湖北省咸丰县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂2826民初1636号
原告:廖其国，男，生于1965年3月25日，汉族，湖北省咸丰县人，农民，住咸丰县，
委托诉讼代理人：余规浩，重庆金讼律师事务所律师。
被告：石宗友，男，生于1966年4月21日，汉族，湖北省咸丰县人，农民，住咸丰县，
委托诉讼代理人：严克忠，湖北闳辩律师事务所律师。
委托诉讼代理人：娄焕，湖北闳辩律师事务所律师（实习）。
被告：吴定，男，生于1965年5月8日，土家族，湖北省咸丰县人，农民，户籍所在地：咸丰县，现住，（智力三级残疾）。
监护人：冉某，女，生于1969年2月12日，土家族，湖北省咸丰县人，农民，户籍所在地：咸丰县，现住，系吴定之妻。
委托诉讼代理人：官昌明，湖北闳辩律师事务所律师。
原告廖其国与被告石宗友、吴定承揽合同纠纷一案，本院于2017年10月20日立案受理后，依法适用普通程序组成合议庭，并通知吴定的监护人冉某参加诉讼，于2017年11月28日公开开庭进行了审理，原告廖其国及其诉讼代理人余规浩，被告石宗友及其诉讼代理人严克忠、娄焕，被告吴定的监护人冉某及其诉讼代理人官昌明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
廖其国向本院提出诉讼请求：1、判令石宗友、吴定赔偿廖其国医疗费70163.27元、护理费11728.43元、误工费16900.31元、住院伙食补助费3120元、残疾赔偿金223333.6元、营养费3930元、鉴定及检查费5458.5元，交通费840元、后期治疗费35000元、后期“四费”（护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费）9256.2元、复查费800元、精神抚慰金20000元，各项费用共计400530.31元；2、本案诉讼费用由石宗友、吴定承担。事实与理由:2017年3月，吴定在位于甲马池集镇翻修砖混结构五层楼房，吴定与廖其国达成口头协议，将其房屋翻修工程承揽给廖其国，随后，廖其国将基础灌桩（14根桩）以2000元的价格承揽给石宗友进行施工。石宗友遂于4月14日提供铲车、搅拌机等施工设备并组织工人施工，上午10时许，石宗友违规操作铲车将廖其国撞伤致其当场昏迷，造成其头部、面部、胸部、肩部等多处受伤。廖其国被房主及工人送往咸丰县人民医院接受治疗，被诊断为：1、特重型颅脑外伤；2、双眼钝挫伤；3、左侧外伤性视神经萎缩；4、外伤性嗅神经萎缩等。廖其国住院52天后回家休养至今，后经恩施施南司法鉴定所鉴定，其鉴定结论为：“左眼视功能障碍八级、左眼球凹陷十级、颅脑神经十级、开颅手术障碍十级、肋骨伤残十级；误工期、护理期、营养期分别为131日、后期颅骨修补治疗费预计35000元、后期颅骨修补住院预计30日”。迄今为止，仅吴定支付医疗费用20000元，廖其国为维护其合法权益，遂诉至法院。
石宗友辩称，1、廖其国未采取相应的安全防护措施，未尽安全注意义务，应对此次事故承担相应的责任。2017年4月13日，廖其国电话联系石宗友将其承包的房屋建筑工程中硬化基坑部分承包给石宗友，并指挥石宗友直接用铲车将搅拌机至基坑口便于混凝土直接倒入基坑，石宗友认为此操作危险并提出异议，但廖其国仍然安排石宗友按此方法进行操作。在硬化第三个基坑时，廖其国站在基坑边搅拌机左下方稳着搅拌机，同时指挥石宗友将铲车往前走一点，由于泥土松软，铲车轮胎下陷导致吊着的搅拌机滑落发生事故。廖其国作为建筑施工人员，明知站在搅拌机下方可能会出现安全事故，不但不采取安全防护措施，而且违规指挥石宗友进行操作，应对此次事故承担相应的责任；2、廖其国没有相应的建筑施工资质而承接建筑工程，同时，其将承包的房屋建筑施工中硬化基坑部分承包给石宗友，没有对石宗友的施工资质进行必要的审查，未尽管理监督义务，其自身存在过失，也应对此次事故承担相应的责任。
吴定辩称，1、吴定与廖其国系承揽关系，施工过程中的安全责任应由廖其国自行承担。双方在承包合同中约定廖其国在施工过程中应当严格遵守安全操作规程，及时纠正安全隐患，廖其国明知自己没有施工资质，且在施工过程中违反安全操作规程，廖其国应对事故的发生负全部责任，吴定不应承担赔偿责任；2、廖其国所主张残疾赔偿金、误工损失超过计算标准，后续治疗费及精神损失费不应得到支持；3、吴定购买了施工人员团体意外伤害保险，其损失应由保险公司进行赔偿后按照过错责任进行划分；4、吴定垫付的医疗费用20000元，廖其国应予以退还。
廖其国围绕诉讼请求依法提交了以下证据：1、身份证及户口簿复印件，2、咸丰县人民医院诊断证明书、出院记录等病历资料，3、咸丰县人民医院住院病人费用汇总其清单和住院、门诊收费票据，4、恩施南法司鉴[2017]临鉴字第967号司法鉴定意见书、鉴定费发票以及湖北民族学院附属民大医院门诊收费票据，5、咸丰高乐山镇东门沟村村民委员会证明、咸丰环城路征地安置规划图，6、廖其国与谢某、许明江、何光辉的建筑施工承包合同及结算清单，7、证人向某、万某、谢某出庭证言，8、交通费发票，9、光盘一张。
吴定围绕其主张依法提交了以下证据：1、建房施工合同及领条，2、建设工程规划许可证，3、咸丰县人民医院预交款收据、坪坝营镇中心卫生院门诊收费票据、湖北省路桥通行费发票，4、中国大地财产保险股份有限公司建筑施工人员团体保险单，5、残疾人证、结婚证复印件。
石宗友未向本院提交证据。
本院组织双方当事人进行了质证，对双方当事人均无异议的证据：廖其国提交的证据1、2、3、4，吴定提交的证据3、4、5，以上证据能够反映案件真实情况，与待证事实相关联，来源和形式符合法律的规定，本院予以采信并在卷佐证。对双方当事人有异议的证据，本院分别认定如下：对廖其国提交的证据5、6、7，拟证明廖其国经常居住地及收入来源均为城镇的事实。石宗友、吴定认为该证据不能证明该待证事实。本院认为，廖其国户籍所在地为咸丰县××门沟××号，即咸丰高乐山镇金烟路132号福利院对面，与经常居住地一致，属城镇规划区范围，廖其国亦属国家高速公路征地后失地农民，该证据能相互印证廖其国经常居住地为城镇以及长期从事城镇建筑业，其收入来源为城镇的事实，本院予以采信；证据8，拟证明廖其国到恩施进行鉴定产生交通费用840元。石宗友、吴定对该证据的真实性无异议，但认为超出了实际需要的交通费用。本院认为，根据廖其国的伤残及陪护情况，参照咸丰至恩施的车票价格，该费用在合理范围之内，本院予以采信。证据9，拟证明事故发生经过，该证据能够反映案件事实，且与石宗友当庭陈述事故发生经过一致，本院予以采信。对吴定提交的证据1，拟证明吴定的监护人冉某与廖其国就翻修房屋事宜达成协议，并草拟合同，吴定已按照协议约定向廖其国支付相应的工程款。廖其国认为该合同双方没有签字，不具有合同拘束力。本院认为，该合同虽然双方没有签字，但廖其国当庭陈述该合同系其草拟，并按照合同约定的承包方式和价款予以履行，双方亦按照合同约定价款予以结算，能够证明案件部分事实，本院予以采信。证据2，拟证明吴定所翻修房屋系合法建筑。该证据系相关职能部门颁发的公文书证，能够证明本案所翻修房屋的行政许可情况，本院予以采信。
本院根据审查确认的证据，结合当事人的当庭陈述，认定本案事实如下：
吴定与冉某系夫妻关系。2017年3月，吴定与冉某欲翻建位于坪坝营集镇××层私人住房，遂与廖其国口头达成协议以包工不包料的形式将房屋翻建工程承包给廖其国，并由廖其国草拟建房施工合同，但双方未在合同上签字。随后，廖其国将该工程中的14根基桩工程以2000元的价格承包给石宗友，由石宗友提供搅拌机、铲车并组织工人2名进行施工。同年4月14日上午，石宗友按照廖其国的建议用铲车将搅拌机直接吊到基坑上面倒基桩的施工方案开始施工，倒第二个基坑时，廖其国给其自己安排的工人送振动棒来到施工现场，当开始倒第三个基桩时，廖其国为了将搅拌机放平稳便用手去扶搅拌机，因地面不平，廖其国示意石宗友开动铲车移动搅拌机位置，由于地面泥土松软，在移动过程中铲车轮胎下沉，导致搅拌机脱落倾倒，致使廖其国受伤。同日，廖其国被送往坪坝营镇中心卫生院，后转院至咸丰县人民医院，吴定垫付救护车及通行费、医疗费用共计258.37元。廖其国在咸丰县人民医院住院治疗52天，于同年6月5日出院。出院诊断为：1、特重型颅脑外伤：⑴左侧额颞顶部创伤性硬膜外血肿，⑵颅内多发脑挫伤出血，⑶创伤性蛛网膜下腔出血，⑷创伤性气颅，⑸脑疝形成，⑹颅骨多发骨折，⑺面颅多发骨折，⑻颌面部、颈部多发软组织损伤，⑼左侧视神经损伤，⑽头皮血肿，⑾头皮裂伤，⑿右耳廓裂伤；2、双眼顿挫伤；3、左侧外伤性视神经萎缩；4、外伤性嗅神经萎缩；5、寰椎骨折；6、左侧肋骨多发骨折；7、左侧液气胸；8、双肺××并不张；9、双侧胸腔积液；10、低蛋白血症；11、失血性贫血；12、左锁骨远端骨折。共花去医疗费用70163.34元（含购买人血白蛋白4000元），其中吴定垫付医疗费20000元。廖其国住院期间，主要由其子女廖毅、廖娟护理。后廖其国在咸丰县人民医院复查花费328.04元。
2017年8月23日，廖其国委托恩施施南法医司法鉴定所对其伤残程度、误工期、护理期、营养期、后期治疗费用、后期治疗时间进行鉴定，该所于2017年9月7日出具恩施南法司鉴[2017]临鉴字第967号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、廖其国左眼视功能障碍伤残程度为伤残八级；其左眼球凹陷伤残程度为伤残十级；其颅脑损伤后遗软化灶形成并神经系统症状存在伤残程度为伤残十级；其颅脑损伤行开颅手术治疗伤残程度为伤残十级；其肋骨骨折伤残程度为伤残十级。2、廖其国伤后的误工期、护理期、营养期分别为131日（自2017年4月14日起计算）。3、廖其国后期行左侧颅骨修补费用预计需人民币35000元。4、廖其国后期行左侧颅骨修补需住院时间预计为30日。廖其国因鉴定产生鉴定费用3840元，检查费用1618.50元。
吴定在中国大地财产保险股份有限公司投保有建筑施工人员团体意外伤害保险，保险期限自2017年4月11日起至2018年4月10日止，其中意外伤害保险金额为300000元，意外医疗保险金额为30000元。
2017年7月6日，经结算后，吴定向廖其国支付修建房屋工资11100元。廖其国无房屋建筑施工资质，石宗友无特种作业操作证，廖其国、石宗友以及施工现场均未采取相关安全防护措施。
本院认为，本案的争议焦点为：1、本案各当事人之间的法律关系；2、本案赔偿责任的承担；3、廖其国的实际损失。本院分别对其评析如下：
1、本案各当事人之间的法律关系。
吴定与廖其国协议以包工不包料的形式将位于坪坝营集镇××层私人住房翻建工程承包给廖其国，廖其国将该工程中的14根基桩工程以2000元的价格承包给石宗友，吴定与廖其国之间，以及廖其国与石宗友之间不存在控制、支配和从属关系，不提供劳动工具或设备，对各自组织的工人不进行管理，廖其国、石宗友在完成工作中具有独立性，均系以完成工作成果为目标的承揽合同关系。
2、本案赔偿责任的承担。
本案系一般侵权案件，适用过错责任归则原则。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，根据《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十一条第一款的规定，在村庄、集镇规划区内，凡建筑跨度、跨径或者高度超出规定范围的乡（镇）村企业、乡（镇）村公共设施和公益事业的建筑工程，以及二层（含二层）以上的住宅，必须由取得相应的设计资质证书的单位进行设计，或者选用通用设计、标准设计。吴定将位于坪坝营集镇××层私人住房翻建工程承包给无建筑施工资质的廖其国，存在选任过失，应对廖其国的损失承担相应的赔偿责任。但吴定在中国大地财产保险股份有限公司投保有建筑施工人员团体意外伤害保险，被保险人为该工程的施工人员，廖其国作为被保险人，其人身受保险合同保障，吴定应承担的赔偿责任应由保险公司代为承担，在本案中不再承担赔偿责任，对吴定要求廖其国退还其垫付的医疗费用20000元的辩称意见，本院予以采纳。对吴定辩称其购买了施工人员团体意外伤害保险，其损失应由保险公司进行赔偿后按照过错责任进行划分的意见，本院认为，根据《中华人民共和国保险法》第四十六条的规定，被保险人因第三者的行为而发生死亡、伤残或者疾病等保险事故的，保险人向被保险人或者受益人给付保险金后，不享有向第三者追偿的权利，但被保险人或者受益人仍有权向第三者请求赔偿。吴定购买的施工人员团体意外伤害保险属于人身保险，廖其国作为被保险人，享有向保险人和侵权人主张赔偿的权利，侵权人的赔偿责任并不因为权利人可获得保险赔偿而减轻或免除，二者的请求权基础亦不相同，对其该辩称意见，本院不予采纳。石宗友无特种作业操作证，未采取安全防护措施违规驾驶铲车导致廖其国受伤，应对廖其国的损失承担相应的赔偿责任。廖其国无建筑施工资质而承包高层建筑施工，其作为完全民事行为能力人，在未采取安全防护措施的情况下指示石宗友操作铲车，疏忽大意，不注意安全，自身存在重大过错，对其损失应自行承担相应的责任，对吴定、石宗友辩称廖其国存在过错的意见，本院予以采纳。本院根据当事人的过错程度，结合本案的实际，确定各方当事人承担的责任比例为：石宗友承担50%，吴定承担10%，廖其国承担40%。
3、廖其国的实际损失。
根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定，结合廖其国的诉讼请求，参照湖北省统计部门公布的2016年度统计数据，本院确定廖其国的损失为：
（1）医疗费70163.34元，廖其国主张70163.27元，有咸丰县人民医院收费票据、咸丰新力药品有限责任公司发票予以证实，本院予以支持。
（2）护理费。经鉴定，廖其国护理期为131日（自2017年4月14日起计算），后期行左侧颅骨修补需住院时间预计为30日，共计161日，其护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，廖其国未举证证明护理人员的收入状况，参照湖北省2016年居民服务业的年平均工资按一人计算为（31138元÷365天×161天）13734.84元，本院予以支持。
（3）误工费。经鉴定，廖其国误工期为131日（自2017年4月14日起计算），后期行左侧颅骨修补需住院时间预计为30日，共计161日，其误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，廖其国未提供证据证实其实际减少的收入或其最近三年的平均收入状况，参照湖北省2016年建筑业年平均工资计算为（44496元÷365天×161天）19627元，本院予以支持。
（4）住院伙食补助费。廖其国住院治疗52天，后期行左侧颅骨修补需住院时间预计为30日，共计82日，参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准确定为（60元×82天）4920元，本院予以支持。
（5）营养费。根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。经鉴定，廖其国营养期为131日（自2017年4月14日起计算），本院酌情确定其营养费为（20元×131天）2620元，本院予以支持。廖其国主张后期行左侧颅骨修补住院期间营养费无医疗机构明确意见，本院不予支持。
（6）残疾赔偿金。本院认为，廖其国户籍所在地为咸丰县××门沟××号，即咸丰高乐山镇金烟路132号福利院对面，与经常居住地一致，属城镇规划区范围，廖其国亦属国家高速公路征地后失地农民，其经常居住地为城镇以及长期从事城镇建筑业，收入来源为城镇，且随着社会经济发展，国家政策导向为户口不再是区分农村居民标准和城镇居民标准的唯一依据，故其残疾赔偿金应按照城镇居民人均可支配收入计算。对石宗友、吴定辩称廖其国的残疾赔偿金应按照农村居民标准计算的意见，本院不予采纳。经鉴定，廖其国左眼视功能障碍伤残程度为伤残八级；其左眼球凹陷伤残程度为伤残十级；其颅脑损伤后遗软化灶形成并神经系统症状存在伤残程度为伤残十级；其颅脑损伤行开颅手术治疗伤残程度为伤残十级；其肋骨骨折伤残程度为伤残十级。根据廖其国的伤残程度，按照湖北省2016年城镇居民人均可支配收入计算为【27051元×20年×伤残系数（0.3＋0.01＋0.01＋0.01＋0.01）】183946.8元，本院予以支持。
（7）交通费840元,本院予以支持。
（8）鉴定费及检查费用5458.5元。有鉴定意见书及发票、湖北民族学院附属民大医院门诊收费票据相互印证，本院予以支持。
（9）复查费。廖其国主张复查费800元，但其仅提交了2017年7月7日、7月24日、7月31日的收费票据328.04元。对其产生的复查费328.04元，本院予以支持。
（10）后续治疗费。经鉴定，廖其国后期行左侧颅骨修补费用预计需人民币35000元。本院予以支持。
（11）精神抚慰金。根据廖其国的伤残程度，本院酌情支持10000元。
综上，廖其国的损失合计为346638.45元，石宗友承担50%的责任即（346638.45元×50%）173319.22元，吴定承担10%的责任即（346638.45元×10%）34663.85元，廖其国自行承担40%的责任即（346638.45元×40%）138655.38元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告石宗友赔偿原告廖其国医疗费、护理费、误工费、住院生活补助费、营养费、残疾赔偿金、交通费、鉴定及检查费、复查费、后续治疗费、精神抚慰金共计人民币173319.22元。限本判决生效后30日内履行。
二、被告吴定在本案中不再承担向廖其国支付赔偿款的责任，廖其国退还吴定垫付的医疗费用20000元。限本判决生效后30日内履行。
如果未按本判决书指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
三、驳回原告廖其国的其他诉讼请求。
案件受理费2102.65元，由石宗友承担1051.32元，吴定承担210.27元，廖其国承担841.06元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，账号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 谭 锋
人民陪审员 肖 兵
人民陪审员 郑德胜
二〇一八年三月二十七日
书 记 员 向亚玲