安徽省合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）皖01民终2111号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司安徽分公司，住所地安徽省合肥市政务区怀宁路1639号平安大厦，统一社会信用代码91340000849023631G。
负责人：程航，该公司总经理。
委托诉讼代理人：邓浩，该公司员工。
委托诉讼代理人：陈羽，该公司员工。
被上诉人（原审原告）:高永东，男，1967年8月17日出生，汉族，住安徽省合肥市蜀山区。
被上诉人（原审被告）：王磊，男，1973年8月18日出生，汉族，住安徽省寿县。
委托诉讼代理人：孙越，安徽正申律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：合肥功兵机械施工有限公司，住所地安徽省合肥市经济技术开发区蓬莱路以西，统一社会信用代码91340100068081062W。
法定代表人：音功兵，该公司总经理。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司安徽分公司(以下简称平安财险安徽分公司)因与被上诉人高永东、王磊、合肥功兵机械施工有限公司(以下简称功兵公司)机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省合肥市庐阳区人民法院(2017)皖0103民初2432号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
平安财险安徽分公司上诉请求：1、撤销原判，依法改判该司不承担高永东的非医保费用39485.91元，精神抚慰金应酌定为30000元，鉴定费12130元不予承担；2、本案的一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、本案仅为一般侵权案件，无其他严重侵权行为，原审法院认定精神抚慰金35000元过高；2、鉴定费系程序性费用，不属于保险赔偿范围应由被上诉人王磊承担；3、原审法院委托鉴定机构对高永东的非医保费用进行了司法鉴定，经鉴定非保用药为39485.91元，上诉人提交投保单证实保险公司对于非医保用药不予赔偿，故原审法院认定上诉人在交强险范围内承担非医保医疗费用有违合同约定。
高永东辩称：原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
王磊辩称：1、上诉人未能举证证明其针对免责条款履行了解释提示和说明义务。免费条款不生效，原审法院判决保险公司承担全部医疗费符合法律规定；2、依据保险法第64条之规定，鉴定费应当由保险公司承担；3、一审法院依据被上诉人高永东受伤的实际伤情综合认定精神抚慰金35000元合理。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
一审原告高永东向一审法院提出诉讼请求：1.判令被告王磊、功兵公司共同赔偿高永东629850.89元；2.判令被告平安财险安徽分公司在承保责任范围内对高永东各项损失先予赔偿；3.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2016年3月28日22时5分左右，王磊驾驶皖Ａ×××××号重型自卸货车沿合肥市阜阳路由北向南行驶至与北一环路交叉口向右转弯时，遇高永东驾驶无号牌电动自行车沿阜阳路由北向南行驶至此，王磊疏于观察，致皖Ａ×××××号重型自卸货车右前部撞到高永东电动自行车左前部，造成两车受损、高永东受伤的交通事故。经合肥市公安局交通警察支队庐阳大队认定，王磊负事故的全部责任，高永东无责任。高永东在此次事故中致骨盆骨折、失血性休克、代谢性休克、代谢性酸中毒、腰5双侧横突骨折、左大腿外侧皮肤擦伤、尿道损伤、肋骨骨折、纵膈积气等。高永东自2016年3月28日至9月13日在合肥市第一人民医院住院治疗，住院医疗费用为252798.17元。出院医嘱继续治疗，随时复诊，加强营养和护理。高永东多次门诊共花费2861.88元，购买医疗辅助器械170.94元。另查明，功兵公司为其所有的皖Ａ×××××号重型自卸货车在平安财险安徽分公司投保了交强险和商业第三者责任险(责任限额为100万元，不计免赔)，根据道路交通安全法的规定，平安财险安徽分公司应当在保险责任范围内优先赔偿高永东损失。为维护高永东的合法权益，特提起诉讼，请求判如所请。
一审法院认定事实：对于当事人没有争议的关于本案交通事故发生的事实、责任认定、高永东的伤情诊断情况，该院予以确认。本案在审理过程中，根据平安财险安徽分公司的申请，该院委托安徽同德司法鉴定所对高永东住院期间的非医保药物费用进行鉴定。该鉴定所于2017年6月5日出具的司法鉴定意见为：高永东住院期间的非医保药物费用共计为39485.91元。根据高永东的申请，该院委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对高永东的伤残等级、误工期、护理期和营养期进行鉴定。该鉴定中心于2017年9月15日出具的司法鉴定意见为：高永东骨盆部等处交通伤，后遗阴茎勃起功能严重障碍、骨盆严重畸形愈合、后尿道狭窄、膀胱造瘘修补等，分别构成六级、九级、九级、十级伤残。伤后一期治疗休息300日，护理180日，营养180日；今后若行二期治疗，则休息30日，护理15日，营养15日。高永东支付了鉴定费12130元。高永东系安徽黑钰颜料新材料有限公司员工，根据其提供的受伤前的银行工资流水账单，其月平均工资为6221.5元。高永东未按该院要求提供其受伤后的银行工资流水账单。
皖Ａ×××××号重型自卸货车的实际车主系王磊，王磊将该车挂靠在功兵公司从事营运。2015年6月1日，合肥星马物流有限公司为该车在平安财险安徽分公司投保了交强险和责任限额为100万元的商业第三者责任保险(含不计免赔)。事故发生后，平安财险安徽分公司已支付高永东16万元，王磊已支付高永东1万元。王磊陈述，其已支付的1万元不再要求返还。
一审法院认为：平安财险安徽分公司为本案事故车辆皖Ａ×××××号重型自卸货车承保了交强险和商业第三者责任保险，且本起交通事故发生在上述保险责任期间内，故平安财险安徽分公司应按法律规定和保险合同的约定，对王磊驾驶保险车辆发生交通事故致高永东受伤而产生的各项损失，首先应在交强险的责任限额内予以赔偿，不足部分在第三者责任保险限额内赔偿。对于高永东主张的各项赔偿费用，该院根据当事人的诉辩意见、举证情况以及相关法律规定，确定如下：1.医疗费，结合门诊病历、出院录、处方单以及医药费票据和助行器发票确定为256671.37元。高永东基于合肥市第一人民医院2016年10月12日的《证明》，主张上海专家前来会诊手术费1万元，因合肥市第一人民医院的《出院录》、《患者高永东情况说明》中，均无上述《证明》中“于2016年7月2日请上海市第六人民医院专家会诊手术”的记录，且该1万元没有任何票据予以印证，故该院对高永东主张的上海专家会诊费1万元不予支持。因商业第三者责任保险合同中关于保险公司不予赔偿非医保药物费用的约定，系保险法第十七条第二款规定的“免除保险人责任条款”，平安财险安徽分公司未能举证证明其针对该免责条款对投保人履行了解释提示和明确说明义务，故该免责条款不生效，因此，平安财险安徽分公司主张高永东的医疗费中应扣除非医保药物费用39485.91元，该院不予支持。2.住院伙食补助费，高永东住院169天，按照国家机关一般工作人员出差伙食补助标准30元/天计算，确定为5070元(30元/日×169日)。3.营养费，根据高永东的伤情，并参照鉴定机构关于其营养期限的鉴定意见，高永东的营养费确定为5850元（30元/日×195日）。4.误工费，根据高永东的误工时间和收入状况确定。误工时间参照鉴定机构关于高永东误工期限的鉴定意见确定为330天。高永东不提供其受伤后的银行工资流水账单，不能确定其因误工而减少收入的事实存在，故其主张按受伤前的工资标准计算误工费，该院不予支持。鉴于平安财险安徽分公司于庭审时表示同意按安徽省2016年度城镇居民人均可支配收入标准计算误工费，不违反法律规定，该院予以支持。高永东的误工费为26360.22元(29156元/年÷365×330天)。5.护理费，根据护理人员的收入状况和护理期限确定。高永东主张护理人员的收入参照安徽省2016年度居民服务人员平均工资121.5元/天的标准确定，不违反法律规定，该院予以支持。高永东的护理期限参照鉴定机构的鉴定意见确定为195天。高永东的护理费为23692.5元(121.5元/天×195天)。合肥市第一人民医院门诊病历上《情况说明》所载的“患者自2016年3月28日至5月20日在我院重症监护，因无法生活自理，需多人照料，加强护理”，与《出院录》、《患者高永东情况说明》中所载“于3月31日予以转普通病房继续治疗”相茅盾，且在重症监护室期间，仅能由医护人员进行护理，此间的护理费已计入住院医疗费用中，故高永东依据门诊病历上的《情况说明》另行主张60天的二人护理费，该院不予支持。6.交通食宿费，根据高永东及其必要的陪护人员因就医治疗以及到上海进行司法鉴定所实际发生的费用计算，鉴于高永东治疗时间长，且到上海进行司法鉴定的事实存在，其主张交通食宿费5000元，该院予以支持。7.残疾赔偿金，高永东因本次交通事故致一处六级、二处九级、一处十级伤残，根据其残疾程度，并按照安徽省2016年度城镇居民人均可支配收入标准计算20年，其残疾赔偿金为320716元(29156元/年×20年×55%)。8.鉴定费12130元系高永东为确定其损失而支出的必要的、合理的费用，该费用依法应由保险公司承担。9.精神抚慰金，高永东因本次交通事故致多处伤残，并导致身体机能上的严重障碍，其精神损害抚慰金该院酌定为35000元，且在交强险的责任限额内赔偿。10.财产损失费，高永东未提供其财产损失的相关证据，但鉴于公安交警部门已认定高永东的无号牌电动自行车在本次事故中损坏，该院酌定其财产损失费为1000元。上述费用合计691490.09元，其中在交强险的责任限额内赔偿121000元，其余570490.09元在第三者责任保险限额内赔偿。扣除平安财险安徽分公司已经支付的16万元以及王磊已经支付的1万元，平安财险安徽分公司尚需支付高永东400490.09元。原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司安徽分公司于判决生效之日起十日内赔偿原告高永东400490.09元；二、驳回原告高永东的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5049元，由原告高永东负担1839元，被告中国平安财产保险股份有限公司安徽分公司负担3210元。
二审中，各方当事人未提供新的证据。
原审查明的事实无误，本院予以确认。
本院认为：关于非医保费用问题。首先，在交强险内：交强险是非营利性的保险项目，其设立的目的在于保障交通事故的受害者能够迅速获得赔偿，从而得到及时的救治。是否使用非医保用药，由医生根据患者的具体病情进行确定，交通事故的受害人及投保人对于用药无选择决定权，如果受害人在接受治疗时，不能根据医生的确定使用非医保用药，则会影响治疗效果，对其病情的恢复产生负面影响，此外，交强险中对10000元医疗费限额的赔偿并未区分医保和非医保用药，因此在交强险范围内不应区分是否为非医保用药，否则即背离了设立交强险的立法本意。故一审法院判决上诉人在交强险范围内承担非医保费用并无不妥。其次，上诉人关于在商业三者险范围内亦不承担非医保费用的意见，经查，上诉人提供的投保单“投保人声明”栏无投保人签字盖章，亦不能证实关于免责条款及事项已向投保人履行了明确的说明和告知义务，原审法院认定关于免除保险人责任的条款无效，上诉人应承担非医保费用的判决符合法律规定。上诉人关于此节的上诉意见不能成立，本院不予采信。
关于精神抚慰金问题。高永东因本起交通事故受伤并造成一处六级伤残、两处九级伤残、一处十级伤残的后果且在事故中无责，原审法院综合考虑事故双方在交通事故中的过错程度、侵权行为造成的后果、当地人均生活水平等因素，酌定精神抚慰金35000元符合法律规定及本案的案情。上诉人关于此节的上诉理由，本院不予采信。
关于鉴定费问题。鉴定费系为查明受害人伤情及实际损失，定损理赔所支出的必要费用，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。故原审判决上诉人承担鉴定费符合法律规定。上诉人关于此节的上诉意见不能成立，本院不予采信。
关于诉讼费问题。根据国务院《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，诉讼费用由败诉方承担，胜诉方自愿承担责任的除外。上诉人作为案件一方当事人发生的诉讼费用，是其因败诉而应承担的不利后果。故上诉人关于诉讼费的上诉请求本院不予采信。
综上所述，中国平安财产保险股份有限公司安徽分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1215元，由中国平安财产保险股份有限公司安徽分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈 思
审判员 赵 玲
审判员 李 彧
二〇一八年四月二十六日
书记员 魏少楠
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定适用法律错误的，依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。