湖南省新宁县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）宁刑初字第45号
公诉机关湖南省新宁县人民检察院。
被告人彭某，男，1978年12月3日出生于湖南省新宁县，汉族，中专文化，医生。因涉嫌销售假药罪，于2013年6月13日被刑事拘留，同年6月19日新宁县公安局决定对其取保候审。2014年4月18日，经本院决定对其取保候审。现在其住所地。
湖南省新宁县人民检察院以新检刑诉（2014）26号起诉书指控被告人彭某犯销售假药罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖南省新宁县人民检察院指派代理检察员周忠群出庭支持公诉。被告人彭某到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省新宁县人民检察院指控：2011年5月11日至2012年10月9日期间，被告人彭某利用自己在新宁县水庙镇开诊所之机，先后十一次通过邮购方式，以22400元的价格从“王琦”（真名王某甲，另案处理）处购买标名为河南亿康药业有限公司生产的“高效筋骨康”、“高效咳喘康”两种药品共计1600瓶，每瓶进价14元。除被公安机关查获的32瓶外，其余已全部销售。经河南省台前县食品药品监督管理局鉴定，该两种药品均系假药。
为证明指控的事实，公诉机关当庭宣读和提交了：1、被告人彭某的供述和辩解；2、证人朱某某、李某、蒋某某、彭某某、唐某某的证言；3、台前县食品药品监督管理局关于台公（经侦）鉴聘字（2013）2022号《鉴定聘请书》的答复；4、中国邮政储蓄转账凭单；5、另案�理的王某甲的供述与辩解：6、公安部经济犯罪侦查局《关于对江西赣州王东林销售假药案线索深度经营的通知》；7、新宁县公安局出具的罚没收入收据、涉案药品的照片及说明；8、个体工商户营业执照、药品经营许可证；9、被告人彭某的户籍资料等其他证据。据此，公诉机关认为被告人彭某的行为已构成销售假药罪。提请本院依法判处。
被告人彭某对指控的犯罪事实不持异议，并请求从轻处罚。
经审理查明，被告人彭某与其妻子朱某某共同在新宁县水庙镇街上经营官田村卫生室。2011年5月11日至2012年10月9日期间，被告人彭某先后十一次通过邮购方式，以22400元的价格从“王琦”（真名王某甲，另案处理）处购买标名为河南亿康药业有限公司生产的“高效筋骨康”、“高效咳喘康”两种药品共计1600瓶，每瓶进价14元。除被公安机关查获的32瓶外，其余已全部销售�经河南省台前县食品药品监督管理局鉴定，该两种药品均系假药。
案发后，被告人彭某退缴违法所得25312元。
上述事实，有以下经庭审质证并且查证属实的证据予以证明：
1、台前县食品药品监督管理局出具的关于台公（经侦）鉴聘字（2013）2022号《鉴定聘请书》的答复证明，涉案药品“高效咳喘康”、“高效筋骨康”样品标示生产企业均为“河南亿康药业有限公司”，经查询国家食品药品监督管理总局数据库，无上述名称或类似名称的合法药品生产企业。涉案药品“高效咳喘康”、“高效筋骨康”样品标示批准文号分别为豫卫食字（2008）06278、豫卫食字（2008）06279，上述批准文号非药品批准文号。其标签或说明书中标示有“功能”、“主治”、“用法用量”不符合《中华人民共和国药品管理法》第一百零二条第一、二款的规定（即关于药品的定义）。涉案药品按假药论处。
2、江西省食品药品检验所保健食品检验报告证明，“高效筋骨康”生产单位：河南亿康药业有限公司；生产批号：20110915，生产日期：20110917，规格：500mg，商标：亿康；包装：塑料瓶，经检测为假药；“高效咳喘康”生产单位：河南亿康药业有限公司；生产批号：20121101，生产日期：20121102，规格：500mg，商标：亿康；包装：塑料瓶，经检测为假药。
3、湖南省非税收收入一般缴款书证明，新宁县公安局依法追缴彭某违法所得25312元。
4、中国邮政储蓄转账凭单证明，被告人彭某先后分十三次向王琦账号6221885020006417616账户转入现金共计22400元。
5、涉案药品的照片证明，涉案药品的外观及包装样式。
6、新宁县公安局扣押物品、文件清单证明，新宁县公安局经侦大队依法扣押在彭某处查获的“高效咳喘康”4瓶、“高效筋骨康”28瓶及两种药品的包装、�观情况。
7、个体工商户营业执照、药品经营许可证证明，新宁县水庙镇观田村卫生室法定代表人为彭某，经营性质为非营利性。
8、被告人彭某的户籍资料证明，被告人彭某作案时已达负全刑事责任年龄及其身份情况。
9、证人李某、彭某某、蒋某某、唐某某的证言证明，他们都曾经在观田村卫生室购买过“高效筋骨康”、“高效咳喘康”药品。
10、证人朱某某的证言证明，他与其丈夫彭某在新宁县水庙镇街上经营观田村卫生室，2010年底至2013年4月期间，他们的诊所通过其他渠道购进“高效筋骨康”、“高效咳喘康”，彭某要她向王琦的账户内打过6300元钱的购药款。“高效筋骨康”、“高效咳喘康”在说明书上说写的是药健字的，主治风湿关节炎和哮喘病。他们的诊所将此两种药当成治疗风湿病和哮喘病的药品卖。李某、彭某某、蒋某某、唐某某等人在其诊所买过高效筋骨康。
11、另案处理的王某甲的供述与辩解证明，他销售的假药有两种，一种是治疗关节炎的假药，名字是“高效筋骨康胶囊”，一种是治疗哮喘的假药，名字是“高效咳喘康胶囊”。他销售的假药没有任何批号，包装盒上印的制造公司“河南亿康药业有限公司”是他自己虚构的。他从2010年5月份开始销售这两种假药，总共有8000多瓶，销售价格在6元到15元不等。他的假药主要卖往江西、湖南、湖北、四川、福建、广东等几个省份。他用假身份证名为王琦的信息办理了银行账号，通过这个账号与各地的买方账目来往。
12、被告人彭某的供述与辩解证明，他与其妻子朱某某在新宁县水庙镇街上经营观田村卫生室。2010年10月份，有老百姓拿着“高效筋骨康”、“高效咳喘康”的药瓶问他诊所是否有卖，他查看药瓶上的生产厂家是河南亿康药业有限公司，于是�按照药瓶的电话联系该公司购买上述两种药品。从2010年10月起，他与妻子先后十三次向账户号为6221885020006417616，账户名为王琦的账户打款，共计金额25900元，购买该两种药近2000瓶，每瓶进价14元，卖出价格20元，共计获利6000余元。他所进购的两种药基本售完，还剩28瓶“高效筋骨康”、4瓶“高效咳喘康”已被公安机关扣押。
本院认为，被告人彭某违反国家药品管理法规，明知是假药而予以销售，其行为已构成销售假药罪。湖南省新宁县人民检察院指控被告人彭某犯销售假药罪的事实清楚，向法庭提交的证据，取证程序合法，内容真实有效，指控的罪名成立，本院予以确认。被告人彭某如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚，积极退缴违法所得，可以酌情从轻处罚。被告人彭某有悔罪表现，经新宁县司法局社区矫正调查，建议对被告人彭某实行社区矫正。根�被告人彭某的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条第一款、第五十二条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
一、被告人彭某犯销售假药罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万八千元（已缴纳）。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
二、被告人彭某违法所得二万五千三百一十二元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 邓 彬
审 判 员 肖时军
人民陪审员 李 斌
二〇一四年五月二十八日
代理书记员 刘 倩
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法�
第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减�处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪�子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。