江西省上饶市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）赣11民终903号
上诉人（原审被告、反诉原告）：弋阳天马碳酸钙有限公司，住所地江西省弋阳县中畈乡（老农机厂），统一社会信用代码91361126769770987L。
法定代表人：陶文卫，该公司执行董事。
委托诉讼代理人：张良发，江西华箭律师事务所律师，特别授权。
被上诉人（原审原告、反诉被告）：连云港双惠机械有限公司，住所地江苏省连云港市新浦工业园区祖平路1号，统一社会信用代码91320700795360463H。
法定代表人：宁新侠，该公司总经理。
上诉人弋阳天马碳酸钙有限公司因与被上诉人连云港双惠机械有限公司买卖合同纠纷一案，不服江西省弋阳县人民法院（2017）赣1126民初865号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月28日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
弋阳天马碳酸钙有限公司上诉请求：1、撤销原审判决第一项，改判被上诉人赔偿上诉人停产损失78,940元；2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人依法应当承担赔偿责任。原审已经查明，被上诉人提供的一台离心机存在质量问题，从2016年9月28日出现故障，到2016年12月29日进行更换，时间长达90余天。该离心机是正在使用的生产设备，不是闲置的机器，原审以“原告公司已向被告公司更换了一台离心机，且能正常使用”为由，而未考虑上诉人有三个多月不能使用该台离心机进行生产的事实，不支持上诉人的诉请有失公正。二、上诉人有权以应支付被上诉人的货款，抵充被上诉人给自身造成的损失。上诉人依约支付货款的前提条件是被上诉人提供的离心机产品质量合格，由于被上诉人提供的产品存在质量问题，并且给上诉人生产带来影响，造成了损失，故上诉人的要求合情、合理、合法。三、上诉人不存在违约，不应支付违约金。1、由于被上诉人给上诉人造成的损失，已经超过上诉人应支付的货款，故上诉人不存在违约问题。2、原审违约金计算起点还是按照产品质量合格的情况下计算，明显与查明的事实不符。
连云港双惠机械有限公司未进行答辩。
连云港双惠机械有限公司向一审法院起诉请求：1、请求判令被告立即向原告支付货款42,500元及违约金（每日按欠付金额的千分之五，从2016年12月20日计算至实际支付之日）；2、本案诉讼费由被告承担。
弋阳天马碳酸钙有限公司向一审法院反诉请求：1、要求原告赔偿被告停产损失、吊装费用合计137,440元；2、本案诉讼费用由被反诉人承担。
一审法院认定事实：2016年5月22日，被告弋阳天马碳酸钙有限公司与原告连云港双惠机械有限公司签订了买卖合同一份，合同载明：一、产品名称、商标、型号、厂家、金额、供货时间及数量，买方弋阳天马碳酸钙有限公司向卖方连云港双惠机械有限公司购买离心机两台，型号为PGZ1250，单价7.2万元，总价款14.4万元；交货日期：15天内交货；二、质量要求、出卖方对质量负责的条件和期限：按GB/T13755标准及技术附件制造验收，保修期贰年，售后出现问题电话通知后2天内到达买方处理；三、履行地点：卖方所在地；四、运输及到达站和费用负担：由卖方代办托运，并支付运费；五、标的物所有权自货款付清时起转移，买受人未履行支付价款义务的，标的物属于出卖方所有；六、验收标准、方法及提出异议期限：按条款（二）货到安装调试使用后30日内提出书面异议有效；七、随机备品、配件工具数量及供应：按产品使用说明书供应；八、结算方式及期限：合同签订预付2.2万，安装、调试好10天内支付5万元，剩余货款至二零一六年阴历腊月二十日前，增值税票收到最后一笔款开票；九、知识产权及保密：买受方应对出卖方提供的技术资料、设计图纸、专用技术等保密，不得向第三方泄露。十二、违约责任：买方如果逾期付款，逾期每日按欠付金额的千分之五向卖方支付违约金，逾期三十日以上，卖方有权解除合同并要求买方赔偿损失。合同签订后原告依约履行了交货义务，被告共计支付了101500元货款，至今欠原告货款42500元。原告将离心机安装调试交付被告后，2016年9月2016年9月28日，被告在使用原告提供的离心机的过程中，其中一台离心机出现故障，被告向原告的业务员居帮培反映问题后，2016年12月29日原告又送了一台离心机到被告处，之后进行更换、调装，被告为此支付了吊装费16,000元。
一审法院认为，本案的争议焦点为：一、原告连云港双惠机械有限公司依约提供给被告弋阳县天马碳酸钙的两台离心机，其中一台离心机是否存在质量问题；二、被告弋阳天马碳酸钙有限公司因此造成的经济损失具体是多少？关于焦点一：2016年9月28日，被告在生产使用过程中发现离心机存在质量问题，即向原告公司业务员居帮培进行了反映问题。虽然之前签订的《买卖合同》约定，如有质量异议，售后出现问题电话通知后2天内到达买方处理或买方应在货到安装调试使用后30日内提出书面异议有效，但是由于离心机的产品特性，买方在验收时也仅能对产品的数量和外观等进行初验。被告在使用过程中发现离心机存在隐蔽的质量问题，已及时通过电话、微信通知了原告公司业务员居帮培。且合同也约定了售后出现问题可电话通知卖方处理，原告关于被告未按约定以书面形式在合理期限内提出的抗辩意见，该院不予采纳。原告连云港双惠机械有限公司所出售给被告弋阳天马碳酸钙有限公司的其中一台PGZ12**离心机存在质量问题，该院予以认定。关于焦点二：被告弋阳天马碳酸钙有限公司因此造成的经济损失具体是多少？2016年12月29日，原告公司已向被告公司更换了一台离心机，且能正常使用，已解决离心机存在的质量问题。故原告要求被告按约定支付所欠货款42,500元的诉讼请求，该院予以支持。本案中，原告尚未举证证明其所受损失，且约定的违约金过高。据此，根据公平原则和诚实信用原则，结合预期利益、当事人的过错程度等因素，该院将违约金调整为逾期每日按欠付金额的万分之五计算。因双方在合同中约定付款的截止日期是二零一六年阴历腊月二十（2017年1月17日），故该违约金应从2017年1月18日作为起算点。反诉原告以停产损失为由，要求反诉被告赔偿产量损失121,440元，该反诉请求证据不足，该院不予支持。对于反诉原告主张的吊装费损失16,000元。该部分费用系反诉原告为履行合同所实际发生的损失，且有为反诉原告离心机更换吊装的陈国安到庭予以证实，此部分损失应由反诉被告承担，对反诉原告该项反诉请求，该院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百六十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）弋阳天马碳酸钙有限公司于本判决生效之日起十日内向原告（反诉被告）连云港双惠机械有限公司支付货款42,500元（违约金以42,500元为基数，从2017年1月18日起每日按照欠付金额的万分之五计算至货款清偿完毕之日止）；二、原告（反诉被告）连云港双惠机械有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿被告（反诉原告）弋阳天马碳酸钙有限公司吊装费用16,000元；三、驳回原告（反诉被告）连云港双惠机械有限公司的其他诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）弋阳天马碳酸钙有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费863元，反诉费1,525元，合计2,388元，由原告（反诉被告）连云港双惠机械有限公司负担278元，由被告（反诉原告）弋阳天马碳酸钙有限公司负担2,110元。
二审中，当事人没有提交新证据。
二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为，被上诉人连云港双惠机械有限公司提供的一台离心机存在质量问题，从2016年9月28日出现故障，到2016年12月29日进行更换、调装。上诉人弋阳天马碳酸钙有限公司主张从出现故障到更换、调装期间不能使用，从而要求被上诉人连云港双惠机械有限公司赔偿其停产损失，但未向法院提交充足、有效的证据证明在此期间是否实际停产及是否产生停产损失，其应承担举证不能的法律后果，故本院对其该主张不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第六十七条规定：“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。”本案中，上诉人弋阳天马碳酸钙有限公司于2016年9月28日在使用被上诉人连云港双惠机械有限公司提供的离心机过程中出现故障，存在质量问题，属于履行债务不符合约定的情形，虽然被上诉人连云港双惠机械有限公司于2016年12月29日进行更换、调装，但因离心机质量问题，双方当事人对上诉人弋阳天马碳酸钙有限公司是否应付离心机尾款、被上诉人连云港双惠机械有限公司是否要赔偿上诉人弋阳天马碳酸钙有限公司停产损失存有争议，根据本案实际情况以及相关法律规定，不应认定上诉人弋阳天马碳酸钙有限公司迟延支付货款是违约行为，故上诉人弋阳天马碳酸钙有限公司无需向被上诉人连云港双惠机械有限公司支付迟延付款违约金。
综上所述，原审判决认定上诉人弋阳天马碳酸钙有限公司向被上诉人连云港双惠机械有限公司支付违约金错误，应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第六十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、维持江西省弋阳县人民法院（2017）赣1126民初865号民事判决第二项：原告（反诉被告）连云港双惠机械有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿被告（反诉原告）弋阳天马碳酸钙有限公司吊装费用16,000元；
二、维持江西省弋阳县人民法院（2017）赣1126民初865号民事判决第三项：驳回原告（反诉被告）连云港双惠机械有限公司的其他诉讼请求；
三、维持江西省弋阳县人民法院（2017）赣1126民初865号民事判决第四项：驳回被告（反诉原告）弋阳天马碳酸钙有限公司的其他反诉请求；
四、变更江西省弋阳县人民法院（2017）赣1126民初865号民事判决第一项为：被告（反诉原告）弋阳天马碳酸钙有限公司于本判决生效之日起十日内向原告（反诉被告）连云港双惠机械有限公司支付货款42,500元；
五、驳回上诉人弋阳天马碳酸钙有限公司的其他诉讼请求。
以上第一、四项相抵，上诉人弋阳天马碳酸钙有限公司于本判决生效之日起十日内向被上诉人连云港双惠机械有限公司支付26,500元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费863元，反诉费1,525元，合计2,388元，由上诉人弋阳天马碳酸钙有限公司负担2,110元，被上诉人连云港双惠机械有限公司负担278元；二审案件受理费1,774元，由被上诉人连云港双惠机械有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱晖华
审 判 员 夏旭莉
审 判 员 周立峰
二〇一八年六月二十五日
法官助理 程云娟
书 记 员 林也力