河南省平顶山市湛河区人民法院民 事 判 决 书（2017）豫0411民初4209号原告：胡新亚，男，1952年4月14日出生，汉族。委托代理人：郜元俊，平顶山市法律服务所法律工作者。被告：张金胜，男，1954年10月22日出生。被告：河南四建股份有限公司。法定代表人：黄思亚，总经理。委托诉讼代理人：戴彦楠，男，1984年11月25日出生。委托诉讼代理人：应山红，女，1990年4月9日出生。原告胡新亚与被告张金胜、河南四建股份有限公司（以下简称四建公司）买卖合同纠纷一案，本院于2017年10月9日受理后，四建公司在提交答辩状期间对本案管辖权提出异议。经审查，本院于2017年11月22日作出（2017）豫0411民初4209号民事裁定书，驳回四建公司对本案管辖权提出的异议，四建公司对裁定不服，上诉于河南省平顶山市中级人民法院，该院经审理于2018年元月26日作出（2018）豫04民辖终5号民事裁定书，驳回上诉，维持原裁定。本院依法适用普通程序于2018年2月17日公开开庭进行了审理，胡新亚及其委托诉讼代理人郜元俊、四建公司及其委托诉讼代理人戴彦楠、应山红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。胡新亚向本院提出诉讼请求，判令张金胜、四建公司偿还所欠钢材款466000元及违约金，并负担诉讼费。事实与理由：2012年2月15日至2013年3月25日，胡新亚卖给四建公司在汝南县城输水及配水厂工地工作人员张金胜钢材1194000元，付款后下欠466000元，张金胜于2014年7月20日给胡新亚出具欠条一份，内容：今欠到胡新亚钢材款肆拾陆万陆仟元整，违约金按欠款总额的百分之三的利息计算，欠条出具后三年多，胡新亚多次追讨，一直未还。胡新亚所经营钢材资金，来源于民间借贷，借款月利息3分，因张金胜、四建公司拒不付款，给胡新亚造成严重损害，故提起诉讼。张金胜辩称，胡新亚诉求与事实不符，本案的钢材买卖合同是张金胜与刘某签订，刘某与胡新亚是合伙关系。当时共供应钢材价款1194050元，已付899050元，下欠295000元，因刘某、胡新亚找到张金胜讲欠这么多钱，利息应按3分计算，3个月付一次息，胡新亚算出来本息共计466000元。双方因朋友关系，张金胜就打了一个欠466000元的欠条，实际欠款为295000元。胡新亚起诉未主张违约利息，其主张的违约金无证据支持，且违约金过高，不应支持。本案钢材用于张金胜个人承包的工地，系自负盈亏，这方面张金胜与四建公司签有协议。该项目由张金胜个人负责，负责收材料的人也由张金胜聘请，该债务应由张金胜承担与四建无关。四建公司辩称，四建公司与胡新亚不存在任何法律关系。胡新亚的诉讼标的不真实，其主张包含了违反最高法院关于民间借贷司法解释借贷利息的规定，欠条中466000元构成是本金295000元，每月3分利息，3个月利息共144000元，利息的复利为22000元。胡新亚与张金胜没有关于违约金的约定，不应支持胡新亚的该项诉讼请求。当事人围绕其诉讼请求提交了证据，本院组织双方当事人进行了质证。胡新亚提供证据有：1.欠条一份，证明张金胜向胡新亚出具欠条欠款466000元，利息月息3分；2.收据5份，分别为2012年12月15日、2013年1月4日、2013年1月14日、2013年3月2日、2013年3月25日，证明胡新亚共向张金胜承包汝南供水工程项目送钢材共计311.027吨，价款1194050元。收据上盖有河南四建股份有限公司汝南县城供水项目水源地、输水及配水厂工程项目经理部资料专用章，该钢材买卖与四建公司有关；3.证人证言，胡新亚提请证人杨某出庭作证，证明胡新亚因经营向他人借款，每月按3分向他人付息，因钢材款未收回借款未及时清偿已造成严重损失。经庭审质证，张金胜对以上证据1、2的真实性无异议，但提出证据1中欠条的内容不真实，实际欠条本金应是295000元，而不是466000元。466000元含有3个月每月3分的利息及复利。对证人证言有异议，认为不真实，且与本案无关联。四建公司对以上证据意见为，欠条非四建出具，该债务与四建公司无关，且欠条中的466000元钢材款含有利息及复利，不真实。五份收据虽均加盖的是项目部的资料章而非四建公司印章，且收据书写人也非四建公司工作人员，也未经四建公司授权，不能证明该钢材买卖关系与四建公司有关，应由四建公司承担债务清偿责任。对证人证言认为不真实与本案无关联，应不采信。经审查，本院认为，胡新亚提供的上述证据具有真实性，与本案待证事实的关联性，和合法性。张金胜。四建公司虽提出了异议，但其异议均为对证据内容的不同理解和看法，其异议缺乏足够的证据支持，理由不充分，故本院对其异议不予采纳。对上述胡新亚提交的证据予以确认。张金胜提请证人刘某出庭作证，以证明张金胜向胡新亚出具欠条时所书写的466000元，本金含有利息，经出庭作证刘某陈述不知道胡新亚与张金胜出具欠条时的内容，但是欠条是刘某领着胡新亚到张金胜办公室，两人对账后，张金胜打的欠条，胡新亚曾向其说张金胜还欠胡新亚小五十万元。经庭审质证，张金胜对以上证人证言有异议，仍认为欠条所写欠款466000元，是本金和利息。四建公司对证人证言无异议。经审查本院认为证人刘某证言客观真实，与本案有关联性，本院予以确认。张金胜的异议理由不充分，本院不予采纳。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：张金胜个人负责投标、招标，并中标了汝南县城供水项目水源地，输水及配水厂工程建设施工项目。该项目中标后由张金胜个人投资组织施工，但以四建公司名义对外施工，向四建公司交纳管理费，四建公司派技术人员监管工程质量。张金胜为该项目部的负责人，并刻有河南四建股份有限公司汝南县城供水项目水源地输水及配水厂工程项目经理部资料专用章（以下简称汝南供水项目资料章）。张金胜与刘某以前因为钢材买卖关系成为了朋友，此次施工中，张金胜与刘某电话联系，希望刘某为其汝南供水项目继续供应钢材，刘某考虑其资金不足，推荐自己的朋友胡新亚为张金胜供应钢材，张金胜接受并与胡新亚口头协商建立了钢材买卖关系。2012年12月15日，刘某陪同胡新亚将第一批钢材送到了张金胜施工的汝南供水项目工地。工地收料员因与刘某熟悉，出具了今收到刘某钢筋110.059吨，欠款110.059吨×3760元/吨=413821元的收据，并加盖有汝南供水项目资料章。此后胡新亚又分别为汝南供水项目土地供应钢材4次，分别是2013年1月4日，欠款193897元，2013年1月14日，欠款194360元，2013年3月2日，欠款187012元，2013年3月25日，欠款204960元。此4次均向胡新亚出具了收据，收据上均加盖有汝南供水项目资料章。以上5次供应钢材合计欠款1194000元。此欠款经胡新亚催要张金胜清付了部分。对下余未清付部分经胡新亚催要未果。2014年7月20日，胡新亚要求由刘某陪同，二人共同到张金胜所在的汝南供水项目部办公室催要。在张金胜办公室经张金胜与胡新亚对账，张金胜向胡新亚出具欠条一份。内容今欠胡新亚钢材款肆拾陆仟元正（整），466000.00元。利息月息3分计算（3%），欠款人张金胜，2014年7月20日。在张金胜出具欠条后，经胡新亚催要，张金胜未再清偿，胡新亚为此起诉。诉讼中胡新亚为证明因张金胜、四建公司未及时向其清付欠款，造成其在经营中资金不足向他人借款又不能及时偿还，每月均向出借人承担3分的借款利息。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》（以下简称合同法）第八条规定，依法成立的合同对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。依法成立的合同受法律保护。第十条第一款规定，当事人订立合同有书面形式、口头形式和其它形式。本案经胡新亚、张金胜共同的朋友介绍，双方于2012年12月成立了口头的钢材买卖合同关系。该合同形式符合《合同法》的规定，是双方当事人的真实意思表示，该合同有效，应受法律保护。2014年7月20日，由张金胜向胡新亚出具的关于钢材款的欠条系上述钢材买卖合同的一部分，该欠条亦真实有效。张金胜作为钢材的买受人和欠款人应当承担此债务的清偿责任。《合同法》第一百零七条规定，当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应承担继续履行，采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金。也可以约定违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院予以适当减少。张金胜收到胡新亚的货物并出具欠条后未及时向胡新亚支付货款及构成违约。张金胜向胡新亚出具欠条时，约定了违约金的计算方式为月息3%。为证明该违约金的计算方式符合法律规定、计算适当，不过分高于给胡新亚造成的损失，胡新亚提请证人出据了证人证言。经审查本院认为张金胜所欠胡新亚钢材款在张金胜收到货物并于当时出具收条（实为欠条）时就应当全部清偿，长期不予清偿给胡新亚造成了经营损失和因经营借贷造成的损失，综合考虑双方所约定月利率3%的违约金适当，本院予以保护。对胡新亚的诉讼请求，本院应予以支持。张金胜称欠条上的欠款本金466000元，系由本金295000元计算利息及复利形成没有证据支持；张金胜请求认为双方约定的违约金过分高于给胡新亚造成的损失，请求予以适当减少的理由亦没有证据支持，本院均不予采纳。《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款规定，禁止建筑施工企业以任何形式允许其它单位或个人使用本企业的资质证件书、营业执照以本企业的名义承揽工程。《最高人民法院关于适用的解释》第五十四条规定，以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。本案张金胜在承揽施工汝南县城供水项目工程中，个人不具有施工资格，施工中以四建公司名义对外施工，由四建公司收取其管理费，此种挂靠施工行为违背上述法律的规定，胡新亚现请求四建公司承担张金胜在施工中所发生债务的清偿责任，符合上述司法解释之规定。同时胡新亚所提交的收据上均加盖有汝南供水项目资料章也足以使胡新亚相信四建公司亦是该案钢材买卖合同的一方当事人。故根据胡新亚的请求四建公司应与张金胜共同清偿本案债务。四建公司的抗辩意见无证据支持，本院亦不予采纳。综上依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第五十四条之规定，判决如下：一、张金胜于本判决生效后十日内向胡新亚清偿欠款466000元，并自2014年7月20日起按月利率3%支付违约金至全部本金清偿之日止。二、河南四建股份有限公司对上述债务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8290元，由张金胜、河南四建股份有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。审 判 长  刘 威审 判 员  王红梅人民陪审员  张丽楠二〇一八年四月三日书 记 员  陶家炜附：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款禁止建筑施工企业以任何形式允许其它单位或个人使用本企业的资质证件书、营业执照以本企业的名义承揽工程。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用的解释》第五十四条以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。