安徽省阜阳市颍泉区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）泉刑初字第00112号
公诉机关阜阳市颍泉区人民检察院。
被告人侯某，绰号猴子，男，汉族，1992年1月19日出生于安徽省阜阳市，无业，住安徽省阜阳市颍泉区。因犯故意伤害罪，2013年5月29日被阜阳市颍东区人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年3月11日被阜阳市公安局泉颍派出所抓获，次日被阜阳市公安局颍泉分局刑事拘留；同月25日被执行逮捕。现羁押于阜阳市看守所。
辩护人郭响峰，安徽蓝邦律师事务所律师。
阜阳市颍泉区人民检察院以泉检公诉刑诉（2015）84号起诉书指控被告人侯某犯贩卖毒品罪，于2015年5月21日向本院提起公诉。本院适用普通程序，依法组成合议庭，于2015年6月10日公开开庭审理了本案。阜阳市颍泉区人民检察院指派代理检察员王佳慧出庭支持公诉，被告人侯某及其辩护人郭响峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
阜阳市颍泉区人民检察院指控，2015年2月26日夜，被告人侯某在阜阳市颍泉区生态园路口附近以600元的价格，向彭某、张某乙、张某甲出售约1克冰毒，供彭某、张某乙、张某甲吸食。
对指控的事实，公诉机关当庭宣读和出示了被告人供述和辩解，证人证言，书证，勘验检查、辨认、搜查笔录、电子数据等证据。公诉机关认为：被告人侯某以牟利为目的，贩卖毒品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。建议对被告人侯某在三个月拘役至六个月有期徒刑幅度内量刑并数罪并罚。
被告人侯某对公诉机关指控的犯罪事实及证据均没有异议。辩解其接派出所电话通知，主动到案，不是被抓获，请求从轻处罚。其辩护人的辩护意见：1、被告人侯某经公安机关传唤到案并如实供述全部犯罪事实，具有自首情节；2、涉案毒品系被告人偶然所得，主观恶性不大，认罪态度好、自愿缴纳罚金，综上，被告人具有多个从轻、减轻处罚的情节，建议对被告人免予刑事处罚。
经审理查明：被告人侯某不吸毒。2015年2月26日11时许，被告人侯某与吸毒人员彭某谈妥在本市颍泉区生态园路口附近交易毒品。随后，侯某在上述地点以600元价格卖给吸毒人员彭某、张某甲、张某乙约1克甲基苯丙胺（冰毒）。
案发后，被告人侯某经公安机关传唤到案如实供述了自己的罪行。
另查明，被告人侯某因犯故意伤害罪一案，2012年9月25日至2013年6月4日被限制人身自由。
认定上述事实，有以下经庭审举证、质证，查证属实的证据证实，本院予以确认。
一、公诉机关提供证据
1、书证
（1）受案登记表及立案决定书，证明被告人侯某涉嫌犯贩卖毒品罪一案，由阜阳市公安局泉颍派出所在2015年2月27日办理彭某、张某乙、张某甲等人吸毒案中发现，2015年3月10日立案侦查。
（2）被告人户籍信息，证明被告人犯罪时达到刑事责任年龄，具有完全刑事责任能力。
（4）前科查询、（2013）东刑初字第00043号刑事判决书，证明被告人侯某因犯故意伤害罪，2013年5月29日被阜阳市颍东区人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。
（5）行政处罚决定书，证明2015年2月28日，彭某、张某乙、张某甲因吸毒分别被阜阳市公安局颍泉分局给予行政拘留十日或罚款500元的行政处罚。
2、鉴定意见
（1）阜阳市公安局颍泉分局第099号、100号、101号《现场检测报告书》各一份，证明2015年2月27日，经甲基安非他明（冰毒）检测，彭某、张某乙、张某甲的尿液样本分别均呈阳性。
（2）阜阳市公安局颍泉分局第0189号《现场检测报告书》，证明2015年3月11日，经甲基安非他明（冰毒）检测，侯某的尿液样本呈阴性。
3、勘验、辨认、搜查等笔录
（1）现场勘验笔录附绘制方位图、照片，证明案发现场位于阜阳市颍泉区生态园附近路口。
（2）辨认笔录三份，证明2015年2月28日，通过混杂辨认，吸毒人员彭某、张某乙、张某甲分别指认侯某就是提供毒品的“猴子”。
（3）搜查笔录，证明2015年3月11日，公安民警依法对侯某位于亭孜行政村西张海14号的家中进行搜查，未发现有涉毒物品。
4、电子数据
通话记录，证明2015年2月26日23时许被告人侯某手机号158××××2543、150××××0849分别与张某甲手机号156××××9704各有两次通话记录及一条短信记录。
5、证人证言
（1）证人彭某证言
2015年2月26日晚上，其和张某甲电话联系张某乙，问他能不能买到冰毒，张某乙说找不到，其问他在什么地方，他说到五岔路口了，其和张某甲骑摩托车迎他，在东边的路上碰到了张某乙，和张某乙一块的还有“小娃蛋”，“小娃蛋”给其一个电话号码，其用张某甲的电话打过去，说：“我是西边的彭某，我和飞龙、张某乙一块，能不能弄点冰毒”，他说让其等一会儿，过了一会儿，其又打电话过去，他说：“现在冰毒不好买，我也得到别人那里拿，600块钱一克”，约好在生态园旁边见面。挂了电话其对张某甲、张某乙说能买到冰毒，600块钱一克。之后一块骑摩托车到了生态园旁边，见到了一名男子（以前一块吃过饭，不知道他叫什么名字），其和张某甲在生态园旁边等着，张某乙和他一块去别人那里买冰毒，过了大概半个小时左右，张某乙买好回来，其和张某甲、张某乙在张某乙家里一块吸食了冰毒。
（2）证人张某甲证言
2015年2月26日晚其和朋友彭某在新集街上的KTV唱歌，彭某问其能不能买到冰毒，其说：“你要买自己联系”，因为彭某没有手机，其把手机给他。彭某给张某乙打电话问他能不能买到，张某乙说他买不到，后来张某乙和“小娃蛋”一起来，在网吧玩了一会，彭某问“小娃蛋”要了“猴子”的电话号码，打电话联系冰毒，最后联系上了，说是600块钱一克，在生态园门口见面，其和彭某、张某乙一块骑摩托车到生态园门口见到了彭某的朋友“猴子”，“猴子”说冰毒别人送过来，在生态园门口等了大概有二十分钟，“猴子”说他饿了，回家吃饭，让先在生态园门口玩玩。其把600块钱递给了“猴子”，其三个在亭子里玩了一会儿，彭某给“猴子”发信息，问他什么时候送过来，“猴子”让到生态园门口接他，张某乙骑车子去接他，过了大概半个小时，张某乙和“猴子”买毒品回来，“猴子”离开了。其三人骑摩托车去张某乙家了。
（3）证人张某乙证言
2015年2月26日晚上因为其没有手机，彭某打给“小娃蛋”找其，问其能不能买到冰毒，其说买不到。大概到十点钟左右，其和“小娃蛋”、祥瑞吃过饭回家，在路上碰到了彭某还有张某甲，祥瑞先走了，其四人在新集街上网吧和KTV玩了一会儿，期间彭某联系上了冰毒，说是在生态园门口见面，其骑摩托车带彭某和张某甲到了生态园门口，见到了“猴子”，（以前见过面，不知道他学名叫什么）。彭某问“猴子”什么时候把冰毒送过来，“猴子”说冰毒得到别人那里买，叫等一会儿，等的期间“猴子”回家吃饭，其三人在生态园旁边的亭子里玩。大概十来分钟，彭某用电话和“猴子”联系，问他冰毒什么时候送过来，“猴子”让到生态园门口接他，其骑摩托车到生态园门口接了“猴子”，带着他到锦华名郡西门附近，“猴子”不知道到什么地方买到了冰毒，买好以后其带着他回到生态园的亭子跟前，找到彭某和张某甲，“猴子”回家了，其三个人去其家了。
（4）证人储某证言
2015年2月26日晚上8点钟左右，其和张某乙、储祥瑞到香港财富广场楼上吃金川火锅，在吃饭的过程中彭某打其电话找张某乙，叫张某乙早点回去。其三个吃过饭回到新集街路口，碰到彭某和张某甲，其和彭某、张某乙、张某甲四个人到新集街上KTV，张某乙知道问其可知道大猴子的电话号码，其给小猴子打电话要大猴子电话号码，一会儿，小猴子把大猴子的电话号码发给其了，其把电话号码给了彭某，彭某打完电话和其讲一会去拿东西去。彭某和张某乙、张某甲三个人骑摩托车走了。
6、被告人侯某的供述与辩解
其联系电话150××××0849、158××××2543。2015年2月26日夜，其一个朋友“飞飞”打电话问其可有东西（指冰毒），其说：没有，帮他联系。其想起以前在沈家门打工时一个叫“黑子”朋友送给其的一小袋冰毒还在，不多久，“飞飞”又给其打电话问其有没有找到，其说联系到了，600元钱。约好在阜阳市生态园路口等。其带着那点冰毒步行到生态园路口，看见“飞飞”、“鹤”和一个年轻人已经在那里了，“飞飞”把六百块钱给其后，其故意说骑摩托车带着其去拿冰毒，然后“鹤”骑摩托车带着其到了锦华明骏小区附近，其让“鹤”停下来，离开“鹤”的视线，到一边转个圈，回来，又和“鹤”骑摩托车回到生态园路口，其下车后把那一点冰毒给了“飞飞”，“鹤”骑摩托车把其送到家旁边，他们三个人在哪吸的冰毒其不知道了。
二、被告人提供证据
书证
传唤证：证明被告人系被公安机关传唤到案。
针对公诉机关的指控，被告人的辩解及辩护人的辩护意见，综合评判如下：
关于被告人侯某是否构成自首。经查，公安机关出具的到案经过、抓获经过均明确被告人侯某系被抓获，而公安卷宗中被告人签署的传唤证显示，被告人侯某系因该事件被公安机关通知于指定的时间到达指定的地点。该两组证据所指向的内容截然相反，在公安机关无法对其作出合理解释的情况下，应作有利于被告人的认定，被告人系经传唤到案。传唤作为一种通知，不具有强制性，实质是被传唤人自行按照侦查人员指定的时间，到达指定的地点接受讯问的行为，强调的是被传唤人到案的自觉性。对经传唤到案的被告人能否认定自首，关键在于其到案过程中是否形成了自首决意。本案中，被告人侯某在尚未受到讯问，未被采取强制措施前，经传唤到案，到案后在侦查人员讯问时即主动如实交代了犯罪事实，有认罪悔过和接受惩罚的主观目的，具有归案的自动性和主动性，应认定为自首。
本院认为：被告人侯某违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品甲基苯丙胺而贩卖给他人，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人侯某有自首情节，依法可从轻处罚。被告人辩护人提出请求免予被告人刑事处罚的辩护意见。经查，毒品犯罪容易诱发多种违法犯罪，而贩卖毒品不仅自身具有多发性，而且能够引发众多的侵财性犯罪和暴力犯罪，其犯罪链长度当数首位，无论对整体社会治安的危害性还是对个案中公民的身心健康、家庭的和睦等的危害性都是很大的，具有刑罚的可责性，不符合犯罪较轻或情节轻微的认定，故对其辩护人的辩护意见不予采纳。公诉机关建议对其在“拘役三个月至有期徒刑六个月范围内量刑”的建议，予以采纳。被告人在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，依法实行数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第三百五十七条，第七十七条第一款，第六十七条第一款，第六十四条，第六十一条，第五十二条之规定，判决如下：
一、撤销安徽省阜阳市颍东区人民法院（2013）东刑初字第00043号刑事判决书中对被告人侯某宣告缓刑二年的缓刑执行部分。
二、被告人侯某犯贩卖毒品罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币四千元（已缴纳），连同前罪判处的有期徒刑一年六个月，决定执行有期徒刑一年六个月，拘役三个月，并处罚金人民币四千元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。有期徒刑的刑期自2015年3月11日起至2015年12月30日止。拘役的刑期自2015年12月30日至2016年3月29日止。）
三、被告人侯某的违法所得予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省阜阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 程 芳
审 判 员 王 静
人民陪审员 宁 振 南
二〇一五年六月二十四日
书 记 员 李雪剑（代）
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。