江西省东乡县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）赣1029民初872号
原告：徐来保，男，1980年8月4日出生，汉族，江西省东乡县人，住江西省抚州市东乡县。
委托诉讼代理人：李洪东、徐志新，江西正石律师事务所律师。
被告：李少华，男，1985年10月11日出生，汉族，江西省东乡县人，住江西省抚州市东乡县。
委托诉讼代理人：李华，东乡县东信法律服务所法律工作者。
被告：中国太平洋财产保险股份有限公司抚州中心支公司，住所地江西省抚州市南门路延伸段北侧，统一社会信用代码：91361000767041334T。
公司负责人：杨学荣，系公司总经理。
委托诉讼代理人：章冬梅，女，系该公司员工。
原告徐来保与被告李少华、中国太平洋财产保险股份有限公司抚州中心支公司（以下简称大平洋财保抚州公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年7月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告徐来保及其委托诉讼代理人李洪东、徐志新、被告李少华的委托诉讼代理人李华、太平洋财保抚州公司的委托诉讼代理人章冬梅到庭参加诉讼。现本案已审理终结。
原告徐来保向本院提出诉讼请求：1.判决两被告赔偿原告损失108573.44元，保险公司在保险范围内先行赔偿精神抚慰金；2.判令被告李少华赔偿保险范围外损失；3.诉讼费由被告承担。诉讼过程中，原告徐来保变更诉讼请求为123995.11元。事实和理由：2016年3月9日16时10分左右，李少华驾驶赣Ｆ×××××小型轿车在街心花园交叉路口碰撞到原告驾驶的两轮摩托车，造成本人受伤、两车损坏的交通事故。东乡县交警大队认定被告李少华负本次事故主要责任。经查赣Ｆ×××××小型轿车在被告太平洋财保抚州公司购买了交强险和商业第三者险，且不计免赔。本人住院治疗后经鉴定构成十级伤残，后续治疗费8000元。此次事故造成原告损失为123995.11元，被告应赔偿118573.44元，被告已支付10000元。为保障原告的合法权益，特具文起诉。
被告李少华辩称，承认发生交通事故的事故，对负事故主要责任没有异议；承认原告因此次交通事故花费医疗费18692.23元的事实，对原告构成十级伤残与需要后续治疗费8000元均无异议；被告李少华已垫付原告医药费10000元，应予返还；赣Ｆ×××××小型轿车在被告保险公司处购买了交强险和50万商业三者险，保险公司应依法赔偿。
被告太平洋财保抚州公司辩称，承认原告发生交通事故的事实，对交通事故李少华负主要责任，徐来保负次要责任没有异议；承认赣Ｆ×××××小型轿车在其公司购买了交强险与不计免赔50万商业险，事故发生时正在保险期间内；对原告因此次交通事故花费医疗费18692.23元无异议，对原告构成十级伤残与需要后续治疗费8000元也无异议，但医疗费应扣除15%的非医保用药；误工费和伤残赔偿金均应按农村居民的标准计算；住院天数应该为21天；商业险按70%的责任比例予以赔偿；部分过高的诉请，依法核减。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据和事实，本院认定如下：
原告提交的2010年元月1日签订的租房协议、东乡县孝岗镇东景社区居民委员会的居住证明，房东辛地发身份证复印件与东景花苑42栋3单元401室的房产证复印件，原告夫妻所购东乡县龙山南路房屋的房产证复印件，国网江西省电力公司东乡县供电分公司盖章的用户名称为张员林、徐来保的2015年12月至2016年8月的电费缴费单，用以证明，原告徐来保及其妻子池茶花连同原告母亲方伏兰、原告的两个孩子从2010年元月起至2015年12月止租住在东景花苑42栋3单元401室，后搬至其自行购置的位于东乡县龙山南路的二手房中居住至今。被告太平洋财保抚州公司质证称，原告所提交的证据不能证明住房的真实存在，租房协议至2015年元月已失效，事故发生在2016年3月，与本案无关，居委会证明无其他辅佐材料，与租房协议上的租赁时间不一致，缴费清单只能证明2015年12月后原告徐来保居住在城镇。本院认为，原告提交的租房协议与东景社区居民委员会的居住证明能证明从2010年元月起至2015年12月止，原告及其两个小孩居住在东景花苑42栋3单元401室的事实，而在之后，原告自行在城镇购置了房屋而居住至今。各证据之间能相互印证，具有时间上的连贯性，能较完整地形成证明事故发生前一年居住于城镇的证据链，故本院对原告提交的租房协议、居住证明、租住房屋的房产证复印件、房东身份证复印件、原告徐来保的房产证复印件、电力公司的缴费清单予以认定，据此认定原告徐来保事故发生前一年居住于城镇的事实。
原告提交的东乡县丽萍商行的用工协议、营业执照、工资领取凭证、解除聘用证明，用以证明从2015年元月1日起至2016年3月，原告徐来保被东乡县丽萍商行聘为业务员，每月保底工资2000元，社保金400元发放给原告，由原告自行去有关部门缴费办理，送货数量每件0.2元计算报酬，由此计算得出原告徐来保事故发生前一年的平均月工资有4349元，其误工费计算为13726.16元（96天×4349元／月÷30天）。被告太平洋财保抚州公司质证称，原告的用工协议是后面补的，原告之前跟被告说其职业是摩的司机。本院认为，原告提交的上述证据，内容上能相互印证，时间上也有连贯性，能清楚反映原告事故发生前一年其收入来源于城镇的事实，故本院对原告提交了用工协议、用工单位的营业执照、工资领取凭证、解除聘用证明予以认定。但是从原告的工资领取凭证计算，其每月的平均工资为3985元／月，而不是原告诉求的每月4349元。原告徐来保定残日为2016年6月13日，其误工期可从2015年3月9日计算至定残日前一天即2016年6月12日，计算为95天，故原告徐来保的误工费应计算为12619元［（3985元／月÷30天）×95天］。
住院天数。原告徐来保提供了东乡县中医院的出院记录、药品费用清单予以证明原告在东乡县中医院住院23天。被告太平洋财保抚州公司质证称，原告药品费用清单上写明床位费21天，应认定原告住院只有21天。本院认为，原告徐来保提供了正规了住院、出院手续及相关相关票据，具有合法性、真实性及关联性，被告未提供相关证据反驳原告的主张的情况下，本院对原告主张住院23天的诉请予以支持。据此原告的护理费计算为2827.3元（23天×44868元／年÷365天），住院伙食费计算为690元（23天×30元／天），营养费计算为690元（23天×30元／天）。
伤残赔偿金。被告对原告的伤残十级均无异议，而原告事故发生前一年居住在城镇，收入亦来源于城镇。故原告徐来保的伤残赔偿金按城镇居民人均可支配收入26500元／年计算为53000元（53000元／年×10%×20年）。
被扶养人生活费。核减掉原告多计算的月份后，原告徐来保的母亲方伏兰生活费计算为5468元（8486元／年×10%×19.33年÷3人），原告徐来保的大儿子徐嘉豪生活费计算为7253元（16732元／年×10%×8.67年÷2人），原告徐来保的小儿子徐嘉斌生活费计算为8090元（16732元／年×10%×9.67年÷2人），故原告徐来保被扶养人生活费总计为20811元。
精神抚慰金。根据原告徐来保的伤残程度、当地的实际生活水平、对原告所造成的心理伤害程度，本院酌定为3000元。
交通费酌定230元。
鉴定费1900元。
本院认为，公民的生命权、健康权依法受法律保护，被侵权人依法可以请求侵权人承担侵权责任。本案交通事故侵权人李少华驾驶赣Ｆ×××××小型轿车负事故的主要责任，依法应对原告徐来保承担侵权责任。赣Ｆ×××××小型轿车在被告太平洋财保抚州公司处购买了交强险和不计免赔50万商业险，依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车交强险和商业险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业第三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿的规则确定赔偿责任。本案庭审中争议的焦点问题为：原告徐来保医疗费18692.23元中是否要扣除15%超出国家基本医疗保险范围的医疗费？本院认为，被告太平洋财保抚州公司在庭审中提出要进行相关超出国家基本医疗保险范围的医疗费的鉴定，但被告太平洋财保抚州公司未对超出国家基本医疗保险范围的医疗费项目、数额以及对免责条款的约定是否尽到了明确说明义务承担举证责任，故被告太平洋财保抚州公司应承担举证不能的责任，其要求扣除15%超出国家基本医疗保险范围的医疗费不予赔偿的请求，本院不予支持。此次交通事故，原告徐来保造成的损失有医疗费26692.23元、误工费12619元、护理费2827.3元、住院伙食费690元、营养费690元、伤残赔偿金53000元、被扶养人生活费20811元、精神抚慰金3000元、交通费230元、鉴定费1900元，共计122459.53元。据此，被告太平洋财保抚州公司在交强险医疗费10000元限额范围内赔偿原告徐来保医疗费26692.23元、住院伙食费690元、营养费690元共计28072.23元中10000元，超出部分18072.23元由被告太平洋财保抚州公司按照商业险保险合同的规定予以赔偿。同时，被告太平洋财保抚州公司在交强险伤残赔偿金110000元限额范围内赔偿原告徐来保误工费12619元、护理费2827.3元、伤残赔偿金53000元、被扶养人生活费20811元、精神抚慰金3000元、交通费230元、鉴定费1900元共计94387.3元。故被告太平洋财保抚州公司在交强险限额范围内共计赔偿原告徐来保104387.3元。根据侵权人李少华在事故中所负的主要责任及商业险保险合同的约定，被告太平洋财保抚州公司对交强险不足赔偿的部分愿意承担不超过70%的赔偿责任，本院根据本次交通事故的损害行为、损害后果、行为与后果之间的因果关系及主观方面的过错程度等方面综合考虑，认定被告李少华承担本次交通事故的70%民事赔偿责任，原告徐来保承担本次交通事故的30%民事赔偿责任。故原告徐来保交强险限额范围内不足赔偿的18072.23元，被告太平洋财保抚州公司应赔偿其中的12650.56元（18072.23元×70%），原告徐来保自行承担其中的5421.67元（18072.23元×30%）。被告李少华的委托诉讼代理人李华在庭审中提出赣Ｆ×××××小型轿车也有车损2000余元，要求对车损进行调解，经查，被告李少华的委托代理人李华的代理权限是一般代理，其无权要求进行调解，本院予以驳回。在原告徐来保治疗过程中，被告李少华垫付了医疗费10000元，原告徐来保应予以返还。
综上所述，本院对原告诉请被告太平洋财保抚州公司在交强险限额范围内赔偿104387.3元，在商业险限额范围内赔偿12650.56元，予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条规定，判决如下：
被告中国太平洋财产保险股份有限公司抚州中心支公司在交强险限额范围内赔偿原告徐来保104387.3元，于本判决生效之日起十日内付清；
被告中国太平洋财产保险股份有限公司抚州中心支公司在商业险限额范围内赔偿原告徐来保12650.56元，于本判决生效之日起十日内付清；
原告徐来保返还被告李少华垫付的医疗费10000元，于本判决生效之日起十日内付清；
驳回原告徐来保的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2779.9元，被告李少华负担1945.93元，原告徐来保负担833.97元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省抚州市中级人民法院。
审 判 长 罗武欧
人民陪审员 刘奇根
人民陪审员 李乔木
二〇一六年十月十九日
书 记 员 李 妮