黑龙江省大庆市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）庆刑二终字第85号
原公诉机关大庆市萨尔图区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王平，男，1969年4月19日出生于黑龙江省大庆市，汉族，大专文化，系大庆油田建设集团有限责任公司安装公司综合服务公司车间主任。2013年8月16日因本案被刑事拘留，当月21日被取保候审。同年11月15日大庆市萨尔图区人民法院决定对其逮捕，当日大庆市第二看守所拒绝收押，当月18日该院决定对其取保候审至今。
上诉人（原审被告人）姚如山，男，1969年9月13日出生于黑龙江省安达市，汉族，高中文化，系大庆市萨尔图区旧物市场钢材摊位业主。2013年8月16日因本案被刑事拘留，当月23日被逮捕。现羁押于大庆市第二看守所。
辩护人王绍美，黑龙江东海律师事务所律师。
原审被告人郭XX，男，1973年9月22日出生于辽宁省锦州市，汉族，初中文化，系大庆油田建设集团有限责任公司安装公司综合服务公司铆焊车间班长。2013年8月16日因本案被刑事拘留，当月23日被逮捕。同年12月20日大庆市萨尔图区人民法院对其取保候审至今。
原审被告人孙XX，男，1978年4月25日出生于黑龙江省青冈县，汉族，初中文化，系大庆市萨尔图区个体营运业主。2013年8月16日因本案被刑事拘留，当月23日被逮捕。2014年2月15日大庆市萨尔图区人民法院对其取保候审至今。
原审被告人宋XX，男，1991年4月24日出生于黑龙江省青冈县，汉族，初中文化，系大庆市萨尔图区旧物市场钢材摊位业主。2013年8月16日因本案被刑事拘留，当月23日被逮捕。同年12月20日大庆市萨尔图区人民法院对其取保候审至今。
大庆市萨尔图区人民法院审理大庆市萨尔图区人民检察院指控原审被告人王平、姚如山、郭XX犯贪污罪，原审被告人孙XX、宋XX犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于2013年12月18日作出（2013）萨刑初字第431号刑事判决。原审被告人王平、姚如山不服判决，提出上诉。本院于2014年2月20日作出（2014）庆刑二终字第22号刑事裁定，撤销原审刑事判决，发回大庆市萨尔图区人民法院法院重新审理。大庆市萨尔图区人民法院于2014年5月26日作出（2014）萨刑初字第185号刑事判决。原审被告人王平、姚如山不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，证据充分，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：被告人王平系国有控股公司大庆油田建设集团有限责任公司安装公司综合服务公司的车间主任，自2013年7月至同年8月15日，王平利用其职务之便，伙同被告人姚如山、郭XX等人多次侵吞单位财物。
1.2011年底，被告人王平告知被告人姚如山能从单位弄出钢材，让其负责联系销路。2013年7月12日，王平联系姚如山，让其雇车到大庆油田建设集团有限责任公司安装公司机加车间拉钢材，随后姚如山在王平的安排下拉走25根小圆钢（型号30mmQ235），重量为1.2吨，价值人民币5510.70元。尔后姚如山给王平人民币5000元，钢材被姚如山拉运至大庆市萨尔图区旧物市场销售。
2．2013年7月14日，被告人王平联系被告人姚如山，让其雇车到大庆油田建设集团有限责任公司安装公司材料库拉钢材，随后姚如山在王平的安排下将材料库的10张普通薄板（型号3mmQ215-Q235）拉走，重量为1.2吨，价值人民币5610.39元。尔后姚如山给王平人民币3000元，钢材被姚如山拉运至大庆市萨尔图区旧物市场销售。
3．2013年7月26日，被告人王平联系被告人姚如山，让其雇车到大庆油田建设集团有限责任公司安装公司机加车间拉钢材，随后姚如山在王平的安排下拉走2吨等边角钢（型号30×3mmQ215），价值人民币8646.30元。尔后姚如山给王平人民币8000元，钢材被姚如山拉运至大庆市萨尔图区旧物市场销售。
4．2013年8月7日，被告人王平联系被告人姚如山，让其雇车到大庆油田建设集团有限责任公司安装公司机加车间拉钢材，随后姚如山雇用自备吊车在王平的安排下拉走2张普通中板（型号12mmQ235B），重量为3吨，价值人民币16072.26元。尔后姚如山给王平人民币8000元，钢材被姚如山拉运至大庆市萨尔图区旧物市场销售。
5．2013年8月10日，被告人王平联系被告人姚如山，让其到大庆市萨尔图区仓库取钢材，王平雇佣张X辉的自备吊车，使用其单位材料组组长曹XX的提料证领取了15吨等边角钢（型号50×5mmQ235）。后姚如山在王平的安排下将该批角钢中的11吨卸到大庆市萨尔图区旧物市场销售，尔后姚如山给王平人民币30000元。经鉴定，该批等边角钢价值人民币42960.06元；当天下午，姚如山雇佣被告人孙XX的自备吊车（车牌号黑EB96**）来到大庆市让胡路区仓库，王平雇佣张X辉的自备吊车，使用其单位材料组组长曹XX的提料证领取了14.066吨等边角钢（型号63×6mmQ235）和29.902吨普通薄板（型号2.5mmQ235B）。在王平的安排下，货场航吊将等边角钢放在张X辉的车上，普通薄板放在孙XX的车上。王平、姚如山将钢材运至大庆市萨尔图区旧物市场，卸下7吨等边角钢（价值人民币27338.22元）和9吨普通薄板（价值人民币42077.88元）。尔后姚如山给王平人民币54000元，钢材被姚如山拉运至大庆市萨尔图区旧物市场销售，孙XX获利500元。
6．2013年8月12日，被告人王平联系被告人姚如山，让其雇车到大庆油田建设集团有限责任公司安装公司机加车间拉钢材，随后姚如山在王平的安排下拉走3吨普通薄板（型号2.5mmQ235B），价值人民币14238.00元。尔后姚如山给王平人民币10000元，钢材被姚如山拉运至大庆市萨尔图区旧物市场销售。
7．2013年8月14日，被告人王平联系被告人姚如山，让其雇车到大庆油田建设集团有限责任公司安装公司材料库拉钢材，随后姚如山在王平的安排下拉走3吨普通中板（型号12mmQ235B）和1吨直缝电阻焊接钢管（型号88.0×4mmQ235）。经鉴定，该批中板价值人民币16072.26元，直缝电阻焊接钢管价值人民币5328.18元。尔后姚如山给王平人民币14000元，钢材被姚如山拉运至大庆市萨尔图区旧物市场销售。
8．2013年8月15日，被告人王平联系被告人姚如山，让其雇车到大庆油田建设集团有限责任公司安装公司机加车间拉钢材，随后姚如山雇用被告人孙XX的自备吊车（车牌号黑EB96**）到机加车间，王平和该车间班长被告人郭XX共同将单位材料库48张普通薄板（型号3mmQ215-Q235）装到自备吊车上运走。后在大庆市萨尔图区公园桥附近地秤称重后，计算货款为人民币17000元，姚如山将货款10000元交给王平，约定余款7000元几天后给付。王平将该款中的1500元据为己有，其余8500元分给了郭XX。姚如山按事先约定将该批钢板交给被告人宋XX销售，在宋XX卸货过程中被公安机关查获。经鉴定，该批钢板重为6.24吨，价值人民币29173.99元。
综上，被告人王平、姚如山涉案金额为人民币213028.24元；被告人孙XX涉案金额为71251.87元；被告人郭XX、宋XX涉案金额为29173.99元。
2013年8月15日，被告人姚如山、宋XX、孙XX在大庆市萨尔图区旧物市场被公安机关抓获。当天，被告人王平、郭XX在大庆市让胡路区东湖十区被公安机关抓获。
原审判决认定上述事实，有经庭审质证、认证的书证案件来源、抓捕经过、户籍证明、企业法人营业执照、企业性质说明、丢失报告、器材入库验收单、限额领料单、物资拨单、库存盘点表、扣押清单、黑龙江省农村信用社存取凭条、称重单，证人证言，被告人供述，大庆市价格认证中心价格鉴定结论书，辨认笔录等证据证实。
原审法院认为，被告人王平系受国有企业委托，从事管理国有财产的工作人员，利用职务便利，伙同被告人郭XX、姚如山侵吞本单位财产，其行为均已构成贪污罪。被告人孙XX、宋XX明知是赃物仍予以转移、收购，其行为均已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。王平、姚如山、郭XX系共同犯罪。王平及其辩护人关于前七起贪污事实不成立的辩解理由，因有其在公安机关的供述及姚如山、郭XX、孙XX的供述、张X辉的证言予以证实，故其辩解理由不成立，不予采纳。其辩护人关于王平不是国家工作人员，因而不构成贪污罪的辩护意见不成立，王平属于受国有企业委托从事管理国有财产的工作人员，属于国家工作人员。姚如山及其辩护人关于姚如山构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪的辩解理由不成立，本案系共同犯罪，姚如山与王平构成贪污罪共犯；对于辩护人提出的姚如山有被刑讯逼供的嫌疑的辩护意见，因缺乏证据证实，不予采纳。王平、姚如山具有以下量刑情节：赃物部分被追缴，可酌情从轻处罚。郭XX具有以下量刑情节：1.归案后如实供述犯罪事实，系坦白，可从轻处罚；2.赃款赃物被依法被追缴，可酌情从轻处罚。综合以上情节，决定对王平、姚如山、郭XX从轻处罚。孙XX具有以下量刑情节：1.当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚；2.赃物部分被追缴，可酌情从轻处罚。宋XX具有以下量刑情节：1.归案后如实供述犯罪事实，系坦白，可从轻处罚；2、赃款赃物被追缴，可酌情从轻处罚。综合以上情节，决定对孙XX、宋XX从轻处罚。郭XX、宋XX有悔罪表现，可对其适用缓刑。依据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第三百八十三条第一款第一项、第三项、第三百一十二条第一款、第六十七条第三款、第二十五条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，认定：一、被告人王平犯贪污罪，判处有期徒刑十年零十一个月；被告人姚如山犯贪污罪，判处有期徒刑十年零十一个月；被告人郭XX犯贪污罪，判处有期徒刑二年零八个月，宣告缓刑三年；被告人孙XX犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币30000元；被告人宋XX犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处拘役五个月，宣告缓刑五个月，并处罚金人民币30000元。二、扣押的被告人王平所获赃款人民币1500元及被告人郭XX所获赃款人民币7500元，予以收缴。
上诉人王平的上诉理由：其不是国家工作人员，不符合贪污罪的主体资格，指控其犯贪污罪的罪名不成立。
上诉人姚如山的上诉理由及其辩护人的辩护意见：1.王平不符合贪污罪的主体资格，不应构成贪污罪，姚如山亦不应构成贪污罪；2.原审法院认定姚如山的犯罪事实及所依据的证据有误。
经审理查明，原审判决认定上诉人王平、姚如山、原审被告人郭XX犯贪污罪及原审被告人孙XX、宋XX犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪的事实清楚，且有经原审庭审质证、认证的证据证实，本院予以确认。
本院认为，上诉人王平受国有企业委托从事管理国有财产的工作，利用其职务之便利，伙同上诉人姚如山及原审被告人郭XX侵吞单位财产，其行为均已构成贪污罪。原审被告人孙XX、宋XX明知是赃物仍予以转移、收购，其行为均已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。对于王平、姚如山及辩护人提出的王平不符合贪污罪的主体资格，王平和姚如山不应构成贪污罪的上诉理由和辩护意见，经查，本案证据证实王平受国有企业委托，从事其单位车间主任工作，具有管理国有财产的职责，依法属于贪污罪的主体，其利用职务便利，伙同姚如山、郭XX侵吞单位财产，三人系共同犯罪，均已构成贪污罪，故对相关上诉理由和辩护意见不予采纳。对于姚如山及辩护人提出的原审法院认定姚如山的犯罪事实及所依据的证据有误的上诉理由和辩护意见，经查，原审法院认定姚如山的犯罪事实有确实、充分的证据予以证实，相关上诉理由和辩护意见不成立，不予采纳。综上，原审判决认定的事实清楚，证据充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 于雪雁
审 判 员 赵 鹏
代理审判员 闫冠华
二〇一四年八月五日
书 记 员 朱潇彬