内蒙古自治区鄂伦春自治旗人民法院
民 事 判 决 书
（2016）内0723民初91号
原告：王辉，男，1958年3月29日出生，汉族，住内蒙古自治区呼伦贝尔市。
委托诉讼代理人：王艳红，内蒙古宣汉律师事务所律师。
被告：鄂伦春自治旗公安局，住所地内蒙古自治区呼伦贝尔市鄂伦春自治旗阿里河镇。
法定代表人：孟海平，局长。
委托诉讼代理人:李奕民，法制大队大队长。
原告王辉与被告鄂伦春自治旗公安局提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年1月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王辉及其委托诉讼代理人王艳红、被告鄂伦春自治旗公安局的委托诉讼代理人李奕民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王辉向本院提出诉讼请求：1、依法要求被告赔偿原告医疗费13907.45元、误工费34965元、护理费16950元、营养费6000元、伙食补助费1700元、交通和住宿及加油费4640元、伤残赔偿金122376元、鉴定检查费1208元、鉴定费3910元、精神抚慰金6000元，合计211206.48元。2、诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年11月22日上午9时左右，被告单位工作人员孙某给原告打电话，说其单位要雇佣两个人干活修排烟罩，一下午的活给劳务费每人60元，并让原告帮忙再联系一个力工。当时，原告就同意并又帮忙找了一个人叫范某。于当日中午，原告与范某一起到被告处干活，在修排烟罩过程中，梯子突然滑倒，将原告摔倒在地，造成原告手外伤，尺神经损害，尺侧腕曲股腱断裂等伤情。原告受伤后先到鄂伦春自治旗人民医院急诊抢救，后因原告伤势严重，旗医院医疗技术有限，后又到齐齐哈尔医学院附属第二医院治疗17天后好转出院。综上所述，原告认为其是在受被告雇佣期间，在从事雇佣活动中摔伤，被告作为雇主，理应依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿解释》的有关规定，依法要求被告赔偿原告医疗费等费用合计211206.48元。
被告鄂伦春自治旗公安局辩称，1、原告诉讼主体不对。孙某是被告单位退休民警，现返聘在行政科所属职责为后勤杂务，其雇佣干活工人，非经被告委托行为，被告不予认可。被告于2015年11月22日修理排烟罩，确有此事。被告单位行政科通知后勤工人孙某改动食堂的排烟罩风机安装位置，因其自己干不了，需要找电焊工，获得行政办主任胥某的批准，雇佣了原告及范某，劳务关系是孙某与原告之间的关系，双方商定劳务费根据提供劳务的易难程度及劳动量以50至100元标准支付劳务费。中午12时原告在拆卸电机时，因梯子滑下砸到拖布池，导致原告的手受伤。原告非被告单位雇佣人员，发生人身损害，其雇主不应当是被告。被告与孙某之间是雇主与被雇佣的关系，原告与被告之间没有形成劳务关系。2、修理作业高度距离地面超过2米（实际高度为2.5米）以上高处安装、拆除作业，在有可能坠落的高处进行的作业属特种作业。特种作业人员应当接受安全技术理论培训和实际操作培训，应当根据国家安全生产监督管理总局《特种作业人员安全技术培训考核管理规定》经专门的安全技术培训并考核合格，取得《中华人民共和国特种作业操作证》后，方可上岗作业。原告不具备资质而承接拆装工作，是其主观明知的个人过错。梯子滑动导致原告摔下来，梯子是被告单位使用的稳定性能极好的专业铝合金三角梯，之所以能滑动是因为梯子是斜靠在墙上没有支撑起来，损伤原因是没有安全人员辅助情况下，没有固定梯脚、没有发现地面油滑、没有操作安全常识采取防护，原告在明知情况下，没有挂安全绳、没有戴安全帽，足可见其没有采取必要的安全保护措施，从而导致损害发生。3、对十级伤残赔偿金数额，被告不认可。综上所述，原告从事风险作业，其本人对自身安全履行保障负有直接责任，在工作过程中没有安全保护措施，原告对损害结果的发生有重大过失责任，具有主观过错，被告对造成原告损害没有过错。被告雇佣孙某，孙某雇佣原告，雇佣关系及雇主责任不应由被告承担。根据《民法通则》第一百零六条第三款及《关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》第二条规定，受害人有重大过失的应适用过失相抵原则。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告提供的交通费、加油费、住宿费票据，证明原告因治疗和两次去鉴定机构产生的费用。被告对加油费的票据持有异议，认为在原告受伤后被告出车将原告送到医院，不应再产生加油费，原告租车去鉴定不合理。原告在庭审中陈述，因被告出车只将原告送到加格达奇地区医院，经该医院建议转院至齐齐哈尔医学院附属第二医院治疗，原告只好借车去齐齐哈尔医学院附属第二医院接受治疗。又因在法院通知鉴定的时间内，原告未能买到火车卧铺票才决定开车前往鉴定机构进行鉴定，因此而产生的加油费。经审查，加油费票据与原告去齐齐哈尔医学院附属第二医院接受治疗及前往鉴定机构的鉴定时间相吻合，其费用属必要的合理支出，本院对该组证据予以确认。2、原告提供的齐安通司鉴中心（2016）临鉴字第190号齐齐哈尔市安通司法鉴定中心司法鉴定意见书及鉴定费收据，证明原告伤情经依法鉴定伤残等级为九级伤残，护理期为190天/人，伤后营养期为60天，产生鉴定费3910元。被告对鉴定意见有异议，认为法院指定的鉴定机构应在呼伦贝尔市范围内，根据原告的病例伤害结果，伤残等级应为十级伤残。并于2016年12月7日向本院递交重新鉴定申请书，其理由：法院委托的鉴定机构非内蒙古鉴定机构，且神经性损伤应选择更具权威的专业鉴定机构进行鉴定才具有说服力，该鉴定机构依据《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》进行鉴定，属适用法律错误，应当依据《人体损伤程度鉴定标准》进行鉴定。经审查，鉴定系经双方当事人同意本院委托鉴定机构进行鉴定，该鉴定程序合法，鉴定意见客观真实，被告认为原告受伤应评定为十级伤残的抗辩主张，因无证据证明，本院不予支持，对该司法鉴定意见本院予以确认。3、证人孙某证言，证明原告为被告单位进行拆卸、安装排烟机工作时受伤并住院治疗。原告认为，证人系被告单位工作人员，帮助联系找原告到被告单位辅助电焊工做力工，其行为是受领导指派的职务行为，证言内容是其亲身经历事实，证言真实合法，能够证实原告受被告雇佣，在提供劳务过程中受伤，该证人证言应当采信。被告认为，原告受伤事实存在，但证人证言不应采信，张某不是办公室主任，而应该是胥某。本院认为，证人证言证实的内容与被告提供的孙某书面证词内容一致，能够证实孙某联系原告为被告提供劳务，系受被告单位领导指派的职务行为，原告在为被告提供劳务过程中受伤，该证人证言与其证词能够相互印证，故对证人证言予以确认。4、被告提供的7张照片，证明事发地点距地面高度超过2米，需要用梯子作业，被告提供了梯子。作业面最高点距地面3.43米，最低点为2米以上，梯子在室内完全可以采取三角稳固支撑，并非单面使用，故原告未尽到安全注意义务，对原告的损失，其应自行负担一部分。原告对该照片不认可，照片拍摄时间为2016年10月份，系案发后一年拍摄，已不是原发现场，没有整体体现现场高度，根据照片第二张能够看出灶台与排烟罩间距不到1米，所以梯子在使用过程中未能完全打开，原告在工作中，范某在下面扶着梯子，都没有扶住。其实原告的整体作业高度并不高，加上人身高，作业高度不到2米。所以被告证明的原告没有尽到安全注意义务与事实不符，原告自身并无过错。经审查，照片拍摄时间与案发时间相隔一年，无法证明与案发现场是否一致，不能真实反映案发现场当时情况，故对该组证据不予确认。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年11月22日上午9时左右，原告为被告单位进行拆卸、安装排烟机工作时摔伤。原告受伤后，于2015年11月22日到齐齐哈尔医学院附属第二医院住院治疗，于同年12月9日出院，住院治疗17天。该院主要诊断为手外伤，其他诊断为尺神经损害等伤情。2016年1月19日，原告向本院提交鉴定申请书，经齐齐哈尔市安通司法鉴定中心进行鉴定，原告的伤残构成九级伤残，护理期伤后150日，需1人护理，营养期为伤后60日。发生鉴定费3910元。
本院认为，公民的身体健康权应依法予以保护。本案争议焦点为：1、原告与被告是否存在雇佣关系；原告在提供劳务时是否存在过错。2、原告要求赔偿损失的事实依据及法律依据。
针对争议焦点1,原告为被告提供劳务，并在提供劳务过程中受伤，被告对与原告存在雇佣关系虽不认可，但原告到被告单位提供劳务，系被告单位退休民警孙某受领导指派雇佣原告并协商劳务报酬，孙某的行为属职务行为，因此，原、被告之间雇佣关系成立。原告在从事雇佣活动中受到的人身损害，被告应当承担赔偿责任。但原告作为完全民事行为能力人，其在已注意到作业面过窄及梯子未能完全采取三角稳固支撑的条件下仍上梯子作业，造成事故的发生，原告对其损害后果存在一定过错，也应自行承担相应的民事责任。结合本案案情，被告应当对原告损害后果承担80％的责任，原告应对其损害后果承担20％的责任。本案中，被告雇佣原告辅助修理排烟机维修中的力工劳务，被告抗辩称系属于高空特种作业的主张，因其提供的照片非案发原发现场，且地面距顶棚距离仅为3.43米，不属高空作业范围，故对被告抗辩原告作业属高空特种作业的主张，本院不予支持。本院依法委托齐齐哈尔市安通司法鉴定中心对原告的损伤进行鉴定，是在征得原、被告双方同意而进行的委托。被告申请重新鉴定不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的情形，且被告要求本案应当依据《人体损伤程度鉴定标准》进行鉴定的理由，无法律依据，故本院不予支持。
针对争议焦点2，原告因伤住院17天，并经鉴定构成九级伤残，护理期伤后150日，需1人护理，营养期为伤后60日。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及《2016年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》的相关规定，原告具体损失核定为：1、医疗费，根据原告提供的医疗费票据来源合法、真实，本院对原告住院治疗期间发生的医疗费13907.45元予以维护。2、误工费，因原告属无固定收入人员且经鉴定评定为九级伤残，根据上一年度居民服务、修理和其他服务业41405元标准计算，原告因伤持续误工，自住院首日2015年11月22日至定残日前一天2016年9月26日，误工时间共计310天。上述误工费合计310日×113元=35030元。但原告诉讼请求误工费为34965元，本院认为，原告诉请的误工费34965元不超出法律规定，属合理范围内，本院予以维护。3、护理费，根据鉴定意见，护理期伤后150日，1人护理，150日×113元=16950元，故对原告诉请护理费16950元，本院予以维护。4、营养费，根据鉴定意见，营养为伤后60日，60日×100元=6000元，故对原告诉请营养费6000元，本院予以维护。5、伙食补助费，住院17日×100元=1700元，对原告诉请的伙食补助费1700诉请，本院予以维护。6、交通、住宿、加油费，原告提供的交通费票据共计1908元，住宿费票据共计240元，加油费票据共计1721.1元，故对交通、住宿、加油费共计3869.1元，本院予以维护。7、伤残赔偿金，原告为非农业户口，根据鉴定意见，原告受伤被评定为九级伤残，故30594元×20年×20%=122376元，本院予以维护。8、鉴定检查费，为原告支出必要的合理费用，根据原告提供的票据总计为1208元，本院予以维护。9、鉴定费，属确定此次伤残损失必须支出的合理费用，根据鉴定费票据，对鉴定发生的鉴定费3910元，本院予以维护。10、精神损害抚慰金，根据原告受伤经鉴定被评定为九级伤残，本院酌情予以维护其精神损害抚慰金6000元。原告上述各项请求共计210885.55元，按照原被告双方各自承担责任的比例，被告应赔偿原告210885.55元×80%=168708.44元，原告自行负担210885.55元×20%=42177.11元。
综上所述，对原告要求被告赔偿各项损失168708.44元的诉讼请求，有事实作为依据且符合法律规定，本院予以支持。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第八条、第十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：
一、被告鄂伦春自治旗公安局于本判决生效之日立即赔偿原告王辉各项损失168708.44元；
二、驳回原告王辉的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4391元，由被告鄂伦春自治旗公安局负担3508元，由原告王辉负担883元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼伦贝尔市中级人民法院。
审 判 长 李伟宏
审 判 员 马群骥
人民陪审员 马胜琴
二〇一六年十二月二十六日
书 记 员 何国庆