福建省泉州市鲤城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鲤刑初字第31号
公诉机关泉州市鲤城区人民检察院。
被告人张国树，男，1962年9月26日出生于福建省晋江市，汉族，初中文化，无业，家住福建省晋江市。曾因吸食毒品于2012年4月13日被福建省晋江市公安局决定行政拘留十四日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年9月14日被抓获羁押，次日被刑事拘留，10月18日被逮捕。现羁押于泉州市看守所。
辩护人李刚博、柯志荣，福建协志律师事务所律师。
被告人丁某某，男，1974年12月6日出生于福建省晋江市，回族，初中文化，无业，家住福建省晋江市。曾因吸食毒品分别于2012年6月10日、2013年4月26日被福建省晋江市公安局决定行政拘留五日、十日；于2013年5月3日被福建省晋江市公安局责令社区戒毒三年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年9月14日被抓获羁押，次日被刑事拘留，10月18日被逮捕。现羁押于泉州市看守所。
被告人刘某某，外号“麻员”，男，1992年2月29日出生于江西省广昌县，汉族，初中文化，无业，家住江西省抚州市广昌县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年9月14日被抓获羁押，次日被刑事拘留，10月18日被逮捕。现羁押于泉州市看守所。
被告人林某某，男，1983年3月19日出生于福建省晋江市，汉族，初中文化，无业，家住福建省晋江市。曾因非法限制他人人身自由于2010年1月5日被福建省晋江市公安局决定行政拘留五日并处罚款人民币五百元；因吸食毒品于2012年6月28日被福建省晋江市公安局决定行政拘留五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年9月14日被抓获羁押，次日被刑事拘留，10月18日被逮捕。现羁押于泉州市看守所。
辩护人陈志忠、甘诗颖（实习），福建华达律师事务所律师。
泉州市鲤城区人民检察院以泉鲤检刑诉（2013）823号起诉书指控被告人张国树、丁某某、刘某某、林某某犯贩卖毒品罪，于2013年12月25日向本院提起公诉，本院于同月31日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。泉州市鲤城区人民检察院指派检察员徐永俊出庭支持公诉，被告人张国树、丁某某、刘某某、林某某，辩护人柯志荣、陈志忠到庭参加诉讼。现已审理终结。
泉州市鲤城区人民检察院指控：2013年9月14日19时许，被告人刘某某、林某某接到吸毒人员黄某某（已起诉）的电话和信息后，被告人林某某遂电话联系被告人丁某某，让丁某某联系被告人张国树购买冰毒。被告人丁某某经与被告人张国树电话联系约定后，伙同被告人刘某某、林某某共同窜至晋江市青阳A家酒店，由被告人丁某某在该酒店大厅内以人民币800元的价格向被告人张国树购买重4.73克的冰毒。后被告人丁某某将上述冰毒交给被告人刘某某、林某某。被告人刘某某、林某某将冰毒分成两包，共同窜到明发酒店，欲将其中1包重1.62克的冰毒以人民币600元的价格销售给黄某某时被公安人员当场查获。公安人员从被告人刘某某、林某某乘坐的车上查获另1包重3.11克的冰毒。被告人林某某归案后于当晚配合公安机关抓获被告人丁某某。后又在公安机关的布控下，于当晚21时许，与被告人张国树电话联系购买冰毒，被告人张国树依约携带1包重4.74克的冰毒到晋ＸＸ阳A家酒店，欲以人民币800元的价格销售给被告人林某某时，被当场查获。公安人员还从被告人张国树处查获另外3包重计9.38克的冰毒。
公诉机关为佐证其指控的犯罪事实，向本院提供了相应的证据，并认为被告人张国树、丁某某、刘某某、林某某的行为均已构成贩卖毒品罪，被告人丁某某、刘某某、林某某具有坦白，被告人林某某具有立功情节。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第七款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条的规定，对被告人张国树在有期徒刑七年至九年幅度内，对被告人丁某某、刘某某在有期徒刑一年至二年幅度内，对被告人林某某在有期徒刑十个月至一年六个月幅度内分别处刑。
被告人张国树辩称其不构成贩卖毒品罪。1、其与丁某某系多年的朋友，平时经常互相拿冰毒玩，案发当天有拿给丁某某1包4.73克的冰毒，收了丁某某的700元，转给上家；2、林某某配合公安机关抓其，其身上的1包4.74克的冰毒不是要卖给他的，而是其自己要吸食的；3、在A家酒店内查获的3包冰毒不是其的。
其辩护人的辩护意见是：1、被告人张国树供述了贩卖给丁某某1包4.73克的冰毒，收了700元，应认定为如实供述；2、应认定被告人张国树非法持有毒品14.12克；3、涉案冰毒已全部收缴，被告人张国树系初犯。
被告人丁某某、刘某某、林某某对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均没有意见。
被告人林某某的辩护人对指控不持异议，并提出：本案系公安机关控制下的交易，被告人林某某归案后能如实供述，配合公安机关抓获两名同案犯，建议对被告人林某某予以较大幅度的从轻处罚。
经审理查明：2013年9月14日下午16时许，经公安机关安排、布控，黄某某（已起诉）与被告人刘某某电话、短信联系，欲购买冰毒。被告人刘某某将此信息告知与其在一起的被告人林某某。被告人林某某遂电话联系被告人丁某某，让丁某某联系被告人张国树购买冰毒。被告人丁某某经与被告人张国树电话联系约定后，伙同被告人刘某某、林某某共同窜至晋江市青阳A家酒店，由被告人丁某某在该酒店大厅内以人民币800元的价格向被告人张国树购买重4.73克的冰毒，被告人丁某某将被告人林某某交给其的毒资人民币700元支付给被告人张国树。后被告人丁某某将上述冰毒交给被告人刘某某、林某某。被告人刘某某、林某某将冰毒分成两包，于当晚19时许，共同窜到明发酒店，欲将其中1包重1.62克的冰毒以人民币600元的价格销售给黄某某时被公安人员当场查获。公安人员还从被告人刘某某、林某某共同乘坐的出租车上查获另1包重3.11克的冰毒。
被告人林某某归案后，于当晚20时许配合公安机关在晋江市陈埭镇洋埭村168酒店门口抓获被告人丁某某。后又经公安机关的安排、布控，与被告人张国树电话联系购买冰毒。当晚21时许，被告人张国树依约携带1包重4.74克的冰毒到晋ＸＸ阳A家酒店，欲以人民币800元的价格销售给被告人林某某时，被当场查获。公安人员还从被告人张国树处查获另外3包重计9.38克的冰毒，扣押到毒资人民币700元、作案工具手机2部。
公安人员从被告人丁某某、刘某某、林某某处共扣押到作案工具手机3部。
经技术检验，扣押的冰毒均检出甲基苯丙胺成份。经采用甲基安非他明试剂检测，被告人张国树、丁某某、刘某某、林某某的尿液检测结果均呈阳性。
案发后，缴获的毒品已作上缴处理。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、证人黄某某的证言，证实其于2013年9月12日晚因涉嫌贩卖毒品被公安机关抓获，后其提出要配合公安机关抓获其他的贩毒人员。9月14日下午16时许，其与“麻员”（即被告人刘某某）电话联系，称要购买2个冰毒，约定每个300元，在泉州明发酒店交易，再给车费100元，一共700元。当晚19时许，其看到一部轿车停在明发酒店大门旁，“麻员”和另一名男子往酒店大堂走了过来，后来公安机关将“麻员”和那名男子抓获，并当场从那名男子身上扣押到一包冰毒。
起诉书，证实黄某某已被起诉。
2、证人冯某某的证言，证实其系出租车司机，2013年9月14日17时40分许，其在晋江陈埭洋埭村巴蜀酒家对面口载一胖一瘦两名男子（即刘某某、林某某）到鞋都路花厅口教堂，接了另一名男子（即丁某某），接着一起去了宝龙酒店后的A家酒店，那名瘦的男子留在车上，其他两人进入酒店，出来后那名胖的男子又上车，其载这一胖一瘦两名男子到明发酒店，后被公安机关抓获。
3、辨认笔录、照片，证实被告人张国树、丁某某、林某某互相辨认；林某某、刘某某互相辨认；黄某某辨认被告人林某某、刘某某；四被告人辨认、确认作案地点。
4、通话记录清单，证实被告人张国树、丁某某、刘某某、林某某所使用的手机的通话记录情况。
5、提取笔录、扣押清单、称重记录、毒品上缴收据、照片、工作说明，证实公安侦查人员从被告人张国树处扣押到4包毒品，从被告人林某某、刘某某处扣押2包毒品，对毒品进行称重、上缴的情况；从被告人张国树处扣押到2700元，除毒资700元被扣押外，其余已发还其家属；还从四被告人处共扣押作案工具手机5部。因毒品鉴定需要，上缴的毒品与查获的毒品重量存在差异。
6、物证检验报告、鉴定意见通知书，证实经技术检验，扣押的冰毒均中检出甲基苯丙胺。
7、尿液提取笔录、现场检测报告书，证实经采用甲基安非他明试剂检测，被告人张国树、丁某某、刘某某、林某某的尿液检测结果均呈阳性。
8、抓获经过、户籍证明、工作说明、行政处罚决定书、责令社区戒毒决定书、证明，证实本案的案发经过，系经公安机关布控，于2013年9月14日19时许，抓获被告人林某某、刘某某；林某某归案后于当晚20时至21时许，协助公安机关抓获被告人丁某某、张国树；本案四被告人的年龄等基本情况；被告人张国树、丁某某、林某某的劣迹情况。张国树供述为其提供冰毒的“小徐”，暂未到案。
9、被告人丁某某的供述，证实2013年9月14日17时许，其在陈埭家中接到小舅子林某某的电话，问老张（指张国树）是否给其打电话，他要找老张买冰毒，老张说过一会回复。其于是应林某某的要求与老张联系，老张问其林某某是否其亲戚，能否卖冰毒给林某某，还告知其，他在青阳街道A家连锁酒店。其就和林某某、林某某的一个朋友（即刘某某）一起乘坐一部的士前往A家酒店，在路上，林某某跟其说是泉州的一个朋友要买2个，要分成两包，叫老张要快点。到了酒店门口，林某某给其人民币700元，说差100元以后再说。其进入酒店大厅等老张，给他700元，老张给其1包冰毒，又应林某某要求找老张又拿了一个袋子。后林某某就回泉州了。过了约半小时，其与林某某联系，林某某让其到陈埭镇洋埭村168酒店等，过约一个小时后，其等到了林某某，就被抓了。之后，林某某打老张的电话，说还要5克冰毒，老张让林某某到A家酒店旁的超市等他，其一同前往，留在车上，林某某配合公安人员去抓老张，二十几分钟后，老张就被抓了。
10、被告人刘某某的供述，证实2013年9月14日16时许，其和阿辉（指林某某）两人在晋江陈埭心悦住宿301室上网打牌，其接到“萱萱”（即黄某某）的电话，问其有没有东西。过几分钟，她又发信息，让其问一下价钱，要两个。其和阿辉看过短信后，阿辉说跟她讲好一个算300元，两个600元。“萱萱”让其送到明发酒店，路费100元由她付。其和阿辉拦了出租车去载小丁（指丁某某）去买冰毒，车子开到青阳A家酒店门口，阿辉和小丁下车，拿到冰毒后，其和阿辉一起到明发酒店，其看到“萱萱”站在酒店门口，阿辉问其是不是那名女子，这时，警察就过来，从阿辉身上查到1包冰毒，从其和阿辉乘坐的车上查出另1包冰毒。
11、被告人林某某的供述，证实2013年9月14日16时许，其去找“麻员”（即刘某某），在他的房间里玩游戏。他接到一名女子的电话，问他有没有东西。后其打电话给其表姐夫丁某某，让丁某某找那名老头（指张国树）调5个东西。其和“麻员”与那名女子谈好卖给她2个，共600元，还有100元路费由那名女子付。其和“麻员”雇车去接丁某某，把身上的700元给了丁某某，还差100元让丁某某先垫着。在路上，丁某某告诉司机去青阳宝龙酒店后面的A家酒店，其让丁某某叫老头快点，有个朋友要2个，其要送过去。到了A家酒店后，丁某某走到大厅和老头交易，交易完后丁某某拿1包冰毒给其，其让丁某某找老头多拿几个袋子。后其和“麻员”一起去明发酒店，丁某某留下。在路上，其将那包毒品分出约五分之二，装在另一空袋中准备卖给那名女子，另外1包约五分之三放在车上。约19时许，其和“麻员”到了明发酒店，“麻员”下车，其看见一名穿黑衣服的女子，其问“麻员”是否那女子，这时警察就过来了，把其二人抓住。被抓住后，在警察的教育下，其自愿配合警察抓获老头。当晚21时许，其与警察一起到A家酒店附近，打老头的电话，老头说他在A家酒店，其说要向他买5个东西，老头让其到A家酒店旁的超市等，其等了一会，老头又让其到A家酒店二楼去找他，其与警察一起到了二楼，二楼只有一个房间201室，其和警察在门口时，老头正好开门出来，警察直接把老头抓住了，从老头手上提的黑色塑料袋里查获很多透明塑料袋，还检查到4包冰毒。
抓获贩毒嫌疑人张国树的经过自述、工作说明，证实抓获张国树的过程与被告人林某某供述的过程一致，抓获张国树时，从张国树处共扣押到毒品4包，手机2部，人民币2700元。
上述证据之间相互关联、取证程序合法，证据内容能够证实本院查明的事实部分，本院予以确认。
对于控辩双方争议的焦点，即被告人张国树是否构成贩卖毒品罪，本院综合评判如下：
被告人张国树贩卖冰毒4.73克给林某某、丁某某，并收取毒资人民币700元的事实，有被告人林某某、丁某某的供述予以证实，并有相关的通话记录、扣押物品清单、毒品上缴收据等书证予以佐证，足以认定，被告人张国树在庭审亦承认上述事实，被告人张国树提出其不是贩卖的辩解不能成立，不予采纳。
被告人张国树贩卖冰毒4.74克给林某某的事实，有被告人林某某的供述予以证实，因本起犯罪系在公安机关的安排、布控下进行，故被告人林某某的供述得到公安机关出具的抓获经过、工作说明等书面材料的印证，且在抓获被告人张国树时当场缴获冰毒4.74克，足以认定。根据相关规定，在办理毒品犯罪案件时，对于贩卖毒品的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其贩卖毒品的数量，因此被告人张国树被公安机关抓获时查获的3包共9.38克冰毒应计入其贩卖毒品的数量。综上，被告人张国树提出4.74克冰毒，其不是要卖给林某某，以及查获的3包冰毒不是其的等辩解，与事实不符，不予采纳；其辩护人提出应认定被告人张国树非法持有毒品14.12克的辩护意见与法律规定不符，不予采纳。
本院认为，被告人张国树、丁某某、刘某某、林某某明知是毒品而单独或共同予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的犯罪成立。被告人丁某某、刘某某、林某某归案后能如实供述自己的罪行，予以从轻处罚。被告人林某某归案后能协助公安机关抓捕同案被告人，是立功，予以从轻处罚。鉴于本案交易毒品未流入社会，对四被告人均予以酌情从轻处罚。辩护人提出的相关辩护意见，予以采纳。被告人张国树、丁某某、林某某曾因吸食毒品被行政拘留，仍不思悔改，均予以酌情从重处罚。根据被告人的犯罪事实、性质、情节、认罪态度、悔罪表现和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第七款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人张国树犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年八个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月14日起至2021年5月13日止。罚金应于本判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人丁某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月14日起至2014年12月13日止。罚金应于本判决生效后十日内缴纳。）
三、被告人刘某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月14日起至2014年12月13日止。罚金应于本判决生效后十日内缴纳。）
四、被告人林某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月14日起至2014年9月13日止。罚金应于本判决生效后十日内缴纳。）
五、扣押在案的手机5部、人民币700元，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 蔡海燕
代理审判员 杨 芳
人民陪审员 吴建国
二〇一四年三月二十四日
书 记 员 缪 玢
附：《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。