云南省大关县人民法院 民 事 判 决 书 (2015)大民初字第291号 原告：张正飞，男，生于1995年1月23日，汉族，云南省大关县人，住大关县。 委托代理人：冯金强，云南大韬律师事务所昭通分所律师，特别授权。 被告：大关县顺安水电开发有限公司。住所地：大关县翠华镇金坪村水打田。组织机构代码：75719289-2。 法定代表人：舒子正，该公司董事长。 委托代理人：陈光焕，云南悟同律师事务所律师，特别授权。 原告张正飞诉被告大关县顺安水电开发有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年5月26日立案受理。依法适用简易程序，于2015年6月24日公开开庭进行了审理。原告张正飞及其委托代理人冯金强，被告大关县顺安水电开发有限公司的委托代理人陈光焕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张正飞诉称：2012年6月，我受雇于被告在其电站从事运行施工工作。同年7月2日，我在电站大坝工地工作，发动柴油机过程中被柴油机的启动把手反弹回来，击伤我的右肘关节。受伤后被告将我送往昭通市第一人民医院住院治疗12天，产生的医疗费用被告已支付。出院后我在家修养了一段时间，继续到被告处上班。2014年5月18日，我需后续治疗，第二次到昭通市第一人民医院住院治疗9天出院，产生的医疗费用被告已支付。经滇东北乾诚司法鉴定中心鉴定，我受伤属九级伤残。多次与被告协商赔偿事宜无果，诉至法院，要求被告赔偿我残疾赔偿金97196元、住院伙食补助费2100元、护理费1680元、鉴定费700元、营养费1050元、精神抚慰金5000元，共计107726元。并由被告承担本案诉讼费用。 被告大关县顺安水电开发有限公司辩称：原告与公司之间系劳动关系，并非是劳务关系，更不存在是雇佣关系。原告受伤后，并未在法律规定的法定期限内申请进行工伤认定，现已超过申请工伤认定的时间。依据《工伤保险条例》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，工伤职工超过工伤认定期限未提出工伤认定申请的，用人单位不再承担工伤保险责任和民事责任。且依法应当参加工伤保险统筹的用人单位劳动者，因工伤事故遭受人身损害，请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理，故按《工伤保险条例》规定处理，是前置程序，工伤保险完全取代人身损害赔偿，故原告只能按《工伤保险条例》得到工伤保险待遇，无权向公司提起民事赔偿之诉。原告主张赔偿的依据，即司法鉴定意见书，系原告自行委托鉴定，所依据的病案资料仅有原告举证的部分，公司对其真实、完整、客观、合法性持疑义。综上所述，公司认为原告所列案件性质错误，未按劳动争议前置程序处理，其要求的赔偿缺失充分的事实和法律依据，所诉超过工伤认定的法定时间，应当依法驳回原告的诉讼请求。 原告张正飞针对其事实、理由及诉讼请求向本院提交了如下证据：1、原告身份证、户口簿复印件，欲证明原告主体资格及农转城的事实，其计算标准应按照城镇标准计算。另证明原告受伤时系未成年人，不能成为真正意义上的劳动者；2、原告于2012年7月2日住院及2014年5月18日住院病历资料两份，欲证明原告两次住院的天数、诊断情况；3、司法鉴定意见书一份及鉴定费收据一张，欲证明原告受伤后对其伤残等级进行鉴定，随之产生鉴定费的事实；4、调查刘长林、王高航的律师调查笔录各一份，欲证明原告受伤的事实。 被告大关县顺安水电开发有限公司针对其答辩称向本院提交了以下证据：1、劳动合同复印件一份，欲证明原、被告双方签订有劳动合同，合同对劳动期限、工作内容、劳动报酬等作出明确约定；2、基本养老保险个人帐户表一份，欲证明公司于2013年4月1日起为原告缴纳养老保险的情况；3、大关县人力资源和社会保障局出具的用工单位职工名册一份，欲证明原告系我公司职工；4、职工工资发放表，欲证明原告工资每月1200元，自2012年6月原告作为公司职工领取工资和生活补助费。同时证明，原告受伤第一次住院，公司支付原告20000元医疗费，但原告实际治疗产生的医疗费用只有12000多元，经多次催要无果，公司才从其工资里扣下原告应当返还给公司的部分；５、公司考勤表，欲证明原告从2013起，未向公司请假不上班的情况；６、公司营业执照、组织机构代码及法人身份证明复印件，欲证明公司的主体资格。 经质证，被告对原告提交的第1组证据，认为户口簿复印件载明，原告自2014年11月28日才将户口迁入大关县，且提供的户口簿于2015年5月25日打印。户口簿和原告身份证载明原告生于1995年1月23日，故原告到公司上班时已满17周岁，依据《民法通则》规定，年满16周岁，不满18周岁的人，以自己劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人，故该组证据不能证明原告称其到公司上班时系未成年人的主张；对第2组证据，认为原告受伤第一次住院治疗，入院记录记载其不慎跌伤，在外自行包草药后才到医院治疗，该份病历资料与本案不具有关联性。第二次住院治疗的病历中，入院记录载明原告向医疗机构叙述到其两年前不慎摔伤，但诉状所述其在发电过程中被柴油机转动打到手致手受伤相矛盾。对病历资料中其他相关诊断无异议；对第3组司法鉴定意见书，不予认可。认为原告申请司法鉴定是其受伤后第三年申请的，且原告的伤，只能申请劳动保障部门进行工伤认定及伤残等级鉴定。对于鉴定费700元收据，系白纸收条，不予认可；对第4组证据两份调查笔录，证人应当出庭作证，故两份笔录不予质证。原告对被告提供的第1组证据三性无异议，结合该份合同印证原告在公司从事发电工种。双方签订合同的时间是2013年8月23日，双方的权利义务从此日开始，但不能证明之前原告与公司系劳动关系。对第2组证据基本养老保险个人帐户表，认为缴纳保险的时间从2013年4月1日起开始缴纳，故原告受伤时与公司不存在劳动关系，劳动关系是之后形成的。且该份证据只盖有大关县人力资源和社会保障局印证，没有负责人或经办人的签字，对其合法性持异议，不予认可；对第3组证据大关县人力资源和社会保障局出具的用工单位职工名册，出具时间系2015年8月24日，能够证明该份证据系被告为诉讼而制作的虚假证据。名册载明原告于2012年7月1日至2013年12月31日在被告处工作，但被告并未提供用工合同印证名册上载明原告到被告处做工的时间，故该份证据不予认可。对第4-5组证据职工工资表和考勤表，没有加盖公司印章，对其真实性持异议，不予认可；对第6组证据公司营业执照、组织机构代码无异议，证明该公司经营范围是水力发电，原告从事的工作是发电工种。 本院结合各方当事人的质证意见综合评判如下： 原告提供的第1组证据系原告所在地公安机关户籍部门出具，本院予以采信；第2组证据两次到昭通市第一人民医院住院治疗病历，虽被告在质证阶段提出异议，但也认可原告受伤的事实，且原告两次到医院住院治疗，医药费用均系被告支付，故本院确认其证明力，予以采信；第3组证据司法鉴定意见及鉴定费收据，虽原告进行鉴定的时间与其受伤及第二次住院治疗的时间间隔久，但其鉴定时间并未违反相关规定，故本院予以采信，随之产生的鉴定费收据予以采信。第4组证据调查笔录，虽两证人未出庭作证，但结合原、被告就原告受伤的陈述，两份笔录与本案有关联性，予以采信。被告提供的第1组证据，原告无异议，合同约定了双方的权利义务及原告用工的起止时间，本院予以采信；第2组证据大关县社会保险事业管理局出具的基本养老保险个人帐户表，结合劳动合同，能够相互印证被告于2013年4月1日起，给原告缴纳养老保险的情况，本院予以采信；第3组大关县人力资源和社会保障局出具的用工单位职工名册，虽载明的出具时间相矛盾，但内容证明了原告在被告处工作的事实，本院予以采信；第4组证据被告处职工工资发放表，虽未盖有公司印章，因被告提供该份证据主要证明原告两次住院治疗，均由公司支付医疗费，因原告实际产生的医疗费少于公司支付给原告的费用，剩余的费用原告未退还公司，故公司从其工资里扣减的事实，庭审中，原告也陈述有此事，故本院对该部分确认其有证明力，予以采信；第5组证据被告处职工工作考勤表，系被告内部管理制度，与本案没有关联性，不予采信；第6组证据来源客观真实，能证明公司情况，予以采信。 据此，本院确认如下法律事实： 2012年6月7日原告到被告处工作，7月2日在工作中，因发动柴油机过程中被柴油机的启动把手反弹击伤右肘关节。7月3日，被告将原告送往昭通市第一人民医院医治，诊断为：右肱骨内上髁骨折并尺神经损伤。住院治疗12天，好转出院。用去医疗费12262.38元，被告已支付。2014年5月18日，被告送原告到昭通市第一人民医院进行右肱骨内上髁骨折术后骨性愈合治疗，即将受伤部位内固定物取出，住院治疗9天出院，用去医疗费6639.89元，被告已支付。 另查明，原告在被告处从事发电工作，事发当天在从事本职工作中受伤。原、被告双方于2013年8月23日签订《劳动合同》，原告劳动期限自2013年4月1日起至2016年3月31日止，共3年。被告于2013年4月1日起为原告缴纳养老保险。原告受伤后，被告及原告本人未在相关法律规定的期限内就原告受伤申请工伤认定。2015年5月20日，原告委托云南昭通滇东北（乾诚）司法鉴定中心鉴定为玖级伤残，用去鉴定费700元。 归纳双方的诉辩主张，本案争议的焦点在于：1、原、被告双方是否存在劳动关系；2、原告以提供劳务者受害责任纠纷要求被告赔偿各项主张能否予以支持。 本院认为：本案被告系正规就业劳动组织，系劳动法律所确定的用人单位，虽原告受伤时，并未与被告签订有劳动合同、被告也未与原告缴纳相关保险，但后期被告与原告签订了《劳动合同》，且按照规定给原告购买有相关保险，故原、被告之间的关系属劳动关系。根据《工伤保险条例》规定职工发生事故伤害，所在单位应当自事故伤害发生之日起在规定的时间内申请工伤认定，但本案被告并未在规定的时间内为原告申请工伤认定，故给原告造成的损失被告应当承担责任。原告未在赋予其自己可向相关部门申请工伤认定的时间内提起工伤认定，直接提起诉讼，要求被告赔偿，是对其权利的处分，也是对自己权益受到侵害的救济，应予支持。因劳动关系与雇佣关系，二者规范的对象均为劳务的给付和劳务的受领，且二者均强调用工主体对工作人员的支配权，工作人员均为雇主或用人单位利益而工作，故原告以提供劳务者受害责任纠纷诉至法院，要求被告赔偿，予以支持。原告从事发电工作，理应具有工作规程和安全意识，工作受伤，自己存在疏忽，对其损失应当承担一定责任，即30%的责任。诉讼中，被告称其原告受伤后，支付3万元现金给原告，原告对其支付金额有异议，被告也未提供证据证明其主张，本院无法查实。被告称原告第一次受伤住院产生的医疗费用到相关部门进行报销，原告予以认可，但被告也从其工资中扣减原告应当返还的费用，故该笔费用本院不作处理。对原告的相关赔偿费用分析认定如下：1、关于残疾赔偿金，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”的规定，本案原告系农转城居民，参照云南省2015年道路交通事故损害赔偿有关费用的计算标准，原告残疾赔偿金为24299元×20年×20%=97196元；2、关于住院伙食补助费，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”。参照2015年云南省道路交通事故损害赔偿有关费用的计算标准通知中，关于云南省国家机关、事业单位工作人员出差补助费标准，原告受理第一次住院12天，第二次住院9天，共计住院21天×100元=2100元；3、关于护理费，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”。本案中，原告未提供护理人员身份及工资证明，故护理费参照2015年云南省道路交通事故损害赔偿有关费用的计算中农业在岗职工年平均工资28844元进行计算：21天×79元=1659元；4、鉴定费700元。以上费用共计101655元。原告主张的营养费及精神损害赔偿金，于法无据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第二十一条、第二十三条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告大关县顺安水电开发有限公司赔偿原告残疾赔偿金、住院伙食补助费、护理费、鉴定费共计101655元的70%，即71158.50元。限本判决发生法律效力之日起15日内履行。 二、驳回原告张正飞其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2454元（缓缴），减半收取1227元，原告张正飞负担368.10元，被告大关县顺安水电开发有限公司负担858.90元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昭通市中级人民法院。 双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行；申请强制执行的期限为二年。 审判员  周栖西 二〇一五年七月二十九日 书记员  胡 盼 附：法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。…… 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 …… 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 …… 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。