杭州市西湖区人民法院民 事 判 决 书（2014）杭西商初字第3253号原告：江苏银行股份有限公司杭州分行，住所地杭州市西湖区天目山路38-42号101室1-3层。法定代表人：赵小伟，行长。委托诉讼代理人：罗文华，男，该公司职员。委托诉讼代理人：戴贤樑，男，该公司职员被告：杭州鹏翔花木园艺有限公司，住所地杭州市西湖区三墩镇双桥村。法定代表人：杜金南。被告：杜金南，男，1963年5月6日出生，汉族，户籍所在地杭州市西湖区，现于浙江省。委托诉讼代理人：丁跃林，男，住杭州市余杭区，由杭州市三墩镇山联村村民委员会推荐。被告：沈忠琴，女，1968年7月21日出生，汉族，住杭州市西湖区。被告:杭州市西湖区鹏翔建筑设备出租服务部，住所地杭州市西湖区三墩镇陈家桥北。经营者：杜金南。原告江苏银行股份有限公司杭州分行（以下简称“江苏银行”）与被告杭州鹏翔花木园艺有限公司（以下简称“鹏翔花木公司”）、杜金南、沈忠琴金融借款合同纠纷一案，本院于2014年11月27日立案后，依法适用普通程序。本院于2015年2月2日裁定本案中止诉讼，待中止事由消除后，于2017年4月5日恢复诉讼，并追加杭州市西湖区鹏翔建筑设备出租服务部（以下简称“鹏翔服务部”）为本案被告，公开开庭进行了审理。原告江苏银行的委托诉讼代理人罗文华、被告杜金南(被告鹏翔花木公司的法定代表人、被告鹏翔服务部的经营者)、被告沈忠琴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。江苏银行向本院提出诉讼请求：1.鹏翔花木公司立即归还江苏银行贷款490万元及利息211962.09元（利息暂算至2014年11月10日，此后的利息、罚息、复利根据合同约定计算至本息还清日止）；2.江苏银行对杜金南提供的抵押物杭州市西湖区嘉绿青苑2、3幢109室、113室房屋拍卖、变卖所得价款优先受偿；3.杜金南、沈忠琴对鹏翔花木公司的上述债务承担连带担保责任，代为归还贷款本息；4.鹏翔花木公司、杜金南、沈忠琴承担本案诉讼费用。审理过程中，江苏银行变更第2项诉讼请求为：江苏银行对鹏翔服务部所有的嘉绿青苑2、3幢109室、113室房产拍卖、变卖所得价款优先受偿。事实和理由：2012年9月26日，江苏银行与鹏翔花木公司签订《流动资金借款合同》1份，约定：借款金额500万元，借款期限自2012年9月26日起至2013年9月25日止，借款年利率7.5%。2012年10月10日，江苏银行根据鹏翔花木公司的提款申请以及上述借款合同约定履行了放款义务。2012年9月26目，杜金南与江苏银行签订《最高额抵押合同》，约定：杜金南以杭州市西湖区嘉绿青苑2、3幢109室、113室房屋为江苏银行与鹏翔花木公司间自2012年9月26日起至2015年9月25日止签署的借款、银票、贸易融资、保函、资金业务以及其它授信业务合同，及其修订或补充提供抵押担保，被担保债权本金余额最高不超过843万元。2012年9月26日，杜金南、沈忠琴与江苏银行签订《最高额个人连带责任保证书》，同意为江苏银行与鹏翔花木公司间自2012年9月26日至2013年9月25日签署的借款、银票、贸易融资、保函、资金业务以及其它授信业务合同，及其修订或补充所形成的全部债权提供无条件的、不可撤销的连带保证担保，保证最高额为500万元。2013年9月18日，应鹏翔花木公司的申请，江苏银行与鹏翔花木公司、杜金南、沈忠琴就《流动资金借款合同》签订了《借款展期协议》，将借款到期期限由原约定的2013年9月25日延长至2014年9月10日，借款利率执行年利率7.6875%，同时杜金南、沈忠琴自愿按上述《最高额抵押合同》、《最高额个人连带责任保证书》的约定继续承担担保责任。2013年9月18日，鹏翔花木公司提前归还本金10万元。自2014年6月21日开始，鹏翔花木公司未按合同约定足额偿付贷款利息。截至2014年9月10日贷款到期日鹏翔花木公司拖欠利息，且未偿还到期贷款本金。经江苏银行多次催收无果，其余担保人也均未按约履行担保责任。鹏翔花木公司、杜金南、沈忠琴、鹏翔服务部共同辩称，对江苏银行主张的事实均予以承认，但案涉抵押物已经被（2013）杭西刑初字第998号生效判决书判决发还给被害单位，杜金南的刑事判决书中也对此予以了认定，浙江省高级人民法院维持了原判，故杜金南及鹏翔服务部已对案涉抵押物失去处置权，且杜金南目前尚在服刑，无力偿还，请求依法判决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。各方对《流动资金借款合同》《最高额抵押合同》《最高额个人连带责任保证书》《具有强制执行效力的债权文书公证书》《借款借据》《借款展期协议》《逾期贷款计算表》《送达地址确认书》、（2013）杭西刑初字第998号刑事判决书、（2016）浙01刑初22号刑事判决书、（2016）浙刑终419号刑事裁定书均无异议，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年9月26日，江苏银行（贷款人）与鹏翔花木公司（借款人）签订《流动资金借款合同》1份，约定：借款金额500万元，借款期限自2012年9月26日起至2013年9月25日止，借款年利率7.5%；如借款出现逾期，借款人不能按时还清借款，贷款人有权自逾期之日起按借款利率加收50%计收罚息，对借款人逾期支付的利息按借款利率计收复利，借款逾期后按罚息利率计收复利。同日，鹏翔服务部（抵押人）与江苏银行（抵押权人）签订《最高额抵押合同》1份，约定：鹏翔服务部以杭州市西湖区嘉绿青苑2、3幢109室、113室房屋为江苏银行与鹏翔花木公司之间自2012年9月26日起至2015年9月25日止签署的借款、银票、贸易融资、保函、资金业务以及其它授信业务合同，及其修订或补充提供抵押担保，被担保债权本金余额最高不超过843万元。同日，杜金南、沈忠琴与江苏银行签订《最高额个人连带责任保证书》1份，同意为江苏银行与鹏翔花木公司之间自2012年9月26日起至2013年9月25日止签署的借款、银票、贸易融资、保函、资金业务以及其它授信业务合同，及其修订或补充所形成的全部贷款本金及利息（包括罚息和复利），以及债务人应当向江苏银行支付的违约金、赔偿金和为实现债权发生的一切费用（包括诉讼费、财产保全费、律师费等）提供连带责任保证。2012年9月29日，杭州市东方公证处出具（2012）浙杭东证经字第15045号《具有强制执行效力的债权文书公证书》，确认：自上述《流动资金借款合同》《最高额抵押合同》《最高额个人连带责任保证书》生效及债权债务形成之日起，本公证书具有强制执行的效力。2012年10月9日，江苏银行与鹏翔服务部就杭州市西湖区嘉绿青苑2、3幢109室、113室房屋办理了抵押登记手续。2012年10月10日，江苏银行向鹏翔花木公司发放贷款500万元。2013年9月18日，贷款人江苏银行与借款人鹏翔花木公司、担保人鹏翔服务部、杜金南、沈忠琴就《流动资金借款合同》签订了《借款展期协议》，将借款到期期限由原约定的2013年9月25日延长至2014年9月10日，借款年利率7.6875%，担保人自愿按上述《最高额抵押合同》、《最高额个人连带责任保证书》的约定继续承担担保责任。同日，鹏翔花木公司归还本金10万元。自2014年6月21日起，鹏翔花木公司未按合同约定偿付贷款利息，截至2014年11月10日，共欠本金490万元、利息211962.09元。另查明，本院于2014年6月9日作出（2013）杭西刑初字第998号刑事判决，认定案外人陈金根帮助鹏翔服务部以产权调换的方式违规进行重复安置，并将杭州市西湖区嘉绿青苑2、3幢109室、113室等18间商铺违规安置给鹏翔服务部的经营者杜金南。为此，该刑事判决书判决将杭州市西湖区嘉绿青苑2、3幢109室、113室等多个商铺发还被害单位，该判决已生效。本院认为，江苏银行与鹏翔花木公司之间的金融借款合同关系，与杜金南、沈忠琴之间的保证合同关系合法有效。江苏银行已履行了借款发放义务，而鹏翔花木公司未依约归还借款本息，其行为构成违约，故江苏银行有权要求鹏翔花木公司归还借款并支付利息、罚息、复利，并要求杜金南、沈忠琴对鹏翔花木公司所负债务承担连带清偿责任。本案的争议焦点为江苏银行对案涉抵押物是否享有优先受偿权。根据已查明的事实，案涉杭州市西湖区嘉绿青苑2、3幢109室、113室房屋系陈金根违规安置给杜金南并登记在鹏翔服务部名下的赃物，且已发生法律效力的刑事裁判判决将房屋发还被害单位。可见，前述房屋所有权的原始取得违反了法律的规定，鹏翔服务部无权将案涉房屋抵押给他人，故江苏银行与鹏翔服务部签订的抵押条款无效，江苏银行要求就案涉房屋优先受偿的请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十六条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、杭州鹏翔花木园艺有限公司于本判决生效之日起十日内归还江苏银行股份有限公司杭州分行借款本金4900000元，支付利息、罚息、复利211962.09元（自2014年5月21日起计至2014年11月10日，此后的利息、罚息、复利以未还借款本金为基数，按借款合同约定和中国人民银行规定另行计付至借款本金还清之日止）；二、杜金南、沈忠琴对杭州鹏翔花木园艺有限公司的上述债务承担连带责任；三、驳回江苏银行股份有限公司杭州分行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费47584元，财产保全申请费5000元，合计52584元，由杭州鹏翔花木园艺有限公司、杜金南、沈忠琴负担。江苏银行股份有限公司杭州分行于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；杭州鹏翔花木园艺有限公司、杜金南、沈忠琴于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于杭州市中级人民法院。审 判 长  饶端洁人民陪审员  王亚然人民陪审员  王景莉二〇一七年九月二十八日书 记 员  张欣鑫????8?