台州市椒江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）浙1002刑初106号
公诉机关台州市椒江区人民检察院。
被告人蒋理根，男，1973年2月10日出生于浙江省台州市，汉族，小学文化，农民，住台州市椒江区。2016年4月28日因犯开设赌场罪被临海市公安局刑事拘留，同月29日被取保候审，同年7月22日被临海市人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万三千元，缓刑考验期至2017年8月1日止。2017年10月15日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同月27日经台州市椒江区人民检察院批准被逮捕。现羁押于台州市看守所。
被告人张海华，男，1988年5月29日出生于浙江省台州市，汉族，小学文化，农民，住台州市椒江区。2012年12月28日因犯出售非法制造的发票罪被判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年。2017年10月25日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年11月24日被取保候审，2018年2月7日经本院决定被逮捕。现羁押于台州市看守所。
被告人蒋菊芳，女，1966年10月30日出生于浙江省台州市，汉族，文盲，农民，住台州市椒江区。2017年8月16日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年9月14日被取保候审。
被告人蒋顺仙，男，1964年11月6日出生于浙江省台州市，汉族，小学文化，农民，住台州市椒江区。2012年10月11日因犯开设赌场罪被判处有期徒刑六个月，缓刑一年；2016年7月28日因犯开设赌场罪被判处有期徒刑七个月，同年10月16日被释放。2017年8月16日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年9月14日被监视居住。
被告人王学人，男，1952年10月11日出生于浙江省台州市，汉族，文盲，农民，住台州市椒江区。2017年8月16日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年9月14日被取保候审。
台州市椒江区人民检察院以台椒检公诉刑诉〔2018〕59号起诉书指控被告人蒋理根、张海华、蒋菊芳、蒋顺仙、王学人犯开设赌场罪向本院提起公诉。本院适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。台州市椒江区人民检察院检察员金微微、上列被告人均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2017年7月初至同年8月15日间，被告人蒋理根、张海华经预谋，蒋理根占6股，张海华占4股，在被告人蒋菊芳经营的位于台州市椒江区章安街道双洋村西南路66号的小店内开设赌场，蒋理根主要负责抽头等，张海华主要负责看场等，纠集被告人蒋顺仙、王学人负责望风，聚集王某、张某、崔某等多人以“捺六命”形式赌博，从中抽头获利，同年8月15日该赌场被查获，并抓获蒋菊芳、蒋顺仙、王学人，该赌场共计获利30000余元。其中，被告人蒋菊芳为赌场提供场地，个人获利12000余元；被告人蒋顺仙参与15天，该赌场获利12000余元，个人获利1500余元；被告人王学人参与14天，该赌场获利11200余元，个人获利2800元。
同年10月15日，被告人蒋理根在台州市椒江区前所街道新殿村被民警抓获。同月25日，被告人张海华至章安派出所投案。在审理过程中，被告人蒋理根、张海华、蒋菊芳、蒋顺仙、王学人分别退出违法所得5000元、8700元、12000元、1500元、2800元。
上述事实，被告人蒋理根、张海华、蒋菊芳、蒋顺仙、王学人在开庭审理过程中亦无异议，且有作案工具的照片、扣押物品清单、证人曾某、应某、张某、王某、崔某等人的证言、检查、辨认笔录及照片、刑事判决书、刑满释放证明书、行政处罚决定书、收款收据、抓获经过、户籍证明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人蒋理根、张海华、蒋菊芳、蒋顺仙、王学人以营利为目的，结伙开设赌场或为赌场提供帮助，其中，蒋理根、张海华、蒋菊芳参与期间获利共计30000余元，蒋顺仙参与期�获利共计12000余元，王学人参与期间获利共计11200余元，其行为均构成开设赌场罪。公诉机关指控上列被告人的罪名成立，但被告人蒋顺仙仅为该赌场提供望风帮助15天，其罪责不足以判处有期徒刑，难以成立累犯，予以纠正。被告人蒋理根在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，予以数罪并罚。被告人蒋理根、张海华在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚，但被告人蒋理根的罪责略重于被告人张海华，量刑时予以体现。被告人蒋菊芳、蒋顺仙、王学人在共同犯罪中起帮助作用，是从犯，予以从轻处罚，且被告人蒋菊芳的罪责重于被告人蒋顺仙、王学人，量刑时予以体现。被告人蒋理根、蒋菊芳、蒋顺仙、王学人归案后能如实供述自己的犯罪事实，是坦白，有退赃情节，予以从轻处罚。被告人张海华有犯罪前科，酌情予以从轻处罚；案发后能自动投案，如实供述自己的犯罪事实，是自首，有退赃情节，予以从轻处罚。被告人蒋顺仙有犯罪前科，酌情予以从重处罚。对被告人蒋理根、张海华、蒋菊芳、蒋顺仙、王学人要求从宽处理的意见予以采纳。究其被告人蒋菊芳犯罪情节较轻，犯罪后具有认罪、悔罪表现，其再次犯罪的可能性较小，予以适用缓刑。为了维护社会管理秩序，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第七十七条第一款、第六十九条第一、三款、第三十八条第一、三款、第四十一条、第七十二条第一、三款、第七十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、撤销（2016）浙1082刑初697号刑事判决书所判处的有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万三千元的缓刑执行部分；被告人蒋理根犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二万三千元；与前罪有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万三千元并罚；决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三万六千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一七年十月十五日起至二0一九年四月十二日止。罚金已缴纳）。
二、被告人张海华犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万六千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一八年二月七日起至二0一八年十一月六日止。罚金已缴纳）。
三、被告人蒋菊芳犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万三千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳）。
四、被告人蒋顺仙犯开设赌场罪，判处有拘役四个月，并处罚金人民币四千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金已缴纳）。
五、被告人王学人犯开设赌场罪，判处管制九个月，并处罚金人民币四千元（管制的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日。罚金已缴纳）。
六、已退出的违法所得共计人民币三万元予以追缴，由本院上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。
审判员 李慧慧
二〇一八年二月七日
书记员 徐海丽
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附件：
本案判决所依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条……
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。
……
犯罪嫌疑人虽不�有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚。……
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪与后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
……
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
……
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不�的，分别执行。
第三十八条管制的期限，为三个月以上二年以下。
……
对判处管制的犯罪分子，依法实行社区矫正。
第四十一条管制的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的人妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑的，附加刑仍须执行。
第七十三条……
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。