江苏省盐城市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）苏09刑终432号
原公诉机关江苏省阜宁县人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨楼香，男，1976年1月26日出生于江苏省阜宁县，汉族，小学文化，无业，住阜宁县。因涉嫌犯盗窃罪，于2017年4月9日被刑事拘留，同年5月17日被逮捕。现羁押于阜宁县看守所。
上诉人（原审被告人）李军，男，1971年11月16日出生于江苏省建湖县，汉族，文盲，无业，住建湖县。曾因犯抢劫罪，于1988年被建湖县人民法院判处有期徒刑七年；曾因犯抢劫罪、强奸罪，于1996年12月被建湖县人民法院判处有期徒刑十九年；曾因犯盗窃罪，于2011年被建湖县人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一千元；曾因盗窃，于2012年9月被盐城市劳动教养管理委员会决定劳动教养一年；曾因犯盗窃罪，于2013年11月被建湖县人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币四千元；曾因犯盗窃罪，于2015年1月5日被建湖县人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金三万元，与前罪未执行的刑罚实行并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金三万四千元，2017年1月24日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2017年4月19日被刑事拘留，2017年5月17日被逮捕。现羁押于阜宁县看守所。
原审被告人王法军，男，1970年12月27日出生于江苏省建湖县，汉族，小学文化，无业，住建湖县。曾因犯盗窃罪，于1994年3月4日被上海市铁路运输法院判处有期徒刑二年；曾因犯盗窃罪，于2015年1月5日被建湖县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金三万元，2016年6月27日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2017年4月9日被刑事拘留，同年5月16日被取保候审，同年8月9日经阜宁县人民法院决定，8月11日被执行逮捕。现羁押于阜宁县看守所。
阜宁县人民法院审理阜宁县人民检察院指控原审被告人杨楼香、李军、王法军犯盗窃罪一案，于2017年8月21日作出(2017)苏0923刑初349号刑事判决。原审被告人杨楼香、李军不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人。认为本案事实清楚，决定不开庭审理。在本院审理过程中，上诉人（原审被告人）杨楼香申请撤回上诉。现已审理终结。
原判认定，2017年2月份至3月份期间，被告人杨楼香伙同李军、王法军驾驶三轮摩托车在阜宁县新沟镇、陈集镇、羊寨镇、吴滩镇、三灶镇、阜城镇等地，采用撬锁入室的方式，盗窃农户粳稻共计134口袋，每袋重80斤，共计10720斤，粳稻每斤1.4元，合计价值人民币（以下币种均为人民币）15008元。盗窃菜籽12口袋半、每口袋重90斤，半口袋重40斤，共计940斤，菜籽每斤2元钱，合计价值2240元。盗窃黄豆5口袋加两个半口袋，每口袋重90斤，每半口袋重50斤，共计550斤，黄豆每斤1.5元，合计价值825元。盗窃五年老鸭10只，经鉴定每只300元，合计价值3000元。其中，被告人杨楼香参与作案10起，盗得粳稻134口袋、菜籽12口袋半、黄豆5口袋加两个半口袋、五年老鸭10只，所窃财物价值合计21073元；被告人李军参与作案7起，窃得粳稻101口袋、菜籽9口袋、黄豆2口袋加两个半口袋、五年老鸭10只，所窃财物价值合计16352元；被告人王法军参与作案2起，窃得粳稻22口袋、菜籽2口袋、黄豆2个半口袋，所窃财物价值合计2974元。具体情况分述如下：
1.2017年2月15日凌晨，被告人杨楼香伙同他人驾驶三轮摩托车到阜宁县新沟镇海宗村陈某家，窃得陈某厨屋内的7口袋粳稻，每口袋重80斤，总重量560斤，每斤1.4元，价值784元。菜籽3口袋，每口袋重90斤，总重量270斤，每斤2元，价值540元。窃得粮食合计价值1324元。
2.2017年3月1日凌晨，被告人杨楼香伙同李军、王法军驾驶三轮摩托车到阜宁县阜城镇新港村王某家，窃得王某家西边房间内的粳稻13口袋，每口袋重80斤，总重量1040斤，每斤1.4元，价值1456元。菜籽2口袋，每口袋重90斤，总重量180斤，每斤2元，价值360元。窃得粮食合计价值1816元。
3.2017年3月4日凌晨，被告人杨楼香伙同他人驾驶三轮摩托车到阜宁县新沟镇合力村郭某彩家，窃得郭某彩锅屋内的12口袋粳稻，每口袋重80斤，总重量960斤，每斤1.4元，价值1344元。黄豆3口袋，每口袋重90斤，总重量270斤，每斤1.5元，价值405元。窃得粮食合计价值1749元。
4.2017年3月10日左右的一天凌晨，被告人杨楼香伙同李军、王法军驾驶三轮摩托车到阜宁县吴滩镇董陈村二组蔡某1家，窃得蔡某1家房间内9口袋粳稻，每口袋重80斤，总重量720斤，每斤1.4元，价值1008元；黄豆2个半口袋，每个半口袋重50斤，总重量100斤，每斤1.5元，价值150元。窃得粮食合计价值1158元。
5.2017年3月8日凌晨，被告人杨楼香伙同李军驾驶三轮摩托车到阜宁县三灶镇东湾村一组张某1家，窃得张某1家粳稻16口袋，每口袋重80斤，总重量1280斤，每斤1.4元，合计价值1792元。
6.2017年3月10日凌晨，被告人杨楼香伙同李军驾驶三轮摩托车到阜宁县吴滩镇居委会杨某1家，窃得杨某1家饲养的五年老鸭6只，每只300元，总价值1800元。
后到吴滩镇蔡河村六组沈某家，盗窃沈某家房间内的水稻9口袋，每口袋重80斤，总重量720斤，每斤1.4元，价值1008元，后被人发现盗窃未遂。
7.2017年3月13日凌晨，被告人杨楼香伙同李军驾驶三轮摩托车到阜宁县羊寨镇福海村八组刘某1家，窃得刘某1家粳稻10口袋，每口袋重80斤，总重量800斤，每斤1.4元，价值1120元；菜籽2口袋，每口袋重90斤，总重量180斤，每斤2元，价值360元。合计窃得刘某1粮食价值1480元。
后又在刘某1家隔壁蔡某2家窃得2口袋菜籽，每口袋重90斤，总重量180斤，每斤2元，价值360元。黄豆1口袋，每口袋重90斤，每斤1.5元，价值135元。合计窃得蔡某2粮食价值495元。
后二人又窜至阜宁县陈集镇姚场村五组刘某2家，窃得刘某2家6口袋粳稻，每口袋重80斤，总重量480斤，每斤1.4元，价值672元；黄豆1口袋，每口袋重90斤，每斤1.5元，价值135元；菜籽1口袋，每口袋重90斤，每斤2元，价值180元。合计窃得刘某2粮食价值987元。
8.2017年3月15日凌晨，被告人杨楼香伙同李军驾驶三轮摩托车到阜宁县阜城镇新港村五组周某家，窃得周某家粳稻3口袋，每袋重80斤，总重量240斤，每斤1.4元，价值336元。
后又到周某东边江建家，窃得江建家粳稻8口袋，每口袋重80斤，总重量640斤，每斤1.4元，价值人民币896元；菜籽2口袋，每口袋重90斤，总重量180斤，每斤2元，价值360元。合计窃得江建粮食价值1256元。
之后二被告人又到同村张某庚家，窃得张某庚家粳稻5口袋，每口袋重80斤，总重量400斤，每斤1.4元，价值560元。
9.2017年3月21日凌晨，被告人杨楼香伙同他人驾驶三轮摩托车到阜宁县吴滩镇蔡河村蔡某3家,窃得蔡某3家7袋粳稻，每袋重80斤,总重量560斤,每斤1.4元,价值784元；半袋菜籽,重40斤，每斤2元,价值80元。合计窃得蔡某3粮食价值864元。
后又窃得蔡某3家隔壁蔡某为家7口袋水稻，每口袋重80斤，总重量560斤，每斤1.4元，价值784元。
10.2017年3月26日凌晨，被告人杨楼香伙同李军驾驶三轮摩托车到阜宁县阜城镇新港村四组项某1春家，窃得项某1春家粳稻14袋，每袋重80斤，总重量1120斤，每斤1.4元,价值1568元。
后又到董某国家，窃得董某国家粳稻8口袋，每口袋重80斤，总重量640斤，每斤1.4元，价值896元。
之后二被告又到阜城镇新港村三组项某1和家，窃得项某1和家饲养五年的老鸭4只，每只300元，价值1200元。
另在案件审理期间，被告人杨楼香退出共同盗窃犯罪所得20065元；被告人王法军退出共同盗窃犯罪所得2974元。
原判认定上述事实的证据有，物证照片，被害人陈某、王某、郭某1、蔡某1、张某1、沈某、杨某1、刘某1、蔡某2、刘某2、周某、江某、张某庚、蔡某3、蔡某为、项某1春、董某国、项某1和等人的陈述，证人张某5、蔡某5、张某3、张某4、杨某2、徐某、林某、毛某、杨某3、杨某4、杨某2、李某、姜某、季某等人的证言，人口基本信息证明、案发经过说明、被告人到案经过说明、刑事判决书、扣押清单、发还物品清单等书证，阜宁县价格认证中心出具的价格鉴定结论，辨认、指认笔录，案发现场周边监控及轨迹视频视听资料等,且被告人杨楼香、李军、王法军在开庭审理过程中不持异议。
原判认为，被告人杨楼香、李军、王法军以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪，系共同犯罪。被告人杨楼香、李军部分盗窃犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚。根据全案事实及相关规定，对被告人杨楼香、李军量刑时，以既遂部分确定基准刑，未遂部分作为酌情从重处罚情节；被告人李军系累犯，依法应当从重处罚；被告人李军具有犯罪前科，在量刑时酌情予以从重处罚；被告人杨楼香、李军、王法军归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；被告人杨楼香、王法军退出共同盗窃犯罪所得，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、最高人民法院最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十二条第二款的规定，判决：一、被告人杨楼香犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元；二、被告人李军犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万二千元；三、被告人王法军犯盗窃罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币一千五百元；四、继续追缴被告人李军共同盗窃犯罪所得人民币一万六千三百五十二元，上缴国库；被告人王法军退出的共同盗窃犯罪所得人民币二千九百七十四元，依法没收，上缴国库。
上诉人李军主要上诉理由为，原判量刑过重；一审未当庭公开宣判，应当发回重审等。
经二审审理查明的事实与一审相同，相关证据均经一审庭审举证、质证，其来源合法，内容真实，且相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人杨楼香、李军、原审被告人王法军以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪，且系共同犯罪。上诉人杨楼香、李军部分盗窃犯罪未遂，根据全案事实及相关规定，对被告人杨楼香、李军量刑时，以既遂部分确定基准刑，未遂部分作为酌情从重处罚情节；上诉人李军曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，且有犯罪前科，依法对其从重处罚；上诉人杨楼香、李军、原审被告人王法军归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；上诉人杨楼香、原审被告人王法军积极退赃，可以酌情从轻处罚。关于上诉人李军的上诉理由，经查，一审法院经公开开庭审理本案后，根据案件情况择日定期宣判送达，并不违反刑事诉讼法的相关规定；李军曾因盗窃等犯罪多次被科以刑罚，其在上一次刑罚执行完毕数月后即再次实施盗窃犯罪，且盗窃数额达到二万余元，原判综合其盗窃数额、认罪态度以及累犯等量刑情节，对其量刑并无不当。故上诉人李军的上诉理由不能成立，本院不予采纳。在本院审理过程中，上诉人杨楼香自愿撤回上诉，经审查符合法律规定，根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第三百零五条第一款的规定，本院予以准许。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性正确，量刑恰当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 陶爱文
审判员 陈 杰
审判员 陈 斐
二〇一七年十月二十六日
书记员 许 可