北京市第二中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）京02刑终314号
原公诉机关北京市大兴区人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨桂东，男，1970年6月3日出生于北京市，汉族，小学文化，无业，户籍所在地北京市大兴区。曾因犯盗窃罪，于1988年10月被判处有期徒刑三年；曾因犯敲诈勒索罪，于1991年6月被判处有期徒刑五年；曾因犯抢劫罪、盗窃罪，于1997年4月被判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，后经减刑，附加刑减为剥夺政治权利五年，于2012年12月19日刑满释放；因吸毒，分别于2016年6月、10月、11月被行政拘留十五日。因涉嫌犯故意伤害罪，于2017年10月5日被羁押，同年10月19日被逮捕。现羁押在北京市大兴区看守所。
北京市大兴区人民法院审理北京市大兴区人民检察院指控原审被告人杨桂东犯故意伤害罪一案，于2018年5月2日作出（2018）京0115刑初82号刑事判决。一审宣判后，在法定期限内，原审被告人杨桂东不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人杨桂东，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
北京市大兴区人民法院刑事判决认定：被告人杨桂东于2017年4月23日21时许，在北京市大兴区旧宫镇德茂小区“大家乐”饭店旁的棋牌室内，因琐事与张某发生口角并打斗，被告人杨桂东在被他人劝开后离开，后又持菜刀返回追砍张某，被害人刘某在劝解夺刀过程中被被告人杨桂东持菜刀砍伤，经法医鉴定为轻伤一级。后经公安机关传唤，被告人杨桂东于2017年5月20日19时许到公安机关投案。到案后，如实供述了上述主要犯罪事实。作案工具菜刀一把，已被公安机关提取在案。
原判认定上述事实的证据有：
1．被害人刘某的陈述及辨认笔录：在2017年4月23日21时许，我和朋友张某夫妇从外面吃饭回到德茂小区内大家乐饭店附近的棋牌室，张某就自己先去的棋牌室，我看到饭店里有认识的人就去饭店聊天了，过了一会，听别人说，张某在棋牌室和别人打架了，我就跟着去了棋牌室，看到张某和杨桂东互相用拳头打对方，我们其他人就把双方劝开了，杨桂东就走了，过了一会，我就看到杨桂东手持菜刀就冲向了张某，杨桂东用菜刀砍张某，张某躲的时候摔倒了，杨桂东也跟着倒了下来，我就赶上前想劝一下杨桂东，我刚靠近杨桂东，杨桂东就用手里的菜刀砍了我头部两刀，我当时就蒙了，满脸是血，之后就记得有人把我送医院去了。我左眼下面被菜刀砍伤了，左侧脑部被菜刀砍了。他拿的菜刀就是普通的菜刀。另经其辨认，指认出被告人杨桂东就是持菜刀将其砍伤的人。
2．证人张某的证言及辨认笔录：2017年4月23日21时许，我和刘某、林老四、吴哥、我妻子于某从外面吃饭回到德茂小区，我妻子去停车，我独自去了附近的棋牌室，另外三个男子就到附近的大家乐饭馆聊天去了，我刚到棋牌室，就看到前天晚上（4月21日）和于某发生争吵的穿蓝色上衣的男子（指杨桂东），穿蓝色上衣的男子上来就用拳头打了我头几下，其他人就把他劝开了，他就离开了棋牌室。棋牌室内的人都出来了，我就出来准备回家了，这时有人喊了一句，又回来了，还拿着刀呢，我就看到穿蓝色上衣的男子向我跑来，我就后退两步摔倒在地上了，我戴的眼镜掉地上了，等我戴上眼镜站起来的时候，我就看到朋友刘某头部流血了。穿蓝色上衣的男子站在一边，我就打电话报警了，穿蓝色上衣的男子看到我打电话就向北走了，之后民警就到了。刘某的伤是穿蓝色上衣的男子用一把黄色把手、刀刃长约15厘米的普通菜刀砍的，具体怎么砍得我没看清楚。另经其辨认，指认出被告人杨桂东就是对其进行殴打的穿蓝色上衣的男子。
3．证人王某的证言：2017年4月23日21时许，我在德茂小区的大家乐饭店呆着，我听到外面有人说打起来了，我就出去了，我看到棋牌室外边有一群人，应该是棋牌室中打牌出来的人，其中有一个男子在棋牌室门口骂张某，然后就往北走了，过了4分钟左右，开始骂人的那名男子又回来了，走到棋牌室饮水机附近就突然举起手中的菜刀向张某砍去，菜刀长约20公分，宽约12公分。旁边有群众让张某赶紧跑，说那名男子拿着刀，随即张某就往23号楼方向跑，刚跑了几步就摔在地上了，拿菜刀的那名男子拿着菜刀就追上去了，并用菜刀砍击张某，两人就在地上扭打起来了，打了一会后，拿菜刀的男子挣脱开了，从地上站了起来，张某也站了起来，随即旁边的刘某冲了上去，用手抓住了拿菜刀男子的手腕，俩人抱着就摔地上了，俩人又在地上翻滚扭打，这时旁边的大概5个群众上去就把刀夺了下来，具体是谁抢下来的我不知道，当时拿刀的男子和刘某还是扭打在一起，刘某还叫了一句：“我脑袋被砍了一刀。”后来两人被拉开后，我发现地上都是血，刘某在旁边蹲着捂着脑袋，鲜血一直往下流，拿刀那名男子脸上也是血，靠着墙边休息，这时有几名岁数大的人对他们说：“别打了，赶紧报警吧。”后来拿刀那名男子靠墙休息了会就离开了，刘某被送到了医院，之后警察就来了。刘某和那名男子扭打在一起的时候，张某在地上找眼镜，因为他高度近视，没有眼镜什么都看不见。现场刘某受伤了，但我没看清伤痕。张某和拿刀的那名男子受没受伤没看见。
4．证人于某的证言：2017年4月23日21时许，我跟丈夫张某及3个朋友从外边吃饭回来，去德茂小区大家乐饭店附近的一棋牌室打麻将，到地方后，张某先去棋牌室，朋友刘某就到大家乐饭店找人聊天，我就去停车了，等我回到棋牌室的时候，看见一个男子正在用拳头打张某，然后双方就被其他人劝开了，对方男子就走了，张某就叫我先去把车停好，我就去停车了，等我回来的时候，就看到朋友刘某满脸是血，和张某打架的男子正坐在地上，我就去照顾刘某去了，张某就报警了。张某脸部被打肿了，刘某脸部被砍伤了。
5．证人李某的证言：我是刘某的母亲，2017年4月23日21时，我从德茂小区的家中出来准备去遛弯，然后打打牌，我当时走到大家乐饭店门口，我看到张某进了麻将馆准备去玩牌，张某刚进去麻将馆里就传来很大的响声，随即有人出来告诉在大家乐饭店里的刘某说在旁边麻将馆里张某和一男子打了起来了。我儿子刘某立马跑过去拉架，我也跟了过去，我看到有一名男子在屋里和张某扭打在了一起，我儿子刘某过去想把他们拉开，我怕我儿子受伤了，我就拉他出来，我儿子让我先回家，并送我出来了。一会儿，麻将馆里的人都出来了，那名和张某打架的男子也离开了，但是过了4分钟左右，那名男子拿了一把菜刀就回来了，菜刀是长约20公分，宽约12公分左右的木头把的菜刀。旁边有人告诉张某有人拿刀来砍你来了，张某就开始跑，但是没跑几步就摔倒了，我儿子刘某和周围几个群众上去阻止那名男子，想把菜刀夺下来。我怕我儿子受伤，我就回家叫我孙女去了，等我们回来，他们已经不打架了，但是我儿子用手捂着头和左眼部，鲜血直流。
6．法医学人体损伤程度鉴定书证明：被害人刘某身体所受损伤程度属轻伤一级。
7．司法鉴定意见书证明：被告人杨桂东的身体损伤程度为轻微伤。
8．110接处警记录、受案登记表证明：张某于4月23日21时许报警称在大兴区德茂小区有人持刀伤人。
9．工作说明证明：因设备故障，民警调取的监控录像只录了10分钟，其他录像没有录上。
10．调取证据通知书及清单证明：监控录像的来源。
11．提取说明及涉案照片证明：被告人杨桂东持有的作案工具菜刀的情况及作案工具的提取情况。
12．视听资料、光盘证明：案发现场的情况。
13．到案经过证明：2017年4月23日21时许张某报警称在旧宫镇德茂小区西侧，有人持刀砍人。民警接警后到达现场了解的情况是：张某与一名男子因琐事发生口角，后该男子持刀对其挥砍，上来劝架的名叫刘某的男子被该男子砍伤，经民警在周边查找，未找到涉案男子。经民警了解，持菜刀男子叫杨桂东，民警通过社区查找找到杨桂东的联系方式并通知杨桂东到派出所接受调查，被告人杨桂东于2017年5月20日19时许，到德茂派出所接受调查。
14．被告人的前科材料及释放证明证明：被告人杨桂东曾因犯盗窃罪，于1988年10月被判处有期徒刑三年；曾因犯敲诈勒索罪，于1991年6月被判处有期徒刑五年；曾因犯抢劫罪、盗窃罪，于1997年4月1日被北京市第一中级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，后经减刑，附加刑减为剥夺政治权利五年，于2012年12月19日刑满释放。因吸毒，于2016年6月2日被北京市公安局大兴分局行政拘留十五日；因吸毒，于2016年10月25日被北京市公安局大兴分局行政拘留十五日；因吸毒，于2016年11月18日被北京市公安局大兴分局行政拘留十五日。
15．身份信息证明：被告人杨桂东的身份情况。
根据上述事实及证据，北京市大兴区人民法院认为，被告人杨桂东持刀故意伤害他人身体，致人轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。被告人杨桂东所犯故意伤害罪应与前罪尚未执行完毕的剥夺政治权利并罚。被告人杨桂东于1997年4月1日被判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，后经减刑，附加刑减为剥夺政治权利五年，于2012年12月19日刑满释放，附加刑剥夺政治权利期限应自2012年12月19日起至2017年12月18日止。在执行附加刑剥夺政治权利期间，杨桂东又因本案于2017年10月5日被采取强制措施。根据《最高人民法院关于在执行附加刑剥夺政治权利期间犯新罪应如何处理的批复》规定，前罪尚未执行完毕的附加刑剥夺政治权利的刑期从新罪的主刑有期徒刑执行之日起停止计算，并依照刑法第五十八条规定从新罪的主刑有期徒刑执行完毕之日或者假释之日起继续计算；附加刑剥夺政治权利的效力施用于新罪的主刑执行期间。故杨桂东前罪尚未执行完毕的剥夺政治权利期限为二个月零十四日。鉴于被告人杨桂东案发后自动投案，且如实供述主要犯罪事实，系自首，依法从轻处罚。被告人杨桂东在有期徒刑刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚。故判决：一、被告人杨桂东犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年十个月，与前罪未执行完毕的剥夺政治权利二个月零十四天并罚，决定执行有期徒刑一年十个月，剥夺政治权利二个月零十四天。二、作案工具菜刀一把，依法予以没收。
上诉人杨桂东的上诉理由为：其是在被殴打的过程中持刀反击对方，其不具有伤害的故意，申请调取案发现场的全程录像；原判量刑过重。
经二审审理查明，原审法院认定杨桂东犯故意伤害罪的事实是正确的。证明上述事实的证据经原审法院举证、质证，本院审核属实，予以确认。
本院认为，上诉人杨桂东持刀故意伤害他人身体，致一人轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。杨桂东所犯故意伤害罪应与前罪尚未执行完毕的剥夺政治权利并罚。鉴于杨桂东系自首，依法对其从轻处罚。鉴于杨桂东系累犯，依法对其从重处罚。关于杨桂东所提其是在被殴打的过程中持刀反击对方，其不具有伤害故意，申请调取案发现场的全程录像的上诉理由，经查，证人张某、王某、于某、李某的证言、监控录像证明杨桂东系在与张某互殴离开后，又持刀返回现场追砍张某，其故意伤害他人身体的故意明显，且在案无证据证明刘某参与殴打杨桂东，证人王某、李某等证言均证明刘某与周围群众系上前劝阻夺刀，现场监控录像未能记录案发全程系客观情况，且公安机关已出具工作说明系因设备故障，故该节上诉理由不能成立，本院不予采纳；所提原判量刑过重的上诉理由，经查，原审法院已综合考虑杨桂东犯罪的事实、性质及自首、累犯等量刑情节，对其作出了罪刑相适应的刑罚，故该节上诉理由亦不能成立，本院不予采纳。原审法院根据杨桂东犯罪的事实、性质、情节以及对于社会的危害程度所作出的判决，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，对涉案证物处理恰当，应予维持。本院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉人杨桂东的上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘 硕
审 判 员 金昌伟
审 判 员 韩绍鹏
二〇一八年六月二十二日
法官助理 周 红
书 记 员 王秀更