上诉人陈义权不服南宁市兴宁区城市管理局（南宁市兴宁区城市管理综合行政执法局）行政强制及行政赔偿一案
二 审 判 决 书
广西壮族自治区南宁市中级人民法院
行政判决书
（2014）南市行一终字第10号
上诉人（原审原告）陈义权。
被上诉人（原审被告）南宁市兴宁区城市管理局（南宁市兴宁区城市管理综合行政执法局）。
法定代表人周文辉，局长。
委托代理人卢X。
委托代理人赵X。
上诉人陈义权因行政强制及行政赔偿一案，不服南宁市兴宁区人民法院（2013）兴行初字第7号行政判决，向本院提起上诉。本院于2014年1月24日受理后，依法组成合议庭，于2014年3月4日公开开庭审理了本案。上诉人陈义权，被上诉人南宁市兴宁区城市管理局（南宁市兴宁区城市管理综合行政执法局）（以下简称兴宁区城管局）的委托代理人卢X、赵X到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决查明：2012年2月21日14时许，被告兴宁区城市管理综合行政执法大队的几名巡逻队员在兴宁区西关路、新华街、新百货大楼进行了驱散流动摊贩的执法活动。此时，原告陈义权正在新百货大楼的麦当劳侧门口摆放手机贴膜的摊点，陈义权正在给他人进行手机贴膜，在巡逻队员执法过程中陈义权并未主动离开现场，巡逻队员将陈义权的手机贴膜箱子收走后离开现场。陈义权尾随巡防队员直至裕丰商场门前，在索要贴膜箱及扣押清单未果后，双方发生冲突，陈义权头部受伤。后巡逻队员将陈义权送往南宁市红十字医院就诊。陈义权在医院住院11天，期间的医疗费用大部分是由被告南宁市兴宁区城市管理综合行政执法大队支付。
原审判决认为，被告具有作出原告所诉具体行政行为的法定职权和行政主体资格。根据《中华人民共和国行政强制法》第二十四、第二十五条、第二十七条、《广西壮族自治区行政执法程序规定》第五十五条的规定，扣押物品应当制作决定书和清单，由承办人和相对人签名或盖章，清单由行政执法机关和相对人各执一份，扣押期限一般为30日，并应在30日内作出处理决定。本案被告的执法人员在行使相对集中行政处罚权、驱散无工商营业执照的非法占用道路摆卖行为过程中，在采取行政强制措施收走相对人陈义权的手机贴膜箱时，未能制作扣押清单，也未能告知采取行政强制措施的理由、依据，违反了上述法律规定，属于行政执法过程中的程序违法，故陈义权请求确认被告在2012年2月21日对其采取的强制扣押物品的行政行为违法，理由充分，本院予以支持。被告执法人员在陈义权跟随索要扣押物品及清单时仍置之不理，未能听取陈述、申辩，而是与陈义权发生肢体冲突，造成陈义权人身伤害，虽然双方对是谁先动手引起冲突各执一词，但该冲突确实造成了陈义权受伤的事实，根据《国家赔偿法》第二条、第三条的规定，被告是本案的赔偿义务机关，陈义权请求被告赔偿因其工作人员造成的人身伤害损失有事实依据，本院予以支持。至于被告辩称本案原告伤害是在执法活动结束后的个人打架民事纠纷事件，本院认为虽然现场驱散流动摊贩的执法行为暂告一段，但执法人员在扣押陈义权物品时并未出具相关手续，陈义权索要时产生冲突，这是执法活动的延续，仍处在行政执法程序当中，并不是被告所辩称的执法活动的结束，故被告的辩称理由不成立，本院不予采信。
根据《国家赔偿法》第三十四条的规定，本院对陈义权的赔偿金计算如下：1、医疗费。陈义权在2012年2月21日受伤后被送往南宁市红十字会医院住院治疗，期间产生的医疗费全部由被告支付。2012年3月3日出院后，陈义权提交医疗费发票主张因被告执法人员的伤害多次就诊，但这些发票没有相应病历记载印证，无法证实这些就诊行为与本院事实的关联性，故本院不予认可。2、误工费。陈义权因被告执法人员受到人身伤害而住院治疗11天，造成其误工损失，每日的赔偿金按照国家上年度职工日平均工资计算为：3135元／月÷21.75天×11天=1585.52元。3、伙食费。陈义权所主张的伙食费不属于《国家赔偿法》规定的赔偿项目，故本院不予支持。以上款项共计1585.52元。
综上所述，依照《最高人民法院关于执行<；中华人民共和国行政诉讼法>；若干问题的解释》第五十七条第二款第（二）项、《国家赔偿法》第三十四条的规定，判决：一、确认被告南宁市兴宁区城市管理局（南宁市兴宁区城市管理综合行政执法局）在2012年2月21日对原告陈义权采取的行政强制扣押物品的行为违法；
二、被告南宁市兴宁区城市管理局（南宁市兴宁区城市管理综合行政执法局）赔偿原告陈义权因行政强制行为造成人身伤害的损失1585.52元。案件受理费50元，由被告南宁市兴宁区城市管理局（南宁市兴宁区城市管理综合行政执法局）负担。
上诉人陈义权上诉称，上诉人一直在南宁市新百货大楼大门前摆地摊从事手机专业贴膜，2012年2月21日，上诉人被被上诉人的下属城管大队进行强制扣押，造成上诉人受伤及物品损失。上诉人四次被行政强制，均造成损失，上诉人在另一个案件中提交关键的证据：派出所回执单，可证实被上诉人在针对上诉人的行政强制过程中确有不正确的行为存在。被上诉人就仅认可该案行为存在，其实该关键证据生成形成于（2013）兴行初字第4号案件，由此可以说明被上诉人是不诚实的，这足以认定被上诉人四次不当行为的存在，举证责任也已转移到被上诉人一方，一审法院错误分配举证责任，导致错误裁定，属适用法律错误。被上诉人应赔偿上诉人全部损失。为了维护上诉人的合法权益，现依法向法院提起诉讼，请求判决一审判决，支持上诉人一审全部诉讼请求。一、二审案件受理费由被上诉人负担。
被上诉人兴宁区城管局答辩称，一、被上诉人未对上诉人陈义权采取任何行政强制措施。2012年2月21日，兴宁区城管大队在南宁市新百货大楼前的市容整治工作中，并未针对上诉人采取任何行政强制措施，上诉人受伤是因其殴打在路边休息的被上诉人的执法人员，执法人员在被打后还击而引起的，以上行为不是行政行为。因此，上诉人起诉没有事实和法律依据，其起诉依法应予以驳回。二、上诉人陈义权要求赔偿医疗费及经济损失的事实理由不足（一）、上诉人陈义权要求赔偿其医疗费454.80元，不应得到支持。其提供的南宁市红十字会医院开具日期为2012年2月21日的病历、CT报告、2012年3月3日出院记录、2012年3月4日门诊收费收据，广西医科大学第一附属医院2012年3月1日的病历，同年3月2日CT报告、2012年6月7日、7月16日、8月4日门诊收费收据等材料，不能证明上诉人于2012年2月21日因被上诉人的执法工作受伤的事实，况且上诉人已于2012年3月3日出院，之后至7、8月仍产生医疗费用，对此被上诉人不予认可。（二）、上诉人要求被上诉人赔偿伙食费500元，虽然出具了南宁市红十字会医院食堂开具的2012年3月17日的证明，但该证明与上诉人提交的该医院于2012年3月3日出院证明相矛盾，伙食费确切的金额有误，因此，该项请求不应得到支持。（三）、上诉人陈义权要求赔偿其误工费4269.90元没有事实依据。上诉人无固定工作，长期在市政道路上违章摆设手机贴膜摊点，其所诉称的误工费不是合法收入，因此其要求赔偿其误工费无事实及法律依据，该项请求不应得到支持。综上，上诉人诉求无事实及法律依据，请求二审依法驳回上诉人的诉讼请求。
经审查，本院确认一审判决确认的证据合法有效，可作为定案依据。据此，本院认定的事实与一审判决认定的事实一致。
另查明：上诉人陈义权在2012年2月21日受伤后被送往南宁市红十字医院住院治疗，于同年3月3日出院。住院期间产生的医疗费已全部由被上诉人支付。
再查明：最高人民法院《关于2011年作出的国家赔偿决定涉及侵犯公民人身自由权计算标准的通知》明确规定2010年全国在岗职工日平均工资为142.33元。
本院认为，《中华人民共和国行政强制法》第十八条规定：“行政机关实施行政强制措施应当遵守下列规定：……（四）通知当事人到场；（五）当场告知当事人采取行政强制措施的理由、依据以及当事人依法享有的权利、救济途径；（六）听取当事人的陈述和申辩；（七）制作现场笔录；（八）现场笔录由当事人和行政执法人员签名或者盖章，当事人拒绝的，在笔录中予以注明；（九）当事人不到场的，邀请见证人到场，由见证人和行政执法人员在现场笔录上签名或者盖章；……。”以及第二十四条规定：“行政机关决定实施查封、扣押的，应当履行本法第十八条规定的程序，制作并当场交付查封、扣押决定书和清单。”本案中，被上诉人兴宁城管局的执法人员当天在南宁市百货大楼前的市容整治，驱散无工商营业执照的非法占用道路摆卖行为过程中，收走上诉人陈义权的手机贴膜箱时，未能依照上述规定的程序，制作并当场交付扣押决定书和清单，在上诉人跟随索要扣押物品及清单时，未能当场告知当事人采取行政强制措施的理由、依据以及当事人依法享有的权利、救济途径。未能听取上诉人陈述和申辩，而是与上诉人发生肢体冲突，造成上诉人人身伤害，违反了上述法律的规定。故上诉人请求确认被上诉人在2012年2月21日对其采取的强制扣押物品的行政行为违法，理由充分，本院予以支持。被上诉人辩称事发当日未对上诉人陈义权采取过任何行政强制措施，与事实不符，本院不予采信。
根据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十七条第一款“公民、法人或者其他组织的合法权益受到行政机关或者行政机关工作人员作出的具体行政行为侵犯造成损害的，有权请求赔偿。”以及《中华人民共和国国家赔偿法》第三条第一款“行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯人身权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：（五）造成公民身体伤害或者死亡的其他违法行为。”的规定，被上诉人依法应当对其因执法程序和执法行为违法导致上诉人受伤后果的损失，承担法律赔偿责任。故被上诉人应对上诉人自2012年2月21日至2012年3月3日因伤住院11天的损失，依据上述法律规定予以赔偿。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第三十四条“侵犯公民生命健康权的，赔偿金按照下列规定计算：（一）造成身体伤害的，应当支付医疗费、护理费，以及赔偿因误工减少的收入。减少的收入每日的赔偿金按照国家上年度职工日平均工资计算，最高额为国家上年度职工年平均工资的五倍；”的规定，本案的赔偿金应按国家统计局公布的2010年全国在岗职工年平均工资数额进行计算。即：被上诉人兴宁城管局应赔偿上诉人陈义权因行政强制行为造成其人身伤害损失经济损失费1565.63元（11天ｘ142.33元）。一审依照《2013年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》计算赔偿金为1585.52元错误，但由于总数额相差仅为19.89元，本院予以认可该赔偿数额。上诉人主张其的误工费应按30天计算以及应赔偿其住院期间的伙食费500元，依法无据，本院不予采纳。至于上诉人主张出院后仍继续治疗，要求被上诉人赔偿医疗费454.80元，虽然提供了相关发票，但是没有相关病历记录印证，本院不予采信。
综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。上诉人上诉无理，本院不予支持。本院依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人陈义权负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 彭晓霞
审 判 员 韦瑞生
代理审判员 刘 斌
二〇一四年三月十四日
书 记 员 谢其珈
附相关法律条文
《中华人民共和国行政强制法》
第十八条行政机关实施行政强制措施应当遵守下列规定：（一）实施前须向行政机关负责人报告并经批准；（二）由两名以上行政执法人员实施；（三）出示执法身份证件；（四）通知当事人到场；（五）当场告知当事人采取行政强制措施的理由、依据以及当事人依法享有的权利、救济途径；（六）听取当事人的陈述和申辩；（七）制作现场笔录；（八）现场笔录由当事人和行政执法人员签名或者盖章，当事人拒绝的，在笔录中予以注明；（九）当事人不到场的，邀请见证人到场，由见证人和行政执法人员在现场笔录上签名或者盖章；（十）法律、法规规定的其他程序。……
第二十四条第一款行政机关决定实施查封、扣押的，应当履行本法第十八条规定的程序，制作并当场交付查封、扣押决定书和清单。
《中华人民共和国行政诉讼法》
第六十一条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：（一）原判决认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决驳回上诉，维持原判；
第六十七条第一款公民、法人或者其他组织的合法权益受到行政机关或者行政机关工作人员作出的具体行政行为侵犯造成损害的，有权请求赔偿。
《中华人民共和国国家赔偿法》
第三条第一款行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯人身权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：…..（五）造成公民身体伤害或者死亡的其他违法行为。
第三十四条侵犯公民生命健康权的，赔偿金按照下列规定计算：（一）造成身体伤害的，应当支付医疗费、护理费，以及赔偿因误工减少的收入。减少的收入每日的赔偿金按照国家上年度职工日平均工资计算，最高额为国家上年度职工年平均工资的五倍；……