江苏省南通市港闸区人民法院民 事 判 决 书（2015）港商初字第00506号原告江苏山重机械有限公司，住所地在南通市港闸区秦灶街道桥东村八组。法定代表人陆广德，该公司总经理。委托代理人刘炳武，江苏巨楷律师事务所律师。被告刘保生。被告仵宗领。原告江苏山重机械有限公司（以下简称“山重公司”）诉被告刘保生、仵宗领买卖合同纠纷一案，本院于2015年10月19日立案受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2016年3月7日公开开庭进行了审理。原告山重公司的委托代理人刘炳武到庭参加了诉讼，被告刘保生、仵宗领经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告山重公司诉称，2013年7月6日，原告与刘保生签订工程机械买卖合同一份，约定由刘保生向原告购买山重建机有限公司制造的液压挖掘机一台（机械型号为JCM933D，机号LIBD0291，发动机号73218429），价款为136万元，由刘保生首付30万元，余款自2013年10月20日起每月20日支付2.7万元，分36期付清，刘保生在结清设备款前机械所有权属于原告；若刘保生逾期付款，每日按逾期款的千分之一支付违约金；若被告逾期付款，每日按逾期款的千分之一支付违约金;被告逾期付款30日或明确表示不还款或拒不办理相关按揭等手续，原告有权收回设备……。同日，仵宗领出具担保承诺书，自愿为刘保生因购买案涉挖掘机对原告所负债务承担连带担保责任，担保范围包括但不限于主债权、利息、违约金、使用费、损害赔偿金和差旅费、律师代理费、诉讼保全费等相关实现债权的费用。合同签订后原告即向刘保生交付了机械，刘保生在2013年10月20日第一期分期付款时即出现拖欠设备款情形，其后亦是陆续仅支付部分到期款项，2015年5月16日最后一次支付3万元设备款以后即不再支付剩余款项。刘保生共计付款64万元，欠款72万元。因刘保生未支付到期价款的金额达全部款项的五分之一，现要求刘保生支付全部剩余设备款72万元，以及该款自起诉之日起至实际给付之日止按月息2%计算的利息；2015年7月12日，因刘保生逾期未付款已达22.7万元，原告在催款无效后于当日自行取回了案涉挖掘机。根据买卖合同的约定，被告逾期付款30日或其他情形，原告有权收回设备，故请求法院确认原告有权取回上述设备；仵宗领自愿为刘保生的上述债务承担连带担保责任，且承诺放弃对设备或标的物优先实现的抗辩权，故要求其对刘保生的还款义务承担连带清偿责任。原告山重公司为证明其主张，向本院提交了下列证据：1.工程机械买卖合同一份，拟证明原、被告存在挖掘机买卖合同之事实；2.工程机械接收单及机械合格证各一份，拟证明原告已经按约向被告履行挖掘机的交付义务；3、担保承诺书一份，拟证明被告仵宗领对刘保生的上述债务承担连带担保责任；4.对账单一份，拟证明被告仅支付设备款64万元，余款72万元未付。被告刘保生、仵宗领未到庭应诉，亦未向本院提交答辩状。经庭审核实，本院依法对原告所举上述证据的真实性与证明力予以确认。结合原告的举证及庭审陈述，本院确认原告所述案件事实客观真实，不再赘述。本院认为，原告与被告刘保生、仵宗领签订的买卖合同及担保合同依法成立，合法有效。刘保生取得合同标的物后，应当按约向原告支付设备款。因刘保生在分期付款中未支付到期价款金额已达全部价款的五分之一，原告有权选择要求买受人支付全部价款或解除合同，故原告于2016年3月7日作出权利处分，明确要求刘保生继续履行买卖合同的付款义务，支付全部剩余款项72万元，与法有据，本院予以支持。刘保生逾期付款构成违约，原告主张刘保生按年利率24%承担违约赔偿责任，未超过合同的约定，于法不悖，本院亦予支持。所有权保留制度的根本目的在于保障出卖人债权的实现，具体通过限制买受人对货物的处分权，并赋予出卖人享有取回权两方面来保障。本案中因刘保生违约，原告于2015年7月12日通过自力救济取回了设备，该设备已置于原告的实际控制之下，故原告无需再行主张确认其取回权。仵宗领自愿为刘保生的上述债务向原告提供连带责任担保，在原告债权未能实现的情况下，应当承担担保责任。仵宗领签署的担保书系原告提供的格式条款合同，有关担保人放弃对设备或标的物优先实现的抗辩权的条款，因加重担保人责任，且原告未提醒担保人注意，故该条款无效，应当依法认定担保人的责任承担。我国物权法规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，且债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权。鉴于原告已经取回设备，根据所有权保留的约定，其实际已经就该设备的债权取得了物的担保，故原告应当先就该设备实现债权，剩余未实现的债权部分由仵宗领承担连带清偿责任。而被告无正当理由未到庭应诉，视其放弃对原告的诉求进行抗辩的权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条、第一百三十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《最高人民法院》第三十五条、三十六条、三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告刘保生于本判决生效之日起十日内向原告江苏山重机械有限公司偿付设备款72万元，并给付该款自2016年3月8日起至实际给付之日止按年利率24%计算的利息；二、被告仵宗领对被告刘保生的上述债务在取回的设备依法处分后未实现的债权范围内承担连带清偿责任。担保人承担连带清偿责任后，有权向被告刘保生追偿；三、驳回原告江苏山重机械有限公司的其它诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费11000元，公告费600元，合计11600元，由被告刘保生、仵宗领负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状、并按对方当事人人数提交上诉状副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费11000元（户名：南通市财政局，开户行：中国银行南通市西被闸支行，帐号：47×××82）。审 判 长  朱陈李代理审判员  虞忠红人民陪审员  徐金发二〇一六年三月二十一日书 记 员  保美娟附法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。……第一百三十四条当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或者其他义务的，标的物的所有权属于出卖人。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满前没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。第三十一条保证人在承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人强以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院》第三十五条当事人约定所有权保留，在标的物所有权转移前，买受人有下列情形之一，对出卖人造成损害，出卖人主张取回标的物，人民法院应予支持：（一）未按约定支付价款的；（二）未按约定完成特定条件的；（三）将标的物出卖、出质或者作出其他不当处分的。取回的标的物价值显著减少，出卖人要求买受人赔偿损失的，人民法院应予支持。第三十六条买受人已经支付标的物总价款百分之七十五以上，出卖人主张取回标的物的，人民法院不予支持。在本解释第三十五条第一款第（三）项情形下，第三人依据物权法第一百零六条的规定已经善意取得标的物所有权或者其他物权，出卖人主张取回标的物的，人民法院不予支持。第三十七条出卖人取回标的物后，买受人在双方约定的或者出卖人指定的回赎期间内，消除出卖人取回标的物的事由，主张回赎标的物的，人民法院应予支持。买受人在回赎期间内没有回赎标的物的，出卖人可以另行出卖标的物。出卖人另行出卖标的物的，出卖所得价款依次扣除取回和保管费用、再交易费用、利息、未清偿的价金后仍有剩余的，应返还原买受人；如有不足，出卖人要求原买受人清偿的，人民法院应予支持，但原买受人有证据证明出卖人另行出卖的价格明显低于市场价格的除外。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。