广西壮族自治区柳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）柳市民再字第2号
申请再审人（一审原告、二审上诉人）：潘强，广西风云劳务服务有限责任公司职工。
委托代理人：江平，柳州市正源法律服务所法律工作者。
被申请人（一审被告、二审上诉人）：广西风云劳务服务有限责任公司。住所地：柳州市柳东新区官塘创业园研发中心*号楼*楼东北面***号。
法定代表人：李奎章，董事长。
委托代理人：周漠，广西永维律师事务所律师。
被申请人（一审被告，二审被上诉人）：柳州五菱汽车联合发展有限公司。住所地：柳州市潭中西路**号。
法定代表人：韦宏文，董事长。
委托代理人：冉崇明，该公司法务专员。
委托代理人：莫菊香，该公司员工关系专员。
一审第三人：青岛日丰汽配有限公司。住所地：山东省青岛胶南市王台镇庄家茔村。
法定代表人：陆宝光，董事长。
委托代理人：陈进丽，该公司经理。
申请再审人潘强因与被申请人广西风云劳务服务有限责任公司（简称风云公司）、柳州五菱汽车联合发展有限公司（简称五菱公司）、一审第三人青岛日丰汽配有限公司（简称日丰公司）劳务派遣合同纠纷一案，不服本院（2012）柳市民三终字第215号民事判决，向广西壮族自治区高级人民法院申请再审，广西壮族自治区高级人民法院于2013年8月30日作出（2013）桂民申字第379号民事裁定，指令本院再审本案。本院依法组成由审判员黄继湘担任审判长，代理审判员朱立志、杨显强参加的合议庭，于2014年1月24日公开开庭审理了本案，书记员李玲担任法庭记录。申请再审人潘强的委托代理人江平，被申请人风云公司的委托代理人周漠、被申请人五菱公司的委托代理人冉崇明、莫菊香，一审第三人日丰公司的委托代理人陈进丽到庭参加诉讼。本案经本院院长同意扣除审限60天。本案现已审理终结。
2011年3月3日，一审原告潘强起诉至柳州市鱼峰区人民法院称，原告于2008年7月15日进被告处工作，被劳务派遣到第二被告在青岛市的柳州五菱汽车联合发展有限公司山东分公司担任冲压工工作，2008年8月23日晚上23：00左右，原告在车间与同事操作油压机加工工件的过程中，不慎被油压机压伤双手，经青岛市中国人民解放军401医院68天住院治疗诊断为：双手2—5指毁损伤。由于原告：1、双手皮产瓣术后臃肿；2、左手2—5指并指；3、右手3、4指并指；4、双手2—5指末节缺如；生活根本不能自理，原告于2009年3月9日至11月17日在柳州市工人医院住院252天。进一步治疗后，原告的伤情才有所好转，能简单生活、强行自理。柳劳社工伤字（2008）625号《工伤认定书》认定原告为工伤。2009年12月24日柳劳工鉴字（2009）723号《劳动能力鉴定结论通知书》鉴定原告伤残等级为五级，原告不服，申请再次鉴定。桂劳鉴伤字（2010）0036号《劳动能力再次鉴定结论通知书》再次鉴定原告伤残等级为五级。柳劳鉴字（2010）481号《劳动能力鉴定结论通知书》同意原告安装国产普及型辅助器械。桂康（2010）0075号《广西壮族自治区假肢康复中心伤残辅助器具配置证明书》同意原告双手配置普及型美容手套，每只3300元，每只手套使用寿命为五年。自从原告工伤后，被告除支付大部分医疗费用，至今没有按照有关法律规定给原告享受工伤待遇。原告于2010年10月19日申请劳动仲裁，劳动仲裁部门作出的（2010）柳劳仲裁字第1135号裁决书认定事实部分不清，适用法律部分错误，故诉至法院，请求判令：1、被告风云公司支付原告2008年8月23日至2009年12月24日停工留薪期工资26916元（1682.25元／月×16个月）。2、被告风云公司支付原告2008年8月24日至2009年11月17日期间护理费用36720元（459天×80元／天）。3、被告风云公司支付原告2009年12月25日至2010年10月24日期间伤残津贴1l775.75元（1682．25元×70％×10个月），该伤残津贴今后随着统筹地区劳动保障行政部门根据职工平均工资和生活费用变化等情况适时调整而调整。4、被告风云公司支付原告一次性伤残补助金26916元（1682.25元×16个月）；住院伙食补助费12800元（320天×40元／天）。5、被告风云公司支付原告伤残辅助器具85800元（3900元／次／手×2手×11次（51年÷5年／次）］。6、被告风云公司支付原告鉴定检查费873元、住宿费118元、交通费用362元。7、被告风云公司支付原告2009年8月1日至2010年10月30日未签订劳动合同加付一倍工资20187元［其中2009年8月1日至12月31日停工留薪期工资8411.25元（1682.25元×5个月）＋2010年1月1日至10月31日伤残津贴工资11775.75元（1682.25元／月×70％×10个月）］。8、被告五菱公司和被告风云公司承担连带赔偿责任。9、案件受理费由被告风云公司承担。
风云公司辩称，对于原告的各项诉讼请求，被告风云公司认可按照仲裁裁决书中的裁决项目和数额进行计算，但是对裁决书的第二项中的1倍工资不予认可。此外，被告风云公司在此工伤事故中不存在过错，也没有违反法律法规的规定，应由被告五菱公司承担相应的责任。
五菱公司辩称，此工伤事故发生在第三人处，与原告存在劳动关系的是被告风云公司，原告在第三人处发生的工伤事故与被告五菱公司没有关系，被告五菱公司不应承担赔偿责任。关于原告的各项诉讼请求，被告五菱公司认可仲裁裁决书中的裁决项目和数额，但是对裁决书的第二项中的1倍工资不予认可。
日丰汽配有限公司述称，对原告的遭遇表示同情和慰问，但是第三人没有责任，本案属于工伤保险责任，第三人没有责任，而且原告也没有请求第三人承担责任，第三人没有参劳动仲裁程序，不应在诉讼中直接承担责任。至于原告的各项诉讼请求，认可仲裁裁决书中的裁决项目和数额，但是对裁决书的第二项中的1倍工资不予认可，另外住院伙食补助费过高，工资基数认定为1660元过高，但是原告的工资标准并没有达到此标准，应以实发工资为准，据第三人了解，原告每日工资最多为50元。
鱼峰区人民法院一审审理查明，2008年7月15日，潘强与广西风云劳务服务有限责任公司建立劳动关系。2008年9月17日，广西风云劳务服务有限责任公司与柳州五菱汽车联合发展有限公司签订《劳务派遣合同》一份，由广西风云劳务服务有限责任公司向柳州五菱汽车联合发展有限公司派遣焊接、装配、冲压、注塑等岗位的劳务人员进入柳州五菱汽车联合发展有限公司指定的具体岗位，合同期限自2008年7月1日至2008年12月31日。根据该合同，潘强被广西风云劳务服务有限责任公司派遣至柳州五菱汽车联合发展有限公司山东分公司从事冲压工作，2008年8月23日晚，潘强在青岛日丰汽配有限公司车间操作315T液压机时，双手不慎被机器夹住，后经中国人民解放军401医院诊断，双手除拇指外八指毁损，2008年8月24日至2008年10月31日，潘强在401医院住院手术治疗。之后，广西风云劳务服务有限责任公司向柳州市劳动和社会保障局申请进行工伤认定，2008年11月3日，柳州市劳动和社会保障局作出柳劳社工伤字（2008）625号工伤认定书，认定潘强双手2-5指毁损伤属于工伤范围，认定为工伤。2009年3月9日至2009年11月17日，潘强再次到柳州市工人医院住院对上述毁损双手进行治疗。2009年11月18日，柳州市工人医院开具《疾病证明书》，其中记载“住院期间需陪护人员1名”。之后，经广西风云劳务服务有限责任公司申请，柳州市劳动能力鉴定委员会于2009年12月24日作出柳劳工鉴字（2009）723号《劳动能力鉴定结论通知书》，认定潘强的伤残程度为伍级。潘强对柳劳工鉴字（2009）723号劳动能力鉴定结论不服，申请再次对其劳动能力进行鉴定，2010年4月14日，广西壮族自治区劳动能力鉴定委员会作出桂劳鉴伤字（2010）0036号《劳动能力再次鉴定结论通知书》，鉴定结论为：伤残等级五级。此外，经广西风云劳务服务有限责任公司申请，2010年6月24日，柳州市劳动能力鉴定委员会作出柳劳工鉴字（2010）481号《劳动能力鉴定结论通知书》，认定潘强生活自理障碍程度为无护理依赖，同意潘强安装国产普及型辅助器具。2010年7月30日，受潘强委托，广西壮族自治区假肢康复中心出具桂康（2010）0075号伤残辅助器具配置证明书，意见为“1、根据该患者残指状况，患者双半掌残肢适合配置普及型精装美容手掌GK-
MGSZ；每只美容手套价格为3900元，每只美容手套使用寿命伍年；2、伤残辅助器具配置年限：一般为定残之日起到我国人均寿命（70岁）”。2010年11月8日，潘强向柳州市劳动争议仲裁委员会提出裁决申请，请求裁决：广西风云劳务服务有限责任公司支付潘强2008年8月23日至2009年12月24日停工留薪期工资26916元、2008年8月24日至2009年11月17日期间护理费用36720元、2009年12月25日至2010年10月24日期间伤残津贴11775.75元、一次性伤残补助金26916元、住院伙食补助费12800元、伤残辅助器具费用85800元、鉴定检查费873元、住宿费118元、交通费用362元、2009年8月1日至2010年10月30日未签订劳动合同加付一倍工资20187元，并要求柳州五菱汽车联合发展有限公司与广西风云劳务服务有限责任公司承担连带赔偿责任。柳州市劳动争议仲裁委员会经审理，于2011年1月7日作出（2010）柳劳仲裁字第1135号裁决书，裁决广西风云劳务服务有限责任公司向潘强支付停工留薪期工资17464.1元、护理费12600元、伤残津贴11620元、住院伙食补助费8960元及未签订劳动合同一倍工资7825.1元，柳州五菱汽车联合发展有限公司对上述费用承担连带赔偿责任，潘强的其他请求均未予支持。潘强对裁决不服，在法定期限内诉至该院，提出前述诉讼请求。另查明，潘强受伤后，广西风云劳务服务有限责任公司、柳州五菱汽车联合发展有限公司与青岛日丰汽配有限公司于2008年10月15日共同出具一份《关于2008年8月23日潘强受伤情况的说明》，其中言明“2008年8月23日夜班员工潘强（风云劳务公司）与陆军年（青岛日丰汽配有限公司）在青岛日丰汽配有限公司车间操作315T液压机同时……陆军年没有注意到潘强的双手没有从模具内撤出便启动机器，导致潘强的双手被模具夹住……”。
鱼峰区人民法院一审审理认为，劳动者的合法权益受法律保护。潘强与广西风云劳务服务有限责任公司建立了劳动关系，在劳动关系存续期间、提供劳动时受伤，经相关部门认定属于工伤，且经鉴定，伤残程度为伍级，自理障碍程度为无护理依赖，潘强依法应享受工伤待遇。本案的争议焦点为：1、潘强要求广西风云劳务服务有限责任公司、柳州五菱汽车联合发展有限公司支付住院伙食补助费、一次性伤残补助金、器具费、鉴定检查费、住宿费、交通费、伤残津贴、停工留薪期工资、护理费，是否合理合法？2、潘强主张的未签订劳动合同的1倍工资是否应得到支持？3、本案的责任承担主体。对于争议焦点1，根据《工伤保险条例》第三十条“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，”、第三十二条“工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付”、第三十六条“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金……”，《广西壮族自治区实施﹤工伤保险条例﹥办法》（自治区人民政府第18号令）第二十一条第（一）项“参加工伤保险的，鉴定费用由经办机构从工伤保险基金中支付”。广西风云劳务服务有限责任公司已为潘强办理了工伤保险，潘强再要求广西风云劳务服务有限责任公司、柳州五菱汽车联合发展有限公司直接承担住院伙食补助费、一次性伤残补助金、器具费、鉴定检查费、住宿费、交通费等的赔偿责任，缺乏法律依据，该院不予支持。根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工伤遭受事故伤害……需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。……生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”第三十六条“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：……（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为五级伤残为本人工资的70%，……”潘强主张的停工留薪期工资、护理费、伤残津贴，均有法律依据，且仲裁委认定的上述项目，广西风云劳务服务有限责任公司、柳州五菱汽车联合发展有限公司亦无异议，该院对此予以确认。对于争议焦点2，潘强与广西风云劳务服务有限责任公司的劳动合同于2009年6月30日期满，对此双方当事人并无异议。根据《工伤保险条例》第三十六条的规定，职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，保留与用人单位的劳动关系。且根据《劳动合同法》第四十五条的规定，劳动合同期满，因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的，劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止。潘强于2008年8月受到工伤，合同期满后，其与广西风云劳务服务有限责任公司的劳动关系依法已延续，潘强在工伤案件中要求广西风云劳务服务有限责任公司、柳州五菱汽车联合发展有限公司加付其劳动合同期满后即2009年8月1日起未签订劳动合同的一倍工资，缺乏法律依据，该院不予支持。对于争议焦点3，虽然柳州五菱汽车联合发展有限公司否认本案的工伤事故与柳州五菱汽车联合发展有限公司及其分公司有关，但是本案现有证据仅可证实派遣单位系广西风云劳务服务有限责任公司，用工单位系柳州五菱汽车联合发展有限公司，事故的发生地是青岛日丰汽配有限公司，尚无证据证实青岛日丰汽配有限公司与广西风云劳务服务有限责任公司、柳州五菱汽车联合发展有限公司存在劳务派遣关系，即不足以证实青岛日丰汽配有限公司系实际用工单位。根据《劳动合同法》实施条例第三十五条的规定，给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位和用工单位承担连带赔偿责任。故本案的赔偿责任应当由作为用工单位的柳州五菱汽车联合发展有限公司及作为派遣单位的广西风云劳务服务有限责任公司承担。柳州五菱汽车联合发展有限公司要求青岛日丰汽配有限公司承担责任，依据不充分，该院不予支持。此外，关于潘强月平均工资的问题，根据法律规定，工资支付凭证或记录应由用人单位负举证责任，广西风云劳务服务有限责任公司、柳州五菱汽车联合发展有限公司及青岛日丰汽配有限公司对工资标准虽有异议，但未能提供证据予以证实，而潘强又认可仲裁委认定的1660元／月的工资标准，因此，该院采信潘强关于其月平均工资为1660元的观点。综上，本案中，广西风云劳务服务有限责任公司、柳州五菱汽车联合发展有限公司应向潘强支付停工留薪期工资、护理费、伤残津贴等费用。各项费用的计算具体如下：关于停工留薪期工资，潘强要求从2008年8月23日计至2009年12月24日，但是根据条例规定，停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长。本案中潘强并无相关劳动能力鉴定委员会的材料证实符合停工留薪期延长的情形，故潘强的停工留薪期应按实际住院治疗的期间进行认定，即从2008年8月24日至2008年10月31日及2009年3月9日至2009年11月17日，共计320天，停工留薪期工资应计为17464.1元（1660元／月×12个月÷365天×320天）。关于护理费，条例规定停工留薪期需要护理的，由所在单位负责，该院认定的潘强停工留薪期为实际住院治疗期间，而潘强要求从2008年8月24日计至2009年11月17日，与该院认定不符，也不符合上述规定。本案中虽然只有××证明书记载“住院期间需陪护人员1名”，但是考虑到潘强在事故发生后第一次住院治疗期间也不可能自理，结合实际情况，该院认定，潘强两次住院期间均属于需要护理的阶段。潘强主张按80元／天的标准计算护理费，而广西风云劳务服务有限责任公司、柳州五菱汽车联合发展有限公司认可仲裁委认定的50元／天的标准，结合2011年服务业职工年平均工资的标准（22169元），该院酌情认定应按60元／天的标准进行计算。故护理费应计为19200元（60元／天×320天）。关于伤残津贴，潘强因工伤被定为五级伤残，依法应保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。而广西风云劳务服务有限责任公司未能举证证实已为其安排工作，故应以其工资的70%按月向潘强支付2009年12月25日至2010年10月24日期间的伤残津贴。潘强当庭要求将计算期间增加至2011年5月5日，但增加的期间并未经过劳动仲裁，该院不予处理。广西风云劳务服务有限责任公司、柳州五菱汽车联合发展有限公司虽对潘强的工资标准有异议，但未能提供证据证实。且该院认定的潘强的1660元的月工资，也高于柳州市职工月平均工资的60%，故应当以1660元／月进行计算。故伤残津贴应计为11620元（1660元／月×70%×10个月）。据此，该院依照《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十四条、第三十六条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十五条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三十五条的规定，作出（2011）鱼民初（一）字第392号民事判决：一、广西风云劳务服务有限责任公司、柳州五菱汽车联合发展有限公司向潘强支付停工留薪期工资17464.1元，并互负连带责任；二、广西风云劳务服务有限责任公司、柳州五菱汽车联合发展有限公司向潘强支付护理费19200元，并互负连带责任；三、广西风云劳务服务有限责任公司、柳州五菱汽车联合发展有限公司向潘强支付伤残津贴11620元，并互负连带责任；四、驳回潘强的其余诉讼请求。案件受理费10元（潘强已预交），由广西风云劳务服务有限责任公司、柳州五菱汽车联合发展有限公司负担，并互负连带责任。
潘强不服一审判决，向本院提出上诉称，潘强于2008年7月15日进入广西风云劳务服务有限责任公司工作，被劳务派遣到青岛市的柳州五菱汽车联合发展有限公司山东分公司担任冲压工工作，2008年8月23日晚上23：00左右，潘强在车间与同事操作油压机加工工件的过程中，不慎被油压机压伤双手，经青岛市中国人民解放军401医院68天住院治疗诊断为：双手2-5指毁损伤。经鉴定伤残等级为五级。自从工伤后，被上诉人除支付大部分医疗费用，至今没有依法按照有关法律规定支付工伤待遇。潘强与广西风云劳务服务有限责任公司签订劳动合同于2009年6月30日到期后，广西风云劳务服务有限责任公司至今不依法续签劳动合同。柳州市劳动争议仲裁委员会裁决被上诉人加付未签订劳动合同一倍工资和住院伙食补助费具有事实和法律依据，请二审法院采信、支持。综上，（2011）鱼民初（一）字第392号民事判决认定事实部分不清，适用法律部分错误。请求：1、广西风云劳务服务有限责任公司支付潘强2008年8月23日至2009年12月24日停工留薪期工资26916元（1682.25元／月×16个月）；2、广西风云劳务服务有限责任公司支付潘强2008年8月24日至2009年11月17日期间护理费用36720元（459天×80元／天）；3、广西风云劳务服务有限责任公司支付潘强2009年12月25日至2010年10月24日期间伤残津贴11775.75元（1682.25元×70%×10个月），该伤残津贴今后随着统筹地区劳动保障行政部门根据职工平均工资和生活费用变化等情况适时调整而调整；4、广西风云劳务服务有限责任公司支付潘强一次性伤残补助金26916元（1682.25元×16个月），住院伙食补助费12800元（320天×40元／天）；5、广西风云劳务服务有限责任公司支付潘强伤残辅助器费用85800元（3900元／次、手×2手×11次（51年÷5年／次）］；6、广西风云劳务服务有限责任公司支付潘强鉴定检查费873元、住宿费118元、交通费用362元；7、广西风云劳务服务有限责任公司支付潘强2009年8月1日至2010年10月30日未签订劳动合同加付一倍工资20187元［其中2009年8月1日至12月31日停工留薪期工资8411.25元（1682.25元×5个月）＋2010年1月1日至10月31日伤残津贴工资11775.75元（1682.25元／月×70%×10个月）］；8、柳州五菱汽车联合发展有限公司与广西风云劳务服务有限责任公司承担连带赔偿责任；9、二审案件受理费由广西风云劳务服务有限责任公司负担。
风云公司答辩称，潘强上诉没有事实依据和法律依据。
五菱公司答辩称，潘强上诉没有事实依据和法律依据。
日丰公司答辩称，不同意潘强的上诉理由。
风云公司不服一审判决，向本院提出上诉称，一、广西风云劳务服务有限责任公司不是本案的赔偿义务主体。根据本案的事实，潘强不是为广西风云劳务服务有限责任公司提供工作时受伤的，也不是为广西风云劳务服务有限责任公司派遣的单位工作时受伤的，上诉人潘强是在为青岛日丰汽配有限公司工作时受伤的，该公司与广西风云劳务服务有限责任公司没有劳务关系，潘强为其工作也不是广西风云劳务服务有限责任公司安排的，广西风云劳务服务有限责任公司也不知道潘强去为青岛日丰汽配有限公司工作，根据《劳动法》及有关规定，潘强的受伤与其和广西风云劳务服务有限责任公司的劳动关系无关，不符合评定工伤的标准，造成的后果也不能由广西风云劳务服务有限责任公司来承担。二、根据我国《劳动法》及有关其他法律规定，工伤应在是劳动关系存续期间，为单位提供工作时受伤才能确定为工伤，所以，潘强为什么会为青岛日丰汽配有限公司工作，是否为广西风云劳务服务有限责任公司派遣或同意就成为本案赔偿义务主体认定的关键。综上所述，一审判决事实不清，广西风云劳务服务有限责任公司不是承担责任的义务主体，请求：1、撤销一审判决第一、第二、第三项，判决广西风云劳务服务有限责任公司对潘强不承担任何支付责任，由柳州五菱汽车联合发展有限公司、青岛日丰汽配有限公司对潘强的受伤承担责任；2、由柳州五菱汽车联合发展有限公司、青岛日丰汽配有限公司承担一切诉讼费用。
潘强答辩称，广西风云劳务服务有限责任公司上诉没有事实和法律依据，请求法院支持潘强的上诉请求。
五菱公司答辩称，认可一审判决，同意与广西风云劳务服务有限责任公司承担连带责任。
青岛公司答辩称，其不应该承担赔偿责任。
本院二审查明，一审查明的事实属实，本院予以确认。
本院二审审理认为，争议焦点为：一、潘强诉请广西风云劳务服务有限责任公司支付2008年8月23日至2009年12月24日停工留薪期工资26916元是否有事实和法律依据；二、潘强诉请广西风云劳务服务有限责任公司支付2008年8月24日至2009年11月17日期间护理费用36720元是否有事实和法律依据；三、潘强诉请广西风云劳务服务有限责任公司支付一次性伤残补助金26916元、住院伙食补助费12800元、伤残辅助器费用85800元、鉴定检查费873元、住宿费118元、交通费用362元是否有事实和法律依据；四、潘强诉请广西风云劳务服务有限责任公司支付2009年12月25日至2010年10月24日期间伤残津贴11775.75元是否有事实和法律依据；五、潘强诉请广西风云劳务服务有限责任公司是否应加付2009年8月1日至2010年10月30日未签订劳动合同一倍工资20187元；六、广西风云劳务服务有限责任公司是否应向潘强承担赔偿责任。
本院二审认为，2010年12月20日《国务院关于修改﹤工伤保险条例﹥的决定》规定“本决定自2011年1月1日起施行。《工伤保险条例》根据本决定作出相应的修改，重新公布。本条例施行后本决定施行前受到事故伤害或者患××的职工尚未完成工伤认定的，依照本决定的规定执行”。本案中，上诉人潘强的工伤事故发生于2008年8月23日，但在2011年1月1日时，尚未完成工伤认定，因此，根据该决定的上述规定，本案应当适用修改后的《工伤保险条例》。
一、关于本案的第一个争议焦点。根据《工伤保险条例》第三十三条规定：“停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇”。且停工留薪期应包括住院期间与继续治疗及康复的时间。本案中，潘强于2008年8月24日至2008年10月31日在401医院第一次住院治疗，共计68天，属于住院期间。401医院《出院记录》记载潘强需术后3-6个月择期手术治疗，故2008年11月1日至潘强于2009年3月9日再次到柳州市工人医院住院治疗，期间属于康复期间。上述住院及康复期间未超过12个月。潘强又于2009年3月9日到柳州市工人医院继续治疗，在12个月的停工留薪期满之日即2009年8月23日，仍在柳州市工人医院住院治疗，直至2009年11月17日出院，共计9个月15天，属于住院期间，应继续享受工伤医疗待遇。柳州市劳动能力鉴定委员会于2009年12月24日作出劳动能力鉴定结论，因此，应将2009年12月24日认定为计算停工留薪期的结束时间。因此，从2008年8月24日至2009年12月24日期间合计为十六个月。广西风云劳务服务有限责任公司应支付潘强停工留薪期工资26560元（1660元／月×16个月）。
二、关于本案的第二个争议焦点，二审认为，根据《工伤保险条例》第三十一条规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”。本案中，虽然潘强主张其没有安装假肢，自理能力极低，护理时间应从受伤2008年8月24日起算至第二次出院2009年11月17日止，共计459天，并按80元／天的赔偿标准计算护理费为36720元，但其未能对两次住院期间外需要护理的事实通过提供医疗机构或者鉴定机构的意见加以证明，且按80元／天的赔偿标准计算护理费亦无依据。因此，一审法院根据本案的实际情况，认定潘强的护理期限为两次住院期间的320天，并按2011年服务业职工年平均工资60元／天的标准计算护理费为19200元正确。潘强诉请广西风云劳务服务有限责任公司支付2008年8月24日至2009年11月17日期间护理费用36720元无事实和法律依据。
三、关于本案的第三个争议焦点，二审认为，根据《工伤保险条例》第三十条第四款规定：“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定”，第三十二条规定：“工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付”，第三十六条第一款规定：“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资”，《广西壮族自治区实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十一条规定：“工伤职工的劳动能力鉴定费按照下列规定承担：（一）参加工伤保险的，由经办机构从工伤保险基金中支付，拖欠工伤保险费的由用人单位承担”。本案中，广西风云劳务服务有限责任公司已为潘强办理了工伤保险，依照上述法律规定，潘强诉请的住院伙食补助费、住宿费、交通费、伤残辅助器具费、一次性伤残补助金、鉴定费应从工伤保险基金中支付，因此，潘强诉请广西风云劳务服务有限责任公司再另行支付其一次性伤残补助金26916元、住院伙食补助费12800元、伤残辅助器费用85800元、鉴定检查费873元、住宿费118元、交通费用362元无法律依据。
四、关于本案的第四个争议焦点，本院认为，根据《工伤保险条例》第三十六条第二项规定：“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额”。本案中，潘强在庭审中认可了仲裁委认定1660元／月的工资标准，因此，一审以月工资1660元的标准计算伤残津贴为11620元正确。潘强诉请广西风云劳务服务有限责任公司以月工资1682.25元的标准支付2009年12月25日至2010年10月24日期间伤残津贴11775.75元无事实和法律依据。
五、关于本案的第五个争议焦点，本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十五条规定：“劳动合同期满，有本法第四十二条规定情形之一的，劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止。但是，本法第四十二条第二项规定丧失或者部分丧失劳动能力劳动者的劳动合同的终止，按照国家有关工伤保险的规定执行”，《工伤保险条例》第三十六条第二项规定：“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”。即劳动者被鉴定为大部分丧失劳动能力的，只要工伤职工本人提出，劳动合同就可以终止，但如果工伤职工本人未提出，劳动合同就不得终止。本案中，根据查明的事实，潘强于2008年8月23日受伤，经鉴定构成五级伤残。其与广西风云劳务服务有限责任公司的劳动合同于2009年6月30日期满，之后，潘强未提出与广西风云劳务服务有限责任公司解除或者终止劳动关系，广西风云劳务服务有限责任公司根据上述规定也不能终止双方的劳动合同，双方的劳动合同应当续延，且潘强认可双方的劳动关系顺延至今。因此，潘强诉请广西风云劳务服务有限责任公司加付2009年8月1日至2010年10月30日未签订劳动合同一倍工资20187元无事实和法律依据。
关于潘强所受损伤是否为工伤，广西风云劳务服务有限责任公司是否为本案承担赔偿责任的主体问题。由于柳州市劳动争议仲裁委员会的（2010）柳劳仲裁字第1135号裁决书已对此作出裁决，而广西风云劳务服务有限责任公司对此未提起诉讼，视为认可，故广西风云劳务服务有限责任公司再对此提起上诉，本院不作审查与认定。
综上所述，本院认为上诉人潘强的上诉理由部分成立，本院予以采信和支持，其余的予以驳回。一审判决程序合法，但适用法律、认定事实部分有误，依法予以更正。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项、第（二）项、第（三）项的规定，作出（2012）柳市民三终字第215号判决如下：一、维持广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院（2011）鱼民初（一）字第392号民事判决第二、三项；二、撤销广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院（2011）鱼民初（一）字第392号民事判决第四项；三、变更广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院（2011）鱼民初（一）字第392号民事判决第一项“广西风云劳务服务有限责任公司、柳州五菱汽车联合发展有限公司向潘强支付停工留薪期工资17464.1元，并互负连带责任；”为：广西风云劳务服务有限责任公司、柳州五菱汽车联合发展有限公司向潘强支付停工留薪期工资26560元，并互负连带责任；四、广西风云劳务服务有限责任公司、柳州五菱汽车联合发展有限公司无需支付潘强一次性伤残补助金26916元、住院伙食补助费12800元、伤残辅助器具费用85800元、鉴定检查费873元、住宿费118元、交通费用362元、2009年8月1日至2010年10月30日未签订劳动合同一倍工资20187元。一审案件受理费10元（潘强已预交），由广西风云劳务服务有限责任公司、柳州五菱汽车联合发展有限公司负担，并互负连带责任。二审案件受理费10元（潘强已预交10元，广西风云劳务服务有限责任公司已预交10元），由广西风云劳务服务有限责任公司负担。潘强已预交10元，由本院予以清退。
申请再审人潘强再审称，原审判决没有支持我方关于住院伙食补助费和未签劳动合同一倍工资不符合法律规定，请求再审改判：1、第一被申请人（风云公司）支付申请再审人住院伙食补助费，劳动仲裁曾经支持了8960元，我方同意该项裁决；2、第一被申请人（风云公司）支付申请再审人2009年8月1日至2010年10月30日未签订劳动合同一倍工资20187元；3、第二被申请人（五菱公司）与第一被申请人（风云公司）承担连带赔偿责任。
风云公司辩称，1、原生效判决事实清楚，适用法律正确。2、潘强受伤是在第三人处，不是在为风云公司提供劳务时受伤，因此不应当构成工伤。
五菱公司辩称，不同意申请人的再审请求事项。理由是原生效判决事实清楚，适用法律正确。按照工伤保险条例，住院伙食补助费应由工伤保险基金支付的事实清楚，同时，其一倍工资的请求没有法律依据。
日丰公司述称，不同意申请人的再审请求事项。理由是原生效判决事实清楚，适用法律正确。申请人提出的请求缺乏事实和法律依据。
申请再审人潘强在再审期间提交以下新的证据：1、《柳州市工伤保险职工伤残待遇审批表》（原件质证后已退还申请人），该证据为二审结束后我方从保险基金申请调取。证明住院伙食补助费不是由保险基金支付的，在审批表上该项目的数额为0。因为风云公司帮潘强报工伤保险时，住院伙食补助费不是由保险基金支付的，而是由用人单位支付，而2011年工伤保险条例进行了修订才由保险基金支付住院伙食补助费。
风云公司质证称，对该证据的真实性没有意见，对证明目的有意见。申请人不能根据这份表上没有住院伙食补助费而认为保险不应当支付该项目。
五菱公司质证称，证据的真实性有异议，该表最后一行领导审批意见没有盖章也没有签字
日丰公司质证称，同意五菱公司意见。
风云公司、五菱公司、日丰公司在再审期间没有提交新的证据。
本院再审对以上新证据审查后认为，以上证据来源真实合法，再审视其与案件关联性大小作为本案审理之参考。
本院再审查明，再审查明的事实与原审查明的事实一致，原审查明的事实属实，本院再审予以确认。
本院再审认为，本案争议的主要焦点是：1、申请再审人主张的住院伙食补助费8960元是否具有事实和法律依据。2、申请再审人主张的2009年8月1日至2010年10月30日之间未签订劳动合同一倍工资是否具有事实和法律依据。
本案事故发生于2008年8月23日，2008年11月3日，经柳州市劳动和社会保障局作出柳劳社工伤字（2008）625号工伤认定书，认定申请再审人损伤属于工伤范围，认定为工伤。本案应当适用2010年12月20日《国务院关于修改〈工伤保险条例〉的决定》之前的《工伤保险条例》。根据该条例第二十九条四款规定，“职工住院治疗工伤的，由所在单位按照本单位因公出差伙食补助标准的70%发给住院伙食补助费。”又根据申请再审人提供的《柳州市工伤保险职工伤残待遇审批表》证明工伤保险机构没有对潘强的住院伙食补助费给予保险支付。申请再审人潘强住院期间分为两个阶段，第一阶段是2008年8月24日至2008年10月31日，在解放军401医院住院68天，第二阶段是从2009年3月9日至2009年11月17日，共住院252天，两次住院期间共320天，按照道路交通事故伙食补助费的标准进行计算，具体住院伙食补助费为8960元（40元／天×70%×320天）。对该项待遇，被申请人风云公司、五菱公司应当承担给付责任。
至于2009年8月1日至2010年10月30日之间未签订劳动合同一倍工资问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十五条规定：“劳动合同期满，有本法第四十二条规定情形之一的，劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止。但是，本法第四十二条第二项规定丧失或者部分丧失劳动能力劳动者的劳动合同的终止，按照国家有关工伤保险的规定执行”，《工伤保险条例》第三十六条第二项规定：“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”。即劳动者被鉴定为大部分丧失劳动能力的，只要工伤职工本人提出，劳动合同就可以终止，但如果工伤职工本人未提出，劳动合同就不得终止。本案中，潘强于2008年8月23日受伤，经鉴定构成五级伤残。其与风云公司的劳动合同于2009年6月30日期满，之后，潘强未提出与风云公司解除或者终止劳动关系，风云公司根据上述规定也不能终止双方的劳动合同，双方的劳动合同应当续延，且潘强认可双方的劳动关系顺延。因此，潘强诉请风云公司加付2009年8月1日至2010年10月30日未签订劳动合同一倍工资20187元无事实和法律依据，本院再审亦不予支持。
综上所述，申请再审人申请再审的理由部分有理，有理部分依法予以支持；无理部分依法不予支持。根据《工伤保险条例》第二十九条、第三十六条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第（二）项的规定，本案经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、维持本院（2012）柳市民三终字第215号民事判决第一、二、三项即“一、维持广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院（2011）鱼民初（一）字第392号民事判决第二、三项；二、撤销广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院（2011）鱼民初（一）字第392号民事判决第四项；三、变更广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院（2011）鱼民初（一）字第392号民事判决第一项‘广西风云劳务服务有限责任公司、柳州五菱汽车联合发展有限公司向潘强支付停工留薪期工资17464.1元，并互负连带责任’为：广西风云劳务服务有限责任公司、柳州五菱汽车联合发展有限公司向潘强支付停工留薪期工资26560元，并互负连带责任”；
二、变更本院（2012）柳市民三终字第215号民事判决第四项“广西风云劳务服务有限责任公司、柳州五菱汽车联合发展有限公司无需支付潘强一次性伤残补助金26916元、住院伙食补助费12800元、伤残辅助器具费用85800元、鉴定检查费873元、住宿费118元、交通费用362元、2009年8月1日至2010年10月30日未签订劳动合同一倍工资20187元。”为：广西风云劳务服务有限责任公司、柳州五菱汽车联合发展有限公司无需支付潘强一次性伤残补助金26916元、伤残辅助器具费用85800元、鉴定检查费873元、住宿费118元、交通费用362元、2009年8月1日至2010年10月
30日未签订劳动合同一倍工资20187元；
三、广西风云劳务服务有限责任公司、柳州五菱汽车联合发展有限公司支付给潘强住院伙食补助费8960元。
一审案件受理费10元（潘强已预交），由广西风云劳务服务有限责任公司、柳州五菱汽车联合发展有限公司负担，并互负连带责任。二审案件受理费10元（潘强已预交10元，广西风云劳务服务有限责任公司已预交10元），由广西风云劳务服务有限责任公司负担。潘强已预交10元，由本院予以清退。
上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向一审人民法院申请执行。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄继湘
代理审判员 朱立志
代理审判员 杨显强
二〇一四年四月二十八日
书 记 员 李 玲