福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）闽05刑终526号
原公诉机关福建省泉州市惠安县人民检察院。
上诉人(原审被告人)黄福联，板材工，家住福建省泉州台商投资区。曾因犯寻衅滋事罪、盗窃罪于2009年6月30日被判处有期徒刑二年四个月，又因犯盗窃罪于2013年10月14日被判处有期徒刑一年，2014年5月12日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年7月19日被抓获，次日被刑事拘留，同年8月25日被逮捕。现羁押于惠安县看守所。
上诉人(原审被告人)骆某甲，务工，家住福建省泉州台商投资区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年8月13日自动投案，次日被刑事拘留，2015年9月17日被逮捕。现羁押于惠安县看守所。
福建省泉州市惠安县人民法院审理惠安县人民检察院指控原审被告人黄福联、骆某甲犯贩卖毒品罪一案，于2016年3月31日作出（2016）闽0521刑初186号刑事判决。原审被告人黄福联、骆某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。泉州市人民检察院指派代理检察员吴端端出庭履行职务。上诉人黄福联、骆某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：
1、2014年5月至2015年2月间，被告人黄福联在泉州台商投资区张坂镇新爱浪网吧或美立达网吧内向他人（均另案处理）购买甲基苯丙胺后，以每次200元价格转卖甲基苯丙胺给骆某戊、蒋某、骆某丁、骆某丙、黄某等人，共计13次贩卖甲基苯丙胺5.7克。
2、2014年5、6月至2015年年初，被告人骆某甲在张坂镇美立达网吧内将向他人购买的甲基苯丙胺以每0.5克200元的价格贩卖给黄福联、黄某，共计贩卖7次甲基苯丙胺3克。
2015年7月19日，被告人黄福联在张坂镇美利达网吧被抓获归案，经对黄福联的尿液进行甲基苯丙胺试剂检测，结果呈阳性。2015年8月13日，被告人骆某甲主动到张坂派出所投案。
原判认定上述事实的证据有：证人骆某乙、蒋某、黄某、骆某丙、谢某、骆某丁的证言、行政处罚决定书、扣押清单、尿液提取、检验笔录、尿液检测报告书、辨认笔录、照片、搜查笔录、刑事判决书、刑满释放证明书、罪犯档案资料、抓获经过、工作说明、户籍证明及被告人黄福联、骆某甲供述等。
原判认为，被告人黄福联、骆某甲违反国家有关毒品管理的法律规定，多次非法贩卖甲基苯丙胺，其中黄福联共贩卖5.7克，骆某甲共贩卖3克，其行为均已构成贩卖毒品罪，均属情节严重。被告人黄福联曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人骆某甲主动投案并如实供述犯罪事实，是自首，予以从轻处罚。被告人黄福联归案后能如实供述其罪行，是坦白，且当庭自愿认罪，可以从轻处罚。据此作出判决：一、被告人黄福联犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币四千元；二、被告人骆某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元。
上诉人黄福联对一审认定事实没有异议，诉称其系代购毒品，未从中牟利，请求从轻处罚。
上诉人骆某甲诉称，其系替黄福联代购毒品，未从中牟利，其有自首情节，请求从轻处罚。
出庭检察员提出，原判认定上诉人黄福联、骆某甲犯贩卖毒品罪的部分事实不清，证据不足，建议撤销原判，发回重审。
经审理查明：
1.2014年5、6月间，上诉人黄福联在福建省泉州台商投资区张坂镇“新爱浪”网吧，以每0.5克200元的价格，三次贩卖1.5克甲基苯丙胺给骆某戊。
2.2014年6、7月间，上诉人黄福联在张坂镇美立达网吧，以每0.3克200元的价格，三次贩卖0.9克甲基苯丙胺给蒋某。
3.2015年1、2月份的一天，上诉人黄福联在张坂镇美立达网吧内，以200元的价格贩卖0.5克甲基苯丙胺给黄某。
4.2015年1、2月间，上诉人黄福联在张坂镇美立达网吧，以每0.5克200元的价格，三次贩卖1.5克甲基苯丙胺给骆某丁。
5.2015年3月至6月间，上诉人黄福联在张坂镇骆某丙厝内，以每次200元的价格，三次贩卖约1.3克的甲基苯丙胺给骆某丙。
6.2014年5、6月至2014年11月间，上诉人骆某甲在张坂镇美立达网吧，六次贩卖2.5克甲基苯丙胺给上诉人黄福联，共收取1000元。
7.2015年初的一天，上诉人骆某甲在张坂镇美立达网吧，以200元的价格贩卖0.5克甲基苯丙胺给黄某。
2015年7月19日，上诉人黄福联在张坂镇美利达网吧被抓获归案。2015年8月13日，上诉人骆某甲主动到张坂派出所投案。
认定上述事实的证据：
1、证人骆某戊的证言及辨认笔录，证实2014年初的时候，其到张坂镇新爱浪网吧向黄福联以200元价格购买了0.5克冰毒。之后一个月内，其又两次到新爱浪网吧向黄福联以200元价格购买0.5克冰毒。
2、证人蒋某的证言及辨认笔录，证实2014年6、7月间，其在张坂镇美立达网吧，三次向黄福联以200元价格购买约0.5克冰毒，黄福联每次均从中分走约0.1克自己吸食。
3、证人黄某的证言及辨认笔录，证实2015年1、2月的一天，其和朋友到张坂镇美立达网吧以200元价格向黄福联购买0.5克冰毒。2015年年初的一天，其到美立达网吧以200元价格向骆某甲购买0.5克冰毒。
4、证人骆某丙的证言及辨认笔录，证实2015年3、4月的一天，其通过QQ联系黄福联购买冰毒，其到美立达网吧将200元付给黄福联，后黄福联携带0.5克冰毒到其家中交货，二人一起吸食。过了几天，其再次通过QQ联系黄福联求购冰毒，其到美立达网吧将200元付给黄福联，后黄福联将0.5克冰毒送到其家中。2015年6月，其通过QQ联系黄福联求购冰毒，黄福联送来约0.3克冰毒到其家中给其，其付给黄福联100元。
5、证人骆某丁的证言及辨认笔录，证实2015年1、2月间，其三次到张坂镇美立达网吧，每次以200元价格向黄福联购买0.5克冰毒。
6、尿液检验笔录、现场检测报告书，证实证人骆某丁、上诉人黄福联经甲基安非他明试剂检测，结果呈阳性。
7、行政处罚决定书，证实证人骆某丙、黄某、上诉人骆某甲因吸食毒品被行政处罚。
8、刑事判决书、罪犯档案资料，证实上诉人黄福联的前科情况。
9、抓获经过、工作说明，证实本案破案经过及上诉人骆某甲自动投案情况。
10、户籍证明，证实上诉人黄福联、骆某甲的身份情况。
11、上诉人黄福联的供述及辨认笔录，证实2015年3月至6月期间，骆某丙三次通过QQ与其联系求购冰毒，其均是先找骆某丙拿钱后，再向他人购买冰毒送至骆某丙家中，前两次其均是以200元价格购买了0.6克冰毒，分别从中扣留0.2克、0.1克用于自己吸食，第三次其以200元价格贩卖0.4克冰毒给骆某丙。2014年6、7月期间，蒋某三次到美立达网吧，每次向其购买200元冰毒，其每次向他人购买后交给蒋某0.4克冰毒，并当面从中分出0.1克冰毒供自己吸食。2014年5、6月期间，骆某戊三次到新爱浪网吧，每次以200元向其购买0.5克冰毒。2015年1、2月期间，骆某丁三次到美立达网吧，每次以200元向其购买0.5克冰毒。2015年1、2月期间，黄某到美立达网吧，以200元价格向其购买0.5克冰毒。其共向骆某甲购买过十几次冰毒。
12、上诉人骆某甲的供述及辨认笔录，证实2014年5月至2014年11月期间，黄福联6次到张坂镇美立达网吧向其购买冰毒，其中4次以200元购买0.5克，2次以100元购买0.25克。2015年年初，黄某到美立达网吧，以200元向其购买0.5克冰毒。
上诉人黄福联、骆某甲提出二人均系代购毒品，未从中牟利的上诉意见，经查，证人骆某戊、蒋某、骆某丙、骆某丁的证言证实他们均系向上诉人黄福联购买甲基苯丙胺的事实，证人黄某的证言证实其分别向上诉人黄福联、骆某甲购买甲基苯丙胺的事实，上诉人黄福联的供述证实其多次向上诉人骆某甲购买甲基苯丙胺的事实，上诉人骆某甲的供述证实其六次贩卖甲基苯丙胺给黄福联，一次贩卖甲基苯丙胺给黄某的事实，上述证据之间能够相互印证，足以认定二上诉人贩卖毒品的事实，并无其他证据证实上诉人黄福联、骆某甲系为他人代购毒品，故上诉人黄福联、骆某甲的该上诉意见不能成立，不予采纳。检察员提出原判认定二上诉人部分犯罪事实不清，证据不足的意见亦不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人黄福联、骆某甲违反国家对毒品管制规定，明知甲基苯丙胺是毒品仍予以贩卖，其中上诉人黄福联13次贩卖甲基苯丙胺5.7克，上诉人骆某甲7次贩卖甲基苯丙胺3克，其行为均已构成贩卖毒品罪，且属情节严重。上诉人黄福联曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯本案之罪，是累犯，予以从重处罚。上诉人骆某甲主动投案并如实供述犯罪事实，是自首，予以从轻处罚。上诉人黄福联归案后如实供述犯罪事实，系坦白，予以从轻处罚。原判在科刑时已综合考虑上述情节，故上诉人黄福联、骆某甲请求再予以从轻改判的理由缺乏事实和法律依据，不能成立，不予采纳。原判定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第六十七条第一、三款、第六十五条第一款、第六十四条、第十二条第一款、《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 曾泽龙
代理审判员 蔡斯哲
代理审判员 蒋小勇
二〇一六年七月二十日
书 记 员 张恩华
附：法律条款
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第十二条中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。
本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。
《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》
第三条具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一百四十克以上不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺七克以上不满十克或者其他数量相当毒品的；
（二）国家工作人员走私、制造、运输、贩卖毒品；
（三）在戒毒监管场所贩卖毒品的；
（四）向多人贩毒或者多次贩毒的；
（五）其他情节严重的行为。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。