河南省遂平县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）遂刑初字第133号
公诉机关遂平县人民检察院。
被告人刘某某，曾用名刘某，男，1963年11月12日出生于河南省遂平县，汉族，初中文化，中共党员，农民，住遂平县褚堂乡八里刘村前八里刘村民组05-060。2005年10月至案发任遂平县褚堂乡八里刘村党支部委员、村委主任。因涉嫌犯贪污罪于2015年1月9日经遂平县人民检察院决定被遂平县公安局刑事拘留，因涉嫌犯贪污罪于2015年1月22日经驻马店市人民检察院决定由遂平县公安局执行逮捕。现羁押于遂平县看守所。
辩护人陈璞，河南忠良律师事务所律师。
遂平县人民检察院以遂检刑诉（2015）71号起诉书指控被告人刘某某犯贪污罪，于2015年6月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。遂平县人民检察院指派检察员石磊出庭支持公诉，被告人刘某某及其辩护人陈璞到庭参加诉讼。现已审理终结。
遂平县人民检察院指控，2014年9月份，被告人刘某某在担任遂平县褚堂乡八里刘村村主任期间，在协助乡人民政府从事该村前八里刘村民组土地征收过程中，利用领取及管理征地补偿款的职务便利，采取让驻马店通泰大型机动车驾驶员培训学校工作人员韩某某向其出具虚假退款手续的手段，侵吞拨付给该村民组的征地补偿款64600元。现已退赃。指控认为，被告人刘某某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款，第三百八十三条第一款第（二）项之规定，已构成贪污罪，请求依法惩处。并对指控的事实提供有被告人供述，证人证言，相关书证等证据。
被告人刘某某当庭表示自愿认罪，未发表辩护意见。未举证。
辩护人对公诉机关指控刘某某的犯罪事实不持异议，辩称刘某某的行为符合职务侵占罪的构成要件，依法应构成职务侵占罪。遂平县人民检察院指控刘某某的行为构成贪污罪定性错误。同时辩称刘某某具有以下从轻、减轻处罚的情节：1、有自首情节；2、积极认罪、悔罪，主动退出全部赃款；3、系初犯、偶犯；4、身体患有严重疾病。综上，建议判处被告人刘某某一年零六个月以下有期徒刑，并适用缓刑。辩护人当庭出示了刘某某于2014年3月13日至21日在遂平县仁安医院的住院病历。
经审理查明，2013年，遂平县褚堂乡人民政府引进了驻马店通泰大型机动车驾驶员培训学校建设项目。根据县政府工作安排，该项目土地征收工作采取的是先补偿、后占用、再审批的程序，共征用了褚堂乡八里刘村前八里刘组土地154亩。驾校训练场建好后，场地围墙周围有零散的边角地不在土地征用范围。2014年，经遂平县褚堂乡政府与驻马店通泰大型机动车驾驶员培训学校协商，遂平县褚堂乡八里刘村前八里刘村民组将上述6.32亩边角地的土地使用权以每亩38000元的价格协议转让给了驻马店市通泰驾校。时任遂平县褚堂乡八里刘村村主任的被告人刘某某将上述土地转让款共计240160元从乡财政领取后，采取让驾校工作人员韩某某向其出具虚假退款手续的手段，非法占有土地转让款64600元，剩余的175560元交由前八里刘村民组组长魏某某造表发放给了小组村民。
另查明，被告人刘某某被中共遂平县纪委立案调查后，主动交待犯罪事实，且已退缴全部赃款。
上述事实，有公诉机关当庭出示的下列证据予以证实：
1、书证
（1）户籍证明，证实刘某某出生于1963年11月12日。
（2）遂平县褚堂乡人民政府出具的证明，证实刘某某于2005年10月至案发任褚堂乡八里刘村党支部委员、村委主任。
（3）遂平县褚堂乡人民政府出具的关于通泰驾校征用八里刘村土地情况的证明，证实2013年，褚堂乡引进了驻马店通泰大型机动车驾驶员培训学校建设项目。该项目需征用褚堂乡八里刘村前八里刘组土地154亩。为保证该项目快速实施，根据县政府工作安排，采取了先补偿、后占用、再审批的程序。2015年4月21日，经河南省人民政府审批确认，同意征收褚堂乡八里刘村耕地16.9349公顷，其中包含通泰驾校征用的八里刘村前八里刘组土地154亩。
（4）从褚堂乡人民政府调取的“河南省人民政府关于遂平县2014年度第一批乡镇建设征收土地的批复”豫政土（2015）262号河南省人民政府土地管理文件，该文件证实，经省政府批复，同意遂平县征收褚堂乡八里刘村集体耕地16.9349公顷。（该16.9349公顷耕地不包含本案所涉及的6.32亩土地。）
（5）前八里刘村民组与驻马店通泰大型机动车驾驶员培训有限公司签订的土地买卖协议，证实前八里刘村民组向驻马店通泰大型机动车驾驶员培训有限公司转让土地的事实。该协议虽未显示签订日期，但经协议双方即八里刘村民组组长魏某某及通泰驾校负责人亓向中辨认，均认同该协议书系八里刘村民组在2014年7月份转让6.32亩土地的时候与通泰驾校签订的协议。
（6）从韩某某处提取的刘某某让其抄写的收条，内容为“通泰驾校收到前八里刘村民组多打款陆万肆仟陆佰元（64600元）。收款人韩某某，2014年9月24日。”与调取的刘某某交给前八里刘村组的收条内容一致。
（7）从遂平县褚堂乡财政所、遂平县褚堂乡八里刘村民委员会、前八里刘村民组调取的记账凭证及所附的票据等书证，证实了财政部门向八里刘村委发放6.32亩土地补偿款共计240160元的事实及刘某某从八里刘村民委员会账户支取该款的事实。
（8）2014年驾校征地补偿款发放表，显示领取补偿款村民姓名及领取金额。
（9）中共遂平县纪委、监察局调查组出具的关于刘某某具有自首情节的相关说明，证实2014年7月，刘某某在代表八里刘村和前八里刘民组领取代发驻马店通泰驾校240160元征地补偿款时，通过采取造假手续的方式，将1.7亩购地款64600元占为己有。刘某某在被县纪委立案调查后，积极配合调查，主动交待犯罪事实，认罪态度较好，且积极退缴赃款，确有悔罪表现。
（10）侦破经过，证实2015年1月9日，遂平县人民检察院反贪局收到中共遂平县纪委移交刘某某涉嫌贪污的犯罪线索，同日经检察长批准对该案初查。当日通知刘某某进行询问，刘某某主动供述了其涉嫌贪污64600元征地补偿款的犯罪事实。
2、证人证言
（1）证人韩某某的证言，证实2013年下半年，通泰驾校通过与褚堂乡政府协商征购了褚堂乡前八里刘村民组的一块土地，作为驾校训练场地。场地建好后，场地旁边的零散角落还有两小块土地，一块位于场地围墙西侧外围，一块位于场地西北方位。后经褚堂乡政府和通泰驾校协商，将这两小块土地以每亩3.8万元的价格出售给了通泰驾校。后八里刘村村主任刘某某找到其称要把其中1.7亩的土地款64600元分掉，并指使其以通泰驾校的名义出具了一份“通泰驾校收到前八里刘村民组多打款陆万肆仟陆佰元（64600元）”的虚假收条，占有土地款64600元。
（2）证人王某某的证言，证实其系在刘某某告诉其6.32亩土地补偿款到位后，才知道土地被征用的事。后刘某某让其向乡财政所打报告申请拨款。2014年9月23日，财政所告知其款已经打入村委账户了，共计240160元，其于当天通知刘某某，刘某某带着该村民组的公章到村委，其给刘某某开具了240160元的现金支票，并让他在支票存根上签了名字。后其听刘某某说这笔钱没有全部交给前八里刘村民组，其中有1.7亩地的补偿款60000多元给了通泰驾校的韩某某，让驾校用这个钱为村里修路。但刘某某以前没有提过用这笔钱修路的事，乡纪检开始查这个事时，刘某某才这样说的。
（3）证人魏某某的证言，证实2014年3月份，经褚堂乡政府与驻马店市通泰驾校协商，将遂平县褚堂乡八里刘村前八里刘村民组东边驾校西边的一块大约6亩半的荒地以每亩38000元的价格卖给了通泰驾校。2014年9月份，乡政府安排其和刘某某、刘某、魏某、刘某甲、刘某乙五个村民代表，村委主任刘某某，以及通泰驾校的韩某某等人去测量那块荒地，经测量荒地有6.32亩。量完地之后，刘某某称驾校院墙西至一条南北小沟之间的1.7亩地已经卖给驾校了，驾校也给过钱了，将来驾校把这1.7亩的钱给了也要退回去。后乡党委书记打电话说征地钱已打到乡财政所，拨付到村里，让其把钱给村民分好，不能出问题。因其当时正在嵖岈山承包的工地上，就由刘某某拿着组里的公章去领钱。刘某某把钱领回来后，给其打电话说64600元（1.7亩地的钱）钱是通泰驾校多付的，钱已经还给通泰驾校了。其见到了通泰驾校韩某某打的一张64600元的收条及刘某某从村委领240160元钱时开的收据存根。其造好发放表后，将这175560元全部发放给了村民。后纪委调查此事时，刘某某让其称钱已退给驾校了。同时证实通泰驾校征用的6.32亩荒地，是经乡里协调村民组同意后以每亩38000元的价格卖给驾校的，当时村民组和驾校之间签订的有协议。经辨认，前八里刘村民组与驻马店通泰大型机动车驾驶员培训有限公司买卖土地协议，签字双方为前八里刘村民组和亓向中，该协议系前八里刘村民组在2014年7月份转让6.32亩荒地时与驾校签订的。
（4）证人亓某某的证言，证实2013年，其所在的通泰驾校通过和褚堂乡政府协商在褚堂乡八里刘村前八里刘村民组购置了一块地作为驾驶训练场。训练场建好后，场地围墙周围还有零散的三小块土地当初不在土地出让范围内，一块位于驾校东侧围墙外围，约7亩地（2014年5月，驾校以土地流转的形式租占），一块位于西侧围墙外围，约4亩，一块位于驾校西北方位，约2.52亩。后经村民提议，褚堂乡政府和八里刘村决定把驾校西侧围墙外围及驾校西北方位的两小块共计6.32亩地以出卖的形式转让给通泰驾校。2014年7月份，其安排驾校的工作人员韩某某负责这两小块土地的收购工作，韩某某和八里刘村的相关人员对这两小块地进行了丈量。后八里刘村的村主任刘某某找到其，称西侧围墙外的1.7亩地，村民不知道是村里的地，这1.7亩地的钱，驾校打钱的时候就不用打了，其未同意。2014年7月下旬，其将24万多元购地款打给了县财政局。县财政局把这笔钱转给了褚堂乡财政所。后纪委调查此事时，其才知道韩某某为刘某某打收条的事情。纪委调查时，刘某某曾到其办公室要把1.7亩地的钱给驾校用于修路，被其拒绝。后刘某某要把钱给韩某某，韩某某也没要。同时证实，驾校在购置前八里刘村民组的那两小块地时，和前八里村民组签署的有协议。协议的第一款所说“除驾校东院墙外（七亩）地外”，指的是西侧围墙外围的4亩地和位于驾校西北方位的2.52亩地。
（5）证人刘某乙的证言，证实因其与刘某某关系不错，其在乡纪检调查1.7亩地的补偿款时，按照刘某某的交代作了虚假证明，说其知道一亩七分地补偿款的事。实际情况是刘某某并没有跟其说过其向驾校返还钱的事情，也没有说过该64600元征地补偿款的事。
（6）证人魏某甲（褚堂乡纪委副书记）的证言，证实2014年12月31日下午，根据领导安排，其与乡纪检员魏某乙一起调查了解村主任刘某某占用征地补偿款的情况。通过调查了解，刘某某最终承认了其占有补偿款的事实，并把这笔钱交给了乡纪检。
（7）证人张某（褚堂乡纪委书记）的证言，证实2014年12月31日下午，其安排乡纪委副书记魏伟和纪委委员魏某乙两人去八里刘村调查了解通泰驾校用地补偿款的情况。后魏某告诉其刘某某已经把钱交上来了，一共60000多元。
（8）证人冉某某的证言，证实通泰驾校2013年的时候已征用过褚堂乡前八里刘村约150亩土地，2014年年初通泰驾校又征用了驾校旁边两小块共6.32亩的荒地作为驾驶训练场进入道路及其它使用，该6.32亩土地的征用采取的是先商谈签协议，然后补偿，补偿款发放后即可使用土地，涉及到的土地使用手续再陆续进行办理的方式。
3、被告人刘某某的供述，供认2014年7月份，八里刘村前八里刘村民组的6.32亩地卖给了通泰驾校，村民组和驾校签订了土地买卖协议。2014年9月24日，村文书王某某让其把从乡里领回来的6.32亩地的补偿款240160元交给前八里刘的组长魏某某，其就找到通泰驾校的韩某某，让他出具了一张虚假的退款64600元的收条，其将韩某某写的假收条及剩下的175560元补偿款交给了魏某某的妻子田某某，64600元其就拿回家了，直到乡纪委找其调查此事，其才将此款上交。
上述证据，经庭审质证，证据之间相互印证，足以证实本院查明的事实成立，均予以确认。
公诉机关当庭出示的遂平县褚堂乡人民政府出具的关于通泰驾校征用八里刘村土地情况的证明，证实2014年7月，通泰驾校第二次征用位于驾校西侧前八里刘村民组6.32亩土地时，是按照先补偿、后占用、再审批的程序进行上报审批，截止目前，该项目上报审批工作仍在进行中。针对该证明内容，公诉机关未能提供出相关上报审批的证据予以印证，对该证明内容不予确认。
辩护人当庭出示的刘某某于2014年3月13日至21日在遂平县仁安医院的住院病历与本案事实无关，不予采用。
本院认为，被告人刘某某身为村民委员会主任，利用职务便利，将村民小组集体财产非法占为己有，数额为人民币64600元，其行为已构成职务侵占罪。本案现有证据证实了通泰驾校支付给前八里刘村民组的240160元占地款是通泰驾校依协议约定支付的转让前八里刘村民组土地使用权的费用，该款应认定为村民集体所有的财产，而非国家土地征用补偿费用，即国有财产。刘某某身为村民委员会主任，领取并截留占有上述部分土地款的行为属于村民自治范围内的经营管理活动，系利用管理村集体事务的职务便利行为，而非协助人民政府从事公务的行为。故刘某某不属于“其他依照法律从事公务的人员”，不适用《刑法》第九十三条第二款之规定，即不具备贪污罪的主体资格，其行为不构成贪污罪。遂平县人民检察院指控被告人刘某某犯贪污罪罪名不当，应予更正。被告人刘某某有自首情节，依法可从轻处罚；其积极退出全部赃款，系初犯，可酌情从轻处罚。关于辩护人所辩刘某某的行为符合职务侵占罪的构成要件，依法应构成职务侵占罪及刘某某有自首情节，积极认罪、悔罪，系初犯、偶犯，主动退赃，可从轻处罚的意见，与审理查明的事实一致，符合法律规定，予以采纳。综上，根据被告人刘某某的犯罪事实、情节、危害后果及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第六十七条第一款之规定，判决如下：
被告人刘某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年零二个月。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年1月9日起至2016年3月8日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河南省驻马店市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本两份。
审判长 李海水
审判员 袁 毅
审判员 赵 丽
二〇一五年八月二十五日
书记员 张艳丽