甘肃省白银市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）甘04民终1312号上诉人（原审被告）：南新军,男，XXXX日出生，汉族，农民，住会宁县。被上诉人（原审原告）：杨博，男，XXXX日出生，汉族，农民，住会宁县。委托诉讼代理人：姚世锋，会宁县法律援助中心律师。被上诉人（原审被告）：何统华，男，XXXX日出生，汉族，会宁县第五中学教师，住会宁县。上诉人南新军因与被上诉人杨博、何统华提供劳务者受害责任纠纷一案，不服会宁县人民法院（2017）甘0422民初2043号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。南新军上诉请求：驳回原判，依法改判，并由被上诉人承担上诉费用。事实和理由：被上诉人杨博是人机吊的安装者，实际操作者，因其本人的重大失误造成其身体伤害，其应承担70%的主要过错责任；被上诉人治疗期间，上诉人承担了医疗费、交通费、伙食费、陪护费等共计79916.12元，这笔费用应当按责任划分比例分担；残疾赔偿金应按被上诉人的农村户口计算金额；残疾赔偿金本身具有精神损害赔偿的性质，不应重复计算。杨博辩称，杨博不属于技术员，没有责任；原审已经判决杨博承担了30%责任，上诉人所称的已承担的医疗费也已经通过合作医疗报销了；杨博是农村户口，但一直在县城生意，依法应当按城镇人口标准计算损害赔偿数额。何统华辩称，何统华不应当承担连带责任，同意上诉人的上诉意见。杨博向一审法院起诉请求：1、被告南新军赔偿原告各项费用291974.94元，其中医疗费1142.84元，误工费37820元，护理费20700元，住院伙食补助费2000元，营养费500元，交通费6670元，鉴定费3000元，残疾赔偿金107910.6元，被抚养人生活费32231.5元，继续治疗费30000元，精神损害抚慰金50000元。2、被告何统华对上述费用承担连带赔偿责任。3、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：被告南新军与被告何统华口头约定，以包工包料的形式，由被告南新军承建被告何统华在会宁县会师镇西河小区的二层住宅。原告杨博受雇在该工地打零工。2017年1月5日，原告杨博安装了”机工吊”头，操作过程中，原告与机工吊一起跌落致其受伤。原告先后在会宁县人民医院、兰州大学第一附属医院、兰州军区兰州总医院、甘肃中医药大学附属医院治疗，被告南新军负担了全部医疗费用及交通费，具体金额双方均未提交有效证据，无法查实。在会宁县人民医院住院期间，被告南新军安排专人陪护15天。2017年7月份，原告在中国人民解放军总医院检查治疗，在定西市卫生学校附属医院检查，共花费1142.84元；因检查、鉴定支出的交通费6670元，被告南新军认可。事故发生后，被告南新军以借款的形式支付原告10800元。原告杨博的伤情经甘肃明源司法物证鉴定所鉴定：多椎体压缩性骨折的伤残等级为九级；膝关节损伤、跟骨粉碎性骨折的伤残等级为十级；护理依赖程度为不需要护理依赖；后续治疗费用需三万元。鉴定费用为3000元。鉴定意见做出并送达各方当事人后，甘肃明源司法物证鉴定做出更正说明，将误工损失日180天更正为护理期限180天。庭审中，各方当事人均不申请重新鉴定。另查明：1、原告杨博生育有三个孩子，长女杨婷2011年3月22日出生，二女杨盈2012年6月5日出生，长子杨腾飞2015年11月25日出生。2、被告何统华为城镇居民，其修建的二层住宅楼位于会宁县会师镇城区，并非属于村庄建设规划范围内的农民自建二层住宅。根据原告杨博提交的租房合同和营业执照，能够证明其虽为农村户口，但家庭成员在县城经商，其本人在县城打工并租房居住3年以上，故对原告要求按照当地城镇居民的相关标准计算赔偿费用的证明目的，予以采信。甘肃明源司法鉴定所的鉴定意见书关于误工损失日的计算，非本院委托事项，不予采信。该所之后做出的更正说明中的”护理期限180天”与鉴定意见中”不需要护理依赖”相矛盾，且更正说明没有加盖司法鉴定人印章，不予采信。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条第一款规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。被告南新军与原告杨博之间存在雇佣关系，原告杨博在受雇佣期间从事雇佣活动时受伤，被告南新军应承担赔偿责任。被告何统华将住宅承包给没有相应资质或者安全生产条件的被告南新军，原告杨博在施工过程中受伤，属于安全生产事故，故何统华应当与雇主承担连带赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。原告杨博作为成年人，没有对机工吊安装和操作不当可能造成的损害进行预估，从而采取有效措施防止事故发生，对事故的发生存在过错，且被告南新军积极配合治疗，已负担了绝大部分医疗费用，故本院酌情确定减轻被告南新军30%的赔偿责任。本案中，原告杨博的损失为：医疗费1142.84，误工费28060元（误工时间应从事故发生之日至定残日前一天，原告主张按244天计算），护理费4485元（从2017年1月19日计算至2017年2月28日共39天），住院伙食补助费2000元，营养费500元，交通费6670元，鉴定费3000元，残疾赔偿金107910.6元，被抚养人生活费32231.5元，继续治疗费30000元，以上共计215999.94元。原告杨博因从事雇佣活动致残，其要求被告支付精神损害抚慰金，符合法律规定，但其请求的赔偿数额过高，本院酌情确定为10000元为宜。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条、第十七条，《最高人民法院》第八条第二款、第九条、第十条的规定，判决：一、原告杨博的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、后续治疗费、鉴定费等共计215999.94元，被告南新军赔偿151200元，减去以借款形式支付的10800元，还应给付140400元；二、被告南新军给付原告杨博精神损害抚慰金10000元；上述给付内容，于本判决生效后三十日内履行完毕。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、被告何统华对上述一、二项赔偿内容承担连带责任；四、驳回原告杨博的其他诉讼请求。案件受理费200元，减半收取100元，原告杨博负担30元，被告南新军、何统华共同负担70元。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：二审查明事实与一审查明事实基本一致。本院认为，根据《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，据此，被上诉人杨博在受上诉人南新军雇佣期间，受南新军指示安装并操作人机吊时受伤，南新军应承担赔偿责任，南新军上诉主张其垫付79916.12元应当按责任划分比例分担，但其证据不足以证实其垫付的具体金额，对该主张不予采信，一审法院结合南新军已垫付部分款项的事实而对杨博的其它损失酌情减轻南新军30%赔偿责任，处理得当，应予维持；杨博提交的证据能够证实其本人及家庭成员在县城居住3年以上，故对残疾赔偿金及被抚养人生活费应按当地城镇居民的相关标准计算，对南新军主张按农村户口标准计算不予支持；关于南新军提出残疾赔偿金与精神损害赔偿金不应重复计算的主张，根据《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第九条第（二）项规定，致人死亡的，精神损害抚慰金的赔偿方式为死亡赔偿金，对南新军的该主张予以支持，对一审判决给付精神损害抚慰金予以纠正。综上所述，南新军的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款二项之规定，判决如下：一、维持会宁县人民法院（2017）甘0422民初2043号民事判决第一项、第三项；二、撤销维持会宁县人民法院（2017）甘0422民初2043号民事判决第二项、第四项；三、驳回南新军的其它上诉请求。四、驳回杨博的其它诉讼请求。一审案件受理费200元，减半收取100元，由杨博负担30元，由南新军、何统华共同负担70元；二审案件受理费200元，由南新军负担180元，被杨博负担20元。本判决为终审判决。审判长 胡 琳审判员 王承林审判员 于 燕二〇一七年十二月十五日书记员 田殿琪