广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）桂0107刑初217号
公诉机关广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民检察院。
被告人王某某，男，1976年11月16日出生于广西壮族自治区上思县，壮族、初中文化，无业，户籍所在地上思县。2015年6月19日因涉嫌犯非法经营罪被刑事拘留；同年7月25日被执行逮捕。现羁押于南宁市第一看守所。
辩护人潘某某，广西某某律师事务所律师。
南宁市西乡塘区人民检察院以南市西检刑诉字（2016）第206号起诉书指控被告人王某某犯非法经营罪于2016年3月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南宁市西乡塘区人民检察院检察员莫某出庭支持公诉，被告人王某某、辩护人潘某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2015年3月起，被告人王某某在无烟草专卖许可证的情况下，倒卖卷烟以牟取非法利益。王某某多次从黄某某、周某某（二人均另案处理）处购进大量走私及假冒伪劣香烟存放于南宁市西乡塘区华强路西二里9-1号出租房、南宁市江南区南站路西馨苑小区39栋2单元2-14号杂物房。并利用其经营的南宁市西乡塘区华强路37号南宁市利美食杂经营部进行卷烟零售。2015年6月18日，公安机关在抓获王某某后在其临时经营的卷烟摊位、华强路西二里9-1号出租房、南宁市江南区南站路西馨苑小区39栋2单元2-14号杂物房内的“红塔山”、“南洋红双喜”、“红河”、“云烟”和“真龙”等品牌走私、假冒卷烟共计2178.1条。经南宁市烟草专卖局协助对查获的走私卷烟进行抽样及检验，上述涉案卷烟总价为220410.97元。对上述指控事实，公诉机关提供了相应的证据证实，并认为被告人王某某违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专卖物品，价值达人民币220410.97元，情节严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。
被告人王某某在开庭过程中对起诉书指控的基本事实及罪名无异议，认为认定涉案金额过高。
辩护人提出以下辩护意见：1、涉案金额应该按照实际销售的价格计算。2、有霉变的部分没有扣除。3、归案后具有坦白情节，积极配合公安机关的调查，认罪态度诚恳，有悔罪表现。
经审理查明，2015年3月起，被告人王某某在无烟草专卖许可证的情况下，倒卖卷烟以牟取非法利益。王某某多次从黄某某、周某某（二人均另案处理）处购进走私及假冒伪劣香烟存放于南宁市西乡塘区华强路西二里9-1号出租房、南宁市江南区南站路西馨苑小区39栋2单元2-14号杂物房。并利用其经营的南宁市西乡塘区华强路37号南宁市利美食杂经营部进行卷烟零售。2015年6月18日，公安机关在抓获王某某后在其临时经营的卷烟摊位、华强路西二里9-1号出租房、南宁市江南区南站路西馨苑小区39栋2单元2-14号杂物房内的“红塔山”、“南洋红双喜”、“红河”、“云烟”和“真龙”等品牌走私、假冒卷烟共计2178.1条。经南宁市烟草专卖局协助对查获的走私卷烟进行抽样及检验，上述涉案卷烟总价为220410.97元。上述事实，有下列由公诉机关提供并经庭审举证、质证的证据予以证实：
1、刑事案件受案登记表，证实本案来源。
2、抓获经过，证实被告人的归案时间及经过。
3、户籍证明，证实被告人身份情况，作案时为年满十八周岁的完全刑事责任年龄。
4、扣押清单，证实涉案物品已被公安机关扣押。
5、证人王某1的证言，证实王某某在南宁市江南区南站路西馨苑小区39栋2单元2-14号杂物房内存放有“南洋红双喜”、和“真龙”等品牌的卷烟。
6、证人王某2的证言，证实王某某在没有办理烟草专卖零售许可证等相关证件的情况下非法经营卷烟，其朋友购买时还帮忙送货，增加销量。
7、证人周某的证言，证实2015年5月中旬开始，王某某在缺货时与其有卷烟上的交易往来，大约有3-4次，一般都是其驾驶桂Ａ×××××小轿车将走私卷烟送到华强路西二里，其将卷烟搬运到华强路西二里的仓库，货款一般都是送货当天收摊时结清。
8、证人黄某的证言及辨认笔录，证实2015年3月以来，店铺在华强路的王某某每个月最少从其那里购进两次走私烟，有时是1件货，有时是4件货，一件走私烟是50条。其一般以50-70元一条的价格购进，每条增加20-30元后销售出去。
9、被告人王某某的供述和辩解及辨认笔录，证实2015年3月其在南宁市华强路37号南宁市利美食杂经营部租下门口摊位后打黄某的电话拿香烟了，多半从黄某进货，从周某那进过两次货。黄某某一般将香烟送到南宁市江南区南站路西馨苑小区39栋2单元楼下，货款一般是一手交钱一手交货。一般进有“红塔山”、“南洋红双喜”、“红河”、“云烟”和“真龙”等品种，进货价在40元到80元不等，在进货价的基础上加价8元到10元销售。销路一般都是路过的顾客见有烟就买，还有就是华西路、华强路一带做苦力的农民工或者是在工地上做工的农民工，还有朋友拿回去抽，给进货价。卷烟一般放在南宁市江南区南站路西馨苑小区39栋2单元2-14号老乡王西的房子里和华强路西二里9-1号出租房里。
10、检验报告、鉴定意见，桂烟计（2015）28号广西壮族自治区烟草专卖局文件，证实涉案卷烟总价为220410.97元，其中有软盒红梅（黄色）香烟13条（价值585元）、硬盒云烟（朱砂红）香烟10条（价值1023.9元）已霉变。
以上证据，本院予以确认。
本院认为，被告人王某某违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专卖物品，非法经营烟草专卖品，价值达人民币218802.07元，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。王某某归案后如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。被告人提出认定涉案金额过高及辩护人提出涉案金额应该按照实际销售的价格计算的意见，《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的规定，对于非法经营烟草专卖品，无法查清销售或者购买价格的，查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算，本案被查获的烟草专卖品无法查清其销售或者购买价格，对有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算，符合法律规定，该辩护意见，本院不予采纳。关于辩护人提出霉变部分没有扣除的意见，公安机关从王某某处查获的卷烟共计2178.1条。经检验，其中有软盒红梅（黄色）香烟13条（价值585元）、硬盒云烟（朱砂红）香烟10条（价值1023.9元）已霉变。由于香烟霉变后无法销售，即为废品，应予以扣除，该意见本院予以采纳。综上，根据被告人王某某的犯罪事实、犯罪性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款、第五十三条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人王某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月18日起至2016年12月17日止。罚金已缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 李 密
人民陪审员 张卫红
人民陪审员 何曼玲
二〇一六年十一月十五日
书 记 员 陆露艳
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
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