安徽省滁州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）皖11刑终283号
原公诉机关安徽省来安县人民检察院。
上诉人（原审被告人）吉凌康，男，汉族，1987年7月19日出生于来安县，大专文化，原安徽中普石油能源有限公司监磅员，住来安县。因涉嫌犯盗窃罪，于2015年12月3日被来安县公安局决定取保候审，2016年4月12日被来安县人民检察院决定取保候审，同年8月5日被来安县人民法院决定取保候审。
辩护人查夕聪，安徽永阳律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）陆郭富，男，汉族，1984年3月10日出生于五河县，初中文化，原南京通润运输有限公司驾驶员，住五河县。因涉嫌犯盗窃罪，于2015年12月7日被来安县公安局决定取保候审，2016年4月12日被来安县人民检察院决定取保候审，同年8月5日被来安县人民法院决定取保候审。
辩护人周光成，安徽濠梁律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）郭猛，男，汉族，1984年2月20日出生于五河县，初中文化，原南京通润运输有限公司驾驶员，住五河县。因涉嫌犯盗窃罪，于2015年12月7日被来安县公安局决定取保候审，2016年4月12日被来安县人民检察院决定取保候审，同年8月5日被来安县人民法院决定取保候审。
原审被告人朱婷婷，女，汉族，1988年7月22日出生于来安县，初中文化，原安徽中普石油能源有限公司司磅员，户籍地来安县，住来安县。因涉嫌犯盗窃罪，于2015年12月3日被来安县公安局刑事拘留，同年12月29日被来安县公安局决定取保候审，2016年4月12日被来安县人民检察院决定取保候审，同年8月5日被来安县人民法院决定取保候审。
安徽省来安县人民法院审理来安县人民检察院指控被告人吉凌康、陆郭富、郭猛、朱婷婷犯职务侵占罪一案，于2016年8月17日作出(2016)皖1122刑初158号刑事判决书，原审被告人吉凌康、陆郭富、郭猛不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于同年12月12日公开开庭进行了审理。滁州市人民检察院指派代理检察员钱佳出庭履行职务，上诉人吉凌康及辩护人查夕聪、上诉人陆郭富及辩护人周光成、上诉人郭猛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定事实和依据：2015年6月至8月期间，被告人陆郭富、郭猛（系南京通润运输有限公司驾驶员）驾驶苏Ａ×××××号液化气罐装车，到安徽中普石油能源有限公司（以下简称中普石油公司）运送醚后碳4，伙同中普石油公司监磅员吉凌康、司磅员朱婷婷，以非法占有为目的，由吉凌康替代朱婷婷过磅时采取复制罐装车净重的方式，先后四次将截留在其驾驶的苏Ａ×××××号液化气罐装车内的总计价值82560元的醚后碳4拉出中普石油公司并出卖。具体事实如下：
1.2015年6月的一天晚上，被告人陆郭富、郭猛驾驶苏Ａ×××××号液化气罐装车运送醚后碳4到中普石油公司，其伙同被告人吉凌康、朱婷婷，利用监磅员吉凌康、司磅员朱婷婷的职务便利，采取复制前面过磅的罐装车净重的方式，由被告人陆郭富、郭猛将截留在其罐装车内的2.3吨醚后碳4带出中普石油公司并变卖，得款7200元，被告人陆郭富、郭猛各分得赃款1800元。被告人吉凌康得款2000元，朱婷婷分得1600元。经来安县价格认证中心鉴定，被盗2.3吨醚后碳4价值人民币10324元。
2.2015年7月的一天晚上，被告人陆郭富、郭猛伙同被告人吉凌康、朱婷婷，采取上述同样方法将7吨醚后碳4带出中普石油公司并变卖，得款23200元，陆郭富、郭猛共分得赃款11600元。吉凌康得款8100元，朱婷婷分得3500元。经来安县价格认证中心鉴定，被盗7吨醚后碳4价值人民币29087元。
3.2015年8月的一天晚上，被告人陆郭富、郭猛伙同被告人吉凌康、朱婷婷，采取上述同样方法将5吨醚后碳4带出中普石油公司并变卖，得款17200元，陆郭富、郭猛共分得赃款8600元。被告人吉凌康得款4300元，朱婷婷分得4300元。经来安县价格认证中心鉴定，被盗5吨醚后碳4价值人民币19613元。
4.2015年8月的一天晚上，被告人陆郭富、郭猛伙同被告人吉凌康、朱婷婷，采取上述同样方法将6吨醚后碳4带出中普石油公司并变卖，得款19000元，陆郭富、郭猛共分得赃款11600元。被告人吉凌康得款8100元，朱婷婷分得3500元。经来安县价格认证中心鉴定，被盗7吨醚后碳4价值人民币29087元。
被告人吉凌康、陆郭富、郭猛主动投案，如实供述其犯罪事实。在侦查期间，吉凌康赔偿被害人损失15000元，陆郭富、郭猛各赔偿被害人损失16000万元，朱婷婷赔偿被害人经济损失14000元，已发还被害单位。在审理过程中，四被告人自愿退赔中普石油公司21560元。
上述事实，四被告人在原审庭审过程中均无异议，并有经原审法庭举证、质证并认证的被害单位的报案材料、证人代某的证言及辨认笔录、照片、中普石油公司液化气盘存数据、南京通润运输有限公司出具的证明、中普石油公司营业执照、劳动合同书、中普石油公司出具的证明、银行卡交易记录、电子数据（电子证据检查工作记录、短信记录及光盘一张）受案登记表、抓获经过、到案经过、现金缴款单、发还清单、鉴定意见、无违法犯罪记录证明、户籍证明等证据证实。
原审法院根据上述事实和证据，认为被告人陆郭富、郭猛、吉凌康、朱婷婷均构成职务侵占罪。吉凌康、陆郭富、郭猛系自首，予以从轻处罚，朱婷婷系坦白，依法可从轻处罚。四被告人退出全部违法所得，可酌情从轻处罚。对被告人吉凌康、陆郭富、郭猛依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第一款、第二十五条第一款、第六十四条、《最高人民法院关于审理贪污、职务侵占案件如何认定共同犯罪几个问题的解释》第二条之规定处罚；对被告人朱婷婷依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款、第二十五条第一款、第六十四条、《最高人民法院关于审理贪污、职务侵占案件如何认定共同犯罪几个问题的解释》第二条之规定，认定被告人吉凌康犯职务侵占罪，判处有期徒刑六个月；被告人陆郭富犯职务侵占罪，判处有期徒刑六个月；被告人郭猛犯职务侵占罪，判处拘役五个月；被告人朱婷婷犯职务侵占罪，判处拘役五个月；四被告人退赔的21560元，发还被害单位安徽中普石油能源有限公司。
上诉人吉凌康及辩护人提出一审判决后，中普石油公司向其出具谅解书，其具有自首、退赃等情节，应对其适用缓刑。其辩护人还提出原判认定犯罪数额不准确。
上诉人陆郭富及辩护人提出其具有自首、退赃等情节，应对其适用缓刑。其辩护人还提出原判认定犯罪数额不准确。
上诉人郭猛提出其具有自首、退赃等情节，应对其适用缓刑。
滁州市人民检察院出庭履行职务的检察员认为：原判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。应驳回上诉，维持原判。
经审理查明：上诉人吉凌康、陆郭富、郭猛、原审被告人朱婷婷犯职务侵占罪的事实已被一审判决中所列举的证据证实，所列证据均经一审庭审举证、质证。本院对一审判决认定的事实、证据均予以确认。
关于吉凌康、陆郭富的辩护人提出原审认定犯罪金额不准确的意见，经查陆郭富、郭猛、吉凌康在一审、二审庭审过程中对认定的犯罪数额均无异议，且有被害单位的报案材料、中普石油公司液化气盘存数据、中普石油公司出具的证明、银行卡交易记录、电子数据、鉴定意见等证据相互印证，足以证实。对辩护人提出的上述辩护意见，不予采信。
本院认为：上诉人（原审被告人）陆郭富、郭猛与时任中普石油公司工作人员上诉人（原审被告人）吉凌康、原审被告人朱婷婷相勾结，利用吉凌康、朱婷婷的职务便利，将中普石油公司价值82560元的财物非法占为己有，数额较大，其行为均已构成职务侵占罪。原审法院根据上诉人吉凌康、陆郭富、郭猛，原审被告人朱婷婷的犯罪事实、情节、社会危害程度，并充分考虑吉凌康、陆郭富、郭猛具有自首，朱婷婷具有坦白，吉凌康、陆郭富、郭猛、朱婷婷共同将全部违法所得退出等量刑情节，在法定量刑幅度之内分别判处刑罚，并无不当。对出庭检察人员驳回上诉、维持原判意见予以采纳。对上诉人及辩护人辩解意见和理由不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李文业
代理审判员 闫 真
代理审判员 陈晓蕾
二〇一六年十二月十五日
书 记 员 黄 坤
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》：
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。