广西壮族自治区百色市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）百中民一终字第769号
上诉人（一审被告）广西田阳县明都大酒店有限公司。住所地：田阳县田州镇隆平大道住宅区A12区。
法定代表人覃世吉，该公司总经理。
委托代理人何湾，广西通阳律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）梁振鸿，
委托代理人李强。
上诉人广西田阳县明都大酒店有限公司因劳动争议一案，不服田阳县人民法院（2014）阳民一初字第432号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年9月26日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年11月17日进行了公开开庭审理。上诉人的委托代理人何湾、被上诉人的委托代理人李强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，原告于2013年5月应聘到被告公司工作，担任餐饮部地哩职务，约定每个月工资1300元。双方未签订书面劳动合同，原告于同月23日开始上班至2013年7月18日止。被告提供2013年5月份员工考勤表载明，原告在5月份共上班9天，应领工资额为700元，扣除预支工资400元和迟到45元，实领工资275元。2013年6月份员工考勤表载明，原告6月份上班29天实领工资1306元。原告提供2013年7月份的员工考勤表上载明，原告在7月份共上班16.5天，未领取7月份工资。原告向田阳县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2013年9月10日，该仲裁委作出阳劳人仲字（2013）第8号仲裁裁决书，裁决：一、解除原、被告的劳动关系；二、被告支付原告2013年7月份工资共1023元；三、被告支付原告法定节假日加班费186元；四、被告支付原告不能补休的加班费1137元；五、被告退还克扣原告作为押金的15日工资896元。四项共计3242元。被告不服裁决，向本院起诉。2014年5月6日，本院作出（2014）百中劳裁字第3号民事裁定书，裁定：撤销田阳县劳动人事争议仲裁委员会作出的阳劳人仲字（2013）第8号仲裁裁决。2014年5月18日，原告向该院起诉，请求：一、要求解除原告与被告的劳动关系；二、要求被告向原告支付2013年7月份工资1016元；三、要求被告向原告支付国家法定节假日2013年6月12日端午节300%加班工资179元；四、要求被告向原告支付11天休息日加班工资1314元；五、要求被告退还克扣原告作为押金的15日工资896元；以上全部共计3405元；六、要求被告承担本案所有诉讼费用。
一审法院审理认为，一、关于原告要求解除原告与被告的劳动关系的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；……”本案中，原告应聘到被告公司工作，虽没有签订书面劳动合同，但在原告提供的考勤表和被告提供的工资发放表上载明，原、被告存在事实上的劳动关系，该院予以确认。由于被告未及时足额支付劳动报酬，故原告要求解除双方的劳动关系，本院予以支持。被告主张双方不存在劳动关系，没有事实依据，该院不予采纳。二、关于要求被告向原告支付2013年7月份工资1016元的问题。本案中，原告提交的2013年7月员工考勤表载明，原告确实在被告公司工作至2013年7月18日，且被告也未提供其已支付原告7月份工资的证据。根据《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》规定，职工月工作日为20.83天，原告在被告公司工作月工资为1300元，原告的日工资为1300÷20.83＝62元，原告在被告处上班16.5天，故原告要求被告支付该月工资1016元，于法有据，该院予以支持。被告主张已支付原告在公司工作期间的所得工资，无事实依据，该院不予采纳。三、关于要求被告向原告支付国家法定节假日6月12日端午节共3日300%加班工资179元的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：……（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬；……”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中，原告主张2013年6月12日法定假日加班费，提供2013年6月份员工考勤表载明原告在该日上班的记录，故该日的加班费应为62×300%＝186元，原告请求加班费179元，该院照准。四、关于要求被告向原告支付11天休息日加班工资1314元的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“……（二）休息日安排劳动者工作又不能安排休息的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；……”本案中，原告提供2013年6月份员工考勤表载明，原告6月份出勤29天，超出法定工作时间8.17天，被告应支付加班费共计8.17天×62×200%＝1013.08元，该院予以支持。五、关于要求被告退还克扣原告作为押金的15日工资896元的问题。根据谁主张谁举证的规定，原告主张被告退还押金15日工资896元，是按照日均工资折算出来，是否为被告实际收取这笔押金，在哪个月工资扣除，均未提供证据证实。被告提供其掌握的2013年5月份员工工资发放表载明，原告从5月23日入职上班，已领该月工资，并未载明被告克扣原告入职15日押金的事实，故原告的诉讼请求，没有事实依据，该院不予支持。遂依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定、第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决一、解除原告梁振鸿与被告田阳县明都大酒店有限公司的劳动关系；二、被告田阳县明都大酒店有限公司支付原告梁振鸿2013年7月份工资1016元；三、被告田阳县明都大酒店有限公司支付原告梁振鸿国家法定节假日2013年6月12日端午节加班费179元；四、被告田阳县明都大酒店有限公司支付原告梁振鸿8.17天休息日加班工资1013.08元；五、驳回原告梁振鸿的其他诉讼请求。案件受理费10元，简易程序减半收取5元，由被告田阳县明都大酒店有限公司负担。
上诉人广西田阳县明都大酒店有限公司不服一审判决，上诉请求撤销一审判决，改判驳回被上诉人诉讼请求。主要理由是：考勤表和工资表体现出，上诉人是在2013年7月15日发放工资的。被上诉人当天也签字领取之前工作的工资1306元，而其在6月17日后就不来上班了。一审判决支付其七月份的工资1016元是错误的。上诉人与被上诉人对工作时间和工资都是约定好的，约定每个月有两天公休，工资总额1300元，包括加班费在内，正因如此，考勤表上才体现出公休和事假、病假等记载。这个约定并不违反法律规定。一审判决支付被上诉人6月12日端午节的加班费179元及8.17天的休息日加班费1013.08元是错误的。
被上诉人梁振鸿答辩的主要理由是，上诉人在一审中提交的2013年5、6月份工资发放清单显示，被上诉人领取5月份的工资为275元，6月份工资1300元，这反证了被上诉人为5月23日到上诉人处工作、6月份出满勤的事实。上诉人没有证据证明支付了被上诉人7月份的工资。从劳动仲裁到一审、二审，上诉人始终没有能够提供真实有效的证据来支持其主张，应承担举证不能的责任。
二审期间，上诉人提供证人龙某、黄某证言以证明其上诉主张。
经庭审质证，被上诉人认为证人证言不客观，不能证明上诉人的上诉主张。
本院结合双方举证和质证，认证如下：证人证言与本案待证事实没有关联性，不作为认定本案事实的依据。
二审经审理查明，一审认定的事实属实，本院予以确认。
本案当事人争议的主要焦点是，一、上诉人应否支付被上诉人2013年7月的工资1016元；三、上诉人应否支付被上诉人节假日加班工资。
本院认为，被上诉人在上诉人处工作的时间为2013年5月23日至2013年7月18日，上诉人已给付5月至6月的报酬，没有证据证明其已给付被上诉人7月的报酬，被上诉人主张上诉人支付1195元有事实依据，应予支持。被上诉人在上诉人处工作期间，五一劳动节、端午节均加班工作，休息日也没有休息，故上诉人应向被上诉人支付节假日和休息日加班工资。上诉人主张其向被上诉人支付的劳动报酬中已包含节假日和休息日加班工资，但上诉人对该主张未能提供证据证明，本院不予支持。
综上所述，一审认定事实清楚，适用法律和实体处理正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人广西田阳县明都大酒店有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 凌 除
审判员 冯碧绮
审判员 杨玉林
二〇一四年十二月十七日
书记员 黄 琴