安徽省铜陵市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖07民终329号
上诉人（原审原告）：汪金虎，男，1986年4月8日出生，汉族，机修工，户籍地安徽省枞阳县，现住安徽省枞阳县，联系。
委托代理人：桂兆金，安徽良实律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：彭杰，男，1996年11月2日出生，汉族，无业，住安徽省铜陵县，联系。
委托代理人：余永阳，安徽众佳律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：铜陵五菱汽车销售服务有限责任公司，住所地铜陵市郊区桥南办事处汽车4S店集群，组织机构代码69106520-8。
法定代表人：邓为国，该公司经理，联系。
委托代理人：何永水，该公司法律顾问。
上诉人汪金虎与上诉人彭杰、铜陵五菱汽车销售服务有限责任公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省铜陵市郊区人民法院于2016年3月24日作出的（2015）郊民一初字第00266号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月7日受理后，依法组成合议庭，于2016年6月20日公开开庭进行了审理。上诉人汪金虎及其委托代理人桂兆金，上诉人彭杰的委托代理人余永阳上诉人铜陵五菱汽车销售服务有限责任公司的委托代理人何永水到庭参加了诉讼。证人李某到庭进行了作证。本案现已审理终结。
一审法院审理查明：2014年10月16日，汪金虎到铜陵五菱汽车销售服务有限责任公司上班，系机修工，双方未签订劳动合同。彭杰系公司学徒工。2015年4月17日下午3点左右，汪金虎在公司上班时间摔倒，致右髌骨骨折，当天被送到铜陵市人民医院治疗。之后汪金虎于2015年4月18日、4月21日、5月8日、5月28日、6月12日、6月29日、7月10日、7月15日、7月17日、8月26日到铜陵市人民医院复查，共花费医疗费2363元。2015年8月6日，汪金虎在枞阳县华康医院花费200元，该医疗费无病历和诊断证明书。2015年4月20日，汪金虎和汪必定向铜陵市公安局郊区派出所报警。2015年8月28日，经安徽蓝天司法鉴定所鉴定，汪金虎伤残等级为十级伤残，休息期为120天，营养期为30天，护理期为60天。
在审理过程中，经铜陵五菱汽车销售服务有限责任公司申请，法院委托安徽博爱司法鉴定所对汪金虎的伤残等级进行了重新鉴定。2015年12月16日，安徽博爱司法鉴定所出具的鉴定意见为：汪金虎右下肢损伤为十级伤残。
另查，汪金虎1986年4月8日出生，系安徽省枞阳县老洲镇沙池村新村组071号居民。其受伤前五个月平均工资为2741元。汪金虎治疗所发生的医药费由其自己支付了2562元，彭杰支付了1232元。另外，铜陵五菱汽车销售服务有限责任公司支付了汪金虎赔偿款6000元，彭杰支付了赔偿款4000元。
一审法院认为：铜陵五菱汽车销售服务有限责任公司雇佣汪金虎为其提供劳务，2015年4月17日，汪金虎在从事雇佣活动中身体受到伤害，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”的规定，铜陵五菱汽车销售服务有限责任公司作为汪金虎的雇主应当对汪金虎受伤所造成的经济损失承担赔偿责任。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”的规定，彭杰作为铜陵五菱汽车销售服务有限责任公司雇员，在工作时间到汪金虎工作场所即机修工作车间门外，导致汪金虎受伤，彭杰作为直接侵权人，对其该危险行为不能举证排除存在故意或者重大过失的情形，应当与铜陵五菱汽车销售服务有限责任公司承担连带赔偿责任。
关于汪金虎户口性质的问题，由于汪金虎提交的居住证明和缴费凭证等证据不足以证明其在城镇居住满一年以上，应当承担举证不能的不利后果。因此按照农村户口性质计算其残疾赔偿金。对于汪金虎提交的由枞阳县华康医院出具的199.99元医疗费发票，由于汪金虎未能提供门诊病历和诊断证明书等相关证据予以佐证，对该医疗费发票不予采信，该项费用应当予以剔除。汪金虎诉请的交通费用没有正规票据且数额过高，结合本案实际情况酌情认定为600元。
铜陵五菱汽车销售服务有限责任公司关于汪金虎受伤是彭杰造成不应当承担责任的辩解意见，雇主具有保障雇员人身安全的义务，一旦发生伤害事故，就可以视为雇主未尽到安全保障义务，且法律规定雇主承担的是无过错责任。故铜陵五菱汽车销售服务有限责任公司的上述辩解意见不予采纳。彭杰关于汪金虎没有证据证明是彭杰导致其受伤故彭杰不应当承担赔偿责任的辩解意见，汪金虎已经提供了足够的证据证明其在工作时间、工作场所受到人身损害，彭杰和铜陵五菱汽车销售服务有限责任公司亦均予以认可，且彭杰虽然不认可汪金虎所述受伤的原因，但认可其在工作时间到汪金虎工作场所搭着汪金虎肩部。综合本案情况，汪金虎所举证据对证明彭杰重大过失以上原因造成彭杰受伤的事实已经具有高度盖然性，完成了其举证证明责任，如果彭杰反驳，应当提供充分的相反证据予以证明，否则应当与其雇主铜陵五菱汽车销售服务有限责任公司承担连带赔偿责任。故对彭杰的上诉辩解意见不予采纳。
经审核，汪金虎受伤所造成的经济损失有：医疗费2363元、护理费6240元（60×104）、营养费600元（30×20）、误工费10964元［（120）×（2741÷30）］、残疾赔偿金19832元（9916×20×10%）、交通费600元、鉴定费2000元、精神抚慰金5000元，合计人民币47599元。扣除彭杰和铜陵五菱汽车销售服务有限责任公司已经支付的10000元，汪金虎的损失为37599元。
依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：1、被告铜陵五菱汽车销售服务有限责任公司于本判决生效后十五日内赔偿原告汪金虎医疗费、护理费、残疾赔偿金等经济损失计37599元；2、被告彭杰对上述赔偿数额承担连带赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1668元，由汪金虎负担829元，铜陵五菱汽车销售服务有限责任公司负担839元。
汪金虎上诉称：应当按城镇人口标准计算汪金虎的残疾赔偿金。
庭审中，汪金虎又称：对一审法院审理查明的事实没有异议。
彭杰答辩称：汪金虎在一审中没有提供充分的证据证明其在城镇居住达一年以上，其户口是农村户口，应以农村标准进行赔偿。
铜陵五菱汽车销售服务有限责任公司答辩称：答辩意见同彭杰的答辩意见一致。
彭杰上诉称：彭杰不应当承担连带责任。
汪金虎答辩称：彭杰的上诉不符合客观事实，其上诉不能成立，请求驳回其上诉。
铜陵五菱汽车销售服务有限责任公司答辩称：汪金虎受伤是由彭杰造成的，与铜陵五菱汽车销售服务有限责任公司没有关系。请求法院判决由彭杰承担赔偿责任。
庭审中，彭杰又称：对一审法院审理查明的事实没有异议。
铜陵五菱汽车销售服务有限责任公司上诉称：汪金虎受伤是彭杰的故意行为所造成的，应当由彭杰承担责任。
庭审中，铜陵五菱汽车销售服务有限责任公司又称：对一审法院审理查明的“2015年4月17日下午3点左右，汪金虎在公司上班时间摔倒”这部分事实有异议。
汪金虎答辩称：汪金虎作为铜陵五菱汽车销售服务有限责任公司的雇员，在工作中受伤，其雇主应当承担赔偿责任，铜陵五菱汽车销售服务有限责任公司的上诉没有法律依据，请求依法驳回上诉。
彭杰答辩称：没有任何证据证明汪金虎的受伤是由彭杰造成的，铜陵五菱汽车销售服务有限责任公司将责任推给彭杰，让彭杰个人承担责任没有事实和法律依据。
二审审理期间，汪金虎提交枞阳县老洲镇沙池村民委员会出具的二份《证明》作为证据，拟证明汪金虎承包地被全部征用，应当按城镇人口标准计算残疾赔偿金。一审审理查明的事实中遗漏了汪金虎如何摔倒的事实。
彭杰质证意见：枞阳县老洲镇沙池村民委员会出具的二份《证明》只有公章，没有相关责任人签字，也没有其他证据佐证，对该二份《证明》的真实性由异议。
铜陵五菱汽车销售服务有限责任公司质证意见：枞阳县老洲镇沙池村民委员会出具《证明》应当由经办人签字，该二份《证明》不能证明汪金虎居住在城镇。
本院的认证意见：汪金虎提交枞阳县老洲镇沙池村民委员会出具的二份《证明》不符合证据规则，与本案无关联性，亦不能证明汪金虎的观点。
铜陵五菱汽车销售服务有限责任公司申请证人李昌桂出庭作证，拟证明汪金虎、彭杰在工作时间互相嬉闹造成了汪金虎受伤的事实。证人李昌桂称：“……那天我正在看手机，汪金虎从休息室里出来了，我就看见彭杰把手搭在汪金虎身上，汪金虎怎么摔倒我没有看清，我就看到他一个膝盖在地上准备起来……汪金虎受伤是在上班期间……”
汪金虎质证意见：证人证言基本属实。
彭杰质证意见：对证人证言的真实性予以认可。
本院的认证意见：证人李昌桂证言证实了一审查明的事实，即汪金虎是在上班期间摔倒的，但是不能证明铜陵五菱汽车销售服务有限责任公司所要求证明的汪金虎和彭杰在工作时间互相嬉闹造成了汪金虎受伤的事实。对证人李昌桂证言的真实性予以认可。
本案在审理过程中，汪金虎和彭杰向本院提出撤回上诉申请。
本院经审理查明：2015年5月29日，铜陵五菱汽车销
售服务有限责任公司向铜陵市郊区劳动保障监察大队出具一份《汪金虎受伤情况说明》，载明：“……在四月中旬，我公司临时员工汪金虎与学徒工彭杰在工作时间违反劳动工作纪律趁着业务不忙时间，两人戏闹导致汪金虎不慎被彭杰绊倒，引起腿部骨裂……”
本院确认一审查明的其他事实。
汪金虎与彭杰、铜陵五菱汽车销售服务有限责任公司二审所举证据与一审一致，质证意见也同于一审，本院认证意见与一审一致。
综合双方举证、质证及诉辩意见，本院归纳如下争议焦点：一审判决认定事实清楚和适用法律是否正确。
本院认为：最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”汪金虎既未提交证据证明其在城镇居住达一年以上，又未提交证据证明其户口不属于农业家庭户。一审法院以“汪金虎提交的居住证明和缴费凭证等证据不足以证明其在城镇居住满一年以上，应当承担举证不能的不利后果”为由，认定按照“农村户口性质计算其残疾赔偿金”符合事实和法律依据。彭杰既未提交证据证明没有搭汪金虎的肩膀，又没有提交证据证明汪金虎摔倒骨折与自己没有任何关系。一审法院以“彭杰作为直接侵权人，对其该危险行为不能举证排除存在故意或者重大过失的情形”为由，认定彭杰“应当与铜陵五菱汽车销售服务有限责任公司承担连带赔偿责任”并无不当。铜陵五菱汽车销售服务有限责任公司既未提交证据证明汪金虎不属于其公司的员工，又没有提交证据证明汪金虎没有在公司上班期间摔倒骨折。一审法院以“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”为由，认定“铜陵五菱汽车销售服务有限责任公司作为汪金虎的雇主应当对汪金虎受伤所造成的经济损失承担赔偿责任”符合法律依据。
为便于本案的审理，对汪金虎和彭杰的撤回上诉申请，本院不予以准许。
原审判决认定事实清楚、适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉、维持原判。
汪金虎的二审案件受理费546元，由汪金虎负担；彭杰的二审案件受理费740元，由彭杰负担；铜陵五菱汽车销售服务有限责任公司的二审案件受理费740元，由铜陵五菱汽车销售服务有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 丁慧萍
审 判 员 珠 容
代理审判员 戴瑞亭
二〇一六年七月二十日书记员罗颖（代）
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百五十四条：裁定适用于下列范围：。（五）准许或者不准许撤诉；。
第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定……