福建省厦门市思明区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）思民初字第747号
原告侯洪根，男，1968年3月23日出生，汉族，住河南省西华县。
委托代理人杨宁，福建丰一律师事务所律师。
被告福建联美建设集团有限公司，住所地厦门市思明区观音山商务中心11#楼11层，组织机构代码证15816170-1。
法定代表人薛建国，董事长。
委托代表人廖伍才，职员。
被告刘纬，男，1968年8月13日出生，汉族，住福建省福州市仓山区。
委托代理人张继平、陈宪娟，福建德和联盟律师事务所律师。
被告李府良，男，1963年12月4日出生，汉族，住四川省合江县。
原告侯洪根与被告福建联美建设集团有限公司（下称联美公司）、刘纬、李府良提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年12月26日立案受理后，依法由审判员陈永华担任审判长，与代理审判员曾臻、人民审判员卢桂玲组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告侯洪根及其委托代理人杨宁、被告联美公司的委托代理人廖伍才、被告刘纬的委托代理人张继平、被告李府良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告侯洪根诉称，原告于2012年10月7日受雇于被告联美公司，从事杂工岗位。2013年4月19日17时左右，原告在联美公司承建的南太武高尔夫地产系三期“2-7-1”地块工程施工过程中，使用刨毛机时不慎被高速旋转的机器压倒并砸伤右足背，当即被送往工地附近医院即漳州市医院招商局漳州开发区分院进行医疗，但因伤势严重，该医院无法救治。当天即被转送到中国人民解放军第一七五医院治疗，住院46天。经诊断为：1、右足背皮肤撕脱伤；2、右足背多发跖趺骨骨折；3、右足距骨骨折；4、右足拇长伸肌腱及趾总伸肌腱开放性断裂并缺损。自事故发生以后，被告方一直拒绝申请工伤认定和伤残鉴定，原告到福建义成司法鉴定所进行鉴定，经鉴定，原告伤残等级为伤残十级。至今，原告已花费医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、误工费、交通费、鉴定费等经济损失共计190980.34元。原告与被告之间已形成雇佣关系，依法雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任。综上所述，原告诉请判令：被告向原告连带赔偿支付医疗费51784.71元、住院伙食补助费2760元、护理费9200元、营养费2589.24元、误工费37430.89元、交通费1363.5元、鉴定费700元、残疾赔偿金75152元、精神损害抚慰金10000元，以上合计190980.34元。
被告联美公司辩称，联美公司与原告未签订过雇佣合同，也不存在事实雇佣关系。其将工程发包给被告刘纬施工，工程由被告刘纬承包，包工包料，其派出的管理人员无必要聘用别的人员，工地若需要杂工，应是被告刘纬雇佣。联美公司不是适格被告，不应承担责任。
被告刘纬辩称，刘纬不认识原告，也未发放过工资等证明雇佣关系存在的证据。扫尾工程是由被告李府良承揽，李府良依据承揽合同再去让有关人员承揽施工，其与原告无直接法律关系，原告雇主应是与其同村的侯正明。原告受伤自身存在重大过错，其不存在选任不当的过失，不应承担原告受伤的赔偿责任。
被告李府良辩称，其不认识原告，只认识请原告的人侯正明。工资不由其发放，不应承担赔偿责任。
经审理查明，福建省漳州市南太武高尔夫地产系三期2-7-1号地块工程由联美公司于2011年4月8日签约承总包施工。2011年6月27日，联美公司与刘纬签订一份内部承包合同，约定前述工程1、2、3号楼（含地下室）施工图涉及文件范围内的土建、安装工程由刘纬承包施工。2013年4月19日17时许，原告侯洪根在联美公司前述3号楼工地施工时，因高速旋转的施工机器瞬间失控，原告来不及躲避，导致右脚被机器压到并砸伤。原告当即被送至中国人民解放军第一七五医院住院治疗，期间行两次手术，2013年6月4日，原告出院。原告的出院诊断为：右足背皮肤撕脱伤、左足距骨骨折、右足拇长伸肌腱及趾总伸肌腱开放性断裂并缺损等。出院医嘱包括：三个月内禁止下地负重行走，继续给予石膏固定6周，此后根据复查情况决定是否需要拆除石膏。经原告委托，2013年10月21日福建义成司法鉴定所出具鉴定意见书，鉴定意见为原告构成交通事故十级伤残。原告支付鉴定费700元。2013年10月29日，原告诉至本院。在审理过程中，经刘纬、李府良申请、本院委托，福建方成司法鉴定中心于2014年4月10日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为原告损伤后误工期建议为150日左右。庭审中，刘纬称将上述1至3号楼扫尾工程转包给李府良，李府良将其中3号楼面的清理工作交给案外人叫“侯正明”的去做，“侯正明”再找原告来做，案涉事故设备系由“侯正明”提供。原告称是“侯正明”叫其从事上述3号楼露面清理工作，施工机器是由“侯正明”提供、工钱也是由“侯正明”支付；原告向本院声明放弃对其直接雇主“侯正明”主张权利，愿意承担相应法律后果。三位被告称叫了“侯正明”来做案涉楼面清扫工作后，未派人进行管理。此外，原、被告对住院伙食补助费为2760元、交通费为500元无异议。
以上事实有原告提供的中国人民解放军第一七五医院门诊病历、入院记录、诊断证明书、出院记录，福建义成司法鉴定所出具闽义成司鉴（2013）临鉴字第242号鉴定意见书、伤残等级鉴定费发票、福建方成司法鉴定中心闽方成司鉴中心（2014）法临鉴字第049号鉴定意见书，被告联美公司提供的《漳州南太武高尔夫地产系三期2-7-1号地块工程内部承包经营合同》，及庭审笔录为证。
围绕原告诉求的赔偿项目，双方当事人的举质证情况如下：
一、医疗费。原告主张51784.71元，提供上述治疗机构出具的相应金额票据。被告的共同质证意见：对前述金额无异议，但原告曾保险理赔28870.46元，该款应予以扣除。被告刘纬提供：中国平安财产保险股份有限公司厦门分公司《意外险及健康险客户理赔通知书》，载明被保险人为原告，险种为建筑工程团体意外伤害保险理赔金额为28870.46元，投保人为联美公司，款项打入原告尾号为8104的邮政储蓄账户，并显示原告于2013年11月27日签名领款。原告的质证意见：对前述金额及账户无异议，对签名有异议。本院分析认为，依法建筑工程团体意外伤害保险属于人寿险，受益人明确为原告，故不应抵扣被告的赔偿责任。据此，原告的医疗费为51784.71元。
二、护理费。原告主张按事发后由其妻子李小翠照顾，要求46天×200元／天计算为9200元，提供一份保洁公司出具的《证明》，证明李小翠为家政员工，每天薪酬200元。被告的共同质证意见：对该证明的真实性无异议，关联性有异议，要求按规定处理。本院分析认为，原告提供的前述证明关联性不足，本院不予从认定。根据厦门市的有关护理标准，原告的该项费用应按46天×70元／天计算为3220元。
三、营养费。原告主张按医疗费的5%计算为2589.24元，并表示没有相应医嘱。被告的共同意见：该费用没有医嘱，不同意支付。本院认为，因原告未能提供相应医嘱，依法该项费用不予支持。
四、误工费。原告主张按厦门市2012年度建筑业平均工资39199元及186天（计至定残前一日）计算。被告的共同意见：同意原告主张的误工时间及误工费标准。本院认为，根据原、被告的前述意见及相关规定，该项费用按39199元÷365天×186天计算为19975.4元。
五、残疾赔偿金。原告主张按2012年度厦门市城镇居民人均可支配收入37576×20年×10%计算为75152元，提供：1、暂住证一张，载明原告在厦门的暂住地址为思明区前埔村前埔社312号、发证日期为2013年6月13日，备注2008年11月24日来厦门。2、厦门市思明区前埔社区居民委员会2014年5月15日出具的一份《证明》，载明原告于2012年4月19日开始暂住于前述的暂住地址至今。被告的共同质证意见：1、对前述证据1的真实性无异议，对关联性有异议；2、对前述证据2的真实性无异议，关联性由法院认定。本院分析认为，原告前述两份证据均由居民居住情况的管理部门出具，且内容能够相互印证，具有优势证明力，故本院予以认定。据此，原告的该项费用可按其主张的标准计算为75152元。
综上，原告的物质损失范围为医疗费51784.71元、住院伙食补助费2760元、护理费3220元、误工费19975.4元、交通费500元、鉴定费700元、残疾赔偿金75152元，共计154092.11元。
本院认为，根据在案证据及原、被告的陈述，足以认定原告与案外人“侯正明”之间存在雇佣关系，原告系在从事雇佣活动中遭受人身伤害，依法雇主应承担相应赔偿责任。案涉事故又涉及建筑施工安全。在案涉工地上分别存在三位被告与“侯正明”之间的分包关系，除发包人联美公司外其余分包关系主体均没有相应资质，依法均属于违法分包；而且，根据被告的相关陈述，可以认定各分包主体均没有提供必要的安全施工条件；据此，依法被告应当与雇主“侯正明”承担连带赔偿责任。在此基础上，进一步衡量导致本案事故发生因素的内部原因力，本院认为雇主“侯正明”未尽到管理保障的直接义务，可承担30%责任，联美公司、刘纬、李府良在资质及现场管理上存在法定过失，可分别承担20%、20%及10%的责任，原告作为完全民事行为能力人，在施工中未尽到必要注意义务，可自行承担20%责任。因原告声明放弃对“侯正明”主张权利，该意思表示不违反法律规定，本院予以照准。此外，原告因案涉事故导致十级伤残的严重后果，依法要求精神损害抚慰合法，但原告主张的金额过高，根据前述因素及相关规定，本院酌定为4000元。据此，本院对原告的诉求，在前述认定范围内予以支持，超出部分没有依据不予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第五条、第十一条、第十七条第二款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、原告侯洪根因案涉伤害产生的医疗费51784.71元、住院伙食补助费2760元、护理费3220元、误工费19975.4元、交通费500元、鉴定费700元、残疾赔偿金75152元、精神损害抚慰金4000元、共158092.11元，由被告福建联美建设集团有限公司承担20%即31618.42元、被告刘纬承担20%即31618.42元、被告李府良承担10%即15809.21元，被告福建联美建设集团有限公司、刘纬、李府良应就前述责任范围承担连带赔偿责任，款项于本判决生效之日起十日内支付给原告侯洪根；
二、驳回原告侯洪根的其他诉求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费477元，由原告侯洪根负担280元，被告福建联美建设集团有限公司负担79元、被告刘纬负担79元、被告李府良负担39元。款项应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。
审 判 长 陈永华
代理审判员 曾 臻
人民陪审员 卢桂玲
二〇一四年八月十二日
书 记 员 曾祥顺
附件：本案所适用的法律法规、司法解释
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第五条赔偿权利人起诉部分共同侵权人的，人民法院应当追加其他共同侵权人作为共同被告。赔偿权利人在诉讼中放弃对部分共同侵权人的诉讼请求的，其他共同侵权人对被放弃诉讼请求的被告应当承担的赔偿份额不承担连带责任。责任范围难以确定的，推定各共同侵权人承担同等责任。
人民法院应当将放弃诉讼请求的法律后果告知赔偿权利人，并将放弃诉讼请求的情况在法律文书中叙明。
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第十七条第二款受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第九条精神损害抚慰金包括以下方式：
（一）致人残疾的，为残疾赔偿金；
（二）致人死亡的，为死亡赔偿金；
（三）其他损害情形的精神抚慰金。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
法官提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定：
申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。