安徽省宿州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）皖13刑终75号
原公诉机关安徽省萧县人民检察院。
上诉人（原审被告人）褚福海，男，1971年10月15日出生于安徽省萧县，汉族，初中文化，农民，住萧县。因吸食毒品于2016年8月12日被淮北市公安局相山分局罚款五百元，2017年3月22日被萧县公安局行政拘留五日。因涉嫌犯非法经营罪于2017年1月12日被萧县公安局决定刑事拘留，同年4月3日被萧县公安局刑事拘留，因涉嫌犯非法经营罪、容留他人吸毒罪于4月15日被萧县人民检察院批准逮捕，当日被萧县公安局执行逮捕。现羁押于萧县看守所。
辩护人张泽国，安徽三联律师事务所律师。
安徽省萧县人民法院审理萧县人民检察院指控原审被告人褚福海犯非法经营罪、容留他人吸毒罪一案，于2017年12月28日作出（2017）皖1322刑初496号刑事判决。原审被告人褚福海不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2018年3月15日公开开庭审理了本案。宿州市人民检察院指派检察员杨亚出庭履行职务，上诉人褚福海及其辩护人张泽国均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：一、非法经营事实
2016年，被告人褚福海违反国家规定，在萧县大屯镇非法经营萧县星海双语学校，自2016年6月份以来，共非法收取学杂费150180元，至今没有退还。
原判认定上述事实的证据有：
（一）书证
1、萧县教育体育局关于责令停止大屯镇星海学校非法办学的处理决定，证明2016年4月18日，萧县教育体育局决定对褚福海非法经营的大屯镇星海学校予以清理取缔。
2、萧县大屯镇中心学校证明三份，证明萧县大屯镇星海学校为非法办学机构，该学校收取学杂费未退还。
3、收据及未退学杂费单据证明，褚福海在非法经营萧县大屯镇星海学校期间非法收取学杂费150180元，且未退还。
4、户籍信息证明，褚福海于1971年10月15日出生。
5、发破案及到案经过证明，褚福海于2017年4月3日被萧县公安局大屯派出所民警抓获。
6、行政处罚决定书证明，褚福海因吸食冰毒于2016年8月12日被淮北市公安局相山分局罚款五百元，2017年3月22日被萧县公安局行政拘留五日。
（二）现场勘验笔录、现场图及现场照片证明，褚福海非法�营萧县大屯镇星海学校的位置及自然情况。
（三）证人证言
1、王某1证明，萧县大屯镇星海双语学校没有办学资质，2016年收200多名学生，收了20万左右的学费，每个学生的收费标准不一样，没有发票，都是收据和白条，还有没有收据的。
2、刘某、王某2、吴某1、杨某2证明，他们都是萧县大屯镇星海双语学校的学生家长，他们在2016年分别为孩子向萧县大屯镇星海双语学校缴了学杂费，萧县大屯镇星海双语学校被政府取缔后，学杂费没有退还。
3、纵某证明，他原来是萧县大屯镇星海双语学校的管理校长。2016年的下半年，学校收取200余名学生的学杂费，每名学生约缴800元学费，因为褚福海是无证经营，学校被政府取缔，但学杂费没有退给学生。
（四）被告人褚福海供述，2014年开始，他无证经营萧县大屯镇星海双语学�。他于2016年收取200余名学生的20万元左右学杂费，学校被政府取缔后，他没有将学杂费退还。
二、容留他人吸毒事实
（一）2016年八九月份的一天晚上，被告人褚福海在萧县大屯镇星海双语学校其宿舍内容留宋某吸食甲基苯丙胺（俗称冰毒）。
（二）2016年10月1日前后的一天晚上，被告人褚福海在萧县大屯镇星海双语学校其宿舍内容留宋某吸食甲基苯丙胺。
（三）2017年3月13日22时许，被告人褚福海在萧县大屯镇星海双语学校其宿舍内容留宋某吸食甲基苯丙胺。
（四）2017年3月14日上午，被告人褚福海在萧县大屯镇星海双语学校其宿舍内容留宋某吸食甲基苯丙胺。
原判认定上述事实的证据有：
1、现场检测报告书证明，对褚福海经甲基安非他明检测板检测，结果为阳性。
2、现场勘验笔录�现场图及现场照片证明，案发现场位于萧县大屯镇董洼村萧县大屯镇星海双语学校内褚福海宿舍，在二楼房屋内电脑桌位置发现吸毒工具并拍照固定。
3、证人宋某证明，她是在2014年夏天认识的褚福海，她与褚福海是朋友关系。2016年八九月份，她到萧县大屯镇星海双语学校褚福海的住处，当时在电脑桌的鼠标垫下面有冰毒，她就吸食了。2016年10月1日前后，褚福海接她到萧县大屯镇星海双语学校褚福海的住处，当天晚上她和褚福海一起又在褚福海的住处吸食冰毒。2017年3月13日晚，她和褚福海在星海双语学校褚福海的住处吸食冰毒；次日上午，她和褚福海还是在褚福海的住处又一起吸食冰毒。吸食的冰毒是褚福海买的。
4、被告人褚福海供述，2016年八九月份的一天晚上，他和宋某在萧县大屯镇星海双语学校其宿舍内一起吸食过冰毒，同年10月1日前后，他和宋某在其宿舍内一起吸食过冰毒，2017年3月13日、14日，他和宋某在其宿舍内一起吸食过冰毒，冰毒是他在淮北买的。
原判认为，被告人褚福海违反国家规定，非法经营学校收取学杂费15万余元，情节严重；又多次容留他人吸食毒品，其行为构成非法经营罪、容留他人吸毒罪。褚福海一人犯数罪，依法数罪并罚。褚福海如实供述犯非法经营罪的行为，系坦白，予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第三百五十四条、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第三款、第六十四条、第六十一条之规定，判决：一、被告人褚福海犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三十万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三十一万元；二、被告人褚福海的违法所得人民币十五万一百八十元予以追缴，返回给被害人。
褚福海上诉提出：他办理萧县星海双语学校，经萧县大屯镇中心学校默许，不构成非法经营罪；他与宋某系同居关系，不构成容留他人吸毒罪。请求二审法院宣告无罪。其辩护人辩护提出：褚福海与宋某系同居关系，不构成容留他人吸毒罪；褚福海能如实供述犯非法经营罪的事实，建议对其从轻处罚。
二审出庭检察员意见：原判认定褚福海犯非法经营罪、容留他人吸毒罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。褚福海的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不能成立。建议驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同，本院对一审判决认定的事实和证据予以确认。二审庭审中，辩护人出示的署名“吴某2”的证明不符合证据的形式要件，本院不予采用；二审检察员出示的证人纵某证言系侦查机关依法取得，证明褚福海平时一个人居住在星海双语学校，有一个女的偶尔去学校找褚福海，该证言与在案其他证据相印证，本院予以采用。
关于上诉人褚福海提出他办理萧县星海双语学校，经萧县大屯镇中心学校默许，不构成非法经营罪的上诉理由。经查：萧县教育体育局关于责令停止大屯镇星海学校非法办学的处理决定、萧县大屯镇中心学校证明三份、收据、未退学杂费单据等书证，证人王某1、纵某、刘某、王某2、吴某1、杨某2等人证言，上诉人褚福海供述等证据相互印证，能够证明上诉人褚福海违反国家规定，未经批准非法经营学校收取费用15万余元未退还的事实，其行为特征符合非法经营罪的构成要件。褚福海此节上诉理由不能成立，本院不予采纳；二审出庭检察员�关意见成立，本院予以采纳。
关于上诉人褚福海及其辩护人提出褚福海与宋某系同居关系，其行为不构成容留他人吸毒罪的上诉理由、辩护意见。经查：现场检测报告书、现场勘验笔录、证人宋某证言、上诉人褚福海在侦查期间供述等证据相互印证，能够证明上诉人褚福海多次在其住所容留宋某吸食毒品的事实，其行为特征符合容留他人吸毒罪的构成要件。上诉人褚福海及其辩护人此节上诉理由、辩护意见不能成立，本院不予采纳；二审出庭检察员相关意见成立，本院予以采纳。
关于辩护人提出褚福海能如实供述犯非法经营罪的事实，建议对其从轻处罚的辩护意见。审理认为，原审根据褚福海犯非法经营罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，对其判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三十万元，量刑并无不当。故辩护人此节辩护意见不能�立，本院不予采纳；二审出庭检察员相关意见成立，本院予以采纳。
本院认为：上诉人褚福海违反国家规定，非法经营学校，收取费用人民币十五万余元，情节严重；又多次容留他人吸食毒品，其行为构成非法经营罪、容留他人吸毒罪，依法应予惩处。褚福海一人犯二罪，依法数罪并罚。褚福海能如实供述犯非法经营罪的事实，系坦白，依法从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 从 前
审判员 王晓红
审判员 王 鹏
二〇一八年三月十六日
书记员 黄延续
附：本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。