鄂尔多斯市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）内06刑终200号
原公诉机关内蒙古自治区鄂尔多斯市准格尔旗人民检察院。
上诉人(原审被告人)王爱红，男，1989年3月14日出生，汉族，初中文化，户籍地内蒙古自治区丰镇市，捕前住准格尔旗薛家湾镇张家圪旦村，个体。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年10月10日被准格尔旗公安局取保候审。于2017年7月27日被准格尔旗人民法院逮捕，现羁押于准格尔旗看守所。
辩护人刘欣，内蒙古义盟（准格尔）律师事务所律师。
辩护人吕俊英，内蒙古义盟（准格尔）律师事务所实习律师。
原审被告人杜丽明，女，1989年4月4日出生，蒙古族，大专文化，户籍所在地于内蒙古自治区赤峰市，个体。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年10月10日被准格尔旗公安局取保候审，于2017年7月27日被准格尔旗人民法院逮捕，于2017年10月24日被准格尔旗法院取保候审。
准格尔旗人民法院审理准格尔旗人民检察院指控原审被告人王爱红、杜丽明犯贩卖毒品罪一案，于2017年10月23日作出（2017）内0622刑初291号刑事判决。原审被告人王爱红不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问原审被告人王爱红，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，被告人王爱红与被告人杜丽明系夫妻，二人共同经营位于准格尔旗薛家湾镇张家圪旦的”第一家饭店”。期间，王爱红向一名萨拉齐老头（身份未查明）购进毒品安钠咖。在2016年8月至10月期间，王爱红、杜丽明以30元或40元不等的价格向李某、苏某、乔某出售安钠咖共四块；2016年10月9日，民警在”第一家饭店”内将王爱红、杜丽明抓获，并从该饭店厨房消毒柜上的绿色塑料盆里的一塑料袋内搜出疑似毒品安钠咖四块，重135.40克，二楼煤气柜上的化妆包里一塑料袋内搜查出疑似毒品安钠咖四块，重128.65克，从乔某身上搜查初疑似毒品安钠咖一块，重31.26克。以上疑似安钠咖均检出安钠咖成分。被告人王爱红、杜丽明归案后，如实供述其犯罪事实，属坦白。
原审法院认为，被告人王爱红、杜丽明贩卖毒品，情节严重，其行为构成贩卖毒品罪。被告人王爱红、杜丽明归案后，如实供述其犯罪事实，属坦白，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，以贩卖毒品罪判处被告人王爱红有期徒刑三年，并处罚金五千元；以贩卖毒品罪判处被告人杜丽明有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金五千元。
宣判后，原审被告人王爱红不服，提出上诉，认为原审法院量刑过重，请求依法改判对其适用缓刑。其辩护人认为王爱红构成自首、系初犯、主观恶性不深且归案后如实供述犯罪事实，应对其适用缓刑。
原审被告人杜丽明同意原审判决。
经审理查明的事实与一审查明的事实一致。
上述事实，有经原审法院庭审质证、认证的下列证据证实：
1、受案登记表、归案情况说明，证实上诉人王爱红、原审被告人杜丽明经传唤到案。
2、被告人基本情况及户籍证明，证实上诉人王爱红、原审被告人杜丽明的主体身份等情况。
3、提取笔录及现场检测报告书，证实上诉人王爱红、原审被告人杜丽明的毒品尿液检测结果程阴性。
4、搜查笔录及照片、扣押决定书、扣押清单及照片，证实2016年10月9日，民警对上诉人王爱红、原审被告人杜丽明经营的”第一家饭店”及其住所进行搜查。共查出八块疑似毒品安钠咖并依法扣押。
5、检查笔录、证据保全清单、扣押决定书、扣押清单及照片，证实2016年10月9日，民警依法对证人乔某的人身进行检查。扣押一块圆形固体片状安钠咖。
6、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及照片，证实2016年10月20日，民警依法对原审被告人杜丽明向李某出售一块毒品安钠咖获利的40元毒资进行扣押。
7、称重笔录，证实从乔某身上扣押安钠咖重31.26克、从”第一家饭店”厨房绿色塑料盆中扣押安钠咖重135.40克、从”第一家饭店”二楼化妆包里扣押安钠咖重128.65克。
8、鄂公毒鉴（毒品）字（2016）97号检验鉴定报告、鄂公毒鉴（毒品）字（2016）121号检验鉴定报告，证实2016年10月21日，鄂尔多斯市公安局毒品检验鉴定中心对从被告人王爱红、杜丽明经营的”第一家饭店”二楼煤气柜一化妆包里一塑料袋内扣押的四块疑似安钠咖、厨房消毒柜上的一绿色塑料盆里一塑料袋内扣押的四块疑似安钠咖、从乔某处扣押的一块疑似毒品安钠咖进行鉴定，均检出安钠咖（苯甲酸和咖啡因）的成分。
9、证人乔某、苏某、李某的证言，证实2016年1O月9日中午13时许，乔某在”第一家饭店”向该饭店的女老板（杜丽明）以40元的价格购买了一块毒品安钠咖；苏某在2016年9月、10月两次在”第一家饭店”向王姓老板（王爱红）及其妻子（杜丽明）以30元的价格购买两块毒品安钠咖；李某在2016年8、9月份的一天在”第一家饭店”向该饭店的女老板（杜丽明）购买了一块毒品安钠咖，其丈夫（王爱红）也在场。
10．辨认笔录及照片，证实
（1）、杜丽明、王爱红均辨认出苏某就是2016年8月份期间向其两次购买安钠咖的开修理部的男子；苏某辨认出王爱红就是两次向其出售毒品安钠咖的姓王男子，杜丽明就是姓王男子的妻子；
（2）、乔某辨认出杜丽明就是2016年10月9日13时许在”第一家饭店”内向其出售安钠咖的人；杜丽明辨认出乔某就是2016年10月9日13时许在”第一家饭店”内以40元的价格向其购买一块毒品安钠咖的姓乔养车户；
（3）、李某辨认出杜丽明就是2016年8、9月份的一天中午，在”第一家饭店”内向其出售安钠咖的人，王爱红就是向其出售安钠咖女子的丈夫；杜丽明辨认出李某就是2016年8、9月份在”第一家饭店”内向其购买一块毒品安钠咖的大车司机。
11、上诉人王爱红的供述与辩解，证实王爱红与妻子杜丽明在经营饭店期间，其向一名萨拉齐老头购进毒品安钠咖，与杜丽明一起向多名来饭店吃饭的大车司机以及饭店附近的人出售。其中，王爱红、杜丽明共同向一名姓苏男子出售过两次安钠咖，杜丽明向一名姓乔男子出售过一次安钠咖，王爱红当时在场。
12、原审被告人杜丽明的供述与辩解，证实杜丽明与丈夫王爱红在经营饭店期间，王爱红向一名萨拉齐老头购进毒品安钠咖，二人共同向来多名饭店吃饭的大车司机以及饭店附近的人出售。其中，杜丽明和王爱红共同向一名姓苏男子出售过两次安钠咖，杜丽明向一名姓乔男子出售过一次安钠咖。
上述证据来源合法，内容真实，具有客观性和关联性，其证明效力予以确认。
经审理查明，上诉人王爱红与原审被告人杜丽明系夫妻，二人共同经营位于准格尔旗薛家湾镇张家圪旦的”第一家饭店”。王爱红向一名萨拉齐老头（身份未查明）购进毒品安钠咖后，在2016年8月至10月期间，王爱红、杜丽明以30元或40元不等的价格向李某、苏某、乔某出售安钠咖四块；2016年10月9日，民警在乔某身上搜出疑似安钠咖一块，在王爱红、杜丽明经营的”第一家饭店”厨房搜出疑似毒品安钠咖四块、二楼搜出疑似毒品安钠咖四块。经鉴定，从乔某身上扣押疑似安钠咖31.26克、从”第一家饭店”厨房扣押疑似安钠咖135.40克、从二楼扣押疑似安钠咖128.65克，以上疑似安钠咖均检出安钠咖成分。
本院认为，上诉人王爱红、原审被告人杜丽明多次向他人贩卖毒品，情节严重，其行为构成贩卖毒品罪。被告人王爱红、杜丽明归案后，如实供述其犯罪事实，属坦白，可以从轻处罚。对于王爱红及其辩护人提出应对其适用缓刑的意见，经查，王爱红在公安机关至”第一家饭店”搜查并扣押毒品后，经传唤才到公安机关供述自己的罪行，不属于主动投案，且原审判决已认定王爱红具有坦白情节，在量刑上体现了从轻处罚，故对其上诉意见及辩护意见不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，量刑适当，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 千乌云
审 判 员 乔四厚
审 判 员 刘银福
二〇一七年十二月二十日
法官助理 许 慧
书 记 员 乌日哈
书 记 员 乌日哈
法条链接：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条：
第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；