广东省中山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）粤20民终1751号
上诉人（原审被告）：冯新予，男，1987年7月21日出生，汉族，住广东省广宁县。
委托诉讼代理人：文花艳，广东合高律师事务所律师。
委托诉讼代理人：黄佳乐，广东合高律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：中山市正恩投资管理有限公司，住所地广东省中山市。
法定代表人：冯新予，该公司执行董事。
委托诉讼代理人：文花艳，广东合高律师事务所律师。
委托诉讼代理人：李智斌，广东合高律师事务所实习律师。
被上诉人（原审原告）:刘估开，男，1974年7月25日出生，汉族，住广东省揭西县。
委托诉讼代理人：何晓舸，广东中元律师事务所律师。
委托诉讼代理人：何燕东，广东中元（中山）律师事务所律师。
上诉人冯新予、中山市正恩投资管理有限公司（以下简称正恩公司）因与被上诉人刘佑开委托合同纠纷一案，不服广东省中山市第一人民法院（2016）粤2071民初10759号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月2日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
冯新予、正恩公司上诉请求：撤销原审判决第一项。事实和理由：（一）被上诉人在一审中诉称上诉人违反《房产买卖合同》约定，对涉案房产一房二卖，致其在（2013）中一法民一初字第559号案件中向案外人郭领忠承担了人民币138万元的违约责任，遂要求上诉人赔偿上述损失。但经一审法院查明，被上诉人将涉案房产整体转让给案外人黄凤贞。同时，一审法院认定被上诉人不通过上诉人直接与黄凤贞签订房产买卖合同发生交易，对上诉人构成违约，并致使上诉人无法向郭领忠交付房产，因此，一审法院已将被上诉人认定为本案的违约方，被上诉人不存在任何违约行为。（二）本案系委托合同纠纷。一审法院应当严格按照《房产买卖合同》的条款以及《合同法》规定审理本案。由于被上诉人是“一房二卖”的违约方，且不存在上诉人违约的事实，上诉人从未造成被上诉人的损失，因此，被上诉人要求赔偿的诉讼请求既不符合合同的违约条款，更不符合《合同法》关于违约责任的规定，一审判决上诉人支付138万元中的100万元明显缺乏事实依据，适用法律错误，请求予以纠正。（三）一审判决的利息起算时间也有问题，被上诉人违约后，双方并未就我方前期投入和损失进行结算，而且被上诉人在2014年9月29日也未向我方主张过该款项，因此，一审判决从2014年9月29日开始计算利息损失不正确。
刘佑开辩称，（一）被上诉人虽未提起上诉，但仍认为一审认定被上诉人违约是错误的，一铺二卖的责任在上诉人，上诉人与被上诉人在房地产买卖合同的第三条已明确约定商铺的拆分由上诉人负责，被上诉人也是按照上诉人的介绍，按上诉人与黄凤贞谈妥的价格进行交易，因此被上诉人并不存在违约行为。（二）上诉人隐瞒已经将商铺卖给了郭领忠等案外人的事实，仍介绍被上诉人将商铺卖给黄凤贞，真正的违约方应是上诉人。（三）被上诉人所主张的利息返还起算点是被上诉人被另案起诉后，被申请强制执行，被上诉人实际支付款项的时间点，被上诉人认为从该时间点计算利息损失是合理的。
刘佑开向一审法院起诉请求：1.判令冯新予、正恩公司向刘佑开赔偿损失1413416元及利息（利息以1413416元为基数，按中国人民银行同类贷款利率自2014年9月29日计算至清偿之日止）。
一审法院认定事实：2012年3月28日，以刘佑开为甲方、中山市星宇房地产投资有限公司（以下称星宇公司）为乙方，双方签订了编号为（2012）第1-06号《房地产买卖合同》，约定：一、房产概况：位于中山市××22号1卡商铺（土地证号：中府国用（2011）第易2***2号，房地产权证号：粤房地权证中府字第0××8号，面积518.73平方米）、中山市****17幢1卡商铺（土地证号：中府国用（2011）第易2***0号，房地产权证号：粤房地权证中府字第0××5号，建筑面积为1266.79平方米），用途：商业。二、转让价格及税费承担：甲方实收售房款人民币2500万元，交易总价不受分割后产权登记面积有差异而影响，相关的交易税费由乙方支付。三、付款及交易方式：A:付款：1.合同签署之日，乙方向甲方支付定金20万元；2.合同签署之日起二个月内，乙方向甲方支付首期购房款200万元（含定金）；3.合同签署之日起三个月内，乙方向甲方支付部分购房款800万元；4.合同签署之日起六个月内，乙方向甲方支付剩余购房款1500万元。B：交易流程：1.自签订合同之日起，甲方收到乙方定金3个工作日内，甲方应与乙方指定的代表人冯新予签订委托手续。2.因乙方需要办理房产测绘、产权拆分、商铺项目策划、包装营销、过户等相关手续所产生的费用及政府部门公关等费用由乙方承担，但甲方应予配合及提供相关资料及手续。3.甲方收到部分款项合计1000万元当日，必须配合乙方上述商铺的过户工作。当乙方将尾数1500万元与甲方进行资金监管后，在已具备过户的前提下（即办理完毕纳税、过户资料的准备等），甲方应无条件配合乙方到房管部门进行交易递件等相关手续，在房管部门受理当日解付上述1500万元监管资金。4.甲方确认，甲方授予乙方指定人或法人的上述委托代理销售为排他的独家授权委托，委托权限基于本合同的条款。自本合同签订之日起，除非出现本合同中止、被解除或乙方违约导致合同无法继续履行的情形，甲方不得自行或委托乙方之外的第三方办理本商铺的产权拆分、办理抵押、对外销售等任何处分商铺的行为，否则视为甲方违约，乙方有权解除本买卖合同，并要求甲方退还已付购房款及支付相当于已付购房款10%的违约金。本商铺因此发生的其他纠纷，由甲方自行承担全部责任。四、违约责任：本合同生效后，双方均应严格遵守和履行合同。未经协商达成书面一致，任何一方不得擅自变更或解除合同，不得违约，否则违约方应按本合同标的额的百分之十向守约方支付一次性违约金，同时还应赔偿对方因其违约行为造成的直接经济损失（包括但不限于鉴定费、律师费、公证费、差旅费等）。甲方还在合同中确认了其直接或委托收款的账号信息（户名：刘佑开；开户行：中国工商银行中山银苑支行；账号：62×××99）。双方还就房产交接、权利义务等作出了约定。
2012年3月28日，以刘佑开为委托人（甲方）、以星宇公司及冯新予为代理人（乙方），双方签订《代理协议书》，就甲方委托乙方代理出售上述房地产约定如下：一、乙方在本协议签定之日起六个月内完成该商场的销售、交易事项。二、在协议期限内，乙方必须全部做到以下三点要求：1.交易价格不低于上述《房地产买卖合同》约定的2500万元，该价格不包含交易产生的相关税费；2.乙方负责协助甲方顺利进行交易及交易的准备工作包括合同的起草、律师服务等；3.乙方在找到购买方时必须了解清楚购买方的资金情况及交易要求，及时与甲方沟通。三、如乙方不能按甲方上述三点要求及协议期限完成委托事项，甲方有权终止本合同，乙方所产生的一切费用自行负担。四、甲方需要提供买卖事项的一切合法证件资料，以保障乙方的买卖工作进行。五、特别授权：甲方授权乙方寻找买方，在甲方授权范围内确定买卖价格、签署《买卖意向书》。六、代理费用：高出甲方委托价部分作为乙方的代理费用、乙方因代理的广告费、差旅费、律师费等由乙方自行负责。七、甲方不得与乙方介绍的购买方或购买方的朋友、亲戚、相关联的公司用任何方式进行交易或进行股权等非过户式的交易转让。同年3月31日，刘佑开向冯新予出具《授权委托书》，委托权限如下：一、领取权属证明书、测绘图等相关文件。二、就出售上述物业与第三方签订购买意向书，房地产买卖合同等相关文件，办理出售上述物业的产权查册、调阅复印档案、测绘、分契、交费等，收取售房款及购买订金。收款方为委托人刘佑开，开户银行为中国工商银行中山银苑支行，户名刘佑开，账号62×××99。双方还约定：受委托人依法办理上述事项及签署的文件，委托人均予以承认，委托书有效期至2012年9月27日止。
2012年6月1日刘佑开再次向冯新予出具《授权委托书》，委托权限、时效除与上述《授权委托书》相同外，还特别注明为特别授权全权代理。该授权委托书经中山市香山律师事务所见证。
正恩公司、冯新予接受委托后，即对上述房地产出售进行宣传、测量、分拆分契等工作，并售出了部分房产。2012年5月3日，冯新予代表刘佑开（甲方）与案外人郭领忠（乙方）签订了《商铺买卖合同》，合同约定：甲方将其拥有的位于中山市***17幢1卡商铺（土地证号：中府国用（2011）第易2***0号，房地产权证号：粤房地权证中府字第0××5号）分拆，并将分拆后其中的二层01号商铺转让给乙方，该商铺建筑面积为270平方米，单价为每平方米8518元，总价款为230万元；乙方应于合同签订后7日内支付首期款78万元，于2012年9月1日前再支付22万元，余款130万元在乙方取得新房地产权证当天支付；甲方应于2012年12月30日前将商铺交付乙方使用，并于2013年2月28日前完成商铺分拆手续，分拆后15日内将商铺过户给乙方；如甲方中途不卖商铺及逾期7日未交付商铺的，按违约处理，合同即告解除，甲方应在7日内退还购房款，并向乙方支付总价款20%的违约金；合同还约定了其他事项。冯新予作为刘佑开的委托代理人在合同落款处签名捺印，郭领忠在乙方落款处签名捺印。合同签订后，郭领忠于2012年5月4日通过其妻子吴燕芬的账户向刘佑开的账户汇款50万元，于2012年5月3日、5月4日、5月7日合计向冯新予账户转账207000元，于2012年8月6日向冯新予账户转账219900元，另向冯新予支付现金73000元。冯新予于2012年5月4日向郭领忠出具收据，确认收到郭领忠购房款78万元，于2012年8月6日向郭领忠出具收据，确认收到原告购房款22万元。后因刘佑开已将涉案房产转卖案外人黄凤贞，致使上述商铺无法交付给郭领忠使用，郭领忠遂诉至一审法院[案号（2013）中一法民一初字第559号]，要求与刘佑开解除前述《商铺买卖合同》、返还转让款100万元及违约金，并承担案件受理费。案件经一审法院一审、本院二审[案号（2013）中中法民一终字第931号]维持原判后，郭忠领向一审法院申请执行[案号（2014）中一法执字第4087号]。最终案件在一审法院主持下，双方达成执行和解，刘佑开向郭忠领返还购房款100万元、支付违约金38万元、支付执行费15476.85元、支付二审案件受理费17940元，共计1413416.85元。刘佑开经追讨无果，遂持前述请求诉至一审法院，请求一审法院判如所请。正恩公司则持前述答辩意见。
庭审中，刘佑开认为，冯新予、正恩公司从来没有向刘佑开告知其与郭领忠等四人签订过房屋买卖合同或收过购房款，且四份合同签订最晚的一份是在2012年9月1日之前，其收受购房者的款项也是在该日期之前，刘佑开对此毫不知情。正恩公司在明知其已与郭领忠等四人签订购房合同并收取了部分购房款的情况下，仍介绍黄凤贞给刘佑开并将剩余的全部商铺出售给她。而刘佑开最终与黄凤贞签订的房产买卖合同是按正恩公司与黄凤贞谈定的1475万元价格并成交。因此，正恩公司因故意隐瞒与郭领忠等四人签订购房合同并收取了部分购房款的事实才导致刘佑开被郭领忠等四位购房者起诉至法院，造成刘佑开重大经济损失，正恩公司、冯新予对此应承担责任。正恩公司、冯新予则认为：一、与郭领忠签订房屋买卖合同后，郭领忠于2012年5月4日向刘佑开指定的工商银行收款账户汇入了50万元；虽同年5月30日冯新予收到刘佑开50万元汇款，但该款并非如刘佑开所说是经冯新予还给郭领忠的，而是刘佑开汇给冯新予作为分拆房产的费用；二、正恩公司与郭领忠等人签订房屋买卖合同后，因未能及时分割房产，刘佑开、正恩公司双方已约定将委托期限延至分割完毕之日，正恩公司为此支付了违约金10万元给刘佑开；三、黄凤贞是正恩公司客户，一开始是与正恩公司签订合同，后因分拆不成才介绍给刘佑开并建议其整体购买的，但根据刘佑开、正恩公司的约定，刘佑开不能越过正恩公司直接与客户签订房屋买卖协议，否则属违约。综上，刘佑开是明知正恩公司与郭领忠等签有房屋买卖协议的，但刘佑开违反约定直接与正恩公司客户黄凤贞签订买卖合同，造成“一铺二卖”，责在刘佑开。刘佑开应自行承担损失并按约定支付正恩公司违约金。
另查：一、正恩公司接受刘佑开的委托后，对涉案房产的售卖进行宣传、推广、分拆，并于2012年5月3日、7月31日、8月9日、8月10日分别与郭领忠、古丽娥、何炯驹、黄绳明等签订了买卖合同，郭领忠、古丽娥、何炯驹、黄绳明为此分别支付了100万元、68万元、50万元、280万元购房款。上述款项除郭领忠将其中的50万元直接支付给刘佑开外，其余的全部支付给冯新予。后因涉案房产刘佑开整体转让给黄凤贞致使合同无法履行，郭领忠、古丽娥、何炯驹、黄绳明将刘佑开诉至一审法院，案件经一审、二审、执行等程序后，刘佑开已将上述款项全部退还，并为此支付了相关的违约金、诉讼费、执行费等。
二、冯新予因与刘佑开的代理合同涉嫌合同诈骗罪曾被中山市公安局立案侦查，后中山市第一市区人民检察院决定不批准逮捕犯罪嫌疑人冯新予。
三、据一审法院已生效的（2014）中一法民一初字第1448号民事判决书，在该案诉讼期间，根据刘佑开的申请，一审法院依法向中山市公安局石岐区分局调取关于黄绳明举报冯新予涉嫌合同诈骗罪的案卷材料。冯新予在接受询问时陈述：其于2012年4月注册成立星宇公司从事房地产代理业务，星宇公司仅代理刘佑开位于中山市××17幢1卡商铺及××8号1卡这二个商铺的房产买卖，其与刘佑开签订了代理合同，代理期限至2012年9月27日；其于2012年10月支付给刘佑开10万元，作为其继续办理商铺分拆手续的诚意金，刘佑开表示答应，故冯新予认为委托还在继续。刘佑开在接受询问时陈述：其与冯新予口头约定若至2012年10月份不能完成商铺分拆冯新予需赔偿其30万元，到了2012年10月份刘佑开看到还不能分拆商铺，就追问冯新予并要求冯新予支付违约金，冯新予在当月向其汇款10万元，并承诺2012年11月份前一定能办好商铺的分拆，至2012年11月份冯新予仍然没有办理商铺分拆。上述判决据此认定了双方确实存在延长委托代理期限的事实。本案在庭审中刘佑开认为，冯新予因不能在委托期限内完成房产拆分向刘佑开支付违约金10万元属实，但支付违约金是对其不能按期完成房产拆分的惩罚，并不意味刘佑开同意延期委托期限；正恩公司、冯新予则认为，因客观原因不能如期完成房产拆分正恩公司是向刘佑开报告过的，后经协商，正恩公司同意支付违约金，刘佑开则同意延期委托期限至房产拆分完毕之日止。双方各持已见。
四、2013年1月17日，刘佑开（甲方、卖方）与黄凤贞（乙方、买方）签订一份商铺买卖合同，约定刘佑开将座落于中山市***17幢1卡商铺[房地产权证号：粤房地权证中府字第0××5号，国有土地使用证号：中府国用（2011）第易2***0号]转让给黄凤贞，总价款为14750000元。当日，刘佑开与黄凤贞在中山市国土资源局申请办理房地产转移登记。2013年1月21日，中山市石岐区富康路17幢1卡商铺转至黄凤贞名下。
五、中山市星宇房地产投资有限公司系自然人独资有限责任公司，成立于2012年4月18日，公司的投资者、法定代表人为冯新予，经营范围包括房地产经纪服务等。2015年11月10日，冯新予将上述公司名称变更登记为中山市正恩投资管理有限公司，性质仍为冯新予为投资人的自然人独资有限责任公司，经营范围包括房地产经纪服务等。
一审法院认为,本案系委托合同纠纷。刘佑开、正恩公司签订的合同名称虽为《房地产买卖合同》，但从合同附件《代理协议书》及随后出具的《授权委托书》来看，双方的法律关系属独家委托代理关系，即按合同约定刘佑开排他性独家授权正恩公司代理销售涉案房产，除非出现合同约定的情形，否则在委托期限内刘佑开不得自行或委托正恩公司之外的第三方办理涉案房产的拆分、抵押、对外销售等任何处分行为，不得与正恩公司介绍的购买方或购买方的朋友、亲戚、相关联的公司用任何方式进行交易或进行股权等非过户式的交易转让，违者即视为违约。上述合同经一审法院（2013）中一法民一初字第408、559、566号、（2014）中一法民一初字第1448、1449号民事判决书确认为合法有效，一审法院予以确认。双方发生争议后，刘佑开先后与郭领忠、古丽娥、何炯驹、黄绳明经历了诉讼、执行等法律程序，因此刘佑开的起诉并未超过诉讼时效。双方争议的焦点是：1.刘佑开是否知道正恩公司与郭领忠、古丽娥、何炯驹、黄绳明等人签订了买卖合同；2.刘佑开是否同意延长委托代理期限；3.刘佑开与案外人黄凤贞直接签订买卖合同是否属违约；4.造成的损失正恩公司、邓新予应否赔偿。一审法院将在以下分而述之。
一、从时间进度与正恩公司与购房者签订合同的情况看，正恩公司接受刘佑开的委托后，先后与郭领忠、古丽娥、何炯驹、黄绳明等人签订买卖合同并着手对房产进行分拆，且其中郭领忠直接支付50万元购房款给刘佑开。虽刘佑开随后通过银行汇款50万给冯新予，但从汇款时间上看，冯新予当时正着手对售卖的房产进行拆分、宣传、寻找买家（当时尚未与古丽娥、何炯驹、黄绳明签订合同）等工作，结合代理协议的性质、该协议注明刘佑开收款的户名、账号及刘佑开汇款50万元给冯新予未注明用途，加之后因冯新予未及时分拆契证刘佑开收取过违约等因素，因此一审法院认为该50万元刘佑开认为是其汇给冯新予用于返还给郭领忠购房款不符合常理，应为刘佑开支付给正恩公司分拆商铺等的费用。综上，刘佑开对正恩公司、冯新予在委托期限内与郭领忠等签订买卖合同并分拆房产应当是知道的。
二、从冯新予与郭领忠、古丽娥、何炯驹、黄绳明签订买卖合同的内容看，合同约定的房产交付使用及完成拆分办理新证的时间均在刘佑开、正恩公司约定的委托期限2012年9月27日之后，如上所述刘佑开知道他们之间签订买卖合同并正在进行房产拆分事宜，刘佑开没有提出异议且与正恩公司曾就延期拆分房产时间、违约金支付等问题达成过口头协议，一审法院已生效的判决[（2014）中一法民一初字第1448号]也认定了双方确实存在延长委托代理期限的事实，对此，一审法院对双方存在延长委托代理期限的事实予以确认。
三、已生效的判决书已确认了《房屋买卖合同》、《代理协议书》及《授权委托书》具有法律效力，上述法律文件已明确双方的法律关系为刘佑开排他性独家授权被告代理销售涉案房产委托代理关系，刘佑开不得与正恩公司介绍的购买方或购买方的朋友、亲戚等用任何方式进行交易，因此，就算黄凤贞是正恩公司客户并由正恩公司介绍给刘佑开认识并按正恩公司与其谈好的价钱购买全部剩余房产，刘佑开不通过正恩公司直接与其签订房产买卖合同发生交易，即是违反双方约定，对正恩公司构成违约，应负违约责任并承担相应的法律后果。
四、因刘佑开违约，致使正恩公司无法向郭领忠交付房产，郭领忠经一审法院诉讼、申请执行后，刘佑开已退还郭领忠购房款100万元。该100万元中如上所述虽冯新予只收取了郭领忠的50万元，但之后刘佑开又另行支付50万元费用给冯新予，故该100万元正恩公司应返还刘佑开。该款正恩公司、冯新予经刘佑开追讨后仍不退还，应向刘佑开支付利息。至于刘佑开支付给郭领忠的违约金、诉讼费、执行费等，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第一款规定：“公民、法人违反合同或不履行其他义务的，应承担违约责任”。该部分损失因刘佑开违约而产生，应由刘佑开自行承担；对刘佑开诉求正恩公司、冯新予承担该部分损失，一审法院不予以支持。
综上，刘佑开的诉讼请求理据充足部分一审法院予以支持，理据不足部分一审法院予以驳回。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第一款、第一百四十条，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第三百九十六条、第四百零二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、冯新予、正恩公司于判决发生法律效力之日起七日内向刘佑开返还购房款100万元及利息（利息从2014年9月29日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至给付之日止）；二、驳回刘佑开的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18984元（刘佑开已预付），由刘佑开负担6939元，正恩公司、冯新予负担12045元（正恩公司、冯新予于判决生效之日起七日内迳付刘佑开，一审法院不另作收退）。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为,本案系委托合同纠纷。正恩公司基于其与刘佑开签订的《房地产买卖合同》及附件《代理协议书》，出售刘佑开所有的位于中山市××22号1卡、××17栋1卡的商铺。之后，冯新予代表刘佑开与郭领忠签订《商铺买卖合同》，并收取郭领忠支付的100万元首期购房款，依据《中华人民共和国合同法》第四百零四条“受托人处理委托事务取得的财产，应当转交给委托人。”的规定，正恩公司应向刘佑开转交已收取的购房款100万元，此外，正恩公司直接收取郭领忠的购房款，亦不符合双方合同有关“收取售房款及购买订金应汇入刘佑开账户”的约定。正恩公司未按合同履行，且在收取郭领忠首期购房款100万元后未及时转交给刘佑开，刘佑开请求其返还100万元购房款及从2014的9月29日（刘佑开向郭领忠返还首期购房款的时间）起支付利息损失，理据充分，本院予以支持。另外，正恩公司辩称该购房款应用于赔偿其为履行合同的投入，但未提交证据予以支持，且其在另案中已一并就本案事实向刘佑开主张损失，故本院对其上述意见不予采纳。正恩公司系冯新予投资设立的一人有限责任公司，冯新予未能提交证据证明其财产独立于正恩公司的财产，应对正恩公司的涉案债务承担连带责任。
综上所述，正恩公司、冯新予的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费13800元，由上诉人冯新予、中山市正恩投资管理有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈亦和
审 判 员 阮碧婵
代理审判员 刘运充
二〇一八年四月××日
法官 助理 麦 琳
书 记 员 莫 琰