陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）陕01民终2312号
上诉人（原审被告）：陕西紫苹果装饰工程有限公司西安丰庆路分公司，住所地陕西省西安市莲湖区丰庆路39号御溪望城小区5–6号楼商业房四楼半层。
负责人：王胜鹏，该分公司董事长。
委托诉讼代理人：王坤，男，该公司法务，住陕西省西安市雁塔区。
上诉人（原审被告）：陕西紫苹果装饰工程有限公司，住所地陕西省西安市雁塔区南二环西段78号中国民生银行大厦1幢10909号。
法定代表人：王胜鹏，该公司董事长。
委托诉讼代理人：王坤，男，该公司法务，住陕西省西安市雁塔区。
被上诉人（原审原告）：董瑜，男，1983年9月21日出生，汉族，住陕西省西安市未央区
上诉人陕西紫苹果装饰工程有限公司西安丰庆路分公司（以下简称：紫苹果丰庆路分公司）、陕西紫苹果装饰工程有限公司（以下简称：紫苹果公司）因与被上诉人董瑜装饰装修合同纠纷一案，不服西安市莲湖区人民法院（2017）陕0104民初8139号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
紫苹果丰庆路分公司、紫苹果公司上诉请求：1、撤销一审判决第三项和第五项或将本案发回重审；2、本案一、二审诉讼费全部由董瑜承担。事实和理由：1、根据双方签订的《西安市家庭居室装饰装修工程施工合同》第十一条的规定，甲方在二日内未对工程验收合格，视为验收合格，先支付尾款再进行施工。由于被上诉人没有支付尾款，上诉人有权拒绝进行施工，导致未进行最后竣工的责任在被上诉人，其应承担全部责任；2、一审法院对家具买卖的事实认定不清。双方合同第十六条补充部分第二项明确约定：甲乙双方若涉及家具定制，除付款方式外，家具部分的权利义务双方另行约定。《家具销售买卖合同》第二条约定：顾客预定期货的交货期最长为三个月，超过约定期两周按总货款额的5‰赔偿。现在家具部分因厂家不再生产该批次产品，导致家具至今未交付，上诉人在约定期内多次打电话通知被上诉人协商退款与改变订购家具，但被上诉人一直不予配合。由于双方约定的赔偿标准是5‰，若违约应按此规定赔偿。
董瑜辩称，一审判决正确，请求二审法院予以维持。
董瑜向一审法院起诉请求：1、判令紫苹果公司、紫苹果丰庆路分公司返还董瑜家具款35000元；2、判令紫苹果公司、紫苹果丰庆路分公司双倍返还董瑜定金42800元；3、按每延误一天支付工程款0.5‰的违约金给董瑜（2017年9月14日起到实际竣工日）；4、根据合同对房间壁纸重新施工；5、判令紫苹果公司、紫苹果丰庆路分公司承担诉讼费。
一审法院认定事实：董瑜与紫苹果丰庆路分公司于2017年5月23日签订合同编号为17N–09240的《西安市家庭居室装饰装修工程施工合同》（2007版）一份，《金钻样板间协议》一份，编号为000706及0002343的《销售明细表》二份，约定紫苹果丰庆路分公司对董瑜位于未央区湖滨花园2–9–2101的120平方米房屋进行装饰装修。合同约定开工日期为2017年7月4日，竣工日期为2017年9月14日。总工期70天（家具定制不在此工期内）。施工内容以紫苹果丰庆路分公司提供的雅居装饰工程施工图及预算表为准。装修方式采取甲方（董瑜）委托乙方（紫苹果丰庆路分公司）设计并提供图纸。合同工程造价为人民币107000元（含订购家具款）。合同违约责任部分约定，紫苹果丰庆路分公司每延误一日，向董瑜支付合同工程款造价金额的0.5‰的违约金。合同还约定，董瑜向紫苹果丰庆路分公司订购室内家具23件套，合计价款35000元，定金支付比率按家具款20%支付。上述协议签订当日，紫苹果丰庆路分公司以盖有紫苹果公司长安分公司财务专用章的收款收据收取董瑜交纳的定金21400元。2017年7月1日紫苹果丰庆路分公司以盖有紫苹果公司财务专用章的收款收据收取董瑜交纳的装修工程款36000元。2017年7月23日紫苹果丰庆路分公司以盖有陕西神农氏家居装饰有限公司财务专用章的收款收据收取董瑜交纳的家具增项款33元。2017年8月27日和28日董瑜按照紫苹果丰庆路分公司的指定向亢小强名下银行账户内转账支付装修款共计54541元。合同开始履行后，因紫苹果丰庆路分公司提出董瑜订购的家具厂家已停产而无法提供及董瑜认为紫苹果丰庆路分公司为其装修房屋粘帖的壁纸存在质量问题、卫浴和厨房部分设备未安装到位、竣工时间延误、未竣工验收等问题致双方发生纠纷，酿成诉讼。一审庭审中董瑜承认因合同履行过程中水、电装修部分费用变化和家具款约定变化而超出约定总款项系双方协商一致，现尚有1000元尾款未付是事实。
一审法院认为，上述合同基于董瑜与紫苹果丰庆路分公司双方自愿签订，未违反法律规定，合法有效，依法应受法律保护。合同约定董瑜向紫苹果丰庆路分公司订购家具且董瑜已支付定金，现紫苹果丰庆路分公司以家具厂家已停产而无法提供之理由要求给董瑜退款或要求董瑜改变订购家具的意见，并未与董瑜协商一致，故紫苹果丰庆路分公司对此已构成违约。因董瑜向紫苹果丰庆路分公司订购的家具已无法实现，故董瑜提出紫苹果丰庆路分公司退还家具款及双倍返还定金之请求于法依据，应予支持。关于董瑜提出装修房屋壁纸粘帖存在质量问题，紫苹果丰庆路分公司虽予否认，但其仍表示同意为董瑜进行修复或重新粘帖，董瑜当庭表示接受，应视为双方对履行合同协商一致采取的补救措施，依法有效。关于未进行装修工程验收及延误竣工的责任问题，主要涉及的方面是董瑜认为卫浴和厨房部分设备未安装到位、紫苹果丰庆路分公司认为董瑜拖欠1000元尾款未付导致未进行竣工验收的原因所致。根据双方签订的《西安市家庭居室装饰装修工程施工合同》第十一条第三项“工程验收合格后，甲方对乙方提交的工程结算进行审核。自提交之日起二日内如未有异议，即视为甲方同意支付乙方尾款”的约定，应当理解为先进行竣工验收，再支付尾款。据此，紫苹果丰庆路分公司的辩称理由不符合合同约定，由此而致的延误竣工责任应由紫苹果丰庆路分公司承担。因董瑜与紫苹果丰庆路分公司的合同对定金及违约金同时有约定，故董瑜有权选择主张。现董瑜要求紫苹果丰庆路分公司按合同约定支付其延误竣工的违约金主张成立。
法律规定的违约金赔偿具有惩罚性和补偿性，其赔偿数额应当根据合同约定的总工程款比例赔付。上述合同约定紫苹果丰庆路分公司每延误竣工一日向董瑜支付合同工程款造价金额0.5‰的违约金标准明显过高，超出法律规定，对此法院予以调整。紫苹果丰庆路分公司应当以合同约定总工程款72000元的15%向董瑜支付违约金。紫苹果丰庆路分公司虽经工商行政管理部门核准颁发营业执照，但其系法律规定不能独立对外承担民事责任的主体，故紫苹果公司应当与紫苹果丰庆路分公司共同承担民事责任。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第六十一条、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十四条第一款、第一百一十五条、第一百一十六条、第一百二十一条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定，判决：一、自判决发生法律效力之日起五日内，陕西紫苹果装饰工程有限公司西安丰庆路分公司与陕西紫苹果装饰工程有限公司共同对董瑜装修房屋粘帖壁纸按照合同约定进行修复或重新粘帖完毕；二、自判决发生法律效力之日起五日内，陕西紫苹果装饰工程有限公司西安丰庆路分公司与陕西紫苹果装饰工程有限公司共同按照合同约定对董瑜装修房屋未安装的卫浴和厨房部分设备安装到位；三、自判决发生法律效力之日起五日内，陕西紫苹果装饰工程有限公司西安丰庆路分公司与陕西紫苹果装饰工程有限公司共同按工程款72000元的15%支付董瑜装修房屋延期竣工违约金（扣除董瑜应支付的尾款1000元）；四、自判决发生法律效力之日起五日内，陕西紫苹果装饰工程有限公司西安丰庆路分公司与陕西紫苹果装饰工程有限公司共同退还董瑜订购家具款35000元；五、自判决发生法律效力之日起五日内，陕西紫苹果装饰工程有限公司西安丰庆路分公司与陕西紫苹果装饰工程有限公司共同支付董瑜定金7000元；六、驳回董瑜其他之诉讼请求。案件受理费1745元（董瑜已预交），减半收取872.5元，由董瑜负担72.5元，由紫苹果丰庆路分公司、紫苹果公司负担800元。
二审中，双方当事人均未提交新证据。一审判决查明事实属实，本院予以确认。
本案二审的争议焦点是：1、涉案装修工程未进行竣工验收的责任应由谁承担；2、一审判令紫苹果公司、紫苹果丰庆路分公司向董瑜退还家具款35000元、定金7000元，依据是否充分。
本院认为，关于涉案装修工程未进行竣工验收的责任应由谁承担的问题。竣工验收的前提是施工方已经完成了全部施工内容。从本案一审查明的事实看，截止一审诉讼时，紫苹果丰庆路分公司尚未完成卫浴和厨房部分设备的安装，紫苹果公司、紫苹果丰庆路分公司以董瑜怠于进行竣工验收为由，主张董瑜有先支付欠付款1000元的义务，事实依据不足，本院对其该上诉理由，不予采信。关于家具款的问题。紫苹果公司、紫苹果丰庆路分公司上诉主张董瑜不配合协商更换产品或办理退款手续致使逾期，违约是董瑜的责任，应按照合同约定的5‰计算违约赔偿。从本案查明的事实看，家具无法交付的原因是家具厂停产。家具厂停产的责任显然与董瑜无关，紫苹果丰庆路分公司在与董瑜签订合同时，未尽到审慎注意义务，在签订合同时未向生产厂家核实家具生产状况，导致家具因厂家停产原因无法交付，其责任应由紫苹果丰庆路分公司承担。至于违约责任5‰的约定主要针对的是逾期交付家具时的责任负担问题，本案并不存在逾期交付，而是合同完全无法履行。在合同完全无法履行的情况下，一审法院支持董瑜要求双方返还定金的诉讼请求，并未违反合同法的规定。
综上所述，紫苹果公司、紫苹果丰庆路分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费245元（上诉人紫苹果丰庆路分公司已预交），由上诉人紫苹果丰庆路分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 张 熠
审判员 罗振中
审判员 陈 晶
二〇一八年四月十二日
书记员 ＸＸＸ