安徽省淮南市大通区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）皖0402刑初18号
公诉机关淮南市大通区人民检察院。
被告人陈敬，男，1982年12月7日出生于淮南市，汉族，初中文化，无业，住淮南市潘集区。因涉嫌犯诈骗罪于2017年9月2日被淮南市公安局大通分局刑事拘留，经淮南市大通区人民检察院批准，同月29日被执行逮捕。现羁押于淮南市看守所。
辩护人徐军，安徽孟德春律师事务所律师。
淮南市大通区人民检察院以大检刑诉[2017]160号起诉书指控被告人陈敬犯诈骗罪向本院提起公诉。本院依法组成合议庭,于2018年1月23日、3月28日公开开庭审理了本案。淮南市大通区人民检察院指派检察员王坛出庭支持公诉，被告人陈敬及其辩护人徐军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
淮南市大通区人民检察院指控：2013年5月份，被告人陈敬虚构其承包淮南市九水路工程的事实，利用伪造的淮南市公路局工程合同书骗取陶某1、陈某1的信任，与两人签订了合伙协议。后陈敬多次以工程前期运作费用、交纳保证金、购买材料等为由，让陶某1、陈某1出资。期间陈某1对该工程产生怀疑，于是退出合伙。至2013年下半年，陶某1才发现自己被骗，此时已被陈敬骗走262350元。此后陶某1多次向陈敬催讨，陈敬一直未退还，后逃匿。
为证明上述事实，公诉人当庭出示了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述等证据。公诉机关认为，被告人陈敬以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人262350元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定依法判处。
被告人陈敬辩解：262350元中包含一笔5万元的3分利息，利息具体有多少不知道；其已经归还陶某113万元。
辩护人的辩护意见是：1.指控诈骗金额262350元中包含利息，陈敬实际只拿到22万元，其中一笔5万元有借条有3分利息，属于民间借贷，不应计入诈骗金额，另外陶某1承认陈敬已还其2万元，也应从诈骗金额中扣除，本案诈骗金额应认定为15万元；2.陈敬系与陶某1一起去的公安机关，构成自首；3.陈敬家人已与被害人达成赔偿协议并取得了谅解。
经审理查明：2013年5月份，被告人陈敬虚构其承包淮南市九水路工程的事实，利用伪造的淮南市公路局工程合同书骗取陶某1、陈某1的信任，并与两人签订了合伙协议。后陈敬多次以支付工程前期运作费用、交纳保证金、购买材料等为由，让陶某1、陈某1出资。期间陈某1对该工程产生怀疑，遂退出合伙。至2013年下半年，陶某1才发现自己被骗，共计被陈敬骗走262350元。后陶某1多次向陈敬催要，陈敬归还陶某12万元，余款一直未退还，并逃匿至外地。
另查明：审理期间，被害人陶某1以与被告人陈敬家人达成赔偿协议为由对被告人陈敬的犯罪行为表示谅解。
上述事实，有以下经庭审举证、质证的证据证实，予以确认：
1.户籍证明、前科证明证实：被告人陈敬的基本情况，无犯罪前科；
2.归案经过说明证明：2017年9月1日，陈敬被陶某1扭送至淮南市公安局大通派出所而归案；
3.报案材料证明：陶某1以陈敬诈骗其262350元为由向公安机关报案；
4.有发包方为淮南市公路局、承包方为淮南市鸿祥建筑安装有限公司、合同编号为皖淮淮字109号文的淮南市公路局工程合同书在案，经被告人陈敬确认系其伪造的九水路工程合同；
5.合伙协议证明：陈敬就上述虚构的淮南市公路局九水路工程与陶某1、陈某1达成合伙协议；
6.2013年10月17日陈敬出具的借条证明：陈敬收到陶某1的款项金额为262350元；
7.安徽省淮南市公路管理局证明证实：该局无淮南市公路局工程合同书样式，无合同编号为皖淮淮字109号文的工程合同，也未使用过该合同中的“淮南市公路局专用章”，也没有九水路工程项目；
8.淮南市路桥开发有限公司证明：胡某于2012年1月从淮南市公路管理局调至该公司工作；
9.淮南市公安局大通分局情况说明证明：未查找到淮南市鸿祥建筑安装有限公司工商注册信息；
10.刑事谅解书证明：2018年2月11日，陶某1出具书面谅解书以与陈敬家人达成赔偿协议为由对陈敬的犯罪行为表示谅解；
11.被害人陶某1的陈述证明：2013年5月份，陈敬讲他成立的淮南市鸿祥建筑安装有限公司与淮南市公路局签订了九水路工程承包合同，并提供了一份编号为皖淮淮字109号文的工程合同书，称他没有那么多钱，想和其一起承包，后来其又找到陈某1，三人签订了一份合伙协议。之后陈敬以交工程保证金、前期运作费用等各种理由要钱，其没有钱，但其与陈某1此前有个工程的工程款没有结算，其与陈某1商量让陈某1先给陈敬打钱，后来工程没有动静，陈某1不愿干了，其与陈某1谈好给陈敬的钱算其的，从两人此前的工程款里扣，并多次找陈敬问何时开工，陈敬以各种理由推拖，其等了几个月，发现情况不对，就找陈敬要钱，到当年10月份，陈敬给其打了一张262350元的条子，但一直不给钱，后来其了解到皖淮淮字109号文的工程合同书是假的。在其得知陈敬骗其后一二个月，陈敬曾分两次各还过其1万元钱。陈敬给其打完借条后一直躲着，之后电话也打不通了，听讲他跑到外地去了。
12.证人陈某1的证言证明：2013年5月份，陶某1对其讲他朋友陈敬在大通区承包了九水路工程，要拉两人合伙干，后来三人谈的合作事宜，并签了一份协议书，陈敬还提供的他和淮南市公路局签的合同。之后陈敬以支付前期运作费用、交工程保证金、购买土方等各种理由要钱，其陆续给陈敬转的钱。期间两人问陈敬要工程图纸，陈敬一直推拖，其发现不对劲，对陶某1讲不能干，陶某1不信，讲给陈敬的钱算他的，从两人另一个工程款里扣，先后陈敬以九水路工程名义找陶某1要了26万余元。陶某1后来发现被骗，就找陈敬要钱，陈敬一直不还钱；
13.证人宋某的证言证明:2013年，陈敬对其讲他和陈某1、陶某1合伙干九水路工程，让其帮忙开车、负责工地现场。后来工程一直拖了几个月没有开工。其觉得情况不对，陈某1也发现被骗，但陶某1仍然相信陈敬，跟陈某1说经陈某1手给陈敬的钱算他的，直到后来陶某1才知道被骗，就找陈敬讨要说法。陶某1被陈敬骗去20多万元；
14.证人胡某的证言证明：其已于2012年1月从淮南市公路管理局调至淮南市路桥开发有限公司工作。皖淮淮字109号文的淮南市公路局工程合同书上胡某的签名不是其签的，其也没有见过该合同书，也不认识陈敬；
15.被告人陈敬在侦查阶段的供述证明：2013年4、5月份，其骗陶某1有九水路工程，拉他入伙，并伪造了皖淮淮字109号淮南市公路局工程合同书，合同书上其签的名，并找人盖了淮南市鸿祥建筑安装有限公司的章，胡某的签名及公路局的公章是假的。陶某1又找了另一个合伙人陈某1，三人签订了合伙协议。之后其以要工程前期费用、购买材料等理由，陆续骗了26万余元，是陈某1通过转账给其的。他们要看工地和图纸，其就推拖。期间陈某1发现活干不了就退出了，他俩商量后这26万余元就算陶某1的。到8、9月份陶某1知道其骗他，就找其要钱，其给陶某1打了262350元的借条，后来陶某1找其要钱，其没有钱就躲到外地去了。骗的钱大部分被其挥霍掉了。其曾还过陶某1钱。
对被告人陈敬辩解262350元中包含一笔5万元的3分利息及辩护人提出262350元中包含利息，陈敬实际只拿到22万元，其中一笔5万元有借条有3分利息，属于民间借贷，不应计入诈骗金额，经查，上述辩解、辩护意见没有证据证实，不予采纳。
对被告人陈敬辩解其已经归还陶某113万元，辩护人提出陶某1承认陈敬已还其2万元，该款应从诈骗金额中扣除，经查，被害人陶某1承认陈敬曾还其2万元，虽然陶某1称该2万元是陈敬给其打262350元借条前还的，但证人陈某1的证言、被害人陶某1的陈述、被告人陈敬的供述相印证，证明陈敬先后骗取陶某1款项总计262350元，故现有证据不能排除该2万元是陈敬归还骗取陶某1的款项，应从诈骗金额中扣除。对辩护人此辩护意见予以采纳。除该2万元外，被告人陈敬辩解还归还陶某111万元，没有证据证实，对该辩解意见不予采纳。
本院认为：被告人陈敬以非法占有为目的，虚构事实骗取他人242350元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，应依法惩处。公诉机关指控罪名成立，依法予以确认。被告人陈敬归案后能如实供述主要犯罪事实，依法可从轻处罚。对辩护人提出陈敬系与陶某1一起去的公安机关，构成自首的辩护意见，经查，陈敬系被陶某1扭送至公安机关，没有自动投案情节，依法不构成自首。对该辩护意见不予采纳。对辩护人提出陈敬家人已与被害人达成赔偿协议并取得了谅解的辩护意见，经查属实，予以采纳，并对陈敬酌情从轻处罚。
根据被告人陈敬犯罪的事实、性质、情节、社会危害程度等情况，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条之规定，判决如下：
被告人陈敬犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月2日起至2020年9月1日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省淮南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 李侠军
审 判 员 常 斌
人民陪审员 李 春
二〇一八年三月二十八日
书 记 员 王樱樱
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。