江西省余江县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）余民一初字第510号
原告艾炉太，男，1959年10月18日出生，汉族，江西省余江县人，住余江县。
委托代理人陈高平，余江县法律援助中心律师。
被告金族厚，男，1972年6月27日出生，汉族，江西省余江县人，住余江县。
被告江西省鹰潭市佳佳福淀粉有限公司，住所地鹰潭市余江县五湖工业园区，统一社会信用代码：913606227947689268。
法定代表人王志强。
委托代理人韩鹭，江西华星律师事务所律师。
委托代理人江国婷，江西华星律师事务所实习律师。
原告艾炉太与被告金族厚、江西省鹰潭市佳佳福淀粉有限公司（以下简称“佳佳福公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告艾炉太及其委托代理人陈高平、被告金族厚、被告江西省鹰潭市佳佳福淀粉有限公司委托代理人韩鹭到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称，被告金族厚承接了被告佳佳福公司酒精塔炉安装基础工程。自2014年8月27日开始，原告受雇于被告金族厚，在其承接的工地上务工，日工资为110元。2015年1月2日下午，被告金族厚雇请挖掘机挖掘壕沟，原告与工友艾根云按照被告金族厚的指示，在壕沟内清理余土。因壕沟突然坍塌，原告来不及躲，被坍塌的土方压伤左脚。原告受伤后，被送往余江县人民医院住院治疗。经诊断，原告的伤情为左胫腓骨近端粉碎性骨折，左大腿软组织损伤。原告共在医院住院治疗133天，花费医疗费40000余元（已全部由被告金族厚支付）。住院期间，原告一直由妻子陈满英护理。2015年5月19日，经余江正昌法医学司法鉴定所鉴定，原告的损伤构成九级伤残，后续治疗费为7000元，误工费、营养费、护理期分别为120天、30天、60天。原告与被告金族厚系雇佣关系，原告在从事被告金族厚指示范围内的生产经营活动中遭受人身损害，被告金族厚应对原告的损伤承担赔偿责任。被告佳佳福公司将工程发包给不具有施工资质和安全生产条件的被告金族厚，以致原告因安全生产事故遭受人身损害，被告佳佳福公司应对被告金族厚承担连带赔偿责任。为维护原告的合法权益，依法提起诉讼，请求：1、判令二被告连带赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费等各项损失共计人民币88298元；2、本案诉讼费由二被告承担。
被告金族厚辩称，我每天都提醒了他们注意安全，原告应当有义务注意安全。
被告佳佳福公司辩称，一、护理费过高，应当为4800元；二、精神抚慰金过高，应当为4000元；三、原告存在挂床行为，实际住院天数为49天；四、原告没有尽到注意自身安全的谨慎义务，应当承担次要责任。
经审理查明，被告金族厚承建被告佳佳福公司酒精塔炉安装基础工程。被告金族厚雇请原告艾炉太为其打工，工资为110元／天。2015年1月2日，被告金族厚雇请挖掘机挖掘土方，并指示原告艾炉太和艾根云在土方内清理余土，清理余土过程中，土方壁突然垮塌，艾根云事先发现躲开并提醒原告，但原告躲闪不及，被压伤左脚。事发后，艾炉太被送至余江县人民医院治疗，原告艾炉太住院治疗所花费的医疗费已由被告金族厚全部支付完毕。经余江正昌法医学司法鉴定所鉴定，原告艾炉太左胫腓骨内固定术后，伤残程度评为九级，后续治疗费用7000元，误工期120天，营养期30天、护理期60天。
认定上述事实，有原告提供的原告的身份证，被告的身份证复印件、企业登记信息、证明、疾病诊断证明、出院记录、司法鉴定意见书、鉴定费发票，被告金族厚提供的照片及录音等经庭审质证的证据予以证实。
本院认为，原告艾炉太按照被告金族厚的指示和要求提供劳务，被告金族厚依约向原告支付报酬，双方之间应认定为雇佣关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案中，被告金族厚在没有相应的施工资质和安全生产条件下，雇佣原告工作，致使原告在没有防护的情况下受伤，被告金族厚应承担相应的赔偿责任。被告佳佳福公司将工程承包给没有相应资质及施工安全条件的被告金族厚，作为定做人对承揽人的选任有明显过失，因此，被告佳佳福公司对承揽人的选任造成他人人身损害的，应承担相应的赔偿责任。原告艾炉太作为完全民事行为能力人，在工作中未尽谨慎注意义务，自身也存在一定的过错，应适当减轻被告金族厚的赔偿责任。综上，根据本案的具体情况，酌情确定被告金族厚承担原告损失的70%，被告佳佳福公司承担原告损失的20%，原告艾炉太承担自身损失10%的责任。被告佳佳福公司将工程发包给没有相应资质及施工安全条件的个人，根据《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”，故被告佳佳福公司与被告金族厚承担连带赔偿责任。
原告诉请的残疾赔偿金40468元，被告佳佳福公司虽对原告的伤残鉴定意见提出异议，但未在法定期限内向本院提出重新鉴定申请，应视为对该鉴定意见书的认可，故本院予以确认；原告诉请的鉴定费2100元、后续治疗费7000元、误工费13200元，符合法律规定，本院予以确认。原告诉请的住院伙食补助费3990元计算天数过长，本院依据原告陈述及相关证据确认原告的住院天数为58天，确认住院伙食补助费为1160元（20元／天×58天）；原告诉请的营养费900元过高，本院确认为营养费600元（20元／天×30天）；原告诉请的护理费10640元，计算天数过长，本院确认护理费4800元（80元／天×60天）；原告诉请的精神损害抚慰金10000元过高，本院酌情确认为6000元。综上，原告的各项损失合计为75328元。被告金族厚应承担原告各项损失70%的责任，即应向原告支付各项费用合计人民币52729.60元（75328元×70%）。被告佳佳福公司应承担原告各项损失20%的责任，即应向原告支付各项费用合计人民币15065.6元（75328元×20%）。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条第一款和第二款、第十八条第一款、第二十条、第二十一条第一款和第二款、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
被告金族厚于本判决生效之日起十日内赔偿原告艾炉太各项损失人民币52729.60元；二、
江西省鹰潭市佳佳福淀粉有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告艾炉太各项损失人民币15065.6元；三、
被告金族厚与被告江西省鹰潭市佳佳福淀粉有限公司相互承担连带责任；
驳回原告艾炉太的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币2007.45元，原告艾炉太负担452.45元，被告金族厚负担1166，被告江西省鹰潭市佳佳福淀粉有限公司负担389元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江
西省鹰潭市中级人民法院。
判决生效后，双方当事人必须履行，一方当事人不履行的，另一方当事人可在判决生效后的二年内向法院提出申请执行。
审 判 长 胡 强
代理审判员 周红梅
代理审判员 王爱美
二〇一五年十二月八日
书 记 员 吴 伟