甘肃省定西市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘11民终613号
上诉人（原审被告）：通渭县社会保险事业管理局，住所地：通渭县平襄镇行政服务中心。（下称通渭县社保局）
法定代表人：杨国斌，该局局长。
委托诉讼代理人：王小明,通渭县法律援助中心律师。
被上诉人（原审原告）：康虎祥，男，汉族，1984年10月10日生，甘肃省通渭县人，农民，住通渭县常家河镇固堆河村康家川社**号。
被上诉人（原审被告）：李军军，男，汉族，1981年10月26日生，甘肃省通渭县人，农民，住通渭县碧玉乡石滩村鸦儿沟社*号。
被上诉人（原审被告）董旺来，男，汉族，1991年9月4日生，甘肃省通渭县人，农民，住通渭县平襄镇卢董村卢董社**号。
委托诉讼代理人：祁立新，通渭县法律援助中心律师。
上诉人通渭县社保局因与被上诉人康虎祥、李军军、董旺来健康权纠纷一案，不服通渭县人民法院（2016）甘1121民初198号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年8月18日立案后，依法组成合议庭，因涉及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条规定的情形不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
通渭县社保局上诉请求：依法撤销一审判决第一项，改判上诉人通渭县社保局不承担本案的民事赔偿责任，驳回被上诉人康虎祥要求上诉人承担赔偿责任的诉讼请求。事实和理由：一、一审法院认定上诉人“在选任上存在过错”，“在指示方面亦存在一定的过错，被告通渭县社保局的行为与原告损害后果的形成有因果关系，故通渭县社保局应当承担赔偿责任”的事实错误，没有事实根据和法律依据。二、一审对康虎祥的责任认定错误。康虎祥应对其损害后果承担主要责任。三、一审没有根据对损害结果形成的原因力大小划分责任，就认定上诉人承担65%的赔偿责任，实属责任划分不准确，显失公平公正。四、一审要求上诉人赔偿在刑事附带民事诉讼中不应赔偿的伤残赔偿金和精神抚慰金，实属对附带民事赔偿范围的突破，应予纠正。
康虎祥辩称，通渭县社保局的上诉理由不能成立，自己也是受害人之一，理应与其他受害人一视同仁。
李军军辩称，通渭县社保局应承担其应承担的责任。自己在本案中没有责任。
董旺来辩称，通渭县社保局的上诉理由不能成立，请求二审驳回上诉，维持原判。
康虎祥向一审法院起诉请求：1、请求各被告共同赔偿原告医疗费1686.80元、误工费40664.31元、护理费14368.33元、交通费4604元、住宿费356元、住院伙食补助费2000元、营养费1987元、残疾赔偿金41608元、后续治疗费181033元、精神抚慰金10000元、鉴定费3500元，共计301807.44元；2、本案诉讼费用及由此产生的相关费用由被告承担。
一审法院认定事实：2014年11月，通渭县社保局的负责人与天极广告经营部的另一合伙人康小伟口头协商，口头约定由天极广告经营部负责在通渭县工业园区设立三块广告牌，安装完成后给付报酬6000元。同年11月22日，天极广告经营部将三块广告牌安装完成。11月25日16时许，通渭县社保局与康小伟电话联系，要求将三块广告牌挪到一起，具体事宜由社保局办公室与康小伟联系。随后康小伟联系了李军军的起重机，由李军军雇佣的驾驶员董旺来将起重机驾驶到滨河东路现场帮忙吊装，随后，康小伟又打电话联系文恒昌、张智祥、王东、唐林到现场帮忙。17时20分许，起重机开始吊装时康虎祥也来到了现场。广告牌吊装过程中，起重机吊臂触及上方高压线的电磁场范围内，致使现场施工人员康小伟、文恒昌触电身亡，康虎祥及帮工人张智祥、王东触电受伤（均另案处理）。康虎祥受伤后，被送往通渭县人民医院治疗，诊断为：电击伤、心肌损伤、舌缘、下颚皮肤Ⅰ°烧伤、双手虎口皮肤Ⅱ°烧伤、左第五组足趾Ⅲ°烧伤，住院治疗4天，于2014年11月29日转至甘肃省人民医院住院治疗，住院治疗37天，诊断为电灼伤2%Ⅱ°-Ⅲ°，全身多处、左小趾干性坏死、残余创面，住院期间的医疗费用全部由通渭县人民政府支付。原告先后共住院41天，出院医嘱：1.加强营养；2.保持创面清洁；3.双手抗瘢痕治疗半年以上，双手坚持功能锻炼半年以上；4.左大腿、左足弹力绷带压迫半年以上；5.门诊随诊，每月一至两次。原告于2016年4月14委托甘肃明源司法物证鉴定所对其伤残等级进行评定，经鉴定，康虎祥本次损伤评定为十级伤残，原告支付鉴定费1000元。天极广告经营部是康小伟和康虎祥共同出资、共同经营的合伙组织，于2012年注册登记在康虎祥名下，经营范围为电脑写真、喷绘、电子广告、办公用品、网络维护、打印耗材、打字复印。李军军所有的甘A248**号中型非载货专项作业车于2014年7月31日注销，驾驶该类车辆的准驾车型代号为B2，董旺来的准驾车型为C1。康虎祥及李军军和董旺来因本次安全事故已受到刑事处罚。康虎祥系农村户口，但在城镇居住并经营天极广告部。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益造成损害的，应当承担侵权的民事责任，能够确认责任大小的，各自承担相应的责任。本案中，通渭县社保局的负责人与登记在康虎祥名下的天极广告部的另一合伙人康小伟口头协议，约定由天极广告经营部为通渭县社保局制作安装广告牌，通渭县社保局支付价款6000元的这一行为，在双方之间形成了法律意义上的承揽合同关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的第十条的规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。首先，本案中原告经营的天极广告部并没有在户外安装广告牌的资质，通渭县社保局作为设立广告牌的定作人，将户外安装广告牌的工作交付给不具备安装资质的天极广告经营部来完成，在选任上存在一定过错。其次，通渭县社保局在第一次（11月22日）天极广告经营部完成且交付工作成果后，于同月25日再次指示天极广告经营部对广告牌的安装位置进行变动，其行为属于对承揽合同的变更，且根据变更指示，挪动广告牌已是傍晚时分且天气状况不佳，工作时间较紧，通渭县社保局未充分考虑工作环境、工作时间、天气状况等因素对安装广告牌的影响，也没有派人进行现场指导，在指示和管理方面亦存在一定的过错。故通渭县社保局的行为与康虎祥身体受到损害这一结果之间存在因果关系，通渭县社保局应当承担侵权的民事责任。董旺来系李军军雇佣的驾驶员，李军军应死者康小伟的请求，指派董旺来帮忙吊装广告牌，董旺来无证驾驶起重机吊装广告牌时，因未尽到安全保障义务，致使起重机吊臂触及高压电线的电磁场范围内造成康虎祥等人受伤，合伙人康小伟等人死亡，其行为存在重大过失。我国法律规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任，但雇员因故意或重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。故董旺来应当与雇主李军军承担相应的赔偿责任。康虎祥系天极广告经营部的负责人，康小伟系合伙人，双方之间是合伙关系。董旺来应死者康小伟的请求为天极广告部帮忙安装广告牌，故康虎祥与其之间属帮工关系，帮工人在帮工活动遭受人身损害的，被帮工人应当承担赔偿责任，康虎祥作为天极广告经营部的登记业主在本案中也存在一定的过错，故应减轻各被告的赔偿责任。据此，综合考虑原、被告对本案损害结果形成的过错程度、原因力的大小等因素，本院酌定由通渭县社保局承担65%的赔偿责任，康虎祥自负15%的责任，李军军、董旺来各承担10%的赔偿责任，二人互负连带责任。因董旺来、李军军已被判处刑事处罚，故不应赔偿原告的残疾赔偿金。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。原告受伤后，住院期间的医疗费已由通渭县人民政府全部支付，出院后自付检查费、治疗费等合理费用共121.90元，被告应予赔偿。原告的误工费分为住院期间误工费和出院后到定残日的误工费，原告康虎祥系天极广告经营部的登记业主，其误工费的标准按照法庭辩论终结前上一年度（2015年）的居民服务业年人均工资42725元/年计算，原告住院期间的误工费为41天×42725元/年÷365天=4799元。出院后到定残日的误工费根据原告的病情、伤残等级、双方的过错程度等综合考虑，每天酌定50元，时间为466天（466×50=23300元），误工费合计为28099元。原告的护理费按照住院天数41天，结合农、林、牧、渔业人均工资计算，应为105.50元×41=4325.5元。住院伙食补助费为41天×40元=1640元，营养费20×41=820元，鉴定费为1000元，交通费酌定500元。残疾赔偿金应按照甘肃省2015年度城镇居民人均可支配收入和伤残等级计算,应为23767元/年×20年×10%=47534元。综上，原告的损失共计84040.40元。判决：一、由被告通渭县社会保险事业管理局赔偿原告康虎祥医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金等各项损失54626.26元；二、由被告李军军、董旺来分别赔偿原告张智祥医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费等各项损失3550.64元，二人互负连带责任。三、驳回原告康虎祥的其他诉讼请求。以上一、二项限判决书生效后30日内履行。
二审中，当事人没有提交新证据。当事人二审争议的焦点为：一审划分各方当事人的民事责任是否准确，通渭县社保局是否应承担民事责任的问题。二审查明的事实与及认定事实的证据与一审一致，本院予以确认。
本院认为，通渭县社保局与天极广告经营部合伙人康小伟协商由天极广告经营部承担其户外广告牌的制作和安装，双方之间形成加工承揽合同关系。广告牌制作安装完成后，在通渭县社保局又指示天极广告经营部将广告牌进行挪动时，康小伟经车主李军军同意后，联系董旺来无证驾驶已经注销登记的吊车起吊广告牌，康小伟还叫来张智祥、王东等人帮忙起吊，康虎祥作为广告经营部的业主也来到起吊现场协助起吊，李军军、董旺来与天极广告经营部之间形成义务帮工关系，董旺来与李军军之间形成雇佣关系。在吊装过程中，因起重机吊臂触及上方高压线的电磁场范围内，致使现场施工人员康小伟、文恒昌触电身亡，康虎祥等人触电受伤。因通渭县社保局对承揽人天极广告经营部有无安装户外广告牌的资格未作认真审查，对承揽人的选择不当。其在时间较紧、天色已晚的情况下，指示天极广告经营部变更移动广告牌，对作业中可能存在的安全隐患应当告知而未告知，存在指示过失，应对康虎祥的各项经济损失承担赔偿责任。康虎祥作为接受帮工的天极广告经营部业主，对其各项经济损失亦应承担相应的责任。董旺来无证驾驶吊车起吊过程中，未尽到合理的安全注意义务和安全保障义务，致使吊车吊臂触及高压线，造成康虎祥等人受伤，其行为存在重大过失，应与雇主李军军一起对康虎祥的损失承担连带赔偿责任。综合考虑各方当事人过错程度的大小、当地政府对本次事故其他伤亡人员的赔付情况等因素，一审确定的赔偿责任比例适当，二审予以确认。
综上所述，通渭县社保局的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费247元，由通渭县社保局负担。
本判决为终审判决。
审判长 丁瑞林
审判员 ＸＸ悌
审判员 蓝俊虎
二〇一七年四月二十四日
书记员 韦倩雯