上海市徐汇区人民法院
民 事 判 决 书
（2018）沪0104民初5354号
原告：周业霞，女，1973年12月5日出生，汉族，户籍地安徽省芜湖市无为县福渡镇，现住上海市徐汇区。
委托诉讼代理人：石峰，上海市四方律师事务所律师。
被告：周洪刚，男，1977年10月11日出生，汉族，户籍地黑龙江省肇州县肇州镇民吉村徐家围子屯。
被告：中国大地财产保险股份有限公司大庆中心支公司，营业场所黑龙江省大庆市让胡路区玉门街西侧，家园路北侧汇景花园商业写字楼。
主要负责人：高殿国，总经理。
委托诉讼代理人：李耿，男，中国大地财产保险股份有限公司上海分公司工作人员。
原告周业霞与被告周洪刚、中国大地财产保险股份有限公司大庆中心支公司（以下简称大地产险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年3月7日立案后，依法适用简易程序，于2018年3月28日公开开庭进行了审理。原告周业霞的委托诉讼代理人石峰、被告周洪刚、被告大地产险公司的委托诉讼代理人李耿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
【周业霞诉称】
交通事故基本事实
时间
2017年3月2日18时46分许
地点
上海市徐汇区龙吴路龙漕路路口南约5米
事故当事方
周业霞
由东向南骑行电动自行车
周洪刚
由西向南驾驶车牌号黑EMXX**的东风日产牌小型轿车（以下简称肇事轿车）
赔偿义务人
大地产险公司
肇事轿车在事故发生时机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和300,000元不计免赔商业第三者责任保险（以下简称商业三者险）的承保人
交警部门责任认定
周洪刚违反让行规定承担本起事故的全部责任
鉴定机构鉴定意见
伤残程度
周业霞右踝关节活动受限，属XXX级伤残
三期期限
休息195日、营养80日、护理80日
周业霞向本院提出诉讼请求：周洪刚赔偿下列损失合计220,099.05元，大地产险公司在保险范围内承担先行赔偿责任。
具体赔偿项目
金额
计算方式/计算依据
残疾赔偿金
125,192元
按2017年度上海市城镇居民人均可支配收入62,596元的标准作为计算基数
精神损害抚慰金
5,000元
在交强险范围内优先赔偿
误工费
22,750元
按每月3,500元计算6.5个月
护理费
3,340元
住院7日凭据支出陪护费420元，另按每日40元的标准计算其余护理期73日
交通费
600元
酌情主张，为就诊、鉴定等代步支出
残疾辅助器具费
300元
凭据主张，为购买拐杖支出
医疗费
50,417.05元
凭据主张
住院伙食补助费
200元
按每日20元的标准计算10日
营养费
3,200元
按每日40元的标准计算80日
衣物损失
300元
酌情主张
车辆损失
500元
伤残鉴定费
2,300元
凭据主张，为确定伤残程度支出
律师代理费
6,000元
为本案诉讼聘请律师代理支出【周洪刚、大地产险公司辩称】
关于周业霞诉称
周洪刚
大地产险公司
交通事故基本事实
无异议
交警部门责任认定
肇事轿车投保情况
鉴定机构鉴定意见
具体赔偿责任承担
同意承担超出保险范围外的合理损失
同意在保险范围内对周业霞合理损失承担先行赔偿责任
为周业霞垫付费用
医疗费10,000元
交强险医疗费用10,000元
关于周业霞主张具体赔偿项目的意见
残疾赔偿金
同意大地产险公司的相关辩称意见
周业霞在事故发生前收入来源于城镇地区的依据不足，认可按照2016年度上海市农村居民人均可支配收入25,520元的标准作为赔偿基数计算
精神损害抚慰金
无异议
误工费
周业霞未举证收入实际减少情况，酌情认可按照2017年度上海市职工最低工资每月2,300元的标准计算6.5个月
护理费
无异议
交通费
酌情认可200元
残疾辅助器具费
无异议
医疗费
均应属于保险范围
凭据在医疗保险可报销范围内承担，住院医疗费自费部分根据保险合同，非属保险范围
住院伙食补助费
同意大地产险公司的相关辩称意见
无异议
营养费
认可按每日30元计算80日
衣物损失
无异议
车辆损失
伤残鉴定费
无异议
不属于保险范围
律师代理费
过高，认可3,000元【本院认定事实】
（一）庭审查明事实
交通事故基本事实
同周业霞诉称
交警部门责任认定
诊疗情况
治疗经过
周业霞受伤后即被送至上海市第八人民医院（以下简称市八医院）急诊检查，诊断为右胫腓骨远端骨折，住院接受右胫腓骨下段骨折切开复位内固定术，术后抗炎支持治疗，出院后又至市八医院门诊复查、换药共三次至2017年7月18日止
医疗支出
医疗费合计50,417.05元、残疾辅助器具费300元、护理费420元（按每日60元计算住院7日）
鉴定经过
鉴定机构
上海锦曼法律咨询有限公司司法鉴定所
鉴定意见
周业霞右胫腓骨远端骨折伴轻度移位，现右踝关节活动受限，评定XXX级伤残，酌情给予伤后误工150日、营养60日、护理60日；择期行内固定拆除术另予误工45日、营养20日、护理20日
鉴定费用
2,300元（2017年8月17日支付）
户籍年龄
周业霞系安徽省农业家庭户口，截至本案定残时未满60周岁
居住情况
周业霞持有签发日期为2007年8月5日的上海市临时居住证，2014年5月至2017年9月在上海市徐汇区登记居住；上海市徐汇区人民政府龙华街道办事处龙南三、四村居民委员会于2017年7月31日出具居住证明一份称，周业霞自2014年5月至今居住在上海市徐汇区龙水南路XXX弄XXX号XXX室
劳动收入
周业霞持有落款为任某某于2017年8月1日书写的工资证明一份，载明周业霞自2012年起从事保姆工作，每月报酬3,500元，自2017年3月2日发生交通事故后一直在家休养，休息期间停发报酬，任嘉玲住址为上海市徐汇区南丹东路XXX弄XXX号XXX室；周业霞在中国邮政储蓄银行上海徐汇区乐山路营业所开立有账号尾号为6099的活期储蓄账户，2016年8月至2017年2月期间，周业霞每月均在该营业所办理存款
（二）当事人的一致意见
庭审中，周业霞认可周洪刚、大地产险公司分别垫付医疗费10,000元
（三）本院调查核实情况
庭审后，本院向任嘉玲发出书面调查函，任嘉玲回复确认2017年8月1日工资证明由其出具且内容属实；【本院认为】
周业霞主张的赔偿主体、项目及顺序无误，本院予以采纳。大地产险公司未举证证明已履行保险条款中关于医疗费理赔范围的提示告知义务，结合辩称意见和保险限额，应当对周业霞主张除伤残鉴定费、律师代理费以外的直接损失在保险范围内承担先行赔偿责任。律师代理费系周业霞为充分实现司法救济的合理间接损失，按约不属于保险范围，应由直接侵权人即周洪刚承担。
赔偿项目
认定意见
确认标准
相应保险范围
残疾赔偿金
依据周业霞举证的相关证明材料，可予认定其符合适用上海市城镇居民赔偿标准的条件，且其主张的计算基数，于法有据
125,192元
交强险：11万元，商业三者险范围：41,331.85元
精神损害抚慰金
当事人意见达成一致
5,000元
误工费
主张标准缺乏如转账记录、纳税凭证等客观证据印证，但鉴于右下肢受伤确会影响其原有正常劳动能力，本院酌情依据所从事行业，参照2016年度上海市居民服务业职工平均工资37,292元的标准并扣减相应劳务报酬个人所得税后，按每月2,646.13元计算6.5个月
17,199.85元
护理费
当事人意见达成一致
3,340元
交通费
依据周业霞伤后为事故处理代步所需酌情支持
300元
残疾辅助器具费
当事人意见达成一致
300元
医疗费
凭据确认均与事故相关
50,417.05元
交强险：1万元，商业三者险范围：43,017.05元
住院伙食补助费
当事人意见达成一致
200元
营养费
采纳大地产险公司意见
2,400元
衣物损失
当事人意见达成一致
300元
交强险：800元
车辆损失
500元
伤残鉴定费
2,300元
不属于保险范围
律师代理费
综合事故责任、标的金额、垫付费用、争议程度等情况，采纳周洪刚意见
3,000元综上所述，大地产险公司应在交强险范围内赔偿周业霞损失120,800元（含精神损害抚慰金5,000元），在商业三者险范围内赔偿周业霞损失84,348.90元，折抵垫付费用10,000元后，尚须承担195,148.90元。周洪刚应赔偿周业霞损失5,300元，折抵垫付费用10,000元后，周业霞尚须返还周洪刚4,700元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《中华人民共和国保险法》第十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款、第三十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，判决如下：
一、中国大地财产保险股份有限公司大庆中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿周业霞损失195,148.90元；
二、周业霞于本判决生效之日起十日内返还周洪刚4,700元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4,601.50元，减半收取计2,300.75元（周业霞已预交），由周业霞负担246.25元，周洪刚负担2,054.50元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 汪健
二〇一八年四月九日
书记员 田宇
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《中华人民共和国保险法》
第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。
对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。
四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
……
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。