湖南省长沙市开福区人民法院民 事 判 决 书（2014）开民一初字第00243号原告：曾志强，男，1965年4月25日出生，汉族，住湖南省双峰县。委托诉讼代理人：胡登科，湖南定胜律师事务所律师。被告：中南大学湘雅医院，住所地湖南省长沙市开福区湘雅路**号。法定代表人：孙虹，院长。委托诉讼代理人：杨美莲，湖南银联律师事务所律师。原告曾志强诉被告中南大学湘雅医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2014年1月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告曾志强及其委托诉讼代理人胡登科、被告中南大学湘雅医院（以下简称湘雅医院）的委托诉讼代理人杨美莲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告曾志强向本院提出诉讼请求：1、被告赔偿原告住院及门诊等医疗费180022.54元、残疾赔偿金250272元、误工费246991.25元、护理费20253.6元、住院伙食补助费13900元、后续治疗费6767.66元、车费18897元、住宿费2000元、鉴定和诉讼费3000元、司法鉴定费14265元、营养费75000元、打印费1000元、被抚养人生活费42840元、精神损害抚慰金100000元；2、被告支付原告继续治疗费（协调解决）；3、被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2012年9月10日，原告到被告医院就诊，被诊断为胆囊结石胆囊炎。9月12日，被告医院在做腹腔镜下胆囊切除微创手术过程中，由于实际手术医生资质不够、操作不慎，误伤了胆总管并致其横断，后中转开腹行胆囊切除，胆总管、胆总管端端吻合，T管引流术，术后置T管和腹腔引流管各一根。术后，在湘雅医院一直引流住院，至2012年10月16日才出院。出院回家不久，原告每隔7-10天发一次高烧，肝功能很不正常。2012年11月23日至12月8日，因胆道手术后2月发热伴T管引流不畅，入双峰县人民医院治疗15天，但病情无明显好转，建议转入上级医院治疗。之后，因胆囊切除术后，引起畏寒、发热、寒战、急性胆管炎、胆总管十二指肠瘘、胆瘘等，于2012年12月17日至12月25日，2013年3月15日至4月4日，两次入被告医院治疗。2012年12月14日湘雅B超检查显示，胆总管内径13毫米，应是第二次手术的最佳时机。但在住院期间，主治医生要原告等待，但越等胆总管内径越变窄，最后全部堵塞，机会白白地错过。至今年1月中旬，发现T管在早晨空腹时流出大量肠液，还有食物残渣。至3月，原告眼睛发黄，晚上全身发痒，难以入睡，饮食感全无。长期的高烧和肝功能不正常，使原告深受疾病的折磨，身体每况愈下。原告不得不赴广州军区广州总医院肝胆专科住院治疗（时间为2013年4月9日至16日，5月6日至5月30日），行T管拔除术和肝门部空肠吻合术等，才基本恢复正常。被告在手术过程中，主刀医生是夏征，实际是由第一助手熊清泉主刀，其没有相应的手术资质，才造成此次医疗事故。事故后，医院伪造、篡改手术记录，将在场的熊清泉从术前讨论记录和麻醉记录中去掉，将不在场的戴元清加入手术者中。本次手术系微创手术，由于被告失职失误，误伤原告胆总管并致其横断，被告应承担医疗过错责任并给予赔偿。但被告却隐瞒事故真相，把胆总管横断写成离断1厘米，意图推卸责任。发生医疗事故后，被告理应在第二次住院期间及时采取补救措施，但被告严重不负责任，错失了第二次手术的最佳治疗时机，造成了损失的扩大，加大了原告的身体创伤，对原告的身心造成了巨大损害。故原告诉至法院，请求法院判如所请。被告中南大学湘雅医院辩称，对鉴定结论认可，原告所有的诉请按法律规定由法院审查。在诉讼过程中被告向原告垫付了6万元，应当从被告承担的赔偿总额中扣除。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，经庭审后对以下证据予以确认并在卷佐证：病历资料、医疗费票据、司法鉴定意见书、户籍资料、证明等，以及当事人陈述。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年9月10日，原告曾志强因胆囊结石胆囊炎在被告中南大学湘雅医院就诊并入院治疗。于2012年9月12日行腹腔镜下胆囊切除（中转开腹）胆总管探查，T管引流术。后于2012年10月16日出院，共计住院36天。出院诊断为：胆囊结石胆囊炎。出院医嘱为：1、加强营养；2、手术后3月门诊复查；3、随诊。2012年11月23日，原告因胆道术后和胆管炎在湖南省双峰县人民医院就诊并入院治疗。后于2012年12月8日出院，共计住院15天。出院诊断为：1、胆道术后；2、胆管炎。出院医嘱为：转上级医院治疗。2012年12月17日，原告因急性胆管炎在被告湘雅医院就诊并入院治疗。后于2012年12月25日出院，共计住院8天。出院诊断为：急性胆管炎，腹壁脓肿。出院医嘱为：1、加强营养；2、手术后6月行T管造影后再考虑是否拔除T管；3、随诊。2013年3月15日，原告因胆总管十二指肠瘘在被告湘雅医院就诊并入院治疗。出院日期为2013年4月4日，共计住院20天。出院诊断为：1、胆管十二指肠瘘；2、梗阻性黄疸；3、肝门部胆管狭窄。出院医嘱为：1、建议最好待肝内胆管扩张后手术治疗；2、监测肝功能（每月一次）；3、随诊。2013年4月9日，原告因胆瘘、肠瘘、复发性胆管炎、胆道损伤术后在中国人民解放军广州军区广州总医院就诊并入院治疗。出院日期为2013年4月16日，共计住院7天。出院诊断为：1、胆瘘；2、肠瘘；3、复发性胆管炎；4、胆道损伤术后。出院医嘱为：1、注意休息，加强营养；2、遵嘱服药；3、2周后返院拟行ERCP术；4、不适随诊。2013年5月6日，原告因肝门部胆管狭窄、复发性胆管炎、胆道损伤术后在中国人民解放军广州军区广州总医院就诊并入院治疗。于2013年5月8日行ERCP术，于2013年5月15日行肝门部胆管空肠吻合术。出院日期为2013年5月30日，共计住院24天。出院诊断为：1、肝门部胆管狭窄；2、胆总管十二指肠瘘；3、复发性胆管炎；4、胆道损伤术后。出院医嘱为：1、全休3月，低脂饮食，少食多餐；2、遵嘱服药；3、定期复查；4、不适随诊。2014年5月15日，原告因复发性胆管炎、肝门部胆管空肠吻合术后在中国人民解放军广州军区广州总医院就诊并入院治疗。出院日期为2014年5月19日，共计住院4天。出院诊断为：1、复发性胆管炎：返流性胆管炎；2、肝门部胆管空肠吻合术后。出院医嘱为：1、遵嘱服药；2、低脂饮食，少食多餐，餐后1小时避免坐卧；3、定期复查；4、适当运动锻炼，增强免疫力；5、随访：半年。2015年1月9日，原告因返流性胆管炎、吻合口狭窄、胆道术后在湖南省人民医院就诊并入院治疗。出院日期为2015年1月28日，共计住院19天。出院诊断为：1、肝内胆管结石并胆管炎；2、胆道术后，胆肠吻合术狭窄。出院医嘱为：1、注意休息，加强营养，避免劳累；2、遵嘱服药；3、不适随诊。2016年10月20日，原告因胆管炎（返流性）、肝内胆管结石、胆肠内引流术后在湖南省双峰县人民医院就诊并入院治疗。出院日期为2016年10月26日，共计住院6天。出院诊断为：1、胆管炎（返流性）；2、肝内胆管结石；3、胆肠内引流术后。出院医嘱为：1、清淡低脂饮食；2、加强锻炼，增强体质；3、不适随诊或转上级医院进一步医治。原告从第一次住院至2016年11月15日共花费住院及后续门诊医疗费178327.84元，2016年12月29日至2017年3月2日共花费医疗费6767.66元，原告因治疗及参与诉讼花费交通费18897元，原告为参与诉讼花费打印、复印费1000元。原告经由湖南定胜律师事务所委托娄底市湘中司法鉴定中心进行伤残鉴定，伤休陪护时间及医疗费用评定，该中心于2013年7月5日作出娄湘司鉴中心[2013]临鉴字第531号《伤残鉴定意见书》，其鉴定意见为：1、原告之胆道损伤肝门部胆管空肠吻合术后构成柒级伤残；2、伤休时间从伤后起共计10个月；3、2013年7月5日之前医疗费用凭医院发票由处理部门审核支付，2013年7月6日始继续治疗与检查费用限4000元使用；4、住院期间陪护1人。原告花费鉴定费800元。诉讼过程中，经原告申请，本院委托中山大学法医鉴定中心就被告对1、原告的医疗行为是否存在医疗过错；2、如存在过错，其医疗过错与原告目前后果是否存在因果关系；3、若存在因果关系，则其医疗过错对原告目前后果的参与度为多少进行鉴定，该中心于2016年8月14日作出中大法鉴中心[2015]医鉴字第Y0745号《司法鉴定意见书》，其鉴定意见为：被告对原告的诊疗过程中存在医疗过错行为；被告的医疗过错行为与原告柒级伤残的损害后果之间存在因果关系，原因力大小为主要因素，建议过错参与度75%左右（供委托单位参考）。原告花费鉴定费11100元。原告为评定伤残等级，评估后续治疗费用、伤休误工时间、陪护人数及时间，再次申请进行司法鉴定，本院委托湖南省芙蓉司法鉴定中心进行鉴定，该中心于2016年11月18日作出湘芙蓉司法鉴定中心[2016]临鉴字第1024号《法医临床司法鉴定意见书》，其鉴定意见为：原告胆总管损伤已行肝门部胆管空肠吻合术，评定为七级伤残；误工时间为2年左右，住院期间需1人护理；后期治疗费用建议以实际发生费用计算。原告花费鉴定费2365元。原告的母亲向桂香生于1924年8月27日，系非农业家庭户口，原告无其他兄弟姐妹。原告生病住院前在湖南省××县永丰镇经营一家鞋店，从事鞋类、服装零售。本案在审理过程中，被告湘雅医院向原告曾志强垫付医疗费6万元。本院认为，公民的健康权、身体权受法律保护。患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。原告曾志强与被告中南大学湘雅医院就被告医院对原告的诊疗行为是否存在过错发生争议，原告应承担本案举证责任。经原告申请，本院委托中山大学法医鉴定中心进行鉴定，其鉴定意见为：被告对原告的诊疗过程中存在医疗过错行为；被告的医疗过错行为与原告柒级伤残的损害后果之间存在因果关系，原因力大小为主要因素，建议过错参与度75%左右（供委托单位参考）。结合本案医疗损害后果中的责任程度、原因力大小、过错程度、医疗损害后果之间的关系，本院酌情认定被告应当承担本案原告各项损失80%的赔偿责任。二、综合考虑本案中的证据，本院对原告在本次医疗损害中所造成的损失作如下认定：1、精神损害抚慰金，原告诉请100000元。经本院审查，湖南省芙蓉司法鉴定中心出具的湘芙蓉司法鉴定中心[2016]临鉴字第1024号《法医临床司法鉴定意见书》符合证据“三性”，本院对其鉴定意见予以认可。上述法医临床司法鉴定意见书评定原告损伤程序为七级伤残，对原告造成较严重的精神损害，依法可以请求精神损害赔偿。本院考虑原告的伤残等级和对原告造成的精神损害程度，酌定精神损害抚慰金20000元，对原告诉请的精神损害抚慰金超过上述款项的部分本院不予支持。2、医疗费。原告主张180022.54元。本院根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定自费部分医疗费为139133.42元，对原告主张的医疗费超过上述款项的部分本院不予支持。3、后续治疗费，原告诉请截至2017年2月27日实际发生的后续治疗费6767.66元。本院根据医疗机构出具的医药费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定该笔费用已实际发生，予以支持。4、误工费，原告诉请246991.25元。原告提交的相关证据不足以确定其收入状况，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，原告的误工时间从2012年9月10日至定残日前一日即2016年11月17日，共计1530日。原告系非农村家庭户口，故本院参照湖南省统计局公布的2015年城镇私营单位批发和零售业从业人员年平均工资25995元计算，原告误工费为108965元（25995元÷365天×1530天），原告诉请的误工费在上述款项范围内，本院予以支持。5、护理费，原告诉请20253.6元。上述法医临床司法鉴定意见书中的鉴定意见为住院期间需1人护理，原告共住院139天，配合进行司法鉴定5天，共计144天，参照湖南省统计局公布的2015年度城镇私营单位居民服务业从业人员年平均工资32933元计算，原告护理费为12993元（32933元÷365天×144天×1人），对原告诉请的护理费超过上述款项的部分本院不予支持。6、交通费，原告诉请18897元。该费用为原告实际发生的费用，本院予以支持。7、住院伙食补助费，原告诉请13900元。原告住院时间共计139天，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条的规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”，本院酌情确定以60元/天计算，原告住院伙食补助费为8340元（60元/天×139天），对原告诉请的住院伙食补助费超过上述款项的部分本院不予支持。8、营养费，原告诉请75000元。多次出院医嘱均有建议加强营养，且原告在多次住院并进行多次手术后确需加强营养，因此，根据原告伤残情况，本院酌情确定以30元/天计算，从2012年9月10日至本案一审法庭辩论终结前一日即2017年3月13日，共计1646日，所以，原告营养费为49380元（30元/天×1646天），对原告诉请的营养费超过上述款项的部分本院不予支持。9、残疾赔偿金，原告诉请250272元。上述法医临床司法鉴定意见书评定原告损伤程序为七级伤残，本院参照湖南省统计局公布的2016年度城镇居民人均可支配收入31284元的标准，结合原告的伤残等级、年龄计算残疾赔偿金为250272元（31284元×20年×40%），对原告诉请的残疾赔偿金本院予以支持。10、被抚养人生活费，原告诉请42840元。原告的母亲向桂香生于1924年8月27日，系非农业家庭户口，并由原告抚养，故本院参照湖南省统计局公布的2016年度城镇居民人均消费性支出21420元的标准，计算被抚养人生活费为21420元×5年×0.4＝42840元，本院对原告诉请的被扶养人生活费予以支持。11、住宿费，原告诉请2000元。原告虽未举证证明，但原告为湖南省××县居民，多次往返长沙、广州等地就医，本院对原告诉请的住宿费予以支持。12、打印费，原告诉请1000元。该费用为原告实际支出的费用，本院予以支持。13、鉴定费，原告诉请14265元。该费用为原告实际支出的费用，本院予以支持。综上，原告上述各项损失共计674853.08元，被告湘雅医院按80%的比例赔偿原告539882元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告中南大学湘雅医院自本判决生效之日起10日内赔偿原告曾志强各项损失479882元；二、驳回原告曾志强的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费13318元，由原告曾志强负担2663元，被告中南大学湘雅医院承担10655元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  徐 琳人民陪审员  陈文艺人民陪审员  潘月华二〇一七年四月二十二日代理书记员  彭小波附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条人民法院对公开审理或者不公开审理的案件，一律公开宣告判决。当庭宣判的，应当在十日内发送判决书；定期宣判的，宣判后立即发给判决书。宣告判决时，必须告知当事人上诉权利、上诉期限和上诉的法院。宣告离婚判决，必须告知当事人在判决发生法律效力前不得另行结婚。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。