河南省焦作市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫08民终817号上诉人（原审原告、被告）：贾珂，女，1970年7月11日生，汉族，住焦作市。委托诉讼代理人：王湘毅、范晶晶，金研律师事务所律师。上诉人（原审被告、原告）：焦作市政工程建设集团有限公司。住所地：焦作市解放区太行路***号。法定代表人：余固华，董事长。委托诉讼代理人：孙明、康亚伟，河南首鼎律师事务所律师。上诉人贾珂与上诉人焦作市政工程建设集团有限公司（以下简称市政公司）劳动争议纠纷一案，均不服焦作市解放区人民法院（2016）豫0802民初1597号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月21日立案后，依法组成合议庭于2017年3月9日公开开庭审理了本案，上诉人贾珂及其委托诉讼代理人范晶晶，上诉人市政公司的委托诉讼代理人孙明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。贾珂上诉请求：1、撤销一审判决第二项中的关于经济补偿金及年休假工资的判决，改判市政公司支付贾珂经济补偿金102860.6元、2016年1月至2016年4月期间基本工资8365元、2014年4月至2016年4月年休假工资9450元；2、撤销一审判决第三项，改判市政公司从2014年1月1日起按照每月1500元的标准，支付贾珂造价师使用费至实际协助贾珂办理造价师转注之日止；3、撤销一审判决第五项，改判市政公司向贾珂支付改制之前拖欠的工资9652.99元，并支付贾珂2014年4月至2015年3月期间的年休假工资；4、撤销一审判决第六项，改判市政公司向贾珂支付改制前拖欠职工年终一次性奖励工资费用4081.67元、职工福利1420元；改判市政公司向贾珂支付因扣押劳动档案及造价师等证书造成的损失36303.75元（暂时计算9个月）；改判市政公司向贾珂支付2016年度造价工程师继续教育培训费621.15元；改判市政公司向贾珂支付加付赔偿金102860.6元。事实与理由：1、一审法院认定贾珂经济补偿金的计算期限法律依据不足，贾珂经济补偿金的计算期限应当连续计算为25.5个月。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或者赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予以支持”。虽然市政公司在改制时，改制文件中列支有经济补偿金项目，但该项目一直未支付给贾珂，并且改制文件效力低于法律法规的效力，因此在贾珂要求按照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》的规定计算经济补偿金的年限即25.5个月时，法院应当予以支持。2、一审法院认定市政公司向贾珂支付的造价师津贴从2014年5月1日起计算，适用法律错误；市政公司向贾珂支付的建造师津贴应当从2014年1月1日起支付至实际协助贾珂办理造价师转注之日止。一审中贾珂提供的《焦作市政工程建设集团有限公司工程技术人员管理规定》是于2014年5月1日后实施，但文件中也显示，之前的相关规定同时废止，说明2014年5月1日前是有相关规定的。同时贾珂在一审时向法院提供了2014年1月至2016年3月市政公司所欠贾珂津贴的统计表。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，“发生劳动人争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不理后果。”、《劳动法》第五十条“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”，其中工资包括津贴。综上，贾珂的津贴是否发放及发放数额的多少，举证责任应当在市政公司。但市政公司拒不提供，贾珂迫于无奈才以以前工作中积累的相关文件作为相关证据提交法院，并且贾珂所提供的证据也能互相说明2014年1月1日至2014年5月1日市政公司应支付贾珂人的造价师津贴数额，因此2014年1月1日至2014年5月1日的造价师津贴应当予以支持。3、一审法院判决市政公司无需向贾珂支付改制前拖欠的工资9652.99元，驳回贾珂的支付拖欠职工年终一次性奖励工资费用4081.67元、职工福利1420元的诉讼请求，适用法律错误。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，“发生劳动人争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不理后果。”，改制前拖欠的工资、职工年终一次性奖励工资费用及职工福利表都由市政公司掌握。在本案仲裁阶段，仲裁庭曾给予市政公司七天时间向仲裁庭提交上述材料，但市政公司未提供，因此一审法院以贾珂举证不能，判决驳回系适用法律错误。4、一审法院认定贾珂主张的2014年4月至2015年的年休假工资已超过诉讼时效不予支持，无事实及法律依据。首先，诉讼时效并不属于法院主动审理的范围，而一审过程中市政公司并未就时效问题提出异议，因此一审法院不能主动以贾珂主张的2014年4月至2016年4月年休假中2014年4月至2015年4月部分超过诉讼时效为由不予支持。其次，根据《职工带薪年休假条例》“年休假”是在国家法定节假日，是国家赋予劳动者可以享受的休假，如果在国家规定的年休假中，劳动者并未休假而是依旧在从事工作，应当根据上述条例第五条第三款之规定“单位确因工作需要不能安排职工年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工年休假。对职工应休未休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”，因此年休假工资的性质应当属于劳动报酬。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款规定，贾珂有权在解除或终止劳动合同后一年内追诉所有在职期间的年休假工资。5、一审法院驳回市政公司扣押贾珂劳动档案及造价师等证书造成的损失36303.75元及2016年度造价工程师继续教育培训费621.15元无法律依据。首先，市政公司扣押贾珂的劳动关系和相关证书，致使贾珂无法转注到其他公司而不被录用，贾珂因此无法取得工资来源，在经济上遭受到了实际发生的损失，贾珂主张的损失应当予以支持。其次，贾珂的造价工程师每年需要网络培训，而培训费用每年都是由所注册的公司缴纳。市政公司扣押贾珂的造价师证书不予返还，贾珂无法转注其他公司，同时市政公司也不为贾珂缴纳2016年度造价师继续教育培训费，贾珂无奈自行垫付，因此该费用应当由市政公司承担，一审法院不予支持上述两项费用法律依据不足。6、一审法院驳回贾珂主张加付经济赔偿金，法律依据不足。贾珂在向焦作市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁前，已经向劳动行政部门提出过投诉，但劳动行政部门并未作出相关指令书，而是口头告知贾珂直接向仲裁部门申请仲裁。一审法院根据相关法律规定要求贾珂提供的证据，不是贾珂举证不能，而是客观上劳动行政部门拒绝出具，贾珂无法取得。因此贾珂主张的加付经济赔偿金应当予以支持。上诉人市政公司辩称，市政公司不应当与贾珂解除劳动关系，贾珂没有提前一月通知公司，贾珂也在在建项目中任经理，工程的安全与事故贾珂应当负责，离职将对公司造成损失，应当在工程完工后再与其解除劳动合同，贾珂的资格证书并不在市政公司处，一审法院没有查清本案事实，应当发回重审。市政公司上诉请求：1、撤销一审判决第一、二、三、四项，依法改判不应解除双方劳动合同关系，市政公司无需向贾珂支付经济补偿金68433.18元、2015年4月至2016年3月年休假工资5563.8元，无需从2014年5月1日起按照每月1500元的标准，支付贾珂造价师证书使用费至实际协助贾珂办理造价师转注之日止，无需返还贾珂《河南省专业技术人员任职资格证书》、《中华人民共和国造价工程师注册证书》、《中华人民共和国造价工程师执业资格证书》、《中华人民共和国二级建造工程师临时执业证书》、《安全生产考核合格证书》，无需协助办理贾珂办理造价师注册证书转注手续及注销二级临时建造师证。2、本案一审、二审诉讼费由贾珂承担。事实与理由：1、双方不具备解除劳动合同的法定条件，原判第一项没有法律依据，双方的劳动合同不应解除。2、因双方劳动合同不应解除，经济补偿金也就不应存在，年休假工资没有事实与法律依据，原判第二项错误。3、原判第三项无事实及法律依据。4、原判第四项中的相关证书没有在市政公司，该判项没有事实及法律上的依据。上诉人贾珂辩称，1、一审判决第一项、第四项认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回市政公司对上述两项的上诉请求，支持一审判决第一、四项。首先，贾珂于1991年9月进入与焦作市政公司处工作，公司属于在编事业单位性质。2005年12月，焦作市政公司改制为股份制企业，更名为焦作市政工程建设集团有限公司。改制后，双方于2007年7月1日签订劳动合同书。由于市政公司长期不按劳动合同书的约定按时支付劳动报酬，长期欠缴本人社会保险费，欠付2007年至今的造价师证使用津贴，多次协商未果。根据劳动合同书第十条第7.3款，贾珂于2016年3月7日通过EMS特快专递向市政公司邮寄了解除劳动合同通知书，市政公司人劳部于3月8日签收，但迟迟不出具解除劳动合同证明，也不支付所欠费用。根据《劳动合同法》第三十八条第（二）、（三）款、第四十六条及第五十条规定，贾珂可以解除劳动合同，并要求市政公司支付经济补偿金，办理转移社会保险手续及返还贾珂的相关证书。其次，本案件在仲裁审理阶段，市政公司在庭上承认贾珂的相关证书在市政公司处，在一审审理阶段，市政公司辩称贾珂参与的项目工程没有结束，贾珂的证书均在使用过程中，也证实了贾珂的相关证书均在市政公司处。市政公司又以证书不在其处为由提起上诉，前后矛盾，与事实不符。2、一审判决第二项，认定市政公司应当支付贾珂经济补偿金及年休假工资的事实正确，但认定贾珂的经济补偿金及年休假工资的数额适用法律错误。故请求二审法院驳回市政公司的上诉请求，并依照贾珂的上诉请求支持贾珂的经济补偿金及年休假工资。首先，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或者赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予以支持。市政公司在改制时，改制文件中列支有经济补偿金项目，但该项目一直未支付给贾珂，并且改制文件效力低于法律法规的效力，因此在贾珂要求按照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》的规定计算经济补偿金的年限即21.5个月时，法院应当予以支持。其次，贾珂的年休假工资应当从2014年4月计算至2016年3月。诉讼时效并不属于法院主动审理的范围，而一审过程中市政公司并未就时效问题提出异议，一审法院不能主动以上诉人主张的2014年4月至2016年4月年休假中2014年4月至2015年4月部分超过诉讼时效为由不予支持。根据《职工带薪年休假条例》“年休假”是在国家法定节假日，是国家赋予劳动者可以享受的休假，如果在国家规定的年休假中，劳动者并未休假而是依旧在从事工作，应当根据上述条例第五条第三款之规定，“单位确因工作需要不能安排职工年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工年休假。对职工应休未休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”因此，年休假工资的性质应当属于劳动报酬。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款规定，贾珂可以在解除或终止劳动合同后一年内追诉所有在职期间的年休假工资。3、一审判决第三项，认定市政公司应当支付贾珂造价师使用费的事实正确，但认定贾珂的造价师使用费的数额适用法律错误，故请求驳回市政公司的上诉请求，并依照贾珂的上诉请求支持贾珂的造价师使用费。贾珂提供的《焦作市政工程建设集团有限公司工程技术人员管理规定》是于2014年5月1日后实施，但文件中也显示之前的相关规定同时废止，说明2014年5月1日前是有相关规定的，同时贾珂提供了2014年1月至2016年3月市政公司所欠贾珂津贴的统计表。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，“发生劳动人争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”、《劳动法》第五十条“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”，其中工资包括津贴。综上贾珂的津贴是否发放及发放数额多少，举证责任应当在市政公司，但市政公司拒不提供，贾珂迫于无奈才从以前工作中积累的相关文件作为相关证据提交法院，并且贾珂所提供的证据也能互相说明2014年1月1日至2014年5月1日市政公司应支付贾珂的造价师津贴数额。因此，2014年1月1日至2014年5月1日的造价师津贴应当予以支持。贾珂向一审法院起诉请求，1、确认贾珂与市政公司劳动合同关系已解除；市政公司出具解除劳动合同的证明，并在十五日内办理档案和社会保险关系转移手续；2、市政公司支付经济补偿金102860.6元。3、市政公司支付其拖欠贾珂的造价师证书津贴费40800元（自2014年1月计算至2016年4月、2016年4月以后造价师证书津贴费计算至出具解除劳动合同的证明，协助办理造价师转注工作，注销二级临时建造师证为止）。4、市政公司支付其拖欠贾珂的基本工资8365元（自2016年1月至2016年4月）。5、市政公司支付给贾珂近两年年休假工资报酬9450元。6、市政公司支付给贾珂改制前欠发工资9652.99元、拖欠（1995—2005年）职工住房公积金5091.85元，拖欠职工年终一次性奖励工资费用4081.67元、职工福利1420元。7、市政公司返还贾珂的河南省专业技术人员任职资格证书、中华人民共和国造价工程师注册证书、中华人民共和国造价工程师执业资格证书、中华人民共和国二级建造师临时执业证书、安全生产考核合格证书；协助办理造价师转注工作，注销二级临时建造师证，并赔偿因扣押贾珂档案和上述证书，不协助办理证书转注工作，给贾珂造成的损失36303.75元（暂时计算9个月，判决时按照市政公司扣押劳动档案及造价师资格证等证书的实际天数计算）。8、市政公司支付贾珂2016年度造价工程师继续教育培训费621.05元。9、市政公司补缴拖欠的养老保险金、医疗保险金、失业保险金、工伤保险金、生育保险金及住房公积金，具体数额以社会保险机构和住房公积金经办机构核算数据为准。10、市政公司因违反《劳动合同法》第85条的规定，而应向贾珂支付的加付赔偿金102860.6元。市政公司向一审法院起诉请求，1、不应解除市政公司与贾珂的劳动合同；2、市政公司无需向贾珂出具解除劳动合同证明，无需为贾珂办理档案和社会保险关系转移手续；3、市政公司不予支付贾珂改制前经济补偿金22045.05元、改制前拖欠的工资9652.99元、解除劳动合同经济补偿金42354.38元、2014年1月至2016年4月的造价师津贴40800元、2014年4月至2016年4月的年休假工资6300元；4、市政公司不予返还贾珂《河南省专业技术人员任职资格证书》、《中华人民共和国造价工程师执业资格证书》、《中华人民共和国造价工程师注册证书》、《中华人民共和国二级建造师临时执业证书》、《安全生产考核合格证书》；5、本案诉讼费由贾珂承担。一审法院查明事实:贾珂于1991年9月进入焦作市市政工程公司工作。2006年12月20日，焦作市市政公用行业改革工作领导小组下发了《焦作市市政工程公司改制实施方案》，（以下简称改制方案），改制方案确定改制基准日为2005年12月31日，改制形式为公司整体改制，实行国有资本全部退出。改制后，焦作市市政公司名称变更为焦作市政工程建设集团有限公司，2007年7月1日，贾珂与市政公司签订劳动合同书，劳动合同为无固定期限劳动合同。市政公司于2014年5月1日后实施《焦作市政工程建设集团有限公司工程技术人员管理规定》，该规定第一章第二条规定，本规定中所指工程技术人员包括注册一级建造师，二级建造师（正式）、注册造价师、五大员、三类人员。第二章第二条规定本公司具有建造师、造价师资格证书并在公司注册的人员，公司实行津贴补助标准为：一级建造师、造价师每月津贴1500元，二级建造师每月600元，同时具备建造师和造价师资格的，一级每月1800元，二级每月900元。一级建造师证书专业每增加一项，津贴每月增加750元，非公司人员注册到本公司的按一级建造师1800元/月，二级建造师900元/月。贾珂具有《中华人民共和国造价师职业资格证书》,2014年5月1日以后的造价师津贴补助未向贾珂发放。2014年至2016年期间，贾珂未休年休假。贾珂实际工作至2016年4月22日，工资实际发放至2015年12月份。贾珂2016年1至4月份的工资依次为2665元、2035元、2665元、1000元。市政公司为贾珂缴纳养老保险至2015年4月。贾珂于2016年3月7日通过EMS特快专递向市政公司邮寄了解除劳动合同通知书，市政公司人劳部于2016年3月8日签收，但市政公司未向贾珂出具解除劳动合同证明，也未支付所欠费用。后贾珂向焦作市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。要求1、依法确认贾珂与市政公司劳动关系已经解除，市政公司出具解除劳动合同的证明，并在十五日内日办理档案和社会保险关系转移手续；2、市政公司支付经济补偿金102860.6元；3、市政公司支付拖欠贾珂的造价书证书津贴40800元（自2014年元月计算至2016年4月）；4、市政公司支付其拖欠贾珂的基本工资8365元（自2016年1月至2016年4月）。5、市政公司支付给贾珂近两年年休假工资报酬9450元。6、市政公司支付给贾珂改制前欠发工资9652.99元、身份置换金22045.05元、一次性奖金22045.05元、拖欠（1995至2005年）职工住房公积金5091.85元、拖欠职工年终一次性奖励工资费用4081.67元、职工福利1420元。7、市政公司返还贾珂的《河南省专业技术人员任职资格证书》、《中华人民共和国造价工程师注册证书》、《中华人民共和国造价工程师执业资格证书》、《中华人民共和国二级建造师临时执业证书》、《安全生产考核合格证书》；注销二级临时建造师证书；并赔偿因扣押贾珂档案和上述证书给贾珂造成的损失24202.5元（暂时计算6个月，判决时按照市政公司扣押劳动档案及造价师资格证等证书的实际天数计算）。8、市政公司补缴拖欠的养老保险金8520.4元、医疗保险金3198元、失业保险金959.4元、工伤保险金159.9元、生育保险金224元及住房公积金3198元，合计16259.7元。9、市政公司因违反《劳动合同法》第85条的规定，而应向贾珂支付的加付赔偿金102860.6元。该仲裁委员会于2016年6月22日作出焦劳人案仲字（2016）第163号仲裁裁决书，裁决：1、确认贾珂与市政公司于2016年3月8日解除劳动合同；2、市政公司在仲裁裁决书生效之日起15日内，为贾珂出具解除劳动合同证明，为贾珂办理人事档案和社会保险关系转移手续；3、市政公司在仲裁裁决书生效之日起10日内支付贾珂改制前的经济补偿金22045.05元；支付申请人改制前拖欠的工资9652.99元；4、市政公司在仲裁裁决书生效之日起10日内，支付贾珂解除劳动合同经济补偿金42354.38元；5、市政公司支付拖欠贾珂的自2014年1月至2016年4月的造价师津贴40800元；支付自2016年1月至2016年4月的基本工资8365元；支付贾珂自2014年4月至2016年4月的年休假工资6300元；6、市政公司自裁决书生效十日内返还贾珂《河南省专业技术人员任职资格证书》、《中华人民共和国造价工程师注册证书》、《中华人民共和国造价工程师执业资格证书》、《中华人民共和国二级建造师临时执业证书》、《安全生产考核合格证书》；7、市政公司在仲裁裁决书生效之日起10日内为贾珂补缴养老保险、医疗保险、失业保险、工伤保险、生育保险的社会保险，具体数额以社会保险经办机构核算数据为准，个人部分由个人承担；8、驳回贾珂的其他仲裁请求。贾珂与市政公司不服该仲裁裁决，均向法院起诉。贾珂的《河南省专业技术人员任职资格证书》、《中华人民共和国造价工程师注册证书》、《中华人民共和国造价工程师执业资格证书》、《中华人民共和国二级建造师临时执业证书》、《安全生产考核合格证书》相关证书，由市政公司保管。贾珂改制前经济补偿金22045.05元，市政公司未曾向其发放。贾珂2016年1月至4月的基本工资依次为2665元、2035元、2665元、1000元。一审法院认为：本案属于劳动争议纠纷。劳动者的合法权益应受法律保护。贾珂于1991年9月进入焦作市市政工程公司工作，双方形成了劳动关系。2006年12月20日，焦作市市政公用行业改革工作领导小组下发了《焦作市市政工程改制实施方案》，（以下简称改制方案），改制方案确定改制基准日为2005年12月31日，改制形式为公司整体改制，实行国有资本全部退出。改制名称变更为焦作市政工程建设集团有限公司。2007年7月1日，贾珂与市政公司签订劳动合同书，约定为无固定期限劳动合同。关于贾珂与市政公司的劳动关系是否解除。根据《劳动合同法》第三十二条规定，有下列情形之一的劳动者可以随时通知用人单位解除劳动合同：（三）用人单位未按照劳动合同约定支付劳动报酬或提供劳动条件的。《劳动合同法》第三十八条第四款规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：…（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。本案中，贾珂工作至2016年4月22日，2015年4月后市政公司也未再为贾珂缴纳社会养老保险。市政公司未向贾珂发放2016年1月至4月份的工资，2014年至2016年的年休假工资及2015年4月1日后的造价师证书津贴。贾珂于2016年3月7日向市政公司邮寄解除劳动合同通知书，要求解除劳动合同。市政公司于2016年3月8日收到该解除劳动合同通知书，贾珂与市政公司的劳动合同关系于2016年3月8日已经解除。故贾珂要求确认其与市政公司的劳动关系已经解除，市政公司出具解除劳动合同的证明，并在十五日内日办理档案、造价师转注和社会保险关系转移手续的请求，予以支持。市政公司关于不应解除双方的《劳动合同》，无需为贾珂出具解除劳动合同证明，无需为贾珂办理档案和社会保险关系转移手续的诉讼请求，不予支持。关于经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》和《最高人民法院(四)》的相关规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。本案中，贾珂于1991年9月到焦作市市政工程公司工作，后2006年1月1日后焦作市市政工程公司进行改制，改制后成立了市政公司，贾珂与市政公司因此签订劳动合同。此次劳动关系的变更并非贾珂个人原因所致，贾珂在市政公司的工作时间应自1991年9月起连续计算。贾珂与市政公司于2016年3月8日解除劳动合同。改制时，改制文件中列支有经济补偿金项目，虽然该费用一直未支付给贾珂，但该费用在改制文件中已列入抵扣项目，并予以扣减。因此，对于改制前的经济补偿金应以改制文件中的数额为准，为22045.05元。改制之后，贾珂的工资年限为11年零3个月，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定计算11.5个月的经济补偿。市政公司未提交贾珂2015年至2016年的工资单，应承担相应举证不能的法律后果。解除劳动合同之前十二个月贾珂的平均基本工资为2533.75元。从2014年5月1日开始市政公司应向贾珂每月发放造价师津贴1500元，故解除劳动合同之前十二个月贾珂的平均工资为4033.75元/月，改制后贾珂的经济补偿金数额为46388.13元(4033.75元×11.5)。故贾珂的经济补偿金应为68433.18元（22045.05元+46388.13元）。贾珂主张超过部分不予支持。市政公司提出不支付贾珂的经济补偿金的诉讼请求，不予支持。市政公司提出贾珂因担任绵阳城区生活垃圾卫生填埋场工程预算员而承担的责任及损失要求予以抵偿的辩解意见，没有提交证据予以证明，不予支持。关于造价师证书津贴。经审理查明，市政公司于2014年5月1日后实施《焦作市政工程建设集团有限公司工程技术人员管理规定》，规定一级建造师、造价师每月津贴1500元，同时具备建造师和造价师资格的，一级每月1800元，二级每月900元。一级建造师证书专业每增加一项，津贴每月增加750元。贾珂具有《中华人民共和国造价工程师职业资格证书》，贾珂的造价师证书使用津贴应按照每月1500元的标准从2014年5月1日起计算至市政公司实际协助办理造价师转注手续。贾珂主张超过部分，不予支持。市政公司关于不支付贾珂的建造师津贴的诉讼请求，不予支持。关于贾珂提出市政公司支付其2016年造价工程师继续教育培训费621.16元的主张，参加培训的时间为2016年4月6日至2017年12月31日，贾珂与市政公司的劳动关系已于2016年3月8日解除，劳动合同解除后发生的相关费用由贾珂自理。故其该主张，不予支持。关于贾珂的2016年1月至2016年4月份的工资。贾珂实际工作至2016年4月22日。贾珂提交的工资计算表显示其2016年1月至4月的工资依次为2665元、2035元、2665元、1000元。市政公司认可未曾发放上述工资，市政公司也未提交2015至2016年贾珂的工资表，且仲裁裁决对贾珂的该项主张予以支持，市政公司对该部分裁决未提出诉讼，应视为其对贾珂该主张的认可。故贾珂要求市政公司支付2016年1月至2016年4月份的工资8365元的诉讼请求，予以支持。关于贾珂提出市政公司应支付其2014年4月至2016年3月这两年的年休假工资的主张。《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满20年的，年休假15天。第五条规定，对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。2014年4月至2015年3月的年休假工资，已经超过一年的诉讼时效，故不予支持。2015年4月至2016年3月的年休假工资，市政公司认可未曾发放贾珂年休假工资，因市政公司已经支付过贾珂期间的工资，贾珂月平均工资为4033.75元（2533.75+1500），因此市政公司应当加付200%年休假工资即5563.8元（4033.75元÷21.75天×15天×200%）。贾珂主张过多部分不予支持。市政公司关于不支付贾珂2014年4月至2015年3月的年休假工资的主张，予以支持，市政公司关于不支付2015年4月至2016年3月的年休假工资的主张，不予支持。关于贾珂提出市政公司支付其改制前欠发工资9652.99元、拖欠职工年终一次性奖励工资费用4081.67元、职工福利1420元的诉讼请求，贾珂提交的证据未能支持其该主张，应承担举证不能的法律后果，故贾珂的该项诉讼请求，不予支持。市政公司关于不支付贾珂改制前拖欠的工资9652.99元的主张，予以支持。关于贾珂提出市政公司返还其《河南省专业技术人员任职资格证书》、《中华人民共和国造价工程师注册证书》、《中华人民共和国造价工程师执业资格证书》、《中华人民共和国二级建造师临时执业证书》、《安全生产考核合格证书》，及协助办理贾珂的造价师注册证书转注手续，注销二级临时建造师证，并赔偿因扣押贾珂档案和上述证书，给贾珂造成的损失36303.75元（自2016年5月起暂时计算9个月，判决书按照市政公司扣押劳动档案及造价师资格证书等证书的实际天数计算）的主张。本案中，市政公司辩称贾珂参与的工程项目均系在建工程，该证书均在使用中，应当在完工之后，贾珂与市政公司共有领取证书，证实贾珂的上述证书均在市政公司处。贾珂要求市政公司返还其《河南省专业技术人员任职资格证书》、《中华人民共和国造价工程师注册证书》、《中华人民共和国造价工程师执业资格证书》、《中华人民共和国二级建造师临时执业证书》、《安全生产考核合格证书》，并协助办理贾珂的造价师注册证书转注手续，注销二级临时建造师证的要求，予以支持。市政公司提出不返还贾珂上述证书的诉讼请求，不予支持。贾珂要求市政公司赔偿因扣押贾珂档案和上述证书给贾珂造成的损失36303.75元，提交的证据不能证明其损失，故贾珂的该项请求，不予支持。关于贾珂提出市政公司向其支付的加付赔偿金102860.6元的主张；根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定，用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。贾珂应当提供劳动行政部门责令用人单位限期支付劳动报酬、加班费、经济补偿或低于最低工资标准的差额部分的限期整改指令书和用人单位逾期未履行该指令书的证据，贾珂未提交上述证据，应承担举证不能的法律后果，故贾珂的该项主张不予支持。贾珂提出市政公司支付拖欠其（19952005）职工住房公积金5091.85元；补缴拖欠其社会保险关系转移之日的养老保险金、医疗保险金、失业保险金、工伤保险金、生育保险金及住房公积金的主张已另行裁定处理。关于贾珂在仲裁提出支付其一次性奖金22045.05元的主张，仲裁裁决对该项请求予以驳回，贾珂与市政公司对该项仲裁请求均没有提出异议，应视为双方对该部分的裁决予以认可。一审法院判决：一、确认贾珂与焦作市政工程建设集团有限公司的劳动关系于2016年3月8日解除，焦作市政工程建设集团有限公司应与本判决生效之日起十日五内为贾珂出具解除劳动合同的证明，并为贾珂办理档案和社会保险转移手续；二、焦作市政工程建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付贾珂经济补偿金68433.18元；2016年1月至2016年4月期间的基本工资8365元；2014年4月至2016年4月的年休假工资5563.8元；三、焦作市政工程建设集团有限公司应从2014年5月1日起按照每月1500元的标准，支付贾珂造价师使用费至实际协助贾珂办理建造师转注之日止；四、焦作市政工程建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内返还贾珂《河南省专业技术人员任职资格证书》、《中华人民共和国造价工程师注册证书》、《中华人民共和国造价工程师执业资格证书》、《中华人民共和国二级建造师临时执业证书》、《安全生产考核合格证书》；并协助办理贾珂的造价师注册证书转注手续及注销二级临时建造师证；五、焦作市政工程建设集团有限公司无需向贾珂支付改制前拖欠的工资9652.99元，无需向贾珂支付2014年4月至2015年3月期间的年休假工资；六、驳回贾珂的其他诉讼请求；七、驳回焦作市政工程建设集团有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，由焦作市政工程建设集团有限公司负担。二审期间，双方当事人均未提交新的证据。一审法院认定的事实清楚，本院予以确认。本院认为，贾珂1995年10月到原焦作市市政工程公司工作，焦作市市政工程公司改制后变更为市政公司。2007年7月1日，贾珂与市政公司签订了无固定期限劳动合同，贾珂与市政公司存在劳动关系。市政公司在2015年4月之后未再按规定给贾珂缴纳社会保险，从2016年1月起未支付贾珂工资，贾珂以市政公司未按时支付劳动报酬、欠缴社会保险为由提出解除劳动合同，并于2016年3月8日将解除劳动合同通知书邮寄送达给市政公司，贾珂解除劳动合同的理由符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）、（三）项的规定，在解除劳动合同通知书送达给市政公司时即发生法律效力，双方的劳动合同于送达时解除。依据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，市政公司应当给贾珂出具解除劳动合同证明，在十五日内办理档案、社保手续的转移手续，并返还贾珂的证书。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项的规定，在贾珂与市政公司解除劳动合同时，市政公司应当向贾珂支付经济补偿金。在改制时，改制文件中列支有经济补偿金项目，虽然该费用一直未支付给贾珂，但该费用在改制文件中已列入抵扣项目，并予以扣减。因此，对于改制前的经济补偿金应以改制文件中的数额为准，改制后的经济补偿金另行计算，两者相加即为贾珂的经济补偿金。一审对此处理并无不当。人民法院不得主动审查时效问题，市政公司在仲裁和一审阶段均未对贾珂请求的年休假工资提出过超过时效的抗辩。在这种情况下，一审法院认为贾珂主张的近2年的年休假工资中2014年4月至2015年3月期间年休假工资超过仲裁时效是错误的，本院予以纠正。贾珂请求市政公司支付近2年的年休假工资9450元的上诉请求成立。市政公司在《焦作市政工程建设集团有限公司工程技术人员管理规定》中规定，一级建造师、造价师每月津贴1500元，贾珂系造价师，市政公司应按规定支付贾珂相应津贴。由于市政公司《焦作市政工程建设集团有限公司工程技术人员管理规定》是在2014年5月1日之后开始实施，贾珂主张从2014年1月1日起支付该津贴的理由不成立。贾珂未提供证据证明其已向劳动行政部门反映及劳动行政部门作出相关处理的证据，对其主张的加付赔偿金不予支持。一审对贾珂主张的改制之前的拖欠工资、年终一次性奖励工资、职工福利等费用的处理并无不当。贾珂在2016年3月通知市政公司解除双方之间的劳动合同，一审法院驳回贾珂要求市政公司支付其2016年4月至2017年12月的造价工程师继续教育培训费621.16元的诉讼请求是正确的。综上，贾珂部分上诉请求成立，予以支持，市政公司的上诉理由不成立，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持焦作市解放区人民法院（2016）豫0802民初1597号民事判决第一、三、四、五、七项及诉讼费部分。二、撤销焦作市解放区人民法院（2016）豫0802民初1597号民事判决第二、六项。三、焦作市政工程建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付贾珂经济补偿金68433.18元、2016年1月至2016年4月期间的基本工资8365元、2014年4月至2016年3月的年休假工资9450元，合计86248.18元。四、驳回贾珂的其他诉讼请求。二审案件受理费10元，由焦作市政工程建设集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  毛富中审判员  陈金刚审判员  王长坡二〇一七年三月二十七日书记员  张 冬