浙江省宁波市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）浙02刑终49号
原公诉机关浙江省慈溪市人民检察院。
上诉人（原审被告人）沈虎，绰号“富哥”、“阿虎”，男，1974年12月14日出生于浙江省慈溪市，汉族，初中文化，农民，家住慈溪市。2007年6月因犯贩卖毒品罪被慈溪市人民法院判处有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币三千元；2011年11月因犯贩卖毒品罪被慈溪市人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一千元，2012年8月16日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年4月27日被抓获，同月28日被慈溪市公安局刑事拘留，同年6月2日被依法逮捕。现羁押于慈溪市看守所。
辩护人吕春钢，浙江高帆律师事务所律师，由宁波市法律援助中心指派。
原审被告人朱代华，绰号“毛主席”，男，1981年9月22日出生于四川省合江县，汉族，小学文化，农民，家住合江县。2005年3月30日因吸食毒品被宁波市公安局镇海分局决定强制隔离戒毒四个月；2007年3月15日因吸食毒品被宁波市公安局镇海分局罚款人民币五百元，并被决定强制隔离戒毒六个月，同月21日被宁波市劳动教养管理委员会决定劳动教养二年；2012年5月7日因吸食毒品被四川省合江县公安局决定强制隔离戒毒二年，2013年5月17日被四川省合江县公安局决定社区戒毒三年；2014年11月5日因吸食毒品被宁波市公安局海曙分局行政拘留十五日，同月19日被决定强制隔离戒毒二年；2014年12月因犯非法持有毒品罪被宁波市海曙区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元，2015年8月4日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年4月27日被抓获，同月28日被慈溪市公安局刑事拘留，同年6月2日被依法逮捕。现羁押于慈溪市看守所。
原审被告人裘斌斌，绰号“阿歪”，男，1985年12月27日出生于浙江省慈溪市，汉族，初中文化，农民，家住慈溪市。2007年1月19日因吸食毒品被慈溪市公安局行政拘留十五日；2011年2月24日因吸食毒品被慈溪市公安局行政拘留十五日，同年3月10日被决定社区戒毒三年；2013年12月12日因吸食毒品被慈溪市公安局行政拘留十五日，同月17日被决定强制隔离戒毒二年。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年4月28日被慈溪市公安局刑事拘留，同年6月2日被依法逮捕。现羁押于慈溪市看守所。
浙江省慈溪市人民法院依法公开审理由浙江省慈溪市人民检察院指控原审被告人朱代华犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪、寻衅滋事罪、原审被告人沈虎犯贩卖毒品罪、原审被告人裘斌斌犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2017年12月25日作出（2017）浙0282刑初175号刑事判决。原审被告人沈虎不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取了辩护人的辩护意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：（一）被告人朱代华贩卖毒品事实
2015年年底某日，被告人朱代华在慈溪市恒元广场宾馆房间内，以人民币11000元的价格向蒋某（另案处理）购得甲基苯丙胺100克（俗称冰毒）。2016年3月，被告人朱代华从被告人沈虎处购得甲基苯丙胺片剂（俗称麻黄素）15颗。2016年4月中旬某日，被告人朱代华在慈溪市担山支路188号蒋某的租房，以人民币9000元的价格向蒋某购得冰毒100克。上述购得的冰毒及麻黄素，被告人朱代华用于贩卖及自吸。2016年4月27日中午，被告人朱代华在慈溪市掌起镇周家段村堰子头7号201室马某租房被抓获，从该租房处查获其暂放的可疑晶体2包（共净重68.7298克）、可疑药丸l包（净重0.6568克）。经鉴定，从上述可疑晶体2包及可疑药丸1包中均检出甲基苯丙胺成份。贩卖事实具体如下：
1.2016年3月中旬某日，被告人朱代华通过电话联系，在慈溪市掌起镇周家段村其租房内，以人民币2400元的价格贩卖冰毒20克给被告人沈虎。
2.2016年3月14日，被告人朱代华通过电话及微信联系，在慈溪市掌起镇周家段村其租房内，以人民币300元的价格贩卖冰毒2克给被告人裘斌斌。
3.2016年4月3日，被告人朱代华通过电话及微信联系，在其上述租房内，以人民币450元的价格贩卖冰毒3克给被告人裘斌斌。
被告人朱代华到案后，如实供述了上述主要犯罪事实。
（二）被告人朱代华容留他人吸毒事实
2016年3月或4月某日，被告人朱代华在慈溪市掌起镇周家段村其租房内，容留沈虎等人，以烫吸方式吸食冰毒和麻黄素。
2016年4月中旬某日，被告人朱代华在其上述租房内，容留魏某、张某，以烫吸方式吸食冰毒。
2016年4月25日，被告人朱代华在其上述租房内，容留魏某等人，以烫吸方式吸食冰毒。
2016年4月26日，被告人朱代华在其上述租房内，容留魏某等人，以烫吸方式吸食冰毒。
被告人朱代华到案后，如实供述了上述犯罪事实。
（三）被告人朱代华寻衅滋事事实
吴某（已判刑）因与被害人高某之间有赌债纠纷，纠集被告人朱代华，后被告人朱代华又纠集蒋某等人，于2015年11月4日21时许，将高某骗至慈溪市古塘街道华胜路219弄3号102室，持刀殴打高某，后用手铐将高某双手铐住，先后带上韦某1、韦某2（均另案处理）驾驶的轿车，带至慈溪市，并以蒋某从中受伤为由，强行从高某处搜得人民币1000余元，又向高某索要人民币10000元，直至次日凌晨2时许才将高某释放，强某的人民币10000元因高某不肯给予而未果。经法医学鉴定，高某外伤致肢体一处瘢痕长度1.0厘米以上，此伤构成轻微伤。
（四）被告人沈虎贩卖毒品事实
2015年10月31日至2016年2月2日期间，被告人沈虎在慈溪市观海卫镇等地向朱某（另案处理）多次购买甲基苯丙胺（冰毒）共计50余克，用于贩卖及自吸。
2016年3月至同年4月期间，被告人沈虎从被告人朱代华处购得冰毒20克，又从他人处购得麻黄素，用于贩卖及自吸。2016年4月27日上午，被告人沈虎在慈溪市观海卫镇福山村三北中路383号316室其租房门口被抓获，并从其租房内查获其所有的可疑晶体3包（净重0.6990克）。经鉴定，从上述可疑晶体3包中均检出甲基苯丙胺成份。贩卖事实具体如下：
1.2016年3月20日，被告人沈虎通过电话联系，在慈溪市花苑宾馆附近，以人民币1000元的价格贩卖麻黄素15颗给被告人朱代华。
2.2016年4月3日，被告人沈虎通过电话联系，在慈溪市花苑宾馆附近，以人民币200元的价格贩卖冰毒及麻黄素共约0.2克给陈某等人。
3.2016年4月13日，被告人沈虎通过电话联系，在慈溪市花苑宾馆附近，以人民币200元的价格贩卖冰毒约0.3克给龚某。
4.2016年4月22日，被告人沈虎通过电话及微信联系，在慈溪市花苑宾馆附近，以人民币400元的价格贩卖冰毒约0.6克给龚某。
（五）被告人裘斌斌贩卖毒品事实
2016年1月至同年4月期间，被告人裘斌斌从被告人朱代华处购得冰毒5克，用于贩卖及自吸。2016年4月28日中午，被告人裘斌斌在慈溪市掌起镇柴家村前三房路30号其住宅内被抓获，从其住宅内查获其所有的可疑晶体1小块（净重0.1180克）。经鉴定，上述可疑晶体1小块检出甲基苯丙胺成份。贩卖事实具体如下：
1.2016年1月17日，被告人裘斌斌通过电话联系，在慈溪市沈海高速天桥附近，以人民币200元的价格贩卖冰毒0.6克给戎某。
2.2016年2月20日，被告人裘斌斌通过电话联系，在上述相同地点，以人民币200元的价格贩卖冰毒0.6克给戎某。
3.2016年4月8日，被告人裘斌斌通过电话及微信联系，在慈溪市掌起镇柴家村前三房路篮球场附近，以人民币100元的价格贩卖冰毒0.3克给柴某。
4.2016年4月13日，被告人裘斌斌通过电话及微信联系，在慈溪市掌起镇柴家村前三房路附近的公厕，以人民币200元的价格贩卖冰毒0.6克给柴某。
5.2016年4月中旬，被告人裘斌斌通过电话联系，在慈溪市沈海高速天桥附近，以人民币200元的价格贩卖冰毒0.6克给柴某。
被告人裘斌斌到案后，如实供述了上述主要犯罪事实。
（六）被告人裘斌斌容留他人吸毒事实
2016年2月至同年4月期间，被告人裘斌斌在慈溪市掌起镇柴家村前三房路30号其住宅内，容留俞某以烫吸方式吸食冰毒5次。
被告人裘斌斌到案后，如实供述了上述犯罪事实。
一审法院根据上述事实和有关法律规定，依法作出判决：一、被告人朱代华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币五万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年四个月。三罪并罚，决定执行有期徒刑十七年，并处没收财产人民币五万元、罚金人民币二千元；二、被告人沈虎犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币二万元。三、被告人裘斌斌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币四千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元。二罪并罚，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币五千元；四、被告人朱代华等人寻衅滋事共同违法所得的人民币一千元，继续予以追缴，退赔给被害人高某。被告人朱代华贩卖毒品违法所得的人民币三千一百五十元、被告人沈虎违法所得的人民币一千八百元、被告人裘斌斌违法所得的人民币九百元，继续予以追缴，上缴国库。三被告人被扣押的甲基苯丙胺70.2036克（扣押于慈溪市公安局）、移动电话机五部、电子秤一台、小塑料袋二袋，予以没收。
上诉人沈虎上诉称：1.原判认定其向某涛购买50余克冰毒事实不清，证据不足，其转入朱某所用的“杨海燕”卡内资金中只有6000元是购毒款，其向某涛只购买了不足20克毒品，其余均为代他人转入的，是赌博的资金和房租。2.原判认定其从朱某处购得毒品全部认定为贩卖数量不当，其购买的毒品多用于自己吸食，也有部分帮朋友代买，不属于以贩养吸。原判量刑过重，请求依法改判。
辩护人的辩护意见认为：上诉人沈虎向某涛购买毒品的行为，不应定性为贩卖毒品。根据现有证据，只有沈虎向某涛购买毒品行为，而没有沈虎贩卖情节，沈虎本身是吸毒者，其自述购买的大部分毒品均用于自吸。请求二审法院依法对上诉人从轻处罚。
经审理查明，原判认定上诉人（原审被告人）沈虎犯贩卖毒品罪、原审被告人朱代华犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪、寻衅滋事罪、原审被告人裘斌斌犯贩卖毒品罪的事实有被害人高某的陈述；证人蒋某、马某、魏某、张某、吴某、韦某1、韦某2、徐某、朱某、陈某、龚某、姚某、戎某、柴某、俞某等的证言；相关辨认笔录及照片；相关搜查笔录；扣押清单；物证照片；称重记录；理化检验鉴定报告；通话记录及通话轨迹；技术侦查资料；现场检验报告书；借记卡产品资料查询和银行卡交易明细单；微信记录截图；现场照片；病历资料、伤势照片、法医学人体损伤程度鉴定书；抓获经过；上诉人和原审被告人的身份资料；上诉人和原审被告人的前科资料；同案犯刑事判决书；上诉人沈虎、原审被告人朱代华和裘斌斌的供述等证据证实，上述证据均经一审庭审质证，证据间能相互印证，足以认定。
本院认为，上诉人（原审被告人）沈虎违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺五十克以上，其行为已构成贩卖毒品罪。原审被告人朱代华违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺五十克以上；且多次容留他人吸食毒品；又伙同他人持凶器随意殴打公民，情节恶劣，且强拿硬要，情节严重，其行为已分别构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪、寻衅滋事罪。原审被告人裘斌斌多次贩卖毒品甲基苯丙胺不满十克，情节严重；又容留他人吸食毒品，其行为已分别构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪。原审被告人朱代华一人犯三罪、原审被告人裘斌斌一人犯二罪，均依法应当数罪并罚。原审被告人朱代华、上诉人沈虎均系累犯，又系毒品再犯，依法应当从重处罚。原审被告人朱代华、裘斌斌到案后均如实供述了自己贩卖毒品的主要犯罪事实及容留他人吸毒的罪行，对该犯罪行为均依法可以从轻处罚。上诉人沈虎、原审被告人朱代华、裘斌斌违法所得的财物应予以追缴；被扣押的犯罪工具及违禁品，应予没收。原判认定基本犯罪事实清楚，基本证据确凿，定罪正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人沈虎提出其向某涛购买的毒品数量不足20克，且购得毒品多数用于吸食，少数帮朋友捎带，其行为不属于以贩养吸，以及其辩护人提出的原判认定上诉人向某涛购买的毒品用于贩卖证据不足的辩护意见与已查明的事实和法律规定不符，且上诉人和辩护人也不能提供证据佐证上诉理由和辩护意见，对上诉人和辩护人的相关上诉理由和辩护意见，均不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项、第三款、第四款、第七款、第三百五十四条、第二百九十三条第一款第一项、第三项、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第三款、第三百五十六条、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一项、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第四项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 吴伟民
审判员 王 坚
审判员 吴旭峰
二〇一八年二月二十八日
书记员 夏学波