湖南省娄底市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）湘13刑终6号
原公诉机关湖南省双峰县人民检察院。
上诉人（原审被告人）彭金林，男，1968年2月8日出生于湖南省双峰县，汉族，初中文化，农民，住双峰县。因犯贩卖毒品罪，于2013年1月25日被判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月；因犯非法持有毒品罪，于2014年9月15日被判处有期徒刑六个月，同时撤销缓刑，决定合并执行有期徒刑一年五个月。因涉嫌犯非法制造枪支罪、贩卖毒品罪，于2016年12月16日、2017年7月24日被监视居住。2017年9月20日被取保候审。
辩护人王磊，湖南国藩律师事务所律师。
湖南省双峰县人民法院审理双峰县人民检察院起诉指控被告人彭金林犯非法制造、储存枪支、爆炸物罪、贩�毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2017年12月13日作出(2017)湘1321刑初278号刑事判决。宣判后，被告人彭金林不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，听取辩护人意见，讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院经审理认定：
一、非法制造、储存枪支、爆炸物罪
被告人彭金林有一支射钉枪和一支高压气枪，为了加大枪支的杀伤力，彭金林产生了改装枪支的想法。彭金林购买了相关零部件，在其位于双峰县杏子铺镇和家村家中三楼的铁棚里，使用手砂轮、打磨机等工具，将射钉枪、高压气枪进行了非法改装。
2016年11月16日，娄底市公安局民警在被告人彭金林家中三楼的铁棚里搜查并扣押了彭金林非法制造的射钉枪、高压气枪，此外还扣押了78枚雷管、9颗枪弹、4件枪支零部件等物，以及手砂轮、打磨机等工具。经鉴定，在彭金林处扣押的射钉枪系以火药为动力，利用管状器具发射弹丸的枪支，高压气枪系以压缩气体为动力，利用管状器具发射弹丸的枪支。
原审法院认定上述事实的证据有：扣押决定书、扣押清单、扣押物品照片、照片、娄底市公安局公务用枪管理委员会办公室出具的说明、侦查实验笔录、娄底市公安局物证鉴定所娄公物鉴(痕迹)字[2016]793、[2017]664号物证鉴定书、复函、证人证言、被告人的供述等。
二、贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪
2013年12月至2016年8月，被告人彭金林多次容留吸毒人员向某、刘某、胡某、胡晚良等人吸食甲基苯丙胺（冰毒）和甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）。彭金林还多次贩卖冰毒和麻古给吸毒人员向某、胡某等人。具体事实如下：
（一）2013年7月至2014年6月，被告人彭金林在双峰县城北建材市场C8栋2楼开办了一个茶馆。2013年12月的一天，吸毒人员向某、胡某来到彭金林开的茶馆，看见彭金林和胡晚良在包厢内吸食冰毒和麻古，向某和胡某遂和彭金林、胡晚良一起吸食。吸食完冰毒、麻古之后，胡某在彭金林处购买了“6个货”的冰毒和麻古(重约6.582克)，支付了800元。
（二）2014年1月的一天，吸毒人员向某、胡某来到被告人彭金林开的茶馆，彭金林卖给向某约2克冰毒和3粒麻古(重约2.291克)，收取400元；彭金林卖给胡某约2克冰毒和2粒麻古(重约2.194克)，收取400元。
（三）2015年11月的一天，被告人彭金林和刘某、胡某、向某先后到双峰县杏子铺镇宣丰山水库附近，四人在彭金林的湘Ｋ×××××别克小车内一起吸食冰毒和麻古(重约1.097克)。吸食完毒品后，向某支付彭金林毒资200元。
（四）2016年3月的�天，被告人彭金林和刘某、胡某、向某先后到彭金林家对面山上，四人在彭金林的湘Ｋ×××××别克小车内一起吸食冰毒和麻古(重约2.194克)。吸食完毒品后，向某支付彭金林毒资400元。
（五）2016年7月的一天，被告人彭金林和刘某、胡某到双峰县杏子铺镇枫树坳地段，三人在彭金林的湘Ｋ×××××别克小车内一起吸食冰毒和麻古。过了一会，向某也来了，也在彭金林车上吸食了冰毒和麻古。
（六）2016年8月的一天，被告人彭金林和刘某、胡某至双峰县杏子铺镇枫树坳地段，三人在彭金林的湘Ｋ×××××别克小车一起吸食冰毒和麻古。后向某开着其湘Ａ×××××起亚小车来到枫树坳，称其小车空调效果好，要彭金林、刘某、胡某到其车上来。彭金林、刘某、胡某遂拿着冰毒、麻古和吸毒工具转移到向某的车上，与向某四人在向某的车上吸食了冰毒和麻�(重约1.097克)。吸食完毒品后，向某支付彭金林毒资300元。
2016年11月16日，娄底市公安局民警在被告人彭金林处扣押疑似麻古7颗，重量为0.6777克。经娄底市公安局物证鉴定所鉴定，在疑似物中检出咖啡因、甲基苯丙胺成分。
原审法院认定全案事实的证据有：娄底市公安局现场检测报告书、娄底市公安局物证鉴定所[2017]148号毒品检验鉴定报告、搜查证、搜查笔录、辨认笔录、现场勘验笔录、扣押物品清单、称量、取样笔录、现场方位图、平面图、照片、视听资料光碟1盘、通话详单、基站分析、立案决定书、户籍资料、抓获经过证明、双峰县人民法院（2012）双刑初字第279号、（2014）双刑初字第227号判决书、释放证明、证人证言、被告人供述等。
综上，被告人彭金林多次提供场所容留他人吸食毒品；多次贩卖冰毒和麻古，总重量约为16.1327克。
原审法院认为，被告人彭金林未经国家有关主管部门许可，非法制造、储存枪支、爆炸物，违反国家毒品管理法规，多次贩卖毒品，数量约为16.1327克，多次提供场所容留他人吸毒，其行为已分别构成非法制造、储存枪支、爆炸物罪，贩卖毒品罪，容留他人吸毒罪，依法应当追究其刑事责任。被告人彭金林系一人犯数罪，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期。被告人彭金林到案后如实供述了其非法制造、储存枪支、爆炸物的犯罪事实，是坦白，可以对其犯非法制造、储存枪支、爆炸物罪从轻处罚。被告人彭金林曾因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，且系毒品再犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款，�三百四十七条第一、三、七款，第三百五十四条，第三百五十六条，第五十二条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十九条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决：被告人彭金林犯非法制造、储存枪支、爆炸物罪，判处有期徒刑四年；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年十一个月，并处罚金人民币二万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；数罪并罚，合并决定执行有期徒刑十二年，并处罚金人民币三万元。
上诉人彭金林及其辩护人提出：1、对非法制造、储存枪支、爆炸物罪量刑过重，请求从轻处罚；2、不构成贩卖毒品罪，不能数罪并罚。
经审理查明，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人彭金林非法制造、储存枪支、爆炸物，其行为构成非法制造、储存枪支、爆炸物罪。上诉人彭金林违反国家毒品管理法规，多次贩卖毒品，多次提供场所容留他人吸毒，其行为分别构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪。上诉人彭金林到案后如实供述了其非法制造、储存枪支、爆炸物的犯罪事实，可以对其犯非法制造、储存枪支、爆炸物罪从轻处罚。上诉人彭金林系累犯，且系毒品再犯，应当从重处罚。上诉人彭金林一人犯数罪，应予数罪并罚。上诉人彭金林及其辩护人提出原审法院对其非法制造、储存枪支、爆炸物罪量刑过重。经查，原审法院根据彭金林犯非法制造、储存枪支、爆炸物罪的事实、性质、情节及犯罪后的表现判处其相应刑罚，量刑适当。上诉人彭金林及其辩护人提出的该意见不能成立，本院不予采纳。上诉人彭金林及其辩护人还提出彭金林不构成贩卖毒品罪，且不能数罪并罚。经�，上诉人彭金林犯贩卖毒品罪的事实均有购买毒品人员的证言及在场人员的证言等证据证明，证据之间能够相互印证，足以认定。上诉人彭金林容留他人吸食毒品并向他人贩卖毒品，依法应以贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪对其合并处罚。上诉人彭金林及其辩护人提出的该上诉意见不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黄德雄
代理审判员 童丁玲
代理审判员 唐 波
二〇一八年二月八日
书 记 员 陈灵灵
附相关法律条文：
《�华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;
(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;
(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。