广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤03民终21458号
上诉人（原审原告）：龙某，男，汉族，1990年2月14日出生，住广东省深圳市宝安区。
委托诉讼代理人：李亚云，女，住广东省深圳市宝安区，系上诉人之母。
委托诉讼代理人：南小明，广东诚公律师事务所律师，系深圳市法律援助处指派。
被上诉人（原审被告）：深圳市宝安区人民医院，住所地深圳市宝安区宝城龙井二路118号，组织机构代码455834757。
法定代表人：黄居科。
委托诉讼代理人：何平，广东鹏浩律师事务所律师。
委托诉讼代理人：远妞妞，广东鹏浩律师事务所律师。
上诉人龙某因与被上诉人深圳市宝安区人民医院医疗损害责任纠纷一案，不服深圳市宝安区人民法院（2017）粤0306民初4657号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月30日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
龙某上诉请求：撤销原判，依法改判。事实和理由：一、被上诉人误诊误治，诊断过程中上诉人的母亲强烈要求急诊科值班医生提交既往史病历和重要辅助检查，被上诉人的医生拒绝询问既往史，主观臆断诊断意病，在书写的病历诊断反复多次重复出现（？查因），模棱两可的诊断结果，多次使用安定，多次使用天麻（自备），多次使用吗啡+甲基。二、被上诉人给错药经注射再加重上诉人因产伤导致脑瘫病情加重，出现呼吸困难吸氧。在住院期间多次检查出现院内感染，导致并发症，致上诉人病情反复多次不稳定，延长上诉人住院时间，出现腰背炎、鼻炎、泌尿系统感染、压疮、关节炎、暴露性角膜炎。压疮，泌尿系统感染，关节痉挛。精神异常的查因，腰肌筋膜炎，中暑，尿酸血症，高脂血症，脑瘫后遗症，腰椎间盘突出，均是被上诉人过错。被上诉人没有进行相关诊断治疗，行为均不符合诊疗操作常规，诱导、误导、诱因相关的治疗，均是针对上诉人再次颅脑受伤而不是脑瘫后遗症而发生的精神症状的并发症是院内感染出现泌尿感染，被上诉人没提交证据材料来证明其神经精神症状一系列治疗方案无过错所致，住院延长住院时间，院内温度增高，病房内温度增加，环境卫生条件差，消防通道差，中暑，出现并发症，压疮，泌尿系统感染，关节痙挛。多次加大抗生素使用，导致二次感染。三、上诉人明确提交病史充分理由证明被上诉人存在过错，表示不同意以被上诉人处保存的医疗记录作为司法鉴定的依据。请被上诉人出示上诉人的癔病、精神分裂症鉴别诊断书、请出示无过错证据。被上诉人在诊断行为中违反上医师三级查房标准与实践，违反了首次诊断标准，违反上下属关系，越权履行自己的职责权力，在没有查因不清楚的情况下主观臆断诊断疾病证明，多次长期医嘱临时医嘱，多次使用镇静剂，尤其是安定使用方法和注意事项不清楚的情况下开医嘱，被上诉人医生无论疾病证明书与书写病历，均漏洞百出，被上诉人的医疗行为损害了上诉人身体健康，根据我国法律属于侵权行为。
深圳市宝安区人民医院辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
龙某向一审法院起诉请求：1、被告赔偿原告人民币4,141,889.87元；2、本案诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2012年11月2日，原告因胸闷到被告处就医。2012年11月3日至2012年12月18日期间原告在被告处住院治疗。出院诊断为：1、运动障碍性脑瘫；2、胸闷乏力查因；3、高脂血症。住院期间产生医药费人民币14,640.12元。
2012年12月18日原告到深圳市康宁医院就诊，初步诊断为：焦虑抑郁状态，脑器质性精神障碍，脑瘫后遗症。
2012年12月20日至2013年1月22日期间原告因胸闷、恶心等情况第二次在被告处住院治疗。出院诊断为：主要诊断是运动障碍性脑瘫，其他诊断是精神异常查因。
2013年1月22日至2013年2月19日期间原告因双下肢乏力、头晕、胸痛等情况第三次在被告处住院治疗。出院诊断为：主要诊断是运动障碍性脑瘫、四肢运动障碍、DL部分依赖；其他诊断是精神异常查因、腰背肌筋膜炎。住院期间产生医药费人民币4,436.75元。
2014年8月12日至2014年9月10日期间原告因头痛、胸闷、多汗等情况第四次在被告处住院治疗。出院诊断为：中医诊断为眩晕；西医诊断为：1、中暑；2、运动障碍性脑瘫；3、高尿酸血症；4、高脂血症。住院期间产生医药费人民币12,154.71元。
2014年11月23日至2014年12月8日期间原告在湖南省东安县芦洪市人民医院住院，此期间产生医药费人民币7,049.38元。诊断为：1、脑瘫后遗症；2、腰椎间盘突出症；3、慢性肾炎；4、慢性鼻炎。
2015年1月5日至2015年2月16日期间原告在湖南省东安县芦洪市人民医院第二次住院，此期间产生医药费人民币15,269.1元。诊断同上。
2015年2月24日至2015年5月28日期间原告在湖南省东安县芦洪市人民医院第三次住院，此期间产生医药费人民币20,097.81元。诊断同上。
2015年12月14日至2015年12月21日期间原告在湖南省东安县芦洪市人民医院第四次住院，此期间产生医药费人民币3,105.4元。诊断同上。
另查明，原告出生即因产伤导致脑瘫。
在本案审理过程中，因需对被告的诊疗行为是否存在过错进行认定，法院委托了广东南天司法鉴定所对被告的医疗行为是否有过错；被告的诊疗行为与原告的损害结果之间是否有因果关系；如果有因果关系，被告的诊疗行为的过错参与度是多少进行鉴定。收到法院委托函后，广东南天司法鉴定所回函称：因在病历质证过程中原告明确表示不认可被告提交的病例的真实性，故该案不具备鉴定的基本条件，不予受理鉴定。法院在第二次开庭审理过程中，明确询问原告是否同意以被告提交的病历资料进行司法鉴定，如不同意原告可能会承担举证不能的法律后果，原告仍表示不同意以被告提交的病历资料进行司法鉴定。
一审法院认为，本案原告是以被告诊疗行为存在过错为由要求被告向原告承担医疗损害赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定：患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。依上述法律规定，要被告承担责任的前提是能够证明被告及其医务人员的诊疗行为存在过错，及原告在诊疗中受到损害。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。因此证明被告存在过错的举证责任在于原告。原告明确表示不同意以被告处保存的医疗记录作为司法鉴定的依据，故鉴定机构无法对被告的诊疗行为进行鉴定。而仅凭原告提交的现有证据无法认定被告存在诊疗过错。因此，原告应承担举证不能的法律后果。对于原告的诉讼请求，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：驳回原告龙某的全部诉讼请求。本案受理费人民币39,935元，予以免交。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外；在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。上诉人主张被上诉人存在医疗过错，给自己造成了巨额损失，则上诉人负有相应的证明义务。医疗服务专业性、科学性强，非本领域的专业人士很难理解，由于其高度技术性、专业性和复杂性的行业特点，加上医疗行为存在诸多未知风险和不可控因素，除少数纠纷可以由双方当事人自行认定或人民法院根据生活常识和经验径行判断外，大多数医疗纠纷案件需要委托司法鉴定机构对医疗机构的诊疗行为是否存在过错、过错与患者的损害结果之间是否具有因果关系等问题进行鉴定。上诉人主张的被上诉人存在误诊、误治，给错药，诊疗行为不符合诊疗规范等问题，均仅系其单方陈述，是否成立，非非医疗专业人士的法院审判人员凭日常生活经验可以判断，需要委托鉴定机构对此进行医疗过错鉴定。但因上诉人不认可被上诉人提交的病历的真实性，导致鉴定机构不受理鉴定，而上诉人也未提交充分证据证实被上诉人存在篡改病历的情况，故因不能鉴定导致事实无法查明的责任——即举证不能的不利后果，根据上述司法解释的规定，应由上诉人承担。
综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费39935元，由上诉人龙某负担（本院同意免交）。
本判决为终审判决。
审判长 李 飞
审判员 黄国辉
审判员 付璐奇
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二〇一八年三月十六日
书记员 何明辉
附相关法条：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。