四川省梓潼县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）梓刑初字第139号
公诉机关梓潼县人民检察院。
被告人涂某某，男，汉族，小学文化，农民。2011年10月9日因犯诈骗罪被邛崃市人民法院判处拘役五个月，宣告缓刑六个月，并处罚金1000元。2014年6月20日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年7月23日被逮捕。现羁押于梓潼县看守所。
被告人蒋某某，男，汉族，初中文化，农民。2014年7月31日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年8月15日被逮捕。现羁押于梓潼县看守所。
辩护人李强，四川经义律师事务所律师。
被告人佟某某，男，汉族，小学文化，农民。2014年6月20日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年7月23日被逮捕。现羁押于梓潼县看守所。
辩护人王凯，四川子云律师事务所律师。
辩护人林鹏，四川子云律师事务所律师。
被告人刘某某，男，汉族，初中文化，农民。2014年6月20日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年7月1日被梓潼县公安局决定取保候审。
梓潼县人民检察院以梓检刑诉（2014）105号起诉书指控被告人蒋某某、涂某某、佟某某、刘某某犯诈骗罪，于2014年9月10日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。梓潼县人民检察院指派检察员叶林出庭支持公诉，被告人涂某某、蒋某某、佟某某、刘某某及其辩护人李强、王凯、林鹏到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：被告人蒋某某、涂某某、佟某某、刘某某经预谋后，乘坐被告人佟某某驾驶的川BMN6**号小轿车窜至梓潼县玛瑙镇、黎雅镇、许州镇，以买卖“关金券”从中赚取高额差价的手段骗取被害人财物。具体犯罪事实如下：
1、2014年3月16日，被告人蒋某某、涂某某、佟某某三人窜至梓潼县玛瑙场镇，骗取被害人罗某某现金11000元，赃款被三人平分并挥霍。
2、2014年3月20日，被告人蒋某某、涂某某、佟某某三人窜至梓潼县黎雅场镇，骗取被害人黄某某现金3700元，赃款被三人平分并挥霍。
3、2014年5月20日，被告人蒋某某、涂某某、佟某某、刘某某四人窜至梓潼县许州场镇，骗取被害人谢某某现金10000元。赃款被四人平分并挥霍。
案发后，公安机关在被告人蒋某某处扣押现金7000元、被告人佟某某处扣押现金7000元、被告人刘某某处扣押现金2000元，被告人涂某某的妻子雍某某代为退赔赃款7000元，共计23000元已发还给被害人。同时被告人蒋某某的亲属另代为退赔赃款1700元。
被告人蒋某某、佟某某、刘某某户籍所在地的县司法局均同意将其纳入社区矫正。
上述事实，被告人涂某某、蒋某某、佟某某、刘某某在开庭审理过程中亦无异议，并有受案登记表，现场勘验检查笔录、图、照片，现场辩认笔录、图及视频资料，辨认笔录及照片，物证，电话通话清单，抓获经过，车辆信息，邛崃市人民法院（2011）邛崃刑初字第250号刑事判决书及释放证明书，扣押、发还清单，户籍资料，调查评估意见，被害人陈述，被告人供述等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人涂某某、蒋某某、佟某某、刘某某以非法占有为目的，虚构买卖“关金券”从中赚取高额差价的事实，取得他人信任后，骗取他人现金予以挥霍，其行为已构成诈骗罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以采纳。被告人涂某某作案三次，涉案金额为24700元，属数额较大；被告人蒋某某作案三次，涉案金额为24700元，属数额较大；被告人佟某某作案三次，涉案金额为24700元，属数额较大；被告人刘某某作案一次，涉案金额为10000元，属数额较大。被告人涂某某、蒋某某、佟某某、刘某某系共同犯罪，各被告人在犯罪中均有作用，故不宜划分主从犯，但可根据四被告人在犯罪中的具体行为分别量刑。辩护人辩护应划分主从犯的观点，本院不予支持。佟某某的辩护人辩护其驾驶的车辆用途仅属交通工具，并非诈骗中的道具用车辆进行诈骗，不能作为作案时所使用的工具予以没收，该观点与法律规定相悖，本院不予支持。被告人涂某某、蒋某某、佟某某、刘某某系流窜作案，可酌情从重处罚。被告人涂某某曾因犯诈骗罪被判处刑罚，具有前科，可酌情从重处罚。被告人涂某某、蒋某某、佟某某、刘某某已退赔被害人的经济损失，具有悔罪表现，可酌情从轻处罚。鉴于被告人涂某某、蒋某某、佟某某、刘某某当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。辩护人辩护从轻处罚的观点，本院予以支持。据此，本院根据被告人涂某某、蒋某某、佟某某、刘某某的犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条、第七十二条、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条的规定，判决如下：
一、被告人涂某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年零二个月，并处罚5000元（罚金限本判决生效后三个月内缴纳）；
［刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年6月20日起至2015年8月19日止］
二、被告人蒋某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年，并处罚金5000元（罚金限本判决生效后三个月内缴纳）；
［缓刑考验期限，从判决确定之日起计算］
三、被告人佟某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年，并处罚金5000元（罚金限本判决生效后三个月内缴纳）；
［缓刑考验期限，从判决确定之日起计算］
四、被告人刘某某犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年，并处罚金3000元（罚金限本判决生效后三个月内缴纳）；
［缓刑考验期限，从判决确定之日起计算］
五、随案移送的现金1700元，发还给被害人谢某某688元、罗某某757元、黄某某255元；随案移送的川BMN6**号白色“起亚”牌小轿车一辆、“关金贰仟圆”币120张、冥币74张，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省绵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨跃兰
代理审判员 贾定飞
人民陪审员 何永华
二〇一四年十月十日
书 记 员 赵与光
附：适用法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。