甘肃省庆城县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）甘1021刑初13号
公诉机关庆城县人民检察院。
被告人罗某杰，男，汉族，初中文化，甘肃省庆阳市西峰区人，农民。无党派。2005年10月18日因犯故意伤害罪被庆阳市西峰区人民法院判处有期徒刑三年六个月，2007年12月28日刑满释放。2017年3月1日因犯故意伤害罪被庆阳市西峰区人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月。缓刑考验期自2017年3月20日起至2018年9月19日。2017年7月30日因涉嫌赌博罪被庆城县公安局刑事拘留，同年8月7日被取保候审。2018年2月7日被本院取保候审。
被告人张某，男，汉族，初中文化，甘肃省庆城县人，居民。无党派。2007年9月5日因犯敲诈勒索罪被庆阳市西峰区人民法院判处有期徒刑一年。2009年12月21日因犯敲诈勒索罪被泾川县人民法院判处有期徒刑一年六个月。2014年5月14日因犯盗窃罪被庆阳市西峰区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金1000元，2015年6月12日刑满释放。2017年8月2日因涉嫌赌博罪被庆城县公安局刑事拘留，同年9月8日被逮捕。现羁押于庆城县看守所。
被告人刘某红，女，汉族，初中文化，甘肃省华池县人，居民。无党派，无前科。2017年8月3日因涉嫌赌博罪被庆城县公安局取保候审。2018年2月6日被本院取保候审。
庆城县人民检察院以庆城检诉刑诉（2018）9号起诉书指控被告人罗某杰、张某、刘某红犯赌博罪，于2018年2月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。庆城县人民检察院指派检察员苗格强出庭支持公诉，被告人罗某杰、张某、刘某红到庭参加诉讼。现已审理终结。
庆城县人民检察院指控，2017年6月11日晚，被告人罗某杰、张某、刘某红在庆城县田某家以“抬金花”的方式进行赌博。期间，刘某红、张某互相添加微信，约定另寻地点进行赌博，罗某杰表示同意，后陈某坤驾车搭载张某、罗某杰、刘某红、孙某贵共同前往庆城宾馆，张某、罗某杰、刘某红轮流赌博至6月12日10时许，在赌博期间，刘某红先后8次微信转账给张某7万元，孙某贵使用刘某红交给的中国工商银行卡通过银行ATM自动取款机及柜台支取现金9万元返回后全部交给刘某红。张某赌博赢得47000元，罗某杰赢得26800元。被告人罗某杰、张某、刘某红以营利为目的，聚众赌博，其行为共同构成赌博罪；被告人张某系累犯，应从重处罚；被告人罗某杰在缓刑考验期内重新犯罪，应撤销缓刑，实行数罪并罚。张某系自首，罗某杰、刘某红主动坦白，均可从轻处罚。请依法判处。
被告人罗某杰对公诉机关指控其犯赌博罪的罪名及基本犯罪事实不持异议。辩解，其不是赌博活动的组织者。
被告人张某对公诉机关指控其犯赌博罪的罪名及基本犯罪事实不持异议。辩解，刘某红是本次赌博活动的组织者。
被告人刘某红对公诉机关指控其犯赌博罪的罪名及基本犯罪事实不持异议。辩解，张某、罗某杰有预谋，以赌博方式对其进行诈骗，其是在食用口香糖后神志不清的情况下参与赌博活动。
经审理查明，2017年6月11日晚，被告人罗某杰、张某、刘某红在庆城县田某家以“抬金花”的方式进行赌博。期间，刘某红主动添加张某微信，并于6月12日凌晨2时许，微信邀约张某另寻他处继续赌博。后罗某杰叫来其侄子陈某坤驾车将张某、刘某红、孙某贵拉至庆城宾馆，以刘某红身份证办理登记入住518房间，刘某红与张某、罗某杰轮流以“抬金花”的方式进行赌博。赌博期间，刘某红先后8次微信转账给张某7万元，孙某贵使用刘某红交给的中国工商银行卡通过银行ATM自动取款机及柜台支取现金9万元返回后全部交给刘某红。张某通过赌博赢得47000元，罗某杰赢得26800元。
上述事实，有公诉机关提交的，并经过当庭质证、认证的下列证据予以佐证：
1、受案登记表，立案决定书、被告人的到案经过证实，刘某红于2017年6月12日以诈骗报案至庆城县公安局城关派出所，公安机关以张某、罗某杰、刘某红涉嫌赌博犯罪立案侦查。
2、张某、刘某红、罗某杰的相互辨认笔录及拍照，检查笔录及刘某红、张某微信聊天记录截图，证人田某、陈某坤、孙某贵、李某勋、田某荣等人的证言，现场勘验笔录及照片，被告人罗某杰、张某、刘某红的供述证实，2017年6月11日晚，被告人张某、罗某杰、刘某红在庆城县田某家以“抬金花”的方式进行赌博。期间，刘某红主动申请添加张某微信，并邀约另寻他处进行赌博，后三人在庆城宾馆518房间，刘某红与张某、罗某杰以“抬金花”的方式轮流进行赌博。刘某红先后8次通过微信转账给张某7万元，孙某贵使用刘某红交给的中国工商银行卡通过ATM自动取款机和银行柜台支取现金9万元交给刘某红。张某赢了47000元，罗某杰赢了26800元。
3、庆阳市西峰区（2007）庆西刑初字第142号、（2013）庆西刑初字第426号刑事判决书，释放证明证实，张某于2007年9月5日因犯敲诈勒索罪被庆阳市西峰区人民法院判处有期徒刑一年。2009年12月21日因犯敲诈勒索罪被泾川县人民法院判处有期徒刑一年六个月，2011年2月11日刑满释放。2014年5月14日因犯盗窃罪被庆阳市西峰区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金1000元，2015年6月12日刑满释放。
4、庆阳市西峰区（2005）庆西刑初字第204号、（2016）甘1002刑初593号刑事判决书，释放证明，执行通知书证实，罗某杰于2005年10月18日因犯故意伤害罪被庆阳市西峰区人民法院判处有期徒刑三年六个月，2007年12月28日刑满释放。2017年3月1日因犯故意伤害罪被庆阳市西峰区人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月。缓刑考验期自2017年3月20日起至2018年9月19日。
5、被告人张某、罗某杰、刘某红的户籍证明证实，三被告人的个人自然身份情况。
本院认为，被告人罗某杰、张某、刘某红以营利为目的，聚众赌博，赌资累计达到5万元以上，其行为共同构成赌博罪。公诉机关指控三被告人构成赌博罪的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，应予支持。被告人张某曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。被告人张某犯罪后，主动投案，如实供述犯罪事实，是自首，可从轻处罚。被告人罗某杰在缓刑考验期内犯新罪，应撤销缓刑，对新犯的罪作出判处，前罪与后罪实行数罪并罚。被告人刘某红关于被告人张某、罗某杰设局诈骗，其系受害者的辩解意见没有相关证据证明，对该辩解意见不予采信。被告人刘某红主动坦白，可酌情从轻处罚。根据被告人刘某红的悔罪表现，对其判处缓刑没有再犯罪的危险，可依法宣告缓刑。依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条一款、第二十五条一款、第六十五条、第六十七条一、三款、第六十九条、第七十七条一款、第七十二条一款、三款、第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题》的解释第一条（二）项之规定，判决如下：
一、撤销庆阳市西峰区人民法院（2016）甘1002刑初593号刑事判决书中以故意伤害罪判处被告人罗某杰有期徒刑十个月，缓刑一年六个月的缓刑执行部分。
二、被告人罗某杰犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金20000元。与（2016）甘1002刑初593号刑事判决书判处的有期徒刑十个月合并，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年，并处罚金20000元。（刑期从判决执行之日起计算。执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）
被告人张某犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金20000元。（刑期从判决执行之日起计算。执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期即自2017年8月2日起至2018年5月1日止。）
被告人刘某红犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金20000元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
二、对随案移送的5副扑克牌依法没收，随案保管。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省庆阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本肆份。
审 判 长 李若斐
审 判 员 孙晓燕
人民陪审员 陈小兵
二〇一八年四月十日
书 记 员 袁 婧
附：本案引用的相关法律条文《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在综合刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院公安部门有关缓刑的监督管理规定，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释
为依法惩治赌博犯罪活动，根据刑法的有关规定，现就办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释如下：
第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：
（一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；
（二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的；
（三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的；
（四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。