浙江省兰溪市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0781刑初399号
公诉机关浙江省兰溪市人民检察院。
被告人唐艳，女，1992年5月14日出生于四川省荣县，汉族，中专文化，无业，户籍地四川省荣县，案发前租住四川省内江市民族路建设局隔壁。因本案于2017年4月10日被兰溪市公安局刑事拘留，同年5月17日被依法逮捕。现羁押于金华市看守所。
辩护人施志建，浙江望朔律师事务所律师。
被告人毛龙龙，男，1993年6月26日出生与四川省中江县，汉族，高中文化，农民，户籍地四川省中江县，案发前租住四川省内江市民族路建设局隔壁。因本案于2017年4月10日被兰溪市公安局刑事拘留，同年5月17日被依法逮捕。现羁押于兰溪市看守所。
辩护人童燕龙，浙江九联律师事务所律师。
被告人汪雁，女，1983年4月19日出生于浙江省兰溪市，汉族，专科文化，兰溪市帝宣尼理发店理发师，家住浙江省兰溪市。因本案于2016年12月23日被兰溪市公安局刑事拘留，于2017年1月16日被依法取保候审。现在家候审。
辩护人叶磊，浙江婺永律师事务所律师。
被告人李路路，曾用名“李如如”，男，1989年2月6日出生于山东省济南市长清区，汉族，文盲，农民，家住山东省济南市长清区。因本案于2017年6月12日被兰溪市公安局刑事拘留，同年7月17日被依法逮捕，经本院决定，于2017年11月22日被依法取保候审。现在家候审。
辩护人童华仙，浙江九联律师事务所律师。
被告人王弯弯，女，1990年1月8日出生于河南省兰考县，汉族，小学文化，火锅店服务员，家住山东省济南市长清区。因本案于2017年7月6日被兰溪市公安局依法取保候审。现在家候审。
兰溪市人民检察院以兰检公诉刑诉〔2017〕412号起诉书指控被告人唐艳、毛龙龙、汪雁、李路路、王弯弯犯非法经营罪，于2017年10月30日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序并组成合议庭，公开开庭审理了本案。兰溪市人民检察院指派检察员陈某出庭支持公诉，被告人唐艳及其辩护人施志建、被告人毛龙龙及其辩护人童燕龙、被告人汪雁及其辩护人叶磊、被告人李路路及其辩护人童华仙、被告人王弯弯到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，1、被告人唐艳、毛龙龙系夫妻关系。自2016年7月至2017年4月期间，被告人唐艳、毛龙龙违反国家烟草专卖管理法律、法规的规定，在未取得烟草专卖行政主管部门许可及烟草专卖零售许可证的情况下，将假冒注册商标且伪劣的“中华”、“玉溪”、“和天下”、“芙蓉王”等品牌卷烟销售给被告人汪雁、李路路等人，供其进行销售。现查实，被告人唐艳、毛龙龙非法经营假烟的销售金额为人民币近26万元，其中被毛龙龙联系部分下家并为被告人唐艳和下家相关传递信息。
2、2016年7月至12月期间，被告人汪雁违反国家烟草专卖管理法律、法规的规定，在未取得烟草专卖行政主管部门许可及烟草专卖零售许可证的情况下，将从被告人唐艳、毛龙龙等人处购得的假冒注册商标且伪劣的“中华”、“苏烟”、“利某”等品牌卷烟在微信上非法销售，销售金额至少为人民币15.43万元。
3、被告人李路路、王弯弯系夫妻关系。2016年10月至2017年3月份期间，被告人李路路违反国家烟草专卖管理法律、法规的规定，在未取得烟草专卖行政主管部门许可及烟草专卖零售许可证的情况下，通过支付宝、微信收取买家货款，向上家转发订货单号及货款、赚取中间差价的方式，在微信上销售假冒注册商标且伪劣的香烟,销售金额至少为人民币6.27万元。2017年3月份开始，因李路路微信账号信誉问题，将该生意交给被告人王弯弯。2017年3月至6月份期间，被告人李路路、王弯弯共同以上述方式，在微信上销售假冒注册商标且伪劣的香烟，销售金额至少为人民币5.12万元。
2017年7月6日，被告人王弯弯前往兰溪市公安局主动投案，并如实交代犯罪事实。
上述事实，五被告人在开庭过程中亦无异议，并有公诉机关当庭出示和宣读的被告人唐艳、毛龙龙、汪雁、李路路、王弯弯的供述及辩解，证人周某、林某、朴某、杜某、赵某、郭某的证言，常住人口基本信息、扣押决定书、扣押清单、兰溪市烟草专卖局案件移送函、现场检查（勘验）笔录、证据先行登记保存处理通知书、委托检验样品清单、浙江省烟草质量监督检测站卷烟鉴别检验报告、香烟销售清单、搜查证、搜查笔录、辨认笔录及照片、银行账户流水、微信交易数据表、微信交易记录截图、到案经过、抓获经过、自首证明文书，视频资料、交易记录数据光盘，以及五被告人的户籍证明等证据佐证，足以认定。
本院认为，被告人唐艳、毛龙龙违反国家规定，未经烟草专卖行政主管部门许可，擅自销售烟草制品，情节特别严重；被告人汪雁、李路路、王弯弯违反国家规定，未经烟草专卖行政主管部门许可，擅自销售烟草制品，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关的指控成立，本院予以支持。
被告人唐艳、毛龙龙，汪雁、李路路、王弯弯在各自所参与的共同犯罪中，系共同犯罪。被告人毛龙龙在与被告人唐艳的共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法予以减轻处罚；被告人王弯弯主动投案、并如实供述自己的罪行，系自首，依法予以从轻处罚；被告人汪雁、李路路在归案后能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚，被告人唐艳、毛龙龙在归案后能基本如实供述自己的罪行，可依法予以从轻处罚。
公诉机关指控被告人唐艳、毛龙龙销售金额达人民币269943余元。经查，被告人唐艳使用的微信账户自2016年7月至2017年4月期间收款总计为人民币269943.29元，其中被告人唐艳私人微信号转入该微信账户共计人民币1793元，被告人毛龙龙转入该微信账户共计人民币4826.95元，2017年1月14日收到上家退款人民币3425元。上述10044.95元公诉机关指控为非法经营所产生的交易款项缺乏充分的证据予以证明，应当按照有利于被告人的疑罪从无原则予以剔除，故对公诉机关指控被告人唐艳、毛龙龙的数额不当，本院依法予以纠正。
被告人唐艳、毛龙龙均辩称唐艳微信上他人转入的金额少于人民币50元的不属于非法经营所产生的交易款项。经查，在被告人唐艳与被告人汪雁、李路路的微信交易记录中，多次出现小于人民币50元的转款，被告人汪雁也多次供述其从被告人唐艳处购得香烟最低为35元一条；被告人唐艳微信账户交易记录中金额较小的交易记录，其转款人与被告人唐艳间均有多次通过该微信账户转账进行非法经营交易的对应记录，故对被告人唐艳、毛龙龙辩称小于50元的转账记录不属于非法经营交易的辩解，本院不予采纳；其他本院已经查明应当予以剔除的金额予以采纳。
辩护人施志建提出被告人唐艳系初犯、偶犯，请求从轻处罚的辩护意见本院予以采纳，其他辩护意见与本院查明的事实不符，本院不予采纳；辩护人童燕龙提出被告人毛龙龙系初犯、偶犯，认罪态度好，请求从轻处罚的辩护意见本院予以采纳，其他辩护意见与本院查明的事实不符，本院不予采纳；辩护人叶磊提出被告人汪雁具有坦白情节、有较好的认罪态度和悔罪表现，系初犯、偶犯，请求从轻处罚并适用缓刑的辩护意见本院予以采纳，其他辩护意见与本院查明的事实不符，本院不予采纳；辩护人童华仙提出被告人李路路认罪态度好、系初犯、偶犯，请求从轻处罚并适用缓刑的辩护意见本院予以采纳，其他辩护意见与本院查明的事实不符，本院不予采纳。
为严肃国法，保护正常的市场秩序，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条第一款的规定，判决如下：
一、被告人唐艳犯非法经营罪，判处有期徒刑五年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月10日起至2022年4月9日止），并处罚金人民币九万元（罚金限判决生效后十日内缴纳）。
二、被告人毛龙龙犯非法经营罪，判处有期徒刑三年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月10日起至2020年4月9日止），并处罚金人民币七万元（罚金限判决生效后十日内缴纳）。
三、被告人汪雁犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算），并处罚金人民币六万元（罚金限判决生效后十日内缴纳）。
四、被告人李路路犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算），并处罚金人民币五万元（罚金限判决生效后十日内缴纳）。
五、被告人王弯弯犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算），并处罚金人民币二万元（罚金限判决生效后十日内缴纳）。
如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 严宏庭
人民陪审员 唐与尧
人民陪审员 吴国荣
二〇一七年十二月一日
书 记 员 李 爽