浙江省杭州市余杭区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙0110民初18292号
原告：庹宗华，男，1961年2月2日出生，汉族，住四川省宣汉县新华镇盐店村*组***号，现住杭州市余杭区。
委托代理人：杨永连，杭州市昌前法律服务所法律工作者。
被告：方轩茂，男，1984年2月8日出生，汉族，住四川省宣汉县石铁乡十字溪村*组**号，现住杭州市余杭区。
被告：陈智明，男，1970年10月9日出生，汉族，住浙江省临安市。
委托代理人：童舒，浙江浙临律师事务所律师。
被告：华强建设集团有限公司，住所地：杭州市萧山区义蓬街道办事处内。
法定代表人：王尚军，董事长。
委托代理人：董文亮，浙江浙临律师事务所律师。
被告：浙ＸＸ兴羽绒制品有限公司，住所地：浙江省临安经济开发区。
法定代表人：王干友。
委托代理人：潘靓超，浙江六和律师事务所律师。
委托代理人：张勇，浙江六和律师事务所律师。
原告庹宗华为与被告方轩茂、陈智明、华强建设集团有限公司（以下简称华强公司）、浙ＸＸ兴羽绒制品有限公司（以下简称华兴公司）侵权责任纠纷一案，于2016年12月21日向本院起诉。本院于同日立案受理后，于2017年2月21日公开开庭进行了审理。原告庹宗华及其委托代理人杨永连，被告方轩茂，被告陈智明的委托代理人童舒，被告华强公司的委托代理人董文亮，被告华兴公司的委托代理人潘靓超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告庹宗华起诉称：2013年期间，被告华兴公司需新建办公楼，将该建设工程发包给被告华强公司，被告华强公司将该工程转包给被告陈智明，被告陈智明又将该工程的钢筋工分包给被告方轩茂施工。2013年11月21日，被告方轩茂让原告庹宗华到华兴公司新建办公楼工地扎钢筋施工，原告庹宗华在扎钢筋的过程中进入吊篮（该吊篮实际所有人为被告陈智明）搬钢筋时，吊篮突然启动导致受伤，受伤后被告陈智明立即送原告庹宗华到临安市人民医院住院救治。原告庹宗华伤势基本稳定后，经得被告陈智明允许，原告庹宗华于2016年7月29日对其损伤的伤残进行了司法鉴定，其残疾等级综合评定为人体损伤九级伤残，误工期限为720日左右；护理期、营养期以住院时间计算。原告庹宗华的相关损失医疗费被告陈智明基本上已经支付，其他相关损失被告方轩茂、陈智明、华强公司、华兴公司至今未付。综上所述，原告庹宗华认为，该工程的业主为被告华兴公司，被告华强公司为被告华兴公司新建办公楼工程项目的承揽单位，被告陈智明为工程项目的实际承建人，被告陈智明将部分钢筋工程分包给被告方轩茂施工，被告方轩茂让原告庹宗华到该工程施工过程中造成原告庹宗华受伤，被告方轩茂、陈智明、华强公司、华兴公司应承担民事赔偿责任，而被告方轩茂、陈智明、华强公司、华兴公司就原告庹宗华的相关损失至今未赔付。为此，原告庹宗华诉至法院，诉讼请求：1、判令被告方轩茂、陈智明、华强公司、华兴公司共同赔偿原告庹宗华医疗费2148.2元、误工费158400元、护理费35283.30元、住院伙食费12450元、残疾赔偿金174856元、精神抚慰金10000元、鉴定费2000元、营养费12450元、车费1000元，合计408587.50元；2、本案诉讼费用由被告方轩茂、陈智明、华强公司、华兴公司共同负担。
原告庹宗华为支持其诉请主张，在庭审中出示并陈述了以下证据材料：
1、证明一份（复印件），用以证明2013年11月21日原告庹宗华在被告华强公司承接的业主被告华兴公司新建办公楼工程项目工地扎钢筋施工时被吊篮压伤的事实。
2、证明一份，用以证明被告华强公司将被告华兴公司新建办公楼工程项目转包给被告陈智明承建，被告陈智明将该工程钢筋工分包给被告方轩茂施工的事实；同时，证明原告庹宗华在工程施工时被被告陈智明吊篮压伤，被告陈智明同意原告庹宗华去做伤残鉴定的事实。
3、门诊病历一份、出院记录二份，用以证明原告庹宗华受伤后住院治疗的事实。
4、诊疗费凭据十二份，用以证明原告庹宗华花去医疗费用的事实。
5、交通费票据一组，用以证明原告庹宗华治疗产生交通费的事实。
6、司法鉴定意见书一份、鉴定费发票一份，用以证明原告庹宗华伤残等级为九级，护理期、营养期以住院时间计算及因评残产生鉴定费用的事实。
7、暂住信息六份、证明一份、身份证（复印件）一份，用以证明原告庹宗华从2008年12月至今一直居住生活在杭州市，原告庹宗华的赔偿标准适用城镇标准的事实。
被告方轩茂答辩称：被告方轩茂介绍原告庹宗华到被告华兴公司干活，在干活过程中，原告庹宗华被被告陈智明的吊篮压伤，被告陈智明及时将原告庹宗华送到医院治疗。当初，被告陈智明与原告庹宗华想私了，但是没有达成一致意见，双方差距太大，被告陈智明就说走法律途径，该给多少就给多少。被告陈智明叫被告方轩茂帮他叫人干活的。被告方轩茂与原告庹宗华都是工友，被告方轩茂没有责任。
被告方轩茂未向本院提交证据材料。
被告陈智明答辩称：1、主体不适格，工程是被告华强公司施工，后交给被告华强公司临安分公司施工，被告陈智明是被告华强公司临安分公司负责人，是负责日常管理工作，被告陈智明在该程项目中从事的工作是职务行为，本案如果系第三人侵权，应当是被告华强公司，或者是临安分公司，而不是被告陈智明侵权。2、原告庹宗华是在工作中受伤，并非第三人侵权，因为原告庹宗华的工作就是扎钢筋，其也是被钢筋砸伤，其工作失误导致受伤，与被告陈智明无关，被告陈智明不需要承担任何法律关系，请求驳回原告庹宗华对被告陈智明的诉讼请求。
被告陈智明向本院提交华强公司临安分公司登记基本情况一份，用以证明被告华强公司临安分公司负责人为被告陈智明的事实。
被告华强公司答辩称：1、案涉工程是被告华强公司承包施工，被告华强公司不存在将工程转包给被告陈智明的情况，被告陈智明不是实际施工人，原告庹宗华受伤所在的吊篮是被告华强公司在被告华兴公司工地的设备，该设备是被告华强公司的。2、被告方轩茂的部分钢筋工程是被告华强公司分包给被告方轩茂的，双方是按照32元/平方米结算的，被告方轩茂的工程款是向被告华强公司领取，被告华强公司与被告方轩茂之间的工程款已经结清。3、被告陈智明是被告华强公司临安公司负责人，系被告华强公司的工作人员，具体负责实施华兴工程，代表被告华强公司处理有关事宜。4、被告华强公司已经垫付给原告庹宗华医疗费116400元，该款由被告方轩茂向被告华强公司领取，由被告方轩茂交给原告庹宗华。5、原告庹宗华在工作过程中未按照规定带安全帽，违规操作，未尽到安全义务，自身存在较大过错。6、原告庹宗华系被告方轩茂招用雇佣的人员，被告方轩茂系雇主，应承担本案大部分责任。7、原告庹宗华在受伤后，申请了工伤认定，并进行了劳动能力鉴定，现在又向法院提起侵权诉讼，现在被告华强公司要求原告庹宗华明确通过工伤处理还是通过本案侵权处理。
被告华强公司向本院提交如下证据材料：
1、建设工程施工合同一份，用以证明案涉工程是被告华强公司承包施工的事实。
2、结账单一份、领付款凭证一份，用以证明被告华强公司临安分公司将案涉工程的钢筋工程分包给被告方轩茂，并且所有钢筋工程款已经按照双方约定的工程平方数结算且全部付清的事实。
3、领付款凭证六份，用以证明被告华强公司临安分公司通过被告方轩茂已经就原告庹宗华受伤产生的医疗费用垫付人民币116400元的事实。
4、工伤认定决定书一份（复印件），用以证明原告庹宗华就其受伤事故已经申请劳动部门认定为工伤的事实。
被告华兴公司答辩称：1、被告华兴公司在新建办公楼发包过程中认真审查被告华强公司建设资质，签订了合法合规的建设工程施工合同，明确双方权利义务，因此根据建设法第二十二条规定，并未将工程发包给无资质企业，选任承建方无过错。2、工程施工过程中，被告华兴公司作为发包人，并无任何有违工程质量或工程安全的违法行为，原告庹宗华吊篮致伤原因与被告华兴公司无关。本案中原告庹宗华也没有任何证据证明其受伤由被告华兴公司导致。3、本工程钢筋业务系被告方轩茂分包所得，原告庹宗华由被告方轩茂个人雇佣，根据最高法院相关规定，被告方轩茂作为实际施工人，与原告庹宗华存在雇佣关系，被告华兴公司与原告庹宗华并无任何雇佣或劳动关系存在，根据侵权责任法第三十五条规定，原告庹宗华施工中受伤应由实际施工人承担过错责任，结合人身损害赔偿相关法律规定，发包人无需承担相应的赔偿责任。综上，被告华兴公司要求驳回原告庹宗华对被告华兴公司的诉讼请求。
被告华兴公司向本院提交建设工程施工合同及国家企业信用信息公示系统各一份，用以证明发包方被告华兴公司与承包方被告华强公司签订了正式合法有效的建设工程施工合同，双方权利义务明确，以及被告华强公司具有优良的建设工程资质，发包方对发包并无选任过错的事实。
原告庹宗华提交的证据，经庭审质证，被告方轩茂、陈智明、华强公司、华兴公司均对证据1、3、4、6、7均没有异议，经审核，上述证据均符合证据的有效要件，本院予以采信。关于证据2，被告方轩茂有异议，认为工程没有分包给被告方轩茂，被告方轩茂与原告庹宗华是共同干活的，对原告庹宗华被吊篮压伤没有异议；被告陈智明有异议，被告陈智明是代表被告华强公司临安分公司的职务行为，并不是个人行为。该证明中已经明确写明原告庹宗华系受被告方轩茂雇佣，该工程被告方轩茂是以包清工方式承包该工程；被告华强公司有异议，认为该证据不能证明被告华强公司将工程转包给被告陈智明，被告陈智明系被告华强公司临安分公司负责人，具体负责实施案涉工程，被告陈智明的证明意思是被告华强公司同意原告庹宗华去鉴定，从该证明中可以看出原告庹宗华也认为系被告方轩茂雇佣的，且钢筋工程被告方轩茂是以包清工的形式承包的，对于这两个事实是非常明确的。本院认为，该证明由原告庹宗华和被告陈智明签字，并没有被告方轩茂的签字，其中涉及原告庹宗华由被告方轩茂雇佣的内容并没有得到被告方轩茂的确认，不应以原告庹宗华提交的证据2作为原告庹宗华系受被告方轩茂雇佣的证据。另，结合被告陈智明的身份以及被告陈智明与被告华强公司的到庭陈述，本院认为，被告陈智明的抗辩合理，原告庹宗华无其他证据证明被告华强公司将案涉工程分包给被告陈智明，对该事实本院不予确认。故对证据2，本院不予采信。对证据5，被告陈智明要求由法院酌定，本院认为，原告庹宗华提交的部分票据无乘车时间及地点，无法证明与本案相关，但原告庹宗华主张的交通费数额1000元并无明显不当，本院予以支持。
被告陈智明提交的证据，经质证，被告方轩茂、华强公司、华兴公司均无异议，但原告庹宗华对其真实性没有异议，证明目的有异议，认为只能证明被告陈智明是被告华强公司临安分公司的负责人，并不能证明案涉工程系被告华强公司承接的。本院认为，被告陈智明的举证系为证明其身份及与被告华强公司的关联关系，被告华强公司已对被告陈智明的身份予以确认，本院对该证据予以采信。
被告华强公司提交的证据，经质证，原告庹宗华及其余被告均无异议，本院认为，虽无分包协议，但根据被告华强公司提交的证据2中的领款凭证及结账单，可以证明被告华强公司将案涉工程部分分包给被告方轩茂。根据被告华强公司提交的证据3中的领款凭证，原告庹宗华的医疗费由被告方轩茂代为领取，结合庭审调查及双方庭审陈述，本院认为可以认定原告庹宗华系由被告方轩茂雇佣。另，原告庹宗华进行工伤评定与要求被告方轩茂、陈智明、华强公司、华兴公司进行侵权赔偿并不冲突。故本院对证据1、2、3予以采信，对证据4不予采信。
被告华兴公司提交的证据，经质证，原告庹宗华及被告方轩茂、陈智明、华强公司均无异议，经审核，符合证据的有效要件，本院予以采信。
本院根据到庭当事人的陈述及本院确认的有效证据，本院认定本案的事实如下：
2012年5月16日，被告华兴公司与被告华强公司签订建设工程施工合同一份，约定被告华兴公司将新建办公楼土建、水电安装工程发包给被告华强公司，后被告华强公司将上述工程中部分分包给被告方轩茂，被告方轩茂雇佣原告庹宗华进行施工。2013年11月21日，原告庹宗华在上述工地施工过程中，因吊篮坠落致伤入院治疗229天，支出医疗费118548.20元（其中116400由被告华强公司垫付）。2016年7月29日，经杭州明皓司法鉴定所萧山分所鉴定，原告庹宗华评定九级伤残、误工期限720日、护理期、营养期以住院时间计算。原告庹宗华因此支出鉴定费2000元。
另查明，被告华强公司为原告庹宗华垫付医疗费116400元。
本院认为，（一）关于责任主体及责任划分。原告庹宗华系受雇于被告方轩茂，在进行涉案工程施工过程中受伤，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任。原告庹宗华系在从事雇佣活动中受伤，要求被告方轩茂作为雇主承担赔偿责任，本院予以支持；被告陈智明系被告华强公司员工，代表公司处理原告庹宗华伤后事宜，系履职行为，原告庹宗华无证据证明被告陈智明系案涉工程的承包人，故原告庹宗华要求被告陈智明承担赔偿责任，于法无据，本院不予支持。被告华强公司将涉案工程部分包给没有施工资质的被告方轩茂，违法了建筑法的相关规定，且导致原告庹宗华受伤的吊篮系被告华强公司由提供，被告华强公司具有工程施工安全义务，其对原告庹宗华在施工过程中受伤造成损失应当承担赔偿责任。被告华强公司及被告华兴公司之间的法律关系符合承揽的法律特征，应认定为承揽关系。根据法律规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任，但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。被告华强公司系具备施工资质单位，且资信良好，应当认定被告华兴公司尽到了审慎的选任义务，不应当由其承担赔偿责任。故原告庹宗华要求被告方轩茂、陈智明、华强公司、华兴公司共同承担赔偿义务的诉讼请求，本院不予支持。本院综合被告方轩茂、华强公司的过错程度，酌情认定由被告方轩茂承担40%的赔偿责任，由被告华强公司承担60%的赔偿责任。被告华强公司抗辩称原告庹宗华因违规操作受伤，需自担部分损失，因无相关证据证明原告庹宗华在施工中具有重大过失，故对被告华强公司的抗辩不予采纳。（二）关于赔偿金额认定如下：医疗费118548.20元（其中116400由被告华强公司垫付）；误工费102024元（因原告庹宗华为举证证明其工资收入水平，按照浙江省在岗职工平均工资标准计算）；护理费35283.30元；残疾赔偿金174856元（各被告对按照城镇标准赔偿无异议）；精神损害抚慰金10000元；鉴定费因系原告庹宗华单方自行鉴定，本院不予支持；住院伙食补助费12450元、营养费12450未超出相关标准，本院予以支持；交通费1000元，合计466611.50元。结合被告方轩茂及被告华强公司各自的承担比例，由被告方轩茂承担186644.60元，由被告华强公司承担279966.90元，扣除被告华强公司已经垫付的116400元，尚余163566.90元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下
一、被告方轩茂于本判决生效后十日内赔偿原告庹宗华受伤造成的损失186644.60元。
二、被告华强建设集团有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告庹宗华受伤造成的损失163566.90元。
三、驳回原告庹宗华的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费7458元，减半收取3729元，由原告庹宗华负担522元，由被告方轩茂负担1283元，被告华强建设集团有限公司负担1924元。
原告庹宗华于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告方轩茂、华强建设集团有限公司于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本共五份，上诉于杭州市中级人民法院。
审判员 陈自勇
二○一七年六月二十无
书记员 杜 洁
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