福建省平和县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）平刑初字第178号
公诉机关福建省平和县人民检察院。
被告人黄某甲，女，1975年1月19日出生，汉族，小学文化，务农，住平和县。因涉嫌非法经营于2013年9月5日被刑事拘留，同月30日被取保候审，2014年9月30日被监视居住，2015年3月27日被取保候审，2016年3月26日被监视居住，2016年9月23日被取保候审。
辩护人曾茂通，福建兴和律师事务所律师。
被告人黄某乙，男，1957年10月20日出生，汉族，小学文化，务农，住平和县。因涉嫌非法经营于2013年9月5日被刑事拘留，同月30日被取保候审，2014年9月30日被监视居住，2015年3月27日被取保候审，2016年3月26日被监视居住，2016年9月23日被取保候审。
辩护人陈文勇，福建中仑律师事务所律师。
被告人黄某丙，男，1969年3月23日出生，汉族，初中文化，务工，住平和县。因涉嫌非法经营于2013年9月5日被刑事拘留，同月30日被取保候审，2014年9月30日被监视居住，2015年3月27日被取保候审，2016年3月26日被监视居住，2016年9月23日被取保候审。
被告人黄某丁，女，1976年4月25日出生，汉族，小学文化，务农，住平和县。因涉嫌非法经营于2013年9月5日被刑事拘留，同月30日被取保候审，2014年9月30日被监视居住，2015年3月27日被取保候审，2016年3月26日被监视居住，2016年9月23日被取保候审。
被告人黄某甲、黄某乙、黄某丙、黄某丁被控非法经营一案，平和县人民检察院于2015年3月26日以平检公刑诉（2015）50号起诉书向本院提起公诉。本院于2015年3月26日立案，依法组成合议庭，于2015年6月2日、2016年3月2日、9月28日、9月30日公开开庭审理了本案，平和县人民检察院指派检察员周剑武出庭支持公诉，被告人黄某甲及其辩护人曾茂通、被告人黄某乙及其辩护人陈文勇、被告人黄某丙、被告人黄某丁等到庭参加了诉讼。因公诉机关补充侦查、被告人及其辩护人申请调取新的证据延期审理。现已审理终结。
平和县人民检察院指控，被告人黄某甲、黄某乙、黄某丙、黄某丁为牟取非法利益，利用“六合彩”进行非法揽注猜码的非法经营活动。2010年2月至2012年10月间，黄某甲利用手机非法揽收彩民林某甲的多期投注，将其中部分码注报给黄某乙、黄某丙，并由黄某乙、黄某丙按约定比例与黄某甲结算回扣。其中部分事实如下：
2010年2月至2012年10月间，黄某甲非法揽收林某甲的投注金额人民币（币种，下同）54.836万元。期间，黄某甲与林某甲通过银行结算“六合彩”赌资和利息共计30余万元。
2010年年底至2013年9月间，黄某乙非法揽收下线黄某甲及林某甲等彩民的投注。2010年2月至2012年10月间，黄某乙直接非法揽收林某甲的投注金额64.47万元。期间，黄某乙与林某甲通过银行结算“六合彩”赌资、利息和借款共计140余万元。
2011年年底至2013年9月间，黄某丁为黄某乙非法经营“六合彩”提供登记码单、保管码单、借用银行卡结算赌资等协助行为，并收取黄某乙支付的报酬2000元。
2011年年初至2012年10月间，黄某丙非法揽收黄某甲报给的投注金额10余万元。经结算，黄某丙赢得赌资5万元。
公诉机关指控认为，被告人黄某甲、黄某乙、黄某丙、黄某丁为谋取非法利益，擅自利用“六合彩”进行非法揽注猜码，扰乱国家彩票市场秩序，黄某甲、黄某乙情节特别严重，黄某丙、黄某丁情节严重，其行为均已构成非法经营罪。在共同犯罪中，黄某甲、黄某乙、黄某丙均起主要作用，是主犯；黄某丁起辅助作用，是从犯。并提供被告人黄某甲、黄某乙、黄某丙、黄某丁的供述和辩解，证人林某甲、林某乙、黄某戊等十四人的证言，到案经过，户籍证明，“六合彩”码单，借条，银行交易明细，扣押的手机，短信信息照片，搜查、辨认笔录等为证据。提请本院适用《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款的规定给予惩处。
被告人黄某甲辩称向黄智杰借款160000元的借条中只包含赌资40000元。其辩护人主要的辩护意见：黄某甲具有坦白、立功的法定从轻、减轻处罚情节，建议对黄某甲判处三年以下有期徒刑并宣告缓刑。
被告人黄某乙对公诉机关的指控无异议。其辩护人主要的辩护意见：黄某乙并未实际发行彩票，其行为侵害的客体属于社会管理秩序而非市场经济秩序，应以赌博罪定罪处罚；黄某乙具有坦白、立功的法定从轻、减轻处罚情节，建议对黄某乙判处二年以下有期徒刑并宣告缓刑。
被告人黄某丙对公诉机关的指控无异议。
被告人黄某丁对公诉机关的指控无异议。
经审理查明，被告人黄某甲、黄某乙、黄某丙、黄某丁为牟取非法利益，利用香港“六合彩”进行非法揽注猜码的非法经营活动。其中部分事实如下：
2010年2月至2012年10月间，黄某甲非法揽收林某甲的多期投注，数额共计662360元。黄某乙非法揽收林某甲的投注，数额共计790800元。
2011年年底至2013年9月间，黄某丁为黄某乙非法经营“六合彩”提供登记码单、保管码单、借用银行卡结算赌资等协助行为，并收取黄某乙支付的报酬2000元。
2011年年初至2012年10月间，黄某丙非法揽收黄某甲的投注，数额共计100000元，获利50000元。
另查明，2013年9月4日，公安机关将黄某甲、黄某乙、黄某丙、黄某丁抓获，并当场扣押借条、银行卡、“六合彩”记账单、银行交易明细等。案发后，公安机关分别向黄某甲、黄某乙、黄某丙、黄某丁暂扣50000元、250000元、50000元、2000元。在本院审理期间，黄某甲、黄某乙、黄某丙、黄某丁分别向本院预缴款项200000元、50000元、50000元、10000元。经平和县司法局审前社会调查，黄某甲、黄某乙、黄某丙、黄某丁均具备社区矫正条件。
认定上述事实，有下列证据：
1.搜查笔录、扣押物品清单，证实2013年9月4日，公安机关对黄某甲、黄某乙、黄某丙、黄某丁的人身及住所进行搜查，依法向黄某甲扣押借条、银行卡、手机；向黄某丁扣押六合彩记账单、银行卡；向黄某丙扣押银行卡；向黄某乙扣押“六合彩”书籍、银行卡；向黄某庚扣押二张借条；向黄某己扣押一张借条；向林某丙扣押一张借条及该借条复印件二张、七张黄某甲邮政储蓄活期交易明细，一张写有“丁”农行账户及林某戊的邮政储蓄账户的纸张、一张邮政储蓄银行转账凭单。
2.平和县公安局出具的到案经过，证实2013年9月4日，黄某甲、黄某乙、黄某丙、黄某丁被公安机关抓获。
3.户籍证明，证实黄某甲、黄某乙、黄某丙、黄某丁的基本身份信息情况。
4.证人林某甲的证言、自述材料，证实自2010年2月起，其开始向黄某甲购买“六合彩”，双方约定每周结算一次。自2011年5月份开始，其即向黄某乙购买“六合彩”。其通过手机（号码130××××2158）将购买的“六合彩”号码、波段及金额发送到黄某甲号码为158××××4585、182××××1128手机、黄某乙号码为156××××3878、134××××6318的手机，开奖后黄某甲、黄某乙通过手机告知其输赢情况，与黄某乙通过银行结算赌资，与黄某甲通过银行和现金支付结算。其通过中国邮政储蓄银行账户（卡号95×××31）、中国农业银行账户（卡号62×××17）及户名为林某戊的邮政储蓄银行账户（卡号62×××20）将赌资汇入黄某甲提供的中国邮政银行账户（卡号60×××22）、黄某乙提供的中国农业银行账户（卡号62×××10）、农商银行账户（卡号90×××22）及户名为黄某丁的中国农业银行账户（卡号62×××17）。后其无力支付赌资，黄某甲、黄某乙便将写好的借条让其照抄并签名、按捺指纹，其不认识借条上面的出借人，也并未向上述出借人借款。其中向黄某甲购买“六合彩”结欠赌资签下的借条有：向黄志宏借款40000元、向黄德成借款25000元、向黄智杰借款160000元、向曾再生借款50000元、向黄某甲借款100000元、向黄某甲借款50000元、向黄某甲借款149560元、向黄某甲借款40000元、向黄某庚借款150000元、向黄某丙借款100000元、向黄某乙借款50000元。其中向赖某借款79000元的借条系黄某甲伪造，向黄某乙借款40000元、60000元系用于归还其他人的利息。向黄某乙购买“六合彩”结欠赌资签下的借条有：向黄仕民借款195000元、向黄某丁借款244700元、向黄某乙借款360000元、向黄某乙借款20000元。黄某甲和黄某乙通过银行汇给其的是赢的部分赌资，其通过银行汇到黄某甲、黄某乙指定账户的钱款都是用于支付欠下的赌资，没有包含利息。
5.证人林某乙的证言，证实其系林某甲的丈夫。林某甲向黄某甲购买六合彩尚欠赌资100000元，黄某甲让林某甲书写成借条，出借人为黄某丙。后其将林某甲所欠的赌资按照黄某丙的要求汇入卡号为43×××02的建设银行账户。
6.证人赖某的证言，证实其不认识林某甲，也未借过钱给林某甲。
7.证人黄某己的证言，证实其系黄某丙的妻子。其在家里整理东西时发现一张写有黄某甲向黄某丙借款100000元的借条。
8.证人黄某庚的证言，证实2011年黄某甲曾向其借款150000元，一直未归还，后黄某甲将该款转借她朋友，其应予。2012年的时候，黄某甲称她让借款的朋友书写借条，并将借条放置于车上。事后在车上找到两张借条，内容为林某甲向曾再生借款50000元和林某甲向赖某借款79000元。其不认识林某甲。
9.证人林某丙的证言，证实其系黄某甲的丈夫。公安机关向其扣押一张写有林某甲向黄某甲借款149560元的借条及该借条复印件二张、黄某甲邮政储蓄账户交易明细、写有“丁”农行账户及林某戊邮政储蓄账户的纸张一张、邮政储蓄银行转账凭单一张。
10.证人林某丁的证言，证实林某甲系其弟媳。2012年10月份，林某乙让其一同到漳州市芗城区一茶叶店，黄某甲和二名男子向林某丁讨要林某甲购买六合彩所欠的赌资。两个多月后，双方再次在茶叶店见面，黄某甲等人将林某甲尚欠赌资所写的借条拿给林某乙统计。
11.证人林某戊的证言，证实林某甲借用其身份证到邮政储蓄银行办理一张卡号为62×××20的储蓄卡，该卡从开户到2013年年底均是由林某甲在使用。
12.证人黄某辛的证言，证实2010年8月的一天，林某甲经黄良云介绍，向其和黄志宏借款30000元，并签订一张金额为40000元的借条，出借人为黄志宏。农历2010年12月28日左右，林某甲向其和黄志宏借款20000元，并签订一张金额为25000元的借条，出借人为黄德成。事后林某甲归还本金25000元支付利息7000元。
13.证人周某的证言，证实2012年夏天，其曾陪同黄某丙到林某甲家中向林某甲讨还欠款。
14.银行账户交易明细、转账凭单、存款凭条、辨认情况表，证实：
①2010年2月至2012年10月间，林某甲通过邮政储蓄银行账户（卡号95×××31）共汇款89000元到黄某甲卡号为60×××22的邮政储蓄银行账户；通过林某戊卡号为62×××20的邮政储蓄银行账户转账23500元到黄某甲卡号为60×××22的中国邮政储蓄银行账户。2011年5月10日，黄某甲通过其卡号为60×××22的中国邮政储蓄银行账户转账15000元到林某戊卡号为62×××20的邮政储蓄银行账户。
②2010年至2013年9月间，林某甲通过中国农业银行账户（卡号62×××17）共转账475100元到黄某乙的中国农业银行账户（卡号62×××10）；通过中国农业银行账户（卡号62×××17）共转账22500元到户名为黄某丁的中国农业银行账户（卡号62×××17）；2011年2月28日，汇款50000元到黄某乙提供的农商银行账户（卡号90×××22）；2011年4月19日、2011年5月24日，分别汇款7540元、20000元到黄某乙的中国农业银行账户（卡号62×××10）。黄某乙通过中国农业银行账户（卡号62×××10）汇款106530元到林某甲的中国农业银行账户（卡号62×××17）。上述交易明细，黄某乙辨认出包含赌资231100元。
③2012年9月6日，林某甲通过中国建设银行账户（卡号62×××81）转账100000元到黄某丙的建设银行账户（卡号为43×××02）。
15.借条及辨认情况表，证实：
⑴林某甲书写的内容为向黄志宏借款40000元的借条，黄某甲辨认出包含赌资20000元；林某甲辨认出包含赌资30000元；
⑵林某甲书写的内容为向黄德成借款25000元的借条，黄某甲辨认出包含赌资11000元，林某甲辨认出包含赌资20000元；
⑶林某甲书写的内容为向黄智杰借款160000元的借条，黄某甲辨认出包含赌资112800元，林某甲辨认出包含赌资112800元；
⑷林某甲书写的内容为向曾再生借款50000元的借条，黄某甲辨认出包含赌资32000元，林某甲辨认出包含赌资50000元；
⑸林某甲书写的内容为向黄某甲借款100000元的借条，黄某甲辨认出包含赌资58000元，林某甲辨认出包含赌资100000元；
⑹林某甲书写的内容为向黄某甲借款50000元的借条，黄某甲辨认出包含赌资50000元，林某甲辨认出包含赌资50000元；
⑺林某甲书写的内容为向黄某甲借款149560元的借条，黄某甲辨认出包含赌资149560元，林某甲辨认出包含赌资149560元；
⑻林某甲书写的内容为向黄某甲借款40000元的借条，黄某甲辨认出该款包含在2011年10月23日书写的向黄智杰借款160000的借条内，林某甲辨认出包含赌资40000元；
⑼林某甲书写的内容为向黄某庚借款150000元的借条，黄某甲辨认出包含赌资100000元，林某甲辨认出包含赌资100000元；
⑽林某甲书写的内容为向黄某丙借款100000元的借条，黄某甲辨认出包含赌资40000元，林某甲辨认出包含赌资100000元；
⑾林某甲书写的内容为向黄某乙借款50000元的借条，黄某甲辨认该款包含赌资50000元，林某甲述称包含赌资50000元；
⑿林某甲书写的内容为向黄某乙借款40000元的借条，林某甲辨认出该款系借款；
⒀林某甲书写的内容为向黄某乙借款60000元的借条，黄某甲辨认出包含赌资60000元，林某甲辨认出该款系借款；
⒁林某甲书写的内容为向赖某借款79000元的借条，黄某甲辨认出该款系借款，林某甲认为该借条系黄某甲伪造；
⒂林某甲书写的内容为向黄某乙借款360000元的借条，黄某乙辨认出包含赌资300000元，林某甲辨认出包含赌资；
⒃林某甲书写的内容为向黄某丁借款244700元的借条，黄某乙辨认出包含赌资214700元，林某甲辨认出该款包含赌资244700元；
⒄林某甲书写的内容为向黄仕民借款195000元的借条，黄某乙辨认出包含赌资45000元，林某甲辨认出包含赌资195000元；
⒅林某甲书写的内容为向黄某乙借款20000元的借条，黄某乙辨认出该款系借款，林某甲辨认出该款包含赌资20000元。
16.手机短信提取情况，证实黄某甲、黄某乙与林某甲多次通过短信进行六合彩码单的接收及结算。
17.被告人黄某甲的供述，供认①其自2010年1月起向黄某乙投注六合彩，2010年2月起开始揽收林某甲的投注，并报给黄某乙，从中收取11%回扣。后由于林某甲越赌越大，输的钱越来越多，林某甲便将部分码单报给黄某乙。自2010年7、8月起，其将揽收的部分六合彩码注报给黄某丙，数额共计10余万元。②林某甲向其投注后，无力支付赌资，便将所欠的赌资、借款及利息书写成以下借条：向黄志宏借款40000元、向黄德成借款25000元、向黄智杰借款160000元、向曾再生借款50000元、向黄某甲借款100000元、向黄某甲借款50000元、向黄某甲借款149560元、向黄某甲借款40000元、向黄某庚借款150000元、向黄某丙借款100000元、向黄某乙借款50000元、向黄某乙借款60000元、向黄某乙借款40000元、向赖某借款79000元。林某甲并不认识出借人黄志宏、黄德成、黄智杰、曾再生、黄某庚、赖某，也并未向上述出借人借款。③林某甲通过其本人及林某戊的银行账户支付赌资及利息到其指定的中国邮政储蓄银行账户（卡号为60×××22），交易金额在500元至几千元之间的是支付赌资，通过林某戊的卡号62×××20的邮政储蓄银行账户汇入的款项除了一笔20000元和一笔15000元的外，其余都是支付赌资。其通过银行汇款到林某甲的农业银行账户和林某戊的邮政银行账户（卡号为62×××20）的款项均是林某甲向其借款，并非六合彩的盈利。
18.被告人黄某乙的供述，供认①其自2010年初开始经营六合彩，黄某甲自2010年下半年起向其投注，林某甲经黄某甲介绍自2011年3月起向其投注，每期二三千到二万多元不等，直至2012年10月。2012年1月起，其雇请黄某丁帮忙接听电话、记录码单，共支付黄某丁报酬2000多元。②林某甲向其购买六合彩所欠赌资，双方以借条的形式进行结算。在林某甲向其购买六合彩之前，林某甲曾通过黄某甲分别向其借款50000元、60000元、40000元、20000元，月息2分。林某甲因欠下赌资、借款及利息书写的借条有：向黄仕民借款195000元、向黄某丁借款244700元、向黄某乙借款360000元。③林某甲通过银行汇款或转账方式支付赌资及利息到其指定的福建农村信用社账户（卡号90×××22）、中国农业银行账户（卡号62×××10）及黄某丁的中国农业银行账户（卡号62×××17）。
19.被告人黄某丙的供述，供认①2011年初，其开始经营“六合彩”，接收下线黄某甲揽收的部分码单，双方约定回扣10%。至2012年10月，其共接收黄某甲向“六合彩”彩民揽收的140期左右投注，数额共计20余万元，获利50000元。②2011年6月，黄某甲称她的朋友林某甲想向其借款，月息3分，其应允，并通过银行转账97000元（扣除第一个月利息）到黄某甲的银行账户，由黄某甲将款交予林某甲。2012年9月6日，林某甲通过银行转账100000元到其建设银行账户。
20.被告人黄某丁的供述，供认2011年底的一天，黄某乙让其帮忙登记“六合彩”码单，每期工资20元，其应允。至2012年10月底，其共登记220期左右“六合彩”码单，共收取黄某乙支付的报酬2000元左右。2012年起，黄某乙向其借用卡号62×××17的中国农业银行账户，用于结算“六合彩”赌资。2013年9月4日，公安机关在其家中扣押的六合彩单据系黄某乙交其保管的。
21.平和县公安局出具的相关侦查材料、黄某乙的询问笔录、起诉书、福建省平和县人民法院（2016）闽0628刑初106号刑事判决书，证实2016年3月2日，黄某乙动员涉嫌故意伤害的犯罪嫌疑人黄阿群投案，现黄阿群因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。
22.举报信、黄某甲的询问笔录、平和县公安局出具的相关侦查材料、福建省平和县人民法院（2015）××刑初字第××号刑事判决书，证实2015年6月2日，黄某甲向公安机关举报卢某辉利用职务便利侵占公司货款，现卢某辉因犯职务侵占罪被本院判处有期徒刑十个月，缓刑一年。
23.暂扣款收据、情况说明、现金存款凭证，证实公安机关分别向黄某甲、黄某乙、黄某丙、黄某丁暂扣50000元、250000元、50000元、2000元；在本院审理期间，黄某甲、黄某乙、黄某丙、黄某丁分别向本院预缴款项200000元、50000元、50000元、10000元。
24.调查评估意见书，证实经平和县司法局审前社会调查，黄某甲、黄某乙、黄某丙、黄某丁均具备社区矫正条件。
上述所有证据均经庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，且能相互印证，本院予以确认。
关于被告人黄某甲、黄某乙的非法经营数额问题。林某甲通过卡号95×××31的中国邮政储蓄银行账户、卡号62×××17的中国农业银行账户及户名为林某戊的卡号62×××20的邮政储蓄银行账户将赌资汇入黄某甲提供的卡号60×××22的中国邮政银行账户，黄某乙提供的卡号62×××10的中国农业银行账户、卡号90×××22的农商银行账户及户名为黄某丁的卡号62×××17的中国农业银行账户。后因林某甲无力支付赌资，将所欠的赌资转化成借条，上述事实有证人林某甲、林某戊、黄某辛的证言，银行账户交易明细、转账凭单、存款凭条及借条予以证实，证据之间能相互印证，形成证据链条，被告人黄某甲、黄某乙对此亦供认不讳。故现有证据只能依据涉案借条中包含的赌资及银行交易明细中包含的赌资认定黄某甲、黄某乙的非法经营数额。
林某甲书写给黄某甲的借条如下：向黄志宏借款40000元，林某甲辨认包含赌资30000元，黄某甲辨认包含赌资20000元，就低认定包含赌资20000元；向黄德成借款25000元，林某甲辨认包含赌资20000元，黄某甲辨认包含赌资11000元，就低认定包含赌资11000元；向黄智杰借款160000元，林某甲与黄某甲均辨认包含赌资112800元，能相互印证，依法认定包含赌资112800元；向曾再生借款50000元，林某甲辨认包含赌资50000元，黄某甲辨认包含赌资32000元，就低认定包含赌资32000元；向黄某甲借款100000元，林某甲辨认包含赌资100000元，黄某甲辨认包含赌资58000元，就低认定包含赌资58000元；向黄某甲借款50000元，林某甲辨认包含赌资50000元，黄某甲辨认包含赌资50000元，能相互吻合，依法认定包含赌资50000元；向黄某甲借款149560元，林某甲、黄某甲均辨认包含赌资149560元，能相互吻合，依法认定赌资149560元；向黄某甲借款40000元，林某甲辨认包含赌资40000元，黄某甲辨认该款包含在向黄智杰借款中，林某甲的证言没有其他证据佐证，该款不予认定；向黄某庚借款150000元，林某甲辨认包含赌资150000元，黄某甲辨认包含赌资100000元，就低认定包含赌资100000元；向黄某丙借款100000元，林某甲辨认包含赌资100000元，黄某甲辨认包含赌资40000元，就低认定包含赌资40000元；向黄某乙借款50000元，林某甲辨认系借款，黄某甲辨认包含赌资50000元，不予认定；向黄某乙借款60000元，林某甲辨认系用于归还借款，黄某甲辨认包含赌资60000元，该款不予认定；向赖某借款79000元，林某甲辨认系黄某甲伪造，黄某甲辨认包含赌资79000元，根据有利于被告人的原则，该款不予认定；向黄某乙借款40000元，林某甲辨认系借款，与黄某甲的供述能相互印证，该款不予认定。上述涉案借条中共计包含赌资573360元。另外，根据被告人黄某甲的供述，林某甲通过她及林某戊的银行账户支付赌资及利息到其指定的卡号60×××22的中国邮政储蓄银行账户，交易金额在500元至几千元之间的是支付赌资，通过林某戊的邮政储蓄卡汇入的款项除了一笔20000元和一笔15000元的外，其余都是支付赌资，据此，林某甲的涉案邮政储蓄银行交易明细中交易金额在500元至几千元之间的共计89000元，即包含的赌资为89000元。综上，黄某甲的非法经营数额为662360元。
林某甲书写给黄某乙的借条如下：向黄仕民借款195000元，林某甲辨认包含赌资195000元，黄某乙辨认包含赌资45000元，就低认定包含赌资45000元；向黄某丁借款244700元，林某甲辨认包含赌资244700元，黄某乙辨认包含赌资214700元，就低认定包含赌资214700元；向黄某乙借款360000元，林某甲辨认包含赌资360000元，黄某乙辨认包含赌资300000元，就低认定包含赌资300000元；向黄某乙借款20000元，林某甲辨认包含赌资20000元，黄某乙辨认系借款，依法不予认定。上述涉案借条中共计包含赌资559700元。另外，涉案银行交易明细中包含的赌资经黄某乙辨认，共计包含赌资231100元。综上，黄某乙的非法经营数额为790800元。
本院认为，被告人黄某甲、黄某乙、黄某丙、黄某丁为谋取非法利益，擅自利用“六合彩”进行非法揽注猜码，扰乱国家彩票市场秩序，黄某甲、黄某乙情节特别严重，黄某丙、黄某丁情节严重，四被告人的行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，所指控罪名成立，建议适用法律的意见正确，予以采纳。在共同犯罪中，黄某甲、黄某乙、黄某丙均起主要作用，均是主犯；黄某丁起次要作用，是从犯。黄某甲、黄某乙、黄某丙、黄某丁到案后均能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；黄某甲归案后检举、揭发他人犯罪，黄某乙归案后动员并带领犯罪嫌疑人投案，均经查证属实，均是立功，对黄某甲、黄某乙可以减轻处罚；黄某丁系从犯，应当从轻处罚。关于黄某甲提出的向黄智杰借款160000元的借条中包含赌资40000元的辩解，经查，黄某甲在侦查阶段多次供述该借条包含赌资112800元，并有证人林某甲的证言予以证实，证据之间能相互印证，足以认定，黄某甲当庭翻供但未作出合理解释，该辩解与查明事实不符，不予采纳。关于黄某甲的辩护人提出的黄某甲具有坦白、立功的法定从轻、减轻处罚情节，建议对黄某甲判处三年以下有期徒刑并适用缓刑的辩护意见，经查，与事实和法律规定相符，予以采纳。关于黄某乙的辩护人提出的本案应定性为赌博罪的辩护意见，经查，黄某甲、黄某乙、黄某丙、黄某丁为谋取非法利益，利用香港“六合彩”进行非法揽注猜码，扰乱市场秩序，四被告人的行为符合非法经营罪的构成要件，故该辩护意见缺乏事实和法律依据，不予采纳；提出的黄某乙具有坦白、立功的法定从轻、减轻处罚情节，建议对黄某乙从轻、减轻处罚的辩护意见，经查，与事实和法律规定相符，予以采纳；提出的建议对黄某乙判处二年以下有期徒刑并宣告缓刑的辩护意见，经查，黄某乙非法经营数额达790800元，属于情节特别严重，法定刑为五年以上有期徒刑，判处二年以下有期徒刑与罪责刑不相适应。鉴于黄某甲、黄某乙、黄某丙、黄某丁在归案后具有较好的悔罪表现，其所在地社区矫正机构调查认为具备社区矫正条件，宣告缓刑对各自所居住社区没有不良影响，依法可对黄某甲、黄某乙、黄某丙、黄某丁宣告缓刑。黄某甲、黄某乙、黄某丙、黄某丁依法必须接受社区矫正。
依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第四项、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十八条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第七十六条、第六十四条和《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条的规定，判决如下：
一、被告人黄某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币二十五万元（缓刑考验期间从判决确定之日起算；罚金已缴纳）。
二、被告人黄某乙犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币三十万元（缓刑考验期间从判决确定之日起算；罚金已缴纳）。
三、被告人黄某丙犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五万元（缓刑考验期间从判决确定之日起算；罚金已缴纳）。
四、被告人黄某丁犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期间从判决确定之日起算；罚金已缴纳）。
五、追缴被告人黄某丙、黄某丁的违法所得分别为人民币五万元、二千元，上缴国库（已由公安机关暂扣）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 赖贤平
审 判 员 杨淑艺
人民陪审员 林春香
二〇一六年九月三十日
书 记 员 杨 斌
相关法律规定
1.《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。
2.《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第五条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案','2018-10-05
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