江苏省淮安市清江浦区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）苏0812刑初592号
公诉机关江苏省淮安市清江浦区人民检察院。
被告人郭林海，男,1963年6月18日出生江苏省淮安市，汉族，初中文化，原淮安市清浦区城南乡城南村党总支部书记，住淮安市清江浦区。被告人郭林海因涉嫌犯贪污罪，于2017年4月28日被取保候审。
辩护人李艳，江苏律轩律师事务所律师。
江苏省淮安市清江浦区人民检察院以清检诉刑诉〔2017〕501号起诉书指控被告人郭林海犯贪污罪、挪用资金罪，于2018年1月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，淮安市清江浦区人民检察院指派检察员郭茜出庭支持公诉，被告人郭林海及其辩护人到庭参加诉讼。期间，因公诉机关补充侦查而延期审理，现已审理终结。
江苏省淮安市清江浦区人民检察院指控：一、贪污：2006年至2016年间，时任淮安市清浦区城南乡城南村主任、书记的被告人郭林海，利用受城南乡政府委托发放拆迁补助款之际，利用职务便利，侵吞拆迁补助款，共计13万元。案发后，被告人郭林海经电话传唤主动到案，如实供述了自己的犯罪事实，并积极退还赃款人民币13万元。二、挪用资金：2010年至2012年间，时任淮安市清浦区城南乡城南村主任的被告人郭林海，利用职务便利，先后两次擅自挪用村集体资金借贷给他人，其中借给朋友薛某25万，至今尚有9.5万元未还，借给其哥哥郭某2，共计45万元，归还时已超过三个月。
为证明上述事实，公诉机关提供了相应的证据，认为被告人郭林海利用职务便利，侵吞公共财物，数额较大，应当以贪污罪追究其刑事责任；被告人郭林海利用职务便利，挪用村集体资金，借贷给他人，数额较大、超过三个月未还，应当以挪用资金罪追究其刑事责任。被告人郭林海触犯数罪，应数罪并罚；被告人郭林海自动投案，并如实供述其贪污的犯罪事实，是自首，可以从轻处罚；被告人郭林海归案后如实供述其挪用资金的犯罪事实，可以从轻处罚。提请本院依法判决。
被告人郭林海当庭对指控事实不持异议，请求从宽处理。
辩护人提出：1、被告人郭某32006年取得13万元公款，其涉嫌贪污犯罪已超过追诉时效，不应再追究刑事责任。2、被告人具有自首、坦白、退赃等从轻情节，建议从宽处罚。
经审理查明，一、被告人主体身份部分
被告人郭林海于2004年3月任淮安市原清浦区城南街道办事处城南村党总支部副书记，同年11月兼任村委会主任，2008年12月起至案发前任城南村党总支部书记。
上述事实，有村党组织书记基本信息表、城南村第六、七、八届村民委员会选举结果报告单、任职文件等证据证实，被告人郭林海亦不持异议，足以认定。
二、贪污事实部分
2006年7月，时任淮安市清浦区城南乡城南村主任的被告人郭林海受城南乡政府委托对28户村民发放土地征用补助款，每户5000元，共计14万元，其领取后因顾虑发放后引发不良效果而一直未实际发放。2016年初的一天，被告人郭林海将村民魏某、倪某夫妇叫到自己办公室，将10000元补助款给了魏某，称乡里补助款还没有拨下来，自己个人先垫付这10000元，其中5000元给魏某，另5000元由魏某转交给村民张素娟，并要求这件事不要告诉别人。之后，被告人郭林海侵吞该补助款中的13万元。
上述事实，有被告人郭林海的庭前供述、证人刘某、郭某1、吴某、魏某、倪某的证言、拨款凭证、记账凭证、结算凭证、补助申请表、支票存根、现金支取审批表等证据证实，被告人当庭亦不持异议，足以认定。
二、挪用资金部分
2010年至2012年间，时任淮安市清浦区城南乡城南村党总支书记的被告人郭林海，利用职务便利，先后两次擅自挪用村集体资金借给他人，共计45万元，超过三个月未还。具体分述如下：
1.2010年至2011年间，被告人郭林海擅自挪用村集体资金借款25万元给其朋友薛某，至案发时还余9.5万元未还。
2.2012年7月，被告人郭林海擅自挪用村集体资金借款20万元给其哥哥郭某2，同年11月27日还款。
上述事实，有被告人郭林海的庭前供述、证人薛某、郭某2、孙某、秦某、张某、程某、胡某等人的证言、转帐支票、开支申报单、借款凭证、借款协议、借条、收条、记账凭证、结算凭证、民事判决书等证据证实，被告人郭林海当庭亦不持异议，足以认定。
另查，被告人郭某4涉嫌挪用资金25万元给薛某而被纪委审查，审查期间主动交待了挪用资金的另一笔事实以及贪污13万元的事实。其于纪委审查阶段，退还贪污款人民币13万元，在本院审理阶段退出挪用款95000元，目前已退清全部赃款。
本院认为，被告人郭林海作为村基层组织人员，在协助人民政府从事“土地征收补偿费用管理”这特定的行政管理工作时，依法属于“依照法律从事公务的人员”，应以国家工作人员论，其利用职务之便，侵吞公共财物，数额较大，其行为构成贪污罪。被告人郭林海还利用其村基层组织管理人员的职务之便，挪用集体资金归个人使用，数额较大，超过三个月未归还，其行为构成挪用资金罪。公诉机关指控罪名成立，应予支持。
关于被告人郭林海辩护人提出贪污犯罪已过追诉时效的意见，经查，被告人郭林海供述，其于2006年接受政府委托发放征地补偿费，因害怕发放不善引发不良后果而一直未予发放，直到2016年因为经济紧张才起意贪污，后发放给两户村民，并嘱托不能要告诉别人，将其余13万元非法占为己有。现有证据只能认定被告人郭某32016年才实施了贪污公款13万元的犯罪行为，侦查机关于2017年对其侦查，未超过追诉期限。故上述意见不予采纳。
被告人郭某5犯两罪，应数罪并罚。其归案后如实供述挪用资金罪行，可以从轻处罚，主动交待贪污犯罪事实，属自首，依法可以从轻处罚。其于一审判决前退清赃款，酌情从轻处罚。根据被告人郭林海犯罪性质、情节、后果及归案后认罪、悔罪态度，结合社区调查意见，本院决定予以适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款，第二百七十二条第一款，第三百八十三条第一款第（一）项，第六十四条，第六十七条第一款、第三款，第六十九条第一款、第二款、第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第九十三条第一款、第二款，全国人民代表大会常委会《关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第六条、第十一条第二款、第十八条、第十九条第一款之规定，判决如下：
一、被告人郭林海犯贪污罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币十万元；犯挪用资金罪，判处拘役四个月，决定执行有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币十万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金已缴纳）。
二、扣押在案的贪污所得13万元予以没收上缴国库，挪用资金9.5万元返还被害单位。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省淮安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张祖超
审 判 员 左文洁
人民陪审员 吴晓明
二〇一八年六月十一日
书 记 员 罗 清
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条第一款国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
第三百八十三条第一款对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
……
第二百七十二条第一款公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
……。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条……
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
全国人民代表大会常委会《关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》：村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事下列行政管理工作时，属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”：
……
（四）土地征收、征用补偿费用的管理；
……
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条第一款贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
第六条挪用公款归个人使用，进行营利活动或者超过三个月未还，数额在五万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额较大”；数额在五百万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额巨大”。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“情节严重”：
(一)挪用公款数额在二百万元以上的；
(二)挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济特定款物，数额在一百万元以上不满二百万元的；
(三)挪用公款不退还，数额在一百万元以上不满二百万元的；
(四)其他严重的情节。
第十一条第二款刑法第二百七十二条规定的挪用资金罪中的“数额较大”“数额巨大”以及“进行非法活动”情形的数额起点，按照本解释关于挪用公款罪“数额较大”“情节严重”以及“进行非法活动”的数额标准规定的二倍执行。
第十八条贪污贿赂犯罪分子违法所得的一切财物，应当依照刑法第六十四条的规定予以追缴或者责令退赔，对被害人的合法财产应当及时返还。对尚未追缴到案或者尚未足额退赔的违法所得，应当继续追缴或者责令退赔。
第十九条第一款对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。