福建省福州市鼓楼区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0102刑初34号
公诉机关福州市鼓楼区人民检察院。
被告人林仔城，男，1995年1月29日出生，汉族，高中文化，无业，住福建省邵武市。2016年8月1日因涉嫌开设赌场罪被刑事拘留，同年9月6日转取保候审，2017年4月7日被执行逮捕，现羁押于福州市第一看守所。
被告人马书康，男，1994年1月12日出生，汉族，初中文化，住福建省闽清县。2016年6月15日因涉嫌开设赌场罪被取保候审。
被告人叶煌强，男，1993年11月30日出生，汉族，高中文化，住福州市台江区。2016年6月15日因涉嫌开设赌场罪被取保候审。
辩护人祝艳勤，福建三山律师事务所律师。
被告人包鑫玮，男，1996年7月17日出生，汉族，大专文化，无业，住福建省邵武市五四路县。2016年6月15日因涉嫌开设赌场罪被取保候审。
被告人陈仪豪，男，1996年6月21日出生，汉族，初中文化，无业，住福建省邵武市。2016年6月5日因涉嫌开设赌场罪被刑事拘留，同年6月28日转取保候审。
被告人郑居辉，男，1989年9月8日出生，汉族，小学文化，无业，住福建省古田县。2016年6月15日因涉嫌开设赌场罪被取保候审。
辩护人赖纲超，福建合立律师事务所律师。
被告人陈燕鑫，女，1994年9月3日出生，汉族，高中文化，无业，住福建省诏安县。2016年6月15日因涉嫌开设赌场罪被取保候审。
福州市鼓楼区人民检察院以鼓检公诉刑诉［2017］49号起诉书指控被告人林仔城、马书康、叶煌强、包鑫玮、陈仪豪、郑居辉、陈燕鑫犯开设赌场罪，于2017年1月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。福州市鼓楼区人民检察院指派检察员龚博出庭支持公诉，被告人林仔城、马书康、叶煌强等七名被告人及赖纲超、祝艳勤律师等辩护人到庭参加诉讼，现已审理终结。
福州市鼓楼区人民检察院指控：
2014年9月至2015年7月期间，唐文达、陈惠阳等人（均另案处理）在福州市鼓楼区洪山镇西洪路某单元内，成立某科技有限公司，下设销售部、技术部、行政部、客服部，陆续招募了被告人马书康、叶煌强、郑居辉、陈燕鑫等四十余人，并于2014年11月，在南平市邵武市成立“某工作室”作为公司分部，陆续招募了被告人林仔城、包鑫玮、陈仪豪，依托国家彩票玩法为基础，增加玩法并提高赔率，建立“极酷”、“DNA”网站在福州运营，建立“钱多多”网站在南平销售分部运营，与“重庆时时彩”同步，接受参赌人员投注，形成一体开设赌场。2014年9月份至2015年7月份期间，上述三网站平台共接受投注金额达人民币240000000余元。
2014年10月至2015年3月，被告人马书康应聘在某有限公司销售部担任销售人员，经手接受投注人民币2418808元，从中非法获利人民币10749元。被告人马书康于2016年6月15日到公安机关投案。
2015年3月至2015年6月，被告人叶煌强应聘在某有限公司销售部担任销售人员，经手接受投注人民币340141元，从中非法获利人民币5996元。被告人叶煌强于2016年6月15日到公安机关投案。
2014年10月至2014年12月，被告人郑居辉应聘在某科技有限公司销售部担任销售人员，经手接受投注人民币33626元，从中非法获利人民币5519元。被告人郑居辉于2016年6月20日到公安机关投案。
2014年10月至2015年3月，被告人陈燕鑫应聘在某有限公司销售部、客服部担任销售人员，经手接受投注人民币14273元，从中非法获利人民币19643元。被告人陈燕鑫于2016年6月15日到公安机关投案。
2015年3月至2015年7月14日，被告人林仔城应聘在某工作室担任销售人员，2015年6月接受投注人民币10411587元，从中非法获利人民币46876元。被告人林仔城于2016年8月1日到公安机关投案。
2015年4月至2015年7月，被告人包鑫玮应聘在某工作室担任销售人员，经手接受投注人民币627235元，从中非法获利人民币6044元。被告人包鑫玮于2016年6月15日到公安机关投案。
2015年6月至2015年7月，被告人陈仪豪应聘在某工作室担任销售人员，经手接受投注人民币408532元，从中非法获利人民币4308（实得人民币1000元）。被告人陈仪豪于2016年6月5日被公安民警抓获。
对上述指控，公诉机关出示并宣读了相关证据证实。公诉机关认为，被告人林仔城、马书康、叶煌强、郑居辉、陈燕鑫、包鑫玮、陈仪豪的行为均已构成开设赌场罪，且均为从犯，被告人马书康、叶煌强、郑居辉、陈燕鑫、包鑫玮如实供述自己的罪行，同时被告人马书康、叶煌强、郑居辉、陈燕鑫、包鑫玮自动投案，故建议对被告人林仔城在有期徒刑一年至一年六个月的幅度内处刑，并处罚金;被告人马书康、叶煌强、包鑫玮、陈仪豪在有期徒刑九个月至一年三个月的幅度内处刑，并处罚金；对被告人郑居辉、陈燕鑫在有期徒刑六个月至一年的幅度内处刑，并处罚金。提请本院依法予以惩处。
被告人林仔城当庭自愿认罪。
本案其余六名被告人均对公诉机关的指控供认不讳。
被告人叶煌强的辩护人的辩护意见：1、涉案金额应以充值金额来认定，不能以接受投注金额来认定；2、非法获利金额应以抽成的业绩来认定，基本工资、夜班补贴、满某奖等不宜认定为非法获利；3、被告人叶煌强有自首、从犯的情节，其主观恶性小、社会危害性相对较小，系初犯、偶犯。综上，请求本院从轻处罚。
被告人郑居辉的辩护人的辩护意见：1、被告人郑居辉是从犯，且有自首情节；2、其系初犯，认罪悔罪态度较好，愿意退赃并缴纳罚金。综上，请求本院对其减轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明：2014年9月至2015年7月期间，唐文达、陈惠阳等人（均另案处理）在福州市鼓楼区某单元内，成立某有限公司，下设销售部、技术部、行政部、客服部，陆续招募了被告人马书康、叶煌强、郑居辉、陈燕鑫等四十余人，并于2014年11月，在南平市邵武市成立“某工作室”作为公司分部，陆续招募了被告人林仔城、包鑫玮、陈仪豪，依托国家彩票玩法为基础，增加玩法并提高赔率，建立“极酷”、“DNA”网站在福州运营，建立“钱多多”网站在南平销售分部运营，与“重庆时时彩”同步，接受参赌人员投注，形成一体开设赌场。2014年9月份至2015年7月份期间，上述三网站平台共接受投注金额达人民币240000000余元。
2014年10月至2015年3月，被告人马书康应聘在某有限公司销售部担任销售人员，经手接受投注人民币2418808元，从中非法获利人民币10749元。被告人马书康于2016年6月15日到公安机关投案。
2015年3月至2015年6月，被告人叶煌强应聘在某有限公司销售部担任销售人员，经手接受投注人民币340141元，从中非法获利人民币3820元。被告人叶煌强于2016年6月15日到公安机关投案。
2014年10月至2014年12月，被告人郑居辉应聘在某有限公司销售部担任销售人员，经手接受投注人民币33626元，从中非法获利人民币5119元。被告人郑居辉于2016年6月20日到公安机关投案。
2014年10月至2015年3月，被告人陈燕鑫应聘在某有限公司销售部、客服部担任销售人员，经手接受投注人民币14273元，从中非法获利人民币19643元。被告人陈燕鑫于2016年6月15日到公安机关投案。
2015年3月至2015年7月14日，被告人林仔城应聘在金手指文化传媒工作室担任销售人员，经手接受投注人民币10411587元，从中非法获利人民币46876元。被告人林仔城于2016年8月1日到公安机关投案。
2015年4月至2015年7月，被告人包鑫玮应聘在金手指文化传媒工作室担任销售人员，经手接受投注人民币627235元，从中非法获利人民币6044元。被告人包鑫玮于2016年6月15日到公安机关投案。
2015年6月至2015年7月，被告人陈仪豪应聘在某工作室担任销售人员，经手接受投注人民币408532元，从中非法获利人民币12955元（实得人民币9647元）。被告人陈仪豪于2016年6月5日被公安民警抓获。
一审判决前，被告人林仔城、马书康、叶煌强、包鑫玮、陈仪豪、郑居辉、陈燕鑫分别向本院退出个人全部非法获利。
认定以上犯罪事实的证据如下：
1、某有限公司及金手指文化传媒工作室的员工工资表、钱多多网络平台财务报表、业绩表、营销层级表等书证，证实某有限公司员工每月的收入状况以及名下账号充值、投注、提现、返点、分红等业绩状况。
2、钱多多、极酷和DNA赌博网站平台登录界面截图等书证，证实该三个赌博网站系仿重庆时时彩页面和依据其开奖结果设计的私彩网站，上级代理在网站上可汇总查询到客户的充值金额、投注金额、中奖盈亏金额，以及返点、代理返点等信息。
3、福建省公安厅物证鉴定中心检验报告、提取笔录，证实从本案扣押的电脑、U盘中固定摄取到“极酷”、“DNA”、“钱多多”赌博网站的QQ聊天记录、网页浏览记录以及天心公司财务报表、工作记录等文件，证实经提取电子证据证明天心公司相关赌博网站的运营情况。
4、证人高某的证言及辨认笔录，证实2015年6月17日中午，其在上网时，被人加入名为极酷时时彩的QQ群，该群公告上有一个网络彩票的链接，玩法跟重庆时时彩一样，开奖结果也一样，但是赔率要远高于重庆时时彩，其注册了极酷时时彩的会员，从建设银行、工商银行、财付通等充值方式中选择财付通充值2000元，但这些钱当天基本都输光了。
5、同案犯唐某、陈某1、黄某1的供述及辨认笔录，证实2014年9月至2015年7月期间，唐文达、陈惠阳等人在福州市鼓楼区某单元内，成立福建天心财富信息科技有限公司，下设销售部、技术部、行政部、客服部，陆续招募了黄某2、被告人马书康、叶煌强、郑居辉、陈燕鑫等四十余人，并于2014年11月，在南平市邵武市成立“金手指文化传媒工作室”作为公司分部，陆续招募了被告人林仔城、包鑫玮、陈仪豪，依托国家彩票玩法为基础，增加玩法并提高赔率，建立“极酷”、“DNA”网站在福州运营，建立“钱多多”网站在南平销售分部运营，与“重庆时时彩”同步，接受参赌人员投注，形成一体开设赌场。2014年9月份至2015年7月份期间，上述三网站平台共接受投注金额达人民币240000000余元。销售人员和客服部人员除了底薪、全勤奖外，还能根据业绩、绩效等抽成。
6、同案犯李某、梁某、陈某2等人的供述及辨认笔录，证实2014年11月，经福建天心财富科技有限公司老板唐某、陈某1等策划，在南平市邵武市成立“金手指文化传媒工作室”作为公司分部，运营具有赌博性质的黑彩——钱多多网络平台，李某是“金手指文化传媒工作室”的负责人，招募了陈某2、梁某为管理人员，又招募被告人林仔城、包鑫玮、陈仪豪为销售人员，在钱多多网络上拉拢、接受赌客投注。
7、被告人马书康的供述及辨认笔录，证实2014年10月至2015年3月，其经朋友介绍应聘到福建天心财富有限公司上班，其在网络上推销公司的“DNA”平台的私彩，吸引客户到“DNA”平台上投注，其共接受人民币2418808元，从中非法获利人民币10749元。
8、被告人叶煌强的供述及辨认笔录，证实2015年3月至2015年6月，其经朋友介绍应聘到某有限公司销售部担任销售人员，主要是通过QQ在群里找时时彩的群，向他们介绍公司彩票平台，吸引客户到公司平台上投注。其经手接受投注人民币340141元，从中非法获利人民币3820元。
9、被告人郑居辉的供述及辨认笔录，证实2014年10月至2014年12月，其通过陈方都介绍到福建天心财富科技有限公司任销售员，公司主要是通过同步重庆时时彩的开奖结果，提高赔率的方式，吸引客户到公司投注。经手接受投注人民币33626元，从中非法获利人民币5119元。因其业绩很差，2014年12月时，其就被销售总监“雅慧”开除了。
10、被告人陈燕鑫的供述及辨认笔录，证实2014年10月至2015年3月，其应聘到福建天心财富科技有限公司，先后任职于销售部、客服部，经手接受投注人民币14273元，从中非法获利人民币19643元。
11、被告人林仔城的供述及辨认笔录，证实2015年3月至2015年7月14日，其应聘到某工作室担任销售人员，经手接受投注人民币10411587元，非法获利人民币46876元。
12、被告人包鑫玮的供述及辨认笔录，证实2015年4月至2015年7月，其应聘到某工作室担任销售人员，经手接受投注人民币627235元，从中非法获利人民币6044元。
13、被告人陈仪豪的供述及辨认笔录，证实2015年6月至2015年7月，其应聘到某工作室担任销售人员，经手接受投注人民币408532元，从中非法获利人民币12955（实得人民币9647元）。
14、福州市公安局鼓楼分局出具的到案经过，证实2016年6月5日公安机关抓获被告人陈仪豪，被告人马书康、叶煌强、陈燕鑫、包鑫玮于同年6月15日到公安机关投案。被告人郑居辉于同年6月20日到公安机关投案。被告人林仔城于同年8月1日到公安机关投案。
15、福州市公安局鼓楼分局出具的户籍信息，证实本案各被告人均具有刑事责任能力。
以上证据经庭审质证，合法有效，并能相互印证，足以认定。
本院认为，被告人马书康、叶煌强、郑居辉、陈燕鑫、林仔城、包鑫玮、陈仪豪以营利为目的，结伙开设赌场，扰乱公共秩序，其行为均已构成开设赌场罪。其中，被告人马书康、叶煌强、林仔城、包鑫玮、陈仪豪的犯罪情节严重。公诉机关指控各被告人的罪名成立。各被告人在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，可以减轻处罚。被告人马书康、叶煌强、郑居辉、陈燕鑫、包鑫玮犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。被告人林仔城当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。各被告人分别向本院退出个人全部非法获利，均可酌情从轻处罚。被告人叶煌强的辩护人关于赌资金额应按充值金额计算的辩护意见，经查，充值金额无法客观反映真实的投注数额，故应以该平台统计的真实投注额计算赌资金额。被告人叶煌强的辩护人关于被告人领取的基本工资、夜班补贴、满某奖不属于非法获利的范畴的辩护意见，经查，本案被告人的前述收入都来源于赌博网站的违法所得，故应全部计入犯罪金额，并予以追缴。故以上辩护意见不予采纳。辩护人的其他辩护意见予以采纳。根据本案各被告人的犯罪情节及认罪悔罪的态度，对被告人林仔城、马书康、叶煌强、郑居辉、陈燕鑫、包鑫玮、陈仪豪可依法适用缓刑。根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第一款，第六十四条，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人林仔城犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年十个月，并处罚金人民币六千元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
二、被告人马书康犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
三、被告人叶煌强犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年三个月，并处罚金人民币五千元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
四、被告人包鑫玮犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年三个月，并处罚金人民币五千元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
五、被告人陈仪豪犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年三个月，并处罚金人民币五千元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
六、被告人郑居辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
七、被告人陈燕鑫犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
八、被告人林仔城、马书康、叶煌强、郑居辉、陈燕鑫、包鑫玮、陈仪豪退缴在案的全部非法所得予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向福建省福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 员 毛岚岚
人民陪审员 伍 缄
人民陪审员 薛洁云
二〇一七年四月十三日
书 记 员 林文豪
附：本案判决依据的主要法律条文
1、《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
2、《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款
共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
3、《中华人民共和国刑法》第二十七条
在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
4、《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款
犯罪以后自动投案,如实供述自己罪行的,是自首。对于自首的犯罪分子,可以从轻或者减轻处罚。其中,犯罪较轻的,可以免除处罚。
5、《中华人民共和国刑法》第六十四条
犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
6、《中华人民共和国刑法》第七十二条第一款、第三款
对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
7、《中华人民共和国刑法》第七十三条第二款、第三款
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
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