辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）辽01民终7408号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司，住所地沈阳市沈河区大西路291号。负责人：叶某，该公司总经理。委托诉讼代理人：高丹妮，辽宁明格律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘某某，女，汉族。法定代理人：李某某，女，汉族。法定代理人：刘某甲，男，汉族。委托诉讼代理人：孙婧，辽宁秀文律师事务所律师。原审被告：刘某乙，男，汉族。原审被告：沈阳新北方玻璃有限公司，住所地沈阳市沈北新区道义经济开发区正良六路。法定代表人：姜某某，该公司经理。委托诉讼代理人：刘某乙，男，汉族。上诉人中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司因与被上诉人刘某某及原审被告刘某乙、沈阳新北方玻璃有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服沈阳市沈北新区人民法院（2017）辽0113民初992号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月18日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司上诉请求：撤销沈阳市沈北新区人民法院（2017）辽0113民初992号民事判决第四、五、六项，依法改判，本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人住院7天，法院酌定的129天陪护时间过长。二、护理人员误工费标准认定错误，法院将出租车管理费每天60元计算在误工费中没有法律依据，管理费是间接损失，不在保险合同理赔范围内。三、被上诉人的伤残评定不够十级伤残。刘某某辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判，驳回上诉人的上诉请求。刘某乙述称，同意一审判决。沈阳新北方玻璃有限公司述称，同意一审判决。刘某某向一审法院起诉请求：请求原审法院依法判令中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司赔偿医疗费10689.19元、伙食补助费700元、营养费3000元、护理费22410元、交通费2000元、物品损失费1000元、补课费8820元，上述费用共计48619.19元。一审法院认定事实：2016年10月23日刘某乙驾驶辽AQXX**号小轿车与刘某某父亲刘某甲及刘某某在沈北新区沈北路道义三街路口附近发生交通事故，造成刘某某父亲和刘某某受伤，案经沈阳市公安局交通警察支队沈北新区大队认定刘某乙负此次事故的全部责任，刘某某父亲和刘某某无责任。事故发生后刘某某于当日入沈阳市儿童医院住院治疗。入院诊断为：右胫腓骨远端骨折。共住院7天，住院期间一级护理1天、二级护理6天。出院后医嘱注意休息，避免患肢剧烈运动。经原审法院委托沈阳佳实司法鉴定所于2017年3月13日鉴定刘某某右胫腓骨远端骨折，伤残程度评定为十级伤残。另查，涉案车辆在中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司投保了交强险、第三者责任险50万元(含不计免赔)，该交通事故发生在保险期内。再查，刘某乙驾驶的事故车辆辽AQXX**号小轿车，该车辆登记在沈阳新北方玻璃有限公司名下。刘某某父亲刘某甲父亲因本次事故经原审法院判决认定其误工10天,中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司赔偿其医疗费283.6元、交通费100元、误工费1300元。一审法院认为，公民的健康权受法律保护。侵害他人造成损害的，应当按照过错程度赔偿民事责任。刘某乙驾驶的辽AQXX**号车辆发生交通事故，造成对方车辆车内乘员刘某某受伤，刘某乙负事故的全部责任，该车辆在中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司投保了交强险、第三者责任险50万元(含不计免赔)，应先由中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司在交强险赔偿限额内先行赔偿刘某某合理损失，再在商业三者险赔偿限额内进行赔偿，超出保险赔偿部分由刘某乙赔偿。关于刘某某主张的医疗费15206.69元，按照刘某某所提交的医疗费票据总额11805.19元部分，刘某某主张超出部分，原审法院不予以认定，认定的医疗费应由交强险中医疗费总额扣除刘某甲的医疗费之后支付刘某某，不足部分由商业险支付。关于刘某某主张的住院伙食补助费700元，原告住院7天，主张金额符合相关标准，原审法院予以认定；关于刘某某主张的营养费3000元，刘某某并未向法庭提交充分证据予以证明，原审法院不予认定。关于刘某某主张的补课费12000元，刘某某右腿骨折石膏于2017年3月1日拆除，此前不能恢复校园生活,结合刘某某的诊断书、伤残报告及其它证据，按照《辽宁省2016年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》教育行业平均工资标准确定，即62116元／年(170.18元／天)，刘某某主张每日160元，没有超出行业标准，扣除刘某某休息日、假期之后刘某某共补课52天(2016年11月20天、12月22天、1月10天)经计算刘某某此项损失应为8320元(52×160=8320)，刘某某超出请求部分，不予支持，因刘某某此项损失属于间接损失应由侵权人承担，按照法律规定，雇员致人损害的由雇主承担连带责任，应由刘某乙和沈阳新北方玻璃有限公司承担。关于刘某某主张的护理费损失41207元，刘某某住院期间一级护理1天，二级护理6天，刘某某出院后护理医嘱其注意休息、刘某某于2017年3月1日拆除石膏，刘某某为未满10岁儿童无行为能力人，结合实际情况，原审法院认定刘某某护理期间为129天，刘某某出院后护理人员需一人。刘某某并未提交充足证据证明其住院期间护理人员收入水平，其护理人员护理费损失标准可参照《辽宁省2016年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》中居民服务业平均工资标准确定，即37127元／年(101.72元／天)，刘某某主张其出院后由其父亲刘某甲护理,刘某甲在本次事故中经法院判决认定误工10天，刘某某住院至其父亲刘某甲误工期满，护理费经计算，刘某某此项损失应为1118.92元。(1l×101.72=1118.92元)，刘某某父亲刘某甲在本次事故中经法院判决误工费为每天130元，但刘某某在本案中提供的证据与刘某甲交通事故案件中的证据有明显、不同，本案刘某某的证据能够证明刘某甲是出租车车主，结合实际情况，刘某甲与他人轮班驾驶出租车，刘某甲每月向出租车公司缴纳1800元的管理费,其在护理刘某某期间此项费用导致其收入直接减少,护理费按每天190元(130+1800／30)计算为宜，刘某某主张的按出租车主每日270元,超出部分不予支持，按刘某某父亲误工期满起至刘某某拆除石膏共护理119天计算为22610元(190×119=22610元)。关于刘某某主张的残疾赔偿金62252元，刘某某为城镇居民家庭户口，其残疾赔偿金应按城镇居民相关标准计算，因刘某某已被鉴定机构鉴定为十级伤残,残疾赔偿系数以10%为宜，其残疾赔偿金计算标准参照((辽宁省2016年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》中城镇常住居民人均可支配收入每年31126元确定，计算时间20年，经计算原告主张金额合理，原审法院予以认定。关于刘某某主张的鉴定费1000元，系刘某某为查明案件事实而产生的必要损失，刘某某证据充分，本原审法院以认定。关于刘某某主张的交通费2000元，主张金额过高，刘某某腿部骨折且11次复查原审法院酌定为1100元。关于刘某某主张的精神损害抚慰金10000元，刘某某已被鉴定为十级伤残，结合原审法院所在地平均生活水平等因素，刘某某主张金额较高，原审法院酌定5000元。关于刘某某主张的残疾器具补助费2550元，刘某某证据充分，结合刘某某医嘱其腿部骨折不能负重，原审法院予以认定。关于刘某某主张的物品损失1000元，刘某某无证据证明，原审法院不予支持。综上，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第四十八条、((最高人民法院人身损害赔偿司法解释》第九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院》第十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第九条之规定，判决：一、中国平安财产保险有限公司辽宁分公司在交强险赔偿限额内赔偿刘某某医疗费9716.34元(10000-283.6=9716.4元)；二、中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司在商业三者险赔偿限额内赔偿刘某某医疗费2088.79元；三、中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司在商业三者险赔偿限额内赔偿刘某某住院伙食补助费700元；四、中国平安财产保险有限公司辽宁分公司在交强险赔偿限额内赔偿刘某某精神损害抚慰金5000元;五、中国平安财产保险有限公司辽宁分公司在交强险赔偿限额内赔偿刘某某护理费23728.92元;七、中国平安财产保险有限公司辽宁分公司在交强险赔偿限额内赔偿刘某某残疾赔偿金62252元；八、中国平安财产保险有限公司辽宁分公司在交强险赔偿限额内赔偿刘某某鉴定费1000元;九、中国平安财产保险有限公司辽宁分公司在交强险赔偿限额内赔偿刘某某交通费1100元；十、中国平安财产保险有限公司辽宁分公司在交强险赔偿限额内赔偿刘某某残疾器具费2550元；十一、刘某乙赔偿刘某某补课费8320元，沈阳新北方玻璃有限公司承担连带给付责任；十二、驳回刘某某其他诉讼请求。以上赔偿款项，均于本判决发生法律效力后三十日内付清；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照(《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；案件受理费500元，减半收取250元，由刘某乙承担。本院二审期间，双方当事人均未向法庭提交新证据。一审法院经审理查明的事实及经庭审质证的证据，本院审理期间均未发生变化，本院均予确认。本院认为，关于上诉人所提原审法院酌定的129天陪护时间过长的上诉主张。经查，本案交通事故发生时上诉人刘某某系未满10周岁无行为能力人，自2016年10月23日首次住院至2017年3月1日拆除石膏，期间共计129天，原审法院基于以上事实认定刘某某护理期间为129天符合保障未成年人合法权益的原则，该上诉主张本院不予支持。关于上诉人所提护理人员误工费标准认定错误，每天60元的管理费是间接损失，不应计算在误工费中，不在保险合同理赔范围内的上诉主张。经查，刘某甲是出租车车主，每月向出租车公司缴纳1800元的管理费,其在护理刘某某期间此项费用必然导致其收入直接减少,故原审法院根据刘某某提供的证据将每天60元的管理费认定为误工费并无不当，该上诉主张本院不予支持。关于上诉人所提被上诉人的伤残评定不够十级伤残的上诉主张。经原审法院委托沈阳佳实司法鉴定所鉴定刘某某右胫腓骨远端骨折，伤残程度评定为十级伤残。对此鉴定结论上诉人在诉讼过程中并未提出过异议及申请重新鉴定，该上诉主张本院不予支持。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费500元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  郭晓娟审 判 员  赵楠楠代理审判员  高 松二〇一七年八月七日书 记 员  侯书颖