重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）渝05民终3801号
上诉人(原审原告）：重庆远志达物流有限公司，住所地重庆市巴南区鱼洞金竹工业园区，统一社会信用代码915001137428605524。
法定代表人：卢国佐，董事长。
委托代理人：余治发，重庆诺绅律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：刘建，男，1970年1月6日出生，汉族，住重庆市沙坪坝区。
委托代理人：唐明兰，重庆钜沃律师事务所律师。
上诉人重庆远志达物流有限公司（以下简称远志达公司）与上诉人刘建失业保险待遇纠纷一案，不服重庆市巴南区人民法院（2015）巴法民初字第12730号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭公开开庭审理了本案，本案现已审理终结。
远志达公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判上诉人不支付被上诉人失业保险待遇损失。事实及理由：被上诉人系主动离职不属于失业人员，被上诉人并未产生实际的损失，且被上诉人已经重新就业，不符合领取失业保险金的条件。
被上诉人刘建答辩称：一审判决适用法律正确，请求维持原判，驳回上诉。
上诉人刘建上诉请求：请求依法改判上诉人支付被上诉人失业保险待遇损失17500元。上诉人刘建当庭表示撤回上诉。
远志达公司向一审法院起诉请求：2004年5月17日，刘建到远志达公司从事货车驾驶工作。2011年9月27日，远志达公司与刘建签订期限为2011年9月27日起至2014年9月26日止的固定期限劳动合同。2015年4月20日，远志达公司与刘建签订期限为2015年4月20日起至2018年4月19日止的固定期限劳动合同。两份劳动合同均约定，刘建担任货车驾驶员岗位，远志达公司根据每趟次的运输里程计件分配支付刘建每次运输任务的工资。远志达公司从2011年11月开始为刘建购买社会保险。2015年9月16日，刘建自愿申请离职。因刘建主动解除劳动关系，现诉请远志达公司不支付刘建失业保险待遇4812.5元。
一审法院认定事实：2002年9月12日，远志达公司（前身为重庆长途汽车运输集团远志达运输有限公司）成立。2004年5月17日，刘建到远志达公司从事货车驾驶工作。2015年4月20日，远志达公司与刘建签订期限为2015年4月20日起至2018年4月19日的固定期限劳动合同，上述劳动合同约定，刘建从事货车驾驶员工作，公司根据每趟次的运输里程计件分配支付刘建每次运输任务的工资。2015年9月10日，刘建以“未依法缴纳各项社会保险、克扣工资、未安排休年假又未支付年休假工资等”为由通过EMS向远志达公司法定代表人卢国佐邮寄《解除劳动合同通知书》，该邮件于9月23日经远志达公司签收。9月11日，刘建离开远志达公司。9月28日，刘建向重庆市巴南区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称巴南仲裁委）申请仲裁远志达公司支付失业保险待遇损失17500元。11月27日，该委作出巴劳人仲案字[2015]第765号仲裁裁决书（以下简称765号裁决书）裁决远志达公司支付刘建失业保险待遇4812.5元。12月15日，远志达公司不服765号裁决书，向本院诉请不支付刘建失业保险待遇4812.5元。12月25日，刘建亦不服该裁决，诉请远志达公司赔偿失业保险待遇损失17500元。
另查明，远志达公司从2011年11月开始为刘建购买社会保险。从2012年1月起缴纳失业保险费，现已缴纳3年零10个月。刘建离职前在远志达公司已连续工作11年零115天。刘建的户口性质为农村户口。远志达公司与刘建均认可劳动关系于2015年9月11日解除。远志达公司与刘建劳动关系解除后，远志达公司未将刘建作为失业人员的名单及档案自2015年9月11日起七个工作日内送刘建户口所在区的失业保险经办机构审查。远志达公司未安排刘建休2014年及2015年年休假，也未支付未休年休假的工资报酬。
一审法院认为：根据《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称劳动合同法）第三十八条第一款规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形……”，刘建以“未依法缴纳各项社会保险、克扣工资、未安排休年假又未支付年休假工资等”为由向远志达公司提出解除劳动关系，因远志达公司确系未足额缴纳社会保险和未安排休年假又未支付年休假工资，刘建才提出解除劳动关系，故根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：(一)失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的;(二)非因本人意愿中断就业的;(三)已经进行失业登记，并有求职要求的。”及参照《实施〈中华人民共和国社会保险法〉若干规定》第十三条第（五）项规定“失业人员符合社会保险法第四十五条规定条件的，可以申请领取失业保险金并享受其他失业保险待遇。其中，非因本人意愿中断就业包括下列情形：……（五）劳动者本人依照劳动合同法第三十八条规定解除劳动合同的……”，刘建属非因本人意愿中断就业，其符合领取失业保险金的条件。
根据《失业保险条例》第二条第一款规定“城镇企业事业单位、城镇企业事业单位职工依照本条例的规定，缴纳失业保险费”、《重庆市失业保险条例》第二条规定“本市行政区域的下列单位及职工……必须依照规定缴纳保险费，参加失业保险：（一）各类企业及其职工；……”，远志达公司应当为刘建缴纳失业保险费，为其参加失业保险。另根据《中华人民共和国社会保险法》第五十条规定“用人单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起十五日内告知社会保险经办机构。失业人员应当持本单位为其出具的终止或者解除劳动关系的证明，及时到指定的公共就业服务机构办理失业登记。失业人员凭失业登记证明和个人身份证明，到社会保险经办机构办理领取失业保险金的手续。失业保险金领取期限自办理失业登记之日起计算”，又据《重庆市失业保险条例》第二十一条第一款规定“单位与职工终止、解除劳动关系后，应当及时为失业人员办理终止或解除劳动关系的证明，书面告知其按照有关规定办理失业登记和享受失业保险待遇的权利，并将失业人员的名单及档案自终止或者解除劳动关系之日起七个工作日内送失业人员户口所在区、县（自治县、市）失业保险经办机构审查。区、县（自治县、市）失业保险经办机构应于收到失业人员有关材料之日起七个工作日内书面答复单位能否享受失业保险待遇……”及第三十二条第（一）项规定“违反本条例，有下列情形之一的，由县级以上劳动保障行政部门责令限期改正，情节严重的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员各处五百元以上两千元以下罚款；造成失业人员失业保险待遇损失的，由单位负责赔偿：（一）单位未按规定告知失业人员应当享受的失业保险待遇、为失业人员出具终止或解除劳动关系证明，或者不在规定期限内提交失业人员名单、档案的……”，本案中，远志达公司与刘建的劳动关系存续期间为2004年5月17日至2015年9月11日，但远志达公司至2012年1月才为刘建办理失业保险，违反法律法规规定，应当依法承担法律责任。刘建主张远志达公司未依法将刘建的失业名单上报就业局，未书面告知刘建应当享受的权利，导致刘建无法享受任何失业救济，因远志达公司未举示证据证明其于2015年9月11日与刘建终止劳动关系后，按照法律规定履行告知及报备等义务，其应承担举证不能的法律后果。远志达公司应赔偿2012年1月至2015年9月11日期间的失业保险待遇损失。截至目前，重庆市巴南区失业保险金发放标准为875元/月，按照《重庆市失业保险条例实施办法》第十条“农民合同工一次性生活补助金标准按单位为其实际缴费年限应享受失业保险金标准的50%一次性发放”、《重庆市失业保险条例》第二十四条第一款第（三）项规定“失业人员领取失业保险金的期限，根据其失业前所在单位和本人累计缴纳失业保险费的时间确定。具体划分为：……（三）累计缴费时间满三年不足四年的为九个月……”，远志达公司应支付刘建2012年1月至2015年9月11日期间的失业保险待遇损失3937.5元（875元/月×9个月×50%）
远志达公司与刘建于2004年5月17日至2015年9月11日期间存在劳动关系已满7年，按照《重庆市失业保险条例》第二十四条第一款第（六）项规定“……（六）累计缴费时间满七年的为十六个月。以后累计缴费时间每增加一年，领取期限增加一个月，最长不超过二十四个月……”，刘建应享受20个月的失业保险金，因远志达公司未为刘建缴纳2004年5月17日至2011年12月的失业保险费，导致刘建不能享受该期间的失业保险待遇，故远志达公司应再向刘建赔偿11个月的失业保险损失4812.5元（875元/月×11个月×50%）。参照《重庆市失业保险条例实施办法》第十三条规定“单位未按规定参加失业保险，或者单位因欠缴失业保险费在限期一年内仍未缴清欠费，造成失业人员不能享受失业保险待遇，单位应比照失业人员工作年限应享受失业保险金的120%予以赔偿”，因刘建未提出按120%予以赔偿，予以尊重。综上所述，远志达公司应赔偿刘建共计8750元。
远志达公司认为刘建系自愿离职不应支付失业保险待遇损失，但刘建离职原因为公司未依法缴纳各项社会保险、克扣工资、未安排休年假也未依法支付未休年假工资等，其申请离职符合领取失业保险待遇情形。且远志达公司与刘建解除劳动关系后，为刘建办理失业保险金领取手续，是其法定义务，远志达公司没有履行相应义务导致刘建不能领取失业保险金，应当承担责任，故对远志达公司的意见，不予采信。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款、《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、第五十条、《失业保险条例》第二条第一款、《重庆市失业保险条例》第二条、第二十一条第一款、第二十四条第一款第（三）项、第三十二条第（一）项、第二十四条第一款第（六）项、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条，参照《实施〈中华人民共和国社会保险法〉若干规定》第十三条第（五）项、《重庆市失业保险条例实施办法》第十条、第十三条之规定，判决如下:一、重庆远志达物流有限公司支付刘建失业保险待遇损失8750元；二、驳回重庆远志达物流有限公司的诉讼请求；三、驳回刘建的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，减半收取5元，一审法院予以免收。
本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致
本院认为，关于上诉人提出被上诉人系主动离职不属于失业人员，被上诉人并未产生实际的损失，且被上诉人已经重新就业，不符合领取失业保险金的条件的问题。《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定：“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：(一)失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的;(二)非因本人意愿中断就业的;(三)已经进行失业登记，并有求职要求的。”《实施〈中华人民共和国社会保险法〉若干规定》第十三条第（五）项规定：“失业人员符合社会保险法第四十五条规定条件的，可以申请领取失业保险金并享受其他失业保险待遇。其中，非因本人意愿中断就业包括下列情形：……（五）劳动者本人依照劳动合同法第三十八条规定解除劳动合同的……”。被上诉人刘建申请离职原因为公司未依法缴纳各项社会保险、未安排休年假也未依法支付未休年假工资等，属非因本人意愿中断就业，其符合领取失业保险金的条件。《重庆市失业保险条例》第二十一条第一款规定：“单位与职工终止、解除劳动关系后，应当及时为失业人员办理终止或解除劳动关系的证明，书面告知其按照有关规定办理失业登记和享受失业保险待遇的权利，并将失业人员的名单及档案自终止或者解除劳动关系之日起七个工作日内送失业人员户口所在区、县（自治县、市）失业保险经办机构审查。区、县（自治县、市）失业保险经办机构应于收到失业人员有关材料之日起七个工作日内书面答复单位能否享受失业保险待遇……”及第三十二条第（一）项规定：“违反本条例，有下列情形之一的，由县级以上劳动保障行政部门责令限期改正，情节严重的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员各处五百元以上两千元以下罚款；造成失业人员失业保险待遇损失的，由单位负责赔偿：（一）单位未按规定告知失业人员应当享受的失业保险待遇、为失业人员出具终止或解除劳动关系证明，或者不在规定期限内提交失业人员名单、档案的……”。本案中，上诉人与被上诉人的劳动关系存续期间为2004年5月17日至2015年9月11日，但远志达公司至2012年1月才为被上诉人办理失业保险，违反法律法规规定，应当依法承担法律责任。且因上诉人远志达公司未举示证据证明其于2015年9月11日与被上诉人刘建终止劳动关系后，按照法律规定履行告知及报备等义务，其应承担举证不能的法律后果。上诉人远志达公司未依法将被上诉人的失业名单上报就业局，未书面告知被上诉人刘建应当享受的权利，导致被上诉人无法享受任何失业救济，故上诉人远志达公司应赔偿被上诉人的失业保险待遇损失，上诉人的上诉理由不能成立。
综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费10元，由重庆远志达物流有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 苏 渝
代理审判员 于 利
代理审判员 黎 明
二〇一六年十月十七日
书 记 员 李家兴