广西壮族自治区桂林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）桂03民终907号
上诉人（原审原告）：梁慧珍，女，壮族，小学文化，住广西壮族自治区龙胜各族自治县。
委托诉讼代理人：邓斌烈，广西桂山律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)：龙胜各族自治县天泽超细滑石粉有限责任公司，住所地广西壮族自治区龙胜各族自治县龙胜镇。
法定代表人：宋清华，该公司总经理。
委托诉讼代理人：邓玉生，该公司员工。
委托诉讼代理人：邓光荣，广西齐兴律师事务所律师。
上诉人梁慧珍因与被上诉人龙胜各族自治县天泽超细滑石粉有限责任公司（以下简称龙胜县天泽滑石粉公司）劳动争议纠纷一案，不服广西壮族自治区龙胜各族自治县人民法院（2016）桂0328民初421号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月10日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人梁慧珍的委托诉讼代理人邓斌烈、被上诉人龙胜县天泽滑石粉公�的委托诉讼代理人邓玉生、邓光荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
梁慧珍上诉请求：1、请求二审法院撤销广西壮族自治区龙胜各族自治县人民法院（2016）桂0328民初421号判决并确定上诉人与被上诉人存在劳动关系；2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定事实不清，证据不足。1、一审认定上诉人自行到被上诉人公司选矿不是事实，上诉人是通过被上诉人贴出的招聘启事去应聘经录用才成为其公司选矿工人；2、一审认定上诉人于2011年1月至2014年10月断断续续到公司选矿不是事实。上诉人从2009年1月成为被上诉人选矿工人，只要公司不停业从不间断过，且被上诉人公司选矿没有停工过；3、双方劳动关系已经在龙胜各族自治县劳动监察部分备案，双方形成劳动关系已经被劳动行政部门确认。二、一审判决不公，请求二审法院予以纠正。1、证明劳动者身份关系的证明（包括工作服、工作证等）和工资发放的记录、缴纳社会保险、考勤等都是用人单位持有，一审法院要求上诉人提供不符合举证规则；另外被上诉人违反劳动法相关规定没有与上诉人签订劳动合同、没有购买社会保险以及管理混乱导致上诉人无任何证明，应由被上诉人承担责任；2、依据《劳社部发【2005】12号文》的规定，上诉人到被上诉人公司从事选矿工作，在被上诉人指定区域内由被上诉人提供生产资料和生产工具，按被上诉人要求达到产品质量，且选矿是被上诉人公司的组成部分，双方之间形成劳动关系。
被上诉人辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
梁慧珍向一审法院起诉请求：1.请求人民法院判决撤销龙胜各族自治县劳动人事争议仲裁委员会作出的龙劳人仲案字〔2016〕第11号《仲裁裁决书》，确认原、被告之间存在劳动关系；2.本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2002年12月27日，被告龙胜县天泽滑石粉公司成立，并在龙胜各族自治县交坪开办滑石粉厂，尔后，被告粉厂附近村民多人自行到被告公司选矿，选好矿石后，经被告公司工作人员验收合格按量计酬，每月月底结账一次。原告于2011年1月至2014年10月断断续续到被告公司选矿，四年间，原告在被告公司选矿共23个月（25个月没有选矿），选矿劳动报酬共计为18229元，月最高劳动报酬为1368元，月最低劳动报酬为185元。龙胜县天泽滑石粉公司于2014年11月1日停产，2015年8月17日恢复生产，同年8月20日上午10时许，原告到被告公司准备选矿时，因身体不适晕倒，当�被送到龙胜各族自治县人民医院住院治疗，经医院诊断：右侧基底节区至半卵圆中心出血并破入脑室系统；高血压病3级。尔后，原告向龙胜各族自治县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求被告为原告补缴养老、失业、医疗保险。2016年10月25日，龙胜各族自治县劳动人事争议仲裁委员会作出龙劳人仲案字〔2016〕第11号《仲裁裁决书》，裁决梁慧珍与龙胜县天泽滑石粉公司之间不存在劳动关系，梁慧珍的仲裁请求不予支持。
一审法院认为，本案争议的焦点是，原、被告在2011年1月至2015年8月期间是否存在劳动关系。依据《中华人民共和国劳动合同法》及相关法律规定，劳动关系的成立，须一方为有用工主体资格的用人单位，另一方为自然人，且用人单位和自然人之间必须形成管理与被管理的隶属关系。本案中，2011年1月至2014�10月期间，原告自行到被告公司选矿，被告未对原告选矿工作进行安排及管理。原告不具有社会保障部（2005）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条规定的情形，况且，2012年9月，原告年满50周岁已达到工人退休年龄，即不具有劳动合同自然人的主体资格，故原、被告在2011年1月至2015年8月期间未成立劳动关系。
综上所述，劳动关系是否成立要从用工主体和被用工人双方资格以及是否存在劳动关系来判断。劳动关系包括事实劳动关系和法律劳动关系。对于是否存在劳动关系这一基础事实，应由主张劳动关系存在的一方当事人承担举证责任。本案中，原告梁慧珍与被告龙胜县天泽滑石粉公司之间是否存在劳动关系，应由原告梁慧珍结合劳动关系的内在特征和外在显征来承担举证责任。本案从外在显征来看，被告龙胜县天泽滑石粉公司未曾对原告梁慧珍发放“工作服”、“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件，无发放工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册），无缴纳各项社会保险费的记录，无劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录，无考勤记录等。从内在特征来看，被告龙胜县天泽滑石粉公司未对原告进行工作安排、劳动纪律等方面的实质性管理。故原告梁慧珍主张2011年1月以来与被告龙胜县天泽滑石粉公司存在劳动关系，证据不足，该院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：原告梁慧珍与被告龙胜各族自治县天泽超细滑石粉有限责任公司不存在劳动关系。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告梁慧珍负担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。梁慧珍提供自己登记的工作日记欲证明其2012年-2015年3月每月都有选矿，期间公司还安排其晒粉选粉的事实。龙胜县天泽滑石粉公司质证对其真实性不予认可，且认为不是新证据。本院认为梁慧珍提供的工作日记记录被上诉人不予认可，且没有被上诉人的签名，本院对该证据不予采信。
一审查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为,本案二审的争议焦点为：双方是否存在事实劳动关系。用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，如双方之间未签订《劳动合同》，认定�动关系成立应具备下列情形：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。劳动关系的最大特色是用人单位与劳动者之间是否具有“从属性”。从属性包括人格上、经济上和组织上的从属性。“人格从属性”主要是劳动者向用人单位提供劳动时，将其人身在一定限度内交给了用人单位。“经济从属性”表现在劳动者通过劳动换取生活资料，体现出劳动力与劳动报酬的交换关系。“组织从属性”是指劳动关系建立之后解除之前，劳动者始终作为用人单位组织中的一员而存在，受�工单位的指挥与控制。“从属性”是衡量是否属于实际用工以及是否构成劳动关系的根本标准，一般来说，用人单位向劳动者直接支付劳动报酬，劳动者付出的劳动是用人单位业务组成的部分，用工单位发放“工作证”等身份证件，允许劳动者以用人单位名义工作，劳动者实际上接受用人单位的管理、约束，双方之间才构成劳动关系。本案中，龙胜县天泽滑石粉公司对梁慧珍没有实行考勤管理与请假制度，梁慧珍上下班没有时间规定，报酬根据选矿的重量实行按件计酬。梁慧珍与龙胜县天泽滑石粉公司不存在管理与被管理的关系，双方不存在事实劳动关系。且梁慧珍主张双方存在劳动关系，应当对劳动关系的成立承担举证责任，但其并未提供相应证据予以证实，依法承担不利的法律后果。
综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人梁慧珍负担。
本判决为终审判决。
审判长 吕秀文
审判员 王治斌
审判员 陈海涛
二〇一七年六月八日
书记员 申峰峰