浙江省象山县人民法院民 事 判 决 书（2016）浙0225民初7276号原告：王伟华，女，1964年3月30日出生，汉族，宁波健康小厨智能设备有限公司股东，住宁波市鄞州区。委托诉讼代理人：李建树�浙江之星律师事务所律师。委托诉讼代理人：金朱品，浙江之星律师事务所律师。被告：杨济忠，男，1969年1月25日出生，汉族，宁波健康小厨智能设备有限公司股东，住象山县。原告王伟华与被告杨济忠与公司有关的纠纷一案，本院于2016年12月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王伟华及其委托诉讼代理人李建树、被告杨济忠到庭参加诉讼。诉讼中，本院准予双方当事人45日的庭外自行和解期。本案现已审理终结。原告王伟华向本院提出诉讼请求：1.被告向原告支付宁波健康小厨智能设备有限公司（以下简称健康小厨公司）费用27.30万元；2.由被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2012年6月18日，原、被告双方就投资成立健康小厨公司事宜于2012年6月18日签订了公司章程，其中第八条约定：1、原告以�币出资，出资额为35万元人民币，占注册资本的35%。2、被告以货币出资，出资额为65万元人民币，占注册资本的65%。股东各自以认缴的出资于公司设立登记前足额存入公司在银行开设的临时账户，经依法设立的会计师事务所验资并出具验资报告。原告按约足额缴纳了投资款，并替被告垫付了65万元的投资款。现公司运营至今，已开支42万元，则被告理应承担其中的65%即27.30万元。被告杨济忠辩称，成立健康小厨公司的前提是原告作为“天使投资人”的身份投资了自动速食设备这个项目，并按合约成立了该家项目公司。原告在注册公司不到半年的时间里，利用其实际控制人的便利，未按公司章程履行职责，未经股东会议表决私自抽逃公司的注册资金并关停项目的运作。另原告涉嫌虚假出资行为，因注册公司时被告委托原告独自一人办理，而其一直不肯依法向股东提交银行和现金账目，故原告在办理公司注册时的资金状况应另有隐情。事实是健康小厨公司的设立及其项目来源系宁波购乐电子科技有限公司（以下简称购乐公司），健康小厨公司系购乐公司的项目子公司，原告的股份也来源于项目方根据合作协议承诺分配给其的35%，原、被告的注册资金来源均非私人出资行为而是来自于150万元项目股权出让金中的一部分。双方在成立公司之前即于2012年6月11日签订了《智能营养速食产业项目合作协议书》，受到《中华人民共和国合同法》的保护。双方于2012年6月26日注册设立项目公司，系按协议条款执行的结果，原告虚构健康小厨公司为私人之间双方投资的合作公司，毫无事实根据。《智能营养速食产业项目合作协议书》第二条约定：乙方（原告）以人民币注资150万元获得甲方（被告）“智慧产业”子项目——“智能营养泡面机”项目35%实际原始股权，并参与新设项目公司的市场运作及具体经营管理事务。可见2012年6月26日双方在注册成立公司之前原告已通过合作协议以150万元的价格向被告购得项目35%的原始股权，原告与被告及其授权委托的公司之间有发生过项目股权交易的关联事实，因此，其中100万元的项目公司注册资金系从被告所获得的项目股权出让金中支付，并非原告所捏造谎称的系私人合作投资成立项目公司。另有第三条约定：新组建的项目运营管理公司（暂定为“宁波健康小厨商业运营管理有限公司”）股份比例，按甲方占65%和乙方占35%分配。该比例与实际注册公司的股权比例完全相符，系执行协议条款的结果，故原告仅是受命根据协议条款内容办理公司的注册手续，并非原告所称的双方出资和代为垫资。同时，原告在公司成立数月之后的2012年10月21日18:22:12给被告的QQ留言中表示“你们的一体机项目由于时间的推迟和市场同类产品已经上市，所以原来我出资150万元拿到你们一体机项目，没有这个价值，我只能出资80万元，希望你考虑。”可见原告承认原已出资150万元的事实，与其现在主张的垫资前后完全自相矛盾，纯属子虚乌有，并且涉嫌违反了《中华人民共和国公司法》中规定的虚假出资、抽逃出资以及挪用公司资金将公司资金以其个人名义或者以他人名义开立账户存储，其违法行为给股东造成了实际损失。综上，请求驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据即原告提供的健康小厨公司的企业法人营业执照一份及被告提供的原告的名片一份，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.原告�供的《宁波健康小厨智能设备有限公司》章程一份、《宁波银行现金缴款单》两份、《宁波天元会计师事务所关于宁波健康小厨智能设备有限公司（筹）的验资报告》一份，鉴于被告对真实性无异议，本院对真实性予以认定。2.原告提供的开支费用明细单一份，鉴于被告对其真实性不予认可，而该明细单系原告自行制作，故本院对其证明力难以确认。3.被告提供的《智能营养速食产业项目合作协议书》一份、《授权书》一份、原告给被告的QQ留言打印件一份，鉴于原告对真实性无异议，本院对真实性予以认定。4.被告提供的《张永峰工资结算清单》一份，鉴于原告对其真实性不予认可，而该结算清单仅有张永峰的署名而并未附有相关项目明细的凭证，故本院认为张永峰的身份情况及该份结算清单上的项目明细尚有待考证，对其证明力，本院难以确认。5.被告提供的健�小厨公司董事会议录音及《健康小厨公司董事会议录音记录》一份，鉴于原告确认有此经过，本院对该录音的真实性予以确认。6.被告提供的《商标注册证》（复印件）一份，经向中国商标网查询属实，本院予以确认。7.被告提供的《宁波健康小厨智能设备有限公司董事会临时会议*会议记录》一份，鉴于原告对真实性不予认可，其上也并未有与会人员的签名确认，故对其真实性，本院难以确认。本院认为，原、被告双方对于证据的不同解读，不影响证据本身所承载的事实，至于各方围绕上述证据的关联性及证明力问题所抱持的争议，本院将在之后争议焦点部分予以一并阐述，在此不予赘述。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年6月8日，购乐公司作出《授权书》一份，载明：“兹授权杨济忠先生代表宁波购乐电子科技有限公司全权负责‘智慧产业’分项目——自动速食设备产业项目整体运作事宜，并指派杨济忠先生出任项目公司董事长一职，遵照公司章程行使公司股东权益。本授权书自2012年6月8日盖章签署始即生效。特此授权！”2012年6月11日，原告作为乙方与被告作为甲方签订了《智能营养速食产业项目合作协议书》一份，约定：甲乙双方自愿合作经营“智能营养速食产业”（也叫“智慧健康小厨”）项目，甲方代表项目方（宁波购乐电子科技有限公司）与乙方合作成立项目运营管理公司；乙方以人民币注资150万元获得甲方“智慧产业”子项目——“智能营养泡面机”项目35%实际原始股权，并参与新设项目公司的市场运作及具体经营管理事务；新组建的项目运营管理公司（暂定为“宁波健康小厨商业运营管理有限公司”）股份比例按甲方占65%和乙方占35%分配；甲方委派项目代表即被告出任公司董事长，负责项目企业的产品技术和市场营销策略的制定实施工作，乙方即原告担任公司法人，并出任公司董事总经理一职，负责主管公司整体项目经营管理实务，主管公司行政事务，财务管理及项目产业化运作，相关事项参照公司章程和规章制度执行；合同签订项目工作即启动，乙方安排资金到位，设立项目公司专用账户，并根据项目运作计划安排项目资金拨付，项目资金使用拨付按照项目管理制度执行，由甲乙双方共同签字方为有效，在项目公司注册期间，用于本项目开支的所有相关经费支出，经甲乙双方签字确认即为有效，并纳入新公司账户管理；以及其他权利义务内容。2012年6月18日，原、被告在健康小厨公司的章程上签字。该章程约定：公司的经营范围为智能化电子设备的研发、制造、加工、批发和零售，计算机软硬件的研发、销售，广告服务；公司注册资本为100万元；股东为原、被告，其中原告以货币出资35万元，占注册资本的35%，被告以货币出资65万元，占注册资本的65%，股东各自以认缴的出资于公司设立登记前足额存入公司在银行开设的临时账户，经依法设立的会计师事务验资并出具验资报告书；以及其他内容。次日，原告向健康小厨公司缴存了两笔款项，其中35万元记载款项来源为原告投资款，65万元记载款项来源为被告投资款。宁波天元会计师事务所于同日出具《宁波天元会计师事务所关于宁波健康小厨智能设备有限公司（筹）的验资报告》一份，原、被告均以货币出资到位。2012年6月26日，健康小厨公司获得了企业法人营业执照。原告的名片上显示其为健康小厨公司的总经理，并印有购乐公司的商标“GROUWIN”。2012年10月21日，原告在QQ上给被告留言：“杨董：下礼拜约个时间我们应该好好商议公司的事情，我这里有几点问题和想法，希望你给我一个明确的答复。1，你的那台一体机什么时候能开始上市，你们是否有这个项目。2，这个月底前你的样机能否出来？科技局的房子怎么办？3，公司因为你们在用人和操作上的失误已经损失了好多，在你们没有确定一体机上市之前，以后公司的所有费用都由你们承担。4，你们的一体机项目由于时间的推迟和市场同类产品已经上市，所以原来我出资150万元拿到你们一体机项目，没有这个价值，我只能出资80万元，希望你考虑。5，公司目前资金已经没有了，你的60万元预付款和其他费用开支20万元共计80万元左右。现有人员工资我也不再支付，因为这一个多月他们都是在你们公司上班的，我没有义务开工资。其他面议！时间你来定！”2012年11月2日，健康小厨公司召开董事会，原告在其中表示因项�停止其从公司拿回了60万元。本院认为，本案原、被告双方的主要争议焦点在于：被告是否已履行了出资义务还是由原告代为垫资。原告认为健康小厨公司签订章程后依法成立，系在双方签订《智能营养速食产业项目合作协议书》之后，故应以公司章程为准，其中明确约定双方系以货币出资，现原告完全按此约定履行了出资义务并替被告也代垫了出资。被告则认为注册资金的来源系项目出让金，由原告出资，被告出技术，所得股份系按协议约定的配比，当时仅为便利需要即不规范的在章程中表述为双方均为货币出资。对此，本院认为，从原、被告双方签订的《智能营养速食产业项目合作协议书》内容来看，结合健康小厨公司的设立过程以及原、被告双方的往来沟通情况及在庭审中的诉辩陈述情况，均可与被告主张的双方成立健康小厨公司的真实目的系为�营“智能营养泡面机”项目相印证，故根据高度盖然性的证明标准，本院采信被告提供的相关证据的证明力并基此认定健康小厨公司的设立系由原告注资150万元获得其与提供技术的被告及其代表的购乐公司合作的35%的实际原始股权，故本院认为涉案章程记载的被告以货币出资65万元与原告设立健康小厨公司非为双方真实意思表示，双方的真实意思表示实为原告以货币出资而被告以技术出资。综上所述，本院认为，当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或解除合同。根据本院在争议焦点部分的阐述，双方设立健康小厨公司的真实意思表示实为按《智能营养速食产业项目合作协议书》约定原告以货币出资而被告以技术出资，并不真正存在原告代为被告垫资的事实。现原告向被告主张按比例承担健康小厨公司已开支费用，鉴于该费用本身应来源于公司的注册资金，故本院认为现时在公司未经解散清算的前提下原告尚不能径自向被告进行主张。综上，原告诉请，鉴于其未能提供充分确凿的证据佐证其主张，本院难以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十五条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告王伟华的诉讼请求。案件受理费5395元，由原告王伟华负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。审 判 长  陈 瑛审 判 员  张文芝人民陪审员  陆传凤二〇一七年七月五日代书 记员  吴东杰