广东省深圳市福田区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）深福法刑初字第2065号
公诉机关深圳市福田区人民检察院。
被告人李某，无业，户籍地址广东省深圳市福田区。因吸毒，于2015年6月6日被深圳市公安局公交分局处以行政拘留十五日。因本案，于2015年6月20日被深圳市公安局公交分局刑事拘留，同年7月28日被逮捕。现羁押于深圳市福田区看守所。
辩护人赵玲、张滨，广东圳扬律师事务所律师、实习律师。
深圳市福田区人民检察院以深福检刑诉（2015）2594号起诉书指控被告人李某犯贩卖毒品罪，于2015年12月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2016年3月3日公开开庭审理了本案。深圳市福田区人民检察院指派检察员邱华红出庭支持公诉，被告人李某及其辩护人赵玲、张滨均到庭参加诉讼。本案经延期审理，现已审理终结。
深圳市福田区人民检察院指控，2015年6月4日23时许，叶晓梦（因本案已判刑）与举报人刘某联系，双方商定以人民币400元的价格交易毒品冰毒1克。叶晓梦随即与陈裕松（因本案已判刑）联系，商定以人民币300元的价格交易1克毒品冰毒。陈裕松让被告人李某驾驶车牌号为粤B×××××的黑色福特小轿车载其来到本市罗湖区银湖汽车站公交站附近，在车上，陈裕松与叶晓梦及其男朋友吴锦胜（因本案已判刑）见面，并将1小包毒品冰毒交给叶晓梦。随后，刘某来到交易地点，进入被告人李某驾驶的车辆内与叶晓梦进行毒品交易，收下毒品冰毒并将人民币400元交给叶晓梦。叶晓梦将其中的人民币300元交给陈裕松后，与刘某等人下车离开。被告人李某则开车载着陈裕松离开。公安机关随后抓获叶晓梦、吴锦胜，当场缴获毒资人民币100元，从刘某处缴获毒品1包（经鉴定，涉案毒品重0.62克，检出甲基苯丙胺）。
次日（5日）凌晨0时许，公安机关在本市福田区新洲二路抓获被告人李某和陈裕松，当场从被告人李某的钱包内缴获用透明塑料袋装着的毒品冰毒7小包（经鉴定分别重5.86克、1.59克、0.58克、0.46克、0.56克、0.34克、0.72克，共计10.11克，均检出甲基苯丙胺），从作案车辆粤B×××××小轿车后尾箱内缴获复方磷酸可待因口服溶液194包（每包10毫升，经鉴定含有可待因成分）。
另查明，被告人李某多次驾驶粤B×××××小轿车来到本市福田区莲花二村贩卖毒品给吸毒人员樊星，其分别于2015年5月24日、同月28日和同月30日晚上，在本市福田区莲花二村公交站附近向樊星贩卖毒品冰毒约4克、3克和2克（具体数量不详）。2015年6月6日19时许，在被告人李某的配合下，民警在本市福田区莲花二村将樊星（已被行政处罚）抓获。
公诉机关认为，被告人李某的行为已构成贩卖毒品罪，涉案车辆内缴获的毒品依法亦应计入贩卖数量，并诉请本院依法判处，对被告人李某判处七年以上有期徒刑并处罚金。
被告人李某否认公诉机关的指控，辩称其没有贩卖毒品，其是和陈裕松一起去新洲玩的，并不知道陈裕松贩毒的事情；其拿给樊星的东西不确认是不是毒品，其也只是应樊星的请求帮樊星从陈裕松处拿所谓的毒品，不应构成贩卖毒品；其的行为应构成非法持有毒品罪。其辩护人认为，1、对于公诉机关指控被告人李某贩卖毒品给樊星的事实，没有现场缴获毒品，不能确认李某贩卖给樊星的东西是否为毒品，无法确认毒品成分，更无法确认具体数量，无法确认被告人李某贩卖毒品给樊星；现有证据亦无法证实陈裕松贩卖毒品与李某有任何关系，更加无法证实李某身上缴获的毒品与当天贩卖的毒品有关联，无法证实被告人李某与陈裕松具有共同的犯罪故意；2、樊星是因被告人李某的举报而被抓获，樊星对李某肯定存有怨恨，其证言证明程度不足；3、不能仅凭双方的供述确认毒品贩卖的事实，因此供述机关指控李某犯贩卖毒品罪，事实不清、证据不足。4、被告人李某应构成非法持有毒品罪；5、被告人李某自动投案，如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚；李某系初犯、偶犯，主观恶性不大，悔罪态度较好，请求法庭对李某从轻处罚。
经审理查明，2015年6月4日22时许，举报人刘某联系叶晓梦（因本案已判刑），商定以人民币400元的价格购买1克甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）；随即叶晓梦联系陈裕松（因本案已判刑），商定以人民币300元的价格购买1克甲基苯丙胺。当日23时许，被告人李某驾驶车牌号为粤B×××××的黑色福特小轿车搭载陈裕松来到事先约定的交易地点本市罗湖区银湖汽车站公交站附近，随后，陈裕松将1小包甲基苯丙胺交给进入车内的叶晓梦及其男朋友吴锦胜（因本案已判刑），之后，刘某进入车内，叶晓梦遂将该包毒品交给刘某并收取毒资人民币400元，并将其中的人民币300元交给陈裕松，后叶晓梦及其男朋友与刘某等人下车，被告人李某则驾车载着陈裕松离开。随后，公安机关当场抓获叶晓梦、吴锦胜，缴获毒资人民币100元，并从刘某处缴获涉案甲基苯丙胺1包（经鉴定，重0.62克）。
次日（5日）凌晨0时许，公安机关在本市福田区新洲二路抓获被告人李某和陈裕松，并当场从被告人李某的钱包内缴获用透明塑料袋装着的甲基苯丙胺7小包（经鉴定，分别重5.86克、1.59克、0.58克、0.46克、0.56克、0.34克、0.72克，共计重10.11克），从被告人李某驾驶的粤B×××××小轿车后尾箱内缴获复方磷酸可待因口服溶液194包（每包10毫升，经鉴定含有可待因成分）。
另查明，被告人李某曾分别于2015年5月24日、2015年5月28日和2015年5月30日晚上，向樊星贩卖“4个”、“3个”和“2个”（具体数量不详）“冰毒”。
2015年6月6日19时许，在被告人李某的配合下，民警在本市福田区莲花二村将樊星（已被行政处罚）抓获。
上述事实，有公诉机关提交并经当庭示证、质证的如下证据证实：1.物证：毒品、毒资、作案车辆照片；2.书证：被告人李某的身份材料，抓获经过，扣押清单，微信聊天记录，通话清单，刑事判决书，行政处罚材料等；3.证人证言：证人樊某、陈某、叶某、吴某、刘某的证言；4.被告人的供述和辩解：被告人李某的供述和辩解；5.鉴定意见：广东省深圳市公安司法鉴定中心的检验报告；6.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录。以上证据，确实、充分，足以认定，本院予以确认。
综合上述证据及庭审查明的事实，本院现就相关问题分析、评判如下：
关于公诉机关指控被告人李某参与陈裕松贩卖毒品的事实，被告人李某虽承认曾向被告人陈裕松购买过毒品，但辩称案发当晚其是应陈裕松约去新洲玩的、并不知道陈裕松贩卖毒品的事情，陈裕松在中途见了几个朋友，但其一直在讲电话不清楚陈裕松贩卖毒品的事情，陈裕松的证言亦证实其是在李某车上接到买毒人的电话才要求李某转去银湖汽车站，其虽称整个过程均在车内完成，被告人李某应该知道，但并无证言证实其曾明确告诉被告人李某其去贩卖毒品，而且其他证人叶某、吴某、刘某等人的证言虽能证实交易时被告人李某在场，但均未明确指认被告人李某知道或有参与交易的过程，由此可见，本案虽系被告人李某开车送陈裕松到交易现场，但现有证据无法证实被告人李某在事先与陈裕松具有共同贩卖毒品的主观故意，亦无证据证实被告人李某参与具体交易，故不宜认定被告人李某为陈裕松贩卖毒品的共犯。
对于公诉机关指控被告人李某贩卖毒品给樊星的事实，被告人李某当庭辩称樊星虽从其处拿过三次毒品，但其不确认是否为毒品，其也是从陈裕松处购买的，有时其也没有收樊星的钱，一次收了700元；对此，被告人李某曾在公安机关的供述笔录中明确承认其贩卖毒品给樊星的事实，且在被告人李某与樊星的微信聊天记录中明确记载了其与樊星约定毒品价格、数量的聊天记录，且樊星亦提出数量是否足的问题，足以反应毒品交易的真实过程，本院予以确认，被告人李某属吸毒人员，对毒品的性状、特征应有基本的了解，其当庭辩解不知是否为毒品的意见，明显不符常理、避重就轻，本院不予采信。虽然被告人李某贩卖毒品给樊星的涉案毒品未能缴获，无法确定具体的贩卖数量，量刑时可根据双方陈述的个数予以酌情考量，但根据被告人供述、樊星的证言及客观的微信聊天截图，足以证实被告人李某于2015年5月底贩卖毒品“冰毒”给樊星的客观事实，辩护人关于未能缴获毒品无法认定数量及是否为毒品、不能认定为贩卖毒品的辩护意见，理由不成立，本院不予采纳。被告人李某贩卖毒品，从其处缴获的毒品依法应计入其贩卖数量，其吸食毒品的情节在量刑时可酌情从轻处罚。辩护人关于本案应认定为非法持有毒品罪的辩护意见，本院不予采纳，辩护人的其他相关辩护意见，本院予以酌情采纳。
本院认为，被告人李某无视国家法律，明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法予以惩罚。公诉机关指控的罪名成立。扣押的涉案车辆，现无证据证实主要用于犯罪活动，不宜认定为作案工具予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条和第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人李某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五千元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，因本案被抓获当日羁押的一日应一并予以扣除，即自2015年6月20日起至2022年6月18日止；罚金自判决生效之日起一个月内缴纳。)
二、缴获的毒品依法予以销毁，缴获的作案工具手机依法予以没收，上缴国库；涉案车辆交由公安机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 平建明
人民陪审员 韩光明
人民陪审员 刘玉和
二〇一六年八月十六日
书 记 员 李君男
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。