新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）乌中民五终字第630号
上诉人（原审原告）：刘炳荣，男，汉族，1972年3月3日出生，无固定职业，住新疆石河子市五一东路白杨小区。
委托代理人：严勇，天山区乌拉泊法律事务所法律工作者。
上诉人（原审被告）：天山区中泉街车之魂汽车美容服务中心。住所地：乌鲁木齐市天山区。
经营者：刘强，男，回族，1984年11月24日出生，天山区中泉街车之魂汽车美容服务中心业主，住乌鲁木齐市天山区大湾南街西三巷**号。
委托代理人：张秀莲，新疆金杨律师事务所律师。
上诉人刘炳荣与上诉人天山区中泉街车之魂汽车美容服务中心（以下简称车之魂汽车美容中心）因劳动争议一案，均不服乌鲁木齐市天山区人民法院（2015）天民一初字第76号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年5月13日受理后，依法组成合议庭，于2015年6月3日公开开庭进行了审理。上诉人刘炳荣及其委托代理人严勇、上诉人车之魂汽车美容中心经营者刘强及其委托代理人张秀莲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院判决认定，车之魂汽车美容中心系个体工商户，经营者是刘强，经营场所位于乌鲁木齐市天山区中泉街66号；天山区北湾街刘奔汽车配件销售店（以下简称刘奔汽配店）也系个体工商户，经营者是刘奔，经营场所位于乌鲁木齐市天山区北湾街158号，2014年7月18日，刘奔汽配店被批准注销。前述两个单位共用一种名称为“新疆车之魂汽车服务派工单”（以下简称派工单，每套单据有白色、红色和蓝色三联，自带复写，其中白色为存根联）。刘炳荣在每份派工单“服务项目”、“金额”处填写需要维修和更换的内容，刘强在2014年8月至9月16日的派工单“客户建议”处，签名确认支付的成本。2014年8月18日，刘强向刘炳荣转账汇款3721元。2014年9月16日，刘炳荣离职。2014年9月25日，刘强与刘炳荣就工资事宜通过微信进行沟通，刘强以刘炳荣实习为由不予支付。2014年10月9日，刘炳荣向乌鲁木齐市天山区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）提出仲裁申请，要求车之魂汽车美容中心为其支付经济补偿金、拖欠工资、加班工资，以及补缴2014年6月至9月的社会保险费等。仲裁委以刘炳荣与车之魂汽车美容中心之间不存在劳动关系为由，于2014年11月24日作出（2014）天劳人仲裁字第298号仲裁裁决书，驳回刘炳荣的申请请求。刘炳荣不服，诉至原审法院。刘炳荣在原审庭审中陈述，其在车之魂汽车美容中心负责管理和技术。
另查明，乌鲁木齐市人力资源和社会保障局对2014年乌鲁木齐市人力资源市场指导价位的通知显示，生产或经营经理（管理人员）工资指导价中价位为3127元。
另，2014年8月至9月16日期间的派工单显示，刘炳荣分别于2014年8月10日、8月24日、8月30日、8月31日、9月7日、9月14日双休日上班（共计6天），9月8日是中秋节（法定节假日），刘炳荣也在上班。
原审法院认为，一、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”本案中，2014年8月18日，车之魂汽车美容中心的经营者刘强给刘炳荣汇款3721元的事实，双方当事人均无异议。刘强未就其主张的此款系刘奔委托其向刘炳荣支付材料款的事实进行举证，应承担举证不能的法律后果，原审法院对刘炳荣主张的此款系刘强向其支付的2014年7月份工资的事实予以确认。2014年7月18日，刘奔经营的刘奔汽配店被注销。2014年8月至9月16日期间，刘强在“车之魂汽车美容中心”与“刘奔汽配店”共用的派工单上签名，刘炳荣在同一份派工单“服务项目”内容处填写内容，结合刘强与刘炳荣之间微信聊天内容，可以认定刘炳荣在2014年7月至9月16日期间，是在为刘强经营的车之魂汽车美容中心提供劳动，双方存在劳动关系。刘炳荣未就其主张的2014年6月12日即与车之魂汽车美容中心建立劳动关系的事实提供证据，应承担举证不能的法律后果。刘强未就其主张的其帮助刘奔管理刘奔汽配店的事实提供证据，故对刘强主张的与刘炳荣之间不存在劳动关系的理由不予采信。
二、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，车之魂汽车美容中心未与刘炳荣签订劳动合同的事实客观存在，应向刘炳荣支付未签订劳动合同二倍工资。刘炳荣未就其主张的双方口头约定月工资6000元的事实提供相关证据，其以6000元的标准计算各项诉讼请求缺乏事实依据。原审法院认为，依据乌鲁木齐市人力资源和社会保障局统计的2014年度管理人员工资指导价中价位3127元计算其工资较为公平。车之魂汽车美容中心应向刘炳荣支付2014年8月1日至2014年9月16日期间未签订劳动合同二倍工资未支付部分4852.24元（3127元／月×1个月＋3127元／月÷21.75×12天）。
三、《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定：“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”为劳动者缴纳社会保险费是用人单位应尽的法定义务，车之魂汽车美容中心应为刘炳荣缴纳劳动关系存续期间即2014年7月至9月的养老及失业保险费。
四、《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”本案中，刘炳荣在2014年8月至9月16日提供劳动的事实客观存在，车之魂汽车美容中心未给刘炳荣发放此期间工资，故原审法院认定车之魂汽车美容中心应向刘炳荣支付2014年8月至9月16日工资4852.24元（3127元／月×1个月＋3127元／月÷21.75×12天）。
五、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”本案中，车之魂汽车美容中心拖欠刘炳荣工资、未给刘炳荣缴纳社会保险费的事实客观存在，刘炳荣依法享有解除劳动合同的权利，车之魂汽车美容中心依法负有支付解除劳动合同经济补偿金1563.5元（3127元／月×0.5个月）的义务。
六、最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）（法释（2010）12号）第九条规定，“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。本案中，刘炳荣在劳动关系存续期间，存在6天休息日上班、1天法定节假日上班的事实。车之魂汽车美容中心应向刘炳荣支付休息日加班费1725.24元（3127元／月÷21.75天×6天×200%）、法定节假日加班费431.31元（3127元／月÷21.75天×1天×300%）。
七、刘炳荣未向原审法院提交其主张的就餐补助费1125元、查档费68元、邮寄送达费24元诉讼请求的相关证据，原审法院对其此部分诉讼请求不予支持。车之魂汽车美容中心已就其拖欠工资、未缴纳社会保险费的行为承担了支付经济补偿金的义务，刘炳荣再要求其承担拖欠工资的经济补偿金33700元，显失公平，原审法院对其此项诉讼请求不予支持。
综上，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条第（一）项、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）（法释（2010）12号）第九条之规定，原审判决：一、车之魂汽车美容中心与刘炳荣解除劳动合同；二、车之魂汽车美容中心向刘炳荣支付2014年8月至9月16日的工资4852.24元（3127元／月×1个月＋3127元／月÷21.75×12天）；三、车之魂汽车美容中心向刘炳荣支付未签订劳动合同二倍工资未支付部分4852.24元（3127元／月×1个月＋3127元／月÷21.75×12天）；四、车之魂汽车美容中心向刘炳荣支付解除劳动合同经济补偿金1563.5元（3127元／月×0.5个月）；五、车之魂汽车美容中心向刘炳荣支付2014年8月至9月16日期间休息日加班工资1725.24元（3127元／月÷21.75天×6天×200%）；六、车之魂汽车美容中心向刘炳荣支付法定节假日加班工资431.31元（3127元／月÷21.75天×1天×300%）；七、车之魂汽车美容中心按照社保经办机构核定的缴费基数和缴费比例，为刘炳荣补缴2014年7月至9月期间的养老、失业保险费，期间利息由车之魂汽车美容中心承担；八、驳回刘炳荣要求车之魂汽车美容中心支付拖欠工资经济补偿金33700元的诉讼请求；九、驳回刘炳荣要求车之魂汽车美容中心支付就餐补助1125元的诉讼请求；十、驳回刘炳荣要求车之魂汽车美容中心支付查档费68元的诉讼请求；十一、驳回刘炳荣要求车之魂汽车美容中心支付邮寄费24元的诉讼请求。
上诉人刘炳荣不服原审判决，向本院提起上诉称，我于2014年6月12日到车之魂汽车美容中心上班，月工资标准为6000元，原审认定事实错误，请求依法改判支持原审诉讼请求。
上诉人车之魂汽车美容中心针对上诉人刘炳荣的上诉答辩称，我中心与刘炳荣之间不存在劳动关系，因此，不应支付其任何费用，请求二审法院驳回其上诉请求。
上诉人车之魂汽车美容中心不服原审判决，向本院提起上诉称，刘炳荣的工作地点是乌鲁木齐市天山区北湾街158号，该工作地点是刘奔汽配店的经营地点，我中心经营者刘强只是帮助刘奔管理过这家店，我中心与刘炳荣不存在劳动关系，双方系合伙关系。原审判决认定事实错误，请求二审法院撤销原审判决，依法改判。
上诉人刘炳荣答辩称，我和车之魂汽车美容中心存在劳动关系，不是合伙关系，请求二审法院驳回其上诉请求。
车之魂汽车美容中心为证明其主张，提供马明、吾斯曼·哈力克的证人证言，证明他们曾在刘强处由刘炳荣修过车。上述证人证言仅能证明刘炳荣在刘强处做维修工作的事实，不能证明双方系合伙关系，故对其证人证言所要证明的问题，本院不予采信。
本院经审理确认原审法院判决认定的事实。
上述事实，有营业执照、派工单、银行卡客户交易查询单、微信聊天记录及当事人陈述在卷为证。
本院认为，本案涉及以下争议：（一）车之魂汽车美容中心与刘炳荣是否建立劳动关系。刘炳荣向原审法院提供其在2014年8月10日至9月16日期间的派工单，该派工单系车之魂汽车美容中心与刘奔汽配店共用的派工单，在刘奔汽配店于2014年7月18日注销后，应认定此派工单为车之魂汽车美容中心的派工单。车之魂汽车美容中心未提供其2014年7月18日之后的派工单，应认定车之魂汽车美容中心与刘炳荣自刘奔汽配店于2014年7月18日注销后建立劳动关系。刘炳荣上诉称其与车之魂汽车美容中心于2014年6月12日建立劳动关系，无有效证据予以证实，本院不予采信。原审认定刘炳荣与车之魂汽车美容中心建立劳动关系的时间为2014年7月1日不当，本院予以纠正。车之魂汽车美容中心的经营者刘强于2014年8月18日给刘炳荣汇款3721元，刘强未提供证据证明此款用途，原审法院认定此款系刘强向刘炳荣支付的工资并无不当，但认定支付工资期间有误，应为2014年8月18日之前的工资已支付完毕。车之魂汽车美容中心上诉称其与刘炳荣系合伙关系，不是劳动关系，因其提供的证人证言仅能证明刘炳荣在刘强处做汽车维修工作的事实，不能证明双方系合伙关系，其亦未提供其他证据加以证明，对其上诉理由，本院不予采信。车之魂汽车美容中心上诉又称派工单不是其单位开具，但派工单上印有两单位名称，亦有车之魂汽车美容中心业主刘强的签字，对其上诉理由，本院不予采信。
（二）刘炳荣的月工资标准。刘炳荣上诉称其月工资标准为6000元，其提供车之魂汽车美容中心的招聘广告为证，因招聘广告仅是一种要约邀请，不能作为认定刘炳荣工资的证据，刘炳荣提供的其他证据亦不能证明其主张，其上诉理由不能成立，本院不予采信。原审法院依据乌鲁木齐市人力资源和社会保障局统计的2014年度管理人员工资指导价位确定刘炳荣月工资标准并无不当，应予维持。据此，车之魂汽车美容中心应向刘炳荣支付2014年8月18日至9月16日工资3127元（3127元／月×1个月）。车之魂汽车美容中心应向刘炳荣支付2014年8月18日至2014年9月16日期间未签订劳动合同二倍工资未支付部分3127元（3127元／月×1个月）。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律错误。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持乌鲁木齐市天山区人民法院（2015）天民一初字第76号民事判决第一项即：“天山区中泉街车之魂汽车美容服务中心与刘炳荣解除劳动合同”；第四项即：“天山区中泉街车之魂汽车美容服务中心向刘炳荣支付解除劳动合同经济补偿金1563.5元（3127元／月×0.5个月）”；第五项即：“天山区中泉街车之魂汽车美容服务中心向刘炳荣支付2014年8月至9月16日期间休息日加班工资1725.24元（3127元／月÷21.75天×6天×200%）”；第六项即：“天山区中泉街车之魂汽车美容服务中心向刘炳荣支付法定节假日加班工资431.31元（3127元／月÷21.75天×1天×300%）”；第七项即：“天山区中泉街车之魂汽车美容服务中心按照社保经办机构核定的缴费基数和缴费比例，为刘炳荣补缴2014年7月至9月期间的养老、失业保险费，期间利息由天山区中泉街车之魂汽车美容服务中心承担”；第八项即：“驳回刘炳荣要求天山区中泉街车之魂汽车美容服务中心支付拖欠工资经济补偿金33700元的诉讼请求”；第九项即：“驳回刘炳荣要求天山区中泉街车之魂汽车美容服务中心支付就餐补助1125元的诉讼请求”；第十项即：“驳回刘炳荣要求天山区中泉街车之魂汽车美容服务中心支付查档费68元的诉讼请求”；第十一项即：“驳回刘炳荣要求天山区中泉街车之魂汽车美容服务中心支付邮寄费24元的诉讼请求”；
二、变更乌鲁木齐市天山区人民法院（2015）天民一初字第76号民事判决第二项即“天山区中泉街车之魂汽车美容服务中心向刘炳荣支付2014年8月至9月16日的工资4852.24元（3127元／月×1个月＋3127元／月÷21.75×12天）”为：“天山区中泉街车之魂汽车美容服务中心向刘炳荣支付2014年8月18日至9月16日的工资3127元”；第三项即“天山区中泉街车之魂汽车美容服务中心向刘炳荣支付未签订劳动合同二倍工资未支付部分4852.24元（3127元／月×1个月＋3127元／月÷21.75×12天）”为：“天山区中泉街车之魂汽车美容服务中心向刘炳荣支付未签订劳动合同二倍工资未支付部分3127元”。
本案一审案件受理费10元（刘炳荣预交），减半收取5元，由天山区中泉街车之魂汽车美容服务中心负担，余款5元由原审法院退还刘炳荣。
本案二审案件受理费10元，由上诉人天山区中泉街车之魂汽车美容服务中心负担（已付），上诉人刘炳荣预交的10元由本院向其退还。
上述给付款项，天山区中泉街车之魂汽车美容服务中心应于本判决生效后十日内一次性付清。逾期不付，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。天山区中泉街车之魂汽车美容服务中心应于本判决生效后十日内为刘炳荣补缴养老保险和失业保险。
本判决为终审判决。
审 判 长 杜 琼
审 判 员 崔 晓 东
代理审判员 吾尔开西·吾吐克
二〇一五年七月二十四日
书 记 员 王 朋 坤