山东省济南市槐荫区人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁0104民初2707号原告：山东京信医药有限公司，住所地济南市。法定代表人：刘本阳，总经理。委托诉讼代理人：李建亭，男，1973年8月19日出生，汉族，该公司员工，住济南市。被告：山东正合堂医药有限公司，住所地济南市。法定代表�：巩志贤，董事长。委托诉讼代理人：肖义，山东中强律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘峰，山东中强律师事务所实习律师。原告山东京信医药有限公司（以下简称京信医药）与被告山东正合堂医药有限公司（以下简称正合堂医药）因申请诉中财产保全损害责任纠纷一案，本院于2016年6月2日立案后，依法适用简易程序，由审判员高峰独任审判，于2016年6月27日公开开庭审理了本案，经审理发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，于2016年9月28日公开开庭审理了本案。原告京信医药的委托诉讼代理人李建亭、被告正合堂医药的委托诉讼代理人肖义到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告京信医药向本院提出诉讼请求：1、判令被告正合堂医药赔偿经营损失30万元；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：2014年8月份，山东百易美医药有限公司向贵院起诉原告京信医药不当得利纠纷一案，山东百易美医药有限公司提出财产保全〔济南市槐荫区人民法院（2014）槐民初字第1964-2号民事裁定书〕，法院于2014年8月29日将原告京信医药齐鲁银行城西支行的账户冻结2100000元，致使原告京信医药无法使用。法院向原告京信医药送达起诉状、裁定、诉讼证据等后，原告京信医药感到震惊与不理解，原告京信医药是一个遵纪守法信誉度极高的企业，从未与山东百易美医药有限公司有任何的业务往来也不认识该公司的任何人，经向山东百易美医药有限公司联系，告知其返还不当得利一案与原告京信医药无关，多次要求解除冻结的银行账户，山东百易美医药有限公司仍坚持错误保全。后经两级人民法院审理均驳回山东百易美医药有限公司的诉讼请求，有济南市槐荫区人民法院（2014）槐民初字第1964号民事判决书、济南市中级人民法院（2015）济民一终字第127号民事判决书为证。因此，山东百易美医药有限公司的恶意诉讼错误保全造成原告京信医药因不能及时支付客户货款等事项，给公司的经营带来了重大危害，也造成原告京信医药信誉度下降，同时也给公司带来了重大经济损失。原告京信医药经全国企业信用信息公示系统查明山东百易美医药有限公司于2016年1月7日将公司名称变更为山东正合堂医药有限公司。为此，依据相关法律法规，原告京信医药诉至法院，请求法院依法判令被告正合堂医药赔偿因错误保全原告京信医药损失共计30万元。综上，原告京信医药认为，被告正合堂医药错误保全的行为给原告京信医药造成的经营损失理应予以赔偿，特提起诉讼，�判如所请。被告正合堂医药辩称，其不存在错误保全财产的行为，只有在申请人对财产保全错误存在故意或重大过失的情况下，才能认定申请有错误，而不能简单以申请人对诉讼结果的认识与人民法院的最终认定不一致来判断申请有错误。其诉原告京信医药不当得利纠纷一案中，其申请财产保全的数额未超过诉讼请求标的，并按法律规定提供了担保，是其正当行使自己享有的诉讼权利的行为，即使最终败诉，其申请保全行为并不存在明显的主观恶意，故不能认定其保全申请错误。原告京信医药的损失和其财产保全行为不存在必然的因果关系。其诉原告京信医药不当得利纠纷一案中，冻结原告京信医药账户时间为2014年8月27日，解封时间为2014年9月19日。原告京信医药应支付中国药材郑州医药有限公司货款的时间为2014年6月30日至2014�8月31日，其影响的时间十分短暂。其申请冻结的仅是原告京信医药的某个账户，冻结时里面仅余40元存款，根据原告京信医药向中国药材郑州医药有限公司转款使用的账户就可以看出原告京信医药当时还有其他账户可以使用，其申请冻结账户不影响原告京信医药正常经营。原告京信医药主张支付给中国药材郑州医药有限公司的款项来源于第三人邓国良，那为何原告京信医药不在8月31日之前借款支付，而是在9月3日超过支付时间之后才借款，这完全是原告京信医药自身的责任。原告京信医药注册资金为1100万元，从2005年至今，运营良好，被告正合堂医药的申请冻结行为根本影响不到原告京信医药的正常经营，也不会对其造成损失。原告京信医药有多种途径可以避免该经济损失，被告正合堂医药的申请冻结行为与原告京信医药的经济损失之间并不存在必然的因果关系。事实上，原告京信医药并不存在经济损失。原告京信医药在提供合同的同时，应提供该药品的运输物流单据、采购记录、发票、随货同行单、库存记录等。虽然原告京信医药提供了合同和转账记录，但是根据《药品经营质量管理规范》的规定，采购药品时，应当附有发票，发票上应列明药品名称、规格、单位等，还必须要有随货同行单和入库单，因原告京信医药都不能提供，故被告正合堂医药对原告京信医药提供的药品销售协议书、补充合同以及收到条的真实性不予认可。既然约定了违约金，为何又出现转账？原告京信医药违约金的计算是错误的，原告京信医药和中国药材郑州医药有限公司对于违约责任的约定是：本合同签订后具有法律效力，因故变更或解除时须经双方协商同意，单方不得随意变更或撤销，否则违约方按《合同法》有关规定向对方支付违约金的20%。首先，违约条款的约定不符合常识；其次，被告正合堂医药逾期三天向中国药材郑州医药有限公司付款，不属于违约范围。综上，原告京信医药的起诉请求没有事实及法律依据，请求人民法院依法驳回原告京信医药的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告京信医药提交《药品销售协议书》、《药品销售合同》、《借款合同协议书》、中国建设银行网上银行转账汇款电子回单（付款人：邓国良，收款人：刘本阳，交易金额：2000000元）、邓国良身份证复印件、齐鲁银行济南城西支行支付系统入帐凭证回单凭证（记账日期：20140829，汇款人：华润医药商业集团有限公司，收款人：山�京信医药有限公司，金额：2140162.03元）、中国民生银行支付业务回单（付款）回单凭证（付款人为：山东京信医药有限公司，收款人：中国药材郑州医药有限公司，金额为：200万元）、情况说明（2016年7月12日）、中国民生银行支付业务回单（收款）回单凭证两张（付款人均为：宋潇，收款人均为：山东京信医药有限公司，金额均为：100万元，交易流水号分别为：T0412201409041602073912、T0412201409041602073914）、中国药材郑州医药有限公司于2014年9月4日出具的收到条，用于证明其与中国药材郑州医药有限公司于2014年1月1日签订《药品销售协议书》，约定了相关的权利义务，后双方又于2014年6月26日签订《药品销售合同》，条款约定：“1、根据中华人民共和国《合同法》及有关条例，经双方协商一致签订本合同。2、本合同经双方盖章/签字后生效。3、执行期限：�合同分二批发货至2014年6月30日执行完毕。4、结算方式及期限：现金结算（2014年8月31日之前付清）。……8、违约责任：本合同签订后具有法律效力，因故变更或解除时须经双方协商同意，单方不得随意变更或撤销，否则违约方按《合同法》有关规定向对方支付违约金20%。……”，原告京信医药已收到中国药材郑州医药有限公司按照合同约定发送的《药品销售合同》中所涉药品后，应按照合同约定于2014年8月31日之前向中国药材郑州医药有限公司支付相应的药品购买款1693052元，因其在齐鲁银行济南城西支行的银行账户被被告正合堂医药申请本院予以了冻结，其无法将华润医药商业集团有限公司支付的款项于2014年8月31日前支付给中国药材郑州医药有限公司，其于2014年9月3日与邓国良签订《借款合同�议书》，约定其向邓国良借款200万元用于公司经营，邓国良于2014年9月3日将200万元借款转至原告京信医药法定代表人刘本阳名下，刘本阳又于当日将该款项转至原告京信医药财务人员宋潇名下，宋潇于2014年9月4日将上述200万元转至原告京信医药名下，原告京信医药于2014年9月4日将该200万元转至中国药材郑州医药有限公司账户内，中国药材郑州医药有限公司于2014年9月4日出具《收到条》，《收到条》明确记载该200万元包括货款1693052元、违约金306948元，被告正合堂医药辩称原告京信医药在提供合同的同时，应提供该药品的运输物流单据、采购记录、发票、随货同行单、库存记录等。虽然原告京信医药提供了合同和转账记录，但是根据《药品经营质量管理规范》的规定，采购药品时，应当附有发票，发票上应列明药品名称、规格、单位等，还必须要有随货同行单和入库单，因原告京信医药都不能提供，故被告正合堂医药对原告京信医药提供的药品销售协议书、补充合同以及收到条的真实性不予认可，对原告京信医药与邓国良签订的《借款合同协议书》的真实性不予认可，刘本阳转给宋潇的200万元是否就是转给中国药材郑州医药有限公司的200万元存有异议，但对上述辩解意见未提交证据予以证实，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。具体到本案，经本院向中国药材郑州医药有限公司调查，该公司就其与原告京信医药签订的相关合同事宜进�了陈述，明确认可《药品销售协议书》、《药品销售合同》以及2014年9月4日的收到条的真实性，认可于2014年9月4日收到的原告京信医药转账支付的200万元包括货款1693052元、违约金306948元，也就发票事宜、会计凭证、发货单、出库单、发货批次、药品发送等事宜进行了陈述，中国药材郑州医药有限公司法定代表人陈述的内容印证了原告京信医药主张的其向中国药材郑州医药有限公司转账支付的200万元款项包括违约金306948元，另经本院向中国农业银行股份有限公司济南凯旋新城支行调查，查明刘本阳确于2014年9月3日向宋潇转账200万元，宋潇又于2014年9月4日向中国药材郑州医药有限公司转账支付200万元，加之被告正合堂医药未能提供证据证明其上述辩解意见，按照法律规定应承担法律不利后果，故对被告正合堂医药的上述辩解意见，本院不予采信。2、被告正合堂医药辩称其向法院申请财产保全系正当行使自己享有的诉讼权利的行为，即使最终败诉，其申请保全行为并不存在明显的主观恶意，不存在重大过失或故意行为，不能认定其保全申请错误，原告京信医药的损失和其财产保全行为不存在必然的因果关系，原告京信医药则陈述其与被告正合堂医药从未有业务往来，从未见过被告正合堂医药在本院（2014）槐民初字第1964号案件中提交的银行承兑汇票，该承兑汇票上的财务章不是其公司财务章，与其公司备案的财务章比对明显不一致，按照法律规定，应由伪造公章者承担法律责任，但被告正合堂医药仍然坚持恶意保全应承担侵权责任，被告正合堂医药就其坚持保全的原因辩称原告京信医药提交证据的真实性应由人民法院认定，在未被人民法院认定之前无法判断真伪，。经审查本院认为，（2014）槐民初字第1964号民事判决已经发生法律效力，该民事判决查明部分明确载明：“其中被告京信公司销毁以及重新备案的财务章与上述汇票上加盖的公章明显不一致，肉眼可鉴。”，也就是说被告正合堂医药起诉原告京信医药依据的证据，其未经核实真伪，盲目申请保全，在原告京信医药提出承兑汇票上的印章与其印章比对明显不一致的情况下，被告正合堂医药在确认上述印章确实不一致及与原告京信医药无任何业务往来的情况下，辩称不能证明汇票上加盖的公章是否有效存在及合法使用、印章的真伪应由法院认定从而坚持继续保全，却对该辩解意见未提交证据加以证实，故本院认为被告正合堂医药的申请保全行为存在重大过失，该重大过失行为造成了原告京信医药出现较大损失，故对被告正合堂医药的上述辩解意见，本院不予采信。3、被告正合堂医药辩称原告京信医药注册�金为1100万元，运营良好，其冻结原告京信医药账户的行为不影响其正常经营，冻结账户的时间为2014年8月27日，解封时间为2014年9月19日，时间较短影响不大，原告京信医药可以有多种途径避免经济损失，原告京信医药则陈述其因被告正合堂医药申请冻结其银行账户的行为致使其无法使用账户内资金不得已向案外人借款支付货款及违约金，经审查本院认为，被告正合堂医药未能提供证据证实其辩解意见，应承担法律不利后果，故对被告正合堂医药的上述辩解意见，本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告山东百易美医药有限公司与被告山东京信医药有限公司、第三人山东新华医药贸易有限公司、第三人山东天士力医药有限公司不当得利纠纷一案，本院于2014年8月25日立案受理，案号为：（2014）�民初字第1964号，原告山东百易美医药有限公司诉称，2013年12月6日，出票人为山东省郓城县亨昌食品有限公司银行承兑汇票两张，票号为：3030005121209412、3030005121209413，每张汇票金额为100万元，付款行为中国光大银行济南分行，收款人为山东省郓城县城邦科技牧业有限公司。后山东省药材公司高新分公司将该汇票背书转让给原告山东百易美医药有限公司，原告山东百易美医药有限公司未在汇票上记载被背书人名称。2014年5月6日，原告山东百易美医药有限公司发现该票据遗失，于5月13日向济南市市中区人民法院申请公示催告，公告期间最后持票人向法院申报权利，现汇票已被他人承兑。按照票据权利申报人提供的票据背书记载，原告山东百易美医药有限公司的被背书人为被告山东京信医药有限公司。票据的签发、取得和转让应当遵循诚实信用原则，具有真实的交易关�和债权债务关系，票据的取得必须给付对价，即应当给付票据双方当事人认可的对价。被告山东京信医药有限公司取得票据没有法律依据，系不当得利，并给原告山东百易美医药有限公司造成了损失，应当承担赔偿责任。请求依法判令：1、被告山东京信医药有限公司偿还原告山东百易美医药有限公司汇票票面金额2000000元；2、被告山东京信医药有限公司赔偿原告山东百易美医药有限公司自2014年6月6日至今的利息损失；3、被告山东京信医药有限公司承担本案一切的诉讼费用。审理过程中，原告山东百易美医药有限公司申请冻结被告山东京信医药有限公司的银行存款2100000元或查封其相应价值的财产，本院于2014年8月26日作出（2014）槐民初字第1964-2号民事裁定，于2014年8月27日冻结被告山东京信医药有限公司在齐鲁银行济南城西支行开设的000000722003800004627号银行账户，要求冻结的金额为2095988元，已冻结40.02元，后华润医药商业集团有限公司于2014年8月29日向该账户内汇款2140162.03元。被告山东京信医药有限公司提供其他担保物后，本院于2014年9月19日对上述银行账户解除了冻结。其中本院认为部分载明：“本院认为：原告山东百易美医药有限公司以不当得利为由起诉被告山东京信医药有限公司，要求被告山东京信医药有限公司偿还汇票票面金额2000000元，其应当对被告山东京信医药有限公司无正当理由取得利益并给其造成损失承担相应的举证责任。本案中，原告山东百易美医药有限公司认为被告山东京信医药有限公司取得的利益系上述汇票权利。但根据被告山东京信医药有限公司提交的其公司财务专用章（1）与被告山东京信医药有限公司的印鉴明显不一致。原告山东百易美医药有限公司认为被告山东京信医药有限公司可能合法使用‘山东京信医药有限公司财务专用章（1）’进行经营活动，但未能提供证据证实。据此，原告山东百易美医药有限公司不能证实被告山东京信医药有限公司收到并使用上述汇票而获得利益的基本事实，其主张被告山东京信医药有限公司系不当得利而要求其返还利益并赔偿利息损失的请求，本院不予支持”，最终判决：驳回原告山东百易美医药有限公司的诉讼请求。原告山东百易美医药有限公司不服一审判决提起上诉，山东省济南市中级人民法院作出（2015）济民一终字第127号民事判决，判决维持了一审判决。（2014）槐民初字第1964号民事判决已经发生法律效力。另查明，原告京信医药与中国药材郑州医药有限公司于2014年1月1日签订《药品销售协议书》，约定了相关的权利义务，后双方又于2014年6月26日签订《药品销售合同》，条款约定：“1、根据中华人民共和国《合同法》及有关条例，经双方协商一致签订本合同。2、本合同经双方盖章/签字后生效。3、执行期限：本合同分二批发货至2014年6月30日执行完毕。4、结算方式及期限：现金结算（2014年8月31日之前付清）。……8、违约责任：本合同签订后具有法律效力，因故变更或解除时须经双方协商同意，单方不得随意变更或撤销，否则违约方按《合同法》有关规定向对方支付违约金20%。……”，按照合同约定在已收到中国药材郑州医药有限公司发送的《药品销售合同》中所涉药品后，应按照合同约定于2014年8月31日之前向中国药材郑州医药有限公司支付相应的药品购买款1693052元，因其在齐鲁银行济南城西支行的银行�户被被告正合堂医药申请本院予以冻结，其无法将华润医药商业集团有限公司支付的款项于2014年8月31日前支付给中国药材郑州医药有限公司，其于2014年9月3日向邓国良借款200万元，并于2014年9月4日将该200万元转账支付给中国药材郑州医药有限公司，中国药材郑州医药有限公司于2014年9月4日出具《收到条》，《收到条》明确记载该200万元包括货款1693052元、违约金306948元。另，山东百易美医药有限公司于2016年1月7日经企业名称变更为：山东正合堂医药有限公司。本院认为，本案的争议焦点为被告正合堂医药应否承担侵权责任。《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。本案中，被告正合堂�药申请保全原告京信医药财产的行为导致原告京信医药出现较大损失，被告正合堂医药对原告京信医药的财产损失存有重大过失行为，依法应承担侵权责任。原告京信医药主张经营损失30万元，为此提交的相关证据本院已采信，且其主张的赔偿数额低于其造成的损失，该主张未违反法律、行政法规的禁止性规定，本院予以准许，故原告京信医药主张经营损失30万元合法有据，本院予以支持，被告正合堂医药应予赔偿。综上所述，原告京信医药主张经营损失30万元，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：被告山东正合堂医药有限公司于�判决生效之日起十日内赔偿原告山东京信医药有限公司经营损失30万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5800元，由被告山东正合堂医药有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长 高 峰人民陪审员 张 嬿人民陪审员 刘 艳二〇一六年十一月十四日书 记 员 袁之君