湖南省怀化市鹤城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）怀鹤刑初字第137号
公诉机关湖南省怀化市鹤城区人民检察院。
被告人杨某甲，原系怀化市贵红工贸有限公司业务员。因涉嫌犯职务侵占罪，2015年1月18日被湖南省怀化市公安局鹤城分局刑事拘留，同年1月31日被逮捕。现羁押于怀化市看守所。
辩护人易建军，湖南五溪律师事务所律师。
湖南省怀化市鹤城区人民检察院以怀鹤检刑诉[2015]145号起诉书指控被告人杨某甲犯职务侵占罪，于2015年5月13日向本院提起公诉。本院立案后，依法适用简易程序，实行独任审判，经审理，发现本案案情复杂，于2015年5月26日依法转为普通程序，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖南省怀化市鹤城区人民检察院指派检察员伍文卿出庭支持公诉，被告人杨某甲及辩护人易建军到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省怀化市鹤城区人民检察院指控：
2011年7月23日，被告人杨某甲利用其担任怀化市贵红工贸有限公司送货业务员职务上的便利，在代表该公司给洞口县、新宁县等地送货之机，私自将当天收取该公司客户曾雷凤、王某等人支付的货款共计52514元未上交公司财务部门，而是出逃后将该款占为己有。
案发后，被告人杨某甲的近亲属与被害单位达成了和解协议，并按协议赔偿了被害单位经济损失共计3.5万元，取得了被害单位的谅解。
该院以被告人杨某甲的行为构成职务侵占罪，而请求本院依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定处罚，并向本院提供了相关证据。
被告人杨某甲对公诉机关指控其犯职务侵占罪的事实供认属实。
被告人杨某甲的辩护人提出以下辩护意见：①被告人杨某甲犯罪情节较轻，被害公司未向被告人杨某甲发放工资有过错，导致被告人杨某甲犯罪；②被告人杨某甲主观恶性较小；③被告人杨某甲如实供述罪行，认罪态度好；④案发后，被告人杨某甲亲属积极赔偿损失，并取得谅解。
经审理查明：2011年7月23日，被告人杨某甲利用其担任怀化市贵红工贸有限公司送货业务员职务上的便利，在代表该公司给洞口县、新宁县等地送货之机，私自将当天收取该公司客户曾某、王某等17人支付的货款共计39744.2元未上交公司财务部门，而是出逃后将该款占为己有。
案发后，被告人杨某甲的近亲属与被害单位达成了和解协议，并按协议赔偿了被害单位经济损失共计3.5万元，取得了被害单位的谅解。
上述事实，有公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、户籍资料及身份证复印件，证明被告人杨某甲身份的基本情况，犯罪时已达到完全刑事责任年龄。
2、到案经过，证明2015年1月18日，公安民警接到红色预警后，在怀化市鹤城区人民南路春天时尚宾馆将被告人杨某甲抓获的经过。
3、情况说明2份，证明：①新宁县恒泰建材经营部和证人李某甲经营的康泰塑胶是同一家店子；②侦查本案的湖南省怀化市公安局新园派出所认为本案案情较简单，涉案金额小，被告人交代清楚，办案单位经费紧张，因此该所认为本案可以不做司法会计鉴定。
4、企业法人营业执照，证明：怀化市贵红工贸有限公司系依法注册设立的有限责任公司。
5、贵红集团应聘登记表复印件，证明被告人杨某甲于2011年6月17日应聘怀化贵红工贸有限公司的情况。
6、和解协议、谅解书、收条，证明：被告人杨某甲的亲属退还了被害单位怀化市贵红工贸有限公司3.5万元，与被害单位达成了和解协议，被告人杨某甲取得了被害单位的谅解。对于被告人杨某甲职务侵占的剩余货款，被害单位予以放弃。
7、怀化贵红建材商贸销售单复印件21张，以上销售单据来源于被害公司法人代表陈红葵处，收货人为被害公司的客户证人刘某、曾某等17人，被告人杨某甲签字确认并经当庭逐一质证，被告人杨某甲对上述销售单的真实性无异议，系被告人杨某甲职务侵占货款所对应的发货单据。
8、刘某、曾某等17名贵红工贸有限公司客户书写的证明材料及店铺照片，上述材料及照片来源于被害单位法人代表陈红葵，证明2011年7月23日，怀化贵红工贸有限公司业务员被告人杨某甲向上述客户收取了货款的情况，照片证明上述客户的店铺真实存在，上述证明材料及照片均有怀化贵红建材商贸销售单予以印证，经被告人杨某甲当庭辨认属实。货款金额共计人民币39744.2元。
9、证人杨某乙的证言，证明：2011年7月的一天早上5时许，杨某乙与被告人杨某甲一起去洞口、武冈等地送货，证人杨某乙负责开车，被告人杨某甲负责收款和下货，当天大约18点完成了送货工作，被告人杨某甲大约收了4万多元的货款，次日早上8点回到了怀化，证人杨某乙再次开车去装货，再次日早上证人杨某乙接到公司财务人员电话，向其询问杨某甲为何还未去公司结账，大约过了两天后，其听到公司里的人说杨某甲一直没有把货款交回公司。
10、证人李某乙、曾某、王某、刘某的证言，以上4名证人均为到怀化市贵红工贸有限公司订购货物的客户，4名证人的证言均证明了2011年下半年7月份左右，怀化市贵红工贸有限公司的业务员被告人杨某甲到4名证人的店里送货并收走货款的事实经过。
11、被害单位法人代表陈红葵的陈述，证明：被告人杨某甲于2011年6月22日进入怀化贵红工贸有限公司工作，由于还在试用期，所以仅有1份应聘表，尚未签劳动合同。2011年7月23日，怀化贵红工贸有限公司安排被告人杨某甲与司机杨某乙去洞口、武冈、新宁等地送货。当日下午，该公司财务主管给被告人杨某甲打电话，催促被告人杨某甲将当日货款送回公司，但被告人杨某甲称没时间，第二天再打电话无人接听，第三天再打电话时，发现被告人杨某甲的手机已经关机，后来也一直处于关机状态，于是公司就报警了。被告人拿走的货款是53673元，都是被告人杨某甲2011年7月23日收的货款。
12、被告人杨某甲的供述与辩解，证明：2011年下半年被告人杨某甲与该公司的货车一起到邵阳市下属的几个县送货并收取货款，共收了大约4到5万元的货款，具体数额记不清了，因为被告人杨某甲对其工作的怀化贵红工贸有限公司按照每出车1次记100余元的工资政策不满，且被告人杨某甲该月仅出车2次，所以只领导了200余元的工资，于是被告人杨某甲一气之下便没有将当日的货款交还给公司，而是将货款占为己有，并将手机关机后去广州打工了。
13、辨认笔录4份，证明：①证人王某辨认出被告人杨某甲就是2011年7月23日到其店内送货和收走货款的人；②证人李某乙辨认出被告人杨某甲就是2011年7月份日到其店内送货后收走货款的人；③证人刘某辨认出被告人杨某甲就是2011年7月份日到其店内送货后收走货款的人；④证人杨某乙辨认出被告人杨某甲就是2011年7月23日和其一起到武冈、洞口、新宁等地送货并收走货款的人。
本院认为：被告人杨某甲身为非国有公司工作人员，利用职务上的便利，将其代为保管的本单位货款非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控被告人杨某甲职务侵占罪罪名成立。案发后，被告人杨某甲的家属积极退赔赃款，取得了被害单位谅解，被告人杨某甲如实供述自己的罪行，并且当庭自愿认罪，综合上述法定、酌定量刑情节，依法可以对被告人杨某甲从轻处罚。关于被告人杨某甲职务侵占数额的认定，经查，由于本案案发于2011年，经过时间较长，被告人杨某甲无法准确记忆由公诉机关举证的全部怀化贵红工贸有限公司销售单据是否均由其收取货款，故被告人杨某甲职务侵占的犯罪金额应结合在卷的怀化贵红工贸有限公司17名客户的证言、手写证明材料，以及与之对应的怀化贵红工贸有限公司销售单据，综合认定为人民币39744.2元，故公诉机关认定被告人杨某甲职务侵占的犯罪数额为人民币52514元不当，应认定被告人杨某甲职务侵占的犯罪金额为人民币39744.2元。关于辩护人提出被害单位未向被告人杨某甲发放工资存在过错，导致被告人杨某甲犯本罪的辩护意见，经查，被告人杨某甲多次供述其不将货款交还公司的原因系其对公司按业务员出车次数计算工资的制度不满，并非该公司未向被告人杨某甲发放工资，且无其他证据证明被害单位未向被告人杨某甲发放工资，且故对上述辩护意见，本院不予采纳。关于辩护人提出的被告人犯罪情节较轻，主观恶性较小，案发后如实供述罪行，认罪态度好，积极赔偿损失并取得被害单位谅解的辩护意见，经查，与事实相符，本院予以采纳。
综上所述，本案事实清楚，证据确实充分。本院依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人杨某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑十个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年1月18日起至2015年11月17日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省怀化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 杨 侃
人民陪审员 陈方长
人民陪审员 郑延辉
二〇一五年八月二十一日
代理书记员 尹 倩
附适用法律条款：
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。