重庆市第二中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）渝二中法刑终字第00350号
原公诉机关重庆市万州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李某某，男，1973年10月21日出生于重庆市南川区，汉族，小学文化，个体经营，住四川省成都市武侯区。因涉嫌犯非法买卖枪支罪，于2015年1月18日被刑事拘留，同年2月13日被执行逮捕。现羁押于重庆市万州区看守所。
辩护人唐俊忠，四川力恒律师事务所律师。
原审被告人邹某，男，1986年2月19日出生于四川省仁寿县，汉族，小学文化，无业，住四川省仁寿县。因涉嫌犯非法买卖枪支罪，于2015年2月18日被刑事拘留，同年3月24日被执行逮捕。现羁押于重庆市万州区看守所。
重庆市万州区人民法院审理重庆市万州区人民检察院指控原审被告人李某某犯贩卖毒品罪、非法买卖枪支罪、容留他人吸毒罪、原审被告人邹某犯非法买卖枪支罪一案，于2015年9月29日作出（2015）万法刑初字第00630号刑事判决，原审被告人李某某对一审判决不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。重庆市人民检察院第二分院指派代理检察员陈一出庭履行职务，上诉人李某某及其辩护人唐俊忠、原审被告人邹某到庭参加诉讼。现已审理终结。
重庆市万州区人民法院判决认定：
一、被告人李某某贩卖毒品的犯罪事实
1、2014年6月份左右的一天幸某某通过张某某认识了被告人李某某，二人在李某某处吸食毒品后，李某某向幸某某贩卖了1000元的甲基苯丙胺。
上述事实，被告人李某某在开庭审理过程中并无异议且有证人张某某、幸某某的证言、被告人李某某的供述等证据予以证实，予以确认。
2、2014年8月20日晚上，刘某某、幸某某来到李某某处商议买枪的事情，李某某拿出甲基苯丙胺提供给刘某某、幸某某吸食并以5000元的价格卖给了刘某某“一手”甲基苯丙胺。刘某某将购买的甲基苯丙胺带回万州放在万川大道338号702室供自己日常吸食，2014年9月12日剩余毒品被公安机关查获，经称量为38.36克。
上述事实，有《搜查笔录》、《提取笔录》、《称量笔录》、《扣押清单》等书证、《毒品检验报告》、刘某某、幸某某的证言以及李某某的陈述和辩解等证据予以证实，予以确认。
二、被告人李某某、邹某非法买卖枪支的犯罪事实
1、2014年7、8月份，刘某某、徐某某商量购买枪支，幸某某联系被告人李某某购买枪支，李某某表示帮忙落实。事后，李某某找到被告人邹某去联系买枪一事，邹某便将陈某某（另案处理）带到李某某办公室，三人一起商量买枪一事。2014年9月2日，陈某某告知邹某枪支已找到，邹某告诉了李某某，李某某便通知幸某某等人到成都拿枪。2014年9月3日，幸某某、刘某某、徐某某三人到成都皓天国泰大酒店3楼的一个房间，以4万元购回仿五四式手枪一支、仿六四式手枪一支和子弹2发。
2、因9月3日购买的其中一把枪有问题，幸某某联系李某某再买一支枪，2014年9月8日，李某某告知幸某某枪支已找到，幸某某、徐某某到李某某住处，以人民币2万元购买仿六四式手枪一支、子弹10发。
2015年1月18日，被告人李某某到万州区公安局治安支队投案并如实供述其非法买卖枪支的犯罪事实。
经重庆市公安局物证鉴定中心鉴定：2014年9月3日购买的一只手枪为枪支、两发子弹为弹药；2014年9月8日购买的一只手枪为枪支。
上述事实，被告人李某某，邹某在开庭审理过程中并无异议，并有书证银行卡交易明细、搜查记录、扣押清单、枪支鉴定意见、辨认笔录、抓获经过、证人刘某某、幸某某、徐某某、陈某某的证言、被告人李某某邹某的供述等证据证实，予以确认。
三、被告人李某某容留他人吸毒的犯罪事实
1、2014年6月份左右的一天幸某某通过张某某认识了被告人李某某，二人在李某某处吸食毒品。
2、2014年8月20日晚上，刘某某、幸某某来到李某某处商议买枪的事情，李某某拿出甲基苯丙胺提供给刘某某、幸某某吸食。
上述事实，被告人李某某在开庭审理过程中并无异议，且有证人幸某某、张某某、刘某某、邹某及被告人李某某的供述等证据证实，予以确认。
重庆市万州区人民法院认为，被告人李某某违反国家毒品管理法规，非法贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克；违反国家有关枪支管理法规，擅自买卖枪支；提供场所容留他人吸食毒品。其行为分别构成贩卖毒品罪、非法买卖枪支罪、容留他人吸毒罪。李某某在判决宣告以前一人犯数罪，应当数罪并罚。李某某犯罪以后自动投案并如实供述自己犯非法买卖枪支罪的犯罪事实，系自首，可以从轻处罚；如实供述自己犯容留他人吸毒罪的犯罪事实，可以从轻处罚。
被告人邹某违反国家有关枪支管理法规，擅自买卖枪支，其行为构成非法买卖枪支罪。邹某系从犯，应当从轻或者减轻处罚，根据其犯罪情节和作用，决定对其减轻处罚；其如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。
依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第三百四十七条第三款、第三百五十四条、第二十五条、第二十七条、第五十三条、第六十七条第一款、第三款、第六十九条之规定，判决：一、被告人李某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币五万元；犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年六个月；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元。决定执行有期徒刑十五年，并处罚金人民币五万五千元。二、被告人邹某犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑二年。
上诉人李某某提出，2014年8月20日晚上，他没有见过刘某某，既没容留刘某某和幸某某吸毒，也没有贩卖毒品给刘某某。辩护人提出：1、证人刘某某、幸某某的证言在交易现场情况、毒品存放地点、价格等方面存在矛盾，认定李某某于2014年8月20日向刘某某贩卖毒品的事实不清，证据不足。2、一审法院没有考虑李某某的自首情节，量刑过重。3、如果2014年8月20日李某某向刘某某贩卖毒品的事实成立，，当日李某某容留刘某某等人吸毒的行为与贩卖行为属于牵连犯，一审既认定贩卖毒品的行为又认定容留他人吸毒的行为，属于重复评价。
原审被告人邹某对一审认定的事实和证据均无异议。
重庆市人民检察院第二分院提出，原判决认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明，上诉人李某某于2014年5、6月份的一天向幸某某贩卖1000元甲基苯丙胺、李某某和邹某非法买卖枪支以及李某某于2014年6月份的一天容留张某某、幸某某吸毒的事实和证据与一审相同，原判决所列证据已经一审当庭出示并质证，合法有效，上诉人李某某及其辩护人、原审被告人邹某对上述事实和证据均无异议，本院予以确认。
关于上诉人李某某提出2014年8月20日，他没有卖给刘某某毒品的上诉理由以及辩护人提出证人刘某某、幸某某的证言在交易现场情况、毒品存放地点等方面存在矛盾，该事实不清，证据不足的辩护意见。经审查，证人刘某某、幸某某的证言以及公安机关在万川大道338号702室查获的毒品，能够证实李某某于2014年8月20日向刘某某贩卖甲基苯丙胺的犯罪事实，足以认定。故该点上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人李某某提出2014年8月20日他没有容留刘某某、幸某某吸毒的上诉理由以及辩护人提出李某某容留刘某某等人吸毒的行为与贩卖行为属于牵连犯的辩护意见。经审查，证人刘某某、幸某某的证言均能证实2014年8月底的一天，两人在李某某处吸食甲基苯丙胺，李某某在一审庭审中对该笔犯罪事实亦供认不讳，上述证据足以认定李某某于2014年8月20日容留刘某某、幸某某吸食甲基苯丙胺的犯罪事实。另外，李某某提供场所与刘某某、幸某某一起吸食毒品后，李某某才与刘某某开始商议买卖毒品的事宜并最终完成交易，李某某容留他人吸毒的目的并非是为了贩卖毒品，不存在手段与目的上的牵连关系，不构成牵连犯，应当对李某某容留他人吸毒、贩卖毒品的行为分别定罪处罚。故该点上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人李某某违反国家毒品管理法规，非法贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克；违反国家枪支管理法规，擅自买卖枪支；提供场所容留他人吸毒，其行为分别构成贩卖毒品罪、非法买卖枪支罪和容留他人吸毒罪。李某某在判决宣告以前一人犯数罪，应当数罪并罚。李某某犯罪后自动投案，并如实供述自己非法买卖枪支罪的犯罪事实，系自首，可以从轻处罚；如实供述了容留他人吸毒的犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。
原审被告人邹某违反国家枪支管理法规，擅自买卖枪支，其行为构成非法买卖枪支罪。邹某在非法买卖枪支过程中起次要作用，系从犯，决定对其减轻处罚，其如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。
关于辩护人提出李某某系自首，一审对非法买卖枪支罪的量刑过重的辩护意见。经审查，一审认定李某某构成自首，并根据其犯罪的事实、性质、情节在法定幅度内量刑，量刑适当，故该点辩护意见不能成立，本院不予采纳。
综上，原审判决认定事实和适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 薛 梅
代理审判员 余伶俐
代理审判员 张义勇
二〇一五年十二月十日
书 记 员 田 丹