北京市西城区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）京0102民初18883号
原告王燕军，男，1957年9月21日出生，住北京市海淀区。
委托代理人修明贺，北京市京师律师事务所律师。
被告北京市丰盛中医骨伤专科医院，住所地北京市西城区阜成门内大街***号。
法定代表人齐越峰，院长。
委托代理人姬锋，男，北京市丰盛中医骨伤专科医院干部，联系地址同单位。
委托代理人魏立，北京市法大律师事务所律师。
原告王燕军诉被告北京市丰盛中医骨伤专科医院（以下简称丰盛医院）医疗损害责任纠纷一案，本院受理后,依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王燕军及其委托代理人修明贺，被告丰盛医院之委托代理人姬锋、魏立到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告王燕军诉称，2015年11月12日，原告王燕军因“摔伤致左上臂疼痛，活动受限3小时”就诊于被告丰盛医院，查X线左肱骨中上段骨皮质连续性中断，查体左手及左腕肌力正常，被告医院予患者行左肱骨骨干骨折闭合复位带锁髓内钉固定术。术后患者左手腕无力下垂，被告医院未予特殊处理。12月2日，安排原告出院。出院后，原告左手功能未能恢复，后就诊于北京积水潭医院，肌电图检查显示左桡神经损伤，肱桡肌以下呈完全性受损。后于北京红十字会和平医院，由北京积水潭医院专家进行手术，术中所见桡神经断裂，缺损约3厘米，形成神经瘤，进行同侧腓肠神经桥接修复术。现患者左手功能丧失，需要进行长期康复和治疗。原告认为，被告医院未尽到合理注意义务，在手术过程中损伤原告桡神经，导致原告左手功能丧失。为维护原告的合法权益，依法提起本案诉讼。诉讼请求：1、判令被告赔偿原告误工费85038元（误工期365天）、护理费22500元（护理期150天，每天150元标准）、交通费2840元、住院伙食补助费3700元（住院37天，每天100元标准）、营养费3600元（营养期60天，每天60元标准）、残疾赔偿金229100元（57275元×20年×20%）、残疾辅助器具费2648元，按照60%的责任程度要求被告赔偿209655.60元。2、判令被告赔偿精神损害抚慰金30000元。3、诉讼费、鉴定费10000元由被告承担。
被告丰盛医院辩称，不同意原告的诉讼请求。本案已经过北京华夏物证鉴定中心进行了司法鉴定，结论为：被告负同等责任。但被告仍然坚持认为桡神经的损伤是手术并发症，不同意承担法律责任。被告也不再申请重新鉴定。关于原告的诉讼请求：原告属于退休职工，无论鉴定机构鉴定是否有误工期，根据人身损害司法解释，主张误工费应该有实际的误工损失产生，原告属于退休人员，因此不存在误工损失。如果是返聘或应聘到其他公司，应该提交劳务合同、收入证明及扣除收入证据，不能按照社平工资计算。护理费经鉴定护理期为150天，应根据原告的实际护理人员是家人护理还是请护工，以实际发生为准。交通费、营养费都应以实际发生为准。住院伙食补助费同意按照法定标准计算。
经审理查明，2015年11月12日，原告王燕军因“摔伤致左上臂疼痛，活动受限3小时”就诊于北京市丰盛中医骨伤专科医院，经相关检查初步诊断为“左肱骨骨折，桡神经损害”，于11月16日行“左肱骨干骨折闭合复位带锁髓内钉固定术”，11月19日出现“虎口区麻木，腕关节背伸无力”的临床表现，12月2日出院，出院诊断为“左肱骨骨折，桡神经损害”，并于12月15日门诊复查，随后多次就诊于北京积水潭医院，超声提示“左侧桡神经主干断裂（上臂远端位置），断端神经瘤形成”。2016年2月29日入住北京市红十字会和平医院，于3月3日行“左桡神经损伤探查、松懈，桡神经近端→桡神经远端，取同侧腓肠神经桥接修复术”，术中见“桡神经断裂，缺损约3cm，远近断端瘢痕粘连，且均形成神经瘤”，3月17日出院，出院诊断为“桡神经损伤（左），伸腕、伸指功能障碍（左），肱骨骨折髓内钉内固定术后（左）”。后分别就诊于北京积水潭医院及北京中西医结合医院行康复治疗。原告王燕军认为被告丰盛医院对其诊疗行为存在医疗过错，双方为此发生纠纷，并诉至本院。
本案诉讼前，原告王燕军申请进行医疗损害司法鉴定，经北京市高级人民法院摇号确定，由北京华夏物证鉴定中心对被告在为原告诊疗期间是否存在过错，该过错与原告的损害后果有无因果关系及参与度、伤残等级、残疾辅助器具评定、误工期、护理期、营养期以及后续康复医疗项目进行鉴定。北京华夏物证鉴定中心在接受委托后，于2016年12月7日在该鉴定中心召开由医患双方代表参加的听证会。2017年4月10日，北京华夏物证鉴定中心作出司法鉴定意见书，该意见书中相关分析说明如下：
关于北京市丰盛中医骨伤专科医院的医疗行为是否存在过错，如存在过错与被鉴定人王燕军损害后果是否存在因果关系及参与度，被鉴定人王燕军的伤残等级、残疾辅助器具评定、误工期、护理费、营养期以及后续康复医疗项目等问题，需要具体分析：
“肱骨干中1/3和下1/3骨折可导致桡神经损伤，骨折后应仔细检查上臂肿胀、淤血及畸形情况。仔细检查整个上肢血管及神经的变化。复位前检查桡神经至关重要。”桡神经损伤的诊断要点包括；“1.上肢外伤、异常体位压迫或手术史。2.垂腕、垂拇、垂指畸形，高位损伤时尚有肱三头肌麻痹。3.桡神经的绝对感觉支配区通常为虎口背侧的一小块区域，有时在拇指背侧区域，其诊断意义不大。4.神经-
肌电图检查：根据损伤程度不同，可出现各种异常的肌电图及神经电生理表现。”桡神经损伤的治疗包括：“1.非手术治疗：包括理疗、康复训练、中医中药及给予神经营养药等治疗方法。2.手术治疗：（1）神经手术治疗（2）功能重建手术。”
审阅上述鉴定材料，结合相关医学资料分析，被鉴定人王燕军入住于北京市丰盛中医骨伤专科医院时存在“左手虎口区皮肤触痛觉减退，左手及左腕肌力正常”的临床表现，但根据现有材料记载，不能认定其左侧桡神经主干术前已经断裂。术后第3天被鉴定人出现“虎口区麻木，腕关节背伸无力”的临床表现，结合北京积水潭医院肌电图、超声检查报告单及北京市红十字会和平医院手术记录记载“见桡神经断裂，缺损约3cm,远近断端瘢痕粘连，且均形成神经瘤”。我们分析认为：被鉴定人左侧桡神经主干断裂与北京市丰盛中医骨伤专科医院的手术行为之间存在时间及逻辑上的相关性，且院方已初步诊断被鉴定人桡神经损伤，术前小结也已考虑损伤桡神经的可能，但院方术中并未探查桡神经损害情况，更未注意保护桡神经，缺乏应有的谨慎注意义务，最终导致了被鉴定人左侧桡神经主干断裂的发生，我们认为此情况应为院方术中操作不当导致的。术中院方也未能及时发现其桡神经主干断裂，延误了其桡神经损伤的及时诊疗。再则，院方已知被鉴定人术后出现“虎口区皮肤触痛觉减退，腕关节背伸无力”的临床表现，但根据出院医嘱及门诊病历记载，院方并未针对被鉴定人“虎口区皮肤触痛觉减退，腕关节背伸无力”这一可能为桡神经损伤的临床表现加以重视，未及时对其进一步检查以明确诊断并予以相关治疗，也未告知被鉴定人后续应对该情况予以相关检查以明确诊断并治疗，一定程度上延误了被鉴定人左侧桡神经主干断裂的及时诊疗。院方上述诊疗行为均与被鉴定人目前的损害后果之间存在一定的因果关系。
综上，北京市丰盛中医骨伤专科医院对被鉴定人王燕军的医疗行为存在一定的过错，该过错与被鉴定人的损害后果之间存在一定的因果关系。
因果关系的参与度问题是法医学鉴定的难点之一，在科学技术层面和法律实务层面都有不同的观点，从法医学鉴定的技术层面准确划分责任比例是较为困难的。鉴于被鉴定人王燕军就诊时存在手术指征，手术本身易发生桡神经损伤的并发症，且院方在术前的手术知情同意书已做了相关风险告知并征得被鉴定人及其家属签字同意，从法医学鉴定的技术层面考虑，建议医疗过错的参与度以同等责任为宜。
被鉴定人王燕军所受损伤主要为左侧桡神经主干断裂，经相关手术治疗后，目前其伤情基本稳定，主要遗有左腕及左手各指活动受限的损害后果。根据京司鉴协发[2011]5号《人体损伤致残程度鉴定标准》第3.2.28条规定的评定原则，比照第2.9.54条“双手指缺失10%或功能丧失20%以上”之规定，被鉴定人王燕军左侧桡神经损伤术后构成九级伤残。
根据GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第10.8.1条之规定，结合被鉴定人所受的损伤以及治疗、恢复情况，综合评定被鉴定人王燕军伤后误工期为365日，护理期为150日，营养期为60日。
根据SF/ZJD0103008-2015《人身损害后续诊疗项目评定指南》附录A.1条的评定原则，比照第11条之规定，结合被鉴定人所受的损伤以及治疗、恢复情况，综合评定被鉴定人王燕军后续可配备腕手矫形器等残疾辅助器具，具体以实际发生为准或双方协商解决，被鉴定人后续可行理疗、康复训练等康复医疗项目，具体以实际发生为准或双方协商解决。
鉴定意见:
1、北京市丰盛中医骨伤专科医院对被鉴定人王燕军的医疗行为存在一定的过错，该过错与被鉴定人左腕及左手各指活动受限的损害后果之间存在一定的因果关系，医疗过错的参与度以同等责任为宜。
2、被鉴定人王燕军左侧桡神经损伤术后构成九级伤残；误工期为365日，护理期为150日，营养期为60日；后续可配备腕手矫形器等残疾辅助器具，具体以实际发生为准或双方协商解决；后续可行理疗、康复训练等康复医疗项目，具体以实际发生为准或双方协商解决。
原告王燕军因此次鉴定垫付鉴定费10000元。
关于原告王燕军的各项赔偿请求：
关于误工损失费：原告提供了北京方圆工程监理有限公司收据一张，载明2016年4月11日，退回王燕军住院费借款1459.76元。原告提供个人储蓄账户明细清单，意欲证明其在住院前的工资收入情况。原告述称，其提前办理了退休手续，近年在北京方圆工程监理有限公司工作，月工资4000元。被告对此不予认可，原告未能提供其与北京方圆工程监理有限公司存在劳务关系的相关证据。
关于交通费：原告提供大量北京公交一卡通充值专用发票。原告称，其在住院期间护理人员发生交通费1840元，其他使用的滴滴打车，没有票据，酌定1000元。原告共主张交通费2840元。被告对原告提供票据的真实性认可，但对关联性及证明目的不认可。
关于残疾辅助器具费：原告提供价款610元的上肢矫形器购买发票及价款638元的康复固定器具发票。被告对此予以认可。原告还提供了购买低频脉冲治疗仪收据一张，金额为1400元。被告对此不予认可。
关于残疾赔偿金：原告提供的户口簿证明，原告户别为非农业家庭户。被告对此不持异议。
关于护理费，原告述称，其住院期间及出院后，一直由其妻护理。
上述事实，有住院病历、住院收费票据、司法鉴定意见书、户口簿、鉴定费发票、发票、收据、个人储蓄账户明细清单以及双方当事人陈述等证据材料在案佐证。
本院认为：我国侵权责任法规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。
本案审理过程中，原告王燕军就被告丰盛医院在对其诊疗过程中是否存在过错及责任比例等申请司法鉴定。本院依法委托北京华夏物证鉴定中心作为鉴定单位，对被告丰盛医院是否存在医疗过错及程度等争议问题进行鉴定。整个鉴定程序符合相关规定。在作出鉴定意见书后，原告王燕军对鉴定意见表示认可，被告丰盛医院虽不同意鉴定结论，但其不能提供反驳意见及证据，故应当认定鉴定意见书具有证明力，可以作为认定事实的重要依据。司法鉴定意见书认为：被告丰盛医院在对原告王燕军的诊疗过程中存在医疗过错，医疗过错的参与度以同等责任为宜，故被告丰盛医院应承担相应的赔偿责任。根据鉴定单位的具体分析意见，本院确定被告丰盛医院医疗过错责任比例为50%，被告丰盛医院应当根据该责任比例赔偿原告的各项合理损失。
原告王燕军主张赔偿住院伙食补助费，其提供的病历等相关证据显示，原告在丰盛医院和北京红十字会和平医院住院共计37天。原告王燕军要求被告按实际住院天数，每天100元标准赔偿住院伙食补助费，符合法律规定，本院予以支持。原告因治疗及康复需要适当增加营养，根据原告病情及司法鉴定意见，本院确定原告营养期为60日，每日营养费40元。原告主张住院期间护理费于法有据，护理费按护理期150天，每天120元计算。原告王燕军要求赔偿交通费2840元，数额过高，考虑到原告支出交通费的必然性，本院酌定交通费为1000元。关于误工费，双方当事人存在争议。依据法律规定，误工费应根据受害人的误工时间和收入状况确定。本案中，原告王燕军虽然提供了个人储蓄账户明细清单等证据，意欲证明其在住院前的工资收入情况，但原告不能提供其与北京xx**监理有限公司建立劳务关系及依法纳税等相关证据，故本院对原告所提供的上述证据的真实性不予认定。考虑到原告确有劳动能力的事实，被告应赔偿原告合理的误工费用。原告主张误工期自2011年1月起算，缺乏事实依据。根据司法鉴定意见，误工期本院确定为12个月，误工费按每月3400元计算。原告因治疗需要，购买残疾辅助器具所发生的费用属于原告合理损失，被告应予赔偿。根据司法鉴定意见，原告伤情构成九级伤残，被告依法应赔偿相应的残疾赔偿金。原告该项主张符合法律规定，本院予以支持。以上住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费等均应当由被告丰盛医院按照本院确定的责任比例进行赔偿，对于原告各项诉讼请求超出本院认定部分，本院均不予支持。
本案依据当事人申请所进行的司法鉴定认定丰盛医院存在一定过错，而进行鉴定系当事人完成举证责任的手段，鉴定费收取数额与过错程度无关，故鉴定费应由被告丰盛医院负担。
考虑到原告王燕军因被告丰盛医院不当的治疗导致伤残而造成的精神痛苦，被告丰盛医院应赔偿原告一定的精神损害抚慰金。本院根据过错及损害程度，就精神损害抚慰金赔偿数额酌定为12000元。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十一条之规定，本院判决如下：
一、本判决生效之日起七日内，被告北京市丰盛中医骨伤专科医院赔偿原告王燕军住院伙食补助费一千八百五十元、营养费一千二百元、护理费九千元、误工费二万零四百元、交通费五百元、残疾赔偿金十一万四千五百五十元、残疾辅助器具费一千三百二十四元、精神损害抚慰金一万二千元。
二、驳回原告王燕军其他诉讼请求。
如果被告北京市丰盛中医骨伤专科医院未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费四千八百九十五元，由原告王燕军负担一千一百八十元（已交纳），被告北京市丰盛中医骨伤专科医院负担三千七百一十五元（于本判决生效后七日内交纳）。鉴定费一万元，由被告北京市丰盛中医骨伤专科医院负担（于本判决生效后七日内交纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。如在上诉期满七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按照撤回上诉处理。
审 判 长 姜 涛
人民陪审员 刘海燕
人民陪审员 甘源远
二〇一七年九月二十日
书 记 员 陈 楠