安徽省蚌埠市淮上区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖0311刑初69号
公诉机关安徽省蚌埠市淮上区人民检察院。
被告人侯跃中，男，于河南省新乡市，高中文化，无固定职业，住河南省新乡市。因涉嫌犯非法经营罪于2015年6月18日被蚌埠市公安局淮上分局取保候审，2016年5月18日被本院决定逮捕，次日由蚌埠市公安局淮上分局执行逮捕,现羁押于蚌埠市第二看守所。
辩护人孟献忠，安徽国梦律师事务所律师。
被告人侯某，女，于河南省卫辉市，初中文化，无固定职业，住河南省新乡市。因涉嫌犯非法经营罪于2015年6月18日被蚌埠市公安局淮上分局取保候审，2016年5月18日被本院决定逮捕，次日由蚌埠市公安局淮上分局执行逮捕，现羁押于蚌埠市第二看守所。
辩护人孙学东，安徽国梦律师事务所律师。
安徽省蚌埠市淮上区人民检察院以淮检刑诉〔2016〕64号起诉书指控被告人侯跃中、侯某犯非法经营罪，于2016年4月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。安徽省蚌埠市淮上区人民检察院指派检察员方彦彦出庭支持公诉，被告人侯跃中及其辩护人孟献忠、被告人侯某及其辩护人孙学东到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
安徽省蚌埠市淮上区人民检察院指控：2014年3月至4月间，被告人侯跃中、侯某无烟草专卖零售许可证，多次通过王某联系司机张某丙（已判刑）、路某（已判刑），运输卷烟至常州，出售给张某甲、张某乙，出售卷烟价值人民币1585414元。2014年5月8日，被告人侯跃中、侯某再次通过王某联系张某丙、路某，委托张某丙、路某运输卷烟给张某甲、张某乙，当日22时许，在蚌埠市宁洛高速公路蚌埠北出口处时，被蚌埠市烟草专卖局直属分局稽查人员查获，现场查获卷烟2114条，其中1496条卷烟的货主系被告人侯跃中、侯某。经安徽省烟草专卖局《涉案卷烟价格鉴证结论书》认定，涉案1496条卷烟价值293010元。
2015年6月18日，被告人侯跃中、侯某到蚌埠市公安局淮上分局投案。
公诉机关认为，被告人侯跃中、侯某违反国家规定，非法经营卷烟1878424元，情节特别严重，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条的规定，应当以非法经营罪追究刑事责任。提请本院依法判处。
被告人侯跃中对起诉书指控的犯罪事实无异议。其辩护人的辩护意见是：1、被告人侯跃中具有从轻处罚情节。其非法经营的卷烟系真烟，销售获利较少，两被告人获利不到2000元；两被告人是家庭支柱，为家庭生活所需，案发后其母亲就办理了烟草专卖零售许可证，其主观恶性较小。2、被告人侯跃中积极主动向公安机关全额退缴其违法所得10万元，依法可以从轻处罚。3、被告人侯跃中犯罪后主动投案，如实供述自己的罪行，庭审中认罪态度较好；其劝说王某投案应属立功，依法应对其减轻处罚。4、被告人侯跃中平时表现良好，无犯罪前科，系初犯、偶犯，可酌情从轻处罚。5、案发后被告人侯跃中的母亲张志英办理了烟草专卖零售许可证，其再犯的可能性极小。案发后其没有再次非法经营卷烟，悔罪态度较好。其系独子且有两个孩子需要抚养，其父亲已去世，且母亲体弱多病。公安机关根据案件具体情况并考虑其家庭特殊情况，对其取保候审。
被告人侯某对起诉书指控的犯罪事实无异议。其辩护人的辩护意见是：1、被告人侯某在2014年5月8日非法经营卷烟的行为系犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。2、被告人侯某非法经营的是真品卷烟，获利非常有限，社会危害性相对较小。3、被告人侯某积极主动向公安机关全额退缴其违法所得10万元，依法可以从轻处罚。4、被告人侯某案发后主动到公安机关投案，庭审中能如实供述案件基本事实，构成自首，应对其减轻处罚。5、被告人侯某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻或减轻处罚。6、被告人侯某平时表现良好，无前科，此次系初犯、偶犯，酌定从轻处罚。7、案发后被告人侯某的婆婆张志英办理了烟草专卖零售许可证，其再犯的可能性极小。案发后其没有再次非法经营卷烟，悔罪态度较好。其家中有两个孩子需要抚养，建议对其减轻处罚，适用缓刑。
经审理查明：2014年3月至4月间，被告人侯跃中、侯某无烟草专卖零售许可证，多次通过王某联系货车车主张某丙（已判刑）、司机路某（已判刑），运输卷烟至常州，出售给常州经营卷烟的张某甲、张某乙，出售卷烟价值累计人民币1585414元。2014年5月8日，被告人侯跃中、侯某再次通过王某联系张某丙、路某，委托张某丙、路某运输卷烟给张某甲、张某乙。当日22时许，张某丙、路某帮助侯跃中、侯某运输卷烟行至蚌埠市宁洛高速公路蚌埠北出口处时，被蚌埠市烟草专卖局直属分局稽查人员查获，现场查获卷烟2114条，其中1496条卷烟的货主系被告人侯跃中、侯某。经安徽省烟草质量监督检测站检验，被告人侯跃中、侯某非法经营的卷烟为真品卷烟。经安徽省烟草专卖局《涉案卷烟价格鉴证结论书》认定，涉案1496条卷烟价值293010元。二被告人非法经营卷烟价值累计人民币1878424元。
2015年6月18日，被告人侯跃中、侯某到蚌埠市公安局淮上分局投案。
上述事实，被告人侯跃中、侯某在开庭审理过程中亦无异议，并有户籍证明、归案经过、中国工商银行股份有限公司常州分行交易明细及个人业务凭证、通话记录、扣押清单、字条、证明、蚌埠市烟草专卖局检查笔录、先行登记保存批准书、蚌埠市烟草专卖局询问笔录、蚌埠市烟草专卖局出具的张某丙、路某案件案件调查报告、情况说明等书证，证人王某、张某甲、张某乙、张某丙、路某的证言，被告人侯跃中、侯某的供述和辩解，辨认笔录，安徽省烟草质量监督检测站出具的编号为JYB-2014050512的检验报告、安徽省烟草专卖局出具的涉案卷烟价格鉴证结论书等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人侯跃中、侯某违反国家规定，非法经营卷烟，情节特别严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人侯跃中在共同犯罪中起主要作用，是主犯。被告人侯某在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，依法予以减轻处罚。被告人侯跃中、侯某犯罪以后主动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法予以从轻处罚。辩护人提出被告人侯跃中具有立功表现的辩护意见，因公安机关未对王某立案侦查，不构成立功，本院不予采纳。辩护人提出被告人侯某于2014年5月8日非法经营卷烟的行为属于犯罪未遂的辩护意见，因被告人侯某实施了储藏、运输和销售卷烟的行为，非法经营行为已经完成，构成犯罪既遂，销售行为的完成与否，仅是对社会的危害程度不同，并不影响非法经营罪既遂的成立，该辩护意见本院不予采纳。辩护人其余建议减轻处罚的辩护意见予以采纳。据此，对被告人侯跃中依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第六十七条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十四条；对被告人侯某依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第六十七条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人侯跃中犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币四万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月19日起至2021年5月18日止。罚金应于判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人侯某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月19日起至2017年11月18日止。罚金应于判决生效后十日内缴纳。）
三、二被告人违法所得予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省蚌埠市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 严启璋
代理审判员 许 永
人民陪审员 徐 红
二〇一六年五月二十日
书 记 员 王亚飞
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;
(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;
(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;
(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。