山西省晋中市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）晋中中法刑终字第83号
原公诉机关山西省昔阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）闫某甲，男。
上诉人（原审被告人）闫某乙，男。
山西省昔阳县人民法院审理昔阳县人民检察院指控原审被告人闫某甲、闫某乙犯盗窃罪一案，于2014年11月17日作出（2014）昔刑初字第51号刑事判决。原审被告人闫某甲、闫某乙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，书面审理了本案。现已审理终结。
原判认定的事实：
2014年5月份，被告人闫某甲在昔阳县东关村一家名叫“客栈”的旅店居住时，与同在此处住宿的被告人闫某乙相识。后闫某甲提议让闫某乙帮其找有钱的人家踩点，意欲实施盗窃。随后，闫某乙带领闫某甲到昔阳县李家庄乡黄龙辿村锅良自然村王某2家中踩点。同年5月12日晚，被告人闫某甲独自一人至锅良自然村，翻墙进入王某2家院内，推门进入客厅，将客厅内一张黄色桌子的抽屉锁搭扣撬开后将抽屉内的17000元现金盗走。案发后，昔阳县公安局从被告人闫某甲处扣押了2500元现金并退还被害人，其余赃款均已被闫某甲挥霍。
另查明：2012年4月16日，被告人闫某甲因犯非法拘禁罪被山西省阳泉市城区人民法院判处拘役五个月。
原判认定上述事实的证据有：
1、受案登记表证实：2014年5月13日上午7时许，昔阳县李家庄乡黄龙辿村村民王某1电话报案称：其家中被盗，丢失物品不详。
2、归案情况说明一份证实：2014年6月5日下午，昔阳县公安局依法将闫某乙传唤至昔阳县公安局。2014年6月12日上午，昔阳县公安局民警在昔阳县东关村一小旅馆内将犯罪嫌疑人闫某甲抓获。
3、被告人闫某甲的供述证实：2014年4月份，我去昔阳县东关村菜园街的一家名为“客栈”的旅店居住，期间一名叫闫某乙的男子和一名30多岁的男子（张某）也住进了这家旅店，之后我和闫某乙他们就经常在旅店里打麻将、吃饭。到了5月份的一天，我跟闫某乙说帮我找个有钱的人家去踩踩点，偷点钱花，弄到钱后我分你一些。其提供了树条峪村一户人家和他本村一户人家。过了两、三天后的一天晚上10点左右，我和闫某乙借了张某的摩托车去了树条峪村准备实施盗窃，但看见人多就走了。之后的一天上午九时，我们二人又到树条峪村转了一圈，也没有实施成功，就直接去了黄龙辿村，他骑着摩托车直接带我去村里一户人家（王某2）的街门口。我们二人进入院内，王某2的妻子、儿子在家，就和二人聊卖玉茭之事。我在那边跟那名男子聊天的时候还边观察了一下他家院子的结构以及客厅的布置摆设，在客厅的窗户旁边有个黄色的桌子，在旅店的时候闫某乙就跟我说过，这户人家客厅内的一个黄色桌子的抽屉里放着不少钱，他还说他见过抽屉里的钱。我们在客厅坐了一会后，就出门离开了。目的就是进屋看看屋子里的摆设，其实我们根本没有玉茭要出售。之后我还在闫某乙家里吃了午饭，下午三点左右就骑摩托车返回城里的那家旅店了。我和闫某乙从黄龙辿村回来的四五天后的晚上10点左右，我向和闫某乙一起来的那名男子（张某）借上摩托车独自一人骑上摩托车来到黄龙辿村，将摩托车停放在离那户收玉茭的人家有五六百米的一处荒地里，在荒地里我将我的外套脱下来又反过来穿在身上，之后我翻墙进去院内，见院子里的铁丝架上挂着一件短袖T恤，就拿下来围在自己的脑袋上，想用来遮住脸，弄好后我推门进入客厅，又到厨房找到一把铁勺、菜刀、还拿了一块毛巾，准备用毛巾垫在工具和锁搭扣之间，后又进入屋内，用菜刀、铁勺把锁撬开后将钱拿出来，大概有一万六、七千元，有100元、50元、20元、10元、5元、1元不等的面额，之后我骑车回了旅店。
4、被告人闫某乙的供述证实：2014年5月份初的一天，我和我村张某一起来到昔阳县城菜园街的一家旅店居住，认识了住在该旅店的一名叫闫某甲的男子。2014年5月10日左右的一天，闫某甲让我踩点，准备偷钱。我借了和我一起住旅店的张某的摩托车带他去了两次树条峪村，但没有偷钱，之后我带他去了我村的王某2家踩点。当时只有王某2的老婆（翟某）和他的儿子楞蛋（王某1）在家，楞蛋见我们进来就问：干嘛呢？闫某甲就说：我有些玉茭想卖掉。之后闫某甲和楞蛋就在院子里谈收玉茭的事，我进屋跟王某2的老婆闲聊起来，过了一会，闫某甲就叫我走。我骑摩托车直接带他去了我家，他还在我家吃了中午饭，到了下午两点多，我骑摩托车拉上闫某甲回了那家旅店。在我带闫某甲去我们村的五、六天以前，我在旅店跟他说过，我们村有一户收购玉茭的人家比较有钱，而且就在家里客厅内的一张黄色桌子的抽屉内就放着不少钱，我还跟闫某甲说，我在卖玉茭的时候就看见过那家人从抽屉里面拿钱，但是抽屉里具体放着多少钱我没看见。
5、被害人翟某的陈述证实：我是王某2的妻子。2014年5月13日早上六点多，我起床后就发现靠东侧的那扇门被推开了一半，应该是有人推开这扇门进来偷东西的。我家客厅的办公桌上放着一把刀，刀把是木制，刀身是铁制的，大约有20公分左右长，这把菜刀是我家的，原先放在我家厨房白色橱柜里，当时我见我原先在我家院子里的铁丝上挂着一件浅蓝色的半袖T恤也被扔在了桌上，跟菜刀在一起放着。还有一把铁勺也在桌上扔着，那把铁勺原先放在厨房白色橱柜的一个盛米盆子内，勺是扁宽状的，在客厅外面的窗台上发现了枣红色改锥，那把改锥也是我家的，原先是放在厨房白色橱柜的抽屉里，有十几公分长，还有在我家院子南侧的砖墙处发现一条灰蓝色的毛巾，那条毛巾原来是在厨房橱柜的柜门上挂着的。同时我还发现办公桌下面的两个抽屉都不见了，当时我就感觉家里被盗了。我就赶紧给我儿子王某1和女儿打电话，告诉他们家里被盗了。我儿子回来之后我就让我儿子报案。办公桌左面的抽屉里放着的现金大约19000元左右，其中我明确记得有17000元现金已经整理好，用纸条捆住，另外一些我没数，大约有2000元。100元面额和50元面额加在一起总共17000元，20元、10元、5元、1元面额的加起来一共2000元左右。
6、证人王某1的证言证实：2014年5月8日，是在我家被盗的四、五天之前，上午10点多的时候，我和我母亲翟某正在家中，这时我见我们村的闫某乙和一名40多岁的陌生男子（闫某甲）一起进了我家院子，我问：干嘛了？闫某乙指着相跟一起来的那名男子说：是和顺县贩玉茭的，在你这能卖多少钱？说着我们就一起进了我家的客厅，闫某乙进了里间的卧室跟我母亲聊天，我和那个陌生男子就坐在客厅的沙发上谈起卖玉茭的事情，我跟那名男子说：我这玉茭每斤是一块零八分，从和顺往过拉用车也不方便。过了十几分钟后，闫某乙从卧室出来就叫上那名男子走了，我还把他们送出门外，见在离我家街门口二三十米远的地方停着一辆红色摩托车，闫某乙骑上摩托车拉上那名男子离开了。
7、证人张某的证言证实：今年四月底，我跟闫某乙一起在东关村的一家叫“客栈”的旅店住过十几天，闫某乙偶尔会在旅店跟别人打麻将。在旅店居住期间，闫某乙向我借用过两次摩托车。第一次是在2014年5月初的一天借过一次。还了摩托车钥匙五、六天之后的一天早上7点多，具体日期记不清了，闫某乙和闫某甲一起过来跟我借摩托车。之后，闫某乙和闫某甲借我摩托车回来的一、两天之后的晚上，闫某甲找到我又借了一次。这次我见他一个人骑上摩托车走了。到了第二天中午的时候，我们住的那家旅店的老板娘把我的车钥匙给了我，说是闫某甲还给我的。是红色125摩托车，是我舅舅的车，没车牌。
8、被告人闫某甲的现场指认笔录及照片13张证实：2014年6月12日，被告人闫某甲对作案时所穿的衣服、实施盗窃的王某2家院门、翻入院内、进入客厅、盗窃时所撬的黄色木桌的抽屉锁搭扣、东西侧抽屉、把东西侧抽屉搬放到院子的位置、厨房及拿取菜刀和细铁棒的橱柜、离开地点进行指认。
9、被告人闫某乙辨认笔录及辨认照片证实：2014年6月5日，被告人闫某乙对照片上的10名男子辨认8号男子是名叫闫某甲的男子。
10、证人张某的辨认笔录及辨认照片证实：2014年7月9日，证人张某辨认对照片上的10名男子辨认8号男子是叫闫某甲的男子，就是此人在2014年5月中旬借用摩托车。
11、现场勘验检查工作记录证实：现场位于黄龙辿村西侧王某2家。独门小院，北面设双扇铁栅栏门，门锁完好。小院南面为车库，东面为厨房，北面为坐北朝南的平房。现场位于北侧平房内。该平房设双扇铝合金门，未上锁，进门是客厅，客厅东西北面为套间，为东西卧室和储物间，客厅东侧墙上设单扇木门，通往东卧室，东墙顶部安装一监控摄像头。靠南墙从东往西依次摆放有一铁火炉、办公桌及二斗桌，二斗桌两抽屉不在位，抽屉间的锁搭扣有明显的新鲜被撬痕迹，二斗桌桌面上放一菜刀，菜刀下面放有一件蓝色短袖T恤衫和一把黄色铁锁，铁锁锁梁上带有新鲜被剪断的搭扣残端。平房门外为宽1.2米的月台，月台靠平房大门西侧摆放一白色塑料桶，桶上摆放有一木抽屉，抽屉内洒落有部分一角钱及扎钱纸条。厨房坐东朝西，设双扇木门，朝西开，未锁，屋内靠东墙北侧摆放有一橱柜。院子南面车库西北角地面上摆放有一木抽屉，抽屉内存放有收据、钥匙等物，抽屉正面左侧留有明显的撬压痕迹。车库外西南侧地面靠墙处发现一灰蓝色毛巾。
12、昔阳县公安局扣押物品文件清单证实：2014年5月13日，昔阳县公安局在受害人王某2家扣押了菜刀一把、铁勺一把（扁宽状银白色）、短袖T恤一件（蓝色）、毛巾一块（灰蓝色）。2014年6月12日扣押被告人闫某甲2500元现金和绿色夹克一件。
13、发还物品文件清单证实：2014年6月13日，昔阳县公安局将从被告人闫某甲处扣押的2500元现金发还王某1。
14、被害人王某2的指认照片三张证实：被害人王某2指认被盗客厅门口、被撬的黄色木桌、存放被盗现金的靠东侧抽屉。
15、随案移交物品文件清单证实：随案移送菜刀一把、铁勺一把（扁宽状银白色）、短袖T恤一件（蓝色）、毛巾一块（灰蓝色）、绿色夹克一件。
16、山西省阳泉市城区人民法院（2012）城刑初字第65号刑事判决书证实：2012年4月16日，闫某甲因犯非法拘禁罪被阳泉市城区人民法院判处拘役五个月。
17、昔阳县李家庄乡黄龙辿村村民委员会证明一份证实：王某2，男，山西省昔阳县李家庄乡黄龙辿村人，系王某1父亲。翟某，女，山西省昔阳县李家庄乡黄龙地村人，系王某1母亲。王某1，男，小名楞蛋，山西省昔阳县李家庄乡黄龙辿村人。
18、户籍证明、常住人口详细信息证实：闫某甲，男，身份证号：，山西省昔阳县人，住昔阳县赵壁乡南横山村040号。闫某乙，男，身份证号：，农业家庭户口，山西省昔阳县人，住昔阳县黄龙辿村南屹台1**号。
原判认为：被告人闫某甲以非法占有为目的，让闫某乙帮其找有钱的人家并踩点，之后被告人闫某甲按其与闫某乙所踩点对象趁家中无人之际，采取翻墙入院之手段，秘密窃取他人家中存放的现金，数额较大。被告人闫某乙在被告人闫某甲的提议下，明知系犯罪行为而积极为闫某甲创造盗窃犯罪条件，并最终完成犯罪行为，二被告人的行为属于共同犯罪，均已构成盗窃罪。被告人闫某甲在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人闫某乙起次要作用，系从犯。被告人闫某甲、闫某乙能够如实供述自己的罪行，属坦白，依法可以从轻处罚。被告人闫某甲、闫某乙因盗窃犯罪行为所得应返还被害人王某2。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人闫某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币17000元；二、被告人闫某乙犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币17000元；三、对于被告人闫某甲在作案过程中使用的菜刀一把、铁勺一把（扁宽状银白色）、短袖T恤一件（蓝色）、毛巾一块（灰蓝色），依法返还被害人王某2；四、对于被告人闫某甲作案时所穿的绿色夹克一件，依法予以没收；五、责令被告人闫某甲、闫某乙将犯罪过程中的违法所得人民币17000元予以退赔（已退赔现金2500元），以返还被害人王某2。
上诉人闫某甲的上诉意见：上诉人具有坦白、悔罪表现等从轻、减轻情节，请求减轻处罚。
上诉人闫某乙的上诉意见：上诉人系从犯，认罪态度好，请求减轻处罚。
二审经审理查明的事实与原判认定的事实一致，认定证据有经原审庭审质证的证据，经审查予以确认并采纳。
本院认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律准确。关于二上诉人提出的上诉意见，经查，原判在量刑时已经根据查明的事实和证据，充分考虑了被告人具有的法定和酌定从轻处罚的情节，量刑是适当的。对其上诉意见本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 ：刘青山
审 判 员 ：皇甫权
代理审判员 ： 张 晖
二〇一五年三月十六日
书 记 员 ：慕中敏