湖南省郴州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）郴刑一终字第190号
原公诉机关湖南省资兴市人民检察院。
上诉人（原审被告人）周可亮，男，1964年4月30日出生于湖南省资兴市，汉族，高中文化，住资兴市矿工南路鲤鱼江煤矿廉租房*栋*单元***室。1984年9月9日因犯强奸罪、盗窃罪被资兴县人民法院判处有期徒刑十年；2006年7月31日因犯贩卖毒品罪被资兴市人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金五千元。2014年10月10日因吸毒被资兴市公安局决定强制隔离戒毒二年。2015年2月13日因涉嫌犯贩卖毒品罪被资兴市公安局逮捕。现羁押于资兴市看守所。
原审被告人项丽芬（绰号“阿芬”），女，1955年11月30日出生于黑龙江省哈尔滨市，汉族，小学文化，户籍地为湖北省荆门市东宝区宏图路*号，现住湖南省资兴市矿工南路鲤鱼江煤矿廉租房*栋*单元***室。2014年3月3日因犯贩卖毒品罪被资兴市人民法院判处有期徒刑六个月。2014年10月10日因吸毒被资兴市公安局决定强制隔离戒毒二年。2015年1月15日因涉嫌犯贩卖毒品罪资兴市公安局刑事拘留，同年2月13日被逮捕。现羁押于郴州市看守所。
湖南省资兴市人民法院审理湖南省资兴市人民检察院指控原审被告人周可亮、项丽芬犯贩卖毒品罪一案，于二〇一五年十月十六日作出（2015）资刑初字第103号刑事判决。原审被告人周可亮不服，向本院提出上诉。资兴市人民法院于2015年11月26日将案卷移送本院。2015年12月7日至1月7日，湖南省郴州市人民检察院进行了阅卷。2016年1月29日，本院在资兴市人民法院公开开庭审理本案，郴州市人民检察院指派检察员李毅婷出庭履行职务，上诉人周可亮到庭参加诉讼。现已审理终结，审理时间56天。
原审判决认定，2014年8月以来，被告人周可亮从住于郴州城区的袁某甲（另案处理）处购买毒品，单独或伙同被告人项丽芬将毒品贩卖给他人。具体犯罪事实如下：
一、周可亮单独贩卖毒品的事实
1、2014年9月的一天，彭某甲打电话找周可亮买海洛因，周可亮便叫彭某甲到其居住的资兴市鲤鱼江煤矿廉租房附近来交易。周可亮在该廉租房附近卖给彭某甲50元海洛因，并收取了毒资。此后不久，彭某甲再次打电话向周可亮求购海洛因，周可亮再次卖给彭某甲50元海洛因，并收取了毒资。
2、2014年9月的一天，蒋某甲打电话找周可亮买1克海洛因，并称没有钱，要下次再给钱，周可亮表示同意。在资兴市鲤鱼江煤矿廉租房附近，周可亮卖给蒋某甲1克海洛因，毒资为650元。此后不久，蒋某甲再次打电话给周可亮，说把上次所欠毒资650元还给周可亮，并再买1克海洛因。在鲤鱼江煤矿廉租房附近，周可亮再次卖给蒋某甲1克海洛因。蒋某甲只付给周可亮600元，两次欠毒资700元。
上述事实，被告人周可亮在开庭审理过程中亦无异议，且有周可亮的供述、证人彭某甲、蒋某甲的证言，通话详单，辨认笔录等证据证实，足以认定。
二、周可亮伙同项丽芬贩卖毒品的事实
2014年10月10日1时许，欧某甲打电话找周可亮买0.5克海洛因。周可亮叫欧某甲找项丽芬，并打电话将此事告诉了项丽芬。嗣后，项丽芬在资兴市矿工南路鲤鱼江煤矿廉租房附近卖给欧某甲0.5克海洛因，收取毒资300元。当日7时许，曹某甲打电话向周可亮求购毒品海洛因，周可亮要曹某甲找项丽芬。随后，周可亮打电话要项丽芬从其家中拿毒品卖给曹某甲。随后，项丽芬拿了0.5克海洛因卖给曹某甲，并收取毒资300元。11时许，曹某甲再次打电话向周可亮求购买海洛因，周可亮仍叫曹某甲找项丽芬拿毒品。项丽芬在资兴市矿工南路鲤鱼江煤矿廉租房附近卖给曹某甲0.5克海洛因，并收取毒资150元。
上述事实，被告人周可亮、项丽芬开庭审理过程中亦无异议，且有周可亮、项丽芬的供述，证人曹某甲、欧某甲的证言，通话详单，资公（东）决字（2014）第990号公安行政处罚决定书、资公（东）强戒决字（2014）第175号强制隔离戒毒决定书、郴州市公安局戒毒所医务室出具的证明，辨认笔录等证据证实，足以认定。
另查明，2014年10月10日，资兴市公安局民警抓获周可亮，当场从其身上缴获可疑灰白色固状粉末2包、红绿色药丸3袋（共计106粒药丸）、可疑白色晶体1包，并暂扣现金1600元。随后，公安民警对周可亮居住的资兴市矿工南路鲤鱼江煤矿廉租房2栋4单元301室进行了搜查，查获可疑灰白色固体4包、可疑白色晶体2包、红色药丸2小袋（每装只有半粒药丸）。2014年10月28日，经郴州市公安局物证鉴定所鉴定：灰白色固状粉末2包，净重20.2686克，从中检出海洛因成分；红绿色药丸106粒，净重9.8147克，从中检出甲基苯丙胺及咖啡因成分；白色晶体1包，净重2.3483克，从中检出甲基苯丙胺成分；灰白色固体4包，净重3.5955克，从中检出海洛因成分；白色晶体2包，净重0.56克，从中检出甲基苯丙胺成分；2小袋半粒红色药丸，净重0.0968克，从中检出甲基苯丙胺及咖啡因成分。
再查明，被告人周可亮于1984年9月9日因犯强奸罪、盗窃罪被资兴县人民法院判处有期徒刑十年，于2006年7月31日因犯贩卖毒品罪被资兴市人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元。被告人项丽芬于2014年3月3日因犯贩卖毒品罪被资兴市人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元，刑期自2013年11月22日至2014年5月21日止。
上述事实有报警案件登记表、受案登记表、立案决定书，抓获经过，户籍资料，搜查证、搜查笔录及照片、收缴笔录，扣押决定书、扣押物品、文件清单、湖南省暂扣封存物资收据、湖南省非税收入一般缴款书、接收\\\领取涉案财物清单，郴公物鉴（理化）字（2014）691号毒品鉴定报告，资兴市公安局东江派出所出具的情况说明，资公（东）决字（2014）第1022号公安行政处罚决定书、资公（东）社戒决字（2014）第71号责令社区戒毒决定书，（83）法刑字第187号刑事判决书、（2006）资刑初字第107号刑事判决书、（2014）资刑初字第42号刑事判决书，资公（东）强戒决字（2014）第163、164号强制隔离戒毒决定书等证据证实。
原审法院认为，被告人周可亮明知是毒品而单独或者伙同被告人项丽芬进行贩卖，其中周可亮参与贩卖毒品七次，且从其身上及住处查获毒品海洛因、甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂共计36.6839克；项丽芬参与贩卖毒品三次，两人行为已构成贩卖毒品罪。在共同贩卖毒品犯罪中，周可亮、项丽芬均积极实施贩卖毒品犯罪行为，均是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。周可亮、项丽芬均能当庭自愿认罪，并如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。周可亮因犯贩卖毒品罪被判处过有期徒刑，是毒品再犯，依法应当从重处罚。项丽芬因贩卖毒品罪被判处过有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年之内再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，亦是毒品再犯，依法应当从重处罚。据此，原审法院对被告人周可亮适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十四条，第六十七条第三款，第三百五十六条；对被告人项丽芬适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十四条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第三百五十六条；依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，遂判决：一、被告人周可亮犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年十个月，并处罚金人民币四万元；二、被告人项丽芬犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五千元；三、对被告人周可亮、项丽芬犯罪所得毒资予以追缴，上缴国库；四、对缴获的毒品由公安机关予以没收，并按有关规定处理。
上诉人周可亮上诉提出，他向公安机关提供了犯罪分子袁某甲、龚某甲的线索，有立功表现。
郴州市人民检察院出庭提出：周可亮的行为不构成立功；原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，湖南省资兴市人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，所列举的证据已在一审开庭时当庭宣读、出示并质证。上诉人周可亮及原审被告人项丽芬在二审期间均未提出新的证据，本院对原审判决所列举的证据和认定的事实予以确认。
另查明，上诉人周可亮被抓获后向公安机关提供其上线袁某甲的住址及联系方式，公安民警根据此线索抓获了袁某甲。上述事实有资兴市公安局禁毒大队出具的情况说明等证据证实。
本院认为，上诉人周可亮、原审被告人项丽芬明知是毒品而贩卖，两人行为已构成贩卖毒品罪；其中周可亮单独或伙同项丽芬贩卖毒品7次，并且从其身上及住处查获毒品海洛因、甲基苯丙胺晶体及片剂共计36.6839克；项丽芬参与贩卖毒品3次。在共同贩卖毒品犯罪中，周可亮、项丽芬是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。周可亮、项丽芬有坦白情节，依法可以从轻处罚。周可亮系毒品再犯，依法应当从重处罚。项丽芬系累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。上诉人周可亮提出他有立功表现的上诉理由。经查，周可亮向公安机关提供其上线袁某甲的住址及联系方式是属于如实供述自己犯罪行为，不能认定为立功；龚某甲系公安机关在侦查过程发现涉嫌犯罪而抓获的，并无确实证据证实系周可亮提供线索而抓获的，亦不能认定其有立功表现。故上诉理由不成立，本院不予采纳。郴州市人民检察院出庭意见成立，本院予以支持。综上所述，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。综上所述，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李建湘
代理审判员 凌 勇
代理审判员 王 薇
二〇一六年二月二十三日
书 记 员 谢紫妍
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。