辽宁省盘锦市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）盘中民二终字第00229号
上诉人（原审被告）：杜英奎，男，住辽宁省大洼县。
上诉人（原审被告）：杜明凯，男，住辽宁省大洼县。
委托代理人：曹利庆，男，住辽宁省大洼县。
被上诉人（原审原告）：宋治强，男，住辽宁省大洼县。
委托代理人：李红玉，女，住址同上，系被上诉人宋治强的妻子。
委托代理人：李丹，大洼县大洼镇法律服务所法律工作者。
原审原告宋治强与原审被告杜英奎、杜明凯健康权纠纷一案，辽宁省大洼县人民法院于2014年3月24日作出（2013）大洼民一初字第01020号民事判决，杜英奎、杜明凯不服该判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，于2014年6月12日公开开庭审理了本案。上诉人杜英奎、上诉人杜明凯委托代理人曹利庆，被上诉人宋治强委托代理人李红玉、李丹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告宋治强一审诉称：要求二被告赔偿经济损失23970.11元。理由：2013年7月5日晚11时许，原告同几个人在被告家兰州抻面馆道南金雁来蛋糕店门前说话时，二被告从店里出来气汹汹的大声喝骂，原告只说我们隔道说话怎么碍着你们事了呢，这时二被告气急败坏跑上前不容分说将原告打倒，二被告父子一起殴打，将原告身体多处打伤，原告报警后派出所出警，并送原告到大洼县第一人民医院住院治疗，产生医疗费、误工费等共计23970.11元。事件发生后，大洼镇派出所进行了处理，将二被告分别进行了行政拘留处罚，可见二被告应承担全部责任。
被告杜英奎一审辩称：1、本案的起因是原告引起的，2013年7月5日晚上11时，原告在被告杜英奎的兰州抻面馆门外因喝酒过多与另外一人大声吵闹，杜英奎从抻面馆出来，意在劝解原告别大声吵闹，深更半夜影响居民休息，原告非但不听，而且气冲冲奔向杜英奎，杜英奎用拳头打原告左肩一下，在此之后，原告与杜明凯厮打在一起，本案起因是原告引起的，原告应该承担相应的责任。2、原告与被告发生纠纷是2013年7月5日，而原告住院时间是7月13日。原告在发生纠纷8天后住院，原告如果发生纠纷时受伤，不可能在8天之后住院，很明显，一是原告治病与二被告无关，二是原告无病住院。3、原告要求被告赔偿23970.11元过高，没有证据支持。
被告杜明凯未答辩。
一审法院审理查明：2013年7月5日23时20分，在大洼镇鹤吉家具市场西门金雁来蛋糕店门前，因为原告说话声音大，被告杜明凯与原告发生争吵，后，被告杜明凯伙同被告杜英奎将原告殴打。原告受伤后进入大洼县第一人民医院留诊观察，经诊断为：头皮挫伤，面部软组织损伤。在大洼县第一人民医院留院观察7天，后于2013年7月13日转为住院治疗，经诊断为：脑震荡、头皮挫伤、腰部软组织损伤、腰4
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5骶间盘突出。在大洼县第一人民医院住院治疗38天，均为2级护理，原告各项损失合计22581.49元［其中：医疗费10908.49元（大洼县人民医院门诊医疗费4397.59元，住院医疗费6510.9元），误工费6340.95元（原告系出租车司机，按交通运输业标准140.91元×45天）、护理费4432.05元（98.49元×45天，护理人员李红玉系个体工商户），伙食补助费900元（20元×45天）］。
另查明：2011年7月5日事发后，原告已经向大洼县公安局大洼派出所报警，派出所接警后出现场。2011年7月11日，大洼县公安局大洼派出所作出给予被告杜英奎罚款500元、行政拘留十日，给予被告杜明凯行政拘留十日、罚款700元的行政处罚。
一审法院认为：根据《中华人民共和国侵权责任法》的规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，原、被告因琐事发生争吵，后二被告将原告打伤，结合原告的伤情及大洼县公安局对二被告的处罚情况，本院酌定二被告对原告的损失承担85%赔偿责任，原告在与被告发生争执中，未能采取克制态度，导致事态扩大，故原告对自己的损失应承担15%责任。根据法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。对原告要求被告赔偿其在2013年7月10于辽河油田总医院花费的门诊医疗费795元，因无相关医嘱，无法证明该部分费用产生与被二被告打伤具有直接的关联性，因此该部分费用本院不予支持。对原告主张的交通费用因未提供证据证明，故本院不予支持。对于被告杜英奎提出原告住院治疗的伤情与其没有因果关系不应由其承担赔偿责任，因未提供相关证据，故本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十六条、第二十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，据此判决，一、被告杜英奎、杜明凯于本判决生效后5日内赔偿原告宋治强各项经济损失19194.2665元（22581.49×85%）。二、被告杜英奎、杜明凯对上述赔偿款承担连带给付责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费200元，由原告宋治强负担40元、被告杜英奎、杜明凯负担160元。
杜英奎、杜明凯上诉请求及理由是：要求撤销原判，予以改判。理由：1、被上诉人酒后吵闹并与杜明凯撕巴在一起，责任应由上诉人承担。2、被上诉人未有损害后果，2013年7月5日23时20分，被上诉人进入大洼县第一人民医院留院观察7天，诊断为：头皮挫伤、面部软组织损伤。其留院观察7天的相关证据是后补的，不具有证明力，因为，留院观察是指未确定病情的情形下进行的观察，而被上诉人在此期间诊断明确，因此，所谓留院观察7天的病案材料是后补的。对7天后住院诊断为脑震荡、头皮挫伤、腰部软组织损伤、腰4-5骶间盘突出与上诉人无关，因此，除住院诊断头皮挫伤产生的费用外其他疾病费用与上诉人无关。
宋治强二审答辩认为：二上诉人对被上诉人进行欧打事实存在，上诉人应负有主要责任；被上诉人损害后果存在，被上诉人被打伤住院事实存在，有医院住院病历、门诊病志等为凭，上诉人应承担赔偿责任。
本案争议焦点：1、被上诉人损害后果是否存在；2、责任划分是否正确。
围绕本案争议焦点，被上诉人在原审提供证据如下：
大洼县第一人民医院《门诊病志》“就诊时间：2013年7月6日，诊断头皮挫伤，腰部软组织损伤，观察治疗”；《住院病历》“入院时间：2013年7月13日，出院时间：2013年8月20日，出院诊断：主要诊断脑震荡；其他诊断头皮挫伤、腰部软组织损伤、腰4-5骶间盘突出，住院天数38天”。
证明：损伤事实。
杜英奎质证：对《门诊病志》《住院病历》不认可，病志中“脑震荡、腰脱”是假的。
本院认证：《门诊病志》记载诊断及观察治疗情况，与《住院病历》相印证，能证明损伤事实。对该证据予以采信。
围绕本案争议焦点，原审调取证据如下：
1、2013年7月11日，大洼派出所《询问杜英奎笔录》“2013年7月5日23时20分，在我家店对过大洼金雁蛋糕店门前一男子（宋治强）在那吵架声音特别大，杜明凯让他小点声，而发生争执，我就和杜明凯过去了，我先打了那男子一拳，他一扒拉我，杜明凯就和他打起来了”；
证明：打架事实
杜英奎质证：无异议。
宋治强质证：无异议。
本院认证：双方无异议，对该证据予以采信。
2、《询问杜明凯笔录》“当时，我在楼上睡觉，听见我爸（杜英奎）和道对过一男子（宋治强）在骂，宋治强推了杜英奎一下，杜英奎也推了他一下，我就上去打宋治强”；
证明：打架事实
杜英奎质证：无异议。
宋治强质证：无异议。
本院认证：双方无异议，对该证据予以采信。
3、《询问孙治强笔录》“当时，我和朋友金强唠嗑，可能刚喝完酒声大了点，从金雁来蛋糕店对过抻面馆门口过来三个人，一个年纪较小的男子（杜明凯）骂我，我说离你这么远与你有什么关系，杜明凯就开始打我，然后，又有一个年纪较大的（杜英奎）也上来打我。就撕打在一起”；
证明：打架事实
杜英奎质证：无异议。
宋治强质证：无异议。
本院认证：双方无异议，对该证据予以采信。
4、大洼县公安局《行政处罚决定书》2份“2013年7月5日23时20分，在大洼县金雁来蛋糕店门前，因宋治强说话声音大，杜明凯与之发生争吵后，杜英奎同杜明凯将宋治强欧打。给予杜英奎、杜明凯行政拘留各10日行政处罚”
证明：打架事实
杜英奎质证：无异议。
宋治强质证：无异议。
本院认证：双方无异议，对该证据予以采信。
本院经审理查明事实与原审查明事实一致。
本院认为：对于被上诉人损害后果的认定，根据被上诉人提供的《门诊病志》记载“诊断及观察治疗”情况，与其提供的《住院病历》相互印证，能证明被上诉人损害后果事实，因此，能够认定被上诉人损害事实存在。对于责任划分，根据事发后公安机关的《询问笔录》及《行政处罚决定书》，证明因被上诉人说话声音大发生争执事实，以及二上诉人先动手打被上诉人双方发生撕打，被上诉人被打伤事实存在，由于损害是由于二上诉人所致，又是其先动手打的被上诉人，因此，从纠纷的起因到损害后果二上诉人应对其行为负主要责任，原审责任划分正确。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费200元，由二上诉人杜英奎、杜明凯承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李宝明
审 判 员 李 野
代理审判员 孙继晨
二〇一四年六月十三日
书 记 员 刘 苏