四川省攀枝花市东区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）攀东刑初字第359号
公诉机关四川省攀枝花市东区人民检察院。
被告人黄某某，男，1973年8月22日出生于四川省攀枝花市，汉族，高中文化，系攀枝花市东区某村某社社长，捕前住四川省攀枝花市东区。因涉嫌犯贪污罪，于2015年7月9日被攀枝花市东区人民检察院刑事拘留，同月20日被逮捕。现押于攀枝花市看守所。
辩护人殷建晖，四川极宇律师事务所律师。
四川省攀枝花市东区人民检察院以攀东检公诉刑诉（2015）317号起诉书指控被告人黄某某犯贪污罪，于2015年11月12日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，因东区人民检察院申请补充证据，本案于2016年2月1日延期审理，同年3月1日恢复审理。四川省攀枝花市东区人民检察院指派检察员李洪英出庭支持公诉，被告人黄某某及其辩护人殷建晖到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2012年，被告人黄某某与攀钢尾矿库二期扩容技改征地拆迁项目工作组组长张某某（另案处理）经预谋后，采取虚增征地数据的方式，为黄某某在沙坝村四社所有的土地上虚增土地及附着物12亩，套取国家征地补偿款、青苗补偿款共计34.2万元。黄某某分得14.2万元，张某某分得20万元。案发后，赃款已追缴。
对指控的上述事实，公诉机关当庭提供了相关的证据证实，诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百八十二条、第二百八十三条之规定，对被告人黄某某犯贪污罪予以判处。
庭审中，被告人黄某某对罪名提出异议，辩称其行为不构成贪污罪。被告人黄某某的辩护人提出被告人黄某某送给张某某20万元现金是在协议签订之前，张某某有索贿的行为，本案中涉案土地已无法丈量，犯罪金额不能确定，被告人黄某某的行为应当以行贿罪定罪处罚，还提出被告人黄某某有自首情节，且退赔了部分赃款，请求法庭对其从轻处罚。
经审理查明，2008年，被告人黄某某与王某某、夜某某在攀枝花市东区某村共同开荒了一片土地用于种植芒果，2010年左右，因攀钢尾矿库的水位上升，该片土地大部分被淹，而该片土地属于攀矿尾矿库二期扩容技改征地拆迁项目的征地范围，但因为被淹没，拆迁工作组成员无法进行实地测量。经被告人黄某某和拆迁小组工作成员目测，该片土地面积为15亩左右。
2011年下半年，被告人黄某某找到时任攀钢尾矿库二期扩容技改征地拆迁项目工作组小组长张某某，要求张及时处理被淹土地的面积，张没有明确答应，后被告人黄某某提出要给张20万元现金，张表示同意并提出要黄采取转账的方式。2012年1月10日，被告人黄某某在攀枝花市商业银行取出20万元存入张某某的账户。2012年年初的一天，被告人黄某某与张某某及拆迁组的工作人员商谈被淹土地的面积时，张某某将被告人黄某某家被水淹没的土地虚增为27.59亩，并在调查表上签字确认，因该调查表遗失，张某某在黄某某家的另一张调查表上进行修改，并签字确认。通过张某某的帮助，被告人黄某某多领得补偿款30余万元。
另查明，被告人黄某某在检察机关立案前接受询问时即交代了其犯罪事实。
上述事实，有经法庭质证、认证的下列证据证实：
1.到案情况说明、案件移送函、立案决定书，证实2015年6月，攀枝花市东区纪律检查委员会在办理张某某违纪违法一案中，发现黄某某有犯罪嫌疑。同年7月6日，该单位工作人员将黄某某带至办案点接受谈话，在谈话期间，黄某某如实交代了其犯罪事实。同年7月9日，该单位将黄某某涉嫌贪污罪线索移交给东区人民检察院办理。
2.攀枝花市东区机构编制委员会文件、工资转移介绍信、攀枝花市事业单位工作人员年度考核登记表，户籍证明，证实2009年9月，攀枝花市东区机构编制委员会决定设立攀枝花市东区土地征收办公室，为区属事业单位。2010年6月，张某某调入该办土地征收科工作，为事业编制。
3.中共攀枝花市东区委员会办公室、攀枝花市东区人民政府办公室《关于印发攀钢尾矿库扩容技改项目征地拆迁补偿安置实施方案的通知》（以下简称《通知》）、四川省人民政府《关于同意攀枝花市征地青苗和抵偿附着物补偿标准的批复》，证实张某某任攀钢尾矿扩容技改项目协议签订组副组长，攀钢尾矿库扩容技改项目的补偿标准按照《通知》内容实施。
4.攀钢尾矿库扩容技改项目征地拆迁补偿安置协议、征地调查表、征收土地建（构）及附属物调查表、零星经济木调查表，证实2012年3月16日，攀枝花市东区土地征收办公室与黄某某签订了拆迁补偿安置协议，协议补偿部分包含25号调查表上载明的27.59亩芒果初挂的土地。矿业公司尾矿征地调查表第25号，调查时间是2010年11月10日，面积为5.5亩，但是在2012年5月16日更改增加了沙事路面200米乘以10米、芒果初挂400米乘以46，张某某和葛某某都在更改内容后签字。
5.拆迁补偿资金来源及发放明细复印件、检验鉴定文书，证实攀枝花市东区银江镇财政所在2011年12月29日至2015年3月31日期间，支付给黄某某的1，777，460.4元补偿款，性质为公款。
6.银行查询记录，证实2012年1月10日，黄某某的攀枝花市商业银行储蓄卡支出20万元，同日，张某某的攀枝花市商业银行储蓄卡存入20万元。
7.被告人黄某某的供述，交代了2008年，他通过攀矿尾矿扩容一期征地拆迁项目中认识张某某。攀矿尾矿库二期扩容技改征地拆迁项目中，他负责某村某社村民和工作小组的协调。2010年底，攀矿尾矿库二期扩容技改征地拆迁项目工作成员进场进行实物测量，他家的土地和房屋都在这个项目的拆迁范围内。2011年的时候，由于尾矿库的水位上升，他家的部分土地被淹，于是他找到张某某，要求工作组抓紧时间给他家统计数据，张某某说会给他办这个事情，但是一直没有处理。过了三个月左右，工作组成员在攀枝花市东区九附六的一个小餐馆吃饭后，张某某对他说买房子需要借20万元，他认为张是以借钱为借口要求他送钱，给他家虚增土地面积，套取补偿款。2012年初的一天，他给张某某打电话称钱已经筹好了，问张是否还需要，张说要他通过银行转账，于是当天他到沃尔玛附近的银行将钱转入张给他的银行卡，当时张某某也在场。这20万元是家里经营大车的进账和家里的积蓄。
又过了一个月左右的一天，张某某给他打电话叫他到国土局附近去，把家里被淹土地的事情处理一下。他到国土局附近的茶楼包间里与张商量此事，在茶楼的包间内，他给张某某说自家被淹的土地要张好好估算，不要让他吃亏，并提出家里不能实际测量的土地大概有30余亩，在场的还有葛某某和曹某某，商谈的结果是他家不能实际测量的土地有27亩多，张某某拿出一张空白调查表，由张某某口述、曹某某书写，后他在调查表上签了字。他辨认了攀钢尾矿库技改项目征地补偿安置协议，在这份资料中，矿业公司尾矿征地调查表上反映的芒果初挂400乘以46，换算成亩为27.59亩，这部分就包含了张某某虚增的土地和实际存在土地.
而他估计自家实际被淹的土地估计是15亩左右，这块地由他和王某某、夜某某共同耕种，平时所得收入也是三家人平分，是2008年开荒出来的，种了芒果树，但是挂果不好，基本没有什么收益。虚增的土地12亩，按照每亩3.45万元的补偿标准，应该得到的补偿款41万元左右，但是由于补偿款实际发放标准有所变化，实际他收到的是34万元左右，除去给张某某的20万元，剩下的他和王某某、夜某某平分，各分得4.6万。
6.证人张某某于2015年6月17日所作证言，证实2008左右，他在攀矿尾矿扩容一期拆迁项目中认识黄某某。矿尾矿扩容二期征地过程中，黄某某家有一块土地被淹没，导致无法测量，他目测这块土地大概有15亩左右。在一次勘查土地的过程中，他和葛某某等工作组的人在现场，大家一致认为这块地是15亩左右，黄某某也表示认可。2011年11月左右的一天，黄某某在其家中对他说希望增加点土地面积。他没有明确答复，后来黄又提出要虚增土地，并表示要感谢他，他就告诉黄某某给钱的时候不要转账，办一张现金卡就可以了。随后他就在办公点将黄某某家的调查表拿出来增加了20亩左右的土地，事前他没有和黄具体商量过要增加多少，他记忆中修改调查表时黄某某就在旁边，一直给他说多增加点，所以就增加了20亩。签订补偿协议后的一天，黄某某打电话叫他到沃尔玛附近的商业银行，他知道黄某某要给他钱就把银行卡随身带上。到了银行后，黄某某从卡里取出20万元存到他的卡里面。
证人张某某于2015年7月14日所作的证言，证实2012年1月左右，他记不清楚是在虚增土地前还是虚增后，黄某某在商业银行以提现的方式给了他20万元。他为黄某某家虚增了土地是12亩左右，不是20亩。具体情况是在后在一个茶楼里面，他、黄某某、葛某某、曹某某经过商量，确定黄某某家被淹没的土地为15亩左右，后他私下为黄某某将土地虚增为27.59亩，也就是25号调查表中更正的内容，其中包含了真实的土地和虚增的土地。还有一张序号为24号的调查表遗失了，所以将内容更正在了25号调查表上，并由葛某某签字。他辨认了攀钢尾矿库技改项目征地补偿安置协议，在这份资料中，矿业公司尾矿征地调查表上反映的芒果初挂400乘以46，换算成亩为27.59亩，这部分就包含了虚增的土地和实际存在土地.他曾在一次和黄某某喝酒的过程中，开玩笑说羡慕黄某某的房子大，黄就称要借钱给他买房子，但是他只是开玩笑的，并没有真的想向黄某某借钱。他和黄某某没有债权债务关系。
7.证人夜某某的证言，证实2008年，他和黄某某、王某某共同在某村的地界开荒了一块地，大概有15亩左右，种植了芒果，到2010年还没有收益，这块地在攀钢尾矿库二期扩容技改征地项目的范围内，进行实地测量的时候土地已经被淹没了一部分，无法实际测量。因为这块地在某村某社的地界内，所以这块地就挂在黄某某的户头上，征地事宜也由黄某某在处理，具体数额他不清楚，到案发为止，每亩土地领到了2.4万元的土地补助和青苗补助，他一共拿到了十七八万元。
8.证人王某某的证言，证实2008年，他和黄某某、夜某某共同在某村的地界开荒了一块地，大概有15亩左右，这块地在攀钢尾矿库二期扩容技改征地项目的范围内，进行实地测量的时候土地已经被淹没了一部分，无法实际测量。这块地就挂在黄某某的户头上，征地事宜也由黄某某在处理，具体数额他不清楚，到案发为止，黄某某给了他二万元的土地补偿款，给了夜某某多少他不清楚，另外他欠黄某某十万元钱。
9.证人葛某某的证言，证实2010年至2012年，他受矿业公司指派参与尾矿库扩容技改项目得征地工作。2011年黄某某找到工作组要求处理他家被水淹没的土地的补偿问题，找过他也找过张某某。因为土地已经被淹没，只露出一个小山头，已经不可能进行现场测量。2012年初，张某某给他打电话，叫他到东区国土局下面的一个茶楼处理黄某某家的事情，在场的有张某某、小曹、黄某某，黄某某提出被淹的土地有三十多亩，最后他们商量下来确定有20多亩，在一张新的调查表上黄某某签了字，后来调查表遗失了，内容更正在25号调查表上，他和张某某都签了字。
本院认为，被告人黄某某为在征地拆迁中虚增土地面积，给予国家工作人员人民币20万元，其行为已构成行贿罪。公诉机关指控被告人黄某某伙同国家工作人员共同侵吞公共财产并进行分赃，经查，被告人黄某某事前向张某某请托，送给张20万元现金是在修改调查表之前，财物来源是自有财产，不能认定为提前分赃。公诉机关指控被告人黄某某犯贪污罪的罪名不当，本院不予支持。被告人黄某某的辩护人提出黄系被张某某索贿的辩护意见，经查，仅有被告人黄某某对张某某语言的推测性判断，不能证实张某某曾向被告人黄某某索要过财物，被告人主动联系张某某给其20万元现金，因此不能认定张某某索贿，该辩护意见不予采纳；辩护人提出被告人黄某某已退缴了部分赃款、认罪悔罪的辩护意见，经查，被告人黄某某在审理过程中已退缴了全部所得赃款，对犯罪事实供认不讳，依法对被告人黄某某从轻处罚；被告人黄某某在检察机关立案前接受询问时即交待了罪行，系被追诉前主动交代，依法对其从轻处罚。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款，第三百九十条、第七十二第一、三款，第七十三条第二、三款，第六十四条，第十二条，第六十一条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条第一款之规定，判决如下：
一、被告人黄某某犯行贿罪，判处有期徒刑一年四个月，缓刑一年六个月（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后三日内向本院缴纳）；
二、被告人黄某某非法所得人民币30万元予以没收，退还四川省攀枝花市东区人民政府。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向四川省攀枝花市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 李 兵
代理审判员 王 涓
人民陪审员 毕 军
二〇一六年五月二十七日
书 记 员 杨丽君
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百八十九条为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。
……
……
第三百九十条对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，或者使国家利益遭受特别重大损失的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，对侦破重大案件起关键作用的，或者有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条……
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第十二条中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。
本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第七条为谋取不正当利益，向国家工作人员行贿，数额在三万元以上的，应当依照刑法第三百九十条的规定以行贿罪追究刑事责任。
……
……