云南省迪庆藏族自治州中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）迪刑初字第9号
公诉机关迪庆州人民检察院。
被告人罗本谊，曾用名罗本毅，男，1985年12月27日生，身份证号码：5331221985********，汉族，初中文化，无业，云南省德宏傣族景颇族自治州梁河县人，户籍所在地：梁河县九保乡安乐村勐连寨村民小组。2014年10月23日因涉嫌贩卖、制造毒品罪被迪庆州公安局刑事拘留，同年11月27日经迪庆州人民检察院批准，次日由迪庆州公安局依法执行逮捕，现在押，无前科。
辩护人何学才，云南华清律师事务所律师。
被告人鲁茸扎西，男，1975年2月6日生，身份证号码：5334221975********，藏族，小学文化，农民，云南省迪庆藏族自治州德钦县人，户籍所在地：德钦县羊拉乡规吾村委会那木组21号。2014年9月22日因涉嫌贩卖、运输毒品罪被迪庆州公安局刑事拘留，同年10月24日经迪庆州人民检察院批准，同日由迪庆州公安局依法执行逮捕，现在押，无前科。
辩护人马永寿，云南润泽律师事务所律师。
被告人杨帆，男，1975年10月21日生，身份证号码：5334211975********，纳西族，大学文化，香格里拉人民医院医生，云南省迪庆藏族自治州香格里拉市人，户籍所在地：香格里拉市建塘镇医院小区C幢3单元2楼3号。2014年9月26日因涉嫌非法持有毒品罪被迪庆州公安局刑事拘留，同年10月31日因经迪庆州人民检察院批准，同日由迪庆州公安局依法执行逮捕，现在押，无前科。
辩护人李志春，云南合发律师事务所律师。
被告人董寿，男，1971年9月20日生，身份证号码：5334211971********，纳西族，初中文化，迪庆高快客运驾驶员，云南省迪庆藏族自治州香格里拉市人。户籍所在地：香格里拉市虎跳峡镇菜队路49号。2014年11月10日因涉嫌运输毒品罪被迪庆州公安局刑事拘留，同年11月27日经迪庆州人民检察院不予批准逮捕，次日由迪庆州公安局依法取保候审，无前科。
迪庆州人民检察院以迪检公诉刑诉（2015）第7号起诉书指控被告人罗本谊、鲁茸扎西犯贩卖运输毒品罪，被告人杨帆、董寿犯运输毒品罪于2015年4月13日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年5月5日公开开庭审理了本案。迪庆州人民检察院指派检察员苏美玉、双红霞出庭支持公诉。被告人罗本谊及其辩护人、被告人鲁茸扎西及其辩护人、被告人杨帆及其辩护人、被告人董寿均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
起诉书指控：
一、被告人罗本谊于2014年3月份，向“老方”（具体情况不详）购买毒品鸦片膏、鸦片（褐色丝状鸦片，俗称“卡苦”）、甲基苯丙胺（俗称“小马”），在2014年7月至9月25日期间，将毒品鸦片（褐色丝状鸦片，俗称“卡苦”）分2次贩卖给被告人鲁茸扎西、分四次通过被告人董寿贩卖、运输给被告人杨帆，公安机关查获被告人罗本谊贩卖、运输的毒品鸦片可疑物净重计955.4克。同年10月23日15时20分许，公安机关在昆明市西山区下峰新村311号3楼罗本谊租住的出租房内，查获毒品鸦片可疑物净重计1232.3克，甲基苯丙胺可疑物争重3.2克，同时查获熬制、吸食卡苦的工具铜瓢、芭蕉叶丝状原料等物品。经鉴定，毒品鸦片可疑物检出那可汀、蒂巴因、可待因、罂粟碱、吗啡成分，属于鸦片；甲基苯丙胺可疑物检出甲基苯丙胺、吗啡因成分。
二、2014年7月，被告人鲁茸扎西电话联系到被告人罗本谊，尔后在昆明市易门酒店门前以每包200元的价格购买了毒品鸦片可疑物“卡苦”100包，后以每包300元的价格在香格里拉市城区贩卖给吸毒人员尼某、鲁某某。2014年9月21日被告人鲁茸扎西多次电话联系被告人罗本谊，在昆明客运站从被告人罗本谊处以24000元人民币的价格购买了130包毒品鸦片可疑物“卡苦”，之后被告人鲁茸扎西携带装有毒品鸦片可疑物的棕色行李包，搭乘了一辆货车，途中被告人鲁茸扎西得知其姐夫日巴在下关，便搭乘其姐夫日巴车牌为云R329**红色货运车回香格里拉。当晚23时40分左右，当车行驶至香格里拉县虎跳峡镇继红桥木材检查站时，被公安机关查获，从被告人鲁茸扎西随身携带的棕色行李包内查获毒品可疑物净重540.8克，经鉴定，查获的褐色丝状毒品鸦片可疑物检出那可汀、蒂巴因、可待因、罂粟碱、吗啡成分，属于鸦片。
三、2014年7月29日、8月29日、9月13日、9月25日，被告人杨帆通过事先电话联系、银行汇款、事先约定由买方支付运费的方式，向被告人罗本谊购买毒品鸦片可疑物“卡苦”四次，分四次转入户名为罗本谊，账号为6210987300003774759的邮政储蓄卡号内，共计人民币50800元，其中800元为约定运费，被告人罗本谊收到毒资后，在昆明包装好毒品“卡苦”并委托被告人董寿从昆明至香格里拉的白天客运高快运输至香格里拉贩卖给被告人杨帆。2014年9月25日22时34分，被告人杨帆前往香格里拉市客运站向被告人董寿取毒品鸦片可疑物“卡苦”时被公安机关抓获，从杨帆随身携带的粉红色环保袋中查获毒品鸦片可疑物净重414.6克。经鉴定查获的褐色丝状毒品鸦片可疑物检出那可汀、蒂巴因、可待因、罂粟碱、吗啡成分，属于鸦片。
为证实指控事实，公诉机关当庭宣读和出示了书证一组（户口证明、抓获经过、搜查笔录、汇款证明、通话记录、物证照片等）；物证一组（铜瓢2个、舂锤2个、瓷碗5个、陶罐3个、竹管70根、芭蕉叶丝状原料310克、塑料自封袋2500个）；被告人的供述与辩解；证人证言；辨认笔录；鉴定意见等证据。
公诉机关据此认为，被告人罗本谊明知是毒品鸦片（褐色丝状鸦片，俗称“卡苦”）而向他人多次非法销售、运输，共六次，查获毒品鸦片2187.7克，毒品数量大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以贩卖、运输毒品罪追究其刑事责任。被告人鲁茸扎西明知是毒品鸦片（褐色丝状鸦片，俗称“卡苦”）而向他人非法购买并进行运输、贩卖，查获毒品鸦片540.8克，毒品数量较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以贩卖、运输毒品罪追究其刑事责任。被告人杨帆明知是毒品鸦片（褐色丝状鸦片，俗称“卡苦”）而向他人多次购买，并支付运费通过他人由昆明运输到香格里拉，查获毒品鸦片414.6克，毒品数量较大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以运输毒品罪追究其刑事责任。被告人董寿为牟取利益，明知是毒品鸦片（褐色丝状鸦片，俗称“卡苦”），受他人委托多次帮助运输毒品“卡苦”，查获毒品鸦片414.6克，毒品数量较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以运输毒品罪追究其刑事责任。被告人董寿检举揭发他人犯罪事实，其行为依照《中华人民共和国刑法》第六十八条之规定属立功表现，上述犯罪事实清楚，证据确实、充分。四被告人在归案后，能如实供述自己的主要犯罪事实，依照刑法相关规定可以从轻处罚。本案中，四被告人贩卖、运输的毒品鸦片（卡苦）含量明显偏低，其中吗啡平均含量为2%以内，且部分被被告人吸食，在量刑时可酌情从轻处罚。
建议法庭对被告人罗本谊以贩卖、运输毒品罪处以十五年以上有期徒刑、无期徒刑，并处没收财产；对被告人鲁茸扎西以贩卖、运输毒品罪处以七年零八个月至十一年之间有期徒刑的刑罚，并处罚金；对被告人杨帆以运输毒品罪处以七年零六个月至九年之间有期徒刑的刑罚，并处罚金；对被告人董寿以运输毒品罪处以三年以下有期徒刑的刑罚，并适用缓刑的公诉意见及量刑建议。
被告人罗本谊对起诉书指控的事实没有提出异议。但提出白色奥迪车是其妻的，希望返还给妻子，并要求法庭能从轻处罚。
罗本谊的辩护人提出：1、对被告人罗本谊卖给被告人鲁茸扎西和被告人杨帆毒品鸦片（褐色丝状鸦片，俗称“卡苦”）的行为构成贩卖毒品罪无异议，但在数量上罗本谊卖给鲁茸扎西的130包中10包是属于赠送，所以贩卖给鲁茸扎西的毒品数量应少于540.8克，贩卖的总量少于955.4克，2、被告人罗本谊不构成运输毒品罪，是在贩卖过程中带给买毒品的人。3、被告人罗本谊藏在出租房内的净重为497.8克的48包褐色丝状鸦片和净重109.3克黑色块状鸦片，应定性为非法持有毒品。4、在被告人罗本谊的房内搜查到的净重为625.2克黑色颗粒物，是罗本谊吸食毒品后的残渣，不应计为贩卖毒品的总数量之内。5、本案涉案毒品含量低，请法庭量刑时予以考虑。6、被告人罗本谊没有犯罪前科，这次案发后能如实供述犯罪事实，本案被扣押白色奥迪轿车是其妻的合法财物，不属赃物，应返还权利人其妻子的辩护意见。
被告人鲁茸扎西对起诉书指控的事实没有异议。只是提出知道自己犯法了，也老老实实地交待了自己的罪行，要求法庭能从轻处罚的辩解。
鲁茸扎西的辩护人提出：1、被告人鲁茸扎西具有立功表现，被告人被抓后，向公安机关提供了卖给他毒品的人的两个电话号码，公安机关根据此线索顺利抓获其犯罪嫌疑人。2、被告人鲁茸扎西归案后，如实供述自己的全部罪行，依法可以从轻处罚。3、被告人鲁茸扎西自愿认罪，应当酌情从轻处罚。4、被告人鲁茸扎西系初犯、偶犯，可以酌情从轻处罚。5、被告人鲁茸扎西主观恶性不深，属于临时起意犯罪。6、本案中毒品处于监控状态，未流入社会，社会危害较小。7、相比市场上的毒品“卡苦”含量，本案涉案毒品含量低，请法庭在量刑时综合考虑以从轻减轻处罚的辩护意见。
被告人杨帆针对起诉书指控的事实提出：自己是吸食“卡苦”上瘾后联系被告人罗本谊购买“卡苦”，这次购买了100包准备吸食时被抓了。认为自己的行为应该是非法持有毒品“卡苦”，希望法庭能查明事实，并予以准确的罪名和量刑，并希望能从轻处罚的辩解。
杨帆的辩护人提出：公诉机关将被告人机帆案件定性为运输毒品是错误的。1、被告人杨帆没有故意运输毒品的客观表现。被告人杨帆在购买毒品“卡苦”时，每次都多寄一点钱，但没有约定这是“运费”那是毒资，他也不知道是谁运来的，支付了多少“运费”。2、被告人杨帆没有运输毒品的犯罪故意。本案中没有任何证据证实被告人运输毒品的目的，为什么要运输毒品，要运给谁去。如认定其运输毒品行为，属有罪推定。刑法关于运输的释明，运输只有为了贩卖、走私或者以其它方式扩散毒品的行为才能成为本罪所称的“运输”。根据相关规定，被告人杨帆非法持有数量较大的毒品，应当以非法持有毒品定罪量刑。3、被告人杨帆犯罪情节较轻，希望法庭从轻处罚，并适用缓刑的辩护意见。
被告人董寿对起诉书指控的事实没有提出异议，但要求从轻处罚的辩解。
经审理查明：
一、被告人罗本谊于2014年3月份，向“老方”（具体情况不详）购买毒品鸦片膏、鸦片（褐色丝状鸦片，俗称“卡苦”）、甲基苯丙胺（俗称“小马”），在2014年7月至9月25日期间，将购买的鸦片膏、鸦片在自己的出租房内加工成“卡苦”（褐色丝状鸦片，属鸦片）分2次贩卖给被告人鲁茸扎西、分四次通过被告人董寿运输、贩卖给被告人杨帆，公安机关查获被告人罗本谊贩卖、运输的毒品鸦片可疑物净重计955.4克。同年10月23日15时20分许，公安机关在昆明市西山区下峰新村311号3楼罗本谊租住的出租房内，查获毒品鸦片可疑物净重计1232.3克，甲基苯丙胺可疑物争重3.2克，同时查获熬制、吸食卡苦的工具铜瓢、芭蕉叶丝状原料等物品。经鉴定，毒品鸦片可疑物检出那可汀、蒂巴因、可待因、罂粟碱、吗啡成分，属于鸦片；甲基苯丙胺可疑物检出甲基苯丙胺、吗啡因成分。
二、2014年7月，被告人鲁茸扎西在昆明市电话联系到被告人罗本谊购买“卡苦”，后被告人罗本谊驾驶牌号为云AC1R**的白色奥迪轿车运送“卡苦”到被告人鲁茸扎西住宿的易门酒店，被告人鲁茸扎西以每包200元的价格购买了“卡苦”100包，后以每包300元的价格在香格里拉市城区贩卖给吸毒人员尼某、鲁某某等人。2014年9月21日被告人鲁茸扎西多次电话联系被告人罗本谊，在昆明客运站从被告人罗本谊处以24000元人民币的价格购买了130包“卡苦”，之后被告人鲁茸扎西携带装“卡苦”的棕色行李包，搭乘了一辆货车，途中被告人鲁茸扎西得知其姐夫日某在下关，便搭乘其姐夫日某车牌为云R329**红色货运车回香格里拉。当晚23时40分左右，当车行驶至香格里拉市虎跳峡镇继红桥木材检查站时，被公安机关查获，从被告人鲁茸扎西随身携带的棕色行李包内查获毒品可疑物净重540.8克，经鉴定，查获的褐色丝状毒品鸦片可疑物检出那可汀、蒂巴因、可待因、罂粟碱、吗啡成分，属于鸦片。
三、2014年7月29日、8月29日、9月13日、9月25日，被告人杨帆通过事先电话联系、银行汇款的方式，向被告人罗本谊购买毒品鸦片可疑物“卡苦”四次，分四次转入户名为罗本谊，账号为6210987300003774759的邮政储蓄卡号内，共计人民币50800元钱，并按被告人罗本谊的要求多支付800元人民币。被告人罗本谊收到毒资后，在昆明包装好毒品“卡苦”并委托被告人董寿从昆明至香格里拉的白班高快运输至香格里拉市区给被告人杨帆。2014年9月25日22时34分，被告人杨帆前往香格里拉县客运站向被告人董寿取“卡苦”时被公安机关抓获，从杨帆随身携带的粉红色环保袋中查获毒品鸦片可疑物净重414.6克。经鉴定查获的褐色丝状毒品鸦片可疑物检出那可汀、蒂巴因、可待因、罂粟碱、吗啡成分，属于鸦片。
认定上述事实的证据有：
一、书证：受案登记表，四被告人户籍证明及前科证明材料，抓获经过，情况说明。证实四被告人被立案侦查，四被告人均无前科，被告人罗本谊、鲁茸扎西、杨帆被抓获情况，被告人董寿协助公安机关抓获犯罪嫌疑人情况。
二、被告人供述与辩解，四被告人在供述中如实交待犯罪事实。其中，被告人罗本谊为了贩卖毒品，向他人购买毒品鸦片膏、鸦片、甲基苯丙胺，将毒品加工并贩卖给几被告人。被告人鲁茸扎西为了牟利，从罗本谊处购买毒品鸦片，运输并贩卖给吸食者。被告人杨帆出资从罗本谊处购买毒品鸦片。被告人董寿为了牟利受罗本谊之托运输毒品鸦片给被告人杨帆。
三、证人证言，证人如实陈述本案的基本情况。
四、尿检记录，经检测被告人杨帆尿液检测为阴性。
五、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、物证照片、称量记录、提取记录、鉴定意见，证实从四被告人处查获的毒品经称量，取样鉴定，鉴定出毒品鸦片可疑物检出那可汀、蒂巴因、可待因、罂粟碱、吗啡万分，属于鸦片；另，甲基苯丙胺可疑物检出甲基苯丙胺、吗啡成分，其中鸦片“卡苦”中吗啡含量最低为1.77%，含量较低。从四被告人处分别扣押了涉案毒品、涉案赃款、赃物及吸食、加工鸦片“卡苦”工具的情况。
六、辨认笔录、照片、汇款证明、通话清单、随案文件、物品等，经当庭辨认无误。
四被告人没有向法庭提供与本案有直接联系的证据。
上述证据经当庭举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，证据间能相互印证，形成证据链，对其效力，本院予以确认。
本院认为，被告人罗本谊、鲁茸扎西、杨帆、董寿违反国家对毒品的管理，进行贩卖、运输、持有。被告人罗本谊明知是毒品鸦片，故意购买并加工成“卡苦”后多次向他人非法销售，查获的毒品鸦片共计2187.7克，毒品数量大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。在此犯罪过程中，被告人罗本谊实施了购买、加工、运送、贩卖四种行为，在其吸食一部分外，销售给了他人，在贩卖过程中其有运送毒品的情形，但这一行为是贩卖毒品的必经环节，整个过程属贩卖行为。起诉书认定被告人罗本谊犯运输毒品罪的证据不够确实充分，根据本案事实和证据只能以贩卖毒品罪定罪量刑。故公诉机关指控被告人罗本谊犯运输毒品罪的证据不足，其罪名不能成立，本院不予支持。被告人鲁茸扎西明知是毒品鸦片“卡苦”，而向他人非法购买并进行运输、贩卖，查获的毒品鸦片“卡苦”共计540.8克，毒品数量较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖、运输毒品罪，依法应予惩处，公诉机关指控被告人鲁茸扎西犯运输、贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实充分，本院予以支持。被告人杨帆明知是毒品鸦片“卡苦”而向他人多次购买，查获的毒品鸦片“卡苦”共计414.6克，毒品数量较大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，构成非法持有毒品罪，依法应予惩处。针对公诉机关的指控，本院查明，被告人杨帆在得知被告人罗本谊的电话号码后，与被告人罗本谊取得联系购买“卡苦”，所购买的“卡苦”，除了现有证据能够证实其吸食外，没有证据证实其有贩卖给他人的事实。被告人杨帆没有运输的行为，在购买“卡苦”时多支付了的费用，没有证据证实是运费或者是酬劳，在其提取“卡苦”时被查获。本院认为，起诉书指控被告人杨帆犯运输毒品罪的证据不够确实充分，现有证据只能以非法持有毒品罪定罪量刑，故公诉机关指控被告人杨帆犯运输毒品罪的证据不足，指控罪名不能成立，本院不予支持。被告人董寿为牟取利益，明知是毒品鸦片“卡苦”，受他人委托多次帮助运输毒品“卡苦”，查获的毒品鸦片“卡苦”共计414.6克，毒品数量较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成运输毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人董寿犯运输毒品罪的事实清楚，证据确实充分，本院予以支持。被告人董寿具有检举揭发他人犯罪事实，其行为符合《中华人民共和国刑法》第六十八条之规定，属立功表现，对其依法减轻处罚；四被告人在归案后，能如实供述自己的主要犯罪事实，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的相关规定可从轻处罚。本案中，四被告人贩卖、运输、非法持有的毒品鸦片（卡苦）含量低，其中吗啡平均含量在2%以内，且部分被告人吸食毒品，可酌情从轻处罚。被告人董寿系受雇运输毒品，将酌情从轻处罚。随案移送的轿车一辆在本案中属运送毒品车辆，属作案工具，以及用于购买毒品的毒资7.77万元，依法予以没收，上缴国库。被告人罗本谊的辩护人关于被告人罗本谊没有运输毒品的辩护意见，予以采纳，其他意见不予采纳；被告人鲁茸扎西的辩护人关于被告人鲁茸扎西认罪态度好，自愿认罪，系初犯，且涉案毒品含量低要求从轻处罚的意见予以采纳，其他意见不予采纳。被告人杨帆的辩护人提出的辩护意见予以采纳。公诉机关提出的对被告人罗本谊、鲁茸扎西、杨帆的量刑建议过重，不予采纳。本院将根据四被告人的犯罪事实、情节、性质及对社会的危害程度，予以综合考虑。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百四十八条、第六十八条、第六十七条第三款、第七十二条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人罗本谊犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产20000.00元。
（刑期从本判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵期一日。刑期自2014年10月23日起至2029年10月22日止）。
二、被告人鲁茸扎西犯运输、贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币10000.00元。
（刑期从本判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵期一日。刑期自2014年9月22日起至2021年9月21日止）。
三、被告人董寿犯运输毒品罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币3000.00元。
（缓刑考验期从本判决确定之日起计算）。
四、被告人杨帆犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币2500.00元。
（缓刑考验期从本判决确定之日起计算）。
（上述罚金在判决生效后十日内一次性缴纳）。
五、涉案毒品“卡苦”及赃物白色轿车一辆（号牌为云AC1R**奥迪A4轿车，车钥匙一把），手机4台，赃款人民币7.77万元，依法予以没收，上缴国库。
其它物证（塑料自封袋2500个，铜瓢2个，瓷质碗5个，基层芭蕉叶丝制物310克，竹制过滤管70根，陶制小罐3个，毒品原包装皮3套，舂锤2个）随案，作证据使用。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省高级人民法院提出上诉，书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 和继红
审判员 和义华
审判员 和军芳
二〇一五年五月二十二日
书记员 蒋丽冬