西藏自治区拉萨市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）拉刑二终字第04号
原公诉机关拉萨市城关区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张子健，曾用名张蔓菲，别名：小蛇，女，1987年11月6日出生，汉族，四川省岳池县人，大学本科文化，经商。捕前暂住西藏自治区拉萨市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年10月8日被拉萨市公安局抓获并羁押，次日被依法刑事拘留，同年10月19日被依法逮捕。现羁押于拉萨市公安局看守所。
辩护人陶韬、周中海，北京中鹏律师事务所拉萨分所律师。
拉萨市城关区人民法院审理的拉萨市城关区人民检察院指控的原审被告人张子健贩卖毒品一案，于2014年1月20日作出城刑初字第7号刑事判决。原审被告人张子健不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，经过阅卷，讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2013年10月8日18时30分许，被告人张子健在本市纳金路面粉厂门口卖给吸毒人员刘某毒品一小包。二人交易完毕后准备离开时被侦查人员抓获。当场从张子健处缴获毒资400元，从刘某处缴获装在火柴盒内的毒品一包。经鉴定，净重0.3711克，检出甲基苯丙胺成分。
另查明，2013年10月5日中午，被告人张子健在本市德吉北路“俏夫人”门口卖给刘某价值400元的毒品冰毒一包。2013年10月7日晚上，被告人张子健在本市纳金路面粉厂附近卖给刘某价值400元的毒品冰毒一包。
原判认定上述事实的证据有抓获经过、毒品检验意见书、扣押物品清单、辨认笔录、证人证言、被告人供述等在卷证据证实，并经庭审举证、质证。
原判认为，被告人张子健明知是毒品而非法多次向他人销售的行为，构成贩卖毒品罪，且属情节严重，应依法予以惩处。本案系特情引诱侦破，对被告人张子健可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十四条、第五十二条之规定，判决认定被告人张子健犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金3000元；在案扣押的毒品及作案工具依法予以没收。
上诉人张子健提出上诉意见为：1、其10月5、7日与对方约定AA制出资购买毒品吸食，并未贩卖毒品，原判认定其多次贩卖毒品的事实有误；2、其在侦查机关因受刑讯逼供而作了虚假供述。综上，一审认定事实有误，量刑过重，请求依法改判。
其辩护人提出的辩护意见为：1、张子健归案后受到刑讯逼供，应当对其在侦查机关所作的供述予以排除；2、张子健归案后如实供述罪行，认罪态度好，社会危害性小，且系初犯，应当对张子健予以减轻处罚或适用缓刑。
拉萨市人民检察院提出检察意见为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，适用法律正确，量刑适当。上诉人张子健提出的上诉理由不成立，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明的犯罪事实，与一审认定的事实相一致，故不予赘述。并由下列一审庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认。
1、抓获经过证实，2013年10月8日14时，拉萨市公安局接收到拉萨火车站派出所移交的违法嫌疑人刘某。刘某向侦查机关交代其吸食的冰毒系一名叫“小蛇”的女子即张子健出售给自己的。随后拉萨市公安局侦查人员要求刘某向张子健打电话并约在本市纳金路面粉厂门口碰面。当日18时许，侦查人员在纳金路面粉厂门口一越野车旁边抓获张子健。
2、提取物证笔录证实，2013年10月8日18时许，侦查人员在琼拉的见证下，从张子健处提取毒资400元；从刘某处提取装在卡其色牛皮纸小盒内的白色晶体状物质一包和锡箔纸的事实。
3、扣押物品清单证实，2013年10月8日侦查人员在琼拉、朱守平的见证下，从物品持有人张子健处扣押毒资400元和三星手机一部；从刘某处扣押白色晶体状物质一包、锡箔纸二卷，以及卡其色牛皮纸盒的事实。
4、毒品检验意见书、鉴定意见通知书证实，犯罪嫌疑人张子健贩卖毒品一案用透明塑料袋包装的白色晶体状物质，经鉴定，净重0.3711克，检出甲基苯丙胺成分，且已将鉴定结果书面告知张子健。
5、尿液检验报告书、鉴定意见通知书证实，张子健吸食毒品冰毒，且已将鉴定结果书面告知张子健。
6、通话清单证实，2013年10月5日11时02分至55分、10月7日20时27分至21时01分、10月8日17时15分至18时31分，1528900****的手机号码与1356891****的手机号码多次通话的事实。
7、现场照片、物证照片、指认照片证实，张子健、刘某交易毒品的地点方位照，以及指认交易的毒品、毒资、作案工具以照片的形式予以固定的事实。
8、常住人口信息表证实，张子健于1987年11月6日出生，达到刑事责任年龄，具有刑事责任能力。
9、拉萨市公安局禁毒支队出具的证明证实，2013年10月8日13时许，拉萨火车站派出所将刘某移交至拉萨市公安局刑警支队的事实。
10、证人刘某的证言及辨认笔录证实，小蛇认为其就是王某。2013年10月5日11时许，其朋友王某用其手机（号码1356891****）自称“沈杰”，给小蛇（号码1528900****）打电话，让小蛇送400元的毒品到本市德吉路俏夫人门口。其与小蛇在俏夫人门口见面，小蛇给其毒品冰毒，其给小蛇现金400元。2013年10月7日19时许，其朋友王某用其手机自称“沈杰”给小蛇打电话，让小蛇送400元的毒品到本市嘎玛贡桑路口。约21时许，其与王某前往纳金路面粉厂与小蛇见面后，其给小蛇现金400元，小蛇给其毒品冰毒。2013年10月8日17时许，其给小蛇打电话要求购买400元的毒品，双方约定在纳金路面粉厂交易。其与小蛇见面后，其给小蛇现金400元，小蛇给其毒品，毒品装在一个火柴盒里。
辨认人刘某辨认出9号张子健就是2013年10月8日18时许在纳金路面粉厂附近给其卖毒品的小蛇。
11、上诉人张子健供述及辨认笔录，刘某自称“沈杰”，持1356891****的电话号码。2013年10月5日临近中午时，自称沈杰的男子（刘某）给其打电话让其帮忙找毒品，其问刘某要多少毒品，刘某说要购买400元的毒品。之后其与刘某在德吉路“俏夫人”门口见面，其向刘某索要毒资200元，刘某说先欠着。然后其提供毒品与刘某一起吸食。当时与刘某一起来的还有王某；同月7日晚约21时许，自称沈杰的男子（刘某）给其打电话，其问刘某要多少钱的毒品，刘某说要400元的毒品，之后刘某乘车来到纳金路面粉厂接其到嘎玛贡桑一出租房。其提供吸食的毒品，并向刘某要毒资，刘某给其现金200元。同时其还向刘某索要10月5日的毒资，刘某称下次给其，然后其与刘某一起吸食毒品。2013年10月8日自称沈杰的男子给其打电话称要400元的毒品，双方约定在面粉厂交易，其与沈杰见面后，沈杰给其现金400元，其将毒品给了沈杰，之后二人即被侦查人员抓获。
辨认人张子健辨认出8号刘某就是2013年10月8日18时许在纳金路面粉厂门口向自己购买毒品并自称沈杰的男子。
本院认为，上诉人张子健明知是毒品，非法多次向刘某销售的行为，构成贩卖毒品罪，且属情节严重，应依法予以惩处。原判认定上诉人张子健犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，审判程序合法，量刑适当。关于上诉人张子健提出的其10月5、7日是与对方约定AA制出资购买毒品吸食，并未贩卖毒品，原判认定其多次贩卖毒品的事实有误的上诉意见。经查，上诉人张子健在一审庭审时供述称10月5日、7日刘某打电话让其找400元毒品，其从他人处购买毒品后提供给刘某，向刘某索要毒资，与书证通话记录，以及证人刘某陈述的毒品交易时间、地点，以及毒资数量等细节相互印证，证实上诉人张子健向刘某提供毒品，并收取毒资的事实，属贩卖毒品行为，且无其他证据印证其与刘某共同出资购买毒品并吸食的事实，故对其该上诉意见，本院不予采纳；关于上诉人张子健及其辩护人提出的张子健在侦查机关因受刑讯逼供而作了虚假供述，应当对其在侦查机关所作的供述予以排除的上诉意见及辩护意见。经查，上诉人张子健供述、犯罪嫌疑人出入所登记表能够证实上诉人张子健身体体表有伤痕，但因办案机关出具的证明不能说明伤痕形成原因，不排除侦查机关违法取证的可能，因此侦查机关于2013年10月9日对张子健制作的第一份讯问笔录，依法不作为定案证据使用。同日制作的第二份讯问笔录因侦查机关在制作讯问笔录的同时，同步录音录像，侦查人员并无违法取证的行为，该讯问笔录取证合法。对该上诉意见及辩护意见，本院予以采纳。关于上诉人张子健的辩护人提出的张子健归案后如实供述罪行，认罪态度好，社会危害性小，且系初犯，应当对其予以减轻处罚或适用缓刑的辩护意见。上诉人张子健如实向法庭陈述犯罪事实，认罪态度好，系初犯，原判已依法从轻处罚。同时上诉人张子健无法定减轻情节，亦不符合缓刑适用条件，故对该辩护意见，本院不予采纳。拉萨市人民检察院提出的原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，适用法律正确，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判的检察意见，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 军 国
审判员 卓玛吉
审判员 覃久锋
二〇一四年四月八日
书记员 央 珍