江苏省南通市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）通中民终字第2401号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司海门支公司，住所地海门市海门街道解放中路177号。
负责人张永辉。
委托代理人姜飞。
被上诉人（原审原告）丁亚兰。
委托代理人王信忠。
被上诉人（原审被告）万佳庆。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司海门支公司（以下简称人保海门支公司）因与被上诉人丁亚兰、万佳庆机动车交通事故责任纠纷一案，不服海门市人民法院（2014）门民初字第00665号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年10月22日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
丁亚兰一审诉称，2014年1月4日8时30分许，万佳庆驾驶的轿车在超越丁亚兰驾驶的电动自行车时发生交通事故，致丁亚兰受伤、车辆损坏，交警部门认定万佳庆负事故的主要责任，因万佳庆驾驶的轿车在人保海门支公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）、第三者责任险（以下简称商业险），现要求万佳庆及人保海门支公司赔偿损失126028.53元。
万佳庆一审辩称，对交通事故事实、责任认定没有异议，其车辆投保了交强险、商业险，丁亚兰的损失应由人保海门支公司承担。
人保海门支公司一审辩称，对交通事故、责任认定、车辆投保交强险、商业险等事实无异议，同意赔偿丁亚兰合理损失。
原审查明，2014年1月4日8时30分许，万佳庆驾驶牌号为苏F×××××的轿车沿海门市海门街道解放路由东向西行驶至解放中路3号地段时，在超越前方同向在机动车道内行驶的由丁亚兰驾驶的电动自行车时发生碰撞，造成丁亚兰受伤及车辆损坏的交通事故。同月15日，海门市公安局交巡警大队作出道路交通事故认定书，认定万佳庆承担事故主要责任，丁亚兰承担事故次要责任。
事故发生后，丁亚兰即入住海门市中医院治疗，其伤情为“左胫骨上段伴腓骨小头骨折”，经手术治疗后，于2014年1月25日出院。2014年7月16日，南通市如东县人民医院司法鉴定所受海门市晓忠法律咨询服务部委托，对丁亚兰的伤情等进行鉴定后出具了司法鉴定意见书，鉴定意见如下：1、丁亚兰因交通事故致胫骨平台骨折，治疗后遗有左膝关节功能障碍，构成道路交通事故十级伤残。2、误工期限以180天为宜；住院期间护理人员二人，出院后护理人员一人，护理期限90天为宜；营养支持60天为宜。3、二次手术费用（取内固定物）约需七千元；二次手术后护理人数一人，护理期限15天为宜；营养期限15天为宜。
另查明，万佳庆驾驶的苏F×××××号轿车在人保海门支公司分别投保了交强险、商业险（附加不计免赔保险），交强险责任限额总计122000元（其中医疗费用赔偿限额1万元、死亡伤残赔偿限额11万元、财产损失赔偿限额2000元），商业险赔偿限额为20万元，保险期间均自2013年4月13日至2014年4月12日。
审理中，丁亚兰主张如下损失：医疗费42654.53元（含二次手术费7000元）、住院伙食补助费378元、营养费750元（含二次手术15天）、护理费10290元（含二次手术15天）、拐杖100元、残疾赔偿金65076元、精神损害抚慰金4000元、交通费500元、鉴定费2280元。其中，双方当事人一致认可住院伙食补助费378元，予以确认。对其他有争议的损失，原审认定如下：
1、丁亚兰主张医疗费42654.53元（含二次手术费7000元），举证海门市中医院病历、出院记录、医药费收据、病人结帐费用明细。万佳庆辩称，对医疗费金额无异议，其已投保了不计免赔保险，该项损失由人保海门支公司赔偿。人保海门支公司辩称，对丁亚兰主张的金额及证据的真实性无异议，要求扣除10%的非医保用药费用后按照责任承担。对二次手术费不予认可。
原审认为，人保海门支公司要求扣除10%非医保用药费用，没有举证证明，不予采信。司法鉴定意见中确定了丁亚兰的二次手术费用，且该费用必然发生，为避免当事人讼累，可以在本案中一并处理。根据丁亚兰的举证，认定医疗费42654.53元。
2、丁亚兰主张营养费750元（含二次手术营养费150元）。举证司法鉴定意见书。万佳庆、人保海门支公司认可600元，二次手术期间的营养费不予认可。
原审认为，司法鉴定意见中确定了二次手术所需的营养期限，该项费用必然发生，为避免当事人讼累，可以在本案中一并处理。认定营养费750元。
3、丁亚兰主张护理费10290元（含二次手术护理费1050元）。举证司法鉴定意见书。万佳庆、人保海门支公司认可护理期限90天、标准70元／天，共6300元。二次手术期间的护理费不予认可。
原审认为，司法鉴定意见中确定了丁亚兰第一次住院期间及出院后的护理人数和护理期限，故人保海门支公司要求护理期限按90天计算，不予采信。关于二次手术护理费用，司法鉴定意见中确定了二次手术所需的护理期限，该费用必然发生，为避免当事人讼累，可以在本案中一并处理。认定护理费10290元。
4、丁亚兰主张辅助器具拐杖费用100元。举证收据并出示实物拐杖（丁亚兰开庭时仍拄着拐杖）。万佳庆、人保海门支公司不予认可。
原审认为，丁亚兰因交通事故致左胫骨上段伴腓骨小头骨折，术后行动不便，购置辅助器具拐杖属生活所需，亦属其因本起事故所致的损失，故对该笔费用予以认定。
5、丁亚兰主张残疾赔偿金65076元（32538元／年×20年×10%），举证司法鉴定意见书、户口本及房产证复印件。万佳庆、人保海门支公司辩称，对残赔标准没有异议，对丁亚兰构成十级伤残有异议，其举证的鉴定意见系单方委托，程序违法，根据江苏省司法厅对鉴定时机的相关规定，肢体关节骨折或内固定累及关节的鉴定应考虑内固定对其功能的影响并加以说明，如东人民医院鉴定所未见被动活动度的记载，其测量的客观性可疑，鉴定结论依据不足，申请重新鉴定及鉴定人到庭接受质询。
原审认为，南通市如东县人民医院司法鉴定所对丁亚兰的伤情等进行鉴定，并出具了鉴定意见书，该鉴定程序无不当之处。人保海门支公司申请重新鉴定后，原审法院经咨询法医专业技术人员后认为，丁亚兰左膝部活动功能障碍有病理基础，原鉴定机构评定十级伤残并无不当，故对人保海门支公司的鉴定申请未予准许。关于人保海门支公司申请鉴定人到庭接受质询的申请，根据法医专业技术人员的咨询意见，原审认为在本案中再通知鉴定人到庭接受质询已无必要，故认定丁亚兰的残疾赔偿金65076元。
6、丁亚兰主张精神损害抚慰金4000元。万佳庆、人保海门支公司不予认可。
原审认为，根据丁亚兰的伤残及事故当事人责任，认定精神损害抚慰金4000元。
7、丁亚兰主张交通费500元。万佳庆、人保海门支公司均认可200元。
原审认为，根据丁亚兰就医、处理事故、鉴定等往返所需，酌情认定交通费300元。
8、丁亚兰主张鉴定费2280元。举证鉴定费发票。万佳庆、人保海门支公司均不同意赔偿。
原审认为，丁亚兰主张的该项损失合理，予以认定。
综上，丁亚兰因本起事故造成如下损失：医疗费42654.53元、住院伙食补助费378元、营养费750元、护理费10290元、残疾辅助器具费（拐杖）100元、残疾赔偿金65076元、精神损害抚慰金4000元、交通费300元、鉴定费2280元，合计125828.53元。其中交强险责任限额内的损失为92046元（含精神损害抚慰金），超出交强险责任限额的损失为33782.53元。
原审认为，公民的生命健康权、财产权受法律保护。对丁亚兰因交通事故所致的损失，人保海门支公司应首先在交强险责任限额内赔偿，不足部分，由人保海门支公司根据保险合同的约定，在商业险赔偿限额内直接赔偿给丁亚兰。因本起事故发生在机动车与非机动车之间，被保险机动车一方负事故主要责任承担的赔偿责任比例为80%，故其余20%损失由丁亚兰自行承担。因万佳庆应赔偿的损失均在人保海门支公司保险赔偿限额内，万佳庆在本案中不承担赔偿责任。对丁亚兰的诉讼请求，除其中不合理部分外，予以支持。原审依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《江苏省道路交通安全条例》第五十二条第（四）项之规定，判决：一、人保海门支公司在交强险责任限额内赔偿丁亚兰损失92046元。二、人保海门支公司在商业险赔偿限额内赔偿丁亚兰损失27026元。上述一、二项，由人保海门支公司向丁亚兰支付119072元（款汇户名：丁亚兰；开户银行：中国农业银行海门市开发区支行；账号：62×××79），于判决生效之日起十日内履行完毕。三、驳回丁亚兰的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取515元，由丁亚兰负担27元，由人保海门支公司负担488元。
宣判后，人保海门支公司不服，向本院提起上诉称：1、保险合同载明，保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额。故上诉人要求对医疗费按照该标准予以重新核定。2、伤者内固定在位，且鉴定报告中未见被动活动度的记载，故上诉人提出重新鉴定并申请鉴定人出庭质证的合理要求，一审法院无故驳回上诉人合理请求。故申请二审法院对伤者的伤残予以重新鉴定。请求依法改判。
丁亚兰答辩称：1、所有医疗费用均用于伤者治疗中，应得到赔偿。上诉人未提供医疗用药中可替代的相应药物明显。2、丁亚兰伤情明确，且一审法院法医复勘并重新查阅伤者所有的影像资料、病历，构成十级伤残，无需重新鉴定。请求维持原判。
经审理查明，原审法院查明的事实属实，本院予以确认。
本案二审中的争议焦点为：1、原审未扣除非医保用药费用是否正确？2、原审没有采纳人保海门支公司对伤残鉴定意见申请重新鉴定及要求鉴定人出庭的意见是否正确？
本院认为：是否应按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的问题。对于基本医疗保险范围外的医疗项目支出，保险人应当按照基本医疗保险范围内的同类医疗费用标准赔付。人保海门支公司主张扣除非医保医疗费用，但是该公司既未能证明有基本医疗保险范围之外的医疗费用，也未能证明该费用在基本医疗保险范围中有无同类药品，人保海门支公司对此亦应当承担举证不能的法律后果。因此，原审未剔除非医保用药费用并无不当。
关于伤残鉴定意见。南通市如东县人民医院司法鉴定所对丁亚兰的伤残等情况进行鉴定，出具了鉴定意见。人保海门支公司虽然对伤残等级的鉴定意见提出异议，但是其没有证据足以反驳，原审采纳鉴定意见作为认定事实的依据并无不当。原审法院对人保海门支公司要求对丁亚兰的伤残等级重新鉴定，并要求鉴定人出庭的意见，未予采纳并无不当。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当。人保海门支公司的上诉理由不能成立，其请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1030元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司海门支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 钱泊霖
审 判 员 王建勋
代理审判员 吕 敏
二〇一四年十二月十六日
书 记 员 张慧娴