山西省忻州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）晋09刑终56号
原审公诉机关河曲县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）吕明，男，1976年10月5日出生。
上诉人（原审被告人）许，男，1994年12月17日出生。2015年4月21日因涉嫌犯故意伤害罪被河曲县公安局刑事拘留，2015年4月30日被依法逮捕。现羁押于河曲县看守所。
辩护人菅瑞明，山西晋然岭律师事务所律师。
上诉人（原审附带民事诉讼被告人）许豹，男，1945年7月29日出生，系被告人之爷爷。
上诉人（原审附带民事诉讼被告人）尹香，女，1946年5月28日出生，系被告人之奶奶。
上诉人（原审附带民事诉讼被告人）菅�，女，1970年9月18日出生，系被告人之母。
河曲县人民法院审理河曲县人民检察院指控原审被告人许犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人吕明提起附带民事诉讼一案，于2016年1月21日作出（2015）河刑初字第55号刑事附带民事判决。判后，原审附带民事诉讼原告人吕明、原审被告人许、原审附带民事诉讼被告人许豹、尹香、菅铃均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人、询问原审附带民事诉讼原告人、原审附带民事诉讼被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2014年11月30日早上7时40分许，被告人许及其爷爷许豹、奶奶尹香、母亲菅铃来到河曲县镇街南段，找到被害人吕明，向吕明索要欠许父亲许华雇其开车的工资和医药费，后双方发生争执，菅�上前用双手推搡吕明一下，吕明打菅玲脸部一下，二人厮打，许豹拉吕明左臂，许上前踹吕明腰背部一脚，吕明转身打许头部，致许眼镜脱落在地。许豹将吕明面对面抱住往前走，尹香抓着吕明左臂，菅玲伸右手越过许豹打吕明。许回身拾起眼镜戴好，跑到左侧台阶上的大门口欲进入，被一男子拦住，未果；转身跑到路对面墙角处拾起一块砖头，菅玲见状跑去拦许，被冲过来的许撞倒在地。许拿起砖头越过许豹朝吕明头部砸两下，砖头落地，吕明倒地，许豹顺势倒地，许豹在吕明身体之上。许拾起砖头后又朝吕明身体上砸一下，欲再砸，被菅玲拦住。许躲开菅玲，右脚踹吕明身体一脚，用砖头砸吕明腰背部两下，许继续殴打吕明，许豹、尹香与菅玲阻拦许未果。许豹欲拉吕明站起来，许又踢一脚。后在一出租车司机劝说下停止殴打。后来警察到了现场，许、许豹、菅玲、尹香离开现场，吕明自己站立起来，右手扶着腰背部右侧离开现场。经忻州市公安司法鉴定中心鉴定，吕明外伤致右侧第10、11后肋骨折，损伤评定为轻伤二级。经山西医科大学司法鉴定中心重新鉴定，专家意见：2014年11月30日外伤致吕明“右侧第10、11侧后肋骨折”诊断成立。鉴定意见为吕明的损伤构成轻伤二级。
另查明，受害人吕明于2014年11月30日至12月1日在山西省河曲县人民医院住院治疗。2014年12月1日至12月24日在河曲县中医医院住院治疗。河曲县人民医院花费医疗费1590.9元，在河曲县中医医院花费医疗费7920.3元，鉴定时在忻州市中医医院拍片花费462元，共计人民币9973.2元，提供医药费票据10支；鉴定费300元（条据丢失），租车费没有条据。吕明还提交2014年11月12日姓名为许华的门诊医药费两支共725元。
被告方申请重新鉴定，已支付鉴定费及吕明进行二次鉴定的车旅费用600元。经法庭主持调解，附带民事诉讼当事人双方达成调解协议，但附带民事诉讼被告方不履行协议，致调解无效。
认定上述事实，有检察机关提供的下列证据：
1.书证
（1）户籍证明证实：许于1994年12月7日出生，已达到故意伤害罪的刑事责任年龄。
（2）报案材料复印件证明：吕明向河曲县公安局报案称：2014年11月30日早上8点左右，其在街路口与许豹及许豹的妻子、儿媳、孙子发生口角，被四人打伤昏迷。
（3）在逃人员信息登记表证明：河曲县公安局于2015年2月27日将许犯罪信息录入全国在逃人员信息库，对其进行网上追逃。
（4）到案经过证明：2015年4月20日晚上，河曲县公安局在河曲县工商银行院内将许抓获。
（5）现场照片、涉案相关人员伤情照片证明：案发具体位置，案发现场有血迹，吕明头部包裹纱布，菅玲嘴部受伤。
2.证人证言
（1）2014年4月29日公安机关第一次询问王笔录证明：吕明于2014年11月30日下午两三点入住河曲县人民医院住院部，2014年12月1日晚上离开，12月3日办理的出院手续。在河曲县人民医院做了胸部、腹部、头部ct，拍了胸片，化验了血。王看过吕明的片子，但不能确定其背部肋骨有无骨折现象，片子报告没有表明吕明背部有骨折，不敢贸然判定背部肋骨有无骨折现象。住院期间，许华一家与吕明一家发生过争执，不应该将�明也安排在住院部住院。
（2）2015年4月29日公安机关询问刘明笔录证明：吕明于2014年12月1日20时许入住中医院，2014年12月2日办理的入住手续，2014年12月24日办理的出院手续，刘明是其主治大夫，住院期间做过胸部检查、腹平片，经腹平片检查，确定吕明第10、11两根肋骨骨折。
（3）2015年4月29日公安机关第一次询问王文笔录证明：2014年12月份的一天晚上七、八点左右，吕明在河曲县人民医院门诊大楼门外乘坐王文的夏利出租车（车号为晋H2**）到了中医院，当时吕明头上包着纱布。
（4）2015年6月15日公安机关第一次询问吕光笔录证明：由于许的父母打扰吕明住院休息，2014年12月1日，吕明从河曲县人民医院转院到河曲县中医院。吕明打了一辆大兴出租车过去的，吕光骑上摩托�过去，吕明在中医院大厅等了一阵，吕光就过去了。
（5）2014年12月4日公安机关第一次询问许豹笔录证明：2014年11月30日早上7时许，许、许豹、尹香、菅玲四人到村找吕明索要许华的工资，后在街将吕明拦下，并与吕明发生了争吵、扭打，吕明头部出血，许豹右手手背擦伤，许、菅玲嘴部受伤。
（6）2014年12月4日公安机关第一次询问菅玲的笔录证明：2014年11月30日早上7时许，许、许豹、尹香、菅玲四人到村找吕明索要许华的工资，后在街附近将吕明拦下，并与吕明发生了争吵、扭打，吕明头部出血，菅玲嘴部受伤，许豹手上受伤，许嘴上流血。
（7）2014年12月4日公安机关第一次询问尹香笔录证明：2014年11月30日早上7时许，许、许豹、尹香、菅玲四人到吕明家门外找吕明索要许华的工资，后在街附近将吕明拦下，并与吕明发生了争吵、扭打，吕明头部出血，菅玲嘴部、脸部受伤，许豹手上受伤，许嘴上流血。
（8）2014年12月7日公安机关第一次询问陈鹏笔录证明：2014年11月30日早上大约7点多钟的时候，陈鹏从村橡胶厂出来后，经过街的时候，看见3、4个人拉扯，像是在打架，陈鹏走近跟前，看见一个穿保安制服的男子情绪激动，现场有一男子躺在地上，头部流血，穿保安制服的男子嘴角有血迹。
（9）2014年12月8日河曲县公安局第一次询问陈生笔录证明：2014年11月30日早上大约7点多钟的时候，从村方向过来五个人，是两家人，其中一家是四个人，一家是一个中年男子，双方发生争吵并扭打在了一起，老汉把中年男子抱住，中年男子用拳头打了小后生的头部，小后生过去东面的墙�取了一块砖头打了中年男子，中年男子跌倒，地上有血。
3.被害人陈述
（1）2014年12月1日公安机关第一次询问吕明笔录证明：吕明雇佣许华为其开车，许华开车在丁洼出了事故受了伤，2014年11月30日早上7时40分许，许（许华的儿子）、许豹（许华的父亲）、许豹的妻子、菅玲（许华的妻子）四人在街附近将吕明拦下，因许华开车出事故受伤一事向吕明要钱，几人协商过程中发生口角，菅玲动手打了吕明脸部，吕明还手打了菅玲脸部，许见状用手打了吕明头部，吕明还手打了许头部，后许又拿砖头朝吕明头部砸了两下，吕明被砸晕倒在地。事后不知道过来多长时间醒过来，自己打了110报警，又打了120，后来被拉到医院治疗了。后来许华在医院又拿上砖头准备打，不让住院。
�2）2015年4月29日公安机关第二次询问吕明笔录证明：2014年11月30日早上8时许到12月1日20时许，吕明在河曲县人民医院就诊，主治大夫是王，主要是做了脑部ct、拍胸片进行检查，后由于许华及许华家人打扰、主治大夫也没有对吕明腰疼等问题进行深入检查的原因，12月1日20时许吕明乘坐出租车转院到河曲县中医院就诊，当天河曲县中医院的接待医生是李建伟，吕明在河曲县中医院一直住院到12月24日，期间主治大夫是刘明和王明，其于2014年12月2日到3日，做了B超、心电图、拍胸片、腹平片、化验血几个项目的检查。
4.被告人犯罪嫌疑人的供述与辩解
（1）2014年12月4日河曲县公安局干警询问许笔录证明：2014年11月30日早上7时许，许和其爷爷许豹、奶奶尹香、母亲菅玲四个人去河曲县镇村信用社附近吕明家大门�找吕明，因许的父亲给吕明开车出了事故受了伤，四人欲向吕明索要医疗费和工资，吕明从家里出来后，几人跟随吕明走到街拐角处，并拦下吕明，双方发生了争执，并扭打在一起，许豹右手手背上擦破了，菅玲嘴部、左腿上受伤了，许嘴部受伤了，吕明头部受伤了流血。许及其家人没有打吕明。
（2）2015年4月21日公安机关干警询问许笔录证明：2014年11月份的一天早上许和其爷爷许豹、奶奶尹香、母亲菅玲一起到河曲县镇村吕明家找吕明索要许父亲给吕明开大车挣下的工资，吕明从家里出来四人跟着吕明，走到街的时候，双方发生争执扭打起来，扭打过程中，许用砖头打了吕明头部，现场许的嘴部受伤，菅玲嘴部、腿部受伤，许豹手部受伤，吕明头部受伤。对鉴定没有异议，不申请重新鉴定。
（3）2015�4月21日公安机关第一次讯问许笔录证明：2014年11月份的一天早上许和其爷爷许豹、奶奶尹香、母亲菅玲一起到河曲县镇村吕明家找吕明索要许父亲给吕明开大车挣下的工资，吕明从家里出来后，四人跟着吕明，走到街的时候，双方发生争执扭打起来，扭打过程中，许用一块砖头（半头砖）打了吕明头部，致吕明头部受伤流血，现场还有许的嘴部受伤，菅玲嘴部、腿部受伤，许豹手部受伤。
（4）2015年4月30日公安机关第二次讯问许笔录证明：2014年11月份的一天，许和其爷爷许豹、奶奶尹香、母亲菅玲一起到村吕明家要许父亲许华的工资，后到了镇街附近，双方发生争执扭打在一起，扭打过程中，许用砖头朝吕明头部打了一砖头，吕明头部受伤流血。
（5）河曲县人民检察院讯问许笔录证明：与公安机关讯问证实内容一致。
5.鉴定意见
（1）（晋）公（忻）鉴（活）字（2015）017号法医学人体损伤程度鉴定书证明：受河曲县公安局文笔派出所委托，忻州市公安司法鉴定中心法医师刘国斌、亢登峰、邓宝斌，于2015年1月26日，对吕明进行了伤情鉴定。经鉴定，吕明外伤致右侧第10、11后肋骨折，根据《人体损伤程度鉴定标准》第5.6.4b“肋骨骨折两处以上”之规定，其损伤评定为轻伤二级。检验材料有1、2014年11月30日河曲县人民医院住院部病例（病案号121836）。记载初步诊断：头皮裂伤、胸部软组织挫伤；2、2014年12月2日河曲县中医院住院病例（病案号：7275）。
记载诊断：①头部外伤②右第10、11肋骨骨折；3、2015年1月26日忻州市中医院ct影像诊断报告单（影像�：46718m）。记载诊断意见：右侧第10、11后肋裂纹骨折。
检查所见：吕明，39岁，受伤至今一月半余，自诉右后侧腰部疼痛，右侧腰部不能发力。查体：右后侧腰背部压痛（＋），头顶部可见-0.5cm愈合瘢痕，余未见明显损伤。阅片（影像号：46718m）示：右侧第10、11后肋骨折。
（2）鉴定人出庭说明，肋骨骨折形成原因及通常诊断情况，X片与CT片各有所长，视医生诊断病情需要而定。当时县医院没检查出是正常的，忻州市公安司法鉴定中心鉴定符合法律规定。
（3）山西医科大学司法鉴定中心（2015）临鉴字第458号司法鉴定意见书证明，受忻州市中级人民法院证据技术中心委托，山西医科大学司法鉴定中心司法鉴定人焦炎、孙俊红于2015年11月25日，对吕明的伤情进行了重新鉴定�专家意见为2014年11月30日外伤致吕明“右侧第10、11侧后肋骨折”诊断成立。鉴定意见为吕明的损伤构成轻伤二级。
检验材料有：原鉴定意见书1份；河曲县人民医院第121362号住院病历复印件1份；河曲县中医医院第7175号住院病历复印件1份；影像片9张。
6.辨认笔录
2015年2月27日吕明辨认笔录证明：公安机关侦查人员从公安人口系统内调取出10张不同男性正面免冠照片，无规则排列打印在一张a4纸上，经吕明辨认，指出照片中的4号男子就是2014年11月30日早上在河曲县镇街附近用砖头致使自己头部和身上受伤的人。（4号男子系犯罪嫌疑人许的照片）
7、视听资料
光盘一张。证明：许故意伤害吕明的全过程：2014年11月30日7时46分45秒，穿粉色羽绒服女子、穿红色棉袄年长女子、白发年老男子、平头黑衣中年男子等四人均进入视频范围，见四人有语言交流。经查明，穿粉色羽绒服女子系菅玲，穿红色棉袄年长女子系尹香，白发年老男子系许豹，平头黑衣中年男子系吕明。7时48分27秒穿制服的许进入视频范围，尾随在四人身后，在打电话。7时48分54秒，菅玲上前用双手推搡吕明一下，吕明右手向外伸手打菅玲脸部一下，二人厮打，许豹拉吕明左臂，许转身上前踹吕明腰背部右侧一脚，致吕明转身。吕转身时右手回拢打许头部，致许眼镜脱落在地。许豹将吕明面对面抱住往前走，尹香抓着吕明左臂，菅玲伸右手越过许豹打吕明。许回身拾起眼镜戴好，跑到左侧台阶上的大门口欲进入，被一男子拦住，未果；转身跑到路对面墙角处拾起半块砖头，菅玲见状跑去拦许，�冲过来的许撞倒在地，右腿惯性翘起。许拿起砖头越过许豹朝吕明头部砸两下，砖头落地，吕明倒地，许豹顺势倒地，许豹在吕明身体之上。许拾起砖头后又朝吕明身体上砸一下，欲再砸，被菅玲拦住。许躲开菅玲，右脚踹吕明身体一脚，用砖头砸吕明腰背部右侧两下，又踹一脚，绕到吕明左肩部又踹一脚，许豹、尹香与菅玲阻拦许未果。许豹欲拉吕明站起来，许又踢一脚。一辆出租车驶入视频画面，司机下车，走到许等人身边，手搭在许肩上，有语言交流。许又冲出去欲打躺倒在地的吕明，被许豹等人拦下。许豹拿手机打电话，出租车司机驾车离去。后许豹与许各自拿手机打电话，尹香与菅玲在附近踱步，几人不时有语言交流。吕明一直在地上侧躺，身体右侧着地。身边有车辆行人往来。8时03分24秒，许从视频画面中消失，8时08分14秒，吕明自己坐立起来，菅玲�人走过去，有语言交流。8时09分18秒，许再次出现在监控画面中，与许豹等人在一起，有语言交流。8时09分51秒，吕明拨打手机，许等人在旁围观。8时13分01秒，PTU来到事发现场，五名着制服警察与当事人有语言交流。8时20分50秒，许豹、菅玲、尹香离开现场。8时23分29秒，吕明自己站立起来，过程中身体摇晃，右手扶着腰背部右侧，走到许拿来打人的砖块处将砖块拾起递给警察，并有语言交流，期间，吕明右手或双手一直扶着其腰背部右侧。8时35分38秒视频结束。
上列证据经庭审举证、质证，均予以核实，可以作为定案的依据。
庭审中，许申请重新鉴定。法院审查后认为，受河曲县公安局文笔派出所委托，忻州市公安司法鉴定中心（晋）公（忻）鉴（活）字（2015）017号法医学人体损伤程度鉴定书所依据�鉴定材料真实、充分，鉴定机构、人员具备相关鉴定资格，作出的吕明为轻伤二级的鉴定意见合法、有效，应予采信。公安机关依据刑诉法第146条规定，鉴定意见已告知许，许无异议，不申请重新鉴定。辩护人及其他附带民事被告人没有也未提交相关证据证明鉴定机构、鉴定人员、鉴定程序等有违反规定的证据，符合最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第八十四条、第八十五条规定，且根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十七条第三款及司法部《司法鉴定程序通则》第二十九条的规定，不符合申请重新鉴定的条件，依法驳回。但可以由鉴定人出庭，经鉴定人出庭说明。经鉴定人出庭说明后，附带民事方及被告人仍要求重新鉴定，经审判委员会讨论决定进行重新鉴定。经山西医科大学司法鉴定中心对吕明的伤情进行了重新鉴定。专家意见为2014年11月30日外伤致吕明“右侧第10、11侧后肋骨折”诊断成立，鉴定意见为吕明的损伤构成轻伤二级。故对两级鉴定机构鉴定意见予以认定。
关于致伤的认定：1、附带民事诉讼原告人吕明从河曲县人民医院转至河曲县中医院时未经主治大夫批准，但根据吕明在河曲县人民医院的主治大夫王的证言，吕明于2014年12月1日晚离开河曲县人民医院。根据出租车司机王文的证言，2014年12月份某天晚上七、八点钟左右，吕明乘坐王文出租车从河曲县人民医院门诊大楼门外到达河曲县中医院，随及入院治疗。根据证人刘明的证言，吕明在河曲县中医院的体温记录单显示可以确定吕明在河曲县中医院的入住时间为2014年12月1日晚8时许。吕明在乘坐出租车转院过程中，河曲县人民医院与河曲县中医院距离相近，可以排除�二次受伤的可能。2、王文与吕明虽认识，但再无其他关系，不属于法律规定的利害关系人；王文与吕明认识，且当时吕明头包纱布，形象特殊，事发后五个月王文记忆犹新当属合理，其证言可以采纳。3、附带民事诉讼原告人吕明于受伤当日入住河曲县人民医院，主治大夫王证明当时吕明说其背部疼痛，但是大夫王不敢贸然判定他背部肋骨有无骨折现象，也没有进一步做检查确诊，即不能排除吕明背部骨折但医院未能查清的情形，同时也说明吕明住院期间受到许家人的干扰；入住河曲县中医院后确诊吕明第10、11两根肋骨骨折。4、被告人及辩护人没有证据证明吕明有二次受伤的证据。5、（晋）公（忻）鉴（活）字（2015）017号法医学人体损伤程度鉴定书及鉴定人出庭说明、山西医科大学司法鉴定中心专家阅片（2015）临鉴字第458号司法鉴定意见书证明。6、视频资料显�许对吕明的打击部位和打击力度。确定吕明肋骨骨折为入住河曲县人民医院前所致，即由被告人许所伤。
据此原审法院认为，生活在社会中的人应该诚信友爱，互相理解忍让，不要意气冲动用事，以免均受到伤害。被告人许与其母亲、爷爷奶奶因索要工钱及医药费过程中，与被害人吕明发生争执、殴斗，不听劝阻、不计后果打击他人要害部位，有伤害他人的故意，并造成轻伤二级的后果，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，构成故意伤害罪。河曲县人民检察院指控罪名成立。因被告人的犯罪行为给被害人造成的经济损失，依照《中华人民共和国刑法》第三十六条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条规定，应由被告人许承担民事赔偿责任。依照最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》�一百五十五条规定确定赔偿项目、费用及赔偿范围限制规定；若调解和解达成协议，赔偿范围数额不受规定限制；依照同法第一百五十三条规定可调解。参照山西省2015年有关统计数据，被告人许应赔偿被害人吕明项目及计算数额如下：医药费9973.2元；误工费参照受诉法院所在地相近行业（交通运输业）计算90天，为60187÷36590=14840.63元。护理费计算二十五天（住院就医期间），参照居民服务、修理和其他服务业为30467÷36525=2086.78元。住院期间营养费、伙食补助费两项参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准（河曲境内）一天依30元计算，为25302=1500元。去忻州鉴定是实际情况，鉴定费300元已支付，应予赔偿，同时应适当考虑鉴定产生的交通费和住宿费，酌情考虑交通费854=340元、住宿费300元，上述各项费用共计29340.61元应由被告人许承担。吕明提交的2014年11月12日姓名为许华的门诊医药费两支共725元，与本案无关，不予支持。吕明因就医、转院治疗和鉴定产生的租车费应以正式票据为凭，没有条据已酌情考虑；附带民事原告人请求的所养两辆大货车营运、开饭店停业损失，属间接损失不符合法律规定的不予支持；要求的精神抚慰金不属于附带民事范畴，不予支持。
根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百四十三条规定，附带民事诉讼中依法负有赔偿责任的人包括，刑事被告人以及未被追究刑事责任的其他共同侵害人。其他附带民事被告人是同时伤害行为，证据表明轻伤系由一人行为所致，虽不承担刑事责任，但需承担相应的民事赔偿责任，并承担连带赔偿责任。许豹因儿媳被打将吕明抱住，其称是为了保护吕明，但客观上造成�许殴打吕明时吕无法反抗不能躲避的情形，造成吕明受伤，应当对吕明承担民事赔偿责任。被告人许及其家属在向吕明索要工资及医药费过程中，菅玲首先动手引发殴斗发生，四人有共同致害行为，许拿起砖头后，其他附带民事诉讼被告人不能有效阻止严重事态发生，应当承担民事赔偿责任。附带民事诉讼被告人不承认对被害人有殴打行为，不符合案件事实。被告人许被采取强制措施后，没有如实陈述自已打人经过，回避吕明倒地后继续用砖头施暴行为，不符合认罪自首情形。事发后对被害人不进行抢救，至今被告方没有赔偿被害人经济损失，悔罪态度不明显。
本案中被害人吕明因雇佣司机发生交通事故，受雇司机家属索要工资及医疗费引发本案发生，在案件起因上有一定过错，对被告人量刑时应予以考虑此情节。控辩双方合理意见予以采纳。
综合考虑本案的事实和情节、被告人认罪悔罪表现和双方过错责任及其社会危害程度。为了维护社会治安秩序，保护公民生命健康安全，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条规定、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百五十五条、第一百四十三条之规定，判决一、被告人许犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月。二、由被告人许、附带民事诉讼被告人许豹、菅玲、尹香共同连带赔偿被害人吕明医药费、误工费、护理费、住院期间营养费、伙食补助费共计29340.61元。三、驳回附带民事诉讼原告人吕明其他诉讼请求。
判后，原审附带民事诉讼原告人吕明不服，提出上诉，上诉称：1、四被上诉人的犯�过程从头到尾配合默契，属早有预谋，策划好的团伙性犯罪，而本案中只对其中之一作出有罪判决，而对其他人未作出承担任何刑事责任的判决。2、被上诉人拒不认罪，犯罪后潜逃，后经河曲县公安局网上追逃才缉拿归案，在审理过程中又没有明显悔罪表现，应从重判决。3、其为个体户，养两辆大型货车，还租有一个饭店，由于四被上诉人主观上的故意严重伤害了其的身体，致其受到严重的经济损失，货车、饭店不能运作，原判对这些损失没有认可。4、原审法院未告知其做伤残鉴定，应告知其作出伤残鉴定再行判决。
原审被告人许不服，提出上诉，上诉称：1、其是本案唯一的侵权人，民事赔偿应由其一人承担。2、原判确定赔偿受害人误工费按照交通运输业计算90天没有依据，计算护理费没有依据，住院伙食补助费计算2人不合法。
辩护人菅瑞明的辩护意见是：1、伤情鉴定存疑，是否构成犯罪，有待重新鉴定予以确认。2、原判证明许有罪的证据不足，不能合理排除首诊县医院的检查结果及确诊的伤情，也未能合理排除受害人在擅自转院过程中或转入就诊医院中医院前收到二次伤害的可能性。同时提交重新鉴定申请书，请求对吕明的损伤程度进行重新鉴定。
原审附带民事诉讼被告人许豹、尹香、菅铃不服，提出上诉，上诉均称：1、其不是合法、适格的附带民事赔偿义务人。2、误工费是按交通运输业算，2014年3月6日吕明因酒驾吊销了驾驶证，所以不应按运输业计算赔偿。3、鉴定费、住宿费、交通费无条据。
二审期间，原审附带民事诉讼被告人许豹提出重新鉴定申请，申请对吕明的伤情、因果关系、�体和影响进行鉴定。
经审理查明的事实、证据与原判认定的一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）许与其母亲菅铃、爷爷许豹、奶奶尹香因索要工钱及医药费过程中，与被害人吕明发生争执、殴斗，故意伤害他人身体，并造成轻伤二级的后果，其行为已构成故意伤害罪，应依法惩处。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）吕明所提“四被上诉人的犯罪过程从头到尾配合默契，属早有预谋，策划好的团伙性犯罪，而本案中只对其中之一作出有罪判决，而对其他人未作出承担任何刑事责任的判决”的上诉理由，不是本案审理范围，本院不予支持。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）吕明所提“被上诉人拒不认罪，犯罪后潜逃，后经河曲县公安局网上追逃才缉拿归案，在审理过程中又没有明显悔罪表现，应从重判决”的上诉理由，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百一十六条、第二百一十八条之规定，附带民事诉讼当事人可以对附带民事诉讼部分提出上诉，对刑事部分，有权请求人民检察院提出抗诉，而本案中检察院并未对刑事部分提出抗诉，故上诉人（原审附带民事诉讼原告人）吕明所提上述上诉理由于法无据，本院亦不予支持。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）吕明所提“其为个体户，养两辆大型货车，还租有一个饭店，由于四被上诉人主观上的故意严重伤害了其的身体，致其受到严重的经济损失，货车、饭店不能运作，原判对这些损失没有认可”的上诉理由，经查，原审法院依照最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条�规定确定赔偿项目、费用及赔偿范围并无不当，上诉人吕明所提上述上诉理由，本院不予支持。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）吕明所提“原审法院未告知其做伤残鉴定，应告知其作出伤残鉴定再行判决”的上诉理由，经查，原审法院在第一次开庭时，已向其询问是否申请调取新的证据、重新勘验、鉴定，上诉人吕明明确答复不申请，上诉人该上诉理由与本院查明的事实不符，本院亦不予支持。原审法院根据原审附带民事诉讼原告人提交的相关票据，综合考虑本案事实及受害人的实际损失，依法予以认定医药费、误工费、护理费、住院期间营养费、伙食补助费、鉴定费、交通费、住宿费等损失，并无不当，上诉人（原审被告人）许所提“原判确定赔偿受害人误工费按照交通运输业计算90天没有依据，计算护理费没有依据，住院伙食补助费计算2人不合法”的上诉理由、上诉人（原审附带民事诉讼被告人）许豹、尹香、菅铃所提“误工费是按交通运输业算，2014年3月6日吕明因酒驾吊销了驾驶证，所以不应按运输业计算赔偿”、“鉴定费、住宿费、交通费无条据的”上诉理由，本院不予采纳。原审法院根据本案现有证据，依照最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百四十三条规定，认定上诉人（原审附带民事诉讼被告人）许豹、尹香、菅铃属未被追究刑事责任的其他共同侵害人，判决上诉人许豹、菅玲、尹香共同连带赔偿被害人吕明，符合法律规定，上诉人（原审被告人）许所提“其是本案唯一的侵权人，民事赔偿应由其一人承担”的上诉理由及上诉人（原审附带民�诉讼被告人）许豹、尹香、菅铃所提“其不是合法、适格的附带民事赔偿义务人”的上诉理由，本院不予采纳。忻州市公安司法鉴定中心（晋）公（忻）鉴（活）字（2015）017号法医学人体损伤程度鉴定书、山西医科大学司法鉴定中心（2015）临鉴字第458号司法鉴定意见书所依据的鉴定材料真实、充分，鉴定机构、人员具备相关鉴定资格，均作出的吕明为轻伤二级的鉴定意见合法、有效，原审法院庭审期间，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十七条第三款之规定通知忻州市公安司法鉴定中心在本案中的鉴定人员出庭就（晋）公（忻）鉴（活）字（2015）017号法医学人体损伤程度鉴定书的鉴定情况作出说明，且被告人的辩护人、上诉人（原审附带民事诉讼被告人）许豹、尹香、菅铃均未提交相关证据证明鉴定机构、鉴定人员、鉴定程�等有违反规定的证据，被告人的辩护人所提的辩护意见，本院不予支持；被告人的辩护人、上诉人（原审附带民事诉讼被告人）许豹、尹香、菅铃所提重新鉴定的申请不符合申请重新鉴定的条件，依法驳回。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，附带民事部分判决正确。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘泳江
审 判 员 赵 耀
代理审判员 胡正斌
二〇一六年四月十三日
书 记 员 张 宇