重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）渝五中法民终字第01645号
上诉人（原审原告）重庆世纪图腾汽车饰品有限公司，住所地重庆市渝中区大坪正街118号D幢5-1，组织机构代码68620632-8。
法定代表人李明华，该公司经理。
委托代理人季平，男，该公司员工。
被上诉人（原审被告）易哲同，男，1991年10月6日。
委托代理人乐红海，重庆市法律援助中心律师。
上诉人重庆世纪图腾汽车饰品有限公司（以下简称“世纪图腾公司”）因与被上诉人易哲同工伤保险待遇纠纷一案一案，不服重庆市渝中区人民法院（2013）中区法民初字第06981号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审法院审理查明：2011年8月9日，易哲同到世纪图腾公司从事安装工作，每月工资为1500元，双方未签订劳动合同，世纪图腾公司也未为易哲同办理工伤保险。2011年11月6日，易哲同在安装车间灯时受伤，被送至中国人民解放军第三军医大学大坪医院住院治疗，其伤情被诊断为：左桡骨骨折。易哲同于2011年11月17日出院，共计住院11天，出院时其受伤部位已治愈。出院后，易哲同未继续到世纪图腾公司工作。2012年4月4日，重庆市渝中区人力资源和社会保障局作出渝中人社伤险认决字（2012）108号《工伤认定决定书》，认定易哲同的受伤性质属于工伤。2012年8月17日，重庆市渝中区劳动鉴定委员会作出渝中劳鉴字（2012）402号《鉴定结论通知书》，鉴定易哲同的伤残等级为九级，无护理依赖。易哲同为申请劳动能力鉴定支付了鉴定费400元及放射费110元。
2012年9月19日，易哲同因工伤保险待遇与世纪图腾公司发生争议，向重庆市渝中区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除与世纪图腾公司之间的劳动关系，并要求世纪图腾公司向其支付一次性伤残补助金18000元、一次性工伤医疗补助金13348元、一次性伤残就业补助金30033元、住院伙食补助费132元、劳动能力鉴定费和放射费510元、交通费167元、生活津贴2000元、停工留薪期工资待遇12000元。2013年2月5日，重庆市渝中区劳动人事争议仲裁委员会作出渝中劳仲案字（2012）第863号的《仲裁裁决书》，裁决解除易哲同与世纪图腾公司之间的劳动关系，并裁决世纪图腾公司向易哲同支付一次性伤残补助金15894元、一次性工伤医疗补助金13348元、一次性伤残就业补助金30033元、住院伙食补助费88元、劳动能力鉴定费400元、鉴定放射费110元及交通费150元，共计60023元。世纪图腾公司不服仲裁裁决，乃以本案诉讼请求起诉至该院。
庭审中，世纪图腾公司与易哲同均认可易哲同的停工留薪期从2011年11月6日至2011年11月30日，且易哲同以借款的方式从原告处预支工资1500元、营养费300元，共计1800元。易哲同同意在其应获得的工伤保险待遇中扣除上述借款1800元。
另查明，2011年度重庆市职工年平均工资为40042元。
一审法院认为，《中华人民共和国劳动法》第七十三条规定“劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：（一）退休；（二）患病、负伤；（三）因工伤残或者患职业病；（四）失业；（五）生育。”《工伤保险条例》第二条规定“中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下简称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。”第六十二条规定“……依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”本案中，被告在原告处工作时受伤，所受伤性质经重庆市渝中区人力资源和社会保障局认定为工伤，该认定已生效，故原告应当依法承担工伤赔偿责任。由于原告没有为被告办理工伤保险，因此，原告应当按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向被告支付工伤保险待遇。
关于原告要求不解除与被告的劳动关系，并不向被告支付一次性伤残就业补助金30033元、一次性工伤医疗补助金13348元的诉讼请求。《工伤保险条例》第三十七条规定“职工因工致残被鉴定为七至十级伤残的，享受以下待遇：……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定“五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法解除劳动关系的，……自与用人单位按规定程序终止劳动关系之日起，与经办机构的工伤保险关系同时终止，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，计发标准如下：一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按……九级4个月……计发。一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按……九级9个月……计发。”第五十四条规定“用人单位未参加工伤保险，职工受到事故伤害或诊断为职业病的，其工伤待遇按《条例》和本办法规定由用人单位支付。”依据上述法律规定，劳动者在五至十级伤残的情况下，有权提出解除与用人单位的劳动关系。在本案中，被告工伤九级，其在2012年9月19日申请仲裁时提出解除与原告之间的劳动关系，符合法律规定，故原告应支付被告一次性伤残就业补助金30033元（40042元／年÷12月×9月）、一次性工伤医疗补助金13348元（40042元／年÷12月×4月）。
关于原告要求不向被告支付一次性伤残补助金15894元的诉讼请求。《工伤保险条例》第三十七条规定“职工因工致残被鉴定为七至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……九级伤残为9个月的本人工资……”第六十四条第二款规定“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”被告的月工资为1500元，低于2011年重庆市职工平均工资的60%即2002元（40042元÷12月×60%），故原告应向被告支付一次性伤残补助金18018元。现被告仅要求原告按照仲裁裁决的内容向其支付一次性伤残补助金15894元，符合法律规定，该院予以照准。
关于原告要求不向被告支付住院伙食补助费88元、鉴定费400元、鉴定放射费110元的诉讼请求。《工伤保险条例》第三十条第四款规定“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”《重庆市工伤保险实施办法》第十九条规定“劳动能力鉴定委员会承担以下鉴定或确认工作：（一）工伤职工劳动能力的鉴定；……”第二十四条第一款规定“按本办法第十九条规定的范围所产生的劳动能力鉴定（确认）费及鉴定检查费用，……未参加工伤保险的或未足额缴纳工伤保险费期间发生的劳动能力鉴定（确认）费及鉴定检查费用，由用人单位承担。”《重庆市人力资源和社会保障局﹤关于工伤保险条例﹥（修订）实施有关政策问题的通知》（渝人社发（2010）284号）规定“四、2011年1月1日起职工住院治疗工伤的伙食补助费标准按每人每天8元标准执行，由工伤保险基金支付。”本案中，被告住院11天，为进行劳动能力鉴定支付鉴定费400元、鉴定放射费（即鉴定检查费）110元，依照上述规定，原告应当支付被告住院伙食补助费88元（8元／天×11天）、劳动能力鉴定费400元、鉴定检查费110元。
关于原告要求不向被告支付交通费150元的诉讼请求。《工伤保险条例》第三十条第四款规定“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”本案中，被告并未举示相应证据证明其交通费的数额，也未举示证据证明该费用符合上述法律规定，故原告的该项请求符合法律规定，该院予以支持。
关于停工留薪期待遇的问题。《工伤保险条例》第三十三条第一款、第二款规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月……”本案中，原、被告双方在庭审中确认被告的停工留薪期从2011年11月6日至2011年11月30日，故原告应向被告支付停工留薪期待遇1241元（1500元／月÷21.75天×18天）。
综上所述，原告的诉讼请求不能成立。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第六十二条、第六十四条，《重庆市工伤保险实施办法》第十九条、第二十四条、第三十二条、第三十六条、第五十四条，《重庆市人力资源和社会保障局﹤关于工伤保险条例﹥（修订）实施有关政策问题的通知》以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、解除易哲同与重庆世纪图腾汽车饰品有限公司之间的劳动关系；二、重庆世纪图腾汽车饰品有限公司在本判决生效后立即向易哲同支付工伤保险待遇共计59314元（住院伙食补助费88元、一次性伤残就业补助金30033元、一次性工伤医疗补助金13348元、一次性伤残补助金15894元、停工留薪期工资1241元、鉴定费400元，检查费110元，扣除易哲同的借款1800元）。
宣判后，重庆世纪图腾汽车饰品有限公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销原判，支持其一审诉讼请求。主要理由为：1.被上诉人停工留薪期满后无视单位劳动纪律，未回单位上班，并多次拒接单位电话；2.被上诉人在其仲裁时效即将届满前突然提起仲裁有违诚信，其行为应属恶意。
被上诉人易哲同答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
二审法院审理查明的事实与一审法院查明的事实相同。
本院认为，用人单位具有为职工参加工伤保险，及时缴纳工伤保险费的法定义务。《工伤保险条例》第六十二条规定“……依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”本案中，被上诉人在上诉人处工作时受伤，所受伤性质经重庆市渝中区人力资源和社会保障局认定为工伤，该认定已生效，由于上诉人没有为被上诉人办理工伤保险，因此，上诉人应当按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向被上诉人支付工伤保险待遇，原审对此处理正确。本案二审中，上诉人提出被上诉人停工留薪期满后无视单位劳动纪律，未回单位上班，并多次拒接单位电话的上诉理由，但其并未举示相应证据予以证明，加之工伤职工停工留薪期满后，是否存在违反劳动纪律的行为与其应享有的工伤保险待遇分属不同的法律关系，故对上诉人的该上诉理由，本院不予采信。另关于上诉人提出被上诉人恶意仲裁的上诉理由，本院认为，申请劳动仲裁是劳动合同法范畴的基本救济权利，劳动者可以在法定时效内自由行使，上诉人的该上诉理由于法无据，本院不予采信。综上，上诉人世纪图腾公司的上诉请求均不能成立，本院不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人重庆世纪图腾汽车饰品有限公司负担。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 肖 琴
代理审判员 肖 飞
代理审判员 邓 瑀
二〇一四年六月三日
书 记 员 张乾胜