湖南省邵阳市北塔区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）北刑初字第70号
公诉机关湖南省邵阳市北塔区人民检察院。
被告人马某某，绰号“老某”，男，1965年10月20日出生于湖南省邵阳县，回族，初中文化，无业。因吸食毒品于2015年5月5日被决定行政拘留十五日并强制隔离戒毒二年。因涉嫌盗窃犯罪于2015年5月5日被刑事拘留，同年5月12日被执行逮捕。现羁押于邵阳市公安局特殊人群涉毒人员收治中心。
辩护人邓琼泉，湖南楚信律师事务所律师。
辩护人张雄建，系被告人马某某之表哥。
被告人曾红发，男，1964年4月3日出生于湖南省邵阳市，汉族，小学文化，无业。因犯抢劫罪于1984年被原邵阳市郊区人民法院判处有期徒刑五年；因犯盗窃罪于1990年被原邵阳市东区人民法院判处有期徒刑七年；因犯盗窃罪于2009年被邵阳市双清区人民法院判处有期徒刑二年六个月（刑期自2009年3月13日至2011年9月12日止），2010年3月24日保外就医。因吸食毒品于2015年2月4日被决定行政拘留十五日并强制隔离戒毒二年。因涉嫌盗窃犯罪于2015年4月10日被执行逮捕。现羁押于邵阳市公安局特殊人群涉毒人员收治中心。
被告人何松，绰号“松伢子”，男，1978年4月2日出生于湖南省邵阳市，汉族，大学本科文化，无业。因犯盗窃罪、抢夺罪于2008年被云南省保山市隆阳区人民法院判处有期徒刑五年六个月，2011年4月18日刑满释放；因犯盗窃罪于2013年被邵阳市大祥区人民法院判处有期徒刑十个月，2013年5月16日刑满释放。因吸食毒品于2015年3月4日被决定行政拘留十五日并强制隔离戒毒二年。因涉嫌盗窃犯罪于2015年4月10日被执行逮捕。现羁押于邵阳市公安局特殊人群涉毒人员收治中心。
湖南省邵阳市北塔区人民检察院以北塔检刑诉（2015）64号起诉书指控被告人马某某犯盗窃罪、非法持有毒品罪，被告人曾红发、何松犯盗窃罪，于2015年10月26日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，于2015年12月4日公开开庭审理了本案。湖南省邵阳市北塔区人民检察院指派助理检察员朱银芳出庭支持公诉，被告人马某某及其辩护人邓琼泉、张雄建，被告人曾红发、何松到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，被告人曾红发、何松、马某某结伙盗窃他人财物。其中，曾红发作案7次，盗得价值39??353元的财物及水果数箱；何松作案5次，盗得价值8314元的财物及水果数箱；马某某作案2次，盗得价值4605元的财物及水果数箱。此外，被告人马某某非法持有冰毒22.23克。为证明上述指控，公诉机关向法庭提交了证人李某某等人的证言，被害人姚某、刘某某等人的陈述，被告人曾红发、何松、马某某的供述与辩解，鉴定意见，勘验、辨认笔录，抓获经过等证据。公诉机关认为，曾红发，何松多次盗窃他人财物，数额较大，应以盗窃罪追究其刑事责任。马某某盗窃他人财物，数额较大，应以盗窃罪追究其刑事责任。马某某非法持有毒品的行为，应以非法持有毒品罪追究其刑事责任。曾红发系主犯又系累犯；何松系从犯又系累犯；马某某系从犯且犯数罪。诉至本院，要求依法判处。
被告人马某某、曾红发、何松对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，且当庭自愿认罪。马某某的辩护人提出，本案冰毒未做纯度鉴定，甲基苯丙胺含量未达到10克以上，应做治安处罚；马某某作为吸毒人员持有毒品，主观恶性小，且系初犯，请求从轻处罚。
经审理查明：被告人马某某、曾红发、何松均系吸毒人员。2014年12月至2015年2月期间，曾红发提供作案工具及车辆，并纠集何松、马某某及共同作案人简某（另案处理），结伙盗窃他人财物。其中，曾红发作案7次，盗得价值39??353元的财物及未经鉴价的水果数箱；何松作案5次，盗得价值8314元的财物及未经鉴价的水果数箱；马某某作案2次，盗得价值4605元的财物及未经鉴价的水果数箱。此外，被告人马某某非法持有冰毒22.23克。具体犯罪事实如下：
一、盗窃
1、2014年12月至2015年1月初的一天晚上，曾红发喊上何松，驾驶湘E2XX**面包车在街上寻找盗窃目标。当行至邵阳市新邵县酿溪镇沙湾社区附近时，曾红发看到被害人何某的农用货车停靠在马路旁边，便下车用老虎钳将该货车的车厢锁钳开，何松负责望风，从该车上偷得各类面条24件（每件有15小筒面条）后，二人驾车逃离了现场。曾红发将部分面条销赃后，分给何松300元。经鉴定，上述被盗物品价值人民币2460元。
2、2015年1月15日晚上，曾红发喊上何松、马某某，由何松驾驶曾红发的湘E2XX**面包车，三人来到邵阳市双清区邵石路。曾红发将被害人刘某某鸿旺便利鲜果行的店门撬开，与马某某从水果店偷出苹果、梨子、柚子等水果数箱到面包车上，何松负责望风。偷到水果后，三人驾车驶离了现场。一部分水果由曾红发销赃，另一部分由三人分吃。
3、2015年1月的一天晚上，曾红发伙同何松驾驶湘E2XX**的面包车行至邵阳市双清区株木桥公交站旁时，看到马路边被害人刘某甲销售建筑材料的货场门口堆有木方，曾红发便盗窃木方，何松负责接应，二人偷得300根木方到面包车上后，随即驾车离开。经鉴定，上述被盗物品价值人民币4200元。
4、2015年1月19日凌晨，曾红发驾驶其湘E2XX**面包车找到简某，曾红发提出盗窃，简某表示同意。二人驱车来到邵阳市北塔区园26栋附近，发现被害人姚某的豫A2XX**货车停在马路边，曾红发便拿出老虎钳将货厢锁钳开，并将该货车内的增压器等物品搬出，由简某搬至曾红发的面包车内。二人盗窃涡轮增压器36台、喷油泵2台、输油泵82个、柱塞偶件590个、油管3卷，曾红发驾车离开现场，将盗来的物品存放在其家中楼梯隔层里。后来，曾红发给了简某100元作为报酬。经鉴定，上述被盗物品价值人民币26??434元。
5、2015年1月底的一天晚上，曾红发伙同何松驾驶湘E2XX**面包车，二人行至邵阳市北塔区江北大市场宜旺街垃圾站旁，看到被害人尹某某的湘E0XX**小型厢式货车停在马路边，曾红发下车用老虎钳将车厢钳开，并将货车上的取暖器（鸟笼式）搬出，由何松搬至曾红发的面包车上摆好。偷得24个取暖器后，由何松驾车，二人离开现场并将盗来的物品放到曾红发家楼下的隔层。经鉴定，上述被盗物品价值人民币480元。
6、2015年1月31日凌晨，曾红发驾驶湘E2XX**的面包车搭载何松经过邵阳市双清区工人文化宫内一间仓库时，看到被害人唐某某的湘EDXX**厢式货车停在仓库门口，曾红发便下车用液压钳将车厢锁钳开，从货车内盗得面粉6包、杂果1件、菠萝罐头1件，何松负责望风。经鉴定，上述被盗物品价值人民币1174元。
7、2015年2月3日凌晨，曾红发打电话给马某某，得知其在家中，便驾驶湘E2XX**面包车接到马某某一起去盗窃。二人驾车行至邵阳市双清区东大路五井塘谢家岭98号附近时，曾红发看到被害人刘某乙的湘E9XX**厢式货车停在马路上，便下车用老虎钳将车厢锁撬开，将货车上整箱装的LED灯泡搬下，由马某某接到曾红发的面包车上，二人共盗得LED灯泡1670个。经鉴定，上述被盗物品价值人民币4605元。
上述事实，有下列经过庭审质证、认证的证据证明：
1、被害人刘某某、姚某、唐某某、刘某乙、罗某某、尹某某、刘某甲、何某的陈述以及证人彭某某的证言，证明刘某某等被害人分别被盗水果、增压器等财物的事实。
2、被告人曾红发、何松、马某某的供述，证明的事实与审理查明的事实基本一致。
3、共同作案人简某的供述，证明2015年1月的一天凌晨，他帮助曾红发在邵阳市北塔区盗窃一台货车里的物品。事后两三天，曾红发给了他100元作为报酬。
4、销售单、出货单等书证、邵北价认证字（2015）10号价格鉴证结论书，证明本案LED灯泡等部分被盗财物的价值。
5、现场勘验检查笔录，证明本案盗窃现场位置、被盗物品概况等事实。
6、到案情况说明、提取笔录、搜查笔录、扣押物品清单、指认现场照片，证明曾红发、何松被抓获的经过；公安机关在曾红发的湘E2XX**车内查获取暖器、LED灯泡等物品以及在曾红发的住处查获涡轮增压器、输油泵等物品的种类及数量；曾红发、何松对盗窃现场进行指认。
7、二手车辆转让协定、照片，证明作案车辆湘E2XX**面包车系曾红发所有。
8、辨认笔录，证明曾红发辨认出简某、何松、马某某；何松辨认出马某某、曾红发；简某辨认出曾红发；马某某辨认出曾红发、何松。
9、现场检测报告书、吸毒成瘾认定意见书、吸毒人员动态管控详细信息、行政处罚决定书，证明马某某、曾红发、何松均系吸毒人员以及因吸食毒品受到行政处罚的情况。
10、常住人口基本信息，证明马某某、曾红发、何松的出生日期等信息。
11、刑事判决书、裁定书、释放证明书，证明曾红发、何松的前科罪行、所处刑罚及执行情况。
二、非法持有毒品
2015年5月2日或3日，被告人马某某以约1000元购得的三四十粒毒品麻古在“新伢子”（系绰号，身份不详）处兑换了22.23克冰毒并随身携带。5月5日上午，马某某来到邵阳市双清区工人文化宫总工会家属院2单元201号李某某（另案处理）家中，与李某某、肖某某、“脑膜炎”（系绰号，身份不详）吸食了毒品海洛因。之后，马某某将随身携带的22.23克冰毒放置在李某某家卧室的床上。13时许，民警在李某某家楼下将马某某等人抓获，并从李某某家中的床上查获马某某所放置的22.23克冰毒。经鉴定，搜缴的22.23克白色晶体中检出甲基苯丙胺。
上述事实，有下列经过庭审质证、认证的证据证明：
1、抓获经过、搜查笔录、称重笔录、扣押物品清单，证明马某某被抓获的经过；公安机关查获马某某放置在李某某住处重22.23克的疑似冰毒一包。
2、证人李某某的证言，证明2015年5月5日，李某某与马某某、肖某某、“脑膜炎”在李某某家中吸食毒品海洛因。之后，公安机关将李某某、马某某等人抓获，并从李某某家中床上搜出重22.23克的冰毒一包。因马某某当天说他带着“油”（指冰毒），故该包冰毒有可能是马某某的。
3、证人朱某某的证言，证明她在进李某某屋时闻到了麻古的香味，里面的人应该是在吸食毒品。之后，她与李某某、“老某”等人在李某某住处被带至公安机关。
4、证人肖某某的证言，证明他与马某某、“脑膜炎”、李某某一起在李某某家里吸食了毒品海洛因，之后，他与马某某等人被带至公安机关。
5、被告人马某某的供述，证明他对吸食海洛因以及非法持有22.23克冰毒并放置在李某某卧室床上的事实供认不讳。
6、现场勘验检查笔录，证明案发现场位置以及现场提取疑似冰毒等物品。
7、邵公物鉴（毒品）字（2015）0386号理化检验鉴定报告，证明搜缴的22.23克白色晶体中检出甲基苯丙胺。
本院认为，被告人曾红发、何松多次盗窃他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪。被告人马某某盗窃他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪；马某某明知是毒品而非法持有22.23克，其行为又构成非法持有毒品罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，予以确认。马某某的辩护人提出本案冰毒未做纯度鉴定，甲基苯丙胺含量未达到10克以上，应做治安处罚的辩护意见。本院认为，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十七条之规定，毒品的数量以查证属实的非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。本案马某某主观上明知而客观上持有冰毒（甲基苯丙胺）22.23克的行为已构成非法持有毒品罪，应受到刑事处罚，故对辩护人的意见不予采纳。此外，辩护人提出马某某作为吸毒人员持有毒品，主观恶性小，且系初犯，请求从轻处罚。本院认为，吸毒、初犯并非法定量刑情节，但可酌情考虑。马某某的行为触犯数罪，应当数罪并罚。在共同犯罪中，曾红发提出犯意、纠集同伙、提供作案工具并积极参与盗窃，起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；何松、马某某起接应、协助的次要作用，系从犯，应当从轻处罚。三被告人具有坦白情节且当庭自愿认罪，可以从轻处罚。曾红发、何松在有期徒刑执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。曾红发、何松有前科，可酌情从重处罚。为此，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百四十八条、第六十九条第一、三款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款之规定，判决如下：
一、被告人马某某犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币三千元。决定执行有期徒刑二年，并处罚人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月5日起至2017年5月4日止。罚金限判决生效后三十日内缴纳。）
二、被告人曾红发犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月10日起至2018年4月9日止。罚金限判决生效后三十日内缴纳。）
三、被告人何松犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币四千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月10日起至2016年4月9日止。罚金限判决生效后三十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 龚 婧
代理审判员 刘满平
人民陪审员 魏 峰
二〇一五年十二月七日
书 记 员 戴鹳频
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。