安徽省安庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖08民终69号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司，住所地安徽省安庆市菱湖南路551号，组织机构代码85133543-1。
负责人：程宏，该支公司经理。
委托代理人：江涛，该支公司员工。
被上诉人（原审原告）：ＸＸＸ，男，1945年3月13日出生，汉族，农民，户籍地池州市东至县，经常居住地安徽省安庆市，
委托代理人：朱小飞，安徽引江律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：刘发，男，1962年11月15日出生，汉族，驾驶员，住安徽省安庆市大观区，
被上诉人（原审被告）：张友东，男，1987年5月22日出生，汉族，无固定职业，住安徽省安庆市迎江区，
上诉人中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司（以下简称保险公司）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省安庆市迎江区人民法院于2015年10月14日作出的(2015)迎民一初字第00694号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年2月29日公开开庭进行了审理。上诉人保险公司的委托代理人江涛、被上诉人ＸＸＸ的委托代理人朱小飞、被上诉人刘发到庭参加诉讼。被上诉人张友东经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原审法院查明：2014年7月2日14时5分，刘发驾驶皖Ｈ×××××号小型轿车行驶至安庆市宜城路杨家山街路口时，与ＸＸＸ骑行的自行车相撞，造成两车相撞、ＸＸＸ身体受伤的交通事故。安庆市公安局交通警察支队二大队作出责任认定：刘发负本起事故的全部责任。ＸＸＸ即到安庆市立医院门诊转住院治疗。2014年7月24日，ＸＸＸ出院（住院天数22天），出院诊断为：腹部闭合伤、应激性溃疡伴出血、臀部血肿。医嘱：注意休息；加强营养；随诊。同日，安庆市立医院出具诊断证明书，医嘱：休息三个月（陪护一人）；定期复查。2014年10月14日，ＸＸＸ再次到安庆市立医院门诊转住院治疗。2014年11月17日，ＸＸＸ出院（住院天数34天），出院诊断为：L1椎体压缩性骨折、腰椎间盘突出。医嘱：加强营养，建议休息三个月；一个月后门诊复查。同日，安庆市立医院出具诊断证明书，医嘱：卧床休息三个月（陪护一人）。2015年2月18日，安庆市立医院出具诊断证明书，医嘱：休息一个月（陪护一人）。为此，ＸＸＸ支付医疗费28850.74元；其余由保险公司与刘发共同垫付。另外，ＸＸＸ收到保险公司先行支付理赔款30000元。2015年8月4日，安徽誉诚司法鉴定中心根据原审法院的委托作出鉴定意见：ＸＸＸ因交通事故致L1椎体压缩性骨折，椎体压缩1/3以上，评定为十级伤残；后期康复费用约2000元。为此，ＸＸＸ支付鉴定费1400元。庭审中，保险公司申请“三期”鉴定，ＸＸＸ明确表示不同意。
另查明：张友东系皖Ｈ×××××号小型轿车登记车主，为该车在保险公司投保了机动车交强险及不计免赔率的保险限额500000元的商业第三者责任险，保险期间自2014年1月22日零时起至2015年1月21日二十四时止。
原审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。刘发驾驶机动车，与ＸＸＸ骑行的非机动车发生碰撞，造成ＸＸＸ身体受伤的交通事故，依据责任认定，由刘发承担全部过错责任。ＸＸＸ主张的赔偿项目及数额认定如下：1、医疗费，ＸＸＸ提供了医疗费发票、司法鉴定书等证据。保险公司对医疗费发票，真实性没有异议，但认为要扣除10%的非医保用药费用且对后续治疗费，不予认可。原审法院认为：保险公司要求扣除10%的非医保用药，没有法律依据，不予支持；因康复护理产生的后续康复费，属于赔偿义务人赔偿范畴。为减少诉累，可以一并处理。故ＸＸＸ主张医疗费30850.74元，予以采信。2、住院伙食补助费，保险公司认为应按20元/天标准计算。但参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准为30元/天。故该项费用认定为1680元（住院天数56天×30元/天）。3、营养费，ＸＸＸ主张5280元【（住院营养期56天+医嘱营养期120天）×30元/天】，并提供了出院记录、诊断证明书。保险公司认为营养期认可90天；营养费按20元/天标准计算。原审法院对该项费用根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见酌定为4000元。4、误工费，ＸＸＸ主张20480元【（住院天数56天+医嘱休息天数154天）×80元/天】，为此，提供出院记录、诊断证明书、安庆市物资再生利用有限责任公司与ＸＸＸ签订的用工协议、该公司出具的月工资2400元的证明及工资表。保险公司认为ＸＸＸ未提供安庆市物资再生利用有限责任公司营业执照及组织机构代码证；而用工协议及工资表没有单位负责人签字、工资表没有制表人签字，对其真实性不予认可。其他证据与ＸＸＸ主张误工费没有关联性。原审法院认为：ＸＸＸ提供的用工协议、月工资证明、工资表，因没有提供工资卡等客观证据相印证，结合ＸＸＸ受伤时年龄等因素，对其证据不予采信。故ＸＸＸ主张的误工费损失，不予支持。5、护理费ＸＸＸ提供了护理人员身份证复印件及二张收条、出院记录、诊断证明书四份证据。保险公司认为对护理费计算标准没有异议，但护理期为90天。原审法院认为：ＸＸＸ二次住院天数共计56天；出院医嘱护理期200天（80天+90天+30天）。故ＸＸＸ护理费26752元【（住院天数56天+医嘱护理期200天）×104.5元/天）】，予以认定。ＸＸＸ主张32553元，不予支持。6、残疾赔偿金ＸＸＸ提供了司法鉴定书、安庆市迎江区天后宫社区居委会出具的其自2011年起居住地在安庆市天后宫二期A8栋101室证明、东至县公安局大渡口派出所出具的ＸＸＸ与李庆梅系父女关系的证明、李庆梅的房产证为证。保险公司对伤残等级无异议，但定残时ＸＸＸ年满70周岁，赔偿年限为10年；依据其户籍地，应按农村标准计算赔偿金。原审法院认为：ＸＸＸ提供的证据，能够证明其居住地在城市的事实；依据其身份证确认定残时年满70周岁，其赔偿年限为10年。故ＸＸＸ的残疾赔偿金为24839元（24839元/年×10年×10%）。7、交通费，保险公司认可住院期间按10元/天标准计算。原审法院认为：交通费依据住院天数及门诊次数，酌情确定700元。故交通费认定为700元。8、鉴定费，ＸＸＸ提供了鉴定费发票，保险公司认为不应由其承担，但鉴定费属于交通事故所产生的损失，应属于保险赔偿范围之内，故鉴定费1400元，予以支持。9、精神损害抚慰金，ＸＸＸ主张8000元。保险公司认可6000元。但根据ＸＸＸ的伤情、年龄及责任，酌定为7000元。综上，ＸＸＸ合理部分的各项损失97221.74元。
张友东系皖Ｈ×××××号小型轿车登记车主，为该车在保险公司投保了机动车交强险及不计免赔率的保险限额500000元的商业第三者责任险，因此，对ＸＸＸ各项合理的损失，依据法律规定和合同约定，由保险公司在保险限额范围内承担理赔义务。ＸＸＸ合理部分的各项损失，未超出保险限额，刘发、张友东在本案中不再承担赔偿义务。保险公司预付的理赔款30000元，可在理赔款中直接扣除。刘发垫付的医疗费，因调解不成可另案处理。保险公司申请“三期”鉴定，因ＸＸＸ明确表示不同意，不予准许。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，遂判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司于判决生效后七日内向原告ＸＸＸ支付理赔款67221.74元（97221.74元-30000元）。二、驳回原告ＸＸＸ其他诉讼请求。案件受理费2866元，减半收取1433元，由被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司负担（该款已由原告ＸＸＸ预缴）。
保险公司上诉称：一、一审法院未支持保险公司请求扣除非医保用不妥，该项费用应扣除10%即3085.07元。二、ＸＸＸ的医嘱休息时间过长，护理期及营养期的时间均过长，保险公司已在一审开庭前申请对“三期”鉴定，但未予准许，请求二审予以支持。三、原审认定的残疾赔偿金过高。ＸＸＸ提供的证据均无单位负责人签字，达不到其证明目的，根据ＸＸＸ的户籍性质，残疾赔偿金应按农村居民的标准计算。此项应核减17406.9元。四、本案的精神损害抚慰金过高应核减1000元，诉讼费及鉴定费不应由保险公司负担。综上，请求二审法院依法改判。
ＸＸＸ庭审中辩称：一、非医保用药应否扣除，与ＸＸＸ无关。且保险公司未提交相关证据证明非医保用药予以扣除的免责条款进行了告知。二、关于三期，我方一审时提交了诊断证明及医院住院记录等证据予以证明。三、关于残疾赔偿金，我方一审时提交了安庆市迎江区天后宫社区居委会及东至县公安局大渡口派出所的证明，证明ＸＸＸ长期居住在城镇，且与相关误工材料，能够相互印证。故请求二审法院驳回上诉，维持原判。
刘发庭审中辩称：事故车辆投保了不计免赔率险，非医保用药不应当由我承担，投保时保险公司没有告知免责条款。请求法院公正处理。
张友东未到庭答辩。
各方当事人所举证据与一审相同，相对方质证意见也同于一审，本院认证意见与一审一致。
本院二审认定的事实与一审一致。
综合各方当事人举证、质证及诉辩意见，本案争议焦点为：一、本案的医疗费应否扣除非医保用药；二、原审认定的营养费标准及期限、护理费的期限以及残疾赔偿金的标准是否有事实及法律依据；三、原审认定的精神损害抚慰金是否正确。
本院认为：《中华人民共和国保险法》第十七条规定，订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。关于医疗费中应否扣除非医保用药问题，保险公司未举证证明其将保险合同中关于扣除非医保用药的免责条款履行了告知和明确说明义务，故该免责条款对投保人不发生法律效力。保险公司此节上诉理由不能成立。关于营养期和护理期问题。保险公司未举证证明ＸＸＸ的营养期和护理期过高的依据，故其请求对护理期和营养期进行鉴定不予支持，认为营养期和护理期期限过长请求减少不予采信。关于残疾赔偿金问题，李长青居住在其女儿李庆梅在安庆市的住处，有当地居委会的证明、ＸＸＸ户籍地的证明以及李庆梅的房产证予以佐证，能够证明ＸＸＸ居住、生活在城镇的事实。保险公司对此虽提出异议，但未提供反驳证据。故其认为ＸＸＸ的残疾赔偿金按照应农村居民的标准计算的上诉理由不能成立。至于精神损害抚慰金，原审根据ＸＸＸ的伤情、责任，酌定为7000元并无不当，保险公司认为过高，请求减少1000元的上诉理由不予支持。综上，保险公司的上诉理由均不能成立，原审判决并无不当，依法应予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费672元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张秀珍
审 判 员 刘梦灵
代理审判员 程 顺
二〇一六年二月二十九日
书 记 员 王岳霞
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。