吉林省辽源市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）吉04刑终54号
原公诉机关辽源市龙山区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）金某1，男，2003年4月3日出生，住辽源市龙山区。系本案被害人。
法定代理人金某2，男，1964年8月10日出生，汉族，住辽源市龙山区，系被害人金某1父亲。
上诉人（原审被告人）李帅，别名李志，男，1998年8月8日出生，户籍所在地辽源市龙山区，住辽源市龙山区。因本案于2017年1月4日被刑事拘留，同年1月22日被逮捕，现羁押于辽源市看守所。
原审附带民事诉讼原告人任某1，男，2002年5月13日出生，住辽源市龙山区。系本案被害人。
法定代理人任某2，男，1963年5月20日出生，住辽源市龙山区，系被害人任某1父亲。
辽源市龙山区人民法院审理辽源市龙山区人民检察院指控原审被告人李帅犯聚众斗殴罪及原审附带民事诉讼原告人任某1、金某1等提起附带民事诉讼一案，于2017年6月7日作出（2017）吉0402刑初128号刑事附带民事判决，宣判后，原审被告人李帅、附带民事诉讼原告人金某1不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人，充分听取了其他诉讼参与人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审判决认定：2016年11月19日18时许，因李某1（未成年）与任某1（未成年）之前在QQ聊天中发生口角，后李某1找到李某2（在逃），李某2纠集李帅、安某（未成年）等人，任某1纠集金某1、张某1（未成年）等人，双方约定在本市腰岭处实施斗殴，后双方在互斗中致任某1、金某1受伤。经鉴定，任某1伤情属于轻伤二级，金某1伤情属于轻伤一级。
另查明：任某1于2016年11月19日入院治疗97天，花费医疗费6502.70元。门诊诊断为左膝部、左手刀刺伤，枕部头皮挫伤。合理经济损失应计算为：1.医疗费6502.70元、2.住院伙食补助费9700.00元（100.00元×97天）、3.护理费11719.54元（120.82元×97天×1人）、4.交通费100.00元、5.鉴定费480.00元，合计28502.24元。
金某1于2016年11月19日入院治疗61天，花费医疗费55255.22元。出院诊断为右腕背切割伤，腕关节开放性损伤，手舟状骨开放性骨折，三角纤维软骨裂伤，桡侧腕长腕短伸肌腱离断伤，伸拇长肌腱离断伤，示指、小指固有伸肌腱离断伤，示、中、环指伸肌腱离断伤，尺侧伸腕肌腱离断伤，桡神经浅支，尺神经手背支挫伤，胸背部软组织切割伤（3处），左顶部头皮裂伤，左顶部硬膜外血肿，左顶骨骨折。合理经济损失应计算为：1.医疗费55255.22元、2.住院伙食补助费6100.00元（100.00元×61天）、3.护理费7370.02元（120.82元×61天×1人）、4.交通费100.00元、5.鉴定费480.00元，合计69305.24元。
认定上述事实的主要证据有：
1、书证：李帅户籍证明，安某、李某1、任某1、金某1、马某1、张某1、刘某1、王某1、田某、霍某、金某3、王某2户籍证明，证实除李帅外，其他人员均未满十六周岁；李帅抓获经过；李帅无违法犯罪证明；安某行政处罚决定书；关于涉案人员处罚情况说明，证实公安机关对本案涉案人员处罚情况。
2、证人证言：
（1）安某证言：2016年11月一天晚上4点多，我和老唐（唐某）在一起时李某2给我打电话说有人要打他，让我过去，我和老唐到谊兴网吧找到李志（李帅）商量，李志说都是哥们得去。我和老唐、李志就打车去腰岭附近德玛西亚网吧。到网吧时，看见有李某2、李某3、车某、张某2、李某1等人，张某2在和对方打电话，在电话里就骂起来，李某2说和对方约好晚上五点半在龙首山天桥集合。后来我们上山，李某2给了我一把西瓜刀，但是对方没来，李某3说对方在山下，我们就下山了，车某手里当时拿个棒子。在东方铭网吧门口看见对方有十多个人，我们就过去了，张某2先和对方吵起来，后李某2、李某3、张某2、车某就用拳脚打任某1，任某1就跑，我们就追。任某1在路中间摔倒，我跑上去用刀砍了任某1三四刀，回头看见李某2他们在打一个男孩（金某1），我就上前用刀把那个男孩后背砍了几刀，之后我们就跑了。
（2）李某1证言：2016年11月18日，我和马某在QQ聊天过程中把一中学生骂了，刚骂完就有人加我QQ，对方说我嘚瑟还敢骂一中学生，周一要找我，我没理对方，后来我看那人QQ发现他把我和马某1聊天记录发到了QQ空间。19日早晨，马某1告诉我对方让我在QQ上公开道歉，并说太过分了不能道歉。后来李某2找我，我就把这事跟李某2说了，李某2说道歉可以，发聊天记录照片干嘛，还说他认识一中学生，帮我摆平。李某2通过我加了对方QQ，他们没有聊好。后来李某2就打电话找人，说有人要打他。过了20多分钟，李某2这方来了二十人左右，我看到有安某，他们都问李某2是怎么回事，李某2说有人要打他，约好在龙首山。后李某2他们和对方都在东方铭网吧门口，李某2问我谁要打我，并上前问，就开始动手了，我看打起来我就走了，看见李某2他们一帮人追着一个人打，李某2这方有拿刀的、有拿棍子的，也有用拳脚的。
（3）霍某证言：2016年11月19日18时许，在东方铭网吧门前，有人打仗，当时我在场。我们这方有十多人，有我、李某2、安某、李帅（李志）、唐某（老唐）、车某、李某3、王某3（龙哥）、杨某、张某2、范某、刘某2、李某1和几个十四中学生，对方有八九个人，有任某1、王某1、马某1，其他我不认识。我听李某2说任某1骂他，李某2和任某1说要打仗，我认识任某1，就劝李某2不要打，李某2说谁都不好使就要打任某1。他们通过QQ约好五点半在龙首山打仗，任某1给我打电话说李某2要去打仗，我问李某2，他说就他自己一个人，我没信就去龙首山看看，当时我和范某、刘某2在一起，我们三个就一起去了。到龙首山之后，看见李某2他们都来了，我问怎么回事，李某2说任某1骂他，要打任某1。我们在龙首山等到18时，还没见人，范某和刘某2就下山溜达，回来说有人给他俩骂了，李某2就知道任某1他们在山下，就都下山了。到东方铭网吧门口，我看见任某1他们几个也在，李某2问谁是任某1，他们认出任某1之后就上去打任某1，任某1就跑，李某2、安某、李帅、王某3、李某3、车某、唐某、杨某就追任某1，任某1在路中间摔倒了，他们就开始打任某1，安某用刀砍任某1，任某1又往回跑，任某1这方有一个胖男生（金某1）上去拦着不让打任某1，李某2他们就开始打那个男生。安某用刀砍任某1，车某用棒子打那个胖男生，后来安某也用刀砍那个胖男生，其他人都用拳脚打，打完之后他们就都跑了。
（4）马某1证言：我和李某1是男女朋友关系，因为王某1之前把十四中学生给打了，李某1就问我认不认识王某1，我说认识，之后李某1就骂一中学生。因为张某1和王某1都是我们一中的，我们平时也都在一起，李某1说一中学生不服就给他们看看，我就把这QQ聊天截图发给张某1了。张某1把截图发到他们建立的北家军群里，任某1看见后很生气，说要打李某1，任某1还把李某1和我的聊天记录及任某1和李某1的聊天记录发到任某1自己的空间里了。任某1让李某1在QQ空间里公开道歉，李某1不同意，任某1就要打李某1，我在群里给李某1求情，任某1说就找李某1唠唠。我让李某1在空间里道歉，李某1不干，说要找他哥李某2，要和任某1他们打仗。11月19日下午，张某1找我去阿拉丁，到了之后看见张某1、王某1、金某3、刘某3，桌子上有一个木棒，王某1拿了一把刀。张某1告诉我李某1把他哥找来了，一会可能要打仗。我说不能啊，我就给李某1打电话，李某1说他找李某2了，我让李某1来，他说来不了。李某1那方用不同的电话给王某1他们打电话说要打仗，张某1他们看人多，就找人。之后田某来阿拉丁找的我们，然后一起去龙首山天桥下面了。因为李某1说让我们18时去龙首山天桥，我们就先到天桥底下等人来齐再上去，我们到天桥底下时任某1和他的朋友就来了。田某和金某3先上山看看情况，回来说对方有二十多人，一听对方人多，张某1、任某1、王某1就开始找人，张某1找王某4，王某4找马某2，我们这方人还没到全，对方二十多人就下山来到我们跟前。对方上来问谁是任某1，任某1答应一声，对方就上来几个男生打任某1，还用刀砍任某1，任某1就跑，对方有八九个人追着任某1打，任某1的朋友（金某1）看见任某1挨打就上去帮任某1，对方就把金某1一起砍了，后对方就跑了。
（5）田某证言：11月19日16时许，我接到任某1电话，说之前十四中骂一中，要打仗，让我去帮忙，我就到阿拉丁找任某1他们。看见任某1、张某1、刘某3、马某1、金某3、王某2他们都在。我问张某1怎么回事，张某1说对方就几个人，要教育对方。对方不停给王某1打电话，王某1把电话给张某1，张某1就在电话里和对方骂起来，约定17时在龙首山见面。我看见金某3包里有刀，我们几个就往龙首山走，走到东方铭门前，我和王某2上山探路，得知对方有二十多人。任某1和金某1到之后，也开始找人，还没等人来，对方就下山了。到东方铭网吧门前，对方问谁是任某1，任某1答应，对方直接打任某1，对方还有人拿刀，任某1就跑，跑到路中间摔倒了，对方开始砍任某1，金某1看见任某1挨打过去拉，对方开始砍金某1，打完对方就跑了，我们把任某1和金某1送医院了。
（6）张某1证言：前几天李某2的弟弟李某1与马某1在QQ聊天过程中骂一中，马某1就跟我和任某1说了，我和任某1就加李某1问他为什么骂一中，后来任某1和李某2聊天要约架。当天下午在阿拉丁任某1约我们出去，李某2在QQ上和任某1说要打仗，任某1没回话，李某2说17时在龙首山等，任某1害怕了就开始找人，我给马某2打电话，因为他和对方认识我想让马某2说让他们别打我和任某1。后来我们到东方铭网吧，我方金某3和田某上龙首山看看对方有多少人，他俩回来说对方二十多人，之后对方就下来了，问谁是任某1，任某1答应一声，李某2和安森就动手打任某1。对方有二十多人，领头的叫李某2，还有一个叫安森（安某），其他不认识，我方有我、马某1、王某1、刘某3、田某、金某3、任某1和任某1朋友。对方有拿刀有拿棒子的，任某1就跑，后来摔倒了，李某2和安森就砍任某1，任某1朋友（金某1）看见任某1挨打上去帮忙，李某2他们就开始打金某1，后来李某2和安森怕警察来跑了。
（7）金某3证言：11月19日16时许，当时我和王某1在一起，有人给王某1打电话说要打仗，让我把刀带着，我书包里有刘某3之前放我书包里的两把刀。我和王某1拿着刀到阿拉丁，看见张某1、刘某3、任某1，我把刀给刘某3。任某1说对方让五点在龙首山天桥集合，后来王某2、田某、马某1、任某1朋友金某（金某1）也来了。不一会对方给王某1打电话，他们在电话里骂起来。任某1他们开始叫人，后来任某1和金某有事走了。快到18点时，我们先到东方铭网吧门前，任某1和他朋友金某也到了。田某和王某2上山看看到对方有二十多人。张某1说要叫人，他和任某1也没找到人。后来对方陆续下山，走到我们面前，问谁是任某1，任某1答应，对方过来就开始打任某1。任某1就跑，对方就追着打，有拿刀砍的。任某1朋友金某（金某1）跑过去拦着对方，对方就开始砍金某，打完后对方就跑了。
（8）刘某3证言：2016年11月19日10时许，任某1和他同学来找我们，下午张某1等人和我们就到阿拉丁商量打李某1。任某1和李某2在QQ约在龙首山打架。开始我们没去，后将上山的时间往后推。任某1给王某4打电话让找人来帮忙打仗。18时许，任某1、我、金某3、张某1、王某1、田某、任某1同学就往龙首山走，田某上山看看李某2他们多少人，田某回来说对方在天桥两边各十多个人。在东方铭网吧门前，两伙人就遇到了，对方问谁是任某1，任某1答应，李某2就把刀拿出来，其他人也拿出刀和棒子开始打任某1。任某1就跑，我看见李某2、安森拿刀砍任某1，任某1的同学（金某1）上去拦着，也被对方打倒，打完对方就跑了。后警察赶到，王某4和马某2都是警察到之后才到的。
（9）王某2证言：当天我去阿拉丁找金某3，当时任某1他们也在，说一会要打仗的事。我方有我、任某1、金某1、张某1、马某1、金某3、王某1、刘某3、田某，金某3带了两把西瓜刀，张某1拿个木棒，我书包里有个甩棍。后来我们去东方铭网吧，张某1让我上山看看情况，我和田某上去看见对方二十多人，回来告诉张某1他们。张某1他们就开始找人，但是没找到，后来我就走了，刚走没多久就听见腰岭有人打仗的声音，我就跑回去看，等我到的时候已经打完了。后我就去医院看见任某1和金某1受伤，我就回家了。
（10）王某1证言：张某1告诉我对方有人骂一中，任某1正跟对方聊，过了一会，对方给我打电话，当时不知道是谁，我就给挂了，并拉进黑名单。后来就有不同电话号给我打电话，我问对方是谁，对方说他是“车某”。后来马某1、田某、任某1同学金某1来了。任某1说他爸找他，任某1就和金某1走了，我们剩下的人就在阿拉丁了。任某1走之前让我们去东方铭网吧门口等他，到东方铭网吧门口不一会儿，任某1和他朋友金某1就来了，当时张某1手里拿的木棒，金某3的刀在书包里，刘某3的刀在怀里。田某就去山上看到对方有二十多人。后对方下山，并问谁是任某1，任某1答应，他们就拿出刀和棒子打任某1，任某1就跑，任某1朋友看见任某1挨打上去帮忙，对方把金某1砍了。
3、被害人陈述：
（1）任某1陈述：2016年11月一天，马某1往北家军QQ群里发了一张截图，内容是骂一中学生，我问马某1是谁说的，马某1说是她对象李某1，然后我就加李某1QQ，让李某1道歉，李某1只想删除不想道歉，我就把截图发我空间，我们自己在群里说周一去十四中找李某1唠唠。第二天下午，我和刘某3吃饭，张某1来找我们，我们买了一个擀面杖，后有人用李某1QQ给我发信息，让我加对方QQ，我就加了，对方说叫李某2，是李某1的哥哥，问我是不是要打李某1，我说没有就是找李某1唠唠，然后李某2就让我找他唠，说他们就六个人，让我们去向阳山，张某1说向阳山太远，要聊就到龙首山，对方同意了。后我们去阿拉丁商量，张某1说对方肯定骗我们，不止六个人，我们也得找点人，张某1找的王某1和金某3，我找的田某和金某1。他们到之后，金某3书包里有两把刀，王某1就拿了一把。期间给我打电话，问我们到没到，我直接就把电话挂了，后对方又给我发QQ，张某1说等人到多点再去。之后我爸给我打电话，我和金某1回趟家，等回来的时候直接去东方铭网吧门前找的张某1他们，马某1也到了，田某和金某3上龙首山探路，回来说对方有二十多人，我看情况不好就要走，张某1说不用走，因为他哥和对方认识一会也来。我们就在那等着，后来看山上陆续过来人，当时朱某的哥哥也在东方铭网吧门口，和张某1他们认识，朱某的哥哥和对方吵吵起来，但是没打，朱某的哥哥就走了，对方就朝我们来了，他们上来就问谁是任某1，我说我是，对方一个男子就用棍子打我头上了，后来陆续有人用拳脚打我，我就跑，跑到路中间摔倒了，起来之后就往回跑，对方一帮人追着打我，我跑到马路牙旁边又摔倒了，一个男的手里拿着刀上来砍我，后来对方就跑了。我起来发现左腿出血了，金某1头也出血了，我俩就去医院了。
（2）金某1陈述：事发当天任某1打电话找我，17时50分左右我和他一起到了腰岭，我俩到东方铭网吧门口看见有张某1和几个不认识的男生，张某1手里拿个木棒，我就在那玩手机。任某1他们好像在等人，我问任某1怎么回事，任某1也没告诉我。后来任某1和对方在电话里骂起来，我就看见好多人从龙首山下来到我们身边，对方有十多个男生，手里有拿刀的，他们上来就问谁是任某1，任某1答应一声，对方就上来开始打任某1，任某1就跑，然后他们就追着任某1打，拿刀的男生就上来砍任某1，我看见有人拿刀上来砍任某1头部，我就去推对方，对方看见我帮任某1，就开始打我，我感觉有人打我的头，倒地上了，感觉周围很多人打我，我起来后看见右手被砍开了，头上也出血了，任某1也出血了，我俩就去医院了。
4、被告人李帅供述：2016年11月份一天16时许，我在谊兴网吧上网，安某和唐某找我，说李某2要和人打仗问我去不去，我说谁的事，安某说是李某2的事。后来我们三个去金都花园取的刀，安某拿了一把西瓜刀，我们三个就去腰岭找李某2。当时李某2、李某3、车某、张某2还有李某1几个小孩都在德玛西亚网吧。后来张某2、车某和对方通话一顿骂，约五点半到龙首山天桥集合。后我们上龙首山，但是对方没有来，张某2说山下有一帮人，可能是对方，我们就下山了，到东方铭网吧门前，看见对方有十多个人，张某2问对方谁是任某1，唐某认识任某1，就说任某1在那，张某2和李某3就上前用拳脚打任某1，我也上去踹了任某1一脚，之后任某1就跑，唐某、李某2、安某、李某3、张某2就追，我看到任某1在路中间摔倒了，安某他们就开始打任某1。这时对方过来一个男孩上来帮任某1来打车某，李某2就踹后来的那男孩一脚，车某用棍子打、李某2用刀砍、唐某、李某3、张某2用拳脚打那个男孩（金某1）。安某先用刀砍任某1，砍完任某1又回来砍那个男孩。打完他们就开始跑，我也跟着跑了。
5、鉴定意见，证实任某1伤情属轻伤二级、金某1伤情属轻伤一级。
6、视听资料
（1）案发现场监控录像光盘：东方家电摄像（2）李帅讯问录像光盘。
7、诊断书、医疗费收据、鉴定费收据，证实被害人任某1、金某1受伤及住院治疗经济损失情况。
原审法院认为，被告人李帅积极参与聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。任某1、金某1请求赔偿精神抚慰金不属附带民事诉讼赔偿范围，主张后续治疗费等未提供证据，均不予支持。根据被告人李帅犯罪事实、犯罪情节、社会危害程度及其悔罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条及最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百五十五条的规定，认定：被告人李帅犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；被告人李帅于本判决生效后十五日内，赔偿附带民事诉讼原告人金某1经济损失合计69305.24元；赔偿附带民事诉讼原告人任某1经济损失合计28502.24元。
上诉人李帅以量刑过重为由提出上诉。
上诉人金某1以原判应保护自己的后续治疗费用为由提出上诉。
经审理查明，原审判决认定的上诉人李帅积极参与李某2、任某1等人聚众斗殴，致任某1、金某1构成轻伤的事实清楚，有被害人陈述、被告人的供述和辩解、证人证言、鉴定意见等证据证实，上诉人对斗殴的起因、过程亦供认。以上证据已经原审庭审控辩双方举证、质证，可以作为定案的依据，证据确实、充分，足资认定。
关于上诉人李帅量刑过重的上诉理由，经查，李帅积极参与李某2、任某1等人组织的聚众斗殴，其明知李某2等人持械参与斗殴，未加制止，积极参与，致任某1、金某1二人轻伤的后果，原判在量刑时已充分考虑双方持械参与斗殴及李帅在斗殴中的作用、地位等情节，量刑并无不当。故其上诉理由不能成立，本院不予支持。
关于上诉人金某1提出的原判应保护自己的后续治疗费用的上诉理由，经查，金某1所受伤害的后续治疗费用可在实际发生后另行主张权利，故上诉人金某1的这一上诉理由，本院不予支持。
本院认为，上诉人李帅积极参与他人组织的聚众斗殴，造成二人轻伤的后果，其行为已构成聚众斗殴罪，应依法惩处。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，附带民事部分判决正确。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第九十九条和《中华人民共和国刑法》第二百九十二条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百五十五条规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 曲吉忠
审 判 员 吴 俊
代理审判员 肖翠芳
二〇一七年七月二十四日
书 记 员 刘 铎