浙江省杭州市余杭区人民法院民 事 判 决 书（2016）浙0110民初15227号原告：杜永军，男，1974年11月25日出生，汉族，住杭州市余杭区。委托代理人：唐侃洋、熊英英，浙江君安世纪律师事务所律师。被告：罗荣锡,男,1960年4月16日出生,汉族,住杭州市西湖区。被告：张瑞英，女，1966年3月8日出生，汉族，住杭州市西湖区。被告：张婷婷，女，1988年4月8日出生，汉族，住杭州市余杭区。原告杜永军为与被告罗荣锡、张瑞英、张婷婷民间借贷纠纷一案，于2016年10月31日向本院起诉，本院于同日受理后，依法由审判员金美良独任审判，后因被告罗荣锡、张瑞英下落不明，本院依法组成合议庭于2017年4月18日公开开庭进行了审理。原告委托代理人熊英英到庭参加诉讼，被告罗荣锡、张瑞英、张婷婷经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告杜永军起诉称：2012年9月28日，罗荣锡、张瑞英、张婷婷向杜永军借款100万元，约定借期两个月，按月息3分计息。该借款到期后，罗荣锡等人一直未能归还本金，但基本能支付利息。2014年4月，罗荣锡等人提出再借款30万元，借期两个月，届时与之前的100万元借款一并归还，故杜永军与罗荣锡、张瑞英、张婷婷于2014年4月30日重新签订借款金额为130万元的《借款及保证合同》。该合同签订当日，杜永军在扣除罗荣锡等人之前欠付的利息和应付的两个月借款期限内的利息后，通过银行转账将20.6万元交付给罗荣锡。但之后，罗荣锡等人未能按约归还借款本金，且不再支付从2014年7月开始的利息。原告认为，被告至今不能还本付息，已经构成违约，故诉至法院，诉讼请求：1、请求判令三被告归还原告借款本金130万元支付利息70.20万元（按年利率24%从2014年7月1日暂计算至2016年9月30日，此后另计至实际清偿日止）；2、请求判令三被告向原告支付为本案诉讼支出的律师费2万元；3、判令被告承担本案诉讼费。在案件审理过程中，原告将诉讼请求变更为：1、请求判令三被告归还原告借款本金130万元；2、请求判令三被告向原告支付为本案诉讼支出的律师费2万元；3、判令被告承担本案诉讼费。原告杜永军为证明上述事实，向本院提供证据材料如下：1、《借款及保证合同》1份，证明杜永军向罗荣锡、张瑞英、张婷婷出借130万元，双方对案件管辖法院和律师费等实现债权费用的承担进行了约定；2、银行凭证3页，证明杜永军通过银行转账方式交付部分借款的情况，杜永军与罗荣锡、张瑞英、张婷婷口头约定按月息3分计息，故在2014年4月30日交付借款时预扣了两个月利息；3、杭州市中级人民法院（2016）浙01民终4761号民事判决书一份，证明杜永军与罗荣锡、张瑞英、张婷婷曾约定以房屋价款抵偿部分借款本息，但法院判决对此不予确认；4、发票、银行凭证各1份，证明杜永军为本案诉讼支出律师费2万元的事实。被告罗荣锡、张瑞英、张婷婷未到庭答辩，也未向本院提交证据。原告杜永军提供的证据，本院审查后认为，对原告杜永军提供的真实性予以确认，其证明力结合当事人庭审陈述本案其他证据予以综合认定。根据上述有效证据及当事人的陈述，本院认定以下事实：2014年4月30日，原告杜永军和被告罗荣锡、张瑞英、张婷婷订立《借款及保证合同》一份，合同主要载明：借款人罗荣锡、张瑞英、张婷婷（乙方）向出借人杜永军（甲方）借款130万元，甲方因诉讼而支出的律师代理费等一切为实现债权而发生的费用由乙方承担；在《借款及保证合同》落款处，有备注载明：借款合同2012年9月28日借款到期100万元，重新出具借条，现再借30万元（共计130万元），旧借条归还罗荣锡、张婷婷。原告杜永军分别于2012年9月28日、2014年4月30日汇款60万元、206000元（共计806000）给被告罗荣锡。在庭审中，原告杜永军陈述，案涉《借款及保证合同》载明的借款本金130万，原告杜永军实际交付的借款本金为1146000元，其中2012年9月28日的借款100万实际交付94万元（预扣2个月的利息6万元，按借款本金100万元月息3分计算），2014年4月30日的借款30万元实际交付为206000元（预扣2个月的利息7.8万元按借款本金130万元月息3分计算，及此前借款100万元尚欠的利息1.6万元计入本金，上述利息共计9.4万元）。另认定，2016年4月20日，原告杜永军向杭州市西湖区人民法院提出执行异议之诉，认为原告杜永军与被告罗荣锡、张瑞英等人签订《小产权房买卖合同》，合同约定被告罗荣锡将西溪花园芦雪苑4-2-303室以46万元的价格转让给原告杜永军，转让款与其欠付的相应借款本息抵销，并请求判令停止对案涉房屋的执行。杭州市西湖区人民法院作出（2016）浙0106民初3613号民事判决，驳回原告杜永军的诉讼请求。原告杜永军不服该判决，向杭州市中级人民法院提起上诉，杭州市中级人民法院于2016年9月27日作出（2016）浙01民终4761号民事判决，维持原判。再认定，原告杜永军为本案诉讼支出律师代理费2万元、财产保全申请费5000元，公告费650元。本院认为，原、被告之间签订的《借款协议》系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律强制性规定，原告也提供了借款，故该民间借贷关系合法有效。关于案涉借款本金数额如何认定的问题。本院认为，虽《借款及保证合同》中载明的借款本金数额为130万元，但根据原告庭审陈述，原告自认其交付给原告的借款时预先扣除利息，其中2012年9月28日的借款金额100万实际交付94万元，2014年4月30日再借款金额30万元实际交付为206000元，故应当以原告自认实际出借的金额1146000元认定为借款本金。原告还认为，被告出具《借款及保证合同》还将此前2012年9月28日借款100万元尚欠的利息1.6万元计入本金，本院认为，原告计算利息的标准为借款本金100万元按月利率3%计算，按该标准计算所得本息之和，已经超过以实际交付借款本金94万元按年利率24%计算借款期间的本息之和，故本院对原告该部分利息可以计入本金的主张，不予支持。综上，本院确认借款本金为1146000元。原、被告之间曾签订《小产权房买卖合同》并以欲以转让款与被告欠付的相应借款本息抵销，但并未得到相关法院生效判决的认可，故现原告以《借款及保证合同》向被告主张相应的权利，理由正当，本院予以准许。综上，对原告杜永军的诉讼请求中合理的部分，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条、第二十八条之规定，判决如下：一、被告罗荣锡、张瑞英、张婷婷归还原告杜永军借款1146000元，限于本判决生效后十日内付清；二、被告罗荣锡、张瑞英、张婷婷支付原告杜永军律师代理费2万元，限于本判决生效后十日内付清；三、被告罗荣锡、张瑞英、张婷婷支付原告杜永军财产保全申请费5000元，限于本判决生效后十日内付清；四、被告罗荣锡、张瑞英、张婷婷支付原告杜永军公告费650元，限于本判决生效后十日内付清；五、驳回原告杜永军的其他诉讼请求。如被告罗荣锡、张瑞英、张婷婷未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费16680元，由被告罗荣锡、张瑞英、张婷婷负担14734元，由原告杜永军负担1946元。原告杜永军于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告罗荣锡、张瑞英、张婷婷于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费16680元。在上诉期满次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交，由本院书面通知预交。审 判 长  金美良人民陪审员  章月霞人民陪审员  严卫星二〇一七年六月五日书 记 员  韩哲丰?*ArabicDash?-6-??*ArabicDash?-7-?