浙江省宁波市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）浙02刑终82号
原公诉机关浙江省宁海县人民检察院。
上诉人（原审被告人）蒋一定，男，1983年11月26日出生于浙江省象山县，汉族，大专文化，无业，住浙江省象山县。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2016年3月11日被浙江省宁海县公安局刑事拘留，同年4月15日被指定居所监视居住，同年4月26日被逮捕。现羁押于宁海县看守所。
辩护人陈军，浙江佳兆律师事务所律师。
原审被告人石海枫，男，1983年1月23日出生于浙江省象山县，汉族，中专文化，农民，住浙江省象山县。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2016年3月11日被浙江省宁海县公安局刑事拘留，同年4月15日被逮捕。现羁押于宁海县看守所。
原审被告人郑大朋，男，1993年6月14日出生于四川省巴中市，汉族，初中文化，农民，住四川省巴中市巴州区。2013年10月11日因犯寻衅滋事罪被宁波市鄞州区人民法院判处有期徒刑一年，2014年4�5日刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2016年5月13日被浙江省宁海县公安局刑事拘留，同年6月8日被逮捕。现羁押于宁海县看守所。
原审被告人周波，男，1982年6月13日出生于浙江省宁波市，汉族，初中文化，无业，住浙江省宁波市鄞州区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2016年5月6日被浙江省宁海县公安局取保候审。
原审被告人吴蒲安，男，1979年12月6日出生于四川省巴中市，汉族，初中文化，农民，住四川省巴中市巴州区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2016年5月13日被浙江省宁海县公安局取保候审。
浙江省宁海县人民法院审理浙江省宁海县人民检察院指控原审被告人蒋一定、石海枫、周波、吴蒲安、郑大朋犯故意伤害罪一案，依法适用简易程序，于2017年1月5日作出（2016）浙0226刑初699号刑事判决。原审被告人蒋一定不服，提出上诉。本院于2017年1月19日立�受理，依法组成合议庭，于2017年3月8日公开开庭审理了本案，浙江省宁波市人民检察院委派检察员葛为聪出庭执行职务，上诉人蒋一定及其辩护人到庭参加诉讼，对原审被告人石海枫、郑大朋、周波、吴蒲安犯故意伤害罪进行书面审理。现已审理终结。
原判认定：2014年8月，宁波北仑海防建筑工程部承包了宁波国盛食品有限公司一期新厂房工程。2015年3月，被害人王某3与他人合伙转包了该工程，后因与宁波北仑海防建筑工程部发生合同纠纷致使工程停工。2016年2月，宁波北仑海防建筑工程部授权被告人蒋一定处理宁波国盛食品有限公司一期新厂房工程相关事宜。同年3月8日，被告人蒋一定等人进入该工地并移除被害人王某3等人放置在工地内的物品。同年3月9日9时许，被害人王某3带领部分工人进入工地，以讨要工程款、工资名义阻止施工，被告人蒋一定等�与之发生争执后离开工地。随后，被告人蒋一定打电话给被告人周波叫人夺回工地，被告人周波遂授意被告人吴蒲安纠集人员。同日13时许，被告人周波、吴蒲安先后纠集被告人郑大朋及胡某1、舒某、伍某、程某、许某、白某（均另案处理）等人持木棍、钢管等工具赶至工地，并对被害人王某3实施殴打，被害人胡某2进行劝阻时，又被被告人郑大朋等人殴打致伤。其间，被告人石海枫在被告人蒋一定授意下，对被害人王某3进行指认并在案发后将工地监控录像主机丢弃。经鉴定，被害人王某3脑挫伤、右颞硬膜下血肿，头皮裂伤累计长10.7cm，外伤性蛛网膜下出血，右侧颞顶骨骨折，左侧第8、9肋骨骨折，第10肋骨骨折，右侧第11后肋骨骨折，左侧液气胸，右侧胸腔积液，左肩押骨骨折，腰1、2右侧横突骨折，已构成轻伤一级；被害人胡某2外伤性迟发性脾破裂，已构成重�二级。
2016年3月10日，被告人蒋一定、石海枫被公安机关传唤到案；同年5月6日，被告人周波到公安机关投案；同年5月13日，被告人周波带被告人吴蒲安、郑大朋到公安机关投案，均如实供述了犯罪事实。案发后，被告人周波、吴蒲安分别协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人。其间，被告人蒋一定、石海枫、郑大朋、周波、吴蒲安共同赔偿被害人胡某2经济损失人民币43万元、赔偿被害人王某3经济损失人民币43万元。被害人胡某2、王某3对各被告人的行为予以谅解。
原审法院根据上述事实和相关法律规定，作出如下判决：一、被告人蒋一定犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年；二、被告人石海枫犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月；三、被告人郑大朋犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年九个月；四、被告人周波犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月，�刑二年；五、被告人吴蒲安犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。
上诉人蒋一定及其辩护人提出：第一，被害人胡某2从案发到被殴打之后即当天被医院CT诊断为“脾不大，质均匀”，但过了10余天即被诊断为“外伤性迟发性脾破裂”，不排除在这10余天期间有其他外力因素所致；第二，如果被害人胡某2的重伤是本案殴打造成的，亦属于同案犯郑大朋等人致胡某2重伤的实行过限，因为该行为已经超出上诉人蒋一定的预见范围，超出了共同犯罪的故意，上诉人蒋一定只在共同故意的范围内承担责任，行为过限的部分由直接加害者独自承担责任；第三，本案的发生系由经济纠纷引起，被害人在起因上存在重大过错，案发后，上诉人蒋一定能自愿认罪，出资90万元进行赔偿，并取得了被害人的谅解，原判量刑过重，请求二审法院对上诉人蒋一定适�缓刑。
浙江省宁波市人民检察院出庭检察员的出庭意见认为，上诉人（原审被告人）蒋一定、原审被告人石海枫、郑大朋、周波、吴蒲安犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，一审法院判决定性准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人蒋一定和辩护人提出的上诉理由和辩护意见不能成立，建议合议庭驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原判认定上诉人（原审被告人）蒋一定、原审被告人石海枫、郑大朋、周波、吴蒲安犯故意伤害罪的事实，有上诉人蒋一定、原审被告人石海枫、郑大朋、周波、吴蒲安的供述，并有被害人王某3、胡某2的陈述，证人许某、白某、程某、舒某、伍某、胡某1、胡某3、李某、周某1、王某2、周某4、张某、周某3、习某、付某,4、骆某、黄某、胡某4、洪某,4的证言，辨认笔录及图片说明、工程协议、通话记录、人体损伤程度鉴定意见书、谅解书、到案经过、情况说明、相关立功证明材料、刑事判决书及刑满释放证明书、户籍信息等证据证实。上述证据来源合法，内容客观、真实，能够相互印证，本院均予确认。
关于上诉人蒋一定及其辩护人提出被害人胡某2的重伤不是由本案原因造成的上诉理由和辩护意见，经查，被害人胡某2被上诉人一方殴打后致左边腰部疼痛即当天去医院治疗，后一直在家休养，过了10余天，胡某2感觉腰部越来越疼痛，到医院后被诊断为脾脏破裂且做了脾脏摘除手术，没有证据证明被害人胡某2在家休养期间是有其他原因造成其重伤的情况。因此，被害人胡某2造成重伤与本案殴打行为是有因果关系，本院予以确认。
关于上诉人蒋一定及其辩护人提出被害人胡某2的重伤不应当由上诉人蒋一定来承担责任的上诉理由和辩护意见，经查，上�人蒋一定应当明知其指令他人夺回工地必然引起斗殴，最后不可避免会造成人员伤亡的情况发生，而且其具有通过指令同案犯来纠集众多人员进行殴打的故意，很明显是一起共同犯罪的故意伤害案，对于本案造成的后果应当由组织者即上诉人蒋一定承担全部责任，故上诉人蒋一定及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。
原审法院根据上诉人蒋一定故意伤害事实和其它赔偿情节，对其定罪量刑并无不当，故上诉人蒋一定及其辩护人提出对蒋一定适用缓刑的上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）蒋一定伙同原审被告人石海枫、周波、吴蒲安、郑大朋等人故意伤害他人身体，致一人轻伤、一人重伤，其行为均已构成故意伤害罪。在共同犯罪过程中，上诉人蒋一定、原审被告人郑大朋、周波、�蒲安起主要作用，系主犯，依法应当按照他们所参与的全部犯罪处罚。原审被告人石海枫起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。原审被告人郑大朋在被判处有期徒刑刑罚执行完毕后五年内，再犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。上诉人蒋一定、原审被告人石海枫自愿认罪，赔偿损失并取得被害人谅解，均可酌情从轻处罚。原审被告人郑大朋、周波、吴蒲安具有自首情节，赔偿损失并取得被害人谅解，此外，原审被告人周波、吴蒲安又有立功表现，均可减轻处罚。根据原审被告人周波、吴蒲安的犯罪情节及悔罪表现，均可宣告缓刑。上诉人蒋一定及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。浙江省宁波市人民检察院出庭检察员的出庭意见成立，予以采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当�审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第六十八条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈 靖
审 判 员 范波哲
代理审判员 武 敏
二〇一七年三月十六日
书 记 员 曹灵婵