福建省宁德市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽09民终906号
上诉人（原审被告、反诉原告）：谢立基，男，1969年7月13日出生，汉族，住福建省宁德市蕉城区。
上诉人（原审被告、反诉原告）：余根杰，男，1969年1月11日出生，汉族，住福建省古田县。
两上诉人的共同委托诉讼代理人：刘端伟，福建宁鼎律师事务所执业律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）：叶新暖，男，1958年11月10日出生，汉族，住福建省永泰县。
委托诉讼代理人：陆月娥，福建联合信实（福州）律师事务所执业律师。
上诉人谢立基、余根杰因与被上诉人叶新暖居间合同纠纷一案，不服蕉城区人民法院（2015）蕉民初4648号民事判决，向本院提起上诉。本院2016年7月25日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人谢立基、余根杰及其委托诉讼代理人刘端伟、被上诉人叶新暖的委托诉讼代理人陆月娥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
谢立基、余根杰上诉请求：1.撤销原判，依法改判驳回叶新暖的诉讼请求；2.改判支持其一审的反诉请求，即确认其与叶新暖共管账户内的100万元归其所有，并继续支付居间费100万元及相应利息。
事实和理由：为取得北方房地产公司的”东旭首府”建设工程项目，没有建设工程承包资质的叶新暖，与其签订了《居间合同》，委托其促成北方房地产公司与叶新暖挂靠的章诚隆公司签订”东旭首府”工程施工承包合同。之后，叶新暖以章诚隆公司身份与北方房地产公司谈合同条款，在此基础上北方房地产公司与章诚隆公司签订了《施工总承包合同》，并由叶新暖向北方房地产公司交纳了500万元的工程施工保证金，其促成了章诚隆公司与北方房地产公司签订”东旭首府”建设工程项目的《施工总承包合同》，并进而促成章诚隆公司以内部承包的形式与叶新暖签订了《建筑工程内部施工承包合同书》，将该建设工程项目交由叶新暖施工建设，工程项目建设的盈亏都是由叶新暖承受，最终使叶新暖成为该建设工程的实际施工人。双方签订的《居间合同》系平等协商一致的意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，合法有效。其已按约完成居间合同义务，叶新暖签订《居间合同》的目的也已实现，叶新暖应依《居间合同》的约定向其支付报酬。双方签订的《居间合同》第五条规定：只要达到下述两点中的一点，即（1）项目部搭板房人员进场后或者（2）办完招投标手续后，叶新暖应向谢立基、余根杰支付居间费。叶新暖已向另人租赁房屋作为项目部办公场所，且项目部人员已进场开始项目管理工作，有已生效的（2015）霞民初字第2561号《民事调解书》中章诚隆公司的自述为据。原审认定居间费的支付条件尚未成就，是对《居间合同》第五条约定内容理解错误，所作判决不当。
叶新暖辩称：其与谢立基、余根杰签订《居间合同》的目的是让其成为”东旭首府”建设工程项目的实际施工人，而北方房地产公司与章诚隆公司签订《施工总承包合同》后，在未与章诚隆公司解除该承包合同的情况下，又将”东旭首府”建设工程项目发包给永泰建筑公司，并办理了备案手续，章诚隆公司因此与北方房地产公司解除了承包合同，其与谢立基、余根杰签订《居间合同》的目的没有实现。且《施工总承包合同》是章诚隆公司与北方房地产公司签订，而非叶新暖本人，本案也不符合居间合同规定的情形。谢立基实际上是章诚隆公司宁德分公司的代理人，其是在谢立基的引荐下认识章诚隆公司的，与章诚隆公司不存在劳动关系，不是章诚隆公司的职工，且其不具备建设工程施工资质，谢立基、余根杰促成涉案工程由其实际承包施工，违反了建设工程施工合同有关法律法规的禁止性规定，双方签订的居间合同应为无效合同。其只是进行了涉案工程的前期土地平整，之后北方房地产公司就将涉案工程发包给了永泰建筑公司，其没有成为涉案工程的实际施工人，且《居间合同》所约定的工程招投标、成立项目部也都没有实现。（2015）霞民初字第2561号《民事调解书》并没有认定其已设立了项目部。《居间合同》约定的付款条件没有成就，谢立基、余根杰要求其支付200万元居间服务费没有依据。
叶新暖向一审起诉请求：判令谢立基、余根杰共同协助其名下建设银行共管账户（开户行：建设银行宁德天湖支行；户名：叶新暖；账号：62×××47）的销户、销卡手续，并将该账户的全部存款人民币100万元返还其。
谢立基、余根杰向一审反诉请求：：1.确认反诉原、被告三人共管账户（开户行：建设银行宁德天湖支行；户名：叶新暖；账号：62×××47）中的100万元为反诉原告所有，并继续支付居间报酬100万元；2.反诉被告按中国人民银行同期同类贷款利率的双倍支付自2014年6月20日起至实际清偿日止的利息。
一审法院认定事实：2014年4月1日，叶新暖（委托人）与谢立基、余根杰（××）签订《居间合同》，约定委托人委托××独家居间服务指定达成：1.福建省霞浦县北方房地产开发有限公司（下称北方房地产公司）与福建章诚隆建设工程有限公司（下称章诚隆公司）签订工程承包协议（工程地点：霞浦县三河路北侧、长溪豪庭项目西侧）。4.委托人须支付给××的服务费为人民币贰佰万元。此贰佰万元本日由委托人转入保管人账户，谢立基、余根杰对账户进行监管（保管人账户62×××47）。5.居间费贰佰万元款项的支付条件：①项目部搭板房人员进进场后；②办完招投标手续后；只要达到上述①、②点中的其一，该贰百万元款项即由保管人从共管账户中按各壹佰万元额度转入谢立基、余根杰的账户。6.若今后更换其他公司与福建省霞浦县北方房地产开发有限公司签订上述项目协议，不影响本合同标的的履行。
2014年3月28日，北方房地产公司与章诚隆公司签订《施工总承包协议》，约定北方房地产公司将工程名称为”东旭首府”的工程以包工包料形式发包给章诚隆公司施工，合同还对工程承包范围、合同工期、质量标准、合同价款等进行了约定。
2014年4月8日，叶新暖转账100万元至其在建设银行账号为62×××47的账户，并由叶新暖与谢立基、余根杰办理了上述叶新暖建行账户的资金监管手续。
2015年10月22日，北方房地产公司（甲方）与章诚隆公司（乙方）签订《协议书》，就双方于2014年3月28日签订的《施工总承包协议》解除事宜达成协议：。五、乙方前期进场施工的围墙等，甲方应在本协议签订后60日内按乙方实际完成工程款付清。七、甲方承诺保证60日之内连本带息全部付清。2014年3月28日签订的《建设工程施工合同》解除。庭审中，叶新暖与谢立基、余根杰双方确认，前述《协议书》中第五项确认的章诚隆公司前期进场施工的围墙等工程款为20万元左右，章诚隆公司并未搭盖项目部的板房。
一审法院认为：叶新暖与谢立基、余根杰双方签订的《居间合同》系双方当事人平等协商一致的意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，合法有效，应作为判定合同当事人权利义务的依据。叶新暖以支付200万元居间费的对价签订该《居间合同》，其目的显而易见是取得北方房地产公司开发建设的”东旭首府”项目的施工权，该点亦可通过《居间合同》第五条关于居间费支付条件的另一约定予以体现印证，故可知，双方当事人之所以设立居间费的支付条件，应是该条件足以保障叶新暖或是章诚隆公司取得”东旭首府”项目的承包权，故谢立基、余根杰主张的只要有施工人员进场的解释，不符合双方当事人的真实意思表示。而纵观本案事实，章诚隆公司与北方房地产公司于2014年3月28日签订《施工总承包合同》后至双方在2015年10月22日签订《协议书》长达一年半时间之久，章诚隆公司虽有对施工现场进行平整、施工等，但其所施工的工程款仅有约20万元，可见不足以构成原告施工人员已进场施工的主张。因此，案涉居间费的支付条件尚未成就，谢立基、余根杰诉请支付居间费200万元，缺乏依据，本院不予支持。谢立基、余根杰就此次居间活动支出的必要费用，可另行提起诉讼。因”东旭首府”项目已由其他单位承建施工，案涉《居间合同》已无继续履行的可能，叶新暖诉请谢立基、余根杰协助办理双方共管账号的销户、销卡手续，与法不悖，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第四百二十四条、第四百二十七条规定判决：1.被告谢立基、余根杰应于本判决生效之日协助原告叶新暖办理共管账户（开户行：建设银行宁德天湖支行；户名：叶新暖；账号：62×××47）的销户、销卡手续；2.驳回反诉原告谢立基、余根杰的诉讼请求。
本院二审期间，双方当事人没有提供新证据。
经审理查明，双方当事人除对原审判决查明认定章诚隆公司并未搭盖项目部板房的事实有争议外，其余事实没有争议。对双方没有争议的事实，本院予以确认。本案的上诉的争议焦点为：谢立基、余根杰与叶新暖双方签订的《居间合同》是否合法有效及叶新暖应否按约定向谢立基、余根杰支付居间服务费及相应利息。
本院认为：《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定，承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款第（二）项规定，没有资质的实际施工人，借用有资质的建筑施工企业名义签订的建设工程施工合同无效。一审庭审中谢立基、余根杰在答辩时陈述：”2014年初，反诉被告为顺利承揽福建省霞浦县北方房地产开发有限公司开发的霞浦'东旭首府'项目工程，口头委托其促成挂靠的福建章诚隆建设工程有限公司与北方房地产公司签订霞浦霞浦'东旭首府'工程施工承包合同”。作为《居间合同》见证人的檀儒香在出庭作证时陈述：签订居间合同的目的是让叶新暧成为”东旭首府”的实际施工人。二审庭审中，谢立基、余根杰陈述：因叶新暧没有资质，挂靠在章诚隆公司，其借用章诚隆企业的名义向北方公司承包工程，实际项目的盈亏都是叶新暧支付的。其提交给法庭的《情况回顾说明》亦承认：其找上章诚隆宁德分公司负责人林德炎，谈及这个总包工程项目，负责人林德炎帮助联系推荐了永泰人叶新暧。其向叶新暧介绍了该工程的具体情况，并带叶新暧实地了解，多次与开发商细谈。接下来叶新暧以章诚隆公司身份与北方房地产公司谈合同条件，并于2014年3月19日，双方确定了东旭首府项目工程总承包合同条款。叶新暧在二审中答辩时承认：本案涉案合同的居间服务费高达200万元，其签订居间合同目的是使其成为涉案工程”东旭首府”的实际施工人。根据双方当事人在本案中的陈述、证人证言和双方当事人提供的《居间合同》及谢立基、余根杰提供的《施工总承包合同》、《建筑工程内部施工承包合同》，可以证实谢立基、余根杰在知道叶新暧没有建设工程施工资质和不是章诚隆公司负责人或员工的情况下，为使叶新暧成为”东旭首府”工程的实际施工人，由叶新暧借用章诚隆公司名义向北方公司承包工程，并促使叶新暧与章诚隆公司签订《建筑工程内部施工承包合同》，从而使叶新暧成为”东旭首府”工程的实际施工人。双方当事人以”居间合同”的合法形式，以达到没有建设工程施工资质的叶新暧承包得”东旭首府”工程、谢立基和余根杰得到200万元”居间服务费”的非法目的，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（三）项规定，叶新暧与谢立基、余根杰订立的《居间合同》无效，无效的居间合同自始没有法律约束力。原审法院认定该《居间合同》有效，系适用法律错误，予以纠正。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，因无效合同取得的财产应当予以返还。原审判决谢立基、余根杰应协助叶新暖办理共管账户（开户行：建设银行宁德天湖支行；户名：叶新暖；账号：62×××47）的销户、销卡手续正确。谢立基、余根杰要求确认其与叶新暖共管账户内的100万元归其所有，并继续支付居间费100万元及相应利息，没有合法有效的合同依据或法律依据，其上诉理由不能成立，不能采纳。双方当事人因居间合同无效所造成的损失，双方当事人可通过另案诉讼解决，本案不予涉及。
综上所述，谢立基、余根杰的上诉请求不能成立，应予驳回。原审认定基本事实清楚，所作判决正确，但适用法律错误，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项、《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款、《中华人民共和国合同法》第五十二条第（三）项、五十六条、五十八条项规定，判决如下：
驳回谢立基、余根杰的上诉，维持原判。
二审案件受理费34200元，由上诉人谢立基、余根杰负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 沈鸣鸣
审 判 员 林 斌
代理审判员 吴惠玲
二〇一六年十一月八日
书 记 员 彭杨清
附主要法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重场违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
《中华人民共和国建筑法》
第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。
禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。
《中华人民共和国合同法》
第五十二条有下列情形之一的，合同无效：
（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；
（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；
（三）以合法形式掩盖非法目的；
（四）损害社会公共利益；
（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。
第五十八条合同无效或被撤销后，因该合同取得的财产应当予以返还；不能返还或没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失。双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
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