江西省宜春市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）赣09刑终63号
原公诉机关江西省宜春市袁州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）汤巩，男，1984年10月9日生，汉族，初中文化，无业，家住江西省万载县。因涉嫌犯诈骗罪于2015年8月20日被江西省宜春市公安局袁州分局刑事拘留，同年9月3日被逮捕。现羁押在江西省宜春市看守所。
江西省宜春市袁州区人民法院审理江西省宜春市袁州区人民检察院指控原审被告人汤巩犯合同诈骗罪一案，于2016年1月19日作出(2015)袁刑初字第538号刑事判决。宣判后，原审被告人汤巩不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，并讯问上诉人（原审被告人）汤巩，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
2015年7月9日下午，被告人汤巩与江西省万某县时代汽车租赁有限公司（法人代表杨某）签订《汽车租赁合同书》，租赁该公司一辆本田思铂睿牌小轿车（车牌赣Ｃ×××××），约定租车押金5000元，租金368元／日，租期十天，并支付了第一天的租金368元。
之后汤巩伪造了赣Ｃ×××××车辆所有人为其本人的机动车行驶证。同年7月10日下午由其朋友黄某1介绍，到江西省宜春市袁州区慈化镇李某经营的聚源坊寄卖部，以上述车辆及行驶证为质押，向李某借款50000元，借期一个月。李某先行扣除借款利息3000元，支付给汤巩47000元现金。当晚，汤巩支�了1600元租金给杨某。
李某支付借款后，通过查询发现该车系江西省万某县时代汽车租赁有限公司所有，便多次打电话给汤巩要其还钱，同时为防止该汽车租赁有限公司将车索回，便将该车转移至江西省上栗县桐木镇其朋友黄某2的一花爆厂内存放保管。汤巩仅在2015年8月10日通过中国农业银行转账3000元还给李某，余款尚未归还。
在此期间，汤巩与江西省万某县时代汽车租赁有限公司的租赁合同于2015年7月19日到期，杨某多次要求汤巩还车并支付所欠的租金，但汤巩无法还车付款，杨某便通过GPS定位在上述花爆厂内找到该车后，将车拿回。经江西省宜春市袁州区物价局价格认证中心鉴定，该车价值182300元。
上述事实，有经公诉机关江西省宜春市袁州区人民检察院提交，并经法庭举证、质证予以确认的下列证据证实：
1、被害人杨某的陈述证实：2015年7月9日，汤巩到我公司租了辆东风本田思铂睿小车，车牌赣Ｃ×××××，收了他5000元押金和一天的租金368元。因签的合同是租十天，且他说要换便宜点的车子，所以第二天我打电话给他，如果要换车现在可以过来换，如果不换就还要再补租金给我公司，我将银行账号给他后，他又打了1600元租金给我，我答应他到时租金不够时再交。到了7月14日，租金用完了，我打电话给汤巩催租金，汤巩说有点忙，15号交可不可以，我就要他打租金给我，他就说晚上打钱给我，但是晚上没打，7月15日上午还是没打钱，之后几天我打了很多电话催租金，汤巩找各种理由推脱。车租出没几天我通过GPS发现车一直停着没开，到了7月19日，汤巩租车的合同到了期，我开始去找车，后通过GPS找到车放在桐木一个花炮厂，后通过桐木派出所才知道车子已经被汤巩当给慈化一个�李某的人，我打电话给汤巩问情况，汤巩不承认，说欠李某的钱，车被扣了。后面我到万载县公安局报案，把车子也拿回来了。其实汤巩一直在骗我，我找到车子时候发现车子早就被他当掉了。租车时，我公司将车子的行驶证给了汤巩，行驶证上所有人是我们公司。
2、证人李某的证言证实：我于2015年7月份被一个叫汤巩的人用假的行驶证将一辆本田思铂睿轿车从我的聚源坊投资有限公司抵押了50000元钱，然后汤巩一直未还清我的钱，今天汤巩来了慈化，我就报案。2015年7月10日下午4点左右，我朋友黄某1带着一个年轻人到我办公室里说他想到你这里借点钱，他有辆本田思铂睿车抵押到你公司。那个年轻人叫汤巩，万某黄某3人。我问他想贷多少钱？他说想贷70000元，我当时就出去看了下他的车，然后说：“这辆车只能贷50000元。”汤巩就说可以。于是我们就在我办公室签了一份为期一个月的借款协议，汤巩就提供了车子的行驶证和他本人的身份证复印件，我还问汤巩有汽车的登记证吗？汤巩说拿去办信用卡了。汤巩提供的牌照为赣Ｃ×××××的本田思铂睿汽车的行驶证上面的所有人写的是汤巩。签好了协议之后我当即先付了17000元现金给汤巩，后来又去慈化农商银行取了30000元给汤巩，一共拿了47000元给汤巩，剩下的3000元作为利息。后来我去查了下汤巩留的那个行驶证，电脑上显示汤巩到我这里抵押的那辆牌照为赣Ｃ×××××的本田思铂睿汽车所有人是万某县时代汽车租赁有限公司，我才发现汤巩提供抵押的那个行驶证是伪造的。然后我就打电话给汤巩，电话就关机了。后来我怕万某县时代汽车租赁有限公司来找我来拿车，我就于7月11号把车藏到萍乡市桐木镇的一个引线厂里。过了10多天后，我得知万某县时代汽车租赁有�公司的人找到了赣Ｃ×××××的本田思铂睿汽车并在桐木派出所报案。之后我多次联系汤巩要其还钱，汤巩于8月10日通过转账的方式在农业银行还了3000元给我。汤巩还说三天之内（8月13日之前）再还10000元给我，后来一直都没有兑现。今天汤巩来慈化，我就向慈化派出所报案了。我后来问汤巩车子的所有权的事，汤巩也向我承认了他伪造假的汽车行驶证的事，他说他也是被别人逼着还钱才想到通过在出租公司租赁汽车后伪造汽车行驶证来抵押贷款的。我查询到汤巩提供的行驶证是假的之后，我就打电话给汤巩，但是电话一直关机。我发短信给汤巩的时候，他就会回我信息。
3、证人黄某1的证言证实：我居中介绍了汤巩到李某的公司当车，当天下午，李某打电话给我，说去交警查了，车子是租来的，我就打电话给汤巩，说他的车子是租来的，他说谁说是租来�，我说李某去交警查了，汤巩就说他也是逼得没办法，拿到的钱已经还账了，他说车在这，要我不要管这么多，他说最多一个月会来赎车。车子当了5万元，当时扣了3000元利息。
4、证人黄某2的证言证实：2015年7月份，李某放了一辆典当的白色小车到我厂里保管。大约一个星期后，桐木派出所的人到我厂里找到该车，几天后把车开走了，派出所打电话告知我说车子是租得租赁公司的。
5、证人邓某的证言证实：2015年7月10日左右的一天下午，将汤巩从慈化送到了株潭一个叫石塘的地方，在路边的一个杂货店门口停车后，汤巩要其先下车，一个30多岁男子上了车，自己买完槟榔回来时看到那个男子手里拿了几万元钱从其车上下来，汤巩下车后开走了旁边一辆白色本田汽车。另证实几天后得知汤巩在李某那里当了车子，拿着钱去株潭赎车子。
6、被告人汤巩的供述证实：我朋友王某因为赌博输了钱被人扣住了，他就打电话给我，要我将我开的我朋友的一辆赣Ｃ×××××北京现代的车子当掉先把他赎出来，他说到时候他会把车子赎出来，后来王某就联系了株潭一个姓龙的人，我就把我朋友的车子当给那个姓龙的，当时是当了43000块钱，把王某赎出来后，王某就拿了5000块钱给我，要我到万某租赁公司去租一辆车子当掉，先把我当在株潭那个姓龙的手里的车子赎出来。2015年7月份的时候，我就到万某时代租赁有限公司租了一辆白色赣Ｃ×××××思铂睿小车，我租出车子来的第三天左右（具体哪天我不记得了），王某就打电话联系当车子的地方，但没有联系到，后来我就打电话给“吊子”（黄某1），通过“吊子”把车子当给李某，我把车子当给李某后，我就直接拿着钱到万某那个姓龙的那里将我之前当掉的那俩车子赎了出来。当时赎车子花了45000块钱，这45000块钱包括了2000块钱利息，这辆车是我女朋友的，当了3天左右。我朋友邓某跟我一起到株潭姓龙的那里赎车子的。我与李某签了一份50000元的借款协议，借期一个月，支付了47000，扣了3000利息，李某留下了我自己制作的车主信息，是我本人的行驶证复印件和身份证复印件，我跟他说了车子是租赁公司的。我拿了钱走后，到了18点左右，李某打电话给我说车子不当了，要我还钱，说租赁公司的车子有GPS定位，我说钱已经拿去还账了。之后快到一个月时间，李某打电话给我要我先还10000元，我说没钱，后来我通过银行转了3000元给他。车子租出来时有行驶证，户主是万某时代租赁公司，租一天价格是368元，当时交了5000元押金。
7、辨认笔录证实：杨某辨认出14号（汤巩）是于2015年7月9日到其公司租车的男子；李某辨认出（6号）汤巩是以租来的车辆向其抵押借款50000元的男子；黄某1辨认出（9号）汤巩是其介绍将车辆抵押给李某借款50000元的男子。
8、杨某提供的汽车租赁合同书，汤巩机动车驾驶证复印件，赣Ｃ×××××机动车行驶证复印件、时代汽车租赁公司营业执照等工商登记资料证实：汤巩于2015年7月9日15:50在万某县时代汽车租赁有限公司租赁了一辆赣Ｃ×××××思铂睿小车，租期为十天，租金为368元/日，租车押金5000元。协议中明确约定汤巩不得将车辆转让、出租、出典、抵押、质押或非法处置。
9、江西省万某县时代汽车租赁公司出具的证明证实：2015年7月10日汤巩转了一笔租金到其公司账户上，由于公司员工将收款账户遗忘，现无法调取银行流水。
10、李某提供的江西聚源坊投资有限公司借款协议、聚源坊投资有限公司及聚源坊寄卖部营业执照等�司登记资料、汤巩当车时提供的身份证和机动车行驶证复印件证实：汤巩于2015年7月10日以赣Ｃ×××××小车及车辆所有人为汤巩的车辆行驶证质押借款50000元，借款期限从2015年7月10日至8月10日，出借方为江西聚源坊投资有限公司。
11、李某提供的其农商行账户明细及农行业务凭证证实：李某于2015年7月10日现取37000元钱；2015年8月10日收到汤艺（系汤巩哥哥）汇款3000元。
12、汤巩当给李某的赣Ｃ×××××小车照片3张证实：所典当车辆的外形情况，与相关证据相互印证。
13、办案说明证实：汤巩提供的制作伪造驾驶证复印件的店未找到；汤巩所说的株潭一龙姓男子未能查实去向；汤巩当车的钱赎回的北京现代车子（赣Ｃ×××××）已转卖给湖北省汉川市徐某，未能找到原车主。
14、赣Ｃ×××××小车车辆信息查询证实：该车己于2015年9月14日转卖给湖北省汉川市的徐某。
15、江西省宜春市公安局袁州分局慈化派出所出具的抓获经过证实：2015年8月19日下午14时许，接李某报案后前往慈化镇城管中心办公室，将汤巩带回调查。
16、江西省宜春市公安局袁州分局慈化派出所的受案登记表证实：李某于2015年8月20日报案的情况。
17、被告人汤巩的常住人口信息证实：被告人汤巩的基本身份情况。
18、江西省万载县公安局黄茅派出所出具的证明证实：汤巩2007年6月27日因故意伤害他人身体被万载县公安局行政拘留十日。
原审法院认为：被告人汤巩以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物价值182300元，数额巨大，其行为构成合同诈骗罪。涉案车辆己被追回，未给被害人造成损失，可酌情从轻处罚，适当减少刑罚量。根据被告人汤巩的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害，该院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之规定，判决：被告人汤巩犯合同诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金10000元。
上诉人汤巩上诉提出：原审判决认定事实有误，其租赁汽车的行为不构成合同诈骗罪，其用租赁车辆抵押借款的行为才构成合同诈骗罪，且量刑过重。
经审理查明：本院经审理查明的事实和证据，与原审判决认定的事实、证据一致。在本院二审审理期间，上诉人汤巩没有提交新证据。经审查，一审判决书上列举的各项证据来源及形式合法，证据内容具有客观性，证据与证据之间、证据与事实之间具有关联性，能够证明案件事实且相互印证，并经一审法院依法开庭质证属实，本院均予以确认。
关于上诉人汤巩提出一审判决认定事实有误，其租赁汽车的行为不构成合�诈骗罪，其用租赁车辆抵押借款的行为才构成合同诈骗罪的上诉意见。经查，在案证据显示，上诉人汤巩在与汽车租赁公司签订租赁合同时虽然使用了真实的姓名和证件，但隐瞒了租车用于抵押借款的真实目的，其提供证件、支付租金是为了骗取租赁公司的信任，使租赁公司在不明真相的情况下与其签订、履行合同并交付汽车。汤巩在租赁汽车后的第二天就用该车进行抵押借款，且在租赁期限到期后既未交付剩余的租金，也未归还借款将车赎回还给租赁公司，其非法占有租赁汽车的目的明显。且汤巩租赁汽车后，又使用伪造的行驶证以车主的身份将车辆抵押给李某获取现金的行为，是对骗取租赁汽车行为所造成的不法状态加以利用，属事后不可罚行为，应择一重罪论处，其获取的借款不应计入其犯罪的金额。故其关于一审判决认定罪名有误的上诉意见与事实和法律规定不符，本院不予采纳。
关于上诉人汤巩提出一审判决量刑过重的上诉意见。经查，原审法院根据汤巩犯罪的事实、犯罪的性质和对于社会的危害程度所作出的判决，系在法定刑幅度之内，并无不当。故对该上诉意见，本院不予采纳。
本院认为：上诉人汤巩以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物价值182300元，数额巨大，其行为构成合同诈骗罪。涉案车辆在案发后己被追回，未给被害人造成损失，可酌情从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 胡圣华
审 判 员 李湘宜
代理审判员 雷珑婕
二〇一六年四月十三日
书 记 员 黄 鑫