浙江省常山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0822刑初223号
公诉机关浙江省常山县人民检察院。
被告人廖伟，男，1989年1月9日出生于浙江省常山县，汉族，初中文化，农民，住浙江省常山县。因本案于2017年4月26日被常山县公安局刑事拘留，同年6月2日被逮捕。现押于常山县看守所。
辩护人杨辉，浙ＸＸ风律师事务所律师。
被告人许剑利，绰号“蜗牛”，男，1990年2月27日出生于浙江省常山县，汉族，职高文化，农民，住浙江省常山县。因本案于2017年4月26日被常山县公安局刑事拘留，同年6月2日被逮捕，经本院决定于同年12月19日被取保候审。现在家候审。
辩护人杜世鸿，浙江中桥律师事务所律师。
被告人周贤俊，绰号“日本人”，男，1990年8月12日出生于浙江省常山县，汉族，初中文化，农民，住浙江省常山县。因本案于2017年5月4日被常山县公安局刑事拘留，6月2日被取保候审。现在家候审。
常山县人民检察院以常检刑诉（2017）214号起诉书指控被告人廖伟、许剑利、周贤俊聚众斗殴、故意伤害、寻衅滋事、赌博一案于2017年11月6日向本院提起公诉，被害人王某在审理期间向本院提起附带民事诉讼。本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了合并审理。常山县人民检察院指派检察员徐华仙出庭支持公诉，附带民事原告人王某以及其委托代理人姚某、被告人廖伟、许剑利、周贤俊，辩护人杨辉、杜世鸿均到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明:
一、被告人廖伟赌博的犯罪事实
2017年3月20日-26日，被告人廖伟在常山县球川镇九都村陈村自然村开设赌场，并召集张某2、刘某2等人以“押宝”方式聚众赌博，从中抽头渔利6000余元。
二、被告人廖伟聚众斗殴的犯罪事实
王某（另案处理）等人认为廖伟的赌场影响了张某1（另案处理）开设在球川镇王家村的赌场利益，遂于3月27日中午携带砍刀到廖伟的赌场闹事。被告人廖伟和王某当场相约斗殴并准备了车辆、砍刀等工具，被告人廖伟纠集了许剑利、刘某3、刘某1、王云云（均另案处理）等人，王某纠集了许某,4、杨昆（均另案处理）等人，被告人廖伟一方先到“千家排水库”等候对方，因王某发现有警车开往千家排水库方向，遂通知廖伟将斗殴地点换成球川镇上安某“乌某山”附近。之后双方先后约在上安村公路边、“乌鹰山”水库、上安村黄坑头路边等处斗殴，均因廖伟一方找不到地点等原因而未果，最后双方约在“乌某山”脚下斗殴。当王某一方10余人持砍刀、红缨枪等工具在路边等候时，廖伟一方10余人驱车赶到。在双方刚要碰面斗殴时，因球川派出所及时介入而未能得逞。
三、被告人廖伟故意伤害，被告人许剑利、周贤俊寻衅滋事的犯罪事实。
3月27日当晚，被告人廖伟、许剑利和刘某3住在江西省玉山县家宾馆，大家表示如果遇到王某还要打他。3月28日，被告人周贤俊驾车到双明镇搭载廖伟等三人到赌场继续开场，途中遇到许某,4的车子。被告人廖伟认为许某,王某是一伙的，想警告下许某,4，顺便看看王某是否和许某,4在一起。当日下午13时许，被告人廖伟等人尾随许某,4到了球川镇东山根老屋农家乐，廖伟发现王某就冲上去殴打他，并掏出随身携带的匕首刺伤对方，王某遂与其扭打在一起。被告人许剑利、周贤俊、刘某3见状便从后备箱拿出砍刀冲进去帮忙，其中许剑利砍到王某背部，刘某3砍到王某腿部，周贤俊拿着砍刀吓唬对方。之后被告人廖伟和王某分别从刘某3、周贤俊手上拿过砍刀对砍，廖伟砍到王某头部。经鉴定王某全身多处刀砍伤（头部、肩部、左髋部、右手），左侧顶骨粉碎性骨折伴凹陷，右侧额骨骨折，手术中见脑膜有撕裂等损伤，上述损伤系锐器砍戳所致。其全身多处砍伤裂口、左侧顶骨粉碎性骨折伴凹陷、术中见左顶部脑膜撕裂致颅脑开放性损伤，构成重伤二级；其全身体表疤痕累计长度40.7cm，构成轻伤一级；其肩胛骨骨折构成轻伤二级。综合评定王某的损伤为重伤二级。
另查明，被告人廖伟、许剑利于2017年4月26日主动到球川派出所投案，廖伟归案后如实供述故意伤害、赌博的犯罪事实，许剑利如实供述寻衅滋事的犯罪事实。2017年5月4日，被告人周贤俊经民警电话传唤到案后如实供述寻衅滋事的犯罪事实。在审理期间，被告人廖伟、周贤俊、许剑利、刘某3与附带民事诉讼原告人王某就民事赔偿达成调解协议并当庭履行完毕，王某对被告人廖伟、周贤俊、许剑利、刘某3均表示谅解。
上述事实，被告人廖伟、许剑利、周贤俊在开庭审理过程中无异议，且有三被告人及同案犯刘某3的供述，被害人王某的陈述，证人刘某1、张某1、许某,曾某,4、林某,4、张某2、刘某2的证言，物证砍刀5把、红缨枪1把，电子证据行车记录仪拍摄视频、监控视频，现场勘验检查笔录、辨认笔录，鉴定意见法医学人体损伤程度鉴定书，书证和解协议、收条、谅解书、归案经过、投案自首证明、户籍证明等证据证实，足以认定。
公诉机关认为，被告人廖伟、许剑利、周贤俊的行为均已构成犯罪，其中廖伟犯有赌博罪、聚众斗殴罪、故意伤害罪，许剑利、周贤俊犯有寻衅滋事罪，提请本院依照刑法第三百零三条第一款、第二百九十二条第一款、第二百三十四条第二款、第二百九十三条第一款第（一）项之规定分别追究他们的刑事责任。同时认为被告人廖伟在赌博部分有自首的情节，建议在有期徒刑一年以下量刑，聚众斗殴部分有坦白、未遂的情节，建议在有期徒刑二年以下量刑，故意伤害部分有自首、赔偿的情节，建议在有期徒刑三至五年之间量刑，且根据刑法规定实行数罪并罚，被告人许剑利、周贤俊有自首和赔偿的情节，建议在有期徒刑三年、二年以下量刑，周贤俊可适用缓刑，许剑利是否适用缓刑由法院决定。
被告人廖伟、许剑利、周贤俊对公诉机关的指控和量刑建议均无异议，请求从轻处罚
辩护人杨辉对公诉机关已认定的量刑情节无异议，但认为王某在案发起因上有过错，可相应减轻被告人廖伟的罪责，建议赌博罪、聚众斗殴罪和故意伤害罪分别在有期徒刑六个月、一年六个月、三年以下量刑。
辩护人杜世鸿也认为被害人王某有过错，并且还具有从犯和民事部分达成和解的从宽情节，建议在有期徒刑一年以下量刑，并宣告缓刑。
被害人王某及其委托代理人姚某对公诉机关提出的量刑建议无异议，但认为其在整个案发起因上不存在过错，请求本院依法裁判。
本院认为，被告人廖伟以营利为目的，聚众赌博并抽头渔利6000余元，其行为已构成赌博罪；被告人廖伟纠集多人持械斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪；被告人廖伟故意伤害他人身体并致人重伤，其行为构成故意伤害罪；被告人许剑利、周贤俊逞强好胜，帮助廖伟无故殴打他人并致人轻伤，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人廖伟一人犯有数罪，应实行数罪并罚。在聚众斗殴部分，被告人廖伟在着手实施犯罪的过程中因意志意外的原因未得逞，系犯罪未遂，应从轻或减轻处罚。被告人廖伟主动投案并如实供述故意伤害和赌博两罪的犯罪事实，依法可从轻或减轻处罚，归案后又能如实供述聚众斗殴犯罪事实，对该部分亦可从轻处罚。被告人许剑利、周贤俊主动投案并如实供述本案的犯罪事实，均可从轻处罚。公诉机关在指控罪名方面已经考虑到被告人许剑利、周贤俊在共同犯罪中所起的作用，并在指控罪名方面给予相应的优惠，因此对辩护人杜世鸿提出的从犯意见不予支持。本案三被告人及另案处理的刘某3与附带民事诉讼原告人就民事赔偿达成调解协议，并取得对方谅解，均可从轻处罚。虽然廖伟开设的赌场不具有正当性，但被害人王某为了赌场利益而采用暴力方式入场闹事的行为同样具有非法性，并且是引起本案聚众斗殴乃至最后发生伤害事件的直接原因。因此，王某在案发起因上确实存在过错，对辩护人杨辉、杜世鸿提出减小相关被告人刑事罪责的辩护意见合法有据，本院予以采纳。本院结合本案的社会危害性、犯罪性质、情节等因素在公诉机关建议的量刑幅度内酌定处罚，并决定对许剑利、周贤俊适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第二百九十二条第一款，第二百九十三条第一款第（一）项，第二百三十四条第二款，第二十五条第一款，第六十四条，第六十七条第一、三款，第六十九条，第七十二条第一款之规定，判决如下：
一、被告人廖伟犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金3000元，犯聚众斗殴罪判处有期徒刑一年六个月，犯故意伤害罪判处有期徒刑三年，决定执行有期徒刑四年，并处罚金3000元（刑期自判决之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月26日起至2021年4月25日止;罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。
二、被告人许剑利犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。
三、被告人周贤俊犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。
四、被告人廖伟的违法所得6000元和涉案的作案工具（砍刀5把、红缨枪1把）均予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省衢州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 李 强
人民陪审员 夏金俭
人民陪审员 蒋芝香
二〇一七年十二月十九日
法官 助理 田 聪
书 记 员 段海龙