重庆市沙坪坝区人民法院民 事 判 决 书（2018）渝0106民初516号原告：黄波，男，1987年2月21日出生，汉族，无固定职业，住重庆市北碚区。委托诉讼代理人：邓作奎，重庆市北碚区偏岩法律服务所法律工作者。被告：重庆恒川建筑劳务有限公司，住所地重庆市綦江区古南街道新山村1号11幢30-7，统一社会信用代码91500222054818449B。法定代表人：周权，职务不详。原告黄波与被告重庆恒川建筑劳务有限公司劳动争议一案，本院于2018年1月5日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告黄波的委托诉讼代理人邓作奎到庭参加诉讼。被告重庆恒川建筑劳务有限公司下落不明，经本院在重庆法院公众服务网上公告传唤，公告期限届满后未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄波向本院提出诉讼请求：1.确认原告黄波与被告重庆恒川建筑劳务有限公司从2017年9月20日起解除双方劳动关系；2.由被告重庆恒川建筑劳务有限公司向原告黄波支付一次性伤残补助金39312元、一次性伤残就业补助金33696元、一次性工伤医疗补助金11232元、一次性停工留薪期待遇16848元、住院护理费1840元、劳动能力鉴定费400元、住院伙食补助费184元、鉴定期间的生活津贴7862元、酌情主张交通费500元。审理中,原告黄波撤回第一项要求确认其与被告重庆恒川建筑劳务有限公司从2017年9月20日起解除双方劳动关系的诉讼请求；撤回第二项赔偿费用中劳动能力鉴定费400元、鉴定期间的生活津贴7862元的诉讼请求；明确了第二项赔偿费用中一次性停工留薪期待遇是指停工留薪期工资；一次性伤残补助金的计算方式为5616元/月×7个月，停工留薪期工资的计算方式为5616元/月×3个月。事实及理由：2015年1月11日14时左右，原告黄波在被告重庆恒川建筑劳务有限公司承建的重庆双碑人行天桥6#工地从事木工作业时左手被吊车钢丝绳绞伤。伤后，原告黄波在重庆红岭医院住院治疗23天，所需药费全部由被告重庆恒川建筑劳务有限公司支付。原告黄波经诊断为左手小指末节离段伤。2017年3月24日，重庆市綦江区人力资源和社会保障局作出渝人社伤险认决字（2016）1204号工伤认定书，认定原告黄波受伤性质属因工受伤。2017年8月19日，重庆市綦江区劳动能力鉴定委员会作出渝綦江劳初鉴字（2017）1622号初次鉴定结论，认定原告黄波为伤残十级。2017年9月22日，原告黄波向重庆市沙坪坝区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2017年11月14日劳动仲裁委员会作出超时未审说明。故原告黄波提起本案诉讼。被告重庆恒川建筑劳务有限公司未作答辩。原告围绕其诉讼请求提交了綦人社伤险认决字（2016）1204号认定工伤决定书、渝綦江劳初鉴字（2017）1622号重庆市綦江区劳动能力鉴定委员会初次鉴定结论书、劳动人事争议仲裁申请书、重庆市沙坪坝区劳动人事争议仲裁委员会说明书、重庆红岭医院住院病历、出院证等证据。被告重庆恒川建筑劳务有限公司未到庭未提交证据。本院对原告黄波提交的证据依法进行了审查，结合到庭当事人的陈述，认定事实如下：2015年1月11日，原告黄波因左手环、小指疼痛、流血、畸形入重庆红岭医院进行住院治疗。原告黄波住院治疗25天，于2015年2月5日出院。出院诊断为左小指末节完全离断伤、左小指甲床损伤、左环指皮肤挫伤。2017年3月24日，重庆市綦江区人力资源和社会保障局作出綦人社伤险认决字（2016）1204号认定工伤决定书。该认定工伤决定书载明，原告黄波为申请人，用人单位为被告重庆恒川建筑劳务有限公司；还载明：“申请人于2016年11月4日提出的黄波工伤认定申请，本机关于2017年2月23日依法受理。经调查核实，黄波于2015年1月11日14时左右，在重庆双碑人行天桥6#项目工地作业时，左手被吊车钢丝绳绞伤，经医院诊断为左手小指末节离断伤。根据《工伤保险条例》第十四条第一项之规定，本机关认定黄波左手小指末节离断伤属于工伤。”2017年8月19日，重庆市綦江区劳动能力鉴定委员会作出渝綦江劳初鉴字（2017）1622号重庆市綦江区劳动能力鉴定委员会初次鉴定结论书。该初次鉴定结论书载明：经劳动能力鉴定专家组鉴定，被鉴定人目前的伤残情况是：左手小指远节大部分缺失，远节指间关节活动轻度受限；鉴定结论为伤残十级，无生活自理障碍等。2017年9月22日，原告黄波向重庆市沙坪坝区劳动争议仲裁委员会提交劳动人事争议仲裁申请书，要求：1.确认从2017年9月20日起解除双方劳动关系；2.由被告重庆恒川建筑劳务有限公司向原告黄波支付一次性伤残补助金39312元、一次性伤残就业补助金33696元、一次性工伤医疗补助金11232元、一次性停工留薪期待遇16848元、住院护理费1840元、劳动能力鉴定费400元、住院伙食补助费184元、鉴定期间的生活津贴7862元、酌情主张交通费500元。2017年11月14日，重庆市沙坪坝区劳动人事争议仲裁委员会出具说明书。该说明书载明：重庆市沙坪坝区劳动人事争议仲裁委员会于2017年9月22日收到原告黄波以被告重庆恒川建筑劳务有限公司为被申请人提出的仲裁申请；经审查，该委于2017年9月28日立案受理，并依法组成仲裁庭；现就有关事项说明如下：该案超过审理时限，重庆市沙坪坝区劳动人事争议仲裁委员会未作出仲裁裁决，现当事人要求按照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十三条的规定，向重庆市沙坪坝区人民法院提起诉讼。原告黄波遂提起本案诉讼。审理中，原告黄波陈述称，其在被告重庆恒川建筑劳务有限公司承建的重庆双碑人行天桥6#工地从事木工工作；工资计件，现金发放，每月6000元至7000元不等；被告重庆恒川建筑劳务有限公司未为其办理社会保险；原告黄波已于2017年7月20日向被告重庆恒川建筑劳务有限公司提出解除劳动关系；其现已未在被告重庆恒川建筑劳务有限公司或重庆双碑人行天桥6#项目工地工作。本院认为，经重庆市綦江区人力资源和社会保障局作出的认定工伤决定书认定，原告黄波构成工伤。其可以享受工伤保险相关待遇。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”被告重庆恒川建筑劳务有限公司经认定工伤决定书认定为本次工伤的用人单位，但在本案中未能提供为原告黄波办理工伤保险的证据材料，应当视为其公司没有为原告黄波参加工伤保险。根据前述规定，被告重庆恒川建筑劳务有限公司应当向原告黄波支付相应的工伤保险待遇。首先，针对原告黄波撤回第一项要求确认其与被告重庆恒川建筑劳务有限公司从2017年9月20日起解除双方劳动关系的诉讼请求以及第二项赔偿费用中劳动能力鉴定费400元、鉴定期间的生活津贴7862元的诉讼请求，本院认为是当事人以其真实意思表示对自身实体及诉讼权利的正当行使，不违反法律效力强制性规定，应予准许。其次，对于原告黄波主张的其他各项工伤保险待遇，本院逐项评议如下：一、关于停工留薪期工资、一次性伤残补助金。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”可见，停工留薪期工资、一次性伤残补助金均应以劳动者的本人工资为基数计算。本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”原劳动部《工资支付暂行规定》第六条第三款规定：“用人单位必须书面记录劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”据此可知，被告重庆恒川建筑劳务有限公司应当对原告黄波工作期间的工资状况提供证据材料予以证明。被告重庆恒川建筑劳务有限公司未能提供，故本院采信原告黄波主张的工资计算标准5616元/月。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，本院确定一次性伤残补助金为39312元（5616元/月×7个月）。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款的规定，结合原告黄波的伤情并参照《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》S68.1，本院确定停工留薪工资为11232元（5616元/月×2个月）。二、关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定：“五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法解除劳动关系的，或七级至十级工伤职工劳动合同期满用人单位难以安排工作而终止劳动关系的，自与用人单位按规定程序终止劳动关系之日起，与经办机构的工伤保险关系同时终止，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，计发标准如下：一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级12个月、六级10个月、七级8个月、八级6个月、九级4个月、十级2个月计发。一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级60个月、六级48个月、七级15个月、八级12个月、九级9个月、十级6个月计发。终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年）的，一次性伤残就业补助金按全额支付；距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付；以此类推，每减少1年递减10%。距法定退休年龄不足1年的，按全额的10%支付；达到法定退休年龄的工伤职工，不计发一次性伤残就业补助金。五至六级工伤职工在本办法实施前已提出解除劳动合同、终止工伤保险关系的，一次性伤残就业补助金按原标准执行；本办法实施后提出解除劳动合同、终止工伤保险关系的，一次性伤残就业补助金按本办法标准执行。”根据上述规定，一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为基数计发2个月，一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为基数计发6个月。同时，根据上述规定亦可知，五至十级工伤职工可单方提出解除劳动合同。劳动合同应当自解除意思表示到达用人单位时发生法律效力。本案中，原告黄波虽然撤回了要求确认与被告重庆恒川建筑劳务有限公司解除劳动关系的诉讼请求。但是，原告黄波自称已于2017年7月20日向被告重庆恒川建筑劳务有限公司作出了解除劳动关系的意思表示。至少，本院向被告重庆恒川建筑劳务有限公司公告送达诉状副本后，即应视为原告黄波解除劳动关系的意思表示到达被告重庆恒川建筑劳务有限公司。因此，本院按照2017年7月20日时的本市上年度职工月平均工资5616元/月，确定一次性伤残就业补助金为33696元、一次性工伤医疗补助金为11232元。三、关于护理费、住院伙食补助费、交通费。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：(一)治疗工伤的医疗费用和康复费用；(二)住院伙食补助费；(三)到统筹地区以外就医的交通食宿费；(四)安装配置伤残辅助器具所需费用；(五)生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；(六)一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；(七)终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；(八)因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；(九)劳动能力鉴定费。”原告黄波主张的护理费1840元、住院伙食补助费184元未超重庆市相关标准，本院予以确认。原告黄波主张的交通费，无证据材料证明，本院不予支持。综上所述，被告重庆恒川建筑劳务有限公司经本院公告传唤，期限届满仍未到庭参加诉讼，应视为其自行放弃了依法享有的答辩、举证、质证、辩论等诉讼权利，其须承担由此产生的不利后果。本院可以依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由被告重庆恒川建筑劳务有限公司于本判决发生法律效力后5日内向原告黄波支付一次性伤残补助金39312元、停工留薪工资11232元、一次性伤残就业补助金33696元、一次性工伤医疗补助金为11232元、护理费1840元、住院伙食补助费184元，合计97496元；二、驳回原告黄波的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，本院予以免收。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 长 秦 伟人民陪审员 张 娟人民陪审员 梁红英二〇一八年五月十四日法官 助理 李朝镜书 记 员 范丹宁