甘肃省白银市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）白中刑一终字第6号
原公诉机关白银市白银区人民检察院。
上诉人（原审被告人）魏兴国，男，1971年10月6日出生于甘肃省白银市白银区，汉族，初中文化，无业，曾因犯故意伤害罪，于1998年11月被白银区人民法院判处有期徒刑二年六个月；因犯脱逃罪，于2003年7月被靖远县人民法院判处有期徒刑二年，2006年2月24日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2013年4月2日被刑事拘留，同年4月27日被逮捕。现羁押于白银区看守所。
辩护人朱爱军，甘肃仁泽律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）田庄，男，1978年6月18日出生于甘肃省白银市白银区，汉族，初中文化，无业，曾因犯故意伤害罪，于2002年被白银区人民法院判处有期徒刑三年，2004年7月31日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2013年4月2日被刑事拘留，同年4月27日被逮捕。现羁押于白银区看守所。
白银区人民法院审理白银区人民检察院指控原审被告人魏兴国、田庄犯抢劫、盗窃罪一案，于2013年10月16日作出（2013）白刑初字第314号刑事判决。宣判后，被告人魏兴国、田庄均不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，审理了本案。现已审理终结。
原判认定：
一、盗窃事实
1、2012年12月13日15时许，被告人魏兴国、田庄持事先购买的开锁工具，至白银区冶金路安民小区2-2-501室，开锁进入高香家中，盗窃人民币800元，挥霍。
2、2012年12月26日16时许，被告人魏兴国、田庄至白银区王岘东路19-3-6室，开锁进入宋明财家中，盗窃黄金项链一条、现金200元，被盗财物价值共计9450元，销赃挥霍。
3、2012年12月某日下午，被告人魏兴国、田庄至白银区东星街22-2-4-2号，开锁进入彭正玉家中，盗窃现金4000元，挥霍。
4、2012年12月某日下午，被告人魏兴国、田庄至白银区永丰街24-2-5室，开锁进入李辉家中，盗窃联想牌笔记本电脑一台、西洋参、香烟（桂烟、软中华、吉祥兰州、黑兰州、黄鹤楼）、现金50元，被盗财物价值共计1968元，销赃挥霍。
5、2012年12月某日下午，被告人魏兴国、田庄至白银区公园路230-3号楼，开锁分别进入1号、10号何正勇、王海燕家中，未窃得财物。
6、2013年1月7日下午15时许，被告人魏兴国、田庄至白银区北京路9-23-2-502号，开锁进入韩军家中，盗窃手表一块、现金3000元，被盗财物共计价值3200元，销赃挥霍。
7、2013年1月31日18时许，被告人魏兴国、田庄至白银区王岘东路万盛华府小区13-3-6号，开锁进入魏博家中，未窃得财物。后又开锁进入该小区7-1-202号魏著福家中，盗窃香烟（紫兰州、黑兰州、苏烟、吉祥兰州、软中华）、五粮液酒两瓶、黄金戒指一枚、银戒指一枚、纪念章两枚、现金100元，被盗财物共计价值9227元，销赃挥霍。
8、2013年1月某日下午，被告人魏兴国、田庄至白银区建安巷17-1-6号，开锁进入滕文华中，盗窃银镯子一个及现金1000元，被盗财物共计价值1450元，销赃挥霍。
9、2013年2月9日16时许，被告人魏兴国、田庄至白银区北京路9-23-5-702号，开锁进入毛淑萍等人宿舍中，盗窃诺基亚5230型手机一部、银耳钉、金属项链、仿黄金手链等物，被盗财物共计价值860元，销赃挥霍。
10、2013年2月某日下午，被告人魏兴国、田庄至白银区公园路663-3-14号，开锁进入张文临家中，盗窃现金200元，销赃挥霍。
11、2013年2月某日下午，被告人魏兴国、田庄窜至白银区中心街146-3-5号，开锁进入宋贵义家中，盗窃黄金项链（含挂坠）一条、金耳环一副、玛瑙项链一条、银戒指四枚、索尼照相机一部、欧米茄手表一块、玉坠一个、香烟（黑兰州两条、吉祥兰州一条）、现金140元，被盗财物共计价值10671元，销赃挥霍。
12、2013年3月20日15时许，被告人魏兴国、田庄至白银区王岘东路211-4-1-302号，开锁进入何辉家中，盗窃黄色猫眼石项链一条、猫眼石项链一条、梅花玉手镯一个、银戒指两枚、现金200元，被盗财物共计价值860元，销赃挥霍。后二人又开锁进入该楼301号吴昌军家中，盗窃按摩核桃（六个）、修甲工具一副、黑兰州香烟四盒，被盗物品共计价值424元。
13、2013年3月20日16时许，被告人魏兴国、田庄至白银区王岘东路29-3-12号，开锁进入谭雪花家中，盗窃白金项链一条、银戒指一枚、银耳环一副、中华香烟一盒、现金3300元，被盗财物共计价值6084元，销赃挥霍。
14、2013年4月1日14时许，被告人魏兴国、田庄至兰州市城关区永昌路351-402号，开锁进入马得明家中，盗窃黄金项链（含挂坠）一条、黄金戒指一枚、银项链一条、现金14元，被盗财物共计价值3518元。后又开锁进入该单元502号姜亚利家中，盗窃玉溪香烟一条、玉手镯三个、金属戒指一枚，被盗财物共计价值890元，销赃挥霍。
上述事实，一审庭审中二被告人无异议，并有被害人高某、宋某某、彭某某、李某、何某某、王某某、韩某、魏某某、滕某某、毛某某、张某某、宋某某、何某、吴某某、谭某某、马某某、姜某某的陈述，证人石某某的陈述，现场勘查材料、现场辨认笔录及照片，物证照片，扣押、发还物品清单，白银市白银区价格认证中出具的价格鉴定意见，户籍证明，甘肃省白银市白银区人民法院（1998）白刑初字第113号刑事判决书、甘肃省靖远县人民法院（2003）靖刑初字第70号刑事判决书、甘肃省白银市白银区人民法院（2002）白刑初字第15号刑事判决书、释放证明等证据证实。
二、抢劫事实
2013年2月8日15时许，被告人魏兴国、田庄至白银区冶金路27-1-9号，开锁进入张某某家中，翻找财物时，张某某母女回家，被告人魏兴国持匕首威胁张某某母女后，二人逃离现场。
上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据证实：
1、被害人张某某的陈述，证实2013年2月8日15时许，其与女儿回到家中，发现两名男子在小卧室里。其中高个子男人（魏兴国）拿出一把十厘米长的匕首指着孩子对她说“不许动、什么事都没有、不许吭声”，其与孩子当时被吓傻了，站着没动，那两名男子就出门下楼了。其才反应过来家里进小偷了，就站在门口喊抓贼，但他们已经下楼了。其又从窗户上往下看，又喊了两声，那个大个子还回骂，后被小个子（田庄）叫上跑了。后其发现家中未丢财物，但当天下午就换了门锁，未报案。
2、被告人魏兴国供述，2013年2月的一天下午3时许，其与田庄到火烧沟的一个小区偷东西，上到一幢楼房的顶楼后，田庄敲了左手一家的防盗门，无人应答，其便拿出万能钥匙打开了房门。二人正在翻找财物时，女主人领着女儿回来了，其二人赶紧从卧室出来，准备跑，但出来时女主人和她女儿已站在客厅了，母女二人当时被吓坏愣住了，啥话没说，后二人就从大门跑了。盗窃时携带匕首是为了防身。一审庭审中供述其对母女二人说“不要怕，什么都没拿，什么事都没有”，其当时手里拿的是开锁工具。出去时田庄在前，其在后面。
3、被告人田庄供述，2013年春节前后的一天下午，其与魏兴国到火烧沟的一个小区偷东西，在一幢楼房的顶楼，魏兴国用万能钥匙打开房门。二人正在翻找财物时，听见有人开门，他俩就赶紧藏到小卧室门后面，一个小姑娘嘴里喊着“爸爸”朝小卧室走来，小姑娘进来后看到其二人，就退出来了，其二人也走出来，其在前面、魏兴国在后面。出来后发现一个40岁左右的女的站在客厅，其没理朝门口走去，听见魏兴国对母女说“不许动、什么事都没有、不许吭声”，其听到也没回头，一路跑下楼了。魏兴国是否拿凶器，没注意。在这家没偷上东西。当天二人都携带匕首。
原审认为，被告人魏兴国、田庄无视国法，以非法占有为目的，多次开锁入户，秘密窃取公民财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪；在入户盗窃犯罪过程中，持匕首威胁被害人母女，其行为已构成抢劫罪。在盗窃犯罪中，二被告人有4起盗窃未遂，可从轻处罚；当庭自愿认罪，可从轻处罚。二被告人在共同盗窃犯罪中所起作用相当，不宜区分主、从犯。在共同抢劫犯罪中，被告人魏兴国持匕首威胁被害人，所起作用相对较大，系主犯，按其参与的全部犯罪处罚；田庄所起作用较小，系从犯，可从轻或减轻处罚。二被告人抢劫犯罪，未劫得财物、未造成被害人人身伤害，系犯罪未遂，可减轻处罚。二被告人均有前科劣迹，酌情从重处罚。二被告人主动供述公安机关尚未掌握的9起盗窃犯罪，有同罪坦白情节，酌情从轻处罚。综合上述情节，对二被告人均减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第（一）项、第二百六十四条、二百六十九条第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条之规定，判决：一、被告人魏兴国犯抢劫罪，判处有期徒刑六年三个月，并处罚金5000元；犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金5000元，总和刑期有期徒刑十年三个月，罚金1万元，决定执行有期徒刑九年，罚金1万元。二、被告人田庄犯抢劫罪，判处有期徒刑五年，并处罚金5000元；犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金5000元，总和刑期有期徒刑九年，罚金1万元，决定执行有期徒刑八年，罚金1万元。
上诉人魏兴国上诉称：对原判认定其犯盗窃罪的事实和证据无异议，对认定其犯抢劫罪有异议。其和田庄刚进入被害人家中盗窃时，其随身携带着一把匕首，但没有拿出来。在没有盗得任何财物即被回到家中的被害人母女二人发现。当时其手里拿着不锈钢丁字形的开锁工具，有十厘米长，是被害人视觉上产生错觉，误以为其拿的刀子，在被害人母女二人未做出反应时，其和田庄就下楼了，跑的时候，其说，“别害怕，什么也没拿。”对被害人没有施以暴力，也没有威胁。到案后主动向侦查机关供述自己盗窃的事实。辩护人的辩护意见主要是：被告人魏兴国没有伤害被害人的意图，也没有采取任何暴力行为，认定魏兴国构成抢劫罪，属事实不清，适用法律错误。
上诉人田庄上诉称：其和魏兴国的行为不构成抢劫罪，魏兴国未持凶器，也没有威胁受害人，其本人有自首情节。
二审审理查明，原审被告人魏兴国、田庄共同盗窃14起，其中4起盗窃未遂；原审二被告人到案后主动供述了侦查机关尚未掌握的9起盗窃的事实与原判认定的事实一致。认定本案事实的证据已在一审开庭时当庭宣读、出示并质证，经二审审查，证据来源合法，内容客观真实，本院仍予以确认。二审期间，上诉人未提出新的证据。
本院认为，原判认定被告人魏兴国、田庄犯盗窃、抢劫罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。对于原审被告人魏兴国及其辩护人、原审被告人田庄提出对被害人没有施以暴力或以暴力相威胁，二被告人的行为不构成抢劫罪的辩解及辩护意见。经查，二被告人携带凶器入户盗窃，被被害人发现后，持盗窃的开锁工具，以言语恐吓相威胁，符合转化型抢劫犯罪的构成要件。原审法院在量刑时，充分考虑了上诉人魏兴国、田庄的部分犯罪未遂及坦白等从轻、减轻的法定情节。上诉人魏兴国、田庄的上诉意见及魏兴国的辩护人的辩护意见均不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 牛彩锋
审 判 员 李复明
代理审判员 万学恭
二〇一四年三月二十日
书 记 员 胡敬波