重庆市渝中区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）中区法民初字第06115号
原告周明根，男，1928年2月16日出生，汉族，住重庆市渝中区。
委托代理人蒲永，重庆天宸律师事务所律师。
委托代理人田冬梅，重庆天宸律师事务所律师。
被告重庆恒诚汽车代驾服务有限公司，住所地重庆市九龙坡区经纬大道1399号4-2-6-8号，组织机构代码06051552-4。
法定代表人刘士彬，该公司总经理。
被告刘士彬，男，1964年1月23日出生，汉族，住重庆市九龙坡区。
被告中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司，地址重庆市渝中区人民路173号大礼堂南楼2、3、4层，组织机构代码75624841-X。
负责人石合群，该公司总经理。
委托代理人涂锐，重庆中渡律师事务所律师。
原告周明根与被告重庆恒诚汽车代驾服务有限公司（以下简称恒诚代驾公司）、被告刘士彬、被告中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司（以下简称平安重庆分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员赵文康独任审判，适用简易程序公开开庭进行了审理，书记员任清霞担任法庭记录，原告周明根的委托代理人蒲永，被告刘士彬，被告平安重庆分公司的委托代理人涂锐均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告周明根诉称，2014年11月24日20时19分许，刘士彬驾驶恒诚代驾公司所有的车牌号为渝A08M**号小型普通客车由渝中区两路口方向往解放碑方向行驶，行驶至中山一路老车站路段时与步行的周明根发生碰撞，造成周明根受伤。经交警部门认定，此次事故刘士彬、周明根负同等责任。渝A08M**号车在平安重庆分公司投保交强险及商业险，现周明根诉至法院请求判令：医疗费8778.68元、住院伙食补助费1824元、营养费1000元、护理费10560元、鉴定费1950元、残疾赔偿金12608元、康复费3000元、精神损害抚慰金5000元、交通费500元，上述费用共计45220.68元，由平安重庆分公司在交强险范围内承担赔偿责任，其中包含精神损害抚慰金。超出交强险责任范围由车方承担70%责任，属于车方的责任由平安重庆分公司在商业三者险范围内赔偿。
被告平安重庆分公司辩称，对事故发生经过及责任认定无异议。渝A08M**号车在平安重庆分公司投保交强险和限额为500000元的商业三者险，并投保了不计免赔。该事故发生在交强险保险期间，同意在交强险保险范围内向周明根承担赔付责任，超出交强险责任范围车方承担60%责任，周明根自行承担40%。事发后平安重庆分公司已垫付周明根医疗费10000元。对周明根诉请赔偿的具体项目，医疗费认可8698.68元，对于超出交强险责任范围外的医疗费应扣除15%的非医保用药费用，住院伙食补助费认可1792元，营养不认可，住院期间护理费认可按80元／天计算，出院后护理费认可按40元／天计算。残疾赔偿金认可12573.5元，后续医疗费和精神损害抚慰金不认可，交通费认可200元，鉴定费、诉讼费不属于保险公司责任范围。
被告恒诚代驾公司、刘士彬共同辩称，对事故发生经过及责任认定无异议。渝A08M**号车属恒诚代驾公司所有，刘士彬是恒诚代驾公司法定代表人，事发时是履行职务行为。渝A08M**号车在平安重庆分公司投保交强险和限额为500000元的商业三者险，并投保了不计免赔。同意在交强险保险范围内向周明根承担赔付责任，超出交强险责任范围车方承担60%责任，周明根自行承担40%。事发后刘士彬已垫付周明根医疗费5882.88元。对周明根诉请赔偿的具体项目同意保险公司意见，但不同意平安重庆分公司扣除15%的非医保用药费用，同时鉴定费和诉讼费应由保险公司承担
经审理查明，2014年11月24日20时19分许，刘士彬驾驶恒诚代驾公司所有的车牌号为渝A08M**号小型普通客车由本市渝中区两路口方向往解放碑方向行驶，行驶至中山一路老车站路段时，该车右前大灯及前挡风玻璃处与车行方向从右至左横过道路的行人周明根发生碰撞，造成周明根倒地受伤的道路交通事故。后经重庆市公安局渝中区分局交通巡逻警察支队作出道路交通事故认定，此次事故刘士彬与周明根负同等责任。
事发后，周明根被送到重庆市中山医院住院治疗至2015年1月20日，诊断为：“左耻骨上下支骨折、鼻骨骨折、头面部嘴唇多处挫裂伤（清创术后）、全身多处软组织挫伤、糖尿病、胸12椎体陈旧性骨折、腰椎间盘突出”，出院医嘱：“1、出院后，请遵医嘱不适时随时门诊随访；2、在医师指导下继续功能锻炼；3、出院后全休两月；4、出院后4-6周来院复查”。周明根住院期间的医疗费21633.43元，其中由平安重庆分公司垫付10000元，由刘士彬垫付5000元。周明根出院后继续在重庆市中山医院门诊治疗，并自行支付医疗费2145.25元。2015年3月9日，周明根伤情经重庆市法医学会司法鉴定所鉴定为：“1.周明根骨盆畸型愈合，属X级伤残；2.周明根的后期医疗费约需人民币叁仟元；3.周明根的护理时限建议认定至出院后1个月。”此次鉴定费用1950元由周明根自行支付。
另查明，1、渝A08M**号车属恒诚代驾公司所有，在平安重庆分公司投保交强险和限额为500000元的商业三者险，并投保了不计免赔，该事故发生在交强险保险期间。2、刘士彬系恒诚代驾公司法定代表人，事发时是履行职务行为。3、刘士彬另垫付事发当时周明根的医疗费882.88元。4、周明根，户籍地重庆市渝中区民安园7号6-9，户别非农业家庭户口。
上述事实，有交通事故认定书、住院病历、医疗费票据等证据以及双方当事人的陈述载卷为凭，并经当庭质证，足以认定。
本院认为，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任……。”本案所涉法律关系有二，一为平安重庆分公司与被保险人恒诚代驾公司之间的强制责任保险合同法律关系，周明根系受害人，即为该保险所涉及的第三者，其享有对保险金的直接请求权，平安重庆分公司负有在责任限额内向受害人直接赔付的法定义务，即承担第一序位的赔偿义务且不以被保险人有无过错为条件；二为交通事故机动车方与受害方之间的侵权损害赔偿法律关系。机动车方将就保险公司责任限额外的金额，按照各自过错、法定的责任比例承担赔偿责任。本案中，双方对交通事故责任认定无异议，本院对该责任认定书予以采信。结合本案实际情况，本院酌定由周明根承担30%责任，由刘士彬承担70%责任，恒诚代驾公司对此承担连带赔偿责任。
关于保险公司在商业险范围内承担责任的问题，本院认为，恒诚代驾公司为其所有的车牌号为渝A08M**号车向平安重庆分公司投保500000元的商业三者险，并投保了不计免赔，根据我国保险法的规定，责任保险的被保险人给第三人造成损害，被保险人对第三人应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向第三者支付保险赔偿金；被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获得赔偿部分直接向保险人请求保险赔偿金。本案中，恒诚代驾公司在发生交通事故后，未请求平安重庆分公司在第三者责任险范围内赔偿相关费用，因此周明根作为第三人有权要求保险公司直接向其赔付相关费用。
关于保险公司辩称扣除15%的非医保用药费用及不承担鉴定费用问题，本院认为，根据合同法的相关规定，签订合同的当事人双方达成合意对合同条款有约定，且未违反法律、法规强制性规定的，应当从其约定。故本院对保险公司请求扣除15%的非医保用药费用及不承担鉴定费用的请求予以准许。扣除部分及鉴定费用由恒诚代驾公司、刘士彬承担连带赔偿责任。
关于周明根请求的具体赔偿金额应该依法进行计算，对此，本院评析如下。
关于医疗费，结合周明根举示的医疗费票据、病历，本院对周明根住院期间医疗费21633.43元、门诊费2145.25元以及刘士彬垫付的882.88元予以确认，故周明根医疗费共计24661.45元。
关于住院伙食补助费，结合周明根的住院病历，本院确认周明根住院天数为57天，现周明根请求按32元／天计算，符合法律规定，本院对此主张，故周明根住院伙食补助费为32元／天×57天=1824元。
关于护理费，周明根诉请其护理费按120元／天计算88天。本院认为，结合本案实际情况及目前护理费市场标准，周明根住院期间的护理费以100元／天计算较为适宜，结合周明根的住院天数，本院将周明根住院期间的护理费计算为100元／天×57天=5700元。周明根出院后的护理费问题，综合周明根的治疗情况及相应医嘱，本院对周明根出院后的护理费按40元／天计算，同时对周明根请求的计算31天予以主张，故周明根出院后的护理费为40×31=1240元，综上，周明根的护理费共计6940元。
关于营养费，因医疗机构在医嘱中并未载明周明根需要加强营养，对于营养费1000元的请求，本院不予主张。
关于交通费，结合本案住院就医的情况，本院酌情主张交通费500元。
关于残疾赔偿金，结合周明根的伤残等级、户别、年龄以及重庆市上一年度的城镇常住居民人均可支配收入标准，本院对周明根的残疾赔偿金计算为25147×5×0.1=12573.5元。
关于后续医疗费，结合本案鉴定意见中对其伤残等级及后续医疗费的分析说明，本院认为，鉴于周明根的后续医疗费并未实际发生，故本院对此暂不主张，若周明根此后实际产生后续医疗费后，可另行主张。
关于鉴定费，结合周明根举示的鉴定意见书及鉴定费票据，本院对鉴定费1950元予以主张。
关于精神损害抚慰金，周明根的身体遭受伤害，鉴定为十级伤残，使其遭受精神痛苦，其有权通过损害赔偿的方式进行救济，故本院酌情主张精神损害抚慰金2000元。
综上，本案应纳入赔偿范围的费用有：医疗费24661.45元、住院伙食补助费1824元、护理费6940元、残疾赔偿金12573.5元、鉴定费1950元、交通费500元、精神损害抚慰金2000元，合计50448.95元。
关于保险公司应承担的赔偿项目及金额问题。根据机动车交通事故责任强制保险条款规定，在被保险人有责任的情况下，死亡伤残赔偿限额为110000元，赔偿项目有：残疾赔偿金、残疾辅助器具费、误工费、护理费、交通费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金等；医疗费用赔偿限额为10000元，赔偿项目有：医药费、住院伙食补助费、续医费、营养费等。鉴于本案中平安重庆分公司已在医疗赔偿限额内垫付周明根医疗费10000元，故平安重庆分公司无需在交强险医疗赔偿限额内承担责任，另平安重庆分公司需在伤残赔偿限额内承担周明根精神损害抚慰金2000元、残疾赔偿金12573.5、护理费6940元、交通费500元、，以上共计22013.5元。本案超出交强险部分为医疗费14661.45元、住院伙食补助费1824元，合计16485.45元，根据本院确定的责任比例，超出交强险范围由车方承担70%责任即11539.8元，周明根自行承担4945.65元。由车方承担的赔偿金额中医疗费为10263元、住院伙食补助费1276.8元，该医疗费部份扣除平安重庆分公司请求免赔的15%非医保用药费用即1539.5元后，剩余金额为10000.3元，由平安重庆分公司在商业三者险承担范围赔偿周明根，故平安重庆分公司在交强险和商业三者险范围共计赔偿周明根32013.8元，本案中的扣除部份1539.5元及按责任比例计算的鉴定费用1365元，共计2904.5元由恒诚代驾公司及刘士彬承担连带赔偿责任，但因本案中刘士彬已垫付周明根相应费用合计5882.88元，上述费用相互品叠后，刘士彬多支付的费用为2978.38元，该费用在保险公司理赔金中予以扣除，故本案中平安重庆分公司实际应支付周明根29035.4元。对于本案扣除的费用，刘士彬可另行向保险公司理赔。
综上所述，本院认为原告的诉讼请求部分成立。依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条、第十七至二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司在本判决生效之日起十五日内支付原告周明根29035.4元保险理赔金；
二、驳回原告周明根的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
本案受理费减半收取465元，由被告刘士彬、重庆恒诚汽车代驾服务有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。
代理审判员 赵文康
二〇一五年十月十日
书 记 员 任清霞