宁波市鄞州区人民法院民 事 判 决 书（2016）浙0212民初8945号原告：陈建国，男，1962年6月14日出生汉族，工程项目经理，住宁波市鄞州区。委托代理人：朱乐平，宁波市灵通法律服务所法律工作者。被告：宁波联盛置业发展有限公司（组织机构代码为79006424-3）。住所地：浙江省宁波市鄞州区钟公庙街道钟公庙路***号。法定代表人：吴建超，该公司执行董事。委托代理人：方坤富，北京炜衡（宁波）律师事务所律师。原告陈建国为与被告福建省成业建设工程有限公司宁波分公司（以下简称成业宁波分公司）、福建省成业建设工程有限公司（以下简称成业公司）、宁波联盛置业发展有限公司（以下简称联盛置业公司）建设工程施工合同纠纷一案，于2016年9月21日向本院提起诉讼，本院于同日受理后，依法适用普通程序，组成合议庭审理。本案审理期间，原告申请撤回对被告福建省成业建设工程有限公司宁波分公司、福建省成业建设工程有限公司的起诉，本院裁定予以准许。本案于2016年11月8日公开开庭进行了审理。原告陈建国的委托代理人朱乐平，被告联盛置业公司的委托代理人方坤富到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈建国起诉称：2012年8月23日，成业宁波分公司与被告联盛置业公司签订《宁波联盛商业广场C1地块施工合同》及补充合同，《C1地块室外工程施工合同》、C2、C3室外工程施工合同，合同约定上述施工合同由成业宁波分公司完成。2011年4月28日，原告与成业宁波分公司签订了《项目管理目标责任书》一份，约定原告为该工程的项目经理，全权承包负责该项目，并对原告与成业宁波分公司之间承包方式、付款方式等均作了约定。合同签订后，原告依约完成施工，并已将涉案工程交付使用。2015年7月30日，经审计，各方结算合同总工程量为92392980元，已支付79897258.9元，尚欠工程款12495721.10元未付。请求判令：1、成业宁波分公司支付原告工程款12495721.10元，并自2015年7月30日起按银行同期同档次贷款利率计算利息赔偿原告经济损失直至付清；2、成业公司对上述款项承担连带付款责任；3、被告联盛置业公司在未付工程款范围内承担补充付款责任。诉讼过程中，原告将上述第1、2、3项诉讼请求变更为：要求被告联盛置业公司在欠付工程款12495721.10元及以工程款11654417.1元为基数自2016年9月21日起至实际付款日按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息范围内对原告陈建国承担付款责任。并增加诉讼请求：原告陈建国在可得工程款12495721.10元范围内对宁波联盛商业广场C1地块及C1、C2、C3地块的室外工程就工程折价或拍卖的价款享有优先受偿权。被告联盛置业公司答辩称：关于原告工程价款的金额与被告财务数据核对是一致的。至于利息，被告认为不能计算，因为合同中的付款条件没有说要计算利息。对原告是否享有优先受偿权由法院判决。原告为证明自己的主张，向本院提交了下列证据：1.《宁波联盛商业广场C1地块室外工程施工合同》、《宁波联盛商业广场C1地块施工补充合同》各一份，用以证明原告以成业宁波分公司名义与被告联盛置业公司签订合同并承建了宁波联盛商业广场C1地块的工程及C1、C2、C3地块的室外工程的事实；2.《项目管理目标责任书》一份，用以证明由原告实际承包宁波联盛商业广场C1地块，且对付款等内容作了相关约定的事实；3.工程结算审核造价汇总表四份（宁波联盛商业广场C1地块工程，C1地块室外工程，C2、C3地块室外工程，C1地块桩基工程），用以证明由原告实际承包施工联盛广场的C1地块，C1、C2、C3地块室外工程，C1地块桩基工程，总计工程款92392980元的事实；4.《关于保留工程款优先偿还权的联系函》一份，用以证明原告在法律规定的期限内向被告联盛置业公司主张优先受偿权的事实；5.房屋建筑工程竣工验收报告二份及竣工验收备案表一份，用以证明涉案工程完成施工并经竣工验收的事实；被告联盛置业公司质证后对上述第1、2、3、4、5项证据均无异议。被告联盛置业公司未向本院提交证据。本院认为：对原告提交的第1、2、3、4、5项证据，因被告联盛置业公司均无异议，故本院予以确认。综上，本院确认本案事实如下：原告以成业宁波分公司（合同的乙方）名义与被告联盛置业公司（合同的甲方）签订《宁波联盛商业广场C1地块施工补充合同》，约定被告联盛置业公司将宁波联盛商业广场C1地块工程交由成业宁波分公司承包施工，双方约定了相应的权利义务等，其中约定：本工程根据甲方要求，为施工总承包工程，即甲方认可的宁波联盛国际商业广场C1地块施工图纸内地上、地下所有土建（含塔楼），主要包含：（a）地下室土建、地下室土方、围护工程（不含围护桩）、现场降水排水、地下室防水、室内外场地土方、土方开挖时的测量放线以及全过程监控及其他配合工作等内容；（b）地上土建工程（含土建、屋面及室内防水工程）；（c）甲方后期以联系单形式要求乙方进行的防雷接地预埋工程等各专业的预埋、预留工程；（d）防水工程，保温工程，外墙工程（不含玻璃、石材、铝板等任何形式的墙幕）（此三项工程主材由甲方定价、定品牌）；（e）施工过程中的安全文明、市容、民扰、扰民、消防、污染、排水、周边道路协调等一切附属项目均由乙方自行妥善处理；因甲方直接引起的由甲方负责，乙方给予充分配合；（f）乙方不能拒绝执行为完成其承包范围而需执行的所有直接或间接项目及工作，以及为履行自身合同义务产生的所有政府部门相关手续办理以及费用的承担，对于在施工过程中因乙方原因产生的任何处罚费用及责任等均由乙方自行承担；（g）在实际履行中，甲方可能根据实际情况对乙方的承包范围进行变更，乙方同意甲方有权对乙方的承包范围进行部分变更，并按调整后的承包范围进行施工和计算工程造价。若由此造成双方损失的，由双方协商解决（合同第一章工程概况1.6.1）。工程进度款支付方式：工程款拨付累计达甲方确认的全部工程量的工程造价的85%时，甲方暂停付款。待工程单体竣工验收合格，且在乙方移交全部竣工资料（竣工资料4套，竣工图纸4套）经甲方或政府部门验收合格，填写《工程质量保修书》，同时在签收乙方完整的结算资料后甲方开始办理结算，并在90个工作日内完成审核，经双方确认；在拿到竣工备案表、6.7条相关要求达到且审价完成后，扣除工程保修金，在15天之内支付无异议款项部分。工程保修金的返还详见合同专项条款中相关约定（合同第四章通用条款6.4）。工程单体竣工验收通过后，甲方在工程清算报告审批结束，且以下条件全部完成后十五天内支付工程结算款。A、工程结算报告审批结束后；B、乙方出具的付款申请书、发票等资料提供完整；C、三方维修协议签署完成（合同第四章通用条款6.7）。工程保修金为乙方承包范围结算总价的5%，保修期以工程竣工验收，完善整改意见后起算（合同第四章通用条款21.121.2）。保修金返还方式：在一年保修期满后返还保修金中的40%（扣除相关责任款），二年保修期满后返还保修金中的20%（扣除相关责任款）；三年保修期满后返还保修金中的20%（扣除相关责任款）；四年保修期满后返还保修金中的10%（扣除相关责任款）；五年保修期满后返还保修金中的10%（扣除相关责任款），保修金不计利息（合同第四章通用条款21.8）。保修款支付：参照合同第四章《通用条款》中有关保修金返还的约定（第六章保修协议书第七条第6项）。工程暂定总价1.2亿元，最终以结算为准（第五章合同专项条款1.1）。2012年8月23日，原告以成业宁波分公司（合同的乙方）名义与被告联盛置业公司（合同的甲方）签订《C1地块室外工程施工合同》，约定被告联盛置业公司将宁波联盛商业广场C1地块室外工程交由成业宁波分公司承包施工，双方约定了相应的权利义务等，其中约定：合同总价为2595805元，承包方式：总价包干（其中石材铺装按实结算）；承包范围：乙方负责对本工程进行施工，承包范围包括C1总平面图中的道路、铺装、室外排水、破路（含围梁等基础的凿除等）、电气安装、园林喷灌系统、雨污水工程、土方（含回填、夯实）、树池工程等工程内容（具体工作界面详见：工作界面表。详见招标图纸、招标文件（包括招标文件中的所有附件）所描述的标的物以及合同附件中所含全部工程内容（除下列2.2条说明以外）注1：沿河区域扶手以及C1、C2之间的沥青道路乙方在施工前，必须报甲方确认，在甲方书面回复予以施工之后，方可施工，现合同价已包括此部分工程量，若将来不施工，此部分直接扣除。注2：合同附件报价书中工程量待定部分将来按实结算。2.2.不包括甲供材料（甲供材料内容见专用条款），但包括其倒运、验收、卸车及保管等（第一部分协议书2.12.2）。合同价款支付方式：在工程款拨付累计达合同总造价的85%时，甲方将暂停付款。在全部工程验收合格、资料齐全移交由总包单位盖章接收和甲方代表签字接收，并在竣工结算且审价完成，在扣除已支付金额和扣除审定结算总价的5%工程保修金以及有关处罚、违约金和合同规定的扣款项等后，若有剩余，余款在60天内支付。工程保修金返还：保修期满一年后，返还保修金中的50%（扣除相关责任款），保修期满二年后，返还保修金中的30%（扣除相关责任款），保修期满三年后，在乙方已完成全部返修工作后（需甲方委托的物业公司、甲方签字认可），甲方在二十天内将余款（扣除相关责任款）一次性支付给乙方（第三部分专用条款2.1.3）。2011年4月28日，原告（乙方）与成业宁波分公司（甲方）签订了《项目管理目标责任书》一份，约定：工程内容同主合同，工程范围：甲方与业主承包合同范围内的所有内容。甲方聘任陈建国为项目经理，由项目经理选任的其它管理人员组成福建成业建设工程有限公司宁波分公司[联盛·商业广场]C1地块施工总承包工程项目经理部，全面负责本工程项目的施工、管理工作，履行成业宁波分公司与联盛置业公司签订的《[联盛·商业广场]C1地块施工补充合同》的全部内容。承包方式：1、内部责任承包，项目独立核算，亏损自担。2、凡属本工程建设中所需的款项，概由乙方自筹解决，甲方不承担为乙方融资或垫付任何款项（包括但不限于工程款、材料款、人工工资等）或任何义务。承包费用：1、工程造价：按主合同约定的计价方式进行结算。2、本项目由乙方独立经营，自负盈亏，所有因主合同以及本合同和项目施工所产生的一切费用（含企业所得税等税金）均由乙方承担，乙方应按工程总造价（以按主合同结算价为准）1.5%向甲方交纳管理费（注：该管理费不含甲方派出人员费用及其他费用）。本工程由乙方自行与业主进行竣工结算，甲方予以配合。工程款支付：1、甲方在收到乙方施工部分业主按主合同的约定支付的工程款后一周内，在扣除管理费、税金等相关费用后支付。其中每批次工程款中的25%由甲方直接支付到乙方个人账户或乙方指定的其他账户，另75%支付到甲方为乙方开户的专用账户。原告施工的宁波联盛商业广场C1地块于2013年9月3日经竣工验收合格，于2014年5月27日备案。C2、C3地块室外工程工程亦分别于2013年9月3日、2014年1月16日经竣工验收合格，均于2014年5月23日备案。2014年2月27日，原告送达给被告《关于保留工程款优先偿还权的联系函》一份，内容为：由我承包的贵司联盛广场C地块（C1地块及C1、C2、C3地块的室外附属工程，已于2013年9月3日竣工验收。因我已在该工程投入大量资金（包括工程材料款及民工工资等），目前虽未对工程款进行结算，据估计欠我金额在1350万元左右。为保障我的合法权益，特向贵司主张该工程款的优先偿还权，特此函告。2015年7月30日，原告承包施工的宁波联盛商业广场C1地块工程，C1地块室外工程，C2、C3地块室外工程，C1地块桩基工程造价经结算，其中：C1地块工程造价69725935元，C1地块室外工程造价3550342元，C2、C3地块室外工程造价4712220元，C1地块桩基工程造价14404483元（该工程由原告以成业宁波分公司名义委托宁波市鄞州建筑有限公司进行施工），上述工程总造价为92392980元。被告联盛置业公司向成业宁波分公司支付工程款共计79897258.9元，尚欠工程款12495721.10元，被告联盛置业公司至今未付。庭审中，对于C1地块保修金中尚未到期的20%款项（计841304元），被告联盛置业公司表示愿意提前支付。又查明，原告陈建国并非成业宁波分公司在册员工，成业宁波分公司也未为陈建国办理社会保险。本院认为：原告与成业宁波分公司之间签订的《项目管理目标责任书》，约定了成业宁波分公司将其向被告联盛置业公司总承包的涉案工程全部交给原告陈建国施工，由陈建国上交给成业宁波分公司一定比例的税金、管理费等，并由陈建国实行风险承包、自负盈亏。但陈建国并非成业宁波分公司在册员工，成业宁波分公司也未为陈建国办理社会保险，成业宁波分公司与陈建国之间没有实质上的内部关系，其实际是一种挂靠关系，故原告陈建国与成业宁波分公司之间签订的《项目管理目标责任书》应属无效。《项目管理目标责任书》虽然无效，但建设工程经竣工验收合格，原告陈建国有权作为实际施工人起诉发包人即被告联盛置业公司，要求其在欠付工程款范围内承担支付责任。经本院查明，原告施工的涉案工程，被告联盛置业公司尚欠的工程款为12495721.10元。对于C1地块保修金中尚未到期的20%款项（计841304元），被告表示愿意提前支付，本院予以准许。对于原告陈建国要求被告联盛置业公司在欠付工程款12495721.10元及以工程款11654417.1元为基数自2016年9月21日起至实际付款日止按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息范围内对原告承担支付责任的诉讼请求，理由正当，本院予以支持。原告施工的宁波联盛商业广场C1地块于2013年9月3日经竣工验收合格，C2、C3地块室外工程工程亦分别于2013年9月3日、2014年1月16日经竣工验收合格，原告在法律规定的有效期内向被告主张涉案工程的优先受偿权，故原告因此享有建设工程价款优先受偿权。对于原告要求在可得工程款12495721.10元的范围内对宁波联盛商业广场C1地块及C1、C2、C3地块的室外工程就工程折价或拍卖的价款享有优先受偿权的诉讼请求，符合法律规定，本院予以准许。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷适用法律问题的解释》第一条第（二）项、第二条、第二十六条的规定，判决如下：一、被告宁波联盛置业发展有限公司在欠付工程款12495721.10元及以工程款11654417.1元为基数自2016年9月21日起至实际付款日止按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息的范围内对原告陈建国承担支付责任，限在本判决生效后十日内履行完毕；二、若被告宁波联盛置业发展有限公司未履行上述第一项付款义务，则原告陈建国在可得工程款12495721.10元范围内有权以涉案工程折价或者以拍卖、变卖该涉案工程的价款优先受偿；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确认的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）案件受理费96774元，由被告宁波联盛置业发展有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。审 判 长  凌碧波代理审判员  蔡雯晴人民陪审员  陈美娣二〇一六年十二月二日代书 记员  陈芸琦??2???1?