湖南省永州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）永中法民三终字第440号
上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司永州中心支公司。
负责人伍孟君，系该公司经理。
委托代理人杨楚雄，系该公司职员。
被上诉人（原审原告）罗益生。
委托代理人唐智，湖南征雁律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）唐述军。
委托代理人蒋晖（特别授权）。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司永州中心支公司因与被上诉人罗益生、唐述军机动车交通事故责任纠纷一案，不服冷水滩区人民法院（2014）永冷民初字第1877号民事判决，于2015年7月22日向本院提起上诉。本院于2015年9月9日收到上诉案卷，同日受理后，依法组成合议庭，由审判员彭样平担任审判长，与审判员张海燕、代理审判员唐英虎组成合议庭，于2015年10月8日在本院第三审判庭公开开庭审理了本案。代理书记员唐莉担任庭审记录。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司永州中心支公司及其委托代理人杨楚雄、被上诉人罗益生及其委托代理人唐智、被上诉人唐述军的委托代理人蒋晖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：2014年6月10日5分许，被告唐述军驾驶湘M1XL**小型普通客车，从冷水滩区紫霞路沿春江路往零陵北路方向行驶，途径三和汽车维修中心门前路段时，将正在横过道路的行人罗益生撞倒，造成罗益生受伤的交通事故。2014年7月4日，永州市公安局交通警察支队凤凰园大队作出永凤公交认字（2014）14415号《交通事故认定书》，认定唐述军负事故全部责任，罗益生不负事故责任。
原告罗益生受伤后在永州中医院住院治疗49天，于2014年7月29日出院，共花费医疗费61，265.69元，其中被告唐述军垫付了58，065.69元，被告自己垫付了3000元。2014年9月10日永州市湘永司法鉴定中心对原告的伤势作出鉴定：罗益生因车祸致右胫骨平台塌陷性骨折，右股骨外侧髁骨折、右膝关节不平整，右膝内侧副韧带损伤，并创伤性关节炎，右膝关节功能明显受损，经测量并折算右下肢功能损失大于10%，已构成X（十）级伤残。
本案事故车辆湘M1XL**小型普通客车与2013年9月25日在原告中国太平洋财产保险股份有限公司永州中心支公司投保第三者责任强制险（交强险）和第三者责任商业保险（商业三者险），保险期间为2013年9月26日至2014年9月25日。其中商业三者险赔偿限额为500，000元，并购买了不计免赔率。
原告罗益生户籍所在地为永州市冷水滩区黄阳司镇万福亭村五组，系农业户口，自2011年2月起一直居住于其子购置的冷水滩区春江路金湖小区五栋一单元401房，生活和主要收入均在冷水滩区。
原判认为，本案系机动车发生交通事故造成人身损害的侵权责任纠纷。永州市公安局交通警察支队凤凰园大队作出永凤公交认字（2014）14415号《交通事故认定书》，证据充分，认定责任合法，故予以采信。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任范围内予以赔偿，不足部分，行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。因本次事故车辆在被告中国太平洋财产保险股份有限公司永州中心支公司同时投保了交强险和商业三者险，且事故发生在保险期间内，因此保险公司应根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，依法应先在交强险责任赔偿限额内赔偿，不足赔偿部分根据商业三者险保险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人唐述军予以赔偿。由于唐述军承担本案全部责任和事故车辆购置了第三者责任险不计免赔率，因此根据第三者责任保险合同条款规定，被告中国太平洋财产保险股份有限公司永州中心支公司在第三者责任险中也应按合同规定100%赔偿。
本案事故造成原告十级伤残原告诉请精神损害抚慰金，予以支持，但原告诉请金额偏高，法院根据本市生活水平和司法实践酌定为5000元。原告诉请赔偿被扶养人生活费，但未提供扶养人人数情况，故本案不予处理。另外原告提供的交通费车票2000元，不能证明与本案有关联，且金额偏多，与实际情况不符，法院不予采信，按原告住院天数以每天4元的标准进行考虑。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司永州中心支公司对本案本无过错，只是依法对交通事故第三者的人身和财产损失承担替代赔偿责任，本案诉讼费和鉴定费不属于人身和财产损失范围，不在保险合同理赔范围内，因此被告中国太平洋财产保险股份有限公司永州中心支公司不应承担本案诉讼费和鉴定费。同时根据商业三者险保险条款规定，中国太平洋财产保险股份有限公司永州中心支公司在商业三者险中亦不承担精神损害赔偿。虽然在交强险中可以承担精神损害赔偿，但根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第二款的规定，需要原告请求在该险中优先赔偿，法院才能支持，因原告未予请求，因此保险公司在本案中不承担精神损害赔偿，该项赔偿应由被告唐述军承担。
原告虽为农村户口，但全家居住生活在城区多年，其收入、消费均在城区，根据最高法院的有关回复，应按城镇居民收入、消费标准计算有关损失。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条至第二十四条的规定和《2014-2015年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准》，计算确定原告的人身损害赔偿金额如下：1、医疗费根据住院医疗费收据为61，065.69元，后续治疗费根据鉴定意见确定为9000元；2、误工费：误工时间从受伤之日计算至定残日前一天（2014年9月9日）共91天，误工收入，因原告证据不足以证明其有固定收入和最近三年的平均收入，因此按上一年度职工的平均工资计算：43，893元／365天×91天=10，943.19元；3、护理费，护理人数护理时间参照鉴定意见确定，护理人员收入按全省居民服务和其他服务业标准计算：35，623元／12个月×4个月=11，874.33元；4、交通费按住院时间每天4元计算：4元／天×49天=196元；5、住院伙食补助费30元／天×49天=1470元；6、营养费参照鉴定机构意见确定为800元；7、残疾赔偿金：按上一年度城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日起按20年计算：23，414元／年×20年×10%=46，828元。以上合计142，177.21元，加上精神损害抚慰金和鉴定费合计为147，877.21元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（二）项、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告唐述军赔偿原告罗益生精神损害抚慰金5000元、鉴定费700元。二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司永州中心支公司在交强险和商业三者险赔偿限额内赔偿原告罗益142，177.21元。三、因被告唐述军已垫付原告58，065.69元，根据上述一、二项判决，被告唐述军不需要再向原告支付赔偿款，被告中国太平洋财产保险股份有限公司永州中心支公司应赔偿的款额142，177.21元，分别向原告罗益生支付89，811.52元，向被告唐述军支付52，365.69元。四、以上给付在本判决生效后十日内一次性付清，逾期按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审宣判后，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司永州中心支公司不服，向本院提起上诉。
上诉人称：1、一审法院对被上诉人的户籍性质认定不清楚。一审法院已经认定被上诉人为农村户口，被上诉人提供其儿子罗小勇的土地证及房产证与本案没有联系。所以一审法院对一审被上诉人的户口性质判断过于武断，应当按农村户口计算。2、一审法院对于被上诉人的误工费判定前后矛盾。一审法院认定的事实已确定被上诉人收入的证据不足，但却又以上一年度职工的平均工资计算被上诉人的误工费，明显前后矛盾，应该参照湖南省最低工资标准农林牧渔业计算。请求撤销冷水滩区人民法院作出的（2014）永冷民初第1877号民事判决书中的误工费10，943.19元，残疾赔偿金46，828元，并依法改判。
被上诉人罗益生答辩称：1、虽然自己的户口在农村，但自2011年2月起一直居住在冷水滩区城内，并且生活来源于冷水滩城区，应当按城镇居民标准计算赔偿标准。2、一审法院只说明了没有提供其有固定收入和最近三年的平均收入，但自己的收入的确是来源于冷水滩城区，所以一审法院按上一年度职工的平均工资计算是正确的。3、上诉人诉请撤销残疾赔偿金无任何理由说明，也没有在上诉状中提出，所以上诉人无理由撤销此项。一审法院认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确。
唐述军的代理人答辩称：请求驳回上诉，维持原判。
二审期间双方当事人均未向法庭提供新证据。
本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致，对一审查明的事实，本院予以确认。
本院认为，本案争执的焦点问题为：一、本案残疾赔偿金的赔偿标准。经查，被上诉人罗益生虽为农村户口，但其自2011年2月起居住在冷水滩区，且有派出所的证明，残疾赔偿金的赔偿的计算标准应按照城镇户口计算。二、关于被上诉人的误工费问题。因被上诉人没有提供其有固定收入和最近三年的平均收入，一审法院按上一年度职工的平均工资计算误工费符合法律规定。
综上所述，上诉人的上诉理由不符合法律规定，本院不予支持。原判事实清楚，适用法律正确，处理恰当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1244元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司永州中心支公司负担。
本判决为终审判决。
（本页无正文）
审 判 长 彭样平
审 判 员 张海燕
代理审判员 唐英虎
二〇一五年十月十四日
代理书记员 唐 莉
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。