浙江省宁波市鄞州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）甬鄞刑初字第628号
公诉机关浙江省宁波市鄞州区人民检察院。
被告人王正君，无业。2007年3月被因盗窃行政拘留十日；2007年12月因吸毒被宁波市公安局江东分局行政拘留十日；2010年6月因吸毒被宁波市公安局江东分局行政拘留十五日；2011年11月因犯盗窃罪被宁波市海曙区人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币一千元；2012年6月因吸毒被宁波市公安局江东分局行政拘留十五日，并被强制戒毒二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年12月30日被宁波市公安局鄞州分局刑事拘留，2015年1月30日被逮捕。现羁押于宁波市鄞州区看守所。
辩护人杨良增，浙江浙甬律师事务所律师，由宁波市鄞州区法律援助中心指派。
被告人谢某甲，曾用名谢雷磊，无业。2005年4月因诈骗被宁波市公安局鄞州分局行政拘留十二日；2005年7月因寻衅滋事被宁波市公安局鄞州分局行政拘留三日；2008年4月因吸毒被宁波市公安局海曙分局罚款二千元并行政拘留十日；2009年6月因吸毒被宁波市公安局直属分局行政拘留十日；2010年3月因吸毒被宁波市公安局江东分局行政拘留十五日，并责令社区戒毒三年；2011年9月因吸毒被行政拘留十五日，并强制戒毒二年；2011年12月因犯非法持有毒品罪被宁波市江东区人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币二千元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年12月30日被宁波市公安局鄞州分局刑事拘留，2015年1月30日被逮捕。现羁押于宁波市鄞州区看守所。
辩护人钟杰，浙江灵桥律师事务所律师。
被告人谢某乙，无业。2009年12月因吸毒被宁波市公安局鄞州分局行政拘留十日；2011年6月因吸毒被宁波市公安局鄞州分局行政拘留十五日，并被责令社区戒毒三年；2011年11月因吸毒被行政拘留十五日，并被强制戒毒二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年12月30日被宁波市公安局鄞州分局刑事拘留，2015年1月30日被逮捕。现羁押于宁波市鄞州区看守所。
宁波市鄞州区人民检察院以甬鄞检刑诉〔2015〕514号起诉书指控被告人王正君、谢某甲、谢某乙犯贩卖毒品罪，于2015年4月23日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。宁波市鄞州区人民检察院指派检察员范东卿及代理检察员林珊出庭支持公诉，被告人王正君及其辩护人杨良增，被告人谢某甲及其辩护人钟杰，被告人谢某乙到庭参加了诉讼。现已审理终结。
宁波市鄞州区人民检察院指控：
2014年12月29日下午14许,吸毒人员郑某电话联系被告人谢某乙，要求购买1000元冰毒，后被告人谢某乙与被告人谢某甲联系要求购买5克冰毒，随后被告人谢某甲与被告人王正君联系，由被告人王正君驾车至鄞州区瞻岐镇，会同被告人谢科磊至瞻岐镇某宾馆门口处，贩卖给赵某（替郑某去交易）冰毒2包（共计净重1.5418克），得毒资1000元，后被当场抓获。民警当场从被告人王正君的车内缴获可疑晶体7包（共计净重45.2567克），从被告人王正君衣服口袋内缴获红色可疑药丸1瓶（净重13.0271克）。经鉴定，上述涉案可疑物品均含有甲基苯丙胺成份。
2014年12月25日20时许，被告人谢某乙经事先电话联系，至鄞州区瞻岐镇合一村鲁家的路边，贩卖给郑某冰毒约1克，得毒资600元。
为证实以上指控事实，公诉机关向法庭提供了证人赵某、郑某的证言，辨认笔录及照片，搜查记录及照片，称重记录视频及照片，短信照片，通话记录，理化检验鉴定报告毒品移交清单，扣押决定书及暂扣款票据，现场检测报告书，刑事判决书，公安行政处罚决定书，责令社区戒毒决定书，强制隔离戒毒决定书，抓获经过，三被告人的户籍证明及供述等证据。公诉机关认为被告人王正君为非法牟利，明知是毒品而予以贩卖,数量共计59.8256克；被告人谢某甲明知他人贩毒，仍以积极行为居间介绍帮助达成毒品交易，数量共计46.7985克；被告人谢某乙明知是毒品而予以贩卖，明知他人贩毒，仍以积极行为居间介绍帮助达成毒品交易，其行为均已构成贩卖毒品罪，且被告人谢某甲系毒品再犯，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第二十五条第一款、第三百五十六条之规定予以判处。
被告人王正君对公诉机关指控的罪名和事实均无异议，并表示自愿认罪。被告人王正君及其辩护人均辩称其贩卖毒品的数量应认定为1.5418克，而从其身上及车上查获的毒品是用来自己吸食，不应计入贩卖毒品的数量。
被告人谢某甲对公诉机关指控的罪名和事实均无异议。被告人谢某甲及其辩护人均辩称其共同贩卖毒品的数量应为1.5418克，对于在车上查获的毒品是被告人王正君所有，不应计入其贩卖毒品的数量，也不构成非法持有毒品罪。其辩护人还辩称被告人谢某甲之前犯非法持有毒品罪，并非贩卖毒品罪，不属于毒品再犯，且在共同犯罪中系从犯，应从轻处罚，并可适用缓刑。
被告人谢某乙对公诉机关指控的罪名和事实均无异议，并表示自愿认罪。
经审理查明：
2014年12月25日20时许，被告人谢某乙经事先电话联系，至宁波市鄞州区瞻岐镇合一村鲁家的路边，贩卖给郑某冰毒约1克。
2014年12月29日14时许,吸毒人员郑某电话联系被告人谢某乙，要求购买1000元冰毒，后被告人谢某乙与被告人谢某甲联系要求购买冰毒，随后被告人谢某甲与被告人王正君联系要求提供冰毒。当晚20时许，被告人王正君驾驶浙B×××××大众汽车至鄞州区瞻岐镇，接上被告人谢科磊至瞻岐镇某宾馆门口处，与被告人谢某乙及赵某（代替郑某去交易）碰面，以1000元的价格将冰毒2包（共计净重1.5418克）贩卖给赵某。交易完成后，被告人王正君、谢某甲被公安民警控制在轿车内，被告人王正君将其携带的7包可疑晶体塞给被告人谢某甲，被告人谢某甲明知该7包可疑晶体是毒品的情况下，将该毒品藏匿于车内副驾驶的脚垫及坐垫下，后三被告人均被民警当场抓获。公安民警从浙B×××××大众汽车副驾驶处缴获可疑晶体7包（共计净重45.2567克），从被告人王正君衣服口袋内缴获可疑药丸1瓶（净重13.0271克）。经鉴定，上述可疑物品均检出甲基苯丙胺成份。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.证人赵某的证言，证实其系咸祥派出所巡逻大队大队长，2014年12月29日，郑某来反映有人贩卖毒品的情况，其便假扮买家与沙裕成、胡磊挺、俞辉杰一起至鄞州区瞻岐镇某宾馆门口，让郑某与贩毒人员联系好后，其与被告人谢某甲、谢某乙碰面，后至一辆浙B×××××的白色大众轿车旁，看见王正君坐在驾驶员位置，其通过谢某甲、谢某乙与王正君进行毒品交易，随后拔下车钥匙并亮明身份，谢某甲及王正君被当场抓获的事实；
2.证人郑某的证言，证实其于2014年12月29日至咸祥派出所反映谢某乙贩卖毒品的情况，随后在民警的安排下，其多次与谢某乙电话联系，并约定在鄞州区瞻岐镇某宾馆门口进行交易，随后让民警假扮其驾驶员去现场交易；其还在三、四天前在鄞州区瞻岐镇合一村路边向谢某乙购买约1克毒品的事实；
3.辨认笔录及照片，证实被告人谢某甲、谢某乙从一组照片中辨认出被告人王正君，被告人谢某甲从一组照片中辨认出证人赵某的事实；
4.搜查记录及照片，证实公安机关于2014年12月29日晚对涉案的浙B×××××大众汽车进行搜查，当场从该车副驾驶位置查获可疑晶体7包的事实；
5.称重记录视频及照片，证实公安机关将在案发现场当场查获的可疑晶体2包，从浙B×××××大众汽车内查获的可疑晶体7包，从被告人王正君衣服口袋内查获的可疑药丸1瓶分别进行称重的情况；
6.短信照片，证实2014年12月29日，证人郑某与被告人谢某乙通过手机约定毒品交易事宜的事实；
7.通话记录，证实被告人谢某乙、谢某甲的通话情况；
8.理化检验鉴定报告及毒品移交清单，证实公安机关在案发现场当场查获可疑晶体2包（净重1.5418克），从浙B×××××大众汽车内查获可疑晶体7包（净重45.2567克），从被告人王正君衣服口袋内查获可疑药丸1瓶（净重13.0271克），上述毒品均检出甲基苯丙胺成份，并将上述毒品移交禁毒大队的事实；
9.扣押决定书及暂扣款票据，证实公安机关从三被告人处扣押的涉案物品及现金的情况；
10.现场检测报告书，证实三被告人的尿样样本经检测呈阳性的事实；
11.宁波市江东区人民法院（2011）甬东刑初字第521号刑事判决书，证实被告人谢某甲于2011年12月因犯非法持有毒品罪，被判处拘役四个月，并处罚金人民币二千元等事实；
12.宁波市海曙区人民法院（2011）甬海刑初字第557号刑事判决书、公安行政处罚决定书、责令社区戒毒决定书及强制隔离戒毒决定书，证实三被告人的前科情况；
13.抓获经过，证实三被告人的到案情况；
14.户籍证明，证实三被告人的身份情况；
15.被告人王正君的供述，证实2014年12月29日晚，其接到被告人谢某甲电话，询问是否能带些毒品过来，其便驾驶租来的浙B×××××号大众汽车至鄞州区瞻岐镇接上谢某甲，后至某宾馆门口，将2包毒品贩卖给谢某甲的朋友，交易完成后，其与谢某甲均被公安民警锁在自己车内，后其从包内拿出7包毒品交给谢某甲，谢某甲将该7包毒品藏匿于车内的事实；
16.被告人谢某甲的供述，证实2014年12月29日晚18时许，其接到被告人谢某乙的电话，要求拿5个东西，其便打电话给王正君确认有货，当晚20时许，王正君驾驶浙B×××××号大众汽车至鄞州区瞻岐镇接上其，后至某宾馆门口，其下车与谢某乙及一名男子碰面，后带着二人至车旁，其从王正君处接过2包毒品交给谢某乙，并将1000元现金交给王正君，后与谢某乙一起过来的男子亮明警察身份，并拔下车钥匙，其与王正君被锁在车上，王正君将几包茶叶袋包装的毒品塞到其手中，其在慌乱之中将该几包毒品藏匿于车上副驾驶位置，后被当场查获的事实；
17.被告人谢某乙的供述，证实其对上述犯罪事实供认不讳。
被告人王正君及其辩护人均辩称其贩卖毒品的数量应认定为1.5418克，而从其身上及车上查获的毒品是用来自己吸食，不应计入贩卖毒品的数量。经查，被告人王正君长期吸食毒品，且具有贩卖毒品的故意和行为，对于以贩养吸的被告人，从其身上及车上等处被查获的毒品应当计入其贩卖毒品的数量，被告人王正君及其辩护人的上述辩解意见及辩护意见与相关法律不符，本院不予采纳。
被告人谢某甲的辩护人辩称其在贩卖毒品的共同犯罪中系从犯，应从轻处罚，并可适用缓刑。经查，被告人谢某甲明知被告人王正君贩卖毒品，仍积极居间介绍，为毒品交易的达成起到重要作用，故不应认定为从犯，根据其犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依法不宜适用缓刑。其辩护人的上述辩护意见，本院均不予采纳。
本院认为，被告人王正君明知是毒品而予以贩卖，被告人谢某甲明知他人贩毒而居间介绍达成毒品交易，被告人谢某乙明知他人贩毒而居间介绍达成毒品交易或单独贩卖毒品，其行为均已构成贩卖毒品罪。其中被告人王正君贩卖毒品数量50克以上；被告人谢某甲贩卖毒品数量1.5418克；被告人谢某乙贩卖毒品数量2.5418克。公诉机关指控的罪名成立。被告人谢某甲居间介绍被告人王正君向他人贩卖毒品，数量只是交易的1.5418克毒品，其对于被告人王正君携带的其它毒品并不知情，在民警实施抓捕的过程中，被告人王正君将7包疑似毒品（共计45.2567克）塞到其手中，其明知被告人王正君是贩卖毒品的犯罪分子，且该7包均是毒品的情况下，作出藏匿毒品的行为，其主观上没有贩卖该毒品的故意，客观上也未实施贩卖毒品或居间介绍达成该毒品交易的行为，根据主客观相一致原则，故公安机关从车内查获的该毒品不应计入被告人谢某甲贩卖毒品的数量，公诉机关指控被告人谢某甲贩卖毒品的数量不当，本院予以纠正。被告人谢某甲为犯罪分子窝藏毒品，并非持有该毒品，该行为已构成窝藏毒品罪。被告人谢某甲一人犯数罪，依法应实行数罪并罚。被告人谢某甲原因犯非法持有毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，依法从重处罚。被告人谢某甲的辩护人提出其不是毒品再犯的辩护意见与法律规定不符，本院不予采纳。被告人王正君、谢某甲、谢某乙在庭审中均能自愿认罪，可酌情从轻处罚。根据三被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，对被告人王正君依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第二十五条第一款、第六十一条、第六十四条，对被告人谢某甲依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百四十九条第一款、第六十九条、第三百五十六条、第二十五条第一款、第六十一条、第六十四条，对被告人谢某乙依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第二十五条第一款、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人王正君犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币八万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月29日起至2029年12月28日止）；
二、被告人谢某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币六千元；犯窝藏毒品罪，判处有期徒刑十个月。决定执行有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币六千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月29日起至2016年4月28日止。罚金限判决生效后一个月内向本院缴纳）；
三、被告人谢某乙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币八千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月29日起至2016年6月28日止。罚金限判决生效后一个月内向本院缴纳）；
四、涉案毒品及作案工具手机均予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 舒 杰
人民陪审员 王锡莉
人民陪审员 阮 晖
二〇一五年七月二十二日
书 记 员 孙 琦