北京市昌平区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）昌刑初字第443号
公诉机关北京市昌平区人民检察院。
被告人魏小江，男，31岁（1983年9月11日出生），因涉嫌犯诈骗罪于2014年7月1日被羁押，同年8月6日被逮捕，现羁押于北京市昌平区看守所。
辩护人谌江涛，北京市圣奇律师事务所律师。
北京市昌平区人民检察院以京昌检公诉刑诉（2015）338号起诉书指控被告人魏小江犯诈骗罪，于2015年3月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。北京市昌平区人民检察院指派代理检察员孙静出庭支持公诉。被告人魏小江及其辩护人谌江涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
北京市昌平区人民检察院指控：2012年4月至2012年11月，被告人魏小江冒充北京××科技文化有限公司（以下简称：××公司）员工，以帮助王×1拍卖绘画作品为由，骗取王×1油画作品20幅。经鉴定，油画作品价值人民币320余万元。
2012年底至2013年3月，被告人魏小江冒充××公司员工，以帮助陈××拍卖字画作品为由，骗取陈××绘画作品107幅、书法作品121幅。魏小江于2014年7月1日被民警抓获。
公诉机关向本院移送了该案被告人供述、被害人陈述、证人证言、鉴定意见等证据材料，认为被告人魏小江的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任，提请依法惩处。
被告人魏小江在庭审中对公诉机关指控的基本事实未作辩解；但辩称：其从王×1、陈××处拿的书画作品没有那么多，鉴定价格过高。辩护人对公诉机关指控的罪名没有异议，但认为：1、王×1的三幅画用于广告，对价王×1可以接受，不应当认定诈骗所得；2、从陈××处骗得的书画应以收条的数量认定；3、鉴定价格过高；4、被告人有自首情节，已取得陈××的谅解，建议对被告人从轻或减轻处罚。
根据本案的实际情况，控辩双方对案件能否认定为诈骗情节特别严重发表了意见，公诉机关认为鉴定价格可以采纳。被告人及辩护人均认为不构成诈骗情节特别严重。
经审理查明：2012年4月至2012年11月，被告人魏小江冒充××公司员工，以帮助王×1拍卖绘画作品为由，骗取王×1油画作品10余幅。
2012年底至2013年3月，被告人魏小江冒充××公司员工，以帮助陈××拍卖字画作品为由，骗取陈××绘画作品80余幅合600余平尺，书法作品80余幅合900余平尺。魏小江于2014年7月1日被民警抓获。
上述事实，有经庭审质证的下列证据予以证实。
（一）、诈骗王×1的主要证据
1、被告人魏小江的供述称，2012年5月，其帮王×1在××网上宣传，拿了王×1几幅画，后来又说帮助王×1拍卖，和王×1说好，每平尺4000元左右。拿了16幅，当时选了2幅，没卖出去，因为想买车没钱，就将王×1的画卖给了邹×1，卖了15万元，给王×1共计4万，剩下的钱买车了。王×1开始不知道自己把画卖了，知道后很生气，他女婿让魏小江把车抵押，等画找回来再还车。车花12.48万元买的起亚K3型汽车，车号赣A962**。魏小江曾在亮马河拍卖过两幅王×1的画，但没拍出去。
魏小江代表××公司与王×1签了合同，内容是帮王×1进入××《艺术名家人物库》，盖的是伪造的章，魏小江不是××公司的人，没权力代表××公司与他人签合同。是周×1给魏小江两份《艺术名家人物库》的发布合同，王×1给魏小江一幅风景画，通过周×1联系的贺××，将王×1上了人物库，给周×1共计8000元钱，王×1进入了名人库，后来又拿了两张画，为了发布视频和滚动窗，为此王×1共给了魏小江3幅油画。
2、被害人王×1的陈述称，2012年4月魏小江称为其在××网宣传，与其签订了《艺术名家人物库》发布合同，拿走了王×1的4幅油画，后又以在××网运作拍卖、老总喜欢、在北京等城市拍卖为由拿画，魏小江说用于拍卖的15幅，后来魏小江把画卖了，给王×1共计4万元。魏小江承认骗了王×1，后来魏小江和周×1来解决这事，王×1很生气，王×1将魏小江的车留下了。魏小江一共拿走了21幅画。刚开始是说在网上宣传王×1拿走4张。魏小江说他是××公司的，后来王×1找到××公司，老总说只要交8000元就可以上网宣传，不用交作品。王×1称其告诉魏小江人物画不能低于15万元，风景画10万元、最小的画不能低于6万元。
3、证人王×2的证言称，其听岳父王×1说，魏小江以帮助王×1的画上××网和参加拍卖展览为由，骗走王×1共计21幅油画，2013年11月13日魏小江给王×1共计2万元人民币，之后去××公司核实魏小江，对方称公司无此人，就知道被骗了。
4、证人周×2的证言称，2013年11月，王×1打电话跟魏小江要画，其丈夫魏小江说把王×1的画私自卖了，钱也没给王×1，其知道后去找王×1道歉，王×1让把画找回来，2013年12月花16500元找回来一幅，还给王×1了，还赔了4万元钱，剩下的没找回来，魏小江将一辆起亚K3型汽车押给王×1了。
5、证人邹×1的证言称，2012年底和2013年9月左右，一个叫小江的卖给其十多幅王×1的油画，按每平尺800元卖的，给了小江十多万元钱。部分现金、部分用其爱人邹×2的账号转账，邹×1将画卖了。
6、证人周×1的证言称，2012年4月左右，魏小江通过周×1帮王×1做艺术名家人物库宣传，给了周×1共计6400元，周×1给贺××5600元，自己挣了800元。2012年11月，魏小江给周×1两张王×1的油画作品，参与亮马桥的一个秋季拍卖，没有卖出去，周×1将两幅画还给了魏小江。
7、证人贺××的证言称，其是××公司的总经理，2012年4月左右，周×1将资料和5600元人民币交给贺××，给王×1做的推广。魏小江不是××公司的人，2012年12月在亮马桥进行拍卖，有王×1的两幅油画作品，没拍出去，退给周×1了。
8、王×1被骗油画照片、市场价值说明、润格价格、作品市场价值报告证实，王×1被骗作品情况及市场价值。
9、魏小江汽车照片证实，魏小江所购汽车的情况。
10、文检鉴定书证实，魏小江使用的汉唐公司印章与真实印章不一致，魏小江从王×1处取走油画的收条，为其本人所写。
11、收条证实，魏小江从王×1处取走《胡杨与马》、《月夜》、《昔日楼兰九》、《长城岁月》、《雪山湿地》、《水乡月》、《炉边的塔吉克姑娘》、《帕米尔九月》、《女人体》、《高原人家》、《春讯》、《十一月》、《月夜沼泽》、《静秋》，将《帕米尔九月》送回后，拿走两张风景画。
12、辩护人出示的收条证实，王×1于2013年12月2日收到《昔日楼兰系列十一》一幅。
13、个人委托书及发布合同证实，魏小江以××公司名义与王×1签订合同的情况。
以上第11项证据收条证实，被告人魏小江从王×1处取走油画15幅；被告人供述为王×1宣传取走油画3幅，2013年12月2日追回1幅，以上共计17幅。与被告人供述、被害人陈述、证人证言证实的骗取油画的过程、数量、名称基本相符。对被告人及辩护人关于认定从王×1处骗取的画数量过高的意见，酌情予以采信。
（二）、诈骗陈××的主要证据
1、被告人魏小江的供述证实，2012年底，魏小江以××公司的名义，为陈××收藏频道作艺术家人物库介绍，跟陈××说能帮助他在亮马桥饭店举办的拍卖会上拍卖，后来就想着从陈××处拿一些画给他卖了，跟陈××签了拍卖合同，为了让他相信，给了陈××20多万元的保证金。从2013年2月开始，从陈××那儿拿了5、6次画和字，画有70多幅、字有70多幅，每次拿完后，就卖给邹×1和周×3了，一共卖了50多万元，有转账、有现金，除去20多万的定金，剩下的钱自己花了。
2、被害人陈××的陈述称，魏小江自称是××公司员工，于2013年1月至4月，以北京××网络科技股份有限公司成员的名义，邀请陈××参加巡回展，并签了合同，帮助陈××拍卖其书画作品，魏小江共拿走绘画作品107幅，合计717平尺；书法作品121幅，合计972平尺，两项市场价值3123万元。魏小江给了陈××15万元保证金，后来就联系不上了，发现自己被骗，就报警了。
3、证人岑××的证言证实，自己收藏过陈××的作品，陈××说过其被骗的事。
4、证人周×4的证言证实，曾拍卖过陈××的作品，当时两幅卖了16万元，收藏陈××作品的人非常多，他的书法约每平尺1万元、绘画约每平尺3万元。
5、证人赖××的证言证实，自己收藏过陈××的作品，收藏陈××作品的人比较多。
6、陈××的报案材证实，陈××被骗绘画作品107幅717平尺，书法作品121幅972平尺，陈××本人经计算后估价为3123万元。
7、××艺术名家香港巡回展参展合同证实，魏小江以北京××网络技术股份有限公司的名义与陈××签署参展合同，魏小江保证80%以上作品出售，且每平尺不低于1.5万元。
8、收条及魏小江书写的字条证实，魏小江收到陈××的书画及其与陈××交涉出售字画的情况。其中绘画作品81幅，613平尺；书法作品84幅，972平尺。书法作品每平尺6000元，绘画作品每平尺不低于1.5万元。
以上证据中，被害人陈××的陈述，与第8项证据收条相矛盾，对魏小江从陈××处拿走的绘画及书法作品的数量，应以有魏小江签字的数量为依据，辩护人认为从陈××处骗得的书画应以收条的数量认定的意见，予以采信。陈××自己估算的价格，不能认定为诈骗金额。
（三）、其他证据
1、价格评估意见书评估，王×1的20张油画作品，市场价格共计人民币3335877元。
2、××公司出具的工作说明称，由于绘画、书法作品的价格与其本身的内容、用笔、用墨等实际情况有直接关联，必须对标的进行实物勘验，对陈××的作品无法作价。
对王×1的作品参考一幅被追回的作品，油画作品的价格与其颜色的运用、绘画的手法及方式有直接关联，依据并结合委托方提供的实物及专家意见，经过分析研究评估出其价格，无实物部分待实物找回后，可重新进行评估。
以上工作说明，证实对王×1油画作品的鉴定，只有一幅是有实物鉴定，其他油画的鉴定，均没有实物，且绘画作品的价格与作品本身的内容、用笔、用墨等实际情况有直接关联，参照一幅作品对其他作品做鉴定，且在鉴定机构鉴定的作品名称与被告人供述、被害人陈述、魏小江所签收条的作品名称不能吻合的情况下，对其他油画作品鉴定价格作为诈骗数额不妥，故对该鉴定意见，不予采信。
3、证明函证实，魏小江不是××公司员工。
4、银行查询单证实，王×1、邹×2、魏小江银行账户出入账情况。
5、到案经过证实，魏小江于2014年7月1日被抓获。
6、常住人口基本信息及电话记录查询单证实，被告人魏小江的自然身份情况。
本院认为，被告人魏小江以非法占有为目的，虚构为他人卖绘画、书法作品的事实，骗取他人艺术作品，将作品卖出后的所得款占为己有，其行为已构成诈骗罪。北京市昌平区人民检察院指控被告人魏小江犯诈骗罪的基本事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。但指控被告人魏小江诈骗书法、绘画作品的数量，部分证据不足，本院不予认定。公诉机关以鉴定意见为依据，指控被告人魏小江诈骗数额特别巨大，证据不足，亦不认定。本案虽然对王×1的油画价格的鉴定意见未予采信，但根据被告人将所骗作品销售后所得款项、被告人承诺给被害人拍卖作品的最低价格及被害人作品的市场评价等证据，综合评价，被告人的行为给被害人造成重大损失，应认定为情节特别严重。被告人及辩护人均认为不构成情节特别严重的意见，不予采信。辩护人认为被告人有自首情节，已取得陈×的谅解，依据不足，不予采信。考虑到被告人魏小江到案后如实供述基本犯罪事实，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第五十六条，第五十二条，第五十三条，第六十七条第三款，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人魏小江犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年，罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月1日起至2024年6月30日止，罚金于判决生效后缴纳）。
二、责令被告人魏小江赔偿王×1、陈××的经济损失。
如不服本判决，应在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向北京市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 欧春光
人民陪审员 刘慧勤
人民陪审员 路玉国
二〇一五年六月十六日
书 记 员 熊文超