广东省汕头市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）粤05民终198号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司。
负责人：苏大存，总经理。
委托诉讼代理人：林继敏，广东思迪律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：赵文。
委托诉讼代理人：杨凤杰，广东潮之荣律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：胡元金。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人赵文平、胡元金机动车交通事故责任纠纷一案，不服汕头市潮阳区人民法院（2017）粤0513民初1013号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月6日受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。
上诉人保险公司上诉请求：撤销一审第一项判决中关于残疾辅助器具费的认定，责令鉴定机构更正错误或者对残疾辅助器具费予以重新鉴定，并根据合法的鉴定结论依法判决。
事实与理由：本案由广东东方司法鉴定所出具的《法医临床鉴定意见书》的评定结果违背相关鉴定行业指引，不能作为认定事实依据，但一审法院仍采信缺乏合法性、合理性的《法医临床鉴定意见书》明显错误。对被上诉人的残疾辅助器具费的评定，应当适用广东省司法鉴定协会发布的《法医临床鉴定行业指引》的相关规定，小腿假肢的价格为16000元
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20000元。残疾辅助器具费按普通适用性价格，含安装和维修费，不含可能发生的交通、住宿、残肢手术修整、残肢包扎、指导训练等费用。假肢更换次数从定残之月起分年龄段计，1-12岁每三年更换一次，13-17岁每五年更换一次，18-49岁每七年更换一次，50-69岁每九年更换一次，70岁（含70岁）以上安装一次。跨年龄段部分按上一年龄段计算；国家法律法规特别规定的除外。据此可见，一审法院采信广东东方司法鉴定所关于假肢的价格、假肢使用年限、赔偿年限、假肢每年的维修保养费用的鉴定结论是错误的。一审法院关于被上诉人配置残疾辅助器具费的陪护、住宿费、伙食费的认定也是错误的。首先，广州优邦假肢矫形器有限公司为营利性商业主体，其出具的《关于赵文平配置康复辅助器具（假肢）的证明》来源于赵文平单方询价。被上诉人赵文平后期需支付陪护费、住宿费、伙食费，客观上包含了广州优邦假肢矫形器有限公司出于通过商业运作获利的因素，因此不具有合法性、公正性，依法应不予采信。其次，广州优邦假肢矫形器有限公司关于被上诉人赵文平更换装配、调试维修训练期间需陪护缺乏依据。再次，一审法院认定陪护费、住宿费、伙食费均按2人计算，既没有法律依据，也与《法医临床鉴定意见书》、《关于赵文平配置康复辅助器具（假肢）的证明》不一致。可见，一审法院关于被上诉人赵文平配置残疾辅助器具费的陪护、住宿费、伙食费的认定是错误的。
被上诉人赵文平辩称，上诉人的上诉没有事实和法律依据，本案对于残疾辅助器具费已经保险公司的申请依法作出鉴定。需要强调的是，该鉴定是保险公司申请的，该鉴定书是由合法鉴定机构作出的，符合赵文平病情需要的鉴定结论；上诉人所称的《法医临床鉴定行业指引》只是一种指引性文件，并非法律规定，该指引性文件是十几年前的文件，不符合当今社会具体需要，具有明显的滞后性，同时并不能全部适用像赵文平这类特殊性病情的需要；最后，一审法院系根据广州优邦假肢矫形器有限公司出具的证明认定赵文平的陪护、住宿费、伙食费，该公司是经民政局批准成立的正当营业机构，也是专业的假肢配置机构，其对本案被上诉人赵文平的病情需要具有最充分、最了解的发言权。事实上，赵文平后期对假肢的维护、更换装配、调试维修训练等期间客观上需要特定的陪护、住宿、交通的支出。因此，保险公司的上诉请求没有事实和法律依据，请求二审法院予以驳回。
被上诉人胡元金辩称，对一审判决没有异议。
赵文平向一审法院起诉请求：1.判令保险公司在保险责任限额内赔偿赵文平854929.11元；2.判令胡元金对上述854929.11元承担连带赔偿责任；3.判令保险公司、胡元金承担本案全部诉讼费。
一审法院认定事实：2016年10月15日，胡元金驾驶粤**号小型轿车行经潮阳区谷饶镇高铁进站官田路段的交叉路口时未能减速慢行，遇情况采取措施不当而撞到二轮摩托车驾驶人赵文平，造成赵文平摔倒受伤及车辆损坏的交通事故。事故发生后，赵文平被送往濠江新圣创伤骨科医院住院治疗。于2016年12月10日出院，共住院56天。出院诊断：1.右下肢离断伤；2.全身多处挫伤；3.双侧胸膜肥厚；4.双肾结石。住院期间产生的医疗费为110668.44元，胡元金支付14000元，保险公司支付10000元。
汕头市公安局潮阳分局交通警察大队对本次事故作出潮公交认字[2016]第B00219号道路交通事故认定书，认定胡元金负事故主要责任，赵文平负次要责任。
赵文平于2017年1月5日向广东韩江法医临床司法鉴定所申请了伤情鉴定，该所于2017年3月21日作出韩江司鉴所[2017]临鉴字第010508号司法鉴定意见书，对赵文平的伤情等作出鉴定。鉴定意见为：构成六级伤残；伤残评定无需后续治疗费；康复费评定为2000元；误工期评定为156天；护理期评定为180天，建议其住院期间56天每天配护理人员2名、余护理期内124天每天配护理人员1名；营养期评定为90天，建议营养费1800元。赵文平支付鉴定费2600元。
2016年12月12日，赵文平在广州优邦假肢矫形器有限公司安装装配假肢，支付假肢费36800元。2017年4月12日，广州优邦假肢矫形器有限公司出具《关于赵文平配置康复辅助器具（假肢）的证明》，保险公司、胡元金对该证明提出异议。经保险公司申请，一审法院委托广东东方法医临床司法鉴定所对赵文平配备残疾辅助器具费用进行鉴定，该鉴定所于2017年11月15日作出东方司鉴[2017]临鉴字第430号法医临床鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人赵文平因交通事故致右小腿中上段以远处缺失符合装配国产普通适用型小腿假肢，假肢参考价为人民币叁万陆仟捌佰元（36800元），使用年限为4年，赔偿年限可结合广东省最近公布的男性平均寿命酌情掌握。假肢每年的维修保养费用为假肢购置费用的5%；假肢后续每年调试维修训练为7天，需1人陪护；住宿费、伙食费、交通费可根据当地标准酌情掌握。保险公司支付鉴定费1450元。
粤**号小型轿车在保险公司处投保交强险和商业三者险，交强险赔偿项目中，医疗费用赔偿限额为10000元，死亡伤残赔偿限额为110000元；商业三者险的保险金额500000元，并投保不计免赔率。涉案交通事故发生在保险期间内。
一审法院另查明，赵文平需承担其父母：父亲赵望发（1945年*月*日出生）、母亲吴金兰（1945年**月**日出生）的扶养责任。
一审法院认为：赵文平因交通事故人身受到损害，依法应得到赔偿。标准可按2017年广东省人身损害赔偿计算标准确定。根据法律规定，对赵文平受到损害应得到的赔偿数额，一审法院核定如下：
1.医疗费。赵文平的医疗费共110668.44元，胡元金支付14000元，保险公司支付10000元，应予以抵除。本案没有证据证明已用于治疗的药物和诊疗行为不属于必需的药物和诊疗行为，保险公司主张不需承担非社保用药部分，一审法院不予支持。
2.住院伙食补助费。赵文平住院56天，伙食补助费每天100元，共5600元。
3.护理费。护理费标准可按国有居民服务业67104元/年计。根据司法鉴定意见确定的护理期限和人数，护理费为43387.79元[（56天×2人/天＋124天×1天/人）×67104元/年÷365天/年]。
4.误工费。赵文平提交的证据不足以证明其是城镇居民或在城镇居住一年以上或误工损失情况，故误工费标准可按国有农、林、牧、渔在岗职工年平均工资35995元/年计。根据司法鉴定意见，误工时间156天。误工费为15384.16元（35995元/年÷365天/年×156天）。
5.康复费、营养费。根据司法鉴定意见，康复费2000元、营养费1800元。
6.交通费。赵文平因交通事故受伤住院治疗，可酌定交通费2000元。
7.残疾赔偿金项目。（1）残疾赔偿金。赵文平因交通事故造成六级伤残，赵文平提交的证据不足以证明其是城镇居民或在城镇居住一年以上，标准可按农村居民人均纯收入14512.2元/年计，按20年计算，残疾赔偿金为145122元（14512.2元/年×20年×50%）；（2）被扶养人生活费。标准可按农村居民人均年生活消费支出12414.8元/年计，赵望发、吴金兰的扶养年限均为9年，赵文平主张承担1/2的扶养责任，不违背法律规定，可予照准。被扶养人生活费共55866.6元（12414.8元/年×50%×9年÷2×2）；残疾赔偿金项目共200988.6元。
8.残疾辅助器具费。假肢费用36800元，安装假肢时赵文平47周岁，赵文平请求按寿命75周岁计28年，不违背法律规定，可予照准，假肢使用年限4年，需更换7次，假肢费共294400元（36800元＋36800元×7）；假肢维修保养费用51520元（36800元×28年×5%）；假肢后续调试维修训练每年7天，需1人陪护，赵文平请求每人每天住宿费100元、伙食费60元，不违背法律规定，可予照准，假肢后续每年调试维修训练费共62720元［28年×7天/年×2人×（100元＋60元）］；残疾辅助器具费合计408640元。
9.精神损害抚慰金。赵文平因交通事故受到六级伤残，结合事故的过错责任，精神损害抚慰金酌定为20000元。
以上各项合计810468.99元。
根据《道路交通安全法》第七十六条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，胡元金驾驶机动车发生交通事故造成赵文平人身损害，胡元金承担事故主要责任，赵文平承担事故次要责任，故赵文平的损失由保险公司在交强险限额内赔偿赵文平120000元，保险公司除已在医疗费赔偿项目限额内赔偿赵文平10000元外，还应在死亡伤残赔偿项目限额内赔偿赵文平110000元。交强险赔偿不足部分690468.99元，由胡元金承担70%的赔偿责任，赔偿赵文平483328.29元，抵除胡元金已支付的14000元，胡元金还应赔偿赵文平469328.29元，该款不超出保险公司商业三者险保险金额500000元，可由保险公司直接赔偿赵文平。
关于诉讼费用的负担问题。根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条的规定，诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。保险公司主张不负担诉讼费用缺乏法律依据，不予支持。
依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款的规定，一审法院作出如下判决：一、保险公司应于判决生效之日起十日内赔偿赵文平579328.29元；二、驳回赵文平的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费12350元，减半收取计6175元，由赵文平负担1175元，保险公司负担5000元。鉴定费4050元，由保险公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，一审判决认定的事实与本案的证据一致，本院予以确认。
本院认为，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。关于残疾辅助器具费问题。广东东方法医临床司法鉴定所出具的《法医临床鉴定意见书》是一审法院根据保险公司的申请，委托具备相应鉴定资质的鉴定机构作出的鉴定结论，鉴定程序合法，鉴定结论客观公正，可以对其证明效力予以确认。一审判决依据《法医临床鉴定意见书》的鉴定意见，对赵文平的残疾辅助器具费作出认定并无不当，本院予以维持。保险公司上诉主张《法医临床鉴定意见书》不能作为认定本案事实的依据缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于赵文平配置残疾辅助器具费的陪护、住宿费、伙食费问题。《法医临床鉴定意见书》已经评定赵文平假肢后续每年调试维修训练为7天，需1人陪护；住宿费、伙食费、交通费可根据当地标准酌情掌握。一审法院结合赵文平已在广州优邦假肢矫形器有限公司安装假肢的事实，根据广州优邦假肢矫形器有限公司出具的《关于赵文平配置康复辅助器具（假肢）的证明》，对赵文平更换装配、调试维修训练期间的住宿费、伙食费作出认定事实依据充分，本院予以维持。保险公司关于赵文平配置残疾辅助器具费的陪护、住宿费、伙食费的上诉理由不能成立，本院予以驳回。
综上所述，上诉人保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费7429.6元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张丹华
审 判 员 翁汉光
审 判 员 吴伟峰
二〇一八年四月二十七日
法官助理 范晓武
书 记 员 周丹晖