湖南省会同县人民法院民 事 判 决 书（2017）湘1225民初741号原告：杨定佐，男，1966年8月7日出生，侗族，湖南省会同县人，农民。委托诉讼代理人：黄剑平，湖南玉锋律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：林昌模，男，1951年1月24日出生，汉族，湖南省会同县人，农民。被告：黄祥发（曾用名黄光军），男，1966年5月22日出生，汉族，湖南省会同县人，农民。被告：黄光平，男，1983年2月15日出生，汉族，湖南省会同县人，农民。原告杨定佐与被告林昌模健康权纠纷一案，本院于2016年3月23日立案后，依法适用普通程序进行审理。同年8月23日，被告林昌模申请重新鉴定。2016年10月8日，原告向本院提出申请，要求追加案外人黄祥发、黄光平作为本案被告参加诉讼，本院经审查，依法追加黄祥发、黄光平作为本案被告参加诉讼。2017年1月15日，被告林昌模向本院撤回重新鉴定申请。本院于2017年1月18日公开开庭审理了本案。2017年3月1日，本院作出（2016）湘1225民初194号民事判决。一审宣判后，原告不服，向怀化市中级人民法院提起上诉，怀化市中级人民法院于2017年7月5日作出（2017）湘12民终505号民事裁定，以原审事实不清将该案发回重审。本院于2017年10月13日重新受理本案后，依法另行组成合议庭，于2018年1月15日公开开庭进行了审理。原告杨定佐的委托诉讼代理人黄剑平，被告林昌模到庭参加诉讼，被告黄祥发、黄光平经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。原告杨定佐向本院提出诉讼请求：1、被告赔偿原告残疾赔偿金、医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、被抚养人生活费、交通费、鉴定费共计123081元；2、被告承担本案诉讼费。事实和理由：2015年1月16日下午，原告从家里驾驶微型小客车去会同县漠滨侗族苗族乡集镇接放学的学生，当车行至会同县漠滨侗族苗族乡金塘溪村官冲路段时，一辆挖掘机停在公路上挡住了原告的车，原告便下车要求开挖掘机的司机让道。司机不肯让，双方为此发生争吵。在争吵过程中，被告林昌模跑过来不问青红皂白，拿起一块木板朝原告头部打来，将原告左手和左边头部致伤。原告受伤后，被送往会同县人民医院住院治疗，花医疗费10063.62元。2016年1月25日，原告到会同县中医院住院治疗（做取钢板的二期手术），花2310.10元。两次住院共花12373.72元。原告的伤经鉴定构成九级伤残。原告的损失为：医疗费12373.72元、误工费56616元、护理费1800元、住院伙食补助费600元、残疾赔偿金40240元、被抚养人生活费9025元、交通费500元、鉴定费1300元。为维护原告的合法权益，特具状起诉。被告林昌模辩称：1、本案已过诉讼失效。原告第一次出院时间为2015年1月23日，第二次住院时间是2016年1月25日，期间已超过一年，而人身损害赔偿的诉讼时效期间为一年，该案属人身损害赔偿，因此，该案已过诉讼时效；2、被告林昌模系正当防卫。原告先动手殴打被告林昌模，被告林昌模为避免受到更大的伤害才进行了正当防卫，因此，被告林昌模不应承担本案的民事责任；3、被告林昌模不是本案适格的被告。被告林昌模受雇于被告黄祥发、黄光平，双方存在雇佣关系。因此，被告黄祥发、黄光平应承担被告林昌模的损害赔偿责任；4、原告请求赔偿的误工费、残疾赔偿金，于法无据。原告在受伤两年后才做的伤残鉴定，没有持续误工的证明。原告请求的误工费不能确认。原告提起的是人身损害赔偿之诉，非劳动争议，而其鉴定结论采用的标准是职工工伤与职业病致残等级分级（GA/T1193-2014）标准评定的伤残等级。原告提交的鉴定结论不能作为认定本案事实的依据。因此，原告要求赔偿的残疾赔偿金不能确认；5、原告请求的医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费等标准过高，与实际发生的费用不符。综上所述，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。被告黄祥发未予答辩。被告黄光平重审中未予答辩。本院经审理认定事实如下：2015年1月16日下午1时左右，原告从原告家（会同县漠滨侗族苗族乡金塘溪村一组27号）驾驶微型小客车去会同县漠滨侗族苗族乡集镇接放学的学生，当车行至会同县漠滨侗族苗族乡金塘溪村官冲路段（漠托公路第二标段）时，被告林昌模等在此进行路面硬化施工，其中施工中的一辆挖掘机停在公路上挡住了原告的车，原告下车要求让道，因言语不和与被告林昌模一起施工的于先华发生争吵。被告林昌模前来质问原告，质问过程中原告在挖掘机旁捡起一块木板朝被告林昌模打来，被告林昌模用手挡开，木板打在被告林昌模右手腕处。被告林昌模从原告手中将木板抢夺过来，然后用木板殴打原告，将原告致伤。原告受伤后，当即被送往会同县人民医院住院治疗，在该院住院治疗7天，于2015年1月23日出院，出院诊断为：1、左尺骨骨折；2、头皮血肿。建议：1、全休3月，患肢非负重渐进功能锻炼，骨折愈合前避免患肢负重及过度活动；2、术后每隔1-2月来院复查，根据专科医生指导进行进一步功能锻炼；3、不适随诊。原告花住院医疗费9967.62元、门诊医疗费96元，共计10063.62元。2016年1月25日，原告到会同县中医院住院治疗（做取钢板的二期手术），在该院住院治疗5天，于2016年1月30日出院，出院诊断为：左侧尺骨骨折内固定术后。建议：1、休息；2、不适随诊。原告花住院医疗费2310.10元。原告两次住院共花医疗费12373.72元。2016年3月5日，原告委托怀化市博爱司法鉴定所对其损伤程度和伤残程度进行鉴定。2016年3月11日，该所出具怀博所[2016]临鉴字第24号法医临床鉴定意见书,鉴定意见为：被鉴定人杨定佐的损伤：1、已构成轻伤二级。2、已构成九级伤残（参照GB/T16180-2014《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》）。原告花鉴定费1300元。另查明：2015年，一周姓包工头（怀化市鹤城区人）承包了会同县漠滨乡至洪江市托口镇的公路（漠托公路）第二标段施工硬化工程，周姓包工头将其中一段路面的硬化施工工程承包给刘太迟（会同县团河镇人），刘太迟又将一段路面的硬化施工工程按每平方米21元的单价承包给被告黄祥发、黄光平，被告黄祥发、黄光平再将铺路面的施工工程以每平方米8元左右的单价承包给被告林昌模，然后由被告林昌模邀约、组织民工施工。原告在会同县人民医院住院（原告第一次住院）期间，承包会同县漠滨乡至洪江市托口镇的公路（漠托公路）第二标段施工硬化工程的周姓包工头向原告支付了5000元，作为原告的医疗费。原告杨定佐系农村居民，住院期间主要由其妻子龙东英护理，其妻龙东英亦系农村居民。2016-2017年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准：农、林、牧、渔职工年平均工资为31191元，日平均工资为85.45元（31191元÷365天）;住院伙食补助费100元/人·天，农村居民人均纯收入标准为11930元。上述事实，有原告提交的公安机关对被告林昌模的询问笔录1份，会同县人民医院、会同县中医院分别出具的出院诊断证明书，会同县人民医院出具住院收费票据、门诊收费票据各1份，会同县中医院出具的住院收费票据1份，怀化市博爱司法鉴定所司法鉴定意见书1份及该所出具的鉴定费发票1张，庭审笔录2份在卷佐证。本院认为，本案争议的焦点是：一、原、被告的责任应如何分担；二、原告的损失应如何计算。一、原、被告的责任应如何划分。漠托公路第二标段系在建公路，尚未建成正式交付使用，为确保施工车辆正常作业，本当禁止其他车辆通行。原告驾车欲通行该处，遇施工车辆正在施工而受阻，在与施工人员发生争吵后先持木板动手殴打作为施工人员的被告林昌模，在本案的起因、经过上均有过错，应承担相应的民事责任。被告林昌模在原告与其他施工人员因让道问题发生争吵后，未积极调处矛盾、化解纠纷，将原告所持木块抢夺后又将原告致伤，导致事态扩大，其亦应负相应的责任。综合本案的起因、经过及伤害结果，本院酌定由被告林昌模负50%的民事责任，原告自负50%的民事责任。从本院查明事实中可以确认，被告黄祥发、黄光平与被告林昌模不存在雇佣关系，被告林昌模并未受雇于被告黄祥发、黄光平，故被告黄祥发、黄光平不应承担本案的民事责任。被告林昌模作为侵权者，在本案中应承担侵权责任，故对其辩称其不是本案适格被告的意见，本院不予采纳。被告辩称原告第一次出院时间到第二次住院时间的期间已超过一年，因此该案的起诉时间已超过诉讼时效，本院认为该段期间属原告治伤的过程和延续，属诉讼时效中断的情形，该案的起诉并未超过诉讼时效，故对此辩称意见，本院不予采纳。二、原告的损失应如何计算。原告的损失有：1、医疗费12373.72元；2、护理费。原告的护理时间为12天（第一次住院7天+第二次住院5天），由其妻子龙东英护理，其护理费为：1025.40元（85.45元/天×12天），原告主张赔偿护理费1800元的诉讼请求过高，对超出部分，本院不予支持；3、住院伙食补助费。原告住院12天，其住院伙食补助费为1200元（100元/天×12天）。原告仅主张住院伙食补助费600元，系对其权利的自主处分，本院照准；4、误工费。原告的误工时间是102天（第一次住院7天+医生建议全休3月即90天+第二次住院5天）。原告认为其长期从事交通运输，其误工费的标准应按交通运输行业计算，但未提供相应证据证明。因原告系农村居民，故其误工费为8715.90元（85.45元/天×102天）。原告主张误工费56616元的诉讼请求过高，对超出部分，本院不予支持；5、交通费。原告为治伤必然产生相应的交通费用，本院酌定其交通费为200元。6、残疾赔偿金。怀化市博爱司法鉴定所怀博所〔2016〕临鉴字第24号《司法鉴定意见书》的鉴定意见认定原告因该次事件的损伤，已达九级伤残，因此原告的残疾赔偿金应参照工伤赔付标准确定为47720元（11993元×20年×20%）。原告仅主张赔偿残疾赔偿金40240元，系对其权利的自主处分，本院照准。7、鉴定费1300元，本院予以确认。原告没有提交证据证明被抚养人的身份，故对原告要求赔偿被抚养人生活费的请求本院不予支持。原告的损失有医疗费12373.72元、护理费1025.40元、住院伙食补助费600元、误工费8715.90元、交通费200元、残疾赔偿金40240元、鉴定费1300元，合计64455.02元。承包会同县漠滨乡至洪江市托口镇的公路（漠托公路）第二标段施工硬化工程的周姓包工头向原告支付的5000元的医疗费。因周姓包工头系被告林昌模承包该路段路面硬化施工的总承包者，其向原告支付的5000元医疗费应视为代被告林昌模支付的，故应在被告林昌模应赔偿给原告的赔偿金中扣除。综上所述，经本院审判委员会讨论决定，根据本院酌定的民事责任比例，被告林昌模应赔偿原告各项损失32227.51元（64455.02元×50%），扣除周姓包工头已向原告支付的5000元，尚应支付27227.51元，其余损失由原告杨定佐自负。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款，第十九条，第二十条，第二十一条第一款、第二款，第二十二条，第二十三条第一款，第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告林昌模赔偿原告杨定佐人民币27227.51元（被告林昌模应赔偿原告各项损失32227.51元，扣除周姓包工头已向原告支付的5000元，尚应支付27227.51元），限本判决生效后十日内付清；二、被告黄祥发、黄光平在本案中不承担民事责任；三、驳回原告杨定佐的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2761.50元，由原告杨定佐负担1861.50元，被告林昌模负担900元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。审 判 长  周少云审 判 员  唐春燕人民陪审员  刘 辉二〇一八年四月十一日书 记 员  陈持瑶附件：《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。