山东省淄博市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁03民终1304号上诉人（原审被告、原告）：李玉芹，农民。委托代理人：朱荣华，那您。委托代理人：贾茂远，山东众成清泰（淄博）律师事务所律师。上诉人（原审原告、被告）：谢国华，淄博万宝制桶厂业主。上诉人李玉芹与上诉人谢国华因劳动争议一案，均不服淄博市临淄区人民法院（2016）鲁0305民初720、826号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人李玉芹及其委托代理人朱荣华、贾茂远，上诉人谢国华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原审法院查明：李玉芹于2013年6月19日经介绍到谢国华开办的淄博万宝制桶厂工作，2014年7月13日在工作中受伤，被送往中国人民解放军第八十九医院住院治疗，诊断为左手2-5指毁损伤。2015年6月16日，李玉芹到临淄区××监察大队举报投诉，经查淄博万宝制桶厂无营业执照。同年9月2日，淄博市劳动鉴定委员会鉴定李玉芹劳动功能障碍程度为六级，可配置部分假肢（编号：10002），李玉芹支付劳动能力鉴定费350.00元。双方因赔偿事宜协商未果，李玉芹向临淄区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2016年1月15日，该委员会作出临劳人仲案字（2015）第554号裁决书，裁决：1、淄博万宝制桶厂支付李玉芹一次性赔偿金303534.00元；2、淄博万宝制桶厂支付李玉芹劳动能力鉴定费350.00元；3、驳回李玉芹的其他仲裁请求。双方均不服仲裁裁决，诉至法院。另查明，淄博市2014年度职工年平均工资为50590.00元。原审法院认为：根据《工伤险条保例》及《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》的相关规定，淄博万宝制桶厂在无营业执照的情况下招用李玉芹属于非法用工，李玉芹在工作期间受到事故伤害，淄博万宝制桶厂应当给予李玉芹一次性赔偿金、劳动能力鉴定费等费用。李玉芹主张一次性赔偿金303534.00元，劳动能力鉴定费350.00元，淄博万宝制桶厂对计算方式无异议，亦符合法律法规规定，予以支持。李玉芹主张的残疾器具辅助费124000.00元，按照《山东省工伤保险辅助器具配置目录和费用限额标准（2013年修订）》的相关规定，按4000.00元的标准计算31年，淄博万宝制桶厂对计算方式提出异议，李玉芹主张的计算方式于法无据，其有证据证实实际发生的费用4000.00元予以支持。据此，参照《工伤险条保例》第三十二条、第六十六条，《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条、第三条、第四条、第五条的规定，判决为：一、淄博万宝制桶厂支付李玉芹一次性赔偿金303534.00元、劳动能力鉴定费350.00元，于本判决生效后十日内付清。二、淄博万宝制桶厂支付李玉芹残疾器具辅助费4000.00元，与第一项同时付清。三、驳回淄博万宝制桶厂及李玉芹的其他诉讼请求。案件受理费10.00元，由淄博万宝制桶厂负担。原审判决后，李玉芹不服，向本院上诉称：一、原审判决程序错误。一审开庭前，上诉人申请将未依法登记经营单位“淄博万宝制桶厂”实际业主谢国华追加为本案被告，原审法院未将其列为被告，遗漏当事人，程序错误。二、原审判决适用法律错误。《最高人民法院关于适用的解释》第六十二条规定：“下列情形以行为人为当事人：（一）法人或者其他组织应登记而未登记，行为人即以该法人或者其他组织名义进行民事活动的；（二）行为人没有代理人、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义进行民事活动的，但行对人有理由相信行为人有代理人的除外；（三）法人或者其他组织依法终止后，行为人仍以其名义进行民事活动的。”依照上述规定，原审判决已查明“淄博万宝制桶厂”未进行工商登记、未办理营业执照，明显不具备诉讼主体资格，仍判决无主体资格的单位承担责任，明显适用法律错误。三、上诉人劳动功能障碍程度为六级，依据《山东省工伤保险辅助器具配置目录和费用限额标准（2013年修订）》的规定，部分手假肢，支付限额为40000.00元，最低使用年限为1年，按照平均寿命计算需31年，伤残辅助器具费124000.00元，原审判决未予支持错误。请求二审法院撤销原审判决，改判“淄博万宝制桶厂”的实际业主谢国华赔偿上诉人各项费用共计427890.00元或发回重审。谢国华辩称：我方与李玉芹不存在劳动关系，仅是雇主和雇员的关系。谢国华亦不服原审判决，向本院上诉称：上诉人与被上诉人之间不存在非法用工劳动关系，上诉人根本不是一个合格的法人或工厂，仅是一个家庭式作坊，只有雇主谢国华与雇员李玉芹两人进行作坊式生产，没有厂房，没有其他员工，没有工资表，更没有营业执照。临淄区仲裁委员会不应受理该仲裁。李玉芹提交的介绍信不合法，该证据系其伪造，李玉芹持空白纸要求上诉人签名，上诉人在不知情的情况下签字，其内容均是被上诉人自己书写，歪曲事实，上诉人申请对该证据进行司法鉴定，原审法院未予准许。原审判决认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院撤销原判，依法改判。李玉芹辩称：谢国华以“淄博万宝制桶厂”名义从事生产经营，属于外观的用人单位和劳动者的关系，双方属于非法用工关系。二、淄博市临淄区人力资源和社会保障局经调查已经认定谢国华系营业执照非法用工，并函请工商局予以取缔，所以“淄博万宝制桶厂”属于非法用工单位。谢国华的上诉理由不能成立，请求二审法院予以驳回。二审查明的事实与原审查明的事实一致，本院予以确认。上述事实，有原审卷宗和二审庭审笔录在卷佐证，足以认定。对于李玉芹的上诉，本院认为：一、淄博万宝制桶厂系谢国华出资设立，该名称仅是出资人经营的字号，未经注册登记，依照《最高人民法院关于适用的解释》第六十二条规定，应以行为人为当事人。考虑到一审庭审已核实了淄博万宝制桶厂业主谢国华的身份信息，一审判决也将淄博万宝制桶厂业主身份信息列明，谢国华本人也出庭参加诉讼并进行抗辩，对一审判决不服也是个人签名提起上诉，故原审判决淄博万宝制桶厂应承担的责任应由实际业主谢国华承担。原审判决判令淄博万宝制桶厂承担赔偿责任，主体不当，本院予以纠正。二、《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第三条规定：“一次性赔偿包括受到事故伤害或者患××的职工或童工在治疗期间的费用和一次性赔偿金。”第四条规定：“职工或童工受到事故伤害或者患××，在劳动能力鉴定之前进行治疗期间的生活费按照统筹地区上年度职工平均工资标准确定，医疗费、护理费、住院期间的伙食补助费以及所需的交通费等费用按照《工伤保险条例》规定的标准和范围确定，并全部由伤残职工或童工所在单位支付。”从上述规定内容看，非法用工单位伤亡人员的赔偿包括两部分，一是治疗期间的费用包括生活费、医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费等，二是一次性赔偿金。上述办法并未规定伤残职工的伤残辅助器具费，因此根据体系解释，应理解为包括伤残辅助器具费、定残后的生活护理费、伤残津贴等待遇均包含在一次性赔偿金之中，故李玉芹在主张一次性赔偿金后再次主张伤残辅助器具费无法律依据，本院不予支持。谢国华未对原审判决确定的实际发生的伤残辅助器具费提起上诉，二审不再对此审查处理。对于谢国华的上诉，本院认为：《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条规定：“本办法所称非法用工单位伤亡人员，是指无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位受到事故伤害或者患××的职工，或者用人单位使用童工造成的伤残、死亡童工。”本案中，淄博万宝制桶厂未经注册登记，未办理营业执照，实际业主谢国华以淄博万宝制桶厂对外经营，并设立网站对外宣传销售，李玉芹在谢国华设立的淄博万宝制桶厂工作中受伤，属于上述部门规章规定的非法用工单位受伤人员，李玉芹有权要求非法用工单位或者出资人承担赔偿责任。谢国华主张双方不存在非法用工关系，仅是雇佣关系，与上述规定不符，本院不予采信，其上诉请求不予支持。据此，依照《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条、第三条、第四条，《最高人民法院关于适用的解释》第六十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：变更淄博市临淄区人民法院（2016）鲁0305民初720、826号民事判决第一项、第二项、第三项为：（一）谢国华支付李玉芹一次性赔偿金303534.00元、劳动能力鉴定费350.00元，于本判决生效后十日内付清。（二）谢国华支付李玉芹残疾器具辅助费4000.00元，于本判决生效后十日内付清。（三）驳回谢国华及李玉芹的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10.00元，由谢国华负担；二审案件受理费20.00元，由谢国华负担10.00元，李玉芹负担10.00元。本判决为终审判决。审 判 长  陈燕萍审 判 员  李居滨审 判 员  郭 鹏二〇一六年七月二十二日代理书记员  孙梦莹