河北省承德市双桥区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）双桥民初字第1346号
原告湛天昱。
委托代理人湛军。
被告承德宽广超市集团有限公司。
委托代理人计永利，河北合乾律师事务所律师。
原告湛天昱诉被告承德宽广超市集团有限公司劳动争议纠纷一案，原告湛天昱向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭于2014年5月6日公开开庭进行了审理。原告湛天昱及其委托代理人湛军、被告承德宽广超市集团有限公司的委托代理人计永利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告湛天昱诉称，原告于2006年8月1日入职在被告处从事理货员工作，双方分别于2006年、2007年、2008年、2009年、2010年三次签订劳动合同，最后一份劳动合同约定履行期至2011年12月31日止。劳动合同到期后，被告并没有与本人续签劳动合同，本人多次找到被告要求与其补签劳动合同，但被告均以种种理由推托，时至今日被告也没给本人补签无固定期限劳动合同。
2013年11月3日，本人因外祖父去世，请丧假3天。2013年11月5日，原告眩晕站立不稳，就近于中医院门诊部就诊，11月8、9日回单位工作，下午头晕恶心，无法继续工作，向店长张凤华请假3天。病假期满，人事经理王雅告知原告，集团总部要求，病假必须提交正规大医院的诊断证明书，即可视为病假，不得后补书面假条，否则按旷工处理。2013年11月13日，原告给店长、人事经理打电话请假去承德市中心医院检查化验，分别于2013年11月20日和11月22日，医院作出肝功能检测报告和乙肝五项检测报告。2013年11月23日上午9时许，承德市中心医院作出诊断证明书，诊断结果为肝功能异常，乙肝五项呈大三阳，建议休息两周。原告于2013年11月23日上午10时30分许，向超市总部总监李波提交了承德市中心医院诊断证明书原件，总监看过诊断证明书后，以原告是乙肝患者为由，极力要求原告立即辞职。原告不同意辞职，要求继续工作，总监当场向原告宣布，将原告的用品部经理变更为储备经理，不再安排工作，按国家规定让原告回家继续进一步治疗，给六个月的医疗期，康复后再考虑安排工作，以乙肝患者为由，剥夺了原告的工作的权利。
原告于2013年12月13日，收到被告邮递的辞退通知函一份。2014年1月15日，收到被告邮寄的要原告于2013年12月30日前到公司办理劳动关系存续或解除手续，到期未来，视为自动离职的通知函。2014年1月21日，收到公司工会函告原告应向工会联系的挂号信。被告三封信函的内容，自相矛盾、出尔反尔，2014年1月15日、21日收到的两份信函，内容中的时限，落款日期与邮递日期不符，早已超过了被告信函中要原告与被告联系的时限。被告的行为无疑使为了逃避法定责任，干扰公正执法，被告应承担法定的不利后果。综上所述，原告认为，被告的行为已经严重的侵害了原告的合法权益，原告依据《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》之规定向法院起诉，请求法院依法判决被告违法辞退原告，补签无固定期限劳动合同；请求法院依法判决被告支付原告双倍工资98900.00元（自2012年1月起至2013年11月共计23个月，以每月工资4300.00元计算）；请求法院依法判决被告支付原告法定节假日加班费3449.90元，请法院支持原告的诉讼请求。
被告承德宽广超市集团有限公司辩称，1、因原告旷工10天以上，违反了企业规章制度，被告依法与原告解除劳动关系是合法有效的。双方没有在继续签订合同的必要。2、原告要求支付2倍工资，不符合法律规定，原、被告双方属于签有劳动合同，而未续签，并且原告在合同到期后也一直工作，双方无异议，不属于劳动合同法第82条及实施条例第7条的规定。被告在原告合同到期后，书面和3次口头通知续签劳动合同，但原告未签，未签的责任和原因在原告。原告以每月4300.00元的标准计算2倍工资是错误的。3、2013年全部法定节假日原告已休息，未加班，且原告未能提供证据。综上所述，请求法院驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，原告湛天昱与被告承德宽广超市集团有限公司（以下简称宽广超市）发生劳动争议后，原告作为申请人于2014年1月10日向承德市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，承德市劳动人事争议仲裁委员会审理后，于2014年3月25日作出承市劳人裁字（2014）第22号仲裁裁决书，裁决：一、由被申请人宽广超市支付申请人湛天昱2012年2月至12月期间的二倍工资共计28578.00元。二、对申请人湛天昱的其他仲裁请求，不予支持。承市劳人裁字（2014）第22号仲裁裁决书送达后，申请人湛天昱不服该仲裁裁决，于2014年4月1日向本院提起诉讼。
本案的争议焦点为：一、被告提出与原告解除劳动合同的理由是否符合法律规定。原告、被告是否符合签订无固定期限劳动合同的情形。二、原告要求被告支付双倍工资的依据，2012年1月至2013年11月原告的月工资情况。三、2012年1月至2013年11月，原告是否有在被告单位加班的事实，如有加班的事实，加班的具体情况是什么。
针对本案的第一个争议焦点，原告观点及所举证据为：被告与原告解除劳动合同是不合法的，被告解除劳动合同的理由是把原告的病假和医疗期视为旷工，原告先是因外祖父去世请假3天，后生病请假，被告按旷工处理，被告说要按病假处理就需要医院证明，原告进一步检查和化验之后，医生建议休息2周，但被告把此次按照旷工处理是不合法的。提供证据1、火化证明登记，证明原告的外祖父于2013年11月1日去世。证据2、门诊病历一份，时间是2013年11月5日和11日。证据3、原告在2013年11月5日和13日在承德市中医院买药的收费收据。证据4、2013年11月20日承德市中心医院肝功能检测报告和11月22日承德市中心医院乙肝5项检测报告。5、承德市中心医院诊断证明一份（2013年11月23日），医嘱建议原告休息2周。以上证据证明原告没有旷工，被告把原告请病假当成了旷工理由辞退原告。被告在2012年1月1日应与原告续签劳动合同之日起，至今未与原告签订，按法律规定连续3次签订合同之后，就应该继续签订无固定期限劳动合同。原、被告第一次签订劳动合同的时间为2006年8月1日到2007年8月1日，第二次签订的时间是2007年到2008年，第三次签订的时间是是2009年到2011年。提供证据6、原、被告第一次签订的劳动合同书一份，第2、3次签订的劳动合同都在被告方。
被告的质证意见为：对原告的证据1没有异议，但是与本案没有关联性，被告同意原告休丧假。对原告的证据2、3、4真实性无异议，但是被告不知情，因为原告没有向被告提供。对证据5真实性无异议，但是疾病诊断证明书的落款日期是2013年11月23日，在该诊断证明书出来之前，原告已经旷工达到10天以上。对原告的证据6的真实性无异议。
针对本案的第一个争议焦点，被告观点及所举证据为：被告与原告解除劳动关系事实理由合法，因双方已解除劳动关系，不存在签订无固定劳动期限合同的问题。提供证据1、请假单，证明原告请假从2013年11月9日到2013年11月12日，请假4天。原告自2013年11月13日就应该上班。证据2、考勤表一份，证明2013年11月原告休了丧假之后又休了4天事假，在11月13日开始就没有上班。单位是按旷工记载。证据3员工手册，在第14章第13条中规定对员工一年之内旷工10天以上应做辞退处理。证据4、培训签到表，证明被告对原告进行了培训，其中包括员工手册。证据5、被告作出的辞退申请，证明被告将辞退的事实、理由和规定报告了被告的工会研究处理。证据6、被告工会对被告辞退申请的回复，内容为同意。证据7、书面通知，被告将解除劳动合同的书面通知进行了张贴。证据8、快递单，证明被告将解除通知送达给原告。
原告的质证意见为：对证据1无异议。对证据2有异议，出勤是电子刷卡，电子打印，这不是原件，原件也应是本人签字，上级领导签字，上交给总部的。该证据不真实也不合法，原告不认同。证据3本身就不符合法律规定，全年累计旷工10天不符合法律规定，原告不是无故请假。对证据4真实性无异议。对证据5无异议。对证据6真实性有异议。对证据7真实性无异议，收到过通知函。对证据8送达回执日期，被告蓄意颠倒程序。证明被告是先发了辞退通知，后发的工会通知，工会通知的落款日期是2013年12月15日，原告是2014年才收到，辞退后半个多月，被告才将工会通知邮寄给原告，对真实性无异议。
针对本案的第二个争议焦点，原告观点及所举证据为：劳动合同法及劳动合同法实施条例，对签订无固定期限劳动合同都有规定。原告完全符合签订条件，原告的月工资为4300.00元。提供证据7银行出具的工资清单，证明原告的月工资收入。
被告的质证意见为：对原告的证据7的真实性无异议。
针对本案的第二个争议焦点，被告观点及所举证据为：原告请求二倍工资不符合法律规定，给付二倍工资的条件是自用工之日起超过1个月满1年未与劳动者签订劳动合同，单位赔偿2倍工资。本案中双方签订劳动合同，只是到期后未续签，所以和劳动法的规定是不同的情形，不应适用，未续签的原因也是在原告，提供证据9、劳动合同书，证明原告与被告最后签订书面合同的时间是2010年1月1日至2011年12月31日，这是为期2年的劳动合同，到期后未续签。证据10、一个书面通知，证明被告在原告劳动合同到期前书面通知原告续签合同。证据11、证明一份，原告所在单位的人事主管出具，证明王某某把证据10贴在了员工公告栏，但是原告仍未签订劳动合同。证据12、工资表，证明原告的工资标准，时间是2012年1月1日至2013年11月。2012年2月原告的工资为1844.00元，3月1888.00元，4月2174.00元，5月2169.00元，6月2484.00元，7月3640.00元，8月2816.00元，9月2763.00元，10月3320.00元，11月2720.00元，12月2760.00元，2013年1月3376.00元。
原告质证意见为：对证据9真实性无异议。对证据10有异议，原告没有见过这个通知，也不是直接给原告本人的，没有原告的回执，所以是无效的。对证据11不予认可。对证据12真实性有异议，不认可，没有原告本人签字。
针对本案的第二争议焦点，被告除提供上述证据外，申请证人王某某出庭作证，证人王某某当庭陈述：“我是2011年9月来宽广超市工作的，我是人事部主管，原告是洗化部经理。我负责员工的工资和保险待遇，我也负责与员工签订劳动合同，原告的劳动合同的终止时间是2011年12月31日，合同期满后，我都负责通知员工继续签订合同，提前1个月以张贴的形式通知，如果不来就亲自通知本人。合同到期后，我通知了原告很多次让她签订劳动合同，但是原告都不来签。”
对于王某某的出庭证言，原告的质证意见为：原告主张过签订合同，但是证人都某某，证人的陈述与事实不符。
被告的质证意见为：证人证言是真实的。证人只某某，签合同是她的职责，也不是为原告一个人签，是大家都签，与原告也没有恩怨。
针对本案的第三个争议焦点，原告陈述：这段期间，春节休1天，其他的都加班。被告陈述：原告没有提供证据，无法证明存在加班的事实。证据2有记载，原告2013年的节假日都休息了，在证据12里体现了被告给原告发放了法定假日的工资，在证据13里体现原告单位是12月份开业，之前都是筹建期，因此，原告都休了节假日。
对于以上证据，本院经审查后认为：被告对原告的1-7号证据真实性无异议，因此，对原告的1-7号证据本院予以确认。原告对被告的1号证据无异议，故本院对被告的1号证据予以确认。原告虽然对被告的2号证据考勤表不予认可，但考勤表是被告制定员工工资的重要依据，原告在旷工期间，被告没有向其发放工资，原告对此并无异议，因此对被告的2号证据，本院予以确认。被告的3号证据为被告制定的员工手册，本院予以确认。原告对被告4、5号证据真实无异议，本院予以确认。被告的6、7、8号证据互相印证原告被辞退的事实，本院予以确认。原告对被告的9号证据真实性认可，本院予以确认。被告的10号证据系被告单方形成的材料，未能提供其他证据佐证原告收到过该书面通知，因此，对被告的10号证据，本院不予确认。被告的11号证据王某某的书面证言以及证人王某某的出庭证言，原告均不认可其真实性，因王某某系被告单位在岗职工，与被告有利害关系，因此其提供的证言具有倾向性，本院不予确认。被告的12号证据工资表，原告虽不认可其真实性，但原告未能提供充分证据予以反驳，因此，对被告的12号证据，本院予以确认。
根据原、被告诉、辩陈述及本院认定的有效证据，查明以下事实：原告湛天昱于2006年7月6日在被告宽广超市商城店从事理货员工作，2007年6月18日晋升为采购助理，2009年3月30日调入被告双百店任客服助理，2009年9月5日调入被告德汇店任洗化助理，2012年4月2日晋升为洗化经理。原、被告分别于2006年、2007年、2008年、2009年、2010年共四次签订劳动合同，劳动合同届满日期为2011年12月31日，劳动合同届满后，原告继续在被告单位工作，工作期间没有再签订劳动合同。自2012年2月至2012年12月，原告工资情况分别为：1844.00元、1888.00元、2174.00元、2169.00元、2484.00元、3640.00元、2816.00元、2763.00元、3320.00元、2720.00元、2760.00元。2013年4月1日，原告的工作地点由被告德汇店调整至天山店，职务为用品部经理。2013年9月8日，被告组织包括原告在内的员工进行了培训，培训内容为《员工手册》、《员工考勤管理制度》。
2013年11月2日至2013年11月4日，原告因外祖父去世向被告请丧假三天；2013年11月9日至2013年11月12日，原告请病假三天，病假到期后，原告因身体不适去医院检查，2013年11月23日，原告被承德市中心医院诊断为乙肝五项呈“大三阳”，肝功能异常，建议休息两周。自2013年11月13日至2013年11月22日共计10天，原告未向被告履行正规的请假手续，被告按原告旷工处理。2013年11月23日，被告被诊断为乙肝五项呈“大三阳”之后，原告仍未向被告履行正规的请假手续，被告按原告旷工处理。2013年12月1日，被告天山分公司人事部向被告工会委员会提交《关于对湛天昱作出辞退处理的申请》，2013年12月12日，被告工会委员会作出了《关于对湛天昱作出辞退处理申请的回复》，工会经讨论认为原告累计旷工超过十天，严重违反公司规定，同意对被告作出对原告辞退的决定。2013年12月13日，被告作出辞退原告的处理决定后，于当日将辞退“通知函”通过邮政特快专递将通知函邮寄原告，原告于2013年12月14日签收。
本院认为，原告湛天昱在丧假、事假期满后，又因身体不适去医院检查，但在检查期间其未向被告承德宽广超市集团有限公司履行正规的请假手续，对于原告未能出勤的原因，被告无法知晓，因此自2013年11月13日至2013年11月22日，被告将原告未出勤的情况作旷工处理并无不当。原告虽在2013年11月23日被承德市中心医院诊断为乙肝五项呈“大三阳”、肝功能异常，但原告之前已经累计旷工10天以上。根据被告制定的《员工手册》，原告累计旷工10天以上的行为，属于严重违反用人单位的规章制度的行为，且被告已于2013年9月8日对原告进行了《员工手册》和《员工考勤管理制度》的培训，原告对被告公司的请销假制度和违反公司规章制度的法律后果应属明知，被告解除与原告的劳动关系符合《劳动合同法》第三十九条第（二）项规定的用人单位可以辞退具有过失行为的劳动者的法定事由。被告对原告作出辞退处理决定的时间是2013年12月13日，原告收到该决定的时间是2013年12月14日，因此原、被告双方解除劳动关系的时间是2013年12月14日，原告虽主张2014年1月15日原告才收到被告邮寄的要原告于2013年12月30日前到公司办理劳动关系存续或解除手续，到期未来，视为自动离职的通知函，致使原告无法行使正当权利，但原、被告双方的劳动关系已经解除，从法律上来看，原告已不属于被告公司的员工，被告向原告发送通知函的行为是否符合程序，只是影响原告能否再次与被告订立劳动合同，并不影响原被告已经解除的劳动合同的效力。因此对原告主张被告违法辞退原告，应补签无固定期限劳动合同的诉讼请求，本院不予支持。
被告自2006年至2010年期间共与原告订立四次书面劳动合同，依照法律规定，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，用人单位连续两次与劳动者订立固定期限劳动合同的，用人单位应当与劳动者订立无固定期限劳动合同。就本案而言，被告与原告已连续订立四次固定期限劳动合同，劳动合同的届满日期为2011年12月31日，被告应自2012年1月1日开始与原告订立无固定期限劳动合同，因此被告应当依照《劳动合同法》第八十二条第二款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定，每月向原告支付二倍工资，2012年1月1日以后，原、被告虽然未签订书面劳动合同，但原告的工资已实际领取，因此应由被告向原告补齐自2012年2月1日至2012年12月31日的双倍工资差额部分即1844.00元、1888.00元、2174.00元、2169.00元、2484.00元、3640.00元、2816.00元、2763.00元、3320.00元、2720.00元、2760.00元，共计28578.00元。对于原告主张的应由被告向其支付法定节假日加班费3449.90元的诉讼请求，因缺乏充分的证据证实，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十九条第（二）项、第八十二条第二款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、原告湛天昱与被告承德宽广超市集团有限公司自2013年12月14日解除劳动关系。
二、被告承德宽广超市集团有限公司于本判决生效之日起十日内一次性给付原告湛天昱因未签订无固定期限劳动合同而产生的双倍工资差额28578.00元。
三、驳回原告湛天昱的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费10.00元，由原告湛天昱负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于承德市中级人民法院。
审 判 长 崔海生
人民陪审员 辛克存
人民陪审员 高丽华
二〇一四年九月二十九日
书 记 员 刘 娜
附页：
一、判决书依据法律条款
《中华人民共和国劳动合同法》第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。
用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：
（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；
（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；
（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。
用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。
第三十九条【用人单位单方解除劳动合同（过失性辞退）】劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：
（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；
（二）严重违反用人单位的规章制度的；
（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；
（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；
（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）被依法追究刑事责任的。
第八十二条第二款用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。
《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。
《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
二、如果不服本判决，在收到这份判决书之日起15日内，有权提起上诉。上诉需要按本判决书规定的份数书写上诉状，并预交上诉费，上诉费系本院为承德市中级人民法院代收。如果在期限内没有递交上诉状和上诉费，将失去上诉的权利。如果上诉期的最后一天是法定假日，上诉期将延长到此法定假日结束上班后的第一天。
三、当事人未提起上诉的，本判决书将于上诉期届满的次日发生法律效力。当事人提起上诉的，承德市中级人民法院的终审判决或裁定送达之次日将是法律文书生效之日。判决书生效后，当事人应主动在判决规定的期限内履行义务。如果没有主动按照判决规定的期限内履行义务，可以提出申请执行书并交到本院执行局，申请法院强制执行。申请执行的期限是到期之日起两年以内。