广东省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤刑终216号
原公诉机关广东省深圳市人民检察院。
上诉人（原审被告人）章柳，男，l991年8月27日出生，汉族，初中文化，发型师，住深圳市罗湖区。因本案于2016年6月25日被抓获，6月27日被刑事拘留，同年8月3日被逮捕。
广东省深圳市中级人民法院审理广东省深圳市人民检察院指控原审被告人章柳犯走私武器罪一案，于2016年11月10日作出（2016）粤03刑初661号刑事判决。宣判后，原审被告人章柳不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅案卷及上诉材料、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2016年6月25日，被告人章柳从罗湖口岸入境，未向海关申报，被海关抽查，经查，在其腹部查获疑似手枪2支。经鉴定，上述2支疑似手枪为枪支。
原判认定上述事实，有物证、书证、被告人供述、鉴定意见、勘验、检查笔录等证据证实。
原判认为，被告人章柳违反海关法规，逃避海关监管，走私枪支入境，其行为已构成走私武器罪。章柳为少许报酬受他人雇请走私枪支入境，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应减轻处罚。章柳归案后认罪态度较好，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百五十一条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：（一）被告人章柳犯走私武器罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。（二）扣押在案的涉案枪支由侦查机关依法处理。
上诉人章柳上诉提出：1.其没意识到携带枪支入境是犯罪行为；2.是为报酬受他人雇请携带枪支入境，在共同犯罪中起次要作用；3.系初犯，走私枪支数量少，社会危害性不大，实际没拿到报酬，且认罪悔罪态度好。原判量刑过重，请求二审法院从轻处罚，改判有期徒刑八个月。
经审理查明：2016年6月25日，上诉人章柳从香港经罗湖口岸入境，未向海关申报任何物品，被海关抽查。经人身检查，海关工作人员在章柳的腹部位置发现用皮带捆绑固定的疑似枪支物品2支。经深圳市海关缉私局司法鉴定中心鉴定，上述2支疑似枪支物品为枪支。
上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据证实：
1.罗湖海关辑私分局出具的受案登记表、立案决定书、到案经过、涉案枪支照片、现场照片（经章柳确认），罗湖海关出具的检查记录表、查获经过。证实：2016年6月25日，章柳由罗湖口岸入境，海关工作人员在其腹部位置查获用皮带捆绑固定的疑似枪支物品2支。
2.罗湖海关辑私分局出具的扣押决定书、扣押清单、仓储凭单。证实：海关依法扣押了2支涉案枪支、1部手机，章柳对上述物品予以了签认。
3.上诉人章柳的身份证及通行证复印件。证实：章柳的出生日期、香港身份证号码等身份情况。
4.罗湖海关缉私分局出入境信息查询结果。证实：2017年4月18日至6月25日，章柳频繁出入境。
5.罗湖海关缉私分局出具的情况说明。证实：章柳供述与“CARCAR”仅有微信联系，但其已不记得手机微信登录密码，无法直接查看。刑事技术部门依法提取章柳135××××2721的手机资料，发现通讯录中有“CARCAR”的微信账号，但未有聊天记录。暂未发现其他有效线索查清“CARCAR”的真实身份。
6.深圳海关辑私局司法鉴定中心出具的（深）关（缉）鉴（痕检）字【2016】134号鉴定书。证实：送检的2支涉案疑似枪支枪口比动能大于1.8J/cm2，构成以压缩气体为动力，利用管状器具发射弹丸致人损伤枪支的客观依据，是枪支。
7.上诉人章柳的供述和辩解：我是一名发型师，有空的时候会帮人携带货物出入境以赚取好处费，算是一个帮人带货的水客。一个微信名叫“CARCAR”的女人知道我是水客，于是就找到了我。我们通过微信联系，约好6月25日在香港旺角广华街见面。见面后，她就给了我两支仿真枪，都是用保鲜纸包好的，我拿到之后就插在腰上，随后从罗湖口岸过关，在过关时被海关查到。枪支具体交给谁，我不清楚，“CARCAR”说会有人找我拿。这次的带工费是每支500元港币共1000元港币，约定交货后我回广华街的枪店找她拿。我都是通过微信与“CARCAR”联系的，只知道她是香港人，30岁左右，身高约1.6米，其他情况不清楚。我不知道携带枪支入境是犯法，也不知要向海关申报。之所以把枪支插在腰上，是怕被海关查到。
关于上诉人章柳的上诉理由，综合评析如下：
1.章柳在明知所携带的物品是枪支的情况下，仍以夹藏的隐蔽方式携带入境，已构成走私武器罪，其没意识到携带枪支入境是犯罪行为并不能成为其行为不构成犯罪的理由，亦非法定从宽处罚情节。
2.虽章柳被抓获后一直供称其是为报酬受一名叫“CARCAR”的香港女人雇请携带两支枪支入境，但并无其他证据与之相印证。一方面，章柳所提供的“CARCAR”的线索仅为“香港人，30岁左右，身高约1.6米”。另一方面，章柳虽供称一直用涉案手机通过微信与“CARCAR”联系，但罗湖海关缉私分局出具的情况说明证实：涉案手机能提取到微信记录，章柳微信通讯录中虽有“CARCAR”的微信账号，但未有其与“CARCAR”的微信聊天记录。因此，在案证据并不足以认定本案是共同犯罪。
3.章柳违反海关法规，逃避海关监管，走私两支枪支入境，属《最高人民法院、最高人民检察院关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款第（一）项规定的情形，依照我国刑法第一百五十一条第一款的规定，应判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。原判已充分考虑章柳在本案中的具体情况，根据章柳走私枪支数量、认罪悔罪态度等犯罪事实、性质、情节，对其减轻、从轻处罚，判处其有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。章柳以系初犯、走私枪支数量少、社会危害性不大、实际没拿到报酬、认罪悔罪态度好等为由请求二审对其再予从宽处罚的意见不成立，不予采纳。
本院认为，上诉人章柳违反海关法规，逃避海关监管，采用夹藏方法携带枪支入境，其行为已构成走私武器罪。章柳归案后认罪态度较好，依法可从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。唯认定本案系共同犯罪，上诉人章柳是从犯不当，应予纠正。上诉人章柳的上诉理由不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百五十一条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款第（一）项，以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十六条第一款、第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黄建屏
审 判 员 张 莉
审 判 员 刘伟宏
二〇一七年四月六日
法官助理 郑思思
书 记 员 张奕富
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第一百五十一条走私武器、弹药、核材料或者伪造的货币的，处七年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产;情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产;情节较轻的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
走私国家禁止出口的文物、黄金、白银和其他贵重金属或者国家禁止进出口的珍贵动物及其制品的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处没收财产;情节较轻的，处五年以下有期徒刑，并处罚金。
走私珍稀植物及其制品等国家禁止进出口的其他货物、物品的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金。
单位犯本条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照本条各款的规定处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条走私武器、弹药，具有下列情形之一的，可以认定为刑法第一百五十一条第一款规定的“情节较轻”：
（一）走私以压缩气体等非火药为动力发射枪弹的枪支二支以上不满五支的；
（二）走私气枪铅弹五百发以上不满二千五百发，或者其他子弹十发以上不满五十发的；
（三）未达到上述数量标准，但属于犯罪集团的首要分子，使用特种车辆从事走私活动，或者走私的武器、弹药被用于实施犯罪等情形的；
（四）走私各种口径在六十毫米以下常规炮弹、手榴弹或者枪榴弹等分别或者合计不满五枚的。
具有下列情形之一的，依照刑法第一百五十一条第一款的规定处七年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（一）走私以火药为动力发射枪弹的枪支一支，或者以压缩气体等非火药为动力发射枪弹的枪支五支以上不满十支的；
（二）走私第一款第二项规定的弹药，数量在该项规定的最高数量以上不满最高数量五倍的；
（三）走私各种口径在六十毫米以下常规炮弹、手榴弹或者枪榴弹等分别或者合计达到五枚以上不满十枚，或者各种口径超过六十毫米以上常规炮弹合计不满五枚的；
（四）达到第一款第一、二、四项规定的数量标准，且属于犯罪集团的首要分子，使用特种车辆从事走私活动，或者走私的武器、弹药被用于实施犯罪等情形的。
具有下列情形之一的，应当认定为刑法第一百五十一条第一款规定的“情节特别严重”：
（一）走私第二款第一项规定的枪支，数量超过该项规定的数量标准的；
（二）走私第一款第二项规定的弹药，数量在该项规定的最高数量标准五倍以上的；
（三）走私第二款第三项规定的弹药，数量超过该项规定的数量标准，或者走私具有巨大杀伤力的非常规炮弹一枚以上的；
（四）达到第二款第一项至第三项规定的数量标准，且属于犯罪集团的首要分子，使用特种车辆从事走私活动，或者走私的武器、弹药被用于实施犯罪等情形的。
走私其他武器、弹药，构成犯罪的，参照本条各款规定的标准处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百二十六条第二审人民法院审理被告人或者他的法定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件，不得加重被告人的刑罚。第二审人民法院发回原审人民法院重新审判的案件，除有新的犯罪事实，人民检察院补充起诉的以外，原审人民法院也不得加重被告人的刑罚。
人民检察院提出抗诉或者自诉人提出上诉的，不受前款规定的限制。