杭州市西湖区人民法院
行 政 判 决 书
（2018）浙0106行初15号
原告江国才，男，汉族，1972年12月1日出生，户籍地杭州市下城区，现住杭州市西湖区。
委托代理人王大伟，北京泰维律师事务所律师。
被告杭州市西湖区人民政府北山街道办事处，住所地杭州市西湖区体育场路桃花弄8号。
法定代表人王盛，主任。
委托代理人朱樑，该单位工作人员。
委托代理人张爱静，浙江禾泰律师事务所律师。
原告江国才（以下称原告）诉被告杭州市西湖区人民政府北山街道办事处（以下称被告）其他行政行为一案，于2018年1月8日向本院提起行政诉讼。本院于2018年1月12日立案，于2018年1月15日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2018年2月8日公开开庭审理了本案。原告江国才及其委托代理人王大伟、被告的委托代理人朱樑及张爱静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
2018年1月4日，被告作出《拆除违法建筑通知书》（以下称案涉通知书），载明：“江国才：你位于西湖区××下××室搭建两处建（构）筑物，建筑面积合计20.5平方米。经西湖区城市管理行政执法局查实未取得建设工程规划许可证进行建设，属于违法建筑，并于2017年12月11日下达《行政处罚决定书》（西城法罚字[2017]第41037709号），责令你十日内自行拆除以上两处违法建筑。由于在规定时间内仍未自行拆除，西湖区城市管理行政执法局北山中队已将该案移送我街道（西城法（北）移送函字[2018]第001号），现限你于2018年1月8日前将违法建筑拆除，并清理现场遗留物。逾期未拆除，北山街道拆违办将实施强制拆除。”
原告诉称，城河下6号2幢101室（以下称101室）房屋属原告合法所有。被告于2018年1月4日作出《拆除违法建筑通知书》，载明“逾期未拆除，北山街道拆违办将实施强制拆除”。原告认为，被告无作出该决定的职权及事实依据，且程序违法，严重侵害原告合法权益。诉请判令：撤销被告于2018年1月4日作出的《拆除违法建筑通知书》；诉讼费由被告承担。
原告向本院提交了以下证据：
1、杭西国用（2015）第021167号《国有土地使用证》、杭房权证西移字第××号《房屋所有权证》。证明原告合法拥有案涉房屋。
2、案涉通知书。证明被告行政行为。
被告辩称，一、杭州市西湖区城市管理行政执法局（以下称区执法局）调查发现原告户未经许可擅自在101室房屋东侧一楼处搭建砖混结构建筑物，用做厨房；在该房屋二楼擅自搭建钢结构玻璃顶构筑物，用于通行二楼至楼顶。为此，2017年12月11日，区执法局作出西城法罚字[2017]第41037709号《行政处罚决定书》，认定前述两处建（构）筑物属于未取得建设工程规划许可证进行建设的行为，且该两处建筑物属于无法采取改正措施消除影响的情形，应限期拆除。处罚决定书还明确，原告应于收到该决定书之日起十日内对该两处违法建筑物自行实施拆除，逾期仍不拆除的，将依法强制拆除。二、原告未在规定期限内拆除两处违法建筑。2018年1月4日，区执法局将案涉违法建筑一案移送至被告处，由被告组织强制拆除。三、被告收案后，同日向原告送达通知书，告知原告应于2018年1月8日前拆除案涉两处建筑。逾期未拆除的，被告将实施强拆。原告拒不拆除，被告于2018年1月9日在杭州市东方公证处的现场公证下对该两处违法建筑实施了强拆。四、被告作为基层政府组织，是所辖区域内违法建筑防控及处置工作的直接责任主体，故针对原告拒不履行行政处罚的违法行为，被告收到相关部门移送通知后，负有组织实施强制拆除违法建筑的义务和职责。要求驳回原告的诉讼请求。
被告向本院提交了以下证据及依据：
1、《违法建筑案件移送函》、《行政处罚决定书》、送达回证。证明原告搭建两处建（构）筑物，且被区执法局认定为违法建筑并要求原告在十天内拆除，但原告未在限期内进行拆除。
2、通知书。证明被告作出的行政行为。
3、《公证书》及照片。证明2018年1月9日涉案建构筑物在公证机关的公证下强制拆除。
依据：《杭州市人民政府办公厅关于进一步加强杭州市违法建筑防控工作的实施意见》（杭政办函[2014]156号）、《杭州市拆除违法建筑实施办法》、《浙江省“三改一拆”行动违法建筑处理实施意见》。
经庭审质证，原告对被告提交的证据发表如下意见：证据1，真实性无异议，但处罚决定尚在一审，未生效；被告无权发出案涉拆违通知；执法局将案件移送被告，只是要求被告配合做好协助强拆工作，并不意味被告有职权做出案涉通知。证据2，真实性无异议，该通知属于行政强制决定；根据《行政强制法》规定，行政强制决定作出前应有行政决定；行政决定作出后，行政相对人不履行的，应经催告等程序后才能做出行政强制决定；被告发出案涉违法通知前，未告知原告陈述申辩权；被告无权作出行政强制决定；案涉通知没有相应法律依据。证据3，与本案无关，公证书和强拆照片都是发出案涉通知后的执行行为，不能证明案涉通知合法。
被告对原告提交的证据发表如下意见：证据1，真实性、合法性无异议，关联性有异议；本案案涉建筑未在房产证范围内。证据2，无异议。
本院对上述证据认证如下：
一、原告提交的证据。证据1，具有真实性且与本案有
关联，本院予以采信。证据2，为被诉通知书，其合法性本院将结合本案其他证据予以认定。
二、被告提交的证据。证据1，具有真实性且与本案有关联，本院予以采信。证据2，同原告提交的证据2，前已作认证。证据3，系对案涉建筑进行行政强制的相关证据，与本案所诉通知书无关，本院不予认定。
经审理查明:
原告为101室房屋业主，其于2015年9月18日取得的房屋所有权证载明的房屋设计用途为住宅，建筑面积138.47平方米，总层数2层。2017年12月11日，区执法局作出西城法罚字[2017]第41037709号《行政处罚决定书》，认定原告在未取得建设工程规划许可证的情况下在101室搭建有两处建（构）筑物：一、2016年4月许建造完成房屋东侧一处高度为2.1米，东西宽度为2米,南北长8.3米，建筑面积为16.6平方米的砖混结构建筑物,用作厨房；二、2016年8月建造完成房屋二楼楼高度约1.3米，东西长约3米，南北宽约1.3米，面积为3.9平方米的钢结构玻璃顶构筑物，用于通行二楼至楼顶。原告的行为违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十一条规定，责令原告自收到《行政处罚决定书》之日起十日内自行拆除101室一楼东侧的砖混结构建筑物（面积16.6平方米）及二楼超出楼顶斜面部分的构筑物（包括钢结构、玻璃顶、玻璃窗，面积约3.9平方米）。2018年1月4日，因原告未在规定时间内自行拆除案涉违法建（构）筑物，区执法局向被告发送《违法建筑案件移送函》，将原告未取得建设工程规划许可证进行建设案移送给被告实施强制拆除。同日，被告作出案涉通知书。原告不服，诉至本院。
本院认为，案涉通知书载明，限原告于2018年1月8日前将违法建筑拆除、逾期未拆除被告将实施强制拆除的内容。该行为的实质内容是被告对西城法罚字[2017]第41037709号行政处罚决定的强制执行决定，原告诉请撤销“该《拆除违法建筑通知书》的行政行为”，本院应依照《中华人民共和国行政强制法》的规定对强制执行决定进行合法性审查。
《中华人民共和国行政强制法》第三十四条规定，“行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照本章规定强制执行。”第三十五条规定，“行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项：……”第三十七条第一款规定，“经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。”据此，书面催告是行政机关作出强制执行决定的法定程序。被告在作出“……限原告于2018年1月8日前将违法建筑拆除、逾期未拆除将由被告实施强制拆除”的强制执行决定之前，并未对原告进行书面催告，违反法定程序。被告作出的案涉通知书应予撤销。
综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（三）项之规定，判决如下：
撤销杭州市西湖区人民政府北山街道办事处于2018年1月4日作出的《拆除违法建筑通知书》。
案件受理费50元，由杭州市西湖区人民政府北山街道办事处负担。
原告江国才于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告杭州市西湖区人民政府北山街道办事处于本判决生效之日起七日内，向本院缴纳应负担的诉讼费。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人人数提交副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。
审 判 长 陈 敏
审 判 员 王呈虹
人民陪审员 张烨芳
二〇一八年三月二十日
书 记 员 章晓婷