四川省长宁县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）长民初字第1783号
原告长宁县泽鸿砖厂。
投资人李志刚，厂长。
委托代理人赵正宏，四川协州律师事务所律师。
被告吴学梅。
委托代理人杨虹霞，长宁县法律援助中心法律工作者。
原告长宁县泽鸿砖厂与被告吴学梅劳动争议一案，本院受理后，依法由审判员邓凯适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告长宁县泽鸿砖厂法定代表人李志刚及其委托代理人赵正宏、被告吴学梅及其委托代理人杨虹霞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告长宁县泽鸿砖厂诉称，被告吴学梅的劳动能力鉴定程序不合法。被告的工伤认定书未生效以前，不能进入劳动能力鉴定程序。吴学梅的伤残程度为玖级的鉴定结论与事实不符。吴学梅的伤残程度鉴定表至今没有正式送达给原告，在仲裁期间，原告知道鉴定结论后，向仲裁委员会提出，要求对被告的伤残等级向四川省劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定，但没有得到仲裁委的认可。原告现申请要求对吴学梅的伤残等级再次鉴定，赔偿按新的鉴定意见为准。《仲裁裁决书》裁决金额过高。玖级伤残的一次性伤残补偿金为9个月本人工资，仲裁委员会已查明吴学梅每月工资1600元，其一次性伤残补偿金也就只能按此标准计算。根据病历记载，吴学梅的治疗前是65天，其停工留薪期间就只能按65天计算。原告诉讼来院。要求撤销长宁县劳动人事争议仲裁委员会长劳人仲案（2015）54号《仲裁裁决书》；诉讼费由被告承担。
被告吴学梅辩称，在工伤认定未生效以前，先行进行劳动能力鉴定并没有违法。因为法律并没有明确规定为违法。原告称未正式收到《伤残程度鉴定表》。送达的方式为多种多样，相关部门2015年1月12日对原告留置送达并拍照取证。即使未超出时效，也只能向省劳动鉴定委员会提出，与本案无关。根据《工伤保险条例》第64条的规定，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。12个月平均月缴费工资实际就是按上年度统筹地区的月平均工资3414元作为基数。长宁县劳动人事争议仲裁委裁决一次性伤残补助金按照上年度统筹地区的月平均工资确定是符合法律规定的。停工留薪期的工资待遇按65天计算，无法律依据。原告滥用诉权，对工伤认定不服，提起行政诉讼，至今已是一年多的时间了。被告受伤部位至今肿痛，根本无法上班工作。长宁县劳动人事争议仲裁委裁决原告支付停工留薪期的工资14400元是符合法律规定的。请求驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，原告于2007年6月19日登记注册成立。经营范围生产、销售页岩砖。被告于2012年1月到原告处工作。主要从事拉砖坯进窑。原告与被告未签订劳动合同，也未为被告缴纳工伤保险等各项社会保险费。被告在职期间，月平均工资1600余元。2014年3月6日14时许，被告在驾驶电瓶车拉砖坯进窑时，右脚被车卡住受伤，被送往长宁县中医院住院治疗。诊断为：右跟腱断裂。住院65天，于2014年5月10日出院。出院医嘱载明：加强患肢功能锻炼，门诊随访，休息半月。被告住院期间，原告支付了全部医疗费，另外支付了护理费、伙食补助费、出院后医疗费共计5400元。2014年10月29日，宜宾市人力资源和社会保障局认定被告为工伤。同年12月12日，宜宾市劳动能力鉴定委员会鉴定被告的伤残属九级。被告支付鉴定费300元。原告对工伤认定结论不服，申请行政复议。宜宾市人民政府以宜市府复决字第（2015）4号维持市人社局作出的工伤认定。原告仍不服，向宜宾市翠屏区人民法院提起行政诉讼。请求撤销市人社局作出的工伤认定。2015年5月11日，宜宾市翠屏区人民法院作出（2015）翠屏行初字第32号行政判决书。驳回原告的诉讼请求。原告仍然不服，向宜宾市中级人民法院上诉。2015年8月5日，宜宾市中级人民法院作出（2015）宜行终字第44号行政判决书。驳回上诉，维持原判。2015年8月21日，被告向长宁县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。要求原告支付解除劳动合同的经济补偿费3200元，一次性伤残补助金29005.47元，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金51565.28元，停工留薪期工资19200元，住院期间购买辅助器材170元，鉴定费、交通费810元，合计103950.75元。2015年9月12日，长宁县劳动人事争议仲裁委员会作出长劳人仲案（2015）54号仲裁裁决书。裁决：原告支付被告一次性伤残补助金29005.47元，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补偿金51565.28元；停工留薪期工资14400元；鉴定费300元、交通费200元。原告诉讼来院。
上述事实，有原告营业执照副本、组织机构代码证，被告身份信息，被告住院病历，宜宾市人力资源和社会保障局作出的宜人社工认字（2014）2448号认定工伤决定书，宜宾市劳动能力鉴定委员会作出的宜工鉴字（2014）12-2049号四川省职工工伤（职业病）伤残程度鉴定表，鉴定费发票，文书送达回证及其照片，长宁县富兴乡人民政府的吴学梅《四川省工伤（职业病）伤残程度鉴定表》文书送达情况说明，四川省宜宾市翠屏区人民法院（2015）翠屏行初字第32号行政判决书，四川省宜宾市中级人民法院（2015）宜行终字第44号行政判决书，长宁县劳动人事争议仲裁委员会作出的长劳人仲案（2015）54号仲裁裁决书等证据予以证实。
本院认为，被告吴学梅在在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害，已被宜宾市人力资源和社会保障局认定为工伤，被告要求与原告解除劳动关系，享受工伤保险待遇，符合法律的规定。原告长宁县泽鸿砖厂没有为被告缴纳工伤保险，其有关赔偿费用由原告承担。原告诉称被告的工伤认定书未生效以前，不能进入劳动能力鉴定程序的问题。法律没有明确规定工伤认定是劳动能力鉴定的必须前置程序，对原告这一请求，本院不予支持。关于原告诉称被告的伤残程度鉴定表至今没有正式送达给原告，向本院提出对被告的伤残进行重新评定的问题。庭审中被告提供了有关单位向其送达《四川省工伤（职业病）伤残程度鉴定表》的证明及其照片，再者原告自知道或者应当知道被告的伤残程度鉴定表后如对该结论不服，应当按照《工伤保险条例》第二十六条的规定向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。因此，对原告要求重新鉴定，本院不予支持。关于被告一次性伤残补偿金的问题，根据《工伤保险条例》第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资……和《工伤保险条例》第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。根据宜宾市2014年职工平均工资为3223元每月，被告的工资低于统筹地区职工平均工资的60%，那就应当按照统筹地区职工平均工资的60%计算，即17404.20元（3223元／月60%9月）。关于被告停工留薪期间工资的问题。根据《工伤保险条例》第三十三条第二款停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。原告的停工留薪期间，应当计算至工伤职工评定伤残等级后，被告于2014年3月6日受伤，2014年12月12日评定伤残，原告停工留薪期间为9个月，停工留薪期工资为14400元（9月1600元／月）。原被告对长宁县劳动人事争议仲裁委员会仲裁的一次性工伤医疗补助金和伤残就业补偿金51565.28元，鉴定费300元，交通费200元无异议，本院予以确认。据此，依照《工伤保险条例》第二十六条、第三十三条第二款、第三十七条、第六十二条、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：
一、原告长宁县泽鸿砖厂于本判决生效后十日内支付被告吴学梅一次性伤残补偿金17404.20元，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金51565.28元，停工留薪期工资14400元，鉴定费300元，交通费200元，共计83869.48元；
二、驳回原告长宁县泽鸿砖厂其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元减半收取5元，由原告原告长宁县泽鸿砖厂承担。
如不服本院判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宜宾市中级人民法院。
审判员 邓凯
二〇一五年十二月三日
书记员 王啸