甘肃省兰州市七里河区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）甘0103民初2990号
原告（被告）兰州二建集团有限公司，住所地兰州市七里河区。
法定代表人：谭俊英，该公司董事长。
委托诉讼代理人：吕明芳，女，1981年12月2日出生，汉族，系兰州二建集团有限公司员工，住兰州市安宁区。
委托诉讼代理人：叶强，北京卓纬律师事务所律师。
被告（原告）汪剑波，男，1971年8月23日出生，汉族，住兰州市七里河区。
兰州二建集团有限公司（以下简称二建集团）与汪剑波互为原、被告劳动争议案，本院于2017年9月22日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。二建集团委托诉讼代理人叶强、吕明芳，汪剑波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
二建集团向本院提出诉讼请求：1.判令二建集团有权解除与汪剑波的劳动关系，无需向其支付非法解除劳动合同赔偿金512762元；2.判令二建集团无需向汪剑波支付2011年至2016年的加班工资248719.77元；3.判令汪剑波完善离职手续前，二建集团无需向汪剑波支付2016年5月、6月工资15862元；4.判令二建集团无需向汪剑波支付失业保险损失25944元；5.判令本案诉讼费由汪剑波承担。事实和理由：其不服兰州市劳动人事争�仲裁委员会于2017年9月6日作出的兰劳人仲裁字[2017]第69号裁决书，特提起诉讼。一、因汪剑波违反劳动纪律等原因，其依法依约解除了与汪剑波的劳动关系，故其无需向汪剑波支付违约赔偿金。汪剑波长期不服从管理，不遵守劳动纪律，多次出现迟到早退旷工等现象，且对其负责的安全保卫工作不认真，管理不到位，项目现场经常出现失窃被盗等情况，工作考核不达标，无法胜任工作岗位，多次给其造成重大的经济损失。2015年9月，经双方协商，其对汪剑波的工作进行了调整，但调岗后汪剑波仍拒绝完成岗位本职工作，严重违法管理制度，造成恶劣的影响，为此其于2016年6月8日作出了《与汪剑波同志解除劳动关系的通知》，解除了双方之间的劳动关系，该行为无论是内容上还是程序上均符合法律规定，不属于违法解除劳动合同，其不应向汪剑波支付违法解除劳动关系赔偿金。二、汪剑波主张2011年至2016年期间的加班工资没有事实依据。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用问题的解释（三）》，劳动者主张加班费的应当就加班事实的存在承担举证责任，现汪剑波未能提供任何证据证明其所主张的时间段内实际从事了加班工作，且该主张已超过了诉讼时效，故其无需向汪剑波支付加班工资。三、汪剑波拒绝正常办理工作交接，是导致其未与汪剑波结算2016年5月、6月工资的原因。2016年6月13日，汪剑波签收解约通知后拒绝与其办理工会工作交接，拒绝向其移交保管的工会印章，拒不配合进行离任审计，清理在职期间的财务遗留问题和工作期间的借款，并拒绝办理人事档案、社保关系的移交手续，致使2016年5月、6月的劳动报酬仍未领取。四、汪剑波拒绝与其办理工作交接，也拒绝办理人事档案、失业保险等手续，理应自行�担损失。
汪剑波辩称，兰州市劳动人事争议仲裁委员会作出的裁决书认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，故请求依法驳回二建集团的全部诉讼请求。一、二建集团作出解除劳动关系的决定缺乏事实依据，2016年6月13日二建集团向其送达的解除劳动关系通知书属于即时解除劳动关系行为，没有提前30日通知且在解除劳动合同时没有向其支付一个月工资的解除劳动合同代通知金，并且也不向其支付解除劳动合同经济补偿金，故二建集团解除劳动关系的行为不符合劳动合同法的相关规定，现二建集团未提供证据证明其在一个月内累计旷工15天的事实，应承担举证不能的不利后果。二、其主张加班工资的相关事实清晰，证据确凿。双方签订的劳动合同中明确约定”甲方实行每日工作8小时，每周工作40小时”，”乙方享受国家规定的�定节日、休息日、婚假和丧假”。二建集团于2011年2月11日下发文件《关于调整集团公司机关作息时间的通知》规定从2011年2月21日实行每周6日工作制，故其每周在法定休息日周六加班。另按照二建集团的要求，其夜间对工地和库房进行巡查，2015年至2016年共有36个小时的未调休的夜间加班，对于这些加班二建集团既未安排调休也未支付过加班费。故兰州市劳动人事争议仲裁委员会作出由二建集团支付加班工资的裁决并无不当。三、二建集团主张其拒绝交接工作，拒绝办理失业保险手续与事实不符。双方解除劳动关系后，其先后于2016年6月23日、27日、28日、7月13日、8月23日多次致电二建集团办公室主任，要求为其出具办理失业保险待遇审批所需的解除劳动合同的相关手续遭拒，直到2016年9月6日二建集团电话告知其办理工作交接，至9月8日出具了解除劳动合同的手续，此时已超过失业保险经办机构关于办理失业登记手续60天的办理时限，且二建集团以未办清手续为借口，不为其办理失业登记和享受失业保险待遇报批手续。因二建集团的上述行为导致其无法享受领取24个月失业救济金（1081元/月×24个月=25944元），依照劳动合同法第八十九条的规定，二建集团应承担赔偿责任。四、二建集团以其拒绝办理工作交接为由拒付工资违反双方约定及法律规定。
汪剑波向本院提出诉讼请求：1.要求二建集团支付拖欠的2016年5月份工资12000元、6月工资7172.47元，合计19172.41元；2.要求二建集团支付2008年至2015年未休年休假工资报酬86645.98元；3.本案诉讼费由二建集团承担。事实与理由：因不服兰州市劳动人事争议仲裁委员会兰劳人仲裁字[2017]第69号裁决书第一、第六项裁决，特提起诉讼。一、劳动争议仲裁裁决书第一项裁决认定的事�不清，其实际工作截止日期为2016年6月13日，而非裁决书认定的2016年6月8日，故工资发放时间应计算至2016年6月13日。2016年6月8日下午下班前，二建集团总经理和办公室主任虽口头通知其解除劳动关系，但未出具书面文件，其不知真伪，继续上班至同月13日，二建集团向汪剑波出具了盖有单位公章的解除劳动关系通知书时才离岗，因此二建集团理应向汪剑波支付工资至2016年6月13日。二、兰州市七里河区劳动人事争议仲裁委员会作出的裁决书驳回2008年至2015年未休年休假工资报酬适用法律不当，其的申请并未超过仲裁时效，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定”劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出”。现其主张未休年假的工资报酬属于拖欠劳动报酬发生的争议，其于2017年6月5日申请仲裁并未超过一年的时效。
二建集团辩称，一、汪剑波拒绝与其正常办理工作交接，导致其不能结算2016年5月、6月份工资，汪剑波应在完成工作交接的前提下才能获得相应工资报酬。2016年6月13日，汪剑波签收了解约通知后，拒不办理工作交接，拒绝移交”兰州二建集团有限公司工会委员会”印章，也不配合对工会工作进行离任审计，清理在职期间的财务遗留问题和工作期间的借款，并拒绝办理人事档案和社保关系的转移手续，其有权拒绝支付2016年5月、6月的劳动报酬。二、汪剑波主张的2008年至2015年未休年假没有任何事实依据，不应获得支持。其作为建筑企业，根据行业自身特点采用休春假方式统一安排员工进行年度休假，此外，其每年还安排员工�出旅游、高管出国等方式休假。2013年2月至6月期间，汪剑波以病假休养方式，连续休假数月之久，已充分享受了法律所赋予的带薪休假福利。不仅如此，作为公司高管之一，汪剑波长期无需打卡考勤，事实上实行不定时工时制，完全可以根据自身需要随时休假，也无因申请休假而未被获准的情况，不存在因工作需要而不能安排休假的情形。是否休假以及何时休假完全取决于汪剑波本人，现汪剑波以多年未休年假为由，主张工资报酬不仅与事实不符，也违背了起码的诚信原则。从时效角度来看，汪剑波于2017年6月5日才提出此项请求，主张2008年至2015年期间的未休年假工资之请求已超过诉讼时效，不应被法庭支持。
当事人围绕诉讼请求依法通过了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以认定并在卷佐证。汪剑波原系二�集团员工。2012年10月10日，双方签订无固定期限劳动合同，二建集团安排汪剑波在领导岗位从事管理工种，担任人力资源总监职务，工资实行年薪制，年薪15万元。2015年8月，双方签订二〇一五年度安保工作目标责任书，约定汪剑波的主要工作职责为：在总经理的领导下，全面负责集团建筑公司施工现场、设备库、材料库的安保工作及公司维稳工作。主要指标任务包括全面负责公司安保管理与实施，全面负责施工现场及库房的防火、防水、防盗、防抢、防灾及非现场的伤亡事故处理工作；负责施工现场安全围栏、围墙的搭建及安装，安全生产审核，协助验收确保施工现场及库房的安全。负责每周对每个项目现场巡查和检查安保工作不少于两次（不含夜间检查）。月度不少于4次夜间现场巡查，两月组织一次相关部门和领导进行夜间巡查，留存书面检查记录。监督检查项目（库房）夜间施工、干部值班、材料收发、安技防卫设备运转，对监督发现的问题及时进行纠正处理或汇报处理或汇报解决等。在考核奖罚项中约定，年薪20万元，其中14.4万元为基本薪，月度发放1.2万元，5.6万元为考核薪，结合年度工作完成情况综合考核发放。
2016年4月14日，二建集团作出兰二建发[2016]14号关于汪剑波同志任职的通知（以下简称14号文）：根据集团党委免去汪剑波党内职务的决定后提出对其任职的建议。经集团二〇一六年四月六日会议研究决定免去汪剑波同志原集团行政职务及岗位职责，任命汪剑波同志为建筑公司项目监督员，负责建筑公司项目管理过程中具体事项的监督管理，享受建筑公司副职待遇，具体管理职责按责任目标管理实施。2016年5月，汪剑波以二建集团为被申请人向兰州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认二�集团单方变更劳动合同无效，双方按原劳动合同内容继续履行。2017年1月13日，兰州市劳动人事仲裁委员会作出兰劳人仲裁字[2017]第8号裁决书：被申请人于2016年4月14日对申请人作出的单方变更劳动合同的行为无效。二建集团不服该裁决，诉讼来院。2017年6月，本院作出兰州二建集团有限公司于2016年4月14日对汪剑波作出的单方变更劳动合同的行为无效的判决。
2016年5月13日，二建集团向汪剑波发出警告函：”自2016年春节复工后，你本人日常工作未能正常履行个人年度目标责任书达到公司岗位管理的要求，其中3月项目和面上日常工作基本未履行，4月项目日常工作仅完成50%；公司考核小组结合你的实际工作考核结果，研究决定对你个人三月份工资扣罚1200元，四月份工资扣罚506元。此外，对你工作状况总经理与人事部门与你专门明确请假程序和工�纪律的要求，你仍然不请假，不到岗，今年共发生10天旷工，组织做了旷工处理。为此，公司对你工作现状提出警告，望你本人自即日起严格按照岗位职责和目标责任书规定内容履行职责、开展工作。”2016年5月14日汪剑波在该警告函上签字确认。2016年6月8日经二建集团公司讨论并征询集团工会意见，二建集团向汪剑波作出解除劳动关系通知书：”汪剑波同志，鉴于你于2014年2月以来业绩考核连续不达标，并且期间多次出现迟到、早退及旷工等行为，在2016年5月13日收到公司的《警告函》后，你仍然拒绝改正。现公司根据劳动合同法及《岗位职责考核办法》的规定，决定于2016年6月8日起与你解除劳动关系。请你在接到此通知书5日内办理工作交接及人事档案手续，逾期不办理的，责任自负。”2016年6月13日，汪剑波在解除劳动关系通知书上签字�并在该书面通知上注明”请公司发放本人5月份工资（五日内）请五日内以书面形式告知给予何种具体行为和事实以及根据《劳动合同法》三十九条还是四十条与本人解除劳动合同，本人要求先进行内部劳动争议调解。要求工会调查了解与本人解除劳动合同的事实具体实施和依据”，二建集团同时注明：”已当面再次通知本人移交工作和相关资料”。2016年6月15日，二建集团向汪剑波发出关于：移交工作及转移人事档案、社保关系的通知，汪剑波拒签。2016年9月8日，汪剑波移交经济保卫工作。对汪剑波曾担任公司工会主席期间保管的工会公章，因汪剑波丢失，关于处理意见双方不能达成一致。2017年6月汪剑波以二建集团为被申请人向兰州市劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求：1.支付拖欠的2016年5月、6月工资19172.41元；2.支付2008年至2016年未休年休假工资报酬96910.34元；3.支付2011年至2016年的加班工资（周六加班、节假日加班、夜间巡查加班具体以加班工资计算明细为准）249904.8元；4.支付违法解除劳动合同的赔偿金552000元；5.赔偿失业保险待遇损失25944元；6.办理档案和社保转移手续。2017年9月6日，兰州市劳动人事争议仲裁委员会作出兰劳人仲裁字[2017]第69号裁决书，裁决：1.被申请人自收到本裁决书之日起十五日内一次性向申请人支付2016年5月、6月的工资15862元；2.被申请人自收到本裁决书之日起十五日内一次性向申请人支付2011年至2016年的加班工资（周六加班、节假日加班、夜间巡查加班）248719.77元；3.被申请人自收到本裁决书之日起十五日内一次性向申请人支付违法解除劳动合同赔偿金512762元；4.被申请人自收到本裁决书之日起十五日内一次性向申请人支付失业保险金损失25944元；5.被申请�自收到本裁决书之日起十五日内为申请人办理档案和社会保险关系转移手续；6.驳回申请人的其他仲裁请求。该裁决作出后，汪剑波及二建集团均不服，分别提起诉讼。
对本案争议的焦点问题，当事人主张的证据如下：
一、汪剑波2016年5月、6月的工资问题。双方签订的二〇一五年度安保工作目标责任书约定，汪剑波的薪酬实行年薪制，月薪按12000元发放。二建集团亦认可5月、6月工资未发放。
二、2008年至2016年未休年休假工资报酬问题。汪剑波指出依照合同约定，其享有带薪休假待遇，并提供2010年度至2014年度《年薪发放表》和《应支付未休年休假工资报酬明细表》，计算出二建集团应向汪剑波支付2008-2015年未休年休假工资报酬86645.98元。二建集团认为汪剑波的该项诉请没有事实依据。二建集团认为其公司根据行业特点采取休春假的方式统一安排员工进行年度休假，加之汪剑波作为公司高管之一，长期无需打卡考勤，事实上实行不定时工时制，汪剑波可以根据自身需要休假，不存在不能休年休假的情形。2013年2月至6月期间，汪剑波以病假休养的方式连续休假数月，已充分享受了带薪休假福利，不应重复受益。且汪剑波现在主张2008年至2016年期间的未休假工资报酬已超过诉讼时效。
三、2011年至2016年加班工资问题。汪剑波提供公司《关于调整集团公司机关作息时间的通知》证明二建集团自2011年2月21日起实行每周六日工作制的事实；并提供音频资料证明其夜间查夜的事实以及节假日加班的事实，工作时长超出了法定工作时间，二建集团从未为其安排调休，应该支付加班工资。二建集团对《关于调整集团公司机关作息时间的通知》的真实性无异议，但认为汪剑波作为公司高管，实行年薪制，对其进行岗位目标考核，其负责公司安保工作，夜间工地巡查是其岗位职责之一，在目标责任书中有明确约定，不属于加班。关于音频资料，汪剑波在录音时未提前释明，后期又有剪辑，故对其真实性不予认可。
四、二建集团与汪剑波解除劳动关系是否属于违法解除的问题。汪剑波主张的依据是二建集团未提前一个月通知其解除劳动合同。二建集团则认为依照岗位职责考核办法以及双方签订的《劳动合同书》第八条第二项第三点的约定，其有权单方解除合同，鉴于汪剑波长期违反公司劳动纪律和管理规定，多次考核不达标，公司在征求了单位工会意见后才做出了解除劳动关系的决定，并以书面方式通知了汪剑波，该做法有明确的法律依据，程序合法，其行为不构成违法。
五、二建集团应否支付汪剑波失业保险金损失。汪剑波提供音频资料证明双方在解除劳动合同后其多次督促二建集团为其办理失业保险手续，二建集团据不出具带文号的解除劳动合同的文件及职工失业证明书，导致其不能办理失业保险登记，无法享受失业保险待遇。二建集团对该音频资料真实性不予认可，其并未拒绝为汪剑波办理失业保险提供帮助，由于汪剑波拒绝与其办理安保工会交接工作，也不配合对其工会工作进行离任审计和工作期间的财务借款清理，并拒绝办理人事档案社保关系的转移手续，其曾于2016年6月16日通过EMS邮寄特快专递给汪剑波发函，要求汪剑波办理相关工作交接及人事档案、社保、组织关系等转出手续，并告诫逾期不办理后果自负，但汪剑波拒签邮件。
本院认为，关于汪剑波2016年5月、6月工资问题。二建集团以汪剑波未完全交接工作手续拒发的理由缺乏事实与法律依据，汪剑波的诉求于法有据，本院予以支�。关于汪剑波2016年6月的工资，双方解除劳动关系的时间应以二建集团发出通知的2016年6月8日为准，故5月、6月的工资应为15200元（12000元÷30天×8天+12000元）。
关于汪剑波要求二建集团支付2008年至2016年未休年休假工资报酬96910.34元以及2011年至2016年期间周六、节假日及夜间巡查加班的工资249904.8元的诉讼请求，本院认为，二建集团作为建筑企业，工作时间具有特殊性，在实行每周六天工作制的同时，冬季安排职工15天至30天不等的调休；且汪剑波作为高级管理人员，享受年薪制，二建集团还根据企业效益，安排其带薪休假，外出旅游，对于工作强度及付出在收入中已有体现，加之二建集团对高级管理人员进行岗位目标考核，夜间工地巡查是汪剑波岗位职责之一，在目标责任书中有明确约定，故对汪剑波的上述诉请，本院均依法不予支持；
关于�建集团与汪剑波解除劳动关系是否属于违法解除问题。本案中，汪剑波因未完成目标考核责任、且出现迟到、早退及旷工等行为被二建集团出具书面警告函警告，未果后二建集团在征求本公司工会意见后与汪剑波解除劳动合同。程序合法，行为不构成违约。故汪剑波要求支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求不符合法律规定，本院不予支持。鉴于双方解除劳动关系的事实存在，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，二建集团应按月薪12000元12年的标准向汪剑波支付经济补偿金（12000元×12月＝144000元）；
关于二建集团应否向汪剑波赔偿失业保险金损失，汪剑波提供的证据不能证明二建集团拒绝出具相应材料的事实。二建集团则以2016年6月16日EMS邮件证明其通知汪剑波办理相关手续，汪剑波拒签的情形。故对汪剑波提出的该项诉请，本院亦�予支持。
关于汪剑波要求办理档案和社保转移手续的诉请，符合法律规定，本院应予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、兰州二建集团有限公司于本判决生效后十日内支付汪剑波2016年5月、6月的工资共计15200元；
二、兰州二建集团有限公司于本判决生效后十日内支付汪剑波解除劳动合同经济补偿金144000元；
三、兰州二建集团有限公司于本判决生效后十日内为汪剑波办理档案和社会保险转移手续；
四、驳回汪剑波的其他申诉请求；
五、驳回兰州二建集团有限公司的其他诉讼请求。
案件受理费20元，兰州二建集团有限公司和汪剑�各负担10元。
如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。
审 判 长 杨俊利
审 判 员 王素芳
人民陪审员 曹 梅
二〇一八年二月二十八日
书 记 员 白 鑫
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