鄂尔多斯市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）内06刑初52号
公诉机关鄂尔多斯市人民检察院。
被告人陈明华，女，1965年8月20日出生，汉族，高中文化程度，系河北省承德市滦平县明华商贸有限公司法定代表人。户籍所在地河北省承德市滦平县。现住河北省承德市滦平县。因涉嫌销售假冒注册商标的商品罪，于2016年5月4日被鄂尔多斯市公安局取保候审，2017年6月8日被鄂尔多斯市人民检察院取保候审，2017年12月4日被本院取保候审。
辩护人王晓亮，北京大成（内蒙古）律师事务所律师。
被告人张赛男，女，1990年10月17日出生，汉族，初中文化程度，系河北省承德市滦平县明华商贸有限公司鄂尔多斯男装专柜店长。户籍所在地河北省承德市。现在河北省承德市滦平县盆窑沟租房居住。因涉嫌销售假冒注册商标的商品罪，于2016年5月4日被鄂尔多斯市公安局取保候审，2017年6月8日被鄂尔多斯市人民检察院取保候审，2017年12月4日被本院取保候审。
辩护人梁莅，北京大成（内蒙古）律师事务所律师。
鄂尔多斯市人民检察院以鄂检公诉刑诉〔2017〕51号起诉书指控被告人陈明华、张赛男犯假冒注册商标罪，于2017年11月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。鄂尔多斯市人民检察院指派检察员韩丽春、代理检察员鸿格力卓拉出庭支持公诉，被告人陈明华及其辩护人王晓亮，被告人张赛男及其辩护人梁莅到庭参加诉讼。现已审理终结。
鄂尔多斯市人民检察院指控，2008年4月1日，被告人陈明华由北京恒鄂服饰有限公司授权销售鄂尔多斯男装，后于2010年9月17日注册成立滦平明华商贸有限公司，并在公司名下的明华商场”鄂尔多斯”男装专柜内销售鄂尔多斯男装。2014年底，陈明华雇佣被告人张赛男为”鄂尔多斯”男装专柜管理人员。2014年12月至2015年9月期间，被告人陈明华、张赛男在未获”鄂尔多斯”商标权利人许可的情况下，从北京大红门服装批发市场北京卡伦萨服饰有限公司、北京奕尚服装有限公司、北京嘉顺锦程经贸有限公司处购买白坯衫，从其他商家处购买假冒”鄂尔多斯”商标的商标、吊牌、吊粒等商标标识，并指使上述三家供货商将假冒”鄂尔多斯”的商标标识缝制在白坯衫上假冒成了大量的”鄂尔多斯”品牌男装，与真的”鄂尔多斯”男装在专柜内一起销售。现有证据证实已销售假冒”鄂尔多斯”品牌男装0.83万元。案发后，侦查机关从其店内依法扣押涉嫌假冒”鄂尔多斯”男装共370件。经鉴定，该370件”鄂尔多斯”男装所用商标、吊牌、吊粒不是鄂尔多斯男装公司的专用辅料，该370件服装不是鄂尔多斯男装公司生产的产品，属于假冒产品。上述370件假冒”鄂尔多斯”男装有吊牌价，总价值为38.496万元。
针对上述指控，公诉人当庭讯问了被告人，出示并宣读了被告人的供述与辩解，出示了鄂尔多斯资源股份有限公司的鉴定报告，出示了”鄂尔多斯”商标注册证、扣押笔录及扣押物品清单，证人证言等证据。
公诉机关认为：被告人陈明华、张赛男未经”鄂尔多斯”注册商标所有权人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，非法经营数额为39.326万元，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百一十三条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以假冒注册商标罪追究其刑事责任。同时，两名被告的行为符合《中华人民共和国刑事法》第二十五条之规定，属于共同犯罪。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。
被告人陈明华辩称，对公诉机关指控的罪名及事实没有异议，由于自己的法律意识淡薄，给”鄂尔多斯”品牌厂家造成了损失，自己也接受了惩罚。
辩护人王晓亮提出辩护意见称，对公诉机关指控的犯罪事实没有异议。对于犯罪数额的认定，应当按照吊牌价的五折左右认定。并且进货价7万多元，如果按照20%、30%的利润计算，利润只有两三万，达不到犯罪情节特别严重的情形。
被告人张赛男辩称，由于自己的法律意识淡薄，给”鄂尔多斯”品牌厂家造成了损失，为此自己也很后悔。自己只是个员工，如果当时知道后果这么严重就不会那样做了。
辩护人梁莅提出辩护意见称，陈明华和张赛男是雇主与雇员的关系，整个过程中是职务行为，不属于张赛男的个人行为。
经审理查明，是内蒙古鄂尔多斯资源股份有限公司的注册商标，”ERDOS”英文商标有效期自2001年2月28日至2024年2月27日。商标的有效期自2005年3月28日至2025年3月27日。核定使用商品为服装、针织服装、鞋、帽等，并于1999年1月5日被国家工商行政管理局商标局认定为驰名商标。2014年12月至2015年9月期间，被告人陈明华、张赛男在未获”鄂尔多斯”商标权利人许可的情况下，从北京大红门服装批发市场北京卡伦萨服饰有限公司、北京奕尚服装有限公司、北京嘉顺锦程经贸有限公司处购买白坯衫，从其他商家处购买假冒”鄂尔多斯”商标的商标、吊牌、吊粒等商标标识，并指使上述三家供货商将假冒”鄂尔多斯”的商标标识缝制在白坯衫上假冒成了大量的”鄂尔多斯”品牌男装，与正品”鄂尔多斯”男装在专柜内一起销售。现有证据证实已销售假冒”鄂尔多斯”品牌男装0.83万元。案发后，侦查机关从其店内依法扣押涉嫌假冒”鄂尔多斯”男装共370件。经鉴定，该370件”鄂尔多斯”男装所用商标、吊牌、吊粒并非鄂尔多斯男装公司的专用辅料，该370件服装并非鄂尔多斯男装公司生产的产品，属于假冒产品。根据查扣的账本、销售记录等证据来看，已销售的同款假冒男装实际销售价与被查扣的假冒男装吊牌价之间的差价为54434元，故查扣的370件假冒男装的货值金额为330526元（384960元-54434元），非法经营数额为338826元。
另查明，陈明华于2016年5月3日投案自首。
上述事实，有受案登记表、报案材料、被害人陈述、商标注册证、检验鉴定报告、扣押物品清单、辨认笔录、证人证言、被告人的供述与辩解等证据予以证实。上述证据，均经法庭举证、质证，且证据间能相互印证，具有证明效力，本院予以确认。
本院认为，注册商标所有权人为内蒙古鄂尔多斯资源股份有限公司，核定使用在服装、针织服装、鞋、帽等商品上，其权利受法律保护。被告人陈明华、张赛男未经商标所有权人许可，从北京大红门服装批发市场购进与”鄂尔多斯”注册商标相同的商标标识，并购买白坯衫，组合成假冒的鄂尔多斯男装，在滦平明华商城”鄂尔多斯”男装专柜内进行销售，其行为已经触犯了《中华人民共和国刑法》第二百一十三条之规定，构成假冒注册商标罪。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（一）》第一条、第十二条之规定，本案中，已查明的销售金额为0.83万元，被扣押的370件假冒男装的价值为330526元，非法经营数额为338826元。对被告人陈明华、张赛男可依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条规定的未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节特别严重的法定刑幅度定罪处罚。本案中，被告人陈明华、张赛男在整个犯罪过程中发挥的作用相当，没有明显的主犯、从犯区别，应当认定为共同犯罪。鄂尔多斯市人民检察院据此指控被告人陈明华、张赛男犯假冒注册商标罪的事实清楚、证据确实充分，指控罪名成立，本院予以采纳。
被告人陈明华属自动投案，并如实供述犯罪事实，依据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，属于自首，可以从轻或减轻处罚。案发后，被告人陈明华与鄂尔多斯资源股份有限公司就侵权行为的民事赔偿部分达成了和解协议，权利人对陈明华的侵权行为表示谅解，陈明华系初犯，本院予以综合考虑对被告人陈明华酌情从轻处罚。被告人张赛男到案后属实供述犯罪事实，依据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，属于坦白，张赛男也系初犯，本院予以综合考虑对被告张赛男酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第二十五条、第六十七条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第十二条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条之规定，判决如下：
一、被告人陈明华犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金150000元。
（缓刑考验期限从本判决确定之日起计算。罚金自本判决生效后三个月内缴纳。）
二、被告人张赛男犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金120000元。
（缓刑考验期限从本判决确定之日起计算。罚金自本判决生效后三个月内缴纳。）
三、扣押的370件假冒”鄂尔多斯”男装予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向内蒙古自治区高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。
审 判 长 边晓燕
审 判 员 张剑光
审 判 员 苗繁盛
二〇一八年一月二十七日
法官助理 张 雯
书 记 员 李羽琪
书 记 员 李羽琪
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二百一十三条：
未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条：
共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条：
犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条：
未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，具有下列情形之一的，属于刑法第二百一十三条规定的”情节严重”，应当以假冒注册商标罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：
（一）非法经营数额在五万元以上或者违法所得数额在三万元以上的；
（二）假冒两种以上注册商标，非法经营数额在三万元以上或者违法所得数额在二万元以上的；
（三）其他情节严重的情形。
具有下列情形之一的，属于刑法第二百一十三条规定的”情节特别严重”，应当以假冒注册商标罪判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：
（一）非法经营数额在二十五万元以上或者违法所得数额在十五万元以上的；
（二）假冒两种以上注册商标，非法经营数额在十五万元以上或者违法所得数额在十万元以上的；
（三）其他情节特别严重的情形。
第十二条：
本解释所称”非法经营数额”，是指行为人在实施侵犯知识产权行为过程中，制造、储存、运输、销售侵权产品的价值。已销售的侵权产品的价值，按照实际销售的价格计算。制造、储存、运输和未销售的侵权产品的价值，按照标价或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算。侵权产品没有标价或者无法查清其实际销售价格的，按照被侵权产品的市场中间价格计算。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》
第四条：