上海市普陀区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0107民初10575号
原告陈苏华，男，1959年10月18日出生，汉族，住上海市普陀区。委托代理人陈小花，上海盛沃律师事务所律师。被告郦翀博，男，1987年12月3日出生，汉族，住上海市普陀区。被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市。负责人陈雪松，总经理。委托代理人陈燕，上海市远东律师事务所律师。委托代理人谈颖珺，上海市远东律师事务所律师。原告陈苏华与被告郦翀博、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称“平安财险上海分公司”)机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序程序公开开庭进行了审理。原告陈苏华及其委托代理人陈小花，被告郦翀博，被告平安财险上海分公司的委托代理人谈颖珺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈苏华诉称，2014年8月8日20时35分，原告骑电动自行车至本市中山北路白兰路路口，与被告郦翀博驾驶牌号为沪LSXX**的小客车(以下简称“肇事车辆”)发生碰撞，致原告倒地受伤。经交警认定由被告郦翀博承担本起事故的全部责任，原告无责任。事故发生后经鉴定，原告构成XXX伤残，需休息120日、营养45日、护理60日；二期取内固定需休息30日、营养15日、护理15日。肇事车辆在被告平安财险上海分公司投保了机动车交通事故责任强制保险(以下简称“交强险”)和第三者责任商业保险(以下简称“商业险”)，事故发生在保险期限内。因原、被告协商未果，故诉至法院，请求判令被告赔偿原告医疗费人民币19148.98元(以下币种均为人民币)、住院伙食补助费390元、营养费2400元、误工费17500元、护理费3250元、残疾赔偿金105924元、精神损害抚慰金5000元、交通费500元、衣物损失费300元、车辆修理费1300元、鉴定费2300元、律师代理费3000元，上述费用由被告平安财险上海分公司在交强险和商业险范围内赔付，精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付，不足部分由被告郦翀博承担赔偿责任；2、本案诉讼费由被告承担。被告郦翀博辩称，对事故的发生、责任认定均无异议。事发后本人为原告垫付医疗费36065.46元、护理费840元、车辆修理费1300元，要求在本案中一并处理。具体的赔偿标准同意被告平安财险上海分公司的意见，鉴定费应由平安财险上海分公司承担。超出保险赔偿范围的律师代理费过高，法院依法认定。被告中国平安财险上海分公司辩称，对事故经过及责任认定均无异议。肇事车辆在本公司投保了交强险和含不计免赔限额XXXXXXX元的商业险，事发在保险期限内。愿意在保险范围内承担责任。关于赔偿范围：原告主张的医疗费应当扣除非医保部分。对休息期、营养期、护理期无异议。营养费认可每天30元的标准。护理费认可每天40元的标准。误工费，原告提供的证据无法证明原告的误工损失，经营损失为间接损失，不在理赔范围，故误工费认可每月2020元的标准。交通费认可200元。衣物损失费无证据不认可。首次鉴定费因鉴定意见改变故不认可，重新鉴定费愿意承担。律师代理费不在保险理赔范围。经审理查明，2014年8月8日20时35分许，在本市中山北路白兰路路口处，被告郦翀博驾驶肇事车辆与骑行电动自行车至此的原告发生交通事故，致原告人伤车损。该事故经上海市公安局普陀分局交通警察支队认定，被告郦翀博承担本起事故全部责任，原告无责任。华东政法大学司法鉴定中心受交警部门委托，于2015年4月27日出具华政[2015]法医残鉴字第J－1504号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人陈苏华因交通事故致左侧锁骨肩峰端骨折，左侧3、4、6肋骨骨折，现左肩关节活动受限，评定XXX伤残，酌情给予伤后休息120日，营养60日，护理45日；择期行内固定拆除术，酌情给予休息30日，营养15日，护理15日。事发后，被告郦翀博为原告垫付了医疗费36065.46元、护理费840元、车辆修理费1300元。由于原、被告就赔偿事宜无法达成一致意见，故原告起诉来院，请求法院判决如其诉请。另查明，本案肇事车辆在被告平安财险上海分公司处投保了交强险及含不计免赔限额为XXXXXXX元的商业险。本起事故发生在保险期限内。在诉前调解期间，经被告平安财险上海分公司申请，本院委托司法科学技术研究所司法鉴定中心对原告陈苏华损伤后的伤残等级进行法医学重新鉴定，该中心于2016年1月30日出具鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人陈苏华左胸及左肩部等处交通伤，后遗左上肢功能障碍，构成XXX伤残。上述事实，有事故认定书，驾驶证，行驶证，保单，就诊病历，出院小结，医疗费票据，费用清单，华东政法大学司法鉴定中心鉴定意见书，司法科学技术研究所司法鉴定中心鉴定意见书，鉴定费发票，房屋租赁合同，户口簿，房租发票、护理费发票律师代理费发票，委托代理合同修理费发票，定损单，清单等证据及原、被告当庭陈述为证。本院认为，同时投保交强险和商业险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。本案肇事车辆在被告平安财险上海分公司投保了交强险和商业险，事故发生在保险期限内，故被告平安财险上海分公司应在上述限额内承担赔偿责任。本案事故经交警部门认定，被告郦翀博承担本起事故全部责任，故超出保险理赔范围部分由被告郦翀博承担赔偿责任。关于赔偿范围，应根据法律、法规及其提供的证据予以认定。原、被告就住院伙食补助费390元、精神损害抚慰金5000元、车辆修理费1300元的赔偿标准达成一致，本院予以确认。关于医疗费，原、被告就原告实际产生医疗费69214.44元、达成一致意见，本院予以确认；至于被告平安财险上海分公司要求扣除非医保部分医疗费的主张，于法无据，本院难以采信。关于营养费，本院根据鉴定意见确定的营养期限75日(含二期)，参照每日30元的标准酌情确定营养费为2250元。关于护理费，本院根据鉴定意见确定的护理期限60天(含二期)，原告住院期间(14天)实际发生护理费840元，剩余时间的护理费参照每天40元的标准，酌情确定护理费为2680元。关于误工费，原告提供的证据不足以证明其实际误工损失，故本院根据鉴定结论确定的休息期限150日(含二期)，参照本市最低工资标准酌情确定误工费为10950元。关于残疾赔偿金，根据重新鉴定意见原告目前构成XXX伤残，故本院参照上年度本市城镇居民人均可支配收入的标准，酌情确定残疾赔偿金为105924元。关于交通费，本院根据原告就医、鉴定等实际情况，酌情确定交通费为300元。关于衣物损失费，本院根据本案实际情况，酌情确定衣物损失费为100元。原告主张初次鉴定费，因伤残等级在重新鉴定意见中被改变，故其中的伤残鉴定费1150元应由原告自行承担。关于律师代理费，本院根据司法实践，酌情确定律师代理费为3500元。上述赔偿项目，由被告平安财险上海分公司在交强险及商业险范围内赔付，超出保险限额部分，由被告郦翀博赔偿。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿原告陈苏华医疗费人民币10000元、残疾赔偿金人民币90500元、护理费人民币3250元、误工费10950元、交通费人民币300元、精神损害抚慰金人民币5000元、车辆修理费人民币1300元、衣物损失费人民币100元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在商业险限额内赔偿原告陈苏华医疗费人民币59214.44元、住院伙食补助费人民币390元、营养费人民币2250元；三、被告郦翀博应于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈苏华律师代理费人民币3500元；四、原告陈苏华应于本判决生效之日起十日内返还被告郦翀博人民币38205.46元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案鉴定费及重新鉴定费共计人民币5530元，由原告负担人民币1150元；由被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司负担人民币4380元。本案受理费人民币4333元，减半收取计人民币2166.50元，由被告郦翀博负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 邵莉星
二〇一六年八月十九日
书记员 高 越
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。