陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）陕01民终7058号上诉人（原审原告）张孝田，男，1951年2月12日出生，汉族，系西安市灞桥区村民，住该村。委托诉讼代理人徐利华，陕西圣迪律师事务所律师。上诉人（原审被告）永安财产保险股份有限公司雁塔支公司。住所地：西安市含光路**号交通科技大厦*层。委托诉讼代理人曹育飞，男，1983年8月4日出生，汉族，系永安财产保险股份有限公司员工，住。被上诉人（原审被告）黎军娃，男，1972年7月17日出生，汉族，系陕西商洛市商州区村民，住该村。上诉人张孝田、永安财产保险股份有限公司雁塔支公司（以下简称永安财险公司）因与被上诉人黎军娃机动车交通事故责任纠纷一案，均不服西安市灞桥区人民法院（2017）陕0111民初527号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。原审法院经审理查明，2016年7月17日中午，黎军娃驾驶车牌号为陕Ａ×××××的小车沿灞柳一路由北向南行驶至纺园一路交叉路口时，逢张孝田骑自行车由西向东横过灞柳一路，两车相撞，导致张孝田受伤。张孝田受伤后，被送到唐都医院进行治疗，经诊断，张孝田为：1、右侧肱骨大结节撕脱性骨折。2、右侧肩关节前脱位。3、右侧桡骨骨折（OTA分型22-B2）。4、急性闭合性颅脑损伤。5、全身多发软组织损伤。6、右侧尺神经损伤。自2016年7月17日至8月2日共住院16天，住院费共计45219.55元。门诊费6257.02元由黎军娃交纳，黎军娃另外还向急救中心支付了220元的相关费用，张孝田住院后，黎军娃先后支付了10000元住院费，有预交金凭据为证，永安财险公司垫付了10000元，有转账支票为证。事故发生后，2016年8月18日，西安市公安局交通警察支队灞桥大队作出（2016B0717）第298号交通事故责任认定书，认定：黎军娃驾驶机动车观察不周，未确保安全且经过交叉路口未减速慢行，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条、第四十四条的规定，是发生事故的主要原因，应负此事故主要责任；张孝田骑自行车横过道路未推行，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第七十条的规定，是发生事故的另一原因，应负事故次要责任。之后，张孝田委托陕西中金司法鉴定中心对其伤情和护理期、后续治疗费进行了鉴定，2016年12月15日，陕西中金司法鉴定中心作出“陕中金司鉴中心（2016）临鉴字第2490号《司法鉴定意见书》，鉴定：1、被鉴定人张孝田此次外伤后右侧肱骨大结节撕脱性骨折、右侧肩关节前脱位、右侧桡骨骨折，右侧尺神经损伤致其右肩关节活动部分受限，右上肢活动功能丧失达10%以上，评定为十级伤残。2、被鉴定人张孝田此次外伤后续治疗费约需人民币8000元。3、被鉴定人张孝田此次外伤护理期为150日。因双方之间就赔偿事宜协调未果，故向法院提起诉讼。庭审中，张孝田提供一份失地农民证明，但该证明仅有洪庆街办惠东村村委会印章，没有洪庆街办印章，也没有相关征地资料佐证。其提供一份西安顺合物业管理服务有限公司关于其误工及收入证明，证明其每月工资为2400元，自2016年7月17日发生事故后，无法正常工作，公司未给其发放工资，但没有提供劳务合同及工资清单。另查明，黎军娃为事故车辆陕Ａ×××××在永安财险公司办理了交强险，保险期间为2016年5月12日至2017年5月11日。张孝田为西安市灞桥区洪庆街办惠东村村民。张孝田在原审中诉称，2016年7月17日11时许，黎军娃驾驶陕Ａ×××××小车（车辆所有人为××）沿××路由北向××至纺园一路交叉路口时，适逢其骑自行车由西向东横过灞柳一路行驶至此，两车相撞，造成其受伤、车受损的事实。后经西安市公安局交通警察支队灞桥大队出具的（2016B0717）第298号交通事故责任认定书认定：“黎军娃负此事故主要责任，张孝田负事故次要责任。”事故后，其被送往唐都医院住院治疗，住院16天。经诊断为：1、右侧肱骨大结节撕脱性骨折。2、右侧肩关节前脱位。3、右侧桡骨骨折（OTA分型22-B2）。4、急性闭合性颅脑损伤，4.1右侧颧骨骨折，4.2头面部软组织损伤。5、全身多发软组织损伤。6、右侧尺神经损伤。2016年12月15日陕西中金司法鉴定中心《司法鉴定意见书》鉴定意见：1、被鉴定人张孝田此次外伤后右侧肱骨大结节撕脱性骨折、右侧肩关节前脱位、右侧桡骨骨折，右侧尺神经损伤致其右肩关节活动部分受限，右上肢活动功能丧失达10%以上，评定为十级伤残。2、被鉴定人张孝田此次外伤后续治疗费约需人民币8000元。3、被鉴定人张孝田此次外伤护理期为150日。事故发生后，双方之间就赔偿事项协调未果，其向法院提起诉讼。请求：1、依法判令黎军娃及永安财险公司支付给其102869.6元（医疗费45219.55元，住院伙食补助费1600元，营养费1380元，二次手术费8000元，护理费15000元，误工费12000元，交通费500元，鉴定费2400元，残疾赔偿金39630元，精神损害抚慰金2000元，上述共计127729.55元，其中保险公司支付10000元，肇事方支付10000元，剩余部分按黎军娃、永安财险公司负事故主要责任承担90%的责任，还须向其支付102869.6元）。2、判令永安公司在其为肇事车辆陕Ａ×××××承保的保险限额内承担赔偿责任，在交强险限额内优先赔偿精神损害抚慰金；3、诉讼费由上述黎军娃及永安财险公司承担。黎军娃辩称，其开车将张孝田撞伤属实，张孝田住院时，其先后给其支付了17000元，因自己家庭条件不好，故无钱支付赔偿费用。永安财险公司对发生交通事故事实无争议，承认事故车辆在其公司投保交强险，辩称事故发生后，保险公司先期垫付了10000元医疗费，其垫付的这笔钱应予扣除。原审法院认为，张孝田骑自行车横过道路时未下车推行，黎军娃驾车经过交叉路口时未减速慢行致两车相撞，造成交通事故，交警部门认定张孝田负事故次要责任，黎军娃负事故主要责任并无不当，对交警部门的责任认定书予以认定，先由永安财险公司在交强险范围内承担赔偿责任，不足部分，由黎军娃根据责任比例向张孝田承担赔偿责任。根据查明的事实，可以确定张孝田的损失为：住院费45219.55元，住院伙食补助费16天×1006元＝1600元，营养费30元×46天＝1380元，护理费100元×150天＝15000元，后续治疗费为8000元，因张孝田为农村居民，故其残疾赔偿金为17378元，交通费酌情确定为200元，张孝田要求黎军娃、永安财险公司赔偿其工资损失，虽提供有西安顺合物业管理服务有限公司证明，但无劳务合同及工资清单佐证，证据不充分，不予认定，但鉴于张孝田年纪不大，可以从事与其年龄相适应的工作，因此可以根据本地最低工资标准确定其误工损失，其误工费确定为1480×5个月＝7400元，因此次事故张孝田也有过错，故对其请求黎军娃及永安公司赔偿精神损害之请求，不予支持，以上合计张孝田的各项损失为96177.55元，其中黎军娃支付了10000元，永安公司垫付了10000元应予扣除。黎军娃支付的10000元住院费和6257.02元门诊费及支付给急救中心的220元费用，由永安公司支付给黎军娃。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，判决如下：一、本判决生效后十日内，永安财险公司赔偿张孝田各项损失76177.55元人民币。同期内，永安财险公司支付给黎军娃人民币16477.02元。二、驳回张孝田其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2358元，张孝田已预交，减半收取，由黎军娃负担945元，张孝田负担234元，鉴定费2400元，由黎军娃负担2160元，张孝田负担240元，黎军娃将其负担的诉讼费和鉴定费在上述期限内一并付给张孝田。宣判后，张孝田与永安财险公司均不服原审判决向本院提起上诉。张孝田上诉称，1、原审法院对于其伤残赔偿金按照农村标准计算适用赔偿标准不当，其属于失地农民，在其受伤之前一直在城镇工作，以非农业收入作为主要生活来源，因此根据相关规定残疾赔偿金应该按照城镇标准进行赔偿。2、原审法院对于其的误工费按照本地最低工资标准不合理，其受伤前在西安顺和物业管理服务有限公司工作，月收入为2400元，根据相关规定，“在受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算；受害人无固定收入的，按照最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉讼法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”所以原审法院根据本地最低工资标准确定其的误工损失不合理。3、原审法院对于其主张的精神损害抚慰金不予支持不合理。故请求二审法院：1、改判黎军娃、永安财险公司赔偿其伤残赔偿金39630元，误工费4600元，精神损害抚慰金2000元，合计46230元。2、本案诉讼费由黎军娃、永安财险公司承担。黎军娃辩称，原审中张孝田提供的证据不足，原审法院的判决正确。对张孝田的上诉请求不予认可。永安财险公司辩称，1、张孝田残疾赔偿金的适用标准原审法院用农村标准适用是正确的，因为张孝田没有证据证明在城镇生活。2、误工费的标准张孝田没有提供劳动合同及工资表没有办法证明收入减少情况。3、精神损害抚慰金张孝田有过错所以没有支持。永安财险公司上诉称，1、其公司并非交通事故的侵权人，在相关保险合同中约定了保险理赔范围和标准，因此其公司的赔偿责任只能依据保险合同的约定来确定，并非黎军娃所有的侵权赔偿都要其公司赔偿。2、黎军娃所有的车辆在其公司投保有交强险，因为交强险的赔偿是分项赔偿的，医疗费赔偿限额与死亡、残疾赔偿限额及财产损失赔偿限额不能互相替代、冲抵。故上诉请求二审法院：1、改判交强险分项判决，医疗费已经预付1万元，在医疗费项下不应再赔偿。残疾赔偿金按照14年计算。2、本案诉讼费由张孝田、黎军娃承担。张孝田辩称，1、不同意永安财险公司的上诉请求。交强险没有分项计算是符合实际情况的。2、原审法院伤残赔偿金的计算年限是15年不是20年。上诉费请求法院依法判决。黎军娃辩称，认可永安财险公司的上诉请求。二审经审理查明，张孝田在二审中向法庭提交了一份有洪庆街办惠东村村委会及洪庆街办盖章的失地农民证明，证明：张孝田的承包地于2009年被征用，现属于失地农民。其余事实与原审法院查明的事实一致。本院认为，机动车发生交通事故造成第三人人身、财产损失的，应由承保交强险的保险公司在交强险分先责任限额范围内先行予以赔偿。交强险赔偿不足部分按照双方的责任比例承担赔偿责任。张孝田骑自行车与黎军娃驾驶的机动车相撞发生交通事故，经交警部门事故责任认定，张孝田负次要责任，黎军娃负主要责任，根据《陕西省实施办法》第六十九条之规定，黎军娃应承担事故90%的责任，张孝田承担10%。张孝田因本案交通事故造成十级伤残，张孝田虽系农村居民，但其在事故发生前承包地已经被征收，张孝田已经不再以农业生产为生活收入来源，洪庆街办位于西安市灞桥区，该地的生活及消费水平也已达到城镇标准，故张孝田的残疾赔偿金应适用城镇居民标准计算，为28440元×15年×10%=42660元，但因张孝田在原审中关于残疾赔偿金只主张39630，故本院支持其残疾赔偿金39630元。张孝田受伤导致残疾，部分肢体功能永久丧失，对其精神损害抚慰金的请求应酌情予以支持，本院酌定支持1000元。对张孝田上诉要求改判其误工费按照每月2400元计算的请求，其虽在原审中提交了一份西安顺合物业管理服务有限公司的书面证明，但该书面证明系先盖章后书写内容，故该书面证据的形成不合法，不应作为证据予以认定，张孝田又未提供其他足以证明其误工损失的证明，故张孝田的该上诉请求，无证据证明，本院不予支持。结合原审认定且各方均无异议的张孝田的其他损失，本院认定张孝田的损失为医疗费45219.55元，住院伙食补助费1600元，营养费1380元，护理费15000元，后续治疗费8000元，残疾赔偿金39630元，交通费200元，误工费7400元，精神损害抚慰金1000元。该部分损失应由永安财险公司在交强险医疗费分项限额内赔偿10000元，伤残赔偿分项限额内赔偿63230元。交强险分项赔偿后张孝田剩余损失为46199.55元，根据双方责任比例，应由黎军娃承担41579.6元的赔偿责任。因永安财险公司已垫付了10000元，故应在赔偿款项中予以扣减。同时黎军娃先后向张孝田支付了16477.02元，应在黎军娃应赔偿款项中予以扣减。综上，原审判决关于残疾赔偿金标准、精神损害抚慰金、及交强险分项赔偿等认定错误，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：一、维持西安市灞桥区人民法院（2017）陕0111民初527号民事判决第二项；二、变更西安市灞桥区人民法院（2017）陕0111民初527号民事判决第一项为：本判决生效后十日内，永安财产保险股份有限公司雁塔支公司在交强险分项限额内赔偿张孝田各项损失63230元；三、本判决生效后十日内黎军娃赔偿张孝田各项损失共计25102.58元。一审案件受理费2358元，张孝田已预交，减半收取1179元，由张孝田承担234元，黎军娃承担945元。二审案件受理费，永安财产保险股份有限公司雁塔支公司预交2358元，由张孝田承担234元，黎军娃承担945元；张孝田预交956元，由张孝田承担500元，黎军娃承担445元。黎军娃连同判决款项一并向张孝田支付，永安财产保险股份有限公司雁塔支公司在履行判决款项时扣减诉讼费分担部分。本判决为终审判决。审 判 长  王宏审 判 员  董凡代理审判员  张伟二〇一七年八月二十三日书 记 员  袁萱