陕西省西安市长安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）陕0116刑初135号
公诉机关西安市长安区人民检察院。
被告人赵某，男，2017年10月18日因本案自动投案，2017年10月19日因涉嫌故意伤害罪被西安市公安局长安分局刑事拘留，2017年11月17日被依法逮捕。现羁押于西安市看守所。
辩护人迟波、崔晨阳，陕西维瑾律师事务所律师。
西安市长安区人民检察院以长检公诉刑诉（2018）112号起诉书指控被告人赵某犯故意伤害罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。西安市长安区人民检察院指派检察员韩卫出庭支持公诉，被告人赵某及其辩护人迟波、崔晨阳，被害人李某某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
西安市长安区人民检察院指控：2017年10月18日21时，在西安市长安区韦曲街办何家营村的爱窝主题酒店东侧十字路口处，因出租房转让费用问题房东朱某某、李某某等人与被告人赵某发生争执，后李某某等人取来洋镐把对被告人赵某进行殴打，被告人赵某掏出随身携带的折叠刀，将李某某腹部捅伤，后被告人赵某离开现场，并到西安市公安局长安分局韦曲派出所投案。经陕西新安司法鉴定中心鉴定：“1.被鉴定人李某某本次外伤的损伤程度属重伤二级；2.被鉴定人李某某本次外伤的伤残等级为九级”。
为证实指控的犯罪事实，公诉人当庭出示了受案登记表、破案及抓获经过、被害人陈述、证人证言、被告人的供述和辩解、辨认笔录及照片、陕西新安司法鉴定中心司法鉴定意见书、户籍证明等证据，据此认为被告人赵某故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。提请依法判处。
被告人赵某对公诉机关指控其犯故意伤害罪的犯罪事实及罪名无异议。
被告人赵某之辩护人的辩护意见为：公诉机关指控被告人赵某犯故意伤害罪的罪名不成立，被告人赵某不存在致人伤害的故意，也未实施故意伤害行为，更未追求损害结果的发生。由于被害人多次挑衅、持械殴打被告人赵某才导致结果发生，被害人对结果的发生存在重大过错。具体为：1.从主观方面来看，被告人赵某没有致人伤害的故意，并不追求被害人受伤害的损害结果；2.从客观行为看，被告人赵某亦没有主动实施伤害被害人的犯罪行为，被告人赵某的行为是针对自己遭受到的不法侵害而采取的正当防卫行为；3.从客观结果看，被告人赵某将被害人误伤后，第一时间停止了防卫行为，并不追求亦不希望损害结果发生。被告人赵某具有法定和酌定的从轻、减轻处罚情节即：1.具有自首情节；2.通过证据可以看出，被告人赵某系正当防卫行为。建议人民法院对被告人赵某在法定刑以下处罚，并宣告缓刑或免予处罚。
经审理查明：2017年10月18日21时，在西安市长安区韦曲街办何家营新村的爱窝主题酒店东侧十字路口处，因出租房转让费用问题房东朱某某、李某某等人与被告人赵某发生争执，后李某某等人取来洋镐把对被告人赵某进行殴打，被告人赵某掏出随身携带的折叠刀，将李某某腹部捅伤，后被告人赵某离开现场，并到西安市公安局长安分局韦曲派出所投案。经陕西新安司法鉴定中心鉴定：“1.被鉴定人李某某本次外伤的损伤程度属重伤二级；2.被鉴定人李某某本次外伤的伤残等级为九级”。
庭审中，公诉机关建议判处被告人赵某三年有期徒刑；如赔偿谅解，结合民事赔偿，建议判处被告人赵某三年以下有期徒刑。
本院受理本案后，李某某向本院提起了刑事附带民事诉讼，后经双方协商及本院主持调解，双方就民事赔偿事宜达成了协议，且已履行，李某某对被告人赵某表示了谅解。
认定上述事实的证据有：
（一）书证、物证
1.报案材料、破案及抓获经过、受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证证明：该案系2017年10月18日22时许被告人赵某到西安市公安局长安分局韦曲派出所自动投案并报案。西安市公安局长安分局韦曲派出所于2017年10月19日受理了该案，并于当日立案侦查。被告人赵某于2017年10月19日因涉嫌故意伤害罪被西安市公安局长安分局刑事拘留，2017年11月17日被依法逮捕。
2.辨认笔录及照片证明：被告人赵某在2017年10月19日辨认李某某及李某某在2017年11月7日辨认朱某某、被告人赵某的情况。
3.指认现场笔录及照片证明：2017年10月19日，被告人赵某指认位于何家营村新纪元酒店南侧作案现场的情况。
4.现场示意图、提取笔录、扣押清单、指认作案工具笔录及照片证明：西安市公安局长安分局韦曲派出所民警所制作的作案现场示意图的情况、2017年10月18日民警从被告人赵某身上提取一把折叠刀﹙黑色刀把、刀身长约10cm﹚及扣押该刀的情况、2017年10月19日被告人赵某指认作案工具折叠刀的情况。
5.西安交通大学第一附属医院诊断证明证明：李某某于2017年10月19日入住西安交通大学第一附属医院被诊断为：“开放性腹部损伤、小肠多处穿孔、肠系膜损伤血肿”的情况。
6.监控视频证明：案发后，西安市公安局长安分局韦曲派出所民警从何家营村监控室的监控视频中拷贝了四段监控视频文件。名称“1、2、3”的视频文件显示李某某等人提前在案发地点徘徊的监控画面情况；名称“4”的视频文件显示从21时57分50秒开始双方开始发生打架的全过程，打架过程至21时58分30秒结束的情况。
7.被告人赵某受伤的照片证明：被告人赵某受伤部位的情况。
8.房屋转租情况证明：2017年10月19日，宋坤所书写的房屋转租的情况。
9.情况说明证明：案发后西安市公安局长安分局韦曲派出所寻找朱某某未果侦查人员继续对其寻找及李某某正在法医鉴定的情况。
10.协议书、谅解书、转账汇款凭条、收条、刑事附带民事调解书证明：该案刑事附带民事部分已达成协议，且已履行，李某某对被告人赵某予以谅解的情况。
11.常住人口基本信息证明：被告人赵某在案发时符合刑事责任年龄的情况。
（二）司法鉴定意见书证明：2017年11月14日，西安市公安局长安分局委托陕西新安司法鉴定中心对李某某损伤程度及伤残等级进行鉴定，该中心于2017年11月23日作出了陕新司鉴〔2017〕临鉴字第654号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“1.被鉴定人李某某本次外伤的损伤程度属重伤二级；2.被鉴定人李某某本次外伤的残疾等级为九级”。
（三）被害人李某某的陈述
2017年10月18日18时许，朱某某叫的他和转让后现在的租户王某某一起去何家营新村赵某开的足浴店去找赵某，说要把转让的事情说清楚。去了两次没有说好，当时在赵某店里时他们找赵某，赵某还拿了一根棍子说让他们随便。后来他们在“爱窝主题宾馆”东边十字路口碰到了赵某从那里经过，当时他和朱某某还有王某某的丈夫在，后朱某某把赵某挡住又说转让房子的事，他就打电话把王某某叫来，朱某某又打电话叫来了几个人，后来在十字路口说事，说到最后说的是王某某和赵某每人认5000元，但是后来赵某他媳妇又说没有那么多钱，她又不愿意给之类的话。朱某某就让他和一名戴帽子的小伙子去取洋镐把，并说在其房子水管的旁边放着，他就和那个小伙去取了，他拿了一根，那小伙拿了两根。回来后，他看到还在那里没说好，赵某说没钱随便，他就拿着洋镐把朝赵某打，打了几下，赵某不知道从哪拿了一把刀朝他的肚子上捅了一刀，当时肠子都出来了，他当时就捂着肚子蹲到了那，后面发生的事他就没注意，后来朱某某就把他送医院了。他当时用洋镐把打在了赵某的头部、身体的中间部位。他拿的洋镐把为木制圆柱形、一头粗一头细、长约一米、直径约为5cm左右，他把他拿的那根扔到了现场，后来他去医院了，不知道谁拿去了，刀他没注意是什么样子，刀在赵某手中拿着，后来去哪了他不知道。当时现场有他、朱某某、赵某、赵某的妻子、王某某、王某某的丈夫、戴帽子的小伙、一个年龄大的男子，还有赵某那边的四五个人他都不认识，戴帽子的小伙和那个年龄大的男子他都不认识，他们是朱某某叫来的。他受伤的时间为2017年10月18日晚22时左右，地点在韦曲何家营新村“爱窝主题宾馆”东边的十字路口。打架的原因是赵某租的朱某某的房子，到期的时候赵某转让了6万元，但赵某却说是3万元。他对陕西新安司法鉴定中心作出的陕新司鉴〔2017〕临鉴字第654号司法鉴定意见书的鉴定意见无异议。
（四）证人证言
1.许某某的证言
今天﹙2017年10月18日﹚晚上22时左右，她丈夫赵某在韦曲何家营新村用刀将一人捅伤，她陪同她丈夫赵某主动来派出所说明情况。她和她丈夫赵某在韦曲何家营新村租房做生意。2017年9月，房子在她们租赁期间，她们将房屋转让，因和房东﹙姓名不清楚﹚就转让费分配问题双方发生争执。今天﹙2017年10月18日﹚晚上21时许，她给她丈夫赵某打电话问在哪？她丈夫赵某说“在何家营新村'爱窝主题酒店'后面巷子，我和房东商量双方之间的事情”。她便和李某某﹙朋友﹚一起过去了，当时现场房东和其几个朋友正在和她丈夫赵某协商，协商了约半个小时，正说着房东的几个朋友不知从哪拿来木棍，房东的一个朋友就拿着木棍打她丈夫赵某，接着房东也拿上木棍至少三人都拿着木棍开始打赵某。她冲上去挡他们，结果棍子也打到她身上，她丈夫赵某就从自己身上掏出匕首往对方一个人身上捅了一刀，后双方再都不动手了，对方就往医院去，她丈夫赵某说他到派出所自首，后她丈夫赵某的一个朋友﹙当时也在场﹚开车拉着她和她丈夫赵某来到派出所，事情的经过就是这样。她丈夫赵某捅伤的那个人是房东的朋友，当时是房东的那个朋友先动的手，那个人经常和房东在一起，每次来收房租她都见过他。她丈夫赵某在对方小肚子左侧捅了一刀，捅后对方那个人就捂着肚子，捅人的匕首在她丈夫赵某身上带着，是她丈夫赵某平时用来削水果的，匕首是一把黑色的折叠匕首，折叠起来6cm左右。她丈夫赵某的头上、一只胳膊都被棍打伤，她左胳膊也被对方打了一棍，具体哪个人打的她没看清。现场除了房东几个人外，还有她朋友李某某、她丈夫赵某的朋友侯某某。
2.王某某的证言
2017年9月5日，她从赵某手中转租了“好再来”小吃店，给赵某付的转让费是60000元，但是房东不是赵某，房东是何家营村的叫朱某某，后赵某把她们领到房东朱某某家又给了房东朱某某租房款60000元，还给了朱某某押金5000元，并和朱某某签订了租房合同。事后，转租方赵某给她们说“你们不要给房东朱某某说给我了转租费60000元”，她们说行，赵某又说“房东问你们，你们就说给了我转租费30000元”。后来房东朱某某知道了她们给赵某转租费60000元的事，他们两人就开始谈房价，至于怎么谈的，她们不清楚。2017年10月18日晚20时左右，房东朱某某问她们转让费是不是给了赵某60000元，她们说是的，房东就说让她们去和赵某三方面对质，她们就去了赵某经营的店去找赵某。找到赵某后，房东就问赵某房屋转租费60000元的事，赵某就承认了。房东说转租费的时候就叫来了二房东李某某，李某某就是给房东专项负责收取房租费用的人，赵某方在现场的有赵某妻子、赵某的一个朋友﹙年龄大约28岁左右﹚。后双方在现场吵的很厉害，她就告诉赵某的朋友让他劝劝赵某，她俩正说着，她突然看见李某某捂着肚子，听李某某说“这'货'把我捅了一刀”，她便看见李某某的旁边放了一根木棍，她又看见赵某手里拿了一把小刀，她只看见了刀尖，后来她便报了警。赵某和朱某某打架的原因她不清楚。
3.李某1的证言
他和赵某是朋友。2017年10月18日晚20时许，赵某去同在何家营村开酒店的老乡侯某某那里询问如何解决与前房东朱某某的纠纷。他当时和许某某在一起，许某某看赵某一直未回来就给赵某打电话，赵某说和前房东朱某某碰到了正谈事，他俩不放心就过去看了一下。现场他们这一方的有赵某、许某某、侯某某和他，对方是朱某某夫妇、给朱某某收水电费的男子、一名穿黑衣服年纪较大男子、一名戴帽子的年轻男子、一名较胖的青年男子，还有接赵某的王某某的女子。王某某、赵某、朱某某三人谈了近一个小时，后来说让赵某再给朱某某拿5000元，赵某说“次日给现金，现在没有现金”，朱某某就骂赵某，并让其一方在场的其他人去取“东西”。那名收水电费的男子和戴帽子男子等人取来了三四根洋镐把，收水电费的男子来了就用洋镐把打赵某，赵某与该男子厮打，另一名较胖男子也用洋镐把从背后打赵某，穿黑衣服年纪较大男子也参与打架，赵某就从身上取出一把折叠刀在厮打过程中用刀在收水电费男子腹部捅了一刀，双方后再未发生打架，赵某就离开了到派出所自首，他们也就离开了现场。赵某与其前房东朱某某等人打架是因为一起租房转让经济纠纷。
（五）被告人赵某的供述和辩解
2017年3月，他开始在何家营村租朱某某的门面房搞餐饮。2017年9月初，他将该门面转让给了一个叫王某某的人，转让费为60000元，他给了朱某某16000元，并被朱某某扣了租房押金5000元，还补交了3000元房费，他共给了朱某某24000元。当时他告诉朱某某他转让了30000元而不是60000元，后朱某某知道了实际转让费60000元的事，朱某某从2017年10月18日连续多次找他要求他退钱，并称“你们是做生意的，还是外地人，不要给自己找麻烦”。2017年10月18日晚20时许，他从他在何家营的“博越主题酒店”﹙他本人经营﹚到他老乡侯某某经营的“爱窝主题酒店”待了一会，他下楼向回走时在东侧十字碰到了朱某某，朱某某把他叫住，现场有朱某某夫妇、帮朱某某收水电费的男子、王某某、四五个陌生男子﹙其中有一名较胖男子、一名戴帽子男子、一名四十来岁穿黑色外套的男子﹚。朱某某就叫他们三方一起协商转让费的纠纷，他们三人说了约一个小时，期间他妻子许某某和李某某到现场找他，他打电话叫来了侯某某，最终他们三方达成了他和王某某每人向朱某某给付5000元，但朱某某要现金，他说晚上拿不出来现金，他与朱某某等人就发生了口角，朱某某还威胁说要把他弄死到长安区。对方那名收水电费的男子向东走，不知从何处取了三四根洋镐把，交给了朱某某一根，还交给其他在场人，收水电费男子直接就用洋镐把打他，打到了他的左胳膊，他就去抓洋镐把，并与其厮打，不知还有谁在他头部、面部用洋镐把打，他就从裤子口袋拿出一把折叠刀，向那名收水电费男子腹部捅了一刀，并将刀亮明说“你们来呀”，对方也没人敢过来，之后就再未发生打架，他就向东走，后让一个朋友开车将他拉到派出所来自首。他看到对方朱某某、收水费男子、那名四十来岁穿黑色外套男子都用洋镐把打了他，他与这三名男子厮打了，后他用刀将收水电费男子腹部捅伤了。他用的刀是一把金属折叠刀，刀身长约10cm，是他三四年前买的，平时他不带，就是在家切水果，但是在朱某某昨天找了他几次后，他放在身上防身，后自首时他随身将刀带到派出所，刀把是黑色。对方所拿的洋镐把长约1.2米、一头粗一头细、木质，洋镐把现在在何处他不清楚。在对方打了他之后，他把刀取出来但未展开刀，后他妻子许某某护着他，他妻子胳膊也被洋镐把打了，他怕伤害他妻子才将刀展开并捅人。他的面部、背部、头部都被打了，对方就是那名收水电费男子被他用刀捅伤了，因为当时打乱了，他就乱捅了一刀，那名男子约50岁，身高约1.65米，体型较瘦，当时身上穿灰色夹克。他要求对对方的行为也进行处罚，他不要求对他的伤情做法医鉴定。他对陕西新安司法鉴定中心作出的陕新司鉴〔2017〕临鉴字第654号司法鉴定意见书的鉴定意见无异议。
上述事实的证据，经当庭质证，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人赵某在其遭受李某某等人持洋镐把殴打的情况下，持刀致伤被害人李某某，致被害人李某某重伤二级，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，构成故意伤害罪。西安市长安区人民检察院指控被告人赵某犯故意伤害罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，所犯罪名成立。被告人赵某在案发后自动到公安机关投案，且在侦审阶段能如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可对其减轻处罚。被告人赵某属防卫过当，依法应当减轻处罚。因案发后，双方就被害人李某某的伤害赔偿事宜经私下协商及本院主持调解，刑事附带民事部分已达成协议，且已履行，被害人李某某对被告人赵某进行了谅解，依法可对被告人赵某酌情从轻处罚。被告人赵某之辩护人关于被告人赵某具有自首情节的辩护意见，依法予以采纳；其关于被告人赵某系正当防卫，不构成故意伤害罪的辩护意见，与本案的事实及证据不符，依法不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十条第二款、第四十五条、第四十七条、第六十一条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十七条之规定，判决如下：
一、被告人赵某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年又八个月，宣告缓刑二年﹙缓刑考验期从判决确定之日起计算﹚。
二、侦查机关西安市公安局长安分局扣押在案的作案工具黑色金属折叠刀一把﹙见扣押物品清单﹚，依法予以没收，由侦查机关西安市公安局长安分局上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于陕西省西安市中级人民法院，书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 何向阳
人民陪审员 樊宝力
人民陪审员 李顺利
二〇一八年四月九日
书 记 员 许 敏