广东省惠州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）惠中法刑一终字第137号
原公诉机关广东省惠东县人民检察院。
上诉人（原审被告人）朱良庆，男，汉族，初中文化。因涉嫌贩卖毒品罪于2013年6月5日被抓获，次日被刑事拘留，同年7月11日被逮捕。现羁押于惠东县看守所。
辩护人罗如洪、郭惠谋，系广东商盾律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）黄佛水，男，汉族，小学文化。因涉嫌贩卖毒品罪于2013年6月5日被抓获，次日被刑事拘留，同年7月11日被逮捕。现羁押于惠东县看守所。
广东省惠东县人民法院审理广东省惠东县人民检察院指控原审被告人朱良庆、黄佛水犯贩卖毒品罪一案，于2014年4月24日作出（2014）惠东法刑一初字第19号刑事判决。宣判后，原审被告人朱良庆、黄佛水不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷并提讯上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原判认定，2013年6月份，朱良庆向他人购得毒品甲基苯丙胺，然后以每克70元的价格贩卖给黄佛水。被告人黄佛水除向朱良庆购买毒品外，还介绍“阿红”（在逃）向朱良庆要约购买一千个麻古，100克冰毒，以从中牟利。同月5日16时许，公安机关在黄埠镇某酒店610号房间内将黄佛水抓获，并在房内缴获可疑毒品“冰毒”6.55克。侦查人员在现场根据黄佛水对毒品来源的交待，即叫黄佛水致电给朱良庆送货过来某酒店。约过了一个小时，朱良庆出现在黄埠镇某酒店六楼的楼梯口处时被侦查人员抓获，并从朱良庆身上缴获白色晶体状可疑毒品2包（净重39.83克，均检出甲基苯丙胺成分），从其驾驶的红色起亚小汽车上缴获红色药丸带粉末可疑毒品1包（净重42.37克）、粉红色晶体状可疑毒品1包（净重1.57克）、白色晶体状可疑毒品2包（净重2.41克），上述毒品均检出甲基苯丙胺成分；在黄佛水租住的某酒店610号房内共缴获毒品甲基苯丙胺6.55克。
以上犯罪事实，有公诉机关提交并经法庭质证认证的下列证据予以证实：
1、现场勘验检查工作记录及现场照片，证明被告人被查获毒品的地点以及被查获的毒品。
2、被告人朱良庆的供述，供述是被告人黄佛水打电话给他说要货，叫他拿货到黄埠镇某酒店看货交易，后他就从鮜门镇带了40多克“冰毒”到黄埠镇某酒店，刚到某酒店六楼楼梯口时就被公安机关抓获了，他身上的“冰毒”和车上的麻古也被公安机关缴获了。
3、被告人黄佛水的供述，供述“阿红”在几天前打电话给他帮找一千个麻古和一百克冰毒，当时他答应说好。随即就打电话给朱良庆问朱是否有这样毒品的数量，朱说麻古存货不够，冰毒就能尽量凑够数。他便告诉“阿红”不够数，“阿红”就说找五百个。朱良庆向他报价麻古是12元一个，冰毒是60元一克。他向“阿红”报价麻古是13元一个，冰毒是65元一克。并说好在2013年6月5日晚上在黄埠镇选好一间酒店开好房交易。2013年6月5日下午4时左右，他在黄埠镇某酒店610房被查获，公安人员在他手机上看到了他与朱良庆的短信，于是用他的手机打电话给朱良庆，让朱带毒品过来，后来将朱抓获了。并供述公安机关在某酒店610号房查获的冰毒是他与朱良庆购买的，他在上个月知道朱良庆有贩卖冰毒，他共与朱良庆购买过二次冰毒。
4、证人程某锋的证言，证明其于2013年6月5日9时多从深圳回家（海丰县鮜门镇），到了家门口时碰到同学朱良庆，因好久没见便停下来和朱良庆聊天。聊着聊着，朱良庆说借其车用一下，当时认为朱是其很友好的同学，就爽快答应了。并对朱说其下午两三点钟就要回深圳，快点把车开回来。朱说好。当天下午其准备回深圳时，朱良庆没有回来，其就打朱的电话，一直打不通，到朱良庆家里找又找不到。后朱良庆的老婆告诉其，车被公安机关扣押了。
5、证人方某泉的证言及辨认笔录，证明被告人黄佛水于2013年6月4日22时30分度租住某酒店610号房。并于次日16时度目睹警察在610号房查获犯罪嫌疑人黄佛水。
6、被告人黄佛水使用的手机信息照片，照片至红（“阿红”）的信息“多拿点行不？二千个？因他是海丰过来的”；来自红的信息“拿五百个”，至庆（朱良庆）的信息“果带粒过来啊”证明在该案案发时间段，被告人黄佛水与“阿红”、朱良庆有过多次的通信，印证被告人黄佛水的供述。
7、抓获经过证明，证明被告人被抓获的时间、地点。
8、现场检测报告，证明使用甲基安非他明试剂对被告人朱良庆、黄佛水进行现场检测，检测结果均呈阳性。
9、辨认笔录，被告人朱良庆辨认出“阿水”就是黄佛水；被告人黄佛水辨认出朱良庆就是贩卖毒品的嫌疑人。
10、扣押清单，被告人朱良庆持有的白色可疑毒品二包及二小包、浅红色可疑毒品一小包、红色药丸（内有粉末）一小包、红色起亚牌小汽车一辆、机动车行驶证一本、手机二部被扣押；被告人黄佛水持有的白色可疑毒品七包、用益达口香糖塑料瓶包装的白色晶块状可疑毒品重约三克、手机二部被扣押，并经被告人朱良庆、黄佛水签名确认。
11、惠州市公安司法鉴定中心刑事化验检验报告，证明公安机关在被告人朱良庆身上缴获的白色晶体状可疑毒品2包，共净重为39.83克，均检出甲基苯丙胺成分；在红色起亚小汽车上缴获的红色粉末状可疑毒品1包，净重为42.37克，检出甲基苯丙胺及咖啡因成分；粉红色晶体状可疑毒品1包，净重为1.57克；白色晶体状可疑毒品2包，共净重为2.41克；在黄佛水租住的某酒店610号房内缴获白色晶体状可疑毒品7小包，共净重为6.55克，均检出甲基苯丙胺成分。
12、侦查机关的情况说明，证明侦查机关于2013年6月5日16时30分许，在黄埠镇某酒店610号房间内抓获黄佛水，并在房内缴获可疑毒品“冰毒”。经侦查人员突审黄佛水毒品来源，黄佛水交待是与朱良庆买的，并称已与朱良庆联系好再次购买毒品事宜。经现场了解情况后，侦查人员随即要黄佛水打电话给朱良庆叫朱送货到黄埠镇某酒店。约过了一个小时，朱良庆出现在黄埠镇某酒店六楼的楼梯口处被侦查人员抓获，当场在朱良庆身上缴获可疑毒品“冰毒”2包，并在朱良庆驾驶的红色起亚小汽车内查获可疑毒品“冰毒”及“麻古”。后将犯罪嫌疑人黄佛水、朱良庆传唤回黄埠边防派出所，经审讯，黄佛水、朱良庆对其犯罪事实供认不讳。
13、户籍证明，证实被告人朱良庆、黄佛水的出生日期及户籍身份情况。
原判认为，被告人朱良庆将毒品甲基苯丙胺贩卖给他人，数量大；被告人黄佛水居间介绍他人买卖毒品，从中牟利，毒品数量大，二被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人贩卖毒品的犯罪事实清楚，证据确实、充分，应予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十三条、第六十八条、第六十四条、第五十二条、第五十三条以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条之规定，经本院审判委员会讨论决定，一审判决：一、被告人朱良庆犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币一万元。二、被告人黄佛水犯贩卖毒品罪（未遂），判处有期徒刑九年，并处罚金人民币五千元。三、随案移交作案工具手机五部，予以没收，上缴国库。
上诉人朱良庆及其辩护人上诉提出一审认定事实不清，证据不足，请求二审法院公正裁判。理由如下：1、上诉人主观上没有贩卖毒品的故意，客观上没有贩卖毒品的行为，不构成贩卖毒品罪；2、原审认定上诉人贩卖毒品数量大没有事实依据；3、上诉人即便构成贩卖毒品罪，也应该认定为犯罪未遂。
上诉人黄佛水及其辩护人上诉提出一审认定事实不清，证据不足，请求二审法院公正裁判。理由如下：1、上诉人没有贩卖毒品和介绍他人贩卖毒品的行为；2、公安机关在本案存在犯意引诱。
经审理查明，原判认定上诉人朱良庆、黄佛水犯贩卖毒品罪的事实清楚，有一审开庭时当庭举证质证的证据足资证实。二审期间控辩双方均未提供新的证据，本院对原判认定的事实予以确认。
本院认为，上诉人朱良庆将毒品甲基苯丙胺贩卖给他人，数量大；上诉人黄佛水居间介绍他人买卖毒品，从中牟利，毒品数量大，二被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人黄佛水已着手介绍他人买卖毒品，由于意志以外的原因在交易前被公安机关抓获而未能达成毒品交易，是犯罪未遂；被告人黄佛水被抓获后，致电给被告人朱良庆，协助公安机关将被告人朱良庆人赃并获，系一般立功，对其依法可以减轻处罚。对于上诉人朱良庆及其辩护人和上诉人黄佛水提出的上诉意见，经查，1、上诉人朱良庆和黄佛水主观上有交易毒品犯罪目的，客观上有交易毒品甲基苯丙胺的行为，上诉人朱良庆和黄佛水的行为构成贩卖毒品罪；2、上诉人朱良庆和黄佛水交易的毒品数量大属实，依据刑法第三百四十七条第二款第（一）项之规定应在有期徒刑十五年以上量刑；3、上诉人朱良庆称其行为属犯罪未遂和上诉人黄佛水称公安机关存在犯意引诱的意见，查无实据，与查明事实不符；4、一审法院在量刑时，已经考虑了两上诉人认罪态度、犯罪未遂、立功等有关法定或酌定量刑情节，并在量刑时给予从轻判处。综上，本院对上诉人朱良庆及其辩护人和上诉人黄佛水提出的上诉意见不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 肖少丽
审 判 员 黄 静
代理审判员 李浩浩
二〇一四年八月十五日
书 记 员 魏文英
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。