陕西省宝鸡市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）陕03刑终133号
原公诉机关宝鸡市渭滨区人民检察院。
上诉人（原审被告人）许晓航，男,1975年10月14日出生于陕西省宝鸡市，住宝鸡市渭滨区。2016年11月3日因吸毒被宝鸡市公安局渭滨分局强制隔离戒毒二年。2016年11月25日因涉嫌犯贩卖毒品罪被逮捕。现羁押于宝鸡市渭滨区看守所。
辩护人程建兵、冯莉莉，陕西金宝律师事务所律师。
原审被告人许经峰，男，1967年8月19日出生于陕西省宝鸡市，住宝鸡市金台。2016年11月3日因吸毒被宝鸡市公安局渭滨分局强制隔离戒毒二年。2016年11月25日因涉嫌犯贩卖毒品罪被逮捕。现羁押于宝鸡市渭滨区看守所。
宝鸡市渭滨区人民法院审理宝鸡市渭滨区人民检察院指控原审被告人许晓航、许经峰犯贩卖毒品罪一案。于二0一七年五月五日作出（2017）陕0302刑初191号刑事判决，宣判后，原审被告人许晓航不服向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人（原审被告人）许晓航，听取其辩护人程建兵、冯莉莉的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
（一）2016年10月15日，被告人许晓航在宝鸡市开元商城肯德基门口，以200元钱的价格向被告人许经峰贩卖毒品海洛因三小包。被告人许经峰将这三小包毒品自己吸食一小包，剩余的两小包先后于当天、第三天分别以200元的价格在宝鸡市开元商城肯德基门口贩卖给吸毒人员刘某。
（二）2016年10月20日，被告人徐晓航在宝鸡市渭滨区新建路西段圣帝之星酒店206房间以200元钱的价格给许经峰贩卖毒品海洛因两小包。随后许经峰将该两小包毒品注射。
（三）2016年11月2日凌晨，被告人许晓航在宝鸡市金台区大庆路福临酒店6038房间以300元的价格向被告人许经峰贩卖毒品海洛因两小包。被告人许经峰随后将其中一小包毒品在大庆路加油站附近以300元的价格贩卖给吸毒人员刘某。
（四）2016年11月3日凌晨，被告人许晓航在宝鸡市渭滨区神农大桥北口向阳假日酒店102房间内向被告人许经峰贩卖毒品两小包，获毒资100元。随后二被告人被公安人员抓获，当场从房间床头处查获毒品两包，分别净重2.51克、0.14克；从许经峰身上查获毒品两小包，分别净重共计0.25克、0.12克。以上四包均检出毒品海洛因成分。
综上所述，被告人许晓航向许经峰贩卖毒品海洛因四次，前三次约1.05克，四次共获赃款800元，查获毒品海洛因3.02克，以上共计4.07克；被告人许经峰向吸毒人员刘某贩卖毒品海洛因三次，约0.45克，获赃款700元，查获毒品海洛因0.37克，以上共计0.82克。
原审法院认为，被告人许晓航、许经峰明知是毒品海洛因而多次向他人出售，其行为均已构成贩卖毒品罪，且系情节严重。被告人许晓航辩解其未向许经峰贩卖毒品的意见，经查，有被告人许晓航、许经峰在侦查机关的多次供述、通话记录、指认现场笔录、查获笔录等证据在案为证，故对其辩解意见不予采信。被告人许经峰能够如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。本案被查获毒品未流入社会，可酌情对二被告人从轻处罚。综上，原审法院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决：一、被告人许晓航犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年九个月，并处罚金人民币5000元。二、被告人许经峰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币3000元。三、涉案毒品海洛因3.02克（检材用0.08克）及毒资300元，由扣押机关依法没收。
原审被告人许晓航的上诉理由是：一审判决认定事实错误，他没有给许经峰贩卖毒品，是许经峰给他卖毒品，其在公安阶段的笔录是公安人员诱供，请求依法改判。其辩护人辩护认为，一审认定事实错误，不能认定许晓航贩卖毒品4.07克，所查获的3.02克毒品，未进入交易环节，不应认定为贩毒数量，一审判决量刑偏重。
经二审审查，原审被告人许晓航、许经峰贩卖毒品的犯罪事实清楚，证据充分。
（一）2016年10月15日，被告人许晓航在宝鸡市开元商城肯德基门口，以200元钱的价格向被告人许经峰贩卖毒品海洛因三小包。被告人许经峰将这三小包毒品自己吸食一小包，剩余的两小包先后于当天、第三天分别以200元的价格在宝鸡市开元商城肯德基门口贩卖给吸毒人员刘某。
以上事实有经原审法院当庭举证、质证的以下证据证实：
1、被告人许晓航的供述与辩解证明，大概2016年10月15日，天刚黑许经峰给他打电话说想买点毒品，他就让许经峰到开元商城西隔壁肯德基来。在肯德基门口他把毒品交给许经峰，许经峰当场给了他300块钱。
2、被告人许经峰的供述与辩解证明，2016年10月中旬的一天下午6点多，他在开元商场肯德基餐厅门口卖给姓刘的（即刘某，下同）200元钱的毒品一小包。第二次是2016年10月中旬的一天下午六点多，与上次他给姓刘的卖毒品之后隔了一天，他在开元商场肯德基餐厅门口卖给姓刘300元钱的毒品两小包。这些毒品都是第一次从许晓航那里拿的三小包，其中一小包他自己吸食了，剩下的两小包卖给了姓刘的。
3、证人刘某的证言证明，2016年10月15日晚上快21点时，他电话联系许经峰买200块钱的东西，他们说好在开元大门口和肯德基之间进行交易，电话联系好后，他就骑着摩托车过去了。他到说好的地方后等了3分钟左右，就看见许经峰从开元广场的西面走过来。他俩碰面后他给许经峰200块钱，许经峰给他一个用白色塑料袋包着的白色小包。第二次是10月17日晚上20点多，他电话联系许经峰想买150块钱的毒品，电话上许经峰说还是在开元门口那个地方见面。他给许经峰150元，许经峰给他一个用白色塑料袋包着的白色小包。
4、指认笔录及照片证明被告人许晓航、许经峰对毒品交易地点开元商城楼下肯德基门口进行了指认。
（二）2016年10月20日，被告人徐晓航在宝鸡市渭滨区新建路西段圣帝之星酒店206房间以200元钱的价格给许经峰贩卖毒品海洛因两小包。随后许经峰将该两小包毒品注射。
以上事实有经原审法院当庭举证、质证的以下证据证实：
1、被告人许晓航的供述与辩解证明，2016年10月20日左右的一天，他在新建路圣帝之星商务酒店二楼开了一间房，房号记不清楚了，他给许经峰说了地方。许经峰到酒店后他给许经峰了两小包毒品，许经峰当时在酒店注射了一包，另外一包许经峰带走了，许经峰给了他200元。
2、被告人许经峰的供述与辩解证明，2016年10月20日上午10点左右，他给许晓航打电话说要买点毒品，许晓航让他去新建路西段圣帝之星酒店206房间。他到了后在许晓航那拿了200元钱的毒品，他当时在酒店的房子里注射了100元钱的毒品，剩下的毒品他带回家后注射了。
3、指认笔录及照片证明被告人许晓航对毒品交易地点圣帝之星商务酒店进行了指认。
4、开房票据证明被告人许晓航于2016年10月20日在圣帝之星商务酒店开房的事实。
（三）2016年11月2日凌晨，被告人许晓航在宝鸡市金台区大庆路福临酒店6038房间以300元的价格向被告人许经峰贩卖毒品海洛因两小包。被告人许经峰随后将其中一小包毒品在大庆路加油站附近以300元的价格贩卖给吸毒人员刘某。
以上事实有经原审法院当庭举证、质证的以下证据证实：
1、被告人许晓航的供述与辩解证明，2016年11月1日下午，许经峰给他打电话说是要买毒品，晚上11、2点的时候，他在大庆路福临酒店开好房，就给许经峰发短信让他来6038号房间。见面后他给许经峰了两小包毒品，其中一包许经峰在6038号房间当场注射了，另外一小包毒品许经峰装在身上离开了房子，过了6、7分钟许经峰回来给了他300块钱。
2、被告人许经峰的供述与辩解证明，2016年11月1日晚上11、2点左右，他在福临酒店从许晓航那里买了两小包毒品，后在酒店对面加油站附近给姓刘的卖了300元钱的毒品一小包。
3、证人刘某的证言证明，2016年11月1日晚上22点左右，他电话联系许经峰买300块钱的东西。晚上23点左右，许经峰给他打电话让他到大庆路一个加油站见面。在加油站东出口路，许经峰给了他一个用白色塑料纸包着的小包，他给了许经峰300元钱。
4、指认笔录及照片证明被告人许晓航对毒品交易地点福临商务酒店进行了指认。被告人许经峰对毒品交易地点大庆路加油站进行了指认。
（四）2016年11月3日凌晨，被告人许晓航在宝鸡市渭滨区神农大桥北口向阳假日酒店102房间内向被告人许经峰贩卖毒品两小包，获毒资100元。随后二被告人被公安人员抓获，当场从房间床头处查获毒品两包，分别净重2.51克、0.14克；从许经峰身上查获毒品两小包，分别净重0.25克、0.12克。以上四包均检出毒品海洛因成分。
上述事实，有经原审法院当庭举证、质证的以下证据证实：
1、被告人许晓航的供述与辩解证明，2016年11月2日下午，许经峰给他打电话问他有没有东西，他说没有，许经峰让他去西安帮忙买些毒品海洛因。他6点半坐车到西安，晚上11点多他在网上定了一间房，通过短信告诉许经峰是向阳假日酒店。他回到宝鸡到前台说房已经开好了，房号是102。进去以后，许经峰说要注射毒品。他当时将西安买回来的毒品放在床头，许经峰自己从里面弄出一点白色粉末装在针管里自己注射了，完了后给他100元钱。他也弄了一点毒品进行注射。有人给许经峰打电话说是要毒品，许经峰就从床头的毒品袋子里拿出毒品包了两小包，当许经峰开门准备往出走时被警察抓住了，床头的毒品以及许经峰身上的毒品和针管都被查获了。
2、被告人许经峰的供述与辩解证明，2016年11月3日凌晨l点多，他在神农大桥北的向阳假日酒店102房间向许晓航购买了两小包毒品，姓刘的给他打电话要300元钱的毒品，他从酒店房间开门准备出去的时候被警察抓获。
3、证人刘某的证言证明，2016年11月2日下午18点左右他开始联系许经峰，想买200块钱的东西，一直到11月3日凌晨1点左右，他准备好200元钱，在消防支队中间一个车库门口站着等许经峰时被警察抓获。
4、抓获经过、查获笔录、扣押清单及照片证明，2016年11月3日凌晨1时30分许，公安机关根据线索在宝鸡市新建路西段向阳假日酒店102房间抓获被告人许晓航、许经峰。当场从许经峰手中查获一包用白纸包着的毒品，从许经峰衬衣口袋内查获一包用红色纸包着的毒品。从该房间床头查获一包用白色塑料纸包着的毒品和一包用红纸包着的毒品。公安机关对上述毒品予以扣押，并从证人刘某处扣押人民币200元，从被告人许晓航处扣押人民币100元。
5、指认笔录及照片证明，被告人许晓航对被查获的两包毒品进行了指认，被告人许经峰对被查获的两包毒品、注射毒品工具、注射针眼部位进行了指认。
6、指认笔录及照片证明，被告人许晓航、许经峰对毒品交易地点向阳假日酒店进行了指认。
7、开房票据证明，被告人许经峰于2016年11月3日凌晨在向阳假日酒店开房的事实。
8、毒品检验报告证明，涉案白色塑料纸包装的白色块状物1包，净重2.51g；粉纸包装的白色碎块l包，净重0.14g，均检出毒品海洛因成份。白纸包装的白色碎块l包，净重0.25g；粉纸包装的白色碎块1包，净重0.12g，均检出毒品海洛因成份。
认定本案事实的综合证据有：
1、受案登记表证明，案件来源于公安机关在工作中发现。2、通话记录证明，被告人许晓航与许经峰，被告人许经峰与证人刘某之间相互联系的事实。
3、户籍信息证明，二被告人达到法定刑事责任年龄。
4、尿液检验报告证明，被告人许晓航、许经峰尿样检测结果均呈阳性。
5、毒品收据证明，涉案毒品3.02克（检材用0.08克）已由公安机关上缴禁毒支队。
6、强制隔离戒毒决定书及行政处罚决定书证明，被告人许晓航、许经峰于2016年11月3日因吸毒分别被宝鸡市公安局渭滨分局强制隔离戒毒二年。证人刘某于2016年11月4日因吸毒被行政拘留十日并处罚款2000元。
以上证据，经原审法院公开开庭举证、质证，来源合法，内容客观真实，并能相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）许晓航、原审被告人许经峰违反国家毒品管理法规，多次贩卖毒品，情节严重，其行为均已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。上诉人（原审被告人）许晓航上诉认为，自己没有贩卖毒品，是许经峰给他卖毒品，其在公安阶段的笔录是公安人员诱供，请求依法改判的理由，经查，上诉人（原审被告人）许晓航、原审被告人许经峰在侦查机关的多次供述、指认现场笔录、查获笔录、通话记录等证据均能证实其向许经峰贩卖毒品的犯罪事实清楚，其上诉称是许经峰给他贩卖毒品无证据支持，也没有证据证实其供述是公安机关诱供，故其上诉理由不能成立。上诉人（原审被告人）许晓航及其辩护人认为不能认定许晓航贩卖4.07克毒品数量的理由，经查，原审法院根据许晓航贩卖毒品的包数，交易价钱及公安机关现场查获的毒品数量情况认定其贩卖毒品4.07克并无不当。其辩护人认为3.02克毒品属现场查获，未进入交易环节，不应认定为贩卖数量的理由，因许晓航多次贩卖毒品，故其被抓获后从交易场所查获的毒品应当认定为其贩卖毒品的数量。综上，原判认定许晓航犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据之间相互印证，能够形成证据锁链，上诉人（原审被告人）许晓航的上诉理由及其辩护人的辩护理由均不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。故依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 罗莉萍
审判员 杨瀚黎
审判员 曹维丽
二〇一七年六月十九日
书记员 李 洁