浙江省杭州市江干区人民法院民 事 判 决 书（2015）杭江民初字第2279号原告张正道，男，汉族，1964年12月20日出生，住河南省潢川县。委托代理人李万生，浙江高名律师事务所律师。被告杭州自力建筑劳务有限公司，住所地杭州市江干区九环路******。法定代表人楼雪鸣。第三人浙江金鲁建设有限公司杭州分公司，住所地杭，住所地杭州市下城区东新路**蔚蓝国际大厦**楼**v>法定代表人陈健，经理。委托代理人叶蓓蕾，浙江天复律师事务所律师。原告张正道为与被告杭州自力建筑劳务有限公司（以下简称自力公司）、第三人浙江金鲁建设有限公司杭州分公司（以下简称金鲁公司杭州分公司）劳动争议纠纷一案，于2015年11月12日向本院起诉，本院受理后，依法由代理审判员单婧婧独任审判，于2015年12月7日公开开庭进行了审理。原告张正道及其委托代理人李万生，被告自力公司的法定代表人楼雪鸣，第三人金鲁公司杭州分公司的委托代理人叶蓓蕾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张正道诉称，2014年9月12日，张正道直接到金鲁公司杭州分公司入职做砌墙工作，双方约定工资220元每天。张正道与自力公司及金鲁公司杭州分公司之间都没有签订过任何劳动合同，自力公司提交的劳动合同是为了获得工伤保险待遇而事后补签的。张正道发生工伤并鉴定为十级伤残，故原告张正道提出以下诉讼请求：一、判令解除张正道与自力公司之间的劳动关系；二、判令自力公司支付给张正道一次性伤残补助金46200元、一次性工伤医疗补助金8062元、一次性伤残就业补助金8062元、停工留薪期工资52800元；三、判令自力公司支付给张正道住院伙食补助费750元、护理费2670.75元、鉴定费300元；四、判令自力公司支付给张正道经济补偿金9900元；五、判令自力公司支付给张正道未签订书面劳动合同的二倍工资72600元；六、判令金鲁公司杭州分公司对自力公司应支付给张正道的款项承担连带责任。被告自力公司辩称，一、自力公司同意与张正道解除劳动合同，对住院伙食补助费和鉴定费也没有异议。二、自力公司与张正道签订了书面劳动合同，在张正道受伤后自力公司也垫付了相关费用，只是签订劳动合同与发生事故的时间前后不到一个月，所以还没有来得及与张正道结算工资。三、张正道主张的工资标准有异议，应为1500元每月，对停工留薪期期间有异议，根据医疗报告应为3个月。对张正道受伤是否需要护理有异议。四、张正道主张经济补偿金与未签订书面劳动合同的二倍工资无法律依据。第三人金鲁公司杭州分公司述称，本案为张正道主张工伤保险待遇纠纷，根据工伤认定书，张正道系与自力公司之间存在劳动关系，并非与金鲁公司杭州分公司有劳动关系。本案所涉工程的甲方是金鲁公司，也不是金鲁公司杭州分公司，故张正道要求金鲁公司杭州分公司承担连带责任没有法律依据。原告张正道提交了以下证据：1、工伤认定决定书1份，拟证明张正道发生工伤的事实；2、杭州市职工工伤与职业病劳动能力鉴定表1份，拟证明张正道工伤为十级伤残的事实；3、门诊住院病历本2本、住院、出院记录1组、医疗证明书2份，拟证明张正道治疗情况；4、职工伤残医务劳动鉴定费票据1份，拟证明张正道为鉴定支付相应鉴定费用；5、仲裁裁决书1份，拟证明本案已经过仲裁前置程序；被告自力公司提交了以下证据：6、简易劳动合同书1份，拟证明自力公司与张正道之间存在劳动关系；第三人金鲁公司杭州分公司提交了以下证据：7、建设工程施工劳务分包合同1份，拟证明案涉工程承包的主体及事故处理的约定。上述证据经庭审质证，自力公司对证据1-5三性均无异议，金鲁公司杭州分公司对证据1-5真实性无异议，关联性有异议，本院认为证据1-5能证明张正道欲证明的事实，本院予以确认。张正道对证据6三性有异议，认为是事后补签，但认可合同书中签字系其本人所签，金鲁公司杭州分公司对证据6无异议，本院认为，本案中未有证据显示劳动合同书系事后补签，现劳动合同书中有张正道与自力公司双方的签章，真实有效，故本院对证据6的真实性予以确认。张正道对证据7三性有异议，自力公司对证据7三性无异议，本院认为，证据7能证明金鲁公司杭州分公司欲证明的事实，本院予以确认。综上，本案事实认定如下：张正道系自力公司员工，2014年12月30日，双方签订有书面《简易劳动合同书》1份，约定：合同期限自2015年1月1日起至班组工作任务结束。自力公司根据工作需要，安排张正道在泥工工作岗位，张正道的工作地点为杭州新星光电有限公司生产厂房二期（Ⅱ）工程。自力公司每月15日支付部分工资，支付的劳动报酬为1500元每月，剩余工资在项目结束或班组退场后五个工作日内结清。等等。2015年1月19日，张正道在工作时不慎从架子上摔落受伤，于当日被送往杭州市江干区人民医院杭州烧伤专科医院治疗，于2015年2月3日出院。出院诊断为：右桡骨远端骨折及尺骨茎突骨折、下唇部软组织贯通伤、右肘部软组织挫擦伤。张正道、自力公司、金鲁公司杭州分公司在庭审中确认张正道此次受伤的停工留薪期期间为四个半月。张正道在受伤后未再回自力公司上班。2015年7月11日，杭州市江干区人力资源和社会保障局认定张正道为工伤。2015年7月23日，经杭州市劳动能力鉴定委员会鉴定，张正道劳动功能障碍程度为十级。张正道为此支付鉴定费300元。另查明，自力公司为张正道参加了建设工程项目农民工工伤保险。案涉工程系由金鲁公司作为工程承包人，自力公司作为劳务分包人，分包内容为混凝土、砌筑、抹灰、钢筋工、木工、架子工、水暖电安装等作业。张正道曾以自力公司为被申请人、金鲁公司杭州分公司为第三人向杭州市江干区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求与本案诉请一致。2015年10月30日，杭州市江干区劳动人事争议仲裁委员会作出江劳人仲案字[2015]第542号仲裁裁决书：一、被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费共计人民币21291元；二、被申请人支付申请人经济补偿金人民币3143元；三、驳回申请人其他仲裁请求。嗣后，张正道对上述裁决书不服，诉至本院。本院认为，张正道因工作遭受事故伤害已被认定为工伤，可以享受工伤保险待遇。自力公司依法为张正道缴纳了工伤保险，故张正道的工伤保险待遇支付渠道分为两部分，其中住院伙食补助费、鉴定费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金等由工伤保险基金支付，停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、护理费等由用人单位支付。关于张正道主张的工伤保险待遇：1、住院期间伙食补助费、鉴定费、护理费。住院期间伙食补助费及鉴定费应由工伤保险基金支付，故对于张正道该两项主张本院不予支持。住院期间的护理费应由用人单位支付，依据张正道的住院天数，经计算，自力公司应支付张正道护理费1987.9元（48372元÷365天×15天）。2、停工留薪期待遇。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案中，张正道与自力公司签订的劳动合同书中张正道的工资标准并非固定，且张正道在自力公司工作未满一个月即发生工伤事故，双方也未实际结算工资，故亦无法根据张正道实际完成的工作量所对应的报酬来折算月工资，故本院参照《2015杭州市劳动力市场工资指导价位》砌筑人员中位数工资37714元/年的标准来计算，经计算，自力公司应支付张正道停工留薪期工资14142.75元（37714元÷12个月×4.5个月）。3、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。一次性伤残补助金及一次性工伤医疗补助金应由工伤保险基金支付，故对于张正道该两项主张本院不予支持。劳动合同期满终止或者职工本人提出解除劳动合同的，职工可享受一次性伤残就业补助金。一次性伤残就业补助金由用人单位支付。张正道在仲裁时即提出要求与自力公司解除劳动关系，自力公司也表示同意，故双方之间的劳动关系解除，自力公司应根据劳动关系解除时上年度浙江省在岗职工月平均工资为标准向张正道支付2个月工资8062元。以上，自力公司应支付张正道工伤保险待遇（护理费、停工留薪期待遇、一次性伤残就业补助金）24192.65元。关于张正道主张的经济补偿金一项。张正道以自立公司未为其缴纳社会保险、未及时足额支付劳动报酬为由提出解除劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》规定的劳动者可以向用人单位主张经济补偿金的情形，依据张正道在自力公司的在职期间以及其工资标准，自力公司应支付张正道经济补偿金3142.8元（37714元÷12个月×1个月）。关于张正道主张的二倍工资一项。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，自力公司在法律规定的时间内已经与张正道签订了书面劳动合同，而张正道发生工伤后也未再回自力公司上班，自力公司客观上也无法与张正道续签劳动合同，故张正道主张二倍工资缺乏事实依据，本院不予支持。关于张正道主张的要求金鲁公司杭州分公司承担连带责任一项。对张正道而言，金鲁公司杭州分公司既非其用人单位，又非其案涉工地工程的承包人，张正道要求其承担连带责任缺乏事实与法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项、第四十七条、第八十二条第一款、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条之规定，判决如下：一、被告杭州自力建筑劳务有限公司支付给原告张正道工伤保险待遇（护理费、停工留薪期待遇、一次性伤残就业补助金）共计人民币24192.65元，于本判决生效之日起十日内付清。二、被告杭州自力建筑劳务有限公司支付给原告张正道经济补偿金人民币3142.8元，于本判决生效之日起十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告张正道的其他诉讼请求。按规定减半收取的案件受理费人民币5元，由被告杭州自力建筑劳务有限公司负担。被告杭州自力建筑劳务有限公司应负担的诉讼费用应在本判决生效之日起三日内交纳本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费人民币10元；对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。（开户银行：工商银行湖滨支行，帐号：12×××68，户名：浙江省杭州市中级人民法院）。在上诉期满后七日内未交纳的，按自动撤回上诉处理。代理审判员  单婧婧二〇一六年三月二无代书 记员  邵翩翩