山东省兰陵县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）兰刑初字第628号
公诉机关山东省兰陵县人民检察院。
被告人房某。因涉嫌故意伤害罪，于2015年3月4日被兰陵县公安局刑事拘留，经兰陵县人民检察院批准，于同年4月8日被执行逮捕。现羁押于兰陵县看守所。
辩护人赵言国，山东兰陵律师事务所律师。
山东省兰陵县人民检察院以兰检公刑诉（2015）601号起诉书指控被告人房某犯故意伤害罪、抢劫罪，于2015年12月17日向本院提起公诉。2016年3月16日山东省兰陵县人民检察院建议延期审理一次。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。兰陵县人民检察院指派检察员张娜出庭支持公诉，被告人房某及其辩护人赵言国到庭参加诉讼。现已审理终结。
兰陵县人民检察院指控：
一、故意伤害罪
被告人房某因其朋友李兴庆（已判决）被李某丙打伤一事，遂与李兴庆、房保国（已判决）、房保龙、李红玉（以上二人另案处理）共谋报复李某丙，并共同出资购买作案车辆、迷彩服等物品。2013年6月18日9时许，被告人房某与李兴庆、房保龙持猎枪、钢管等凶器，驾车至兰陵县金岭镇铁角山村银杏林附近找到李某丙，房某持枪将李某丙左侧大腿打伤。经鉴定，李某丙的损伤为轻伤一级，系散弹伤。
二、抢劫罪
2012年11月27日凌晨，被告人房某伙同他人进入上海市闵行区浦江镇勤俭村陆某甲家中实施盗窃，在其二楼卧室内窃得黑色“苹果’’手机一部，价值120O元。期间，被告人房某等人被陆某甲及其家人发现后，在房间内将陆某甲及其岳父王某二人打伤，后逃离现场。
对指控的上述事实，公诉机关当庭宣读并提供了以下证据：1、被害人李某丙、陆某甲等人的陈述；2、同作案人李兴庆等人的供述；3、证人曹某甲等人的证言；4、现场勘验等笔录；5、枪支鉴定等鉴定意见；6、发破案经过、抓获经过、户籍信息；7、被告人房某的供述和辩解。
公诉机关认为，被告人房某故意伤害他人身体，致一人轻伤；伙同他人，入户盗窃公民财物，因被发现而当场使用暴力，致二人受伤，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二百六十三条第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪、抢劫罪追究其刑事责任。
被告人房某对公诉机关指控其犯故意伤害罪的犯罪事实和罪名没有异议，对指控其犯抢劫罪有有异议，辩称在偷盗的时候没有参与打斗，听到声音就跑了。
辩护人张永提出的辩护意见是：一、关于故意伤害罪，被告人系投案自首、主观恶性相对不深、社会危害性较小、认罪态度较好、具有悔罪表现等从轻处罚情节；二、关于抢劫罪，1、本案应定性为盗窃，不应认定为抢劫；2、被告人系自首；3、被告人非该案发起者，在犯罪过程中所起到的作用相对较小；4、具有悔罪意识。
经审理查明，
一、故意伤害罪
被告人房某因其朋友李兴庆（已判决）被李某丙打伤一事，与李兴庆、房保国（已判决）、房保龙、李红玉（以上二人另案处理）共谋报复李某丙，并共同出资购买作案车辆、迷彩服等物品。2013年6月18日9时许，被告人房某与李兴庆、房保龙持猎枪、钢管等凶器，驾车至兰陵县金岭镇铁角山村银杏林附近找到李某丙，房某持枪将李某丙左侧大腿打伤。经鉴定，李某丙的损伤为轻伤一级，系散弹伤。
上述事实，有经庭审质证、认证的以下证据证实：
1、被害人陈述
被害人李某丙的陈述证实，2013年6月18日9时许，其正带领村工作人员及物价局人员对村敬老院银杏树进行测量评估，三个穿着迷彩服戴着丝袜头套的青年从桑塔纳轿车下来，一个青年手持一杆单管猎枪，另外两个青年手持钢管，其左大腿被打中，另外两个青年用钢管打其左侧头部。
2、证人证言
（1）证人曹某乙的证言证实，2013年6月18日9时许，其和李某丙、李佰付正丈量敬老院农田内附属物，听到枪声后看见李某丙中枪正趴在沟里，两个人朝李某丙身上砸了几棍子。
（2）证人李某甲的证言证实，2013年6月18日9时许，其和李某丙、曹某乙及物价局一名工作人员正在丈量土地，看到一个身穿绿色迷彩服头戴黑色头套的青年持猎枪打李某丙下半身。
（3）证人李某乙的证言证实，2013年6月18日9时许，其和三个村干部正丈量铁角山村的农作物，听到枪声后，看见一名村干部躺倒沟中，桑塔纳右后边一个人手里正拿着一杆猎枪。
3、同案人供述
（1）同案人李兴庆的供述证实：其和李某丙有矛盾，为报复李某丙，遂找房保国、房某、房保龙、李红玉帮忙教训李某丙，与李红玉、房保国三人每人出5000元购买一辆黑色桑塔纳轿车，在军用品店购买迷彩服、丝袜、手套，并准备三根钢管及一支猎枪和子弹。2013年6月18日早晨，房某拿枪，其和房保龙各拿一钢管，房某朝李某丙打了一枪，房保龙过去用钢管砸李某丙。
（2）同案人房保国的供述证实，其和李红玉、李兴乾每人出5000元在枣庄购买一辆黑色桑塔纳轿车。李兴乾、房某、房保龙和李兴乾找的一个青年开车各处围堵李某丙，2013年6月18日听说李某丙被人用抢打了。
4、鉴定意见
（1）兰陵县公安局刑事科学技术室（苍）公（活）鉴（法）字（2013）2142号法医学人体损伤程度鉴定书、补充说明及鉴定意见通知书证实，李某丙的损伤符合散弹伤，构成轻伤一级。
（2）临沂市公安局（临）公（刑）鉴（痕）字（2014）44号枪支鉴定书和鉴定意见通知书证实，从李兴庆处查缴的枪支是以火药为动力具有致伤力的枪支。
5、物证
（1）扣押清单及现场查扣枪支的照片4张证实，兰陵县公安局刑侦大队于2014年5月4日从被告人李兴庆家中扣押一支单管猎枪。
（2）兰陵县涉案物品收据证实，兰陵县公安局刑侦大队民警刘辉于2014年6月25日将李兴庆涉嫌故意伤害罪一案中的木托钢管单发猎枪交至兰陵县公安局治安大队。
6、被告人供述和辩解
被告人房某供述证实，2013年4月份李兴庆打电话让其帮忙教训李兴庆，李兴乾、房某、房保龙、李红玉四人到枣庄购买黑色的桑塔纳轿车，并购买三套迷彩服和黑色袜筒。2013年6月18日9时许，李兴庆开车带房保龙及房某到206国道北，其用枪打李某丙的左侧大腿，枪是李兴庆的。
二、盗窃罪
被告人房某事先与他人预谋实施盗窃，2012年11月27日凌晨，被告人房某与其他三人进入上海市闵行区浦江镇勤俭村陆某甲家中实施盗窃，在二楼卧室内窃得黑色“苹果’’手机一部，价值120O元。在实施盗窃过程中，被陆某甲及其家人发觉，被告人房某听到叫声后逃离现场。
上述事实，有经庭审质证、认证的以下证据证实：
1、被害人陈述
被害人陆某甲的陈述，2012年11月27日1时30分许，其听到东西掉地后，看到一男子正偷笔记本电脑，其喊叫后，该男子拿电脑逃跑，后与该男子扭打在一起，在一楼半楼梯等着的另一男子拿锄头砸其头部，被其挡住，第三个男子从大门出拿根棍子砸其身体，第二名男子拿椅子砸其头部。其损失一部iphone4手机。对方一共是三个男的。他们从大门逃出去之后，往东面的弄堂往北逃跑的。
2、证人证言
（1）证人王某的证言证实，2012年11月27日1时30分，其正在上海市闵行区浦江镇勤俭村8组48号二楼东面的卧室睡觉，被隔壁打架的声音吵醒后，看见三名陌生男子与其女婿扭打在一起，该三名男子拿木棍、铁耙、木椅等东西砸其和陆某甲。
2015年再次对其询问时，其证实是四个小偷入室盗窃，因未开灯，隐约看到其女婿在一楼厅与一小偷在打斗，还有二个小偷在沙发边上，其下楼后被从屋外冲进来的一个小偷用木棍打倒在地。
其是听到小偷和陆某甲打架的声音才起来的，出门看到四个人影扭打在一起。其出门查看的时候，他们已经和陆某甲扭打在一起，从二楼一直打到一楼。到了一楼之后，他们就随手拿起放在屋里的椅子、铁耙、木棍等，打其和陆某甲。其用左手挡了一下，陆某甲的头被打破了。其左手手背有伤，手臂上有抓伤。小偷一共三个人，都是男子。
补充材料，案发当时其和老婆施某在住处二楼东间卧室内听到楼梯有跑动的声音，没看清屋内的情况，只听到一楼有人在打斗，大门被人打开了，当时有一个人影从屋外冲进来，拿一根木棍朝其头上砸，把其打倒在一楼厅间沙发边上。小偷是用铁耙砸的陆某乙。等开灯时，小偷已经全跑掉了，但其隐约看到陆某甲在一楼厅间进门朝里的东南角和一个小偷在打斗，还有二个小偷在沙发边上，自己人和自己人扭在一起，其下楼后被一个小偷用木棍打倒在地了，所以小偷应该有四个人，四个小偷都跑进家了。
2015年11月再次询问时，其反映发现闯入其家的四个小偷，与其2012年11月报案时反映的有三个小偷的情况不符，是因为2012年11月27日案发后，陆某乙跟其说的是发觉有三个小偷闯入家中，所以2012年11月报案时，其说的是有三个小偷，但事后和其老婆施某商量，发觉应该是四个，其女婿当时和对方打在一起了，没有怎么注意对方到底有几个人，这个情况事后也没有再去派出所反映。
（2）证人施某的证言证实：其于2015年被询问时证实，2012年11月27日大概凌晨一点多，隐约看见其老公和陆某乙与四个小偷间扭打在一起，家里的靠背椅都被砸烂了，四个小偷从一楼厅间跑到屋外去，再去追，已经找不到小偷了。屋里当时没开灯，看不清小偷长相，只隐约看到跑出去四个小偷。
3、勘验、辨认笔录
（1）上海市公安局闵行分局出具的现场勘验检查工作记录证实，案发现场的具体情况，案发现场大门锁有撬痕，房屋一楼厅堂桌子上有一个银色手电筒，房屋一楼厅堂地面上有血迹，屋外东侧南北小路地面上有血迹和一把钩子。
（2）2015年11月22日14时30分辨认笔录证实，王某无法辨认出该案中的小偷（其中7号照片系房某）。
4、鉴定意见
（1）上海市闵行区物价局闵价鉴（2015）第0287号价格鉴定结论书、价格鉴定委托书及鉴定意见通知书证实，涉案黑色苹果4手机鉴定价值为120O元。
（2）上海市公安局物证鉴定中心沪公物鉴（检）生字（2012）第6543号检验报告证实：“农宅外东侧小路上”的两处血迹DNA具有相同的基因型；“底楼厅堂内”的四处血迹DNA具有相同的基因型；“底楼厅堂内方桌上”电筒上的涂取物、“农宅外东侧小路上”的钩子上的涂取物未检出有效DNA。
（3）上海市公安局闵行分局物证鉴定所沪公闵物鉴（检）生字（2015）0875号法庭科学DNA检验鉴定报告及鉴定意见通知书证实，被告人房某的血样DNA与“农宅外东侧小路上”的两处血迹DNA具有相同的基因型，与“底楼厅堂内”的四处血迹DNA不具有相同的基因型。
5、书证
上海市公安局验伤通知书及医院检验情况记录证实，被害人陆某乙于2012年11月27日3时许至上海市闵行区吴泾医院验伤，初步诊断为头部外伤，头部可见长约2．5cm深0．2cm伤口。
6、被告人供述和辩解
被告人房某供述证实，2012年11月27日1时30分，其与大牛、强子、小龙到上海市闵行区浦江镇勤俭村8组48号居民楼偷东西，在一楼准备上二楼的时候，在二楼望风的小龙向后一退，将其鼻子碰破，后听到楼上有叫声，就跑了出去，后面的事情就不知道了。
认定上述犯罪事实的综合证据：
1、发破案经过、抓获经过证实，被告人房某于2015年3月4日9时许到兰陵县公安局刑侦大队投案。
2、在逃证明证实，本案犯罪嫌疑人房保龙、李红玉现在逃。
3、证明一份证实，被告人房某无前科记录。
4、工作情况证实，2012年11月27日，浦江镇勤俭村8组48号发生一起抢劫案件，被害人陆某乙于当日1时30分在家中睡觉，发现有三名陌生男子在其住处实施盗窃，当其抓三名盗窃男子时，被三名男子持棍将其打伤，后三名男子逃逸。
上海市闵行分局接报后立即对该案进行侦查，通过现场勘查，技术员提取的血迹经DNA比对，系被告人房某（男，身份证号码：××，户籍山东省临沂市苍山县铁山角村99号）所留。因被告人房某未抓获，故市局刑技中心不予出具DNA鉴定结论。
5、上海市闵行分局现无法对陆某乙进行询问及取血样的情况说明证实，兰陵县公安局要求再次询问陆某乙，要求辨认房某有无参与盗窃及殴打被害方，并采集其血样与现场提取的血迹比对。上海市闵行分局经联系陆某乙，其称出差，没有时间配合制作笔录，也无法与侦查员碰面采取其血样。上海市闵行分局就该案在电话内询问案发情况，陆某乙称2012年11月27日凌晨1时多，其在辖区勤俭村8组48号其丈人王某家内与老婆王操君在二楼西间睡觉，听到卧室内笔记本电脑鼠标掉地上的声音，被惊醒后发现卧室内有人影，但不清楚是几个，遂起床，但人影立即跑下楼，陆某乙追赶至一楼，与其中一名小偷在一楼厅间东北角扭打，期间被小偷用物击打头部出血，当时陆某乙反映有二个小偷自己人在厅间沙发边上扭打在一起，另有一个小偷从屋外冲入，后其文母娘施某下楼大喊后，小偷逃出屋外。
陆某甲表示不能辨认小偷面部，案发时家内没有开灯，但能发觉是四名小偷进家中。
6、工作情况证实，通过电话再次询问本案受害方陆某甲，询问其2012年11月报案笔录，与上海市闵行分局2015年11月向其电话询问的，案发时闯入其位于上海市闵行区浦江镇勤俭村8组48号家的小偷人数到底是3个还是4个。陆某乙反映案发时印象中有3个小偷，但当时从二楼发现小偷后，便去抓小偷，和小偷扭打起来，之后没有很注意当时到底有几个小偷闯入家里。其丈人王某、文母娘施某之后反映应该有四个小偷，但陆某甲确认对象在3人以上。
7、户籍信息证实，被告人房某，男，1975年9月29日出生，具备刑事责任年龄。
8、刑事判决书证实，同案人李兴庆因犯故意伤害罪、非法持有枪支罪，于2014年11月18日被兰陵县人民法院判处有期徒刑二年零三个月。同案人房保国因犯故意伤害罪，于2014年7月9日被兰陵县人民法院判处有期徒刑一年。
上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有发破案经过、抓获经过、刑事判决书、户籍信息等书证；被害人李某丙、陆某甲的陈述；同案人李兴庆等人的供述；证人曹某甲等人证言；现场勘验等笔录；枪支鉴定等鉴定意见等，上述证据来源合法、内容真实，且经庭审质证，足以认定。
本院认为，被告人房某故意伤害他人身体致一人轻伤，其行为侵犯了公民的人身权利；与他人以非法占有为目的，入户盗窃公民财物，侵犯了公民的财产所有权，其行为分别构成故意伤害罪和盗窃罪，依法应予惩处。被告人房某犯罪事实清楚，证据确实、充分，公诉机关指控被告人犯故意伤害罪的罪名成立，本院依法予以确认。对故意伤害罪，被告人自动投案，如实供述了自己的全部犯罪事实，可对被告人从轻处罚。公诉机关指控被告人犯抢劫罪的罪名不能成立，本院不予支持。在实施盗窃时，被告人房某供述事先和他人预谋，并实施了盗窃行为，在共同实施盗窃过程中，被被害人发现，被告人听到响声后逃跑，没有参与打斗；被害人陆某甲、证人王某案发时的陈述及报案笔录均明确证实参与打斗的是三个人。2015年11月22日补充材料，王某陈述“我隐约看到我女婿在一楼厅间进门朝里的东北角的位置和一个小偷在打斗，还有二个小偷在沙发边上自己跟自己人打在一起，我下楼后，从屋外进来一个小偷用木棍将我打到在地，所以小偷应该有四个人”，2015年12月2日王某陈述“2012年11月27日案发后，陆某甲跟我说的是他发觉有三个小偷闯入家中，所以报案时我说是三个小偷，但事后我再和我老婆商量，发觉应该是四人”，2015年11月22日施某证实有四个人参与打斗。从本案的主要证人王某的多次陈述不一致，其陈述采用“隐约看到、跟我说的、商量、发觉应该是”等词汇，说明证人王某不能确定参与打斗的具体是几人。被害人陆某乙陈述、证人王某、施某证言前后不一致，被告人血迹的提取是在打斗现场外面的小路上，并且被告人供述未参与打斗，综合本案证据分析，不能形成一个完整的证据链条，同案人未归案，不能确定被告人参与打斗，因此被告人入户盗窃中因抗拒抓捕实施暴力反抗的证据不足，认定抢劫罪证据不足，应认定为盗窃罪。对辩护人辩称：“1、被告人在故意伤害罪中系投案自首、主观恶性相对不深、社会危害性较小、认罪态度较好、具有悔罪表现等从轻处罚情节；2、本案应定性为盗窃，不应认定为抢劫”的辩护意见，与审理查明事实相符，本院予以采纳，其他辩护意见，本院不予采纳。被告人一人犯数罪，应实行数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二百六十四条、第六十一条、第六十二条、第六十七条、第六十九条之规定，判决如下：
被告人房某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年；犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金2000元。两罪并罚，决定执行有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币2000元（于判决生效后十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月4日起至2017年7月3日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省临沂市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本八份。
审 判 长 李 廉
审 判 员 潘国栋
人民陪审员 陈秀峰
二〇一六年四月二十九日
书 记 员 李新文