福建省福清市人民法院民 事 判 决 书（2017）闽0181民初887号原告：周辉，男，1976年4月11日出生，汉族，住福建省福清市。委托诉讼代理人：林秋，福建宇凡律师事务所律师。被告：周红，女，1984年11月15日出生，汉族，住福建省福清市。委托诉讼代理人：陈少文，福建银众律师事务所律师。被告：王长武，男，1974年10月3日出生，汉族，住福建省福清市。委托诉讼代理人：王圣恩、吴孝金，福建正实律师事务所律师。原告周辉与被告周红、王长武民间借贷纠纷一案，本院于2017年1月24日立案受理后，依法由代理审判员翁秋英独任审判，于2017年3月13日公开开庭进行审理。原告周辉的委托诉讼代理人林秋，被告周红的委托诉讼代理人陈少文与被告王长武的委托诉讼代理人吴孝金到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周辉诉称，原告与被告周红系朋友关系。2014年11月3日，被告周红以从事个体经营需要资金周转为由，向原告借款30万元，并与原告签订了一份《个人借款协议》，约定利息按月利率2%计算，借款期限自2014年11月3日至2014年12月2日，被告王长武作为连带担保人。同日，原告通过其银行账户向被告周红指定的银行账户支付了借款本金286,500元，另以现金方式支付13,500元，被告周红收到款项后出具一张借条交由原告收执。借款期限届满后，被告周红仅于2016年9月8日偿还利息1万元。原告认为，原告与被告周红之间的借贷关系合法有效，应受法律保护。被告周红在约定的借款期限届满后，拒不履行还款义务，已构成违约，故请求判令：一、被告周红偿还原告借款本金30万元及利息，利息按月利率2%自2014年11月3日起计至款项还清之日止（扣除已偿还利息1万元）；二、被告周红支付原告因实现债权所产生的律师费5,000元；三、被告周长武对上述两项诉请承担连带清偿责任；四、本案诉讼费、保全费由两被告负担。被告周红辩称，本案借款本金仅有286,500元，原告并未现金支付13,500元，该13,500元是民间俗称的砍头息，原告预先在30万元本金中予以扣除。原告通过银行向被告周红汇款286,500元，并主张同日以现金方式交付被告13,500元，不符合常理。借款协议与借条中重复约定以现金交付13,500元，是原告利用出借人的优势地位作出的约定，是欲盖弥彰。借款后，被告周红通过银行账户向原告偿还借款本息109,000元，其中一笔13,500元系被告周红于2014年12月3日委托其朋友卢家标代为向原告转账，因卢家标现人在国外，故无法出庭作证。此外，被告周红于2015年7月5日通过微信转账方式偿还原告8,000元，因微信软件仅保留2016年以后的转账记录，故被告周红无法提供微信转账记录。根据民间借贷司法解释第三十条规定，本案原告主张利息的利率已达年利率24%，又主张律师费，法院不应支持。被告王长武辩称，被告王长武与原告并不认识，是应被告周红的要求，于2014年11月3日在本案的《个人借款协议》上以保证人名义签名。《个人借款协议》签订后，原告从未联系过被告王长武，被告王长武以为这笔借款早已还清。被告王长武于2017年2月知道原告起诉之后，致电给被告周红，周红说她实际借款286,500元，并实际偿还一部分款项。借款时原告和被告周红明确约定借款期限自2014年11月3日起至2014年12月2日止，协议中没有约定保证期间，根据《中华人民共和国担保法》规定：“连带责任担保的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主张债务履行期限届满之日起六个月要求保证人承担保证责任，在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任，保证人免除保证责任”，本案中主债务履行期限届满之日为2014年12月2日，由于原告与被告周红、王长武未约定保证期间，被告王长武的保证期间为主债务履行期限届满之日起六个月，即至2015年6月2日止，原告未在保证期间内要求被告王长武承担保证责任，因此，依法应当免除被告王长武的保证责任，被告王长武依法不承担保证责任。本案的《个人借款协议》只有一份，由原告持有，被告王长武并未持有。该《个人借款协议》第2页第七条中“乙方自愿用龙旺名城9#1102单元做抵押”中“龙旺名城9#1102单元”在三人签协议时并没有填写，应是原告后来擅自添加的，该内容没有法律效力，且该龙旺名城9#1102单元是被告王长武的房产，并非被告周红的房产，根本不存在被告周红以该房产抵押的事实。综上，原告未在保证期间内向被告王长武主张权利，被告王长武的保证责任已免除，为此请求法院判决驳回原告对被告王长武的诉讼请求。经审理查明，原告与被告周红系朋友关系。2014年11月3日，原告与被告周红签订了一份《个人借款协议》，《协议》载明被告周红向原告借款30万元，其中286,500元通过银行转账，13,500元系现金交付，双方约定借款期限自2014年11月3日至2014年12月2日，借期内利息按月利率2%计算，逾期30日内按逾期还款金额日2.5‰计算，逾期30日以上按逾期还款金额日3‰计算；被告王长武作为连带担保人在《协议》中签名、捺印。同日，原告通过其银行账户向被告周红转账286,500元，被告周红向原告出具一份借条，载明被告周红借款30万元，其中收到银行转账286,500元，现金13,500元。借款后，被告周红于2015年1月5日偿还13,500元，2015年2月3日偿还13,500元，2015年3月2日偿还13,500元，2015年4月7日偿还3,500元，2015年4月11日偿还10,000元，2015年5月12日偿还10,000元，2015年6月5日偿还8,000元，2015年9月5日偿还13,500元，2016年9月8日偿还10,000元，上述还款合计95,500元。另，本案原告聘请律师花费5,000元。现原告以被告周红拒不履行还款义务为由诉至本院。上述事实，当事人均无异议，且有当事人的陈述及相关书证在卷为据，本院予以确认。当事人争议的主要事实，本院分析认定如下：（一）本案实际借款金额。本案中原告与被告周红签订的《个人借款协议》及被告周红出具的借条，都明确载明向原告借款30万元，其中银行转账286,500元，现金交付13,500元。被告周红作为完全民事行为能力人，应明知出具借条、签订借款协议所应承担的相应法律后果，故本院认定本案实际借款金额为30万元。（二）被告周红主张其于2014年12月3日通过其朋友向原告转账13,500元，2015年7月5日通过微信向原告转账8,000元，均未提供证据予以证明，本院不予认定。（三）关于被告王长武的担保责任问题。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任……”。本案中，原告与被告周红、王长武签订的《个人借款协议》明确约定借款期限至2014年12月2日，原告未在担保期限内向被告王长武主张权利，故被告王长武无需承担担保责任。综上所述，被告周红向原告借款，事实清楚，证据充分，双方债权债务关系明确，借贷关系合法有效，被告周红应当偿还。原告主张利息按月利率2%计算，根据本案的《个人借款协议》，原告与被告周红既约定了借期内利息，也约定了逾期利息，依相关法律规定，出借人请求借款人支付的利息不应超过法律所保护的年利率24%，故原告的主张符合法律规定及当事人约定，本院予以支持。根据相关法律规定，当债务人的给付不足以清偿全部债务时，应按先还利息，余额再还本金的顺序抵充，结合被告周红的还款情况，经计算（详细计算方式见附一），截止最后一笔还款时间（2016年9月8日），被告周红尚欠原告借款本金266,619.42元，借款利息56,663.57元。原告主张被告周红应支付其为实现债权所支付的律师费5,000元。原告与被告周红签订的《个人借款协议》明确约定逾期还款时，被告周红需支付原告因实现债权所支出的律师费，该协议是双方意思自治的体现，且该约定未违反法律规定，故本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十条、第一百零八条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定，判决如下：19.42元及利息，利息按月利率2%自2016年9月6日起计至款项还清之日止。二、被告周红于本判决发生法律效力之日起十日内偿还原告周辉借款利息5666.57元。三、被告周红于本判决发生法律效力之日起十日内偿还支付原告周辉律师费5000。四、驳回原告周辉的其他诉讼请求。如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，四、驳回原告周辉的其他诉讼请求。如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费8,245元，由原告周辉负担1,658元（已缴纳），由被告周红负担6,587元，款限本判决生效之日起七日内向本院缴纳。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。代理审判员  翁秋英二〇一七年四月二十一日书 记 员  周伟鹰附一：被告周红还款抵充本息（利息按年利率24%计算）情况：1、借款本金30万元自2014年11月3日至2015年1月5日共产生利息12400元，2015年1月5日被告周红偿还原告13500元，抵扣利息后余借款本金298900元。2、借款本金298900元自2015年1月6日至2015年2月3日共产生利息5579.47元，2015年2月3日被告周红偿还原告13500元，抵扣利息后余借款本金290979.47元。3、借款本金290979.47元自2015年2月4日至2015年3月2日共产生利息5043.64元，2015年3月2日被告周红偿还原告13500元，抵扣利息后余借款本金282523.11元。4、借款本金282523.11元自2015年3月3日至2015年4月7日共产生利息6403.86元，2015年4月7日被告周红偿还原告3500元，抵扣利息后余借款本金282523.11元，欠息2903.86元。5、借款本金282523.11元自2015年4月8日至2015年4月11日共产生利息565.05元，2015年4月11日被告周红偿还原告10000元，抵扣利息后余借款本金275992.02元。6、借款本金275992.18元自2015年4月12日至2015年5月12日共产生利息5519.84元，2015年5月12日被告周红偿还原告10000元，抵扣利息后余借款本金270472.18元。7、借款本金270472.18元自2015年5月13日至2015年6月5日共产生利息4147.24元，2015年6月5日被告周红偿还原告8000元，抵扣利息后余借款本金266619.42元。8、借款本金266619.42元自2015年6月6日至2015年9月5日共产生利息15819.42元，2015年9月5日被告周红偿还原告13500元，抵扣利息后余借款本金266619.42元，欠息2319.42元。9、借款本金266619.42元自2015年9月6日至2016年9月8日共产生利息64344.15元，2016年9月8日被告周红偿还原告10000元，抵扣利息后余借款本金266619.42元，合计欠息56663.57元。