山东省青岛市黄岛区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁0211民再1号
申请再审人（原审被告）青岛汇金海湾商务有限公司，住所地青岛经济技术开发区刘公岛路8号楼1栋101室，组织机构代码67907505-9.
法定代表人徐国栋，职务总经理。
委托代理人丁军，山东凯恩律师事务所律师。
被申请人（原审原告）张星星。
委托代理人王海军，山东倡通律师事务所律师。
被申请人（原审被告）：倪宝树。
张星星与倪宝树、青岛汇金海湾商务有限公司借款合同纠纷一案，本院于二O一五年六月十八日作出（2015）黄民初字第2757号民事调解，已经发生法律效力。申请再审人青岛汇金海湾商务有限公司不服，向本院申请再审。本院作出（2016）鲁0211民监字2号民事裁定，本案由本院进行再审。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。申请再审人青岛汇金海湾有限公司的法定代表人徐国栋及委托代理人丁军、被申请人张星星的委托代理人王海军、被申请人倪宝树参加了诉讼，本院现已审理终结。
本院再审查明，2013年3月19日，被申请人张星星与被申请人倪宝树签订借款合同，合同约定被申请人倪宝树向被申请人张星星借款100万元。被申请人张星星通过薛丽云名下账户以银行转账方式给被申请人倪宝树指定的一个账户为个人账户倪宝树名下，双方约定利率为日息0.3%，借款期限为2013年3月19日至2013年3月20日，违约责任为：如被申请人倪宝树逾期还款，每逾期一日，应向被申请人张星星支付欠款额1%的违约金，并承担诉讼费、保全费、律师费等费用。合同签订后，被申请人张星星通过薛丽云名下账户以银行转账方式给被申请人倪宝树指定的中国民生银行青岛绍兴路支行的一个账户转账100万元。借款到期后，被申请人倪宝树未还款。2013年10月22日，青岛汇金海湾商务有限公司作为担保人与被申请人张星星签订《保证合同》，约定其对申请人倪宝树的债务承担连带保证责任。《保证合同》有李耀舰签字，盖有青岛汇金海湾商务有限公司的公章。因两被申请人未还款，被申请人张星星起诉至法院。
本院于2015年6月18日开庭审理了本案，李耀舰作为申请再审人青岛汇金海湾商务商务有限公司的委托代理人出庭应诉，并提交了盖有申请再审人青岛汇金海湾有限公司公章的法定代表人身份证明书和授权委托书。在本院的主持下，双方达成了（2015）黄民初字第2757号民事调解，该调解书已经发生法律效力。
申请再审人青岛汇金海湾商务有限公司提交的青岛联科司法鉴定所《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、检材签订日期2013年10月22日《保证合同》中甲方的“青岛汇金海湾商务有限公司”公章印文与提供的样本印文不是出自同一枚公章盖印形成。2、检材落款日期2015年6月16日《授权委托书》中的“青岛汇金海湾商务有限公司”公章印文与提供的样本印文不是出自同一枚公章盖印形成。该鉴定意见书被申请人张星星有异议，但不申请重新鉴定。
另查明，青岛汇金海湾商务有限公司于2008年9月28日成立，成立时法定代表人是李耀舰，2013年11月5日，变更为徐国栋。2014年12月23日，李耀舰将公司的股份转让给徐国栋。
再查明，被申请人倪宝树系青岛经纬进出口公司的职工，该公司法定代表人是李耀舰。
倪宝树对收到张星星的借款无异议，称：该借款系过桥借款，是偿还2012扯3月19日倪宝树、倪宝树、李耀舰和陈贺祥四人在民生银行每人100万元，共计400万元联保贷款，该借款系青岛经纬进出口公司以其名义的借款，由公司和法定代表人李耀舰支配，与倪宝树无关。其提交的李耀舰签字的《证明》一份，欲证明2012年3月19日的贷款，系倪宝树顶名贷款，划入青岛经纬进出口公司的账户，由李耀舰个人使用，贷款期间也是李耀舰本人通过青岛经纬进出口公司账户还款，倪宝树没有使用该笔贷款。2013年3月19日从张星星处的借款100万元，也就是替李耀舰向张星星（过桥借款）归还李耀舰使用的倪宝树从民生银行的贷款。2013年3月20日以后，李耀舰归还张星星借款本金、利息90多万元。
被申请人张星星诉称，2013年3月19日，被申请人张星星与被申请人倪宝树签订借款合同，合同约定被申请人倪宝树向被申请人张星星借款100万元。被申请人张星星通过薛丽云名下账户以银行转账方式给被申请人倪宝树指定的一个账户为个人账户倪宝树名下，双方约定了利率为日息0.3%，借款期限为2013年3月19日至2013年3月20日，违约责任为：如被申请人倪宝树逾期还款，每逾期一日，应向被申请人张星星欠款额1%的违约金，并承担诉讼费、保全费、律师费等费用。合同签订后，被申请人张星星通过薛丽云名下账户以银行转账方式给被申请人倪宝树指定的中国民生银行青岛绍兴路支行的一个账户转账100万元。借款到期后，被申请人倪宝树未还款。2013年10月22日，青岛汇金海湾商务有限公司作为担保人与被申请人张星星签订《保证合同》，约定其对被申请人倪宝树的债务承担连带保证责任。《保证合同》有李耀舰签字，盖有青岛汇金海湾商务有限公司的公章。两被申请人未还款，被申请人张星星请求法院判令：1、被申请人倪宝树偿还被申请人张星星借款本金100万元；2、被申请人倪宝树向被申请人张星星支付自2013年3月19日起至实际清偿之日止的利息和违约金；3、被申请人倪宝树支付被申请人张星星律师费41500元；4、被申请人青岛汇金海湾商务有限公司对上述债务承担连带清偿责任；5、本案诉讼费由被申请人承担。
本案在本院的主持下，双方达成如下调解协议：
一、被告倪宝树分期偿还原告张星星借款本金80万元及截止至2015年6月18日的利息333400万元，共计1133400万元（2015年6月30日之前偿还10万元；2015年7月31日之前偿还40万元；2015年8月31日前偿还40万元；2015年9月30日之间偿还233400万元）。二、被告倪宝树于2015年9月30日前偿还原告张星星借款本金80万元自2015年6月19日起至本息清偿之日止的利息（按照中国人民银行公布的同期同类贷款利率的四倍计算）。三、被告青岛汇金海湾商贸有限公司对上述二项债务连带清偿责任。四、案件受理费14174元，减半收取7087元，由被告倪宝树、青岛汇金海湾商务有限公司于2015年7月31日前支付给原告。五、若被告逾期偿还上述任何一期，则原告可就全部调解内容申请强制执行。六、原、被告双方对2013年3月19日签订的借款合同再无其他争议。
申请再审人青岛汇金海湾商务有限公司申请再审称，案外人李耀舰利用造假的申请人的公章，在申请人毫不知情的情况下，制作了虚假授权委托书和出庭手续，假冒申请人委托代理人的身份参与案件审理，并与被申请人达成调解，侵犯了申请人的合法权益，请求对该案进行再审。依法撤销本院作出的（2015）黄民初字第2757号民事调解。
被申请人张星星辩称，被申请人与申请再审签订的《保证合同》合法有效。根据法律规定，企业法定代表人的权利是有法人赋予的，对外代表企业，全权处理一切民事活动。法定代表人对外以法人名义进行民事活动时，起于法人之间并非代理关系，而是代表关系，且代表职权来自法律的明确授权，法定代表人对外的职务行为及法人行为，其后果由法人承担。根据申请再审人青岛汇金海湾商务有限公司的工商档案显示，申请再审人在2008年9月份设立时，李耀舰为公司的法定代表人，签订《保证合同》时公司的法定代表人，仍是李耀舰，2013年11月1日，该公司的法定代表人变更为徐国栋。被申请人与申请再审人签订的《保证合同》，不仅加盖有申请再审人的公章，其法定代表人同时在保证处签字确认。申请再审人提交的青岛联科司法鉴定所《司法鉴定意见书》的鉴定意见，证明：“公章印文与提供的样本印文不是出自同一枚公章盖印形成”，即便该鉴定意见成立，该保证合同同样合法有效，申请再审人应当依照《保证合同》的约定，承担连带保证责任。因此，应驳回申请再审人的申请。
被申请人倪宝树辩称，2013年3月19日，倪宝树、李衍金、李耀舰和陈贺祥四人在民生银行联保贷款，每人100万元，共计400万元，倪宝树、李衍金没有使用这笔贷款，我们都顶名贷款，从张星星处贷款是替李耀舰借款，申请的贷款都打到青岛经纬进出口公司，贷款存续期间，李耀舰系青岛经纬进出口公司的法定代表人，股东有妻弟李耀艇与陈贺祥，公司100%的股份，借款是顶名的，全是李耀舰安排的，月月还款，明细可以调查，我们没有权利去查，原件都在李耀舰处，民生银行贷款到期，李耀舰无现金归还，经李耀舰的熟人介绍，到张星星处借款先还民生银行的贷款，借款打到我跟李衍金的账户，后来因其他原因，民生银行的贷款没有审批下来，李耀舰从我跟李衍金的基本户，贷款户里归还了张星星一部分本金及利息。
本院再审认为，本案案外人李耀舰作为委托代理人出庭应诉时，已不是该公司的法人代表，亦未得到该公司法人代表的授权，故其出庭应诉，代表公司与被申请人达成的调解协议，显然属越权行为，本院不予确认其法律效力，因此，原调解书应予撤销。
关于被申请人张星星与被申请人倪宝树签订的借款合同，除利息、违约金约定过高外，其它约定不违反法律规定，本院予以确认。被申请人张星星依约支付给了被告倪宝树所借款项，被申请人倪宝树作为合同的相对方（即债务人）应依约承担还款之义务，其未偿还借款，属违约行为，应支付违约金，并应依合同约定承担律师费，故其辩称自己不承担还款义务的意见，无事实和法律依据，本院不予采纳。在原审庭审中，被申诉人张星星认可被申请人倪宝树在2013年3月23日偿还本金10万元，利息偿还10万元，因双方签订的《借款合同》约定的利息过高，违反法律的规定，本院不予支持，合同期内（借款期限2天，2013年3月19日至2013年3月20日）的利息，本院确定为中国人民银行公布的同期贷款利率（年5.6%）的四倍，即1227元。原告认可偿还的利息10万元过高，扣除利息1227元，其余98773元应视为偿还原告之款项。截至合同期满，被申诉人倪宝树偿还现金198773元，尚有801227元未还。被申诉人张星星主张支付自2013年3月19日至实际清偿之日止的利息和违约金（中国人民银行公布的同期贷款利率的四倍计算），因合同逾期后利息，双方没有约定，本院不予支持。双方约定的违约金过高，本院予以调整，应按中国人民银行公布的同期同类贷款利率计算至本金清偿之日止。
《中华人民共和国民法通则》第三十八条规定“依照法律或者法人组织章程规定，代表法人行使职权的负责人，是法人的法定代表人。”第四十三条规定“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。”《中华人民共和国合同法》第五十条规定“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效”企业法定代表人的权利，是有法人赋予的，对外代表企业，全权处理一切民事活动。被申请人张星星与申请再审人青岛汇金海湾商务有限公司签订的《担保合同》，是双方当事人真实意思的表示，不违反法律的规定，为有效合同，本院予以确认。合同约定，申请再审人青岛汇金海湾商务有限公司对被申请人倪宝树的债务承担连带保证责任，符合法律规定，本院予以支持。申请再审人青岛汇金海湾商务有限公司认为《担保合同》所盖公章印文与提供的样本印文不是出自同枚公章盖印形成，不是公司真实意思的表示，不应承担担保责任的请求，本院认为，虽然鉴定公章印纹不一致，但亦不能推断该公章系伪造私刻的，且因签订合同时，李耀舰是申请再审人青岛汇金海湾商务有限公司的法定代表人，其本人也代表公司在合同上签字，对其所盖公章无异议，因此，申请再审人青岛汇金海湾商务有限公司不应承担担保责任的申诉意见不成立，本院不予采信。依照《中华人民共和国民法通则》第三十八条、第四十三条，《中华人民共和国合同法》第五十条、第一百零七条、第二百零六条、《中华人民共和国担保法》第十八条、关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释第十一条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第四百零九条的规定，判决如下：
一、撤销（2015）黄民初字第2757号民事调解；
二、被申请人倪宝树偿还被申请人张星星借款801227元，于本判决生效后十日内付清；
三、被申请人倪宝树支付被申请人张星星律师费41500元，于本判决生效后十日内付清；
四、被申请人倪宝树支付被申请人张星星借款的违约金。（违约金的计算，按借款数额801227元计算，自2013年3月21日起，按中国人民银行公布的同期贷款利率计算至本判决生效之日止的利息）。于本判决生效后十日内付清；
五、申请再审人青岛汇金海湾商务有限公司对本判决二、三、四项承担连带责任；
六、驳回被申请人张星星的其它诉讼请求。
案件受理费14174元，由被申请人倪宝树、申请再审人青岛汇金海湾商务有限公司承担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按当事人的人数提交副本，同时预交上诉费，上诉于山东省青岛市中级人民法院。逾期未缴纳上诉费的，视为未上诉。
判决生效后，权利人申请强制执行的期限为履行期届满之日起2年。
审判长 纪谦清
审判员 庄胜堂
审判员 崔坤聚
二〇一六年五月十日
书记员 释清艳