福建省政和县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）闽0725刑初23号
公诉机关政和县人民检察院。
被告人李某甲，男，1990年7月31日出生于政和县，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省政和县，现住政和县。曾因无证驾驶于2016年5月23日被浙江省龙泉市公安局交警大队治安拘留十日。现因本案于2016年12月26日被取保候审，2018年1月25日被逮捕。现羁押于政和县看守所。
辩护人叶雪明，福建宽达（政和）律师事务所律师。
政和县人民检察院以政检诉刑诉[2018]22号起诉书指控被告人李某甲犯传播淫秽物品牟利罪，于2018年1月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。政和县人民检察院指派检察员张晓丽出庭支持公诉，被告人李某甲及其辩护人叶雪明到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2016年1月至2016年4月期间，被告人李某甲从百度网盘接收淫秽视频后，转存到其百度网盘账号“phro79”里面，然后分享到其组建的百度网盘群内。买家通过李某甲的名称为“美美哒素材吧”的淘宝商城店铺，以一份素材人民币13元的价格下单成功后，李某甲将组建的百度网盘群组链接发给买家，买家进入群组后点击分享的淫秽视频链接，便可在线观看。
被告人李某甲所提供的百度网盘“phro79”在百度网盘上注册了6个关联账户，组建了2个“百度网盘群组”，销售上述素材1943份，共得款人民币25259元。政和县公安局民警在李某甲家中扣押电脑主机两台，暂扣其非法所得人民币21000元。经鉴定，调取的李某甲的百度网盘用户“phro79”内有281份电子数据是淫秽物品。
2017年4月20日，被告人李某甲在政和县上渡头洋四排6号701室被抓获。
上述事实，被告人李某甲在开庭审理过程中亦无异议，且有到案经过、户籍证明、违法犯罪人员信息查询单、扣押物品清单、淘宝交易记录等书证;证人陈某、黄某、李某乙等人的证言；被告人李某甲的供述和辩解；鉴定意见；现场勘验、检查笔录、搜查笔录；电子数据光盘、移动硬盘等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人李某甲以牟利为目的，在百度网盘上创建群组，利用互联网提供站点的链接服务贩卖、传播淫秽视频，共计出售1943份，每份13元，合计非法获利人民币25259元，其行为已构成传播淫秽物品牟利罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人李某甲到案后能如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。辩护人提出被告人系初犯、有坦白情节，请求从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。公诉机关提出对被告人在有期徒刑一年至一年六个月的量刑幅度内判处刑罚的意见，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释(?javascript:void(0);?)》第一条、第二条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释(?javascript:void(0);?)（二）》第十一条、《最高人民法院、最高人民检察院关于利用网络云盘制作、复制、贩卖、传播淫秽电子信息牟利行为定罪量刑问题的批复》之规定，判决如下：
一、被告人李某甲犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币30000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除已被羁押的27天，即自2018年1月25日起至2018年12月27日止。罚金限在本判决生效之日起三十日内缴纳）。
二、继续追缴被告人李某甲非法所得人民币4259元。
三、扣押在案的非法所得人民币21000元及两台电脑主机均予以没收，由扣押机关上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向南平市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 叶思东
审 判 员 周晓玉
人民陪审员 杨光辉
二〇一八年四月二十四日
书 记 员 陈茹丹
本案依据的主要法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百六十三条以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
为他人提供书号，出版淫秽书刊的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；明知他人用于出版淫秽书刊而提供书号的，依照前款的规定处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作，复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条以牟利为目的，利用互联网、移动通讯终端制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息，具有下列情形之一的。
（一）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电影、表演、动画等视频文件二十个以上的；
（二）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽音频文件一百个以上的；
（三）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子刊物、图片、文章、短信息等二百件以上的；
（四）制作、复制、出版、贩卖、传播的淫秽电子信息，实际被点击数达到一万次以上的；
（五）以会员制方式出版、贩卖、传播淫秽电子信息，注册会员达二百人以上的；
（六）利用淫秽电子信息收取广告费、会员注册费或者其他费用，违法所得一万元以上的；
（七）数量或者数额虽未达到第（一）项至第（六）项规定标准，但分别达到其中两项以上标准一半以上的；
（八）造成严重后果的。
利用聊天室、论坛、即时通信软件、电子邮件等方式，实施第一款规定行为的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚。
第二条实施第一条规定的行为，数量或者数额达到第一条第一款第（一）项至第（六）项规定标准五倍以上的，应当认定为刑法第三百六十三条第一款规定的“情节严重”；达到规定标准二十五倍以上的，应当认定为“情节特别严重”。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第十一条对以牟利为目的，实施制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息犯罪的，人民法院应当综合考虑犯罪的违法所得、社会危害性等情节，依法判处罚金或者没收财产。罚金数额一般在违法所得的一倍以上五倍以下。
《最高人民法院、最高人民检察院关于利用网络云盘制作、复制、贩卖、传播淫秽电子信息牟利行为定罪量刑问题的批复》
一、对于以牟利为目的，利用网络云盘制作、复制、贩卖、传播淫秽电子信息的行为，是否应当追究刑事责任，适用刑法(?javascript:void(0);?)和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释(?javascript:void(0);?)》、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释(?javascript:void(0);?)（二）》的有关规定。
二、对于以牟利为目的，利用网络云盘制作、复制、贩卖、传播淫秽电子信息的行为，在追究刑事责任时，鉴于网络云盘的特点，不应单纯考虑制作、复制、贩卖、传播淫秽电子信息的数量,还应充分考虑传播范围、违法所得、行为人一贯表现以及淫秽电子信息、传播对象是否涉及未成年人等情节，综合评估社会危害性，恰当裁量刑罚，确保罪责刑相适应。