宗琦对该审计报告真实性不予确认，认为系公司单方委托出具，公司以经营亏损为由只解除了与其一人的劳动关系，且审计报告出具的日期是在与且解除劳动关系以后出具。本院认证如下：霄汉公司于2016年1月4日解除与宗琦劳动关系时并没有证据证明其经营亏损，故霄汉公司以经营亏损为由解除劳动关系证据不足，属于违法解除。判决理由和结果本案争议焦点为：一、霄汉公司是否应当支付2015年12月份工资；二、霄汉公司是否应支付业务提成；三、霄汉公司是否应支付年终奖；四、霄汉公司是否应支付延时及双休日加班工资；五、霄汉公司是否应支付违法解除劳动合同赔偿金。一、关于12月份工资问题。本院认为，劳动者提供了正常劳动，用人单位应当按照劳动合同约定的工资标准支付劳动者工资。本案中，宗琦2015年12月正常提供劳动，霄汉公司应支付12月份工资。该公司每月发放的加班工资及奖金属于劳动者工资的一部分，是针对当月的劳动发放，其主张扣除1600元无事实和法律依据，故霄汉公司应支付宗琦2015年12月工资3902.06元。二、关于业务提成问题。本院认为，宗琦与霄汉公司存在争议的项目尚未完成，不符合业务提成发放的条件，其主张业务提成本院不予支持。关于已经完成的项目业务提成8956.81元，属于宗琦的劳动报酬，鉴于其已经离职，霄汉公司应当向其发放。三、关于年终奖问题。本院认为，年终奖的发放属于用人单位自主管理范畴，用人单位有权决定年终奖发放的条件、数额、时间等具体事宜。从收入分配制度来看，年终奖仅是员工收入的补充分配形式，是否发放要考虑公司当年效益及个人表现，不属于员工工资的范围，宗琦亦未能提供证据证明公司已向员工发放2015年年终奖，故其主张年终奖本院不予支持。四、关于延时加班工资和双休日加班工资问题。本院认为，霄汉公司以加班工资和奖金的名目每月向员工发放数额固定的钱款，该款项的核算并未与加班时间相挂钩，且霄汉公司在核算该款项时加班工资占有多少比例并未明确，故本院认为加班工资与奖金仅是指业务提成，与加班工资无关，霄汉公司应依法支付延时加班工资。关于加班工资的基数，鉴于霄汉公司向宗琦每月发放的加班工资与奖金实际上为业务提成，是在固定期限内发放，应当计算至加班工资基数中，故本院以宗琦离职前12个月实发工资3566.29元作为计算基数，则宗琦延时加班工资为1162.4元(3566.29/21.75/8×37.81小时×150%)，双休日加班工资为4643.56元(3566.29/21.75/8×113.53小时×200%)。五、关于违法解除劳动合同赔偿金问题。本院认为，霄汉公司解除劳动关系时并未提供证据证明公司存在亏损情形，属于违法解除，应当支付赔偿金，赔偿金以应发工资计算，数额为15907.4元（3976.85×2×2）。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条，《江苏省工资支付条例》第十二条、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告南京霄汉工程顾问有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告宗琦2015年12月份工资3902.06元；二、被告南京霄汉工程顾问有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告宗琦业务提成8956.81元；三、被告南京霄汉工程顾问有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告宗琦延时加班工资1162.4元、双休日加班工资4643.56元；四、被告南京霄汉工程顾问有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告宗琦赔偿金15907.4元；五、驳回原告宗琦的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 长  李庆华人民陪审员  葛允茜人民陪审员  陆 苇二〇一六年七月十九日见习书记员  徐瀚文