湖南省宁远县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘1126刑初579号
公诉机关湖南省宁远县人民检察院。
被告人谢辉，男，汉族，小学文化，农民。因涉嫌故意杀人罪，于20117年5月5日被宁远县公安局刑事拘留，同年5月19日经宁远县人民检察院批准逮捕，同日由宁远县公安局执行。现羁押于宁远县看守所。
辩护人李正武，湖南舜源泽律师事务所律师。
湖南省宁远县人2017民检察院以湘宁检刑诉（2017）567号起诉书指控被告人谢辉犯故意杀人罪，于2017年8月24日向本院提起公诉，本院当日受理后，依法由审判员邓宏清担任审判长，与人民陪审员谢冒仔、欧国仕组某合议庭，代理书记员欧阳中丽担任庭审记录，适用普通程序于2017年9月26日在本院第一审判庭公开开庭进行了审理。宁远县人民检察院指派检察员杨军出庭支持公诉。被告人谢辉及其辩护人李正开到庭参加诉讼。现已审理终结。
宁远县人民检察院指控，2017年1月22日晚上21时左右，被告人谢辉与同村村民谢某交在宁远县清水桥镇谢家村谢某旺家里因打牌而发生争吵，被告人谢辉认为自己受到了谢某交的羞辱，而心中不满，便回家里拿出一把由射钉枪改装的鸟枪，装好子弹和铁砂子，来到谢某旺家门前，扬言要打死谢某交。后被告人谢辉在谢某旺家门口用枪对着谢某交的脑袋开了一枪，由于谢某交用手将枪管推了一下，枪弹才未打进谢某交的脑中，但打伤了谢某交的额顶部头皮。经鉴定，谢某交的额顶部头皮扶裂伤长3.0CM，损伤为轻微伤。
针对上述指控，公诉机关提供了物证照片、书证、被害人陈述、证人证言、现场勘查笔录及照片、鉴定意见、被告人供述及辩解等证据，据此认为，被告人谢辉的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十二条之规定，应当以故意杀人罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。
被告人谢辉对起诉书指控的犯罪事实无异议，且当庭认罪。
被告人谢辉的辩护人对本案起诉书指控被告人谢辉犯故意杀人罪（未遂）的事实及罪名无异议，但是提出：“一、被告人谢辉归案后如实供述自己的犯罪事实，当庭认罪，依法可以从轻处罚；二、被告人谢辉平时表现良好，且本案被害人有明显过错，可以酌情对被告人从轻处罚；三、被告人谢辉及家属愿意尽力赔偿受害人的经济损失，取得受害人的谅解，有悔罪表现，可以酌情对被告人从轻处罚。”
经审理查明：
2017年1月22日晚上21时左右，被告人谢辉与同村村民谢某交在宁远县清水桥镇谢家村谢某旺家里因打牌而发生争吵，被告人谢辉认为自己受到了谢某交的羞辱，而心中不满，便回家里拿出一把由射钉枪改装的鸟枪，装好子弹和铁砂子，来到谢某旺家门前，扬言要打死谢某交。后被告人谢辉在谢某旺家门口用枪对着谢某交的脑袋开了一枪，由于谢某交用手将枪管推了一下，枪弹才未打进谢某交的脑中，但打伤了谢某交的额顶部头皮。经鉴定，谢某交的额顶部头皮扶裂伤长3.0CM，损伤为轻微伤。
另查明，被告人谢辉与被害人谢某交达某了刑事和解协议，赔偿了被害人谢某交医药费、交通费、营养费、鉴定费等各项经济损失共计人民币50800元，取得了被害人谢某交的谅解。
认定上述事实有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
一、物证（凶器照片），证实谢辉杀伤谢某交的凶器为系射钉枪的事实。
二、书证
1、证实了谢辉出生于1987年6月30日，案发时已达到负完全刑事责任年龄。
2、宁远县公安局出具的到案经过，证实2017年5月4日，被告人谢辉被宁远县公安局抓获归案的事实。
3、扣押清单，证实公安民警从谢辉处扣押射钉枪枪管一根。
4、刑事和解协议、谅解书、领条，证实了被告人谢辉与被害人谢某交达某了刑事和解协议，赔偿了被害人谢某交各项经济损失共计人民币50800元整，取得了被害人的谅解。
三、证人证言
1、证人谢某义的证言，证实2016年农历12月25日晚上20时许，我在宁远县清水桥镇谢某旺家里和几个同村的人打麻将，听到谢某旺家门外的广场上有人在吵架，我就出来看见谢辉拿起一把鸟铳冲到我弟弟谢某交旁边讲：“我就要搞死你”！然后谢辉就用鸟铳朝谢某交额头开了枪，鸟铳枪口喷出了火花，同时“嘭”的一声巨响，我弟弟用手把鸟铳推了一下，我就过去看见我弟弟额头上和脸上都是血，我就喊人将我弟弟送到医院诊治，谢某旺把谢辉手中的枪抢过来，把谢辉托离现场的事实。
2、证人谢某丹的证言，证实2017年1月22日晚上20时许，我正在谢家村活动中心玩耍，看到谢辉用石头打我爸爸谢某交的车子，我妈妈郭某梅看到了，就和谢辉理论，这时候谢辉的老婆就和我妈妈吵了起来，谢辉不知道从那里拿来一把枪出来，用枪托对我妈妈的腰部打了一下，我当时害怕就去找我爸爸，并告诉他这个事。我爸爸就走了出来站到谢某交面前，突然谢某交就用枪口对着我爸爸的额头，谢辉就讲：“打死你算了”。我爸爸就用手抓住枪口往上抬了一下，这时候枪就响了，我爸爸的额头上方被打出了血，谢辉还用枪托把我爸爸的额头砸了一下，后来我爸爸就被送往医院治疗了。
3、证人谢某为的证言，证实2017年1月22日晚上20时许，我在我们村篮球场旁边的诊所里给病人看病，我看到我们村的“老吊”和谢辉在争吵，旁边有几个人在扯架子，我就继续给病人看病，他们大概吵了五、六分钟就没有吵了。大概过了十来分钟，突然听到某某旺门前“嘭”的响了一声，接着“老吊”的老婆就哭喊起来“打人了、打人了”。我再次从诊所里出来，看到谢辉手里拿着一把射钉枪改装某的鸟铳，附近的人就去拦谢辉，“老吊”就用手捂住额头，谢辉就拿着鸟铳往他家里跑了。
4、证人谢某宽的证言，证实2017年1月22日晚上20时许，我在谢某旺家看人打牌，这时谢某交就走进去讲不打牌了，换种牌打，喊正在打牌的谢辉莫打了，把位置空出来，谢辉就与谢某交吵了起来，他们吵了一会，谢辉就走了。当时谢某交的老婆郭灵梅在打牌，谢辉的老婆在旁边看，谢辉的老婆就与郭灵梅吵了起来，过了一会儿，谢辉就来了，谢辉过来后站在谢某交对面，他们俩又争吵起来，过了一会儿，我就听到“嘭”的一声，还有一些火花，谢某交就用手抓住谢辉拿的鸟铳的枪管，双方发生了肢体冲突，这时旁边的人就来把他们两人扯开，我就把谢辉劝回家，后来我听说是谢辉拿起鸟铳朝谢某交脑袋开了一枪。
5、证人郭某梅的证言，证实2017年1月22日晚上20时许，我在谢家村活动中心一楼打麻将，我女儿丹丹跑过来讲她被谢辉打了，而且我老公谢某交的车也被谢辉砸了，我当时就骂了一句娘，没想到谢辉的老婆也在那里，谢辉的老婆就上来骂我，于是我们就吵了起来。我就走到村活动中心去找我女儿，这时谢辉突然冲上来用一把枪的枪托对我腰部砸了一下，我就想到很气愤。这时候，谢辉又拿起枪冲过去，用枪对着我老公额头开了一枪，那枪非常响，枪口冒出了火花，我老公就去抓谢辉，但是被谢辉跑了，旁边的群众就把我老公送去医院了。
6、证人谢某兴的证言，证实2017年1月22日晚上20时许，我正在谢家村活动中心广场上耍，突然看到谢辉与谢某交两人发生争吵，他们争吵了几句之后，谢辉就回家了，大概过了半个小时后，谢辉的老婆与谢某交的老婆又不知道什么原因吵了起来，谢辉就拿了一把鸟铳过来，冲上去对着谢某交就开了一枪，声音非常大，枪口喷出了火花，谢某交的额头一下子就出血了，然后谢某交就与谢辉打了起来，但很快被群众拉开，接着谢某交就被送往医院，谢辉也走了。
7、证人赵艳霞的证言，证实2017年1月22日晚上20时许，我在谢家村里面打牌，听到别人讲我老公谢辉在村活动中心被人打了，我就赶紧过去，我看到谢辉和谢某交在打架，我就过去扯架子，这个时候我没有看到谢辉手里还有枪支，回到家中后，我们一家讲了下谢辉，谢辉就出去了。我今天过来上交这把我老公的枪支，我不知道这枪支是如何来的，这个枪是我老公放在家中的。
8、证人李四妹的证言，证实2016年农历12月25日晚上，我儿子谢辉在我们村一个村民家里打牌，与我们村的“老调”发生了口角，当时“老调”的三个老庚都在，我儿子就与“老调”发生了争执，但被村里的人拦着了。由于我儿子当晚喝了酒，他就从家里拿了把鸟铳到打牌这里来，“老调”冲过来打我儿子，我儿子就用鸟铳朝“老调”的头部开了一枪，但开枪时被“老调”用手推开了，“老调”的头部只被打破了点皮，我儿子被“老调”的几个人打了一顿的事实。
9、证人谢某旺的证言，证实去年农历十二月二十几的一个晚上8点钟左右，我在我家二楼算工人工资，听见屋外很吵，我就下楼去看，我看见谢辉和谢某交在吵架，两边都要去打对方，但被村里的人拦着了。我看见谢某交的额头上出血了，在场的人讲是谢辉用射钉枪改装的枪打伤的，村里的年青人都要去打谢辉，讲谢辉拿枪来打伤自己村的人，但都被拦着了，谢志远和谢昌春看见谢辉喝醉了，就把谢辉拉回去了。
10、证人谢某斌的证言，证实2016年快过年的时候，那天晚上大概20时许，我和谢某交、蒋海登、胡慧生在麻江吃了夜饭回到村里，我们来到村委会旁边的一个麻将馆门口，当时谢辉也在那里耍，谢辉与谢某交为了一点小事发生了争吵，吵了一会儿，谢辉就离了，后来我就去麻将馆耍了下，谢某交、蒋海登、胡慧生他们几个还没有走。过了没多久，我就听到“嘭”的一声，还冒出了火花，我就赶紧去看，看见谢辉拿着枪，谢某交的额头已经流了蛮多血，谢某交讲“谢辉拿枪对着他脑壳打的，是要他的命”，当时谢辉情绪蛮激动，谢某交还想打谢辉，我们就把他们分开了，后来谢辉的枪也不知道被谁拿走了。我们几个就将谢某交送去医院治疗，在车上听说当时谢辉开枪时，幸好谢某交谢辉的枪往上推了下，才没有被打死的。
11、证人胡慧生的证言，证实2017年1月22日晚上，我和谢某交、蒋海登、谢继武等一些同学吃完饭后在谢某旺家里玩，我看见谢辉他们几个在打扑克红桃A，我就发了一根烟给谢辉，蒋海登也发了一根烟给谢辉，谢辉讲：“蒋老板，有什么了不起的。”谢某交就讲，同学回来了，发根烟给你吃，你讲那么多干什么？谢辉就怪谢某交嫌他穷，谢辉就讲等下回家拿枪来打死你谢某交，然后就离开了。大概过来一个小时的样子，我们听见谢某旺屋外面谢辉的老婆和谢某交的老婆在吵架，谢某交的老婆就去和谢某交讲，谢辉的老婆打了她，我和谢某交就跑出来看，谢辉的母亲也来了，我们就喊她老人家劝下谢辉的老婆。谁知道谢辉手持射钉枪改装的枪冲了过来，用枪对着谢某交的头部方向开了一枪，但被别人用手抬了下，枪就往上移了一下，我听见“嘭”的一声，冒了火花。我听见谢某交讲：“谢辉拿枪打我”，后面我们看见谢某交额头上面出血了，我们就把谢某交送去医院治疗。
12、证人蒋海登的证言，证实农历2016年12月25日晚上我和谢某交、谢继武、胡慧生等人在麻江吃了夜饭，我们就回到谢某交村里去打扑克牌，我们就一行人到谢某旺家中，谢辉等人已经在谢某旺家中打到扑克的，因为我与谢辉以前认识，就发了根烟给谢辉，但谢辉没有理会我。谢某交看到谢辉不接我的烟，就讲谢辉“摆水”，还讲了几句怄气的话，然后谢辉就和谢某交吵了起来，并且吵的还蛮凶，谢辉就负气离开了谢某旺家，我们就继续在谢某旺家中打牌。过了十几分钟后，我和谢某交等人听说谢辉在屋外砸谢某交的车子和打谢某交的老婆，我和谢继武、胡慧生等人就跟谢某交出来看什么情况，谢某交刚从谢某旺家中出来，谢辉就从人群中冲到谢某交面前，用一把“鸟铳”顶住谢某交头部，并喊到：“老子今天一枪打死你”。谢某交和我看到这种情况，马上去抢谢辉手里的“鸟铳”，我和谢某交和我的手刚好抓住“鸟铳”的枪管往上抬了一点，谢辉就开枪了，我听到“嘭”的一声，从枪口喷出了火花，谢某交的额头就出血了，我们就赶紧安排车子送谢某交去医院治疗。我和谢继武气不过，就追向谢辉想打谢辉两拳出气，但谢辉跑了。
四、被害人谢某交的陈述，证实2017年1月22日20时许，我在谢家村活动中心打牌，当时谢辉喝醉了酒，我同学袁海山发了一根烟给谢辉，谢辉就在那里发酒疯，我就对谢辉讲，你不要讲多了，把烟收下就好了。接着我就在那里打牌，大约过了半个小时左右，我女儿谢丹丹跑来告诉我，我老婆郭灵梅被谢辉用枪托打了一下，我就走到外面看情况，我看到我老婆在与谢辉的母亲还在争吵，突然间，谢辉就拿了一把鸟铳对着我冲过来，用枪指着我头部，谢辉就讲：“打死你算了。”我看到不对马上用手抬了一下谢辉的鸟铳，谢辉就开枪了，巨响一声，直接打在我头上，我看到谢辉用枪打我，我就冲上去打谢辉，但是被旁边的人扯开了，旁边的人就送我去医院了。
五、被告人谢辉的供述与辩解，证实2017年1月22日21许，我和几个人在村活动中心谢某旺家里打“红桃A”耍，我们刚打了几盘，谢某交就带了一群人到那里搞“大吃小”，因为客厅较小，有人讲两张桌合并一起搞“大吃小”算了，因为我们都抓好牌了，就讲等我们打了这一盘再合并。当时谢某交在拆新牌了，谢某交就往我们这边飞了几张不要的牌讲：“没钱就不要到这边来耍，不要挡着”。我听了这句话就很恼火，我觉得这句话完全是针对我，我就对谢某交讲：“我叼你老母亲，你蛮有钱啊。”我们就吵了起来，谢某旺知道我喝了酒就把我拦到屋外，谢某交的老婆郭灵梅还在门外骂我和我吵架，骂我如何没用。过了一会儿，我老婆赵艳霞来了，我老婆和郭灵梅吵了起来，我更加气愤，我就回家拿起我那把射钉枪改装的“鸟枪”和两个子弹，并把枪装好子弹，我就在坐在我们村的樟树下等谢某交，我等了约10分钟，谢某交没有出来，我就捡了个石头，走到谢某交的皮卡车前面用石头扔向谢某交的皮卡车，郭灵梅又过来骂我，我朝郭灵梅脸上打了两巴掌，并把谢某交的女儿推开，接着谢某我就出来骂我，要冲起来打我，我对谢某交讲“叼你老母亲，你搞我，老子打死你。”然后，我就拿着我改装的鸟枪对着谢某交的头部开了一枪，枪当时“嘭”的响一声，枪口冒出了火花，枪管里的铁砂子就打了出去，谢某交的几个朋友就拉谢某交，还有朋友就要来打我，我被谢某交的朋友打了几拳后就被拉回家去了。
六、鉴定意见，证实了谢某交的损伤属轻伤轻微伤的事实。
七、现场勘验笔录及照片，证实案发现场的基本情况。
上述证据，经庭审举证、质证，能相互印证，本院予以确认。
本院认为，被告人谢辉主观上具有非法剥夺他人生命的故意，客观上实施了故意杀人的行为，且已达到完全刑事责任年龄，其行为已构某故意杀人罪。因此，公诉机关指控被告人谢辉所犯罪名某立。被告人谢辉已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，属于犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚，对其适用减轻处罚。被告人谢辉归案后能如实供述自己的犯罪事实，且当庭认罪，可以从轻处罚。案发后被告人谢辉与被害人达某刑事和解协议，取得了被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。对被告人谢辉的辩护人提出：“一、被告人谢辉归案后如实供述自己的犯罪事实，当庭认罪，依法可以从轻处罚；二、被告人谢辉平时表现良好，且本案被害人有明显过错，可以酌情对被告人从轻处罚；三、被告人谢辉及家属愿意尽力赔偿受害人的经济损失，取得受害人的谅解，有悔罪表现，可以酌情对被告人从轻处罚。”经查，与事实相符，本院予以采纳。综上，鉴于被告人谢辉当庭认罪，认罪态度好，赔偿了被害人的全部经济损失，取得了被害人的谅解，有悔罪表现，且被告人谢辉与被害人谢某交本系同族堂兄弟，从有利于化解社会矛盾，家庭和睦的角度，本院认为对被告人谢辉适用缓刑没有再犯罪的危险，宣告缓刑对其所居住地没有重大不良影响，可对被告人谢辉适用缓刑。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十二条，第二十三条第一款、第二款，第六十七条第三款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款和《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第五百零五条之规定，判决如下：
被告人谢辉犯故意杀人罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省某州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 邓 宏 清
人民陪审员 谢 冒 仔
人民陪审员 欧 国 仕
二〇一七年十一月八日
代理书记员 欧阳中丽
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十二条故意杀人的，处死刑、无期徒刑或者十年以上有期徒刑；情节较轻的，处三年以上十年以下有期徒刑。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》
第五百零五条对达某和解协议的案件，人民法院应当对被告人从轻处罚；符合非监禁刑适用条件的，应当适用非监禁刑；判处法定最低刑仍然过重的，可以减轻处罚；综合全案认为犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免除刑事处罚。
共同犯罪案件，部分被告人与被害人达某和解协议的，可以依法对该部分被告人从宽处罚，但应当注意全案的量刑平衡。