河北省藁城市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）藁民初字第03296号
原告岳红亮，务工。
委托代理人魏云亮。
被告张进德，个体经营者。
委托代理人张振江。
被告孟根谦，个体经营者。
委托代理人崔峰，河北省无极县法律援助中心律师。
原告岳红亮诉被告张进德、孟根谦提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年11月27日立案受理。依法由审判员朱永博适用简易程序公开开庭进行了审理。原告岳红亮、被告张进德、被告孟根谦及各方委托代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告岳红亮诉称，原告受雇于被告张进德在其厂里从事电气焊工作。2013年5月30日被告张进德让原告岳红亮去无极马古庄，为被告孟根谦维修导热油压力罐。在维修过程中，因需要进行气割、气焊，原告按正常操作进行气割时，不知怎么回事就起火了，引燃衣物致面颈部、躯干及四肢被烧伤。原告被送至河北友爱医院进行住院治疗，花去大量费用。后多次找二被告索要住院等费用时，二被告以种种理由推拖，拒不给付。为维护我的合法权益，诉至贵院，要求二被告赔偿原告各项费用37000元。
被告张进德答辩称，2013年5月被告张进德同村韩振刚领着无极一个人来到张进德厂，让张进德找个修罐的人，由于张进德厂是烘干设备厂，只生产烘干罐，不会修理，所以就当场谢绝了。后来无极的人又来了跟张进德说：你找个电气焊工，修好后谁去给谁四百块钱。这时张进德对在场的工人说：无极找个电气焊工，修个罐，谁去给谁四百块钱!当时谁也没说去，后来张进德又提名问了几个人，都说不去，只有岳红亮说去，后来又改口说不去。因为张进德有事就走了，无极的人与岳红亮后来怎么说的张进德就不知道了。岳红亮什么时间去的，怎么去的，被告张进德也不知情，并不是张进德指派岳红亮去修罐的。张进德与岳红亮在本案中不存在雇佣关系，岳红亮去无极修罐属个人行为。在张进德厂上班的电焊工，张进德为预防事故发生给工人都入了意外保险。岳红亮只是在张进德厂打零工，按钟点记工，每天八个小时给他一百块钱。假如说张进德与岳红亮是雇佣关系，张进德派他去修罐，他不能不去，张进德不可能说谁去修好后无极给谁四百块钱。张进德只是按照无极人所说的对大伙说了一下，但谁也没有确定说去。岳红亮自己去的无极，是个人行为，与张进德无关。假如张进德与无极孟根谦是承揽关系，那张进德应当去现场看一下能不能修。岳红亮在无极修罐受伤与张进德无关。
被告孟根谦答辩称，被告孟根谦不承担任何责任，请求依法驳回原告的诉讼请求。一、原告是在完成张进德安排的工作中受伤，是职务行为，且张进德有明显过错，应由张进德承担赔偿责任，孟根谦不承担赔偿责任。原告系亚辉干燥设备有限公司职工，本案张进德的职工。原告与张进德为雇佣关系，孟根谦与张进德为承揽关系。孟根谦于2013年5月30日与本案张进德达成一份承揽维修的口头协议，约定由张进德为孟根谦维修一导热油压力罐，报酬为600元，含一块铁板。原告受张进德的指派对压力罐进行维修，维修过程中由于原告操作失误造成事故，致使原告受伤。根据《最高院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十一条规定“雇员在从事雇用活动中遭受人身损害，雇主应当承担责任。”第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定做人不承担赔偿责任。本案中，原告是在完成雇主张进德指派的承揽工作时受伤，是在履行承揽人的义务，是职务行为，且张进德明知原告无相应从业资格仍派其从事电气焊工作，存在明显过错，因此，应由其雇主张进德承担赔偿责任，定作人即孟根谦不承担赔偿责任。二、原告在本次事故中存在重大过错，应承担相应责任。1、原告无电气焊从业资格。事故发生后，孟根谦从张进德处得知原告无电气焊工的从业资格。原告是在明知自己无电气焊工从业资格的情况下从事电气焊业务。2、在维修过程中，孟根谦发现有明火，及时警告和制止原告停止操作，而原告出于自信不听劝阻执意操作致使事故发生。原告上述过错是造成本次事故的直接原因，应承担相应责任。三、孟根谦无过错，不承担责任。本案张进德亚辉干燥设备有限公司以从事生产压力罐为主业，应当具有相应的电气焊资质和技术。孟根谦找张进德承揽压力罐的维修，充分相信对方的技术条件，对其派出的工作人员，孟根谦也有理由相信他的资质和技术条件能胜任该项工作。孟根谦作为定作人基于上述信任，没有核实操作人员资质的义务和必要。孟根谦不是电气焊方面的专业人员，不具备该方面的专业知识，对相关操作的危险性不具有预见性。但是，孟根谦仍然在原告操作时及时进行了警告和制止，已经起到了必要的注意义务。孟根谦与张进德是承揽关系，与原告不存在个人劳务关系，不应适用《中华人民共和国侵权责任法》第35条的规定。因此，孟根谦在本次事故中没有过错。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”的过错责任原则，孟根谦无过错，不应承担赔偿责任。四、孟根谦为原告垫付的医药费及原告扣押孟根谦车辆造成的损失合计9000元，原告应予返还和赔偿。原告受伤后，孟根谦亲自将其送到河北友爱医院进行治疗，并为其押款5000元，原告应予返还。期间原告将孟根谦的QQ轿车一部扣押并拆除部分部件，造成孟根谦损失4000余元，原告应予赔偿。综上，原告是在完成雇主指派的承揽任务过程中受伤，并存在重大过错，与孟根谦无关，请求驳回其对孟根谦的诉求。
经审理查明，原告岳红亮系张进德所雇临时工，原告每天日工资100元，一天或十几天结算一次。原告岳红亮没有焊工证，原告岳红亮和被告张进德均明知。被告孟根谦于2013年5月30日与张进德口头达成一份承揽合同，约定由张进德派人为孟根谦维修压力罐，报酬为600元，含一块铁板200元、人工费400元。当日原告岳红亮受被告张进德的指派到被告孟根谦处对压力罐进行维修，上午被告孟根谦用车拉着原告到被告张进德在藁城慈上村的工厂取走电焊机、铁板等焊接工具，后到无极孟根谦处实施维修。原告岳红亮维修过程中，由于被告孟根谦所要维修压力罐中有导热油残渣，属易燃物，原告操作气焊遇油爆燃，烧伤原告。原告受伤后由被告孟根谦送至医院救治，当天中午被告孟根谦便将事故通知了被告张进德，被告张进德随即参与此事的事后处理。原告在河北省友爱医院住院14天，经诊断为：热力烧伤20%，面、手烧伤。2014年1月22日，藁城市司法医学鉴定中心作出（2014）临鉴字第0042号司法鉴定意见书，鉴定原告的伤残程度为一项十级。原告花医疗费18477.79元，鉴定费800元。被告孟根谦在原告住院后曾垫付医药费5000元。
原告以上事实由庭审笔录、证人证言等在案佐证。
本院认为，原告岳红亮系被告张进德所雇临时工，原告岳红亮与被告张进德之间构成雇佣关系，即个人之间的劳务关系。
个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告要求被告张进德承担其执行工作任务期间受伤的部分损失；被告张进德抗辩原告是在非工作期间私自接受劳务所受的伤，是其个人行为，应由其个人承担，但没有有效证据证明。事发当日，原告是从被告张进德工厂被被告孟根谦接走的，并从工厂带走焊接工具；事发时，现场有被告张进德所有的焊接工具及铁板；事发后，被告孟根谦及时通知被告张进德，张进德也参与了事后的处理；以上表现形式足以认定原告是按照雇主被告张进德的要求外出维修，原告受伤系因雇佣活动受伤。
2013年5月30日被告孟根谦与张进德口头达成承揽合同，约定由张进德派人为孟根谦维修压力罐，报酬为600元，含一块铁板200元、人工费400元。承揽合同中，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定做人不承担赔偿责任。但定作人对选任有过失的，定作人承担相应的赔偿责任。被告孟根谦作为定作人，应当对承揽人被告张进德派出的维修人员（原告）的焊工资质进行合理审查；应当将维修物品的危险性（压力罐中有可燃油）及时告知维修人员，但被告孟根谦却没有尽责，具有过错，应当承担相应责任。被告张进德作为承揽人，委派没有焊工资质的人员进行气焊维修业务，具有过错，应当承担相应责任。原告作为维修人员，本人没有焊工资质却从事电气焊业务，作业时也没有尽到合理的安全义务，具有过错，应当承担相应责任。
综上所述，此案适用过错原则，原告岳红亮、被告张进德、被告孟根谦应根据各自的过错程度承担相应责任。结合本案中各方的过错程度，酌情确定原告岳红亮承担50%责任，被告张进德、被告孟根谦各承担25%责任。
原告岳红亮的损失如下：1、医药费18477.79元；2、误工费，原告主张自受伤之日2013年5月30日至定残前一日2014年1月21日共计237天，日工资100元，但原告没有持续误工证明，酌定3个月，90天，误工费为100元×90天=9000元；3、护理费，本院酌情支持住院期间壹人护理，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准每天105.2元，故护理费为105.2元／天×住院14天=1472.8元；4、交通费、住宿费，原告要求2000元，数额太高，酌定1000元；5、住院伙食补助50元×14天=700元；6、残疾赔偿金，原告伤残程度为一项十级，故原告的残疾赔偿金应按照2013年公布的2012年农村居民人均年纯收入8081元×20年×10%=16162元；8、鉴定费800元。以上合计约为47612元。
原、被告按各自比例承担，原告岳红亮承担47612×50%=23806元，被告张进德承担47612×25%=11903元，被告孟根谦承担47612×25%=11903元。被告孟根谦之前已垫付5000元费用，扣除后，被告孟根谦赔付原告损失为11903元-5000元=6903元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条和《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿纠纷案件适用法律若干问题的解释〉》第九条、第十条、第十一条、第十七条之规定，判决如下：
一、被告张进德于判决生效后三日内给付原告岳红亮赔偿款11903元；
二、被告孟根谦于判决生效后三日内给付原告岳红亮赔偿款6903元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼费363元，被告张进德负担182元，被告孟根谦负担181元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。
审判员 朱永博
二〇一四年三月三十一日
书记员 梁红红