河南省信阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫15民终406号
上诉人（原审被告）王道喜，男，汉族，1967年8月30日生。
委托代理人程保军，信阳市浉河区双井法律服务所法律工作者，代理权限特别授权。
被上诉人（原审原告）李生道，男，汉族，1974年4月1日生。
原审被告信阳市北晨建筑安装有限公司，住所地：信阳市浉河区。
法定代表人王振轮，该公司董事长。
委托代理人程保军，信阳市浉河区双井法律服务所法律工作者，代理权限特别授权。
上诉人王道喜因与被上诉人李生道，原审被告信阳市北晨建筑安装有限公司建设施工合同纠纷一案，不服信阳市平桥区人民法院（2015）平民初字第02901号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人王道喜的委托代理人程保军，被上诉人李生道，原审被告信阳市北晨建筑安装有限公司的委托代理人程保军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2012年3月19日，王道喜作为甲方与李生道作为乙方签订了《工程劳务协议》约定：甲方将平桥区“幸福家园”主体工程与乙方进行洽谈，签于乙方对该工程的项目质量、进度、安全生产、文明施工、单价、结算付款、治安、住宿等条款乙方表示能接受。甲方同意将工程的结构浇砼、砌块工程承包给乙方；工程地点为平桥区装卸运输公司院内；承包范围为设计蓝图内所含，包工不包料；承包单价为工程实际建筑面积每平方米肆拾叁元，各层面积相加，基础层面按一层面积计算，结算总工程款；工程进度，质量要求乙方必须无条件服从项目部的进度计划，如未按项目部预排工期内完成的，每延迟一天罚款1000元，人员调配乙方自行安排。乙方按照图纸设计施工，如有漏振、蜂窝麻面现象，处500至1000元罚款，情况严重的经质检部门决定后，材料费及人工费由乙方承担，造成二次打地坪费用由乙方承担；付款方式，按进度预付完成工程量的70%，按填充墙砌完每五层为第一次拨款点，分三次预付，主体完成后付90%，竣工验收合格后余款一次性结清；安全责任，如事故原因属于其它工种班组误伤及工人，责任与费用由致人伤亡者承担，如事故属于乙方工人违规操作或乙方人员误伤其他班组人员，责任与费用由乙方全部承担；其他事宜，宿舍禁止使用电炉、取暖器等容易发生火灾的电器，一旦发现没收并罚款100元，不准私接电线；施工现场工人必须带安全帽，不得穿拖鞋、酗酒，一经发现一次罚款50元，不得打架斗殴，构成伤害的扭送公安机关处理；双方责任，甲方按时支付工程款，乙方按时完成工程量，工程质量达不到合格工程，甲方处罚乙方该工程量20%罚款，并且整改合格为准，整改费由乙方承担，合同签订后，乙方不得以任何理由提高承包价格等，中途退场按完成工程量的50%结算，乙方使用材料应节约，造成浪费的乙方加倍赔偿；未尽事宜双方协商解决；协议一式两份，双方各执一份，签字后生效。2012年11月19日，王道喜作为甲方，李道生作为乙方又签订了《平桥区幸福家园单项内、外抹灰工程责任书》，约定经甲、乙双方协商，幸福家园1、2号楼单项内、外装饰抹灰工程交给乙方施工，根据《劳动法》和《合同法》及国家有关规定，本项属内部分工包资目标责任书。包工范围为图纸内所含内、外装饰所有抹灰及外墙贴砖工程，包工不包料；质量要求为优良工程，乙方按照国家规定施工，抹灰墙面按照有关规范严格验收，不符合质量要求返工不另计工资，造成材料浪费由乙方照价赔偿；所有工序当天工完场清；工资单价及付款方式，内、外装饰所有抹灰及外墙贴砖按建筑面积每平方米肆拾伍元，依实际面积结算；施工进度预付完成工程量80%，竣工验收合格后两个月内扣除预付工资一次付清；工程进度，内、外装饰所有抹灰工程在4月15日前完成，雨天、停电工期顺延。乙方按照项目预排期保质保量完工，如有延误乙方承担一切费用开支；安全责任，施工期间乙方加强安全教育，违反施工规范造成的安全事故由乙方全部承担；其他事宜，乙方文明施工，不偷不拿，如发现不良行为乙方负全部责任并加倍赔偿。2015年2月17日，王道喜在信阳市平桥区“幸福家园”的工长王伟与李生道在“幸福家园”1号楼每层建筑面积和“幸福家园”2号楼每层建筑面积进行结算，“幸福家园”1号楼每层建筑面积512.39平方，“幸福家园”2号楼每层建筑面积610.06平方米。本案在审理工程中，2015年11月18日王伟又与李生道签订了《平桥区幸福家园工程清单》，“幸福家园”1号楼、2号楼主体加内、外装饰工程款合计：1539755.39元整。李生道所完成的、约定之外的工程量，被告方认可的有：15层的止水带，每层700元，计款10500元；铲车5天，每天400元，计款2000元；杂工1300元。另查明，本案审理过程中，原告李生道和被告王道喜于2015年12月8日共同委托本院技术室对李生道所完成的工程量进行价值评估，本院技术室答复，案件审理过程中双方已经就完成的工程量进行了结算且已有部分购房住户住进了房屋，无需评估。本诉被告于2015年10月18日提起反诉，因为到庭。本院已裁定按撤回反诉处理。
原审法院认为，原告李生道与被告王道喜于2012年3月19日前的《工程劳务协议》和2012年11月19日签订的《平桥区幸福家园单项内、外抹灰工程责任书》实质上是建设工程施工合同，依照《中华人共和国合同法》第五十二条第（五）项和最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，该两份协议均为无效合同，因双方在诉讼中对完成的工程量的面积和价值进行了结算，又因部分住户已经入住，依最高人民法院《关于审理建设工程工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第九条，被告王道喜应当支付工程价款，被告信阳市北晨建筑安装有限公司作为建设方，应当对被告王道喜所应承担的民事责任负连带清偿责任，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认，主体计款422129.28元，内、外粉刷计款414310.50元，止水带计款10500元，铲车费用计款2000元，杂工计款1300元，共计1553555.39元，扣除已付款1220000元，与333555.39元。关于原告主张的利息，因自身有一定责任，不予支持。综上，依照《中华人共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，原审法院判决：一、被告王道喜于本判决生效后三日内支付原告李生道人民币333555.39元，被告信阳市北晨建筑安装有限公司负连带清偿责任。二、驳回原告李生道的其它诉讼请求。本案受理费7203元，原告李生道负担1203元，被告王道喜和被告信阳市北晨建筑安装有限公司负担6000元。
王道喜上诉称，1、原审法院程序违法；2、原审法院认定事实错误，适用法律错误。请求撤销原判，依法改判。
被上诉人李生道答辩称，原审判决正确，请求维持原判。
二审查明的事实与原审查明的事实一致。另查明，1、2015年11月12日王道喜的委托代理人（全权）签收法院开庭传票，但开庭时，王道喜及委托代理人均未在规定时间到庭参加诉讼；2、二审中双方认可，李生道所涉及的建筑工程已有部分居民搬迁入住。
本院认为，被上诉人李生道与上诉人王道喜于2012年3月19日签订的《工程劳务协议》和2012年11月19日签订的《平桥区幸福家园单项内、外抹灰工程责任书》实际上是建设工程施工合同，依照相关法律规定，该两份协议均为无效合同，但双方对完成的工程量的面积和价款进行了结算，被上诉人李生道依完成的工程量，诉请上诉人王道喜支付，理由正当，应受法律保护，原审支持李生道诉请，处理正确，应予维持。王道喜上诉称，原审程序违法，认定事实错误。适用法律错误的理由不能成立。因为，原审法院已按法律程序给双方送达开庭传票，在规定的时间内其未到庭参加诉讼，属拒不到庭参加诉讼，视为放弃辩论、反诉的权利，原审程序并未违法。至于在事实认定上，原审法院依据双方签订的合同及结算清单，逐项核实计算，并无不清，至于工程未验收问题。二审中双方认可，已有部分居民搬迁入住。依据相关法律规定，视为验收竣工。故王道喜的上诉理由不能成立，上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6000元，由上诉人王道喜承担。
本判决为终审判决。
审判长 郑鹏飞
审判员 邱世财
审判员 左立新
二〇一六年三月一日
书记员 高 星