广东省肇庆市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）肇中法刑二终字第161号
原公诉机关肇庆市鼎湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）苏海华，绰号‘鸡细’，男，汉族，初中肄业。户籍地及住所地广东省肇庆市鼎湖区。2014年12月3日因涉嫌犯非法持有毒品罪被肇庆市公安局鼎湖分局刑事拘留，同年12月17日依法逮捕。现羁押于肇庆市看守所。
肇庆市鼎湖区人民法院审理肇庆市鼎湖区人民检察院指控原审被告人苏海华贩卖毒品罪一案，于2015年8月14日作出（2015）肇鼎法刑初字第95号刑事判决。宣判后，原审被告人苏海华不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人苏海华，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2014年12月1日19时许，吸毒人员谢子荣（手机号码：152××××7174）打电话给被告人苏海华（手机号码：137××××8426）要求购买毒品甲基苯丙胺（俗称：冰毒）并双方约定了交易地点。随后，被告人苏海华把一小包价格100元的冰毒交给在其家中的梁琼方（曾用名：梁艳珊，另案处理），让其去约定地点鼎湖区桂城街道东怡市场后面好家源超市门口与谢子荣进行毒品交易。在交易现场，谢子荣交给梁琼方100元现金后，梁琼方即将上述毒品交给谢子荣，交易完后，双方离开现场。谢子荣回到家中后欲多买些冰毒吸食，遂再次打电话给被告人苏海华要求购买。于是被告人苏海华再次让梁琼方携带价格150元的冰毒去到上述地点交易。谢子荣将之前购买的冰毒退还给梁琼方，并多交给梁琼方50元现金后，梁琼方遂将另一包数量较多的价格150元的冰毒交给谢子荣。交易完后，双方离开现场。2014年12月2日20时许，吸毒人员谢子荣又打电话给苏海华要求购买200元毒品并约定了交易地点。随后，苏海华驾驶自己的一辆雅马哈牌白色女装摩托车（号牌：粤H×××××、发动机号：12918226、车辆识别代号：LYMTGAA50CA010117）来到约定地点鼎湖区桂城街道东怡市场后面的一间药房门口与谢子荣进行交易，谢子荣交给苏海华二张面额100元的现金，苏海华则拿出一包冰毒交给谢子荣。双方交易完后，在准备离开时即被公安民警人赃并获。公安民警在苏海华身上搜获扣押了毒资200元人民币、用透明密封袋包装的白色晶体1包、用于联系毒品买家的作案工具苹果牌手机一台、用于贩毒的作案工具摩托车一辆；在谢子荣身上搜获并扣押了用透明密封袋包装的白色晶体1包。后经依法鉴定，在现场被告人苏海华和谢子荣身上扣押的白色晶体各净重10.59克和0.97克，均检验出甲基苯丙胺成分。案发当日，经对苏海华进行现场检测：结果其呈冰毒阳性。
上述事实，有下列经开庭质证、认证的证据予以证实：
1、吸毒人员谢子荣的证言、手机通话清单，反映：在2014年12月1日、2日二天晚上，其均打电话向被告人苏海华求购毒品冰毒，并约定了交易地点；1号那天晚上是一个叫阿珊的女子来回二次到交易地点与其交易共150元的冰毒，2号是被告人苏海华本人驾驶摩托车到交易地点与其交易了200元的冰毒的事实。
2、涉案人员梁琼方的证言，反映：2014年12月1日晚上，是被告人苏海华提供毒品给她并指使其二次来到鼎湖区桂城东怡市场后面与黑衣男子谢子荣交易了150元冰毒的事实。
3、被告人苏海华在侦查阶段的供述，反映：其在贩卖毒品冰毒给吸毒人员谢子荣后，准备离开现场时，被公安民警人赃并获；公安民警当场在其身上缴获一包冰毒及毒资200元的事实。
4、抓获经过、搜查笔录、扣押清单、扣押物品清单，反映：公安民警抓获被告人苏海华及吸毒人员谢子荣的经过，在二人身上缴获扣押相关物证冰毒、毒资及作案工具的事实。
5、辨认笔录，反映：案发后，经被告人苏海华、涉案人员梁琼方及吸毒人员谢子荣之间的相互辨认，谢子荣就是向被告人苏海华求购毒品的男子；1、2号晚上，到案发现场与谢子荣交易毒品的人先后分别是涉案人员梁琼方及被告人苏海华，且是被告人苏海华提供冰毒给梁琼芳并让其在1号晚上到案发现场与谢子荣交易毒品等的事实。
6、现场勘查笔录及其现场照片、指认照片，反映：案发的现场在鼎湖区桂城办事处好家源超市后面，及被告人苏海华指认涉案的冰毒、毒资及作案工具苹果牌手机和摩托车等；吸毒人员谢子荣指认本案毒品交易的犯罪现场等的事实。
7、毒品检验鉴定报告、现场检测报告书，反映：本案涉案毒品的成分、净重等特征，以及在案发当日检出被告人苏海华吸食过冰毒的事实。
8、机动车相关信息资料，反映：经查询涉案的作案工具摩托车一辆，登记信息所示该摩托车的所有权是被告人苏海华个人的事实。
原判根据上述犯罪事实和证据认为根据上述事实和证据认为，被告人苏海华明知是毒品甲基苯丙胺，而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪；在现场缴获的甲基苯丙胺共11.56克，应以贩卖毒品的数量计算。被告人苏海华贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不足五十克，其法定刑应在七年以上有期徒刑的幅度内判处刑罚。但在被告人苏海华身上搜缴的甲基苯丙胺10.59克，还未流入社会，社会危害性相对较小，且其有吸食毒品的情节，综合考虑本案的犯罪情节，可以酌情对被告人苏海华从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第六十四条的规定，判决：一、被告人苏海华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金1000元；二、随案移送的毒资人民币200元、作案工具白色苹果牌手机一台、白色雅马哈牌女装摩托车（号牌：粤H×××××、发动机号：12918226、车辆识别代号：LYMTGAA50CA010117）一辆，予以没收，上缴国库。
上诉人苏海华提出：其没有贩卖毒品，也没有让梁琼方贩卖毒品给谢子荣，其是被谢子荣陷害的，其行为不构成贩卖毒品罪。
经审理查明，原判认定上诉人苏海华犯贩卖毒品罪的事实清楚，有吸毒人员谢子荣的证言及辨认笔录、涉案人员梁琼方的证言及辨认笔录、手机通话清单、被告人苏海华在侦查阶段的供述、抓获经过、搜查笔录、扣押清单、扣押物品清单、现场勘查笔录及其现场照片、指认照片、毒品检验鉴定报告、现场检测报告书等证据予以证实，本院予以确认。
对于上诉人苏海华提出的上诉意见，经查：上诉人苏海华让梁琼方将毒品带给谢子荣进行交易的事实，不仅有梁琼方和谢子荣的证言及辨认笔录予以证实，还有通话记录、抓获经过、毒品检验鉴定报告等证据予以印证，而之后上诉人苏海华与谢子荣进行交易后，被公安机关当场抓获，并同时从两人身上搜获了毒品及毒资。上述证据相互印证，足以认定上诉人苏海华贩卖毒品的事实，故上诉人苏海华提出其不构成贩卖毒品罪的上诉意见，理据不足，不予采纳。
本院认为，上诉人苏海华无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。在上诉人苏海华身上搜缴的甲基苯丙胺10.59克，还未流入社会，社会危害性相对较小，且其有吸食毒品的情节，可以酌情从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确、适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人苏海华的上诉意见，经查理据不足，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘永东
代理审判员 秦 雯
代理审判员 余文涛
二〇一五年九月二十三日
书 记 员 陈生丽
相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当改判。
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
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