甘肃省天水市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2018）甘05刑终69号
原公诉机关甘肃省清水县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘某，出生于甘肃省清水县，清水县腾飞太阳能销售有限公司经营者，户籍所在地清水县，现住清水县。
原审被告人高某，1984年1月10出生于甘肃省清水县，住甘肃省清水县。2014年1月9日因犯盗窃罪被北京市朝阳区人民法院判处拘役四个月，缓刑四个月，并处罚金1000元，2017年7月7日因涉嫌故意伤害罪被清水县公安局取保候审。
甘肃省清水县人民法院审理甘肃省清水县人民检察院指控原审被告人高某犯故意伤害罪一案，于2018年2月8日作出（2018）甘0521刑初7号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人刘某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，并依法对上诉人及原审被告人进行了询问和讯问，现己审理终结。
原审判决认定：2016年12月19日凌晨1时许，被告人高某和田某、李某1、黄五六、李某2五人在”百乐门”KTV饮酒后回家，当李某1驾驶被告人牌号为×××的白色面包车行驶至清水县永清镇中兴街”小钱柜”KTV门口时，被从”小钱柜”KTV饮酒后出来的刘某和王某拦停在马路中间，刘某拍打车前挡风玻璃，王某用脚踢保险杠并用拳头击打引擎盖，高某下车和刘某、王某二人理论。在交涉的过程中刘某脚踢高某的裆部，刘某的朋友史某及张某也赶来和高某推搡，田某和李某1将双方劝开。高某上车准备离开时，刘某挡在车前，并用拳头将车的挡风玻璃打碎，高某手持木棍下车，质问刘某为什么打碎车玻璃，刘某回答说”打了就打了”，高某听后便用木棍朝刘某的右面部击打了一下，两人便争夺木棍，史某趁机夺过木棍击打高某背部和头部，刘某、王某也用拳击打高某脸部。在互相撕打的过程中，田某从史某的手中夺下木棍，将木棍扔在路边的垃圾桶中，并劝解双方离开。
经清水县公安司法鉴定中心鉴定：刘某因钝性外力所致颌面部骨折属轻伤二级，高某因钝性外力所致右眼钝挫伤属轻微伤。
上述事实，被告人高某未表示异议，并有公诉机关提交且经质证属实的受案登记、户籍证明、违法犯罪记录查询、报案材料、清水县人民医院诊断书病历、兰大二院诊断书病历、现场勘验照片、收条、刑事判决书、取保候审决定书、伤情照片，证人张某、王某、史某、李某1、黄五六、李某2、田某的证言，被害人刘某的陈述，被告人高某的供述和辩解，清水县公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书2份等在卷证据证实，足以认定。
另查明，被害人刘某受伤后于2016年12月19日至12月28日在清水县人民医院住院治疗9天，于2017年1月6日至2017年1月16日在兰大二院住院治疗10天。在治疗过程中，被告人向刘某支付医疗费8000元。
关于被告人高某的故意伤害行为给附带民事诉讼原告人刘某造成的经济损失为医疗费34627.54元；护理费5392元（根据行动未受限制，可以独立行动，护理期限酌定40日，参照甘肃省上一年度租赁和商务服务业职工年平均工资49214元/年的标准计算，为40日×134.8元/日）；伙食补助费760元（40元/天×19天）、营养费380元（20元/天×19天）；误工费8088元（误工期限酌定60日，参照甘肃省上一年度租赁和商业服务业职工年平均工资49214元/年的标准计算，为60日×134.8元/日）；交通费根据清水至兰州乘车情况酌定1000元，共计50247.54元。
上述事实，有附带民事诉讼原告人提交，并经当庭质证的清水县人民医院住院收费票据复印件一张，兰大二院住院收费票据一张，天水市第一人民医院门诊票据一张，清水县人民医院门诊票据4张，甘肃省人民医院票据一张予以证实。
附带民事诉讼原告人提交的无签章的天水普济大药房医药销售单1份，不是医疗机构正规票据，不符合有关规定，不予采信；交通费证据78张，中石油汽车加油单5张，其父亲从天水到兰州坐车的列车票1张，停车费票据14张，甘肃省车辆通行费专用收费票据10张，清水县顺达公司签章的甘肃省公路定额发票19张，兰州出租车票据28张，其中加油票、车辆通行费发票、停车费发票不符合有关司法解释关于交通费票据形式要件的规定，公路客运发票及火车票无乘车日期或与本案关联性无法确定，出租车票乘车时间混乱，与在兰州治疗的关联性亦无法确定，交通费票据均不予采信；住宿费证据，甘肃领异酒店发票2张（2016年12月30日、2017年1月6日）946元，兰州凯尔宾馆1张（2017年1月11日）168元，天水市2017年1月12日至14日无签章的住宿收据3张200元，均与附带民事诉讼原告人在医院住院治疗的实际不符，不予采信；在兰州城关区2017年1月8日至10日买的日常用品的票据2张295元，洗衣专用凭证1张40元，所要证明的请求没有法律依据，不予采信；2017年1月15日兰州天龙东乡手抓有限公司餐饮票据1张233元，与住院伙食补助费的法律规定不符，不予采信。
原判认为，被害人刘某无故拦车，并打破被告人车辆玻璃引发冲突，被告人高某在与被害人发生冲突时，不能正确处理矛盾，用木棍击打被害人，致被害人轻伤，明显具有伤害故意，其行为构成故意伤害罪。被告人高某当庭自愿认罪，悔罪态度较好，加之被害人对冲突和伤害的发生存有明显过错，故对被告人可从轻处罚，并符合缓刑适用条件，可宣告缓刑。公诉机关关于对被告人高某以故意伤害罪追究刑事责任，在法定刑幅度内判处刑罚，并适用缓刑的公诉意见，与审理查明的案件事实及相关法律规定相符，予以采纳。
被告人高某故意伤害被害人身体，侵害了被害人的健康权，应对其伤害行为而使被害人遭受的物质损失承担民事赔偿责任。被害人引发冲突，对损害的发生存在明显过错，应减轻被告人的民事赔偿责任，减轻比例以40%为宜，即附带民事诉讼原告人对自己的合理损失50247.54元自行承担40%，即20099.02元，被告人高某赔偿该损失的60%，即30148.52元，减去已支付的8000元，实际再赔偿22148.52元。附带民事诉讼原告人提出的住宿费的赔偿请求与实际及司法解释的规定不符，不予支持，伤残赔偿金的诉讼请求，不属于刑事附带民事诉讼赔偿范围，无法律依据，不予支持，后续治疗费可待治疗后另作主张。综上，根据被告人高某犯罪的事实、性质、情节、对于社会的危害程度，以及附带民事诉讼原告人刘某的经济损失情况，经清水县审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第三十六条第一款，第四十五条，第六十四条，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款，第六十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第三条，第六条第一款，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一款、第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条，第二十条，第二十一条，第二十二条、第二十三条，第二十四条之规定，判决：
一、被告人高某犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年。
二、被告人高某赔偿附带民事诉讼原告人刘某医疗费34627.54元，护理费5392元，伙食补助费760元，营养费380元，误工费8088元，交通费1000元，共计50247.54元的60%，即30148.52元，减去已支付的8000元，实际再赔偿22148.52元。
三、驳回附带民事诉讼原告人刘某其余诉讼请求。
原审附带民事诉讼原告人刘某上诉提出：请求撤销原审判决，并依法改判高某赔偿上诉人各项费用50247.54元。
经审理查明，一审认定原审被告人高某犯故意伤害罪的犯罪事实清楚，据以定案的证据来源合法，内容客观、真实，公诉机关未抗诉，原审被告人未上诉，刑事部分已发生法律效力。附带民事部分，经审查，一审认定的事实及证据来源合法，内容客观、真实，本院予以确认。
本院认为，原审被告人高某故意伤害他人身体致其轻伤，其行为构成故意伤害罪。上诉人所提”应撤销原判，改判高某赔偿其50247.54元”的主张，因本案冲突系上诉人行为引发，其对损害的发生存在明显过错，原判据此减轻被告人40%的民事赔偿责任，并无不当，故其上诉理由不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 邢自元
审判员 康宝祯
审判员 李重栋
二〇一八年四月二十五日
书记员 魏雅菲