新疆维吾尔自治区伊宁市人民法院
民 事 判 决 书
（2017）新4002民初3686号
原告：成忠进，住云南省邵通市镇雄县。
委托代理人：田丽美，新疆众和律师事务所律师。
被告：陈端平，暂住伊宁市。
委托代理人：ＸＸ武，新疆长信合律师事务所律师。
被告：中建新疆建工（集团）有限公司，住所地新疆乌鲁木齐市。
法定代表人：郜烈阳，董事长。
委托代理人：曹伟，住乌鲁木齐市。
被告：乌鲁木齐和信顺庆建筑劳务有限公司，住所地乌鲁木齐市。
法定代表人：周涛，经理。
委托代理人：李勇林，住乌鲁木齐市。
委托代理人：向亮，住乌鲁木齐市。
原告成忠进诉被告陈端平、被告中建新疆建工集团有限公司（简称中建集团公司）、被告乌鲁木齐和信顺庆建筑劳务有限公司（简称顺庆劳务公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，由审判员聂中伟适用简易程序公开开庭进行了审理。原告成忠进的委托代理人田丽美，被告陈端平的委托代理人ＸＸ武，被告中建集团公司的委托代理人曹伟，被告顺庆劳务公司的委托代理人李勇林、向亮到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告成忠进诉称：2015年5月8日，原告在被告陈端平的雇佣下，由被告中建集团公司承建、被告顺庆劳务公司劳务分包，并由被告陈端平个人劳务分包的伊犁牧歌家园小区做架子工。当日上午11时，原告在拆架子过程中，因架子一头钢管翘起使原告从高架上摔下来。随即由被告陈端平将原告送往解放军第十一医院住院治疗，经诊断原告为左内外踝粉碎性骨折，手术治疗后出院，医嘱注明一年后需行二次手术取钢板。被告陈端平交医疗费19000元。原告作为雇员在工作中所受伤的赔偿责任，被告陈端平应当承担，被告中建集团公司、被告顺庆劳务公司承担连带赔偿责任。现诉至法院，请求判令：1、被告陈端平赔偿原告残疾赔偿金56926.86元（28463.43元×20年×10%）、误工费19140元（63739元÷365天=174元×110天）、护理费19140元（174元/天×110天）、住院伙食补助费500元（25元×20天）、营养费500元（25元×20天）、交通费300元、鉴定费800元、原告为伤残鉴定从永康-
杭州-
乌鲁木齐火车往返交通费1020元（510×2）、住宿费150元、鉴定医疗费78.5元、出租车交通费50元、精神损害抚慰金5000元以及后期治疗费8000元，以上费用合计111605.36元，由被告陈端平承担赔偿责任，被告中建集团公司、被告顺庆劳务公司承担连带赔偿责任；2、诉讼费由三被告承担。
被告陈端平辩称：被告陈端平没有雇佣原告，劳务分包不是由被告陈端平承包的，被告陈端平也不是在被告中建集团公司处承包的；原告是否摔伤被告不能确认，被告陈端平不在现场；被告陈端平没有将原告送往医院，是一个姓姚的带班的人将原告送往医院；被告陈端平交医疗费是因为通过姓姚的带班的人的陈述被告才垫付的医疗费，后来了解到被告并没有雇佣原告。请求驳回原告的诉讼请求。
被告中建集团公司辩称：被告陈端平是被告顺庆劳务公司的劳务班组，顺庆劳务公司负责伊犁牧歌家园1、2、5号楼的主体劳务施工，被告中建集团公司与被告顺庆劳务公司签订了劳务分包合同，中建集团公司是总承包单位负责整体施工，原告在被告中建集团公司进场工人教育以及花名册都没有原告的名字，并不能反映原告在中建集团公司施工，故被告中建集团公司不承担赔偿责任。仲裁裁决原告与中建集团公司不存在劳动关系，请求驳回原告的诉讼请求。
被告顺庆劳务公司辩称：被告顺庆劳务公司与被告陈端平存在劳务合同关系，被告陈端平是被告顺庆劳务公司牧歌家园工程1、2、5号楼劳务班组负责人，但原告是否是被告顺庆劳务公司的员工不清楚，被告顺庆劳务公司也没有原告受伤的信息，原告作为架子工，应当有特种工操作证，原告受伤没有任何人上报信息。被告顺庆劳务公司与原告没有劳务合同关系，请求驳回原告的诉讼请求。
经审理查明：一、2013年7月5日，被告中建集团公司作为甲方将牧歌嘉园1、2、3、4、5、6、7、8、22号住宅楼工程的施工承包给被告顺庆劳务公司，双方签订了工程项目责任承包合同。被告顺庆劳务公司将承包的工程牧歌嘉园住宅区1、2、5号住宅楼以单包工形式分包给被告陈端平，承包范围为模板工程、砼、架子等，双方签订了建筑工程施工劳务分包合同。
二、2015年5月8日，原告成忠进与郭俊建、谭舟航到被告中建集团公司承建的伊犁牧歌嘉园工程劳务承包人被告陈端平处从事架子工工作，原告成忠进工作由被告陈端平安排，受陈端平的管理，由陈端平支付劳动报酬。当日，原告成忠进在拆架子时不慎摔伤。
三、原告成忠进以”摔伤致左踝关节肿痛、活动受限1小时”，于2015年5月8日入住中国人民解放军第十一医院，诊断为左内外踝粉碎性骨折，于2015年5月28日出院，住院20天，出院建议为1、全休3个月，避免下床负重活动，加强患肢床上功能锻炼；2、1月后来院复查、根据复查情况指导下一步功能锻炼；3、不适门诊随访。原告花费医疗费17668.41元，被告支付原告医疗费19000元。
四、经原告申请，本院委托新疆中业司法鉴定所对原告伤残等级进行司法鉴定，2017年8月28日，该所出具新中业司鉴所（2017）临鉴字第0705号法医临床学鉴定意见书，鉴定意见为成忠进因摔伤导致左踝关节损伤的伤残等级为十级，原告花费鉴定费800元。原、被告对该鉴定意见均无异议。
五、2017年8月28日，原告成忠进因伤残鉴定在中国人民解放军第十一医院支付门诊检查费用78.50元，原告自永康至杭州，杭州至乌鲁木齐，乌鲁木齐至伊宁花费交通费510元、出租车交通费50元、住宿费150元。
六、2016年5月31日，原告成忠进申请确认与被告中建集团公司劳动关系争议一案，伊宁市劳动从事争议仲裁委员会作出伊市劳人仲字（2015）291号仲裁裁决书，仲裁认定事实原告成忠进是由劳务承包人陈端平招用，受陈端平的管理，由陈端平支付劳动报酬，并不是由被告中建集团公司管理和发放劳动报酬。仲裁裁定原告成忠进与被告中建集团公司之间不存在劳动关系。
七、原告成忠进户籍为云南省昭通市镇雄县五德镇五德村民委员会竹林15号。户别为家庭户。伊宁市琼科瑞克街道办事处出具成忠进居住轨迹列表显示成忠进于2014年4月14日至2015年6月16日居住于新疆伊宁市。原告在伊宁市公安局办理了暂住证，期限为2015年6月16日至2017年6月16日。
上述事实，有仲裁裁决书，诊断证明书，出院证明，出院小结，费用清单，法医临床学鉴定意见书，鉴定费票据，门诊收费票据，交通费票据，住宿费票据，居民户口簿，居住轨迹列表，居住证，工伤认定受理通知书，工伤认定调查笔录，调查，承包合同，劳务分包合同及原、被告陈述在案资证，足以认定。
本院认为，公民的健康权受法律保护。原告成忠进向被告陈端平提供劳务，由陈端平安排在牧歌嘉园工地拆架子，受陈端平管理，并由陈端平提供劳务报酬，原告成忠进与被告陈端平之间已形成劳务合同关系。
被告顺庆劳务公司作为工程的分包方，应当知道接受分包业务的被告陈端平没有相应资质及安全生产条件，其未尽审查义务，将部分拆架子工程分包给陈端平，应当与雇主陈端平承担连带赔偿责任。被告中建集团公司将涉案工程发包给具有相应资质的被告顺庆劳务公司承建，没有过错，依法不应承担赔偿责任。
根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条”个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条”雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”的规定，本案中，在提供劳务的过程中，原告与他人拆架子时配合不当，未尽到安全注意义务，造成原告受伤，原告对损害的发生存在一定过错，应当承担相应的过错责任，故原告自行承担30%的责任。被告陈端平作为接受劳务一方,未尽到安全注意和劳动保护的职责义务，应承担70%的赔偿责任。
原告主张的各项赔偿费用：1、残疾赔偿金，原告受伤经司法鉴定为十级伤残，原、被告均无异议，本院予以认定。原告受伤前在伊宁市连续居住满一年，残疾赔偿金应当按照新疆城镇居民标准计算损失，认定56926.86元（28463.43元×20年×10%）；2、误工费，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，原告住院20天，出院建议为全休3个月，误工时间计算为110天，误工费为19478元（64630元/年÷365天×110天），原告自愿主张误工费19140元，符合法律规定，予以认定；3、护理费，因医疗机构没有出具明确需要护理的医嘱，不予认定；4、住院伙食补助费，认定500元（25元×20天）；5、营养费，因医疗机构没有出具加强营养的医嘱，不予认定；6、交通费300元，原告未提供相关票据，不予认定；7、原告做鉴定产生的交通费、住宿费、医疗费，原告从永康-
杭州-乌鲁木齐-
伊宁的火车交通费510元，出租车交通费50元，住宿费150元，医疗费78.5元，合计788.5元属于鉴定产生的合理费用，予以认定；以上各项合计77355.36元，原告成忠进自行承担30%，被告陈端平应承担70%即54148.75元。8、精神损害抚慰金5000元，根据《中华人民共和国侵权责任法》第22条”侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”的规定，结合本案伤残等级及各方过错程度，认定精神损害抚慰金2000元；9、后期治疗费8000元，原告可以待实际发生后另行主张，不予认定。以上金额合计56148.75元，应由被告陈端平承担。原告受伤后，被告陈端平已支付原告19000元，原告花费医疗费17668.41元，按被告陈端平承担70%的比例计算，被告陈端平多支付原告6632.12元应予扣减，剩余49516.63元应由被告陈端平承担；10、鉴定费800元，原告支付伤残鉴定费800元，予以认定。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款，第十七条第一款、第二款，第十八条第一款，第十九条第一款，第二十条，第二十一条，第二十二条，第二十三条，第二十四条，第二十五条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告陈端平于本判决生效之日起十日内赔偿原告成忠进各项损失49516.63元；
二、被告陈端平于本判决生效之日起十日内赔偿原告成
忠进鉴定费800元；
三、被告乌鲁木齐和信顺庆建筑劳务有限公司对被告陈端平的应付赔偿款承担连带责任；
四、驳回原告成忠进的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2532元，减半收取1266元，由原告负担737元，被告陈端平、被告顺庆劳务公司负担529元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。
审判员 聂中伟
二〇一七年十一月十四日
书记员 祁 敏