黑龙江省漠河县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）黑2723刑初21号
公诉机关漠河县人民检察院。
被告人宫某某，男，1968年7月17日出生，汉族，大学专科文化，系北极镇政府民政助理，住黑龙江省大兴安岭地区漠河县北极乡北极村气象路49号，2017年5月23日因涉嫌贪污被漠河县人民检察院取保候审。2017年8月18日经本院决定取保候审；2017年9月25日经本院决定逮捕；2017年9月29日经本院决定变更为取保候审。
漠河县人民检察院以黑漠检诉【2017】20号起诉书指控被告人宫某某涉嫌贪污罪，于2017年8月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年9月8日依法公开开庭进行了审理。漠河县人民检察院指派检察员王伟、书记员孙博出庭支持公诉，被告人宫某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：
被告人宫某某身为国家机关工作人员利用职务之便，2011至2013年间两次贪污迁坟款共计123,060.00元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。被告人案发后主动如实供述自己的犯罪事实，案发后主动返还赃款，应根据《中华人民共和国刑法》第六十七条之规定对其处罚。
公诉机关当庭出示了下列证据：书证漠河县北极镇财政所2011、2012年迁坟专项资金账户及相关凭证复印件、孙某某名下农商行账户交易明细、宫某某名下工行账户交易明细、宫某某户籍证明、宫某某工作证明；证人孙某某、于某某、李某某的证言；被告人宫某某的供述和辩解。
被告人宫某某及其辩护人对公诉机关的指控均提出以下辩解和辩护意见：
1、58座坟没有虚列，当时我没有记清楚；套取的公款有很大部分用在政府招待上了。
2、在量刑上被告人宫某某具有如下从轻和减轻处罚的情节：一是在案发前主动投案，如实供述案情，具有自首情节；二是案发后积极主动返脏，认罪态度好，没有给国家造成损失；三是根据两高《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，在量刑上应当酌情考虑。
被告人宫某某及其辩护人当庭出示了下列证据：孙某某的《律师调查取证笔录》及手工绘制的迁坟方位图，欲证实58座坟并非虚列；对许某某、于某某、高某某、刘某某、李某某、张某某的《律师调查取证笔录》，欲证实宫某某为公务支出26129.00元；经宫某某支付用于政府招待的相关费用单据共26张，金额为45,628.13元。以上证据证实宫某某截留的123,060.00元单位领导是知情的，有部分用作了公务性支出。
经审理查明：
1、2011年8月份，被告人宫某某在任漠河县北极镇民政助理期间，漠河县北极镇进行旅游城镇规划建设，需对散落北极村区域内的坟墓迁挪，北极镇按照迁挪每座坟墓400.00元的标准申请到专利资金。由被告宫某某负责迁坟工作，发放迁坟补助款。宫某某见501座无主坟比较集中（其中7座是虚列），便找到北极村村民孙悦信由他包干迁移到新墓地，并给包干费用为每座坟墓200.00元，宫某某从每座坟墓贪污迁坟补助款200.00元，共贪污公款共计102,800.00元。
2、2012年7月份，经被告人宫某某调查散落在北极村不同地点还有197座坟墓，便决定仍交给孙某某包干迁挪，按每座坟墓400.00元，把迁坟补助款支付给孙某某作为劳务费。宫某某虚列51座坟墓向北极镇报数，北极镇按248座坟墓，每座坟墓400.00元支付迁坟补助，2012年9月25日转账支付78,940.00元到孙某某名下的农商行账户，余下20,260.00元挂账。
2013年9月24日，北极镇财政所转账支付到孙某某名农商行账户20,260.00元。次日，宫某某将此款取出据为己有。
经侦查，被告人宫某某于2017年5月23日到本院自首。
综上，宫某某利用职务之便两次贪污千分款共计123,060.00元。案发后主动返还赃款。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以说明。
1、被告人宫某某的的供述及辩解：2011年北极镇由于旅游规划维修，有我负责坟墓拆迁的全部工作，坟墓拆迁分为两部分，有主坟和无主坟，镇财政给每个坟400.00元的迁坟款，当时北极镇村民孙某某听说我负责坟墓拆迁的工作，他就找到我要求干这项拆迁的活，因为无主坟507座比较集中，迁移费用低，我们俩经过协商每座坟400.00元，我俩各200.00元。我就用孙某某的身份证去北极镇农村信用社办理一张银行卡，2011年共迁了507个无主坟（其中有7座坟是虚列的），按照我俩协商好的，我分得102,800.00元，孙某某分得100,000.00元。2012年-2013年由于北极镇旅游规划，我又找到孙某某干过一次迁坟的活，按照248个坟，每个坟400.00元的标准支付，财务账显示应该支付孙某某99,200.00元，但实际上就干了78,940.00元的活。虚列了51座坟（20,260.00元）。在我把这些钱存入孙某某的账户后，分别于2012年9月份取出78,940.00元支付给了孙某某，2013年9月份又取出虚列的20，260.00元，被我自己占有。我一共截留了123，060.00元迁坟款。除了存入我个人名下工行账户100,000.00元之外，我在提取现金给孙某某时留下了2,800.00元，ATM机取款和柜面取款20,260.00元我没有存入银行，留在手里使用了。被告人的供述及辩解证明被告人宫某某担任北极镇民政助理期间于2011年-2013年经手办理北极镇迁坟工作过程中利用职务之便贪污公款123,060.00元犯罪经过。
2、证人孙某某的证言：我一共承包过两次迁坟的活。第一次在2011年，第二次在2012年具体月份我记不清了，但是干的两次迁坟的活是连续两年干的。2011年北极镇民政助理宫某某找我承包迁坟的事情，因为我以前干过迁坟的活，所以宫某某找我承包迁坟，我记得总共迁坟数量507座，每座200元。我当时找了7、8个人干的，迁坟所有费用都是由我出的，费用都在每座坟的承包费200元内，主要是买烧纸钱、人工费、车辆油脂材料小号等。第二次总共迁坟数量248座，每座迁坟费400元，我当时找了6、7个人干的，人员基本上还是去年那些人，迁坟的所有费用都是有我出的。证明被告人宫某某通过把北极镇迁坟的活承包给孙某某，利用职务之便贪污公款123,060.00元的犯罪经过，与宫某某的的供述及辩解相印证。
3、证人李某某证言。证实北极村迁坟工作是由宫某某负责，并且李彦贵并不知道宫某某贪污迁坟款。
4、证人于某某证言。证实宫某某套取的费用与办公室的招待没有关系。
5.书证漠河县北极镇财政所2011、2012年迁坟专项资金账户及相关凭证复印件，证实在迁坟工作中政府拨款的去向。
6.书证孙某某名下农商行账户交易明细，证实在迁坟工作中政府拨款的去向。
7.书证宫某某名下工行账户交易明细，证实在迁坟工作中政府拨款的去向。
8.书证宫某某户籍证明，证实宫某某的身份信息以及无前科劣迹。
9.书证被告人宫某某工作证明，证明宫某某的工作岗位为北极镇人民政府民政助理，具有公务人员的身份。
本院认为，被告人宫某某身为国家工作人员，利用职务上的便利骗取公共财物115，620.00（123,060.00元减去7440元为115，620.00元），数额较大，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控罪名成立，应予惩处。被告人宫某某主动向检察机关投案并如实供述犯罪事实，系自首，且在本案提起公诉前如实供述自己罪行、积极退赃，对其可以免除处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（一）项、第三款、第三十七条、第六十四条、第六十七条第一款之规定，判决如下：
一、被告人宫某某犯贪污罪，免予刑事处罚。
二、被告人宫某某退缴的赃款115，620.00依法没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向大兴安岭地区中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 赵晓波
审 判 员 裴洪党
人民陪审员 黎占龙
二〇一七年十二月十二日
书 记 员 李佳珊
引用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条【贪污罪】国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条【对犯贪污罪的处罚规定】对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
(一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
(二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
(三)贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产;数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚;有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第三十七条【非刑罚性处置措施、职业禁止】对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。