甘肃省陇南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘12民终15号
上诉人（原审被告）永安财产保险股份有限公司宕昌支公司，住所宕昌县。
负责人孙耀清。
委托代理人王淑英，女，1963年8月30日生，汉族，大专文化程度，住陇南市武都区，系该公司理赔经理。
被上诉人（原审原告）方录喜，男，1966年11月19日生，汉族，小学文化程度，农民，现住宕昌县。
原审被告桑玉龙，男，1977年9月1日生，汉族，大专文化程度，现住宕昌县。
上诉人永安财产保险股份有限公司宕昌支公司因与被上诉人方录喜机动车交通事故责任纠纷一案，不服宕昌县人民法院（2015）宕民初字第503号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审法院查明，2015年5月7日9时50分，原告方录喜驾驶甘J994**号时风牌三轮车，由计子川至衙门地方向行驶，行至宕昌县计子川桥头交叉路口处时，与由武都至宕昌沿滨河路方向行驶被告桑玉龙驾驶的甘KA25**号现代牌小型普通客车发生侧面碰撞，造成原告方录喜受伤，两车同时受损的伤人交通事故。原告方录喜于2015年5月7日至2015年6月1日在宕昌县人民医院住院治疗，共25天，经医院诊断为1、左侧肋骨骨折；2、头部外伤；3、血气胸，花费医疗费11397.88元，被告桑玉龙已支付给原告方录喜医疗费8000元。事后，经宕昌县公安局交警大队宕公交认字一般20150055号交通事故责任认定书认定，方录喜应承担本起事故的主要责任，桑玉龙应承担本起事故的次要责任。2015年6月15日宕昌县公安局交通警察大队委托甘肃政法学院司法鉴定中心为原告方录喜鉴定，鉴定结论为：1、方录喜的伤残等级为十级；2、方录喜的误工期限为120日；3、方录喜的后续治疗费为2500元。原告方录喜向法院提起诉讼，要求两被告承担原告方录喜医疗费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金、误工费、护理费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费、住宿费、鉴定费、被抚养人生活费、三轮车修理费、三轮车停运损失，共计93184.98元。同时查明，在发生事故时，甘KA25**号客车于2014年7月23日在第二被告保险公司投保了机动车交通事故责任强制险及第三者商业险，保险期间自2014年7月23日至2015年7月22日，交强险财产损失赔偿限额为2000元，死亡伤残赔偿限额为110000元，商业险赔偿限额为30万元。另查明，2015年甘肃省城镇居民人均可支配收入为20804／年，2015年甘肃省农、林、牧、渔业年人均收入为31950元／年，2015年甘肃省农村居民人均年生活消费支出为5272元／年。原告方录喜父亲叫方元虎，男，1945年4月20日生，母亲叫李彦娥，女，1946年5月15日生，生有两个子女，原告方录喜及被扶养人均系农户。
原审法院认为，公安交通管理部门对此起事故作出，由原告方录喜应承担本起事故的主要责任，被告桑玉龙应承担本起事故的次要责任的《道路交通事故认定书》双方当事人无异议，应予确认。被告永安财产保险股份有限公司宕昌支公司是被告桑玉龙的机动车的交强险和第三者商业险保险人，故被告永安财产保险股份有限公司宕昌支公司首先在保险责任限额内对原告方录喜的损失承担赔偿责任。依据本次事故责任的划分和双方在事故中的过错大小，确定由被告桑玉龙承担30％的责任。对原告方录喜所做的伤残程度评定等级等问题，两被告虽提出异议，但两被告未提交证据予以证明，亦未书面申请重新鉴定，故不予采信。对于原告方录喜主张被损三轮车停运损失费，因其提交的证据不足，故对原告方录喜主张的停运损失费不予支持。对于原告方录喜主张的其误工费按交通运输业标准计算，因其提交的证据不足，故对原告方录喜这一主张不予支持。对于原告方录喜主张的精神损害抚慰金，实为残疾赔偿金，不予支持。综上，原告方录喜的损失有：1、医疗费3397.88元；2、后续治疗费2500元；3、误工费10504.1元（农、林、牧、渔业年人均收入为31950元／年÷365天×120天）；4、护理费2188.4元（农、林、牧、渔业年人均收入31950元／年÷365天×25天）；5、住院伙食补助费1000元（住院25天，每天40元）；6、交通费368元；7、住宿费158元；8、残疾赔偿金41608元（按城镇居民可支配收入20804元／年×20×10％）；9、营养费参照出院医嘱酌情认定1500元；10、鉴定费2900元；11、被扶养人生活费5535.6元（父亲5272元×10年×1O％÷2和母亲5272元×11年×10％÷2）；12、被损三轮车修理费2350元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条第二款、《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条至第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、被告永安财产保险股份有限公司宕昌支公司赔偿原告方录喜医疗费3397.88元、后续治疗费2500元、误工费10504.1元、护理费2188.4元、住院伙食补助费1000元、交通费368元、住宿费158元、残疾赔偿金41608元、营养费1500元、被扶养人生活费5535.6元、被损三轮车修理费2105元（2000元＋350元×30％），共计70864.98元，限判决生效后十日内给付完毕；二、由被告桑玉龙赔偿原告方录喜鉴定费870元（2900元×30％），限判决生效后十日内给付完毕；三、驳回原告方录喜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟期间的债务利息。案件受理费798元，由原告方录喜承担558.6元，由被告桑玉龙承担239.4元。
上诉人永安财产保险股份有限公司宕昌支公司上诉称，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案中受害人已做伤残，误工费应计算至定残前一日，而一审法院错误的按120天认定。依据该解释第二十八条之规定，被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。本案中受害人并未提供被扶养人丧失劳动能力或者无其他生活来源的证据，因此一审法院在判决被扶养人生活费这一块时不合理。故请求：1、依法撤销宕昌县人民法院（2015）宕民初字第503号民事判决书，依法改判或发回重审；2、本案的上诉费用由被上诉人承担。
被上诉人方录喜答辩称，本案案发是在2015年5月7日，答辩人住院25日后由于无力支付医疗费被迫出院，在家继续治疗。为了尽快得到赔偿，答辩人做了伤残鉴定，鉴定机构对答辩人的误工时间给出的鉴定意见是120日。按照被答辩人的说辞，误工时间应当于案发当日至伤残鉴定做出的前一日计算，那么如果答辩人于案发300天去做伤残鉴定，是否意味着答辩人的误工时间应当计算成300天呢误工时间是专门的鉴定机构做出的，按照《民事诉讼证据规定》和《民事诉讼法》的规定，被答辩人如果对鉴定意见有异议，应当在法律规定的期间内申请重新鉴定，但被答辩人在一审法院给出的法定期间内没有提出重新鉴定的申请，视为对该鉴定意见的认可。故请求驳回上诉人上诉请求，维持原判。
原审被告桑玉龙未答辩。
二审对一审查明的事实予以认定。
本院认为，误工费是对受害人因受伤不能正常工作，造成本应获得的劳动报酬未获得的损失进行法律上的补救的赔偿。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，误工时间的计算以受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定为原则，以计算至定残日前一天为例外，误工时间应以受害人方录喜实际康复时间进行确定，甘肃政法学院司法鉴定中心所出的鉴定报告证明，方录喜仍需后续治疗，故原审以该鉴定中心“误工期限为120日”的鉴定意见确定被上诉人误工时间并无不当。按照《中华人民共和国劳动保险条例》第十五条、《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》第一条第一项之规定，男工人与男职员年满六十岁，女工人与女职员年满五十岁，女干部年满五十五岁，应该退休并可以享受退职养老补助费。据此，男性农民满六十周岁，女性农民满五十五周岁，可视为“无劳动能力”人。被上诉人方录喜父亲方元虎1945年4月20日生，母亲李彦娥1946年5月15日生，在被上诉人定残日时分别超过60岁和55岁，上诉人也未提供证据证明二人具有其他劳动收入，故二人均可视为无劳动能力人。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条之规定，被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。本案中头10年（被扶养人为2人）被扶养人生活费：方录喜父亲方元虎5272元／年×10年×1O％÷2=2636元和母亲李彦娥5272元／年×10年×10％÷2=2636元，共计5272元，小于10年的农村居民人均年生活消费支出（10×5272元／年=52720元），符合“被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额”的规定，第11年被扶养人生活费为5272元／年×1年×10％÷2=263.6元，故原审认定被扶养人生活费为5535.6元并无不当。综上，上诉人的上诉理由均不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费798元，由上诉人永安财产保险股份有限公司宕昌支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 庞红霞
审 判 员 李彦军
代理审判员 李 萍
二〇一六年三月二十五日
书 记 员 赵 娟