广东省东莞市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东中法民五终字第1574号
上诉人（原审原告）：东莞市创意生活家具有限公司。住所地：广东省东莞市大岭山镇太公岭村莞长路**号。
法定代表人：章素红，经理。
委托代理人：张勇、李科娇，分别系广东岭山律师事务所律师律师、辅助人员。
上诉人（原审被告）：程泽海。
委托代理人：袁开，广东莞信律师事务所律师。
上诉人东莞市创意生活家具有限公司（以下简称创意生活公司）因与上诉人程泽海劳动合同纠纷一案，均不服广东省东莞市第二人民法院（2015）东二法岭民一初字第35号民事判决，分别向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：一、劳动者入职时间及任职职位：程泽海于2014年2月向东莞市劳动人事争议仲裁院大岭山仲裁庭申请仲裁，该庭受理后，作出东劳人仲岭庭案字（2014）045号仲裁裁决书，该裁决书已经发生法律效力，其中认定：程泽海为创意生活公司的员工，程泽海于2010年11月8日进入创意生活公司工作，其于2013年8月21日在工作中发生工伤，受伤前月平均工资为2138元／月。东莞市劳动人事争议仲裁院大岭山仲裁庭已在东劳人仲岭庭案字（2014）045号仲裁裁决书裁决创意生活公司支付程泽海2013年8月21日至2014年1月21日期间工伤停工留薪期间工资10690元。
二、劳动者受伤时间、治疗情况、工伤认定及伤残鉴定情况：程泽海于2013年8月21日在工作过程中受伤；2013年8月21日至8月30日，程泽海在东莞市人民医院住院治疗9天；2013年10月23日至2014年1月6日，程泽海在东莞康怡医院住院治疗75天。2013年9月29日经东莞市社会保障局认定为工伤；2014年7月3日经东莞市劳动能力鉴定委员会评定为五级伤残，未达护理等级，也未注明需要安装假肢。
三、有无购买社会保险及工伤待遇支付情况：创意生活公司已为程泽海参加社会保险，程泽海已经领取了东莞市社会保险基金管理中心支付的一次性伤残补助金27000元、一次性工伤医疗补助金15000元。
四、劳动者受伤前月平均工资、受伤后的上班及停工留薪期工资发放情况：程泽海受伤后一直未回创意生活公司正常出勤。创意生活公司称已于2012年12月开始停业，没有正常生产。已经发生法律效力的东劳人仲岭庭案字（2014）045号仲裁裁决书认定程泽海受伤前的月平均工资为2138元／月。
五、双方解除劳动关系的时间：程泽海在通过劳动争议仲裁提出解除与创意生活公司的劳动关系。
六、劳动仲裁申诉请求：程泽海向东莞市劳动人事争议仲裁院大岭山仲裁庭提出申诉，要求裁决：1.确认程泽海本次申诉之日起解除与创意生活公司的劳动关系；2.创意生活公司支付程泽海工伤期间工资（2014年1月22日至7月2日）13425元；3.创意生活公司支付程泽海伤残津贴（2014年7月3日至9月12日）4200元；4.创意生活公司支付程泽海医疗费33314.43元；5.创意生活公司支付与程泽海住院期间护理费4250元、住院伙食补助费5950元、交通费585元；6.创意生活公司支付程泽海一次性伤残补助金45000元；7.创意生活公司支付程泽海一次性伤残就业补助金125000元；8.创意生活公司支付程泽海一次性医疗补助金25000元；9.创意生活公司支付程泽海义眼更换费用25000元（以十年计，按每四年更换一次，平均每次费用5000元。
七、劳动仲裁裁决结果：1.确认双方解除劳动关系；2.由创意生活公司支付程泽海一次性伤残补助金11484元、一次性工伤医疗补助金6380元、一次性伤残就业补助金106900元；3.由创意生活公司支付程泽海2014年1月22日至7月3日期间停工留薪期工资11616元；4.由创意生活公司支付程泽海2014年7月4日至9月12日期间伤残津贴3543元；5.驳回程泽海在申诉书中提出的其它申诉请求。
九、其他需要说明的事项：创意生活公司自2011年11月至2014年2月期间为程泽海持续参保。程泽海提交一份《承诺书》为证，其主要内容为：陈荣展自愿提前与邝景洪解除原厂房租赁合同，并承诺其自愿承担租金22000元，于2013年12月29日支付完毕；陈荣展同意带走其受伤的工人程泽海；陈荣展完成上述义务后，邝景洪不得阻止其搬走原属于其本人及许守仁位于厂房内的物品……。落款处有“陈荣展”字样签名，落款日期为2013年12月25日。程泽海主张陈荣展与创意生活公司法定代表人章素红是夫妻关系，二人共同经营创意生活公司。创意生活公司确认陈荣展与创意生活公司法定代表人章素红是夫妻关系，但主张是陈荣展与房东邝景洪就厂房租赁问题发生纠纷，双方为了解决纠纷，陈荣展就做出上述承诺，但认为只是陈荣展的个人行为，并非代表创意生活公司的行为。
原审法院认定上述事实的证据，有创意生活公司提供的东劳人仲岭庭案字（2014）342号仲裁裁决书、认定工伤决定书、劳动能力鉴定书、职工因工伤亡待遇支付决定、法院庭审笔录，程泽海提供的认定工伤决定书、劳动能力鉴定书、东劳人仲岭庭案字（2014）045号仲裁裁决书、社保缴费查询、职工因工伤亡待遇支付决定、康怡医院出院证、诊断证明及双方当事人陈述等。
原审法院认为：关于程泽海受伤时是否为创意生活公司的员工。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条第（五）项的规定，已为仲裁机构的生效裁决所确认的事实，当事人无需举证证明。东劳人仲岭庭案字（2014）045号仲裁裁决书已经发生了法律效力，在当事人没有相反证据足以推翻的情况下，原审法院根据东劳人仲岭庭案字（2014）045号仲裁裁决书查明的事实予以确认，即认定程泽海为创意生活公司的员工，程泽海于2010年11月8日进入创意生活公司工作，于2013年8月21日在工作中发生工伤，受伤前月平均工资为2138元／月。创意生活公司主张其与程泽海的劳动关系于2013年12月因创意生活公司搬迁而终止，程泽海继续留在原场地给许守仁担任保安，没有证据证明，原审法院不予采纳。
本案的争议焦点是：一、创意生活公司是否需要向程泽海支付的一次性伤残补助金差额、一次性工伤医疗补助金差额及一次性伤残就业补助金；二、创意生活公司是否需要向程泽海支付2014年1月22日至7月3日期间的停工留薪期工资；三、创意生活公司是否需要向程泽海支付2014年7月4日至9月12日的伤残津贴。
关于焦点一。根据《广东省工伤保险条例》第五十八条的规定，因创意生活公司未按程泽海本人工资为其参加社会保险，由此产生的工伤保险待遇差额应由创意生活公司承担。结合程泽海被评定为五级伤残，创意生活公司应向程泽海支付工伤待遇如下：
1.一次性伤残补助金差额：根据《工伤保险条例》第三十六条第一款第（一）项的规定，创意生活公司应向程泽海支付一次性伤残补助金差额11484元（2138元／月×18个月-27000元）；
2.一次性工伤医疗补助金差额：根据《广东省工伤保险条例》第三十三条第（一）项的规定，创意生活公司应向程泽海支付一次性工伤医疗补助金差额6380元（2138元／月×10个月-15000元）；
3.一次性伤残就业补助金：根据《广东省工伤保险条例》第三十三条第（二）项的规定，创意生活公司应向程泽海支付一次性伤残就业补助金106900元（2138元／月×50个月）。
创意生活公司请求判令其无需向程泽海支付上述工伤待遇的诉请，原审法院不予支持。
关于焦点二。结合程泽海的伤情及治疗情况，程泽海的停工留薪期应为2013年8月21日至2014年7月3日。东莞市劳动人事争议仲裁院大岭山仲裁庭已在东劳人仲岭庭案字（2014）045号仲裁裁决书裁决创意生活公司支付程泽海2013年8月21日至2014年1月21日期间工伤停工留薪期间工资10690元。故创意生活公司还应向程泽海支付2014年1月22日至7月3日的停工留薪期工资。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条的规定，职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内原工资福利待遇不变。而原工资福利待遇应指正常工作时间的福利待遇，不包含加班费。由于双方均未提交关于程泽海的工资发放情况以及考勤情况的证据，原审法院根据东莞市的用工情况和程泽海的岗位情况，酌定程泽海每月工作26天，每天工作10小时，据此可计程泽海受伤前的正常工作时间工资为1147元／月，即创意生活公司应向程泽海支付2014年1月22日至7月3日停工留薪期工资6216元（1147元／月÷31天×10天＋1147元／月×5个月＋1147元／月÷31天×3天）。创意生活公司关于上述停工留薪期工资超出部分，原审法院不予支持。
关于争议焦点三。根据《广东省工伤保险条例》第三十二条第（二）项的规定，职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的百分之七十，六级伤残为本人工资的百分之六十，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。由于创意生活公司未能安排程泽海适当工作，因此创意生活公司应当支付程泽海伤残津贴至程泽海提出解除劳动关系之日。创意生活公司支付程泽海伤残津贴的标准为1497元／月（2138元／月×70%=1497元／月），支付日期为2014年7月4日至9月12日，伤残津贴共计3448元（1497元／月÷31天×28天＋1497元／月＋1497元／月÷30天×12天）。创意生活公司请求判令其无需向程泽海支付该项伤残津贴的诉讼请求，原审法院不予支持。
原审法院遂依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条第（五）项，《工伤保险条例》第三十六条第一款第（一）项，《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十二条第（二）项、第三十三条、第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决一、确认创意生活公司与程泽海之间的劳动合同关系已解除；二、限创意生活公司于判决发生法律效力之日起三日内向程泽海支付一次性伤残补助金差额11484元、一次性工伤医疗补助金差额6380元、一次性伤残就业补助金106900元；三、限创意生活公司于判决发生法律效力之日起三日内向程泽海支付2014年1月22日至7月3日的停工留薪期工资6216元；四、限创意生活公司于判决发生法律效力之日起三日内向程泽海支付2014年7月4日至9月12日伤残津贴3448元；五、驳回创意生活公司的诉讼请求。本案一审受理费5元，由创意生活公司承担。
一审宣判后，创意生活公司、程泽海均不服，分别向本院提起上诉。其中，创意生活公司上诉称：创意生活公司与程泽海不存在劳动关系，程泽海是为第三人工作而受伤，与创意生活公司无关。创意生活公司无需向程泽海支付受伤后的相关费用。一审法院判决创意生活公司支付工伤待遇错误，请求二审法院撤销原审判决，发回重审或依法改判，判决创意生活公司无需向程泽海支付任何费用。基于上述事实和理由，创意生活公司上诉请求：撤销原审判决，发回重审或依法改判创意生活公司支付无需向程泽海支付一次性伤残补助金差额11484元、一次性工伤医疗补助金差额6380元、一次性伤残就业补助金106900元、2014年1月22日至7月3日停工留薪期工资6216元、2014年7月4日至9月12日伤残津贴3448元及本案全部诉讼费用由程泽海承担。
程泽海上诉称：原审法院在没有任何事实依据的情况下，擅自推定其伤前正常工作时间的工资为1147元／月是错误的。理由是：一、生效仲裁裁决已确认其受伤前的月平均工资为2138元，应以此认定其正常工作时间的工资；二、原审法院推定工资1147元／月低于当时东莞市最低工资标准1310元／月是错误的；三、创意生活公司在一审起诉时，主要是否定双方的劳动关系，并未主张减少停工留薪工资，更没有对2138元／月的工资提出异议，根据不告不理原则，一审法院超出当事人诉求范围作出的判决是错误的；四、根据谁主张谁举证原则，如创意生活公司认为其工资低于2138元／月，应由创意生活公司举证，而不是由一审法院推定。基于上述事实和理由，程泽海上诉请求：撤销原审判决第三项，改判创意生活公司向程泽海支付2014年1月22日至7月3日的停工留薪工资11616元及本案全部诉讼费用由创意生活公司承担。
创意生活公司、程泽海均未在法定期限内就对方的上诉向本院提交书面答辩意见。
二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。
经二审审理，2014年东莞市最低工资标准为1310元／月。
对原审法院查明的其他事实，本院予以确认。
本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，二审法院应对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。本案二审的争议焦点是：一、创意生活公司与程泽海之间是否存在劳动关系；二、如双方存在劳动关系，那程泽海2014年1月22日至7月3日的停工留薪期工资如何计算。
一、创意生活公司与程泽海之间是否存在劳动关系。创意生活公司为程泽海从2011年11月至2014年2月持续缴纳社会保险，涵盖程泽海工伤期间，创意生活公司以程泽海夫妇年老无依，在与程泽海无劳动关系的情况下，继续为程泽海缴纳社会保险，但无提供证据证实；在程泽海受伤后，又基于错误的认知为程泽海办理工伤认定，理由十分牵强。东莞市社会保障局作出工伤认定后，创意生活公司没有在规定的60天内申请行政复议。且，东莞市劳动人事争议仲裁院大岭山仲裁庭作出的东劳人仲岭庭案字（2014）045号仲裁裁决已发生法律效力，在创意生活公司没有更为有利证据证明其主张的情况下，该裁定书认定的事实本院予以采纳。综上，本院认定创意生活公司与程泽海之间存在劳动关系。
二、程泽海2014年1月22日至7月3日的停工留薪期工资如何计算的问题。程泽海受伤前的月平均工资为2138元／月，因双方在一审期间均没有提供该工资的组成及是否包含加班费等情况。而《广东省工伤保险条例》第二十六条明确规定，职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内原工资福利待遇不变，但不包含加班费。而一审法院酌定程泽海每月工作26天，每天工作10小时，据此计算程泽海受伤前的正常工作时间工资并无不当，但计算出1147元／月，低于2014年东莞市最低工资1310元／月，应以1310元／月来计算程泽海受伤期间停工留薪的工资，即创意生活公司应向程泽海支付2014年1月22日至7月3日停工留薪期工资7099．35元（1310元／月÷31天×10天＋1310元／月×5个月＋1310元／月÷31天×3天），原审法院对此处理错误，本院予以纠正。对于程泽海超出的请求金额，本院不予支持。
综上所述，上诉人创意生活公司的上诉理据不足，本院予以驳回。而原审判决在计算程泽海停工留薪期间工资时，低于2014年东莞市最低工资标准，本院予以纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
一、维持广东省东莞市第二人民法院（2015）东二法岭民一字第35号民事判决第一、二、四项及诉讼费负担的决定；
二、撤销广东省东莞市第二人民法院（2015）东二法岭民一字第35号民事判决第五项；
三、变更广东省东莞市第二人民法院（2015）东二法岭民一字第35号第三项为：限东莞市创意生活家具有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向程泽海支付2014年1月22日至2014年7月3日的停工留薪期工资7099．35元；
四、驳回东莞市创意生活家具有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案二审案件受理费10元，由东莞市创意生活家具有限公司负担（已预交）。
本判决为终审判决。
审 判 长 张永棋
审 判 员 叶志超
代理审判员 陈美苑
二〇一五年八月十二日
书 记 员 朱光明