广东省珠海市香洲区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0402刑初586号
公诉机关珠海市香洲区人民检察院。
被告人肖某，男，汉族，初中文化，户籍地湖南省安乡县，公民身份号码×××0015。因偷越边境于2015年5月2日被羁押，同年5月3日被刑事拘留，同年5月6日被取保候审；因贩卖毒品于同年12月10日被羁押，同年12月11日被刑事拘留，2016年1月14日被逮捕。现押于珠海市第二看守所。
珠海市香洲区人民检察院以珠香检公诉刑诉（2016）544号起诉书指控被告人肖某犯偷越国（边）境罪、贩卖毒品罪，于2016年4月18日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。珠海市香洲区人民检察院指派检察员黄斌权出庭支持公诉，被告人肖某到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
一、偷越边境罪
2014年10月25日晚上，被告人肖某在他人安排下，从珠海市香洲区湾仔附近海边乘船偷渡到澳门；同年12月15日，被告人肖某被澳门警方查获，同年12月21日被遣返回珠海，同日因偷越边境被珠海市公安局香洲分局行政拘留肆日。
2015年5月2日23时许，被告人肖某在他人的安排下，乘坐面包车到珠海市金湾区三灶镇金山林酒店停车场，准备偷渡到澳门时，被公安人员抓获。同年5月6日，被告人肖某被取保候审。
上述事实，被告人肖某在开庭审理过程中亦无异议，并有到案经过，户籍证明，证人张某的证言及辨认笔录，澳门治安警察局遣返资料，行政处罚决定书及执行回执，取保候审决定书及保证金票据，情况说明等证据证实，足以认定。
二、贩卖毒品罪
2015年12月10日15时许，被告人肖某与孟某通过手机联系后，到珠海市香洲区港昌路123号天钻假日酒店门口路边，以人民币700元的价格，将一袋白色晶体状物质（经鉴定检出甲基苯丙胺成份，净重1.89克）贩卖给孟某，被公安人员当场人赃并获。
上述事实，被告人肖某在开庭审理过程中亦无异议，并有证人孟某的证言及辨认笔录，抓获经过，现场检查笔录，扣押决定书及扣押清单，通话清单，户籍证明，情况说明，现场及物证照片，理化检验报告书等证据证实，足以认定。
关于被告人肖某偷越边境行为适用法律的问题，经查，2015年11月1日起施行的《中华人民共和国刑法修正案（九）》（以下简称《刑法修正案（九）》）对《中华人民共和国刑法》（以下简称《刑法》）第三百二十二条进行了修改，增加了对“为参加恐怖活动组织、接受恐怖活动培训或者实施恐怖活动，偷越国（边）境”犯罪行为的惩治，对此类偷越国（边）境的行为，处一年以上三年以下有期徒刑，并处罚金。因此，修正后的《刑法》加大了对本罪的惩治力度。而被告人肖某偷越边境的犯罪行为发生在《刑法修正案（九）》施行之前，依照《中华人民共和国刑法》第十二条的规定，对被告人肖某偷越边境的犯罪行为应采取“从旧兼从轻”原则，适用《刑法修正案（九）》之前的《刑法》，即1997年修订的《中华人民共和国刑法》第三百二十二条。
关于被告人肖某交纳的保证金人民币2000元如何处理的问题，经查，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部关于取保候审若干问题的规定》（以下简称《取保候审规定》）第十条及《公安机关办理刑事案件程序规定》第九十二条规定，公安机关决定取保候审的情况下，因被取保候审人违反相关规定，决定没收保证金的机关仍是公安机关；《取保候审规定》第十二条规定，被取保候审人在取保候审期间涉嫌重新犯罪被司法机关立案侦查的，执行机关应当暂扣其交纳的保证金，待人民法院的判决生效后，决定是否没收保证金。因此，本案被告人肖某交纳保证金是否决定没收，应在本案判决生效后由公安机关决定。
本院认为，被告人肖某违反边境管理法规，因偷越边境被行政处罚后一年内又偷越边境，情节严重，其行为已触犯我国刑律，构成偷越边境罪。被告人肖某贩卖毒品，其行为已触犯我国刑律，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人肖某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人肖某犯有数罪，依法应当予以并罚。被告人肖某归案后如实供述罪行，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第十二条、1997年修订的《中华人民共和国刑法》第三百二十二条及《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十九条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人肖某犯偷越边境罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元。总和刑期有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币四千元。决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币四千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，2015年5月2日至2015年5月6日被羁押五日予以折抵刑期，即自2015年12月10日起至2016年12月4日止。罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳。）
二、随案移送的作案工具手机一部予以没收，上缴国库；涉案毒品予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省珠海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判员 姚 峰
二〇一六年四月二十六日
书记员 周云松
吴天成
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第十二条中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。
本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
1997年修订的《中华人民共和国刑法》
第三百二十二条违反国（边）境管理法规，偷越国（边）境，情节严重的，处一年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。