陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）陕01民终2886号
上诉人（原审原告）西安京秦电梯工程有限责任公司，住所地陕西省西安市未央区北二环中段369号永恒大厦1幢1单元16层11612号。
法定代表人安德贵，该公司总经理。
委托代理人曹国静，陕西世磐律师事务所律师。
委托代理人高奎博，陕西世磐律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）侯鹏，男，1989年5月16日出生，汉族，现住陕西省西安市莲湖区。
委托代理人李蓉，陕西尚文律师事务所律师。
上诉人西安京秦电梯工程有限责任公司（以下简称京秦电梯公司）因与被上诉人侯鹏劳动争议纠纷一案，不服西安市未央区人民法院（2017）陕0112民初13723号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。
原审法院经审理查明，2016年3月7日，侯鹏在京秦电梯公司从事电梯维保工作，双方未签订书面劳动合同，京秦电梯公司未给侯鹏缴纳社会保险。2016年4月25日11时许，侯鹏在工作中不慎受伤，2017年5月2日，西安市未央区人力资源和社会保障局作出未人社工决〔2017〕26号认定工伤决定书，认定侯鹏所受伤害为工伤。2017年6月16日，西安市劳动能力鉴定委员会作出西安市劳鉴〔2017〕年06160644号鉴定结论书，鉴定侯鹏伤残等级为九级。2017年9月15日，陕西省劳动能力鉴定委员会作出陕劳鉴(2017)64号再次鉴定结论书，鉴定侯鹏伤残等级为九级，该鉴定结论为最终结论。后侯鹏向西安市未央区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2017年10月9日作出未劳人仲裁字（2017）655-1号及未劳人仲裁字（2017）655-2号裁决书。京秦电梯公司不服该未劳人仲裁字（2017）655-1号裁决书，诉至原审法院。庭审中，双方均认可侯鹏离职前月平均工资为2911.33元，另查明，京秦电梯公司未对未劳人仲裁字（2017）655-2号裁决书申请撤销。法庭调解因双方分歧较大未果。
以上事实，有未人社工决〔2017〕26号认定工伤决定书、西安市劳鉴〔2017〕年06160644号鉴定结论书、陕劳鉴(2017)64号再次鉴定结论书、未劳人仲裁字（2017）655-1号、未劳人仲裁字（2017）655-2号裁决书及当事人陈述等相关材料在卷佐证。
原审法院认为，职工因工作遭受事故伤害，应当享受工伤保险待遇。用人单位欠缴工伤保险的，欠缴期间发生工伤的职工，工伤保险待遇由用人单位按照《工伤保险条例》的项目和标准支付。本案中，侯鹏在京秦电梯公司工作期间，京秦电梯公司未依法给侯鹏缴纳工伤保险，现侯鹏遭受工伤事故，京秦电梯公司应当承担侯鹏工伤的赔偿责任。京秦电梯公司认为侯鹏应当认定为西安交通大学法医学司法鉴定中心法医临床司法鉴定意见书载明的十级伤残，但根据《工伤保险条例》第二十三条之规定，劳动能力鉴定由用人单位、工伤职工或者其近亲属向设区的市级劳动能力鉴定委员会提出申请，对京秦电梯公司诉称，不予支持。且陕西省劳动能力鉴定委员会作出最终结论，鉴定侯鹏伤残等级为九级，京秦电梯公司应当按照九级伤残向侯鹏支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。职工因工致残被鉴定为九级伤残的，可以按照9个月的本人工资享受一次性伤残补助金。故京秦电梯公司应向侯鹏支付一次性伤残补助金26201.97元（2911.33元×9个月）。职工因工致残被鉴定为九级伤残，本人自愿解除劳动关系的，可以按照解除劳动关系时所在地上年度职工月平均工资为基数，享受9个月工资标准的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。本案中，侯鹏请求解除劳动关系，主张一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，符合《工伤保险条例》的规定，予以支持，按照本地2015年度职工月平均工资基数计算，京秦电梯公司应向侯鹏支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金各42671.97元（4741.33元×9个月）。用人单位自用工之日即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当与劳动者签订书面劳动合同。用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资。本案中侯鹏4月25日因工受伤住院治疗，双方不具备签订书面劳动合同的客观条件，后侯鹏于9月27日伤情治愈继续回京秦电梯公司工作，京秦电梯公司应与侯鹏签订书面劳动合同，但京秦电梯公司亦未签订，应自此时向侯鹏支付未签订书面劳动合同双倍工资17467.98元（2911.33元／月×3个月×2倍）。
综上，依照《工伤保险条例》第二十三条、第三十七条、《陕西省实施工伤保险条例办法》第八条、第九条、第二十四条之规定，判决：一、原告西安京秦电梯工程有限责任公司于本判决生效之日起十日内向被告侯鹏支付一次性伤残补助金26201.97元、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金各42671.97元，未签订书面劳动合同双倍工资17467.98元，以上共计129013.89元。二、驳回原告西安京秦电梯工程有限责任公司其余诉讼请求。三、驳回被告侯鹏其余请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，原告已预交，现由原告承担。
宣判后，京秦电梯公司不服，向本院提起上诉称，侯鹏的工伤待遇应当按照十级计算。侯鹏在治疗终结后，曾自行委托西安交通大学司法鉴定中心对其伤残等级进行了鉴定，鉴定结论为十级伤残，该结论应当是最为符合侯鹏的伤残情况的。此后，省、市劳动能力鉴定委员会虽然都认定为九级，但认定九级的原因并不相同，尤其是劳动能力鉴定委员会认定侯鹏的伤情同时适用十级5款和12款，由此晋升一级是错误的，且侯鹏做此鉴定的时间已经距治疗终结将近一年，期间不排除侯鹏自身原因造成伤情严重。因此劳动能力鉴定委员会的鉴定结论与侯鹏的实际情况不符，不应按此结论计算赔偿数额。综上，请求维持原判第二项、第三项及原判第一项中的未签订书面劳动合同双倍工资17467.98元的部分；变更原判第一项中一次性伤残补助金的数额为20379.31元，一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金各为28447.8元；变更原判第一项各项数额共计为94743.25元；由侯鹏承担本案的诉讼费用。
侯鹏辩称，京秦电梯公司的上诉理由及事实不能成立。请求驳回上诉，维持原判。
经审理查明，双方当事人对原审判决查明的事实均无异议，本院予以确认。
本院认为，双方当事人对原审判决第二项、第三项及第一项中未签订书面劳动合同双倍工资17467.98元的部分均无异议，本院予以确认。本案争议的焦点问题是：侯鹏享受一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金所应依据的伤残等级？2017年9月15日，陕西省劳动能力鉴定委员会经再次鉴定，确认侯鹏的伤残等级为九级，该鉴定结论为最终结论，应为侯鹏享受工伤保险待遇的依据。京秦电梯公司认为应以西安交通大学法医学司法鉴定中心法医临床司法鉴定意见书载明的十级伤残为依据的主张不能成立，本院不予采纳。原审判令京秦电梯公司支付侯鹏一次性伤残补助金26201.97元、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金各42671.97元并无不当。京秦电梯公司的上诉理由不能成立，其上诉请求依法应予驳回。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人西安京秦电梯工程有限责任公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 峰
审 判 员 张 静
代理审判员 冯旭鹏
二〇一八年三月十四日
书 记 员 黄艳玉