河南省新郑市人民法院
行 政 判 决 书
（2015）新行初字第8号
原告杨广州，男，1957年12月11日出生，汉族，住河南省郑州市。
委托代理人杨麦，男，1984年5月18日出生，汉族，住郑州市。
委托代理人王宇，河南辰中律师事务所律师。
被告新郑市工商行政管理和质量技术监督局(原新郑市工商行政管理局)，住所地新郑市人民路148号。
法定代表人宋雪峰，局长。
委托代理人周彦彬，新郑市工商行政管理和质量技术监督局工作人员。
委托代理人冯晓静，新郑市工商行政管理和质量技术监督局工作人员。
第三人河南捷成万和实业有限公司，住所地河南省新郑市具茨山路京珠高速路口西侧路北。
法定代表人岳永立，职务董事长。
委托代理人郭晓江，河南华浩律师事务所律师。
原告杨广州诉被告新郑市工商行政管理和质量技术监督局工商行政登记一案，本院于2015年3月6日受理后，于2015年3月11日向被告送达了应诉通知书。因原告与第三人河南捷成万和实业有限公司股东资格确认纠纷一案正在审理期间，根据第三人的申请，本院于2015年3月25日裁定中止诉讼，2016年8月30日恢复诉讼。本院依法组成合议庭，于2016年9月21日公开开庭审理了本案。原告杨广州的委托代理人杨麦、王宇、被告新郑市工商行政管理和质量技术监督局的委托代理人周彦彬、冯晓静、第三人河南捷成万和实业有限公司的委托代理人郭晓江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杨广州诉称，原告为河南捷成万和实业有限公司的股东。2013年11月份，被告在原告根本不在场、不知情、更没有参加股东会的情况下，凭法定代表人签字的《有限责任公司变更登记申请书》和第三人出具的不真实、弄虚作假的《股东会决议》、《情况说明》等，将公司的地址进行了变更。被告未对上述材料进行认真核查，其作出的具体行政行为导致了原告股东表决权的丧失，第三人将公司地址擅自变更更是剥夺了原告经营管理公司的权利，依据相关法律法规的规定，作出具体行政行为依据不真实材料的依法予以撤销。为维护原告股东的合法权益，原告为此提起诉讼，请求：1、判令撤销被告2013年11月为河南捷成万和实业有限公司办理有限公司住所变更登记的具体行政行为；2、本案的诉讼费用由被告承担。
原告杨广州向本院提交了以下证据、依据：1、原告的身份证复印件，证明原告在2005年身份证的地址为郑州市二七区建中街办事处小李庄西街276号院4号楼18号；2、原告与刘帆签订的转让股权协议书，证明2005年1月16日刘帆已经将在第三人的全部股份转让给了原告，刘帆已不是第三人的股东，不应再参加第三人的股东会，而且刘帆的签字与被告出示的股东会决议中的签字不一致；3、河南捷成万和实业有限公司章程复印件;4、私营企业基本注册信息查询单，证明刘帆的签名不是本人所签，章程中规定了召集股东会必须通知全体股东参加;5、股东会决议，证明刘帆的签名不是本人所签，第三人弄虚作假，并未按身份证和户籍所在地的地址进行通知，电话也不是原告本人使用的电话。
经庭审质证，被告新郑市工商行政管理和质量技术监督局对原告杨广州提交的的证据、依据提出以下质证意见：对证据1、2提出与本案无关，不予质证，属于民事纠纷应另案处理；对证据3、4、5无异议，提出其中私营企业基本注册信息查询单不全面。第三人河南捷成万和实业有限公司对原告提交的证据、依据提出以下质证意见：对证据1真实性无异议，但提出与原告留在公司的身份信息地址不一致，原告应该在变更地址时告知公司，没有通知应承担后果；对证据2的真实性有异议，认为协议与2013年法院的判决相矛盾，协议不真实，并不能证明第三人召开会议时刘帆的签字是虚假的；对证据3无异议，但对证明内容有异议，认为不能证明第三人没有履行通知义务；对证据4、5无异议，但对证明内容有异议。
被告新郑市工商行政管理和质量技术监督局辩称，1、河南捷成万和实业有限公司向被告申请变更公司住所时所提交的文件材料齐全，符合法定形式。2013年10月14日，河南捷成万和实业有限公司向被告提出迁入申请，拟将公司住所从郑州市中原区伏牛路210号迁入新郑市具茨山路京珠高速路口西侧路北，并于10月21日将企业档案由河南省工商行政管理和质量技术监督局迁至被告处。2013年11月27日，河南捷成万和实业有限公司向被告提出住所变更登记申请，并提交了以下文件材料：变更登记申请书、委托代理人证明、（经代表公司表决权75%的股东签署）股东会决议、章程修正案、该公司出具的关于通知股东杨广州参加股东会的《情况说明》、邮政快递复印件、召开股东会通知书复印件、河南华浩律师事务所律师郭晓江出具的书面证明材料、新住所使用证明、营业执照副本等材料。被告认为河南捷成万和实业有限公司的申请符合《中华人民共和国公司法》（2005修订版）第七条第三款、《中华人民共和国公司登记管理条例》（2005修订版）第二十七条、第二十九条的规定的条件。2、被告对河南捷成万和实业有限公司变更公司住所的登记程序合法。依据《中华人民共和国公司登记管理条例》第五十二条第一款第（一）项、第五十四条第一款第（一）项的规定，2013年11月27日，被告对河南捷成万和实业有限公司提交的住所变更登记申请予以受理，并作出了准予变更登记的决定，该登记行为是合法有效的。3、关于原告诉称的问题，被告认为：（1）法律法规并没有规定申请人到公司登记机关办理公司住所变更登记时所有股东都必须到场；（2）根据河南捷成万和实业有限公司提交的有关材料和证明，该公司在召开股东会前已向原告履行了通知义务，符合《中华人民共和国公司法》第四十二条和该公司章程的有关规定，至于原告是否知情、是否参加股东会并不属于被告的审查范围；（3）河南捷成万和实业有限公司提交的股东会决议是经代表公司表决权75%的股东同意并签署的股东会决议，符合《中华人民共和国公司法》第四十三条、第四十四条和该公司章程的有关规定；（4）、被告对河南捷成万和实业有限公司提交的申请变更材料尽到了审查义务。另外，根据《中华人民共和国公司法》第四十二条的规定，原告如果认为股东会的会议召集程序、表决方式以及决议内容违反法律、行政法规或者公司章程的，可以通过民事诉讼途径解决。综上，请求驳回原告的诉讼请求。
被告新郑市工商行政管理和质量技术监督局向本院提交了以下证据、依据：1、新郑市工商局关于公司住所变更登记的法律依据，《中华人民共和国公司法》（2005修订版）、《中华人民共和国公司登记管理条例》（2005修订版）。证明新郑市工商局对河南捷成万和实业有限公司做出准予住所变更登记的决定具有明确的法律依据；2、河南捷成万和实业有限公司企业档案移交材料复印件，企业档案移交表复印件、迁入申请复印件、委托代理人的证明复印件、河南捷成万和实业有限公司营业执照复印件。证明河南捷成万和实业有限公司的企业档案于2013年10月21日从河南省工商行政管理和质量技术监督局迁至新郑市工商行政管理和质量技术监督局；3、河南捷成万和实业有限公司向新郑市工商局申请住所变更登记所提交的住所材料复印件，含变更登记申请书复印件、委托代理人证明复印件、股东会决议复印件、章程修正案复印件、关于通知股东杨广州参加股东会的《情况说明》复印件、邮政快递复印件、召开股东会通知书复印件、河南华浩律师事务所律师郭晓江出具书面证明材料复印件、新住所使用证明复印件（共4份）、营业执照副本复印件。证明河南捷成万和实业有限公司向新郑市工商局提交的住所变更登记申请文件、材料齐全，符合法定形式；4、新郑市工商局做出准予变更登记的文件复印件，新郑市工商行政管理准予变更登记通知书复印件、新郑市工商局向河南捷成万和实业有限公司颁发的变更其公司住所后的营业执照复印件。证明新郑市工商行政管理和质量技术监督局作出准予变更登记的程序合法；5、河南捷成万和实业有限公司章程及修正案复印件，河南捷成万和实业有限公司章程复印件（2002年4月18日在河南省工商局办理经营范围变更登记时所提交）、河南捷成万和实业有限公司章程修正案复印件（2002年11月6月在河南省工商局办理住所变更登记时所提交）。证明河南捷成万和实业有限公司股东人员组成及股权结构，以及该公司召开的关于变更公司住所的股东会的召集程序、表决方式、决议内容符合公司章程的规定；6、私营企业基本注册信息查询单。证明河南捷成万和实业有限公司当前在新郑市工商局的基本注册信息状态。
经庭审质证，原告杨广州对被告新郑市工商行政管理和质量技术监督局提交的证据、依据提出以下质证意见：认为证据1是法律依据不属于证据，不予质证；证据2中河南省工商局同意第三人迁往新郑市工商局的时间是2013年10月21日，而第三人召开股东会开会时间是2013年11月15日，明显工商局作出的同意迁移不符合法定程序；对证据3中的股东会决议有异议，提出证据里并没有附原告身份证及派出所户籍证明。关于通知股东杨广州参加股东会的《情况说明》中第三人通知原告的地址和实际原告的身份证地址、户籍地址均不一致，所打电话是原告十年前就不用的电话号码，而第三人从2008年至今一直和原告在诉讼当中，根本不存在第三人通知不到原告的任何情况，包括第三人明知原告在桐柏县人民医院长期工作，而一直没有任何用便捷快速的方式通知原告，显然第三人是故意剥夺原告的股东权利。河南华浩律师事务所律师郭晓江出具书面证明材料及新住所使用证明中，被告没有要求第三人出示原告身份信息及户籍证明，而草率地在未通知全体股东的情况下确认了股东会决议的有效。股东会决议里的刘帆是在2005年1月16日就已经将25%的股份转让给了原告，刘帆不能来参加股东会，更不能在股东会决议上签名，根据笔记的对照，刘帆在股东会决议上的签名不是本人所签，属弄虚作假。对证据3中的其他证据无异议；对证据4的真实性无异议，但被告作出的准予变更登记程序及内容均违法；对证据5的真实性无异议，认为根据其中河南捷成万和实业有限公司章程中第八条第三项第六条的规定，第三人在没有通知原告参加股东会议，显然是不符合公司章程会议的规定的；对证据6无异议。第三人河南捷成万和实业有限公司对被告提交的证据、依据没有异议。
第三人河南捷成万和实业有限公司辩称，1、原告不在场不参加股东会的，并不影响股东会决议的形成；2、第三人已经按照公司章程和法律规定通知原告参加股东会，原告不参加股东会是原告的弃权行为，其责任应由原告自己承担；3、第三人形成的股东会决议公司章程修正案，符合法律规定的内容和法定程序，参会股东的意思表示真实，不存在虚假和不真实的情形；4、被告的登记行为并不导致原告表决权的丧失，原告的表决权丧失是由于原告的弃权行为造成的，再者第三人变更公司住址的行为并没有剥夺原告经营管理公司的权利，第三人代表的是公司，原告只是公司的一个股东，因此管理经营公司的权利应该由第三人掌握，而不应该由原告掌握。综上所述，原告起诉理由不真实，所陈述的其被侵权的内容不符合法律规定，请求驳回原告的诉讼请求。
第三人向本院提交了以下证据、依据：1、郑州市金水区法院于2011年作出的（2011）金行初字第422号行政判决书；2、郑州市中级人民法院于2013年6月20日作出的（2013）郑行终字第126号行政判决书。证明原告提交的与刘帆之间的股权转让协议是虚假的，2013年6月20日以后公司的股东是四个人，每人各占股权25%，也证明了第三人作出的变更公司住所地股东会决议合法有效。
经庭审质证，原告杨广州对第三人河南捷成万和实业有限公司提交的证据、依据提出以下质证意见：对证据真实性无异议，但判决书判定的内容是因岳永立曾向工商登记机关提交过一份书面声明才导致法院判决撤销第三人申请的变更登记，不能证明刘帆与原告所签的股权转让协议的效力问题，第三人作出变更公司住所地是在2013年11月15日做出的决议，与本案判决的结果无关系，不能证明第三人作出的股东会决议是有效的，刘帆与原告股权转让协议诉讼已经在郑州市金水区人民法院立案，刘帆能否作为股东出席股东会有待该判决予以确认。被告新郑市工商行政管理和质量技术监督局对第三人提交的证据、依据无异议。
经庭审质证，本院对上述证据认证如下：原告杨广州提交的证据2因与本案无关，且无其他证据印证，本院不予采信。原告提交的证据1、3、4、5、被告新郑市工商行政管理和质量技术监督局提交的证据、依据1、2、3、4、5、6、第三人河南捷成万和实业有限公司提交的证据1、2均与本案具有关联性，且取得程序和收集方法合法，可以作为本案定案的依据，本院予以采信。
本院出示了调取的（2014）新民初字第4010号民事判决书及（2016）豫01民终6344号民事判决书，原告、被告、第三人均没有异议。
本院根据以上有效证据及当事人的质证意见，认定以下事实：2001年9月11日，第三人河南捷成万和实业有限公司成立，注册资本500万元，原告杨广州和岳永立、刘帆、蔡伯乾各出资125万元，出资比例均为25%，法定代表人岳永立。2013年10月14日，第三人河南捷成万和实业有限公司向被告新郑市工商行政管理和质量技术监督局提出迁入申请，拟将公司住所从郑州市中原区伏牛路210号迁至新郑市具茨山路京珠高速路口西侧路北，并于10月21日将企业档案由河南省工商行政管理和质量技术监督局迁入被告处。2013年11月27日，第三人向被告提出住所变更登记申请，并提交了以下文件材料：变更登记申请书、股东会决议、章程修正案、情况说明、邮政快递复印件、证明、房屋租赁协议、营业执照副本等材料。2013年11月27日，被告决定准予变更登记，并为第三人更换企业法人营业执照。
在第三人向被告申请变更住所地而提交的材料中显示，第三人河南捷成万和实业有限公司于2013年10月24日以邮寄方式通知原告杨广州参加股东会，邮寄地址为“郑州市二七区市场南街8号附1650号”，该地址为公司章程中原告住所，后该邮件被退回，退回理由是该地址无杨广州本人。第三人的委托代理人郭晓江拨打原告杨广州的电话（号码为137××××7681），接电话的人说不是杨广州。2013年11月15日，第三人在郑州市英协广场A座2601室召开股东会，因联系不到原告，视为弃权，实际参加股东会股东有岳永立、蔡伯乾、刘帆，代表公司表决权75%，三人一致同意并通过决议，公司住所由郑州市中原区伏牛路210号变更为新郑市具茨山路京珠高速路口西侧路北。
另查，2006年4月，河南省工商行政管理和质量技术监督局根据河南捷成万和实业有限公司的申请，将公司法定代表人变更为杨广州，公司股东由杨广州和岳永立、刘帆、蔡伯乾变更为杨广州、岳永立。岳永立不服诉至郑州市金水区人民法院，2013年3月5日，郑州市金水区人民法院作出（2011）金行初字第422号行政判决书，判决撤销河南省工商行政管理和质量技术监督局2006年4月作出的河南捷成万和实业有限公司法定代表人及公司股东变更登记的具体行政行为。宣判后，河南捷成万和实业有限公司不服提出上诉。2013年6月20日，郑州市中级人民法院作出（2013）郑行终字第126号行政判决书，判决驳回上诉，维持原判。
2014年11月27日，河南捷成万和实业有限公司向本院提起民事诉讼，请求确认杨广州不具备其股东资格。2016年4月12日，本院作出（2014）新民初字第4010号民事判决书，判决驳回河南捷成万和实业有限公司的诉讼请求。宣判后，河南捷成万和实业有限公司不服提出上诉。2016年7月13日，郑州市中级人民法院作出（2016）豫01民终6344号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。
原告杨广州认为被告作出的具体行政行为应予撤销，为此提起诉讼，请求：1、判令撤销被告2013年11月为河南捷成万和实业有限公司办理有限公司住所变更登记的具体行政行为；2、本案的诉讼费用由被告承担。
本院认为，本案实质争议的是在原告杨广州没有参加股东会的情况下，被告新郑市工商行政管理和质量技术监督局对第三人河南捷成万和实业有限公司变更住所的申请能否作出准予变更的行为？
《中华人民共和国公司法》第四十二条规定：“召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。股东会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。”第四十三条规定：“股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。”第四十四条规定：“股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。”第三人河南捷成万和实业有限公司章程中载明：“四、股东姓名、自然人杨广州、身份证、住所二七区市场南街8号1650号”。“八、3.股东会的议事规则中（3）股东会会议由股东按照出资比例行使表决权。（4）股东会对公司增加或者减少注册资本、分立、合并、解散或者变更公司形式作出决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。（5）公司可以修改章程。修改章程的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。（6）召开股东会，应当于会议召开十五日以前通知全体股东。股东会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。”
原告作为持有第三人25%股份的股东，第三人按照原告留存在公司的住址和电话通知原告，在未通知到原告的情况下召开股东会，由参会的持股75%的三名股东通过了修改公司章程和变更住所的股东会决议，该决议是经代表三分之二以上表决权的股东通过，并未违反《中华人民共和国公司法》的规定，在第三人出具书面说明和提交相关证明材料的情况下，被告认为第三人提交的材料符合法定形式，可以作出准予变更登记的行为。
《中华人民共和国公司法》第七条第三款规定：“公司营业执照记载的事项发生变更的，公司应当依法办理变更登记，由公司登记机关换发营业执照。”
2005年12月18日国务院修订的《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条规定:“有限责任公司和股份有限公司（以下统称公司）设立、变更、终止，应当依照本条例办理公司登记。申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责。”第二十七条第一款、第二款规定：“公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的变更登记申请书；（二）依照《公司法》作出的变更决议或者决定；（三）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。公司变更登记事项涉及修改公司章程的，应当提交由公司法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。”第二十九条规定:“公司变更住所的，应当在迁入新住所前申请变更登记，并提交新住所使用证明。公司变更住所跨公司登记机关辖区的，应当在迁入新住所前向迁入地公司登记机关申请变更登记；迁入地公司登记机关受理的，由原公司登记机关将公司登记档案移送迁入地公司登记机关。”第五十二条第一款第一项规定：“公司登记机关应当根据下列情况分别作出是否受理的决定：（一）申请文件、材料齐全，符合法定形式的，或者申请人按照公司登记机关的要求提交全部补正申请文件、材料的，应当决定予以受理。”第五十四条第一款第一项规定：“公司登记机关对决定予以受理的登记申请，应当分别情况在规定的期限内作出是否准予登记的决定：（一）对申请人到公司登记机关提出的申请予以受理的，应当当场作出准予登记的决定。”
根据上述法律法规规定,第三人河南捷成万和实业有限公司向被告新郑市工商行政管理和质量技术监督局申请变更其住所,提交了公司法定代表人岳永立签署的变更登记申请书、股东会决议、章程修正案、新住所使用证明、营业执照副本等材料,被告新郑市工商行政管理和质量技术监督局对第三人提交的材料进行审查后,作出的准予变更登记的行政行为，并无不当，该行为符合法律法规的规定。
原告杨广州认为被告新郑市工商行政管理和质量技术监督局的行为导致其股东表决权丧失的理由，因无事实和法律依据；提出第三人出具的股东会决议、情况说明等材料弄虚作假的理由，因未提交相应证据佐证，本院均不予采纳。原告提出第三人将公司住所擅自变更住所剥夺其经营管理公司权利的理由，不属于行政诉讼审查范围，应当另行主张其民事权利。
依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，经合议庭评议并报本院审判委员会讨论决定，判决如下：
驳回原告杨广州的诉讼请求。
案件受理费50元，由原告杨广州负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。
审 判 长 郭 磊
人民陪审员 张富彬
人民陪审员 谷瑞霞
二〇一六年十一月四日
代理书记员 司红雨