中华人民共和国
山东省淄博市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）淄商初字第227号
原告爱知有限公司。住所地，大韩民国京畿道军浦市高山路151番路28（堂井洞）。
法定代表人陈政显（JINJUNGHYUN），董事长。
委托代理人杨俊岭，山东志城律师事务所律师。
被告沂源县富源果蔬有限公司。住所地，中华人民共和国山东省沂源县鲁村镇西坡村。
法定代表人齐宏山，经理。
委托代理人杜焕法，山东民意律师事务所律师。
被告淄博运和农精菜果蔬有限公司。住所地，中华人民共和国山东省沂源县鲁村镇驻地鲁村三村。
法定代表人孙启东，经理。
委托代理人张军，山东民意律师事务所律师。
原告爱知有限公司（以下简称“爱知公司”）诉被告沂源县富源果蔬有限公司（以下简称“富源公司”）、淄博运和农精菜果蔬有限公司（以下简称“运和公司”）联营合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告爱知公司的委托代理人杨俊岭，被告富源公司的委托代理人杜焕法，被告运和公司的委托代理人张军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告爱知公司诉称，2013年3月26日，原告与被告富源公司签订设立中韩合资公司合同，合同约定：原告与被告富源公司双方共同出资在被告富源公司所在地设立运和公司，进行农产品收购及加工；在原告所在地设立韩中运和农精菜有限公司，进行农产品销售；在中国设立的运和公司，原告第一次出资49万元，被告富源公司第一次出资51万元，在韩国原告方设立的公司，原告第一次出资51万元，被告富源公司第一次出资49万元；被告运和公司的财务由原告负责管理，所有公章均刻制中文韩文印章各一枚，分别由原告与被告富源公司持有，运和公司的支出费用均由原告与被告富源公司双方盖章确认后支出；被告运和公司收购加工后的产品，需运至在原告住所地设立的合资公司销售；原告与被告富源公司双方无权代替另一方或它方的名义签约和授权并负担财务的行为，共同追认使用与管理合资公司的法人公章。合同签订后，原告依约履行了出资义务，但是被告富源公司却迟迟不配合原告在原告所在地设立另一合资公司，更不履行出资义务，被告富源公司自行管理被告运和公司财务并擅自经营被告运和公司，从未给过原告任何形式的投资回报，被告富源公司的违约行为严重损害了原告合法的财产权益。现原告爱知公司诉至法院，请求判令：1、解除原告与被告富源公司于2013年3月26日签订的设立中韩合资公司合同，解散被告运和公司或者准许原告从被告运和公司退股；2、两被告返还原告投资款人民币49万元；3、被告富源公司赔偿原告损失人民币60270.00元；4、诉讼费、保全费由被告承担。庭审中，原告爱知公司变更诉讼请求，变更第一项诉讼请求为：判决解除原告与第一被告于2013年3月26日签订的设立中韩合资公司合同，准许原告从被告运和公司退股；变更第二项诉讼请求为：判决两被告连带返还原告投资款人民币49万元。
被告富源公司辩称，1、原告诉讼请求不明确，应当驳回；2、原告列富源公司为本案被告主体不适格；3、原告诉求解除设立中韩合资公司合同没有事实和法律依据，原告存在过错，原告未按照合同约定出资比例完全出资，存在违约。
被告运和公司辩称，原告诉讼请求法律关系不明确，本案实质是联营公司纠纷，原告要求解除合同，合同解除权是法律赋予守约方的，原告是违约方，原告没有合同解除权。合同是否解除与原告退股是不同法律关系，退股有法定条件，原告起诉不符合法定退股条件，应当先行清算。其他答辩意见同被告富源公司的答辩意见。
经审理查明，2013年3月26日，富源公司与爱知公司签订《设立中韩合资公司合同书》，约定，双方在富源公司所在地设立运和公司进行农产品收购及加工，在爱知公司所在地设立韩中运和农精菜有限公司进行农产品销售；双方共同出资人民币200万元，分两年出资，在富源公司所在地成立合资公司，富源公司出资人民币102万元，占51%，爱知公司出资人民币98万元，占49%，合同书签订后，第一年出资款7日内投资到位，剩余出资款第二年同期同上到位；在爱知公司住所地成立合资公司，爱知公司出资人民币102万元，占51%，富源公司出资人民币98万元，占49%，合同书签订后，第一年出资款7日内投资到位，剩余出资款第二年同期同上到位；投资人按出资比例分享共同投资利润，分担共同投资的风险，共同投资人各自以出资额为限对共同投资承担责任，共同投资人以其出资额为限对设立的中韩、淄博运和公司和韩中运和农精菜有限公司承担责任；双方互派代表到对方所在地公司进行管理；韩中合资公司的账户有中方负责管理，中韩合资公司的账户有韩方负责管理，两个公司所用公章均刻制中文韩文各一枚，分别由双方持有，两个公司支出费用均由双方盖章确认后支出；富源公司所在地的合资公司收购加工的产品，需运至爱知公司所在地的合资公司销售；双方无权代替另一方或它方名义签约和授权并负担财务的行为，共同追认使用管理合资投资公司的法人公章；若发生争议由富源公司所在地法院处理，适用中华人民共和国法律。
运和公司工商档案资料记载，2013年3月28日，富源公司出具委派书，委派齐元富、吴某为公司董事，其中齐元富为公司董事长。
2013年3月29日，富源公司与爱知公司签署了运和公司章程，章程规定，合营公司的投资总额为人民币285万元，注册资本为人民币200万元，富源公司认缴出资人民币102万元，爱知公司认缴出资人民币98万元，实行分期出资，首期出资100万元，于工商营业执照审批后3个月内到位，其余出资于公司成立之日起两年内缴清；合营各方应按合营合同规定的期限缴纳各自出资；公司设立董事会，董事会是合营公司的最高权力机构，董事会由3名董事组成，其中富源公司委派两名董事，爱知公司委派一名董事；设监事一名，由双方共同委派；设总经理、副总经理各一人，首届总经理、副总经理由富源公司推荐，经理为公司法定代表人；合营公司合营期限为20年，合营各方如一致认为终止合营符合各方最大利益时可提前终止合营，合营期满或提前终止合营时应组成清算组，对合营公司财产进行清算，在债务全部清偿后，剩余的财产按合营各方出资额在注册资本中的比例进行清算。公司章程还对财务会计、利润分配、职工、工会组织、规章制度等做出了规定。
上述协议签订后，2013年4月10日，运和公司成立并办理了工商登记，法定代表人为吴某，后变更法定代表人为孙启东。
2013年6月20日，运和公司在中国银行股份有限公司沂源支行开立的账号为20×××41的账户分别进账40941.22美元、39120.00美元。
2013年6月24日，富源公司与爱知公司作为甲乙双方签订投资注册合资公司附加协议书，载明：“依据甲乙双方主合同协议规定：乙方第一年需投资注册资金人民币49万元，因资金紧张未按原规定数额注入，只投资了人民币25万元，剩余一部分人民币24万元，经双方协商，由甲方支付投资注入，原乙方投资的人民币49万元银行进账单只作为乙方投资人民币25万元的凭证，其中24万元作为甲方投资凭证”。
2013年6月25日，沂源公明有限责任会计师事务所向运和公司出具公明验字（2013）第39号验资报告，载明，经审验，截至2013年6月20日止，运和公司已收到全体股东首次缴纳的注册资本（实收资本）合计人民币100万元，富源公司以货币出资人民币51万元，爱知公司以货币出资美元8.006122万元。
庭审中，爱知公司对其实际出资25万元的事实没有异议。
第一次出资完成后，富源公司及爱知公司均未再按照公司章程规定的期限向运和公司缴纳剩余出资。
爱知公司于庭审中提交了三份电子邮件打印件，一份电子邮件形成时间为2013年4月26日，发件人为陈政显，邮箱地址为jjhwp95@naver.com，收件人为幸福路，邮箱地址为wudg717@hotmail.com，内容为要求来韩国签字需要的韩中合资公司合同书中文翻译，附件为韩中合资公司设立合同书.doc文本。第二份电子邮件，2013年8月26日，陈政显通过电子邮箱jjhwp95@naver.com给收件人为房立花邮箱地址为fangliyan_2008@163.com发送电子邮件，内容为齐总的邀请函，附件为邀请齐元富赴韩国签证申请需要的相关材料，其中包括邀请函，邀请函中的邀请目的是在韩国内设立韩中合资公司，外资引进韩国需要向韩国银行申请。第三份电子邮件是陈政显将第二份电子邮件于同日一并发给幸福路邮箱地址wudg717@hotmail.com。证人吴某作证时认可其邮箱地址为wudg717@hotmail.com，也收到上述电子邮件。
《设立中韩合资公司合同书》约定设立的另一目标公司，即在爱知公司住所地设立韩中运和农精菜有限公司，未设立。
庭审中，富源公司、运和公司同意解除2013年3月26日由富源公司与爱知公司签订的《设立中韩合资公司合同书》，但认为运和公司的资产负债要进行清算。
以上事实，有原告爱知公司提交的《设立中韩合资公司合同书》、验资报告、电子邮件、委派书，被告富源公司提交的运和公司章程、投资注册合资公司附加协议书，本院调取的运和公司账号为20×××41的银行账户历史交易明细，证人吴某到庭的证人证言，及当事人的陈述在卷佐证，足以认定。
本院认为，原告爱知公司是在大韩民国注册成立的公司法人，适用涉外民事诉讼程序。被告富源公司、运和公司住所地位于中华人民共和国山东省淄博市，本院作为被告住所地人民法院对本案享有管辖权。原被告在诉讼过程中均选择适用中华人民共和国法律，依照《中华人民共和国合同法》第一百二十六条第一款、《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条的规定，本院确定适用中华人民共和国法律解决本案争议。
本案系原告爱知公司与被告富源公司两企业法人之间在履行双方之间签订的《设立中韩合资公司合同书》的过程中所发生的纠纷，系联营合同纠纷。原告爱知公司与被告富源公司签订的《设立中韩合资公司合同书》，系双方真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，合法有效。
关于原告爱知公司要求解除其与被告富源公司于2013年3月26日签订的《设立中韩合资公司合同书》的诉讼请求，因被告富源公司庭审中同意解除合该同，鉴于双方均无继续履行该合同的意思表示，对于原告爱知公司的该项诉讼请求，本院予以支持。
关于原告爱知公司要求准许其从被告运和公司退股的诉讼请求，对此，因运和公司系公司型法人，应受《中华人民共和国公司法》的规制。与原告爱知公司该项诉讼请求相关的法律规定，见于《中华人民共和国公司法》第七十四条，该条规定，有限责任公司“有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：（一）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；（二）公司合并、分立、转让主要财产的；（三）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。”原告爱知公司于本案中要求退股，但并未提供证据证明符合法律规定的要求公司回购股权的事实发生。因此，原告的该项诉讼请求，没有证据证明，本院不予支持。
关于原告爱知公司要求两被告连带返还原告投资款及要求被告富源公司赔偿损失的诉讼请求。本院认为，《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失”。该条规定，合同解除后，对于已经履行的，对合同解除的法律后果要根据合同的履行情况和合同性质作出区分，并且赔偿损失需以一方有违约行为并因该违约行为给另一方造成损失为前提。本案中，首先，富源公司与爱知公司双方签订的《设立中韩合资公司合同书》，其合同的主要内容是设立公司，如前所述，新设立的目标公司运和公司应受《中华人民共和国公司法》的规制。运和公司已经设立并办理了工商注册登记，原告所主张的投资款已经转化为运和公司的法人财产，运和公司以其全部财产对公司债务承担责任。《中华人民共和国公司法》规定，当公司出现解散事由时，应及时进行清算。公司财产在分别支付清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金，缴纳所欠税款，清偿公司债务后的剩余财产，有限责任公司按照股东的出资比例分配，未按照上述规定清偿前，不得分配给股东。因此，根据富源公司和爱知公司双方所签订合同的性质，在运和公司没有进行清算前，原告即要求返还投资款，没有法律依据。其次，原告爱知公司以联营合同纠纷起诉，其于诉状中称被告富源公司不配合原告在韩国设立公司，不履行在韩国设立公司的出资义务，对此，爱知公司提交的电子邮件中包括邀请函，但仅凭该份证据，不足以证明在韩国未能设立合资公司是因富源公司存在违约行为所致。爱知公司诉状中还称，富源公司擅自经营运和公司，并提交了2013年运和公司审计报告扫描件的图片打印件及从工商登记机关调取的委派书，对于审计报告扫描件，被告富源公司、运和公司对证据来源均持异议，并且该两份证据仅能证明运和公司是由富源公司经营，但不能证明富源公司“擅自”经营。因此，原告爱知公司所提交的证据不足以证明被告富源公司在履行合同过程中存在违约行为，并且，原告爱知公司也未能证明其除投资款以外还有其他损失。由此，在富源公司与爱知公司双方未就运和公司债权债务承继作出安排，或者运和公司未经清算之前，原告要求返还投资款的诉讼请求，本院不予支持。关于原告所主张的损失是以投资款为基数计算的利息损失，同上理由，本院亦不予支持。
合同解除后，原告爱知公司与被告富源公司就运和公司的债权债务及双方各自的股东权益可按照《中华人民共和国公司法》的相关规定通过清算程序处理。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、解除原告爱知公司与被告富源公司于2013年3月26日签订的《设立中韩合资公司合同书》。
二、驳回原告爱知有限公司的其他诉讼请求。
案件受理费9303.00元，由原告爱知有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交二审案件受理费，上诉于山东省高级人民法院。
审 判 长 宋欣欣
审 判 员 郑 炬
人民陪审员 邹玉凤
二〇一五年九月十日
书 记 员 王 艳