山东省东营市东营区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）东刑初字第513号
公诉机关东营市东营区人民检察院。
被告人刘某，山东某公司销售经理。2015年3月19日因涉嫌犯挪用资金罪被东营市公安局东营经济技术开发区分局刑事拘留，同年4月24日被执行逮捕。现羁押于东营市看守所。
辩护人李福杰，山东胜东律师事务所律师。
东营市东营区人民检察院以东区检公刑诉〔2015〕508号起诉书指控被告人刘某犯挪用资金罪，于2015年9月24日向本院提起公诉。本院当日立案，依法组成合议庭，于2015年11月11日公开开庭审理了本案。东营市东营区人民检察院指派检察员田文超出庭支持公诉，被告人刘某及其辩护人李福杰到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2012年至2013年期间，被告人刘某在担任山东某公司（以下简称城江公司）销售部经理期间，利用职务之便，多次挪用城江公司焊丝货款归个人使用，共计269900元。
1、2012年12月25日、2013年3月6日，被告人刘某让山东某有限公司分两次将共计57100元的城江公司焊丝货款打入其妻子曹波的银行账户，用于个人使用，至案发尚未归还。
2、2012年6月19日，被告人刘某从山东天博钢结构有限公司拿走10万元的城江公司焊丝货款，交还城江公司6万元，将剩余4万元用于个人使用，至案发尚未归还。
3、2012年7月4日至2013年4月16日，被告人刘某从超宇焊割经营部拿走共计122800元的城江公司焊丝货款，用于个人使用，至案发尚未归还。
4、2012年8月6日，被告人刘某以投标为名从城江公司借走5万元，后用于个人使用，后经城江公司催要，于2013年12月28日归还4万元，剩余1万元至案发尚未归还。
公诉机关认为，被告人刘某作为公司工作人员，利用职务之便，挪用公司资金共计269900元归个人使用，数额巨大，超过三个月未还，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十二条之规定，应当以挪用资金罪追究其刑事责任。并提供了书证、证人证言、被告人供述和辩解等证据。
被告人刘某对第一起犯罪事实予以认可，但提出：1、指控的第二起犯罪，从山东天博钢结构有限公司拿走10万元承兑汇票不是山东某公司销售给山东天博钢结构有限公司的焊丝款，是其同山东天博钢结构有限公司协商，从自己仓库中低价向山东天博钢结构有限公司供应焊丝所支付的焊丝款，山东天博钢结构有限公司仅支付给山东某公司6万元焊丝款，余款尚未支付，在山东天博钢结构有限公司给他10万元承兑汇票之前五六个月已将6万元承兑汇票交给山东某公司，该10万元承兑汇票与6万元承兑汇票无关。2、指控的第三起犯罪，其从超宇焊割经营部共拿走山东某公司五六万元的货款，未交给山东某公司；其本人也向超宇焊割经营部供应其他品牌的焊丝，与山东某公司业务无关，起诉书中指控的122800元焊丝款中有部分是他自己供应的焊丝款。3、指控的第四起犯罪，5万元是燕某从山东某公司借的招投标款，招投标结束后其向侯某说明5万元要用于个人使用，侯某表示同意后他将借条改为自己的名字，该笔款项不是挪用资金，是借款。
被告人刘某的辩护人提出：1、指控的第二起犯罪，刘某自己经营其他品牌焊丝业务，山东天博钢结构有限公司支付的10万元不是山东某公司的焊丝款，是刘某个人经营的焊丝款，该10万元不能认定为挪用。2、指控的第三起犯罪事实，刘某向超宇焊割经营部供应多个品牌的焊丝，吴某乙提供的五张收条的款项不能确定哪一笔是城江公司的货款。3、指控的第四起犯罪事实系刘某向山东某公司的借款，不能认定为挪用资金。4、刘某已归还山东某公司12万元。
经审理查明：
2012年至2013年期间，被告人刘某在担任山东某公司（以下简称城江公司）销售部经理期间，利用职务之便，多次挪用城江公司焊丝货款归个人使用，共计249900元。2015年3月19日，东营市公安局东营经济技术开发区分局刑事侦查大队民警在淄博市张店区一家豆腐厂内将网上逃犯刘某抓获。具体分述如下：
一、2012年9月9日，被告人刘某从山东某公司提走价值57106.6元的焊丝，销往博兴山东某有限公司。2012年12月25日、2013年3月6日，刘某让山东某有限公司将焊丝款27100元、30000元分别汇入其妻子曹波的农业银行账户，用于个人使用，至案发尚未归还。
上述事实，公诉机关提供下列证据证实：
1、证人证言
（1）证人任某（山东某有限公司常务副总经理）证实，2012年9月9日，刘某从公司提走气爆焊丝（直径1.2）6.72吨、锂弧焊丝（直径4.0）4.7315吨、焊丝轴19个，总价值57106.6元，这批货物销往博兴的山东某有限公司。2014年3月份，他代表公司到山东某有限公司索要焊丝款，该公司称在2012年12月25日、2013年3月6日分两次已将27100元、30000元汇入了刘某的妻子曹波的农业银行卡账户，并向他出具了已经支付货款的证明。这批货款刘某一直没有交回公司。因他们公司生产的焊丝产品都是缠绕在焊丝盘上销售，客户使用完后应将焊丝盘归还，他们向山东盛新公司索要焊丝盘，盛新公司要求开具税务发票才归还焊丝盘，他们就向山东盛新公司开具了数额为57106.6元的发票，开具发票时间是2014年3月20日。
（2）证人侯某（山东某有限公司总经理）证实，刘某没有向他说过拿走山东某公司57100元货款用于个人使用的情况，这些钱都是公司对账时才知道的。
（3）证人李某甲（山东盛新钢构有限公司的总经理）证实，他们公司在2012年购买过山东某有限公司的一批焊丝，是刘某同他们联系的，签订了焊丝购销合同，合同上有他们单位和某公司的印章，刘某按照合同供货后，他们按照刘某的要求将货款汇入了曹波的账户，账号是62×××10，分两次共计支付57000元左右。因山东某有限公司没有给我及时开具发票，他们拿着该公司的焊丝盒抵押，山东某有限公司开具发票后他将焊丝盒归还。
2、书证
（1）山东某有限公司材料入库单证实，该公司于2012年9月9日收到山东某有限公司6.72吨焊丝（直径1.2）、4.7315吨铁盘焊丝（直径4.0），共计价值57106.6元。
（2）山东某有限公司销售单证实，该公司于2012年9月9日向山东某有限公司销售6.72吨气保焊丝（直径1.2）、4.7315吨埋弧焊丝（直径4.0）、19个铁焊丝轴，共计价值57106.6元，业务员系刘某。
（3）购销合同证实，2012年9月9日，山东某有限公司与山东某有限公司签订购销合同，山东某有限公司向山东某有限公司采购6.72吨气保焊丝（直径1.2）、4.7315吨埋弧焊丝（直径4.0），金额共计57106.6元。
（4）山东某有限公司2014年3月18日出具的证明证实，山东某有限公司于2012年9月9日从山东某有限公司处购入焊丝共计57100元，于2012年12月25日、2013年3月6日分两次汇入曹波农行卡，货款已经结清。
（5）曹波卡号为62×××10的中国农业银行卡交易明细证实，山东某有限公于于2012年12月25日向该卡汇入27100元、2013年3月6日汇入30000元。
3、被告人供述和辩解
被告人刘某供称，他自2012年3月份担任山东某有限公司的销售经理。2012年，他代表某有限公司销售给某有限公司57106.6元的货，销售给淄博欧捷自动化设备有限公司49350元的货。某有限公司分两次将货款打到他对象曹波的农业银行账户上，一次2万多，一次3万，淄博欧捷公司向他支付的现金。这十几万的货款，其中6万元他交了超生罚款，剩余的给他儿子看病用了。
上述证据，经庭审举证、质证，均合法有效，本院予以确认。
二、被告人刘某于2012年6月12日从山东某有限公司提走7.98吨气保焊丝（直径1.2）、8.4吨气保焊丝（直径41.2），共计价值106470元，销往山东天博钢结构工程有限公司。同年6月19日，被告人刘某从山东天博钢结构有限公司拿走100000元的山东某有限公司焊丝货款，交还公司60000元，剩余40000元用于个人使用，至案发尚未归还。
上述事实，公诉机关提供下列证据证实：
1、证人证言
（1）证人任某证实，2012年6月份，刘某从公司提取气爆焊丝（直径1.2）16.38吨，销往博兴的山东天博钢结构工程有限公司，价值106470元，但只收到刘某交到公司的60000元货款，他们与山东天博钢结构工程有限公司联系，该公司称刘某以有促销活动为由已经从该公司拿走100000元的承兑汇票，（汇票号23273825，出票人是河南新飞专用汽车有限责任公司），但是刘某只给该公司运去了43000元的货物，该公司现在正向他们公司索要货物，他们向刘某询问货物的销售去向，刘某一直未答复。
（2）证人李某乙（山东天博钢构有限公司总经理）证实，刘某到山东某公司任职后给我们公司提供过不少焊丝，没有签订销售合同。他们将货款支付给刘某了，都是向刘某提供的账号汇款。在刘某说焊丝就要涨价的鼓动下，他一次性给刘某预付了十万元的汇票，但刘某只提供了价值四万三千元的焊丝，还欠他们公司价值六万七千元的焊丝一直未提供。
（3）证人张某（山东天博钢结构有限公司员工）证实，刘某向山东天博钢结构有限公司提供了43000元的焊丝，当时焊丝一直在涨价，刘某说可提供低价焊丝，要求先支付定金，他们公司就支付了10万元的承兑汇票，包括43000元的焊丝款。刘某向山东天博钢结构有限公司提供的山东某有限公司的焊丝都已支付货款。
（4）证人王某（山东某有限公司内勤）证实，山东某有限公司与山东天博公司在2012年6月12日发生过一笔10万元的焊丝业务，刘某交回公司6万元，销售明细是按照刘某交回的款项记录。
2.书证
（1）山东某有限公司销货单证实，该公司于2012年6月12日向山东天博钢结构工程有限公司销售7.98吨气保焊丝（直径1.2）、8.4吨气保焊丝（直径41.2），共计价值106470元，批准人系刘某。
（2）山东某有限公司对山东天博钢结构有限公6月12日的销货明细证实，山东天博钢结构有限公司共计购货16.38吨，总价款106470元，已回款60000元，尚欠款46470元。
（3）山东某有限公司2014年3月17日对账单证实，山东某有限公司对账发现山东天博钢结构有限公司尚欠货款46470元，山东天博钢结构有限公司回复称已付10万元，刘某个人拿走，来货价值43000元。
（4）中国银行2012年5月20日的承兑汇票证实，山东天博钢结构工程有限公司于2012年6月19日支付给刘某一张出票人为河南新飞汽车有限责任公司，收款人为商丘亚星复合材料有限公司的10万元承兑汇票。
（5）某公司2015年9月10日出具的证明证实，该公司于2012年6月12日供给山东天博钢结构有限公司16.38吨焊丝（直径1.2），价值106470元，回款60000元，此业务由刘某具体办理，至2015年9月10日与该公司仅发生此一单业务。
（5）山东某有限公司记账凭证、银行承兑汇票证实，该公司于2012年6月27日收到山东天博钢结构工程有限供公司货款6万元，支付方式为2万元、4万元的承兑汇票各一张。
3被告人供述和辩解
被告人刘某供称，2012年他代表某公司销售给博兴天博钢结构有限公司5万多元的货，因他有事需要用钱，就在2013年从博兴天博公司拿了10万元的承兑汇票，多的钱说用焊丝低价补上。这10万元的承兑汇票他在广饶找人贴现出来9万7千多元，其中8万多元用于归还他借的高利贷利息。
上述证据，经庭审举证、质证，均合法有效，本院予以确认。
三、2012年7月4日至2013年4月16日，被告人刘某从超宇焊割经营部拿走共计122800元的城江公司焊丝货款，交还公司20000元，剩余102800元用于个人使用，至案发尚未归还。
上述事实，公诉机关提供下列证据证实：
1、证人证言
（1）证人任某证实，淄博超宇焊接焊割经营部的业务业务是刘某联系的，刘某在2012年7、8、9月份分四次从公司提取焊丝销售到该单位，总计货款23万余元，但刘某只交到公司2万元的货款，该公司还欠21万余元的货款，2014年他们多次和该单位对账并索要货款，该单位称刘某已经从他们那里拿走货款及货物价值达18万余元，并称能够提供刘某领走货款的证据，这些钱刘某没有交回公司。
（2）证人吴某甲（淄博超宇焊割个体经营部经营者）证实，从2012年7月份，刘某从某公司分三四次向他供应21万元左右的焊丝。2013年5月份某公司曾经派人来对过货。他支付给刘某大约四五万元的现金，刘某从他这里拿了一两万的焊机。他通过现金、承兑、转账的方式付过款。在此之前，刘某还供过麒丰公司的焊丝，但货款已结算完毕。
（3）证人吴某乙（吴某甲妻子）证实，刘某向她经营的淄博超宇焊割个体经营部供应过四笔共计23万元左右的城江公司的焊丝，其提供给公安机关的刘某书写的2012年7月4日、9月2日、9月21日、12月26日、2013年4月16日的收条，均是其付给刘某的某的焊丝款。2013年7月20日送货单显示给刘某的6台焊机，是刘某从柳光江处拿走用来抵消某的焊丝款。在此之前，刘某还供过麒丰公司的焊丝，但货款已结算完毕。
2、书证
（1）山东某有限公司销货单证实，该公司于2012年7月3日向超宇焊接材料有限公司供应气保焊丝121842元、供应埋弧焊丝5745.6元，同年8月24日向山东淄博超宇焊割供应气保焊丝38976元，同年9月13日向淄博超宇焊割供应气保焊丝64152元；业务员均为刘某。
（2）吴某甲提供的同某有限公司对账单证实，该对账单上的收货数量、规格与上述城江公司销货单显示的销货数量、规格一致，其中7月3日焊材存在质量问题，8月24日与9月13日焊材正常销售。
（3）吴某乙提供的五张收条证实，刘某分别于2012年7月4日收款2万元、9月2日收承兑1万元、9月21日收承兑3万元、12月26日收现金32800元；曹波（刘某妻子）于2013年4月16日收承兑3万元。上述收条中，7月4日收条有”承江”字样、9月2日收条显示”山东某。
（4）2013年7月20日送货单证实，向刘某提供6台价值42000元的电焊机。
（5）某公司记账凭证一份，证实2012年7月11日收到超宇焊接材料有限公司货款2万元，系银行承兑汇票。
（6）办案说明证实，因刘某无法提供柳光江具体住处、联系电话等信息，办案人员无法落实柳光江具体身份及相关情况。
（7）办案说明证实，办案人员电话询问曹波于2013年4月16日在吴某甲处打的3万元收条因时间太长，具体情况记不清，只记得刘某让她从吴某甲处拿钱，拿钱后就交给了刘某。
3、被告人供述和辩解
被告人刘某供称，2011年开始他代表某公司给淄博超宇焊接焊割经营部供了20多万的货，他先后从超宇营业部拿了7万元左右的货款及4台价值2万元左右的电焊机。货款在他妻子生孩子时花费了，电焊机被债主柳光江拉走。
上述证据，经庭审举证、质证，均合法有效，本院予以确认。
四、2012年8月6日，被告人刘某以投标为名从城江公司借走5万元，后用于个人使用，后经城江公司催要，于2013年12月28日归还4万元，剩余1万元至案发尚未归还。
上述事实，公诉机关提供下列证据证实：
1、证人证言
（1）证人任某证实，2012年8月份，刘某以到淄博投标为名，到公司财务借5万元作为投标保证金，在没有中标后，后刘某将这5万元侵占，没有归还公司。
（2）证人侯某证实，2013年刘某和燕某一起去淄博投标，刘某安排燕某到公司拿承兑汇票，燕某打的借条，后来燕某经常找刘某，刘某才到公司财务重新更改的借条，刘某没有跟他说过投标款用于个人使用的情况。刘某打回公司的4万元不是投标款，是在公司催货款比较急的情况下，刘某打回来的货款。
（3）证人燕某证实，2012年刘某以到淄博投标为名让他从财务拿了2张共计5万元的承兑汇票，他写了借条并将该5万元的承兑汇票在广饶一家茶叶店交给了刘某，刘某是否去淄博不清楚，后来任某询问投标的情况，刘某说没有中标，任总让刘某把承兑汇票交还公司，他也催刘某把承兑汇票交还公司，刘某一直推脱不交，侯某让刘某把借条改成刘某本人。
2.书证
（1）银行承兑汇票证实，2012年8月6日，刘某借招标款五万元（承兑），侯某批准，签章为刘某。
（2）刘某卡号为62×××16的农业银行卡交易明细证实，2013年12月28日转账支出4万元。
（3）吴爱玲卡号为62×××85的农业银行卡交易明细证实，该卡于2013年12月28日收到转账汇款4万元。
（4）办案说明证实，办案民警经联系山东某公司，刘某未到该公司进行过投标；经联系淄博环宇钢结构公司，该公司焊材不进行招标，任丙亮信息无法落实。
3、被告人供述和辩解
被告人刘某供称，2013年他从山东某有限公司拿了5万元的投标款，一张3万，一张2万，他代表公司在淄博环宇钢构有限公司投标交押金3万元，在博兴盛新钢构有限公司投标交押金2万元。这两个公司都中标后，他拿回投标抵押的承兑，兑换46800元现金，归还任丙亮欠款。2013年年底，他用农行卡给公司法人侯某对象吴爱玲转账4万元用于归还投标款。
上述证据，经庭审举证、质证，均合法有效，本院予以确认。
综合全案，公诉机关提供下列证据：
1、证人证言：
（1）证人任某证实，刘某利用职务之便侵占货款、货物价值17万余元，以先期拓展业务为名骗取公司资金50万元，以投标的名义骗取公司资金5万元，总共给公司造成损失100万余元，公司多次向其催要以上款项，刘某拒不归还公司，并在未办理任何辞职手续的情况下，不辞而别，现在公司无法与其取得联系，公司现在委托他代表公司向公安机关报案。刘某进入公司后就从公司借走50万元开展业务，当时公司和他签订了一份协议，在刘某交回50万元的本息之前不发工资，以这50万元的盈利作为他的薪金，等公司正式投产后他将这50万元交回公司后，再按照公司办法发放工资。山东某有限公司制作的销货单就是出库单，销货单有制单人员、业务员和财务人员的签字，销货单标注的业务就是已经出库发货的实际业务。刘某作为公司的销售经理，经刘某审批后也可以发货。
（2）证人侯某证实，山东某公司没有给刘某发过工资，因为按照公司和刘某的协议，刘某未将50万元交还公司，公司不予发放工资。
（3）证人王某的证言证实，某公司制作销货单，销货单就是出库单，销货单有制单人员、业务员和财务人员的签字，销货单标注的业务就是已经出库发货的实际业务。
2、书证
（1）营业执照证实，山东某有限公司为有限责任公司。
（2）山东某有限公司文件证实，该公司于2011年10月26日任命刘某为销售部经理。
（3）刘某业务客户欠款追偿及个人债务清偿计划证实，刘某于2013年9月8日签订该计划，刘某从客户追回货款后未交公司的有山东天博钢构公司46470元、淄博欧捷自动化设备公司49350元、山东某公司57106.6元，高工建设22250元。
（4）山东某公司出具的证明证实，刘某于2011年10月经他人介绍到某公司工作，同年10月26日被任命为公司的销售部经理，但未签劳务合同，因其借公司50万元未归还，故根据协议约定未给发工资。
（5）吴爱玲卡号为62×××85的农业银行卡交易明细证实，该卡于2013年10月16日收到转账汇款8万元。
3.被告人供述和辩解
被告人刘某供称，他2014年4月份左右离开山东某有限公司，未办理离职手续。因为他和公司有部分资金没有理清，没有钱还公司，公司也没有给他发工资。他当时电话停机，不知道公安机关找他。他代表城江公司向张悦明销售32万多元的货，张悦明给他8万元，他计划用于给孩子看病，后于2013年中秋节前后将该8万元通过农业银行卡打给了吴爱玲。
4.其他证据
（1）户籍信息一份，证实被告人刘某的基本身份信息。
（2）抓获经过证实，2014年4月30日，东营市公安局东营经济技术开发区分局刑事侦查大队对某财物被侵占案立案后，对刘某网上追逃，2015年3月19日，该大队民警在淄博市张店区一家豆腐厂内将刘某抓获。
上述证据，经庭审举证、质证，均合法有效，本院予以确认。
综合分析上述证据，1、关于第二起犯罪事实，通过证人王某、任某、李某丙的证言、山东某公司出具的证明、销货明细、销货单可以证实山东某有限公司与山东天博钢结构有限公司仅有一笔106470元的焊丝业务，且山东某有限公司已通过刘某供应相应焊丝；刘某当庭供称在收到10万元承兑汇票之前已支付某有限公司6万元，通过承兑汇票、山东某公司的记账凭证可以证实，刘某在2012年6月19日收到山东天博钢结构一张10万元承兑汇票作为焊丝货款，同年6月27日支付给山东某有限公司一张4万元、一张2万元的承兑汇票，可以证实刘某系在收到10万元承兑汇票之后支付给山东某有限公司6万元。刘某在公安机关多次供称从山东天博钢结构公司拿的10万元货款未交回公司，在清偿计划中认可山东天博钢结构公司的46470元货款已追回未交回公司，上述证据能够形成证据链条，足以证实被告人刘某挪用4万元归个人使用的事实。被告人及其辩护人提出”刘某从山东天博钢结构有限公司拿走10万元非山东某有限公司焊丝款，本起犯罪不构成挪用资金罪”的辩解及辩护观点不能成立，本院不予采纳。2、关于第三起犯罪事实，通过证人吴某乙、吴某甲的证言、收条可以证实超宇焊割经营部已将城江公司122800元的焊丝款交给刘某，无其他证据证明该122800元系支付其他公司或品牌的焊丝款，某公司记账凭证证实刘某仅交回公司20000元超宇焊割经营部的焊丝款，通过上述证据可以证实刘某将102800元挪用归个人使用的事实。被告人及其辩护人提出”刘某挪用资金数额为五六万元，剩余货款非城江公司焊丝款”的辩解及辩护观点不能成立，本院不予采纳。3、关于第四起犯罪事实，证人任某、燕某、侯某均证实刘某以招投标名义从城江公司拿走5万元，刘某在公安机关亦供称将5万元招投标款挪作个人使用，无其他证据证实城江公司同意刘某将该笔5万元用于个人使用，被告人刘某及其辩护人提出”本起指控系借款”的辩解及辩护观点不能成立，本院不予采纳。
本院认为，被告人刘某作为有限责任公司的销售经理，利用职务上的便利，挪用单位资金249900元归个人使用，数额较大，超过三个月未还，至案发尚有209900元未归还，其行为构成挪用资金罪。公诉机关提供的证据确实、充分，指控的罪名成立，但指控的数额有误，予以更正。公诉机关指控被告人刘某挪用资金数额巨大，案件审理过程中，因法律规定发生变化，依照新的法律规定应认定为数额较大。关于被告人的辩护人提出”刘某已退还12万元”的辩护观点，审理认为，通过被告人刘某的供述可知，被告人刘某向吴爱玲汇款8万元系销售给张悦明焊丝的货款，与本案并无关联，但其汇款给吴爱玲的4万元系用于退还招标款，量刑时酌情予以考虑。被告人归案后如实供述部分犯罪事实，退还部分挪用资金，量刑时酌情予以考虑。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人刘某犯挪用资金罪，判处有期徒刑一年八个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月19日起至2016年11月18日止）。
二、责令被告人刘某对尚未归还的209900元退赔山东某公司。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省东营市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 张 婷
人民陪审员 周绍红
人民陪审员 赵德利
二〇一六年七月十三日
书 记 员 刘 楠