福建省福州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）榕刑终字第1233号
原公诉机关福建省平潭县人民检察院。
上诉人（原审被告人）姚启标，绰号“圆脸”，男，汉族，1978年5月23日出生于福建省平潭县，文盲，务工，住平潭县。1998年10月6日因犯抢劫罪被平潭县人民法院判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币一千元。因本案于2014年9月28日被刑事拘留，同年11月1日被逮捕。现羁押于平潭县看守所。
福建省平潭县人民法院审理平潭县人民检察院指控被告人姚启标犯贩卖毒品罪一案，于2015年9月7日作出（2015）岚刑初字第153号刑事判决。宣判后，被告人姚启标不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审阅上诉状并讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2014年8至9月，被告人姚启标在平潭县潭城镇“豪香酒店”附近出租房内，以每克人民币100元的价格，先后五次向高某某（另案处理）购买甲基苯丙胺共计50克。2014年9月，被告人姚启标在平潭县潭城镇“盛林网吧”及附近，以每克人民币100元的价格，先后三次向高某（已判刑）、王某某（另案处理）购买甲基苯丙胺共计10克。2014年9月中旬的一天，被告人姚启标在“盛林网吧”内以人民币150元的价格向林某某贩卖甲基苯丙胺1克。2014年9月27日，被告人姚启标在平潭县潭城镇盛林庄39号305房间被平潭县公安局民警抓获。
原判认定上述事实的证据有：
1、到案经过，证实被告人姚启标的到案情况。
2、现场方位图、现场指认照片，证实案发现场及被告人姚启标指认现场情况。
3、平潭县公安局现场检测报告书及尿检�片，证实被告人姚启标被抓获时曾吸食甲基苯丙胺。
4、通话话单，证实案发前被告人姚启标与高某某、王某某通话情况。
5、户籍证明，证实被告人姚启标的身份情况。
6、福建省平潭县人民法院（1998）岚法刑初字第76号刑事判决书，证实被告人姚启标于1998年10月6日因犯抢劫罪被判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币一千元。
7、平潭县公安局岚公（城关）行罚决字（2014）00155号、00416号、00517号、00518号、00520号行政处罚决定书，证实2014年2月21日和7月11日，被告人姚启标因吸食毒品分别被处以行政拘留十五日；同年9月27日、28日，被告人姚启标与林某某、陈某静因本案吸食毒品分别被处以行政拘留十五日。
8、证人高某某的证言，证实姚启标和“和尚”因为买卖毒品毒资问题吵架，他当时在场得知姚启标向“和�”购买20克左右冰毒。后他通过朋友向“和尚”说情，以每克80元的价格分两次向“和尚”购买冰毒共200克。他知道姚启标没有冰毒卖，在他第一次买到冰毒回到姚启标宿舍时便以每克100元的价格卖了10克冰毒给姚启标。当天晚上，姚启标就拿了1200元给他，说是购买冰毒的货款，他就知道姚启标以更高的价格将冰毒卖给别人。后来，姚启标先后找他购买冰毒四、五次，地点都是在姚启标位于“豪香酒店”附近的出租房，每次大约10克，总共50克左右。姚启标每次向他购买冰毒都会及时支付货款。大约在9月中旬，姚启标最后向他购买10克冰毒后一直未付款，双方因此吵架翻脸。
经相片辨认，其辨认出被告人姚启标。
9、证人高某的证言，证实王某某叫他帮忙介绍购买甲基苯丙胺的朋友。2014年9月初的一天下午，他和王某某到平潭城关“盛林网吧”旁的沙县小吃店，王某某叫他将5克冰毒交给姚启标，姚启标付给王某某500元。同月10日左右的一天下午4时左右，王某某叫他一起到“盛林网吧”送毒品，由他将1克冰毒交给姚启标，他将姚启标支付的100元交给王某某。同月19日晚上7时左右，王某某告诉他姚启标要购买冰毒，他和姚启标都在“盛林网吧”，王某某到“盛林网吧”将4克冰毒交给他，他再转交给姚启标，姚启标只支付350元，尚欠王某某50元。
经相片辨认，其辨认出被告人姚启标及王某某。
10、证人林某某的证言，证实2014年9月中旬的一天下午，他打电话问姚启标有无冰毒，姚启标说有并称在平潭城关“盛林网吧”。他过去向姚启标买冰毒，姚启标起先不肯卖，在他坚持下姚启标说1克冰毒要150元，他付钱后，姚启标离开一会儿，回来时给他一个香烟盒子，他知道里面是冰毒。当晚6时许，他�电话问姚启标要不要打牌，姚启标说可以，他就开车到“盛林网吧”接姚启标到平潭城关桂山庄一个叫“林明”的朋友家中。因人不够，他在一旁玩游戏，姚启标和“林明”玩牌。不久姚启标拿出一个“冰壶”，他们就开始吸食毒品，之后他就带着姚启标回到网吧。
经相片辨认，其辨认出被告人姚启标。
11、证人陈某康的证言，证实他在平潭城关“盛林网吧”附近一民宅三楼房间经常看到姚启标、高某某、王某某、林江明、李云栋、“小宝”等人吸毒。2014年9月中旬，他在平潭城关“盛林网吧”看见一名男子进来找姚启标，双方交谈几句后，姚启标给对方一个烟盒，男子把手指放到烟盒内摁压了几下，确认后离开。因该男子不像是拿烟的样子，且姚启标和高某某、王某某等人走得很近，他听说姚启标有帮高某某、王某某等人卖毒品，他知道姚启标是向该男子贩卖毒品。
经相片辨认，其辨认出被告人姚启标及高某某、王某某、林江明、李云栋。
12、证人陈某静的证言，证实她平常除了在平潭城关“盛林网吧”上网外，就到附近某民房305房间玩，和姚启标、王某某、高某、高某某、林江明、“阿斌”、“海斌”等人在该房间内一起吸食冰毒。高某某是老大，中间一层是王某某，接下来才是姚启标、陈某康、李云栋、林江明、“阿斌”。她曾见有人打电话给王某某和姚启标，向他们购买冰毒。
经相片辨认，其辨认出被告人姚启标及高某某、陈某康、李云栋、林江明。
13、被告人姚启标的供述，称2014年7月，他因吸毒被拘留，从拘留所出来后，向“和尚”买了20克冰毒，其中10克分给高某某，10克自己吸食，后因没钱付毒资而与“和尚”翻脸。他平时都跟高某某在一起，知�高某某通过朋友可从“和尚”处拿到冰毒。同年8至9月，他分五次在“豪香大酒店”附近民房租住处向高某某购买冰毒共50克，每次10克，每克100元。每次高某某先把冰毒给他，他下次购买时再付上一次毒资，但最后一次他没钱付毒资，高某某也不向他提供冰毒。同年9月初的一天下午，他和王某某约定在平潭城关“盛林网吧”旁的沙县小吃店交易毒品，王某某与高某到现场，王某某将5克冰毒装在烟盒内交给高某，高某再交给他。他让王某某价格便宜点，可帮忙推销毒品，王某某同意并以每克冰毒100元成交，他付给王某某500元。同年9月中旬的一天，林某某打电话问他有无冰毒，他回答说有，林某某便到“盛林网吧”找他。他起先因为冰毒较少不想卖，林某某坚持要买，他称1克要150元，林某某付钱后他到网吧偏僻处，拿出身上携带的冰毒匀出1克左右用纸巾包住装在香烟盒子内，再返回把烟盒给林某某，林某某接过后离开网吧。当晚，林某某打电话叫他去打牌，后他在平潭城关桂山庄一座民房内和林某某的朋友打牌，输给对方300元，他没钱，经协商，给对方2克冰毒折抵赌资。又过了几天，他在“盛林网吧”上网时，“宝玉”打电话向他买冰毒，他们约好在“盛林网吧”门口见面。随后，他向王某某购买1克冰毒，王某某与高某一起将冰毒送到“盛林网吧”门口，王某某将装有冰毒的烟盒交给高某，高某再交给他，他拿100元给高某，高某转交给王某某。他接过冰毒后到网吧门口找“宝玉”，告知1克冰毒150元，可“宝玉”说只有100元，他便以100元的价格将冰毒卖给“宝玉”。同月20日左右的一天晚上7时许，他向王某某购买4克冰毒，王某某和高某到“盛林网吧”，王某某将装有冰毒的烟盒交给高某，高某再交给他，他当时只带了350元，便向王某某说先欠50元，王某某同意后他将350元交给王某某。他向“和尚”、高某某、王某某购买冰毒，除了用来自己吸食之外，也向别人进行贩卖赚钱用于吸食毒品。经相片辨认，其辨认出高某某、高某、王某某。
原审法院认为，被告人姚启标违反毒品管理规定，非法购买甲基苯丙胺60克用于贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。据此，以贩卖毒品罪判处被告人姚启标有期徒刑十五年，剥夺政治权利二年，并处没收个人财产人民币三万元。
上诉人姚启标上诉理由：其没有向王某某购买毒品，也未向林某某贩卖1克冰毒，一审判决认定事实错误；其所购买的毒品系用于吸食，并非用于贩卖，不应以贩卖毒品罪认定；其到案后主动坦白向高某某购买毒品及向林某某贩卖毒品的事实，应认定为自首。
经审理查明，原判认定事实清楚，有被告人�述、相关证人证言、尿液检测报告、通话清单、前科材料、户籍证明、到案经过及其他书证材料等证据为证，证据间能相互印证，足以认定。上述证据均经原审庭审质证，证据来源合法，本院予以确认。
本院认为，上诉人姚启标违反国家毒品管理法规，购买甲基苯丙胺60克用于贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人姚启标在侦查阶段的供述与证人高某某、高某、林某某、陈某康、陈某静的证言能相互印证姚启标向高某某、高某、王某某购买毒品及向林某某贩卖毒品的事实；对于有吸毒情节的贩毒人员，应按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节；姚启标庭审时否认购买毒品用于贩卖的主要犯罪事实，不应认定为自首，姚启标的上诉理由不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判�序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第五十五条第一款、第五十六条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 ＸＸ平
代理审判员 郭 翔
代理审判员 程 颖
二〇一六年一月十八日
书 记 员 刘小明
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判�罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。
判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。
第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第�审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。