湖南省常德市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘07民终796号
上诉人（原审被告）：湖南云锦集团股份有限公司，住所地湖南省常德经济技术开发区德山街道办事处蒿萍湖居委会仙桥路92号。
法定代表人：陈亮，该公司董事长。
委托诉讼代理人：李红，常德市法学会法律事务工作者。
委托诉讼代理人：郭建平，该公司工作人员。
被上诉人（原审原告）：肖福香。
上诉人湖南云锦集团股份有限公司（以下简称云锦集团公司）因与被上诉人肖福香劳动争议纠纷一案，不服湖南省常德市武陵区人民法院（2016）湘0702民初453号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月4日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。云锦集团公司的委托诉讼代理人李红、肖福香到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
云锦集团公司上诉请求：撤销一审判决，驳回肖福香对上诉人的诉讼请求。事实和理由：一、一审法院以缺乏确实充分的证据且存在不符合法律规定的情形为由，认定上诉人对被上诉人做出的旷工、严重违反公司规章制度除名不予支持，属于认定事实错误。上诉人因企业生产经营需要对岗位进行优化用工，多次沟通和调整均被肖福香拒绝。11月25日公司通过快递书面通知肖福香来公司上班或办理相关请假手续，否则按除名处理。11月26日、11月28日肖福香坚持到公司原工作岗位上班，扰乱正常生产秩序，被制止，至11月30日肖福香一直未到公司报到和上班。肖福香从11月26日至11月30日连续旷工5天，公司依照规定给予肖福香解除合同处罚。12月1日将解除决定通知了工会。二、一审判决适用法律错误。根据《湖南省工资支付监督管理办法》第二十三条之规定，非因劳动者原因造成用人单位停工、停产、歇业超过一个月，未安排劳动者工作的，用人单位应按不低于当地失业保险标准支付停工津贴。因此上诉人支付肖福香10月、11月工资应按每月1062.5元标准支付。肖福香因连续旷工5日，严重违反上诉人规定被解除劳动合同。根据劳动合同法第三十九条“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：㈡严重违反用人单位的规章制度的”，并且根据劳动合同法第四十六条，解除肖福香的劳动合同不需要支付经济补偿。三、一审审判程序不合法。一审在庭审中对证据没有进行严重意义上的举证、质证，也没有对肖福香进行实质询问，审判程序不合法。
肖福香辩称：请求驳回上诉，维持原判。上诉人的上诉请求及理由不能成立，部分事实与审美观事实不符，不同意上诉人的上诉请求。
肖福香向一审法院起诉请求：1、云锦集团公司立即向肖福香支付2015年10月至12月工资4800元；2、云锦集团公司立即支付肖福香13个月的经济补偿金20800元；3、云锦集团公司向肖福香支付违法解除劳动合同赔偿金38400元。
一审法院认定事实：2004年3月，肖福香进入云锦集团公司工作。2013年12月，双方签订一份为期3年的劳动合同。2015年11月18日，云锦集团公司作出调岗决定并通知肖福香；2015年11月30日，云锦集团公司作出终止劳动合同的书面通知并于同日送达肖福香。次日，云锦集团公司以肖福香等旷工5天以上、严重违反公司规章制度为由向其工会发出“关于拟解除肖福香等人劳动合同的决定”。2015年12月，肖福香以对云锦集团公司解除劳动合同不服为由提起劳动仲裁，经常德市劳动人事争议仲裁委员会审理，裁决云锦集团公司应支付肖福香2个月的停工津贴2125元；驳回肖福香的其他仲裁请求。该仲裁裁决作出后，肖福香不服，遂诉至法院，提出前列诉讼请求。另查明，云锦集团公司提供的员工考勤表证据显示：2015年10月1日至11月25日，肖福香的个人考勤情况均为放假；2015年11月26日至11月30日为旷工；2015年12月，肖福香的个人考勤情况为“除名”。肖福香于2015年11月30日在收到云锦集团公司作出的终止劳动合同的书面通知后至今亦未去云锦集团公司上班。又查明，云锦集团公司自2015年10月1日起已停发肖福香的工资待遇。肖福香近年来在云锦集团公司享受的工资报酬约为每月1600元。一审法院认为，劳动者的合法权益受到法律保护。肖福香在2004年3月至2015年11月30日期间为云锦集团公司提供劳动、且双方已成立长期劳动合同关系属实，云锦集团公司亦应向肖福香支付工资报酬。肖福香于2015年11月30日在收到云锦集团公司作出的终止劳动合同的书面通知后至今未去云锦集团公司上班，视同双方已达成一致意见解除劳动合同，故云锦集团公司应向肖福香按肖福香在其单位工作的年限12年支付经济补偿金19200元（每年补偿一个月工资）；此外，对于2015年10月、11月停发的工资，因肖福香在该期间仍属云锦集团公司的合法员工，云锦集团公司还应向肖福香支付停发的工资3200元。对肖福香提出的超过法院认可的上述权益的诉讼请求，因其缺乏事实及法律依据，不予支持。对云锦集团公司提出的肖福香旷工、严重违反公司规章制度且工会同意对肖福香除名、不应补偿的辩解理由，因其缺乏确实充分的证据证明且存在不符合法律规定的情形，故不予支持。判决：一、湖南云锦集团股份有限公司于本判决生效之日起10日内向肖福香支付工资3200元；二、湖南云锦集团股份有限公司于本判决生效之日起10日内向肖福香支付经济补偿金19200元；三、驳回肖福香的其他诉讼请求。案件受理费5元，由湖南云锦集团股份有限公司负担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：依据云锦集团公司提供的证人高某、张某甲、张某乙的二审庭审证言，云锦集团公司员工高某与肖福香2015年11月19日电话录音、员工潘友桂与肖福香2015年11月24日电话录音内容，云锦集团公司员工潘友桂、陈文利与肖福香2015年11月26日在车间对话录音内容，云锦集团公司的陈述，肖福香本人的陈述，本院确认以下事实，2013年12月肖福香和云锦集团公司签订一份为期三年的书面劳动合同，约定肖福香的工种为辅助工。云锦集团将肖福香安排为前纺车间选花间扫地工。因企业生产经营需要，云锦集团公司需对岗位进行优化用工。2015年10月，云锦集团公司调整肖福香到新工作岗位，即到前纺车间“看小车”或去细纱车间扫地，经查两者均属辅助工。经两次沟通，肖福香拒绝调整。2015年11月25日，云锦集团公司通过快递向肖福香发出书面通知，要求肖福香来公司上班并办理相关请假手续，如确定不再回公司工作，速来办理辞职手续，否则按除名处理。肖福香收到通知后，11月26日、11月28日肖福香到云锦集团公司原工作岗位上班，被云锦集团公司管理人员制止。肖福香曾在休息时间帮助其同在云锦集团公司工作的丈夫进行打包工作。二审庭审中，肖福香陈述辅助工里扫地是工作量最轻，再就是“看小车”。在云锦集团工作期间，肖福香的工资为1600元。二审对其他事实的认定与一审认定一致。
本院认为，本案当事人二审争议焦点是云锦集团公司解除与肖福香的劳动合同是否合法。云锦集团公司与肖福香劳动合同约定肖福香的工种是辅助工。云锦集团公司因经营需要对工作岗位进行调整，调整的岗位均属工作量较轻的辅助工种，符合双方劳动合同约定。云锦集团公司在调整肖福香工作岗位时多次与其协商、沟通，考虑了肖福香的实际需要，将肖福香调整到新的辅助工岗位。肖福香以身体不好为由拒绝，并坚持在从事原工作。肖福香二审中提交了2009年患病的证据，但不能证明其现在不适合辅助工岗位，并且肖福香利用休息时间帮助过其丈夫打包，肖福香所提身体不好的理由不能成立。因肖福香旷工5天，云锦集团公司决定解除与其劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：㈡严重违反用人单位的规章制度的；”云锦集团公司依据企业管理规章制度决定与肖福香解除劳动合同不违反劳动合同法相关规定，不属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十六规定的应当向劳动者支付经济补偿的情形。一审判决云锦集团公司向肖福香支付经济补偿不当，本院不予支持。对肖福香在2015年10-11月的工资，因根据云锦集团公司和肖福香在一审庭审中的陈述，肖福香的工资为1600元，二审中云锦集团公司未提供证据否定，且云锦集团公司陈述其在2015年10-11月并未停工停产，故一审判决确定云锦集团公司支付肖福香工资3200元并无不当，本院予以确认。一审庭审程序经审查并无遗漏或违法。云锦集团公司关于应按每月1062.5元支付肖福香工资和一审庭审程序不合法的上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上所述，云锦集团公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第㈡项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第㈡项规定，判决如下：
一、维持湖南省常德市武陵区人民法院（2016）湘0702民初453号民事判决第一项，即：“一、湖南云锦集团股份有限公司于本判决生效之日起10日内向肖福香支付工资3200元；”
二、撤销湖南省常德市武陵区人民法院（2016）湘0702民初453号民事判决第二、三项，即：“二、湖南云锦集团股份有限公司于本判决生效之日起10日内向肖福香支付经济补偿金19200元；三、驳回肖福香的其他诉讼请求”；
三、驳回肖福香的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5元，由湖南云锦集团股份有限公司负担。二审案件受理费10元，由肖福香负担5元，湖南云锦集团股份有限公司负担5元。
本判决为终审判决。
审判长 金春明
审判员 彭 炜
审判员 张 利
二〇一六年十月二十八日
书记员 赵丹丹
附：相关法律条文
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：
（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；
（二）严重违反用人单位的规章制度的；
（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；
（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；
（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）被依法追究刑事责任的。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
㈠原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
㈡原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
㈢原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
㈣原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。