新疆维吾尔自治区吉木萨尔县人民法院民 事 判 决 书（2017）新2327民初180号原告：李清忠，男，1965年5月10日出生，汉族。委托诉讼代理人：王建秀，新疆金诚信律师事务所律师。委托诉讼代理人：张学峰，昌吉市硫磺沟镇法律服务所法律工作者。被告：王国军，男，1970年9月22日出生，汉族。第三人：何善镇，男，1974年9月4日出生，汉族。原告李清忠与被告王国军、第三人何善镇之间的确认合同无效纠纷一案，本院于2017年1月17日立案后，依法组成合议庭于2017年5月8日公开开庭进行了审理。原告李清忠的委托诉讼代理人王建秀、张学峰、被告王国军到庭参加诉讼。第三人何善镇经公告传唤未到庭，依法缺席审理。本案现已审理终结。原告李清忠向本院提出诉讼请求：1.请依法确认原被告、第三人三方于2013年11月22日签订的《合作协议书》无效；2.请依法判令被告即给原告返还投资款本金100万元；3.请依法判令被告给原告赔偿损失238000元；4.本案的诉讼费由被告承担。事实及理由：2013年11月22日，原被告和第三人签订了一份《合作协议书》，依据该协议约定，原告于当日给被告转账支付了100万元的投资款。协议约定三方合伙经营的鄯善县大泉煤矿的治理工程应当在2013年12月15日开始施工。但时至今日，该工程没有开工。前几天，原告到鄯善县煤炭局、鄯善县国土资源局询问工程有关情况时，才得知所谓的鄯善县大泉煤矿早在2008年已不存在，所谓的煤矿综合治理更没有向国土、矿管部门申报，此时原告才得知几方合伙事宜至今没有实际履行的原因。原告认为，被告隐瞒大泉煤矿经营主体已不存在，煤矿治理项目未取得行政许可的真相，与原告和第三人签订有关大泉煤矿综合治理《合作经营协议书》是无效的。被告以此取得原告的100万元的投资款也应当给予返还，给原告造成的损失也应当给予赔偿。故诉至法院。被告王国军辩称：我与原告及第三人是合伙关系，利益共享，风险共担。我与董某某还签有一份合作协议，我将其中的50%拿出来又和原告及第三人签订了合作协议。主要由董某某出面办手续。后来我还投资66万元购买了一些附属设施，准备开工时用。2013年11月22日原告转账给我，我就转给了董某某，我有转款单据，我与原告都投资100万，作为董某某给我们做协调各级政府和各级国土资源管理部门的费用，钱是经过原告同意才转给董某某的，我和董某某签订的合作协议约定，出煤后的第一批款首先归还我们的投资成本，现在煤矿一直未开工。协议是有效的，原告的投资，要待找到董某某后，让董某某返还我们的投资成本，对于损失，我们应该是风险共担，我不同意由我赔偿损失，应该由董某某承担。第三人未答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人无异议的证据有：1.合作协议书一份；2.客户交易情况说明一份。3.刑事判决书一份。对以上3份证据本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.被告出示的银行业务回单三份。拟证明：被告在2013年11月22日收到原告的100万元后，经原告同意，当天转给董某某的代理人张某某了，被告自己也投资了100万元，一共给张某某打款200万元。经质证：原告不认可，认为转款单和本案没有关系，合同是11月22日签订的，转款单上的时间在合同之前。张某某和本案也没有关系，原告不认识张某某。因该款是转给张某某的，故本院对该组证据不予确认。2.收条一张。拟证明：被告向董某某转款200万元，董某某也出具了收条。经质证：原告不认可。认为收条与本案没有关系，董某某是谁原告不认识，出具收条的时间早于签订协议的时间，收条中补加的话的字迹与之前的有明显不同，也没有任何人的签名。本院对该证据不予确认。第三人未提供证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年11月22日，原、被告及第三人共同协商签订合作协议书一份，编号为（2013）1122。该协议书约定：”甲方王国军，乙方何善镇，丙方李清忠依据《中华人民共和国民法通则》等规定，遵循”平等互利、协商一致、等价有偿”的原则。甲乙丙三方就合作开展《小泉煤矿地质灾害治理》工程的有关事项自愿签订本《合作协议书》如下，由甲乙丙三方共同信守。一、基本情况小泉煤矿位于吐鲁番地区鄯善县七克台镇地湖煤矿西侧，该矿由于60年代和70年代无序开采，致使该地段地持严重塌陷和自燃，对当地村民和牧民人身安全造成极大危害。特对该地段进行治理，为确保该工程落实到实处，协议三方决定相互配合，共同努力，尽其所能，共同履行协议（王国军与董某某签订的合作协议）项下的合同义务，享有该工程项下的合同权利。甲乙丙三方合作本项目以外的债权与其他两方无关。二、合作主要投资分工和股份在本工程治理期间：2.1甲方出资180万元，丙方前期出资100万元，基础设施完善，设备到场后，丙方再出资50万元作为施工启动资金。在2014年3月15号一次性归还丙方本金，否则甲方将位于吉木萨尔县乌奇公路旁占地面积793平米的三层宾馆作为归还丙方的150万投资款给予丙方赔偿。在正常开工后，如周转资金紧张，由三方协商解决。2.2甲乙两方具体实施该合作项目以及合作项目的日常经营管理活动。2.3丙方必须派员对该合作项目的实施及财务予以必要的监督。2.4一切有利于合作经营活动组织实施和提高的所有建设和意见，由三方协商后予以采纳和实施。2.6甲方占18%股份，乙方占16%股份，丙方占16%股份。2.7甲方必须在2013年12月15号正式开工。三、合作期限合作期限暂定一年，具体合作时间按综合治理批文治理时间执行。四、合作收益分配4.1基于上述合同的履行，以小泉煤矿地质灾害治理名义所取得的利润进行分配。分配的办法是：收回投资成本后，其余部分按照甲方18%、乙方16%、丙方16%的比例进行分配。4.2可分配利润，在收回成本和预留回填费用后进行不定期分配。4.3收到分配利益后，三方应各自出具收款收据。4.4三方为各自所得利润分配应税。五、保密和未尽事宜的处理5.1三方应对本协议的签订和履行承担保密责任。未经其他两方书面同意，任何一方不得向第四方出示和引用。5.2未尽事宜，三方本着互谅互让、友好协商的原则协商处理。可签订补充协议，补充协议与本协议有相同的法律效益。六、附则6.1甲乙丙三方利益共享，风险共担。6.2本协议一式陆份，甲乙丙三方各执贰份，签字或盖章后生效。甲方王国军乙方何善镇丙方李清忠。”合作协议签订后，三方即按合同履行。2013年11月22日，原告通过网上银行向被告转帐100万元，被告收到款后合作协议约定的工程并未如期开工。原告向被告索要该100万元未果，2016年3月17日，原告向新疆鄯善县人民法院提起诉讼，要求被告偿还投资款本息合计1147600元，支付保全费5000元并赔付索款损失及承担诉讼费。鄯善县人民法院经审查认为协议约定的地质灾害治理工程并未开工，其没有管辖权，于2016年3月23日作出了（2016）新2122民初568号民事裁定书裁定不予受理。2016年4月12日，原告诉至本院，认为该100万元是借款，请求判令被告返还，经审理，本院认为该100万元并不是借款而是合伙中的投资款，故作出（2016）新2327民初998号民事判决书驳回了原告的诉讼请求。2017年1月17日，原告又以请求确认合作协议无效为由诉来本院。另查明，在庭中，原、被告均认为，双方签订的《合作协议》名为地质灾害治理工程，实为采煤工程。本院认为，通过原告与被告及第三人签订的《合伙投资协议》内容可知，原告与被告及第三人之间就小泉煤矿地质灾害治理工程项目相互配合，共同努力，以其所能，共同履行协议（王国军与董某某签订的合作协议）项下的合同义务，并协商在收回投资成本后，其余部分按照甲方18%、乙方16%、丙方16%的比例进行分配，风险共担，利润共享，符合个人合伙法律构成的形式要件，原告与被告及第三人之间本应形成个人合伙关系。但是，在庭审中，双方均认可该合作协议内容名为地质灾害治理工程，实为采煤工程。依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项规定：”有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”依据法律规定，采煤应当取得开采许可证，而双方约定的采煤工程并未取得任何行政许可。被告抗辩称前期的投资就是为了作为案外人董某某协调各级政府和各级国土资源管理部门的费用，但时至今日，各项手续仍未办理完毕，甚至被告也不知道董某某的下落。故此，该工程未开工，也不具有可履行性，三人合伙达成的开采协议，违反了法律、行政法规的强制性规定，应归于无效。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：”合同无效可者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”本案中，合伙协议无效，原告因此而交给被告的投资款100万元应当予以返还，但在该合伙协议当中，双方对于合作的无效均有过错，故此原告主张被告应当赔偿损失的诉讼请求本院不予支持。第三人何善镇经公告传唤无正当理由不到庭应诉，应自行承担消极应诉的法律责任，不影响本案的审理。综上所述，本案经合议庭评议，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告李清忠与被告王国军及第三人何善镇之间签订的合作协议书无效；二、被告王国军在本判决生效后十日内返还原告李清忠投资款100万元；三、驳回原告李清忠的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15942元，由原告李清忠负担4870元，由被告王国军负担11072元。邮寄费170元，公告费260元，由被告王国军负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于昌吉回族自治州中级人民法院。审 判 长 马 玲 玲审 判 员 陈 丹 丹人民陪审员 斯拉吉丁二〇一七年五月二十九日书 记 员 王  茹