福建省漳州市芗城区人民法院民 事 判 决 书（2017）闽0602民初9092号原告：深圳沃尔玛百货零售有限公司漳州丹霞路分店，住所地漳州市芗城区。负责人：钟世丹，营运副总裁。委托诉讼代理人:林建章，福建乐丰律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴志林，福建乐丰律师事务所律师。被告:韩盈科，男，汉族，1971年11月20日出生，住漳州市龙文区。委托诉讼代理人：陈腾新，福建九鼎律师事务所律师。原告深圳沃尔玛百货零售有限公司漳州丹霞路分店与被告韩盈科劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法由审判员陈志荣适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告深圳沃尔玛百货零售有限公司漳州丹霞路分店委托诉讼代理人吴志林，被告韩盈科的委托诉讼代理人陈腾新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告深圳沃尔玛百货零售有限公司漳州丹霞路分店向本院提出诉讼请求：1、原告无须向被告支付代通知金5799元以及经济补偿金72245.88元；2、本案诉讼费用由被告全部承担。事实和理由：被告于2006年5月11日入职原告处，先后担任家电经理、非食品副总等职务，之后双方签订无固定期限劳动合同。被告自2010年6月1日起任原告副总经理职务，经原告向相关单位申请，其所任职岗位实行不定时工作制。2016年4月至2017年8月期间，因原告在工作中未能尽职尽责完成公司安排的工作、多次不能达到其任职的非食品副总经理的工作要求和岗位职责，且未能配合公司对其进行的绩效改进计划，原告根据公司《奖惩政策》等内部规章制度，分别于2016年4月19日对被告处以口头警告处分、于2016年10月31日处以书面警告处分、于2016年12月6日处以最终警告处分、于2017年1月16日处以书面警告处分，于2017年8月18日处以最终警告处分。因被告在间隔不到12个月期间内因严重违反公司内部规章制度被处以两次最终警告，原告依据公司制定并执行的《奖惩政策》，于2017年8月18日解除与被告的劳动关系。之后，被告不服原告的解聘行为，向漳州市劳动人事争议仲裁委员会（下称仲裁委）提起劳动仲裁，仲裁委作出漳劳人仲案字[2017]187号裁决书，裁决原告向被告支付未提前一个月通知解除劳动合同关系的代通知金5799元以及经济补偿金72245.88元（6282.25元/月×11.5个月）。原告认为，被告多次未能按照原告安排以及被告所在岗位职责规定的工作任务，已严重违反原告公司内部制定并执行的《奖惩政策》等规章制度，原告因此对被告做出多次警告处分直至解聘的处理，符合《劳动合同法》第三十九条第（二）款的规定，属于合法解除劳动合同，无须向被告支付未提前一个月通知解除劳动合同的代通知金以及经济补偿金。综上，请求支持原告诉讼请求。被告韩盈科辩称，一、原告单方解除与被告的劳动合同关系应依法认定为违法解除劳动合同。首先，2016年10月31日，原告以被告所负责的部门周末反馈未及时跟进，毛利追踪没有及时反馈，安排改造的事项没有及时完成，对被告处予书面警告处分根本不能成立。被告负责的非食品区域，公司并没有政策要求需反馈毛利追踪，周末反馈本部门有做，改造事项由总经理及另一个专项副总经理负责，被告并没有违反公司规定，该处分缺乏事实依据。其次，2016年12月6日原告以管理层巡店发现例外为由对被告口头警告并结合前面的口头警告处分和书面警告处分等级上升为最终警告的处分不能成立。如上所述，2016年10月31日被告并没有违反公司规定，对被告处予书面警告处分根本不能成立等。第三，2017年1月13日，被告在晚班当班期间，因租赁柜七彩摇篮工作人员需加班，前台主管及负责关店同事未要求其退场，也未告知管理层，被告在接到总经理电话，第一时间赶到店里开门检查放行，被告已履行晚班当班副总的工作职责。第四，从公司的销售年月报告可以看出，被告的绩效改进效果显著，原告主张被告绩效改进未达到公司要求理由不成立。二、关于经济补偿金问题。被告在原告处工作已11年又三个多月，被告的年工资收入为85408元，原告违法解除与被告的合同关系，依法应当按照被告在原告处的工作年限双倍支付经济补偿金即163698.67元。三、关于年终绩效资金。按照原告年终绩效奖金的相关规定，被告年至今完成预算超过95%达到97.36%，可以按年基本工资的14.4%获取年终绩效奖金，被告在2016年基本工资为69588元，应获得的年终绩效奖金应为10021元。被告是由于原告违法解除劳动合同被迫离开公司，其依法享有获得年终绩效奖金的权利。综上，恳请法庭依法判令原告支付被告违法解除劳动合同的经济补偿金163698.67元以及年终绩效奖金6000元。经审理查明，被告于2006年5月11日入职原告公司，双方有签订书面劳动合同，被告先后担任部门经理、非食品副总等职，其工作岗位实行不定时工作制，被告月工资为5799元，每年享受13薪，月平均工资为6282.25元。2016年4月19日，原告以被告未能及时完成公司安排的工作、工作滞后、造成不好影响为由，对被告作出口头《警告通知书》；2016年11月，原告以被告未完成总经理安排的工作（部门周末反馈没有及时跟进、毛利追踪没有及时反馈、安排改造的事项没有及时完成）为由，对被告作出书面《警告通知书》；2016年12月6日，原告以被告对部门工作的监督不到位、对公司的要求执行不到位为由，对被告作出最终《警告通知书》；2017年1月，原告以被告未履行好晚班当班副总的工作职责，对被告作出书面《警告通知书》。2017年8月18日，原告以“2016年年度评估结果为‘有待改进’，所以从2017年4月15日开始执行公司为期60天的‘绩效改进计划’，但被告这60天的绩效改进未达到公司要求，故在6月15日管理层与其回顾完成情况时明确告知其60天绩效改进结果为：未顺利完成。但是管理层为帮助同事成长决定再给一次改进机会，故将此次绩效改进又延长30天。可是在30天结束后该同事的绩效仍然未到达公司要求”为由，再次向被告发出《警告通知书》，并于当日以申请人“严重违反公司规章制度”为由，解除与被告的劳动关系，工资发放至2017年8月18日，公司将结算后的薪金存入被告银行账户。2017年9月7日，被告向漳州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决原告支付：1.支付经济赔偿金和一个月的代通知书，合计172800元（2×11.5×7200元/月+7200元/月×1）；2.支付8月份工资7200元；3.支付原告近一年的加班费补贴12000元；4.支付年终奖6000元。以上项目合计19.8万元。2017年9月30日，漳州市劳动人事争议仲裁委员会作出漳劳人仲案字[2017]187号，裁决：一、原告应支付被告未提前一个月通知解除劳动关系的待通知金5799元以及经济补偿金72245.88元，两项合计78044.88元，于本裁决书生效之日起十日内支付清楚。二、被告其他仲裁诉求不予支持。该仲裁裁决书于2017年10月17日送达给原告，原告不服，于2017年10月31日起诉至法院。另查明，原告2014年10月1日制定并执行的《奖惩政策》，该政策中纪律处分为口头警告、书面警告、最终警告、解聘四级，纪律处分的有效期为12个月，在有效期内，员工若再次发生与前次纪律处分相同的行为或者与层级相同的违纪行为，则纪律处分直接升级为下一个更高级的纪律处分。该政策同时规定，若员工经过绩效改进计划或者调整工作岗位，仍然不能胜任工作的，根据程度的不同，公司将有权依法与员工解除劳动关系。另外，员工的奖金发放政策规定，奖金发放前离职的员工将不得享受奖金。上述事实，有原、被告的庭审陈述及提供的以下证据证实：《劳动合同书》、《变更协议》、《2016年员工收入表》、《升职通知书》、《漳州市芗城区人力资源和社会保障局关于深圳沃尔玛百货零售有限公司漳州丹霞路分店部分岗位实行不定时、综合计算工时制的批复》、《奖金发放政策》、《奖惩政策》、《会议纪要》、《岗位职能培训》、《解除劳动关系通知书》、仲裁裁决书及送达证明、2016年员工收入表等。以上证据，经庭审举证、质证，本院对于证据的真实性和来源的合法性予以确认。本院认为，劳动者严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。本案中，2016年4月至2017年1月期间，原告先后对被告作出四份《警告通知书》，这四份警告是因被告工作未达到原告公司的要求而做出的，属于被告工作能力或工作效率的原因，并非被告严重违反单位规章制度，因此，原告以被告“严重违反公司规章制度”为由解除劳动关系，缺乏依据，本院不予支持。本案属于劳动者不能胜任工作被解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，劳动者不能胜任工作，经培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，用人单位应提前三十天以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。因此，原告应向被告支付未提前一个月通知解除劳动关系代通知金，代通知金为被告一个月的工资5799元。原告主张被告严重违反公司规章制度，缺乏依据，原告主张其无需向被告支付经济补偿金，于法无据，本院不予支持。根据《劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条规定，原告应按规定标准向被告支付经济补偿金，原告2006年5月11日入职，原告2017年8月18日解除与被告的劳动关系，则原告应向被告支付经济补偿金为72245.88元（6282.25元/月×11.5个月）。被告主张原告违法解除劳动关系应支付经济赔偿金，不符合《劳动合同法》第八十五条规定，于法无据，本院不予支持。年终绩效奖金是用人单位根据公司经营情况及员工的一整年绩效考核结果进行的奖励，被告2017年在原告公司未工作满一年，故其要求原告支付年终绩效奖金6000元，缺乏依据，本院不予支持。据此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、原告深圳沃尔玛百货零售有限公司漳州丹霞路分店应于本判决书发生法律效力之日起十日内向被告韩盈科支付代通知金5799元及经济补偿金72245.88元，以上合计78044.88元。二、驳回原告深圳沃尔玛百货零售有限公司漳州丹霞路分店的其他诉讼请求。本案受理费5元，由原告深圳沃尔玛百货零售有限公司漳州丹霞路分店负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。审判员  陈志荣二〇一七年十二月二十八日书记员  谢小玲附主要法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十五条用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。《中华人民共和国民事诉讼法法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。