贵州省毕节市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔05民终713号
上诉人（原审原告）ＸＸ理。
委托代理人（特别授权）冯罡，金沙县中心法律服务法律工作者。
被上诉人（原审被告）ＸＸ俊。
上诉人ＸＸ理因与被上诉人ＸＸ俊停止侵害、排除妨害纠纷一案，不服贵州省金沙县人民法院（2015）黔金民初字第2137号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审原告诉称：2010年5月25日，原、被告及全家13个人签订了《遗嘱暨集资建房协议》，随后据约修建了金沙县城关镇河滨路352号楼房，依据协议约定原告得“五楼后一套住房”。为了1-4层共同共有的商业用房尽快出租获利，根据承租人的要求，2011年5月1日将1-5层房屋配套出租给郑玉宏，由此，盘活了商业用房从而发挥经济效益，利在全家人。但是，房屋出租后，五楼后一套的租金被父亲和二哥ＸＸ祥给了被告ＸＸ俊，由此，引发了家庭矛盾。父亲不承认协议，并说整栋大楼的产权是他的，他说了算。于是父亲在2012年7月以“财产权属纠纷”将我们五个兄弟告上法庭。经过开庭审理，2013年12月9日金沙县人民法院以（2012）黔金民初字925号民事判决书判决：“《遗嘱暨集资建房协议》涉及出资份额、建房以后的收益、房屋分配方案的约定为有效协议”。据此，协议的合法性和有效性得到法律的确认，原告的“五楼后一套住房”也就得到确认。为此，原告曾多次找父亲、二哥ＸＸ祥要回住房无果。二哥ＸＸ祥已于2014年春节将该住房钥匙拿给了被告ＸＸ俊。于是原告又找被告协商讨回，被告却不予理睬而强行占用。直接影响到原告对该套住房的正常管理使用。因此，为维护原告的合法权益，根据《民法通则》第一百一十七条、第一百三十四条之规定，特具状请求依法判决被告立即停止侵害，排除妨碍，即将原告位于金沙县原城关镇河滨路352号房屋第五层后面一套住房的钥匙交付原告；本案诉讼费由被告承担。
原审被告ＸＸ俊辩称：原告的起诉事实及理由均不受法律支持，应驳回原告诉讼请求。原、被告及全家人于2010年5月25日签订了《遗嘱暨集资建房协议》，建房过程中改变了建房的结构，多建了一层两套，对原有协议的住房已经改变了原来的约定，诉争的房屋经大家商量属于被告居住管理，说明了原、被告诉争的房屋由被告居住管理的事实，因为这个客观事实改变了住房的居住，所以原告的起诉事实及理由不成立。建房协议签订了之后，在修建过程中发生了改变，多修了一层两套，房屋发生变化之后就该住的住该租的租进行了使用。
原审经审理查明：原告ＸＸ理与被告ＸＸ俊系同胞兄弟。2010年5月25日，原告ＸＸ理及其妻、被告ＸＸ俊及其妻、其他三兄弟彭冰及其妻、ＸＸ祥及其妻、ＸＸ涛及其妻十人与其父亲彭中明（已去世）签订《遗嘱暨集资建房协议》，协议修建金沙县原城关镇河滨路352号楼房。协议第三条约定：“房屋拟建前6后7层。其中1-4层为商业用房，5-7层为住房共5套。5套住房的分配是彭冰、ＸＸ祥、ＸＸ理各得一套，ＸＸ俊得两套（因ＸＸ涛原有一套已转让给ＸＸ俊），ＸＸ俊现将自己的一套转让给父亲彭中明，其转让费为15万元，ＸＸ俊实际只得一套。房屋修建完好后，遵照父亲彭中明的意见，ＸＸ祥得五楼前一套，ＸＸ理得五楼后一套，彭冰得六楼前一套，ＸＸ俊得六楼后一套，父亲彭中明得七楼后一套（该套房屋的所有权在父亲百年后归5个儿子平均享有）；ＸＸ涛没有住房。如商业用房为三层，则住房楼层依次下降。”。房屋按约修建完工，且加建了一层，即为前7后8层，但1-7层的房屋结构及房间布局状况与协议约定相一致。房屋在使用过程中，因承租人要求租赁1-5层房屋，ＸＸ祥的五楼前一套与ＸＸ理的五楼后一套被配套出租，由此，住房的居住情况除彭冰按协议居住六楼前一套外，其余的都未按协议约定居住，现原告ＸＸ理居住的是七楼后一套住房。2012年8月3日，彭中明以彭冰等弟兄五人未按协议支付集资建房款、且该协议损害了第三人ＸＸ茂的合法权益为由诉至原审法院，请求依法判决确认2010年5月25日签订的《遗嘱暨集资建房协议》属无效协议。2013年12月9日该院作出（2012）黔金民初字第925号民事判决，判决《遗嘱暨集资建房协议》中涉及出资份额、建房以后的收益、房屋分配方案的约定为有效协议。判决生效后，涉案房屋1-5层仍继续出租给他人使用，其余住房仍按判决前的居住状况使用，原告ＸＸ理继续居住七楼后一套住房。2013年7月承租人将房屋钥匙交给ＸＸ祥，ＸＸ祥于2014年元月（春节期间）将五楼两套房屋的钥匙交给被告ＸＸ俊。2015年11月17日原告ＸＸ理诉至原审法院，请求依法判决支持其如前诉请。同时查明，位于金沙县原城关镇河滨路352号的涉案房屋至今没有办理相关产权手续。
原审认为：涉案金沙县原城关镇河滨路352号房屋没有产权证，当事人没有所有权，仅有使用权。（2012）黔金民初字第925号民事判决虽然确认了《遗嘱暨集资建房协议》中涉及出资份额、建房以后的收益、房屋分配方案的约定为有效协议，但是在房屋完工后的使用过程中，因房屋的出租、居住情形已经实际改变了《遗嘱暨集资建房协议》中关于房屋分配方案的相关约定，现原告ＸＸ理仍居住在涉案房屋第七楼的后面一套住屋内。原告主张被告交付金沙县原城关镇河滨路352号房屋第五层后面一套住房钥匙已无实质意义，其诉请依法应予驳回。为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定，经该院审判委员会讨论决定判决：驳回原告ＸＸ理的诉讼请求。案件受理费人民币200元，减半收取人民币100元，由原告ＸＸ理承担。
上诉人ＸＸ理不服上述判决，向本院提起上诉称：1、本案中，含涉案房屋在内的房屋承租人于2013年7月终止租房合同，将钥匙交给ＸＸ祥，2014年1月ＸＸ祥将钥匙交给被上诉人ＸＸ俊，金沙县人民法院于2013年12月9日作出（2012）黔金民初字第925号民事判决。故该房在2013年7月就终止租房合同的，原判查明“（2012）黔金民初字第925号民事判决生效后，涉案房屋1-5层仍继续出租给他人使用”的事实错误。2、被上诉人提交的《住房说明》、《收条》、《遗嘱》等证据不能证明争议之房属于经大家协商同意由其居住、管理的事实。《遗嘱暨集资建房协议》已经被生效的判决认定，是各共有权人设立权属的依据。当事人之间设立、变更、转让、和消灭不动产物权的协议是物权登记的前置条件，故协议对各共有权人具有约束力，依法受法律保护。原判以涉案房屋未办理产权手续，只有使用权，只要解决使用权就行了，而驳回上诉人的诉讼请求错误。3、原审适用《中华人民共和国民事诉讼法》及其解释中关于证据方面的规定错误，本案应适用《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国合同法》等法律的相关规定。综上，原判认定事实不清，证据不足，适用法律错误。请求撤销原判，改判支持上诉人的一审诉讼请求，并由被上诉人承担诉讼费用。
被上诉人ＸＸ俊答辩称：争议的房屋各当事人没有所有权，仅有使用权。被上诉人在一审中出示的证据能证明房屋完工后的使用过程中，因房屋的出租、居住等情形，已实际改变了《遗嘱暨集资建房协议》中关于房屋分配方案的相关约定，并且改变的情况上诉人是知晓的。上诉人装修七楼后面一套房屋居住至今应视为其同意改变房屋的分配方案，也视为上诉人取得了一套房屋的使用权，上诉人主张交付五楼后一套住房钥匙已无实质意义。（2012）黔金民初字第925号民事判决认定的事实与判决结果自相矛盾，程序违法，判决结果错误，应不予认定。房屋完工分配后，ＸＸ理未提出异议，直到2015年11月10日才主张权利，明显已超过诉讼时效。故原判正确，请予维持。
二审经审理查明：含涉案房屋在内的房屋承租人于2013年7月终止租房合同，金沙县人民法院于2013年12月9日作出（2012）黔金民初字第925号民事判决。其余事实与原审查明的事实一致。
本案二审争议的焦点为：如何确认双方对争议房屋的分配方案？被上诉人ＸＸ俊应否将争议房屋的钥匙交付给上诉人ＸＸ理？
本院认为：关于如何确认双方当事人对本案争议房屋的分配方案的问题。经查，2010年5月25日，本案双方当事人及双方父亲彭中明、双方其他同胞兄弟彭冰、ＸＸ祥、ＸＸ涛等人签订了《遗嘱暨集资建房协议》，约定争议房屋由上诉人ＸＸ理管理使用。该《遗嘱暨集资建房协议》中涉及出资份额、建房以后的收益、房屋分配方案等的约定，已经生效的金沙县人民法院（2012）黔金民初字第925号民事判决认定为有效协议。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十三条：“下列事实，当事人无须举证证明：（一）自然规律以及定理、定律；（二）众所周知的事实；（三）根据法律规定推定的事实；（四）根据已知的事实和日常生活经验法则推定出的另一事实；（五）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实；（六）已为仲裁机构生效裁决所确认的事实；（七）已为有效公证文书所证明的事实。前款第二项至第四项规定的事实，当事人有相反证据足以反驳的除外；第五项至第七项规定的事实，当事人有相反证据足以推翻的除外。”之规定，对金沙县人民法院发生法律效力的（2012）黔金民初字第925号民事判决所确认的事实，被上诉人ＸＸ俊没有相反证据足以反驳。故本案争议房屋的分配方案应以《遗嘱暨集资建房协议》约定的内容来履行。根据该协议的内容，争议的五楼后一套房屋应归上诉人ＸＸ理管理使用。故原审以“（2012）黔金民初字第925号民事判决虽然确认了《遗嘱暨集资建房协议》中涉及出资份额、建房以后的收益、房屋分配方案的约定为有效协议，但是在房屋完工后的使用过程中，因房屋的出租、居住情形已经实际改变了《遗嘱暨集资建房协议》中关于房屋分配方案的相关约定，现原告ＸＸ理仍居住在涉案房屋第七楼的后面一套住屋内。原告主张被告交付金沙县原城关镇河滨路352号房屋第五层后面一套住房钥匙已无实质意义。”而驳回上诉人ＸＸ理的诉讼请求，属于认定事实错误，本院依法予以纠正。根据《中华人民共和国合同法》第四十四条：“依法成立的合同，自成立时生效。”、第一百零七条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”之规定，本案中，ＸＸ理有充分的证据即《遗嘱暨集资建房协议》等证明自己主张的事实，被上诉人ＸＸ俊应根据该协议的约定将争议房屋交付给上诉人ＸＸ理管理使用。原判决适用《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条等关于举证责任方面的规定不当，本院予以纠正。上诉人ＸＸ理提出原判认定事实错误、适用法律不当的上诉理由成立，本院予以采纳。另外，含涉案房屋在内的房屋承租人于2013年7月终止租房合同，金沙县人民法院于2013年12月9日作出（2012）黔金民初字第925号民事判决。故上诉人ＸＸ理提出“原判查明（2012）黔金民初字第925号民事判决生效后，涉案房屋1-5层仍继续出租给他人使用的事实错误”的上诉理由成立，对原判查明的该事实，本院予以纠正。
对被上诉人ＸＸ俊辩称“上诉人装修七楼后面一套房屋居住至今应视为其同意改变房屋的分配方案，也视为上诉人取得了一套房屋的使用权，上诉人主张交付五楼后一套住房钥匙已无实质意义”的答辩意见，双方当事人及其家人因一至五楼需同时出租，基于大家共同的利益，应视ＸＸ理装修七楼居住的事实系其生活需要，符合客观实际。被上诉人认为其装修居住的行为认可了其父的房屋分配方案，但其在一审中提交的证明不足以证明双方当事人及其他房屋使用权人对房屋重新进行过分配。故该答辩意见本院不予采纳。对其提出“（2012）黔金民初字第925号民事判决认定的事实与判决结果自相矛盾，程序违法，判决结果错误，应不予认定”的答辩意见，因其未提交反驳证据推翻该判决认定的事实，故该答辩理由不予采纳。物权保护不适用诉讼时效，故ＸＸ俊提出本案已超过诉讼时效的答辩意见本院亦不予采纳。
综上，原判认定事实错误，适用法律错误，判决不当，本院依法予以纠正，上诉人ＸＸ理的上诉理由成立，对其相应的诉讼请求本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十四条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销贵州省金沙县人民法院（2015）黔金民初字第2137号民事判决；
二、由被上诉人ＸＸ俊将位于金沙县原城关镇河滨路352号房屋第五层后面一套住房钥匙交付给上诉人ＸＸ理。
二审案件受理费人民币200元由被上诉人ＸＸ俊负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王明会
审 判 员 殷 勇
代理审判员 丁晓燕
二〇一六年五月九日
书 记 员 王 跃