舟山市定海区人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0902民初3846号原告：虞万峰，男，1964年8月28日出生，汉族，住舟山市定海区。委托诉讼代理人：殷飞，浙江合飞律师事务所律师。委托诉讼代理人：许凯峰，浙江合飞律师事务所律师。被告：朱军，男，1970年7月14日出生，汉族，住舟山市定海区。被告：胡阳军，男，1971年1月6日出生，汉族，住舟山市定海区。被告：舟山市源明燃料有限公司，住所地舟山市定海区临城街道东荡街90–1至90–5号。统一社会信用代码913309017613346895。法定代表人：乐利平，经理。被告：舟山市新世纪房地产开发有限公司，住所地舟山市定海区临城街道千岛路171号建设大厦A座1202室。统一社会信用代码91330900704642925C。法定代表人：夏伟国，执行董事。四被告共同委托诉讼代理人：黄炜，浙江六和（舟山）律师事务所律师。四被告共同委托诉讼代理人：胡宇成，浙江六和（舟山）律师事务所律师。原告虞万峰与被告朱军、胡阳军、舟山市源明燃料有限公司、舟山市新世纪房地产开发有限公司合资、合作开发房地产合同纠纷一案，本院于2017年10月10日立案。根据原告虞万峰的申请，并提供担保，本院裁定冻结被告朱军在舟山市华冠置业有限公司1﹪的股权。依法适用普通程序，于2018年1月11日公开开庭进行了审理，原告虞万峰及委托诉讼代理人殷飞、许凯峰、被告朱军、胡阳军、舟山市源明燃料有限公司（以下简称源明燃料）、舟山市新世纪房地产开发有限公司（以下简称新世纪房地产）的共同委托诉讼代理人胡宇成到庭参加诉讼。因本案疑难复杂，经本院院长批准，延长审限三个月。现已审理终结。虞万峰向本院提出诉讼请求：1、责令四被告履行全面出资义务，并共同赔偿原告人民币2万元；2、本案保全费220元由四被告负担。事实和理由：原、被告均系舟山市华冠置业有限公司（以下简称华冠置业）股东，原告所持股权份额为10﹪。2013年3月11日，原告与四被告签订定海工农路商住项目合作协议书，该协议书约定为开发旧城改造商住项目地块组建舟山市华冠置业有限公司，同时约定了各股东的相应出资金额。原告根据该协议书的约定如实全额提供了资金，但四被告没有及时支付及承担资金，最终导致旧城改造商住项目地块失败且被法院拍卖。在拍卖后四被告将拍卖款用于其借给公司的借款，未将原告借给公司的借款予以归还。由于四被告没有根据协议书的约定，及时积极支付及承担出资款，导致旧城改造商住项目地块失终止，由此给原告造成的损失理应由四被告赔偿。故原告提起诉讼。在庭审中，原告变更第一项诉讼请求，请求四被告共同赔偿原告损失200万元。朱军、胡阳军、源明燃料、新世纪房地产共同辩称：一、案涉项目被定海区人民法院拍卖，过错不在于四被告。案涉项目已由定海区人民法院进行司法处置。原告并未实际出资，所谓的300万元出资分别由四被告分担，有相应的汇款凭证所对应，且通过协议内容也能够相互印证。原告实际系华冠置业职工，并非公司股东，四被告出于激励其积极为公司创造财富的角度考虑，决定由四被告先行为其垫付出资，并签订合作协议。根据合作协议约定，很明显的能够看出，只有当该项目盈利后支付完四被告的出资利息后的余款才归属于原告所有。显然这是一种公司治理结构中的激励手段。原告并未实际出资，存在过错。二、四被告未违反项目合作协议约定。协议并未对股东的出资金额进行限制，同时约定只有在公司或者本项目不够筹资条件或者筹资不足的情况下，才由公司各股东按比例筹资。筹资时间以股东会决定的时间为准。原告未举证四被告应当承担的筹资金额总数为多少，没有证明华冠置业或者工农路项目无法筹资的事实，没有提供股东会决议的筹资期限。所以，原告所谓的四被告未全面履行出资义务，没有事实和法律依据。三、原告也同意将案涉项目进行拍卖。2016年10月8日形成的股东会决议中，原告承诺：若项目资金合作合同不能签订或者履行或终止、解除，签约过程中所产生的一切费用由其承担，对公司造成的损失或其他风险由他本人承担，其他股东可以向他追偿，四被告及各股东均同意不管协议签署与否，如遇政府或法院拍卖公司经营权等，则优先服从拍卖，不得另行主张。四被告同意原告进行融资，但因原告多次融资未果，故将该次融资期限设定为一个月。同时，四被告及原告均同意如遇政府或法院拍卖公司经营权等，优先服从拍卖。综上，四被告履行了出资义务，不存在任何过错，原告无权请求四被告对其进行赔偿。请求法院驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2013年3月7日，案外人王成才、舟山市鸿融房地产发展有限公司与被告胡阳军签订定海工农路商住项目开发权转让协议书，王成才、舟山市鸿融房地产发展有限公司将定海工农路商住项目实际拆迁开发的进展程度现状整体转让给被告胡阳军，转让价款3000万元。2013年3月10日，原告虞万峰（戊方）与被告朱军（丁方）、胡阳军（甲方）、源明燃料（丙方，乐利平作为代表签名）和夏贤军（乙方）签订定海工农路商住项目合作协议书，约定：本合作项目位于地块为旧城改造商住项目地块，该地块目前开发主体为舟山市鸿融房地产发展有限公司，总用地面积6615㎡，适建用地面积4481㎡，市城建委出具的该地块规划设计条件，容积率为4.6。2011年5月，舟山市鸿融房地产发展有限公司将该项目的开发权转让给王成才、至今，王成才又欲将该项目开发权转让，现经合作各方协商一致同意达成如下合作条款，向王成才受让该项目的开发权，以资共同遵守；本项目开发权在征得舟山市鸿融房地产发展有限公司同意转让的前提下，暂以甲方名义向王成才受让，待甲方与王成才项目开发权转让协议签订后，合作各方采用公司制合作方式，以组建公司的名义替代甲方重新签订《定海工农路地块项目开发权转让协议》；组建公司名称华冠置业（以工商部门核准为准）；公司注册资本为人民币1000万元；各方股份及出资比例：甲方25﹪，乙方30﹪，丙方25﹪，丁方10﹪，戊方10﹪，各方均以货币形式出资；公司成立后，除注册资本外，公司各股东再按出资比例筹资，用于支付本项目转让价款或归还已垫付的转让价款及开发需求，以后公司以开发进度所需的资金，先由公司或以本项目筹（融）资，公司或以本项目不够筹资条件或筹资不足的，则公司各股东按出资比例筹集，各股东筹资时间以公司股东会决定的时间为准；如公司一股东在公司股东会决定的时间内，筹集不到足额的出资资金，即未能按公司股东会决定的时间出资投入公司资金，且逾期，则视为违约，承担违约责任，违约股东原已投入公司的资金不予退还，并处其应出资总额的20﹪违约金给守约股东分摊，并赔偿对公司造成的损失，终止本合作协议；各方同意戊方锁定整个项目共出资300万元，资金由甲、乙、丙、丁按出资比例共同分摊为其出资，项目开发结束，承担亏损或支付出资股东利息外归戊方收回，戊方按比例履行出资的义务超过300万元以上的，甲、乙、丙、丁四方同意按各自的出资比例为其分摊出资，戊方在项目决算时按公司股东会决定的股东出资利息承担其应出资资金的利息，分摊给公司各出资股东，如公司开发无盈利则从戊方出资的300万元内扣除，甲乙丙丁各方为戊方履行出资义务超过300万元部分为各股东所有收回等内容。2013年3月11日，原告虞万峰、被告胡阳军、朱军、源明燃料（乐利平作为代表签名）和夏贤军签订补充协议，载明：2013年3月10日，合作各方签订了《定海工农路商住项目合作协议书》，现经协商一致，补充如下条款：原第七条“各方同意戊方锁定整个项目出资300万元，资金由甲乙丙丁按比例共同分摊为其出资，项目开发结束，承担亏损或支付出资股东利息外归戊方收回，戊方按比例履行出资的义务超过300万元以上的，甲乙丙丁四方同意按各自的出资比例为其分摊出资，戊方在项目决算时按公司股东会决定的股东出资利息承担其应出资资金的利息，分摊给公司各出资股东，如公司开发无盈利则从戊方出资300万元内扣除，甲乙丙丁各方为戊方履行出资义务超过300万元部分为各股东所有收回”。经协商更改为：“各方同意戊方锁定整个项目出资300万元，资金由甲乙丙丁按比例共同分摊为其出资，项目开发结束，若项目出现亏损，在按比例承担亏损，支付出资股东利息（300万元以外部分的利息）后归戊方收回；戊方按比例履行出资的义务超过300万元以上部分，甲乙丙丁四方按各自的出资比例为其分摊出资，戊方在项目决算或遇股东出资撤出时，在公司股东会决定的股东出资利息中计提月息1分分摊给公司各出资股东，超过1分部分归戊方所得；如公司开发无盈利则该利息从戊方出资300万元内扣除，甲乙丙丁各方为戊方履行出资义务超过300万元部分为各股东所有收回”。2013年3月18日，华冠置业在工商行政机关登记设立。工商行政机关登记备案的企业信用信息公示报告显示：注册资本1000万元；股东胡阳军、朱军、虞万峰、夏贤军、源明燃料；源明燃料认缴出资额、实缴出资额均为250万元，股份占比25﹪，虞万峰认缴出资额、实缴出资额均为100万元，股份占比10﹪，夏贤军认缴出资额、实缴出资额均为300万元，股份占比30﹪，胡阳军认缴出资额、实缴出资额均为250万元，股份占比25﹪，朱军认缴出资额、实缴出资额均为100万元，股份占比10﹪等内容。2015年10月20日，夏贤军将华冠置业30﹪股份转让给被告新世纪房地产。2013年3月11日，被告胡阳军通过银行账户汇给原告虞万峰1000000元。2013年3月25日，华冠置业向原告虞万峰出具收据，收据载明款项内容投资款，金额1000000元。2013年3月28日，乐利平代表被告源明燃料通过银行账户汇给原告虞万峰833350元。2013年4月1日，原告虞万峰向华冠置业银行账户汇款833350元，华冠置业同日向原告虞万峰出具收据，收据载明款项内容借款，金额833350元。2013年8月8日，被告胡阳军通过银行账户汇给原告虞万峰1166650元。同日，原告虞万峰向华冠置业银行账户分别汇款500000元、500000元、166650元，华冠置业向原告虞万峰出具收据，收据载明款项内容借款，金额1166650元。2015年2月16日，华冠置业在工商行政机关备案的公司章程中载明：公司注册资本1000万元；虞万峰以货币出资100万元，占公司注册资本的10﹪等内容。2016年10月8日，原告虞万峰与被告朱军、胡阳军、源明燃料、新世纪房地产签订股东会决议，载明：会议内容，就股东虞万峰要求公司再次签署《项目资金合作合同》作出决议；根据股东虞万峰提供的《项目资金合作合同》，经全体股东讨论形成如下决议；1、各方同意再给一次与合作方（投资方）签署《项目资金合作合同》的机会，同时明确约定，投资方15000万元合作资金到账后5个工作日内，同意公司股东除虞万峰外退股撤回90﹪，股权作价900万元，收回股东债权2600万元（含富明贸易公司），股价和债权须于由15000万元投资款中一次性支付清结；2、明确约定本月底未能履约，则视为合同自动终止或解除；3、股东虞万峰承诺，如《项目资金合作合同》不能签订、不能履行或终止、解除，签约过程中所产生的一切费用都由其本人承担，同公司无涉，因《项目资金合作合同》不能履行或终止、解除，造成对公司损失或其他风险的，皆由其本人承担并赔偿，公司及其他股东有权向虞万峰追索；4、各股东同意，不管《项目资金合作合同》签署与否，如遇政府或法院拍卖公司经营权等，则优先服从拍卖，不得另行主张；5、公司暂定本月底前全力配合虞万峰股东北京及香港两地融资工作，若本月底前未融资成功，虞万峰融资工作自动终止；6、本股东会所作出的决议是全体股东真实的表示，效力等同股东间签署的协议。后来，原告虞万峰的融资工作并未成功。2014年1月至2017年8月期间，华冠置业为原告虞万峰办理参保手续，且为原告虞万峰发放工资。2013年4月8日，舟山市定海旧城区改造建设办公室与华冠置业签订《委托征收协议》，约定：一、舟山市定海区工农路旧城改造项目的安置补偿工作在舟山市定海旧城区改造建设办公室的统一指挥下实施；二、安置相关补偿款、安置房屋等事项全部由华冠置业承担，包括货币补偿款、搬迁费、临时安置补助费、延迟安置或支付的违约金、安置房屋质量及交付、安置房屋不符合安置协议的违约责任等，舟山市定海旧城区改造建设办公室不负担相关经济及法律责任；三、舟山市定海旧城区改造建设办公室出具支付委托书给华冠置业，由华冠置业将各项安置补偿款及时支付被拆迁人，若因华冠置业迟延支付而导致舟山市定海旧城区改造建设办公室因此而承担的违约责任由华冠置业承担；协议还约定了其他内容。在该协议履行过程中，华冠置业未能按征收补偿协议约定向被征收人支付安置补偿款及安置费4479832元。后舟山市定海旧城区改造建设办公室向本院起诉，要求华冠置业支付舟山市定海旧城区改造建设办公室垫付的拆迁安置款项并支付利息。经本院调解，双方达成民事调解协议，由华冠置业在2016年6月6日前支付舟山市定海旧城区改造建设办公室拆迁安置垫付款4479832元，并支付利息。因华冠置业未自动履行生效法律文书确定的付款义务，本院依法于2014年4月中旬对定海工农路商住项目进行司法拍卖，在本院的拍卖公告上，载明当时华冠置业拖欠舟山市定海旧城区改造建设办公室垫付的临时安置费15137935元及利息。该项目最终以2376万元拍卖价成交。另查明，原告虞万峰为本次诉讼，支付案件保全申请费220元。证明上述事实的证据有原告提供的定海工农路商住项目合作协议书，（2016）浙0902民初1140号民事调解书、银行明细单、进帐单、拍卖公告、被告提供的汇付原告账户资金明细、原告工资单及参保情况，股东会决议、拍卖成交纪录以及（2017）浙0902民初3828号民事判决书、民事裁定书、原、被告在法庭上的陈述等。本院认为，华冠置业在工商行政机关登记的全体股东认缴的出资额为1000万元，即注册资本1000万元。原告虞万峰在华冠置业注册资本中出资100万元，拥有公司10﹪的股份。原告虞万峰的华冠置业股东身份明确。原告虞万峰也是华冠置业的员工。原告虞万峰的华冠置业股东身份，和华冠置业的员工身份，二者并不予以排斥。根据2013年3月10日的定海工农路商住项目合作协议书和2017年3月11日的补充协议约定，原告虞万峰对华冠置业的出资锁定为300万元（注册资金100万元、借款200万元），该300万元的出资款项由被告胡阳军、源明燃料支付原告虞万峰，原告虞万峰收到被告胡阳军、源明燃料汇付的款项后，将该300万元款项交付华冠置业。即原告虞万峰该300万元的出资，被告胡阳军、源明燃料自愿承担，并实际履行。原告虞万峰在出资环节上，并不存在过错。随着定海工农路商住项目开发进程的需要，被告朱军、胡阳军、源明燃料、新世纪房地产未按定海工农路商住项目合作协议书及补充协议约定，追加投入后续资金，致使华冠置业拖欠舟山市定海旧城区改造建设办公室垫付的临时安置费15137935元及利息而被诉讼，最终因未自动履行生效法律文书确定的付款义务，华冠置业定海工农路商住项目依法被司法拍卖，该项目因此产生亏损。对此，被告朱军、胡阳军、源明燃料、新世纪房地产应按定海工农路商住项目合作协议书及补充协议约定，按照应出资总额的20﹪共同对原告虞万峰进行赔偿。关于被告朱军、胡阳军、源明燃料、新世纪房地产应出资而未出资的总额，原告认为可以华冠置业拖欠舟山市定海旧城区改造建设办公室垫付的临时安置费15137935元及利息作为依据，本院予以认可。在华冠置业定海工农路商住项目依法被司法拍卖前，原告虞万峰与被告朱军、胡阳军、源明燃料、新世纪房地产签订股东会决议，由原告虞万峰代表华冠置业对外洽谈引进投资方。因引进新的投资方未果，原告虞万峰也同意对定海工农路商住项目进行司法拍卖。原告虞万峰同意对定海工农路商住项目进行司法拍卖的意思表示，是基于当时的实际形势所作出的合理决断，并非意味放弃对被告朱军、胡阳军、源明燃料、新世纪房地产索赔的权利。原告虞万峰为本次诉讼支付的案件保全申请费220元，属于为实现债权的合理费用，应由被告朱军、胡阳军、源明燃料、新世纪房地产共同负担。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百零七条规定，判决如下：一、被告朱军、胡阳军、舟山市源明燃料有限公司、舟山市新世纪房地产开发有限公司在本判决生效后五日内共同赔偿原告虞万峰损失200万元。二、被告朱军、胡阳军、舟山市源明燃料有限公司、舟山市新世纪房地产开发有限公司在本判决生效后五日内共同支付原告虞万峰案件保全申请费220元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22800元，由朱军、胡阳军、舟山市源明燃料有限公司、舟山市新世纪房地产开发有限公司共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省舟山市中级人民法院。审 判 长  俞金龙人民陪审员  王 洁人民陪审员  林雅芳二〇一八年四月二十日代书 记员  徐 璐