山东省青岛市李沧区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）李刑重字第5号
公诉机关山东省青岛市李沧区人民检察院。
被告人于某某，个体。因涉嫌犯诈骗罪于2014年7月19日被刑事拘留，同年8月20日被逮捕。现羁押第一看守所。
辩护人矫爱庆，山东畅海律师事务所律师。
山东省青岛市李沧区人民检察院以青李沧检刑诉（2014）505号起诉书指控被告人于某某犯诈骗罪，于2014年11月11日向本院提起公诉。本院一审宣判后，青岛市李沧区人民检察院以本院认定被告人于某某系自首并对其减轻处罚确有错误为由提出抗诉，青岛市中级人民法院以原审判决认定被告人于某某构成自首的事实不清、证据不足为由将本案发回本院重新审理。本院受理后，依法重新组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。山东省青岛市李沧区人民检察院指派检察员刘超出庭支持公诉，被告人于某某及其辩护人矫爱庆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，2012年2月29日，李延亮因涉嫌犯受贿罪被刑事拘留，其弟李某找到被告人于某某帮忙为李延亮办理取保候审，于某某答应帮忙并以处理关系为由索要钱财。2012年3月，李某先后二次至于某某家中交给于某某人民币60万元。2012年3月14日，李延亮被逮捕，于某某又谎称能帮助李延亮办理缓刑，李某在几天后的一天晚上至于某某家中，又交给于某某人民币20万元。案发后，于某某家属退还给李某本金及利息共计人民币89.6万元。
公诉机关提交了受案登记表，发破案经过，被告人供述及辩解，证人证言，书证，辨认笔录，视听资料及户籍证明等证据。
公诉机关认为，被告人于某某诈骗公私财物，数额特别巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，应当以诈骗罪追究其刑事责任。
被告人于某某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，且认罪。其辩护人的主要辩护意见：1、被告人于某某在案发前已准备退款和投案，到案后如实供述其罪行，系自首；2、被告人于某某无犯罪前科，当庭认罪，认罪态度好；3、被告人于某某的亲属已主动退还赃款及利息，并取得被害人的谅解。
经审理查明，2012年2月29日，李延亮因涉嫌犯受贿罪被青岛市李沧区人民检察院刑事拘留，其弟李某找到被告人于某某帮忙为李延亮办理取保候审，于某某答应帮忙并以处理关系为由向李某索要钱财，李某先后二次至青岛市李沧区长涧新村5号楼三单元402户于某某家中，交给于某某人民币60万元。2012年3月14日，李延亮被逮捕，李某打电话联系于某某，于某某谎称能帮助李延亮办理缓刑，但需要人民币100万元处理关系，李某在几天后的一天晚上又至于某某家中，交给于某某人民币20万元。
另查明，2014年4月14日，被害人李某以信函方式向青岛市公安局报案，要求立案查处犯罪嫌疑人于某某。2014年7月18日15时许，青岛市公安局李沧分局虎山路派出所民警以招揽工程为由，将于某某约至青岛市李沧区北崂路南侧一院内并将其抓获。2014年7月21日，被告人于某某的亲属与李某达成谅解协议，将赃款及利息共计人民币89.6万元退还给李某，李某申请公安机关不追究于某某的刑事责任。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
1、受案登记表、发破案经过、青岛市公安局《关于交办李某信访事项的函》、李某邮寄的信件及报案书证实，被告人于某某是因李某报案后被民警抓获到案。
2、谅解协议证实，被告人于某某的亲属与被害人李某达成谅解协议，李某已收到人民币896000元及申请不再追究于某某刑事责任。
3、本院刑事判决书证实，被害人李某之兄李延亮因犯非国家工作人员受贿罪已于2012年12月17日被本院判处有期徒刑七年六个月。
4、户籍查询及情况说明，证实于某某的身份情况。
5、证人魏某证实，2012年3月初，他通过战友刘某找到于某某帮助李某办理其兄李延亮取保候审，后李某先后送给于某某80万元。魏某还出庭作证证实，2014年3月份，于某某曾二次打电话想要与他一起把钱退给李某，因为他在住院，所以他没有与于某某一起去退钱。
6、证人刘某证实，他与魏某曾介绍于某某与李某认识，李某让于某某帮忙办理其兄李延亮取保候审，于某某答应了，于某某是否收钱是否办事不清楚。
7、证人王某甲证实，2012年3月初的一天晚上，他与李某开车一起到于某某家，李某说给于某某送了30万元。
8、证人宋某证实，2012年3月中旬的一天晚上，李某称于某某本事很大，能帮李延亮办成取保候审，他陪李某一起到于某某住的长涧新村，李某自己上楼给了于某某30万元。
9、证人陆某、王某乙证实，2013年春天，二人与于某某、王兆管等人合伙养殖海参，于某某累计投资56万元，钱是于某某陆续支付的现金。
10、证人谭某（于某某的妻子）证实，于某某在家中说过因为给李某办事收了80万元，现在李某到公安局告他，他想到公安局说明一下情况并把钱退给李某。
11、被害人李某陈述，我哥哥李延亮因涉嫌受贿被检察院抓了，我就四处打听找人帮忙。2012年3月3日左右的一天上午，我通过朋友魏某、刘某认识于某某，于某某说他上边有关系，可以帮李延亮办取保候审，但要30万元才行，第二天晚上我和我表弟王某甲带着钱一起去于某某家，我让王某甲在楼下等我，我自己上楼把30万元给了于某某。过了三四天，于某某打电话说30万办不成，需要60万，让我再准备30万给他，3月11日左右的一天晚上7点左右，我让宋某开车拉我去长涧小区，我自己上于某某家，把30万钱给了于某某。3月14日，检察院把李延亮逮捕了，我就找于某某，于某某说取保候审办不成了，可以办缓刑不进监狱，办缓刑少于100万不行，让我回去准备钱，后我又凑了20万给于某某，直到李延亮被判刑七年六个月我才觉得于某某在骗我，我就报警了。于某某被抓后，其妻子谭某与我签了一份谅解协议，共归还给我本金及利息896000元。
12、被告人于某某供述，2012年3月初的一天，我同学刘某请我吃饭时介绍认识了魏某、李某，李某说他哥哥因为贪污受贿被抓了，给我30万让我帮忙办取保候审，我说试试。过了几天，李某到我家来给我30万。又过了大约十来天，李某到我家给我30万，让我帮忙办成缓刑或者监外执行，我说办缓刑至少需要100万。过了几天，李某又到我家给了我20万。我收的钱用于和王某乙、陆某、王兆管等人投资养殖海参大约60万元，剩下的都用于日常花销了。事后李某向我要80万元时，我想与魏某一起退还，但因魏某一直住院，所以一直未退还。
13、于某某与李某的电话录音、于某某与魏某的手机通话录音证实，于某某与“于总”联系帮忙给李延亮办理取保候审或者缓刑，并称“于总”说已经打好招呼，不再追究李延亮其他犯罪事实。
本院认为，被告人于某某以非法占有为目的，虚构能找人办理被捕人员取保候审、宣告缓刑的事实，骗取他人财物80万元，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪，应予依法惩处。公诉机关指控被告人于某某犯诈骗罪的事实清楚，罪名成立，本院予以支持。关于被告人于某某的辩护人所提于某某在案发前已准备退款和投案，系自首的辩护意见，经查，于某某当庭供述曾二次打电话找魏某想把钱退给李某，其妻子谭某也证实于某某想到公安局说明一下情况并把钱退给李某，但并没有证据证实于某某已经准备到司法机关投案，根据公安机关出具的发破案经过证实，于某某是被民警以招揽工程为由抓获，于某某的行为不符合自首的构成要件，其行为不构成自首，故对辩护人的此辩护意见，本院不予采纳；关于辩护人所提于某某无犯罪前科，当庭认罪，认罪态度好，已主动退还赃款及利息，并取得被害人的谅解的辩护意见，经查属实，本院予以采纳。被告人于某某到案后能如实供述自己的罪行，对其可从轻处罚；该能积极退还赃款及利息，并取得被害人的谅解，积极缴纳罚金，对其可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条，《最高人民法院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款之规定，判决如下：
被告人于某某犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币十万元（罚金已缴纳）。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年7月19日起至2024年7月18日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省青岛市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刁政文
人民陪审员 王建义
人民陪审员 胡 雪
二〇一五年十一月二十七日
书 记 员 崔云涛
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。