安徽省宿州市中级人民法院
执 行 裁 定 书
（2017）皖13执异33号
异议人（利害关系人）：马荣英，女，1950年7月25日出生，汉族，住安徽省宿州市。
委托代理人：马钦宗，安徽安康律师事务所律师。
申请执行人：王胤，女，1981年3月6日出生，汉族，住安徽省宿州市灵璧县。
委托代理人：霍怀知，安徽君光律师事务所律师。
被执行人：宿州市海波副食品有限公司,住所地宿州市经济开发区金海路28号，组织机构代码71173447-3。
法定代表人：蒋波，该公司经理。
被执行人：蒋波，男，1978年3月20日出生，汉族，住安徽省宿州市埇桥区。
被执行人:邵正兰,女,1952年4月11日出生,汉族,住宿州市。
上列三被执行人共同委托代理人：李强，安徽黄淮律师事务所律师。
上列三被执行人共同委托代理人：张亚楠，安徽黄淮律师事务所律师（实习）。
本院在执行王胤与宿州市海波副食品有限公司（以下简称海波公司）、蒋波、邵正兰民间借贷纠纷一案中，异议人马荣英对本院（2015）宿中执字第00253-9号执行裁定不服，于2017年9月5日向本院提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭于2017年9月11日公开举行执行听证进行了审查。异议人马荣英及其委托代理人马钦宗、申请执行人王胤及其委托代理人霍怀知、被执行人邵正兰及被执行人海波公司、蒋波、邵正兰共同的委托代理人李强、张亚楠参加了听证。本案现已审查终结。
异议人马荣英称，本院于2017年6月20日作出（2015）宿中执字第00253-9号执行裁定，将被执行人海波公司位于宿州市经济开发区金河四路北侧28号办公楼的第三层房屋和该办公楼后面的副食品车间第二层的房屋（以下简称涉案房屋）交付王胤抵偿债务，但上述涉案房屋是马荣英案件在先查封，王胤案件系轮候查封，马荣英应当先于王胤受偿。综上，（2015）宿中执字第00253-9号执行裁定错误，请求应予撤销。
异议人马荣英向本院提交如下证据，1、本院（2015）宿中民三初字第00083号民事裁定书，证明依据其申请，本院于2015年3月2日查封了涉案房屋，该裁定查封时间早于本院（2015）宿中执字第00253-4号执行裁定查封时间；2、本院（2015）宿中执字第00274号执行通知书、拍卖通知书，证明被执行人海波公司尚欠中国农业银行股份有限公司宿州汴河路支行815万元贷款及利息，且该银行已经申请人民法院对被执行人海波公司位于宿州市经济开发区金河四路北侧28号的房屋（房产证号20××63，面积为4625.86平方米）进行处置，故其对被执行人财产的查封不属于超标的查封；3、本院（2015）宿中执字第00253-9号执行裁定书及（2015）宿中执字第00253号通知，证明（2015）宿中执字第00253-9号执行裁定因异议人提出异议而尚未生效，申请执行人王胤无权对争议房屋占有、使用。
申请执行人王胤称，异议人的请求与事实不符，于法无据。理由是：1、王胤依据本院（2015）宿中执字第00253-9号执行裁定已经合法占有涉案房屋，从占有时该房屋的物权归其所有；2、被执行人故意隐瞒异议人马荣英已经查封涉案房屋的事实，有明显过错，应承担不利后果；3、异议人马荣英申请法院查封的财产价值远高于其债权，属超标的查封；4、虽然异议人马荣英对涉案房屋查封的时间是2015年3月2日，先于其案件查封，但马荣英执行立案的时间在其案件之后。综上，请求驳回异议人的异议请求。
申请执行人王胤向本院提交如下证据，1、本院（2015）宿中民三初字第00082号民事判决书及送达回证，证明王胤申请执行有合法的依据；2、本院（2015）宿中执字第00253-4号执行裁定书和查封公告，证明王胤依法申请查封了涉案房屋，其案件查封程序合法；3、苏国衡评报字（2016）第1763号评估报告，证明对涉案房屋进行价值评估的程序合法；4、王胤向本院提交的强制执行申请及要求对案涉房屋进行评估、拍卖的申请，证明其积极主张权利；5、本院（2015）宿中执字第00253-3号、（2015）宿中执字第00253-4号拍卖通知书和两份拍卖公告，证明对涉案房屋的拍卖程序合法；6、本院（2015）宿中执字第00253-9号执行裁定书，证明涉案房屋已经裁定给其抵偿债务，自裁定送达之日该房屋所有权已经发生转移；7、2017年8月11日本院制作的执行笔录及王胤、邵正兰签订的协议书，证明直到本院要求被执行人交付涉案房屋时，被执行人邵正兰都未对查封的先后顺序提出异议，对此，执行法官不知情，王胤也不知情，故王胤对本案的执行结果无过错。
被执行人海波公司、蒋波、邵正兰称，对涉案房屋的查封，马荣英案件先于王胤案件查封是事实，王胤对此也予以认可；王胤案件轮候查封涉案房屋实际上未发生查封的效力，依据该轮候查封处置财产的程序不具有法律效力；抵付裁定虽然已经送达，但是涉案房屋尚未实际交付，故王胤尚未合法占有涉案房屋。综上，请求支持异议人马荣英的异议请求。
被执行人海波公司向本院提交如下证据，1、《委托加工生产合同书》及手机短信记录各一份，证明被执行人海波公司一直在生产经营，有能力清偿全部债务，申请执行人要求以物抵债实现债权的方式不当；2、电话录音光盘及内容记录，证明申请执行人王胤在2017年8月31日已经接到本院的中止交付案涉财产的通知。
本院查明：王胤与邵正兰、蒋波、海波公司民间借贷纠纷一案，本院于2015年5月11日作出的（2015）宿中民三初字第00082号民事判决书已经发生法律效力，海波公司、蒋波、邵正兰应偿还王胤借款277.69万元及相关利息。因海波公司、蒋波、邵正兰未履行上述生效法律文书确定的义务，经王胤申请，本院于2015年8月12日以（2015）宿中执字第00253号案件立案执行。执行中，本院于2016年6月12日作出（2015）宿中执字第00253-4号执行裁定书，裁定对涉案房屋予以查封。2016年6月24日，本院在涉案房屋现场张贴了查封公告，对涉案房屋的查封予以公示。2016年10月26日，经王胤申请，本院作出（2015）宿中执字第00253-6号执行裁定书，裁定对涉案房屋予以拍卖。后涉案房屋经2017年3月28日、2017年5月26日两次公开拍卖，均因无人竞买而流拍。2017年5月27日，王胤申请以第二次拍卖的保留价接受流拍涉案房屋抵偿债务。2017年6月23日，本院作出（2015）宿中执字第00253-9号执行裁定书，裁定将涉案房屋作价309.9万元，交付王胤抵偿债务。2017年6月30日，本院向王胤送达了该执行裁定书。2017年8月11日，本院组织案件申请执行人王胤与被执行人海波公司、邵正兰协商房屋交付问题，被执行人海波公司承诺最迟于2017年8月31日交付房屋。2017年8月31日，因利害关系人马荣英提出执行异议，本院向本案申请执行人王胤与被执行人海波公司送达（2015）宿中执字第00253号通知，要求本案当事人停止交付涉案房屋，并不得对该房屋设定权利负担。
另查明：马荣英与海波公司、蒋波、邵正兰民间借贷纠纷一案，本院于2015年7月13日作出（2015）宿中民三初字第00083号民事调解书，海波公司、蒋波、邵正兰应偿还马荣英借款230.5万元及相关利息。因海波公司、蒋波、邵正兰未履行上述生效法律文书确定的义务，经马荣英申请，本院于2016年1月6日以（2016）皖13执12号案件立案执行。该案在诉讼中，本院于2015年3月2日作出（2015）宿中民三初字第00083号民事裁定书，裁定保全查封了被执行人海波公司位于宿州市经济开发区金海路28号厂房（房产证号为20××63、面积为4625.86平方米）之上续建的房屋4000平方米。2015年3月18日，本院在涉案房屋现场张贴了查封上述财产的公告，对上述财产的查封予以公示。2016年2月21日，经马荣英同意，本院作出（2016）皖13执12号执行裁定书，裁定终结（2015）宿中民三初字第00083号民事调解书的本次执行程序。
再查明：本院（2015）宿中民三初字第00083号民事裁定查封的“位于宿州市经济开发区金海路28号、房产证号为20××63、面积为4625.86平方米、以及在此厂房之上续建的房屋4000平方米”与（2015）宿中执字第000253-4号执行裁定查封的“位于宿州市经济技术开发区××北侧××号办公楼的第三层房屋和该办公楼后面的副食品车间二层房屋”、（2015）宿中执字第000253-9号执行裁定抵付的“位于宿州市经济技术开发区××北侧××号办公楼的第三层房屋和该办公楼后面的副食品车间第二层房屋”，系同一处房屋。该房屋未进行权属登记。执行听证中，经本院询问本案当事人，当事人均不同意将海波公司移送破产。
本院认为：《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十八条规定，对已被人民法院查封、扣押、冻结的财产，其他人民法院可以进行轮候查封、扣押、冻结。查封、扣押、冻结解除的，登记在先的轮候查封、扣押、冻结即自动生效。根据上述法律规定，轮候查封自在先的查封解除时自动生效，而在先查封未解除时，该财产上的轮候查封自始未产生查封的效力。本案中，马荣英案件（2015）宿中民三初字第00083号民事裁定查封涉案房屋的时间先于王胤案件（2015）宿中执字第00253-4号执行裁定查封涉案房屋的时间，故王胤案件（2015）宿中执字第00253-4号执行裁定查封涉案房屋为轮候查封。因马荣英案件查封涉案房屋的效力至今未解除，故王胤案件（2015）宿中执字第00253-4号执行裁定自始未产生查封的效力。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第五百一十六条规定，当事人不同意移送破产或者被执行人住所地人民法院不受理破产案件的，执行法院就执行变价所得财产，在扣除执行费用及清偿优先受偿的债权后，对于普通债权，按照财产保全和执行中查封、扣押、冻结财产的先后顺序清偿。本案中，王胤案件（2015）宿中执字第00253-4号执行裁定查封涉案房屋的时间晚于马荣英案件（2015）宿中民三初字第00083号民事裁定查封涉案房屋的时间，王胤案件的清偿顺序应在马荣英案件之后。因当事人均不同意将海波公司移送破产，故，在执行过程中，本院以（2015）宿中执字第00253-9号执行裁定将涉案房屋交付受偿顺序在后的王胤抵偿债务违反法律规定，应予纠正。
综上，异议人马荣英请求撤销本院（2015）宿中执字第00253-9号执行裁定书的异议理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条第一款第一项、第十六条第一款、第十七条第二项之规定，裁定如下：
撤销安徽省宿州市中级人民法院（2015）宿中执字第00253-9号执行裁定书。
如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向安徽省高级人民法院申请复议。
审 判 长 刘小宝
审 判 员 吕庆龙
人民陪审员 黄兆猛
二〇一七年九月十八日
书 记 员 宋宁昌
附本案适用相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。
《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》
第五百一十六条当事人不同意移送破产或者被执行人住所地人民法院不受理破产案件的，执行法院就执行变价所得财产，在扣除执行费用及清偿优先受偿的债权后，对于普通债权，按照财产保全和执行中查封、扣押、冻结财产的先后顺序清偿。
《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》
第二十八条对已被人民法院查封、扣押、冻结的财产，其他人民法院可以进行轮候查封、扣押、冻结。查封、扣押、冻结解除的，登记在先的轮候查封、扣押、冻结即自动生效。
其他人民法院对已登记的财产进行轮候查封、扣押、冻结的，应当通知有关登记机关协助进行轮候登记，实施查封、扣押、冻结的人民法院应当允许其他人民法院查阅有关文书和记录。
其他人民法院对没有登记的财产进行轮候查封、扣押、冻结的，应当制作笔录，并经实施查封、扣押、冻结的人民法院执行人员及被执行人签字，或者书面通知实施查封、扣押、冻结的人民法院。
《最高法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》
第七条当事人、利害关系人认为执行过程中或者执行保全、先予执行裁定过程中的下列行为违法提出异议的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百二十五条规定进行审查：
（一）查封、扣押、冻结、拍卖、变卖、以物抵债、暂缓执行、中止执行、终结执行等执行措施；
（二）执行的期间、顺序等应当遵守的法定程序；
（三）人民法院作出的侵害当事人、利害关系人合法权益的其他行为。
被执行人以债权消灭、丧失强制执行效力等执行依据生效之后的实体事由提出排除执行异议的，人民法院应当参照民事诉讼法第二百二十五条规定进行审查。
除本规定第十九条规定的情形外，被执行人以执行依据生效之前的实体事由提出排除执行异议的，人民法院应当告知其依法申请再审或者通过其他程序解决。
第十六条人民法院依照民事诉讼法第二百二十五条规定作出裁定时，应当告知相关权利人申请复议的权利和期限。
人民法院依照民事诉讼法第二百二十七条规定作出裁定时，应当告知相关权利人提起执行异议之诉的权利和期限。
人民法院作出其他裁定和决定时，法律、司法解释规定了相关权利人申请复议的权利和期限的，应当进行告知。
第十七条人民法院对执行行为异议，应当按照下列情形，分别处理：
（一）异议不成立的，裁定驳回异议；
（二）异议成立的，裁定撤销相关执行行为；
（三）异议部分成立的，裁定变更相关执行行为；
（四）异议成立或者部分成立，但执行行为无撤销、变更内容的，裁定异议成立或者相应部分异议成立。