黑龙江省哈尔滨市道里区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）里刑初字第493号
公诉机关黑龙江省哈尔滨市道里区人民检察院。
被告人张宝义（绰号张九池子），住所地黑龙江省巴彦县，户籍地黑龙江省巴彦县。1990年9月27日因犯盗窃罪、脱逃罪被判处有期徒刑九年；2011年11月22日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，2012年5月7日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑四年十一个月，并处罚金人民币10000元，2013年9月24日黑龙江省黑河市中级人民法院裁定减刑九个月，现正在服刑中。因涉嫌犯故意伤害罪于2014年2月17日从黑龙江省凤凰山监狱解回，2016年1月22日决定逮捕。现羁押于哈尔滨市第一看守所。
辩护人郭桂欣，黑龙江全晟律师事务所律师。
被告人赵树堂（绰号赵三子），住黑龙江省巴彦县。因涉嫌犯故意伤害罪于2014年1月10日被刑事拘留，同年1月28日被执行逮捕。现羁押于哈尔滨市第一看守所。
被告人刘思加（绰号刘猛子），住所地北京市西城区，户籍地黑龙江省巴彦县。2014年3月10日因犯寻衅滋事罪被判处拘役三个月，同年3月16日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪于2014年3月16日被刑事拘留，同年3月22日被执行逮捕。现羁押于哈尔滨市第一看守所。
辩护人王涛、施楠，黑龙江嵘斗律师事务所律师。
被告人ＸＸ，住所地黑龙江省哈尔滨市道外区，户籍地黑龙江省巴彦县。因涉嫌犯故意伤害罪于2014年1月1日被刑事拘留，同年1月28日被执行逮捕。现羁押于哈尔滨市第一看守所。
辩护人寇强，黑龙江嵘斗律师事务所律师。
被告人黄跃秋（绰号二黑），住所地山东省青州市临朐县，户籍地黑龙江省木兰县。因涉嫌犯故意伤害罪于2014年1月19日被刑事拘留，同年2月14日被执行逮捕。现羁押于哈尔滨市第一看守所。
辩护人张翠，黑龙江嵘斗律师事务所律师。
哈尔滨市道里区人民检察院以哈里检刑诉（2014）第655号起诉书指控被告人张宝义、赵树堂、刘思加、ＸＸ、黄跃秋犯故意伤害罪，于2014年9月24日向本院提起公诉。由哈尔滨市中级人民法院指定本院管辖审理此案，本院于2014年9月24日立案。本院于2014年12月7日做出一审判决，被告人张宝义、赵树堂、刘思加不服提出上诉，经哈尔滨市中级人民法院审理于2015年6月9日决定发回本院重新审理，本院于同年6月29日立案。依法组成合议庭，于2015年11月17日、2016年2月26日、4月1日公开开庭审理了本案。哈尔滨市道里区人民检察院指派检察员于跃洋出庭支持公诉，被告人张宝义、赵树堂、刘思加、ＸＸ、黄跃秋及其辩护人郭桂欣、王涛、施楠、寇强、张翠等到庭参加诉讼。经公诉人建议并经本院同意，公诉机关于2015年9月28日对本案进行补充侦查，同年10月28日补充侦查完毕移送本院，2016年1月28日公诉机关再次对本案进行补充侦查，于同年2月25日补充侦查完毕移送本院。现已审理终结。
公诉机关指控，2011年4月初某日下午，被害人谷某甲在黑龙江省巴彦县巴彦镇北直路恒瑞花园小区某车库的赌场外屋，因不愿偿还之前向他人所借赌资，引起被告人赵树堂不满，赵树堂先动手打谷某甲一嘴巴，随后，赵树堂和被告人ＸＸ、刘思加、黄跃秋及赵鹏（另案处理）对谷某甲拳打脚踢，被他人拉开后谷某甲被扶进车库里屋，被告人张宝义又上前用脚踢踹谷某甲，被他人拉开。经法医鉴定，谷某甲胸部损伤已构成轻伤二级，十级伤残；腹部损伤已构成重伤二级，七级伤残。
经侦查，被告人ＸＸ于2014年1月1日被公安机关在黑龙江省巴彦县兴隆镇抓获；被告人赵树堂于同年1月10日被公安机关在黑龙江省巴彦县巴彦镇抓获；被告人黄跃秋于同年1月19日被公安机关在山东省青州市抓获；被告人刘思加于同年3月16日被公安机关在黑龙江省巴彦县看守所传唤到案。
公诉机关就上述指控的犯罪事实，向法庭提供了接受刑事案件登记表、案件来源及抓获经过、五名被告人户籍证明及现实表现材料、刘思加刑事判决书及释放证明书、张宝义刑事判决书及刑事裁定书、公安机关情况说明；证人孙某甲、邵某某、崔某甲、朱某某、谷某乙、黄某某证言；被害人谷某甲陈述；被告人张宝义、赵树堂、刘思加、ＸＸ、黄跃秋供述和辩解；鉴定意见、鉴定意见的情况说明；辨认笔录等证据予以证实。
公诉机关认为，被告人张宝义、赵树堂、刘思加、ＸＸ、黄跃秋故意伤害他人身体，致人重伤，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。本案系共同犯罪，五名被告人均系主犯，应根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条之规定对其处罚。被告人张宝义系判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现其在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应根据《中华人民共和国刑法》第七十条之规定对其处罚。
被告人张宝义对公诉机关指控的罪名无异议，但辩解称只打谷某甲一嘴巴，没有踹谷某甲，此事2011年在巴彦县检察院已经查过了，当时认定不构成犯罪，对谷某甲重伤的结果有怀疑。
辩护人的意见，对公诉机关指控被告人张宝义犯故意伤害罪无异议。对本案被害人重伤结论存在合理怀疑，证据不具有唯一性。家属积极赔偿被害人的经济损失，得到其谅解，建议对张宝义予以从轻处罚。
被告人赵树堂对公诉机关指控的罪名无异议，但辩解只是打被害人谷某甲一个嘴巴，然后就走了，后来又回去拉仗，当时其拽开ＸＸ，其他人谁打的谷某甲其不清楚，后来其和谷某甲就走了。
被告人刘思加对公诉机关指控的罪名无异议，辩解看到赵树堂和ＸＸ都动手打谷某甲了，自己就用拳头打了谷某甲胸部两拳。
辩护人的意见，被害人谷某甲在2011年4月6日下午遭到殴打，2011年4月18日才诊断出脾破裂，没有直接证据证明谷某甲的脾破裂系殴打所致，公诉机关指控刘思加犯故意伤害罪事实不清，证据不足，应对刘思加做出无罪判决。
被告人ＸＸ对公诉机关指控的罪名无异议，但辩解赵树堂和谷某甲因为欠钱的事吵吵，赵树堂打了谷某甲一嘴巴，赵鹏、刘思加、黄跃秋上去用拳头打谷某甲的头、肩膀、身上，然后邵某某几个人上去把人拉开了，其拽谷某甲让谷某甲走，谷某甲和其挺横的，其就打了谷某甲一嘴巴，没有拳打脚踢。后谷某甲被叫到里屋，张宝义把谷某甲踹到地上了，当时张宝义踹到谷某甲肚子和后腰上了。
辩护人的意见，案件来源不准确，在起因上被害人谷某甲存在过错，且谷某甲民事已得到赔偿，对其表示谅解，ＸＸ参与的行为较轻，认罪好，对其应从轻、减轻处罚。
被告人黄跃秋对公诉机关指控的罪名无异议。辩解参与打架时就拽了两下被害人。
辩护人的意见，公诉机关指控被告人黄跃秋犯故意伤害罪事实不清，证据不足，对谷某甲重伤结论存在合理怀疑，在起因上谷某甲存在过错，且谷某甲民事已得到赔偿，对其表示谅解，应对黄跃秋从轻处罚。
经审理查明，2011年4月6日下午，被害人谷某甲在黑龙江省巴彦县巴彦镇北直路恒瑞花园小区某车库的赌场外屋，因不愿偿还之前向他人所借赌资，引起被告人赵树堂不满，赵树堂先动手打谷某甲一嘴巴，随后，赵树堂和被告人ＸＸ、刘思加、黄跃秋及赵鹏（另案处理）对谷某甲拳打脚踢，被他人拉开后谷某甲被扶进车库里屋，被告人张宝义又上前用脚踢踹谷某甲，被他人拉开。经法医鉴定，谷某甲胸部损伤已构成轻伤二级，十级伤残；腹部损伤已构成重伤二级，七级伤残。经侦查，公安机关于2014年1月1日在黑龙江省巴彦县兴隆镇将被告人ＸＸ抓获；于同年1月10日在黑龙江省巴彦县巴彦镇将被告人赵树堂抓获；于同年1月19日在山东省青州市将被告人黄跃秋抓获；于同年3月16日在黑龙江省巴彦县看守所将被告人刘思加传唤到案。现张宝义、赵树堂、ＸＸ、刘思加、黄跃秋及赵鹏共同赔偿谷某甲14万元。谷某甲对五名被告人及赵鹏的行为表示谅解。
上述事实，有经过庭审质证确认的下列证据证实：
1、接受刑事案件登记表、案件来源、到案经过：2012年1月6日，黑龙江省哈尔滨市巴彦县公安局刑事侦查大队巴彦中队接警，2011年4月6日，谷某甲和邵某某来到巴彦镇恒瑞花园小区一个一楼（赵刚、赵鹏设赌局的地方）欲说明欠的高利贷怎么归还，话不投机，谷某甲被赵树堂、赵鹏、张宝义（绰号张九池子、赵刚的岳父）、ＸＸ、黄跃秋、刘思加殴打，致使谷某甲左肋骨折两根和外伤性脾破裂摘除。经法医鉴定系重伤。
2、情况说明：2011年4月7日9时30分，谷某甲136XXXX****的手机号向哈尔滨市公安局110指挥中心报警，但无通话记录（电话已接通，报警人未说话，随即自行挂断）。
3、被告人张宝义、赵树堂、刘思加、ＸＸ、黄跃秋的户籍证明及现实表现、张宝义刑事判决书及刑事裁定书、刘思加刑事判决书及释放证明书：被告人赵树堂、ＸＸ、黄跃秋无前科劣迹；张宝义1990年9月27日因犯盗窃罪、脱逃罪被判处有期徒刑九年，2012年5月7日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑四年十一个月，并处罚金人民币10000元；2013年9月24日黑龙江省黑河市中级人民法院裁定减刑九个月，现正在凤凰山监狱服刑中被解回追诉；刘思加于2014年3月10日因犯寻衅滋事罪被判处拘役三个月，同年3月16日刑满释放。
4、公安机关情况说明及公函：经黑龙江省监狱管理局批复，同意将被告人张宝义从凤凰山监狱解回，依法予以追诉。
5、公安机关情况说明：赵鹏涉嫌故意伤害案已经由巴彦县人民检察院起诉。
6、押解黄跃秋的情况说明：黄跃秋于2014年1月19日被山东省青州市公安局抓获，2014年1月24日公安机关派侦查员将其从山东押解回哈途中，没有与黄跃秋谈论有关案情。
7、证明王霞系孙某甲的情况说明：在现场的王霞系孙某甲，其证实的内容以最后一次笔录为准。
8、情况说明：公安机关与崔某甲通话了解谷某甲被伤害有关情况，崔某甲证实，很早以前就认识“二黑”（指黄跃秋），他小时候父母离婚，很少有人管他，后来跟巴彦县的赵刚在一起混，谷某甲被打的当天“二黑”在现场，并动手打了谷某甲。
9、被害人谷某甲陈述：2011年3月末左右，邵某某将我领到巴彦县恒瑞花园小区一个一楼车库赵刚的赌局上，我拿的几千元输光后，邵某某给我说话，在局上借了两万元钱高利贷又输了。输完以后我就走了。过了几天邵某某找我，说赌局上的人要钱，让我去一趟，我就跟邵某某一起又去那个车库赌局。到那以后，放贷的那个女的向我要钱，我说没有，那个女的说啥时候还钱，我当时也没说好听的，说啥时候有钱就啥时还，然后这个女的就让我给他打欠条，我没给她打，那个女的就是叫霞姐的就进里屋了。这时不知道是谁说“欠钱不给你装啥啊”，然后就有人给了我一嘴巴，之后我就捂着头蹲到地上了。赵鹏说“操你妈的，你放赖”，随后拳脚打我，然后上来几个人拳打脚踢的打我，我听到那个女的拉仗喊“别打”，后来他们就不打我了，当时我就捂着左腹部蹲到地上了，邵某某将我从外屋扶到里屋了，我靠墙用手捂着肚子站在墙边，有个叫张九池子的人过来指着我说“就你啊，你他妈装呢，欠钱不给”，然后就踹了我左侧肋骨一脚，当时就给我踹蹲到地上了。邵某某就拉着张九池子别打我，并将我从里屋又扶到外屋。他们就让我打欠条，邵某某也劝我打欠条，有个叫崔某甲的人把写好的欠条拿给我签字，内容大致是用我家的304农用车做抵押，邵某某担保。我签完字后，赵三子（赵树堂，赵刚的父亲）和我及邵某某坐一辆车到饭店吃饭，我没吃，打车先到中医院准备拍片，结果医院没有电，就打车回家了。第二天我去哈尔滨市公安医院检查，发现肋骨骨折，回家在家呆了有十天左右，疼的受不了了，又去医大二院看的病，在那检查发现脾破裂，并做了脾摘除手术。我是在手术的前一天打电话到巴彦县公安局报的案。我被打的时候在场的有赵三子（赵树堂、赵刚的父亲），其他人我不认识。后来听我媳妇胡艳红说，她和邵某某一起去巴彦找的赵刚，然后赵刚答应把我欠赌局的两万元钱中的一万三千元钱作为我的医疗费用，不需要我还了，这样我还欠赵刚七千元赌债。我辨认不出来当时打我的人了。后来踹我的人我知道是张九池子，因为他踹完我以后周围有人喊了一句“九池子行啊，你也出手了”，所以我知道他是张九池子，我对张九池子有辨认能力。我不认识黄跃秋，黄跃秋住在柳河镇河东村江沿屯，我住在柳河镇永利村南利泽屯，我们两个屯是相邻的东西屯，但我不认识叫二黑的人。动手打我的五、六个人我只认识赵三子，其他的人我不认识。在我被打的时候我不认识张九池子，最后有一个人踹我一脚，我当时听有人说这个人是叫张九池子，2013年10月在松滨监狱让我进行辨认，我也辨认出踹我肚子一脚的人是张九池子。
10、证人孙某甲证言：2011年4月份的一天，在巴彦县恒瑞花园赵刚的赌局上，邵某某带着谷某甲来赌局玩。谷某甲欠我一万元钱，我向谷某甲要钱，他说没有，因为当时谷某甲借我钱的时候邵某某是担保人，我就跟邵某某说谷某甲不还我钱，邵某某就问谷某甲到底有没有钱，让他赶紧把钱还我。谷某甲说没有钱，邵某某让谷某甲给我打欠条，谷某甲没有答应。然后赵树堂走过来就说谷某甲要耍赖还是咋的，就给了谷某甲一个嘴巴，之后赵鹏、二黑（我不知道大名）、刘猛子（我不知道大名）、ＸＸ就上去打谷某甲，然后我和邵某某就拉着他们，他们打了一会就不打了，谷某甲被打到角落里蹲下了。邵某某将谷某甲拉到里屋去了，然后我就走了回家了，事后听说我走了之后又有人将谷某甲打了，最后谷某甲被打坏了，挺严重，具体伤到什么程度我不知道。赵树堂等人都是用拳脚打的谷某甲。谷某甲欠我钱的事，是谷某甲被打前的两三天，邵某某和谷某甲来赵刚的赌局上赌博，谷某甲输没钱了，邵某某就找到我，让我借给谷某甲点钱，说他给担保黄不了，然后我就分两次每次五千给谷某甲拿了一万元钱。
11、证人朱某某证言：2011年4月上旬的一天下午，恒瑞小区赵刚的局上有玩的，我在外面放哨，刘猛子（刘思加）、二黑也在外面放哨，赵全在局上抽红，赵鹏在屋里呆着，赵刚不在，赵刚的父亲及岳父都在。我在外面见邵某某和李大战扶出一个男的（谷某甲），李大战开车，他们去医院了，我进屋赌局就散了，听人说是赵刚岳父张九池子（张宝义）踹了谷某甲两脚，是在外面的屋子床边上踹的，两脚踹谷某甲左肋部了。还有人说：“九池子你怎么这么打呀，人不是给打坏了吗？”。我忘记听谁说的了，也没听说有别人打小谷（谷某甲），后期谷某甲要与邵某某找赵刚和解，谷某甲在局上欠的钱顶医疗费了。
谷某甲因为在赵刚的赌局上欠赌债，邵某某给说的话，谷某甲从赵刚手里借的现金，九池子和赵鹏和谷某甲说欠钱的事。我进屋以后看见赵刚的父亲赵三子（赵树堂）、赵刚的岳父张九池子（张宝义）、李大鹏（ＸＸ）、赵全、王霞、邵某某、李大战（李彦）等人在场，刘猛子（刘思加）、二黑（黄跃秋）是否在场时间长了，我记不清楚了，他们两个不是在屋里就是在外面放哨了。赵鹏是否在现场时间长了，我记不清楚了。
12、证人邵某某证言：2011年4月初，一天下午的3、4点钟在巴彦县恒瑞花园小区的一个车库里，我和谷某甲以前在赵刚的赌局上玩过两次，第一次谷某甲赢了几千元钱，第二次谷某甲先输了八千元钱，钱输没以后我从王霞的手里给谷某甲借了两万元钱，当时我问谷某甲能还上吗？他说能还上，这样我先从王霞手里拿了两次钱，每次拿五千。后来王霞又从ＸＸ的手拿了1万元钱。当时是我说的话说好三天内还钱，等到了第三天王霞先给我打的电话说谷某甲没有还钱。这样我领谷某甲去赵刚的赌局，当天赵刚没在赌局上，王霞就向谷某甲要钱，当时谷某甲说没有钱，然后赵三子（赵树堂）跟谷某甲说你“放秋”（放赖的意思）啊？上去就打了谷某甲一个嘴巴，接着赵鹏、ＸＸ、刘猛子、二黑就上去打谷某甲，他们都是用拳脚打的，就把谷某甲打到旮旯了，我上去拉仗，把他们全拉开了，不打了。这些人刚住手，张九池子又上来踹了谷某甲肚子上一脚，具体是踹到左侧还是右侧我记不清了，然后也让我给拉开了。赵全手里拿着一根板条，也要上去打谷某甲，也让我给拉开了。之后王霞说让谷某甲写一张欠条，谷某甲不写，王霞就找我。我又和谷某甲说的让他写欠条，谷某甲同意以后，我就上厕所了。等我回来之后欠条已经写好，不是王霞写的就是ＸＸ写的，欠条的内容我看了，大概的意思是：在半个月之内要求谷某甲还款2万元钱，如果不还就把谷某甲家的四轮车开走。谷某甲被打的当时就捂着肚子说疼，具体伤到什么程度我就不知道了。谷某甲被打以后，赵三子领我和谷某甲坐张军的车到饭店吃饭去了，当时谷某甲没吃饭说难受，就回家了。事后我听谷某甲说，当天他肋骨被踹骨折了、脾破裂，在哈医大做了摘除手术。后来怎么处理的我就不知道了。
13、证人崔某甲证言：2011年的3、4月份一天的下午大约4点左右，我去赵刚设的赌局上玩，正好碰到王霞向和邵某某一起来的谷某甲要他欠的赌债，谷某甲欠多少钱我不知道。谷某甲说没有，王霞就让他给出欠条，谷某甲不出，赵三子就说“你放秋啊？”意思是放赖呀，上去打了谷某甲一撇子，就把他的鼻子打出血了，然后赵鹏还有二黑、猛子就一起上去一顿拳打脚踢，把谷某甲打的双手捂住头部蹲到旮旯了，这些人都上去伸手打，邵某某一直在拉仗，拉开以后，就把谷某甲整到里屋去了，在里屋张九池子说“就你呀，你他妈的装呢，欠钱不给呀”，然后就踹了谷某甲左侧肋部一脚，当时就给谷某甲踹蹲到地上了，后来又让邵某某给谷某甲整到外屋了，然后王霞就张罗让谷某甲出欠条，这时候，我就走了，后来出没出欠条我就不知道了。ＸＸ当时在谷某甲被打现场，并动手打了谷某甲。
14、证人谷某乙（谷某甲的父亲）证言：谷某甲确实被人打过，但具体被谁打的我不知道，后来听说是因为欠赵刚的两万元赌资。赌资大约是在2011年阴历2月末欠的，三月初四那天被打的。
15、证人黄某某（黄跃秋的姐姐）证言：赵欣是黄跃秋以前的对象，现在我也找不到她。前一段时间公安机关让我找赵欣，当时她在巴彦县第四百货商店打工，我去见到她，我问赵欣是否认识一个叫小磊的，赵欣说他通过黄跃秋见过一次这个人，当时黄跃秋介绍说这是他朋友小磊，但小磊叫什么，具体家住在哪儿赵欣都不知道，现在也找不到小磊，我又问赵欣是否认识一个叫卜洪军的，赵欣说不认识。前几天我听我大哥黄跃春说他见到刘文涛了，我大哥说刘文涛曾经联系到李大战，李大战因为害怕赵刚等人报复，不愿意出证，手机也关机了，现在联系不到李大战。
16、被告人张宝义供述和辩解：2011年4月6日下午，我去巴彦县巴彦镇恒瑞花园小区的一个一楼车库找赵鹏要儿童车，在车库的北屋见到赵鹏，听见南屋吵吵闹闹的，就问赵鹏“屋里咋的了？”他说“有一个人欠钱让ＸＸ他们给揍了”，我又问赵鹏“跟你有没有关系”，他说没有，之后我就离开了。当时我就见到了赵鹏，里屋有多少人我不清楚。
17、被告人赵树堂供述和辩解：2011年4月6日下午，因为王霞向谷某甲要谷某甲在赌场上借的钱，当时谷某甲说话挺难听的，还不给王霞打欠条，我上去就对谷某甲说“你看你欠人家钱就给人家得了”，然后我就上去给谷某甲一个嘴巴，之后我就往出走，刚走到门口，就听到谷某甲说“三舅，快来拉仗”，我回头看到ＸＸ在那拽着谷某甲的头发，并用脚踢谷某甲，我拉仗的时候还踢到我腿上一下子，其余还有谁打我就没有看到。后来开我的车拉谷某甲和邵某某去饭店吃饭，到饭店后，谷某甲说肚子疼，我问他谁踢的呀，邵某某说可能是ＸＸ踢的，他穿个边挺大的皮鞋。谷某甲觉得挺难受的也没吃就走了，然后我们也没有吃就各回各家了。当天放的赌局是赵刚和ＸＸ他俩放的局。在场的还有赵鹏、张宝义、王霞、邵某某、ＸＸ，还有谁记不住了。张宝义是我儿子赵刚的岳父，我没有看到张宝义动没动手打谷某甲。
18、被告人刘思加供述和辩解：2011年4月份的一天下午，邵某某、谷某甲到恒瑞花园小区赵刚、赵鹏开设赌局的车库来玩，当天我听说谷某甲欠王霞、赵刚、赵鹏的钱，王霞向他要钱。当时我在里屋，听到赵树堂在外屋骂“操你妈的，你咋说话呢”，我就从里屋出来了，看到赵树堂打了谷某甲一个嘴巴子，接着赵鹏用拳脚打谷某甲身上和头上。我看赵树堂和ＸＸ都动手打谷某甲了，我就用拳头打了谷某甲胸部两拳。之后，ＸＸ还有二黑（指黄跃秋）就上去给谷某甲一顿拳打脚踢。赵树堂、赵鹏、ＸＸ、二黑给谷某甲打得蹲在地下。王霞就说“别打，别打”，邵某某就给拉开了。这时，张九池子招呼谷某甲进里屋，谷某甲刚进去，张九池子说“就你呀！欠钱不给”，上去就踹了谷某甲肚子一脚，把谷某甲踹的坐在地上，赵全抄起墙边一个木棍子要打谷某甲，被我们拉开了。后来，赵树堂他们好像让谷某甲给打了一个欠条。过了有十多分钟，赵树堂和邵某某还有谷某甲就走了，他们说去饭店吃饭去。当时谷某甲被打的蹲了一会儿，用手捂着肚子喊疼，不一会儿就起来了。赵树堂先用巴掌打谷某甲脸一巴掌，后用拳打的谷某甲，赵鹏、ＸＸ、黄跃秋是拳打脚踢打的谷某甲，张宝义是用脚踢的。赵鹏、ＸＸ、黄跃秋打在谷某甲身上具体什么部位，因为时间长了记不清了。张宝义是用脚踢的，踢在谷某甲肚子上了。
19、被告人ＸＸ供述和辩解：2011年4月初的一天下午两三点钟，在巴彦县巴彦镇恒瑞花园小区的一个车库（赵刚、赵鹏开设赌局的地方）里，我当天去这个车库赌博，当时参赌的人员还没来几个，邵某某领着他的朋友谷彬子（指谷某甲）也来到车库。赵三子（指赵刚的父亲赵树堂）和赵鹏向谷彬子要钱，具体是多少钱我不知道，我听说是谷彬子欠赵刚、赵鹏赌局上的高利贷钱。在车库的外屋，谷彬子说没有钱，还不上。赵三子让谷彬子写欠条，谷彬子不写。赵三子骂了谷彬子一句并动手打了谷彬子一个嘴巴。接着赵鹏、赵三子用拳脚打谷彬子，打到谷彬子身上和头上了，把谷彬子打坐在床上。之后二黑（黄跃秋）、刘猛子（刘思加）跳到床上用拳脚往谷彬子的身上和头上打。我拽住谷彬子让他走，他不走，我打了谷彬子一个嘴巴子。张九池子（赵刚的岳父张宝义）从里屋过来招呼谷彬子，说“咱俩唠唠”，谷彬子奔他过去了，张九池子迎面踹了谷彬子一脚，把谷彬子踹得蹲在地上。邵某某和李大战（李彦）过去给拉开了，然后赵三子让谷彬子写了一个欠条，具体内容我不清楚。后来赵三子、邵某某和谷彬子一起坐着赵三子家亲戚张二（名字不知道）的车走了。赵三子先动手打了谷彬子一个嘴巴子，然后赵鹏用拳脚打到谷彬子头部和胸部，接着赵三子用拳脚打谷彬子头部和身上了，之后二黑和刘猛子用拳脚打的谷彬子的头部和胸部，接着我打了谷某甲一嘴巴子，最后张九池子踹谷彬子胸部一脚。我就打了一个嘴巴，让他别吵吵了。当时没看出来谷彬子有外伤，但是我看见谷彬子被他们打完之后，捂着肚子蹲在地下，脸上表情挺痛苦的样子。这个赌场是赵刚、赵鹏开的，跟我没关系。我记得现场当时还有王霞（也叫孙某甲）、邵某某、李大战（指李彦），其他的人由于时间长了我记不清了。
20、被告人黄跃秋供述和辩解：于2014年1月26日在哈尔滨市第一看守所供述，2011年4月初的一天中午，在巴彦县巴彦镇恒瑞花园小区一楼的一个车库内（赵刚、赵鹏租的车库，他们两个在这里开设赌局），木兰的谷某甲来到了赌局上。因为谷某甲欠赵刚、赵鹏和王霞在赌场上借的高利贷钱，谷某甲说没有钱还不上，说话挺横的，被赵树堂（赵三子）、赵鹏、ＸＸ、刘思加（刘猛子）、张宝义（张九池子）还有我将谷某甲打伤。赵三子先打谷某甲一个嘴巴子，然后又用拳脚打的谷某甲身上和胸部。接着，赵鹏、ＸＸ、刘思加和我用拳脚打的谷某甲身上和胸部。随后，被王霞、邵某某给拉开了。之后，在里屋张宝义上前又踹了谷某甲腹部一脚，把谷某甲踹倒在地上。当时谷某甲蹲在地上，捂着肚子喊疼。之后我出了屋，其他情况我不清楚了。因为我在赵刚、赵鹏开设的赌局上放哨，每场局给我100块钱。我看见赵树堂、赵鹏动手打谷某甲了，也就动手打了他。我打了他胳膊两拳，踢了他身上两脚（具体什么位置记不清了）。当时有赵刚的亲戚赵全、司永利，但是我没看见他们两人动手打谷某甲。参赌的人有邵某某、王霞、李大战，还有10多个参赌人我叫不上名字。
于2014年2月14日供述，2011年4月份的一天，赵刚和ＸＸ在巴彦县恒瑞花园小区的一个车库里开设赌局，我负责看车、放哨，赵刚每天给我100块钱，有一个叫谷某甲的在这参加赌博，后来因为欠钱被打了。赵三子（赵树堂）和张宝义打的，别人动没动手我不知道。
于2014年6月9日供述，谷某甲被打那天我在赌局车库的门口，赵鹏让我看人看车，这时从赌局的屋里出来几个参与赌博的人说屋里有人打仗了，然后我就进屋里，进屋看见我认识的一个叫谷某甲的人蹲在地上用手捂着肚子喊肚子疼，我看见赵鹏、ＸＸ、赵树堂、刘思加、张宝义在屋里站着，还有一些人我叫不出名字，我听参与赌博的人说谷某甲因欠王霞的钱没还，被赵树堂和张九池子给打了，之后被几个人给扶走了，谷某甲挨打时我在门外，听别人说屋里打仗了我才进去的。我在被押解回哈尔滨的途中听议论谷某甲被打的事才知道赵鹏、ＸＸ、刘思加殴打谷某甲了，所以在第二审、第三审我交代了赵鹏、ＸＸ、刘思加殴打谷某甲。
21、鉴定意见：
（1）、黑龙江省巴彦县公安局法医鉴定所法医学人体损伤程度鉴定书，经鉴定：被鉴定人谷某甲左胸第9、10肋骨骨折属轻伤、伤残等级为十级，伤后两个月医疗终结；被鉴定人谷某甲外伤性脾破裂切除属重伤、伤残等级为七级，伤后六个月医疗终结。
（2）、哈尔滨市公安局刑事技术支队鉴定书，经鉴定：被鉴定人谷某甲胸部损伤已构成轻伤二级，十级伤残；被鉴定人谷某甲腹部损伤已构成重伤二级，七级伤残。
（3）、哈尔滨市公安局刑事技术支队关于（哈）公（刑技）鉴（法临）字（2014）767号鉴书的情况说明；被鉴定人谷某甲于2011年4月6日受伤，伤后次日于哈市公安医院验伤并拍摄胸部DR片，查体：左胸部见挫伤痕，诊断：胸外伤、左第9、10肋骨骨折。4月18日入住哈医大二院，并于19日行“剖腹探查，脾切除术”，术中见腹腔大量积血，约1100ml，脾周见凝血块，脾脏近膈见一3cm裂口中。术后对脾脏进行病理检查，诊断：符合脾出血。综上，被鉴定人谷某甲脾脏破裂应系外力所致，属创伤性脾破裂。
创伤性脾破裂按照损伤程度及部位可分为：中央型破裂；包膜下破裂；真性破裂。上述三种类型的脾破裂在一定条件下可相互转化，尤其进中央型破裂可发展成包膜下破裂，而包膜下破裂发展可成真性破裂，后者常发生于外伤1-2周以后，又称为迟发性脾破裂。综上，被鉴定人谷某甲的脾破裂符合迟发性脾破裂的临床表现。
22、刘思加的辨认笔录：2013年12月21日在公安机关组织下，刘思加辨认外号叫二黑的人，经核实，二黑即黄跃秋。辨认出被赵鹏、赵树堂、ＸＸ、张九池子等人殴打的人，经核实，该人系谷某甲。
23、邵某某的辨认笔录：2013年11月5日在在公安机关组织下，邵某某辨认殴打谷某甲的叫二黑和刘猛子的人，经辨认，指出黄跃秋就是二黑，刘思加就是刘猛子。
24、被害人谷某甲的辨认笔录：2013年10月30日在公安机关组织下，经谷某甲辨认，指出张宝义是踹自己的名叫张九池子的人。
25、崔某甲的辨认笔录：2013年10月31日在公安机关组织下，因崔某甲对殴打谷某甲的人有辨认能力，经崔某甲辨认，指出一号男子是踹谷某甲的名叫张九池子（张宝义）的人，二号男子是赵刚的父亲赵树堂（赵三子），三号男子是外号叫二黑（黄跃秋）的人，九号男子是赵鹏，十号男子是猛子（刘思加）。
针对控辩双方对事实、证据的争议，本院分析、认证如下：
被告人张宝义关于没有踹谷某甲以及该案件已经巴彦县检察院查过，当时认定不构成犯罪的辩解及辩护人提出对谷某甲重伤结论存在合理怀疑，证据不具有唯一性。经审查认为，被害人谷某甲证实最后踹其肚子一脚的人是张宝义并对张宝义进行了辨认，被告人ＸＸ、黄跃秋、刘思加、证人孙某甲、邵某某、崔某乙证实张宝义用脚踢踹谷某甲的事实存在，张宝义的辩解没有证据支持。哈尔滨市公安局刑事技术支队鉴定意见及该鉴定的情况说明证实谷某甲的重伤结论具有唯一性。
被告人赵树堂辩解打了谷某甲一嘴巴之后离开了，听到谷某甲喊三舅快拉仗，又返回看见ＸＸ拽着谷某甲头发踢谷某甲，就上前拉开，没有再实施殴打谷某甲的其他行为。经审查认为，被告人ＸＸ、刘思加均证实赵树堂除了打谷某甲一嘴巴外，还用拳脚踢打谷某甲，黄跃秋证实赵树堂用拳打谷某甲前胸好几拳，证人孙某乙证实赵树堂和赵鹏、张宝义、刘猛子、ＸＸ，还有两三个小子在打谷某甲，虽然证人邵某某、崔某丙证实赵树堂用拳脚踢打谷某甲，但均证实赵树堂打谷某甲一嘴巴后，赵鹏、ＸＸ、刘猛子、二黑等人紧随其后殴打谷某甲。因此，赵树堂殴打谷某甲的事实存在，构成本案故意伤害罪的共犯。
被告人刘思加辩解就用拳头打了谷某甲胸部两拳，其辩护人认为刘思加不构成故意伤害罪。经审查认为，证人孙某甲、邵某某、崔某甲，被告人ＸＸ、黄跃秋均证实刘思加参与殴打谷某甲，刘思加的辩解及其辩护人的辩护意见无证据支持。
被告人ＸＸ对公诉机关指控的犯罪事实无异议。其辩护人认为案件来源不准确，重伤是案发后11天才作出鉴定结论存在合理怀疑。经审查认为，谷某甲证实被打第二天就到哈尔滨市公安医院治疗，当时只发现骨折，回家住了几天后出现贫血、高烧，到哈尔滨市中医院检查出脾破裂，随后到哈尔滨医大二院住院治疗，脾被摘除，在手术之前用电话报案，符合客观常理，谷某甲接通报警电话虽未说话即挂断，并不影响本案事实的客观存在。由于五名被告人共同殴打的行为，拳脚相加，导致谷某甲受重伤，五名被告人应对谷某甲的伤害共同承担责任。
被告人黄跃秋对公诉机关指控的犯罪事实无异议，其辩护人的意见，公诉机关指控被告人黄跃秋犯故意伤害罪事实不清，证据不足，对谷某甲重伤结论存在合理怀疑。经审查认为，谷某甲证实其不认识黄跃秋，不认识叫二黑的人，动手打其的五、六个人其只认识赵三子（赵树堂），黄跃秋称与谷某甲相识的事实不符。证人孙某甲、邵某某、崔某甲，被告人ＸＸ、刘思加均证实黄跃秋参与殴打谷某甲的事实，现有证据可以认定黄跃秋的行为构成本案故意伤害犯罪的共犯，哈尔滨市公安局刑事技术支队鉴定意见及该鉴定的情况说明证实谷某甲的重伤结论具有唯一性。辩护人的辩护意见无证据支持。
综上，五名被告人的殴打行为是连贯的，且拳脚相加不断加重了对被害人谷某甲的伤害，导致谷某甲伤害结果的发生，五名被告人应共同承担责任。
本院认为，被告人张宝义、赵树堂、刘思加、ＸＸ、黄跃秋无视国家法律，因琐事故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关对被告人张宝义、赵树堂、刘思加、ＸＸ、黄跃秋的指控罪名成立，应予惩处。本案系共同犯罪，五名被告人均系主犯。被告人张宝义系判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现其在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，与前判刑罚合并执行。被告人张宝义、赵树堂、刘思加、ＸＸ、黄跃秋家属积极赔偿被害人损失，被害人谷某甲对五名被告人均表示谅解，对五名被告人可以从宽处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第七十条、第六十九条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百七十九条及最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第五百零五条之规定，判决如下：
一、被告人张宝义犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，与原判刑罚有期徒刑四年十一个月，并处罚金人民币10000元合并，决定执行有期徒刑七年二个月，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2011年11月22日起至2019年1月21日止。）
二、被告人赵树堂犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月10日起至2017年1月9日止。）
三、被告人刘思加犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月16日起至2017年3月15日止。）
四、被告人ＸＸ犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月1日起至2016年12月31日止。）
五、被告人黄跃秋犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月19日起至2017年1月18日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黑龙江省哈尔滨市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 张家明
人民陪审员 李林芳
人民陪审员 李惠萍
二〇一六年四月十四日
书 记 员 郑立哲
书 记 员 刘晓昱