江西省景德镇市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）赣02刑终169号
原公诉机关江西省景德镇市珠山区人民检察院。
上诉人徐忠魁，男，1981年1月15日出生于江西省鄱阳县，汉族，初中文化，农民，家住江西省上饶市鄱阳县。因涉嫌犯非法经营罪于2016年8月27日被景德镇市公安局珠山分局刑事拘留，因景德镇市珠山区人民检察院不批准逮捕，于2016年9月30日被取保候审，2017年10月11日被本院决定逮捕，同月18日被执行逮捕，现羁押于景德镇市看守所。
辩护人应保良，江西鄱都律师事务所律师。
原审被告人熊维斌，男，1982年8月6日出生于江西省，汉族，高中文化，无职业，户籍所在地为景德镇市，家住景德镇市。因涉嫌犯非法经营罪于2016年8月26日被景德镇市公安局珠山分局刑事拘留，同年9月30日被逮捕，2017年10月25日被本院取保候审，现在家。
江西省景德镇市珠山区人民法院审理景德镇市珠山区人民检察院指控原审被告人徐忠魁、熊维斌犯非法经营罪一案，于二〇一七年十一月十日作出（2017）0203刑初134号刑事判决。原审被告人徐忠魁不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江西省景德镇市人民检察院指派检察员余凡出庭履行职务，上诉人徐忠魁及其辩护人江西鄱都律师事务所律师应保良，原审被告人熊维斌到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，被告人熊维斌在未取得烟草批发、零售许可证情况下，于2016年3月至8月期间，陆续销售假冒伪劣利某（新版）、中华、牡丹、芙蓉王等九种品牌卷烟，共销售846.9条，销售金额达70699.44元。
熊维斌于2016年8月25日被抓获，在其家中查获其在100条假冒伪劣利某（新版）卷烟以及40.7条各品牌假冒伪劣卷烟，共价值16314.526元。
熊维斌于2016年8月向徐忠魁妻弟徐某1以6000元价格购进100条假冒伪劣利某（新版）卷烟。被告人熊维斌称其他假冒伪劣香烟均是从徐忠魁处购买。
2016年8月26日，熊维斌配合公安机关向被告人徐忠魁购买假烟，被告人徐忠魁应约将假冒伪劣卷烟送至熊维斌处时被抓获。公安机关共在徐忠魁处扣押利某（新版）、硬中华、红双喜等品牌假冒伪劣卷烟235条，销售金额为17873元。
另在案发后，被告人熊维斌退赃2.5万元。
认定上述事实的证据有户籍信息、抓获经过、景德镇市城区烟草专卖局出具的证明、扣押决定书、扣押物品清单、清单账本及统计本、涉案价格认定意见书、由景德镇市城区烟草专卖局出具的情况说明、证人证言、微信聊天记录、微信账号信息、银行转账信息、鉴定意见、被告人的供述与辩解等证据。
原审法院认为，被告人徐忠魁、熊维斌无证销售假冒伪劣香烟，其中徐忠魁非法经营数额为83443.166元，情节严重；熊维斌非法经营数额为87013.966元，情节严重，二被告人的行为均构成非法经营罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条之规定，认定被告人徐忠魁、熊维斌犯非法经营罪分别判处有期徒刑一年零七个月，并处罚金人民币十万元；有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币十万元。
徐忠魁上诉提出：1、其于2016年8月26日经营235条卷烟行为的形态应认定为未遂。2、其犯非法经营罪的案情符合缓刑的条件，结合上诉人家庭情况，请求二审法院依法对上诉人适用缓刑。辩护人应保良辩护意见同上诉人意见。
景德镇市人民检察院出庭意见认为：1、一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，程序合法。2、上诉人提出的2016年8月26日经营235条卷烟行为的形态应认定未遂的理由不能成立。非法经营烟草专卖品中的“非法经营”不仅表现为销售行为，还表现为以销售为目的的生产、运输、储存等多种行为方式，只要行为人实施了其中任何一种行为，就侵犯了国家对特许经营的正常管理秩序，若达到情节严重的情形，便构成非法经营罪，且为既遂完全符合客观事实。而行为人是否完成销售，仅是社会危害程度后果的程度不同，不影响非法经营既遂的成立。本案中，徐忠魁实施的从波阳运送一批假冒伪劣卷烟到景德镇等行为，即使该部分运输卷烟未销售，仍构成非法经营罪既遂。3、上诉人徐忠魁在二审期间真诚认罪、悔罪，缴纳罚金，由合议庭综合全案，根据徐忠魁当庭的认罪态度、缴纳罚金的情况予以裁判。
经二审审理查明，原审被告人熊维斌在未取得烟草批发、零售许可证情况下，于2016年3月至8月期间，陆续销售假冒伪劣利某（新版）、中华、牡丹、芙蓉王等九种品牌卷烟，共销售846.9条，销售金额达70699.44元。
熊维斌于2016年8月25日被抓获，在其家中查获其在100条假冒伪劣利某（新版）卷烟以及40.7条各品牌假冒伪劣卷烟，共价值16314.526元。
熊维斌于2016年8月向上诉人徐忠魁妻弟徐某1以6000元价格购进100条假冒伪劣利某（新版）卷烟。熊维斌称其他假冒伪劣香烟均是从徐忠魁处购买。
2016年8月26日，熊维斌配合公安机关向徐忠魁购买假烟，徐忠魁应约将假冒伪劣卷烟送至熊维斌处时被抓获。公安机关共在徐忠魁处扣押利某（新版）、硬中华、红双喜等品牌假冒伪劣卷烟235条，销售金额为17873元。
另在案发后，熊维斌退赃2.5万元。
在二审审理期间，徐忠魁表示认罪。其家属向法院缴纳罚金人民币五万元。
上述事实，有下列证据证实：
1.书证：（1）户籍信息，证明被告人徐忠魁、熊维斌的具体身份情况。
（2）抓获经过，证实2016年8月25日，景德镇市城区烟草专卖局稽查大队在执法过程中查获190余条假烟，当场抓获被告人熊维斌。随后该案移交景德镇市公安局珠山分局经济犯罪侦查大队，熊维斌到案后积极协助抓获了被告人徐忠魁。
（3）景德镇市城区烟草专卖局出具的证明，证明熊维斌、徐忠魁两人均未在该局办理烟草专卖零售许可证等。
（4）扣押物品清单，证明2016年8月26日，珠山分局经侦大队民警在熊维斌处扣押VIVO手机（手机号码为189××××9352）1部、记账笔记本2本；在徐忠魁处扣押蓝色VIVO手机（手机号码为157××××3822）1部，扣押车牌号为赣Ｅ×××××的白色大众牌凌度轿车1辆，扣押外壳标示为硬中华的香烟25条、外壳标示为软中华的香烟10条、外壳标示为利某（新版）的香烟150条、外壳标示为红双喜（硬）的香烟50条。
（5）账本及统计本，证明经被告人熊维斌核对账本并统计，其从2016年3月12日至2016年8月25日期间共购进假烟975条，其中向徐某1购进假利某100条，从徐忠魁处共购进各类假烟875条，其中新版利某775条、长嘴利某45条、软中华15条、硬中华15条，硬芙蓉王15条、软牡丹10条。其在2016年3月12日至6月28日期间共销售各类假烟419条，其中新版利某367条，软中华6条，硬中华14条，硬芙蓉王7条，软牡丹3条，软长嘴利某1条、软长虹长嘴利某21条。
（6）涉案价格认定意见书，证明经江西省烟草管理局涉案卷烟管理小组认定，在熊维斌处扣押的各类未销售卷烟价格共计价值人民币27621.63元（市场指导价)，其中黄鹤楼（硬1916）932.8元/条，白某（精品二代）102.61元/条，白某（和天下）932.8元/条。在徐忠魁处扣押的235条卷烟共计人民币40869元（市场指导价），其中红双喜（硬）73.46元/条。
（7）由景德镇市城区烟草专卖局出具的情况说明，证明本案中涉及的熊维斌、徐忠魁案件中所涉及的利某（新版）、利某（软红长嘴）、利某（长嘴）、中华（软）、中华（硬）、芙蓉王（硬）、牡丹（软）、白某（和天下）、白某（精品二代）、黄鹤楼（硬1916）、红双喜（硬）等11个卷烟品牌均为注册商标。
（8）扣押决定书、清单，证明被告人熊维斌家属于2017年5月2日代其退回赃款2.5万元。
2.被告人的供述与辩解：（1）被告人熊维斌的供述与辩解，证明2016年3月份，从其四姨的儿子徐忠魁手上购进假烟，假烟销售由其老婆洪某与其共同记录。其中一箱是50条假烟，一件是25条假烟，一条就是一条假烟，进货的一个也就是一条假烟，出售的一个为一包。其购进及销售假烟的数量以根据账本所作的统计表为准，账本中记录购进各类假烟975条，其中875条是陆续从徐忠魁处购进的，另100条利某是因为期间徐忠魁销售的假烟质量不好，转而向徐忠魁的小舅子徐某1处购进的。从账本中统计销售假烟419条，另在其家查获的对应品牌假烟仅为131.9条，是因为当时为了打开销路，进行了一定数量的铺货，钱没有收，所以没有记到账本上。除了被查获的假烟，其余的都销售了。在其家中被查获的黄鹤楼、白某精品二代、白某和天下等共计8.8条假烟，在其记账本里没有记录，是因为这些烟都是徐忠魁拿到其处送到各个销售点做样品用。其与徐忠魁的交易过程是电话或微信找徐下单，3-5月期间徐忠魁送货至景德镇，6月份开始，按徐安排，其到鄱阳县芦田高速路口找徐忠魁的姐夫处拿货，徐忠魁会通过班车送货。徐忠魁的情妇胡某1（胡某2）会通过微信告知其班车车牌及时间，其再到西客站拿货。关于假烟的进价，芙蓉王的进价是100元一条，软中华跟硬中华的进价都是170元一条，新版利某的进价是55元一条，红利某跟长嘴利某进价都是85元一条，牡丹的进价是50元一条，假烟的货款都是按照徐忠魁的要求支付的，部分是付现金给徐忠魁的姐夫，其余通过微信和支付宝付给徐忠魁的情妇胡某1，货款支付其不是单单清账的，因为其要等到客户付了钱以后才会有钱付。其之前通过发红包的形式将货款付到徐忠魁的微信上，但徐忠魁退回给其，叫其将之后的付款到“胡某2”处，徐忠魁解释说他的微信没有绑定银行卡。经对公安机关出示其与胡某1的微信转账记录，核实其在2016年4月至2016年8月24日期间，共转账45320元给胡某1，除6161元是还给徐忠魁或胡某1的借款外，因为其之前因赌博曾在徐忠魁或胡某1处借款，其余的均为付给徐忠魁的假烟货款，到目前为止其还欠徐忠魁4000多元假烟货款，欠徐忠魁私人借款3000多元。其本人的微信号的昵称为“找回自我忘掉过去”，“胡某2”的微信名为“单身贵族”，支付宝昵称为“浪漫女人”，真实姓名为胡某1。其购进的假烟卖给了冷水尖的方老板，高登庙的吴老板、鱼山镇的钟老板、尖田街的王老板，具体卖出的数量在其账本中有，除了被扣缴的假烟外，其余都销售一空。芙蓉王对外销售的价格是120-130元之间，软、硬中华对外销售的价格是200-230元之间，红利某跟长嘴利某对外销售的价格是110-120元之间，白某对外销售价格是60-65元之间，新版利某对外销售价格是75-80元之间，牡丹对外销售价格是60-70元之间。
（2）被告人徐忠魁的供述与辩解，证明其在侦查阶段供述称胡某1即胡某2为其情人，其本人的微信号为×××，微信昵称是“风雨陌路”；QQ号×××，QQ昵称是“情有独钟”。2016年8月26日，公安机关在其汽车上扣押的235条假烟，其中150条利某、50条红双喜、25条硬中华、10条软中华。
3.证人证言：（1）证人洪某（系被告人熊维斌的老婆）的证言，证明熊维斌从2016年3月份开始从表哥徐忠魁处采购假烟用于销售，期间因为徐忠魁的假烟质量不行，熊维斌从徐某1手中购买假烟。假烟的进货数量以公安机关在其家中扣押的两本账本为准，与徐忠魁之间主要是通过微信以及现金方式进行交易，徐忠魁让熊维斌通过微信转账到徐忠魁女朋友的微信账户上，与徐某1是通过银行转账及微信转账支付的，熊维斌只在徐忠魁和徐某1处购买过假烟，且假烟都陆续卖给了石岭等相关地方的商铺。
（2）证人徐某1（系徐忠魁的妻弟）的证言，证明其手机号码为182××××3635，微信号为×××，微信昵称为“星宇”。熊维斌在2016年6月份左右找到其说徐忠魁那里的假烟质量不行，问其朋友圈里有没有路子可以弄到假烟，其就把姑父江春旺介绍给了熊维斌，因双方刚开始合作，彼此不太信任，就通过其来联系。熊维斌曾通过其向其姑父要了100条利某，经沟通，每条60元，共6000元。其中3000元汇至了江春旺提供的叶海清的银行账号里，另3000元通过支付宝转到其银行账号，其后再联系江春旺，将钱转给他。
（3）证人张某的证言及指认笔录，证明其从2016年3月从熊维斌处购进假烟销售，所采购的假烟都卖给了过路人。经其指认熊维斌系向其销售假烟的人。
（4）证人危某的证言及指认笔录，证明2016年6月初至8月其共从熊维斌处购进利某14条，80元一条，假烟都卖给了过路人。经其指认熊维斌系向其售卖假烟的人。
4、电子物证检查记录：（1）手机电子检查笔录，证明景德镇市公安局民警于2016年9月6日-13日对徐忠魁和熊维斌被扣押的手机进行检查，提取手机内与案件相关的电子数据。其中徐忠魁的手机号码为157××××3822，系VIVO手机，熊维斌的手机号码为189××××9352系VIVOX6A手机，检查结果为提取、固定“熊维斌销售假冒注册商标的商品罪.rar”文件一个，文件内容为送检二人手机中的提取信息。从徐忠魁的手机通讯录中提取到胡某2即胡某1的手机号码。
（2）微信聊天记录，证明内容如下：①徐忠魁的微信账号为“风雨陌路”，熊维斌的微信账号在徐忠魁手机中的微信显示为“老表”，胡某1的微信号在徐忠魁的微信中为“代办违章晴天”。徐忠魁与他人买卖假烟的聊天记录，证实其从2015年就开始销售假烟的事实。其中第一部分，徐忠魁与“德尔菲地板、墙纸、防水建材”有关于假烟销售的信息，其中在11月25日12时至22时，“德尔菲地板”问软中华10条，硬中华20条有货不，徐忠魁之后回复不好意思，刚刚没有看到你的信息。第二部分，徐忠魁与“小真”在2015年12月1日的信息聊到家中有香烟存货，生意难做。在2016年6月-8月期间有多次关于假烟销售的信息，并发了相关地址让徐发货，期间还发了抱怨某批次的假烟质量不好。第三部分，徐忠魁与微信好友“黄金路”的聊天信息，在2015年11月-12月、2016年1月、4月均有假烟交易的信息，“黄金路”让徐忠魁把假烟的质量弄好，徐忠魁先后两次将胡某1的账号告诉给黄金路，让其将货款汇至该账号。第四部分，徐忠魁与微信好友“张长华”在2016年7月份有假烟交易记录，张长华告诉其长嘴利某质量不好，还说如果假烟的质量无法保证，则无法合作。第五部分，徐忠魁和“厚德载物”的聊天信息，2016年5月18日，徐忠魁询问“厚德载物”，后徐报价，在6-7月之前，徐多次发货给厚德载物。第六部分，徐忠魁与微信好友方华之间的聊天记录，在2016年8月19日-20日，均有关于假烟的聊天信息。第七部分，徐忠魁与“星宇”即徐忠魁的妻弟徐某1，在2016年8月有关于假烟的聊天信息。徐忠魁向徐某1报价，徐某1让徐忠魁给相关的地址，发两条硬中华和一条和天下，徐忠魁将已发货后的国通快递单号报给了徐某1。另8月20日，徐某1问徐忠魁老表处咋样，徐忠魁回复说今天拿了两件。②徐忠魁和胡某1之间的微信聊天记录，证明二人之间系共同销售假烟，货款由胡某1负责接收。其中8月9日、8月11日，胡某1将假烟寄给鄱阳县的李某、南昌的万先生，后将快递单发给徐忠魁，后徐某2晓琴将利某、芙蓉王等香烟发至江西的钟某，胡某1回复好的，并将快递单发给了徐忠魁。在8月16日，胡某1告诉徐忠魁宝哥拿了16张，在2016年8月22日16时44分、20时胡某1又分别在微信中说你老表打了15张，你老表又转了5张，小真转了1990元，其中胡某1所说的你老表打了15张，你老表又转了5张。③徐忠魁向熊维斌销售假烟的情况。第一部分，在徐忠魁8月5日的聊天记录中，熊维斌微信转账100元给徐忠魁说是长嘴钱，8月6日熊维斌又微信发给徐忠魁说那条长嘴麻烦你明天重发一下，交代给“乐平佬”，省得他鬼叫，并告诉他号码。在8月26日，熊维斌又向徐忠魁说到这里上次拿的十条白利，今天货主要一箱白利，和中华20条，我这里货卖空得，今天方便送4箱白利，硬中25条，过来啵？徐回复你过来拿啊。
（3）微信账号信息、银行转账信息，证明熊维斌的微信账号情况，开户的身份证号码系熊维斌的身份证号码，胡某1的微信账号情况，徐忠魁的微信账号情况及徐某1的微信账号情况。该部分的微信账号情况与手机光盘中提取的手机信息及被告人的供述能相互对应。熊维斌的微信转账记录，证明熊维斌从2016年4月至2016年8月，转了胡某145320元。胡某1于2016年8月共转账6161元给熊维斌。结合熊维斌的供述，其中6161元借款，余外的39159元假烟货款。支付宝转账记录，证明熊维斌、胡某1、徐某1微信支付宝均由上述三人用自己的身份证、手机号注册并使用的。熊维斌在2016年6月25日、8月15日共转账4500元给胡某1，与熊维斌供述付假烟款给胡某1能相互印证。后面其还分别转账3000元，共6000元至某农业银行账户，为熊维斌向徐某1购买假烟的货款。
5、鉴定意见：鉴别检验报告，证明江西省烟草质量监督检测站对从徐忠魁处扣押的235条假烟进行鉴定，均系假冒注册商标的商品且为伪劣卷烟。对从熊维斌处扣押的140.7条假烟进行鉴定，均系假冒注册商标的商品且为伪劣卷烟。
上述证据经一、二审庭审举证、质证，来源合法有效，能相互印证，本院予以确认。
对于上诉人及其辩护人提出的徐忠魁于2016年8月26日经营235条卷烟行为的形态应认定为未遂的辩解及辩护意见，本院认为，非法经营烟草专卖品中的“非法经营”不仅表现为销售行为，还表现为以销售为目的的生产、运输、储存等多种行为方式，只要行为人实施了其中任何一种行为，就侵犯了国家对特许经营的正常管理秩序，若达到情节严重的情形，便构成非法经营罪，且为既遂。而行为人是否完成销售，仅是社会危害程度后果的程度不同，不影响非法经营既遂的成立。本案中，徐忠魁实施的从波阳运送一批假冒伪劣卷烟到景德镇等行为，构成非法经营罪既遂。上诉人及其辩护人该项辩解及辩护意见不予采纳，检察员该项出庭意见予以支持。
对于上诉人及其辩护人提出的徐忠魁犯非法经营罪的案情符合缓刑的条件，结合上诉人家庭情况，请求二审法院依法对上诉人适用缓刑的辩解及辩护意见。经查，上诉人徐忠魁在二审期间真诚认罪、悔罪，缴纳罚金，符合缓刑适用条件，对上诉人及其辩护人该项辩解及辩护意见予以采纳。
本院认为，上诉人徐忠魁、原审被告人熊维斌无证销售假冒伪劣香烟，其中徐忠魁非法经营数额为83443.166元，情节严重；熊维斌非法经营数额为87013.966元，情节严重，其行为均构成非法经营罪。
综上，原审判决定罪准确，审判程序合法。上诉人徐忠魁二审期间认罪，积极缴纳罚金，确有悔罪表现，对上诉人徐忠魁可从轻处罚，并适用缓刑，同时责令上诉人徐忠魁到当地社区接受矫正，在此期间，应当遵守法律法规，服从司法行政机关的监督和管理，积极参加劳动，做一名有益于社会的公民。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第六十七条第三款、第六十八条、第六十一条、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条、第七十五条、第七十六条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持江西省景德镇市珠山区人民法院（2017）0203刑初134号刑事判决中对原审被告人徐忠魁、熊维斌的定罪部分以及熊维斌的量刑部分，即”被告人徐忠魁犯非法经营罪；被告人熊维斌犯非法经营罪，判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币十万元”；
二、撤销江西省景德镇市珠山区人民法院（2017）0203刑初134号刑事判决中对原审被告人徐忠魁的量刑部分，即”判处有期徒刑一年零七个月，并处罚金人民币十万元”；
三、上诉人（原审被告人）徐忠魁犯非法经营罪，判处有期徒刑一年零七个月，缓刑二年，并处罚金人民币十万元（缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金已部分缴纳）。
本判决为终审判决。
审判长 王凌皋
审判员 刘哲甫
审判员 周淑文
二〇一七年十二月二十一日
书记员 徐揽月
附：本案适用的有关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条第（一）项违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
第六十七条第三款
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十五条被宣告缓刑的犯罪分子，应当遵守下列规定：
（一）遵守法律、行政法规，服从监督；
（二）按照考察机关的规定报告自己的活动情况；
（三）遵守考察机关关于会客的规定；
（四）离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。
第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（三）项
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
……
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
……