安徽省宿州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖13民终446号
上诉人（原审原告）：孙益武，男，1966年8月25日出生，汉族，农民，住安徽省宿州市萧县。
委托诉讼代理人：徐依华，安徽汇龙律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：孙益芹，男，1964年12月7日出生，汉族，农民，住安徽省宿州市萧县。
委托诉讼代理人：张庆宇，安徽烁光律师事务所律师。
上诉人孙益武因与被上诉人孙益芹健康权、身体权纠纷（案由二审纠正为健康权纠纷）一案，不服安徽省萧县人民法院(2016)皖1322民初4506号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年2月15日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人孙益武及其委托诉讼代理人徐依华、被上诉人孙益芹及其委托诉讼代理人张庆宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
孙益武上诉请求：撤销原判，改判支持孙益武的一审诉讼请求，并由孙益芹承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：一审以行政处罚决定书没有认定孙益武的髌骨骨折是孙益芹造成为由不予认定孙益芹造成孙益武损害错误。孙建成、王文婷证明其一直陪着孙益武就医，孙益芹支付了乡镇医院的医疗费，又支付了淮北市人民医院的医疗费用2000元，说明孙益芹认为孙益武的损伤由孙益芹造成。
孙益芹辩称：公安机关查明的事实及证人证明的事实，可以认定孙益武的髌骨骨折并非孙益芹造成，孙益武提供的病历材料证明孙益武的髌骨骨折是滑倒所致，虽然孙益芹之子支付了孙益武2000元，但不能据此推定孙益武的髌骨骨折是孙益芹造成。一审判决正确，应予维持。
孙益武向一审法院起诉请求：1、判决孙益芹赔偿医疗费、误工费、营养费、交通费、护理费、住院伙食补助费等共计47121.33元；2、本案诉讼费用由孙益芹承担。
一审法院认定事实：2016年4月17日晚21时许，在孙益芹的儿子家办喜事喝喜酒时，孙益武与孙益芹发生口角，孙益芹用板凳砸了孙益武的头部，造成孙益武头部轻微伤，孙益芹支付孙益武2000元医药费。经萧县公安局处理，对孙益芹行政拘留七天、罚款五百元。2016年4月18日至4月23日，孙益武因右髌骨骨折在淮北市人民医院住院治疗，支出医疗费15181.73元。
一审法院认为：孙益武以孙益芹致其右髌骨骨折为由，要求孙益芹进行赔偿，孙益武应举证证明孙益芹实施了侵权行为、给孙益武造成了损害结果以及孙益芹的侵权行为与孙益武的损害结果之间具有因果关系。根据孙益武、孙益芹的陈述及孙益武提供的证据材料，可以证明孙益武存在右髌骨骨折的事实，但不能证明孙益武右髌骨骨折是孙益芹所致，只能证明孙益芹用板凳砸了孙益武的头部，造成孙益武头部轻微伤，孙益武应承担举证不能的后果，对孙益武要求孙益芹赔偿医疗费、误工费、营养费、交通费、护理费、住院伙食补助费等共计47121.33元的主张，不予支持。综上所述，孙益武要求孙益芹赔偿医疗费、误工费、营养费、交通费、护理费、住院伙食补助费等共计47121.33元的诉讼请求，证据不足，不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条的规定，判决：驳回孙益武的诉讼请求。一审案件受理费800元，减半收取400元，由孙益武承担。
二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：2017年4月17日晚21时许，孙益芹在其子孙继宾家办喜事喝酒时，与酒后至孙继宾家的孙益武发生口角，继而孙益芹用板凳砸了孙益武头部，造成孙益武头部轻微伤。孙益武被打后，由孙继宾等人送往萧县孙圩子乡卫生院进行头部包扎后，因该卫生院X光机损毁，孙益武又被送往淮北市人民医院检查。孙益武于2016年4月17日门诊缴纳DR膝关节正侧位片费用120元，经检查为右髌骨粉碎性骨折，于2016年4月18日0时8分办理入院手续，××区治疗。2016年4月19日，孙益武行右髌骨骨折切复内固定术。2016年4月23日，孙益武经术后复查X线片显示：骨折对位对线良好，内固定位置佳；医嘱：注意休息，加强营养等，予以出院。孙益武支付住院费用15181.73元，门诊检查费用360元。孙继宾已支付孙益武在萧县孙圩子乡卫生院门诊治疗费用，并在淮北市人民医院向孙益武支付2000元。本院对一审查明的其他事实予以确认。
本院认为：综合本案当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审的争议焦点是：孙益武的损害是否由孙益芹造成，应否支持孙益武的诉讼请求。
孙益武与孙益芹发生纠纷的事实，经过公安机关的处理，能够认定。对于孙益武的右髌骨骨折的伤情，虽然公安机关的行政处罚决定书中未作认定，但是孙益武与孙益芹发生纠纷后，当即被送往萧县孙圩子乡卫生院、淮北市人民医院诊治，孙益芹不能提供证据证明孙益武在与孙益芹发生纠纷后被送往医疗机构诊治的过程中，遭受其他损害造成右髌骨骨折。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零五条的规定，应当认定孙益武的右髌骨骨折是其在与孙益芹发生纠纷的过程中造成。孙益芹应对造成孙益武右髌骨骨折的损害承担赔偿责任。但因孙益芹与孙益武系同胞兄弟关系，孙益芹为兄，孙益武为弟，孙益芹应对孙益武更多地包容，孙益武应对孙益芹更多地遵从，而孙益武与孙益芹未能承继优良的传统道德，对案涉纠纷的发生均有过错；又因案涉纠纷发生时，孙益芹之子孙继宾正在家中办理喜宴招待客人，孙益武作为孙继宾的长辈、近亲属，不能为孙继宾帮忙操持，反而在酒后至孙继宾家中与孙益芹发生纠纷，同时，也不能完全排除孙益武的饮酒行为与其右髌骨骨折的伤情造成存在一定的因果关系。故本院裁量应减轻孙益芹50%的赔偿责任。孙益武住院6天，参照《安徽省2016年度国民经济和社会发展统计公报》公布的相关数据，结合孙益武的诉讼请求，本院认定孙益武门诊治疗、住院期间的相关损失如下：1、医疗费15541.73元（15181.73元+360元）；2、误工费510.96元（85.16元/天×6天）；3、护理费684.72元（114.12元/天×6天）；4、营养费180元（30元/天×6天）；5、住院伙食补助费180元（30元/天×6天），合计17097.41元。该损失，由孙益芹承担50%即8548.70元（17097.41元×50%）的赔偿责任，扣减孙益芹之子孙继宾已支付的2000元，孙益芹仍应赔偿孙益武损失6548.70元（8548.70元-2000元）。孙益武不能提供交通费票据，请求赔偿交通费不予支持；因出院后的误工期、护理期、营养期的确定，是由人民法院依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，根据医疗机构出具的意见，结合孙益武的伤情等确定，又因安徽为民司法鉴定所鉴定的后续治疗费的并非确定必然发生的费用，故孙益武提供的鉴定意见不能采信，请求赔偿出院后的误工费、护理费、营养费、后续治疗费及因鉴定支出的费用，本案不予支持。对于出院后的误工费、护理费、营养费、后续治疗费，可由孙益武提供相应证据证明实际存在后，另行处理。
综上所述，孙益武的上诉请求部分成立，予以部分支持；一审判决认定事实不清，所作判决错误，应予纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第三项之规定，判决如下：
一、撤销安徽省萧县人民法院（2016）皖1322民初4506号民事判决；
二、被上诉人孙益芹于本判决生效后十日内一次性赔偿上诉人孙益武医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费合计6548.70元；
三、驳回上诉人孙益武的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费800元，减半收取400元，由上诉人孙益武负担260元，被上诉人孙益芹负担140元。二审案件受理费800元，由上诉人孙益武负担520元，被上诉人孙益芹负担280元。
本判决为终审判决。
审判长 魏鸿超
审判员 许劲松
审判员 张虹良
二〇一七年五月十日
书记员 陈明明
附本案适用的法律条文：
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。