海口市龙华区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）龙交初字第76号
原告李其能。
委托代理人张德兴，海南富安律师事务所律师。
被告蒙美岱。
被告徐征，男，1977年7月19日出生，汉族，住河南省郸城县双楼乡程庄***号。
被告新余市琼发汽车运输有限公司。
法定代表人涂小强，该司经理。
被告徐征、被告新余市琼发汽车运输有限公司共同委托代理人徐锦秀，江西建成律师事务所律师。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司高安支公司，住所地江西省宜春市袁州区袁山大道中段261号。系中国太平洋财产保险股份有限公司宜春中心支公司下属公司。
负责人高立南，该司总经理。
委托代理人程学理，中国太平洋财产保险股份有限公司宜春中心支公司法务岗主管。
原告李其能与被告蒙美岱、徐征、新余市琼发汽车运输有限公司（以下简称琼发公司）、中国太平洋财产保险股份有限公司高安支公司（以下简称太保高安支公司）机动车道路交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人张德兴，太保高安支公司委托代理人程学理到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年8月23日，被告蒙美岱驾驶制动不良的赣K3XX**号重型仓栅式货车沿琼文线由西往东方向行驶，追尾撞上原告驾驶的无牌正三轮农用车，造成原告受伤，两车受损的交通事故。海口市公安局交巡警支队于2013年9月3日作出（2013）第001246号交通事故认定书，认定被告蒙美岱承担事故的全部责任，原告无责任。该车所有人为被告徐征，在被告太保高安支公司处投保了《机动车交通事故责任强制保险》等。事故发生当日，原告被送到海口市琼山区人民医院治疗，医疗费7348.11元。因伤情严重，当日被转到海口市人民医院治疗，入院诊断原告的伤情为：1、左上臂大面积皮肤软组织碾压撕脱并缺损；2、左锁骨远端骨折；3、左肩胛骨粉碎性骨折；4、左第四肋骨骨折；5、头皮挫裂伤；6、颜面部皮肤软组织挫擦伤。原告于2013年10月15日出院。出院医嘱：1、注意休息，加强营养，加强患肢功能锻炼，定期骨科门诊复查；2、不适随诊。海口市人民医院医疗费53031.25元。2013年10月24日海口市美兰区法律援助中心委托海南司法医院法医鉴定中心对原告进行伤残等级鉴定，该鉴定中心于2013年10月28日作出海司法鉴（2013）临鉴字第193号伤残鉴定意见书，认定原告因本次交通事故所受损伤致左肩关节、左肘关节、左前臂旋转及左腕关节活动功能丧失87.56%，鉴定为七级伤残，鉴定费850元。根据海南省公安厅交警总队发布的《2013-2014年度海南省道路交通事故人身损害赔偿项目和计算标准》及相关法律规定，原告因交通事故产生的损失为：原告实际垫付的医疗费为60379.36元；误工费从交通事故发生之日计算至伤残鉴定书作出之日为66天，原告从事交通运输业，按交警总队发布的平均年收入为51971元，实际工作日为365天减去国家法定节日11天及假日104天计算，原告误工费为13720元，即：51971÷（365-11天-104）×66天；护理费按海南目前120元每天的护理标准，原告自交通事故发生之日起至出院生活均不能自理，至少应需半年182天，护理费为21840元，即182天×120元；原告及家属为原告治疗多次往返海口与灵山之间，且原告出院后仍需多次往返海口灵山之间复诊，交通费酌情要求5000元；原告住院66天，按50元每天，伙食补助费为3300元；原告出院医嘱加强营养费，按海南目前60元的营养费标准，结合原告伤势恢复至停药至少半年182天，营养费为10920元，即182天×60元；原告经鉴定，伤残等级为七级，原告为农业户口，按海南省交警总队发布的计算标准，伤残赔偿金59264元，即7408元40%×20年；原告与妻子吴艳华共育有三子女，分别为李小艳2001年5月8日出生，李小雪2007年7月25日出生，李昌珉2011年2月2日出生，扶养费分别为：李小艳4736元×40%×6年为11366元，李小雪4736元×40%×12年为22732元，李昌珉4736元×40%×16年30310元，扶养费共计64408元；原告尚年轻，因交通事故导致左手严重残疾，对今后的生活造成重大影响，特酌情要求精神赔偿50000元。以上共计289681.36元。被告蒙美岱、被告徐征应对原告以上损失连带承担全部赔偿责任，被告太保高安支公司应对原告的损失在保险范围内承担赔偿责任，且应于判决后一次性先于被告蒙美岱、被告徐征赔偿给原告。综上所述，为维护原告的合法权益，根据法律的相关规定，向人民法院提起诉讼，请求人民法院：1、判令被告蒙美岱、被告徐征、被告琼发公司连带赔偿原告医疗费60379.36元、误工费13720元、护理费21840元、交通费5000元、伙食补助费3300元、营养费10920元、伤残赔偿金59264元、鉴定费850元、抚养费64408元、精神赔偿50000元，以上共计人民币289681.36元；2、被告太保高安支公司在保险范围内承担赔偿责任；3、诉讼费由三被告承担。
被告徐征辩称，1、本案中，我雇请第一被告蒙美岱驾驶的赣K3XX**货车发生交通事故。该车辆是我于2011年3月8日向第二被告琼发汽运公司融资租赁的车辆，当时双方签订《融资租赁合同》，该合同约定：租赁期限为3年，从2011年3月8日起至2014年3月8日止等内容。该车辆由我自主经营、自负盈亏。现该车辆发生交通事故造成他人人身损害。对于原告合理合法的损失，我愿意在超过交强险12.2万元及第三者商业责任险50万元范围外承担赔偿责任。2、本案中的赣K3XX**货车在第三被告单位投保了一份交强险（12.2万元）及一份商业险（第三者商业责任险50万元，并投保了不计免赔）。现该车辆发生交通事故，造成他人人身损害，根据《道路交通安全法》第76条：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”之规定，及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第16条：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）和第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”之规定，本案的赔偿应先在交强险及商业险范围内承担赔偿责任，不足部分我自愿承担。3、事故发生后，我已经支付了原告医疗费1900元、住院押金22000元、赔偿款9000元。该款依法应在本案中予以扣减。4、原告诉请过高且部分不合法，请求法院依法重新计算。综上所述，请求人民法院查明本案事实后，作出一个公平、公正的判决。
被告琼发公司辩称，本案中，我公司依法不承担赔偿责任。本案中，被告蒙美岱驾驶的赣K3XX**货车发生交通事故，造成他人人身损害。该车辆是被告徐征于2011年3月8日向我公司融资租赁的车辆，当时双方签订《融资租赁合同》，该合同书约定：徐征租赁该车，并享有该汽车的占有、使用、收益权。租赁期限为3年，从2011年3月8日起至2014年3月8日止。租金总额为35万元。租赁期间，租赁汽车的所有权归甲方琼发公司所有等内容。该车辆由徐征自主经营、自负盈亏。现徐征在经营该车过程中，造成他人人身损害，根据《合同法》第246条：承租人占有租赁物期间，租赁物造成第三人的人身伤害或者财产损害的，出租人不承担责任。”之规定，《侵权责任法》第49条：“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任。”之规定，我公司不承担本案的赔偿责任。二、第三被告依法在交强险及商业险范围内承担赔偿责任。本案中的事故车辆赣K3XX**货车在第三被告单位投保了一份交强险（12.2万元）及一份商业险（第三者商业责任险50万元，并投保了不计免赔）。现该车辆发生交通事故，造成他人人身损害，根据《道路交通安全法》第76条：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任”之规定，及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第16条：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）和第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”之规定，本案的赔偿应先在交强险及商业险范围内承担赔偿责任，不足部分由徐征承担。3、事故发生后，被告徐征已经支付了原告医疗费1900元、住院押金22000元、赔偿款9000元。该款依法应在本案中予以扣减。4、原告诉请过高且部分不合法，请求法院依法重新计算。综上所述，请求人民法院查明本案事实后，作出一个公平、公正的判决。
被告太保高安支公司辩称，保险公司不是侵权行为人，保险公司因保险合同承担保险关系，本案的诉讼费、鉴定费及其他费用不是保险公司承担范围。原告诉请明显过高，应依法调整。
经审理查明，2013年8月23日5时50分许，被告蒙美岱驾驶制动不良的赣K3XX**号重型仓栅式货车沿琼文线由西往东方向行驶，追尾撞上原告驾驶的无牌正三轮农用车，造成原告受伤，两车受损的交通事故。2013年9月3日，海口市公安局交警支队作出4601012海公交认字（2013）第001246号《道路交通事故认定书》，认定被告蒙美岱承担事故全部责任，原告李其能无责任。
事发当日，原告被送往海口市第三人民医院就诊，并于同日转往海口市人民医院住院治疗，2013年10月15日原告出院，住院53天。出院诊断：1、左上臂大面积皮肤软组织碾压撕脱、缺损并感染；2、左锁骨远端骨折；3、左肩胛骨粉碎性骨折；4、左第四肋骨骨折；5、头皮挫裂伤；6、颜面部皮肤软组织挫擦伤。出院医嘱：1、注意休息，加强营养，加强患肢功能锻炼，定期骨科门诊复查；2、不适随诊。原告在海口市第三人民医院就诊支付医疗费7348.11元，在海口市人民医院住院支付医疗费53031.76元，合计60379.87元。被告徐征向原告垫付120急救费用200元、海口市人民医院门诊医疗费1700元及住院医疗费22000元，合计23900元。另，被告徐征向原告支付现金9000元。
2013年10月28日，海口市公安局交警支队依法委托海南司法医院法医鉴定中心对原告的伤残等级进行司法鉴定。2013年11月5日，该中心作出海司法鉴（2013）临鉴字第193号《司法鉴定意见书》，其鉴定意见为：被鉴定人李其能，2013年8月23日所受损伤致左肩关节、左肘关节、左前臂旋转及左腕关节活动功能丧失87.56%，鉴定为七级伤残。鉴定费850元已由原告支付。
本案肇事赣K3XX**号货车系被告琼发公司所有，并由被告徐征自2011年3月8日起从该公司租赁经营，双方签订有《融资租赁合同》，被告蒙美岱系被告徐征雇用的司机。被告太保高安支公司承保了赣K3XX**号货车在机动车交通事故责任强制保险（医疗费用赔偿限额10000元，死亡伤残赔偿限额110000元，财产损失赔偿限额2000元）及商业第三者责任险（责任限额为500000元，含不计免赔），本次交通事故发生在保险期间内。另查，原告李其能系农村户籍，其育有三名子女，分别为李小艳2001年5月8日出生，李小雪2007年7月25日出生，李昌珉2011年2月2日出生。
以上事实，有海口市公安局交警支队出具的4601012海公交认字（2013）第001246号《道路交通事故认定书》、海南司法医院法医鉴定中心出具的海司法鉴（2013）临鉴字第193号《司法鉴定意见书》、《海口市第三人民医院住院费用明细清单》、《海口市人民医院住院病历》、《海口市人民医院住院收费专用票据》、《鉴定费发票》、《户口簿（李其能）》、《海口市人民医院门诊收费专用票据（2张）》、《海南省基层医疗卫生机构门诊收费专用票据》、《海口市人民医院住院押金存款单（3张）》、《收据》、《汽车融资租赁合同书》、《机动车交通事故责任强制保险单》、《神行车保系列产品保险单》、《机动车行驶证（赣K3XX**号货车）》、《机动车驾驶证（蒙美岱）》以及当事人的陈述为凭，并经庭审质证，足以认定。
本院认为，（一）对事故责任的认定。海口市公安局交通警察支队作出的被告蒙美岱承担全部责任，原告李其能无责任的认定，事实清楚，责任准确，应予采信。
对赔偿项目的认定。被告太保高安支公司对海南司法医院法医鉴定中心出具的海司法鉴（2013）临鉴字第193号《司法鉴定意见书》提出异议并申请重新鉴定，但其未提供证据对该鉴定意见予以反驳，本院对该鉴定意见予以采信。原告主张其护理期、营养期为182日，但其未提供证据予以证明，本院不予支持。原告住院治疗53天，出院医嘱“注意休息，加强营养”，且海南司法医院2013年11月5日出具的《司法鉴定意见书》鉴定原告为七级伤残，本院认定原告误工期及营养期计算至其定残日前一日，即74天。
关于医疗费。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条的规定，医疗费的赔偿数额根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。被告徐征向原告垫付120急救费用200元、海口市人民医院门诊医疗费1700元及住院医疗费22000元，且原告予以认可，另原告在海口市第三人民医院就诊支付医疗费7348.11元，在海口市人民医院住院支付医疗费53031.76元，上述医疗费合计84279.87元，本院予以认定。
关于护理费。依据《解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”原告在海口市人民医院住院治疗53天，参照海南省护工从事劳动报酬标准为120元／天计算，则原告的护理费为6360元（53天×120元／天）。
关于营养费。本院酌定营养期74天，营养费标准为50元／天，则原告的营养费为3700元（74天×50元／天）。
关于住院伙食补助费。依据《解释》第二十三条的规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。参照上一年度我省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准为每日50元，原告住院治疗53天，其住院伙食补助费为2650元（50元／天×53天）。
关于误工费。依据《解释》第二十条的规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”原告主张其事故发生前从事交通运输工作，但未提供证据予以佐证，且被告太保高安支公司对原告陈述不予认可，故本院不予认定。原告为农村居民，参照《2013-2014年度海南省道路交通事故人身损害赔偿项目和计算标准》中“农、林、牧、渔业：20926元／年”的标准，本院酌定原告误工期为74天，其误工费计算为4301.46元（20926元／年÷360天×74天）。
6、关于精神损害抚慰金。依据《解释》第十八条“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。”本次交通事故造成原告七级伤残，必然对其工作生活造成一定影响，但原告主张精神抚慰金50000元过高，本院酌定精神抚慰金20000元。
7、关于交通费。依据《解释》第二十二条规定：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告住院治疗期间，其交通费必然产生，其主张交通费5000元过高，且未提供交通费票据，本院酌情认定交通费3000元。
8、关于残疾赔偿金。《解释》第二十五条第一款规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”、第二十五条第二款“受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。”依据海南司法医院法医鉴定中心作出的鉴定意见：被鉴定人李其能，2013年8月23日所受损伤致左肩关节、左肘关节、左前臂旋转及左腕关节活动功能丧失87.56%，鉴定为七级伤残，原告的残疾赔偿金指数应认定为40%，参照我省上一年度农村居民人均纯收入7408元／年来计算，则原告的残疾赔偿金为59264元（7408元／年×20年×40%），原告主张残疾赔偿金59264元，本院予以支持。
8、关于被抚养人生活费。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国侵权责任法﹥若干问题的通知》第四条“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金”的规定，现原告既主张残疾赔偿金，又主张抚养费，有违法律规定，故对原告主张的被抚养人李小艳、李小雪、李昌珉抚养费共计64408元，本院不予支持。
9、关于鉴定费。原告在海南司法医院法医鉴定中心进行鉴定，其鉴定费850元已由原告支付。
综上，本案属于死亡伤残赔偿限额负责赔偿的项目有：护理费6360元、交通费3000元、误工费4301.46元、残疾赔偿金59264元、精神损害抚慰金20000元，合计92925.46元；属于医疗费用赔偿限额负责赔偿的项目有：医疗费84279.87元（含被告徐征垫付的23900元）、住院伙食补助费2650元、营养费3700元，合计90629.87元；其他项目有：鉴定费850元。
（三）民事责任的承担。海口市公安局交警支队认定被告蒙美岱承担事故全部责任，原告李其能无责任。被告蒙美岱系被告徐征雇佣的司机，其在执行雇佣活动中发生交通事故致原告受伤，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，雇主徐征应当承担赔偿责任。另，肇事赣K3XX**号货车虽系被告琼发公司所有，但被告琼发公司与被告徐征签订了《汽车融资租赁合同书》，该货车由被告徐征实际管理、使用、经营并获取收益，故本院认定被告徐征承担全部的民事赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿”，被告太保高安支公司作为赣K3XX**号货车的承保人，依法应在“交强险”的医疗费用赔偿限额内赔付给原告医疗费用10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔付给原告92925.46元，合计102925元。超出“交强险”限额的部分81479.87元（90629.87元－10000元﹢鉴定费850元），由被告太保高安支公司在“商业第三者责任险”范围内赔付，因被告徐征已经向原告垫付了医疗费23900元，并给付现金9000元，应予扣减，则被告太保高安支公司还在“商业第三者责任险”范围内赔付48580元（81479.87元－23900元－9000元）给原告李其能。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一款、第二款、第十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款及《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条的规定，判决如下：
一、限被告中国太平洋财产保险股份有限公司高安支公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿给原告李其能人民币102925元；
二、限被告中国太平洋财产保险股份有限公司高安支公司于本判决生效之日起十日内在“第三者商业责任险”责任限额范围内赔偿给原告李其能人民币48580元；
三、驳回原告李其能的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费人民币5645元，由原告李其能负担2315元，被告徐征负担3330元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。
审 判 长 蔡小龙
代理审判员 刘 威
人民陪审员 柯 鸿
二〇一四年四月二十九日
书 记 员 周大虎