辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）辽01民终338号
上诉人（一审原告）：乔有捷，男，1967年10月27日出生，汉族，住沈阳市。
委托诉讼代理人：牟岩，系沈阳市和平区中一法律服务所法律工作者。
上诉人（一审被告）：辽宁中企人力资源服务有限公司，住所地沈阳市。
法定代表人：邓轶，系该公司经理。
委托诉讼代理人：陈琪，男，1969年10月19日出生，汉族，系该公司经理，住北京市。
上诉人（一审被告）：沈阳市交通局浑南分局，住所地沈阳市。
法定代表人：周晓丹，系该局局长。
委托诉讼代理人：叶清、张健慧，系辽宁华轩律师事务所律师。
上诉人乔有捷因与上诉人辽宁中企人力资源服务有限公司、沈阳市交通局浑南分局劳动争议纠纷一案，均不服沈阳市大东区人民法院(2017)辽0104民初8474号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年1月10日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
乔有捷上诉请求:1、撤销一审法院民事判决第三项，维持第一、二、四项；改判沈阳市交通局浑南分局支付休息日加班费44172.48元、法定节假日加班费2979元、延时加班费44172.48元。2、上诉费由辽宁中企人力资源服务有限公司、沈阳市交通局浑南分局承担。主要事实与理由：乔有捷于2012年3月26日到辽宁中企人力资源服务有限公司，被派遣至沈阳市交通局浑南分局设在桃仙机场运管所工作，从事协勤工作。2017年6月27日违法解除劳动关系。一审法院支持了经济补偿金、失业金、年假工资的诉请，但对于加班费计算有误，故请求二审法院查明事实，依法判决。
针对乔有捷的上诉请求，辽宁中企人力资源服务有限公司答辩称，乔有捷为我单位的派遣员工，其被派遣至沈阳市交通局浑南分局，其工作时长，加班时间我公司并不掌握，应由沈阳市交通局浑南分局进行答辩。我公司遵从沈阳市交通局浑南分局的答辩意见。其余同我方的上诉意见。
针对乔有捷的上诉请求，沈阳市交通局浑南分局答辩称，乔有捷并未举证证明其存在加班情况，其工作性质倒班制，即综合计算工时工作制，只要每月工作时长不超过166.64小时就不应认定存在加班。乔有捷月平均工作时长为142.5小时，即便遇到航班延时，每月总延时也不超过5小时，因此，乔有捷所述加班费既无事实依据，亦无法律依据。
辽宁中企人力资源服务有限公司上诉请求：撤销一审法院民事判决，依法发回重审或改判。事实与理由：1、辽宁中企人力资源服务有限公司与乔有捷解除劳动合同的理由是个人原因，乔有捷已签字确认，且解除劳动合同当天即与另以单位签订了劳动合同，可以看出与辽宁中企人力资源服务有限公司解除劳动合同全完出于自愿。2、一审法院判令给付乔有捷未休年假工资无法律依据，未休年假工资已过仲裁时效，对2016年1月至2017年6月20日之间的也不应该给付。3、乔有捷是由于个人原因解除劳动合同的，不符合领取失业金的条件，因而不存在失业金损失。且我方有证据证明乔有捷存在双重劳动关系，由沈阳市印刷厂彩印分厂为其缴纳社会保险至退休，不存在失业的情况。
针对辽宁中企人力资源服务有限公司的上诉请求，乔有捷答辩称，我方同意一审法院民事判决第一、二、四项，应予维持。
针对辽宁中企人力资源服务有限公司的上诉请求，沈阳市交通局浑南分局答辩称，同意辽宁中企人力资源服务有限公司的上诉意见。
沈阳市交通局浑南分局上诉请求：1、撤销一审法院民事判决，改判驳回乔有捷的全部诉讼请求。2、判决乔有捷承担本案一、二审诉讼费。事实及理由：一审法院认定乔有捷存在加班情况与事实不符。乔有捷并未举证证明其存在加班情况，其工作性质倒班制，即综合计算工时工作制，只要每月工作时长不超过166.64小时就不应认定存在加班。乔有捷月平均工作时长为142.5小时，即便遇到航班延时，每月总延时也不超过5小时，因此，不存在加班。一审法院认定与事实明显不符。
针对沈阳市交通局浑南分局的上诉请求，乔有捷答辩意见同其上诉意见。
针对沈阳市交通局浑南分局的上诉请求，辽宁中企人力资源服务有限公司称，同意沈阳市交通局浑南分局的上诉意见。
乔有捷向一审法院起诉请求：1、判令辽宁中企人力资源服务有限公司支付解除劳动关系补偿金9900元；2、判令辽宁中企人力资源服务有限公司支付年休假工资2484.50元；3、判令沈阳市交通局浑南分局支付双休日加班费28962.50元、节假日加班费2979元、延时加班费44172.48元；4、判令辽宁中企人力资源服务有限公司支付失业金18360元；5、由辽宁中企人力资源服务有限公司、沈阳市交通局浑南分局承担诉讼费。事实与理由：乔有捷于2012年3月26日到辽宁中企人力资源服务有限公司，被派遣至沈阳市交通局浑南分局设在桃仙机场运管所工作，从事协勤工作，解除劳动关系前月平均工资1800元，未缴纳社会保险。2017年6月27日沈阳市交通局浑南分局杨军书记与周晓丹局长找乔有捷谈话，有人匿名举报我收黑钱，在没有调查核实的情况下浑南分局与我解除劳动关系，至今辽宁中企人力资源服务有限公司未支付乔有捷解除劳动关系经济补偿金。
一审法院认定事实，乔有捷于2012年3月26日到沈阳市交通局浑南分局工作。乔有捷的工作地点为桃仙机场客运管理所。乔有捷的工作时间采取工作一天休息二天三班倒的工作方式。2013年4月1日，乔有捷与辽宁中企人力资源服务有限公司签订劳务派遣合同，合同期限从2013年4月1日至2014年12月31日。合同约定由辽宁中企人力资源服务有限公司派遣乔有捷至沈阳市交通局浑南分局担任协勤工作。合同到期后，乔有捷与辽宁中企人力资源服务有限公司续签劳动合同，合同期限从2015年1月1日至2016年12月31日。合同到期后双方续签签订劳动合同至2018年12月31日，合同约定乔有捷的工资为每月1850元。2017年6月20日，辽宁中企人力资源服务有限公司与乔有捷解除劳动关系，在终止解除劳动合同证明书上解除原因为个人原因。双方解除前十二个月乔有捷的平均工资为1861元。2017年7月12日，乔有捷向沈阳市大东区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求1、支付解除劳动关系补偿金9900元，裁决双方解除劳动关系；2、支付年休假工资2484.50元；3、支付双休日加班费28962.50元、节假日加班费2979元、延时加班费44172.48元；4、支付失业金18360元。2017年7月27日，沈阳市大东区劳动人事争议仲裁委员会作出终局仲裁裁决。裁决辽宁中企人力资源服务有限公司支付乔有捷未休年休假公司827.59元，对乔有捷其他的仲裁申请事项不予支持。乔有捷对该仲裁裁决不服，诉至一审法院。
一审法院认为，关于乔有捷要求辽宁中企人力资源服务有限公司给付解除劳动合同经济补偿金的问题。2017年6月20日，辽宁中企人力资源服务有限公司对乔有捷作出解除劳动合同证明书，该证明书上解除原因为个人原因，但辽宁中企人力资源服务有限公司并未提供证据证明系乔有捷个人原因解除，因此应当承担举证不能的法律后果。故对于乔有捷要求辽宁中企人力资源服务有限公司支付经济补偿金9900元的主张予以支持。
关于未休年休假工资的主张。因2016年1月1日之前的年休假工资因超过仲裁时效期间。不予支持。2016年和2017年6月20日之前。乔有捷享有的年休假天数为7天，故辽宁中企人力资源服务有限公司应当支付乔有捷未休年休假工资共计1159元（1800元/21.75天*7天*200%）。
关于加班费的问题。从乔有捷的诉称和沈阳市交通局浑南分局出具的情况说明中，双方对于乔有捷的工作时间系工作一天休息两天并无异议，在沈阳市交通局浑南分局出具的情况说明中写明根据班次的不同，乔有捷结束的工作时间分别为晚上十一点或者凌晨两点。根据沈阳市交通局浑南分局提供的岗位责任状第六条，上下班时在考勤机签到。因双方均未能提供证据证明乔有捷下班时间。在庭审中，乔有捷自述其四人一个班次，根据航班情况可以轮班休息。因此结合本案乔有捷的举证能力以及工作内容、工作强度。酌定从2012年3月26日至2017年6月20日期间，沈阳市交通局浑南分局应当额外支付乔有捷加班费每月200元。故沈阳市交通局浑南分局应当支付乔有捷加班费共计12600元（200元×63个月）。
关于失业金损失问题。乔有捷与辽宁中企人力资源服务有限公司从2013年4月1日签订劳动合同，至2017年6月20日解除劳动关系。乔有捷在辽宁中企人力资源服务有限公司工作已满4年未满5年。辽宁中企人力资源服务有限公司并未为乔有捷缴纳失业保险，因此辽宁中企人力资源服务有限公司应当承担乔有捷12个月失业金损失的法律责任。故辽宁中企人力资源服务有限公司应当支付乔有捷失业金损失共计12852元（1530元×70%×12个月）。
一审法院依据《中华人民共和国劳动法》第七十八条。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、六十二条，《企业带薪年休假条例》第三条之规定，判决：一、辽宁中企人力资源服务有限公司于本判决发生法律效力后10日内给付乔有捷经济补偿金9900元；二、辽宁中企人力资源服务有限公司于本判决发生法律效力后10日内给付乔有捷未休年休假工资1159元；三、沈阳市交通局浑南分局于本判决发生法律效力后10日内给付乔有捷加班费12600元；四、辽宁中企人力资源服务有限公司于本判决发生法律效力后10日内给付乔有捷失业金损失12852元；五、驳回乔有捷其他的诉讼请求。如辽宁中企人力资源服务有限公司、沈阳市交通局浑南分局未按本判决所指定的期限履行给付义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；案件受理费10元，由辽宁中企人力资源服务有限公司、沈阳市交通局浑南分局承担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。乔有捷提交了证据：1、微信截图，拟证明存在休息日上班及五一节假日加班的事实；2、2017年2月24日至2017年2月28日指纹打卡考勤记录，欲证明上、下班时间；3、关于春节期间沈阳市交通局浑南分局值班表，证明超时工作情况。辽宁中企人力资源服务有限公司称对证据1中微信交流人员均不认识，对此证据不予认可；对证据2、证据3的真实性不予认可。沈阳市交通局浑南分局对证据1、证据2、证据3的真实性均有异议，不能确定与乔有捷微信对话人员确为沈阳市交通局浑南分局工作人员。值班表及打卡记录无法定代表人签字，不予认可。本院经审查，证据1与证据3中并无乔有捷本人工作时间的相关记载，本院对上述证据不予采信；对证据2予以采信。辽宁中企人力资源服务有限公司提交了证据：1、乔有捷于2017年6月20日与沈阳空港保安服务有限公司签订的劳动合同书，证明乔有捷系因个人原因与辽宁中企人力资源服务有限公司解除劳动合同，随即当日与沈阳空港保安服务有限公司签订劳动合同，该劳动合同系乔有捷本人签字；证据2、关于沈阳印刷厂彩印分厂及乔有捷有关情况的说明，证明乔有捷系双重劳动关系人员，沈阳印刷厂彩印分厂迄今为止仍然为乔有捷缴纳社会保险。乔有捷对证据1、证据2的真实性均没有异议，但对证据来源和关联性均有异议。沈阳市交通局浑南分局对证据1、证据2的真实性、合法性及关联性均无意见。本院对上述证据予以采信。沈阳市交通局浑南分局提交证据1、2017年1月25日机场屏幕照片截图；证据2、2017年桃仙国际机场到达航班查询；证据3、工作人员公寓照片截图。上述证明用以证明乔有捷工作时间并未超过法定工作时间，不应支付加班费。乔有捷对上述证据的真实性、合法性及关联性均有异议。辽宁中企人力资源服务有限公司对上述证据没有异议。本院对上述证据予以采信。
本院经审理对原审法院查明的事实予以确认，本院另查明：乔有捷在与辽宁中企人力资源服务有限公司解除劳动合同当日，即2017年6月20日，与沈阳空港保安服务有限公司签订劳动合同。再查明：沈阳印刷厂出具情况说明，记载乔有捷系沈阳印刷厂彩印分厂集体职工（在职不在岗），1986年参加工作，沈阳印刷厂彩印分厂定期向乔有捷支付生活补助金。1992年7月，沈阳印刷厂彩印分厂职工参加基本养老保险，2000年12月中断缴费，职工达到法定退休年龄时，一次性补齐欠费，由单位为职工办理退休。2009年5月，该企业职工在沈阳市医保局参加城镇职工基本医疗保险，每月正常缴费。
本院认为：关于加班费，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。乔有捷主张其工作24小时休息48小时，但其提供的证据无法证明下班时间。沈阳市交通局浑南分局主张乔有捷上班工作时间为早九点至晚十一点，因班次不同有时工作结束时间为次日凌晨一点，工作一天休息两天。因沈阳市交通局浑南分局、乔有捷均未能提供证据证明乔有捷具体下班时间，综合乔有捷的举证能力及工作内容、工作强度，结合沈阳市交通局浑南分局提供的浑南分局客运管理所工作人员岗位责任状中关于值班时间、考勤管理的规定，一审法院酌定沈阳市交通局浑南分局额外支付乔有捷加班费每月200元，并无不当。对于乔有捷提出要求支付休息日加班费44172.48元、法定节假日加班费2979元、延时加班费44172.48元的上诉主张，本院不予支持。对于沈阳市交通局浑南分局提出不支付加班费的上诉主张，本院亦不予支持。
关于未休年休假工资，沈阳市交通局浑南分局二审陈述乔有捷2016年、2017年均未休年休假，沈阳市交通局浑南分局、辽宁中企人力资源服务有限公司也没有提供证据证明向乔有捷支付了未休年休假工资，故对于辽宁中企人力资源服务有限公司、沈阳市交通局浑南分局提出不支付乔有捷年休假工资的上诉主张，本院不予支持。关于辽宁中企人力资源服务有限公司提出乔有捷主张未休年休假工资已超过一年仲裁时效问题，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。乔有捷与辽宁中企人力资源服务有限公司2017年6月20日解除劳动关系，乔有捷于2017年7月12日提出劳动仲裁申请，主张2016年1月至2017年6月未休年假工资，未超过一年仲裁时效，对于辽宁中企人力资源服务有限公司提出该项上诉主张，本院不予支持。
关于解除劳动合同经济补偿金，辽宁中企人力资源服务有限公司出具的解除劳动合同证明书记载与乔有捷解除原因为“个人原因”，乔有捷在该解除证明书下方签字确认，且当日即与新用人单位沈阳空港保安服务有限公司签订劳动合同签订劳动合同书，综合上述情况，应认定乔有捷系个人原因解除劳动合同，一审法院认定辽宁中企人力资源服务有限公司未提供证据证明系乔有捷个人原因解除不当，本院予以纠正。对于辽宁中企人力资源服务有限公司提出不予支付解除劳动合同经济补偿金的上诉主张，本院予以支持。
关于失业金损失，乔有捷在与辽宁中企人力资源服务有限公司解除劳动合同当日即与新用人单位沈阳空港保安服务有限公司签订劳动合同书，且乔有捷自认其系沈阳印刷厂彩印分厂职工，该厂定期向乔有捷支付生活补助金，故乔有捷不存在失业事实，不符合领取失业金法定条件。一审法院判决辽宁中企人力资源服务有限公司支付乔有捷失业金损失有误，本院予以纠正。对于辽宁中企人力资源服务有限公司提出不支付失业金损失的上诉主张，本院予以支持。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定，判决如下：
一、维持沈阳市大东区人民法院(2017)辽0104民初8474号民事判决第二、三项；
二、撤销沈阳市大东区人民法院(2017)辽0104民初8474号民事判决第一、四、五项；
三、驳回各方当事人其他诉讼请求。
一审案件受理费10元，由辽宁中企人力资源服务有限公司负担；二审案件受理费30元，由乔有捷、辽宁中企人力资源服务有限公司、沈阳市交通局浑南分局各负担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵 智
审 判 员 谢 宏
审 判 员 孙晓芳
二〇一八年三月一日
法官助理 王 斌
书 记 员 唐 娜