山西省大同市城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）晋0202刑初30号
公诉机关大同市城区人民检察院。
被告人门大孩，别名门云生，男，1991年3月1日出生，汉族，住山西省浑源县。2017年11月16日因涉嫌犯强奸罪被大同市公安局城区分局刑事拘留，同年12月15日被逮捕。现羁押于大同市第二看守所。
辩护人高文汇，山西晨遥律师事务所律师。
大同市城区人民检察院以城检刑二刑诉[2018]2号起诉书指控被告人门大孩犯强奸罪，于2018年1月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，因涉及个人隐私，不公开开庭审理了本案。大同市城区人民检察院指派检察员李翠玲出庭支持公诉。被告人门大孩及其辩护人高文汇到庭参加了诉讼。现已审理终结。
大同市城区人民检察院起诉书指控：2014年6月14日22时许，张永军（已判刑）约李仁（已判刑）、被告人门大孩、被害人刘某一同到本市迎泽街串店吃饭。吃饭期间，张永军、李仁、门大孩预谋将被害人刘某灌醉后与其发生性关系。于是三人轮流与被害人喝酒，将被害人刘某灌醉后带至大富翁附近的假日酒店内，强行与被害人刘某发生性关系，刘某予以反抗时，遭被告人门大孩殴打致鼻出血，后三人将刘某轮奸。针对指控，公诉机关向本院提供了被害人的陈述、被告人供述及辩解、同案犯的供述、勘验笔录等证据。公诉机关认为，被告人门大孩以暴力、胁迫的手段，违背妇女意志，强行与未满十四周岁的幼女发生性行为，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第三款第（四）项之规定，应以强奸罪追究刑事责任。提请本院依法判处。
被告人门大孩辩称，公诉机关指控的事实不对，其只是殴打了被害人，没有与被害人发生性关系，不构成强奸罪。其辩护人的意见是：1、对公诉机关指控被告人门大孩构成强奸罪定性没有异议。2、公诉机关提供的现场勘验检查工作记录不合法。3、被告人门大孩不知道被害人未满14周岁。4、本案不具有轮奸情节。5、被告人门大孩没有对被害人实施奸淫行为，处于盲从、附属地位，应当认定为从犯。6、被告人门大孩一贯表现良好，且其自愿认罪，系初犯、偶犯，应当对其酌情从轻处罚。
经审理查明,2014年6月14日22时左右，张永军(已判刑)约被害人刘某一起与李仁（已判刑）、被告人门大孩吃饭。席间，张永军、李仁、门大孩预谋把刘某灌醉后发生性关系。刘某醉后，三人把刘某带到了大同市大富翁商场附近一旅店。进入房间后，三人强行把刘某的衣裤脱掉。被告人门大孩与张永军先后对不满十四周岁且醉酒的被害人刘某进行了奸淫，李仁帮忙按压刘某。期间刘某反抗，门大孩对刘某进行殴打致其鼻子出血。事后，被告人门大孩与张永军、李仁离开现场，15日凌晨被害人刘某报案。2017年11月16日，公安人员在北京市朝阳区方家村出租屋内将被告人门大孩抓获。
上述事实，公诉机关提供下列证据予以证实：
1、被害人刘某的报案材料及陈述（2015年3月24日），证实2014年6月14日22时许，刘某被一起打工的同事张永军叫去吃饭，还有张永军的两个朋友。三个人带刘某在一烧烤店里吃饭，刘某喝了五、六瓶啤酒后头晕了。三人带刘某到了大同市银座KTV旁边的巷子内的假日旅店开房，把刘某背进房间扔到了床上。刘某准备睡觉，门大孩就要往下拽刘某的裤子，刘某不让拽，门大孩打了刘某一个耳光，刘某当时就面朝天，鼻子流血。李仁过来把刘某的手按住了，门大孩就把刘某的裤子和内裤都脱了下来。张永军过来要管，门大孩和李仁不让管。刘某进行反抗，李仁一直按着不让动，门大孩与刘某发生了关系。之后，李仁也脱了裤子与刘某发生了关系。在这过程中，张永军也与刘某发生了关系。具体过程刘某记不清了。事后，三人就走了。第二日刘某就报了警。张永军以前就知道刘某的年龄，门大孩与李仁在吃饭时也问过刘某的姓名、年龄，刘某告诉他们自己14岁了。
2、同案犯张永军的供述，证实2014年6月14日22时许，张永军电话约刘某、李仁、门大孩一起在迎泽街附近吃串。期间，三人商量好灌醉刘某后与之发生性关系。后三人把刘某灌醉带到大富翁商场附近的一个旅店。门大孩给开的房，张永军把人背进房间放到床上。门大孩进房后就开始脱自己的衣服，脱光后就与李仁一起脱刘某的衣服，刘某开始反抗，李仁把刘某按住，门大孩把刘某的衣服脱下来。刘某被脱光后还在反抗，门大孩就打刘某耳光，刘某鼻子流血了。门大孩就压在刘某身上，强行与刘某发生了性关系。李仁还摸了刘某身体一会儿。当晚门大孩把刘某的裤子脱下来后，张永军也脱下了自己的衣服上床与刘某发生性关系，但没有成功。
3、同案犯李仁的供述，证实2014年6月14日晚上，张永军打电话叫李仁与门大孩喝酒，三人到一起把一个叫刘某的女的带到老袁串店吃饭。席间，三人商量把刘某灌醉与其发生性关系。饭后三人把刘某带到了大富翁商场附近的一个旅店。张永军把刘某背到了房间，放到床上。进屋后，门大孩就脱光了自己的衣服，然后就上床隔着刘某的衣服开始摸刘某，亲刘某的嘴巴。李仁也摸刘某。摸了一两分钟后，门大孩就动手脱刘某的裤子，李仁帮着拉，脱下裤子后，张永军也脱光自己的衣服上床欲与刘某发生性关系，没有发生成功。门大孩就上床压在刘某身体上，与刘某发生了性关系，刘某一直反抗，门大孩把刘某打出鼻血。期间，李仁帮着按过刘某，还用手摸了刘某的胸部。
4、被告人门大孩的供述，证实2014年夏天的一个晚上，门大孩和李仁找张永军一起出去吃饭。张永军说有个女的一起叫上吧。后那个女的就来了。几人到了一个烧烤的饭店，在吃饭的过程中，那个女的喝多了。被告人门大孩及张永军、李仁就商量“上”那个女的。“上”就是强奸发生性关系的意思。然后李仁提出去开房，门大孩就给了李仁钱，几个人就去了宾馆开了房。门大孩、张永军、李仁一起给那个女的脱衣服，门大孩给脱上衣，那个女的不配合，门大孩就打了女的一个耳光，女的就流鼻血，然后门大孩就脱了女的衣服，门大孩、李仁、张永军就摸那个女的。门大孩和李仁没有与女的发生性关系，不清楚张永军是否发生性关系。
5、同案犯张永军、李仁的现场指认笔录及照片，证实张永军、李仁分别指认了位于大富翁商场附近一巷子内假日旅店819房间的作案现场。
6、同案犯张永军、李仁的辨认笔录，证实张永军、李仁分别辨认出当天共同作案的门大孩。
7、被害人刘某的辨认笔录，证实被害人辨认出当天对其实施强奸行为的门大孩及李仁。
8、现场勘验检查工作记录，证实侦查人员对犯罪现场进行了勘验，发现床上的物品有可疑斑迹。在现场提取了床上的枕套、被单、床单及地面上的4个烟蒂。
9、大同市城区公安局刑警一中队出具的情况说明两份，其中一份证实现场勘验工作是由刑事技术中队安磊、李权斌负责，宋晓晖为前期现场保护人，不是现场勘验人员。在勘验工作开始后，宋晓晖就回单位询问被害人刘某；另一份证实大同市公安局DNA实验中心对被告人门大孩的血样与在案发现场所采集的血样进行比对鉴定，未能比对出结果。
10、刘某的户籍证明，证实其出生于2000年9月7日，案发时未满14周岁。
11、到案经过、抓获经过，证实公安人员在2017年11月16日6时20分许，在北京市朝阳区方家村出租屋内将被告人门大孩抓获。
12、被告人门大孩的常住人口基本信息表、现场检测报告书，证实被告人门大孩的身份情况，其本人不吸食毒品。
13、大同市城区人民法院（2015）城刑未初字第24号刑事判决书、大同市中级人民法院（2016）晋02刑终100号刑事裁定书，证实同案犯张永军、李仁因本案已被判处刑罚。
根据本案的事实、证据及相关法律规定，本院对控辩双方提出的控辩意见评判如下：
一、现场勘验检查工作记录的工作人员宋晓晖在同一时间段对被害人进行询问的问题。经查，虽然该现场勘验检查工作记录记载现场勘验开始时间是2014年6月15日4时40分，结束时间是2014年6月15日7时45分，现场保护人宋晓晖，而2014年6月15日5时00分至2014年6月15日6时20分对被害人刘某的询问笔录记载宋晓晖又是询问人之一，但是对于现场勘验检查工作，宋晓晖仅仅是现场保护人，不是现场勘验检查人，也不是现场勘验见证人，其对已经开始的现场勘验检查工作的客观真实性没有实质影响，在已经开始的现场勘验检查工作中宋晓晖又参与询问被害人也不是没有可能，另公安机关出具的情况说明也对此予以解释，且该现场勘验检查工作记录经庭审质证，综合全案证据，符合法律规定，故本院予以采纳。辩护人关于现场勘验检查记录不合法的意见不予采纳。
二、关于被告人门大孩不知被害人未满十四周岁的问题。在本案中，被告人门大孩在被害人醉酒的情况下违背被害人的意志对被害人实施奸淫，其行为已是构成强奸罪，与被害人是否未满十四周岁没有关系，故被告人是否知道被害人未满十四周岁与认定其奸淫被害人的行为没有关联。
三、本案是否具有轮奸情节的问题。被害人的陈述与被告人门大孩的供述、同案犯张永军、李仁的供述互相印证，可以证实被告人门大孩与张永军、李仁共同预谋将刘某灌醉，被告人门大孩及张永军对刘某实施奸淫行为，可见三人均主观上有轮奸的故意，客观上又实施了奸淫行为，因此应当认定被告人门大孩具有轮奸情节。辩护人认为被告人门大孩不具有轮奸情节的意见本院不予采纳。
四、被告人门大孩是否构成从犯的问题。本案中被告人门大孩与他人共同预谋对被害人实施奸淫，且其亦实施了奸淫行为，在共同犯罪中系主犯，不应当认定为从犯，辩护人关于被告人门大孩认为意见本院不予采纳。
本院认为，被告人门大孩伙同他人违背妇女意志，轮流以暴力、胁迫的手段与不满十四周岁的幼女发生性关系，其行为构成了强奸罪，并具有轮奸情节。公诉机关指控的罪名成立。被告人门大孩伙同他人奸淫不满十四周岁的幼女，应当从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第二款、第三款第（四）项、第二十五条、第二十六条之规定，判决如下：
被告人门大孩犯强奸罪，判处有期徒刑十年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月16日起至2028年5月15日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山西省大同市中级人民法院提起上诉。书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 王晓华
审 判 员 齐建然
人民陪审员 李 强
二〇一八年四月九日
书 记 员 葛亚慧