湖南省邵阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘05刑终2号
原公诉机关湖南省邵阳市北塔区人民检察院。
上诉人（原审被告人）谢某连，女，住邵阳市北塔区。因涉嫌犯故意伤害罪于2013年12月23日被刑事拘留，同日被取保候审，2015年10月26日被湖南省邵阳市北塔区人民法院取保候审，同年12月8日被逮捕，当日被取保候审。
湖南省邵阳市北塔区人民法院审理湖南省邵阳市北塔区人民检察院指控原审被告人谢某连犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人喻某英提起附带民事诉讼一案，于二○一五年十二月十四日作出（2015）北刑初字第67号刑事附带民事判决。原审被告人谢某连不服，提出上诉。在本院审理过程中，上诉人谢某连与原审附带民事诉讼原告人喻某英就建房相邻纠纷及民事赔偿达成协议。喻某英于2016年3月21日向本院申请撤回附带民事诉讼，同日，本院已裁定予以准许。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖南省邵阳市人民检察院指派检察员张可洁出庭履行职务。上诉人谢某连到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省邵阳市北塔区人民法院审理认定，2009年9月19日15时许，朱某军因建房与被告人谢某连发生纠纷后，双方发生肢体冲突。朱某军之母喻某英见状想去帮忙，被谢某连推倒在地，并被谢某连左脚踩伤。经法医鉴定，喻某英因骨折构成轻伤。
原判采信证人何自某等人的证言，被害人喻某英的陈述，现场勘查笔录、现场方位图及照片，鉴定意见书，被告人谢某连的供述及户籍资料等证据，认为谢某连的行为构成故意伤害罪。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，判决：被告人谢某连犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。
上诉人谢某连上诉提出，她没有殴打喻某英，喻某英的伤与其无关。
出庭检察人员的意见是，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，考虑到二审双方达成谅解的新情况，请法院视情判决。
经审理查明，2009年9月19日15时许，被害人喻某英之子朱某军在自家宅地上建房，上诉人谢某连以该建房未经政府审批，会影响自家通风采光为由，要求朱某军停工。朱某军不同意，双方为此发生肢体冲突。喻某英见状上前想去帮忙，被谢某连推倒在地，谢某连并用左脚将喻某英的胸口踩伤。经法医鉴定，喻某英所受左侧第五肋骨骨折，构成轻伤。
2016年3月21日，谢某连与喻某英就建房相邻纠纷及民事赔偿达成协议，喻某英对谢某连的行为表示谅解，并于同日申请撤回附带民事诉讼。
上述事实，有下列经庭审质证并查证属实的证据证明：
1、现场勘查笔录、现场方位图及照片证明，案发现场位于邵阳市北塔区北塔社区居民委员会3组，中心现场为一篮球场大小的空地，南临资江北路，东、西、北3面都是北塔村3组民房，正北临谢某连家2层民房。
2、邵阳市公安局（2009）邵公法鉴字01154号法医学鉴定意见书证明，喻某英所受左侧第五肋骨骨折，折端成角，移位明显，为新鲜骨折，构成轻伤。
3、邵阳市普爱司法鉴定所邵普司鉴所（2009）临鉴字第205号损伤程度司法鉴定意见书证明，谢某连因外力致多处软组织挫伤，已构成轻微伤。
4、被害人喻某英的陈述证明，2009年9月19日15时许，她家在自留地上挖基脚建房，谢某连带着女儿朱某红及儿媳刘某红到工地上阻工，双方为此发生争吵。谢某连将她推倒在地，并用左脚朝她胸口处踢了一脚。
5、证人朱君某的证言证明，2009年9月19日15时许，谢某连以她弟朱某军家建房会影响其通风采光为由，伙同刘某红、朱某红到工地上阻工，双方为此发生肢体冲突，她被踢倒在地时，被刘某红踩了一脚。
6、证人朱某军的证言证明，2009年9月19日15时许，他一家人和谢某连因宅基建房纠纷发生争吵，他家的3个姐姐和谢某连家的3个女人发生肢体冲突，后母亲喻某英过来时，她看到谢某连将喻某英推倒在地，并用脚踩了喻某英，后被用工师傅和村人劝开。
7、证人朱芳某的证言证明，2009年9月19日15时许，弟弟朱某军一家和谢某连一家因宅基建房发生纠纷，谢某连带人要打她弟弟，她去劝时被朱某红用砖头打伤，后又看到谢某连等人将喻某英及她妹妹打倒在地。
8、证人朱彩某的证言证明，2009年9月19日15时许，弟弟朱某军一家人和谢某连一家人因宅基建房发生纠纷，后双方的几个女人扭打在一起，在拉扯过程中，双方打架的人均倒在地上，她母亲喻某英倒在最底下，后被旁人拉出时，谢某连家人还在打喻某英。
9、证人何自某的证言及辨认笔录证明，2009年9月19日15时许，他在朱某军家工地上做事，有3个女人来工地上阻工。朱某军的姐姐去评理时，谢某连的媳妇就抓住朱某军最小的姐姐的头发，并把其拖倒在地，喻某英见状就去拉，这时谢某连把喻某英推倒在地，并用脚踩喻某英的左前胸口。经辨认，将喻某英致伤的老女人是谢某连。
10、证人何超某的证言证明，2009年9月19日15时许，他与何自某在朱某军家工地上做事，有3个女人来工地上阻工。朱某军的姐姐在与对方的1个老女人和较瘦的女人评理时，双方发生扭打，喻某英看见后，就朝打架人群中走去，用头去碰一个60多岁的老女人，后被人打倒在地。
11、证人朱国某的证言及辨认笔录证明，2009年9月19日，他应何超某师傅的要求，上午在朱某军家工地上做事，因有3个女人来工地上阻工，他们被迫停止。当天15时许，他们继续开工时，那3个女人又来阻工，朱某军的姐姐就去评理，后被那3个女人中年老的女人抓住头发往地上撞，房主老板的母亲弯着腰就往打架方向走，想去扶女儿，刚到那堆人前面，就被1个老女人推倒在地，并用左脚踩其前胸。闹事的一方另外2个年轻的女的和房主老板的另外2个姐姐也扭打在一起，房主老板在场但没动手，房主老板的老婆只是在一边拿个相机在照相。经辨认，将喻某英致伤的老女人是谢某连。
12、证人姚珍某的证言证明，2009年9月19日上午，他在给姓朱的老板工地上放线时，有几个人到工地上又扯线，又扔工地上的工具，还有人跳到挖好的地基里面，后他就没做了。当天15时许，他们开工时，有五、六个人来工地上阻工，老板母亲就用手推阻工的人，其中阻工的那个老一点的女人（谢某连）就把老板母亲（喻某英）推倒在地，又踩了其一脚。
13、证人罗会某的证言证明，2009年9月19日15时许，谢某连带着女儿、儿媳3个人与朱某军一家人口对口争吵，当时朱某军请的工人正在挖地基坑，谢某连的女儿就跳到坑里不准工人挖，朱某军的小姐姐就到坑边和谢的女儿讲理，但没有动手，后来谢的女儿从坑中爬出来和朱某军的小姐姐扭在一起，俩人互相抓住对方的头发，这时两边的人就围过去，谢某连就与朱某军的二姐姐扭在一起，朱某军的大姐和小姐2个人将谢某连的女儿按倒在地，谢某连的女儿躺在地上将朱某军大姐的裤子撕烂，朱某军的小姐夫也过去抓住谢某连媳妇的头发，她就在边上喊不要打架了，朱某军的老婆也在边上喊，要男同志不过去打架，并在边上用手机拍照，后来朱某军小姐夫就松开手走了。中间因几次回到家里，有些过程也没注意到。
14、证人何玉某的证言证明，案发当天15时许，她看到朱某军请的工人在挖地基，朱某红走在前，谢某连走第二，刘某红走在最后，先后来到朱某军的地基上，谢某连劝朱某军先莫弄，等讲好再弄，后不知怎的朱某军的小姐姐与朱某红打起来了，后朱某军的大姐也过来帮忙，将朱某红按倒在地，朱某红就将朱某军的大姐的裤子撕烂，谢某连不知与谁打在一起，后她就去喊人劝架。当天下午派出所和办事处的干部也来了。
15、证人刘某红的证言证明，2009年9月19日上午7时许，朱某军和他的家人大约三四十人来修房子那里，她姐姐就打电话给她讲，朱某军家动手挖地了，她送完孩子上学就赶回家里去阻工，并要朱某军拿出相关审批手续。朱某军就讲谁阻工就打死谁。她就打电话给社区的蒋主任，要他们调解。后蒋主任把他们喊到办公室调解时，朱某军方还在动工。她又把此情况告诉蒋主任，蒋主作就说没调解好不能动工，否则后果自负。到下午3时许，朱某军又动工了，她就不准朱某军挖，朱某军就动手打她娘一拳，后她们双方打起来了。她被朱某军小姐夫打了1拳，后他们报了警，民警来时，她还没说两句话，又被朱某军姨子的崽打了1耳光。
16、证人朱某红的证言证明，2009年9月19日15时许，她与刘某红、谢某连到朱某军家工地上要朱某军不要动工，等办好手续再开工。朱某军不听，继续开工，并且杨言谁阻工就打死谁。她就去阻工，朱某军的姐夫就拿着锄头对着她头作势要挖，谢某连就过来，但被朱某军打了1拳，后双方家人扭打在一起。打了20分钟后，她舅母张某华就过来劝住，并且其表姐还拨打了110电话。等民警平息后，朱某军的娘还到家打油水，并且朱某军姨子的崽还当着民警的面打了刘某红1耳光。
17、现场照片证明，案发现场打架情况。
18、协议书、谅解书证明，引发本案的矛盾已得到调处，双方就民事赔偿部分已达成协议，谢某连亦取得了被害人的谅解。
19、湖南省邵阳市北塔区司法局适用社区矫正调查评估意见书证明，谢某连平时一贯表现好，再犯罪风险较低，建议适用社区矫正。
20、上诉人谢某连在二审审理过程中，对自己致伤被害人的犯罪事实表示认罪悔罪。
21、户籍资料证明，上诉人谢某连的年龄及身份情况。
本院认为，上诉人谢某连因邻里建房纠纷而与他人发生肢体冲突，致1人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。谢某连上诉提出，她没有殴打喻某英，喻某英的伤与其无关。经查，被害人喻某英的陈述和证人何自某、朱国某的证言及辨认笔录均证明谢某连将喻某英推倒在地后，用脚踩了1下，鉴定意见书也证明喻某英左侧第五肋骨有新鲜骨折，故其上诉理由不能成立，本院不予采纳。在二审审理期间，谢某连承认其将喻某英推倒在地后，踩了1下，并书面表示认罪悔罪，且就邻里建房纠纷及民事赔偿与喻某英达成协议，得到了被害人的谅解。考虑本案系民间纠纷引发，案发至今已有多年，谢某连能积极主动与被害人化解矛盾，被害人已书面对谢某连的犯罪行为表示谅解，并请求对谢某连适用缓刑。谢某连所在的社区矫正机关也同意对谢适用社区矫正，视本案的具体情节，本院可对谢某连适用缓刑。原判认定事实清楚，证据、确实充分，审判程序合法，鉴于二审审理过程中，出现了新情况和新证据，予以适当改判。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）、（二）项和《中华人民共和国刑法》二百三十四条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
一、维持湖南省邵阳市北塔区人民法院（2015）北刑初字第67号刑事判决中第一项对原审被告人谢某连的定罪部分；
二、撤销湖南省邵阳市北塔区人民法院（2015）北刑初字第67号刑事判决中第一项对原审被告人谢某连的量刑部分；
三、原审被告人谢某连犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审判长 肖丽忠
审判员 徐 成
审判员 李少杰
二〇一六年四月五日
书记员 刘 怡
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
犯罪情节较轻；
有悔罪表现；
没有再犯罪的风险；
宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；