河北省丰宁满族自治县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）丰民初字第1935号
原告闫树怀。
委托代理人孔令华，河北德律律师事务所律师。
被告苏锋。
被告中铁二局第五工程有限公司。
委托代理人张涛，该公司员工。
被告中铁二局第五工程有限公司张承高速承德段TJ21合同项目经理部。
委托代理人闫俊峰，该公司员工。
原告闫树怀与被告苏锋、中铁二局第五工程有限公司、中铁二局第五工程有限公司张承高速承德段TJ21合同项目经理部提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年8月5日审查受理后，原告于2015年8月5日申请中止审理，并于2015年10月29日申请恢复审理。本案依法适用简易程序于2015年11月12日公开开庭进行了审理。原告闫树怀及委托代理人孔令华，被告苏锋、中铁二局第五工程有限公司委托代理人张涛、中铁二局第五工程有限公司张承高速承德段TJ21合同项目经理部委托代理人闫俊峰到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称：2013年11月被告苏锋雇佣原告到被告中铁二局第五工程有限公司张承高速承德段TJ21合同项目经理部工地工作，为该工程开挖掘机，工资由被告苏锋发放每月6000.00元，原告所有工作由中铁二局第五工程有限公司张承高速承德段TJ21合同项目经理部带班班长谢应平安排和指挥。2014年9月6日下午3时，原告在张承高速路黄土梁水库一号隧道作业时，机器出现故障，原告在修理时被告中铁二局第五工程有限公司张承高速承德段TJ21合同项目经理部的带班班长谢应平过来帮忙，因其不懂机器，导致操作失误，将原告压在机器上的右手四指从中间切断，后原告被工友送到承德市第五医院进行治疗，因第五医院不能治疗后被转院到北京空军指挥医院住院治疗16天，将原告断掉的四指用钢针固定重新接上，原告所有住院治疗的医疗费75619.83元系被告苏锋所付，现原告右手除拇指外四指均不能活动。原告受伤后的三个月被告中铁二局第五工程有限公司的工作人员找到原告补签了劳动合同，2015年3月，原告依据劳动合同向承德市劳动局工伤保险科提出工伤认定，但被告中铁二局第五工程有限公司却否认了与原告的劳动关系，因此工伤认定暂停，原告于2015年4月16日向丰宁县劳动仲裁委提出仲裁，请求确认原告与被告中铁二局第五工程有限公司存在劳动关系，后丰宁县劳动仲裁委于2015年7月18日作出仲裁裁决书，驳回了原告的仲裁请求。经查，被告中铁二局第五工程有限公司张承高速承德段TJ21合同项目经理部系被告中铁二局第五工程有限公司所设的工程项目部，所有用工均没有签订劳动合同，属于违法用工，所以其民事责任应由其法人单位承担。被告苏锋也不具有合法用工的资格，故对原告的损失也应承担赔偿责任。原告的伤情经北京中衡司法鉴定所鉴定结果为九级伤残以及误工期210日、护理期90日、营养期60日。原告为维护自己的合法权益，故诉至法院，请求三被告连带赔偿原告医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、精神抚慰金等各项损失共计241283.44元。
被告苏锋辩称：原告住院的医疗费用系我所付，我雇佣原告到被告中铁二局第五工程有限公司张承高速承德段TJ21合同项目经理部工作，原告受伤是因为项目部的工作人员所致，所以原告的损失应由被告中铁二局第五工程有限公司、被告中铁二局第五工程有限公司张承高速承德段TJ21合同项目经理部承担。
被告中铁二局第五工程有限公司辩称：1、原告与我公司不存在劳动关系，原告的损失不能按照工伤计算。2、原告受被告苏锋雇佣，按照相关法律规定，应由雇主承担赔偿责任，原告受伤自己也存在过错，自己也应该承担责任。3、原告诉状中所说带班班长谢应平不是我公司员工，我公司不承担赔偿责任。
被告中铁二局第五工程有限公司张承高速承德段TJ21合同项目经理部辩称：1、原告与我项目部不存在劳动关系，原告的损失不能按照工伤计算，应参照农业户口计算残疾赔偿金。2、我项目部与被告苏锋签订的租赁合同明确约定，安全事故造成的一切责任应由被告苏锋承担。3、原告受被告苏锋雇佣，按照相关法律规定，应由雇主承担赔偿责任，原告受伤自己也存在过错，自己也应该承担责任。4、我项目部是为修建张承高速公路成立的临时派出机构，不是适格的用人主体，不是独立法人，其不应承担赔偿责任。
经审理查明：被告苏锋作为出租方（乙方）与被告中铁二局第五工程有限公司张承高速承德段TJ21合同项目经理部作为承租方（甲方）签订有《挖掘机租赁合同》，合同中约定甲方租赁乙方挖掘机一台，由乙方派两名操作人员，工资由乙方承担。2014年3月被告苏锋雇佣原告在被告中铁二局第五工程有限公司张承高速承德段TJ21合同项目经理部的工地从事挖掘机司机工作，月工资6000.00元，由被告苏锋支付。2014年9月6日下午，原告在张承高速路黄土梁水库一号隧道作业时，机器出现故障，原告在修理挖掘机时，因被告中铁二局第五工程有限公司张承高速承德段TJ21合同项目经理部的员工谢应平对挖掘机操作失误，将原告右手除拇指以外的四指从中间切断，事故发生后原告被送到空军指挥学院医院住院治疗16天，其被诊断为右示中环小指完全离断伤；右手背裂伤血管神经肌腱断裂，原告为此支付医疗费73423.63元。原告在住院前及出院后分别在西官营乡卫生院、承德市中医院进行治疗、检查，支付门诊及检查费2196.20元。原告于2015年10月14日在北京中衡司法鉴定所对伤残等级进行鉴定，2015年10月19日北京中衡司法鉴定所出具的司法鉴定意见书鉴定意见为：“一、被鉴定人闫树怀的伤残等级属于IX级。二、其误工期为180-210日，护理期90日，营养期60日。”原告为此支付鉴定费、门诊费及检查费等共计4662.50元。原告治疗期间支付交通费2672.10元。
原告受伤后的三个月即2014年12月原告与被告中铁二局第五工程有限公司张承高速承德段TJ21合同项目经理部补签了劳动合同，其签订日期标注为2013年11月1日。2015年3月，原告依据劳动合同向承德市人力资源和社会保障局工伤保险科提出工伤认定，因被告中铁二局第五工程有限公司否认与原告存在劳动关系，故工伤认定程序中止，原告于2015年4月向丰宁满族自治县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁，请求确认原告与被告中铁二局第五工程有限公司存在劳动关系，后丰宁满族自治县劳动人事争议仲裁委员会于2015年7月18日作出仲裁裁决书，驳回了原告的仲裁请求。另查明，被告苏锋在原告治疗时为原告支付医疗费75619.63元及现金3000.00元，被告中铁二局第五工程有限公司张承高速承德段TJ21合同项目经理部系被告中铁二局第五工程有限公司临时派出机构。
以上事实有原、被告及委托代理人在庭上的当庭陈述和原告提交的挖掘机租赁合同、劳动合同书、仲裁裁决书、证人李兆刚、宗志鹏证言、疾病诊断书、医疗费单据、司法鉴定意见书、鉴定费发票、交通费票据等证据予以证实。
本院认为：公民的健康权依法受法律保护。任何公民由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，均应承担相应的民事责任。原告在工作中受伤致右手四指完全断伤，主要是由被告中铁二局第五工程有限公司的工作人员张承高速承德段TJ21合同项目经理部员工谢应平操作失误造成，被告中铁二局第五工程有限公司在开庭审理时辩称谢应平不是其单位的工作人员，但其未向本院提交相关证据予以证明，本院结合被告苏锋及其证人李兆刚、宗志鹏的证言，对被告中铁二局第五工程有限公司的辩称理由不予采信，谢应平作为被告中铁二局第五工程有限公司的员工因执行工作任务造成他人损害的，由其用人单位即被告中铁二局第五工程有限公司承担侵权责任。考虑原告致伤的挖掘机系被告苏锋提供，作为原告的雇主被告苏锋未尽到合理注意义务，故应减轻被告中铁二局第五工程有限公司的赔偿责任。原告受伤在被告中铁二局第五工程有限公司张承高速承德段TJ21合同项目经理部的工地上，被告中铁二局第五工程有限公司张承高速承德段TJ21合同项目经理部系被告中铁二局第五工程有限公司临时派出机构，其对原告的损失应当与被告中铁二局第五工程有限公司承担连带赔偿责任。
对于原告主张的医疗费，经本院核实医疗票据认定为75619.83元；原告主张住院伙食补助费按住院天数16天，每天100.00元计算符合法律规定，对此本院予以支持；对原告的营养费根据医嘱加强营养费支持按鉴定意见核算为60日，每天20.00元计算；原告主张护理费按每天100.00元，按鉴定的护理期90日计算，本院考虑原告系右手受伤及伤后出院的实际恢复情况，其护理天数90天符合原告误工实际情况，本院予以支持；对于原告主张的误工费42000.00元，按鉴定的误工天数210天，每天200.00元计算符合原告实际情况，对此本院予以支持；对交通费本院考虑原告住院治疗及检查的实际情况，结合原告提交的票据本院认定交通费为2672.10元；原告主张的残疾赔偿金85064.00元过高，本院支持原告IX级伤残的残疾赔偿金40744.00元（10186元×20年×20%）；原告主张精神抚慰金20000.00元，考虑原告伤情及受伤系右手四指完全断离对其以后生活工作造成影响的程度，故本院酌情支持原告的精神抚慰金15000.00元；对原告主张的鉴定费、门诊费及检查费4662.50元是原告的实际支出，对此本院予以认可。对以上原告闫树怀主张的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费等各项经济损失共计192498.43元（75619.83＋1600＋1200＋9000＋2672.10＋42000＋40744＋15000＋4662.50），被告中铁二局第五工程有限公司应承担90%的赔偿责任，被告苏锋承担10%的赔偿责任，故此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第三十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条至第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定判决如下：
一、被告中铁二局第五工程有限公司、中铁二局第五工程有限公司张承高速承德段TJ21合同项目经理部赔偿原告闫树怀各项损失共计173248.60元，此款限本判决生效后十日内一次性付清；
二、被告苏锋赔偿原告闫树怀各项损失共计19249.83元，此款从被告苏锋为其垫付的78619.83元中扣除；
三、驳回原告闫树怀的其他诉讼请求。
如果未按本判决规定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4250.00元，由被告中铁二局第五工程有限公司承担3825.00元，被告苏锋承担425.00元。
如不服判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院。
代理审判员 李健
二〇一五年十二月十六日
书 记 员 崔骁