湖北省荆门市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鄂08刑终140号
原公诉机关京山县人民检察院。
上诉人（原审被告人）邱小贵，男，1972年2月10日出生于湖北省京山县，汉族，小学文化程度，农民，住京山县，因犯流氓罪于1995年3月被京山县人民法院判处有期徒刑三年，1997年8月19日刑满释放。又因犯抢劫罪于2000年1月19日被湖北省天门市人民法院判处有期徒刑十一年，并处罚金5000元，剥夺政治权利二年，2007年10月24日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年6月7日经京山县人民法院决定被依法逮捕。现羁押于京山县看守所。
辩护人吕海涛，湖北子彦律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）陈珍光，男，1969年9月27日出生于湖北省京山县，汉族，初中文化程度，农民，住京山县，因犯强奸罪（未遂）于1997年12月19日被京山县人民法院判处有期徒刑三年，2000年7月30日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年6月7日经京山县人民法院决定被依法逮捕。现羁押于京山县看守所。
京山县人民法院审理京山县人民检察院以京检公诉刑诉〔2017〕10号起诉书指控原审被告人邱小贵、陈珍光犯故意伤害罪暨原审附带民事诉讼原告人蔡某提起附带民事诉讼一案，于2017年6月7日作出（2017）鄂0821刑初29号刑事附带民事判决。原审被告人邱小贵、陈珍光不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人、听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2016年8月，被告人邱小贵以影响其家祖坟为由，多次到蔡某家在京山县曹武镇曹场村六组的取土工地阻碍施工，双方产生矛盾。同年9月18日8时许，被告人邱小贵再次到取土工地阻止挖掘机工人停止了施工，蔡某闻讯后，购买了一把长柄斧头在曹武街寻找被告人邱小贵报复。当日9时许，蔡某见被告人邱小贵坐在被告人陈珍光（被告人邱小贵的朋友）驾驶的摩托车上，便进行追赶，在曹武镇镇中路老粮管所路口处,被告人邱小贵从摩托车上下来，蔡某持斧头向被告人邱小贵砍去，被告人邱小贵持事先准备的一根木制拐杖抵挡。在一旁的被告人陈珍光见状，上前从背后将蔡某抱住摔倒在地，夺下蔡手中的斧头，用脚踹蔡的胸部，被告人邱小贵持拐杖对蔡的躯干、腿部进行殴打，后被他人拉开。经司法鉴定，蔡某的损伤程度为轻伤一级，残疾程度为九级残疾。2016年9月18日，附带民事诉讼原告人蔡某在京山县人民医院住院治疗11天，用去医疗费6543.11元，出院后需休息3个月。同时，附带民事诉讼原告人蔡某因伤情鉴定，在京山县公安司法鉴定中心用去鉴定费800元。
上述事实，有被害人蔡某的陈述、证人罗某、史某、董某、夏某1、廖某、龚某的证言、证据保全清单及照片、法医学鉴定意见书及损伤照片、京山县人民医院疾病诊断书及入院、出院记录、医疗收费票据、户籍证明、到案情况：
原审法院认为，被告人邱小贵、陈珍光持械故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪，依法应追究刑事责任。被告人邱小贵、陈珍光的共同犯罪行为给附带民事诉讼原告人蔡某造成经济损失，应承担连带民事责任。附带民事诉讼原告人蔡某对损害的发生也有过错，可以适当减轻被告人邱小贵、陈珍光的民事责任，附带民事诉讼原告人蔡某应承担百分之三十的民事责任。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十六条、第二十六条和《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一、二款的规定判决：一、被告人邱小贵、陈珍光犯故意伤害罪，各判处有期徒刑一年；二、被告人邱小贵、陈珍光赔偿附带民事诉讼原告人蔡某经济损失11140.82元；三、驳回附带民事诉讼原告人蔡某的其他诉讼请求。
上诉人邱小贵及其辩护人提出：原判量刑过重，邱小贵已赔偿被害人经济损失并取得谅解，请求二审依法从轻处罚。
上诉人陈珍光提出：原判认定事实不清，证据不足，其未殴打蔡某，不构成犯罪，亦不应承担赔偿责任，请求二审依法改判。
经二审审理查明，2016年8月，上诉人邱小贵以影响其家祖坟为由，多次到蔡某家在京山县曹武镇曹场村六组的取土工地阻碍施工，双方产生矛盾。同年9月18日8时许，上诉人邱小贵再次到取土工地阻止挖掘机工人停止了施工，蔡某闻讯后，购买了一把长柄斧头在曹武街上寻找邱小贵报复。当日9时许，蔡某见上诉人邱小贵坐在上诉人陈珍光（邱小贵的朋友）驾驶的摩托车上，便进行追赶，在曹武镇镇中路老粮管所路口处，上诉人邱小贵从摩托车上下来，蔡某持斧头向邱小贵砍去，邱小贵持事先准备的一根木制拐杖抵挡。在一旁的上诉人陈珍光见状，上前从背后将蔡某抱住摔倒在地，夺下蔡手中的斧头，用脚踹蔡的胸部，上诉人邱小贵持拐杖对蔡的躯干、腿部进行殴打，后被他人拉开。后经司法鉴定，蔡某的损伤程度为轻伤一级，残疾程度为九级残疾。
在二审审理期间，经本院主持调解，原审附带民事诉讼原告人蔡某与上诉人邱小贵达成调解协议，邱小贵赔偿蔡某经济损失10000元（已履行），蔡某对邱小贵、陈珍光表示谅解。该调解协议不违反法律的相关规定，本院予以确认，原判附带民事部分自动撤销。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实：
1、被害人蔡某的陈述证实，其家因开办砖厂在曹场村取土，邱小贵多次到取土的地方骚扰，使挖机司机不敢施工。2016年9月18日8时许，邱小贵又到取土的地方不许挖机司机施工，其恼火就买了一把斧头在曹武街找邱小贵。后其看见邱小贵坐在一中年男子骑的摩托车上，其拿着斧头追赶，在曹武镇老粮管所路口，那辆摩托车停下来，邱小贵就从摩托车上下来，其拿着斧头朝邱小贵削过去，邱小贵拿着一根木棍挡住了斧头，然后那个骑摩托车的中年男子就过来把其抱住，将其摔倒在地上，并夺走手中的斧头，邱小贵就用棍子往其身上打，用脚往其身上踢，那个中年男子用脚往其身上踹了几脚，其当时被踹了气都喘不过来，过了会，派出所的人就来了，其被送往医院。
2、证人罗某的证言证实，2016年9月18日9时许，其在曹武街老粮管所路口自家门店内，听到店外动静出去看，见蔡某拿着一把长柄斧头追着邱小贵砍，邱小贵拿着一根木棍在还手，接着一名中年男子把蔡某手中的斧头夺下，然后蔡某和邱小贵扭打在一起，其看他们都是打的身上和腿子就回门店了。
3、证人史某的证言证实，2016年9月18日早上8点多钟，其开麻木车走到曹武街罗某家门店前，看到有人打架便将车停下，其见陈珍光手里拿着一把斧头，邱小贵手里拿着一根木棍打了睡在地上的蔡某一下。其就对陈珍光说：“珍光，你搞么事，不能瞎搞”。陈珍光就把斧头给其，其就带着斧头开车走了。
4、证人董某的证言证实，2016年9月18日8时30分许，其在曹武街罗某家旁站着，看到蔡某拿着一把斧头，陈珍光将蔡某手里的斧头夺下，并将蔡某“扳”在地下，邱小贵从旁边过来用一根木拐棍朝蔡某身上打了几下，其过去拉开邱小贵，陈珍光上去把蔡某屁股踢了几脚，这时其又上去拉开陈珍光，接着邱小贵又上去用木拐棍朝蔡某打了几下。
5、证人夏某1的证言证实，2016年9月18日早上，其准备到曹武卫生院，走到罗某家门店前，看到三个男人在打架，其中个子矮的手里拿着斧头，个子瘦高的手里拿着棍子，体型较胖的手上没有拿东西，不知怎么拿斧头的男的倒在地上了，较胖的男的就夺下斧头，然后用脚踹了矮个男的胸前几脚，瘦高个的男的就用棍子往矮个男的身上打，没多久，派出所的人就来了。
6、证人廖某的证言证实，2016年9月18日7时许，其到曹武卫生院看病后，走到曹武街一个路口时，看到有很多人围着不知在看什么，其过去一看，是有人在打架，被打的人叫蔡某，蔡某被一个男人从后面把腰抱着，另一个男人用棍子打蔡某，后把蔡某摔倒在地，然后二个人用脚踢蔡某，其中一个胖子用脚踩蔡某身上，一个瘦子用棍子打蔡某，也用脚踢蔡某，后有一拉架的人把他们拉开，民警赶来将蔡某送往医院。
7、证人龚某（曹场村六组组长）的证言证实，2016年8月的一天，蔡某的儿子蔡梦林找其商量，要在曹场村六组河南街后面的地里取土，其提出不能占田等要求后，就同意了，后其将此情况跟村书记王末年讲后，他也同意了。蔡某开始取土后，其去查看一次，没什么问题。蔡某取土的位置与邱小贵没有关系。
8、京山县公安局的证据保全清单及证据保全物品照片证实，案发当日，上诉人邱小贵、被害人蔡某所使用的工具分别为木制拐杖一根、长柄斧头一把。
9、京山县公安司法鉴定中心的法医学鉴定意见书及损伤照片、京山县人民医院疾病诊断书证实，伤者蔡某被他人致伤胸部及左下肢等处，导致胸部闭合性损伤并右侧血气胸、肺挫伤，右侧多发肋骨骨折，全身多处软组织损伤，其损伤程度为轻伤一级，残疾程度为九级残疾。
10、京山县公安局曹武派出所的说明证实，案发现场无探头和监控设备。
11、京山县公安局出具的到案情况、户籍证明、京山县人民法院（1997）京刑初字第097号刑事判决书、天门市人民法院（2000）天刑初字第022号刑事判决书、湖北省沙洋漳湖垸监狱的释放证明书证实，被告人邱小贵、陈珍光的归案经过和其身份情况以及曾被追究刑事责任的情况。
12、调解笔录、收条、谅解书，证实邱小贵赔偿蔡某经济损失10000元（已履行），蔡某对邱小贵、陈珍光表示谅解。
13、被告人邱小贵、陈珍光对上述事实作了部分供述。
关于上诉人邱小贵及其辩护人提出原判量刑过重，邱小贵已赔偿被害人经济损失并取得谅解，请求二审依法从轻处罚的上诉及辩护理由。经审查，上诉人邱小贵在二审期间赔偿了被害人经济损失并取得谅解，确有悔罪表现，可从轻处罚。上诉人邱小贵及其辩护人提出的上诉及辩护理由成立，本院予以采纳。
关于上诉人陈珍光提出原判认定事实不清，证据不足，其未殴打蔡某，不构成犯罪，亦不应承担赔偿责任，请求二审依法改判的上诉理由。经审查，被害人蔡某的陈述、证人史某、罗某、董某、夏某1、廖某的证言以及上诉人邱小贵的供述可以证实，上诉人陈珍光在案发当日，曾用脚踢、踹蔡某，其与邱小贵共同实施了对蔡某人身权侵害的行为，并造成蔡某轻伤的危害结果，其行为符合共同犯罪的构成要件，应与邱小贵共同承担刑事及民事责任。原审判决认定陈珍光与邱小贵共同故意伤害蔡某的事实清楚，证据确实、充分，并无不当。上诉人陈珍光提出的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人邱小贵、陈珍光持械故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪，依法应当追究刑事责任。上诉人邱小贵赔偿被害人经济损失并取得谅解、上诉人陈珍光取得被害人谅解，可酌情从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第二项、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十三条第二款的规定，判决如下：
一、撤销京山县人民法院（2017）鄂0821刑初29号刑事附带民事判决；
二、上诉人（原审被告人）邱小贵犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即上诉人邱小贵的刑期自2017年6月7日起至2018年1月6日止）；
三、上诉人（原审被告人）陈珍光犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即上诉人陈珍光的刑期自2017年6月7日起至2018年1月6日止）。
本判决为终审判决。
审判长 ＸＸＸ
审判员 姜 勇
审判员 水 双
二〇一七年八月九日
书记员 曹 川