浙江省金华市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）浙金刑二终字第31号
抗诉机关金华市婺城区人民检察院。
原审被告人邵某甲。因本案于2013年5月2日被刑事拘留，同年5月16日被依法逮捕。现羁押于金华市看守所。
原审被告人邵某乙。因本案于2013年4月25日被刑事拘留，同年5月20日被取保候审。
原审被告人陈某甲。因本案于2013年4月25日被刑事拘留，同年5月20日被取保候审。
原审被告人邵某丙。因本案于2013年4月25日被刑事拘留，同年5月20日被取保候审。
原审被告人邵某丁。因本案于2013年4月25日被刑事拘留，同年5月20日被取保候审。
原审被告人邵某戊。因本案于2013年5月13日被刑事拘留，同年5月20日被取保候审。
原审被告人陈某乙。因本案于2013年4月25日被刑事拘留，同年5月20日被取保候审。
金华市婺城区人民法院审理金华市婺城区人民检察院指控原审被告人邵某甲犯敲诈勒索罪、贩卖毒品罪，原审被告人邵某乙、陈某甲、邵某丙、邵某丁、邵某戊、陈某乙犯敲诈勒索罪一案，于2013年12月16日作出（2013）金婺刑初字第1602号刑事判决。金华市婺城区人民检察院提起抗诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省金华市人民检察院指派代理检察员厉静出庭支持抗诉，原审被告人邵某甲、邵某乙、陈某甲、邵某丙、邵某丁、邵某戊、陈某乙到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：
一、敲诈勒索部分
1、2011年3月份期间，被告人邵某乙、邵某甲、邵某戊、邵某丙、陈某甲、邵某丁在金华市婺城区安地镇寺口村河道施工中对承包该工程施工的被害人徐某以承包期限已过为由，以阻拦施工和威胁要求重新招投标方式逼迫被害人徐某给予硬壳中华牌香烟十条，价值人民币4000元。
2、2011年3月份期间，被告人邵某乙、邵某甲、邵某戊、邵某丙、陈某甲、邵某丁、陈某乙在金华市婺城区安地镇寺口村河道边采砂施工中对承包该工程施工的被害人蒋某以此工程未公开招标过为由，以要强行参股获利否则就阻拦施工逼迫被害人蒋某交出该工程百分之二十利润为其所有，后某被害人蒋某处获取人民币14000元。
综上，被告人邵某乙、邵某甲、邵某戊、邵某丙、陈某甲、邵某丁实施敲诈勒索二次，敲诈财物共计人民币18000元；被告人陈某乙实施敲诈勒索一次，敲诈财物共计人民币14000元。
二、贩卖毒品部分
1、2013年4月30日18时许，被告人邵某甲接到“老弟”（另案处理）让其送毒品的电话后，将0.3克冰毒送至金华市婺城区何宅牌楼附近，以人民币300元的价格贩卖给叶某（另案处理）。
2、2013年5月1日23时许，被告人邵某甲接到“老弟”让其送毒品的电话后，将0.2克冰毒送至金华市婺城区何宅牌楼附近，以人民币200元的价格贩卖给叶某。
综上，被告人邵某甲贩卖毒品冰毒二次，共计0.5克。
2013年4月24日，被告人邵某乙、邵某丙、陈某甲、邵某丁、陈某乙被民警传唤归案；5月13日，被告人邵某戊主动到金华市公安局婺城分局雅畈派出所投案，并如实供述自己的犯罪事实；5月2日，被告人邵某甲在金华市区汪下滩社区一出租房内被民警传唤归案，并从其租住处查获冰毒2.88克，经鉴定检出甲基苯丙胺成分。七名被告人归案后，已全部退还敲诈勒索款给被害人，被害人表示谅解。
原判根据上述事实，并依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决：一、被告人邵某甲犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万五千元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币五千元。两罪并罚，决定执行有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币二万元。二、被告人邵某乙犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年三个月，并处罚金人民币一万八千元。三、被告人陈某甲犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年二个月，并处罚金人民币一万五千元。四、被告人邵某丙犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年二个月，并处罚金人民币一万五千元。五、被告人邵某丁犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年二个月，并处罚金人民币一万五千元。六、被告人邵某戊犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万四千元。七、被告人陈某乙犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万二千元。
金华市婺城区人民检察院抗诉及浙江省金华市人民检察院支持抗诉提出，原审被告人邵某乙、邵某甲、邵某戊、邵某丙、陈某甲、邵某丁、陈某乙的敲诈勒索行为均发生在2011年3月，按当时实施的1997修订的《中华人民共和国刑法》第二百七十四条的规定不能并处罚金，但原判适用2011年5月1日开始实施的《中华人民共和国刑法修正案（八）》的规定，对上述七原审被告人均并处罚金，违反从旧兼从轻原则，属适用法律错误，并导致量刑过重，提请本院依法予以纠正。
经审理查明，原判认定的事实有被害人徐某、蒋某的陈述，证人叶某的证言，物证检验报告，香烟价格鉴定结论书，扣押决定书及扣押清单，情况说明，自首情节证明，收条及谅解书，搜查笔录，辨认笔录及照片，归案经过，人口信息等证据证明，原审被告人邵某甲、邵某乙、陈某甲、邵某丙、邵某丁、邵某戊、陈某乙亦供认不讳。上述证据形式合法，内容客观，与本案具有关联，本院予以确认。
本院认为，原审被告人邵某甲、邵某乙、陈某甲、邵某丙、邵某丁、邵某戊、陈某乙以非法占有为目的，采用胁迫的方法，向被害人索取财物，数额较大，其行为均已构成敲诈勒索罪。原审被告人邵某甲明知是毒品而予贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪正确。原审被告人邵某戊系自首，依法可从轻处罚；其余各原审被告人归案后如实供述其罪行，依法可从轻处罚。原审被告人邵某甲一人犯数罪，应数罪并罚。原判根据本案犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，对原审被告人邵某甲所犯贩卖毒品罪的量刑适当；对原审被告人邵某甲、邵某乙、陈某甲、邵某丙、邵某丁、邵某戊、陈某乙所犯敲诈勒索罪所判主刑适当，但同时并处罚金刑违反法律规定，应予纠正。抗诉机关的抗诉理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、1997年修订的《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、撤销金华市婺城区人民法院（2013）金婺刑初字第1602号刑事判决。
二、原审被告人邵某甲犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑九个月；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币五千元。两罪并罚，决定执行有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币五千元。（罚金限判决生效后五日内缴纳。刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年5月2日起至2014年12月1日止。）
三、原审被告人邵某乙犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年三个月。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
四、原审被告人陈某甲犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年二个月。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
五、原审被告人邵某丙犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年二个月。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
六、被告人邵某丁犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年二个月。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
七、被告人邵某戊犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
八、被告人陈某乙犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审 判 长 于 江
审 判 员 徐 磊
审 判 员 唐 骥
二〇一四年三月十八日
代书记员 叶红莉