云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）云25民终1336号
上诉人（原审被告）：中国人民解放军第五十九中心医院。
法定代表人：杨黎，系该院院长。
委托诉讼代理人：刘小林，开远市法律援助中心律师。代理权限为特别授权代理。
被上诉人（原审原告）：邹翔，男，1985年3月1日生，汉族，住个旧市。
委托诉讼代理人：邹云，男，1957年8月4日生，汉族，住个旧市（系邹翔之父）。代理权限为特别授权代理。
上诉人中国人民解放军第五十九中心医院（以下简称五十九医院）因与被上诉人邹翔医疗损害责任纠纷一案，不服云南省开远市人民法院（2016）云2502民初368号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月2日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
五十九医院上诉请求：撤销一审判决第一项，改判上诉人对被上诉人经济损失中的32233.55元不承担赔偿责任。事实和理由如下：1、一审判决认定护理费为5040元、交通费1000元无事实依据；认定上诉人的过错与被上诉人的损害后果之间参与度为30%有失公允。被上诉人邹翔本身病情严重、复杂，在大多数医院不愿意收治该病人的情形下，为挽救其生命对其予以救治。但救治期间，被上诉人不配合医院检查、治疗，在病情危重的情况下擅自离开医院。上诉人对被上诉人的病情尽到了必要的诊疗责任，其自身病情及行为是导致损害结果的主要原因。综合本案客观情况，上诉人只应承担20%的赔偿责任，一审认定30%过高。2、昆明医科大学司法鉴定中心[2015]（临床）鉴字第AC288号法医临床鉴定意见书仅认定上诉人的过错责任为20%-40%；被上诉人邹翔的伤情仅为七级伤残，现无确切证据证实其在已主张残疾赔偿金的基础上还存在精神损害抚慰金。但一审认定精神损害抚慰金5000元由上诉人全部承担，该认定无事实及法律依据，且加大了上诉人的赔偿责任，精神损害抚慰金应按过错比例予以划分。综上所述，请求二审法院查明事实，改判上诉人承担20%的赔偿责任，对护理费、交通费、精神损害抚慰金三项不予支持。
被上诉人邹翔口头辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
邹翔向一审法院起诉请求：判令五十九医院赔偿其因医疗事故造成的各项损失总和的40%共计139702.20元。
一审法院认定事实：原告邹翔因右腿有一包块于2013年2月25日到被告五十九医院就诊后住院治疗，诊断为：1、右大腿、腿部脓肿；2、右下肢血管瘤破裂？3、丙型肝炎；4、毒品成瘾。次日在被告五十九医院局麻下行右侧臀部脓肿切开引流术。2013年3月4日，原告邹翔私自离开医院，被告五十九医院请示上级医师后给予办理出院手续。2013年3月6日，原告邹翔因右臀部脓肿切开引流术后10天，流血15小时余，入住个旧市人民医院治疗，诊断为：1、失血性贫血（重度）；2、右臀部脓肿切开引流术后；3、重度营养不良；4、双下肢陈旧性静脉血栓；5、双下肢活动障碍查因；6、右臀部脓肿；7、丙型肝炎病毒携带者；8、低钾血症；9、低蛋白血症。入院当天，原告邹翔诉患处疼痛明显，精神饮食差，伤口无明显渗血，要求自动出院，于当日出院。2013年3月7日，原告邹翔入住被告五十九医院治疗，诊断为：1、右大腿、臀部脓血肿；2、右臀上动脉破裂；3、右臀部假性动脉瘤；4、右大腿肌间歇感染；5、双下肢膝关节僵硬、6、右足底压疮；7、右下肢坐骨神经损伤；8、右臀部脓血肿切开引流术后；9、丙型病毒性肝炎；10、毒品成瘾；11、中度贫血。次日全麻下行右臀部消创、病灶清除缝合术，术后伤口裂开并血管破裂出血于2013年3月20日全麻系行右臀部脓肿切开，血管结扎，病灶消除术。原告邹翔于2013年4月28日出院。经昆明医科大学司法鉴定中心鉴定，原告邹翔右踝关节功能丧失达七级伤残，被告五十九医院在对原告邹翔的诊疗行为中存在过错，该过错与原告邹翔的损害后果之间存在部分因果关系，参与度建议为20%-40%。原告邹翔要求被告五十九医院赔偿的医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、护理费、鉴定费、交通费的合理金额分别为：医疗费46483.51元（含在被告五十九医院购买床单、病号服开支的396元在内）、住院伙食补助费6200元、残疾赔偿金194392元、护理费5040元、鉴定费（含专家费、鉴定检查费等）7140元、交通费1000元，合计260255.51元。在庭审过程中组织原、被告双方调解，在调解过程中，因被告五十九医院要求法院对案件进行判决，调解不成立。另查明，原告邹翔有吸毒史，2011年5月至2012年5月，在个旧市云祥有色金属冶炼有限公司工作，岗位为驾驶员，2012年5月，因生病自动辞职，后未从事工作，在家养病。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。第五十四条规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。原告邹翔因右腿有一包块入住被告五十九医院住院治疗，原、被告之间形成医疗服务关系，原告邹翔在诊疗活动中受到损害，经鉴定，被告五十九医院在对原告邹翔的诊疗行为中存在过错，该过错与原告邹翔的损害后果之间存在部分因果关系，参与度建议为20%-40%，被告五十九医院应当对原告邹翔的损害后果承担赔偿责任，被告五十九医院对原告邹翔承担的赔偿责任应当根据过错参与度确定，综合本案的实际情况，认定被告五十九医院的过错与原告邹翔的损害后果之间的过错参与度为30%。原告邹翔要求被告五十九医院赔偿的医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、护理费、鉴定费、交通费的合理金额分别为：医疗费46483.51元（含在被告五十九医院购买床单、病号服开支的396元在内）、住院伙食补助费6200元、残疾赔偿金194392元、护理费5040元、鉴定费（含专家费、鉴定检查费等）7140元、交通费1000元，合计260255.51元。对原告邹翔要求赔偿的误工费，不予支持。应由被告五十九医院根据过错参与度赔偿原告邹翔，即赔偿原告邹翔78076.65元（260255.51元×30%）。根据原告邹翔的伤残等级和被告五十九医院的过错，对原告邹翔的精神抚慰金酌定支持5000元。综上，被告五十九医院应赔偿原告邹翔83076.65元（78076.65元+5000元）。
综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十三条第一款、第二十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、由被告五十九医院赔偿原告邹翔83076.65元，款于本判决生效后十日内一次性付清。二、驳回原告邹翔的其他诉讼请求。案件受理费3094元，由原告邹翔负担1217元（已付）、由五十九医院负担1877元。
二审中，当事人没有提交新证据。
二审审理查明的事实与一审审理查明的事实一致。
本院认为，（一）关于损失的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入；造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金；造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。本案中，五十九医院对一审判决认定邹翔的医疗费为46483.51元、住院伙食补助费为6200元、残疾赔偿金为194392元、鉴定费为7140元，共计254215.51元无异议，本院予以确认。现五十九医院对交通费、护理费及精神损害抚慰金的认定有异议，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条的规定，为治疗和康复支出的交通费等合理费用应当支持。一审判决根据邹翔的实际情况，酌情支持交通费1000元并无不当。五十九医院对护理天数62天无异议，但其认为护理费应为60元／天，综合邹翔的病情及参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，一审判决护理费按照每天81.29元计算并无不当。经鉴定，邹翔达到七级伤残，其精神上受到损害，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条的规定应当支持精神损害抚慰金，一审判决酌情支持其精神损害抚慰金5000元并无不当。综上所述，被上诉人的合理损失为265255.51元（260255.51元+5000元），上诉人认为损失计算不当的上诉请求均不能成立。
（二）关于责任的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定：患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。被上诉人邹翔到五十九医院住院治疗，在诊疗过程中受到损害，经昆明医科大学司法鉴定中心鉴定，五十九医院的诊疗行为存在过错，参与度建议为20%-40%。一审判决依据该鉴定，认定五十九医院承担30%即83076.65元（260255.51元×30%+5000元）的赔偿责任并无不当。故上诉人认为承担责任过高的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律在正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费606元，由中国人民解放军第五十九中心医院负担。
本判决为终审判决。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决送达后即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决履行期限届满后二年内向原审法院申请执行。
审判长 王丽仙
审判员 高 健
审判员 许莲芳
二Ｏ二Ｏ一六年九月二十六日
书记员 黄雪银