湖北省公安县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鄂1022刑初291号
公诉机关公安县人民检察院。
被告人肖小梅，女，1974年5月11日出生于湖北省公安县，汉族，初中文化，住公安县。因涉嫌挪用公款罪，于2016年4月6日经公安县人民检察院取保候审。
辩护人ＸＸ，湖北荆辉律师事务所律师。
被告人陈仕勇，男，1971年10月29日出生于湖北省公安县，汉族，初中文化，住公安县。因涉嫌挪用公款罪，于2016年4月6日经公安县人民检察院取保候审。
公安县人民检察院以鄂公检刑诉（2016）295号起诉书指控被告人肖小梅、陈仕勇犯挪用资金罪，于2016年11月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年11月28日公开开庭审理了本案。公安县人民检察院指派检察员李大海出庭支持公诉，被告人陈仕勇、肖小梅及辩护人ＸＸ到庭参加诉讼。现已审理终结。
公安县人民检察院指控：2008年至2016年，被告人肖小梅担任公安县闸口镇计划生育服务中心报账员，因该单位没有开设对公账户，所有收入和支出一直在肖小梅开设的中国农业银行的个人账户上进出。2013年12月25日，被告人陈仕勇找邓某借款200000元给田某，肖小梅和陈仕勇商量将肖小梅保管的中国农业银行的个人账户上的资金100000元借给田某。2014年1月15日，二被告人又将中国农业银行的个人账户的201500元还给邓某。该账户存有二被告人的个人资金，二人挪用公安县闸口镇计划生育服务中心的资金和个人资金混合在一起使用，至2014年1月15日二被告人还款给邓某201500元时，有172734.87元公款被肖小梅、陈仕勇个人使用。2014年3月16日至2015年3月23日，二被告人分五次合计存入176000元个人资金进入肖小梅用于单位资金收支的中国农业银行账户，案发前二人挪用的资金已经全部归还。2016年4月5日，被告人肖小梅、陈仕勇主动到反贪局投案。
针对上述指控，公诉机关提交了帐据复印件等书证；证人田某、李某、贺某、邓某的证言；鉴定意见，试听资料；被告人肖小梅、陈仕勇的供述和辩解等证据予以证实。认为被告人肖小梅身为公安县闸口镇计划生育服务中心的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位的资金借贷给他人使用，数额较大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款，应当以挪用资金罪追究刑事责任。被告人陈仕勇与被告人肖小梅合谋挪用公安县闸口镇计划生育服务中心的资金，数额较大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款，应当以挪用资金罪追究刑事责任。提请依法判处。
被告人肖小梅、陈仕勇对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议。
被告人肖小梅的辩护人提出如下辩护意见：一、被告人肖小梅、陈仕勇挪用单位资金172734.87元借贷给他人使用，他们在三个月内及时归还了5万元，其犯罪金额应认定为122734.87元。
《刑法》第二百七十二条规定的挪用资金罪行为分为三种情况，1.挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，超过三个月未还的，2.虽未超过三个月，进行营利活动的，3.进行非法活动的。
本案公诉机关指控两被告人挪用资金借贷给他人使用，挪用资金的金额为172734.87元，辩护人对此不持异议，本案没有证据能够证明被告人将挪用的资金用于营利活动或是进行非法活动。依照法律规定，挪用资金借贷给他人，超过三个月未还的，才能认定为犯罪。根据司法鉴定意见及相关证据材料反映，截止2014年1月15日被告人挪用单位资金172734.87元，2014年3月16日即归还了5万元，此5万元挪用时间未超过3个月，不应认定为犯罪金额。因此，本案两被告人挪用资金的犯罪数额应当认定为122734.87元。
依照最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》之规定，挪用资金罪数额较大标准为10万元。因此，两被告人已构成挪用资金罪，但其犯罪数额刚过定罪标准。
二、被告人肖小梅主观恶性不大，挪用单位的资金案发前已全部归还，其犯罪情节轻微。
公安县闸口镇计划生育服务中心单位财务管理不规范，没有设立专门的单位帐户，单位资金与个人资金公私混用，客观上容易造成了挪用现象的发生。在丈夫陈仕勇提出借款要求后，被告人肖小梅将自己的银行卡交由陈仕勇使用，肖小梅的行为放任挪用资金结果的发生，其确已构成犯罪，但挪用的资金在案发前已全部归还。
上述情况表明，被告人肖小梅主观恶性并不大、实施的行为和造成的后果也并不严重，其犯罪情节是较为轻微的。
三、被告人肖小梅有自首情节，依法可以免予刑事处罚。
被告人肖小梅自动投案，如实供述自己的罪行，构成自首，因其犯罪较轻，依照《刑法》第六十七条之规定，可以免除处罚。
综上，辩护人认为被告人肖小梅的行为已构成挪用资金罪，因其犯罪金额不大、情节轻微，案发前挪用的资金已全部归还，具有自首情节，辩护人建议法庭对被告人肖小梅免予刑事处罚。
经审理查明：2008年至2016年，被告人肖小梅担任公安县闸口镇计划生育服务中心报账员，因该单位没有开设对公账户，所有收入和支出一直在肖小梅开设的中国农业银行的个人账户上进出。2013年12月25日，被告人陈仕勇找邓某借款200000元给田某，肖小梅和陈仕勇商量将肖小梅保管的中国农业银行的个人账户上的资金100000元借给田某。2014年1月15日，二被告人又将中国农业银行的个人账户的201500元还给邓某。该账户存有二被告人的个人资金，二人挪用公安县闸口镇计划生育服务中心的资金和个人资金混合在一起使用，至2014年1月15日二被告人还款给邓某201500元时，有172734.87元公款被肖小梅、陈仕勇个人使用。2014年3月16日至2015年3月21日，二被告人分五次合计存入176000元个人资金进入肖小梅用于单位资金收支的中国农业银行账户，案发前二人挪用的资金已经全部归还。2016年4月5日，被告人肖小梅、陈仕勇主动到反贪局投案。
另查明，被告人肖小梅、陈仕勇系夫妻关系。
上述事实，有公诉机关提交，并经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1.关于肖小梅涉嫌挪用公款犯罪线索的交办通知书；
2.反贪局《关于肖小梅、陈仕勇主动到案的说明》
3.2006年5月30日《公安县乡镇事业单位解除劳动关系协议书》，证实肖小梅与计生局解除劳动关系；
4.2005年1月2日《闸口镇政府与镇计生服务站定的《闸口镇计划生育公益性服务合同书》；
5.2010年1月1日《计划生育服务中心聘用合同书》，证实肖小梅与宋某签订的聘用合同；
6.《组织机构代码证》《民办非企业单位登记证书》，证明闸口计生服务站属于民办非企业单位；
7.肖小梅农行17XXXX、6XXXX、62XXXX的流水明细；
8.宋某农行62XXXX的流水明细；
9.陈仕勇建行62XXXX的流水明细；
10.邓某招商银行流水明细；
11.闸口镇计生服务中心存款日记账；
12.肖小梅笔记本复印件；
13.田某打的借条的复印件；
14.肖小梅农业银行公款账户银行凭证；
15.闸口镇计生服务中心的收支凭证登记表；
16.证人田某的证明，证实田某近年来，多次找陈仕勇借款。2013年年底，田某找陈仕勇借了40万元，陈仕勇通过银行转账给了田，过了大约3个月，田还了陈仕勇20万元，一直到2014年底，我又找陈仕勇借了20万元，2015年初给陈仕勇还了20万元，还欠他20万元。并证实双方约定，按所借资金年息15%支付利息。
17.荆州明达会计和工程造价司法鉴定所（2016）4号司法鉴定意见书，证实截止2014年1月15日肖小梅、陈仕勇挪用金额为172734.87元；截止2015年3月21日案发前二人挪用的公款已经全部归还。
18.视听资料，讯问光盘8张；
19.被告人肖小梅、陈仕勇的供述与起诉书所指控的事实基本一致。
本院认为，被告人肖小梅身为公安县闸口镇计划生育服务中心的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位的资金借给他人使用，数额较大，其行为已构成挪用资金罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人陈仕勇与被告人肖小梅合谋挪用公安县闸口镇计划生育服务中心的资金，数额较大，是共犯，其行为已构成挪用资金罪，公诉机关指控的罪名成立。关于被告人肖小梅的辩护人提出有50000元是在三个月之内予以归还的，应从172734.87元中减除的问题。经查，二被告人挪用资金有一个动态循环的过程，所还之款并不确定是最后挪用的部分。故对于辩护人的该点辩护理由不予支持。二被告人主动投案，并如实供述自己的犯罪事实，应认定为自首，依法可以从轻处罚。二被告人在案发前及时还清全部挪用资金，主动投案，同时考虑到基层单位为结算方便大量存在不设立对公账户的客观情况，被告人肖小梅的银行卡公款、私款混同，出借他人的款项也有个人部分的款项且无法绝对分割看待，因此，犯罪情节轻微，可以免于刑事处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三十七条规定，判决如下：
被告人肖小梅犯挪用资金罪，免于刑事处罚；
被告人陈仕勇犯挪用资金罪，免于刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省荆州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 易 青
审判员 阳 黎
审判员 全宜春
二〇一六年十二月十三日
书记员 李 俊
速录员 杜小曼