四川省遂宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）川09民终826号
上诉人（原审被告）：遂宁市爱优众合代送物品服务有限公司，住所地四川省遂宁市船山区米市街80号。
法定代表人：李重江，该公司总经理。
委托诉讼代理人（特别授权）：李涛，四川省遂宁市船山区育才法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：周永禄，男，1938年3月15日出生，汉族，住四川省遂宁市船山区。
委托诉讼代理人（特别授权）：周勇（周永禄之子），1961年1月26日出生，汉族，住四川省德阳市旌阳区。
被上诉人（原审被告）：谢艾，男，1976年8月1日出生，汉族，住四川省遂宁市船山区。
委托诉讼代理人（特别授权）：胡兵，四川弘维律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：北京三快科技有限公司，住所地北京市海淀区海淀苏州街18号院2楼507。
法定代表人：王兴。
被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司遂宁中心支公司，住所地四川省遂宁市船山区五彩缤纷路764、766、768、770，二层201号、4层401号。
负责人：谢文风，该公司总经理。
委托诉讼代理人：何银，该公司员工。
被上诉人（原审被告）：李重江，男，1992年3月1日出生，汉族，住四川省遂宁市安居区。
委托诉讼代理人（特别授权）：伍廷廷，四川弘维律师事务所律师。
上诉人遂宁市爱优众合代送物品服务有限公司（以下简称遂宁爱优公司）因与被上诉人周永禄、被上诉人谢艾、被上诉人北京三快科技有限公司（以下简称北京三快公司）、被上诉人中国平安财产保险股份有限公司遂宁中心支公司（以下简称平安财保公司）、被上诉人李重江机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省遂宁市船山区人民法院（2016）川0903民初3870号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月25日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人遂宁爱优公司的委托诉讼代理人李涛、被上诉人周永禄的委托诉讼代理人周勇、被上诉人谢艾的委托诉讼代理人胡兵、被上诉人李重江的委托诉讼代理人伍廷廷到庭参加诉讼，被上诉人北京三快公司、被上诉人平安财保公司经本院传票合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
遂宁爱优公司上诉请求：1.撤销原审判决第一项，第二项；2.依法对本案进行改判或发回重审；3.判令被上诉人谢艾依法承担赔偿责任；4.本案一、二诉讼费由被上诉人谢艾全部承担。事实及理由：一、原审事实不清，证据不足。原审认定谢艾发生交通事故是为上诉人履行职务致人受伤，该认定没有事实依据；原审认定谢艾在本次交通事故中是接受上诉人安排其从事外送工作是错误的。谢艾借用美团和上诉人的平台送餐，根本就不需要上诉人安排。是由其自行通过手机信息抢单，对所送物品的数量、距离等均是谢艾自己手机操作的结果，与上诉人没有关系。更何况谢艾没有任何证据证明当时是受上诉人安排的工作。谢艾所使用的交通工具是自己的，其保险也是自己投保的、其是否送物品是由自己决定。上诉人除对其提供平台外，与其不存在管理与被管理的关系。二、原审认定矛盾，判决毫无公平可言，谢艾作为此次交通事故的行为人和责任人，依法承担应尽的行为责任和承担赔偿义务是理所应当然的。三、原审对赔偿金额的认定有误：原审认定后续治疗费8200元不妥，依司法鉴定的表述被上诉人周永禄的内固定物一般不予取出，但又认定了8200元的后续医疗费；本案是交通事故受伤，根据遂宁市中心区院的诊断有治疗高血压、腔隙性脑梗塞、低蛋白血症这三种病状，对该部分的医疗费用应由被上诉人周永禄自行承担；营养费没有医嘱，不应支持。原审法院虽考虑到周永禄年龄问题，但只应考虑其住院期间为每天20元计40天。四、被上诉人谢艾将自己的电瓶车向平安保险公司投保时己明确了其保额为10万元，而原审法院判决却低于了双方约定的赔额。
周永禄辩称，一审判决认定事实清楚，应驳回上诉，维持原判。
北京三快公司辩称，一审法院认定“我司虽系美团网网站的运营主体，但我司与直接侵权人谢艾之间并非雇佣关系，故我司在本案中不应当承担责任”的事实清楚，适用法律正确，谢艾与我公司不存在劳动或劳务关系，我公司作为被告诉讼主体不适格，综上，请求法院维持一审判决对北京三快公司的认定及判决部分。
李重江辩称，本案实际侵权人是谢艾，李重江不是本案适格赔偿主体。
周永禄向一审法院起诉请求：1.由被告赔偿原告各项损失共计200000元；2.本案诉讼费用由被告承担。在审理中，原告变更交通费为2000元，并要求各项赔偿标准按2016年度统计标准计算。
一审法院认定事实：2016年5月10日18时46分，被告谢艾驾驶无号申迅牌电动车自行沿德胜西路由东向西行驶至大都会人行横道处，与由北向南从人行横道步行横过道路的原告相撞，致原告受伤。2016年1月20日，遂宁市公安局交警支队直属一大队作出遂公交直一认字[2016]第124号《道路交通事故认定书》，认定被告谢艾负此事故全部责任，原告不负此事故的责任。事故发生当日，原告被送往遂宁市中心医院住院治疗，入院前原告检查用去门诊费613.9元，该费用由被告遂宁爱优公司法定代表人被告李重江垫付。原告于2016年6月19日出院，住院40天，用去住院费人民币112958.47元，由原告垫付。事故发生后，原告在被告遂宁爱优公司法定代表人被告李重江处借支16000元。经原告方委托，四川中益司法鉴定中心于2016年9月26日作出川中司鉴[2016]临鉴字第1075号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.周永禄因本次交通事故损伤的伤残程度为：二项九级、一项十级；2.护理期为：30日二人护理，90日一人护理；3.营养期约需：100日；4.约需续医费：8200元。此次鉴定用去鉴定费2500元，由原告垫付。发生本次交通事故时被告谢艾所驾驶的无号申迅牌电动车系被告谢艾所有，该车于被告平安财保公司处投保安骑天下C卡保险，其中第三者伤残责任保额为100000元，第三者医疗费用保额为10000元。该保险的投保规则第2条约定“本产品所针对的非机动车为非营运性质的两轮非机动车，……”。此次交通事故发生在保险期限内。被告谢艾系被告遂宁爱优公司的员工，发生交通事故时系从事被告遂宁爱优公司安排的外卖配送工作。“美团网”网站由被告北京三快公司经营。审理中，被告遂宁爱优公司申请对原告的伤残等级重新鉴定，并对原告治疗过程中内固定物的价格（按照国产普通型）进行评估。一审法院委托四川求实司法鉴定所进行鉴定，因对治疗过程中内固定物的价格无法进行鉴定，四川求实司法鉴定所于2017年3月31日作出《终止鉴定告知书》，被告遂宁爱优公司后申请撤回对原告伤残等级重新鉴定的申请。据四川省统计局发布的四川省2016年度有关统计数据知：四川省城镇居民人均可支配收入为28335元，居民服务、修理和其它服务业平均工资36218元。
一审法院认为，交警部门所作的道路交通事故认定书认定合法有效，作为证据采信。原告因此次交通事故造成的损失应由被告谢艾承担。被告谢艾系被告遂宁爱优公司的员工，其在从事被告遂宁爱优公司安排的外卖配送工作中因交通事故致人受伤，其赔偿责任应由被告遂宁爱优公司承担，被告谢艾在本案中不承担赔偿责任。被告遂宁爱优公司辩称，其不是本案适格主体，被告谢艾发生事故不是在履行职务，与本院查明的事实不符，其辩解理由，不能成立，不予支持。被告谢艾为事故车辆在被告平安财保公司投保了安骑天下C卡保险，与被告平安财保公司形成了保险合同关系，且此次交通事故是发生在保险合同约定的保险责任期间。被告平安财保公司辩称，被告谢艾私自改变了车辆的性质用于营运，被告平安财保公司不应当承担保险责任。本案中，被告谢艾所驾驶车辆于被告平安财保公司处投保，该保险的投保规则第2条约定“本产品所针对的非机动车为非营运性质的两轮非机动车，……”。该条款减轻了保险公司的责任，但被告平安财保公司未提供证据证明，其就该条款对投保人进行了说明，故被告平安财保公司的该项辩解理由，不能成立。故此次事故所产生的赔偿责任应首先由被告平安财保公司在保险责任范围内承担，仍不足部分由被告遂宁爱优公司承担。关于被告北京三快公司在本案中是否应当承担责任。被告北京三快公司虽系“美团网”网站的运营主体，但其与直接侵权人被告谢艾之间并非雇佣关系。故被告北京三快公司在本案中不应当承担责任。关于被告李重江在本案中是否应当承担责任。原告要求被告李重江承担连带赔偿责任，但未提供证据证明，且被告李重江与被告遂宁爱优公司之间的关系系另一法律关系，被告李重江在本案中，不应承担责任。故原告的该项主张，不予支持。原告周永禄因此次交通事故受到的损失包括：1.医疗费，入院前的门诊检查费613.90元，住院费112958.47元；2.后续治疗费，经鉴定为8200元；3.为治疗和康复支出的合理费用，其中住院伙食补助费20元/天×40天=800元，营养费，虽无医疗机构证明，但考虑到原告周永禄年迈，其在此次交通事故中受伤较重，客观上需要营养支持，故对其主张的营养费，予以支持，应为20元/天×100天=2000元；4.护理费，根据鉴定意见，原告的护理期为30日二人护理，90日一人护理，参照四川省2016年度居民服务、修理和其它服务业平均工资计算，36218元/年÷365天×（30×2+90）天≈14884.11元；5.残疾赔偿金，原告系城镇居民，按照2016年度四川省城镇居民人均可支配收入为28335元计算，为28335元／年×5年×0.23=
32585.25元；6.交通费，原告未提供证据予以证明，结合原告的住院情况，酌情支持600元；7.精神损害抚慰金，本院酌情支持
5000元；8.鉴定费2500元。以上损失共计180141.73元。原告主张的残疾器具费5000元，未提供证据予以证明，不予支持。综上，原告因此次交通事故受伤所产生的各项损失180141.73元，由被告平安财保公司在保险范围内承担65569.36元（其中医疗费责任限额10000元，伤残责任限额55569.36元），由被告遂宁爱优公司承担114572.37元。被告遂宁爱优公司垫付的门诊检查费613.90元及已向原告借支的16000元，应予以品迭。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条规定，判决：一、原告周永禄因此次交通事故产生的各项损失共计180141.73元，由被告遂宁市爱优众合代送物品服务有限公司赔偿原告周永禄97958.47元（已品迭被告遂宁市爱优众合代送物品服务有限公司垫付的16613.90元），由被告平安财产保险股份有限公司遂宁中心支公司赔偿65569.36元，限二被告于本判决生效之日起十日内付清；二、驳回原告周永禄对被告谢艾的诉讼请求；三、驳回原告周永禄对被告李重江的诉讼请求；四、驳回原告周永禄对被告北京三快科技有限公司的诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1500元，由被告遂宁市爱优众合代送物品服务有限公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审判决认定的案件事实予以确认。
本院认为，综合二审诉辩双方的意见，本案主要争议焦点是：一、谢艾是否是在履行职务过程中造成周永禄损害以及遂宁爱优公司是否应对周永禄的损害承担赔偿责任；二、一审判决认定本案赔偿范围及赔偿金额是否恰当。
关于争议焦点一，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”之规定，遂宁爱优公司是否应对案涉交通事故中周永禄的损害承担赔偿责任，其关键看谢艾是否是遂宁爱优公司的工作人员以及是否是在执行工作任务中造成他人损害。从本案证据看，被上诉人提供的美团外卖工作服、美团系统信息、工作吊牌以及事故现场的照片与遂宁爱优公司于2016年12月22日向北京三快公司出具的情况说明载明的内容：“谢艾，男，于2016年2月24日入职我单位，从事外卖配送业务，系我单位的员工……”相互印证，足以证明谢艾为遂宁爱优公司的员工且在履行职务过程中造成周永禄损害，故遂宁爱优公司应当对周永禄的损害承担赔偿责任。
关于争议焦点二，一审法院根据四川中益司法鉴定中心作出的川中司鉴[2016]临鉴字第1075号法医学鉴定意见书以及本案客观实际情况，认定后续治疗费8200元、营养费2000元并无不当，本院予以维持；上诉人遂宁爱优公司认为周永禄的医疗费中有医治其他疾病的费用，但上诉人遂宁爱优公司仅凭遂宁市中心医院诊断认为周永禄有高血压、腔隙性脑梗塞、低蛋白血症这三种病状，对该部分的医疗费用应由周永禄自行承担，却并未向本院提供确实充分证据证明，故对其上诉请求本院不予采信；中国平安财产保险股份有限公司安骑天下C卡电子保单约定平安非机动车第三者死亡伤残金额虽为100000元，但第三者伤残赔偿范围仅包括交通费、残疾赔偿金、护理费、康复费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金等费，故一审判决平安财保公司在保险范围内承担65569.36元，其中医疗费责任限额10000元，伤残责任限额55569.36元恰当，本院予以维持。
综上所述，遂宁爱优公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，虽未引用《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条的规定，但一审实体处理恰当，裁判结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1500元，由上诉人遂宁市爱优众合代送物品服务有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 姜红梅
审判员 唐克洪
审判员 郑 艳
二〇一七年十月三十日
书记员 朱雪萍