湖南省衡阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）衡中法刑二终字第112号
原公诉机关湖南省耒阳市人民检察院。
上诉人（原审被告人）江某某，绰号“来来”，男，1971年10月21日出生。因本案于2013年1月30日被刑事拘留，2013年2月7日被逮捕。现羁押于耒阳市看守所。
湖南省耒阳市人民法院审理湖南省耒阳市人民检察院起诉指控原审被告�江某某犯爆炸罪一案，于二○一四年四月十一日作出（2013）耒刑一初字第147号刑事判决。原审被告人江某某不服，向本院提出上诉。本院于2014年5月14日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷并讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
耒阳市人民法院经审理查明，被告人江某某2009年经人介绍认识曾某某，后曾某某到郴州市永兴县悦来乡ＸＸ村圳头1组被告人江某某家与被告人江某某一起同居并办了结婚酒席（未办理结婚证），之后两人生育了一个男孩。两人同居之后，因被告人江某某无正当职业，且好吃懒做，性格暴躁，经常动手殴打曾某某，曾某某受不了被告人江某某的家庭暴力，2012年农历3月份回耒阳市长坪乡西岭村2组自己家中与其母亲唐某某一起生活。被告人江某某随后多次打电话或到唐某某家找曾某某，要曾某某跟其回去，因曾某某一直回避被告人江某某，被告人江某某便跑到唐某某家里打砸东西，并威胁唐某某称要杀光唐某某家的人，要将曾某某家的房子与其舅舅唐忠成的房子炸掉，唐某某见状，便劝曾某某看在小孩的份上，回去与被告人江某某一起生活照顾小孩，曾某某便又回到被告人江某某家与其一起生活，但被告人江某某对曾某某更加变本加厉实施家庭暴力。2012年6月份，曾某某因病需要钱进行治疗，被告人江某某不愿出钱给其治疗，曾某某便又回到自己家中找唐某某帮其治疗。曾某某回去之后，被告人江某某认为曾某某是故意装病要其拿钱，便多次跑到唐某某家中，声称要杀光曾某某家的人，要将唐某某家的房子炸掉。2013年1月27日22时许，被告人江某某打电话给唐某某，称其晚上要炸死唐某某一家三口，连房子也要一起炸了。1月28日凌晨时分，被告人江某某打电话给其好友胡某�，称其要拿炸药将唐某某家炸了，要杀了曾某某一家，胡某某劝其不要做傻事，被告人江某某就把电话挂掉了。被告人江某某挂电话之后，来到唐某某家房子外面，将窗户玻璃砸破，点燃一个自制炸药包从窗户扔进了房子里，唐某某、曾某某听见砸窗户的声音后，唐某某便起身开灯并将房门打开走到门外，看见被告人江某某往水泥马路方向跑去，此时曾某某见从窗户外扔进来一包东西，便赶紧从地上将那包东西捡起来从窗户扔了出去，刚一扔出去，便听见“砰砰”两声爆炸声（未造成人员伤亡），唐某某听见爆炸声后返回屋内，两人随后打电话将此事告诉了同村村民曾显平。被告人江某某在作案后，打电话将此事告诉了胡某某。天亮之后，曾某某等人到长坪派出所报案。
上述事实有下列经原审庭审查证属实的证据证明：
1、被害人唐某某的陈述和辨认笔录，证实她家住在长坪乡西岭村，江某某与曾某某同居后关系一直不好，曾某某还遭受家庭暴力，只要曾某某一回娘家江某某就会上门吵闹乱砸东西，2012年农历3月份开始还声称要炸掉唐某某和其弟的房子，杀光其家人。2013年1月27日晚22时许，江某某拨打她的电话说要她家人准备受死，她没当一回事，到28日0时许突然听到砸玻璃声，她起床开门去看时见江某某正从她家阶基上转身往边上的水泥马路上跑，这时就听到了爆炸声，她吓得不敢去追。唐某某从公安机关提供的10张男性照片中辨认出被告人江某某。
2、被害人曾某某的陈述及其医院诊断报告，证实她与江某某同居后生有一子，她发现江某某好吃懒做，性格暴躁，且经常打她，所以两人感情不好。2012年正月她要江某某拿钱给她治病，江某某不给钱还说她是装病，她心灰意冷只好回到娘家，江某某就在电话里威胁她要将�全家人都杀了。2013年1月27日晚上10点多江某某打她母亲的电话，她母亲将电话给她接，江某某说要她做好准备，他晚上会来杀人、炸屋，她和她母亲都认为他不会来，所以也没有防备。到了12点多钟她正在前面屋子床上睡觉，她母亲带着她女儿在后面屋子睡觉，她母亲听到砸窗子的声音就喊她起来，她就坐起来，突然窗外丢进来一包东西，她就赶紧从地上捡起那包东西照样从窗子丢了出去，接着就听到“呼呼”响了两声，两声之间隔了几秒钟，她就躲在屋里，一会儿她母亲回到屋里说看到江某某往水泥路上走了，她就打电话给村里的人，大约半小时后村里的人到她家里说要去追，因天黑就没去追，后来又要她报警了。
3、证人曾某某的证言，证实昨天（指2013年1月27日）晚上她和外婆在家睡觉时，突然她外婆就起来了，她听到有人在敲门窗，不一会儿听到她妈妈在喊什么，不久就听到两声好响的声音，她起床后发现她妈妈睡的床上尽是碎玻璃，窗棂也被人砸断了，她随外婆走到外面看到离窗户不远处的阶基边上有一个纸盒子在冒烟。
4、证人曾某某的证言，证实2013年1月28日0时许，他在家中睡觉时接到曾某某打来的电话，曾某某电话里在喊杀人了杀人了，要他赶快过去，等他穿好衣服赶到曾某某家中已经将近半个小时了。他在曾某某家的阶基上发现一包有燃烧痕迹的塑料纸，还有一段烧过的导火索，窗户被打砸，地上有一地的玻璃，周边没有看到其他人。
5、证人胡某某的证言，证实他和江某某是老庚，江某某是靠打点野味、做点零工维持生计。2013年1月28日0时的样子，江某某用其手机1519755****打他电话说要拿炸药去将他老婆家炸了，杀了他老婆一家，他当时说不要做傻事，江某某就挂了电话，到了1时许江某某再次打电话给他说扔了个炸弹把他老婆吓了一跳，但是炸弹没有响，他在电话里骂了江某某混账。江某某的目的是要曾某某回来和他一起过日子。
6、证人张某某的证言，证实他和江某某关在看守所同一监号，和江某某聊天时他说是因为妻子不肯跟他过日子了，他那天喝了酒才去找她麻烦的。
7、被告人江某某的供述与辩解，其陈述曾某某对他没有热情，她母亲嫌他没钱，2012年6月份曾某某就回娘家了，因见不到曾某某他曾到唐某某家砸过东西，还扬言要杀死曾某某，他的手机号码是1519755****，一般是晚上睡觉前打唐某某的电话要曾某某回家，唐某某则拿出病历和发票要他拿钱，他认为曾某某没有病是找理由摆脱自己，2013年1月27日晚和28日凌晨他是在家里和儿子看电视、睡觉。
8、证人贺某某、欧阳某某的证言，证实他们是当地村民，有一个移动基站通信塔在太平乡皂田村和羊业村交界处，距长坪乡西岭村约三公里的路程，到永兴县悦来镇ＸＸ村有十多公里，从西岭村到ＸＸ村必须经过该通信塔附近。
9、地图，说明太平乡羊业村、长坪乡西岭村与永兴县悦来镇ＸＸ村的位置关系。
10、衡阳移动耒阳分公司、郴州移动永兴分公司的情况说明，证实E36F／E86F小区属于羊业基站3小区，覆盖范围为周围3公里左右；73C5／3FOD小区属于永兴悦来坪田墟基站1小区，覆盖范围为周围3公里左右。
11、通话清单，证实被告人江某某的电话1519755****在2013年1月27日晚上10时以后打了几次唐某某的电话，28日0时以后与胡某某有几次通话，其中0时32分的通话是通过耒阳市羊业基站的E36F／E86F拨出，1时43分的通话是通过永兴县坪田墟基站73C5／3FOD拨出。
12、现场勘验检查笔录，提取痕迹、物品登记，现场勘验检查分析报告，物证鉴定书，现场示意图和现场照片，证实案�现场有火药燃烧后残留痕迹，窗框和木栅上有砍痕，地面有碎玻璃，性质为报复杀人未遂，经提取爆炸残留物进行鉴定，检材中未检出常见的K＋、NH4＋、NO3-、CLO4-、S2-常见爆炸物残留成分。
13、抓获经过，证实被告人江某某系抓获归案。
原审法院认为，被告人江某某无视国家法律，为泄愤自制爆炸物意图非法剥夺他人生命，其行为已构成故意杀人罪，其犯罪事实清楚、证据充分。公诉机关指控被告人江某某犯爆炸罪，经查，被告人江某某的目的是对被害人曾某某及其家人进行侵害，针对的是特定的对象，且被害人家庭亦是独栋房屋，与其他邻居相距较远，其爆炸行为在客观上不具有危害公共安全的性质，因此对该指控该院不予支持。被告人江某某辩解没有去丢炸药包、不知道曾某某家发生的事，经查，被告人江某某在案发前后的通话与被害人的陈述及证人胡某�的证言相吻合，且通话记录显示其在案发时段出现在现场附近，被告人江某某自称案发时段在家中睡觉与法庭已查证的事实不符，对其辩解意见该院不予采纳。被告人江某某故意杀人未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。公诉机关建议对被告人江某某在有期徒刑三年以上五年以下量刑，鉴于被告人江某某有犯罪未遂情节，该院对该量刑建议予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第二十三条的规定，判决如下：
被告人江某某犯故意杀人罪，判处有期徒刑三年。（刑期从判决执行之曰起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年1月30日起至2016年1月29日止）。
宣判后，原审被告人江某某不服原判，向本院提出上诉称：原判对上诉人定性错误。因上诉人没有故意杀人的犯意。鉴定结论系证据，也证明爆炸残留物也没有杀伤力和故意杀人的动机。本案应当定性为爆炸罪。故请求二审法院改判有期徒刑二年以下。
经本院审理查明：原判认定上诉人江某某犯故意杀人罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人江某某目无国法，为报复他人自制爆炸物企图非法剥夺他人生命，其行为已构成故意杀人罪。但出于其意志以外的原因未能得逞，系未遂，依法可比照既遂犯从轻或减轻处罚。上诉人江某某上诉称上诉人的行为不构成故意杀人罪，应构成爆炸罪。经查，上诉人江某某因其与同居女友发生纠纷，其女友跑回娘家未与江某某回家生活，上诉人为泄愤怒，报复其女友及女友之母，自制爆炸物趁夜深人静之机，将爆炸物丢至被害人的房内。显然，上诉人故意杀人行为的侵害对象是特定的。同时，被害人家庭是独栋房屋，与其邻居相距较远。上诉人的行为在客观上不可能危害不特定对象的人身安全，不符合危害公共安全罪即爆炸罪的构成要件。故上诉人江某某上诉称的该理由不能成立，本院不予采纳，鉴于上诉人江某某的犯罪情节，原审法院判处有期徒刑三年，依法已给予了从轻处罚。并无不当。故上诉人江某某上诉称要求改判其有期徒刑二年以下的理由不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 刘文斌
审判员 匡梓精
审判员 陈 红
二〇一四年六月十八日
书记员 汤晓兰
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当�照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
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校对责任人：刘文斌打印责任人：汤晓兰