重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝一中法民终字第04767号
上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司铜梁支公司，住所地重庆市铜梁区巴川街道办事处塔山西街145号。
负责人张益阳，该公司总经理。
委托代理人许江林，重庆融益律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）张某。
法定代理人张旭。
委托代理人戴亨奇，重庆龙都律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）文石春。
委托代理人邓继军，重庆竞豪律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）重庆龙廷汽车运输有限公司，住所地重庆市铜梁区太平镇白云路。
法定代表人李兴琼，该公司总经理。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司铜梁支公司（以下简称太平洋保险铜梁支公司）与被上诉人张某、文石春、重庆龙廷汽车运输有限公司（以下简称龙廷运输公司）机动车交通事故责任纠纷一案，重庆市铜梁区人民法院于2015年6月1日作出（2015）铜法民初字第00092号民事判决。太平洋保险铜梁支公司不服该判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年10月10日对本案进行了审理。太平洋保险铜梁支公司的委托代理人王颖，张某的法定代理人张旭和委托代理人戴亨奇参加了审理。本案现已审理终结。
一审审理查明：2014年7月22日20时许，文石春驾驶车牌号为渝C×××××的中型货车由西河方向向铜梁方向行驶，当行驶至417线39KM＋100M时，与横过公路的张某相撞，致使张某受伤。2014年7月22日经原重庆市铜梁县公安局交通巡逻警察大队作出渝公交认字（2014）第00100号道路交通事故认定书，认定文石春承担事故的主要责任，张某承担事故次要责任。事故发生后，张某被送入西南医院住院治疗53天，用去医疗费103485.9元，门诊费16454.56元，被诊断为：1、右小腿皮肤撕裂脱伤；2、右小腿软组织挫伤；3、右小腿血管挫伤；4、右小腿神经挫伤；5、右胫骨挫伤；6、外踝挫伤。出院医嘱：加强营养，加强陪护，半月复查，建议休学一年。2015年1月15日，西南政法大学司法鉴定中心对张某的伤残等级进行了鉴定，鉴定意见为：张某伤残等级属一个10级伤残、一个9级伤残，后续医疗费用需25000元，张某为此用去鉴定费用1600元。
另查明：一、文石春为渝C×××××号中型货车的实际车主，该车挂靠在龙廷运输公司，渝C×××××号中型货车在太平洋保险铜梁支公司投保了交通事故责任强制保险和商业三者险，其中交强险医疗费用赔偿限额为10000元，死亡伤残赔偿限额为110000元，财产损失赔偿限额为2000元，商业三者险保险额为500000元，未购买不计免赔，在商业三者险保险合同中约定，保险人在依据本保险合同约定计算赔款的基础上，在保险单载明的责任限额内，按下列免赔率免赔：负次要事故责任的免赔率为5%，负同等事故责任的免赔率为10%，负主要事故责任的免赔率为15%，负全部事故责任的免赔率为20%，该事故发生在保险期限内。二、张某系农村户口，2007年起至今随父母张旭、樊小琴居住在重庆市渝北区双龙湖街道北湖路67号1幢1-8-1，张某从2012年9月就读于重庆市渝北区汉渝路小学，从出院后即2014年9月15日至2014年12月31日因伤未到学校上学。三、文石春在事故发生后给付张某20000元。
张某在一审中诉称：2014年7月22日20时许，文石春驾驶车牌号为渝C×××××的中型货车由西河方向向铜梁方向行驶，当行驶至417线39KM＋100M时，与横过公路的张某相撞，致使张某受伤，张某受伤后被送往西南医院住院治疗53天，用去医疗费120038元，经鉴定张某构成十级伤残和九级伤残。该事故经铜梁区交巡警大队作出事故责任认定，文石春承担事故的主要责任，张某承担事故次要责任。渝C×××××号车在太平洋保险铜梁支公司投保了交强险及商业险，该事故发生在保险期限内。由于双方就赔偿事宜协商未果，故张某起诉至法院，请求：1、判令文石春和龙廷运输公司赔偿张某：医疗费120038元（其中住院费103485.9元，门诊费16552.10元），护理费125400元（53天×300元／天＋365天×300元／天），营养费3000元，住院期间伙食补助费1696元（32元／天×53天），残疾赔偿金110950.40元（25216元／年×20年×22%），鉴定费1600元，精神抚慰金20000元，交通费2000元，合计384684.4元，续医费待实际发生后另行主张。以上费用由太平洋保险铜梁支公司在交强险限额内向张某承担赔偿责任，不足部分由太平洋保险铜梁支公司在商业三者险限额内按保险合同承担赔偿责任，仍有不足部分由文石春根据相关法律规定承担赔偿责任；2、本案诉讼费由文石春、龙廷运输公司和太平洋保险铜梁支公司承担。
太平洋保险铜梁支公司在一审中辩称：对本次交通事故发生及责任划分无异议，渝C×××××号中型货车在太平洋保险铜梁支公司投保了交强险和商业三者险500000元，商业三者险没有投保不计免赔，按合同约定，免赔率为15%，该事故发生在保险期限内，愿意在交强险责任限额和商业险保险金额范围内承担赔偿责任。对张某住院期间医疗费、住院伙食补助费、伤残等级无异议，对门诊费需要相关门诊病历等佐证，由法院认定，营养费由法院酌情主张，对张某按城镇人口标准计算残疾赔偿金由法院认定，残疾赔偿金系数应按21%计算，对续医费认可，但认为张某十级伤残赔偿金与续医费相重复，如果主张了十级残疾赔偿金就不应该在赔偿续医费。交通费认可500元，精神抚慰金认可4000元，对护理费认为只能按住院天数53天计算，标准按80元／天，鉴定费用和诉讼费不由太平洋保险铜梁支公司承担。
文石春在一审中辩称：对本次交通事故发生及责任划分无异议，渝C×××××号中型货车的实际车主为文石春，该车挂靠在龙廷运输公司，该车在太平洋保险铜梁支公司投保了交强险和商业三者险500000元，商业三者险没有投保不计免赔；在事故发生后，文石春向张某支付了20000元，要求本案中予以抵扣，其他同意太平洋保险铜梁支公司的意见。
龙廷运输公司在一审中辩称：对本次交通事故发生及责任划分无异议，渝C×××××号中型货车系文石春挂靠在龙廷运输公司，该车在太平洋保险铜梁支公司投保了交强险和商业三者险500000元，商业三者险没有投保不计免赔，其他同意太平洋保险铜梁支公司的意见。
一审法院认为，根据法律规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中的交通事故经交警队作出的责任认定，被告文石春承担此次事故的主要责任，张某承担此次事故的次要责任，结合本案实际情况，法院确定文石春承担80%的责任，张某自负20%的责任。另法律还规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和太平洋保险铜梁支公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的太平洋保险铜梁支公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的太平洋保险铜梁支公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。由于渝C×××××号中型货车在太平洋保险铜梁支公司投保了交强险和第三者责任商业险，故太平洋保险铜梁支公司应在交强险责任限额范围内承担赔偿责任，不足部分在商业三者险保险额内根据保险合同承担赔偿责任，仍有不足部分由文石春、龙廷运输公司与张某根据相关法律规定承担赔偿责任。
关于张某要求赔偿医疗费120038元（住院费103485.90元＋门诊费16552.10元）的请求，法院认为，有张某提供的住院收费票据，对住院期间医疗费103485.90元予以认可，对门诊费，有张某提供的相关门诊收据及病历，结合本案实际情况，经核实，法院对门诊费16464.56元予以认可。综上，法院予以主张医疗费119950.46元（103485.90元＋16464.56元）；
关于张某要求赔偿护理费125400元（53天×300元／天＋365天×300元／天）的请求，法院认为，张某未举示护理人员情况及护理人员收入减少的证据，其护理费的赔偿标准法院按80元／天计算，张某因伤住院53天，出院后在家休学107天（2014年9月15到2014年12月31，其中节假日以及星期六、星期天共计33天），考虑到张某年幼系无民事行为能力人，受伤休学在家，需要家长陪同照顾，结合医嘱，法院对其出院后护理天数酌情主张74天（107天-33天），综上，法院予以主张张某护理费为10160元［80元／天×（53天＋74天）］；
关于张某要求赔偿住院期间伙食补助费1696元（32元／天×53天）的请求，法院认为，符合相关法律法规规定，法院予以主张住院伙食补助费1696元；
关于张某要求赔偿残疾赔偿金110950.40元（25216元／年×20年×22%）的请求，法院认为，张某虽系农村户口，但在城镇居住学习一年以上，其赔偿标准应按城镇居民计赔，张某的伤残等级经鉴定为一处十级，一处九级，按相关规定其残疾赔偿系数为21%，经计算张某的残疾赔偿金为105907.20元（25216元／年×20年×21%），法院予以主张残疾赔偿金105907.20元。
关于张某要求赔偿营养费3000元的请求，法院认为，有相关医嘱，结合本案实际情况，法院酌情主张1000元。
关于张某要求赔偿精神损害抚慰金20000元的请求，法院认为，由于本次交通事故造成张某伤残程度为一处十级，一处九级，对张某在精神上造成了较大的伤害，法院根据张某伤残等级及被告文石春在交通事故中的过错程度等情况酌情主张4000元。
关于张某要求赔偿交通费2000元的请求，法院认为，张某虽未提供充分的正式票据，结合本案实际情况，法院酌情主张交通费500元。
关于张某要求赔偿鉴定费1600元的请求，法院认为，有相关票据，符合法律规定，法院予以主张鉴定费1600元。
经审核，张某应得到主张的各项损失费为243213.66元（不含鉴定费1600元）。综上，关于张某要求文石春、龙廷运输公司和太平洋保险铜梁支公司赔偿的诉讼请求，法院予以支持由太平洋保险铜梁支公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿张某的损失费10000元，在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿张某损失费110000元，不足部分123213.66元（243213.66元-10000元-110000元）由张某自负20%即24642.73元（123213.66×20%），文石春承担80%即98570.93元（123213.66×80%），该款由太平洋保险铜梁支公司根据保险合同在商业三者险保险限额内予以赔偿，但因未购买不计免赔，按合同约定，免赔率为15%，因此，太平洋保险铜梁支公司在商业三者险范围内负担83785.29元（98570.93×85%），文石春负担14785.64元（98570.93×15%），鉴定费1600元，由文石春承担80%即1280元，张某自负20%即320元，文石春应赔付张某共计16065.64元（14785.64元＋1280元），但因文石春在交通事故发生后已经向张某赔付了20000元，经过抵扣，张某应支付文石春3934.36元，该款由太平洋保险铜梁支公司向张某支付的商业三者险赔偿款中直接赔付给文石春。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、十五条第一款（六）项、第十六条、第二十六条、第四十八条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条之规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司铜梁支公司在机动车交强险医疗费用赔偿限额范围内赔偿原告张某损失费10000元，在交强险死亡伤残赔偿限额范围内赔偿原告张某损失费110000元；二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司铜梁支公司在商业三者险保险限额范围内赔偿原告张某损失费79850.93元，赔偿被告文石春3934.36元；三、驳回原告张某的其他诉讼请求。上述有给付内容的，限本判决生效后二十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2322元，减半交纳1161元，由张某负担232.2元，文石春负担928.8元。
宣判后，太平洋保险铜梁支公司不服向本院提起上诉，请求：1、撤销一审判决，依法改判；2、应扣除20%的非医保费用，在区分责任的前提下，太平洋保险铜梁支公司只应承担80%的医疗费；3、一审判决认定张某休学期间的护理费不当，且标准过高；4、本案二审诉讼费由张某、文石春和龙廷运输公司承担。
张某答辩称：一审认定事实清楚，程序合法，请求维持原判。主要事实和理由：太平洋保险铜梁支公司认为应当按照《交通事故受伤人员临床诊疗指南》核定医疗费，该指南只是参考没有法律效力，伤者如何治疗应由医生决定，且该公司在一审审理中并没有要求对医疗费进行合理性审查；即使有些费用过高，太平洋保险铜梁支公司不予赔偿，也应由肇事车进行赔偿；一审判决认定的休学期间的护理费正确。
文石春书面答辩称：一审认定事实清楚，程序合法，请求维持原判。主要事实和理由：1、太平洋保险铜梁支公司上诉称一审法院应审查医疗费用的合理性、必要性等，这应当是其在一审诉讼期间的抗辩权利，太平洋保险铜梁支公司在一审中并未对此申请鉴定，一审法院不可能主动进行用药审查；2、医疗机构在治疗伤者时，伤者只能是被动接受，且治疗行为也没有使伤者获利；3、一审法院结合伤者休学的实际情况，以及受伤部位治疗及恢复情况对护理费予以酌情认定，并不违反法律规定。
龙廷运输公司未出庭未答辩。
本院二审查明的事实与一审认定的相同。
本院认为，关于是否应当主张张某休学期间护理费的问题，因张某就读的重庆市渝北区汉渝路小学校出具《证明》就张某休学的事实予以了证实，且张某系未成年人，受伤后医嘱需要陪护，故一审判决按每天80元的标准酌情主张护理费并无不当。关于太平洋保险铜梁支公司要求扣除20%的非医保费用，依据保险单等证据因无法证明太平洋保险铜梁支公司已就该项免责条款对投保人进行了特别说明，故太平洋保险铜梁支公司要求扣除20%非医保费用的上诉请求和理由不能成立，本院不予支持。
综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费400元，由中国太平洋财产保险股份有限公司铜梁支公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈 玲
审 判 员 师玉婷
代理审判员 张晋鹏
二〇一五年十月十九日
书 记 员 江满意