云南省昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2017）云0112民初4204号原告：杨焰，女，1957年8月14日出生，身份证登记住址：云南省昆明市盘龙区。诉讼代表人:张益文，男，1985年7月15日出生，身份证登记住址：云南省昆明市西山区。诉讼代表人：冉德琼，女，1972年1月17日出生，身份证登记住址：云南省昆明市西山区。被告：昆明百加百汽车服务有限公司，住所：云南省昆明市西山区十里长街昆明富城车世界A1-084（F1）号商铺。法定代表人：邰龙门。被告：邰龙江，男，1982年4月25日出生，户籍所在地：云南省昆明市五华区。被告：邰龙门，男，1985年11月1日出生，户籍所在地：云南省昭通市彝良县。被告：叶环环，女，1987年1月29日出生，户籍所在地：浙江省玉环县。原告杨焰与被告昆明百加百汽车服务有限公司（以下简称：百加百公司）、被告邰龙江、被告邰龙门、被告叶环环服务合同纠纷一案，本院于2017年4月26日立案后，依法适用普通程序，于2017年10月23日公开开庭进行了审理。原告的诉讼代表人张益文、冉德琼到庭参加了诉讼，被告百加百公司、被告邰龙江、被告邰龙门、被告叶环环经本院依法公告送达起诉状副本及开庭传票未到庭应诉。本案现已审理终结。原告杨焰向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法确认因被告违约，《客户购卡协议》解除；2、请求人民法院依法判决四被告立即向原告返还款项5000元，以及自2015年6月11日起至实际还款之日止按银行同期贷款利率计算的利息；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告与被告百加百公司于2015年6月11日签订了《客户购卡协议》（编号：0007952），约定原告购买被告会员卡，卡号为20×××00，金额5000元，被告百加百公司需在原告支付购卡款项后，即时开通会员卡各项服务内容。同日，原告向被告百加百公司支付了5000元。2015年12月3日，原告到被告百加百公司昆明各门店洗车，发现店面已停业，原告被告知门店已不能为原告提供会员服务。被告百加百公司已明确表示且以自己的行为表明不履行协议主要债务，至原告起诉之日，被告百加百公司全部的洗车门店均已关门或转让，不能提供协议项下服务，被告的违约行为已使协议合同目的不能实现。被告邰龙江是被告百加百公司的实际控制人，也是公司原法定代表人，在转让股份给新股东被告邰龙门、被告叶环环之前没有按认缴金额出资。新股东被告邰龙门、被告叶环环作为股东实际出资为零。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)第十三条规定，被告邰龙江、被告邰龙门、被告叶环环应对被告百加百公司债务承担还款责任。原告为维护自身合法权益，故诉至人民法院。被告百加百公司、被告邰龙江、被告邰龙门、被告叶环环未提出答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。被告百加百公司、被告邰龙江、被告邰龙门、被告叶环环经本院公告送达起诉状副本和开庭传票没有到庭参加诉讼，视为放弃了举证、质证的权利。原告提交的《客户购卡协议》、收据、会员卡，能够相互印证，本院对上述证据予以确认并在卷佐证。本院依原告申请调取的内资企业登记基本情况表、百加百公司章程、章程修正案、验资报告、公司变更登记审核表、公司变更登记申请书、股东会决议、股权转让协议、取证工作报告，经质证，原告对上述证据无异议，本院对依原告申请调取的上述证据予以确认并在卷佐证。原告提交的宣传册，无法确定与本案的关联性，在本案中不予确认。经审理，本院确认下列事实：2015年6月11日编号为0007952的《客户购卡协议》约定甲方为杨焰，乙方为被告百加百公司，原告同意购买被告百加百公司5000元银卡会员卡，卡号20×××00，金额5000元，该卡一车一卡，自卡片激活之日起一年有效；原告购卡时一次性支付购卡款项给被告百加百公司，被告百加百公司需在原告支付购卡款项完成后，即时开通会员卡各项服务内容，一年期会员卡到期后，未使用完的服务不再有效；促销活动：在百加百购买5000元金卡，可返还4800积分，购买5000元计次卡，可返还4800积分，购买10000元黑金卡，可返还9960积分，1积分等同人民币1元；返还积分以12个月分期返还，5000元金卡每月赠送400积分，10000元黑金卡每月返还830积分，积分可以当月使用或年度内累计使用，积分可兑换加油卡、汽车保险、美容汽车、贴膜等商品和服务，积分不能兑换现金，会员卡到期后，未使用的积分清零；自购卡之日起，原告可在昆明市百加百各门店享受卡项规定的各项服务。收据显示：百加百-滇池路强林店，会员卡卡号20×××00,5000元银卡（项目）会员卡售价5000元，实收金额5000元，收款日期2015年6月11日，付款方式银行卡。原告在《客户购卡协议》及收据客户签字处签名。原告取得了卡号20×××00的会员卡。庭审中，原告陈述：会员卡不是充值卡，原告办理会员卡后可享受被告百加百公司提供的洗车等服务，并用赠送的积分兑换相应商品和服务。2015年被告百加百公司对外出售会员卡，之后办理会员卡人员发现被告百加百公司门店已全部停业，随即陆续向公安机关进行反映。2015年12月2日，昆明市公安局新闻发言人办公室发布2015年第23期新闻通稿，载明：警情通报，近日，部分市民向昆明警方反映，昆明百加百汽车服务有限公司倒闭，市民在该公司汽车连锁店交费购卡并签订客户购卡协议所享受的返还钱款或油费未能兑现，目前，公安机关对此情况已介入调查，昆明警方提示，已在百加百汽车服务有限公司洗车连锁店购卡并签订客户购卡协议的市民，可到属地公安机关、辖区派出所反映情况，以便公安机关全面掌握了解。原告陈述：现公安机关未立案受理被告百加百公司案件。另查明，被告百加百公司成立于2008年12月23日，成立时股东为被告邰龙江，公司注册资本100万元，验资报告载明截至2008年12月23日，被告百加百公司已收到被告邰龙江缴纳注册资本100万元，被告邰龙江以货币出资100万元。2013年12月3日，被告邰龙江与被告邰龙门签订股权转让协议，被告邰龙江将被告百加百公司100%股份转让给被告邰龙门，股东会决议显示被告百加百公司注册资本由100万元增加至500万元，股东为邰龙门、刘红，邰龙门为法定代表人，被告百加百公司于2013年12月9日办理了工商变更登记。验资报告载明截至2013年12月3日，被告百加百公司已收到邰龙门、刘红缴纳的新增注册资本合计400万元，其中被告邰龙门实际新增缴纳出资375万元，刘红实际新增缴纳出资25万元，变更后累计注册资本500万元，实收资本500万元。2013年12月20日，刘红与被告叶环环签订股权转让协议，刘红将在被告百加百公司的股份全部转让给被告叶环环，被告百加百公司于2014年1月2日办理了工商变更登记。2014年10月25日，经股东会决议被告百加百公司注册资本由500万元增加为2500万元，被告邰龙门在原475万元的基础上增加认缴出资额1900万元，出资方式为货币；被告叶环环在原25万元的基础上增加认缴出资额100万元，出资方式为货币。2014年11月24日，经股东会决议，被告百加百公司的注册资本由原2500万元增加为4600万元，被告邰龙门在原认缴出资2375万元的基础上增加认缴注册资本1995万元，共计4370万元，被告叶环环在原认缴出资125万元的基础上增加认缴注册资本105万元，共计出资230万元。被告百加百公司最新公司章程规定，股东认缴增资额的时间由全体股东约定并于2018年12月22日前足额缴纳。国家企业信用信息公示系统查询，被告百加百公司经营异常。本院依法向被告百加百公司送达起诉状副本及开庭传票过程中查明，现案外人昆明秋歌汽车信息咨询服务有限公司在被告百加百公司工商登记住所云南省昆明市西山区十里长街昆明富城车世界A1-084（F1）号商铺办公，上述地址未找到被告百加百公司工作人员。本院认为，《客户购卡协议》中涉及的客户、会员卡内容与收据、会员卡原件能够一一对应，虽然被告百加百公司未在《客户购卡协议》、收据上加盖公章，但2015年被告百加百公司对外出售会员卡，现原告持有与《客户购卡协议》、收据中卡号一致的会员卡，本院认为原告与被告百加百公司存在服务合同关系具有高度可能性，因此本院认定原告与被告百加百公司存在服务合同关系。各方当事人应依约履行合同义务。收据显示原告于2015年6月11日通过银行卡支付了5000元，且《客户购卡协议》约定购卡时一次性支付购卡款项给被告百加百公司，原告现取得了案涉会员卡，表明原告已支付了购买会员卡款项，被告百加百公司应按协议提供服务。根据2015年12月2日昆明市公安局新闻发言人办公室发布的警情通报，可认定被告百加百公司于2015年12月2日已停业。原告于2015年6月11日办理会员卡，有效期为一年，至2015年12月2日，会员卡尚未到期。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。本案中，被告百加百公司在《客户购卡协议》履行期限内，停止提供服务，构成违约，其违约行为致使合同目的无法实现，故原告有权要求解除《客户购卡协议》，协议解除时间为本院依法向被告百加百公司送达起诉材料及开庭传票之日，即公告发出之日起经过60日，为2017年10月6日。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。现被告百加百公司未举证证明原告使用会员卡情况，其应承担举证不能的不利诉讼后果。综上，《客户购卡协议》解除后，原告要求被告百加百公司返还购卡款项5000元的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。协议解除系因被告百加百公司过错导致，给原告造成了损失，原告有权向被告百加百公司主张自协议解除之日起至返还款项之日止按中国人民银行同期贷款利率计算的利息。关于被告邰龙江、被告邰龙门、被告叶环环是否应承担责任的问题。本院认为，《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。”本案中，被告百加百公司现有股东为被告邰龙门、被告叶环环。被告邰龙门应认缴出资4370万元，被告叶环环应认缴出资230万元，认缴出资于2018年12月22日前足额缴纳。根据现有证据，被告邰龙门实缴出资475万元（100万元+375万元=475万元），被告叶环环实缴出资25万元，被告邰龙门尚有3895万元未出资到位，被告叶环环尚有205万元未出资到位。最高人民法院《关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。”股东足额缴纳认缴出资额是其法定义务。虽然被告百加百公司章程规定股东认缴出资时间2018年12月22日尚未届满，但被告百加百公司自2015年12月至今两年时间，公司未正常经营，工商信息显示被告百加百公司经营异常，其登记住所也已更换为案外人公司，同时被告邰龙门、叶环环作为股东目前下落不明，在此情况下，被告邰龙门、叶环环未全面履行出资义务，原告要求被告邰龙门、叶环环根据公司法司法解释规定承担相应责任，并无不当。被告邰龙门应在其未出资的3895万元范围内对被告百加百公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任。被告叶环环应在其未出资的205万元范围内对被告百加百公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任。被告邰龙江是被告百加百公司成立时的股东，成立时其已足额缴纳出资100万元，履行了出资义务，之后被告邰龙江将公司股份全部转让给了被告邰龙门，被告邰龙江不再是公司股东，因此原告要求被告邰龙江承担还款责任的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。虽然被告百加百公司、被告邰龙江、被告邰龙门、被告叶环环经本院公告送达起诉状副本及开庭传票未到庭应诉，但鉴于本案事实清楚、证据充分，依法可缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条、第九十七条、《中华人民共和国公司法》第二十八条、最高人民法院《关于适用若干问题的规定（三）》第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告杨焰与被告昆明百加百汽车服务有限公司于2015年6月11日签订的编号为0007952《客户购卡协议》；二、被告昆明百加百汽车服务有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告杨焰5000元及该款自2017年10月6日起至还清款项之日止按中国人民银行同期贷款利率计算的利息；三、被告邰龙门在未出资3895万元范围内就上述第二项被告昆明百加百汽车服务有限公司对原告杨焰的债务不能清偿部分承担补充赔偿责任；四、被告叶环环在未出资205万元范围内就上述第二项被告昆明百加百汽车服务有限公司对原告杨焰的债务不能清偿部分承担补充赔偿责任；五、驳回原告杨焰的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付原告延迟履行期间的债务利息。案件受理费50元（原告已预交），由被告昆明百加百汽车服务有限公司、被告邰龙门、被告叶环环共同承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可以在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行；申请强制执行的期限是二年。审判长 罗 玮审判员 徐 静审判员 周永婷二〇一七年十二月十八日书记员 张宇琪