福建省沙县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）沙刑初字第251号
公诉机关沙县人民检察院。
被告人余某某，男，1986年8月26日出生。曾因犯盗窃罪，于2011年5月17日被沙县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元，2012年3月28日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年7月2日被刑事拘留，同年8月8日被逮捕。现羁押于沙县看守所。
沙县人民检察院以沙检公刑诉（2014）1136号起诉书指控被告人余某某犯贩卖毒品罪，于2014年10月30日向本院提起公诉。�院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。沙县人民检察院指派代理检察员江德茂出庭支持公诉，被告人余某某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
沙县人民检察院指控：
1.2014年3月底的一天中午，被告人余某某在沙县大洲阳光大理石厂附近一出租房内（姜某某住处）将随身携带的毒品海洛因以200元的价格贩卖0.4克给胡某某；以100元的价格贩卖0.2克给姜某某；以100元的价格贩卖0.2克给吴某某。
2.2014年4月份的一天晚上，被告人余某某在沙县大洲阳光大理石厂附近一出租房内（姜某某住处）将随身携带的毒品海洛因以400元的价格贩卖2袋共计0.8克给杨某某；以400元的价格贩卖2袋共计0.8克给胡某某；以350元的价格贩卖3袋共计0.7克给姜某某；以250元的价格贩卖2袋共计0.5克给吴某某。
3.2014年4月份的一天下午，被告人余某某在接到吸毒人员胡某某打来的电话后，在沙县小小网吧往火车站方向第一条巷子的巷口处将随身携带的毒品海洛因以200元的价格贩卖0.4克给胡某某；以200元的价格贩卖0.4克给杨某某。
4.2014年6月29日中午，被告人余某某在接到吸毒人员吴某某打来的电话后，从沙县后薛生活小区2号其租住处随身携带毒品海洛因步行到沙县城西北路沿街52号吸毒人员吴某某的住处楼下，后以200元的价格贩卖0.4克的毒品海洛因给吴某某。
5.2014年6月30日上午，被告人余某某在接到吸毒人员吴某某打来的电话后，从沙县后薛生活小区2号其租住处随身携带毒品海洛因步行到沙县城西北路沿街52号吸毒人员吴某某的住处楼下，后以200元的价格贩卖0.4克的毒品海洛因给吴某某。
2014年7月1日6时许，被告人余某某在其租住处被沙县公安局抓获，当场从其身上缴获毒品海洛因27袋，共重7.55克。被告人余某某到案后，供述了部分贩卖毒品的犯罪事实。
�诉机关为证实上述指控的事实，当庭宣读和出示了相关证据。
公诉机关认为，被告人余某某贩卖毒品海洛因11次共计12.75克，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人余某某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人余某某贩卖给未成年人毒品，应从重处罚。被告人余某某有吸食毒品，在对其身上查获的以贩卖计算的毒品数量进行量刑时，可以酌情从轻。
被告人余某某辩称，其未实施起诉书指控的第一、二、三起贩卖毒品的行为，对起诉书指控的第四、五起贩卖毒品的行为无异议。
经审理查明：
1.2014年3月底的一天中午，被告人余某某在沙县大洲阳光大理石厂附近一出租房内将毒品海洛因以200元的价格贩卖给胡某某0.4克；以100元的价格贩卖给姜某某0.2克；以100元的价格贩卖�吴某某0.2克。
2.2014年4月份的一天晚上，被告人余某某在沙县大洲阳光大理石厂附近一出租房内将毒品海洛因以400元的价格贩卖给杨某某0.8克；以400元的价格贩卖给胡某某0.8克；以350元的价格贩卖给姜某某0.7克；以250元的价格贩卖给吴某某0.5克。
3.2014年4月份的一天下午，被告人余某某在接到吸毒人员胡某某打来的电话后，在沙县小小网吧附近的小巷巷口处将毒品海洛因以200元的价格贩卖给胡某某0.4克，以200元的价格贩卖给杨某某0.4克。
4.2014年6月29日中午，被告人余某某在沙县城西北路沿街52号吴某某的住处楼下，以200元的价格贩卖给吴某某0.4克的毒品海洛因。
5.2014年6月30日上午，被告人余某某在沙县城西北路沿街52号吴某某的住处楼下，以200元的价格贩卖给吴某某0.4克的毒品海洛因。
2014年7月1日6时许，被告人余某某在其租住处被沙县公安局抓获。公安民警当场从其身上缴获毒品海洛因27袋，共重7.55克。被告人余某某到案后，供述了部分贩卖毒品的犯罪事实。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据证实，本院予以确认：
1．户籍证明，证实被告人余某某案发时已达刑事责任年龄，具备刑事责任能力。
2．沙县公安局到案经过、破案经过，证实2014年7月1日，沙县公安局在沙县后薛生活小区将被告人余某某抓获，并当场查获27袋净重7.55克的海洛因。被告人余某某到案后供述了部分犯罪事实。
3．搜查笔录、扣押清单，证实公安机关从被告人余某某住处搜查并扣押到白色粉末27袋以及香烟、手机、数码相机、笔记本电脑、手机、金镶玉项链等物品。
4．三明市公安局物证鉴定所检验鉴定报告，证实送检的27袋白色粉末均检出海洛因（化学名：二乙酰吗啡）成分。
5．三明市公安局收缴毒品清单，证实从余某某处查获的27袋毒品海洛因共重7.55克，已被公安机关收缴。
6．证人姜某某证言，证实：1、2014年3月底的一天中午，其和胡某某、吴某某三人在其住的沙县大洲阳光大理石厂出租房内玩，过了一会余某某跑过来找他们。胡某某找余某某买了一袋200元重0.4克的毒品海洛因。其找余某某买了一袋100元重0.2克的毒品海洛因给其，吴某某叶买了0.2克的毒品海洛因，最后大家一起吸食。2、2014年4月3日晚19时许，其和胡某某、吴某某、“二娃”、杨某某、余某某一共六人在沙县大洲阳光大理石厂附近一出租房内玩。余某某说他过段时间回老家，大家觉得余某某回去没地方买东西，于是大家就想再买点东西。杨某某拿了400元钱给余某某，余某某从身上的挎包内拿出一个红色首饰盒子，盒子内装着很多一袋袋的毒品海洛因。余某某拿了两袋每袋为200元重0.4克的毒品海洛因给杨某某�胡某某也拿了400元给余某某，余某某同样拿了2袋每袋重量为0.4克的毒品海洛因给胡杨。其将350元钱给余某某，他拿了三袋包装的毒品海洛因给其，一袋为200元重0.4克的毒品海洛因，一袋为100元重0.2克的毒品海洛因，另一袋为50元重0.1克的毒品海洛因。吴某某拿了250元给余某某，余某某拿了两袋包装好的毒品海洛因给吴某某，一袋为200元重0.4的毒品海洛因，另一袋为50元重0.1克的毒品海洛因。
辨认笔录及照片，证实证人姜某某辨认外号叫“余鸿”的向其出售毒品男子为被告人余某某。
7．户籍证明，证实证人姜某某出生于1998年9月9日，系未成年人。
8．证人吴某某证言，证实其找余某某买了几十次毒品，只能记得住一小部分。1、2014年3月底、4月初的一天中午，其和胡某某、姜某某在姜某某位于沙县大洲阳光大理石厂附近的出租屋里面玩。余某某就一个人走到房间里面，余某某一来，他们几个肯定会找他买毒品。胡某某跟他说要拿200元的，胡某某就给了余某某200元现金，余某某从口袋盒子里面拿出了一个用塑料袋包装好的粉末袋子给他，重0.4克。其和姜某某每人找余某某要了100元的毒品，其和姜某某分别给了余某某100元钱现金，余某某就分别给了其和姜某某一人一个用塑料袋包装好的白色粉末袋子，重0.2克。2、在4月底的一天晚上，其和胡某某、杨某某、姜某某、“二娃”、余某某在姜某某位于沙县大洲大理石厂附近的出租屋内聊天。余某某说过段时间要回贵州老家，东西可能就没有那么多，大家就想趁他走之前多买点。其和胡某某、杨某某、姜某某、“二娃”都向余某某买毒品海洛因。其找余某某买了250元的毒品海洛因，共0.5克；杨某某找余某某买了400元的毒品海洛因，共0.8克；胡某某找余某某买了400元的毒品海洛因，共0.6克；姜某某找余某某买了350元的毒品海洛因，共0.7克。
辨认笔录及照片，证实证人吴某某辨认外号叫“余鸿”的向其出售毒品男子为被告人余某某。
9．证人胡某某证言，证实：1、2014年3月底的一天中午，其和吴某某、姜某某在姜某某位于沙县大洲阳光大理石厂附近的租房内玩。后来余某某走到房间内，其找余某某要200元的毒品，余某某给了其0.4克的海洛因。后来姜某某和吴某某分别找余某某买了100元0.2克的海洛因。2、2014年4月份的一个晚上，其和吴某某、杨某某、姜某某、余某某、“二娃”六人在姜某某位于沙县大洲阳光大理石厂附近一出租房内，余某某说他过段时间要回贵州老家。当时其找余某某买了400元的毒品海洛因，余某某给了其两袋用塑料袋包装好的海洛因，每袋分别重0.4克，共0.8克；杨某某找余某某买了400元的毒品海洛因；姜某某找余某某买了350元�毒品海洛因；“二娃”找“余鸿”买了300元的毒品海洛因；吴某某找余某某买了250元的毒品海洛因。3、2014年4月份的一天下午，其和杨某某在沙县小小网吧往火车站方向第一条巷子的巷口，其毒瘾上来，就用边上小卖部的公用电话打给余某某，告诉余某某其在小小网吧附近，让他送2个200元的毒品。过了没多久，余某某从火车站方向过来，其和杨某某每人拿了200元现金给余某某。他从口袋里拿了一个口香糖盒子，从里面拿出两袋用塑料袋包装好的毒品，分别给了其和杨某某一人一个，每个0.4克。
辨认笔录及照片，证实证人胡某某辨认外号叫“余鸿”的向其出售毒品男子为被告人余某某。
10．证人杨某某证言，证实：1、2014年4月份的一天下午，其当时和胡某某在沙县小小网吧附近的一条巷子口，当时是胡某某打电话给余某某，让他送东西过来，过了一下子，余某某�到他们那，其和胡某某分别拿了200元的现金给余某某，余学从口袋里面拿出绿色口香糖铁盒子，从铁盒子里面拿出了两袋用塑料袋装好的白色粉末海洛因，每袋重0.4克。2、2014年4月份的一天晚上，当时其和吴某某、胡某某、姜某某、“二娃”、余某某在姜某某位于沙县大洲大理石厂附近的出租屋内。余某某说他过段时间要回贵州老家，东西可能就没那没那么多了。因为余某某的东西比较号，他就想在他离开前多买点。其和吴某某、胡某某、姜某某、“二娃”就都向余某某买毒品海洛因。其找余某某买了400元的毒品海洛因，余某某给了其两袋，共计0.8克；胡某某找余某某买了400元的毒品海洛因，共0.8克；“二娃”找余某某买了300元的毒品海洛因，共0.6克；吴某某找余某某买了250元的毒品海洛因，共0.5克；余某某找余某某买了350元的毒品海洛因共0.7克。这次在场的5个�都有找余某某购买海洛因。
辨认笔录及照片，证实证人杨某某辨认外号叫“余鸿”的向其出售毒品男子为被告人余某某。
11．证人吴某某证言，证实余某某在2014年5月份回贵州，6月份回来。他回来之后，其找余某某购买了两次毒品。1、2014年6月29日中午，其在家里打电话给余某某，让他给带200元的毒品海洛因过来，其在楼下等他。过了一会儿，余某某过来并从口袋里拿了一袋用塑料袋包装好的白色粉末给其，重量为0.4克，其就给了他200元现金。其就回家就把买来的毒品给吸食了。2、2014年6月30日，其当时在家里，打电话给余某某，问他要200元的东西，并在楼下等他，挂完电话后其就下楼了。过了一会儿，余某某过来，其送了一条小的金镶玉项链给余某某，余某某从口袋里拿了一袋用塑料袋包装好的白色粉末给其，重量为0.4克，其给了他200元现金。
辨认笔录及照�，证实证人吴某某辨认向其出售毒品的被告人余某某。
12．尿检报告，证实吴某某于2014年7月1日的尿检呈阳性
13．被告人余某某供述，证实其从2013年年底的时候开始吸食毒品海洛因。公安机关从其身上扣押的27袋毒品海洛因都是用于贩卖的，有时其自己会吸一点。其贩卖给吴某某的毒品是海洛因，共卖给吴某某两次毒品海洛因，共400元，重0.8克。1、2014年6月29日下午，吴某某打电话给其，让其给他带200元的毒品。其说给他送去，吴某某说在他楼下等其。挂完电话后，其从自己烟盒里面拿了一袋白色塑料袋包装好的毒品出门，步行到吴某某家楼下，其把白色塑料袋包装好的毒品给吴某某，重为0.4克左右，吴某某给其200元，然后就各自离开了。2、2014年6月30日上午，吴某某用尾数为3063的手机号码打电话给其1835085****的号码，叫其帮他弄200元的东西，其说等一下就过去。过了十几分钟，其带着毒品步行到吴某某家楼下，其把事先准备好的包装好的毒品海洛因给吴某某，重量为0.4克。吴某某给其200元的现金，还送了一块小块的金镶玉项链，就是在其家搜到的那条。
辨认笔录及照片，证实被告人余某某辨认“啊敢”（吴某某）、“军娃子”（姜某某）、胡某某、杨某某、吴某某。
14．通话详单，证实余某某与吴某某的通话记录。
15．刑事判决书及释放证明，证实被告人余某某曾因犯盗窃罪，于2011年5月17日被沙县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元，2012年3月28日刑满释放。
关于被告人余某某提出其无贩卖毒品给姜某某、胡某某、杨某某、吴某某的辩解。经查，2014年3月底的一天，被告人余某某贩卖毒品海洛因给胡某某、姜某某、吴某某的事实，有同时在场的证人胡某某、姜某某、吴某某的证言相互印证；2014�4月份的一天晚上，被告人余某某贩卖毒品海洛因给杨某某、胡某某、姜某某、吴某某的事实，有同时在场的证人杨某某、胡某某、姜某某、吴某某的证言相互印证；2014年4月的一天下午，被告人余某某贩卖毒品海洛因给胡某某、杨某某的事实，有同时在场的证人胡某某、杨某某的证言相互印证。起诉书关于被告人余某某第一、二、三起贩卖毒品的指控，事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。被告人余某某的辩解，与事实不符，不予采纳。
本院认为，被告人余某某贩卖毒品海洛因共计12.75克，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人余某某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人余某某贩卖给未成年人毒品，应从重处罚。被告人余某某被查�的毒品数量，应认定为其贩卖毒品犯罪的数量，但在量刑时，应考虑被告人余某某系以贩养吸人员及其被查获的毒品未流入社会等因素，可以酌情从轻处罚。被告人余某某的犯罪所得和供犯罪使用的本人财物，应当予以没收。在本案审理过程中，被告人余某某能自愿认罪，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六款、第七款、第六十四条、第六十五条第一款的规定，判决如下：
一、被告人余某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月2日起至2023年1月1日止。罚金应于本判决生效后第二日内向本院交纳）
二、追缴被告人余某某犯罪所得的人民币二千六百元，予以没收，上缴国库。
三、被告人余�某供犯罪使用的本人的本人手机一部，由保管机关沙县公安局予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 余长烜
人民陪审员 张隆金
人民陪审员 邓怀礼
二〇一四年十二月十九日
书 记 员 张德浚
附：有关法律规定、司法解释
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运�、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对�次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。