云南省弥渡县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）云2925刑初3号
公诉机关弥渡县人民检察院。
被告人韦某某，男，1986年9月9日生于云南省广南县，壮族，大专文化，农民，住云南省文山壮族苗族自治州广南县。因本案，于2017年9月25日被弥渡县公安局刑事拘留，同年10月9日被执行逮捕，现羁押于弥渡县看守所。
指定辩护人刘天荣，云南益求律师事务所律师。
弥渡县人民检察院以弥检公诉刑诉[2018]6号起诉书指控被告人韦某某犯非法经营罪，于2018年1月4日向本院提起公诉。云南省高级人民法院（2018）云刑辖111号指定管辖决定书指定本院管辖，本院受理后依法组成合议庭，于2018年3月7日公开开庭审理了本案，弥渡县人民检察院指派检察员查锐出庭支持公诉，被告人韦某某及其辩护人刘天荣到庭参加诉讼。现已审理终结。
弥渡县人民检察院指控：被告人韦某某为谋取利益，在无烟草准运证、烟草专卖零售许可证的情况下，帮助他人存放、中转、运输卷烟。2017年9月25日17时10分许，被告人韦某某驾驶云Ａ×××××号车辆到昆明市XX区XX苑小区X座X单元X号车库门前停下，欲将车内的货物搬运至车库时，被民警当场抓获。民警在云Ａ×××××车辆上查获紫云烟700条，软珍云烟100条，在车库里查获紫云烟1150条。后韦某某带领民警到昆明市XXX村XXX号处查获软珍云烟250条，紫云烟125条；到昆明市盘龙区茨坝街道办事处XXX村XXX号查获紫云烟3450条，软珍云烟900条。经云南省烟草质量监督检测站检验，查获的卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。经弥渡县发展和改革局价格认证中心认定，该批卷烟共计价值人民币（以下同）830000元。认定上述事实的证据如下：物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、勘验笔录、检查及辨认笔录等。公诉机关认为，被告人韦某某明知未经烟草专卖行政主管部门许可，帮助他人存放、中转、运输假冒注册商标且伪劣卷烟6675条，价值830000元，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，属情节特别严重，应当以非法经营罪追究刑事责任。被告人韦某某系帮助他人存放、中转、运输卷烟，起次要作用，属从犯，应当从轻、减轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，特提起公诉，请依法判处。
被告人韦某某对公诉机关指控的罪名无意见，但认为其只有帮助他人中转、运输卷烟的事实，无帮助他人存放卷烟的事实，请求法庭从轻处罚。
辩护人刘天荣的辩护意见：一、对公诉机关指控被告人韦某某的行为构成非法经营罪无意见。二、量刑时应考虑被告人韦某某具有以下从轻或减轻处罚情节：1、属从犯；2、系雇员，未自始至终参与犯罪；3、到案后如实供述，积极配合公安机关侦查；4、系初犯，认罪、悔罪表现较好。综上，建议法庭对被告人韦某某在二年以下有期徒刑幅度内量刑，并适用缓刑。
经审理查明：被告人韦某某为谋取利益，在无卷烟准运证、烟草专卖零售许可证的情况下，帮助他人暂管、中转、运输卷烟。2017年9月25日，被告人韦某某驾驶云Ａ×××××号车辆到昆明市西山区xx苑x座x单元x号车库门前停下，欲将车内的货物搬运至车库时，被民警当场抓获。民警在云Ａ×××××号车辆上查获紫云烟700条、软珍云烟100条，在车库里查获紫云烟1150条。后被告人韦某某主动带领民警到昆明市XXX村XXX号处查获软珍云烟250条、紫云烟125条；到昆明市盘龙区茨坝街道办事处XXX村XXX号查获紫云烟3450条、软珍云烟900条。同日，公安机关依法对上述所查获的软珍云烟1250条、紫云烟5425条予以扣押，并委托云南省弥渡县烟草专卖局进行保管。经云南省烟草质量监督检测站检验，查获的卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。经弥渡县发展和改革局价格认证中心认定，该批卷烟共计价值830000元。
另查明，2017年9月26日，公安机关依法扣押被告人韦某某持有的云Ａ×××××号金杯车1辆、华为手机1部、棕色皮凉鞋1双、蓝色外套1件、紫色T恤1件、蓝色休闲裤1条、棕色皮背包1个、云Ａ×××××号金杯车的车钥匙1把及行车证1本、金属钥匙2把、驾驶证1本、信用社金碧卡对账簿1本、黑色钱夹1个、银行卡3张、身份证1张、房租押金收据2张、客户回执1张，后又于2017年10月11日将上述物品发还被告人韦某某的妻子尹某。
上述事实，公诉机关当庭出示下列证据予以证实：
1.受案登记表、立案决定书、指定管辖决定书、接处警经过、抓获经过，证实接匿名群众举报后，公安机关抓获被告人韦某某的经过。
2.户口证明，证实被告人韦某某的自然身份情况，其犯罪时已达刑事责任年龄。
3.前科查询情况，证实被告人韦某某在其居住的辖区内无违法犯罪记录。
4.被告人韦某某的供述与辩解，证实其为了获取运费，明知他人无烟草专卖许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，在无卷烟准运证的情况下仍帮助他人中转、运输卷烟的事实经过。
5.证人证言，刘某1证实其户位于昆明市西山区XX营XXXX村XXX号的XXX房间出租给他人堆货；付某某证实2017年8月，其户位于昆明市盘龙区茨坝镇XXX村XXX号一楼东边的两间房出租给一个30岁左右的男子，韦某某开车到此处拉货和送货好几次，但韦某某不是来租房的男子；刘某2证实2016年12月14日，其户位于昆明市西山区西福路XX苑小区X座X单元X号车库出租给陈某某，双方签订了租车库协议，租期为一年；唐某证实2017年8月22日，其户位于昆明市盘龙区茨坝镇XXX村XX号的车库出租给一个男子装货，其中有两次是小工之类的开着微型车来装货、取货，来装货的男子与租房的男子不是同一个人，其能认出开微型车来装货、拉货的男子；白某某证实2017年8月18日，其户位于昆明市盘龙区茨坝镇XXX村X号的X楼X号房间租给韦某某居住。
6.辨认笔录及照片，证实经混合辨认，唐某辨认出被告人韦某某就是驾驶面包车到其户外租的车库里装货的人。
7.鉴定聘请书、云南省烟草质量监督检测站（2017）（滇）质监认字011号检验报告、弥渡县发展和改革局价格认证中心认字[2017]107号关于对查获的涉烟物品价格认定结论书、鉴定意见通知书，证实经云南省质量监督检测站检测，送检的卷烟全部为假冒注册商标且伪劣卷烟；经弥渡县发展和改革局价格认证中心评估，涉案卷烟共计价值830000元。
8.检查笔录、查获卷烟信息登记表、现场勘验物品清单、抽样笔录、抽样取证物品清单，证实公安民警依法对云Ａ×××××号金杯车、昆明市XX区XX苑小区X座X单元X号车库、昆明市西山区棕树营XXX村XXX号XXX房间、昆明市盘龙区茨坝镇XXX村XX号仓库、昆明市盘龙区茨坝镇XXX村XXX号X楼东边第X间房屋等地进行检查的情况，以及从被查获卷烟中取样的经过。
9.扣押决定书、扣押清单、发还物品清单，证实公安机关依法扣押及发还物品情况。
10.委托保管书，证实2017年9月26日，弥渡县公安局委托云南省弥渡县烟草专卖局保管所查获的涉案卷烟。
11.接受证据材料清单、机动车行驶证及驾驶证复印件，证实云Ａ×××××号小型面包车的所有权人为韦某某，韦某某持有C1类驾驶证。
12.接受证据材料清单、车库出租协议，证实2016年12月14日，刘某2将位于昆明市西山区XX苑的X号车库出租给陈某某。
13.房租收据复印件，证实2017年8月18日、9月16日，被告人韦某某缴纳其租住房屋的房租情况。
14.烟草专卖协查回复函、证明及情况说明，证实韦某某在昆明市、文山州、大理市、永平县、祥云县、弥渡县、鹤庆县、剑川县、洱源县、宾川县、巍山县、漾濞县未办理过专卖零售许可证，无涉烟违法记录。
15.情况说明，证实在云Ａ×××××号金杯车副驾驶座位上的棕色皮包内找到的一把钥匙打开了昆明市XX区XX苑小区X座X单元X号车库门；本案韦某某供述的两名男子、云Ａ×××××号面包车，租房协议上的“陈某某”经民警多方查找未果。
经质证、认证，上述证据中，言辞证据相互吻合且与其它在案证据相印证的部分本院予以采信，其余部分不予采信；其它证据真实、合法，且与本案具有关联性，足以证明审理查明的事实，依法应确认为定案依据。
本院认为，被告人韦某某明知他人违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，在无烟草准运证的情况下，仍帮助他人暂管、中转、运输假冒注册商标且伪劣卷烟，价值达830000元，属情节特别严重，其行为已构成非法经营罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人韦某某的行为构成非法经营罪的罪名成立，本院予以支持。但公诉机关认定被告人韦某某帮助他人存放卷烟的事实与审理查明的事实不符，在案证据证实堆放卷烟的仓库并非韦某某所租，韦某某持有堆放卷烟的仓库钥匙只能说明其在帮助他人中转、运输卷烟的过程中，对几个仓库内存放的卷烟有暂管的职权，故只能认定被告人韦某某有帮助他人暂管、中转、运输卷烟的事实。被告人韦某某提出其没有帮助他人存放卷烟的辩解意见，有事实依据，本院予以采纳。量刑时本院考虑以下情节：被告人韦某某在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚；被告人韦某某归案后如实供述，并主动带领民警查获部分假冒注册商标且伪劣的卷烟，且庭审中自愿认罪，可从轻处罚。综上，本院依法对被告人韦某某减轻处罚。被告人韦某某请求法庭从轻处罚的辩护意见，以及辩护人刘天荣建议法庭对被告人韦某某在有期徒刑二年以下判处的辩护意见，有事实及法律依据，本院予以采纳；建议对被告人韦某某适用缓刑的辩护意见，与本案犯罪情节及社会危害程度不符，故本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款、第六条、第九条第一款之规定，并结合被告人韦某某的犯罪事实、认罪态度、悔罪表现以及社会危害程度，判决如下：
一、被告人韦某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金40000元。
（刑期自判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期自2017年9月25日起至2019年3月24日止。罚金限期判决生效后30日内缴纳。）
二、扣押在案的软珍云烟1250条、紫云烟5425条，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向大理白族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李玉萍
审 判 员 杨 宇
人民陪审员 朱智娟
二〇一八年三月十五日
书 记 员 向春雪