河南省洛阳市涧西区人民法院
民 事 判 决 书
（2012）涧民一初字第195号
原告（反诉被告）洛阳市新目标装饰设计工程有限公司，住所地：河南省洛阳市西工区。
法定代表人徐玉红，职务：经理。
委托代理人秦建梅、李阳阳，河南大鑫律师事务所律师，代理权限：特别授权。
被告（反诉原告）洛阳连昌电器设备有限公司，住所地：洛阳市涧西区。
法定代表人许双凤，职务：经理。
委托代理人张风杰，河南万基律师事务所律师，代理权限：一般代理。
委托代理人许现伟，河南大进律师事务所律师，代理权限：一般代理。
被告许双凤，女，1964年1月11日出生，汉族，大专文化程度，黑龙江省木兰县人，个体，住洛阳市涧西区。
原告洛阳市新目标装饰设计工程有限公司（以下简称新目标公司）诉被告洛阳连昌电器设备有限公司（以下简称连昌公司）、许双凤为买卖合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告新目标公司的委托代理人秦建梅、李阳阳，被告连昌公司的委托代理人张风杰、许现伟，被告许双凤到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告新目标诉称，2011年12月20日原被告双方签订《定货合同》一份，合同约定：被告向原告供母线、母线槽一批价值50万元整，合同签订后原告需向被告支付预付款10万元整，被告在接到预付款10天内向原告交付货物。同时约定违约责任：如原告不能按期付款需支付被告违约金3%（三分息），按月计算。如被告不能按期到货支付原告违约金。合同签订后，原告于2012年3月1日依约定向被告支付预付款10万元整。时至今日被告仍未履行交货义务，构成根本违约，致使合同目的无法实现。综上，因被告根本违约，造成合同无法履行，给原告造成巨大损失。依据《合同法》以及相关法律法规规定，为维护原告的合法权益，特诉至人民法院。诉讼请求：1、请求依法解除原被告签订的《定货合同》；2、请求依法判令被告返还原告预付款10万元；3、请求依法判令被告支付原告违约金4.5万元（自2012年3月11日起至实际还款之日止）；4、本案诉讼费、财产保全费由被告承担。
被告连昌公司辩称：一、原告所诉内容与实际不符。1、2011年11月12月20日，答辩人与原告签订了订货协议一份。但是时候原告并为按照该合同第4条“合同签订后甲方给付乙方预付款10万元整。”由于原告长期不予支付预付款，及双方对产品的供货厂家没能协商一致。于是，双方于2012年2月28日又签订了一份补充定货协议，并再次约定合同自付第一批预付款时生效。因此，仅解除前合同，后合同将依然生效和存在。二、根据中国工程建设标准化协会颁布的《母线槽选用、安装、验收规程》，母线槽生产制造前，必须根据图纸由双方技术人员结合现场进行测量，技术交底后才能进行生产供应。而原告故意拖延时间，拒不进行技术交底，造成答辩人实际的履行不能，责任完全在原告一方。三、原告在合同签订后电话通知答辩人变更供货时间，变更后的合同约定的供货期限为不定期。原告在没有通知答辩人解除合同的情况下，又与其他公司签订供货协议，已经构成事实上的违约。四、原告应继续履行两份合同。如不能履行，应赔偿答辩人的损失26.376万元（另行反诉）。请依法驳回原告的诉讼请求。
反诉原告连昌公司反诉称：2011年12月20日，反诉人与被反诉人签订了订货协议一份。协议对反诉人向洛阳轴承控股有限公司风力轴承生产线供应产品的品种、数量、价格、质量、付款方式、合同生效、违约责任等进行了约定。协议签订后，因被反诉人没有按照该协议及时支付预付款原因，致使该协议一直未生效。到2012年2月28日，将双方协商，又达成了补充定货协议一份。该协议签订后的次日，被反诉人即将预付款支付给了反诉人，协议也随即生效。于是，反诉人就立即着手履行协议。可就在反诉人为履行合同为积极行动时，被反诉人出于不可告人的目的，先是拒不安排技术人员到现场技术交底，电话通知延期供货，并多次要求退回设计蓝图，而后又拒绝反诉人履行协议的要求；并与其他公司签订了供货合同且已安装完毕。被反诉人的行为已经构成了预期违约和事实违约，应依法承担违约责任，并赔偿给反诉人造成定金、利润及其他实际损失共计26.376万元。为了维护合同的严肃性、诚实信用的基本市场法则和反诉人的合法权益，特提出反诉。反诉请求：1、判令被反诉人赔偿因其违约给反诉人造成的定金和利润等损失26.376万元；2、反诉费等均有被反诉人承担。
反诉被告新目标公司辩称：反诉请求不能成立，应当予以驳回。原告所诉是2012年2月28日双方签订的定货合同，按照合同约定，原告与2012年3月1日向被告支付了预付款10万元，但反诉人没有按照合同约定在预付款收到10日内向原告交付合同约定的货物，造成原告与甲方无法履行合同，被迫与反诉人解约。反诉人不但不退回预付款，而且用言语要挟被反诉人，才造成了本案的诉讼。反诉人反诉请求所述26.376万元没有任何事实依据。反诉人在收到被反诉人预付款10万元后，根本没有按照合同约定履行义务，因此反诉人的反诉请求不能成立，应当依法予以驳回。
经审理查明，2011年12月20日，新目标公司与连昌公司签订《订货协议》，约定双方就洛轴风力轴承生产线母线、桥架签订合同，合同对付款方式约定为：合同签订后新目标公司付连昌公司预付款壹拾万元整。同时约定该合同自新目标公司付第一批预付款起生效。之后新目标公司没有支付预付款。2012年2月28日双方再次签订《订货协议》，约定就洛轴风力发电建设项目技改补充工程签订订货合同，甲方（新目标公司）从乙方（连昌公司）处订购江苏环宇电气股份有限公司所生产的密集型母线槽一批。付款方式为：合同签订后甲方付乙方预付款壹拾万元整，在接到预付款后十天内乙方负责把货物运到工地，甲方负责组织验收，验收合格，一个月内付货款的50%，安装验收合格后付货款的95%，留5%质保金，质保期一年，到期付清余款。并约定如甲方不能按期付款，支付乙方违约金3%（三分息），按月计算。该协议同时约定自甲方付第一批预付款起有效。2012年3月1日许双凤出具收条一份，载明：收到赵卫东现金壹拾万元整（系支付母线槽预付款）。2012年3月2日许双凤出具收条一份，载明：收到新目标图纸贰张。在合同履行过程中因没有进行技术交底，被告没有实际进行施工。
另查明：2012年3月2日许双凤与镇江市大港通达铜材有限公司签订《铜排订购协议》，约定乙方（许双凤）向甲方（镇江市大港通达铜材有限公司）订购铜排伍点伍吨，每吨价格陆万叁仟叁百元。乙方必须在2012年6月3日提清。订协议日乙方向甲方预付定金壹拾万元整。2012年3月3日被告许双凤与镇江易拓电器有限公司签订《代购协议》，载明：兹有镇江易拓电器有限公司收到许双凤委托代购铜排5.5吨定金壹拾万元整（用于洛轴风力发电建设项目母线槽），余款贰拾肆万捌仟壹佰伍拾元整提货前付清。2012年3月5日连昌公司与江苏环宇电气股份有限公司签订《加工定作合同》，约定连昌公司向江苏环宇电气股份有限公司定制密集型铜母线槽等相关设备，约定交货期为2012年3月15日，合同约定预付定金伍万元，合同生效。2012年3月5日江苏环宇电气股份有限公司收到许双凤为线槽生产预付款（定金）人民币伍万元整。2012年5月28日江苏环宇电气股份有限公司出具证明，载明：江苏环宇电气股份有限公司自2012年以来没有和许双凤签订任何经济合同，没有收到许双凤的任何款项。
另查明《中国工程建设标准化协会标准》，低压母线槽选用、安装及验收规程，第1.0.4母线槽的规格和走向由电气设计人员确定，制造厂在安装单位配合下，应在现场根据电气设计图进行母线槽走向复核，以便正确制造。如有设计变更，母线槽订货方应及时通知制造厂。关于母线槽安装，4.0.2中2规定，母线槽制造厂送到现场的产品必须和现场的实际条件相符，方可进行安装。
本院认为：2011年12月20日，新目标公司与连昌公司签订《订货协议》，是双方当事人的真实意思表示，并未违反法律的禁止性规定，本院予以确认。双方合同明确约定，该合同自新目标公司付第一批预付款起生效，但在合同签订后新目标公司没有支付预付款，2012年3月1日支付的预付款是2012年2月28日签订合同的预付款，故新目标公司与连昌公司在2011年12月20日签订的合同并未生效，故不存在解除的必要，现新目标公司要求依法解除不符合法律规定，不院不予支持。原告起诉要求的要求返还预付款10万元级支付违约金均是基于2011年12月20日的合同所提出的要求，因该合同没有生效，故原告依据该合同提出的主张，本院不予支持。2012年2月28日新目标公司与连昌公司签订的《定货协议》是当事人的真实意思表示，并未违反法律的禁止性规定，合法有效。新目标公司在向连昌公司支付预付款后合同生效，根据合同约定连昌公司应在2012年3月10日前向新目标公司交付货物。但连昌公司在向镇江市大港通达铜材有限公司订购铜排时约定的交货时间以及与江苏环宇电气股份有限公司签订《加工定作合同》约定的交货时间均是在新目标公司合同约定的交货时间之后，这一行为必然造成对新目标公司的违约。故不论新目标公司在合同履行过程中是否存在过错，均对连昌公司因违约造成的损失不受影响。同时连昌公司在明知新目标公司可能存在违约的情况下仍然没有采取任何防范措施。故连昌公司的反诉请求本院不予支持。许双凤系连昌公司的法定代表人，其所履行的行为均系履行职务的行为，其个人不应对公司的行为承担责任。根据《中华人民共和国合同法》第45条、《民事诉讼法》第条之规定，判决如下：
一、依法驳回原告洛阳市新目标装饰设计工程有限公司的诉讼请求；
二、依法驳回反诉原告洛阳连昌电器设备有限公司的反诉请求。
本案诉讼费3200元、由原告洛阳市新目标装饰设计工程有限公司承担；反诉费2628元、由反诉原告洛阳连昌电器设备有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。
审 判 长 丁继军
人民陪审员 李科维
人民陪审员 于国军
二〇一四年五月十五日
书 记 员 陈 蓓