广东省惠州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤13刑终116号
原公诉机关广东省龙门县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李伟全，男，身份证号码×××1610，汉族，初中文化，户籍所在地广东省龙门县。因涉嫌贩卖毒品罪于2015年8月6日被龙门县公安局刑事拘留，9月11日因涉嫌贩卖毒品罪证据不足被取保候审，同日因吸食毒品被龙门县公安局行政拘留15日，9月22日被逮捕。现羁押于龙门县看守所。
辩护人范敏钊，广东东立律师师事务所律师。
广东省龙门县人民法院审理广东省龙门县人民检察院指控原审被告人李伟全犯贩卖毒品罪一案，于2015年12月29日作出（2015）惠某刑一初字第193号刑事判决书。宣判后，原审被告人李伟全不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，提讯上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原审判决认定：从2015年初开始，被告人李伟全从他人处购买毒品甲基苯丙胺后，通过电话联系的方式以100元／包的价格多次贩卖给吸毒人员余某丙、刘某乙、廖某乙。2015年8月6日凌晨1时许，公安民警在龙潭镇××村抓获被告人李伟全与吸毒人员余某丙，在被告人李伟全身上搜获5小包毒品疑似物。经检测，该5小包毒品疑似物，净重为1.14克，检出甲基苯丙胺成分。
原审判决认定上述事实的证据有：刑事案件受理、立案材料，到案经过，户籍资料，扣押清单，辨认笔录，现场勘验检查笔录及现场照片，证人证言，被告人供述等。
根据上述事实和证据，原审判决认为，被告人李伟全无视国法，明知是毒品甲基苯丙胺仍予以贩卖，且有向多人多次贩卖毒品的严重情节，侵犯国家对毒品的管理制度，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条，《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项之规定，判决如下：一、被告人李伟全犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金5000元。二、缴获的毒品等由公安机关予以没收。
上诉人李伟全上诉提出及其辩护人辩护提出：1、其是非法持有毒品，原审法院以贩卖罪判4年定罪不当，量刑过重；2、认定其多次贩卖毒品的证据不足。
经审理查明：从2015年初开始，上诉人李伟全从他人处购买毒品甲基苯丙胺后，通过电话联系的方式以100元／包的价格多次贩卖给吸毒人员余某丙、刘某乙、廖某乙。2015年8月6日凌晨1时许，公安民警在龙潭镇××村抓获上诉人李伟全与吸毒人员余某丙，在上诉人李伟全身上搜获5小包毒品疑似物。经检测，该5小包毒品疑似物，净重为1.14克，检出甲基苯丙胺成分。
认定上述事实的证据有：
1、刑事案件受理、立案材料，证实案件的来源及公安机关由此启动侦查程序合法、有效。
2、户籍证明，证实上诉人李伟全已达刑事责任年龄的身份情况。
3、抓获经过，证实上诉人李伟全没有自首的情节。
4、现场勘验笔录及照片，证实现场位于龙门县××坑班××号余某丙家中。
5、扣押清单，证实公安机关从上诉人李伟全处扣押毒品疑似物5小包。
6、鉴定意见，证实毒品疑似物5小包，共净重1.14克，检测出甲基苯丙胺成分。
7、现场检测报告，证实上诉人李伟全和证人余某丙、刘某乙、廖某乙等尿液经检测，结果呈甲基安非他明阳性反应。
8、行政拘留材料，证实因吸食毒品上诉人李伟全于9月11日被行政拘留15天，余某乙于8月6日被行政拘留5天。
9、通信清单，证实从3月份开始上诉人李伟全（号码为：136××××5043，短号为：665××3）与“房某”（号码为：152××××4733，短号为：674××3）存在频繁联系；2015年8月初，余某丙（短号为：674××3）与上诉人存在频繁联系；2015年3月份，廖某乙（号码为：159××××1962，短号为：688520）与上诉人存在频繁联系；2015年5月13日，刘某乙（号码为：158××××5587，短号为：675587）与上诉人存在频繁联系；2015年6月30日，刘某乙使用其妻子电话（号码为：158××××0662，短号为：670662）与上诉人存在频繁联系。
10、证人证言
（1）证人余某丙证言，其吸食的是毒品甲基苯丙胺，2015年8月5日23时30分，其打电话给李伟全叫他找“货”来玩，李伟全说没有。20分钟后，李伟全说有，其就叫他来其家，他来到后拿出了甲基苯丙胺在其家吸食，后被民警抓获。其平时吸食的甲基苯丙胺是向李伟全购买的，其第一次和李伟全购买毒品是在2015年春节的时候，其一共买了约三十次左右，每次买一小包，每包是100元。其每次都是用其电话（短号：674××3）打李伟全电话（短号：665××3）和他联系的，其最近一次向李伟全购买毒品是上星期一晚上，其打电话给他，然后他把甲基苯丙胺送到其家路口，其买了100元甲基苯丙胺。
（2）证人刘某乙证言，证实2015年，其共吸食过约三十次甲基苯丙胺，其中向李伟全购买二十次。2015年3、4月份，其打电话给李伟全，然后由李伟全送过来或者其过去李伟全家里拿毒品。2015年5月份，李伟全没有货源就没有向他买了。直到6月23日，李伟全来电话说有“货”了。6月30日中午，李伟全说有“货”问其要不要？其说想赊账。17时，其又联系李伟全说其向其老板预支了100元，叫李伟全在铁岗大岭村路口等其交易，后来其就给了李伟全100元，李伟全给了其一小包甲基苯丙胺。其一个人在南坑程屋边吸食了甲基苯丙胺。6月30日，李伟全是用短号665××3打其老婆短号670662联系其的。
经辨认混杂照片，刘某乙辨认出李伟全。
（3）证人廖某乙证言，证实2015年3月，其吸食的毒品甲基苯丙胺是在铁岗跟一个叫李伟全（“单眼”）的人购买的，具体多少次其忘记了，其每次都买0.5克左右，每次100元。其在2014年也向李伟全购买过几次，但具体次数记不起来，但每次都是买100元，都在南坑道班交易毒品。他用688520和李伟全先电话联系好，李伟全拿甲基苯丙胺到南坑道班门口跟其交易。
经辨认混杂照片，廖某乙辨认出李伟全。
11、上诉人李伟全供述及辩解，证实2015年8月6日，民警在其身上搜出的5包甲基苯丙胺是跟一个叫“房某”的铁岗人购买的，一共买了500元，其一共买过两次甲基苯丙胺。当天凌晨，其和余某丙在余某丙家吸食了甲基苯丙胺，其不知道余某丙的甲基苯丙胺向谁买的，其去到余某丙家就已经有甲基苯丙胺了，其没有贩卖毒品，其身上的毒品是在余某丙家向“房某”购买的。
以上证据均经原审庭审示证、质证、应予采信。
本院认为，上诉人李伟全违反国家毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺向多人多次贩卖毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。
对于上诉人上诉提出的意见，经查：1、关于上诉人是否构成贩卖毒品罪的认定。几名证人均证实通过电话联系的方式多次以100元／包的价格向上诉人购买毒品，余某丙证实2015年8月初，其通过电话联系向上诉人购买毒品，二人的通话记录显示8月初二人存在频繁的通话联系；证人刘某乙证实其于5月份（因上诉人没有货没购买）、6月30日，曾打电话向上诉人购买毒品，二人的通话记录显示，5月份、6月30日二人存在频繁的通话联系；廖某乙证实，2015年3月份，其曾向上诉人购买毒品，通话记录证实2015年3月份，廖某乙与上诉人存在频繁联系，证人所证实的购买毒品的时间与通话记录可以相互印证，且有现场缴获的毒品和上诉人的手机、辨认笔录、抓获经过等证据佐证，已形成完整的证据链条，足以认定上诉人向多人多次贩卖毒品，上诉人构成贩卖毒品罪；2、依据最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》，李伟全向多人贩卖毒品3次以上，可认定为情节严重，应判处3年以上7年以下有期徒刑，原审法院判处上诉人有期徒刑4年，量刑并无不当；3、关于上诉人刑期起止问题，上诉人因涉嫌贩卖毒品罪于2015年8月6日被龙门县公安局刑事拘留，9月11日因涉嫌贩卖毒品罪证据不足被取保候审，同日因于8月6日吸食毒品被龙门县公安局行政拘留15日，后又因涉嫌贩卖毒品被刑事拘留，2015年9月11日行政拘留是针对2015年8月6日的贩卖毒品事实而处罚，原审法院也对该事实进行了认定，被告人被处于行政拘留的措施与其涉嫌贩卖毒品有关联，应将其行政拘留的期限抵扣，原审法院未予以抵扣不当，应予以改正，即上诉人的刑期应自2015年8月6日起至2019年8月5日止。
综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 邱志勇
代理审判员 李浩浩
代理审判员 李汉加
二〇一六年三月三日
书 记 员 姚茂敏
袁琼君（兼）
附：相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。