天津市滨海新区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）津0116刑初60327号
公诉机关天津市滨海新区人民检察院。
被告人任玉良，男，1969年3月10日出生于河北省青县，汉族，初中文化，群众，农民，住河北省青县。2016年4月26日因涉嫌犯职务侵占罪被天津市滨海新区公安局大港分局刑事拘留，2016年6月1日被取保候审，2017年5月24日被天津市滨海新区人民检察院取保候审，2017年11月22日被逮捕，现羁押于天津市滨海新区第三看守所。
辩护人段作如，河北精忠致远律师事务所律师。
天津市滨海新区人民检察院以津滨检大公诉刑诉（2017）351号起诉书指控被告人任玉良犯职务侵占罪，于2017年9月29日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年9月29日、2018年2月28日公开开庭进行了审理。天津市滨海新区人民检察院检察院张某、代理检察员王某1出庭支持公诉，被告人任玉良及其辩护人段作如到庭参加诉讼。期间，公诉机关申请延期审理一次，现已审理终结。
天津市滨海新区人民检察院指控，2012年1月至9月间，被告人任玉良受时任天津市滨海新区大港通达物资有限公司法人杜某的委托，在负责筹建天津胜捷浩通金属制造有限公司在静海区厂房建设过程中，利用职务之便，采取截留工程款等手段，侵占工程款共计486750元，用于个人购买商品房等。
后被告人任玉良被查获归案。
公诉机关提供了被告人的供述、证人证言、抓获经过等证据证实上述事实，认为被告人任玉良的行为已构成职务侵占罪,依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款的规定，建议对被告人任玉良在有期徒刑二年以下量刑。
被告人任玉良辩称，40万元是杜某给其的好处费，其行为不构成职务侵占罪。其辩护人认为被告人任玉良受委托筹建胜捷浩通厂房是合同法规定的民事行为，委托人应当预付费用，且涉案款项属于大港通达物资公司，因此被告人任玉良的行为不构成犯罪。
经审理查明，2012年1月至9月间，被告人任玉良受天津胜捷浩通金属制造有限公司法人杜某的委托，在负责天津胜捷浩通金属制造有限公司在天津子牙循环经济产业园厂房建设过程中，利用职务之便，截留、侵占工程款共计48万余元，用于个人和为他人购买商品房等。
后被告人任玉良被查获归案。
上述事实，有以下证据证实：
1.被告人任玉良的供述证实，杜某给了我360万余元的工程款，40万元的好处费，共计400余万元。其中，2679000元给了叶某，47万余元交纳各种费用，这两项有票据；建围墙、买土方共计25200元，我把钱给了王某2，王某2没给我票；还有20万元用于我和王某2跑工程请客、加油及给杜某买蔬菜等。
2.证人杜某的证言和取款明细证实，我在静海开发区买了一块地，想要该盖厂房。任玉良知道后带着叶某和刘某找我，说他想干，因为我身体不好，我们商定所有工程手续都由他们去办理。2011年9月1日，我和叶某和刘某签了合同。从2012年3月至9月，我共给了任玉良4078160元工程款，叶某和刘某说只收到230万元。我让任玉良把他手里的160多万元拿出来，任玉良不同意，所以就报警了。
3．证人叶某的证言证实，我与刘某通过任玉良、王某2的介绍和杜某签订了一份540万的工程合同。我们从2012年3月10日进场施工，到9月份已完成约定工程量的三分之二。因为工程款不到位，2012年9月初，我和刘某找杜某要工程款时，才知道杜某给了任玉良400多万的工程款，任玉良只给了我们230多万元。9月16日，我们到杜某家里后，杜某把任玉良、王某2叫到他家，我们三方就工程款问题吵了起来，随后杜某就报警了。
4．证人王某2的证言证实，2011年底，杜某找到任玉良让他找建筑队干子牙工业开发区的厂房，杜某承诺把87亩地的工程授权给任玉良。之后，任玉良找来叶某、刘某具体谈的工程上的事，当时我也在场。后来，任玉良用工程款给我和他买的房子交了首付，他自己还买了一辆二手的速腾轿车。任玉良还将建围栏和买土方的活让我干，建围栏一共花了10万左右，任玉良都给我报销了，买土方花了10多万元，我从中挣了3万元左右。再有，任玉良还让我给杜某卖蔬菜，一共花了15000元。
5．证人许某的证言和任玉良银行卡交易明细证实，2012年7月份，任玉良找其贴现过承兑汇票50万元，其按照2.5%收费。后于7月20日给任玉良农行账户转账40万元，7月23日转账86750元
6.证人薛某的证言证实，2012年3-4月，其与任玉良联系后，卖给天津胜捷浩通金属制造有限公司2000立方米土，任玉良给了其79040元。
7.证人袁某的证言证实，2012年4月中旬第一天，我和任玉良谈好将我的速腾轿车以12万元卖给他后，任玉良押给我两张承兑汇票，共计16万元。过了十多天，任玉良给了我12万元现金，我把两张承兑汇票还给了他。
8.证人王某3的证言证实，2012年年底，其以可能对任玉良采取强制措施为由，帮叶某找任玉良要回30万元的工程款。
9.建设单位授权委托书、开标（唱标）记录表证实天津胜捷浩通金属制造有限公司法定代表人杜某委托天津胜捷浩通金属制造有限公司员工任玉良办理天津子牙循环经济产业园厂房、室外、消防的建设招标活动。
10.地基工程质量验收证明书证实被告人任玉良在天津胜捷浩通金属制造有限公司车间地基工程验收时，以项目负责人名义签字。
11.天津市建设工程施工合同证实天津胜捷浩通金属制造有限公司与天津市坤旺建筑工程有限公司于2012年7月13日签订合同，施工期自2012年6月15日至2012年9月30日。
12.建设项目缴（存）费计算表证实，天津市静海区建设管理委员会于2012年6月26日就天津胜捷浩通金属制造有限公司子牙环保产业园厂房、室外、消防工程施工项目缴（存）费签批完毕，应当缴款、交款共计762994元。其中，验基前预储农民工工资7%，即394221元。
13.建设工程规划验线合格通知书证实，2012年6月13日，经勘察、设计、施工、监理对工程地基验收合格，任玉良在项目负责人处签名。
14.缴款书、现金交款单证实，任玉良于2012年7月4日、7月11日、7月12日，共计缴款、交款368773元；杜炳华于2012年9月29日交款394221元。
15.任庆荣、王某2商品房买卖合同、个人结算业务申请书、收据证实，2012年7月23日，任玉良、王某2与沧州市华鑫房地产开发有限公司签订商品房买卖合同，首付款分别为216670元和126670元。任玉良于当日和次日从其农业银行62×××16账号向贾相峰工商银行账号04×××62，共计转账233349元。
16.常住人口信息表、被告人任玉良的供述证实任庆荣于1994年1月18日出生，2012年前后均在学。
17.到案经过证实被告人任玉良被查获归案。
以上证据形式、来源合法，经当庭举证、质证，本院予以确认。
本院认为，被告人任玉良虽未与天津胜捷浩通金属制造有限公司建立规范劳动关系，但其实际拥有天津胜捷浩通金属制造有限公司负责人的管理权利并实施了该权利，且其利用该权利侵吞该公司工程款，数额较大，其行为已构成职务侵占罪，应予惩处。公诉机关指控的罪名准确，本院予以采纳。从本案案发的原因，工程款的实际到位率，交存预储农民工工资的时间、数额，好处费的交易习惯、比例等诸多方面分析，被告人任玉良关于40万元系好处费的辩解不具有合理性、客观性，故对被告人任玉良的辩解不予采纳。委托合同尤其是有偿委托合同应当就报酬的支付时间、支付方式等进行明确约定，且受委托人应当以自己的名义独立行使权利、承担责任。结合本案工程标的数额、复杂程度，应当订立书面合同；再有，被告人任玉良既无建筑职业从业的资格也无从业的经验，其也不是以受委托人个人名义实施委托人委托事项，而其是以天津胜捷浩通金属制造有限公司项目负责人的名义参与了工程的招标、验收，其还将建围墙、购买土方给了王某2，其拥有和实施的是对天津胜捷浩通金属制造有限公司建设工程的管理权，因此辩护人关于被告人任玉良实施的系受委托的民事行为的辩护意见不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定，判决如下：
一、被告人任玉良犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年六个月。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年11月22日起，扣除37日，至2020年4月14日止。）
二、责令被告人任玉良退赔犯罪所得人民币48万元，发还给被害单位天津胜捷浩通金属制造有限公司。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘庆波
人民陪审员 刘金园
人民陪审员 王艳丽
二〇一八年四月九日
书 记 员 董俞萱
附相关法条：
一、《中华人民共和国刑法》
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第十一条第一款刑法第一百六十三条规定的非国家国祚人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的2倍、5倍执行。