贵州省织金县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）黔织民初字第1229号
原告贵州织金凯丰装饰工程有限公司
法定代表人裘某某。
委托代理人田某（特别授权）。
被告织金县大浪淘沙水汇有限责任公司。
法定代表人何某某。
委托代理人欧某某（特别授权）。
被告贵州织金创燊装饰工程有限公司。
法定代表人王某某。
委托代理人毛某（特别授权）。
原告贵州织金凯丰装饰工程有限公司（下称凯丰公司）与被告织金县大浪淘沙水汇有限责任公司（下称大浪淘沙）、贵州织金创燊装饰工程有限公司（下称创燊公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年6月5日立案受理后，依法适用简易程序进行审理。在审理过程中由于案情复杂，依法转为普通程序组成公开开庭进行了审理。原告凯丰公司法定代表人裘某某及其委托代理人田某，被告大浪淘沙的委托代理人欧某某，被告创燊公司的委托代理人毛某到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告凯丰公司诉称：2014年8月3日，我公司与被告大浪淘沙签订《外立面钢结构工程合同》，以包工包料的方式为其营业场所的外立面钢结构工程项目施工，工程价款为85910元，付款方式为工程完工前付50000元，余款在春节前（2015年2月19日）付清。2014年9月17日我公司又与被告大浪淘沙签订《一层大堂工程合同》，以包工包料方式为其营业场所一层大堂装饰工程施工，工程价款为688000元，约定付款方式为2014年9月10日支付350000元，余款在春节前（2015年2月19日）付清。上列两份合同签订后，我公司按约定如期完成预定施工内容及施工过程中增加的三项临时工程。2015年1月7日，经与被告大浪淘沙结算，其应支付工程款89万元，扣除已经支付的44万元，余款45万元约定于2015年2月10日前付15万元，2015年3月开始每月30日前支付4万元直到付清为止，否则按每天千分之二的利率支付违约金。但是被告大浪淘沙至今未按约定支付余款45万元。我公司在提起诉讼过程中，发现被告大浪淘沙还将本案装修工程发包给被告创燊公司，故依法追加创燊公司为共同被告参加诉讼，现请求人民法院依法裁判。
为支持其诉讼主张，原告凯丰公司在举证期限内向本院提交了下列证据材料：
书证：大浪淘沙国际水汇外立面钢结构工程施工合同、大浪淘沙国际水汇工程一层大堂工程施工合同、凯丰装饰装修工程增加项目表、一层到负一层楼梯踏步结算单、二层舞厅地面瓷砖增加结算单、外立面和大堂装饰结算单、大浪淘沙LED显示屏刚架结构结算单、工程结算单，用以证明其为被告大浪淘沙进行施工，被告大浪淘沙尚欠其工程款45万元的事实，每天应按照未支付款项的2‰支付违约金。经质证，被告大浪淘沙认为涉案合同所加盖的印章系公司项目章，不是公司公章，而结算系创燊公司代表陈某某参与，同时违约金约定过高。被告创燊公司认为涉案合同系原告与被告大浪淘沙签订，其也未参与结算，故上列证据材料与其无法律关系。本院认为，上列证据材料来源合法，且与本案待证事实存在关联，故均采纳作为本案证据使用。
被告大浪淘沙辩称，我公司已将所有的装饰装修工程全部发包给创燊公司，公司不应再承担责任；原告所提交的合同所加盖的均系公司的项目章不是公司公章，且陈某某未得到公司的授权，其所签订的合同与我公司无关，我公司不应承担相关民事责任。
为支持其答辩请求，被告大浪淘沙公司在举证期限内向本院提交了下列证据材料：
1、书证：营业执照、组织机构代码证、法人身份证明，用以证明该公司的相关情况。经质证，原告凯丰公司、被告创燊公司均无异议，本院依法采纳作为本案证据使用；
2、书证：其与创燊公司签订的装修合同及附件授权委托书，用以证明其已将全部的装饰装修工程发包给创燊公司，陈某某代表创燊公司签订合同已得到创燊公司的授权。经质证，原告凯丰公司认为不清楚被告创燊公司与被告大浪淘沙的关系。被告创燊公司认为其未实际为被告大浪淘沙施工。授权委托书是大浪淘沙股东为了银行贷款才请其出具的。本院认为，上列证据材料虽真实有效，但因与被告大浪淘沙签订合同的对方代理人陈某某系被告大浪淘沙的股东，其行为违反了《公司法》有关股东不得进行关联交易的强制性规定，且所涉及的装修工程实际并未由被告创燊公司完成，故该证据材料来源不合法，不采纳作为本案证据使用。
被告创燊公司辩称，我公司与原告凯丰公司没有合同关系；被告大浪淘沙与我公司签订装修合同是因为大浪淘沙的部分股东懂装修，其为了节约成本借签订装修合同之名自己装修；根据装修合同，被告大浪淘沙应支付我公司工程款500万元，但是我公司从未收到其给付的工程款，故该合同未实际履行；陈某某向我公司承诺其不得以我公司名义与第三方签订买卖合同、借款合同及协议，也与授权委托书载明的内容一致，因此我公司不是大浪淘沙的实际装修人。综上，我公司不应承担相关法律责任。
为支持其答辩主张，被告创燊公司在举证期限内向本院提交了下列证据材料：
书证：其于2014年4月22日出具的授权委托书、陈某某于2014年4月30日出具的承诺书、签订于2014年4月23日的工程施工合同、大浪淘沙公司章程、大浪淘沙国际水汇股份协议书、2014年3月20日预算汇总表、大浪淘沙水汇竣工决算书、李某某、陈某某、罗某出具的说明、2015年3月20日工程竣工验收单，用以证明陈某某系被告大浪淘沙股东，持股比例33.3%。若其实际装修，不会委托对方股东代表自己公司签字，故被告大浪淘沙是自己装修，工程预算与工程竣工决算存在差距就是为了方便贷款。经质证，原告称不清楚被告创燊公司与大浪淘沙之间的关系；被告大浪淘沙对其真实性无异议，但认为不能达到证明目的。本院认为，上列证据材料虽客观真实，但其中被告创燊公司2014年4月22日出具的授权委托书、陈某某于2014年4月30日出具的承诺书、签订于2014年4月23日的工程施工合同来源不合法，2014年3月20日预算汇总表、大浪淘沙水汇竣工决算书、李某某、陈某某、罗某出具的说明、2015年3月20日工程竣工验收单与本案待证事实无关联，均不采纳作为本案证据使用，其余证据材料采纳作为本案证据使用。
综合原、被告的诉辩请求、质证意见，本院归纳本案当事人的争议焦点为：原告凯丰公司的工程款应由谁支付。
依据上列有效证据，本院确认本案如下事实，被告大浪淘沙于2014年12月22日成立，公司股东为何某某、罗某、陈某某、李某某，其中陈某某持股比例为33%。2014年8月3日，原告凯丰公司法定代表人裘某某与筹备中的被告大浪淘沙股东陈某某签订《大浪淘沙国际水汇外立面钢结构工程施工合同》，该合同约定原告凯丰公司以包工包料方式为被告大浪淘沙营业场所外立面钢结构工程项目进行施工，工程价款为85910元，付款方式为工程完工前付50000元，余款在春节前（2015年2月19日）付清。2014年9月17日，原告凯丰公司法人裘某某又与陈某某签订《大浪淘沙国际水汇一层大堂工程施工合同》，原告以包工包料方式为大浪淘沙营业场所一层大堂装饰工程施工，工程价款为688000元，约定付款方式为2014年9月10日支付35万元，余款在春节前（2015年2月19日）付清。上列两份合同均加盖了被告大浪淘沙的项目专用章。合同签订后，原告凯丰公司即按合同约定分别如期完成工程施工内容。施工过程中，经双方商议，原告凯丰公司又完成了临时增加的三项工程。2015年1月7日，经原告凯丰公司与被告大浪淘沙结算，上列工程总价款为89.071万元，以89万元结算，扣除被告大浪淘沙已经支付的44万元，余款45万元被告大浪淘沙定于2015年2月10日前付15万元，2015年3月开始每月30日前支付4万元直到付清为止，逾期则按每天千分之二的利率支付违约金。此后，因被告大浪淘沙一直未支付工程款，原告诉来本院。
本院认为，原告凯丰公司与被告大浪淘沙签订工程施工合同时，被告大浪淘沙公司虽未依法成立，不具备法人资格，但其股东陈某某与原告所签订的施工合同加盖了该公司的项目专用章，致使原告有理由相信陈某某有权代表设立中的被告大浪淘沙签订合同。因此原告凯丰公司于2014年8月3日、2014年9月17日签订的两份施工合同及双方协商一致在施工过程中临时增加的工程项目，其合同效力应归于此后依法成立的被告大浪淘沙承担，由其向原告给付所欠工程款。在此过程中，因被告大浪淘沙已经支付了部分工程款，故其现应承担支付剩余工程余款45万元的民事责任。原告凯丰公司主张被告大浪淘沙给付工程欠款45万元的请求符合法律规定，本院予以支持。原告凯丰公司主张按照工程结算时的约定计算违约金，即从2015年2月10日起至偿付之日止，每天以2‰利率计算的请求，因对方当事人提出违约金过高的抗辩，本院依据本案实际进行调整。根据《中华人民共和国合同法》的规定，违约金的确定应以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以确定。本案中，违约责任主要在于被告大浪淘沙，原告的损失主要表现为工程款的利息，故其违约金可以比照中国人民银行同期同类贷款月利率计算。
原告所追加的被告创燊公司因未实际进行发包，也未实际施工，故其与原告凯丰公司没有直接的合同权利义务关系，不应承担本案的相关民事责任。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第一百零七条、第一百一十四条《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，判决如下：
一、被告织金县大浪淘沙水汇有限责任公司于本判决发生法律效力之日起十日内一次性支付原告贵州织金凯丰装饰工程有限公司工程款45万元，并支付违约金（按中国人民银行同期同类贷款月利率计算，从2015年2月10日起算至工程款支付完毕之日止）。
二、驳回原告贵州织金凯丰装饰工程有限公司的其他诉讼请求。
案件受理费8050元，由被告织金县大浪淘沙水汇有限责任公司负担。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。
逾期不上诉，则本判决发生法律效力。权利人可在二年内向本院申请强制执行。
审 判 长 龙永红
人民陪审员 李仲光
人民陪审员 吉学艳
二〇一五年十二月二十三日
书 记 员 贺栀钇