湖北省武汉市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）鄂01刑终526号
原公诉机关湖北省武汉市新洲区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘东兴，男，汉族，1967年10月14日出生于广东省揭西县，大学文化，原武汉市交通发展战略研究院副院长，户籍地武汉市江岸区，住武汉市江岸区。因涉嫌犯贪污罪于2017年9月19日被刑事拘留，同月29日被逮捕。现羁押于武汉市新洲区看守所。
辩护人陈爱云、鲁鑫，湖北山河（东湖新技术开发区）律师事务所律师。
湖北省武汉市新洲区人民法院审理湖北省武汉市新洲区人民检察院指控原审被告人刘东兴犯受贿罪、贪污罪一案，于2018年3月5日作出（2018）鄂0117刑初67号刑事判决。原审被告人刘东兴不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖北省武汉市人民检察院指派检察员张卿、沈叙出庭履行职务。上诉人（原审被告人）刘东兴及其辩护人陈爱云、鲁鑫到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，武汉市交通发展战略研究院（以下简称武汉交通院）是武汉市国土资源和规划局下属的公益二级事业单位（正处级），内设交通规划室、轨道交通室、交通研究室、技术管理部、综合办公室共五个部门，被告人刘东兴系该院分管交通规划室、轨道交通室并协管技术管理部的副院长，是在武汉市市委组织部统一登记的参照公务员管理的从事公务的人员。张某（另案处理）系该院技术管理部技术员。刘东兴与张某系情人关系。武汉市交通规划设计有限公司是武汉交通院下属的全资子公司，实行市场运营化管理。
刘东兴在担任武汉交通院副院长期间，利用职务之便，接受中弘某（武汉）工程咨询有限公司实际控制人唐某的请托，为其谋取利益，并伙同张某收受唐某所送的贿赂款人民币45万元。此外，2012年至2017年间，武汉交通院院长张某某（另案处理）与该院交通规划室主任陈某某（另案处理）等人套取单位资金予以私分，陈某分给刘东兴公款8万元。
另查明，2017年9月18日，原武汉市新洲区人民检察院反贪污贿赂局在掌握刘东兴涉嫌贪污的犯罪线索后，将刘东兴电话传唤至该院接受调查。刘东兴交代了其贪污的犯罪事实后，又主动交代了其通过张某受贿人民币45万元的犯罪事实，次日被刑事拘留。审理中，刘东兴的亲属已代为退出赃款人民币8万元。
原审认定上述事实，有职务犯罪线索交办函、立案决定书，到案经过，证人唐某、黄某、吴某、王某、陈某、熊某、洪某、郑某、李某、刘某、周某、万某的证言，同案人张某、张某某、陈某的供述，武汉市机构编制委员会、武汉市国土资源和规划局、武汉交通院等部门文件，相关规划设计方案，相关公司营业执照及登记资料，工程可行性研究报告、招标文件、项目建议书、相关合同、协议、付款凭证、购房合同、房产登记、房屋交易结果、银行交易明细、记账凭证、扣押清单、暂扣款收据、相关证明，户籍信息表、个人档案资料、任职文件，被告人刘东兴的供述及书面交代材料等证据证实。
原审认为，被告刘东兴身为事业单位中从事公务的人员，利用其担任武汉交通院副院长职务上的便利，伙同其特定关系人，共同非法收受他人贿赂款人民币45万元，为他人谋取利益，其行为侵犯了国家机关的正常工作秩序和国家的廉政建设制度，已构成受贿罪；其身为事业单位中从事公务的人员，利用职务上的便利，侵吞单位公款人民币8万元，其行为侵犯了公共财产的所有权和国家的廉政建设制度，已构成贪污罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（一）、（二）项、第二、三款、第九十三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款、第五十二条、第五十三条、第六十九条第一款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第一款、第十三条第一款第（一）项、第十八条、第十九条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理受贿刑事案件适用法律若干问题的意见》第七条、第十一条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》第一条、第四条规定，认定被告人刘东兴犯受贿罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二十万元；犯贪污罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币十万元；决定执行有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币三十万元；对被告人刘东兴违法所得人民币8万元予以追缴，上缴国库。
上诉人刘东兴的上诉理由：1、原审判决认定其身份有误，其不是国家工作人员，应构成非国家工作人员受贿罪；2、其犯贪污罪有自首情节；3、原审量刑过重。
湖北省武汉市人民检察院在二审中发表意见认为：原审认定事实清楚，证据充分，定罪准确，审判程序合法，量刑适当，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，武汉市交通发展战略研究院（以下简称武汉交通院）是武汉市国土资源和规划局下属的公益二级事业单位（正处级），内设交通规划室、轨道交通室、交通研究室、技术管理部、综合办公室共五个部门，上诉人刘东兴系该院分管交通规划室、轨道交通室并协管技术管理部的副院长，是在武汉市市委组织部统一登记的参照公务员管理的从事公务的人员。张某（另案处理）系该院技术管理部技术员。刘东兴与张某系情人关系。
刘东兴在担任武汉交通院副院长期间，利用职务之便，接受中弘某（武汉）工程咨询有限公司实际控制人唐某的请托，为其谋取利益，并伙同张某收受唐某所送的贿赂款人民币45万元。此外，2012年至2017年间，武汉交通院院长张某某（另案处理）与该院交通规划室主任陈某（另案处理）等人套取单位资金予以私分，陈某分给刘东兴公款8万元。
另查明，2017年9月18日，原武汉市新洲区人民检察院反贪污贿赂局在掌握刘东兴涉嫌贪污的犯罪线索后，将刘东兴电话传唤至该院接受调查。刘东兴交代了其贪污的犯罪事实后，又主动交代了其通过张某受贿人民币45万元的犯罪事实，次日被刑事拘留。一审审理过程中，刘东兴的亲属已代为退出赃款人民币8万元。
证明案件事实的证据，经一审庭审举证、质证，并经二审庭审审核属实，本院予以确认。
关于上诉人刘东兴提出原审认定其身份有误，其是非国家工作人员，应构成非国家工作人员受贿罪的上诉理由及其辩护人的相同辩护意见。经查，武汉市交通发展战略研究院是武汉市国土资源和规划局下属的公益二级事业单位（正处级），内设交通规划室、轨道交通室、交通研究室、技术管理部、综合办公室共五个部门，上诉人刘东兴系该院分管交通规划室、轨道交通室并协管技术管理部的副院长，系事业单位中从事公务的人员，应认定为国家工作人员。原审认定其身份并无不当。上诉人的该上诉理由及其辩护人的辩护意见不能成立。
关于上诉人刘东兴提出其贪污罪具有自首情节的上诉理由及其辩护人的相同辩护意见。经查，办案机关出具的到案经过证实，办案机关在掌握刘东兴涉嫌贪污的犯罪线索后，将刘东兴电话传唤至办案机关接受调查，刘东兴如实交代了其贪污的犯罪事实，系坦白。刘东兴不属于自动投案，依法不能认定为自首。上诉人的该上诉理由及其辩护人的辩护意见不能成立。
本院认为，上诉人刘东兴身为事业单位中从事公务的人员，利用其担任武汉交通院副院长职务上的便利，伙同其特定关系人，共同非法收受他人贿赂款人民币45万元，为他人谋取利益，其行为侵犯了国家机关的正常工作秩序和国家的廉政建设制度，已构成受贿罪；其身为事业单位中从事公务的人员，利用职务上的便利，侵吞单位公款人民币8万元，其行为侵犯了公共财产的所有权和国家的廉政建设制度，已构成贪污罪。原审认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。上诉人刘东兴提出原审认定其身份有误、其贪污罪具有自首情节的上诉理由及其辩护人的相同辩护意见，与已查明的事实、法律相悖，本院不予采纳。原审量刑时已考虑上诉人刘东兴自愿认罪、受贿罪系自首、退赃等量刑情节，在法定刑幅度内判处刑罚适当，上诉人刘东兴提出原审量刑过重的上诉理由及其辩护人的相同辩护意见，本院不予采纳。湖北省武汉市人民检察院在二审中发表的意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下:
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 许 军
审 判 员 吴 艳
审 判 员 郑雄文
二〇一八年六月二十五日
法官助理 黄文娟
书 记 员 谢云露