上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第37275号
原告桂芳。
委托代理人陈峰，上海韩明志律师事务所律师。
被告蒋魏康。
被告刘维云。
被告阳光财产保险股份有限公司上海市分公司。
负责人王森。
委托代理人李方多。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人张渝。
委托代理人王艳，中豪律师集团（上海）事务所律师。
原告桂芳与被告蒋魏康、刘翔、刘维云、阳光财产保险股份有限公司上海市分公司（以下简称阳光财险上海分公司）、中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称太平洋财险上海分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年10月13日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年11月5日公开开庭进行了审理。原告桂芳的委托代理人陈锋、被告蒋魏康、被告刘维云、被告阳光财险上海分公司的委托代理人李方多到庭参加了诉讼。审理中，原告申请撤回对被告刘翔的起诉，本院口头裁定予以准许。被告太平洋财险上海分公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。
原告桂芳诉称，2013年12月14日16时15分许，原告驾驶两轮摩托车由东向西行驶至上海市浦东新区博兴路、近荷泽路东约150米处时，与同向行驶的被告蒋魏康驾驶的沪K7XX**小轿车及刘翔驾驶的苏NAXX**小客车发生碰撞。经上海市公安局浦东分局交通警察支队（以下简称浦东交警支队）认定，本起交通事故由被告蒋魏康承担主要责任，刘翔与原告承担事故次要责任。此次事故造成原告左肱骨粉碎性骨折。手术治疗后，原告的伤情经鉴定构成XXX伤残，酌情给予休息期330日、护理期120日、营养期90日（含取内固定手术时间）。原告因此次事故发生如下损失：医疗费人民币（以下币种均为人民币）35，488.60元、护理费6，000元（按每天50元计算120天）、营养费3，600元（按每天40元计算90天）、误工费20，020元（按每月1，820元计算11个月）、住院伙食补助费140元（按每天20元计算7天）、残疾赔偿金175，404元（43，851元／年×20年×20%）、精神损害抚慰金10，000元、鉴定费1，800元、交通费376元、律师费6，000元。原告的上述损失中，被告蒋魏康已垫付了7，000元，刘翔和被告刘维云垫付了8，000元，被告阳光财险上海分公司垫付了10，000元。原告认为，被告阳光财险上海分公司和太平洋财险上海分公司系涉案车辆交强险和商业三者险的保险人，理应在保险限额内承担赔偿责任，被告蒋魏康系直接侵权人，被告刘维云系刘翔的雇主，理应对原告超过保险限额的损失承担赔偿责任。原告为维护自身的合法权益，提起诉讼，请求判令：被告阳光财险上海分公司和太平洋财险上海分公司在交强险范围内承担赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔偿；超出交强险部分按责在商业险范围中进行赔偿；其余超出部分按照责任比例由被告蒋魏康承担60%的赔偿责任，由被告刘维云承担20%的赔偿责任，原告自行负担20%的损失。
被告蒋魏康辩称，对事发经过和责任认定无异议。事发时本人驾车在自己车道内正常行驶，刘翔将车辆违章停放在机动车和非机动车隔离线上，原告则是无证驾驶无牌车辆上路，且突然变道，本人在已经采取避让措施的情况下仍未能避免事故的发生，撞上了原告所驾车辆的后轮。本人认为，三辆机动车发生事故主次责的，应该按照4：3：3的责任比例赔偿，即由本人承担40%的赔偿责任，原告和刘维云各自承担30%的赔偿责任，且事发后三方在交警队协商的时候也是按照该责任比例进行协商的。考虑到各方的过错，应该按照上述比例分担责任。对于原告的损失，本人只承担保险范围内的赔偿责任，超出保险范围内的损失不同意赔偿。事发后，本人垫付了7，000元医疗费用，要求在本案中一并处理。
被告刘维云辩称，对事发经过和责任认定无异议。刘翔系本人的雇员，由本人对外承担赔偿责任。责任比例无论是4：3：3，或者是6：2：2，本人均可接受，但只承担保险范围内的赔偿责任，超出保险范围内的损失不同意赔偿。事发后本人垫付了8，000元，要求在本案中一并处理。
被告阳光财险上海分公司辩称，对事发经过和责任认定无异议。认可被告蒋魏康陈述的责任比例，要求超出交强险部分承担40%的赔偿责任。原告共计发生医疗费用35，488.58元，扣除住院期间伙食费68.50元后，实际医疗费为35，420.08元；护理费同意按照每天40天计算4个月；营养费同意按照每天30元计算90天；对误工费、残疾赔偿金、住院伙食补助费均无异议；精神损害抚慰金，同意按责任比例承担4，000元；鉴定费、律师费不属于保险赔偿范围，不同意赔偿；交通费酌情认可100元。本公司已垫付了医疗费10，000元，要求在本案中一并处理。
被告太平洋财险上海分公司书面辩称，请求法院核对事故车辆牌照号为“苏NAXX**”车辆的保单、行驶证（请求核对保单中车架号和发动机号与行驶证是否一致）及驾驶人的驾驶证。若存在事故发生时行驶证无效或未年检、驾驶人未获驾驶资格或者驾驶证失效的情形，本公司依法不予承担赔付责任。涉案车辆在本公司投保了交强险和商业三者险，保险额度1，000，000元，保不计免赔，本公司依法在保险限额及责任范围内承担赔偿责任。本案涉及三方机动车，责任为主次次，责任比例分配应为70%、15%、15%，本公司的保险车辆为其中次责一方，应承担15%的责任。对于具体损失金额，意见如下：1、医疗费：①医疗费金额以法庭对医疗费票据原件的金额加总为准；②非医保范围的医疗费不属于理赔范围；③无病例相佐证的医疗费单据和本案交通事故无关的医疗费不予认可；④无处方或医嘱的外购药不予认可；⑤司法鉴定日期后的医疗费不予认可；⑥住院费单据中的伙食费、其他费等不属于医疗费，应予扣除；⑦医疗费用单据中若有属于统筹支付或附加支付或其他已赔付的费用，应予扣除。2、护理费，认可每天40元，按照鉴定意见书确定的护理期计算。3、营养费，认可每天30元，按照鉴定意见书确定的营养费计算。4、误工费，认可最低工资标准，按照鉴定意见书确定的休息期计算。5、住院伙食补助费，认可每天20元，按照实际住院天数计算。6、残疾赔偿金，请求法院核准户口本原件，确为非农户口的，则认可原告的主张，否则应按照农村标准计算。7、精神损害抚慰金，按照责任比例15%承担赔偿责任，认可1，500元。8、鉴定费，不属于保险理赔范围。9、交通费，无法与就医情况一一对应，酌情认可200元。10、律师费，不属于保险理赔范围。请求当庭出示证据的原件或者原物，并请法院予以核对。如无法核对或核对不一致的，不认可该证据的真实性及其证明内容，不同意确认或支付相关损失的费用。
经审理查明，2013年12月14日16时15分许，原告无证驾驶无牌轻便二轮摩托车由东向西行驶至上海市浦东新区博兴路、近荷泽路东约150米处时，为避让违法停放在非机动车道内的苏NAXX**机动车采取变道措施时与在机动车道内同方向行驶的被告蒋魏康驾驶的沪K7XX**车辆发生碰撞。经浦东交警支队认定，被告蒋魏康因未确保安全行驶，故承担事故的主要责任，原告桂芳与刘翔承担事故的次要责任。
另查明，原告事发后被送往上海市浦东新区公利医院（以下简称公利医院）住院治疗7天，出院后复诊1次，共计花费医疗费35，420.08元、住院期间的伙食费68.50元。
2014年8月14日，公利医院司法鉴定所受浦东交警支队的委托，对原告的伤残等级及休息期、营养期、护理期进行了评定。鉴定意见为：被鉴定人桂芳发生交通事故致：左肱骨外科颈粉碎性骨折，该损伤后遗症构成Ⅸ（玖）级伤残；其损伤后给予休息期为330天、营养期为90天、护理期为120天。原告支出鉴定费1，800元。
原告的户籍性质为非农业户籍。
原告提交了总额为376元的交通费票据。
原告为解决本次纠纷聘请律师代理诉讼，支出律师费6，000元。
被告蒋魏康所驾沪K7XX**车辆在被告阳光财险上海分公司处投保了交强险及商业三者险。苏NAXX**车辆在被告太平洋财险上海分公司处投保了交强险及商业三者险。两份交强险有责的死亡伤残赔偿限额均为110，000元，医疗费用赔偿限额均为10，000元，财产损失赔偿限额均为2，000元。沪K7XX**车辆所投保商业三者险的限额为500，000元，有不计免赔，鉴定费不属于免赔范围。苏NAXX**车辆所投保商业三者险的限额为1，000，000元，有不计免赔，鉴定费不属于免赔范围。
被告蒋魏康已先行垫付了7，000元，被告刘维云已先行垫付了8，000元，被告阳光财险上海分公司已垫付了医疗费10，000元。
审理中，原告认可被告蒋魏康陈述的事发过程，并称最终系蒋魏康所驾车辆追尾了原告所驾车辆，故蒋魏康应承担60%的赔偿责任。
以上事实，由原告桂芳提交的道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、交强险保单、商业三者险保单、病历资料、医疗费票据、住院费用清单、司法鉴定意见书和鉴定费发票、户籍资料、交通费票据、律师费发票，被告蒋魏康提交的收据、预交款临时收据，被告刘维云提交的收条、预交款临时收据、说明，被告阳光财险上海分公司提交的商业三者险条款，被告太平洋财险上海分公司提交的商业三者险条款，以及本案中的当事人陈述等证据在案佐证。
本院认为，结合三方驾驶人在本次事故中的违法行为、过错程度、上述两者与损害后果之间的关联性以及交警部门所作的责任认定，本案中可由被告蒋魏康承担40%的民事赔偿责任，被告刘维云作为刘翔的雇主承担30%的民事赔偿责任，其余30%损失由原告自行承担。根据规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，沪K7XX**和苏NAXX**车辆已分别在被告阳光财险上海分公司和太平洋财险上海分公司两家公司处投保了交强险和商业三者险，因此，应当先由两家保险公司在各自的交强险分项限额内对原告的合理损失承担直接赔偿责任，不足部分由两家保险公司根据保险合同在商业三者险限额内予以赔偿，仍有不足的，则应由被告蒋魏康作为直接侵权人承担40%的赔偿责任，由被告刘维云承担30%的赔偿责任。对于原告主张的赔偿项目及金额，本院根据本案现有的证据以及双方的诉辩称意见确定如下：1、医疗费，根据本院查明的事实，医疗费的金额为35，420.08元。保险公司对于非医保用药不予赔偿的意见缺乏依据，本院难以采纳。2、护理费、营养费、误工费、住院伙食补助费、残疾赔偿金，原告的主张均属合理，本院照准。3、精神损害抚慰金，原告的该项损失，本院根据各方的过错程度、原告的伤残等级等情况酌定为8，000元。4、交通费，根据原告的治疗、就诊情况，被告太平洋财险赔付200元的意见合理，本院予以采纳。5、鉴定费、律师费，该两项费用均属原告为解决此次纠纷支出的合理费用，理应支持。鉴定费并未被排除在两家保险公司商业三者险的赔付范围之内，理应由两家保险公司根据责任比例在商业三者险的范围内分别赔付。律师费，可由被告蒋魏康负担2，400元，被告刘维云承担1，800元。综上，残疾赔偿金175，404元、误工费20，020元、交通费200元、护理费6，000元、精神损害抚慰金8，000元，共计209，624元，由被告阳光财险上海分公司、太平洋财险上海分公司在交强险死亡伤残赔偿项下各赔偿104，812元。医疗费35，420.08元、营养费3，600元、住院伙食补助费140元，共计39，160.08元，由被告阳光财险上海分公司、太平洋财险上海分公司在交强险医疗费用赔偿项下各赔偿10，000元，鉴于被告阳光财险上海分公司该项限额内的10，000元已先行垫付，故可不必再行赔付。超过该项限额的19，160.08元，由被告阳光财险上海分公司在商业三者险范围内赔偿其中的40%，即7，664.03元，由被告太平洋财险上海分公司在商业三者险范围内赔偿其中的30%，即5，748.02元。属于商业三者险赔偿范围的鉴定费1，800元，由被告阳光财险上海分公司在商业三者险范围内赔偿其中的40%，即720元，由被告太平洋财险上海分公司在商业三者险范围内赔偿其中的30%，即540元。不属于交强险和商业三者险赔偿范围的律师费，由原告桂芳、被告蒋魏康、被告刘维云按上文确定金额分担。鉴此，被告阳光财险上海分公司还应赔付原告113，196.03元；被告太平洋财险上海分公司共应赔付原告121，100.02元；被告蒋魏康共应赔付原告2，400元，与其先行垫付的费用折抵后，原告桂芳应返还蒋魏康4，600元；被告刘维云共应赔付1，800元，与其先行垫付的费用折抵后，原告应返还刘维云6，200元。被告太平洋财险上海分公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，由此产生的法律后果自负。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一款和第二款、第十八条、第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一款和第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告阳光财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告桂芳113，196.03元；
二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告桂芳121，100.02元；
三、原告桂芳于本判决生效之日起十日内返还被告蒋魏康4，600元；
四、原告桂芳于本判决生效之日起十日内返还被告刘维云6，200元。
负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4，746元，减半收取计2，373元，由原告桂芳负担47元，被告蒋魏康负担1，329元，被告刘维云负担997元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 骆恩卿
二〇一四年十二月十七日
书 记 员 胡歆旖
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
……
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十二条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
……
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
……
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
……
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
……
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
……
五、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条……
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。