甘肃省兰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）甘01民终496号
上诉人（原审被告）：兰州市南北山林业实验总场，住所地兰州市城关区。
法定代表人:牛海元，系该场场长。
委托诉讼代理人：白春民，甘肃方域西涛律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）巩选英，女，1955年7月12日出生，汉族，无固定职业，住兰州市城关区。
委托诉讼代理人：李善明，甘肃凯来律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）支霞，女，1979年8月1日出生，汉族，无固定职业，住兰州市城关区。
委托诉讼代理人：李善明，甘肃凯来律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）支佳，男，1990年5月23日出生，汉族，无固定职业，住甘肃省成县。
委托诉讼代理人：李善明，甘肃凯来律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）支江，男，1982年5月1日出生，汉族，无固定职业，住甘肃省迭部县。
委托诉讼代理人：李善明，甘肃凯来律师事务所律师。
上诉人兰州市南北山林业实验总场因与被上诉人巩选英、支霞、支佳、支江提供劳务者受害责任纠纷一案，不服甘肃省兰州市城关区人民法院（2017）甘0102民初5758号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。
兰州市南北山林业实验总场上诉请求：一、撤销原审判决，依法改判；二、本案诉讼费用由支江等人负担。事实和理由：一、支马亥生前患有多种疾病，一氧化碳中毒并非是导致其死亡的唯一原因，因此原审认定其死亡于一氧化碳中毒证据不足；二、支马亥作为一位成年人，对于煤炉取暖的风险应是明知，导致事故发生与其自身安全意识缺失有很大关系，其自身应承担一定责任，一审判定其承担20%的责任过低；三、支孩系支马亥的哥哥，并非其近亲属，亦未提起诉讼，且根据国家法律规定，对于此类老人应由政府予以安置、照料，原审判令我方承担扶养费错误；四、原审对于我方已先行给付的款项并未予以统一结算，应对该部分费用在本案中一并处理；五、原审对于护理费及死亡赔偿金的认定错误，应依相关鉴定意见重新确定。
巩选英、支霞、支佳、支江辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。
巩选英、支霞、支佳、支江向一审法院起诉请求：一、判令被告赔偿原告各项损失878053元；二、判令被告承担全部诉讼费用。
一审法院认定事实：支马亥系迭部林业局腊子口林场退休职工，于2013年4月份受兰州市南北山林业实验总场雇佣，从事门卫工作。2015年3月3日支马亥在夜间值班时由于一氧化碳中毒，次日被同事发现后送往兰州市第二人民医院抢救治疗，于2015年5月15日出院，出院诊断：1、急性一氧化碳中毒；2、一氧化碳中毒性脑病。住院期间72天，住院费用160725.6元，其中医保核销45383.88元，剩余115341.72元由兰州市南北山林业实验总场支付。2017年1月6日支马亥再次入住兰州大学第一医院进行治疗，于2017年2月11日出院，出院诊断：慢性硬膜下血肿（双侧）、脑疝、一氧化碳中毒性脑病后遗症、脑梗塞（多发）、脑萎缩、肺部感染。住院期间35天，共计花费医疗费131144.20元。支马亥于2017年2月20日去世。巩选英与支马亥系夫妻关系，支霞、支佳、支江系二人的子女。
一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。首先，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定”雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”。本案中，支马亥在退休后受雇于兰州市南北山林业实验总场担任门卫工作，与其之间存在雇佣关系。支马亥在值夜班过程中一氧化碳中毒导致受伤及死亡，兰州市南北山林业实验总场作为雇主应当承担赔偿责任。其次，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定”被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。本案中，支马亥在值夜班过程中将取暖使用的处于燃烧状态的煤炭放于炉子外面导致一氧化碳中毒，其自身亦存在过错。结合本案实际案情，应由兰州市南北山林业实验总场承担80%的责任为宜，支马亥承担20%的责任。关于兰州市南北山林业实验总场辩称本案超过诉讼时效，因支马亥一直处于治疗状态，至2017年2月20日去世，本案并未超过诉讼时效；关于兰州市南北山林业实验总场辩称支江等人的诉讼未得到支马亥的授权，《中华人民共和国侵权责任法》十八条之规定”被侵权人死亡的，其近亲属有权请求侵权人承担侵权责任。......”本案中，支江等四人均系支马亥的近亲属，其有权提起侵权诉讼；关于兰州市南北山林业实验总场主张支江无证据证明支马亥去世是一氧化碳中毒脑病所致，由于兰州市南北山林业实验总场未按法定期限提出关于支马亥死亡原因的鉴定，因此对于该辩称不予采信。关于本案所涉各项损失，具体计算如下：1、医药费：根据支江等人提交的票据，结合治疗支马亥脑病所支出的实际费用的事实，支马亥住院期间个人支付的医疗费、门诊费、中药费、以及住院期间的尿不湿、湿巾等用品的费用共计166836.3元予以支持。2、伙食补助费：对于伙食补助费10800元的诉讼请求，根据《甘肃省省级党政机关和事业单位差旅费管理办法》规定，按照40元/天×住院天数108天，共计4320元予以支持，对超出部分，不予支持。3、营养费：对于营养费4320元的诉讼请求，支马亥因脑病住院应该加强营养，故对于住院108天期间的营养费（20元/天×108天）2160元予以支持，对其超出部分，不予支持。4、护理费：针对护理费92163元之诉讼请求，根据支马亥病情的实际情形，住院治疗期间及出院后确需要他人对其进行护理和照顾，因此对于护理费(2015年3月4日至2017年1月11日)，参照服务业117元∕天（即42725元∕年÷365天），护理期限677天，按照1人护理计算，共计79209元予以支持，对于2017年1月11日至2017年2月20日期间的护理费12920元，有提交的陪护合同，及发票为证，且兰州市南北山林业实验总场当庭表示无异议，予以认可。5、死亡赔偿金：根据甘肃省2016年城镇居民人均可支配收入25693元×15年=385395元，予以支持。6、被扶养人支孩生活费：根据证据证明，被抚养人支孩未婚无子女，常年由支马亥抚养，故对该诉请（2016年甘肃省农村居民人均年生活消费支出7487元/年×10年=74870元），予以支持。7、交通费：结合案情认为酌情支持1000元为宜。8、误工费、鉴定费：针对主张的误工费35800元之诉讼请求，支江等人认为该笔费用是由于支马亥应病误工而发生的，而支马亥2002年7月已经退休，属于领取退休金的退休人员，故对于该项诉请不予支持。关于支江等人主张的鉴定费，由于该两份鉴定系针对支马亥的伤残等级及护理依赖程度作出的，现支马亥已经死亡，对其死亡赔偿金的诉请予以支持，因此，对于原告的该项主张，不予支持。以上合计各项费用人民币726710.3元。由兰州市南北山林业实验总场承担80%的责任，共计支付支江等人各项赔偿费用581368.24元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十八条，第二十九条之规定，判决：一、被告兰州市南北山林业实验总场在本判决生效后十五日内向原告巩选英、支霞、支佳、支江支付医药费、伙食补助费、营养费、护理费、死亡赔偿金、被扶养人支孩生活费、交通费等各项赔偿款共计人民币581368.24元;二、驳回原告巩选英、支霞、支佳、支江的其他诉讼请求。案件受理费4890元，由原告巩选英、支霞、支佳、支江负担1662元，由被告兰州市南北山林业实验总场负担3228元。本判决生效后，如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
经本院二审审理查明，原审判决查明的本案基本事实清楚，予以确认。
本院认为，根据兰州市南北山林业实验总场在支马亥一氧化碳事故发生后所作出通报可证实，支马亥系因一氧化碳中毒而导致身体受到损害被送医救治，原审结合该事实并依据对支马亥进行救治的救治医院的相关诊断情况，在兰州市南北山林业实验总场并无相反证据足以否定前述事实情况下对支马亥最终死亡事实的认定正确。支孩系支马亥的哥哥，依据法律规定，应属近亲属的范围。本案中，依据支孩所在村委会的证明，其并无其他扶养人，且实际也一直依赖支马亥生前照顾，应属支马亥的被扶养人，故原审对其扶养费予以支持并无不当。虽然国家对此类人员有相关的照顾政策，但并不能因此排除兰州市南北山林业实验总场因侵权行为所应承担的赔偿责任。兰州市南北山林业实验总场日常管理措施不到位是导致本案不幸事件发生的主要原因，支马亥作为成年人对事故的发生亦存在过失，鉴于此，原审对双方责任比例的认定正确。关于本案护理费的问题，支马亥生前被评定为完全丧失劳动能力，依据当时的病情其生活已完全不能自理，因此原审对护理费的认定亦无不当。本院二审期间，兰州市南北山林业实验总场对支马亥的身份证及户口本原件均表示认可，因此原审对于死亡赔偿金的认定亦无不当。关于兰州市南北山林业实验总场主张已方已给付的160725.6元，双方均认可系支马亥生前第一次住院时兰州市南北山林业实验总场所给付，本案中支江等人并未对第一次住院所产生的医药费提出诉请，且兰州市南北山林业实验总场主张该笔费用中有部分费用系借款，故原审未对此费用作出处理正确。兰州市南北山林业实验总场如认为上述费用并非医药费，可另行予以主张。
综上所述，上诉人兰州市南北山林业实验总场的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3228元，由上诉人兰州市南北山林业实验总场负担。
本判决为终审判决。
审判长 张建军
审判员 冯 诚
审判员 邵云和
二〇一八年五月十八日
书记员 谢 雷
??
??
??
??
1