湖南省安乡县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）安刑初字第148号
公诉机关安乡县人民检察院。
被告人杨某某，男，1963年4月20日出生，汉族，湖南省中方县人，大学本科文化，中共党员，湖南省怀化市城乡和住房建设局（下称怀化市住建局）原党组书记、局长，住怀化市河西经济开发区XXX。因涉嫌犯滥用职权罪、受贿罪，2013年8月16日经湖南省常德市人民检察院决定指定居所监视居住，2014年1月23日被逮捕。现羁押于常德市看守所。
辩护人刘德文，湖南金凯华律师事务所律师。
辩护人戴红杰，湖南信义律师事务所律师。
安乡县人民检察院以湘安检刑诉（2014）147号起诉书指控被告人杨某某犯滥用职权罪、受贿罪，于2014年10月29日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。安乡县人民检察院指派检察员刘鸿飞、代理检察员刘林出庭支持公诉，被告人杨某某及其辩护人刘德文、戴红杰到庭参加诉讼。审理期间，本案经湖南省常德市中级人民法院批准延长审限三个月。现已审理终结。
安乡县人民检察院指控：（一）滥用职权罪。被告人杨某某在审批湖南城建房地产开发有限公司（下称湖南城建公司）转让117.12亩土地使用权给湖南荣盛投资开发股份有限公司（下称湖南荣盛公司）过程中滥用职权，导致国家税费流失196.0472万元。（二）受贿罪。2005年下半年至2013年6月，被告人杨某某在担任怀化市中方县委副书记及怀化市住建局局长期间，利用职务便利，为他人谋取利益，非法收受他人贿赂共计人民币66.5万元。具体事实如下：1、2007年2月收受张某以弥补股票亏损的方式所送人民币8万元；2、2011年底和2012年底两次收受杨某以拜年名义所送人民币2.5万元；3、2010年至2012年三次收受陈某某以拜年名义所送人民币6万元及“以借为名”索要人民币50万元共计56万元。公诉机关针对指控的上述事实，向本院提供了被告人供述与辩解、证人证言、相关书证及鉴定意见等证据，认为被告人杨某某身为国家机关工作人员，滥用职权，致使国家利益遭受重大损失，情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款之规定；杨某某身为国家工作人员，利用本人职务之便为他人谋取利益，收受他人财物，数额特别巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项的规定，应当以滥用职权罪、受贿罪追究其刑事责任，同时认定杨某某具有自首情节且全部退赃，提请本院依法判处。
被告人杨某某辩称：1、对公诉机关指控其犯滥用职权罪的事实不持异议，但认为其行为属于正常履职，不构成滥用职权罪；2、收受杨某2.5万元和陈某某6万元属实，但认为是拜年礼金，属于人情往来，不是受贿；3、收受张某8万元不是受贿，其没有利用职务便利为张某谋取利益，此8万元是张某兑现他以前所讲弥补杨某某夫妻股票亏损的承诺；4、“以借为名”收受陈某某50万元不是受贿，客观实际是借款。
被告人杨某某的辩护人提出的辩护意见是：1、杨某某的行为不构成滥用职权罪；2、指控杨某某收受张某8万元贿赂事实不清、证据不足；3、指控杨某某收受陈某某50万元贿赂与事实不符，属于借贷关系，不应认定为受贿；4、收受杨某2.5万元中的5000元和陈某某6万元属于受礼，不宜认定为受贿；5、杨某某具有自首情节，且全部退赃，恳请法庭对其减轻处罚并适用非监禁刑。
经审理查明：
第一部分：被告人杨某某的主体身份
被告人杨某某自2004年5月至2007年10月，担任中方县县委副书记兼县城建设管理委员会（临时机构）副主任，分管城建、国土等部门；2009年4月至案发前，担任怀化市住建局党组书记、局长，主持该局全面工作。
证明上述事实的证据如下：
（1）中共怀化市委文件，证明2004年5月杨某某任中方县委委员、常委、副书记。
（2）中共怀化市委任免通知，证明2009年4月杨某某任怀化市住建局党组书记、局长。
（3）中方县委文件关于调整中方县县城建设管理委员会临时委员会的通知，证明2004年9月杨某某任临时委员会书记、主任。
（4）中方县委办文件关于县委常委成员分工的通知，证明2004年12月后杨某某主持县城建设管理委员会全面工作，分管城建、国土、人防、农业、林业、水利、移民、农业综合开发等工作。
（5）中方县委文件关于县委领导成员分工的通知，证明2000年8月后杨某某协助书记处理县委日常事务，分管党务、县城建设、人口和计划生育工作；受书记委托负责抓好某些阶段性重大工作的指挥组织协调及跨常委分工的协调；联系人大、政协、人武部工作。
（6）杨某某2006年11月1日述职述廉报告，证明该报告中杨某某自己陈述在2006年7月份县委换届之前他分管城建、国土和农业农村工作，换届后分管党务、计生工作，主抓县城建设。
（7）证人黄某某（时任中方县政府县长）、贺某某（时任中方县政府常务副县长）、熊某（时任分管国土的中方县政府副县长）的证言，证实被告人杨某某自2004年5月至2007年10月在在中方县工作期间分管的工作部门包含了国土和城建，有关国土方面行政审批涉及县城建设范围的最终审批都由其签字。
第二部分：本院认定被告人杨某某被指控的如下受贿犯罪事实：
一、收受湖南诚建公司董事长杨某贿赂人民币2.5万元。
2011年，湖南诚建公司董事长杨某为了减免河西舞阳公馆小区项目的劳保基金，通过时任怀化市政协主席方某某、怀化市副市长杨某英给被告人杨某某做工作，杨某某当时并未同意。当年农历腊月，杨某为了拉近与杨某某的关系办理减免劳保基金的手续，以拜年形式送给杨某某现金5000元；2012年农历腊月，杨某又以拜年形式送给杨某某现金2万元。后在2013年上半年，该项目已经竣工需要办理竣工备案手续以便办理产权证，由于没有缴纳劳保基金，不能办理竣工备案手续。杨某为了解决此问题，再次找到被告人杨某某帮忙，并提交了有方某某、杨某英签字的申请报告，杨某某安排下属为杨某办理了该项目的竣工备案手续。
证明上述事实的证据如下：
（一）证人证言
1、证人杨某的证言，证实2009年他开始开发舞阳公馆项目，在征收劳保基金的问题上，找过杨某某请求给予关照，能缓交就缓交，能给予方便就方便一下。杨某某也表态，不违反原则的情况下可以帮忙。后来也确实在缴纳时间上予以了相应的缓交，帮了忙。他给杨某某送过两次钱，一次是2012年春节前，在煌族大酒店请杨吃饭，之后送给他5000元。一次是2013年春节前在煌族大酒店请杨吃饭，之后送给他2万元。主要是考虑：杨是建设局长，他是外地人在怀化搞工程，出于尊重杨，春节拜年也是一个风俗习惯；为舞阳公馆缴纳劳保基金的问题找杨帮忙缓交，杨也帮了忙；他是从事房地产开发的，也方便今后工作上的联系。
2、证人熊某刚（时任怀化市住建局副局长，分管劳保办等）的证言，证实开发商办理建设项目竣工备案手续之前必须先缴清城市配套费和劳保基金，再由杨某某签字审批同意。2013年4月，根据杨某某的交代和安排，熊某刚在舞阳公馆项目竣工备案的审批表上签字同意先办理竣工备案手续，劳保基金缓一缓再交。杨某的诚建公司只先期缴纳了省里的7.3万元部分，市里的138.58万元根据杨某某的授意和市政协的函，在办理竣工手续时没有缴纳，杨某英案发后，诚建公司补缴了所有的劳保基金。作为市级建设部门是没有权利减免劳保基金的。
3、证人杨某飞（时任怀化市住建局劳保办主任）的证言，证实省建设厅有明确规定劳保基金不得减免。诚建公司的舞阳公馆项目，根据市政协的函和杨某某的授意，他在办理劳保基金备案审批的时候，在没有收取市级部分的情况下，同意了先办理竣工备案的审批意见。因为杨某某没有在审批表上签字，他要求诚建公司出具了承诺书，保证以后缴纳整个劳保基金，杨某英案发后，2013年7月该公司补缴了剩余的劳保基金。
（二）书证
1、舞阳公馆项目竣工备案手续，证实该项目最终备案完成时间是2013年4月9日，杨某某在备案审批表上签字同意办理竣工备案手续，同日由怀化市住建局签章同意完成备案。
2、缴纳劳保基金相关凭证，证实2013年7月19日湖南诚建公司补缴了138.58万元劳保基金。
3、杨某英和方某某签字予以免交劳保基金的报告，证实2009年8月11日方某某在该报告上签字：“某英并某仁同志：请予免交劳保基金”。同日杨某英签字“请某仁同志研究执行”。
4、劳保基金备案审批单，证实劳保办主任杨某飞依据怀化市政协办2009年8月12日出示的《关于减免舞阳小区项目劳保基金的函》政府领导批示，签字同意该小区项目除上缴省里统筹的7.3万元外，其余的免交。按规定应缴纳劳保基金145.88万元。
5、湖南诚建房公司出具的承诺书，证实该公司于2012年5月28日向怀化市劳保办承诺，先缴清省统筹费7.3万元，其余部分待两证办齐且房款收回时保证上缴清楚。
（三）被告人的供述与辩解，证实杨某某对收受杨某2.5万元贿赂在侦查阶段曾作过有罪供述，但在审查起诉阶段及庭审中辩称此2.5万元是收受的红包礼金，不是受贿。
辩护人认为杨某某于2011年底收受杨某5000元是受礼，而不是受贿。
本院认为，根据现有的证据，足以证明被告人杨某某利用职务之便，收受杨某2.5万元并在帮杨某办理舞阳公馆竣工备案手续方面谋取利益的事实，其行为是受贿。故被告人杨某某及其辩护人的上述辩解不能成立。
二、收受怀化启生房地产开发有限公司（下称怀化启生公司）董事长陈某某贿赂6万元
2010年至2012年，被告人杨某某接受怀化启生公司董事长陈某某的请托，利用职务上的便利，为该公司及陈某某个人谋取利益，分别于2010年底、2011年底及2012年底三次收受陈某某以拜年名义所送现金各2万元共计6万元。
证明上述事实的证据如下：
（一）证人证言
1、证人陈某某的证言，证实陈某某为了其儿子的工作安排和职务升迁请求杨某某给予关照，于2011年、2012年和2013年春节三次送给杨某某现金各2万元。
2、证人陈某贵（陈某某之子）的证言，证实其弟陈某冉于2009年退伍，2010年安置到怀化市住建局工作，先后在质监站、监理公司（任副经理）、质监站（副书记）等部门工作。
3、证人陈某冉（陈某某之子）的证言，证实退伍后安排工作都是父亲一手操办的，自己没有管。自己和杨某某不熟悉，工作上有接触，私下没什么交往。
4、证人向某峥（时任怀化市住建局人事科科长）的证言，证实杨某某安排挂职锻炼年轻干部，提到了陈某冉和杨某旗，后来党组会也通过了这两人的挂职锻炼决定，挂职期间享受副科级待遇，不是实职。挂职期满后，陈某冉所在的质监站要求推荐陈某冉担任支部副书记（副科级实职），接到报告后，向某峥向分管领导易天职做了汇报，易要求向杨某某汇报，杨某某同意质监站意见，后按照程序报党组会议研究，提拔方案通过了，陈某冉就担任了质监站副书记。
5、证人康某某（时任怀化市住建局副局长，分管质量安全等）的证言，证实大概是2011年，陈某某的丰和园项目施工中因出现质量问题，被省建设厅下达了停工整改通知。为此，杨某某督促怀化市住建局相关部门由他牵头召集了施工方、监理方、质检单位、建设方开会协调，落实整改措施。
（二）书证
陈某冉的个人档案、怀化市住建局党组会议记录及陈某冉相关任职文件等书证，证实陈某冉于2009年12月1日退役，2010年12月24日安置分配到怀化市住建局，2011年2月11日到住建局报到，2011年11月24日到怀化市监理公司挂职任副经理（副科级），同年11月28日任怀化市建设工程质量安全监督站副科级干部。2012年11月27日任怀化市建设工程质量安全监督站党支部副书记。
（三）被告人杨某某的供述与辩解，证实杨某某在侦查阶段供述在任怀化市住建局局长期间，陈某某为丰和园项目被省建设厅要求整改的事情请其出面协调妥善解决，陈某某还为儿子陈某冉退伍安置和职务升迁要求杨某某给予关照，杨某某于2011年、2012年、2013年春节三次分别收受陈某某现金各2万元共计6万元。但杨某某在审查起诉阶段和庭审中辩解此6万元属于拜年礼金，不是受贿。
辩护人认为杨某某与陈某某有人情往来，此6万元中带有受礼的成分，希望法庭量刑时酌情考虑。
本院认为，根据现有的证据可以证明陈某某具有明确的请托事由，行贿指向明确，被告人杨某某利用职务之便收受陈某某6万元为其谋取利益，其行为完全符合受贿罪的构成要件。故被告人及其辩护人的上述辩解不能成立。
第三部分：本院不认定被告人杨某某被指控的如下犯罪事实：
一、公诉机关指控，2006年上半年，湖南荣盛公司董事长郑某某决定在中方县城投资，经考察看中湖南诚建公司名下一宗117.12亩土地，此宗土地系湖南诚建公司垫资为中方县政府修建南湖路，采取6万元／亩“以地换路”的方式取得国有土地使用权。2006年1月26日，双方签订该宗土地的转让协议，协议约定诚建公司以10万元／亩的价格将该宗土地使用权转让给荣盛公司，转让应缴纳的税费由诚建公司承担。诚建公司董事长杨某为了免除该宗土地交易应缴纳的税款，以诚建公司的名义向中方县县委、县政府提交了一份《申请办理南湖北路117亩土地使用权转户的报告》，希望按原证办理转户手续，以此达到免除税费的目的。2006年6月22日，杨某找时任中方县县委副书记的杨某某，向其说明想按原证办理过户手续，请予以支持。作为分管城建的杨某某明知国有土地使用权二次交易应缴纳相关税费，仍然违反相关税收规定，超越职权范围，在该报告上签署“拟同意按原证办理出让过户手续，呈黄县长审批”的意见。随后杨某拿着该报告找到时任中方县县长的黄某某签字，黄某某在报告上也签署了“经研究同意按原证办理转让过户手续”的意见。
此后杨某将二人签字的报告交给中方县国土局，国土部门按照杨某某、黄某某签字意见在没有缴纳任何税费的情况下，违反《土地登记规则》中有关权属变更登记的规定，办理了此宗土地的权属变更登记手续，导致国家税费流失196.0472万元。
对该起指控，公诉人向法庭出示、宣读了下列证据：
（一）证人证言
1、证人黄某某的证言，证实2006年6月，杨某找到他签字，并送给他2万元现金，他未提请研究就在报告上签字同意杨某某按原证办理的意见，但是没有收受杨某所送现金。事前，杨某某没有向他汇报诚建公司地块转让的情况，他也没有询问杨某某和国土部门有关情况。
2、证人贺某某的证言，证实在诚建公司117亩土地转让过程中，杨某某签字按原证办理过户手续之前，杨没有和他进行沟通，黄某某也没有和他商量沟通过这件事，他也没有参与这件事的研究。
3、证人熊某的证言，证实在杨某某担任县委副书记分管城建工作期间，涉及到国土方面的审批都是由杨某某代表政府签字，他是在杨离开中方县后才接手这块工作。中方县在2008年前，国土交易市场还不是很规范，开始都是协议出让，价格也是很高，2008年后才实行招挂牌制度。有关诚建公司117亩土地转让的情况他不清楚。
4、证人杨某的证言，证实湖南诚建公司于2000年12月成立，在2003年—2006年该公司开发建设了中方县南湖路项目，中方县政府开始是将450亩土地作为抵押，后将该地块以每亩6万元的价格过户登记在诚建公司名下，作为工程款支付给该公司。2006年初，在时任怀化市副市长杨某英的介绍下，深圳老板郑某某购买了其中的117.12亩土地，双方约定每亩地价10万元，杨某向中方县县委、政府递交了报告，由杨某本人找杨某某和黄某某签字后将该地块登记过户到郑某某公司名下。递交给杨某某和黄某某的报告上记载的土地价格是6万元，主要考虑的是公司投资修路，政府没有支付工程款，是要产生财务费用的，在转让时就讲财务费用扣除了。在土地二次转让的过程中，没有缴纳转让过户的有关税费。该宗土地没有缴纳过户的税费的原因是第一，杨某在找杨某某和黄某某之前，找过谌某某（时任中方县县委书记），向谌汇报了诚建公司的想法，那就是诚建公司投资修路，政府没有支付工程款，而是抵的土地，公司是有财务成本的。第二，郑某某买这块地来中方县投资开发，是招商引资，对政府而言也是好事，希望政府给予支持，开通绿色通道，这个税费诚建公司也不应该缴纳。后谌某某说他给杨某某和黄某某打过电话了，叫杨某去找他们签字。政府后来也就没有要诚建公司缴相关税费。
5、证人郑某某的证言，证实通过杨某英的介绍，在中方县购买了100多（117亩）亩土地。双方在2006年1月23日签订了一份《土地转让协议书》，约定土地单价是10万元每亩。同年的3月，应杨某的请求，为了土地过户用（少缴税费），由杨某与郑某某伪造了一份假的土地转让协议，约定以每亩土地6万元转让。杨某英主动提出和时任怀化市经委主任梁某某都在这块地上投资了30万元。杨某当时说可能要交100多万的税费，要求郑某某去找时任中方县县委书记谌某某，郑某某没有答应。为了将这块土地过户到自己的名下，特意在怀化市成立了湖南荣盛公司，由梁某某的妻子佘某某负责公司注册和日常事务。这块土地于2008年7月26日以1876万元转让给曾某某。
6、证人罗某某（时任中方县国土局局长）的证言，证实湖南诚建公司于2006年3月21日转让名下117.12亩土地使用权给湖南荣盛公司，转让价是6万元每亩。《关于申请办理南湖路117亩土地使用权转户的报告》上有杨某某和黄某某的签字，杨某某内容为“拟同意按原证办理出让过户手续，呈黄县长审批。”黄某某内容为“经研究同意按原证办理转让过户手续”，他们签字的意思就是不需要缴纳该地块的二次土地交易所发生的税费。除杨某某和黄某某的签字外，没有其他领导为此事打过招呼。根据当时土地一级市场的交易价格情况，该地块的交易价格接近市场价格，没有对该地块二次交易的价格进行价格评估。
7、证人卢某（时任中方县国土局地籍股股长）的证言，证实①湖南诚建公司于2006年4月提交变更登记申请后，因没有税务部门的完税证明，不能办理过户手续。后有了2006年6月诚建公司出具的《关于申请办理南湖北路117亩土地使用权转户的报告》，该报告上有黄某某和杨某某的签字，该局才办理变更登记，当时，罗某某局长要求把审核意见栏的日期更改为2006年6月。②没有完税凭证是不能核发土地证书的，他当时把有杨某某和黄某某签字的报告拿给罗某某局长，请示如何办理，罗局长指示按照领导签字意见办理。杨某某作为分管国土部门的领导，在缺少相关资料的情况下签字要求办理，而且他们的局长也认可了，他们业务部门也就违反规定办理了变更登记。
8、证人腾某某的（时任中方县地税局法规科科长）的证言，证实①国有土地使用权二次交易应该缴纳如下税种：契税、营业税、城市维护建设税、教育费附加、印花税、土地增值税、个人（企业）所得税。其中印花税按照法律规定转让方与受让方都应当缴纳；契税按照法律规定应该由受让方缴纳，但是转让方与受让方可以自行约定由谁缴纳，地税局只向纳税义务人追缴；营业税、城市维护建设税、教育费附加、个人（企业）所得税、土地增值税是土地转让方缴纳。计税的依据是土地转让收入。其中土地增值税是按照土地增值额计税，也就是土地转让收入减去土地成本及土地的合理税费（包括转让方第一次取得土地时所缴纳的出让金以及税费、平整该块土地所发生的合理费用等）。在对土地增值部分核定时，按照法律规定是由税务部门进行审核。②契税是按照转让金额的4%征收；营业税是按照转让金额的5%征收；城市维护建设税、教育费附加、地方教育费附加是分别按照营业税的5%、3%、2%征收，地方教育附加不记得是2011年还是2010年才征收的；印花税是按照转让金额的0.05%征收；如果是企业所得税，有核定征收和查账征收两种方式，税率以前是33%，《企业所得税法》修改后是25%，如果是个人所得税，就是按照湖南省地税局相关文件的规定核定征收。
（二）书证
湖南诚建公司名下的土地交易前后的国土资料、杨某与郑某某签订的土地转让合同（真假各一份）、杨某某签字的报告等书证，证实该宗土地的实际交易情况。
1、中方县城南湖路开发建设合同，证实2003年6月25日中方县政府与湖南诚建公司签约，约定该公司为中方县修建南湖路，政府以怀黔路东西两侧450亩国有土地（东侧每亩4万元，西侧每亩6万元）作为工程款抵押给该公司，同日双方签订补充协议，将抵押更改为过户。这样诚建公司取得了中方县450亩国有土地使用权。
2、国有土地使用权出让合同，证实2005年4月20日，该块地办理出让手续，出让给湖南诚建公司，并于当月办理了国有土地使用证。
3、湖南荣盛公司设立登记资料，证实荣盛公司成立情况。
4、土地转让协议，证实2006年3月21日湖南诚建公司与湖南荣盛公司签订协议，将诚建公司土地以总地价7027200元转让给荣盛公司。
但根据杨某与郑某某的证言，该份协议实际上是虚假的，目的是为了办理过户手续。双方的实际交易地价是每亩10万元，也就是总地价为1170万余元。
5、土地转让协议，证实2006年1月23日湖南诚建公司于深圳喜联发工贸有限公司签订的土地转让协议。该协议约定地价每亩10万元，诚建公司负责一切拆迁、土地纠纷的处理以及转让所需的一切手续和所需过户税费。
根据杨某与郑某某二人的证言，该份协议为实际签订并履行的协议。
6、《申请办理南湖北路117亩土地使用权转户的报告》，证实2006年6月5日湖南诚建公司申请中方县委、县政府给予关照，开放绿色通道。杨某某在该报告上签署“拟同意按原证办理出让过户手续，呈黄县长审批。杨某某06.6.22”意见。黄某某在报告上签署“经研究同意按原证办理转让过户手续。黄某某2006，6.23日”的意见。
7、土地登记审批表，证实2006年4月湖南荣盛公司（郑某某）申请将湖南诚建公司名下的土地使用权变更登记在该公司名下。在办理登记时，工作人员将日期涂改为2006年6月21日，后由时任国土局长罗某某签字同意变更登记。
（三）鉴定意见，证实涉案土地使用权二次交易应缴纳各种税费共计196.0472元。具体内容：根据《中华人民共和国城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》第十九条的规定：所谓土地使用权转让，是指土地使用者将土地使用权再转移的行为，包括出售、交换和赠与。土地使用权转让中转让方应缴税主要有营业税、土地增值税、城市维护建设税、教育费附加、企业所得税、印花税等。受让方主要包含契税、印花税等，具体税率、文件以及计算结果见下表：
应缴税费测算过程表
序号项目取费
基础取费标准结果（万元／亩）税费合计备注一转让价格10／土地转让协议书取得价格6／国有土地使用权出让合同二税费（转让方）营业税45.0%0.223.4240《关于营业税若干政策问题的通知》（财税（2003）16号），营业税计税基数=（取得收入-
受让原价）城市维护建设税和教育费
附加0.28%0.0161.8739该项以营业税额为计税依据，分别按照5%和3%的税率征收土地增值税1.5717超额累进税率0.471555.2221《中华人民共和国土地增值税暂行条例》，增值额未超过扣除项目金额50%的部分，税率为30%。增值额=转让收入-
取得成本-开发成本-转让的相关税金-相关资金成本-
其他相关扣除项目企业所得税2.305525%0.576467.508根据企业所得税法规定，以转让土地使用权取得的全部收入减去土地使用权的购置或受让原价、营业税、城市维护建设税和教育费附加和土地增值税以及合理费用后的余额为应纳税所得额，一般按照25%的税率征收企业所得税。印花税100.05%0.0050.5856根据《中华人民共和国印花税暂行条例》的规定，土地使用权转让合同属于产权转移书据，以合同中的金额为计税依据，按5‰的税率征收印花税。小计1.2689148.6136三税费（受让方）印花税100.05%0.0050.5856根据《中华人民共和国印花税暂行条例》的规定，土地使用权转让合同属于产权转移书据，以合同中的金额为计税依据，按5‰的税率征收印花税。契税104%0.446.848根据《中华人民共和国契税暂行条例》第三条规定，并根据怀化市的相关政策，土地使用权的转让，以成交价格为计税依据，以4%税率征收契税小计0.40547.4336（四）被告人的供述，证实杨某某应湖南诚建公司法定代表人杨某的请求，在该公司请求将117亩土地过户的报告签署“拟同意按原证办理出让过户手续”的意见。在签署该意见时，杨某某明知类似的土地交易是必须要依法缴纳相关的税费的，但出于招商引资的工作需要，以及杨某公司为中方县建设所做的贡献，同意了杨某提出的请求。
被告人杨某某及其辩护人在庭审中对公诉机关指控的上述事实不持异议，但辩称杨某某的行为属于正常履职，不构成滥用职权罪。
合议庭休庭后收集如下证据：
1、与本案相关的法律法规《城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》、《契税暂行条例》、《印花税暂行条例》、《土地登记规则》、《营业税暂行条例》、《土地增值税暂行条例》及《企业所得税法》。关键要点：
（1）《土地登记规则》第三十七条：依法转让土地使用权的，土地使用权转让双方当事人应当在转让合同或者协议签订后三十日内，涉及房产变更的，在房产变更登记发证后十五日内，持转让合同或者协议、土地税费缴纳证明文件和原土地证书等申请变更登记。
第七十条：土地管理部门工作人员违反本规则，严重失职的，应当根据情节给予政纪处分和经济处罚，直至依法追究刑事责任。
（2）《城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》第十九条：土地使用权转让是指土地使用者将土地使用权再转让的行为，包括出售、交换和赠予。未按土地使用权出让合同的期限和条件投资开发、利用土地的，土地使用权不得转让。
第四十九条：土地使用者应当依照国家税收法规的规定纳税。
（3）《契税暂行条例》第一条：在中华人民共和国境内转移土地、房屋权属，承受的单位和个人为契税的纳税人，应当依照本条例的规定缴纳契税。
第十二条第二款：土地管理部门、房产管理部门应当向契税征收机关提供有关资料，并协助征收机关依法征收契税。
（4）《土地增值税暂行条例》第二条：转让国有土地权、地上的建筑物及其附着物并取得收入的单位和个人，为土地增值税的纳税义务人，应当依照本条例缴纳土地增值税。
第十二条：纳税人未按照本条例缴纳土地增值税的，土地管理部门、房产管理部门不得办理有关的权属变更登记手续。
2、证人甘某某（安乡县地税局法规科科长）的证言，证实如果涉案土地是转让人以原始受让价格转让给受让人，就只需缴纳印花税7027.2元（7027200元×（0.05＋0.05）］、契税281088元（7027200×0.4），两项共计288115.2元，营业税、土地增值税、企业所得税、城市维护建设税和教育费附加这五种税费就没有了。
根据上述证据可以确认如下事实：2006年1月23日，湖南诚建公司与湖南荣盛公司签订《土地转让协议》，约定诚建公司将涉案117.12亩土地使用权以每亩10万元转让给荣盛公司，由诚建公司办理过户手续和缴纳相关税费。2006年3月21日，诚建公司为了少缴纳税费又与荣盛公司签订了一个虚假《土地转让协议》，约定转让价格为每亩6万元（原始受让价格），其他内容相同。2006年6月5日，诚建公司向中方县委、县政府提交了一份《申请办理南湖北路117亩土地使用权转户的报告》，希望按原证办理转户手续，以达到免除税费的目的。2006年6月22日，被告人杨某某身为分管城建、国土的县委领导，应诚建公司董事长杨某的要求，在该报告上签署“拟同意按原证办理出让过户手续，呈黄县长审批”的意见，但杨某某当时认为土地转让价格是每亩6万元，并不明知土地转让的真实价格是每亩10万元。次日，杨某拿着该报告找到时任县长黄某某签字，黄即在报告上签署了“经研究同意按原证办理转让过户手续”的意见。后杨某在没有缴纳任何税费的情况下凭该报告在国土部门办理了此宗土地的权属变更登记手续。经公诉机关委托鉴定，此宗土地按每亩10万元转让应缴土地增值税、企业所得税、营业税、城市维护建设税和教育费附加、契税和印花税共计196.0472万元。经合议庭调查核实，此宗土地如按原始受让价格每亩6万元转让，只需缴纳契税和印花税共计288115.2元。
本院认为，公诉机关指控被告人杨某某犯滥用职权罪的事实不清、证据不足，指控的罪名不能成立。理由是：虽然杨某某主观方面明知此宗土地按原证办理过户手续亦应缴纳相关税费，对按原证过户造成国家税费流失持放任态度，客观方面明知无权减免土地交易过程中的相关税费而超越职权范围在上述“报告”中签署重要性意见，导致税费流失，且其行为与损失结果的造成具有间接的联系，但公诉机关指控涉案税费流失数额196.0472万元有客观归罪之嫌，违背主客观相一致的原则，该鉴定意见不能作为定案的依据，损失结果即税费流失数额还不能确定是否能达到滥用职权罪客观方面要求造成公共财产重大损失的程度（立案标准30万元）。
二、公诉机关指控，2005年下半年，被告人杨某某利用担任中方县县委副书记及县城建设管理委员副主任的职务便利，为张某在承揽工程上谋取利益，2007年2月收受张某以弥补股票账户亏损的方式所送的人民币8万元。
对该起指控，公诉人向法庭出示、宣读了下列证据：
（一）证人证言
1、证人张某的证言，证实张某从四川到怀化发展，通过朋友介绍认识了杨某某及其老婆戴某某，并在交往中接受了戴某某的委托，帮助戴某某炒股，戴某某的股票发生亏损，但当初并没有约定张某对亏损承担补偿责任。2005年的时候，张某通过杨某某的帮助，承接了中方县金园路绿化工程，张某提出弥补戴某某的股票亏损，杨某某没有反对，要张某联系戴某某办理。张某于是给了戴某某9万元（含张某租杨某某房子的租金1万元）由戴某某存入了自己的银行账户。
2、证人朱某平（时任湖南武陵城集团房地产开发有限公司驻中方县项目部项目总监）的证言，证实2005年，中方县要求在当年实现县政府四大家的搬迁，当时时间非常紧，加上他们公司的资金问题，经过与政府协商，政府把金圆路的绿化、管网、人行道等附属工程从主体工程里面剥离出来，由政府直接发包给其他公司。他记得金圆路绿化工程项目是一个四川老板张某做的。在2005年下半年的时候，具体时间记不清楚了，有一天杨某某打电话给他，由于当时工期特别紧张，他们公司没有精力来做这些附属工程，为他们公司排忧解难，给他们公司介绍张某做这个金圆路的绿化工程，并说到时候这个老板张某会和他联系的。他当时也就同意杨的这个意见，之后张某为这个绿化工程项目也找过他，他当时的意见是这个项目他们公司不插手了，要张直接与政府签订协议。
3、证人唐某某（时任中方县城建设管理委员会总工程师）、蒋某某（时任中方县城建设管理委员会副主任）、江某（时任中方县城建设管理委员会城管办主任）的证言，证实中方县县城建设是由杨某某负责；金圆路绿化工程系张某承揽。
4、证人戴某某（杨某某之妻）的证言，证实戴某某否认张某给其推荐过股票及委托张某炒股的事实；对2007年2月14日存入9万元的事实认可是戴某某办理的业务，但记不清楚资金来源。
（二）书证
1、金圆路绿化工程合同及工程款结算资料，证实张某2005年11月1日以德阳贵艳园林绿化工程有限公司名义与中方县城建管委会签订了金园路园林绿化工程施工合同。杨某某作为发包方代表人签字。该工程合计支付工程款3132536元。
2、戴某某的证券账户证券交易信息及历史成交情况表，证实2007年2月13日戴某某证券账户卖出证券S科考城65950.20元，账户已清零。
3、2013年11月26日侦查部门查询戴某某建设银行账户，证实2007年2月14日其账户存入9万元现金。
（三）被告人杨某某在侦查阶段的供述，主要内容是：杨某某与张某交往比较早，关系也比较密切，早年还曾委托张某帮自己炒股，但亏损了，但当时张某曾表示以后会弥补其亏损。2005年张某找到杨某某希望在中方县搞一些绿化工程，杨某某出面联系了中方县的相关人员，最终，张某承接了金园路绿化工程，张某表示要弥补帮杨某某炒股所造成的亏损，杨某某应允后要张某与其妻子戴某某联系，事后戴某某告诉杨某某，事情办好了，但杨某某不清楚张某具体给了多少钱。
被告人杨某某在审查起诉阶段和庭审中辩解张某承建绿化工程与其职务没有必然的联系，其不仅没有为张某谋取利益，反而在工程款结算审核被审减100余万元时给张某做思想工作要张某接受，认为其行为不构成受贿罪。
辩护人认为被告人杨某某没有收受张某8万元贿赂的主观故意，客观上并未利用职务便利为张某谋取利益，此8万元不应认定为受贿。
本院认为，该起指控事实不清，证据不足，不能认定被告人杨某某收受张某8万元构成受贿罪。理由是：1、杨某某的供述与证人张某的陈述证明二人关系比较密切，2000年前后杨某某及其妻子戴某某曾委托张某炒股并造成亏损（具体数额不详），杨辩称当时张某就说过以后找机会弥补亏损，但张某否认当时说过此话，对此二人各执一词，无其他证据印证，根据有利于被告人的原则，可以认定杨某某收受张某8万元贿赂的主观故意不明显。2、根据现有的证据可以证明杨某某为张某承建该绿化工程仅仅是给朱某平打过一个电话，根据当时特定历史环境只要是有资质和垫资能力的人都可以承建该工程，杨某某利用职务便利为张某谋取利益的特征不明显，且事后张某要求给杨某某弥补股票亏损时杨说他不管并交代张与戴某某联系，但怎样弥补股票亏损，弥补股票亏损的数额是多少无戴某某的证言印证。因此，对被告人杨某某及辩护人的上述辩护意见予以采纳。
三、公诉机关指控，2011年7月，被告人杨某某“以借为名”找怀化启生公司董事长陈某某索贿50万元用于买官。
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