河南省汝阳县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）豫0326刑初218号
公诉机关汝阳县人民检察院。
附带民事诉讼原告人（被害人）王某1，男，1986年9月29日出生于汝阳县，汉族，大专文化，某某有限公司汝阳分公司职工，住汝阳县。
委托代理人郑金永，河南洛城律师事务所律师，一般代理。
被告人狄小强，男，1975年4月16日出生于汝阳县，汉族，初中文化，某某公司司机，住汝阳县。因涉嫌故意伤害犯罪于2016年4月5日被汝阳县公安局刑事拘留，同年4月21日被汝阳县公安局取保候审，于2016年7月15日被汝阳县公安局刑事拘留，于2016年7月27日被汝阳县公安局逮捕。
辩护人史垚武，河南成昊律师事务所律师。
汝阳县人民检察院于2016年1月5日以汝检诉刑诉[2016]215号起诉书指控被告人狄小强犯故意伤害罪向本院提起公诉。在审理过程中，附带民事诉讼原告人王某1向本院提起附带民事诉讼,本院依法组成合议庭于2017年3月6日公开开庭进行了合并审理。于2017年3月30日作出（2017）豫0326刑初12号刑事附带民事判决。被告人狄小强不服，向洛阳市中级人民法院提出上诉,洛阳市中级人民法院2017年6月19日作出(2017)豫03刑终214号刑事附带民事裁定，裁定撤销原判，发回本院重新审理。本院于2017年6月26日重新组成合议庭，经汝阳县人民检察院补充侦查后，于2017年8月21日公开开庭进行了合并审理，汝阳县人民检察院指派检察员王小磊出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人王某1及其代理人郑金永，被告人狄小强及其辩护人史垚武到庭参加了诉讼。现已审理终结。
汝阳人民检察院指控，2016年2月16日21时许，被告人狄小强与被害人王某1在汝阳县城关镇某某超市东边路上，双方因琐事发生矛盾，后引发相互厮打，王某1被狄小强打伤。经鉴定，王某1的损伤程度为重伤二级。对以上指控，公诉机关当庭宣读出示了被告人狄小强供述；被害人王某1陈述；证人薛某、李某等人证言；法医学人体损伤程度鉴定书；物证及照片；监控视频及询问同步录像视频；辨认笔录；被告人到案经过及物证撬杠提取经过的情况说明；被告人户籍及现实表现证明等证据。指控认为，被告人狄小强故意非法损害他人身体，致人重伤，其行为已触犯我国刑法第二百三十四条之规定，构成故意伤害罪，提请本院依法判处。当庭建议对其判处三至四年有期徒刑。
附带民事诉讼原告人王某1及其代理人的意见是：1、要求以故意伤害罪追究被告人的刑事责任。2、要求被告人狄小强赔偿其医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等共计20万元。对其主张提交了汝阳县人民医院住院病历一份、住院证、出院证、诊断证明各一份；汝阳县人民医院住院收费票据一张14570.97元、门诊收费单据二张计695.15元；某某有限公司汝阳分公司职工2015年11月至2016年4月工资表及证明。
被告人狄小强当庭辩称是现场没有被害人受伤的痕迹，没有证据证明王某1的伤是自己造成的，被告人的伤是中间发生其他事情造成的，自己不应当承担刑事和民事责任。庭审后书面意见表示自愿认罪，并愿意赔偿王某1医疗费等损失。自己的行为存在防卫过当的情形。
辩护人的意见是公诉机关指控被告人狄小强构成故意伤害罪的证据达不到确实充分，没有充分的证据证实被害人的伤是由被告人狄小强造成的，同时无法排除受害人的伤是由其他原因造成的事实；即使合议庭认为被告人的行为构成犯罪，应属防卫过当，属过失犯罪。
经审理查明，2016年2月16日21时许，被害人王某1等人酒后在汝阳县城关镇某某超市东边路上拦乘出租车，将出租车拦停后，与出租车司机被告人狄小强发生矛盾，引发相互厮打，致王某1倒地。在双方打架中，狄小强曾从自己车上拿出一根撬杠。双方打架结束后，段某骑电动车将王某1带回家中。到家后，其家人发现王某1受伤严重，遂将其送往汝阳县人民医院。狄小强亦受伤入院治疗。经汝阳县公安局刑事科学技术室、洛阳市公安局物证鉴定所鉴定，王某1的损伤程度为重伤二级。
另查明，王某1住院24天，支出医疗费共计15266.12元，2017年度河南省居民服务业和其他服务业收入为33857元/年。
上述事实，由以下经当庭举证、质证的证据予以证实：
1、被告人狄小强的供述。其供述称2016年2月16日晚上大概9点半左右，其驾驶豫Ｃ×××××出租车到某某超市对面时，有一个年轻男子拦车，停下后，另外一个年轻男的搀扶着一个喝酒喝醉的男的，喝醉酒的男的用脚把副驾驶门用力的踹关上，然后又一脚把后车门也踹关上，双方发生争吵。醉酒的男的把驾驶室门边的倒车镜给打坏。喝酒喝醉的男子动手打自己了，自己也还手和他对打，他们三个人就拳打脚踢，自己就用拳头乱打，当时的情况比较混乱，也不知道打住谁了。自己被打翻过一次。喝酒喝醉的男子倒过一次，是和他对打过程中被自己打翻的。整个过程只有这两次有人倒地。其从驾驶座下面拿了一根撬杠，刚拿下来就被站在车头的男的夺走了，一个跑车的司机叫俊俊的认识夺自己铁棍的人，他将铁棍扔在绿化带里，随后自己从绿化带里捡起来放在自己的车上。后来公安机关询问时，从自己的出租车上把铁棍取了下来。
2、被害人王某1的陈述。其陈述称2016年2月16日晚上9点多，其从某某酒店饮大量酒出来，拦了一辆出租车，出租车司机说喝酒的人不拉。其非让出租车拉我，双方发生争执，自己用脚踢了他的车门，然后和司机对骂了起来，其承认是自己先踢司机一脚，但没有踢到司机。出租车司机不知道拿了根什么东西在后面一下打在其腰部，自己的手机当时掉在地上了，自己想蹿上去打他，还没碰到他，他就又一棍打在自己的头部，之后的事我都不知道了，我再醒来的时候就在医院了。其辨认监控画面显示2016年2月16日21点19分50秒的时候其醉醺醺的靠在出租车左边，朝出租车司机踢去，然后出租车司机一下就把其摔倒。
3、证人薛某的证言。其证实和我同事李某、王某1在某某酒店吃饭后送王某4回家，李某叫了一辆出租车，王某1不坐车，司机骂了王某4一句。接电话回来后，看见出租车司机从驾驶座下面拿出一根黑色铁棍，朝王某4的后腰打了一下，其和李某把他们拉开了。王某1说自己很难受，不舒服，还说他的手机丢了。这时两个男的骑电动车路过，他认识王某1，他说他把王某1送回家。我和李某把王某1扶到电动车后面坐好后，那个男的就骑着电动车带着王某1往某某路坡上去了，我和李某在现场找王某1丢失的手机。那天晚上自己喝了两杯白酒，也是晕乎乎的。王某1受伤了嘴角流着血，因天黑没有看见王某1有什么明显的外伤，出租车司机没有受伤，王某1那天晚上喝的醉醺醺的，就是有伤他也说不出来。辨认监控画面显示2016年2月16日21点19分50秒王某1醉醺醺的靠在出租车左边，王某1朝出租车司机踢去，出租车司机把王某1摔倒，之后就是他们两个厮打在一块。
4、证人李某的证言。其证实2016年2月16日晚上，其和王某1、薛某在某某酒店喝完酒后出去打出租车，在送人的时候，听见王某1和出租车司机吵架，到跟前看见王某1给人家车门跺了一脚。王某1被打倒在地了一次，他们俩扭打在一起。司机从车上拿出一根铁棍朝王某1身上打了两棍，自己把棍夺了交给了另外一个司机王俊的手中，王某1说手机丢了，头也老疼。他说头疼，想着是喝酒喝多了，让王某1赶紧回家，当时路边有个骑电动车的说是和王某1是邻居，让他赶紧给王某1送回家。我们就在现场等着派出所的人到现场，自己和薛某去派出所录口供了，刚到派出所院内，王某1的妻子打电话说王某1一身血，现在给他送到县医院重症监护室里了。自己就跟王某1的妻子说那你快报案吧，王某1确实在外面跟人打架了。对李某2016年2月16同步录音录像。开始时间为2016年2月16日21时59分。在此之前已经接到王某1妻子的电话说王某1受伤了。
5、证人段某的证言。其证实和王某1是朋友关系，老家是王某1家西邻居，从小都认识。2016年2月16日晚上和周某吃完饭喝完酒后，骑电动车回家路过某某酒店时见到王某1被两个人拉着，说王某1喝酒喝多了，送他回家也不肯走。自已骑电动车拉着王某1把他送回家。在某某城北边小区门口的时候，王某1从电动车上下去了，王某1一个人坐在路旁边，嘴里还嚷嚷着手机找不到了不回家，自己和周某又把王某1扶到电动车上，周某在后面扶着王某1把他送回家，中途没有再下过车。将王某1送回家的时间大概有半个小时。当时我看到王某1右脸颊上有一小片血，具体是沾上去的血还是有伤口流出来的血我当时没有仔细看，其余没有发现明显的外伤。
6、证人周某的证言。其证实当天晚上段某2骑着电动车带着王某1，王某1在车上不停的晃动，段某骑车很慢，有一两分钟之后，我就跟着过去了，在某某城小区门口我看到时段某带着王某1在等自己，走到跟前时，王某1嚷嚷着找手机，自己就把他在路边道牙处坐了几分钟后，和段某又扶着王某1上电动车把王某1送回家了。
7、证人王某2的证言。其证实2016年2月16日10点左右，西邻居扶着自己老公回家，老公当时一身酒气，嘴角还有血，西邻居说老公在某某路和某1路红绿灯处与别人打架了，他把老公拉回来了。扶着老公到一楼大厅时，发现他有伤，神志不清不能说话了。就赶紧和弟弟、弟媳一块把王某1抬上车送到汝阳县人民医院，医生检查发现我丈夫左头上有伤口流着血，腰上有瘀伤，一直昏迷了三天才清醒。
8、证人王某3的证言。其证实2016年2月16日晚上21点多，其在三楼听见嫂子喊，到一楼看见哥哥王某1在刚进一楼客厅的门口处靠着墙坐在地上，当时头部的左侧和左脸都有血，左耳朵耳根处从里面流血，看到这情况后就赶紧和嫂子妻子一块把哥哥往医院送。
9、证人高某的证言。其证实内容和王某3证言内容一致。
10、王某2提供的王某1受伤时的照片。证实王某1的头部受伤、耳朵出血、腰部受伤情况。
11、法医学人体损伤程度鉴定书。证实王某1伤情经汝阳县公安局刑事科学技术室、洛阳市公安局物证鉴定所两次鉴定均为重伤二级。
12、辨认笔录。经薛某辨认，指认出6号照片（狄小强）就是在汝阳县某某路某某超市对面道路上用铁棍殴打王某1腰部的人。经李某辨认，指认出11号照片（狄小强）就是在汝阳县某某路某某超市对面道路上与王某1发生矛盾的人。经王某1辨认，指认出10号照片（狄小强）就是在汝阳县某某路某某超市对面道路上与其发生矛盾并用铁棍将其致伤的人。
13、监控视频光盘。监控显示2016年2月16日21时19分53秒至21时20分03秒之间，狄小强与王某1发生了厮打的情况，中间王某1被打倒在地上。21时28分04秒王某1被一个人用电动车带走。
14、王某5的电话录音。证实其到现场后，他将李某手中一根铁根扔到绿化带里。
15、物证。侦查人员提取的铁棍一根，经控辩双方辨认就是当晚狄小强所持铁棍。
16、情况说明。办案民警证实案发经过和及铁棍提取的经过。
17、书证。汝阳县人民医院住院病历、诊断证明、住院证、出院证各一份。证实王某1受伤后的伤情及住院24天。
18、书证。汝阳县人民医院住院收费票据一张14570.97元、门诊收费票据二张计695.15元。证实王某1住院期间支出医疗费共计15266.52元。
19、书证。某某有限公司汝阳分公司出具的工资表及证明。证实王某12016年3月因病假扣除工资1424元。
20、书证。狄小强病历一份。证实狄小强2016年2月16日22时在汝阳县人民医院住院，诊断为头外伤。
21、户籍证明及现实表现。证实案发时狄小强已达到刑事责任年龄，具备完全刑事责任能力，无前科。
上述证据能够相互印证，形成证据体系，足以认定上述事实，本院予以确认。
本院认为，被告人狄小强同被害人王某1发生矛盾后，双方均未冷静对待，致使矛盾激化，引起厮打，致被害人受伤。双方互相殴打，不构成防卫过当。故被告人及辩护人关于公诉机关指控的事实不清、证据不足及防卫过当的意见，本院不予采纳。被告人狄小强因故意非法损害他人身体健康，致人重伤二级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被害人在本案发生过程中有过错，可减轻对被告人的刑事和民事责任。关于附带民事诉讼原告人王某1的经济损失，医疗费根据单据认定，误工费以实际误工损失认定，护理费、住院生活补助费、营养费、交通费按照相关规定计算。附带民事诉讼原告人王某1的经济损失包括医疗费15266.12元、误工费1424元、护理费2226元、住院生活补助费480元、营养费240元等共计19636.12元，由被告人狄小强承担部分赔偿责任。关于附带民事诉讼原告人王某1主张的残疾赔偿金和精神损害抚慰金，无法律依据，本院无法支持。本案被害人有过错，被告人庭审后能够认罪，并愿意赔偿被害人的经济损失，可酌情从轻处罚。根据被告人犯罪的性质、情节以及对社会的危害程度，参考公诉机关量刑建议以及其所在村民委员会意见，可以对被告人适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第三十六条第一款、第七十二条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：
一、被告人狄小强犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。）
二、被告人狄小强于判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人王某1医疗费、误工费、护理费、住院生活补助费、营养费等共计15800元。
三、附带民事诉讼原告人王某1的其他诉讼请求不予支持。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内向洛阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审判长 张风雷
审判员 毛海科
审判员 杨毅杰
二〇一七年九月五日
书记员 王文杰