甘肃省清水县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）清刑初字第44号
公诉机关甘肃省清水县人民检察院。
被告人杨某甲，男，1970年2月21日出生于甘肃省清水县，汉族，中共党员，本科文化程度，清水县丰望乡财税所会计，无前科。2014年6月20日因涉嫌贪污经清水县人民检察院决定被取保候审。
辩护人戴襄宝、朱江，天水都茂律师事务所律师。
清水县人民检察院以清检刑诉（2014）第39号起诉书指控被告人杨某甲犯贪污罪，于2014年8月20日向本院提起公诉。本院审查后认为符合法定开庭条件，决定开庭审判，并依法组成合议庭，于2014年9月11日公开开庭进行了审理。清水县人民检察院指派检察员刘金保出庭支持公诉，被告人杨某甲及其辩护人戴襄宝、朱江均到庭参加诉讼，现已审理终结。
清水县人民检察院起诉书指控：2008年，被告人杨某甲购买了一套属于王某乙的上邽乡家属院的一座独院，双方协商购买价格为64300.00元并签订了《房屋转让协议》，杨某甲向王某乙支付了4300.00元的定金，2009年9月至10月，王某乙向杨某甲催要房款，由于杨某甲没有钱，就分别向他妹夫王某甲、弟弟杨某乙各借了30000.00元付给了王某乙。2009年10月9日，王某乙给杨某甲出具了一张房屋总价款为64300.00元的收条。后王某甲和杨某乙分别向杨某甲催要欠款，由于杨某甲没有钱给王某甲和杨某乙还，就想到了自己管理的丰望乡财税所的公款，于是杨某甲就利用职务之便，于2009年11月在自己管理的丰望乡政府的公用经费帐目票据中找到了和自己购房款数额相似的丰望乡政府付给陕西省周至县冠杰苗木花卉专业合作社的数额为64800.00元的一张发票，这张发票杨某甲于2009年11月25日在丰望乡行政单位资金中报了账并且将64800.00元通过转账的方式支付给了陕西省周至县冠杰苗木花卉专业合作社。2009年11月26日，被告人杨某甲又将这张发票及附件复印后用于自己管理的丰望乡政府2008年度苗木补植费中，并重复报了账。杨某甲利用职务之便，采取重复报账的手段，套取国家资金64800.00元，将64300.00元支付房款，500.00元用于个人消费支出。2014年6月18日，被告人杨某甲写了《自首书》，向清水县纪检委交待了自己的全部犯罪事实，同年6月20日全额退赔了贪污的赃款。
认定上述事实的证据如下：
1、被告人供述；2、证人证言；3、书证。
公诉机关认为，被告人杨某甲在担任丰望乡财税所会计期间，利用职务之便，采取重复报账的手段套取国家资金64800元，主要用于支付个人购房款，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。依据《中华人民共和国刑法》第六十七条的规定，被告人杨某甲有自首情节，依法可从轻或者减轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提起公诉，请依法判处。
公诉意见指出：被告人认罪态度好，具有自首情节，在案发后已全部退还贪污赃款，且其罪前表现良好，建议法定刑幅度内量刑处罚。
被告人杨某甲对公诉机关的指控及量刑建议均无异议，表示愿意认罪，因其家庭经济困难，未能及时还清挪用公款，请求法庭从轻从宽处罚。
辩护人的辩护意见是：一、关于被告人的行为不构成贪污罪，其行为应属于挪用公款的行为。（一）贪污罪与挪用公款罪在主观上的区别：1.被告人没有重复报账，套取国家资金的行为，只是以复印票据做账，而且未经领导签字，构不成采取重复报账的手段套取国家资金。2.被告人确实有归还的行为，在2010年和2011年分两次共归还700元。3.被告人不管是投案时还是归案后均明确表示，有钱后会归还，但由于家庭负担重，导致未能及时全额归还，其动机并非非法占有。（二）被告人也未因挪用公款的行为，转化为贪污。1.根据《最高人民法院关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第六条规定，携带挪用公款潜逃的，以贪污罪处罚。2.挪用后以虚假发票平账。3.截取单位收入不入账。4.有证据证明行为人有能力归还而拒不归还的。综上，被告人不具有贪污公款的主观故意。二、关于被告人的量刑。1.案发前已将涉案资金全额返还，并未造成国有财产明显、直接损失。2.自首，可以从轻或减轻处罚，犯罪较轻的，可以免除处罚。3.被告人情节轻微，可以免除处罚。4.被告人自归案以来，供述客观，认罪态度诚恳。5.被告人单位给其客观评价，工作期间表现良好。综上，被告人没有非法占有公款的目的，其将重复报账的款项也做了部分归还，只是由于客观原因，未能将余款及时归还。案发后，其已全额退赔了涉案款项，故建议法庭充分考虑杨某甲自首和全额返还涉案款项的情节，对其免予刑事处罚。
经审理查明：2008年，被告人杨某甲与王某乙签订《房屋转让协议》购买王某乙位于上邽乡家属院的一座独院房产，价格为64300元。2009年9月至10月，王某乙向杨某甲催要房款，杨某甲分别向其妹夫王某甲、弟弟杨某乙各借了30000元支付了房款。之后不久，王某甲和杨某乙先后催要借款，时任丰望乡财税所会计的杨某甲在无力还债的情况下，产生了挪用自己管理的丰望乡苗木补植款的想法，而后在其管理的丰望乡政府公用经费已报账票据中找到了与其购房款数额相近的丰望乡政府从陕西省周至县冠杰苗木花卉专业合作社购买核桃苗木价款数额为64800元的一张发票，该发票已于2009年11月26日在丰望乡政府公用经费中入账报销。被告人杨某甲将这张发票及附件复印后于2009年12月31日，在自己管理的丰望乡政府2008年度苗木补植费账务中进行重复报账，并将重复报账套取的64800元占为己有，其中64300元支付个人购房款，500元用于生活支出。2014年6月，清水县纪律检查委员与清水县人民检察院成立联合工作组调查清水县丰望乡徐山村新农村建设项目实施中拖欠农民工工资问题时，时任丰望乡财税所会计的杨某甲向县纪检委递交了《自首书》，坦白交代了全部犯罪事实。
上述事实，有公诉机关提交，并经当庭质证、核实的下列证据证实：
1.被告人供述。证实犯罪事实，与证人证言相互印证。
2.证人证言。①证人刘某的证言，证实被告人杨某甲的工作身份及职责；②证人王某乙的证言，证实被告人购买其房屋并分三次付清购房款的事实；③证人董某的证言，证实杨某甲2008年时与其商量购买房屋的事实；④证人杨某乙的证言，证实被告人向其借钱支付购房款的事实。
3.书证。①立案决定书，证明案件来源；②户籍证明，证实被告人身份与其当庭供述一致；③房屋转让合同及收条，证实杨某甲购买王某乙房屋的事实；④清水县丰望乡政府资金管理总账复印件等，证明被告人复印票据重复报账的事实；⑤自首书、谈话笔录、交待材料，证明被告人具有自首情节，如实交代自己犯罪事实的事实；⑥扣押清单，证实被告人杨某甲退还的苗木补植款被依法扣押的事实。
上述证据，经当庭质证，被告人未表示异议，辩护人对证据的来源及合法性均表示认可，合议庭认为上述证据来源合法，内容客观真实，与案件事实具有关联性，作为对被告人杨某甲定罪量刑的依据，依法予以确认。
本院认为：被告人杨某甲在担任丰望乡财税所会计期间，利用职务之便，采取重复报账的手段，套取苗木补植款64800元，用于支付购房款和个人消费，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，应当以贪污罪追究其刑事责任，公诉机关指控的罪名成立，予以确认。公诉机关及辩护人关于被告人具有自首情节、案发后全额退还涉案款项，可以从轻或减轻处罚的量刑建议和辩护意见符合案件事实及法律规定，予以采纳。但是，被告人杨某甲利用职务之便，将已报账的丰望乡政府购买苗木发票进行复印，用复印件在其管理的丰望乡政府2008年度苗木补植费中进行重复报账，套取资金64800元占为己有，用于个人购房和生活支出，其行为符合贪污罪利用重复报账方法，套取公共资金占为己有的行为特征，且其主观上具有将公共财产占为己有的显著意图，按照主客观相一致的归罪原则，被告人杨某甲的行为已构成贪污罪。据此，辩护人关于被告人的行为构成挪用公款罪的辩护意见不符合案件事实，不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款（二）项、第六十七条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
被告人杨某甲犯贪污罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算。即自2014年11月26日起至2018年11月25日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省天水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈建忠
审 判 员 张玉梅
人民陪审员 蔡会香
二〇一四年十一月二十六日
书 记 员 潘银洁