文书内容重庆市北碚区人民法院民 事 判 决 书（2017）渝0109民初3613号原告：聂树成，男，1970年4月30日出生，汉族，住重庆市大渡口区。委托诉讼代理人：窦娟，重庆成龙律师事务所律师。被告：重庆市北碚龙车寺塔陵园有限公司，住所地重庆市北碚区龙凤街道龙车寺龙车组，统一社会信用代码915001092032327687。法定代表人：顾平杰，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨兴印，重庆荣泽律师事务所律师。原告聂树成与被告重庆市北碚龙车寺塔陵园有限公司（以下简称龙车寺公司）劳动争议纠纷一案，本院于2017年4月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告聂树成及其委托诉讼代理人窦娟，被告龙车寺公司的委托诉讼代理人杨兴印到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告聂树成向本院提出诉讼请求：1、被告支付原告2015年、2016年未休年休假工资6233元（3389元/月÷21.75天/月×10天×2倍×2年）；2、被告支付原告2008年1月至12月休息日加班工资23860元（4990元/月÷21.75天/月×52天×2倍）、2009年1月至12月休息日加班工资21287元（4452元/月÷21.75天/月×52天×2倍）、2010年1月至12月休息日加班工资22817元（4772元/月÷21.75天/月×52天×2倍）、2011年1月至12月休息日加班工资19126元（4000元/月÷21.75天/月×52天×2倍）、2012年1月至12月休息日加班工资（4500元/月÷21.75天/月×52天×2倍）、2013年1月至12月休息日加班工资（5700元/月÷21.75天/月×52天×2倍）、2014年1月至2014年8月31日休息日加班工资10924元（3300元/月÷21.75天/月×36天×2倍）；3、被告支付原告失业保险待遇损失7350元【875元/月×120%×（24-17）个月】；4、被告支付原告2016年12月工资3389元。事实和理由：原告于2002年9月6日进入被告处从事销售服务中心主任工作，每月工资通过银行转账发放，双方劳动关系于2016年12月31日终止。工作期间，被告未依法为原告参加社会保险，也没有安排原告休年休假，同时也没有向原告发放未休年休假工资。2008年1月1日至2014年8月31日期间，原告每周上班6天，有1天休息日加班，被告没有安排原告调休也没有支付原告加班工资。为此，起诉来院。被告龙车寺公司辩称，1、原告是2006年6月1日到被告单位上班，但双方建立的系劳务合同关系。2008年6月1日，双方正式建立劳动合同关系，双方劳动关系于2016年12月31日终止。2、根据被告公司的规章制度，公司不对原告等销售人员的带薪年休假作统筹安排，也不作考勤登记。原告作为部门负责人，对自己及其所在部门工作人员的带薪年休假作适当安排。原告无证据证明公司安排其在带薪年休假期间工作。3、因被告公司对原告不进行考勤登记，被告未安排原告休息日加班，即使存在加班，被告已足额向原告发放加班工资，工资表被告只有保存两年的义务，原告应对未支付加班工资承担举证责任。4、被告已为原告参加了五险，原告主张的失业保险待遇应由社保部门发放。5、根据公司的扣款制度，被告在扣除原告个人应承担的社会保险费和公积金后，被告已于2016年12月25日向原告发放了2016年12月的基本工资，2016年12月的提成工资在扣除2016年度考核车费及退件扣款后，被告不应再向原告发放提成工资。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2006年9月14日，原告（乙方）与被告（甲方）签订了《劳务合同书》，载明：甲方因工作需要聘用乙方为劳务工，聘用期限为2006年6月1日至2007年5月31日止。合同第二条工作内容，营销中心服务处处长，乙方必须按照甲方的工作要求，服从工作安排，自觉遵守公司的各项规章制度和本部门的岗位职责，保质、保量、按时完成各项工作任务。合同第三条劳务报酬及福利待遇，1、甲方按月支付乙方劳务费；2、甲方定期对乙方进行工作考核，并依照相关规定决定是否对乙方奖励；3、乙方个人收入所得税由甲方代扣代缴；……5、甲方遵照《劳动法》规定，为乙方提供安全卫生的工作条件；……2007年5月28日，原告（乙方）与被告（甲方）签订了期限为2007年6月1日至2008年12月31日《劳务合同书》，载明：甲方因工作需要聘用乙方为劳动合同制员工，工作岗位为高级经理，聘用期限为；合同还对具体工作内容、工作要求、工作时间、劳动报酬及福利待遇等进行了约定。2008年1月1日，原告与被告签订了期限为2008年1月1日起至2010年12月31日《劳动合同书》，约定原告工作岗位为销售服务中心主任。2009年12月31日，原告与被告签订了期限2010年1月1日至2010年12月31日的《劳动合同书（变更）》，约定原告的工作岗位为渝西销售服务中心主任。2011年1月20日，原告（乙方）与被告（甲方）签订了期限2011年1月1日至2015年12月31日的《劳动合同书》，约定乙方的工作岗位为渝西销售服务中心主任。另查明，原告为城镇居民家庭户口，被告为原告参加了失业保险。2016年12月27日，原告向重庆市北碚区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付2015年至2016年的未休年休假工资、2008年至2013年及2014年1月至8月31日期间的休息日加班工资、失业保险待遇损失、2016年12月工资，共计170692元。仲裁委员会于2017年3月15日作出碚劳人仲案字（2017）第41-1号仲裁裁决书，裁决：被告应于裁决书生效之日起十日内一次性支付原告未休年休假工资5393.31元；驳回原告的其他申请请求。原告不服仲裁裁决，起诉来院。庭审中，原被告均对劳动关系于2016年12月31日终止没有异议。关于原告入职时间。原告举示了一段与被告员工谢清华的通话录音，拟证明原告的入职时间为2002年9月6日。被告对该录音的真实性无异议，但表示谢清华认可的是从2006年6月1日原告与被告开始建立的劳务关系，在2006年6月1日前被告将营销业务承包给被告公司员工贾永贵，被告公司统一将营销业绩发放给承包人，再由承包人分配，原告在贾永贵处工作，待遇及管理都由贾永贵负责，与被告无任何关系，被告认为原告在被告的入职时间为2008年6月1日。关于原告的工资标准。双方均陈述当月工资发放包含当月底薪加上月提成工资。被告为证明原告的工资组成、扣款情况及发放情况，举示了：1、2016年1月至2017年1月会计凭证中的渝西组团销售人员工资表及对应的银行转账流水明细；2、《关于进一步完善业绩提成管理制度的通知》、《关于对2016年度营销工作方案的批复》；3、2016年各服务处全年车费统计表、2016年1月至2016年12月车辆行驶记录表；4、退位申请表、报销单、银行转账凭证。原告对上述证据的质证意见如下：对证据1中的工资表真实性不清楚，不认可工资表中的工资组成；对证据1中银行转账流水明细真实性认可；对证据2真实性不认可；对证据3真实性不认可，系被告单方制作；对证据4真实性不认可，证明目的也不认可。本院认为，一、关于原告的入职时间。原被告双方分别于2006年9月14日、2007年5月28日签订的合同虽名为《劳务合同书》，但内容却详细约定了劳动合同项下的相应权利义务，故双方签订的实为劳动合同。被告称2006年6月1日前将营销业务承包给公司员工贾永贵，而原告的待遇及管理是贾永贵负责，故与被告无关。本院认为被告将营销业务内部承包给贾永贵，只是被告与贾永贵的合同关系，而对于原告而言，建立劳动关系的相对方应是被告公司。故本院采信原告陈述的入职时间2002年9月6日。二、关于原告的工资标准，发放情况及被告是否拖欠原告2016年12月工资。首先，被告举示的2016年1月至2017年1月会计凭证中的渝西组团销售人员工资表系原件，且工资表中的实发工资金额与银行转账流水明细发放的金额相吻合。其次，2016年1月、2017年1月工资表中存在的对应上年度车费扣款以及某些月份存在的退件扣款，被告举示的《关于进一步完善业绩提成管理制度的通知》、《关于对2016年度营销工作方案的批复》上也有对应的规定。第三，虽工资表未经原告签字，但原告对之前领取工资的组成情况应为清楚，故可以认定原告是清楚被告相应扣款的制度。第四，针对2017年1月工资表中的扣款情况，被告举示了2016年各服务处全年车费统计表、2016年1月至2016年12月车辆行驶记录表、退位申请表、报销单、银行转账凭证。综上，本院采信被告举示的工资表。根据2016年12月及2017年1月工资表，2016年12月原告的底薪为1600元，提成791.86元，扣除2016年车费考核1500元、被告代缴的社保425元、公积金280元、会费2元，被告应实际支付原告184.86元，而被告已向原告支付626.72元，对于原告表示被告支付2016年12月工资的诉讼请求，不予支持。三、关于原告主张的2015年、2016年未休年休假工资。《职工带薪年休假条例》第二条，职工连续工作满1年以上，享受带薪年休假。原告未举示在被告单位上班前在其他单位连续工作的证据，故本院以原告在被告单位的入职时间为计算原告连续工作的起算时间。根据《职工带薪年休假条例》第三条之规定，职工累计工作已满10年不满20年的，年休假10天。原告与被告的劳动关系存续时间为2002年9月6日至于2016年12月31日，原告2015年、2016年每年应享受10天带薪年休假。因安排职工带薪年休假是单位的义务，故对于被告辩称年休假由原告自行安排并不承担支付未休年休假工资的意见，不予采纳。因被告未举示安排原告休年休假的证据，故可以认定原告2015年、2016年未休年休假共计20天。《职工带薪年休假条例》第五条规定，单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工休假天数少于应休年休假天数的，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款规定的月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。综上，本案被告应支付原告2015年、2016年的未休年休假工资。根据被告举示的2016年1月至2017年1月渝西组团销售人员工资表，结合双方陈述的底薪当月发放，提成工资次月发放的情况，原告2016年1至2016年12月的工资情况如下：时间              底薪（元）              提成（元）                  2016年1月              2200              585.50                  2016年2月              4600              500.08                  2016年3月              1600              2264.92                  2016年4月              1600              349.16                  2016年5月              1600              600.88                  2016年6月              1800              745.64                  2016年7月              1800              1359.40                  2016年8月              1800              0                  2016年9月              1600              186.20                  2016年10月              2400              3873.94                  2016年11月              1600              -266.28                  2016年12月              1600              791.86      因此，原告2016年全年月平均工资为2932.61元。被告未举示原告2015年工资表，且原告陈述的3389元/月低于2015年重庆市社平工资，故本院以3389元/月作为计算原告2015年未休年休假工资的计算基数。综上，被告应支付原告2015年、2016年的未休年休假工资5812.97元（3389元/月÷21.75天/月×10天×200%+2932.61元/月÷21.75天/月×10天×200%）。四、关于原告主张2008年1月至2014年8月31日期间休息日加班工资。根据《工资支付暂行规定》第六条，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的金额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。原告主张2008年1月至2014年8月31日期间休息日加班工资，但未举证证明被告未支付2008年1月至2014年8月31日期间休息日加班工资，应承担举证不能的不利后果，故对于原告的该项诉讼请求，本院不予支持。五、关于原告主张的失业保险待遇损失。被告为原告参加了失业保险，对于缴费年限、失业保险金领取的具体金额应由失业保险管理机构核准并支付，原告未举示应领取失业保险金及相关损失的证据，故对原告的该项请求，不予支持。综上，被告应支付原告2015年、2016年的未休年休假工资5812.97元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《中华人民共和国社会保险法》第五十条，《失业保险条例》第十六条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告重庆市北碚龙车寺塔陵园有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告聂树成2015年、2016年的未休年休假工资5812.97元；二、驳回原告聂树成的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告重庆市北碚龙车寺塔陵园有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员 杨 敏二〇一七年七月十二日书记员 何巨玲