甘肃省白银市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘04民终695号
上诉人（一审被告）：白银庆祥彩钢制品有限责任公司。
法定代表人：蔡同庆，该公司经理。
委托诉讼代理人：高韬，甘肃法翔律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）：祁有凯，男，1980年9月7日出生，汉族，住甘肃省靖远县。
委托诉讼代理人：祁军(祁有凯父亲)，男，汉族，住甘肃省靖远县。
委托诉讼代理人：赵彩霞，白银正平律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）：甘肃国通物流运输有限公司。
法定代表人吴敬明，该公司经理。
一审被告：李金民，男，1971年2月21日出生，汉族，住甘肃省靖远县。
一审被告：雷志垚，男，1993年5月4日出生，汉族，住甘肃省靖远县。
一审被告：张甲义，男，1972年6月30日出生，汉族，住甘肃省靖远县糜滩乡胜利村张村社**号。
一审被告：王世发，男，1980年9月5日出生，汉族，住甘肃省靖远县。
上诉人白银庆祥彩钢制品有限责任公司（以下简称庆祥公司）因与被上诉人祁有凯、甘肃国通物流运输有限公司（以下简称国通物流公司），一审被告李金民雷志垚、张甲义、王世发生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服甘肃省靖远县人民法院（2015）靖民一初字第82号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月8日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
庆祥公司上诉请求：撤销一审判决，改判由祁有凯自行承担20%的责任，并判令由国通物流公司承担连带赔偿责任。事实和理由：一审判决由上诉人承担连带责任的法律依据是《人损解释》第十一条第二款，而上诉人作为承包人，也没有相应的彩钢施工资质，作为发包人的国通物流公司，在明知上诉人没有施工资质的情况下，将工程发包给上诉人，应当承担连带赔偿责任。一审判决没有查明祁有凯自身对事故发生的过错比例，属于认定事实不清。根据《侵权责任法》第三十五条的规定，个人之间形成劳务受伤的赔偿责任归责原则是过错责任，并非无过错责任。一审依据《人损解释》第十一条第一款的规定进行判决，属于适用法律错误。祁有凯系农村户口，依法应当按照农村居民人均纯收入标准计算伤残赔偿金，一审认定有误。在（2014）靖民一初字第105号民事判决中，祁有凯已获得123天误工费的赔偿，本案中再次主张误工费属于重复主张。
祁有凯辩称，庆祥公司不具备承建彩钢房屋的资质，国通物流公司作为发包人应当依据《人损解释》第十一条二款的规定承担连带赔偿责任。《民事案件案由规定》将雇佣关系纠纷中的损害赔偿纳入特殊侵权纠纷，采用无过错责任原则，实行举证责任倒置。作为受到人身损害的雇工，其只要能够举证证明与雇主的雇佣关系成立，以及损害后果发生在为雇主做工过程中即可。雇主的举证责任在于证明因不可抗力造成雇工伤亡或损害发生时雇工故意或重大过失，否则就应当由雇主承担赔偿责任。祁有凯虽是农村户口，但长期在城镇居住，一审已提交相关证据证实，关于误工费，祁有凯并未重复主张。
国通物流公司辩称，2012年7月，庆祥公司法定代表人蔡同庆通过各种关系探听到国通物流公司要上步步紧扣件项目，需要建设彩钢弓形棚。蔡同庆采取各种非法手段买通承办人员，拿着生产、经营、施工、建设彩钢建筑及材料的营业执照及相关证书多次与国通物流公司法定代表人吴敬明商谈建设彩钢棚事宜。2012年7月19日，双方签订彩钢工棚工程合同书。庆祥公司通过欺骗手段骗取国通物流公司工程款26万元后，不认真施工，一直拖延到2014年6月17日，出现了本案所涉的严重的安全事故，造成祁有凯受伤。直到现在，庆祥公司还对工程一拖再拖，施工现场一片废墟，导致国通物流公司步步紧扣件项目不能上马，成百万元机器设备被迫放置在露天，雨淋风蚀已成一堆废铁。本案中，国通物流公司与祁有凯之间无任何法律关系，不应承担丝毫连带责任。庆祥公司应当依据彩钢工棚工程合同书的约定，立即向国通物流公司退还工程款并承担由此造成的全部经济损失。
一审被告李金民述称，事发当时，一审被告四人和祁有凯一起进行施工，实际拆除人是李金民和雷志垚两人，其余三人在安全地带，垮塌时，祁有凯自行跑到危险地带被砸伤，其自身存在过错，应承担一部分责任。
祁有凯向一审法院起诉请求：判令各被告赔偿其医疗费9134.69元，误工费33250元，护理费327790元，交通费1334元，住宿费1464元，鉴定费5887元，后续治疗费53000元、被扶养人生活费（孩子）77535元、（母亲）51690元，残疾赔偿金208040元，共计769058.69元。
一审法院查明，2014年6月16日，被告庆祥彩钢公司将从被告国通公司承包来的弓型彩钢棚彩钢承包工程采取“包工不包料”的方式分包给被告李金民、雷志垚、张甲义、王世发，并签订了《彩钢安装分包合同》。被告李金民、雷志垚、张甲义、王世发在拆除旧彩钢车间期间，雇佣原告祁有凯共同从事拆除工作，2014年6月17日9时许，拆除彩钢车间屋顶之时大梁塌下，原告被砸伤，当即被送往靖煤公司总院救治，后因伤势严重被送往兰大二院住院治疗，诊断为：1、开放性颅脑损伤、多发颅骨骨折、脑挫伤、硬膜下血肿、硬膜外血肿、头皮裂伤、头皮血肿、创伤性蛛网膜下腔出血、脑脊液漏；2、开颅血肿消除术+去骨瓣减压术后；3、脑外伤后尿崩症；4、吸入性肺炎。2014年7月2日又转入兰州大学第一医院继续治疗，两处医院住院治疗81天。事故发生后庆祥彩钢公司负责人蔡同庆付了医疗费5万元，李金民、雷志垚、张甲义、王世发四人共支付了医疗费8.5万元。2014年11月6日，靖远县人民法院作出了（2014）靖民一初字第105号民事判决书，判决由李金民、雷志垚、张甲义、王世发赔偿祁有凯各项费用132257.97元，并由庆祥彩钢公司承担连带赔偿责任。2015年4月27日，原告祁有凯再次提起诉讼要求被告赔偿残疾赔偿金及后续治疗费用。2015年6月2日，靖远县人民法院委托甘肃三联司法鉴定所对原告的伤残等级及后续治疗费进行鉴定，经鉴定，原告祁有凯的伤残等级为六级伤残，后续治疗费约需48000元—53000元。2015年11月10日，经靖远县人民法院委托甘肃三联司法鉴定所对原告的护理依赖程度进行鉴定，经鉴定，原告祁有凯的护理依赖程度评定为部分护理依赖。一审法院认为，公民的民事权益受法律保护。民事主体因健康权受到损害的，有权依照法律规定要求赔偿义务人承担民事赔偿的权利。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任；雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害的，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，国通公司将彩钢工程承包给庆祥彩钢公司，庆祥彩钢公司又将其承包的该工程的劳务承包给李金民、雷志垚、张甲义、王世发四人，原告受雇于李金民、雷志垚、张甲义、王世发等四人从事拆除工作。国通公司与庆祥彩钢公司之间形成的是一种建设工程承包合同，而庆祥彩钢与李金民、雷志垚、张甲义、王世发之间形成的是一种劳务承包合同关系，而原告祁有凯与李金民、雷志垚、张甲义、王世发形成一种雇佣关系。祁有凯在从事雇佣活动中受伤，应由其雇主李金民、雷志垚、张甲义、王世发承担赔偿责任。庆祥公司将其承包的部分工程分包给不具有相应资质且没有进行过安全培训的李金民、雷志垚、张甲义、王世发承建，其行为违反为《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，因此，对于雇员祁有凯有从事雇佣活动中受到的人身损害，应与雇主李金民、雷志垚、张甲义、王世发依法承担连带赔偿责任。综上所述，原告祁有凯的部分诉讼请求理由成立，依法予以支持。关于后续护理费，可暂认定5年，5年护理期限届满，如仍不能恢复生活自理能力，可另行主张。被告庆祥公司的抗辩意见，于法无据，依法不予采信。被告国通公司的抗辩理由成立，予以支持。原告祁有凯的各项损失确定为：（1）医疗费：有票据证实支出9134.69元；（2）误工费：340天×87.5元/天＝29750元（（2014）靖民一初字第105号判决书计算至2014年10月17日，现从2014年10月18日计算至定残之日2015年9月23日共340天）；（3）交通费：认定1334元；（4）住宿费：认定1464元；（5）鉴定费：有票据证实支出5887元；（6）后续治疗费：根据鉴定意见认定50500元；（7）孩子抚养费（两个孩子）：20年×15507元/年×50%÷2=77535元；（8）原告母亲黄育霞出生于1956年3月，其育有子女3人，其赡养费计算为：5272元/年×20年×50%÷3人=17573.33元；（9）残疾赔偿金18965元/年×20年×50%=189650元；（10）护理费：部分护理依赖暂按5年计算为：31950元/年×50%×5年=79875元，共计462703.02元。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第七条、第十五条一款（六）项、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一、二款，第十七条第一、二款，第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十五条、第二十八条以及《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决：一、被告李金民、雷志垚、张甲义、王世发各赔偿祁有凯各项损失115675.75元，于判决生效后六个月内付清，并互负连带赔偿责任。二、被告白银庆祥彩钢制品有限责任公司在上述赔偿范围内承担连带赔偿责任。三、被告甘肃国通物流运输有限公司不承担赔偿责任。四、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费2413.52元，由被告李金民、雷志垚、张甲义、王世发承担。
二审中，上诉人庆祥公司提交其公司营业执照复印件1份，以证实其经营范围为彩钢制品销售，没有彩钢制品安装的资质。被上诉人祁有凯质证无异议，被上诉人国通物流公司质证主张签合同时上诉人还持有其他证件，一审被告李金民质证无异议。本院认证认为，营业执照并非一审程序结束之后新产生的证据，且上诉人未提交原件进行核对，故不予采信。
二审查明的事实与一审查明的事实相同。
本院认为，上诉人主张一审以城镇居民标准计算残疾赔偿金错误。经审查，祁有凯一审提交了房产证和物业公司出具的证明，能够证明其于2012年在靖远县城购得住房一套，房产证于2013年取得，从而证实祁有凯在事故发生前一年在城镇居住生活，一审据以按照城镇居民标准计算残疾赔偿金并无不当。上诉人主张祁有凯重复主张了误工费。事故发生在2014年6月17日，事发后，经过一段时间的治疗，祁有凯提起了索赔诉讼，即（2014）靖民一初字第105号案件，在该案中，由于祁有凯病情不稳定，不能进行伤情鉴定，故祁有凯只诉请了已发生的前期费用，其中，误工费自事发之日起计算了123天，即至2014年10月17日。本案中，一审法院支持的是2014年10月18日至定残日2015年9月23日期间的误工费，并不存在重复计算的问题。上诉人主张祁有凯因存在过错而应自行承担20%的责任。由于事发时是大梁突然垮塌将祁有凯砸伤，上诉人庆祥公司、一审被告李金民虽主张祁有凯自身存在过错，但并未提供证据证实，故对其该项主张不予采纳。
上诉人主张国通物流公司应承担连带赔偿责任，理由是国通物流公司作为发包人，将工程发包给上诉人庆祥公司，但上诉人不具有彩钢施工资质，故对于祁有凯受伤事件应承担连带责任。本案的事实是：一审被告李金民等四人与庆祥公司签订了彩钢安装分包合同，祁有凯受雇于一审被告李金民等四人。庆祥公司主张事发前，其与国通物流公司商议由国通物流公司出工，即李金民等人实际受雇于国通物流公司的说法不能成立，因与李金民等人签订合同的并非国通物流公司，而是庆祥公司。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。本案中，雇员是祁有凯，雇主是李金民等四人，分包人是庆祥公司，发包人是国通物流公司。国通物流公司承担连带责任的前提是其知道或应当知道庆祥公司将工程分包给了没有施工资质的李金民等四人。庆祥公司虽提交其营业执照复印件主张国通物流公司知道其没有施工资质，但其未能提交证据证实国通物流公司知道或者应当知道其将工程分包给了不具有施工资质的李金民等四人。故庆祥公司要求国通物流公司承担连带赔偿责任的主张不能成立。
综上所述，上诉人上诉请求和理由不能成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2413.52元，由白银庆祥彩钢制品有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘雪莲
代理审判员 张霞明
代理审判员 魏晓龙
二〇一六年十二月十九日
书 记 员 王杏花