安徽省合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖01民终2181号
上诉人（原审原告、反诉被告）：合肥瑶海建筑安装工程有限责任公司，住所地安徽省合肥市新站区龙门岭路翠馨居商业C幢601号。
法定代表人：姚大煌，总经理。
委托代理人：陈军，安徽中天恒律师事务所律师。
委托代理人：黄雪涛，安徽中天恒律师事务所律师。
上诉人（原审被告、反诉原告）：合肥康春堂药业有限责任公司，住所地安徽省合肥高新区黄山路626号高新集团418室。
法定代表人：孔振，总经理。
委托代理人：ＸＸ，安徽力澜律师事务所律师。
上诉人合肥瑶海建筑安装工程有限责任公司（以下简称瑶海建筑公司）、合肥康春堂药业有限责任公司（以下简称康春堂公司）因建设工程施工合同纠纷一案，不服安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院（2015）合高新民一初字第01794号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明：2014年1月26日，康春堂公司（）与瑶海建筑公司（）签订《建设工程施工合同》一份，合同约定：将中药现代化产业基地项目一期工程交施工，承包范围为建筑设计施工图（综合楼、物流仓库、饮片车间）、招标文件、招标答疑和审图意见等范围内的全部内容，计划开工时间2014年2月8日，竣工日期2014年7月8日，工期总日历天数150天；合同价1036万元，工程联系单、设计变更等工程量及费用签证的结算方式同合同专用条款约定，结算时并入总造价；应在工程竣工验收合格后28天内向和监理人提交竣工结算申请单，并提交完整的结算资料，在收到提交竣工结算申请书后28天内未完成审批且未提出异议的，视为认可提交的竣工结算申请单，并自收到提交的竣工结算申请单后第29天起视为已签发竣工付款证书；应在签发竣工付款证书后的14天内完成对的竣工付款，逾期支付的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率支付违约金，逾期支付超过56天的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率的两倍支付违约金；扣留合同价款的5%作为质量保证金，保修期限24个月，保修期满后28日内，扣除维修发生的费用，一次性无息支付给。
2014年2月16日，双方另签订《土建工程议价合同书》一份，合同约定：工程开工日期为2014年2月25日正式开工（具体日期以开具的开工令为准）；合同采用固定总价，即实行总包干价，合同总价1036万元，该合同价包含一切风险费用和税费，施工过程中因图纸设计和功能需要发生的增减变更、签证产生的工程量，工程量价格依据投标报价书综合单价下浮10%计算确认，规费及措施费相应调整，待工程竣工后再进行决算；因自身原因引起的工期延误，每拖延一天，按合同金额（不含直接分包项目及供应的材料、设备）的万分之五支付违约金给。
此后，瑶海建筑公司完成了施工。2014年11月14日，康春堂公司（甲方）与瑶海建筑公司（乙方）签订《洽商记录》，内容为：甲方承诺于2015年1月30日前向乙方支付至工程总造价的95%并支付剩下的50%履约保证金；双方和监理方于2014年11月12日对乙方已完工工程通过了检查和确认，乙方应就发现的问题及时进行整改，乙方退场后，将已完成施工的工程于2014年11月12日起正式交付给甲方使用，管理现场工程质量、安全、进度全部交由甲方负责，甲方负责对乙方已完成工程进行竣工验收前成品保护，乙方不再承担现场管理和安全责任；乙方承包范围内暂不具备施工条件的水电安装等工程待具备施工条件后仍由乙方施工，两个厂房散水坡由甲方协调由分包单位施工，如协调不成（因价格过高或其他原因），则由乙方施工，甲方需提供乙方施工必须存放材料的场地和临时房间；自本协议签订之日起，乙方须按照甲方要求两周内拆除现场施工临时设施，完成退场，如影响到施工应立即拆除，如不退场造成甲方工程延误，责任由乙方承担，乙方退场后，均不得以任何理由、方式阻止干扰或影响甲方后续工程及其他分包工程的施工，否则由此引起的竣工逾期损失将由乙方承担；本记录约定条款若与《建设工程施工合同》约定条款发生歧义，以记录为准。
2015年1月1日，瑶海建筑公司向康春堂公司提交工程总造价为10,903,357.92元的《决算书》，康春堂公司于1月6日签收，未在收到后28天内提出异议。2014年3月至2015年6月，康春堂公司向瑶海建筑公司支付工程款923.6万元（2014年11月14日《洽商记录》订立后支付340万元）。
2015年7月28日，瑶海建筑公司起诉至原审法院，请求判令：康春堂公司支付工程款1,122,190元及违约金29244元（按二倍中国人民银行同期贷款利率自2015年1月30日暂计至起诉日，顺延计至款清日止）；其在上述债权范围内对涉案工程折价或拍卖所得价款享有优先受偿权。康春堂公司在法定期限内提出反诉，请求判令瑶海建筑公司：将饮片车间的耐磨地坪整改为合同约定的水磨石地坪，赔偿工期延误损失46.62万元。
原审法院另查明：2014年8月12日，康春堂公司被合肥市规划局颁发“仓库、生产综合楼、饮片车间”建设工程规划许可证。
2014年8月22日，康春堂公司向合肥高新技术产业开发区建设发展局提交《关于申请缓交农民工工资支付保证金的报告》，内容为“……我公司于2014年3月份正式入驻贵区生物医药园，全面展开项目建设（项目名称：中药现代化产业基地），建设过程中本着快建设、早投产的原则积极推进，2014年5月完成工程建设封顶，2014年7月通过主体结构验收，目前即将竣工验收，由于药品生产质量管理规范要求，药品生产许可需提前介入，GMP资料报备周期较长，导致工程建设手续未能及时完善，现在施工许可证办理过程中，面临缴纳农民工工资支付保障金一事，但目前项目建设已进入竣工验收阶段，土建工程已全面收尾，并将陆续退场……”
2014年8月27日，康春堂公司被合肥高新技术产业开发区建设发展局颁发“仓库、生产综合楼、饮片车间”施工许可证，证照注明开工日期2014年3月8日，竣工日期2014年8月8日，工期为154日历天。
2014年10月15日，合肥市城建档案管理处向康春堂公司出具合城档案预验第1154-1156号《工程档案符合工程验收条件通知书》，意见为“你单位中药现代化产业基地项目一期工程物流仓库、饮片车间、综合楼工程经我处预验，认为符合工程验收条件，同意该项目竣工验收”。
2015年2月27日，康春堂公司向瑶海建筑公司发出《工程整改告知函》，称“……一期工程定于3月底进行竣工验收，此后转入室内装修合安装工作，请你司督促检查项目合同执行情况，必须于3月底前完成承包范围内的工程收尾和整改工作，具体如下……室内地坪开裂修复……”。
2015年5月18日，中药现代化产业基地项目一期工程（综合楼、物流仓库、饮片车间）取得《工程竣工验收报告》，并于同年7月2日完成竣工验收备案。
康春堂公司在施工期间变更工程内容如下：1、女儿墙厚度由120㎜改为240㎜（2014年5月27日工程联系单）；2、物流仓库地坪混凝土厚度变更为15㎝，物流仓库三层C-D/⑤-⑥轴之间的空调房原设计为120厚蒸压加气混凝土墙板变更为240厚煤矸石空心砖防火墙，C轴墙体移至梁上方，构造柱按图纸说明设置（2014年6月10日工程联系单）；3、物流仓库增加配电房（2014年6月23日工程联系单）；4、饮片车间一层地面增加人工挖沟槽埋设管道，增加管道埋深-1.2m，增加室内外污水井600600两座（2014年8月11日工程联系单）；5、仓库和饮片车间的散水坡上表面标高变更为42.3（2014年8月12日工程联系单）；6、一层水平消防管拆除改至二楼楼面标高3.1m处（2014年8月18日工程联系单）；7、饮片车间原设计图纸一层3-5轴/C-E轴排水沟及沉降池（2014年8月21日工程联系单）；8、综合楼五层董事长办公室及其内休息室、卫生间门位置、大小修改（2014年8月26日工程联系单）。
原审法院认为：康春堂公司与瑶海建筑公司签订的合同，系当事人意思表示真实，内容不违反国家法律、法规的强制性规定，应为有效，双方均应按照合同约定履行各自义务。
关于竣工时间：《洽商记录》载明“已完成施工的工程于2014年11月12日起正式交付给甲方使用”、“自协议签订之日起，乙方须按照甲方要求两周内拆除现场施工临时设施，完成退场”，结合康春堂公司于2014年8月22日向合肥高新技术产业开发区建设发展局提交的《关于申请缓交农民工工资支付保证金的报告》所述“目前项目建设已进入竣工验收阶段，土建工程已全面收尾，并将陆续退场”及合肥市城建档案管理处于2014年10月15日向康春堂公司出具的《工程档案符合工程验收条件通知书》所载“你单位中药现代化产业基地项目一期工程物流仓库、饮片车间、综合楼工程经我处预验，认为符合工程验收条件，同意该项目竣工验收”，2014年11月12日为涉案工程转移占有、交付康春堂公司的时间，可确定为竣工日期。
关于未完工程：依据《洽商记录》载明“瑶海建筑公司承包范围暂不具备施工条件的水电安装等工程待具备施工条件后仍由其施工，两个散水坡由康春堂公司协调由分包单位施工，如协调不成（因价格过高或其他原因）则由瑶海建筑公司施工”，截至2014年11月14日确有零星未完工程，未完工主要原因系“暂不具备施工条件”，非瑶海建筑公司拖延施工，且康春堂公司要求瑶海建筑公司“自协议签订之日起，两周内拆除现场施工临时设施，完成退场”。
关于结算价款：根据法律规定，收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理，请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持。涉案工程于2014年11月12日转移占有，交付使用，视为竣工验收，康春堂公司收到瑶海建筑公司的决算资料后未按约定时间提出异议，视为认可瑶海建筑公司提交的竣工结算申请，故康春堂公司应按《洽商记录》约定，于2015年1月30日前向瑶海建筑公司“付至工程总造价的95%”，即10,358,190元（10,903,357.92元95%），其仅支付923.6万元，构成违约，应向瑶海建筑公司支付工程余款1,122,190元（10,358,190元－9,236,000元）及违约金。
关于优先受偿权：《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条规定“建设工程行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算”。2014年11月12日，讼争工程已转移占有、交付使用、实际竣工，康春堂公司依约应于2015年1月30日前向瑶海建筑公司支付至工程总造价的95%，康春堂公司未依约履行，瑶海建筑公司应自工程竣工之日起六个月内行使优先权，至起诉日已超过期限，优先权丧失。
关于工期迟延：康春堂公司主张2014年3月8日向瑶海建筑公司下达开工令，但未提供充分证据证明，瑶海建筑公司亦未认可，故以瑶海建筑公司自认时间2014年4月为开工时间。合同约定工期为150天，瑶海建筑公司应于2014年8月28日完成施工，而实际竣工日期为2014年11月12日，可见瑶海建筑公司逾期完工76天。瑶海建筑公司辩称工程施工许可证迟延下发及设计变更导致了工期延长，但施工许可系行政许可事项，施工许可证虽下发于2014年8月27日，但瑶海建筑公司在此时间前同意并实际施工，不能免除合同约定的违约责任。工程施工中零星施工工艺变更属正常合理情况，瑶海建筑公司举证的工程联系单能证明设计变更及需适当延长工期，但不足以证明设计变更造成逾期76天，超出总工期二分之一的重大影响，且瑶海建筑公司在施工中未向康春堂公司提出设计变更延长工期的主张，故瑶海建筑公司未按合同约定工期完工，构成违约，应承担相应违约责任。鉴于合同约定“因自身原因引起的工期延误，每拖延一天，按合同金额的万分之五向支付违约金”，从公平原则及合同履行情况，酌定支持康春堂公司主张的逾期完工违约金30万元。
关于工程质量：康春堂公司接收工程并使用，工程质量应属保修范围，康春堂公司以工程存在质量瑕疵为由拒付工程款，依据不足，不予采信。
关于地坪做法：康春堂公司若对瑶海建筑公司变更地坪做法存有异议，应在接收工程前提出，结合本案查明事实，至迟应在签订《洽商记录》时提出，但并未提出。康春堂公司于2015年2月27日向瑶海建筑公司发出的《工程整改告知函》显示，其要求瑶海建筑公司进行“室内地坪开裂修复”。可见，康春堂公司知晓地坪做法变更，双方已达成合意。
原审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、合肥康春堂药业有限责任公司于判决生效之日起十日内向合肥瑶海建筑安装工程有限责任公司支付工程款1,122,190元及违约金（以1,122,190元为基数，自2015年1月31日按起中国人民银行同期同类贷款基准利率加倍计至判决确定的履行期限届满之日）；二、驳回合肥瑶海建筑安装工程有限责任公司其他诉讼请求；三、合肥瑶海建筑安装工程有限责任公司于判决生效之日起十日内向合肥康春堂药业有限责任公司支付逾期完工违约金300,000元；四、驳回合肥康春堂药业有限责任公司其他反诉请求。本诉案件受理费15164元，保全费5000元，合计20164元，由合肥康春堂药业有限责任公司负担；反诉案件受理费8293元，由合肥康春堂药业有限责任公司负担2957元，合肥瑶海建筑安装工程有限责任公司负担5336元。
瑶海建筑公司上诉称：瑶海建筑公司2014年7月底完成施工后，康春堂公司拖延支付工程款，瑶海建筑公司享有后履行抗辩权。双方经协商达成2014年11月12日的《洽商记录》，康春堂公司在接收工程时未提出延误工期违约金主张，且其将部分工程分包给案外人，水电安装又需分包工程完工后方可施工。此外，康春堂公司未下发开工令，迟延被颁发施工许可证，且多次要求设计变更，增加工程量，其对工期延误负有过错，原审酌定瑶海建筑公司承担30万元违约金过高。此外，原审对建设工程价款优先受偿权行使起算时间认定错误，瑶海建筑公司依法享有优先受偿权。综上，原审认定事实及适用法律错误，请求二审法院撤销原判二、三项，改判支持瑶海建筑公司对诉争工程享有优先受偿权，驳回康春堂公司的逾期完工违约金诉请，由康春堂公司承担本案一、二审全部诉讼费用。
康春堂公司二审答辩并上诉称：瑶海建筑公司上诉无理。双方签订的《建设工程施工合同》及《土建工程议价合同书》仅约定了瑶海建筑公司上报工程决算报告的前提条件为“施工合同范围内工程竣工并验收合格”。涉案工程于2015年5月18日竣工验收，瑶海建筑公司在此时间节点前向康春堂公司报送工程决算资料，不符合前述约定条件，康春堂公司无义务在28天内对决算单进行审核，原审以康春堂公司未答复为由直接采纳瑶海建筑公司的决算报告，无事实及法律依据。瑶海建筑公司未完成合同约定的仓库和饮片车间的散水破、坡道和台阶施工，亦未安装部分墙体照明、开关灯具等，康春堂公司多次要求其整改，其未完成。康春堂公司组织了专业人员对工程价款作审核，瑶海建筑公司拒绝接收审核结论。瑶海建筑公司于2014年3月8日开工，至2014年11月12日竣工工期达248日，超出合同约定98天，应依约承担违约金46.62万元。原审认定事实错误，请求二审法院撤销原判第一、三、项，在工程价款审计后，改判扣减瑶海建筑公司未完成工程部分及改变设计部分的价款，瑶海建筑公司支付康春堂公司逾期完工违约金46.62万元，并承担本案一、二审全部诉讼费。
瑶海建筑公司二审答辩称：请求二审法院支持己方诉请，驳回康春堂公司上诉。
本院对原审法院查明的事实予以确认。
本院另查明：《土建工程议价合同书》载明第三期工程款支付方式为“施工合同范围内全部工程竣工并验收合格后，由上报工程决算报告，发包方在收到提交的决算报告28天内审核完毕，决算审核双方确认无误后10个工作日内，支付工程总价款的35%。”
本院认为：康春堂公司与瑶海建筑公司签订书面合同，康春堂公司将其开发的中药现代化产业基地项目一期工程交由瑶海建筑公司施工，双方均应诚信、全面履行各自合同义务。瑶海建筑公司施工完毕后，双方于2014年11月12日完成了工程验收及交付，并于2014年11月14日订立了关于交接及结算价款支付方式等事由的《洽商记录》，应视为瑶海建筑公司已完工程竣工验收合格。鉴于双方合同约定了涉案工程固定价款为1036万元，有义务在收到提交的决算资料后28天内审核完毕及“在收到提交竣工结算申请书后28天内未完成审批且未提出异议的，视为认可提交的竣工结算申请单，并自收到提交的竣工结算申请单后第29天起视为已签发竣工付款证书”，康春堂公司收到瑶海建筑公司提交的《决算书》及决算资料后，未在28天内提出异议，原审以瑶海建筑公司提交的《决算单》内容作为双方结算依据，并无不妥，亦符合相关司法解释规定，本院予以认可。对康春堂公司的相关上诉请求，本院不予采纳。
瑶海建筑公司未在约定工期150天内完成施工，逾期情节显著，且未能提供经康春堂公司或监理单位同意工期顺延的有效凭证，应承担逾期完工的违约责任，原审酌定瑶海建筑公司向康春堂公司承担30万元违约金，符合公平原则，本院予以认同，对瑶海建筑公司上诉请求不予承担逾期完工违约金，本院不予支持。
因《竣工验收报告》载明涉案整体工程竣工验收合格时间为2015年5月18日，瑶海建筑公司于2015年7月28日起诉请求其应得工程款在涉案工程折价或拍卖的价款中优先受偿，符合相关司法解释对建设工程行使该项权利的六个月期限规定，应予支持，对瑶海建筑公司的该项上诉请求，本院予以支持。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一款、第二百八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条之规定，判决如下：
一、维持安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院（2015）合高新民一初字第01794号民事判决第一、三、四项，即：合肥康春堂药业有限责任公司于判决生效之日起十日内向合肥瑶海建筑安装工程有限责任公司支付工程款1,122,190元及违约金（以1,122,190元为基数，自2015年1月31日按起中国人民银行同期同类贷款基准利率加倍计至判决确定的履行期限届满之日）；合肥瑶海建筑安装工程有限责任公司于判决生效之日起十日内向合肥康春堂药业有限责任公司支付逾期完工违约金300,000元；驳回合肥康春堂药业有限责任公司其他反诉请求；
二、撤销安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院（2015）合高新民一初字第01794号民事判决第二项，即：驳回合肥瑶海建筑安装工程有限责任公司其他诉讼请求；
三、确认合肥瑶海建筑安装工程有限责任公司在1,122,190元工程款范围内就位于合肥市高新区望江西路生物医药园的康春堂药业中药现代化产业基地项目一期工程折价、拍卖的价款享有优先受偿权；
四、驳回合肥瑶海建筑安装工程有限责任公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件本诉受理费15164元、保全费5000元，由合肥康春堂药业有限责任公司承担，反诉受理费8293元，由合肥康春堂药业有限责任公司承担2953元，合肥瑶海建筑安装工程有限责任公司承担5336元；二审案件受理费22196元元，由合肥康春堂药业有限责任公司承担16396元，合肥瑶海建筑安装工程有限责任公司承担5800元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 勇
审 判 员 马枫蔷
代理审判员 余海兰
二〇一六年七月二十五日
书 记 员 徐文强
附相关法律法规：
《中华人民共和国合同法》
第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百零九条：当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
第一百一十四条：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
第二百八十六条：未按照约定支付价款的，可以催告在合理期限内支付价款。逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，可以与协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》
第二十九条：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。
当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第二十条：当事人约定，收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持。