浙江省东阳市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）东刑初字第375号
公诉机关东阳市人民检察院。
被告人桂某，居民。曾因犯诈骗罪，于2001年5月31日被安徽省池州市中级人民法院判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币五万元，2007年9月1日刑满释放；又因涉嫌犯开设赌场罪，于2013年9月2日被东阳市公安局刑事拘留，同年9月16日依法变更强制措施为取保候审。经本院决定，于2014年9月16日重新取保候审。
辩护人蒋仲生，浙江乌元律师事务所律师。
被告人吴某，农民。因涉嫌犯开设赌场罪，于2013年8月20日被东阳市公安局刑事拘留，同年9月16日依法变更强制措施为取保候审。经本院决定，于2014年9月16日重新取保候审。
辩护人吴建芬，浙江殴凯律师事务所律师。
被告人吕某，居民。因涉嫌犯开设赌场罪，于2013年8月20日被东阳市公安局刑事拘留，同年9月16日依法变更强制措施为取保候审。经本院决定，于2014年9月16日重新取保候审。
辩护人张跃华、张晓芳，浙江厚望律师事务所律师。
被告人王某甲，农民。因涉嫌犯开设赌场罪，于2013年8月20日被东阳市公安局刑事拘留，同年9月16日依法变更强制措施为取保候审。经本院决定，于2014年9月16日重新取保候审。
被告人储某，农民。因涉嫌犯开设赌场罪，于2013年8月20日被东阳市公安局刑事拘留，同年9月16日依法变更强制措施为取保候审。经本院决定，于2014年9月16日重新取保候审。
辩护人王应跃，浙江新东阳律师事务所律师。
被告人倪某，农民。因涉嫌犯开设赌场罪，于2013年8月20日被东阳市公安局刑事拘留，同年9月16日依法变更强制措施为取保候审。经本院决定，于2014年9月16日重新取保候审。
被告人杨某，农民。因涉嫌犯开设赌场罪，于2013年8月20日被东阳市公安局刑事拘留，同年9月16日依法变更强制措施为取保候审。经本院决定，于2014年9月16日重新取保候审。
辩护人方上校，浙江长虹律师事务所律师。
被告人程某，农民。因涉嫌犯开设赌场罪，于2013年8月20日被东阳市公安局刑事拘留，同年9月16日依法变�强制措施为取保候审。经本院决定，于2014年9月16日重新取保候审。
东阳市人民检察院以东检刑诉（2014）240号起诉书指控被告人桂某、吴某、吕某、王某甲、储某、倪某、杨某、程某犯开设赌场罪，于2014年2月28日向本院提起公诉，本院于同日立案，并依法适用普通程序审理。又因案件需要补充侦查，东阳市人民检察院先后于2014年5月28日、9月23日建议本院延期审理，分别于同年6月27日、10月23日提请本院恢复法庭审理。本院依法组成合议庭审判，公开开庭审理了本案（对被告人吴某立功部分进行了不公开开庭审理）。东阳市人民检察院指派检察员郑晓丹、代理检察员李小杰出庭支持公诉，被告人桂某、吴某、吕某、王某甲、储某、倪某、杨某、程某及辩护人蒋仲生、吴建芬、张晓芳、王应跃、方上校到庭参加诉讼。现已审理终结。
东阳市人民检察院指控，2013年6月中旬，被告人桂某到东阳筹备经营德州扑克俱乐部，找到被告人吴某，经协商，以被告人吴某的名义从东阳海天大酒店租用六楼619房间作为俱乐部场地。2013年6月29日，德州扑克俱乐部开始正式营业，被告人桂某、吴某、吕某共同管理，同时聘用被告人王某甲在吧台做收银，负责充值、积分兑换等工作；聘用被告人储某、倪某、杨某、程某做“荷官”，负责洗牌、发牌、裁判等工作。俱乐部以比赛名义招揽会员，在俱乐部吧台办理会员卡以现金充值获得积分，用积分购买比赛套餐后换取筹码，每局六至十人在牌桌上以德州扑克方式进行赌博，会员赢取积分后，再将积分兑换金器、玉器等实物或现金。俱乐部以会员每局会员消费积分的20%抽头渔利。2013年8月19日，该俱乐部被公安机关当场查获，根据账本记载，营业期间，俱乐部累积现金收入57万余元，共抽头获利369860元。2013年9月2日，被告人桂某主动到公安机关投案。被告人吴某归案后检举揭发他人犯罪，经查证属实。针对指控的上述事实，公诉机关当庭列举了证人证言、书证及被告人的供述等证据。根据上述事实与证据，公诉机关认为，被告人桂某、吴某、吕某、王某甲、储某、倪某、杨某、程某以营利为目的，开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。被告人桂某系主犯，被告人吴某、吕某、王某甲、储某、倪某、杨某、程某系从犯；被告人桂某系自首，被告人吴某、吕某、王某甲、储某、倪某、杨某、程某系坦白，八被告人均已退出违法所得，被告人吴某有立功表现，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十八条之规定判处。
被告人桂某在庭审中辩称，抽头获�没有369860元，具体数额不清楚。
被告人吕某在庭审中辩称，他没参与共同管理。
被告人吴某、王某甲、储某、倪某、杨某、程某对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议。
辩护人蒋仲生的辩护意见是，（1）起诉书指控的20%抽头渔利与事实不符，抽头获利369860元没有依据，被告人桂某应处三年以下有期徒刑。（2）其系自首，患有严重心脏疾病，请求从轻或减轻处罚。（3）其在经营俱乐部前认为是合法的，主观恶性较小，且已退出违法所得579782元，请求酌情从轻处罚，对其宣告缓刑。
辩护人吴建芬的辩护意见是，（1）法律事实方面认同蒋仲生律师的观点，抽头获利应依据会员实际将积分兑换成现金、财物的赌博行为中抽取的费用计算，认定369860元有误，本案不属“情节严重”，应在三年以下量刑。（2）被告人吴某不是合伙人，系从犯，依法应当从轻、减轻或�除处罚。（3）其在归案后能如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。（4）其归案后有重大立功表现。（5）其系初犯、偶犯，当庭自愿认罪，有悔罪表现，主观恶性较轻，没造成严重的社会后果，能积极主动退赃，应酌情从轻处罚，建议对其宣告缓刑。
辩护人张晓芳的辩护意见是，（1）本案的情节、抽头渔利数额同意前两位辩护人的意见；（2）指控被告人吕某与桂某、吴某共同管理与事实不符；（3）其系从犯，应当减轻处罚；（4）其主观上没有营利的目的，也没收取过报酬，社会危害性较小，主观恶性不大，俱乐部的获利已退出；认罪态度好，系初犯、偶犯，归案后如实供述了全部犯罪事实，请求对其适用缓刑。
辩护人王应跃的辩护意见是，（1）赌资、抽头获利等数字同意前几名辩护人的意见；被告人储某共同犯罪的赌资、营利数额应为其主观上明知系赌博后的部分；其无利润分成，领取的不是高额固定工资；（2）其系从犯，归案后能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，已退赃，有悔罪表现，主观恶性小，平时表现好，系初犯、偶犯，依法可从轻处罚，请求对其减轻处罚，并宣告缓刑。
辩护人方上校的辩护意见是，（1）被告人杨某到俱乐部之前的犯罪所得不应计入其犯罪数额中；（2）其之前表现良好，系初犯、偶犯，请求从轻处罚；（3）其系从犯，请求减轻处罚；（4）其归案后能如实供述，积极退赃，认罪态度好，请求酌情从轻处罚。综上，建议对其判处3年以下有期徒刑，并适用缓刑。
经审理查明，2013年6月中旬，被告人桂某到东阳筹备经营德州扑克俱乐部，并找到被告人吴某。后让被告人吴某联系了东阳海天大酒店，因酒店不愿将场地出租给外地人，被告人桂某、吴某经协商，由被告人吴某与海天大�店签订协议，租用酒店六楼619房间作为俱乐部场地；俱乐部聘用了被告人王某甲在吧台做收银，负责充值、积分兑换等工作；先后聘用了被告人储某、倪某、杨某、程某做“荷官”，负责洗牌、发牌、裁判等工作，其中被告人杨某自2013年7月19日开始上班。被告人桂某提出给被告人吴某50%股份，被告人吴某表示等赚钱后再说；被告人吴某让被告人吕某亦参与管理，并向被告人桂某提出给被告人吕某10%的股份计酬。2013年6月29日，海天一色德州扑克俱乐部正式开始营业，并设置a套餐人民币298元（下均指“人民币”）、b套餐498元、c套餐998元三种套餐，以比赛名义招揽会员。会员需在吧台办理会员卡以现金充值获得积分，再用积分购买比赛套餐换取筹码，充值300元可购买a套餐，充值500元可购买b套餐，充值1000元可购买c套餐，余下2元存在会员卡内不退还。每局六至十人以�州扑克方式进行赌博，每局结束时，所有筹码由第一名、第二名和俱乐部按相应比例进行分配。a、b、c套餐中，俱乐部每局比赛分别从每个参赌人员处抽取58元、98元、198元好处。会员赢取筹码后即获得相应积分，可用于兑换金器、玉器等实物或现金，亦可继续用于购买套餐进行赌博等。2013年8月19日，公安机关当场查获该俱乐部涉嫌开设赌场供他人赌博。经查，俱乐部经营期间，a套餐共设333局，b套餐共设148局，c套餐共设16局，每局均为10人参赌，抽头获利共计369860元，其中2013年7月19日至案发抽头渔利共计240320元，已支付被告人王某甲10800元，支付被告人储某9060元，支付被告人倪某9860元，支付被告人杨某1900元，支付被告人程某2320元。
2013年9月2日，被告人桂某主动到公安机关投案，并如实供述了主要犯罪事实。被告人吴某归案后向检察机关提供侦破其他案件的重�线索，经查证属实。案发后，公安机关从被告人桂某、吴某、吕某处扣押赃款335920元，从被告人王某甲扣押10800元，从被告人储某处扣押9060元，从被告人倪某处扣押9860元，从被告人杨某处扣押1900元，从被告人程某处扣押2320元，共计369860元。
上述事实，由公诉机关当庭列举并经庭审质证的证人陆某、俞某甲、陈某、周某、钟某、俞某乙、王某乙、徐某甲的证言、公安机关制作的检查笔录、现场照片、扣押物品照片、扣押决定书、证据保全决定书、证据保全清单、扣押清单、账本、工资单、收款收据、选手报名表、7月份经营简报、会员充值消费记录、东阳市公安局公安行政处罚决定书、安徽省池州市中级人民法院（2001）池刑初字第04号刑事判决书、释放证明书、呈请认定立功报告书及相关证据材料、公安民警对被告人桂某投案时所作的笔录、出具的抓获经过、户籍证明及本案八名被告人的供述等证据证实，本院予以确认。
对于被告人桂某在庭审中提出抽头获利没有369860元的辩解，以及辩护人蒋仲生提出抽头获利369860元没有依据，辩护人吴建芬提出应以会员实际兑换现金、财物的赌博行为中抽取的费用计算抽头渔利，本案不属情节严重，应在三年以下量刑，辩护人张晓芳、王应跃提出同意前两位辩护人的上述意见的辩护意见，经查，公安机关扣押的俱乐部账本以及本案八名被告人的供述证实俱乐部经营期间a套餐共设333局，b套餐共设148局，c套餐共设16局，每局均为10人参赌；a、b、c套餐，俱乐部每局分别从每个参赌人员处抽取58元、98元、198元好处，故俱乐部抽头所得为369860元的事实清楚，证据充分，足以认定，被告人桂某等人抽头渔利数额为369860元，属情节严重，法定刑期为三年以上有期徒刑。故被告人桂某及辩护人蒋仲生、吴建芬、张晓芳、王应跃所提上述辩解和辩护意见，本院不予采纳。
对于被告人吕某在庭审中提出他没参与共同管理的辩解，以及辩护人张晓芳提出指控被告人吕某与桂某、吴某共同管理与事实不符的辩护意见，经查，被告人吕某在俱乐部协助管理的事实，由被告人桂某、吴某、王某甲等人的供述能够证实，且有交接本等证据印证，足以认定。故被告人吕某与辩护人张晓芳所提上述辩解和辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人桂某、吴某、吕某、王某甲、储某、倪某、杨某、程某以营利为目的，开设赌场供他人赌博，其行为均已触犯刑律，构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，依法应予支持。被告人桂某曾因故意犯罪被判刑，应酌情从重处罚。被告人吴某归案后向检察机关提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实，属有立功表现，依法可以从轻处罚，但现有证据尚不足以证实属重大立功表现。故辩护人吴建芬提出被告人吴某有重大立功表现的辩护意见，本院不予采纳。被告人桂某在共同犯罪中起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人吴某、吕某、王某甲、储某、倪某、杨某、程某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。被告人桂某犯罪后自动投案，并如实供述主要罪行，系自首，依法可以减轻处罚。被告人吴某、吕某、王某甲、储某、倪某、杨某、程某归案后能如实供述自己的全部或主要罪行，依法可以从轻处罚。被告人桂某、吴某、吕某、王某甲、储某、倪某、杨某、程某在庭审中能自愿认罪，且已退出犯罪所得，可酌情从轻处罚。根据本案被告人吴某、吕某、王某甲、储某、倪某、杨某、程某的犯罪情节及其悔罪表现，依法可以宣告缓刑。辩护人蒋仲生�吴建芬、张晓芳、王应跃、方上校据上所提辩护意见，理由成立，本院予以采纳。被告人桂某曾因故意犯罪被判刑，又开设赌场抽头渔利36万余元，不宜适用缓刑，故辩护人蒋仲生请求对其宣告缓刑的辩护意见，本院不予采纳。为维护社会治安管理秩序和良好的社会风尚，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第三款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条及《最高人民法院<；关于处理自首与立功具体应用法律若干问题的解释>；》第五条之规定，判决如下：
一、被告人桂某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二十五万元（刑期从判决执行之日起计算�判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。
二、被告人吴某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，缓刑二年六个月，并处罚金人民币二十万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后三日内缴纳）。
三、被告人吕某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币二十万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后三日内缴纳）。
四、被告人王某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年三个月，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后三日内缴纳）。
五、被告人储某犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年二个月，并处罚金人民币八千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后三日内缴纳）。
六、被告人倪某犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年二个月，并处罚金人民币八千元（刑期从判决执行之日起计算；罚金限本判决生效后三日内缴纳）。
七、被告人杨某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币四千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后三日内缴纳）。
八、被告人程某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后三日内缴纳）。
九、暂存公安机关的赃款人民币三十六万九千八百六百元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应上交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 叶爱玲
人民陪审员 陆智德
人民陪审员 徐建平
二〇一五年一月十六日
代书 记员 张 闪