浙江省宁波市海曙区人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0203民初6584号原告：陈平，女，1980年5月8日出生，汉族，户籍地安徽省定远县，现住宁波市海曙区。委托诉讼代理人：陈守华（系原告丈夫），男，1966年9月2日出生，汉族，户籍地安徽省定远县，现住宁波市海曙区。被告：宁波如升宝华服务有限公司，统一社会信用代码913302007473694479。住所地：宁波市海曙区丁家街***号**幢。法定代表人：徐康玲，该公司总经理。委托诉讼代理人：祁国兴，男，该公司员工。委托诉讼代理人：朱屹，女，该公司员工。原告陈平诉被告宁波如升宝华服务有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2017年9月1日立案后，依法适用简易程序由审判员俞洁独任审判，于2017年10月24日组织双方进行庭前会议。期间双方申请庭外和解二个月。本案于2018年1月16日公开开庭进行了审理并当庭宣告判决。原告陈平及其委托诉讼代理人陈守华、被告宁波如升宝华服务有限公司的委托诉讼代理人朱屹、祁国兴到庭参加了诉讼。原告陈平向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付违法解除劳动合同的赔偿金17400元；2.判令被告支付2016年10月1日至2017年4月26日期间未签订劳动合同的双倍工资不足部分19900元；3.判令被告支付2017年3月1日至4月26日期间的工资5800元及25%的经济补偿金1450元；4.判令被告支付2014年7月1日至2017年5月27日期间法定节假日加班工资9900元。事实与理由：原告于2014年7月进入被告公司工作，只签订过一份劳动合同，未签订过的劳动合同不知被告是从哪弄出来的。原告于2017年4月26日因家中开小店存在赌博行为被海曙公安分局抓去，于5月27日释放。后到被告公司，被告公司领导一直答应给原告安排工作，但到最后还是没有安排。原告被囚期间，原告父亲向被告领导请假二次，被告都是同意的。原告向宁波市劳动仲裁委申请仲裁，因不服仲裁裁决，故向法院起诉。被告宁波如升宝华服务有限公司答辩称，1、原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金17400元，因原告开设赌场被宁波市公安局海曙分局刑事拘留，根据劳动合同法的规定，用人单位可以解除劳动合同。因此被告不用支付原告赔偿金17400元。2、原告要求被告支付2016年10月1日至2017年4月26日期间未签订劳动合同的双倍工资不足部分19900元，原、被告签订了2016年10月1日至2017年4月26日的劳动合同，因此不用支付原告双倍工资。3、原告要求被告支付2017年3月1日至4月26日的工资，因原告自身原因未来领取2017年3-4月工资，因此不用支付工资及经济补偿金。4、根据被告提供的工资发放记录，可以证明被告已经足额支付了原告法定节假日加班工资，故原告要求支付加班工资与事实不符。原告陈平为证明其主张，向本院提供了下列证据，经被告宁波如升宝华服务有限公司质证，本院现作如下认证：证1.仲裁裁决书及送达回执各一份，拟证明原告曾申请仲裁，仲裁作出裁决的事实。被告对该组证据没有异议。本院对该组证据予以认定。证2.证人证言一份，拟证明原告父亲替原告向被告单位请假，被告同意的事实。被告对该份证据有异议，认为被告没有同意原告请假一个月，原告父亲第一次打来电话，被告告知工段长只有三天的请假权利，被告父亲第二次打来电话要请假一个月，被告告知请假一个月是不可以的，后来原告一直没有来上班，电话也联系不上。本院认为，该份证据性质上属于证人证言，证人未到庭其真实性无法确认，而且该证言系原告父亲出具，与原告存在利害关系，故对该份证据不予认定。证3.考勤表一组，拟证明原告考勤加班情况。被告对该组证据有异议，认为应按被告的考勤记录来认定。本院认为，该组证据系打印件，来源不明，且记载的年份不明，无法确认真实性，不予认定。证4.通知一份，拟证明被告并非在2017年4月通知原告解除劳动合同，原告在2017年6月才收到这份通知。被告对该份证据的真实性没有异议，认为是2017年6月11日左右原告到被告处时被告将该份通知交给原告的。本院对该份证据的真实性予以认定。证5.录音及整理资料各一份，拟证明被告当时没有开除原告，而是答应给原告另外安排工作。被告对该组证据的真实性无异议，认为当时原告曾找被告协商，但双方没有协商一致。本院认为，该组证据无法反映原告待证事实，不予认定。被告宁波如升宝华服务有限公司为证明其主张，向本院提供了下列证据，经原告陈平质证，本院现作如下认证：证6.劳动合同二份，拟证明被告已与原告签订劳动合同的事实。原告对2014年8月25日至2015年8月31日的劳动合同没有异议，对2016年9月1日至2017年8月31日的劳动合同有异议，认为原告没有签过字。本院认为，被告提供的二份劳动合同均系原件，原告对其签名有异议，经本院释明后表示不申请笔迹鉴定，又未提供其他足以反驳的相反证据，故本院对该组证据予以认定。证7.2015年6月至2017年5月工资发放记录一组、2015年4月至2017年4月考勤点到统计表一组，拟证明被告向原告支付的工资及法定节假日加班工资经原告盖章和手印确认以及原告工作天数的事实。原告对考勤记录有异议，认为与原告提供的考勤记录时间不一致，对工资单没有异议，认可工资单上是原告签字捺印。本院认为，被告提供的考勤记录系原始账册记录，原告虽有异议，但无足以反驳的相反证据，对该组证据本院予以认定。证8.行政许可决定书（复印件）三份，拟证明被告实行综合计算工时工作制经法定部门批准的事实。原告对该组证据没有异议。本院对该组证据予以认定。证9.要求延长工作时间承诺书一份、人员录用登记表一份，拟证明原告知晓公司相关规章制度的事实。原告对该组证据有异议，认为并非其签名。本院认为，被告提供该组证据系原件，原告对其签名有异议，经本院释明后表示不申请笔迹鉴定，又未提供其他足以反驳的相反证据，故本院对该组证据予以认定。证10.通知（复印件）一份、工会通知一份、工会证明一份，拟证明被告依法解除与原告的劳动关系，解除理由是原告连续7天以上无故旷工，违反被告公司相关制度。原告对解除劳动合同的通知认为是2017年6月21日才收到的，对工会出具的证明和通知的真实性无异议，但认为是后补的。本院对该组证据的真实性予以认定。证11.行政管理制度、职代会记录各一份，拟证明被告公司的制度规定连续旷工3天以上为自动离职，规章制度制定合法。原告对该组证据认为职代会记录签字为同一个人笔迹，是被告为应付诉讼制作，对行政管理制度认为没有看见过。本院认为，根据证9原告已经知晓被告的行政管理制度，原告提出被告的职代会记录中人员签字笔迹相同，缺乏依据及相关证据证实，不予采信，该组证据可以反映被告待证事实，予以认定。证12.为查明本案事实，本院向宁波市公安局海曙分局南门派出所调取立案决定书、拘留通知书、拘留证、取保候审决定书各一份，反映原告陈平被刑事立案的相关情况。原告及被告对该组证据均无异议。本院对该组证据予以认定。综合上述证据的认证及原告、被告陈述，本院认定如下事实：原告陈平于2014年8月进入被告单位工作，双方签订书面劳动合同，约定工作岗位为辅助岗位，合同期限为2014年8月25日起至2015年8月31日止。合同到期后，双方续订了为期一年的劳动合同，合同期限从2016年9月1日起至2017年8月31日止。原告的月工资由基本工资、加班工资及补贴组成，每月24日现金签字领取上一自然月的工资。2015年5月1日至2017年4月25日期间，被告发放原告加班工资11432元。原告工作状态分白班和中班，白班上班时间为8点至16点，中班上班时间为16点至24点，每班中间吃饭休息一小时。被告采用点到考勤的方式，每日由班组管理人员点到并记录考勤情况。被告在2014年、2015年、2016年分别获得宁波市人力资源和社会保障局的准予行政许可决定书，准予被告在2014年6月1日至2017年5月31日期间对装卸工、操作工、修理工、辅助工、清卫、一般管理人员6个岗位实行以季为周期的综合计算工时工作制。原告在被告处正常工作至2017年4月25日。2017年4月26日，原告因开设赌场案件被宁波市公安局海曙分局立案侦查，并于2017年4月27日被刑事拘留至2017年5月27日办理取保候审手续。原告父亲曾电话与原告的工段长祁国兴联系，要求请假，但未告知请假的具体事由，其要求请假一个月亦未得到同意，之后亦未向被告提交其他的请假手续。2017年5月17日，经工会会议通过后，被告对原告作出离职决定，理由为原告自2017年4月27日起已连续不上班21天，也未办理相关请假手续，根据公司有关规章制度对连续7天以上无故旷工作自动离职处理，该决定当时未送达给原告。2017年5月27日至6月中旬期间，原告与工段长祁国兴等人沟通是否能正常回去上班，但经多次沟通未果。被告于2017年6月21日左右向原告送达了自动离职通知书。被告未向原告支付2017年3月及4月的工资，被告称原告未来被告处领取工资，原告称其到被告处时因当时没有现金故未领取，后其也未再去被告处领取。另，被告的《行政管理制度》第六条规定，员工在任职期间，未经公司批准擅自离开工作岗位，连续旷工3个工作日或一年内累计旷工6个工作日的，属于严重违反公司规章制度，公司将按员工自动离职处理。上述《行政管理制度》及被告的其他制度已由原告在入职时签字确认。原告曾向宁波市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求被告：1.支付违法解除劳动合同的赔偿金17400元；2.支付2016年10月1日至2017年4月26日期间未签订劳动合同的双倍工资不足部分19900元；3.支付2017年3月1日至4月26日期间的工资5800元及25%的经济补偿金1450元；4.支付2014年7月1日至2017年5月27日期间法定节假日加班工资9900元。该委于2017年8月23日作出仲裁裁决书，裁决被告支付原告2017年3月1日至2017年4月26日的工资4090.40元，驳回了原告的其他仲裁请求。原告不服仲裁，于2017年9月1日向本院起诉。被告未向法院提起诉讼。本院认为，劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。本案中，被告制定的《行政管理制度》规定：员工在任职期间，未经公司批准擅自离开工作岗位，连续旷工3个工作日或一年内累计旷工6个工作日的，属于严重违反公司规章制度，公司将按员工自动离职处理。原告自2017年4月27日起未到被告处上班，虽其因刑事案件被采取强制措施，但其父亲电话向被告工作人员请假时未告知具体原因，其要求请假一个月并未得到同意，之后亦未向被告提交其他的请假手续，故被告认定原告未上班的行为构成旷工，并依据单位的规章制度对原告作出自动离职的决定，并无不当。被告的决定已经单位工会同意，并于2017年6月21日左右送达给原告。鉴于原告的行为已严重违反被告的规章制度，且被告的规章制度经过民主程序制定，也由原告签收，故被告解除劳动合同所依据的事实和履行的程序符合法律规定。原告主张其已通过父亲向工段长祁国兴请假并获得同意的事实，缺乏证据证实，本院难以采信。故原告主张被告单方解除劳动合同的行为违法，并要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。原告主张被告支付2016年10月1日至2017年4月26日期间未签订劳动合同的双倍工资。根据被告提交的证据，原、被告在劳动合同期满后续签了期限为2016年9月1日至2017年8月31日的劳动合同，原告虽对劳动合同中其本人的签字有异议，但经本院释明后又不申请笔迹鉴定，应承担相应的不利后果。原告对被告提供的劳动合同无其他足以反驳的相反证据，故本院认定被告提供的劳动合同合法有效。原告主张被告支付未签订劳动合同的双倍工资，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。被告未向原告支付2017年3月及4月的工资事实清楚，故原告有权主张被告支付上述期间的工资。原告对被告提供的工资单真实性无异议，根据工资单显示，被告应支付原告上述期间的工资4090.40元。对原告诉请中超出部分，缺乏证据证实，本院不予支持。原告主张被告支付拖欠工资25%的经济补偿金，因双方认可工资需现金签字领取，被告亦同意向原告支付工资，原告陈述系因领取当天被告处无现金故未领取，之后其未再去被告处领取，故本院认为被告不存在恶意拖欠工资的情形，对经济补偿金不予支持。关于原告主张的2014年7月1日至2017年5月27日期间法定节假日加班工资9900元，本院认为，根据劳动合同显示，原告自2014年8月25日起在被告处工作，故其主张2014年8月25日之前的法定节假日加班工资缺乏事实依据，2014年8月25日至2015年4月的法定节假加班工资已过诉讼时效，本院不予支持。2015年5月1日至2017年4月25日期间，根据被告提供的考勤记录显示原告法定节假日加班共18天（2015年5月至10月计6天，2015年11月至2017年4月计12天），其法定节假日加班工资应为4444.1元（1650元/月÷21.75天×6天×3倍+1860元/月÷21.75天×12天×3倍）。因2015年5月1日至2017年4月25日期间，被告已发放原告加班工资11432元，结合被告提供的考勤记录及实行的以季为周期的综合计算工时工作制，经本院核算，被告已经足额向原告支付了上述期间的法定节假日及延时加班工资，故对原告主张的法定节假日加班工资的诉请，本院不予支持。综上所述，对原告诉讼请求中合理部分，本院予以支持，对于超出部分，因无相应的证据和法律依据，本院依法予以驳回。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十条第一款、第三十九条第（二）项、第四十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《国务院关于职工工作时间的规定》第三条、第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告宁波如升宝华服务有限公司在判决生效之日起三日内支付原告陈平2017年3月1日至2017年4月26日的工资4090.40元；二、驳回原告陈平的其他诉讼请求。本案系劳动争议案件，免收案件受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。审 判 员  俞 洁二〇一八年一月十六日代书记员  林静益本案引用的法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第四条用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。第三十条第一款用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。第三十九条第（二）项（二）严重违反用人单位的规章制度的；第四十三条用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。《国务院关于职工工作时间的规定》第三条职工每日工作8小时、每周工作40小时。第五条因工作性质或者生产特点的限制，不能实行每日工作8小时、每周工作40小时标准工时制度的，按照国家有关规定，可以实行其他工作和休息办法。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。?*MERGEFORMAT?4??*MERGEFORMAT?1?