湖南省衡阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）衡中法刑二终字第207号
原公诉机关湖南省衡阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）周某某，男，1961年8月1日出生，汉族，住衡阳县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2014年12月23日被衡阳县公安局刑事拘留，2015年1月6日被衡阳县公安局执行逮捕。现羁押于衡阳县看守所。
湖南省衡阳县人民法院审理湖南省衡阳县人民检察院起诉指控原审被告人周某某犯故意伤害罪一案，于二○一五年八月三日作出（2015）蒸刑初字第112号刑事判决。宣判后，原审被告人周某某不服，向本院提出上诉。本院于2015年9月10日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，并讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
湖南省衡阳县人民法院经审理查明，2014年12月21日中午，刘某某（被害人）因为被告人周某某建“灶屋”地基问题到被告人周某某造纸厂理论，陈某某（刘某某之妻）亦一同前往，看到被告人周某某后，刘某某质问被告人周某某为何挖其土地。于是双方发生口角。在争执过程中，刘某某用手指向被告人周某某，被告人周某某对刘某某说：“你莫指。”刘某某说：“指你吗样？”双方情绪激动。刘某某冲上前用右手掐住被告人周某某喉咙，被告人周某某挣脱后即往堆放原料的地方跑，刘某某仍追赶被告人周某某，一直追到存放造纸原料的地方，被告人周某某从原料堆里抽出一把二齿耙头（一种铁制带木柄农具），然后朝刘某某打去，二齿耙头击打在刘某某头部，刘某某头部受伤流血倒地，后被送医院救治。公安机关接到报案后，在案发第二天将被告人周某某口头传唤至执法办案区域，经审讯，被告人周某某供述了自己伤害刘某某的犯罪事实。2014年12月26日，湖南金泰诚司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，该鉴定意见显示，刘某某所受损失程度被评定为轻伤一级。2015年4月16日，湖南金泰诚司法鉴定中心出具司法鉴定意见，该鉴定意见书显示，刘某某右侧额颞顶部急性硬膜下血肿，右侧颞顶部硬膜外血肿，右颞叶脑挫裂伤并血肿，右颞冠状缝分离性骨折，蛛网膜下腔出血，右侧颞顶部头皮血肿，枕部左侧及左顶部头皮撕脱伤。其损伤特征符合钝性外力所致。经临床治疗4月余，目前刘某某右下肢瘫，肌力4级，其损伤程度已构成重伤二级，损伤后果已构成八级伤残。2014年12月25日，衡阳市明正司法鉴定所出具的法医鉴定意见书显示，被告人周某某多处软组织挫伤为外界暴力所致，符合钝器（徒手）伤，损伤程度为轻微伤。案发后，被告人周某某已赔偿刘某某医疗费20000元。
另查明，刘某某表示就民事赔偿部分另行提起民事诉讼。
上述事实，有公诉机关提供的经庭审质证，本院予以确认的下列证据证明：
1、被告人周某某户籍证明，证明其出生日期等基本情况。
2、照片，证明被告人周某某致伤刘某某使用的工具及刘某某头部受伤情况。
3、南华大学附属第二医院重证医学科出具的证明，刘某某仍需留在ICU加强治疗。
4、入院记录、手术记录、CT形象诊断报告书，证明刘某某在南华大学附属第二医院治疗诊断情况。
5、扣押物品清单，证明作案工具耙头一把。
6、抓获经过，证明被告人周某某经口头传唤至公安机关。
7、收据，证明被告人周某某已付刘某某医疗费20000元。
8、证人陈某某（刘某某之妻）证言证明，2014年12月21日12点左右，刘某某去被告人周某某家，她也跟着去了。双方为地基问题发生口角。在此过程中，被告人周某某拿起旁边一把耙头就打在刘某某头上，刘某某被打后倒地，血流不止。后被送往南华大学附二医院治疗。
9、刘某某陈述：2014年12月21日中午，他在买烟的时候遇见周某某，就问被告人周某某为什么要挖他的土，被告人周某某说土是国家的。之后，双方争吵起来，相互用手指对方，并打了起来，被告人周某某在地上拿起一把耙头向他脑袋上打了一下，然后就晕过去了。
10、被告人周某某供述：2014年12月21日中午，刘某某来到他厂里，质问他家的地哪有这么宽，被告人周某某说是挖自己的自留地。双方发生口角，刘某某用右手指他，他叫刘某某不要用手指。刘某某冲向前，用右手掐住他的喉咙，他用力一甩就推开了刘某某的手，然后往堆放原料的地方跑，刘某某向他追来，从后面抓住他的后衣领往后拖拉，他就继续往前走，走到堆放原料的位置，刘某某一直用手抓他的衣服。他害怕被推倒到旁边的纸浆池里，就从原料堆里抽出耙头朝刘某某打去，只听见一声响，刘某某就松手放开然后倒在地上，头部出血，后被送往医院。
11、湖南金泰诚司法鉴定中心湘金泰诚司鉴中心（2014）临鉴宇第591号司法鉴定意见书，证明刘某某所受损伤程度被评定为轻伤一级。湘金泰诚司鉴中心（2015）临鉴字第206号司法鉴定意见书，证明刘某某损伤程度为重伤二级，构成八级伤残。衡阳市明正司法鉴定所衡明正司鉴所（2014）临鉴字475号法医鉴定意见书，证明被告人周某某损伤程度为轻微伤。庭审中，被告人周某某的辩护人提交衡阳县石市镇恒心村委会和早塘小组出具的证明及集体土地使用证，证明被告人周某某开办造纸厂没有侵占刘某某的自留地。
针对被告人周某某及其辩护人提出的辩解和辩护意见，根据本案的事实和证据，原审法院评判如下：
1、关于被告人周某某及其辩护人提出刘某某先到其家中挑起事端，被告人周某某为了保命其才致伤刘某某，没有伤害刘某某的主观故意，不构成故意伤害罪的辩解和辩护意见。经审查认为，被告人周某某的行为构成故意伤害罪。本罪侵犯的客体是他人的身体权，被告人周某某在主观上有伤害刘某某身体的故意，客观上实施了非法伤害刘某某身体的行为，并造成刘某某重伤二级的伤害结果。对被告人周某某及其辩护人该项辩解和辩护意见，不予采纳。
2、关于辩护人认为被告人周某某的行为构成过失致人重伤罪的的辩护意见。经审查认为，被告人周某某在被刘某某追赶时，明知持耙头击打刘某某的头部必然会造成刘某某伤害或死亡的结果，为了追求这种结果的发生，被告人周某某持耙头击伤刘某某头部，具有故意伤害直接故意，不存在疏忽大意的过失，是直接故意犯罪，不能按过失致人重伤罪定罪处罚。对辩护人该项辩护意见不予采纳。
3、关于被告人周某某及其辩护人所提出刘某某用手抓住被告人周某某的后衣襟，其行为有可能使被告人周某某跌入纸浆池而丧命，情急之中，被告人周某某拔出耙头，致伤刘某某。被告人周某某的行为属于正当防卫，但明显超过必要限度，属于防卫过当，对其应按过失致人重伤罪定罪量刑。经审查认为，被告人周某某供述刘某某抓住其衣襟不放，但无其他相关证据证明这一事实，不予认定。虽然刘某某追赶被告人周某某，但刘某某未携带凶器或械具实施不法侵害行为。所以，被告人周某某的伤害行为不具有正当防卫的属性。至于起因上刘某某具有的过错，只能作为对被告人周某某从轻量刑的一个情节。对被告人周某某及其辩护人该项辩解和辩护意见，不予采纳。
4、关于辩护人提出被告人周某某具有自首情节的辩护意见。经审查认为，被告人周某某是在公安人员抓获后归案，虽然符合“在未受到讯问，未被采取强制措施之前”的时间范围，但其不具有归案的自动性和主动性，不符合刑法规定的自首成立条件。对辩护人该项辩护意见，不予采纳。
5、关于辩护人提出被告人周某某与刘某某是邻居，被告人周某某已赔偿刘某某部分医疗费，且曾经担任过县人大代表、村干部，案发前无违法犯罪行为，建议对被告人周某某在有期徒刑二年以下量刑，并适用缓刑的辩护意见。经审查认为，以上部分’隋节可以作为酌定从轻处罚情节。辩护人的该项辩护意见，予以部分采纳。
6、关于辩护人提出没有任何证据证明被告人周某某占用刘某某家自留地的辩护意见。经审查认为，起诉书并未指控被告人周某某占用刘某某自留地这一事实。
7、关于辩护人提交的村组证明及《集体土地使用证》。经审查认为，这二份证据材料与本案不具有关联性，予以排除。
8、关于辩护人提出起诉书未载明“刘某某还用力在后面拉被告人周某某”这一事实。经审查认为，只有被告人周某某的供述，而无其他相关证据予以佐证，不予采信。
原审法院认为，被告人周某某因土地纠纷故意伤害他人身体，致一人重伤，侵犯公民人身权利，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人周某某的犯罪事实清楚，证据确定、充分，适用法律正确，指控罪名成立。根据我国刑法第二百三十四条第二款的规定，依法应当在三年以上十年以下有期徒刑刑期幅度内判处刑罚。被告人周某某故意伤害他人身体要害部位，可以酌定从重处罚。本案因邻里纠纷引起，被害人刘某某用手指向被告人周某某，并用手掐住被告人周某某喉咙，追赶被告人周某某，对引发犯罪存在过错，可以酌定对被告人周某某从轻处罚。本案因邻里纠纷引起，案件侦查阶段，被告人周某某已赔偿被害人刘某某部分医疗费，可以酌定对被告人周某某从轻处罚。案发后和庭审中，被告人周某某虽然在庭审中表示“不认罪”，但自愿承认被指控的犯罪事实，仍可认定当庭自愿认罪情节，可以对被告人周某某从轻处罚。结合以上量刑情节，决定依法对被告人周某某从轻处罚。公诉机关建议判处被告人周某某有期徒刑三年以上四年以下，量刑幅度合法适当，予以采纳。辩护人提出对被告人周某某适用缓刑，考虑到被告人周某某就民事赔偿部分尚未与被害人刘某某达成协议，无悔罪表现，被害人刘某某亦未表示谅解被告人周某某，故不宜适用缓刑。对辩护人的该项辩护意见，不予采纳。根据被告人周某某的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，第六十七条第三款之规定，遂判决：被告人周某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月23日起至2017年12月22日止。）
宣判后，原审被告人周某某向本院提出上诉称：上诉人主观没有伤害的犯罪故意，客观上属正当防卫行为，其行为不构成故意伤害罪。
经本院审理查明，原判认定上诉人周某某犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人周某某因邻里土地纠纷故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人周某某上诉称，其行为属正当防卫，不构成故意伤害罪。经查，被害人刘某某在本案起因方面存在过错，进一步激化矛盾应负有一定的责任，但刘某某并未携带器械追打上诉人周某某，对周某某的人身安全并未造成正在进行的不法伤害，却持耙头打伤被害人属假想防卫，其行为显然不属正当防卫。周某某在主观上具有伤害他人的故意，客观上也实施了伤害行为，致被害人重伤。上诉人周某某的行为符合故意伤害罪的构成要件。故上诉人周某某上诉称的不构成故意伤害罪的理由不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘文斌
代理审判员 宋 威
代理审判员 朱 瑶
二〇一五年十月十四日
书 记 员 苏 秦
校对责任人：刘文斌打印责任人：苏秦附相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。