安徽省合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖01民终336号
上诉人（原审被告）：巢湖市巢祥建材有限公司，住所地巢湖市烔炀镇山桥行政村，组织机构代码78492683-9。
法定代表人：汤宗翠，经理。
委托代理人：肖敏，安徽巢达律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：汤宗翠。
委托代理人：肖敏，安徽巢达律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：汤宗祥。
委托代理人：肖敏，安徽巢达律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：巢湖市金源融资担保有限责任公司，住所地巢湖市巢湖中路228号，组织机构代码68206868-5。
法定代表人：张小舟，总经理。
委托代理人：张言达，安徽福达律师事务所律师。
上诉人巢湖市巢祥建材有限公司、汤宗翠、汤宗祥因追偿权纠纷一案，不服巢湖市人民法院（2015）巢民二初字第00761号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：2013年5月31日，巢湖市巢祥建材有限公司与巢湖农村商业银行股份有限公司烔炀支行签订借款合同，约定由巢湖农村商业银行股份有限公司烔炀支行借款100万元给巢湖市巢祥建材有限公司；利率为9%／年，逾期贷款罚息利率为贷款利率上浮50%。同日，巢湖市金源融资担保有限责任公司与巢湖农村商业银行股份有限公司烔炀支行签订保证合同，约定由巢湖市金源融资担保有限责任公司为巢湖市巢祥建材有限公司从巢湖农村商业银行股份有限公司烔炀支行借款100万元提供连带责任担保。2013年5月31日，巢湖市金源融资担保有限责任公司与巢湖市巢祥建材有限公司签订借款担保合同约定，由巢湖市金源融资担保有限责任公司为巢湖市巢祥建材有限公司在巢湖农村商业银行股份有限公司烔炀支行借款100万元提供连带责任担保；如出现代偿情况，借款人应支付保证担保人代偿金额10%的违约金；追偿权的范围包括：担保人为借款人代偿的全部款项，代偿款自代偿之日起的利息，借款人应向担保人支付违约金、赔偿金等；借款人贷款到期，不能按期归还，担保方发生代偿后，所归还贷款本息，担保方按银行逾期贷款利率计收借款人利息。2013年5月31日，巢湖市巢祥建材有限公司以其位于巢湖市烔炀镇新桥行政村房屋（面积4079.75平方米）的剩余价值向巢湖市金源融资担保有限责任公司进行抵押，并签订抵押（质）合同，但未办理抵押登记。同日，汤宗翠、汤宗祥出具承诺书给巢湖市金源融资担保有限责任公司，注明“由于巢湖市巢祥建材有限公司在农商行烔炀支行贷款壹佰万元，期限壹年。巢湖市金源融资担保有限责任公司为其提供了担保。本人自愿为该笔担保贷款承担完全连带责任”。后巢湖市巢祥建材有限公司将借款利息结清，借款本金未还。2014年7月3日，巢湖市金源融资担保有限责任公司为巢湖市巢祥建材有限公司代偿了借款本金100万元。
原审法院认为：巢湖市金源融资担保有限责任公司为巢湖市巢祥建材有限公司从巢湖农村商业银行股份有限公司烔炀支行借款100万元提供连带责任担保，由于巢湖市巢祥建材有限公司未按期还款，2014年7月3日，巢湖市金源融资担保有限责任公司为巢湖市巢祥建材有限公司代偿借款本金100万元，事实清楚，足以认定，巢湖市金源融资担保有限责任公司有权就代偿的100万元向巢湖市巢祥建材有限公司进行追偿。
关于利息和违约金。一、利息。2013年5月31日，巢湖市巢祥建材有限公司与巢湖农村商业银行股份有限公司烔炀支行签订借款合同，约定利率为9%／年，逾期贷款罚息利率为贷款利率上浮50%。巢湖市金源融资担保有限责任公司与巢湖市巢祥建材有限公司借款担保合同约定，借款人贷款到期，不能按期归还，担保方发生代偿后，所归还贷款本息，担保方按银行逾期贷款利率计收借款人利息，故本案代偿100万元的利息，按13.5%／年［9%（1＋50%）］计算。二、违约金。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。本案中，巢湖市金源融资担保有限责任公司与巢湖市巢祥建材有限公司按合同的约定出现代偿情况，借款人应支付保证担保人代偿金额10%的违约金，且巢湖市金源融资担保有限责任公司与巢湖市巢祥建材有限公司约定的违约金10%标准，截止本案确定给付之日的利息和违约金总和未超过月息2%。故巢湖市金源融资担保有限责任公司要求巢湖市巢祥建材有限公司承担10%的违约金，予以支持。
关于汤宗翠、汤宗祥的担保责任。2013年5月31日，汤宗祥、汤宗翠的书面承诺，虽未注明向巢湖市金源融资担保有限责任公司承诺进行担保，但该承诺书在巢湖市金源融资担保有限责任公司处持有，且巢湖市金源融资担保有限责任公司已为巢湖市巢祥建材有限公司在巢湖农商行的100万元贷款提供了担保，故应认定该承诺书系汤宗祥、汤宗翠向巢湖市金源融资担保有限责任公司进行担保的承诺，且该承诺约定承担完全连带责任，应认定连带责任担保。汤宗祥、汤宗翠的书面承诺约定承担完全连带责任，应认定汤宗祥、汤宗翠对巢湖市金源融资担保有限责任公司为巢湖市巢祥建材有限公司的代偿款本息、违约金等承担连带保证责任。《中华人民共和国担保法》第二十六条规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第三十三条规定，主合同对主债务履行期限没有约定或者约定不明的，保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算。本案中，2014年7月3日，巢湖市金源融资担保有限责任公司为巢湖市巢祥建材有限公司履行100万元代偿义务后，与巢湖市巢祥建材有限公司、汤宗祥、汤宗翠形成新债权债务关系。由于巢湖市金源融资担保有限责任公司与巢湖市巢祥建材有限公司、汤宗祥、汤宗翠对新的债权债务关系未约定履行期限，故其要求汤宗翠、汤宗祥承担保证责任的保证期间自2015年9月6日向法院起诉时计算。巢湖市金源融资担保有限责任公司要求汤宗翠、汤宗祥承担担保责任，予以支持。
关于财产抵押问题。2013年5月31日，巢湖市金源融资担保有限责任公司虽与巢湖市巢祥建材有限公司签订签订抵押（质）合同，巢湖市巢祥建材有限公司以其位于巢湖市烔炀镇新桥行政村房屋（面积4079.75平方米）的剩余价值向巢湖市金源融资担保有限责任公司原进行抵押，但未办理抵押登记。故该抵押行为不具有法律效力。综上，根据《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条、第三十一条、第四十一条，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条和《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第三十三条之规定，该院判决：一、巢湖市巢祥建材有限公司给付巢湖市金源融资担保有限责任公司代偿款本金100万元及利息（按13.5%／年计算，自2014年7月4日算至判决确定给付之日止）；于判决生效后十日内履行完毕；二、巢湖市巢祥建材有限公司给付巢湖市金源融资担保有限责任公司违约金10万元；于判决生效后十日内履行完毕；三、汤宗翠、汤宗祥对上述款项承担连带担保责任。
巢湖市巢祥建材有限公司、汤宗翠、汤宗祥上诉称：1、原判适用法律错误，导致违约金和利息损失同时适用。2、被上诉人原审提交的证据七原件，未提交法庭质证，不能作为定案证据，原判程序违法。请求二审法院依法撤销原判第二项判决，予以改判或者发回重审。
巢湖市金源融资担保有限责任公司二审辩称：原判正确，应予维持。
原判认定事实无误，本院予以确认。
本院认为：涉案争议的利息损失和违约金，已经涉案合同约定，不违反相关法律规定，且利息损失和违约金之和亦未超过法律规定的最高上限，因此，原判确定上诉人巢湖市巢祥建材有限公司等给付涉案利息和违约金并无不妥。故巢湖市巢祥建材有限公司、汤宗翠、汤宗祥的此项上诉理由不能成立。案涉证据七系被上诉人巢湖市金源融资担保有限责任公司代巢湖市巢祥建材有限公司偿还借款100万元的还款凭证，该份证据已经庭审质证，且证据原件亦经原审法院核实，故巢湖市巢祥建材有限公司等上诉所称的原判程序违法的理由，不予采信。鉴此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费2300元，由上诉人巢湖市巢祥建材有限公司、汤宗翠、汤宗祥负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈 烜
审判员 张 健
审判员 欧 健
二〇一六年四月二十日
书记员 顾斯斯
附：相关适用法律条款
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。