重庆市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）渝二中法民终字第00042号
上诉人（原审被告）徐正国。
上诉人（原审被告）杨忠。
被上诉人（原审原告）刘次凤。
原审被告向登和。
上诉人徐正国、杨忠与被上诉人刘次凤、原审被告向登和买卖合同纠纷一案，奉节县人民法院于2012年8月28日作出（2011）奉法民初字第04177号民事判决，徐正国、杨忠对该判决不服，向本院提起上诉。2013年1月4日本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：2010年9月7日，奉节县夔鑫船舶修造厂代表人向登和向原告刘次凤借款150000元，并给原告出具了借条一张，借款人栏署名“向登和”，同时在署名上面加盖有“奉节县夔鑫船舶修造厂”公章。借条上约定：150000元作为原告收购奉节县夔鑫船舶修造厂在永安镇三号桥、老城、草堂等地共7条船打造产生的废铁押金，根据当时废铁价款结算，多退少补，如一方违约，违约金付对方50000元整。被告向登和收到原告押金后，没有按约定履行义务，现原告诉至法院，要求解除合同，由夔鑫船舶修造厂返还押金150000元，并承担违约责任50000元，被告向登和、杨忠、徐正国承担连带清偿责任，诉讼费由被告承担。
另查明，奉节县夔鑫船舶修造厂成立于1993年4月，原名奉节金星造船厂，经登记机关核准登记为个人独资企业。2003年5月，该厂更名为奉节县夔鑫船舶修造厂，企业性质为个人合伙企业（普通合伙），变更后的全体合伙人为被告向登和、杨忠、徐正国；该厂设有两个分厂，位于梅溪河上游的分厂由向登和投资设立，梅溪河下游方向的分厂由徐正国、杨忠投资设立。2007年9月30日，杨忠、徐正国与向登和签订《夔鑫船舶修造厂散伙经营合同》，合同约定“夔鑫船舶修造厂”公章、经营证照由向登和使用，徐正国、杨忠设立的船厂另更名。2009年1月，杨忠、徐正国另设立了“重庆市夔峡船务有限责任公司船舶修造分公司”。双方签订散伙合同后，当事人对变更事由一直未在工商管理部门办理变更登记，且从2008年至2010年间向登和一直以个人合伙企业（普通合伙）名义进行年检，奉节县夔鑫船舶修造厂在原告起诉时仍以普通合伙的个人合伙企业形式存在。2011年10月17日，奉节县工商行政管理局接群众举报称夔鑫船舶修造厂提供虚假年检资料、弄虚作假取得2008年、2009年、2010年度企业年度检验，经奉节县工商行政管理局查证，举报属实，责令夔鑫船舶修造厂限期整改，并在2012年1月4日对被告夔鑫船舶修造厂作出“奉节工商经处字（2012）2号”行政处罚决定书，责令当事人在接到本处罚决定30日内办理变更登记，并处罚款3000元。被告向登和接受了该处罚，并于2012年3月2日申请注销了奉节县夔鑫船舶修造厂。
一审法院认为，奉节县夔鑫船舶修造厂系普通合伙的个人合伙企业，依照合伙企业法的相关规定，合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿，合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任。奉节县夔鑫船舶修造厂为被告向登和、杨忠、徐正国共同投资成立的合伙企业，虽然2007年9月向登和、杨忠、徐正国签订了散伙协议，但直到原告起诉之时，被告未在工商管理部门办理相关变更事项登记。我国合伙企业法规定，合伙企业登记事项发生变更的，执行合伙事务的合伙人应当自作出变更决定或者发生变更事由之日起十五日内，向企业登记机关申请办理变更登记。应当办理变更登记而未依法办理，不仅要承担行政责任，而且应当承担其相应的民事法律后果。合伙企业注销后，原普通合伙人对合伙企业存续期间的债务仍应该承担无限连带责任。所以，向登和、杨忠和徐正国签订的散伙协议，在没有依法办理变更登记的情况下，只能在合伙人内部之间具有约束力，对外不具有对抗善意第三人的法律效力，从法律意义上说，向登和、杨忠、徐正国三人仍是奉节县夔鑫船舶修造厂的合伙人，对外仍应作为该企业的合伙人承担相应的法律责任。本案中，从原奉节县夔鑫船舶修造厂于2010年9月7日给原告出具的借条约定的内容看，该借条实质上具有买卖合同的性质，该合同的成立系双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效，对双方均有约束力。原告交付了货款，而原奉节县夔鑫船舶修造厂却违反约定没有向原告履行交付货物的义务，致使原告签订合同的目的无法实现，已构成根本违约，原告要求解除买卖合同的诉讼请求，该院予以支持，对要求违约方承担违约责任的诉讼请求，该院认为，因奉节县夔鑫船舶修造厂现已经依法注销，其应承担的民事法律责任应由其原合伙人承担无限连带责任，故原告要求被告向登和、杨忠、徐正国承担连带返还预付购货款150000元、并支付违约金50000元的请求，合法有理，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条第（四）项、第九十七条、第一百一十四条，《中华人民共和国合伙企业法》第十三条、九十一条之规定，判决：一、解除原告刘次凤与原奉节县夔鑫船舶修造厂之间的买卖合同；二、被告向登和、杨忠、徐正国连带返还原告刘次凤预付货款150000元、给付原告违约金50000元，共计200000元；三、驳回原告刘次凤的其他诉讼请求。案件受理费4300元（原告已预交），由被告向登和、杨忠、徐正国负担。
徐正国、杨忠不服一审判决，向本院提起上诉，请求：撤销原判，驳回刘次凤的诉讼请求，一、二审诉讼费用由刘次凤承担。主要事实和理由：1、2007年9月30日徐正国、杨忠退伙后，原奉节县夔鑫船舶修造厂应由向登和变更为个人独资企业。然而2008年7月18日，向登和变更该修造厂为普通合伙，未经徐正国、杨忠同意，擅自将徐正国、杨忠作为该修造厂的普通合伙人，虚增出资额为10万元。向登和的登记行为属虚假登记，应属无效。自2008年后该修造厂已不是合伙企业，其经营行为属向登和的个人行为，与徐正国、杨忠无关。一审判决徐正国、杨忠承担连带责任错误。2、本案应属民间借贷，一审认定属买卖合同关系缺乏事实依据。3、一审判决5万元违约金过高。
刘次凤答辩称，徐正国、杨忠虽与向登和签订了散伙合同，但没到工商管理机关办理变更或注销登记，且散伙合同明确约定徐正国、杨忠、向登和仍使用原修造厂的公章、经营证照。散伙合同对外不产生退伙的法律效力。徐正国、杨忠对向登和使用原修造厂的公章、经营证照产生的后果负有不可推卸的责任。奉节县夔鑫船舶修造厂向登和虽以借条方式收取现金，但借条上明确约定系买卖废铁的押金，完全能证明买卖合同关系。请求驳回上诉，维持原判。
二审中当事人双方均未提交新证据材料。
二审查明的事实与一审查明的事实相同。本院对一审查明的事实予以确认。
另查明，《夔鑫船舶修造厂散伙经营合同》的主要内容为：1、向登和设立的分厂所有资产，归向登和设立的分厂所有资产所有，该厂所有的债权债务、税费由向登和承担，夔鑫船舶修造厂的经营证照、公章由向登和使用。2、徐正国、杨忠设立的分厂所有资产，归徐正国、杨忠所有，该厂所有的债权债务、税费由徐正国、杨忠承担。因该厂与向登和设立的船厂同名，需另更名，办理经营证照的费用由徐正国、杨忠承担。……4、徐正国、杨忠设立的船厂，更名后，如还没办理齐全经营证照前，仍使用夔鑫船舶修造厂的经营证照、手续和公章。如办理齐全经营证照后，即日停止使用夔鑫船舶修造厂的经营证照、手续和公章。
本院认为，原夔鑫船舶修造厂系徐正国、杨忠、向登和成立的合伙企业，即使向登和于2008年将原夔鑫船舶修造厂变更登记为普通合伙未经徐正国、杨忠同意，该变更登记为普通合伙的行为仅系明确了合伙企业的性质，不影响合伙人对外承担责任。该合伙企业虽于2007年9月30日即已散伙，但其散伙事实并未通过变更登记予以公示，对社会公众并不能产生已散伙的法律效力。且徐正国、杨忠在与向登和签订的散伙经营合同中并未明确要求向登和对原合伙企业进行变更或注销登记，向登和不但仍沿用原合伙企业夔鑫船舶修造厂的名称、证照、公章，而且散伙经营合同中明确约定徐正国、杨忠退出合伙后其原设立的船厂更名后还没办理齐经营证照前仍使用夔鑫船舶修造厂的经营证照、手续和公章。一审认定合伙人的散伙协议只能在原合伙人内部具有约束力，对外不具有对抗善意第三人的法律效力的理由并无不当。徐正国、杨忠上诉称自2008年后夔鑫船舶修造厂的经营行为系向登和的个人行为与徐正国、杨忠无关的理由本院不予支持。原夔鑫船舶修造厂收取刘次凤15万元出具的凭据虽名为借条，但其内容明确载明系购买废铁的押金，一审确定本案的案由为买卖合同纠纷恰当。原夔鑫船舶修造厂给刘次凤出具的借条中明确载明刘次凤系为购买7条船的废铁交付的押金，押金数额即高达15万元，且自刘次凤交押金至其起诉时间已超过两年，资金占用损失不菲，本院认为其约定5万元违约金并不过高。综上，上诉人徐正国、杨忠的上诉理由不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4300元，由徐正国、杨忠承担。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审判长 李学文
审判员 何 洪
审判员 刘 健
二〇一三年三月十四日
书记员 胡玉婷