广西壮族自治区玉林市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）玉中刑一终字第242号
原公诉机关广西壮族自治区玉林市玉州区人民检察院。
上诉人(原审被告人)陈雄东，男，1986年12月3日出生于广西壮族自治区玉林市福绵区，汉族，初中文化，农民，户籍所在地：玉林市福绵区，现住玉林市玉州区。因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年3月25日被刑事拘留，同年4月4日被逮捕。现羁押于玉林市第二看守所。
辩护人及民事诉讼委托代理人蓝庆球，广西金大地律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）陈雄坤，男，1991年8月10日出生于广西壮族自治区玉林市福绵区，汉族，初中文化，农民，户籍所在地：玉林市福绵区，现住玉林市玉州区。因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年3月25日被刑事拘留，同年4月4日被逮捕。现羁押于玉林市第二看守所。
被上诉人（原审附带民事诉讼原告人）杜某1，男，1969年10月1日出生，汉族，住玉林市玉州区。系本案被害人。
被上诉人（原审附带民事诉讼原告人）杜某2，男，1989年4月27日出生，汉族，住玉林市玉州区。系本案被害人。
被上诉人（原审附带民事诉讼原告人）杜某3，男，1988年2月27日出生，汉族，住玉林市玉州区。系本案被害人。
广西壮族自治区玉林市玉州区人民法院审理广西壮族自治区玉林市玉州区人民检察院指控原审被告人陈雄东、陈雄坤犯故意伤害罪一案，于2015年8月14日作出（2015）玉区法刑初字第351号刑事附带民事判决。原审被告人陈雄东、陈雄坤不服，提出上诉。本院于2015年9月6日立案并依法组成合议庭，于同年9月29日公开开庭进行了审理。广西壮族自治区玉林市人民检察院指派代理检察员唐茵出庭履行职务，上诉人陈雄东、陈雄坤、被上诉人杜某1、杜某2、杜某3到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，杜某1、杜某3、杜某2与邻居陈雄坤、陈雄东发生日常纠纷后，于2015年2月9日14时许，去到被告人陈雄坤、陈雄东的家门口与周某及陈雄坤、陈雄东争吵，后双方手持铁管等工具进行缠打。在打架过程中，陈雄坤、陈雄东用铁管等工具将杜某1、杜某2的左手等部位打伤，将杜某3的头部、左腰部等部位打伤。杜某1、杜某3及杜某2也将周某、陈雄坤、陈雄东的身体殴打致伤。经法医鉴定：杜某1、杜某2的损伤程度评定为轻伤二级，杜某3的损伤程度评定为轻微伤，陈雄东、陈雄坤、周某的损伤程度均评定为轻微伤。审理期间，被告人陈雄东、陈雄坤共交来赔偿款人民币20000元。
另查明，杜某1、杜某3、杜某2因本案各被公安机关行政拘留10天，罚款500元。
还查明，三附带民事诉讼原告人均系在玉林市工业品市场经营皮箱批发和零售。杜某1受伤后，于2015年2月10日在玉林市中西医结合骨科医院门诊治疗，同年5月11日到该院治疗，同月25日出院，住院14天，共用医疗费16027.5元。其中，门诊治疗医疗费1267.1元，住院治疗医疗费14760.4元，住院期间有一人护理。杜某2受伤后到玉林市第二人民医院及玉林市中西医结合骨科医院门诊治疗，用医疗费491.9元。杜某3受伤后到玉林市第二人民医院门诊治疗，用医疗费348.48元。确认原告人杜某1住院伙食补助费1400元，误工费105.1元/每天×[89天(门诊)＋14天(住院)＋180天(医嘱全休六个月)]=29743.3元、护理费105.1天/每天×14天(住院)]=1471.4元；原告人杜某2误工费105.1/元×60天=6306元；原告人杜某3误工费105.1元/每天×10天=1051元。综上，民事诉讼原告人杜某1因伤而遭受的经济损失为人民币48642.2元；附带民事诉讼原告人杜某2因伤而遭受的经济损失为人民币6797.9元；附带民事诉讼原告人杜某3因伤而遭受的经济损失为人民币1399.48元。附带民事诉讼原告人杜某1、杜某2、杜某3各应承担20%民事责任，被告人陈雄东、陈雄坤各应承担80%民事责任。即被告人陈雄东、陈雄坤赔偿附带民事诉讼原告人杜某1损失38913.8元；赔偿附带民事诉讼原告人杜某2损失5438.3元；赔偿附带民事诉讼原告人杜某3损失1119.6元。
原判认定上述事实，有受案登记表，抓获经过，证人证言，现场方位图、提取笔录及扣押清单，伤势照片及指认凶器照片、刑事案件现场辨认笔录及照片、辨认笔录及照片，玉林市第二人民医院疾病证明，玉林市中西医结合骨科医院疾病证明书及入院记录、出院记录，费用清单，收费收据，经营执照，法医学人体损伤检验鉴定意见书，玉林市公安局玉州分局行政处罚决定书及被告人供述等证据证实。
原判认为，被告人陈雄东、陈雄坤故意伤害他人身体，致人轻伤，其二人的行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人陈雄东、陈雄坤犯故意伤害罪成立。被告人陈雄东、陈雄坤共同实施故意伤害行为，是共同犯罪。在共同犯罪中，被告人陈雄东、陈雄坤积极实施犯罪，均起主要作用，均是主犯，依法应当按其所参与的全部犯罪处罚。被告人陈雄东、陈雄坤归案后，如实供述自己的罪行，且当庭自愿认罪，是坦白，可以从轻处罚。被告人陈雄东、陈雄坤主动赔偿附带民事诉讼原告人的部分经济损失，可酌情从轻处罚。附带民事诉讼原告人杜某1、杜某2、杜某3因被告人陈雄东、陈雄坤的犯罪行为而遭受经济损失，请求赔偿，合理合法部分，予以支持。附带民事诉讼原告人杜某1、杜某2、杜某3与被告人陈雄东、陈雄坤发生纠纷，不是依靠有关部门解决，而是上门与对方缠打，三原告人对损害的发生存在过错，可以减轻被告人陈雄东、陈雄坤的民事责任。为严肃国法，保护公民身体权不受侵犯,根据被告人陈雄东、陈雄坤犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款和和四款、第三十六条第一款、第四十七条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百五十五条第一款和第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款之规定，作出判决：一、被告人陈雄东犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月。二、被告人陈雄坤犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月。三、被告人陈雄东、陈雄坤连带赔偿附带民事诉讼原告人杜某1的经济损失人民币三万八千九百一十三元八角;连带赔偿附带民事诉讼原告人杜某2的经济损失人民币五千四百三十八元三角;连带赔偿附带民事诉讼原告人杜某3的经济损失人民币一千一百一十九元六角。限在本判决生效之次日起一个月内一次付清。四、被告人陈雄东、陈雄坤的赔偿款人民币二万元退赔附带民事诉讼原告人杜某1、杜某2、杜某3。
上诉人（原审被告人）陈雄东、陈雄坤上诉提出，1、上诉人有坦白情节，主动赔偿被害人的损失，被害人有过错，一审判决对上诉人量刑过重。2、对民事赔偿的判决，经济损失数额计算存在错误，杜某1住院14天应当只计算14天的误工损失。杜某2、杜某3只是在门诊治疗，不应当计算误工费。3、被上诉人杜某1、杜某2、杜某3主动上门，先挑起事端，上诉人应当只承担50%的赔偿责任。4、上诉人也受到了严重伤害，造成了医疗费等费用的损失，上诉人应当从赔偿给被上诉人的损失中减除，一审判决没有扣除是错误的。
陈雄东的辩护人及民事诉讼委托代理人蓝庆球律师提出，1、上诉人陈雄东归案后，有坦白情节，主动赔偿被害人的损失，应从轻处罚。2、被害人先挑起事端，有严重过错，对上诉人陈雄东的从轻处罚幅度没有得到体现。3、民事赔偿部分认定损失数额严重错误。杜某1只是左手第5掌骨折，没有影响他的身体其他功能，根本不需要全休六个月。杜某2、杜某3没有住院治疗，医疗机构也没有建议全休，一审法院支持他们的误工损失是错误的。4、被上诉人有严重过错，上诉人陈雄东、陈雄坤只应当承担50%的赔偿责任，陈雄东、陈雄坤也受到损失，一审判决没有从上诉人赔偿给被上诉人的费用中扣除是错误的。
广西壮族自治区玉林市人民检察院出庭意见，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见，一审法院在量刑时，综合进行了考量。建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，被上诉人杜某1、杜某3、杜某2与上诉人陈雄坤、陈雄东因琐事发生纠纷。2015年2月9日14时许，杜某1去到上诉人陈雄坤、陈雄东的家门口与周某争吵，陈雄东、陈雄坤听闻后即手持铁管等工具从家里出来，杜某2、杜某3也从家里过来，继而双方发生缠打。在打架过程中，陈雄坤、陈雄东用铁管等工具将杜某1、杜某2的左手等部位打伤，将杜某3的头部、左腰部等部位打伤。杜某1、杜某3及杜某2也将周某、陈雄坤、陈雄东的身体殴打致伤。经法医鉴定：杜某1、杜某2的损伤程度为轻伤二级，杜某3的损伤程度为轻微伤，陈雄东、陈雄坤、周某的损伤程度均为轻微伤。原审审理期间，上诉人陈雄东、陈雄坤缴交赔偿款人民币20000元至原审法院。
另查明，杜某1受伤后，在门诊治疗14天共用去医疗费1160.6元（一审法院计算为1267.1元，包括一张名字为杜春林的发票数额是106.5元），住院治疗14天共用去医疗费14760.4元，出院后医嘱建议全休6个月。杜某2门诊治疗2天共用去医疗费491.9元。杜某3门诊治疗1天，用医疗费348.48元。
上述事实，有经质证、认证的受案登记表，抓获经过，证人证言，现场方位图、提取笔录及扣押清单，伤势照片及指认凶器照片、发案现场指认照片、辨认笔录及照片，玉林市第二人民医院疾病证明，玉林市中西医结合骨科医院疾病证明书及入院记录、出院记录，费用清单，收费收据，法医学人体损伤检验鉴定意见书，被害人陈述及被告人供述等证据证实。
二审审理期间，上诉人陈雄东、陈雄坤，被上诉人杜某1、杜某2、杜某3没有提交新的证据。
对上诉人陈雄东、陈雄坤的上诉理由和辩护人及委托代理人蓝庆球的辩护代理意见，本院综合评析如下：
1、上诉人及辩护人提出上诉人有坦白情节，主动赔偿被害人的损失，被害人有过错，一审判决对上诉人量刑过重的理由及意见。经查，原审法院在量刑时，综合考量了上诉人的坦白情节，主动赔偿损失的事实和被害人的过错程度，在量刑幅度内予以量刑，符合罪刑责相适应的原则，并无过重。对该意见，本院不予采纳。
2、上诉人及辩护人提出被上诉人有严重过错，上诉人只应承担50%的赔偿责任和上诉人也受到损失，上诉人的损失应当从赔偿给被上诉人的损失中扣除，一审判决没有扣除是错误的的上诉理由及辩护意见。经查,上诉人陈雄东、陈雄坤在案发时，手持铁管等工具参与并打伤被上诉人存在明显过错，一审法院在民事赔偿部分由上诉人承担80%的赔偿责任并无不当。上诉人所受到的损失，在一审法院审理期间没有提出诉求，原审判决没有抵减并无不当。对上述意见，本院不予采纳。
3、上诉人及辩护人提出民事赔偿部分的判决，经济损失数额计算存在错误，杜某1住院14天应当只计算14天的误工损失。杜某1只是左手第5掌骨折，没有影响他的身体其他功能，根本不需要全休六个月。杜某2、杜某3只是在门诊治疗，不应当计算误工费的意见。经查，杜某1门诊治疗14天，住院治疗14天，出院后医嘱建议全休6个月。杜某2门诊治疗2天，杜某3门诊治疗1天。原审法院按杜某1门诊治疗89天，杜某2门诊治疗60天，杜某3门诊治疗10天计算误工损失确属不当，应予纠正。应按实际治疗的天数计算误工损失。杜某1出院后医嘱建议全休6个月，原审法院按6个月计算误工损失有事实根据。对上诉人及辩护人的上述意见，本院部分采纳，部分不予采纳。
本院核定杜某1的损失为：门诊医疗费1160.6元，住院治疗医疗费14760.4元，住院伙食补助费1400元，误工费105.1元/每天×[14天(门诊)＋14天(住院)＋180天(医嘱全休六个月)]=21860.8元，护理费105.1天/每天×14天(住院)]=1471.4元，合计40653.2元。杜某2的损失为：门诊治疗医疗费491.9元，误工费105.1元/每天×2天(门诊)=210.2元，合计702.1元。杜某3的损失为：门诊治疗医疗费348.48元，误工费105.1元/每天×1天(门诊)=105.1元，合计453.58元。陈雄东、陈雄坤应赔偿杜某1的损失为：40653.2元×80%=32522.56元；赔偿杜某2的损失为：702.1元×80%=561.68元；赔偿杜某3的损失为：453.58元×80%=362.86元。
本院认为，上诉人（原审被告人）陈雄东、陈雄坤故意伤害他人身体，致人轻伤，其二人的行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。上诉人陈雄东、陈雄坤共同实施故意伤害行为，是共同犯罪。在共同犯罪中，陈雄东、陈雄坤积极实施犯罪，均起主要作用，均是主犯，依法应当按其所参与的全部犯罪处罚。上诉人陈雄东、陈雄坤归案后，如实供述自己的罪行，是坦白，依法可以从轻处罚。上诉人陈雄东、陈雄坤主动赔偿附带民事诉讼原告人的部分经济损失，可酌情从轻处罚。附带民事诉讼原告人杜某1、杜某2、杜某3因上诉人陈雄东、陈雄坤的犯罪行为而遭受经济损失，请求赔偿，合理合法部分，予以支持。附带民事诉讼原告人杜某1、杜某2、杜某3与上诉人陈雄东、陈雄坤发生纠纷，不是依靠有关部门解决，而是上门争吵并造成互相缠打，三原告人对损害的发生存在过错，可以减轻上诉人陈雄东、陈雄坤的民事赔偿责任。但原审法院在确认并计算附带民事诉讼原告人杜某1、杜某2、杜某3的损失时有错误，依法应予纠正。原判刑事部分认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，适用法律正确，应予维持。检察机关的出庭意见成立，本院予以采纳。民事部分判决有误，应予纠正。
根据上诉人陈雄东、陈雄坤犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款和和四款、第三十六条第一款、第四十七条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百五十五条第一款和第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款的规定，判决如下：
一、撤销玉林市玉州区人民法院（2015）玉区法刑初字第351号刑事附带民事判决第三项，即被告人陈雄东、陈雄坤连带赔偿附带民事诉讼原告人杜某1的经济损失人民币三万八千九百一十三元八角;连带赔偿附带民事诉讼原告人杜某2的经济损失人民币五千四百三十八元三角;连带赔偿附带民事诉讼原告人杜某3的经济损失人民币一千一百一十九元六角。限在本判决生效之次日起一个月内一次付清。
二、维持玉林市玉州区人民法院（2015）玉区法刑初字第351号刑事附带民事判决第一、二项，即上诉人陈雄东犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月25日起至2015年11月24日止。）；上诉人陈雄坤犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月25日起至2015年11月24日止。）。
三、上诉人陈雄东、陈雄坤连带赔偿附带民事诉讼原告人杜某1的经济损失人民币三万二千五百二十二元五角六分;连带赔偿附带民事诉讼原告人杜某2的经济损失人民币五百六十一元六角八分;连带赔偿附带民事诉讼原告人杜某3的经济损失人民币三百六十二元八角六分。限在本判决生效之日起一个月内付清。
四、上诉人陈雄东、陈雄坤缴交在原审法院人民币二万元作为赔偿款赔偿给附带民事诉讼原告人杜某1、杜某2、杜某3。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈一军
代理审判员 罗 斌
代理审判员 梁 凤
二〇一五年十月××日
书 记 员 何丽君