湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂01民终4250号上诉人（原审被告）：武汉恒大都市房地产开发有限公司，住所地湖北省武汉市青山区27街坊62门4号。法定代表人：洪昌龙，该公司执行董事。委托诉讼代理人：万庆，该公司员工。被上诉人（原审原告）：王梓庭，男，1989年12月12日出生，汉族，住湖北省武汉市青山区。委托诉讼代理人：裴盈盈，湖北首义律师事务所律师。委托诉讼代理人：苏彩兰，湖北首义律师事务所律师。上诉人武汉恒大都市房地产开发有限公司（以下简称恒大公司）因与被上诉人王梓庭劳动争议一案，不服湖北省武汉市青山区人民法院（2017）鄂0107民初312号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人恒大公司上诉请求：撤销湖北省武汉市青山区人民法院（2017）鄂0107民初312号民事判决，依法改判恒大公司与王梓庭之间不存在劳动关系，驳回王梓庭的全部一审诉讼请求。事实和理由：一审判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误。王梓庭与恒大公司之间是劳务关系，并非劳动关系。双方当事人之间的劳务关系应受《民法通则》及《合同法》的调整，而非受《劳动合同法》的调整。综上，一审判决有误，二审法院应予以纠正。被上诉人王梓庭辩称，一审判决认定事实清楚，法律适用正确，请求维持一审判决，驳回恒大公司的上诉请求。王梓庭向一审法院起诉请求：1、判决王梓庭与恒大公司之间存在劳动关系；2、恒大公司为王梓庭补缴2015年10月27日至2016年9月28日期间的社会保险或以社保缴费标准给予货币补偿；3、判决恒大公司补发王梓庭三个月医疗期的工资共计12,592.80元，并支付王梓庭住院治疗费15,111.90元；4、判决恒大公司补发王梓庭加班工资23,760元；5、判决恒大公司支付王梓庭违法解除劳动合同的经济补偿金8,395.20元。一审法院认定事实：恒大公司系以房地产开发经营为主要业务的公司。2015年10月27日，王梓庭与恒大公司签订一份期限至2016年11月4日的《兼职协议书》，约定王梓庭为恒大公司提供拓客服务，协议还写明王梓庭应遵守恒大公司的各项制度，同年11月4日，恒大公司告知了王梓庭拓客员岗位的工作内容、权利义务，王梓庭在《拓客员岗位告知书》上签名，王梓庭的工作内容为联系客户、派发传单、收集客户电话号码等，恒大公司按王梓庭完成的工作量按月发放报酬，王梓庭工作时须到恒大公司考勤打卡。王梓庭有社会保险账户，2015年12月以前由另一单位给王梓庭缴纳社保，王梓庭在恒大公司工作的其他时间内没有单位给王梓庭缴纳社保。2016年6月28日，王梓庭因患病到医院住院就医，7月13日出院，出院后，王梓庭找到恒大公司，恒大公司即告知王梓庭已于2016年6月30日按王梓庭自动离职处理，王梓庭再未向恒大公司提供劳动。王梓庭工作期间，恒大公司总计给王梓庭发放工资33,580.76元。2016年11月25日，王梓庭向武汉市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求1、确认双方存在劳动关系；2、恒大公司补发2016年6月28日住院后7月至9月三个月工资12,000元；3、恒大公司报销住院治疗费13,000元以及后期的治疗费。仲裁委作出武劳人仲裁字[2017]第15号仲裁裁决书，驳回了王梓庭的全部仲裁请求。王梓庭不服仲裁裁决，故而诉至法院。一审法院认为：本案争议焦点是双方之间的关系是否为劳动关系。参照原劳动部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条的规定，“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者。劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”，第二条规定，“认定劳动关系可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的‘工作证’、‘服务证’等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘‘登记表’、‘报名表’等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等”。本案中，从王梓庭工作实际运行状态来看，双方均具备劳动关系成立的主体资格，王梓庭根据恒大公司的安排开展有报酬的劳动，恒大公司的各项制度适用于王梓庭，恒大公司对王梓庭进行考勤管理，王梓庭的工作也属于恒大公司的业务组成部分，双方之间的关系符合劳动关系的特征，因此，应当认定双方存在劳动关系。其他单位给王梓庭缴纳社保并不排斥王梓庭与恒大公司之间存在劳动关系。关于王梓庭的第二项诉讼请求。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定，“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”，社会保险的补办补缴问题不属于人民法院的受案范围，而且社会保险费属于国家强制缴纳的费用，不能按社保缴费标准进行货币补偿，王梓庭的此项诉请不予处理。关于王梓庭的第三项诉讼请求。王梓庭系因患病未能继续工作，根据原劳动部《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条的规定，“企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期：（一）实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为三个月；五年以上的为六个月。（二）实际工作年限十年以上的，在本单位工作年限五年以下的为六个月；五年以上十年以下的为九个月；十年以上十五年以下的为十二个月；十五年以上二十年以下的为十八个月；二十年以上的为二十四个月”。王梓庭应当享受三个月的医疗期，根据原劳动部《关于贯彻执行若干问题的意见》第五十九条的规定“职工患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期间内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的80％”，一审法院按最低工资的80%计算医疗期工资，本市自2015年9月1日起最低工资为1,550元/月，恒大公司应当支付王梓庭医疗期工资3,720元（1,550×80%×3）。恒大公司没有给王梓庭缴纳医疗保险，恒大公司应当赔偿王梓庭的医疗费损失，但应仅限于医疗期内即2016年9月28日以前发生的医疗费损失，王梓庭在此期间产生医疗费13,163.78元。关于王梓庭的第四项诉讼请求。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”。现王梓庭没有就其所述的加班事实提供证据证明，而恒大公司提交的工资表显示，王梓庭在2016年1月1日（元旦）、2月12、13日（春节）、4月4日（清明节）均在上班，王梓庭节假日上班，恒大公司应当支付300%的工资，王梓庭在上述时间内工资收入总计633.60元，恒大公司应补发加班工资1,267.20元。从现有证据无法判定王梓庭还有其他加班事实存在，故王梓庭主张的其余部分不予支持。关于王梓庭的第五项诉讼请求。恒大公司系以王梓庭旷工5日对王梓庭作自动离职处理，王梓庭在庭审中则称已经将看病事实告知了恒大公司，双方对此各执一词，又缺乏证据证明，一审法院认为，恒大公司应当就其主张王梓庭自动离职一事进行举证，恒大公司提交的考勤表显示除工作时间外，其他时间一概给王梓庭打旷工，这种考勤方式欠缺合理性，此外，恒大公司应当本着负责任的态度询问查明王梓庭不上班的原因，其未经询问即径行对王梓庭按自动离职处理的做法欠妥；其次，《兼职协议中》虽然写明由于健康原因不能履行协议的，协议解除，但该约定违反了《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十三条规定“用人单位与劳动者不得在劳动合同法第四十四条规定的劳动合同终止情形之外约定其他的劳动合同终止条件”，属无效约定。王梓庭因患病可以享受三个月医疗期，恒大公司在医疗期内解除劳动关系，违反了《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第三项的规定，属违法解除劳动关系，故应当按照第八十七条规定支付赔偿金，王梓庭工作8个月，月均工资4,197.60元，恒大公司应当支付赔偿金8,395.20元。综上所述，王梓庭的部分诉讼请求，予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第四十条、第四十四条第三项，《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第四十二条第三项、第八十七条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第九条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、王梓庭与武汉恒大都市房地产开发有限公司于2015年10月27日至2016年6月30日期间存在劳动关系；二、武汉恒大都市房地产开发有限公司于判决生效后10日内支付王梓庭医疗期工资3,720元及未享受医疗保险导致的医疗费损失13,163.78元；三、武汉恒大都市房地产开发有限公司于判决生效后10日内支付王梓庭节假日加班工资1,267.20元；四、武汉恒大都市房地产开发有限公司于判决生效后10日内支付王梓庭违法解除劳动关系赔偿金8,395.20元；五、驳回王梓庭的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，减半收取5元，由王梓庭负担，予以免交。本院对一审法院查明事实予以确认。本院认为，王梓庭与恒大公司签订了《兼职协议》，王梓庭接受恒大公司的劳动管理，从事恒大公司安排的有报酬的劳动，王梓庭提供的劳动是恒大公司业务的组成部分，一审法院判决王梓庭与恒大公司存在劳动关系，并无不当，本院予以维持。一审法院基于王梓庭与恒大公司存在劳动关系的事实，判决恒大公司支付王梓庭医疗期工资、未享受医疗保险导致的医疗费损失、节假日加班工资、违法解除劳动关系赔偿金，并无不当，本院予以维持。综上，恒大公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人武汉恒大都市房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  曹文兵审判员  黎伟雄审判员  王 勇二○二○一七年八月二十三日书记员  潘昊星