河南省洛阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫03民终3283号
上诉人（原审被告）：曹新华，男，汉族，1970年10月1日出生，住洛阳市涧西区。
委托诉讼代理人：ＸＸ，河南品缔晖诚律师事务所律师。
委托诉讼代理人：崔帅武，河南品缔晖诚律师事务所实习律师。
上诉人（原审被告）：王艳勇，女，汉族，1974年10月1日出生，住洛阳市涧西区。
委托诉讼代理人：曹道领，男，汉族，1931年7月15日出生，住河南省永城市。
被上诉人（原审原告）：张杰山，男，汉族，1961年7月2日出生，住洛阳市西工区。
委托诉讼代理人：马元龙，河南开物律师事务所律师。
原审被告：洛阳市新村花木有限公司，住所地：洛阳市洛龙区安乐新村。
法定代表人：刘春英，该公司董事长。
委托诉讼代理人：徐黎明，该公司总经理。
上诉人曹新华、王艳勇因与被上诉人张杰山及原审被告洛阳市新村花木有限公司侵权责任纠纷一案，不服洛阳市洛龙区人民法院（2017）豫0311民初4811号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本院依法对上�人曹新华及其委托诉讼代理人ＸＸ、崔帅武，上诉人王艳勇的委托诉讼代理人曹道领，被上诉人张杰山及其委托诉讼代理人马元龙，原审被告洛阳市新村花木有限公司的委托诉讼代理人徐黎明进行了询问。本案现已审理终结。
曹新华、王艳勇上诉请求：1.撤销原审民事判决书，发回重审或依法改判；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、上诉人在一审提供的第一个证据是洛龙区安乐镇派出所出警录像，认定店内事发现场有警示与安全措施。2017年1月14日上午10时，被上诉人张杰山与儿子张垚两人到上诉人鱼店观赏，现场没有第三人，张杰山穿过鱼店设置的障碍物进入施工区，擅自侧身跳进鱼池，有明显故意，儿子张垚并未阻止，监护不力，应负主要责任，应按侵权责任法第32条追究。2017年1月19日上午11时，张垚与两位民警来到鱼店录像，录�后就问“警示在哪里”，上诉人曹新华指给民警看，录好后就走了，该证据现存洛龙区人民法院民三庭，该录像与上诉人的自拍警示“闲人免进，后果自负”安全措施高度吻合，并均已质证、认证，开庭时双方认可，何来判决书上的“因安全措施防范不到位”之说？应依侵权责任法第76条，有警示与安全措施，擅自闯入者，上诉人不承担责任。2、上诉人在一审中第二个证据是张杰山的出院证记录与入院证记录、电话录音。2017年1月14日入院证记录，患者主诉，走路时不慎摔倒；2017年1月16日出院证记录，显示走路时不慎摔倒；张杰山在医院与上诉人的通话记录显示，其自己掉的坑，该证据已通过质证记录在案。3、一审时的证据是张杰山2016年9月曾经受过大的损害，2017年1月15日入院证显示，2016年9月摔伤至左肱骨及左踝骨骨折，而做手术复位石膏固定术，否认其它外伤史。付费方式：城镇居民基本医疗保险，病人承诺声明，以上信息由本人提供，如有此引发争议或与事实系符，不利后果本人自愿承担。病人或其授权人签名：张垚，2017年1月16日8时，2017年1月22日出院证记录显示，陈旧性跟骨骨折，陈旧性肱骨骨折，手术名称，左肱腓骨下端骨折，腓骨切开复位内固定+腓骨闭合复位处固定术。根据以上事实，临鉴字1041号鉴定意见评定张杰山构成10级伤残与本案无关。4、被上诉人一审提供的证据并不能够证实其因该损害而减少的劳动收入的情况，按河南省上一年度居民服务业33857元／年计算，误工费应为33857元／年÷365天×353天=32744.28元，一审判决张杰山误工费39770.87元与事实不符。
张杰山辩称：1、上诉状中称答辩人明显故意是错误的，无证据证明，且答辩人为完全民事行为能力人，其儿子并非其监护人，侵权责任法32条不能完全适用。一审认定上诉人安全措施防范不到位正确，其具体理由同答辩人一审所述，且正是因为上诉人未能尽到安全保障义务，才导致答辩人受伤致残，上诉状中侵权责任法76条也不能适用。2、答辩人在入院记录中称自己走路不慎摔倒的原因在一审庭审时已经解释，目的是为了考虑让上诉人减轻赔偿数额才在住院时这样说的，上诉人以此为由逃避承担侵权责任是错误的。3、关于上诉人所述陈旧性骨折，以此否认鉴定意见是错误的，导致本次事故的原因一审已经查明，答辩人因上诉人的侵权行为造成身体受伤从而导致残疾是不争的事实，答辩人以此次的事故伤为基础，向一审法院提出伤残鉴定申请，程序合法，鉴定结论正确，且一审时上诉人向合议庭陈述其仅仅对答辩人的误工费计算有异议，对其余赔偿清单的计算方式均予以认可。4、关于答辩人误工费的认�，一审法院并未完全支持答辩人的诉讼请求，答辩人提交了相应的误工证明、收入证明、所在公司的法人证明及营业执照等，这一系列证据足以证明答辩人的收入且系本次事故停工停薪的基本事实，答辩人主张误工损失合理合法，且一审酌定按河南省上一年度批发和零售业平均工资计算正确。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
洛阳市新村花木有限公司述称：该事件与本公司无关。
张杰山向一审法院起诉请求：1.判令曹新华、王艳勇赔偿医疗费32520.15元、伤残赔偿金54465.84元、住院伙食补助费1300元、营养费520元、护理费13842.8元、误工费71740.6元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费2040元、交通费300元，合计186729.39元（详细赔偿清单附后）；2.判令洛阳市新村花木有限公司对上述债务承担连带赔偿责任；3.本案诉讼费由曹新华、王艳勇、洛阳市新村花木有限公司共同承担。
一审法院认定事实：曹新华、王艳勇系夫妻关系，曹新华租赁了洛阳市新村花木有限公司位于洛阳市××区××镇新村花卉市场内××、××、××、××、××、××、××、××摊位与王艳勇共同经营观赏鱼商行，其中A9、A11号摊位于2017年9月21日办理了个体工商户营业执照，其他摊位未办理个体工商户营业执照。曹新华、王艳勇、洛阳市新村花木有限公司均认可曹新华未在2016年10月1日至2017年9月30日期间的《洛阳市新村花卉市场摊位租赁合同》上（租赁A0、A1、A3、A5、A7、A9摊位）签名，是因洛阳市新村花木有限公司规定合同一年一签、且先交租赁费后签合同，曹新华应交该期间的费用直至2017年12月1日才交清，导致这期间合同至今未签订。2017年1月14日上午，张杰山在曹新华、王艳勇�赁的以上新村花卉市场观赏鱼商行内跌入曹新华、王艳勇挖的深坑里，导致张杰山受伤，张杰山被120送到洛阳市第十人民医院住院治疗，被诊断为左踝关节粉碎性骨折、面部外伤，于2017年1月16日出院，共住院3天，期间一人护理，住院期间张杰山共支付医疗费1021.62元。2017年1月15日转入河南省洛阳正骨医院住院治疗，被诊断为胫腓骨下端骨折（左）、三踝骨折、皮肤挫伤等，于2017年2月9日出院，住院25天，期间一人护理，住院期间张杰山共支付医疗费1627.49元+30871.04元=32498.53元。庭审中张杰山认可曹新华在张杰山住院期间已支付张杰山1000元。审理中，经张杰山申请，2017年12月12日该院委托河南金剑司法鉴定中心于2018年1月3日作出豫金剑司鉴中心[2017]临鉴字第1041号司法鉴定意见书，对张杰山伤残程度、出院后护理期限及人数进行评估，评估意见为1、被鉴定人张杰山的伤残程度为十级。2、被鉴定人张杰山在出院后60日内需壹人护理。张杰山为此支付鉴定费1900元，鉴定检查费140元。审理中，洛阳市新村花木有限公司称曹新华挖坑造成张杰山受伤的摊位涉及A1、A3、A5。另查明张杰山系洛阳市银化物资有限公司法定代表人。现张杰山诉至该院，要求判如所诉。一审法院认为，曹新华租赁洛阳市新村花木有限公司位于洛阳市洛龙区安乐镇新村花卉市场内的A0、A1、A3、A5、A7、A9、等摊位，与其妻王艳勇共同经营观赏鱼商行，曹新华、王艳勇在其经营的观赏鱼商行挖坑，挖坑涉及的摊位A1、A3、A5未办理个体工商户营业执照，因其安全防范措施不到位，造成张杰山受伤，故曹新华、王艳勇应当承担相应的侵权责任。根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条规定，“受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的民事责任”。张杰山作为完全民事行为能力人，在该事故中未注意自身的安全，应适当减轻曹新华、王艳勇的责任，因此曹新华、王艳勇应承担80%的责任。根据双方提交的证据和庭审调查的事实，该院对张杰山的损失数额做如下确认：1、医疗费：共计33520.15元，扣除曹新华已支付的1000元，医疗费为32520.15元；2、住院伙食补助费：张杰山要求住院时间共计按26天计算予以支持为50元×26天=1300元；3、营养费：20元×26天=520元；4、护理费：按张杰山住院26天，住院期间一人护理，医疗评估鉴定意见书评估意见为张杰山在出院后60日内需壹人护理，该院予以采信，共计为86天。但张杰山提交的证据不足以证明陪护人的工资情况，故按河南省上一年度居民服务业33857元/年计算,护理费为：33857元/年÷12÷30×86天×1人=8088.06元；5、误工费：张杰山系洛阳市银化物资有限公司法定代表人，但其提�的证据不足以证明其工资数额，应按河南省上一年度批发和零售业39990元/年计算，期限张杰山要求从受伤之日即2017年1月14日起算至定残前一日即2018年1月2日止共353天的诉求，不违反法律规定，该院予以支持，故误工费计算为39990元/年÷365天×353天=39770.87元；6、残疾赔偿金：张杰山为城镇居民，应按河南省上一年度城镇居民人均可支配收入27232.92元/年计算。豫金剑司鉴中心[2017]临鉴字第1041号司法鉴定意见书评定张杰山的伤残程度为十级，对其鉴定结论该院予以采信。应计算为27232.92元/年×20年×0.1=54465.84元；7、交通费张杰山要求为300元，该院予以支持。以上共计136964.92元，曹新华、王艳勇应承担80%应为109571.936元，曹新华、王艳勇另应支付张杰山精神抚慰金4000元。以上共计应支付张杰山113571.936元。对于张杰山的诉求超出上述范围的部分，因其证据不足，理由不充分，该院不予支持。判决：一、曹新华、王艳勇本判决生效后十日内支付张杰山各项损失费113571.936元；二、驳回张杰山的其他诉讼请求。
二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：曹新华、王艳勇在其租赁的洛阳市洛龙区安乐镇新村花卉市场观赏鱼商行鱼缸上张贴了“闲人免进，后果自负”的警示标语。本院对一审法院认定的其他事实予以确认。
本院认为，2017年1月14日上午，被上诉人张杰山在上诉人曹新华、王艳勇租赁的洛阳市洛龙区安乐镇新村花卉市场观赏鱼商行内跌入曹新华、王艳勇挖的深坑里，张杰山的相关损害应当予以赔偿。曹新华、王艳勇在其租赁的洛阳市洛龙区安乐镇新村花卉市场观赏鱼商行鱼缸上张贴了“闲人免进，后果自负”的警示标语，采取了一定的安全防范措施，可以适当减轻其赔偿责�。张杰山作为完全民事行为能力人，在该事故中未注意自身安全，对于损害的发生亦存在一定的过错，应适当减轻曹新华、王艳勇的赔偿责任。曹新华、王艳勇与张杰山对本案损害应各自承担50%的责任。豫金剑司鉴中心[2017]临鉴字第1041号司法鉴定意见书对2017年1月14日张杰山所受伤害评定为十级伤残，该鉴定机构和鉴定人员具有相应鉴定资质，鉴定程序合法，原审法院采信该鉴定结论并无不当。原审法院计算张杰山的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费等各项损失数额正确。上述各项损失共计136964.92元，曹新华、王艳勇应承担50%为68482.46元，曹新华、王艳勇另应支付张杰山精神损害抚慰金4000元。以上共计应支付张杰山72482.46元。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第�款第二项规定，判决如下：
一、撤销洛阳市洛龙区人民法院（2017）豫0311民初4811号民事判决；
二、曹新华、王艳勇于本判决生效后十日内支付张杰山各项损失费72482.46元；
三、驳回张杰山的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4035元，财产保全费1270元，鉴定费及鉴定检查费2040元，共计7345元，由张杰山负担2760元，曹新华、王艳勇负担4585元。二审案件受理费1068元，由张杰山负担386元，曹新华、王艳勇负担682元。
本判决为终审判决。
审判长 赵广云
审判员 杨元卿
审判员 邱平平
二〇一八年六月二十六日
书�员游碧瑶