四川省科学城人民法院
行 政 判 决 书
（2015）科行初字第7号
原告文春恒，男，汉族。
委托代理人李大林，代理权限为一般代理。
被告绵阳市游仙区人民政府，住所绵阳市游仙区一环路东段139号。
法定代表人陈华斌，绵阳市游仙区人民政府区长。
委托代理人漆艳，代理权限为一般代理。
委托代理人张烜，代理权限为一般代理。
原告文春恒诉被告绵阳市游仙区人民政府（以下简称游仙区政府）及绵阳市财政局（以下简称市财政局）、绵阳市游仙区住房和城乡建设局（以下简称游仙区住建局）拆迁行政赔偿案，由绵阳市中级人民法院指定本院管辖，本院于2015年4月29日立案受理，依法组成合议庭，于2015年6月2日、4日，8月26日公开开庭进行了审理，原告文春恒及其委托代理人李大林，被告游仙区政府、市财政局、游仙区住建局法定代表人因故不能参加庭审，游仙区政府委托代理人漆艳、张烜，市财政局、游仙区住建局委托代理人到庭参加诉讼。原告申请调取新证据、双方申请庭外协商以及申请对原告的财产损失进行评估，扣除相应审限；因案发时间长，相关证据及现场无法恢复，申请人撤回评估申请。诉讼中，原告申请撤回对市财政局、游仙区住建局的起诉，本院经审查另行裁定准许。本案现已审理终结。
原告文春恒诉称，2011年3月初，他承包了谭小波在小枧沟镇顺河村油坊河边的商住楼工程其中11栋建筑的修建。2012年5月，政府以相关工程涉嫌违建让他暂停施工。7月28日早上8点多，他突然接到游仙区小枧沟镇人民政府的通知，要求在当日上午12点之前拆除在工地上的所有施工架管和设备。当时现场3号楼已竣工在装修中，1号、5号、6号楼主体已完工，2号、4号、7号、8号、11号楼主体在建。按照小枧沟镇政府的通知，将十余栋百万元的架材、机具和辅材在十几小时内拆离现场是不可能；且当时现场已停水断电，无法在夜间加班。7月28日和29日白天，他拆离了部分施工设备，但大部分设备还没有拆除。7月30日早上，现场被戒严，不准进入现场。上午9时许实施爆破拆除。他在施工现场的大部分施工架材、机具和辅材被毁坏作为建筑垃圾运走。几年来，他通过民事诉讼、行政诉讼等渠道主张权利。2014年11月20日，他向被告及绵阳市财政局、游仙区住建局提出了确认强拆给其造成损失的行为违法并要求赔偿的申请。市财政局作出了不予赔偿的决定，游仙区住建局作出了非赔偿义务机关的答复，游仙区政府未予书面答复。原告遂诉至法院，请求判令被告赔偿因强拆谭小波违法建设给原告造成的财产损失2760000元，并从2012年8月1日起按照贷款利率承担资金利息。
被告游仙区政府辩称，游仙区政府受委托组织实施对违法建设强拆，相关责任应当由委托方承担；原告起诉已经超过了行政诉讼法规定的起诉期限，对原告的起诉应予驳回；原告不具有承包建设工程的资质，违法承包工程，其利益属于非法利益，且原告无视行政机关多次下达暂停施工通知，持续违法施工；原告有关现场停水断电、没有给予足够时间、现场遗留大量设备物资的陈述与事实不符。
法庭审理中，原、被告双方针对原告的诉讼请求以及所依据的事实理由，当庭进行了举证、质证和辩论。
根据法庭审理，本院对双方没有争议的下列基本事实予以确认：谭小波在游仙区小枧镇顺河村六社修建房屋因涉嫌违法占用集体土地、未经许可修建房屋、占用阻塞河道等，被有关行政机关调查并多次通知其进行整改、停止违法行为。2012年7月18日，绵阳市国土资源局（以下简称市国土资源局）以谭小波未经批准非法占用土地，作出绵国土监行处（2012）8号行政处罚决定书，责令谭小波退还非法占用的19270.4㎡土地；没收在非法占用土地上新建的建筑物和其他设施。7月20日，市国土资源局将依法没收谭小波未经批准非法占用土地修建的商务酒店、商住楼及附属设施，共计16788.59㎡的建筑物移交给市财政局。7月25日，绵阳市城乡规划局向市财政局发出《关于对没收的谭小波违法建（构）筑物规划处置意见的函》，认为谭小波违法占地建设的建（构）筑物侵占城市公共绿地，部分占压城市规划道路和河堤控制线，严重影响城市规划，建议予以拆除。绵阳市水务局向市财政局发出《关于游仙区小枧镇顺河村六社河道违法侵占惠泽堰建设处置工作的函》，认为违法当事人在河道管理范围内修建违法建筑物、构筑物设施，相关行政主管部门已责令限期拆除，恢复原状，当事人逾期不自行拆除、不恢复原状的，依法应当强行拆除。7月26日，市财政局向游仙区政府发出《关于委托游仙区人民政府依法组织实施处置谭小波非法占用土地修建商务酒店、商住楼及其附属设施的函》（绵财非函（2012）1号），告知其接收的谭小波非法占用游仙区小枧沟镇顺河村六、七社土地上修建的商务酒店、商住楼及其附属设施共计16788.59㎡的建筑物属于按相关法规没收的罚没物资；根据市政府纪要和相关执法部门的函告，要求拆除该违规建筑物；委托游仙区政府就该项没收的建筑物依法组织实施拆除。同日，游仙区政府向绵阳市人民政府请示，同意其以应急工程方式于7月30日全部拆除。游仙区政府遂安排游仙区住建局具体落实拆除工作。7月29日，游仙区住建局与绵阳市海川爆破工程有限公司（以下简称爆破公司）签订了《绵阳市游仙区人民政府小枧沟镇顺河村六社应急拆除施工合同》，对拆除工作进行了约定和安排。7月30日，爆破公司对没收建筑物，共计19栋进行了拆除，其中1栋6层建筑物采用定向倒塌爆破拆除，其他18栋采取机械方式拆除。拆除前后，没有对现场物品进行清点登记；有关部门对拆除过程进行了摄像。
另查明，2011年2月19日，原告文春恒与谭小波签订了《建设工程劳务承包合同》，约定由文春恒承包谭小波位于绵阳市游仙区小枧沟镇顺河村六社流黄河沟边新农村建设在水一方休闲村工程，文春恒承包了其中11栋楼房的修建。2012年5月，有关行政机关以谭小波工程涉嫌违法通知原告暂停施工。6月29日，绵阳市城市建设管理监察支队行政执法人员就在游仙区小枧沟镇顺河村六组未经许可擅自承建“在水一方”休闲村建设对原告进行调查，并制作了调查询问笔录，原告陈述其接到停工通知后，陆陆续续停工了一段时间，由于谭小波担心停工损失过大，又继续施工；相关执法人员再次明确要求原告立即停止施工，避免损失扩大。在调查笔录中，原告文春恒陈述其共承建12栋（1栋用于存放水泥和门卫居住），总建筑面积为19300平方米，已完成15780平方米；其中8栋楼主体完工、1栋楼已修好1层，2栋楼修起2层，1栋楼已修起3层；有3栋楼为全框架结构，其余为底框砖混结构。7月28日上午，文春恒接到游仙区小枧沟镇人民政府书面通知，要求其拆除在顺河村六社谭小波施工场地的所有施工架管和设备，逾期未拆除造成的损失自行承担。原告在接到通知后着手对现场设备进行拆除及撤离。
2012年9月，原告文春恒向游仙区法院起诉谭小波建设工程施工合同纠纷，要求谭小波支付原告劳务费以及因违法建设强拆造成的机械及材料损失等。游仙区法院审理认为文春恒主张的因违法建筑被强制拆除给其造成的机械及材料损失，因爆破现场已经清理，仅遗留部分爆破前的图片、影像资料，且文春恒无法就遗留在工地上的机器设备、钢管、扣件等周材损失数量及金额举证，其提供的证据不足以证实其损失，判决驳回了他的诉讼请求。2013年12月，文春恒起诉绵阳市游仙区小枧沟镇人民政府，要求赔偿损失276万余元。法院审理认为小枧沟镇人民政府不是适格被告，裁定驳回了文春恒的起诉。2014年7月，文春恒起诉游仙区政府、游仙区住建局、市财政局，要求确认强制行为违法并赔偿损失。法院审理认为其提出的要求确认致害的非具体行政行为违法的行政诉讼，不属于法院行政诉讼受理范围；一并提起的行政赔偿诉讼不具备法院受理的条件，裁定驳回了文春恒的起诉。2015年，文春恒向市财政局、游仙区政府、游仙区住建局递交赔偿请求，要求赔偿其损失276万余元。2015年1月14日，市财政局作出《行政赔偿决定书》（绵财行赔字（2015）2号），认为对市国土资源局罚没并移交市财政局的谭小波违法建筑予以拆除，没有违法之处，赔偿请求人的赔偿请求不属于国家赔偿的赔偿范围，决定不予赔偿。3月8日，游仙区住建局书面回复称，该局非赔偿义务机关。游仙区政府未予答复。原告遂以游仙区政府为被告，提起行政诉讼，请求作出如诉判决。
原、被告提交的用以证明上述事实的证据符合《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》，双方当事人对证据的三性无异议，本院予以确认。
双方有争议的事实和证据：
原告认为被告在拆除罚没建筑过程中造成其建筑材料及设备设施等损失，共计2760000元，并出示了以下证据：
1、民事调解书2份以及租赁合同、发货清单、租赁物资结算清单，以证明原告为建造涉案工程租用钢管、扣件等，拆违过程中其部分钢管、扣件被损坏，导致损失797320.36元；
2、收款收据44张以及游仙区法院对部分供货人的调查笔录，以证明原告为涉案工程购买模板、木方、搅拌机等周材和机械设备，共计1942466.2元；
3、听证会笔录，以证明其在强制拆除中确有财产损失；
4、（2012）游民初字第3521号民事判决书，以证明因拆违现场已清理，拆违前后没有对现场物资进行清点登记，造成其举证不能，相关民事赔偿请求被驳回；
5、证人项某、黄某某书面证言，以证明其从拆除现场撤离了部分物资；
6、现场照片，以证明拆违现场仍遗留有建筑周材和机械设备。
被告质证认为，对民事判决书和调解书的真实性无异议，但调解书不能证明原告的真实损失；对其他证据的真实性无法核实，原告也不能证明相关物资是用于涉案工地并在拆违过程中被毁损。
本院根据原告的申请，对其提交的听证会记录和调查笔录向游仙区人民法院核实，上述材料确系来源于该院有关民事案卷。
本院认为，双方当事人的主要争议焦点是：一、被告拆除罚没物资的行为是否给原告的合法财产权益造成损害？二、被告对罚没物资的处置中是否存在违法行为，以及应当承担赔偿责任的比例？三、原告的损失数额如何确定？
针对第一个争议焦点，本院认为，首先，被告提供的证据证明非法占用土地进行违法建设的责任主体是谭小波，而不是原告；依法没收以及拆除的对象是谭小波未经批准非法占用土地修建的建筑及附属设施，原告用于建造相关建筑的材料、设备不在罚没和拆除范围内；原告不具备建筑、劳务等合法资质而进行建筑工程施工活动，应当由相关的行政法律法规调整，但对其租用和购买的建筑周材、设备设施，原告拥有合法的财产权益，应当予以保护。其次，根据双方当事人提供的现场视频资料和照片，以及听证会笔录中有关在场人员的陈述，拆违现场确遗留有部分建筑周材、设备没有及时拆离。
针对第二个争议焦点，本院认为，被告在对罚没的建筑物进行拆除时，应当对拆违区域的物资进行清理，区分公私财物，进行登记、封存和转运，做好证据固定和保全工作；防止拆违过程中对公私财产和市政基础设施造成损害；指导和监督爆破企业依法实施拆除。被告提交的证据证明在拆违前，被告已经知道拆除区域内有原告的财物，但并没有对相关财物进行区分和登记；对原告的拆离过程没有进行必要的监督，对拆离物资也没有进行清点登记和交接；在拆违当天，被告没有通知原告到场，当发现现场还遗留有原告未拆离的物资时，没有及时采取保全措施，仍然按照原拆除方案继续施工。由于被告在拆违过程中存在上述违法行为，没有做好证据的固定和保全，使原告在其向谭小波主张民事赔偿时，不能充分提供证明其财产损失的有效证据，导致诉讼请求被驳回，相关财产权利得不到保护。因此，被告应当对在拆违过程中给原告合法财产造成的损害承担赔偿责任。
原告文春恒不具备相关从事建筑施工或劳务承包的资质；在有关行政执法机关多次告知其承建的工程是违法建设，要求其暂停施工的情况下，仍坚持施工；2012年6月26日，相关行政机关执法人员明确要求其停止施工，避免损失扩大，但原告仍然心存侥幸，继续滞留施工现场、拒绝拆离，直到7月28日收到书面通知后才着手撤离。因此，原告对其财产损失也负有过错。
根据原、被告双方的过错程度，酌定由被告承担30%的赔偿责任。
针对第三个争议焦点，本院认为，根据《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》（法释（2002）21号）第五条、《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》（法发（1997）10号）第三十二条之规定，原告文春恒应当对其赔偿数额主张承担举证责任，被告有权提供不予赔偿或减少赔偿数额方面的证据。审理中，原告提供了有关损失事实的租赁合同、租赁物结算清单、调解书、收款收据、照片、调查笔录等证据，被告对上述证据的合法性、真实性提出异议，但不能提供充分证据进行反驳，故对原告提交的上述证据，依据《行政诉讼证据规定》第六十七条之规定，结合本案事实予以认定。上述证据虽不能直接确切证明原告诉请所要求的赔偿数额，但能初步证明其因拆违导致的实际损失。被告认为，原告提供的证据不能证明有关财物就是用于涉案工程，不能证明就是遗留在拆违现场并被损坏的财物。被告的怀疑具有一定合理性，但原告举证不能主要是因为被告拆违时存在违法，没有对现场物资进行必要的清点、登记和公证造成的。故在原告已提供证据初步证明其财产损失的情况下，发生举证责任的转移。被告应当对其拆违行为未造成原告财产损失或未造成如此多的财产损失的主张承担举证责任。
从原告提交的证据看，民事调解书是民事案件双方当事人协商达成的协议，不能单独证明原告的实际损失，结合租赁合同、租赁物结算清单，可以认定文春恒在绵阳志诚投资有限公司以及盐亭县临江租赁站共计租赁物损失约766795.5元。
根据拆违现场录像资料，现场大多数建筑物外墙基本无钢架模板等附着物，个别建筑物外墙以及从内部延伸可见遗留有模板、钢管；现场除可见一台搅拌机外，未发现其他建筑机械及设备设施。从现场照片可以看到遗留有少量建筑设备、器材，但看不出已被损坏，且拆违后仍可以单独运离现场。因此，对原告诉称的搅拌机、弯角机、斗车等设备设施的损失，不予认定。原告提供的用于购买模板、木方票据，根据票面记载以及经游仙区法院调查核实可初步确认用于涉案工程的，总计金额约1381500元。根据原告承建工程的施工进度，比照同期施工的其他施工方用量，原告提供的损失数额明显过高，酌定为200000元。
原告文春恒损失合计约966795元，由被告承担30%的赔偿责任，应当赔偿原告290000元。
根据《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条的规定，侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照直接损失给予赔偿；对于应当返还的财物、已经损坏的，按照损坏程度支付赔偿金；已经灭失的，支付赔偿金。原告要求从2012年8月1日起支付资金利息的请求不符合法律规定，不予支持。
根据《中华人民共和国国家赔偿法》第三十九条规定，赔偿请求权人请求国家赔偿的时效为两年。原告自拆违发生后，即通过民事诉讼、行政诉讼等多种方式主张权利，没有超过时效期间。
根据市政府对此次拆违工作的安排，绵阳市财政局作为罚没财产的接收单位，委托游仙区政府组织和实施拆违。游仙区政府在拆违中负责财产保全和组织实施拆违的具体工作。市财政局委托的事项和范围是其接收的谭小波非法占用土地上修建的建筑物及其附属设施共计16788.59㎡的罚没建筑物进行拆除。但游仙区政府在拆违的同时，没有做好现场财物的区分登记和保全，对原告遗留在现场的财产一并拆除，其行为已超过了市财政局委托拆违的范围，对超越委托范围，给原告造成的损害，应当由游仙区政府承担相应的赔偿责任。游仙区住建局是服从游仙区政府的工作安排签订拆违合同并开展相关工作，不应由其向原告承担赔偿责任。
综上，依照《中华人民共和国国家赔偿法》第二条、第四条第一款（四）项、第七条第一款、第十五条第一款、第三十六条第一款（八）项、第三十九条之规定，判决如下：
一、被告绵阳市游仙区人民政府在2012年7月30日拆除谭小波违法建设过程中损坏原告文春恒部分建筑物资的行为违法；
二、被告绵阳市游仙区人民政府赔偿原告文春恒290000元，于判决生效后3个月内付清；
三、驳回原告文春恒的其他诉讼请求。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。
审 判 长 李 冬
审 判 员 门立群
人民陪审员 米济众
二〇一五年十二月三十日
书 记 员 韩 晴
附判决依据的法律法规：
《中华人民共和国国家赔偿法》
第二条国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。
本法规定的赔偿义务机关，应当依照本法及时履行赔偿义务。
第四条行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：
（一）违法实施罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚的；
（二）违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的；
（三）违法征收、征用财产的；
（四）造成财产损害的其他违法行为。
第七条行政机关及其工作人员行使行政职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，该行政机关为赔偿义务机关。
两个以上行政机关共同行使行政职权时侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，共同行使行政职权的行政机关为共同赔偿义务机关。
法律、法规授权的组织在行使授予的行政权力时侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，被授权的组织为赔偿义务机关。
受行政机关委托的组织或者个人在行使受委托的行政权力时侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，委托的行政机关为赔偿义务机关。
赔偿义务机关被撤销的，继续行使其职权的行政机关为赔偿义务机关；没有继续行使其职权的行政机关的，撤销该赔偿义务机关的行政机关为赔偿义务机关。
第十五条人民法院审理行政赔偿案件，赔偿请求人和赔偿义务机关对自己提出的主张，应当提供证据。
赔偿义务机关采取行政拘留或者限制人身自由的强制措施期间，被限制人身自由的人死亡或者丧失行为能力的，赔偿义务机关的行为与被限制人身自由的人的死亡或者丧失行为能力是否存在因果关系，赔偿义务机关应当提供证据。
第三十六条侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理：
（一）处罚款、罚金、追缴、没收财产或者违法征收、征用财产的，返还财产；
（二）查封、扣押、冻结财产的，解除对财产的查封、扣押、冻结，造成财产损坏或者灭失的，依照本条第三项、第四项的规定赔偿；
（三）应当返还的财产损坏的，能够恢复原状的恢复原状，不能恢复原状的，按照损害程度给付相应的赔偿金；
（四）应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金；
（五）财产已经拍卖或者变卖的，给付拍卖或者变卖所得的价款；变卖的价款明显低于财产价值的，应当支付相应的赔偿金；
（六）吊销许可证和执照、责令停产停业的，赔偿停产停业期间必要的经常性费用开支；
（七）返还执行的罚款或者罚金、追缴或者没收的金钱，解除冻结的存款或者汇款的，应当支付银行同期存款利息；
（八）对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。
第三十九条赔偿请求人请求国家赔偿的时效为两年，自其知道或者应当知道国家机关及其工作人员行使职权时的行为侵犯其人身权、财产权之日起计算，但被羁押等限制人身自由期间不计算在内。在申请行政复议或者提起行政诉讼时一并提出赔偿请求的，适用行政复议法、行政诉讼法有关时效的规定。
赔偿请求人在赔偿请求时效的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，时效中止。从中止时效的原因消除之日起，赔偿请求时效期间继续计算。