福建省漳浦县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民初字第592号
原告（反诉被告）洪桂珍，女，1972年12月27日出生，汉族，住漳浦县。
委托代理人洪旭辉，福建方佳律师事务所律师。
委托代理人王琼，福建方佳律师事务所律师。
被告陈晋龙，男，1970年11月10日出生，汉族，住龙海市。
被告（反诉原告）洪鸿源，男，1986年1月11日出生，汉族，住漳浦县。
委托代理人洪和枞，男，住漳浦县，系被告洪鸿源的父亲。
委托代理人李维成，男，1948年9月10日出生，厦门律赢法律咨询公司法律工作者。
被告洪进平，男，1959年3月4日出生，汉族，住漳浦县。
被告中华联合财产保险股份有限公司漳州中心支公司，住所地漳州市芗城区。
法定代表人王志超，总经理。
委托代理人高国川，福建闽仁律师事务所律师。
原告洪桂珍诉被告洪鸿源、陈晋龙、洪进平、中华联合财产保险股份有限公司漳州中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，由代理审判员郑枝坤适用简易程序公开开庭进行审理。原告的委托代理人洪旭辉、王琼，被告洪鸿源及其委托代理人洪和枞、李维成，被告中华联合财产保险股份有限公司漳州中心支公司委托代理人高国川到庭参加了诉讼，被告洪进平经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告洪桂珍诉称，2013年3月13日0时许，被告洪鸿源驾驶闽DR××××号汽车自漳浦县古雷镇方向沿县道234线往漳浦县杜浔镇四中方向行驶至肇事路段时，遇在其车前右侧行走的原告，因被告洪进平在肇事路段右侧堆放0.9米宽的沙石，阻碍了道路交通正常通行，被告洪鸿源驾车避让不及，碰撞到原告，致其受伤的交通事故。原告伤情经漳州市医院诊断为：急性颅脑损伤、颅底骨折、后交叉韧带撕裂、脑萎缩、血管性痴呆、右足第一楔骨撕脱骨折等症状，住院治疗290天后出院医嘱：门诊随诊、加强营养、坚持服用营养神经药物、留陪伴一人、休息半年以上等。经漳浦县公安局交通管理大队认定并经漳州市公安局交通警察支队复核，被告洪鸿源负本起事故主要责任，被告洪进平负事故次要责任。经鉴定，原告因本事故造成四级伤残，部分护理依赖程度，出院后护理期限为3年。原告因本事故造成的损失如下：医疗费158298.08元，住院伙食补助费290天×15元=4350元，营养费158298.08元×20%=31659.6元，后续治疗费8642.92元＋31个月×1400元=52042.92元，护理费290天×88.6元＋3年×365天×88.6元×50%=74202.5元，误工费369天×88.6元=32693.4元，伤残赔偿金156578.8元，精神抚慰金45000元，被抚养人生活费94146元，交通费3000元，司法鉴定费1900元。以上损失合计人民币653871.3元，扣除被告洪鸿源已赔偿的26000元及被告中华联合财产保险股份有限公司漳州中心支公司已赔偿的10000元，余款为人民币617871.3元。请求判令被告中华联合财产保险股份有限公司漳州中心支公司赔偿原告因本案交通事故造成的各项经济损失617871.3元在机动车交通事故强制保险的赔偿限额内给予赔偿，不足部分由被告洪鸿源、洪进平共同向原告赔偿，并由被告中华联合财产保险股份有限公司漳州中心支公司在机动车第三者责任保险限额内按被告洪鸿源、洪进平所承担的赔偿责任赔偿原告的损失。
被告洪鸿源答辩并反诉称，1、本案中，被告洪进平应负本事故的主要责任，答辩人负次要责任。被告洪进平未经批准违法堆放宽0.9米、长约16米的溪沙、石子在事故发生路段主车道，未设置警示标志，无开启照明设备和反光轮廓标志，是造成本次事故的主要原因。根据《道路交通违法行为过错程度分类》，被告洪进平的行为符合重大交通过错行为的特征，应负本事故的主要责任。答辩人证照齐全，无其他过错行为，只是在行经没有交通信号的道路时遇行人横过马路未有效避让而发生交通事故，属于一般过错，应负次要责任；2、漳浦县公安局第二次作出的3506236201300041-1号《道路交通事故认定书》之后，答辩人于收到三日内再次向漳州市交警支队申请复核，该交警支队却以“申请复核以一次为限，不得再次复核”为由驳回答辩人的申请，因此该份道路交通事故认定书其效力处于待定状态，只能作为一般的书证，答辩人请求依法改判被告洪进平负本事故的主要责任，承担60%的赔偿责任，答辩人负40%的赔偿责任；3、答辩人驾驶发生交通事故的车辆已投保交强险及商业险，投保期限至2013年3月20日，本事故发生在投保有效时限内。保险公司的免赔条款属于无效条款，其投保时并未告知。故保险公司应全额赔偿原告在答辩人责任范围内的损失，不足部分才由答辩人赔偿；4、原告诉请赔偿的数额偏高，应予以调整，营养费应按医疗费10%计算，交通费不符合证据规则，可由法院酌情判决，原告诉请赔偿被抚养人生活费因原告的父亲在事故发生时不满60周岁，不符合赔偿条件，只能计算原告母亲及女儿的赔偿数额为39804元，精神损害抚慰金偏高，按35000元计算，后续治疗费无医嘱及相关凭据，应按出院后到医院门诊取药发票为准；5、答辩人垫付给原告人民币26000元，答辩人的责任应由保险公司赔偿，故反诉请求法院判令原告应返还答辩人垫付的人民币26000元。
被告中华联合财产保险股份有限公司漳州中心支公司辩称，1、对原告提出的赔偿数额，应予以适当调整，医疗费中非医保部分人民币31901.62元不在保险公司的赔偿范围内。营养费应在扣除非医保费用后的医疗费的5%计算，后续治疗费应以有效票据结合相关病历认定。误工时间以住院290天计算较为合理；伤残等级应按五级伤残计算或者重新鉴定；精神损害抚慰金以20000元计算较为合理；被抚养人的生活费因原告的父亲在事故发生时未满60周岁，所谓的养女实为非亲属，不属于法定抚养对象，根据伤残后果，原告母亲部分最多计算60%；交通费应按1500元较为合理；鉴定费非保险赔偿项目；2、保险公司应严格按照国家法律法规和保险合同的约定承担赔偿责任，其中交强险的限额应赔偿原告及另一伤者洪蓉，商业第三者责任险应在限额内最多承担70%。且保险公司垫付的抢救费10000元应予以抵扣。
被告洪进平未向本院提交答辩意见。
反诉被告洪桂珍答辩称，反诉原告洪鸿源垫付26000元属实，由法院依法判决。
反诉被告中华联合财产保险股份有限公司漳州中心支公司针对反诉原告的请求答辩称由法院依法判决。
被告洪进平对反诉原告的反诉未向本院提交答辩意见。
经审理查明，2013年3月12日0时许，被告洪鸿源驾驶闽DR××××号小型普通客车从漳浦县古雷镇方向沿县道234线往杜浔镇四中方向行驶，遇在其车辆前方同向靠道路右侧行走的原告洪桂珍，被告洪鸿源避让不及，致车辆前保险杠在其行驶的方向右侧车道上碰撞到行人原告洪桂珍，造成原告洪桂珍受伤的交通事故，漳浦县公安局交通管理大队于2013年4月8日作出第3506236201300041号道路交通事故认定书，认定被告洪鸿源负本事故的主要责任，被告洪进平、洪和叶负本事故的次要责任，原告洪桂珍、洪蓉无责任。被告洪鸿源不服该认定，向漳州市公安局交通警察支队申请复核。漳浦县公安局交通管理大队根据漳州市公安局交通警察支队漳公交复字（2013）第033号道路交通事故认定复核结论，撤销上述认定，并于2013年7月12日重新作出第3506236201300041-1号道路交通事故认定书，认定被告洪鸿源应负事故的主要责任，被告洪进平负事故的次要责任，原告洪桂珍及洪蓉无责任。原告洪桂珍因事故受伤于2013年3月13日至2013年12月28日在漳州市医院住院290天，经鉴定，洪桂珍的合理住院时间为290天，出院时医嘱：骨科、神经科、康复科门诊随诊，加强营养、坚持服用营养神经药物，留伴一人、休息半年以上，定期复查头颅CT、膝关节MRI等。原告洪桂珍受伤住院后，被告洪鸿源垫付医疗费人民币26000元，被告中华联合财产保险股份有限公司漳州中心支公司已支付原告洪桂珍人民币10000元。经鉴定，原告洪桂珍伤残等级评定为四级伤残，出院后护理期限3年；本案鉴定费人民币1900元，由原告洪桂珍预交。在本案审理过程中，原告洪桂珍于2014年7月14日撤回对被告陈晋龙的起诉。
另查明，被告洪鸿源驾驶的闽DR××××轿车系从被告陈晋龙转让所得，在发生交通事故时，被告洪鸿源系该车的实际车主，2012年3月21日，该车向被告中华联合财产保险股份有限公司漳州中心支公司投保机动车交通事故责任强制保险及机动车商业保险，保险期限一年，本案事故发生在保险期限内。
再查明，被告洪桂珍的父亲洪元琛，男，1953年6月6日出生，母亲许香，女，1950年6月15日出生，原告洪桂珍系长女，另有次女洪桂芬，1976年4月24日出生，长子洪桂云，1979年4月24日出生。原告洪桂珍与丈夫许日清于1995年4月23日生育一子许伟超，捡养一女许晓婷，2005年4月27日出生。
上述事实，有原告洪桂珍、被告洪鸿源、中华联合财产保险股份有限公司漳州中心支公司当事人的陈述，原告提供的交通事故责任认定书、漳浦县医院出院记录、疾病诊断证明书、放射诊断报告书、检查报告单、漳州市医院肌电图报告、医疗票据（12单）、福建寻真司法鉴定所司法鉴定意见书两份、杜浔镇正阳村委会、杜浔派出所证明、户口本、机动车驾驶证、行驶证、投保单、鉴定费票据1单、交通费票据若干，被告中华联合财产保险股份有限公司漳州中心支公司交强险及商业第三者责任险条款、银行收款回单。上述证据经庭审质证及本院审查属实，可作为本案定案的依据。被告洪鸿源提供的证据收条、施救费票据、车辆修理费票据及车辆检测费票据等证据系被告的损失依据，与本案无关，本院不予认定。
本院认为，机动车驾驶员应当按照交通安全法律法规的规定，安全驾驶车辆，违反规定驾车，造成事故发生，应承担相应的法律责任。被告洪鸿源夜间驾驶机动车行驶在没有中心隔离设施或没有中心线的道路上，在交会车视线不良的情况下，未能减速确保安全驾驶，致发现同向前方道路右侧行走的行人时措施不及，导致事故的发生，是事故发生的主要原因，被告洪进平在肇事路段堆放沙石，未设警示标志，是事故发生的次要原因，交警部门据此认定被告洪鸿源负事故的主要责任、被告洪进平负事故的次要责任、原告洪桂珍无责任是正确的。在本案审理中，本院根据当事人的申请，委托有鉴定资质的福建寻真司法鉴定所作出的（2014）临鉴字第0227号、第0241号司法鉴定意见书，内容真实，程序合法，应予以采信，被告中华联合财产保险股份有限公司漳州中心支公司提出（2014）临鉴字第0241号司法鉴定意见书不符合客观事实并申请重新鉴定的依据不足，本院不予采纳。原告洪桂珍的母亲许香在本案交通事故时发生已年满60周岁，符合被抚养的条件，由于其父亲洪元琛在发生交通事故时未满60周岁，不符合被抚养人的条件；原告提供的证据表明与其养女许晓婷已构成事实上的收养关系，应予以计算。原告请求的营养费、交通费及精神损害抚慰金偏高，应酌情予以调整。后续治疗费按已经产生的费用计算，其余的待实际发生后再另行主张。被告中华联合财产保险股份有限公司漳州中心支公司提出非医保用药费用及鉴定费不予赔偿有合同条款为据，本院予以采纳。根据本案事实和相关规定计算，原告洪桂珍因本案交通事故所造成的经济损失为：1、医疗费158298.08元，（其中非医保用药的医疗费为人民币31901.62元）；2、误工费，从发生交通事故受伤之日即2013年3月13日至定残的前一天即2014年3月17日共计369天×88.6元／天=32693.4元；3、护理费290天×88.6元／天＋（3年×365天）×88.6元／天×50%（司法鉴定意见建议出院护理3年，且为部分护理依赖程度）=74202.5元；4、住院伙食补助费290天×15元／天=4350元；5、营养费15829.8元（按医疗费10%计）；6、残疾赔偿金元11184.2／年×20年×70%=156578.8元；7、精神损害抚慰金30000元；8、鉴定费人民币1900元；9、交通费酌定人民币1500元，10、后续治疗费为人民币8642.92元；11、被抚养人生活费人民币56107.3元（母亲16年×8151.2／3人×70%＋养女9年×8151.2元／2人×70%），以上各项损失共计人民币540102.8元。根据交警部门的责任认定及实际情况，被告洪鸿源应负原告损失80%的赔偿责任，被告洪进平应负20%的赔偿责任。基于被告洪鸿源的车已经向被告中华联合财产保险股份有限公司漳州中心支公司投保交通事故强制责任险及第三者责任商业险，原告的损失应先由被告中华联合财产保险股份有限公司漳州中心支公司在交强险范围内先予以赔偿人民币120000元，不足部分人民币420102.8元，扣除非医保用药费用及鉴定费，由被告中华联合财产保险股份有限公司漳州中心支公司承担70%，即（420102.8元-31901.62元-1900元）×70%=270410.8元，其已垫付的费用人民币10000元应予以抵扣；被告洪鸿源承担{（420102.8元-31901.62元-1900元）×10%＋（31901.62元＋1900元）}×80%=65671.414元。被告洪进平承担（420102.8元-31901.62元-1900元）×20%＋（31901.62元＋1900元）×20%=84020.56元。因被告洪鸿源应支付原告赔偿费人民币65671.41元，其已经垫付的费用人民币26000元尚不足以支付赔偿数额，故其反诉要求原告返还垫付款人民币26000元本院不予支持，但可在其应支付赔偿费中予以抵扣。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第三十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条之规定，判决如下：
一、被告中华联合财产保险股份有限公司漳州中心支公司应于本判决生效之日起15日内赔偿原告洪桂珍因本案交通事故造成的各项经济损失合计人民币380410.8元（已扣除其垫付的人民币10000元）。
二、被告洪鸿源应于本判决生效之日起15日内赔偿原告洪桂珍因本案交通事故造成的各项经济损失合计人民币39671.41元（已扣除其垫付的人民币26000元）。
三、被告洪进平应于本判决生效之日起15日内赔偿原告洪桂珍因本案交通事故造成的各项经济损失合计人民币84020.56元。
四、驳回原告洪桂珍的其他诉讼请求。
五、驳回反诉原告洪鸿源的反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案本诉受理费人民币9978.71元，减半收取4989.355元，由原告洪桂珍负担人民币918.689元，由被告洪鸿源负担人民币3392.194元，由被告洪进平负担人民币678.472元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。
当事人上诉时，应当在递交上诉状的次日起七日内，按本判决确定的一审受理费的同等金额（对财产案件提起上诉的，按照不服一审判决部分的上诉请求数额确定的金额），向漳州市中级人民法院预交上诉受理费。
代理审判员 郑枝坤
二〇一四年十一月二十日
书 记 员 林宇平
附相关法律条文
1、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
2、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
3、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
4、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费、以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工费等其他合理损失。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
第三十条赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。
被扶养人生活费的相关计算标准，依照前款原则确定。
5、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二十七条当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：
（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；
（二）鉴定程序严重违法的；
（三）鉴定结论明显依据不足的；
（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。
对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。
附执行申请提示：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。