安徽省宿州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）皖13民终898号
上诉人（原审原告）：王波，男，1978年12月21日出生，汉族，住江苏省建湖县。
委托诉讼代理人：梁军，江苏省建湖县法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：刘海将，男，1980年5月18日出生，汉族，住江苏省阜宁县。
原审第三人：江苏瑞坤建设工程有限公司，住所地江苏省建湖县城金茂壹号1幢401，统一社会信用代码91320925053462292L（3-3）。
法定代表人：陆继莲，该公司经理。
委托诉讼代理人：孔令浪，男，该公司法律顾问。
上诉人王波因与被上诉人刘海将、原审第三人江苏瑞坤建设工程有限公司（以下简称瑞坤建设公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服安徽省灵璧县人民法院（2017）皖1323民初5640号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
王波上诉请求:撤销原判，发回重审或依法改判刘海将返还24000元工程款及3100元工人生活费、材料费，计27100元，一、二审案件受理费由刘海将负担。事实和理由：1.一审认定事实不清，适用法律错误。2017年5月18日王波与瑞坤建设公司签订钢筋工承包协议，包工包料，后王波将上述工程分包给刘海将，双方间是劳务分包关系；从王波陆续支付的费用看，不仅包括工人生活费，还包括材料费，也说明双方仅是劳务关系；王波将工程分包后，多次到工地施工，一审认定刘海将是实际施工人错误；刘海将自行与瑞坤建设公司结算，将应属于王波的24000元领取，无合法依据；王波领取的3100元不是钢筋工生活费，一审扣除该费用不当。虽三方各自签订的合同无效，根据相关司法解释的规定，应按约定结算工程价款。
刘海将辩称，1.王波与瑞坤建设公司签订的钢筋工承包协议无效，王波不应基于无效协议获得利益。王波支付给刘海将的52800元，扣除3100元后�一审判决刘海将返还49700元，瑞坤建设公司又退还了王波的50000元保证金，其成本已收回，没有损失。而刘海将在扣除材料、工人工资后，无任何收益；2.刘海将是案涉工程的实际施工人，王波主张其实际施工没有提供证据佐证，一审没有认定其为实际施工人正确。而刘海将从工程开工至解除合同期间，履行了施工人的全部义务，并提供了相应的证据。
瑞坤建设公司述称，王波对瑞坤建设公司无具体的诉讼请求，由二审法院依法裁判。
王波向一审法院起诉请求：1.判决刘海将返还工程款24000元、工人生活费、材料费等费用计52800元,合计76800元及利息；2.诉讼费用由刘海将承担。
一审法院认定事实：2017年5月18日，王波与瑞坤建设公司签订钢筋工承包协议，约定瑞坤建设公司承建的安徽灵璧万汇城工程中所涉及建筑面积为60000平方米钢筋材料制作与绑扎（含焊接、垫块、扎丝等）分包给王波。工程内容为钢筋工所有的材料制作及安装场内运输、所有的人工机具包括图纸涉及的调整、变更等，承包价格为35元每平方米。2017年5月20日，王波与刘海将签订了钢筋工清包工合同,约定王波承包的安徽灵璧万汇城工程的钢筋工转包给刘海将,承包价格为31元每平方米。合同签订后,刘海将进场施工,在施工中王波分别于2017年6月10日、2017年7月8日、2017年8月10日支付刘海将的工人生活费、材料等费用合计52800元。在施工中各方因工程款支付及工程进度等问题产生分歧。2017年8月20日，瑞坤建设公司灵璧万汇城项目部与刘海将就本案涉及工程签订解除合同承诺书，主要内容：双方一致同意解除合同；刘海将已经实际完成的工程结算价为232000元；施工现场钢筋、现场工人宿舍、食堂必须全部清理打扫完毕，放置指定地点；刘海�在2017年8月20日前与其施工中实际产生工程结算款、人工费、材料款等的债权债务人确定具体数额及付款方式。刘海将必须付清所有工人工资、外欠材料款，对于工人工资如实报送至项目部，由项目部统一发放；刘海将同意在签订本协议后3日内带领其所属的相关人员退出涉案工程工地等。同日，瑞坤建设公司灵璧万汇城项目部出具结算单，结算单记载内容为：一、20#楼保温层钢筋未扎顺3000元；二、8#、11#楼已做至5-5.7处梁板结束，二次结构未做，总计1702平方米×35元=59570元；三、9#、12#楼柱子扎完6000元；四、4#楼钢筋下料400元，12#、9#楼14000元，20#楼147455元；上述款总计232000元。扣除已支付食堂320元、安全帽390元、整改2900元，实际支付228390元，刘海将在结算单签字同意按此单结账。2017年9月16日，瑞坤建设公司灵璧万汇城项目部与王波签订协议一份，约定双方自愿协商�意终止2017年5月18日签订的钢筋工承包协议，并由瑞坤建设公司灵璧万汇城项目部退回保证金50000元。同日，瑞坤建设公司灵璧万汇城项目部将保证金50000元给付王波，同时王波还从该项目部领取钢筋工生活费3100元。
一审法院认为，关于王波与瑞坤建设公司灵璧万汇城项目部签订的钢筋工承包协议及王波与刘海将签订的钢筋工清包工合同是否有效问题。瑞坤建设公司灵璧万汇城项目部将本案涉及工程转包给没有相应建筑资质的王波，违反了《中华人民共和国合同法》第二百七十二条关于禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包的规定，因此王波与瑞坤建设公司灵璧万汇城项目部签订的钢筋工承包协议违反了法律强制性规定，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项关于违反法律、行政法规强制性规定的合同无效的规定，该合同应属无效合同。同样，不具有相应建筑资质的王波与不具有相应建筑资质的刘海将签订的钢筋工清包工合同也属于无效合同。
关于瑞坤建设公司灵璧万汇城项目部与刘海将签订的解除合同承诺书、与王波签订的协议效力问题。瑞坤建设公司灵璧万汇城项目部与刘海将签订的解除合同承诺书实质上是双方就刘海将所建工程进行结算及刘海将终止施工达成的协议，该协议与瑞坤建设公司灵璧万汇城项目部出具经刘海将签字同意的结算单印证了双方结算的结果。该解除承诺书是在协商一致，自愿基础上签订，是双方真实意思表示，并不违反相关法律规定，对双方均有约束力。同样瑞坤建设公司灵璧万汇城项目部与王波签订的协议是双方在协商一致，自愿基础上签订，是双方真实意思表示，并不违反相关法律规定，对双方均有约束力�
关于王波要求刘海将返还工程款24000元、工人生活费、材料费等费用共计52800元是否能予以支持问题。王波虽然与瑞坤建设公司灵璧万汇城项目部签订钢筋工承包协议，但实际施工者系刘海将，刘海将也已经与瑞坤建设公司灵璧万汇城项目部进行了结算，并终止施工。结算款项也经刘海将同意用于支付他人。至于刘海将收取王波的52800元，根据《中华人民共和国合同法》第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”的规定，刘海将应将收取王波的52800元返还王波。因王波与刘海将签订的钢筋工清包工合同是无效合同，王波也没有参与施工。王波要求刘海将返还工程款24000元的主张，不予支持。至于王波从瑞坤建设公司灵璧万汇城项目部领取钢筋工生活费3100元，因本案涉及工程系刘海将实际施工，并与瑞坤建设公司灵璧万汇城项目部结算，该3100元属刘海将所有，该款应从52800元中扣除。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十八条、第二百七十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条的规定，判决：一、刘海将在判决生效后十日内一次性返还王波49700元；二、驳回王波的其他诉讼请求。案件受理费减半收取为860元，由王波负担20元，由刘海将负担840元。
二审中，当事人没有提供新的证据。除“…上述款总计232000元。扣除已支付食堂320元、安全帽390元、整改2900元，实际支付228390元”外，一审查明其他基本事实，本院予以确认。另查明：刘海将与瑞坤建设公司结算时确认�价款为232000元，扣除部分费用后，瑞坤建设公司应给付228390元，该结算清单载明“实付228300元结清”。
本院认为，王波在不具备相应建设工程施工资质的情况下与瑞坤建设公司签订钢筋工承包协议，并将上述工程又转包给同样无施工资质的刘海将施工，一审以该两份协议违反了法律、行政法规禁止性规定而认定为无效正确。王波称其是案涉工程的实际施工人，刘海将应将超出双方约定的每平方米31元之上的差价款计24000元返还。对此，刘海将不予认可，并主张是其实际施工了案涉工程，综合瑞坤建设公司与刘海将间的解除合同承诺书、结算清单及工资发放单据，可印证是刘海将实际施工了案涉工程，而王波提供的证据不足以证明其施工了案涉工程，其该上诉请求本院不予采信。虽王波与刘海将签订的转包协议约定每平方米按31元结算，因双方间的协议无效�且之后刘海将施工了案涉工程，其在与瑞坤建设公司进行结算时，瑞坤建设公司同意按照每平方米35元与刘海将结算工程价款，是双方间的权利义务关系，与王波与刘海将间的约定无关，王波主张其中的每平方米4元差价款计24000元系依据其与瑞坤建设公司约定而得，应属其所有，依据不足，一审未予支持并无不当。其以实际施工人身份上诉请求刘海将返还该款，但没有提供刘海将与瑞坤建设公司结算不当的依据，本院亦不予支持。
王波在刘海将施工期间，给付了52800元生活费及部分材料费，因刘海将与瑞坤建设公司结算后，未将上述款项支付给王波，刘海将占有该款已没有合法依据，王波请求刘海将返还于法有据。至于王波从瑞坤建设公司领取的3100元应否扣除，审理认为，刘海将与瑞坤建设公司结算时确认总价款为232000元，扣除部分费用后，瑞坤建设公司应给付228390元，该结算清单载明“实付228300元结清”，刘海将与瑞坤建设公司间的债权债务已经消灭；而瑞坤建设公司就保证金等事宜与王波协商时，其自愿支付给王波3100元生活费，系对自己民事权利的处分，不违反法律规定，王波称一审认定该款属刘海将施工的工程款扣除不当的理由成立，本院予以支持。
综上，王波部分上诉理由成立，部分予以支持；一审判决扣除瑞坤建设公司支付给王波的3100元不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销安徽省灵璧县人民法院（2017）皖1323民初5640号民事判决第二项，即“驳回王波的其他诉讼请求”；
二、变更安徽省灵璧县人民法院（2017）皖1323民初5640号民事判决第一项“刘�将在判决生效后十日内一次性返还王波49700元”为“刘海将于本判决生效后十日内一次性返还王波52800元”；
三、驳回王波的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费减半收取为860元，由王波负担276元，由刘海将负担584元；二审案件受理费477.50元，由王波负担427.50元，由刘海将负担50元。
本判决为终审判决。
审 判 长 丁 伟
审 判 员 吴昊彧
审 判 员 赵 路
二〇一八年四月十六日
法官助理 Ｘ Ｘ
书 记 员 张 猛
附：本案适用相关法律条文
1、《中华人民共和国民法总则》
第一百二十二条因他人没有法律依据，取得不当利益，受损失的人可以请求其返还不当利益。
2、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。