山东省莱芜市莱城区人民法院刑 事 判 决 书（2017）鲁1202刑初37号公诉机关莱芜市莱城区人民检察院。被告人邹某某，男，1994年11月13日出生，汉族，初中文化，，莱芜经济�发区人。因涉嫌信用卡诈骗罪，于2016年4月12日被取保候审。莱芜市莱城区人民检察院以莱城检公刑诉[2017]30号起诉书指控被告人邹某某犯信用卡诈骗罪，向本院提起公诉。本院于2017年1月17日受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。莱芜市莱城区人民检察院指派检察员王专德出庭支持公诉，书记员谢亚明出庭履行职务，被告人邹某某到庭参加诉讼。现已审理终结。莱芜市莱城区人民检察院指控，2016年2月5日13时许，被告人邹某某将邹某3遗忘在邹某2轿车后排车座上的白色直板三星手机拿走，带回家中关机。当晚22时许，邹某某打开邹某3的手机，登入邹某3的支付宝，将邹某3与支付宝绑定的建设银行卡（卡号为62×××85）上的23200元钱分三次转到邹某3的支付宝里，并修改了邹某3支付宝交易密码，后邹某某通过支付宝账户套现将涉案款项分多�转至自己的银行卡，上述款项被邹某某用于拍摄婚纱照、买衣服等其他物品消费。2016年4月8日，被告人邹某某主动赔偿邹某323200元钱，返还其三星手机，并取得邹某3的谅解。同年4月9日，邹某某到公安机关主动投案，如实供述犯罪事实。就上述指控事实，公诉机关向法庭宣读出示了被害人邹某3的陈述、证人邹某2等人的证言、被告人邹某某的供述及辩解等证据。公诉机关认为，被告人邹某某冒用他人信用卡，数额较大，应当以信用卡诈骗罪追究其刑事责任。被告人邹某某系主动投案，到案后如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻或减轻处罚。提请法院依法判处。被告人邹某某对犯罪事实及罪名均无异议。经审理查明，2016年2月5日13时许，被告人邹某某与邹某3乘坐同村邹某2的车回家时，将邹某3遗忘在轿车后排车座上的三星手机拿走，并带回家中关机。当晚22时许，被告人邹某某打开邹某3的手机，登入邹某3的支付宝，并修改支付宝密码，从邹某3支付宝绑定的建设银行卡中的23200元钱分三次转到邹某3的支付宝里。后邹某某通过支付宝账户套现将涉案款项分多次转至自己的银行卡，上述款项被邹某某用于拍摄婚纱照、买衣服等消费。2016年4月8日，被告人邹某某主动退赔邹某3现金23200元，返还其三星手机，并取得邹某3的谅解。同年4月9日，被告人邹某某到公安机关主动投案，如实供述犯罪事实。上述事实，有下列证据予以证实：1、被害人邹某3的陈述，证实2016年2月5日，邹某3等人坐邹某2的车陪邹某某买酒去，买完酒就回家了，下午16时许，邹某3发现自己的白色直板三星手机丢失了，后来发现银行卡上的23200元钱通过支付宝被转走。邹某某已向邹某3赔礼道歉�归还了23200元和手机，对邹某某表示谅解。2、证人邹某1（邹某某的父亲）的证言，证实2016年4月7日，邹某某告诉邹某1其在年前捡了本村邹某3的手机，并将手机支付宝里的钱23200元转出来花了。3、证人邹某2的证言，证实2016年2月5日，邹某某让邹某2开车陪其去看酒，邹某某坐在副驾驶，邹某3、邹忠洋、周杰三人坐在后排，五人买完酒就回家了。邹忠洋、邹某3、周杰三人先下的车，邹某某后下的车，下午16时许，邹某某给邹某2打电话问邹某3的手机是否落在车上，后邹某某到邹某2的车上找的，并称没有找到，之后邹某3也到邹某2车上找过，也没有找到。4、证人张某（邹某3的母亲）的证言，证实2016年2月15日晚，邹某3打电话告诉其母亲，其银行卡上的23200元被人转走了，并让其母亲报警。5、证人高某（邹某某前女友）的证言，证实邹某某告诉高某其捡了邹某3的手机，邹某某把邹某3银行卡里的2万元多元钱转到了邹某3的支付宝，并把邹某3的密码改了，邹某某和高某用上述款项部分用于充游戏点卡了，还转出了部分款项。6、接受证据材料清单、银行交易明细，证实2016年2月5日，邹某3的中国建设银行的银行卡（卡号62×××85）分三次被转至支付宝23200元。证实邹某某将从邹某3卡内套出的款项，分多次取款消费的情况。7、收条，证实邹某某退还了邹某3的手机和23200元。8、接受刑事案件登记表、归案情况说明，证实该案的案件来源系张某报案，邹某某系主动到公安机关投案。9、公安机关工作说明，证实无法查出邹某3和高某的支付宝交易明细。10、户籍证明，证实被告人邹某某出生于1994年11月13日，案发时已达完全刑事责任年龄。11�被告人邹某某的供述，与以上供述相互印证一致。以上证据，均经当庭质证核实。关于本案定性问题，公诉机关指控被告人邹某某犯信用卡诈骗罪，被告人邹某某亦无异议。但本院认为，被害人邹某3手机中的支付宝APP与邹某3建设银行卡存在绑定关联，且该绑定关联系邹某3在手机丢失前即已自行设置。被告人邹某某捡拾邹某3手机后虽重置了支付宝APP的密码，但并未对支付宝与建设银行卡之间的绑定关联进行重置，只是通过重置的支付宝新密码从建设银行卡中提取现金用于消费。在此过程中，被告人邹某某的行为只是侵害了被害人邹某3的财产权利，并未实际侵害信用卡的管理秩序，不符合《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条“窃取、收买、骗取或者以其他方法获取他人信用�信息资料，并通过互联网、通讯终端等使用的”情形。故对公诉机关指控被告人邹某某犯信用卡诈骗罪的罪名，本院不予认定。本院认为，被告人邹某某以非法占有为目的，在捡拾手机后通过修改支付宝密码的方式，秘密窃取与支付宝绑定的银行卡内的现金，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的犯罪事实，本院予以确认。公诉机关指控的信用卡诈骗罪罪名，本院不予确认。被告人邹某某主动投案，并如实供述主要犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚。被告人邹某某退赔被害人损失，并取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。经本院委托社区矫正调查评估，莱芜经济开发区社区矫正管理局出具了邹某某适用社区矫正的调查评估意见书。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第一款、第七十二条�一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条及《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十一条第一款第(二)项之规定，判决如下：被告人邹某某犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元（已缴纳）。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向莱芜市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  柳俊海人民陪审员  唐光友人民陪审员  张仲生二〇一七年四月五日书 记 员  亓云珠附相关法条：《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十一条对第一审公诉案件，人民法院审理后，应当按照下列情形分别作出判决、裁定：（一）起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定指控被告人的罪名成立的，应当作出有罪判决；（二）起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名与审理认定的罪名不一致的，应当按照审理认�的罪名作出有罪判决；（三）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人无罪的，应当判决宣告被告人无罪；（四）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当以证据不足、指控的犯罪不能成立，判决宣告被告人无罪；（五）案件部分事实清楚，证据确实、充分的，应当作出有罪或者无罪的判决；对事实不清、证据不足部分，不予认定；（六）被告人因不满十六周岁，不予刑事处罚的，应当判决宣告被告人不负刑事责任；（七）被告人是精神病人，在不能辨认或者不能控制自己行为时造成危害结果，不予刑事处罚的，应当判决宣告被告人不负刑事责任；（八）犯罪已过追诉时效期限且不是必须追诉，或者经特赦令免除刑罚的，应当裁定终止审理；（九）被告人死亡的，应当裁定终止审理；根据已查明的案件事实和认定的证据，能够确认无罪的，应当判决宣告被告人无罪。具有前款第二项规定情形的，人民法院应当在判决前听取控辩双方的意见，保障被告人、辩护人充分行使辩护权。必要时，可以重新开庭，组织控辩双方围绕被告人的行为构成何罪进行辩论。