广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）粤06刑终158号
原公诉机关佛山市顺德区人民检察院。
上诉人（原审被告人）欧阳健（曾用名欧阳俭），男，1990年4月19日出生，汉族，初中文化，微商,户籍地湖南省衡阳县。因本案于2017年8月29日被羁押，同日被刑事拘留，同年9月27日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
辩护人洪顺锤,广东圣和胜律师事务所律师。
辩护人王宏，广东圣和胜律师事务所律师。
佛山市顺德区人民法院审理佛山市顺德区人民检察院指控原审被告人欧阳健犯贩卖毒品罪一案，于2017年12月29日作出（2017）粤0606刑初4408号刑事判决。原审被告人欧阳健不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人、听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原审判决认定，2017年8月26日，被告人欧阳健通过手机微信与微信昵称“H/400自己佛山龙江”的购毒人员联系，约定2017年8月29日在佛山市顺德区龙江镇龙行天下酒店交易4小包毒品甲基苯丙胺，毒资为人民币1500元（其中100元为车费）。8月29日13时许，被告人欧阳健携带22小包毒品甲基苯丙胺去到佛山市顺德区龙江镇龙行天下酒店门口时，被公安民警查获。经鉴定及称量，上述22小包毒品甲基苯丙胺共净重18.7克。
原判认定上述事实有经原审庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1.被告人欧阳健的供述及辨认、指认笔录。主要内容：2017年8月26日，有一名昵称为“H/400自己佛山龙江”的微信好友跟我联系，发消息问我有没有毒品并询问价格，但我回复要三天后即2017年8月29日可以拿到，400元一个，对方称要买4个。8月27日至29日期间，对方多次问我什么时候可以拿到货，至8月28日晚上，我给他发微信问是不是8月29日拿货。8月29日上午经联系，约定8月29日上午在佛山市顺德区龙江镇龙行天下酒店交易，我从广州东站坐地铁到魁奇路地铁站，然后滴滴打车前往顺德区龙江镇龙行天下酒店。当日13时许刚到龙行天下酒店就被公安机关抓获。这名男子只购买4小包，我准备以350元一小包卖给对方。我刚刚到达酒店就被民警抓获了。我还未收到对方的毒资。在我身上起获的毒品是从广州市花都区一名男子处拿到的，只见过一次，他微信号“cuped2018”，昵称“HG花都未来”。第一次是当面交易，拿了30个（30小包，每小包约1克），已经全部卖出，我微信里有部分买家的聊天信息及微信资料。第二次是他讲毒品放到超市里的储物柜里，然后将储物柜的二维码纸片交给我让我去提货，我通过微信向他付款。第二次我和朋友阿佳（潮汕人，微信号“ninanshagua”，昵称为“AJia广东Rush伟哥总经销”）各付3500元，阿佳将这7000元交给花都男子，我们想买60小包，但只拿了40小包，花都男子还欠我们20小包。已卖出18小包，卖家都是通过微信联系我的，剩余22小包已被公安机关查获。去龙江准备交易4小包，其余的我都是全部带在身上，方便别人要的时候不用在自己住的地方拿。我与阿佳算是合作关系，阿佳主要负责花都男子、联系毒品买家，每小包毒品的价格由阿佳定，大部分200至300元。我主要负责与阿佳联系好的买家交易，交易地点我选，每次交易完，阿佳通过微信将提成50元转账给我。向我购毒的人都是阿佳介绍的，不清楚买家如何找到阿佳。每次有人购买毒品，阿佳就会将买家的微信联系方式发送给我，购买的数量、价格也是阿佳定的。大部分由我负责将毒品送给客户，阿佳负责联系买家收钱。送货的次数记不清楚了，从中获利约2400元，所获利润已经在日常生活中花掉了。欧阳健对扣押的手机、与购毒人员微信聊天记录截图、毒品称量结果、准备毒品交易的地点、毒品尿检结果进行辩认。
2.现场勘查记录。证实案发现场佛山市顺德区龙江镇民生路1号龙行天下酒店门前对开辅道的基本情况。
3.司法鉴定检验报告及告知书。证实公安机关从被告人欧阳健处起获的22包白色晶体检材均检出甲基苯丙胺成分。上述鉴定意见已告知被告人。
4.抓获经过。证实2017年8月29日13时许，公安民警在佛山市顺德区龙江镇龙行天下酒店门口抓获被告人欧阳健。
5.户籍证明。证实被告人的身份情况。
6.搜查笔录、扣押、移交物品清单。证实公安机关从被告人手中搜出一台苹果6S手机（黑色，手机号码：131××××1677），1台苹果5S手机（黑色，手机号码：130××××2244），在其右裤前袋搜出4包透明晶体（物证编号为SDJD201706410、SDJD201706411、SDJD201706412、SDJD201706413），在其手提包内搜出18包透明晶体（SDJD201706392、SDJD201706393、SDJD201706394、SDJD201706395、SDJD201706396、SDJD201706397、SDJD201706398、SDJD201706399、SDJD201706400、SDJD201706401、SDJD201706402、SDJD201706403、SDJD201706404、SDJD201706405、SDJD201706406、SDJD201706407、SDJD201706408、SDJD201706409）。上述物品已依法扣押，暂扣于佛山市顺德区公安局。
7.毒品称量、取样笔录。证实经依法称量，物证编号为SDJD201706392的冰毒疑似物净重0.84克，物证编号为SDJD201706393的冰毒疑似物净重0.94克，物证编号为SDJD201706394的冰毒疑似物净重0.70克，物证编号为SDJD201706395的冰毒疑似物净重0.74克，物证编号为SDJD201706396的冰毒疑似物净重0.74克，物证编号为SDJD201706397的冰毒疑似物净重0.86克，物证编号为SDJD201706398的冰毒疑似物净重0.99克，物证编号为SDJD201706399的冰毒疑似物净重0.91克，物证编号为SDJD201706400的冰毒疑似物净重0.80克，物证编号为SDJD201706401的冰毒疑似物净重1.02克，物证编号为SDJD201706402的冰毒疑似物净重0.82克，物证编号为SDJD201706403的冰毒疑似物净重0.76克，物证编号为SDJD201706404的冰毒疑似物净重0.99克，物证编号为SDJD201706405的冰毒疑似物净重0.82克，物证编号为SDJD201706406的冰毒疑似物净重0.74克，物证编号为SDJD201706407的冰毒疑似物净重0.80克，物证编号为SDJD201706408的冰毒疑似物净重0.78克，物证编号为SDJD201706409的冰毒疑似物净重0.72克，物证编号为SDJD201706410的冰毒疑似物净重0.90克，物证编号为SDJD201706411的冰毒疑似物净重0.78克，物证编号为SDJD201706412的冰毒疑似物净重1.02克，物证编号为SDJD201706413的冰毒疑似物净重1.03克。随后，侦查人员依法将上述每份冰毒疑似物全部取样用物证袋包装封存后送顺德公安司法鉴定中心进行定性鉴定。
8.通话记录。证实被告人欧阳健持有的131××××1677以及130××××2244的通话记录。
9.毒品现场检测报告及告知书。证实被告人欧阳健的尿液检测样本经现场检测，结果呈毒品吗啡阴性、甲基安非他明阳性、氯胺酮阴性。
10.公安机关出具的书面说明。证实涉案人员的情况。
根据以上事实和证据，原判认为，被告人欧阳健无视国家法律，贩卖甲基苯丙胺，妨害社会管理秩序，其行为已构成贩卖毒品罪。佛山市顺德区人民检察院指控被告人欧阳健犯贩卖毒品罪，罪名成立。被告人欧阳健归案后如实供述其罪行，依法予以从轻处罚。对于扣押的毒品应予以没收、销毁；对于扣押的手机应予以没收、上缴国库。综合被告人欧阳健的犯罪事实、情节、认罪态度和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，作出如下判决：一、被告人欧阳健犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年二个月，并处罚金人民币七万元。二、对暂扣于佛山市顺德区公安局禁毒大队的毒品甲基苯丙胺18.7克予以没收，由佛山市顺德区公安局销毁；对暂扣于佛山市顺德区公安局龙江派出所的苹果6S手机（黑色，手机号码：131××××1677）1台，苹果5S手机（黑色，手机号码：130××××2244），1台均予以没收，由佛山市顺德区公安局上缴国库。
宣判后，原审被告人欧阳健上诉及其辩护人提出，欧阳健到达交易地点后即被公安人员抓获，实际上并没有完成交易，也没有收取毒资，应属犯罪未遂；欧阳健只贩卖了3.73克毒品，从他身上搜出的14.97克毒品并不是用于贩卖，不应全部算入其贩卖毒品的数量；本案属于“钓鱼式”执法，应在量刑上予以从轻或减轻处罚。
经审理查明，原审判决认定上诉人欧阳健犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
对于上诉人欧阳健及其辩护人提出欧阳健的行为属于犯罪未遂的意见，理由不成立，本院不予采纳。对于上诉人及其辩护人提出，从欧阳健身上搜出的毒品数量不应全部算入其贩卖毒品数量的意见，经查，上诉人欧阳健在侦查阶段一直稳定供述其贩卖4小包毒品甲基苯丙胺重3.73克的事实，在一审庭审阶段对起诉书指控其贩卖4小包毒品甲基苯丙胺重3.73克的事实不持异议,并供述其当时身上共携带了22包毒品，这与抓获经过、通话记录及欧阳健对扣押的手机、与购毒人员微信聊天记录截图、毒品称量结果、准备毒品交易的地点、毒品尿检结果的辨认笔录等证据相互印证，认定上诉人欧阳健携带22包毒品甲基苯丙胺共18.7克到现场交易的证据确实充分，虽然上诉人欧阳健与购毒者约定贩卖的毒品只是3.73克，但一审判决将其携带的其余毒品计入贩卖毒品的数量正确。故上诉人欧阳健及其辩护人上述所提，不予采纳。关于辩护人提出，本案属于“钓鱼式”执法，应在量刑上予以从轻或减轻处罚的意见，本院认为，一审判决已根据上诉人欧阳健贩卖毒品的数量及本案的事实和情节，予以从轻处罚，量刑适当。
本院认为，上诉人欧阳健无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人欧阳健归案后如实供述其罪行，依法予以从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 林永春
审 判 员 古加锦
审 判 员 李莎莎
二〇一八年三月九日
法官助理 张 琳
书 记 员 张绍辉
附相关法律法规：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。