山西省晋中市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）晋07民终2527号
上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司晋中市中心支公司。地址：晋中市榆次区文苑街***号。
负责人：张利生，该公司总经理。
委托诉讼代理人：王永生，山西民力律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）牛青英，男，1958年12月27日生，汉族，山西省太谷县村民，住本村。
委托诉讼代理人：薛晓琴，广东维强（太原）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）皇玉根，男，1960年1月10日生，汉族，榆次区村民，住本村。
上诉人中国人寿财产保险股份有限公司晋中市中心支公司（人寿财险晋中支公司）因与被上诉人牛青英、皇玉根机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省晋中市榆次区人民法院（2017）晋0702民初275号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
上诉人人寿财险晋中支公司上诉请求：改判上诉人不承担一审判决多判上诉人承担的13338元；判令二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院在牛青英没有提供任何院外须进行加强营养及专人护理的情况下，主观认定90天的营养期和护理期于法无据；且营养费标准过高，应以20元/天计算为宜；2、精神抚慰金应当按照事故责任比例进行划分，一审法院未考虑责任比例认定我公司承担全部精神抚慰金于法无据；3、即便按照一审法院认定的赔偿项目及金额，则我司应在交强险医疗限额内承担10000元，伤残限额内承担51628元，在三者险内承担6869.28元，总计为68497.28元。而一审法院判决上诉人承担71347.43元，明显计算错误。
被上诉人牛青英辩称，1、一审判决认定事实清楚，适用法律正确，关于营养费、护理费，被上诉人依据公安部人身损害误工期、护理期、营养期评定规范中10.2.13及10.2.15项下胫骨平台骨折、踝部骨折，营养期、护理期为60至90日。被上诉人在本次事故中受伤部位较多，集中在左侧内踝、左膝关节、副韧带、内侧半月板、胫骨平台，在一审开庭时，被上诉人牛青英行动不便仍然需要借助于拐杖，因此一审法院根据三期的相关规定及本案被上诉人的伤情，判决营养费和护理费正确；2、精神损害抚慰金不应当根据责任比例划分，根据最高院关于审理道路交通事故损害赔偿案件的司法解释第十六条第二款规定，被侵权人或其近亲属可以要求承保交强险的公司在交强险内赔偿精神抚慰金，故不应当按照责任比例划分。因此一审法院判决事实清楚，适用法律正确，请求予以维持。
被上诉人皇玉根辩称，我的垫付款给我退回来就行，请求二审依法判决。
牛青英向一审法院起诉请求：判令皇玉根、人寿财险晋中支公司赔偿其医疗费291.10元、伙食补助费2900元、营养费4500元、误工费17263元、护理费9107元、残疾赔偿金18908元、精神损害抚慰金5000元、交通费1000元、鉴定费1700元，合计60669.1元。人寿财险晋中支公司在保险范围内先行向其承担赔偿责任。
一审法院认定事实，2016年3月27日9时30分，皇玉根驾驶晋Ｋ×××××北京现代轿车由北往南行驶至太长线郭村转盘南侧时，与由南往北左转弯往西行驶牛青英驾驶的无牌金城铃木AX-100普通型二轮摩托车发生碰撞，造成牛青英受伤，双车损坏的交通事故。经晋中市交警队事故处理大队做出晋公交认字[2016]第00071号《道路交通事故认定书》认定，皇玉根、牛青英均承担同等责任。事故发生后，牛青英被送往榆次区人民医院救治。经诊断为左内侧踝骨折、左膝关节损伤等，住院治疗29天，牛青英支付医疗费280元，皇玉根垫付医疗费16058.86元，支付牛青英住院伙食补助费500元，牛青英于2016年4月25日出院。2016年7月26日牛青英委托山西光大司法鉴定所对伤残等级进行鉴定，8月25日作出鉴定意见书，牛青英左下肢功能受限构成十级伤残。另查明，晋Ｋ×××××号车为皇玉根在人寿财险晋中支公司投保交强险和5万元第三者责任险，保险期间自2015年4月2日至2016年4月1日。事故发生在保险期间。一审法院认为，双方当事人对此次事故的发生经过、责任认定，均无异议，又有责任认定书为证，故本次事故真实存在。机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。事故车辆在人寿财险晋中支公司投有交强险、第三者责任保险等险种，故应当先由人寿财险晋中支公司就牛青英的相关合理损失在交强险各分项限额范围内赔偿牛青英，不足部分由商业第三者责任险赔偿。牛青英因本次事故而造成的各项损失为：医疗费16338.86元（含被告皇玉根垫付16058.86元）、住院伙食补助费2900元（100元/天×29天，含黄玉根垫付500元）、营养费4500元（50元/天×90天）、护理费9107元（36933/365×90天）、误工费17263元（41729/365×151天）、交通费500元（酌情确定）、残疾赔偿金18908元（9454×20×10%）、精神抚慰金5000元（50000×10%）、共计74516.86元，其中医疗费超出交强险项下医疗费用赔偿限额，人寿财险晋中支公司在交强险范围承担医疗费1万元、护理费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金，共计68178元。本次事故，牛青英、皇玉根均承担此次事故的同等责任，故人寿财险晋中支公司就医疗费6338.86元应在商业三者险责任限额内按50%承担责任，即3169.43元。以上费用中，皇玉根已垫付应由人寿财险晋中支公司承担的费用合计13669.43元。扣除人寿财险晋中支公司应付皇玉根垫付的13669.43元款项，剩余57678元由人寿财险晋中支公司支付皇玉根。鉴定费1700元由牛青英、皇玉根各半负担。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款、依据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第十九条、第四十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：（一）中国人寿财产保险股份有限公司晋中市中心支公司于判决生效后10日内在交强险范围内支付牛青英医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、第三者责任险范围内支付原告牛青英医疗费共计57678元。（二）中国人寿财产保险股份有限公司晋中市中心支公司于判决生效后10日内在交强险范围内和第三者责任险范围内支付被告皇玉根垫付款13669.43元。（三）皇玉根于判决生效后10日内支付牛青英鉴定费850元。
二审中，当事人没有提交新证据。经二审审理查明的基本事实与原审查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，本案在二审期间争议的焦点问题是：1、本案营养费天数及计算标准、护理费天数如何认定；2、精神抚慰金应否按照责任比例进行计算；3、一审判决是否存在计算错误的问题。关于营养费。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条之规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案中，住院期间的伙食补助费与营养费系同一性质的费用，且牛青英的出院医嘱中亦无加强营养的内容，故依据上述规定对于牛青英主张的营养费不予支持，上诉人该项上诉理由成立，本院予以采纳；关于护理费，根据牛青英的实际伤情，结合其病例、医嘱，并参考《人身损害误工期、护理期、营养费评定规范》对应伤情所需护理期限，本院认为的一审判决所确定的护理期限较为适当，应予维持；关于精神抚慰金，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第三款规定：“被侵权人或者其近亲属要求承保交强险的保险公司有限赔偿精神损害的，人民法院应予支持”，本案中，牛青英主张在交强险限额内赔偿其精神抚慰金，故本院对上诉人所持精神损害赔偿金在三者险项下按责任比例赔付之请求难以支持；关于上诉人所诉之计算问题。经本院审查，一审判决确实存在计算错误的问题，本院依法应予纠正。本案中，牛青英的各项损失为：医疗费16338.86元、住院伙食补助费2900元、护理费9107元、误工费17263元、交通费500元、残疾赔偿金18908元、精神抚慰金5000元。上诉人人寿财险晋中支公司应当在交强险内赔偿60778元（其中，在医疗费限额下赔偿10000元，死亡伤残限额下赔偿50778元），在三者险限额内赔偿4619.43元，两项共计65397.43元，核减皇玉根实际垫付的款项16558.86元后，应由上诉人人寿财险晋中支公司实际支付被上诉人牛青英48838.57元，并由上诉人人寿财险晋中支公司返还被上诉人皇玉根垫付款16558.86元。综上，一审判决认定部分事实不清，且计算有误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持山西省晋中市榆次区人民法院（2017）晋0702民初275号民事判决第三项；
二、撤销山西省晋中市榆次区人民法院（2017）晋0702民初275号民事判决第一项、第二项；
三、上诉人中国人寿财产保险股份有限公司晋中市中心支公司于本判决生效后十日内支付被上诉人牛青英本案交通事故赔偿款48838.57元；
四、上诉人中国人寿财产保险股份有限公司晋中市中心支公司于本判决生效后十日内返还被上诉人皇玉根垫付款16558.86元。
五、驳回被上诉人牛青英的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。
一审案件受理费1317元，二审案件受理费133元，一、二审共计1450元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司晋中市中心支公司负担1167.2元，被上诉人牛青英负担282.8。
本判决为终审判决。
审判长 元晓鹏
审判员 许 俊
审判员 韩 敏
二〇一七年九月十二日
书记员 介 楠