渭南市临渭区人民法院
行 政 判 决 书
（2017）陕0502行初69号
原告盖竹平，女，1959年3月23日出生，汉族，住山东省莱阳市姜瞳镇，农民。
原告刘彩霞，女，1986年12月13日出生，汉族，住山东省栖霞市藏家庄镇，农民。
原告刘彩艳，女，1991年1月22日出生，汉族，住山东省莱阳市姜瞳镇，农民。
共同委托代理人贾峰、贾建明，陕西泽诚律师事务所律师。
被告渭南市人力资源和社会保障局，住所地：渭南市临渭区。
法定代表人陈双牛，局长。
委托代理人樊春珂、姬丽娇，该局工作人员。
第三人青岛中劳联劳务服务连锁有限公司渭南分公司，住所地：陕西省渭南市高新技术产业开发区。
法定代表人赵利魁，总经理。
委托代理人李宏媛、王洪山，该公司工作人员。
原告盖竹平、刘彩霞、刘彩艳不服被告渭南市人力资源和社会保障局（下称渭南市人社局）、第三人青岛中劳联劳务服务连锁有限公司渭南分公司（下称青岛中劳联渭南分公司）工伤认定纠纷一案，于2017年8月8日向本院提起行政诉讼。本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告盖竹平、刘彩霞、刘彩艳及共同委托代理人贾建明未到庭，原告共同委托代理人贾峰到庭参加了诉讼；被告渭南市人社局法定代表人陈双牛未到庭，其委托代理人樊春珂、姬丽娇到庭参加了诉讼；第三人青岛中劳联渭南分公司法定代表人赵利魁未到庭，其委托代理人李宏媛、王洪山到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
被告渭南市人社局于2017年5月15日向第三人中劳联渭南分公司及刘启建家属出具了《关于青岛中劳联渭南分公司刘启建工伤认定程序终止的通知》。
原告盖竹平、刘彩霞、刘彩艳诉称，原告系工亡死者刘启建法定继承人，刘启建系青岛中劳联渭南分公司的职工。2016年8月21日上午11点10分左右，刘启建在工作岗位搬动电焊机过程中，电焊机和人不慎一起坠入水中，由于电焊机带电，刘启建被电击中身亡，事故地点在山东省寿光市工厂工作岗位。事情发生后刘启建被单位其他员工送至医院抢救，先行就医寿光市第二人民医院后转寿光市人民医院。由于当天是周日，刘启建工作单位与社保局休假，故顺延到周一，即2016年8月22日，刘启建工伤事故进行向被告单位工伤备案。用人单位负责人赵利魁于2016年8月22日电话通知渭南市社保局征缴处办公室刘启建工亡事宜，接听电话人员名叫闻丽，同日将书面认定工伤纸质版工亡备案材料盖章后交于渭南市社保局认定处，之后用工单位将整理好的认定材料于2016年8月31日左右，由赵利魁递交到渭南市社保局认定处，接收人员名叫陈亚鑫。被告单位收到工伤认定资料后进行了初步审查，并进行了现场实地调查取证工作。2016年9月7日，用人单位负责人赵利魁和用人单位员工王洪山协同渭南市社保局征缴处王鹏鹏和认定处陈亚鑫，前往工亡员工刘启建家属处、用工单位处、就医医院处、处理此次事故的派出所处调查取证。调查完毕后，赵利魁、王鹏鹏、陈亚鑫，于2016年9月9日返回渭南市。之后用人单位以及原告家属多次询问被告要求出具认定工伤决定书，而被告迟迟不予出具。截止到20l7年7月29日，渭南市社保局相关部门仍未出具工亡认定书，导致原告无法做后期理赔。
原告认为依据《工伤保险条例》第十四条规定：职工有下列情形之一的，应当认定工亡死者刘启建为工伤：（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的。（二）工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的。（三）在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的。（四）患职业病的。（五）因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明。（六）职工在合理时间内往返于工作地与配偶、父母、子女居住的合理路线的上下班途中发生事故的，亦可认定为工伤。受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的。（七）法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。工亡死者刘启建单位早于2016年8月依法向被告进行了申请认定工伤，被告单位也于2016年9月进行调查，然而至今早已超过60天法定答复期限，被告对原告家属刘启建工伤认定申请至今未做任何书面答复，其行为已经构成行政不作为，原告认为被告渭南市人社局行政不作为的具体行政行为违法，并严重侵害原告人的合法权益，现依据最高人民法院关于执行《中华人民共和国行政诉讼法》若干问题的解释第三十九条和行政诉讼法相关规定原告请求1、判决被告立即履行法定职责，对原告的申请工伤认定行为作出具体行政行为；2、本案诉讼费用由被告承担。并当庭增加诉讼请求，要求法院认定被告作出的《关于青岛中劳联渭南分公司刘启建工伤认定程序终止的通知》无效。
原告盖竹平、刘彩霞、刘彩艳提供了下列证据：1、莱阳市姜疃镇后森埠庄村民委员会证明及常住人口登记卡；2、寿光市人民医院出具的居民死亡医学证明（推断）书；3、劳务派遣协议、社会保险登记表、参加工伤保险人员情况表、陕西省社会保险缴费专用票据及工伤保险基金收入户账户信息；4、工伤认定申请表、烟台至西安航班订票信息；5、工伤认定决定书；6、渭南市人社局官网下载文件。
被告渭南市人社局辩称，原告起诉无事实依据和法律依据，应驳回其诉讼请求。一、原告诉被告行政不作为没有事实依据。自2016年8月21日刘启建死亡之日起至今，被告从未收到过作为家属的盖竹平、刘彩霞或刘彩艳任一人的工伤认定申请，也就是说，原告从未向被告申请对刘启建死亡认定工伤，被告不履行法定职责的事实不存在，其诉讼请求显然不存在事实依据。二、原告诉状承认其并非行政相对人，显然不是本案适格的主体。根据原告诉状陈述，向被告提交工伤认定材料的是单位，并非刘启建的亲属，在此种情况下，行政相对人显然是用人单位，作为原告不具备本案适格的主体资格。三、刘启建工伤认定未能作出系用人单位行为引起的，并非被告不履行法定职责。1、青岛中劳联渭南分公司报称，刘启建系其单位派遣员工，被派遣至烟台泰天冶金设备有限公司从事普工岗位工作，2016年8月21日上午1l点10分左右，在山东鲁丽钢厂有限公司施工时发生事故死亡。被告接到青岛中劳联渭南分公司的工伤认定申请材料后，安排工作人员到刘启建事故发生地山东鲁丽钢厂进行了调查，调查中发现青岛中劳联渭南分公司从事的劳务派遣业务未经相关部门许可或完成登记备案，涉嫌非法用工。为了查明事实，被告要求青岛中劳联渭南分公司提供派遣许可证或备案资料，而青岛中劳联渭南分公司至今未予提供，导致事实无法认定。因此，刘启建工伤认定未能作出系用人单位拒绝提供材料导致的，并非被告未履行法定职责。2、《劳务派遣暂行规定》(人社部令第22号)第十八条之规定：劳务派遣单位跨地区派遣劳动者的，应当在用工单位所在地为被派遣劳动者参加社会保险，按照用工单位所在地的规定缴纳社会保险费，被派遣劳动者按照国家规定享受社会保险待遇。依据此规定青岛中劳联渭南分公司应当在山东烟台为职工刘启建参加社会保险。《劳务派遣暂行规定》(人社部令第22号)第二十条规定：劳务派遣单位、用工单位违反劳动合同法和劳动合同法实施条例有关劳务派遣规定的，按照劳动合同法第九十二条规定执行。《劳动合同法》第九十二条规定：劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门责令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一万元以下的标准处以罚款，对劳务派遣单位，吊销其劳务派遣业务经营许可证。用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。依据此规定，青岛中劳联渭南分公司与烟台泰天冶金设备有限公司应承担赔偿责任。虽然青岛中劳联渭南分公司在注册地为职工参加了工伤保险，但也不能以此为由免除用人单位违法经营应承担的责任。《劳动合同法》第五十七条第二款规定：经营劳务派遣业务，应当向劳动行政部门依法申请行政许可；经许可的，依法办理相应的公司登记。未经许可，任何单位和个人不得经营劳务派遣业务。依据此规定，青岛中劳联渭南分公司未经劳动行政部门许可，不得经营劳务派遣业务，涉嫌违法经营。3、《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条规定：本办法所称非法用工单位伤亡人员，是指无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位受到事故伤害或者患职业病的职工，或者用人单位使用童工造成的伤残、死亡童工。《工伤保险条例》第六十六条规定：无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位的职工受到事故伤害或者患职业病的，由该单位向伤残职工或者死亡职工的近亲属给予一次性赔偿，赔偿标准不得低于本条例规定的工伤保险待遇。据此，刘启建家属无需经过工伤认定程序，即可直接向青岛中劳联渭南分公司主张一次性赔偿。四、被告已就刘启建死亡一案出具结论书。2017年5月l5日，青岛中劳联渭南分公司负责人赵利魁携刘启建家属等人到被告处，被告随即向赵利魁送达了《关于青岛中劳联渭南分公司刘启建死亡一事工伤认定程序终止的通知》，但赵利魁了解内容后拒绝签收；2017年l2月7日，被告又以特快专递的方式向青岛中劳联渭南分公司邮寄送达了《渭南市人力资源和社会保障局关于青岛中劳联渭南分公司刘启建工伤认定程序终止的通知》，但邮件被退回。
被告渭南市人社局提供了下列证据：1、工伤认定申请表；2、刘启建身份证复印件；3、死亡注销证明、病历；4、劳动合同；5、盖立明证言及身份证复印件；6、王建证言及身份证复印件；7、事故报告单；8、工伤认定申请材料接收凭证；9、工伤认定申请材料清单、工伤认定受理决定书；10、王建、盖立明事故调查笔录；11、考勤表、工资表；12、代领工资证明；13、事件单；14、营业执照；15、关于青岛中劳联渭南分公司刘启建工伤认定程序终止的通知；16、终止通知送达照片；17、法律法规。
第三人青岛中劳联渭南分公司述称，1、被告称家属从未向被告提出关于工伤认定的申请，但根据《工伤保险条例》第十七条规定，职工发生事故伤害或按照职业病防治法规定被诊断鉴定职业病，所在单位应当自事故发生之日起或者被鉴定职业病之日起三十日内向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请，如遇特别情况经报社会保险行政部门同意申请时限可以适当延长，用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故发生之日或者被诊断鉴定职业病之日起一年内可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请，由工伤认定第十七条可知，认定工伤的主体是两个，一个是所在单位，一个是工伤职工或其近亲属、工会组织，然而刘启建工亡发生后，所在单位及第三人单位为维护工伤职工的权益，在获得家属盖竹平的同意后于2016年8月30日向被告提出工伤认定申请，并将工伤认定材料提交到工伤工作人员陈亚鑫处，所在单位的申请即是家属的意志表示。2、青岛中劳联渭南分公司是2016年3月2日成立的，2016年4月18日按照渭南市人社局参加保险的要求在所有材料完善后，我单位才开始参加工伤保险，有社会保险登记表原件，我们不清楚流程，只能依照人社局工作人员要求进行办理，是审核通过才进行参保，当时人社局也没提过劳务派遣许可证和备案的事情，并没有告知参保不通过，之后参保职工录入渭南市人社局工伤系统，并且出具了参保明细和发票。2016年9月7日第三人单位工作人员王洪山和赵利魁陪同人社局工作人员王鹏鹏和陈亚鑫去刘启建事故发生地进行调查，当时当地人社局的两位工作人员都没有提过派遣证的问题，也没有跟我们这边反馈通不通过参保。所以也不知道被告所说的调查中第三人涉嫌非法用工是出自哪里。2016年9月9日第三人单位负责人赵利魁陪同人社局王鹏鹏陈亚鑫返回渭南，有当时给工作人员订票的记录和发票原件。然而到现在被告也未向第三人及原告家属出具工伤认定决定书。3、渭南市人社局两名工作人员现场调查返回之后过了半个月左右，大概是2016年国庆节前后渭南市人社局就通知第三人单位停止参保，就在这个时候才提出了派遣许可证和备案的事情，这时距刘启建事件发生已经有40天左右，距第三人提交刘启建材料也已有30多天，距第三人单位参保有5个月20天的时间，工伤保险条例第二十条第二款规定，社会保险行政部门应该在15日之内做出工伤认定决定，然而人社局却没有在法定期限内履行职责。4、渭南市人社局通知我们停止参保后，第三人单位也接受了整改的要求，2016年10月份开始停止参保和缴费，但是这次事情是在停止参保之前，所以第三人认为被告应该为原告作出工伤认定，保护弱势群体。5、人社局作为渭南市社会保险经办机构对其事业单位参加保险享有法定的责任和义务对单位参保准入应该享有审查监督的责任和义务，单位和职工作为行政相对人能否参保取决于人社局的参保准入条件，既然第三人单位和刘启建已经成功参保和成功缴费，是人社局审核通过的结果，所以希望被告在规定时间内作出决定。6、第三人单位从2016年4月18日开始参保，到2016年国庆前后人社局通知第三人单位停止参保在此期间人社局向第三人单位出具了三十份工伤认定决定书，刘启建工亡发生的2016年8月，人社局仍然出具了九份工伤认定书，其中已经作出工伤理赔的有一例，工伤职工名叫何为友，工亡家属与第三人不明白这一案例可以赔为什么我们的案子不能理赔。7、被告所提到的第三人单位应该履行的职责为员工缴费我单位已经做到，我们的义务履行完后，被告却未履行法定职责，希望被告履行职责。
第三人青岛中劳联渭南分公司提供了下列证据：1、社会保险登记表；2、参加工伤保险人员情况表；3、工伤保险基金收入户账户信息；4、陕西省社会保险费缴费专用票据；5、刘启建工伤认定等相关材料；6、工伤认定申请材料接收凭证；7、工伤认定申请受理决定书；8、机票；9、工伤认定决定书；10、最高人民法院关于适用中华人民共和国行政诉讼法的解释；11、其他法律法规。
本院对原、被告及第三人所举证据结合案情综合作以认定。
经审理查明，原告盖竹平与刘启建系夫妻关系，原告刘彩霞、刘彩艳系盖竹平与刘启建之女。2016年8月1日，刘启建与第三人青岛中劳联渭南分公司签订劳动合同，后被派遣至烟台泰天冶金设备有限公司从事普工岗位工作。2016年8月21日上午11时10分左右，刘启建在山东鲁丽钢厂有限公司施工时发生事故死亡。2016年8月29日，第三人青岛中劳联渭南分公司向被告渭南市人社局申请工伤认定。2016年8月30日，被告渭南市人社局受理了该申请，后在调查核实中发现第三人未取得在渭南市进行派遣业务许可，也未进行相关业务备案，被告将该情况通知第三人负责人赵利魁，并要求第三人提供相关材料，但第三人一直未提供。2017年5月5日，被告渭南市人社局作出《关于青岛中劳联渭南分公司刘启建工伤认定程序终止的通知》，决定终止第三人提起的刘启建工伤认定申请程序，同时写明刘启建家属可依据法律规定，直接向第三人青岛中劳联渭南分公司要求一次性赔偿。
本院认为，行政法中规定具体行政行为应具备以下几个要件：1、行为主体享有行政职权具有行政主体资格；2、行为主体有行使行政职权的行为；3、行为产生了法律效果；4、行为已经作出并为相对人知晓。本案中，《关于青岛中劳联渭南分公司刘启建工伤认定程序终止的通知》是被告渭南市人社局根据第三人青岛中劳联公司的工伤认定申请作出的一种行为，符合具体行政行为的构成要件，本院认为被告作出的该通知是一种具体行政行为。故原告称被告行政不作为，要求被告立即履行法定职责，对原告的申请工伤认定行为作出具体行政行为无事实依据。《中华人民共和国劳动合同法》第五十七条第二款规定：“经营劳务派遣业务，应当向劳动行政部门依法申请行政许可；经许可的，依法办理相应的公司登记。未经许可，任何单位和个人不得经营劳务派遣业务。”本案中，被告渭南市人社局在事故调查核实时要求第三人公司提供从事派遣业务的许可及备案登记资料，但第三人未能提供，故可视为第三人青岛中劳联渭南分公司用工不符合法律规定。再者，《劳务派遣暂行规定》第十八条规定：“劳务派遣单位跨地区派遣劳动者的，应当在用工单位所在地为被派遣劳动者参加社会保险，按照用工单位所在地的规定缴纳社会保险费，被派遣劳动者按照国家规定享受社会保险待遇。”《工伤认定办法》第四条规定：“职工发生事故伤害或者按照…向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请…。”根据前述法律规定，用人单位应当为职工在用工地区缴纳社会保险，发生事故后，亦应向用工地区的社会保险行政部门提出工伤认定申请。本案中，被告受理第三人提出的工伤认定申请不符合法律规定。尽管法律没有明确规定对工伤认定申请可以作出终止通知，但被告发现受理有误，及时作出了终止通知，故本院认为，被告渭南市人社局对第三人青岛中劳联渭南分公司的工伤认定申请作出的《关于青岛中劳联渭南分公司刘启建工伤认定程序终止的通知》已履行了法定职责。且依据《工伤保险条例》第六十六条的规定可知，未经依法登记、备案的单位的职工受到事故伤害，由该单位向伤残职工或者死亡职工的近亲属给予一次性赔偿。本案被告受理工伤认定申请显然也不符合上述规定。综上，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：
驳回原告盖竹平、刘彩霞、刘彩艳的诉讼请求。
案件受理费50元，由原告盖竹平、刘彩霞、刘彩艳承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于渭南市中级人民法院。
审判长 邓卫民
审判员 夏瑞洁
审判员 刘雪姣
二〇一八年五月十日
书记员 麻天钰