天津市第二中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）津02刑终261号
抗诉机关天津市河东区人民检察院。
原审被告人张佳旭，男，1988年12月10日出生于河北省石家庄市，汉族，初中文化，无职业，住河北省石家庄市栾城区。因本案于2017年6月24日被刑事拘留，同年7月27日被逮捕。现羁押于天津市河东区看守所。
原审被告人王一泽，男，1988年6月13日出生于山西省万荣县，汉族，高中文化，无职业，户籍地山西省万荣县，住河北省石家庄市藁城区。因本案于2017年5月12日被刑事拘留，同年6月16日被逮捕。现羁押于天津市河东区看守所。
原审被告人芦晓志，男，1992年10月30日出生于河北省石家庄市，汉族，大专文化，无职业，住河北省石家庄市藁城区。2017年3月23日因犯妨害公务罪被河北省石家庄市桥西区人民法院判处拘役四个月，缓刑六个月。因本案于2017年5月12日被刑事拘留，同年6月16日被逮捕。现羁押于天津市河东区看守所。
辩护人王欣，天津允公律师事务所律师。
天津市河东区人民法院审理天津市河东区人民检察院指控原审被告人张佳旭、王一泽、芦晓志犯合同诈骗罪一案，于二○一八年三月二十八日作出（2018）津0102刑初80号刑事判决。天津市河东区人民检察院认为原判适用法律有误，向本院提出抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。天津市人民检察院第二分院指派检察员霍立涛、代理检察员曹纪元出庭履行职务，原审被告人张佳旭、王一泽、芦晓志及其辩护人王欣到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2016年12月16日11时许，被告人芦晓志、王一泽等人以王一泽的名义，在本市河东区新兆路神州租车公司天津站店租赁牌照号为津Ａ×××××的别克凯越轿车，后王一泽、张佳旭等人将该车变卖。经鉴定，该车价值人民币58570元（以下币种同）。
2016年12月17日11时许，被告人芦晓志、张佳旭等人以张佳旭的名义，在本市河东区新兆路神州租车公司天津站店租赁牌照号为津Ｒ×××××大众朗逸轿车，后张佳旭、王一泽等人将车变卖。经鉴定，该车价值81180元。
2016年12月23日12时许，被告人王一泽、张佳旭等人以张佳旭的名义，在本市河北区首汽租车公司建国道店租赁牌照号为津Ｋ×××××现代悦动轿车，后张佳旭等人将该车变卖。经鉴定，该车价值66600元。
被告人芦晓志合同诈骗财物价值共计139750元，被告人张佳旭、王一泽合同诈骗财物价值共计206350元。
2017年5月12日，被告人芦晓志、王一泽被抓获归案，同年6月24日，被告人张佳旭被抓获归案。涉案的大众朗逸轿车被公安机关追缴，并发还被害单位。
上述事实，有原审经庭审质证并予以确认的被害人魏某、葛某的陈述，证人宋某、陈某1、刘某、安某、于某、钱某、姚某、李某、陈某2的证言，扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、发还清单，银行交易记录、开户信息，情况说明、车辆手续、车辆轨迹信息、车辆信息查询，铁路购票信息，案件来源及抓获经过、前科材料、户籍材料，临时羁押证明，鉴定意见，辨认笔录等证据证实。被告人张佳旭、王一泽、芦晓志亦当庭供认不讳，足以认定。
原审法院依据上述事实和证据，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二十五条、第七十七条、第六十九条、第六十四条，判决：一、被告人芦晓志犯合同诈骗罪，判处有期徒刑二年。撤销河北省石家庄市桥西区人民法院（2017）冀0104刑初77号判决书，被告人芦晓志犯妨害公务罪，判处拘役四个月的缓刑处分，实行数罪并罚，决定执行有期徒刑二年。二、被告人张佳旭犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年。三、被告人王一泽犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年。四、涉案赃物继续予以追缴。
宣判后，原公诉机关天津市河东区人民检察院认为原判适用法律错误，提出抗诉，认为《中华人民共和国刑法》第二百二十四条明确规定，犯合同诈骗罪的，判处有期徒刑应当并处罚金刑。原审判决仅对原审被告人张佳旭、王一泽、芦晓志判处有期徒刑，未判处罚金刑，适用法律错误，量刑不当，应予纠正。
天津市人民检察院第二分院认为，抗诉机关抗诉意见正确，应予支持，建议二审法院依法改判。
原审被告人张佳旭、王一泽、芦晓志均对抗诉机关的抗诉意见及天津市人民检察院第二分院的支持抗诉意见，不持异议，均辩解到案后认罪悔罪，请求从轻处罚。
原审被告人芦晓志的辩护人提出，芦晓志到案后真诚认罪，积极配合办案机关，恳请二审法院对其从宽处理。
原判定案所依证据均经一、二审公开开庭审理举证、质证，本院审理认为原审证据客观、真实，来源合法，证据之间具有关联性，可以作为定案依据证实本案事实，对证据效力及原判认定事实予以确认。另查明，原审被告人芦晓志因涉嫌犯妨害公务罪，于2016年10月19日被石家庄市公安局桥西分局刑事拘留，同年10月25日被取保候审。
本院认为，原审被告人张佳旭、王一泽、芦晓志伙同他人，以非法占有为目的，通过与被害单位签订虚假履行意图的车辆租赁合同，骗取车辆后变卖、逃匿，其中张佳旭、王一泽参与骗取财物数额巨大，芦晓志参与骗取财物数额较大，三原审被告人的行为均已构成合同诈骗罪，应依法惩处。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，对张佳旭、王一泽、芦晓志所判处的有期徒刑均在法定幅度以内，但均未依法并处罚金刑，适用法律有误，量刑不当，本院予以纠正。原判对涉案赃物追缴发还一节表述不当，亦予明确。对天津市人民检察院第二分院的支持抗诉意见和天津市河东区人民检察院的抗诉意见，予以采纳。张佳旭、王一泽、芦晓志到案后均具有认罪表现，如实供述所犯罪行，可依法从轻处罚，对三原审被告人的辩解及芦晓志辩护人的辩护意见，在量刑时酌情考虑。原审被告人芦晓志被河北省石家庄市桥西区人民法院以犯妨害公务罪判处拘役四个月、缓刑六个月，判决宣告后，刑罚执行完毕以前，发现芦晓志涉本案合同诈骗犯罪，故依法撤销前罪的宣告缓刑部分，对芦晓志犯妨害公务罪、合同诈骗罪实行数罪并罚，执行有期徒刑的刑罚。芦晓志因妨害公务被先行羁押，与本案所涉合同诈骗犯罪不属于同一事实的一部或全部，不具有同一性，且先行羁押相对应的拘役四个月的刑罚不再实际执行，故对芦晓志因妨害公务被羁押的7日不予折抵。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二十五条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第七十条、第七十七条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销天津市河东区人民法院（2018）津0102刑初80号刑事判决。
二、撤销河北省石家庄市桥西区人民法院（2017）冀0104刑初77号刑事判决中以芦晓志犯妨害公务罪判处拘役四个月，缓刑六个月的执行部分。
三、原审被告人张佳旭犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月24日起至2020年6月23日止。）
（罚金限本判决生效后十日内缴纳）
四、原审被告人王一泽犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月12日起至2020年5月11日止。）
（罚金限本判决生效后十日内缴纳）
五、原审被告人芦晓志犯合同诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元；与前罪妨害公务罪被判处拘役四个月并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月12日起至2019年5月11日止。）
（罚金限本判决生效后十日内缴纳）
六、涉案赃物依法追缴发还各被害单位。
本判决为终审判决。
审 判 长 王亦武
代理审判员 刘秀萍
代理审判员 刘 毅
二〇一八年六月一日
书 记 员 贺 柯
速 录 员 钟 中