河南省周口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫16民终5639号
上诉人（原审原告）：赵小变，女，汉族，1981年1月17日生，住河南省西华县。
委托诉讼代理人：王恒松，河南沐天律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：徐海洋，男，汉族，1987年10月2日生，住河南省西华县。
委托诉讼代理人：郑慧娜，河南五色石律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：徐秋生，男，汉族，1966年7月24日生，住河南省西华县。
原审被告：阳光财产保险股份有限公司周口中心支公司
住所地：周口市车站路东段香橙公寓，统一社会信用代码91411600665984104H。
负责人：李恒伟，该公司总经理。
上诉人赵小变、徐海洋因与被上诉人徐秋生及原审被告阳光财产保险股份有限公司周口中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省周口市川汇区人民法院（2017）豫1602民初4762号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人赵小变的委托诉讼代理人王恒松、上诉人徐海洋的委托诉讼代理人郑慧娜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
赵小变上诉请求：一、依法撤销周口市川汇区人民法院（2017）豫1602民初4762号民事判决，改判徐海洋、徐秋生于判决生效之日起十日内赔偿赵小变376048.53元，不服金额为173365.30元；二、一、二审案件受理费、鉴定费由徐海洋、徐秋生承担。事实与理由：一、原审法院认定徐海洋赔偿赵小变交强险外70%的损失，不足以保护事故受害方，应依据地方性法规支持80%。二、赵小变在城镇连续居住一年以上，客观真实，证据充分，其伤残赔偿应以城镇标准计算，原审法院认定错误。2015年9月至2017年1月，赵小变在西华县小忙女子养生会所任店长和美容师，在西华县城连续工作、居住和生活一年以上，经常居住地和主要收入来源地均为城市，应按当地城镇居民的相关标准计算赵小变的伤残赔偿金。三、赵小变为多级伤残，其伤残赔偿值应为0.72。四、赵小变的误工期应截止到评残的前一天，按231天计算。2017年1月14日，赵小变因交通事故受伤至2017年9月2日鉴定部门作出伤残等级鉴定，期间赵小变进行康复治疗，截止评残的前一天，持续误工231天。五、徐海洋、徐秋生应共同赔偿赵小变的损失。
徐海洋辩称：一、一审判决徐海洋承担赵小变交强险外70%的损失合理合法。1、依据《机动车商业保险条例》第23条的规定，结合本案徐海洋、赵小变分别承担事故的主、次责任，一审判决合理合法。2、公安机关作出的事故责任认定书具有行政性质，是依职权作出的单方行为，不必然作为认定民事赔偿责任的依据。本案事故因赵小变骑电动车载人横过马路，对人身安全没有尽到完全的注意义务，对事故的发生也存在重大过错，一审判决徐海洋承担70%的赔偿责任合理合法。二、赵小变一直在其户口所在地居住生活，其各项损失按农村标准计算，二审应予以维持。赵小变有三个未成年子女，均在户籍地迟营乡农村上学，全家以农业收入为主要生活来源，赵小变只是在子女放假期间去其姐姐赵某女子会所帮忙，不能认定其收入和居住在城镇，一审判决依据赵小变实际情况按农村标准计算各项赔偿合理合法。三、一审法院计算赵小变多级伤残按71%计算伤残赔偿指数合理合法，二审应予维持。四、一审法院按三期鉴定结果来计算赵小变的误工期合理合法。赵小变一审中申请三期鉴定，经鉴定误工期为210日，一审法院依据该鉴定结果计算赵小变误工期并无不当。五、徐海洋具有合法驾驶资格，豫Ｐ×××××有合法的行使资格，徐秋生在本事故中无过错，不应承担赔偿责任。
徐海洋上诉称：请求依法改判徐海洋减少赔偿赵小变各项损失费9003元。事实与理由：一、一审判决赵小变的误工费按每月3300元计算没有事实和法律依据。1、一审法院依据赵小变提供的西华县小忙女子养生会所出具的工资表判决赵小变每月工资为3300元错误。因西华县小忙女子养生会所成立于2016年1月，明显虚假与事实不符，不应采信。证明工资收入不能仅凭一张工资表来证实，而要有银行转账凭证、社保、劳动合同等予以印证。因此一审法院仅依据一张工资表不足以证实赵小变的工资收入情况。2、本案中赵小变、三个子女和赵小变丈夫均在迟营乡××行政村居住、生活，其只是闲暇时在其姐姐赵某的女子会所帮忙，赵小变的误工费应按照受诉法院所在地相同货值相近行业上一年度职工的平均工资计算，也就是按照其从事农业生产的收入进行计算。二、一审判决赔偿赵小变精神损害抚慰金40000元数额过高，本案中赵小变也存在过错，按每增加一个伤残级别增加5000元来算，精神损害抚慰金按35000元计算较为合理，且要考虑事故承担责任的比例。三、赵小变住院共53天，一审判决产生2000元交通费明显过高，二审应改判。
赵小变辩称：一、一审法院判决赵小变的误工费每月3300元正确，有事实和法律依据。一审中赵小变提供由所在单位的营业执照、负责人身份证、工资证明、12个月工资表及工作场所和工作照片，足以证实工资为3300元。西华县小忙女子养生会所是2015年9月试营业，这时起赵小变一直在此工作，一直持续到发生交通事故止。赵小变提交2016年1月工资表是客观真实的，相互印证。工资表是养生会所出具的，并由其他美容师和员工的签名确认。赵小变在养生会所工作期间有固定收入，误工费应按照实际减少的收入计算。二、一审判决赔偿赵小变精神抚慰金40000元合法有据。本次事故经鉴定，赵小变颅骨部分缺失被评定为十级伤残，脑外伤所致精神障碍被评定为四级伤残，赵小变的伤残程度符合最高院关于审理精神损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第十条规定，认定赔偿赵小变精神抚慰金40000元适当、有据。三、根据赵小变的伤情、两次住院期间、处理事故、两次鉴定，依据证据情况，产生交通费是合理的，一审法院酌定交通费2000元适当合理。
赵小变向一审法院起诉请求：1、判决徐海洋、徐秋生赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、交通费、鉴定费共计390688.46元；2、判决阳光财产保险股份有限公司周口中心支公司在交强险责任限额内承担赔偿责任；3、诉讼费由徐海洋等承担。
一审法院认定事实：2017年1月14日18时40分许，徐海洋驾驶豫Ｐ×××××号小型普通客车沿西华县青华路由北向南行驶至迎宾大道与青华路交叉口时，与沿公路由北向南行驶的赵小变驾驶的两轮电动车相撞，造成赵小变、两轮电动车乘车人孙爽受伤及车辆损坏的交通事故。2017年3月23日，西华县公安交通警察大队对该起事故作出西公交认字［2017］第03000019号道路交通事故认定书，认定徐海洋承担事故的主要责任，赵小变承担事故的次要责任，孙爽不承担责任。赵小变因此次事故在周口市中心医院住院共计53天，花费医疗费116341.60元。根据赵小变的申请，××司法鉴定所对其因事故造成的伤残程度、误工期限、护理期限、营养期限及精神伤残等级进行了司法鉴定。经鉴定，赵小变因此次事故造成重度颅脑损伤后行“开颅血肿清除去骨瓣减压术”所致的颅骨部分缺失被评定为十级伤残；误工期限210日、护理期限120日、营养期限90日；脑外伤所致精神障碍被评定为四级伤残；赵小变支付鉴定费共计3900元、检查费共计850.50元。事故发生时，赵小变系西华县小忙女子会所员工，月工资3300元。另查明，赵小变共生育三个子女，长女孙珊珊2003年3月16日出生，二女儿孙朵朵2007年10月13日出生，长子孙爽2011年2月24日出生。事故发生后，徐海洋为赵小变垫付医疗费共计52000元，赵小变在起诉时已将其中40000元从其诉请中扣除。再查明，豫Ｐ×××××号小型普通客车系徐秋生所有，该车在被告阳光财产保险股份有限公司周口中心支公司投保有交强险，保险期间为2016年10月13日至2017年10月12日。
一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，按照事故责任比例承担赔偿责任。因豫Ｐ×××××号小型普通客车在保险公司处仅投保有交强险，故保险公司应首先在交强险责任限额内对赵小变的损失承担赔偿责任，赵小变超出交强险责任限额的损失，根据事故责任比例，徐海洋以承担70%的赔偿责任为宜。徐秋生虽为豫Ｐ×××××号小型普通客车的所有人，但其对本案事故的发生并无过错，要求徐秋生承担赔偿责任于法无据，不予支持。庭审中，赵小变提供的证据不足以证明本案事故发生时其已在城镇连续居住一年以上的事实，故对赵小变要求其相关损失按照城镇标准予以赔偿的诉请，不予支持。综上，对赵小变诉请的合理部分予以支持，即医疗费117192.10元、误工费23100元（3300元/月÷30天×210天）、护理费11131.07元（33857元/年÷365天×120天）、住院伙食补助费2650元（50元/天×53天）、营养费2700元（30元/天×90天）、残疾赔偿金227917.16元（11696.74元/年×20年×0.71+61823.45元）、精神抚慰金40000元、鉴定费3900元、交通费认定2000元，共计430590.33元。阳光财产保险股份有限公司周口中心支公司应赔偿赵小变医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费共计120000元；对于赵小变超出交强险责任限额的损失，扣除徐海洋为其垫付的12000元后，徐海洋应赔偿赵小变202683.23元。鉴定费3900元，由徐海洋承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、阳光财产保险股份有限公司周口中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿赵小变医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费共计120000元。（该款履行至中国农业银行西华箕城分理处户名为赵小变、账号为62×××72的账户）；
二、徐海洋于本判决生效之日起十日内赔偿赵小变202683.23元；三、驳回赵小变的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十五条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1527元，鉴定费3900元，共计5427元，赵小变承担275元，徐海洋、徐秋生承担5152元。
本院二审期间，赵小变举证：一、租房协议，证明赵某自2015年7月10日租用和新国的门面房，经营女子养生会所；2015年9月至2017年1月，赵小变一直在赵某经营的女子养生会所工作。证人赵某出庭作证证明赵小变从2015年9月20日养生所试营业至2017年1月出事故一直在其经营的养生所工作。徐海洋质证称：一、租赁协议不是新证据，且也无法证实和新国的房屋租赁给赵某；证人赵某的证言不属实，与一审提交的工资表不一致。其与赵小变是亲姐妹，由亲属利害关系，此证言应不予采信。本院认为，赵某提交的租房协议不是新证据，且与营业执照上显示的营业时间不符，达不到其证明目的，本院不予采信；证人证言与营业执照上显示的营业时间不一致，也达不到其证明目的，本院不予采信。本院经审理查明，赵某经营的女子养生会所营业执照上显示的营业时间是2016年3月28日，本院查明的其他事实与一审认定的事实一致。
本院认为：一、关于涉案事故责任比例问题。法律并无明确规定，依据《河南省道路交通安全条例》第四十二条第二款规定：机动车一方在交通事故中负主要责任的，承担百分之八十的赔偿责任。一审认定徐海洋承担70%的赔偿责任不符合上述规定，应予纠正。二、关于伤残赔偿金的计算标准问题。依据当地工商部门给赵某颁发的营业执照上显示的营业时间，赵小变在西华县小忙女子养生会所连续工作、居住生活不足一年，赵小变的伤残赔偿金应按农村居民人均纯收入标准计算，赵小变上诉称应自2015年9月养生会所试营业时间计算其在城镇连续务工期间，该上诉理由，既无确实证据证明，又不受法律保护，本院不予认定。三、关于误工期限问题。赵小变在一审中已申请三期鉴定，其上诉主张误工时间按定残日前一天计算，本院不予支持，一审按照三期鉴定时间作出认定并无不当。四、关于精神抚慰金的认定问题。受害人赵小变因交通事故受伤，被鉴定为一处十级伤残、一处四级伤残，一审认定精神抚慰金40000元适当，本院予以支持。
综上所述，赵小变的上诉请求部分成立，应予支持，其他请求不能成立，应予驳回。徐海洋的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，但判处不当。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持河南省周口市川汇区人民法院（2017）豫1602民初4762号民事判决第一、三项；
二、撤销河南省周口市川汇区人民法院（2017）豫1602民初4762号民事判决第二项；
三、徐海洋于本判决生效之日起十日内赔偿赵小变236472.26元；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1527元，鉴定费3900元；二审案件受理费1467元，共计6894元，赵小变负担894元，徐海洋负担6000元。
本判决为终审判决。
审判长 朱记周
审判员 李俊华
审判员 何 山
二〇一七年十二月二十一日
书记员 党瑞云