江西省东乡县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）东刑初字第52号
公诉机关江西省东乡县人民检察院。
被告人李某，男，1979年9月24日出生于湖南省桃源县，汉族，大专文化，系沪昆客专三标路基防护栅施工商，；2014年2月14日因涉嫌盗窃罪被刑事拘留，2014年3月7日被逮捕，现押于东乡县看守所。
辩护人车国华，江西添翼律师事务所律师。
东乡县人民检察院以东检刑诉（2014）41号起诉书指控被告人李某犯盗窃罪，于2014年5月27日向本院提起公诉。本院审查后，于次日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。东乡县人民检察院指派检察员何爱平出庭支持公诉，被告人李某及其辩护人车国华到庭参加诉讼。现已审理终结。
东乡县人民检察院指控：江西省安装工程有限公司华南分公司承包了中交隧道局沪昆客专江西段三标项目经理部二分部路基防护栅栏施工工程，华南分公司再将此工程分包给被告人李某，由被告人李某负责鹰潭、抚州境内的路基防护栅栏的预制、安装工程。工程中所使用的钢筋系项目部专配，华南分公司及被告人李某只有使用权，而无其他处理权。2013年10月国庆节期间，被告人李某趁中交隧道局沪昆客专江西段三标项目经理部二分部及华南分公司国庆节放假期间，私自将无权处理的圆盘钢筋及剩余的钢筋断头窃走，共计约8.684吨卖给徐某甲，得款约14000元。经鉴定，被盗钢筋的价值为25586元。
东乡县人民检察院当庭宣读、出示了相关证据，据此认为，被告人李某以非法占有为目的，采取秘密窃取的方法，窃得他人财物共计价值人民币25586元，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任，建议对其判处有期徒刑一年至二年。
被告人李某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名没有异议。
辩护人提出以下辩护意见：1、本案应定性为职务侵占；2、被告人李某犯罪的主观恶性小，社会危害性较小，认罪态度好，系初犯，建议对李某从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：江西省安装工程有限公司华南分公司（下简称“华南分公司”）承包了中交隧道局沪昆客专江西段三标项目经理部二分部（下简称“项目部”）路基防护栅栏施工工程，华南分公司再将此工程分包给被告人李某，由被告人李某负责鹰潭、抚州境内的路基防护栅栏的预制、安装工程。工程中所使用的钢筋系项目部专配，华南分公司及被告人李某只有使用权，而无处分权，项目部与华南分公司约定由华南分公司对工地上的钢筋负责看管。2013年10月国庆节期间，华南分公司管理人员放假便交代李某看管工地，被告人李某趁工地上无项目部及华南分公司管理人员之机，私自将无权处理的圆盘钢筋及剩余的钢筋断头共计约8.684吨（经鉴定共计价值25586元）卖给徐某甲，得款14000元。
上述事实，有下列证据证实：
1、证人范某证言，证实其是江西安装工程有限公司华南分公司主管，公司在东乡县珀玕乡境内负责高铁护栏预制安装工程业务。公司劳务方面包给李某做，工地上的钢材等材料由项目部统一采购，多余的原材料也是由项目部统一收回，其公司及李某均无权处理。2013年10月国庆放假期间工地委托李某管理，放完假之后其回来发现放在工地上的两捆圆盘钢筋（总重约6吨）不见了，就问李某，李某就说钢筋调到南昌工地上去了，但经其调查发现两捆钢筋是被李某偷偷卖掉了。这些多余的钢筋及一些螺纹钢在2013年9月底就已经向项目部汇报并进行了现场盘点，只是没有及时装走。其就跟李某说其行为犯法，李某就叫其放他一马，并说工程完工（2013年12月16日）后买钢筋补齐，但一直到2014年1月27日也没把钢筋补回来，其就报案了。
2、证人曾某、任某证言，证实任某担任中交隧道局沪昆客专江西段三标二分部项目部副经理兼鹰潭到东乡段的项目总工，曾某是江西安装工程有限公司华南分公司副总经理，曾某公司承包了中交隧道局沪昆客专三标二分部项目部路基防护栅栏的制作及安装的劳务工程，曾某公司包工不包料，材料都是项目部配发的。李某从曾某公司承包了路基防护栅栏的制作及安装的劳务工程，也是包工不包料。制作防护栅栏的所用的钢材都是由项目部配发的，曾某公司和李某对钢筋只有使用权，项目部委托曾某他们看管钢筋，钢筋放在东乡县珀玕乡笔村抚州制梁厂防护栅栏露天预制工地上，工地上天天有人，也就没安排专人看管。钢筋用了多少钢筋就报多少，多出来的钢筋要汇报给项目部，由项目部统一装走。曾某请了范某做主管，负责公司的全面工作，国庆放假期间他回家了，工地上就都是李某请来的民工。2013年10月国庆放假期间曾某回家了，就叫李某看管一下工地。放完假后曾某发现工地上的成品钢筋少了三捆圆盘钢筋（总重约6吨）及一些边角料钢筋不见了，被李某在国庆期间偷偷卖掉了。
3、证人徐某甲的证言，证实2013年10月初的一天晚上，李某的妹夫刘莉到其修理店，叫其帮忙处理工地上的一些废钢筋。第二天其就请了舅舅徐某乙的福田牌农用车到余江高速路口边的抚州制梁厂，当时刘莉和李某都在，刘莉叫其把些一二米长的废旧钢筋装掉，之后李某又说把旁边的二大圈钢筋一起装掉，其就说不要这个好钢筋，李某就说不要紧，这钢筋是其本人的，没事。听李某这么说，其就同意了。李某就联系人来用吊车把钢筋调到其车上，装好后刘莉就和其一起坐车走。其让车子开到小璜街上一个卖钢筋的店里，将二大圈钢筋以1.35元每斤的价格卖给了这个老板，当时在旁边的米厂过磅重约3.96吨。卖完后他们又返回抚州制梁厂，李某又说厂里还有一大圈钢筋，叫其一起装走，其同意，随后李某叫人把钢筋吊上车，其和舅舅徐某乙就开车走，刘莉也跟上车，他们在一个饲料厂过磅，这一大圈钢筋重约1.9吨，后其舅舅徐某甲说要这一大圈钢筋，其就以一元每斤的价格将这一大圈钢筋卖给了舅舅徐某甲。然后其就把剩下的废旧钢筋以每斤一元的价格卖到余江县汽车站对面的一家废品收购站，大约有2.8吨重，卖到5600元左右。之后的二三天内其就先后给付了李某10000元，然后其说剩下的4000元要扣掉高铁车子欠下的修理费，修理费总共3000元左右，并跟李某说好还有1000元先放其这留作以后的修理费。这些钢筋其总共卖到20600元左右，其赢利6600元左右。
4、证人徐某乙的证言，证实2013年10月国庆节期间的一天上午，其外甥徐某甲打电话叫其到珀玕乡笔村的抚州制梁厂去装货。其就开车到抚州制梁厂，当时厂里的老板李某、李某的妹夫小刘，还有其外甥都在厂里，当时李某说这些钢筋都锈了、不达标，就当废品卖掉，然后李某他们就叫人把旁边的两捆圆盘钢筋装上车，之后李某妹夫小刘跟车到小璜过磅，称有3.9吨多，然后就到小璜一家卖钢筋的店里卖掉了。卖完后他们又返回抚州制梁厂装第二车货，第二车货是装一些剪断的钢筋头及一捆圆盘钢筋，刚好其家在建房，其就以每斤一元的价格将这一大圈钢筋从其外甥手里买了下来，这一大圈钢筋是直径10毫米的，重1.924吨。其帮外甥把那些废钢筋头装到余江一家废品收购站里卖掉给了，这些废旧钢筋有2吨多重。
5、证人刘某证言，证实其在小璜镇街上开卖钢筋店，2013年国庆节期间，徐某乙开车带徐某甲装了一车圆8（直径8毫米）的圆盘钢筋到其店里来其里，将两捆圆盘钢筋以1.35元每斤的价格卖给其。钢筋过磅称重有3.96吨。
6、证人彭某证言，证实其在余江县城开废品收购店，2013年国庆节期间的一天中午，修车的小徐和一个人开了一辆农用货车来，装了些不到2米长的废品钢筋以一元每斤的价格卖给其，过磅称重有2.8吨，总共付给了小徐5600元。
7、现场勘验检查工作记录、现场图、照片证明作案地点及现场情况。
8、2012年4月25日中交隧道局沪昆客专江西段三标项目经理部二分部与江西省安装工程有限公司华南分公司签订的路基防护栅栏预制、运输、安装建设工程施工劳务协作合同证明江西省安装工程有限公司华南分公司承包了项目部路基防护栅栏施工工程，由项目部提供钢筋，华南分公司承担保管责任。
2012年10月8日江西省安装工程有限公司华南分公司与李某签订的路基防护栅栏预制安装劳务合同证明被告人李某从江西省安装工程有限公司华南分公司承包了部分项目部路基防护栅栏施工工程，由华南分公司落实钢材进场。
9、范某提供的钢材记账清单、李某签收的钢材送货凭证附卷佐证。
10、交款书及收条证明彭某、徐某甲分别退交赃款6000元、20600元至东乡县公安局，东乡县公安局已将该款全部转交给曾某。
11、被告人李某供述、辨认现场笔录及照片，证实其2012年10月份从曾某手上承包了江西省安装工程有限公司华南分公司里防护栅栏的制作及安装工程，包工不包料，钢筋是由华南分公司提供，2013年9月公司的防护栅栏已制作完工，就剩安装，工地还剩下些钢筋。2013年10月国庆期间，其就叫其妹夫刘莉找到小徐，谈好将工地上的那些钢筋头及剩下的圆盘钢筋一起作价0.8元每斤卖给小徐，小徐同意了，第二天（2013年10月3日）小徐就请了辆农用车到其工地上来，将圆盘钢筋及废品钢筋装走，其叫妹夫刘莉跟过去称重，废品钢筋重约2.8吨，圆盘钢筋重约5.9吨，其总共卖到14000余元钱。其得10000元现金，其余4000元抵小徐修车厂的修理费。节后上班范总找到其问钢筋的事，其称借给了别人。
12、东乡县价格认证中心东价鉴字（2014年］08号涉案财物价格鉴定结论书，证实涉案钢筋价值共计25586元。
13、归案情况说明证实被告人李某抓获经过。
14、常住人口信息表，证实被告人李某出生于1979年9月24日，作案时已成年。
上述证据，经庭审举证、质证，查证属实，来源合法，本院对上述证据及证明的内容予以确认。
审理过程中，被告人李某家属将被告人违法所得款14000元退缴至本院。
本院认为，被告人李某利用管理工地钢筋的便利，将其管理的项目部的钢筋非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。东乡县人民检察院指控的事实成立，但指控的罪名不当。因为被告人利用了其管理工地财物的便利非法侵占其管理的财物，更符合职务侵占罪的犯罪特征。被告人李某归案后能如实交代其主要罪行，属坦白，依法可从轻处罚。综合被告人的犯罪事实、情节、认罪态度、对社会危害程度，可以判处缓刑。辩护人所提相关辩护意见成立，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人李某犯职务侵占罪，判处有期徒刑十个月，缓刑二年。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
二、追缴被告人违法所得14000元，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江西省抚州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状整本一份，副本二份。
审 判 长 吴文庭
审 判 员 姚义良
人民陪审员 周辉仁
二〇一四年七月二十八日
书 记 员 吴 德