福建省厦门市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽02民初289号
原告天津鑫隆股权投资基金有限公司。
法定代表人郑育双。
委托代理人赵金岭，福建明鼎律师事务所律师。
被告厦门好兆头厨柜股份有限公司。
法定代表人陈加栋。
被告陈加栋，男，1966年9月25日出生，汉族。
共同委托代理人陶京铭、蔡明钦，福建合贤律师事务所律师。
原告天津鑫隆股权投资基金有限公司（下称鑫隆公司）与被告厦门好兆头厨柜股份有限公司（下称好兆头公司）、陈加栋借款合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2016年4月6日公开开庭进行了审理，原告鑫隆公司的委托代理人赵金岭，被告好兆头公司、陈加栋的共同委托代理人陶京铭、蔡明钦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告鑫隆公司诉称，一、厦门市中级人民法院对本案有管辖权。二、好兆头公司系厦门欧迈家居有限公司（下称欧迈公司）企业类型变更后之主体，应概括承受厦门欧迈家居有限公司之权利义务。三、2013年8月31日，鑫隆公司与欧迈公司订立《投资协议》，约定鑫隆公司向欧迈公司出借20000000元。欧迈公司成功上市的，鑫隆公司享有将该等借款转换为欧迈公司10%股权的相关权利。欧迈公司在合同签订日起24个月内（2015年8月30日前）未成功上市的，鑫隆公司有权要求欧迈公司退还借款及其利息。该等利息的计算和支付方式为：a.按20%／年的利率计算利息；b.欧迈公司应每半年支付借款3%的利息。本合同签订之日起满24个月时，欧迈公司应将本金和剩余28%的借款利息支付予鑫隆公司。
2015年1月25日，各方达成合意，签署《借款确认书》，确认双方协商一致，终止《投资协议》；确认该《投资协议》标的之款项仍为借款，不作转股处理。并约定了具体本金、利息、违约金偿还进行了具体约定。自各方签署《借款确认书》以来，好兆头公司未全面履行讼争合同之偿还借款本息的义务，应立即向鑫隆公司偿付剩余借款本金¥20000，000元，暂计至2016年2月1日之利息5730000元、资金占用利息800000元、违约金4419520元，共计30949520元。陈加栋为该笔借款提供个人连带责任保证，故应就欧迈公司对鑫隆公司所负全部债务，承担连带清偿责任。四、好兆头公司、陈加栋应承担鑫隆公司实现债权的全部费用，包括保全费用为5000元，律师费共计323646.64元。鑫隆公司遂诉至本院，请求判令：一、好兆头公司立即向鑫隆公司偿还两笔借款本金20000000元，及其至清偿全部欠款之日时应付借款利息、资金占用利息和违约金（暂计至2016年2月1日之利息为5730000元、资金占用利息为800000元、违约金为4419520元），共计30949520元（以暂计至2016年2月1日至利息、资金占用利息、违约金计算）。二、陈加栋就好兆头公司对鑫隆公司所负全部债务，承担连带清偿责任。三、由好兆头公司、陈加栋承担本案全部诉讼费、保全费用、律师费323646.64元以及其他鑫隆公司为实现债权而支付的费用。
被告好兆头公司、陈加栋共同答辩称：一、根据双方在《投资协议》第八条的明确约定，本案应由厦门仲裁委员会受理，法院不拥有对本案的管辖权。二、鑫隆公司与好兆头公司在2013年8月31日签订的《投资协议》实际上是一份对赌协议，作为投资方的鑫隆公司与被投资方的好兆头公司签订这份对赌协议，依法应认定为无效，鑫隆公司基于该投资协议的债权确认应当认定为无效。三、鑫隆公司主张的利息不得超出年利率24%的规定。
经审理查明，2013年8月31日，欧迈公司与鑫隆公司签订《投资协议》，约定欧迈公司接受鑫隆公司作为可转股债权投资人对欧迈公司以现金方式投资2000万元。可转股债权定义是指：鑫隆公司支付给欧迈公司的款项为借款，鑫隆公司有权要求欧迈公司在其收到书面指示时，在合理的时间内将上述借款置换为鑫隆公司持有欧迈公司的经重组后的境外拟上市主体之10%股权。欧迈公司在合同签订日起24个月内（2015年8月30日前）未成功上市的，鑫隆公司有权要求欧迈公司退还借款及其利息。双方还约定，协议期间发生争议，经协商不成，应提交厦门仲裁委员会进行仲裁。
2013年9月2日，鑫隆公司依约向欧迈公司转账支付2000万元。
2015年1月25日，欧迈公司、陈加栋与鑫隆公司签订《借款确认书》，欧迈公司确认于2013年9月2日收到《投资协议》项下鑫隆公司出借的资金2000万元。双方共同明确自确认书签署之日起终止该《投资协议》，《投资协议》项下出资资金不作转股处理，仍视为借款。双方还约定2000万元应于2015年5月31日偿还500万元，2015年7月31日偿还500万元，2015年9月30日偿还1000万元。2013年9月3日起至2014年12月31日止按年20%计付利息，双方确认暂至2015年1月1日，欧迈公司尚欠利息393万元。2015年1月至2015年9月期间按月利息1%计付利息，首期利息应在2015年4月30日前支付。若欧迈公司未能按时足额偿还，每逾期一日，按尚未偿还金额的0.1%支付违约金，鑫隆公司还有权就全部或剩余的金额向人民法院起诉要求立即支付，欧迈公司还应承担鑫隆公司实现债权的全部费用（包括但不限于诉讼费、律师费、保全费用等）。陈加陈对欧迈公司的借款承担连带保证责任，保证范围为借款及实现债权之费用，保证期限为借款期限届满两年。
另查明，欧迈公司的企业名称于2015年12月15日变更为好兆头公司。鑫隆公司向本院申请诉前保全，并为此支出保全费5000元。
再查明，本院受理本案后，于2016年2月24日向好兆头公司送达起诉状、证据、应诉通知书、举证通知书、合议庭组成通知书、传票等诉讼材料。好兆头公司于本案2016年4月6日开庭时向法庭提交管辖权异议申请书，以《投资协议》存在仲裁条款为由，请求驳回鑫隆公司的起诉。鑫隆公司认为《投资协议》并非对赌协议，而且该协议在签订《借款确认书》时已经终止，其管辖权异议不能成立。
以上事实，有鑫隆公司提交的《投资协议》、《借款确认书》、付款作证、好兆头公司基本信息、诉前保全费发票及庭审笔录为证。
本院认为，好兆头公司未在答辩期内提出管辖权异议，本院对其逾期提出的管辖权异议不予处理。鑫隆公司与好兆头公司签订的《投资协议》虽然约定了仲裁条款，但双方当事人已经协商一致终止该份合同，并在陈加栋参与下签订了《借款确认书》，重新确认彼此间的民间借款关系及保证合同的关系。《投资协议》的仲裁条款对《借款确认书》项下争议纠纷并无约束力，好兆头公司请求驳回鑫隆公司起诉的请求不能成立。《借款确认书》系各方当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的禁止性规定，合同有效，对各方均具有法律约束力。好兆头公司和陈加栋确认了欠款本金及利息，承诺了还款付息的计划，但未能依约还款付息或履行连带保证责任。好兆头公司和陈加栋的行为已经构成违约，鑫隆公司有权要求好兆头公司立即偿还借款本金并支付利息、违约金以及为实现债权而支出的保全费，并要求陈加栋对前述给付义务承担连带清偿责任。但是，鑫隆公司同时主张的违约金和利息之和已超出年利率24%，本院对超出的部分不予保护。此外，鑫隆公司未举证证明其为实现债权已支出的律师费具体数额，本院对其主张的律师费不予支持。综上，原告鑫隆公司的部分诉讼请求具有事实和法律依据，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定，判决如下：
一、被告厦门好兆头厨柜股份有限公司应于本判决生效之日起十日内偿还原告天津鑫隆股权投资基金有限公司借款20000000元，并支付利息（暂计至2014年12月31日为393万元，此后按年利率12%计至本判决确定的还款日止）、违约金（按年利率12%，自2015年5月1日计至本判决确定的还款日止）及保全费5000元；
二、被告陈加栋对被告厦门好兆头厨柜股份有限公司的上述债务承担连带清偿责任，被告陈加栋在承担保证责任后，有权向被告厦门好兆头厨柜股份有限公司追偿；
三、驳回天津鑫隆股权投资基金有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费198191元，由原告天津鑫隆股权投资基金有限公司负担15149元，被告厦门好兆头厨柜股份有限公司、陈加栋共同负担183042元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于福建省高级人民法院。
审 判 长 孙 仲
审 判 员 王 池
代理审判员 苏 鑫
二〇一六年五月二十六日
代书 记员 陈玉梅
附：本判决适用的法律条文
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
《中华人民共和国担保法》
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百二十七条人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。人民法院对当事人提出的异议，应当审查。异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的人民法院；异议不成立的，裁定驳回。
《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》
第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。