河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫01民终14837号
上诉人（原审被告）：郑州志成清扫保洁有限公司，住所地郑州市金水区纬三路13号院4号楼21号。
法定代表人：王志忠。
委托诉讼代理人：薄菊梅，金博大律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：马春梅，女，汉族，1955年10月9日出生，住河南省西华县。
委托诉讼代理人：宋俊萍，郑州市金水区法律援助中心法律工作者。
上诉人郑州志成清扫保洁有限公司因与被上诉人马春梅生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2017）豫0105民初10104号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月17日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人郑州志成清扫保洁有限公司的委托诉讼代理人薄菊梅，被上诉人马春梅及其委托诉讼代理人宋俊萍到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
郑州志成清扫保洁有限公司上诉请求：1、撤销一审民事判决书，依法发回重审或改判。2、一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实与理由：一、一审判决事实认定错误，上诉人与被上诉人之间法律关系认定错误。双方之间系劳务关系，并非雇佣关系。二、一审判决适用法律错误，一审判决上诉人赔偿被上诉人的损失无法律依据。双方之间系劳务关系，根据《侵权责任法》规定，“提供劳务一方因劳务自己受到伤害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”，本案交通事故责任认定被上诉人马春梅无责任，由此可知，上诉人对被上诉人的受伤并无过错，一审判决上诉人承担责任无法律依据。三、即使需要上诉人承担赔偿责任，判决数额错误。1、残疾赔偿金计算错误。被上诉人在定残之日已年满61周岁，按20年计算残疾赔偿金错误，应适用农村标准。2、赔偿金额应扣除保险公司已赔付金额。
马春梅辩称，一审判决认定事实清楚，法律适用正确，请求二审法院查明事实，依法驳回上诉人的上诉请求。双方系雇佣关系，虽然被上诉人从事的工作技术含量不高，但在上诉人指定场所从事保洁工作，上诉人每月按时支付工资，双方已形成了雇佣关系，且有保险公司的证明予以证实。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，我方可以向上诉人请求赔偿。另，一审判决认定的各项赔偿数额正确且均有法律依据。
马春梅向一审法院起诉请求：1、被告赔偿原告医疗费、误工费、营养费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、护理费、精神抚慰金等共计人民币106782.51元；2、诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：1、被告出具《证明》一份，载明有如下内容：我公司员工姓名马春梅，女，身份证号412722195510091529于2016年4月24日下午三点左右，在三全路上被一辆骑摩托车的年轻男子撞伤，该男子撞人后肇事逃逸；此案件已在交警五大队立案调查，后马春梅在郑州市骨科医院治疗，现已出院。
2、2016年4月24日13时10分许，两轮摩托车驾驶员驾驶无号牌两轮摩托车沿三全路由东向西行驶至事故地点，与正在路边打扫卫生的马春梅相撞，致使马春梅受伤，造成交通事故。事故发生后两轮摩托车驾驶员弃车逃逸。郑州市公安局交通巡逻警察支队五大队作出郑公交认字【2016】第50404号道路交通事故认定书，认定两轮摩托车驾驶员（待查）负事故全部责任，马春梅无责任。
3、原告于事故发生当日到郑州市骨科医院住院治疗，经治疗后于2016年5月25日出院，实际住院31天；出院诊断为：左侧胫骨平台粉碎性骨折、左侧锁骨骨折、左侧股骨外侧髁骨挫伤、左侧膝关节退行性变、左侧肩锁韧带损伤、左侧膝关节前交叉韧带及胫、腓侧副韧带损伤；出院医嘱：继续卧床休息、院外口服促进骨折愈合药物治疗，左前臂继续悬吊，保持左肩关节制动，禁止持重，左膝关节继续石膏外固定，禁止负重，在陪护下患肢适度进行功能锻炼，定期来院复查，加强营养，不适随诊。原告花费住院费32035.42元，花费门诊费1441元，并购买拐杖花费39元。
4、中国人民保险股份有限公司郑州市分公司委托河南唯实司法鉴定中心对马春梅的伤残等级进行鉴定。2016年12月5日，河南唯实司法鉴定中心作出豫唯实司鉴中心[2016]临鉴字第838号鉴定意见书，鉴定意见为马春梅左肩部损伤的伤残等级为10级、左膝部损伤的伤残等级为10级。原告花费鉴定费700元。
5、被告已经支付原告2016年3月份工资1836元、2016年4月份工资1836元，并为原告垫付医药费10000元整。
6、郑州金水市政建设管理有限公司为原告等人在中国人民财产保险股份有限公司投保有团体意外伤害险，保险单显示“除合同另有约定外，身故保险金以外的其他保险金受益人为被保险人本人”。中国人民财产保险股份有限公司出具的赔款费用清单载明：赔款金额为74450.93元，住院费用34176.42元，核减金额8412.76元，伤残赔偿54000元（左肩伤残10级、左膝伤残10级，按照9级伤残标准赔付）。
一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。原告在从事被告安排的工作过程中遭受人身损害，原告现要求被告承担赔偿责任，于法有据，该院予以支持。原告的损失如下：
1.医疗费13025.49元，原告花费住院费用和门诊费用共计33476.42元，原告同意扣除保险公司已经理赔的费用医疗费费用20450元，不违反法律规定，该院予以支持。
2.误工费9180元（1836元/月×5个月），根据被告提交的收条，原告的月工资应为1836元，根据原告的伤情，该院酌定原告的误工期为5个月，原告要求的过高部分，该院不予支持。
3.护理费2672.32元，根据原告的住院时间及伤情，原告要求的护理费2672.32元，该院予以支持。
4.住院伙食补助费930元（30元/天×31天），原告实际住院31天，该院按照每天30元的标准计算。
5.营养费2000元（20元/天×100天），根据原告的出院医嘱及伤情，该院按照每天20元的标准计算100天。
6.交通费479元，根据原告的伤情，该院予以支持。
7.残疾赔偿金59912.42元（27232.92元/年×20年×11%），经鉴定，原告的伤情构成两处十级伤残，根据原告的出生日期，事故发生时间，参照河南省城镇居民2016年人均可支配收入27232.92元/年，原告要求的残疾赔偿金应为59912.42元。
8.残疾用具费39元，由票据为证，该院予以支持。
9.精神抚慰金6000元，根据原告的伤情，由该院酌定。
10.鉴定费700元，由票据为证，该院予以支持。
上述共计94938.23元。因被告已经为原告垫付10000元医疗费用，故被告仍应当赔偿原告84938.23元。被告辩称起诉状中原告的名字并非其本人所签，但未提交证据证明，且原告到庭表示诉状中其签字系其本人所签，故对于被告的该辩称，该院不予采信。被告辩称其与原告之间不是雇佣关系，但原告提交的证明及被告提交的收条等证据，均可以证明被告向原告支付工作报酬，原告从事被告安排的工作，故对于被告的该辩称，该院不予采信。被告辩称原告应向侵权人主张赔偿，但根据法律规定，原告可以请求交通事故侵权人赔偿，也可以请求被告赔偿。被告辩称其已经为原告购买了商业保险，原告不应重复起诉，但原告投保的险种为团体意外伤害险，并非责任险，并不能免除被告的责任，故对于原告的该辩称，该院不予采信。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告郑州志成清扫保洁有限公司于本判决生效后十日赔偿原告马春梅84938.23元。
二、驳回原告马春梅的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2436元，由原告负担498元，由被告负担1938元。
本院二审期间，双方未提交新证据。
本院经审理查明的其他事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。上诉人上诉称双方不存在雇佣关系，且上诉人没有过错，不应承担责任。根据双方提交的证明及发放工资的收到条等证据，可以证明双方存在雇佣关系。雇主责任是无过错责任，因此，对于此项上诉理由，本院不予支持。上诉人上诉称被上诉人在定残之日已年满61周岁，按20年计算残疾赔偿金错误。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”经查，被上诉人于1955年10月9日出生，鉴定机构于2016年12月5日作出伤残程度鉴定意见书，被上诉人在定残之日已过61周岁，一审按20年计算残疾赔偿金错误，应予更正。事故发生前，被上诉人在郑州从事保洁工作，一审法院以城镇居民人均可支配收入计算伤残赔偿金并无不当，伤残赔偿金应为56916.80元（27232.92元/年×19年×11%），故对上诉人此项上诉理由，本院予以部分支持。上诉人上诉称赔偿金额应扣除保险公司已赔付金额。本案中，被上诉人投保的是人身意外伤害保险，非雇主责任险，保险的受益人是劳动者即被上诉人，用人单位不能免除责任。对于上诉人此项上诉理由，本院不予支持。
综上所述，上诉人的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
撤销河南省郑州市金水区人民法院（2017）豫0105民初10104号民事判决；
上诉人郑州志成清扫保洁有限公司于本判决生效后十日赔偿被上诉人马春梅81942.61元。
驳回被上诉人马春梅的其他诉讼请求。
一审案件受理费2436元，由上诉人郑州志成清扫保洁有限公司负担1888元，被上诉人马春梅负担548元。二审案件受理费2436元，由上诉人郑州志成清扫保洁有限公司负担2386元，被上诉人马春梅负担50元。
本判决为终审判决。
审判长 杨相峰
审判员 李庆伟
审判员 姚振勇
二〇一七年十一月十六日
书记员 吴瑞喆