浙江省温州市鹿城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）温鹿刑初字第2131号
公诉机关浙江省温州市鹿城区人民检察院。
被告人金某，无业。因本案于2015年8月3日被取保候审，同年12月31日经本院决定被逮捕。现羁押于温州市鹿城区看守所。
辩护人张理雨，浙江海雨律师事务所律师。
被告人李某，个体。因本案于2015年5月11日被取保候审，同年12月31日经本院决定被逮捕。现羁押于温州市鹿城区看守所。
辩护人杨雄俊，浙江震瓯律师事务所律师。
温州市鹿城区人民检察院以鹿检公诉刑诉（2015）2067号起诉书指控被告人金某、李某犯销售不符合安全标准的食品罪，于2015年12月25日向本院提起公诉，本院于同年12月28日立案，适用普通程序，并依法组成合议庭，公开开庭予以审理。温州市鹿城区人民检察院指派代理检察员宋国锐出庭支持公诉。被告人金某、李某及辩护人张理雨、杨雄俊到庭参加诉讼。现已审理终结。
温州市鹿城区人民检察院指控，2012年4月，被告人李某在本区滨江街道前岸巷19弄12-2号经营周某牛肉店，从事牛肉加工销售。2014年12月中旬，被告人李某向被告人金某购买印度走私牛肉产品，并支付定金人民币2万元。2015年1月初，被告人金某在云南省瑞丽市购入包装为“002”、“001牛展”、“阿兰娜”等未经检验检疫的印度走私牛肉产品60件共1240公斤，后于同年1月5日、1月18日分批将上述牛肉运至周某牛肉店，以人民币20130元卖给被告人李某，被告人李某支付剩余货款人民币130元。同年1月20日，工商部门在被告人李某店内查获上述尚未销售的牛肉产品。上述事实，公诉机关提供了相应证据。据此，被告人金某、李某的行为均已构成销售不符合安全标准的食品罪，被告人金某有自首情节，被告人李某有自首情节且系犯罪未遂，提请依照《中华人民共和国刑法》第一百四十三条、第六十七条第一款、第二十三条之规定予以处罚。
被告人金某对起诉书指控没有异议，并表示自愿认罪。
辩护人张理雨提出现有证据无法证明所涉牛肉系从印度进口，故被告人金某的行为不构成销售不符合安全标准的食品罪。
被告人李某对起诉书指控没有异议，并表示自愿认罪。
辩护人杨雄俊提出被告人李某系犯罪未遂，且有自首情节，恳请法庭从轻处罚。
经审理查明，自2012年4月起，被告人李某在本区滨江街道前岸巷19弄12-2号开设并经营周某牛肉店，从事牛肉加工销售。2014年12月中旬，被告人李某明知是印度走私牛肉，仍向被告人金某预购并支付定金人民币2万元。2015年1月初，被告人金某从云南省瑞丽市一缅甸男子处购入包装为“002”、“001牛展”、“阿兰娜”等未经检验检疫的印度走私牛肉产品，后于同年1月5日、1月18日将上述牛肉分批以20130元的价格出售给被告人李某，并收取被告人李某支付的剩余货款人民币130元。同年1月20日，工商部门在被告人李某店内查获上述尚未销售的牛肉产品。
2015年5月11日、8月3日，被告人李某、金某分别向公安机关自动投案。
另查明，印度属口蹄疫病流行的国家，我国禁止从印度进口偶蹄动物及其产品。温州市出入境检验检疫局认定，印度产牛肉未列入《肉类产品检验检疫准入名单》，无合法渠道输入我国，2005年以来没有从印度进口牛肉的报检记录。
上述事实，二被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有证人周某的证言、查获牛肉产品照片、涉嫌犯罪案件移送书、禁止从动物疫病流行国家／地区输入的动物及其产品一览表、个体工商户营业执照、暂扣财物收据、财物清单、出库单、检验报告、到案经过、人口信息等证据证实，足以认定。
关于辩护人提出无法查明所涉牛肉系从印度进口，不能以销售不符合安全标准的食品罪对被告人金某定罪处罚的辩护意见。经查：1、被告人金某的供述，供认2014年12月中旬，其与李某约定出售走私牛肉并预收货款2万元，随即到云南瑞丽从一缅甸男子处购买了60件、共1240斤的印度走私牛肉，后将该些牛肉分二批以总价20130元出售给李某；2、被告人李某的供述供认2014年12月中旬，其让金某帮忙带牛肉，金某称有未经检验检疫的印度走私进口牛肉，其当场支付金某订金2万元。2015年1月5日、1月18日，金某分两次货，共计60包、总金额20130元；3、扣押清单、查获的牛肉照片，证明从被告人李某处查获的牛肉包装名称为“001牛展”、“002”的纸板盒上注有“PRODUCEOFINDIA”等英文标识的情况。综上，足以证明被告人金某从云南省瑞丽市缅甸男子处购入并销售给李某的未经检验检疫的走私牛肉产地为印度的事实。同时根据相关司法解释的规定，生产、销售属于国家为防控疾病等特殊需要明令禁止生产、销售的，应当认定为“足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病”。国家质检总局发布的《禁止从动物疫病流行国家／地区输入的动物及其产品一览表》，证明印度因口蹄疫疫病而被我国禁止输入偶蹄动物及其产品，故二被告人销售我国为防控口蹄疫疫病需要明令禁止销售的印度牛肉，其行为已构成销售不符合安全标准的食品罪。辩护人上述辩护意见不予采纳。
本院认为，被告人金某、李某销售国家为防控疾病等特殊需要明令禁止销售且未经检验检疫的食品，足以造成严重的食物中毒事故或者其他严重食源性疾病，其行为均已构成销售不符合安全标准的食品罪，应予惩处。公诉机关的指控成立。鉴于被告人金某、李某犯罪后能自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，均可依法从轻处罚；被告人李某已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可比照既遂犯从轻处罚。辩护人杨雄俊就上述理由发表的辩护意见予以采纳。公诉机关建议判处被告人金某有期徒刑六个月至一年；建议判处被告人李某拘役四个月至六个月的量刑意见，均予采纳。根据《中华人民共和国刑法》第一百四十三条、第六十七条第一款、第二十三条、第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第（三）项之规定，判决如下：
一、被告人金某犯销售不符合安全标准的食品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币50000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年12月31日起至2016年6月30日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。）
二、被告人李某犯销售不符合安全标准的食品罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币20000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年12月31日起至2016年4月30日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。）
三、扣押在案的涉案牛肉，均予没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈直生
人民陪审员 王锡全
人民陪审员 黄宏臻
二〇一六年一月二十九日
书 记 员 董伟靖
附：
本判决所依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百四十三条生产、销售不符合食品安全标准的食品，足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；后果特别严重的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条生产、销售不符合食品安全标准的食品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第一百四十三条规定的“足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病”：
（三）属于国家为防控疾病等特殊需要明令禁止生产、销售的；