贵州省毕节市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔05民终2419号
上诉人（原审原告）贵州新浙能矿业有限公司织金县珠藏镇红岩脚煤矿，住所地：织金县珠藏镇龙山村。组织机构代码：72215978-5。
负责人范长安，男，系该矿负责人。
被上诉人（原审被告）朱加奎，男，1968年8月19日生，汉族，住贵州省威宁彝族回族苗族自治县。
上诉人贵州新浙能矿业有限公司织金县珠藏镇红岩脚煤矿（以下简称红岩脚煤矿）因与被上诉人朱加奎工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省织金县人民法院（2016）黔0524民初1754号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审原告红岩脚煤矿提出诉讼请求：1.判决解除原、被告之间的劳动关系，由原告支付被告停工留薪期工资、一次性伤残补助金等共计53099.50元；2.本案诉讼费由被告承担。事实及理由：被告朱加奎于2016年4月7日因其工伤向织金县劳动争议仲裁委员会提起仲裁申请，该仲裁委员会作出的织劳仲案字（2016）第52号仲裁裁决书认定事实部分错误，适用法律不当，裁决有失公平，有损原告的利益，故依法提起诉讼。
原审被告朱加奎辩称，同意与原告解除劳动合同关系。但我的月工资收入是8400元，原告主张按3500元的标准计算我应得的工伤保险待遇无事实及法律依据，请求判决原告支付我停工留薪期间工资：8400元×5月=42000元；一次性伤残补助金：8400元×11月=92400元；医疗补助金4424.5元×9月=39820.5元；就业补助金4424.5元×9月=39820.5元；住院伙食费870元；护理费110.68元×87天=9629.16元；车旅费80元；鉴定费520元。
原审经审理查明：对于双方当事人没有异议的事实，本院予以确认。原、被告对被告月工资有争议，因双方当事人均未提交证据证明被告的月工资情况，确定以贵州省2015年采矿业职工年平均工资50309元为标准予以计算。
原审认为，被告承认原告的诉讼请求部分，不违反法律规定，予以支持。对原告主张判决解除原、被告之间的劳动关系，符合法律规定，予以支持。原告请求判决由其支付被告停工留薪期工资、一次性伤残补助金等共计53099.50元。因原、被告均未提交证据证明被告的月工资情况，且被告在原告矿上工作时间较短，以被告主张或以原告主张均不符合实际情况，故对被告工伤保险待遇计算的标准，确定以贵州省2015年采矿业职工年平均工资50309元为标准予以计算进行判决。根据《工伤保险条例》第十二条、第三十条、第三十二条、第四十八条之规定，被告朱加奎的鉴定费、伙食补助费、车旅费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金应由工伤保险基金支付，上述工伤保险赔偿项目的相关费用，应由其自行到社会保险经办部门进行申领，具体可享受多少，由社会保险经办部门根据工伤保险待遇的相关法律、法规、政策进行审核拨付，不进行核实。综上所述，原、被告成立劳动关系后，被告对原告在劳动过程中的身心健康负有保障义务，被告是在为原告单位提供劳动中受伤的，被告在劳动过程中受伤应享受的各项工伤保险待遇应由原告支付。因原告红岩脚煤矿为被告朱加奎参加了工伤保险并按
时交纳保险费。根据《工伤保险条例》第十二条、第三十条、第三十二条、第四十八条之规定，被告朱加奎的鉴定费、伙食补助费、车旅费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金应由工伤保险基金支付，上述工伤保险赔偿项目的相关费用，应由其自行到社会保险经办部门进行申领，由社会保险经办部门根据工伤保险待遇的相关法律、法规、政策进行审核拨付。根据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条之规定，停工留薪期工资、住院护理费及一次性伤残就业补助金应由被告红岩脚煤矿承担。关于停工留薪期工资，原、被告均未提交证据证明被告的工资收入情况，被告在原告处工作时间较短，以原告主张或被告主张工资标准均不符合实际，确定以贵州省2015年采矿业职工年平均工资50309元为标准予以计算。该项费用为50309÷12×6个月＝25154.50元。一次性伤残就业补助金，计算标准也以贵州省2015年采矿业职工年平均工资50309元计算，该项费用为：50309÷12×9个月＝37731.75元。住院护理费以原、被告均无异议的标准和金额予以确定为：110.68元／天×87天=9629.16元。依照《工伤保险条例》第十二条、第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十七条、第四十八条之规定，原审判决：一、解除原告贵州新浙能矿业有限公司织金县珠藏镇红岩脚煤矿与被告朱加奎之间的劳动关系。二、由原告贵州新浙能矿业有限公司织金县珠藏镇红岩脚煤矿于本判决生效之日起三日内一次性支付被告朱加奎停工留薪期工资25154.50元、一次性伤残就业补助金37731.75元、住院护理费9629.16元等共计72515.41元。三、由被告朱加奎到工伤保险经办部门申领由工伤保险基金支付的鉴定费、伙食补助费、车旅费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金等费用。具体可享受多少，由社会保险经办部门根据工伤保险待遇的相关法律、法规、政策进行审核。四、驳回原告贵州新浙能矿业有限公司织金县珠藏镇红岩脚煤矿的其他诉求请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告贵州新浙能矿业有限公司织金县珠藏镇红岩脚煤矿负担。
上诉人红岩脚煤矿不服原审判决，向本院提起上诉，请求撤销原判，依法改判解除上诉人与被上诉人之间的劳动关系，由上诉人支付被上诉人停工留薪期工资、一次性伤残补助金等共计53099.05元，一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实及理由：一、原审认定事实错误。首先，被上诉人在上诉人单位工作期间实领工资3500元／月，原审认定为4192.42元无事实依据。其次，黔人社厅发（2011）27号文件第六条、第七条分别明确一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的标准均是以解除或终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资作为基数计算，关于该两个项目，均应以平均月工资3500元为准。第三，关于护理费，应参照贵州省统计局、国家统计局贵州调查总队关于《2014年贵州经济运行情况》统计数据“居民服务、修理及其他服务业”项计算。二、原审适用法律不当。根据《工伤保险条例》第三十七条，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金应由工伤保险基金支付。黔人社厅发（2011）27号文件第五条明确规定，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金从2011年1月1日起执行，一次性工伤医疗补助金由工伤保险基金支付给的，一次性伤残就业补助金由用人单位支付。原审未适用上述法律法规属于适用法律不当。三、原审判决有失公正，有损上诉人利益。上诉人已为被上诉人依法缴纳了工伤保险，上诉人只应赔偿被上诉人停工留薪期工资3500元／月×5月=17500元、一次性伤残就业补助金3955.50元／月×9月=35599.50元，共计53099.50元。
被上诉人朱加奎二审答辩称，被上诉人的工资是8400元，上诉人认为不属实，其应举证。以8400元为朱加奎工资，上诉人的停工留薪期工资是54000元，一次性伤残补助金是92400元。上诉人的一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金，以解除或终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，2015年7月1日起属于省级统筹，要按贵州省的平均工资计算，2015年贵州省的平均工资是4424.50元，该两项均是39820.50元。住院伙食补助费870元，护理费9629.16元，车旅费580元、鉴定费520元，以上共计234640.16元。
根据双方当事人一、二审陈述及原审双方提供并经质证的证据，二审经审理查明：被上诉人朱加奎是上诉人红岩脚煤的员工，2015年7月22日6点左右，被上诉人朱加奎在上诉人红岩脚煤矿井下302采面支付顶板时，顶板掉下矸石将其胸背部及右手打伤。经医院诊断结论为：1、胸10、11椎体压缩性骨折；2、右手中指中节指骨骨折。共住院87天。2015年12月7日经毕节市人力资源和社会保障局以编号0524201527073号认定工伤决定书认定为工伤。2016年1月25日经毕节市劳动能力鉴定委员会N0：BJ20160101
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04号鉴定结论通知书鉴定为劳动功能障碍程度伤残捌级，停工留薪期：自受伤之日起6个月。被上诉人朱加奎在上诉人红岩脚煤矿上班期间，上诉人红岩脚煤矿依法为被上诉人朱加奎缴纳了工伤保险。
本案二审争议焦点：被上诉人朱加奎的月平均工资应如何确认？被上诉人朱加奎应享受的工伤保险待遇是否核实正确？
本院认为，关于焦点一，被上诉人朱加奎主张其工资为8400元，上诉人主张为3500元，但双方均不能提供证据加以证明，被上诉人2015年7月份受伤，原审以2015贵州省年采矿业的年平均工资50309元／年为标准，确认被上诉人朱加奎的月平均工资并无不当。故对上诉人称应以3500元为作朱加奎本人工资的上诉主张，本院不予以采纳。
关于焦点二，被上诉人朱加奎应享受的工伤保险待遇，因被上诉人朱加奎在上诉人红岩脚煤矿上班期间，上诉人红岩脚煤矿依法为被上诉人朱加奎缴纳了工伤保险，故依法应由工伤保险基金支付的项目由工伤保险基金支付，依法应由被上诉人红岩脚煤矿支付的项目由被上诉人红岩脚煤矿支付。根据《工伤保险条例》第十二条、第三十条、第三十二条、第四十八条之规定，原审对鉴定费、伙食补助费、车旅费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金等应由工伤保险基金支付的项目不作核实，明确由被上诉人朱加奎到工伤保险经办部门申领，具体可享受多少由工伤保险经办部门根据法律、法规、政策进行核实正确。由被上诉人红岩脚煤矿支付的部分，住院期间包含在停工留薪期间内，住院期间需要进行护理，根据《工伤保险条例》第三十三条第三款“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”，原审判决由上诉人红岩脚煤矿支付被上诉人朱加奎住院期间护理费并无不当。至于护理费的计算标准及金额，原审庭审中，双方当事人均对仲裁计算的标准及金额均表示无异议，故对上诉人红岩脚煤矿称应参照贵州省统计局、国家统计局贵州调查总队关于《2014年贵州经济运行情况》统计数据“居民服务、修理及其他服务业”项计算的上诉主张，本院不予采纳。本案中，根据《工伤保险条例》第三十七条第二项及《贵州省关于贯彻实施新修订﹤工伤保险条例﹥有关问题的意见》（黔人社厅发（2011）27号）第五条之规定，解除上诉人红岩脚煤矿与被上诉朱加奎之间的劳动关系，被上诉人朱加奎的一次性伤残就业补助金应由上诉人红岩脚煤矿支付。根据贵州省人力资源和社会保障厅《贵州省关于贯彻实施新修订﹤工伤保险条例﹥有关问题的意见》（黔人社厅发2011）27号）第七条，《省人力资源和社会保障厅关于工伤保险基金省级统筹若干问题的处理意见（一）》（黔人社厅通（2014）341号）第一条“2014年12月31日前发生工伤的职工，其工伤保险待遇涉及统筹地区上年度职工月平均工资的，按其参保市（州）的上年度职工月平均工资计算；2015年1月1日后发生工伤的职工，其工伤保险待遇涉及统筹地区上年度职工月平均工资的，按全省上年度职工月平均工资计算”之规定，根据贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省统计局《关于公布2015年贵州省城镇单位从业人员平均工资和企业离退休人员平均基本养老金的通知》（黔人社厅发（2016）7号）公布的数据：2015年全省城镇单位从业人员年平均工资53094元，即4424.5元／月。被上诉人朱加奎的一次性伤残就业补助金为4424.5元／月×9个月=39820.50元。原审以贵州省2015年采矿业职工年平均工资50309元／年，即4192元／月计算被上诉人朱加奎的一次性伤残就业补助金虽不当，但上诉人红岩脚煤矿主张以3955.50元／月为基数计算被上诉人朱加奎的一次性伤残就业补助金亦无依据，故对上诉人红岩脚煤矿的上诉主张，本院不予支持。被上诉人朱加奎的答辩主张虽成立，但因其未对原审判决提起上诉，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。”之规定，本院不支持答辩人朱加奎的答辩请求，对原审判决不予以改判。
综上，原审认定事实存在瑕疵，但适用法律正确，判决结果正确，本院纠正后予以维持。上诉人的上诉理由不成立，对其上诉主张，本院不予支持，依法予以驳回。据此，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项及《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第三百三十四条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人贵州新浙能矿业有限公司织金县珠藏镇红岩脚煤矿承担。
本判决为终审判决。
审判长 周莺
审判员 王云
审判员 殷勇
二〇一六年十一月十四日
书记员 黄珊