黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）黑01民终6212号上诉人（原审原告）：李桂芹，女，1954年8月14日出生，汉族，无职业，住哈尔滨市香坊区。上诉人（原审原告）：林亚芹，女，1929年10月29日出生，汉族，无职业，住哈尔滨市香坊区。委托诉讼代理人：许文达（系林亚芹之子），男，1963年12月28日出生，汉族，哈尔滨铁路局工人，住哈尔滨市香坊区。上诉人（原审原告）：许巍，男。1980年4月5日出生，汉族，哈尔滨铁路局哈尔滨南站工人，住哈尔滨市香坊区。上诉人（原审被告）：哈尔滨医科大学附属第四医院。住所地哈尔滨市南岗区颐园街**号。法定代表人：申宝忠，该院院长。委托诉讼代理人：姜洋，黑龙江金马律师事务所执业律师。委托诉讼代理人：于守江，男，1957年3月9日出生，汉族，该单位医生，住哈尔滨市南岗区。上诉人李桂芹、林亚芹、许巍与上诉人哈尔滨医科大学附属第四医院（以下简称第四医院）医疗损害责任纠纷一案，不服黑龙江省哈尔滨市南岗区人民法院(2012)南民一初字第179号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉�李桂芹、许巍及林亚芹的委托诉讼代理人许文达，上诉人第四医院的委托诉讼代理人姜洋、于守江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李桂芹、许巍、林亚芹上诉请求：要求二审法院对(2012)南民一初字第179号民事判决予以改判。事实和理由：（一）南岗法院违反民诉法第200条第7款：审判组织的组成不合法。本案一审办案人不是员额法官不具备法官资格，一审判决书违法。（二）办案人违反民诉法第132、170条第四款：要求法定诉讼人之一的许巍写出放弃诉讼的申请。在许巍申请参加诉讼后，办案人违反民诉法第170条第4款的规定未通知许巍参加庭审即作出一审判决。（三）办案人违反民诉法第147条：在本案一审庭审时对李桂芹等人的陈述选择性记录，对第四医院的诉词不在法庭宣读，直接用u盘在电脑上不宣读记录。（四）办案人违反民诉法第141条，对关健证据拒绝法庭辩论。（五）办案人违反民诉法第149条：6个月审结的案件，为了第四医院的利益在5年半的时间里没有进行任何审理和审结。（六）办案人违反民诉法第61条，在长达5年半的时间里拒绝李桂芹等人查阅本案的有关材料。（七）办案人违反民诉法第66条：在长达5年半的时间里拒绝接收李桂芹等人的任何资料。故要求办案人回避，要求员额法官审理案件，要求增加李桂芹等人的诉讼材料。（八）办案人违反民诉法第7条：办案人与第四医院互相勾结，为了给第四医院脱罪脱责，违法阻止司法签定。为第四医院编造谎言，错过了最佳抢救时间造成许文峰死亡的真正原因。第四医院伪造许文峰的原始住院病历，并拒绝提供许文峰在住院期间的检查片子。办案人违反《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》第16条“委托进行医疗损�签定前，人民法院应当组织双方当事人对提交的病历资料及其它医疗签定所需证据进行质证，未经质证的，不得委托鉴定”。办案人违反上述法律规定在长达5年半的时间里违法与第四医院伪造病历，成功阻止了三家司法鉴定机构的司法鉴定。办案人与第四医院的违法行为掩盖了本案的事实真相。为今天的枉法判决打下了基础。（九）南岗法院违背事实：病历是本案的最重要证据，南岗法院为了使第四医院脱责，为了俺盖当事人许文峰的死亡真相，为了达到枉法判决的目的，南岗法院在审理本案的三个合议庭的九名法官在九年半的时间里，采取各种违法手段掩盖第四医院伪造病历的事实。（十）办案人在明知因自己违法、第四医院伪造病历，并拒绝提供许文峰在住院期间的客观检查片子，无法鉴定的情况下。欺骗许文峰一方单独去北京开鉴定会，给许文峰造成了4000元的经济损失。（十一）办案人诬陷许文峰一方：黑龙江省医院司法签定中心没有鉴定与许文峰一方没关系。是因第四医院伪造病历，拒绝提供许文峰在住院期间的各种检查影像片子资料。及办案人违法三方面原因造成的。第四医院伪造病历证据确凿，因南岗法院的法官集体枉法才没有认定。办案人违反《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》第16条“委托进行医疗损害签定前，人民法院应当组织双方当事人对提交的病历资料及其它医疗签定所需证据进行质汪，未经质证的，不得委托鉴定。”才被退回，办案人根本没有通知过许文峰一方参加鉴定会，黑龙江省医院司法鉴定中心根本就没有开过鉴定分析会。办案人为了掩盖事实自己违法，诬陷许文峰一方。李桂芹等人请求二审法院向该鉴定中心调查，确定办案人诬陷许文峰一方。南�法院1812号判决书认定：经法庭审理查明：第四医院的病历记载内容多处前后矛盾，违反了客观、真实、准确、及时、完整的相关规定，第四医院在书写许文峰第二次住院病历时，隐匿病情、推卸责任、妨碍事后的医疗事故鉴定。所以法庭没有组织医疗签定。（十二）办案人在7月6日违法开庭后，为了第四医院的利益，拒绝给李桂芹等人开具补交诉讼费明细单，使李桂芹等人无法交费。受到重大损失。（十三）办案人捏造事实：一审判决书6页23行、7页15行。1.黑龙江省医院司法签定中心退回鉴定的原因是办案人违法和第四医院伪造许文峰的原始病历。2.哈尔滨工大医院不是因自身水平、能力等方面原因将该鉴定退回，而是因办案人违反《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》第16条：“委托进行医疗损害签定前，人民法院应当组织双方当事人对提交的病历资料及其它医疗鉴定所需证据进行质证，未经质证的，不得委托鉴定”。及第四医院伪造许文峰的原始病历，并拒绝提供许文峰在住院期间的各种客观检查片子这三方面原因退回的。3.北京法源司法签定中心退回鉴定的主要原因有四点：(1)2016年12月1日该中心向南岗法院发出说明函，要求办案人对鉴定材料是否依据：《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》第16条：“委托进行医疗损害鉴定前，人民法院应当组织双方当事人对提交的病历资料及其它医疗签定所需证据进行质证，未经质证的，不得委托鉴定。”进行了质证予以说明，被办案人违法拒绝。(2)第四医院伪造了许文峰的原始病历。(3)第四医院拒绝提供许文峰在住院期间的客观检查片子。(4)第四医院不出席鉴定说明会。（十四）南岗法院的(2012)南民一初字第179号民事判决书，是在李桂芹等人申请庭审无效，要求办案人回避的情况作出的。南岗法院在近十年的时间里，作出了3份违法判决书，李桂芹等人申晴哈尔滨市中级人民法院将该案报哈尔滨市检察院，查明案件背后是什么原因造成南岗法院法官集体违法。另，李桂芹等人请求二审法院：1.对第四医院在法庭出示、并写进判决书的证词、证言依法确认为伪证。2.对第四医院伪造许文峰的原始病历的事实依法确认。并依法先行判决。3.对第四医院未履行的法律义务和所承担的法律责任加以认定。4.由于第四医院未尽到举证倒置的法律义务，按照法律规定第四医院应负全部责任。第四医院辩称，一审审判人员和合议庭组成合法，开庭程序合法，庭审中已当庭组织双方补正笔录，第四医院也是当庭宣读答辩状。对李桂芹等人的第四至第七项上诉内容系一审法院的审理�序问题，第四医院对相关事实不知情，对李桂芹等人的第八项上诉内容系李桂芹等人的主观猜测，并无相关事实加以证明。对李桂芹等人的第九项上诉内容答辩为第四医院对患者的住院病例无伪造，对病例是否伪造应由鉴定部门予以鉴定，而李桂芹等人一直拒绝对病例进行鉴定。对李桂芹等人的第十一项上诉内容，答辩为李桂芹等人认为病例存在伪造情形致使病例无法质证也无法继续鉴定。对李桂芹等人的第十二项上诉内容，答辩为与第四医院的治疗行为无关。对李桂芹等人的第十三项上诉内容，答辩为各鉴定机构退回鉴定时已写明了退回的理由。第四医院认为李桂芹等人的上诉请求没有事实依据也没有法律依据。且李桂芹等人提到的事实问题，在一审中已经明确予以答复过。故二审法院依法不应予以支持。第四医院上诉请求：撤销(2012)南民一初字第179号民事判决，驳回李桂芹等人的诉讼请求或将本案发回重审。事实和理由：一审法院认定事实不清、适用法律错误、程序违法。（一）一审法阮认定事实不清、证据不足，判决第四医院承担医疗损害责任无事实依据。自始李桂芹等人怠于履行举证责任，对第四医院医疗行为有无过错及因果关系等重要定案事实未提供证据予以证明。第四医院就医疗过错、因果关系等申请鉴定后，李桂芹等人经法官多次释明仍拒绝参加医疗鉴定。许文峰死亡后，李桂芹等人放弃尸检，致鉴定无法进行，致使医疗过错、因果关系等事实无法认定。举证不能的后果应由李桂芹等人承担。本案诉讼过程中，经法院多次释明，李桂芹等人拒不配合医疗鉴定（无论是医疗事故鉴定，还是司法鉴定）。2013年，许文峰在诉讼过程中死亡，其死亡后李桂芹等人未进行尸检，由于没有尸检报告致使鉴定机构无法鉴定。最终，本案鉴定请求先后被省医院司法鉴定中心、哈工大医院司法鉴定中心退回。一审办案人非医疗和鉴定专业从业人员，不具备医疗和鉴定专业知识及执业资格，对医疗行为有无过错、行为与损害结果间有无因果关系等事实不具有判断能力。未经鉴定，一审办案人生搬硬套医疗鉴定标准，完全违背医疗和鉴定原则，错误的认定第四医院构成三级丙等医疗事故。又由此认定第四医院承担医疗损害责任，没有任何事实依据，依法应予纠正。（二）一审法院适用“证据规定”分配举证责任错误。将举证责任归于第四医院，判定第四医院承担举证不能的不利后果，违反法律规定。对医疗损害责任纠纷，侵权责任法第六条、五十四条已对责任构成子以明确规定，除法定（侵权责任法第五十八条）推定过错的情形外，均适用过错责任原则。即，只有在受害人（患�）举证证明侵害人（医方）有过错时，侵害人（医方）才承担侵权责任。第四医院就案涉医疗行为提交了全部的病历（书证）予以证明，病历是第四医院医疗行为全面、客观的记载，能够完整证明第四医院的医疗行为无过错、更与许文峰的损害后果无因果关系，第四医院已经完成了举证责任。就第四医院的病历，李桂芹等人未能提出其他证据予以反驳，并不存在第四医院举证不能的情形。又，本应承担举证责任的李桂芹等人拒不申请鉴定，在第四医院申请鉴定后又拒不参加，才导致案件迟迟不能进入鉴定程序。鉴定不能、举证不能的后果应由李桂芹等人承担。而一审法院依据《证据规定》第四条第八项规定，认定第四医院应承担相应举证责任、承担举证不能的不利后果并赔偿，属适用法律错误，依法应予纠正。（三）一审法院在审理本案时程序违法。基于医疗损害责任纠纷案件的复杂性、医疗活动的专业性等特性，对医疗机构有无过错等事项无法认定的，法院应依职权向专业、权威人员机构进行咨询或鉴定。未经鉴定的，不得径行就鉴定相关专业知识出具意见。未经鉴定而认定第四医院存在过错，属违反法定程序。（四）一审法院存在的其他问题。1.住院天数认定错误。许文峰第二次在第四医院处实际住院期间为2007年1月4日至2007年4月12日，住院天数为98天，有第四医院提供的病历为证。一审认定住院期间截止至2007年8月8日，共计216天，无事实依据，属认定事实错误。一审依据错误的佳院天数，计算住院伙食补助费、营养费、护理费无事实依据，属判决错误。2.即使认定第四医院应承担赔偿责任，一审依据2016年赔偿标准计算赔偿数额没有依据。3.许文峰在第四医院处接受治疗的时间先后为2006年、2007年，许文峰提起诉讼时间�2008年。赔偿标准应依照医疗纠纷发生上一年度标准计算。4.判项无依据或计算错误：判项一医药费，无票据。判项二住院伙食补助费，住院天数认定错误，计算错误。判项三营养费，无证据需要加强营养，不应支持该项请求。住院天数和营养天数认定错误，计算错误。判项四护理费，无证据需要护理，不应支持该项请求。住院天数护理天数认定错误，计算错误。判项五残疾赔偿金，依据2016年度标准计算无依据。判项六被扶养人生活费，无证据证明许文峰为抚养义务人，且被扶养人无证据证明无收入来源，不应支持该项请求。判项七交通费、住宿费，不是因就医产生的费用，依法不应支持该项请求。综上，请二审法院查清事实，正确适用法律，依法改判驳回李桂芹等人对第四医院的诉讼请求或发回重审，以维护第四医院的合法权益。李桂芹等人辩称：（�）第四医院上诉状说南岗法院（2012)南民一初字第179号判决书“事实不清、证据不足”是事实。按民诉法第一条、二条的规定，法院是以宪法为依据，是查明事实，分清是非的地方。而南岗法院是有组织，有预谋的掩盖事实，制造冤案的地方。1.本案许文峰只是患有胆结石，胆囊炎，是别无它病的54岁的壮年人。由于第四医院在发生医疗事故后为了逃避经济责任，欺骗受害人，错过抢救期造成了许文峰的死亡。从南岗法院10年的三次违法判决，李桂芹等人有理由相信没有南院法院故意违背事实和法律做枉法判决来撑腰，哈医大四院也不可能把一起医疗事故，演变成刑事犯罪，符合刑法第335条。南岗法院的法官采用集体违法犯罪的手段为第四医院脱责，符合刑法第399条。2。关于第四医院“医疗事故鉴定和司法鉴定”的说明是伪证：是南岗法院的三办案人为掩盖本案真相长期与第四医院互相勾结的结果。(1)李桂芹等人始终是支持依法鉴定的。因为第四医院伪造了许文峰的住院病历。通过依法鉴定，是许文峰当时治疗的需要，同时也是对第四医院刑事犯罪立案的条件。(2)许文峰在向南岗法院起诉前，于2007年12月24日就向哈尔滨医学会申请了医疗事故签定，《医签号2008-040》被哈尔滨市医学会中止签定的原因，是专家在审查第四医院书写的许文峰病历时，发现第四医院书伪造病历，依法中止鉴定。(3)省医院司法鉴定中心、哈工大司法鉴定中心退回鉴定的原因是：①第四医院伪造许文峰的原始病历。②南岗法院办案人违反了最高院关于审理医疗损害责任纠纷柔件适用法律若干问题的解释第16条的规定。③第四医院拒不提供许文峰在住院期间所做的客观检查的各种影像片子。(4)唯一同意做司法鉴定的机构，北京法源司法科学证据鉴定中心，�2017年3月28日给市中级人民法院来函要求：①南岗法院办案人对第四医院书的病历进行依法质证。办案人为了掩盖案件的事实，拒绝质证。②要求第四医院书依法提供许文峰在住院期间的各种客观的影像检查片子，第四医院拒绝。③要求本案双方当事人于2017年5月23日8点30分到北京法源司法科学证据鉴定中心召开医患分析会，李桂芹等人到会，第四医院没到，所以没有鉴定。(5)省医院司法鉴定中心、工大司法鉴定中心退回鉴定时本案受害人还健在。(6)关于第四医院称“一审法官非医疗人员”。南岗法院办案人不是“医疗人员”，却在判决书中写医学术语，而第四医院自己承认医疗事故的事实。（二）对第四医院“一审法院适用证据规定分配举证责任错误”答辩为：1.南岗法院适用《最高院关于民事诉讼证据若干规定》第四条第八款是正确的，但是在审理中南岗法院的�案人多次违反该法律规定。2.侵权责任法第五十四、五十八条也同时规定了第四医院承担责任。3.第四医院在发生医疗事故后为逃避责任，隐瞒事实，错过抢救期，造成许文峰死亡，已构成犯罪。4.关于许文峰的原始住院病历，既是本案的最重要证据，也是起诉第四医院刑事犯罪的重要证据之一，希望二审法院依法提前判定是伪造。5.南岗法院与第四医院互相勾结，明知第四医院是伪证。却被南岗法院确认为证据，在得知检察院有可能介入时，南岗法院才予以撤销。李桂芹等人有证据证明第四医院伪造了许文峰的原始病历，不需要法官懂医也可以证明。（三）对第四医院所称“原审程序违法”的答辩：1.南岗法院的三办案人在第四医院要求“法官能充分发挥聪明才智，并谢谢后”就开始集体违法。2.三办案人不依法审理本案，还违反最高法院的规定。3.三办案人的主要目的是掩盖第四医院伪造许文峰原始病历的事实。3.本案办案人为了给第四医院脱责、脱罪、在长达5年多的时间里多次违法阻挠司法鉴定。（四）对第四医院的“其他”的答辩：1.住院天数216天，李桂芹等人有第四医院的出院收据。2.依据2016年赔偿正确。法律有规定。3.第四医院的“上一年度”。依据《最高人民法院关于审理人身赔偿案件适用法律若干问题的解释》第35条：《上一年度》是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。李桂芹等人向一审法院起诉请求：判令第四医院赔偿李桂芹等人：1.医疗费5530.4元，2.误工费15,444元，3.住院伙食补助费21,600元，4.营养费10,800元，5.护理费15,444元，6.残疾赔偿金163,305元，7.精神损害抚慰金1633.5元，8.被扶养人生活费4320元，9.因发生医疗事故后没有及时抢救造成许文峰的身体损害赔偿200,000元，10.许文峰患癌症期间医疗�96,674.5元，11.许文峰工资损失费183,484元，12.因鉴定花费的交通费、住宿费。共计3066元。一审法院查明事实：2006年12月1日，许文峰因患“慢性胆囊炎、胆囊结石”到第四医院住院治疗。2006年12月5日，第四医院医生对许文峰实施“腹腔镜胆囊切除术”，在该手术的“手术记录”中记载：“靠近胆囊管近肝脏处可见一迷走胆管，游离胆囊管至胆总管处，在其注入胆总管上方1厘米处用生物钛夹封闭。切断胆囊管、游离迷走胆管，予以生物钛夹封闭。”2006年12月12日，许文峰出院。2007年1月4日，因感觉病情加重，许文峰再次入住第四医院同一科室进行治疗。2007年1月6日，第四医院为许文峰实施PTCD引流术。2007年1月10日，第四医院为许文峰实施肝总管空肠吻合术和空肠Roux-en-Y吻合术。在第四医院第二次为许文峰实施手术的“手术记录”中记载“胆总管与胆囊总管会合处，见可吸收钛夹溶解，可见钛夹碎片。沿其向下解剖胆总管，切开胆管表面瘢痕暴露出胆总管至十二指上缘处，胆总管全程明显缺陷。切断胆总管见胆总管壁增厚、变细变窄，无法形‘T’形管引流，故向上游离胆管，至左右肝管会合处。及0.5处肝总管正常，故此决定行肝总管空肠吻合。”许文峰第二次在第四医院住院期间为2007年1月4日至2007年8月8日,共计216天，许文峰个人花费医疗费5530.4元。因许文峰与第四医院就医疗赔偿事宜发生争议，许文峰于2008年5月23日诉至本院。本院于2010年3月31日作出（2008）南民一初字第1812号民事判决书，判决：1.哈尔滨医科大学附属第四医院给付许文峰医药费5530.4元；2.哈尔滨医科大学附属第四医院给付许文峰误工费13827.6元；3.哈尔滨医科大学附属第四医院给付许文峰住院伙食补助费10800元4.哈尔滨医科大学附属第四医院给付许文峰�护费13827.6元；5.哈尔滨医科大学附属第四医院给付许文峰残疾生活补助费77607元；6.哈尔滨医科大学附属第四医院给付许文峰被抚养人（许文峰之母）生活费4320元；7.哈尔滨医科大学附属第四医院给付许文峰精神损害抚慰金7760.7元；7.驳回许文峰的其他诉讼请求。本院判决后，许文峰、第四医院均不服，均向哈尔滨市中级人民法院提起上诉。哈尔滨市中级人民法院于2010年9月7日作出（2010）哈民一终字第686号民事裁定书，以原审法院判决认定事实不清，违反法定程序为由，撤销一审法院上述判决，将本案发回一审法院重审。一审法院重审后，于2011年6月3日作出（2010）南民一初字第1548号民事判决书，判决：驳回许文峰的诉讼请求。许文峰不服该判决，向哈尔滨市中级人民法院提起上诉，哈尔滨市中级人民法院于2011年11月11日作出（2011）哈民一终字第666号民事裁定书，以原审法院判决违反法定程序，可能影响案件正确审理为由，撤销本院上述判决，将案件发回一审法院重审。该案再次重审后，一审法院根据二审法院上述判决于2012年2月9日向哈尔滨医科大学附属第四医院释明其是否申请进行医疗过错鉴定，哈尔滨医科大学附属第四医院于2012年2月13日向一审法院递交鉴定申请，经省、市法院鉴定管理部门批准由黑龙江省医院司法鉴定中心进行该鉴定。因多次通知许文峰前往鉴定机构进行鉴定未果，2013年10月12日，黑龙江省医院司法鉴定中心将该鉴定退回一审法院。因哈尔滨医科大学附属第四医院向一审法院提交另行委托司法鉴定机构进行鉴定的书面申请，经省、市法院鉴定管理部门批准由哈尔滨工业大学医院司法鉴定中心进行该鉴定，该鉴定中心收取鉴定委托书后，经多次组织专家进行技术论证，于2016年4月27日以自身技术水平、能力等方面原因为由将该鉴定退回一审法院。因哈尔滨医科大学附属第四医院再次向一审法院提出另行委托司法鉴定机构进行鉴定的申请，经市法院鉴定管理部门批准由北京法源司法科学证据鉴定中心进行该鉴定。在该鉴定机构确定的2017年5月23日鉴定听证日，李桂芹等人（许文峰当时已死亡）按时到场，哈尔滨医科大学附属第四医院却未按一审法院通知时间到场，致使该鉴定不能进行。该鉴定机构据此于2017年5月末将该鉴定退回一审法院，本案的鉴定程序至此结束。另查明，许文峰于2013年3月4日死亡，李桂芹系许文峰之妻，林亚芹系许文峰之母，许巍系许文峰之子，均为许文峰遗产第一顺序继承人。许文峰之母林亚芹共有包括许文峰在内的五个子女。一审法院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四条第一款第（八）项规定：因医疗行�引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任。第二条第一款规定：没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，第四医院不能提供证据证明其医疗行为与许文峰第一次在其医院住院后的损害结果之间不存在因果关系及其在此次医疗过程中不存在医疗过错，其应承担对李桂芹等人进行相应赔偿的不利后果。综合分析许文峰第一次在第四医院住院期间，第四医院对许文峰实施的“腹腔镜胆囊切除术”及其第四医院的“手术记录”，以及许文峰第二次在第四医院住院期间第四医院为许文峰实施的肝总管空肠吻合术和空肠Roux-en-Y吻合术时第四医院对许文峰的治疗过程和“手术记录”。可认证第四医院对许文峰的医疗行为结果符合原中华人民共和国卫生部颁布的《医疗事故分级标准（试行）》中的三级丙等医疗事故（胆道损伤、需行胆肠吻合术），构成八级伤残，赔偿指数为30%。关于李桂芹等人请求判令第四医院赔偿其误工费15,444元，因其未提供许文峰在第四医院第二次住院期间的收入减少方面的证明，该请求不予支持。关于李桂芹等人请求判令第四医院给付其营养费10,800元，因李桂芹等人未提供医疗机构对此意见，予以调整。关于李桂芹等人请求判令第四医院赔偿其精神损害抚慰金1633.5元，因该项费用不得继承，不予支持。关于李桂芹等人请求判令第四医院赔偿许文峰的身体损害赔偿200,000元、许文峰癌症治疗费96,674.5元、许文峰工资损失183,484元，因其未补交该三项请求的案件受理费，该三项请求按李桂芹等人撤诉处理。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第�十四条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款，第十八条第二款，第十九条，第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，第二十五条，第二十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第一款，第四条第一款第（八）项，《最高人民法院关于适用的解释》第一百二十二条第三款、第一百九十九条第二款之规定，判决如下：一、哈尔滨医科大学附属第四医院赔偿李桂芹、林亚芹、许巍医药费5530.4元；二、哈尔滨医科大学附属第四医院赔偿李桂芹、林亚芹、许巍住院伙食补助费21,600元（100元×216）；三、哈尔滨医科大学附属第四医院赔偿李桂芹、林亚芹、许巍营养费6480元（216×30元）；四、哈尔滨医科大学附属第四医院赔偿李桂芹�林亚芹、许巍护理费15,230元（25,736/365×216）；五、哈尔滨医科大学附属第四医院赔偿李桂芹、林亚芹、许巍残疾赔偿金123,533元（25,736×16×30%）；六、哈尔滨医科大学附属第四医院赔偿李桂芹、林亚芹、许巍被抚养人生活费5444元（18,145元×5/5×30%）；七、哈尔滨医科大学附属第四医院赔偿李桂芹、林亚芹、许巍交通费、住宿费1066.5元；八、驳回李桂芹、林亚芹、许巍的其他诉讼请求。案件受理费2974元，李桂芹等人负担777元，哈尔滨医科大学附属第四医院负担2197元。本院二审期间，当事人均没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以认定。二审查明的事实：2012年开始审理本案时，本案一审办案人具有办案资格，虽然在2016年的司法改革中，该办案人未取得员额法官资格，但依据省法院《关于司法责任制改革有关问题的通知》（黑高法2017年第72号文）第三条规定：未入额法官除继续办理入额前本人承办或者参加合议庭审理的案件未结的以外，不再办理其它案件，包括主审案件和参加合议庭审理案件。本案符合上述规定，一审办案人具备审理本案资格。本案一审庭审是严格依照相关法律法规开展庭审程序，一审办案人不存在要求当事人放弃诉讼申请和未通知当事人参加庭审即作出一审判决，及庭审时选择性记录当事人陈述，不宣读部分当事人诉词，对关健证据不进行法庭辩论等问题。一审期间因当事人提出鉴定申请和等待鉴定结论，导致案件审理时间较长，办案人履行了相应的延长审限的手续。同时，一审期间一审法官不存在拒绝李桂芹等人查阅本案的有关材料，拒绝接收李桂芹等人提交任何资料的问题。本院认为，一、对李桂芹等人的上诉主张：1.关于李桂芹等人主�南岗法院违反民诉法第200条第7款规定，本案办案人不是员额法官、不具备法官资格，审判组织的组成不合法的问题。依据省法院《关于司法责任制改革有关问题的通知》（黑高法2017年第72号文）第三条的规定，本案一审办案人审理本案符合上述规定，不违反《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定。故对李桂芹等人主张一审办案人不能审理本案及一审法院审判组织组成不合法的主张不予支持。2.关于李桂芹等人主张一审办案人要求许巍放弃诉讼申请，未通知许巍参加庭审即作出一审判决；一审庭审时选择性记录当事人陈述，不宣读部分当事人诉词；对关健证据不进行法庭辩论；在5年半的时间里没有审理和审结本案；在5年半的时间里拒绝李桂芹等人查阅本案的有关材料，拒绝接收李桂芹等人提交任何资料的问题。二审经审理查明上述问题均不存在，故�李桂芹等人的上述主张不予支持。3.关于李桂芹等人主张一审办案人与第四医院互相勾结，为了给第四医院脱罪、脱责，违法阻止司法签定，还为第四医院编造谎言，掩盖其错过了最佳抢救时间造成许文峰死亡的原因，并采取各种违法手段掩盖第四医院伪造病历的问题。因李桂芹等人就上述主张，并未提交相关事实和证据加以证明。故本院对李桂芹等人的上述主张不予支持。4.关于李桂芹等人主张，2017年5月23日，本案在北京法源司法科学证据鉴定中心鉴定期间，一审办案人欺骗许文峰一方单独去北京开鉴定会，给许文峰造成了4000元的经济损失的问题。因鉴定前一审法院依法对双方当事人履行了通知手续，在北京鉴定机构未能进行鉴定是第四医院未按一审法院通知时间到场，致使该鉴定不能进行，未能进行鉴定的责任与一审法院无关。故对李桂�等人的上述主张不予支持。5.关于李桂芹等人主张一审办案人诬陷许文峰一方不配合鉴定，妨碍事后的医疗事故鉴定，一审法院实际没有组织医疗鉴定的问题。因医疗病例的真伪应由鉴定部门予以鉴定，一审法院共组织双方当事人进行了三次鉴定，而许文峰一方及李桂芹等人一直拒绝对病例进行鉴定。因此李桂芹等人的上述主张不成立，本院不予支持。6.关于李桂芹等人主张一审办案人拒绝给李桂芹等人开具补交诉讼费明细单，使李桂芹等人无法交费，受到重大损失的问题。经与一审法院核实，本案一审办案人并不存在上述问题，故本院对李桂芹等人的上述主张不予支持。7.关于李桂芹等人主张一审办案人掩盖了本案三次鉴定均未能完成的实际原因的问题。经与一审法院核实，一审办案人并未掩盖本案三次鉴定未能完成的原因，在本�的一审判决中对三次鉴定未能完成的原因作出了明确具体的说明。故李桂芹等人的上述主张不成立，本院不予支持。8.关于李桂芹等人请求二审法院将该案报哈尔滨市检察院，查明案件事实真相，并确认第四医院做伪证和伪造许文峰的原始病历的事实。因该案不具备转出的条件，同时确认医疗病例的真伪属于鉴定机构的职责，法院并无该职能。故本院对李桂芹等人的上述请求不予支持。二、对第四医院的上诉主张：1.关于第四医院主张本案自始李桂芹等人怠于履行举证责任，对第四医院医疗行为有无过错及因果关系等重要定案事实未提供证据予以证明。一审法院在事实不清、证据不足情况下，判决第四医院承担医疗损害责任无事实依据的问题。因许文峰患“慢性胆囊炎、胆囊结石”，于2006年12月5日和2007年1月4日，到第四医院住院治疗，第四医院对许文峰实施“腹腔镜胆囊切除术”和因第一次手术出现问题而实施肝总管空肠吻合术和空肠Roux-en-Y吻合术的事实存在。一审法院是在查明以上基础事实后下判的，故第四医院的上述主张不成立，本院不予支持。2.关于第四医院主张一审法院错误分配举证责任，第四医院就案涉医疗行为提交了全部的病历（书证）予以证明，一审法院判定第四医院承担举证不能的不利后果，违反法律规定的问题。因《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四条第一款第（八）项明确规定：“医疗机构就医疗行为……医疗过错承担举证责任”，同时，第四医院就案涉医疗行为提交的病历存在真伪争议，在第四医院对病例鉴定不能亦负有责任的情况下，一审法院判定第四医院举证不能并无不当。故本院对第四医院的上述主张不予支持。3.关于第四医院主张一�法院在审理本案时程序违法，法官非医疗和专业鉴定人员，不具备医疗和鉴定专业知识，对医疗行为有无过错不具有判断能力，法院应依职权向专业、权威人员机构进行咨询或鉴定，未经鉴定而认定第四医院存在过错，属违反法定程序的问题。一审法院在审理本案时严格依照相关程序启动鉴定工作，但因双方当事人均不配合鉴定，导致三次鉴定均未完成，在受害人许文峰已亡故，且鉴定不能的情况下，法院为充分保护受害人及其家属的合法权益，根据受害人许文峰在第四医院的实际治疗经过，比照中华人民共和国卫生部颁布的《医疗事故分级标准（试行）》中的具体规定，确认第四医院在对受害人许文峰的治疗过程中存在过错，构成三级丙等医疗事故（胆道损伤、需行胆肠吻合术），受害人许文峰构成八级伤残，一审法院以上对第四医院医疗行为存在过错的事实确认并无不当。故本院对第四医院的上述主张不予支持。4.关于第四医院主张一审法院对许文峰的住院天数认定错误，导致对住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、住宿费、扶养人生活费计算错误或没有依据；医药费无票据；残疾赔偿金赔偿标准应按2008年上一年度标准计算数额的问题。经本院核实，一审法院是严格依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，确定的赔偿项目和计算赔偿数额，赔偿标准明确、数额计算准确。故本院对第四医院的上述主张不予支持。综上所述，李桂芹、林亚芹、许巍与第四医院的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费元，由哈尔滨医科大学附属第四医院负担2197元，由李桂芹、林亚芹、许巍负担777元。本判决为终审判决。审判长  郎晓侠审判员  周 磊审判员  王 琦二〇一七年十二月十八日书记员  赵春莹