辽宁省沈阳市皇姑区人民法院民 事 判 决 书（2018）辽0105民初2227号原告：邓德有。委托诉讼代理人：王忠文。被告：周军被告：大连鑫宏建筑工程劳务分包有限公司。法定代表人：周建骁。委托诉讼代理人：李宝东。被告：大连金广建设集团有限公司。法定代表人：衣景斌。委托诉讼代理人：王健勇。原告邓德有与被告周军、大连鑫宏建筑工程劳务分包有限公司、大连金广建设集团有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院作出（2017）辽0105民初1135号民事判决后，原告不服判决，提出上诉。沈阳市中级人民法院作出（2017）辽01民终12338号民事裁定，裁定撤销本院上述判决，将本案发回本院重审。本院重新受理后，依法适用普通程序，并公开开庭进行了审理。原告邓德有及其委托诉讼代理人王忠文、被告周军、被告大连鑫宏建筑工程劳务分包有限公司委托诉讼代理人李宝东、被告大连金广建设集团有限公司委托诉讼代理人王健勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告邓德有向本院提出诉讼请求：1、被告给付医疗费4527元、住院伙食补助费3000元（50元/天，主张60天）、营养费1200元（每天20元，主张60天）、误工费29400元（4200元/月、七个月）、交通费82元、总计38209元；2、被告给付残疾赔偿金65752元、精神损害抚慰金5000元；3、被告承担鉴定费880元、公告费及诉讼费；4、要求四被告共同承担上述赔偿责任。事实和理由：2014年6月1日原告在中海寰宇天下11#楼（塔湾街东地块）即大连�广建设集团工地施工中摔伤，被送至沈洲医院救治，经诊断为左跟骨粉碎，经手术治疗住院两个月，被告周军支付了部分医疗费，此后在家休养。2016年9月5日在辽阳仁和骨科医院二次手术住院三天。因被告申报工伤未果，且就赔偿问题未能协商一致，诉请法院依法判决。被告周军辩称，同意原审判决，不同意原告上诉请求。被告大连鑫宏建筑工程劳务分包有限公司辩称，这个工程是我们内部承包给周军，原告受伤与我公司无关。关于误工费及残疾赔偿金等赔偿金额、标准与大连金广建设集团有限公司意见一致。被告大连金广建设集团有限公司辩称，我公司将案涉工程发包给有资质的鑫宏公司，所以原告受伤与我公司无关。不承担赔偿责任。关于原告主张的�工费，原告主张七个月没有依据。关于残疾赔偿金，原告没有提供暂住证，无法证明其受伤前连续在城镇居住超过一年以上，即使提供社区资料，但是无法核实社区印章的真实性，应该以公安机关出具的暂住证确定其真实的居住地，应按照农村标准计算赔偿金。当事人围绕诉讼请求依法提交了如下证据：报警情况登记表、沈阳中海寰宇天下项目报告、沈阳医学院附属第二医院收款收据、住院病志、沈阳医学院附属第二医院出院诊断书、辽阳仁和骨科医院诊断书、交通费票据、司法鉴定意见书、收款收据、食堂餐卡、原告居住证明、电话录音、快递邮单等证据，本院对上述证据依法组织了质证。根据当事人的陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年6月1日，原告邓德有在沈阳市皇姑区中海寰宇天下F区11#楼（塔湾街东地块）工地施工中摔伤，随即被送至沈阳医学院附属第二医院救治，该医院诊断其伤为左足跟骨骨折，原告自行支付门诊医疗费用357.2元；2016年6月6日起，原告在该院住院治疗54天，住院期间二级护理，普通饮食，被告周军支付了此次住院期间的大部分医疗费，原告自行支付住院医疗费500元，出院医嘱休息壹个月。原告2014年10月13日另有诊断休息1周。2016年9月5日，原告在辽阳仁和骨科医院再次住院治疗，诊断为左跟骨骨折术后，行内固定物取出术，住院3天,一级护理1天，二级护理2天，普通饮食。原告自行支付医疗费3661.6元，出院后辽阳仁和骨科医院为原告出具四张诊断书，日期分别为2016年9月8日及同年9月21日、10月8日、12月7日，四张诊断书均记载：“该诊断书只供休息用，其他无效，仅限壹周”。另查，中海寰宇天下F区11#楼（塔湾街东地块）的施工单位为被告大连金广建设集团有限公司，由该公司二分公司将该工程的植筋工程发包给具有施工资质的被告大连鑫宏建筑工程劳务分包有限公司，并签订了《植筋承包合同》。大连鑫宏建筑工程劳务分包有限公司出具《授权委托书》，载明被告周军受其委托负责履行施工合同，包括就施工问题与发包方协商并签署相关施工文件、办理施工相关手续，代为管理施工现场和施工人员，代为发放工资并与工人进行工资结算，但领取劳务费、材料费等工程款除外。被告大连鑫宏建筑工程劳务分包有限公司与被告周军均自认双方就案涉工程为内部承包关系。经原告申请，本院委托沈阳佳实司法鉴定所对原告伤情进行鉴定，该鉴定所出具沈佳【2016】法临鉴字第2667号�医临床鉴定意见书，鉴定结论为：“邓德有左足伤残程度为十级”。原告支付鉴定费880元。本院认为，公民的身体健康权受法律保护。关于本案三被告应否对原告的损害后果承担赔偿责任的问题，本院认定如下：大连鑫宏建筑工程劳务分包有限公司与大连金广建设集团有限公司二分公司签订植筋工程发包合同，周军虽以被告大连鑫宏建筑工程劳务分包有限公司代理人的名义签署，但授权委托书载明公司暂时收取劳务费的2.6%作为管理费，并记载周军实际对施工现场和施工人员进行管理，而周军未提供有效证据证明其承揽该工程时是大连鑫宏建筑工程劳务分包有限公司的员工，从庭审中双方亦均陈述双方之间为内部承包关系等因素来看，应认定大连鑫宏建筑工程劳务分包有限公司将案涉植筋工程转包给�无施工资质的自然人周军。原告为被告周军招聘，由周军向其发放工资，周军实际对原告进行管理，周军与原告之间形成了劳务关系，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”的规定，周军应对原告的损害后果承担赔偿责任。根据《中华人民共和国建筑法》第二十八条“禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人”的规定以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二项“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包�分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，因现无充分证据证明原告在提供劳务的过程中存在过错，故被告周军应对原告的损害后果承担赔偿责任，被告大连鑫宏建筑工程劳务分包有限公司承担连带赔偿责任。另，根据大连金广建设集团有限公司提供的其二分公司与被告大连鑫宏建筑工程劳务分包有限公司签订的植筋工程发包合同，表明大连金广建设集团有限公司将案涉工程合法发包给大连鑫宏建筑工程劳务分包有限公司，被告大连金广建设集团有限公司与原告无劳务关系，故大连金广建设集团有限公司在本案中不承担赔偿责任。本院对原告的各项损失确定如下：1、医疗费。原告邓德有提供的医疗费收据与病历记载相符，且大部�周军已经支付，原告个人实际支付的医疗费用4518.8元，由被告周军承担。2、住院伙食补助费及营养费。原告邓德有先后住院57天，伙食补助费应参照国家机关一般工作人员出差补助标准计算，原告请求住院伙食补助费为3000元，符合上述规定，本院予以确认。营养费，考虑其为骨折，病程较长，确有加强营养以利恢复的必要，且被告并无异议，故予以支持。3、误工费。原告邓德有住院天数和医嘱诊断病休时间为原告误工时间，原告2016年6月1日至6月5日入院前，根据原告伤情及其陈述，也应计算为原告的误工时间，原告误工天数共计127天（5天+54天+30天+7天+3天+28天）。根据法律规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年�平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告未提供证据证明其工资情况，但其属于建筑行业，且周军在原审时陈述原告日工资为130元，与行业平均工资较为相近，故本院照此计算，共计16510元。4、交通费。此费用因为其就医、出院等发生的合理、必需的交通费用，原告主张82元较为合理，本院予以确认5、鉴定费。该费用系鉴定过程中产生的合理费用，为880元，本院予以确认。6、残疾赔偿金。原告提供了社区居住证明，但根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百一十五条的规定：“单位�人民法院提出的证明材料，应当由单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，并加盖单位印章。人民法院就单位出具的证明材料，可以向单位及制作证明材料的人员进行调查核实。必要时，可以要求制作证明材料的人员出庭作证。单位及制作证明材料的人员拒绝人民法院调查核实，或者制作证明材料的人员无正当理由拒绝出庭作证的，该证明材料不得作为认定案件事实的根据。”原告提交了由某居民委员会出具的居住证明，但并无相关人员签名或盖章，不符合上述法律规定，且在接受法庭询问时，未能回答小区名称、电梯卡使用情况等关键事实，加之，其自认“我不是总在那住，如果干活就住在工地。且2013年9月-12月我跟着中铁九局去广西干活了”，故该份证据不能证明事发前原告的经常居住地位于城镇，因此原告的残疾赔偿标准按照其户籍性质计算，原告伤残等级为十级，其残疾赔偿金依法应根据受诉法院所在地上一年度农村常住居民人均纯收入12881元为标准计算，原告的残疾赔偿金为25762元（12881×20年×10%）。7、精神损害抚慰金。依据原告受伤情况和伤残等级，本院酌定原告的精神抚慰金为5000元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于适用的解释》第�百一十五条之规定，判决如下：一、被告周军于本判决生效后十五日内赔偿原告邓德有医疗费4518.8元；二、被告周军于本判决生效后十五日内赔偿原告邓德有住院伙食费及营养费4200元；三、被告周军于本判决生效后十五日内赔偿原告邓德有误工费16510元；四、被告周军于本判决生效后十五日内赔偿原告邓德有交通费82元；五、被告周军于本判决生效后十五日内赔偿原告邓德有鉴定费880元；六、被告周军于本判决生效后十五日内赔偿原告邓德有残疾赔偿金25762元；七、被告周军于本判决生效后十五日内赔偿原告邓德有�神抚慰金5000元；八、被告大连鑫宏建筑工程劳务分包有限公司对被告周军的上述赔偿款项承担连带赔偿责任；九、驳回原告邓德有的其他诉讼请求。上述款项被告于本判决生效后十五日内给付，如果未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费553元，由被告大连鑫宏建筑工程劳务分包有限公司、被告周军共同负担；公告费260元，由原告邓德有负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市�级人民法院。审 判 长 王 静人民陪审员 薛 爽人民陪审员 吴甜甜二〇一八年四月二十三日书 记 员 于美华