江西省宜春市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）赣09民终490号
上诉人（原审被告）：罗斌玲，男，1973年5月17日出生，汉族，江西省高安市人，住高安市。
委托诉讼代理人：杨永芳，女，1976年2月9日出生，汉族，江西省高安市人，住址同上，系罗斌玲的妻子。
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司高安支公司，住所地：高安市桥北路271号，统一社会信用代码9136098386108295X2。
负责人：游先锋，该公司经理。
委托诉讼代理人：熊中华，江西利元律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：文爱连，女，1954年7月2日出生，汉族，江西省高安市人，住高安市。
委托诉讼代理人：徐锦秀，江西建成律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：高安昕达气体有限公司，住所地：江西省高安市上湖乡卢家村，组织机构代码：78970519-7。
法定代表人：张作明，该公司经理。
上诉人罗斌玲、中国人民财产保险股份有限公司高安支公司（下称人保高安公司）因与被上诉人文爱连、高安昕达气体有限公司（下称昕达气体公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省高安市人民法院（2017）赣0983民初4094号民事判决，向本院提出上诉，本院受理后依法组成合议庭进行了审理。上诉人罗斌玲的委托诉讼代理人杨永芳、上诉人人保高安公司的委托诉讼代理人熊中华，被上诉人文爱连的委托诉讼代理人徐锦秀到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人罗斌玲的上诉请求：1、撤销高安市人民法院（2017）赣0983民初4094号民事判决第二项，改判上诉人不承担鉴定费1800元。2、本案一、二审的诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：上诉人在发生本次事故时正在履行职务行为，本次交通事故的损失不应由上诉人承担，应由上诉人所在公司高安昕达气体有限公司承担，由上诉人所驾驶的赣03541**号机动车所承保的保险公司在保险责任范围内承担赔偿责任。故本案鉴定费1800元和案件受理费4168元由被上诉人承担。
上诉人人保高安公司上诉请求：1.改判上诉人交强险和商业险中承担119653.41元赔付责任，一审法院多判决赔付66139.85元；2.本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：被上诉人文爱连的伤残赔偿金应按农村标准予以计算。1、文爱连是农村户口。2、被上诉人事故发生时年满62周岁，已经达到法定退休年龄，其所出具的工作居住证明，也只有出证单位的签章，没有出证人签名，该证明不符合民诉法有关的证据的相关规定。因此，上诉人对该组证明内容的真实性有异议。3、从被上诉人提供的工资表来看，其提供的2016年2月份的工资表中有的人的出勤天数居然达到了31天，这明显是造假得来的。因此，上诉人对该组证明内容的真实性也有异议。文爱连所提供的证据的真实性不足以反应具备最高人民法院（2015）民他字第25号复函的两个条件。二、上诉人不承担非国家基本医疗保险外的用药。根据《机动车第三者责任保险条款》第二十七条之规定，上诉人不承担被上诉人医疗费中20%的非国家基本医疗保险外的用药。
文爱连的委托诉讼代理人提交书面答辩称：一审判决事实清楚，适用法律正确，其理由：首先，本次交通事故发生前，即2015年11月份至2017年2月6日期间，文爱连一直在高安市金福生态石材有限公司上班，从事食堂工作，月工资1700元，一审庭审中，出具公司的证明、工资表证明、公司的营业执照予以证实。尽管文爱连年满62周岁，但其未有养老保险，未完全丧失劳动能力，从事食堂工作与其年龄、身体状况完全吻合，公司为其安排职工宿舍。关于公司出具的工资表中，2016年2月份的工资表出勤天数31天问题。由于要多提一年以上的工资表，文爱连及其亲属多次找到公司，公司才将工资表复印给文爱连，文爱连2016年2月份的考勤为10天（注：春节放假）。公司职工金有清由于春节假期间值班，公司财务将其值班期间折算为上班天数31天，并无不妥。根据有关的司法解释，文爱连的残疾赔偿金依法按照城镇居民标准计算。其次，本次交通事故中文爱连不承担事故责任，一审举证期间及庭审过程中，保险公司未提出书面的申请非医保用药鉴定。亦未向一审法院就其免责条款尽到了提示说明义务，提供合法有效的证据予以佐证。为此，其应承担“举证不能”的后果。第三，罗斌玲承担本次交通事故的全部责任，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条雇员：“在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”之规定。本案中罗斌玲存在重大过失致人损害，依法应与雇主高安昕达气体有限公司承担连带赔偿责任。综上所述，请依法驳回上诉，维持原判。
罗斌玲提交书面答辩称：1、事故车辆在保险公司投保了交强险和第三者责任险，原告的损失应由保险公司承担。2、保险公司在举证期内未对原告医疗费非医保用药申请鉴定，对非医保用药的项目和金额应承担举证不能的后果。3、本案的鉴定费是为了查明事故原因和损失大小支付的合理费用，根据保险法第64条规定，该费用应由保险公司承担。4、本人是昕达气体公司的员工，事故发生时是履行工作职责，本人的责任应由公司承担。
人保高安公司的委托诉讼代理人答辩称：在交通事故中保险公司不是侵权人，也不存在过错，不应当承担诉讼费，且保险合同有约定，诉讼费和鉴定费均不承担。
被上诉人文爱连向一审法院起诉请求：依法判决被告方赔偿各项损失共计人民币193424.06元，并承担本案的诉讼费用。
一审法院认定事实：2017年2月7日16时30分许，被告罗斌玲驾驶赣03541**号农用车从建山返回高安，途经新临公路新街二中路段时，由于雨天路滑，遇情况采取措施不当，与相对方向行驶由谭吉林驾驶的赣Ｃ×××××号大型普通客车（乘坐旅客：原告、周小梅、刘冬平、邓园园）发生相碰撞，造成被告罗斌玲和谭吉林、姚辉林、周小梅、刘冬平、邓园园和原告均不同程度受伤、两车损坏的交通事故。高安市公安局交通警察大队作出2017X0207号道路交通事故认定书认定，被告罗斌玲负事故全部责任，谭吉林和姚辉林、周小梅、刘冬平、邓园园及原告不负责任。事故发生后，原告在高安市骨伤医院住院治疗共86天（2017年2月7日-2017年5月3日），用去医疗费和门诊费计人民币49604.26元，医嘱出院后休息2个月。2017年8月8日南昌大学第一附属医院出具第2017080801号人身伤害司法医学鉴定专家咨询意见书、2017年8月15日高安匡正司法鉴定中心出具（2017）临鉴字第218号司法鉴定意见书鉴定，原告右上肢开放性骨折、右腕及腕关节韧带断裂等损伤评定为九级伤残，原告支付鉴定费1800元。原告现年满63周岁，为农村家庭户籍。高安市金福生态石材有限公司（营业执照号：91360983079043571P,地址：高安市龙潭镇老福山工业项目区一号，法定代表人：梁国辉）证明原告从2015年11月份至2017年2月6日期间在该公司食堂工作，月工资1700元（附领取工资表），每天收入约57元。上班期间居住在公司职工宿舍。另赣03541**号车所有人为被告昕达气体公司，该车在被告人保高安公司投保了交强险及责任限额500000元的第三者责任险且不计免赔。被告罗斌玲持有效驾驶证，准驾车型为G。
一审法院认为，机动车交通事故责任者对交通事故造成他人损失应承担赔偿责任。本案中被告罗斌玲驾车与当事人谭吉林驾驶的车辆发生交通事故造成原告等人受伤，公安交警部门认定被告罗斌玲负事故全部责任，谭吉林不负事故责任，予以确认，道路交通事故认定书可以作为认定本案事实的依据。事故造成原告损失，对原告要求被告罗斌玲赔偿的合理诉讼请求，予以支持。被告昕达气体公司为车辆所有人，应对被告罗斌玲的赔偿承担连带赔偿责任。被告人保高安公司应在交强险及第三者责任险责任限额内按不计免赔承担赔偿责任。因事故中赣Ｃ×××××号车上多人受伤，经询问伤势都较轻，故交强险医疗费赔偿限额酌情本案支持原告请求6000元，伤残赔偿金限额本案酌情支持9万元。原告因交通事故造成的损失有：医疗费确认原告支付的49604.26元。误工费以原告务工每天收入57元，计算至定残日前一天即189天，确认金额为10773元（57元/天×189天）。护理费依据2017年江西省城镇居民私营业居民服务业收入每天118元，以住院86天为准计算，确认金额为10148元（118元/天×86天）。营养费和住院伙食补助费以80元/天，以住院86天为准计算，确认金额为6880元（80元/天×86天）。残疾赔偿金依据2017年江西省城镇居民年可支配收入28673元，以原告九级伤残按比例计算17年，确认金额为97488元（28673元/年×17年×20%）。鉴定费确认原告支付的1800元。交通费酌情支持请求900元。精神抚慰金支持原告请求10000元。综上，原告因事故造成的损失共计人民币187593.26元。据此，为了维护当事人的合法权益，根据《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条，《中华人民共和国保险法》第二十一条、第六十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决：一、由被告中国人民财产保险股份有限公司高安支公司在交强险限额内赔偿96000元（医疗费6000元、残疾赔偿金90000元）给原告文爱连。二、余款91593.26元（187593.26元-96000元），由被告罗斌玲赔偿给原告文爱连，被告高安昕达气体有限公司承担连带赔偿责任，该赔款（91593.26元）由被告中国人民财产保险股份有限公司高安支公司在第三者责任险限额内按不计免赔赔偿89793.26元（扣减鉴定费1800元）给原告文爱连。三、驳回原告文爱连的其他诉讼请求。上述一、二项，限被告在本判决生效后十日内付清。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4168元，由被告罗斌玲承担。
二审中，上诉人罗斌玲为支持其上诉请求，提交了以下证据：证据一、高安市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书一份；证据二、工伤认定决定书一份；证据三、工伤认定申请表一份；证据四、初次（复查）鉴定结论书一份；证据五、再次鉴定结论通知书一份，证明目的：证明罗斌玲与高安昕达气体有限公司存在劳动关系，在事故发生的时候是履行劳动职责。
人保高安公司的委托诉讼代理人发表质证意见如下：证据不具有关联性，与我方无关，不发表质证意见。
文爱连的委托诉讼代理人发表质证意见如下：对五组证据的真实性、合法性没有异议，但是对关联性和证明目的有异议，罗斌玲在本次事故中承担事故的全部责任，其在履行过程当中，存在重大过失致人损害，根据人身解释第九条，雇员与雇主需要承担连带赔偿责任。
本院对上述证据综合认证如下：罗斌玲的受伤系本次交通事故造成，该组证据与本案要查明的事实有关联，本院对其关联性予以认定，并对其真实性、合法性予以认定。该组证据可以证实罗斌玲与高安昕达气体有限公司存在劳动关系，在事故发生时，罗斌玲是履行职务行为。
本院二审除对一审查明的事实予以确认外，另查明：罗斌玲系高安昕达气体有限公司聘用的送货司机，事故发生时，罗斌玲驾驶赣03541**号农用车系履行职务行为。
本院认为，一、根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条的规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。本案中，罗斌玲系高安昕达气体有限公司聘用的送货司机，事故发生时，罗斌玲驾驶赣03541**号农用车系履行职务行为，因发生交通事故而造成他人伤亡的，应当依法由用人单位高安昕达气体有限公司承担侵权责任。故本案受害人文爱连支付的鉴定费及一审诉讼费应由用人单位高安昕达气体有限公司承担。二、本案中，受害人文爱连在一审中提供的高安市金福生态石材有限公司出具的证明及及工资表等证据，可以相互佐证，可以证明受害人文爱连从2015年11月份至2017年2月6日期间在该公司食堂工作，上班期间居住在公司职工宿舍的事实。一审法院对受害人文爱连的残疾赔偿金参照城镇居民标准计算符合最高人民法院民一庭（2005）民他字第25号复函精神。三、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（三）》第十九条规定：“保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持；保险人有证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，要求对超出部分拒绝给付保险金的，人民法院应予支持。”本案中，上诉人没有提供证据证明被上诉人支出的医疗费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，仅以保险条款约定被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由，要求扣减医疗费中20%的超出基本医疗保险范围的医疗费用，不符合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（三）》第十九条的规定，本院不予支持。
综上所述，上诉人罗斌玲的上诉请求成立，应予支持；上诉人中国人民财产保险股份有限公司高安支公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项规定，判决如下：
一、维持江西省高安市人民法院（2017）赣0983民初4094号民事判决第一项、第三项即由被告中国人民财产保险股份有限公司高安支公司在交强险限额内赔偿96000元（医疗费6000元、残疾赔偿金90000元）给原告文爱连。驳回原告文爱连的其他诉讼请求；
二、撤销江西省高安市人民法院（2017）赣0983民初4094号民事判决第二项即余款91593.26元（187593.26元-96000元），由被告罗斌玲赔偿给原告文爱连，被告高安昕达气体有限公司承担连带赔偿责任，该赔款（91593.26元）由被告中国人民财产保险股份有限公司高安支公司在第三者责任险限额内按不计免赔赔偿89793.26元（扣减鉴定费1800元）给原告文爱连；
三、余款91593.26元（187593.26元-96000元），由高安昕达气体有限公司赔偿给文爱连，该赔款（91593.26元）由中国人民财产保险股份有限公司高安支公司在第三者责任险限额内按不计免赔赔偿89793.26元（扣减鉴定费1800元）给文爱连。
上述一、三项，限在本判决生效后十日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4168元，由被上诉人高安昕达气体有限公司承担。二审案件受理费1503元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司高安支公司承担1453元，由被上诉人高安昕达气体有限公司承担50元。
本判决为终审判决。
审判长 苏安平
审判员 李福星
审判员 赵 东
二〇一八年四月十九日
书记员 聂雨琴