安徽省阜阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）阜民一终字第00779号
上诉人（一审原告）：赵某某，住安徽省界首市。
法定代理人：赵某甲，住安徽省界首市，系赵某某父亲。
法定代理人：张某某，住安徽省界首市，系赵某某母亲。
委托代理人：李涛，安徽相和律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）：王某某，住安徽省太和县。
委托代理人：郭伟群，安徽法卫律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）：杨贤华，住安徽省太和县。
委托代理人：曹明，安徽法卫律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）：中国人民财产保险股份有限公司亳州市分公司，住所地安徽省亳州市谯城区。
上诉人赵某某因与被上诉人王某某、杨贤华、中国人民财产保险股份有限公司亳州市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省界首市人民法院于2014年3月31日作出的（2013）界民一初字第01955号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年5月26日受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审法院查明：2013年3月23日，王某某驾驶皖K3Y2**号三轮汽车与前方同向行驶的赵某某驾驶的自行车发生交通事故，致赵某某受伤。界首市公安局非道路交通事故成因分析意见书认定王某某负本起事故的主要责任，赵某某承担事故次要责任。赵某某受伤后，随即被送往界首市人民医院救治，后因伤势严重，于2013年3月24日至2013年3月26日转入阜阳市人民医院治疗，2013年3月27日至2013年4月13日转入安徽省立儿童医院住院治疗，2013年4月13日至2013年5月21日转入上海市儿童医院住院治疗，赵某某后又于2013年7月11日至2013年9月5日在安徽省立儿童医院住院治疗，以上共花费医疗费151904.90元。安徽公平司法鉴定所于2013年8月30日对赵某某作出伤残等级鉴定：赵某某车祸致全身多处损伤，左下肢缺失，属五级伤残；左侧骨盆缺失，大便失禁，行横结肠造瘘，属五级伤残；右股骨骨折伴交叉错位，左下肢丧失功能10%以上，属十级伤残；护理依赖程度评定为大部分护理依赖（二级护理依赖）；二期配装义肢及造大便袋更换的后续治疗费用，可按有资质的义肢配装公司及县级以上医院出具的有效证明进行计算赔付。赵某某支付鉴定费1900元。在赵某某住院治疗期间，王某某已向赵某某支付医疗费31000元。根据界首市人民法院（2013）界刑初字第00131号刑事判决，王某某犯过失致人重伤罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。在刑事案件审理过程中，王某某与赵某某达成协议，又赔偿赵某某各项损失130000元。王某某已经赔偿赵某某各项损失共计161000元。肇事车辆属王某某所有，在中国人民财产保险股份有限公司亳州市分公司投保了机动车交通事故责任强制保险。
一审法院认为：公民享有生命健康权，其合法民事权益受法律保护。任何公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，均应承担相应的民事责任。关于责任承担问题。王某某驾驶机动车上路未靠右侧行驶，且系超载行驶，导致与赵某某驾驶的自行车相撞，致使赵某某受伤住院治疗，赵某某已构成重伤，故应当对事故的发生及损害结果负主要责任。赵某某未满12周岁驾驶自行车上路，且未遵守有关交通安全的规定靠车行道右侧行驶，故对事故的发生及损害结果的造成存在过错，应当承担次要责任。赵某甲、张某某作为赵某某的法定监护人未尽到监护责任，任由赵某某驾驶自行车上路行驶，最终酿成车祸，因此，赵某甲、张某某作为赵某某的监护人对事故的发生及损害结果存在一定的过错。综合考量赵某某与王某某在本起事故的过错参与度，酌定王某某承担60%的赔偿责任。肇事车辆在中国人民财产保险股份有限公司亳州市分公司投保机动车交通事故责任强制保险，故中国人民财产保险股份有限公司亳州市分公司应在强制保险责任限额范围内承担赔偿责任。不足的部分，由王某某就赵某某的实际损失承担60%的赔偿责任（应扣除王某某已支付给赵某某的159100元）。本案中，事故发生时，王某某提供运输工具（皖K3Y2**号三轮汽车）为杨贤华运送太和润阳水泥制品厂生产的水泥管至泉阳镇黄庄明德小学西边修桥的工地，运费按距离远近支付，符合货运合同的要件，双方运输合同关系成立，不构成雇佣与被雇佣关系。综上，王某某作为运输合同的承运人，有义务承担运输途中的风险，而杨贤华作为托运人，无此义务。因此，王某某在运输途中致赵某某受伤造成的损害后果，杨贤华不承担赔偿责任。关于赔偿项目和相应数额问题。赵某某请求赔偿的各项费用及数额，经审核，分别确认如下：1、医疗费151904.90元。2、护理费，赵某某已达到大部分护理依赖（二级护理依赖）程度，赵某某人身损害护理依赖的赔付比例可按赵某某主张的当地居民人均收入的70%计算，因赵某某为农村户口，应当参照2013年度安徽省农林牧渔业的人均收入标准每天62.50元计算，另根据赵某某的年龄、健康状况等因素考虑，酌定护理期限二十年，赵某某的护理费核定为319375元（62.50元／天×365天／年×20年×70%）。对于赵某某请求超出的部分，不予支持。3、住院伙食补助费1260元（20元／天×63天）。4、营养费1260元（20元／天×63天）。5、交通费2130.40元。6、残疾赔偿金69175.26元［（60%＋7%＋2%）×7161元／年×14年］。7、赵某某有关残疾辅助器具安装、更换、维修期间护理住宿费等相关费用的诉讼请求，因为上述费用没有实际发生，不予支持。对赵某某有关造大便袋费用116070元，因其没有提供相关证据证明实际发生的费用，不予支持。8、鉴定费1900元。9、精神损害抚慰金，根据《最高人民法院关于人民法院是否受理刑事案件被害人提起精神损害赔偿民事诉讼问题的批复》中规定：“对于刑事案件被害人由于被告人的犯罪行为而遭受精神损失提起的附带民事诉讼，或者在该刑事案件审结以后，被害人另行提起精神损害赔偿民事诉讼的，人民法院不予受理。”并且，在王某某过失致人重伤刑事案件中，王某某为取得赵某某家人的谅解，与赵某某达成协议，自愿赔偿赵某某医疗费及各项费用共计13000元，该协议已涉及到了民事赔偿部分。因此，对于赵某某提出的精神损害抚慰金主张，不予支持。以上九项共计547005.56元。关于交强险及其他赔偿项目的计算问题。赵某某医疗费151904.90元、住院伙食补助费1260元、营养费1260元，合计154424.90元；残疾赔偿金69175.26元、护理费319375元、交通费2130.40元，合计390680.66元，应当由中国人民财产保险股份有限公司亳州市分公司在交强险限额内先行赔偿赵某某120000元（其中在医疗费限额内赔偿10000元，在伤残赔偿限额内赔偿110000元）。鉴定费属商业第三者责任险范围，因王某某未投商业第三者责任险，故鉴定费1900元由王某某全额承担（从王某某已支付给赵某某的161000元中扣除）。余额425105.56元（547005.56元-120000元-1900元）再由王某某按60%的赔偿责任比例赔偿赵某某255063.34元（425105.56元×60%），扣除王某某已支付给赵某某的159100元（161000元-1900元），还应赔偿赵某某95963.34元（255063.34元-159100元）。赵某某在提起诉讼时，将太和润阳水泥制品厂个体经营者杨贤华列为被告，未直接书写为杨贤华，但该书写方式并不影响杨贤华作为太和润阳水泥制品厂个体经营者，即系本案事实上的被告。杨贤华与王某某是运输合同关系，二者之间不存在雇佣关系。因此，杨贤华对本起事故的发生及损害结果的造成不承担赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条第一款、第十三条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十四条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第三十五条、第五十七条、第七十六条，《中华人民共和国合同法》第二百八十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《安徽省实施﹤中华人民共和国道路交通安全法﹥办法》第四十二条、第五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、被告王某某赔偿原告赵某某因交通事故造成的损失95963.34元，于本判决生效之日起10日内履行完毕。二、被告中国人民财产保险股份有限公司亳州市分公司赔偿原告赵某某经济损失120000元，于本判决生效之日起10日内履行完毕。三、驳回原告赵某某的其他诉讼请求。案件受理费11622元，由原告赵某某承担5655.13元，被告王某某承担5966.87元。
赵某某上诉称：1、一审判决按每天62.50元计算护理费过低，应当按照每天99元计算护理费。2、精神损害抚慰金应当支持，要求支持精神损害抚慰金40000元。3、一审法院未支持残疾辅助器具等相关费用错误，要求支持安装假肢以及维护费147704.80元、造大便袋费用92856元、造口费用21000元。4、杨贤华系王某某雇主，一审法院以杨贤华、王某某系运输合同关系为由，判决杨贤华不承担责任错误，杨贤华应当承担连带赔偿责任。5、一审判决王某某只承担60%责任不当，王某某应当承担80%赔偿责任。要求撤销原判，依法改判支持其上诉请求。
王某某辩称：一审判决正确，要求维持原判。
杨贤华辩称：王某某独立经营，系个体运输户，赵某某主张杨贤华、王某某系雇佣关系无事实依据。赵某某上诉理由不能成立，要求维持原判。
各方当事人在二审中所举证据与一审相同，相对方质证意见也同于一审，本院认证意见与一审一致。本院认定的事实与一审一致。
综合各方举证、质证及诉辩意见，本案二审争议焦点是：一审判决赔偿数额是否正确；杨贤华是否应当承担赔偿责任。
本院认为：一、本案护理费的计算标准。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。赵某某系农村户口，其未提供护理人员的收入证明，一审法院参照2012年度安徽省农、林、牧、渔业在岗职工每人每年平均工资22845元，按照每人每天62.59元（22845元÷365天）计算护理费，符合法律规定，本院予以维持。赵某某主张按照每天99元计算护理费，无法律依据，本院不予支持。
二、关于精神损害抚慰金。《最高人民法院关于人民法院是否受理刑事案件被害人提起精神损害赔偿民事诉讼问题的批复》中规定：对于刑事案件被害人由于被告人的犯罪行为而遭受精神损失提起的附带民事诉讼，或者在该刑事案件审结以后，被害人另行提起精神损害赔偿民事诉讼的，人民法院不予受理。王某某因本起交通事故造成赵某某重伤害，被人民法院以犯过失致人重伤罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。赵某某在王某某过失致人重伤一案审理结束后，另行提起诉讼主张精神损害抚慰金40000元，根据上述法律规定，人民法院对此不予受理。故赵某某的该项上诉请求，本院不予支持。
三、关于残疾辅助器具等相关费用。赵某某在一审期间未提供支付假肢以及维护费用的证据，其主张假肢以及维护费用7704.8元、造大便袋费用92856元、造口费用21000元，本院不予支持。
四、关于王某某与杨贤华之间的法律关系。王某某驾驶其自有的三轮汽车，为杨贤华运送水泥管，双方系运输合同关系。赵某某称杨贤华与王某某系雇佣关系，要求杨贤华承担连带赔偿责任，无事实和法律依据，本院不予支持。
五、关于王某某应当承担的赔偿责任比例。本案事故发生后，公安机关认定王某某负主要责任、赵某某负次要责任。该认定事实清楚，证据充分，应予采信。《安徽省实施﹤中华人民共和国道路交通安全法﹥办法》第五十四条规定：机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的损失超出第三者责任强制保险责任限额的部分，机动车一方有事故责任的，由机动车一方按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车一方在交通事故中负主要责任的，承担百分之八十的赔偿责任。按照上述法律规定，王某某驾驶机动车发生交通事故负事故的主要责任，应承担80%的赔偿责任。一审法院判令由王某某承担60%的赔偿责任，赵某某自行承担40%的赔偿责任，违反了上述法律规定，应予纠正。王某某应承担的赔偿数额为340084.45元（425105.56元×80%），扣除王某某已支付给赵某某的159100元（161000元-1900元），王某某还应赔偿赵某某180984.45元（340084.45元-159100元）。赵某某要求王某某承担80%赔偿责任的上诉请求，本院予以支持。
综上，一审判决认定事实清楚，审理程序合法，但适用法律部分有误，应予纠正。依照《安徽省实施﹤中华人民共和国道路交通安全法﹥办法》第五十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持安徽省界首市人民法院（2013）界民一初字第01955号民事判决第二、第三项，即：中国人民财产保险股份有限公司亳州市分公司赔偿赵某某经济损失120000元，于本判决生效之日起10日内履行完毕。驳回赵某某的其他诉讼请求。
二、撤销安徽省界首市人民法院（2013）界民一初字第01955号民事判决第一项，即：王某某赔偿赵某某因交通事故造成的损失95963.34元，于本判决生效之日起10日内履行完毕。
三、被上诉人王某某于本判决生效之日起10日内赔偿上诉人赵某某因交通事故造成的损失180984.45元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费11622元；二审案件受理费2103元，合计13725元，由上诉人赵某某负担5500元，被上诉人王某某负担8225元。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨开多
代理审判员 邢轶慧
代理审判员 马 林
二〇一四年七月二十九日
书 记 员 秦 程
附相关法律条文：
《安徽省实施﹤中华人民共和国道路交通安全法﹥办法》
第五十四条机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的损失超出第三者责任强制保险责任限额的部分，机动车一方有事故责任的，由机动车一方按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车一方在交通事故中负全部责任的，承担百分之一百的赔偿责任；
（二）机动车一方在交通事故中负主要责任的，承担百分之八十的赔偿责任；
（三）机动车一方在交通事故中负同等责任的，承担百分之六十的赔偿责任；
（四）机动车一方在交通事故中负次要责任的，承担百分之四十的赔偿责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。