山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）青民五终字第1762号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司。
负责人武长奎，该分公司总经理。
委托代理人李龙富、邓雨明，山东华政律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）王志全。
委托代理人蓝恭朋，山东克维律师事务所律师。
原审被告郭朋。
原审被告青岛向荣建筑劳务有限公司。
法定代表人方顺发，该公司董事长。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司因与被上诉人王志全，原审郭朋、青岛向荣建筑劳务有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服青岛市城阳区人民法院（2013）城民初字第4351号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，由代理审判员刘琰担任审判长并主审，与审判员牛珍平、代理审判员赵玉霞共同组成合议庭依法进行了审理。本案现已审理终结。
原告王志全在一审中诉称，2013年3月30日16时15分许，被告郭朋驾驶鲁B×××××号小轿车，沿东西路由西向东行驶至山水嘉园工地路口处，与沿黑龙江路由北向南行驶至此处原告王志全驾驶的二轮摩托车相撞，致两车损、原告王志全受伤。经交警部门认定，被告郭朋应承担事故的主要责任，原告王志全应承担事故的次要责任。鲁B×××××号小轿车所有人系被告青岛向荣建筑劳务有限公司，该车在被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司投保交强险及商业三者险。原告因该起交通事故引发的经济损失包括：医疗费61825.80元、住院伙食补助费3780元（20元／天×189天）、护理费18900元（100元／天×189天×1人）、残疾赔偿金128580元（32145元／年×20年×20%）、鉴定费2400元、误工费69929元（3800元／月÷30天×554天）、交通费3000元、车辆损失费1140元、后续治疗费12000元、精神损害抚慰金10000元，共计人民币311554.80元，要求被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司在交强险及商业三者险限额内先予赔偿上述损失，不足部分由被告郭朋、被告青岛向荣建筑劳务有限公司依法赔偿，精神损害抚慰金要求在交强险限额范围内赔偿。诉讼费由三被告承担。
被告郭朋与被告青岛向荣建筑劳务有限公司在一审中共同辩称，发生交通事故属实，被告郭朋系被告青岛向荣建筑劳务有限公司职工，被告青岛向荣建筑劳务有限公司系肇事车辆鲁B×××××号车车主，被告郭朋在履行职务行为过程中发生本次交通事故。被告青岛向荣建筑劳务有限公司为鲁B×××××号车在被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司投保交强险122000元、商业三者险500000元及不计免赔特约险，要求保险公司依法赔偿原告王志全合理合法的经济损失。事故发生后，被告青岛向荣建筑劳务有限公司为原告王志全垫付医疗费61820.80元。
被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司在一审中辩称，发生交通事故属实，肇事车辆鲁B×××××号车在本公司投保交强险122000元、商业三者险500000元及不计免赔特约险属实，对原告王志全的合理损失在交强险各分项限额范围内进行赔偿，诉讼费、鉴定费、精神损害抚慰金等不属于赔偿范围，医疗费应当扣除自费用药。
原审法院经审理查明，2013年3月30日16时15分许，被告郭朋驾驶鲁B×××××号小轿车沿东西路由西向东行驶至山水嘉园工地路口处，与沿青岛市城阳区黑龙江路由北向南行驶至此处原告王志全驾驶的二轮摩托车相撞，致两车损、原告王志全受伤。事故发生后，青岛市公安局城阳分局交通警察大队经现场勘验，于当日作出第20132830号道路交通事故认定书（简易程序），认定被告郭朋应承担事故的主要责任，原告王志全应承担事故的次要责任。原告王志全受伤后被送往青岛市城阳区第三人民医院住院治疗，2013年4月2日出院，住院3天，花费医疗费6826.78元。2013年4月2日，原告王志全转到青岛市骨伤科医院住院治疗，被诊断为：髋臼骨折伴股骨头脱位、股骨头骨折（右），并行闭合复位＋胫骨结节骨牵引术＋切开复位内固定术。2013年10月8日，原告王志全出院，住院189天，花费医疗费54814.02元。原告王志全还提交2013年10月8日青岛安民药店有限公司出具的发票1张，载明“付款单位青岛向荣、医疗器械180元”。原告王志全共计住院192天（3天＋189天），花费医疗费共计61820.8元（6826.78元＋54814.02元＋180元），原告王志全主张医疗费61825.8元。其中，原、被告各方一致确认基本医保范围外用药数额为26073.61元。原告王志全按照20元／天的标准主张189天的住院伙食补助费3780元（189天×20元／天）。2013年10月22日，青岛市骨伤科医院为原告王志全出具证明一份，其中载明：“患者王志全，于2013年4月2日至2013年10月8日住院治疗，生活不能自理，需陪护。”原告王志全主张由王京芝为其陪护，并提交青岛仁河塑料制品有限公司出具的工资证明一份，载明“我公司职工王京芝月工资3000元”，据此主张护理费18900元（100元／天×189天×1人）。2013年12月23日，青岛万方医学司法鉴定所接受法院的委托出具青万方司（2013）临鉴字第3086号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人王志全交通事故致右下肢损伤评为九级伤残、后续治疗费12000元、误工期限365天。原告王志全支出鉴定费2400元。2013年12月27日，青岛德邦混凝土有限公司出具劳动合同一份、个人所得税明细一份及证明二份，其中载明“王志全系本公司铲车司机，月工资为3800元，自2013年3月30日因车祸未能上班，合同期限自2012年10月1日至2013年9月1日，2013年2月1日至2013年2月28日王志全应税收入136.2元，扣缴所得税额4.09元。”原告王志全提交青岛市城阳区社会劳动保险事业办公室出具的2009-2013年度基本养老保险关系接续单三份，其中载明“单位名称青岛德邦混凝土有限公司，个人名称王志全，参加工作时间2009年11月，缴费时间2009年11月-2013年12月。”原告王志全根据上述证据，主张自2009年起在青岛德邦混凝土有限公司工作，至本次事故发生时，已在青岛市连续居住一年以上，故结合司法鉴定意见书主张按照2012年青岛市城镇居民人均可支配收入32145元／年的标准计算残疾赔偿金128580元（32145元／年×20年×20%）。原告王志全主张误工时间554天，并按照3800元／月的标准计算误工费70173.33元（3800元／月÷30天×554天）中的69929元。原告王志全体内尚存有内固定物，需择期行内固定物取出术，其根据司法鉴定意见书主张后续治疗费12000元。2013年4月8日，中国人民财产保险股份有限公司出具机动车保险车辆损失情况确认书，认定二轮摩托车定损金额1160元、残值金额20元，原告王志全据此主张车辆损失费1140元（1160元-20元）。原告王志全还主张交通费3000元、精神损害抚慰金10000元。各被告对原告王志全主张的各项诉讼请求均有异议，不予认可。
另查明，事发时，肇事车辆鲁B×××××号小轿车登记车主系被告青岛向荣建筑劳务有限公司，被告郭朋系被告青岛向荣建筑劳务有限公司职工，其在履行职务行为过程中发生本次交通事故。被告青岛向荣建筑劳务有限公司为鲁B×××××号车在被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司投保交强险122000元、商业三者险500000元及不计免赔特约险，交强险责任限额分别为：死亡伤残赔偿限额110000元；医疗费用赔偿限额10000元；财产损失赔偿限额2000元。交强险保险期间为2013年2月21日至2014年2月20日，商业三者险保险期间为2012年12月1日至2013年11月30日，本次交通事故发生于保险期内。事故发生后，被告青岛向荣建筑劳务有限公司为原告王志全垫付医疗费61820.80元，原告王志全对此无异议。
再查明，本案在审理过程中，被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司向法院提交申请书，申请对原告王志全的合理住院时间进行司法鉴定。2014年5月13日，青岛青大司法鉴定所接受法院的委托出具青大司法鉴定所（2014）医鉴字第1210号司法鉴定意见书，意见为：被鉴定人王志全2013年4月2日至2013年8月21日住院时间合理。被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司支出鉴定费600元。原、被告各方对该鉴定意见均无异议。
上述事实，有当事人的陈述，庭审笔录，原、被告提交的证据等在案佐证，并经当庭质证，足以认定。
原审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。青岛市公安局城阳分局交通警察大队作出的第20132830号道路交通事故认定书（简易程序），认定事实清楚，确认的事故原因正确，法院予以采信。根据该交通事故认定书，被告郭朋应承担事故的主要责任，原告王志全应承担事故的次要责任。综合考虑本案的实际情况，法院认为被告郭朋与原告王志全承担事故责任的比例以7：3为宜。被告郭朋系被告青岛向荣建筑劳务有限公司职工，其在履行职务行为过程中发生本次交通事故，民事赔偿责任依法应由所在单位即被告青岛向荣建筑劳务有限公司承受。因被告青岛向荣建筑劳务有限公司为鲁B×××××号车在被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司投保交强险122000元、商业三者险500000元及不计免赔特约险，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条以及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”，故原告因本次交通事故造成的经济损失在交强险赔偿限额内的部分，应由被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司赔偿；超出交强险限额的部分，应由被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司根据保险合同和被保险车辆方所应承担的事故责任比例（70%）在商业三者险限额内予以赔偿，仍有不足的，应由被告青岛向荣建筑劳务有限公司赔偿。事故发生后，被告青岛向荣建筑劳务有限公司为原告王志全垫付医疗费61820.80元，原告王志全对此无异议，法院予以确认。
关于原告的诉讼请求。原告主张医疗费61825.8元数额过高，根据其提交的医疗费票据，其数额应为61820.8元，其中原、被告各方一致认定基本医保范围外用药数额为26073.61元，符合法律规定，法院予以确认。关于住院合理时间，原告主张189天的住院伙食补助费及护理费过长，根据青大司法鉴定所（2014）医鉴字第1210号司法鉴定意见书，原告2013年4月2日至2013年8月21日住院时间合理，故法院支持其合理住院时间为145天（青岛市城阳区第三人民医院住院时间2013年3月30日-2013年4月2日、青岛市骨伤科医院住院时间2013年4月2日至2013年8月21日）。其住院伙食补助费应为2900元（145天×20元／天）。原告按照100元／天的标准计算护理费，未超过2013年青岛市在岗职工年平均工资42688元／年的标准，法院予以支持，其护理费应为14500元（100元／天×145天×1人）。原告主张误工时间554天过长，根据青万方司（2013）临鉴字第3086号司法鉴定意见书，法院支持其误工期限为365天；原告按照3800元／月的标准计算误工费，证据不足，法院不予支持，法院认为参照2013年青岛市在岗职工年平均工资42688元／年的标准计算为宜，其误工费应为42688元（42688元／年÷365天×365天）。原告体内尚存有内固定物，需择期行内固定物取出术，为减少诉累，节约诉讼资源，其根据青万方司（2013）临鉴字第3086号司法鉴定意见书主张后续治疗费12000元，证据充分，法院予以支持。综合分析原告提交的青岛德邦混凝土有限公司出具的劳动合同、个人所得税明细、证明以及青岛市城阳区社会劳动保险事业办公室出具的2009-2013年度基本养老保险关系接续单，足以证实本次事故发生时，原告已在青岛市城镇地区连续居住一年以上，故其结合青万方司（2013）临鉴字第3086号司法鉴定意见书，主张按照2012年青岛市城镇居民人均可支配收入32145元／年的标准计算残疾赔偿金128580元（32145元／年×20年×20%），证据充分，且符合法律规定，法院予以支持。原告主张车辆损失费1140元，证据充分，法院予以支持。原告主张交通费3000元，法院酌情支持其1450元。原告主张精神损害抚慰金10000元，综合考虑本案的实际情况以及原告的伤残程度，法院予以支持。综上，原告的合理损失有：医疗费61820.8元、住院伙食补助费2900元、护理费14500元、误工费42688元、后续治疗费12000元、残疾赔偿金128580元、车辆损失费1140元、交通费1450元、精神损害抚慰金10000元，共计275078.8元。其中原告的医疗费61820.8元、住院伙食补助费2900元、后续治疗费12000元，共计76720.8元，超出交强险中医疗费用10000元的赔偿限额，应由被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司在交强险限额内承担10000元，保险公司核定的自费药部分应自该款项中先行支付。超出交强险限额的66720.8元（76720.8元-10000元），由原告根据事故责任比例承担其中的20016.24元［（66720.8元×30%），保险公司核定的自费药中的15546.24元应包含在原告承担的该部分费用中］，由被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司根据保险合同和被保险车辆方所应承担的事故责任比例（70%）在商业三者险限额内向原告支付保险理赔款46177.19元{（66720.8元×70%）-［自费药26073.61元-10000元-15546.24元］}。其余自费药527.37元［自费药26073.61元-10000元-15546.24元］，由被告青岛向荣建筑劳务有限公司承担。原告的护理费14500元、误工费42688元、残疾赔偿金128580元、交通费1450元、精神损害抚慰金10000元，共计197218元，超出交强险中死亡伤残110000元的赔偿限额，应由被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司在交强险限额内承担110000元。超出交强险限额的87218元（197218元-110000元），由原告根据事故责任比例承担其中的26165.4元（87218元×30%），由被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司根据保险合同和被保险车辆方所应承担的事故责任比例（70%）在商业三者险限额内向原告支付保险理赔款61052.6元（87218元×70%）。原告的车辆损失费1140元，未超出交强险中财产损失2000元的赔偿限额，应由被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司全部承担。事故发生后，被告青岛向荣建筑劳务有限公司为原告垫付医疗费61820.8元，原告应予返还，扣除其应承担的自费药527.37元，由其自原告所取得的赔偿款项中领取61293.43元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司在交强险限额范围内赔偿原告王志全经济损失121140元（含精神损害抚慰金10000元），于判决生效后10日内付清。二、被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司在商业三者险限额范围内向原告王志全支付保险理赔款107229.79元（其中原告王志全领取45936.36元，被告青岛向荣建筑劳务有限公司领取61293.43元），于判决生效后10日内付清。三、被告青岛向荣建筑劳务有限公司在本案中不再向原告王志全承担赔偿责任。四、驳回原告王志全对被告郭朋的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5973元、鉴定费3000元（原告王志全预交2400元＋被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司预交600元），共计人民币8973元，由原告王志全承担1847元，由被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司承担7126元。被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司在履行上述付款义务时，将应承担的诉讼费用一并给付原告王志全。
一审宣判后，中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司不服，上诉至本院。
上诉人的上诉请求和理由是：本案中出险时间为2013年3月30日，伤残等级鉴定日期为2013年12月23日，因此误工期的计算最多不能超过265天（到定残前一日），但一审法院认定误工期为365天，超过法律规定，应予纠正。同时在案件审理中各方都已确认本案所涉及医保范围外用药为26073.61元，该费用应由上诉人承担交强险内的1万元之后，按照责任比例由原审被告青岛向荣建筑劳务有限公司承担11251.53元（（26073.61-10000）＊70%）。一审法院仅仅认定应由原审被告青岛向荣建筑劳务有限公司承担527.37元，计算错误。为维护上诉人的合法权益，特上诉至贵院，请求依法改判。
被上诉人王志全答辩称，一审事实清楚、证据充分，适用法律正确。请求驳回上诉、维持原判。
二审期间各方均没有新证据提交，本院二审查明的事实与原审一致，本院予以确认。
本案经多次调解，各方未达成调解协议，调解未果。
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第二十条第二款的规定，“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”该司法解释规定的是“‘可以’计算至定残日前一天”，并非必须，因此，原审判决依据鉴定结论认定误工时间并无不当。综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费361元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 琰
审 判 员 牛珍平
代理审判员 赵玉霞
二〇一四年十二月八日
书 记 员 陈长明