河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫01民终8065号
上诉人(原审被告、反诉原告)：郑州建业酒店管理有限公司上街雅乐轩酒店，住所地郑州市上街区中心路101号。
负责人：杨红清，业主代表。
委托诉讼代理人：孙凯，金博大律师事务所律师。
委托诉讼代理人：樊云峰，金博大律师事务所律师。
被上诉人(原审原告、反诉被告)：赵向飞，男，1995年10月18日出生，汉族，住河南省南乐县。
法定代理人：赵玉红，男，1971年4月15日出生，汉族，住河南省南乐县，系赵向飞之父。
法定代理人：郭瑞洪，女，1972年9月2日出生，汉族，住河南省南乐县，系赵向飞之母。
委托诉讼代理人：华顺利，河南扬善律师事务所律师。
委托诉讼代理人：任超群，河南扬善律师事务所实习律师。
上诉人郑州建业酒店管理有限公司上街雅乐轩酒店(以下简称雅乐轩酒店)因与被上诉人赵向飞劳动争议纠纷一案，不服河南省郑州市上街区人民法院（2017）豫0106民初2049号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月23日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人雅乐轩酒店的委托诉讼代理人孙凯、樊云峰，被上诉人赵向飞及其法定代理人赵玉红、郭瑞洪、委托诉讼代理人华顺利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
雅乐轩酒店上诉请求：1、撤销一审判决，改判上诉人无需承担被上诉人的停工留薪期护理费用、医疗费用。2、改判被上诉人返还上诉人以借款形式垫付的医药费、生活费865170元，赵向飞家属住宿费1382元，鉴定费1200元，共计867752元(其中冲抵停工留薪护理费41854.5元，补发停工留薪工资1700.91元后，被上诉人仍须退还上诉人824196.59元)。3、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人不应承担被上诉人停工留薪期护理费，该护理费应从工伤保险基金支付，且停工留薪期护理费计算错误。二、上诉人不应向被上诉人支付医药费，该费用应从工伤保险基金支付。三、被上诉人应返还上诉人已垫付的医药费。
赵向飞辩称，第一，上诉人所提出的各项上诉请求不符合相关法律规定。上诉人混同了生活护理和停工留薪护理，根据《工伤保险条例》相关规定，停工留薪期间的护理费应当是由单位支付的。上诉人所提的生活护理是基金支付的，上诉人明显混淆了两个护理费的概念。而且一审法院按照服务业标准计算被上诉人的护理费，其实计算标准是比较低的。与被上诉人的实际护理支出损失是有一定的差距的。但是为了避免诉累，其也没有提起上诉，一审法院以此计算标准计算两个人的护理费，是有一定的客观性和合理性的，应当予以维持。第二，上诉人提出的不应当向被上诉人支付医药费并且请求返还医药费，不符合相关法律规定和事实依据，因为被上诉人从来没有得到过重复的赔偿，被上诉人因交通事故一案，确实已经申请强制执行，但是在执行过程中，被告没有任何财产，而终结执行。被上诉人赵向飞至今没有得到因为交通事故得到任何的赔偿。综上，被上诉人认为上诉人的上诉请求不符合相关事实和法律依据，一审判决合理合法,应当予以支持。
赵向飞向一审法院起诉请求：1.判令被告向原告支付停工留薪期护理费216000元；2.判令被告向原告支付医疗费80000元；3.判令被告向原告支付律师代理费8000元；4.诉讼费用由被告承担。
雅乐轩酒店向一审法院提出反诉请求：1.请求判决反诉被告返还反诉原告已为反诉被告以借款形式垫付的医药、生活费865170元，赵向飞家属住宿费1382元，鉴定费1200元，共计867752元（其中冲抵停工留薪期护理费41854.5元，补发停工留薪期工资1700.91元后，反诉被告仍须退还反诉原告824196.59元）；2.诉讼费用由反诉被告承担。
一审法院认定事实：1.关于赵向飞原告主体是否适格。雅乐轩酒店辩解2017年10月11日郑州市上街区劳动人事争议仲裁委员会出具的《仲裁裁决书》中，申请人为赵玉红、郭瑞洪，被申请人为郑州建业酒店管理有限公司上街雅乐轩酒店，赵向飞在仲裁中不是适格的当事人，不具备原告资格。一审法院认为，赵向飞已经雅乐轩酒店2015年10月19日申请郑州市人力资源和社会保障局对赵向飞认定工伤，且被认定为工伤，赵向飞与其之间存在劳动关系不争的事实，赵向飞因工伤待遇不服仲裁裁决向本院起诉雅乐轩酒店，符合原告主体资格。2.关于雅乐轩酒店的反诉。针对雅乐轩酒店的反诉，赵向飞辩称雅乐轩酒店反诉已超期限。一审法院认为，赵向飞不服郑州市上街区劳动人事争议仲裁委员会作出的郑上劳人仲裁字（2017）第005号《仲裁裁决书》，在法定期限内起诉，《仲裁裁决书》未发生法律效力，雅乐轩酒店在赵向飞起诉后提出反诉，符合法律有关规定，赵向飞辩解雅乐轩酒店反诉已超期限的意见，不予采纳。3.关于雅乐轩酒店垫付赵向飞的医疗费数额。认定赵向飞住院医疗费如下：2015年9月21日至2015年10月11日许昌市中心医院医疗费134977.54元、2015年10月11日至2015年12月3日郑州大学第一附属医院医疗费189061.02元、2015年12月3日至2016年1月5日首都医科大学三博脑科医院医疗费43191.12元、2016年1月19日至2016年3月1日郑州大学第一附属医院医疗费92461.68元、2016年1月5日至2016年1月19日郑州大学第五附属医院医疗费31022.28元、2016年3月1日至2016年4月16日郑州大学第五附属医院医疗费27653.60元、2016年4月18日至2016年8月28日烟台海港医院医疗费83718.01元、2017年3月27日至2017年5月26日河南中医学院第一附属医院医疗费206175元，以上住院医疗费共计808260.25元。自2015年9月21日事故发生至2016年9月22日，包含雅乐轩酒店支付给医疗机构的医疗费和赵向飞父亲赵玉红领取的现金，赵向飞父亲赵玉红向雅乐轩酒店出具的借条总计608392.50元。根据赵向飞父亲赵玉红最后一次向雅乐轩酒店出具的借条时间即2016年9月22日以及雅乐轩酒店在该日前后向烟台海港医院、河南中医学院第一附属医院转款记录，确认赵向飞住院医疗费共计808260.25元中赵向飞支付了河南中医学院第一附属医院的住院医疗费中的10000元、烟台海港医院住院医疗费1718.01元共计11718.01元。2017年2月10日赵向飞另在郑州大学第一附属医院支付门诊费、检查费共计85元、2017年2月12日在南乐县人民医院CT检查花费220元共计305元。4.关于赵向飞父亲赵玉红的务工收入。庭审中，赵向飞提交了陕西双嘉实业有限公司2015年3月15日与赵玉红签订的劳动合同以及出具赵玉红为该公司专业施工员月均工资7200元的证明，以证明赵玉红月均务工收入。雅乐轩酒店质证认为，上述证据不能证明赵玉红每月务工收入，应提交发放工资流水和个人所得税纳税凭证。该院认为，陕西双嘉实业有限公司出具赵玉红为该公司专业施工员、月均工资7200元的证明，既无出具证明的经办人和负责人的签字确认，也无赵玉红工资签收的证据佐证，且与所在地南乐民政局出具的贫困证明相矛盾，上述证据不能证明赵玉红月均工资7200元的事实，故对赵玉红在赵向飞发生交通事故前的务工收入，不予认定。
一审法院另查明，赵向飞2014年9月始在雅乐轩酒店工作，最初月工资1500元，2016年10月调整为每月1600元。2015年9月20日，受雅乐轩酒店委派，赵向飞在工作途中因乘坐袁冰文（未成年人）所驾驶的两轮摩托车与侯新民发生交通事故，致其头部受伤。赵向飞先后在多家医院住院治疗，伤情诊断为：1.重度颅脑损伤重度脑挫裂伤，急性硬膜下血肿，脑疝晚期，弥漫性蛛网膜下腔出血，恶性脑膨出，头皮血肿；2.肺挫伤；3.上唇挫裂伤；4.颜面皮肤多发擦伤；5.中枢性尿崩症；6.急性应激性消化道出血；7.伤后脑积水。2016年5月11日，赵向飞就该事故造成医疗费、营养费、住院伙食补助费、交通费等在河南省鄢陵县人民法院起诉侯新民、袁冰文以及袁冰文的父亲袁爱国、母亲马琳。期间，河南省南乐县人民法院宣告赵向飞为无民事行为能力人，指定其父母赵玉红、郭瑞洪为监护人。2016年11月3日，河南省鄢陵县人民法院作出（2016）豫1024民初851号民事判决书，判决侯新民和袁爱国、马琳各赔偿赵向飞各项损失26万元，共计52万元。另赵向飞在烟台海港医院住院期间，该院出具陪护证明为：患者因脑外伤术后入院康复治疗，生活不能自理，由两人专门照顾。
2015年10月19日，雅乐轩酒店向郑州市人力资源和社会保障局申请对赵向飞工伤认定。2016年11月10日，该局作出郑州市工伤认定决定书，对赵向飞在上述交通事故中受伤认定为工伤。2017年3月7日，郑州市劳动能力鉴定委员会作出初次鉴定结论书，认定赵向飞工伤为壹级伤残、停工留薪期为自受伤之日起12个月、生活自理障碍程度为完全生活自理障碍、辅助器具为可配置护理床（编号30015）、防褥疮床（编号3001）。赵向飞父母对停工留薪期的认定不服，申请重新鉴定。2017年5月5日，该鉴定委员会再次作出鉴定结论书，认定停工留薪期为延长停工留薪期12个月。上述鉴定中，雅乐轩酒店支付了鉴定费1200元，赵向飞父母支付了300元。雅乐轩酒店另支付了赵向飞父母解决争议的住宿费1382元。
2017年8月24日，赵向飞的法定代理人赵玉红、郭瑞洪（申请人）就赵向飞与被申请人雅乐轩酒店工伤待遇问题向郑州市上街区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2017年10月11日，该仲裁委员会作出郑上劳人仲裁字（2017）第005号仲裁裁决书，裁决：1.被申请人在仲裁裁决书生效之日起30日内，一次性支付申请人23个月零10天的陪护费41854.50元、补发赵向飞停工留薪期工资1700.91元；2.驳回申请人的其他请求事项。赵向飞的法定代理人赵玉红、郭瑞洪不服该裁决书，遂提起诉讼。
一审法院认为，劳动者因工伤残的，依法享受社会保险待遇。本案原告赵向飞受被告雅乐轩酒店委派外出工作期间因交通事故受伤，并被认定工伤和壹级伤残，故依法享受社会保险待遇。根据郑州市劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论书，原告赵向飞停工留薪期共计24个月，结合其伤情，该院确认停工留薪期护理人数为两人，护理费按2016年河南省居民服务业年均收入33857元的标准计算即135428元。根据《工伤保险条例》第三十三条“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”的规定，赵向飞上述停工留薪期护理费用135428元，由被告雅乐轩酒店承担。赵向飞因工伤多次住院自行支付的医疗费共计12023.01元，应由被告雅乐轩酒店先行支付给原告赵向飞。原告赵向飞诉请被告雅乐轩酒店支付律师代理费8000元，无法律依据，该院不予支持。根据《工伤保险条例》第二十二条“工伤保险基金存入社会保障基金财政专户，用于本条例规定的工伤保险待遇、劳动能力鉴定”、第三十条“职工工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。……食宿费用从工伤保险基金支付”的规定，被告雅乐轩酒店反诉要求原告赵向飞返还垫付的医药费、鉴定费，无法律依据，该院不予支持；另诉请赵向飞返还的生活费，因无证据证明具体的数额，也不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七十三条、《工伤保险条例》第十二条、第三十条、第三十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十条的规定，判决如下：一、被告郑州建业酒店管理有限公司上街雅乐轩酒店应于本判决生效后十日内支付原告赵向飞停工留薪期护理费用135428元、医疗费12023.01元共计147451.01元；二、驳回原告赵向飞的其他诉讼请求；三、驳回反诉原告郑州建业酒店管理有限公司上街雅乐轩酒店的诉讼请求。如逾期不履行本判决确定之金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费10元、反诉案件受理费10元共计20元，由被告郑州建业酒店管理有限公司上街雅乐轩酒店负担（其中本诉案件受理费10元于本判决生效后十日内支付给原告赵向飞）。
本院二审期间，当事人均未提交新证据。
本院经审理查明的事实同一审法院一致。
本院认为，赵向飞受上诉人雅乐轩酒店委派外出工作期间因交通事故被认定为工伤和壹级伤残，郑州市劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论书认定赵向飞停工留薪期为24个月，依据《工伤保险条例》第三十三条“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”的规定原审法院根据赵向飞伤情，并结合住院病历医嘱确认停工留薪期护理人数为两人，按2016年河南省居民服务业年均收入33857元的标准判决上诉人承担135428元正确。原审法院根据审理查明的事实，判决由上诉人支付赵向飞医疗费12023.01元也无不当。虽然上诉人在赵向飞住院期因赵向飞治疗支付了相关费用，其请求返还无事实和法律依据，且赵向飞在起诉时已将该费用予以扣除。综上所述，郑州建业酒店管理有限公司上街雅乐轩酒店的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人郑州建业酒店管理有限公司上街雅乐轩酒店负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘颖超
审判员 邓先理
审判员 邢彦堂
二〇一八年六月二十一日
书记员 时婉秋