湖北省武汉市汉阳区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）鄂汉阳刑初字第00637号
公诉机关武汉市汉阳区人民检察院。
附带民事诉讼原告人刘某，无职业。
被告人文又兴，无职业。2011年8月因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币1000元。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年3月5日被刑事拘留，同年4月11日被逮捕。现羁押于武汉市汉阳区看守所。
辩护人文有龙，湖北玉沙律师事务所律师。
武汉市汉阳区人民检察院以武阳检刑诉（2015）第608号起诉书指控被告人文又兴犯故意伤害罪，于2015年7月15日向本院提起公诉，本院于同日立案。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人刘某提起附带民事诉讼。因本案民事部分需要调解，本院于2015年8月28日将本案转为普通程序，并依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。武汉市汉阳区人民检察院指派代理检察员黄钰出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人刘某、被告人文又兴及其辩护人文有龙均到庭参加诉讼。因本案案情复杂，无法在审限内审结，经武汉市中级人民法院批准，延长审理期限三个月。现已审理终结。
武汉市汉阳区人民检察院指控，2013年5月20日19时许，被告人文又兴在武汉市汉阳区山北湾监利餐馆门口与被害人刘某发生口角，继而发生打斗。打斗中，被告人文又兴使用“关公坊”空酒瓶将刘某头部打伤，致刘某头部右侧顶部硬脑外血肿。经武汉市汉阳区公安司法鉴定中心法医学鉴定中心鉴定，被害人刘某受伤程度为重伤二级。
2015年3月5日，被告人文又兴在湖北省监利县彭口村其妻子彭某家中被公安民警抓获。
公诉机关提供了相应的证据认为，被告人文又兴的行为构成故意伤害罪，系累犯，要求依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十五条第一款的规定对被�人文又兴定罪处罚。
附带民事诉讼原告人刘某诉称，被告人文又兴的伤害行为造成其重伤，并提供了住院医疗发票一张、门诊发票二张、湖北诚信司法鉴定所鉴定意见书一份，要求被告人文又兴赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、后期治疗费、精神抚慰金，以上共计人民币147，414.80元。
被告人文又兴对起诉书指控的事实和罪名无异议，无辩护意见。
辩护人文有龙辩称，被告人文又兴虽然家庭困难，但其家属仍尽力筹措人民币30，000元代其赔偿被害人，且原告人有过错，请求对被告人文又兴从轻处罚；原告人提供的门诊发票共计人民币582.1元系其出院后的花费，应一并计入后期治疗费中予以赔偿。
经审理查明，2013年5月20日19时许，被告人文又兴在武汉市汉阳区山北湾监利餐馆门口与被害人刘某发生口角�继而发生打斗。打斗中，被告人文又兴使用“关公坊”空酒瓶将刘某头部打伤，致刘某头部右侧顶部硬脑外血肿。经武汉市汉阳区公安司法鉴定中心法医学鉴定中心鉴定，被害人刘某受伤程度为重伤二级。
2015年3月5日，被告人文又兴在湖北省监利县彭口村其妻子彭某家中被公安民警抓获。
在本院审理过程中，辩护人文有龙向本院申请对被害人刘某的人体损伤程度进行重新鉴定，本院依法委托湖北中真司法鉴定所，对被害人刘某的损伤程度进行了重新鉴定，鉴定结论仍为重伤二级。
另查明，被告人文又兴的故意伤害行为给附带民事诉讼原告人刘某造成了经济损失，花费医疗费共计人民币66，593.9元，期间住院治疗17天。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、报案材料、到案经过、�获经过、破案经过证实，2013年5月20日被害人刘某在汉阳区磨山集团监利餐馆就餐被人打伤；武汉市公安局汉阳区分局将涉嫌故意伤害罪的被告人文又兴列为网上逃犯，2015年3月5日湖北省监利县公安局福田寺派出所民警将在逃的文又兴抓获归案。
2、附带民事诉讼原告人刘某的陈述：2013年5月20日下午5时许，我、朋友肖干、两个合伙做生意的老板及我的一个做衣服的师傅共五人，在汉阳磨山村山北湾252号一个叫”监利餐馆”的饭店吃饭。在吃饭过程中，有三个年青人在旁边的一桌也坐下来吃饭。大约晚上19时30许，那三个年青人先吃完了就出去了，我们吃到晚上20时左右也吃完了。当我们走出门时，先前的三个年青人就围着我一个人打，其中有一个年青人拿着酒瓶子砸中了我的前额头，顿时我满脸是鲜血，我一时失去了知觉，倒在地下。我�朋友肖干和与我做生意的两个老板将我用车送到了汉阳医院。
我不清楚那几个青年打我的原因，吃饭的时候我们之间没有发生矛盾。我不认识这三个年青人，也不记得他们的特征，出门时我就被打了，什么也没有看见。我被他们用酒瓶砸晕了，没有看见其它凶器。我的伤情很重，做了头部手术了。
3、证人任某的证言：我在磨山村山北湾252号开了个餐馆，名字就叫“监利餐馆”。2013年5月20日晚上6点左右，先后来了二桌客人，一桌是三个年青人，另一桌有六至七个中年人。大约7点半左右三个年青人先吃完就出去了。8点左右中年人这一桌也吃完了出门，在门口遇到了先吃完饭的年青人，不知为什么，双方就吵起来了，我在厨房听到外面在吵架，应该是中年人在餐馆门口和年轻人撞了一下，然后双方发生口角，于是我就出去将他们双方劝开，然后我回到厨房，就在这个时候我听到外面声音很大，我就又出去，看到那三个年青人往磨山口的方向跑，中年人这边有一个人捂着额头，满脸是血，地上有一个破碎的“关公坊”酒瓶，然后伤者就说去医院，我并没有看到打架的过程。
那三个年轻人我认识，但不熟悉，在我餐馆吃过几次饭，经常在我餐馆附近看到他们，说监利话，一个好像叫“又又”，年龄在20到25之间，身高1.65米左右，较瘦；一个叫“斌斌”，年龄也在25岁左右，身高1.70米左右，中等身材；还有一个不知道名字，年龄在28岁左右，身高1.70米左右，中等身材，应该就住在磨山村。
4、证人杨某的证言：2013年5月20日下午5、6点钟的样子，我、文又兴、兰某三个人到山北湾的“监利餐馆”去吃饭，当时隔壁桌已经有六七个人在吃饭了，后来被打的那个人就坐在那个桌子上面。他们当时喝了酒，说话声音很大，我们三个人吃了大约半个小时左右就买单离开了。刚离开餐馆不久，文又兴就接到厂里同事文某的电话，让我们从餐馆里面给他们打包几个菜回去，于是我们三人又返回了餐馆，我和兰某坐在餐馆靠近门口的座位上聊天，文又兴把打包好的菜拿出来准备离开的时候，正好隔壁桌的几个人吃完了饭也准备离开，那几个人站在餐馆门口聊天，堵住了路，文又兴就跟对方的人说叫他们让开，对方的人一边往旁边让路，一边就说了一句脏话，说这话的人就是后来那个被打的人，他说话的口音像是武汉口音。我们服装厂老板杨某开着他浅蓝色的宝来轿车到了餐馆，准备把我们打包的菜带回服装厂，文又兴从对方让开的路走出餐馆，把手上拿着的打包菜放到老板的车上，然后转身就用右手照对方的头上打了两巴掌，我们老板一看到文又兴动手打人之后，因为怕被牵扯，所以就直接开车走了。我们看到文又兴动手了之后，就站起来准备到他那边去帮忙，在我们挤过去的同时，被打的那个人的同伴也挤到门口这边来帮忙打架了，就在很短的时间里面，我们所有的人全部都挤到餐馆门口来了，当时场面很乱，我就知道我朝对方挥拳，并用脚踢对方。具体我打的是哪些人我就不知道了，因为场面很乱。我们双方打起来的时候我们听到对方有人说“都是跟前一块的人，不必要这样！”我们听到是家乡话，于是就都停下来了，我们停止动手之后，我和兰某就回到餐馆里面的座位上面坐下来了，当时被打的那个人在打电话，具体的电话内容大概就是叫他兄弟过来。我听到文又兴在外面喊：“你要是敢出来，老子就一瓶子撼死你！”听到他的叫喊，被打那个人和他另外两个同伴就出去了，紧接着我就听见外面一声酒瓶破碎的声音。听�声音之后我和兰某就赶出去看，我们看见被害人倒在地上满脸是血，文又兴两手空空，但是右手在出血，我看到文又兴往磨山村委会方向跑了，有两个对方的人在背后追文又兴，我和兰某也追上去，我对追文又兴的两个人说：“你们想死吧！（意思就是不要再追了，否则动手打他们）”我说这话的时候兰某把随身携带的一把小刀也拿出来了，对方看到这架势于是就停下来了。最后我们三个人在磨山村部附近找了两辆“摩的”，我和兰某坐一辆，文又兴坐一辆，我们一起到殷家咀我们服装厂老板杨某的家里去了，文又兴当天晚上就回老家了，我和兰某在杨某那里躲了几天之后才出来做事。
之所以打架是因为文又兴以为对方是武汉人，觉得他们说脏话是对我们外地人的侮辱，于是就动手了。当时动手的时候很混乱，我不知道我是否打到被害人身上了，兰某也动手了，但是他是否打到被害人我也不知道。兰某有一把黑色的小折叠刀，当时在打架的时候兰某没有拿出来，我身上什么都没有，文又兴拿瓶子打人这个过程我也没有看见。
5、户籍证明、刑事判决书、刑满释放证明书各1份证实，被告人文又兴的个人基本信息及前科情况。
6、辨认笔录、情况说明各1份证实，原告人刘某无法辨认出被告人文又兴是否为参与打架的人。
7、武汉市汉阳区公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书、情况说明各1份证实，原告人刘某的损伤程度达到重伤二级。
8、被告人文又兴的供述：2015年3月5日早上8时许，我在监利县彭口村家中睡觉时，被福田寺派出所民警抓获归案。我是在2013年5月20日在武汉市汉阳区山北湾一家叫“监利餐馆”的门口故意伤人，后被武汉市汉阳区公安机关列为网上逃犯。
2013年5月20日我和监利老乡杨某还有杨某的一个朋友，我不认识，一行三人到武汉市汉阳区山北湾的一家名叫“监利餐馆”的地方去吃饭，我们刚吃完饭离开不久，我接到服装厂同事文某的电话说要我们点几个菜打包回去吃，然后我们三人就返回餐馆点菜，等菜做好之后我拿着菜准备离开，正好隔壁桌子上的客人也吃完了，他们大概6个人就站在餐馆的门口聊天，把餐馆的门给堵住了，我就跟对方的一个中年男子说麻烦让一下，那个中年男子没有让，反而张开双手挡住了整个门，我就冲出门了，冲出门之后那个中年男子就骂了我一句。当时服装厂的老板杨某开着车来拿打包的菜，我就把菜放到老板的车上，然后转头过去找那个骂我的中年男子，朝那个中年男子打了两巴掌，然后我和他就打起来了，看到我和那个人打起来之后，我的朋友杨某以及他的朋友也过来�忙，和那个中年人及其朋友拳打脚踢的混战起来了，后来对方有人说都是老乡，不必要这样打架，我们就停止了打架，杨某和他的朋友就回到餐馆里面坐去了。我在餐馆外面捡起地上的酒瓶子朝那名中年男子的头上砸了一下，那个中年男子就倒地了，满头是血，我的手上也划破了。砸完之后我就跑了，然后杨某他们也跑了。
附带民事诉讼原告人刘某提交了下列经法庭质证、认证的证据：
1、湖北中真司法鉴定所鄂中司鉴2015法鉴字第1365号法医司法鉴定意见书证实，原告人刘某的损伤程度属重伤二级。
2、湖北诚信司法鉴定所鄂诚信（2015）临鉴字第1363号法医鉴定意见书证实，刘某所受损伤属九级伤残；误工期为伤后180日，护理期为伤后60日；后续治疗费为人民币3，000元或据实结算。
3、武汉市住院医疗收费发票1张证实，刘某于2013年5月20日至2013年6月5日住院治疗17天，期间共花费医疗费人民币66，011.8元。
4、武汉市门诊医疗收费发票2张证实，刘某分别于2015年7月2日、2015年7月3日花费医药费共计人民币582.1元。
综合以上证据分析：
一、被告人文又兴因与他人发生口角，继而引发争执和打斗，致一人重伤，其行为符合故意伤害罪的主、客观构成要件。
二、附带民事诉讼原告人刘某提交的证据真实、合法、有效，本院予以采信，故其经济损失共计人民币95，801.87元，具体细目认定如下：
1、医疗费根据收据认定为人民币66，011.8元。
2、误工费，按湖北省在岗职工平均工资标准计算，期限为180日，共计人民币43217÷365×180=21312.49元。
3、护理费，按居民服务、修理和其他服务业标准计算，时间为60日，共计人民币28729÷365×60=4722.58元�
4、住院伙食补助费，按15元1天计算，住院天数为17天，共计人民币255元。
5、交通费酌情认定为人民币500元。
6、后期治疗费，按鉴定意见认定为人民币3，000元，原告人提交的人民币582.1元医药费为出院后所花费，应一并计入后期治疗费中。
本院认为，被告人文又兴故意损害他人身体健康，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人文又兴犯故意伤害罪的罪名成立。被告人文又兴曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之故意伤害罪，系累犯，应当从重处罚。被告人文又兴归案后能如实供述自己的罪行，且当庭自愿认罪，系坦白，可以从轻处罚。被告人文又兴家属在本院审理期间代其赔偿了原告人的部分经济损失，可以酌情从轻处罚。被告人文又兴的犯罪�为造成附带民事诉讼原告人刘某身体损伤，对由此产生附带民事诉讼原告人刘某的经济损失，应当承担民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人刘某要求被告人文又兴赔偿医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、交通费、后期治疗费等共计人民币95，801.87的诉讼请求，符合法律规定的部分，本院予以支持；但其诉讼请求中过高及不符合法律规定的部分，本院不予支持。辩护人文有龙辩称，原告人刘某对于损害结果存在一定过错，且被告人文又兴家属已尽力赔偿被害人部分经济损失，可以对被告人文又兴从轻处罚；原告人刘某共计人民币582.1元的医药费应一并计入后期治疗费的观点，与本案事实、证据和法律规定相符，本院予以采信。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条，第三十六条第一款，第六十五条第一款，第六十七条的三款，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条第二款、第一百五十五条第一款、第二款，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，第一百三十四条第一款第七项及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款，第十九条，第二十条，第二十一条第一款、第二款，第二十二条，第二十三条第一款之规定，判决如下：
一、被告人文又兴犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月5日起至2018年9月4日止。）
二、被告人文又兴赔偿附带民事诉讼原告人刘某的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、后期治疗费共计人民币95，801.87元（此款已支付3万元，余款人民币65，801.87元于判�生效后十日内付清）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省武汉市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 余立进
人民陪审员 张伶琍
人民陪审员 周洪元
二〇一五年十二月二十八日
书 记 员 朱 苒