广东省博罗县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）惠博法刑一初字第215号
公诉机关博罗县人民检察院。
被告人张某某，男，1985年8月15日出生，汉族，初中文化，户籍所在地：广东省惠州市博罗县，因涉嫌贩卖毒品罪，于2013年10月31日被博罗县公安局抓获，经博罗县公安局决定，于同年11月1日被博罗县公安局刑事拘留；因涉嫌犯有贩卖毒品罪，经博罗县人民检察院批准，于2013年12月7日被博罗县公安局逮捕。现羁押于博罗县看守所。
委托辩护人温志刚，广东宏兴律师事务所律师。
博罗县人民检察院以博检公诉刑诉（2014）127号起诉书指控被告人张某某犯贩卖毒品罪，于2014年1月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。博罗县人民检察院指派代理检察员魏志开出庭支持公诉，被告人张某某及其委托辩护人温志刚均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2013年9月开始，被告人张某某在博罗县罗阳镇义和文化广场附近等地，多次将毒品氯胺酮贩卖给吸毒人员李某达、“志文”等人吸食。同年10月31日20时许，被告人张某某在博罗县罗阳镇义和文化广场靠近广汕公路一侧欲将毒品氯胺酮贩卖给他人时被公安机关当场抓获；并当场从被告人张某某身上缴获白色晶体状可疑毒品三小包（经鉴定，净重3.49克，均检出氯胺酮成分），在其驾驶的摩托车车头箱缴获白色晶体状可疑毒品十五小包（经鉴定，净重19.22克，均检出氯胺酮成分），后在其家的电视机后面缴获白色晶体状可疑毒品两小包（经鉴定，净重2.95克，均检出氯胺酮成分）。
公诉机关就上述指控的事实提供了相关证据，认为被告人张某某的行为已构成贩卖毒品罪。鉴于被告人归案后认罪态度较好，有悔改表现，建议对被告人张某某判处三年以上五年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人张某某对公诉机关指控的罪名无异议，当庭认罪，但辩称其只贩卖过两次毒品给李某达，贩卖过一次毒品给“志文”，认为量刑建议过重，希望判处二年以下有期徒刑。
委托辩护人温志刚对公诉机关指控被告人张某某犯贩卖毒品罪的定性不持异议，但提出如下辩护意见：一、从被告人身上缴获的毒品，不能作为认定被告人贩卖毒品的依据；二、指控被告人多次贩卖毒品的依据不足，不能认定为情节严重；三、公安机关以“钓鱼”方式让吸毒人员李某达购买毒品引诱被告人进行毒品交易，属非法证据，不能作为定案依据；四、被告人归案后认罪态度较好，贩卖毒品数量小、时间短，犯罪情节较轻，且本身吸食毒品，具有从轻、减轻处罚的情节；建议对被告人判处二年以下有期徒刑。
经审理查明，被告人张某某于2013年10月期间在博罗县罗阳镇文化广场附近将毒品氯胺酮贩卖给吸毒人员李某达吸食；同年10月31日20时许，被告人张某某在博罗县罗阳镇义和文化广场靠近广汕公路一侧欲将毒品氯胺酮贩卖给李某达时被公安机关当场抓获，并当场从被告人张某某身上缴获白色晶体状可疑毒品三小包（经鉴定，净重3.49克，均检出氯胺酮成分），在其驾驶的摩托车车头箱缴获白色晶体状可疑毒品十五小包（经鉴定，净重19.22克，均检出氯胺酮成分），后在其房间的电视机后面缴获白色晶体状可疑毒品两小包（经鉴定，净重2.95克，均检出氯胺酮成分）。
上述事实，有公诉机关提供，且经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、物证：毒品氯胺酮二十包，证实公安机关依法缴获被告人张某某的毒品氯胺酮二十包（其中大包的八包、中包的两包、小包的十包）以及水果刀一把、摩托车一辆、张某某身份证一张、手表一块、项链一条、银行卡三张（农村信用社、广发银行、建设银行）、人民币988.50元、手机一部、工具四把，并予以扣押；
2、证人证言：证人李某达的证言，证实其每两、三天就吸食一次毒品氯胺酮，共向“肥仔”购买过约10次氯胺酮吸食，每次都是购买100元（约2克）；最近一次是今天（2013年10月31日）下午15时30分许，购买了400元（约12克），交易地点在罗阳镇文化广场对面的农业银行柜员机附近；购买毒品时，其打电话（号码159****＊543）给“肥仔”联系约好交易地点的；“肥仔”、年约30岁，博罗县大小塘人；
3、被告人供述与辩解：被告人张某某供称其外号“肥仔”，从2013年9月开始吸食并贩卖氯胺酮，贩卖毒品使用的电话号码为137****＊559；其共贩卖过氯胺酮6次，共10克，分别贩卖给“志文”等四人；今天（2013年10月31日）晚上20时许，一个自称“志文”的打电话给其要购买100元氯胺酮，双方在博罗县义和广场交易完后，有一个青年男子打电话（号码为159****＊543）给其要购买100元氯胺酮，其告诉他其在义和广场靠近广汕公路边等他并让他过来交易，后来就被民警抓住了；民警从其身上缴获3包氯胺酮，其中两包各重约2克，另一包重约1克；在其摩托车车头箱查获一个黄色烟罐，内有6包大包装、8包小包装的氯胺酮，烟罐的盖子上还有1小包氯胺酮；在其房间查获1包大包装、1包小包装的氯胺酮；这些毒品是用来贩卖的，均用透明塑胶袋包装，大包装的卖100元1包，小包装的卖50元1包；
4、鉴定意见：刑事化验检验报告{惠市公（司）鉴（化）字（2013）1998号}，证实公安机关从被告人张某某身上缴获的白色晶体状可疑毒品三小包净重3.49克，在其驾驶的摩托车车头箱缴获白色晶体状可疑毒品十五小包净重19.22克，在其家的电视机后面缴获白色晶体状可疑毒品两小包净重2.95克，经鉴定，均检出氯胺酮成分；
5、现场勘查笔录、现场图及照片，证实本案现场位于博罗县罗阳镇义和文化广场；
6、辨认笔录，证实经对照片组进行辨认，吸毒人员李某达辨认出贩卖毒品给其的“肥仔”就是被告人张某某。
本院认为，被告人张某某无视国家法律，违反国家毒品管理法规，明知是毒品氯胺酮仍贩卖给他人吸食，其行为已构成贩卖毒品罪。据此，公诉机关指控被告人所犯的罪名成立，本院予以支持。关于被告人及其委托辩护人的辩护意见。经查，被告人二次贩卖毒品氯胺酮给吸毒人员李某达的犯罪事实，有被告人当庭供认、证人李某达证言、现场勘查笔录、辨认笔录等证据予以证实，足以认定；另查，公诉机关指控被告人贩卖毒品给“志文”等人，该事实只有被告人供述，缺乏其他证据佐证，本院不予认定；再查，公安机关从被告人身上、其驾驶的摩托车以及在其住所的房间内缴获毒品氯胺酮共25.66克，该事实有物证、鉴定意见及被告人供述等证据予以证实，应认定属被告人贩卖毒品的数量，但鉴于被告人本身系吸毒人员，在量刑时可酌情从轻处罚。被告人当庭认罪，可酌情从轻处罚。综上所述，对被告人及其委托辩护人的辩护意见予以部分采纳。公诉机关提出对被告人张某某判处三年以上五年以下有期徒刑，并处罚金的量刑建议，本院予以调整。本院根据被告人的犯罪情节、社会危害、认罪态度予以量刑处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人张某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币2000元（罚金限在本判决发生法律效力后30日内向本院交纳，上缴国库）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年10月31日起至2015年10月30日止）
二、公安机关依法扣押的涉案毒品、物品，由扣押该毒品、物品的公安机关在本判决生效后依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
（此页无正文）
审 判 长 张剑文
审 判 员 周子雄
人民陪审员 邱新造
二〇一四年四月二十八日
书 记 员 王春茹
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。