天津市河西区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）西民二重字第5号
原告路××。
委托代理人张新锋，天津金久煦律师事务所律师。
被告路×。
委托代理人张淑岭。
第三人郑××。
原告路××与被告路×、第三人郑××赠与合同纠纷一案，本院于2013年10月9日作出（2013）西民二初字第192号民事判决。后原告不服提出上诉，天津市第二中级人民法院作出（2013）二中民一终字第0879号民事裁定，撤销了原一审判决，将本案发回本院重审。重审期间，本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告路××及其委托代理人张新锋，被告路×及其委托代理人张淑岭，第三人郑××到庭参加了诉讼。重审期间，第三人郑××自愿撤回对被告路×的诉讼。本案经合议庭评议后，经本院审判委员会讨论并作出决定，现已审理终结。
原告诉称，2013年1月23日原告诉至贵院，经原一审法庭调查被告只承认收取了原告225万元本金，却不承认收取了另外40万元的本金。原一审法庭到工商银行佟楼支行调取了被告该账户的流水清单后，经与原告定期存款流水清单对比后确认，被告在工行佟楼支行2007年11月7日存入的346106.23元系原告提供，而另外的53893.77元是原告将自己名下5万元的活期存折清户后将本金和利息全部转到被告这一账户内。原一审法庭调取的被告该账户的流水清单还反映出被告该账户内存入346106.23元之后的数分钟内又进入了53893.77元，两笔款合计为40万元整。这一证据证明了53893.77元也是原告向被告提供的。前述事实和证据充分证明了原告于2007年11月7日共向被告转交了40万元。被告及第三人于2012年5月20日离家出走后就再没回家看过原告，被告于2012年7月公开与原告翻脸并断绝了与原告的一切联系。第三人离家出走时带走了家中的存款一百余万元，造成原告没有分文存款只能依靠每月领取一千余元退休金勉强度日，原告身患多种严重疾病又是三级肢体残疾，生活不能自理，真是度日艰难。由于被告在近两年的时间内拒绝对原告的赡养造成原告有病没钱治、也没钱去养老院，致使原告难上加难。被告拒绝履行对原告赡养义务的事实是清楚的，证据是充分的。原告依据《合同法》第一百九十二条第（二）款的规定及第一百九十四条的规定，诉请撤销原告对被告265万元本金及利息的赠与。同时，因为第三人与被告共同生活，被告享用着原告多年来给第三人的一百多万元的家庭存款，同时第三人亦享用着原告赠与被告265万元的本金及利息，特别是被告的言行一直受着第三人的唆使，因此第三人应当承担连带返还责任。综上，请求法院1、判决撤销原告对被告265万元本金及利息的赠与，并判决被告立即返还265万元本金和利息；2、判决第三人与被告承担连带共同返还责任；3、诉讼费由被告承担。
重审期间，原告路××提供如下证据证明其诉讼主张：1、原告在天津市南开医院的诊断证明、病理报告，证明原告身患重病；2、原告于2008年11月24日在天津医科大学第二附属医院的病历，证明原告疾病增多且病情严重；3、原告于2010年7月13日在天津市环湖医院的病危通知单、核磁检查报告单、病历，证明原告在天津市环湖医院因急性脑梗塞两次病危住院，并出现意识障碍症状；4、原告于2011年4月11日在天津医科大学第二附属医院的住院病历，证明内容同上；5、原告于2012年7月13日到北京的往返火车票和威斯汀大酒店的用餐发票，证明原告于2012年7月13日到北京威斯汀大酒店找被告；6、天津市律师协会会长韩刚起草的关于路××养老安排的协议草稿，证明被告公开拒绝履行赡养义务；7、原告的病历本、住院证、挂号条，证明由于被告拒绝履行赡养义务给原告造成了直接伤害；8、原告于2012年10月10日在天津医科大学第二附属医院的病历，证明由于被告拒绝对原告赡养，直接造成原告无钱治病的困境；9、原告于2012年10月27日至28日的病历、诊断证明和化验单，证明由于被告拿走原告200多万元存款，又不履行赡养义务，使原告病情加重而得不到治疗；10、房国瑞出具的证明，证明内容同证据7；11、原告的退休证，证明原告每月只有1000余元的退休金；12、原告的残疾证，证明原告肢体残疾；13、被告在中国旅游干部管理学院和澳大利亚蓝山旅游管理学院的毕业证，证明原告出巨资对被告提供了良好的教育；14、被告在威斯汀大酒店的新员工入职培训手册和工作手册，证明被告在大学毕业后顺利的获得了满意工作；15、案外人王炳庚居民信息表；16、第三人交给被告的四页材料；17、被告给她“爸爸”的信；18、被告的病历册；以上证据证明第三人及被告隐瞒了关于原告的很多事实，尤其是充分暴露出被告不是原告亲生女儿这一重要情况，这是被告拒绝履行赡养义务的根本原因；19、原告在工行佟楼支行的存款流水单，证明原告在2007年11月7日对340000元存单及利息清户共计为346106.23元，与法院调取的被告信用卡开户额346106.23元是完全吻合的，说明被告开户转入的40万元是原告提供的；20、证人房国瑞的出庭证言，证明被告自2012年5月之后，未对原告履行过赡养义务，从未回家照顾原告亦未向原告支付看病及住养老院的费用，造成原告贫病交加，度日艰难；21、调查笔录，证明窦胜利自2012年5月之后经常照顾原告的生活，从未见过被告照顾原告的生活；22、特快专递邮件改退批条，证明被告提供的“××”的地址是错误的，邮局根本无法正常投递，被告向法院提供假住址的目的是为摆脱原告，为了拒绝对原告履行赡养义务；23、谈话笔录，证明被告在原审承认收到第一笔41万元的事实。
被告辩称，我爸爸给我的钱是没有生病的时候给的，是用于投资股票的，他人际很广不希望在天津进行股票操作，这个钱是多次打给我的，每次打给我钱之后我都在最近的时间点内转入股票第三方账户，我提供的证据有显示。因为我父亲是律师，如果是赠与我们应签订赠与合同，这个是让我代理投资。我回家的时候给我父亲提供最好的衣食住行保障，由于我父亲脾气不好，我不敢回家，所以都是寄钱给他，后来我家拆迁就寄到我爸爸单位，我一直尽赡养义务。我父亲从生病起医疗文件都是我签署的，不像我父亲说的对他不闻不理。治疗癌症花费巨大，多次住院进行手术治疗、化疗输液及中药治疗，我父亲是佛教徒，生病多年我每周都大放生，为了帮助父亲延长寿命减轻癌症痛苦。我父亲治疗癌症不到7年花费巨大，在此期间，我多次提出给我父亲请保姆，请我父亲到养老院，经多次协调，我父亲最终没有同意，事实上我一直履行赡养义务。我给父亲汇款都有汇款凭证。2012年10月6日我和亲戚从北京带着钱和物品来看我爸爸，我爸爸拒绝见面。总之，我父亲给我的钱款不是赠与，是投资股票，我并不存在没有履行赡养义务的事实。
重审期间，被告提供如下证据证明其抗辩主张：1、对账单，证明被告应原告要求对相关款项进行投资炒股，由于股市原因导致款项损失（存入资金1353247.03元，在此期间取出254117.40元，最后剩余55.73元）；2、邮储银行汇款收据，证明被告按月向原告邮寄赡养费；3、蛋糕定做单，证明被告给原告的生日礼物，履行赡养义务。
第三人述称，原告诉被告赠与合同我事先并不知情，原告提出后我才得知该案的基本事实。关于原告要求撤销并要求被告返还265万元的问题，首先，应明确原告所给与被告的款项系夫妻共同财产，虽然我不知情但其中有属于我的部分财产。我与原告2010年7月22日登记离婚，原告给与被告的款项发生于2007年至2010年期间，因此该款项虽然我不知情，但属于夫妻共同财产。其次，即使原告给付行为构成赠与，原告要求撤销赠与的理由不存在，原告诉状中称被告自2012年5月就再也没有回家看过原告并与原告断绝一切联系与事实不符，事实为被告在原告与第三人2012年5月出现矛盾后，多次配合并亲自参与父母双方的同事主持的家庭调解，并多次亲自参加天津律协领导主持的家庭座谈，在原告生日纪念日为原告定做生日蛋糕祝福生日快乐，中秋节送月饼水果，原告拒绝见面，被告让居委会转交，原告拒绝接受。2013年2月起至今通过邮局汇款方式给原告寄生活补贴。而原告不顾事实真相于2012年到公安分局越秀路派出所立案称被告涉嫌遗弃罪。公安局与被告及第三人做了询问笔录，被告及第三人如实做了陈述。原告又到被告原工作单位，导致被告无法继续工作被动辞职。被告只能损失优厚的工作待遇另行找工作，被告现在在北京生活困难仍给原告寄生活补贴，第三人认为被告自始至终尽全力承担对原告赡养义务。关于原告要求第三人承担连带责任问题，如前所述，对于原告的给付行为我并不知情，当时原告给钱时及事后几年原、被告均未向我提起，我是在原告起诉后才知道的，原告主张第三人承担连带责任的理由是无稽之谈，综上，原告的诉讼主张没有任何事实依据，请法庭依法驳回。
重审期间，第三人提供如下证据：1、离婚协议书；2、离婚证，证据1、2共同证明原告自2007年至2010年给被告的钱系夫妻共同财产。
本院原审依原告申请到工行佟楼支行、农行佟楼支行等金融机构调取原告与被告的转账、转存信息，上述金融机构向本院出具了协助查询存款通知书（回执）。
针对原告提交的证据，被告发表质证意见如下：对证据1-19的真实性及关联性均不予认可；对证据20被告认为房国瑞是路××用了30年的会计，证人的身份，导致其证言具有虚假性，对证人证言不予认可；对证据21的真实性不认可，证明目的也不予认可；对证据22的真实性无异议，证明目的不予认可，地址写错是笔误；对证据23没有异议。
针对原告提供的证据，第三人发表质证意见如下：对证据1-19的真实性及关联性均不予认可；对证据20不予认可，其证言都是虚假的；对证据21的真实性不认可，证明目的也不予认可；对证据22的真实性无异议，证明目的不予认可；对证据23没有异议。
针对被告提供的证据，原告发表质证意见如下：对证据1对账单的真实性有异议，该证据与本案无关，被告炒股是她的个人行为，并不是我委托她炒股的，所以这个对账单的目的是为了摆脱返还265万元的义务；证据2是复印件，所以对其真实性有异议，这个汇款单的内容和她写的收款人及汇款人的地址，不具有真实性且与本案无关；对证据3的真实性有异议，对证明目的不予认可，且不能证明是给原告定做的，也不能证明原告收到过蛋糕。
针对被告提供的证据，第三人均无异议。
针对第三人提供的证据，原告发表质证意见如下：对离婚协议书真实性有异议，对证明目的有异议，离婚是第三人的愿望和目的，不是原告真实意思表示；对离婚证真实性有异议，证明目的也不予认可。
针对第三人提供的证据，被告均无异议。
针对本院调取的证据，原告认为，对协助查询存款通知书（回执）的真实性无异议，但需要说明的是工行佟楼支行于2013年4月18日出具的协助查询存款通知书（回执）中被告名下的两笔款项346106.23元、53893.77元就是原告陈述的另40万元。被告认为，对上述证据的真实性无异议，但被告只收到225万元。上述证据证明原告只打了223万元。另外工行佟楼支行于2013年4月18日出具的协助查询存款通知书（回执）被告名下的两笔款项346106.23元、53893.77元是被告名下的存款，此款和原告没有关联性。第三人认为，对上述证据的真实性无异议，但第三人不清楚这些钱是怎么回事。
本院的认证意见：从各方提交的证据与案件事实的关联程度、各证据之间的联系等方面进行综合审查判断并结合各方的质证意见，本院对原告所提供的证据1、2、3、4、5、7、8、9、11、12、13、14、15、18、22的真实性予以确认，但上述证据与本案不具有关联性，故其证明目的本院不予采信；证据19与本院调取的证据相互印证，可以证明被告在工行佟楼支行2007年11月7日存入的346106.23元是原告提供的；证据6、10、16、17不具有证据的真实性，故本院不予确认；证据20、21需其他证据予以佐证，故本院对其不予采信；证据23符合证据的相关规定，本院予以采用；本院对被告证据的真实性予以确认，但证据1与本案不具有关联性，故本院对其证明力不予采信，证据2、3符合证据的相关规定，本院予以确认；本院对第三人郑××提交的证据予以确认。
本院对工行佟楼支行、农行佟楼支行出具的协助查询存款通知书（回执）证据效力予以确认。
经审理查明，原、被告系父女关系。原告与第三人原系夫妻关系，二人于2010年7月22日在天津市河西区民政局协议离婚。原审诉讼中，依据原告申请，经本院向有关金融机构查询证实：原告于2007年12月5日通过工行佟楼支行向被告汇款60万元；原告于2009年10月17日通过工行佟楼支行向被告账户两次转入共计20万元；原告于2009年10月17日通过农行佟楼支行向被告账户转入13万元；原告于2009年12月19日通过农行佟楼支行向被告账户转入40万元。现原告自述从2007年开始分六笔先后赠与被告共计265万元，庭审中，被告承认只收到原告转入的225万元，对2008年11月13日转入的41万元存款不予认可，并辩称原告之所以将225万元转入被告账户是委托其炒股，而并非赠与。被告按照原告要求已将135万余元用于炒股，剩余部分由于原告生病，被告已用于给原告祈福和购买了日常生活用品。即使法庭认定为赠与，被告也没有中断对原告的照顾。第三人则认为，原告给被告汇款一事，在原告起诉前第三人并不知情。被告收到的225万元是原告与第三人的夫妻共同财产，即使原告主张的赠与关系成立也侵害了第三人的合法权益。根据本院原审所调取的存取款的凭证，以及被告的当庭陈述可以证实原告给付被告共计265万元。
本院认为，赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受赠与的合同。现原告依据《中华人民共和国合同法》第一百九十二条第一款第（二）项规定撤销赠与，并请求被告返还给付的赠与款265万元及利息，应首先提供证据证实原、被告之间存在合法有效的赠与合同。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第一款：“在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任；主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任”。本案中，尽管原告先后给付被告265万元，但原告并未提供充足的证据对该笔款项的给付是基于合法有效的赠与合同予以证实，且被告对原告主张的赠与合同亦不予认可，故原告所主张的赠与合同不能成立。原告针对被告的诉讼请求因缺乏事实及法律依据，本院不予支持。针对原告请求第三人承担连带返还责任的诉讼请求，现原告并未提供充足的证据证实第三人实际占有并使用了该笔钱款，故原告针对第三人的诉讼请求，亦因缺乏事实及法律依据，本院亦不予支持。同时，被告关于原告委托其投资炒股的抗辩理由亦没有充足的证据予以证实，故本院亦不予采信。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第四十条第二款、第六十四条第一款、第一百四十二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第五条第一款之规定，判决如下：
驳回原告的全部诉讼请求。
案件受理费80元，由原告负担。公告费300元，由原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状（上诉费向天津市第二中级人民法院交纳），并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。
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审 判 长 罗 晖
审 判 员 李 岗
代理审判员 肖宝清
二〇一四年六月九日
书 记 员 曹 玥
速 录 员 蔡 红
《中华人民共和国民事诉讼法》
第四十条人民法院审理第二审民事案件，由审判员组成合议庭。合议庭的成员人数，必须是单数。
发回重审的案件，原审人民法院应当按照第一审程序另行组成合议庭。
审理再审案件，原来是第一审的，按照第一审程序另行组成合议庭；原来是第二审的或者是上级人民法院提审的，按照第二审程序另行组成合议庭。
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
第五条在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任；主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。
对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。
对代理权发生争议的，由主张有代理权一方当事人承担举证责任。