甘肃省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）甘刑二终字第194号
原公诉机关甘肃省兰州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）马国强，经名“拉海”，男，东乡族，生于1976年4月16日，甘肃省东乡族自治县人，小学文化，无业，户籍所在地甘肃省东乡族自治县，租住甘肃省兰州市七里河区马滩村一自建楼。因本案于2015年6月1日被兰州市公安局七里河分局被刑事拘留，同年6月16日被逮捕。现羁押于兰州市第三看守所。
甘肃省兰州市中级人民法院审理甘肃省兰州市人民检察院指控原审被告人马国强犯贩卖毒品罪一案，于2015年11月16作出（2015）兰刑二初字第66号刑事判决。原审被告人马国强不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，审查上诉人的上诉理由，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年5月31日13时许，被告人马国强在兰州市七里河区马滩新村一超市门前向王某甲贩卖毒品时被公安人员抓获，当场查获毒品海洛因9.95克，后公安人员在马国强租住的马滩新村一自建楼房间内查获毒品海洛因62.27克。
原审判决认定上述事实的证据在一审判决书中已列举。
原审法院认为，被告人马国强向他人贩卖毒品，且毒品数量大，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人马国强当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项、第六十一条、第六十四条之规定，判决：一、被告人马国强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产二万元。二、查获在案的电子秤一台、黑色“长虹”牌手机一部，予以没收。
原审被告人马国强上诉提出，没有贩卖毒品，查获的9.95克毒品是自己吸食的，查获的另外62.27克应以非法持有毒品罪认定。本案存在“特情介入”、“犯意引诱”、“数量引诱”之嫌；还存在主观恶性小，系初犯、偶犯，因吸食而贩卖、非法持有毒品等从轻情节。请求对其在法定刑以下从轻处罚。
经审理查明，2015年5月31日11时许，王某甲给上诉人马国强打电话，双方约定马国强以每克500元的价格向王某甲贩卖毒品海洛因10克，毒品交易地点为兰州市七里河区马滩新村一超市门前。后马国强携带毒品驾驶借得他人的长安牌轿车到达约定的交易地点，在轿车内向王某甲贩卖时被公安人员抓获，当场在马国强随身携带的包内查获白色塑料包装的毒品海洛因包一包，净重9.95克。当日14时许，公安人员在本市七里河区马滩新村一自建楼马国强租住房内查获白色塑料袋包装的海洛因二包，净重62.27克及电子秤一台。
认定上述事实的证据有经一审法院开庭审理时当庭出示、宣读、质证并认证的下列证据证实：
1、公安机关出具的线索来源、抓获经过、搜查笔录、扣押清单、物证照片证实，2015年5月31日10时许，吸毒人员王某甲到公安机关检举一名叫“拉海”的男子有贩卖毒品的嫌疑，并表示愿意配合公安机关，公安机关遂立案侦查；13时许，公安人员在兰州市七里河区马滩新村一超市门前将正欲向吸毒人员王某甲贩卖毒品的马国强抓获，并当场查获疑似毒品海洛因一小包、“长虹”牌手机一部、白色长安牌轿车一部；后通过调查走访，确定马国强在马滩新村有一处租住房屋，并在屋内查获疑似毒品海洛因二大包及电子秤一台；公安人员对查获物品拍照固定。
2、兰州市公安司法鉴定中心理化检验鉴定意见证明，从马国强处查获的3包可疑物，均为塑料包装的白色块状粉末物，净重依次为9.95克、13.94克、53.33克；经鉴定均检出海洛因成分。
3、书证
（1）机动车行驶证证实，扣押的长安牌轿车，车辆所有人为皋兰翔龙机电设备有限公司。
（2）发还清单及领条证实，公安机关于2015年6月16日将白色长安牌轿车发还马某某。
4、物证照片证实，上诉人马国强对查获的毒品、电子秤、手机、车辆等物品照片当庭进行辨认，并予确认。
5、证人证言
（1）证人王某甲证言证明，2015年5月31日11时许，其给“拉海”（马国强）说要10克海洛因，约定每克海洛因价格500元，交易地点为七里河区马滩新村一超市门口。后“拉海”开车来到交易地点，其上到“拉海”开的车上。“拉海”向其要钱，其称要到银行去取，后“拉海”被公安人员抓获。知道“拉海”在贩毒，并使其染上毒瘾，其因吸毒妻子要离婚，恨毒品也恨“拉海”，所以举报“拉海”贩毒的事情。自己的电话号码是15****＊5164，“拉海”的电话号码是18****＊6387。
（2）证人刘某甲证言证明，其与“二卜拉”（马国强）是朋友关系。案发时其到“二卜拉”租住的房子去取驾照，正好碰见警察在“二卜拉”租住的房子里，警察从房内床上的枕头里搜出一粉红色小包，在包里其看到用白色塑料包装的二包白色块状物品。“二卜拉”租住的房屋本来是其租住的，其搬走后就让“二卜拉”将该房租下，房租由“二卜拉”支付。
（3）证人王某乙证言证明，其是七里河区马滩新村一自建楼的房东。其将自建楼二楼第一间房子租给一叫“小马”（马国强）的男子，每月房租由“小马”支付。
（4）证人马某某证言证明，自己是公安人员查获的马国强驾驶的长安牌小轿车的车主。该车是其2014年4月购买，2015年5月其将车借给马国强使用。
6、通话记录证实，2015年5月30日19时59分至次日11时29分，上诉人马国强所持187＊＊＊＊****手机与王某甲所持156＊＊＊＊****）手机频繁通话。
7、辨认（指认）笔录及照片证实，经证人王某丙辨认，确认马国强就是向其贩卖毒品的人；经证人刘某乙辨认，确认马国强就是于2015年5月31日13时许，被公安机关抓获的人；经证人王某丁辨认，确认马国强就是租其房屋的人。经马国强混杂辨认、指认，确认王小龙王某甲其购买毒品的男子；王菊兰王某乙出租房屋的女房主；兰州市七里河区马滩新村一超市门口就是其向王海龙贩卖毒品的地点；兰州市七里河区马滩新村一自建楼二楼出租屋就是藏匿毒品的地方。
8、公安机关出具的情况说明证明，本案中向马国强提供毒品海洛因的“二姨”身份未落实；证人材某某的“拉海哥”、“二卜拉”系马国强本人。
9、上诉人马国强在侦查阶段供述，2015年5月31日11时许，接到一男子电话，称要10个东西（毒品海洛因），并约定一个东西500元，交易地点在七里河区马滩中村的一超市门口。后其驾车来到超市附近，要毒品的男子就上到了车里。其向该男子要钱，他说找个银行去取，后其被抓获，在其身上查获约10克毒品海洛因。后警察对其租住处进行搜查，在房内床上枕头套里一粉色化妆包中查获两包毒品海洛因，约60克左右。查获的毒品是其从一个叫“两姨”的东乡人手里以每克450元购入。其手机号码为187＊＊＊＊****，向其购买毒品的男子手机号码为156＊＊＊＊****，该男子称其“拉海哥”。
以上证据，来源合法，内容真实、有效。二审期间，上诉人未提交新的证据。对上述证据本院予以确认。
关于上诉人马国强所提其没有贩卖毒品的理由，经查，王小龙王某甲国强贩卖毒品，后在公安人员布控下，向马国强提出购买10克毒品，在约定地点交易时被抓获，查获了约定交易的9.95克毒品，此事实有王小龙王某甲马国强在公安侦查阶段的多份供述，查获的毒品证明。从其家中查获的62.27克毒品，根据最高人民法院的相关规定，应认定为其贩卖的毒品数量。所提本案存在“特情介入”、“犯意引诱”、“数量引诱”的上诉理由，经查，本案系王小龙王某甲机关举报上诉人马国强贩卖毒品，且在马国强租住处查获大量毒品及其向他人贩卖毒品的事实亦证明其属于“持毒待售”的情形。故本案不存在“特情”引诱的情节。综上，上诉人所提上诉理由均不能成立。
本院认为，原审判决认定上诉人马国强犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，经本院讨论决定，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘 艺
代理审判员 李晓春
代理审判员 郑跃魁
二〇一五年十二月十七日
书 记 员 张传伟