山西省太原市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）并民终字第1747号
上诉人（原审原告）武金柱，男，汉族，山西神剑建设监理公司监理工程师，住山西省太原市杏花岭区。
委托代理人赵双林，山西恒帅律师事务所律师。
上诉人（原审被告）江苏南通六建建设集团有限公司，住所地江苏省南通市如皋市如城镇福寿路336号。
法定代表人徐正洪，董事长。
委托代理人陈建军，山西锦陈律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）太原栋山新型建材有限公司，住所地山西省太原市迎泽区双塔南路18号。
法定代表人郭润成，董事长。
委托代理人郭建平，男。
上诉人武金柱、江苏南通六建建设集团有限公司与被上诉人太原栋山新型建材有限公司生命权、健康权、身体权纠纷一案，上诉人武金柱、江苏南通六建建设集团有限公司均不服太原市小店区人民法院（2014）小民初字第680号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人武金柱及其委托代理人赵双林、上诉人江苏南通六建建设集团有限公司的委托代理人陈建军、被上诉人太原栋山新型建材有限公司的委托代理人郭建平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
太原市小店区人民法院审理查明，江苏南通六建建设集团有限公司（以下简称南通六建公司）向山西光信实业有限公司承揽位于太原市南中环街265号光信·国信嘉园楼房建设工程，山西光信实业有限公司系该工程的建设单位，南通六建公司系该工程的总承包人。山西光信实业有限公司与山西神剑建设监理有限公司（以下简称“神剑公司”）签订建设工程监理合同协议，委托神剑监理公司为该工程的监理单位。武金柱受神剑监理公司聘用，经神剑公司的指派担任光信·国信嘉园工程的监理人员。南通六建公司为上述工程项目向太原栋山新型建材有限公司（以下简称“栋山公司”）购买商品混凝土，南通六建公司、栋山公司约定由栋山公司向南通六建公司出售商品混凝土，由栋山公司提供混凝土和浇筑设备，并由栋山公司进行混凝土的浇筑作业。
2012年11月17日上午10时许，武金柱在光信·国信嘉园工程现场南标段3号楼塔吊西侧进行现场监理，当时栋山公司的工作人员操作栋山公司所有的斯坦尼亚牌混凝土泵车正进行3号楼的浇筑防水保护层作业，混凝土泵车的浇筑臂架向副驾驶一侧全部伸出约50米，作业过程中混凝土泵车向副驾驶一侧倾翻，倾翻过程中混凝土泵车伸出的浇筑臂架致武金柱受伤。从南通六建公司提供的事发后拍摄的现场照片看，事故发生时，栋山公司的工作人员操作的混凝土泵车停放于工程现场一片混凝土地面，地面较为平整，混凝土泵车的两侧支腿均打开。南通六建公司称，驾驶员一侧的支腿下垫有支承板和枕木，副驾驶一侧的支腿下仅垫有枕木但未垫支承板，且臂架与副驾驶一侧的支腿几乎平行，是导致车辆侧翻的原因，因此认为栋山公司的工作人员操作错误是导致事故的原因。栋山公司则称，该公司的混凝土泵车操作人员对泵车的两侧支腿支承设置合理，操作规范，事故发生是因泵车副驾驶一侧的地面突然塌陷导致泵车向一侧下趴，因此认为因南通六建公司提供的停放泵车的场地不符合规范导致本次事故发生。
事故发生后，武金柱被送往武警山西总队医院进行救治，经医院诊断为左侧第4、5、6、7肋骨骨折，右侧第3、4肋骨骨折，胸骨骨折，胸椎6、7椎体骨折，腰1椎体骨折，创伤性肺炎（双肺），双侧胸腔积液，1型呼衰，腋神经中度损害，慢性支气管炎，肺气肿，陈旧性脑梗，右侧额部、左侧顶部软组织外伤；于2013年5月31日出院，住院治疗195天，出院医嘱为注意休息，近期避免剧烈活动，定期复查，不适随诊。南通六建公司支付武金柱住院期间的医疗费共计85903元，并支付武金柱2012年11月17日至2013年5月12日的护理费共计28200元。2013年6月27日太原小店司法鉴定中心出具太原小店司鉴中心（2013）临鉴字第239号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人武金柱因外伤致右侧腋神经中度损害，右肩关节外展活动明显受限，肌肉萎缩，鉴定为七级伤残。武金柱支付鉴定费1000元，并支付因鉴定支出的门诊治疗费50元。
太原市小店区人民法院认为，侵权责任法第六条规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。对于武金柱在工程现场受伤的损害事实，双方均不持异议，关于南通六建公司、栋山公司是否存在过错、违法行为及因果关系的侵权责任构成要件，以及武金柱是否存在过错，是本案的争议焦点之一。本次事故发生时，栋山公司的工作人员操作的混凝土泵车停放于工程现场一片混凝土地面，地面较为平整，浇筑臂架向副驾驶一侧全部伸出约50米，两侧支腿均打开且支腿下均垫有枕木，但驾驶室一侧支腿下加垫垫板，副驾驶一侧未加垫板，作业过程中混凝土泵车向副驾驶一侧倾翻，倾翻过程中混凝土泵车伸出的浇筑臂架致武金柱受伤。作为混凝土泵车的操作人员，应熟练掌握并规范操作混凝土泵车，在操作过程中，支承安全注意事项要求操作人员注意支承地面必须水平，泵车必须支承在坚实的地面上，若支腿最大压力大于地面许用压力，必须用支承板或辅助方木来增大支承表面积，支承时必须保证整机处于水平状态，整机前后左右水平最大偏角不超过3度，出现稳定性降低的因素必须立即收拢臂架，排除后重新按要求支承，降低稳定性的因素包括支承腿一侧地面下沉；在伸展臂架安全注意事项中操作人员应注意包括臂架下方是危险区域，可能有混凝土或其他零件掉落伤人。操作人员应注意操作规程的细节以确保安全操作。栋山公司的混凝土泵车操作人员在支承安全注意事项及臂架安全注意事项上未尽合理注意义务，对于混凝土泵车臂架下方的危险区域未能尽到注意义务，导致事故发生，存在过错。栋山公司辩称，泵车副驾驶一侧的地面突然塌陷导致泵车向一侧下趴是导致事故发生的原因，但未提供相关证据证明事故现场地面发生塌陷，且如果操作中出现支承腿一侧地面下沉的情况操作员也应及时发现予以排除，对栋山公司的该抗辩意见不予采信。故栋山公司的工作人员操作不当，存在过错，但其系职务行为，应由栋山公司依据过错程度承担侵权责任。按照建筑法的规定，建筑施工企业应当在现场采取维护安全、防范危险、预防火灾等措施；施工现场安全由建筑施工企业负责，实行总承包的，由总承包单位负责。南通六建公司作为本工程项目的总承包单位，应对施工现场采取维护安全、防范危险的措施，被告南通六建公司未尽到安全管理职责，对于本次事故的发生也具有过错，也应承担侵权责任。武金柱作为本工程项目的监理单位神剑公司委派的现场监理人员，应明知混凝土泵车在操作中包括臂架下方的危险区域存在可能有混凝土或其他零件掉落伤人的危险，武金柱并未提供证据证明其必须选择在该危险区域进行现场旁站监理，故武金柱对于损害事实的发生也具有过错，应减轻侵权人的责任。本案各行为人并无共同意思联络，每个人的侵权行为并不足以造成全部损害，武金柱要求南通六建公司、栋山公司承担连带责任的主张，证据及理由不足，不予支持。考虑到武金柱、南通六建公司、栋山公司的过错大小，并参酌原因力比例，以确定侵权行为人的损害赔偿责任份额。本案中，栋山公司的工作人员在作业过程中操作泵车不当，未尽合理注意义务，应承担主要赔偿责任，酌定50%的责任；南通六建公司未尽管理者职责，应承担次要赔偿责任，酌定30%的责任；武金柱作为现场监理人员对自身安全未尽注意义务也具有过错，酌定承担20%的责任。
关于武金柱因本次事故造成的损失，应依据相关法律规定计算，具体为：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款规定护理期限计算至受害人恢复自理能力时止，受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年；第四款规定受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理期限。本案武金柱于2013年5月31日出院，于2013年6月27日经鉴定为七级伤残，考虑到武金柱的年龄及伤情等情况，对事故发生之日至定残之日的护理期间予以支持，对于定残之后的护理，考虑到武金柱的伤残等级情况，及武金柱并未提供定残后需护理依赖及需配置残疾辅助器具的相关证据，对武金柱主张出院后两年的护理费，因证据不足不予支持。综上，护理期限为事故发生之日2012年11月17日至2013年6月27日，因南通六建公司业已支付武金柱从2012年11月17日至2013年5月12日的护理费28200元，对该期间的护理费武金柱不应重复主张，此后从2013年5月13日至2013年6月27日定残之日共计46天，对此武金柱并未提供二人护理的医嘱及护理人的收入的相关证据，故按一人护理计算，护理人收入参照山西省2013年居民服务业平均工资27476元，计算为27476元÷365天×46天，为3462.7元。武金柱住院195天，住院期间的住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助费每日50元，为9750元，予以支持。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，现武金柱主张住院期间及出院后1年的营养费，但未提供医嘱，考虑到武金柱的年龄、伤情及构成七级伤残的情况，对住院期间及出院后60天的营养费予以支持，武金柱主张每天按50元计算较为合理，计算为：每天50元×255天（住院期间195天＋出院后60天），为12750元。武金柱主张交通费6245元，仅凭其提供的交通费票据不能证明系因本次事故发生，但考虑到武金柱因本次事故发生交通费符合客观实际，酌情支持3000元。关于误工费，误工期间计算至定残前一天即2013年6月26日共计222天；武金柱所在单位山西神剑建设监理有限公司出具的证明中证明武金柱月工资为3000元，对该证据予以采信，误工费计算为月工资3000元÷30天×222天，为22200元。武金柱出生于1947年1月25日，定残之日武金柱为66周岁，武金柱系居民户口，因本次事故所受之伤经鉴定为七级伤残，武金柱主张按山西省2012年度城镇居民人均可支配收入20411.7元计算残疾赔偿金，计算为20411.7元×40％（七级伤残）×14年，为114305.52元。武金柱的伤残等级为七级，现主张50000元精神损害抚慰金，于法无据，依据其伤残等级酌定精神损害抚慰金20000元。鉴定费1000元，及因鉴定发生的诊疗费50元，凭票计算，予以支持。武金柱主张出院后实际发生的医疗费10000元，但未提供相关票据，该主张证据不足，不予支持。综上，武金柱因本次事故造成的损失包括护理费3462.7元、住院伙食补助费9750元、营养费12750元、误工费22200元、交通费3000元、残疾赔偿金114305.52元、精神损害抚慰金20000元及鉴定费1050元，共计186518.22元。如前所述，栋山公司承担50%的赔偿责任，计93259.11元；南通六建公司承担30%的赔偿责任，计55955.5元，南通六建公司已支付武金柱的医疗费85903元及护理费28200元共计114103元，如前所述武金柱对事故损害后果承担20%的责任，故对于被告南通六建公司垫付的款项原告应承担22820.6元，对于武金柱应自行承担的22820.6元直接从南通六建公司应支付武金柱的55955.5元中予以扣减，扣减后为33134.9元，南通六建公司应将该款支付武金柱。南通六建公司称支付外购药费708元，从其提供的票据看系购买日用品及食品的费用，该主张证据不足，不予支持。对于南通六建公司垫付的款项中应由栋山公司承担的部分，以另案处理为宜。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十二条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：“一、原告武金柱因本次事故造成的损失包括护理费3462.7元、住院伙食补助费9750元、营养费12750元、误工费22200元、交通费3000元、残疾赔偿金114305.52元、精神损害抚慰金20000元及鉴定费1050元等共计186518.22元，被告太原栋山新型建材有限公司承担50%的赔偿责任，计93259.11元，被告太原栋山新型建材有限公司于本判决生效后十日内将该款支付原告武金柱；被告江苏南通六建建设集团有限公司承担30%的赔偿责任，计55955.5元，被告江苏南通六建建设集团有限公司已支付原告的医疗费及护理费共计114103元，因原告对事故损害后果承担20%的责任为22820.6元直接从被告南通六建公司应支付原告的55955.5元中予以扣减，扣减后为33134.9元，被告江苏南通六建建设集团有限公司于本判决生效后十日内将该款支付原告武金柱。二、驳回原告武金柱的其他诉讼请求。案件受理费2196元（原告已预交），由原告武金柱负担439.2元，被告江苏南通六建建设集团有限公司负担658.8元，被告太原栋山新型建材有限公司负担1098元。”
武金柱不服上述判决，向本院上诉称，武金柱为工地监理，工作岗位就是对作业工地管理，应承担本次事故5%的责任，事故发生后与对方商议然后垫资交通费6245元，请求二审法院撤销武金柱承担事故20%的责任，判令赔偿交通费6245元。
江苏南通六建建设集团有限公司针对武金柱的上诉请求答辩称，一审法院判决责任比例适当，武金柱的交通费不能证明与本案有关联性，对计算的赔偿数额应予核减。
太原栋山新型建材有限公司针对武金柱的上诉请求答辩称，对于事故的发生，一审法院认定事实不清，栋山公司承担50%的赔偿责任不正确。
江苏南通六建建设集团有限公司同样不服上述判决，向本院上诉称，人身损害赔偿包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金等损失，应当将已经发生的各项损失全部计算在内，根据侵权人过错程度确定赔偿数额，一审法院未将南通六建公司垫付的医疗费和护理费计入赔偿数额，导致各方按比例承担责任的数额出现错误。请求二审法院将南通六建公司垫付的医疗费和护理费计入事故赔偿总额，确定各方应承担的赔偿数额，退还南通六建公司多垫付的医疗费和护理费23916.64元。
武金柱针对江苏南通六建建设集团有限公司上诉请求答辩称，武金柱起诉时没有主张南通六建公司已垫付的医疗费和护理费。
太原栋山新型建材有限公司针对江苏南通六建建设集团有限公司上诉请求答辩称，事故发生后，南通六建公司隐瞒事故的事实，一审法院认定事实不清。武金柱从事监理工作，应当清楚在大型起重设备禁止站人的规定，武金柱有过错。
本院二审查明的事实与一审一致。
本院认为，上诉人武金柱在工程现场受伤，侵权人应当承担损害赔偿责任。上诉人武金柱、南通六建公司，被上诉人栋山公司在本案事故中均有过错，应按责任大小承担相应责任。一审法院根据当事人在事故中过错大小，按比例承担相应赔偿责任，并无不当。本次事故中，上诉人武金柱作为监理人员，在混凝土泵车操作中，明知伸展臂架下方属危险区域，进行工程现场监理，对其损害事实的发生具有过错，应当承担相应的责任。故其主张应承担5%的责任，理由不足，本院不予支持。上诉人武金柱主张交通费6245元，其提供的交通费票据不能充分证明均系因本次事故所发生，故该主张，证据不足，本院也不予支持。事故发生后，上诉人南通六建公司垫付了医疗费、护理费114103元，上诉人武金柱、被上诉人栋山公司不持异议。根据《中华人民共和国侵权责任法》第16条的规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费等合理支出费用。医疗费、护理费属于赔偿项目，应当作为本次事故赔偿项目并按责任比例计算。故本次事故赔偿项目为医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等合理支出费用，共计300621.22元。被上诉人栋山公司承担50%的赔偿责任为150310.61元，应支付上诉人武金柱。上诉人南通六建公司承担30%的赔偿责任为90186.36元，上诉人武金柱承担20%的责任为60124.24元。上诉人南通六建公司已垫付上诉人武金柱114103元，多支付23916.64元，上诉人武金柱应予退还上诉人南通六建公司。一审法院计算赔偿费用不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、撤销太原市小店区人民法院（2014）小民初字第680号民事判决第一项；
二、维持太原市小店区人民法院（2014）小民初字第680号民事判决第二项；
三、上诉人武金柱因本次事故造成的损失，被上诉人太原栋山新型建材有限公司承担50%的赔偿责任，计150310.61元于本判决生效后十日内赔偿上诉人武金柱；
四、上诉人武金柱因本次事故造成的损失，上诉人江苏南通六建建设集团有限公司承担30%的赔偿责任，计90186.36元。上诉人江苏南通六建建设集团有限公司已垫付上诉人武金柱114103元，上诉人武金柱于本判决生效后十日内退还上诉人江苏南通六建建设集团有限公司23916.64元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费3975元，由上诉人武金柱负担878.2元，由上诉人江苏南通六建建设集团有限公司负担658.8元，由被上诉人太原栋山新型建材有限公司负担2438元。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 光
审 判 员 李学贵
代理审判员 任维中
二〇一五年三月二十三日
书 记 员 刘 静