湖南省衡阳市石鼓区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）石民二初字第140号
原告（反诉被告）XXXX公司，住所地衡阳市雁峰区岳屏镇文昌村。
法定代表人邓XX，该公司总经理。
委托代理人黄成君，女。
委托代理人刘浪涛，男。
被告（反诉原告）XXX公司。
法定代表人全XX，该公司董事长。
委托代理人ＸＸＸ，湖南南舫律师事务所律师。
委托代理人蒋小平，男。
原告（反诉被告）XXXX公司诉被告（反诉原告）XXX公司买卖合同纠纷一案。（以下按本诉原、被告称谓）于2014年8月19日向本院提起诉讼。本院受理后，依法由审判员许满元担任审判长、审判员朱光荣、人民陪审员欧祖流组成合议庭，于2015年1月13日、2月5日、4月29日、5月25日四次公开开庭进行审理，书记员龙小莉担任记录。原告XXXX公司的委托代理人黄成君、刘浪涛、被告XXX公司的委托代理人ＸＸＸ、蒋小平到庭参加诉讼。现本案已审理终结。
原告诉称：2011年12月5日，原、被告签订《商品混凝土购销合同》。原告于2011年12月10日至2013年9月25日按照合同约定向被告供应混凝土18899.5m3，共计人民币5490385元，主体封顶后，原告又于2013年11月7日至2014年4月9日期间就利贞嘉苑住宅小区G、H栋非主体工程向被告供应砼1406.5m3，共计人民币565630元。根据“合同”第六条约定：项目封顶后，原告向被告提供砼28天抗压强度检测报告一个月内，被告应结清主体砼款5490385元，“合同”第六条第七款约定，非主体工程的混经款565630元应在收到结算单之日起七日内（即2014年4月26日）一次性支付剩余货款，被告均未按合同约定履行付款义务，截止2014年3月31日，被告就总砼款6056015元，已付5537340元，尚欠原告砼款518675元。经原告多次催收，被告仍不履行付款义务，原告认为，被告拖欠原告货款518675元，已构成违约，按照合同约定，被告应每月按5‰支付违约金，现原告要求被告按照中国人民银行同期贷款利率四倍计算支付违约金41494元。为保护原告的合法权益提起诉讼，要求被告支付货款518675元，支付违约金41494元，诉讼费由被告承担。
为支持其诉讼请求，原告提供如下证据：
1、《商品混凝土购销合同书》、《补充协议》。
2、《调价函》、《承诺书》，以证明原、被告签订的购销合同对双方的权利与义务的约定，至项目主体封顶后原告向被告提供砼28天抗压强度报告一个月内，被告应向原告结清工程主体全部砼款，原告按照被告要求履行完最后一次供砼，被告应在收至结算单之日起向原告一次性足额支付非工程主体全部货款。
3、《结算单》、《出货单》，以证明原告自2011年12月5日至2014年4月9日向被告承建主体工程供砼18899.5m3，非主体工程供砼140615m3，总价款6056015元。
4、原告出具的《财务明细》，以证明被告存在违约行为，未按合同约定支付砼款，被告尚欠原告砼款518675元。
5、关于违约金计算的说明，以证明被告应向原告支付违约金41494元。
上述证据经庭审质证，被告对证据1的真实性、合法性、关联性无异议，补充协议与本案无关联。对证据2的真实性、合法性无异议，对关联性有异议，承诺书与本案争议无关联，对证据3的真实性、合法性有异议，对关联性无异议、结算中有一部分有项目负责人签字，签字的确认事实只是对砼交易数量确认，对单价和总价款予以保留，并有书面记载，有一部分月份结算单没有被告方或项目部任何人员签字，根据结算单及相对应的出货单，结算单有大量的砼交易数量没有出货单：结合原告提交的证据2调价函，结算单中有部分月单价不符合调价协议认定的价格，不能支持原告诉请的砼价款数额，对证据4的真实性、合法性、关联性有异议，该证据形式不符合证据要求，证据来源不明确，记载内容不真实，对证据5该说明不能作为证据提交，我方不以质证。
被告XXX公司反诉称，原告在合同履行过程中存在违约行为，因此给反诉人造成巨额的经济损失。因被反诉人未按照反诉人电话通知将预约的混凝土准时送到施工现场，或无法保障混凝土的持续供应，泵送间隔过长，导致反诉人施工时间延长，施工人员带薪闲置的情形多次发生，从2011年11月10日至《合同》项目施工完毕，被反诉人未按时供应混凝土累计拖延工时达130小时48分。2013年11月25日反诉人将混凝土需求料报给被反诉人，被反诉人承诺按约定规格和数量的混凝土供应至施工现场，但被反诉人再次违约，未向反诉人供应混凝土，经同年11月28日再次与被反诉人协商，被反诉以没有原料，拒不向反诉人供应混凝土。反诉人经与项目部开发商协商，同意从衡阳旭升建材有限公司购买混凝土用于施工，而被反诉人于同年12月17日才恢复供砼，由于被反诉人约18天没有向反诉人供应混凝土，造成反诉人无法施工，造成项目开发商衡阳市众友房地产开发有限公司作出对反诉人罚款30万元工程款的处罚决定，被反诉人的违约行为给反诉人造成了巨大的损失。此外，在合同履行过程中，因被反诉人设施原因，经常造成泵车堵管、爆卡以及输送泵进料口落地、砼清理不及时等情形，由此而导致大量商品砼浪费损失，损失金额为38230元，该费用应由被反诉人负担。为保护反诉人的合法权益，特提起反诉，要求被反诉人赔偿反诉人工人的工资损失75350元，商品砼损失76230元，清理费38000元，被扣工程款30万元，反诉费由被反诉人承担。
为支持其反诉请求，反诉人提供如下证据，并申请证人出庭作证。
1、《商品混凝土购销合同》，以证明双方买卖合同合法成立，原告负有保质、保量、按时完成预拌混凝土生产供应的义务。
2、送货单、承诺函，以证明原告在履行合同过程中多次存在未按反诉人报料时间供货，延迟供货的违约情形，原告也对此违约行为向被告方作出承诺，违约行为属实，造成被告工期延误，人工工资损失。
3、工作联系单，以证明原告在履约过程中，因自身设备出现堵管、爆卡等问题而造成大量砼料浪费，给被告造成极大的经济损失。
4、砼供应纠纷一事请示报告，工作联系函、处罚通知，以证明因原告违反合同义务迟延交付混凝土，导致被告长达18天无法施工，违反项目的开发商限定施工期限而被扣罚30万元工程款项，该损失应由原告赔偿。
证据5、6、7、调查笔录，以证明原告存在违约行为，造成被告严重损失。
8、录音资料，以证据原告存在违约行为，造成被告严重损失。
9、证人王志刚、刘郴海、葆卫文三人证人的证言，以证明原告未按约定时间将混凝土送到施工现场，原告要求涨价引起工程延误两个星期，原告设备出现爆卡，故障，经常清理现场，停工期间由衡阳旭升建材公司供应混凝土，并通知原告方。原告方向被告催收货款由项目开发商衡阳市众友房地产开发公司为被告垫付两次货款及对被告处罚30万元工程款的事实。
上述证据经庭审质证，原告对证据1的真实性、合法性无异议，对关联性有异议，应以合同约定为准。对证据2的“三性”无异议，对证据3、证据4的“三性”有异议，原告未收到该证据，且该证据与本案无关。对证据5、6、7的“三性”有异议，因为被告未按合同约定未及时给付货款，我方才没有供货给被告，对证据8的“三性”有异议，我方在不知情的情况下被录音，被告在录音有诱导性，录音内容与事实不符。对证人证言有异议，三证人的证言的部分事实与调查笔录内容不符。
对原告提供的证据，本院综合本案的事实和其他证据认为，证据1即商品混凝土购销合同，被告无异议，本院予以确认。对被告有异议的证据2、证据3、证据4、证据5，本院认为，调价函是双方在履行合同中对混凝土的价格根据市场行情进行调整，且得到双方认可，该证据可作为定案依据。但原告于2013年12月17日的调价未向被告送达调价函。证据3结算单、出货单，证据4财务明细表，该证据的砼数量、结算金额被告有异议，但与本案诉争具有关联性，可以作为定案依据，至于混凝土的数量、金额，应按照合同约定及调价函认定的价格进行计算。证据5违约金计算说明，按照合同约定可作为定案依据。
对被告提供的证据，本院综合本案的事实和其他证据认为，原告对证据2的“三性”无异议，本院予以确认，对原告有异议证据作如下评判，证据1即《商品混凝土购销合同》，该证据来源合法，合同约定的双方权利与义务是本案诉争的重要依据。证据3、证据4，该证据双方在履行合同存在客观事实，与本案诉争有关联性，可作为定案依据。证据5、6、7及证人证言，与本案事实基本一致，可作为定案依据，证据8，该证据不符合证据规定的要求，不能作为定案依据。
经审理查明，2011年12月5日，原告XXXX公司与被告XXX公司签订《商品混凝土购销合同》。约定，由原告向被告承建的利贞嘉苑住宅小区G、H栋供用混凝土。混凝土单价：C10为260元／m3，C15为270元／m3，C20为280元／m3，C125为290元／m3，C30为300元／m3，C35为315元／m3，C40为330元／m3，C45为345元／m3，C50为345元／m3。混凝土原材料价格调整±5%（含5%）以上时，供应的混凝土价格作相应调整。有特殊要求的按下列条款商定价格执行。抗渗P6混凝土，在原标号混凝土单价基础增加20元／m3，抗尖P8混凝土，在原标号混凝土单价基础增加30元／m3，加膨胀剂混凝土，在原标号混凝土单价基础增加20元／m3，水下桩混凝土，在原标号混凝土单价基础增加10元／m3，螺旋桩混凝土，在原标号混凝土单价基础增加10元／m3，加瓜米石混凝土，在原标号混凝土单价基础增加20元／m3。被告供用的商品混凝土数量以随车送货单为凭证，以便原告方查验、签收、确认。混凝土货款结算及付款方式，原告根据被告现场签认的送货单，编制一式两份的结算单，经原告方复核确认后作为货款结算依据，其它付款方式：①首期，原告为被告供料至第五屋时，被告为原告结算75%砼款；②往后，每月一结算，被告为原告结清75%，至该项目封顶时，被告为原告付款达95%；③至项目封顶后原告给被告提供砼28天抗压强度检测报告一个月内，被告为结清剩余5%砼款。违约责任：①被告未依照合同约定履行其付款义务的，原告有权提供备项商品混凝土的技术资料，且停止供应混凝土；②因商品混凝土的原材料价格波动而调整的价格，调整的幅度由双方协商，在双方协商未果的情况下，原告有权停止供货；③被告未依照合同足额支付货款，原告有权停止供应混凝土，被告自逾期之日起，按逾期货款总额向原告支付每月5‰的违约金。合同还对双方其他权利与义务进行约定。合同签订后，原告根据被告电话预先约定的时间，混凝土的型号，将混凝土送到被告承建由衡阳市众友房地产开发有限公司开发的“利贞嘉苑C、H栋”项目施工现场。在合同履行期间，由于原告中途待料时间长。泵管破裂，爆卡和进料斗边洒落，砼不及时清理，延误被告施工等现象。被告分别于2012年8月22日、同年9月12日、11月6日三次函告原告要求赔偿损失。原告于2012年11月27日、12月28日两次向被告承诺，如因供料不及时所造成的质量问题和误工费用，原告一律承担，并赔偿经济损失，因被告资金不及时到位而引起的供料不及时所造成的一切后果由被告自行承担。被告所承建的利贞嘉苑C、H栋主体项目工程期间，原告向被告供应商品砼18899.5m3，计货款为5490385元，被告支付货款4360000元。该项目主体工程封顶后，原告向被告提供砼28天抗压强度检测报告，要求被告付清主体工程商品砼剩余货款，被告以原告途中待料时间长、延误施工、泵管破裂、进料斗边洒落造成浪费为由，因此未按照合同约定向原告支付利贞嘉苑C、H栋主体工程剩余的款项。被告在承建利贞嘉苑非主体工程期间，原告以被告未按合同约定付清该项目主体工程商品砼剩余款项为由，于2013年11月26日停止向被告供应混凝土，致使被告承建的工程项目停工。衡阳市众发房地产开发有限公司于2013年12月6日因被告停止下达处罚30万元处罚通知书，该处罚款已在衡阳市众友房地产开发有限公司应付给被告方的工程款中扣除，后经原、被告多次协商，原告于2013年12月17日向被告恢复供应混凝土。在合同履行期间，原告向被告供应“利贞嘉苑C、H栋主体工程、非主体工程商品混凝土总方量为20354m3。”依据合同约定的价格以及原告一次优惠的价格和调价函所调整的价格，认定混凝土金额为6056015元，被告已付货款为5558000元，被告尚欠货款498015元，故酿成纠纷，原告诉来本院，要求判准如诉之请求，被告提起反诉要求判准反诉之请求。
另查明，在合同履行中，原告对混凝土的价格进行六次调价，第一次调价时间为2012年4月22日至9月22日，C30为255元／m3，第二次为2012年9月16日至2013年5月20日，C30为270元／m3，第三粢2013年8月6日至14日，C30为300元／m3，第四次2013年9月21日到主体部分完工，C30为270元／m3，第五次2013年11月7日至9日，C30为290元／m3，第六次2013年12月17日至2014年4月9日，C30为350元／m3，被告对原告1—5次调价函中所调整的价格认可，第六次调价是原告根据行业内统一价格进行调价，未向被告送达调价函。原告延误供货18天。
本院认为，本案的争议焦点是：1、原、被告双方在履行商品混凝土购销合同期间谁存在违约；2、原告要求被告支付拖欠商品砼款518675元是否经双方进行结算；3、原告要求被告支付违约金41494元是否符合合同约定；4、被告反诉要求原告赔偿因履行合同造成的人工工资损失75350元，商品砼损失76230元，清理38000元，被罚被告工程300000元是否有事实和法律依据。本院对此分析认定如下：
1、原、被告在履行商品混凝土购销合同期间，谁存在违约。本案中，原告向被告供应商品混凝土，每次供货前是根据被告方电话预先约定的时间，将商品混凝土送到被告方的施工现场。因原告运送混凝土中，待料时间长，未按被告电话预先约定时间将混凝土送到施工现场，延误施工，存在泵管破裂、爆卡和进料斗边洒落、砼不及时清理，造成砼浪费等现象，被告曾先后三次函告原告方要求处理并赔偿损失，原告接函后，曾两次向被告作出解决上述问题的承诺。依据本案的证据和事实，原告在履行合同向被告承建利贞嘉苑C、H栋主体工程供应混凝土期间，存在未按预先约定时间将混凝土准时送到被告施工现场，延误被告施工，砼未及时清理造成砼浪费等现象，因此原告在履行合同期间存在违背合同所约定的义务。被告在“利贞嘉苑项目主体工程封顶后，原告负有义务向被告提供混凝土书面结单，以便被告方应将剩余商品混凝土货款支付给原告方。而被告基于原告在履行合同期间存在违背合同义务为由，不履行付款义务。被告在承建利贞嘉苑项目非主体工程期间，原告未书面催收货款情况下，于2013年11月26日向原告停止供应混凝土，被告因此停工18天，衡阳市众友房地产开发有限公司对被告停工处罚30万元工程款。且原告于2013年12月17日至2014年4月9日，在此期间自行对混凝土调价，并未通知被告方，综上，原、被告在履行混凝土销售合同期间，均存在违背合同义务。因此，对纠纷的酿成，原、被告均应承担相应的责任。
2、原告要求被告支付拖欠的商品砼款518675元，是否经双方结算。原、被告在履行商品混凝土购销合同中，原告向被告提供混凝土，分利贞嘉苑C、H栋主体工程和非主体工程，经庭审质证，原、被告对混凝土总方量20354m3不持异议（主体工程为18899.5m3，非主体工程为1454.5m3），原告在履行合同期间，对商品混凝土的价格进行6次调整，原、被告对2013年12月17日之前所调整的价格不持异议。原告从2013年12月17日至2014年4月9日，在此期间，原告依据行业内部统一调价，将混凝土C30每立方为350元（合同约定价格为280元／m3），原告未将此次对混凝土C30调整价格函告被告，未得到被告方认可，原告以行业内部对混凝土统一调整价格来对抗合同对方，不符合法律规定，也不符合合同约定。故原告根据行业内部对混凝土价格的调整价格对被告没有约束力。因此，从2013年12月17日至2014年4月9日，混凝土C30的价格应按合同约定的价格进行结算。故原告向被告供用混凝土，不同型号总方量为20354m3，依据原、被告对调价函中认可的价格和合同约定的价格结算总金额5939200元，扣除被告已支付给原告货款5558000元，被告尚欠原告货款381250元，由被告偿还给原告。
3、原告要求支付违约金41494元符合约定。本案中，原、被告在履行合同中均存在违背合同约定的义务的行为。被告在承建利贞嘉苑C、H栋项目工程完工后，应将剩余货款全部偿还给原告方。被告将拖欠混凝土货款381250元不付，违背合同约定，应承担主要责任（承担60%）。被告在履行逐步回归同中，供应混凝土不准时，且停止向被告供货18天，延误被告施工等现象，且单方面以混凝土行业内部调整价格对混凝土货款进行结算，致使原告未及时付清货款也应负有一定的责任（承担40%）。依据原、被告在履行合同存在相应违约责任，因此被告应承担向原告支付拖欠货款的违约金24896.4元。
4、被告要求原告赔偿因履行合同造成的人工工资损失75350元，商品砼损失76230元，清理费38000元，被罚工程款300000元，是否有事实和法律依据。本案原告在履行商品混凝土购销合同期间，原告虽然存在供用混经不能按预先约定时间送到被告方的施工现场，延误被告施工，对爆卡散落的混凝土不清理及输送泵进料口落地、砼清理不及时，造成商品砼浪费的损失的现象。被告反诉主张由此造成民工工资损失、混凝土损失、清理费损失的费用，但被告没有向法庭提供实际支付费用的证据。因此，被告主张原告赔偿民工工资、混凝土损失、清理费损失于法无据，本院不予支持。被告要求原告赔偿被告处罚30万元工程款，本院认为，被告在承建利贞嘉苑C、H栋非主体工程项目部期间于2013年11月26日停止向原告供用商品混凝土，造成原告停工18天，无法完成承建利贞嘉苑C、H栋工程项目部的施工进度，被该项目开发商衡阳市众友房地产开发有限公司处罚工程款，已在被告工程款中扣除。该30万元处罚款与原告在履行混凝土购销合同期间擅自停止供应混凝土有直接原因。鉴于原、被告在合同期间存在违约行为，可酌情（按40%）由原告赔偿被告处罚工程款120000元的损失。
综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第一款、《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百二十条之规定，判决如下：
一、被告（反诉原告）XXX公司偿还原告（反诉被告）XXXX公司货款381250元，并承担拖欠货款的违约金24896.4元。合计人民币406146.4元。
二、原告（反诉被告）XXXX公司赔偿被告（反诉原告）XXX公司违约金120000元。
三、驳回被告（反诉原告）XXX公司其他反诉请求。
上述一、二项相抵后，被告（反诉原告）XXX公司在本判决生效后十日内向原告（反诉被告）XXXX公司偿还货款286146.4元。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费12723元，反诉受理费5136元，合计人民币17859元，由被告（反诉原告）XXX公司负担10715.4元，原告（反诉被告）XXXX公司负担7143.6元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。
审 判 长 许满元
审 判 员 朱先荣
人民陪审员 欧祖流
二〇一五年七月十三日
书 记 员 龙小莉
校对责任人：许满元打印责任人：龙小莉
附本判决所适用的法律条文：
《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第一款公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。
《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。
法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
第一百二十条当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。