广东省珠海市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）珠中法刑一终字第27号
原公诉机关珠海市香洲区人民检察院。
上诉人（原审被告人）熊小健，男，汉族，初中文化，户籍地四川省渠县，身份证号码×××0810。因犯贩卖毒品罪于2012年11月21日被原审法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元。2013年7月7日刑满释放。因本案于2014年5月18日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月17日被逮捕，现羁押于珠海市第二看守所。
原审被告人陈瑞友，男，汉族，初中文化，户籍所地安徽省淮南市潘集区，身份证号码×××0814。因犯贩卖毒品罪于2013年10月25日被原审法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一千元。2013年12月6日刑满释放。因本案于2014年5月18日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月17日被逮捕，现羁押于珠海市第二看守所。
珠海市香洲区人民法院审理珠海市香洲区人民检察院指控原审被告人熊小健、陈瑞友犯贩卖毒品罪一案，于2014年12月10日作出（2014）珠香法刑初字第2394号刑事判决。原审被告人熊小健不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷、审查上诉材料并提讯上诉人熊小健，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原审认定，2014年5月18日17时许，原审被告人熊小健接到史某要求购买毒品冰毒的电话，遂与史某见面并确定购买人民币700元的冰毒；随后，熊小健与原审被告人陈瑞友联系，由陈瑞友将毒品带至珠海市香洲区前山兰埔花园北区3号上海周记饼干面包蛋糕店门前，熊小健、陈瑞友在该地点与史某交易后，被当场人赃并获。公安人员从陈瑞友身上查获毒资人民币700元、手机一部；从熊小健身上查获手机一部、弹簧刀一把；从史某身上查获一袋白色晶体状物质（经鉴定检出甲基苯丙胺成份，净重7.01克）。熊小健因犯贩卖毒品罪于2012年11月21日被原审法院判处有期徒刑十个月，2013年7月7日刑满释放。陈瑞友因犯贩卖毒品罪于2013年10月25日被原审法院判处有期徒刑一年三个月，2013年12月6日刑满释放。
上述事实，有下列经原审庭审举证、质证程序查证属实的证据予以证实：
1.陈瑞友的供述及辨认笔录证实，2014年5月18日下午17时或18时许，我接到熊小健的电话，说他澳门来了一个朋友，想要700元的货（冰毒）玩一下，让我到“老黑”那拿货，我答应了，我就到前山造贝市场附近找到“老黑”，要了700元的货，并说这是熊小健要的，钱先欠着。我拿到货后打熊小健的手机，按熊小健说的地方，我到兰埔花园内一个面包店中找到他，跟他在一起还有一个年轻男子，我把货给熊小健，熊小健将货给了年轻男子，该男子拿一叠钱给熊小健，熊小健又把钱给我，一共是七张一百元面额共700元，让我先把钱给“老黑”，如果有吸剩了（冰毒），让我过来吸几口，我就在后面跟着，想和他一起吸，这时有便衣警察过来将我们抓获。从我身上搜获700元及手机一部，从熊小健身上搜出什么物品我没看清，就看到警察手里拿着一把弹簧刀，说抓熊小健时熊小健手里还拿着刀。经辨认，陈瑞友辨认出熊小健。
2.熊小健的供述证实，2014年5月18日下午17时左右，一陌生男子打我电话，说他有澳门的朋友过珠海玩，要我帮忙找700元的冰毒，并答应让我一起吸食，我答应后，约他到兰埔加油站碰面，与他见面后，我就打陈瑞友的电话，叫陈瑞友找700元的冰毒，过了一个多小时，陈瑞友打电话叫我在兰埔花园附近一条摆地摊的街等他，于是我和那年轻男子就到约好的地方，不一会儿，陈瑞友出现，将一个用白色纸巾包着的一团东西交给年轻男子，年轻男子将几百元现金给陈瑞友，我就准备离开到年轻男子家里玩，没走多远就有便衣警察将我们三人抓获，警察从我身上搜出一部手机和一个带照明功能的小刀。
3.证人史某的证言及辨认笔录证实，2014年5月18日17时许，我打“胖子”的电话，说有朋友从澳门过来，想要点“猪肉”（冰毒）玩，“胖子”说可以，并约好在前山兰埔花园北区见面。见面后“胖子”问我有多少现金，我说有700元，“胖子”说给我700元的货，并打电话叫人送货过来，等了约一个小时，见到一个中年男子过来，该男子将握在右手的一包白色晶体状物交给我，我拿出700元递给“胖子”，“胖子”一边数，一边把钱交给中年男子。后我、“胖子”往前走，就有便衣警察出示警察证将我们抓获，从我身上搜出刚买的冰毒，抓“胖子”时，“胖子”右手拿出一把弹簧刀（未打开），警察将“胖子”按倒在地，并从“胖子”身上查获手机一部，那中年男子也被抓获。经辨认，史某辨认出熊小健就是“胖子”，陈瑞友就是中年男子。
4.抓获经过证实公安人员抓获被告人熊小健、陈瑞友的经过，并证实警察表明身份后，熊小健从身上拿出弹簧刀握在手上，警察迅速上前控制熊小健双手，使其不能将弹簧刀打开，最终将熊小健控制。
5.扣押决定书、扣押清单及发还清单证实公安机关扣押熊小健持有的手机一部、弹簧刀一把；扣押陈瑞友持有的人民币700元、手机一部；扣押史某持有的白色晶体状物一袋，毛重8.9克。将人民币700元发还给史某。
6.手机通话清单证实熊小健与史某及熊小健与陈瑞友的通话记录。
7.户籍资料证实熊小健、陈瑞友的身份情况。
8.行政处罚决定书证实熊小健、陈瑞友因吸毒被行政处罚的情况。
9.刑事判决书及释放证明书证实，熊小健和陈瑞友的前科情况。
10.现场及物证照片证实案发地点及物证毒品的照片。
11.理化检验报告书证实，送检的一袋白色晶体状物质中检出甲基苯丙胺成份，净重7.01克。
根据上述事实，原审法院认为，熊小健、陈瑞友贩卖甲基苯丙胺七克以上不满十克，情节严重，其行为均构成贩卖毒品罪。熊小健、陈瑞友因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，且属因犯贩卖毒品罪被判过刑又犯贩卖毒品罪之情形，依法应当从重处罚。陈瑞友归案后如实供述罪行，依法可以从轻处罚。原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（一）项之规定，判决：一、原审被告人熊小健犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币四千元；二、原审被告人陈瑞友犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币四千元；三、随案移送的作案工具手机二部予以没收，上缴国库；随案移送的作案工具弹簧刀一把及涉案毒品予以没收。
原审被告人熊小健上诉提出，1.其不认识“老黑”，对于陈瑞友的毒品来源，其也不知情；2.对于毒品与毒资交接的事实，陈瑞友的供述与史某的证言存在矛盾，其在交易过程中既没有拿毒品也没拿毒资，其并未参与交易；3.其没有贩卖意图，也没有得到任何金钱利益；综上，请求从轻处罚。
经审理查明，原判决认定事实清楚，采信的证据确实、充分，本院对原判决认定的事实和采信的证据予以确认。
关于上诉人熊小健的上诉理由，经查，上诉人熊小健、原审被告人陈瑞友及证人史某的供述证实，熊小健接到史某的电话，得知史某欲购买毒品的意图后，其与史某商定购买毒品的金额，而后，其通过电话让陈瑞友去找毒品，并与陈瑞友商定交易地点与时间，熊小健的客观行为已反映出其主观上具有贩卖毒品的故意，退一步说，即使如熊小健所称其并不知陈瑞友向何人购买毒品，也不清楚“老黑”的存在，但熊小健向陈瑞友购买毒品是不争的事实，虽其称在交易过程中未接触毒品与毒资，但此并不影响其参与毒品交易的实质。熊小健上诉认为其在交易过程中未获得金钱利益，应当注意的是，是否获得金钱利益并非贩卖毒品罪成立的构成要件，更何况熊小健在供述中称，其将毒品卖与史某，即可与史某一起吸食毒品，此亦是熊小健贩卖获利的表现形式。综上所述，熊小健上诉请求理据不成立，应不予支持，本院予以驳回。
本院认为，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 曾若凡
代理审判员 侯静晶
代理审判员 邹 勇
二〇一五年三月五日
书 记 员 赵璐芝
附相关法条：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》
第三条具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的”情节严重”：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一百四十克以上不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺七克以上不满十克或者其他数量相当毒品的；
（二）国家工作人员走私、制造、运输、贩卖毒品；
（三）在戒毒监管场所贩卖毒品的；
（四）向多人贩毒或者多次贩毒的；
（五）其他情节严重的行为。