福建省漳州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽06刑终201号
原公诉机关福建省南靖县人民检察院。
上诉人（原审被告人）韩聪智，男，1973年12月18日出生于福建省南靖县，汉族，初中文化，原系南靖县殡仪馆办公组组长，家住南靖县。因涉嫌犯受贿罪于2016年4月28日被刑事拘留，同年5月13日被逮捕，现羁押于南靖县看守所。
辩护人林荣源，福建嘉铠律师事务所律师。
福建省南靖县人民法院审理福建省南靖县人民检察院指控原审被告人韩聪智犯受贿罪一案，于2017年3月16日作出（2016）闽0627刑初298号刑事判决、裁定，原审被告人韩聪智不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人、听取辩护人的意见后，认为事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原判认定：南靖县殡仪馆（原名南靖县殡仪服务站）系南靖县民政局下属事业单位，专门从事殡葬服务，其职责包括负责骨灰盒等丧葬用品的销售。被告人韩聪智于2002年4月以来先后在该单位担任驾驶员、车队队长、办公组组长等职，主要负责驾驶殡仪专用车、统计、调配南靖县各乡镇卫生纸棺数量、制作殡仪馆代售的卫生纸棺结算清单等事务。1996年至2015年11月，吕某（另案处理）在担任南靖县民政局党组成员、副局长、主任科员兼任南靖县殡仪馆主任期间，南靖县福寿殡葬用品加工厂（后更名为南靖县福寿殡葬用品经营部)负责人张某1（另案处理）于2006年12月在吕某的帮助下，取得南靖县殡仪服务站卫生纸棺的供货权。张某1中标后，先后找到南靖县殡仪馆驾驶员赖志友（另案处理）、吕某、被告人韩聪智，请三人在纸棺销售上给予支持和关照，并表示事后会给三人好处，被告人韩聪智等人均表示同意。2007年3月中旬，张某1分别找到吕某、韩聪智、赖某串通，提出要把其在南靖县纸棺销售所得的利润平均分成五份，除自己留下两份外，其余分给吕某、被告人韩聪智、赖某各一份。被告人韩聪智于2008年4月至2011年1月在其家中收受张某1送给的利润分成合计人民币12万元。2011年1月的一天，张某1按照吕某要求，到农村信用社开设新账户，存折账号尾数1860，银行卡号尾数0708，用于接收南靖县各镇纸棺经销点汇入的销售款，自己保管存折，将银行卡交由被告人韩聪智保管，商定纸棺销售利润由被告人韩聪智计算并经张某1确认同意后，由被告人韩聪智按之前约定比例进行分配。被告人韩聪智于2011年5月至2015年10月，在确定纸棺销售利润后，负责将钱取出并按之前约定的利润分成进行分配，被告人韩聪智分得款项合计人民币30万元。被告人韩聪智先后收受张某1按上述约定比例送给的好处费共计人民币42万元。
2016年4月7日，中共南靖县纪律检查委员会工作人员在掌握本案线索后，通过南靖县民政局纪检组通知被告人韩聪智到南靖县民政局，被告人韩聪智到达后被带至南靖县廉政宣教中心接受调查并如实交代了全部犯罪事实。2016年5月3日，被告人韩聪智向中共南靖县纪律检查委员会缴纳案件相关款项人民币5.5万元。
原判认定上述事实的依据有：户籍证明，事业单位法人证书、组织机构代码、漳州市民政局关于同意成立南靖县殡仪服务站的批复、中共南靖县委机构编制委员会关于同意设立南靖县殡仪馆的批复、南靖县民政局关于成立南靖县殡仪服务站、南靖县殡仪馆情况说明，工作履历、职责证明、殡管所（殡仪站）、殡仪馆聘用合同、劳动合同书、补充合同、岗位职责等材料，任职情况说明等相关文件材料，关于试行卫生纸棺实施工作方案的通知，殡葬用品代销招标方案、殡仪服务站纸棺销售招投标评委评分表、中标情况表、参加投标厂家抽签编号、纸棺销售招投标中标说明、中标通知书、代销售纸棺合同书，会议纪要、与会人员签到表，个体工商户登记基本信息表、设立登记申请书、设立登记审核表，扣押的“股金单据”复印件，搜查笔录、扣押物品清单、南靖县福寿殡葬用品加工厂印章照片、账户信息、交易明细，到案情况说明、福建省行政暂时扣留财务收据，证人张某1、张某2、林某等人证言，同案人吕某、赖某的供述，被告人韩聪智供述等证据证实。
上述证据能相互印证，予以认定。
原判认为，被告人韩聪智在受聘参与殡葬服务工作过程中，与国家工作人员吕某通谋，利用吕某主管南靖县殡葬服务职便，为他人谋取利益，从中收受请托人提供的利润分成，应以受贿罪共犯论处。被告人韩聪智受贿金额人民币42万元，数额巨大，其行为已构成受贿罪。依法判决：一、被告人韩聪智犯受贿罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二十万元。二、被告人韩聪智受贿违法所得人民币四十二万元，予以追缴，上缴国库（已缴交人民币五万五千元，由暂扣单位中共南靖县纪律检查委员会上缴国库；未缴交人民币三十六万五千元，继续予以追缴）。
上诉人韩聪智诉称，其自愿认罪，积极缴纳全部罚金并退清全部违法所得，要求二审对其适用缓刑。
其辩护人提出，上诉人韩聪智的行为不构成受贿罪，要求二审宣告上诉人韩聪智无罪。
经二审审理查明：
原判认定上诉人韩聪智犯受贿罪的事实清楚，二审认定的事实、证据均与一审相同。本院予以确认。
本院认为，上诉人韩聪智在受聘参与殡葬服务工作过程中，与国家工作人员通谋，利用国家工作人员主管南靖县殡葬服务职便，为他人谋取利益，从中收受请托人提供的利润分成人民币42万元，应以受贿罪共犯论处，其行为已构成受贿罪，数额巨大。原判事实清楚，证据充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人韩聪智诉称，其自愿认罪，积极缴纳全部罚金并退清全部违法所得，要求二审对其适用缓刑的上诉理由，经查，上诉人韩聪智在本院审理期间认罪态度较好，积极缴纳全部罚金并退清全部违法所得，确有悔罪表现且符合社区矫正条件，对上诉人韩聪智适用缓刑不致再危害社会。上诉理由成立，可以采纳。辩护人提出要求二审宣告上诉人韩聪智无罪的辩护意见与法不符，应予驳回。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第二项、第九十三条第二款、第二十五条第一款、第十二条第一款、第六十一条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第七十六条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十五条第一款、第十八条、第十九条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项、第二百三十三条的规定，判决如下：
一、维持福建省南靖县人民法院（2016）闽0627刑初298号刑事判决第一项中对上诉人韩聪智犯受贿罪的定罪部分和对上诉人韩聪智并处罚金人民币二十万元的判决，以及第二项上诉人韩聪智受贿违法所得人民币四十二万元，予以追缴，上缴国库的判决（已缴清）。
二、撤销福建省南靖县人民法院（2016）闽0627刑初298号刑事判决第一项中对上诉人韩聪智的量刑部分的判决。
三、上诉人韩聪智犯受贿罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币二十万元（已缴清）。
(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算)。
本判决为终审判决。
审 判 长 郭昭容
审 判 员 杨 健
代理审判员 林秀美
二〇一七年六月十九日
书 记 员 曾少鹏
附相关的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。
国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。
第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第十二条中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律;如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。
本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
犯罪情节较轻的；
有悔罪表现；
没有再犯罪的危险；
宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第二条贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
贪污数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第二款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
受贿数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第三款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第十五条对多次受贿未经处理的，累计计算受贿数额。
国家工作人员利用职务上的便利为请托人谋取利益前后多次收受请托人财物，受请托之前收受的财物数额在一万元以上的，应当一并计入受贿数额。
第十八条贪污贿赂犯罪分子违法所得的一切财物，应当依照刑法第六十四条的规定予以追缴或者责令退赔，对被害人的合法财产应当及时返还。对尚未追缴到案或者尚未足额退赔的违法所得，应当继续追缴或者责令退赔。
第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。
对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。