天津市第二中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2018）津02刑终49号
原公诉机关天津市河西区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）杨某，智力残疾人，男。
法定代理人杨桂芳，女。系被害人杨某之姐。
诉讼代理人袁小敏，天津思丹德律师事务所律师。
上诉人（原审附带民事诉讼被告人）刘亚欢，男，1997年10月24日出生于黑龙江省，汉族，初中文化，无职业，户籍地嫩江县，住天津市静海区。
上诉人（原审被告人）张宏亮，男，1985年6月14日出生于黑龙江省，汉族，中专文化，无职业，户籍地黑龙江省尚志市，住天津市河东区。2016年6月因犯故意伤害罪被判处有期徒刑一年，2016年10月25日刑满释放。2017年3月30日因本案被刑事拘留，同年4月13日因涉嫌犯故意伤害罪被依法逮捕。现羁押于天津市河西区看守所。
天津市河西区人民法院审理天津市河西人民检察院指控原审被告人张宏亮犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人杨某提起附带民事诉讼一案，于二〇一七年十二月一日作出（2017）津0103刑初441号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人杨某、原审附带民事诉讼被告人刘亚欢、原审被告人张宏亮均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，询问上诉人杨某的法定代理人及诉讼代理人、上诉人刘亚欢，讯问上诉人张宏亮，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，被害人杨某系智力残疾人。2017年3月9日17时55分许，被告人张宏亮妻子陈某、刘亚欢女朋友蓝某行走在天津市河西区某某马路上，遇杨某向二人裸露下体，二人遂大声喊叫并追逐杨某。被告人张宏亮及刘亚欢闻声追赶上杨某，刘亚欢将杨某踹倒在地后，被告人张宏亮用脚猛踢、踹、跺被害人杨某头部数下，刘亚欢亦踢踹被害人杨某背部，二人致杨某受伤后将杨某遗留在现场并逃逸。次日6时许，凯德嘉茂购物中心停车场工作人员发现杨某并报警。
案发后，经天津市法医学鉴定中心鉴定，杨某脑挫裂伤，鉴定为轻伤一级；右颞叶血肿，左侧硬膜下血肿，鉴定为轻伤一级；左侧眼眶内壁及上壁骨折，鉴定为轻伤一级；左额颅骨骨折，鉴定为轻伤二级；外伤性蛛网膜下腔出血，鉴定为轻伤二级；左上颌窦前壁骨折，鉴定为轻伤二级；头皮血肿，鉴定为轻微伤；鼻部软组织挫伤，鉴定为轻微伤；左眼部挫伤，鉴定为轻微伤；鼻出血，鉴定为轻微伤。2017年3月15日，被告人张宏亮拨打110电话投案。
上述事实，有下列证据予以证实：
1.证人陈某证言，证明2017年3月9日17时30分许，其与丈夫张宏亮，朋友蓝某及蓝某对象刘亚欢从租房处出来，其与蓝某行至凯德嘉茂购物中心正门招商银行附近时，从对面走过来一名男子并向二人裸露下体，后其与蓝某追逐那名男子，过程中其踢了男子后背，这时张宏亮及刘亚欢过来对那名男子实施殴打，张宏亮用脚踢踹了那名男子的头部数脚，刘亚欢也踹了那名男子，但什么部位没有注意。四人打车离开现场后，张宏亮及刘亚欢曾返回现场查看男子情况。
2.证人刘亚欢证言，证明2017年3月9日18时许，其与张宏亮、蓝某、陈某准备去某某购物中心吃饭，蓝某及陈某走在前面，其与张宏亮走在后面。蓝某与陈某行至购物中心正门招商银行附近时，其与张宏亮听到陈某在前面大喊“有人耍流氓”，其与张宏亮跑过去看到一名男子朝购物中心南侧广场跑，陈某追上那名男子并踹其后背，其和张宏亮也追上那名男子并对男子进行殴打，其先踹了男子的屁股致男子倒地，后张宏亮踹男子的头部数下，期间其又踹了男子屁股一下。其与张宏亮停止殴打并准备离开时，张宏亮问陈某原因，陈某遂告知二人该男子裸露下体的情况，张宏亮又转身踢踹男子头部一脚，四人离开现场时男子还躺在地上。
3.证人蓝某证言，证明2017年3月9日18时许，其与陈某行至某某购物中心正门招商银行附近时，有一个30多岁的男子朝陈某裸露下体，后陈某大喊“有人耍流氓”，那名男子朝购物中心南侧广场跑，陈某追上那名男子并踹其后背，同时刘亚欢与张宏亮过来没有问什么事情就开始殴打那名男子，刘亚欢先致男子倒地，张宏亮踹男子的头部数下，刘亚欢踢了男子后背几下，刘亚欢与张宏亮停止殴打并准备离开时，张宏亮问陈某原因，陈某遂告知二人该男子裸露下体的情况，张宏亮又转身踢踹男子头部一脚。事后张宏亮及刘亚欢曾返回案发现场查看那名男子的情况，回来后说男子还在原地。
4.证人张某证言，证明2017年3月10日6时许，其看到一名男子躺在河西区某某购物中心的平台上，当时该男子脸肿了，后其报警的情况。
5.证人陈某甲证言，证明2017年3月9日18时许，其在河西区某某购物中心侧面停车场看到两名男子脚踹一名倒地男子。
6.证人石某证言，证明被害人杨某系智力残疾人的情况。
7.诊断证明，证明被害人杨某急性闭合性颅脑损伤、脑搓裂伤、颅骨骨折、创伤性蛛网膜下腔出血、头皮血肿、左眼外伤、鼻外伤的情况。
8.接警单，证明公安机关接到证人张某报警及被告人张宏亮拨打110电话自首的情况。
9.行政处罚决定书，证明2017年3月15日张宏亮、刘亚欢、陈某因殴打他人被行政拘留十五日，并处罚款一千元。
10.残疾证，证明被害人杨某为智力残疾人的情况。
11.前科材料，证明被告人张宏亮2016年6月因犯故意伤害罪被辽宁省沈阳市苏家屯区人民法院判处有期徒刑一年，2016年10月25日刑满释放。
12.天津市法医学鉴定中心法医学司法鉴定意见书，证明杨某脑挫裂伤，鉴定为轻伤一级；右颞叶血肿，左侧硬膜下血肿，鉴定为轻伤一级；左侧眼眶内壁及上壁骨折，鉴定为轻伤一级；左额颅骨骨折，鉴定为轻伤二级；外伤性蛛网膜下腔出血，鉴定为轻伤二级；左上颌窦前壁骨折，鉴定为轻伤二级；头皮血肿，鉴定为轻微伤；鼻部软组织挫伤，鉴定为轻微伤；左眼部挫伤，鉴定为轻微伤；鼻出血，鉴定为轻微伤。
13.户籍材料，证明被告人张宏亮的基本情况。
14.案件来源及到案经过，证明本案案发及被告人张宏亮到案的情况。
以上证据经庭审质证，证据的来源合法，能相互印证证明本案事实，原审法院对证据的证明效力予以确认。
附带民事诉讼原告人杨某以被告人张宏亮、刘亚欢共同对其人身造成伤害为由，提起附带民事诉讼，要求被告人张宏亮、刘亚欢赔偿其医疗费人民币68000元，误工费人民币129663元，护理费人民币134019元，住院伙食补助费人民币3400元，交通费人民币500元，营养费人民币30000元。并提交了医疗费、交通费、护理费票据、护理协议、出院通知单，用以证明其伤情及损失情况。
原审法院认为被告人张宏亮故意伤害他人身体，致人三处轻伤一级、三处轻伤二级后果，其行为已构成故意伤害罪。案发后，被告人张宏亮主动拨打110电话投案，并能够如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。被告人张宏亮曾因犯故意伤害罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。本案中，附带民事诉讼被告人刘亚欢首先将被害人杨某踹倒在地，被告人张宏亮继而对被害人杨某头面部实施了踢踹行为，且附带民事诉讼被告人刘亚欢在明知被告人张宏亮对被害人杨某进行殴打的情况下，仍踢踹被害人杨某背部，可以认定其主观上存在与被告人张宏亮共同伤害被害人杨某的故意，且客观上亦存在与被告人张宏亮共同殴打被害人杨某的行为，虽附带民事诉讼被告人刘亚欢未被追究刑事责任，但不能免除其民事赔偿责任，且应与被告人张宏亮承担连带赔偿责任。附带民事诉讼原告人杨某所提诉讼请求，其中医疗费的诉讼请求，依照票据数额扣除已由附带民事诉讼被告人刘亚欢垫付的人民币1万元，予以支持；所提误工费的诉讼请求，依照法定代理人所述每月人民币700元的标准，考虑杨某的实际伤情，酌情予以支持六个月；所提护理费、营养费的诉讼请求，考虑杨某伤情较重，酌情予以支持；所提住院伙食补助费、交通费的诉讼请求，予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条之规定，判决：一、被告人张宏亮犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年六个月。二、被告人张宏亮、刘亚欢赔偿附带民事诉讼原告人杨某医疗费人民币67873.08元，误工费人民币4200元，护理费人民币18280元，住院伙食补助费人民币3300元，交通费人民币500元，营养费人民币6000元。三、驳回附带民事诉讼原告人杨某的其他诉讼请求。
原审附带民事诉讼原告人杨某不服，提出上诉。其认为原审判决给付的误工费、护理费的期限过短，应确定为三年；营养费数额较低。
原审附带民事诉讼被告人刘亚欢以被害人的伤不是其造成的，其不应承担赔偿责任为由，提出上诉。
原审被告人张宏亮以原审判决对其量刑过重为由，提出上诉。
经审理查明，原审法院对认定本案犯罪事实的证据及原审附带民事诉讼原告人杨某提交的证据进行了当庭质证，证据的来源合法，内容客观、真实，各证据之间具有关联性，本院对原审判决认定的犯罪事实和证据及原审附带民事诉讼原告人杨某提交的证据予以确认。
本院认为，上诉人张宏亮故意伤害他人身体，致人三处轻伤一级、三处轻伤二级后果，其行为已构成故意伤害罪。依法应予以惩处。因上诉人张宏亮的犯罪行为及上诉人刘亚欢的共同侵害行为，侵害他人合法权益，应当赔偿被害人遭受的物质损失，并承担连带责任。关于上诉人杨某所提上诉理由，经查，原审判决确定杨某的误工期限、护理期限为六个月，并酌情支持其营养费的数额，是根据杨某的实际伤情确定的，并无不当。关于上诉人刘亚欢的上诉理由，经查，刘亚欢实施了与张宏亮共同殴打被害人杨某的行为，虽其未被追究刑事责任，但作为共同侵害人依法负有民事赔偿责任。故原审判决其与上诉人张宏亮赔偿被害人的经济损失，符合法律规定。关于上诉人张宏亮的上诉理由，经查，原审判决根据上诉人张宏亮的犯罪事实、性质和对于社会的危害程度，并综合考虑其系累犯、具有自首等情节，对其在法定幅度内量刑，并无不当。故上诉人杨某、刘亚欢、张宏亮的上诉理由，均无事实与法律依据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，证据充分，定罪准确，量刑适当，民事赔偿数额合理，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 蔡淑英
代理审判员 张 帆
代理审判员 梁 云
二〇一八年三月二日
书 记 员 张鹏飞