广东省揭阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）粤52民终211号上诉人（原审被告）：陈某甲，男，汉族，住揭阳市榕城区东升华诚居委临江。委托代理人：林木深，广东昊良律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：林某，女，汉族，住揭阳市榕城区新兴义。委托代理人：林信潮，广东名信律师事务所律师。委托代理人：杨佳婷。上诉人陈某甲因与被上诉人林某离婚纠纷一案，不服广东省揭阳市榕城区人民法院（2015）揭榕法东民初字第52号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。原审法院经审理查明：林某与陈某甲于2006年5月相识谈婚。××××年××月××日办理结婚登记手续。××××年××月××日生育女儿陈某乙，现随陈某甲生活。因夫妻感情不和，双方于2013年8月分居生活至今。2013年12月24日林某向原审法院起诉，要求与陈某甲离婚，原审法院于2014年3月11日判决不准离婚。之后，双方互不履行夫妻义务。2015年4月16日，林某以夫妻感情破裂为由再次起诉至原审法院，要求与陈某甲离婚。另查明，林某每月工资收入为2220.08元，另外，2006年9月至2014年6月30日的住房公积金共29516.94元。陈某甲表示放弃分割林某养老保险金的请求。再查明，陈某甲与林某在共同生活期间居住的位于揭阳市东山临江北路东以西东升路以南东江花园二套房屋是林某于婚前（登记日期：2005年x月x日）购买，房地产权证中登记权属人为林某。陈某甲主张其出资260000元用于涉案二套房屋的装修，并提供装修工程款收款收据（总金额为260000元）及于2008年4月14日至8月19日以银行转账形式共四次向揭阳市东山区东兴名匠装饰服务部的法定代表人陈扬支付装修款220000元，但林某认为涉案二套房屋系其与前夫装修的。为查清案件事实，原审法院于2015年6月24日向对涉案二套房屋负责装修的揭阳市东山区东兴名匠装饰服务部的法定代表人陈扬调查涉案房屋是何时装修及装修款的支付方式，陈扬称涉案二套房屋是2008年初以毛坯房装修的，并认同陈某甲所称的于2008年4月14日至8月19日以银行转账形式共向其支付装修款220000元及之后结算时（即2008年9月15日）支付现金40000元，装修款共260000元的事实。原审法院于2015年7月24日委托揭阳市正欣价格评估有限公司对揭阳市东山临江北路东以西东升路以南东江花园二套房屋装修价值进行评估，该公司于2015年11月26日作出揭市正价评〔2015〕xxxx号评估报告书，结论为：位于揭阳市东山临江北路东以西东升路以南东江花园二套房屋的室内装修物，在评估基准日的评估价格合计为136505元。上述评估报告经林某与陈某甲质证，林某没有提出异议，陈某甲认为报告书中各项价格不合理，与现实落差太大，并提交书面异议。该评估公司于2015年12月29日对陈某甲提出的异议进行回复，该公司认为其公司严格按照涉案物价格评估操作规程，依法、客观、公正、合理地对位于揭阳市东山临江北路东以西东升路以南东江花园房屋二套的装修价值在评估基准日即2015年11月5日进行评估。在评估作业时，评估专业技术人员根据有关价格评估文件规定，充分考虑了标的的装修时间、材质、新旧程度、评估基准日等实际情况进行评估，其结论是符合有关规定，也是符合市场实际情况的，不存在“评估书各项价格不合理，与现实落差太大”的问题。上述回复经林某与陈某甲质证，林某没有提出异议，陈某甲不同意回复的内容。诉讼期间，陈某甲要求对涉案二套房屋及上述房屋的装修款作为夫妻共同财产予以分割。2015年4月16日，林某向原审法院提起诉讼，请求法院判令：1.林某与陈某甲离婚；2.婚生女儿陈某乙由林某抚养至成年，陈某甲每月支付500元（自2015年4月16日起计至陈某乙18周岁）；3.本案全部诉讼费用由陈某甲承担。原审法院认为：林某与陈某甲自愿离婚，应准许离婚。关于孩子抚养问题，根据最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第3条“对两周岁以上未成年的子女，父方和母方均要求随其生活，一方有下列情形之一的，可予优先考虑：（1）……（2）子女随其生活时间较长，改变生活环境对子女健康成长明显不利的；（3）无其他子女，而另一方有其他子女的；（4）……”的规定，因林某已与前夫生育有一个孩子，且林某与陈某甲的婚生女儿陈某乙随陈某甲一起生活，为有利于孩子的健康成长，陈某乙由陈某甲负责抚养较为合适。根据最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第7条“子女抚养费的数额，可根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定”的规定。因此，抚养费可按林某月工资收入情况结合我市的实际生活水平确定为每月600元，自本判决生效之日起给付，故陈某甲主张抚养费自2013年8月起算，缺乏法律依据，原审法院不予支持。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（一）第十九条“婚姻法第十八条规定为夫妻一方的所有的财产，不因婚姻关系的延续而转化为夫妻共同财产。但当事人另有约定的除外”的规定。位于揭阳市东山临江北路东以西东升路以南东江花园二套房屋是林某婚前财产。因此，陈某甲主张上述二套房屋是夫妻共同财产，依据不足，且遭林某否认，原审法院不予采信。关于涉案二套房屋的装修问题，陈某甲提供的收款收据与原审法院向装修该房屋的装修公司的调查材料互相印证二套房屋系陈某甲与林某婚后共同出资装修，予以认定，因此，林某主张系婚前装修，不予采纳。林某对《评估报告书》无异议，陈某甲对涉案二套房屋的装修评估价认为太低，并提交书面异议要求复核，评估公司也对陈某甲提出的异议进行回复，陈某甲未能提供证据予以反驳，因此，该评估报告书的证明力，原审法院予以确认。关于涉案二套房屋的装修款260000元的问题，该款项是在夫妻关系存续期间支付的，应认定为林某与陈某甲婚后共同出资，陈某甲主张林某应退还该款项，依据不足，不予支持。因涉案二套房屋的所有权人系林某，因此，涉案二套房屋的装修物归林某所有，林某应给予陈某甲该财产价值一半的补偿，即68252.5元。陈某甲主张林某有赌博的恶习，依据不足，且遭林某否认，原审法院不予采信。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）第十一条的规定，林某取得的住房公积金29516.94元和养老保险金，属“其他应当归共同所有的财产”，应由夫妻平均分配。陈某甲要求分割林某婚姻关系存续期间的住房公积金，依据充分，应予支持。陈某甲放弃分割林某养老保险金，原审法院予以照准。据此，原审法院依照《中华人民共和国婚姻法》第十八条、第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十一条和《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第3条、第7条的规定，于二○一六年一月十五日作出（2015）揭榕法东民初字第52号民事判决：一、林某与陈某甲离婚。二、婚生女儿陈某乙由陈某甲负责抚养，林某应自本判决生效之日起至孩子年满十八周岁止，每月负担孩子抚养费600元，该款应于每月20日前向陈某甲给付。孩子长大后随父随母由其自择。三、林某应于本判决生效之日起十日内给付陈某甲共同财产分配款项83010.97元。四、驳回林某的其他诉讼请求。五、驳回陈某甲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4650元（含财产费），评估费2400元，合计7050元，由林某负担2100元，陈某甲负担4950元。陈某甲不服原审判决，向本院提起上诉，请求依法认定陈某甲装修涉案房产的装修款260000元是陈某甲的婚前财产，判决全额返还陈某甲，诉讼费用由林某承担。事实与理由：一、一审判决认定事实部分错误，应当依法予以改正，并判决林某全额返还陈某甲装修款。陈某甲与林某结婚前截止到2006年3月21日拥有银行存款258127.32元，有银行存款记录为据。加上陈某甲的其他个人婚前财产合共260000元用于与林某结婚后装修本案的二套房子。陈某甲想与林某过一辈子生活，自己的父母也跟随着一起住在陈某甲出资装修的房子里。可是，没想到林某骗取陈某甲感情和钱财后两次无中生有起诉离婚，其所诉都是无中生有，捏造出来的。林某自己好赌成性，不管家里一切生活和事务，将小小年纪的女儿扔下不管，由陈某甲及其父亲照料。林某自己不履行妻子的义务敢诉称陈某甲强行要与其过性生活。林某还是一个有固定工作的国家工作人员，整天不在家，擅自离家出走，抛下陈某甲及女儿，无中生有诉称陈某甲无所事事还向其要钱，还敢诉称家庭重担落在其身上。一审认定涉案的二套房屋是由陈某甲及林某共同出资装修不符合事实，款项是夫妻存续期间支付的不能就简单认定为夫妻共同财产。本案有证据证明这260000元的装修款是从陈某甲的银行存款提取而且是陈某甲婚前就存在的财产，故一审判决认定是共同财产不合法不合理。一审判决已经查明了涉案房产的装修款是由陈某甲支付，其中220000元是转账，40000元是现金。故关于陈某甲资金的支付涉案房产装修款已成为事实。林某为了侵占陈某甲的财产，在一审却辩称是其前夫装修的。陈某甲有证据证明所支付的装修款均由其婚前存有250000多元的中国建设银行的帐上支出及40000元现金，依法应当认定为婚前财产，因为离婚应当全部返还给陈某甲。二、一审判决适用法律错误，程序违法，滥用司法权利，对本案装修价值进行评估并按评估价判决返还陈某甲一半缺乏依据。本案涉及的装修款能够依法查清是260000元，根本无需评估。即使是评估价也不能返还一半，婚前财产应当适用《婚姻法》第十八条第（一）款的规定，一方的婚前财产，婚前财产应当全额返还，因陈某甲用于装修的资金数额能够依法查清，没有必要进行评估，一审法院对本案装修价值进行评估是程序违法，是在滥用司法权，应当依法纠正。二审庭审时，陈某甲增加上诉请求：1.自2013年8月到现在，林某的工资收入按一审查明的2200元/月计算，分割一半金额给陈某甲。2.自2013年8月林某离家出走至今没有抚养女儿，要求按照每月600元计算支付女儿的抚养费。理由是林某没有尽家庭义务。林某答辩称：一、原审判决认定事实清楚、证据确实充分，适用法律正确、程序合法，依法应予以维持：（一）原审认定涉诉房产是林某和陈某甲共同出资装修，属于夫妻共同财产予以平均分割，认定事实清楚，适用法律正确，依法应予以维持。首先，陈某甲在原审期间就已承认涉诉房产的装修款是夫妻共同财产，这有原审民事判决书中已查明事实“诉讼期间，被告要求对涉诉201-202号二套房产的装修款作为夫妻共同财产予以分割。”为证。陈某甲要求对装修款作为夫妻共同财产进行分割，说明陈某甲早已承认涉诉房产的装修款是其与林某的夫妻共同财产。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十四条“诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据，人民法院应当予以确认，但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外。”的规定，涉诉房屋装修款属夫妻共同财产应依法予以确认。其次，陈某甲上诉称涉诉房产的装修是其婚前财产，但陈某甲在原审庭审中仅举出截至2006年3月21日其银行存款记录的存款情况，但没有证据证明截至××××年××月××日与答辩人登记结婚时的其银行存款情况，其所谓的婚前银行存款数额没有证据予以证明。另，涉诉房产是在2008年装修的，林某与陈某甲距结婚后一年多才进行的，原审庭审中确认该房产装修款支付是于2008年4月14日至8月19日以银行转账及之后结算时支付现金的方式进行的，但陈某甲在原审中未举出任何证据证明婚后至装修款项支付期间陈某甲的银行存款数额情况，也没有举出任何证据证明支付给装修公司的装修款不属于夫妻共同财产。因此，陈某甲关于涉诉房产装修属于其个人财产的主张，依法不能成立。根据《最高人民法院关于审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》第7条“对于个人财产还是夫妻共同财产难以确定的，主张权利一方有责任举证，当事人举不出有力证据，人民法院又无法查实的，按夫妻共同财产处理。”的规定，原审认定涉诉房产装修属于林某与陈某甲的夫妻共同财产，合理合法。再次，陈某甲多次扭曲客观事实，称涉诉的装修是其婚前财产，那么按照陈某甲的思维，陈某甲及其父母自××××年××月××日起一直居住在林某婚前个人所有的房屋里，也应向林某支付在此居住近十年的租金。（二）原审确认涉诉房产装修物的价值为136505元，事实清楚，适用法律正确，程序合法。首先，原审法院之所以委托揭阳市正欣价格评估有限公司对涉诉房产装修款进行评估，是由于诉讼期间陈某甲向法院提出对涉诉房产装修物价值评估的申请，原审同意陈某甲申请后依相关法律规定委托揭阳市正欣价格评估有限公司进行评估。原审是依陈某甲的申请行使职权，并非主动行使职权。陈某甲上诉称原审滥用司法权力对涉诉房产进行评估，没有事实和法律依据，其主张依法不能成立。涉诉房屋自2008年初装修至今已有7年多，装修时间长且林某与陈某甲及其父母在此共同生活、共同使用，装修物有自然、人为上的损耗、老化，装修物使用功能及利用价值上也不如当初。原审中揭阳市正欣价格评估有限公司对涉诉房屋装修物的评估价值为136505元，符合装修物现阶段的价值，且揭阳市正欣价格评估有限公司作出的评估报告书已经双方质证，符合法定程序。陈某甲虽有异议，但没有任何证据予以证明，其主张依法不能成立。因此，原审确认涉诉房屋装修物价值为136505元，依法有据，应予维持。二、原审判决婚生女儿陈某乙由陈某甲抚养，但对林某探望权没有处理，探望权是林某依法享有的权利，为避免造成林某日后探望女儿陈某乙的不必要的困难和纠纷，请法院依法予以纠正，以维护林某的合法权益。综上，陈某甲的上诉理由缺乏事实和法律根据，请二审法院在查明事实基础上，依法驳回陈某甲的上诉。本院经审理查明：原审法院对本案查明的事实清楚，本院予以确认。另查明：××××年××月××日陈某甲与林某登记结婚前，陈某甲在中国建设银行股份有限公司揭阳市分行开立的账号43×××74中有存款208476.4元，通过银行转帐给东山区东兴名匠装饰服务部法定代表人陈扬的装修款均是从该账号转出。本院认为：本案是离婚纠纷。二审围绕上诉争议的问题进行审理。关于共同财产分配款项的问题。根据查明的事实，涉讼房屋的装修款260000元中有208476.4元是陈某甲的婚前个人财产，其余的51523.6元是夫妻共同财产。因婚前个人财产不因婚姻关系的延续而转化为夫妻共同财产，故对涉讼房屋的装修物应按双方的出资比例进行分割。房屋的装修会自然消耗，原审委托评估机构对涉讼房屋的装修进行评估并无不当，陈某甲主张原审没有必要进行评估，程序违法，理由不成立，本院不予支持。按照原审评估的价值136505元，陈某甲的出资为208476.4元＋（51523.6元÷2）＝234238.2元，故对涉讼房屋的装修，陈某甲应得的财产价值为136505元×（234238.2元÷260000元）＝122980元。因涉讼房屋的装修物归林某所有，故林某应补偿陈某甲122980元。加上陈某甲分割林某住房公积金所得29516.94元÷2＝14758.47元，林某应给付陈某甲共同财产分配款项122980元＋14758.47元＝137738.47元。关于抚养费的问题。根据查明的事实，陈某甲与林某于2013年8月分居生活至今，婚生女儿陈某乙随陈某甲生活，故林某应自2013年8月起负担陈某乙的抚养费。林某主张其分居后每月有拿600元给陈某甲的父亲作为抚养费，但没有提供相关证据予以证实，本院不予采信。林某应支付陈某甲2013年8月至2016年6月陈某乙的抚养费，每月600元，计为600元×35个月＝21000元。原审没有支持陈某甲的该项主张不当，本院予以纠正。关于分割林某工资收入的问题。陈某甲上诉主张分割林某2013年8月起至今的工资收入，因陈某甲在一审并未提出上述主张，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十八条的规定，对于陈某甲在第二审程序中增加的诉讼请求，因调解不成，陈某甲可另行起诉。综上所述，陈某甲的部分上诉请求成立，本院予以支持。原审判决处理部分不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持揭阳市榕城区人民法院（2015）揭榕法东民初字第52号民事判决第一、二、四、五项。二、变更揭阳市榕城区人民法院（2015）揭榕法东民初字第52号民事判决第三项为：林某应于本判决生效之日起十日内给付陈某甲共同财产分配款项137738.47元和抚养费21000元，合计158738.47元。三、驳回陈某甲的其他上诉请求。一审案件受理费4650元，评估费2400元，合计7050元，由林某负担2820元、陈某甲负担4230元。二审案件受理费600元，由陈某甲负担300元，林某负担300元。本判决为终审判决。审 判 长  卢树君审 判 员  黄小贺代理审判员  吴海燕二〇一六年六月十五日书 记 员  方敏君附二审判决适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。