广东省罗定市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤5381刑初17号
公诉机关罗定市人民检察院。
被告人罗以铜，男，1968年2月13日出生，广东省罗定市人，汉族，初中文化，农民，住广东省罗定市。曾因犯贩卖毒品罪，于1992年6月16日被云南省高级人民法院判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，2006年9月10日刑满释放。因本案于2016年3月14日被羁押，同月15日被罗定市公安局刑事拘留，同年4月22日被逮捕。现押于罗定市看守所。
被告人梁柱新，男，1978年5月27日出生，广东省罗定市人，汉族，初中文化，农民，住广东省罗定市。因本案于2016年3月14日被羁押，同月15日被罗定市公安局刑事拘留，同年4月22日被逮捕。现押于罗定市看守所。
辩护人张莹，广东刚毅律师事务所律师。
罗定市人民检察院以罗检公诉刑诉[2017]14号起诉书指控被告人罗以铜、梁柱新犯制造毒品罪，于2017年1月4日向本院提起公诉。本院受理后依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。在审理过程中，罗定市人民检察院建议本院延期审理一次。罗定市人民检察院指派代理检察员谭文元出庭支持公诉，被告人罗以铜，被告人梁柱新及其辩护人张莹到庭参加诉讼。现已审理终结。
罗定市人民检察院指控：从2016年3月9日以来，被告人罗以铜伙同梁柱新利用制毒原料和制毒工具，在罗以铜家一楼制造毒品甲基苯丙胺。2016年3月14日下午16时许，被罗定市公安局禁毒大队民警查获，并在罗以铜家中扣押到可疑毒品固体、液体和糊状物、制毒工具一大批和手机等物品。经鉴定，扣押（1）号白色晶体1321.62克检出麻黄碱成分，含量为44g/100g；（2）号淡黄色液体1350.43克检出麻黄碱成分，含量为516ug/ml；（3）号检材淡黄色糊状物1126.59克检出麻黄碱成分，含量为39g/100g；（4）号黄白色糊状物568.13克检出麻黄碱成分，含量为69g/100g；（7）号检材乳白色液体75200克检出麻黄碱成分，含量为2.96mg/ml.扣押的（5）号淡黄色糊状物517.38克、（6）号186.89克红色糊状物均未检出常见毒品成分。公诉机关据此认为，被告人罗以铜、梁柱以制造毒品为目的，利用麻黄碱类复方制剂加工、提炼制毒物品，应以制造毒品罪追究其刑事责任，法定刑十五年以上有期徒刑；被告人罗以铜、梁柱新已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未能得逞，是犯罪未遂。被告人罗以铜是毒品再犯，从重处罚。请依法判处。
被告人罗以铜对起诉指控的事实和定性的辩解意见如下：其不知道是制毒，梁柱新对其说是做西成药的，其不知道是毒品，主观上并不是为了制毒。其只是无意中可能构成犯罪，希望在三年以下有期徒刑量刑。
被告人梁柱新对起诉指控的事实和定性的辩解意见如下：是他人叫其下去帮忙的，其于3月11日才去罗以铜旧屋，其并不知道是制造毒品，也不知道具体是制造什么。他们也没跟说是制毒，其在罗以铜旧屋帮搞卫生、看火、洗盘碗而已。其在侦查机关没说过制造毒品，是公安机关录口供的时候诱供，先入为主，可以放录音证明，其不知道制造麻黄碱是构成犯罪。
被告人梁柱新的辩护人提出如下辩护意见：一、指控梁柱新制造冰毒的证据不充分。理由：1、被告人罗以铜在侦查机关的供述都没有制造冰毒的供述，是罗某甲叫其做的，罗某甲并没说清楚制造什么毒品，所以没有制造冰毒的故意。而梁柱新也只是证明制造毒品的是麻黄素，他认为麻黄素就是毒品，并无主动供述过要制造毒品，也没供述是制造冰毒，也没供述过制造出来的麻黄碱是给罗某甲制造冰毒的。2、客观行为上，本案没有扣押到罗以铜和梁柱新制造冰毒的材料。扣押的物品并没有盐酸和烧碱等材料，仅有无水乙醇和酒精是制造不出冰毒，能否制造其他毒品也存疑。从中山大学的鉴定意见书，本案的毒品都是麻黄碱，并不是冰毒。3、刑事的定罪证据必须具有排他性、唯一性。两被告人的供述不能相互印证，且证明的方向不一致。他们并不知道自己制造的是冰毒，虽然是制造麻黄碱，但没制毒的可能性。4、本案有一系列证据证实梁柱新是制造毒品未遂，但是事实不清证据不足，不应构成犯罪。二、如法院认定其构成犯罪，应当从轻处罚：1、其不是制造冰毒，不应以制造冰毒未遂量刑。2、本案犯意不是梁柱新提出，场地、资金、技术不是他提供，只是后期到场打下手，是从犯，请从轻处罚。3、梁柱新是初犯、偶犯，可酌情从轻处罚。辩护人认为梁柱新是无罪，即使有罪，也不应当以有期徒刑15年来量刑，我认为3年以下有期徒刑比较适合。
经审理查明：2016年3月初开始，被告人罗以铜受他人指使将其旧屋作为生产麻黄碱的场所，陆续运来原材料、生产用品并将这些物品搬到上述房屋备用，从同年3月9日开始，被告人罗以铜将作为原材料的胶囊浸泡好，被告人梁柱新受人召集加入帮忙生产麻黄碱，帮购置煤气，与被告人罗以铜一起过滤浸好的液体，将过滤好的液体搬上煤气炉上煮，之后冷却，冷却后加入酒精再煮。2016年3月14日，罗定市公安局禁毒大队的民警在罗以铜旧屋抓获罗以铜、梁柱新，并当场在该屋一楼进门左边第一间房门角搜获1瓶酒精（无水乙醇），1只蓝色瓶子（“工酒”字样），2瓶煤气，在床上搜出1把电子称，在床前的冰箱面上搜出1只烧杯、在床边的地上搜出1瓶工业酒精、在床侧边的冰箱内搜出1只红白搪瓷盘装着淡黄色液体与淡黄色糊状物的可疑毒品，经当被告人的面称重，该淡黄色糊状物净重1126.59克（编号3）、淡黄色液体净重1350.43克（编号2）；在一楼进门左边第二间房子搜出搪瓷盆6只、筛子2只、胶篮13只、漏斗1只、工业酒精1瓶、炉头和煤气瓶各一只、红水壳1只、不锈钢桶1只、白色大胶桶2只（其中1只内有白布）、在该房一椅子上一蓝色胶篮内搜出白色晶体状可疑毒品净重1321.62克（编号1），椅旁一纸箱内2搪瓷瓶装着糊状可疑毒品净重分别为568.13克（黄色、白色混合，编号4）和517.38克（淡黄色，编号5），在地上的白色胶桶上装着乳白色的液体，净重75200克（编号7）；在二楼阳台进门左边第一间房床边搜出白胶桶2只、铁桶1只、烧杯6只、玻璃棒2支、PH纸7包、胶篮1只、搪瓷盘12只、胶壳1只、铁壳1只、滤纸1张、铁桶2只、白搪瓷瓶1只、工业酒精一罐；在二楼阳台进门右边第一间房门对面杂物上有一只黑色胶袋装着的胶囊600粒，胶袋内的一黑色胶袋内有粉红色糊状物，净重186.89克（编号6），一角落纸箱内搜出2只喷壶。在罗以铜、梁柱新身上搜出手机、身份证、银行卡等物，门上搜出一只带钥匙的锁。经对被告人罗以铜、梁柱新的尿液样本进行检测，结果均呈阴性。经鉴定，扣押到的净重为568.13克黄白色糊状物检出麻黄碱成分，含量为69g/100g；净重1350.43克淡黄色液体检出麻黄碱成分，含量为516ug/ml；净重1126.59克淡黄色糊状物检出麻黄碱成分，含量为39g/100g；净重75200克乳白色液体检出麻黄碱成分，含量为2.96mg/ml；净重1321.62克白色晶体检出麻黄碱成分，含量为44g/100g；胶袋内净重186.89克粉红色糊状物、517.38克淡黄色糊状物未检出常见毒品成分。
另查明，被告人罗以铜曾因犯贩卖毒品罪，于1992年6月16日被云南省高级人民法院判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，2006年9月10日刑满释放。
以上事实，有检察机关出示，并经庭审质证的以下证据予以证实：
一、书证
1、户籍资料，证明被告人罗以铜、梁柱新的基本情况，均已达到本罪的刑事责任年龄。
2、抓获经过，证明罗定市公安局禁毒大队的民警在罗以铜的旧屋抓获罗以铜、梁柱新，并缴获毒品和制毒工具一批。
3、云南省高级人民法院刑事判决书、云南省文山壮族苗族自治州中级人民法院刑事判决书、释放证明书，证明被告人罗以铜曾因犯贩卖毒品罪，于1992年6月16日被云南省高级人民法院判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，2006年9月10日刑满释放。
4、违法犯罪嫌疑人信息查询情况登记表，证明被告人罗以铜、梁柱新的违法信息查询情况。
5、罗某某、罗某甲银行查询明细，证明此二人银行款项变动的情况。
6、毒品尿液取样清单、现场检测报告书、指认照片，证明被告人罗以铜、梁柱新的尿检结果均呈阴性，二人均对检测结果进行了指认。
7、被告人梁柱新邮政银行卡交易流水账，证明梁柱新尾数为2421的邮政银行卡于2016年3月11日收到1000元，当日被取款900元。
8、通话清单，证明在案发时间段，两被告人之间的通话情况。
9、法医物证DNA报告，证明被告人罗以铜、梁柱新的DNA鉴定情况。
10、被告人罗以铜指认泡药品的液体及放置冰箱混合物照片，证明被告人罗以铜对在其家缴获的白色桶及盆内的液体进行了指认。
11、情况说明、普通摩托车车辆信息，证明涉案摩托车是被告人罗以铜、梁柱新所有的情况，均不是被盗车辆。
12、搜查证、搜查笔录、扣押清单、罗定市公安局双东派出所出具的情况说明、称量图片、罗定市质量技术监督检测所出具的检定证书和证明、关于罗以铜等人制造毒品案中部分可疑毒品称量数据与实际数据不一致的情况说明、关于重新称量的1-5号可以毒品检材与广东省云浮市公安局{关于云（公）司（鉴）化字【2016】154号检验报告的更正说明}的净重有偏差的情况说明、有关对《罗以铜等人制造毒品案》中扣押的可疑毒品称量问题的情况说明，证明2016年3月14日罗定市公安局禁毒大队民警在罗以铜旧屋抓获被告人罗以铜、梁柱新，并当场在该屋一楼进门左边第一间房门角搜获一瓶酒精（无水乙醇），一只蓝色瓶子（“工酒”字样），两瓶煤气，在床上搜出一把电子称，在床前的冰箱面上搜出一只烧杯、在床边的地上搜出一瓶工业酒精、在床侧边的冰箱内搜出一只红白搪瓷盘装着淡黄色液体与淡黄色糊状物的可疑毒品，经当被告人的面称重，该淡黄色糊状物净重2.496千克（编号3）、淡黄色液体净重2.77千克（编号2）；在一楼进门左边第二间房子搜出搪瓷盆6只、筛子2只、胶篮13只、漏斗1只、工业酒精1瓶、炉头和煤气瓶各一只、红水壳1只、不锈钢桶1只、白色大胶桶2只（其中1只内有白布）、在该房一椅子上一蓝色胶篮内搜出白色晶体状可疑毒品净重2.82千克（编号1），椅旁一纸箱内2搪瓷瓶装着糊状可疑毒品净重分别为1.296千克（黄色、白色混合，编号4）和1.22千克（淡黄色，编号5），在地上的白色胶桶上装着乳白色的液体，净重75.2千克（编号7）；在二楼阳台进门左边第一间房床边搜出白胶桶2只、铁桶1只、烧杯6只、玻璃棒2支、PH纸7包、胶篮1只、搪瓷盘12只、胶壳1只、铁壳1只、滤纸1张、铁桶2只、白搪瓷瓶1只、工业酒精一罐；在二楼阳台进门右边第一间房门对面杂物上有一只黑色胶袋装着的胶囊600粒，胶袋内的一黑色胶袋内有粉红色糊状物，净重186.89克（编号6），一角落纸箱内搜出2只喷壶。在罗以铜、梁柱新身上搜出手机、身份证、银行卡等物，门上搜出一只带钥匙的锁。
罗定市公安局禁毒大队使用武义大河电子有限公司型号ACS-30电子称对上述数量较大的可疑物品进行称量并登记扣押，在移交扣押的可疑毒品给云浮禁毒支队时发现原登记重量：1号白色晶体2.82千克、2号淡黄色液体2.77千克、3号淡黄色糊状物净重2.496千克、4号黄白色糊状物1.296千克、5号淡黄色糊状物净重1.122千克与实际不符，禁毒大队工作人员将型号ACS-30电子称送广东省罗定市质量技术监督检测所进行质量监测，该电子称显示单位为市斤（一市斤为500克）而非公斤（一公斤为1000克），而在现场将毒品数量登记为公斤，故出现案中部分可疑毒品称量数据与实际数据不一致。禁毒大队工作人员将上述五项可疑毒品在被告人面前和村干部的见证下进行重新称量，实际重量：1号白色晶体1321.62克、2号淡黄色液体1350.43克、3号淡黄色糊状物净重1126.59克、4号黄白色糊状物568.13克、5号淡黄色糊状物净重517.38克。
13、情况说明，证明因市局办案区内的视频系统出现故障，无法提取被告人罗以铜第一次问话视频（3月14日21时-3月15日0时）。
14、罗定市公安局禁毒大队的情况说明、《复函》，证明所扣押的胶囊有“复方盐酸伪黄碱缓释胶囊”字样；该600粒胶囊、净重为568.13克黄白色糊状物、净重1350.43克淡黄色液体、净重1126.59克淡黄色糊状物、净重75200克乳白色液体、净重1321.62克白色晶体由于制造方法不同、所用工具差异，无法确定能制造出多少冰毒，净重75200克乳白色液体的利用率由于制造方法不同无法确定。
15、取样笔录、云公（司）鉴（化）字[2017]03081号理化检验报告，证明在罗以铜住处扣押到的600粒胶囊的检材中未检出常见毒品成分。
二、提取笔录、取样笔录、称量照片、鉴定意见、理化检验检验报告、中国广州分析测试中心司法鉴定所司法鉴定意见书、中山大学法医鉴定中心司法鉴定意见书、退样说明、关于云公（司）鉴（化）字【2016】154号检验报告的更正说明、鉴定事项确认书、有关可疑毒品送检的情况说明，证明2016年4月1日云浮市公安司法鉴定中心对扣押的可疑毒品进行检测，净重2820克白色晶体检材、净重1296克黄白色糊状物检材、净重75200克乳白色液体检材检出麻黄碱成分，净重2770克淡黄色液体检材检出甲基苯丙胺成分，净重186.89克糊状物和净重2496克淡黄色糊状物、净重1122克淡黄色糊状物、梁柱新指甲未见毒品成分。云浮市公安司法鉴定中心于2016年7月13日更正了白色晶体检材净重为1321.62克、黄白色糊状物净重为568.13克、淡黄色液体净重为1350.43克、淡黄色糊状物净重为1126.59克、淡黄色糊状物净重为517.38克。
因被告人罗以铜对在其旧屋入门左边第一间房内冰箱内的同一个双喜牌搪瓷盘内净重1126.59克的淡黄色糊状物、净重1350.43克的淡黄色液体的检验鉴定结果有异议，要求重新鉴定。侦查机关工作人员将1126.59克的淡黄色糊状物、净重1350.43克的淡黄色液体和在罗定市双东街道双东村委古榄74号入门左边第二间房内白色胶桶里净重75200克乳白色液体当着被告人罗以铜、梁柱新的面拆封并分别取样，1126.59克的淡黄色糊状物取样28.7克、净重1350.43克的淡黄色液体取样1.23克、净重75200克乳白色液体取样28.7克，所取样品当着被告人罗以铜、梁柱新的面封存作为重新鉴定的样品，并制造同步录音录像。
广东省公安司法鉴定中心经对白色晶体状和淡黄色液体进行检验，均检出麻黄碱成分。
广州分析测试中心司法鉴定所经对淡黄色糊状物进行检测，检出甲基苯丙胺的含量为0.0044%。
侦查机关于2016年11月22日重新取样，编号1白色晶体取样净重1.94克，编号2淡黄色液体取样净重20.53克，编号3淡黄色糊状物取样净重4.38克，编号4黄色、白色糊状物取样净重2.61克、编号5淡黄色糊状物取样净重2.43克、编号6红色糊状物取样净重1.54克，7号乳白色液体取样净重20.96克，取完样后封袋。整个取样过程有双东村委干部蒙某某及被告人罗以铜、梁柱新在场，全程有录音录像。中山大学法医鉴定中心经对上述取样的检材进行鉴定，编号1检出麻黄碱，含量为44g/100g，编号2检出麻黄碱，含量为516ug/ml；编号3检出麻黄碱，含量为39g/100g；编号4检出麻黄碱，含量为69g/100g；编号7检出麻黄碱，含量为2.96mg/ml；编号5和6号未检出常见毒品成分。
三、指认使用电话号码照片、电子证物离线检查笔录，证明被告人梁柱新指认使用手机号码1372971****和1322636****，侦查机关对上述号码提取所存的手机号码、通话记录、信息；被告人罗以铜指认使用1382672****的号码，侦查机关对上述号码提取所存的手机号码、通话记录、信息，在3月9日至3月14日中午13：30有多次通话记录，被告人罗以铜使用的1382672****于2016年3月14日13：30打入梁柱新使用的1372971****。
四、现场勘验检查工作记录、现场图、提取物品登记表，证明案发现场位于罗以铜旧屋内，该屋为二层楼房。当场在该屋一楼进门左边第一间房门角搜获一瓶酒精（无水乙醇），一只蓝色瓶子（“工酒”字样），两瓶煤气，在床上搜出一把电子称，在床前的冰箱面上搜出一只烧杯、在床边的地上搜出一瓶工业酒精、在床侧边的冰箱内搜出一只红白搪瓷盘装着淡黄色液体与淡黄色糊状物的可疑毒品，经当被告人的面称重，该淡黄色糊状物净重2.496千克（编号3）、淡黄色液体净重2.77千克（编号2）；在一楼进门左边第二间房子搜出搪瓷盆6只、筛子2只、胶篮13只、漏斗1只、工业酒精1瓶、炉头和煤气瓶各一只、红水壳1只、不锈钢桶1只、白色大胶桶2只（其中1只内有白布）、在该房一椅子上一蓝色胶篮内搜出白色晶体状可疑毒品净重2.82千克（编号1），椅旁一纸箱内2搪瓷瓶装着糊状可疑毒品净重分别为1.296千克（黄色、白色混合，编号4）和1.22千克（淡黄色，编号5），在地上的白色胶桶上装着乳白色的液体，净重75.2千克（编号7）；在二楼阳台进门左边第一间房床边搜出白胶桶2只、铁桶1只、烧杯6只、玻璃棒2支、PH纸7包、胶篮1只、搪瓷盘12只、胶壳1只、铁壳1只、滤纸1张、铁桶2只、白搪瓷瓶1只、工业酒精一罐；在二楼阳台进门右边第一间房门对面杂物上有一只黑色胶袋装着的胶囊600粒，胶袋内的一黑色胶袋内有粉红色糊状物，净重186.89克（编号6），一角落纸箱内搜出2只喷壶。以上物品均原物提取并作登记。
五、证人证言和辨认笔录
1、证人梁某某的证言，证明其平时与小孩在娘家居住，有时回富丽小区居住。罗以铜很少给家用，罗以铜不时是做电焊及开摩托车搭客为生的。
2、证人李某某的证言，证明梁柱新没有固定工作，其上班不知道他干什么。不知道他同什么人来往。不认识阿黑和阿蒙。
3、证人罗某甲的证言，证明其使用黑色iphone4s手机，手机号码为1371092****，该号码使用了两个月，之前的号码因手机遗失了，不记得之前的号码了，没有QQ、微信。“阿蒙”是其同寨的兄弟，认识三年多了，“肥仔”在六年前认识的。公安机关已以制造毒品抓住他们二人,他们被捉前其曾使用过黑色丰田锐志Y43Z96，是借其老表的。他们二人被捉后其离开罗定找工作，没有运过制毒工具和原料到罗以铜家。其没有做过。
辨认笔录证明证人罗某甲辨认出了“肥仔”是梁柱新、罗以铜是“阿蒙”、罗某乙叫“哭呀”。
4、证人罗某乙的证言，证明2016年5月24日晚上22时许，其和罗某甲被民警抓了。2016年3月份，罗以铜被捉那天，罗某甲打电话到其13435****XX9的手机，叫其搭他一起去佛山。当天17时许，其开着广本小汽车出发，到顺德大良找到罗某丙，这十多天都同罗某甲一起。其认识罗以铜、梁柱新。
5、证人罗某丙的证言，证明其与罗某甲、罗某乙是同一自然村的人。2016年3月的一天，其父亲罗某某打电话对其讲罗某甲出事了，是因制造毒品出事的，被公安机关通缉。这天的22时许，罗某甲打电话叫其见面，在约定的地点其见到罗某甲、罗某乙，罗某甲当时对其讲“衰了”，要逃跑，其问他是否参与制造毒品，罗某甲讲没有。2016年5月24日21时许，罗某甲打电话要求在大良街道凤岭公园北门见面，说有事商量，其于是应约到凤岭公园，当晚大约22时许，罗某甲、罗某乙被警察抓获了。1371092****、1320381****都是罗某甲的电话。
6、证人辛某某的证言、辨认笔录，证明2016年3月11日有人来买过三罐工业酒精，110元一罐，共330元。蓝色外壳，罐面写“工酒”。
证人辛某某辨认出罗以铜于2016年3月11日来其店购买酒精的人，但不确定。
7、证人罗某A的证言、指认照片，证明罗某甲绰号叫“黑风”或“黑旋风”，手机号码为1831848****。
证人罗某A对其手机内存的罗某甲的电话号码18318****XX进行指认。
8、证人罗某文的证言，证明罗以铜的旧屋在其屋背。其平时很少同他来往。
六、被告人的供述与辩解、辨认笔录
1、被告人罗以铜的供述与辩解，证明2016年3月14日下午16时许，其与“阿矮”在其旧屋制造毒品，公安机关到来控制并在村干部的见证下对人身及住处进行搜查。在一楼进门左边第一间房门背搜出一瓶水乙醇，一只蓝色瓶子（“工酒”字样），两瓶煤气，在床上搜出一把电子称，在床对面的冰箱面上搜出一只烧杯、在床边的地上搜出一瓶工业酒精、在床侧边的冰箱搜出一只搪瓷盘装着已制出的毒品，经称重该淡黄色糊状物2.496千克和淡黄色液体2.77千克；在一楼进门左边第二间房子的地上搜出一只煤气灶和一只煤气瓶、一些搪瓷盘、红色的胶篮、筛子、水壳、在一张椅子旁边一只纸箱内两个搪瓷盘装着的毒品净重分别为1.296千克和1.22千克，在地上的白色胶桶上装着白色乳白色的液体，净重75.2千克；在二楼阳台进门左边第一间房床边和床底搜出铁桶、搪瓷盘、烧杯、胶桶等物；在二楼阳台进门右边第一间房门对面的杂物上有一只黑色胶袋装着的药品状物、两只喷壶等物。2015年11月份，其在“阿黑”家经“阿黑”介绍认识“阿矮”。2016年3月初的一天晚上11时许，有一个叫“阿黑”的人在其搭乘他时对其讲他搬一些工具和原材料到其住处制造毒品，制完后给3000-5000元其。罗某甲在其手机备注是“小锋”，梁柱新的备注为“矮”和“矮二”。2016年3月9日早上，其按照“阿黑”所讲的方法在其屋一楼进门左边第二间房将三箱白色片状原料一次倒在一个白色的大胶桶，然后用水桶打了五桶。当日19时许，罗某甲打电话叫其马上回家，一会儿“哭呀”会运三箱药片即制造毒品原料到来。于是其回家后，打电话给“哭呀”什么时候运到，十多分钟后，“哭呀”打电话叫其搬药片，其出门口见到“哭呀”已将三箱药片搬落地，其于是将上述三箱东西搬回家。当晚9时许，“阿矮”打电话到其手机1382672****讲来其家，他来到其家后用手搅拌均匀其浸好的制毒原料，然后半小时后他拿一个筛子用白布铺在上面，用红色的胶壳盛其浸好的制毒原料倒到筛子过滤到另一只白色大胶桶，然后将过滤出来的乳白色液体倒到不锈钢桶，然后不锈钢桶放在煤气灶上烧，烧到出白烟后就倒在搪瓷盘冷却，然后加入酒精，放到煤气灶上煲，待煲干水结晶后放在冰箱里冷冻。制毒过程就完成了。煤气瓶是梁柱新于3月10日晚上8时许运来的，其与梁柱新一起搬的。3月11日15时许，梁柱新打电话叫其出到邮政局门口，其将两瓶空煤气瓶放上梁柱新开来的无牌小汽车尾箱，梁柱新给了400元其叫其帮买三瓶酒精，其买好后回到邮政局门口将酒精放在小汽车的后座，剩下的70元交回给梁柱新。“阿矮”在3月9日晚上10时左右到第二天凌晨三四点离开，3月9日至3月13日“阿矮”都是晚上8、9点来到其住处制毒到第二天凌晨3、4点，3月14日下午13时30分左右开始制造毒品到被捉。除第一天将制毒品原料搅拌过滤，后几天都是将过滤出来的液体倒到不锈钢桶放到煤气灶煮到出白烟然后加入酒精再烧干，冷却后放到冰箱制造毒品。“阿黑”叫罗某甲，“阿黑”讲叫其用胶桶装好药、用水浸好药就行了，之后制造就由“阿矮”做。平时主要帮打水给梁柱新使用和负责开旧屋的大门、买三瓶酒精。用来制毒的原料是西药片，不知道要制造什么毒品。制造出来的毒品如何处理只有“阿黑”才知道。罗某甲在其与梁柱新制造毒品过程中会经常打电话给梁柱新和其，然后叫梁柱新接听，主要是过问制造的进展和制造的方法和技巧。对于民警告知编号1、2、3、4、5的物品称量有问题，对于重新称量没有意见。其指认了“阿矮”的电话13226****XX和1372971****，“哭呀”的电话号码13417****XX，“小锋”罗某甲的电话号码18318****XX。在现场扣押的有“复方盐酸伪黄碱缓释胶囊”字样的600粒胶囊用来做什么其不清楚。
被告人罗以铜辨认出“阿矮’就是梁柱新、“阿黑”叫罗某甲。
2、被告人梁柱新的供述与辩解，证明与其一起被捉的人有罗以铜。民警在其身上搜出手机一台，手机卡两张1372971****、1322636****，邮政银行卡一张，身份证、行驶证一张，人民币135元。当场在屋里搜出胶桶、铁桶、煤气瓶、煤气炉等物。1372971****和1322636****X的号码都同“阿蒙”和“黑风”联系过。“阿蒙”叫罗以铜。2016年3月9日或10日晚上，罗某甲叫其到双东邮局附近，其在罗某甲的车上罗某甲对其讲叫帮制造毒品，给一千元一天的报酬。3月9日晚上“黑风”罗某甲用手机打电话到其13226****XXX的手机讲“料拿回来了，你去‘阿蒙’处帮忙”，其没有答应。3月10日罗某甲又叫其帮制造毒品，讲转一千元给其转交给“阿蒙”买酒精。其用手机发住处给罗某甲账号，罗某甲中午转了1000元，其提取了900元，交给“阿蒙”400元，“阿蒙”买了三桶蓝色桶装的酒精回来，其用罗某甲的小汽车充了两瓶煤气回来送到“阿蒙”家，就从当晚开始制造毒品。同年3月11日晚上9时许，其开摩托车到“阿蒙”处，其到“阿蒙”家时见到“阿蒙”在左边第二间房正在制造毒品，用一只煤气灶煲着一只不锈钢桶内的液体，其就过去帮看火，“阿蒙”其是在提炼麻黄素，叫水煲到差不多干就叫他，其将不锈钢煲在煤气灶上搬到屋进门左边第一间房床边的冰箱内冷冻一小时，之后搬到第二间房，“阿蒙”加酒精到桶内，用不锈钢勺子搅拌，其拿过一只铁筛子在筛子上垫上白布，“阿蒙”用红色胶水壳将不锈钢内的乳白色的液体和固体混合物倒到其拿的铁筛子过滤到一只白色胶桶里，过滤出来的淡黄色和白色的固体残渣就不要了。其与“阿蒙”一起将过滤出来的白色大胶桶的乳白色液体倒回不锈钢桶放上煤气灶煲，其帮看火，一直煲到冒白烟，“阿蒙”这时走进来讲快行了吧，其就将不锈钢桶从灶上取下来，搬到冰箱冷冻。其二人一起合力反复这些工序，帮忙到次日凌晨1时许就回家了。12日下午14时到18时许，其和“阿蒙”都在旧屋将已用白色大塑料胶桶浸好的原料乳白色的液体勺到不锈钢桶内用煤气炉煲至快干，由“阿蒙”加入酒精并搅拌，充分溶合后用布隔开杂质又放到不锈钢桶内用煤气炉煲，煲到2016年3月13日凌晨3时许，出青烟雾止。“阿蒙”叫其回家，3月14日再来。其于3月14日下午1时许，其接到“阿蒙”的电话讲已出成品了，便开车去看。就回家了。3月14日下午1、2点，“阿蒙”打电话验其讲“得了“，其就开摩托车去到“阿蒙”家，左边第二间房有胶篮上有一些淡黄色的晶体毒品成品，“阿蒙”讲还有一些在冰箱。其去冰箱见到铁盘装着淡黄色的液体结晶出毒品，后来公安将其与“阿蒙”控制了，搜出毒品、制毒工具等物。其与“阿蒙”制造毒品过程中，罗某甲会打电话给“阿蒙”问进行得怎样了，叫“阿蒙”如何操作，其是罗某甲叫去帮“阿蒙”制造毒品的，其帮煲、帮看火、帮过滤及将不锈钢桶搬上、搬落煤气灶、搬到冰箱冰冻。其在“阿蒙”家已见到制造毒品的工具和原料，不知道是什么人、什么时候搬的，“阿蒙”讲工具和原料是罗某甲的。其没有浸泡过制毒原料，也不知道用何种原料提炼的，原料配方是罗某甲、罗以铜得到的。制造出来的麻黄素是由罗某甲拿去卖的。132这电话经常与他们二人联系的。其不知道原料是什么。民警告知编号1、2、3、4、5号扣押物品称量有误。不认识“哭呀”。其辨认过罗某甲的手机号码为1831848****。有“复方盐酸伪黄碱缓释胶囊”字样的600粒胶囊是罗以铜的，其在民警搜查时才发现有这些胶囊，其没使用过，不清楚用来做什么的。其没租罗以铜的房屋。
被告人梁柱新辨认出“阿蒙”就是罗以铜、“黑风”叫罗某甲。
关于被告人罗以铜、梁柱新均提出不构成制造毒品罪的辩解意见及梁柱新辩护人提出的第一点辩护意见，经查，被告人罗以铜供述证明不知道制造什么毒品，被告人梁柱新的供述证明曾听罗以铜讲是提炼麻黄碱；被告人罗以铜、梁柱新均供述受他人指使在未办理任何手续的情况下在被告人罗以铜的旧屋“制造毒品”，“制造毒品”的过程是先浸好原料，然后过滤，接着用炉煮过滤好的液体，冷却后加入酒精、混合物隔渣再煲，反复这样的工序，制造毒品过程就完成了，二人的供述与辩解还证明制成的“毒品”是交由罗某甲处理的；在现场扣押的可疑毒品检出含有麻黄碱成分，故以上证据证明所谓“制造毒品”实际上是提炼麻黄碱，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十条“违反国家规定，非法生产、买卖、运输醋酸酐、乙醚、三氯甲烷或者其他用于制造毒品的原料、配剂，或者携带上述物品进出境，情节较重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处七年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。”的规定，根据主客观统一的原则，应认定两被告人的行为构成非法生产制毒物品罪，故上述辩解及辩护意见于法有据，本院予以采纳；公诉机关指控两被告人是制造甲基苯丙胺（未遂）无确凿的证据证明，本院不予确认。
公诉机关提出的应在七年以上量刑的建议，经查，两被告人在《中国人民共和国刑法修正案（九）》实施后归案，但在2016年4月11日施行的《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》之前实施犯罪，应适用从旧兼从轻的原则；另外，两被告人均供述净重75200克乳白色液体是浸泡的原材料，生产了几天才有结晶，现因利用率无法确定，根据《最高人民法院印发<关于全面推进以审判为中心的刑事诉讼制度改革的实施意见>的通知》第30条“定罪证据确实、充分，量刑证据存疑的，应当作出有利于被告人的认定”的规定,根据有利于被告人的原则，应认定为情节较重,故对公诉机关认为两被告人的行为属情节特别严重、应在七年以上有期徒刑进行量刑的意见，本院不予采纳；对于辩护人及被告人罗以铜提出应在三年以下有期徒刑量刑的意见，理据充分，本院予以采纳。
本院认为，被告人罗以铜、梁柱新违反国家规定，在未办理任何手续的情况下，非法生产制毒物品，其行为已构成非法生产制毒物品罪。公诉机关指控两被告人犯罪的事实清楚，证据确实、充分，但指控的罪名不当，应予纠正。在共同犯罪中，被告人罗以铜提供生产麻黄碱的场所、购买生产制毒物品的酒精、搬运制毒物品原材料、浸泡好原材料，被告人梁柱新购买煤气用于生产，在提炼麻黄碱过程中，两人共同完成过滤、煮、冷却等提炼过程，在共同犯罪中所起的作用相当，不区分主从犯，但罗以铜所起的作用较大，量刑时予以区分。被告人梁柱新归案后如实供述，其在法庭上对其行为性质的辩解不影响其如实供述情节，依法从轻处罚。被告人罗以铜曾因贩卖毒品罪被判过刑，又犯非法生产制毒物品罪，是毒品再犯，从重处罚；其在法庭上翻供，悔罪表现差，酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百五十条、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：
一、被告人罗以铜犯生产制毒物品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金6000元。所处罚金应于本判决发生法律效力之日起三十日内向本院缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年3月14日起至2018年9月13日止）。
二、被告人梁柱新犯生产制毒物品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金5000元。所处罚金应于本判决发生法律效力之日起三十日内向本院缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年3月14日起至2018年3月13日止）。
三、扣押在案的1瓶酒精（无水乙醇）、1只蓝色瓶子（“工酒”字样）、3瓶煤气、1把电子称、1只烧杯、2瓶工业酒精、装麻黄碱的1只红白搪瓷盘和蓝色胶篮1个及1个搪瓷瓶、麻黄碱4366.77克、搪瓷盆68只、筛子2只、胶篮13只、漏斗1只、煤气炉1只、红水壳1只、不锈钢桶1只、白色大胶桶2只（其中1只内有白布）、白色胶桶1个及桶内装着的净重75200克乳白色液体、白胶桶2只、铁桶3只、烧杯6只、玻璃棒2支、PH纸7包、胶篮1只、胶壳1只、铁壳1只、滤纸1张、白搪瓷瓶1只、工业酒精1罐；1只黑色胶袋及袋内装着的胶囊600粒、2只喷壶等生产工具依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省云浮市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈汉文
审 判 员 黄小红
人民陪审员 卢 静
二〇一七年五月十八日
书 记 员 袁美霞