湖南省桃江县人民法院
行 政 判 决 书
（2016）湘0922行初15号
原告吴立平，男，1954年3月24日出生，汉族，农民，住桃江县浮邱山乡人形山村*组。
被告桃江县国土资源局。地址：桃江县桃花江镇芙蓉路。
法定代表人罗歆辉，该局局长。
出庭负责人张海辉，该局工会主任。
委托代理人罗广，湖南义剑律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。
委托代理人谢琦，湖南义剑律师事务所律师。代理权限为一般代理。
原告吴立平诉被告桃江县国土资源局不履行法定职责及行政赔偿一案，本院于2016年6月1日受理后，向被告送达了起诉状副本、应诉通知书等相关法律文书，依法由审判员殷载媛、刘锋、人民陪审员肖正江组成合议庭，于2016年8月2日、8月22日公开开庭进行了审理。本案原告吴立平，被告方出庭负责人张海辉及其委托代理人罗广、谢琦均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告吴立平诉称：他系二广高速拆迁户，2011年经桃江县人民政府批准住宅建设用地130平方米，后二楼超出批准面积60余平方米，2014年4月，他向被告申请颁发建设用地使用权证时，被告以超过批准面积为由，对他作出了行政处罚，他也缴清了罚款，但被告仍以各种理由拒绝为他办理建设用地使用权证，因此，要求判令被告为他颁发农村集体土地建设用地使用权证。同时，他在近达两年的时间内向被告等相关部门要求办理无果，致使他精神、经济造成较大损失，故要求被告赔偿他误工费、车旅费及其他费用2500元。就其主张，他向本院递交了如下证据予以证实：
1、预受理通知单一份，
2、桃江县地籍调查表二份，
3、行政处罚决定书一份，
4、桃江县人民政府农村村民住宅用地批准书一份，
5、房屋产权证明一份，
6、非税收入一般缴款书二份及纳税信用证明单一份，
7、情况说明一份，
8、补偿协议书一份，
以上证据1至8，欲证明他向被告提出办理农村集体土
地建设用地使用权证申请的事实以及颁证的证据；
9、诉求赔偿清单一份，欲证明给他造成的经济损失。
被告桃江县国土资源局辩称：原告在批准红线范围外侵占的土地为耕地，建房时实际占地面积为197.22平方米，违反了《湖南省实施<中华人民共和国土地管理法>办法》第三十二条“农村村民建住宅应当符合乡（镇）土地利用总体规划。每一户用地面积使用耕地不超过一百三十平方米”的规定，因此，他局不能为原告办理农村集体土地建设用地使用权证，他局也没有给原告造成任何损失，故请求驳回原告的诉讼请求。被告对其行政行为未提供证据及规范性文件。
经过庭审质证，被告对原告提供的证据发表了如下质证意见：证据4至8均没有异议；证据1的异议为：预受理通知单，能够证明被告履行了法定职责，对其关联性、证明目的有异议；证据2，填写的数字与客观事实不符，真实性有异议；证据3，该处罚决定书部分违法；证据9，原告所提损失不是被告行政不作为造成的。
就原告所提供的证据，经合议庭评议认为：证据4至8，被告无异议，本院认定上述证据为有效证据予以采信；证据1，被告所提异议内容实为对该份证据的真实性、合法性无异议，该份证据能够证明原告向被告提出申请的事实，与本案具有关联性，本院认定该份证据为有效证据予以采信；证据2、3，与证据1资料清单中的证据名称一致，能够证明原告向被告提出申请的事实，本院予以采信。至于原告所提供的证据1至8，系属于是否作为土地登记的依据，鉴于原告的申请被告尚未受理，故本院对该证据内容不予审查；证据9，系原告自书材料，无其他证据佐证，该份证据不具有证明力，本院不予采信。
经审理查明：原告吴立平系二广高速拆迁户。2011年10月9日，经桃江县人民政府批准，原告获得桃国土使用字（浮2011）070号农村村民住宅用地批准：批准用地面积130平方米，批准转用前地类：水田，以及确定了用地四至。房屋建成后，原告办理了房屋所有权证。原告因该宗宅基地向被告申请办理农村集体土地建设用地使用权证的过程中，经桃江县国土资源局查实：吴立平擅自在批准红线外，超占土地（耕地）面积67.22平方米建房，故对其违法行为作出桃国土资罚[2014]21号行政处罚决定：没收在非法占用的67.22平方米土地上新建的建筑物和其他设施，没收折价1344元，罚款1680.50元。原告已经缴纳上述款项。2014年11月6日，被告向原告出具了预受理通知单一份，并载明了资料清单。
本院认为：依据中华人民共和国国土资源部《土地登记办法》第三条“土地登记实行属地登记原则。申请人应当依照本办法向土地所在地的县级以上人民政府国土资源行政主管部门提出土地登记申请，依法报县级以上人民政府登记造册，核发土地权利证书……”之规定，原告吴立平向被告桃江县国土资源局提出土地登记申请，被告作为土地所在地的国土资源行政主管部门负有对申请事项进行受理和审查登记的职权。本案中，被告未提供证据，视为没有相应证据，因此，被告不履行法定职责的行为应当认定无事实依据和法律依据。依据该办法第十九条：国土资源行政主管部门应当自受理土地登记申请之日起二十日内，办结土地登记审查手续。特殊情况需要延期的，经国土资源行政主管部门负责人批准后，可以延长十日”之规定，被告自受理原告的申请后，应当自受理土地登记申请之日起二十日内办结土地审查手续，最长不得超过三十日，而被告自2014年11月6日作出预受理通知单后致本案行政诉讼前，对原告的申请既不作出是否受理或是否予以登记，又未作出其他任何行政行为，属于不履行或拖延履行法定职责。但对于原告的申请作何种行政行为，应当由被告依职权根据具体情况作出，是行政权行使的范畴，因此，原告要求本院判令被告为其颁发农村集体土地使用权证的诉讼请求，本院不予支持。依据《中华人民共和国国家赔偿法》第四条：行政机关及其工作人员在行使行政职权有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：（四）造成财产损害的其他违法行为。因此，由于被告不履行法定职责，其不作为行为违法，给原告造成财产损害的，原告有权取得赔偿。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款之规定：在行政赔偿、补偿的案件中，原告应当对行政行为造成的损害提供证据。在本案中，原告虽然提供了诉求赔偿清单一份，但系其自书材料，所列损失均无其他证据佐证，不能达到其所列赔偿请求的目的，因此，对其要求赔偿误工费、差旅费及其他损失的请求，本院亦不予支持。据此，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条、第六十九条、第三十八条以及《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条之规定，判决如下：
一、由被告桃江县国土资源局于本判决生效之日起二十日内按《土地登记办法》的规定履行法定职责；
二、驳回原告吴立平要求判令被告向其颁发农村集体土地建设用地使用权证的诉讼请求；
三、驳回原告吴立平要求赔偿误工费、差旅费及其他费用2500元的诉讼请求。
案件受理费50元，由被告桃江县国土资源局负担。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。
审 判 长 殷 载 媛
审 判 员 刘 锋
人民陪审员 肖 正 江
二〇一六年八月二十二日
书 记 员 欧阳小玲
附：
《中华人民共和国行政诉讼法》
第七十二条人民法院经过审理，查明被告不履行法定职责的，判决被告在一定期限内履行。
第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。
第三十八条在起诉被告不履行法定职责的案件中，原告应当提供其向被告提出申请的证据。但有下列情形之一的除外：
（一）被告应当依职权主动履行法定职责的；
（二）原告因正当理由不能提供证据的。
在行政赔偿、补偿的案件中，原告应当对行政行为造成的损害提供证据。因被告的原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任。
《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》
第三十三条
被告的具体行政行为违法但尚未对原告合法权益造成损害的，或者原告的请求没有事实根据或法律根据的，人民法院应当判决驳回原告的赔偿请求。