广东省东莞市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）东中法民二终字第1098号
上诉人（原审被告）：惠州市心怡装饰工程有限公司。住所地：广东省惠州市河南岸6号小区鸿润花园（*期）*栋*层**号。
法定代表人：阳后宝，该公司总经理。
委托代理人：旷小明，广东伟伦律师事务所律师。
委托代理人：黄志雄，广东伟伦律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：东莞市冠峰混凝土有限公司。住所地：广东省东莞市谢岗镇勒竹排工业区。
法定代表人：邱俊杰，该公司董事长。
委托代理人：姜东明，广东星啸律师事务所律师。
上诉人惠州市心怡装饰工程有限公司（以下简称心怡公司）因与被上诉人东莞市冠峰混凝土有限公司（以下简称冠峰公司）买卖合同纠纷一案，不服广东省东莞市第三人民法院（2014）东三法樟民二初字第181号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
冠峰公司向原审法院起诉称：2011年9月20日，心怡公司因承建东莞市桥头镇某某豪庭一期工程项目，与冠峰公司签订了《东莞市预拌混凝土购销合同》，约定由冠峰公司向心怡公司承建的上述工程项目供应混凝土。冠峰公司依约履行了全部的供货义务，但心怡公司却未能按照约定支付货款，截至2013年4月16日，心怡公司共拖欠混凝土款1021292元未付。为此，冠峰公司特向人民法院提起诉讼，请求判决：1.心怡公司支付拖欠的混凝土款（包括砂浆、泵送费和运费等）共计1021292元及违约金（按照日万分之五从2013年7月26日计算至付清为止）；2.本案诉讼费由心怡公司承担。
心怡公司无答辩，无举证。
原审法院经审理查明：2011年9月20日，冠峰公司、心怡公司签订《东莞市预拌混凝土购销合同》，约定：冠峰公司为心怡公司在东莞市桥头某某豪庭一期工程的工程供应混凝土；供货期限至工程完工止；结算方式为冠峰公司每月25日后5天内提交当月完成的节点工程，经心怡公司次月审核确认后在下月25日前支付相应的工程进度款给冠峰公司，最后一次付款心怡公司应留下200000元作为质量保证金，在两个月内无质量问题心怡公司应一次性付清该款项；逾期支付砼款，应按拖欠款数额以每天万分之五的标准向冠峰公司支付违约金。合同签订后，冠峰公司如约自2011年9月至2013年4月向心怡公司供应混凝土。根据冠峰公司提供的销售结算清单显示，经核算：截止2013年4月，心怡公司共计拖欠冠峰公司混凝土款791292元未支付。
原审庭审中，冠峰公司主张心怡公司于2014年1月27日出具的面额为280000元的中国农业银行支票因帐户余额不足导致不能承兑，该280000元货款未实际支付，加上前述未付货款791292元，共计1071292元未付；另，因前述支票不能承兑，心怡公司于2014年1月29日支付现金50000元，扣除心怡公司已经支付的现金50000元，截至开庭之日，心怡公司尚欠1021292元未支付，故冠峰公司仅诉请心怡公司尚未支付的货款1021292元，并补充提供了中国农业银行于2014年7月24日出具的退票理由书，该退票理由书载明因“超过提示付款期”导致案涉支票予以退票。
上述事实，有购销合同、销售结算清单、中国农业银行支票、退票理由书及原审法院庭审笔录等附卷为证。
原审法院认为：心怡公司经原审法院依法传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为放弃举证、质证及抗辩的权利。冠峰公司、心怡公司签订的《东莞市预拌混凝土购销合同》是双方当事人在平等自愿的基础上签订的，是双方当事人真实的意思表示，不违反法律法规的强制性规定，应属合法有效的合同。双方当事人均应按照合同的约定全面履行各自的义务。冠峰公司已按合同的约定向心怡公司承建的工程项目提供混凝土，心怡公司应按照合同的约定向冠峰公司支付混凝土款。截止最后一次供货时间即2013年4月，心怡公司共计拖欠冠峰公司混凝土款1021292元未支付，因此，冠峰公司诉请心怡公司支付混凝土款1021292元，合法有据，原审法院依法予以支持。关于逾期付款违约金。截止最后一次供货时间即2013年4月，心怡公司共计拖欠冠峰公司混凝土款1021292元未支付，根据双方关于“结算方式为冠峰公司每月25日后5天内提交当月完成的节点工程，经心怡公司次月审核确认后在下月25日前支付相应的工程进度款给冠峰公司，最后一次付款心怡公司应留下200000元作为质量保证金，在两个月内无质量问题心怡公司应一次性付清该款项”的约定，心怡公司至少应于2013年7月25日前付清该混凝土款1021292元。心怡公司迄今未支付该款项，已自2013年7月26日起构成逾期付款，应按照合同关于“逾期支付砼款，应按拖欠款数额以每天万分之五的标准向冠峰公司支付违约金”的约定，向冠峰公司支付逾期付款违约金。冠峰公司诉请心怡公司以未付混凝土款1021292元为本金，按日万分之五的标准，自2013年7月26日起向其支付逾期付款违约金，合法有据，原审法院依法予以支持。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，原审判决如下：心怡公司应于判决发生法律效力之日起15日内向冠峰公司支付混凝土款1021292元及其逾期付款违约金（以1021292元为本金，按日万分之五计付，自2013年7月26日起计至实际清偿之日止）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件一审受理费6996元，由心怡公司负担。
上诉人心怡公司不服原审判决，向本院提起上诉称：一、心怡公司对一审判决认定的混凝土欠款数额无异议，但在计算心怡公司应支付款项时应扣除如下费用：1.冠峰公司贸然停止供应混凝土应承担违约金110059.65元。冠峰公司在2013年4月16日突然停止供货，是因被东莞市住房和城乡建设局撤回了预拌商品混凝土企业叁级资质，不能再按供货标准生产混凝土，心怡公司多次催促无果。冠峰公司的行为导致心怡公司在建工程停工5天，造成巨大损失。为完成后续工程施工，心怡公司委托第三方惠阳建筑工程总公司向东莞市光泰预拌混凝土有限公司订购了总金额2201193元的混凝土。按照双方《东莞市预拌混凝土购销合同》的约定，冠峰公司应当支付未履行部分货款总值5%的违约金。心怡公司为完成后续工程所使用的混凝土即冠峰公司未履行部分，故冠峰公司应支付违约金为110059.65元。2.冠峰公司中断供货导致心怡公司停工4天，造成损失440642元，包括：工人工资146124元、塔吊租金13866元、人货梯租金10266元，共计170256元。3.冠峰公司供应的混凝土存在质量问题，造成心怡公司经济损失15000元。2013年5与8日，心怡公司接到东莞市建设工程质量监督站下发的《混凝土结构实体检测不合格通知单》，告知心怡公司承建的某某豪庭19幢住宅工程混凝土结构实体检测存在不合格问题。该部分工程使用的是冠峰公司提供的混凝土。为了修复被检出不合格的工程部分，心怡公司委托东莞市天恒建筑加固工程有限公司对该部分工程进行加固，支付费用15000元。二、因冠峰公司供应的混凝土存在质量问题，故逾期付款违约金应自其起诉日起开始计算。综上，上诉请求：1.撤销原审判决，裁定发回重审；2.或改判，在一审判决确认的欠款数额中扣除冠峰公司应支付的违约金110059.65元、混凝土质量问题及贸然停止供应混凝土造成心怡公司的经济损失185256元；3.本案一、二审诉讼费用由反诉被告冠峰公司承担。
在二审庭审中，心怡公司变更其上诉状中事实与理由第一点第二小点因冠峰公司贸然停止供货给心怡公司造成停工损失金额为170256元；变更第一点第三小点冠峰公司供应混凝土存在质量问题，应承担造成心怡公司经济损失金额为150000元；并变更其上诉请求第二点中应扣除的经济损失金额为320256元。
上诉人心怡公司在二审期间向本院提交如下证据：1.惠州市心怡装饰工程有限公司企业机读档案登记资料；2.东莞市预拌混凝土购销合同；3.东莞市光泰混凝土有限公司营业执照；4.建筑企业资质证书；5.混凝土销售单；6.撤回行政许可决定书；7.混凝土结构实体检测不合格通知单；8.某某豪庭19栋住宅柱结构复核报告；9.工程施工合同书；10.收款收据。
被上诉人冠峰公司答辩称：1.冠峰公司不存在停止供货的事实，不应承担违约责任。根据合同，双方为月结，由于心怡公司拖欠冠峰公司混凝土款100多万元，冠峰公司无法继续履行合同，根据《东莞市预拌混凝土购销合同》第十条的约定，在心怡公司没有支付货款的情况下，冠峰公司有权停止供货，不存在违约行为。2.心怡公司主张冠峰公司停止供应混凝土应当支付总货款5%的违约金不符合双方的约定，理由同上。3.心怡公司的上诉请求不属于上诉的审理范围，该请求属于反诉，反诉不能在二审期间提出。4.心怡公司称冠峰公司混凝土存在质量问题，但没有证据予以证明。心怡公司提交的《混凝土结构实体检测不合格通知单》并不是判定混凝土是否合格的标准与依据。且《混凝土结构实体检测不合格通知单》与心怡公司、冠峰公司没有任何关系。综上，心怡公司的上诉不能成立，应当依法驳回。
被上诉人冠峰公司在二审期间没有向本院提交新证据。冠峰公司对心怡公司二审提交的证据1的真实性予以确认，对心怡公司提交的其他证据的真实性表示无法确认，并认为与冠峰公司无关。
本院经审理，对原审法院查明的事实予以确认。
本院认为：本案为买卖合同纠纷。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，本院针对心怡公司上诉请求的有关事实和适用法律进行审查，归纳本案二审的争议焦点在于：冠峰公司是否应当向心怡公司支付违约金及因供货时间问题和质量问题给心怡公司造成的损失。
心怡公司对冠峰公司诉请其支付货款的数额没有异议，但主张在其未付货款中扣除冠峰公司应支付的违约金及应赔偿损失。根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四十四条的规定，心怡公司应当就其主张的违约金及损失提起反诉，但心怡公司在一审期间未到庭参加诉讼，亦未提起反诉，本院依法对心怡公司二审提出的前述主张不予审查。
综上所述，上诉人心怡公司的上诉请求与理由均不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条以及前述援引法律的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费13992元，由惠州市心怡装饰工程有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 胡晓婷
代理审判员 邹凤丹
代理审判员 王 振
二〇一四年十一月六日
书 记 员 杨 曦
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第四十四条出卖人履行交付义务后诉请买受人支付价款，买受人以出卖人违约在先为由提出异议的，人民法院应当按照下列情况分别处理：
（一）买受人拒绝支付违约金、拒绝赔偿损失或者主张出卖人应当采取减少价款等补救措施的，属于提出抗辩；
（二）买受人主张出卖人应支付违约金、赔偿损失或者要求解除合同的，应当提起反诉。