福建省厦门市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）闽02刑终168号
原公诉机关福建省厦门市同安区人民检察院。
上诉人（原审被告人）苏讨米，男，1994年7月10日出生于福建省安溪县，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省安溪县。2016年5月25日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年7月1日因涉嫌犯信用卡诈骗罪被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。
辩护人苏煤炭，福建安厦律师事务所律师。
福建省厦门市同安区人民法院审理福建省厦门市同安区人民检察院指控原审被告人苏讨米犯信用卡诈骗罪、侵犯公民个人信息罪一案，于2018年2月8日作出（2017）闽0212刑初171号刑事判决。宣判后，原审被告人苏讨米不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2016年1月以来，被告人苏讨米利用互联网非法获取650余条公民个人信息，将其中一部分公民个人信息提供给他人，并伙同他人以网上消费形式盗刷多名被害人的银行卡。同时，被告人苏讨米还伙同他人使用其他非法获取的大量公民身份信息以购买机票的形式盗刷多名被害人的银行卡。犯罪数额共计506154元（人民币，下同）。其中盗刷被害人刘某A9630元、蒋某18724元、梁某13190元、张某2410元、徐某3160元、杨某A5990元、李某A5000元、杨某B9370元、王某A7450元、刘某B9470元、王某B8700元、邓某5000元、江某5000元、潘某4000元、曾某3000元、高某A5000元、石某5340元、周某1290元、吴某6000元、唐某3290元。
2016年5月25日，被告人苏讨米在厦门市同安区瑶江里101号803室被抓获，公安机关当场缴获其作案用的笔记本电脑2台、银行卡3张、U盾3个、U友卡套1个、公民身份证3张、银行开户资料5张、苹果牌手机1部。
原判认定上述事实，有经庭审举证、质证的被害人刘某A、蒋某、梁某、张某、徐某、杨某A、李某A、杨某B、王某A、刘某B、王某B、邓某、江某、潘某、曾某、高某A、吴某、石某、周某、唐某的陈述、证人尹某、王某C、高某B、邱某、李某B、叶某A、叶某B、肖某、刘某C、姜某、毛某的证言、银行卡交易明细、支付宝账号及交易明细、QQ聊天记录、电子证据及其截图、到案经过、扣押物品清单以及被告人苏讨米的供述与辩解等证据证实。
原判认为，被告人苏讨米冒用他人信用卡进行诈骗活动，数额共计506154元，数额特别巨大，其行为已构成信用卡诈骗罪，且系共同犯罪。被告人苏讨米非法获取并向他人提供公民个人信息共计650余条，情节特别严重，其行为已构成侵犯公民个人信息罪。被告人苏讨米犯数罪，应数罪并罚。被告人苏讨米伙同他人利用“木马”程序链接等隐蔽技术手段实施诈骗，可酌情从重处罚；多次诈骗，可酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款第（三）项，第二百五十三条之一第一、三款，第二十五条第一款、第六十九条、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯公民个人信息刑事案件适用法律若干问题的解释》第五条的规定，作出判决：一、被告人苏讨米犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑十一年六个月，并处罚金人民币十万元；犯侵犯公民个人信息罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元，决定执行有期徒刑十四年，并处罚金人民币十二万元。二、责令被告人苏讨米向各被害人退赔共计人民币131014元，其中向被害人刘某A退赔人民币9630元、向被害人蒋某退赔人民币18724元、向被害人梁某退赔人民币13190元、向被害人张某退赔人民币2410元、向被害人徐某退赔人民币3160元、向被害人杨某A退赔人民币5990元、向被害人李某A退赔人民币5000元、向被害人杨某B退赔人民币9370元、向被害人王某A退赔人民币7450元、向被害人刘某A退赔人民币9470元、向被害人王某B退赔人民币8700元、向被害人邓某退赔人民币5000元、向被害人江某退赔人民币5000元、向被害人潘某退赔人民币4000元、向被害人曾某退赔人民币3000元、向被害人高某A退赔人民币5000元、向被害人石某退赔人民币5340元、向被害人周某退赔人民币1290元、向被害人吴某退赔人民币6000元、向被害人唐某退赔人民币3290元。三、被冻结在案的户名为李某C的银行账户内的非法所得人民币5226.72元，予以没收。四、继续向被告人苏讨米追缴非法所得人民币369913.28元。五、随案移送的作案工具笔记本电脑2本、招商银行U盾3个、U友卡套1个、苹果牌手机1部，予以没收。六、暂扣在公安机关的作案工具银行卡3张、开户资料5份，予以没收；暂扣在公安机关的公民身份证3张，由公安机关依法处理。
上诉人苏讨米上诉称：原判认定事实有误，其诈骗金额仅为十余万元；其非法获取公民个人信息是实施诈骗的前提，侵犯公民个人信息罪应被信用卡诈骗罪吸收；原判量刑过重，请求予以从轻改判。其辩护人提出：原判对诈骗金额的认定有误，应按已查实的20名被害人被盗刷的金额认定苏讨米的诈骗金额；苏讨米在诈骗的共同犯罪中所起的作用较小，应认定为从犯；苏讨米非法获取公民个人信息是实施诈骗的前提，侵犯公民个人信息的行为应被诈骗犯罪吸收。综上，请求二审法院予以改判。
经审理查明，原判认定上诉人苏讨米犯信用卡诈骗罪、侵犯公民个人信息罪的事实清楚，有经原审庭审质证并在判决书中逐项列明的证据证实，本院予以确认。
关于上诉人苏讨米及其辩护人提出的原判认定苏讨米诈骗金额有误的上诉、辩护意见。经查，首先，原判认定已查实的20名被害人被盗刷的金额，有被害人陈述、QQ聊天记录、银行卡交易明细等证据证实。其次，未查明被害人身份部分的诈骗事实，与已查实被害人部分的诈骗方法相同，且使用的相同的银行卡，故原判根据银行卡交易明细、QQ聊天记录等证据认定该部分被害人被盗刷的金额并无不当。该上诉、辩护意见与查明的事实不符，不予采纳。
关于上诉人苏讨米及其辩护人提出的侵犯公民个人信息罪应被信用卡诈骗罪吸收的上诉、辩护意见。经查，上诉人苏讨米的犯罪行为分别符合侵犯公民个人信息罪和信用卡诈骗罪的构成要件，依法应当予以数罪并罚。该上诉、辩护意见于法无据，不予采纳。
关于上诉人苏讨米的辩护人提出的苏讨米在共同犯罪中应认定为从犯的辩护意见。经查，苏讨米在共同犯罪中分工配合，伙同他人共同实施盗刷被害人银行卡的行为，起主要作用。该辩护意见理由不足，不予采纳。
本院认为，上诉人苏讨米以非法占有为目的，违反信用卡管理法规，冒用他人信用卡进行诈骗活动，诈骗数额共计506154元，属数额特别巨大，其行为已构成信用卡诈骗罪。上诉人苏讨米非法获取并向他人提供包括财产信息在内的公民个人信息共计650余条，情节特别严重，其行为已构成侵犯公民个人信息罪。本案信用卡诈骗部分系共同犯罪。上诉人苏讨米犯有两罪，依法应予数罪并罚。原判在对上诉人苏讨米量刑时已综合考虑其具体的犯罪性质、量刑情节及行为的社会危害后果，所作出的量刑结果并无不当。相关上诉、辩护意见理由不足，不予采纳。综上，原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 （余强）
审 判 员 （张海）
审 判 员 （洪维）
二〇一八年四月二十四日
法官 助理 （陈姝）
代书记员（ 林华琦）
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。