四平市铁东区人民法院民 事 判 决 书（2015）东民二初字第40号原告杨克斌，住吉林省四平市。委托代理人李一，吉林吉平律师事务所律师。被告四平市奥维生态餐具制品有限公司。住所：四平市铁东区北一马路****号。法定代表人杨克斌，经理。第三人佟福，四平市奥维生态餐具制品有限公司股东，住四平市。委托代理人韩学，四平市铁东区四马路街法律服务所。原告杨克斌与被告四平市奥维生态餐具制品有限公司、第三人佟福公司解散纠纷一案，原告于2015年2月5日向本院提起诉讼。本院受理后，依法由审判员刘岩独任审判，公开开庭进行了审理。原告杨克斌及委托代理人李一、被告四平市奥维生态餐具制品有限公司法定代表人杨克斌、第三人佟福的委托代理人韩学到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2005年6月3日，杨克斌与佟福发起成立了四平市奥维生态餐具制品有限公司，杨克斌占53.75%股份，佟福占46.25%股份，自2005年6月3日颁发的营业执照是到2006年6月3日为筹建期，2006年6月2日四平市奥维生态餐具制品有限公司呈文四平市工商局，申请延续筹建期，自成立后，该公司从未从事营业执照核准的任何经营活动，2007年12月18日四平市工商局下发（2007）第5号行政处罚决定书，吊销了四平市奥维生态餐具制品有限公司的营业执照。原告与第三人是被告四平市奥维生态餐具制品有限公司的两名股东，该公司没有从事经营活动，公司经营管理发生困难，公司继续存续会使股东利益可能受到损失，公司继续存续无法实现公司成立的目的，作为股东的原告法律赋予股东申请解散公司的权利，上述问题通过其他途径已经不能解决，依据《中华人民共和国公司法》之规定，诉请法院依法判令解散四平市奥维生态餐具制品有限公司。被告同意原告的诉请。第三人述称，1、原告是以个人名义或者说是以股东作为起诉的，应当有股东会议通过的公司解散表决决议；2、第三人是该公司第二大股东，占46.25%，并没有经过协商书面签字同意，解散公司应当经过法定清算程序；3、原告提出该公司解散，作为股东之一第三人原则上是同意解散的，但必须经过法定程序办理相关手续；4、原告事实与理由中称，成立四平市奥维生态餐具制品有限公司未经营，是不存在的，与事实不符。综上，本案证据不足，缺乏事实、法律依据。经过必要的法律程序，组织清算终结后，方可消灭公司法人资格的法律行为。本案争议焦点为：原告诉讼请求是否予以支持。为证实自己的主张，原告向本院提交的证据材料如下：一、杨克斌身份证，证明：原告是奥维生态餐具制品有限公司的股东。被告及第三人无异议。二、四平市奥维生态餐具制品有限公司营业执照一份，证明：经营范围是筹建，筹建期不可从事经营活动，说明该公司从来没有正式营业执照，一直处于筹建制度，没有与营业执照相符的经营活动，往来账不属于经营活动范围。被告无异议。第三人对证据的真实性没有异议，对说明的问题有异议，关于往来款不算经营，是与事实不符的，不能说明没有经营活动。三、四平市奥维生态餐具制品有限公司名称预先核准通知书一份，证明：1、没有经营项目，一直处于筹建之中；2、股东只有两位，一个是原告，另一位是第三人；3、在两次延长筹建期后，也没有领取正式的营业执照。被告无异议。第三人对证据的真实性无异议，但奥维公司事实上已经对外从事经营活动，与沈阳铁路局以公司的名义签合同，证明已经从事经营活动。四、2005年6月3日四平市奥维生态餐具制品有限公司承诺书一份，证明：在推迟领取正式营业执照之前，两位股东已经承诺在6个月内办理完环评和产品卫生生产许可证，但这两项均未办理，不具备领取正式营业执照的基本条件。被告及第三人无异议。五、2005年5月31日工商局董事会、监事会、经理审查意见，证明：该公司只有两位股东，是本案的原告和第三人。被告及第三人无异议。六、2005年12月2日工商局公司设立审核表，证明：该公司出资是实物，一直在筹建，杨克斌投资为43万元，占股本金的比例为53.75%，第三人投资是37万元，占46.25%。被告及第三人无异议。七、公司验资事项说明、固定资产—机器设备清查评估明细表、固定资产明细表、新办企业资本筹集情况表、注册资本实收情况明细表，证明的问题同上。被告及第三人无异议。八、四平市工商局（2007）第5号行政处罚决定书，证明：该公司营业执照已经被吊销，依据规定不得再从事经营活动，也符合《公司法》的规定。被告及第三人无异议。九、关于四平市奥维生态餐具制品有限公司延续筹建情况说明、2005年12月23日公司决议、2006年6月2日股东会议决议各一份，证明：到诉讼时止，并没有领取正式营业执照，也没有办理环评报告和卫生许可，卷宗也没有正式专利证书，申请证书和公告并非正式的证书。被告及第三人无异议。十、原告与第三人2005年5月9日在另案中的合作协议补充协议，证明1、成立公司仅为了取得铁路补偿；2、该公司产生的债权债务双方约定由第三人承担，符合《最高人民法院民事诉讼若干意见》第8条、第74条的规定。被告无异议。第三人有异议，原告说明的问题是不对的，成立公司不仅仅是为了得到补偿款。十一、2007年11月29日原告与第三人签订的说明书一份，证明：该公司成立是出于沈阳铁路局赔偿需要，《债权债务交接单》中所有项目的费用都由佟福安置，与杨克斌无关。被告无异议。第三人认为与本案无关。十二、企业全部工商档案，证明：1、原告与第三人是本案股东；2、没有颁发正式营业执照；3、该营业执照已经吊销；4、没有从事经营活动。被告及第三人无异议。为证实自己的主张，第三人向本院提交的证据材料如下：一、2006年3月6日，解除转让合资合作合同补偿协议书一份，证明被告已经营业了。原告对证据有异议，1、该案已被另案判决完毕；2、原告诉请的是解散公司，与本案没有关联性；3、仅就协议不能证明被告经营，因为工商执照没有核准经营项目；4、第三人没有专利可以提供，只是个申请，综上，与原告诉请没有任何关联性，恰恰说明由于沈阳占地需要，而签订的协议，事实上，该协议没有履行。被告同原告意见一致。二、2005年1月21日转让合资合作合同的全部权利义务合同，证明问题同上。原告质证意见同上，另外仅就签订的协议没有账目往来，不能证明实际经营且工商局并没有许可正式的经营项目所从事的经营活动也是非法的。被告质证意见同原告。三、2006年4月20日沈阳铁路局占用被告公司场地图，证明：公司已经开展业务经营了。原告质证意见是此证据与原告所诉请的公司解散无关联性，不能抗辩原告所主张的公司解散诉请。被告质证意见同原告。四、（2014）四民三终字第108号吉林省四平市中级人民法院民事判决书，证明：1、被告作为主体参加诉讼，具备民事主体资格；2、被告对外有债务没有清偿。原告解释称：1、参加诉讼是事实，但公章已被沈阳铁路局收缴，现申请解散；2、债务承担应当由清算解决；3、第三人已经“自认”承担刘艳巍、刘艳林的债务且判决已判决第三人承担连带责任；4、与原告所主张的公司解散没有关联性。被告质证意见同原告。以上证据，经庭审质证，证据的真实性本院予以确认，但公司是否经营不是公司解散的要件，与本案没有关联性，证明此部分的内容本院不予采信。经审理查明：2005年6月3日，原告杨克斌与第三人佟福发起成立了四平市奥维生态餐具制品有限公司，杨克斌占53.75%股份，佟福占46.25%股份，2005年6月3日颁发的营业执照是到2006年6月3日为筹建期，筹建期不得开展经营活动。2006年6月2日四平市奥维生态餐具制品有限公司呈文四平市工商局，申请延续筹建期。2007年12月18日四平市工商局下发（2007）第5号行政处罚决定书，吊销了四平市奥维生态餐具制品有限公司的营业执照，该公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会。本院认为，《中华人民共和国公司法》第一百八十三条规定：“公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。”四平市奥维生态餐具制品有限公司直至被吊销营业执照都处在筹建期，不得开展经营活动，该公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会，公司继续存续会使股东利益受到重大损失。在没有其他途径能够解决的情况下，原告提起诉讼，要求解散公司，被告同意解散公司，第三人亦表示同意解散公司，但要求先清算，后解散。最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第七条规定：“公司应当依照公司法第一百八十四条的规定，在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始自行清算。”明确规定了公司解散后才能清算。故第三人要求先清算，后解散的请求本院不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第一百八十三条之规定，判决如下：被告四平市奥维生态餐具制品有限公司于本判决发生法律效力之日解散。案件受理费50元（已减半收取），由被告四平市奥维生态餐具制品有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，并交纳上诉案件受理费，上诉于吉林省四平市中级人民法院。在上诉期满后七日内，未交纳上诉案件受理费的，按自动撤诉处理。审判员 刘 岩二〇一五年三月二十七日书记员 任秀玉