江苏省无锡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）苏02民终884号
上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司宜兴支公司，住所地宜兴市绿园路228号。
负责人：胡仲清，该公司总经理。
委托诉讼代理人：华芳，中国太平洋财产保险股份有限公司无锡分公司员工。
被上诉人（原审原告）：苍军林，男，1962年5月18日生，汉族。
被上诉人（原审被告）：王敏超，男，1987年6月30日生，汉族，住宜兴市。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司宜兴支公司因与被上诉人苍军林、王敏超机动车交通事故责任纠纷一案，不服宜兴市人民法院（2017）苏0282民初5937号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
保险公司上诉请求：撤销原判，改判其不承担误工费。事实与理由：一审判决其承担苍军林误工费131114.96元缺乏事实与法律依据。首先，苍军林提供的劳动合同约定每月工资2000元，而苍军林提供的单位证明每月工资收入为6500元，互相矛盾。苍军林并未提供事故前后的工资单及纳税证明证明其收入及收入减少。其次，苍军林已由宜兴市人力资源和社会保障局认定为工伤，按规定停工留薪期间，原工资待遇不变。有理由怀疑工资收入并未实际减少。
被上诉人苍军林辩称：事故前其每月工资7000元左右，厂里证明还开少了。一审判决认定事实清楚，判决正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人王敏超未作答辩。
苍军林向一审法院起诉请求：赔偿其医疗费167073.06元、住院伙食补助费50元/天×114天=5700元、营养费30元/天×180天=5400元、护理费120元/天×180天=21600元、误工费6500元/月÷30天×720天=156000元、残疾赔偿金80304元、被抚养人生活费26433元×5年÷3×10%=4405.5元、精神抚慰金2500元（在交强险限额内优先赔付）、交通费3000元、财产损失2000元，由保险公司在交强险范围内赔偿122000元，剩余部分由被告承担50%的赔偿责任。
一审法院认定事实如下：2014年12月13日16时08分许，苍军林驾驶皖Ｊ×××××普通二轮摩托车沿宜兴市丁蜀镇蠡河路由北向南行驶至川埠路十字路口时，与沿川埠路由西向东行驶的王敏超驾驶的苏Ｂ×××××小型越野客车相撞，造成苍军林受伤，车辆损坏。经交警部门认定，王敏超与苍军林承担事故同等责任。事发后，苍军林立即被送至无锡市第九人民医院住院治疗，住院共计112天，出院诊断为失血性休克、右侧胫腓骨开放性骨折、侧内踝骨折、右胫后肌腱、跟腱损伤、T9胸椎骨折、多发性腰椎骨折、右侧第七肋骨骨折、两下肺挫伤伴双侧胸腔积液、面部挫伤。后于2017年4月21日再次入住无锡市第九人民医院治疗，住院2天。
另查明，苏Ｂ×××××小型越野客车在保险公司投保了交强险与商业三者险50万元并不计免赔，本次事故发生在上述保险期内。本起事故中，王敏超已垫付4万元。
本案审理过程中，经法院委托，无锡市中诚司法鉴定所于2017年8月23日出具鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人苍军林右下肢丧失功能10%以上（未达25%）评定为十级伤残，误工期720日，护理期评定为180日，营养期评定为180日为宜。苍军林对此无异议，王敏超、保险公司认为苍军林诊断为右胫腓骨粉碎性骨折，实际伤残鉴定时将膝关节活动度考虑进去，明显不合理，对于伤残不予认可。
以上事实，有道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、保险单、医疗费发票、用药清单、出院记录、交通费票据、劳动合同书、鉴定意见书及当事人陈述等证据在卷佐证。
一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。本案交通事故发生后，交警大队已作出交通事故认定书，对该责任认定书，予以认定。王敏超承担事故的同等责任，故王敏超应承担苍军林超出交强险部分50%的损失。因肇事车辆在保险公司投保了交强险及商业三者险50万并不计免赔，故先由保险公司在交强险范围内赔偿，超出交强险限额部分，由保险公司在商业三者险限额内赔偿50%。
对具体赔偿项目，法院认定如下：
1、医疗费，双方一致认可医疗费金额为167073.06元，且有相应的门诊病历、出院记录、医疗费发票相佐证，予以确认。保险公司要求扣除非医保用药，未提供证据证明，不予采信。
2、住院伙食补助费，苍军林住院共计114天，标准参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准为50元/天，计5700元。
3、营养费，鉴定报告载明营养期为180天，标准根据受害人伤残情况应为30元/天，计5400元。
4、护理费，鉴定报告载明护理期为180天，标准参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准为80元/天，计14400元。
5、残疾赔偿金，苍军林的伤情经司法鉴定机构评定为十级伤残，保险公司、王敏超对鉴定报告提出的异议不能成立，苍军林年满55周岁，其残疾赔偿金标准可按照本地区上一年度城镇居民人均可支配收入计算20年，为40152元/年×20年×10%=80304元。被抚养人生活费，苍军林的伤情构成十级伤残影响其劳动能力，被抚养人苗兰英已超过60周岁，有3个抚养人，故被抚养人生活费可按上一年度城镇居民人均消费性支出的标准计算5年，5年×26433元/年×10%÷3人=4405.5元，被抚养人生活费纳入残疾赔偿金范围。
6、误工费，苍军林提供的证据仅能证明其在宜兴市都伦机械设备有限公司工作，不能证明其事故发生前的收入，故误工费可参照本地区相同行业（制造业）上一年度职工的平均工资计算，为66468元/年÷365天×720天=131114.96元。
7、精神损害抚慰金，综合考虑侵害人的过错程度、造成的后果、承担能力及本地平均生活水平，酌情确定为2500元（在交强险限额内优先赔付）。
8、交通费为伤后产生的必然费用，故酌情认定为1000元。
9、车损苍军林未提供证据证明，保险公司认可1500元，予以确认。
综上，苍军林的各项损失合计413397.52元，由保险公司在交强险医疗项目范围内赔偿10000元，在伤残项目范围内赔偿110000元，在财产损失项目范围内赔偿1500元。超出交强险部分291897.52元，由王敏超承担50%的赔偿责任计145948.76元，因王敏超的车辆在保险公司投保了商业三者险及不计免赔险，故应由保险公司在商业三者险限额内赔偿145948.76元。保险公司合计应赔偿267448.76元。王敏超已支付的40000元视为替保险公司垫付，保险公司应予返还。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，一审法院判决：一、保险公司于判决发生法律效力之日起十日内赔偿267448.76元（其中支付给苍军林227448.76元、返还给王敏超40000元）。二、驳回苍军林对王敏超的诉讼请求。三、驳回苍军林的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取912元、鉴定费3160元，合计4072元，由苍军林负担248元，由保险公司负担3824元。
二审中，当事人未提交新的证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。
二审争议焦点是:一审法院对苍军林误工费的认定是否正确。
本院认为：误工费应当根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，苍军林提供的证据仅能证明其在宜兴市都伦机械设备有限公司工作，不能举证证明其最近三年的平均收入状况，故一审法院参照本地区相同行业（制造业）上一年度职工的平均工资计算其误工费131114.96元（66468元/年÷365天×720天）并无不当。保险公司上诉认为苍军林系工伤，误工费应扣除病假工资，与法相悖，本院不予支持。
综上，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费924元，由上诉人保险公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 谢 伟
审判员 王一川
审判员 朱光烁
二〇一八年四月二日
书记员 李 蒙