福建省晋江市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）晋刑初字第3655号
公诉机关晋江市人民检察院。
被告人李某，男，1977年10月8日出生于福建省晋江市，汉族，小学文化，农民，家住晋江市。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年4月10日被晋江市公安局刑事拘留，同年5月16日被执行逮捕。
辩护人吴限英，福建顺济律师事务所律师。
被告人杜某，男，1987年6月13日出生于贵州省桐梓县，汉族，初中文化，农民，家住桐梓县。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年5月8日被抓获，同年5月18日日被晋江市公安局刑事拘留，同年6月3日被执行逮捕。
辩护人黄素春，福建顺济律师事务所律师。
晋江市人民检察院以晋检诉刑诉[2015]3099号起诉书指控被告人李某、杜某犯开设赌场罪，于2015年11月3日向本院提起公诉。本院受理后，认为不宜适用简易程序，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。晋江市人民检察院指派检察员吴鸿瑜出庭支持公诉，被告人李某、杜某及辩护人吴限英、黄素春到庭参加诉讼。现已审理终结。
晋江市人民检察院指控，2014年8月份至2015年4月9日间，被告人李某先后向黄金聪、李某1、李某2、李某3、黄某（均另案处理）等人租赁晋江市池店镇钱头村“海翼通信代理”旁民房、洋茂村“仙游小吃”旁民房、梧潭村“沙县小吃”旁民房、御辇村“新金源超市”对面民房、“河南烩面馆”民房、潘湖村“优特水果”旁民房、旧铺村后岭“三味特色烤鱼”旁民房、塘厝村菜市场“永佳牙科”民房，设置32台赌博机供他人赌博，从中牟利，并雇佣江某、李某8、李某5、宋某、李某7、曾某、李某6、冯某、程某（均另案处理）等人负责进行为赌博人员上分、退分、结账等管理活动。2015年3月份，被告人李xx雇佣被告人杜xx协助其向上述赌博机店管理人员收取违法所得款，并对赌博机进行维修。2015年4月9日，上述8家赌博游戏机店被公安机关查获，当场查获江某、李某8等管理人员及陈某2、刘玉龙等赌博人员，查扣上述32台赌博机及赌资人民币11833元。经查，上述赌博机店违法所得共计人民币554870元,其中被告人杜xx受雇期间该赌博机店违法所得为人民3万余元。
同日，被告人李某在晋江市池店镇霞福小区B栋1202室被公安机关抓获；2015年5月8日，被告人杜某在贵州省桐梓县娄山关镇官渡村半山家门口被公安机关抓获。被告人李某归案后向公安机关提供吴某位于晋江市赤塘村“小吴烟酒批发商行”旁的一家赌博机店，后公安机关在上述地点查获该游戏机店并抓获吴某。
公诉机关提交了证人证言、书证、被告人供述和辩解、检查及辨认笔录等证据，认为被告人李某、杜某的行为已构成开设赌场罪且属情节严重。被告人李某在共同犯罪中起主要作用，系主犯，被告人杜某在共同犯罪中起次要作用，系从犯。被告人李某到案后检举他人犯罪事实及藏匿地点，应认定有立功表现。二被告人归案如实供述其罪行，可以从轻处理。建议以《中华人民共和国刑法》第二百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十八条、第六十七条第三款的规定追究其刑事责任。
被告人李某对指控事实和罪名均不持异议。
被告人杜某对指控罪名不持异议，辩称其于2015年3月份才受雇于被告人李某，主要负责收钱，其受雇期间赌博机店的违法所得共32000元。
辩护人吴限英提出的辩护意见：1.李某具有立功、悔罪情节，认罪态度较好；2.李某系初犯偶犯、并愿意退赃及缴纳罚金。请求法院对其减轻处罚并适用缓刑。
辩护人黄素春提出的辩护意见：1.杜某参与赌场期间，该赌场的违法所得仅为3万余元；2.被告人杜某未获利、主观恶性较小并愿意缴纳罚金；3.被告人杜某系从犯、初犯、偶犯。请求法庭减轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，2014年8月份至2015年4月9日间，被告人李某先后向黄金聪、李某1、李某2、李某3、黄某（均另案处理）等人租赁晋江市池店镇钱头村“海翼通信代理”旁民房、洋茂村“仙游小吃”旁民房、梧潭村“沙县小吃”旁民房、御辇村“新金源超市”对面民房、“河南烩面馆”民房、潘湖村“优特水果”旁民房、旧铺村后岭“三味特色烤鱼”旁民房、塘厝村菜市场“永佳牙科”民房，设置32台赌博机供他人赌博，从中牟利，并雇佣江某、李某8、李某5、宋某、李某7、曾某、李某6、冯某、程某（均另案处理）等人负责进行为赌博人员上分、退分、结账等管理活动。期间，被告人李某雇佣被告人杜某协助其向上述赌博机店管理人员收取违法所得款，并对赌博机进行维修。被告人杜某参与期间，上述赌场的违法所得为32000元。2015年4月9日，上述8家赌博游戏机店被公安机关查获，当场查获江某、李某8等管理人员及陈某2、刘玉龙等赌博人员，查扣上述32台赌博机及赌资人民币11833元。经查，上述赌博机店违法所得共计人民币554870元。
同日，被告人李某在晋江市池店镇霞福小区B栋1202室被公安机关抓获；2015年5月8日，被告人杜xx在贵州省桐梓县娄山关镇官渡村半山家门口被公安机关抓获。被告人李某归案后向公安机关提供吴某位于晋江市赤塘村“小吴烟酒批发商行”旁的一家赌博机店，后公安机关在上述地点查获该游戏机店并抓获吴某。
上述事实，有下列证据予以证实：
1.证人唐某、贺某的证言、辨认笔录及相关说明，综合证实2015年4月9日，上述人员在池店镇潘湖村“优特水果”旁民房利用4台赌博游戏机进行赌博时，被公安机关当场查获，现场缴获四人机型的赌博游戏机一台及营业款人民币3910元。赌博游戏机店的管理人员系李某7，主要负责上分、退分、结账等管理活动的事实。
2.证人谭某、陈某1、聂某、罗某1、刘某、邹某、陈某2的证言、辨认笔录及相关说明，证实2015年4月9日，上述人员在池店镇御辇村“新金源超市”对面民房利用4台赌博游戏机进行赌博时被公安机关抓获，现场缴获四人机型的赌博游戏机一台及营业款人民币1845元。赌博游戏机店的管理人员系李某5，主要负责上分、退分、结账等管理活动的事实。
3.证人余某、易某1、钟某、范某、易某2、王某、罗某2的证言，证实2015年4月9日，上述人员在池店镇洋茂村“仙游小吃”旁民房利用4台赌博游戏机进行赌博时被公安机关抓获，现场缴获四人机型的赌博游戏机一台及营业款人民币1630元。赌博游戏机店的管理人员系冯某、程某，主要负责上分、退分、结账等管理活动的事实。
4.证人吴某的证言，证实其系经营赌博游戏机店的，其所用的赌博游戏机与李某使用的赌博游戏机是一样的，主机上的分数1分代表1元的事实。
5.证人李某4的证言、辨认笔录、照片及相关说明，证实其系从事监控器材安装、维护，从2015年农历过年期间开始，其受雇于被告人李某为其设置在池店镇钱头村“海翼通信代理”旁民房、塘厝村菜市场“永佳牙科”民房的赌博游戏机店安装监控器材，为李某设置在池店镇洋茂村“仙游小吃”旁民房、御辇村“新金源超市”对面民房、“河南烩面馆”民房、潘湖村“优特水果”旁民房等4家赌博游戏机店维修监控器材的事实。
6.游戏机店外观、内景、监控及主机分数的照片，综合证实2015年4月9日，公安机关查获8家游戏店的现场情况及8家游戏机店主机的分数情况，其中各家主机显示的总利润数字情况如下：钱头村“海翼通信代理”旁民房游戏机店为87110、洋茂村“仙游小吃”旁民房游戏机店为66970、梧潭村“沙县小吃”旁民房92020、御辇村“新金源超市”对面民房108520、“河南烩面馆”民房65740、潘湖村“优特水果”旁民房56790、旧铺村后岭“三味特色烤鱼”旁民房75150、塘厝村菜市场“永佳牙科”民房为2570，数字总和为554870。
7.证人宋某的证言、辨认笔录、照片及相关说明，证实其系池店镇钱头村“海翼通信代理”旁民房赌博游戏机店的管理人员，2015年3月22日，其经被告人杜某介绍到池店镇钱头村“海翼通信代理”旁民房赌博游戏机店当管理人员，主要负责收钱、上分、退分等工作，该店共有4台赌博游戏机供人赌博，杜某每隔几天就会到店里收一次钱，并且维修下坏掉的游戏机。该店经营至今共营利87110元。2015年4月9日，公安机关查获该店，现场缴获4台赌博游戏机。杜某总共管理8家店，8家店的现场管理人员分别为江某、李某8、李某5、李某7、曾某、李某6、冯某、程某。
8.证人李某5的证言、辨认笔录、照片及相关说明，证实其系池店镇御辇村“新金源超市”对面民房赌博游戏机店的管理人员，2015年3月22日，其与李某6、李某8、冯某、李某7等人跟被告人杜某到不同的赌博游戏机店当管理人员，主要负责收钱、上分、退分等工作，该店共有4台赌博游戏机供人赌博，杜xx负责到各个店里收钱、维修游戏机。该店经营至今共营利108520元。2015年4月9日，公安机关查获该店，现场缴获4台赌博游戏机以及现金人民币1845元。杜某有管理7家店，7家店的现场管理人员分别为江某、李某8、李某7、李某6、冯某、程某、宋某。
9.证人李某6的证言、辨认笔录、照片及相关说明，证实其系梧潭村“沙县小吃”旁民房赌博游戏机店的管理人员，2015年3月22日，其与李某5、李某8、冯某、李某7等人跟被告人杜xx到不同的赌博游戏机店当管理人员，主要负责收钱、上分、退分等工作，该店共有4台赌博游戏机供人赌博，杜某负责到各个店里收钱、维修游戏机。该店经营至今共营利92020元。2015年4月9日，公安机关查获该店，现场缴获4台赌博游戏机。杜xx有管理多家游戏机店，多家游戏机店的老板均系同一个人。现场管理人员有李某5、江某、李某8、李某7、冯某、程某、宋某。
10.证人李某7的证言、辨认笔录、照片及相关说明，证实其系潘湖村“优特水果”旁民房赌博游戏机店的管理人员，该民房的房东系黄金聪。2015年2月份，其与李某5、李某8、冯某、李某6等人跟被告人杜某到不同的赌博游戏机店当管理人员，主要负责收钱、上分、退分等工作。该店共有4台赌博游戏机供人赌博，杜xx负责管理多家游戏机店，不定时会到各个店里收钱、维修游戏机。该店经营至今共营利56790元。2015年4月9日，公安机关查获该店，现场缴获4台赌博游戏机及现金3910元。当日查获的游戏机店有8家的老板均系同一个人。现场管理人员有李某5、江某、李某8、李某6、冯某、程某、宋某、曾某。
11.证人曾某的证言、辨认笔录、照片及相关说明，证实其系御辇村“河南烩面馆”民房赌博游戏机店的管理人员。2014年其受雇于李某到其经营的赌博游戏机店当管理人员，刚开始是在钱头村“海翼通信”旁民房的游戏机店，同年11月被李某调到唐厝菜市场的店，2015年3月份到御辇村“河南烩面馆”民房赌博游戏机店管理，主要负责收钱、上分、退分等工作。该店共有4台赌博游戏机供人赌博，该店经营至今共营利65740元。杜某是游戏机店的主管，共管理8家店，主要负责对账、收钱、维修机器。2015年4月9日，公安机关查获该店，现场缴获4台赌博游戏机及赌资1340元。当日查获的游戏机店有8家的老板均系李某。现场管理人员有李某5、江某、李某8、李某7、冯某、程某、宋某、李某6。
12.证人李某8的证言、辨认笔录、照片及相关说明，证实其系唐厝村菜市场“永佳牙科”旁民房赌博游戏机店的管理人员，该店共有4台赌博游戏机供人赌博。2015年其与李某5、李某8、冯某、李某6等人跟被告人杜某到不同的赌博游戏机店当管理人员，江某也是杜某介绍到游戏机店当管理人员的，主要负责收钱、上分、退分等工作。杜某负责管理多家游戏机店，不定时会到各个店里收钱、维修游戏机。该店经营至今共营利2570元。2015年4月9日，公安机关查获该店，现场缴获4台赌博游戏机及赌资1510元。当日查获的游戏机店有8家的老板均系同一个人。现场管理人员有李某5、江某、李某6、李某7、冯某、程某、宋某、曾某。
13.证人江某的证言、辨认笔录、照片及相关说明，证实其系旧铺村后岭“三味特色烤鱼店”旁民房赌博游戏机店的管理人员，该店共有4台赌博游戏机供人赌博。2015年其经被告人杜某介绍到赌博游戏机店当管理人员，主要负责收钱、上分、退分等工作。杜某负责管理多家游戏机店，负责到各个店里对账、收钱、维修游戏机。该店经营至今共营利75150元。2015年4月9日，公安机关查获该店，现场缴获4台赌博游戏机及赌资1178元。当日查获的游戏机店有8家的老板均系同一个人。现场管理人员有李某5、李某6、李某8、李某7、冯某、程某、宋某、曾某。
14.证人冯某、程某的证言、辨认笔录、照片及相关说明，证实其二人系洋茂村“仙游小吃”旁民房赌博游戏机店的管理人员，该店共有4台赌博游戏机供人赌博。2015年其二人经被告人杜某介绍到赌博游戏机店当管理人员，冯某主要负责收钱、上分、退分等工作，程某主要负责望风。杜某负责管理多家游戏机店，每天到各个店里对账、收钱、维修游戏机。该店经营至今共营利66970元。2015年4月9日，公安机关查获该店，现场缴获4台赌博游戏机及赌资1630元。当日查获的游戏机店有8家的老板均系同一个人。现场管理人员有李某5、李某8、李某7、李某6。
15.证人黄金聪证言、辨认笔录、照片及相关说明，证实其系潘湖村“优特水果”旁民房赌博游戏机店的房东。2014年8月其将房子租给李某进行开设赌博游戏机，2015年4月是被告人杜某向其支付租金的事实。
16.证人杨某、黎某的证言，证实2015年4月9日，其二人到晋江市池店镇潘湖村“优特水果”旁民房赌博游戏机店进行赌博时被公安机关抓获。该游戏机店有4台赌博游戏机的事实。
17.证人李某1的证言、辨认笔录、照片及相关说明，证实其唐厝村菜市场内“永佳牙科”旁赌博游戏机店的房东，2014年10月份，其将房子租给一名外地男子开设赌博游戏机店，刚开始曾某系管理，后来管理又换成了李某8的事实。
18.证人黄某的证言，证实其系池店镇御辇村“河南烩面馆”民房赌博游戏机店的房东，2015年3月份，曾某等人在其租房开设赌博游戏机店的事实。
19.证人李某3证言、辨认笔录、照片及相关说明，证实其系池店镇旧铺后岭村“三味特色烤鱼”旁民房的房东，2014年10月份其将房子租给他人开设赌博游戏机店，管理人员系江某的事实。
20.证人李某2的证言、辨认笔录、照片及相关说明，证实其系池店镇梧潭村沙县小吃旁赌博游戏机店的房东，2014年，其将房子租给他人开设赌博游戏机店，管理人员系李某6的事实。
21.公安机关出具的工作说明、刑事判决书，证实公安机关在被告人李某的举报下抓获吴某，后吴某因犯开设赌场罪于2015年11月16日被福建省晋江市人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元的事实。
22.现场检查笔录、扣押物品清单、收缴物品清单、财物入库清单、证据保全清单、照片，证明案发现场查扣赌资、作案工具的情况。
23.行政处罚决定书、福建省行政罚款收据，证明参赌人员的处罚情况。
24.赌博机认定书，证实本案扣押的32台游戏机均系赌博机的事实。
25.户籍证明、人口信息，证明本案被告人及相关涉案人员的身份等基本情况。
26.被告人李某的供述与辩解、辨认笔录、照片及相关说明，证实其供述与庭审查明的事实一致。
26.被告人杜某的供述与辩解、辨认笔录、照片及相关说明，证实2015年后，因李某在池店镇开设8家赌博游戏机店，雇佣其代为管理该8家游戏机店，后来，李某8、冯某、李某5、李某7、李某6、江某、程某就跟他一起到李某经营的游戏机店担任管理，其主要负责维修机器故障、向管理人员收取游戏机店违法所得款的事实。
上述证据均经当庭质证，可相互印证，能够证实查明的上述事实，本院均予以确认。
关于被告人杜某的辩解及辩护人黄素春的辩护意见的第一点，经查，从其他证人的证言来看，均系2015年年后才与杜某共同到池店镇上述赌场进行管理工作，所以按照有利于被告人的原则，只能认定被告人杜某系2015年年后才参与该赌场。在参与时间能够认定的前提下，被告人杜某只对其参与期间的行为承担责任，其供述该赌场在其参与期间的违法所得为32000元，本院予以认可。对被告人杜某的辩解及辩护人的辩护意见，本院予以采纳。
本院认为，被告人李某、杜某以营利为目的，设置赌博机供他人赌博，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二项规定精神，被告人李某、杜某通过设置32台赌博机开设赌场，违法所得达人民币554870元，二被告人行为均应认定为情节严重。被告人李xx在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人杜某参与时间较短，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，本院予以减轻处罚。被告人李某到案后揭发他人犯罪行为并提供藏匿地点等线索，经查证属实，系立功表现，本院予以从轻处罚。被告人李某、杜某归案如实供述其罪行，本院均予以从轻处理。二名辩护人的辩护意见，本院均予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人李某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币四万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年4月10日起至2018年7月9日止。罚金自判决生效之日起十日内向本院缴纳）。
二、被告人杜某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年5月8日起至2017年11月7日止。罚金自判决生效之日起十日内向本院缴纳）。
三、扣押在案的赌资人民币11833元以及犯罪工具赌博机32台（均未随案移送），予以没收，由扣押单位上缴国库。
四、继续追缴被告人李某违法所得人民币554870元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 许逢其
审 判 员 禤汉夏
人民陪审员 粘秋生
二〇一六年十二月三十日
书 记 员 吴陈斌
速 录 员 蔡思伟
附适用法律、司法解释节录：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。