浙江省安吉县人民法院民 事 判 决 书（2016）浙0523民初4820号原告：浙江安吉农村商业银行股份有限公司，住所地安吉县昌硕街道玉华路150号，组织机构代码68070049-9。法定代表人：周盛东。委托代理人：李宏，女，1987年1月17日出生，汉族，系原告工作人员。被告：安吉南方铜业有限公司，住所地安吉天子湖现代工业园，组织机构代码66616188-X。法定代表人：许坤良。被告：吴江南方电缆有限公司，住所地江苏省苏州市吴江区七都桥下桔园路88号，组织机构代码72444212-X。法定代表人：邹根金。被告：许坤良，男，1954年8月29日出生，汉族，住湖州市南浔区。委托代理人：张仁贵，浙江正允律师事务所律师。被告：倪晓依，女，1987年11月9日出生，汉族，住湖州市南浔区。委托代理人：柯和贵，浙江建经律师事务所律师。被告：邹根金，男，1955年9月18日出生，汉族，住江苏省苏州市吴江区。原告浙江安吉农村商业银行股份有限公司（以下简称“安吉农商银行”）与被告安吉南方铜业有限公司（以下简称“安吉铜业公司”）、吴江南方电缆有限公司（以下简称“吴江电缆公司”）、浙江南方通信集团股份有限公司（以下简称“南方集团公司”）、许坤良、倪晓依、邹根金金融借款合同纠纷一案，于2016年8月9日向本院起诉，本院审查后于同日立案受理，并依法适用普通程序审理。2016年9月7日，因原告提出撤回对被告南方集团公司的起诉，本院审查后已另行裁定予以准许。被告吴江电缆公司在答辩期间提出管辖权异议并对本院的管辖权裁定提起上诉。2016年10月12日，湖州市中级人民法院作出（2016）浙05民辖终215号民事裁定书，驳回上诉，维持原裁定。2016年11月11日、2016年11月22日，合议庭对本案分别公开开庭进行了审理。原告安吉农商银行法定代表人周盛东的委托代理人李宏，被告许坤良的委托代理人张仁贵，被告倪晓依的委托代理人柯和贵到庭参加诉讼，被告安吉铜业公司法定代表人许坤良，吴江电缆公司法定代表人邹根金及其本人经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告安吉农商银行向本院提起诉讼请求如下：一、判令被告安吉铜业公司归还借款1000万元及利息、罚息、复息（暂计算至2016年7月19日为288211.06元，自2016年7月20日起算至起诉之日止按月利率4.72‰计收利息，自起诉之日次日起按月利率4.72‰加收50%计收罚息，对欠付利息按罚息利率计收复息，至款清之日止）；二、被告安吉铜业公司、吴江电缆公司、许坤良、倪晓依、邹根金对第一项给付义务承担连带清偿责任；三、本案受理费及财产保全费由各被告承担。被告安吉铜业公司、吴江电缆公司、邹根金未作答辩。被告许坤良辩称：本案借款用于归还前一次贷款，存在以贷还贷的事实，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十九条的规定，被告许坤良不应承担担保责任；原告在约定的借款期限内要求被告许坤良出具二份《保证函》，不符合常理。被告倪晓依辩称：一、原告不具备主体资格，合同的签订主体为浙江安吉县农村商业银行股份有限公司天子湖支行（以下简称“天子湖支行”），本案的原告应是天子湖支行；二、倪晓依对本案的借款是否实际发生不清楚，自2012年开始倪晓依就没有参与到原告与安吉铜业公司之间的贷款中；三、原告提供的倪晓依的保证函是伪造的，保证函的签字是倪晓依本人所签，抬头为高禹支行，而出具保证函时该行并未进行工商变更登记，倪晓依在签该保证函时，其余内容空白，而原告现提供的保证函上的划线的内容是原告事后根据需要增加，倪晓依的保证函的时间为2013年12月18日，因银行的惯例，本案的借款为2016年1月18日，银行发款不可能提前3年要保证人签字保证函，保证期限到2018年12月15日，保证限长达6年，不符合银行的审批流程及常理；四、从原告的举证看，案涉借款存在以贷还贷情形，故倪晓依不应承担保证责任。庭审中，原告就自己的主张向本院举证如下：证据一，《流动资金保证借款合同》二份。证据二，借款借据、放款凭证各二份。证据三，《保证函》五份。证据四，分户明细清单、欠款本息清单一份。证据五，浙银监复[2013]803号、湖银监复[2014]45号批复文件（复印件）各一份。证据六，（2016）浙0523财保25号民事裁定书一份。被告安吉铜业公司法定代表人许坤良，吴江电缆公司法定代表人邹根金及其本人经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为放弃诉讼权利。被告许坤良质证认为，对原告所举证据一至四的真实性、合法性无法确认，但许坤良出具的《保证函》的签名属实，在签名时《保证函》内容空白。被告倪晓依质证认为，对原告所举证据一至四的三性均有异议，倪晓依对二次借款均不知情，特别是倪晓依出具的保证函，签名属实，但抬头为原告下属高禹支行，其余的保证函的抬头及下划线的为打印，而倪晓依的保证函的抬头为盖章的形式，内容包括保证期限、保证金额均为手写，明显为事后补充，为原告伪造的证据；对证据五、六无异议。经审查，原告所举证据均为被告安吉铜业公司向原告借款办理的借款手续证据，其法定代表人为许坤良，被告许坤良质证认为对借款不清楚不符合常理，且被告许坤良、倪晓依对《保证函》上签名均予认可，从证据形式上审查，原告所举证据符合有效证据的三性要求，本院予以认定。被告倪晓依为证明自己的抗辩主张成立，向本院举证如下：证据一、原告下属天子湖支行工商登记情况二份。证据二，证人蔡某的情况说明一份。原告质证对证据一无异议，对证据二不予认可。被告许坤良质证无异议。本院认证认为，被告倪晓依所举证据一，符合有效证据的形式要件，且由行政部门出具，本院予以认定；证据二为未出庭作证的证人证言，且无其他证据予以佐证，本院不予采信。本院依据认定的证据认定本案事实如下：2013年12月13日，经浙银监复[2013]803号批复，原安吉县农村信用合作联社及其下设信用社自行终止，其债权、债务由原告承接即变更后为浙江安吉农村商业银行股份有限公司，同时高禹信用社名称变更为浙江安吉农村商业银行股份有限公司高禹支行（以下简称“高禹支行”），为股份有限公司分公司，于2014年1月23日进行了工商变更登记。2014年5月15日，经湖银监复[2014]45号批复，高禹支行变更为天子湖支行，于2014年5月30日进行了工商变更登记。被告许坤良于2014年1月6日、被告邹根金于2015年1月12分别高禹支行、天子湖支行出具《保证函》各一份，为被告安吉铜业公司最高融资限额人民币1000万元的所有融资提供最高额连带责任保证，其中，被告许坤良承诺的期限自2013年2月5日至2018年12月15日止，被告邹根金承诺的期限自2015年1月16日至2016年1月15日止。被告倪晓依向高禹支行出具《保证函》一份，落款时间为2013年12月18日，内容为“保证人同意为贵行向债务人安吉南方铜业有限公司在2013年1月10日至2018年12月15日期间内最高融资限额人民币7100万元的所有融资提供最高额连带责任保证。”2015年1月16日，天子湖支行与被告安吉铜业公司、吴江电缆公司签订《流动资金保证借款合同》一份，合同约定：借款金额为1000万元；借款期限自2015年1月16日起至2016年1月15日止；借款月利率为6‰；被告吴江电缆公司为连带责任保证人。2015年1月16日，天子湖支行向被告安吉铜业公司发放借款1000万元。2016年1月15日，南方集团公司向被告安吉铜业公司转账1000万元，被告安吉铜业公司即向天子湖支行归还了借款本息。2016年1月18日，天子湖支行与安吉铜业公司、吴江电缆公司签订《流动资金保证借款合同》一份，合同约定：借款金额为1000万元；借款期限自2016年1月18日起至2017年1月15日止；借款月利率为4.72‰；还款方式为按月付息，每月的20日为结息日，次日为付息日，逾期付息视为违约，本金至借款期限届满时一次性归还，利随本清；吴江电缆公司作为保证人提供连带责任保证；保证期间为借款期限届满之日起二年；担保范围为贷款本金、利息（包括罚息、复息等）、实现债权费用等；未按期归还贷款本金（含展期），从逾期之日起按借款合同所约定的利率加收50%的罚息利率计收罚息；未按期偿付贷款利息，按罚息利率计收复息。借款人未按期支付利息的，贷款人有权提前收回未到期贷款。同日，天子湖支行依约向被告安吉铜业公司发放贷款共计1000万元，被告安吉铜业公司账户显示随即汇出1000万元，用途为归还借款。2015年12月28日，被告许坤良分别向天子湖支行出具《保证函》各一份，同意为安吉铜业公司在2013年12月20日至2018年12月31日期间内最高融资限额5000万元的所有融资债权提供最高额连带责任保证。同日，邹根金向天子湖支行出具《保证函》一份，同意为安吉铜业公司在2015年12月28日至2017年1月10日期间内最高融资限额1000万元的所有融资债权提供最高额连带责任保证。以上保证函均约定:保证期间为各笔融资的保证期间自该笔融资债务清偿期限届满之日起二年；保证范围包括但不限于所有融资债权、利息、费用、实现债权的费用。被告安吉铜业公司自2016年1月18日开始欠付利息。原告于2016年8月9日向本院提出诉前财产保全申请，本院予以准许并作出了相应财产保全措施，收取财产保全费5000元。原告诉称以起诉方式行使提前收回贷款的权利，起诉之日即为贷款到期之日。本院认为，天子湖支行与被告安吉铜业公司、吴江电缆公司签订的《流动资金保证借款合同》及被告许坤良、邹根金单方出具且为天子湖支行接受的《保证函》系双方真实意思表示，自签订时依法成立并生效，当事人应当按照约定全面履行。对被告倪晓依签名的《保证函》，其抗辩签名时下划线部分内容空白，但未能举证证实，即使属实，被告倪晓依为完全民事行为能力人，其向原告出具保证函时对保证责任应尽而未尽谨慎注意义务，亦或出具存在授权性质的未填写完整的保证函，均应承担保证函承载明的法律责任；且相关法律对最高额保证的期限未作限制，所担保的债权可能已经发生，也可能尚未发生，被告倪晓依认为年限跨度达六年不合常理的辩称，本院不予采纳。至于被告倪晓依提出的其出具《保证函》的抬头为高禹支行，而该日高禹支行并未进行工商变更登记。依据《中华人民共和国公司法》第九条的规定，公司变更前的债权、债务由变更后的公司承继。该《保证函》的抬头虽有瑕疵，但该瑕疵不足以影响高禹支行或天子湖支行的债权债务承继。故被告倪晓依单方出具且为天子湖支行接受的《保证函》系双方真实意思表示，自签订时依法成立并生效，当事人应当按照约定全面履行。被告许坤良、倪晓依抗辩本案原告的主体应为天子湖支行。依据《中华人民共和国公司法》第十四条规定“……分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”故原告的主体适格。以贷还贷，指银行在债务人旧贷款未归还的情况下，与债务人签订贷款合同，以新贷出的款项清偿旧借款的行为。被告安吉铜业公司的旧贷款已在南方集团公司转入款项时先行予以归还，所以本案借款不属于“以贷还贷”。被告安吉铜业公司在借款期间内未按约支付利息，构成违约。原告作为天子湖支行法人机构，以起诉方式宣布合同项下的全部借款于起诉之日到期，并要求其立即承担归还借款本金1000万元并结清利息、罚息、复息的违约责任，有合同和法律依据。被告吴江电缆公司、许坤良、倪晓依、邹根金为被告南方铜业公司上述债务的连带责任保证人，在被告南方铜业公司未予清偿上述债务的情况下，应向原告承担连带清偿责任，且被告倪晓依本案应承担的连带责任债务与其在（2016）浙0523民初4819号民事判决书确认的连带责任债务未超过其最高保证限额。综上，原告的诉请依法成立，本院予以支持。据此，依照《中国人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中国人民共和国担保法》第十四条、第十八条、第三十一条，《最高人民法院关于适用》第二十二条第一款、第二十三条、第四十二条，《中国人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告安吉南方铜业有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告浙江安吉农村商业银行股份有限公司借款本金1000万元及借款利息、罚息、复息（自2016年1月18日起至2016年8月9日止按月利率4.72‰计收利息，自2016年8月10日起按月利率4.72‰加收50%计收罚息，对欠付利息按罚息利率计收复息，至款清之日止）。二、被告吴江南方电缆有限公司、许坤良、倪晓依、邹根金对本判决第一项承担连带清偿责任；在实际承担担保责任后，有权向被告安吉南方铜业有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费83530元，诉前财产保全费5000元，合计诉讼费88530元，由被告安吉南方铜业有限公司、吴江南方电缆有限公司、许坤良、倪晓依、邹根金共同负担，于本判决生效之日起十日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省湖州市中级人民法院。审 判 长  马琴芳代理审判员  苏 娈人民陪审员  俞步步二〇一六年十一月二十三日书 记 员  费丹枫·??10?··??1?·