海南省澄迈县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）澄民初字第555号
原告（反诉被告）海口平辉建筑安装有限公司。
法定代表人汪平，公司总经理。
委托代理人胡其芳，男，北京市中济律师事务所律师。
被告（反诉原告）海南月亮湖庄园酒店有限公司。
法定代表人周高能，公司总经理。
委托代理人王波，女，海口圣合律师事务所律师。
原告海口平辉建筑安装有限公司（以下简称平辉公司）诉被告海南月亮湖庄园酒店有限公司（以下简称月亮湖公司）建设工程施工合同纠纷一案，海口市龙华区人民法院于2014年1月21日受理本案后，被告月亮湖公司于2014年2月7日提出管辖权异议。海口市龙华区人民法院于2014年3月17日作出（2014）龙民二初字第176号《民事裁定书》，裁定：移送海南省澄迈县人民法院处理。本院于2014年6月4日受理本案后，被告月亮湖公司于2014年6月20日向本院提起反诉。本院于2014年6月25日受理，于2014年7月9日裁定转普通程序审理，并依法组成合议庭。于2014年8月19日、2014年10月29日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）平辉公司委托代理人胡其芳、被告（反诉原告）月亮湖公司委托代理人王波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告平辉公司诉称，原、被告于2011年7月9日签署《海南月亮湖庄园酒店A、B型别墅装修工程施工合同》，根据合同，被告将其酒店别墅的粗装修工程发包给原告，由原告垫资进行施工。2012年8月28日，双方签订《别墅装修结算协议》，对原告工程款进行最终结算，确认被告尚欠付原告工程款359万元。结算协议约定：被告应在该协议签订生效五个工作日内支付100万元，以便原告开具775万元税务发票和发放工人工资；一个月内，结算余下的259万元，并一次性付清原告的工棚折价款13万元、如被告不按约定支付相应工程款，如有延迟，则按应收价款计算月息按银行同期五倍作为违约金支付给原告。协议签订后，被告未能按照约定支付工程款，在一年零四个月里零零碎碎地还款，直到2013年12月14日才将工程款付清。虽然拖欠的工程款被告最后是结清了，但支付违约金的要求被告却断然拒绝，经多次协商无果，为保护原告的合法权益，特向人民法院提起诉讼，请人民法院依法判决：1、判令被告立即偿付原告因拖欠原告工程款所产生的违约金利息720447元；2、判令被告付清拖欠的工棚折价款30000元；3、由被告承担本案诉讼费用。
原告平辉公司提交的证据有：1、《海南月亮湖庄园酒店A、B型别墅装修工程施工合同》，证明被告将其酒店别墅的粗装修工程发包给原告垫资施工；2、《别墅装修结算协议》，证明（1）被告截至2012年8月28日尚欠原告工程款359万元的事实；（2）有关被告还款期限和工棚折价款的约定；（3）有关被告违约责任的约定。（4）其他相关约定；3、《协议书》证明原告免除利息的前提是被告须于2013年9月30日前付清拖欠的工程款；4、《金融机构人民币存贷款基准利率调整表》证明被告违约金的计算依据；5、《企业信息查询》证明被告的主体情况；6、《原告营业执照等资质证明材料》证明原告主体情况；原告即有装修工程的资质。
被告月亮湖公司辩称，一、原告平辉公司主张被告偿付拖欠工程款的违约金利息720447元及增加工程折价款30000元无事实和法律依据，应依法驳回其诉讼请求。
1、原告作为建筑施工企业，未取得建筑施工企业资质，按照《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项规定，其与被告签订的《海南月亮湖庄园酒店A、B型别墅装修工程施工合同》及《别墅装修结算协议》应认定无效。有关《别墅装修结算》协议第六条约定的违约金条款：“如有延迟，按乙方应收价款计算月息按银行同期五倍作为违约金支付给乙方”也属于无效条款，因合同自始无效，原告平辉公司无权主张违约金利息。2、被告在合同履行过程中不存在违约行为，不应承担违约金。3、原告主张的违约金计算标准过高，严重违反了相关法律和司法解释的规定，法院更不应支持。按照《合同法》的规定，当事人约定违约金标准过高的，人民法院应予调整。本案中，原被告在合同中注明的违约金标准为银行同期五倍的利息，按照合同约定，该利息标准不适用原被告双方，即便适用也远远超出了最高院规定的“人民法院可以参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算逾期付款违约金”，因而，对于双方当事人约定的该违约金标准，法院不应支持。
二、原告平辉公司在履行合同中存在违约行为，更加证明原告提起本案诉讼是没有事实依据和法律依据。
1、原告未按约定时间出具完税发票是本案合同履行过程中最大的违约。双方在合同第五条约定：“在补充合同签订一个月内，甲方凭乙方出具的完税发票按工程付款流程支付”，本案中，甲方付清余款的前提就是乙方，也就是原告要提供完税发票，原告在2013年10月15日才将全部发票给被告，导致被告在2013年9月30日前无法结清余款，截止到2013年9月30日前被告已经支付给原告总计工程款包括工棚折价款13万元在内总计6748682元。因而，在本案中违约的是原告，而不是被告。原告增加诉讼请求三万元已经包含在工程总价款之内。2、原告施工的工程具有严重的工程质量问题。到目前为止，原告仍然不能提供符合国家法律规定、符合双方合同约定的竣工验收合格的材料。根据答辩人的检查，该工程的粗装修工程均存在质量问题，对此，原告平辉公司必须承担相应的法律责任。3、原告在施工过程中存在各种诚信问题是导致本案诉讼的根源。《别墅装修施工合同》第六条第二项约定：“本工程为乙方代垫资工程施工项目”，在原告施工期间，原告因资金实力不够，拖欠工人工资，引发工人上访投诉、闹事，在劳动执法机关介入后，答辩人为顾及工程进度和社会影响，为原告垫付了大量工人工资才使事件平息。答辩人一直严格按合同约定给付合同工程款，从未拖欠，而原告拿到工程款后，却不给工人发工资而挪作他用，将后果直接转嫁给答辩人，其行为在本案中有大量证据证明。综上所述，答辩人认为，在本案中，被告没有任何违约行为，双方应尊重合同约定，尊重法律规定，恳请法庭驳回原告的诉讼请求。
反诉原告月亮湖公司诉称，反诉原告与反诉被告在2011年7月9日签署《海南月亮湖庄园酒店A、B别墅装修工程施工合同》，约定反诉被告以包工期、垫资、质量、安全、税金、验收合格为内容承包建筑面积为8656.90平方米的别墅装修工程项目。反诉被告所承包工程的分部分项工程达到现行《国家验收规范》合格要求，以验收评定为准。工程完工后，就工程问题双方于2012年8月28日签订《别墅装修结算协议》，确认反诉原告已付工程款416万元，尚欠359万元。反诉原告在反诉被告出具完税发票后结清工程款。但反诉被告迟迟未按协议约定提供发票，导致反诉原告付款不能。虽该工程尚未进行验收，但反诉原告还是恪守信用，于2013年12月14日付清了工程款。此后，反诉原告发现反诉被告施工的项目存在严重工程质量问题，影响到反诉原告使用，按照该项目现状评估价格，该工程多付给反诉被告1040876元，依法应该返还，为此，反诉原告现提起反诉，请法院依法判决：1、判令反诉被告立即返还反诉原告多支付的工程款1040876元。2、反诉费由反诉被告承担。
被告（反诉原告）月亮湖公司提供的证据有：一、管辖权异议提供的证据：1、国有土地使用权出让合同；2、土地转让合同，证明土地的来源；3、相片6张，证明建设情况；4、契税完税证，（2004）琼农税字00159955，证明完税情况；5、税收通用缴款书（共19份），证明缴款情况；6、建筑业统一发票2张，编号：00042217、00204570，证明原告（反诉被告）纳税时间及金额；7、借据，证明原告借款事实；8、农民工工资确认单（11人）；9、委托书（10份）；10、付款明细；11、收条（2份）；证据8、9、10、11证明被告（反诉原告）代替原告（反诉被告）付农民工工资等。二、反诉原告提交的证据：1、《海南月亮湖庄园酒店A、B型别墅装修工程施工合同》，证明原告（反诉被告）与被告（反诉原告）签订的时间及内容；2、《工程施工包清工协议》，证明反诉原告与陈礼建所签订的协议；3、《海南白天鹅温泉度假酒店别墅B12施工内容》及外墙整修工程泥工点工资结算表，证明施工内容及造价；4、《海南白天鹅温泉度假酒店别墅A11栋施工内容》及外墙整修工程泥工点工资结算单，证明施工内容及造价；5、B12、A11两栋代购材料清单及送货单8张，证明代购清单及送货之事实。6、工日表38张，证明施工日期及内容；7、相片142张，证明原告（反诉被告）施工质量存在问题；8、付给平辉公司资金一览表，证明付款的时日及金额、内容等。
反诉被告（本案原告）辩称，请求法院驳回反诉原告的反诉请求，1、该工程属于粗装修的工程，不存在质量问题，而且已过合同约定的一年保修期限，2、双方已经就该工程做过总的结算，就工程的责任做了划清；3、反诉原告在装修保修期限期满后，于2013年付清工程价款，证明该工程完全没有质量问题，反诉原告就此起诉，是为了掩盖自己违约的事实。诉讼上请求的违约金利息指的是违约金，利息是按银行的利息计算的。针对本诉，完税发票是没有履行结算的义务，之前约定反诉原告付给反诉被告壹佰万元，反诉被告才给反诉原告出具完税发票。
经庭审举证、质证，对当事人庭上出示的证据分析认定如下：
对原告（反诉被告）提交的证据的认定：证据1、原、被告都提供，被告（反诉原告）主张被告没有资质，本合同应为无效合同，但该合同已履行且已达成结算协议，并已付清工程款，应予以采信；证据2、反诉原告已履行，应予以采信；证据3、只有两位法人的签名，没有原、被告盖章，没有日期，不予采信；证据4、证据5、证据6，予以采信；证据7、被告（反诉原告）与原告（反诉被告）提供的数据不符，不予采信。
对被告（反诉原告）提交的证据的认定：对被告（反诉原告）提供的管辖权异议的证据1、2，证明土地来源的证据，予以采信；证据3、予以采信；证据4、5，完税缴款情况予以采信；证据6，为原告（反诉被告）纳税的建筑业统一发票，予以采信；证据7、8、9、10、11，证明被告（反诉原告）代替原告（反诉被告）付农民工工资、借款的情况，予以采信。对反诉原告提交的证据1，与原告（反诉被告）提供的合同一致，应予以采信；证据2，为被告（反诉原告）与本案案外人陈礼建签订的协议，证据3、4、5、6为陈礼建施工、结算、代购材料、送货单、施工日期及施工内容，与本案无关，不予采信；证据7，由于相片没有日期，又不能注明地点，不予采信；证据8，由于与原告（反诉被告）提供的数据，有部分无相符，不予采信。
经审理查明，原告（反诉被告）平辉公司与被告（反诉原告）于2011年7月9日签订《工程承包施工合同》，该合同约定：一、工程名称：海南白天鹅温泉度假酒店别墅工程项目；二、承包工程内容和范围：（包工期、垫资、质量、安全、税金、验收合格）；六、合同价款与计算方式：（一）....等工程完工后按实际完成的数按以上每栋造价金额计算工程款；（二）、本工程为乙方代垫资工程施工项目，甲方承诺对乙方全垫资工程作为资金补助私息款为80万元，并纳入工程总结算内，支付工程结算价款时，乙方必须提供税务发票给甲方。该合同有原告法定代表人汪平、被告法定代表人周高能签名并各盖公章。根据合同，被告将其酒店别墅的粗装修工程发包给原告，由原告垫资进行施工。在施工过程中，由于原告（反诉被告）平辉公司无资金实力继续施工，被告（反诉原告）为了工程的进度，于2011年11月29日，垫付红砖及西瓦款594000元；由于原告（反诉被告）平辉公司不能及时发放农民工资，致使农民工闹事上访，影响了被告（反诉原告）月亮湖公司的声誉，被迫代替原告（反诉被告）垫付工人工资等，在原、被告2012年8月28日签订《别墅装修结算协议》之前，被告已支付工程款416万元给原告。被告（反诉原告）主张，根据合同约定的施工内容及施工标准，原告（反诉被告）施工后未达到合同标准，被告（反诉原告）多次要求返工，原告（反诉被告）拒绝修复，再加上原告（反诉被告）无资金实力，原、被告双方于2012年8月28日签订《别墅装修结算协议》，该协议约定：第二条工程结算价格：（一）、双方一致确认工程结算总价为人民币柒佰柒拾伍万元整，此前甲方（被告）支付工程款416万元，尚欠乙方（原告）359万元；（二）、本次结算为最终工程结算，已包括乙方（原告）承包甲方（被告）工程款的所有应收工程价款（含税）。第三条（二）乙方责任第5项工棚处理：乙方（原告）在甲方（被告）工地内的工棚摆阔板房、厨房、卫生间及其水电全部交给甲方（原告）一次折价13万元【13万元甲方（原告）需一次性付清】。第五条工程结算价款余款支付计划：（一）、本补充合同签订生效后五个工作日内付给乙方（原告）100万元整，以便开具775万元税务发票和发放工人工资。（二）、在补充合同签订一个月内，甲方（被告）凭乙方（原告）出具的完税发票按工程付款流程支付至甲方（被告）应付乙方（原告）工程结算总金额的100%给乙方（原告）（即259万元）。结清全部工程款.第六条违约责任：甲方（被告）在乙方（原告）完成应当履行的责任后，不按本补充合同条款支付相应工程款项，如有延迟，按乙方（原告）应收价款计算月息按银行同期五倍作为违约金支付给乙方（原告）。该协议有原告法定代表人汪平、被告法定代表人周高能签名并各盖公章。协议签订后，被告（反诉原告）月亮湖公司于2012年9月3日付384000元给原告（反诉被告），以后分别5次交到2012年12月28日，总付给原告（反诉被告）平辉公司97万元。原告（反诉被告）在2012年12月24日才开工程款第一张《建筑业统一发票》，发票号码00042217，金额2200000元的发票给被告（反诉原告），在2013年10月15日才开工程款第二张《建筑业统一发票》，发票号码00204570，金额5550000元的发票给被告（反诉原告）。被告（反诉原告）在2013年也多次付款给原告（反诉被告），最后一笔款项于2013年12月14日付578318元给原告（反诉被告），被告（反诉原告）至此已付清工程款给原告（反诉被告）。对于工棚折价款问题，原告（反诉被告）承认已付清工程款及工棚折价款10万元，尚欠工棚折价款3万元，被告（反诉原告）未能提供已付工棚折价款3万元的付款条据或凭证进行核对，只提供《付平辉公司资金一览表》，原告（反诉被告）平辉公司不认可。其中，汪平还与周高能签订《协议书》，协议书写明：甲方：平辉公司汪平，乙方：月亮湖公司周高能。经甲、乙双方协商平辉公司同意乙方在2013年9月30日前还清装修工程尾款，乙方将不再计算利息。甲方：汪平，乙方：周高能。没有签订时间，没有原、被告盖公章。原告主张，如被告于2013年9月30日前付清工程款，可不再计算利息，但是被告也不能做到，被告的行为已构成违约，给原告造成了极大的经济损失，严重损害了原告的合法权益，依法应承担违约赔偿责任，按双方的约定应支付原告违约金720447元。被告（反诉原告）则认为：双方在《别墅装修结算协议》第五条约定：“在补充合同签订一个月内，甲方（被告）凭乙方（原告）出具的完税发票按工程付款流程支付”。本案中，甲方（被告）付清余款的前提就是原告平辉公司要提供完税发票，但正是平辉公司迟迟没有提供发票，才使平辉公司产生了逾期付款的错觉，在平辉公司违约的情况下，月亮湖公司只能是按照该约定的流程付款，而且是付了全部的工程款，在本案中违约的是原告平辉公司，而不是被告月亮湖公司。
另查，被告（反诉原告）于2014年6月18日向本院提出《调查证据申请书》，要求调查原告（反诉被告）“装修装饰公司承包企业资质”、“建筑施工企业资质”。本院依法于2014年7月24日到海南省海口市住房建设局、海南省政务中心住建厅窗口查询原告（反诉被告）以上资质，原告（反诉被告）均没有在这两个单位注册备案。原告（反诉被告）承认以上事实，但提供海口室内装饰协议颁发的海室安认证字4601012007026《安全生产认定证书》，发证日期：2011年9月28日；海南省环境建筑协会颁发的证书编号4600101091060《室内装饰企业资质证书》，发证日期：2013年1月15日。被告（反诉原告）主张原告（反诉被告）提供的《室内装饰企业资质证书》，发证单位是海南省环境建筑协会，该协会是社团组织，不是行政机关，不属评定企业资质的法定机构，而不是建设主管部门发的资质证书，不具备法律效力，所签订的《工程承包施工合同》为无效合同。
再查，原告（反诉被告）平辉公司与被告（反诉原告）月亮湖公司签订《别墅装修结算协议》后，被告（反诉原告）月亮湖公司发现原告（反诉被告）平辉公司施工的项目存在严重工程质量问题，影响到被告（反诉原告）使用，被告（反诉原告）月亮湖公司与陈礼建于2013年4月18日签订《工程施工包清工协议》，该协议第三条第1项约定：承包方式：施工以包清工的形式承包给乙方（陈礼建）施工，承包单价为B型别墅98787.6（清工工资）＋5300（B12代购部分材料）=104087.6元／栋（此价格为不含税），共计10栋，总造价为1040876元。被告（反诉原告）月亮湖公司主张，由于原告（反诉被告）没有按合同约定的施工内容及施工标准进行施工，在施工的工程存在总计25项质量问题，其中B12号别墅为16项，A11别墅有9项，被告（反诉原告）多次要求原告（反诉被告）返工，原告（反诉被告）拒绝修复，被告（反诉原告）无奈重新委托施工队伍进行修复，为此产生费用1040876元。原告（反诉被告）平辉公司认为，被告（反诉原告）与陈礼建签订的《工程施工包清工协议》是与本案没有关联性的一份证据，包清工是另外一种工种，与原告的装修是两种不同的项目，而且双方已经在2012年8月28日签订了装修结算协议，就是对工程款做的一份总的结算，之后发生维修的问题已经和原告无关。本案经本院多次调解，双方当事人未能达成调解协议。
本院认为，原告（反诉被告）平辉公司与被告（反诉原告）月亮湖公司于2011年7月9日签订的《工程承包施工合同》，是双方真实意思的表示，并且已交付施工。虽然在施工过程中，双方发生矛盾，引起纠纷，但原、被告双方于2012年8月28日签订了《别墅装修结算协议》终结合同的履行，至今已付清所有的工程款。根据《工程承包施工合同》第七条第（二）款的约定，本工程为乙方（原告平辉公司）代垫资工程施工项目，甲方（被告月亮湖公司）承诺对乙方（原告平辉公司）全垫资工程作为资金补助私息为80万元，并纳入工程总结算内。但原告（反诉被告）平辉公司没有按合同履行，造成施工工人闹事、上访，被告（反诉原告）被迫代付材料款及工人工资，至签订《别墅装修结算协议》时，已支付工程款416万元。原告（反诉被告）平辉公司违约在前，是终结工程履行的原因。《别墅装修结算协议》第六条违约责任，存在不平等条件，只规定被告（反诉原告）月亮湖公司的违约责任，而不规定原告（反诉被告）平辉公司的违约责任，且“应收价款计算月息按银行同期”，并没有指明是按银行同期的存款或贷款利息计算。虽然被告（反诉原告）没有按协议第五条第（一）款规定付原告（反诉被告）100万元，造成违约，但被告（反诉原告）也在约定时间内即2012年9月3日给付384000元。原告（反诉被告）在2012年12月24日才开第一张发票，金额220万元，到2012年12月28日付336000元，其中前边还付了四笔款，合计97万元。根据《工程承包施工合同》第六条第二款的约定.....支付工程结算价款时，乙方（原告）必须提供税务发票给甲方（被告），《别墅装修结算协议》第五条第（二）款的约定：在补充合同签订一个月内，甲方（被告）凭乙方（原告）出具的完税发票按工程付款流程支付至甲方（被告），应付乙方工程结算总额的100%给乙方（原告）（即259万元）。结清全部工程款。而原告（反诉被告）于2013年10月15日才开第二张发票，金额550万元。原告（反诉被告）也存在违约行为，工程已结算，原告应及时将发票交给被告，被告没有接到发票，根据约定，没有付款，也是合理的。虽然被告没有接到发票，也多次付给原告工程款，最后一笔于2013年12月14日付578318元，包括工棚折价款的10万元在内。根据《别墅装修结算协议》第六条约定，被告（反诉原告）是否构成违约，要看原告（反诉被告）是否完成应当履行的责任，原告（反诉被告）没有按约定时间出具完税票，也构成违约。鉴于原、被告双方都有违约行为，被告（反诉原告）已付清全部施工工程款，因此，对于原告请求判令被告立即偿付原告因拖欠原告工程款所产生的违约金利息720447元，本院不予支持。对于原告请求判令被告付清拖欠原告的工棚折价款3万元的问题，根据《别墅装修结算协议》第三条第二款第5项的约定：乙方（原告）在甲方（被告）工地内的工棚摆阔板房、厨房、卫生间及其水电全部交给甲方（被告）一次折价13万元。原告承认被告已付了全部工程款及10万元的工棚款，被告尚欠原告3万元工棚款。被告主张于全部付清工棚款。但被告只提供《付给平辉公司资金一览表》，并没有提供付款凭证来证明，且原告不承认工棚款已付清，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：“当事人对自己的主张，有责任提供证据”的规定，被告举证无能，对于被告的主张本院不予支持，对于原告请求3万元的工棚折价款，本院予以支持。
关于反诉原告月亮湖公司请求判令反诉被告平辉公司返还反诉原告多支付的工程款1040876元的问题，根据《工程承包施工合同》第三条第（一）项承包内容：“本酒店别墅工程为A房型一层（11栋）、B户型（12栋）二层的室内外单项粗装修工程施工项目”本合同约定的是粗装修工程，在施工过程中，反诉原告并没有要求反诉被告返工的证据。根据《别墅装修结算协议》第一条约定：“双方一致同意按乙方（反诉被告）实际完成的工程量参照海南省建筑工程综合定额（2005年版）预算定额和相对应的信息价调差进行结算”。因此，结算时按照反诉被告实际完成的工程量来结算的。反诉原告提供的《工程承包清工协议》及其他证据，只能说明反诉原告的另一行为，而不能说明反诉被告施工存在的工程质量问题。因此，反诉原告的请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、限被告（反诉原告）海南月亮湖庄园酒店有限公司自本判决生效后15日内付清拖欠工棚折价款人民币3万元给原告（反诉被告）海口平辉建筑安装工程有限公司；
二、驳回原告（反诉被告）海口平辉建筑安装有限公司的其他诉讼请求；
三、驳回被告（反诉原告）海南月亮湖庄园酒店有限公司的反诉请求；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币5502元，由被告（反诉原告）海南月亮湖庄园酒店有限公司负担550元，原告（反诉被告）海口平辉建筑安装工程有限公司负担4952元；反诉费人民币5502元由被告（反诉原告）海南月亮湖庄园酒店有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省第一中级人民法院。
审 判 长 王春庆
人民陪审员 彭 存
人民陪审员 张晓斐
二〇一四年十一月二十四日
书 记 员 秦阳阳
附：相关法律条文
《中华人民共和国合同法》
第一百二十条当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
审核：韩柏定撰稿：王春庆校对：秦阳阳印刷：李妹海南省澄迈县人民法院2014年11月24日印制（共印14份）