重庆市南岸区人民法院
行 政 判 决 书
（2016）渝0108行初110号
原告彭远丽，女，汉族。
委托代理人（特别授权）熊强，重庆当世律师事务所律师。
被告重庆市国土资源和房屋管理局，地址重庆市渝中区人和街74号。
法定代理人董建国，局长。
委托代理人李某，该局工作人员。
委托代理人白天，重庆坤源衡泰（南岸）律师事务所律师。
第三人梁杨，男，汉族。
委托代理人杨政，重庆坤博律师事务所律师。
原告彭远丽诉被告重庆市国土资源和房屋管理局、第三人梁杨房屋行政登记一案，本院于2016年5月16日受理后，向被告、第三人送达了起诉状副本、应诉通知书及《行政诉讼当事人权利义务及须知》。本案依法适用普通程序，2016年11月11日公开开庭审理后，因附带审理的民事案件需追加被告，本案中止审理，至2017年4月23日恢复审理。原告彭远丽及其委托代理人熊强，被告委托代理人李某、白天，第三人委托代理人杨政到庭参加了诉讼,本案现已审理终结。
原告诉称，谢宗玉通过盗窃、伪造身份证、房产证、户口证明等犯罪手段，将原告位于重庆市南岸区南坪XX路X号X栋XX房屋抵押给第三人梁杨，骗取第三人梁杨的钱财。谢宗玉假冒原告彭远丽与第三人梁杨签订《房地产抵押合同》应属无效合同，为此，原告申请撤销房地产抵押登记，被告却拒绝履行法定职责。现请求判令被告履行法定职责，依法撤销对原告名下位于重庆市南岸区南坪XX路X号X栋XX房屋的抵押登记。
原告提交证据如下：
1、房地产权证，证实南岸区南坪XX路X号X栋XX系原告彭远丽的所有权房屋。
2、借款合同、房地产抵押合同，证实两份合同系被告谢宗玉假冒原告彭远丽名义与被告梁杨所签订，且房地产抵押合同已经至重庆市南岸区土地房屋权属登记中心作了备案登记。
3、刑事判决书及生效证明，证实被告谢宗玉盗窃房产证作抵押，冒用彭远丽名义签订借款合同、抵押合同，骗取梁杨财物61万余元，犯合同诈骗罪，已被判处有期徒刑。
4、九龙坡区人民法院行政裁定书，证实原告因管辖地法院发生错误而撤销了行政诉讼。
被告重庆市国土资源和房屋管理局辩称，被告根据当事人的申请，依法履行法定职责，将位于南岸区南坪XX路X号X栋XX房屋的抵押权办理至第三人梁杨名下，该次抵押登记的资料齐备，被告的审查登记行为并无过错。之后，因法院判决确认谢宗玉犯合同诈骗罪，原告遂提出撤销抵押权登记，但未提交符合撤销登记的相关材料。根据《房屋登记办法》第七十四条的规定，原告应向被告提出证明房屋登记薄记载错误的材料，如确认《借款合同》、《房地产抵押合同》无效的司法文件，被告才能依法为原告办理撤销抵押权登记手续，被告并不具有对合同效力进行司法审查的职能和资格。现原告的诉求缺乏事实依据支撑，请判令驳回其诉讼请求。
被告提交证据如下：
第一组：土地房屋抵押登记申请书、业务受理通知书、房屋产权证书、梁杨和彭远丽的身份证、借款合同，证实被告的抵押登记行为合法。
第二组：房地产抵押合同，证实被告对于抵押房屋依法进行了登记。
第三人梁杨陈述，房地产抵押合同的登记是合法的，同意被告的答辩意见。第三人系善意第三人，按照物权法相关规定，应适用善意取得制度。原告的诉讼理由不能成立，请求依法予以驳回。
第三人梁杨未提交证据。
上述证据，经庭审质证，被告、第三人对于原告举示证据的真实性无异议；原告、第三人认可被告提交证据的真实性，但不认可其证明目的。
本院对上述证据认证如下：原告举示的证据真实、合法，予以采信，能达到原告证实自己的房产因他人犯罪而被抵押的事实。被告举示的证据真实、合法，证明被告在房地产抵押权登记时已经尽到合理的审核义务。
经审理查明，重庆市南岸区XX路XX号X栋X单元XX、南岸区XX村X号X栋XX房屋所有权人均为原告彭远丽，分别于2007年底、2010年6月取得房屋权属。
2014年3月，被告谢宗玉因炒股亏空，便产生冒用朋友彭远丽名义将其两套房产抵押贷款继续炒股的想法。当年4月，谢宗玉借口帮忙办理护照获得彭远丽的身份证、户口簿后，对证件进行拍照留影，利用彭远丽的身份信息与自己的照片，通过网络找到他人伪造了身份证、临时身份证、户口证明等证件。并至彭远丽家中偷拍到两本房屋产权证的照片，通过网络找人伪造了两套房屋的产权证书，后伺机盗出彭远丽的两本房产证，将伪造的两本房产证留在彭远丽的家中。2014年4月30日，谢宗玉假冒原告彭远丽，以彭远丽的名义与第三人梁杨签订《借款合同》、《房地产抵押合同》，以位于南岸区南坪东路587号12栋2单元5-9房产作抵押，从不知情的梁杨处获得借款40.56元。随后双方至被告下属部门南岸区土地房屋权属登记中心申请办理抵押权登记，提交了房产证、身份证、户口证明、借款合同以及房地产抵押合同等资料，被告审核通过后，于2014年5月4日作了登记，于2014年6月20日向第三人梁杨发放登记依据。2014年7月30日，谢宗玉再次假冒原告彭远丽，以彭远丽的名义与被告梁杨签订《借款合同》、《房地产抵押合同》，将彭远丽位于南岸区XX村X号X栋XX房屋抵押，从第三人梁杨处获得借款31.2万元。合同签订当日，谢宗玉、梁杨至南岸区土地房屋权属登记中心申请办理房地产抵押合同登记，向被告递交申请，并提交二人的身份证、户口证明、产权证、借款合同以及房地产抵押合同，被告审核通过后，于2014年7月30日，将原告彭远丽位于南岸区南坪XX村X号X栋XX房屋抵押权登记至第三人梁杨名下。
2014年9月3日，原告彭远丽准备将自己的两套房屋用于抵押贷款时，发现自己持有的房产证系伪造，两处房产均已抵押给他人，遂向公安机关报警。2015年8月11日，谢宗玉因犯合同诈骗罪，被重庆市南岸区人民法院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金10万元，责令向被害人梁杨退赔经济损失616469元人民币。
另，原告彭远丽在提起本案时，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条第一款的规定，向本院申请一并解决其与被告梁杨、谢宗玉不动产登记民事纠纷一案。经审理，本院作出民事判决书，判决确认谢宗玉假冒原告彭远丽之名，与被告梁杨于2014年7月30日签订的《借款合同》不成立、签订并登记备案的《重庆市房地产抵押合同》不成立。
本院认为，《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条规定：“行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：（一）主要证据不足的”。
第三人梁杨与谢宗玉就重庆市南岸区南坪XX路X号X栋XX房屋签订的《借款合同》、《房地产抵押合同》，系谢宗玉假冒原告彭远丽，以彭远丽的名义签订，系合同诈骗的犯罪行为所导致，并非原告彭远丽的真实意思表示，该两份合同书上均没有房屋所有权人原告彭远丽的签字或授权委托，事后也未予追认，故缺乏合同成立的要件。原告提起的民事诉讼不动产抵押登记纠纷一案，本院判决确认《借款合同》、《房地产抵押合同》不成立。未成立的合同自始不能生效，不受法律保护。
谢宗玉犯罪时伪造了原告的身份证、产权证、户籍证明等资料，被告虽在《房地产抵押合同》登记时尽到合理的审核义务，但之后谢宗玉刑事犯罪已被司法机关处置，且其与第三人签订的《房地产抵押合同》被确认不成立，故该抵押合同的备案登记缺乏主要证据。被告行使的房地产抵押登记行为已侵害了原告的物权，应当得到纠正。原告的诉求事实清楚、证据确凿、理由正当，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条（一）项之规定，判决如下：
撤销被告重庆市国土资源和房屋管理局于2014年7月30日对原告彭远丽位于重庆市南岸区南坪XX路X号X栋XX所有权房屋作出抵押权备案登记的行政行为。
案件受理费50元，由被告重庆市国土资源和房屋管理局承担（此款暂由原告彭远丽垫付，自本判决书生效之日起五日内由被告支付给彭远丽）。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。
审 判 长 周文秀
人民陪审员 刘安碧
人民陪审员 何利娟
二〇一七年五月二十七日
书 记 员 曹婷婷