辽宁省大连市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）辽02民终641号
上诉人(原审被告)：安华农业保险股份有限公司鞍山中心支公司，住所地鞍山市铁东区钢锋街13栋1-2层S2号。统一社会信用代码×××。
负责人：陈万家，该支公司总经理。
委托诉讼代理人：柳燕，女，1971年5月31日出生，汉族，系该公司职员，住大连市甘井子区华东路35-1-1-2号2-4-2。
被上诉人(原审原告)：周德芳，男，1963年9月14日出生，汉族，系服装厂工人，住大连市普兰店区。
被上诉人(原审被告)：夏客，男，1987年4月19日出生，汉族，汽车司机。
被上诉人(原审被告)：岫岩满族自治县华升酒类销售有限公司，所在地岫岩满族自治县岫岩镇老客运站南。统一社会信用代码×××。
法定代表人：陈洪梅，该公司经理。
委托诉讼代理人：郑海英，女，1970年5月26日生，满族，住辽宁省鞍山市岫岩满族自治县岫岩镇站前大街**号*单元***号。
上诉人安华财产保险股份有限公司鞍山中心支公司因与被上诉人周德芳、夏客、岫岩满族自治县华升酒类销售有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服大连市普兰店区人民法院（2017）辽0214民初2194号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月11日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人安华财产保险股份有限公司鞍山中心支公司（以下简称”安华财险支公司”）的委托诉讼代理人柳燕，被上诉人岫岩满族自治县华升酒类销售有限公司（以下简称”华升酒类公司”）的委托诉讼代理人郑海英到庭参加诉讼。被上诉人周德芳、夏客经本院合法传唤无正当理由未能到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
安华财险支公司上诉请求：1.剔除被上诉人周德芳住院期间医疗费中非医保用药10148.85元；2.不同意误工费按24500元赔付；3.被上诉人承担诉讼费用。事实与理由：1、关于伤者住院期间的医疗费用，一审法院判定错误，住院期间费用明细显示，伤者住院期间有非医保用药及费用，根据机《动车第三者责任保险条款》赔偿处理第十四条，保险事故造成第三者人身伤亡的，保险人按照《交通事故人员创伤临床诊疗指南》和国家基本医疗保险的标准核定医疗费用。2、关于误工费，被上诉人未提供正规的劳动合同、银行流水、完税证明等相关证据，一审法院未核实真实情况予以判决，对上诉人不公平。关于误工天数，根据《最新人身损害误工费期、护理期、营养期评定规范》201410.2.14胫腓骨骨折c胫腓骨双骨骨折，误工为120-180天，对其判决天数不予认可。综上，请求二审法院支持对上诉人的诉讼请求，依法核实公证判决。
华升酒类公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，同意一审判决。
被上诉人周德芳、夏客经本院合法传唤无正当理由未能到庭，也未提交答辩意见。
周德芳向一审法院起诉请求：要求被告保险公司在机动车强制保险范围和限额内赔偿医疗费、误工费、护理费、就医车费合计43740元；要求被告夏客和被告华升公司赔偿医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、处理事故和鉴定车费、鉴定费，合计55002．05元，此款由保险公司在商业保险范围和限额内支付，不足部分由夏客和华升公司支付，被告华升公司预付的30000元返还。
一审法院认定事实：2016年8月17日13时20分，被告夏客驾驶被告华升公司所有的×××号牌货车沿鹤大线公路由西向东行驶至1675公里加109米处，挂撞到路边坐在摩托车上的原告，致车辆损坏、原告受伤。2016年8月22日，大连市公安局普兰店分局交通警察大队作出事故认定，认定被告夏客负事故全部责任，原告无责任。原告受伤后到普兰店区第二人民医院住院治疗25天出院，花医疗费42979.55元，出院车费40元。被告华升公司支付入院车费150元、预付给原告医疗费30000元。2017年2月4日，交通警察大队委托大连博爱司法鉴定中心对原告进行司法鉴定，2017年2月20日该鉴定中心作出鉴定结论，鉴定意见为；原告系车祸受伤，致左侧胫腓骨粉碎性骨折，左小腿广泛挫伤，骨筋膜室综合症，伤后于普兰店区第二人民医院住院治疗对症治疗，审阅病历资料及用药明细，结合原始病情，伤后住院治疗用药基本合理，结合治疗方法及效果、个体年龄、身体状况等因素全面分析，并参照GA/T1193-2014《人体损害误工期、护理期、营养期评定规范》综合评定，伤后需有1人陪护3个月左右和适当增加营养3个月左右，伤后休治时间需7个月左右。目前被鉴定人左胫骨骨折内固定术后，其内固定物需择期行二次手术取出，费用需7000元左右或届时发生的合理医疗费为准。另查，交通事故发生前，原告在大连杨树房永长服装厂工作，与厂方签订了劳动合同，劳动合同期限从2015年6月1日起至2017年5月31日止，月工资收入为3500元；×××号牌货车在被告保险分公司投保机动车强制保险和商业保险，保险期间从2016年5月8日零时起至2017年5月7日24时止，强制保险限额为医疗费用限额一万元、死亡伤残限额十一万元、财产限额二千元，商业保险机动车辆第三者责任保险责任限额为一百万元，基本险不计免赔。被告夏客系华升公司雇佣司机，其在从事雇佣工作中发生此次交通事故。
一审法院认为：公民的合法权益受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。此次交通事故交通警察大队认定被告夏客负全部责任，以及大连博爱司法鉴定中心的鉴定结论，本院予以采信。依据医疗资料及法医鉴定结论以及相关证据，原告的经济损失医疗费42979.55元、后续医疗费7000元合理；关于住院伙食补助费，参照大连市公务人员出差补助标准，原告主张每天100元合理，应为2500元；关于营养费，原告主张每天100元合理，应为9200元；关于误工费，原告提供工资表和劳动合同，其要求赔偿每月3500元合理，误工费应为24500元；关于护理费，原告没有提供护理人员的收入、误工证明，可以参照大连市护工工资每天100元的标准计算，护理费为9200元；入院救护车费150元、出院40元、处理事故车费120元（3次，每次2人每人每次往返20元）、鉴定车费20元、鉴定费3182.50元合理。根据法律规定，原告的合理经济损失首先由被告保险公司在机动车强制保险范围和限额内赔偿，余额由被告保险公司依据商业保险合同代替被告华升公司赔偿，鉴定车费、鉴定费由被告华升公司承担。被告夏客系华升公司雇佣司机，其在从事雇佣工作中致人损害，应由雇主承担赔偿责任。被告华升公司已支付的车费、预付给原告的30000元应在赔偿额中扣除，余额原告应予返还。关于被告保险公司提出的医保外用药问题，因被告保险公司没有提供保险合同，亦没有提供证据证明其合同约定的免责条款已经对被保险人特别告知，其举证不能，故对保险公司的该节意见不予采纳和支持。对于被告保险公司关于鉴定费、诉讼费不予理赔的意见予以采纳。综上所述，本院对于原告的诉讼请求予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告安华农业保险股份有限公司鞍山中心支公司在机动车强制保险范围和限额内赔偿原告周德芳经济损失44010元（其中医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费合计10000元；护理费9200元、误工费24500元、交通费310元）；二、被告安华农业保险股份有限公司鞍山中心支公司在商业保险范围和限额内赔偿原告周德芳经济损失医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费合计51679.55元；三、被告岫岩满族自治县华升酒类销售有限公司赔偿原告周德芳鉴定车费、鉴定费合计3202.50元；四、原告周德芳返还被告岫岩满族自治县华升酒类销售有限公司支付的交通费、预付医疗费合计30150元。案件受理费828元减半收取414元（原告已预交），由被告华升公司负担。上述判决款项由被告保险公司付给原告69156.05元、付给被告华升公司26533.50元，于本判决生效后15日内交付。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本院二审期间，当事人没有提交新证据，对一审查明的事实，本院予以认可。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。没有证据或者证据不足以证明自己的事实主张，由负有举证责任的当事人承担不利的法律后果。本案争议的焦点为被上诉人周德芳住院期间的非医保用药10148.85元和误工费标准及天数如何确定？关于非医保用药，上诉人称根据商业三者保险合同条款约定非医保用药不属于上诉人理赔范围内，故非医保用药10148.85元不应当由上诉人安华财险支公司承担。因上诉人没有提供证据证明其约定的免责条款已经对被保险人特别告知，且医生是根据患者的具体病情用药的，如果受害人在接受治疗时还要考虑是否使用非医保用药，很可能会影响治疗效果，对其身体健康产生无法预计的负面影响，故上诉人的该项请求无理，本院不予支持。关于误工费标准及天数如何确定？一审时被上诉人提供了与大连杨树房永长服装厂的劳动合同及工资表并有司法鉴定确定的休治时间予以证明。一审时上诉人对鉴定结论无异议，二审时亦未有新的证据证明其上诉请求合理。综上所述，安华财产保险股份有限公司鞍山中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费660元，由安华财产保险股份有限公司鞍山中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王良家
审判员 王淑兰
审判员 缪 明
二〇一八年三月二十三日
书记员 徐蕴清