湛江经济技术开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0891刑初70号
公诉机关湛江经济技术开发区人民检察院。
被告人吕某，女，身份证号码：×××1520，汉族，高中文化，湛江市市辖区人，家住，退休职工。因本案于2015年11月14日被刑事拘留，同年12月10日被逮捕。现羁押于湛江市坡头区看守所。
辩护人莫奕钦，广东大展律师事务所律师。
被告人庄某，女，身份证号码：×××1525，汉族，高中文化，湛江市市辖区人，家住，退休职工。因本案于2015年11月18日被刑事拘留，同年12月10日被逮捕，同月16日被取保候审，2016年5月4日被本院取保候审。现在家。
湛江经济技术开发区人民检察院以湛开检公刑诉（2016）54号起诉书指控被告人吕某、庄某犯开设赌场罪，于2016年4月27日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。湛江经济技术开发区人民检察院指派检察员陈梦葵出庭支持公诉，被告人吕某、庄某及辩护人莫奕钦均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
湛江经济技术开发区人民检察院指控：自2014年6月开始，被告人吕某销售私彩票牟利。吕某销售的该类型私彩是以国家公彩“七星彩”的开奖前四位数字为博彩号码，每星期日、星期二和星期五开奖兑奖。吕某在每期销售私彩票后，在开奖当天晚上8时左右将销售的私彩票的汇总数据上报给上家某锦才（在逃），由庞某才负责向购买私彩票投注博彩的人员兑付中奖奖金，吕某从中获取销售私彩票总金额的7%-7.5%回扣费。其间，吕某还先后向销售私彩票的被告人庄某和吴某乙、梁某甲、梁某乙（均另案处理）收集销售私彩票的汇总数据上报给上家某锦才，支付给庄某、吴某乙、梁某甲、梁某乙等人销售私彩票金额的3%-7%不等的回扣费。每期开奖当天晚上8时许，吕某在湛江经济技术开发区东简镇百园路2号四幢1门201室其家中大厅接受庄某、吴某乙、梁某甲、梁某乙销售私彩票汇总单，然后通过传真机传真给上家某锦才。在开奖日的天，吕某与庄某、吴某乙、梁某甲、梁某乙等人核对销售出的私彩票的中奖数据，结算兑奖和提成金额后，由梁某甲、梁某乙等人将剩余的赌资汇付给庞某才或者将剩余的赌资交给吕某统一汇付给庞某才。如果当期销售私彩票接收投注赌资不足以支付兑奖奖金和回扣费，即由庞某才将所需的兑奖资金通过庞某才的名下信用社账户（账号：80×××47）转账到吕某名下信用社账户（账号：80×××38）。其中，庄某自2014年7月开始销售私彩票，每期销售私彩票接受投注赌资几百元到几千元不等，庄某从中获取销售私彩票金额的5%回扣费。2015年11月13日，公安民警查获吕某、庄某等人销售私彩票，现场扣押庄某、吴某乙、梁某甲、梁某乙等人销售私彩票后汇总数据上报给吕某的销售私彩票汇总单、手机、传真机等物品。经核实，吕某分别接收庄某、吴某乙、梁某甲、梁某乙四人销售1765期单期私彩票金额人民币3778元、5921元、5795元、4220元（共计19714元）。经调取吕某、梁某甲和梁某丙名下的银行账户流水清单查实有关涉及销售私彩票的转帐情况：2014年6月至2015年11月期间，吕某名下信用社账户接收庞某才名下信用社账户转账共计29次，转账金额共计人民币229860元；吕某名下信用社账户向庞某才的名下信用社账户转账共计7次，转账金额共计人民币33830元；梁某甲的名下信用社账户向庞某才的名下信用社账户转账共计3次，转账金额共计人民币17000元。
以上事实，被告人吕某、庄某在法庭开庭审理过程中亦无异议，并有物证扣押的私彩单、传真机、手机、书证销售私彩汇总单、清点记录、信用社客户账户交易明细、通话清单、手机信息、到案经过、现场勘验笔录、现场照片以及被告人的户籍证明等证据在卷佐证。以上证据经庭审时出示、宣读并质证，均予以核实，本院对上述证据及事实予以确认。
本院认为，被告人吕某、庄某以营利为目的，招引多人购买私彩进行赌博，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三第二款之规定，均已构成开设赌场罪，依法应予以惩处。公诉机关指控被告人吕某、庄某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以确认。被告人吕某、庄某对公诉机关的指控亦无异议。被告人吕某累计接受群众投注20多万元，被告人庄某作为吕某的下家接受群众投注并从中获利，应根据二被告人各自犯罪事实、情节在三年以下有期徒刑幅度内量刑。鉴于被告人吕某、庄某能当庭自愿认罪，认罪态度较好，依法可予以从轻处罚。根据本案的犯罪事实、性质、犯罪情节、量刑情节以及被告人的认罪、悔罪表现，对二被告人适用缓刑不致再危害社会，且对其居住的社区没有重大不良影响，可对二被告人宣告缓刑。辩护人莫奕钦辩护认为可对被告人吕某适用缓刑的意见，有事实和法律依据，本院予以采纳。
为打击犯罪，维护社会管理秩序，根据本案犯罪事实、情节、性质、对社会的危害程度，以及被告人的认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条，以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条之规定，判决如下：
一、被告人吕某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在本判决生效后三十日内本院缴纳，由本院上缴国库）。
二、被告人庄某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在本判决生效后三十日内本院缴纳，由本院上缴国库）。
三、缴获的传真机及手机各两部，均予以没收，上缴国库（由湛江市公安局经济技术开发区分局依法处理）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判员 范丽萍
二〇一六年五月十一日
书记员 吴 宇
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。
赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。