山西省长治市中级人民法院
p t ; ” > 刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2018）晋04刑终207号
原公诉机关山西省长治市郊区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王爱兵，男，1977年6月21日出生于山西省长治县，汉族，初中文化，无业，住山西省长治县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2017年2月14日被刑事拘留，2017年2月28日长治市郊区人民检察院决定不批准逮捕。2018年5月14日被本院决定继续取保候审。
原审附带民事诉讼原告人张某，男，1981年4月19日出生，汉族，初中文化，户籍所在地长治县，现住长治市。
山西省长治市郊区人民法院审理长治市郊区人民检察院指控原审被告人王爱兵犯过失致人重伤罪，原审附带民事诉讼原告人张某提起附带民事诉讼一案，于2018年2月28日作出（2017）晋0411刑初97号刑事附带民事判决。判后，原审被告人王爱兵不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原判认定,2016年6月5日15时左右，赵某与张某相约在长治市××区段东侧，赵某的门面房内饮酒。约16时许，其二人已饮了半瓶多牛栏山二锅头白酒时，被告人王爱兵接到赵某电话，骑电动车来到该处，三个人继续饮酒。当该三个人快饮完第三瓶牛栏山二锅头白酒时，赵某出门去买烟。赵某走后，王爱兵起身接听电话，并出门准备去厕所时，张某从背后用手动王爱兵肩膀，王爱兵用左手向后挥了张某一下，张某仰面倒在该门面房门口的地上。王爱兵从厕所返回后，张某仍躺在地上，王爱兵便与恰好买烟回来的赵某，以及隔壁一名男子一起将张某抬至门面房里，放置在外屋门口的地上，之后王爱兵骑电动车离开。当晚22时30分左右，赵某与到其家做客的侄子秦某及秦的妻子关某一起将张某抬至里屋的床上。2016年6月6日凌晨，张某被120救护车从赵某家直接送至长治市人民医院就诊。经诊断张某损伤为：1、右顶硬膜外血肿；2、右侧额叶、颞叶脑挫裂伤；3、右颞顶骨线形骨折；4、右顶头皮下血肿；5、右侧颞叶沟回疝；6、右侧额颞顶硬膜下血肿；7、创伤性蛛网膜下腔出血；8、吸入性肺炎。2016年12月12日，经长治市郊区公安司法鉴定中心鉴定，张某所受损伤构成重伤二级，八级伤残。
另查明，原告人张某入住长治市人民医院就诊，2016年10月1日出院，共住院117日。张某因本案受伤，共支出医药费188860.8元。被告人王爱兵先后分四次支付了张某医疗费38500元。
原判认定上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实。
一、公诉机关提供的证据：
1、受案登记表、立案决定书，证明长治市公安局堠北庄派出所于2016年6月6日接赵某与王爱兵报案，后以王爱兵涉嫌犯故意伤害罪立案侦查。
2、王爱兵的户籍证明，证明王爱兵的身份情况。
3、长治市人民医院出具的张某的诊断证明书、住院病案，证明张某案发后到医院就诊，被诊断为：1、右顶硬膜外血肿；2、右侧额叶、颞叶脑挫裂伤；3、右颞顶骨线骨折；4、右顶头皮下血肿；5、右侧颞叶沟回疝；6、右侧额颞顶硬膜下血肿；7、创伤性蛛网膜下腔出血；8、吸入性肺炎。
4、鉴定意见通知书、长治市公安司法鉴定中心出具的（长03）公鉴（伤情）字【2016】0199号法医学人体损伤程度鉴定书及（长03）公鉴（伤残）字【2016】0200号法医学人体伤残程度鉴定书，证明张某所受损伤属重伤二级，八级伤残。
5、长治市公安局郊区分局出具的长公（郊）勘【2016】031号现场勘验检查工作记录及现场照片，证明长治市公安局郊区分局于2016年6月6日8时10分对长治市郊区站前路湛上村路段东侧赵某租赁的门市部进行现场勘查。该门市部向西开，门为铁皮卷闸门，分为里外两间。屋内与屋外的地平面高度一致。张某倒地受伤的位置位于该门市外间门口处，该门市外间摆放着一张低桌子，为赵某、王爱兵、张某喝酒的地方，桌子上有酒瓶等杂物。桌子北面摆放有冰箱、盆等杂物。里间摆放有一张铁床，床上有被子。靠窗户一侧摆放有一张写字桌。其余未见异常。
6、接受材料证据清单及张某受伤照片，证明张某受伤的部位及情况。
7、张某妻子郜某出具的收条一张，证明2016年7月11日郜某从堠北庄派出所领走王爱兵赔偿张某医药费共计38500元。
8、违法人员前科劣迹调查表，证明王爱兵无违法犯罪前科记录。
9、现场检测报告书，证明现场对王爱兵进行吗啡、甲基苯安非他命二合一检测，结果呈阴性。
10、证人赵某在侦查阶段及当庭的证言，证明：2016年6月5日14时30分许，张某给其打电话后来到其的门面房，当时其提出一起喝酒，张某同意了。其就去邱村桥北路边的一个烟酒超市，买了两瓶牛栏山二锅头白酒，和张某坐在门面房外间的茶几上开始喝酒。15时许，其给王爱兵打电话，邀请王一起喝酒。大约16时，王爱兵骑着电动车过来了，其又拿出一个酒杯，三个人坐在茶几边继续喝酒。到了约18时左右，两瓶酒喝完了，其问张某和王爱兵还喝不喝了，张某说“要喝的话，让老王去拿吧”，王爱兵没有言语，其就又到之前的烟酒超市买了一瓶一样的牛栏山二锅头，三人继续喝酒。到了天黑的时候，三个人把酒喝的差不多完了，就坐在凳子上聊天。聊了一会其就出去买烟了，等买烟回来，发现张某躺在门面房的门口地上乱叫，王爱兵站在一边准备把张扶起来。其问王爱兵怎么回事，王说张喝多了。后其就和王爱兵，以及隔壁门面房一个五十多岁的男子把张某往屋里抬，抬到里间的门口实在抬不动了，就把张放在了地上，其说：“抬不动，不用管他了，让他睡一会儿就好。”接着王爱兵说有人打电话，就骑着电动车走了。到了22时30分许，其侄儿秦某及妻子来到其门面房，然后三人将张某抬到了床上并给张盖上被子、脱了鞋袜，后张就睡了。到了凌晨1点多，张某一直在乱叫，其当时就在门面房外间坐着。隔壁的五十岁左右的男子过来，对其说：“是不是不对了，你看看。”其翻开张某的被子，看见张尿了一床。其赶紧拨打了120，120来了以后把张送到了市医院。其在家时，没有看见张某有外伤，到了医院之后才看见张的左眼部发青。事后，其觉得事情重大，就把王爱兵叫至门市部谈心，王说事发当时，正要出去上厕所，恰好有人打电话，王往门外走时，张某过来从后面搂王，王嫌张心烦，就用手往后“拨捞”了张一下，张就倒在地上了。王以为张喝多了，就没有管张。三人喝酒中，其没有见王爱兵和张某打架，事发当天，邻居也没有听见该二人争吵。
11、证人秦某的证言，证明：赵某是其叔叔，2016年6月15日晚22时许，赵某给其打电话说：“过来吧，坐坐。”其就开上车拉上妻子去了赵某的门面房。到了赵的门面房，其看见有一名体型较胖男子仰面躺在门面房里间门口外的茶几旁边，身下还垫着床单和毛巾被。其问赵某怎么回事，赵说：“没事，就是喝醉了。地上凉，咱们把他抬到床上吧。”其就和赵某把这名男子抬到里间的床上。之后，赵某给这名男子脱了衣服，盖上被子，其与妻子就从里间出来，和赵某说了一声走了。其在进入赵某门面房时并未看见地上有血迹，也没有看到地上躺的男子有外伤。
12、证人关某的证言，证明：赵某系其丈夫的叔叔，2016年6月15日晚22时许，赵某给其丈夫打电话让过去坐坐，其丈夫就开着车拉上其去了赵某的门面房。到了赵某的门面房，其看见一名体型较胖的男子，仰面躺在门面房里间门口的茶几旁边，这名男子的身下还垫着床单和毛巾被。秦某就问怎么回事，赵某说：“没事，就是喝醉了。地上凉，咱们把他抬到床上吧。”其丈夫抬着脚，赵某抱着这个人的身子，把这名男子抬到了里间的床上，赵某给这名男子脱了衣服，盖上被子，其和丈夫从里间出来，和赵某说了声就走了。其在进入门面房时并未发现地上有血迹，地上躺的男子也没有外伤，该男子当时还在打呼噜，手还不时的动，其丈夫和赵某将张某抬到床上的过程中也未碰伤该男子。
13、证人郜某的证言，证明：郜某系被害人张某的妻子，2016年6月6日凌晨2点多，其在长治市英雄台接到赵某的电话，赵说张某在市医院。其赶到市医院的时候护士正在给张某做检查，张当时还在喊叫疼痛，左眼部有淤青，其余部位没有什么外伤，急诊检查完就去了重症监护室，之后上了手术台。当时是赵某将张某送到医院。其提供的照片是张某当天做完手术后，12时许拍的。
14、被害人张某的陈述，证明：2016年6月5时15时许，其接到同村赵某的电话后，坐着同事王小胖的顺车到了赵某的门面房。赵某提议喝酒，其同意了。赵某到邱村的小卖部买了三瓶一斤装牛栏山玻璃瓶的二锅头酒，和其在门面房外间开始喝酒。到了16点多，其喝了大约有一瓶多，赵某说：“咱们村的王爱兵在附近住，把他也叫过来喝酒吧？”其当时同意了。过了半个小时左右，王爱兵的妻子骑着电动车把王爱兵带过来了。后他们三人坐在外间继续喝酒，到了大约18时许，赵某出去买烟，其站起来要去小便，王爱兵也要去。其和王爱兵走到赵某门面房北侧的门市部窗户下解手，在解手过程中其和王爱兵吵了起来，但记不清因为什么吵的，也记不清吵了什么。吵架中间，王爱兵打了其左眼一拳，右眼一拳，其感觉很疼就仰面躺到地上了。其倒地的位置是赵某门面房北面的汽车配件门市的窗户外的地上，当时是后脑勺磕在了地上，然后晕过去了，等其醒过来就已经在医院了。
15、被告人王爱兵的供述与辩解：
2016年6月7日的询问笔录：2016年6月5日16时许，赵某给其打电话，让其到××区东，赵某的门面房喝酒，说张某也在。其去了之后，看到赵和张已经喝了半瓶多。其就坐在门面房的外间和赵某、张某开始喝酒。喝到19时30分许，三瓶白酒差不多喝完了，赵某起来不知道出去做什么了，正好有人给其打电话，其就站起来接电话，正好也想去厕所，就往门外走。刚走到门口，张某站起来，从背后用双手抓其后背，往后拽，其就扭头用左手随手“拨拉”了一下，也就是挡了张一下。其不知道推在张身上的什么地方，就看见张仰面倒在门面房门口地上，其以为张喝多了，就先去后院上了厕所。其回来看到张还在地上，叫也不醒，也不说话。这时赵某回来，就叫来隔壁一个五十岁的男子一起将张某往屋里抬，因为抬不动，就把张放在地上，并垫上毛巾被和纸板。其和赵某说了一声后，骑着电动车回家了。喝酒时，其没有和张某发生争执，也没有打架。
2017年2月14日讯问笔录：当日，三个人喝了三瓶白酒后，赵某站起来出去买烟。其接了个电话，就准备上厕所，张某也站起来要出门上厕所，刚走到门口，张某从其身后用手抓其肩膀，其就随手向后一挥，不知道打在张什么地方，张就仰面倒在地上受伤了，其也倒在地上。
2017年2月15日讯问笔录：张某在其背后拽其上衣领口，其身体向后仰了一下，和张某就摔倒在地上，其倒在张某的身上。
二、附带民事诉讼原告人张某提供的证据：
1、住院病历、出院证、诊断证明书，证明张某因本案受伤后在长治市人民医院住院治疗117日。
2、医药费票据，证明张某因本案受伤后产生的门诊、住院、康复、复查及外购白蛋白等医药费共计188860.8元。
3、2017年2月15日长治市恒元工贸有限公司出具的证明及2017年2月17日长治市润光物业管理有限公司出具的证明，证明张某系长治恒元工贸有限公司售后部门经理；张某的妻子郜某系长治市润光物业管理有限公司职工，月收入为2000元。
原判认为，被告人王爱兵在与他人共同饮酒时，因疏忽大意损害他人身体并致重伤，其行为已构成过失致人重伤罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人王爱兵犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，予以支持。附带民事诉讼原告人张某作为本案被害人，诉请被告人王爱兵赔偿犯罪行为造成的经济损失，对符合法律规定的部分，予以支持。根据原告人张某的诉请及相关证据，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等有关法律规定，按上一统计年度标准确认张某的各项损失：医疗费188860.8元;误工费参照山西省2016年度技术服务业务平均工资标准，计算住院117日为27359.3元；护理费计11809元；住院伙食补助费按每日100元的标准计算117日为11700元；营养费为5850元；交通费酌情计算1000元。综上，张某的损失总计为246579.1元，鉴于张某醉酒与其倒地受伤存在一定的因果关系，故其应自行承担30%的民事责任；王爱兵承担70%的民事责任，即赔偿张某损失172605.4元，除已支付的38500元，还应支付134105.4元。
综上所述，根据被告人王爱兵的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，经审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十五条、第三十六条第一款、第四十四条、第六十一条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一款、第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条的规定，判决：一、被告人王爱兵犯过失致人重伤罪，判处拘役三个月。二、被告人王爱兵赔偿附带民事诉讼原告人张某医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费共计172605.4元，除已支付的38500元，剩余134105.4元于本判决生效后十五日内支付。三、驳回附带民事诉讼原告人张某的其他诉讼请求。
判后，原审被告人王爱兵上诉请求改判无罪，并改判驳回被上诉人刑事附带民事赔偿请求。理由是：1、一审刑事部分认定基本事实不清。2、一审附带民事诉讼部分适用法律不当。被上诉人对其自身受伤具有过错，要求上诉人承担高额赔偿费用，明显不当。
本院经审理查明的事实和证据与一审相同，所依证据均经一审当庭举证、质证，具有证明效力，本院予以确认。
另，在二审审理期间，上诉人（原审被告人）王爱兵与原审附带民事诉讼原告人张某就民事赔偿部分达成调解协议，王爱兵在原一审赔偿张某人民币38500元的基础上，再赔偿张某人民币100000元，共计赔偿张某人民币138500元，并已经实际履行，张某对王爱兵的行为予以谅解并请求对其从轻处罚。
本院认为，上诉人（原审被告人）王爱兵在与他人共同饮酒时，因疏忽大意损害他人身体并致重伤，其行为已构成过失致人重伤罪。证人赵某的证言、上诉人王爱兵的供述及鉴定意见等，足以证明王爱兵为摆脱张某的接触，有意识地向后挥手，致张某倒地重伤的事实存在，故对其一审判决刑事部分认定事实不清的上诉理由不予支持。关于上诉人所提被害人具有过错的理由，原判在附带民事赔偿部分已经考虑。二审期间上诉人王爱兵积极赔偿被害人张某，并取得被害人谅解，且系过失犯罪，犯罪情节轻微，主观恶性不大，可对其免予刑事处罚。附带民事诉讼部分已调解并已实际履行，不再执行。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第三十七条之规定，判决如下：
撤销（2017）晋0411刑初97号刑事附带民事判决；
上诉人（原审被告人）王爱兵犯过失致人重伤罪，
免予刑事处罚。
本判决为终审判决。
审判长赵广文
审判员赵明亮
审判员洪恩
二〇一八年六月六日
书记员琚钰帆