广东省广州市黄埔区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0112刑初599号
公诉机关广东省广州市黄埔区人民检察院。
被告人洪某某，男，1996年10月22日出生，汉族，出生地广东省潮阳市，文化程度初中，住广东省汕头市潮南区。因涉嫌犯诈骗罪于2017年2月16日被羁押，同日被刑事拘留，同年3月24日被逮捕。现羁押于广东省广州市第一看守所。
辩护人邝昕、翁冰璇，广东正鸿律师事务所律师。
公诉机关以穗埔检刑诉［2017］522号起诉书指控被告人洪某某犯诈骗罪，于2017年6月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，于2017年7月10日公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员南鹤群出庭支持公诉，被告人洪某某及辩护人邝昕到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2015年7月至2017年1月期间，被告人洪某某虚构自身有周杰伦、张学友、五月天等明星演唱会门票出售的事实，利用其本人的百度贴吧账号、QQ账号以及其前女友钟某2、现女友刘某2的百度贴吧账号、QQ账号、微信账号等网络平台，先后与40名被害人取得联系，并向40名被害人销售上述明星演唱会门票，后分别利用其本人的深圳农村商业银行账号和其前女友钟某2、现女友刘某2的中国工商银行账号、招商银行账号、支付宝账号以及其朋友舒某的中国工商银行账号等方式，先后收取40名被害人支付的票款共计人民币61929元，并在收取票款后立即在上述网络平台将40名被害人列入黑名单，断绝联系。具体分述如下：
1.2015年7月3日至12日，被告人洪某某通过上述方式骗取被害人殷某支付票款人民币1230元。
2.2015年12月24日，被告人洪某某通过上述方式骗取被害人杨某1支付票款人民币800元。
3.2016年5月30日至6月1日，被告人洪某某通过上述方式骗取被害人姜某支付票款人民币2300元。
4.2016年6月17日，被告人洪某某通过上述方式骗取被害人史某支付票款人民币1000元。
5.2016年6月18日，被告人洪某某通过上述方式骗取被害人董某支付票款人民币200元。
6.2016年6月18至19日，被告人洪某某通过上述方式骗取被害人杜某支付票款人民币1600元。
7.2016年6月24日，被告人洪某某通过上述方式骗取被害人刘某1支付票款人民币1280元。
8.2016年6月26日，被告人洪某某通过上述方式骗取被害人金某支付票款人民币612元。
9.2016年7月1日，被告人洪某某通过上述方式骗取被害人杨某2支付票款人民币1845元。
10.2016年7月7日，被告人洪某某通过上述方式骗取被害人钟某1支付票款人民币950元。
11.2016年7月17日，被告人洪某某通过上述方式骗取被害人许某支付票款人民币1812元。
12.2016年7月26日，被告人洪某某通过上述方式骗取被害人顾某支付票款人民币730元。
13.2016年7月27日，被告人洪某某通过上述方式骗取被害人李某1支付票款人民币1200元。
14.2016年7月29日，被告人洪某某通过上述方式骗取被害人秦某支付票款人民币800元。
15.2016年7月31日，被告人洪某某通过上述方式骗取被害人谢某支付票款人民币500元。
16.2016年8月5日至16日，被告人洪某某通过上述方式骗取被害人侯某支付票款人民币6000元。
17.2016年8月5日至6日，被告人洪某某通过上述方式骗取被害人李某2支付票款人民币800元。
18.2016年8月7日至8日，被告人洪某某通过上述方式骗取被害人张某1支付票款人民币532元。
19.2016年8月16日至19日，被告人洪某某通过上述方式骗取被害人蔡某支付票款人民币2760元。
20.2016年8月16日，被告人洪某某通过上述方式骗取被害人周某1支付票款人民币1120元。
21.2016年8月27日至28日，被告人洪某某通过上述方式骗取被害人冉某支付票款人民币1000元。
22.2016年9月6日，被告人洪某某通过上述方式骗取被害人李某3支付票款人民币1112元。
23.2016年9月19日至20日，被告人洪某某通过上述方式骗取被害人姚某支付票款人民币1500元。
24.2016年9月21日至22日，被告人洪某某通过上述方式骗取被害人李某4支付票款人民币1800元。
25.2016年9月23日，被告人洪某某通过上述方式骗取被害人何某支付票款人民币532元。
26.2016年10月2日至4日，被告人洪某某通过上述方式骗取被害人易某支付票款人民币1270元。
27.2016年10月7日至8日，被告人洪某某通过上述方式骗取被害人李某5支付票款人民币3260元。
28.2016年10月7日，被告人洪某某通过上述方式骗取被害人吴某支付票款人民币400元。
29.2016年10月13日，被告人洪某某通过上述方式骗取被害人冯某支付票款人民币1012元。
30.2016年10月15日至16日，被告人洪某某通过上述方式骗取被害人罗某支付票款人民币1200元。
31.2016年10月17日，被告人洪某某通过上述方式骗取被害人熊某支付票款人民币8000元。
32.2016年10月20日，被告人洪某某通过上述方式骗取被害人柯某支付票款人民币710元。
33.2016年11月1日至2日，被告人洪某某通过上述方式骗取被害人贺某支付票款人民币3620元。
34.2016年11月7日，被告人洪某某通过上述方式骗取被害人杨某3支付票款人民币392元。
35.2016年11月22日，被告人洪某某通过上述方式骗取被害人陈某1支付票款人民币1422元。
36.2016年11月22日至23日，被告人洪某某通过上述方式骗取被害人高某1支付票款人民币1400元。
37.2016年11月30日，被告人洪某某通过上述方式骗取被害人房某支付票款人民币2822元。
38.2016年12月10日，被告人洪某某通过上述方式骗取被害人王某支付票款人民币600元。
39.2016年12月17日至19日，被告人洪某某通过上述方式骗取居住于广州市黄埔区港湾路的被害人宁某支付票款人民币982元。
40.2017年1月1日至2日，被告人洪某某通过上述方式骗取被害人覃某支付票款人民币824元。
2017年2月16日，被告人洪某某被公安机关抓获归案。
公诉机关认为：被告人洪某某以非法占有为目的，诈骗公民财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人洪某某虽不具有自首情节，但是如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，是坦白，可以从轻处罚。综合本案案情，公诉机关建议判处被告人洪某某三年以上五年以下有期徒刑，并处罚金。提请本院依法判处。
被告人洪某某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，亦没有提出量刑意见。
辩护人提出的辩护意见：1.被告人洪某某归案后如实供述犯罪事实，是坦白，认罪态度较好，本案涉案被害人较多，涉案的范围广，其尽早认罪坦白也节约了司法资源。2.被告人洪某某认罪态度好，其多次表示愿意尽力向被害人退赃退赔，有悔罪表现。3.虽然被告人洪某某利用网络贴吧诈骗他人钱财，但是相对于其他网络诈骗案件而言，社会危害性较小。4.被告人洪某某案发后表现良好，是初犯。综上，建议对被告人洪某某宣告缓刑。
经审理查明，公诉机关指控被告人洪某某犯诈骗罪的事实清楚，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的被害人宁某、殷某、杨某1、姜某、史某、董某、杜某、刘某1、金某、杨某2、钟某1、许某、顾某、李某1、秦某、谢某、侯某、李某2、张某1、蔡某、周某1、冉某、李某3、姚某、李某4、何某、易某、李某5、吴某、冯某、罗某、熊某、柯某、贺某、杨某3、陈某1、高某1、房某、王某、覃某的陈述、证人刘某2、钟某2、舒某的证言及其辨认笔录、作案工具手机照片、手机截图、微信截图、QQ聊天记录截图、ATM机监控录像及截图、银行卡复印件、POS机消费单、银行流水明细对账单、被诈骗款项支付记录、《搜查笔录》、《扣押清单》、涉案物品移交清单、《发还清单》、《抓获经过》、户籍材料、被告人洪某某的供述等证据予以证实，足以认定。
本院认为：被告人洪某某以非法占有为目的，通过电信网络使用欺诈方法骗取公民财物，其行为已构成诈骗罪，数额巨大。公诉机关指控被告人洪某某犯诈骗罪的罪名成立，本院予以支持。
本案查明的量刑情节包括：1.被告人洪某某归案后如实供述自己的罪行，本院依法对其从轻处罚。2.被告人洪某某诈骗的被害人中有三名系未成年人，本院酌情对其从重处罚。公诉机关就本案量刑情节提出的意见，本院已予以考虑。公诉机关提出的量刑建议与被告人洪某某的罪责相适应，本院予以采纳。
对于辩护人的辩护意见，本院评析如下：
1.关于辩护人提出被告人洪某某多次表示愿意尽力向被害人退赃退赔，有悔罪表现的辩护意见。经查，被告人及其家属迄今没有对本案的被害人做出实质性的赔偿，故上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。
2.辩护人提出对被告人洪某某适用缓刑的量刑建议与被告人的罪责不相适应，本院不予采纳。
3.辩护人提出的其他辩护意见经查属实，本院予以采纳。
综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十一条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条之规定，判决如下：
一、被告人洪某某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月16日起至2020年6月15日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）
二、没收被告人洪某某的作案工具三星牌GALAXYJ7型手机（IMEI:352462071294801/03、352463071294809/03）1部（由广州港公安局执行）。宁某、殷某、杨某1、姜某、史某、董某、杜某、刘某1、金某、杨某2、钟某1、许某、顾某、李某1、秦某、谢某、侯某、李某2、张某1、蔡某、周某1、冉某、李某3、姚某、李某4、何某、易某、李某5、吴某、冯某、罗某、熊某、柯某、贺某、杨某3、陈某1、高某1、房某、王某、覃某
三、责令被告人洪某某于本判决发生法律效力第二日起十五日内退赔被害人殷某人民币1230元、退赔被害人杨某1人民币800元、退赔被害人姜某人民币2300元、退赔被害人史某人民币1000元、退赔被害人董某人民币200元、退赔被害人杜某人民币1600元、退赔被害人刘某1人民币1280元、退赔被害人金某人民币612元、退赔被害人杨某2人民币1845元、退赔被害人钟某1人民币950元、退赔被害人许某人民币1812元、退赔被害人顾某人民币730元、退赔被害人李某1人民币1200元、退赔被害人秦某人民币800元、退赔骗取被害人谢某人民币500元、退赔被害人侯某人民币6000元、退赔被害人李某2人民币800元、退赔被害人张某人民币532元、退赔被害人蔡某人民币2760元、退赔被害人周某1人民币1120元、退赔被害人冉某人民币1000元、退赔被害人李某3人民币1112元、退赔被害人姚某人民币1500元、退赔被害人李某4人民币1800元、退赔被害人何某人民币532元、退赔被害人易某人民币1270元、退赔被害人李某5人民币3260元、退赔被害人吴某人民币400元、退赔被害人冯某人民币1012元、退赔被害人罗某人民币1200元、退赔被害人熊某人民币8000元、退赔被害人柯某人民币710元、退赔被害人贺某人民币3620元、退赔被害人杨某3人民币392元、退赔被害人陈某1人民币1422元、退赔被害人高某1人民币1400元、退赔被害人房某人民币2822元、退赔被害人王某人民币600元、退赔被害人宁某人民币982元、退赔被害人覃某人民币824元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 徐文忠
人民陪审员 陈家纯
人民陪审员 王丽云
二〇一七年八月三日
书 记 员 黎小燕
附：本裁判的主要法律依据
一、《中华人民共和国刑法》
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。
三、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》
第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。
第二条第一款人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。
第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。
第八条罚金刑的数额应当以人民币为计算单位。