山东省济阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）济阳民初字第915号
原告张本河，男，1970年5月4日出生，汉族，济阳县回河镇本河建材站业主，住济阳县。
委托代理人郭焱，山东荟萃律师事务所律师。
被告魏加振，男，1986年11月30日出生，汉族，住济阳县。
被告程强，男，1979年9月21日出生，汉族，济阳县三元石料厂业主，户籍地济南市，现住济阳县。
委托代理人李恩兴，济阳县理想法律服务所法律工作者。
委托代理人李冬梅，济阳县理想法律服务所法律工作者。
原告张本河与被告魏加振、被告程强生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院受理后，依法由审判员张刚适用简易程序，于2013年8月6日公开开庭进行了审理，后因案情复杂，依法组成合议庭于2013年12月12日公开开庭进行了审理，原告张本河的委托代理人郭焱、被告魏加振、被告程强的委托代理人李恩兴、李冬敏到庭加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2012年11月15日15时，原告去被告程强经营的三元石料厂批发石粉时，因价格问题与石料厂老板程强发生争执，后被石料厂雇工魏加振用钢管打伤腹部，导致原告脾破裂切除、肺挫伤、肋骨骨折，构成重伤，并落下残疾。原告在济阳县人民医院住院治疗35天，病情好转出院，花去医疗费5万余元。原告为治疗伤情已经负债累累，但被告魏加振却分文未付，被告程强也仅支付了2000元医疗费。现原告生活仍需要人照顾。被告的违法行为，不但给原告造成财产损失，而且也带来巨大的精神损失。为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求法院判令1、两被告连带赔偿原告医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费等共计286000元；2、诉讼费由两被告承担。
被告魏加振辩称：同意按照法律规定赔偿，但我现在没有钱。
被告程强辩称：一、原告所诉与事实不符，被告程强不应承担赔偿责任；二、被告魏加振对原告造成的损害是个人行为，应由被告魏加振承担损害赔偿责任。
经审理查明：2012年11月15日15时，被告程强在济阳县其所开设的砂石料厂院内，因交易价格与购买沙子的原告张本河发生争执，被告过去参与时被被告程强制止，原告张本河开车将购买的沙子拉走。半小时后，张本河又返回砂石料厂，与被告魏加振言语不合发生争执，魏加振持一根长约80厘米、直径30厘米的钢管击打原告张本河的左侧肋部，致使原告张本河脾破裂、切除，经鉴定为重伤。原告张本河受伤后被送往济阳县人民医院住院治疗，共住院36天，支出医疗费52551.66元，2012年11月19日，原告张本河在中国人民武装警察部队医院支出医疗放射费1180元。被告魏加振因故意伤害罪被济阳县人民法院判处有期徒刑三年零三个月。发生上述事件时，被告魏加振与被告程强系雇佣关系。
2013年2月26日，山东银丰司法鉴定所作出鲁银司鉴（2013）临鉴字第096号鉴定意见书，经鉴定，原告张本河的伤残程度为七级，伤后护理时间为2个月，住院需2人护理，出院后需1人护理。
本院所确认的上述事实，有原告提供的济阳县人民法院（2013）济阳刑初字第73号刑事判决书一份、济阳县人民医院病案一宗、用药明细一份、专用票据一份、中国人民武装警察部队卫生医疗收费专用票据一份、司法鉴定书一份、营业执照一份、济阳县公安局法医门诊收款收据一份、山东银丰司法鉴定所发票一份、本院调取的刑事侦查卷宗两册、济阳县人民法院（2013）济阳刑初字第73号刑事卷宗一册及当事人的陈述等在卷为凭，以上证据已经本院审查，可以采信。
双方当事人对以下问题争议较大，本院作出如下认定。
一、关于误工费。
原告方主张张本河从事建材零售，应当按照山东省批发零售业平均工资的标准（年均41088元）计算误工费，误工费为10834.85元（112.57元×112.57元），并提供司法鉴定书一份、营业执照一份、工商登记一份。被告程强称对原告提供的司法鉴定书真实性无异议，但对鉴定结论有异议，对原告提供的营业执照有异议，2013年没有年审，另外，应按农民标准计算；被告魏加振称对原告提供的司法鉴定书、营业执照无异议，但应按农民标准及出院时间计算误工费。本院认为，被告程强对司法鉴定书真实性无异议，虽对鉴定结论有异议，但其不申请重新鉴定，被告魏加振对司法鉴定书没有异议，因此，本院对原告提供的司法鉴定书予以采信；对于赔偿标准，因原告张本河从事建材零售，本院认为，原告张本河的误工费赔偿标准可按2012年度山东省批发零售业平均工资的标准计算，即每天可按112.57元计算；对于误工天数，可计算至定残日前一天，原告主张95天，本院予以确认。综上，原告张本河的误工费为10694.15元（112.57元×95天）。
二、关于护理费。
原告方主张张本河住院36天，需2人护理，出院护理24天，需1人护理，护理人员为高红宾、高成宝，两人均系非农业户口，每天按70.56元计算，共计6773.76元，原告提供高红宾、高成宝身份证复印件两份、常住人口登记卡复印件一份、司法鉴定书一份。被告程强称对原告主张的护理标准有异议，应按农民标准计算，对原告主张的护理时间，请求法庭认定；被告魏加振称护理费应按出院的时间，既然原告出院了，那他就不需要护理了，且护理时间应按农民标准计算。本院认为，高红宾、高成宝系非农业家庭户口，可参照山东省2012年度城镇居民家庭人均可支配收入25755元计算，每天70.56元，住院36天、2人护理，出院后1人护理24天，共计6773.76元。
三、关于住院伙食补助费。
原告方主张住院伙食补助费1800元（住院36天×每天50元）。被告程强不予认可，认为数额过高，应按每天30元；被告魏加振同被告程强意见相同。本院认为，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，原告的住院伙食补助费可按每日30元计算，原告住院36天共计为1080元。
四、关于营养费。
原告方主张营养费3000元，并提供济阳县人民医院诊断证明一份。被告程强认为营养费过高，且原告未提供证据证明加强了营养；被告魏加振与程强意见相同。本院认为，营养费需根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，因原告未能提交证据证明其营养费的损失情况，故本院对原告的该项主张不予支持。
五、关于残疾赔偿金。
原告方主张残疾赔偿金206040元（25755元×20年×40％），并提供营业执照一份、司法鉴定书一份。被告程强对原告提供的司法鉴定书真实性无异议，对鉴定结论有异议，但其并不申请重新鉴定，同时，其对原告主张的赔偿标准不认可，其认为原告系农村户口，应按农民标准计算；被告魏加振对原告提供的司法鉴定书、营业执照无异议，但认为应按农民标准计算。本院认为，本院认为，随着我省农村城镇化水平的提高，城乡差别逐步缩小，不能简单的依据户籍登记确认赔偿金的计算标准，从保护受害者利益出发，在城镇、农村人口不同赔偿标准的适用问题存在交叉的情形下，可以按照“就高不就低”的原则确定具体的赔偿标准，原告张本河系从事建材零售的个体工商户，原告主张的残疾赔偿金可参照山东省2012年度城镇居民家庭人均可支配收入25755元计算。据此，本院认定，原告张本河的残疾赔偿金总额为206040元（25755元×20年×40％）。
六、关于鉴定费。
原告方主张鉴定费1900元，并提供济阳县公安局法医门诊收款收据一份、山东银丰司法鉴定所发票一份。被告程强、被告魏加振对两份鉴定费单据均无异议，本院对该鉴定费予以确认。
七、关于交通费。
原告主张交通费600元，但未提供相应单据。被告程强、被告魏加振均请求法院予以认定。结合本案的实际及一般合理程度，本院酌情确定交通费为400元。
八、关于精神损害抚慰金。
原告主张精神损害抚慰金10000元。被告程强认为原告的伤情系一般伤害，应5000元为宜；被告魏加振与被告程强意见相同。本院认为，原告张本河伤情经鉴定已构成伤残，给其身体和精神上均带来一定的损害，对原告张本河今后的生活工作均会带来一定的影响，庭审中，被告魏加振认可精神损失费5000元，因此，本院酌情确定原告的精神损害抚慰金为5000元。
九、被告程强是否承担连带赔偿责任。
原告方认为被告程强作为雇主应当承担连带赔偿责任。被告程强认为被告魏加振的行为系个人行为，被告程强不应承担赔偿责任。本院认为，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任，雇员因故意或重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。上述所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或知识范围内的生产经营活动或其他劳务活动。在本案中，原告张本河与被告程强因买卖发生争执，被告魏加振过去参与时，被告程强制止了被告魏加振的参与行为，并与原告张本河就价格问题达成了暂时的一致意见，原告张本河再次返回砂石料厂与被告魏加振产生争执，被告魏加振将其打伤，此次事件发生时，雇主程强并不在现场，被告魏加振的致人损害行为系个人行为，因此，被告程强不应当承担赔偿责任。
本院认为，公民的人身权受法律保护，侵害公民人身健康权，造成损害的应承担民事赔偿责任，被告魏加振致使原告张本河受伤，其应承担相应的民事赔偿责任。原告张本河对自身的损害存在过错，应当减轻赔偿义务人的赔偿责任。结合该案案情、原告张本河与被告魏加振的过错程度及他们各自在事件发生中的作用大小，本院认为被告魏加振应承担80％的责任，原告张本河应承担20％的责任。被告魏加振的致人损害行为系个人行为并非从事雇佣活动，因此，被告程强不应承担责任。原告方的诉讼请求，部分符合法律规定，对其合理部分本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告魏加振于本判决生效之日起十日内赔偿原告张本河医疗费42985.33元；
二、被告魏加振于本判决生效之日起十日内赔偿原告张本河误工费8555.32元；
三、被告魏加振于本判决生效之日起十日内赔偿原告张本河护理费5419元；
四、被告魏加振于本判决生效之日起十日内赔偿原告张本河住院伙食补助费864元；
五、被告魏加振于本判决生效之日起十日内赔偿原告张本河残疾赔偿金164832元；
六、被告魏加振于本判决生效之日起十日内赔偿原告张本河鉴定费1520元；
七、被告魏加振于本判决生效之日起十日内赔偿原告张本河交通费320元；
八、被告魏加振于本判决生效之日起十日内赔偿原告张本河精神损害抚慰金4000元；
九、驳回原告张本河的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5600元，被告魏加振负担4500元，原告张本河负担1100元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。
审判长 王 莹
审判员 张 刚
审判员 张艳伟
二〇一四年二月十一日
书记员 张 红