太原市尖草坪区人民法院民 事 判 决 书（2015）尖民初字第1457号原告南京永腾建设有限公司太原分公司，住所地：太原市不锈钢产业园区八栋三单元202室。法定代表人张长年，职务：经理。委托代理人李晶，山西科贝律师事务所律师。委托代理人任洁，女，1990年11月28日出生，汉族，南京永腾建设有限公司太原分公司职工，住太原市，身份号码：。被告陈丽华，女，1981年6月4日出生，汉族，南京永腾建设有限公司太原分公司职工，住湖北省武汉市洪山区，身份号码：。委托代理人望勇（系被告丈夫），男，1982年5月2日出生，汉族，湖北省武汉市洪山区居民，住湖北省武汉市洪山区，身份号码：×××。原告南京永腾建设有限公司太原分公司与被告陈丽华劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告南京永腾建设有限公司太原分公司的委托代理人李晶、任洁，被告陈丽华的委托代理人望勇到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告南京永腾建设有限公司太原分公司诉称，并劳人仲裁字（2015）第121号仲裁裁决书认定的事实错误，对被告发生交通事故前工资福利待遇认定错误，仲裁委员会审理此案程序错误，应以被告处理交通事故损害赔偿的审理结果为依据，待交通事故处理完后，再向经办机构和原告主张补足差额的责任。仲裁裁决错误，将应由工伤保险经办结构承担的责任强加到原告身上，并且对被告工伤待遇数额计算有误，对据以作出被告工伤认定的道路交通事故认定书的真实性和合法性未进行调查，侵害了原告的合法权益。现起诉至法院，要求依法判令被告因交通事故造成的损害由被告向交通事故责任人主张赔偿，被告获得交通事故赔偿后，相关赔偿额低于工伤保险待遇标准的，原告仅依法承担自己责任范围内补足差额的责任，其余的原告不予承担，判令被告因交通事故遭受的损害在交通事故获赔后，将原告为其垫付的10668.90元偿还原告，本案诉讼费由被告承担。被告陈丽华辩称，第一，陈丽华工伤前的工资基数为3200元/月，因为原、被告签订的合同约定月工资为4000元，试用期工资为合同约定工资的80%,原告与被告约定签订的劳动合同并没有基本工资，绩效工资等规定，该公司为减少支出成本，采取各种手段及措施以最低缴费2320元购买保险不合法。原告称垫付了10668.90元费用的说法是其工资表中2014年9月至2015年4月共计8个月所谓应发工资的总和。本人工资卡实际收到8个月工资为7369.07元。根据工伤保险条例的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作的，原工资福利待遇不变，8个月应发22740.8元。根据道路交通事故责任认定书，该事故属于意外事故，不存在交通事故责任方先行赔偿的问题。被告拿到工伤认定书、劳动能力鉴定书、停工留薪确认结论表后去工伤保险经办机构申请工伤赔偿，但窗口查询不到被告的缴费信息。被告在仲裁申请书中要求原告代为支付取髌骨环手术费用，由于缺乏事实依据，仲裁庭未能支持，现被告已行手术，花费8461.53元，要求原告支付，并支付住院3天的陪护费320元。被告认为，原告应与被告解除劳动关系并一次性支付被告共计171070.87元。经审理查明，原告与被告于2014年6月20日签订了书面劳动合同，合同期限为2014年6月20日至2017年6月19日，岗位为资料员，月工资为4000元。试用期三个月，试用期基本工资2240元，绩效工资960元，薪资总额3200元，转正后基本工资2800元，绩效工资1200元，薪资总额4000元。2014年8月13日，被告在下班回家途中发生交通事故，后被送到太原市中心医院住院治疗，被诊断为右髌骨开放粉碎骨折，后于2014年8月22日出院，实际住院9天。住院期间共花费医疗费30638.1元，2014年9月16日，在湖北宜昌中心医院花费放射费118.9元。太原市中心医院长期医嘱单中载明留陪一人，住院期间原告并未派人进行陪护。2014年8月21日，太原市尖草坪一大队道路交通事故认定书认定被告无责任，此事故为意外事故，伤者自行承担处理自己受伤损失费用。2014年10月22日，经太原市人力资源和社会保障局以并人社审工伤认字（2014）0749号《认定工伤决定书》认定为工伤；2015年4月16日，太原市劳动能力鉴定委员会确认被告的停工留薪期为8个月，从2014年8月13日起至2015年4月12日止，伤残等级为伤残九级，无护理依赖。另查明，被告于2015年12月10日入住华中科技大学同济医学院附属同济医院行取出髌骨环的手术，并于2015年12月13日出院，期间花费医疗费8121.53元。之后在社区医院进行相关治疗，花费340元。认定以上事实的证据有原告提供的证据：劳动合同一份；太原市人力资源和社会保障局并人社审工伤认字（2014）0749号认定工伤决定书；劳动能力鉴定结论表一份；工伤职工停工留薪期确认结论表一份；并劳人仲裁字（2015）第121号仲裁裁决书；被告提供的证据：太原市中心医院住院通知书；诊断治疗建议书；山西省医疗单位住院医药费统一收据以及门诊医疗票据、湖北省医疗单位住院收费票据以及门诊收费票据；道路交通事故认定书一份，以及原、被告当庭称述在案佐证。本院认为，依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。原、被告签订了劳动合同并约定了试用期为三年及试用期工资3200元，包括基本工资和绩效工资，原告为被告缴纳社会保险时以月缴费工资2320元作为缴费基数不符合法律规定，原告试用期工资应为3200元。原告提出被告因交通事故造成的损害应由交通事故责任人赔偿，认为太原市公安局交通警察支队尖草坪一大队作出的道路交通事故认定书（简易程序）不合法、不真实，但并未在法定期间内提起行政复议或行政诉讼，因此原告的主张本院不予支持。依照相关法律、法规规定未参加工伤保险的职工发生工伤或者职工在用人单位欠缴工伤保险期间发生工伤的，由用人单位按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目、标准像工伤职工支付费用，工伤保险基金不予补支。被告于2014年8月13日发生工伤事故，原告于2014年8月26日补缴了2014年7月至8月的工伤保险费，因此，被告的的工伤待遇应由原告支付。被告两次住院治疗花费医疗费39219.14元，被告应给予支付。根据《山西省实施试行办法》规定，原告应支付被告护理费为2320元/月÷21.75天×12天=1280元。被告经太原市劳动能力鉴定委员会确认停工留薪期为8个月，原告从2014年8月至2015年4月为被告支付工资10228.27元，还应支付15371.73元。被告因工致残，构成九级伤残，根据《工伤保险条例》第三十七条、《山西省实施试行办法》第二十二条的规定，原告应向被告支付一次性伤残补助金28800元（3200元/月×9）、一次性工伤医疗补助金57600元（3200元/月×18）、一次性伤残就业补助金28800元（3200元/月×9）。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条第一款、第三十七条、第六十二条第三款、《山西省实施试行办法》第十四条、第二十二条、《太原市实施细则》第七条第二款、的规定，判决如下：一、解除原告南京永腾建设有限公司太原分公司与被告陈丽华的劳动关系。二、原告南京永腾建设有限公司太原分公司支付被告陈丽华医疗费39219.14元、护理费1280元，一次性伤残补助金28800元、一次性工伤医疗补助金57600元、一次性伤残就业补助金28800元、停工留薪期工资15371.73元，以上共计171070.87元。（判决书生效后十日内支付）三、驳回原告南京永腾建设有限公司太原分公司的诉讼请求。诉讼费10元由原告南京永腾建设有限公司太原分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。审 判 长  范温慧人民陪审员  王润花人民陪审员  徐志强二〇一六年三月二十五日书 记 员  刘俊霞