广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤06刑终808号
原公诉机关广东省佛山市顺德区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘金生，男，1964年9月25日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地广东省云浮市郁南县。因本案于2017年2月3日被刑事拘留，同年3月9日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
辩护人邱运忠、郑伟兴，广东容桂律师事务所律师。
广东省佛山市顺德区人民法院审理广东省佛山市顺德区人民检察院指控原审被告人刘金生犯合同诈骗罪一案，于2017年6月27日作出（2017）粤0606刑初1525号刑事判决。原审被告人刘金生不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原审判决认定，2009年2月下旬，钟顺钊（已判刑）找到被告人刘金生、梁某5和邹水德（后两人均已判刑），商议开设一个货运部诈骗他人货物，并做好具体分工和约定分赃比例。2009年2月24日，钟顺钊在佛山市顺德区龙江镇沙龙路25号以虚假的身份租下此处的厂房，并办了名为“奔成货运部”的假营业执照、假公章以及发货清单等。同时，钟顺钊又化名为“陈强”招聘了四名员工，并安排邹水德化名“阿伟”在货运部开发货单。从2009年3月开始，被告人刘金生和梁某5化名为“刘建华”和“梁某7”去到龙江、乐从一些家具商场店铺定购家具并指定将货物交由“奔成货运部”托运，同时向被害人承诺五天内由“奔成货运部”代收货款支付于事主。两人先后骗取37家家具厂的信任，并且要求被害人把家具送到“奔成货运部”。具体数目如下：
1.2009年3月4日上午，被告人刘金生在被害人张某1经营的乐从镇东鸣家私城的门市部骗得24个保险柜。经鉴定，该批保险柜价值人民币9852元。
2.2009年3月4日上午，被告人刘金生在被害人邓某1经营的乐从镇东鸣国际家私城二排藤发C座9仓的店铺骗得20套木餐台。经鉴定，这批货物价值人民币28200元。
3.2009年3月4日上午，被告人刘金生在被害人叶某1经营的乐从镇东鸣国际家私城的门市店铺骗得10套真皮沙发。经鉴定，这批货物价值人民币48000元。
4.2009年3月4日下午，梁某5在被害人赖某1经营的乐从镇东鸣国际家具城2座8仓的店铺骗得2套真皮沙发。经鉴定，这批货物价值人民币6800元。
5.2009年3月5日，梁某5在被害人刘某1经营的乐从镇国际家私城银富三排19仓的店铺骗得5套餐台椅。经鉴定，这批货物价值人民币15000元。
6.2009年3月5日，被告人刘金生在被害人赖某2经营的乐从镇家私城皇朝M排的商铺骗得20张大床。经鉴定，这批货物价值人民币14800元。
7.2009年3月5日上午，梁某5在被害人周某1经营的佛山市乐从镇团亿国际家私城C座2仓的店铺骗得17个型号为盾发和金盾53#的保险柜。经鉴定，该批货物价值人民币10060元。
8.2009年3月5日上午，被告人刘金生在被害人黎某经营的乐从镇国际家私城团亿一排1座6仓的门市部骗得20套橡木大床。经鉴定，这批货物价值人民币15700元。
9.2009年3月5日上午，梁某5在被害人郜某经营的乐从镇国际家私城皇朝A座18仓的店铺骗得12套餐台。经鉴定，这批货物价值人民币18600元。
10.2009年3月5日上午，梁某5在被害人黄某1经营的乐从镇国际家私城联富二排A座7仓的店铺骗得20套餐台椅。经鉴定，这批货物价值人民币19750元。
11.2009年3月5日上午，被告人刘金生在被害人李某1经营的乐从镇国际家私城东航家具城13仓的店铺骗得10套实木沙发。经鉴定，这批货物价值人民币19800元。
12.2009年3月5日上午，被告人刘金生在被害人巫某经营的乐从镇国际家私城东横二排6座3仓的店铺骗得15套实木沙发。经鉴定，这批货物价值人民币25250元。
13.2009年3月5日上午，被告人刘金生在被害人黄某2经营的乐从镇国际家私城前排12仓的店铺骗得6套餐台家具。经鉴定，这批货物价值人民币12600元。
14.2009年3月5日上午，被告人刘金生在被害人陈某1经营的乐从镇国际家私城顺联五座C14仓的店铺骗得6套真皮沙发。经鉴定，这批货物价值人民币21300元。
15.2009年3月5日上午，被告人刘金生在被害人何某1经营的乐从镇东某国际家私城二排的店铺骗得15套木餐台椅。经鉴定，这批货物价值人民币22250元。
16.2009年3月5日下午，梁某5在被害人梁某1经营的乐从镇国际家私城联富B座五仓的店铺骗得10套餐台椅。经鉴定，这批货物价值人民币15000元。
17.2009年3月5日下午，梁某5在被害人肖某经营的乐从镇国际家私城联富A座14前仓的店铺骗得15套实木餐台椅。经鉴定，这批货物价值人民币16500元。
18.2009年3月6日上午，梁某5在被害人郑某经营的乐从镇国际家私城南华三排B座12后仓的店铺骗得10张实木床。经鉴定，这批货物价值人民币15750元。
19.2009年3月6日上午，被告人刘金生在被害人殷某经营的乐从镇国际家私城顺联首层7座18仓门市部骗得8套沙发。经鉴定，这批货物价值人民币31600元。
20.2009年3月6日上午，被告人刘金生在被害人马某经营的乐从镇国际家私城南华6排A座8仓的门市部骗得10套实木餐台。经鉴定，这批货物价值人民币10800元。
21.2009年3月6日上午，被告人刘金生在被害人李某2经营的乐从镇国际家私城南华六排A座9仓的店铺骗得10套实木大床。经鉴定，这批货物价值人民币8400元。
22.2009年3月6日上午，梁某5在被害人梁某2经营的乐从镇水藤沙边基围工业区的店铺骗得20套餐台椅。经鉴定，这批货物价值人民币21800元。
23.2009年3月5日上午，梁某5在被害人徐某经营的乐从镇国际家私城联富二排A座12仓的店铺骗得20套实木床具。经鉴定，这批货物价值人民币15000元。
24.2009年3月6日上午，被告人刘金生在被害人何某2经营的乐从镇国际家私城东某家具城4座17仓的店铺骗得12套实木沙发。经鉴定，这批货物价值人民币18600元。
25.2009年3月6日上午，梁某5在被害人房某经营的乐从镇国际家私城顺联6座19仓的店铺骗得6套真皮沙发。经鉴定，这批货物价值人民币27800元。
26.2009年3月6日上午，梁某5在被害人刘某2经营的乐从镇国际家私城南华D座12仓的店铺骗得5套真皮沙发。经鉴定，这批货物价值人民币21300元。
27.2009年3月6日上午，梁某5在被害人黄某3经营的乐从镇国际家私城6座18仓的店铺骗得6套真皮沙发。经鉴定，这批货物价值人民币24000元。
28.2009年3月6日上午，被告人刘金生在被害人陆某经营的乐从镇国际家私城皇朝M座首层14仓的店铺骗得1套实木沙发。经鉴定，这批货物价值人民币3050元。
29.2009年3月6日下午，梁某5在被害人崔某经营的乐从镇国际家私城南华二排D座8后五仓的店铺骗得5套餐台。经鉴定，这批货物价值人民币16000元。
30.2009年3月6日下午15时许，梁某5在被害人梁某3和经营的乐从镇南华家具商场三排A座18前仓的店铺骗得5套藤木沙发。经鉴定，这批货物价值人民币27000元。
31.2009年3月6日下午，梁某5在被害人何某3经营的乐从镇国际家私城南华三排Ｂ座８仓前仓的店铺骗得10套餐台。经鉴定，这批货物价值人民币16500元。
32.2009年3月6日上午和７日，被告人刘金生和梁某5分别在被害人梁某4经营的乐从镇钜锋家私城５排B座3仓的店铺骗得20套实木大床和13套实木大床。经鉴定，这批货物价值人民币46900元。
33.2009年3月7日下午，梁某5在被害人叶某2经营的乐从镇钜隆家具商场A1座5仓的店铺骗得20套实木沙发。鉴定，这批货物价值人民币35350元。
34.2009年3月7日下午，梁某5在被害人孙某经营的乐从镇国际家私城五排A座00仓的店铺骗得16套床上用品。经鉴定，这批货物价值人民币9850元。
35.2009年3月7日下午16时许，梁某5在被害人邹某1经营的乐从镇国际家具城东某二排2座6仓的店铺骗得5套实木沙发。经鉴定，这批货物价值人民币19900元。
36.2009年3月8日上午，梁某5在被害人邓某2经营的乐从镇国际家私城钜隆五排C座7仓的店铺骗得6套餐台椅（26件）。经鉴定，这批货物价值人民币6580元。
37.2009年3月8日上午11时许，梁某5在被害人江某经营的乐从镇国际顺联6座A13仓的店铺骗得4套真皮沙发。经鉴定，这批货物价值人民币18400元。
钟顺钊在收到上述货物后，立即联系货车将货物转移至佛山市顺德区陈村镇仙涌大道一仓库。2009年3月9日，钟顺钊通知邹水德将货运部搬空并逃跑，同时联系梁某5二人不用再订货。破案后，赃物已被起获并发还被害人。
综上所述，上述货物总价值人民币714042元。
原审判决认定上述事实的证据有：抓获经过；被告人刘金生的供述和辩解及辨认、指认笔录；被害人周某1、郑某、黎某的陈述及辨认、指认笔录；被害人张某1的陈述及指认笔录；被害人黄某1、叶某2、崔某、郜某、马某、肖某、李某2、梁某2、陆某、孙某、邹某1、徐某、何某1、邓某1、梁某3和、房某、黄某3、梁某1、刘某1、邓某2、刘某2、赖某1、何某3、梁某4的陈述及辨认笔录；被害人殷某、李某1、巫某、何某2、黄某2、赖某2、叶某1、江某、陈某1的陈述；证人钟顺钊、梁某5、邹水德的证言及辨认、指认笔录；证人赖某3、郭某1、张某2、周某2的证言及辨认笔录；证人杨某1、杨某2、杨某3的证言及辨认、指认笔录；证人陈某2、任某、杨某4、杨某5、胡某、郭某2、夏某、梁某6的证言；现场勘验笔录及现场照片；涉案财产价格鉴定结论书、鉴定意见通知书；户籍证明；搜查笔录及扣押、发还、处理物品清单；提货、运货单据；同案人的刑事判决书、刑事裁定书。
原审判决认为，被告人刘金生无视国家法律，以非法占有为目的，与他人结伙以虚构的事实和名义与被害人签订合同，骗取对方的货物后逃跑，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。刘金生归案后能如实供述自己所犯罪行，依法可以从轻处罚。涉案赃物已起回并发还被害人，可对刘金生酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（一）（四）项、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款的规定，作出如下判决：
被告人刘金生犯合同诈骗罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币八万元。
宣判后，原审被告人刘金生不服，其上诉意见及其辩护人的辩护意见为：1.刘金生没有与梁某5共同实施诈骗行为，梁某5的犯罪数额不应由刘金生承担，应认定刘金生的犯罪数额为308102元；2.刘金生是从犯；3.刘金生认罪悔罪态度好。综上，原判量刑过重，请求对刘金生从轻处罚。
经审理查明，原审判决认定上诉人刘金生犯合同诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
对于上诉人刘金生及其辩护人提出应认定刘金生的犯罪数额为308102元，在本案中属于从犯的意见，经查，根据上诉人刘金生及其同案人钟顺钊、梁某5、邹水德的供述，被害人的报案陈述，提货、运货单据等证据，均证实作案前钟顺钊纠集梁某5、刘金生、邹水德等人，经过密谋后开设货运部，以虚假身份向家具经销商购买货物，并承诺于五日内由货运部代为支付货款的方式，在骗得货物后关闭货运部逃匿的犯罪事实。虽然刘金生个人直接向家具经销商订购货物的价值为30多万元，但在本案中，上诉人刘金生与同案人梁某5等人作案前参与密谋、进行分工并约定分赃比例，其主观上有共同犯罪的故意，客观上有与梁某5按照分工分别以虚假身份负责向家具经销商订购家具，并作出五日内付款的虚假承诺的诈骗行为，属于共同犯罪，刘金生应对本案共同诈骗的全部犯罪数额承担法律责任。此外，根据在案证据，证实上诉人刘金生的行为在骗取财物这一重要环节中起到关键作用，根据其在共同犯罪中的地位和作用，依法应认定为主犯，故上诉人刘金生及其辩护人的上述上诉意见和辩护意见没有事实和法律依据，本院不予采纳。
本院认为，上诉人刘金生以非法占有为目的，伙同他人以虚构的事实和名义与被害人签订合同，骗取对方的货物后逃跑，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。上诉人刘金生归案后能如实供述其罪行，依法可以从轻处罚。涉案赃物已起回并发还被害人，可对刘金生酌情从轻处罚。对于上诉人刘金生及其辩护人以原判认定的犯罪数额过高、刘系从犯及认罪态度好等为由，认为原判量刑过重的意见，经查，如前所述，刘金生及其辩护人所提的原判认定的犯罪数额过高、刘系从犯的意见经查均理由不充分，原判已根据刘金生的认罪态度等情节对其予以从轻处罚，且作出的量刑与刘金生的罪责相当，上诉人刘金生及其辩护人所提原判量刑过重的意见理据不足，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
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审 判 长 路红青
审 判 员 吴文波
代理审判员 刘辉华
二〇一七年九月四日
书 记 员 卢放兴