福建省厦门市同安区人民法院民 事 判 决 书（2018）闽0212民初741号原告：顾盼永，男，汉族，住安徽省蚌埠市五河县。委托诉讼代理人：王志强、卢江雄，福建汇丰联盟律师事务所律师。被告：厦门盾牌安防科技有限公司，住所地福建省厦门市同安区西柯镇美溪路93号一楼厂房A区，统一社会信用代码913502123031441325。法定代表人：黄丽芬，经理。委托诉讼代理人：谢阿有，福建信海律师事务所律师。原告顾盼永与被告厦门盾牌安防科技有限公司劳动争议纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告顾盼永的委托诉讼代理人王志强，被告厦门盾牌安防科技有限公司的委托诉讼代理人谢阿有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告顾盼永向本院提出诉讼请求：1.原、被告之间的劳动关系于2017年12月18日解除；2.被告立即向原告支付因未签订书面劳动合同的二倍工资差额人民币44514元（自2017年3月14日至2017年12月18日）；3.被告立即向原告支付经济补偿金人民币4946元（自入职至2017年12月共计9个月）；4.被告立即向原告支付工伤待遇共计：人民币124327元（①医药费：304元；②住院期间护理费：70元／天×12天=840元；③住院伙食补助费：100元／天×12天=1200元；④交通费：500元；⑤停工留薪期间工资：4946元／月×6.6个月=32643元；⑥一次性伤残补助金：7个月×4946元／月=34622元；⑦一次性工伤医疗补助金：5768元／月×0.1×（77.89-31．2)=27109元；⑧一次性伤残就业补助金：5768元／月×0.1×47=27109元）;5.本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：厦门市同安区劳动争议仲裁委员会同劳仲案[2018]30号裁决书事实不清、证据不足、适用法律错误。具体理由如下：一、原告受伤前月均工资为人民币4946元，厦门市同安区劳动争议仲裁委员会委员会计算存在错误。根据《厦门市劳动和社会保障局关于工伤保险待遇若干问题的处理意见》第二条规定：发生工伤前在本单位工作未满12个月的，按工伤前实际工作月数应发工资的月平均工资计算其原工资标准。原告于2017年2月13日入职被告，于2017年5月23日受伤，工作3.3个月，被告分别向原告支付四次工资为人民币2279元、4242元、4487.5元、5317元，用于支付原告的2月13日至5月23日的工资，但是厦门市同安区劳动争议仲裁委员会忽视原告并未实际工作满4个月，导致计算错误，原告受伤前的月均工资应当是人民币4946元。二、被告在原告入职后一个月内未与原告签订书面劳动合同，应当自用工之日起一个月至一年内向原告支付二倍工资，厦门市同安区劳动争议仲裁委员会未正确适用法律，导致错误裁决。原、被告双方均已经确认未签订书面劳动合同，并且原、被告对于双方劳动关系于2017年12月18日解除均没有异议，甚至在仲裁中被告仅仅是认为原告二倍工资的工资基数有问题，并没有抗辩不用支付二倍工资，厦门市同安区劳动争议仲裁委员会却忽视法律规定，错误裁决。三、被告未与原告签订书面劳动合同，亦未为原告缴纳社会保险，原告据此要求解除与被告的劳动关系，并要求被告支付经济补偿金合法有据。综上，原告受伤前月均工资为人民币4946元，因未签订书面劳动合同被告应当向原告支付2017年3月14日起至2017年12月18日的二倍工资差额，原告主张因未缴纳社保要求解除与被告的劳动关系，要求支付经济补偿金亦合法有据，同时因为被告未缴纳社保，应当向原告支付所有工伤保险待遇。被告厦门盾牌安防科技有限公司辩称，1.原告入职后，被告分别五次支付工资，其月平均工资应为人民币3899.1元[（2279+4242+4487.5+5317+3170）÷5]。退一步来说，厦同劳仲案[2017]501号中，原告已自认月平均工资为人民币4000元。该陈述系在事故发生后所作，不可能事故发生后在未上班的情况下，工资标准提高，因此原告主张月工资人民币4946元没有事实依据，原告也未提供相应的证据证实。2.原告系因工伤主动要求解除劳动合同，不属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的因用人单位原因导致劳动者可以解除劳动合同的情形，被告并无过错，因此无需支付经济补偿金。另外，经济补偿金是对因用人单位原因而遭受损失的劳动者积累性劳动贡献的补偿，若原告主动要求解除劳动关系的情况下，经济补偿金也得到支持，那么不符合经济补偿金的功能设置和《中华人民共和国劳动合同法》的立法目的，因此不应支持原告的该项诉求。3.原告进入被告公司仅三个月左右，事故发生后也未再回被告处上班，劳动付出有限，根据公平原则，被告也无需支付二倍工资。4.关于工伤待遇赔偿项目：①医疗费：被告已支付原告因事故所产生的全部医疗费用，原告再主张复查费人民币304元没有依据，发票亦未能证明与本案有关联性。②护理费：原告并未举证证明原告就医需要护理的证明，因此该部分诉求不应支持。③住院伙食补助费：根据厦门市人民政府关于贯彻实施《国务院关于修改＜工伤保险条例＞的决定》有关待遇问题的通知第四条的规定“工伤职工住院伙食补助费：本市企业的职工且在本行政区域内医疗机构就医的，伙食补助费以每人每天20元的标准计发”，因此住院伙食补助费应以人民币20元／天为标准。④交通费：原告并未提供相应的票据凭证证实费用支出，且原告也无异地就医的情况，因此该项费用不应支持。⑤停工留薪期间工资：根据《厦门市人力资源和社会保障局关于转发福建省工伤职工停工留薪期管理办法的通知》第七条，原被告因停工留薪期发生争议的，应当向设区市劳动能力鉴定委员会提出确认申请，也就是说原告主张的停工留薪期并未经相关鉴定委员会确认，原告主张的停工留薪期工资没有事实和法律依据。⑥一次性伤残补助金：原告主张的月工资标准有误，不应支持。综上，原告主动要求解除劳动关系的情况下，无权要求被告支付经济补偿金及二倍工资，另原告主张的工伤待遇亦存在标准有误之问题，请求依法裁决。本院经审理认定事实如下：原告顾盼永于2017年2月13日入职被告厦门盾牌安防科技有限公司，从事安装工工作，受伤前月均工资人民币4946元。原告顾盼永入职后无签订书面劳动合同，无缴纳社会（工伤）保险。2017年5月23日晚上19:00许，原告顾盼永在被告厦门盾牌安防科技有限公司车间（同安区西柯镇美溪道93号一楼）工作时，不慎被配件砸到手，导致受伤，当即被送往厦门市第三医院治疗。厦门市第三医院诊断：“1.右手1-3掌骨骨折；2.右手皮肤裂伤；3.右示指远节陈旧性外伤性缺如”。原告住院12天后，于2017年6月4日出院。2017年8月3日，原告顾盼永以被告厦门盾牌安防科技有限公司为被申请人向厦门市同安区劳动人事争议仲裁委员会提请仲裁，请求“确认申请人与被申请人在2017年2月13日至2017年5月23日伤害事故发生时存在劳动关系”。在该案中，原告顾盼永述称其“月均工资4000元”。2017年9月3日，厦门市同安区劳动争议仲裁委员会经审理作出厦同劳仲案[2017]501号裁决书，裁决：“申请人顾盼永在2017年2月13日至2017年5月23日受到事故伤害时与被申请人厦门盾牌安防科技有限公司之间存在劳动关系”2017年11月16日，原告顾盼永的伤情经厦门市人力资源和社会保障局认定为工伤。2017年12月12日，原告顾盼永的伤情经厦门劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残拾级。之后，原告严俊仕又向厦门市同安区劳动人事争议仲裁委员会提请仲裁，请求裁决：“1、解除申请人与被申请人的劳动关系；2、被申请人支付因为签订书面劳动该合同的二倍工资差额44514元（自2017年3月13日至2017年12月18日）；3、被申请人支付经济补偿金4946元（自入职至2017年12月共计9个月）；4、裁决被申请人向申请人支付工伤待遇共计124327元。以上各项合计金额为人民币173787元。”厦门市同安区劳动争议仲裁委员会经审理作出厦同劳仲案[2018]30号裁决书，裁决：“一、申请人顾盼永与被申请人厦门盾牌安防科技有限公司之间的劳动关系于2017年12月18日解除。二、被申请人厦门盾牌安防科技有限公司应于本裁决生效之日起七日内一次性支付给申请人顾盼永一次性伤残补助金28567元、一次性伤残补就业助金27109元、一次性工伤医疗补助金27109元、住院伙食补助费240元、医疗费304元、停工留薪期工资23764.6元，以上款项合计人民币壹拾万柒仟零玖拾叁元陆角整（107093.6元)。三、驳回申请人顾盼永的其他仲裁请求事项。”该裁决书送达后，原告顾盼永对该裁决结果不服，于法定期限内向本院提起诉讼，并提出如上诉讼请求。另查明，原告顾盼永住院期间被告厦门盾牌安防科技有限公司付清住院期间的医疗费。原告顾盼永出院后无再回被告厦门盾牌安防科技有限公司处上班。原告顾盼永受伤前的工资已经结清。受伤后被告厦门盾牌安防科技有限公司于2017年7月18日通过银行转账支付人民币3170元给原告顾盼永。审理中，原告举示一份中国农业银行卡交易明细清单，用以证明原告受伤前仅工作3.3个月，月平均工资为人民币4946元。该清单显示原告于2017年3月11日收到人民币2279元，于2017年4月15日收到人民币4242元，于2017年5月16日收到人民币4487.5元，于2017年6月22日收到人民币5317元，于2017年7月18日收到人民币3170元。被告质证认为，对该证据真实性无异议，但月平均工资应按5次转账之和除以5计算月平均工资。以上事实有原告举示的厦同劳仲案[2017]501号裁决书，中国农业银行卡交易明细清单、出院记录、病历、医疗费发票、工伤认定书、劳动能力鉴定书、同劳仲案[2018]30号裁决书，等证据以及庭审笔录为证。以上证据经庭审当庭举证、质证，并经本院审查、审核，可以采信。本院认为，本案系劳动争议。关于劳动关系解除的问题。劳动仲裁第一项裁决：“申请人顾盼永与被申请人厦门盾牌安防科技有限公司之间的劳动关系于2017年12月18日解除”，原告及被告均未提出异议，故原告与被告的劳动关系于2017年12月18日起解除。关于原告工资计算标准的问题。原告主张其于2017年2月13日入职，于2017年5月23日受伤，工作时间为3.3个月，被告分别向原告支付四次工资为人民币2279元、4242元、4487.5元、5317元，用于支付原告的2月13日至5月23日的工资，但是厦门市同安区劳动争议仲裁委员会忽视原告并未实际工作满4个月，导致计算错误，原告受伤前的月均工资应当是人民币4946元。根据《厦门市劳动和社会保障局关于执行停工留薪期等有关问题的通知》(厦劳社[2004]234号)第一条“一次性伤残补助金中本人工资的计算方法”中规定：“职工在遭受事故伤害或者患职业病时工作未满12个月，按参加工作的实际月数的平均月缴费工资计算其本人工资”以及《厦门市劳动和社会保障局关于工伤保险待遇若干问题的处理意见》（厦劳社[2007]50号）第二条“关于停工留薪期的工资标准问题”中规定：“发生工伤前在本单位工作未满12个月的，按工伤前实际工作月数应发工资的月平均工资计算其原工资标准”，可见认定工资标准时应以工作的实际月数计算。本案原告于2017年2月13日入职，于2017年5月23日受伤，其实际工作月数显然并不足四个月，劳动仲裁部门以原告工作四个月计算工资标准存在错误。原告主张其实际工作月数为3.3个月，并据此计算月工资为人民币4946元，于法不悖，本院予以支持。关于被告辩称原告月均工资为人民币3899.1元[（2279+4242+4487.5+5317+3170）÷5]。被告在计算中认为原告工作5个月，显然这与原告实际工作月数不足四个月相矛盾，故被告该答辩意见，本院不予采信。关于被告辩称原告在厦同劳仲案[2017]501号案件中，自认月平均工资为人民币4000元。根据在案证据查明的原告受伤前的工资标准与原告在厦同劳仲案[2017]501号案件自认数额并不一致。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十二条第三款：“自认的事实与查明的事实不符的，人民法院不予确认。”故工资标准应以本案的查明为准，原告在厦同劳仲案[2017]501号案件的自认，本院不予确认。关于支付未签订书面劳动合同的另倍工资问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”原告于2017年2月13日入职，被告即应在2017年3月13日之前与原告签订书面劳动合同，但被告未与原告签订书面劳动合同，故应向原告支付另倍工资。又根据《厦门市中级人民法院、厦门市劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动争议案件若干疑难问题的解答》（厦中法【2017】96号）第8条规定“签订书面劳动合同系用人单位的法定义务，但确系不可归责于用人单位的原因导致未签订书面劳动合同，劳动者因此主张二倍工资的，可不予支持。下列情形一般可认定为‘不可归责于用人单位的原因’：……工伤职工在停工留薪期内的……”本案原告于2017年5月23日发生工伤，那么之后原告在停工留薪期内未签订书面劳动合同原因系不可归责于被告，故原告主张该段期间的另倍工资，本院不予支持。综上，被告应支付原告2017年3月13日至2017年5月23日期间未签订书面劳动合同的另倍工资人民币4946元/月×2.16个月=10683.36元。关于支付经济补偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”被告依法为原告缴纳社会保险费，原告据此解除劳动关系，被告应当支付原告经济补偿金。关于经济补偿金的标准，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……”原告于2017年2月13日入职被告处，双方劳动关系于2017年12月18日解除，原告在被告处工作六个月以上不满一年，应按一年的工资标准计算经济补偿金，故经济补偿金为人民币4946元。关于工伤赔偿项目的问题。⑴停工留薪工资《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。……工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。……”原告于2017年5月23日发生工伤，定残日是2017年12月12日，停工留薪期为6.6个月。因此，原告的停工留薪期工资应为32643.6元（6.6个月×4946元/月）。又因被告已经支付人民币3170元，故被告需支付原告的停工留薪期工资为人民币29473.6元（32643.6元-3170元）。⑵一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金原告二项均主张27109元，劳动仲裁部门对此予以支持，被告未就此提起起诉，视为无异议，故一次性伤残就业补助金及一次性工伤医疗补助金均为人民币27109元。⑶关于一次性伤残补助金《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残登记支付一次性伤残补助金，标准为：……十级伤残为7个月的本人工资……”如前分析，原告工资4946元/月，结合原告被鉴定为拾级伤残的事实，被告应支付给原告的一次性伤残补助金为34622元（4946元/月×7个月）。⑷伙食补助费《厦门市人民政府关于贯彻实施〈国务院关于修改工伤保险条例的决定〉的有关待遇问题的通知》（厦府【2011】98号）规定：“工伤职工住院伙食补助费：本市企业的职工且在本行政区域内医疗机构就医的，伙食补助费以每人每天20元的标准计发；……”本案原告住院12日，被告应支付原告住院伙食补助费240元（12日×20元/日）。⑸护理费《厦门市劳动和社会保障局关于工伤保险待遇若干问题的处理意见》【厦劳社(2007)50号】第三条的规定，原告未提供医疗机构出具的有关护理情况证明，故其主张护理费，本院不予支持。⑹医疗费原告主张医疗费304元，劳动仲裁部门对此予以支持，被告未就此提起起诉，视为无异议，故医疗费为304元。⑺交通费根据“谁主张，谁举证”原则，原告未提供相应交通费票据，故该诉请本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条、第八十二条、《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十三条、第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十二条第三款之规定，判决如下：一、原告顾盼永与被告厦门盾牌安防科技有限公司之间的劳动关系于2017年12月18日解除；二、被告厦门盾牌安防科技有限公司应于本判决生效之日起七日内支付原告顾盼永一次性伤残就业补助金人民币27109元、一次性工伤医疗补助金人民币27109元、停工留薪期工资人民币29473.6元、一次性伤残补助金人民币34622元、伙食补助费人民币240元、医疗费人民币304元，共计人民币118857.6元；三、被告厦门盾牌安防科技有限公司应于本判决生效之日起七日内支付原告顾盼永未签订书面劳动合同二倍工资差额人民币10683.36元；四、被告厦门盾牌安防科技有限公司应于本判决生效之日起七日内支付原告顾盼永经济补偿金人民币4946元；五、驳回原告顾盼永的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费人民币10元，减半收取人民币5元，由被告厦门盾牌安防科技有限公司负担，款限于本判决生效之日起五日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。审 判 员 胡道光二〇一八年四月十七日代书记员 吴晓韩附本案适用法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《工伤保险条例》第三十条第一款职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；(二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十二条一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。对于涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实，不适用前款自认的规定。自认的事实与查明的事实不符的，人民法院不予确认。执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。