浙江省缙云县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）丽缙刑初字第485号
公诉机关浙江省缙云县人民检察院。
被告人胡某甲，曾因犯容留卖淫罪，于2014年8月28日被金华市婺城区人民法院判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币100000元，缓刑考验期限自2014年9月15日起至2015年9月14日止。因本案，于2015年7月4日被缙云县公安局刑事拘留，同年8月10日被逮捕。现羁押在缙云县看守所。
指派辩护人陈月勤，浙江新之亚律师事务所律师。
被告人沈某，农民。因本案，于2015年7月7日被缙云县公安局刑事拘留，同年8月10日被逮捕。现羁押在缙云县看守所。
辩护人章强，浙江汉博律师事务所律师。
缙云县人民检察院以缙检刑诉（2015）446号起诉书指控被告人胡某甲、沈某犯组织他人偷越国（边）境罪，于2015年11月23日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序并组成合议庭，公开开庭审理了本案。缙云县人民检察院指派代理检察员张梦恬出庭支持公诉，被告人胡某甲及其指派辩护人陈月勤、被告人沈某及其辩护人章强到庭参加了诉讼。现已审理终结。
缙云县人民检察院指控，2015年5月25日，被告人胡某甲、沈某伙同金丹丹（另案处理）组织虞某、胡某乙、俞某、周某、张剑五人，在未办理任何出境证件的情况下，搭乘摩托车经由云南省西双版纳打洛镇翡翠城停车场旁边的山路绕过中国边防站，偷渡进入缅甸境内。另查明，2015年7月7日，被告人沈某主动到缙云县东渡中心派出所投案，并如实供述自己的罪行。公诉机关为证明上述指控事实，当庭讯问了被告人胡某甲、沈某，并宣读、出示了被告人胡某甲、沈某的供述笔录，证人周某、俞某、胡某乙、虞某的证言笔录，辨认笔录，中国航信数据信息，全国民航离港记录，刑事判决书，执行通知书，归案情况说明，情况说明，户籍信息及照片等证据。公诉机关认为其指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分。被告人胡某甲、沈某违反出入国（边）境管理法规，非法组织他人偷越国（边）境，其行为已触犯刑法第三百一十八条的规定，应当以组织他人偷越国（边）境罪追究其刑事责任。被告人胡某甲、沈某系从犯，应适用刑法第二十七条的规定。被告人沈某具有自首情节，应适用刑法第六十七条的规定。提请本院依法判处。
被告人胡某甲及其辩护人在开庭审理过程中对起诉指控的事实、情节及罪名均无异议。其辩护人的辩护意见是：1、被告人胡某甲法律意识淡薄，主观恶性小；2、被告人胡某甲具有较好的悔罪表现，当庭自愿认罪；3、被告人胡某甲归案后如实供述自己的罪行；4、在共同犯罪中，被告人胡某甲的作用较小，系从犯。综上，请求本院对被告人胡某甲从轻处罚。
被告人沈某及其辩护人在开庭审理过程中对起诉指控的事实、情节及罪名均无异议。其辩护人的辩护意见是：1、被告人沈某系从犯；2、被告人沈某具有自首情节；3、被告人沈某的行为社会危害性较小，且其并未从中获利；4、被告人沈某的主观恶性小，具有较好的悔罪表现，当庭自愿认罪。综上，请求本院对被告人沈某减轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，2015年5月25日，被告人胡某甲、沈某伙同金丹丹（另案处理）组织虞某、胡某乙、俞某、周某在未办理任何出境证件的情况下，搭乘摩托车经由云南省西双版纳打洛镇翡翠城停车场旁边的山路绕过中国边防站，偷渡进入缅甸境内进行赌博活动。
另查明，2015年7月7日，被告人沈某主动到公安机关投案，并如实供述自己的罪行。
又查明，被告人胡某甲曾因犯容留卖淫罪，于2014年8月28日被金华市婺城区人民法院判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币100000元（已缴纳），其因犯该罪，于2014年6月9日被金华市公安局江南分局刑事拘留，同月30日被取保候审，其因该罪已被先行羁押二十一日。
上述事实，有公诉机关当庭举证，并经庭审质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、证人周某的证言笔录证实：2015年5月23日，其朋友俞某说缅甸那边可以赌博，也可以过去看看那边有无生意可以做，问其去不去缅甸，说可以叫被告人胡某甲帮忙订机票，并将被告人胡某甲的电话号码给其，后来其就联系了被告人胡某甲，由被告人胡某甲帮其订机票，后在2015年5月24日其与被告人胡某甲、沈某、被告人胡某甲的哥哥嫂子，还有俞某一起坐大巴从缙云到了杭州，之后在萧山机场碰到了一个杭州男子，第二天，其又碰到了一名叫丹丹的温州女子，后其与被告人胡某甲、沈某等共八人一起坐飞机到了西双版纳，之后通过先后坐轿车、摩托车绕山路，绕过中国边防站，直接进入了缅甸境内，2015年5月26日早上，被告人沈某、胡某甲带其与虞某、胡某乙、俞某还有那名杭州男子一起到了一家叫“瓦隆”的赌场，其在赌场里向丹丹借了几十万的筹码，后来输了不少钱等事实。
2、证人俞某的证言笔录证实：2015年5月中旬的一天，被告人胡某甲跟其说缅甸那边可以赌博，去赌博则吃住及路费赌场那边会负责，后其将自己的身份信息发给被告人胡某甲买机票，并和其朋友周某说了去缅甸赌博的事，并把被告人胡某甲的联系方式告诉了周某，2015年5月24日下午其与被告人胡某甲、沈某、被告人胡某甲的哥哥嫂子、周某一起坐大巴从缙云到了杭州，后在萧山机场，碰到了一名叫阿丹的温州女子和一名杭州男子，2015年5月25日，其一行八人坐飞机到了西双版纳，后经阿丹联系，通过先后坐轿车、摩托车绕山路，绕过了中国边防站，到了缅甸境内，之后几天，大家都被赌场的车子接到一家叫“瓦隆”的赌场进行赌博，阿丹是在赌场里放贷的等事实。
3、证人胡某乙的证言笔录证实：其系被告人胡某甲的嫂子，被告人胡某甲告诉其与虞某说缅甸那边赌博的人很多，开宾馆生意会比较好，叫其与虞某去缅甸看看有没有什么生意可以做，去的路费和缅甸那边的吃住都是免费的，2015年5月下旬的一天，其就与虞某，还有两名缙云人（一男一女）和被告人沈某、胡某甲一起坐大巴到了杭州，后在入住的宾馆碰到了一名温州女子和一名杭州男子，第二天，其一行八人坐飞机到了西双版纳，在那名温州女子的联系下，大家先后坐轿车、摩托车从山上的一条小路绕过中国边防站到了缅甸境内，之后几天，在被告人胡某甲的带领下，其与虞某到一家赌场去过，在赌场里，被告人沈某还有一起去的缙云男子、杭州男子都参与了赌博，缙云男子和杭州男子还向那名温州女子借了几十万的筹码，其后来知道其在缅甸住的宾馆是赌场承包的等事实。
4、证人虞某的证言笔录证实：其系被告人胡某甲的哥哥，2015年5月中旬的一天，被告人胡某甲和其还有胡某乙说缅甸那边赌场很多，在缅甸开饭店或者宾馆很赚钱，如果其与胡某乙过去，则飞机票及在缅甸那边的吃住自己都会包去，2015年5月24日下午，其与胡某乙、俞某、周某、被告人胡某甲、沈某一起坐大巴从缙云到杭州，经被告人沈某联系，在萧山机场碰到了张剑，第二天早上在入住的宾馆碰到了一名温州妇女，名叫丹丹，后其一行八人坐飞机到了西双版纳，经丹丹联系，大家先后坐轿车、摩托车绕着山路到了缅甸境内，2015年5月26日早上，其与胡某乙、俞某、周某、被告人胡某甲、沈某一起去了“瓦龙”赌场，在赌场里，周某、张剑、被告人沈某向丹丹配了筹码，之后几天，其又去了该赌场好几次等事实。
5、辨认笔录证实：被告人胡某甲、沈某、证人俞某对丹丹的指认情况及证人周某对偷渡到缅甸所经山路入口的指认情况等事实。
6、中国航信数据信息、全国民航离港记录证实：金丹丹、被告人胡某甲、沈某、证人虞某、胡某乙、周某、俞某于2015年5月25日乘坐同一航班从杭州到昆明，且机票系通过同一电子终端购买等事实。
7、刑事判决书、执行通知书证实：被告人胡某甲曾因犯容留卖淫罪，于2014年8月28日被金华市婺城区人民法院判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币100000元（已缴纳），其因犯该罪，于2014年6月9日被金华市公安局江南分局刑事拘留，同月30日被取保候审，其因该罪已被先行羁押二十一日等事实。
8、归案情况说明证实：案发后，被告人胡某甲于2015年7月3日在金华市新陆村宾馆内被抓获，被告人沈某于2015年7月7日主动到缙云县东渡中心派出所投案等事实。
9、情况说明证实：案发后，经走访，公安机关未找到张剑等事实。
10、户籍信息证实：被告人胡某甲、沈某等人的自然身份情况。
11、照片证实：被告人胡某甲、沈某等人偷渡到缅甸所经过的山路情况，缅甸境内宾馆及“佤龙”赌场周围情况等事实。
12、被告人胡某甲、沈某的供述笔录及当庭供述与本院查明的事实相符。
关于张剑是否系在被告人胡某甲、沈某的组织下偷越国（边）境的认定问题。经查，被告人胡某甲在归案后稳定供述称其不认识张剑，被告人沈某稳定供述称其仅在案发前因张剑想去缅甸赌博而向张剑提供了金丹丹的联系方式，同时，根据被告人胡某甲、沈某的供述及证人虞某、胡某乙、俞某、周某的证言能够相互印证证实其六人是在杭州碰到了张剑，而案发后公安机关未能找到张剑，且同案人员金丹丹尚未归案。综上，本院认为，现有证据不足以证实张剑系在被告人胡某甲、沈某组织下偷越中缅国（边）境。故公诉机关对被告人胡某甲、沈某组织张剑偷越国（边）境的指控证据不足，本院不予支持。
本案事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，被告人胡某甲、沈某违反出入国（边）境管理法规，组织他人在没有出入境证件的情况下，逃避接受边防检查，偷越国（边）境，其行为均已构成组织他人偷越国（边）境罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人胡某甲、沈某起次要作用，系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。被告人沈某在案发后自动投案，并如实供述了自己的罪行，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人胡某甲归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人胡某甲、沈某在庭审中自愿认罪，可酌情从轻处罚。综上，根据被告人胡某甲、沈某的犯罪事实、情节及性质，本院决定对其均从轻处罚。故被告人胡某甲、沈某及其辩护人请求本院对其从轻处罚的意见有理，本院予以采纳；但被告人沈某的辩护人请求本院对其减轻处罚并适用缓刑的意见不妥，本院不予采纳。被告人胡某甲曾因犯容留卖淫罪被金华市婺城区人民法院判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币100000元，其在缓刑考验期限内又犯新罪，依法应当撤销缓刑，将前罪和本罪所判处的刑罚实行数罪并罚，并不再适用缓刑，其因前罪已被羁押的二十一日应予以折抵刑期。为此，依照《中华人民共和国刑法》三百一十八条第一款、第四十五条、第四十七条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第七十七条第一款、第六十九条、第五十二条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害国（边）境管理刑事案件应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第六条第一款第（一）项规定，判决如下：
1、被告人胡某甲犯组织他人偷越国（边）境罪，判处有期徒刑二年零八个月，并处罚金人民币15000元；撤销金华市婺城区人民法院（2014）金婺刑初字第916号刑事判决书中对被告人胡某甲犯容留卖淫罪判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币100000元（已缴纳）的缓刑部分；数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币15000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月4日起至2018年6月12日止。罚金限在本判决生效后即向本院缴纳）。
2、被告人沈某犯组织他人偷越国（边）境罪，判处有期徒刑二年零三个月，并处罚金人民币13000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月7日起至2017年10月6日止。罚金限在本判决生效后即向本院缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向丽水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 叶 露
人民陪审员 张耀进
人民陪审员 李国省
二〇一五年十二月十七日
代书 记员 杜淑惠