江苏省连云港市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏07民终2724号
上诉人（原审原告）：连云港市金泉投资担保有限责任公司，住所地连云港市赣榆区新城区和安大厦14-15楼。
法定代表人：黄家友，该公司董事长。
委托诉讼代理人：孟庆阳，江苏四季青律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：赣榆县东奥食品有限公司，住所地连云港市赣榆区沙河镇东区。
法定代表人：李启欣，该公司经理。
被上诉人（原审被告）：连云港市赣榆区西关蔬菜速冻厂，住所地江苏省赣榆经济开发区香港路东段南侧。
法定代表人：李连，该厂厂长。
被上诉人（原审被告）：于翔。
被上诉人（原审被告）：于勇。
被上诉人（原审被告）：张英杰。
被上诉人（原审被告）：王维有。
上诉人连云港市金泉投资担保有限责任公司（以下简称金泉公司）因与被上诉人赣榆县东奥食品有限公司（以下简称东奥公司）、连云港市赣榆区西关蔬菜速冻厂（以下简称西关速冻厂）、于翔、于勇、张英杰、王维有追偿权纠纷一案，不服连云港市赣榆区人民法院（2016）苏0707民初288号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月28日受理，并依法组成合议庭，于2016年9月23日公开开庭审理了本案。上诉人金泉公司的委托诉讼代理人孟庆阳、被上诉人东奥公司的法定代表人李启欣到庭参加诉讼。被上诉人西关速冻厂、于翔、于勇、张英杰、王维有经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
上诉人金泉公司上诉请求：撤销一审判决，裁定发回重审或查清案件事实后依法改判被上诉人西关速冻厂、于翔、于勇、张英杰、王维有对原审判决第一项的债务承担连带清偿责任。事实和理由：一审法院判决“如果执行本判决以上第一、二项后，原告连云港市金泉投资担保有限责任公司的债权仍不能受偿的，被告赣榆县西关蔬菜速冻厂、于翔、于勇、张英杰、王维有对不足部分承担连带清偿责任”属于认定事实错误，适用法律不当。理由是：2013年6月3日，上诉人与被上诉人东奥公司、被上诉人西关速冻厂三方签订的《担保、反担保合同书》第七条约定：被上诉人东奥公司应按期偿还委托贷款的本金及利息，如不能按期偿还，而造成上诉人代为履行的，上诉人有权向东奥公司追偿代为履行的全部债务及由此而发生的各种费用，被上诉人西关速冻厂负有连带清偿责任。无论被上诉人东奥公司对其债务是否提供其他担保或反担保（包括但不限于保证、抵押、质押、保函、备用信用证等担保方式），上诉人均有权直接要求被上诉人西关速冻厂在其反担保保证范围内承担保证责任。2013年6月3日,上诉人与被上诉人于翔、于勇、张英杰、王维有签订《保证反担保合同》，合同第二条约定：被上诉人于翔、于勇、张英杰、王维有在本合同约定的反担保保证责任内向上诉人承担连带保证责任，借款人提供了物的反担保的，被上诉人于翔、于勇、张英杰、王维有愿就所反担保的全部债务先于物的反担保履行保证责任，放弃作为反担保人的任何抗辩权。无论被上诉人东奥公司对主合同项下的债务是否拥有其他担保，上诉人均有权直接要求被上诉人于翔、于勇、张英杰、王维有在其保证范围内承担保证责任。上述合同约定内容是各方当事人的真实意思表示，并非自相矛盾，不违反担保法的有关规定，该约定内容是合法有效的。根据物权法第一百七十六条规定“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”虽然被上诉人东奥公司提供了机械设备作为抵押反担保，但根据约定，上诉人有权直接要求被上诉人西关速冻厂、于翔、于勇、张英杰、王维有对被上诉人东奥公司所负债务承担连带清偿责任，而不是在上诉人实现抵押物优先受偿后，再对不足部分承担连带清偿责任。
被上诉人东奥公司辩称，欠款系东奥公司法定代表人李启欣被控制之后造成的逾期，并非不愿意偿还。东奥公司认可这个债务，公司有几千万的资产，能偿还150万元的债务。应该是先让借款人东奥公司还，在一定期限内还不上的话，再让担保人还，等李启欣从监狱出去后就偿还。
被上诉人西关速冻厂、于翔、于勇、张英杰、王维有未作答辩。
金泉公司向一审法院起诉请求：1、东奥公司给付金泉公司代偿款154233.84元及利息（自2014年4月4日起按月息1.17%计算至付清之日止）、违约金15万元；2、金泉公司有权就东奥公司抵押的机器设备折价或者以拍卖、变卖该财产的所得价款优先受偿；3、西关速冻厂、于翔、于勇、张英杰、王维有对上述代偿款、利息及违约金承担连带清偿责任，并依据合同约定，自2014年4月19日起按每日代偿款的万分之五向金泉公司支付违约金。
一审法院认定事实：金泉公司系法人独资的有限公司，经营范围为投资担保等。东奥公司系自然人控股的有限公司，经营速冻食品等。法定代表人李启欣，现在服刑。2013年5月27日，苏海公司委托中行赣榆支行向东奥食品公司发放委托贷款。经协商一致，三方签订了《人民币委托贷款合同》。合同约定，借款金额150万元；借款期限12个月；借款用途为流动资金借款；借款年利率7.5%，按月结息，每月末月20日为结息日，21日为付息日；借款人五日内提清借款；逾期归还贷款委托人有权就贷款逾期部分和未支付利息各按每日万分之五向借款人计收罚息；保证方式为由金泉公司为全部债务提供还款保证，并另行签订保证合同。合同的违约事件及责任条款中约定，借款人未按本合同约定偿还到期本金或支付到期利息、费用及其他任何应付款项，委托人或受托人在取得委托人授权后，可以宣布本合同项下的借款本息全部立即到期，要求借款人立即清偿所欠借款本息及费用。委托人苏海公司、受托人中行赣榆支行及借款人东奥食品公司均在合同上加盖公章和法定代表人或负责人印章。2013年6月3日，金泉公司作为受托人，东奥公司作为委托人，就东奥公司申请国家开发银行股份有限公司中小企业流动资金贷款项目资金150万元，双方经协商一致，签订《委托担保合同》。合同约定，金泉公司担保的范围为金泉公司和受托贷款人签订的担保合同；保证期间为主合同约定的主债务履行期届满之日起两年；保证方式为连带清偿责任；东奥公司提供自有设备抵押及公务员反担保；东奥公司未能按合同要求还本付息、造成金泉公司不能解除担保责任，东奥公司应按担保金额的10%承担违约金；东奥公司经贷款人和金泉公司催告后仍未及时还款，导致金泉公司向贷款人代为偿还东奥公司债务，自代偿之日起，金泉公司按代偿款项金额以月息1.17%计收利息。双方均在合同上加盖公司印章，双方法定代表人也在合同上加盖印章或签名。合同签订后，东奥公司即向金泉公司出具了《承诺书》、《承诺函》、《法人保证书》和《股东会决议》，承诺将东奥公司的办公楼、库房、冷库及附属设备、原厂区的土地所有权、公司外的土地使用权用于贷款抵押担保。双方并于当日签订《抵押反担保合同》。合同约定，就东奥公司向苏海公司借款期限为12个月，金额150万元的借款，东奥公司以其名称为“氨油分离器”等设备（账面价值378万元）向金泉公司作反担保抵押；担保范围为金泉公司履行保证义务代借款人偿还的全部款项，包括但不限于贷款本金、利息、违约金、其他费用和损失等；在金泉公司履行代偿义务后十五天内，未受借款人清偿的，金泉公司可以依照法定形式以抵押物折价或者拍卖、变卖该抵押物所得价款优先受偿，抵押物折价或者拍卖、变卖价款不足清偿的，金泉公司有权就不足部分继续追偿。双方均在合同上加盖公司印章，双方法定代表人也在合同上加盖印章或签名。金泉公司与东奥公司并将2011年5月25日在连云港市赣榆工商行政管理局作出的《动产抵押登记书》作为《抵押反担保合同》的附件。该登记书载明，抵押人系东奥公司，抵押权人为金泉公司；担保范围为被担保的主债权、利息、罚金、违约金、损害赔偿金、一切费用等；债务人履行债务的期限为2011年5月27日至2014年5月26日；抵押物为“氨油分离器”等机器设备共计十九项。同日，作为担保人的金泉公司与作为借款人的东奥公司及作为反担保人的西关速冻厂签订《担保、反担保合同》。该合同约定，因东奥公司向苏海公司借款150万元，金泉公司为其担保，西关速冻厂向金泉公司提供承担无限连带责任的反担保；反担保范围包括主债权、利息、违约金以及实现债权所发生的相关费用支出；如东奥公司未能按期偿还，造成金泉公司代为履行的，金泉公司有权向东奥公司追偿代为履行的全部债务及因此而发生的各种费用，西关速冻厂负有无限连带清偿责任，无论东奥公司是否提供其他担保或反担保，金泉公司均有权直接要求西关速冻厂在其反担保范围内承担保证责任。作为金泉公司的担保人与作为借款人的东奥公司及作为反担保人的西关速冻厂均在合同上加盖公司印章，法定代表人并加盖个人印章或签名。同日，作为担保人的金泉公司与作为借款人的东奥公司及作为反担保人的于翔、于勇、张英杰、王维有，就金泉公司为东奥公司担保借款，签订《保证反担保合同》。合同约定，反担保人在合同约定的反担保保证范围内向金泉公司承担连带保证责任，借款人提供了物的反担保的，反担保人愿就所反担保的全部债务优先予物的反担保履行保证责任，反担保人放弃作为反担保保证人的任何抗辩权，无论东奥公司对主合同先项下的债权是否拥有其他担保，金泉公司均有权直接要求反担保人在其保证范围内承担保证责任；反担保保证的范围是金泉公司履行保证义务代借款人偿还的全部款项，包括但不限于贷款本金、利息、违约金、其他费用和损失等；金泉公司履行担保义务之日起十五日内，反担保人应向金泉公司履行自己的反担保义务，如果反担保人逾期偿付，则自逾期之日起，按逾期当日所有债务总额的万分之五向金泉公司支付每日违约金。金泉公司与东奥公司在合同上加盖公司印章，并由法定代表人加盖个人印章或签名，作为反担保人的于翔、于勇、张英杰、王维有也在合同上签名并捺印。2013年6月8日，东奥公司向委托贷款的受托人中国银行赣榆支行出具《借款借据》，向贷款人借款150万元；贷款期限自2013年6月8日至2014年5月27日；月利率6.25‰；贷款用途为购原料。同日，东奥公司向贷款人提交提款申请书，指定本公司作为收款人并提交账号，并再次承诺全部满足《人民币委托贷款合同》中的所有提款前提条件，认可该款项已经划入借款人账户即构成对委托人苏海公司负债。贷款人于当日将该笔委托贷款划入借款人东奥食品公司账户。2014年3月13日，委托人苏海公司向借款人东奥公司发出《告知函》，称东奥公司已经拖欠利息，根据《人民币委托贷款合同》的约定，“现宣布贵公司所借款壹佰伍拾万元人民币提前到期，请贵公司接函后三日内立即还清全部借款本息”。因东奥公司未按《人民币委托贷款合同》和《告知函》的规定履行义务，作为借款担保人的金泉公司于2014年4月4日向东奥公司借款时指定的银行账户内划入代偿借款本金150万元和利息37956.84元。因向各被上诉人追偿代偿借款未果，金泉公司遂诉至一审法院。
一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。已经承担保证责任的保证人，有权向借款人和反担保人追偿。作为借款人的东奥公司向受托贷款人借款，贷款委托人、受托人、借款人签订了《人民币委托贷款合同》。合同中约定了借款金额、借款期限、借款用途、借款年利率、保证方式、违约责任，并约定另行签订保证合同。合同还约定了委托人和受托人有在借款人违约时可以宣布本合同项下的借款本息全部立即到期，要求借款人立即清偿所欠借款本息及费用。作为借款人的东奥公司委托金泉公司为贷款提供担保，根据《人民币委托贷款合同》中的约定，双方签订了《委托担保合同》。合同中约定了担保的范围、保证期间、保证方式，并要求作为借款人的东奥公司提供自有设备抵押及公务员反担保。若作为借款人的东奥公司未能按合同要求还本付息、造成金泉公司不能解除担保责任，东奥公司应向金泉公司承担担保违约金及自代偿之日起，按代偿款项的金额计收利息。根据《委托担保合同》约定，作为借款人的东奥公司将公司机器设备抵押反担保予金泉公司，并办理了抵押登记。金泉公司与作为借款人的东奥公司还和西关速冻厂签订《担保、反担保合同》。合同约定了反担保责任、反担保范围、违约责任，并约定无论东奥公司是否提供其他担保或反担保，金泉公司均有权直接要求西关速冻厂在其反担保范围内承担保证责任。根据《委托担保合同》的约定，金泉公司与作为借款人的东奥公司和于翔、于勇、张英杰、王维有还签订《保证反担保合同》。合同约定了反担保人的保证责任；反担保保证的范围；并约定借款人提供了物的反担保的，反担保人愿就所反担保的全部债务优先予物的反担保履行保证责任，反担保人放弃作为反担保保证人的任何抗辩权，无论东奥公司对主合同项下的债权是否拥有其他担保，金泉公司均有权直接要求反担保人在其保证范围内承担保证责任；反担保人逾期履行反担保责任，则向金泉公司支付违约金。以上合同均有合同签订方加盖公司印章、法定代表人印章或法定代表人签名，自然人签名、捺印。合同签订后，作为借款人东奥公司向贷款人出具了借款借据，并取得了借款。合同履行中，因作为借款人的被告未按期支付应付利息。贷款委托人向作为借款人的东奥公司发出《告知函》，并依合同约定，宣布全部借款到期，并要求作为借款人的东奥公司在规定的时间内归还借款并支付利息。由于作为借款人的东奥公司未能按规定执行，金泉公司作为委托贷款的担保人，向贷款委托人履行了还款义务，并支付了应付利息。金泉公司作为委托贷款的保证人，取得了向作为借款人的东奥公司和作为反担保人的西关速冻厂、于翔、于勇、张英杰、王维有的追偿权。贷款委托人与贷款受托人、作为东奥公司的借款人间签订的合同；金泉公司与作为借款人的东奥公司间签订的合同及动产抵押登记；金泉公司与作为借款人的东奥公司及作为担保、反担保人的西关速冻厂间签订的贷款、担保、抵押、反担保合同均合法有效。金泉公司与作为借款人的东奥公司以及作为反担保人的于翔、于勇、张英杰、王维有间签订的保证反担保合同中，约定先于物的担保优先履行。同时，又约定反担保人放弃作为反担保保证人的任何抗辩权，无论作为借款人的东奥公司对主合同项下的债权是否拥有其他担保，金泉公司有权直接要求反担保人在其保证范围内承担保证责任。该合同条款自相矛盾，且违反担保法的有关规定，应视为无效。对该条款所涉担保责任，应依担保法的规定，对同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。综上，因作为借款人的东奥公司及作为反担保人的西关速冻厂、于翔、于勇、张英杰、王维有未履行合同义务，其行为违约。东奥公司、西关速冻厂、于翔、于勇、张英杰、王维有应各自承担相应的违约责任。且作为借款人的东奥公司的法定代表人对借款、担保及反担保的事实均予认可，并愿以抵押财产依法履行合同义务。故对金泉公司要求东奥公司、西关速冻厂、于翔、于勇、张英杰、王维有承担或连带承担违约责任的诉讼请求，一审法院依法应予支持。但应对东奥公司以抵押登记的机器设备折价或者拍卖、变卖所得价款冲抵代偿款项等，余欠款项由作为借款人和反担保人承担连带保证责任。金泉公司诉求作为借款人的东奥公司承担未履行合同的利息和违约金，再要求作为反担保人的西关速冻厂、于翔、于勇、张英杰、王维有在对代偿款、利息及违约金承担连带清偿责任后，重复承担违约金，无事实和法律依据。且金泉公司未能举证证明因东奥公司、西关速冻厂、于翔、于勇、张英杰、王维有违约造成损失。一审法院对此诉求依法不予支持。西关速冻厂、于勇、张英杰、王维有经一审法院合法传唤无正当理由未到庭，视为对其诉讼权利的放弃，不影响本案的审理。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十二条、第十八条、第二十一条、第二十八条、第三十一条、第四十六条、第五十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，遂判决：一、东奥公司于一审判决发生法律效力之日起十日内偿还金泉公司代偿借款本金150万元、利息37956.84元，共计1537956.84元，并支付利息（以1537956.84元为本金，自2014年4月4日起至付款之日止，按月利率11.7‰计算）和违约金15万元；二、如果东奥公司不能履行一审判决确定的还款义务，则金泉公司可以《动产抵押登记书》中所载明的“氨油分离器”等机器设备折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿；三、如果执行一审判决以上第一、二项后，金泉公司的债权仍不能受偿的，西关速冻厂、于翔、于勇、张英杰、王维有对不足部分承担连带清偿责任；四、驳回金泉公司其他诉讼请求。一审案件受理费20030元，诉讼保全申请费5000元，共计25030元，由东奥公司、西关速冻厂、于翔、于勇、张英杰、王维有负担。
本案二审期间，各方当事人二审期间均未向本院提交新证据。
本院经审理查明，一审法院认定的事实属实，本院依法予以确认。
另查明，赣榆县西关蔬菜速冻厂于2015年5月13日将名称变更为连云港市赣榆区西关蔬菜速冻厂。
本院认为，金泉公司在本案中的债权既有债务人东奥公司所提供的抵押反担保，又有西关速冻厂、于翔、于勇、张英杰、王维有所提供的保证反担保。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权。而在金泉公司与东奥公司、西关速冻厂、于翔、于勇、张英杰、王维有所签订的《保证反担保合同》中已就如何实现债权进行了约定，即无论东奥公司对主合同项下的债权是否拥有其他担保，金泉公司均有权直接要求西关速冻厂、于翔、于勇、张英杰、王维有在其保证范围内承担保证责任。
至于金泉公司与东奥公司、于翔、于勇、张英杰、王维有所签订的保证反担保合同第二条中约定的“于翔、于勇、张英杰、王维有愿就所反担保的全部债务先予物的反担保履行保证责任”应如何解释的问题。根据金泉公司陈述，“予”字系笔误，应为“于”，即保证人愿意先于物的反担保履行承担保证责任，而一审判决认为抵押物的反担保履行优先于保证人的反担保，与该条剩余内容前后矛盾，应为无效条款。本院认为，债务人所有的抵押物先于保证人承担保证责任的履行顺序《中华人民共和国物权法》已有明确规定，各方当事人并不需在此进行特别约定，结合本条上下文的内容以及金泉公司为充分保障其债权的缔约目的来看，金泉公司对此系笔误的解释较为合理，本院予以采纳。
据此，各方对于实现担保物权顺序的约定系各方当事人真实意思表示，且不违反法律法规规定，均合法有效。金泉公司可直接要求西关速冻厂、于翔、于勇、张英杰、王维有承担连带清偿责任。一审法院对此认定不当，本院依法予以纠正。
综上，上诉人金泉公司的上诉请求成立，予以支持。本院依照《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持连云港市赣榆区人民法院（2016）苏0707民初288号民事判决第一、二、四项；
二、撤销连云港市赣榆区人民法院（2016）苏0707民初288号民事判决第三项；
三、连云港市赣榆区西关速冻厂、于翔、于勇、张英杰、王维有对赣榆县东奥食品有限公司所负连云港市赣榆区人民法院（2016）苏0707民初288号民事判决第一项的债务承担连带清偿责任。
一审案件受理费20030元，保全费5000元，合计25030元，由赣榆县东奥食品有限公司、连云港市赣榆区西关蔬菜速冻厂、于翔、于勇、张英杰、王维有负担。二审案件受理费20030元，由赣榆县东奥食品有限公司、连云港市赣榆区西关蔬菜速冻厂、于翔、于勇、张英杰、王维有负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 曹 洋
代理审判员 袁 辉
代理审判员 丁燕鹏
二〇一六年十月十七日
书 记 员 顾 凡
法律条文附录
一、《中华人民共和国物权法》
第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。
二、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。