陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）西中民二终字第00554号
上诉人（原审被告）黄斋娃，农民。
被上诉人（原审原告）王陶气，农民。
委托代理人刘志学，陕西骊剑律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）潘新胜，农民。
被上诉人（原审被告）黄治平，农民。
上诉人黄斋娃因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服西安市临潼区人民法院（2014）临民初字第00076号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2013年6月份潘新胜以包工包料方式承建黄治平家三层民房建筑工程。后黄斋娃从潘新胜处承包该房粉刷工程并雇佣王陶气开电葫芦。2013年8月31日，王陶气施工时被电葫芦夹伤左手，随即被送往兵器工业五二一医院治疗，诊断为：1、左手开放性损伤；2、左拇指掌骨中段撕脱离断伤；3、左手第2掌指关节脱位并关节囊开放性损伤；4、左手掌皮肤软组织潜行剥脱并皮肤裂伤；5、远节部分皮肤软组织缺损并部分甲床缺损、骨外露，医嘱二级护理、留陪人1人、普食，住院治疗23天支出医疗费41787.74元，其中含潘新胜垫付的33000元和黄斋娃垫付的7000元，另王陶气支出交通费500元。2013年12月25日王陶气诉至法院要求被告共同赔偿王陶气各项损失共计10000元。审理中，王陶气申请对其伤残等级进行司法鉴定，经陕西中金司法鉴定中心陕中金司鉴中心（2014）临鉴字第747号司法鉴定意见书得出鉴定意见：1、王陶气此次外伤综合评定为六级伤残；2、王陶气此次外伤误工期限评定为70日；3、王陶气此次外伤护理期限评定为60日，王陶气支出鉴定费2400元。庭审中，王陶气变更诉讼请求，其最终确定的诉讼标的为84307元。审理查明，王陶气损失医疗费41787.74元、住院伙食补助费690元、护理费4800元、误工费5600元、交通费500元、伤残赔偿金65030元、鉴定费2400元，共计人民币120807.74元。本案审理期间，本院曾组织调解，双方意见分歧，致调解协议未能达成。
2013年12月25日，王陶气诉至原审法院称，2013年8月初，潘新胜承建黄治平民房工程，后将粉刷工程转包黄斋娃，黄斋娃叫其在工地干活时受伤。治疗中潘新胜承担了32000元医疗费，黄斋娃承担了7000元医疗费，后二被告均拒绝为王陶气治疗付款。王陶气现右手失去大拇指，其余四指活动受限，构成伤残，现王陶气诉至法院要求被告共同赔偿王陶气医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、精神抚慰金、伤残补助费、鉴定费共计84307元。
潘新胜辩称，其将粉刷工程转包给黄斋娃，王陶气是黄斋娃叫来干活受伤的。对于事故发生，王陶气应承担40%的责任，黄斋娃承担60%的责任，其已给付王陶气33000元，不再承担赔偿责任。
黄斋娃辩称，其叫王陶气来干活的，工钱每天130元。其从潘新胜处承包粉刷工程，包工不包料，但王陶气是给潘新胜干活时受伤。房主应承担50%的赔偿责任，其承担20%，潘新胜承担20%，王陶气承担10%。另有其他五个人与其一起承包的工程也要承担责任，其已给付王陶气10000元。
黄治平辩称，其将三层民房建筑工程承包给潘新胜，农村盖房的工队都无资质，其不承担赔偿责任。
原审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。王陶气受雇于黄斋娃，在从事雇佣活动中受伤，黄斋娃作为雇主应该承担主要赔偿责任。潘新胜虽将粉刷工程转包给黄斋娃，但选人用人不当，对于王陶气受伤亦应承担赔偿责任。黄治平作为房主，将其民房加盖工程发包给不具备施工资质的潘新胜，对事故的发生亦应负有部分责任。王陶气作为完全行为能力人，对于事故的发生亦存在过失，应相应减轻被告方的赔偿责任。综合考虑本案实际情况，以黄斋娃承担50%的赔偿责任、潘新胜承担30%的赔偿责任，黄治平承担10%的赔偿责任、王陶气自担10%的赔偿责任比较妥当。王陶气请求项目中医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、伤残补助费、交通费、鉴定费，符合法律规定，原审法院依法予以采信。王陶气请求的精神抚慰金，缺乏相关证据证实，加之伤残赔偿金亦包含精神抚慰金成分，故依法不予支持。黄斋娃辩称王陶气系给潘新胜干活时受伤，与事实不符，原审法院不予采信。黄斋娃辩称其垫付医疗费10000元，另有五人与其一起承包粉刷工程，无证据证实，依法不予采信，日后如有纠纷可另行解决。潘新胜已垫付的医疗费33000元，黄斋娃已垫付的医疗费7000元，在赔偿时相应予以刨除。原审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条之规定，遂判决：一、被告潘新胜于本判决生效之日起十日内赔偿原告王陶气医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、伤残赔偿金、鉴定费共计人民币36242元（扣除被告潘新胜已给付的人民币33000元，被告潘新胜还需赔偿人民币3242元）。二、被告黄斋娃于本判决生效之日起十日内赔偿原告王陶气医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、伤残赔偿金、鉴定费共计人民币60404元（扣除被告黄斋娃已给付的人民币7000元，被告黄斋娃还需赔偿人民币53404元）。三、被告黄治平于本判决生效之日起十日内赔偿原告王陶气医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、伤残赔偿金、鉴定费共计人民币12081元。四、驳回原告王陶气的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1908元，由被告潘新胜负担74元，由被告黄斋娃负担1209元，由被告黄治平负担274元，其余由原告王陶气负担。
一审宣判后，黄斋娃不服，其向本院提起上诉称：一、原审法院认定事实不清。潘新胜以包工包料方式承建黄治平家三层民房建筑工程，潘新胜将粉刷工程转包给黄斋娃及其他五人，王陶气是受黄斋娃及其他五人雇佣的小工，雇主应是六人，并非黄斋娃一人，黄斋娃不应承担主要责任。王陶气在治疗时，上诉人为王陶气垫付了10000元医疗费，而不是7000元。二、原审法院程序违法。庭审中王陶气变更诉讼请求，原审法院没有给黄斋娃答辩期；另一方面，王陶气诉讼中只将黄斋娃列为原审被告，没有将和黄斋娃一起雇佣王陶气的其他五人追加为原审被告错误。三、王陶气本身有过错，应承担相应责任，而原审法院没有让王陶气承担一点责任。综上，请求二审法院撤销原审判决并改判驳回王陶气对黄斋娃的诉请，上诉费用由被上诉人承担。
王陶气辩称，原审程序没有问题，但适用法律有问题，应由黄斋娃等六名承包粉刷活的人共同承担责任。
潘新胜、黄治平均辩称，原审判决正确，应予维持。
经审理查明，原审法院查明的事实属实。
本院认为，公民的身体权受法律保护。《中华人民共和国侵权责任法》第十二条规定：“二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。”本案造成王陶气受伤的原因是因无意思联络的多个侵权人共同加害行为所致。首先，王陶气由黄斋娃雇请并由黄斋娃发放报酬，黄斋娃在一审中也自认王陶气“是我叫来干活的”、“工钱每天130元”。因此，应认定黄斋娃与王陶气之间形成了个人之间的劳务关系，除王陶气自担责任外，黄斋娃在组织施工中放任不具备电葫芦操作技能的王陶气违规操作是导致事故发生的主要原因，黄斋娃应依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定承担相应的过错赔偿责任，王陶气亦应根据自身过错自担部分责任。黄斋娃认为其与其他5名案外人共同雇佣王陶气以及认为原审法院“没有让王陶气承担一点责任”的主张均事实依据不足，本院不予采信。原审法院根据本案事实认定王陶气自担10%的责任、黄斋娃承担50%责任并无不妥，本院予以确认。其次，黄治平以包工包料的方式将其加盖自有住宅工程交由潘新胜施工的行为符合承揽关系的法律特征，但潘新胜并不具备工程建设资质，黄治平的不当选任行为与王陶气的身体权受损之间存在着一定的因果关系。潘新胜作为承揽人应具有安全施工的监管责任，且潘新胜将承揽的工程交由他人完成亦应具有选任合格施工人的注意义务，潘新胜安全监管和选任义务的缺失亦是导致王陶气人身受损的另一主要原因。因此，原审法院依据案件事实认定黄治平承担10%的赔偿责任、潘新胜承担30%的赔偿责任恰当，本院同样予以确认。另外，经一审法院释明，黄斋娃未能举证证明其垫付了10000元的医疗费，且二审黄斋娃也不能提供新证据证明其垫付10000元医疗费的主张，故黄斋娃应承担举证不能的法律后果，原审法院认定其垫付7000元医疗费正确，本院予以采信。经审查，原审判决无严重违反法定程序的情况。综上，原审判决正确，应予维持，黄斋娃的上诉请求应予驳回。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费按原审判决执行。黄斋娃预交的1000元二审案件受理费由上诉人黄斋娃承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王宏
审 判 员 董凡
代理审判员 张伟
二〇一五年五月二十九日
书 记 员 李涛