湖南省安乡县人民法院民 事 判 决 书（2017）湘0721民再2号原审原告，杨有文，男，1965年5月5日出生，汉族，湖南省安乡县人，居民，住湖南省安乡县。原审原告委托代理人，戴建国，湖南信义律师所律师，代理权限为一般授权。原审被告，荣亮，男，1964年8月18日出生，汉族，湖南省安乡县人，居民，住湖南省安乡县深柳镇护城居委会*****号。原审原告杨有文与原审被告荣亮民间借贷纠纷一案，本院于2015年5月21日作出（2015）安民初字第265号民事调解书，已经发生法律效力。经本院审判委员会讨论决定，于2017年2月22日作出（2017）湘0721民监2号民事裁定，再审本案。本院依法另行组成合议庭，公开开庭对本案进行了再审。原审原告杨有文、代理人戴建国到庭参加诉讼，原审被告荣亮经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。杨有文向本院提出再审诉讼请求，1、判令荣亮偿还借款本金500,000元；2、判令荣亮偿还本金500,000元的违约金，该违约金按每天0.2%的计算标准从2014年12月5日计算至2017年3月24日止；3、本案诉讼费及代理费由荣亮负担。事实与理由：2014年9月3日，荣亮向杨有文借款人民币500,000元，借款期限6个月，借款月利率为2%，以房屋作为抵押担保。从2014年12月5日至今，荣亮没有按合同约定偿还杨有文借款本金及利息，杨有文多次要求荣亮还款，荣亮均予以拒绝，故诉至法院请求依法判决。荣亮经本院合法传唤未到庭，但于2017年2月28日向法院写出声明，认可借杨有文500,000元，并办理抵押手续事实属实。杨有文原审向本院起诉请求：1、判令荣亮偿还借款本金800,000元；2、判令荣亮偿还110,000元；3、本案诉讼费及代理费由荣亮负担。本院原审认定案件事实，2014年9月3日，荣亮向杨有文借款500,000元，2014年9月11日，荣亮再次向杨有文借款300,000元，两次借款月利率为2%，还款方式为按月支付利息并偿还本金，担保方式为荣亮将四套商品房抵偿原告杨有文。本院原审达成如下调解内容：被告荣亮将四套商品房抵偿原告杨有文借款本金800,000元及至今未支付的利息和违约金，上述商品房已经办理抵押登记，证号为安乡县房他证他权字第××号，地址分别为安乡县深柳镇五总阳关小区荣都栋一层10A室、10c室和荣亮栋一层10A、10B室。本院再审认定案件事实如下：荣亮于2014年9月3日向杨有文借款500,000元，并签订了《借款合同》一份，合同约定的主要内容有：本合同项下的借款金额为500,000元，借款期限为6个月，借款月利率为2%，违约每天按借款总额的0.2%支付违约金。签订了抵押条款，条款主要内容有：抵押人自愿将其坐落在安乡县城关镇“五总阳光”住宅小区的房屋（所有权证号：安乡县房权证深柳镇字第××号、安乡县房权证深柳镇字第××号）作为抵押物。2014年9月3日，抵押房产办理了房屋他项权证。杨有文提供的《借款合同》中约定违约金每天按借款总额的0.2%支付违约金条款。本院认为，违约金的计算方式明显高于同期银行贷款利率的四倍计算方式，违反了相关法律规定，该条款无效，双方所签订的《借款合同》应认定为部分有效，故对杨有文主张的违约金按日0.2%计算方式不予支持。（2015）安民初字第265号民事调解书已经发生法律效力后，杨有文向本院申请强制执行，于2015年9月16日将抵押的房屋办理房屋产权，杨有文共花费过户费54,248元。原审认定荣亮欠杨有文800,000元，其中包括纪立新的欠款300,000元，且该300,000元未办理抵押登记。本院再审认为，杨有文与荣亮签订的《借款合同》系双方真实意思表示，合法有效，受法律保护。荣亮在借款期间，不按时支付利息，已构成违约，故杨有文要求荣亮立即偿还借款500,000元的诉讼请求，本院予以支持，但《借款合同》中约定的违约金计算方式明显不当，不符合法律规定。杨有文诉请违约金按日0.2%计算标准，明显过高，依照《关于处理民间借贷纠纷若干问题的规定》，本院酌定按月20‰计算违约金，杨有文诉请的违约金计算时间从2014年12月5日计算至2017年3月24日止，本院不予支持，理由：2015年9月16日，杨有文对荣亮抵押给他的四套房屋办理过户手续，杨有文对该房屋在法律上享有占有、使用、收益权利，杨有文虽未实际占有，但该房屋已抵偿给杨有文办理了过户登记手续，荣亮将不再承担违约责任。故违约金计算时间应从2014年12月5日至2015年9月16日按月利率2%计算。关于杨有文请求荣亮支付代理费用的请求，不符合法律规定，于法无据，本院不予支持。杨有文与荣亮签订抵押条款，并办理了房屋他项权证，杨有文有对抵押物行使优先受偿权的权力。原审中，参与该案调解的审判人员存在违法情形，属于程序违法。2015年5月21日作出的（2015）安民初字第265号民事调解书认定事实有误，实际为荣亮向杨有文借款500,000元，并办理了抵押登记手续，荣亮于2014年9月11日向杨有文再次借款的300,000元为纪立新对杨有文的债权转让，杨有文将未办理抵押手续的300,000元与办理了抵押登记的500,000元共同用荣亮的房屋作抵押，调解协议违反了法律规定，因此，原审民事调解书在法律程序和实体处理上均不符合法律规定，应予撤销。荣亮经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法对其缺席判决。本院经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第二百零六条的规定，《最高人民法院关于审理民间借贷纠纷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百零七条第一款，《最高人民法院关于适用的意见》第201条的规定，判决如下：撤销安乡县人民法院（2015）安民初字第265号民事调解书；荣亮于本判决生效之日起十五日内返还杨有文借款本金500,000元并支付逾期偿还借款的违约金（违约金按月利率20‰从2014年12月5日计算至2015年9月16日止）；驳回杨有文其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费9900元，由荣亮负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。审 判 长  徐 静人民陪审员  胡庆华人民陪审员  沈国军二〇一七年四月七日书 记 员  任 杰附本案适用的法律及司法解释如下：《中华人民共和国合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。二、《最高人民法院关于审理民间借贷纠纷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院不予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法若干问题》的意见201.按审判监督程序决定再审或提审的案件，由再审或提审的人民法院在作出新的判决、裁定中确定是否撤销、改变或者维持原判决、裁定；达成调解协议的，调解书送达后，原判决、裁定即视为撤销。