安徽省淮北市烈山区人民法院民 事 判 决 书(2018)皖0604民初117号原告：淮北市博弈矿山机械有限公司，住所地淮北市相山区可伦国际公馆16栋912号。法定代表人：李靖靖，该公司董事长。委托诉讼代理人：赵永干，男，该公司职工。委托诉讼代理人：徐敬武，安徽启宇律师事务所律师。被告：安徽中力建设集团有限公司，住所地安徽省合肥市淮河路飞骑桥巷二号。法定代表人：丁汝华，该公司董事长。委托诉讼代理人：张裕新，男，安徽中力建设集团有限公司淮北分公司负责人。第三人：刘金云，男，1962年8月4日出生，汉族，住安徽省宿州市埇桥区。委托诉讼代理人：李正超，安徽辰元律师事务所律师。委托诉讼代理人：张梓舟，安徽辰元律师事务所实习律师。原告淮北市博弈矿山机械有限公司（以下简称博弈公司）与被告淮北盛大建设投资有限公司（以下简称盛大公司）、安徽中力建设集团有限公司（以下简称中力公司）买卖合同纠纷一案，本院于2018年1月24日立案受理后，依法适用普通程序，审理过程中，刘金云申请作为无独立请求权的第三人参加诉讼，本院予以准许。本案公开开庭进行了审理，原告博弈公司的委托诉讼代理人赵永干、被告盛大公司的委托诉讼代理人王千秋、第三人刘金云的委托诉讼代理人李正超到庭参加诉讼，被告中力公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案开庭后，原告申请撤回对盛大公司的起诉，本院裁定予以准许。本案现已审理终结。博弈公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告支付原告应得利益311289.27元并双倍返还原告投标保证金20000元，共计331289.27元；2.本案保全申请费1770元，担保费1000元、律师费19877.35元等均由被告承担；3.本案受理费由被告承担。事实和理由：2014年3月，中立公司就淮北市烈山区烈山镇新安花园南区安置房涂料采购项目发布招标公告，该标段建设方系被告盛大公司，后原告参与该项目竞标活动，且根据被告中力公司要求缴纳了1万元投标保证金。2014年4月14日，原告接到盛大公司出具的中标通知书后，积极与两个被告联系，但被告一直未与原告签订书面施工合同，后原告得知该项目已被其他施工队实施施工建设。综上，被告的行为侵犯了原告的合法权益，请求判如所请。盛大公司辩称，1.盛大公司是涉案工程的建设方，不是招标单位，而招标单位是本案的第二被告中力公司，原告中标后与原告构成准合同关系的是第二被告；2.原告中标后，即享有了签订合同的权利，盛大公司作为建设方，已通知原告签订书面合同，并交纳履约保证金，但是，原告没有缴纳履约保证金，其已经以自己的行为表明不再根据中标结果签订合同，同时放弃中标后享有的各项权利；3.因原告不履行签订合同的义务，造成投标保证金无法退还，造成的后果应由其自行承担；4.原告关于诉讼损失及应得利益损失缺少事实依据，不应予以支持。中力公司未答辩。第三人述称：刘金云是新安花园南区安置房工程的实际施工人，该工程已于2016年12月23日竣工且已交付使用。原告诉求主张没有事实和法律依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据认定如下：1.原告提供的银行流水明细记录，该明细上显示投标保证金1万元，与原告提供的招标文件上规定的保证金数额相互印证，对该证据予以认定；2.原告提供的涂料出厂价证明，原告拟证明此项目中标实施后能够产生的应得利润为中标价减去出厂价，该证明中涂料的价格不具有客观真实性，且中标价中还存在其他费用，对该证明中陈述的涂料出厂价不予认定。3.原告提供的对证人王某的调查笔录，证人陈述的投标、中标情况与其他书面证据能够相互印证，对该部分证言予以认定。被告及第三人均未提供证据。根据双方当事人的陈述及上述审查认定的证据，本院经审理认定事实如下：中力公司承建盛大公司作为建设方的淮北市烈山区烈山镇新安花园南区安置房工程（以下简称新安花园安置房工程），2014年3月14日，中力公司作为招标人在网上发布新安花园安置房工程涂料采购招标公告，招标文件中写明了投标须知、评标办法等具体内容，主要为：规定投标人在开标截止日期前缴纳保证金1万元；中标公示期满后7个工作日内，按照中标价10%缴纳履约保证金至招标人账户；履约保证金到账后，发包人与中标单位签订合同；在上述规定的期限内及中标人收到中标通知书3日内日合同书签署前，中标人未能提交履约保证金的，取消中标资格且不予退还投标保证金，招标人可以依法确定排名第二的中标候选人为中标人，若候选人因同样的原因出现，招标人重新招标；本次招标最高限价为582662.22元；中标人按照施工总承包单位提出的计划完成，工期45天，拖延一天罚款5000元，拖延三天以上甲方有权终止合同，由此产生的一切损失由乙方负担；本工程质保期执行国家相关规定，在工程竣工后保质期内，如因中标人的原因造成产品及施工等质量问题，中标人负责承担由此造成的损失；在质保期满后，如发生产品质量问题，供货方应提供优质优价的服务。招标文件中附有投标函文本样式，招标公告注明招标文件每份500元。原告在中力公司发布的招标公告的时间内递交了投标文件，投标文件包含投标函、投标报价分析、设备材料综合性能、售后服务承诺等内容。投标总报价541989.3元。2014年4月8日开标，博弈公司中标。中标公示期满后，盛大公司于同年4月14日向博弈公司发出中标通知书，同时告知在收到中标通知书后7日内签订合同。2014年4月17日，中力公司淮北分公司书面通知博弈公司，要求博弈公司按照中标价的10%将履约保证金汇入招标人账户，通知上注明，招标人名称：中力公司淮北分公司，开户行名称：中国建设银行淮北市黎苑支行。期间，博弈公司发现该新安花园安置房涂料工程已经施工，涂料采购供应合同目的无法实现，双方协商未果，原告没有缴纳履约保证金，博弈公司与中力公司最终没有签订涂料采购合同。这期间，相关单位没有告知原告取消其中标资格，后来，新安花园涂料采购也没有另行确定中标人或重新招标，现新安花园安置房工程已经完工，并交付使用。招投标过程中原告支出招标文件费500元及部分文件印刷费用。庭审中，原告代理人陈述，因未签订采购合同，双方多次沟通，中力公司提出补偿给原告10万元，先行支付2万元，原告没有同意。后原告收到中力公司淮北分公司负责人汇款2万元。2016年6月，原告申请诉前财产保全，淮北盛大融资担保有限公司为其提供担保，支出申请费1770元和担保费用1000元。本院认为：根据《中华人民共和国合同法》（以下简称合同法）的规定，招标公告属于要约邀请。在本案中，被告发出招标公告是要约邀请，原告投标是要约，招标人选中中标人，即为承诺。中力公司发出招标公告，博弈公司中标，要约和承诺已经生效。招标结束后，中力公司与博弈公司应当按照招投标文件的规定签订涂料采购合同。但是，在此期间，博弈公司发现涂料工程已经施工，双方协商未果，便没有缴纳履约保证金，按照招标文件的规定，中标人在一定期限内未能提交履约保证金的，取消中标资格，但是，本案中，中力公司及盛大公司均未通知原告取消其中标资格，也没有另选中标人和重新招标，涂料工程如期施工并正常完工，因此，原告关于中力公司已经在原告中标时进行了涂料施工，签订合同已经无法实现合同目的的陈述，具有合理性，本院予以采信，认定中力公司违约。合同法第四十二条规定，当事人在订立合同过程中，有违背诚实信用原则的行为，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任；第六十八条规定，应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形，可以中止履行。根据上述规定，本案中力公司在原告中标后，以自己的行为导致合同未能订立，给原告造成了损失，应当承担赔偿责任；原告未缴纳履约保证金的行为，视为其行使了不安抗辩权，在这一过程中，原告的行为没有违反合同法的规定。基于上述分析，对于合同未能订立，原告不承担责任。同时，本案审理过程中，中力公司无正当理由拒不到庭参加诉讼，也未提供任何证据证明本案事实，应当视为其对诉讼权利的放弃，其对此应当承担不利的后果。合同法第一百二十二条规定，因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权要求其承担违约责任或侵权责任，本案中力公司违约，博弈公司有权要求中力公司承担违约责任。原告要求被告支付的各项费用，其中可得利益原告按照中标价格减去涂料成本价计算，该成本价格不具有客观性，同时，中标价格中还包含有其他支出和费用及后续一些不确定因素，鉴于被告也未提出其他相应对于原告的损失具有参考价值的证据，原告要求的损失数额，可参考原告陈述的双方曾协商赔偿10万元的数额确定，已付的2万元予以扣除。原告因诉讼产生的保全费、担保费，已实际发生，中力公司应予以承担，律师代理费未提供相应票据，不予支持。在案件审理过程中原告撤回对盛大公司的起诉，本院已裁定予以准许，盛大公司对于本案不承担付款责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十二条第（三）项、第六十八条第一款第（四）项、第一百零七条、第一百二十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告安徽中力建设集团有限公司于本判决生效之日起10日内，支付原告淮北市博弈矿山机械有限公司违约损失8万元；二、被告安徽中力建设集团有限公司承担保全申请费1770元、担保费1000元合计2770元，于本判决生效之日起10日内付给原告淮北市博弈矿山机械有限公司；三、驳回原告淮北市博弈矿山机械有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理6609元，由原告淮北市博弈矿山机械有限公司负担1609元，被告安徽中力建设集团有限公司负担5000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮北市中级人民法院。审 判 长  刘桂侠人民陪审员  苟存胜人民陪审员  王 娟二〇一八年五月二十八日书 记 员  沈 玥附相关法律条文：1.《中华人民共和国合同法》第四十二条当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：……(三)有其他违背诚实信用原则的行为。第六十八条应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：……(四)有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百二十二条因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。2.《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。3.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。