江苏省张家港市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）张商初字第1070号
原告施文利。
委托代理人庞晓楠，江苏梁丰律师事务所律师。
委托代理人卞伟利，江苏梁丰律师事务所律师。
被告江苏东保建筑装饰实业有限公司张家港分公司，住所地张家港市杨舍镇华昌路3号。
负责人扈少军，该公司经理。
被告江苏东保装饰集团有限公司，住所地南通市南大街129号兴胜大厦608室。
法定代表人刘奇，该公司董事长。
委托代理人周成国。
委托代理人顾铭，江苏健行律师事务所律师。
原告施文利与被告江苏东保建筑装饰实业有限公司张家港分公司（以下简称张家港东保公司）、江苏东保装饰集团有限公司（以下简称东保集团公司）买卖合同纠纷一案，本院于2013年11月18日立案受理后，依法由代理审判员卞干国独任审判，于2013年12月16日、12月31日公开开庭进行了审理。原告委托代理人卞伟利参加了第一次庭审、原告施文利及其委托代理人庞晓楠参加了第二次庭审、被告东保集团公司委托代理人周成国、顾铭两次均到庭参加诉讼，被告张家港东保公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。
原告施文利诉称：2013年10月15日，原告与被告张家港东保公司签订《材料购买协议》（以下简称协议），约定被告张家港东保公司向原告购买电线，协议签订当天，被告张家港东保公司向原告支付预付款5万元，原告依约交付了电线，但被告张家港东保公司至今仍有792050元货款未付。被告张家港东保公司系被告东保集团公司的分公司，故被告东保集团公司对被告张家港东保公司债务负有补充清偿责任。为此，请求判令：1、被告张家港东保公司给付原告货款792050元及利息（2013年11月1日至判决确定的履行之日止按每日万分之五计算）；2、被告东保集团公司对被告张家港东保公司清偿不足部分承担补充清偿责任；3、本案诉讼费用由两被告承担。
被告东保集团公司辩称：扈少军（张家港东保公司负责人）未告知我公司其与原告之间签订过买卖合同，我公司也未授权张家港东保公司与原告签订买卖合同。原告主张的提供货物的时间段张家港东保公司已无在建工程。原告应当证明本案中其用于交易的货物来源、购买及销售发票、存放货物的仓库地点、接收人员等详细情况。目前扈少军涉嫌刑事犯罪已被南通市公安局崇川分局立案调查。本案中应当追加扈少军为第三人。
被告张家港东保公司未作答辩。
原告施文利为支持其诉讼请求，提供以下证据：1、被告张家港东保公司、东保集团公司营业执照、组织机构代码证、工商登记资料，证明两被告的主体资格，被告张家港东保公司系被告东保集团公司的分公司；2、2013年10月15日原告与被告张家港东保公司签订的协议，证明原告与被告张家港东保公司之间存在电线买卖关系，协议约定了电线具体的数量及规格，金额合计842050元，付款方式为2013年10月15日预付5万元，2013年10月31日前结清余款，不按时结清则按每日万分之五支付逾期利息；3、2013年10月15日被告张家港东保公司出具给原告的收条，证明被告张家港东保公司收到了上述协议约定数量的电线；4、原告公司员工包爱军与曹国良签订的借款合同、原告与曹国良签订的抵押合同、陈某向原告出具的借据、收据、原告与陈某签订的抵押合同，证明原告出卖给被告张家港东保公司的电线系曹国良、陈某作为还款抵给原告的；5、张家港常利金属机电有限公司（以下简称常利公司）出具的情况说明、进货单两份，证明原告于2012年7月份将货物存放在常利公司仓库内，并于2013年10月份全部提清；6、证人陈某出庭所作的证言，证明其因为做建筑工程曾经向原告借款15万元，后来用一批电线作为还款抵给了原告，电线是张家港市顶峰电工器材厂生产的；7、证人包爱军出庭所作的证言，证明其是施文利作为法定代表人的张家港金润发投资咨询有限公司（以下简称金润发公司）的员工，曹国良、陈某都向施文利借过钱，后来曹国良、陈某均用电线抵给原告作为还款，被告张家港东保公司负责人扈少军与施文利签订过买卖合同，后来其与扈少军在常利公司进行了货物的交接，扈少军分两天将货物提走，合同及收条上签字均是扈少军本人所签，并加盖了张家港东保公司的印章。上述事项其是经办人所以比较清楚；8、被告张家港东保公司在招商银行张家港支行开户申请书，证明被告张家港东保公司在招商银行使用的印章与原告提供的买卖合同及收条上的印章一致；9、被告东保集团公司出具给张家港名仕会馆的联系函，证明因为被告张家港东保公司负责人扈少军失踪，被告东保集团公司向张家港名仕会馆主张被告张家港东保公司负责工程的相应债权，故被告东保集团公司对被告张家港东保公司的其他债务也应当负责。
被告东保集团公司质证后认为：对证据1予以认可；证据2、3协议及收条真实性不予认可，协议及收条上张家港东保公司的公章是假的，扈少军的签字也不能证明是真的，买卖合同中没有涉及到电线的厂家、注册商标、供货的方式等必要事项，扈少军作为分公司的负责人不会去出具收条，收条应当由材料管理人员出具，故买卖合同及收条是不真实的；证据4借款合同、抵押合同等真实性不予认可，原告与曹国良、陈某之间是否存在借款及抵押关系均有异议，原告与曹国良签订的抵押合同没有关于抵押物的种类、名称的约定，不能证明原告电线的来源；证据5常利公司情况说明及进货单不予认可，原告称电线是寄存在常利公司处，但常利公司却出具进货单，存在矛盾之处，常利公司的情况说明也不能证明原告货物的来源；证据6陈某的证言不能证明原告与被告张家港东保公司之间存在买卖关系；证据7包爱军的证言真实性有异议，包爱军系原告所设立的金润发公司的员工，与原告之间存在利益关系，包爱军陈述过程中存在很多疑点，不能清楚的说出电线的具体数额、提货的具体时间等，故其证言不可采信；证据8招商银行开户申请书真实性无异议，但公章是扈少军私刻的印章，系假章；证据9联系函真实性无异议，但与本案无关，我司向张家港名仕会馆出具联系函是为了要其支付拖欠张家港东保公司的工程款，用于解决张家港东保公司的工人工资问题。
被告东保集团公司为支持其抗辩意见，提供如下证据：1、2013年12月10日张家港市公安局出具的情况说明，证明东保集团公司申请向张家港市公安局调取张家港东保公司的公章备案印模，落款的张家港东保公司公章下面的编号为“3205820940451”，但是原告提供的协议及收条上的张家港东保公司公章下面的编号却为“320582940451”，所以协议及收条上加盖的张家港东保公司的印章是假的；2、2013年12月17日南通市公安局崇川分局立案决定书，内容为“决定对江苏东保装饰集团公司被侵占案立案侦查”，证明因为张家港东保公司负责人扈少军私刻公章、私立账户、私自以张家港东保公司的名义签订合同，损害了东保集团公司的利益，已被公安机关立案调查。
原告施文利质证后认为：证据1公安局情况说明真实性没有异议，但扈少军作为张家港东保公司负责人与原告签订合同，且协议及收条上加盖的印章与在银行申请开户加盖的印章一致，原告作为合同相对方尽到了相应的审查义务，完全有理由相信公章是真实的；证据2立案决定书真实性无异议，但原告的主张是基于与被告张家港东保之间存在的买卖关系，张家港东保公司被谁侵占与本案无关。
通过上述举证、质证，本院认证如下：对原告提供的被告张家港东保公司、东保集团公司相关工商登记资料、被告张家港东保公司在招商银行张家港支行开户申请书、被告东保集团公司出具给张家港名仕会馆的联系函本院予以认定；被告提供的张家港市公安局出具的情况说明、南通市公安局崇川分局立案决定书本院予以认定；关于原告提供的其与被告张家港东保公司签订的协议及被告张家港东保公司出具给原告的收条、包爱军与曹国良签订的借款合同、原告与曹国良签订的抵押合同、陈某向原告出具的借据、收据、原告与陈某签订的抵押合同、常利公司出具的情况说明及进货单、证人陈某、包爱军出庭所作的证言，本院认为，当事人对自己的主张有责任举证证明，如一方当事人对主张的事实提供了证据，且这些证据前后一致，形成证据锁链，另一方没有足够的依据否定对方证据的，应当承担对其不利的法律后果。本案中原告提供的证据证明了协议中涉及的货物的来源、货物的存放地点、协议签订的过程、货物的具体数量及规格、货物交接具体过程等，虽然被告东保集团公司对上述证据真实性均予以了否认，但未能就其主张提供相应证据证明，故本院对于原告提供的其与被告张家港东保公司签订的协议及被告张家港东保公司出具给原告的收条、包爱军与曹国良签订的借款合同、原告与曹国良签订的抵押合同、陈某向原告出具的借据、收据、原告与陈某签订的抵押合同、常利公司出具的情况说明及进货单、证人陈某、包爱军出庭所作的证言予以认定。
依据上述证据并结合庭审笔录，本院认定如下事实：2012年7月15日曹国良向原告施文利借款35万元，并用一批电线抵给原告作为还款，2013年2月3日陈某向原告施文利借款15万元，也用一批电线抵给原告作为还款，原告将上述电线存放于常利公司仓库内。2013年10月15日被告张家港东保公司向原告购买电线，包爱军（原告作为法定代表人的金润发公司的员工）在常利公司仓库向扈少军（被告张家港东保公司负责人）交付了电线，并对数量进行清点，当日原告与被告张家港东保公司签订了材料购买协议，协议约定了电线的具体的数量及规格（根据清点的实际数量及规格），金额合计为842050元，付款方式为2013年10月15日预付5万元，2013年10月31日前结清余款，不按时结清则按每日万分之五支付逾期利息，被告张家港东保公司同时出具了收条，收条上记载了收到原告电线的具体数量及规格，协议及收条上均有扈少军的签名及张家港东保公司的印章，印章下方的编号为“320582940451”。协议签订当天，被告张家港东保公司向原告支付了预付款5万元，剩余792050元货款至今未付。
另查明，被告张家港东保公司在张家港市公安局备案的公章印模下面的编号为“3205820940451”，向招商银行申请开户使用的公章下方的编号为“320582940451”。张家港东保公司系东保集团公司依法设立的分公司，目前张家港东保公司经营场所已关门，负责人扈少军也无法联系，东保集团公司对张家港东保总司的未完成的工程负责接管。南通市公安局崇川分局对东保集团公司被侵占案立案侦查。
本院认为，原告施文利与被告张家港东保公司签订的协议合法有效，双方应按照协议约定全面履行自己的义务。关于被告东保集团公司提出的协议及收条上张家港东保公司的公章（下面编号为“320582940451”）与张家港市公安局备案的张家港东保公司印模（下面编号为“3205820940451”）不一致的问题，原告在订立合同时无法审查合同上加盖的被告张家港东保公司印章的真实与否，且被告张家港东保公司在招商银行申请开户时使用了与本案中协议及收条上一致的印章（下面的编号为“320582940451”），可以看出被告张家港东保公司对外多次使用了下方编号为“320582940451”的印章，另外与原告订立协议时加盖印章并签字的是被告张家港东保公司的负责人扈少军，故原告在订立合同时已经尽到了相应的注意义务，协议及收条应当视为被告张家港东保公司对原告作出的真实意思表示。被告东保集团公司辩称原告未对电线的进货及销售的票据、电线的厂家、电线注册商标进行证明，同时抵债价格与销售价格存在悬殊，因此买卖关系不能成立，本院认为上述因素并不是买卖关系成立的必要条件，原告从第三人处通过抵债方式受让来的货物不能提供进货发票、电线厂家、注册商标等信息也合乎常理，成交价格与市场价格并无明显差距，因此对被告东保集团公司提出的该主张不予支持。庭审中，被告东保集团公司向本院申请追加扈少军为第三人，本院认为原告是基于与被告张家港东保公司之间存在买卖合同而提起的诉讼，扈少军作为张家港东保公司的负责人是代表公司履行职务行为，并非其个人行为，由此产生的权利和义务均应当由被告张家港东保公司承担，且扈少军也无法联系，所以决定不予追加。另，南通市公安局崇川分局是对被告东保集团公司被侵占案立案侦查，本案是处理原告与被告张家港东保公司之间的买卖关系，公安机关的侦查结果对本案民事法律关系的处理并无影响，因此对被告东保集团公司提出的依据“先刑后民”原则处理本案不予采纳。被告张家港东保公司经本院经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，这可视为放弃对本案实体抗辩权利。综上，原告按约向被告张家港东保公司交付货物后，被告张家港东保公司理应按照协议约定支付货款，逾期付款则构成违约，原告有权要求其承担违约责任，即计收逾期利息，原告主张的利息计算方式及金额并无不当，可予支持。被告张家港东保公司结欠原告施文利货款792050元，事实清楚，被告张家港东保公司应当予以给付。被告张家港东保公司系被告东保集团公司依法设立的分公司，不具有法人资格，根据公司法第十四条第一款规定，被告东保集团公司应当对被告张家港东保公司的债务承担责任。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告江苏东保建筑装饰实业有限公司张家港分公司给付原告施文利货款792050元及利息（从2013年11月1日起至判决确定的履行之日止按每日万分之五计算）。
二、被告江苏东保装饰集团有限公司对被告江苏东保建筑装饰实业有限公司张家港分公司上述债务承担补充清偿责任。
上述一、二项限于本判决生效后十日内履行。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取5860元、保全费4520元，合计10380元由被告江苏东保建筑装饰实业有限公司张家港分公司、江苏东保装饰集团有限公司负担，该费用原告已预交，由被告在履行上述义务时一并支付给原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用缴纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。苏州市中级人民法院开户行：农行园区支行，帐号：10×××99。
代理审判员 卞干国
二〇一四年一月二十五日
书 记 员 陆月菲
本判决引用的法律法规
一、《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
二、《中华人民共和国公司法》
第十四条第一款公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。