山东省德州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）鲁14刑终30号
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）徐某。系本案被害人。
原审被告人苑某甲，农民。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年2月12日被刑事拘留，同年2月26日被逮捕。现已刑满释放。
山东省武城县人民法院审理武城县人民检察院指控原审被告人苑某甲犯故意伤害罪一案，于二O一五年十一月十一日作出（2015）武刑初字第42号刑事附带民事判决，附带民事诉讼原告人徐某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经查阅卷宗、讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2014年1月18日晚18时左右，被告人苑某甲与母亲徐某甲到本村小卖部买东西，在小卖部内碰到本村村民徐某，徐某甲与徐某因之前的经济纠纷发生口角，后被告人苑某甲在门市部门外对徐某踹了一脚，致使徐某的右脚脚踝骨折。经法医鉴定，徐某的伤情为轻伤二级。
另查明，刑事附带民事诉讼原告人徐某于2014年1月18日在武城县人民医院住院一天，花费医药费4220.54元；2014年1月19日至2014年2月10日在德州市人民医院住院22天，花费医药费23098.36元。
上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据予以证实：
（一）书证
1、武城县公安局刑警大队出具的抓获经过，证实石家庄北站派出所民警在石家庄北站进站口将被告人苑某甲抓获归案。
2、苑某甲户籍证明，证实被告人苑某甲1995年10月12日出生，作案时已达到刑事责任年龄。
3、武城县公安机关鲁权屯派出所出警民警出具的证明、情况说明，证实案发时，派出所干警出现场问徐某是谁将其打伤的，徐某一直闭目不语，其家属称徐某有心脏病，别耽误时间，拒绝民警继续询问。
4、通话清单，证实徐某甲自2015年1月1日至2月12日苑某甲被抓获前一个多月的时间内双方电话联系11次。
5、临时羁押通知书复印件，证实苑某甲于2015年2月12日12时至2月13日9时40分，在石家庄市第一看守所临时羁押。
6、在逃人员登记撤销表，证实苑某甲于2014年2月17日被网上追逃，2015年2月12日被抓获归案。
（二）证人证言
1、证人徐某甲证实，2014年1月18日晚上18时许，自己和儿子苑某甲去门市部买东西，因为以前的经济纠纷，徐某甲与徐某发生争吵，后来滕某甲踹了自己小肚子一脚。期间苑某甲一直拽着徐某甲离开，并没有动手打人。后来苑某甲去医院看过徐某甲，待了一会与苑某甲对象去了邢台。
2、证人滕某甲证实，2014年1月18日18时许，在鲁权屯镇高官屯村小卖部门口西侧胡同东头，徐某与徐某甲发生争吵，在自己到现场的时候，发现徐某倒在地上，自己打的110和120，之后徐某甲也躺在地上，自己没有动手打徐某甲。
3、证人史某证实，2014年1月18日下午18时许，在家里蒸馒头时听见外边有人吵架，就出去了，看到徐某和徐某甲在骂架，苑某甲拽着徐某甲，当时苑某甲胳膊里夹着一袋瓜子，苑某甲拽徐某甲的时候，瓜子洒在地上，史某去门市部里拿了个方便袋，出来的时候看见徐某、徐某甲躺在地上，苑某甲正在门市部北边的胡同往东走，应该是回家，过了一会120来了，两人都去了医院。
4、证人徐某乙证实，2014年1月18日，徐某与徐某甲好像因为20年前欠账的事情发生争吵，自己到场时双方已经不打了，徐某和徐某甲都躺在地上。
5、证人徐某丙证实，2014年1月18日傍晚，在周某甲的门市部遇上徐某和徐某甲都在徐恒彬家房北边的胡同里躺着，徐某的女婿滕某甲扶着徐某，徐某甲的女儿小露露扶着徐某甲，没过多久120来了。
6、证人苑某乙证实，2014年1月18日下午，在周某甲的门市部，因为以前借钱的事情，徐某甲和徐某发生争吵，后来苑某甲将徐某甲拽走。第二天听说两人都住院了。
7、证人周某甲证实，2014年1月18日晚上18时许，徐某甲与徐某在自己家副食店内因经济问题发生争执，后二人出了副食店，徐某甲在自己屋里吵架的时候徐某甲的儿子在场，自己没有看到双方怎么动的手。
8、证人滕某乙证实，2014年1月18日下午6点左右，徐某甲和儿子在周某甲的门市部买东西，后徐某甲和徐某发生了争吵，随后被他人劝开，自己看着没事后就回家了，等自己再次来到门市部的时候，看见徐某和徐某甲在地上躺着，周围围了很多人。
9、证人祝某证实，徐某和徐某甲打架来，当时有六点了，自己出去后看见两人躺在地上，过了一会徐某的女婿滕某甲来了，来了之后也没有吵闹，就打了110、120报警。
10、证人徐某丁证实，自己当时在家里，听见外边吵，赶紧出去，看见在其家门外偏南一点围了好多人，徐某和苑某甲在吵架，吵着吵着打起来，苑某甲把徐某摁在地上，两人互相撕扯，后被人拉开，没注意苑某甲用脚踹徐某。
11、证人周某乙证实，妻子徐桂芹是徐某甲的亲妹妹，自己到现场时已经打完架了，徐某和徐某甲都在地上躺着。
12、证人王某证实，苑某甲是自己的男朋友，2014年1月18日只知道苑某甲的母亲打架，不知道苑某甲参与，出事当天苑某甲在家住的，当晚自己在苑某甲家一直和苑某甲在一起，出事后苑某甲的母亲去了医院，第二天上午自己和苑某甲去中医院看的苑某甲母亲，之后就去了自己的老家，2014年春节苑某甲在自己家过的年。
（三）被害人的陈述
2014年1月18日16时30分许，在鲁权屯镇高官屯村门市部，因为经济纠纷自己与徐某甲发生争吵，徐某甲用砖砸自己膝盖，后苑某甲一脚踹在自己肚子上，捡起一块小砖头砸到自己左脸太阳穴下方，还往自己的右脚脚踝处踢了一脚。滕某甲没有动手，徐某甲没有受伤。当晚派出所出警时，自己心脏不舒服，头也发蒙，所以当时没有说话。
（四）被告人的供述
2014年1月18日晚上18时许，自己和母亲徐某甲到村里小卖部买完了东西，出了小卖部的门口，徐某甲说徐某在屋里骂她，然后她就进屋里和徐某互相骂架，一会儿徐某甲被别人劝出来，当时自己在小卖部外面马路上站着，手里抱着买的东西，没有进屋。徐某甲和徐某出来后，自己用脚踹过徐某，可能踹到肚子了，当时二人撕巴来，然后自己一个人回家了，接着去了徐桂芹家里，第二天去了邢台。
（五）鉴定意见
山东省武城县公安局（武）公（伤）鉴字（2014）007号法医学人体损伤程度鉴定书，证实徐某伤情为轻伤二级。
（六）勘验、检查、辨认笔录
武城县公安局现场勘验笔录，证实案发现场的情况。
（七）附带民事诉讼原告人徐某提供病案、医疗费单据、用药清单、身份证复印件、伤残鉴定书、鉴定费等证据。
原审法院认为，被告人苑某甲故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为构成故意伤害罪。被告人当庭自愿认罪，有悔罪态度，可酌情从轻处罚。原告人所遭受的经济损失及赔偿金额，结合原告诉求认定如下：医疗费27318.90元；住院伙食补助费每日100元，计算23天为2300元；护理费20864元／365天＊40天＊1人=2286.4元。以上合计共计人民币31905.30元。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十三条之规定，以被告人苑某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月；被告人苑某甲赔偿附带民事诉讼原告人徐某医疗费、住院伙食补助费、护理费共计人民币31905.30元。
宣判后，公诉机关不抗诉。被告人苑某甲服判不上诉。附带民事诉讼原告人徐某以“赔偿过少、对被告人量刑过轻”为主要理由，提出上诉。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同。
二审期间，原审被告人苑某甲未提交证据。上诉人徐某提交了2015年11月30日在德州市人民医院住院病历及收费票据一张。
关于上诉人徐某“赔偿少”的上诉理由。经查认为，经原审法院当庭质证、认证的鉴定意见，认定上诉人徐某需2人护理20天，1人护理40天，故应当保护护理费4572.9元；鉴定费1500元属于上诉人徐某的实际损失，应予保护；上诉人徐某在武城县人民医院花费医药费1479.46元，在德州市人民医院花费医药费23098.36元；住院伙食补助费为2300元；以上共计人民币32950.72元。上诉人徐某的其他诉讼请求于法无据，不予支持。
关于上诉人徐某“对被告人量刑过轻”的上诉理由。经查认为，上诉人徐某在二审期间，就刑事部分没有提供新证据，原审法院在量刑时已充分考虑了本案的量刑情节，且原公诉机关没有抗诉，原审被告人苑某甲没有上诉，现判决已经生效，故此上诉理由不成立。
本院认为，原审被告人苑某甲故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为构成故意伤害罪。原审被告人苑某甲未上诉，检察机关未抗诉，刑事部分已发生法律效力。原审判决定罪准确，量刑适当，审判程序合法。原审被告人苑某甲的犯罪行为给上诉人徐某造成的经济损失，依法应当承担民事赔偿责任。原审被告人苑某甲应赔偿上诉人徐某医疗费24577.82元、住院伙食补助费2300元、护理费4572.9元、鉴定费1500元，共计人民币32950.72元。原审判决民事赔偿数额计算有误，应依法予以纠正。二审期间，上诉人徐某要求赔偿2015年11月30日住院费用的诉讼请求，可另行起诉。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（三）项、《中华人民共和国刑法》第三十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十三条的规定，判决如下：
一、撤销山东省武城县人民法院（2015）武刑初字第42号刑事附带民事判决书第二、三项部分，即被告人苑某甲赔偿附带民事诉讼原告人徐某医疗费、住院伙食补助费、护理费共计人民币31905.30元；上述赔偿义务，应于判决书生效之日起十五日内履行完毕。
二、原审被告人苑某甲赔偿上诉人徐某医疗费24577.82元、住院伙食补助费2300元、护理费4572.9元、鉴定费1500元，共计人民币32950.72元。（限判决生效后十日内付清）
本判决为终审判决。
审 判 长 李文铎
审 判 员 李进生
代理审判员 许万彪
二〇一六年三月十五日
书 记 员 张安逸