浙江省台州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）浙10刑终1303号
原公诉机关台州市路桥区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王道根，男，1984年1月28日出生，汉族，初中文化，经商,住浙江省台州市路桥区。
上诉人（原审被告人）黄正平，男，1985年11月29日出生，汉族，小学文化，务工,住浙江省台州市黄岩区。
上诉人（原审被告人）李伟同，男，1989年5月6日出生，汉族，小学文化，务工,住安徽省宿州市埇桥区。
上诉人（原审被告人）章浩翔，男，1995年8月4日出生，汉族，小学文化，无业,住浙江省临海市。2016年3月30日因犯寻衅滋事罪被临海市人民法院判处有期徒刑一年三个月,2016年5月7日刑满释放。
上诉人（原审被告人）郭星，男，1994年2月25日出生，汉族，小学文化，无业,住浙江省临海市。2014年7月14日因犯抢劫罪被临海市人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币四千元，2016年1月24日刑满释放。
上诉人（原审被告人）应剑伟，男，1997年10月27日出生，汉族，小学文化，无业,住浙江省临海市。
原审被告人潘玲根，男，1984年10月20日出生，汉族，本科文化，经商,住浙江省台州市路桥区。
原审被告人官清波，男，1996年1月1日出生，汉族，高中文化,务工,住浙江省台州市路桥区。
原审被告人周贤涛，男，1995年9月29日出生，汉族，初中文化，无业,住浙江省临海市。2016年3月30日因犯寻衅滋事罪被临海市人民法院判处有期徒刑一年三个月,2016年5月7日刑满释放。
原审被告人章聪聪，男，1995年8月27日出生，汉族，小学文化，无业,住浙江省临海市。
原审被告人章云仁，男，1986年12月8日出生，汉族，高中文化，无业，住浙江省临海市。2009年9月16日因酒后驾驶机动车被行政拘留十五日；2010年2月5日因犯开设赌场罪被判处拘役五个月，缓刑六个月；2013年3月2日因殴打他人被行政拘留十日；2013年11月29日酒后驾驶机动车被罚款二千元，暂扣机动车驾驶证六个月；2015年5月7日因犯故意伤害罪被台州市路桥区人民法院判处有期徒刑六个月，2015年7月17日刑满释放；2016年3月16日因犯危险驾驶罪被台州市椒江区人民法院判处拘役三个月，并处罚金人民币六千元，2016年6月8日刑满释放。
原审被告人徐振宇，男，1997年7月26日出生，汉族，初中文化，务工,住浙江省临海市。
原审被告人朱天兵，男，1994年8月23日出生，汉族，初中文化，无业,住浙江省临海市。
上列十三名被告人均因本案于2017年3月8日被台州市公安局路桥分局刑事拘留,同年4月14日被逮捕。现羁押于台州市路桥区看守所。
台州市路桥区人民法院审理台州市路桥区人民检察院指控被告人王道根、潘玲根、官清波、黄正平、李伟同、周贤涛、章聪聪、章云仁、章浩翔、郭星、应剑伟、徐振宇、朱天兵犯聚众斗殴罪一案，于2017年10月26日作出（2017）浙1004刑初761号刑事判决。被告人王道根、黄正平、李伟同、章浩翔、郭星、应剑伟不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问被告人王道根、黄正平、李伟同、章浩翔、郭星、应剑伟，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，被告人王道根与被告人潘玲根于2012年至2013年期间合作经营鼎盛汽车修理厂，后二人在经营过程中发生分歧而散伙，之后均从事汽车维修业务。2015年开始，被告人王道根、潘玲根因竞争汽车修理业务断断续续发生纠纷，2017年年初又多次发生争执。2017年3月6日,被告人潘玲根与李某2(系王道根修理厂人员，另案处理)经电话联系,欲于当天晚上在路桥区中央山公园二期门口碰面，被告人潘玲根纠集十余人在该公园门口等候，后李某2打电话向王道根告知此事，王道根表示不用过去，故最终李某2未到达现场。2017年3月7日，双方又继续电话联系，被告人潘玲根与被告人王道根、李赛益约定双方各自纠集人员于当晚在路桥区螺洋街道二友村二友修理厂打架。被告人王道根、李某2通过李某1（另案处理）纠集了被告人黄正平、李伟同，要求他们分别叫人帮忙。被告人黄正平纠集了被告人周贤涛、章聪聪、章云仁、章浩翔、郭星、应剑伟、徐振宇、朱天兵等八人，被告人李伟同纠集了刘某、张某（均另案处理）等二人，分别由被告人周贤涛、章聪聪及张某驾驶车辆于当日下午赶到路桥区螺洋街道二友村修理厂，被告人黄正平、周贤涛、章聪聪、章云仁、章浩翔、郭星、应剑伟、徐振宇、朱天兵在厂内参与分发砍刀、关某刀、鱼叉等刀具以及防刺背心、手套等工具等待对方过来打架。同时，被告人潘玲根纠集被告人官清波、王某等人（另案处理），在位于路桥区桐屿街道新中国日用品商城对面的车哈尼修理厂内准备铁棍、口罩等工具。后因群众报警，被告人王道根、黄正平、李伟同、周贤涛、章聪聪、章云仁、章浩翔、郭星、应剑伟、徐振宇、朱天兵在现场及附近被公安机关当场抓获。被告人潘玲根、官清波等人驾车赶到二友修理厂时，因对方人员已被抓获而未发生打架。
原判还认定，2017年3月8日上午，被告人潘玲根主动向公安机关投案。同日下午，被告人官清波被公安机关抓获归案。
原审根据上述事实及相关法律规定判决如下：一、被告人王道根犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年八个月；二、被告人潘玲根犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月；三、被告人黄正平犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年三个月；四、被告人周贤涛犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年三个月；五、被告人章云仁犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年三个月；六、被告人章浩翔犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年三个月；七、被告人郭星犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年三个月；八、被告人李伟同犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年；九、被告人章聪聪犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十一个月；十、被告人应剑伟犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十一个月；十一、被告人徐振宇犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十一个月；十二、被告人朱天兵犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十一个月；十三、被告人官清波犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑九个月。
被告人王道根上诉称，其有自首情节，要求从轻改判。
被告人黄正平、李伟同、章浩翔、郭星、应剑伟等均以原判量刑过重为由提起上诉。
经审理查明，原判认定被告人王道根、潘玲根、官清波、黄正平、李伟同、周贤涛、章聪聪、章云仁、章浩翔、郭星、应剑伟、徐振宇、朱天兵犯聚众斗殴罪的事实，有证人刘某、张某、李某1、饶某、余某、杨某、程某的证言、辨认笔录、搜查笔录、扣押决定书及扣押清单、接受证据清单、汽车租赁合同、照片、随案移送清单、监控视频、砍刀、钢叉、钢管、抓获经过等证据，并与被告人王道根、潘玲根、官清波、黄正平、李伟同、周贤涛、章聪聪、章云仁、章浩翔、郭星、应剑伟、徐振宇、朱天兵供认不讳的供述相互印证。上述证据已形成证据锁链，足以认定。原判认定事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，被告人王道根、潘玲根、官清波、黄正平、李伟同、周贤涛、章聪聪、章云仁、章浩翔、郭星、应剑伟、徐振宇、朱天兵目无法纪，结伙聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪，其中被告人王道根、潘玲根、黄正平、周贤涛、章聪聪、章云仁、章浩翔、郭星、应剑伟、徐振宇、朱天兵属持械聚众斗殴。各被告人在实施犯罪的过程中因意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，依法予以从轻或减轻处罚。被告人周贤涛、章云仁、章浩翔、郭星系累犯，依法予以从重处罚。被告人李伟同、郭星、应剑伟、朱天兵如实供述且自愿认罪，依法予以从轻处罚。被告人潘玲根自首，依法予以从轻处罚。关于上诉理由，经查，在卷证据证实被告人王道根在案发现场周边作为可疑人员被公安机关抓获，故其关于自首的上诉理由不成立。原判基于各被告人均系犯罪未遂并结合各自其他的量刑情节，所作量刑并无不当，故各上诉人关于原判量刑过重的理由不成立。综上，原判定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条、第二十三条、第二十五条第一款、第六十五条、第六十七条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张虎林
审 判 员 黎利荣
审 判 员 李如省
二〇一七年十二月二十五日
代书记员 卢丽萍
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