广东省汕头市龙湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）汕龙法刑初字第685号
公诉机关广东省汕头市龙湖区人民检察院。
被告人林忠扬，男，1974年5月27日出生，汉族，广东省汕头市人，中专文化程度，原系汕头市龙湖区广兴村林忠扬西医内科诊所经营者，住广东省汕头市龙湖区。因本案于2015年5月9日被羁押，同月10日被刑事拘留，同月22日被监视居住，同年7月31日被逮捕。现羁押于广东省汕头市看守所。
广东省汕头市龙湖区人民检察院以汕龙检刑诉（2015）679号起诉书指控被告人林忠扬犯非法行医罪，于2015年12月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。广东省汕头市龙湖区人民检察院代理检察员郭嘉、被告人林忠扬到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
被告人林忠扬在本人未取得医师执业资格的情况下，在汕头市龙湖区珠池街道广兴街开设“林忠扬诊所”并开展医疗业务。
2015年5月7日中午，被害人王铭楷（2014年6月出生）因咳嗽而由其母亲方某某带到被告人林忠扬的上述诊所就诊。被告人林忠扬诊断被害人王铭楷为肺炎、气管炎，并开具阿莫西林、甘草片、必嗽平等三种处方药物和咳特灵、吗啉胍等两种非处方药物制成的药粉三包、头孢克洛颗粒冲剂三包及中药三包供被害人王铭楷服用。被害人王铭楷服用上述药物后，因病情加重，遂由其父母于当天晚上20时30分左右，送到龙湖第二人民医院（珠池医院）就诊，后被害人王铭楷因抢救无效死亡。
同日22时许，民警接报后到“林忠扬诊所”将被告人林忠扬带回派出所审查，当时公安机关考虑到本案可能是一起医疗事故，故及时联系汕头市龙湖区卫生和计划生育局，准备将被告人林忠扬移交该局处理，但被告人林忠扬表示自愿留在派出所配合调查；同月9日，汕头市龙湖区卫生和计划生育局调查后出具了被告人林忠扬涉嫌非法行医的证明，并将被告人林忠扬正式移交公安机关审查。
经汕头市龙湖区卫生和计划生育局证明，被告人林忠扬未取得《医疗机构执业许可证》，不得开展诊疗活动。
经汕头大学司法鉴定中心鉴定：被害人王铭楷符合在重症上呼吸道感染、间质性肺炎，及其全身炎症反应综合症的原发性疾病，以及先天性过敏体质的基础上，服用阿莫西林和头孢克洛等药物，引发过敏性休克死亡。其中使用多种可致过敏药物等医疗过错原因力占40%，过敏性体质占30%，急性淋巴细胞性咽喉炎、弥漫间质性肺炎占30%。
案发后，被告人林忠扬的家属代其与被害人王铭楷的家属达成《和解协议》，一次性赔偿被害人家属人民币168000元，取得被害人家属的谅解。
上述事实，被告人林忠扬开庭审理过程中亦无异议，并有证人方某某、王某某、谢某某、陈某的证言及相关辨认、和解协议、谅解书、收款收据、医院相关病历材料、汕头大学司法鉴定中心法医病理学司法鉴定意见书及补充鉴定意见书、公安机关搜查笔录、现场平面示意图、现场及涉案药品的拍照、卫生局证明材料、公安机关扣押物品清单及接受证据清单、户籍材料、到案经过、被告人林忠扬的供述及辨认等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人林忠扬未取得医生执业资格而非法行医，侵犯了就诊人员的生命和健康权益及国家对医疗行业的管理秩序，造成就诊人死亡，其行为已触犯刑律，构成非法行医罪。公诉机关指控被告人林忠扬犯非法行医罪的罪名成立。鉴于被告人林忠扬是初犯，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，且已对被害人家属进行赔偿，取得被害人家属的谅解，还主动向国家预缴罚金，有悔罪表现，故其符合法律规定的可以适用非监禁刑的条件，依法可以减轻处罚并宣告缓刑。
综上，本院根据被告人林忠扬犯罪的事实、犯罪的性质、情节和悔罪表现及其行为对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百三十六条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款和《最高人民法院关于审理非法行医刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项、第（二）项、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条的规定，判决如
下：
被告人林忠扬犯非法行医罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币五千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。所判决的罚金已缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 蔡 荣
代理审判员 纪 冰
人民陪审员 佘 玩 丽
二〇一五年十二月二十三日
书 记 员 吴文州（代）
附件
相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第三百三十六条未取得医生执业资格的人非法行医，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；严重损害就诊人身体健康的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。
未取得医生执业资格的人擅自为他人进行节育复通手术、假节育手术、终止妊娠手术或者摘取宫内节育器，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；严重损害就诊人身体健康的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。
《最高人民法院关于审理非法行医刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条具有下列情形之一的，应认定为刑法第三百三十六条第一款规定的“未取得医生执业资格的人非法行医”：
（一）未取得或者以非法手段取得医师资格从事医疗活动的；
（二）个人未取得《医疗机构执业许可证》开办医疗机构的；
（三）被依法吊销医师执业证书期间从事医疗活动的；
（四）未取得乡村医生执业证书，从事乡村医疗活动的；
（五）家庭接生员实施家庭接生以外的医疗行为的。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。
第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。