安徽省合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖01民终6330号
上诉人（原审原告）：安徽省鸿讯电信设备有限责任公司，住所地安徽省合肥市包河区屯溪路华地大厦三层C层，统一社会信用代码91340100149189083U（1-1）.
法定代表人：洪海洋，该公司总经理。
委托诉讼代理人：徐根苗，安徽华人（六安）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：徐作恒，男，1982年2月6日出生，汉族，住安徽省淮北市，
上诉人安徽省鸿讯电信设备有限责任公司（以下简称安徽鸿讯电信设备公司）因与被上诉人徐作恒劳动争议纠纷一案，不服安徽省合肥市包河区人民法院（2017）皖0111民初4493号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
安徽鸿讯电信设备公司上诉请求：1、请求判决安徽鸿讯电信设备公司与徐作恒双方之间不存在事实劳动关系；2、判决安徽鸿讯电信设备公司不需支付徐作恒经济补偿金13714.5元；3、判决安徽鸿讯电信设备公司不需为徐作恒按照社会保险经办机构核定的缴费标准和数额补缴2010年10月至2016年4月期间的养老医疗等各项社会保险费；4、本案的一二审全部诉讼费用由徐作恒承担。事实与理由：安徽鸿讯电信设备公司与徐作恒之间不存在事实劳动关系。徐作恒系为安徽鸿讯电信设备公司提供劳务，在此期间徐作恒亦为其他几家单位提供劳务服务。从证据来看，原审法院对案件证据认定错误。首先，证据《淮北尾货清理申请》在本案庭审过程中，安徽鸿讯电信设备公司指出此份证据系复印件，对证据的真实性及合法性关联性均有异议，此份证据不能作为裁判证据加以适用。其次，关于证人证言，因证人庭审未到庭，身份无法确认，也没有接受询问。安徽鸿讯电信设备公司对证据的真实性及合法性关联性均有异议，根据证据规则，此份证据不能作为裁判证据加以适用。最后，关于《转账银行流水》。转账主体不是安徽鸿讯电信设备公司，安徽鸿讯电信设备公司从未从账户向徐作恒转过款，更不用提工资。此外，从转账流水单具体内容看，转账数额大多数在700元左右，低于淮北市的最低工资标准，也不符合常理。
徐作恒辩称：1、安徽鸿讯电信设备公司的上诉请求没有任何法律和事实依据，请二审法院依法予以驳回；2、根据徐作恒一审提供的工资卡银行流水及证人证言足以认定双方存在事实劳动关系，安徽鸿讯电信设备公司不承认存在劳动关系并未提供相反的证据证明。安徽鸿讯电信设备公司在仲裁时主张系兼职关系，一审又主张是劳务关系，与事实不相符也未有任何证据予以证实；3、安徽鸿讯电信设备公司主动停发徐作恒的工资，并以销售竞赛排名最后为由，让徐作恒不用继续上班系违法解除劳动关系，依法应向徐作恒支付赔偿金。一审法院判决支持的是经济补偿金，为了缓和双方的矛盾，徐作恒并未上诉。安徽鸿讯电信设备公司要求不予支付经济补偿金没有依据；4、劳动关系存续期间，安徽鸿讯电信设备公司既未与徐作恒签订书面劳动合同，也未给徐作恒办理社会保险，应承担补办补缴的责任；5、诉讼费应由安徽鸿讯电信设备公司自行承担。
安徽鸿讯电信设备公司向一审法院起诉请求：1、请求判决安徽鸿讯电信设备公司与徐作恒之间不存在事实劳动关系；2、判决安徽鸿讯电信设备公司不需支付徐作恒赔偿金28000元；3、判决安徽鸿讯电信设备公司不需为徐作恒按照社会保险经办机构核定的缴费标准和数额补缴2010.10-2016.4月期间的养老医疗等社会保险；4、本案的全部诉讼费用由徐作恒承担。
一审法院认定事实：1、入职时间：2010年10月8日；
2、工作岗位：负责与淮北市区各大移动公司的业务对接，负责管理安徽鸿讯电信设备公司在淮北市区营业厅内派驻的促销人员、终端设备销售人员；
3、工资收入情况：自2015年4月至2016年4月，12个月工资共计27429元；
4、签订劳动合同的情况：双方未签书面劳动合同；未为徐作恒办理社会保险手续；
5、离职的时间及原因：徐作恒述称2016年4月，安徽鸿讯电信设备公司以徐作恒未完成业务量为由，解除了劳动合同，之后其未到公司工作；
6、仲裁请求：（1）确认双方之间自2010年10月至2016年4月存在事实劳动关系；（2）支付徐作恒赔偿金27429元；（3）为徐作恒按照社会保险经办机构核定的缴费标准和数额补缴2010年10月至2016年4月期间的养老医疗等社会保险；
7、仲裁结果：2017年3月17日淮北市劳动人事争议仲裁委员会以淮劳人仲案字[2017]49号仲裁裁决书裁决内容如下：一、存在事实劳动关系；二、安徽省鸿讯电信设备有限责任公司应于本裁决书生效之日起十五日内支付徐作恒赔偿金28000元；三、安徽省鸿讯电信设备有限责任公司应于本裁决书生效之日起三十日内为徐作恒按照社会保险经办机构核定的缴费标准和数额补缴2010年10月至2016年4月期间的养老医疗等社会保险；
8、双方争议的焦点及需要说明的问题：双方争议的焦点是双方是否存在劳动关系，安徽鸿讯电信设备公司的法定代表人洪海洋及其工作人员自2010年9月至2016年4月按月向徐作恒支付工资。安徽鸿讯电信设备公司诉称双方系劳务关系，但未提供证据证明。徐作恒于2017年4月28日收到淮北市劳动人事争议仲裁委员会淮劳人仲案字[2017]49号仲裁裁决书，2017年5月15日向一审法院提起诉讼，因2017年5月13日、5月14日系法定节假日，未超过起诉时间。
一审法院认为，本案中争议的焦点是双方是否存在劳动关系。根据劳动法的有关规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位制定的各种劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的管理，从事劳动单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。认定双方存在劳动关系时可参照工资支付凭证。本案中安徽鸿讯电信设备公司的法定代表人洪海洋及其工作人员自2010年9月至2016年4月按月向徐作恒支付工资，应认定双方事实劳动关系存在。本案中安徽鸿讯电信设备公司未与徐作恒签订书面劳动合同且未办理社会保险，徐作恒以此理由要求支付解除劳动合同经济补偿金，符合法律规定，予以支持，解除劳动合同经济补偿金的数额为13714.5元。关于解除劳动合同赔偿金，因本案中徐作恒未提供证据证明安徽鸿讯电信设备公司系违法解除劳动关系，故对解除劳动合同赔偿金，不予支持。根据法律规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费用。本案中安徽鸿讯电信设备公司应为徐作恒按照社会保险经办机构核定的缴费标准和数额补缴2010年10月至2016年4月期间的养老医疗等社会保险。一审依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《中华人民共和国劳动法》第七十二条之规定，判决：一、安徽省鸿讯电信设备有限责任公司与徐作恒之间存在事实劳动关系；二、安徽省鸿讯电信设备有限责任公司于判决生效之日起十日内支付徐作恒解除劳动关系经济补偿金13714.5；三、安徽省鸿讯电信设备有限责任公司应于判决生效之日起三十日内为徐作恒按照社会保险经办机构核定的缴费标准和数额补缴2010年10月至2016年4月期间的养老医疗等社会保险；四、驳回安徽省鸿讯电信设备有限责任公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由安徽省鸿讯电信设备有限责任公司承担。
本案二审期间，当事人没有提交新证据。对原判所认定而为双方当事人无异议的事实，本院予以确认。
本院认为，用人单位未与劳动者签订劳动合同的，认定双方存在劳动关系时可以参照工资支付凭证和记录。本案中，徐作恒提交的银行流水单证明工作期间，安徽鸿讯电信设备公司的法定代表人及其工作人员按月向徐作恒支付工资。安徽鸿讯电信设备公司虽对该银行流水单提出异议，并认为徐作恒系为其提供劳务，在此期间亦为其他的几家单位提供劳务服务，双方不存在事实劳动关系，但其无法提供相关证据予以证明，应承担举证不能的不利后果。因此，一审法院依据该银行流水单认定安徽鸿讯电信设备公司与徐作恒之间存在事实劳动关系并无不当。安徽鸿讯电信设备公司既未与徐作恒签订书面劳动合同，也未给徐作恒办理社会保险，双方劳动关系解除后徐作恒要求安徽鸿讯电信设备公司支付经济补偿金符合法律规定，一审判决安徽鸿讯电信设备公司支付徐作恒经济补偿金13714.5元（2285.75元/月×6个月）并无不当。根据法律规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。安徽鸿讯电信设备公司在2010年10月至2016年4月期间没有按法律规定为徐作恒缴纳社会保险费，应按照社会保险经办机构核定的缴费标准和数额为徐作恒补缴上述期间的社会保险费。
综上所述，安徽鸿讯电信设备公司的上诉请求不能成立，应予驳回;一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由安徽省鸿讯电信设备有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 张长海
审判员 沈 静
审判员 马枫蔷
二〇一七年十一月二十七日
书记员 丁玉洁
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。