山西省朔州市中级人民法院
p t ; ” > 刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2018）晋06刑终75号
原公诉机关怀仁县人民检察院。
上诉人(原审附带民事诉讼原告人)田宽，男，1972年9月11日生，汉族，自由职业者，现住大同市。
原审被告人雷明洪，男，1970年11月26日出生于四川省绵阳市盐亭县，汉族，小学文化，自由职业者，住怀仁县。2017年10月12日因涉嫌故意伤害犯罪被大同铁路公安处大同市车站派出所民警抓获，并临时羁押于大同市第一看守所。2017年10月15日被怀仁县公安局刑事拘留，2017年10月23日经怀仁县人民检察院批准于次日被怀仁县公安局执行逮捕。现羁押于怀仁县看守所。
怀仁县人民法院审理怀仁县人民检察院指控原审被告人雷明洪犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人田宽提起附带民事诉讼一案，于2018年3月29日作出（2018）晋0624刑初6号刑事附带民事判决。判后,在法定期限内,原审被告人雷明洪未提出上诉,检察机关未提出抗诉,原审判决刑事部分已发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人田宽对一审判决民事部分不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经审阅本案卷宗材料，审查上诉人的上诉状并听取其陈述意见，听取原审被告人雷明洪的提讯意见，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，被告人雷明洪与附带民事诉讼原告人（被害人）田宽在案发前，均租住在怀仁县老爷庙巷一民房院内，系邻居关系。2016年3月12日，被告人雷明洪得知其妻与田宽因琐事发生争吵后，便进入田宽暂住房内与其理论，二人发生争执。期间，被告人雷明洪用拳头将田宽的左眼打伤。经山西明鉴司法鉴定中心鉴定，田宽的损伤属重伤二级。
上述事实有公诉机关提供的以下证据予以证实：
1.证人向某、杨某、郝某、王某的证言，与被害人田宽的陈述，怀仁县人民医院、怀仁县光明眼科医院、大同煤矿集团有限责任公司总医院、首都医科大学附属医院北京同仁医院的诊断证明相互印证，证实了被告人雷明洪因其妻与被害人发生争吵后，用拳头打伤被害人田宽左眼的事实。
2.山西明鉴司法鉴定中心人体损伤程度司法鉴定意见书，与上述证据相互印证，证实了田宽的人体损伤程度为重伤二级。
此外，还有大同铁路公安处大同车站公安派出所出具的抓获经过等证据在案为证。
被告人雷明洪对上述证据均提出异议，但其并未提出反驳证据，且不否认其得知被害人田宽与其妻因琐事发生争吵后，去找被害人理论时发生争执，并在被害人脸上打了一拳的事实。该供述与上述证据相互印证，能够证明被告人雷明洪故意伤害田宽的事实。故均确认为有效证据。
另查明，案发后，附带民事诉讼原告人田宽分别于2016年3月19日、4月8日去怀仁县人民医院、怀仁县光明眼科医院诊治，被诊断为：左眼钝挫伤、外伤性瞳孔散大、左眼玻璃体积血等，怀仁县光明眼科医院建议转上级医院诊治。后田宽又于2016年4月15日至30日入住大同煤矿集团有限责任公司总医院住院治疗，该院亦建议尽快转上级医院治疗。2016年5月23日至6月15日，田宽前往首都医科大学附属医院北京同仁医院、佑安医院门诊治疗。2017年4月17日至5月2日，田宽入住首都医科大学附属医院北京同仁医院住院治疗。为此，附带民事诉讼原告人田宽支出了医疗费等费用。
上述事实，有医院的诊断证明、医疗费、交通费票据、出院证明等证据予以证实。
原审法院认为，被告人雷明洪因琐事与他人发生争执后，故意伤害他人身体，致其重伤，其行为已构成故意伤害罪，但鉴于本案系邻里民间矛盾激化引发，被害人也有过错，可酌情从轻处罚。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，予以支持。被告人雷明洪提出其行为属正当防卫，不构成犯罪的辩解和辩护意见，因其未提供相应的证据予以证实，且与其多次供述相矛盾，是其对正当防卫的错误解读，故不予采纳。同时，被告人雷明洪的犯罪行为致使刑事附带民事诉讼原告人田宽遭受经济损失，亦应依法承担民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人田宽提出要求雷明洪赔偿医疗费22815.39元，住院伙食补助费1200元，有事实根据和法律依据，予以支持。其提出要求赔偿误工费303672.88元、护理费5000元、交通费3202元的诉讼请求，虽然其未提供确实、充分的证据予以证实，但考虑到田宽多次前往多地医院接受治疗，客观上存在护理费、误工费、交通费支出，应综合案件实际情况酌情认定。因其受伤前一直从事安装灯具工作，且在案发后三个多月断断续续在多地医院接受治疗，后又在首都医科大学附属医院北京同仁医院住院治疗15天，且该院建议出院后全休一个月，故其误工费应参照上一年度本省有关统计数据“居民服务、修理和其它服务业”的从业人员工资36307元/年的标准，计算6个月，即36307元/年÷12个月×6个月=18153.5元；因其未提供确实有效的证据证实，但综合本案案情，护理费酌情参照上一年度“居民服务业”从业人员的工资标准，计算其两次住院时间合计一个月，即36307元/年÷12个月×1个月=3025.58元；交通费酌情认定3000元。其要求赔偿的残疾赔偿金58466元、营养费2700元、精神抚慰金20000元的诉讼请求，因其未提供确实有效的证据予以证实，且无法律依据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条之规定，判决：被告人雷明洪犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年；被告人雷明洪在判决发生法律效力之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人田宽医疗费22815.39元、住院伙食补助费1200元、护理费3025.58元、交通费3000元、误工费18153.5元，共计人民币48194.47元。
上诉人田宽上诉意见：原判认定误工费和护理费错误，上诉人因受伤持续误工，且部分生活无法自理，误工费应按照上诉人的工资收入4500元计算，误工时间应为受伤之日至出院接受伤残评定之时共计18个月，护理费应按照15个月计算。
本院二审审理期间，上诉人田宽提出原审被告人故意伤害致其左眼受伤，当地医院和大同同煤医院均建议尽快转院治疗，其去北京同仁医院就诊，需要手术，但因同仁医院住院病人多，无法安排及时住院，让其回家等待，故同仁医院手术治疗前的时间都应计算误工费。为证明该主张，其向本院提交了其在北京同仁医院就诊的病历证实，其于2016年5月23日开始在北京同仁医院门诊就诊，被诊断为“左眼外伤性玻璃体积血”建议手术，于同年6月15日已办理住院证，直至2017年4月17日才入院治疗。
本院认为，原审被告人雷明洪因琐事故意伤害被害人身体健康，致重伤二级后果，其行为已构成故意伤害罪。上诉人所提原判认定误工费和护理费错误的上诉意见，经查，上诉人左眼受伤后，怀仁县光明眼科医院、大同煤矿集团有限责任公司总医院均建议转上级医院治疗，遂前往北京同仁医院就诊，同仁医院经诊断后建议手术，上诉人及时办理住院证后，但因同仁医院住院病人多，床位紧缺，不能及时入院手术，医院让其回家等候通知，直至2017年4月17日至5月2日，才入住北京同仁医院手术治疗。故原判在认定误工费时，未考虑该客观事实，酌情考虑误工期间为6个月欠妥，本院予以纠正，上诉人的误工期间应从受伤之日起至同仁医院手术治疗出院，遵医嘱全休一个月止，即自2016年3月12日至2017年6月2日，酌定以13个月计算；关于误工费计算标准问题，因上诉人在原审提供的多份证明证实，其受伤前给多家装饰门市打工，月工资有时3000元，有时3600元，有时4500元等并不固定，原审法院遂参照上一年度山西省有关统计数据“居民服务、修理和其它服务业”的从业人员工资36307元/年的标准计算符合法律规定，上诉人所提应按每月4500元计算的意见，本院不予支持；至于上诉人所提护理费问题，因其不能提供相应需要护理的证据予以证实，原判酌情考虑其住院期间的护理费符合法律规定，对上诉人所提按15个月计算护理费的主张，本院不予支持。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当。审判程序合法。惟附带民事部分对受害人田宽的误工费认定有误，田宽因受伤产生的误工费应为36307元/年÷12个月×13个月=39332.58元。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一、二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二十条之规定，判决如下：
一、撤销怀仁县人民法院（2018）晋0624刑初6号刑事附带民事判决的第二项,即：被告人雷明洪在本判决发生法律效力之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人田宽医疗费22815.39元、住院伙食补助费1200元、护理费3025.58元、交通费3000元、误工费18153.5元，共计人民币48194.47元。
二、原审被告人雷明洪在本判决发生法律效力之日起十日内赔偿上诉人（原审附带民事诉讼原告人）田宽医疗费22815.39元、住院伙食补助费1200元、护理费3025.58元、交通费3000元、误工费39332.58元，共计人民币69373.55元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决为终审判决。
审判长霍秀锦
审判员赵晓燕
审判员张向阳
二O一八年五月三十一日
书记员刘宁