广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0104民初7877号原告：广州市裕利物业管理有限公司，住所地广东省广州市越秀区环市东路339号A附楼18A自编05室。法定代表人：廖烈武，董事长。委托代理人：钟艺伟，广东广大律师事务所律师。被告：蒋其琴，女，汉族，1980年12月8日出生，身份证住址重庆市合川市。被告：罗超明，男，汉族，1984年2月23日出生，身份证住址广东省兴宁市。被告：祝彪，男，汉族，1982年4月19日出生，身份证住址重庆市合川市。被告：蒋红，女，汉族，1987年6月1日出生，身份证住址重庆市合川市。原告广州市裕利物业管理有限公司诉被告蒋其琴、罗超明、祝彪、蒋红借款合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人钟艺伟到庭参加诉讼。被告蒋其琴、罗超明、祝彪、蒋红经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，依法作缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称：原告与被告蒋其琴、罗超明于2014年5月4日签订《借款协议》，约定被告蒋其琴、罗超明向原告借款9万元，借款期限为2年，分8期还本，利率为按中国人民银行不时最新公布之三年期人民币贷款利率上浮10%的标准计付利息，未经原告同意被告蒋其琴、罗超明未按协议约定期限还款的，原告有权就该等逾期偿还的款项在本协议第四条约定的借款利息的基础上向被告蒋其琴、罗超明按日加收逾期金额（含本息）0.05%的逾期利息，逾期利息自逾期之日起开始计算，直至被告蒋其琴、罗超明将逾期偿还的款项全额还清之日为止。就任何一期被告蒋其琴、罗超明应还款项，逾期还款超过30日的，原告有权宣布被告蒋其琴、罗超明在本协议项下所有尚未偿还的款项全部立即到期，被告蒋其琴、罗超明应立即向原告全额清偿该等款项及其应计利息，并应按照本协议的相关约定承担违约责任。被告蒋其琴、罗超明向原告提供被告祝彪、蒋红作为本次借款的连带担保人。保证范围包括但不限于借款本金、利息、逾期利息及原告为实现债权而支付的律师费、诉讼费等，保证期限为自主债务履行期限届满之日起2年。协议经双方签字盖章后生效，原告于2014年5月20日向被告蒋其琴、罗超明指定的帐户汇入借款9万元，原告已履行协议的义务，但被告蒋其琴、罗超明在履行义务过程中，多次存在逾期，经原告多次催促后，四被告仍不理睬，四被告的行为已严重违约。故原告请求判令：1、解除原告与被告蒋其琴、罗超明签订的《借款协议》；2、被告蒋其琴、罗超明向原告偿还借款本金45000元；3、被告蒋其琴、罗超明向原告支付借款期限内的利息425.2元（分两部分，第一部分以本金22500元计算，利息计算期间自2015年11月15日至2016年2月14日，第二部分以本金11250元计算，利息计算期间自2016年2月15日至2016年5月4日，利息均按中国人民银行三年期人民币基准利率上浮10%标准计算）；4、被告蒋其琴、罗超明向原告支付逾期借款利息725.7元（分两部分，第一部分以本息11546.3元计算，利息计算期间自2016年2月15日起计至实际清偿之日止，第二部分以本金11394.9元计算，利息计算期间自2016年5月5日起计至实际清偿之日止，利息按每日万分之五计付，暂计至2016年5月27日）；5、被告蒋其琴、罗超明向原告支付为实现前述债权而产生的律师费24000元；6、被告蒋其琴、罗超明承担本案诉讼费；7、被告祝彪、蒋红对上述债务承担连带责任。被告蒋其琴、罗超明、蒋红、祝彪无答辩，无提交证据。经审理查明：原告（贷款方、甲方）与被告蒋其琴、罗超明（借款方、乙方）于2014年5月4日签订《借款协议》，约定甲方向乙方提供借款人民币9万元，用于乙方向开发商支付佛山“翠湖绿洲花园”第X座X层X号物业的商品房首期购房款。乙方应向甲方提供符合协议要求的保证函后，甲方应将借款直接付至开发商于银行设立的指定帐户。甲乙双方确认，甲方按中国人民银行不时最新公布之三年期人民币贷款利率上浮10%的标准向乙方计收借款利息，利息自借款实际付至指定帐户之日起按日计算至协议第五条项下的实际偿还之日止。协议第五条约定，乙方应按甲方每期预先提交予乙方的根据利息标准计算的“还款通知书”金额，自借款实际全额付至指定帐户之日起每三个月一期，共分8期，即2年内向甲方偿还所有借款到期应付本金及其利息。最后一期还款不得迟于2016年5月4日。双方约定的违约责任为：未经甲方同意乙方未按协议约定期限还款的，甲方有权就该等逾期偿还的款项在约定的借款利息的基础上向乙方按日加收逾期金额（含本息）0.05%的逾期利息，逾期利息自逾期之日起开始起算，直至乙方将逾期偿还的款项全额还清之日为止。就任何一期乙方应还款项，若逾期还款超过30日的，甲方有权宣布乙方在本协议项下所有尚未偿还的款项全部立即到期，乙方应立即向甲方全额清偿该等款项及其应计利息，并应按照本协议的相关约定承担违约责任。乙方向甲方提供保证人祝彪、蒋红向甲方提供担保。2014年5月4日，被告祝彪、蒋红向原告出具《保证函》，承诺自愿为原告与被告蒋其琴、罗超明签订的前述《借款协议》项下借款的连带保证人，对借款人在借款协议项下对原告所负债务承担连带保证责任；保证范围包括但不限于借款本金、利息、逾期利息及原告为实现债权而支付的律师费、诉讼费等，保证期限为自主债务履行期限届满之日起2年。被告祝彪、蒋红保证对借款人拖欠的借款协议项下的任何款项，在收到原告口头或局面通知之日起5日内如数予以偿还。原、被告双方在协议签字盖章后，原告于2014年5月20日向佛山南海贵隆房地产发展有限公司在中信银行佛山佛平路支行的帐号付款人民币9万元，汇款用途：15-1302蒋其琴房款。被告蒋其琴、罗超明于2014年8月15日起，根据原告的通知分5次共向被告广州市裕利物业管理有限公司还款52693.81元，其中本金45000元，利息7693.81元。2016年3月31日，原告向被告蒋其琴、罗超明邮寄催还款项律师函。2016年4月15日、4月20日，原告向被告祝彪、蒋红邮寄借款担保律师函。因原告认为四被告未履行还款、担保责任，遂诉至本院。原告为本案诉讼委托了广东广大律师事务所代理诉讼，支付了律师费24000元。另查明，原告广州市裕利物业管理有限公司于2002年10月16日成立，营业执照（副本）所载经营范围为：房地产业（具体经营项目请登录广州市商事主体信息公示平台查询。经营范围以审批机关核定的为准，依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动。）为证明原告主张的诉讼请求，原告提供了《借款协议》、《不可撤销承诺函》、《结算业务申请书》、《还款通知书》、《收款收据》、快递单、《民事委托代理合同》及发票等相关证据。本院认为：原告广州市裕利物业管理有限公司的经营范围为房地产业，原告在未取得相关部门批准的情况下超出其经营范围与被告蒋其琴、罗超明订立合同出借款项的行为，因违反国家金融管理法规而无效。合同无效的，合同双方应互负返还义务。主合同无效，担保合同因之无效，原告接受被告祝彪、蒋红就被告蒋其琴、罗超明向原告所负债务出具的保证函所成立的保证合同关系亦无效。原告向被告蒋其琴、罗超明支付款项9万元的事实，有付款凭证、被告蒋其琴、罗超明的还款行为等为证，本院予以确认。被告蒋其琴、罗超明因无效民事行为取得的款项应当返还给原告，并参照中国人民银行规定的同期流动资金贷款利率标准支付资金占用费；已偿还的45000元抵扣相应的欠款本金，已偿还的利息抵扣资金占用费。《借款协议》未明确订明律师费承担条款，原告主张律师费，缺乏法律依据，本院不予支持。被告祝彪、蒋红应当知道原告与被告蒋其琴、罗超明之间借贷款项违反国家金融管理法规，其出具保证函的行为对无效主合同的成立起到了促进作用，因此应根据其过错承担相应的责任，其所承担责任不超过债务人不能清偿部分的1/3。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条、《中华人民共和国担保法》第五条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第八条、第二十二条第一款之规定，判决如下：一、原告广州市裕利物业管理有限公司与被告蒋其琴、罗超明签订的《借款协议》无效。二、在本判决发生法律效力之日起十日内，被告蒋其琴、罗超明返还原告广州市裕利物业管理有限公司45000元及资金占用费（资金占用费分段计算，从2014年5月20日起至2014年8月14日起按90000元为本金，2014年8月15日起至2015年1月13日止以82500元为本金，从2015年1月14日起至2015年4月1日止以75000元为本金，从2015年4月2日起至2015年9月15日止以65700元为本金，从2015年9月16日起至2016年1月5日止以52500元为本金，自2016年1月6日起以实际尚欠款项为本金；参照中国人民银行规定的同期流动资金贷款利率标准计至款项清偿之日止。已偿还的利息抵扣资金占用费，2016年1月5日前偿还的利息总额超出计至该日止的资金占用费部分，抵扣本金）。三、被告祝彪、蒋红对被告蒋其琴、罗超明不能清偿本案债务部分承担1/3的赔偿责任。四、驳回原告广州市裕利物业管理有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1554元，由原告广州市裕利物业管理有限公司负担538元，被告蒋其琴、罗超明、祝彪、蒋红负担1016元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内，按照不服本判决部分的上诉请求数额向广东省广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  王 飞人民陪审员  谢页凡人民陪审员  易美红二〇一六年十一月二十九日书 记 员  杨艺玲