广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）穗中法民一终字第4766号
上诉人（原审原告）广东华侨物业管理公司，住所地。
法定代表人胡书翔，总经理。
被上诉人（原审被告）李军振，男，1962年6月2日出生，汉族，身份证住址河南省新野县。
委托代理人方代能，男，1955年4月22日出生，汉族，身份证住址湖南省衡阳县。（被上诉人所在村委会推荐）
上诉人广东华侨物业管理公司因劳动争议纠纷一案，不服广州市越秀区人民法院（2014）穗越法民一初字第1369号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明，被上诉人于2012年12月12日入职上诉人处，工作岗位为保安，双方未签订劳动合同，每月15-18日以现金形式发放上月工资，工资发放至2013年5月。2012年12月至2013年4月正常工作时间工资为1300元，2013年5月至6月正常时间工资为1550元。被上诉人于2013年6月19日从上诉人处离职。
为此，被上诉人主张其每月均没有休息日、每天工作10小时，故作为申请人，以上诉人为被申请人向广州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：一、要求确认申请人与被申请人2012年12月12日至2013年6月19日期间存在劳动关系；二、要求被申请人支付申请人2013年6月1日至2013年6月19日期间的工资1444.32元；三、要求被申请人支付申请人2012年12月12日至2013年6月19日期间解除劳动关系经济补偿金2638元；四、要求被申请人支付申请人2012年12月12日至2013年6月19日低于法定标准工资差额5748元；五、要求被申请人支付申请人2012年12月12日至2013年6月19日期间延长工作时间工资2404.98元；六、要求被申请人支付申请人2012年12月12日至2013年6月19日期间法定节假日加班工资1846.53元；七、要求被申请人支付申请人2012年12月12日至2013年6月19日期间未签订劳动合同双倍工资差额16352.58元；八、裁决被申请人办理社保缴纳补缴手续。该仲裁委员会于2014年2月21日作出穗劳人仲案（2014）968号裁决书（下简称968号裁决书），认为“被申请人应支付申请人延长工作时间加班费差额（平时加班及周六日加班）…”，并裁决：一、确认申请人与被申请人2012年12月12日至2013年6月19日期间存在劳动关系；二、被申请人应在本裁决生效之日起三天内，向申请人支付2013年6月1日至2013年6月19日期间的工资1444.32元；三、被申请人应该本裁决生效之日起三天内，向申请人支付解除劳动合同经济补偿金2309.6元；四、被申请人应在本裁决生效之日起三天内，向申请人支付标准工作时间工资差额168元；五、被申请人应在本裁决生效之日起三天内，向申请人支付延时工作时间工资2404.98元；六、被申请人应在本裁决生效之日起三天内，向申请人支付法定假期加班费582.94元；七、被申请人应在本判决生效之日起三天内向申请人支付未订立书面劳动合同的二倍工资差额16167.2元。上诉人对此不服，遂诉至法院。
上诉人为证明其主张，提供证据：2012年12月至2013年6月工资表，显示2012年12月工作天数为27天，基本工资为1132元，其他项目为加班费348元、特殊加班87元；2013年1月基本工资为1300元，其他项目为加班费400元、特殊加班130元、节日加班130元；2013年2月基本工资为1300元、加班费400元、特殊加班130元、节日加班390元；3013年3月基本工资1300元、加班费400元、特殊加班130元；2013年4月基本工资1300元、加班费400元、特殊加班130元、节日加班130元；2013年5月基本工资1550元、加班费150元、特殊加班155元、节日加班155元。拟证明上诉人已经支付了正常工作时间工资及加班工资。确认2013年6月1日至19日的工资尚未发放，根据该月工资表显示，被上诉人2013年6月份工作日数18天，数额应为基本工资930元、加班费90元、特殊加班103元、节日加班155元、高温90元，合共1368元，而非1444.32元。
被上诉人对此质证认为：真实性不确认，6月份工资表为他人代签，并非被上诉人所签，确认6月1日为19日工资尚未发放，不确认上诉人主张1368元的数额。除了6月份以外，其余月份工资表均不是被上诉人所签，被上诉人从未签过工资表。不确认收到实发工资数额。
被上诉人为证明其主张，提供证据：1、证人证言3份，共8个证人，拟证明被上诉人每天工作10小时。2、值班情况登记本，时间为6月14日-18日，其中被上诉人在6月15日、16日、18日中班上班，被上诉人两班倒，中班时间为12点到22点，拟证明被上诉人上班时间为10小时，同时证明被上诉人出勤情况。
上诉人对此质证认为：证据1、证人未出庭作证，真实性不确认。证据2、仅为复印件，真实性不确认，也无法体现被上诉人存在加班。被上诉人在6月18日显示“工资低、时间长”，证明被上诉人离职的原因。
原审庭审中，上诉人、被上诉人对968号裁决书认定的以下事实没有异议：1、被申请人提供了《工资表》证明其主张。申请人不确认2013年6月《工资表》的工资金额，2013年6月《工资表》上的签名非申请人本人签名，申请人也没有委托其他人签名。被申请人当庭确认该签名属其他员工代签。2、被申请人提供了《工资表》证明其主张，申请人对2012年12月至2013年4月《工资表》的三性予以确认，对2013年5月《工资表》工资表上的签名予以确认，不确认工资表的金额…。
原审庭审中，上诉人对968号裁决书认定的以下事实有异议：1、被申请人对申请人上下班需要在上下班登记表上进行登记予以确认。上诉人主张仲裁时未有对该事实进行确认，被上诉人主张其上下班均需要在登记表上登记。
原审庭审中，上诉人、被上诉人没有就被上诉人离职原因提交相应的证据证实。上诉人主张因被上诉人不同意而未签订劳动合同，但并未就此提供证据证实。
仲裁时，上诉人当庭确认：1、被上诉人2012年12月12日入职，2013年6月19日离职；2、2013年6月1日至2013年6月19日期间的工资尚未向被上诉人发放；3、申请人2013年6月份工资为1550元；4、未与申请人签订劳动合同，但认为未签订劳动合同的责任在申请人。
经查，2012年12月12日至2013年4月30日期间，广州市最低工资标准为1300元／月，2013年5月起，广州市最低工资标准为1550元；2012年12月12日至2013年4月30日期间共有休息日40天，法定节假日5天；2013年5月期间共有休息日8天，法定节假日1天；2013年6月1日至2013年6月19日期间共有工作日12天，休息日6天，法定节假日1天。
原审法院认为，因上诉人、被上诉人均确认被上诉人于2012年12月12日入职，在2013年6月19日离职，且上诉人、被上诉人对968号裁决认定上诉人、被上诉人在2012年12月12日至2013年6月19日期间存在劳动关系没有提出异议，原审法院对此予以确认。
关于上诉人提交的《工资表》的认定问题，被上诉人在仲裁时确认2012年12月至2013年4月《工资表》的真实性，原审法院对此予以确认。对2013年5月《工资表》，被上诉人于仲裁时确认签名的真实，而否认具体的数额，但被上诉人对此没有提交证据予以反驳，故原审法院对此予以确认。又因《工资表》由上诉人提供，其反映被上诉人在2013年6月“工作日数”为18天，原审法院对此予以确认。
关于标准工作时间工资差额问题，根据《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》第二条规定，劳动者月计薪天数为21.75天。而被上诉人在2012年12月出勤27天，当月仅获得基本工资1132元，故上诉人应向被上诉人支付标准工作时间工资差额168元（1300元－1132元）。
关于被上诉人是否存在加班事实问题，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。被上诉人于仲裁阶段主张其每月均没有休息日，每天工作10小时。上诉人主张已向被上诉人足额支付加班工资，并否认于仲裁阶段有确认通过上下班登记表对被上诉人进行上下班登记。但根据上诉人提供工资表，显示李军振入职、离职月份工作日数分别为27天、18天，同时在有法定节假日的月份均向被上诉人支付对应月份法定节假日天数×广州市同期最低工资标准的10%，可见上诉人有对李军振在职期间考勤情况进行了解并有所掌握，且被上诉人存在加班的情形。但上诉人未提供其所掌握的被上诉人考勤证据，以证明被上诉人出勤情况并证明其已向被上诉人足额支付加班工资，故原审法院采纳被上诉人于本案仲裁阶段的主张，认定被上诉人在职期间每天均需上班（2013年6月1日至19日则上班18天），每天工作10小时。
关于延时加班工资（即延长工作时间、休息日加班工资）及法定节假日加班工资问题，因被上诉人工作岗位为保安，其工作特点在岗时间较长、劳动强度不大，且没有证据证明被上诉人工作内容超出保安工作范围的情形，因此上诉人主张无须支付被上诉人在职期间延长工作时间加班工资，原审法院予以采纳。但结合被上诉人在职期间每天都要上班的事实，上诉人仍需向被上诉人支付被上诉人在职期间休息日加班工资以及法定节假日加班工资。故上诉人应向被上诉人支付2012年12月12日至2013年5月31日期间休息日加班工资5921.84元（1300元／月÷21.75天／月×40天×200%＋1550元／月÷21.75天／月×8天×200%），法定节假日加班工资1110.34元（1300元／月÷21.75天／月×5天×300%＋1550元／月÷21.75天／月×1天×300%）。因根据上诉人提供2012年12月至2013年5月期间工资表，显示上诉人已向被上诉人支付加班费及特殊加班费共2860元（348元＋87元＋400元＋130元＋400元＋130元＋400元＋130元＋400元＋130元＋150元＋155元）和节日加班费805元（130元＋390元＋130元＋155元），故上诉人仅需向被上诉人支付上述期间休息日加班工资3061.84元及法定节假日加班工资305.34元。又因被上诉人未就968号裁决书所裁延时工作时间工资2404.98元（即延长工作时间、休息日加班工资）提出起诉，故上诉人向被上诉人支付休息日加班工资以2404.98元为限。
关于2013年6月1日至6月19日期间工资（含休息日、法定节假日加班工资）问题，上诉人确认该期间尚未向被上诉人支付工资，且确认2013年6月份的工资应为1550元。根据上诉人提供2013年6月份《工资表》显示加班费、特殊加班费及节日加班费栏目均有金额且该期间被上诉人出勤18天，从有利于被上诉人的角度，原审法院推定2013年6月1日至6月19日期间被上诉人工作日上班11天，休息日上班6天，法定节假日上班1天，并算出被上诉人在该期间正常工作时间的工资（含休息日、法定节假日加班工资）应为1852.87元（1550元÷21.75天×11天＋1550元÷21.75天／月×6天×200%＋1550元／月÷21.75天／月×1天×300%），但因被上诉人未就968号裁决书提出起诉，故上诉人仅需向被上诉人支付1444.32元即可。
关于解除劳动关系经济补偿金问题，关于被上诉人离职原因，上诉人主张被上诉人在2013年6月18日以“工资低，时间长”为由离开公司，经公司多次通知要求其回公司，但是其一直未回，但上诉人对此没有提交证据证实。而被上诉人在仲裁时主张的是上诉人“令本人离职”，同样没有提交证据证实，故原审法院视为上诉人提出并且经双方协商一致解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，上诉人应向被上诉人支付解除劳动合同经济补偿金2524.44元［（1567元÷20天×31天＋1960元＋2240元＋1830元＋1960元＋2010元＋1444.32元÷19天×30天＋2404.98元＋168元÷20天×31天＋305.34元）÷7个月］，因被上诉人未就968号裁决书提出起诉，故上诉人仅需支付2309.6元即可。
关于未签订书面劳动合同额外一倍工资问题，虽然上诉人庭审中主张因被上诉人不同意而未签订劳动合同，但上诉人既未就此提供证据证实，且亦未就此书面通知被上诉人终止劳动关系，故上诉人仍需根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，向被上诉人支付未签订书面劳动合同额外一倍工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条第二款规定，前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。被上诉人于2012年12月12日入职上诉人，故上诉人向被上诉人支付未签订劳动合同额外一倍工资的期限应为2013年1月12日至2013年6月19日，其金额应为13459.16元（1960元÷31日×20日＋2240元＋1830元＋1960元＋2010元＋1444.32元＋2404.98元＋305.34元）。
综上所述，原审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条第二款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条，《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》第二条的规定，于2014年6月12日作出判决：一、确认广东华侨物业管理公司与李军振于2012年12月12日至2013年6月19日期间存在劳动关系。二、广东华侨物业管理公司自本判决发生法律效力之日起三日内向李军振支付2012年12月标准工作时间工资差额168元。三、广东华侨物业管理公司自本判决发生法律效力之日起三日内向李军振支付2012年12月12日至2013年5月31日期间休息日加班工资差额2404.98元。四、广东华侨物业管理公司自本判决发生法律效力之日起三日内向李军振支付2012年12月12日至2013年5月31日期间法定节假日加班工资差额305.34元。五、广东华侨物业管理公司自本判决发生法律效力之日起三日内向李军振支付2013年6月1日至6月19日期间工资（含休息日、法定节假日加班工资）1444.32元。六、广东华侨物业管理公司自本判决发生法律效力之日起三日内向李军振支付解除劳动合同经济补偿金2309.6元。七、广东华侨物业管理公司自本判决发生法律效力之日起三日内向李军振支付2013年1月12日至2013年6月19日期间未签订劳动合同额外一倍工资13459.16元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元由广东华侨物业管理公司负担。
判后，上诉人广东华侨物业管理公司不服，向本院提起上诉称：一、上诉人已经向被上诉人足额支付2012年12月的工资，一审法院要求补足标准工作时间差额168元没有事实依据。一审法院确认被上诉人是于2012年12月12日入职，然而又认为被上诉人在2012年12月出勤27天，当月仅获得基本工资1132元，根据《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》第二条规定，劳动者月计薪天数为21.75天，及广州市当时月最低工资标准1300元，判决上诉人应该向被上诉人支付标准工作时间差额168元（1300元一1132元）。上诉人认为，既然一审法院确认被上诉人是于2012年12月12日才入职，那么被上诉人又怎么可能在当月出勤27天事实上，被上诉人在12月出勤只有20天，上诉人支付了1132元工资，已经足额支付完毕12月的工资。很明显，一审法院并没有调查清楚本案的法律事实。二、被上诉人应该提供证据证明其加班事实。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中，被上诉人应该对是否存在加班事实承担举证责任，但其所提供的上下班登记簿均为复印件，根据证据规则，在原告不予确认的情况下，并不能作为证据证明加班事实的存在。法院在被上诉人没有提供证据证明加班事实的存在，也没有证据证明用人单位掌握加班事实存在不予提供的情况下，判决上诉人承担支付加班费的法律责任，违反了“谁主张，谁举证”的举证原则。三、被上诉人擅自离开工作岗位，严重违反公司的规章制度，上诉人不应该支付解除合同经济补偿金2309.6元。被上诉人是由于觉得工作的时间太长，收入太低的原因离开公司的，我司曾多次要求其回公司上班，但其拒绝返回工作岗位，被上诉人的行为已经严重违反了公司的规章制度。从被上诉人提供的所谓的上下班登记簿上记载的“工资低、时间长”也可以侧面证明这一点。一审法院无视事实及上述证据，判决上诉人承担解除合同经济补偿责任，不符合劳动合同法的相关规定。四、上诉人与被上诉人无签订劳动合同是因为被上诉人拒绝签订，上诉人不应该承担没有签订合同的法律责任。被上诉人于2012年12月12日入职我司，担任保安一职。入职后，上诉人多次要求与被上诉人签订劳动合同，但是被上诉人却以各种理由拖延不签。故本案中，没有签到劳动合同并非上诉人的过错。上诉人不应该支付没有签订合同的双倍工资。故请求：一、撤销原审判决；二、改判上诉人不用支付2012年12月标准工作时间工资差额168元；三、改判上诉人不用支付2012年12月12日至2013年5月31日期间休息日加班工资差额2404.98元；四、改判上诉人不用支付2012年12月12日至2013年5月31日期间法定节假日加班工资差额305.34元；五、改判被上诉人2013年6月1日至2013年6月19日期间工资为1368元；六、改判上诉人不用支付解除劳动合同经济补偿金2309.6元；七、改判上诉人不用支付2013年1月12日至2013年6月19日期间未签订劳动合同额外一倍工资13459.16元；八、本案诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人李军振答辩同意原审判决。
本院二审查明的事实与原审法院查明的事实相同。
另查明，二审庭审中，被上诉人确认其于2012年12月12日入职上诉人处工作，即使没有休息，出勤天数应为18天。
本院认为，被上诉人入职上诉人处工作，双方劳动关系，本院依法予以确认。
关于上诉人提出不应再支付2012年12月工资差额的问题。上诉人与被上诉人均确认被上诉人于2012年12月12日入职，被上诉人也确认该月即使没有休息，出勤天数应为18天。因此，原审认定被上诉人在2012年12月出勤27天，显属不当。而被上诉人在该月已获得基本工资1132元，已经超过标准工作时间最低工资标准（1300÷21.75×18＝1076元），因此，原审判决上诉人向被上诉人支付该月标准工作时间工资差额168元欠妥，本院予以纠正。
关于上诉人提出不应支付加班费的问题。根据上诉人提供工资表，显示在有法定节假日的月份均向被上诉人支付对应月份法定节假日天数乘以广州市同期最低工资标准的10%，因此可以认定上诉人存在对被上诉人在职期间考勤情况有所掌握、且被上诉人存在加班的情形。但上诉人未提供其被上诉人考勤记录的证据，对此应承担举证不能的责任，故上诉人所持该上诉理由依据不足，本院不予采纳。
关于上诉人认为不应支付经济补偿金的问题。上诉人认为是被上诉人主动离职，对此并没有相关证据证实，而被上诉人主张是上诉人令其离职，同样也没有证据证实。因此，在此情况下，原审认定视为双方协商一致解除合同，并无不当，本院予以维持。
关于上诉人认为是被上诉人拒绝签订劳动合同，其不应承担没有签订劳动合同的法律责任的问题。因上诉人对此并没有提交相应的书面证据证实，被上诉人对此也予以否认，故上诉人对此应承担举证不利的责任，故对其该理由本院亦不予采纳。
综上所述，审查原审判决第二项对2012年12月工资差额问题处理不当，应予撤销，其余处理并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项的规定，判决如下：
一、维持广州市越秀区人民法院（2014）穗越法民一初字第1369号民事判决第一项、第三项、第四项、第五项、第六项、第七项；
二、撤销广州市越秀区人民法院（2014）穗越法民一初字第1369号民事判决第二项。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一、二审受理费各10元均由上诉人广东华侨物业管理公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨晓航
审 判 员 王 敏
代理审判员 何润楹
二〇一四年八月二十六日
书 记 员 黄雅媛
汤燕弟