辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）沈中民四初字第00066号
原告（反诉被告）：王巍巍。
委托代理人：安世光。
被告（反诉原告）：鲜于道淑。
委托代理人：刘玉梅。
原告王巍巍与被告鲜于道淑特许经营合同纠纷一案，原告王巍巍于2013年7月4日向沈阳市和平区人民法院提起诉讼，经沈阳市和平区人民法院判决后，上诉至本院。本院以违反级别管辖为由发回沈阳市和平区人民法院重新审理。沈阳市和平区人民法院将该案移送至本院。本院受理后，依法组成合议庭，由审判员吴松担任审判长并主审、审判员邰越群、代理审判员黄大鹏参加评议，于2015年7月10日公开开庭进行了审理。原告王巍巍委托代理人安世光，被告鲜于道淑委托代理人刘玉梅到庭参加诉讼。本案现己审理终结。
原告王巍巍诉称：2013年1月28日，王巍巍与鲜于道淑签订《省级总代理合同》，约定王巍巍为“千壹玖柒捌”商标黑龙江省总代理。合同总价款为125万元，其中首付为25万。王巍巍依约定支付25万元，后发现“千壹玖柒捌”商标权人为申伍金·莎尤美，王巍巍认为鲜于道淑无权授权其使用该商标，鲜于道淑实为欺诈行为。并且鲜于道淑违反《商业特许经营管理条例》的规定从事特许经营活动，⑴、企业以外的单位、个人不得从事特许经营活动，鲜于道淑注册企业性质为个体工商户；⑵、经营时间应超过1年并拥有2个直营店，三千里烤肉馆未达到此标准；⑶、签订特许经营合同前应向被特许人提供《商业特许经营管理条例》第二十二条规定的特许人信息和经营资源信息，但三千里烤肉馆没有提供。综上，请求法院判令：1、双方签订的《省级总代理合同》无效，鲜于道淑返还25万元，并给付自2013年1月28日至判决之日的利息，按同期银行贷款利率计算；2、承担本案的诉讼费。
被告鲜于道淑辩称：1、鲜于道淑享有“千壹玖柒捌”商标等特许经营资源，可以从事特许经营活动；2、《省级总代理合同》是双方真实意思表示，符合法律规定，系合法有效的合同；3、鲜于道淑是守约方，享有解除权；4、因合同无法履行，鲜于道淑主张解除合同，王巍巍应按合同约定向答辩人承担赔偿金，且已付的代理费依约不应返还；5、鲜于道淑没有从事虚假内容的宣传；6、王巍巍请求支付利息没有事实和法律依据。
反诉原告鲜于道淑诉称：双方签订的《省级总代理合同》合法有效，对双方具有约束力。双方约定合同总价款为125万元，分三次支付，王巍巍支付首笔25万元后，鲜于道淑按约定履行了相应的义务，王巍巍未付第二笔25万元，并且擅自使用第三方“三韩府”的牌匾，经营韩式料理。王巍巍的行为，违反了合同的约定，应承担违约责任。故请求法院判令：1、双方签订的《省级总代理合同》有效；2、解除《省级总代理合同》，王巍巍支付违约金75万元；3、王巍巍承担本诉讼费用。
反诉被告王巍巍辩称：双方签订的合同无效，不存在支付违约金的问题，反诉请求不能成立。
本院经审理查明：2013年1月28日，王巍巍与沈阳市和平区三千里烤肉馆（以下简称三千里烤肉馆）签订《省级总代理合同》，约定三千里烤肉馆授权王巍巍为商标“千壹玖柒捌”餐饮在黑龙江省总代理，拓展“千壹玖柒捌”品牌餐饮，王巍巍为独立的经营机构和代理机构。三千里烤肉馆保证在合同期限内不在指定地区增加其他店面。总代理费为125万元，签订合同时支付50万元，在合同履行期一半时或开设第10家店时支付剩余75万元。以上费用在任何情况下无需返还。代理费包含“千壹玖柒捌”商标使用权。王巍巍不得经营其他同类品牌产品，否则，三千里烤肉馆有权取消总代理权，且视为王巍巍违约，应支付双倍代理费。由王巍巍向三千里烤肉馆订货，三千里烤肉馆配货中心根据实际情况配货、出货；三千里烤肉馆提供形象设计图纸供王巍巍参照，前期由三千里烤肉馆统一施工，一年后由王巍巍独立运作。三千里烤肉馆负责运营、管理工作方面的培训。三千里烤肉馆授权王巍巍使用其商号、商标、服务标识，并提供统一的带有三千里字样的员工服装、餐具等。双方还约定，三千里烤肉馆违约给王巍巍造成损害时，须向王巍巍赔偿损失。王巍巍违约，三千里烤肉馆因此而解除合同时，王巍巍须向鲜于道淑支付代理费金额两倍的损失赔偿金。
当日，双方对付款方式重新进行了约定，首次付款为25万元，2013年3月20日前付款25万元，第三次在合同履行期一半时或开设店面第10家时支付余款75万元。同时，王巍巍给付代理费25万元。
合同签订后，王巍巍选定了经营地址，三千里烤肉馆提供了装修设计平面图、效果图及预算，王巍巍未按期支付第二笔代理费25万元。2013年5月17日，三千里烤肉馆向王巍巍发出公函，要求其支付第二笔代理费25万元，并就装修、配货事宜进行协商。2013年8月，三千里烤肉馆发现王巍巍在选定的地址经营三韩府韩式料理烤肉。
另查，2011年6月28日，申伍金·莎尤美注册取得“千壹玖柒捌”商标，商标证号为：7429996。2011年9月28日，申伍金·莎尤美与三千里烤肉馆签订商标合作协议，授权三千里烤肉馆以独占许可的方式使用“千壹玖柒捌”商标。
另查，三千里烤肉馆成立于2010年，企业性质为个人独资企业，鲜于道淑系投资人。2014年7月28日，三千里烤肉馆办理了注销登记，企业注销后的债权债务由鲜于道淑承担。2014年9月1日，鲜于道淑重新注册成立沈阳市和平区三千里烤肉馆，企业性质为个体工商户。
以上事实，有王巍巍提供省级总代理合同及附件、付款方式说明及收据、“千壹玖柒捌”商标网络查询打印件、三千里烤肉馆工商档案，鲜于道淑提供的省级总代理合同、付款方式说明、往来电子邮件打印件、装修设计平面图、效果图及预算、往来公函、照片以及询问笔录、庭审笔录等证据，经庭审质证本院予以确认，在卷佐证。
本院认为：商业特许经营，是指拥有经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。经营资源既包括注册商标、企业标志、专利，也包括字号、商业秘密、具有独特风格的整体营业形象。特许人原始取得或经受让取得经营资源，或者取得包括再许可权在内的经营资源独占使用权的，可以视为拥有经营资源。本案中，三千里烤肉馆经申伍金·莎尤美授权，取得“千壹玖柒捌”商标独占使用权。其授权王巍巍有偿使用“千壹玖柒捌”商标、“三千里”企业标志、具有独特风格的整体营业形象等经营资源，并在统一的经营模式下独立开展经营，符合商业特许经营的要件。双方为此而签订的合同属于商业特许经营合同。
关于王巍巍主张双方签订的特许经营合同无效，应返还已支付的25万元代理费问题，三千里烤肉馆将自己拥有的经营资源有偿许可王巍巍使用，王巍巍虽对三千里烤肉馆拥有“千壹玖柒捌”商标使用权提出异议，但经本院询问商标权人申伍金·莎尤美，其对该许可事实亦予以认可。且该商标使用权仅是被许可使用的部分经营资源，并不影响双方对于其他经营资源许可使用的约定，故《省级总代理合同》是双方真实意思表示。双方在签订合同时，三千里烤肉馆的企业性质为个人独资企业，并不违反《商业特许经营管理条例》中，关于企业以外的单位和个人不得作为特许人从事特许经营活动的规定。鲜于道淑虽未提供证据证明签订特许经营合同时，三千里烤肉馆经营时间超过1年并拥有2个直营店，且已及时向王巍巍提供特许人信息、经营资源信息，但上述行为仅违反行政管理的规定，并不影响合同的效力。双方签订的《省级总代理合同》不违反法律、法规效力性强制性规定，应当认定为有效。故对于王巍巍的该项诉讼请求，本院不予支持。
关于鲜于道淑主张王巍巍存在违约行为，应解除合同并承担赔偿损失的违约责任的问题，合同签订后，王巍巍支付了第一笔代理费，三千里烤肉馆亦按约定提供了装修设计图纸。王巍巍未能按期支付第二笔代理费，且在合同解除前违反约定，以“三韩府韩式料理烤肉”的名义经营其他同类品牌产品，属于违约行为，应承担违约责任。因王巍巍的违约行为，致使合同目的不能实现，且签订合同的三千里烤肉馆已经注销，鲜于道淑主张解除《省级总代理合同》的诉讼请求，本院予以确认。因王巍巍主张双方约定的违约金过高，且鲜于道淑虽主张因王巍巍的违约行为，造成其因派人员去哈尔滨的差旅费损失、与装修公司解约损失及黑龙江地区预期的代理费收入、经营收入损失，但未能提供证据证明其主张，故对其要求支付违约金的反诉请求，本院不予支持。
本院依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第九十四条第（四）项、第一百一十四条，《商业特许经营管理条例》第三条、第七条第二款、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十八条之规定，判决如下：
一、王巍巍与沈阳市和平区三千里烤肉馆签订的《省级总代理合同》合法有效；
二、解除王巍巍与沈阳市和平区三千里烤肉馆签订的《省级总代理合同》；
三、驳回原告王巍巍本诉的全部诉讼请求；
四、驳回反诉原告鲜于道淑反诉其他请求。
本案案件受理费5050元，由原告（反诉被告）王巍巍承担。反诉费5100元，由被告（反诉原告）鲜于道淑承担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省高级人民法院。
审 判 长 吴 松
审 判 员 邰越群
代理审判员 黄大鹏
二〇一五年九月七日
书 记 员 胡明明
本案判决所依据的相关规定
《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：
（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；
（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；
（三）以合法形式掩盖非法目的；
（四）损害社会公共利益；
（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；
《中华人民共和国合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
《商业特许经营管理条例》第三条本条例所称商业特许经营（以下简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。
《商业特许经营管理条例》第七条第二款特许人从事特许经营活动应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过1年。
《商业特许经营管理条例》第二十一条特许人应当在订立特许经营合同之日前至少30日，以书面形式向被特许人提供本条例第二十二条规定的信息，并提供特许经营合同文本。
《商业特许经营管理条例》第二十二条特许人应当向被特许人提供以下信息：
（一）特许人的名称、住所、法定代表人、注册资本额、经营范围以及从事特许经营活动的基本情况；
（二）特许人的注册商标、企业标志、专利、专有技术和经营模式的基本情况；
（三）特许经营费用的种类、金额和支付方式（包括是否收取保证金以及保证金的返还条件和返还方式）；
（四）向被特许人提供产品、服务、设备的价格和条件；
（五）为被特许人持续提供经营指导、技术支持、业务培训等服务的具体内容、提供方式和实施计划；
（六）对被特许人的经营活动进行指导、监督的具体办法；
（七）特许经营网点投资预算；
（八）在中国境内现有的被特许人的数量、分布地域以及经营状况评估；
（九）最近2年的经会计师事务所审计的财务会计报告摘要和审计报告摘要；
（十）最近5年内与特许经营相关的诉讼和仲裁情况；
（十一）特许人及其法定代表人是否有重大违法经营记录；
（十二）国务院商务主管部门规定的其他信息。
《商业特许经营管理条例》第二十四条特许人不具备本条例第七条第二款规定的条件，从事特许经营活动的，由商务主管部门责令改正，没收违法所得，处10万元以上50万元以下的罚款，并予以公告。
企业以外的其他单位和个人作为特许人从事特许经营活动的，由商务主管部门责令停止非法经营活动，没收违法所得，并处10万元以上50万元以下的罚款。
《商业特许经营管理条例》第二十八条特许人违反本条例第二十一条、第二十三条规定，被特许人向商务主管部门举报并经查实的，由商务主管部门责令改正，处1万元以上5万元以下的罚款；情节严重的，处5万元以上10万元以下的罚款，并予以公告。