浙江省湖州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）浙05刑终107号
原公诉机关湖州市吴兴区人民检察院。
上诉人（原审被告人）付兰平，男，1974年2月28日出生，汉族，重庆市奉节县人，高中文化，住奉节县。2017年6月21日因吸毒被湖州市公安局吴兴区分局行政拘留十三日；2017年7月4日因吸毒成瘾被湖州市公安局吴兴区分局强制隔离戒毒二年。2017年7月4日因本案被刑事拘留，同年8月10日被逮捕。现押于湖州市看守所。
辩护人李凯、祝晶，浙江正同律师事务所律师。
原审被告人周俊，男，1986年6月13日出生，汉族，安徽省宣城市人，初中文化，住宣城市宣州区。2005年9月7日因犯抢劫罪被上海市闸北区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二千元；2015年11月18日因殴打他人被湖州市公安局吴兴区分局行政拘留五日，并处罚款人民币二百元；2015年11月23日因吸毒被湖州市公安局吴兴区分局行政拘留十五日；2016年1月13日因吸毒被湖州市公安局湖州经济技术开发区分局行政拘留十五日；2016年1月28日因吸毒成瘾被湖州市公安局湖州经济技术开发区分局社区戒毒三年；2017年6月21日因提供毒品和吸毒被湖州市公安局吴兴区分局行政拘留二十日；2017年7月11日因吸毒成瘾被湖州市公安局吴兴区分局强制隔离戒毒二年。2017年7月11日因本案被刑事拘留，同年8月10日被逮捕。现押于湖州市看守所。
原审被告人潘国华，曾用名潘晓刚，男，1980年9月12日出生，汉族，浙江省湖州市人，初中文化，住湖州市吴兴区。2000年6月9日因犯抢劫罪、盗窃罪被原湖州市城郊人民法院判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币三千元；2013年1月4日因犯危险驾驶罪被湖州市吴兴区人民法院判处拘役一个月，并处罚金人民币二千元；2015年5月29日因犯容留他人吸毒罪被湖州市吴兴区人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币六千元；2015年6月17日因吸毒被湖州市公安局吴兴区分局行政拘留十四日；2017年7月4日因吸毒被湖州市公安局吴兴区分局行政拘留五日。2017年7月4日因本案被刑事拘留，同年8月10日被逮捕。现押于湖州市看守所。
湖州市吴兴区人民法院审理湖州市吴兴区人民检察院指控原审被告人付兰平、周俊、潘国华犯贩卖毒品罪一案，于2018年3月28日作出（2018）浙0502刑初27号刑事判决。原审被告人付兰平不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，并听取了辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
一、被告人付兰平贩卖毒品的事实
2017年5月，被告人付兰平与同案人杜某（另案处理）预谋合伙贩卖毒品，由被告人付兰平出资购买100克甲基苯丙胺（冰毒），由杜某主要负责贩卖，除去成本后利润两人平分。具体分述如下：
1、2017年6月11日，杜成刚在其租住的湖州市吴兴区达多灏庭小区4幢3606室内将2克甲基苯丙胺以1000元的价格贩卖给被告人周俊。
2、2017年6月11日之后的一天，杜某在上述租房内将2克甲基苯丙胺以1000元的价格贩卖给被告人周俊。
3、2017年6月13日中午，黎某向被告人付兰平购买十包甲基苯丙胺，被告人付兰平取货后在湖州市吴兴区洗车场路边将6克甲基苯丙胺贩卖给黎某，收取毒资2000元。
4、2017年6月15日下午，黎某向付兰平拿毒品，并通过微信先转账500元，被告人付兰平让黎某、周某直接向杜某拿货，因杜某不在，直至当晚23时，黎某开车与周某一起到达多灏庭小区靠河边侧门口，由杜某将3克甲基苯丙胺送至楼下进行交易。
5、2017年6月16日21时许，黎某让周某向被告人付兰平拿毒品，当晚23时40分许，被告人付兰平陪同周某来到杜某上述达多灏庭小区的租房内，由杜某提供了3克甲基苯丙胺，毒资750元由被告人付兰平收取。
6、2017年6月19日21时许，周某向被告人付兰平拿毒品，被告人付兰平即微信联系杜某说“权娃子拿东西你把帐记一下，我一起给你算帐”。后当晚22时40分许周某打车来到达多灏庭小区，杜某在租房楼下将3克甲基苯丙胺交给周某。
7、2017年6月17日晚20时许，杜某接到任某需要毒品的电话及收到任某通过微信转账的600元毒资后，由任某自己取走其放于上述达多灏庭小区租房内的1.8克左右甲基苯丙胺。
8、2017年6月18日晚20时许，杜某接到任某需要毒品的电话及收到任某通过微信转账的400元毒资后，由任某自己取走其放于上述达多灏庭小区租房窗台上烟盒内的1.2克左右甲基苯丙胺。
9、2017年6月20日，杜某接到毛某需要毒品的电话及收到毛某通过微信转账的600元毒资后，将1.5克甲基苯丙胺藏于达多灏庭小区4幢2单元楼下沙发和墙的交接缝里，由毛某自行取走。
2017年6月21日，公安机关在杜成刚位于达多灏庭小区4幢3606室租房的卧室床头柜上搜查出2包可疑物，净重1.13克，在杜某车内搜查出6包可疑物，净重70.76克。经鉴定，均含有甲基苯丙胺成分，总净重71.89克。
综上，被告人付兰平伙同杜某共同贩卖甲基苯丙胺类共计9次，共计贩卖甲基苯丙胺类100克。
二、被告人周俊、潘国华贩卖毒品的事实
1、2017年6月11日15时许，被告人周俊接到徐某需要毒品的微信并收到徐某微信转账的300元毒资后，将0.2克甲基苯丙胺放在达多灏庭小区门口的草丛里，由徐某自行取走。
2、2017年6月11日下午16时30分许，被告人周俊接到邵某需要毒品的微信并收到邵某通过支付宝转账的300元毒资后，将0.2克甲基苯丙胺放在达多灏庭小区4幢2单元楼下的一个沙发缝中，由邵某自行取走。
3、2017年6月13日20时许，被告人潘国华接到吸毒人员胡某欲购买毒品的电话后，先让胡某通过微信转账给其毒资400元，其再通过微信转账给被告人周俊毒资300元购得毒品。后被告人潘国华将一包约0.4克甲基苯丙胺放置于湖州市吴兴区吉山二社区54幢三单元电表箱上的白色水管夹缝处，由胡某自行取走。
4、2017年6月16日凌晨1时许，被告人潘国华接到吸毒人员李某欲购买毒品的电话后，先让李某通过微信转账给其毒资380元，其再通过微信转账给被告人周俊毒资300元购得毒品。后被告人周俊将0.4克甲基苯丙胺放在湖州市吴兴区吉北小区，被告人潘国华转告李某，由李某自行取走。
5、2017年6月17日12时至21时许，被告人潘国华先后四次接到吸毒人员李某欲购买毒品的电话后，先让李某通过微信转账给其毒资380元，其再通过微信转账给被告人周俊毒资300元购得毒品。后被告人周俊每次将0.4克甲基苯丙胺分别放在湖州市吴兴区吉山小区及红丰新村一单元电表箱下等地方，被告人潘国华转告李某，由李某自行取走。
6、2017年6月18日17时至21时30分许，被告人潘国华先后四次接到吸毒人员李某欲购买毒品的电话后，先让李某通过微信转账给其毒资380元，其再通过微信转账给被告人周俊毒资300元购得毒品。后被告人周俊每次将0.4克甲基苯丙胺分别放在湖州市吴兴区红丰新村一单元电表箱下、红旗路百合公寓公交站台等地方，被告人潘国华转告李某，由李某自行取走。
7、2017年6月19日14时许，被告人潘国华接到吸毒人员胡某欲购买毒品的电话后，先让胡某通过微信转账给其毒资800元，其再通过微信转账给被告人周俊毒资购得毒品。后被告人潘国华将两包约0.8克甲基苯丙胺放置于湖州市吴兴区红丰新村100幢一单元楼道内的电表箱处，由胡某自行取走。
8、2017年6月20日凌晨零时许，被告人潘国华接到吸毒人员李某欲购买毒品的电话后，先让李某通过微信转账给其毒资750元，其再通过微信转账给被告人周俊毒资700元购得毒品。后被告人周俊将0.8克甲基苯丙胺放在达多灏庭小区门口的花坛草丛内，被告人潘国华转告李某，由李某自行取走。
2017年6月21日，公安机关在被告人周俊位于达多灏庭小区X幢XXXX室租房的卧室床头柜上搜查出1包可疑物，净重0.56克。经鉴定，含有甲基苯丙胺成分。
综上，被告人周俊贩卖毒品甲基苯丙胺14次，共计6.56克。被告人潘国华贩卖毒品甲基苯丙胺12次，共计5.6克。
原判认定上述事实所采信的证据有证人任某、周某、黎某、邵某等的证言，检查笔录、搜查笔录及照片，扣押决定书、扣押清单及照片，称重笔录及照片，微信聊天记录、转账记录截图，通话记录，辨认笔录，检验报告，抓获经过，人口信息、刑事判决书、行政处罚决定书、社区戒毒决定书、强制隔离戒毒决定书，被告人付兰平、周俊、潘国华、同案人杜某的供述等。原判认为被告人付兰平、周俊、潘国华的行为均已构成贩卖毒品罪。被告人潘国华到案后如实供述自己的罪行，依法从轻处罚；被告人付兰平有违法前科，酌情从重处罚；被告人周俊、潘国华均有犯罪前科及多次违法劣迹，酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第四款、第七款、第二十五条第一款、第五十六条第一款、第五十五条第一款、第五十四条、第五十九条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，以贩卖毒品罪分别判处被告人付兰平有期徒刑十五年，剥夺政治权利二年，并处没收财产人民币三万元；判处被告人周俊有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币一万元；判处被告人潘国华有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币八千元；扣押在公安机关甲基苯丙胺类毒品72.45克，予以没收，由扣押机关处理；扣押在公安机关的coolpad手机，予以没收，由扣押机关处理。
上诉人付兰平及辩护人上诉及辩护称，付兰平贩卖毒品的数量为18克，被扣押的71.89克应当认定为非法持有毒品罪；付兰平在共同犯罪中起次要、辅助作用，应当认定为从犯；付兰平悔罪态度好，请求从轻、减轻处罚。
经审理查明，原判认定上诉人付兰平贩卖甲基苯丙胺100克、原审被告人周俊贩卖甲基苯丙胺6.56克、原审被告人潘国华贩卖甲基苯丙胺5.6克的事实，能够得到原判所采信的证据的证实。本案事实清楚，证据确实、充分，二审予以确认。
本院认为，上诉人付兰平、原审被告人周俊、潘国华明知是毒品仍予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。原判定罪及适用法律正确。关于上诉人付兰平及辩护人提出的意见，审理认为：1、上诉人付兰平与同案人杜某预谋贩卖毒品，由付兰平实际出资购买100克毒品，交由杜某主要负责贩卖，所得利润两人均分，依法应当按照购入的毒品数量认定其贩卖毒品的数量。被查获的71.89克毒品系购入的100克毒品中的一部分，应当计入贩卖毒品的数量；2、上诉人付兰平实际出资购买毒品，并积极实施联系下家、收取毒资等贩卖毒品的行为，根据其在共同犯罪中的地位、作用，不能认定为从犯；3、原判根据上诉人付兰平、原审被告人周俊、潘国华犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，以及犯罪后的表现，所处量刑适当。上诉人付兰平及辩护人提出的意见，不予采纳。原审审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 赵 芳
审判员 张 燕
审判员 黄 帆
二〇一八年五月二十四日
书记员 费佳威