湖北省咸宁市咸安区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂咸安民初字第02823号
原告：湖北时尚装饰工程有限公司（以下简称装饰公司）。
住所地：湖北省鄂州市滨湖南路**号。
法定代表人：胡志成，装饰公司董事长。
委托代理人：毛实，特别授权代理。
委托代理人：王敏，湖北人本律师事务所律师，特别授权代理。
被告：咸宁泽金旅游开发有限公司（以下简称泽金公司）。
住所地：咸宁市咸安区永安大道***号。
法定代表人：郑艾，泽金公司董事长。
被告：咸宁润东农业生态旅游开发有限公司（以下简称润东公司）。
住所地：咸宁市咸安区永安大道***号。
法定代表人：郑艾，润东公司董事长。
被告：郑艾。
被告：佘怡金。
上列四被告的委托代理人陈永东，湖北开成律师事务所律师，代理权限：特别授权代理。
被告：王晓琴。
被告：章冬良。
原告与被告建设合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告装饰公司的委托代理人毛实、王敏，被告泽金公司、润东公司、郑艾和佘怡金的委托代理人陈永东到庭参加了诉讼，被告王晓琴和被告章冬良经本院依法传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告装饰公司诉称，2013年6月29日，被告泽金公司法定代表人郑艾与咸宁市小金龙大酒店签订《租赁合同》，约定泽金公司整体租用小金龙大酒店约3000平方米的房屋从事经营活动；郑艾支付了部分房屋租金接受该酒店后，数十次协商，于2013年11月13日，郑艾作为被告泽金公司和被告润东公司共同的法定代表人，与原告签订《建筑装饰工程施工合同》，拟开办红金龙时尚商务酒店。合同约定了“被告提供设计图纸，装饰工程总面积3000平方米，工期180天，合同造价1000万元，按工程进度分期付款，被告应在合同签订后一周内开出送达开工通知书，逾期视为违约并支付乙方每日5000元违约金”等主要内容。同时原告支付被告设计图纸及资料费20000元，组织项目负责人、工程师、五大员等相关工程技术人员资料，向咸宁市住房和城乡建设委员会申请办理了外地建筑业专业承包企业进咸年度登记等审批手续。
此后，原告多次致函并派人与被告法定代表人郑艾等人联系，但被告违约至今未按照合同约定向原告发出开工通知书，没有将工程交给原告承包施工。根据《建筑装饰工程施工合同》第七条第4项等约定，以及《合同法》第107条、第113条等规定，应当由被告泽金公司和被告润东公司共同承担给付逾期通知开工的违约金90余万元（从2013年11月20日起按每日5000元计算至2014年5月20日止），并应赔偿原告履行合同的可预期收益等损失约200万元等全部法律责任。经查证，被告郑艾、王晓琴、章冬良、佘怡金四人存在虚假出资和抽逃注册资本1990万元等违法犯罪行为，根据《公司法》及有关司法解释之规定，依法应由郑艾等四名被告与被告泽金公司和润东公司共同承担全部违约赔偿责任。
为此，原告诉至本院，请求判令：1.依法判决被告共同支付违约金及赔偿金50万元给付原告；2.由被告共同承担全部诉讼费用。
原告为了支持其诉讼主张，向本院提交了以下证据：
证据一、原告企业法人营业执照、组织机构代码证、装饰工程资质证书。
证据二、被告营业执照、企业信息、身份证复印件。
证据三、租赁合同、建筑装饰工程施工合同、收据、联系函。
证据四、外地建筑专业承包企业进咸年度登记表。
证据五、股东出资信息股东会决议、验资报告、进账单、存款证明、资本明细表。
证据六、变更登记申请表、股东会决议、股权转让协议、公司股东出资信息。
证据七、行政处罚决定书。
证据八、郑艾、章冬良、王晓琴的调查笔录。
证据九、工商局证据复制调取单及银行转账凭证12份。
证据十、账户明细查询、进账单。
证据十一、被告红金龙时尚商务酒店施工图、效果图。
证据十二、前期业务费用明细表及原始票据。
证据十三、湖北省建设工程造价管理办法、2008年建筑安装工程费用定额、2013年建筑安装工程费用定额。
证据十四、红金龙装饰工程预算表。
被告泽金公司、润东公司、郑艾、佘怡金辩称：1.泽金公司与装饰公司并无合同关系，建筑安装工程发包方是润东公司，承包方是装饰公司，原告将被告泽金公司起诉法院没有事实依据和法律依据，请求法院依法驳回原告的诉讼；2.润东公司虽然与装饰公司签订了建筑安装工程合同，但并未实际履行，未履行的实际原因是装饰公司与润东公司签订的合同并不成立，未履行责任也在于装饰公司，建筑安装工程合同不成立也未实际履行，根据合同法的相关规定，要求被告润东公司承担违约责任不成立；3.该工程未开工，给被告润东公司带来了损失，该损失应由原告承担，被告润东公司保留起诉原告的权利，且约定的违约责任过高，法律应不予支持；4.原告将郑艾、佘怡金等列为被告没有法律依据，要求他们承担连带责任没有法律依据。
上列被告为了支持其抗辩理由，向本院提交了以下证据：
证据一、小金龙大酒店出租合同。
证据二、小金龙大酒店收到租金35万元收条。
被告王晓琴和章冬良既未向本院提交答辩意见，也未提交证据，视其放弃抗辩。
经庭审质证，双方质证意见如下：
被告泽金公司、润东公司、郑艾和佘怡金对原告的证据质证意见为：对证据一无异议；对证据二真实性合法性无异议，但认为原告起诉其他四个股东没有法律依据；对证据三租赁合同真实性有异议，对建筑装饰工程施工合同真实性无异议，对收据，认为收到2万元的图纸费属实，但双方之间有新的约定，约定交纳10万元保证金后再开工，约定写在收据背面，原告把收据的背面粘死了没办法看，请法院核实，对联系函有异议，公司、股东都没有收到联系函，也没有收到原告的履约保证金；对证据四真实性无异议，对内容无异议；对证据五真实性无异议；对证据六无异议；对证据七真实性无异议；对证据八不清楚，不发表质证意见；对证据九不清楚，是当事人之间的款项往来，没有证据证明存在抽逃出资行为；对证据十质证意见同证据九；对证据十一真实性无异议；对证据十二真实性有异议，费用到底发生没有被告不清楚，即使发生了也与本案无关；对证据十三法规不符合证据规则要求，且也与本案无关；对证据十四是原告自己单方制作的，与本案无关。
原告对被告泽金公司、润东公司、郑艾和佘怡金提供的二份证据无异议。
本院对上述原、被告的证据分析认定如下：原告的证据一、证据四、证据五、证据六、证据七、证据十一，被告的证据一、证据二，双方均无异议，本院予以采信。原告的证据二，被告对其真实性、合法性无异议，本院对证据本身予以采信；原告的证据三与被告的证据一、证据二可相互印证，本院予以采信；原告的证据八、证据九、证据十均复制来源于工商行政管理部门的卷宗，印制件加盖了骑缝公章，本院予以采信；原告的证据十二、十三、十四，均与原告损失有一定的关联性，本院作认定事实的参考。
根据以上认定的证据，本院可以确认以下事实：2013年6月29日，被告泽金公司与咸安区小金龙大酒店签订房屋《租赁合同》，约定泽金公司整体租用小金龙大酒店约3000多平方米的房屋从事经营活动，泽金公司支付了一年的租金35万元。2013年11月13日，被告润东公司与原告装饰公司签订《建筑装饰工程施工合同》，约定被告润东公司将其承租的小金龙大酒店装饰工程发包给原告承包施工，润东公司提供设计图纸，装饰工程总面积3000平方米，工期180天，合同造价1000万元，开工日期为2013年12月6日，润东公司应在合同签订后一周内开出或送达开工通知书，逾期视为违约并支付装饰公司每日5000元违约金。合同签订时装饰公司支付润东公司资料费20000元。2013年12月4日，咸宁市住房和城乡建设委员会给予装饰公司进咸年度登记。此后，润东公司未向装饰公司发出开工通知书，没有将工程交给原告承包施工。
同时查明，被告泽金公司注册资本3万元，法定代表人为郑艾。被告润东公司2013年6月19日登记设立，法定代表人王晓琴，注册资本10万元。2013年7月2日，润东公司原股东王晓琴、章冬良各自借款990万元、1000万元，转入公司账户作为增加注册资本、实收资本的验资款。2013年7月3日，润东公司办理了注册资本、实收资本变更登记，变更后注册资本为2000万元。2013年7月3日，润东公司转出资金1989.985万元，偿还了验资的借款，工商行政管理部门认定：润东公司以上行为属虚报注册资本行为，虚报注册资本额1989.985万元。2013年7月23日，润东公司召开股东会同意润东公司股东股权转让协议，即王晓琴转让50%股权给郑艾，计币1000万元，章冬良转让5%股权给佘怡金，计币100万元。2013年8月2日，润东公司法定代表人变更为郑艾。经工商行政管理部门查证认定，润东公司股权转让行为属提交虚假材料，骗取登记行为。
另查明，2016年5月6日咸安区人民检察院起诉书“咸安检刑诉（2016）149号”指控被告人郑艾以咸宁润东农业生态旅游开发有限公司名义，发布农业生态园项目建设虚假信息，以收取合同保证金、履约金、议标费、备案费等名义，骗取财物共计761.3万元。
本院认为，第一，原告装饰公司与被告润东公司签订的《建筑装饰工程施工合同》无效。首先，润东公司并未承租咸安区小金龙大酒店用于开办红金龙时尚商务酒店，承租者是泽金公司，郑艾以其上述两公司的法人代表身份，混淆视听，引诱原告签订合同；其次，润东公司及其股东虚报注册资本额1989.985万元，提交虚假材料，骗取登记，将注册资本10万元变更为2000万元，进而引诱原告签订1000万元标的的合同，润东公司根本无履约诚意和实力，其目的是骗取原告的资料费、履约金等，以合法形式掩盖非法目的，所以依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款第三项的规定，原告与被告润东公司签订的《建筑装饰工程施工合同》无效。第二，泽金公司、郑艾、王晓琴、章冬良和佘怡金的法律责任问题：首先，泽金公司与润东公司是两个独立的民事责任主体，郑艾是以润东公司名义与原告洽谈并签订合同，根据合同相对性原理，泽金公司不应是本案的民事责任主体；其次王晓琴和章冬良虚报注册资本额1989.985万元，郑艾和佘怡金明知虚报注册资本而参与股权转受并虚假取得登记，上述四个自然人被告主观上有恶意，客观上造成原告损失，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（三）》第十三条第二款和第十八条第一款的规定，王晓琴和章冬良应对润东公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任，郑艾在与王晓琴股份转让额范围内跟王晓琴承担连带责任，佘怡金在与章冬良股份转让额范围内跟章冬良承担连带责任。第三，原告装饰公司的损失问题：原告的直接损失本院根据原告的证据酌定为10万元，包括资料费2万元，施工设计和预算费5万元，其他费用3万元。
综上所述，被告润东公司及被告郑艾、王晓琴、章冬良和佘怡金，虚假出资，提供虚假资料，骗取工商登记，然后虚构承租小金龙大酒店的事实，与原告装饰公司签订建筑装饰工程合同，拟骗取资料费、履约保证金等，严重扰乱社会经济秩序。为了维护市场经济秩序，保护当事人的合法权益，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款第三项和第五十八条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（三）》第十三条第二款和第十八条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：
一、原告湖北时尚装饰工程有限公司与被告咸宁润东农业生态旅游开发有限公司签订的《建筑装饰工程施工合同》无效。
二、被告咸宁润东农业生态旅游开发有限公司于本判决生效后十日内返还和赔偿原告湖北时尚装饰工程有限公司人民币10万元；被告王晓琴、章冬良对上述款项承担补充赔偿责任；被告郑艾跟王晓琴承担连带责任，被告佘怡金跟章冬良承担连带责任。
三、驳回原告湖北时尚装饰工程有限公司的其它诉讼请求。
案件受理费2300元，由被告咸宁润东农业生态旅游开发有限公司、郑艾、王晓琴、章冬良、佘怡金共同承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时按照不服判决部分的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定预交案件受理费。湖北省咸宁市中级人民法院诉讼费专户名称：湖北省咸宁市中级人民法院；开户行：中国农业银行股份公司咸宁市金穗支行；账号：17×××50；上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 徐忠清
审 判 员 徐德强
人民陪审员 李汉华
二０一六年七月二十八日
书 记 员 金 露
附：相关法律、司法解释规定
《中华人民共和国合同法》
第五十二条有下列情形之一的，合同无效：……（三）以合法形式掩盖非法目的；第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（三）》
第十三条第二款公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。
第十八条第一款有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。