山东省滨州市滨城区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）滨商初字第551号
原告滨州信和担保有限公司。
法定代表人苏立民，该公司董事长。
委托代理人窦浩君，山东开言律师事务所律师。
被告无棣县天琴针织有限公司。
法定代表人刘金龙，该公司总经理。
被告山东齐隆生物科技饲料有限公司。
法定代表人付金锋，该公司总经理。
委托代理人石萍、尚均涛，山东科创律师事务所律师。
被告无棣星宇索具有限公司。
法定代表人张亮传，该公司总经理。
委托代理人刘树亮，山东纵横家律师事务所律师。
被告刘金豹，男，汉族，1972年1月1日出生，住无棣县。
被告刘金生，男，汉族，1958年3月30日出生，住无棣县。
被告刘玉甲，男，汉族，1936年12月5日出生，住无棣县。
被告刘金龙，男，汉族，1964年3月20日出生，住无棣县。
被告付金锋，男，汉族，1967年8月27日出生，住无棣县。
委托代理人石萍、尚均涛，山东科创律师事务所律师。
被告张亮传，男，汉族，1969年10月18日出生，住无棣县。
原告滨州信和担保有限公司（以下简称信和公司）诉被告无棣县天琴针织有限公司（以下简称天琴公司）、山东齐隆生物科技饲料有限公司（以下简称齐隆公司）、无棣星宇索具有限公司（以下简称星宇公司）、刘金豹、刘金生、刘玉甲、刘金龙、付金锋、张亮传担保追偿权纠纷一案，原告信和公司于2013年8月14日诉来本院，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告信和公司委托代理人窦浩君，被告齐隆公司和付金锋的委托代理人石萍、尚均涛，被告星宇公司委托代理人刘树亮到庭参加诉讼。被告天琴公司、刘金豹、刘金生、刘玉甲、刘金龙、张亮传经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告信和公司诉称，2012年12月25日，被告天琴公司与李秀芝签订《借款合同》，从李秀芝处借款200万元，月息为3%，借款期限为2012年12月25日至2013年2月22日。合同约定逾期还款，按照未还款额的5%支付违约金，并自借款逾期之日起按未还借款万分之五／日的比例支付资金占用费，逾期利息按照双方约定的月息3%计算。2012年12月25日，被告天琴公司委托原告为其该笔借款向李秀芝提供连带责任保证，保证范围包括借款本金、利息、违约金、资金占用费及律师费等实现债权的费用。2012年12月25日，被告齐隆公司、星宇公司、刘金豹、刘金生、刘玉甲、刘金龙、付金锋、张亮传自愿作为反担保人与原告订立《反担保（保证）合同》，向原告承担反担保责任，反担保范围包括借款本金、利息、违约金、资金占用费等。同时约定若原告履行保证责任而代偿，有权就代偿金额及实现追偿所支付的律师费等费用要求被告承担。并自代偿之日起，按照代偿金额每日万分之十的比例计取利息。借款到期后，被告天琴公司未能按期偿还借款，2013年7月30日，李秀芝依据《保证合同》的约定要求原告承担保证责任，原告代被告天琴公司偿还李秀芝借款本金、违约金等共计2097900元。现原告依照合同约定，向被告天琴公司追偿代偿款项、利息及律师费等，要求齐隆公司、星宇公司、刘金豹、刘金生、刘玉甲、刘金龙、付金锋、张亮传承担连带偿还责任。为此，原告请求依法判令：1、依法判令被告天琴公司偿还代偿的借款本金、违约金等共计2097900元，自2013年7月31日起按银行同期同类贷款利率四倍计算利息至判决生效之日止；2、依法判令被告天琴公司承担律师费等追偿费用20000元；3、判令被告齐隆公司、星宇公司、刘金豹、刘金生、刘玉甲、刘金龙、付金锋、张亮传对以上债务承担连带偿还责任；4、本案的诉讼费由被告承担。
被告齐隆公司辩称，1.涉案合同即天琴公司与李秀芝签订的借款合同成立但实际并未履行；2.借款合同中关于月息3%、未还款额5%违约金、逾期之日起日万分之五的资金占用费、逾期利息按月息3%等条款的约定违反法律强制性规定，依法应确认为无效条款；3.主合同未实际履行，从合同即担保合同亦不应履行。
被告星宇公司辩称，我方同意被告齐隆公司和付金锋意见。原告应举证证明其承担担保保证责任向贷款人实际还款的项目及数额。由于实际借款人未到庭，无法核实被告天琴公司是否偿还过借款及利息，请法庭查实。从诉状看，原告存在拖延承担保证责任的事实，由其拖延造成的损失应由其自行承担。本案履行情况原告从未通知过我方，也未向我方主张过，我方不知情。
被告付金锋辩称，1.涉案合同即天琴公司与李秀芝签订的借款合同成立但实际并未履行；2.借款合同中关于月息3%、未还款额5%违约金、逾期之日起日万分之五的资金占用费、逾期利息按月息3%等条款的约定违反法律强制性规定，依法应确认为无效条款；3.主合同未实际履行，从合同即担保合同亦不应履行。
被告天琴公司、刘金豹、刘金生、刘玉甲、刘金龙、张亮传在法定期间内未提交答辩意见。
经审理查明，2012年12月25日，案外人李秀芝（甲方，债权人）与被告天琴公司（乙方，债务人）签订借款合同一份（20121225号），两方约定，乙方因流动资金短缺向甲方借用部分款项，经甲乙双方友好协商一致，达成如下协议：借款金额人民币200万元，期限60天，自2012年12月25日至2013年2月22日止，若实际付款日期与以上约定不一致，以实际付款日期为准计算起止日，借款利率月息3%。违约责任，1、乙方必须按时归还甲方借款，逾期需按未还款额5%的比例向甲方支付违约金，并自借款逾期之日起按未还借款万分之五／日的比例向甲方支付资金占用费。2、乙方自愿接受甲方为维护债权而对其公开进行的以下一种或几种催收方式：报纸、电视台、电台、互联网等催收公告。3、甲方为维护债权所发生的费用（包括但不限于催收费用、通讯费用、诉讼费用等）由乙方承担。有下列情形之一的，甲方有权要求乙方提前归还借款本息：1、在本合同约定的债务履行期限届满前，乙方明确表示或者以自己的行为表明不履行债务；2、乙方的经营状况严重恶化；3、乙方转移财产、抽逃资金以逃避债务；4、乙方有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。逾期利息，按照双方约定的月息3%计算。
2012年12月25日，天琴公司（被保证人，甲方）与信和公司（保证人，乙方）签订委托保证合同，双方约定，乙方根据甲方的申请及所附文件资料，同意为甲方向李秀芝（受益人）以保证方式提供担保。乙方为甲方担保的主债务为依据甲方与受益人签订的编号为20121225号借款合同项下的流动资金借款200万元。主合同履行期限为60天，自2012年12月25日至2013年2月22日。乙方为甲方向受益人提供连带责任保证。具体保证范围以乙方与受益人为主合同所签订的保证合同或保函等法律文件约定的保证范围为准。保证期间，乙方的保证期间自主合同或其他形成债权债务所签订的法律性文件签订之日起至该笔债务履行期届满之日后两年。保证期间，受益人正式通知乙方承担保证责任时，乙方代偿。自主债务逾期之日起，甲方向乙方每日按主债务万分之五的比例支付担保费。乙方因履行保证责任而代偿的，有权向甲方及反担保人追偿收回代偿资金本息及相关费用，并自代偿之日起，有权按照代偿资金本息及相关费用每日万分之十的比例向甲方收取利息。乙方依法享有与甲方同等的对主债务的抗辩权，乙方的此项权利不因甲方放弃对主债务的抗辩权而丧失。
2012年12月25日，李秀芝（债权人、甲方）与信和公司（保证人、乙方）签订保证合同，双方约定，为了确保天琴公司（以下称债务人）与甲方（以下称债权人）签订的编号为20121225的《借款合同》（下称主合同）的切实履行，保障债权人债权的实施，信和公司（以下称保证人）愿意为债务人依主合同与债权人所形成的债务提供保证，为明确双方权利义务，订立本合同。保证人担保的主债权为借款本金人民币200万元。保证人担保的范围包括主合同项下的借款本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、抵押物处置费、过户费、诉讼费、律师费以及因各种原因致使抵押物价值不足以偿付以上各项费用的损失等债权人完全实现债权的一切费用。保证方式为连带责任保证。保证人保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年。
2012年12月25日，星宇公司、齐隆公司、张亮传、刘金龙、刘金豹、刘金生、刘玉甲、付金锋（反担保人）与信和公司（保证人）签订反担保（保证）合同（信和反保字第20121225号），合同约定，因天琴公司（以下简称债务人）与案外人李秀芝（以下简称受益人）签订的编号为20121225号的《借款合同》（以下简称主合同），与保证人签订的编号为信和保字第20121225号的《委托保证合同》，约定由保证人对李秀芝（受益人）向债务人提供贷款而形成的债务提供保证，其金额为200万元。为确保主合同项下债务人义务得到切实履行，反担保人同意对保证人向受益人提供的保证担保提供反担保保证。本合同保证方式为连带责任保证。如主债务履行期间或届满，债务人没有履行或者没有全部履行其债务，保证人有权直接要求反担保人承担保证责任。反担保人保证反担保的范围包括：主合同项下全部主债权、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、及保证人实现上述债权所发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、公证费、仲裁费、律师费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、担保费等），当债务人不履行主债务时，无论债务人或第三人是否向保证人提供其他反担保，保证人均有权首先要求反担保人对上述全部债权承担保证责任。本合同项下的保证期间为：自本合同生效之日至保证人履行担保责任之日后两年止。债务人不履行主债务，保证人向债权人履行保证责任而代偿，保证人有权就代偿金额及向债务人、反担保人追偿产生的费用（包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、差旅费等）要求债务人及反担保人进行承担，自代偿之日起保证人有权按代偿金额每日按万分之十比例计算利息。
上述合同签订后，当日，案外人李秀芝通过银行转账向被告刘金龙转账200万元，刘金龙出具借条，并加盖天琴公司印章。
被告天琴公司收到借款后，仅偿还2000元本金及434000元利息，剩余款项未再支付。
2013年7月30日，案外人李秀芝（债权人、甲方）与信和公司（保证人、乙方）签订代偿协议，双方约定，2012年12月25日，天琴公司与甲方签订了一份《借款合同》，从甲方借款200万元，约定借款月息3%，违约责任条款约定：逾期还款，债务人按未还款额5%的比例向债权人支付违约金，借款期限自2012年12月25日至2013年02月22日。天琴公司与甲方约定，该200万元借款及利息等委托信和公司为借款合同履行提供连带责任保证担。星宇公司、齐隆公司、张亮传、刘金龙、刘金豹、刘金生、刘玉甲、付金锋自愿提供反担保保证，借款到期后天琴公司未能按时还款，截至2013年07月30日，借款人天琴公司应归还甲方借款本金及违约金等共计2097900元，经甲乙双方协商，现就乙方代借款人还款事宜达成以下协议：一、针对该笔借款，经协商，乙方于本协议签订之日代天琴公司偿还所欠甲方借款本金及违约金等共计2097900元。二、本协议履行后，甲方与借款人天琴公司就该笔借款的债权债务关系消灭，甲方不再就该项借款向天琴公司主张还款。三、本协议履行后，乙方有权向借款人天琴公司及反担保人星宇公司、齐隆公司、张亮传、刘金龙、刘金豹、刘金生、刘玉甲、付金锋追偿，甲方应及时协助。当日，原告信和公司按协议约定向案外人李秀芝通过银行转账2097900元（1998000元＋1998000元×5%）。
因本案诉讼，原告与山东开言律师事务所于2013年7月31日签订《民事案件委托代理合同》，约定由山东开言律师事务所指派本所律师为其与齐隆公司等担保追偿权纠纷一案参加诉讼，代理费为20000元。同日，原告向山东开言律师事务所交纳代理费20000元。
上述事实，由《借款合同》、《委托保证合同》、《保证合同》、《反担保保证合同》、借据、代理合同、发票、代偿协议、银行交易凭证等书证及当事人陈述等在案佐证。
本院认为，被告天琴公司与案外人李秀芝签订的《借款合同》、原告信和公司与被告天琴公司签订的《委托保证协议》、原告信和公司与案外人李秀芝签订的保证合同、原告信和公司与其他被告签订的《反担保保证合同》及代偿协议和代理合同均是各方当事人的真实意思表示，内容均不违反法律、行政法规的强制性规定，均属合法、有效合同，各方当事人应依合同约定严格、认真履行各自的义务。被告天琴公司委托原告信和公司担保借款后，未按时偿还，造成原告为其偿还了部分借款，对此，被告天琴公司应承担违约责任。因被告天琴公司未按期偿还借款，原告为其偿还了借款，债务人未向原告履行还款义务，原告有权利在主债权范围内对被告天琴公司行使追偿权，因被告天琴公司已支付利息434000元，根据国家对贷款利率的限制性规定，符合国家规定利率的利息应不超过2000000元×6.15%（按六个月至一年贷款利率计算）×4×192天／365（自2013年1月17日至2013年7月29日）=258805.48元，故天琴公司多支付利息175194.52元，对该款应与2000元一起先抵扣本金，抵扣后被告天琴公司尚欠原告本金1822805.48元，对原告代偿的2097900元中超出1822805.48元的275094.52元部分，应认定为不当代偿，本院不予支持。对被告天琴公司所欠本金1822805.48元及利息，被告星宇公司、齐隆公司、刘金龙、刘金生、刘玉甲、刘金豹、张亮传、付金锋应向原告承担保证责任。原告代偿款项后，各被告均未向原告偿还代偿款，其行为构成违约，应承担违约责任，原告主张代偿后各被告应承担的利息为代偿金额每日万分之十，该比例高于国家对贷款利率的限制性规定，本院结合合同约定及法律规定，本案利息以实际代偿款（1822805.48元）为基数，自代偿之日起按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算为宜，因四倍利率已足以弥补原告的经济损失，对原告要求被告支付其他损失部分，本院不予支持。被告天琴公司、刘金豹、刘金生、刘玉甲、刘金龙、张亮传经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，视为对答辩权、质证权的自行放弃，不影响本院对本案的正常审理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告无棣县天琴针织有限公司于本判决生效后十日内支付原告滨州信和担保有限公司代偿款1822805.48元及利息（以1822805.48元为基数自2013年7月31日起按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算至本判决确定付款之日止）；
二、被告山东齐隆生物科技饲料有限公司、无棣星宇索具有限公司、刘金龙、刘金生、刘玉甲、刘金豹、张亮传、付金锋对上述第一项承担连带清偿责任；
三、驳回原告滨州信和担保有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费23743元、保全费5000元，由原告滨州信和担保有限公司负担1263元，被告无棣县天琴针织有限公司、山东齐隆生物科技饲料有限公司、无棣星宇索具有限公司、刘金龙、刘金生、刘玉甲、刘金豹、张亮传、付金锋负担25006元。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省滨州市中级人民法院。
审 判 长 芦 宁
人民陪审员 廉爱翠
人民陪审员 甄秋英
二〇一四年二月十八日
书 记 员 李永康