广东省佛山市南海区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）佛南法刑初字第1984号
公诉机关佛山市南海区人民检察院。
被告人全某（曾用名全华新），男，1968年3月15日出生于广东省湛江市，汉族，大学文化，原佛山市南海区农林渔业局副局长，住佛山市南海区桂城街道怡翠花园芙蓉南苑4座403房，因本案于2014年1月15日被羁押，次日被刑事拘留，同月28日被逮捕，现押于佛山市南海区看守所。
辩护人叶贵明，广东科韵律师事务所律师。
佛山市南海区人民检察院以佛南检公诉刑诉（2014）1918号起诉书指控被告人全某犯贪污罪、受贿罪、徇私舞弊不移交刑事案件罪，于2014年7月4日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市南海区人民检察院指派检察员王全出庭支持公诉，被告人全某及其辩护人叶贵明到庭参加诉讼。本案因公诉机关补充侦查而延期审理，现已审理终结。
公诉机关指控，被告人全某利用职务上的便利，伙同他人骗取公款占为己有；非法收受他人财物，为他人谋取利益；还在查处贩卖国家保护野生动物单位及个人的过程中，徇私舞弊，对依法应当移交司法机关追究刑事责任的案件不移交。具体案件事实如下：
一、贪污事实
1、2011年至2013年期间，时任佛山市南海区农林渔业局副局长的被告人全某与时任该局林业科科长的孔凡某（另案处理）商量通过虚开发票、虚大发票金额的形式回单位报销套取公款用于个人使用。其后，孔凡某利用职务之便，通过佛山广之旅旅行社有限公司钟志某虚构支出会议费用来虚开发票，通过西岸林场场长官松某在采购苗木时虚大发票金额等手段，共套取公款318431.4元，由被告人全某和孔凡某共同分占，用于个人使用。
2、2013年中秋节前，时任南海区农林渔业局副局长的被告人全某与该局林业科科长陈真某通过上述手段套取公款用于个人使用。陈真某利用职务之便，于同年11月、12月先后两次通过佛山广之旅旅行社有限公司钟志某虚构支出会议费用的方法，由钟志某以佛山广之旅名义开出发票两张。陈真某将上述发票拿回单位经全某审批后报销套取公款。陈真某将其中的现金3万元交给全某用于个人使用。
二、受贿事实和徇私舞弊不移交刑事案件事实
1、2011年至2013年期间，时任南海区农林渔业局副局长的被告人全某分管林业科，负责审批每年划拨到西岸林场的苗木费财政资金。全某利用职务之便，多次收受西岸林场场长官松某送的现金和加油卡，共价值25000元。
2、2012年至2013年期间，时任南海区农林渔业局副局长的被告人全某负责主管省政府规划的生态景观林带南海段的建设项目。全某利用职务之便，多次收受向该建设项目供应苗木的景宜绿化种植有限公司负责人梁启某（另案处理）送的现金，共计25000元。
3、2013年4月7日13时许，佛山市林业局林业科科长李松某（另案处理）联合时任南海区农林渔业局林业科科长的陈真某（另案处理）、南海区农林渔业局林业科工作人员刘咏某（另作处理）、南海区农林渔业局林业执法科科长黄景某等人一起去到位于南海区桂城街道平洲的清桂园明智居茶艺馆（以下简称清桂园）进行执法检查，当场查获巨蜥1只（死体）、穿山甲1只（死体）、大壁虎（俗称“蛤蚧”，活体）54只、夜鹭13只、黑水鸡22只、绿翅鸭（俗称“野水鸭”）3只。执法人员对现场进行了现场勘查、询问、登记保存及拍照，随后通知佛山市野生动物救护中心到现场接收查获的动物。当日，陈真某回单位后向区局主管副局长被告人全某汇报了执法过程和查获的野生动物种类及数量。其后，清桂园的实际经营者陈就某多处找关系，请求从轻处罚。后李松某和潘志坚到南海区农林渔业局与陈真某、刘咏某商量如何对陈就某作出处理。陈真某等人由于他人的说情，在明知该案已经达到移交公安机关立案查处标准的情况下，仍然决定对陈就某降格为行政处罚。陈真某将商议的结果向全某汇报，全某由于有他人的说情遂同意降格处理。后刘咏某重新伪造了现场勘查、询问笔录及《先行登记保存证据通知单》，不将巨蜥、穿山甲、大壁虎列入清单，仅将其中的夜鹭、黑水鸡、绿翅鸭三种动物送佛山市林业局鉴定，并用上述虚假材料进行层级报批手续。南海区农林渔业局于同月17日对陈就某作出了罚款2万元及没收实物的行政处罚决定。事后，全某收受了陈就某委托他人所送的现金2万元。
经补充鉴定，扣押照片中扣押的动物为巨蜥、穿山甲、大壁虎，其中巨蜥为国家一级重点保护野生动物，穿山甲、大壁虎为国家二级重点保护野生动物。
就上述指控，公诉机关向法庭出示了相关在案证据予以证实，并认为被告人全某的行为已分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条、第三百八十五条第一款、第四百零二条之规定，应当以贪污罪、受贿罪、徇私舞弊不移交刑事案件罪追究其刑事责任；全某一人犯数罪，应当依照《中华人民共和国刑法》第六十九条第一款之规定处罚；全某犯罪以后自动投案，如实供述自己罪行，是自首，应当依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定处罚。
被告人全某对公诉机关的指控无异议。
辩护人辩称，一、在贪污罪部分，被告人全某只应对其分得的部分承担刑事责任，或者对全额承担次要责任；二、陈就某送给全某2万元是全某徇私舞弊不移交刑事案件犯罪中的一部分，应当择一重罪追究刑事责任；三、全某有自首情节，请求在量刑时充分考虑。
经审理查明，公诉机关指控被告人全某贪污、受贿、徇私舞弊不移交刑事案件的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
另查明，1、佛山市南海区人民检察院收到群众匿名举报，南海区农林渔业局被告人全某等人在行政执法过程中存在渎职问题。2014年1月15日晚，全某在接到其单位电话后，主动到佛山市南海区人民检察院接受调查，如实交代了自己贪污、受贿和徇私舞弊不移交刑事案件的犯罪事实。2、案发后，佛山市南海区人民检察院对全某的办公室进行了搜查，扣押了现金6万元，另全某的亲属代其退出了违法所得17万元。
关于辩护人提出的在贪污罪部分，被告人全某只应对其分得的部分承担刑事责任，或者对全额承担次要责任的辩护意见。经查，因全某与孔凡某、陈真某属于共同贪污，故贪污数额不能只按其个人实际分得的赃款数额来认定，另外虽然套取公款的行为主要是孔凡某、陈真某实施的，但全某事前参与了商议，甚至是授意，事后亦分占赃款，故不应对全额承担次要责任，辩护人的该点辩护意见理据不足，不予采纳。
关于辩护人提出的陈就某送给被告人全某2万元是全某徇私舞弊不移交刑事案件犯罪中的一部分，应当择一重罪追究刑事责任的辩护意见。经查，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释（一）》第三条规定，国家机关工作人员实施渎职犯罪并收受贿赂，同时构成受贿罪的，除刑法另有规定外，以渎职犯罪和受贿罪数罪并罚。本案中，全某实施了徇私舞弊不移交刑事案件的犯罪行为，事后收受了陈就某委托他人所送的2万元，根据上述规定，对全某的行为应以徇私舞弊不移交刑事案件罪和受贿罪数罪并罚，辩护人的该点辩护意见理据不足，不予采纳。
本院认为，被告人全某身为国家工作人员，利用职务上的便利，伙同他人共同骗取公款348431.4元；利用职务上的便利，非法收受他人财物合共7万元，为他人谋取利益；在行政执法过程中，徇私舞弊，对依法应当移交司法机关追究刑事责任的不移交，情节严重，其行为已分别构成贪污罪、受贿罪、徇私舞弊不移交刑事案件罪。公诉机关所控罪名成立。被告人犯罪后自动投案，如实供述了自己的罪行，是自首，且案发后退出了绝大部分违法所得，就贪污罪行和受贿罪行依法减轻处罚，就徇私舞弊不移交刑事案件罪行依法从轻处罚，采纳辩护人的相关辩护意见。被告人在判决宣告前一人犯数罪，依法实行数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）、（二）项、第二款、第四百零二条、第六十七条第一款、第六十九条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人全某犯贪污罪，判处有期徒刑六年；犯受贿罪，判处有期徒刑二年；犯徇私舞弊不移交刑事案件罪，判处有期徒刑一年。决定执行有期徒刑七年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月15日起至2021年1月14日止）。
二、佛山市南海区人民检察院扣押的6万元和被告人全某退出的违法所得17万元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄丛西
审 判 员 黄小明
人民陪审员 都海莲
二〇一四年十二月十六日
书 记 员 周敏儿