山西省运城市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）运中刑二终字第150号
原公诉机关绛县人民检察院。
上诉人（原审被告人）戚延辉，男，1979年2月24日出生，汉族，出生地河北省邢台市，初中文化，原系山西柳工挖掘机有限公司运城分公司经理，住河北省邢台市威县。因涉嫌犯合同诈骗罪于2013年4月28日被绛县公安局上网追逃，同年8月26日被河北省邢台市公安局桥西分局抓获，8月27日被绛县公安局刑事拘留，9月10日被绛县人民检察院批准逮捕，次日被绛县公安局执行逮捕。现羁押于绛县看守所。
绛县人民法院审理绛县人民检察院指控原审被告人戚延辉犯职务侵占罪一案，于二Ｏ一四年七月十一日作出（2014）绛刑初字第34号刑事判决。原审被告人戚延辉不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，（一）被告人戚延辉担任山西柳工挖掘机有限公司（以下简称柳工公司）运城分公司经理期间，2012年2月，被告人戚延辉以柳工公司名义与绛县郭某某、续某某约定，郭某某、续某某购买一台价值90万元的柳工CLG923D型挖掘机，首付45万元人民币，剩余45万元人民币半年付清。被告人戚延辉为了侵占柳工公司的部分售机款，对柳工公司隐瞒该销售事实，利用运城分公司经理的职务便利，以翼城县刘某某的名义签订虚假合同，骗取柳工公司CLG923D型挖掘机一台后，交付给郭某某、续某某。2012年10月25日，郭某某、续某某将该挖掘机90万元的购机款全部付清。被告人戚延辉为骗取该挖掘机向柳工公司支付购机首付款17.195万元人民币，将剩余的72.805万元予以侵占，用于个人挥霍。
认定上述事实的证据有：受案登记表和报案材料，询问郭某某、续某某、秦某某、闫某某、李某A等人的笔录，检验鉴定文书，收条复印件，抓获经过，融资租赁合同、设备买卖合同、授权委托书、终止合同通知书，被告人戚延辉的供述等。
（二）2011年8月份，被告人戚延辉以柳工公司运城分公司经理的名义与翼城县秦某A约定，秦某A购买一台价值85万元的柳工CLG922D型挖掘机。被告人戚延辉为了侵占柳工公司的购机款，对柳工公司隐瞒该销售事实，利用其运城分公司经理的职务便利，以翼城县赵某A的名义签订虚假合同，骗取柳工公司CLG922D型挖掘机一台后，交付秦某A，秦某A分三次付清该挖掘机购机款。被告人戚延辉为骗取该挖掘机支付购机首付款17.589万元，将剩余的67.411万元非法占为己有，用于个人挥霍。
认定上述事实的证据：受案登记表和报案材料，询问秦某A、刘某A、杨某B、赵某A、刘某某等人的笔录，收条复印件，融资租赁合同、设备买卖合同、授权委托书、终止合同通知书，被告人戚延辉的供述等。
综上，被告人戚延辉利用其柳工公司运城分公司经理的职务便利，对柳工公司隐瞒事实，将部分销售款非法占为己有，用于个人挥霍，共计140.216万元人民币。
同时查明，被告人戚延辉的出生年月日是1979年2月24日。认定的证据有威县公安局第什营派出所户籍证明。
据以上事实和证据，原审人民法院认为，被告人戚延辉利用职务上的便利，将本单位销售的挖掘机款非法占为己有，数额巨大，其行为构成职务侵占罪。公诉机关指控其该项罪名成立。鉴于被告人戚延辉当庭自愿认罪，有悔罪表现，可酌情予以从轻处罚。判决：被告人戚延辉犯职务侵占罪，判处有期徒刑十年。
被告人戚延辉上诉称，其主观上没有非法占有公司售机款的目的，向公司隐瞒具体销售事实，做三年分期付款合同，目的是为了暂时或短期挪用部分购机款；在支付首付款后，按合同约定分期、分机支付了两台购机款近32万元；原判定性不当，认定涉案金额有误，量刑过重。
经审理查明：（一）被告人戚延辉担任山西柳工挖掘机有限公司（以下简称柳工公司）运城分公司经理期间，2012年2月，被告人戚延辉以柳工公司名义与绛县郭某某、续某某约定，郭某某、续某某购买一台价值90万元的柳工CLG923D型挖掘机，首付45万元，剩余45万元半年付清。被告人戚延辉为了使用柳工公司的部分售机款，对柳工公司隐瞒该销售事实，利用职务便利，以翼城县刘某某的名义与公司签订了分期付款购买一台CLG92**型挖掘机的虚假融资租赁合同、设备买卖合同，并办理了相关手续，骗取柳工公司CLG923D型挖掘机一台后，交付给郭某某、续某某。同年10月25日，郭某某、续某某将该挖掘机购机款余款45万元全部付清。被告人戚延辉向柳工公司支付购机首付款17.195万元，剩余的72.805万元用于赌博。期间，归还过融资款16万余元。
认定上述事实的证据有：
1、绛县公安局经济犯罪侦查科受案登记表，证实了本案的来源；
2、对郭某某的询问笔录，主要内容：2012年2月份，具体时间记不清了，我和我的合伙人续某某二人到运城准备购买一台挖掘机，在运城车管所西南通往临猗县的一条小路的路北处有一个挂着山西柳工牌子的挖掘机经营店，我们进去后，先是由该店营业员给我们介绍挖掘机的性能等情况，过了一会，该业务员将一名三十多岁的男子介绍给我们，说该男子是分公司的经理叫戚延辉，戚延辉给了我一张名片，名片显示戚延辉为山西柳工挖掘机有限公司运城分公司经理，我们谈完后互留了一个电话。到了2月16日，戚延辉给我们打电话说要来绛县和我们洽谈购买挖掘机的事情，戚延辉和一名三十岁左右的男子来到绛县交通局门口的售楼部内与我和续某某见的面，戚延辉介绍这名男子是太原总公司派来进行实地考察的人，当时看挖掘机的时候，一台挖掘机是90万元。我给戚延辉说想购买一台，但是钱一次性付不清，是否能分期付款。戚延辉说要送车先预付2万元定金，货到付全额的百分之五十计45万元，剩余的钱六个月付清，每个月付75000元。然后我们四个人一起到我家和续某某家看了我们的房产和我的上海大众途观车，我将我车的行车本复印件及我在邮政储蓄银行的账户流水提供给了他们，作为我的资产证明，证明我们有还款能力。接着我们又回到交通局门口的售楼部内，戚延辉给我出示了一份购车合同，我仔细阅读后，在该合同上签了我的名字，续某某作为担保人在该合同书上也签上了他的名字。我交给戚延辉2万元现金作为购车定金，戚延辉给我书写了一张收条。戚延辉说这个合同还没有加盖他总公司的公章，需带走。等我们将所有的车款付清后，再将这份合同和挖掘机的合格证给我。到了2月23日，戚延辉将一台CLG92**型挖掘机送到了绛县给我联系，我们还是在交通局门口见的面，我和续某某验完车，来到绛县邮政银行，戚延辉给我提供了一个邮政储蓄账号（户名戚延辉），我从我的邮政银行卡上给戚延辉转账43万元。戚延辉给我书写了一张43万元的收条。在4月19日、5月19日，戚延辉分两次一个人来到绛县，我按合同约定付给他两笔75000元现金、合计150000元的分期款，戚延辉每次收到钱后都给我书写了收条。还剩30万元的车款，我们谈的是再分五次给他付清。后来戚延辉给我打电话说他因工作忙不能到绛县取钱，让我每次将钱汇到他之前给我提供的那张邮政卡上，并通过短信的方式将账号发到了我手机上。我在2012年6月20日、7月18日、8月23日、9月25日、10月25日分五次（每次6万元）将30万元汇到了戚延辉的邮政银行卡内。截止2012年10月25日，我已经将90万元的车款全部付给了戚延辉。后我一直给戚延辉索要购车合同和挖掘机合格证，直到现在戚延辉都没有给我。
2013年4月15日晚上11时许，续某某给我打电话说，我和他一起购买的这台挖掘机被几十个身份不明的人到绛县紫金雅苑工地上强行拖走了，工地上的工人已经报案。我就开车追到绛县横水高速收费站，经过查询，发现挖掘机已经被拉走了。我见到续某某后，他将一份山西柳工和刘某某终止合同的通知书交给我看，说是他们强行拖走挖掘机时扔给工地上工人的。之后我就给山西柳工总公司打电话了解情况，该公司的工作人员给我说，按照他们公司的购车合同显示，我们所买的那台挖掘机的购买人不是我，而是一个叫刘某某的人。我让该公司的工作人员将刘某某的联系方式给了我，我就和刘某某联系，得知他是翼城县人，我就和续某某来到翼城县县城见到刘某某，刘某某说他和戚延辉是朋友，戚延辉曾给他说，戚延辉想经营一台挖掘机，但他是内部员工，按照公司规定，内部员工不允许经营挖掘机，让刘某某作为购车人出面购车，车款由戚延辉出。然后戚延辉就让刘某某在一份融资合同上签上他的名字，后来的事情刘某某就不知道了。刘某某将他本人的身份证复印件及特别承诺书、融资租赁承租人声明、中恒融资租赁还款计划表复印件给了我。之后我又根据通知书上落款的公司名称（山西柳工挖掘机有限公司）和续某某到太原来到该公司，该公司郭某C律师告诉我们，按照他们公司的购车合同显示，我们所买的那台挖掘机的购买人不是我，而是一个叫刘某某的人，该人是翼城县人。我从2013年4月15日至今多方联系和寻找戚延辉，他给我留的手机号码一直处于关机状态，我到运城、侯马等地多次找戚延辉、一直找不到他。我才知道自己被戚延辉骗了。
3、对续某某的询问笔录，主要内容：2012年2月10日左右，具体时间记不清了，我和郭某某二人到运城看挖掘机，在运城车管所西南通往临猗县的路北边一个挂着山西柳工挖掘机有限公司运城分公司的挖掘机经营店，我们进去后，业务员给我们介绍了挖掘机的一些情况，后来来了一个三十多岁的男子，该业务员介绍说是分公司经理戚延辉，我们简单谈了一下，互留了电话号码。2月16日，戚延辉给郭某某打电话说要来绛县商谈挖掘机的事情，戚延辉和一名三十岁左右的男子来到绛县交通局门口的售楼部内与我和郭某某见了面，戚延辉介绍这名男子是太原总公司派来进行考察的人。当时看挖掘机的时候，一台挖掘机是90万元，郭某某给戚延辉说想买一台，但是钱一次性付不清，是否能分期付款，戚延辉说要是确定购买，送车前必须先预付2万元定金，货到付车款的百分之五十计45万元，剩余的45万元分六个月付清，每个月75000元。然后我们四个人一起到我家和郭某某家看了看我们的房产和郭某某的上海大众途观车，并拍了照，郭某某将他车的行车本复印件及他在邮政银行的账户流水提供给了他们，我将我的土地使用证复印件一起提供给了他们，作为我俩的资产证明，证明我们有还款能力。接着我们又回到交通局门口的售楼部内，戚延辉给我们出示了一份购车合同，我们仔细阅读后，由郭某某在该合同上签上了他的名字，我作为担保人在该担保书上签上了我的名字。郭某某交给戚延辉2万元现金作为购车定金，戚延辉给我们书写了一张收到2万元的收条。戚延辉说这个合同还没有加盖他总公司的公章，需要带走到总公司盖章签字，并说等我们将所有车款90万元付清后，再将这份合同和挖掘机的合格证给我们。到了2月23日16时许，戚延辉将一台CLG92**型黄色挖掘机卸到绛县紫金山南路紫金农贸市场门口，我和郭某某验完车，同戚延辉一起到绛县交通局门口一售楼部内商谈付款事宜，确定由郭某某同戚延辉俩人到绛县邮政储蓄银行给戚延辉提供的邮政银行账号上转账43万元（以前付过2万元定金）。后他俩又回到绛县交通局门口售楼部办公室，戚延辉给我们书写了一张收到43万元的收条，并说从4月份开始，每月15日至25日期间付75000元。在4月19日、5月19日，戚延辉分两次一个人来到绛县，郭某某和我按合同约定付给他两笔75000元合计150000元的分期款，戚延辉每次收到钱后，都给郭某某书写了收条。并商谈还剩30万元的车款，按合同约定是四个月付清，因我们资金周转不开，分五个月给他付清，戚延辉当场用手机给总公司请示后同意分五个月付清。后来戚延辉给郭某某打电话说因工作忙不能到绛县取现金，让我们每次将钱汇到他之前给我们提供的那张邮政储蓄卡上，并通过短信的方式将账号发到了郭某某的手机上。后面的车款是我将钱给了郭某某，由郭某某负责将车款打到戚延辉的卡上。我每月到打车款时给郭某某3万元，共给了郭某某五次计15万元，郭某某分五次将30万元打到了戚延辉的邮政储蓄账户上。截止2012年10月25日，我们将90万元的车款全部付给了戚延辉，戚延辉并没有按照以前说的将合同及挖掘机的合格证给我们。2013年3月底，我们因挖掘机的保养收费问题由郭某某和戚延辉电话联系，戚延辉电话中答应由他给售后联系解决。直到2013年4月15日晚，我挖掘机施工的工地工人给我打电话，说挖掘机被几十个不明身份的人从施工工地强行拖走了，工人已经报110。我赶到工地，工人跟我说当时有几十个人手持棍棒挟持住他们，强行把挖掘机拉走。过了一会，古绛派出所的民警赶到了现场。
4、对秦某某、闫某某的询问笔录，主要内容：2013年4月15日晚11时许，闫某某等人在绛县紫金雅苑工地的宿舍内睡觉，闯进来几个身份不明的男子，手持镐把等工具，让他们交出手机，把看工地的人也带到宿舍一直控制着，问谁是刘某某，还说，他们只拿走他们的东西，强行将在工地上施工的一台挖掘机拖走了。闫某某给工头秦某某打电话告诉了工地上发生的事情，秦某某赶到工地后询问了情况，工人还给了他一张山西柳工与刘某某的终止合同通知书，他便打110报了警。同时和挖掘机的主家续某某取得了联系，把情况告诉了他，并将终止合同通知书给了续某某。
5、对李某A的询问笔录，主要内容：我听说2009年后半年山西柳工挖掘机有限公司委派戚延辉到运城市办理运城分公司事宜，自运城分公司成立之日起，戚延辉就是山西柳工挖掘机有限公司运城分公司经理。我是2011年3月份招工应聘到戚延辉的分公司工作，负责挖掘机售后服务。以前我不认识戚延辉。2012年续某某和郭某某通过戚延辉购买挖掘机时见过他们。2012年2月23日我到绛县紫金山路紫金农贸市场门口见到戚延辉和刘某某，还有拉了一台柳工CLG923D型黄色挖掘机卸到紫金农贸市场门口，进行交车仪式，我将挖掘机的型号、机号、整车拍了照，并就挖掘机、司机及两名售后服务人员进行拍照合影，司机将车试驾后由戚延辉交车，我们负责售后的工作人员在现场询问挖掘机的三包卡谁来签字，刘某某过来在挖掘机的三包卡上签上他的名字。剩余的事情由我们分公司经理戚延辉办理，我就走了。购买挖掘时，他俩人和翼城县的刘某某都在场，一般是谁购买挖掘机，就由谁在三包卡上签字，签字的人就是车主。我以为是他们几人合伙购买的挖掘机。直到2013年4月15日挖掘机出事后，我听他们的司机说这台挖掘机是续某某和郭某某俩人购买的，与刘某某没有关系。这台挖掘机至今保养过四次。我给CLG923D型黄色挖掘机售后服务时，是这台挖掘机的司机秦某C和我联系的，每次保养都是我们服务人员拿着三包卡到挖掘机所在地进行保养，并填写三包卡上的保养单，保养完后，进行给挖掘机保养的部位拍照，由挖掘机司机先在三包卡上客户一栏签上名字，因当时我们不知道工作小时和保养项目，等回到分公司后再在三包卡上填写车主姓名、型号、机号、小时数等内容，填写完毕后，和照片一并发回山西柳工公司服务部。
6、对秦某C的询问笔录，主要内容：续某某和郭某某合伙买了一台柳工挖掘机，他们雇我开挖掘机。2012年2月23日上午，续某某、郭某某联系我到绛县帮他们接一台CLG92**型黄色挖掘机，我在绛县紫金农贸市场门口和续某某、郭某某一起从山西柳工挖掘机有限公司运城分公司戚延辉手中接了一台柳工挖掘机，我当时从拖板车上将一台挖掘机开下来后试驾的。3月份，我开着挖掘机在绛县政府幼儿园内开始施工。这台挖掘机一共保养了四次，每次保养我都是主动和李某A联系，然后由李某A带上三包卡来到挖掘机跟前进行保养维护，保养完李某A都对挖掘机的发动机号和保养部位进行拍照，然后我在三包卡客户栏签上我的名字。当时我没有注意看三包卡的内容，也没有留意三包卡上车主一栏填写的是谁的名字。2013年4月16日凌晨，我在家中睡觉，续某某给我打电话说，这台挖掘机被山西柳工的人强行拖走了，但是我不知道原因。
7、对刘某某的询问笔录，主要内容：2011年3月份，我通过在侯马代理销售柳工挖掘机的戚某某（戚延辉弟弟）在翼城县设了一个销售点，他哥哥戚延辉是运城分公司的经理，我的销售网点属于戚延辉管辖，戚延辉经常到我的销售网点，就这样我们认识了。我之前想购买一台柳工挖掘机，因资金紧缺，想分期交款购买，需要戚延辉给我办理所有分期购买手续，当时我和戚延辉谈好挖掘机的价格是85万元，具体怎样分期戚延辉没有告诉我，我也没有问，因为当时我在翼城县做柳工挖掘机的网店，分期的基本情况都了解。我交给戚延辉定金8万元现金，戚延辉给我写了一张8万元的收条。等把挖掘机接回来，除过分期付款的钱外，欠多少首付我全部付清。（民警出示郭某某提供的信用销售主要事项确认书、中恒融资租赁还款计划表、特别承诺、融资租赁承租人声明四张复印件）我仔细看后，这上面刘某某的名字是我本人书写的，是2012年2月24日，戚延辉和一个融资公司的男子来到翼城我的销售网点找到我，让我在信用销售主要事项确认书、中恒融资租赁还款计划表、特别承诺、融资租赁承租人声明上签字，戚延辉让我在哪签字，我就在哪签上我的名字，并摁上手印，也没有看写的什么内容。戚延辉只跟我说这是购买挖掘机需要签的手续，办理完后，戚延辉给我留了一份，他拿走一份。后来因我联系的活没有说成，就给戚延辉打电话说挖掘机不要了，把我的钱退了。过了两天，戚延辉到翼城将我交给他的8万元定金退给了我，我将他给我写的收条给他，他当场将收条撕毁了。填写的所有手续都没有给我，我也没有向戚延辉索要。（民警出示郭某某提供的中国建设银行卡，卡号复印件）我仔细看后，是我办理购买挖掘机手续时向戚延辉提供分期还款的中国建设银行卡，户名刘某某，这张银行卡现在我手中。开始我不知道戚延辉以我的名义、合同（原签订的合同）从山西柳工挖掘机有限公司购买了一台挖掘机，后来该公司给我打电话催我还挖掘机的分期还款，我跟公司的人说我没有购买挖掘机。电话打完后，我联系戚延辉询问怎么回事，戚延辉跟我说他是公司内部的工作人员，不能用他的名字购买挖掘机，用了我的名字和当时我购买挖掘机填写的那些手续分期购买了一台柳工挖掘机。我不同意，并让他赶紧将购买挖掘机的名字和手续变更。可戚延辉一直没有变更。山西柳工挖掘机有限公司的工作人员多次催我还款，我就和戚延辉说此事，直到2013年过完年，山西柳工挖掘机有限公司的两名工作人员到翼城找到我催我还款，我给戚延辉打电话，戚延辉说让我帮忙瞒一下。我见到公司工作人员就说这台挖掘机是我和戚延辉俩人合伙购买的，需要还款找戚延辉就行。公司工作人员告诉我说这台挖掘机已经欠款16万多元，让我尽快还款，如不能还款，公司将挖掘机拖走，还问挖掘机现在什么地方。我说不知道，得问戚延辉。并说让戚延辉将挖掘机给公司送回去，没有活我和戚延辉也没有偿还能力了。我不知道戚延辉购买的这台挖掘机的型号、机号及颜色，我没有见过这台挖掘机。我以前不认识绛县的郭某某，是前几天郭某某到翼城找到我说他购买的一台挖掘机被山西柳工挖掘机有限公司给拖走了，这台挖掘机是用我的名字购买的，还向我要了当时戚延辉给我办理挖掘机的所有手续，我将这些手续复印后给了他。续某某我不认识。我不认识李某A、秦某C，没见过这两个人。（民警出示郭某某提供的售后确认书复印件，客户签名刘某某）我仔细看后，这张确认书上客户签名刘某某的名字不是我本人书写的，不知道怎么回事。（民警出示郭某某提供的终止合同通知书复印件）我仔细看后，没有见过这张终止合同通知书。我不知道这台挖掘机是什么时间在绛县交付使用的，我没有在三包卡上签过我的名字，也没有和山西柳工的人照过相。戚延辉是在我不知情的情况下用我的名字和手续分期购买的这台挖掘机，也没有给我任何钱。2013年3月底戚延辉和我联系过一次，后来再联系不上，手机一直关机。
8、对郭某C的询问笔录，主要内容：我是山西柳工挖掘机有限公司债权部员工，负责公司的诉讼事务。戚延辉从2010年3月23日被我公司聘为销售经理。我公司与中恒国际租赁有限公司签订了一份设备买卖合同，出卖人及授权人代表是我公司法人代表冯某C，买受人是中恒国际租赁有限公司的陈某E，将柳工牌CLG923D型黄色挖掘机卖给中恒国际租赁有限公司，中恒国际租赁有限公司再以融资分期的方式卖给翼城县的刘某某。2012年4月22日刘某某通过戚延辉签订了一份甲方中恒国际租赁有限公司，乙方刘某某的融资租赁合同，租赁购买了一台柳工牌CLG923D型黄色挖掘机。（民警出示郭某某提供的终止合同通知书复印件）我仔细看后，确认是我公司下达的。我公司是2013年4月15日委托济南天企商务信息有限公司杨某E拖车公司到绛县将刘某某的柳工牌CLG923D型黄色挖掘机拖走的。我公司没有绛县郭某某购买挖掘机的客户资料，戚延辉也没有给我公司交过绛县郭某某购买挖掘机的合同，我公司不知道戚延辉收取郭某某90万元的事情。
9、对李某E的询问笔录，主要内容：刘某某是我丈夫，他曾在戚延辉在翼城县设的柳工挖掘机销售点工作过。（民警出示融资租赁备案登记表复印件）我仔细看后，这张融资租赁备案登记表中“李某E”的名字不是我本人书写的，手印也不是我捺印的。
10、运城市公安局司法鉴定中心（运）公（司法）鉴（痕）字（2014）6号手印鉴定书，证实柳工《产品保修手册》的客户须知上“客户签名”处的手印不是刘某某所留；送检的《柳工机械新机交接服务单（挖掘机）》上“客户签名（盖章）”处的手印不是刘某某所留。
11、戚延辉出具的收条复印件、邮政储蓄银行转账凭单，证实郭某某已将购买挖掘机的90万元购机款全部付清。
12、融资租赁合同、设备买卖合同、担保承诺书、刘某某夫妇户籍信息、考察申请书、信用销售主要事项确认书、中恒融资租赁还款计划表、融资租赁备案登记表、购车人资信调查表、特别承诺、山西柳工发车申请单等，证实被告人戚延辉以刘某某名义签订融资租赁合同、设备买卖合同，办理了相关手续，CLG923D型挖掘机售价为85万元，首次付款合计171950元。
13、授权委托书、承揽合同、终止合同通知书、项目租金报表，证实因融资合同未履行，中恒国际租赁有限公司向刘某某下达终止合同通知书。截止2013年4月15日，共还融资款167430.03元，欠款164452.79元。
14、被告人戚延辉的供述，主要内容：2012年2月10日左右，续某某给我打电话询问柳工923D型挖掘机的价格，我告诉他90多万元，并说运城有柳工挖掘机分公司，让他到运城店内看挖掘机。过了几天，续某某到运城店内看挖掘机，我当时没在店内，店内的内勤给我打电话说有人在店内看挖掘机。因为店内没有柳工923D型挖掘机现车，我给续某某打电话说等见了面详谈。2月16日我和我公司负责销售、债权的高某E开车来到绛县给续某某打电话，我俩见了面后，在郭某某的售楼部和郭某某、续某某洽谈了购买柳工923D型挖掘机的机型和付款方式，后商量好我以山西柳工挖掘机有限公司运城分公司经理的名义卖给郭某某、续某某柳工牌923D型挖掘机一台，价格是90万元，付款方式是车到付百分之五十计45万元，剩余的45万元分六个月还清。同时我给他俩介绍说高某E是山西总公司派来实地考察的人。谈好后，我和续某某、郭某某、高某E四人到他俩家实地查看了一下房产，每人打了一份银行流水，并将郭某某的途观车手续复印了一下，证明他俩人有还款能力。后我们又回到售楼部，我给郭某某、续某某出示了一份购车合同，他俩人仔细阅读后，郭某某在购车合同上签上他的名字，续某某作为担保人在合同上签上名字，我说必须付2万元定金，郭某某付给我2万元现金的保证金，我给郭某某写了一张收据。我说我不能在合同上签字，还需到山西总公司加盖公章要带走，等他们将车款付清后，再将购车合同和挖掘机合格证给他们。我带上购车合同从绛县走后，给翼城县的刘某某打电话说，要从他店内销售一台柳工牌923D型挖掘机，用一下他本人的手续。刘某某说能行。22日我给刘某某填写了一份山西柳工发车申请单、一份考察申请表、一份担保承诺书上报到太原总公司，23日太原总公司批准给我一台柳工牌923D型挖掘机并派车送到绛县，我联系好刘某某和李某A一起由刘某某开着自己的面包车来到绛县交车，我将柳工牌923D型挖掘机交付给郭某某和续某某，他俩人验完车后，我和刘某某、李某A在这台挖掘机旁边拍了一张合影照片，并让刘某某在三包卡上客户签名一栏上签上他的名字，我在经销单位负责人一栏上签上我的名字。办完后郭某某带我到绛县邮政储蓄所，我用身份证办理了一张邮政储蓄银行卡，把卡号给了郭某某，郭某某当场给我卡上转了43万元挖掘机款，我给郭某某写了一张收条。我和刘某某二人开车回到翼城县城，我开上我的车回侯马了。第二天我带上太原总公司融资部门的工作人员到翼城县城刘某某柳工挖掘机销售点店内，由总公司的工作人员和刘某某签订了一份购买销售给郭某某的柳工牌923D型挖掘机，价格是85万元的购买融资合同及相关手续，当天我从我邮政银行卡上给总公司转了刘某某融资购买柳工牌923D型挖掘机的首付款及融资相关手续费合计17万多元。我是于2010年8月份开始负责运城分公司的，我和刘某某是我2010年3月底负责侯马、曲沃、翼城等县销售柳工挖掘机的代理时发展认识的。我将卖给郭某某的挖掘机以刘某某的名义与总公司签订融资合同，目的就是想用郭某某购买挖掘机的车款，后来郭某某将购买柳工牌923D型挖掘机的90万元车款付清了，我给公司交了17万多元首付款，分期付了15万多元车款，合计32万多元，剩余的钱我玩百家乐赌博输了。当时给郭某某、续某某交付挖掘机时，让刘某某来绛县是因为给郭某某、续某某交付的923D型挖掘机是我以刘某某的名义与总公司签订的融资（分期付款）购车合同，所以交付挖掘机需要刘某某在场，等于我代表公司给刘某某交付的挖掘机。（民警出示郭某某提供的2万元、43万元、两张合计15万元的收条复印件，出示中国邮政储蓄银行转账凭单复印件五张：2012年6月20日6万元、7月18日6万元、8月23日6万元、9月25日6万元、10月25日6万元）我仔细看后，收条是我收到钱后书写的，五张转账凭条合计30万元是郭某某转账到我邮政银行卡上的。
（二）2011年8月份，被告人戚延辉以柳工公司运城分公司经理的名义与翼城县秦某A约定，秦某A购买一台价值85万元的柳工CLG922D型挖掘机。被告人戚延辉为了使用柳工公司的购机款，对柳工公司隐瞒该销售事实，利用其职务便利，以翼城县赵某A的名义签订了分期付款购买一台CLG92**型挖掘机的虚假融资租赁合同、设备买卖合同，并办理了相关手续，骗取柳工公司CLG922D型挖掘机一台后，交付秦某A，秦某A分三次付清该挖掘机购机款。被告人戚延辉支付购机首付款17.589万元，将剩余的67.411万元用于赌博和私用。期间，归还过融资款12万余元。
认定上述事实的证据有：
1、翼城县公安局刑事警察大队二中队受案登记表，证实了本案的来源。
2、对秦某A的询问笔录，主要内容：是我打110报的案。2013年4月17日晚上12点31分，我挖掘机在浍水枫丹白露小区放着，看大门的杨某B给我打电话说我的挖掘机被人拉走了。我就骑摩托车到小区后，发现我的挖掘机不见了，我就赶紧问了老杨情况，并打110报案了。我是2011年8月22日在运城柳工挖掘机经理戚延辉手买的挖掘机，价值85万元，分三次付款。第一次在翼城县上高村小胖家付给戚延辉12万元现金，30万元承兑，当时小胖在场；第二次是在翼城县工行给戚延辉的弟弟戚某某打了40万元，还欠戚延辉3万元。3万元挖掘机款也给了戚延辉，他在我家拿的，当时家里人都在家。
2011年8月上旬，我找到翼城县的刘某某，他自称是山西柳工挖掘机有限公司翼城专营负责人，我对刘某某讲我想买一台挖掘机，后刘某某介绍我认识了戚延辉，戚延辉自称是山西柳工挖掘机有限公司侯马办事处销售经理，经我和戚延辉、刘某某多次商谈，决定我出85万元，戚延辉给我一辆柳工CLG922D型挖掘机。8月22日，戚延辉将一辆柳工CLG922D型挖掘机送到我家。当日，我付给他20万元，他给我写了一张20万元的收条。当时在场的还有刘某某、刘某A。8月23日，我和刘某A从银行取了33万现金到了刘某某的门市部，我给了戚延辉33万元和30万元承兑汇票，他给我写了一个收条。当时，我对戚延辉说：先给你83万元，剩余的2万元你给我发票后我再付清。9月下旬，戚延辉弟弟戚某某和刘某某到我砖厂给了我一张挖掘机发票，我给了他们2万元现金。11月份的一天，戚延辉到我砖厂说年底要走账，想用一下我的挖掘机发票，很快还给我。我就把发票给了戚延辉，他没有将发票还给我。
3、对刘某A的询问笔录，主要内容：2011年8月上旬，我到秦某A家时认识了一个自称山西柳工挖掘机有限公司侯马办事处销售经理戚延辉的人，秦某A正和戚延辉说购买挖掘机的事情。8月22日，戚延辉将一辆柳工ZCLG922D型挖掘机托运到秦某A家里，秦某A当着我和刘某某（山西柳工挖掘机有限公司翼城专营店老板）的面给了戚延辉20万元现金，戚延辉给秦某A打了一张收条，刘某某说剩下的钱明天给戚延辉。8月23日，我和秦某A从银行取了35万元现金和30万元的承兑汇票，11时许，我们两个人一起到刘某某的门市部里给戚延辉钱时，秦某A给戚延辉要挖掘机发票，戚延辉说现在没有发票完了再给发票，秦某A说那先少给戚延辉2万元，等拿了发票再给剩下的2万元，戚延辉同意了。秦某A给了戚延辉33万元现金和30万元承兑汇票，戚延辉给秦某A打了一张63万元的收据，当时赵某A、刘某某都在场。
4、对杨某B的询问笔录，主要内容：我是在我们浍史村的枫丹白露小区做协调工作的，晚上就在小区的门房住。2013年4月16日晚上11点多，有人敲我的门，我打开门，先后进来八个人，其中还有人手里拿着洋镐把，他们控制住我，让我躺在床上不要动，其中的六个人就出去了，还有两个人在我屋子里，其中一个人手里拿着洋镐把。过了一会，我听见挖掘机发动的声音，还有一种大型车辆的声音。挖掘机被开走后，还有三个人在我屋子里坐了有半小时左右才走的。他们走后，我发现放在柜子上的手机不见了，就跑到另一个人的屋里，用人家的手机给秦某A打电话，告诉秦某A他的挖掘机被人开走了。秦某A赶到小区后就报案了。秦某A的挖掘机2012年4月份就在枫丹白露小区干工程，一直就在小区放着的。
5、对赵某A的询问笔录，主要内容：2011年8月20日左右，秦某A找到刘某某想买一辆挖掘机，刘某某和我把秦某A介绍到戚延辉、戚某某处，双方商定秦某A出资85万元购买一辆柳工CLG922D型挖掘机，秦某A分两次共付给戚延辉85万元的购车款，其中有一次秦某A拿了一张30万元的承兑汇票我还看了看。（民警出示设备买卖合同、中恒融资租赁还款计划表、融资租赁合同），仔细看后，这上面名字都是我签，手印也是我按的；特别承诺、柳工发车申请单、信用销售主要事项确认书、通知书或回执上的签名都是我签的，手印也是我按的，但都是戚延辉和戚某某让我怎么签，我就怎么签，内容我都没有看过。柳工机械新机交接服务单、保修卡上的名字不是我签的。
6、对刘某某的询问笔录，主要内容：我是山西柳工挖掘机有限公司翼城专营部的负责人。2011年8月份的一天，秦某A给我打电话说要买一台挖掘机，当天晚上我就跑到秦某A的砖厂里，在秦某A的家里和秦某A商量了后，第二天我就给山西柳工挖掘机有限公司运城营销公司经理戚延辉和侯马营销公司经理戚某某联系，之后戚某某到翼城来，开车拉上我和秦某A到侯马火车路边的一个货场，看了两个旧的挖掘机的样子后，秦某A说想买台新的挖掘机。第二天戚某某又来到翼城拉着我和秦某A跑到芮城县看了台挖掘机，秦某A不满意，戚某某又带我和秦某A到了运城营销公司戚延辉的公司，由戚延辉带着我和秦某A到了榆次的山西柳工挖掘机有限公司，看了挖掘机之后，秦某A还是不满意，就回到翼城了。第二天，戚延辉带我和秦某A到晋城的一个高速口，戚延辉不知道给什么人打电话后，一会从高速路上就下来一辆拖车，拖车上装了一台挖掘机，秦某A看了挖掘机后，同意买这台挖掘机，拖车就把这台挖掘机拖到了附近一个卖挖掘机的车场，这个车场在什么地方我也不知道。又过了两三天，戚延辉给我打电话说挖掘机快到翼城了，我就到浍史村接上秦某A买了一些鞭炮放到秦某A的家里后，我和秦某A又到翼城高速路口和戚延辉接上拖车，把挖掘机拉到了浍史村秦某A的家里。按照山西柳工挖掘机有限公司的规定，由销售经理戚延辉、售后服务人员、挖掘机拥有者秦某A等人合影照相，我也参加了合影照相。秦某A给了戚延辉一部分车款，戚延辉给秦某A打了个收据，多少钱我不知道。之后我们就吃了顿饭，就各回各家了。第二天，秦某A和一个姓刘的人到我店内给了戚延辉30万元承兑汇票和一部分现金，秦某A扣了2万元，对戚延辉说：你把挖掘机的发票给我，我再给你余下的2万元。又过了一段时间，戚某某过来接上我到秦某A砖厂把发票给了秦某A，后我们就走了。
7、对郭某C的询问笔录，主要内容：我不认识戚延辉，但我知道戚延辉是我公司的销售业务人员，戚延辉从2010年3月23日担任我公司在运城设立的销售网点的负责人。赵某A我不认识，但我知道赵某A是公司购买挖掘机的客户。
8、对杜某E的询问笔录，主要内容：2011年8月份，秦某A在我们柳工买了一台92**型挖掘机，我是柳工的售后服务人员，需要为每个客户维护保养，所以认识了秦某A。我为秦某A的922D挖掘机服务了三次，每次维护保养都有登记，并每月向太原柳工挖掘机有限公司汇报。
9、收条复印件，证实被告人戚延辉收到秦某A83万元；融资租赁合同、设备买卖合同、担保承诺书、考察申请书、信用销售主要事项确认书、中恒融资租赁还款计划表、特别承诺、担保书、山西柳工发车申请单等，证实被告人戚延辉以赵某A名义签订融资租赁合同、设备买卖合同，办理了相关手续，CLG922D型挖掘机售价为87万元，首次付款合计175890元。
10、授权委托书、承揽合同、终止合同通知书、项目租金报表、情况说明，证实因融资合同未履行，中恒国际租赁有限公司向赵某A下达终止合同通知书。截止2013年4月16日，赵某A拖欠中恒国际租赁有限公司租金及利息近40万元。其中合同签订后，该公司从赵某A提供的建行账户上扣款共计120209.7元（含罚息）。
11、被告人戚延辉的供述，主要内容：2011年我跑业务认识了翼城县的赵某A、刘某某，我让二人在翼城县设立了一个山西柳工挖掘机有限公司二级销售点，后经赵某A、刘某某介绍我认识了翼城的秦某A，得知秦某A要买挖掘机，我和秦某A商谈后，秦某A要以85万元的价格全款购买一辆CLG922D型柳工挖掘机，2011年8月前后，秦某A分两三次总共给了我85万元购车款，由于我想用钱，当时赵某A也想租赁一辆挖掘机，我在翼城销售点对赵某A说：把秦某A的挖掘机和你的挖掘机一块做分期，这两辆车都用你的名义做分期，除了首付剩余六、七十万元，我想用一下。赵某A说，行。8月22日，从总公司调了一辆CLG922D型柳工挖掘机开到秦某A家，8月23日，我和我公司业务员（记不清叫啥）在赵某A家，以赵某A名义签订了两份租赁挖掘机的合同，包括秦某A的CLG922D型柳工挖掘机的租赁合同以及赵某A的CLG915D型柳工挖掘机的租赁合同，这两份合同都是用赵某A的名义签订的合同。后我又给公司付了几笔款，剩余的六、七十万元我自己用于赌博和私用了。因为赵某A有台价值十几万元的挖掘机，我给他抵了20万元，多抵了几万元，我给赵某A办了事，我提出用他的名义签订秦某A的挖掘机租赁合同，赵某A没回驳就同意了。
其他证据：
1、戚延辉的名片、山西柳工挖掘机有限公司永安建机员工登记表、新员工入职审批表、劳动合同书，证实被告人戚延辉系山西柳工挖掘机有限公司员工。
2、在逃人员登记信息表，证实被告人戚延辉于2013年4月28日被绛县公安局上网追逃；河北省邢台市威县第什营乡戚家庄村证明，证实戚延辉全家外出，无联系方式；山西柳工挖掘机有限公司关于戚延辉未联系到的说明，证实戚延辉为该公司运城网点业务员，2013年4月12日就再也未联系上过戚延辉，其本人也没有再来过公司，打电话不接，发信息不回。
3、抓获经过，证实被告人戚延辉于2013年8月26日13时许在河北省邢台市桥西区育才路金水湾浴都内被河北省邢台市公安局桥西分局抓获。
4、户籍证明，证实被告人戚延辉的个人基本情况。
以上证据均经原审庭审举证、质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）戚延辉利用职务上的便利，挪用本单位销售所得的挖掘机款140.216万元进行非法活动，数额巨大，其行为已构成挪用资金罪。鉴于上诉人戚延辉如实供述犯罪事实，可以酌情从轻处罚。关于原判认定上诉人戚延辉的行为构成职务侵占罪，经查，职务侵占罪与挪用资金罪在主观上不同之处在于职务侵占罪行为人的目的在于非法取得本单位财物的所有权，而并非暂时使用，侵犯的客体是单位资金的所有权；挪用资金罪行为人的目的在于非法取得本单位资金的使用权，但并不企图永久非法占有，而是准备用后归还，侵犯的客体是单位资金的使用权。本案中，上诉人戚延辉作为柳工公司运城分公司的经理，在收取客户的售机款后，为了使用该笔款项，利用其职务上的便利，签订了虚假的合同，支付了首付款后，归还了部分融资款，其主观上没有非法占有单位资金的目的，不符合职务侵占罪的构成要件。故对上诉人戚延辉所提原判定性不当的上诉理由予以支持；关于上诉人戚延辉所提原判认定涉案金额有误的上诉理由，经查，根据上诉人戚延辉的供述，其将挪用单位资金用于赌博和私用，系挪用资金进行非法活动，不存在时间上的限制，对该上诉理由不予支持。原判事实清楚，证据充分，审判程序合法，但定罪量刑不当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百七十二条之规定，判决如下：
一、撤销绛县人民法院（2014）绛刑初字第34号刑事判决；
二、上诉人（原审被告人）戚延辉犯挪用资金罪，判处有期徒刑七年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年8月26日起至2020年8月25日止。）
本判决为终审判决。
审判长 仇春娟
审判员 崔运太
审判员 孙雷青
二〇一四年十月三十日
书记员 贾媛媛