安徽省和县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖0523刑初27号
公诉机关和县人民检察院。
被告人汤某甲，男，1950年5月5日出生于安徽省和县，汉族，务农，住安徽省马鞍山市和县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2016年1月6日被和县公安局取保候审，经本院决定于2016年1月29日被和县公安局执行逮捕，2016年3月18日因汤某甲身体原因和县看守所提请本院变更强制措施对其取保候审。
辩护人计后成，安徽省和县法律援助中心律师。
和县人民检察院以和检刑诉（2016）20号起诉书指控被告人汤某甲犯故意伤害罪，于2016年1月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。和县人民检察院指派检察员李玲出庭支持公诉，被告人汤某甲及其辩护人计后成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
和县人民检察院指控：2015年11月6日午饭后，被告人汤某甲与被害人杜某乙在本村村民谢道厚家后门前的路上，因对村里分田、修路意见不合发生口角，继而相互厮打。汤某甲用拳头击打杜某乙面部等处，用脚将杜某乙勾倒趴在地上，致杜某乙口鼻部流血。经和县公安司法鉴定中心鉴定，杜某乙损伤程度为轻伤二级。案发后，被告人汤某甲虽主动前往和县公安局姥桥派出所投案，但未能如实供述其故意伤害犯罪事实。
公诉机关当庭举证材料：受案登记表，到案经过，被告人汤某甲的户籍信息、无犯罪记录证明，证人吴某、朱某、谢某、杜某甲、汤某乙、宋某的证言，被害人杜某乙的陈述，被告人汤某甲的供述，被害人伤情程度司法鉴定书。
公诉机关认为，被告人汤某甲因琐事故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。
被告人汤某甲对公诉机关指控的犯罪事实供认不讳，对公诉机关当庭举证、质证的证据均无异议，没有提出辩解。
辩护人当庭出示和解协议、赔偿款收据、领条、谅解书等证据。辩护人的辩护意见：1.被告人汤某甲具有自首情节。虽然被告人在公安机关第一次问话当中没有如实供述，是因为被告人年龄大、而且喝了酒，对犯罪事实不能认识清楚，但是在今天的法庭上，被告人对自己的犯罪事实供认不讳，所以根据相关司法解释，被告人的行为应构成自首。2.本案发生的原因是民事纠纷引起的，且受害人也有一定的过错。3.双方达成了和解协议，被告人亲属已积极赔偿了被害人的经济损失，并取得了受害人的谅解。4.被告人系初犯，年龄较大，身体有病，建议法庭对被告人从轻处罚并适用缓刑。
针对上述辩护意见公诉机关作以下答辩：1.自首认定具备两个条件，一是主动投案，二是如实供述犯罪事实。被告人汤某甲符合主动投案的条件，公诉机关认定他是主动到案，但是其到案后在第一次、第二次讯问时都没有承认其打到被害人，没有如实供述自己的犯罪事实，所以不能认定被告人投案自首。2.关于本案被害人是否有过错，从公诉机关所出示的证据看，没有反映被害人有明显过错的。本案发生双方均有过错，不能认定被害人有明显过错。
经审理查明：2015年11月6日中午，被告人汤某甲在其弟弟家吃饭并喝了酒。12时许，和县姥桥镇菱湖村委会朱村村民因为村里分田、修路等事宜准备到该村村民谢道厚家后门口开会讨论，身为生产队长的被告人汤某甲与被害人杜某乙均参加。在谢道厚家后门口的路上，被告人汤某甲与被害人杜某乙因对分田、修路的意见不一而发生口角，继而二人用拳头相互殴打，被告人汤某甲用拳头击打至杜某乙嘴角、下巴、面部等处，菱湖村委会干部上前拉架时被汤某甲一拳打到肚子。后村民杜某甲上前拉架，被告人汤某甲用脚勾到被害人杜某乙，致杜某乙面朝下跌趴倒地，致杜某乙口鼻面部流血。被害人杜某乙被村民扶起后打电话报警。后被告人汤某甲被公安民警口头传唤至派出所接受调查，但没有如实供述其犯罪行为。案发后，经和县公安司法鉴定中心鉴定，杜某乙外伤致牙齿脱落两枚，损伤程度为轻伤二级。
2016年3月23日，经本院主持调解，被害人杜某乙与被告人亲属达成民事赔偿与刑事和解协议，被告人汤某甲已赔偿被害人各项经济损失43000元，并取得被害人的谅解。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实，本院予以确认：
1.受案登记表，证实被害人杜某乙于2015年11月6日13时03分通过拨打110报警的情况。
2.到案经过，证实被告人汤某甲经公安民警口头传唤主动到案。
3.户籍信息证明、前科查询证明，证实被告人汤某甲犯罪时已达到完全刑事责任年龄，无违法犯罪前科。
4.和解协议、赔偿款收据、领条、谅解书，证实被害人与被告人已达成和解，被告人汤某甲已赔偿被害人各项经济损失43000元，并取得被害人的谅解。
5.证人吴某的证言，证实汤某甲与杜某乙当时没讲两句就打起来了，两人相互用拳头打，汤某甲用拳头朝杜某乙的头上、脸上打，杜某乙也还手的；吴某在拉架过程中被汤某甲用拳头打到其肚子上，感觉汤某甲的拳头很重；后来杜某甲上前拉架，汤某甲还是用拳头朝杜某乙脸上打，后来杜某乙突然脸朝下跌趴在地上，杜某乙被人拉起时脸上有血。
6.证人朱某的证言，证实两人一开始就用拳头对打，吴某在中间拉，接着杜某甲也在中间拉，然后不知道怎么搞的，杜某乙跌倒了，汤某甲上去在杜某乙屁股上踢了一脚，然后就被拉开了。
7.证实谢某的证言，证实在朱村汤某甲与杜某乙因为分田、修路的事先吵架然后打起来，两人用拳头互相对打，吴书记在中间拉架，汤某甲的拳头打到吴书记，接着杜某甲上前拉，后来杜某乙在旁边准备找石头，被汤某甲用脚一勾，杜某乙失去平衡，脸朝下跌趴在地上，被人扶起来时杜某乙的嘴和鼻子都流血了。
8.证人杜某甲的证言，证实汤某甲与杜某乙打架时，吴书记在中间拉被打了一拳，杜某甲插到二人中间拉架，杜某乙突然趴在地上脸朝下有血。
9.证人汤某乙的证言，证实汤某甲与杜某乙两人没讲两句，汤某甲用拳头在杜某乙脸上打了两拳，打到头了，不是很重，接着吴某就过来拉架了，汤某甲用拳头在杜某乙鼻子上、嘴上打了两拳，接着不知道怎搞的，把杜某乙搞跌倒了，然后汤某甲用脚在杜某乙身上跺了两脚。
10.证人宋某的证言，证实汤某甲与杜某乙相互迎向对方，汤某甲用拳头朝杜某乙胸口打了一拳，杜某乙就厮打汤某甲，吴某在中间拉架，被汤某甲打了一拳，吴某用手捂胸口蹲在旁边就没有拉架了。然后汤某甲用拳头朝杜某乙脸上、嘴上、下巴上打了几拳，接着就人多了。然后杜某乙捂住脸，汤某甲用脚一勾，往前一载，趴在地上，汤某甲还在杜某乙身上跺了一脚，杜某乙被拉起来，脸上血不得了，就有人报警了。
11.被告人汤某甲在公安机关的供述，证实其与杜某乙用拳头互相对打的，但是其没有打到杜某乙，打到拉架的村委会吴书记了。
12.被害人伤情程度的司法鉴定书，证实经和县公安司法鉴定中心鉴定，杜某乙外伤致牙齿脱落两枚，损伤程度为轻伤二级。
本院认为，被告人汤某甲因琐事故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为已触犯刑律，构成故意伤害罪。和县人民检察院指控被告人汤某甲的罪名成立。关于辩护人提出被告人汤某甲具有自首情节的意见。经查，案发后被告人汤某甲经公安民警口头传唤主动到案，属自动投案，到案后汤某甲在公安机关第一次、第二次的讯问中均没有交代其殴打被害人杜某乙的基本犯罪事实，被告人汤某甲及辩护人对公诉机关当庭出示汤某甲在公安机关第一次、第二次的讯问笔录均无异议。故被告人投案后没有如实供述自己的犯罪行为，不符合投案自首的构成要件，不能认定自首。对辩护人的以上辩护意见不予采纳。鉴于被告人庭审中对其犯罪事实供认不讳，认罪态度较好，经本院主持调解，被告人与被害人已达成刑事和解，积极赔偿了被害人的各项经济损失，并取得被害人的谅解，可酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第一款、第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百七十八条、第二百七十九条之规定，判决如下：
被告人汤某甲犯故意伤害罪，判处拘役六个月，缓刑八个月。
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省马鞍山市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李圣梅
代理审判员 黄婷婷
人民陪审员 朱晓文
二〇一六年三月二十四日
书 记 员 汪海英
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条第一款、第三款拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百七十八条双方当事人和解的，公安机关、人民检察院、人民法院应当听取当事人和其他有关人员的意见，对和解的自愿性、合法性进行审查，并主持制作和解协议书。
第二百七十九条对于达成和解协议的案件，公安机关可以向人民检察院提出从宽处理的建议。人民检察院可以向人民法院提出从宽处罚的建议；对于犯罪情节轻微，不需要判处刑罚的，可以作出不起诉的决定。人民法院可以依法对被告人从宽处罚。