山西省晋城市城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）城刑初字第163号
公诉机关晋城市城区人民检察院。
被告人杨某某（曾用名杨兴某），男，1979年11月24日出生，大专文化，在晋城市太行民间音乐舞蹈研究所工作，因涉嫌犯挪用公款罪、受贿罪，2013年12月6日被晋城市公安局城区分局刑事拘留，2013年12月13日被取保候审。
辩护人李立宏，山西精石律师事务所律师。
晋城市城区人民检察院以城检刑诉（2014）112号起诉书指控被告人杨某某犯受贿罪、挪用公款罪，于2014年3月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。审理中，经晋城市中级人民法院批准，延长审限二个月。晋城市城区人民检察院指派代理检察员赵世魁出庭支持公诉，被告人杨某某及其辩护人李立宏到庭参加诉讼。现已审理终结。
晋城市城区人民检察院指控：
1、被告人杨某某在晋城市太行民间音乐舞蹈研究所主持工作期间，于2013年1月个人决定两次将单位公款共计4万元挪用，用于交付其在凤翔粮店家属楼购买房子的首付款，直至2013年11月28日，在其被调查开始后，由其妻祁某某归还。
2、被告人杨某某在晋城市太行民间音乐舞蹈研究所主持工作期间，采购LED灯过程中，私自向投标单位晋城市美禾工贸公司赵某某透露产品品牌、型号等信息，使该公司顺利中标。事后，杨某某分别于2013年8月的一天、9月的一天两次收受赵某某现金共计3万元。案发后，该款由其妻祁某某退缴。
公诉机关当庭出示了相关书证、证人证言、被告人供述等证据证明指控事实，认为被告人的行为已构成挪用公款罪、受贿罪。诉请本院依法惩处。
被告人杨某某对起诉书指控的犯罪事实及定性均无异议，无辩解。
辩护人提出的辩护意见：被告人杨某某所借4万元款项不具有公款性质，杨某某不是从事公务的人员，借款4万元有借据、转账记录，该不存在利用职务上的便利，也没有给单位造成任何影响和损失，不具有社会危害性，因此，被告人杨某某不构成挪用公款罪或不以犯罪论处；杨某某在“两指”期间主动坦诚自己收取他人3万元，构成自首，且已退缴了3万元，其情节较轻，危害不大，请合议庭对被告人杨某某免予刑事处罚，或者从轻处罚。
经审理查明：
（一）挪用公款的事实
2012年4月17日开始，被告人杨某某在晋城市太行民间音乐舞蹈研究所（原晋城市歌舞团）主持工作，2013年1月17日，杨因为购买凤翔粮店家属楼房子，需预交首付款39万元，但钱不够用，故向本单位会计焦某某先后出具共计4万元的2支借据，杨本人在借据上签署了“准借”的意见，焦随后将4万元打到杨的工资账户上，杨于同年1月25日将39万元交到凤翔粮店改造工程项目部。直至2013年11月28日，在杨被开始调查后，杨妻祁某某将4万元“借款”由归还到晋城市太行民间音乐舞蹈研究所。
上述事实，公诉机关当庭出示由下列证据证实：
1，被告人杨某某的供述：2013年1月17日我买凤翔粮店的房子时，因为交房款钱不够，就把会计焦某某叫到我办公室，说我交房款需要从单位账上借1万元钱，他说让我打条，然后我就打了1万元借条，并签了准借后交给了焦某某，随后他给我工资卡里转了1万元钱。然后我去交房款，还不够，我就返回单位，又给焦某某打了3万元借条，并签了准借，我不确定是否是当天他又给我转了3万元钱，随后和我自己的35万元一起于2013年1月25日到凤翔粮店售楼处财务交了首付39万元，对方给出具了收据。
2，证人焦某某（晋城市太行民间音乐舞蹈研究所会计）的证言：2013年1月17日下午，郗某某拿着一张借条找我，说是买房子钱不够，想和单位借2万元钱，我看了看借条，上面杨某某已签字同意，并写着每月从工资里扣1000元还款，然后我就把钱转到郗某某的工资卡上了。过了一会，杨某某叫我到他办公室，说他买房子钱不够，让从单位账上借给他1万元，我让他打条，他就写了一个1万元的借条，我给他工资卡上转了1万元钱。到快下班的时候，杨某某又叫我到他办公室，说贷款没办成，还得和单位借3万元，并且又打了一个3万元的借条，因为当时快下班了，第二天上班后我通过网银给他转了3万元钱。他借钱的时候和我说的意思是，买房钱不够，先借上用着，以后有钱的话一次性归还。
2012年以来，经杨某某批准，单位的公款先后还借给过路某、张某、郗某某、韩某、白某、史某某，路某、张某、郗某某的钱一直从他们的工资里扣，现在还有一部分没还清，其他人的钱都没有归还。
3，杨某某等人的借条及借款明细，证实杨某某等人借款的事实。
4，晋城市太行民间音乐舞蹈研究所记账凭证、转账凭证、还款凭证及收据一支，证实被告人杨某某在晋城市太行民间音乐舞蹈研究所“借用”公款共计4万元，并于2013年11月28日予以归还。
5，晋城市凤翔粮店改造工程项目部收款收据2支（其中2013年1月25日的首付款一支计39万元），证实被告人杨某某将“借用”单位的4万元现金用于个人购房。
（二）受贿的事实
2013年元月，被告人杨某某在晋城市太行民间音乐舞蹈研究所主持工作，在单位采购LED灯过程中，私自向投标单位晋城市美禾工贸公司赵某某透露产品品牌、型号等信息，使该公司顺利中标。事后，杨某某分别于2013年8月份、9月份两次收受赵某某现金共计3万元。案发后，3万元受贿款由其妻祁某某退缴至晋城市城区人民检察院。
另查明，被告人杨某某在被实施“两指”期间，主动供述了侦查机关尚未掌握的行贿人赵某某于2013年9月给其现金2万元的事实。
上述事实，公诉机关当庭出示由下列证据证实：
1、到案经过，证实被告人杨某某被实施“两指”期间，主动供述了侦查机关尚未掌握的赵某某于2013年9月给其现金2万元的犯罪事实，2013年12月6日，晋城市城区人民检察院进行立案侦查。
2、被告人杨某某的供述：2013年初，我们单位采购LED灯光设备，在市政府采购中心网上公开招标，美禾工贸公司赵某某看到公告，到单位办公室找我，想参加投标，我说让他们自己决定，他便问我所投产品的技术参数和品牌（厂家）型号（网上只允许公布技术参数，没有品牌型号），我便告诉了他，最后美禾工贸公司顺利中标了。该公司4月份左右供的货，经过一个多月的试用，灯光设备完全符合标书要求，6月份中旬一次给他们付清了全款。赵某某后送发票来我办公室的时候，提出给我些报酬，我当时说不用了，以后有需要帮助的时候再联系他。8月份，我家装修房子，要交装修工程首付款，缺1万元钱，我就给他打电话，让他给我拿1万元钱，他说他正在新疆旅游呢，让他朋友先给我拿上。第二天早上他朋友给我打电话，约好在凤翔南口晋城银行门口见面，他朋友给了我1万元，随后我拿着钱交了装修工程的首付款。9月份，赵某某从新疆旅游回来，给我打电话说来给我送相机，我就让他顺便再给我拿2万元钱装修用。当天晚上8点左右，他开车来到我们小区门口，我上了他的车，他把相机给我，并和我闲聊了几句，下车时他把两个牛皮纸信封交给我，我回到家后看了看，一共是2万元钱。
3、证人证言
（1）赵某某的证言：2011年的时候，时任歌舞团团长王某某找我想买部分办公家具，货款35万元左右，走的是政府采购程序，最后钱货两清了。2011年底的时候，王某某找我购买排演厅的座椅570个左右，单价1000元，这次没有通过政府采购，也没签订合同，只是口头协议，我们当时就供了货，但没过多长时间，王某某就被查处了，这批款没有结，当时杨某某知道这个事，后来我就找过杨某某两三次，但仍然没有结了账。
2013年1月份的时候，我听说歌舞团要采购一批电脑LED灯，我就去找杨某某说这个事，他说我能做就做吧，反正是政府采购，他告诉了我LED灯的品牌、型号以及厂家（网上只公布了配置，但没有指定厂家、品牌、型号等具体内容），我及时去广东和厂家进行了联系，从厂家供货商处取得了最低价。过完春节后，政府开始招标，我们中标了，中标价是80多万元。大约三、四月份，我公司给晋城市歌舞团供了货，大约五、六月份歌舞团给公司结了帐。
2013年8月底我去新疆旅游的时候，杨某某给我打电话说家里装修缺钱，让我给他拿1万元钱，我说行。随后我让我朋友宋某给了他1万元，我回来后，还了宋某1万元。
我从新疆回来后，杨某某给我打电话说他装修又没钱了，让我给他拿2万元，我同意了。那天晚上下班后，我就带着2万元钱到了杨某某的家门口，给他打电话把他叫到我的车上。在我车上，我把2万元钱给了杨某某。
（2）宋某的证言：2013年大概8月底，赵某某在新疆旅游时，一天给我打电话，让我给他一个朋友1万元钱，回来还我。当时赵某某给了我一个电话号码，让我联系这个人，第二天上午，我给那个人打电话问他在哪，他说在钟飞附近，我因为要到晋城银行取钱，就约他到凤翔小区南边的晋城银行门口见面，我到晋城银行取了1万元，然后坐在车里等他，过来一会他打电话问我在哪，我边接电话边下车，看到有一辆银色的日产车，有个人在车里打电话，我想应该就是这个人，我过去问是不是小胖让给他钱，他说是，我就把钱给他了。大约9月中旬，赵某某从新疆回来后把钱还了我。
4、赵某某书写的情况说明4份，证实内容与其陈述基本一致。
5、晋城市太行民间音乐舞蹈研究所与晋城市美禾工贸有限公司LED灯工程合同书及相关增值税发票及收款证明，证实晋城市太行民间音乐舞蹈研究所与晋城市美禾工贸有限公司合同书及履行情况。
6、晋城市城区星艺装饰设计部收据3支，证实杨某某收受赵某某3万元现金用于支付房屋装修工程款。
7、晋城市城区人民检察院收据一支，证实由祁某某代杨某某退还收受赵某某的现金3万元。
除上述证据外，公诉机关还出示了被告人杨某某构成指控犯罪事实的其他相关证据：
1，晋城市太行民间音乐舞蹈研究所事业单位法人证书和组织机构代码证，证实其性质属于财政补助的事业单位法人。
2、杨某某干部任免审批表、科级干部任职资格职数审核卡，晋城市文化广电新闻出版局党组情况说明，证实杨某某自2008年12月起任晋城市歌舞团副团长，2012年4月份经晋城市文化广电新闻出版局党组决定，经过职工投票，确定杨某某为主持晋城市歌舞团工作的负责人。
3、被告人杨某某的交待材料、情况说明及检查8份，证实内容与其个人供述一致。
4，被告人杨某某的户籍信息及照片，证实其个人基本情况。
上述证据经当庭质证，被告人杨某某及其辩护人均无异议。本院认为，公诉机关所出示的上述证据合法有效，证据之间能够相互印证，证明本院所查明的上述（一）、（二）项事实，本院予以认证。
被告人杨某某的辩护人当庭提供了如下证据，欲证明晋城市太行民间音乐舞蹈研究所属于非国有的性质。
晋城市机构编制委员会办公室文件4份，证实晋城市太行民间音乐舞蹈研究所是财政补助事业单位，编制为80名职工；
2、晋城市太行民间音乐舞蹈研究所2013年的工资审批表及花名册，证实晋城市太行民间音乐舞蹈研究所实有在编人数为48人，2012年7月10日的在编在岗人员实际为38人，2013年5月13日的实际在编在岗人数为42人。
3、晋城市太行民间音乐舞蹈研究所职工《通讯录》一份，工资卡记录清单复印件6页，证实晋城市太行民间音乐舞蹈研究所实际拥有职工87名，其中通过银行领取工资的人员达76人，其余人员是现金领取。
4、晋城市财政局文件晋市财发（2013）39号《晋城市财政局关于编制2014年市本级部门预算建议计划的通知》相关内容复印件5页，证实对在编范围内的人员，经营性差额事业单位财政只负担基本工资的80%。
经公诉机关质证，公诉机关对以上证据的真实性无异议，但认为上述证据与本案关联性不强，不能证明晋城市太行民间音乐舞蹈研究所属于非国有的性质。
本院认为，以上证据可以证明晋城市太行民间音乐舞蹈研究所的人员编制基本情况，其单位性质为副县级财政补助事业单位。
另本案在审理过程中，被告人杨某某于2014年5月5日向晋城市太行民间音乐舞蹈研究所归还了其借用4万元的利息121元整。
本院认为：（一）被告人杨某某利用职务之便擅自决定将单位公款4万元归个人购买房屋使用，数额较大，超过三个月未还，其行为侵犯了公共财产的使用收益权，构成挪用公款罪。公诉机关所指控被告人犯挪用公款罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。辩护人所辩称的4万元款项不具有公款性质，杨某某不是从事公务的人员的意见，与公诉机关及辩护人举证证实的情况不符，本院不予认定；辩护人辩称被告人借用公款有借据及转账记录等意见，本院认为是否有借据不影响本罪的构成，故对辩护人的意见不予采纳。（二）关于受贿罪的认定，被告人杨某某利用职务上的便利，在本单位采购LED灯过程中，私自向投标单位晋城市美禾工贸公司赵某某透露产品信息，为该单位谋取利益，事后非法收受该单位人民币3万元，其行为侵犯了国家事业单位的正常工作秩序和国家的廉政建设制度，构成受贿罪。公诉机关所指控被告人犯受贿罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。
关于辩护人认为被告人主动交代自己收受赵某某3万元，构成自首的意见，本院认为，赵某某于2013年12月1日所写的“情况说明”中已交代其于2013年8月份给予被告人杨某某1万元的事实，表明侦查机关已掌握了被告人受贿罪的犯罪事实，被告人于2013年12月4日所写的“情况说明”中主动交代的其于2013年9月份收受赵某某2万元的事实与上述1万元系同一起受贿犯罪，故该行为不符合自首条件的认定。被告人杨某某在被实施“两指”期间，主动供述了侦查机关尚未掌握的赵某某于2013年9月给其现金2万元的犯罪事实，应认定为坦白，可从轻处罚；案发后，被告人杨某某主动归还了其借用单位的款项4万元及利息121元，退缴了收受的贿赂3万元，可酌情从轻处罚。
故综合本案的犯罪性质、情节，被告人杨某某具有的酌情从轻处罚情节，综合晋城市城区司法局对被告人的社会调查评估报告，被告人对所居住社区没有重大不良影响，对被告人可以适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（三）项、第六十七条第三款、第六十四条、第七十二条第一款之规定，判决如下：
一、被告人杨某某犯挪用公款罪，判处有期徒刑六个月；犯受贿罪，判处有期徒刑二年。决定执行有期徒刑二年零三个月，缓刑三年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起开始计算。）
被告人杨某某受贿的3万元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山西省晋城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 贺进武
审 判 员 赵 宇
人民陪审员 马 凯
二〇一四年六月十六日
书 记 员 柳雅珍