上海市金山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）金刑初字第725号
公诉机关上海市金山区人民检察院。
被告人陶某某。2010年1月25日因犯交通肇事罪被浙江省嘉兴市秀洲区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年。因本案于2014年1月18日被传唤，次日被刑事拘留，同年2月21日被逮捕。现羁押于上海市金山区看守所。
辩护人徐春兰，上海金亭律师事务律师。
被告人赵某某。因本案于2014年1月18日被传唤，次日被刑事拘留，同年2月21日被取保候审。现在暂住地。
被告人鲁某某。2007年7月因赌博行为被上海市公安局金山分局处行政拘留十日，并处罚金人民币三千元。因本案于2014年1月20日被刑事拘留，同年2月21日被取保候审。现在居住地。
辩护人朱民权，上海市浦南律师事务所律师。
上海市金山区人民检察院以沪金检诉刑诉（2014）768号起诉书指控被告人陶某某、赵某某、鲁某某犯诈骗罪，于2014年7月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，并适用简易程序，公开开庭审理了本案。上海市金山区人民检察院指派代理检察员黄皓翔出庭支持公诉。被告人陶某某、赵某某、鲁某某及辩护人徐春兰、朱民权到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
2012年9月至2013年3月间，被告人陶某某单独或伙同被告人赵某某、鲁某某以虚构身份及许诺借款等方式，谎称购酒，从个体经销商许某某处骗取各类白酒、红酒，共计价值人民币71，588元。具体如下：
1、2012年9月某日，被告人陶某某、鲁某某经预谋，由被告人鲁某某冒充本区张堰镇界山村书记，被告人陶某某则谎称界山村需要购酒，从被害人许某某处骗得国窖157360°（国学）白酒4瓶、国窖1573年经典装52°白酒6瓶、百年泸州窖龄30年52°白酒6瓶、百年泸州窖龄60年52°白酒6瓶、百年泸州窖龄90年52°白酒6瓶、泸州贡（铁盒）白酒6瓶，共计价值人民币21，556元。
2、2013年3月2日，被告人陶某某、赵某某经预谋，由被告人赵某某冒充本区张堰镇高桥村副村长，假意许诺借款给被害人许某某，博取许某某信任，被告人陶某某谎称高桥村需要购酒，从被害人许某某处骗得国窖157360°（国学）白酒13瓶、百年泸州窖龄90年52°白酒18瓶、百年泸州窖龄30年52°白酒6瓶、泸州老窖酿艺09版52°白酒1瓶，共计价值人民币22，764元。
3、2013年3月6日，被告人陶某某、赵某某经预谋，虚构被告人赵某某在本市浦东新区有一位开酒店的徒弟“阿五”可以帮忙销售酒为由，从被害人许某某处骗得泸州贡20里飘香白酒2瓶、泸州贡15里飘香白酒2瓶、百年泸州老窖年份特曲9年52°白酒2瓶、泸州老窖酿艺09版52°白酒8瓶、百年泸州窖龄90年52°18瓶、百年泸州窖龄60年52°白酒12瓶、国窖1573经典装52°白酒2瓶、泸州老窖酿艺09版52°白酒1瓶、美国加州西拉牌干红4瓶，共计价值人民币23，428元（其中4瓶美国加州西拉牌干红规格不详，不予价格鉴定）。
4、2013年3月7日，被告人陶某某至被害人许某某处，虚构“阿五”所开酒店需要高价酒，从被害人许静忠处骗得国窖1573白酒4瓶、5斤装的泸州贡1瓶，共计价值人民币3，840元（5斤装的泸州贡资料不详，不予价格鉴定）。
2014年1月18日、1月20日，被告人陶某某、赵某某、鲁某某先后被公安机关抓获归案，三被告人到案后均如实供述了上述事实。案发后，被告人陶某某的家属向被害人许某某赔偿人民币5万元，并以相关车辆作抵押赔偿，被害人表示予以谅解，请求对被告人陶某某作从轻处罚。本案审理期间，被告人赵某某主动退缴了违法所得人民币1，410元。
上述事实，被告人陶某某、赵某某、鲁某某在开庭审理过程中亦无异议，并有被害人许某某的陈述及辨认笔录，证人胡某某的证言及提供的送货单复印件、泸州老窖柒泉金池酒业有限责任公司产品价格表、上海奇葩酒业价目表，被害人许某某提供的被告人取货复印件，上海奇葩酒业有限公司提供的企业法人营业执照复印件、授权书、酒类商品批发许可证、送货单复印件、泸州老窖柒泉金池酒业有限责任公司经销合同、专卖店加盟合同，上海市金山区价格认证中心关于白酒等物品的价格鉴定意见书，公安机关出具的侦破经过、工作情况等证据证实，足以认定。
被告人陶某某、鲁某某的辩护人均对公诉机关指控的事实和罪名无异议。
被告人陶某某的辩护人认为，被告人陶某某与被害人系多年好友，被告人实施诈骗是在帮助被害人推销酒的过程中发生，且大部分赃物用于自己吃喝，未从中渔利，故有别于其他诈骗类案件，被告人犯罪主观恶性相对较小；被告人的前科系过失犯罪，无其他劣迹，到案后如实供述，其家属积极赔偿被害人经济损失并获得谅解，家庭情况较为困难。综上，建议对被告人从轻处罚并适用缓刑。
被告人鲁某某的辩护人认为，被告人鲁某某碍于情面帮助陶洪水而参与犯罪，事后也未参与分赃，其在主、客观方面恶性程度不深，系从犯；被告人无前科劣迹，到案后能如实交代。综上建议对被告人鲁某某判处拘役并适用缓刑。
本院认为，被告人陶某某、赵某某、鲁某某以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，单独或结伙诈骗他人财物，其中被告人陶某某涉案价值共计人民币71，588元，被告人赵某某涉案价值共计人民币46，192元，被告人鲁某某涉案价值人民币21，556元，数额较大，其行为均已构成诈骗罪。被告人陶某某在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人赵某某、鲁某某在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，就应当从轻处罚。被告人陶某某、赵某某、鲁某某到案后如实供述犯罪事实，均可以从轻处罚。被告人陶某某积极赔偿被害人经济损失并取得谅解，被告人赵某某积极退缴违法所得，对被告人陶某某、赵某某均可以酌情从轻处罚。被告人赵某某、鲁某某犯罪情节较轻，并有悔罪表现，可以适用缓刑。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陶某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月18日起至2015年1月17日止；罚金于判决生效之日起十日内缴纳。）
二、被告人赵仁岳犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。
三、被告人鲁某某犯诈骗罪，判处拘役五个月，缓刑六个月，并处罚金人民币三千元。
赵某某、鲁某某回到社区后，应当遵守法律、法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益社会的公民。
（上述二被告人的缓刑考验期限均自判决确定之日起计算；罚金均于判决生效之日起十日内缴纳。）
四、被告人赵某某退缴的违法所得人民币1，410元发还被害人；责令被告人陶某某、赵某某、鲁某某于判决生效之日起十日内继续退赔被害人其余经济损失。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 无
代理审判员 无
人民陪审员 无
二〇一四年七月二十五日
书 记 员 无
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第二十六条第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑。
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十二条第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。