北京市第二中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）二中刑终字第26号
原公诉机关北京市丰台区人民检察院。
上诉人（原审被告人）ＸＸ峰（曾用名陈小龙），男，1965年8月31日出生；2010年2月因犯敲诈勒索罪被判处有期徒刑一年六个月，2011年2月刑满释放，2012年4月23日因赌博被处以行政拘留十四日，因涉嫌犯诈骗罪于2013年7月28日被羁押，同年8月5日被取保候审，于2014年4月2日被再次羁押，同年4月15日被逮捕；现羁押在北京市丰台区看守所。
北京市丰台区人民法院审理北京市丰台区人民检察院指控原审被告人ＸＸ峰犯诈骗罪一案，于二О一四年十一月二十日作出（2014）丰刑初字第1265号刑事判决。原审被告人ＸＸ峰不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人ＸＸ峰，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
北京市丰台区人民法院判决认定：2013年7月初的一天，被告人ＸＸ峰在本市丰台区长辛店二七厂南厂小区门口，以用租赁来的别克君威汽车（车牌号：京P65X**）进行抵押借款的方式，骗取被害人杜×（已判刑）人民币3000元、骗取被害人王×1（已判刑）1万元；同年7月下旬的一天，被告人ＸＸ峰在本市丰台区京港澳高速杜家坎环岛收费站出口处，以用租赁来的本田雅阁汽车（车牌号：京QPN7**）进行抵押借款的方式骗取被害人田×1（已判刑）人民币1万元、骗取被害人李×1（已判刑）1万元。上述赃款均未起获。
上述事实，有下列证据证实：
1、被告人ＸＸ峰的供述证明：2013年5月6日，其从网上搜北京丰台对外出租汽车的网址，后找到一个租黑色老款别克君越汽车的一个人，其就按上面留的电话打过去了。其和接电话的男的谈好价钱是每月6000元人民币租车，另外5000元人民币押金，对方要看其身份证和驾驶证。当天中午11点左右其在公益西桥西北侧的平房处找到了这个租车公司，公司名字其记不住。对方一个男的接待的，验完其证件后，其就交钱签了租车合同，办好后对方给其车钥匙去开车。这辆车其就平时开着，第二个月其也是按时交的车租。因为想去北戴河玩，怕有交警查就把车的行驶本也从租车公司要过来了。因为每月的5、6号按规定得交车租，其手头没钱了没法交车租，给这个公司的人打电话晚点儿交租，对方也同意。
2013年7月十几号，具体记不清了，一天晚上8点左右，其给放高利贷的小杜打电话借钱。其说借3万，说好每月按1万元收1000元利息。当天在二七南厂宿舍附近的工商银行附近路边给其27000元钱，当时他说钱不够第二天给剩下的3000元，其就给他打了个3万元的借条，欠条内容是他写好的，其在他打印好的一张借条上空着的地方写上钱数、借款人签名、日期，写好后并按了手印，大概内容是今借3万元于一个月后还清，落款处签的其的名字和其的身份证号。后小杜看其开黑色别克车来的，说让他开几天给牌局放账用，因为他借钱给其，其就答应了。因为车上没有行驶本，其也怕他开车跑长途被查，就去取了行驶本，晚上把车给了小杜。第二天小杜又给了其2000元，应该给3000元可他说没这么多，还说还钱时一起算。黑色别克车他一直用着，其借的这些钱全拿到朝阳红领巾桥附近给一个叫灰子的东北男的了，这钱是欠他的赌债。
过了两三天，大概是2013年7月13、14号左右，因为没车了不方便，其又从网上搜北京丰台对外出租汽车的网址，想租辆本田雅阁和朋友去威海玩。后从网上查到一个，也是电话里说好后去丰台区工商联大厦找到这个租车公司，对方验完其证件后其付了11300元，其中6300元是一个月的租金，当时他说6500元，其砍价到6300元的。当时其还瞎聊说你们这有好点儿的奥迪吗？他说有但是租出去了，另外5000元是押金，后签订的租车合同，其签的是其的名字，他们当天在花乡桥附近给其一辆黑色的本田雅阁汽车，这个车当时就带着行驶本。后来其也没去成威海，车在其手里其也是平时谁有事其就拉着跑跑，也就是收点儿车费养车。2013年7月21、22号左右因为前几天灰子又找到其催其还钱，其又给小杜打电话借高利贷，小杜说可以借到无抵押贷款，其实也就是他放的高利贷，他说能借到4万元，其说行。大概是7月23日左右一天下午1、2点，其在杜家坎环岛路边找到小杜，其当时开着这辆黑色本田雅阁，小杜上车后说车的空调不错，想开几天，其说不是都借你一辆车了吗，他说兄弟多，放账的人也多，车不够用，其开始不愿意，后他说不借车就不借给其钱，其急着用钱就同意借给他开几天，后在其车上他给其30000元人民币现金，还说剩下一万没钱了，过几天收回钱再给其，其在他打印好的一张借条上签上字，并按了手印，大概是借了4万元，8月22日还清。弄好后其就下车走了，小杜就开着车走了，其就按灰子约好的地方于当天下午5点左右在丰台右安门鼎力家园小区门口找到的灰子，把3万元给了他，至此赌债就还清了。
其这是欺诈行为，其没跟小杜说车是租的。其向小杜借钱的时候没有提过押车的事情，他当时只说借其车用，其不可能自己租的车押给他或者卖给他，这个后果其知道其不会这么干，要是真押车他肯定要车的保险单或车辆手续之类的，这些他也没有跟其提过，只对其说借车用。
2、被害人杜×的陈述证明：ＸＸ峰向其总共借过两笔钱。第一次是2013年7月中旬，其记得当时和朋友在外面吃饭，这时候其接到ＸＸ峰打的电话，ＸＸ峰说他父亲病了需要钱看病，其说借多少钱，他说3万元，其跟他说其没有钱，需要找朋友借，ＸＸ峰说让其帮着联系一下借钱的事，而且ＸＸ峰还亲口说可以把他当时开的一辆别克君威轿车作抵押，其看他挺着急的，于是给王×1打电话，其把事情告诉了王×1，王×1答应借钱，但是他也拿不出这么多，也得找其他朋友借，时间不长，王×1给其打电话告诉其他跟李×2凑了一部分钱，问其在哪，其说让他们来二七厂南厂小区门口，之后其又给ＸＸ峰打电话，也让他开着别克车去那里。当天下午其带着田×1到了双方会面的地点，王×1和李×2把钱拿来了，告诉其钱没有凑齐，先凑了27000元，里面有王×1拿的1万元，其余是李×2的钱，先给ＸＸ峰，剩下的等凑齐了再给。ＸＸ峰也把车开过来了，李×2和ＸＸ峰看了一下车的外观，还检查了下发动机号，表示车不是盗抢来的，ＸＸ峰还跟李×2他们说让他们放心，车不会有问题，之后李×2和ＸＸ峰签了一个借条，借条是李×2提前准备好的，其把ＸＸ峰的基本情况、借款数目、还有还款日期和车辆信息都写在了借条上，签完借条后李×2就把车开走了。第二天其自己又拿出3000元钱交给了ＸＸ峰，算是把3万元补齐了。
第二次是2013年7月下旬的时候，ＸＸ峰又给其打电话说父亲病重，需要钱治病，向其借4万元，而且还说能够用一辆本田雅阁作抵押。其跟田×1联系，让他找朋友凑钱，之后田×1找到了他的朋友杨×，杨×表示能借出钱来，于是其约好双方在杜家坎环岛收费站见面。其和田×1、杨×到了之后ＸＸ峰也到了这里，杨×拿出3万元现金交给ＸＸ峰，这笔钱是李×1、杨×、田×1三个人凑的，说剩下的过两天再给ＸＸ峰，ＸＸ峰也答应了，钱给完之后杨×把准备好的借条拿出来，借条的内容是李×1事先填好的，ＸＸ峰看完之后在借款人一栏签上字，按了手印。
剩下的1万元没有给ＸＸ峰，ＸＸ峰说这两辆车都是别的朋友欠他钱所以抵押给他的，后来朋友还不上钱，赎不回车，所以这两辆车都归他所有了。2013年7月下旬的时候，具体日期记不清了，其爱人开着ＸＸ峰抵押给李×2的别克君威到房山亲属家住了一晚上，到了第二天早上准备开车返回的时候，发现车不见了，其爱人跟其说完后其以为车被盗了，于是其让其爱人报警了。后民警告诉其爱人说这辆车不是ＸＸ峰所有的，是一家汽车租赁公司的车，这辆车被人租出去了，但是一直没有缴纳租费，所以租赁公司通过卫星定位找到了这辆车，并且把车拉走了。
其爱人把情况告诉其以后其感觉里面肯定有问题，于是先给杨×打了电话，让他查一下ＸＸ峰抵押给他的雅阁汽车是否有问题。杨×听完后感觉ＸＸ峰抵押给他的车也有问题，跟其商量要找ＸＸ峰，一是把车退给他，二是把借的钱要回来，之后其跟田×1、王×1、李×2联系见了面，把上面的情况跟他们说了，其的意思是先找到ＸＸ峰把事情问清楚，让ＸＸ峰退钱，再把ＸＸ峰送到派出所处理。其几个坐车，由王×1开车去找ＸＸ峰，在路上ＸＸ峰给其打电话，他当时不知道抵押的车出了问题，还管其要那1万元，之后其就把他约在二七厂附近见了面。
3、被害人王×1的陈述证明：7月13日左右的一天下午，小杜（即杜×）给其打电话，说他一个朋友的父亲病了，家里急用钱。其说有但是不多，杜×问其有多少，其说1万元，杜×说够了，并让其送到长辛店二七南厂小区门口，这样其就拿着钱过去了。其到的时候看见杜×和他媳妇还有两名男子在那里，其就过去跟杜×打招呼，他问钱带了吗？其就把1万元钱给他了，杜×又从兜里掏出一些钱和其的钱一起给了另一个男子，后来其被抓的时候才知道那个男子叫ＸＸ峰。ＸＸ峰拿了钱之后杜×让ＸＸ峰打了字据，ＸＸ峰说如果不相信就把车押这儿，一个月来赎车，杜×说好，正好其媳妇没有车开，之后又问ＸＸ峰这个车有没有大票，其估计就是行驶证之类的，ＸＸ峰说放心，这个车不是偷的，说完杜×就让ＸＸ峰在别克车上写了字据，他们在写字据的时候其就离开了，后面的事儿其就不知道了。杜×从其手里拿钱并没有给其立字据，其就是帮杜×的忙。
4、被害人田×1的陈述证明：2013年7月17、18日左右，其和小杜（即杜×）在长辛店附近的一个大排档吃饭，小杜跟其说他有个朋友叫ＸＸ峰，家里出事父亲病了要借钱，还说就是之前抵押别克车借了3万元的人，他说自己手头没钱，就问其有没有。当时他接电话挂了之后就跟其说ＸＸ峰父亲的医药费不够了，催着向他借钱，其说既然是朋友那其手头有1万元先借他。2013年7月21日、22日左右，小杜约其说拿着钱到杜家坎环岛见面，大概中午1、2点其拿着1万元现金到了环岛，在环岛的高速出口的辅路其看见小杜跟ＸＸ峰、李×1、杨×在那等。当时小杜、李×1就把他们带来的钱给其一起拿着，一共是3万元。没过一会儿就来了一辆黑色本田雅阁轿车和一辆黑色奥迪轿车，本田雅阁是一个光头留小胡子的人开来的，奥迪车上的人没有下来，ＸＸ峰说急用钱给老爷子，这个本田雅阁就是跟他哥们儿合买的，不是偷抢的，把这个车押着，钱用一个月就还，过一个月拿钱来领车。ＸＸ峰还从车里把相关手续拿了出来，因为其不会开车，只记得他们说有一个行驶本。后小杜和李×1还有ＸＸ峰在车上写了字据，当时写了什么其没有注意看，写完后小杜拿着字据，让其把钱给了ＸＸ峰，总共是3万元钱。后ＸＸ峰就把车钥匙给了小杜，ＸＸ峰拿着钱和光头留小胡子的男子上了奥迪车就走了，后小杜把车钥匙给了杨×，杨×就开车带着大家离开了。
5、被害人李×1的陈述证明：其和ＸＸ峰在2013年7月22日借给他钱之前是不认识的。7月22日下午其朋友杨×打电话说有一个朋友家人病了急用钱，问其有没有，其说有一万，杨×让其把钱送过去，其就从一个做贷款生意的朋友手中要了张借条，开车去长辛店找到杨×。见到杨×后其就开车带着杨×去长辛店杜家坎环岛，在杜家坎环岛见到小杜（即杜×）和一个男子也开车过来了，后来知道他叫ＸＸ峰，就下车见面了，当时其跟ＸＸ峰说朋友归朋友，不能空口无凭，得打一张借条。没过多久，又有一个开着雅阁汽车的男子来了，把车钥匙交给ＸＸ峰，ＸＸ峰说就用这个车进行抵押，至于ＸＸ峰什么时间跟谁谈的用车抵押的事情其就不知道了，ＸＸ峰就把车钥匙交给了杨×，然后其就让ＸＸ峰把汽车的行驶本拿来打借条，还让ＸＸ峰把身份证给其看一下，这样其就把车的牌号、架子号、发动机号都抄在了借条上，之后让ＸＸ峰按了手印签了字，其把钱给了ＸＸ峰，之后ＸＸ峰就跟他朋友离开了。
6、证人王×2的证言及车辆注册信息证明：2013年5月的时候一个叫ＸＸ峰的男子在其公司租了一辆别克君威轿车。第一个月他给的是现金，第二个月是给其转的帐，一共给了其12000元钱的租金。其公司第二个月的第四个星期给他打电话让他交第三个月的租金，他答应了，但是迟迟没有交，其催促他很多次，他就是用各种理由推脱，其就觉得他是个骗子，其就用汽车上的导航定位，发现车在房山区窦店，就到窦店的一个小区里把车给开回来了。
ＸＸ峰一共租了三个月的车，给了两个月的租金。车现在在其家楼下停着。其是租赁中心的法人，也是这辆别克车的车主。
7、证人康×的证言及车辆租赁合同证明：2013年5月6日11时30分许，一个叫ＸＸ峰的男子给其公司打电话要租车，其就给他推荐了几款，后来他确定要租黑色君威。之后在其公司签订了汽车租赁合同，ＸＸ峰交了身份证复印件和11000元现金（其中包括月租金6000元及5000元押金），办完手续后他就走了。之后他又续租了一个月，2013年7月5日到期。到期之后其与ＸＸ峰联系，他总是以各种理由拖交租金，直到2013年7月25日下午其联系不上ＸＸ峰，就通过GPS定位，将车找到，后其公司用备用钥匙将车从房山区窦店一小区开回公司了。
租车的人对车辆只有使用权，不允许私自将车辆转卖、抵押、质押、典当、转借、转租，这些内容合同中都有明确的规定。
8、证人刘×的证言及机动车驾驶证、二手车销售统一发票、车辆登记证书等证明：2011年11月份，其买了一辆丰田雅阁轿车，车在其名下，但其没有开就交给了其女婿汪×，他开了一家租车公司，其把车放在他那里出租。2013年7月13日，其的那辆车租给了一个叫ＸＸ峰的顾客，每月租金6300元。2013年7月28日，民警打电话给其女婿的公司说其公司是否租出去一辆黑色本田雅阁。经核实，发现就是其租给ＸＸ峰的那辆车，警察说这辆车涉及到一个诈骗案，让其去把车定位找回，然后其公司通过车里的GPS定位了这辆车，在房山区北京信息大学对面的小区里找到了这辆车，然后公司用拖车把这辆车拖走了。
9、证人汪×的证言及汽车租赁合同登记表、租赁车辆移交清单、自驾车租赁合同证明：2013年7月13日，ＸＸ峰给其打电话说要租车，他要租奥迪，其说没有，就随便给他推荐了几款其他的车，他就同意租本田雅阁。当日下午17时许，ＸＸ峰从银行取完钱，其就在车上签了合同，办理其他的手续包括他本人的身份证和驾驶本复印件，当时车停在丰台区花乡樊羊路建设银行门口往北100米的路边上。在车上他给了其11300元其中包括月租金6300元和押金5000元。之后他就开车走了。
租车的人对车辆只有使用权，不允许私自将车辆转卖、抵押、质押、典当、转借、转租，这些内容合同中都有明确的规定。
10、北京市丰台区公安司法鉴定中心出具的手印鉴定书证明：事主李×1提供的借款条上红色印油按压指纹痕迹与送检的ＸＸ峰右手食指的样本指纹是同一人所遗留。
11、扣押清单证明：在案扣押涉案借条两张的情况。
12、借条证明：①借条上所写为：2013年7月13日，李×2借给ＸＸ峰人民币3万元整，定于2013年8月13日还清，本借条起法律作用。现抵押别克车一辆，车牌号为京P65X**，如期不还款，借款人有权卖车，担保人为王×1、田×2。②借条上所写为：2013年7月22日，李×1借给ＸＸ峰人民币4万元整，定于2013年8月22日还清，本借条起法律作用。用一辆本田雅阁（牌照：京QPN7**）作为抵押，ＸＸ峰同时证明此车辆非盗抢车辆，如期不还款，此车辆归李×1所有。
13、北京市公安局丰台分局张郭庄派出所出具的工作记录证明：经北京市丰台区公安司法鉴定中心进行指纹同一认定，因指纹模糊，故无法对标注有“2013年7月13日李×2”的借款条上的指纹进行鉴定。
14、北京市公安局丰台分局预审大队及张郭庄派出所出具的工作说明证明：①经工作，未能查找到ＸＸ峰诈骗案中提到的“灰子”；②经工作，未能核实ＸＸ峰案发时租用车辆的实际用途；③经工作，未能联络到李×2、杨×。
15、刑事判决书及释放证明书、行政处罚决定书证明：2010年2月，ＸＸ峰因犯敲诈勒索罪被北京市丰台区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2011年2月2日刑满释放；2012年4月23日，因赌博被北京市公安局朝阳分局决定行政拘留十四日。
16、到案经过及破案报告证明：抓获被告人ＸＸ峰的经过及本案破获的基本情况。
ＸＸ峰的上诉理由是：其是2014年4月2日接到派出所电话后主动到案的，应认定为自首；原判量刑过重。
经审理查明：一审法院判决认定上诉人（原审被告人）ＸＸ峰犯诈骗罪的事实是正确的。该事实有一审判决书中所列举的经一审法院庭审质证并予以确认的证据证实，本院经审核属实亦予以确认。
本院认为：上诉人（原审被告人）ＸＸ峰以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪，应依法予以惩处。关于ＸＸ峰所提其是2014年4月2日接到派出所电话后主动到案的，应认定为自首，原判量刑过重的上诉理由，经查，侦查机关于2013年8月5日对ＸＸ峰取保候审，ＸＸ峰在取保候审期间有随传随到的义务，故其在取保候审期间接到派出所电话后到案接受讯问不能认定为主动投案，亦不能认定为自首；ＸＸ峰并无法定从轻减轻情节，一审法院考虑其系累犯在法定刑幅度内对其从重处罚并无不当，故ＸＸ峰所提上诉理由无事实根据和法律依据，不能成立，本院不予采纳。一审法院根据ＸＸ峰犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度所作出的判决，定罪及适用法律正确，量刑适当，责令退赔各被害人经济损失亦无不当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回ＸＸ峰的上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 易大庆
代理审判员 杨 军
代理审判员 吴炎冰
二〇一五年二月十一日
书 记 员 高 畅