甘肃省张掖市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）张中刑终字第78号
原公诉机关甘肃省高台县人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨伟，男，汉族，1971年12月26日出生于甘肃省榆中县，初中文化，无业。2005年8月因犯抢劫罪被甘肃省兰州市城关区人民法院判处有期徒刑11年，2013年3月刑满释放。2015年1月15日因涉嫌贩卖毒品罪被甘肃省张掖市高台县公安局刑事拘留，同年2月27日经高台县人民检察院批准被逮捕。现羁押于高台县看守所。
原审被告人杨伟贩卖毒品一案，甘肃省高台县人民法院于2015年6月9日做出（2015）高刑初字第34号刑事判决。宣判后被告人杨伟不服，提出上诉。
本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为案件基本事实清楚，故进行书面审理，现已审理终结。
一审判决认定：2015年1月15日1时许，张掖市甘州区吸毒人员张某与被告人杨伟电话联系买卖冰毒，两人商议在张掖市甘州区津田商务宾馆进行毒品交易。当日11时许，张某与杨伟在津田商务宾馆8202房间进行冰毒买卖交易，并以每克400元的价格成交，两人正在交易时被公安民警抓获，当场查获毒品可疑物1小包，经称量净重12.4克。经检验检测，查获的可疑物中检出甲基苯丙胺（冰毒）成份。
被告人杨伟的行为，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人杨伟系累犯，应当从重处罚；被告人认罪态度好，可从轻处罚。
被告人杨伟对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，当庭自愿认罪。
一审还查明：被告人杨伟交易毒品的价格双方约定为每克350元，其他事实与公诉机关的指控一致。
认定上述事实的证据有：
一、书证
1．接受刑事案件登记表、立案决定书证明：2015年1月15日8时50分，高台县公安局接到匿名电话报称：嫌疑人杨伟欲在张掖市甘州区向他人贩卖毒品。经过审查，高台县公安局当日以杨伟涉嫌贩卖毒品罪立案进行侦查。
2．抓获经过证明：高台县公安局接到匿名电话举报后，即派警赶赴甘州区，对犯罪嫌疑人杨伟进行跟踪调查，2015年1月15日11时许，侦查人员在甘州区津田商务宾馆8202房间内将正在进行毒品交易的犯罪嫌疑人杨伟当场抓获，缴获毒品可疑物1小包。
二、被告人杨伟供述证明：2015年1月13日，他通过朋友介绍，从一毒贩子处以每克330元的价购买了15克冰毒。1月14日晚上，他乘车来到张掖，在津田商务8206房间登记住宿。期间，他让朋友给他联系出售冰毒，朋友给他电话联系了一个小姐，1月15日凌晨2时许，一个女的找到他给他介绍几个冰毒买家，并给了他一个电话号码，他用这个号联系，对方是个女的，愿意购买冰毒，他们在电话中商议了交易地点和价格。当日早上9点多钟他正在办理退房手续时，那个女的给他打电话说几分钟就到了，他向宾馆服务员要了8202的房卡，他和那个女的到8202房间后，他将装在透明塑料袋内的“冰毒”取了出来，当着那女的面秤重13.3克。经过讨价还价，最终以每克350元，按13克计算成交。那个女的给了他4000元钱，他将冰毒给了那个女的，不足的500元约定打在他的卡上，就在他给那个女的说银行卡号的时候，被公安民警当场抓获，公安民警扣押了他交易的冰毒，经当面秤重，净重12.4克。
三、证人张某的证言证明：她从2014年8月份开始吸毒。2015年1月11日晚上，她得知有人卖“冰毒”并记下了卖东西人的电话号码。2015年1月14日凌晨12时许，她打电话联系，接电话的是个男的，她在电话中问对方有没有“冰”，对方说有，是他自己用的，因为身上没钱了，才给别人卖一点。她和对方在电话中约定了交易地点及价格，对方给她留了一个电话号码。15日早上约10点钟，她和对方电话联系后到了津田商务宾馆大厅，对方将她带到8202房间，那个男的从其军绿色上衣内侧口袋中掏出来了一个用卫生纸包裹，里面用透明塑料封口袋包裹的白色晶体，从他随身背着的挎包内拿出来一个电子秤，秤量显示13.17克，对方说除皮后按13克算，她就和对方商量价格，最后搞定每克350元。由于她只带了4000元现金，对方急于出手，让她先付4000元，不足的打在他的银行卡上，她就付了4000元，对方正给她说银行卡号的时候，被警察当场抓获了。
四、证人马某的证言证明：2015年1月15日，她负责津田商务宾馆前台登记。当天上午9时许，原本住在宾馆8206号房间的客人杨伟退房后在宾馆沙发上坐了约10分钟，杨伟接听了一个电话。大约又过了十几分钟，杨伟到前台找她，说要和人说个事，要求给他一张房卡。因为杨伟以前经常住宾馆，她就没有登记给了杨伟8202房间的房卡。过了一会，来了一个穿黄衣服的女人，杨伟和这个女人说了几句话就上楼了。约10分钟后，警察问那个穿黄衣服的女的，她告诉警察在8202房间，随后警察就将杨伟和那个女的抓获了。
五、扣押物品清单、物证照片、物证、调取证据通知书、通话清单证明：高台县公安局刑侦人员于2015年1月15日15时11分在甘州区津田商务宾馆8202房间将正在贩卖毒品的被告人杨伟抓获，当场缴获毒品可疑物1小包（用白色经典1965红塔山烟盒包装的透明塑料封口袋包裹的白色结晶状毒品可疑物）。侦查人员依法对该毒品可疑物、红塔山烟盒及杨伟随身携带的两部手机、一台电子秤、吸毒用的冰壶、锡纸、两把尖刀、4000元毒资予以扣押。
2015年3月19日，侦查人员对杨伟所持的手机通话记录进行查询：自2015年1月14日2时48分至1月15日2时22分，被告人杨伟所持有的号码为＊＊＊、＊＊＊的手机有7次通话记录，其中：2015年1月15日10时39分，188＊＊＊与186＊＊＊号有1次通话记录。
六、过秤笔录及照片证明：侦查人员当场查获杨伟交易的毒品可疑物经秤重，净重12.4克。
七、张掖市公安局司法鉴定中心【张公刑鉴理化字（2015）4号】毒品检验鉴定报告证明：侦查人员送检的当场查获杨伟交易时用塑料封口袋包裹的白色晶体状可疑毒品中，检出了甲基苯丙胺的成分。
八、上交毒品清单证明：高台县公安局侦查人员向高台县公安局禁毒大队上交杨伟贩毒案毒品12.4克。
九、高台县公安局现场检测报告书证明：杨伟检测样本呈阴性，证明案发时杨伟未吸毒。
十、被告人户籍证明：证明其身份信息。
十一、兰州市城关区人民法院（2005）城刑初字第715号刑事判决书、甘肃省武威监狱（2013）甘武狱释第99号释放证明书证明：2005年8月30日被告人杨伟因犯抢劫罪被兰州市城关区法院判处有期徒刑11年，2013年3月20日刑满释放。
上述证据经庭审质证，被告人无异议，证据之间能够相互印证，予以采信。
一审法院认为，被告人杨伟违反国家对毒品的管制，明知冰毒是毒品而非法出售，获取利益，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人杨伟犯贩卖毒品罪的事实罪名成立，予以支持，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人杨伟被判处有期徒刑刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当从重处罚；被告人当庭认罪，悔罪态度好，依法从轻处罚。为了打击毒品犯罪，净化社会环境，保护公民身心健康，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十五条第一款、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决：一、被告人杨伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金10000元。二、作案工具“酷派”白色手机壹部、Vogo牌蓝色手机壹部、电子珠宝秤壹台予以没收，上缴国库。
被告人杨伟的主要上诉理由：量刑过重，自己积极配合，没有丝毫隐瞒，应该从轻处理；自己不知道冰毒的危害；法院审理过程中并未提及本人吸毒的细节，尿检报告虚假；公安机关在逮捕过程中身体有伤的情况置之不理，致自己神志不清。
二审审理查明的事实与证据分析与一审一致，二审审理认定事实的依据已经一审法院庭审举证质证，可以证明被告人犯罪事实，本院予以确认。
本院认为：上诉人杨伟关于“量刑过重”的上诉理由，依据法律规定：走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。犯罪嫌疑人虽不具有自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。一审法院在案件审理和量刑过程中对于可从轻处罚的情节和累犯情节均予以考虑，量刑在法定幅度以内，故该上诉理由不成立。
关于“系诱惑犯罪”的上诉理由，经审查，被告人杨伟供述：2015年1月7日我携带18g毒品“冰毒”乘坐从兰州到张掖的班车打算到张掖贩卖，在汽车东站的“津田商务宾馆”先住下了。在宾馆住宿期间嫖娼，在房内“溜冰”时被小姐看到了，因为知道坐台小姐里面有一部分人吸毒，就将本人身上携带毒品冰毒的消息告诉了坐台小姐，想通过坐台小姐在他们圈子里联系买家，那个小姐因为不吸毒，不愿直接帮我联系，只是说她帮我问好买家后让买家直接和我联系，我就将我的联系方式给了那个小姐。该份供述证明上诉人杨伟主观存在贩卖毒品的意愿。对已持有毒品待售犯罪者，采取特情贴靠、接洽而破获的案件，不存在犯罪引诱，应当依法处理。本案上诉人杨伟属于持毒待售，应当依法处理。故上诉人所提系诱惑犯罪的上诉理由不能成立。
关于“其不知道冰毒危害”的上诉理由，经查，上诉人杨伟在讯问和上诉中多次申明自己有吸毒史，虽然尿检为阴性，但仍然足以证明其知晓毒品“冰毒”的危害；上诉人杨于伟供述认为自己有罪，犯有贩卖毒品罪，说明上诉人杨伟明知毒品为国家管制，仍然进行贩卖，其上诉所提不知冰毒危害的理由不影响对其实施贩卖毒品的犯罪行为的认定和对该行为追究刑事责任。该上诉人上诉理由不能成立。
关于“贩卖毒品价格、尿检报告虚假”的上诉理由，经审查，上诉人杨伟低价销售毒品的行为不影响对其定罪量刑；尿检时上诉人杨伟均在场，签字并对现场检测结果无异议，证明上诉人杨伟本人承认尿检结果真实有效。其有过吸食毒品的行为与本案罪行认定和量刑并无关联。故上述上诉理由不能成立。
关于“公安机关暴力执法”的上诉理由，公安机关在抓捕罪犯时，采取扭押措施是必要和正当的。根据公安机关提供的讯问上诉人杨伟的同步录音录像，证明公安机关在进行审讯时，并未采取非常规暴力手段。故其该上诉理由不能成立。
综上所述，上诉人杨伟的上诉理由均不成立，本院不予支持。一审法院认定事实清楚，证据确实充分，审判过程合法，量刑适当。现依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项、第二百二十三条、第二百二十九条、第二百三十三之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王静丽
审 判 员 张晓昌
代理审判员 史龙青
二〇一五年八月七日
书 记 员 姚 秀
附：【本案适用的法律法规】
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十三条第二审人民法院决定不开庭审理的，应当讯问被告人，听取其他当事人、辩护人、诉讼代理人的意见。
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
第二百二十九条第二审人民法院对不服第一审裁定的上诉或者抗诉，经过审查后，应当参照本法第二百二十五条、第二百二十七条和第二百二十八条的规定，分别情形用裁定驳回上诉、抗诉，或者撤销、变更原裁定。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。