吉林省吉林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）吉中民再终字第17号
上诉人（一审原告）：张树元，男，1934年2月2日生，汉族，农民，住吉林市丰满区。
委托代理人：杨振兴，男，1955年7月10日生，汉族，无职业。
上诉人（一审原告）：张明杰，男，1960年9月25日生，汉族，农民，住吉林市丰满区。
被上诉人（一审被告）：吉林市裕丰房地产开发有限公司，住所地吉林市高新区。
法定代表人：郭庆伟，该公司经理。
委托代理人：代新，吉林北豪律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）：吉林市江城拆迁安置有限公司，住所地吉林市高新区。
法定代表人：秦玉海，该公司经理。
委托代理人：李语宸，该公司工作人员。
被上诉人（一审被告）：吉林省金城建设集团有限公司，住所地吉林市龙潭区。
法定代表人：卢占山，该公司总经理。
委托代理人：徐旭，吉林巡达律师事务所律师。
被上诉人（一审第三人）：王立军，男，1969年12月28日生，汉族，无职业，住吉林市昌邑区。
张树元、张明杰与吉林市裕丰房地产开发有限公司（以下简称裕丰公司）、吉林市江城拆迁安置有限公司（以下简称江城公司）、吉林省金城建设集团有限公司（以下简称金城公司）及第三人王立军土地承包经营权纠纷一案，吉林市丰满区人民法院于2012年11月7日作出（2011）吉丰民一初字第437号民事裁定，驳回张树元、张明杰的起诉。张树元、张明杰向本院提起上诉。本院于2013年1月24日作出（2013）吉中民一终字第26号民事裁定，驳回上诉，维持原裁定，已经发生法律效力。张树元、张明杰向吉林省高级人民法院申请再审，吉林省高级人民法院于2013年8月7日作出（2013）吉民申字第1274号民事裁定，指令本院再审本案。2013年9月17日，本院作出（2013）吉中民再字第80号民事裁定，指令吉林市丰满区人民法院审理本案。吉林市丰满区人民法院于2014年5月21日作出（2013）丰民再初字第4号民事判决。张树元、张明杰向本院提起上诉。本院于2014年8月13日作出（2014）吉中民再终字第20号民事裁定，将本案发回吉林市丰满区人民法院重审。吉林市丰满区人民法院于2015年4月10日作出（2014）丰民再初字第5号民事判决。张树元、张明杰向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人张树元委托代理人杨振兴、张明杰，被上诉人裕丰公司委托代理人代新、江城公司委托代理人李语宸、金城公司委托代理人徐旭到庭参加诉讼。被上诉人王立军经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审判决认定：张树元、张明杰系吉林市丰满区红旗街道四合村村民。2005年5月30日，二人与四合村村民委员会签订土地承包合同，以家庭为单位承包耕地2.17亩，承包期至2025年12月31日止。2011年1月20日，吉林市人民政府办公厅印发《关于印发2011年廉租住房和公共租赁住房建设实施方案的通知》[吉市政办发（2011）2号]，四合村部分土地在该廉租房和公租房建设规划范围内，张树元、张明杰承包土地在征地拆迁范围内。2011年5月，该项目征地拆迁工作开始，就征地补偿问题张树元、张明杰未达成协议。2011年6月19日，裕丰公司雇佣王立军平整土地，张树元、张明杰承包土地在平整范围内，土地被倾倒残土。张树元、张明杰因此与王立军发生争执。张树元、张明杰扣下在作业中的车辆并向公安机关报案，称其承包土地被倾倒残土，当时地里种植小葱，损失有二、三千元。该案公安机关至今没有处理结论。2012年6月12日，吉林市国土资源局作出《关于张树元交出土地的决定》[吉市国土交决字（2012）218号]，责令张树元三天内交出征收范围内的土地。张树元、张明杰起诉请求判令裕丰公司、江城公司、金城公司、王立军停止侵害，共同赔偿三年停止耕作损失1万元（诉请金额以司法鉴定为准）。
一审判决认为：张树元、张明杰请求判令各被告停止侵害、赔偿三年停止耕作损失1万元（即从侵权行为发生的2011年6月19日起的三年停止耕作损失）的诉讼请求不能全额支持。一、裕丰公司雇佣王立军平整土地时对张树元、张明杰的土地倒入残土构成侵权，裕丰公司应当承担赔偿责任。张树元、张明杰的土地承包经营权受法律保护，在未经张树元、张明杰同意的情况下，裕丰公司雇佣王立军将张树元、张明杰承包的土地划入平整范围内，在其土地上倾倒残土。虽然此时张树元、张明杰的土地被划为廉租房和公租房建设规划范围内，但此时并未签订拆迁协议，土地使用权仍为张树元、张明杰所有，故裕丰公司的行为有过错且发生了实际侵害结果，侵犯了张树元、张明杰的土地使用权，应当承担侵权赔偿责任。二、关于张树元、张明杰诉请为赔偿侵权行为发生后停止耕作三年的损失1万元，张树元、张明杰未能提供证据证明从土地被侵害时起至侵权行为结束时止的土地收益损失，在裕丰公司倾倒残土时，从证人卞良成在公安机关的证言及证人杨会学、李淑英等人在公安机关调查中的证言均能佐证张树元、张明杰土地被侵害时未种植农作物。张树元、张明杰在诉讼中提出对农作物损失进行鉴定，根据其鉴定申请，委托本院技术处进行委托鉴定，本院技术处选取了两家鉴定机构都无法对当年的农作物产值进行鉴定，本院技术处也明确向一审法院回函说明了不能进行鉴定的原因。考虑到裕丰公司雇佣王立军向张树元、张明杰的土地倾倒残土势必造成一定的间接损失，按照公平原则，也只能根据张树元、张明杰在公安机关报案时自述的经济损失3000元酌情予以支持。故结合证据综合评判，因王立军受雇于裕丰公司，雇员因履行职务行为产生的后果应当由裕丰公司承担相应的侵权赔偿责任，赔偿张树元、张明杰损失3000元。张树元、张明杰诉请江城公司、金城公司承担连带责任，因无确实充分的证据证明共同实施了侵害行为，对此不予支持。关于张树元、张明杰要求赔偿其三年停止耕种的损失一节，土地现在已经被廉租房建设项目征用，张树元、张明杰可在政府土地征收程序中通过征收补偿的方式协商解决，协商不成时可另行告诉解决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第三十四条的规定，作出判决。
一审判决主文：一、裕丰公司于判决生效后十日内给付张树元、张明杰侵权损害赔偿款3000元；二、驳回张树元、张明杰的其他诉讼请求。案件受理费50元，由裕丰公司负担。
张树元、张明杰不服一审判决，向本院提起上诉。上诉请求：撤销一审判决，改判支持张树元、张明杰的诉讼请求。上诉理由：张树元、张明杰承包土地被征收的时间是2012年6月12日。承包土地是菜田，有大棚，经济损失远大于3000元，具体金额可以通过司法鉴定确定，一审判决称无法进行鉴定与客观事实不符，请求二审法院委托司法鉴定并据此支持张树元、张明杰的诉讼请求。另外，一审判决遗漏诉请。建设单位工作人员案外人宋军于2011年9月28日在张树元、张明杰承包土地上打桩，占用380平方米土地。宋军当场承诺按每平方米2000元的标准赔付并额外支付5000元打车费用，但双方未签订书面协议。一审时张树元、张明杰申请追加宋军参加诉讼并判令其依约赔付，但一审法院未予追加和审理且未说明理由。
裕丰公司二审辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。因2010年四合村发生洪灾，王立军于2011年6月19日倾倒残土时，张树元、张明杰承包土地没有种植任何农作物，多名同村村民在公安机关的询问笔录可以证明该事实，故根本没有实际损失。另外，承包土地已于2012年6月12日被征收，张树元、张明杰的损失至多计算至该日。
江城公司、金城公司二审辩称：王立军的侵权行为与江城公司、金城公司无关。
本院二审经审理查明：张树元、张明杰等家庭成员作为一户在吉林市丰满区红旗街四合村取得2.17亩（1亩=1000平方米）菜田的土地承包经营权。2011年6月19日，王立军受雇于裕丰公司进行土地平整作业时，将残土倾倒在张树元、张明杰承包土地上，导致该承包土地无法种植农作物。2012年6月12日，吉林市国土资源局作出《关于张树元交出土地的决定》[吉市国土交决字（2012）218号]，告知张树元吉林省国土资源厅已将吉林市丰满区红旗街四合村11.7179公顷农用地转为建设用地，责令三天内交出征收范围内的土地。现该宗地已实际用作建设保障房项目。张树元、张明杰起诉请求判令裕丰公司、江城公司、金城公司、王立军停止侵害承包土地，共同赔偿三年停止耕作损失1万元（实际诉请金额以司法鉴定为准）。二审中，张树元、张明杰申请对其承包土地（菜田）的年收益进行司法鉴定用以确定损失金额，本院予以准许并委托吉林市信诺资产评估有限公司进行资产评估鉴定。鉴定过程中，张树元、张明杰主张评估基准日（王立军倾倒残土之2011年6月19日）其承包土地上存在大棚，应按大棚地标准进行评估，裕丰公司予以否认，主张应按光板地标准进行评估，鉴定机构就此函请本院确认此争议事实，本院组织各方当事人进行举证质证，查证确认评估基准日承包土地上存在大棚，函告鉴定机构按大棚地标准进行评估。鉴定机构出具吉市信评司鉴字（2016）第6号《关于吉林市中级人民法院技术处[（2015）吉中鉴综合字第446号]委托司法鉴定涉及的四合菜地平均每亩年收益价值项目资产评估鉴定意见书》，鉴定意见为：每亩年净收益26474元/亩（1亩=666.70平方米）。
本院认为：张树元所在农户对案涉2.17亩菜田享有承包经营权，张树元作为《农村土地承包经营权证登记簿》上记载的承包方代表有权代表包括成员张明杰在内的农户进行诉讼，一审判决确定张明杰为本案诉讼主体有误，但为避免当事人诉累，在不影响实体审理的情况下，本院二审确认一审判决该项错误，裁定驳回张明杰的起诉，对张树元一审诉讼请求及二审上诉请求予以审理。王立军受雇于裕丰公司于2011年6月19日向该承包土地上倾倒残土导致张树元无法从事农业生产经营的行为造成了张树元的经济损失，侵害了张树元的土地承包经营权，裕丰公司应当承担侵权责任。根据吉林市国土资源局的决定，张树元、张明杰于2012年6月因四合村集体土地被征收而丧失了案涉土地的承包经营权。故裕丰公司应赔偿张树元无法耕种案涉土地一年导致的损失，根据鉴定意见，损失金额为：每亩年净收益26474元/亩（1亩=666.70平方米）÷666.7010002.17亩（1亩=1000平方米）≈86168.56元（保留小数点后两位）。应予着重说明的是，张树元关于赔偿损失的诉讼请求并非地上附作物毁损的直接损失，而是因停止耕种所造成的预期收益损失，故王立军侵权行为发生时案涉土地是否种植农作物与本案无关。因张树元现已丧失承包经营权，故其停止侵害的诉讼请求缺乏现时权利基础，本院不予支持。张树元诉请江城公司、金城公司承担侵权责任缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于张树元主张一审判决遗漏了关于宋军的诉讼请求一节，因张树元的该项诉讼请求属合同之诉，与本案侵权之诉属于两种不同的法律关系，一审判决未予合并审理正确，本院予以确认。
综上，一审判决确定张明杰为诉讼主体有误，对张树元诉讼请求的审理认定事实及适用法律错误，应予改判。依照《中华人民共和国物权法》第二十八条、第一百二十七条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第六项、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十四条、第一百七十条第一款第二项，《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第四条的规定，判决如下：
一、撤销吉林市丰满区人民法院（2014）丰民再初字第5号民事判决；
二、吉林市裕丰房地产开发有限公司赔偿张树元（代表包括成员张明杰在内的所在农户）86168.56元，于本判决生效后10日内给付；
三、驳回张树元的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费50元，二审案件受理费1970元，司法鉴定费3000元，由吉林市裕丰房地产开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张笑飞
审 判 员 王宏伟
代理审判员 丛军霞
二〇一六年七月十八日
代理书记员 赵春燕