河北省邢台市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）冀05民终3795号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司，住所地邢台市邢州南路263号。统一社会信用代码：911305008057689738。负责人：魏魁民，该分公司总经理。委托诉讼代理人：孙慧娟，河北ＸＸ律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：金宗平，男，1972年10月26日出生，汉族，现住河北省邯郸市复兴区。委托诉讼代理人：焦增才，河北中大同律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：邢台腾宇运输有限公司，住所地邢台县南石门镇小石头庄村。统一社会信用代码：91130502573852120Q。法定代表人：张俊英，该公司经理。委托诉讼代理人：王建军，河北君合欣律师事务所律师。委托诉讼代理人：肖培培，河北君合欣律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：魏岐，男，1981年9月1日出生，汉族，住邢台市南和县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司（以下简称人保财险邢台分公司）因与被上诉人金宗平、邢台腾宇运输有限公司（以下简称腾宇公司）、魏岐机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省邢台县人民法院（2017）冀0521民初835号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月27日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。人保财险邢台分公司上诉请求：撤销原审判决，依法改判；二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：原审法院判决上诉人赔偿被上诉人损失数额错误。本案事故认定书显示，我公司承保的车辆在事故发生时有超载行为，根据上诉人与投保人签订的保险合同条款明确约定，承保车辆有超载行为的，商业险扣除10%免赔。因此一审法院判决我公司多承担36558元。金宗平辩称，原审判决证据充分，于法有据，上诉人上诉无理，请求二审法院驳回上诉，维持原判。一、上诉人在一审中未主张商业险免赔10%，根据“不告不理”原则，原审法院判决正确。二、上诉人在庭审中未向法院提交免赔10%的保险条款等相关证据，应当承担举证不能的法律后果。腾宇公司辩称，一审判决认定各项损失正确，符合法律规定。一审法院遗漏冀Ｅ×××××自卸车实际车主秦赵勇，系认定事实不清。魏岐未作答辩。金宗平向一审法院起诉请求：判令三被告赔偿金宗平损失594807.38元；被告承担案件受理费。一审法院认定事实：2016年10月28日5时许，金宗平驾驶京Ａ×××××重型厢式货车沿邢台市龙岗大街由西向东行驶至南王段村路段时，与同向行驶的魏岐驾驶的冀Ｅ×××××重型自卸货车发生交通事故，造成金宗平受伤，两车不同程度损坏。金宗平与魏岐负事故同等责任。金宗平住院治疗70天，医疗费用154482.7元。经邯郸物证司法鉴定中心鉴定，金宗平的伤残等级为五级伤残一处、十级伤残二处，护理期限为150日，住院期间需2人护理，出院后需1人护理，营养期为90日，误工期限为300日，二次手术费用需10000元。经邯郸假肢辅助器具司法鉴定中心鉴定，金宗平适合装配骨骼式钛合金多轴膝关节储能脚大腿假肢（用于大腿截肢、钛合金连接件，普通树脂或PP坐骨包容式接受腔），价格每件31000元，正常情况下使用四十八个月，使用期限内维修保养费用为6200元。金宗平育有一子金银亮，2003年4月17日出生，金宗平与金银亮均为城镇户口，金宗平系道路货物运输驾驶员，从事交通运输行业。金宗平住院期间由郑亚举、郑亚迎二人护理，出院后由郑亚举护理，郑亚举就职于邯郸市吉汇机动车驾驶员服务有限公司，月收入3500元，郑亚迎就职于邯郸市正华金属加工有限公司，月收入3500元。冀Ｅ×××××车辆由秦赵勇挂靠腾宇公司经营，实际车主为秦赵勇。该车辆在人保邢台分公司投保交强险和第三者责任保险（责任限额为500000元）。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由保险公司根据第三者责任商业保险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人予以赔偿。金宗平的损失为：1.医疗费154482.7元；2.护理费25666.66元（3500元÷30日×70日×2＋3500元÷30日×80日）；3.住院伙食补助费3500元（50元/日×70日）；4.营养费2700元（30元/日×90日）；5.误工费49765.48元（60548元÷365日×300日）；6.残疾赔偿金361587.2元（28249元/年×20年×64%）；7.被扶养人生活费24455.68元（19106元/年×4年÷2×64%）；8.二次手术费10000元；9.残疾辅助器具费186000元（31000元＋6200元）÷4年×20年；10.精神损害抚慰金酌定32000元；11.交通费酌定1000元；12.伤残鉴定费2000元；13.假肢鉴定费3000元。以上损失共计856157.72元。对于金宗平的损失，除伤残鉴定费和假肢鉴定费外，人保邢台分公司应当在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿金宗平10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿金宗平110000元，合计在交强险赔偿限额内赔偿120000元；人保邢台分公司应当在第三者责任保险责任限额内赔偿金宗平365578.86元（731157.72元×50%）；对于伤残鉴定费2000元和假肢鉴定费3000元，应当由腾宇公司赔偿2500元。金宗平的其他损失应自行负担。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条的规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司于本判决生效后十日内赔偿原告金宗平医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、二次手术费、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金、交通费共计485578.86元；二、被告邢台腾宇运输有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告金宗平伤残鉴定费和假肢鉴定费共计2500元；三、驳回原告金宗平其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9750元，减半收取计4875元，由原告金宗平负担875元，由被告邢台腾宇运输有限公司负担4000元。本院二审期间，上诉人人保财险邢台分公司围绕上诉请求向本院提交如下证据：1.《中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款》；2.投保单。金宗平委托诉讼代理人质证意见为：上诉人在一审中既未提出抗辩理由也未提交上述证据，上诉人是否明确告知免赔义务由被保险人提出意见。腾宇公司质证意见为：该证据并不能证明我方已经收到上诉人所述的保险条款及了解其效力，且该条款为格式条款，增加我方当事人的责任，系无效条款。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：案涉冀Ｅ×××××反安全装载规定的，增加免赔率10%。该条款不计免赔率特约条款中约定：因违反安全装载规定而增加的，应当由被保险人自行承担的免赔金额，保险人不负责赔偿。前述条款均使用加黑字体。上诉人所提交的投保单中投保人声明：保险人已向本人详细介绍并提供了投保险种所使用的条款，并对其中免除保险人责任条款（包括但不限于责任免除、投保人被保险人义务、赔偿处理、附则等）。对本人做了明确说明，本人已充分理解并接受上述内容，同意以此作为订立保险合同的依据。腾宇公司在该投保人声明部分予以签章。一审中，当事人提交的《道路交通事故认定书》载明：魏岐驾驶冀Ｅ×××××重型自卸货车车后未按规定安装号牌、驾驶安全设施不全的机动车、超载，负事故同等责冀Ｅ×××××重型自卸货车车后未按规定安装号牌、驾驶安全设施不全的机动车、超载，负事故同等责任。本院二审其他查明事实与原审认定事实一致。本院认为，二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求和事由予以审查裁判。人保财险邢台分公司以其承保车辆冀Ｅ×××××重型自卸货车在事故发生时存在超载行为，依照保险合同约定商业三者险免赔10%为由提起上诉。经审查，《道路交通事故认定书》认定该车辆在事故发生时存在超载行为，且为事故发生的原因之一。案涉保险合同条款中对于“超载免赔10%”的相关条款采用加黑的字体予以载明，明显区分于其他条款，足以引起投保人注意，应当认定保险人履行了《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定的提示义务。投保单投保人声明部分载明保险人已就责任免除条款等对投保人做了明确说明，腾宇公司在该处签章确认。依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十三条之规定，应当认定保险人已经对责任免除条款履行了明确说明义务。因此，人保财险邢台分公司已经就案涉责任免除条款（超载免赔10%）尽到了法律规定的提示和说明义务，该条款发生法律效力。上诉人免赔的10%部分，应当由腾宇公司负担。各方当事人对一审判决认定的金宗平各项损失数额均无异议，本院予以认定。上诉人在商业三者险范围内免赔10%，其应当承担的赔偿数额为商业三者险范围内329021元和交强险范围内120000元，共计449021元。腾宇公司应当赔偿的数额为39057.86元（上诉人免赔的36557.86元+鉴定费2500元）。关于腾宇公司抗辩称一审遗漏实际车主秦赵勇的问题，因腾宇公司并未提起上诉，故本院对此不予审查。综上，因人保财险邢台分公司在二审中提出新的抗辩事由和证据，其上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国保险法》第十七条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十一条、第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持河北省邢台县人民法院（2017）冀0521民初835号民事判决第三项：“驳回原告金宗平的其他诉讼请求”。二、变更河北省邢台县人民法院（2017）冀0521民初835号民事判决第一项为：原审被告中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司于本判决生效后十日内赔偿原审原告金宗平医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、二次手术费、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金、交通费共计449021元。三、变更河北省邢台县人民法院（2017）冀0521民初835号民事判决第二项为：原审被告邢台腾宇运输有限公司于本判决生效后十日内赔偿原审原告金宗平鉴定费及其他各项损失共计39057.86元。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费应收714元，由被上诉人邢台腾宇运输有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘孟印审判员  毕建军审判员  邓永胜二〇一七年十一月二十三日书记员  张姿巍