宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院民 事 判 决 书（2017）宁0104民初7935号原告：于英瀚，男，1994年8月19日出生，汉族，无业，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。委托诉讼代理人：李志红（系原告母亲），无业，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。委托诉讼代理人：李善鹏，银川市法律援助中心援助律师。被告：宁夏壹坤品牌咨询管理有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区江南水乡·景园B区14号楼4单元501室。法定代表人：王旭飞，该公司董事长。委托诉讼代理人：岳海军，宁夏浩晟律师事务所律师。被告：宁夏黄河同路文化科技有限责任公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区国际小商品交易中心东配楼商铺区4E1-06。法定代表人：杨涛，该公司总经理。（未到庭，该信息系原告提供）原告于英瀚与被告宁夏壹坤品牌咨询管理有限公司（以下简称壹坤公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年7月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。后因涉及鉴定事宜，本案遂进入鉴定程序，鉴定程序结束后，原告于英瀚申请增加诉讼请求，同时申请追加宁夏黄河同路文化科技有限责任公司（以下简称黄河同路公司）为本案被告。本院审查后依法通知该公司作为被告参加诉讼。庭审时，原告于英瀚的委托诉讼代理人李志红、李善鹏，被告壹坤公司的委托诉讼代理人岳海军到庭参加诉讼。被告黄河同路公司经本院传票合法传唤，无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告于英瀚向本院提出诉讼请求：请求判令被告赔偿原告损失307418.94元[医疗费48415.94元（含复印费22.50元）；误工费28152元（4693.30元/月÷30天×180天）；护理费22396元（183.30元/天×60天×2人+100元/天×4天）；交通费3000元；住院伙食补助费9400元（100元/天×94天）；营养费3400元（100元/天×34天）；残疾赔偿金100744元（25186元/年×20年×20%）；鉴定费3200元；复印费31元；财产损失91180元。以上共计307418.94元]；本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告拟拍摄微电影《致梦想》，招聘原告作为临时群众演员。2016年9月25日，原告在拍摄过程中身体受伤，当即被被告公司经理魏磊等人送至宁夏医科大学总医院治疗，诊断伤情为右侧桡骨远端骨折、右踝关节韧带损伤等，住院治疗5天。后原告多次找被告协商处理未果，现诉至法院，请求判如所请。被告壹坤公司辩称，我公司不认识原告，亦未雇佣其从事影视剧拍摄，更没有拍摄过《致梦想》的微电影。我公司与原告不存在任何法律上的合同关系，因此原告的损伤与我公司无关，不应由我公司承担赔偿责任，请求依法驳回原告的诉讼请求。被告黄河同路公司未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告壹坤公司的法定代表人系王旭飞。被告黄河同路公司的法定代表人系杨涛，该公司的股东有杨涛、王旭飞、魏磊、张小伟、李春明等十一人。2016年9月，被告黄河同路公司作为出品方，投资拍摄微电影《致梦想》，电影中大量镜头为摩托车骑行。导演为王旭飞，出品人为杨涛，联合出品人为李春明、魏磊、张小伟，魏磊同时担任监制。职员表显示，高妮、丁浩东担任制片,刘晨担任摄影。演员表显示，沈成在电影中担任角色”飞哥”，哈懿晟担任角色”黑虎”。庭审中，原告申请沈成、哈懿晟、杨建华作为证人出庭作证，三证人均称是刘晨联系的他们，刘晨系被告黄河同路公司的摄影师，刘晨称被告黄河同路公司要拍摄电影，需要找一些群众演员参与电影拍摄，电影涉及摩托车飙车、飞驰等动作，当时约定参与拍摄的人员每日的费用为200-300元（沈成等人不同），后他们又与王旭飞、丁浩东等人进行了协商。协商一致后开始拍摄。事发时拍摄地点位于银川植物园附近的道路，证人称，拍摄路段有一处弯道，当时导演王旭飞称要拍摄飞驰的镜头，让尽量骑的快一些，原告在骑行过程中经过弯道时摔伤。证人称，被告在拍摄前未对参与演出的人员进行安全培训。经法庭询问，证人称他们均为摩托车爱好者，原告的驾车技术在业内算中等水平。经法庭询问，原告称此前其已经有三年的摩托车驾骑经验。原告受伤后被送至宁夏医科大学总医院治疗，经诊断伤情为右侧桡骨下端骨折、右踝关节韧带损伤等，在该院住院治疗5天。该院给予临床手术等对症治疗。2017年11月6日，原告再次入宁夏医科大学总医院治疗，诊断伤情为右侧桡骨远端骨折术后。住院治疗4天。原告治疗共计产生医疗费49462.04元（含外购药费）。事发后，持卡人持尾号为3745的招商银行信用卡向宁夏医科大学支付住院医疗费14000元，后又支付现金6000元，共计20000元。原告称付款人为丁浩东，原告为确认付款人的身份，向上述信用卡存现金5元，确认该卡的持卡人就是就是丁浩东。针对上述20000元，2016年9月26日，李志红以借款的方式向壹坤公司出具了借条，李志红系原告母亲。借条载明，今借到壹坤公司现金20000元用于原告在拍摄现场发生事故的治疗费用。被告壹坤公司对证据不予认可。后原告委托银川市第一人民医院司法鉴定中心对原告伤残等级及”三期”进行了鉴定，意见为原告因本次损伤构成九级伤残，误工期180天、护理期60天、营养期90天。原告进行该项鉴定支出鉴定费1606.40元。被告对该鉴定不予认可。后因该鉴定意见适用的鉴定标准错误，法庭遂将伤残等级重新鉴定的举证责任分配给了原告。后原告申请对伤残等级及”三期”进行鉴定，法庭依法委托至银川市第二人民医院司法鉴定中心进行该项鉴定。鉴定过程中，法庭将”三期”鉴定意见没有国家强制性标准及可能不被法庭采信的风险向双方当事人进行了告知。2017年12月20日，该鉴定中心出具的鉴定意见，原告因本次损伤不构成伤残，误工期150天，护理期90天，营养期90天。本次鉴定原告支付鉴定费1600元。另查明，原告原系北京中煤信达科贸有限公司的职工，原告提交的工资交易明细显示，2016年4月其发放4496.19元、5月发放6339元、6月发放4184.82元、7月发放4101.36元、8月发放4834.68元、9月发放3376.16元。后经法庭核实，原告称其所在单位每月月初发放上月工资。北京中煤信达科贸有限公司出具的证明显示，事故发生后，原告请假，工资及福利待遇停发。关于护理人员，原告称其受伤后由其父母护理，并向法庭提交银川市双宝副食品有限公司和神华宁夏煤业集团有限公司出具的证明二份，显示李志红月收入3000元，原告父亲于慧勇月收入8000元，均未提供工资银行交易明细予以佐证。关于财产损失，原告提交了加盖银川市金凤区杨子摩修出具的收据一张，载明2016年7月23日，原告购买2014款全新雅马哈R1摩托车一辆，金额83000元。另提交摩托车照片一组。被告对此不予认可。原告为进行诉讼，支出病案复印费53.5元，其中的22.50元原告纳入医疗费主张。审理中，原告为证实系被告雇佣其从事劳务过程中受伤的事实，向法庭提交电影《致梦想》开机仪式的相关网络材料打印件一份、证人证言一组、微信了聊天记录打印件一份、劳务费发放收据打印件一张等证据。被告壹坤公司均不予认可。本院认为，本案争议的焦点是，原、被告之间是否形成雇佣关系，如果形成雇佣关系，则与哪个被告之间形成该法律关系。根据现有证据可以确认，电影《致梦想》系被告黄河同路公司拍摄，原告参与了该电影的拍摄，不管其是因何原因或者何人介绍参与到电影的拍摄中，均可认定其提供劳务的接受人为被告黄河同路公司，原告与被告黄河同路公司之间形成劳务关系。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款前段的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。同时依照《侵权责任法》第二十四条的规定，受害人和行为人对损害的发生都没有过错的，可以根据实际情况，由双方分担损失。参照该法第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。据此可以认定，被告黄河同路公司作为劳务的接收人对原告的损伤具有过错，应承担赔偿责任。另，根据原告及证人的陈述，原告作为摩托车爱好者，有三年的摩托车骑驾经验，其在电影拍摄骑行过程中未尽到充分的安全注意义务，自身亦具有过错。根据事故成因及双方过错，法庭酌情确定被告黄河同路公司的过错程度为80%,原告自身过错为20%。需要说明的是，不管是电影的导演王旭飞，还是在电影中署名的杨涛、魏磊、张小伟、李春明等人以及给原告垫付医疗费的丁浩东，均可视为在为被告黄河同路公司拍摄该电影进行职务行为。事故发生后，原告方虽向被告壹坤公司出具了借条，但仅凭该借条无法确认原告和被告壹坤公司之间存在因电影拍摄双方之间形成劳务法律关系的事实，现有证据无法确认被告壹坤公司对原告的损伤具有过错或者该公司系赔偿主体，故对原告要求该被告承担赔偿责任的请求法庭不予支持。原告主张的各项损失，本院认定如下：原告治疗共计产生医疗费49462.04元，已经获赔20000元，有相应的票据及双方的陈述予以佐证，法庭予以确认；关于误工费和护理费，原告受伤不能正常工作和生活，主张该二项费用符合法律规定。根据原告伤情及治疗情况，法庭确定原告因本次损伤合理的误工期和护理期分别为120天和60天。根据原告提交的证据，事发前六个月其月平均工资为4555.37元，故法庭确定误工费为18221.48元（4555.37元/月÷30天×120天）。无医嘱要求原告的伤情需要2人护理，法庭确定护理人员为1人。原告提交的其父亲的护理费证据在不结合工资发放的银行交易明细的情况下，无法确认护理人员的工资收入减少情况，法庭不予采信。法庭按照原告母亲的月工资收入3000元作为的标准计算护理费，据此确认护理费为6000元（3000元/月÷30天×60天）。需要指出的是，我国目前尚无关于”三期”鉴定的国家强制性标准，鉴定机构进行该项鉴定一般依据行业标准，且相关行业标准关于”三期”期限均是以区间的形式设定，鉴定机构在依据上述标准确定相应期限时一般均取最长日为鉴定意见，法庭认为这种鉴定意见缺乏客观性和真实性，不能准确反映受害人合理的误工期限和护理期限。司法实践中，法院有权根据受害人的伤情及医疗机构出具的证明等，酌情确定相应期限。换言之，”三期”鉴定非诉讼必须进行的鉴定；交通费系原告受伤治疗的必要开支，结合原告就诊情况，本院酌情确认500元；原告先后住院治疗9天，其主张住院伙食补助费900元（100元/天×9天）符合规定，予以确认；结合原告伤情及治疗情况，本院酌情支持营养费1000元；经重新鉴定原告因本次损伤不构成伤残，故其主张残疾赔偿金没有事实依据，法庭对该项诉讼请求不予支持；鉴定费系原告维护其合法权益必要之开支，首次鉴定原告委托的鉴定机构鉴定标准使用错误，因此产生的鉴定费应由其自己承担。对于重新鉴定费用，结合重新鉴定意见被采信的情况，法庭酌情支持伤残等级鉴定费1000元；复印费亦系原告维护合法权益必要之开支，法庭予以确认，金额53.5元，原告将其中的22.50元纳入医疗费主张不妥，应将复印费单独列项；关于财产损失，原告提交的购买收据非普通发票，真实性和合法性无法确认，即使该证据真实，也仅能证明该摩托车的购买价值，无法证实损失价值，且结合原告提交的照片，摩托车并未全损，但本案确实存在财产损失的事实，结合案件事实，法庭酌情确认财产损失30000元。综上，经法庭确认的原告的损失共计107137.02元（医疗费49462.04元+误工费18221.48元+护理费6000元+交通费500元+住院伙食补助费900元+营养费1000元+鉴定费1000元+复印费53.50元+财产损失30000元），按照法庭确认的过错比例，并扣减原告已经获赔的20000元，被告黄河同路公司应赔偿原告65709.62元（107137.02元×80%-20000元）。被告黄河同路公司未到庭应诉，应视为放弃了相应的诉讼权利。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四之规定，判决如下：一、被告宁夏黄河同路文化科技有限责任公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告于英瀚损失65709.62元；二、驳回原告于英瀚的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1868元，减半收取计934元，由原告于英瀚负担734元，被告黄河同路公司负担200元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审 判 员 魏钰邦二〇一八年四月八日法官助理 江 雪书 记 员 杨秋莉附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十四条受害人和行为人对损害的发生都没有过错的，可以根据实际情况，由双方分担损失。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。