内蒙古自治区丰镇市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）丰民初字第1111号
原告赵某，男，汉族，1961年7月19日出生，丰镇市人，住丰镇市。
诉讼代表人：赵某，男，汉族，1961年7月19日出生，内蒙古丰镇市人，无业，现住内蒙古丰镇市新城区。
诉讼代表人：张某甲，女，33岁，1981年12月2日，内蒙古丰镇市人，现住丰镇市新城区上海城。
诉讼代表人：李某甲，男，汉族，1969年7月22日出生，内蒙古丰镇市人，现住丰镇市旧城区。
诉讼代表人：邢某甲，女，汉族，1978年6月7日出生，现住丰镇市亲亲家园。系刘某某母亲。
诉讼代表人：孙某甲，女，汉族，1969年9月27日出生，内蒙古丰镇市人，现住丰镇市。
委托诉讼代理人：高峰，内蒙古聚慧律师事务所律师
被告呼和浩特市富邦新技术房地产开发有限责任公司，住所地，呼和浩特市回民区通道北街富邦大厦。
法定代表人：刘富富，职务：总经理
委托诉讼代理人：皇甫燕，女，呼和浩特市富邦新技术房地产开发有限责任公司职工
委托诉讼代理人：许益民，内蒙古汇孚律师事务所律师
原告赵某等46人诉被告呼和浩特市富邦新技术房地产开发有限责任公司商品房预售合同纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员王宋宝适用简易程序进行审理，经征询原告意见，同意合并审理。原告赵某等46人推举赵某、张某甲、李某甲、邢某甲、孙某甲为诉讼代表人。在答辩期间，被告呼和浩特市富邦新技术房地产开发有限责任公司提出管辖权异议，本院经审查后依法作出民事裁定，驳回被告呼和浩特市富邦新技术房地产开发有限责任公司提出的管辖权异议，被告呼和浩特市富邦新技术房地产开发有限责任公司不服向内蒙古自治区乌兰察布市中级人民法院提起上诉，内蒙古自治区乌兰察布市中级人民法院依法作出终审民事裁定，驳回上诉，维持原裁定。本院依法变更程序，由审判员王宋宝担任审判长，与审判员任晓冬、人民陪审员赵美娥组成合议庭公开审理。经征询被告意见，同意合并审理。于二〇一六年八月二日公开开庭进行了审理，原告赵某等46人的诉讼代表人赵某、张某甲、李某甲、邢某甲、孙某甲及委托诉讼代理人高峰，被告呼和浩特市富邦新技术房地产开发有限责任公司的委托诉讼代理人皇甫燕、许益民到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告赵某诉称，2012年7月26日，原告与被告签订了《富邦丰镇现代城商铺买卖合同书》，合同约定原告赵某购买被告开发的丰镇富邦现代城商铺xx1号、xx2号，建筑面积均为8.93等平方米，购买价格为122000元，双方约定商铺交付期限为2013年1月18日，若在合同有效期内，对于其中一方的任何违约行为，对方有权要求其承担合同总额日万分之三的违约责任。合同签订后，原告按照合同约定，给付被告购房款，但是到了双方约定的商铺交付期限后被告却没有如期交付商铺，原告多次找被告要求交付商铺，被告知商铺还没有完工，直至原告起诉时，交付商铺仍然遥遥无期，原告无奈依法提起诉讼，依据《中华人民共和国合同法》第94条、第114条及《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》之规定，要求解除双方签订的《富邦丰镇现代城商铺买卖合同书》，并返还原告已交购房款并承担违约金，望人民法院依法支持原告所请为盼。
被告呼和浩特市富邦新技术房地产开发有限责任公司未作书面答辩，在庭审中口头辩称，一、原告的诉讼请求不能成立，解除合同不能成立，原告解除买卖合同截止到目前为止没有事实和证据予以证实，解除合同的原因是没有交房这种说法是不能成立的，如果没有交付房屋就不可能获取租金，现在原告所举的证据是相互矛盾的，与事实不符，现在租金的租赁合同还在租赁期内，所以说原告第一项诉讼请求没有证据予以证实，解除合同的诉请依据在哪，没有事实、法律、合同依据；退还购房款不能成立；违约责任不承担，被告不存在违约，因为原告按照期限收到租金，尚欠部分租金和本案没有任何关系，租赁合同是和固源公司签订的。经营合同里付租金的主体非常清楚，是和固源公司收取租金的。交房不违约；诉讼费的要求也不能成立。原告所购房屋已经进行了处分及收益；被告不存在违约情况，没有任何事实以及法律依据，驳回原告诉讼请求。
原告赵某向本院提交如下证据：
1、购房合同，证明原、被告买卖关系；被告方违约在先；商铺交房时间为2013年1月18日，已经违约。被告呼和浩特市富邦新技术房地产开发有限责任公司质证时对真实性予以认可，但不认可违约。
2、收据，证明原告赵某于2012年7月24日、2012年7月26日向被告呼和浩特市富邦新技术房地产开发有限责任公司交付购房款122000元，已经履行交房款义务。被告呼和浩特市富邦新技术房地产开发有限责任公司质证时对真实性予以认可。
3、摊位承包合同。证明被告呼和浩特市富邦新技术房地产开发有限责任公司已经接受原告委托将商铺铺位出租。被告呼和浩特市富邦新技术房地产开发有限责任公司质证时对真实性予以认可，但租赁合同是和固源公司签订的，与被告呼和浩特市富邦新技术房地产开发有限责任公司不是一回事，证明原告已经收益，被告呼和浩特市富邦新技术房地产开发有限责任公司没有违约。
4、18页纸质证据，富邦公司宣传资料，这些有些是宣传材料，通知是张贴的通知，经过拍照将当时的影像资料反映出来，以及无法交付使用的图片，2015年1月6日的通知。证明富邦公司的销售时的欺骗行为，证明没有按照履行合同约定履行交付义务，富邦公司一直在违约。被告质证时认为与本案没有任何关系；原告要证明的问题也不能成立。
5、信访局给法院出的证明，证明：要求解除合同的事实。被告质证时认为对这个证据出证的主体有异议，章盖的是办公室的章，不符合法律，没有给出结论，该证据原告要证明的目的不能成立，对于该证据真实性合法性关联性均不认可。
被告呼和浩特市富邦新技术房地产开发有限责任公司提供如下证据：
1、经营合同，证明原告按期将购买房屋进行出租，已经获得收益，原告质证时对合同真实性不持异议，但认为经营合同规避了商铺买卖合同，国家相关法律已经规定不允许提前返租，不同意原告的观点，商铺交付时间大致为2013年1月18日，乙方有权委托甲方对房屋进行出租，建议法庭如果说富邦公司和固源公司是否存在全资子公司，那么被告的观点不能成立。
2、预售许可证一份，证明被告取得预售许可符合法律规定，根据最高院出台的关于销售商品房若法律解释，在开庭前取得预售许可证是有效的，预售的内容写的非常清楚是丰镇市富邦现代城。原告质证时认为对真实性不持异议，我们所签订的合同在2012年7月，被告的预售许可证取得时间是2013年1月9日，无效合同更应该解除。未取得预售许可证，该商铺的买卖行为应该解除。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下，2012年7月26月，原告赵某与被告呼和浩特市富邦新技术房地产开发有限责任公司签订富邦丰镇现代城商铺买卖合同书，合同约定原告赵某购买呼和浩特市富邦新技术房地产开发有限责任公司丰镇分公司开发的座落于乌兰察布市丰镇市富邦医院（现丰镇市二医院新址）东侧，富邦现代城的第三层289号、290号铺位，购买价格为122000元，合同签订后分两次交清全款，商铺交付时间为2013年1月18日，约定被告呼和浩特市富邦新技术房地产开发有限责任公司有责任接受购买商铺的原告赵某委托为购买商铺的原告所购商铺及摊位进行出租，其年出租价按其所购摊位价的10%掌握，出租时间可按国家规定及原告意愿期限办理；合同还约定，合同有效期内，当事人双方均不得单方无故终止本合同，对于其中一方的任何违约，对方有权要求其承担合同总额日万分之三的违约责任，如果对方要求违约方继续履行本合同，违约方必须履行本合同。合同签订后，原告赵某将商铺购买款122000元于2012年7月24日、2012年7月26日交付被告呼和浩特市富邦新技术房地产开发有限责任公司的呼和浩特市富邦新技术房地产开发有限责任公司丰镇分公司，交清购买款后，原告赵某与呼和浩特市固源创业投资有限责任公司签订富邦丰镇现代城商铺摊位承发包经营合同，约定呼和浩特市固源创业投资有限责任公司承包原告赵某的商铺，租赁期限为5年，租金为购买款的10%，按季度支付，在每季度起始日的10日内付本季度租金，逾期支付按未付金额的日万分之三支付违约金。但被告呼和浩特市富邦新技术房地产开发有限责任公司未按约定时间交付商铺。同时因逾期交付商铺、逾期给付租金，购买商铺的商户于2014年11月开始上访。被告呼和浩特市富邦新技术房地产开发有限责任公司开发的富邦现代城至今未竣工。
另查明，呼和浩特市富邦新技术房地产开发有限责任公司丰镇分公司已经就富邦现代城项目取得预售许可证。
经过听取双方当事人陈述和庭审质证，并征询双方当事人意见，确认本案争议焦点为：（一）富邦丰镇现代城商铺买卖合同书合同是否应当解除；（二）是否应当支付违约金。
本院认为，本案属于商品房买卖合同纠纷中的商品房预售合同纠纷，呼和浩特市富邦新技术房地产开发有限责任公司丰镇分公司已经就富邦现代城项目取得预售许可证，合同合法有效，当事人应当按照合同约定履行自己的义务。被告呼和浩特市富邦新技术房地产开发有限责任公司未按合同约定交付房屋的时间向原告赵某人交付房屋，是逾期交付房屋的行为，构成违约。被告呼和浩特市富邦新技术房地产开发有限责任公司开发的富邦现代城至今未竣工。原告赵某购买商铺的目的无法实现。《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项规定“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：…(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的;…”因此本案的富邦丰镇现代城商铺买卖合同书应当解除，被告呼和浩特市富邦新技术房地产开发有限责任公司应当返还原告赵某购买商铺的款项，承担违约金。合同解除之日为原告赵某的民事起诉状副本送达被告呼和浩特市富邦新技术房地产开发有限责任公司之日，视为原告赵某通知被告呼和浩特市富邦新技术房地产开发有限责任公司解除合同之日。
本案经本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国合同法》第六条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百一十四条、《中华人民共和国公司法》第十四条之规定，判决如下：
一、解除原告赵某与被告呼和浩特市富邦新技术房地产开发有限责任公司取得的富邦丰镇现代城商铺买卖合同书；
二、被告呼和浩特市富邦新技术房地产开发有限责任公司丰镇分公司在判决生效后十日内返还原告赵某购房款122000元；
三、被告呼和浩特市富邦新技术房地产开发有限责任公司在判决生效后十日内支付原告赵某违约金38539.8元（从2013年1月19日起按照日万分之三按照已交付购买款122000元计算至合同解除之日2015年12月8日）。
如果未按照生效判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。
案件受理费3510元，保全申请费1350元，共计4860元由被告呼和浩特市富邦新技术房地产开发有限责任公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区乌兰察布市中级人民法院。
审 判 长 王宋宝
审 判 员 任晓冬
人民陪审员 赵美娥
二〇一六年九月二十六日
书 记 员 郝 栋
本案引用的法律条文
《中华人民共和国合同法》
第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
(一)因不可抗力致使不能实现合同目的;
(二)在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务;
(三)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行;
(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的;
(五)法律规定的其他情形。
第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。
法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行;已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
《中华人民共和国公司法》
第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。