河北省廊坊市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）冀10刑终82号
原公诉机关河北省廊坊市广阳区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张玥，男，1982年2月10日出生于河北省廊坊市，汉族，大专文化，无业，捕前住河北省廊坊市广阳区。2006年8月8日因犯诈骗罪、合同诈骗罪被河北省廊坊市广阳区人民法院判处有期徒刑七年，2010年1月19日刑满释放。2016年8月24日因涉嫌诈骗罪被廊坊市公安局广阳分局刑事拘留，同年9月9日被逮捕。现押于廊坊市看守所。
辩护人邓亚敬，河北律绎律师事务所律师。
河北省廊坊市广阳区人民法院审理广阳区人民检察院指控原审被告人张玥犯诈骗罪一案，2017年12月29日作出（2017）冀1003刑初224号刑事判决，原审被告人张玥不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷审查，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2014年2月份左右，被告人张玥在廊坊市广阳区华腾家园小区以购买经济适用房为由骗取高某人民币256000元。
2015年12月17日，被告人张玥在廊坊市广阳区白家务乡付各庄村以购买二手车为由骗取刘某1人民币750000元。
2016年1月28日、30日，被告人张玥以帮忙协调刘某1妹夫刘某3的打架事宜为由骗取刘某1人民币90000元。
案发后，被告人张玥退还被害人高某人民币89000元。
上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、被害人刘某1的陈述证实，2015年7月左右，其妹夫刘某3因打架，被北京警方临时布控，张玥说他认识朋友能帮忙，跟受害人那边达成谅解，把临时布控撤了。张玥说需要花钱办事，所以其先后于2016年1月28日和1月30日通过张某农行账户给张玥的农行卡转了2万元、7万元，共计9万元，但是这事他一直也没帮忙办。直到2016年4月底，其又通过别人和受害人达成调解。2015年12月初，其想买一辆二手的路虎车，那段时间其经常跟张玥在一起待着，聊天中他得知了其的想法，他说认识人，可以帮其找找。2015年12月17日，张玥说车找到了，其看着车况不错决定购买，张玥跟对方联系，要63万。当天，张玥跟其说之前看的那辆车撞过大灯，又给其另外找了一辆配置更高的车，其便决定要，其通过张某（其妻子）的工行账户给张玥的农行卡转了25万元定金，转完以后，其、张某、刘某2和张玥一起到北京的一个地方看了车，发现车太旧，不想要了。张玥对其说，他再找大鹏，让大鹏再帮着给找找车，还说那25万元定金给回其20万元，另外5万元给大鹏，如果有合适的车，就给对方当定金用，张玥给张某的卡转回了20万元。没过几天，张玥说又从深圳那边给其找了一辆车，给其介绍了车的情况，其觉得不错决定要，车价是75万元。张玥说要先给20万定金。2015年12月21日，其通过张某的农行卡给张玥的农行卡转了20万元定金。2016年1月7日，张玥说车已经订好了，再给25万元对方就发车。其还是通过张某的农行卡给张玥的农行卡转了25万元；2016年1月16日，张玥说车已经到石家庄，明天就可以到廊坊，对方让把余款都给了。所以当天其又给张玥转了25万元。期间，其和张玥一直联系，问车的情况，他说车已经到廊坊了，但是在改音响，反正就是各种说辞，一直拖着没有见到车。后来，其就把张玥约到其办公室，他当时跟其说车在冲洗时，发现车漆改过色，他觉得不行，就给退了，其当时就急了，要求把钱退回来，张玥说再帮其找找，还给其说他找了大鹏，大鹏说再有一周时间就能买到车。但是一周过了，车也没见着，后来就联系不上他了。2015年12月份，张玥开走了其一辆12款的黑色路虎揽胜汽车，并称可以给其抵押出去。一个多星期后，张玥又开走了其侄子刘某2的一辆08款的黑色路虎揽胜汽车，也称可以抵押出去，能抵25万元。张玥转给张某的6万元钱就是抵押刘某2车的钱，只是通过其妻子的银行卡转一下，其把钱已经给刘某2了。张玥转给张某的35万元是抵押路虎车的钱。
2、被害人高某陈述，2014年2月份左右，其听说其丈夫舅舅付长贵的女婿张玥能买经济适用房，还说张玥用他妻子付某的名字已经购买了一套经济适用房，并且他买房的钥匙已经下来了。张玥说手里还有一套经济适用房，因为想买房，就先口头答应要这套房子。没过几天，张玥给其打电话，问房子到底要不要，要是想买就赶紧把钱给送过来，其和对象商量一下把这套经济适用房就定下来了。2014年4月13日，其凑了256000元钱拿着去了廊坊市广阳区华腾小区张玥的家中，进门后发现付某、闫某、张玥三个人都在家，其当时还问这么着急用钱是不是房下来了，张玥说2014年的年底就能住进去，然后其就把钱给了张玥，张玥说把钱给他表叔来办理这事，还说他表叔就是廊坊市房管局主管办理经济适用房的。其把钱给张玥之后，就等着张玥的消息。到了2014年底的时候其找张玥，张玥说房管局的领导出事了，叫再等等。到了2015年的年底，其再次找到张玥，张玥说到了2016年出了正月房就下来了，其又回家等消息。2016年3月份左右，其打电话给张玥，在电话里张玥说在4月22日之前肯定能够让其拿到钥匙。到了4月22日，其再次给张玥打电话，张玥就一直往后拖，其才意识到被骗了。
3、证人刘某2的证言证实，2015年12月份左右，其叔叔刘某1给其说他想通过张玥买一辆路虎车，之后他就一直让张玥给他找车，但是具体为什么让张玥给他买，怎么买其就不清楚了。2015年12月份中旬的一天，其叔叔跟其说张玥给他找了一辆路虎车，车在北京，让其拉着他去北京看车。其拉着其叔刘某1、其婶张某、张玥一起去北京看车，其叔觉得车问题很大，没有看上，就没要。然后张玥就给一个叫大鹏的人打电话，说车没看上，然后就回廊坊了。后来其听其叔说张玥又在外地给他找了一辆路虎车，还让他交全款，到最后其叔没看到那辆车，就让张玥退给他钱，但是张玥老拖着不给，最后还失去联系了。其听其叔说，这两次找张玥买车，他一共给了张玥70多万元，但具体情况其不清楚。2015年12月份，张玥将其路虎车开走，他一开始没有说帮其卖车，是有事借车开，他开走后，总借口不还，其又说可以帮其抵账卖出去，其便同意了。2016年3、4月份，张玥通过刘某1给其60000元钱，是抵押路虎车的钱。
4、证人梁某的证言证实，因为其和妻子高某都是下岗职工，条件不好，就想申请经济适用房，其和其舅舅、舅妈聊过这事。2014年年初，其舅妈闫某给其打电话，说她女婿张玥能购买经济适用房，然后其就去他们家，他们说张玥购买过一套经济适用房在付某名下。后来又去找张玥，他说他表叔是廊坊市房管局的领导，能购买到经济适用房，他帮管道局九区一个张老太太买了一套经济适用房，那个老太太不要了，因为正好想要买房，就同意了。后来张玥打电话说要是购买经济适用房就等一次性付清房款，要256000元，其就和其妻子高某找亲戚朋友凑了256000元。在2014年4月13日，把钱送到张玥位于廊坊市广阳区华腾小区的租住处了，张玥说年底房就能下来，给了钱之后，就等着房子了，但是一直没有消息，后来催张玥，他说房管局领导出事了，房子不让动了，让等等，房子一直没有下来。2014年9月22日，张玥找其借了250000元，利息是3分每年，和其妻子高某签了385000元的借款协议；还有就是2014年12月1日，张玥又找其借了100000元，和其妻子高某签了150000元的借款协议，2016年5月9日起诉至廊坊市广阳区人民法院，2016年7月，张玥陆续还了89000元。
5、证人石某的证言证实，其和张玥是同学关系。2016年6-7月份，张玥跟其说他的银行卡用不了，让其给他办一张银行卡，其就用身份证给其办了一张建行卡，然后给他了。之后，张玥被抓了，付某找其，让其打印银行卡的交易明细，其才知道用这张卡给一个叫梁某的还过款。
6、证人付某的证言证实，其系张玥的妻子。2014年梁某夫妻找到其，让给买一套经济适用房，他们的意思是让其看看如果有人卖经济适用房的话，帮他们找一套2014年4月份，高某和梁某到其居住地华腾家园小区把钱送了过去，一共是256000元，因为之前其申请的那套经济适用房差不多是这个价钱，所以跟梁某、高某说的256000元。后来这些钱张玥拿走了，后期张玥就帮他找这房子，一直也没找到合适的卖主，所以答应梁某的经济适用房也没有下来，到2015年房子也没有下来，梁某夫妇一直催房子，一直给张玥打电话，张玥说让他们再等等，现在也没人卖这房子，这事一直拖到现在，房子也没下来，这些房钱张玥怎么处理的其不清楚。
7、证人闫某的证言证实，2015年年底或2016年年初的时候，梁某和高某夫妇到其家经常找张玥，一开始其不知道他们有什么事，后来到2016年4、5月份的时候，梁某、高某追着找张玥要房钱，他们说张玥答应给他们买一套经济适用房，房子没买到，要张玥退给他们钱，其才听说了还有经济适用房这事。但是，他们之间怎么商量的，怎么提起买经济适用房的事，其不清楚，而且不在场。
8、证人曹某的证言证实，2016年1、2月份，其和张玥去找刘某1。刘某1提起他妹夫在北京因为交通事故和他人打架，北京通州永乐店派出所在抓他妹夫。刘某1问其北京通州那边是否认识人，帮忙协调一下，刘某1还要给其钱，其说如果需要花钱就直接给张玥。其与张玥先后两次到永乐店派出所，第二次其见到了派出所领导，但张玥买的烟和酒没送出去。过了一个月，张玥跟其说刘某1妹夫的事不用管了，以后的事其就没有参与。
9、银行转账明细表证实被告人张玥收转款情况。
10、刘某1、高某提供的光盘证实张玥虚构购买二手车和经济适用房的事实，骗取了二名被害人钱财情况。
11、廊坊市广阳区人民法院的刑事判决书及释放证明证实，被告人张玥于2006年8月8日因犯诈骗罪、合同诈骗罪被判处有期徒刑七年，2010年1月19日刑满释放。
12、公安机关出具的到案说明证实被告人张玥于2016年8月23日被公安机关抓获。
13、公安机关出具的常住人口基本信息证实了被告人的身份情况。
14、被告人张玥的供述与上述证据所证基本一致且相互印证。
原审法院认为，被告人张玥以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人张玥曾因故意犯罪被判有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚；但部分赃款已退还被害人，可酌情从轻处罚。根据被告人张玥犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条的规定，认定被告人张玥犯诈骗罪，判处有期徒刑十一年八个月，并处罚金人民币一万元。责令被告人张玥退赔被害人刘某1人民币840000元，退赔被害人高某人民币167000元。
上诉人张玥及其辩护人主要提出，原审判决程序违法；对原审判决认定其构成诈骗罪无异议，但原一审量刑过重。
二审经审理查明的事实与原审判决认定的事实相同，所依证据一致，且上述证据均经一审开庭质证，合法有效，本院予以确认。
对上诉人张玥及其辩护人提出的原审判决程序违法的意见，经查，在案的书证证实，一审法院在重审时对涉及的有关民事案件依照相关法律规定依法已作出处理，审判程序合法。对此意见，本院不予采纳。对上诉人及其辩护人提出的对一审判决认定其构成诈骗罪无异议，但一审量刑过重的意见，经查，在案的证据能够证实，张玥对原审判决认定的其骗取被害人财物的事实并无异议，依法可对其从轻处罚。对此意见，本院予以采纳。
本院认为，上诉人张玥以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法。鉴于张玥在二审期间自愿认罪，依法可从轻处罚。根据被告人张玥犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、第二百三十三条的规定，判决如下：
一、维持河北省廊坊市广阳区人民法院（2017）冀1003刑初224号刑事判决第二项，即责令被告人张玥退赔被害人刘某1人民币840000元，退赔被害人高某人民币167000元。
二、撤销河北省廊坊市广阳区人民法院（2017）冀1003刑初224号刑事判决第一项，即被告人张玥犯诈骗罪，判处有期徒刑十一年八个月，并处罚金人民币一万元。
三、上诉人张玥犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币一万元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月24日起至2026年8月23日止；罚金于判决生效后十日内缴纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 李淑芬
审 判 员 陈克祥
审 判 员 徐 兵
二〇一八年三月十五日
法官助理 陈其虎
书 记 员 张晓林