上海市金山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）金民一（民）初字第1361号
原告殷某某。
委托代理人方某某。
被告上海某某园林工程建设有限公司。
法定代表人俞某某。
委托代理人徐某。
被告中国某某财产保险股份有限公司上海分公司。
法定代表人张某。
委托代理人田某某。
原告殷某某诉蒋某某、被告上海某某园林工程建设有限公司（下称第一被告）、中国某某财产保险股份有限公司上海分公司（下称第二被告）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托代理人、第一、第二被告委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
庭审中，原告申请撤回对蒋某某的起诉。本院认为，原告申请与法不悖，口头裁定予以准许。
原告诉称：201x年x月xx日8时许，蒋某某驾驶牌号为沪NL9x**轿车沿本区龙胜路由西向南行驶至杭州湾大道时，与驾驶电动自行车的原告发生相撞，致使原告受伤、二车损坏。经公安机关认定，第一被告负事故全部责任、原告无责任。后双方协商未果，原告遂诉至法院，请求判令被告赔偿其损失合计228，218.50元，其中第二被告在交强险和商业三者险责任限额内赔付，精神损害抚慰金在交强险内优先赔付。余额由第一被告赔偿。
第一被告庭审中答辩认为，对事故发生的经过、责任认定无异议，具体诉请同意保险公司意见，认可蒋某某系其职务行为。
第二被告庭审中答辩认为，对事故发生的经过、责任认定意见及车辆投保情况无异议，但对具体赔偿金额和鉴定意见有异议，并申请重新鉴定，愿意在保险责任限额内承担赔付责任。
经审理查明，本院对原告陈述的事故发生经过和责任认定意见予以确认。原告伤势经鉴定，已构成九级伤残；伤后可予休息210日、营养120日、护理120日。
另查明，原告系非农家庭户口。事故发生时，蒋某某系执行第一被告职务的行为，其驾驶的车辆向第二被告投保了第三者强制责任保险和不计免赔商业三者险，保险金额分别为122，000元和200，000元，保险期间均自2012年10月9日至2013年10月8日止。事故发生后，第一被告已支付原告现金41，500元，垫付医疗费1653.20元，合计43，153.20元。
上述事实，由原、被告主体资料、户口本、被告的驾驶证、行驶证复印件、交通事故认定书、鉴定书和鉴定费单据、病史资料和医疗费单据、修理费单据和清单、交通费和律师代理费单据、保单、当事人的当庭陈述等证据所证实。
本院认为，公民的生命健康权和财产权应受法律保护。侵害他人身体造成伤害和财产造成损害的，应当根据各自的过错大小承担相应的赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，公安机关认定蒋某某负事故全部责任，本院认为该认定意见并无明显不当，予以认同。因此，原告的损失应先由第二被告在交强险责任限额内赔偿，超过交强险责任限额的部分，根据规定由第二被告在商业三者险范围内赔付，不属于保险理赔范围的部分由第一被告作为单位予以承担。
关于原告的损失，本院参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度上海市相关赔偿标准作出如下认定：医疗费，根据原、被告提交的单据确定38，918.60元。住院伙食补助费，原告按每天20元计算11天，符合规定，本院予以确认，即220元。营养费，原告按每天40元计算4个月，未超出相关规定，本院予以确认，即4800元。护理费，本院参照本市从事居民服务业职工月平均工资标准按每月2199元计算4个月，即8796元。误工费，原告提交的证据尚不充分，故本院酌情参照本市职工最低工资标准按每月1820元计算至伤残等级确定之日，即6个月，计10，920元。残疾赔偿金，第二被告对鉴定意见提出异议，认为鉴定机构夸大原告病情，原告伤势不应构成九级伤残。本院认为，鉴于接受鉴定的部门具有鉴定资质，其根据规定对原告的伤势进行了鉴定，所出具的鉴定意见不仅仅参照原告的病史资料，还经过阅片，并结合伤者的症状及检查体征。第二被告虽然提出异议，但无相应证据予以证实，其申请重新鉴定的依据亦尚不够充分，故本院不予准许，并认定该鉴定意见具有证明效力，可以作为本案赔偿依据。鉴于原告系非农业人员，故其参照本市城镇居民人均可支配收入43，851元按赔偿系数20％计算20年，符合规定，本院予以确认，即175，404元。精神损害抚慰金，原告请求10，000元，尚属合理，本院予以确认。交通费，凭据酌定200元。车辆修理费1200元，被告无异议，本院予以确认。外购药和食品费用，原告请求缺乏依据，本院难以支持。
上述原告损失合计250，458.60元，均属于交强险赔偿项目范围，由第二被告在交强险责任限额内赔偿121，200元（精神损害抚慰金优先赔付），余额129，258.60元由第二被告在商业三者险范围内赔付。停车、装车费，凭据确定100元，因商业三者险未明确约定属免赔范围，故由第二被告在商业三者险限额内赔付。
鉴定费1800元，该费用系原告因本起交通事故引起的合理支出，鉴于商业三者险合同中明确约定属免赔范围，故应由第一被告赔偿。律师代理费，原告请求3000元，尚属合理，本院予以确认，因不属于保险理赔范围，故应由第一被告赔付。
综上，第二被告在交强险责任限额和商业三者险范围内赔付原告损失合计250，558.60元。第一被告赔偿原告损失合计4800元。鉴于第一被告已垫付原告43，153.20元，故多支付的38，353.20元在第二被告的赔付款中予以扣除，此款由第二被告直接支付给第一被告。综上，第二被告还应赔付原告损失合计212，205.40元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告中国某某财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内赔付原告损失合计212，205.40元；
二、被告中国某某财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内支付被告上海某某园林工程建设有限公司38，353.20元；
三、驳回原告其他诉讼请求。
如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费减半收取2361元，由原告负担119元、第一被告负担2242元。第一被告所负之款，应于本判决生效之日起七日内交纳本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 俞凤秀
二〇一四年五月二十八日
书记员 沈翠燕
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责
任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。