广东省汕头市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）汕中法民一终字第278号
上诉人（原审原告）张琳。
委托代理人张漩、汤仰聪。
上诉人（原审被告）汕头市礐石汽车总站。
法定代表人周少波。
委托代理人郭立涛、沈丹珊。
上诉人张琳诉与上诉人汕头市礐石汽车总站（下称礐石汽车站）劳动争议纠纷一案，不服汕头市金平区人民法院（2015）汕金法民一初字第225号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年7月30日立案受理后，依法组成合议庭，于8月27日公开开庭进行了审理。上诉人张琳及其委托代理人张漩，被上诉人礐石汽车站的委托代理人郭立涛、沈丹珊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
本院查明，张琳于2011年11月1日到礐石汽车站处工作，双方签订了从2012年1月1日至2013年12月31日止的劳动合同，合同期满后又续签订了劳动合同，合同期限自2014年1月1日起至2020年12月31日止。合同中张琳的工作岗位为办公室文员。自2014年1月28日起，礐石汽车站安排张琳临时顶替专线车队乘务部长职位。6月26日，礐石汽车站通知张琳将其岗位调至保卫稽查股任监控员，双方未采用书面形式变更劳动合同。9月1日，礐石汽车站安排包括张琳在内的管理人员临时当乘务员跟车，张琳以口头方式向礐石汽车站提出其因身体不适不愿意去跟车，但礐石汽车站未予允许，仍按原定方案安排张琳跟车。9月16日下午，礐石汽车站保卫稽查股召开会议，张琳参加会议并在会议记录上签名。9月23日、24日及10月1日，张琳未按安排跟车，礐石汽车站于10月1日决定张琳停岗。张琳自该日起停岗，未到礐石汽车站处上班。10月22日，礐石汽车站根据《乘务员工作条例》的规定，对张琳作出《员工违纪、违规处理意见书》，处理意见内容为：1、责令张琳作出书面检查；2、停岗期间发放基本工资、扣当月50%的奖金；3、赔偿班车停班损失800元。张琳对《员工违纪、违规处理意见书》有异议，于10月29日向仲裁委申请调解，要求�石汽车站撤销《员工违纪、违规处理意见书》及恢复张琳原工作岗位。10月30日下午，礐石汽车站电话通知张琳上班，但因张琳的要求未得到解决，张琳仍停岗未到礐石汽车站处上班。11月4日，张琳向仲裁委提出仲裁申请，请求仲裁：1、撤销礐石汽车站作出的《员工违纪、违规处理意见书》；2、礐石汽车站继续履行劳动合同、恢复张琳原岗位；3、发放张琳停岗及仲裁期间的工资奖金。仲裁委定于12月9日上午开庭审理双方上述劳动争议。11月8日，礐石汽车站在《汕头日报》刊登《通知》，内容为：“我站于2014年10月30日通知你11月1日到站上岗，你已旷工7天，请你在2014年11月15日内到站办理有关手续，逾期按有关规定处理。”11月24日，礐石汽车站以张琳不服从安排、没有跟车造成班车脱班及张琳自2014年11月1日至24日没有到礐石汽车站处上班，已连续旷工15天为理由作出《解除劳动合同决定通知书》，解除与张琳于2014年1月1日签订的劳动合同，并于同日通知其工会。11月26日，张琳向仲裁委提交《增加仲裁申请书》。随后，张琳将上述两份仲裁申请书的内容合并成一份并撤回2014年11月4日的仲裁申请。12月2日，张琳向仲裁委重新提出仲裁申请，请求裁决：1、撤销礐石汽车站作出的《员工违纪、违规处理意见书》；2、礐石汽车站继续履行劳动合同条款及恢复张琳原岗位；3、礐石汽车站发放张琳10月的奖金1440元及11月份的工资、奖金2288元；3、礐石汽车站赔偿张琳被违法解除劳动关系后至恢复正常岗位的损失（包括每月的工资奖金2288元及补缴此期间社保、医保、住房公积金），仲裁委于今年1月16日作出仲裁裁决：1、礐石汽车站于本裁决生效之日起十日内撤销《员工违纪、违规处理意见书》；2、礐石汽车站于本裁决生效之日起十�内向张琳支付2014年10月份的奖金1440元；3、驳回张琳的其他仲裁请求。张琳不服仲裁裁决，于同月29日提起本案诉讼，请求判准：1、撤销仲裁委汕劳人仲案字（2014）267号《仲裁裁决书》；2、礐石汽车站撤销《员工违纪、违规处理意见书》；3、礐石汽车站依法继续履行劳动合同条款，恢复张琳原岗位工作；4、礐石汽车站发放张琳被停岗至恢复正常岗位上班止的工资奖金（此期间礐石汽车站还须为张琳投缴社保、医保及住房公积金等费用）；5、礐石汽车站发放张琳2014年年终奖金4000元；6、礐石汽车站以登报形式恢复张琳名誉，并送达张琳。
另查明，张琳月应发工资由基本工资1300元和奖金1440元构成，扣除社保、住房公积金个人应缴部分后，月实领工资为2288元。月基本工资在当月8日发放，奖金分二次发放，一部分在次月与次月的基本工资一起发放，余下部分在次月�20日至24日期间发放。礐石汽车站已发放张琳2014年10月份基本工资（该月奖金1440元尚未发放）。礐石汽车站的《乘务员工作条例》中规定“乘务员因个人原因迟到、早退造成脱班的，按脱班班次的100%实载率全程票价予以处罚，脱班累计2次者按严重违反企业规章制度处理；乘务员如不服从车管、调运部门安排造成损失的，按损失金额两倍赔偿，并停职检查；累计2次或损失金额5000元以上的，应按规定赔偿损失，并按严重违反企业规章制度处理”。礐石汽车站的《工资改革方案》规定：“连续旷工15天给予解除劳动合同”。
案经开庭审理，因双方对解除劳动合同是否合法等问题各执己见，无法达成协议。
原审判决认为，在本劳动争议纠纷中，张琳、礐石汽车站对2014年1月1日签订的《劳动合同》无异议，予以确认。2014年6月26日，礐石汽车站通知张琳将其调岗至保卫稽查股任监控员，是礐石汽车站对上述劳动合同中张琳工作岗位的变更，因双方已实际履行超过一个月，故该劳动合同的变更有效，张琳以未采用书面形式变更为由，主张劳动合同变更无效，不予支持。礐石汽车站根据生产经营的需要，有权安排张琳临时担任乘务员跟车。张琳擅自不按安排跟车造成班车脱车，礐石汽车站根据《乘务员工作条例》的相关规定，对张琳作出的《员工违纪、违规处理意见书》，其中第1、2项处理意见合理合法，予以支持。因礐石汽车站未能举证证实张琳脱班造成的具体损失，故其第3项处理意见要求张琳赔偿班车停运损失800元不当，依法应予撤销。对张琳上述行为的处理，礐石汽车站没有以张琳严重违反企业规章制度与其解除劳动合同，而是责令张琳作出书面检查、停岗期间发放基本工资、扣当月50%奖金及赔偿班车停班损失800元�张琳因礐石汽车站对其停岗而向仲裁委申请调解及仲裁，要求撤销礐石汽车站作出的《员工违纪、违规处理意见书》及恢复其原岗位，在张琳申请仲裁主张权利期间，因双方的纠纷尚未解决，此时张琳仍处于停岗状态，礐石汽车站以张琳在此期间自2014年11月1日至24日没有到单位上班而认定张琳无故连续旷工超过15天的理由不成立，不予支持。综上，礐石汽车站与张琳解除劳动合同违法，双方应继续履行劳动合同。礐石汽车站应发放张琳自停岗之月起至恢复上班之日止的工资，工资可按《员工违纪、违规处理意见书》第2项处理意见即每月以基本工资及一半奖金共2020元发放。汕劳人仲案字（2014）267号《仲裁裁决书》因张琳在法定期限内提起诉讼而不发生法律效力，故已无需撤销该仲裁裁决。张琳请求礐石汽车站为其投缴停岗期间的社保、医保及住房公积金，该请求不属劳动争议受理范围，张琳可向社会保险行政部门寻求解决。张琳请求礐石汽车站发放其2014年年终奖金4000元，因该请求未经劳动仲裁，故该请求在本案中不作处理，张琳可依法另行申请仲裁。张琳请求礐石汽车站以登报形式恢复其名誉，该请求也不属劳动争议受理范围，若张琳的名誉受到侵害，可另案提起民事诉讼。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百六十四条第一款之规定，判决如下：一、张琳与礐石汽车站继续履行劳动合同。二、礐石汽车站自本判决生效之日起十日内发放张琳自2014年10月起至恢复上班之日止的工资，工资�每月2020元发放（应扣除社保、住房公积金个人应缴部分及2014年10月份已发放的基本工资）。三、撤销礐石汽车站于2014年10月22日作出的《员工违纪、违规处理意见书》第3项处理意见。四、驳回张琳的其他诉讼请求。案件受理费5元（已减半）由张琳负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
上诉人张琳不服原审判决，提起上诉认为，一、在张琳提出异议及极力反对下，礐石汽车站不能以所谓的“生产经营的需要”临时随意在工作范围以外给张琳强加工作任务。1、工作岗位及范围属于劳动合同的重要条款，劳动者有权拒绝用人单位强加的劳动合同约定以外的工作任务；2、《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争�案件若干问题的座谈会纪要》（下称《座谈会纪要》）第22条的规定中所指的是用人单位调整劳动者工作岗位，而本案涉及的是“临时担任乘务员跟车”，是一种额外增加的工作任务，因此，《座谈会纪要》不适用本案；《座谈会纪要》不是法律、法规，也不属地方规章，不能成为法院审理案件的依据；《座谈会纪要》第22条的规定与《劳动合同法》第三十五条的规定相冲突，是无效的。原审判决认为礐石汽车站根据生产经营的需要，有权安排张琳临时担任乘务员，属认定事实严重错误，缺乏法律依据。二、原审判决认为“张琳擅自不按安排跟车造成班车脱车，礐石汽车站根据《乘务员工作条例》的相关规定，对张琳作出的《员工违纪、违规处理意见书》，其中第1、2项处理意见合理合法，本院予以支持。”缺乏事实和法律依据。1、本案双方的劳动合同所约定的工作岗位是办公室文员，负责办公室宣传资料，礐石汽车站临时安排的乘务员跟车任务，不属《劳动合同》约定的岗位和工作内容，而且该工作任务属高危作业，也严重影响到张琳的生命安全和身体健康，张琳有权拒绝。2、礐石汽车站和原审判决用礐石汽车站《驾驶员、乘务员工作条例》对张琳进行处理，严重错误。首先，张琳不是乘务员，也没有证据证明给站造成经济损失；其次，《驾驶员、乘务员工作条例》并没有“停工期间发基本工资、扣当月50％奖金”的规定，原审判决支持礐石汽车站对张琳的《处理意见书》第2项，毫无依据，严重不公。三、原审判决认为可按礐石汽车站《处理意见书》第2项处理，按2020元／月发放张琳的工资，是严重缺乏事实和法律依据的错误判决，礐石汽车站必须按2740元／月的标准从停工之日起到恢复工作时止向张琳�放工资及2014年年终奖金4000元。请求二审法院撤销原判，并改判：1、撤销礐石汽车站对张琳《处理意见书》第1～3项；2、礐石汽车站与张琳继续履行劳动合同，恢复其合同中原工作岗位；3、礐石汽车站应按2740元／月的标准发放张琳自2014年10月份起至恢复上班时止的工资奖金；4、礐石汽车站应向张琳支付2014年年终奖金4000元及由其承担本案一、二审的诉讼费。
上诉人礐石汽车站不服原审判决，提出上诉认为，一、礐石汽车站解除与张琳的劳动合同，是基于张琳存在：1、6个单程没有跟车造成班车脱班；2、连续旷工超过15日这二个违反公司规章制度的行为。原审判决认为张琳具有擅自不按礐石汽车站安排跟车造成班车脱班行为，肯定礐石汽车站作出相应处理合理合法。而礐石汽车站对张琳作出解除合同的理由之一，正是张琳不服从安排致6个单程班车脱班。原审判决�略该事实，认为“礐石汽车站没有以张琳严重违反企业规章制度与其解除劳动合同”，明显有误。张琳停岗期间，于2014年10月30日接到站通知其上班的电话，但张琳仍拒绝上班，且连续旷工超过15日。礐石汽车站根据其上级公司《汕头市汽车运输总公司工资改革方案》“年累计旷工30天或连续旷工15天”的规定，对张琳作出解除劳动合同的处理，是另一合法理由。原审判决以张琳在申请仲裁主张权利期间，双方纠纷尚未解决，仍处于停工状态为由，对连续旷工15天不予认定，明显不当。停岗与停班并不相同，停岗是停止其岗位职责，目的是让其检讨过错，并非可以不上班。何况礐石汽车站于2014年10月30日已明确电话通知张琳应到单位上班，张琳以申请仲裁就可以不接受单位处理、停岗就可以拒绝上班，是毫无道理的。张琳因拒不跟车造成班车脱班停运，本�已有过错，仍对单位的处理置之不理，态度极不端正，在单位明确要求其必须上班仍拒绝上班，此种旷工比无故旷工更加严重和恶劣。依照劳动合同法的规定，劳动者只要存在严重违反单位规章制度的行为，用人单位就可以解除劳动合同。张琳同时具备二个严重违反单位规章制度的行为，如此无视单位的规章制度，无视劳动合同的约定及劳动者的义务，在这种情况下仍无法与其解除劳动合同，礐石汽车站是根本无法管理职工的。原审判决认为礐石汽车站解除与张琳的劳动关系属违法解除，对礐石汽车站极为不公！二、礐石汽车站解除与张琳的劳动合同完全合法，没有任何义务在解除劳动合同后，仍需向张琳支付工资和奖金问题，原审判决礐石汽车站仍应向张琳支付工资奖金，明显有误。三、礐石汽车站作为一家运输企业，停止营运意味着没有营收，没有营收就是�业的损失。张琳脱班6个单程，礐石汽车站以每个单程损失200元计算，酌情以800元要求张琳赔偿，完全合情合理。原审判决撤销礐石汽车站《员工违纪、违规处理意见书》第3项，明显偏袒张琳。请求二审法院撤销原审判决第一至三项，改判驳回张琳在一审中所提出的诉讼请求和上诉请求。
本院审理查明，原审判决认定的事实与本案的证据相互一致，本院予以确认。
另查明，2014年9月17日礐石汽车站保卫稽查股编制的《跟车编排表》，包括张琳在内共5位员工。
2015年9月2日，礐石汽车站向本院表示：由于张琳不服从站的工作安排和管理，故意旷工，严重违反站的规章制度，已在职工中造成恶劣影响，站与张琳解除劳动合同合法有效，依法无需向张琳支付经济赔偿金。但从照顾和尽量平息矛盾的角度，礐石汽车站同意一次性给予张琳经济补偿3万元，并不向张琳追偿从�除劳动合同后已为张琳支付的原由站负担的社保费、医保费。
经审查，礐石汽车站的上述表示，其金额已超过了用人单位违法解除劳动合同应向劳动者支付双倍工资的经济赔偿金标准（2288元×3个月×2=13728元）。
本院认为，2014年6月26日礐石汽车站变更张琳的劳动岗位为该站保卫稽查股监控员，并已实际履行超过1个月，原审判决认定该变更劳动合同行为有效正确。礐石汽车站作为一家客运企业，每年“春运”、“暑运”是客运企业的生产旺季，2014年9月，礐石汽车站根据生产经营的需要，派遣全站行政管理人员跟车担任临时乘务员，张琳所在的保卫稽查股也安排包括张琳在内的5位员工轮流跟车担任临时乘务员，跟车期间额外增加一份乘务员工资，一视同仁，不带有任何侮辱、惩罚性质，礐石汽车站的临时工作安排，不违反法律法规的规定，是�种行使用工自主权的合法行为。张琳作为礐石汽车站的员工，在没有证据证明其身体条件或特殊困难等不适合跟车的情况下，拒不执行礐石汽车站的工作安排，并导致班车脱班的后果，其提出礐石汽车站不能擅自变更合同约定的工作岗位、额外增加工作量、无权安排其从事严重影响生命安全和身体健康的工作；广东省高级人民法院和广东省劳动人事争议仲裁委员会《座谈会纪要》的有关意见违法无效，不能适用本案等，没有法律依据，本院不予支持。
2014年10月1日，礐石汽车站对张琳不服从工作安排的行为，当即作出停岗、检讨错误的处理，属于企业正常的管理行为，即日起，张琳不再上班。2014年10月22日，礐石汽车站对张琳的行为作出停岗检查，停岗期间发基本工资，扣减当月50％的奖金及对因班车脱班造成的损失给予适当处罚的《处理意见书》，张琳对此不予�受并继续未予上班。2014年10月30日，礐石汽车站通知张琳应于11月1日上班，期届，张琳仍不上班。2014年11月8日，礐石汽车站在《汕头日报》上刊登《通知》，要求张琳应于2014年11月15日到站办理有关手续，对此，张琳仍不到礐石汽车站报到。劳动者不服用人单位的有关处理，依法有权提起劳动争议仲裁，但提起劳动争议仲裁后，法律、法规并不规定劳动者可以无视企业的规章制度和起码的上、下班纪律，拒绝上班。2014年11月24日，礐石汽车站以张琳连续旷工超过15天，严重违反站的规章制度为由，对张琳作出解除劳动合同的处理，合法有据，本院予以确认。张琳作为礐石汽车站的员工，不尽勤勉义务，将个人的利益置于礐石汽车站的整体利益之上，蔑视礐石汽车站公平合法的用工自主权及其相关的规章制度，拒不执行礐石汽车站的上班通知，继续履行合同的机会和基础已经丧失贻尽。原审法院认为张琳申请仲裁主张权利期间，处于停岗状态，2014年11月1日至24日没有到单位上班不属无故连续旷工，缺乏事实和法律依据，判决双方应继续履行劳动合同，处理有误，本院予以撤销。张琳提出礐石汽车站应继续履行合同，恢复其原工作岗位以及赔偿解除劳动合同期间的工资损失等上诉请求，没有理据，本院予以驳回。
礐石汽车站对张琳作出解除劳动合同的处理后，张琳即向仲裁委提出增加礐石汽车站应继续履行合同的仲裁请求，完成了解除劳动合同纠纷解决的前置程序。张琳提出礐石汽车站应撤销其《员工违纪、违规处理意见书》的上诉请求，已被解除劳动合同纠纷争议所涵盖，本案不再调整，原审判决的相关判项应予撤销。本案在本院审理期间，礐石汽车站提出在确认解除劳动合同后，该站同意一次性给予张琳包括2014年10月份的�金等在内的经济补偿金3万元，并不向张琳追偿该站2014年11月份至诉讼期间已为张琳缴交的社保费等，系其自主处分民事权利的行为，本院予以照准。原审判决认定事实清楚，但适用法律和处理有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销汕头市金平区人民法院（2015）汕金法民一初字第225号民事判决第一至第三项；
二、维持汕头市金平区人民法院（2015）汕金法民一初字第225号民事判决第四项；
三、确认上诉人张琳与上诉人汕头市礐石汽车总站于2014年1月1日签订的《劳动合同》，于2014年11月24日起解除，上诉人汕头市礐石汽车总站应于本判决发生法律效力后15日内为上诉人张琳办理相关的离职手续；
四、上诉人汕头市礐石汽车总站应于本判决发生法律效力后15日内，一次性向上诉人张琳支付经�补偿金3万元正。
本案一审受理费10元减半收取5元，二审受理费10元，由上诉人张琳负担。
本判决为终审判决。
审判长 肖少峰
审判员 翁汉光
审判员 陈丽娜
二〇一五年九月十七日
书记员 林鸿瑜