江西省南昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）洪民一终字第790号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司，住所地：南昌市八一大道150号，组织机构代码：85838578-1。
负责人：闵思成，总经理。
委托代理人：潘方云，江西博太律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：晏红梅，女，1975年生，汉族，南昌县人，住南昌市青云谱区。
被上诉人（原审被告）：辛纪文，男，1969年生，汉族，南昌县人，住南昌市青云谱区。
委托代理人：赵木华，江西翰友律师事务所律师。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司（以下简称：人民保险公司）与被上诉人晏红梅、辛纪文机动车交通事故责任纠纷一案，不服南昌市青云谱区人民法院（2015）青民一初字第551号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2015年3月1日20时8分许（阴），被告辛纪文驾驶赣A4MX**现代牌小车从江西火电住宅小区院内由西向北呈逆行状行驶至南昌市井冈山大道口时，遇原告晏红梅扶无号牌“泰玛珑”自行车在火电住宅小区院门口北侧，被告辛纪文驾车未发现原告晏红梅及自行车，以致车辆左前保险杠撞挤左后侧及晏红梅身体，晏红梅受伤，自行车受损。事故后，被告辛纪文哥哥辛纪亮向现场勘查民警称是自己驾驶的车辆，并交出驾证。2015年3月25日经南昌市公安局交通管理局青云谱大队作出第20157025号事故认定书，认定被告辛纪文负本次事故全部责任。原告晏红梅不负本次事故责任，事故发生后，原告晏红梅被送往南昌市第二医院住院治疗51天，共发生医疗费用计人民币39636.68元，其中被告辛纪文垫付医疗费37953.36元。原告晏红梅出院诊断为：1、右外踝骨折；2、腰部软组织挫伤；3、左小腿软组织挫伤；4、脑外伤综合症。出院医嘱为：1、在医师指导下进行功能锻炼；2、禁右下肢下地负重12周；3、每月来院复查X线片，根据情况决定下地负重时间；4、加强营养；5、一年后视骨折愈合情况，给予拆除内固定；6、门诊随访；7、头痛头晕出院后到脑外科继续门诊复查；8、带健康教育处方。2015年6月9日，原告晏红梅的伤情经其自行委托江西神州司法鉴定中心鉴定，得出：1、晏红梅的伤残等级为十级；后续治疗费为6000元；自受伤之日起，误工期为120日、护理期为60日、营养期为90天。为此原告晏红梅花费鉴定费3200元。另原告晏红梅购买轮椅、拐杖和医用固定带共计人民币823.4元。原告晏红梅系居民家庭户口，南昌市公安局洪都分局洪都派出所出具证明证实，原告父亲晏雨游生育四个子女。南昌县广福镇人民政府、南昌县广福镇沙港村民委员会出具证明证实，其母毛爱珍，1951年生，身体多病，无工作劳动能力，无经济来源。原告晏红梅于2001年生育一女儿，名叫陈某某。另查明，被告辛纪文系赣A4MX**小车的车主，并为该车在被告人民保险公司投保了交强险和50万元的商业三者险，并特约不计免赔率，本起事故发生在保险期限内。
原审法院认为：被告辛纪文驾驶赣A4MX**小车与原告晏红梅发生碰撞，经交警部门认定原告晏红梅不负本次事故责任，被告辛纪文承担本次事故全部责任，该事故认定书的认定符合事实和法律，且经双方质证均无异议，予以采信。鉴于赣A4MX**小车已在被告人民保险公司投保了交强险，根据道路交通安全法之规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交强险限额范围内予以赔偿，超出交强险限额部分由被告辛纪文承担。原告晏红梅因本起交通事故共花费了医疗费39636.68元（其中被告辛纪文垫付医疗费37953.36元）、轮椅、拐杖和医用固定带823.4元，系其因本起交通事故造成的实际损失，有发票为凭，予以确认。原告主张住院伙食补助费5100元（100元／天×51天）、残疾赔偿金48618元（24309元／年×20年×10%）、精神抚慰金3000元，符合有关规定，予以支持；原告主张营养费3000元（100天×30元／天）、护理费13106元（131.06元／天×100天）计算有误，其出院医嘱中由加强营养和禁右下肢下地负重12周的意见，结合鉴定机构的意见，故酌定其营养期为自受伤之日起70天，护理期原告主张100天，予以支持。故其营养费应为1400元（20元／天×70天）、护理费应按2014年城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业25931元／年标准计算，故其护理费应为7203.06元（25931元／年÷360天×100天）；原告主张误工费15727元（131.06元／天×135天）计算有误，原告系从事个体经营，其误工费可按江西省2014年城镇私营批发和零售职工就业人员平均工资25342元／年计算，误工期限计算至定残前一日为105天，即其误工费为7391.42元（25342元／天÷360天×105天）；原告主张后续治疗费10000元，因鉴定机构鉴定意见为6000元，故认定为6000元。原告主张交通费800元过高，原告住院期间其护理人员及其鉴定必然发生一定的交通费用，根据原告就医地点、时间、次数，酌情认定为600元。原告主张其父母和小孩的被扶养人生活费，因其父亲晏雨游系南飞公司的退休工人，有收入来源，故其父亲的生活费不予支持；被扶养人由数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额，故对于原告该项主张，仅支持其母亲毛爱珍的生活费，即为6056.8元（15142元／年×16年×10%÷4人）；原告主张财产损失500元，但未提供证据，根据事故认定书中载明，自行车受损，酌定为200元。被告人保南昌市分公司主张扣除12%的非医保用药费用，被告予以认可，予以确认，即人民币4756元（39636.68元×12%），由被告辛纪文承担。被告人民保险公司认为该起事故由他人顶包，其商业三者险不予赔偿，被告辛纪文驾驶车辆发生事故后，及时拨打报警电话及保险报案电话，并没有离开事故现场，事故发生后叫人顶包行为只是一种事后行为，该行为并不引起损害后果的产生及扩大损失范围，并不属于保险公司免责条款中规定免责事项，故对其抗辩理由不予采信。据此，因本案交通事故所造成的原告晏红梅损失如下：1、医疗费用52136.68元，具体含医疗费39636.68元、住院伙食费补助费5100元、营养费1400元、后续治疗费6000元；2、残疾赔偿费用73692.68元，具体含残疾赔偿金54674.8元（48618元＋6056.8元）、精神抚慰金3000元、护理费7203.06元、误工费7391.42元、残疾辅助器具823.4元、交通费600元；3、财产损失200元。以上费用共计人民币126029.36元，由被告人民保险公司在交强险内赔付原告医疗费10000元、残疾赔偿费用73692.68元及财产损失200元，共计人民币83892.68元，剩余医疗费42136.68元，由被告人民保险公司在商业三者险限额内扣除非医保用药4756元后承担37380.68元（42136.68元-4756元）。因被告辛纪文已垫付医疗费37953.36元，其多垫付的33197.36元（37953.36元-4756元），由被告人民保险公司承担。故被告人民保险公司实际赔付原告晏红梅88076元（83892.68元＋42136.68元-37953.36元）。关于原告晏红梅的鉴定费3200元，属于间接损失，由被告辛纪文承担。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、原告晏红梅因本案交通事故应获得赔偿款为人民币126029.36元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司自本判决生效之日起七日内一次性赔付原告晏红梅人身损害赔偿费用共计人民币88076元，支付被告辛纪文垫付款共计人民币33197.36元。三、驳回原告晏红梅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2657元，减半收取1328元及鉴定费3200元，共计人民币4528元，由被告辛纪文承担。
人民保险公司不服，上诉称：一审判决对驾驶人辛纪文逃逸的事实没有查清，交通事故发生后，辛纪文的哥哥辛纪亮向现场勘察民警称是自己驾驶车辆，并交出驾驶证，事故认定书引用《道路交通安全法》第70条第一款的规定认定辛纪文负全责，再结合顶包事实，辛纪文逃逸的事实非常明显，根据保险条款的约定，上诉人的第三者责任险免赔。晏红梅住院51天，出院医嘱没有记载需护理，故一审护理费计算错误。要求改判上诉人少承担赔偿款40910.17元。
晏红梅答辩称：护理期应按100天计算，医嘱有记载不能负重下地，且伤情较重。要求维持原判。
辛纪文答辩称：辛纪文并没有逃逸，事故发生后，辛纪文立即报警并报案，已尽到了合理的注意义务，也没有破坏现场，所以客观上并没有加重保险公司的责任。顶包行为并不是保险公司免责的事由，属于行政处罚的范畴。要求维持原判。
上诉人二审期间提交行政处罚告知笔录和行政处罚决定书的复印件。晏红梅表示关于行政处罚的事不清楚。辛纪文对受到行政处罚无异议，但对上诉人提交的证据三性均有异议，辛纪文只是顶包行为，不属于逃逸。
本院查明：辛纪文一审开庭时提交了电话报案记录，记录显示辛纪文的电话（130XXXX****）于2015年3月1日20：27：38主叫人民保险公司95518，时长235秒，晏红梅和人民保险公司对电话报案记录的真实性均没有异议。一审开庭时辛纪文的代理人问晏红梅“事故发生后，被告辛纪文有干什么？”，晏红梅答“辛纪文阻止我报警。”辛纪文的代理人问“发生事故后，被告辛纪文有没有离开现场？”晏红梅答“没有。一直没有，包括警察来前后均没有离开现场。”辛纪文的代理人问“事故发生后，120来了现场，原告到医院后，被告有没有到医院缴纳相关费用？”晏红梅答“医疗（费）是被告交的，但是是在不情愿的情况下交的。”
本院查明其他事实与一审法院认定事实一致。
本院认为：一、关于本次道路交通事故中辛纪文是否存在肇事逃逸行为。经查，南昌市公安交通管理局青云谱大队道路交通事故认定书认定“事故发生后，辛纪亮顶替辛纪文向现场勘查民警承认自己是肇事司机，是本次事故发生的直接原因，无证据证明晏红梅有与本次事故发生相关的过错行为。”一、二审法院查明，辛纪文在发生事故后一直在事故现场，拨打了保险公司的报案电话，及时送受害人去医院救治并垫付了医药费，履行了肇事司机发生交通事故后应尽的法律义务。上诉人认为辛纪文在本案中顶包行为属于保险合同约定的肇事逃逸而要求免责与法院查明事实不符，且与保险合同中设定的逃逸从而免责的法律事由相违背，本院不予认定。二、关于晏红梅的护理期限问题，经查，南昌市第二医院的出院医嘱为“…2、禁右下肢下地负重12周；3、每月来院复查X线片，根据情况决定下地负重时间；4、加强营养；5、半年后视骨折愈合情况，给予拆除内固定；…”，一审法院结合晏红梅的伤情、住院时间以及出院医嘱确定护理期限为100天符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，应予维持。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司预缴的二审案件受理费823元，由中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 岚
代理审判员 陈大奎
代理审判员 周 燕
二〇一六年四月二十一日
书 记 员 罗 春