内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）内07民终39号上诉人（原审原告）：刘某某，男，1981年9月4日出生，住内蒙古自治区牙克石市。委托诉讼代理人：徐金山，内蒙古蒙石律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:贾某某，女，1974年6月11日出生，住内蒙古自治区呼伦贝尔市。委托诉讼代理人：尚志颖，内蒙古铁源律师事务所律师。上诉人刘某某因与被上诉人贾某某民间借贷纠纷一案，不服牙克石市人民法院（2017）内0782民初771号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月8日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人刘某某及其委托诉讼代理人徐金山，被上诉人贾某某及其委托诉讼代理人尚志颖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘某某上诉请求：一、撤销一审判决；二、贾某某偿还唱某某所借的51万元人民币；三、贾某某承担本案的全部诉讼费。事实和理由：一、一审判决以刘某某举证不充分为由，驳回刘某某诉讼请求，属认定事实不清，适用法律错误。一审中，贾某某不认可借条，法院已经确认了该借条的真实性，借条是直接证据，说明借款已履行，借贷关系成立，借款人签名就表明唱某某为该款的接收人。至于借款的交付地点和方式并不是借贷关系成立的要件。借条真实合法有效，法院应当确认借贷关系成立。贾某某不承认借条签字的真实性，但又不主张做笔迹鉴定，足以说明了借贷关系的存在。二、刘某某有新证据（录音）可以证明唱某某在生前向刘某某借款的事实。唱某某在生前向刘某某所借的51万元是分四笔所借，刘某某是拿亲戚的钱借给唱某某的。第一笔是大姨王某11的16万元，唱某某给写了借条；第二笔是二舅妈张某1的8万元，唱某某给写了借条；第三笔是四姨王某12的10万元，唱某某给写了借条；第四笔是大嫂孔某某的11万元，唱某某给写了借条；这四笔钱最后在刘某某前妻王某13的要求下，唱某某统一给出了借条，把分批写的欠条唱某某收回了，录音证据也证明了这个事实。三、贾某某作为借款人唱某某的前妻，该借款发生在二人夫妻共同生活期间，法律必须有夫妻共同财产来偿还唱某某生前的债务。贾某某辩称，一、1.刘某某于一审提供的证据不足以支持其诉讼主张，依法应承担举证不能的责任。贾某某非借贷法律关系当事人，对涉案债务不知情；在借条不是唱某某本人书写的情况下，刘某某作为借条的持有者，有义务对借条的真实性承担举证责任。2.对涉案款项实际交付没有提供证据支持，不能证明实际支付唱某某。现唱某某已经离世，贾某某对涉案借款并不知情；借条是否是唱某某与刘某某对借款事实达成的合意，借款合同是否生效并实际履行，还需要刘某某对实际交付钱款的事实举证。3.刘某某于一审中主张40万元债权的”借款证明”，恰恰证明2017年3月4日刘某某作为收款人收到唱某某40万元的事实，虽然刘某某撤回对40万元的起诉，但涉案债务为51万元的事实不清。二、涉案债务假设存在，也不属于刘某某与唱某某之间夫妻共同债务。1.2018年1月18日施行的《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》（以下简称《解释》）第一条强调夫妻共同债务形成时的”共债共签”原则，涉案债务非贾某某与唱某某共同意思表示形式所负的债务，不属于夫妻共同债务。2.涉案债务非属《解释》第二条，贾某某与唱某某有稳定的工作，因此，涉案债务非”以个人名义为家庭日常生活需要所负的债务”。3.刘某某并没有证据证明《解释》第三条”债务用于夫妻共同生活或者共同生产经营”或”基于夫妻双方共同的意思表示”，依法应承担举证不能的法律责任。刘某某的上诉理由不成立，请求二审法院驳回刘某某的上诉请求，维护贾某某合法权益。刘某某向一审法院起诉请求：判决被告贾某某偿还借款51万元。一审法院认为，根据《中华人民共和国合同法》第二百一十条”自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效”的规定，结合原告提供的证据，可以认定刘某某与唱某某之间的借款合同成立，但原告在本案判决前未能提供向唱某某交付借款的证据，故该院无法认定该借款合同是否生效，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款”当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条”当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，应由原告刘某某自行承担举证不能的不利后果。综上所述，原告要求被告偿还借款51万元的主张，不符合法律规定，该院不予支持。如下：驳回原告刘某某的诉讼请求。案件受理费6450元（原告刘某某已预交）由原告刘某某负担。本院二审期间，刘某某围绕上诉请求依法提交了四组新证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。刘某某提交的第一组证据第一份为：王某13与唱某某在2016年12月29日的”通话录音”，证明唱某某向刘某某借钱，王某13是刘某某前妻，王某13找唱某某要钱。贾某某质证称，对唱某某声音真实性认可，但是对方是不是王某13，不能确认；该份证据不是二审新证据，证据应当在举证期限届满前提交，依法不应采纳；关于录音内容涉案款项的陈述，只是录音人个人陈述，而唱某某只是应付性语音，同时可以证明唱某某与刘某某有其他经济往来，唱某某没有对涉案款项借款事实认可并承诺予以偿还的事实。因该录音中未能体现出王某13索要欠款的具体金额为51万元，也未体现唱某某对51万元欠款的确认，本院对该份证据不予采信。刘某某提交的第一组证据第二份为：孔某某的证言，证明唱某某通过刘某某从孔某某处借款11万元。贾某某未予质证。因孔某某未能到庭接受质询，本院对该份证言证据不予确认。刘某某提交的第一组证据第三份为：证人王某13、王某11、王某12、张某2的出庭证言，证明借款事实；张某2证言证明唱某某种地时候，贾某某是知道的。刘某某质证称，认可四位证人证言真实可信，证明了本案法律事实。贾某某质证称，1.以上证人证言不是二审新证据，超过举证期限提交的证据依法不予采纳；2.王某13对《借条》书写内容确认只能证明与唱某某之间形成的法律关系，现唱某某离世无法核实真实性，与贾某某无关联性；关于涉案款项来源及交付过程，因王某13未经手，不能证明涉案款项实际交付唱某某了；3.王某11、王某12证明内容与贾某某上诉状中及一审庭审中陈述借款内容矛盾，显然证人所证实的事实不具有真实性且款项与《借条》中51万元无关联性，《借条》日期明确自2015年7月1日借款，约定2016年7月1日还款，发生于2015年3、4月份之间的借款与涉案51万元的关系，仅凭亲属证言，无其他证据佐证情况下不能认定，数额不符，因此与本案无关，且王某11、王某12与刘某某是亲属关系，是利害关系人，在无其他证据相互印证情况下，不能单独作为定案依据。4.孔某某证言，因其未出庭，并未说明正当理由，无法核对证言真实性，不予认可；刘某某并未提交代偿的证据，证言与刘某某提交录音证据中要求唱某某先偿还孔某某11万元矛盾，其证言不真实，与51万元无关。5.张某2证言中关于其与唱某某合伙经营，没有证据证实，不能证明唱某某向刘某某借款数额为51万元，更不能证明涉案款项与贾某某的关系。王某13、王某11、王某12均称涉案款项有自己的份额，却不能提交给刘某某或唱某某的付款凭证，及唱某某或刘某某出具的借款凭据，同时三位证人与刘某某存在利害关系，其证言本院依法不予确认。张某2对同唱某某合伙种地及贾某某将种地款项取走，均不能提交证据证实，本院对其证言不予采信。刘某某提交的第二组证据为：《结婚登记信息表》，证明贾某某、唱某某于2010年12月8日办理的结婚登记。贾某某质证称，对该证据真实性认可，对证明目的不认可，某某家园楼及丰田轿车是贾某某婚前个人财产，非用刘某某出借款购买，与本案无关，不认可。因贾某某对该组证据的真实性无异议，本院对其真实性予以确认。刘某某提交的第三组证据为：2018年1月26日海拉尔区房产事业管理局出具的《证明》，证明贾某某在某某家园有楼房和车库;销售不动产发票，证明楼房是2010年3月29日一次性交付的；机动车销售统一发票，内蒙古自治区呼伦贝尔市车管所出具，证明丰田轿车总价款186800元；共同证明贾某某在结婚登记的前几个月，跟唱某某共同生活用唱某某经营农场的收入购买了车库、车和楼房。贾某某质证称，对该组证据真实性认可，但是对证明问题不认可，该组证据能证明涉案财产非夫妻共同财产，是贾某某婚前个人财产，不能证明是唱某某出资为贾某某购买，与本案无关联。本院对该组证据的真实性予以确认，因证明不了唱某某用经营农场的收入，在与贾某某结婚前，为贾某某购买车库、车和楼房，故本院对其不予采信。第四组证据为：牙克石市人民法院制作的（2017）内0782民初1129号民事判决书（已经发生法律效力），原告是某某农村信用合作联社与被告张某2、贾某某等六个被告；证明当时唱某某用张某2名义从某某农村信用社贷款170万元，贾某某作为第一保证人，最后唱某某还了40多万元，还差120多万元，信用社起诉了；证明贾某某对唱某某大额借款当过保证人，所以对本案借款是知道的。贾某某对该组证据真实性无异议，对证明目的有异议，该判决书证明唱某某没有经营农场，而农场经营者是张某2，该案中贾某某只给张某2借款承担保证责任，该判决书认定的事实与本案无关。本院对该证据的真实性予以确认。贾某某二审未提交新证据。本院经审理查明，刘某某持有由其前妻王某13书写，唱某某签字的一份《借条》，内容为”今借给唱某某人民币现金510000.0（伍拾壹万元正）自2015年7月1日向刘某某借款人民币现金510000.0（伍拾壹万元正）约定2016年7月1日前还清所有借款如果没有还清（qing）所有借款自愿以自家名下所有财产做为尝还（其中包括夫妻共有财产）特以此为据借款人唱某某，债权人刘某某”。唱某某于2017年3月22日去世，刘某某诉至法院，要求唱某某的妻子贾某某偿还借款51万元。另查明，本院二审中，刘某某的前妻王某13出庭作证称：欠条的字是我写的，签字是唱某某签字，钱确实是欠我的，之前是好几个小条，后来打了一个总条；钱不是一次性拿的，是分几次拿的，本案欠款都是从我之前姨婆婆那拿的，本案唱某某欠我的钱事实成立。还查明，刘某某一审庭审中自述”向自家亲戚借款51万元，分6次以现金方式给予唱某某”；刘某某在上诉状中自述：唱某某借款分四笔所借，第一笔16万元、第二笔8万元、第三笔10万元、第四笔11万元。本院认为，对于刘某某提出的51万元借款已经交付给唱某某及贾某某应当履行还款义务的主张，本院不予支持。对涉案借款刘某某是分几次交给的唱某某及款项额度，刘某某对事实的陈述前后不一致，即一审时刘某某称是”51万元分6次以现金方式给的唱某某”；二审中刘某某又称是”唱某某分四笔借的，第一笔16万元、第二笔8万元、第三笔10万元、第四笔11万元”，以上款项经本院计算是45万元；而二审刘某某的前妻王某13出庭作证时却称”涉案借款51万元是她的钱，是唱某某向她借的，欠条是她写的”。基于此，刘某某对交付给唱某某51万现金，仍承担举证不能的责任。另外，假设刘某某交付给唱某某51万现金的事实成立，但是，涉案借款虽然发生于贾某某与唱某某婚姻关系存续期间，然而，根据《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条”夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭日常生活需要所负的债务，债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的，人民法院不予支持，但债权人能够证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示的除外”的规定，在刘某某没有证据证明唱某某将涉案51万元债务，用于贾某某、唱某某夫妻共同生活、共同生产经营或者基于贾某某、唱某某双方共同意思表示，那么，涉案借款就不能认定为是贾某某与唱某某的共同债务，贾某某对涉案借款就没有偿还义务。综上所述，上诉人刘某某的上诉请求不能成立，应予驳回，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8900元，由上诉人刘某某负担。本判决为终审判决。审判长李豫元审判员  张静超审判员  阿 润二〇一八年二月六日书记员  陈 蕾