安徽省亳州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）皖16民初195号原告：高凤琴，女，1955年11月15日出生，汉族，住亳州市谯城区。委托诉讼代理人：胡艳立，河南奉献律师事务所律师。被告：卢西明，男，1973年4月12日出生，汉族，住蒙城县。被告：陆林，女，1969年7月1日出生，汉族，住址同上。被告：李兵，男，1971年4月20日出生，汉族，住安徽省蒙城县。三被告共同委托诉讼代理人：唐曙，安徽君聚律师事务所律师。高凤琴诉卢西明、陆林、李兵民间借贷纠纷一案，本院于2016年8月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理。高凤琴的委托诉讼代理人胡艳立，卢西明、陆林、李兵共同的委托诉讼代理人唐署到庭参加诉讼。本案现已审理终结。高凤琴向本院提出诉讼请求：1.依法判令卢西明、陆林向高凤琴偿还1000万元及利息（利率按照月息2%，自2015年7月22日起至偿清之日止）；2.依法判令李兵对诉讼请求第一项的借款本息承担连带偿还责任；3.诉讼费、财产保全费、律师费由被告承担。事实与理由：卢西明因为做生意缺少资金，通过陈树春介绍与高凤琴相识。2015年4月17日，在亳州市谯城区光明路亳州市豫皖纺织有限责任公司办公室，卢西明向高凤琴出具借据一张，陈树春和李兵以担保人的身份在此借据上签名。该借据内容为“借据，今借到高凤琴现金壹仟万元整（￥10000000.00元），月息贰分贰厘计算，按季计息，此款保证在2016年2月29日前本息全部还清。若不能按时还本付息，我愿意让高凤琴向药商高息借款，由我还清本息。计息时间以放款时间为准。我以乐土镇境内的八宗所有权土地证作为此款的抵押（证号为：2011-00199，2011-00200，2011-00201，2011-00202，2011-00203，2011-00204，2011-00205，2011-000206）。借款人：卢西明2015、4、17。此借款如到期不还，有我个人负责。担保人：陈树春05、4、17；担保人：李兵2015、4、17”。2015年4月22日，高凤琴通过中国工商银行亳州市支行亳州市豫皖纺织有限责任公司的账号（13×××95）向卢西明的账号（62×××82）转账1000万元。至起诉时，卢西明只偿还了三个月的利息66万元，余款的本息被告至今没有偿还。原告认为，借款应当偿还，卢西明借款不还，应当承担偿还借款本息的责任；借据上明确约定借款的利息，卢西明的借款利息应当按照月息二分计算，卢西明偿还三个月利息后，利息应当自2015年7月22日起计算至还清之日；陆林和卢西明系夫妻关系，此债务应当属于夫妻共同债务，应当由二人共同偿还；李兵在借据上以担保人的名义签名并保证“此借款如到期不还，有我个人负责”，应当承担连带还款责任。为维护自身合法权益，原告诉至贵院，请求依法支持诉讼请求。高凤琴围绕诉讼请求提交的证据有：第一组证据，高凤琴身份证、借据一张、民和置业公司授权书一份、国有土地使用权证八份、转账凭证一份、豫皖纺织公司证明一份，证明高凤琴的基本情况；2015年4月17日，卢西明因为做生意缺少资金，向高凤琴借款1000万元并出具借据，李兵自愿为该笔借款提供担保；安徽民和置业有限公司为卢西明出具授权书，授权卢西明办理位于蒙城县乐土镇乐社区的八宗土地一切业务及事务；卢西明借款时将该八宗土地抵押给高凤琴；2015年4月22日，高凤琴在中国工商银行亳州市支行，通过亳州市豫皖纺织有限责任公司的账号（13×××95）向卢西明的账号（62×××82）转账1000万元，该1000万元属于高凤琴所有。第二组证据，股权转让协议、蒙城县庄周机动车驾驶员培训有限公司企业信用信息公示、合作协议书、《亳州晚报》（2016年6月24日），证明蒙城县庄周机动车驾驶员培训有限公司于2015年11月6日、2016年11月10日、2017年1月3日、2017年1月9日多次进行股东变更登记，卢彬彬一直持有该公司8%的股份，从未持有该公司10%的股份。高凤琴在股权转让协议只签署“同意转股”，并未同意卢西明的债务全部由卢彬彬偿还；该股权转让未经其他股东同意且未实际履行，高凤琴不是该公司的股东。2015年11月6日之后，张桂群不再持有庄周驾校的股份，只是庄周驾校的法定代表人；《合作协议书》显示：蒙城县玖隆机动车驾驶员培训有限公司以其价值2000万元的资产出资，与蒙城县庄周机动车驾驶员培训有限公司合作。该协议书第4条约定“甲方（玖隆驾校）保证土地完整性合法性”，但玖隆驾校占用的土地实际上属于违法地；《亳州晚报》报道称：玖隆驾校已于2015年5月20日被蒙城国土资源局处罚，退还土地并被没收建筑物及其他设施，并处罚款；非法占地地上建筑物及设施全部拆除并复耕。卢彬彬出具股权转让协议时隐瞒了上述事实，主观上存在欺诈。第三组证据，房屋转让协议、民和置业公司证明一份（含34套住宅明细表），证明安徽民和置业有限公司名下蒙城县乐土镇商城路商业街项目中的34套住宅的所有权属卢西明，房屋转让协议上的“卢西明欠高凤琴债务无力偿还”与事实不符；卢彬彬在房屋转让协议中将卢西明名下的34套住宅用于抵偿债务属于无权处分，不产生债务转移的法律后果。第四组证据，照片六张，证明亳州晚报报道的玖隆驾校建筑物因违法占地被全部拆除。卢西明、陆林辩称，1、原告诉求被告承担还款责任没有事实和法律依据，原借条的出借人和借款人于2015年12月25日已约定债务转移到案外人卢彬彬，依照合同法约定债务转移合法有效，原债权人对债务转移没有异议，原告对被告1-2的起诉没有事实依据；2、案外人卢彬彬受让债务后积极履行欠款的返还义务，卢彬彬代理被1处置了其商品房34套，原借款转移后因对卢彬彬转移的财产进行债务抵扣，另卢彬彬将自己的股权转让给高凤琴，在转让协议中双方明确约定按实际转让费为准，用以抵偿本案债务，事实清楚，证据充分，因此，原告所诉事实不符；3、原告向被告1-2主张的利息没有事实和法律依据，对涉案的借款利息计算应向卢彬彬主张，就房屋抵扣的部分应扣除，债务转移后相应的利息也应扣除。李兵辩称，自2015年12月25日起，随着原债务的转移，李兵作为担保人的义务已免除。卢西明、陆林、李兵向本院提交的证据有：1、卢彬彬身份证复印件一份；2、房屋转让协议；3、证明及属卢西明所有的34套住宅明细表；4、股权转让协议；5、情况说明、网上转账汇款电子回单、蒙城农村商业银行乐土支行对私活期明细、中国银行客户回单两份，证明本案债务已转让给案外人卢彬彬。卢西明、陆林、李兵对高凤琴出示证据质证意见为：第一组证据一、三性均无异议；证据二、真实性无异议，但该借据因债务转移已不能作为认定卢西明欠款事实的依据，同时因债务转移，担保人李兵不再承担法定的担保责任；证据三、真实性没有异议；证据四、与本案没有关联性；第二组证据一、三性均无异议，对证明目的有异议，该股权转让协议是股权所有人卢彬彬自愿出让股权，以股权出让价值所得抵付承担卢西明债务的部分欠款，该协议自双方签字生效，该协议列明卢彬彬占庄周驾校10%的实际股份将在庭审调查中其他证据材料中证明，该协议不存在民事欺诈；证据二、真实性无异议，对原告的证明目的有异议，原告主张的张桂群是否是股东应以相关单位的备案为准，对张桂群是该公司的法定代表人没有异议；证据三、系复印件，当庭不予质证；证据四、报纸的报道不是民诉法规定的证据范围，不能作为证据使用，没有相关部分的证明，不能作为定案依据；第三组证据一、二、三、三性均无异议，但不能证明其目的，证据一已证明卢西明将本案债务转让给卢彬彬，原告对此签字确认；证据二、三证明抵付的标的物34套住宅是卢西明和他人合作开发并有证据证明该34套住宅收益及处分权归卢西明，该两份证据证明高凤琴已对此主张过权利，卢西明对该抵付没有异议，依照相关法律规定，卢彬彬的追认行为合法有效。第四组证据，该证据超举证期限，照片只反映出庄周驾校的部分场地，不能证明其目的，现庄周驾校仍在正常运作中。高凤琴对卢西明、陆林、李兵出示证据质证意见为：真实性均无异议，但均不能证明本案债务已转让给案外人卢彬彬，房屋及股权转让协议属于无效协议，不能产生债务转移效力，本院对高凤琴提交证据认证如下：第一组证据，三被告对真实性均为异议，具有证据三性，因无土地使用权抵押合同，故不能证明卢西明借款时将该八宗土地抵押给高凤琴，其他证据目的成立，予以认定。第二组证据，合作协议是复印件，被告方不认可，不采信，该组其他证据具有证据三性，予以采信。第三组、四组证据，具有证据三性，予以认定。对卢西明、陆林、李兵提交证据认证如下：均具有证据三性，房屋转让协议及股权转让协议不能代替债务转移协议，证明目的不能成立。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：卢西明因为做生意缺少资金，通过陈树春介绍与高凤琴相识。2015年4月17日，在亳州市谯城区光明路亳州市豫皖纺织有限责任公司办公室，卢西明向高凤琴出具借据一张，陈树春和李兵以担保人的身份在此借据上签名。该借据的内容为“借据，今借到高凤琴现金壹仟万元整（￥10000000.00元），月息贰分贰厘计算，按季计息，此款保证在2016年2月29日前本息全部还清。若不能按时还本付息，我愿意让高凤琴向药商高息借款，由我还清本息。计息时间以放款时间为准。我以乐土镇境内的八宗所有权土地证作为此款的抵押（证号为：2011-00199，2011-00200，2011-00201，2011-00202，2011-00203，2011-00204，2011-00205，2011-000206）。借款人：卢西明2015、4、17。此借款如到期不还，有我个人负责。担保人：陈树春05、4、17；担保人：李兵2015、4、17”。2015年4月22日，高凤琴通过中国工商银行亳州市支行亳州市豫皖纺织有限责任公司的账号（13×××95）向卢西明的账号（62×××82）转账1000万元。卢西明偿还三个月的利息66万元，余款的本息被告至今没有偿还。此笔借款发生在卢西明与陆林夫妻关系存续期间。2015年5月20日，蒙城县国土资源局下达行政处罚决定书：责令蒙城县玖隆机动车驾驶员培训有限公司退还非法占用的43.01亩土地，并没收地面建筑物及其他设施，处以罚款286760元。上述处罚退还的非法占地是蒙城县庄周机动车驾驶员培训有限公司的部分场地。2015年12月17日，卢西明的儿子卢彬彬与高凤琴签订股权转让协议一份；2015年12月25日，卢彬彬与高凤琴签订房屋转让协议一方，协议签订后卢彬彬向高凤琴支付款项88939元。本院认为，本案的争议焦点为，1、涉案债务是否已转移给卢彬彬，卢西明、陆林是否应当承担还款责任；2、李兵是否应承担连带担保责任。关于争议焦点一。合法的借贷关系受法律保护。高凤琴提供借条和相应的转款凭证、证明等，证明借款1000万元的真实性，三被告对借款本息的约定没有异议，本案借款1000万元及约定月息2.2%，李兵提供担保的事实清楚，予以认定。高凤琴与卢彬彬签订股权转让协议时，卢彬彬应当知道蒙城县庄周机动车驾驶员培训有限公司的重要财产蒙城县玖隆机动车驾驶员培训有限公司场地因违法用地被行政处罚收回，其没有告知高凤琴存在过错；卢彬彬也没有蒙城县庄周机动车驾驶员培训有限公司10%的股份；高凤琴在该协议上仅签字“同意持股”，双方也没有履行该协议。签订房屋转让协议时，卢彬彬并没有提供卢西明授权的处置房屋的权利，无权处分安徽省民和置业有限公司名下的房产。故股权转让协议和房屋转让协议均不是债务人卢西明转移债务的协议，不发生债务转移的法律后果。卢彬彬自愿替卢西明偿还债务，不违反法律规定，支付的88939元从卢西明欠付的债务中扣除。三被告辩称债务已转移给卢彬彬，不再承担还款责任的理由不能成立，不予采信。卢西明与陆林系夫妻关系，依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条规定，债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。故卢西明与陆林应对借款本息共同承担还款责任。关于争议焦点二。担保人李兵在借款合同中对担保方式约定不明确，依据《中华人民共和国担保法》第十九条规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。李兵在本案中，应当对卢西明应承担的还款责任，承担连带责任保证。涉案借款实际出借日期为2015年4月22日，高凤琴认可卢西明已支付三个月的利息，故从2015年7月22日计算借款本金1000万元的利息。依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定，案涉借款年利率24%的部分予以支持。卢彬彬代替卢西明偿还的88939元从应付利息中扣除。借款合同中没有约定由借款人承担律师费用，高凤琴要求三被告承担律师费用的理由不能成立，不予支持。综上，原告高凤琴的部分诉讼请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百一十条，《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条之规定，判决如下：一、被告卢西明、陆林于本判决生效之日起十日内共同偿还原告高凤琴的借款本金1000万元及利息（从2015年7月22日起至全部还清之日止，按年利率24%计息；执行时从利息中扣除已偿还的88939元）；二、被告李兵对上述借款本金及利息承担连带保证责任；三、被告李兵承担保证责任后，有权向卢西明、陆林追偿。四、驳回原告高凤琴的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费93600元，保全费用5000元，均由被告卢西明、陆林、李兵负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于安徽省高级人民法院。审判长 赵 亮审判员 万学林人员陪审员董成彬二〇一七年五月二日书记员 刘 潇