广东省中山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）粤20民终1291号
上诉人（原审原告）：中山市瑞菊装饰设计工程有限公司，住所地中山市东升镇兆益路7号110卡，统一社会信用代码91442000MA4W6TRD3T。
法定代表人：张贤贵，该公司总经理。
委托诉讼代理人：杨惠娴，广东登鼎律师事务所律师。
委托诉讼代理人：陈跃龙，广东登鼎律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：中山市大力唐健身服务有限公司，住所地中山市东升镇丽景路6号丽景明筑148、149卡，统一社会信用代码91442000MA4UX1MN25。
法定代表人：尹立平，该公司经理。
委托诉讼代理人：赵鹏，广东言泰律师事务所律师。
上诉人中山市瑞菊装饰设计工程有限公司（以下简称瑞菊公司）因与被上诉人中山市大力唐健身服务有限公司（以下简称大力唐公司）装饰装修合同纠纷一案，不服广东省中山市第二人民法院（2017）粤2072民初9919号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月6日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
上诉人瑞菊公司上诉请求：撤销一审判决，改判大力唐公司支付其剩余工程款120000元及违约金6000元。其确未取得建筑施工企业资质，如果二审认定合同无效，则放弃违约金6000元的诉讼请求。事实和理由：1．室内设计施工合同是2016年10月30日装修工程竣工时补签的，是其从网上找出来的格式合同，主要是为了收取工程款，事实上合同内容就是对工程量、结算时间的确认，其他条款没有实际履行。工程竣工当日即进行验收并交付大力唐公司使用。一审判决完全忽略了双方对于工程竣工后已进行债权债务确认的事实，大力唐公司欠其工程款120000元，无需再对工程量（工程造价）进行鉴定。2．室内设计施工合同并无约定以工程结算单方式对工程价款进行结算，只约定了双方应填写工程结算单，一审判决认为以工程结算单方式对工程价款进行结算是错误的。
被上诉人大力唐公司辩称，瑞菊公司没有建筑施工企业资质，双方签订的室内设计施工合同是无效合同。工程未经验收合格，在合同无效的情况下，相关的工程量及工程款经鉴定后才能确定。瑞菊公司一直没有向其交付经验收合格的工程，直到2016年12月工程尚未完工，为避免损失进一步扩大，其开始使用工程。瑞菊公司的诉讼请求不应支持，请求维持一审判决。
瑞菊公司向一审法院起诉请求：大力唐公司向其支付剩余工程款120000元及违约金6000元。
一审法院认定事实：2016年10月30日，瑞菊公司与大力唐公司签订室内设计施工合同，约定：瑞菊公司对大力唐公司在丽景名筑三期的健身房进行室内装饰，施工面积为1300平方米，承包方式为包工包料，合同价款为689000元，自2016年9月24日开工，至2016年10月30日竣工；（第七条工程验收和保修条款第2点）工程自验收合格双方签字之日起保修期为1年，验收合格签字并在大力唐公司付清工程尾款后，填写工程保修单，余下120000元在2017年4月底付清；（第八条工程款支付方式第3点）工程验收合格后，瑞菊公司应向大力唐公司提出工程结算，并将有关资料送至大力唐公司，大力唐公司接到资料后3日内如未有异议，即视为同意，双方应填写工程结算单，大力唐公司应在签字时向瑞菊公司结清工程尾款。在双方履行合同过程中，大力唐公司已向瑞菊公司支付工程款569000元。
一审法院认为，瑞菊公司与大力唐公司双方签订室内设计施工合同，约定由瑞菊公司为大力唐公司进行室内装饰，双方之间形成装饰装修合同关系，本案案由应确定为装饰装修合同纠纷。因瑞菊公司未取得建筑施工企业资质，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项规定，双方所签订的室内设计施工合同应认定无效。虽然合同无效，但因瑞菊公司已实际为大力唐公司进行装饰装修工程施工，根据上述司法解释第二条规定，在工程经竣工验收合格的场合，瑞菊公司有权请求参照合同约定支付工程价款。因大力唐公司已实际接收使用了工程，故根据上述司法解释第十四条第三项规定，应认定工程已经竣工。因此，瑞菊公司主张参照合同约定支付工程价款有理，予以采纳。对于工程价款，虽然合同约定合同价款为689000元，除已付工程款569000元外，余款120000元在2017年4月底付清。但合同同时还约定，在工程验收后，双方应以工程结算单方式对工程价款进行结算。由此应认为，双方在合同中约定的合同价款689000元并非固定总价，在工程竣工后，应通过结算确定实际的工程造价。至于合同约定的余款120000元的支付期限，应认为仅是对合同进度款的支付期限约定。因此，瑞菊公司在未经工程造价结算的情况下，直接主张按合同价款进行结算并诉请大力唐公司支付余款120000元缺乏充足的理据。同时，因瑞菊公司经一审法院释明后明确表示不申请对工程量（工程造价）进行鉴定，故应由其承担举证不能的不利后果，对其全部诉讼请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项、第二条、第十四条第三项、第十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第一百零五条规定，判决：驳回瑞菊公司的全部诉讼请求。案件受理费减半收取1410元，诉讼保全费1150元，合计2560元，由瑞菊公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。
除欠付工程款120000元事实外，本院对一审查明的事实予以确认。
另查明，瑞菊公司为有限责任公司（自然人投资或控股），营业执照上经营范围包括承接室内外装饰工程、建筑工程、园林绿化工程等，但未取得相应的建筑业企业资质证书。
本院认为，瑞菊公司未取得建筑业企业资质证书即承揽大型室内装修工程，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项的规定，应认定其与大力唐公司签订的室内设计施工合同无效。根据该司法解释第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”的规定，瑞菊公司与大力唐公司在工期最后一日即2016年10月30日补签室内设计施工合同，确定工程总价款为689000元，剩余工程款120000元于2017年4月底付清，表明涉案工程已经竣工，且大力唐公司自认其于2016年12月实际使用涉案工程，应认定工程验收合格，大力唐公司应按合同约定支付工程款。双方于工程竣工后补签室内设计施工合同，约定按照固定价结算工程价款，体现当事人的真实意愿，参照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十二条“当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，不予支持”的规定，该固定价即为工程价款的结算依据，无需对工程量及工程款进行鉴定。瑞菊公司在本院二审中明确表示若法院认定合同无效，则放弃6000元违约金的诉讼请求，因本院认定合同无效，故准予瑞菊公司撤回其要求大力唐公司支付6000元违约金的诉讼请求。
综上所述，瑞菊公司的上诉请求成立。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项、第二条、第十四条第三项、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：
一、撤销广东省中山市第二人民法院（2017）粤2072民初9919号民事判决；
二、中山市大力唐健身服务有限公司于本判决生效之日起七日内向中山市瑞菊装饰设计工程有限公司支付装修工程余款120000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
一审案件受理费1410元，由中山市瑞菊装饰设计工程有限公司负担60元，中山市大力唐健身服务有限公司负担1350元。诉讼保全费1150元，由中山市大力唐健身服务有限公司负担。二审案件受理费2820元，由中山市瑞菊装饰设计工程有限公司负担120元，中山市大力唐健身服务有限公司负担2700元。
本判决为终审判决。
审判长 薛焕彬
审判员 牛庆利
审判员 黄岳文
二〇一八年五月十六日
书记员 雷绮欣