重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）渝01民终251号
上诉人（原审被告）重庆市凯钢机械制造有限公司。
委托代理人唐显清，重庆星全律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）杨德华。
委托代理人刘建波，重庆新申律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）祝和平。
上诉人重庆市凯钢机械制造有限公司（以下简称凯钢公司）与被上诉人杨德华、祝和平提供劳务者受害责任纠纷一案，重庆市铜梁区人民法院于2015年7月3日作出（2014）铜法民初字第03693号民事判决。凯钢公司对该判决不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2016年2月29日对本案有关诉讼参与人进行了询问。上诉人凯钢公司的委托代理人唐显清与被上诉人杨德华的委托代理人刘建波、被上诉人祝和平到庭参加了询问。本案现已审理终结。
杨德华在一审中诉称，杨德华经祝和平联系于2014年2月27日到凯钢公司处进行电力设施安装工作，工资为每天260元。2014年3月11日11时20分左右，杨德华在凯钢公司厂房内的工地上进行电器安装时，由于用工梯子偏倒，杨德华从梯子上摔至地面受伤。杨德华当日即被送往原铜梁县人民医院住院治疗至2014年5月7日好转出院。2014年6月26日，杨德华的伤残程度经铜梁司法鉴定所鉴定为九级伤残，需续医费13600元。因双方就赔偿事宜未能达成一致意见，故杨德华诉至一审法院，请求：1、判决凯钢公司与祝和平向杨德华连带赔偿医疗费1458元、续医费13600元、误工费10850元（2000元÷21.75天×118天）、护理费4560元（80元／天×57天）、住院伙食补助费1824元（32元／天×57天）、营养费1710元（30元／天×57天）、残疾赔偿金100864元（25216元／年×20年×20%）、被扶养人生活费（××）7125元（17814元／年×（5年＋5年）×20%÷5人】、鉴定费2312元（第一次鉴定费1450元＋第二次鉴定中的CT费862元）、精神损害抚慰金6000元、交通费500元；2、一审案件诉讼费由凯钢公司与祝和平承担。
凯钢公司在一审中辩称，杨德华在凯钢公司厂房做工时摔伤属实，但凯钢公司与杨德华不存在雇佣关系。凯钢公司将该厂电力设施安装工程以15000元的价格承包予杨德华，双方系承揽关系，杨德华受伤系其自身过错造成，凯钢公司并无过错，不应承担责任。对于杨德华的赔偿请求，营养费不予认可，残疾赔偿金应按农村人口标准计算，误工按2000元／月计算无异议但计算天数过长，其他的的由一审法院核实。杨德华受伤后，凯钢公司垫付了医疗费65000元。
祝和平在一审中辩称，祝和平与凯钢公司经理覃家亮系亲戚关系，凯钢公司原本将该厂电力设施安装工作交由祝和平做，因祝和平较忙，遂介绍杨德华去做这份工作。祝和平告知杨德华这份工作的承包价格为15000元，杨德华同意后便由其自行找帮工来做。因杨德华称人手不够，祝和平便帮杨德华做工。杨德华不是在帮祝和平做工，其受伤也与祝和平无关，祝和平不应承担责任。
一审法院经审理查明，凯钢公司因厂方修建需对该厂的电力设施进行安装，故找到祝和平来做工，祝和平以工作忙为由予以推辞，凯钢公司便委托祝和平联系他人来做。后祝和平联系到杨德华，杨德华同意后于2014年2月27日到凯钢公司处做工。2014年3月11日11时20分左右，杨德华在厂房内进行电气安装时，由于用工梯子偏倒（该梯子系凯钢公司提供），杨德华从梯子上摔至地面受伤。杨德华当日即被送往原铜梁县人民医院住院治疗至2014年5月7日好转出院，用去医疗费66252.40元，其中凯钢公司垫付了65000元，杨德华支付了1252.40元。出院后，杨德华于2014年5月21日在原铜梁县人民医院支付门诊医疗费194.10元。2014年6月26日，杨德华的伤残程度经铜梁司法鉴定所鉴定为九级伤残，需续医费13600元。杨德华支付了鉴定费1450元。凯钢公司对该鉴定意见杨德华的伤残等级提出异议，申请了重新鉴定，重庆法正司法鉴定所于2014年12月3日对杨德华的伤残程度作出了重新鉴定意见，其结论仍为九级伤残。因鉴定需要，杨德华于2014年11月24日在重庆市中山医院照片支付CT费及门诊费862元。
一审法院还查明，杨德华持有特种作业（电工）操作证。杨德华在凯钢公司处做工至今未领取工资。杨德华系原××县段家塘水电站职工，事发前仍在该水电站任职，从2010年3月起便居住于该水电站职工宿舍。杨德华的父亲杨道荣于1933年12月30日出生，母亲姚淑云于1937年1月26日出生，共生育5个子女。杨德华父亲杨道荣系退休职工，母亲姚淑云现每月领取社保金90元。杨德华父母从2012年5月起居住于重庆市××大道××号××号。
一审法院认为，根据法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任。本案中，凯钢公司未提供证据证明其与杨德华系承揽关系，结合杨德华在凯钢公司处做工等事实，一审法院予以认定凯钢公司与杨德华系雇佣关系。杨德华在从事雇佣活动中受到损害，依法应由雇主即凯钢公司承担赔偿责任。杨德华作为有资质的专业电工，在安装电力设备时，未采取相应的安全防护措施，没有尽到必要的安全注意义务，有一定过错，依法应减轻凯钢公司的责任；根据本案的实际情况，一审法院确定杨德华自负20%的责任，凯钢公司承担80%的责任。
关于杨德华要求赔偿医疗费1458元、续医费13600元的请求，经一审查实，杨德华住院支付医疗费1252.40元，出院后支付门诊医疗费194.10元，共计1446.50元；对于续医费13600元，有司法鉴定意见证明，一审法院予以支持；据此，一审法院予以主张续医费1446.50元、续医费13600元。
关于杨德华要求赔偿误工费10850元（2000元／21.75天×118天）的请求，一审法院认为，杨德华要求误工天数按受伤至第一次伤残评定日前一天计算，符合法律规定，经计算其误工天数应为107天（2014.3.11—2014.6.25）；对于杨德华按标准2000元／月计算误工费，因凯钢公司无异议，一审法院予以支持，经计算其误工费为7035.62元（2000元×12个月÷365天×107天）；据此，一审法院予以主张误工费7035.62元。
关于杨德华要求赔偿护理费4560元（80元／天×57天）的请求，一审法院认为，杨德华住院天数为57天，其护理费标准按照80元／天计算为4560元（80元／天×57天）；据此，一审法院予以主张护理费4560元。
关于杨德华要求赔偿住院伙食补助费1824元（32元／天×57天）的请求，一审法院认为，杨德华住院天数为57天，其住院伙食补助费标注按照32元／天计算为1824元（32元／天×57天）；据此，一审法院予以主张住院伙食补助费1824元。
关于杨德华要求赔偿残疾赔偿金100864元（25216元／年×20年×20%）的请求，一审法院认为，杨德华在城镇务工及居住生活一年以上，其赔偿标准应按城镇居民可支配收入25147元／年计赔，杨德华的伤残等级经鉴定为九级，经计算杨德华的残疾赔偿金为100588元（25147元／年×20年×20%），据此，一审法院予以主张残疾赔偿金100588元。关于杨德华要求赔偿被扶养人生活费（××）7125元（17814元／年×（5年＋5年）×20%÷5人］的请求，一审法院认为，杨德华在一审庭审中自愿放弃其父杨道荣的被扶养人生活费请求，系杨德华对诉权的处分，一审法院予以支持；因杨德华母亲姚淑云在城镇生活一年以上，故依法应按照城镇居民人均消费性支出标准18279元／年计算，一审法院予以支持；其次，姚淑云的扶养人为其丈夫杨道荣和5个子女，且姚淑云现每月能领取社保金90元，应作相应扣除，经计算，姚淑云的被扶养人生活费为2789元［（17814元／年-90元／月×12个月）×5年×20%÷6人］，根据法律规定，被扶养人生活费计入残疾赔偿金内，因此，一审法院予以主张采残疾赔偿金103377元。
关于杨德华要求赔偿鉴定费2312元（第一次鉴定费1450元＋第二次鉴定费中的CT费862元）的请求，符合法律规定，一审法院予以支持。
关于杨德华要求赔偿交通费500元的请求，杨德华虽未提供充分的证据，但鉴于其住院地点及时间，一审法院予以主张500元。
经核实，杨德华应得到主张的各项财产损失费为134655.12元（1446.5元＋13600元＋7035.62元＋4560元＋1824元＋103377元＋2312元＋500元）。综上，对杨德华要求凯钢公司赔偿残疾赔偿金等损失费的请求，一审法院根据确定的责任比例予以支持由凯钢公司赔偿原告107724.10元（134655.12元×80%）。因凯钢公司在此次事故中已垫付原告医疗费65000元，该费用中杨德华应承担13000元（65000元×20%），抵扣后，凯钢公司还应赔偿杨德华损失费94724.10元（107724.10元-13000元）。
关于杨德华要求赔偿精神损害抚慰金6000元的请求，一审法院根据杨德华的伤残等级及凯钢公司的过错等实际情况，一审法院予以支持3000元。关于杨德华要求赔偿营养费1710元的请求，因未提供相关医嘱及鉴定意见证明，依法不予支持。关于杨德华要求祝和平承担赔偿责任的请求，因杨德华未提供证据证明其系与祝和平提供劳务中受伤，凯钢公司亦认可祝和平未承包该公司的电力设施安装工程，杨德华受伤也并非祝和平造成，祝和平对杨德华的受伤没有过错，不应当承担责任，故对杨德华的该请求依法不予支持。关于凯钢公司辩称其与杨德华系承揽关系，不存在雇佣关系的意见，一审法院认为，凯钢公司通过祝和平联系杨德华做工，凯钢公司与祝和平均未提供相关证据证明凯钢公司与杨德华之间有工程承揽的约定，凯钢公司提供出庭证人彭章强的证言，拟证明凯钢公司与杨德华间系承揽关系的事实，但彭章强的证言表明，彭章强系由祝和平联系做工，该工程是由杨德华承揽并不清楚，彭章强具体做工情况也不由杨德华安排，其工资260元／天也是听祝和平所言（彭章强至今未领到工资），其与杨德华之间并无约定。对于杨德华提供的出庭证人李万吉的证言（证言表明李万吉系杨德华联系去凯钢公司做工），凯钢公司认为杨德华联系李万吉做工系杨德华自主用工权利的行使，杨德华系该工程的承揽人，因李万吉的证言仅表明杨德华联系李万吉做工，该工程是否由杨德华承揽李万吉也不清楚，工资谁付也没约定（李万吉至今也未领到工资），李万吉只是基于平时做工习惯（谁联系谁支付工资或者由“老板”直接支付）以及对杨德华的信任才到凯钢公司处做工。故彭章强、李万吉的证言均不能证明凯钢公司与杨德华之间有工程承揽的事实。因杨德华在凯钢公司厂房做工摔伤属实，结合本案现有证据，一审法院主张杨德华与凯钢公司之间系雇佣关系，对凯钢公司的辩称意见不予采信。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：
凯钢公司于一审判决生效后十五日内赔偿杨德华残疾赔偿金等损失费共计94724.10元。
二、凯钢公司于一审判决生效后十五日内赔偿杨德华精神损害抚慰金3000元。
三、驳回杨德华对祝和平的诉讼请求。
四、驳回杨德华的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1150元，减半缴纳575元，由杨德华负担115元，凯钢公司负担460元。
宣判后，凯钢公司不服一审判决，向本院提起上诉。其上诉请求：1、撤销（2014）铜法民初字第03693号民事判决书，改判驳回杨德华在一审中的诉讼请求；2、诉讼费由杨德华承担。上诉事实及主要理由：1、一审中各方提供的证人证言、杨德华及祝和平的当庭陈述，能够充分证明杨德华与凯钢公司之间的各种行为均符合承揽合同的要素特征，因此双方之间系承揽关系，而非雇佣或劳务关系。一审判决在杨德华没有任何证据证明其主张的情况下，认定凯钢公司与杨德华之间为雇佣关系，违背民事诉讼当事人诉讼权利平等的基本原则。2、一审中，杨德华未举示任何证据证明其与凯钢公司之间为雇佣或劳务关系，本案已不属于法律规定的举证责任倒置情形，一审判决以凯钢公司未举示证据证明凯钢公司与杨德华之间系承揽关系的认定颠覆了民事诉讼有关谁主张谁举证的基本原则。3、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条与最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条是相冲突的，本案应适用《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条。综上所述，一审判决存在认定事实错误，适用法律错误等问题，严重损害凯钢公司的合法权益，请求撤销一审判决，支持凯钢公司的上诉请求。
被上诉人杨德华辩称，一审中双方申请的证人均能证明杨德华与凯钢公司之间形成了雇佣关系。凯钢公司未能提供安全的工作场所，也未采取任何安全保护措施，致使杨德华做工过程中受伤，存在重大过错，一审判决认定凯钢公司承担主要责任正确，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人祝和平辩称，祝和平受凯钢公司的委托，介绍杨德华来事发地工作。当时说的是15000元包干，但只是口头约定没有书面合同。杨德华受伤与祝和平无关，且杨德华受伤后，祝和平亦积极组织了施救，尽到了应尽的职责。请求法院公正判决。
二审审理查明的事实与一审审理查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，祝和平受凯钢公司的委托，对外联系工人安装厂内电力设施，祝和平的行为即代表凯钢公司的行为。杨德华经祝和平联系到事发地做工，杨德华亦是在为凯钢公司安装厂内电力设施过程中不慎从梯子上跌落受伤，杨德华已就其在凯钢公司处务工完成了基本的举证责任。凯钢公司主张其与杨德华之间为承揽关系，但现有证据并不足以证明二者之间符合合同法有关承揽关系的规定。一审法院根据杨德华在凯钢公司处做工摔伤的事实，并结合本案现有证据，未予采信凯钢公司有关承揽关系的主张，认定杨德华与凯钢公司之间系雇佣关系，并无不当。凯钢公司认为其与杨德华之间系承揽关系的上诉理由不能成立。同时，由于杨德华与凯钢公司之间系雇佣关系，一审法院按照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关条文处理本案，并未违反侵权责任法的相关规定，不存在适用法律错误的问题。
综上，上诉人重庆市凯钢机械制造有限公司的上诉理由均不成立，其上诉请求，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1150元，由上诉人重庆市凯钢机械制造有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郑 泽
代理审判员 陈义熙
代理审判员 李 娅
二〇一六年四月十三日
书 记 员 韩 微