山西省太原市迎泽区人民法院民 事 判 决 书（2016）晋0106民初1103号原告：上海浦东发展银行股份有限公司太原分行，住所地太原市迎泽大街180号东方明珠湖滨广场项目西侧1至2层部分裙楼及6-10层写字楼。负责人：李桦，行长。委托诉讼代理人：彭治华，山西祝融万权律师事务所律师。被告：广灵县钰祥餐饮有限公司，住所地大同市广灵县壶泉镇西大街。法定代表人：王玉香，董事长。委托诉讼代理人：边云峰，山西隆诚律师事务所律师。被告：王玉香，女，1959年2月19日出生，汉族，广灵县钰祥餐饮有限公司法定代表人，住山西省广灵县。委托诉讼代理人：孙鹏，山西隆诚律师事务所律师。被告：张仲福，男，1955年12月28日出生，汉族，住广灵县，住山西省广灵县。委托诉讼代理人：孙鹏，山西隆诚律师事务所律师。原告上海浦东发展银行股份有限公司太原分行与被告广灵县钰祥餐饮有限公司、王玉香、张仲福金融借款合同纠纷一案，本院于2016年4月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人彭治华、被告广灵县钰祥餐饮有限公司的委托诉讼代理人边云峰、被告张仲福及被告张仲福、被告王玉香共同的委托诉讼代理人孙鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上海浦东发展银行股份有限公司太原分行向本院提出诉讼请求：1、请求被告广灵县钰祥餐饮有限公司归还原告借款本金2616092.65元。2、请求被告广灵县钰祥餐饮有限公司支付自2014年12月21日起至2016年3月28日止期间的利息（包括罚息、复利）311143.91元，并支付自2016年3月28日起至实际付清贷款本息之日止期间产生的利息；1、2项合计2927236.56元。3、请求被告广灵县钰祥餐饮有限公司承担原告实现债权的费用：律师代理费、交通费、公告费、保全费等（以实际发生为准）。4、请求被告王玉香、张仲福对上述全部债务（本金、利息、罚息及损失）承担连带清偿责任。5、诉讼费用由被告承担。事实和理由：2014年4月18日，原告与被告广灵县钰祥餐饮有限公司签订《流动资金借款合同》，约定：原告向被告广灵县钰祥餐饮有限公司提供短期流动资金贷款300万元，用于购买酒水等酒店用品，借款期限为2014年4月18日至2015年4月17日，贷款利率为一个年的贷款基础利率5.812%加168.8BPs（相当于7.5%），按季结息。原告与王玉香、张仲福分别签订了《最高额保证合同》，约定王玉香、张仲福分别对被告广灵县钰祥餐饮有限公司在2014年4月18日至2015年4月17日期间发生的最高不超过300万元限度内的债务提供连带责任保证。同时，原告与山西白老大食品有限公司（另案起诉）、广灵县鑫盛源商贸有限公司（另案起诉）、被告广灵县钰祥餐饮有限公司、广灵县秋皓制衣有限公司签订了《保证金质押合同》，约定白老大食品有限公司提供140万元、广灵县鑫盛源商贸有限公司提供66万元、被告广灵县钰祥餐饮有限公司提供100万元、广灵县秋皓制衣有限公司提供100万元，共计406万元保证金，作为包括各自债务在内，共计1200万元的债务提供质押担保。合同签订后，原告依被告广灵县钰祥餐饮有限公司申请于2014年4月23日发放贷款300万元，合同履行过程中，被告广灵县钰祥餐饮有限公司未按约定还款，保证人亦未履行担保责任。经原告多次催要，现借款期限届满，截至2016年3月28日被告广灵县钰祥餐饮有限公司尚欠借款本金2616092.65元、利息（包括罚息、复利）311143.91元。为维护原告的合法权益，现诉至贵院，请求人民法院判令被告广灵县钰祥餐饮有限公司立即归还借款本金、利息，并赔偿原告的经济损失，判令被告王玉香、张仲福对上述债务承担连带清偿责任。广灵县钰祥餐饮有限公司辩称，被告广灵县钰祥餐饮有限公司为了向原告借款按照原告的要求曾向其交纳过100万元的保证金，约定将100万元作为金钱质押，但事实上在原被告双方的借款期间，原告并未将该笔钱进行占有，依据担保法及相关解释的规定原告无权对被告广灵县钰祥餐饮有限公司所交纳的100万元行使质权，原告更无权将被告广灵县钰祥餐饮有限公司交纳的100万元用于偿还其他公司欠原告质债，另外在被告广灵县钰祥餐饮有限公司交纳的100万元用于自己借款担保的情况下，在2014年12月21日被告广灵县钰祥餐饮有限公司未能履行分期付款义务的情况下，原告就应当将100万元用于偿还双方之间的欠款，根据双方的分期付款协议，在2015年4月17日之前被告广灵县钰祥餐饮有限公司不产生向原告支付罚息和复利的义务，原告的该项请求无事实根据和法律依据。综上，恳请法院查清事实，公正审理。王玉香、张仲福共同辩称，1、同意被告广灵县钰祥餐饮有限公司的答辩意见。2、原告所主张的质权不成立，在原告的证据材料中没有董事会的决议。3、原告主张的债权数额有误。在2014年12月21日原告享有划扣质押金的权利，其怠于行使造成罚息的产生。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年4月17日，原告作为债权人分别与被告王玉香、张仲福作为保证人签订了编号为×××和ZB6808201400000074的《最高额保证合同》，均约定：保证方式为连带责任保证；保证范围除了本合同所述之主债权，还及于由此产生的利息（本合同所指利息包括利息、罚息和复利）、违约金、损害赔偿金、手续费及其他为签订或履行本合同而发生的费用、以及债权人实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等），以及根据主合同经债权人要求债务人需补足的保证金；保证期间为按债权人对债务人每笔债权分别计算，自每笔债权合同债务履行期届满之日起至该债权合同约定的债务履行期届满之日后两年止；保证人对债权发生期间内各单笔合同项下分期履行的还款义务承担保证责任，保证期间为各期债务履行期届满之日起，至该单笔合同最后一期还款期限届满之日后两年止；被担保主债权为债权人在自2014年4月18日至2015年4月17日止的期间内与债务人（即被告广灵县钰祥餐饮有限公司）办理各类融资业务所发生的债权（前述期间是最高额担保债权的确定期间，即”债权确定期间”）以及双方约定的在先债权（如有）。前述主债权余额在债权确定期间内以最高不超过等值人民币贰佰万元整为限。签署页债权人处均加盖有原告上海浦东发展银行股份有限公司太原分行合同专用章和岳利贵名章，保证人处分别有被告王玉香、张仲福签字捺印。2014年4月18日，原告作为贷款人与被告广灵县钰祥餐饮有限公司作为借款人分别签订了编号为680XXXXXXXX103的《流动资金借款合同》和《流动资金借款合同》之补充合同，约定借款金额为叁佰万元整，借款期限自2014年4月18日至2015年4月17日。贷款利率和结息方式为：本合同项下的每笔贷款发放时按发放日贷款人公布的壹个年的贷款基础利率5.812%加168.8BPs计算；贷款利率调整方式为固定利率，即利率不作调整；贷款结息方式为按季结息，结息日为每季末月的20日，且本合同项下每笔还款利随本清；本合同项下的罚息利率为：本合同逾期罚息利率按计收罚息日适用的贷款利率加收50%执行。贷款人对借款人不能按时支付的利息（包括正常利息、逾期利息、挪用罚息），自逾期之日起，按本合同约定的逾期罚息利率按实际逾期天数计收复利。还款计划为：1、2014年9月21日还款36万元；2、2014年12月21日还款36万元；3、2015年3月21日还款36万元；4、2015年4月17日还款192万元。借款人未按时足额偿还本金、支付利息的，还应当承担贷款人为实现债权和担保权利而支付的全部费用，包括但不限于催收费用、诉讼费用、律师费、差旅费以及各种其他应付费用。签署页贷款人处加盖有原告上海浦东发展银行股份有限公司太原分行合同专用章和岳利贵名章，借款人处加盖有被告广灵县钰祥餐饮有限公司印章和被告王玉香名章。2014年4月18日，被告广灵县钰祥餐饮有限公司作为出质人丁，与山西白老大食品有限公司（出质人甲）、广灵县鑫盛源商贸有限公司（出质人乙）、广灵县秋皓制衣有限公司（出质人丙），同原告（质权人）签订了《保证金质押合同》（适用于中小企业”信用培养计划”），约定：1.1质押财产：本合同项下每一出质人不可撤销地同意，以其在本合同第八条中约定的、以保证金形式特定化的金钱，为债务人清偿其在主合同项下所欠质权人的全部债务提供质押担保。本合同项下质押财产若有孳息的，孳息一并作为质押财产。1.2担保方式：本合同项下每一出质人均确认，质权人对本合同项下质押财产有第一顺位的优先受偿权。当债务人未按主合同约定履行其债务时，无论质权人对主合同项下的债权是否拥有其他担保权利（包括但不限于保证、抵押、质押【包括由债务人自身及本合同项下其他出质人提供的质押财产】等担保方式），质权人均有权直接行使本合同项下的质权，有权要求本合同项下任一出质人在本合同约定的担保范围内承担担保责任，而无须先要求其他担保人履行担保责任。本合同项下每一出质人均在此确认，在任何情况下，质权人未行使或未及时行使其与债务人在其他贷款文件项下的任何权利，包括但不限于债权、担保物权、违约救济权，均不得被视为质权人怠于或放弃行使权利，亦不会影响其充分行使本合同项下的权利。1.3担保范围：本合同项下的担保范围除了本合同所述之主债权，还及于由此产生的利息（本合同所指利息包括利息、罚息和复利）、违约金、损害赔偿金、手续费及其他为签订或履行本合同而应发生的费用、以及质权人实现担保权利和债权所发生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等），以及根据主合同经债权人要求债务人需补足的保证金。3.2质权的实现：发生本合同约定的处分质押财产的情形，本合同项下每一出质人均在此确认质权人有权直接处分本合同项下之任何质押财产、扣划保证金账户中的任一出质人交付的资金，用以清偿质押财产所担保的全部债权或提存或以备对外支付。5.1（12）本合同项下每一出质人均同意，主合同项下任一债务人发生质权人有权处分质押财产（保证金）的任一情形时，质权人可直接扣划保证金专户上的保证金用于归还任一违约债务人所欠质权人的债务。5.2扣划约定：（1）本合同项下任一债务人有到期未付债务时，质权人有权直接扣划本合同项下的保证金专户内的资金用于清偿相关债务人的到期未付债务，若该保证金专户内的资金不足以清偿相关的到期未付债务时，质权人有权直接扣划任一出质人在上海浦东发展银行股份有限公司任何分支机构中开立的任一账户中的资金用于清偿到期未付债务。（2）质权人有权将所得款项选择用于清偿本金、利息或其他费用等，同时有多笔债权到期未付的，由质权人决定债权的清偿顺序。8.1本合同所担保的主合同：（1）合同编号：680XXXXXXXX101；合同名称：流动资金借款合同；债务人：山西白老大食品有限公司；合同项下债务履行期2014.4.18-2015.4.17。（2）合同编号：680XXXXXXXX102；合同名称：流动资金借款合同；债务人：广灵县鑫盛源商贸有限公司；合同项下债务履行期2014.4.18-2015.4.17。（3）合同编号：680XXXXXXXX100；合同名称：流动资金借款合同；债务人：广灵县秋皓制衣有限公司；合同项下债务履行期2014.4.18-2015.4.17。（4）合同编号：680XXXXXXXX103；合同名称：流动资金借款合同；债务人：广灵县钰祥餐饮有限公司；合同项下债务履行期：2014.4.18-2015.4.17。8.2本合同所担保的主债权：债权人根据主合同向各债务人提供的总计金额不超过（币种）人民币壹仟贰佰万元整的贷款，以及贷款利息、违约金、损害赔偿金、费用等本合同第1.3条担保范围所约定的债权。8.3本合同项下的质押财产为各出质人提供的以保证金形式特定化的金钱，具体描述如下：出质人甲提供的保证金金额为人民币（币种）壹佰肆拾万元整；出质人乙提供的保证金金额为：人民币（币种）陆拾陆万元整；出质人丙提供的保证金金额为：人民币（币种）壹佰万元整；出质人丁提供的保证金金额为：人民币（币种）壹佰万元整；上述保证金总金额为人民币（币种）肆佰万元整；利率为0.385%。上述各出质人提供的质押财产（保证金）全部存入质权人名下的保证金专户整体上为包括各出质人在内的主合同项下所有债务人的债务提供担保。8.5用于存放质押财产（保证金）的质权人名下之保证金专户为：户名：浦发银行其他活期保证金太原分行亲贤支行信用培养计划001；账号：×××。签署页质权人处加盖有原告上海浦东发展银行股份有限公司太原分行合同专用章和岳利贵名章，出质人处分别加盖有本案被告广灵县钰祥餐饮有限公司印章和王玉香名章、山西白老大食品有限公司印章和白桂友名章、广灵县鑫盛源商贸有限公司印章和茹建明名章、广灵县秋皓制衣有限公司印章和王立中名章。2014年4月22日，被告广灵县钰祥餐饮有限公司及山西白老大食品有限公司、广灵县鑫盛源商贸有限公司、广灵县秋皓制衣有限公司将共计406万元保证金存入《保证金质押合同》约定账户。2015年4月30日，原告对保证金账户（账号：×××）内保证金共计4075646.65元进行扣划，用于偿还广灵县鑫盛源商贸有限公司本金981134.51元；偿还广灵县秋皓制衣有限公司本金2948461.91元、利息146050.23元。至此，保证金全部扣划完毕。2014年4月23日，原告依被告广灵县钰祥餐饮有限公司申请发放了贷款。截止2016年3月28日，被告广灵县钰祥餐饮有限公司尚欠原告贷款本金2616092.65元，利息、罚息、复利合计311143.91元。另，2016年1月21日，原告与山西祝融万权律师事务所签订《上海浦东发展银行诉讼业务法律服务委托合同（公司业务）》，约定包括本案在内的两个案件代理方式为固定收费，每个案件1万元。同日，山西祝融万权律师事务所给原告出具2万元的律师代理费《山西增值税普通发票》。2016年2月3日，原告支付山西祝融万权律师事务所2万元。本院认为，原告与被告广灵县钰祥餐饮有限公司签订的《流动资金借款合同》，原告分别与被告王香玉、张仲福签订的《最高额保证合同》，原告与被告广灵县钰祥餐饮有限公司、山西白老大食品有限公司、广灵县鑫盛源商贸有限公司、广灵县秋皓制衣有限公司签订《保证金质押合同》均由当事人签章确认，且尚无证据显示上述合同存在违反法律、行政法规强制性规定的情形，应认定为合法有效，各方当事人应严格按照合同约定履行自己的义务。原告作为贷款人已依约向被告广灵县钰祥餐饮有限公司发放了贷款，被告广灵县钰祥餐饮有限公司未依约偿还原告贷款本息，已构成违约，应承担相应违约责任。原告提供《流动资金借款合同》、借据、利息清单用以证明原告向广灵县钰祥餐饮有限公司发放贷款及被告广灵县钰祥餐饮有限公司欠付原告贷款情况，上述证据之间相互印证、确实充分，故原告要求被告广灵县钰祥餐饮有限公司偿还贷款本息的诉讼请求应予支持。被告王香玉、张仲福作为被告广灵县钰祥餐饮有限公司上述债务的连带责任保证人，应对被告广灵县钰祥餐饮有限公司上述债务承担连带保证责任。本案争议焦点是《保证金质押合同》约定的保证金质权是否设立及被告广灵县钰祥餐饮有限公司存入原告处的保证金是否可以直接抵销被告广灵县钰祥餐饮有限公司上述债务问题。一、关于保证金质权是否设立问题。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第八十五条规定：”债务人或者第三人将其金钱以特户、封金、保证金等形式特定化后，移交债权人占有作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人可以以该金钱优先受偿”。本案中，作为债务人的广灵县钰祥餐饮有限公司、山西白老大食品有限公司、广灵县鑫盛源商贸有限公司、广灵县秋皓制衣有限公司分别将其金钱存入原告控制的账户内，故可以认定本案保证金质权已经设立。二、关于被告广灵县钰祥餐饮有限公司存入原告处的保证金是否可以抵偿被告广灵县钰祥餐饮有限公司上述债务问题。《保证金质押合同》约定”本合同项下每一出质人均同意，主合同项下任一债务人发生质权人有权处分质押财产（保证金）的任一情形时，质权人可直接扣划保证金专户上的保证金用于归还任一违约债务人所欠质权人的债务”,”保证金专户整体上为包括各出质人在内的主合同项下所有债务人的债务提供担保”，还约定”同时有多笔债权到期未付的，由出质人决定债权的清偿顺序”，故原告对保证金的扣划享有选择权。原告将《保证金质押合同》中约定的保证金用于抵偿广灵县鑫盛源商贸有限公司、广灵县秋皓制衣有限公司的债务，符合《保证金质押合》约定。鉴于保证金用于抵偿广灵县鑫盛源商贸有限公司、广灵县秋皓制衣有限公司债务未有剩余，故被告主张的以广灵县钰祥餐饮有限公司交付的保证金抵偿本案债务的辩解不予采纳。综上所述，原告提供的证据可以证明其事实主张，其诉讼请求具有事实及法律依据，应予支持。被告虽提出相应抗辩主张，但未提供相应证据，且无相应事实及法律依据，故被告的抗辩主张本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第三十二条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第二百零八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十二条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告广灵县钰祥餐饮有限公司于本判决生效之日偿还原告上海浦东发展银行股份有限公司太原分行借款本金2616092.65元，利息(包括罚息、复利)311143.91元，及自2016年3月29日起至实际付清贷款本息之日止按照《流动资金借款合同》约定标准计算的罚息、复利；二、被告广灵县钰祥餐饮有限公司于本判决生效之日支付原告上海浦东发展银行股份有限公司律师代理费1万元；三、被告王玉香、张仲福对被告广灵县钰祥餐饮有限公司上述债务承担连带保证责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费30218元，保全费5000元，共计35218元由被告广灵县钰祥餐饮有限公司、王玉香、张仲福连带负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。审 判 长 王 剑人民陪审员 王 晶人民陪审员 靳 艳二〇一七年十二月二十八日书 记 员 任瑞玲