辽宁省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）辽刑终21号
原公诉机关辽宁省阜新市人民检察院。
上诉人（原审被告人）谢树冰，男，汉族，1991年10月28日出生于辽宁省阜新市，初中文化，无业，捕前住阜新市新邱区。2016年3月14日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑三年，缓刑五年。因本案于2016年12月14日被刑事拘留，2017年1月19日被依法逮捕。现羁押于阜新市看守所。
指定辩护人于英，辽宁合华律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）沈庆余，男，满族，1983年8月16日出生于辽宁省新民市，初中文化，无业，捕前住新民市。因本案于2016年12月14日被刑事拘留，2017年1月19日被依法逮捕。现羁押于阜新市看守所。
指定辩护人杨燕，辽宁冠阳律师事务所律师。
原审被告人吴锡彬，男，汉族，1990年6月26日出生于广东省高州市，初中文化，无业，捕前住高州市。因本案于2016年12月30日被刑事拘留，2017年1月19日被依法逮捕。现已取保候审。
辽宁省阜新市中级人民法院审理阜新市人民检察院指控被告人谢树冰、沈庆余犯制造、贩卖毒品罪，被告人吴锡彬犯非法买卖制毒物品罪一案，于2017年11月15日作出（2017）辽09刑初20号刑事判决及2018年5月8日作出（2017）辽09刑初20号刑事裁定书。宣判后，被告人吴锡彬服判，被告人谢树冰、沈庆余不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人、听取指定辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2016年7月，被告人谢树冰与被告人沈庆余在网上相识，二人共谋制造毒品牟利。10月，谢树冰从网上下载了甲卡西酮的制造方法提供给沈庆余并出资人民币4万余元。沈庆余购买了制毒设备、原料，在辽宁省新民市兴隆铺镇温查牛村设置两处制毒窝点生产甲卡西酮。经谢树冰介绍，沈庆余将其制造的部分甲卡西酮贩卖给山东潍坊的潘某（另案处理）。案发后，公安机关在两个制毒窝点内查扣了制毒工具、制毒原料、疑似毒品。山东潍坊公安机关查扣了沈庆余贩卖给潘某的一部分毒品。被告人吴锡彬在未向有关部门备案并获得备案证明的情况下，向沈庆余出售了8桶含有甲苯、丙酮的化工原料。2016年12月30日，公安机关在沈阳市途胜安达物流有限公司院内，提取了吴锡彬通过广州市圣达物流公司发送给沈庆余的化工原料8桶。
经公安机关称重、（抽样）鉴定：在沈庆余的两处制毒窝点查扣的疑似毒品，净重为202.62341千克，其中液体194.75千克，甲卡西酮含量分别为：痕量、3.09%、痕量、0.19%、0.15%、0.95%、12.70%、3.41%不等。固体两份净重分别为6897.82克、975.59克（合计7873.41克），甲卡西酮含量分别为：22.30%、28.43%。
公安机关在山东省潍坊市奎文区卧龙街刘涛经营的健欣大药房西北角楼梯中段台阶上，搜查并扣押沈庆余贩卖给潘某的6袋可疑物，其中3袋重量分别为1.100kg、1.161kg、1.147kg的可疑物中检测出甲卡西酮，含量分别为39.8%、40.3%、38.4%。该3袋含甲卡西酮成份的可疑物总重量为3.408kg。在潍坊市奎文区祥瑞家园7号楼3单元402室刘涛家储藏室搜查并扣押沈庆余贩卖给潘某的6袋可疑物，其中5袋重量分别为0.885kg、0.981kg、0.850kg、0.868kg、0.893kg的可疑物中含甲卡西酮成份，含量分别为27.6%、28.4%、21.6%、21.9%、28.4%。该5袋含甲卡西酮成份的可疑物总重量为4.477kg。在潍坊市滨海开发区滨海花园5号楼1单元101室潘清中家东侧卧室床西侧地面上，搜查并扣押沈庆余贩卖给潘某的3袋可疑物，净重分别为1.123kg、1.058kg、0.996kg，甲卡西酮含量分别为29.7%、32.7%、33.0%。该3袋含甲卡西酮成份的可疑物重量为3.177kg。以上含甲卡西酮成份的可疑物共11.062kg。
公安机关在沈阳市途胜安达物流有限公司院内查扣的8桶化工原料，净重1272千克，其1113千克（7桶）中含有丙酮成份，159千克（1桶）中含有甲苯成份。
公安机关于2016年12月13日16时，在新民市温查牛村沈庆余的住处将沈庆余抓获。当日18时，在阜新市谢树冰家中将谢树冰抓获。在沈庆余的协助下，公安机关于同月30日在广东东莞市会展酒店将吴锡彬抓获。
原审法院经公开开庭审理，对本案涉案证据进行了庭审质证，并根据原审被告人谢树冰、沈庆余、吴锡彬的具体犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百五十条第一款、第二十五条、第五十二条、第五十七条、第六十八条、第六十九条、第七十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款，最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条、第七条、第八条之规定，认定被告人谢树冰犯制造、贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；撤销山东省蒙阴县人民法院（2016）鲁1328刑初43号刑事判决主文对被告人谢树冰犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年的缓刑部分；数罪并罚，决定执行无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。被告人沈庆余犯制造、贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。被告人吴锡彬犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币五万元。
上诉人谢树冰的上诉理由是：不构成贩卖毒品罪及量刑重。指定辩护人提出相同的辩护意见。
上诉人沈庆余的上诉理由是：不知道是制造毒品及量刑重。指定辩护人提出相同的辩护意见。
经审理查明，上诉人谢树冰、沈庆余、原审被告人吴锡彬的上述犯罪事实清楚，原审法院在判决书中所列举的证人张某、沈某、高某的证言，公安机关出具的搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、称量笔录、取样笔录、检验报告、现场勘验笔录、现场照片、建设银行银行卡交易查询单、短信联系内容照片、抓捕经过、收押人员入所体检表、户籍信息及相关书证，上诉人谢树冰、沈庆余、原审被告人吴锡彬的供述、潘某的供述等认定本案事实的证据，均经原审庭审质证，本院审理期间未发生变化，本院依法均予确认。同时，上诉人谢树冰及指定辩护人、上诉人沈庆余及指定辩护人、原审被告人吴锡彬在本院审理期间未提出新的证据。
关于上诉人谢树冰及指定辩护人所提“不构成贩卖毒品罪”的上诉理由和辩护意见，经查，上诉人沈庆余按照上诉人谢树冰提供的资料、资金，制造出甲卡西酮后，经谢树冰介绍沈庆余向潘某贩卖甲卡西酮的事实，不仅有上诉人沈庆余的供述，还有潘某的供述在卷佐证，上诉人谢树冰亦供认其给沈庆余提供过山东潍坊买家的联系电话，足以证明上诉人谢树冰贩卖毒品的事实，故对该上诉理由和辩护意见，不予采纳。
关于上诉人沈庆余及指定辩护人所提“不知道是制造毒品”的上诉理由和辩护意见，经查，上诉人沈庆余按照上诉人谢树冰提供的资料生产并被查获的成品或半成品中均检验出甲卡西酮成份，从其销售给潘某的产品中亦检验出甲卡西酮成份。同时上诉人沈庆余多次供述知道是违法，与上诉人谢树冰供述沈庆余知道制造毒品的情节相互印证，故对该上诉理由和辩护意见，不予采纳。
本院认为，上诉人谢树冰、沈庆余明知甲卡西酮是毒品而共同制造、贩卖，且数量大，二人的行为均已构成制造、贩卖毒品罪，系共同犯罪。原审被告人吴锡彬在未向有关部门备案并获得备案证明的情况下，向沈庆余出售了8桶含有甲苯、丙酮的化工原料，其行为已构成非法买卖制毒物品罪。鉴于原审被告人吴锡彬当庭认罪，主动交纳罚金，对其适用缓刑不致再危害社会，可依法对其适用缓刑。上诉人沈庆余是制造、贩卖毒品的直接实施者，鉴于其到案后能协助公安机关抓获吴锡彬，构成立功，原审对其判处无期徒刑，量刑适当，故对上诉人沈庆余及指定辩护人所提“量刑重”的上诉理由和辩护意见，本院不予采纳。上诉人谢树冰系犯意提起者，提供资金并联系下家，在犯罪过程中，起主要作用，在缓刑考验期内犯新罪，原审对其判处无期徒刑，无不当之处，故对上诉人谢树冰及指定辩护人所提“量刑重”的上诉理由和辩护意见，不予采纳。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 赵铎有
审判员 柳华颖
审判员 高 岩
二〇一八年五月十七日
书记员 关 雷