安徽省蚌埠市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）皖03刑终414号
原公诉机关安徽省固镇县人民检察院。
上诉人李某生（原审被告人）男，1962年10月9日出生于安徽省固镇县，汉族，大专文化，固镇县连城镇政府工作人员，住安徽省固镇县。因涉嫌犯贪污罪于2017年2月23日被固镇县人民检察院决定取保候审。2017年9月29日由固镇县人民法院决定逮捕，同日由固镇县公安局执行逮捕，现羁押于固镇县看守所。
辩护人周波，安徽周波律师事务所律师。
原审被告人曹某平，男，1950年10月25日出生于安徽省固镇县，汉族，中专文化，原固镇县连城镇城南村委会支部书记，户籍地为安徽省固镇县，住安徽省固镇县。因涉嫌犯贪污罪于2017年2月18日被固镇县人民检察院决定刑事拘留，同年3月6日经蚌埠市人民检察院批准逮捕，次日由固镇县公安局执行逮捕，羁押于固镇县看守所。2017年9月29日被固镇县人民法院决定取保候审。
固镇县人民法院审理的原审被告人李某生犯贪污罪、受贿罪，原审被告人曹某平犯贪污罪一案，于2017年9月29作出（2017）皖0323刑初179号刑事判决，宣判后，原审被告人李某生向本院提出上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理，经审阅原审卷宗材料，审查上诉人的上诉理由及请求，依法讯问了上诉人李某生，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。本案现已审理完毕。
原判认定：2014年7月，固镇县南城区拆迁工程推进到连城镇城南村。时任连城镇城南村支部书记的曹某平因家中被拆房屋面积无法满足家庭人口需要，遂向拆迁工作组成员李某生提议把村委会卫生室两间45平方米的瓦房改算在其个人名下。被告人李某生为此多次找到拆迁工作组副组长孙某做工作，孙某碍于情面，最终同意并安排工作组成员朱某在与被告人曹某平签订房屋征收拆迁补偿安置协议时，将村委会卫生室变更在曹某平名下用于产权置换。后根据《固镇县南城规划区集体土地上房屋征收拆迁补偿安置方案》，针对上述45平方米房屋，固镇县人民政府向被告人曹某平支付安置房补差款人民币76500元，支付过渡费人民币4725元，支付一次性搬迁费人民币225元，被告人曹某平也按照规定向政府缴纳了旧房补差款人民币4050元。
另查明：在签订安置补偿协议前，被告人曹某平为了尽快将村委会卫生室转至其个人名下，送给被告人李某生现金人民币10000元。
再查明：被告人李某生在侦查其涉嫌贪污罪中，李某生如实供述了侦查机关尚未掌握的其受贿犯罪事实，并退缴违法所得。固镇县纪委第四纪检监察室在调查曹某平案件时，曹某平在调查组未掌握其涉嫌违法行为时主动交代了其涉嫌违法行为，并积极全额上交涉嫌违法所得。
上述事实，有原审法院经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、被告人的供述
（1）被告人曹某平的供述，证明我于1992年任城南村委会支部书记至今。城南村以前是连城镇管辖，在2015年11月划归城关镇管辖。
南城区折迁是2013年，拆到本人的房子是在2014年7月。因为有人口指标，我家还原的时候面积不够，我被拆迁的房子面积为171平方米，按规定安置面积是每人45平方米。我家有6口人，应安置270平方米，还差100平方，当时就购买了曹某的55平方，还差45平方，就把村卫生室的两间瓦房，面积是45平方米算在自己的名下。房子已经安置过了。我家一共安置了3套房子，分别是29号楼1单元701（103㎡）、702（87㎡）、703室（104㎡）。
2014年12月份，我找到孙某部长跟他说：“我房屋面积不够，想买一点平方”。他让我自己想办法。过了几天，我在城南村村部找到李某生，跟他说：“我平方不够，我想买一点平方”，他说：“你找好。”我说：“我从曹某家买了55平方的面积，可行？”他说可以。后来我看55平方不够，还需要45平方才行，我在村部又找到李某生跟他说：“我还差45平方的面积，村部卫生室两间瓦房我想算在我名下”。李某生说：“我考虑考虑，这需要给朱某协商协商，帮你协调”。大概过了一段时间，我找到李某生说：“协议可管签来？”他说可以了。又过了一段时间，我就和李某生一起到村部找朱某签协议，当时李某生和朱某商量了一会，然后朱某就把原来的底表抽出来，换的新表。之后她把加上的100平方，共主计270平方给我核算签协议了。朱某知道我这45平方米的房屋性质。
村里两间卫生室瓦房在签协议之前产权属于村里，签订协议前，我没有向村委会交钱，也没有和村两委班子通气。我将这45平方米算在自己名下，根据拆迁安置方案，安置房仅有人口指标，房屋不够安置面积的补差价每平方米1700元，45平方米共计76500元。按照规定，以旧房换新房，每平方米补给政府90元，这45平方米的钱我出了。这45平方米的过渡费和一次性搬迁费我收到了，一次性搬迁费是每平方米5元，45平方米就是225元，过渡费是每平方米5元每月，总共是一年多时间。
孙某是连城镇宣传部长，是谷某片负责拆迁的第一副组长。李某生是连城镇工作人员，城南村包村干部，谷某片拆迁工作组成员。李某生帮我是因为他是我们包村干部，共事那么多年，看情面帮我协调的，我没有给李某生好处。把45平方算在我名下，李某生不能当家，他也需要向上面汇报。在协调事情的过程中，我只找过孙某一次。
在杆线迁移项目过程中，我作为村书记还有其他村干部，配合工作组入户丈量、拆迁及相关手续办理工作。
我在拆迁中，为了把村委会卫生室的45平方面积算在自己的名下，我送给李某生一斤茶叶。之后，又在金润万家门口，我给他两张面值都是500元的购物卡，跟他讲一张是送给他的，一张给朱某，请他帮帮忙，他说行。过了几天之后，我在金润万家门口给李某生送了10000元现金，这笔钱在他那里。
附：曹某平自书材料，证明曹某平送给李某生现金10000元。
（2）被告人李某生的供述，证明我现在是连城镇人民政府工作人员、科员。
大概在2014年9、10月份，因为南城区折迁，曹某平属于拆迁户，他家的拆迁面积是171平方米，他当时找到我说他家的拆迁面积不够，想买一点面积。拆迁到蔡庄的时候，曹某平说他要从曹某那里扒55平方。当时我就跟分管领导孙某部长进行了汇报，给经办人员朱某也通了气。又过了一段时间，大队部拆迁，曹某平找到我说，要从村部扒面积。事后我及时跟孙部长进行了报告，说曹某平打算从村部扒面积，孙部长当时没有明确表态，说不合适。我把曹某平想从村部扒面积的事给朱某进行通气，朱某没有同意。在这期间，曹某平多次催促我办此事，孙部长都没有明确表态，朱某也没同意。分房方案确定后，曹某平又找到我，说想从村卫生室扒45平方。我到孙某部长的办公室问他，曹某平书记的协议能否签，他让我去找朱某可以签。下楼后，我和曹某平书记一起到服务大厅找到朱某，跟她说孙部长同意了，可以签协议了。朱某应该是把曹某平家拆迁原来的底档废掉，重新做了一个档案，把曹某家的55平方和村卫生室的45平方加到曹某平家的户头上，手续办好后，就签了协议。
在签协议之前，曹某平给我买了一斤茶叶，我收下了。他找我想把村委会公家的拆迁面积扒到他自己名下，我找孙部长，孙部长没有明确表态，他有点着急，后来就买了两张金润万家的购物卡，每张面值是500元，在金润万家的门口他给我讲，一张是给我的，一张是给朱某的，当时我没要。签协议之前，他为了能顺利签下协议，在金润万家出口西一点，给了我10000元现金，说谢谢，其他什么都没讲。他送我茶叶、购物卡、现金，目的就是想把村委会公家的45平方面积扒过来算在他自己名下。
我是城南拆迁组成员，还是包村干部，从2011年的时候开始包城南村，一直到2016年城南村划到城关镇。孙某2014年任连城镇宣传部长，南城区拆迁时，他任拆迁组第一副组长。南城区拆迁，拆到城南村委会的时候，我参与了丈量工作。我平时和曹某平在工作上配合也很好，私交也不错，他找到我办这个事，我认为了是违反规定的，但是我没有最后决定权，最后决定的是领导。这件事我主要是出于情面考虑，没有认真把关，我是有责任的。
李某生在侦查阶段两次作出上述供述，且内容一致，但当庭辩称曹某平没有告诉他，这45平方米是村卫生室的面积。
3、证人证言
（1）证人孙某的证言，证明我于2011年11月任连城镇党委委员、宣传部长，主要分管财政，在城南村拆迁时担任拆迁工作小组副组长。
曹某平房签协议一事，由于他家人口多，自身房屋面积只有170平方，浪费了人口指标。他曾几次找我，要求买他哥家的房屋面积55平方，我当时没同意。李某生也找我几次，为曹某平说情，说曹某平为拆迁立下汗马功劳，要求照顾曹某平。并说曹某平只有买55平方且把村里卫生室的45平方划给他，他才不浪费人口指标。一开始我是不同意的，朱某也和我说过几次，开始我也是不同意的。我被他们盯了几次，为了给他们面子，又怕得罪人，考虑今后还要他们开展工作，特别是村级工作，需要村书记大力支持。最后我就给朱某讲：“你就给曹某平把协议签了吧，但必须完善好各种手续，不要留下后遗症，给自己找麻烦。”签完协议后，春节前，曹某平到我办公室给了我一张一千元的购物卡，我就收下了。
我当时让朱某把曹某平的协议签了，朱某当时讲，有45平方米是村里的面积。我讲他是书记，他当家，这是村里的东西，只要其他干部没有意见就行了。
（2）证人朱某的证言，证明我在连城镇城建所工作至今，我参与了城南村的拆迁工作，属于谷某工作组，从2013年7月份开始，我们组的组长是孙某，那个项目的名称叫作杆线迁移项目。
曹某平是城南村的支部书记，他家就住在蔡庄组。签协议之前，也就是2014年年底的一天，李某生找到我说：“朱某，曹某平家的平方不够，想扒平方，你看怎么给他办？”我没有同意给他办，他说去找孙部长协调。之后李某生又找过我几次，我也没同意。
2015年过完春节不久，有一天孙部长让我把曹某平家的事给办了。我当时就问：“那不是村里的房子吗？”他说：“他是书记，那是他们村的东西，只要他和其他干部讲好，他们没意见就行了。”我有点害怕，不想办，就说：“孙部长，我从来没干过这样的事，我弄不好，而且那房子也不是我量的，底表上的字也不是我签的，你让当时丈量的人来改吧，他们改好了我签协议。”他说：“不要找他们，那不是单独的房子吗，你把原来的表抽出来重新做一份就行了。”他又让我具体听李某生的。没多久，李某生和曹某平一起来找我，让我给曹某平家的事办了，我心想前几天孙部长才跟我说过，肯定是他们研究过了，就硬着头皮给他改了。
2015年1月14日签订的协议时第一次协议，安置面积270平方，后来因为安置房的户型与签约的户型不一致，根据县里的要求又重新签订了一份协议，就是2016年1月6日的协议。《曹某平户拆迁补偿安置协议档案》的数据是我把曹凤交给我的信纸的内容和他原来入户摸底数据加在一起的数据清单。清单上88.5㎡、82.5㎡应该就是底档的面积，也就是他家实际丈量面积，45㎡、55㎡是从别处转来的面积。曹某平将45平方的房屋面积算在自己的名下，按照补偿方案，安置房（有人口指标）补差价款每平方米1700元，45平方米共计76500元；过渡费从2014年8月到2016年4月，每个月每平方米5元，共4275元；一次性搬迁费每平方米5元，共225元，上述三项共计81450元。另外，旧房换新房，每平方米补给政府90元，曹某平本人已支付4050元，因此曹某平应该拿出的钱是77400元。
当时拆迁工作由于人员是从其他部门抽调的，业务不熟，镇里后来不再强调要求丈量时绘图了，我在整理丈量照片时，发现一张丈量底表是45平方米的没有户主，通过了解，这是村卫生室的两间瓦房面积。按照拆迁补偿方案，城南村委会房屋拆迁应该给予补偿，但是这是属于村委会的，是未签约的，就没有给补偿，因为这是公对公的事情，至于怎么处理的，我不清楚。
（3）证人洪某的证言，证明我们城南村委会以前有七个人，曹某平是书记，我是会计。现在村委会委员除了曹某平书记换成崔北明书记外，其他成员都没变动。曹某平被换是因为他在城南村的拆迁过程中，曹某平书记把村里两间卫生室大约40多平方，算在他的名下用于产权置换。我是在一个月前，县纪委在查曹某平书记的时候才知道这件事的，以前我并不知道，曹书记也没提过这件事。曹某平当时安置了三套房，他原有的房屋面积是不够还原三套的，我只知道他从他侄子曹某里手里买了50多平方的房屋，其他的就不清楚了。村里的两间卫生室在拆迁的时候丈量以后也没有处理。曹某平没有跟我讲过他从刘和云手里买这两间卫生室，也没有说过从村里买这两间卫生室的面积。
（4）证人刘和云的证言，证明我在城南村卫生室干了四十多年了。城南卫生室一共有五间，原本有两间，后来我自己盖的两间，之后又多盖一间。地皮都是村集体的，开始的两间是村里盖的。拆迁时，我自己盖的政府给我量了，我以个人名义和镇政府签了安置协议，给我补偿的面积是37.29平方米。我没有将房子卖给曹某平。
（5）证人曹某的证言，证明我将我家门前的两间房屋55平方米卖给了我叔曹某平，他也支付了我相关费用。
4、户籍证明，证明两被告人犯罪时具有完全刑事责任年龄。
5、干部信息登记表，证明被告人曹某平于1993年3月份开始任连城镇城南村支部书记；被告人李某生于2001年12月开始任连城镇政府科员。
6、书证
（1）固镇县连城镇人民政府出具的证明，证明被告人李某生在2011年至2015年11月期间，一直作为包村干部参与城南村的工作。
（2）中共连城镇委员会连字（2014）104号文件，证明为进一步推进征地拆迁工作，连城镇成立南城区和经济开发区征迁安置指挥部，任命孙某为城南区副指挥长、谷某工作组常务副组长；任命李某生、朱某为谷某工作组成员。
（3）固镇县连城镇人民政府出具的《南城区村干部在征迁工作组主要职责》，证明南城区村干部根据镇要求，在拆迁工作中做如下工作：宣传征迁方案，做好群众思想工作；参与镇拆迁工作组丈量、登记土地房屋附着物等工作；参与镇拆迁工作组签订协议；负责房屋拆迁、地面附着物清理工作；参与镇工作组做好安置工作。
（4）中共固镇县纪律检查委员会固纪字[2001]81号文件，证明被告人李某生因挪用公款于2001年12月14日被给予开除党籍的处分（李某生于1987年因侵占公物被给予党内严重警告处分；1990年因贪污等问题被给予开除党籍、行政降职处分，1998年再次入党）。
（5）《县城南规划区集体土地上房屋征收拆迁补偿安置协议》及后附的统计表，证明曹某平与连城镇政府签订协议时约定，曹某平一户共六人，选择安置点为大李安置点，安置房屋共三套，户型为90㎡、90㎡、90㎡，应安置面积为270平方米。签订协议时，甲方暂支付安置过渡费16260元，以后安置过渡费每月打卡发放，直至交付安置房。腾空房屋交钥匙时支付搬迁费1355元，奖励金额10000元。
2016年1月6日，曹某平与连城镇政府签订协议时约定，曹某平一户共六人，选择安置点为大小李安置点，安置房屋共三套，户型为85.59㎡、101.67㎡、102.09㎡，应安置面积为270平方米。
（6）《城南大小李回迁安置房入住通知书》、项目回迁安置明白纸证实：曹某平户已选房间为29号楼1单元701室104.06㎡、702室87.2㎡、703室103.69㎡；安置后所有差补款项已结清，其中临时过渡费已结算至2016年1月底，另支付3个月装修过渡安置费。（该通知单由周化全于2016年4月23日代签）
（7）核算单、南城区回迁安置结算表、现金缴款单，证明临时过渡费及装修期过渡费均为5元/平方；经结算各项费用后，曹某平补差价款9545元。
（8）固镇县连城镇人民政府出具的情况说明，证明以曹某平产权置换45㎡为基数，依据《固镇县南城规划区集体土地征收房屋拆迁补偿安置方案》的规定，计算得出：安置房补差款：45m2×1700元/m2＝76500元（有人口指标）；过渡费：45m2×5元/m2×21月＝4725元（2014年8月-2016年4月）；一次性搬迁费：45m2×5元/m2＝225元；以上共计81450元。曹某平本人已支付：旧房补差价款45m2×90元/m2＝4050元；差价总计：81450-4050＝77400元。
（9）《固镇县南城规划区集体土地征收及房屋拆迁补偿安置方案》，证明被拆迁房屋的用途分为住宅及非住宅，非住宅包括生产、办公、仓储等经营性用房，属于生产房、办公房、仓储房等非商业性非住宅房按评估价货币补偿；对于该区域内的房屋征收，被折迁人可以选择货币补偿或者是产权调换。产权调换以每户人均建筑面积45平方米确定安置面积；选择连城镇大小李庄安置区多层或高层建筑安置方式进行产权调换的，安置房按照补偿标准均价1700元/平方米执行……；选择产权调换的按实际过渡月数给予补助，补助标准按每月每平方5元执行。
（10）曹某签订的安置协议、核算单、回迁安置明白纸等及城南村部到户摸底丈量登记表，证明曹桂明一户的回迁安置情况及城南村部相关数据的摸底情况。
（11）中共固镇县纪律检查委员会固纪[2016]109号文件，证明因曹某平在拆迁安置过程中，非法谋取利益，数额较大，严重违反廉洁纪律，给予曹某平开除党籍处分。
7、案发及抓获经过，证明曹某平涉嫌贪污一案，系县纪委移送。2016年7月14日将其传询到案，曹某平如实供述。侦查人员在侦查曹某平涉嫌贪污一案中，发现李某生涉嫌共同贪污，并于2017年2月17日到其住处将其传唤到案，李某生如实供述贪污、受贿犯罪事实。在侦查中，李某生如实供述了侦查人员尚未掌握的其受贿犯罪事实。
8、中共固镇县纪律检查委员会证明，证明县纪委第四纪检监察室在调查固镇县城南村原党支部书记曹某平案件时，被调查人在被调查时，积极配合调查，在调查组未掌握其涉嫌违法行为时主动交代了其涉嫌违法行为，并积极全额上交涉嫌违法所得。
9、固镇县人民检察院扣押笔录、扣押清单及安徽省行政事业单位资金往来结算票据及徽商银行现金缴款书，证明固镇县人民检察院于2017年2月23日扣押李某生持有的涉案款1万元并已上缴。
10、安徽省政府非税收入缴款书，证明被告人曹某平2016年5月27日已上缴违纪款项人民币136100元。
原判认为：被告人李某生、曹某平身为国家工作人员，共谋利用土地征收、房屋拆迁补偿安置的职务便利，非法占有公共财物，二人的行为均已构成贪污罪；被告人李某生身为国家工作人员，利用职务便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪。被告人李某生判决宣告前一人犯数罪，依法应当对其数罪并罚。被告人李某生、曹某平在贪污罪中系共同犯罪，且作用相当，不宜区分主从犯。被告人曹某平如实供述办案机关尚未掌握的犯罪事实，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚；其在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人李某生关于受贿罪，如实供述办案机关尚未掌握的本人其他罪行，系自首，且在提起公诉前如实供述自己受贿罪行、真诚悔罪、积极退赃，依法可以从轻或者减轻处罚。
针对原审辩护人的辩护意见，该院综合评判如下：被告人曹某平身为城南村党支部书记，在南城区征迁过程中，协助政府从事土地征收、房屋拆迁补偿安置工作，与同为固镇县南城区连城征迁安置工作组成员李某生共谋，利用职务便利，通过违法手段，将本不属于曹某平所有的城南村卫生室的45平方米，算归曹某平所用，然后享受政府政策中产权调换的安置补偿款项。二被告人虽未直接获取相关款项，但是通过违法方式，使被告人曹某平非法占有（享受）国家所有的财产性利益，给国家和公共财产造成了损失。因此，二被告人的行为应当认定为贪污，且贪污数额为国家安置补助政策所对应的财产性利益数额，即公诉机关指控的数额。故辩护人周波关于被告人李某生不构成贪污罪的辩护意见不成立，辩护人闻凯关于被告人曹某平贪污数额不实的辩护意见不成立，该院均不予支持。
原审辩护人周波关于被告人李某生受贿罪构成自首的辩护意见成立，辩护人闻凯关于被告人曹某平具有自首情节且主动退赃的辩护意见成立，本院均予以支持。综上，依照《中华人民共和国刑法》的相关规定，判决被告人李某生犯贪污罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币十二万元，犯受贿罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币十万元，决定执行有期徒刑九个月，罚金人民币二十二万元；被告人曹某平犯贪污罪，判处有期徒刑八个月，宣告缓刑一年,并处罚金人民币十一万元；被告人李某生、曹某平上缴的涉案款项，予以没收，由扣押机关上缴国库。
李某生上诉提出：其不构成贪污罪。理由如下：上诉人没有利用职务上的便利，非法占有公共财物，其行为仅对合同的签订起着促进作用，并无决定权。同时合同上的权利仅是期待性利益；上诉人本人没有非法占有公共财物的目的和事实；村干部曹某平的应为职务侵占而非贪污；上诉人的受贿行为与贪污行为不应同时评价。
本院经审理查明的事实与原判一致。原判认定上述事实的证据均经当庭查证属实。二审期间，上诉人及原审被告人均未提出影响原判事实认定的新证据。本院对原判认定的事实及相关证据依法予以确认。
针对上诉人的上诉理由结合审理查明的事实，本院综合评判如下：
关于上诉人认为其不构成贪污罪的上诉理由。经查，上诉人李某生身为国家工作人员在参与固镇县南城区拆迁工作中与城南村党支部书记曹某平共谋，利用职务便利，通过违法手段，将属于村所有的城南村卫生室的45平方米算归曹某平所用，然后享受政府政策中产权调换的安置补偿款项。上诉人虽未直接获取相关款项，但是通过违法方式，使原审被告人曹某平非法享受国家所有的财产性利益，给国家和公共财产造成了损失。两人的行为符合贪污罪的构成要件，依法应认定为贪污罪。故上诉人的这一上诉理由不能成立。
关于上诉人认为原审被告人曹某平的行为系职务侵占而贪污行为的上诉理由。经查，《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款规定的职务侵占罪中的公司、企业或者其他单位是指非国有公司、企业或非国有的其他单位，其中规定的人员也是指非国家工作人员。本案中原审被告人曹某平利用职务上的便利，将村集体财产占为已有，其行为完全符合该条第二款的规定，应按贪污罪定罪处罚。故上诉人的这一上诉理由不能成立。
关于上诉人认为其贪污行为与受贿行为不应同时评价的上诉理由。经查，本案中上诉人的贪污行为与受贿行为，是两种性质不同的行为，分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十五的规定。且根据刑法理论，该两行为无法按同一罪名定罪处罚。故上诉人的这一上诉理由不能成立。
本院认为，上诉人李某生、原审被告人曹某平身为国家工作人员，共谋利用参与政府拆迁补偿安置的职务便利，非法占有公共财物，两人的行为均已构成贪污罪；上诉人李某生身为国家工作人员，利用职务便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪。上诉人李某生在原审判决宣告前身犯数罪，依法应数罪并罚。上诉人李某生、原审被告人曹某平在贪污罪中系共同犯罪，且作用相当，不宜区分主从犯。原审被告人曹某平归案后能如实供述办案机关尚未掌握的犯罪事实，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚；其在原公诉机关提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，依法可以从轻或者减轻处罚。上诉人李某生归案后主动供述其受贿行为，在受贿罪中构成自首，且在原公诉机关提起公诉前如实供述自己的罪行、真诚悔罪、积极退赃，依法可以从轻或者减轻处罚。原判认定事实清楚、适用法律正确、量刑适当、审判程序合法。上诉人的上诉理不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定,裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘 青
审 判 员 任 秀 莲
审 判 员 刘 俊 杰
二〇一七年十二月十九日
法官助理 ：杜广居
书 记 员 ： 张 倩
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。