湖南省永州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2015）永中法刑一终字第200号
原公诉机关湖南省道县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘某甲，男，1945年7月27日出生，汉族，湖南省道县人，初中文化。因涉嫌犯故意伤害罪，于2014年11月18日被道县公安局刑事拘留，当日释放，当日道县公安局对其监视居住，2014年12月2日经道县人民检察院对其监视居住，2015年5月14日本院对其取保候审。
辩护人颜智勇，道县法律援助中心律师。
原审刑事附带民事诉讼原告人刘某乙，男，1943年7月14日出生，汉族，湖南省道县人，农民。
道县人民法院审理道县人民检察院指控原审被告人刘某甲犯故意伤害罪，附带民事诉讼原告人刘某乙提起附带民事诉讼一案，于二○一五年七月三十日作出（2015）道法刑初字第228号刑事附带民事判决。原审被告人刘某甲不服，提出上诉。道县人民法院于2015年8月11日将案卷材料移送本院，本院于2015年8月21日立案受理。经会见上诉人刘某甲和听取辩护人颜智勇的意见，决定组成合议庭进行书面审理。现已审理终结。
原判认定，2014年9月30日13时许，被害人刘某乙在道县梅花镇仙田村水井挑水回家的路上驱赶拦在路上的刘某丙家的耕牛时，与刘某丙发生口角纠纷，后刘某丙的父亲即被告人刘某甲与刘某乙发生拉扯，在此过程中被告人刘某甲将被害人刘某乙推倒在地，并骑坐在刘某乙身上殴打刘某乙，将刘某乙打伤。经永州市濂溪司法鉴定所损伤程度鉴定意见书认定被害人刘某乙被伤致：1、左侧第4、5、6、7前肋骨折；2、右侧第5、6前肋骨折，其损伤程度均为轻伤一级。后被告人刘某甲一方不服，申请对刘某乙的伤情重新鉴定，经湖南省芙蓉司法鉴定所重新鉴定，认定被害人刘某乙左侧第4、5、7肋骨骨折，损伤程度均为轻伤二级。被告人刘某甲于2014年11月18日被道县公安局民警查获归案。道县看守所因刘某甲患有严重心脏疾病而不予收押，2015年5月14日道县人民法院对其取保候审。
另查明，刘某乙受伤后，于2014年10月1日至10月5日在道县人民医院住院治疗4天，花医疗费1067.55元，2014年11月3日在界首骨伤科医院治疗，花医疗费614元，2014年11月20日至11月25日在道县中医院住院治疗5天，花医疗费867元，在道县中医院门诊治疗，花医疗费4090.7元，花鉴定费500元，共计6091.7元。
证明上述事实的证据有：
1、被告人刘某甲的供述和辩解，供述了2014年9月30日13时许，刘某乙在道县梅花镇仙田村水井挑水回家的路上驱赶拦在路上自家的耕牛时，与自己儿子刘某丙发生口角纠纷，自己就过去劝他们，后刘某乙用扁担扫过来，自己的左手抓住扁担，右手就朝刘某乙的胸部推了几下，在互相推拉的过程中，自己的脸被刘某乙爪了一下，刘某乙的一个水桶被自己踢翻了。
2、被害人刘某乙的陈述，陈述了2014年9月30日13时许，自己在道县梅花镇仙田村水井挑水回家的路上驱赶拦在路上的刘某丙家的耕牛时，与刘某丙发生口角纠纷，后刘某丙的父亲刘某甲与自己发生拉扯，在此过程中刘某甲将被害人自己推倒在地，并骑坐在自己身上殴打自己胸部，并将自己打伤的事实。
3、证人何某甲（被告人刘某甲儿媳）的证言，证明了2014年9月30日13时许，刘某乙在道县梅花镇仙田村水井挑水回家的路上驱赶拦在路上的刘某丙家的耕牛时，与刘某丙发生口角纠纷，后刘某丙的父亲刘某甲与刘某乙发生拉扯，在此过程中刘某甲将刘某乙推倒在地，并骑坐在刘某乙身上。这时，刘某丁来了，刘某甲就放开了刘某乙，之后就回来了。
4、证人刘某丙（刘某甲儿子）的证言，证明2014年9月30日13时许，刘某乙在道县梅花镇仙田村水井挑水回家的路上驱赶拦在路上的他家的耕牛时，与刘某乙发生口角纠纷，后他父亲刘某甲与刘某乙发生拉扯，在此过程中刘某甲将刘某乙推倒在地，并骑坐在刘某乙身上，两人在地上打了一会，就被刘某丁拉开了。
5、证人李某甲（刘某乙妻子）的证言，证明了2014年9月30日13时许，她丈夫刘某乙在道县梅花镇仙田村水井挑水回家的路上驱赶拦在路上的刘某丙家的耕牛时，与刘某丙发生口角纠纷，后刘某丙的父亲刘某甲与刘某乙发生拉扯，在此过程中刘某甲将被害人刘某乙推倒在地，并骑坐在刘某乙身上殴打刘某乙，并将刘某乙打伤。
6、证人刘某丁（刘某乙侄儿）的证言，证明了2014年9月30日13时许，他在刘某戊家吃饭，这时婶婶到刘某戊家说叔叔在田里快被人打死了，他与刘某戊赶过去，看到刘某甲用膝盖顶住叔叔刘某乙的腰，双手按在叔叔的手，他上去把刘�甲拉开。
7、证人刘某戊（和刘某乙是一个家属的，和刘某甲疏远些）的证言，证明了2014年9月30日13时许，刘某丁在刘他家吃饭，这时李某甲到他家说刘某乙被人打倒了，他与刘某丁赶过去，看到刘某乙挑水的桶憋了，刘某甲、刘某乙、刘某丙在互相对骂，他和刘某丁上去把刘某甲拉开。
8、现场勘验检查笔录、现场照片及现场图，证明了案发现场的情况。
9、司法鉴定意见书及病历资料，证明被害人刘某乙的伤情情况。
10、户籍证明，证明被告人刘某甲的身份的情况。
11、医药费、鉴定费发票，证明被害人刘某乙因伤所花的医疗费等费用情况。
12、到案经过，证明了被告人刘某甲于2014年11月18日被道县公安局民警查获归案的经过情况。
道县人民法院认为，被告人刘某甲故意伤害他人身体致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人刘某甲犯故�伤害罪的事实清楚，证据确实充分，其罪名成立，予以确认。被告人刘某甲提出“他没有打刘某乙，不构成犯罪，不承担责任”的辩护意见，与本院审理查明的事实不符，不予采信；附带民诉讼原告人刘某乙要求被告人刘某甲赔偿医药费、误工费、护理费、住院伙食补助费20，122.7元，有证据证实并符合法律规定的部分，即刘某乙花医疗费5591.7元、法医鉴定费500元，护理费577.99元（23，441元÷365天×1人×9天）、误工费577.99元（23，441元÷365天×1人×9天）、住院期间伙食补助费900元（9天×100元），合计人民币8147.68元，予以支持；超过部分，不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条、《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百三十八条、第一�五十五条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条的规定，判决：一、被告人刘某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月。二、被告人刘某甲赔偿附带民事诉讼原告人刘某乙直接经济损失合计人民币8147.68元（医疗费5591.7元、法医鉴定费500元、护理费577.99元、误工费577.99元、住院期间伙食补助费900元）。限本判决生效之日起十日内缴纳。三、驳回附带民事诉讼原告人刘某乙其他诉讼请求。
原审被告人刘某甲不服，提出上诉称：1、上诉人与刘某乙发生过争执，但没有将刘某乙的肋骨打成骨折；2、刘某乙2014年10月1日到道县人民医院住院治疗，10月5日出院，出院记录诊断为胸部软组织损伤，没有骨折。出院一周后刘�乙于10月11日到县中医院做CT检查才发现有4处肋骨骨折，刘某乙后面出现的骨折与上诉人无关。
二审审理查明的事实和证据与原判认定的事实和证据相同。
本院认为，上诉人刘某甲故意伤害他人身体致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人刘某甲提出“上诉人与刘某乙发生过争执，但没有将刘某乙的肋骨打成骨折；刘某乙2014年10月1日到道县人民医院住院治疗，10月5日出院，出院记录诊断为胸部软组织损伤，没有发现骨折。出院一周后刘某乙于10月11日到县中医院做CT检查才发现有4处肋骨骨折，刘某乙后面出现的骨折与上诉人无关”的上诉理由，因为上诉人刘某甲骑在被害人刘某乙身上殴打被害人的事实，除被害人的陈述和证人刘某丁、李某甲的证言证明外，还有上诉人儿子刘某丙、儿媳何某甲的证言予以证实，证据确实、充分应当予以认定。另外，被害人刘某乙2014年10月1日到道县人民医院住院治疗，10月5日出院，出院记录诊断为胸部软组织损伤，没有发现骨折。出院一周后刘某乙于10月11日到县中医院做CT检查才发现有4处肋骨骨折，确属事实。但从道县人民医院的出院证明、X照片到道县中医院的CT检查报告单，再到湖南省芙蓉司法鉴定中心法医临床鉴定意见书，可以看出，被害人刘某乙的肋骨骨折，骨折线模糊，没有明显的错位，其骨折表现为骨质不连续，以及随着伤后时间的延长，后来出现的骨密度增高的情况，非精密仪器不易被发现，湖南省第二人民医院经CT扫描后还要结合临床及原影像资料才能确定被害人是否有肋骨骨折。湖南省芙蓉司法鉴定中心法医临床鉴定意见书对道县人民医院的病历、诊断证明和X线报告单均纳入鉴定的依据资料，经全面占有鉴定资料和科学分析后得出鉴定结论，被害人刘某乙左�4、5、7肋骨骨折可以认定，且符合2014年9月30日胸部外伤形成。故不能仅因道县人民医院未发现被害人刘某乙肋骨骨折就否定被告人刘某甲致被害人刘某乙轻伤的事实。综上，上诉人刘某甲的上诉理由不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 郑和生
审 判 员 徐国贤
审 判 员 杨世清
二〇一五年十月十日
代理书记员 王军华
附有关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁�驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。