宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）银民终字第1107号
上诉人（原审被告）宁夏新月建筑有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区。
法定代表人朱江成，该公司董事长。
委托代理人吕建平，男，汉族，系宁夏新月建筑有限公司职员。
被上诉人（原审原告）苏向军，男，1978年10月9日出生。
原审被告孙建民，男，1968年9月16日出生。
原审被告宁夏鑫田建筑工程有限公司，住所地宁夏回族自治区青铜峡市。
法定代表人田文忠，该公司董事长。
委托代理人李婷，该公司法律顾问。
上诉人宁夏新月建筑有限公司因劳务合同纠纷一案，不服兴庆区人民法院（2013）兴民初字第252号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2013年12月23日公开开庭进行了审理。上诉人宁夏新月建筑有限公司（以下简称新月公司）的委托代理人吕建平，被上诉人苏向军，原审被告孙建民到庭参加诉讼。原审被告宁夏鑫田建筑工程有限公司（以下简称鑫田公司）经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，宁夏新月建筑有限公司第十二分公司原系被告新月公司设立的分公司，无独立法人资格。2011年6月30日，被告新月公司经股东会决议将新月公司十二分公司解散，并办理了工商注销登记。被告孙建民系原宁夏新月建筑有限公司第十二分公司负责人。2010年1月25日，被告鑫田公司与新月公司第十二分公司签订《宁夏防沙治沙技术学院别墅部分劳务分包合同协议书》一份，约定由新月公司第十二分公司承包宁夏防沙治沙技术学院别墅区一期工程劳务部分，双方就工程范围、工程造价、工期等内容进行了明确约定。原告系新月十二分公司承包的宁夏防沙治沙技术学院别墅部分劳务工程的土建班组负责人，负责土建、砌体、砼浇筑工程的施工。2011年11月20日，案外人苏某某以被告孙建民的代理结算人身份向原告出具《宁夏金沙防沙大学别墅区工程结算单》一张，载明：原告所干工程总价款为345680元，加上赵某某做饭工资2500元、增加工程量4320元，总计为352500元，扣除原告未干工程量价款33920元、生活费9700元、借支235000元，尚欠原告工资款73880元。被告孙建民认可苏某某系其工地临时负责人，但称其并未授权苏某某代为结算工人工资。2012年1月4日，原告及涉案工地工人苏某某、赵某某、苏某甲、苏某乙向永宁县劳动监察大队出具情况说明一份，称因被告孙建民欠付工人工资，且不知去向，请求劳动监察大队协调鑫田公司予以解决。在该份情况说明书中，苏某某自认是被告孙建民现场负责人，原告及工人苏某乙也认可苏某某系工地负责人。同日，被告鑫田公司在永宁县监察大队的协调下，按照苏某某向原告出具的结算单中结算价款的50%向原告支付了工人工资。现原告认为，被告欠付原告的工资为73880元，被告鑫田公司已支付36900元，尚欠36940元未付，故诉至法院，请求判如所请。
原审法院另查明，原告认可鑫田公司出具的“孙建民工程量结算单”中其本人签字属实，也认可第二项“扣除项目”中“窗洞口、卫生间墙体及二层造型墙体”工程确实未完成，但对鑫田公司计算的该部分未完成工程价款5万元不认可，认为未完成工程的价款为33920元，此款项在苏某某代孙建民结算的结算单中已经扣除了，且鑫田公司也是按照苏某某的结算数额向原告支付了50%的工资。
原审法院认为，原告提交的案外人苏某某代被告孙建民结算并向原告出具的结算单，被告孙建民虽然不认可，但是被告孙建民认可苏某某系其工地临时负责人，结合鑫田公司提交的孙建民工地工人向永宁劳动监察大队书写的情况说明，可以证实苏某某系孙建民工地负责人，其代为结算并出具结算单的行为后果应该由孙建民承担。结算单中载明的结算金额为73880元，现原告认可被告鑫田公司已支付36900元，尚欠36940元未付，但因原告于2012年在1月4日在鑫田公司出具的“孙建民工程量结算单”签字认可其未完工程劳务费为5万元，而苏某某向原告出具的结算单中载明的未完工程劳务费为33920元，鑫田公司出具的“孙建民工程量结算单”在苏某某向原告出具的结算单之后，故法院认定原告未完成工程劳务费为5万元，苏某某为原告出具的结算单多为原告计算了16080元，应该从剩余劳务费36940元中扣除，故被告孙建民应该支付原告的剩余劳务费为20860元。被告孙建民作为新月十二分公司的负责人，其行为系职务行为，行为后果应该由新月十二分公司承担，现新月十二分公司被新月公司注销且未清算，故新月十二分公司的债务应该由新月公司负责清偿，即原告的劳务费应该由被告新月公司承担。被告新月公司辩称，新月公司已于2010年1月7日将新月十二分公司的印章、证照等经营手续全部收回，故被告孙建民于2010年1月7日以后以新月十二分公司的名义从事的经营活动，与被告新月公司无关，被告新月公司不应当承担责任。法院认为，因新月十二分公司办理工商注销登记的日期为2011年6月30日，在此日期前新月十二分公司的债务仍应由被告新月公司承担，被告新月公司将新月十二分公司经营手续全部收回后被告新月十二分公司仍以原有印章与鑫田公司签订劳务分包合同的行为，系被告新月公司内部管理不严造成的，不应当成为其不承担责任的理由，故对被告新月公司的辩解意见，法院不予采纳。原告自愿放弃要求被告鑫田公司承担责任的行为系对其民事权利的自由处分，法院予以确认。依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条、六十三条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定，判决：一、被告宁夏新月建筑有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告苏向军劳务费20860元；二、驳回原告苏向军对被告孙建民的诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行还款义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费724元，由原告苏向军负担224元，被告宁夏新月建筑有限公司负担500元。
宣判后，新月公司不服提出上诉称，一、原判认定未完工程劳务费计算错误。2012年1月4日，鑫田公司出具的“孙建民工程量结算单”第二项第五条：窗洞口、卫生间墙体及二层造型墙体未砌：50000元；第七条：一层檐口未粉：15栋×2000元／栋＝30000元；第九条：地面未清理：15栋×500元／栋＝7500元；第十条：胀模混凝土未凿除：15栋×500元／栋＝7500元，系被上诉人未完工程。未完工程劳务费合计95000元。未完工程量也经过被上诉人和鑫田公司负责人田某某签字认可。原判只认定未完工程劳务费5万，其他三项没有认定是错误的。上诉人不欠被上诉人劳务费而且超付24140元。因此原判认定上诉人支付被上诉人劳务费20860元是错误的，与事实不符。二、原审判决适用法律程序违法。2013年6月24日原审法庭公开开庭审理原告苏某甲、赵某某诉上诉人和原审被告孙建民劳务纠纷一案，上诉人、孙建民提交证据与本案无关。本案原审法院没有公开开庭审理，只是电话通知孙建民、被上诉人到兴庆区法院作了询问笔录作出判决。因此原审判决程序违法。综上，请求二审法院依法撤销原判第一项，改判驳回被上诉人的原审诉讼请求；本案诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人苏向军辩称，原审判决上诉人欠我工钱属实，本案在原审法院公开开庭审理，程序正确。
原审被告孙建民述称，被上诉人所述不属实，新月公司没有欠被上诉人工钱，一、原判认定未完工程劳务费计算错误。2012年1月4日，鑫田公司出具的“孙建民工程量结算单”未完工程劳务费合计95000元。未完工程量也经过被上诉人和鑫田公司负责人田某某签字认可。原判只认定未完工程劳务费5万是错误的。其不欠被上诉人劳务费而且超付24140元。因此原判判决支付被上诉人劳务费20860元是错误的，与事实不符。二、原审判决适用法律程序违法。本案原审法院没有公开开庭审理，只是电话通知孙建民、被上诉人到原审法院作了询问笔录，根据询问笔录作出判决。因此原审判决程序违法。三、原审判决认定“案外人苏某某代孙建民结算并出具结算单的行为后果应该有孙建民承担”结论是错误的。苏某某是孙建民临时雇用工地管理人员负责监督工程质量、进度、安全。苏某某和被上诉人是亲戚关系，苏某某出具的结算单不真实，结算单上没有新月公司、第十二分公司、孙建民签字盖章认可，孙建民没有授权委托苏某某代为给苏向军结算，苏某某给苏向军出具的结算单，不能作为本案定案依据，本案的定案依据以苏向军和鑫田公司经理田某某签字结算单为定案依据。
原审被告鑫田公司未到庭参加诉讼，其提交书面意见述称，其对被上诉人苏向军不应当承担支付劳务费的责任。因其与苏向军不存在劳务关系。苏向军受雇于孙建民，而其是和孙建民所在的新月公司十二分公司签订的劳务合同。虽然鑫田公司曾在永宁劳动监察大队的协调下给苏向军支付过劳务费，是因为孙建民在携款失踪的情况下，农民工到劳动监察大队投诉，劳动监察大队召集各方从孙建民的劳务费中扣除垫付给苏向军。在施工过程中鑫田公司从未直接越过新月公司十二分公司及孙建民直接给农民工支付劳务费。二、原判程序合法，适用法律正确。因原审开庭时孙建民已经实际到场并参加了诉讼，原审程序并无违法之处。三、新月公司上诉认为原判认定劳务费错误，那是其同孙建民与苏向军之间劳务费的结算问题，与鑫田公司无关。鑫田公司是在孙建民不到场结算，其工地负责人苏某某代理结算并经劳动监察大队确认的情况下支付给苏向军劳务费的。
经审理查明，二审查明的事实与原审一致，予以确认。
本院认为，原宁夏新月建筑有限公司第十二分公司与鑫田公司2010年1月25日签订《宁夏防沙治沙技术学院别墅部分劳务分包合同协议书》，孙建民作为原宁夏新月建筑有限公司第十二分公司负责人将涉案工程的土建、砌体、砼浇筑工程交由苏向军施工。并由苏某某对其工地临时负责。后宁夏新月建筑有限公司第十二分公司于2011年6月30日办理工商注销登记，新月公司作为上级机构对此日期前新月十二分公司的债权债务继受，故其应承担向苏向军给付劳务费的责任。其上诉提出2012年1月4日鑫田公司出具的“孙建民工程量结算单”上的未完工程劳务费为95000元而非50000万元，因苏某某作为工地临时负责人于2011年11月20日向苏向军出具了工程结算单，且在2012年1月4日在劳动监察大队召集涉案工程的各方对工程量及未付劳务费进行结算时亦作为施工现场负责人签字认可。对于另有未完工程劳务费为45000元因苏向军不认可，且新月公司未提交证据证实，原审法院按照苏向军认可的尚欠劳务费36940元，扣减多计算的未完工程劳务费16080元，判决新月公司向苏向军给付劳务费20860元并无不当。本案在原审中原审法院向双方当事人送达传票，并公开开庭审理，双方当事人均签字并到庭参加诉讼。综上，原判认定事实清楚，程序合法，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款（一）项、第一百七十四条、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费322元，由上诉人宁夏新月建筑有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 安 宁
审 判 员 马慧琴
代理审判员 曾琳巧
二〇一四年二月二十一日
书 记 员 郝小梅
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……
第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。