鄂尔多斯市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）内06民终1229号上诉人(原审被告)：李万能，男，1970年5月24日出生，汉族，无业，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市。上诉人（原审被告）：折润花，女，1968年6月10日出生，汉族，无业，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市。二上诉人委托诉讼代理人：纪啸飞，内蒙古若辉律师事务所律师。二上诉人委托诉讼代理人：马亚丽，内蒙古若辉律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：赵其，男，1958年8月17日出生，汉族，农民，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市。上诉人李万能、折润花因与被上诉人赵其民间借贷纠纷一案，不服内蒙古准格尔旗人民法院（2017）内0622民初443号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年07月05日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人李万能及其委托诉讼代理人纪啸飞、马亚丽，被上诉人赵其到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李万能上诉请求：撤销一审判决，依法驳回赵其的诉讼请求。事实和理由：1、一审判决认定事实错误，2011年1月29日的10.9万元借款并没有实际发生，而是之前的借款按照4分的利息结算之后所打的借条；2、一审适用法律错误，李万能给赵其建房屋并且完工，双方签订的《建二楼合同书》以建房抵顶借款本金和利息，一审法院以二楼没有完工、不是同一法律关系为由进行了错误的判决。赵其辩称，建设施工合同和本案的民间借贷是两个案子，不能互相抵顶，李万能自认三笔借款，但没有证据证明10.9万元是前两笔本金形成的利息。一审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。赵其向原审法院起诉请求：1、判令李万能、折润花给付赵其借款30.4万元；2、利息从借款日起按月利率2％计算至给付之日止；3、诉讼费及其他索款费用由李万能、折润花承担。一审法院认定事实：李万能于2010年1月29日向赵其出具借条一支，约定借款金额12万元，月利率4％，李万能认可该笔借款。李万能于2011年1月29日向赵其出具借条一支，约定借款金额10．9万元，月利率4％，李万能认为该笔款项是前期借款结算的利息，不是借款。李万能于2013年3月30日向赵其出具了借条一支，约定借款金额37万元，月利率4％，赵其主张该37万元包括7.5万元的本金，剩余金额系前两笔借款按月利率4％计算产生的利息，其在诉讼中针对该支借条只向李万能主张7.5万元的本金，李万能在庭审中对该支借条不予认可，但认可其向赵其借款7.5万元的事实。一审法院另查明，双方于2015年8月2日签订了一份《建二楼合同书》，约定李万能承包赵其的二楼施工工程，相应的工程款抵顶李万能欠赵其的借款共计40万元。经查该工程至今尚未完工。一审法院又查明，李万能与折润花系夫妻关系，本案借款均产生在二被告婚姻关系存续期间。一审法院认为，李万能认可向赵其借款12万元及7.5万元，对于该事实，原审法院予以确认。对于2011年1月29日10．9万元借款的问题，李万能抗辩该10．9万元是前期借款结算的利息，但因其未提供证据证实其主张，也未能对利息结算作出合理解释，在本案赵其已经提供借款借条的情况下，其在借贷关系成立生效的问题上已经形成明显的证据优势，故对李万能的抗辩意见不予采纳。本案三笔借款均约定月利率4％，超出了法律规定，赵其在诉讼中要求按月利率2％计算利息，调整后的利率符合法律规定，原审法院予以支持。李万能主张借款后向赵其支付过7万元利息，但李万能在原审法院作出判决前未能提供证据证明其主张，应由其承担举证不利的后果，原审法院对其主张不予采信。因本案借款均发生在李万能、折润花婚姻关系存期间，属夫妻共同债务，二人应共同承担还款责任。李万能主张其与赵其约定建二楼的费用抵顶借款的本息合计40万元，因双方签订的《建二楼合同书》中约定的施工工程尚未完工，双方并未就工程款进行结算，建房所涉款项待施工完成或双方结算后，李万能可另行提起诉讼。关于李万能提出的赵其扣押其施工材料及工具、欠付其修建坟墓的款项的事实，因与本案不是同一法律关系，原审法院在本案中不予处理，李万能可另行提起诉讼。原审法院对本案适用简易程序审理，并不违反法律规定，李万能在庭审中对本案适用简易程序提出的异议不能成立。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、李万能于本判决生效后三日内给付赵其借款本金12万元及利息（利息从2010年1月29日起按月利率2%计算至实际给付之日止）；二、李万能于本判决生效后三日内给付赵其借款本金10．9万元及利息（利息从2011年1月29日起按月利率2%计算至实际给付之日止）；三、李万能于本判决生效后三日内给付赵其借款本金7.5万元及利息（利息从2013年3月30日起按月利率2%计算至实际给付之日止）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5860元减半收取，由李万能、折润花负担。二审庭审中，经征求当事人意见，双方对一审查明的事实没有异议，本院予以确认。本案的争议焦点为：1、上诉人李万能于2011年1月29日向被上诉人赵其所借10.9万元是借款本金还是之前的利息结算而成；2、上诉人李万能是否有权以建房工程款抵顶借款。二审期间，当事人围绕上诉请求和争议焦点依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。上诉人提供了如下证据：1、华泰刘生耀建筑模具租赁中心提货单；2、刘楞小等四人证人证言；3、拍摄时间为2017年5月的施工现场照片十四张，拟证明：李万能为赵其盖房和建坟，租赁了工具，雇佣了工人，已经实际履行了合同。经质证，赵其对李万能的盖房和建坟事实认可，但辩称李万能给其盖房没有完工，房大部分是自己盖的，建坟约定抵顶1万元。对证据1的真实性不认可；对证据2的拉水事实认可，对其他不认可；对证据3真实性认可，对证明的问题不认可，辩称照片中的房屋的样子是现在的样子，并非赵其撤场时的样子。本院认为，上述证据并不能证明李万能的实际工程量及进度，且赵其对上述证据所载的部分内容的真实性不认可，本院对上述证据不予采信。针对争议焦点，被上诉人赵其二审没有提交新的证据。本院认为，针对上诉人李万能称2011年1月29日其向被上诉人赵其所借10.9万元是利息结算而成的上诉请求，从被上诉人提供的借条上记载为”今借到赵其现金109000”的内容及庭审中上诉人即不能对10.9万元是利息的计算方式作出合理解释，又不能提供任何证据予以证明，依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第九十条”当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，本院对李万能的该上诉请求不予支持。针对上诉人称有权以建房工程款抵顶借款的上诉请求，上诉人提供的《建二楼合同书》中虽约定：”付款方式：李万能所给赵其打的欠条及利息，经双方协议，所以欠条及利息总合计为400000元，肆拾万元”，但因双方对该工程未进行结算没有争议，对约定的400000元是否包含本案借款存在争议，上诉人既不能提供工程价款的具体数额，又无法提供工程具备交工条件的证据，故对李万能要求以建房工程款抵顶借款的主张，本院不予支持。李万能可以就盖房建坟的工程款另行向赵其主张权利。综上，李万能、折润花的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5860元，由李万能、折润花负担。本判决为终审判决。审 判 长  杨 贞审 判 员  韩伟振审 判 员  燕永梅二〇一七年九月十四日法官助理  杨 卓书 记 员  陈彦亭