广东省中山市第二人民法院
民 事 判 决 书
（2014）中二法黄民五初字第117号
原告：罗勤波，男，1986年1月21日出生，汉族，住四川省叙永县。
被告：中山市豪通电器有限公司，住所地广东省中山市。
法定代表人：卞水祥，总经理。
委托代理人：冯富春，广东君和政通律师事务所律师。
罗勤波与中山市豪通电器有限公司劳动合同纠纷两案，双方均不服中山市劳动争议仲裁委员会作出的同一仲裁裁决，分别于2014年8月1日、8月7日向本院起诉，本院按受理时间先后顺序，列罗勤波为原告，中山市豪通电器有限公司为被告，依法由审判员曾志专独任审判，于2014年9月22日公开开庭进行了审理。原告罗勤波，被告委托代理人冯富春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原告是被告员工，于2010年7月24日入职，2013年12月14日上午上班时原告突发疾病流鼻血，病情期间因医药费负担较重，家人向被告借钱，被告直接将原告工资直接结算给原告家人。在治疗期间被告并无支付原告治疗期间的工资和救济费。原告于2014年3月11日康复后回厂上班遭到拒绝，原告于2014年4月9日申请劳动仲裁，仲裁裁决认定原告每月平均工资是3142.94元，但其不知原告银行卡发放的工资已经扣掉了生活费、水电费及社保费，若被告不能够提供原告工资支付台账，则应按月平均工资为4000元计。为此，原告特起诉至法院，请求判决：一、被告向原告支付违法解除劳动关系的赔偿金32000元；二、被告向原告支付四个月的误工费16000元；三、被告向原告支付病伤假工资3930元。
原告提交以下证据：一、仲裁裁决书及送达回证；二、病情证明；三、泸州医学院附属中医医院检验报告、疾病证明书、中山市人民医院疾病证明书、中山市人民医院住院病案首页、出院记录、入院记录、补充及专科情况、X线诊断报告、中山市人民医院长期医嘱单、中山市人民医院临时医嘱单、中山市人民医院住院收费收据。
被告诉称：原告于2010年7月24日入职被告处，任物料员，并签订书面劳动合同。2013年12月15日至23日，原告因右侧鼻衄至中山市人民医院治疗8天，出院时医嘱全休一周。2013年12月21日，原告通过其兄罗先洪告知被告因病住院，并向被告支取至2013年12月14日的工资。原告出院后，无视双方合同规定，严重违反被告规章制度，不向被告提供病情证明书（仲裁时提供），也不请假，在被告电话通知上班后，原告仍连续旷工7天。被告依据原告旷工、违规事实，于2014年1月7日解除劳动合同。2014年1月1日起，原告一直未到被告处，2014年3月11日，原告至被告处要求上班，遭被告当然拒绝，原告遂提起劳动争议仲裁。中山市劳动争议仲裁委员会错误认定被告违法辞退原告，裁决被告支付违法解除劳动合同赔偿金及原告病假工资。被告认为，原告因病就医应当，但应当依照合同及被告规章制度规定向被告出具医院诊断证明，应当履行请假手续。原告不仅就医8天不请假，而且在遵医嘱休息7天，既不请假、也不提供医院病休证明，特别是病休期过后一周不向被告说明情况，被告通知原告上班后，原告仍不请假、无故旷工。显然，原告的行为严重破坏被告生产、管理秩序，应当依据劳动合同法及双方合同规定，解除劳动合同。中山市人民医院对原告的治疗病历及“疾病证明书”，证明了原告治疗8天及需休息一周，中山市劳动争议仲裁委员会认定原告医疗期为2013年12月15日至2014年3月10日，并无事实依据。虽然，原告在原籍有对身体状况检查，但因原告并无进行治疗，故不能认定其处于医疗期、且该身体检查是在原告病休期满不请假、不上班、超过病休期28天后的2014年1月29日所做，显然原告已经严重违反原、被告合同规定。被告解除劳动合同具有事实与法律依据。
为此，被告特起诉至法院，请求判决：一、被告无需向原告支付解除劳动合同赔偿金27581.83元；二、被告只需向原告支付病假工资524元。
被告提交以下证据：1.企业法人营业执照副本、组织机构代码证、法定代表人身份证明书；2.身份证；3.劳动合同；4.通告；5.出院记录、疾病证明书；6.情况报告、考勤记录；7.员工手册、人员离职管理办法；8.账户交易明细；9.仲裁裁决书、送达回证；10.电话记录清单；11.工资签收表、工资明细；12.情况说明。
针对原告起诉，被告辩称：原告的诉求没有事实与法律依据，请求依法驳回原告的诉求。2013年12月24日到2013年12月30日属于病假，该期间的工资应该按照病假工资进行发放。
针对被告起诉，原告辩称：被告诉称与事实不符，不同被告的诉求。
经审理查明：原告于2010年7月24日入职被告处，任物料员，双方于2012年7月24日签订《劳动合同书》，约定劳动期限为2012年7月24日至2014年7月23日，原告实行计件工资，法定工作时间内履行了正常劳动义务的，工资不低于中山市最低工资标准，原告以四川省泸州市叙永县后山镇丰收村作为约定邮寄通信地址。2013年12月15日，原告因右鼻反复出血3天入中山市人民医院治疗，诊断为左侧鼻衄，住院8天，出院医嘱全修一周。原告休息结束后，未回被告处上班，返还四川原籍，并在四川有治疗行为。2014年3月11日，原告回到被告处要求上班，被告以其已于2014年1月7日对原告按自动离职处理为由拒绝原告上班。被告未在2014年1月1日有联系原告了解病情并通知原告上班，被告未提交证据证实其向原告送达了自动离职通告。被告为原告参加社会保险至2014年4月。2014年4月9日，原告向中山市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求被告支付2013年12月14日至2014年3月11日治疗期间的工资3930元、违法解除劳动合同的赔偿金32000元。中山市劳动争议仲裁委员会经审理后，于2014年7月2日作出中劳仲案字（2014）1146号仲裁裁决书，裁决被告向原告支付2013年12月15日至2014年3月10日期间的病伤假期工资2963.31元、违法解除劳动合同的赔偿金25143.52元，合计28106.83元。原、被告均不服该仲裁裁决，于法定期间内向本院起诉。
另查明：被告通过银行转账方式向原告发放工资，被告向原告支付其生病治疗前即至2013年12月14日的工资之后工资未支付。根据双方确认无误的工资签收表和工资明细表证实：原告2013年1月应发工资为4328.06元，2013年2月应发工资为1421.3元、2013年3月应发工资为3794.34元、2013年4月应发工资为4175.25元、2013年5月应发工资为4158.27元、2013年6月应发工资为3280.37元、2013年7月应发工资为3979.16元、2013年8月应发工资为4031.32元、2013年9月应发工资为3678.1元、2013年10月应发工资为3225.87元、2013年11月应发工资为3711.69元、2013年12月（计至14日）应发工资为1748.36元。原告主张其离职前月平均工资为4000元，主张按应发工资计算其平均工资。
本院认为：劳动者因患病治疗需要，依法享有停止工作休假的权利，用人单位在员工停止工作治病休息期间不得解除劳动合同。原告于2013年12月15日因病住院治疗，于2013年12月23日出院后，医嘱全休一周，后原告返还其原籍治疗，虽然原告未履行书面请假手续，但被告作为用人单位，明知原告未上班系因生病缘故，即被告明知原告并非无故故意不上班，被告理应先确定原告的治疗、恢复情况再进行相应处理，对原告因病情需要继续治疗的，应依法给予其休息期，对原告已治疗完毕身体恢复的，应通知其返还公司上班，但被告并未对原告的病情进行核实，也没有通知原告返回公司上班，被告虽然向本院提交了通告拟证实其于2014年1月7日对原告按自动离职处理，但被告并未将该通知送达给原告，相反被告为原告参加社会保险至2014年4月，故本院认为被告作出的自动离职通告不发生解除劳动合同的法律效果。原告于2014年3月11日要求返还被告处上班，被告予以拒绝，应认定被告于2014年3月11日违法解除劳动合同。
关于原告主张2013年12月14日至2014年3月11日治疗期间工资的问题，本院认为，被告已向原告支付2013年12月14日前的工资，于2014年3月11日解除劳动合同，故被告应向原告支付2013年12月15日至2014年3月10日的病休工资，病休期间工资按中山市最低标准1310元／月80%计，病休工资为2963.31元（1310元／月×80%÷21.75天／月×（12个工作日＋6个工作日）＋1310元／月×80%×2个月］。
关于原告主张违法解除劳动合同的赔偿金的问题。被告违法解除劳动合同，应向原告支付赔偿金。关于原告离职前的平均工资问题，被告于2014年3月11日解除劳动合同，应按离职前12个月即2013年3月至2014年2月作为平均工资的计算基数，但因2013年12月原告未足月上班，2014年1、2月，原告未上班，该三个月收入不能代表原告正常收入，故本院以2013年3月至2013年11月工资作为工资计算依据，2013年3月至2013年11月原告应发工资总额为34034.37元（3794.34元＋4175.25元＋4158.27元＋3280.37元＋3979.16元＋4031.32元＋3678.1元＋3225.87元＋3711.69元），平均工资为3781.6元／月（34034.37元÷9个月）。原告在职时间超过三年半，不足四年，被告应支付原告违法解除劳动合同的赔偿金30252.8元（3781.6元／月×4个月×2倍）。
关于原告主张误工费16000元的问题，因该请求未经劳动仲裁前置程序，本院不予处理。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告中山市豪通电器有限公司于本判决生效之日起三日内向原告罗勤波支付违法解除劳动合同的赔偿金30252.8元、2013年12月15日至2014年3月10日的病休工资2963.31元，合计33216.11元；
二、驳回原告其他诉讼请求；
三、驳回被告的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费20元，减半收取10元，由原告负担5元，由被告负担5元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。
审判员 曾志专
二〇一四年十一月一日
书记员 梁俊民