广东省四会市人民法院民 事 判 决 书（2016）粤1284民初1999号原告：湖南对外建设集团有限公司。住所地：湖南省长沙市芙蓉区八一路**号天佑大厦**楼。统一社会信用代码证：91430000183767537H。法定代表人：许刚丈。委托诉讼代理人：潘艺，湖南英萃律师事务所律师。被告：肇庆伊莉丝家纺用品有限公司。住所地：广东省肇庆市高新技术开发区�中工业园。统一社会信用代码：91441200782012312G。法定代表人：任彪。原告湖南对外建设集团有限公司与被告肇庆伊莉丝家纺用品有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年10月9日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告湖南对外建设集团有限公司的委托诉讼代理人潘艺到庭参加诉讼，被告肇庆伊莉丝家纺用品有限公司经本院依法传唤没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告湖南对外建设集团有限公司向本院提出诉讼请求：1.被告支付工程款1253495元；2.被告支付违约金691496元（违约金暂计至2016年8月31日，之后的按月利率6.5%计算至工程款付清之日止）；3.被告承担诉讼费用。事实和理由：被告因修建厂房，将其车间六工程发包给原告施工。原告已按照约定完成施工，并于2009年1月通过竣工验收，厂房已交付�用。2009年5月15日，原、被告经结算后签订《伊莉丝车间六土建工程付款协议》，该协议确认原告应得的工程款总额为3160065元，至协议签订时被告已支付1206570元。协议签订后，被告又支付70万元，尚拖欠1253495元未付，且约定逾期付款违约金按照月利率6.5‰计算。2009年6月22日，肇庆市安顺达水上用品有限公司以建设工程施工合同纠纷为由，将原告起诉至四会法院并申请了财产保全。后四会法院、肇庆中院查封了原告对被告拥有的债权，因此，被告一直未将拖欠的工程款支付给原告。原告湖南对外建设集团有限公司为证明其诉讼主张提交如下证据：1.原告《营业执照》，证明原告身份关系的证明。2.被告的《工商公示信息》、《组织机构代码证》，证明被告身份关系的证明。3.《内资企业登记基本情况表》，证明被告原名湖南对外建设有限公司，现名湖南对外建设集团有限公司，因此原告有权要求被告支付工程款并提起诉讼。4.《伊莉丝车间六土建工程付款协议》（没有提交原件），证明被告拖欠原告工程款1253495元，被告应当承担支付工程款的责任；且应当按月利率6.5‰向原告支付违约金。5.《（2011）肇四法民重字第4号之四民事裁定书》《（2011）肇四法民重字第4号之五民事裁定书》、《（2011）肇四法民重字第4号之六民事裁定书》、《（2016）粤12民终685号民事裁定书》，证明四会市人民法院、肇庆市中级人民法院裁定查封、冻结了原告对被告拥有的债权，被告拖欠原告工程款一事属实，被告应当将拖欠的工程款支付给原告并承担违约责任。6.《询问笔录》（没有原件），证明被告拖欠原告工程款一事属实，被告应当将拖欠的工程款支付给原告并承担违约责任。7.《（2011）肇四法民重字第4号广东省四会市人�法院民事判决书》、《（2016）粤12民终685号广东省肇庆市中级人民法院民事判决书》，证明原告与案外人肇庆市安顺达水上用品有限公司的纠纷已经判决。8.（2017）肇中法证字第120号裁判文书《生效证明》，证明被告拖欠原告工程款属实，被告应当支付原告货款。9.中国人民银行《支付系统专用凭证》，证明2009年5月26日被告支付70万元给原告，与原告提交的《伊莉丝车间六土建工程付款协议》是对应的，证实了该协议的真实性，被告应当支付原告工程款并承担违约责任。诉讼中，本院依法调取了（2009）肇四法民初字第794号案卷宗中的《“肇庆伊莉丝家纺用品有限公司车间六”厂房工程施工合同》、2009年7月2日对梁红的《询问笔录》、《伊莉丝车间六土建工程付款协议》以及（2011）肇四法民重字第4号案卷宗中的《伊莉丝车间六土建工程付款协议》。本院�原告的申请向中国工商银行股份有限公司肇庆高新区支行调取了肇庆伊莉丝家纺用品有限公司于2009年7月2日向该行出具的两份《证明》、付款人为肇庆伊莉丝家纺用品有限公司的《业务委托书》（粤A10021949）及肇庆伊莉丝家纺用品有限公司账号为20×××49的《交易流水》。被告肇庆伊莉丝家纺用品有限公司没有提出答辩意见及提交证据。经开庭审理，被告对原告提交的证据及本院依法调取的证据既不到庭质证，也没有提出相反的证据和意见，因此，本院对原告提交的全部证据及本院调取的证据予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年9月18日，湖南对外建设有限公司将名称变更为湖南对外建设集团有限公司。2007年7月19日，原告（当时称湖南对外建设有限公司）与被告签订《“肇庆�莉丝家纺用品有限公司车间六”厂房工程施工合同》，约定原告承建被告位于肇庆市大旺高新区的厂房六车间工程，工期为65个日历天，实际开工日期以被告签发的开工令之日起计算，工程造价以280万元结算（图纸以外部分以现场签证和双方书面确认的书面文件为准），该总价包括所有材料、机械等及按图纸内所有内容完成工程所需要的一切费用，等合同内容。合同签订后，原告授权案外人宁昶辉以项目负责人的身份按合同进行了施工。2009年5月15日，经原、被告结算签订《伊莉丝车间六土建工程付款协议》，确认原告已按合同施工完毕且双方已对工程进行了验收和结算，涉案工程因变更增加和签证工程量实际结算工程款为3160065元；至签订本协议至，被告已支付1206570元，剩余结算款1953495元，按合同扣除质保金158003元，本次应付款总额为1795492元，被告将�三期付清：1.2009年5月25日前支付70万元，2.本协议签订三日内，被告向原告出具一张期票，日期为2009年6月30日、金额为695492元，3.本协议签订三日内，被告向原告出具一张期票，日期为2009年7月31日、金额为40万元；余下质保金，如无工程质量问题，被告于2010年1月15日前一次性支付给原告；若被告按本协议付款，原告不再索要前期逾期付款违约金，若被告未按本协议付款，原告有权索取本期付款违约金并追索前期付款违约金（按照千分之6.5月息计算违约金）。2009年5月26日，被告通过中国工商银行（账户为20×××49）账户汇兑给原告70万元；2009年7月2日，被告委托中国工商银行肇庆大旺支行通过上述20×××49的银行账户汇兑给原告695429元，但当日被告向该银行申请撤销汇兑该笔款项，故中国工商银行肇庆大旺支行没有将上述695429元汇兑给原告。另查明�案外人肇庆安顺达水上用品有限公司与原告因建设工程施工合同纠纷一案向本院提起诉讼，案件在一审[案号为（2009）四法民初字第794号]、重审[案号为（2011）肇四法民重字第4号]、二审[案号为（2016）粤12民终685号]的审理过程中，本院、肇庆市中级人民法院依案外人肇庆安顺达水上用品有限公司的申请，查封、冻结了原告对被告的工程款98万元。经上述查封、多次续封后，原告对被告工程款98万元的查封、冻结期限自2009年6月30日开始至2017年6月30日止。案外人肇庆安顺达水上用品有限公司与原告的（2016）粤12民终685号民事判决书，已于2017年1月3日发生法律效力。经已生效法律文书查明的事实为：2006年11月12日案外人肇庆安顺达水上用品有限公司与原告签订《肇庆安顺达水上用品有限公司厂房2、饭堂、综合楼》，原告任命宁昶辉为项目负责人，并组成项目部进行了施工。（2009）肇四法民初字第794号案宗显示：2009年7月2日，本院工作人员梁建雄依法向负责被告工程的负责人员梁红作《询问笔录》，该笔录载明，梁建雄说：“中国工商银行肇庆大旺支行今日反映你公司在今日向湖南对外建设有限公司支付工程款，请问有此情况”？梁红答：“我公司为肇庆浩致投资发展有限公司与伊莉丝公司同属于广东浩致投资集团有限公司，我们公司负责伊莉丝公司的工程建设问题，今天支付的工程款款是我公司与伊莉丝公司没有沟通好，就是伊莉丝公司财务支付的，不是我公司支付的。”梁建雄说：“2009年6月30日，法院已发出协助执行通知书给你方，要求你们停止支付工程款98万元并存入我院指定账户，现在你们公司却今日支付了695429元给湖南对外建设有限公司，请问你们现在有何处理意见？”梁红答：“因为此事涉及工程款发票问题，要向上一级公司反映，还有湖南对外公司过来闹事……”。审理过程中，本院依原告的申请依法作出（2016）粤1284民初1999号裁定书，裁定查封被告银行账户内存款1944991元或查封、扣押相同价值的财产。本院认为，本案为建设工程施工合同纠纷。经审理，本案的争议焦点主要为：原告提交的《伊莉丝车间土建工程付款协议》能否作为认定案件事实的证据。对《伊莉丝车间土建工程付款协议》能否作为认定案件事实的证据分析如下：1.虽然原告没有提交该《伊莉丝车间土建工程付款协议》的原件，但被告于2009年5月26日汇款70万元给原告，后又于2009年7月2日汇兑695429元给原告（被告当日已向银行撤销），与《伊莉丝车间土建工程付款协议》里约定的分期付款的时间、金额一致，且该协议亦出现在（2009）四法民初字第794号及（2011）肇四法民重字第4号案，另外案外人肇庆安顺达水上用品有限公司也是基于该协议要求查封原告对被告的债权，因此，本院认定该协议的真实性。2.本案建设工程施工合同的权利及义务人分别是原告及被告，原告主张被告尚欠工程款，且本案原告对被告的部分债权已经法院依法查封，另外，被告没有提出答辩意见也没有提交证据证明已支付剩余工程款，被告应当承担举证不利的法律后果。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百一十一条：“民事诉讼法第七十条规定的提交书证原件确有困难，包括下列情形：（一）书证原件遗失、灭失或者毁损的；（二）原件在对方当事人控制之下，经合法通知提交而拒不提交的；（三）原件在他人控制之下，而其有权不提交的；（四）原件因篇幅或者体积过大而不便提交的；（五）承担举证证明责任的当事人通过申请人民法院调查收集或者其他方式无法获得书证原件的。前款规定情形，人民法院应当结合其他证据和案件具体情况，审查判断书证复制品等能否作为认定案件事实的根据。”的规定，综合本院审查确认的证据及查明的事实，本院认定被告没有按照《伊莉丝车间土建工程付款协议》的约定支付工程款。根据查明的事实，本案建设工程已经施工完毕并已办理竣工验收和结算手续，被告应当按照双方的约定支付工程款。根据双方于2009年5月15日签订的《伊莉丝车间土建工程付款协议》约定，涉案工程总结算款为3160065元，截止签订协议之日被告已支付了1206570元，尚欠1953495元；而签订该协议后，被告仅于2009年5月26日支付了70万元，尚欠原告1253495元（含质保金）。现质保期限已届满，被告亦没有提供证据证明涉案工程有质量问题，故被告应当支付全部尚欠的工程款1253495元给原告。关于原告主张的违约金，由于被告没有按照《伊莉丝车间土建工程付款协议》的约定支付工程款，而且即使本案部分债权被依法查封，该因素对被告来说不构成不可抗力等其他免除责任的因素，根据双方约定的违约金计算标准即年利率7.8%（月息6.5‰），该利率的计算标准没有违反法律规定，因此，原告要求被告按照年利率7.8%支付自迟延支付工程款之日（2009年7月1日）起违约金的诉讼请求，有事实和法律依据，应予以支持。被告肇庆伊莉丝家纺用品有限公司经本院公告传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃证据质证和法庭辩论的权利，本院依法作缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十三条第一款第（五）项、第一百一十一条的规定，判决如下：被告肇庆伊莉丝家纺用品有限公司应于本判决生效之日起十五日内向原告湖南对外建设集团有限公司支付工程款1253495元，并应自2009年7月1日起按年利率7.8%支付违约金至工程款付清之日止。案件受理费22305元、财产保全费5000元，合共27305元，由被告肇庆伊莉丝家纺用品有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五天内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。审判长  曹铭毅审判员  毛亚萍审判员  邵 平二〇一�年五月二十九日书记员  陈钰琼