吉林省吉林市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）吉02刑终150号
原公诉机关吉林省吉林市昌邑区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王文，吉林省吉林市人，初中文化，户籍所在地吉林省吉林市，住吉林省吉林市，公民身份号码×××。曾因吸食毒品，于2014年7月22日被行政拘留十日。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年7月9日被刑事拘留,同年8月14日被逮捕。现羁押于吉林市看守所。
上诉人（原审被告人）张礼，吉林省吉林市人，初中文化，户籍所在地吉林省吉林市，公民身份号码×××。曾因犯盗窃罪，于1997年被判处无期徒刑，2013年2月20日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年7月11日被刑事拘留，同年8月14日被逮捕。现羁押于吉林市看守所。
吉林省吉林市昌邑区人民法院审理吉林省吉林市昌邑区人民检察院指控原审被告人王文犯贩卖毒品罪、非法持有枪支罪，原审被告人张礼犯贩卖毒品罪一案，于2016年7月18日作出（2016）吉0202刑初112号刑事判决。宣判后，王文、张礼不服该判决提出上诉。本院经审理，于2016年11月12日作出（2016）吉02刑终263号刑事裁定，撤销（2016）吉0202刑初112号刑事判决，发回重审。吉林省吉林市昌邑区人民法院又于2017年9月18日作出（2017）吉0202刑初38号刑事判决。宣判后，王文、张礼亦不服该判决提出上诉。本院经审理，于2017年12月12日作出（2017）吉02刑终306号刑事裁定，撤销（2017）吉0202刑初38号刑事判决，再次发回重审。吉林省吉林市昌邑区人民法院又于2018年2月28日作出（2018）吉0202刑初47号刑事判决。宣判后，王文、张礼依然不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取吉林省吉林市人民检察院意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原审判决认定：
一、被告人王文贩卖毒品犯罪事实
被告人王文曾因吸食毒品，于2014年7月22日被行政拘留十日。2015年3月至4月间，被告人王文在明知是毒品的情况下，在吉林市昌邑区“朝阳鸿祥苑”小区幼儿园旁高层1单元4楼右门的暂住房内，先后以人民币300元的价格将1克冰毒贩卖给程华利，以人民币500元的价格将2克冰毒贩卖给程华利，又以人民币1000元的价格将4克冰毒贩卖给程华利。
2015年7月8日，公安机关抓获被告人王文后，在位于吉林市昌邑区“枫叶山庄”小区2号楼2单元201室的被告人王文暂住房间内查获王文藏匿的冰毒4克、麻古0.1克；2015年7月9日，公安机关在位于吉林市昌邑区“鸿博颐景花园”小区16号楼4单元1楼16-4-4报箱内查获王文藏匿的冰毒48.9克、麻古5.2克。经吉林市公安司法鉴定中心对查获的冰毒进行理化检验，在送检的检材中检出甲基苯丙胺成分。
综上，被告人王文多次贩卖毒品甲基苯丙胺7克，在其住所吉林市昌邑区“枫叶山庄”小区2号楼2单元201室查获冰毒4克、麻古0.1克和吉林市昌邑区“鸿博颐景花园”小区16号楼4单元1楼16-4-4报箱内查获冰毒48.9克、麻古5.2克，合计贩卖毒品甲基苯丙胺59.9克、麻古5.3克。
二、被告人张礼贩卖毒品犯罪事实
被告人张礼刑满释放后与被告人王文曾共同吸食毒品。2015年7月初，被告人张礼在明知是毒品的情况下，在位于吉林市昌邑区“松江欣都”小区其住宅楼下，以先付人民币7000元的价格将50余克冰毒贩卖给王文。
2015年7月10日，公安机关在抓获被告人张礼后，在吉林市昌邑区“松江欣都”小区11号楼2单元169号的张礼家中查获张礼藏匿的冰毒63.84克、麻古8.39克。2015年7月11日，公安机关又在位于吉林市昌邑区“松江欣都”小区11号楼2单元169号的张礼家中查获张礼藏匿的冰毒1.73克。经吉林市公安司法鉴定中心对查获的冰毒进行理化检验，在送检的检材中检出甲基苯丙胺成分。
综上，被告人张礼贩卖毒品甲基苯丙胺50余克，在其住所吉林市昌邑区“松江欣都”小区11号楼2单元169号查获冰毒63.84克、麻古8.39克和吉林市昌邑区“松江欣都”小区11号楼2单元169号查获冰毒1.73克，合计贩卖毒品甲基苯丙胺115.57克、麻古8.39克。
被告人张礼曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯。被告人王文于2015年7月8日被公安机关抓获。被告人张礼于2015年7月10日被公安机关抓获。
三、被告人王文非法持有枪支事实
2014年夏天，被告人王文通过互联网QQ加好友的方式，在位于吉林市昌邑区“十一中日杂市场”附近以人民币3500元的价格从一男子手中购买左轮手枪1支。随后，被告人王文将该枪支出售给程华利。经吉林市公安司法鉴定中心鉴定：送检的枪支系仿真手枪，枪长182㎜、口径4.50㎜，该枪是以压缩气体为动力发射弹丸，根据公安部检验鉴定标准，送检的手枪可认定为枪支。
2014年冬天，被告人王文又以同样的方式，在位于吉林市昌邑区铁路配件厂附近以人民币3500元的价格从一男子手中购买手枪1支。随后，被告人将该枪支借给张礼。经吉林市公安司法鉴定中心鉴定：送检的枪支系仿真手枪，枪长280㎜、枪管长115㎜、口径4.50㎜，该枪是以压缩气体为动力发射弹丸，根据公安部检验鉴定标准，送检的手枪可认定为枪支。
上述事实，有经庭审举证、质证的破案经过、抓捕经过、常住人口数据查询详细信息及吸毒人员动态管控详细信息、搜查笔录、扣押决定书及扣押物品清单、称重说明、情况说明、照片及扫描报告、理化检验鉴定报告、枪支检验报告及照片、证据保全决定书及保全清单、行政处罚决定书、社区戒毒决定书、释放证明、辨认笔录、视听资料、同步录音录像光碟、证人证言、被告人供述等证据予以证明，足资认定。
原审法院认为：被告人王文明知是毒品而多次向他人贩卖，情节严重，且贩卖毒品在50克以上，其行为已构成贩卖毒品罪；违反枪支管理规定，擅自持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪。公诉机关指控罪名成立。被告人张礼明知是毒品而向他人贩卖，且贩卖毒品在50克以上，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。被告人张礼曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应对其从重处罚。对被告人王文提出的关于其没卖过程华利毒品及是张礼送给其50多克冰毒的辩解，因缺乏证据，不予采纳。对被告人张礼提出的关于没有贩卖，只是送给王文50余克冰毒的辩解，因不符合客观常理且无证据支持，不予采纳。对公诉机关指控被告人张礼先后于2015年3月将2克冰毒贩卖给被告人王文，又于同年7月初将4克冰毒贩卖给被告人王文的事实，因缺乏相关证据，不予认定。综上，根据本案的事实、犯罪情节及社会危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第一百二十八条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十九条之规定，判决：一、被告人王文犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币十万元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年六个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑十六年，并处没收财产人民币十万元。二、被告人张礼犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币十万元。三、追缴被告人王文违法所得人民币一千八百元，上缴国库。四、追缴被告人张礼违法所得人民币七千元，上缴国库。
上诉人王文提出其曾免费给张礼提供毒品吸食，张礼未向其贩卖50克毒品的上诉理由。
上诉人张礼提出其犯罪行为构成非法持有毒品罪，而不构成贩卖毒品罪的上诉理由。
吉林省吉林市人民检察院认为：原审法院认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，上诉人的上诉理由不能成立。建议二审法院驳回上诉，维持原判。
二审经审理查明的事实及采信的证据与原审认定一致。
本院认为，上诉人王文、张礼目无国法，向他人贩卖毒品数量大，其行为均已构成贩卖毒品罪；上诉人王文违反国家有关枪支管理法规，擅自持有枪支，危害公共安全，其行为已构成非法持有枪支罪。上诉人张礼属于累犯，应依法从重处罚。关于上诉人王文、张礼提出王文曾免费给张礼提供毒品吸食、张礼未向王文贩卖50克毒品、张礼不构成贩卖毒品罪的上诉理由，经查，依据卷宗现有证据能够认定张礼向王文贩卖50克冰毒并从中牟利的事实，如按张礼上诉时所称“白抽王文一年多毒品，给王文毒品是为了还人情”亦能证明张礼从王文处获取了物质利益，张礼构成贩卖毒品罪属实无异，故相关上诉理由均不成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，吉林省吉林市人民检察院驳回上诉、维持原判的意见正确，予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十三条第二款、第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 杨伟华
代理审判员 栾红英
代理审判员 周明鑫
二〇一八年五月三十一日
代理书记员 邵馨瑶