.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}甘肃省酒泉市中级人民法院p t ; ” > 民 事 判 决 书（2018）甘09民终129号上诉人（原审被告）：酒泉市清旺脱水菜业有限责任公司，统一社会信用代码×××。法定代表人：岳天存，该公司总经理。委托诉讼代理人：张海涛，甘肃神舟律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：酒泉市肃州区巨龙小额贷款股份有限公司。法定代表人：马灏洋，该公司董事长。委托诉讼代理人：阎飞，男，该公司员工。委托诉讼代理人：陈旭东，甘肃竭诚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：酒泉市东升菜业有限责任公司。注册号620902200001081。法定代表人：马世杰，该公司经理。原审被告：马世杰，男。上诉人酒泉市清旺脱水菜业有限责任公司（以下简称清旺脱水菜业公司）因与被上诉人酒泉市肃州区巨龙小额贷款股份有限公司（以下简称巨龙小贷公司）、酒泉市东升菜业有限责任公司（以下简称东升菜业公司）及原审被告马世杰民间借贷纠纷一案，不服甘肃省酒泉市肃州区人民法院（2017）甘0902民初3858号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。清旺脱水菜业公司上诉请求：1、请求依法撤销一审判决第四项，依法改判上诉人不承担连带清偿责任；2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判令上诉人对被上诉人东升菜业公司偿还被上诉人巨龙小贷公司抵押物不足清偿的借款本息部分承担连带清偿责任，适用法律错误，依法应予改判。1、本案中既有债务人东升菜业公司提供的抵押物的担保，又有上诉人清旺脱水菜业公司作为保证人提供的保证，依据物权法第176条规定，巨龙小贷公司依法应优先以东升菜业公司提供的抵押物实现债权；2、东升菜业公司与巨龙小贷公司对抵押物约定有价值，且抵押物价值为414万，足以实现巨龙小贷公司的债权，巨龙小贷公司在明知东升菜业公司私自处分抵押物的情况下，未对处分抵押物获得的价款采取有效措施，因此上诉人作为保证人在东升菜业公司提供的抵押物抵押价值范围内免除保证责任。巨龙小贷公司辩称，原审认定事实清楚，证据充分，适用法律准确，程序合法，请求驳回上诉，维持原判。东升菜业公司和马世杰未提出意见。巨龙小贷公司向一审法院起诉请求：1、判令被告东升菜业公司偿还借款300万元及利息186500元（自2017年5月21日起至2017年9月20日，最终计算至判决之日）；2、判令被告清旺脱水菜业公司、马世杰对上述借款、利息承担连带清偿责任；3、判令原告对被告东升菜业公司抵押的财产享有优先受偿权；4、被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2016年6月17日，原告与被告东升菜业公司、马世杰签订了借款合同、抵押合同，约定被告东升菜业公司向原告借款300万元，借款用途为经营周转，借款期限为2016年6月13日至2017年6月12日；借款月利率为12.5‰；借款人未按约定日期归还贷款本息，贷款人有权处理质押物、抵押物，追究保证人连带保证责任，并对逾期贷款加收30%利息；被告马世杰对上述贷款承担连带保证责任；被告东升菜业公司以其所有的机器设备、红洋葱粒、番茄粒为上述债务提供抵押担保。同日，原告与被告清旺脱水菜业公司签订了保证合同，约定被告清旺脱水菜业公司为上述债务提供连带保证责任，保证范围包括本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金及债权人实现债权而发生的费用；保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起两年；债务人未按时足额偿还贷款或融资款本金及利息的，保证人应无条件地向债权人立即支付债务人的全部到期应付款项。上述合同签订后，原告于2016年6月21日向被告东升菜业公司发放贷款200万元、2016年7月5日发放贷款100万元。被告东升菜业公司将利息清偿至2017年5月20日后余款未还引发纠纷。一审法院认为，原告与三被告签订的借款合同、保证合同、抵押合同均为双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律规定，应为有效协议。原告向被告东升菜业公司提供借款后，被告东升菜业公司理应按时足额偿还借款并清偿利息，故原告要求被告东升菜业公司偿还借款本息的诉讼请求依法有据，予以支持。双方约定的借款利率不违反法律规定，予以确认。被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权。本案中，原告与被告清旺脱水菜业公司签订的保证合同约定”债务人未按时足额偿还贷款或融资款本金及利息的，保证人应无条件地向债权人立即支付债务人的全部到期应付款项”，该约定不违反法律规定，属于有效约定，保证人马世杰、清旺脱水菜业公司应对现存抵押物不足清偿的债务承担连带清偿责任，其承担责任后，有权向被告东升菜业公司追偿。因债务人东升菜业公司处分抵押物是在债务履行期限届满前，且担保方式为抵押，该部分财产并未转移原告占有，原告对于被告东升菜业公司处分抵押物并不存在过错，且被告东升菜业公司处分抵押物并非原告自愿放弃该部分物的担保，故被告清旺脱水菜业公司关于原告未对抵押物尽到妥善监管义务致抵押物被债务人处分、被告清旺脱水菜业公司不承担保证责任的答辩意见，无法律依据，不予采信。被告马世杰、东升菜业公司经本院合法传唤未到庭应诉，系对其抗辩权的放弃，应当承担不利的法律后果。综上所述，原告的诉讼请求，部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告酒泉市东升菜业有限责任公司偿还原告酒泉市肃州区巨龙小额贷款股份有限公司借款本金300万元；二、被告酒泉市东升菜业有限责任公司偿还原告酒泉市肃州区巨龙小额贷款股份有限公司利息186500元，并按月利率1.625%支付2017年9月21日至判决之日止的利息；三、如届期未履行上述义务，原告酒泉市肃州区巨龙小额贷款股份有限公司有权对现存的抵押物（详见抵押物清单）行使抵押权，对折价、拍卖、变卖所得价款优先受偿；四、被告酒泉市清旺脱水菜业有限责任公司、马世杰对上述抵押物不足清偿的借款本息承担连带清偿责任；五、驳回原告酒泉市肃州区巨龙小额贷款股份有限公司的其他诉讼请求。以上款项，限判决书生效后十五日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计16146元，由被告酒泉市东升菜业有限责任公司负担。二审中，清旺脱水菜业公司提供了两份证据，1、增值税发票27张，主要证实东升菜业公司将抵押给巨龙小额贷款公司的库存货物在抵押期间销售给福园公司和飞达公司，其中2016年11月期间金额是1192750元，2017年1月期间金额是1109042元，东升菜业销售山东飞达有限公司。2、酒泉福园有限公司和刘世恩于2018年2月2日出具的证言，主要证实由刘世恩本人将东升菜业公司部分库存货物拉至福园公司加工，该部分货物138万元仅开具15张金额为1192750元的增值税发票，剩余款项未出具增值税发票。被上诉人巨龙小贷公司认为第1份证据是复印件，且认为与本案无关，不发表意见；对第2份证人证言真实性有异议，刘世恩未到庭出庭作证，是否是刘世恩本人作证、刘世恩与福园公司是什么关系不清楚，从证词来看刘世恩是从福园公司购进货物的，并不是上诉人所说的刘世恩将东升菜业的货物销售给福园公司。经查，27张增值税发票系复印件，无法与原件核对，真实性无法确认，本院不予采信；酒泉福园有限公司和刘世恩的证明属于证人证言，证人应出庭作证并接受质询，因证人未出庭，本院对证明不予采信。经二审查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为，本案的争议焦点：清旺脱水菜业公司对东升菜业公司的债务应否在抵押物不足清偿的范围内承担连带保证责任。《中华人民共和国物权法》第一百九十五条规定了抵押权实现的条件、途径和方式，除拍卖方式外，以折价或变卖方式实现抵押权的，应当参照市场价格。本案中东升菜业公司与巨龙小贷公司虽在抵押合同中约定抵押物价值为414万元，但该价值并非实现抵押权时抵押财产折价或者以拍卖、变卖可获得的价值，故清旺脱水菜业公司主张的抵押物价值414万元足以清偿借款本息和其应在抵押物价值414万元之外承担连带保证责任的主张无法律依据，不能成立。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定”当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”清旺脱水菜业公司未提供证据证明巨龙小贷公司对东升菜业公司在抵押期内或期限届满处分财产是知情的，存在过错，故其应承担举证不能的法律后果。因此，清旺脱水菜业公司对东升菜业公司的债务应在抵押物不足清偿的范围内承担连带保证责任。综上，上诉人清旺脱水菜业公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，判处得当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费32292元，由上诉人酒泉市清旺脱水菜业有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长赵丽审判员丁丽华代理审判员胡国丽二〇一八年二月十一日书记员夏丽英