山东省烟台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）烟民一终字第82号
上诉人（原审原告）李春燕。
委托代理人辛豪明，山东鲁石律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）烟台智博房地产营销有限公司，住所地烟台市芝罘区通世南路7号东和科技园集电港区域C3号楼409室。
法定代表人张礼剑，总经理。
上诉人李春燕因劳动争议一案，不服烟台经济技术开发区人民法院（2014）开民一初字第348号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人李春燕的委托代理人辛豪明、被上诉人的法定代表人张礼剑到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
李春燕向原审法院诉称，2011年10月李春燕进入烟台智博房地产营销有限公司（以下简称智博公司）工作。李春燕的劳动报酬每月按两部分发放，一是基本工资，二是提成工资，智博公司克扣20%销售提成工资。2014年3月李春燕离开单位，根据智博公司销售经理孙卫洁的计算，智博公司共拖欠李春燕销售提成款20631元。李春燕平时很少休班，休息日、法定节假日期间加班更是常态。请求1、判令智博公司支付劳动报酬（售楼提成款）20631元。2、判令智博公司支付加班工资8000元（6000元／30天×40天，休息日、法定节假日加班计酬天数折算后至少40天）。3、诉讼费用由智博公司承担。
原审法院查明，李春燕与智博公司自2011年10月至2014年2月22日存在劳动关系。李春燕于2011年10月到智博公司从事金桥?澎湖山庄的销售工作。双方签订劳动合同，期限为2012年2月1日至2013年1月31日，劳动合同中关于劳动报酬的约定为“试用期满后，月工资为1800元／月”。李春燕实际工资发放分为两部分，一部分为底薪，即双方约定的月工资1800元，该部分已经发放完毕；另一部分为提成（佣金）。双方对月工资的发放没有异议，对提成的发放比例双方也没有异议，即按所售楼汇款的一定比例作为销售提成，即佣金，约定了佣金分为两部分，一部分是基本佣金，按照每月实际到款额的80%发放，智博公司主张佣金的70%为个人所得，10%作为团队公佣；第二部分为服务佣金，在客户办理完毕客户入住手续后次月进行发放。对第二部分服务佣金李春燕不认可，但对未发放该部分佣金的理由李春燕没有进一步的证据。关于离职情况，李春燕称2014年3月因智博公司没有支付提成款提出辞职，智博公司称李春燕于2014年2月22日以书面形式因个人原因提出辞职。智博公司提供的离职申请内容为：“因个人原因，现以书面向公司正式提出辞职，意向客户、未办完的客户问题已经交接至王俊男。”
关于李春燕的加班情况，李春燕称在智博公司工作期间存在加班情况，但未提供证据证实；智博公司否认李春燕有加班，称公司每天工作时间为6.5个小时，相关加班已经进行了调休，同时提交了智博公司2013年1月至2014年2月考勤表，根据该考勤表，李春燕2013年1月至2014年2月期间共有8天法定节假日未休。双方之间自2011年10月至2014年2月22日存在劳动关系。
李春燕以智博公司拖欠提成款和未支付经济补偿金及加班工资为由向烟台经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2014年6月10日作出烟开劳人仲案字（2014）第301号裁决书，裁决：“一、被申请人于本裁决生效之日起三日内支付申请人加班费1986.21元。二、驳回申请人其他申诉请求。”李春燕不服诉至原审法院。
原审法院认为，李春燕与智博公司自2011年10月至2014年2月22日存在劳动关系，对加班工资的问题，从智博公司提供的考勤表显示，李春燕2013年元月至2014年2月期间休息日和法定节假日存在加班现象，智博公司称均进行了调休。根据原劳动部《工资支付暂行规定》第十三条规定，用人单位依法安排劳动者在法定节假日工作的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或者小时工资标准的300%支付劳动者工资。依照上述规定，对于李春燕主张的休息日加班，因其未提供证据，且智博公司考勤进行了调休，不予支持；但对于李春燕主张的法定节假日加班，智博公司不得进行调休，应当按照规定支付加班费。鉴于李春燕2013年1月至2014年2月期间共有8天法定节假日未休，故智博公司应支付李春燕加班费为1800÷21.75×8×3=1986.21元。对于售楼提成款的问题，双方当事人均认可提成为工资的一部分，该提成单位主张是按照工作业绩和进展来发放的，从李春燕的离职申请中也载明“其意向客户、未办完的客户问题已交接至王俊男。”因此，李春燕的部分工作没有完成，智博公司不发放其提成的20%（服务佣金），李春燕也没有提交完成全部售楼工作的证据，因此，其要求智博公司支付服务佣金20631元的请求不予支持。李春燕因个人原因提出解除劳动合同，智博公司也同意解除劳动合同，双方属协商一致解除劳动合同，这不符合用人单位支付劳动者经济补偿金的情形，因此李春燕要求智博公司支付经济补偿金的请求，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第三十一条、第三十六条、第四十六条之规定，判决：一、烟台智博房地产营销有限公司于本判决生效之日起十日内支付李春燕加班工资1986.21元。二、驳回李春燕的其他诉讼请求。案件受理费10元，由烟台智博房地产营销有限公司负担。
李春燕上诉称，原审认定事实不清，适用法律错误。被上诉人提交的管理制度有多人签字，但唯独没有上诉人签字，原审法院未对该管理制度作出效力认定，但把其内容作为不支持提成工资的前提。上诉人提交了录音和被上诉人工作人员写的剩余部分提成工资计算明细，被上诉人也予以承认，另外上诉人在一审中没有诉请支付经济补偿金，原审法院仍对此作出不予支持的认定；一审法院关于加班工资计算基数认定错误，关于加班事实存在的举证责任，可以推定出上诉人存在加班事实，无需再举证。请求：改判支付上诉人劳动报酬20631元，支付加班费8000元。
智博公司辩称，上诉人的工作没有完成，后续还有催款等工作，全完成了才能支付。被上诉人提交的管理制度上诉人入职时其同事均看见上诉人在公司相关管理制度上签字，他们均可来作证；员工入职时公司就明确告知工作时间是每个周干六天休一天，节假日补休，员工底薪中包括周未、法定节假日工资，上诉人的所有上诉请求均不成立。
二审查明，一审中上诉人提交离职前被上诉人公司销售经理孙卫洁出具的上诉人已签合同提成款计算明细，上诉人依据该明细主张被上诉人欠其提成工资20631元。孙卫洁一审庭审陈述该明细中的20631元是按截止到2013年12月被上诉已签合同到款额应提成的数额的20%计算出的。
上诉人二审庭审中明确其主张的加班工资是休息日加班工资和法定节假日加班工资，但不能明确说明其主张的加班工资8000元具体的计算方法和加班时间。被上诉人否认拖欠上诉人加班工资。
本院对原审法院查明的其他事实予以确认。
本院认为，上诉人起诉要求被上诉人支付劳动报酬，根据法律规定，对被上诉人的劳动报酬发放情况，应由用人单位负责举证。本案上诉人提供了被上诉人公司销售经理出具的上诉人销售提成款20631元的证据，被上诉人主张上诉人部分工作没有完成，其不应发放该提成款。原审法院以上诉人没有提交完成全部售楼工作的证据为由，不支持上诉人要求被上诉人支付劳动报酬的请求违反法律关于对劳动报酬的举证规定。被上诉人对其不应支付提成工资的主张没有提供证据证实，本院对上诉人要求被上诉人支付劳动报酬20631元的请求予以支持。
劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。上诉人主张加班费，但其不能明确说明其主张的具体计算方法和加班时间，同时也没有提交证据证实用人单位安排加班和加班事实的存在。原审依据被上诉人提交的考勤表并根据法定节假日不得调休的法律规定，确认被上诉人应支付上诉人法定节假日加班费符合法律规定。
上诉人劳动仲裁时提出被上诉人支付补偿金15000元的申诉请求，劳动仲裁未予支持，上诉人对此未提出诉讼请求。但因上诉人对劳动仲裁提起诉讼，法院理应进行全案审查，对上诉人要求被上诉人支付经济补偿金的申诉请求不予支持符合法律规定。
综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项及第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持烟台经济技术开发区人民法院（2014）开民一初字第348号民事判决第一项；
二、撤销烟台经济技术开发区人民法院（2014）开民一初字第348号民事判决第二项；
三、烟台智博房地产营销有限公司于本判决生效之日起十日内支付李春燕劳动报酬（售楼提成款）20631元；
四、驳回李春燕的其他诉讼请求及其他申诉请求。
如果被上诉人烟台智博房地产营销有限公司未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，由被上诉人烟台智博房地产营销有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王守远
审判员 姜松诚
审判员 衣振国
二〇一五年九月十一日
书记员 车丽翠