贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）黔东民终字第703号
上诉人（原审被告，反诉原告）黔东南苗族侗族自治州建筑工程总公司（以下简称州建公司），地址：……
法定代表人……
委托代理人……
委托代理人……
被上诉人（原审原告，反诉被告）范勇，……
委托代理人……
范勇与黔东南苗族侗族自治州建筑工程总公司建设工程施工合同纠纷一案，凯里市人民法院于2014年7月8日作出（2014）凯民初字第779号民事判决，黔东南苗族侗族自治州建筑工程总公司不服向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：2012年2月16日，原、被告双方经协商签订《加工承揽合同》，该合同约定：定作方（黔东南州建筑总公司）委托承揽方（范勇）对开发区金汇路连接线B标段道路沥青路面进行加工，工作量暂定为12000㎡，酬金按140元／㎡计算，合同总价款为1680000元，工程完工后，以实际收方工程量进行结算；工程质量保修金为总工程款的5%，保修期为一年，保修期届满之日起14天内甲方一次性将保修金返还给乙方；合同还对质量标准、付款方式、交付时间、违约责任等其他相关权利义务进行了约定。合同签订后，本诉原告按合同约定施工，工程完工后交付使用。2012年8月13日，原、被告双方对该工程款进行结算，工程款总金额为1700332.80元。扣除本诉原告预支款及损坏井盖、雨水箅子、清理水井款等费用，本诉被告实际尚欠本诉原告工程余款（含保修金）198132.8元。嗣后，本诉被告未按合同约定支付原告工程余款，引发双方纠纷。本诉原告遂向本院提起诉讼，要求本诉被告支付凯里经济开发区金汇路连接线B标段道路沥青路面工程加工费200332.80元及违约金54090元。本诉被告以本诉原告未出具工程款发票为由拒绝支付原告工程款，并同时提起反诉，要求反诉被告范勇出具150万元税务发票给反诉原告，并用反诉被告应承担反诉原告逾期完工违约金抵扣反诉被告本诉主张的质保金和违约金。案经调解未果。
另查明，本诉原告范勇在与本诉被告签订合同及施工时无沥青施工资质。
原审法院认为：本诉原告范勇与本诉被告州建公司签订的《加工承揽合同》，因本诉原告范勇无路面沥青施工资质，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的……”的规定，该协议应属无效合同。该解释第二条还规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”本案涉案工程已实际竣工并交付使用，双方于2012年8月13日对工程进行结算，本诉被告已支付本诉原告部分工程款项，现尚欠部分工程余款。庭审中双方对本诉被告尚欠本诉原告工程余款198132.80元予以确认。现本诉原告诉请本诉被告支付工程款，事实清楚，理由充分，符合法律规定，予以支持。关于本诉原告主张违约金的问题，因本诉原、被告双方签订的协议属无效合同，故本诉原告主张违约金的诉求不予支持。本诉被告以本诉原告未出具工程款发票为由拒绝支付本诉原告工程余款，因支付工程款与开具发票是两种不同性质的义务，前者是合同的主要义务，后者并非合同的主要义务，二者不具有对等关系，本诉被告以本诉原告未开具发票人为拒绝支付工程保修金的抗辩理由无事实及法律依据，不能成立，不予采纳。
关于反诉原告诉请反诉被告出具150万元税务发票给反诉原告的反诉请求，根据《中华人民共和国发票管理办法》第四条规定，国家税务总局统一负责全国的发票管理工作，明确了管理发票的主体是税务部门，开具税务发票属于行政法律关系，发票及税收管理是税务机关的行政职权范畴，应由税务机关处理，不属于民法调整范围。现反诉原告要求反诉被告出具税务发票的反诉请求无事实依据，不符合法律规定及合同约定，故反诉原告要求反诉被告出具发票的反诉请求不予支持。关于反诉原告请求用反诉被告逾期完工的违约金抵扣质保金的诉求，法院认为，反诉原告未提供足以证明反诉被告逾期交付工程违约的证据，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”及第七十六条“当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外”的规定，反诉原告主张反诉被告逾期违约无事实依据，其要求用反诉被告逾期完工违约金抵扣工程款的诉求，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十六条的规定，判决：一、本诉被告黔东南苗族侗族自治州建筑工程总公司于本判决生效之日起10日内支付本诉原告范勇凯里经济开发区金汇路连接线B标段道路沥青路面工程款198132.80元。二、驳回本诉原告范勇的其他诉讼请求。三、驳回反诉原告黔东南苗族侗族自治州建筑工程总公司的反诉请求。本诉案件受理费5120元，减半收取2560元，由本诉原告范勇负担410元，本诉被告黔东南苗族侗族自治州建筑工程总公司负担2150元；反诉费90元，由反诉原告黔东南苗族侗族自治州建筑工程总公司负担。
一审判决后，黔东南苗族侗族自治州建筑工程总公司不服，上诉称：1、根据国务院颁布的《发票管理办法》第十九条、第二十条、第二十一条的规定，出具发票是被上诉人应承担的强制性义务，索要发票是上诉人的权利，被上诉人领取工程款不出具发票，将导致国家税款流失；被上诉人领取工程款应出具发票虽然未在合同中约定，但也应作为合同的附随义务来履行，一审以开具发票不属于民法调整范围，驳回上诉人要求被上诉人出具发票的请求错误；2、被上诉人逾期交付工程违约，应承担逾期交付违约金，上诉人主张以违约金予以抵扣质保金符合法律规定，一审不予支持错误。请求撤销一审判决，依法改判。
范勇二审期间以一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果公正为由进行答辩，请求驳回上诉，维持原判。
二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为：当事人对自己提出的主张应提供证据证明。
上诉人黔东南苗族侗族自治州建筑工程总公司与被上诉人范勇签订《加工承揽合同》，将开发区金汇路连接线B标段道路沥青路面工程发包给未取得建筑施工企业资质的范勇承包施工。该《加工承揽合同》违反《中华人民共和国建筑法》第二十六条、《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项的规定，为无效合同。该工程实际竣工并交付使用，虽合同无效，但被上诉人范勇请求上诉人黔东南苗族侗族自治州建筑工程总公司参照合同约定支付剩余价款（质保金）符合《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定。双方对所欠工程余款198132.80元予以确认。被上诉人范勇诉请上诉人黔东南苗族侗族自治州建筑工程总公司支付工程款，事实清楚，理由充分，符合法律规定，一审判决予以支持正确。因合同无效，被上诉人范勇主张上诉人黔东南苗族侗族自治州建筑工程总公司逾期付款违约及上诉人黔东南苗族侗族自治州建筑工程总公司反诉被上诉人范勇逾期交付工程没有依据。
上诉人黔东南苗族侗族自治州建筑工程总公司将开发区金汇路连接线B标段道路沥青路面工程发包给被上诉人范勇承包施工，被上诉人范勇作为从事经营活动的个人，在上诉人黔东南苗族侗族自治州建筑工程总公司支付款项时，应向上诉人黔东南苗族侗族自治州建筑工程总公司出具发票。这既是《中华人民共和国发票管理办法》第十九条、第二十条所法定的义务，也是其应履行的合同附随义务。上诉人黔东南苗族侗族自治州建筑工程总公司反诉在其支付款项时被上诉人范勇应出具发票符合法律规定，应予以支持。一审以“开具税务发票属于行政法律关系，发票及税收管理是税务机关的行政职权范畴，应由税务机关处理，不属于民法调整范围。现反诉原告要求反诉被告出具税务发票的反诉请求无事实依据，不符合法律规定及合同约定”从而判决驳回上诉人黔东南苗族侗族自治州建筑工程总公司该项诉请错误，本院予以纠正。上诉人黔东南苗族侗族自治州建筑工程总公司该项上诉理由成立，故其相应上诉请求本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条、第一百七十条第一款第（三）项、《中华人民共和国建筑法》第二十六条、《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十七条、第六十条、第一百三十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第二条、《中华人民共和国发票管理办法》第十九条、第二十条的规定，判决如下：
一、撤销凯里市人民法院（2014）凯民初字第779号民事判决；
二、被上诉人范勇自收到本判决书之日起10日内向上诉人黔东南苗族侗族自治州建筑工程总公司出具所收到的凯里经济开发区金汇路连接线B标段道路沥青路面工程款发票，黔东南苗族侗族自治州建筑工程总公司收到本判决书之日起10日内向范勇支付凯里经济开发区金汇路连接线B标段道路沥青路面工程款198132.80元。
三、驳回被上诉人范勇的其他诉讼请求。。
四、驳回上诉人黔东南苗族侗族自治州建筑工程总公司的其他反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审本诉案件受理费7770元，被上诉人范勇承担70元，上诉人黔东南苗族侗族自治州建筑工程总公司承担7700元；一、二审反诉案件受理费90元，由被上诉人范勇承担45元，上诉人黔东南苗族侗族自治州建筑工程总公司承担45元。
本判决为终审判决。
审判长 龙集东
审判员 王 莉
审判员 李邦华
二〇一四年十一月十二日
书记员 王 珺