广东省高级人民法院
执 行 裁 定 书
（2018）粤执复48号
复议申请人（异议人、利害关系人）：深圳市前海逸君金融服务有限公司，住所地广东省XXX。
法定代表人：温琼，负责人。
委托代理人：余小东、吴志强，广东启鑫律师事务所律师。
申请执行人：汕头市潮阳建筑工程总公司，住所地广东省XXX。
负责人：庄加兴，总经理。
委托代理人：宋振鹏、李乐意，广东伟伦律师事务所律师。
被执行人：惠东县金河湾置业有限公司，住所地广东省XXX。
法定代表人：吴大河，总经理。
深圳市前海逸君金融服务有限公司（以下简称逸君金融公司）不服广东省惠州市中级人民法院（以下简称惠州中院）（2017）粤13执异173号《执行裁定书》，向本院申请复议。本院立案受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查完毕。
2017年2月15日，惠州中院依据已经发生法律效力的（2015）惠中法民一初字第4号、（2016）粤民终440号民事判决，向被执行人惠东县金河湾置业有限公司（以下简称金河湾公司）发出执行通知书，责令其履行给付工程款及利息、补偿款等的义务。2017年4月5日，惠州中院作出（2017）粤13执36号之一执行裁定书，裁定查封金河湾公司名下位于惠东县平山镇广发新村两宗国有土地使用权及所建平山广汕路XXX二期（XXX栋及地下室）工程项目，证号：惠东国用（2014）XXX号、（2012）XXX号、建筑工程施工许可证XXX、建设工程规划许可证惠东县规建证字（2013）XXX号。2017年6月1日，惠州中院作出（2017）粤13执36号之二执行裁定书，裁定拍卖前述涉案财产。
异议人逸君金融公司提出异议，请求依法撤销（2017）粤13执36号之一、之二执行裁定书，停止对执行标的物拍卖等相关执行行为。事实和理由：上述被查封、拍卖的房地产，其权属依法应归异议人所有，异议人享有占有、使用、收益、处分等合法权益。异议人于2014年6月18日与被执行人签订《惠东县金河湾花园项目住宅独家包销合同书》。约定异议人对被执行人开发的惠东县金河湾花园二期B区项目享有独家包销权。异议人负有设计、制作项目售楼资料、宣传单、现场包装及户外广告等，异议人还需投入装修款装修样板房、购置相关物品等。另外，合同也明确约定如因被执行人原因导致本项目停工或全面查封，被执行人需补偿异议人损失，具体包括异议人员工人工资、住宿费及日常运营费，同时也约定了住宅抵负债务条款。然而在合同签订后，工程即因被执行人原因导致工程停工，且法院所查封、拍卖的标的正是本案中的合同标的物。基于以上事实，异议人认为，异议人与被执行人之间存在合法有效的住宅独家包销合同法律关系，根据上述合同约定，异议人依法对涉案的执行标的享有民事权益，包括占有、使用、收益、处分权。贵院裁定查封、拍卖本案涉案在建房地产项目，侵犯了异议人的合法权益，依法应予撤销，并停止相关执行措施。
异议人逸君金融公司向惠州中院提交了逸君金融公司营业执照，逸君金融公司和申请执行人的工商查询资料，《惠东县金河湾花园项目住宅独家包销合同书》，《消防工程承包合同》，《促销活动礼仪布置合同书》，《水电发包合同》，灯饰购置费票据等证据。
申请执行人汕头市潮阳建筑工程总公司（以下简称潮阳建总）答辩称，逸君金融公司提出的异议系滥用诉讼权利，恶意阻碍本案执行，损害了申请执行人及广大农民工的合法权益，请求法院依法驳回其异议请求。事实与理由：（一）异议人与被执行人之间是否存在债权债务关系的事实，未经生效判决确认，对该债权的真实性我方不予认可。根据提交的具体证据来看，存在伪造的可能。（二）即便异议人所主张的债权债务关系真实，也不能证明其对本案执行标的享有合法权益。申请执行人作为本案涉案工程的承包人，享有法定的建设工程优先受偿权。
惠州中院依法组成合议庭进行了审查，并于2018年1月5日举行了听证。惠州中院认为，本案争议焦点为惠州中院查封、拍卖涉案不动产等执行行为的合法性问题。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第五条规定：“有下列情形之一的，当事人以外的公民、法人和其他组织，可以作为利害关系人提出执行行为异议：……（五）认为其他合法权益受到人民法院违法执行行为侵害的”，第七条第一款规定：“当事人、利害关系人认为执行过程中或者执行保全、先予执行裁定过程中的下列行为违法提出异议的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百二十五条规定进行审查：（一）查封、扣押、冻结、拍卖、变卖、以物抵债、暂缓执行、中止执行、终结执行等执行措施……”。本案中，涉案不动产均登记在被执行人金河湾公司名下，系被执行人名下的财产，异议人逸君金融公司以其与被执行人签订了住宅包销合同为由，认为惠州中院的执行行为侵害其合法权益而提出异议，与涉案不动产的实体权利无关，故异议人逸君金融公司在本案中系利害关系人，而非案外人。利害关系人逸君金融公司虽主张其与被执行人金河湾公司之间存在合法有效的住宅包销合同法律关系，但该事实不仅未经生效法律文书确认，而且合同内容仅为包销，并不涉及物权变动，不符合民事执行法律法规中关于中止执行的规定。《中华人民共和国民事诉法》第二百四十四条规定：“被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院有权查封、扣押、冻结、拍卖、变卖被执行人应当履行义务部分的财产……”。基于上述事实和法律规定，惠州中院依法查封、拍卖登记在被执行人名下的涉案不动产，均并无不当。至于逸君金融公司提出的基于包销合同所享有的民事权益问题，应另循法律途径解决。因此，利害关系人逸君金融公司的异议请求，缺乏事实和法律依据，惠州中院均不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）项之规定，惠州中院于2018年1月10日作出（2017）粤13执异173号执行裁定书，裁定驳回利害关系人逸君金融公司的异议请求。
逸君金融公司不服，向本院申请复议，认为原审法院适用《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条之规定，认定其为“利害关系人”而非“案外人”，明显违反法律规定，该认定直接剥夺了其合法的诉讼权利，应予撤销。理由：利害关系人与案外人的区别，在《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条以及第二百二十七条中有明确规定。两者最根本的区别在于申请人是对执行行为有异议还是对执行标的有异议，若为前者则应属利害关系人，若为后者则应属案外人。本案中，申请人在执行异议程序中的异议是基于与被执行人之间存在的商品房包销合同关系而产生的合同之债因涉及到执行标的物所提出的，本案的基础法律关系合同之债与民间借贷关系所产生的合同之债并无任何法律上的区别，然而为何在主体的认定上存在如此巨大差别？所以，本案应当适用《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条之规定认定申请人为“案外人”。
本院对惠州中院（2017）粤13执异173号执行裁定书查明的事实予以确认。
本院认为：2008年最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第十五条规定，案外人对执行标的主张所有权或者有其他足以阻止执行标的转让、交付的实体权利的，可以向执行法院提出异议。2015年最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百零五条规定：案外人提起执行异议之诉，应当有明确的排除对执行标的执行的诉讼请求。第三百一十一条规定：案外人或者申请执行人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。第四百六十五条规定：（一）案外人对执行标的不享有足以排除强制执行的权益的，裁定驳回其异议；案外人对执行标的享有足以排除强制执行的权益的，裁定中止执行。可见，案外人异议的构成要件是案外人对执行标的享有某种民事权益，基于这一权益，其足以排除某项特定的强制执行行为，即能对某一特定的执行行为主张中止执行。本案的执行标的是金河湾公司名下位于惠东县平山镇广发新村两宗国有土地使用权及所建平山广汕路XXX二期（XXX栋及地下室）工程项目，复议申请人意欲排除的执行行为是对执行标的的查封和拍卖措施，其依据的民事权益是基于执行标的的包销合同关系产生的债权请求权。因债权请求权不能直接改变物权权属，故即使成立，执行标的的物权仍然属于被执行人。根据债权人申请，执行法院有权对被执行人享有物权的不动产进行评估和拍卖，因此，复议申请人并不存在可以排除评估、拍卖行为的民事权益，其异议也就不是《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条意义上的案外人异议。复议申请人主张其对被执行人享有基于包销合同关系产生的债权请求权，该权利如果存在，即有权申请执行法院对被执行人享有物权的不动产进行评估和拍卖，但无权阻止该种性质的评估和拍卖。在排除了案外人异议的可能性之后，广州中院认定复议申请人的异议是2015年最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第五条第（五）项规定的利害关系人异议正确。因基于包销合同关系产生的债权请求权即使存在也不能阻止对被执行人财产的评估和拍卖行为，故广州中院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条和《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）项之规定驳回其异议请求认定事实清楚、适用法律正确、审查程序合法，其结果应当维持。复议申请人的复议请求没有事实依据和法律依据，应当驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回复议申请人深圳市前海逸君金融服务有限公司的复议请求，维持广东省惠州市中级人民法院（2017）粤13执异173号执行裁定书。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 胡志超
审 判 员 杨明哲
审 判 员 蒋先华
二〇一八年四月十二日
法官助理 余炜川
书 记 员 刘少娟