文书内容江苏省太仓市人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0585民初459号原告：平和精工汽车配件（太仓）有限公司，住所地江苏省太仓经济开发区宁波东路31号，统一社会信用代码91320585737828005C。法定代表人：金相太（KIMSANGTAE），董事长。委托诉讼代理人：胡德新，江苏金太律师事务所律师。被告：青岛久多电气设备有限公司，住所地山东省青岛市城阳区黑龙江中路187号1栋B单元802，统一社会信用代码913702140929592266。法定代表人：裴成光。原告平和精工汽车配件（太仓）有限公司（以下简称“平和精工”）与被告青岛久多电气设备有限公司（以下简称“青岛久多”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年1月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告平和精工的委托诉讼代理人胡德新到庭参加诉讼，被告青岛久多经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告平和精工向本院提出诉讼请求：1、要求解除原告平和精工与被告青岛久多签订的《电气工程施工合同》；2、要求被告青岛久多返还工程款2239955元，并支付自起诉日起至实际履行之日止按照银行同期贷款利率计算的利息；3、要求被告支付工程延误罚款34万元、评估费6万元、诉讼过程中的鉴定费26300元、律师费64000元。事实和理由：2015年2月，原、被告签订了电气工程施工合同，约定原告新建厂区电气工程由被告承包施工，合同总价为681.6万元，工程期间从2015年3月至2015年12月31日。合同第11.2条约定，无正当理由工期延误时，每延期1天，被告按合同总价的1/1000罚款，罚款总金额不超过合同总价的5%。合同第22.1条约定，合同执行过程中发生争议，协商不能解决时向甲方所在地（太仓）人民法院起诉。因起诉所引起的包括律师费、诉讼费、调查取证等费用均由败诉一方承担。合同第23.1条约定，签约双方的任何一方不能全面履行合同条款时属于违约行为。因违约造成的经济损失一律由违约方负责及赔偿。同时，合同还约定了其他条款。合同签订后，原告按合同履行。截止2016年1月29日，原告累计付款477.12万元，而被告未能在工期内完工。2016年1月底，被告撤回了所有现场人员。2016年2月4日，被告的供应商催要货款，封堵了原告的厂门，给原告造成恶劣影响。2016年2月7日，被告法定代表人裴成光给原告总经理金东吉发信息，表示不再继续履行合同，即不派员到现场。原告与被告就被告已完成工程量进行协商，原告委托了中介机构进行工程结算，经结算被告已完工造价为2531245元，原告已通过邮件发给被告，被告未提出异议，就返还多支付的工程款2239955元，原告多次与被告协商无果。另，因事实上原、被告之间的电气施工合同无法继续履行，故原告要求解除该合同。为此，原告诉至法院，请求依法裁判。被告青岛久多未作答辩。经审理查明：2015年2月，原告平和精工作为发包方（甲方），被告青岛久多作为承包方（乙方），双方签订《电气工程施工合同》一份，约定原告将其位于太仓市经济开发区东亭路西、广州路南的新建厂区电气工程发包给被告施工，承包范围为厂房、办公楼、门卫、附属用房、地下泵房等电气工程，合同金额为6816000元。合同第11.2条约定，无正当理由工期延误时，每延期1天，乙方按合同总价的1/1000罚款。罚款总金额不超过合同总价的5%。如乙方无正当理由工程延误30天的，甲方有权解除本合同。合同第22.1条约定，合同执行过程中发生争议，首先以友好原则进行协商解决，协商不能解决时，向甲方所在地（太仓）人民法院起诉。因起诉所引起的包括律师费、诉讼费、调查取证等费用均由败诉一方承担。合同第23.1条约定，签约双方的任何一方不能全面履行合同条款时属于违约行为。因违约造成的经济损失一律由违约方负责及赔偿。因违约造成工期延误时，如果甲方违约时工期可以顺延，但乙方违约时工期不予顺延。合同第23.2约定，经济损失的赔偿范围（1）甲方代表根据合约条款不实施必要的步骤和各项义务，不发放钱款，使其它合约无法履行所造成的乙方的经济损失由甲方负责赔偿。（2）乙方未按合约工期内完成竣工、施工质量未达到设计及规范要求或发生其他合约无法履行的行为所造成的甲方经济损失由乙方负责赔偿。合同第23.3条约定，损失的计算方法为实际发生的直接损失+实际发生的间接损失。合同第23.4条约定，除了双方经协商中断合约以外，甲乙方中的一方违约而合约无法履行时，违约方负责经济损失及负责赔偿。23.5条约定，因单方违约不能履行合同条款，想中断合同或解除合同时，必须10天前通报违约方，办理相关手续后可中断或废除原合同，违约责任由违约方承担。该合同后附有《承包合同特殊条款》，条款中约定的工程期间为2015年3月至2015年12月31日。双方还在合同中对其他事项进行了约定。在施工过程中，原告共向被告支付工程款4771200元。2016年初，被告的施工人员撤出现场，后被告未再对涉案工程进行施工。2016年3月4日，原告向被告发出一份以原告为甲方、被告为乙方的《终止合同书》，内容为“甲、乙双方于2015年2月签订了平和精工汽车配件（太仓）有限公司新建厂房的电气工程合同，合同约定该工程电气工程由乙方施工，工程完工日期为2015年12月31日，工程造价为6816000元，甲方已支付乙方工程款4771200元，达工程款项的70%，而乙方因自身内部原因导致工程至今未完成。由于乙方已明确表示不再履行双方签订的工程合同，经双方协商达成终止协议如下：一、双方于2015年2月签订的甲方新建厂房电气工程不再履行。二、乙方已完成工程量、现场原材料等，乙方同意由甲方单方委托有资质的评估机构，进行现场评估，双方对评估结果认可，并按双方签订的工程合同条款进行清算。三、本协议一式两份，双方各持一份，签章生效。”在该《终止合同书》甲方处，盖有原告的合同专用章。后被告未在《终止合同书》的乙方处签字或盖章，被告法定代表人裴成光在《终止合同书》的右上方书写“提出条件无法接受，因此不签字”的内容。后江苏建淮工程造价咨询有限公司（以下简称“建淮公司”）受原告委托，对原告新建厂区安装工程的造价进行评估。2016年3月22日，建淮公司出具《关于平和精工汽车配件（太仓）有限公司新建厂区安装工程结算报告》，报告第五项“审核结论”显示：该工程目前已完工造价为2531245元。另查明：2016年3月10日，原告平和精工（甲方）与案外人南京大安建设工程有限公司（乙方）签订《电气工程施工合同》一份，约定由南京大安建设工程有限公司对平和精工新建厂区电气工程进行施工。审理中，本院根据原告的申请，委托苏州正华工程造价咨询有限公司（以下简称“正华公司”）对被告已完成的工程造价进行鉴定。2017年8月16日，正华公司出具苏正基标[2017]046号工程造价鉴定意见书，鉴定意见为：根据现有送鉴资料，造价为2632722元。原告为此支付鉴定费26300元。原告对上述鉴定结论表示无异议。对于原告主张的费用，其中，关于延误罚款，原告陈述：该罚款的性质为违约金。根据合同第11.2条约定，工程每延误一天，支付1/1000的罚款，最高不超过合同总价的5%。双方合同约定的完工日期为2015年12月31日，到2016年3月4日就已经超过60日。按照60天计算，罚款金额为408960元（681.6万*1/1000*60），而按总价乘以5%，罚款金额为340800元，故原告要求被告支付34万元的罚款。关于评估费，原告提供了建淮公司出具的评估费发票复印件一张（金额为6万元），并陈述因被告同意原告单方鉴定，故被告应支付该6万元评估费。关于律师费，原告提供了其与江苏金太律师事务所签订的《委托代理协议》（协议中约定原告委托江苏金太律师事务所为原告诉被告建设工程施工合同纠纷一案的一审诉讼代理人）、律师费发票（金额为64000元）、中国银行业务付款回单（显示平和精工向江苏金太律师事务所汇款67500元），原告称该67500元包括原告因本案诉讼支出的律师费64000元以及原告委托江苏金太律师事务所代理其与靳艳彩赔偿金、工资争议一案所支付的律师费3500元，并提供了相应的委托代理协议复印件。以上事实有原告平和精工提交的电气工程施工合同、安装工程结算报告、终止合同书、结算业务书、电子银行承兑汇票、电子邮件往来记录、发票、委托代理协议、银行付款回单，当事人陈述等在卷佐证，本院予以认定。本院认为：原告平和精工与被告青岛久多签订的《电气工程施工合同》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规效力性强制性规定，合法有效，双方均应按照合同约定履行各自的义务。本案中，合同约定的工程期间为2015年3月至2015年12月31日，但被告未能按期施工完毕，且无故将施工人员撤场，系以其行为明确表明不履行施工义务，故原告有权要求解除与被告签订的《电气工程施工合同》。原、被告的合同第11.2条约定，被告无正当理由延误工期时应向原告支付罚款，该罚款实为双方关于被告逾期竣工应支付违约金数额的约定。根据查明事实，直至2016年3月4日时，被告仍未能竣工完毕，且没有证据显示被告存在工期延误的正当理由，故原告有权要求被告按照合同约定的逾期竣工违约金条款承担违约责任。结合被告逾期竣工及其施工人员撤场的事实可知，原告要求被告支付罚款340000元符合双方约定的违约金标准（340000＜6816000*5%），应予支持。同时，《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。虽原告曾单方委托建淮公司对被告实际施工部分的工程价款进行了评估，但该评估系被告单方委托，并无证据显示被告对此予以认可，故本院不予采纳。涉案工程经本院委托的司法鉴定机构鉴定，被告实际施工的工程价款为2632722元，而原告实际支付的工程价款为4771200元。因此，在合同解除后被告应将原告多支付的工程款2138478元返还给原告。由于系被告的行为致使合同解除，原告对于多支付工程款项并无过错，故本院结合原告的诉请，确定被告应自原告起诉之日起至实际支付之日止，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率标准支付上述2138478元款项的资金占用利息。另外，根据双方合同第22.1条约定，因起诉所引起的包括律师费、诉讼费、调查取证等费用均由败诉一方承担。原告主张因本起诉讼支出的律师费用64000元，有委托代理协议、发票、银行汇款回单予以佐证，因被告的违约行为致使原告损失且引发本起诉讼，故原告有权要求被告承担该笔费用支出。至于原告主张的因委托建淮公司评估发生的评估费60000元，因本院未采纳该评估结论作为判定涉案工程价款的依据，故本院对原告主张的该项费用不予支持。被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃相应的诉讼权利。综上，解除原、被告签订的《电气工程施工合同》；被告应返还原告工程款2138478元并支付相应的资金占用利息（自2017年1月18日起至实际支付之日止，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算）；被告应支付原告工期延误罚款340000元和律师费64000元，合计404000元。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、解除原告平和精工汽车配件（太仓）有限公司与被告青岛久多电气设备有限公司签订的《电气工程施工合同》；二、被告青岛久多电气设备有限公司于本判决生效后十日内向原告平和精工汽车配件（太仓）有限公司返还工程款2138478元并支付资金占用利息（自2017年1月18日起至实际支付之日止，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算）；三、被告青岛久多电气设备有限公司于本判决生效后十日内向原告平和精工汽车配件（太仓）有限公司支付工期延误罚款340000元、律师费64000元，合计404000元；四、驳回原告平和精工汽车配件（太仓）有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费28432元、鉴定费26300元，合计54732元，由原告平和精工汽车配件（太仓）有限公司负担1698元，由被告青岛久多电气设备有限公司负担53034元。上述费用原告已预交，本院不再退还，被告负担部分由其于本判决生效后十日内直接支付给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于苏州市中级人民法院，同时向该院（开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76）预交上诉案件受理费。审 判 长  龚红星代理审判员  王 坤人民陪审员  李培忠二〇一七年九月二十二日书记员陈忆