四川省射洪县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）射洪刑初字第62号
公诉机关射洪县人民检察院。
被告人马利军，男，1974年9月5日出生，汉族，小学文化，无业，户籍所在地遂宁市射洪县。1996年10月9日，因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑三年；2001年11月28日，因犯抢劫罪被本院判处有期徒刑十五年，附加剥夺政治权利五年，并处罚金2000元，2011年12月6日刑满释放。2014年9月18日，因涉嫌贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪被射洪县公安局刑事拘留，同年10月23日，经射洪县人民检察院批准逮捕，同日由射洪县公安局执行逮捕。现羁押于射洪县看守所。
辩护人陈伟，系四川远阳律师事务所律师。
射洪县人民检察院以射检刑诉（2015）41号起诉书指控被告人马利军犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2015年2月10日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。射洪县人民检察院指派检察员甘贵林、代理检察员张蕾、蒋庆兰出庭支持公诉，被告人马利军及其辩护人陈伟到庭参加了诉讼。经合议庭评议，并报经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。
射洪县人民检察院起诉书指控：
贩卖毒品罪
被告人马利军系吸毒人员。
2015年5月21日下午，被告人马利军在本县沱牌镇煤建街口向黄某贩卖冰毒约0.2克，获款人民币200元。
2014年6月26日上午，被告人马利军在本县沱牌镇滨江路客运站外向黄某贩卖冰毒约0.2克，获款人民币200元。
2014年9月5日下午，被告人马利军在本县沱牌镇花园街向黄某贩卖冰毒约0.2克。2014年9月11日下午，被告人马利军在本县沱牌镇煤建街口向黄某贩卖冰毒约0.3克，共获款人民币500元。
2014年3月3日中午，被告人马利军在蓬溪县红江镇白坪街向李某某贩卖冰毒一次，获款人民币100元。
2014年5月14日下午，被告人马利军在蓬溪县红江镇青龙场向李某某贩卖冰毒一次，获款人民币100元。
2014年9月2日下午，被告人马利军在其位于本县沱牌镇花园街停车场二楼出租屋内向李某某贩卖冰毒一次，获款人民币200元。
2014年9月11日晚上，被告人马利军在本县沱牌镇花园街“店小二串串”向涂某某贩卖冰毒一次，获款人民币100元。
（二）容留他人吸毒罪。
2014年9月16日下午，被告人马利军容留黄某、唐某某（女，33岁）、何某（男，17岁）等人在其位于本县沱牌镇花园街停车场二楼的出租屋内吸食冰毒一次。
2014年9月17日，被告人马利军容留黄某、唐某某在其位于本县沱牌镇花园街停车场二楼的出租屋内吸食冰毒一次。
2014年9月17日下午，本县公安局沱牌派出所民警在沱牌镇花园街将被告人马利军抓获，并从其身上搜出白色晶体可疑物5小袋，经称重，净重1.12克。经南充市公安局物证鉴定所鉴定，该白色晶体可疑物中均检出甲基苯丙胺成份。
认定上述事实的证据如下：
物证、书证、证人证言、被告人供述与辩解、鉴定意见、辨认笔录、电子数据等在卷为证。
公诉机关认为，被告人马利军多次贩卖毒品甲基苯丙胺、容留他人吸食毒品，其行为已分别构成贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪，提请依法判处。
被告人马利军对公诉机关指控的犯贩卖毒品罪的事实和罪名均有异议，提出自己没有贩卖毒品，其行为不构成贩卖毒品罪；对公诉机关指控其犯容留他人吸毒罪的事实和罪名均无异议，并自愿认罪，请求法院依法处理。
辩护人陈伟提出，公诉机关指控被告人马利军犯贩卖毒品罪的事实不清、证据不足，只有证人证言，所出示的电子证据和通话记录均系公安机关自行调取制作，未经第三方调取制作，故该证据不能作为认定事实的依据；所指控的犯容留他人吸毒罪，被告人马利军自愿认罪，但不知道何某系未成年人，故其犯容留他人吸毒罪的社会危害性不大，请求法院对其从轻处罚。
经审理查明：
贩卖毒品罪
被告人马利军系吸毒人员。
2014年9月5日14时30分许，吸毒人员黄某用其手机电话联系被告人马利军欲赊购200元的冰毒，被告人马利军表示同意，当日14时40分许，被告人马利军在本县沱牌镇花园街“和记面馆”处向黄某贩卖冰毒约0.2克。
2014年9月11日14时30分许，吸毒人员黄某再次电话联系被告人马利军欲购300元的冰毒，当日15时许，被告人马利军在本县沱牌镇煤建街口向黄某贩卖冰毒约0.3克，黄某将上次购买冰毒欠其的200元，共计人民币500元交与被告人马利军。
2014年9月11日下午，吸毒人员涂某某用微信联系到被告人马利军欲购100元的冰毒，当日20时许，被告人马利军在本县沱牌镇花园街“店小二串串香”处向涂某某贩卖冰毒一次，获款人民币100元。
2014年9月17日下午，射洪县公安局民警在本县沱牌镇花园街将被告人马利军抓获，并从其身上搜出白色晶体可疑物5小包，经称重，净重为1.12克；粉红色粉末1小袋，无糖口香糖铁盒、DBSD黑色挎包各一个，人民币1300元。并于次日将上述物品扣押。
2014年10月10日，经南充市公安局物证鉴定所鉴定，所送扣押被告人马利军的白色晶体可疑物中检出甲基苯丙胺成份。
综上，被告人马利军共向两名吸毒人员贩卖甲基苯丙胺三次，约0.5克，获赃款人民币600元；在被公安机关抓获时从其身上搜出白色晶体可疑物5小包，净重为1.12克。
上述事实，公诉机关当庭提供、出示了以下证据予以证明。
1、受案登记表、立案决定书、拘留证及拘留通知书、延长拘留期限通知书、批准逮捕决定书、逮捕证及逮捕通知书，证明案件的来源及对被告人马利军采取强制措施的情况。
2、检查笔录及照片、扣押清单，证明公安机关抓获被告人马利军后对其随身物品进行检查及扣押其装有粉红色粉末的塑料袋、无糖口香糖铁盒、DBSD黑色挎包各一个，白色晶体状可疑物五小包，人民币1300元。
3、称重、取样笔录及照片、鉴定意见及通知书，证明公安机关在被告人马利军的见证下，对其扣押的白色晶体状可疑物进行称重、取样及经南充市公安局物证鉴定所鉴定，该白色晶体状可疑物中检出甲基苯丙胺成份的情况。
4、归案说明、户籍信息、刑事判决书、行政处罚决定书、尿液提取笔录及检验报告、指认照片、通话记录，证明抓获被告人马利军的经过及其身份信息、前科情况和公安机关对被告人马利军、吸毒人员的尿检、对吸毒人员行政处罚及被告人马利军与吸毒人员的通话记录等情况。
5、辨认笔录及照片、电子物证（手机短信截图），分别证明吸毒人员黄某在公安机关出示的10张不同男性免冠照片中，辨认出编号为2号的男子（被告人马利军）就是向其贩卖冰毒的人；吸毒人员涂某某在公安机关出示的10张不同男性免冠照片中，辨认出编号为9号的男子（被告人马利军）就是向其贩卖冰毒的人；被告人马利军手机短信等情况。
6、公安机关情况说明，证明被告人马利军分别于2014年5月21日、6月26日两次与吸毒人员黄某及2014年3月3日、5月14日、9月2日三次与吸毒人员李万金毒品交易的通话记录无法调取及李万金现无法联系、制作辨认笔录的情况。
7、证人证言
（1）证人黄某的证言
A、2014年9月17日在射洪县公安局沱牌派出所的证言
马利军和我是朋友，我在他那里买过几次冰毒。我是通过一个叫小马的朋友给我说的马利军电话，说他那里可以买冰毒。
第一次是2014年5月21号下午2点左右，我用我的电话（1839811****）给马利军打电话（1356870****），喊他给我准备200元的东西。他就喊我到沱牌煤建街口子上等他。当天下午2点20左右，我驾驶我的川JG16**小车到了口子上，等了大概五、六分钟，他就从煤建街里面走过来，从上衣口袋里给了我一小包冰毒，我给了他200元钱。
第二次是今年6月26日上11点30左右，我还是用那个号码给他打电话，喊他给我准备200元的东西，我说20分钟后到柳树客运站外面的红绿灯等我，当天中午12点我驾驶我的小车到了后，等了几分钟，他骑着一辆红色的摩托车从花园大街里面走出来，从上衣口袋里给了我一小包冰毒，我给了他200元钱。
第三次是今年9月5日下午14时左右，我给马利军打电话，喊他给我准备东西，先欠到，他说在屋外的“和记面馆”等我，我还是开我的小车去的，到了后他说，最近很恼火，早点把钱给他。然后从上衣口袋里给了我一小包冰毒。过了两三天他给我打电话，我想肯定是要钱，就没有接。
第四次就是今年9月11号下午14时左右，我给他打电话问他在哪里，他说在煤建街，我说那天不方便接电话，喊他给我准备300元的东西，把上次的钱一起给他。我就开着我的小车从家里出发，15时左右到了煤建街口子上，等了大概五分钟他从煤建街里面走出来，从上衣口袋里给了我一小包冰毒，还怪我不接他电话，然后我给了他500元钱。
B、2015年1月24日在射洪县公安局沱牌派出所的证言
我之前给你们交代的在马利军处购买过四次冰毒是事实。我前三次都是买的200元钱的冰毒，第四次是买的300元钱的冰毒。具体好重我不清楚，200元的应该有0.2克重，300元的应该是0.3克重。
（2）证人涂某某的证言
A、2014年9月17日在射洪县公安局沱牌派出所的证言
我是2014年9月11日开始吸毒的，就吸了这一次。当天晚上9点左右，我一个人在家吸的。冰毒是当天晚上8点在柳树镇花园街“店小二串串”外面一个男的那里买的，我只知道他姓马。
有天我耍微信的时候，看到有个人的备注显示的“人生自古谁无死，吃点毒品怕锤子”我就估计这个人有毒品，我就问他有没有东西，他说有，然后就在微信上聊了一会儿，约好时间地点。那段时间我一直在和老婆吵架，心情不好，加上我以前看到别人吸毒，觉得比较好耍，就想试一试。当时我就在微信上给他说要100元的货，他说要得。晚上8点半，我下班后就往“店小二串串香”走，看见一个男的在那里等我，我就拨打了电话，那个人就接了，我就晓得是他。我就问他，你是马娃啊？他说就是，我就从包里面摸了100元给他，他就从衣服包包里面递给我指甲盖那么大的透明袋，里面有些晶体，然后我拿了东西就走了。
那个人身高不到1米7，比较瘦，眼睛较大，脸色黄。
B、2015年1月26日在射洪县公安局沱牌派出所的证言
我之前给你们交代的在“马娃”处购买过一次冰毒是事实。是在本县沱牌镇花园街“店小二串串香”门面外向“马娃”买的，只买了100元的冰毒，具体多重我不清楚，反正只有一丁点。
（3）证人李某某的证言
A、2014年9月18日在射洪县沱牌派出所的证言
马利军是我朋友，我们是2013年3月份在蓬溪县红江镇白坪村街上耍捕鱼机认识的。
9月2日那天，马利军（1356870****）给我（1588193****）打电话说他那里有东西喊我过去耍，我就从蓬溪洪江镇坐摩托车到了马利军租的房子那，14点30分左右到的，我看见4个男的在他卧室隔壁的房间打牌，他直接把我带到了卧室，从他的上衣包包里拿出一个白色的塑料盒，然后从盒子里拿出一小袋冰毒，铺了点在锡箔纸上后拿给我喊我吸，我大概吸了4口，他也一起吸，然后他就顺手把刚才那包没吸完的冰毒递给我，我给了他200元钱。
我一共买了三次冰毒，最后一次购买就是9月2日下午那次。第一次和第二次也是在他那里买的。
第一次是2014年3月3日中午11点左右，我在红江镇白坪街用我的158手机给马利军打电话（以前的没用了是现在的号码），问他有没有东西，我说要100的喊他送过来，他说可以，大概过了40分钟，当天11点40左右，他骑着摩托到了白坪街给了我一小节蓝色1cm左右长的吸管，他给了我一节红色大概1cm长的吸管，我给了他100元然后走了。第二次是今年5月14日16点左右，我在遂宁河东，用我158的手机给他打电话问他有没有东西。他说有，我就说给我拿100元的，他说我难得跑，我说我只有这么多钱，我就搭乘16点30那趟车回红江镇，到了的时候都17点了，他还是住在青龙场，我就到了青龙场街上，后他给了我一节红色大概1cm长的吸管，吸管两头封了的，我给了他100元。
B、2014年9月22日在射洪县拘留所的证言
我向马利军购买的冰毒，他是青堤乡的人，30岁左右。我上次吸毒史9月10日左右，之前记错了。其它的都是实话。
（4）证人何某的证言
2014年9月17日在射洪县沱牌派出所的证言
2014年9月16日下午3点左右，我在柳树镇花园街停车场一个外号叫“丽君”的男的出租房里面吸毒，听说“丽君”是马家渡那边的人，我知道他是贩毒的，而且卖了好多年。那天我看见“丽君”拿出一袋冰毒（鸡蛋那么大一块），分成几个小袋子（每袋大概指甲盖那，后我就走了。我想他分装冰毒是可能拿出去卖的。
我的实际年龄是1996年10月21日。
8、被告人马利军的供述与辩解
（1）2014年9月17日在射洪县沱牌派出所的供述
今天上午11点左右，我和“敏娃”在柳树镇花园街停车场里面我租的房子里吸食了冰毒，工具是我自己做的。因为“敏娃”今天送我回洋溪老家，我晓得他要吸毒，我为了谢谢他就喊他去我的出租屋吸食冰毒，没有卖过毒品给他。你们今天从我随身携带的挎包里面搜出来的4小袋晶体状是冰毒，大概有1克多重，我带在身上自己吸食。
我接受的短信，“有东西吗”，意思是问我有没有冰毒。给我发信的人是柳中，柳中就是张二娃。他是太和镇的人，大概35岁，身高1米7左右，他以前在射洪请我吸过毒，我说下次有冰毒我请他，但是我没有请他吸过。我和他都是电话联系，联系了大概两个月。每个月最多打两次电话，我的号码是1356870****，我们联系就是摆龙门阵，我没有卖过毒品给他。
（2）2014年10月11日在射洪县看守所的供述
李三哥是蓬溪红江镇的人，大概40多岁，比较瘦高。他吃海洛因。我电话里面“柳中”是个厨师，大概40岁左右，略胖。刘某是我侄女，大概23岁，是柳树的人。她以前吸毒，后来戒了。
我请他们在出租屋里面耍过（就是请他们吸毒），他们冤枉我，我没卖毒品给他们。我请李三哥耍过一次，是8月份的时候在他家里。我请黄某耍过一次。今年9月17号，我借他的车子，完了后就请他在我出租屋里面耍的。唐某某是我女朋友，她要吸毒，毒品是我提供的，我们在我出租屋里面吸食。在柳树镇花园大街停车场里面的中间那栋楼房，我租的二楼。毒品是成都一个叫二哥的人送给我的。我请李某某吸毒是因为他原来请过我，我在他那里借过钱，请黄某是因为我借过他的车子，唐某某是有毒瘾，她非要要，我就给她吸。我在工地上守工地，每个月有四五千元。老板和我关系好。
我身上搜出来的分包是为了自己方便吃，才分装的，每包大概0.2克左右，我们一般两个人才吃得完一个包子。
（3）2015年9月11日在射洪县看守所的供述
我与黄某、李某某都是电话联系。我是一部联想电话，号码是1356870****，这个号码是“张二娃”给我的，他是我朋友，我请过他吸食两次冰毒，他是沱牌镇龙凤街的人。2014年8月他把号码给我后，这个号码就是我在用了等情况。
上述证据，经庭审质证，被告人马利军及其辩护人陈伟对四名证人的证言均有异议，提出他们都是吃药的，脑子是糊涂的，全部都是无中生有，打胡乱说的；对其手机短信截图，被告人马利军提出自己没有印象，辩护人陈伟提出短信截图时间段上与几位证人证言证实的交易时间不吻合，不能采信；对通话记录提出只能证明他们是朋友不能证明他们有买卖毒品的行为；电子证据的取证不合法，没有通过第三方机构取得，不能证明其合法性、真实性，其内容到底是什么意思，不能以推测来说明其意思。
被告人马利军及其辩护人陈伟对其他证据无异议，并无证据向法庭提供。
合议庭对公诉机关向法庭出示的指控被告人马利军犯贩卖毒品罪的证据综合评议如下：
（1）、对证人李某某证实其分别于2014年3月3日、5月14日、9月2日在被告人马利军处购买三次冰毒，因无其他证据证明，只有其证言，故合议庭对此证据不予采信。
（2）、对手机短信截图（电子证据）因与本院查明认定的事实在时间上不吻合，且内容与本案无关联性，故合议庭对此证据不予采信。
（3）、对于公诉机关出示的通话记录，因系公安机关依法调取收集，具有合法性、真实性、关联性，故合议庭对此证据予以采信，对被告人马利军及其辩护人陈伟对该部分的质证意见，不予采纳。
（4）、对证人黄某证实的分别于2014年5月21日、6月26日，在被告人马利军购买冰毒两次，因只有其证言，无其他证据予以佐证，故本院对证人黄某证实的该部分证言，不予采信；对证人黄某、涂某某分别证实被告人马利军于2014年9月5日下午、9月11日下午及9月11日晚上，向其贩卖毒品两次、一次的内容，因有二人的证言及其辨认笔录和与被告人马利军的通话记录及证人何某证实其有贩毒的事实，形成了证据锁链，故本院对证人黄某证实的被告人马利军分别于2014年9月5日下午、9月11日下午两次贩卖其毒品部分及证人涂某某、何某的证言予以采信，作为认定被告人马利军犯贩卖毒品罪的依据。对被告人马利军及其辩护人陈伟对该部分的质证意见，不予采纳。
（5）、对被告人马利军及其辩护人陈伟其他无异议的证据，予以采信，作为本案认定事实的依据。
（二）容留他人吸毒罪。
2014年9月16日15时许，被告人马利军容留吸毒人员黄某、唐某某、何某（男，17岁）在其位于本县沱牌镇花园街停车场二楼出租屋内吸食毒品一次。
2014年9月17日11时许，被告人马利军容留黄某、唐某某在其位于本县沱牌镇花园街停车场二楼出租屋内吸食毒品一次。
综上，被告人马利军容留三人共计吸食毒品二次。
上述事实，被告人马利军及其辩护人陈伟均无异议，并自愿认罪，且有受案登记表、立案决定书、拘留证及拘留通知书、延长拘留期限通知书、批准逮捕决定书、逮捕证及其通知书，证人黄某、唐某某、何某的证言，被告人马利军的供述与辩解，尿液提取笔录及检验报告，行政处罚决定书等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人马利军无视国家对毒品的管理规定，明知是毒品甲基苯丙胺而向他人多次贩卖，属情节严重；且提供场所，容留他人吸食毒品，其行为已分别构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，依法应当承担与其罪行相适应的刑事责任。射洪县人民检察院指控被告人马利军犯贩卖毒品罪的部分事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，建议适用法律条文意见恰当，本院予以采纳。但指控被告人马利军于2014年5月21日下午、6月26日上午及同年3月3日中午、5月14日下午、9月2日下午向吸毒人员黄某贩卖毒品二次及向李万金贩卖毒品三次的事实，因只有购买毒品人员的证言及黄某的辨认笔录，无其他证据予以佐证，故对其指控的这五次贩毒事实，本院不予采纳。被告人马利军称自己没有贩卖毒品，不构成贩卖毒品罪的辩解意见及其辩护人陈伟提出公诉机关指控被告人马利军犯贩卖毒品罪的事实不清、证据不足的辩护意见。事实上，被告人马利军分别于2014年9月5日下午、9月11日下午及当日晚上，向吸毒人员黄某、涂某某贩卖毒品二次、一次的犯罪事实，除有吸毒人员黄某、涂某某的证言及其辨认被告人马利军的笔录外，还有公安机关依法调取的在时间上相互吻合的通话记录及证人何某的证言证实其在贩卖毒品，并形成了证据锁链，故本院对其提出的辩解、辩护意见，不予采纳。
射洪县人民检察院指控被告人马利军犯容留他人吸毒罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，建议适用法律条文意见恰当，本院予以采纳。被告人马利军在归案后如实供述容留他人吸毒的罪行，审理中对该罪自愿认罪，依法可以从轻处罚。
被告人马利军刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚；其在判决宣告前一人犯数罪，依法应当数罪并罚。
综合被告人马利军犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度及悔罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第三百五十四条、第六十五条第一款、第六十九条、第六十四条及最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项的规定，判决如下：
一、被告人马利军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金2000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金1500元。总合刑期四年二个月，决定执行有期徒刑四年，并处罚金3500元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月17日起至2018年9月16日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。）
二、对公安机关在被告人马利军处扣押的白色晶体可疑物五小包，粉红色粉末一小袋，无糖口香糖铁盒、DBSD黑色挎包各一个及其违法所得的600元，予以没收，由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省遂宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 冯 毅
人民陪审员 廖素华
人民陪审员 冯朝慧
二〇一五年十月二十七日
书 记 员 夏 杰