广西壮族自治区田东县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）桂1022民初1411号
原告韦景明，男，1966年6月18日出生，住广西平果县。
委托代理人黄淇，广西广为律师事务所律师。
被告广西壮族自治区右江矿务局有限公司，住所地广西田东县祥周镇新州村。
法定代表人黄启江，董事长。
委托代理人ＸＸ清，右江矿务局有限公司党政办副主任。
委托代理人覃玉洁，广西中名律师事务所律师。
原告韦景明与被告广西壮族自治区右江矿务局有限公司（以下简称右江矿务局）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2017年8月7日受理后，依法组成由审判员黄培谋担任审判长，人民陪审员凌敏、张凤宾参加的合议庭，于2018年1月16日公开开庭审理了本案。书记员黄文广担任记录。原告韦景明委托代理人黄淇，被告右江矿务局委托代理人ＸＸ清、覃玉洁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告韦景明诉称，田东县劳动人事争议仲裁委员会认为原、被告双方的劳动关系己经解除是错误的。依据《劳动合同法》第五十条的规定，用人单位应当在解除或终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。被告于2016年7月28日作出《关于解除韦景明劳动关系的决定》，至今尚未送达原告本人，也未通知原告办理解除劳动合同的相关手续。原告刑满释放后才从他人口中得知劳动关系已经被解除。原告认为，被告的行为违反了国家法律规定。为维护原告合法权益，请求人民法院判决：1、判令被告立即按照原渠道支付原告2012年12月至2016年8月的抚恤金；2、判令原、被告双方的劳动关系尚未解除，被告继续给原告发放2016年9月之后的抚恤金直至原告恢复劳动能力或死亡止。
原告韦景明向本院提交的证据有：1、关于招收农民轮换工的合同书，证明原、被告于1988年12月25日签订合同的事实；2、广西农村信用社活期存款历史明细、个人月缴纳社会保险费明细表，证明被告于2012年12月开始停止向原告发放抚恤金；3、肢体残疾评定表，证明原告至今还没有恢复劳动能力；4、释放证明书，证明原告于2016年9月18日刑满释放的事实。
被告右江矿务局辩称，一、根据《工伤职工劳动能力鉴定管理办法》规定，因工伤发生的伤情鉴定、等级认定，应由市级劳动能力鉴定委员会做出鉴定结论。平果县人民医院于2016年10月所作的肢体残疾评定不能作为原告伤残等级认定的依据。因此，原告伤残等级未经劳动能力鉴定机构作出有效鉴定，其主张无依据。二、原告因盗窃罪于2008年被平果县人民法院判刑14年，并于当年开始服刑。由于原告长期未到单位履行一年一验的义务，被告即于2012年开始停止发放其抚恤金，并解除劳动关系。双方的劳动合同已经依法解除，合同解除后被告没有义务向原告发放抚恤金。综上，原告的诉请无法律依据，应予驳回。
被告右江矿务局向本院提交的证据有：1、（2008）平刑初字第96号刑事判决书，证明2008年10月8日原告因盗窃罪被判处有期徒刑14年，并处罚金5000元的事实；2、右矿劳（2016）82号文件，因原告被追究刑事责任，被告依法解除劳动关系；3、职工因工因病丧失劳动能力鉴定表和广西壮族自治区社会保险事业局关于调整2012年工伤保险待遇的通知（桂社保局发〔2012〕48号），证明原告为六级伤残，以及原告没有按照规定一年一验到单位审核（即认证），依法停止发放抚恤金。
经过开庭质证，被告对原告提交的证据1、2、4无异议。对证据3有异议，认为原告没有恢复劳动能力的原因未确定；原告对被告提交的证据1、2的三性均无异议，但认为证据2双方的劳动关系已解除。对证据3的工伤鉴定没有异议，对广西区社保局的通知应理解为暂停发放抚恤金，而不是永不发放。
综合全案证据，本院确认以下法律事实：
原告韦景明为工伤保险待遇向田东县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决被告右江矿务局支付拖欠原告2012年12月至2016年8月抚恤金48600元，并继续按时发放抚恤金直至原告恢复劳动能力或死亡止。经田东县劳动人事争议仲裁委员会审理后于2017年7月10日作出的东劳人仲字[2017]第30号仲裁裁决书查明：原告（申请人）是被告（被申请人）招收的农民轮换工，1988年12月25双方签订为期五年的《农民轮换工合同书》，合同明确：“因主负伤，医疗终结，经医院证明，由矿劳动鉴定委员会提出意见，鉴定为不能从事原工作的，发给因工致残抚恤费，标准为:大部分丧失劳动能力的，按本人原标准工资百分之六十按月发给，直至恢复劳动能力或死亡止。”1992年原告因工受伤，被告履行合同约定，安置原告回家并发放抚恤金至2012年11月，2012年12月被告开始停止发放原告抚恤金。另查明，2008年10月8日，原告因犯盗窃罪被平果县人民法院判处有期徒刑十四年，并处罚金5000元。被告对原告被羁押不知情。原告在羁押期间未能到单位进行领取工伤保险待遇资格认证。2016年7月28日，被告以原告被追究刑事责任为由作出《关于解除韦景明劳动关系的决定》。因原告在羁押期间，被告无法送达该决定书，直到2016年9月原告出狱后才送达。
田东县劳动人事争议仲裁委员会认为：一、《工伤保险经办规程》第八十一条规定，“工伤职工在享受工伤待遇期间被判刑收监的，其工伤待遇仍按照原渠道支付。”故原告主张2012年12月至2016年8月抚恤金予以支持。二、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，“劳动者被依法追究刑事责任的，用人单位可以解除劳动合同。”原告因触犯刑法被解除劳动关系后再主张继续按时发放抚恤金直至原告恢复劳动能力或死亡止于法无据，不予支持。根据以上事实和有关法律的规定，裁决：一、被告（被申请人）按照原渠道支付原告（申请人）2012年12月至2016年8月的抚恤金；二、对原告（申请人）的其他仲裁请求不予支持。因原告不服裁决，遂向本院提起诉讼，提出前述诉请。
在本案开庭审理时，原、被告双方对以下事实无异议：
1、2012年12月至2016年8月原告应得的抚恤金共计45064.02元（其中2012年12月为699.10元、2013年1-12月10282.80元、2014年1-12月11013.12元、2015年1-12月13221.00元、2016年1-8月9848.00元），且被告同意支付。
2、原告2016年9月18日刑满释放后于当月底到单位即被告财务部门进行资格认证领取抚恤金时被告知已解除劳动关系。
本院认为，原告韦景明与被告右江矿务局双方对于原告2012年12月至2016年8月应得的抚恤金为45064.02元无异议，且被告同意支付，本院予以确认。原告因犯盗窃罪被判刑，被告根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定作出解除劳动关系的决定合法有效，双方签订的劳动合同解除。由于原告在服刑期间，导致被告无法送达解除劳动关系决定书，因此，原告于2016年9月底到被告财务部门进行资格认证被告知已解除劳动关系时即视为送达，原告亦据此向田东县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，故原告诉称至今尚未送达理由不能成立。同时，被告虽然没有按照《劳动合同法》第五十条的规定在解除劳动合同后十五日内为原告办理档案和社会保险关系转移手续，但原告依法应当取得的工伤保险待遇并未因此而受到任何损失。依据《工伤保险条例》第四十二条的规定，原告被解除劳动关系后即丧失了享受待遇条件，工伤保险待遇随之停止享受。据此，原告请求被告继续发放2016年9月之后的抚恤金无法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、《工伤保险条例》第四十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、被告广西壮族自治区右江矿务局有限公司向原告韦景明支付2012年12月至2016年8月的抚恤金共计45064.02元；
二、驳回原告韦景明的其他诉讼请求。
案件受理费10元，由被告广西壮族自治区右江矿务局有限公司负担。
上述债务，义务人应于本案判决生效之日起三十日内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于百色市中级人民法院。并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费（数额视当事人提出的上诉请求数额确定。户名：待结算财政款项
----法院诉讼费专户，帐号：60×××97，开户行：农行百色分行营业部），逾期不交的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 黄培谋
人民陪审员 凌 敏
人民陪审员 张凤宾
二〇一八年一月十八日
书 记 员 黄文广