湖南省张家界市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）湘08民终532号上诉人（原审被告）：湖南鑫成置业发展集团有限责任公司，住所地湖南省张家界市永定区办事处教场居委会鑫成大厦。法定代表人：刘效君，该公司总经理。委托诉讼代理人：张歆，湖南澧滨律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨锡武，湖南澧滨律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：卢旸。委托诉讼代理人：高尚，湖南风云律师事务所律师。上诉人湖南鑫�置业发展集团有限责任公司（以下简称鑫成公司）因与被上诉人卢旸商品房预售合同纠纷一案，不服湖南省张家界市永定区人民法院（2016)湘0802民初1149号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人鑫成公司的委托诉讼代理人张歆，被上诉人卢旸的委托诉讼代理人高尚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。鑫成公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项；2、一、二审诉讼费由卢旸承担。事实和理由：1、上诉人受被上诉人的委托代其办理房屋所有权证，因被上诉人、第三方业主及职能部门的原因导致延期办证，上诉人不应承担违约责任，故一审认定上诉人未在合同约定的期限内办妥房屋所有权证构成违约，应承担违约责任没有事实和法律依据；2、上诉人逾期办证没有给被上诉人造成损失，被上诉人也�提交证据证明，上诉人最多只能赔偿被上诉人在维权过程中所花的相关费用，故一审认定上诉人应支付被上诉人万分之零点三的违约金，与被上诉人的实际损失不符，没有法律依据；3、上诉人与被上诉人签订的商品房买卖合同第十八条明确约定违约金计算至实际办妥登记之日止，该登记之日应为初始登记而非办妥房屋所有权证之日，故一审认定违约金应计算至上诉人为被上诉人办妥房屋所有权证之日与合同约定不符，没有事实依据。卢旸辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持一审判决。卢旸向一审法院起诉请求：1、被告支付原告延迟办理房屋所有权证违约金8443元；2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2011年7月5日，原告卢旸与被告鑫成公司签订了《张家界市商品房买卖合同》(合同编号：×)，购买�告开发的位于大庸桥办事处鑫成·君泰住宅小区（一期）项目中的第×幢×层×号房。房屋建筑面积146.74平方米，房屋总价款为496635元，交房时间为2012年3月31日前，并约定由原告于合同签订日支付首付款156635元，剩余房款340000元采用银行按揭方式支付。合同第十八条约定：出卖人应在商品房交付使用后180日内，完成该幢商品房的初始登记。初始登记后365日内办妥买受人的房屋所有权证，办妥房屋所有权证后180日内办好土地使用权证。如因出卖人的责任，致使买受人未能在约定期限内办理上述登记或手续，双方同意按下列第2项处理：2.买受人不解除合同，自本合同规定期限的第二天起至实际办妥登记之日止，出卖人按日向买受人支付总房款万分之一的违约金。合同签订后，原告向被告支付了购房首付款156635元，并以按揭的方式向中国工商银行申请按揭贷款340000元，用于支付下欠房款。后被告将房屋交付给原告使用。2014年3月18日，被告为原告办理了所购房屋的房屋所有权证。另查明，鑫成·君泰住宅小区（一期）项目于2012年6月26日通过了勘察、设计、施工、监理及建设单位的验收，并于2012年7月10日通过了竣工验收备案。一审法院认为，原告卢旸与被告鑫成公司签订的《张家界市商品房买卖合同》及其附件是双方真实意思的表示，不违反法律、行政法规的强制性、效力性规定，依法成立并生效，原、被告均应严格按照合同的约定履行各自义务。被告未在合同约定的期限内办妥原告所购房屋所有权证，已构成违约，应承担违约责任。被告辩称原、被告诉争的产权登记的办理是行政部门的行政行为，被告只是受业主的委托协助办理，不应承担违约责任，不予采信。关于办证逾期时间的计算，依照合同�定，被告（出卖人）应在商品房交付使用后180日内，完成该幢商品房的初始登记，初始登记后365日内办妥原告（买受人）的房屋所有权证。本案中，原告对房屋交付使用的具体时间，没有提交证据来证明，因此，原审法院以合同约定的交房时间即2012年3月31日，作为被告的实际交房时间。以此作为被告履行办证义务的起始时间，那么被告至迟应当在2013年9月27日前为原告办妥房屋所有权证。而被告至2014年3月18日才为原告办妥房屋所有权证，违约逾期共计172天。关于逾期办证违约金的计算标准，根据合同约定，如因出卖人的责任，致使买受人未能在约定期限内办理上述登记或手续且买受人不解除合同的，自本合同规定期限的第二天起至实际办妥登记之日止，出卖人按日向买受人支付总房款万分之一的违约金。但是，根据《中华人民共和国合同法》以及《最高�民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》的相关规定，约定的违约金过分高于造成的损失，当事人请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及逾期利益等综合因素，作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，可以认定为“过分高于造成的损失”。本案中，被告提出违约金约定过高，请求适当调减。对此，原审法院认为，因原告未提供任何证据证实因被告的逾期办理房屋所有权证的行为给原告造成的实际损失，综合考虑本案合同履行情况以及被告在履行合同过程中的违约程度等因素，根据公平合理的原则，适当将逾期交房违约金计算标准由日万分之一下调为日万分之零点三。据此计算，被告应当支付给原告的违约金为2562.64元（496635元×172日×0.00003）。判决：一�被告湖南鑫成置业发展集团有限责任公司自本判决生效之日起十日内向原告卢旸支付逾期办理房屋所有权证的违约金2562.64元；二、驳回原告卢旸的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，上诉人与被上诉人签订的《张家界市商品房买卖合同》系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人应当按照约定全面履行自己的义务，履行合同义务不符合约定的一方，应当承担违约责任。该合同第十八条明确约定，出卖人应在商品房交付使用后180日内，完成该幢商品房的初始登记。初始登记后365日内办妥买受人的房屋所有权证；如因出卖人的责任，致使买受人未能在约定期限内办理上述登记或手续，买受人不解除合同，自本合同规定期限的第二天起至实�办妥登记之日止，出卖人按日向买受人支付总房款万分之一的违约金。故上诉人负有按期办理涉案房屋所有权证登记的义务，但其办理房屋所有权证登记超出了合同约定的办证期限，应承担违约责任。现上诉人主张未能按期办证的原因系被上诉人、第三方业主及职能部门所导致，但并未提交证据证明，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，应承担举证不能的不利后果，故上诉人提出的原审认定其未在合同约定的期限内办妥房屋所有权证构成违约，应承担违约责任没有事实和法律依据的上诉理由不能成立，本院不予支持。上诉人逾期办理房屋所有权证构成违约，上诉人与被上诉人在合同中明确约定在此情况下应当按日万分之一的标准计算违约金，该约定是双方当事人的真实意思表示。合同当事人在合同中对违约金的约定具有督促当事人依约履行义务的作用，亦具有对违约方进行惩罚的性质，虽然被上诉人未举证证明其因该违约行为造成了实际损失，原审法院在不能确定实际损失的基础上，综合考虑本案的实际情况，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第一款“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决”之规定，将逾期办证违约金调减为每日按支付总房款的万分之零点三的标准进行计算，并未损害上诉人的合法权益，且被上诉人对此未提出异议，故本院予以确认。上诉人主张最多只能赔偿被上诉人在维权过程中所花的相关费用于法无据，亦不符合合同约定。因此，上诉人提出原审认定上诉人应支付被上诉人万分之零点三的违约金没有法律依据的上诉理由亦不能成立，本院不予支持。上诉人与被上诉人在合同中约定，因上诉人的原因导致逾期办理商品房初始登记或被上诉人的房屋所有权证的，违约期间应计算至实际办妥登记之日止，上诉人按日向被上诉人支付违约金。根据《中华人民共和国合同法》第三十九条第二款“格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款”的规定，上述合同�款是上诉人根据职能部门监制的示范文本而预先拟定，在订立合同时未与被上诉人协商，并且重复使用的格式条款。根据《中华人民共和国合同法》第四十一条“对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释”之规定，根据通常理解，对于因上诉人的原因导致逾期办理商品房初始登记的，违约期间应计算至实际办妥初始登记之日止，对于因上诉人的原因逾期办理被上诉人的房屋所有权证的，违约期间应计算至办妥房屋所有权登记之日止。故上诉人提出的违约金期间应计算至实际办妥初始登记之日止上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，鑫成公司的上诉请求不能成立，应予以驳回。原判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。案件受理费50元，由上诉湖南鑫成置业发展集团有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  田洪山审 判 员  全建明审 判 员  向 源审 判 员  盖景阳代理审判员  陈劲兵二〇一六年九月十三日书 记 员  李 翘附相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判�、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。