四川省泸州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）川05刑终74号
原公诉机关四川省泸县人民检察院。
上诉人（原审被告人）被告人石启德，小名石二，男，1983年11月21日出生于四川省泸县，汉族，小学文化，农民，住四川省泸县。因本案于2014年11月18日被刑事拘留，同年12月2日被执行逮捕。现羁押于四川省泸县看守所。
四川省泸县人民法院审理四川省泸县人民检察院指控原审被告人石启德犯非法持有枪支罪、非法持有毒品罪一案，于2015年12月29日作出（2015）泸泸刑初字第134号刑事判决。原审被告人石启德不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省泸州市人民检察院指派检察员古香出庭履行职务，上诉人（原审被告人）石启德到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：
被告人石启德于2013年5月与徐某某离婚时，约定位于泸县石桥镇马溪街老粮站对面的住房由石启德居住，川A876**号别克轿车归石启德所有。被告人石启德的父母系农村居民，居住在本镇红山村九社，被告人石启德为方便其母亲熊某某帮忙接送上幼儿园的女儿（石某甲，时年6周岁），交有住房钥匙给熊某某。2014年上半年，被告人石启德在泸州市龙马潭区租房居住，下半年因欠房租被追索而回到马溪街居住。2014年农历8月左右，熊某某发现独生子石启德在吸毒后，便时常在马溪街石启德处住宿观察。
2014年11月18日早上，熊某某在石启德处为孙女石某甲做早饭时，发现厨房碗柜顶层比昨日多放置了一个塑料口袋，袋内有纸团，打开一个纸团发现冰糖状可疑物品，怕在家的石启德发现，遂将纸团放入孙女石某甲的书包内。送石某甲上学途中熊某某从书包中取出纸团交石某甲查看，石某甲称曾发现她父亲吃的是红色丸状物，熊某某告知其父家中还有两包。石某甲上学后，熊某某回家取出另两个纸团，见有红色丸状物，遂将塑料袋内纸团一并交到泸县公安局石桥派出所民警处，并带领侦查民警到住所将石启德抓获，当场指认发现毒品可疑物的位置。经搜查，侦查人员在石启德卧室内隐蔽处查获甲基苯丙胺片剂2颗、电子秤1部、射钉器改装枪1支、射钉弹128发，以及锡箔纸、吸管等吸毒工具，并予以扣押。
经称重，熊某某提交的疑似毒品物片剂净重27.8克、冰糖状疑似毒品物净重92.2克，在石启德住所卧室内查获的疑似毒品物片剂净重0.2克，共计120.2克。经鉴定，疑似毒品物片剂系甲基苯丙胺片剂，冰糖状疑似毒品物系甲基苯丙胺；查获的射钉器改装枪是以火药为动力发射弹丸的枪支，具备杀伤力。被告人石启德所持枪支未办持枪证。
被告人石启德羁押期间告知同仓人员其持有毒品来源于云南某地，泸州居所还藏有毒品。经查，被告人石启德于2014年8月11日以其川A876**号别克小轿车为抵押向二手车经营者刘某甲借款4万元，约定月息10%，借期一个月，但到期未还款赎车。被告人石启德于2014年8月14日00时46分在大理市大运宾馆登记入住，15时39分又在大理市明珠酒店登记入住。2014年9月13日前在泸州租房居住，因欠房租被房主追索，后房主将房屋另租他人。同时查明，案发前与被告人石启德联系密切的辩称与其一同去云南大理旅游的马某某系吸贩毒人员。
原判认定上述事实采纳的证据有：
1.公安机关接受刑事案件登记表、立案决定书、对被告人采取强制措施的法律文书、被告人户籍信息表、抓获经过、泸县公安局石桥派出所接处警登记表。证实案件的来源、发案时、被告人的基本情况、立案及抓获被告人并采取强制措施的情况。
2.证人熊某某的证言。证实泸县石桥镇马溪街村的房子平时都是其儿子石启德居住，案发两个月前怀疑石启德在吸毒后，常借送孙女石某甲上学之机去石启德住处查看。2014年11月17日晚其与孙女在石启德处住宿，18日早上起床为孙女做早饭时，发现厨房碗柜顶层比昨日多放置了一个塑料口袋，袋内有三个纸团，打开一个发现冰糖状的东西，怕在家的石启德发现，便拿出一个纸团放入孙女的书包内。送孙女上学途中从书包中取出纸团给孙女看，孙女说曾经发现她父亲吃的是红色丸状的东西。待孙女上学后熊赶回家取出另二个纸团，发现一个纸团里面确有红色药丸状的籽籽，赶紧将塑料袋及内放的物品全部拿出，打电话报警并将纸团送交给泸县公安局石桥派出所的民警，并带民警到家中指认现场。同时证实，石启德与徐某乙离婚后，石启德换了住房门锁，给其钥匙三把，除其和孙女进出外没有发现有其他人进出该房屋。
3.证人石某甲的证言。证实那天早上快到学校时奶奶从其书包中拿出一个纸包，打开见里面包的是像冰糖状的东西，奶奶问是不是爸爸平时吃的东西，告知奶奶曾发现爸爸吃的是红色的丸丸，奶奶说爸爸家中还有两包东西。
4．证人徐某乙的证言。证实其与石启德于2013年5月离婚，泸县石桥镇马溪街村的房子归石启德居住，别克车归石启德所有，债务由石启德偿还，其离开后再没有回去过，石启德母亲讲门锁都被石启德换过了。
5.证人杨某甲的证言。证实案发两个月前的一天，石启德邻居何某某的岳母刘某乙发现石启德的行为不正常，遂通知其女婿杨某乙，其从儿子杨某乙处听说石启德的行为后将情况反映给了同村的石启德母亲，石启德母亲说石启德在吸毒。
6.证人何某某的证言。证实石启德原来在当司机，不知现在做何事，其房子与石启德房子相邻一个隔墙，互相看不到家中的情况，其在外地打工，岳母刘某乙常住其家中。
7.证人刘某乙的证言。证实石启德曾三次无故敲其家门，其中2014年农历8月21日那天，刘听到敲门声开门后见石启德站在门口，被石启德说些莫名的话吓着了，便打电话找人把石赶走了。后来打电话给大女婿杨某乙，要求杨告诉同村的石启德母亲劝劝他，并将此事告诉了社区干部。平时没有发现石启德与其家人有矛盾，只是后来听说石的母亲在家中发现毒品，将他举报了。
8.证人石某乙的证言。证实其子石启德与其母亲熊某某没有矛盾，以前很孝顺，但其吸毒后就糊涂了。自从熊某某发现儿子不正常并说在吸毒后，石某乙停止在外打工，回家叫熊某某在街上带孙女并照看石启德。
9.证人林某某的证言。证实石启德家庭以前经济状况较好，石启德父母并不吸毒，石启德与父母关系不错。后来听其母亲讲石启德在吸毒，把车子房子都卖了，熊某某把儿子告到了派出所。
10.证人刘某丙的证言。证实其系社区主任，认识石启德，也认识石的父母石某乙和熊某某，石某乙和熊某某都是很老实的人，无吸毒史。何某某与石启德房子相邻，何某某和杨某乙的岳母刘某乙住在何某某家，刘某乙曾向其反映石启德无故去敲她家的门，并报过警。与石启德相邻住户没有吸毒人员，熊某某曾讲过石启德在吸毒。
11.证人李某某的证言。证实其系社区支书，认识石启德，知道石某乙和熊某某都是很老实的人，无吸毒史；杨某乙、何某某都是刘某乙的女婿；除石启德外不知马溪还有其他人在吸毒。
12.证人许某某的证言。证实被告人石启德母亲曾到派出所报案称“儿子常说有人要杀他”，怀疑石启德在吸毒，告知今后发现石吸毒时就给派出所打电话。后来石启德在其楼顶敲门吵闹影响他人，群众报警，许某某出警时在石启德家中未发现可疑物品；后来出警抓石启德是其母亲发现石启德吃的毒品后，跟派出所打电话，民警在出警路上碰到熊某某，熊某某交出两包可疑物，并带民警到石启德家中搜查。
13.指认笔录及视听资料、照片。证实2014年11月18日，熊某某对发现可疑物的石启德住房的厨房碗柜进行了现场指认。
14.搜查笔录、扣押清单及视听资料、照片。证实公安民警在石启德住房卧室内搜出吸毒工具带吸管的塑料瓶子、五张锡箔纸、三根吸管，还有两颗红色丸状可疑物、两个白色塑料封口袋、一把射钉枪、128颗射钉弹、一台电子秤、一部黑色苹果手机，予以扣押；同时对熊某某提交给民警的涉毒物品也予以扣押和称重；在厨房碗柜内未发现可疑残留物。
15.称重笔录、抽样笔录、检测样本提取笔录、现场检测报告及视听资料等。证实熊某某上交的疑似毒品物片剂27.8克、冰糖状疑似毒品物净重92.2克，在石启德住所卧室内查获的疑似毒品物片剂净重0.2克；并提取相应检材备检。经对被告人石启德进行毒品（冰毒类）尿液现场检测，结果呈阳性。
16.物证检验报告、枪弹鉴定书。证实疑似毒品物片剂系甲基苯丙胺片剂，冰糖状疑似毒品物系甲基苯丙胺。从石启德处查获的射钉枪是由射钉器改装的以火药为动力发射弹丸的枪支，具备杀伤力。
17.证人某某某的证言。证实在泸县看守所与石启德同仓关押期间，石启德说其母亲交给公安机关的麻古和冰毒是他从云南省买回来吃的；麻古买成20多元一颗，当时买的是500颗，被抓时大概还剩350余颗；并说其不承认，检察院就没有证据证明其母亲交出的毒品是他的，还称其在泸州龙马潭区炭黑厂附近的租房里还藏有毒品。
18.被告人石启德住宿信息。证实2014年8月14日00时46分在云南省大理市大运宾馆登记入住8712房间；2014年8月14日15时39分又在大理市明珠酒店登记入住8205房间。马某某住宿信息是2013年3月12日13时45分、13日00时14分、16时18分在大理市兴源酒店、明珠酒店登记住宿。
19.证人杨某丙的证言及辨认笔录。证实其所有的泸州市龙马潭区王氏大酒店金山路46号楼2单元7楼241号住房于2013年上半年租给一个刘姓男子，与刘姓男子同住的男子是泸县石桥人，租期约一年左右，后来欠租金两人都跑了，石桥男子还发短信说要付房租，但没有来。后来就将房子打扫后租给了别人。辨认出泸县石桥男子即石启德。
20.证人刘某甲的证言及借款协议书。证实2014年8月11日被告人以川A876**号别克小轿车为抵押向其借款4万元，约定月息10%，借期一个月，但到期未还款赎车，其已将车出售。
21.电子证物检查记录。证实经对石启德1319826****手机2014年9月13日至2014年11月13日的手机短信进行提取，发现短信61条，其中，徐某甲（徐五）1898184****、马某某1820832****短信内容可疑，但无查证核实内容。杨房东（杨某丙）1388278****的内容查实，2014年9月13日杨某丙催石启德交房租的短信。2014年9月17日、19日二手车短信催被告人还款取车，否则以4万元变卖。
22.泸县公安局出具的说明材料。证实石启德住房附近街道无监控，徐某甲（徐五）无法联系，无法做毒品成分比对和指纹鉴定，未查到石启德在泸州有购房信息等、未发现石启德有贩卖毒品行为，熊某某、石某乙无吸毒史。2014年11月18日石桥派出所民警接受熊某某报案和出警经过。
23.现场补勘、检查笔录及照片。证实石启德住房位于泸县石桥镇马溪卫生院门市楼第四楼（顶楼），入室为单扇防盗门，阳台安装防盗栏，相邻住户何某某家阳台也安装防盗栏。楼道有楼梯通往楼顶，翻越楼顶一米多高的围墙可到何某某住户楼顶。
24.马某某的个人信息和活动轨迹查询表。证实马某某的基本情况（男，35岁，2013年3月12-13日在云南省大理市明珠酒店登记住宿。2013年3月30日因贩卖毒品被龙马潭区公安局抓获，2015年6月2日被强制社区戒毒，但未到社区报到，无固定居所）。
25.被告人石启德的供述与辩解。其供认，2014年7月在泸州市纳溪二手车市场以4万元价格将自己的别克牌轿车卖了，钱未存银行，已用完了；案发前两个月基本都是在家中居住，除母亲有其住房钥匙外，有时外出怕忘记偶尔将钥匙放在门口的电线盒里。家中的射钉枪和射钉弹、钢珠是其买来打鸟的；平时吸食的麻古和冰毒都是买点吃点，其卧室内查获的两颗麻古及吸毒工具是其持有的，其母亲交给公安民警的东西不知是哪儿来的，与马某某去云南大理是旅游，具体时间记不起了；同仓人的证言是乱说的；2013年其在泸州炭黑厂附近租房居住，但回马溪街村居住前就没租了；其二代身份证没有丢失过。
原判认为，被告人石启德违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力发射弹丸具备杀伤力枪支一支，其行为已构成非法持有枪支罪；其违反国家对毒品的管理规定，非法持有甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂共计120.2克，其行为已构成非法持有毒品罪，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第三百四十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十九条，最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第（二）项之规定，判决：一、被告人石启德犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金一万元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年六个月；数罪并罚，决定执行有期徒刑八年，并处罚金一万元。二、查扣在案的毒品、吸毒工具等违禁品，依法予以没收。
上诉人（原审被告人）石启德提出：1.查获的毒品不是自己的，毒品没有指纹鉴定；住房内有闲杂人员出入，石把钥匙放置在门口，不排除是其他吸毒人员所有。2.对于非法持有枪支，其认罪态度好，应从轻处罚。
四川省泸州市人民检察院认为：原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，上诉理由不能成立。建议驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实及认定事实的证据与一审一致。
对于原审被告人石启德所持的关于非法持有毒品的上诉理由。经查，在案证据有接受刑事案件登记表、情况说明、证人熊某某、石某甲、许某某、徐某乙、刘某乙的证言、指认笔录及照片、检测样本提取笔录、现场检测报告、现场补勘查、检查笔录、被告人石启德的供述等，证实查获毒品的石启德住房平时仅石启德及其母亲、女儿居住，放在门口电线盒子的住房钥匙在案发前十多天前已经拿回，亦未将该钥匙交过他人；案发时该住房门窗无破坏痕迹；石启德系吸毒人员，熊某某并不吸毒，熊无毒资来源，且主要系帮忙照看石启德六岁的女儿，石启德与其父母亦无矛盾。本院认为，在马溪街老粮站对面住房查获的毒品能排除系石启德母亲及其女儿所有，亦可排除系他人故意将毒品放置石住处、陷害石启德的可能，查获的毒品应当认定为石启德所有。
综上所述，本院认为，上诉人（原审被告人）被告人石启德违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪；其违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品而非法持有，其行为已构成非法持有毒品罪。原审被告人石启德对非法持有枪支的行为能够如实供述，可酌情从轻处罚；原判综合原审被告人石启德就非法持有枪支罪的认罪态度、犯罪情节，对其量刑一年六个月并无不当。原判认定事实清楚，适用法律正确，定性量刑并无不当，审批程序合法。四川省泸州市人民检察院的意见成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第三百四十八条、第五十二条、第五十三条、第六十九条、第六十四条、最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈 刚
审 判 员 程德朋
代理审判员 徐翻翻
二〇一六年六月二十九日
书 记 员 王子妍
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百二十八条第一款违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
……