辽宁省鞍山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）辽03民终135号
上诉人（原审被告）：某某公司。
被上诉人（原审原告）：李某某。
被上诉人（原审被告）：李某。
上诉人某某公司（以下简称某某公司）因与被上诉人李某某、李某机动车交通事故责任纠纷一案，不服鞍山市铁东区人民法院(2016)辽0302民初2653号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。
上诉人某某公司的上诉请求：依法改判上诉人不承担误工费47700元，诉讼费由被上诉人承担。理由：被上诉人李某某过了退休年龄，我司在医院查看过程中，其自述是烧烤店员工，提供的证据是在修理厂工作，两份证明材料是互相矛盾的，提交证据每天60元，但是法院按城镇居民服务业人均收入判决的，原审提出重新鉴定了。
被上诉人李某某答辩称：原审按城镇人均可支配收入标准计算是正确的，伤者白天在修理厂工作，晚上在烧烤店打工。烧烤店不给开证明，只有修理厂给开了证明。伤者从事是服务工作，原审判决依据是合理合法的，伤者误工期限是根据医院医嘱正常休工的。
被上诉人李某未到庭答辩。
被上诉人李某某一审诉讼请求：请求判令赔偿医药费86203.61元、住院伙食补助费17900元、护理费18258元、误工费47700元、伤残赔偿金124504元、辅助器具费91.8元、精神损害抚慰金8000元、鉴定费1810元、复印费55元、交通费915元，共计305437.41元。
一审法院查明的事实：2015年9月4日1时40分左右，李某驾驶辽XXXX**号金杯牌小型普通客车，沿铁东区解放东路由东向西行驶至永青巷路口人行横道时，遇行人李某某至此，由于李某忽视安全瞭望，发生碰撞，致使李某某受伤、车辆受损的道路交通事故。经鞍山市公安局交通管理局事故处理大队认定，李某负交通事故的全部责任，李某某无责任。当日，李某某到鞍山市中心医院住院治疗，花费医药费86203.61元。李某某于2016年10月20日在鞍山市中心医院第二次住院，两次住院共计179天，其中离室共计122天，连续离室120天。李某某休工477天（2015年9月4日-2016年12月31日）其中某某公司为李某某垫付医疗费10000元。另查，李某系辽XXXX**号金杯牌小型普通客车车主，该车在某某公司投保了机动车交通事故责任强制保险及商业三者险50万元，含不计免赔，且该交通事故发生在保险期间内。再查，经原审法院委托，鞍山市骨伤病医院法医司法鉴定所于2016年12月9日出具司法鉴定意见载明，“李某某左踝部伤情评定为十级伤残，腰椎伤情评定为十级伤残。护理期评定60-90日”。李某某支付鉴定费1810元。
一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。侵犯他人生命健康权，应当承担民事责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条之规定，机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任......。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由某某公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任；（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款“责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金”之规定，及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和某某公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的某某公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的某某公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，经认定，李某负此次事故的全部责任，李某某无责任。肇事车辆在某某公司处投保了交强险和第三者责任商业保险50万元，不计免赔，故李某某的合理损失由某某公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分在该车第三者责任商业保险范围内予以赔偿，仍不足部分由李某承担赔偿责任。关于李某某要求赔偿医疗费86203.61元一节，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条之相关规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。本案中，李某某提供的医疗费收据的真实性、合法性、关联性均予以确认，故该院认定李某某的医疗费为86203.61元。关于李某某要求赔偿残疾赔偿金124504元一节，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定，交通事故造成李某某两处十级伤残，李某某为城镇户口，故李某某的残疾赔偿金应为124504元（31126×20年×20%）。关于李某某要求赔偿精神损害抚慰金8000元一节，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定”之规定和《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款“因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金”之规定，结合本次交通事故造成李某某两处十级伤残，故该院酌定支持李某某精神损害抚慰金为8000元。关于李某某要求赔偿住院伙食补助费17900元一节，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条之规定，住院伙食补助费可以参照辽宁省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，李某某住院共179天，实际住院59天（179天-120天连续离室天数），故该院支持李某某的住院伙食补助费为5900元（59天×100元）。关于李某某要求赔偿护理费18258元一节，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算。”本案中，因鉴定意见书中载明李某某的护理期评定为60-90日，结合李某某的住院病历及实际情况，本院认为护理期为75日为宜，故该院参照辽宁省居民服务和其他服务业平均收入计算因交通事故而损失的护理费，故该院支持李某某的护理费为7629（101.72元×75天）元。关于李某某要求赔偿误工费47700元一节，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，根据李某某提供的住院病历及休工诊断可以确定李某某因本起事故误工天数为477天，因李某某提供的误工证明的真实性难以确定，故参照上一年度城镇常住居民人均可支配收入，李某某的误工费应为40678.56（31126元/365天×477天）元。关于李某某要求赔偿交通费915元一节，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条第一款“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算”，考虑到该事故的实际情况及住院天数，故该院酌定支持李某某的交通费为500元。关于李某某要求赔偿鉴定费1810元一节，李某某提供了相关的发票收据，可以证实鉴定费确为1810元，故该院予以支持。关于李某某要求赔偿辅助器具费91.8元、复印费55元一节，因李某某提供了相关发票收据，该院予以支持。关于某某公司辩称诉讼费、鉴定费不在赔偿范围内一节，根据《中华人民共和国保险法》第十七条之规定“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”，某某公司未提供证据证明其已经用书面或者口头形式针对保险条款内容向投保人作出明确说明，故该院对某某公司的主张不予支持。综上，李某某的医疗费86203.61元、住院伙食补助费5900元，合计92103.61元，超过交强险医疗费赔偿限额10000元，故某某公司应在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元，超过部分82103.61元由某某公司在机动车第三者责任商业险保险范围内予以赔偿。李某某的护理费7629元、伤残赔偿金124504元、精神损害抚慰金8000元、辅助器具费91.8元、误工费40678.56、交通费500元，共181403.36元，超过交强险死亡伤残费用赔偿限额110000元，故应由某某公司在交强险死亡伤残限额内赔偿李某某110000元，超过部分71403.36元由某某公司在机动车第三者责任商业保险范围内予以赔偿。李某某的鉴定费1810元，由某某公司在第三者商业险内予以赔偿。李某某的复印费55元，由某某公司在第三者商业险内予以赔偿。综上，因某某公司为李某某垫付10000元，故某某公司应当在交强险和第三者责任险限额内赔偿李某某265371.97元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：
一、某某公司自本判决生效之日起10日内赔偿李某某265371.97元；二、驳回李某某的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5882元（原告已预交），由某某公司承担5110元，由李某某承担772元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求，陈述其所主张的事实成立的理由，被上诉人为进一步证明其在原审时主张的事实成立提出了反驳意见。本院认定如下：对原审法院查明的事实，本院予以确认。
本院认为：依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，本案中，经鞍山市公安局交通管理局事故处理大队认定，李某负此次事故的全部责任，李某某无责任。肇事车辆在某某公司处投保了交强险和第三者责任商业保险50万元，不计免赔，故李某某的合理损失由某某公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分在该车第三者责任商业保险范围内予以赔偿，仍不足部分由李某承担赔偿责任，原审法院对被上诉人李某某因此次事故所造成的经济损失数额认定并无不当，本院予以确认，故原审法院对本案的判决正确，本院予以维持。
关于上诉人某某公司提出被上诉人李某某过了退休年龄，我司在医院查看过程中，其自述是烧烤店员工，提供的证据是在修理厂工作，两份证明材料是互相矛盾的，提交证据每天60元，但是法院按城镇居民服务业人均收入判决的，原审提出重新鉴定了，应依法改判上诉人不承担误工费47700元的问题，本院认为，被上诉人在庭审中的诉讼请求误工费47700元，虽然提交证据在修理厂工作每天60元，同时被上诉人又提出伤者白天在修理厂工作，晚上在烧烤店打工，烧烤店不给开证明，只有修理厂给开了证明，根据伤者在事故发生前的身体状况，虽然已经退休，但是能够从事服务行业工作，由于受伤，不能从事工作，所以原审法院以李某某提供的误工证明的真实性难以确定，参照上一年度城镇常住居民人均可支配收入，李某某的误工费应为40678.56（31126元/365天×477天）元并无不当，就重新鉴定一节，因原审上诉人并未提出书面的鉴定申请，二审提出主张不应支持，故对上诉人的此项主张，本院不予支持。
综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费993元，由上诉人某某公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 周智禹
审判员 杨兴棠
审判员 程义明
二〇一八年二月二十七日
书记员 张宝哲
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