广东省肇庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）肇中法民四终字第201号
上诉人（原审被告）：肇庆市XX贸易有限公司，住所地：肇庆市睦岗镇。
法定代表人：区X。
委托代理人：李博，广东赛力律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：何X河，男，1953年12月1日出生，汉族，住肇庆市端州六路*号。
原审第三人：何X生，男，1956年2月2日出生，汉族，身份证住址广东省肇庆市端州区。是端州区恒源烟酒商行的经营者。
委托代理人：何X河，是本案被上诉人。
上诉人肇庆市XX贸易有限公司公司（以下简称XX公司）因与被上诉人何X河及原审第三人何X生买卖合同纠纷一案，不服肇庆市端州区人民法院（2014）肇端法民三初字第61号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理查明：何X河与XX公司从2003年开始有购销啤酒的业务往来。2013年8月11日，由何X河（乙方）与XX公司（甲方）签订《百威系列啤酒分销协议》，约定：乙方从甲方现金购进百威系列啤酒进货价为：百威330ml罐装（规格为1＊24），开单价为90／箱，折扣奖励4元／箱；百威600ml大瓶（规格为1＊12），开单价为62.4元／箱，月度奖励大百威170箱；乙方保证所购进的百威系列啤酒需在甲方指定的分销场所：欢乐无限、肇庆KK娱乐城、天空音乐会所、花园酒店KTV、金辉煌销售，且乙方必须保证不作跨场点销售、低价倾销或流货到其它的非夜场销售渠道；销售任务：协议期内乙方须保证每月完成百威罐装啤酒4000箱，百威大瓶装啤酒1000箱的供场销量任务，甲方以此为上限配货给乙方；协议期间，如乙方违反以下规定，甲方有权取消乙方场点的分销资格：A分销不到位，B不按百威公司市场指导价格供货，C跨场点销售，D直销场所对供货服务投诉；协议期间，乙方应全力（投入大量的人力、物力、财力）建立百威啤酒销售网络并完成甲方制定的销售任务；当乙方违反协议中的第二、四点定立的行为准则时，甲方有权取消当月给予乙方的全部折扣奖励；甲方确认乙方没有违反协议内的各项规定后，在次月5日前按协议要求返还上月的全部折扣奖励给予乙方；因百威公司统一调整或市场发生变化，产品价格有调整时，甲方须提前10天以书面形式通知乙方，乙方按调整后价格执行；根据百威公司要求，自甲、乙方双方签定协议起，乙方必须每次现金购货即结；协议期间，在乙方分销场所，所有百威啤酒投入由百威公司负责，与甲方无关；此协议经双方签字确认后，即时生效，有效期一年。协议到期后，如无异议，此协议可继续顺延。双方签订上述协议后，均按约定履行上述协议。何X河每次购货一般由其带现金向XX公司的财会处交付货款后，XX公司的财会开具送货单（一式四联：存根、回单、财会、客户，载明型号、开单价、数量、货款金额），将送货单客户联交予何X河，何X河凭送货单客户联到XX公司仓库按照送货单载明数量提取啤酒。何X河支付货款给XX公司时，XX公司均没有开具收据给何X河，XX公司的财会在其收款日记表上记录何X河的支付货款情况。自双方于2013年8月11日至2014年1月2日期间，何X河每次向XX公司购货时基本上是以现金方式货款后提货的，但也存在何X河有时赊货的情况，即何X河先提货，所赊的该笔货款待后结清。何X河赊货时，有时在送货单（财会联）上注明未付款，在2013年8月21日的NO：0019925送货单以及2013年10月10日的NO：0017925、11月4日的NO：0018123、11月9日的NO：0018165、0018170、11月12日的NO：0018198、11月15日的NO：0018222、11月16日的NO：0018223送货单（财会联）上，均有何X河或其提来货的司机签名确认已提货、未付款。从双方签订上述协议后至2013年11月23日，XX公司开出的送货单中百威330ml罐装的单价为90元／箱。2013年11月24日至2014年1月2日，XX公司开出的送货单中百威330ml罐装的单价为89／箱。2013年12月1日起，XX公司开出的送货单中百威600ml大瓶的单价为52元／箱，在此之前为62.4元／箱。XX公司制作的2013年9月30日现金支出证明单上载明：恒利8月11日至9月30日返利：大百270×9.62＝2690元、大百670箱×11.4＝7638元、罐百2390箱×4＝9560元，合计198880元。何X河在该现金支出证明单上的“收款人”下面的“核准”处签名，XX公司财会陈少卿在“出纳处”签名，其经理邵达江在“证明”处签名。2013年12月15日，XX公司收到百威（中国）销售有限公司广州分公司向广东区域各经销商发出的关于产品价格调整通知：“我公司决定从2014年1月15日起，调整经销商产品进货价格。各包装产品进货价格如下：经销商进货价格涨幅（单位：元／箱）百威大瓶600ML（1＊12）＋2；百威小瓶330ML（1＊24）＋5；百威听装330ML（1＊24）＋4……。希望贵公司按照以上通知实行新的进货价格，并继续维护和配合落实我公司啤酒产品的价格体系”。2014年1月2日，何X河支付现金货款13350元给XX公司后，何X河提走罐装百威150箱，单价89／箱，价款13350元。从2014年1月2日至同年1月5日，何X河均通过邮政快递向XX公司共四次邮寄《要货通知书》，通知XX公司送货罐装百威或大百威。2014年1月3日，XX公司向何X河出具证明：由于二批-
恒利（恒源）与XX公司百威系列啤酒业务，我公司证明恒利（恒源）截止今日（2014年1月3日）已交清全部货款。2014年1月5日，XX公司的经理邵达江通过电话告知何X河，1月15日起，百威系列啤酒提价。次日，何X河又通过电话要求XX公司发货。2014年1月6日下午，何X河与其司机开着货车前往XX公司住所地，要求XX公司按原约定的单价发货。但XX公司没有发货给何X河，双方对以原单价或按调整后的单价交易协商无果，何X河向110报警，后睦岗派出所民警到场处理。此后，何X河认为是由于XX公司违约，没有按照协议约定兑现奖励以及支付折扣奖励，且无故停止供货，造成何X河无法供货给分销场所，双方因此产生纠纷，何X河于2014年1月15日诉至该院。又查明：端州区恒源烟酒商行在工商行政管理部门原登记的经营者为原为何X河，已于2013年9月27日注销。现该商行在工商行政管理部门登记的经营者为何X生，于2013年11月6日登记成立。现该商行由何X河经营，何X生受雇于该商行从事司机工作。何X河与何X生是胞兄弟关系。庭审中，何X河陈述其与XX公司的购销业务每月的经营情况是：有时盈利，有时亏损，基本上是有微利，利润为赚XX公司给予的奖励。双方确认送货单上的客户名称记载为恒利或恒源的均由何X河所进行的购销业务，自2013年8月11日起至2014年1月2日何X河购入的啤酒货款亦确认已结清。但双方对于因价格的调整的通知时间、何X河支付现金货款的金额及其购入啤酒的数量、XX公司是否已按双方协议返还折扣及奖励以及需要承担没有向何X河供应啤酒的导致何X河不能供货给其分销客户的经济损失有争议。何X河认为：1、XX公司直至2014年1月5日中午对方才通过电话通知百威系列啤酒要升价，之前XX公司并没有通知。2、对于XX公司提供的送货单，与何X河提供的相同的则予以确认，与何X河提供的不符的不予确认，认为都是由XX公司单方制作的。3、购啤酒数量表及收款日记表也不予确认，都是由XX公司单方制作的。4、何X河述称其赊货时的货款一般都在提货后一两天内以现金结清。5、XX公司从未给予过返还折扣及奖励给何X河，何X河在2013年9月30日的现金支出证明单上的核准处签名，不是在收款处签名，款项并没有领取，现金支出证明单上的款项都是XX公司拿去作其它人的奖励，何X河是作为核准人予以签名核准的。6、XX公司应承担从2014年1月5日起没有向何X河供应啤酒而导致何X河不能供货给其分销客户的经济损失。XX公司认为：1、其于2013年12月15日接到百威（中国）销售有限公司广州分公司的通知后，即时就电话通知何X河啤酒提价。2、何X河是故意隐瞒部分送货单，对于何X河购入啤酒数量、支付货款情况以及赊货款结清情况，XX公司的财会在收款日志表有记录，XX公司提供的送货单上的时间、数量、价款均与收款日志记的记录是一致的。3、何X河在赊货的送货单（财会联）上有注明未付款，该款项在每个月的月底XX公司给予何X河当月的折扣及奖励中予以折抵，如果何X河是带现金货款来结清之前赊货的货款的，XX公司的财会亦在收款日记表中记录。4、2013年9月30日的现金支出证明单上有何X河的签名确认，现金支出单的内容是写着“恒利”的，何X河在核准上签名就是确认结清2013年8月、9月的折扣奖励款，只是何X河无需领取该款，XX公司是以该款抵扣货款的形式计付给何X河；2013年10月30日、11月30日的现金支出证明单上虽然没有何X河的签名，但XX公司均是以抵扣货款的形式支付折扣奖励给何X河的；从2013年12月1日起，XX公司已在何X河提货时直接折扣奖励给何X河，不需要计奖励；12月1日起的送货单，罐装百威已按折扣价89元每箱销售给何X河，每箱折扣了1元；大百威每箱奖励了10元，协议约定大百威销售价62.4元／箱，实际以每箱52.4元销售给原告，每箱折扣了10元。何X河认为XX公司从未支付过奖励，但在双方的电话录音、报警中均无提到拖欠奖励的事实；何X河在多次购货中有欠货款，并在XX公司的送货单上注明已提货未付款，XX公司在2014年1月3日出具《证明》是因何X河所欠的货款已在XX公司所给予的折扣奖励中抵扣了，如何X河认为XX公司一直拖欠折扣奖励的，在XX公司出具《证明》中应一并进行说明，所以该《证明》是证明双方的货款、XX公司给予何X河的奖励已两清，XX公司已支付完毕所有奖励。5、根据合同约定，何X河需每月完成约定的任务，否则XX公司有权取消奖励给何X河，所以合同约定的销售任务是奖励的前提。6、违约金的问题，何X河支付第三方的违约金不能约束XX公司。
何X河起诉请求判令：1、XX公司继续履行《百威系列啤酒分销协议》，并一次性供完协议约定罐装啤酒37400箱给何X河，兑现从2014年2月至2014年8月共七个月，每月度170箱共1190箱（大百威）给原告；2、XX公司向何X河兑现大百威170箱／月，共850箱（从2013年8月计至2013年1月共5个月），或折算现金53040元支付给何X河；3、XX公司支付折扣奖励42400元（何X河购买10600箱，按每箱4元计算）及利息（利息分别从应付之日开始按中国人民银行同期贷款利率计算至支付之日止）；4、XX公司承担因其违约造成何X河已支付的违约金共120000元。上述二至三项合计215440元。5、本案的全部诉讼费用由XX公司承担。
原审法院审理认为：何X河与XX公司于2013年8月11日签订的《百威系列啤酒分销协议》，是合同双方当事人在自愿协商基础上的真实意思表示，内容没有违反法律的强制性规定，应确认合法有效，受法律保护。双方当事人应按照合同的约定履行各自的义务。（一）对何X河提出的第1项诉讼请求是否应予支持。何X河提出的第1项诉讼请求：XX公司继续履行《百威系列啤酒分销协议》，并一次性供完协议约定罐装啤酒37400箱给何X河，兑现从2014年2月至2014年8月共七个月，每月度170箱（大百威）共1190箱给何X河。依据双方签订的《百威系列啤酒分销协议》中关于“自甲、乙方双方签定协议起，乙方必须每次现金购货即结”的约定，何X河须履行支付现金货款的义务，XX公司方可向何X河供货；在何X河未向XX公司履行支付现金货款义务的前提下，XX公司没有向何X河一次性供完协议约定罐装啤酒37400箱的义务；双方未完成购销业务的交易，XX公司亦无需兑现从2014年2月至2014年8月每月度170箱（大百威）共1190箱给何X河。故对于何X河提出的该项请求，依据不足，该院应予以驳回。（二）对于XX公司是否已返还何X河自2013年8月11日起至2014年1月2日购入的罐装百威及大百威啤酒的折扣及奖励的问题。该院根据何X河对于提出第2、3项诉讼请求的举证及其陈述，结合XX公司针对何X河的该项请求的举证以及其关于2013年11月30日前XX公司均是以抵扣货款的形式支付折扣奖励给何X河和从2013年12月1日起XX公司已在何X河提货时已直接计算折扣奖励给何X河的陈述意见，该院作出以下的分析与认定：1、2013年8月11日起至2013年11月30日的折扣及奖励。（1）根据何X河举证，何X河向XX公司每月购进百威罐装啤酒和百威大瓶装啤酒的数量，均未同时达到双方在《百威系列啤酒分销协议》中关于“协议期内乙方须保证每月完成百威罐装啤酒4000箱，百威大瓶装啤酒1000箱的供场销量任务”的约定，同时依照该协议中关于“协议期间，乙方应全力（投入大量的人力、物力、财力）建立百威啤酒销售网络并完成甲方制定的销售任务；当乙方违反协议中的第二、四点定立的行为准则时，甲方有权取消当月给予乙方的全部折扣奖励”的约定，XX公司是有权利取消何X河当月的全部折扣奖励的。（2）何X河的举证，不能全面、真实反映何X河向XX公司购进百威罐装啤酒和百威大瓶装啤酒的数量情况。双方在2013年8月11日签订的《百威系列啤酒分销协议》前已有购销业务往来，并结合双方提供的2013年9月至12月份的送货单情况，双方交易的时间间隔较为稳定，但何X河提供双方签订协议后最早交易的一张送货单时间为2013年9月12日，证明双方在签订协议一个月后才开始交易，明显不符合双方的交易习惯。况且何X河在庭审中仅确认XX公司提供的送货单中与其提供相同的送货单，其余不同的均以XX公司单方制作为由不予确认。双方举证的送货单，不论是何X河确认的或不确认的，均是由XX公司开具的。何X河在起诉时提供其购入百威罐装啤酒的数量为10600箱（第3项诉讼请求中陈述），但在诉讼中提供其购入百威罐装啤酒的数量为9480箱，相差1120箱。可见，何X河对于其向XX公司购进啤酒的数量的举证不全面。（3）何X河对其所赊货款是何时结清以及以何方式结清的举证不充分、明确。何X河提供XX公司于2014年1月3日出具的证明以证实何X河截止2014年1月3日已交清全部货款给XX公司。但何X河在庭审中亦确认其曾存在向XX公司赊货的情况，对其所赊货款，其认为一般都在提货后一两天内以现金结清；XX公司对此不予确认，认为何X河是有时带现金来结清，有时是在每个月的月底时XX公司给予何X河当月的折扣及奖励中予以折抵。XX公司对于何X河购入啤酒数量、支付货款情况以及所赊货款结清的金额与日期，XX公司的财会在收款日记表均有详细的记录。何X河虽对该收款日记表不予确认，但收款日记表中除了有对恒利购销情况的记录外，还有对于其他客户购销情况的记录，而且是按日期顺序记录的；收款日记表中有关于何X河以现金结清赊货款的记录，也有关于XX公司给予何X河当月的折扣及奖励中折抵赊货款的记录，并记录了折抵具体、明确的赊货款的送货单。现何X河向XX公司主张返还折扣及奖励款，必须先要证明其支付货款的金额以及购入啤酒数量，然而双方对于支付货款的金额、购入啤酒数量的数量以及结清赊货款的方式均有争议，根据举证原则，何X河是主张权利的一方，应由何X河负举证责任，其举证不足或不充分的，应承担举证不能的法律后果。（4）XX公司举证的2013年9月30日的现金支出证明单，何X河承认其在该现金支出证明单上的签名真实。何X河认为该现金支出证明单上的内容是返利，与协议约定不同，但何X河对此没有提供证据予以证明，对于何X河提出的该主张，该院不予采信。即使何X河只是在核准处签名，也可以证明何X河是应当知道其在2013年8月、9月份有返利款19880元的。从该现金支出证明单记载的啤酒型号、交易的数量以及金额等内容，均与XX公司提供的交易情况相符，故该院认定该现金支出证明单上的返利款是XX公司按照双方的协议应给予何X河在2013年8月、9月购入百威系列啤酒的折扣奖励款。对于XX公司举证的2013年9月30日的另一张现金支出证明单（金额为200元）和2013年10月30日、11月30日的现金支出证明单，上述现金支出证明单均没有何X河的签名或签名不真实，但上述现金支出证明单记载当月的折扣奖励款金额，亦与XX公司提供的收款日记表中其财会记载恒利的折抵赊货款的折扣奖励款金额相吻合。（5）依据双方在2013年8月11日签订的《百威系列啤酒分销协议》中关于“甲方在次月5日前按协议要求返还上月的全部折扣奖励给予乙方”的约定，双方应在2013年9月5日、10月5日、11月5日、12月5日前结清2013年8月、9月、10月、11月的折扣奖励。双方在2014年1月上旬因百威系列啤酒升价问题产生矛盾，在双方产生矛盾前，何X河从未因折扣奖励的返还问题要求XX公司予以解决。从何X河提供（2014年1月6日）的录音记录和XX公司提供的（2014年1月5日）的录音记录，何X河均没有向XX公司提出折扣奖励的返还问题。何X河是在双方因升价问题产生矛盾后，对XX公司提起诉讼时而提出要求XX公司兑现大百威啤酒、百威罐装啤酒的折扣奖励的。综上理由，对于何X河提出要求XX公司支付2013年8月11日起至2013年11月30日折扣及奖励的诉讼请求，证据不足，该院不予支持。2、2013年12月1日起至2014年1月2日的折扣及奖励。XX公司认为在何X河提货时已直接计算折扣奖励给何X河，何X河不予确认。根据双方提供的此期间的的送货单，大百威单价为52.4元，而合同约定的单价大百威是62.4元，每箱折扣10元，与合同约定的折扣奖励相比，基本相同，该院认定XX公司在何X河提货时已直接计算大百威啤酒的折扣奖励给何X河；送货单中罐装百威的单价是89元，合同约定的单价是90元，XX公司认为当时双方达成了口头约定折扣后的单价是89元，但何X河对此予以否认，并认为是促销价。由于双方对于送货单中的单价89元是折扣后的单价还是促销价均未能举出证据，也未能举出双方在履行合同过程中已协商变更单价的依据，该院认定双方交易的单价仍按原协议约定的90元执行，双方是以89元单价交易的，XX公司在何X河提货时已按每箱计算折扣奖励1元给何X河，但双方在合同约定罐装百威的折扣奖励是按每箱4元计算的，故XX公司应向何X河补回每箱3元的折扣奖励差额给何X河。此期间，何X河购入的罐装百威共4610箱，XX公司应向何X河支付折扣奖励款的差额：4610箱×3元＝13830元。故对于何X河提出要求XX公司支付2013年12月1日起至2014年1月2日的折扣奖励的诉讼请求，该院予以支持。（三）何X河于2014年1月初通知XX公司按原约定的单价发货，XX公司没有发货是否违约，应否负违约责任（何X河第4项诉讼请求）。双方在履行合同过程中，XX公司2013年12月15日收到百威（中国）销售有限公司广州分公司向广东区域各经销商发出的关于产品价格调整通知，XX公司认为在收到上述通知后即电话通知何X河，但何X河对此予以否认。由于XX公司不能举出其在2014年1月5日前已通知何X河的证据，何X河亦确认于2014年1月5日收到该通知，故对于XX公司提出的其于2013年12月15日收到百威（中国）销售有限公司广州分公司通知后即已通知何X河的抗辩意见，理由不成立。XX公司提供的2014年1月5日的录音记录也只能证明其是于2014年1月5日才通知何X河关于产品价格调整的，故该院认定XX公司通知何X河关于产品价格调整的时间为2014年1月5日。依据双方于2013年8月11日签订的《百威系列啤酒分销协议》中关于“因百威公司统一调整或市场发生变化，产品价格有调整时，甲方须提前10天以书面形式通知乙方，乙方按调整后价格执行”的约定，XX公司在2014年1月5日通知何X河关于产品价格调整（提价），自通知之日起十日内即2014年1月15日前还应按原价格执行，2014年1月15日起何X河才按调整后的价格执行。在2014年1月15日前，何X河有通过邮政快递通知XX公司发货，亦于2014年1月6日通过电话要求XX公司发货并与其司机于当日下午前往XX公司住所地要求按原约定的单价发货，但XX公司均没有按调整前的价格执行并发货给何X河，属XX公司违约，XX公司应负违约责任。XX公司最后一次供货给何X河是在2014年1月2日，从2014年1月3日起至2014年1月15日期间，因XX公司没有向何X河供货而造成何X河的损失，XX公司应负违约责任。双方在《百威系列啤酒分销协议》中，并没有约定一方违约时应当向对方支付违约金的数额，也没有约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。结合何X河在庭审中对于其与XX公司的购销业务每月的利润为赚XX公司给予奖励的陈述，何X河因XX公司违约所造成的损失，应按2014年1月3日起至2014年1月15日期间（共13天）的利润损失计算。此期间的利润损失，参照双方自签订协议之日起至2014年1月2日期间的日均利润（按照XX公司提供双方购销的数量）计算较为合适。何X河的利润损失计算为：（2013年8月11日至9月30日的折扣奖励款20088元＋2013年10月份折扣奖励款18695元＋2013年11月份折扣奖励款40178.8元＋2013年12月份及2014年1月2日的折扣奖励款20940元）÷145日（2013年8月11日至2014年1月2日共145日）×13日＝8956.74元。据此，该院确定XX公司应向何X河支付违约金8956.74元。何X河与XX公司之间的买卖合同关系的违约损失，不能依据何X河与肇庆市欢乐无限娱乐有限公司、肇庆市体育中心花园宾馆等之间的买卖合同关系确定，故对于何X河提出XX公司应承担因其违约造成何X河的违约金共120000元的诉讼请求，该院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第八十五条、第八十八条、第一百三十四条第一款第（七）项，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、XX公司应在该判决发生法律效力之日起十日内赔偿违约损失8956.74元给何X河。二、XX公司应在该判决发生法律效力之日起十日内支付2013年12月1日起至2014年1月2日的折扣及奖励款13830元给何X河。三、驳回何X河的其他诉讼请求。本案案件受理费4532元，由何X河承担4052.66元，XX公司承担479.34元。
上诉人XX公司不服原审判决，向本院提起上诉称：一、上诉人在被上诉人提货时已经直接计算折扣奖励给被上诉人，否则，灌装百威的单价不可能从合同约定的单价90元变更为89元，大百威的单价从52.4变更为62.4元。既然一审已经认定大百威单价变更属于给予折扣奖励的行为，按照常理，罐百威单价变更也属于已经给予折扣奖励的行为。一审认定上诉人应当给予2013年12月1日起至2014年1月2日的折扣及奖励没有事实和法律依据。双方之间的折扣款已经结清，上诉人无需再支付2013年12月1日起至2014年1月2日的折扣及奖励。二、一审认定上诉人存在违约行为，判决上诉人支付违约损失8956.74元没有事实和法律依据。1、上诉人在2014年12月15日收到百威（中国）销售有限公司广州分公司的条件通知后，即时就打电话通知了被上诉人，上诉人不存在提前提价的违约行为。2、上诉人并没有在2014年1月2日之后不按照原价格发货给被上诉人。在被上诉人没有支付货款的情况下，上诉人有权不给上诉人发货。被上诉人违约在先，上诉人行使同时履行抗辩权的行为并非违约行为。3、双方没有约定违约金的数额，也没有约定违约损失的计算方法，被上诉人只是主张违约金，并没有主张因上诉人违约导致被上诉人的可得利润损失，一审按照被上诉人提出的利润计算损失没有任何依据。请求：撤销原判第一项、第二项项，改判驳回被上诉人全部诉讼请求，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。
上诉人XX公司除一审提供的证据外，没有提供其他新的证据。
被上诉人何X河答辩称：原审认定事实清楚，实体判决正确，上诉人的上诉请求理据不足，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人何X河除一审提供的证据外，没有提供其他新的证据。
原审第三人何X生称：同意被上诉人何X河的答辩意见。
本院二审确认原审判决认定的事实。
经调解，双方未能达成一致意见。
本院认为：本案是买卖合同纠纷，综合上诉人的上诉请求和查明的事实，争议的焦点是：1、一审判决XX公司支付2013年12月1日起至2014年1月2日的折扣及奖励给何X河是否合理问题；2、一审按照何X河提出的利润损失金额计算判决XX公司支付违约损失8956.74元给何X河是否恰当问题。
关于一审判决XX公司支付2013年12月1日起至2014年1月2日的折扣及奖励给何X河是否合理问题。何X河起诉要求XX公司返还2013年8月11日起至2014年1月2日购入的罐装百威及大百威啤酒的折扣及奖励，双方对于一审认定的2013年8月11日起至2013年11月30日的折扣及奖励的计算和处理没有异议，本院予以确认。对于争议的2013年12月1日起至2014年1月2日的折扣及奖励，双方争议的是罐装百威的折扣及奖励。经查明，双方罐装百威的结算单价是89元，而合同约定的单价是90元，XX公司主张双方达成了口头约定折扣后的单价是89元，但何X河对此予以否认。由于双方均未能提供相应证据支持其主张，故原审认定双方交易的单价仍按原协议约定的90元执行，判决XX公司以何X河购入罐装百威共4610箱，每箱折扣奖励4元计算，扣除何X河提货时已每箱折扣奖励1元，XX公司应向何X河补回每箱3元的折扣奖励差额给何X河，并无不当，本院予以维持。XX公司上诉主张无需再支付2013年12月1日起至2014年1月2日的折扣及奖励给何X河，理据不足，本院不予支持。
关于一审按照何X河提出的利润损失金额计算判决XX公司支付违约损失8956.74元给何X河是否恰当问题。首先，经查，何X河在一审中的其中一个起诉请求是要求XX公司承担因违约造成何X河已支付的违约金共120000元，该请求属于要求XX公司承担因违约造成的实际损失，并不是要求XX公司承担违约金，因此，XX公司上诉认为双方没有约定违约金的数额，也没有约定违约损失的计算方法，何X河只是主张违约金，主张原审判决其支付违约损失8956.74元给何X河不当，理据不足，本院不予采纳。其次，XX公司违约履行合同，本应根据合同向对方的请求承担赔偿直接经济损失的违约责任，原审根据XX公司提供的违约交付货物数量，以何X河主张的利润计算方式计算判决XX公司支付何X河的违约损失金额远远低于何X河的直接经济损失，原审判决实际上已经减轻了XX公司应当承担的违约责任，鉴于何X河没有提出上诉，本院确认一审按照何X河提出的利润损失金额计算判决XX公司支付违约损失8956.74元给何X河，实体处理恰当，予以维持。XX公司认为一审按照何X河提出的利润损失金额计算判决其支付违约损失给何X河不当，理据不足，本院不予采纳。
对于当事人没有提出上诉和请求的其他问题，本院不作审查和处理。
综上所述，原审判决认定事实清楚，程序合法，实体处理恰当，应予维持。上诉人XX公司的上诉请求理据不足，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费370元，由上诉人肇庆市XX贸易有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 ： 何 桑
审判员 ：孔日新
审判员 ：钟雪梅
二〇一四年十月十五日
书记员 ：赵崇轩