河南省漯河市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫11民终1463号
上诉人（原审原告）：丁胜利，男，汉族，1975年2月8日出生，住漯河市源汇区。
委托代理人：岗俊华，河南永力律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：樊虎，男，汉族，1985年2月10日出生，住源汇区。
被上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司漯河市中心支公司。住所地：漯河市嵩山路***号。
法定代表人：刘水旺，该公司经理。
委托代理人：宋俊伟，漯河市源汇区马路街街道法律服务所法律工作者。
上诉人丁胜利与被上诉人樊虎、中国人寿财产保险股份有限公司漯河市中心支公司（以下简称人寿财险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服源汇区人民法院（2016）豫1102民初2148号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2016年5月18日9时许分，被告樊虎驾驶豫L29**学号轿车沿纬一路由西向东行驶至经九路口（高铁站西南侧）西100米处向左转弯掉头时，与同向丁胜利驾驶的电动自行车发生碰撞，造成电动自行车损坏，丁胜利受伤的交通事故。该事故经漯河市公安局交警支队第一执勤大队认定：樊虎负全部责任，丁胜利无责任。原告受伤后，在漯河市中医院住院治疗，住院43天，医疗费用31483元，樊虎垫付29660元。经漯河松振法医临床司法鉴定所司法鉴定，评定为十级伤残，后续治疗费用约5000元，鉴定费为2405元。被告樊虎驾驶豫L29**学号小型轿车在被告人寿财险公司投有交强险及50万的三责险（不计免赔），保险期间为2016年4月29日至2017年4月28日。被告樊虎垫付费用为29660元。原告为农业家庭户口，生于1975年2月8日。兄妹二人，其父亲丁安全生于1954年12月20日，母亲李爱枝生于1953年12月31日。其儿子丁意出生于2006年4月7日。原告住院其间由其妻子晁晓娜进行护理。2016年河南省农村居民人均纯收入为11696.74元/年。2016年河南省农村人均生活消费支出为8586.59元/年。2016年河南省居民服务、修理和其他服务业为33857元/年。
原审法院认为，侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、护理费等费用。保险合同成立后，投保人按照约定交付保险费，保险人按照约定的时间开始承担保险责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险、三者险责任限额范围内予以赔偿。经漯河市公安局交警支队第一执勤大队认定，樊虎负全部责任，丁胜利无责任，法院予以认定。在本案中，原告住院43天，医疗费用31483元，法院对此予以认定。营养费为430元（10元/天×43天=430元）；住院伙食补助费为1290元（30元/天×43天=1290元）；原告的误工费，据庭审查明情况，原告并不是河南中建设工程有限公司的职工，其证据法院不予采信，其误工费按农村居民标准计算为：误工费为8716元（11696.74元/年÷365天×272天=元），护理费参照居民服务业标准为3987元（33857元/年÷365天×43天=3987元）；因本次事故造成原告十级伤残，原告伤残赔偿金应按农村居民标准计算为23393元（11696.74元/年×20年×10%＝23393元），被抚养人丁意的生活费为3005元（8586.59元/年×7年×10%÷2＝3005元），被抚养人李爱枝的生活费为7728元（8586.59元/年×18年×10%÷2＝7728元），被抚养人丁安全的生活费为7299元（8586.59元/年×17年×10%÷2＝7728元），后续治疗费在鉴定的基础上酌定为5000元，精神抚慰金酌定为5000元，交通费酌定为430元。以上费用共计82734元，因被告樊虎已垫付29660元，被告人寿财险公司应向被告樊虎支付先期垫付的费用29660元，被告人寿财险公司应赔偿原告赔偿为53074元。依照《中华人民共和国侵权法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，原审判决：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司漯河市中心支公司于本判决生效后十日内向原告丁胜利支付医疗费、护理费、精神抚慰金、误工费等共计68101元整。二、驳回原告丁胜利的其他诉讼请求。案件受理费3500元，鉴定2405元，共计5905元，由原告承担1500元，被告樊虎承担4405元。
丁胜利不服原判，向本院提起上诉：1、原审判决认定丁胜利并不是河南中汇建设工程有限公司的职工，误工费按农村标准计算属于事实认定错误。丁胜利虽为农业户口，但是根据目前农村劳动力过剩的事实，丁胜利在事故发生前一直在河南中汇建设工程有限公司承包的位于漯河市的工地从事建筑业。丁胜利提供有河南中汇建设工程有限公司的营业执照、从事建筑行业木工的证明以及公司所造发的工资表来证明误工费损失的真实性。但是一审法院对此没有予以认定，属于认定事实错误。丁胜利在本次是事故中造成5根肋骨骨折，平时又从事的是重体力活，根据其病情造成其长时间不能从事原来的工作本身就属于事实，一审法院强硬的套用丁胜利的户籍性质来认定其务工损失，并未彰显法律所倡导的公平正义的价值目标。2、原审法院判决认定丁胜利的伤残赔偿金按照农村标准计算属于认定事实、适用法律错误。丁胜利在事故发生前在城市居住满一年以上，且有村委会出具的证明、房屋租赁合同、缴纳房租费收据以及房东的相关信息等相关证据予以证明。原审判决认定丁胜利的伤残赔偿金按照农村标准计算属于适用法律错误。请求：撤销原判，依法改判。
人寿财险公司答辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
二审经审理查明的事实与原审查明的事实相同外，另查明，丁胜利二审申请证人安某到庭作证，证明丁胜利2014年底起在其开办在漯河市源汇区姬崔村316号的家庭宾馆包月租住房屋至发生车祸。申请证人丁某1、丁某2到庭作证，证明自2014年种完麦后丁胜利即与其一同在漯河市××路与人民路交叉口的建筑工地干活，丁胜利是木工，工资每天230-240元。人寿财险支公司质证称：无法证明丁胜利在城镇居住一年以上，且收入来源为城镇。2016年河南省城镇居民人均可支配收入为27233元/年。
根据当事人双方的诉辩意见，归纳本案的争议焦点为：丁胜利的误工费和残疾赔偿金的应按什么标准计算。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。农村居民在城镇居住满一年以上和主要收入来源于城市，有关损害赔偿费用可以按照城镇居民的标准计算。丁胜利原审提交的证据及二审出庭证人的证词，能够证明丁胜利在城镇居住满一年以上和主要收入来源于城市，并且丁胜利的户籍地源汇区已经撤乡改镇，丁胜利请求按照城镇标准计算伤残赔偿金有事实和法律依据。丁胜利没有提供证据证明其在建筑行业具有稳定的收入，故请求按建筑业工资标准计算其误工费没有依据，本院不予支持。其误工费应当按照城镇居民人均可支配收入标准计算。丁胜利的伤残赔偿金为54466元（27233元/年×20年×0.1）。丁胜利的误工费20294元（27233元/年÷365天×272天）。丁胜利的各项损害赔偿费用共计元140412元（医疗费用31483元＋营养费为430元＋住院伙食补助费1290元＋误工费为20294元＋护理费3987元＋伤残赔偿金54466元＋被抚养人丁意的生活费为3005元＋被抚养人李爱枝的生活费为7728元＋被抚养人丁安全的生活费为7299元＋后续治疗费5000元＋精神抚慰金5000元＋交通费430元）。因樊虎已垫付29660元，寿财险公司应向樊虎支付先期垫付的费用29660元，人寿财险公司应赔偿丁胜利110752元。综上，上诉人丁胜利的上诉请求与上诉理由部分有事实和法律依据，本院予以支持。部分无事实和法律依据，本院不予支持。原审判决认定事实部分不清，处理不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（三）项之规定，判决如下：
一、维持源汇区人民法院（2016）豫1102民初2148号民事判决的第二项；
二、撤销源汇区人民法院（2017）豫1102民初2148号民事判决的第一项及诉讼费负担部分；
三、中国人寿财产保险股份有限公司漯河市中心支公司于本判决生效后十日内向丁胜利支付各项损失110752元；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。
一审案件受理费3500元，鉴定2405元，共计5905元，由丁胜利承担1000元，被告樊虎承担4905元。二审案件受理费1128元，由丁胜利负担128元，由中国人寿财产保险股份有限公司漯河市中心支公司负担1000元。
本判决为终审判决。
审判长 吕茹辛
审判员 张素丽
审判员 刘冬凯
二〇一七年八月八日
书记员 胡琨鹏