河南省柘城县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）柘刑初字第171号
公诉机关柘城县人民检察院。
被告人鲁某甲，男，住河南省柘城县。因涉嫌故意伤害，于2015年5月21日被柘城县公安局刑事拘留，于2015年5月28日被柘城县公安局取保候审。2015年11月9日由本院决定逮捕，同日由柘城县公安局执行逮捕，现押于柘城县看守所。
柘城县人民检察院以柘检公诉刑诉（2015）116号起诉书指控被告人鲁某甲犯故意伤害罪，于2015年8月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。柘城县人民检察院指派检察员夏明、李雁娜出庭支持公诉，被告人鲁某甲到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2015年4月25日，被告人鲁某甲和张某在柘城县某某乡兆凯家园小区门口，因纠纷引起打架，在打架过程中，张某腰部被致伤，经河南省柘城县公安司法鉴定中心鉴定张某的损伤程度构成轻伤二级。为证明上述事实，公诉机关当庭宣读和出示了下列证据：1、被告人鲁某甲供述与辩解；2、被害人张某陈述；3、证人张某甲、苏某甲、苏某乙、鲁某乙、张某乙、马某甲、陈某、张某丙证言；4、鉴定意见书；5、现场勘查笔录、辨认笔录；6、视听资料；7、有关书证。为此，公诉机关认为，被告人鲁某甲的行为构成故意伤害罪，请依法判处。
被告人鲁某甲辩称，张某的伤不是我故意打的，是张某那方的人先打的我们，他们在围住我和张某的时候，把我俩推到了，倒地后张某把我的耳朵咬流血了，我朝他腿上跺了一脚。我不是故意伤害他的，不构成故意伤害罪，并对张某的轻伤鉴定有意见，申请重新鉴定。
经审理查明，被告人鲁某甲曾经在柘城县兆凯家园附近租赁邵某甲的房屋，开设一家饭店，经营饭店结束后，该房屋由邵某甲之妻租赁给被害人张某等人经营饭店。2015年4月25日晚，被告人鲁某甲到该饭店索要自己开饭店的招牌时，与被害人张某发生纠纷，而引起厮打。在厮打过程中，被告人鲁某甲将被害人张某打伤，致被害人张某左耳损伤，面部损伤，颈部损伤，胸部损伤合并左侧6、9、10肋骨骨折、左侧第9胸椎横突骨折，右下肢损伤，在柘城县中医院住院治疗十天。经鉴定张某的损伤程度构成轻伤二级。
另查明，被告人鲁某甲庭后向法庭提交悔过书，并与被害人张某达成赔偿协议，一次性赔偿被害人张某各项损失共计人民币10万元整，被害人张某表示不再追究被告人鲁某甲的刑事责任及民事赔偿责任，并对其予以谅解
上述事实有下列证据证实：
1、被告人鲁某甲供述，今天晚上9点左右，我和我老表苏某乙一块来到兆凯售楼部南侧饭店的大厅里，我坐在大厅里的沙发上说把他们老板叫过来，这时过来一个个高点的年轻人，我问他，我以前在你们这个饭店干生意的时候，做的一个招牌你们弄哪去了？这个年轻人说：“拆掉了，不知道弄哪去了。”我就说：这个招牌是我花几千元做的，上面有我的电话，你拆掉也不跟我说一声。这个年轻人不理我。我又在饭店里坐了一会儿，这时我舅苏某甲过来叫我俩回去，我就和我舅还有苏某乙一块走了。我们刚走到兆凯家园楼下，后面过来几个年轻人就打我舅苏某甲，其中在这住院的年轻人（张某）朝我舅头上打，我把他推到一边。这时过来几个年轻人把我拽倒在地上，张某趴我耳朵上咬一口，我朝他腿上跺了一脚，他和我一块倒在花园南侧了，也不知道谁报的警，“120”的车来到后把我们双方都拉到医院去了。发生打架这个事情，我自己感觉我做的不对，我一直都在积极托人和张某协商赔偿化解此事。
2、被害人张某陈述，今天晚上我的几个朋友来我饭店吃饭，我正陪我朋友喝酒的时候，有个服务员给我说外面有三个人找我，我就出去看，我看到大厅里坐着三个年轻人，一个三十多岁的胖子，一个三十多岁的瘦子，还有一个胖胖的看上去比我大一点。我就问他们找我什么事，如果没有吃饭我可以安排吃饭，那三个人说不是来吃饭的，我就叫来我朋友邵某乙让他替我照顾一下，我就走了，过了一会儿又过来一个老头，那个胖子给我介绍说这个老头是邵某甲的舅。我问他们有什么事，那个瘦子给我说要饭店的招牌，还说整个饭店都是那个老头的。我说这个饭店是我从邵某甲媳妇手里接过来的，跟你们没有关系，如果有事以后再说。说完我就走了。过了一会我听说东边打起来了，我就去看，我走到兆凯小区南边路边时，我看到对方不知道正在和谁吵，由于天黑我也没有看清，这时那个高胖子（鲁某甲）走到我跟前，先是那个瘦子搂着我的脖子，高胖子一脚把我跺倒在地，我倒地时我的腰正好碰在路边花园子边上，我倒地后伸腿也把高胖子跺倒了，他倒地后顺势又咬住我的左耳朵，这时又上来几个人朝我身上乱跺，后来又来了几个人，把我们双方拉开了。
3、证人张某甲证言证实，今天晚上9点左右，我正在兆凯售楼部南侧我朋友马某甲和张某开的饭店吃饭，由于我不喝酒就站在院子里玩，这时我看到张某和三个人（一个老头、一个个子高点的年轻人、一个个子低点瘦点的年轻人）说话，张某说你们要是来吃饭我就安排一桌，你们要是不让干我明天就可以不干，这个饭店是我给邵某甲的媳妇签的合同，有事你们可以去找她。我看他们吵了几句，那几个人走了。这时马某甲喝的很晕出来问怎么回事，也不知道谁给他说这几个人是来要钱的，马某甲一听来这个地方敲诈钱很生气，就和饭店一个做饭的厨师去找这几个要钱的人了，我看马某甲喝多了怕他们打起来，我就在后面跟过去了，等我走到兆凯家园楼下时就看见马某甲和对方几个人互相打了起来，我就去拉架，结果没有拉开，我就打电话报警，我报警后张某也过来拉架，谁知道对方一个高个年轻人开始打张某，把张某跺倒在路边花园子上。后来派出所的人来后，他们双方都躺地上被120的车拉医院去了。
4、证人苏某甲证言证实，今天晚上我外甥鲁某甲买好菜和我在我儿子苏某乙开的门市部吃饭，我们都喝了点酒，吃过饭后鲁某甲和苏某乙去兆凯售楼部南侧饭店要招牌，因为这个饭店以前是鲁某甲干的，他们去后一会我就到这个饭店叫他俩回来，见到老板后，老板给我让烟又要留我吃饭，这时鲁某甲就提招牌的事，我让他明天再说，我就领着他俩走了，走到兆凯楼下时，过来一个年轻人不让我们走，又过来四个年轻人，走到我跟前搦着我的脖子，我外甥和我儿他们就拉，当时场面很乱，一个年轻人拿个橡胶棒打在我头上，把我打晕了，我醒后就在医院了。
5、证人苏某乙证言证实，那天我老板鲁某甲找我，我请他在我店里吃饭喝酒，饭后鲁某甲说要到兆凯南边饭店去问问他干饭店时的招牌弄哪去了（现在是张某的饭店），我和他还有我的一个朋友一起就去了张某的饭店，到后先叫来一个服务员让他找他老板过来说事，这时老板过来说招牌好像是代理皇沟酒的人拆下来后，不知道弄哪去了，我们说了一会话老板有事就走了，我们坐了一会我父亲苏某甲来找我们，想让鲁某甲送他回家，我们走到门口又碰见熟人邵某乙，我们说了几句话就走了。我们刚走到兆凯家园楼下后面过来几个年轻人不让我们走，对方到后就打了起来，我护着我父亲不让对方打，我当时还打了110，具体打架我没看见，因为当时天黑人多，一个年轻人打了我父亲，我父亲的头上留血了，鲁某甲脸上有血，鲁某甲的外甥也坐在地上，对方有一个人说耳朵冒血了，有个女的还在那里抱着他。
6、证人鲁某乙证言证实，那天晚上我在门市部看电视，，听到外面有吵闹声，我和我儿子出去一看有七八个人正把我弟弟（鲁某甲）按在地上打，我看我弟弟脸上冒血了，我就护着他不让人打，这时我头上被别人打了一下，我就昏过去了，等我醒来后，派出所的人就到了，我看到我儿子脸肿了，苏某甲头上也流血了，对方有几个受伤我不知道，我看到对方有一个女的。
7、证人张某乙证言证实，今天我刚到柘城去我侄子张某饭店吃饭，我听张某说有几个吃过饭不给钱走了，我侄子就出去要钱，我怕出事就跟着过去了，我俩走到饭店东边时，对方有四五人围上来（三个年轻人还有一个五十多岁的老头）打我侄子，我就拉着不让打，我看到一个高高胖胖的男子先打的张某，另外三个人是后打的，我侄子倒地后他们是乱打的，我后来看到我侄子脸上有血倒在地上，警察来后就不打了。
8、证人马某甲证言证实，当天晚上9点左右，我正在我经营的饭店喝酒，当时我喝的很晕，我出来时看见有三个人正在和张某说话，我听张某说你们要来吃饭免单可以，你们要是不让干明天我都可以不干，这个饭店是我和邵某甲的媳妇签的合同，有事你们可以找她。我看他们说过话后那几个人走了，我一问店长才知道这几个人来要几次钱了，我就叫上我饭店的老师和我朋友张某甲一块去追这几个人，我追上后问他们怎么回事，来要什么钱。结果我们就直接厮打起来了，他们有四五个人，一个老头，一个高个年轻人，一个瘦点的年轻人是老头的儿子还有一个十几岁的小孩，这个高个年轻人和这个老头还有他儿子一起打我，后来张某来到，这个高个年轻人开始打张某，我看到他把张某跺倒在路边花园子上了，后来你们派出所的人就来了。
9、证人陈某证言证实，那天晚上我正在饭店烤肉，饭店老板之一马某甲叫我跟他一块去看看谁来饭店要钱，我俩走到打架的地方，马某甲和对方的人还没有说上话，对方的三四个人上来就打，我当时也被对方的人打住头了，我还看见从兆凯楼下又跑过来几个人，我看对方人太多，我就吓跑了。当时具体怎么打的我不知道，对方的人我都不认识，我只记得有个三十多岁的，看上去很强壮的年轻人，还有一个年纪大一点的，还有两个三十多岁小个子的年轻人。
10、证人张某丙证言证实，2015年4月25日下午5点左右，我正在饭店门口站着，这时过来两个年轻人来饭店买菜，他们问我这个饭店是谁开的，我就问他们有什么事，他们就说以前这个饭店是他们开的，我也没有说什么，他们买过菜就走了。大概晚上8点左右的时候这两个年轻人带着另外一个年轻人来到饭店大厅里，进来就让服务员去叫老板过来说点事，我过去问他们什么事，这时那个高个子胖胖的年轻人说原来饭店东边的那个招牌弄哪里去了。我说不知道。这时那个瘦点的年轻人说，你们饭店厨房里用的东西和厨房的建筑材料都是我们的，你们再用要赔给我们一万块钱的损失。我就说这个房子是租来的，有什么事你们可以找房东。这两个人不同意，说东西谁用就找谁，否则让我们的饭店干不下去。他们在饭店大厅里坐了一会就走了。晚上大概9点左右的这两个年轻人又来了，并且和他们一起来的还有一个老头，一来就直接找我们老板张某，他们在那说了一会儿话，这几个人就走了。这时我们饭店的另一个老板马某甲在饭店吃饭，听见外边有点吵就出来问我怎么回事，我就把刚才这几个人找饭店要钱的事给他说了，马某甲就叫上我们的烧烤老师去找这几个人理论，马某甲他们走后，过了几分钟张某出去找马某甲怕他们打架，后来我就听说我老板张某被打了。
11、河南省柘城县公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度检验鉴定意见，张某系左耳损伤，面部损伤，颈部损伤，胸部损伤合并左侧6、9、10肋骨骨折、左侧第9胸椎横突骨折，右下肢损伤，其损伤程度构成轻伤二级。
12、现场勘查笔录，证实案发现场的情况。
13、辨认笔录，张某、张某甲辨认被告人鲁某甲系打伤张某的人。
14、相关书证，被告人户籍证明及抓获经过、被害人住院记录及医院证明材料、调查笔录等。
上述证据，经庭审质证，来源合法，客观真实，予以认定。
庭审中被告人鲁某甲对被害人张某的法医鉴定提出异议，并申请重新鉴定，对此问题本院进行了核实。张某的主治医师李某甲向本院提交了自书证言一份，内容为张某在受伤入院后因当时柘城县中医院北关院区高端CT未使用，致使张某的第一次CT检查未能清晰确认骨折部位，故建议家属陪同患者前往柘城县人民医院行64排胸部CT重建。后本院又向李某甲及鉴定人员杜某甲进行了调查询问，制作了调查笔录，并通知公诉人、被告人对上述证据进行了质证，经过质证，本院予以确认。关于被告人鲁某甲申请重新鉴定问题，经查，被害人张某根据主治医师李某甲的建议于2015年4月26日到柘城县人民医院作了CT检查，证实其胸部左侧第6.9.10肋骨骨折，柘城县公安局某某派出所委托柘城县公安局司法鉴定中心对张某的伤情进行了鉴定，经鉴定张某的伤情构成轻伤二级。上述事实证明鉴定程序合法，鉴定依据客观真实，鉴定结果符合《人体损伤程度鉴定标准》（5.6.4轻伤二级b、5.9.4轻伤二级d）轻伤二级范围的规定，被告人鲁某甲申请重新鉴定，但未提供能够推翻原鉴定的相关证据，申请重新鉴定的理由不能成立，故其申请重新鉴定的观点，本院不予支持。
本院认为，被告人鲁某甲因琐事与被害人张某发生纠纷，而引起厮打，被告人鲁某甲将张某打伤，造成张某轻伤二级的后果，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人鲁某甲犯故意伤害罪，事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。关于被告人鲁某甲辩称，张某的伤不是其造成的，只是朝他的腿上跺了一脚，不是故意伤害他的，不构成故意伤害罪的观点。经查，被告人鲁某甲在公安机关供述了“朝张某腿上跺一脚，二人一块倒在路边花园南侧了”，与证人张某甲、马某甲所证实的“一个高个年轻人把张某跺倒在路边花园子上”及被害人张某陈述的“高胖子一脚把我跺倒在地，腰部碰在路边花园子边上”相吻合，该供述、证言、陈述均证实了张某被被告人鲁某甲致伤的事实；所提出的不是故意伤害的辩解理由不能成立，本院不予支持。因双方打架都是故意伤害对方，只要造成对方轻伤以上的后果，故意伤害的罪名即成立。综上，被告人鲁某甲的辩解观点不能成立，本院不予支持。被告人鲁某甲虽然当庭不认罪，但庭审后能够提交悔过书，并积极与被害人调解，且赔偿被害人的损失，得到被害人的谅解，具有悔罪表现，可酌情予以从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
被告人鲁某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省商丘市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 马献科
审判员 白 霞
审判员 祖丽丽
二〇一五年十一月十六日
书记员 刘婷婷