广东省韶关市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）粤02民终1733号上诉人（原审原告）：孙红星，男，1968年11月28日出生，汉族，住广东省广州市天河区。被上诉人（原审被告）：奥园集团（韶关）有限公司。住所地：广东省韶关市武江区新民路21号新华街道办大楼603。法定代表人：马军，该公司总经理。委托诉讼代理人：唐丽华，该公司工作人员。委托诉讼代理人：郭秋雨，该公司工作人员。上诉人孙红星因与被上诉人奥园集团（韶关）有限公司（以下简称奥园韶关公司）劳动争议纠纷一案，不服韶关市武江区人民法院（2016）粤0203民初904号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月27日立案受理后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。上诉人孙红星与被上诉人奥园韶关公司的委托诉讼代理人唐丽华、郭秋雨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人孙红星上诉请求：一、改判奥园韶关公司支付孙红星2014年9月1日至2015年11月30日期间节假日加班39.00小时加班工资的差额部分由896.56元修改为7310.35元，同时，奥园韶关公司还应支付孙红星节假日加班工资25%的经济补偿金1827.59元。二、改判奥园韶关公司支付孙红星双方解除劳动关系时2014年9月1日至2015年11月30日期间未休带薪年休假13天的工资报酬19724.14元和25%的经济补偿金4931.03元。三、依法撤销一审判决第三项，改判如下：1、撤销2015年11月18日奥园韶关公司与孙红星签订的《解除劳动合同协议书》，并补发自2015年12月1日至恢复劳动关系之日的工资（暂计至2016年9月30日，2015年12月1日至恢复劳动关系之日的工资继续计算）110000.00元及25%的经济补偿金27500.00元。2、奥园韶关公司支付孙红星2014年9月1日至2015年11月30日期间工作日加班278.50小时的加班工资10834.66元和25%的经济补偿金2708.66元（扣减了已支付的工资21669.32元）。3、奥园韶关公司支付孙红星2014年9月1日至2015年11月30日期间休息日加班56.50小时的加班工资8792.22元和25%的经济补偿金2198.05元。4、奥园韶关公司支付孙红星违法解除劳动合同的经济赔偿金22000.00元（扣减了已支付的经济补偿金11000.00元）。5、奥园韶关公司支付孙红星2014年9月1日至2015年11月30日期间职称证补贴7500.00元和25%的经济补偿金1875.00元。四、本案诉讼费由奥园韶关公司负担。五、请求奥园韶关公司当庭出示由奥园韶关公司保存的招工招聘登记表、2014年9月至2015年11月期间的考勤记录原件和电子版、孙红星2014年9月至2015年11月期间的工资条原件和电子版、奥园韶关公司的《薪酬制度》与《绩效考评制度》及奥园韶关公司的2015年《项目公司开发经营目标责任书》。事实与理由：一、1、2014年9月1日至2015年11月30日期间的节假日累计加班39.00小时的加班费，按休息日加班计算加班费，计算基数为孙红星与奥园韶关公司签订的《劳动合同》中约定孙红星的月工资第1点计时工资为4000.00元，未计算孙红星与奥园韶关公司签订的《劳动合同》中约定孙红星的月工资第3点其他形式“根据职务与工作绩效的实际情况，按月支付岗位津贴；按季度支付绩效工资，支付标准参照公司《薪酬制度》与《绩效考评制度》”中岗位工资为3550.00元，绩效工资为1650.00元，用餐补贴为500.00元，交通补贴为1000.00元，通信补贴为300.00元，特殊岗位津贴为0.00元，中级职称补贴为0.00元，与孙红星和奥园韶关公司签订的《劳动合同》关于孙红星的月工资标准为11000.00元的约定不符，且违反了《中华人民共和国劳动法》第四十四条第三款规定。2、奥园韶关公司单位实行六天工作制，工作时间为周一至周六09:00-17:30，工作日每天的12:00-14:00为午休时间，即奥园韶关公司每天工作时间是6.50小时；节假日加班工资计算：3.00*39.00*11000/21.75/6.50-1793.10=7310.35元，拖欠节假日加班工资为7310.35元。3、于2015年11月18日孙红星在十分无奈的情况下按奥园韶关公司的离职结算标准流程办理了离职手续，但孙红星收到离职加班工资的时间是2015年12月12日，显然奥园韶关公司违反了解除或终止劳动合同时的工资支付时间，详见《工资支付暂行规定》第9条和经济补偿金支付时间。根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》劳部发〔1994〕481号第三条规定，奥园韶关公司拖欠的节假日加班工资应向孙红星支付25%的经济补偿金1827.59元。二、1、市仲裁院在劳动仲裁审理查明：孙红星提供的参保证明可以证实孙红星截止2013年12月的累计工作年限已满二十年，根据《职工带薪年休假条例》第三条规定，可享受十五天的带薪年休假；根据《企业职工带薪年休假实施办法》第五条计算2015年1月1日至11月30日期间年休假为13天（334/365*20=13.73天，取整按13天计算2015年年休假），2015年11月16日至20日期间5天为2015年实际年休假，2015年剩余8天未休带薪年休假。2、一审法院以带薪年休假应当受一年仲裁时效限制，认定孙红星2014年度的带薪年休假已超过仲裁时效，适用法律不当，应根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第4款“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出”规定，奥园韶关公司违法终止孙红星劳动关系的时间为2015年11月30日，孙红星在2016年3月3日申请劳动仲裁并得到市仲裁院受理，不存在2014年度带薪年休假超过仲裁时效的问题，恳请二审法院依法改判，奥园韶关公司支付孙红星2014年度未休带薪年休假5天的劳动报酬。3、一审法院根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定300%的带薪年休假工资报酬中已包含了100%的正常工资收入，推定其余200%则不属于劳动报酬，是对该规定的错误理解，奥园韶关公司已违法终止了孙红星的劳动关系，未休的带薪年休假奥园韶关公司是没支付给孙红星任何报酬的，故恳请二审法院依法改判。4、在2014年7月中旬参加奥园韶关公司通知的初试前填写了求职申请登记表（备注：孙红星是否同意奥园韶关公司对孙红星工作简历的真实性调查的要求，并承担不予录用的后果，孙红星书面表示同意，该求职申请登记表原件由奥园韶关公司综合办保管；奥园韶关公司在劳动仲裁审理时提交给孙红星“入职须知”就是很好证明，该原件由奥园韶关公司综合办保管），且参加了初试；8月中旬孙红星参加了复试，孙红星通过了奥园韶关公司对其工作简历的真实性调查，于2014年8月22日收到了综合办主管谢小姐（已离职）入职电话通知，2014年9月1日入职时提交了孙红星的工作履历打印件、体检证明原件、离职证明原件、身份证复印件、毕业证明书复印件、工程师证书复印件，并逐一核对了相应原件。5、孙红星的工作简历说明孙红星参加工作时间是1990年7月1日，离职证明中工作期限为2013年3月18日至2014年8月31日，截止2013年12月31日申请人工作年限超过20年，且2013年3月18日至2014年12月31日连续工作已满12个月以上，符合《职工带薪年休假条例》第二条、第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。”、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假(以下简称年休假)。”和第四条“年休假天数根据职工累计工作时间确定。职工在同一或者不同用人单位工作期间，以及依照法律、行政法规或者国务院规定视同工作期间，应当计为累计工作时间。”规定，2014年9月1日至2014年12月31日期间的年休假为5天（122/365*20=5.01天，取整按5天计算2014年年休假）。6、按照《职工带薪年休假条例》第五条和《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定计算未休年休假工资报酬，2014年9月1日至2015年11月30日期间未休带薪年休假13天的工资报酬为3.00*13.00*11000/21.75=19724.14元。7、2015年11月18日，孙红星在十分无奈的情况下按奥园韶关公司的离职结算标准流程办理了离职手续，但孙红星收到离职加班工资的时间是2015年12月12日，显然奥园韶关公司违反了解除或终止劳动合同时的工资支付时间和经济补偿金支付时间。根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》劳部发〔1994〕481号第三条规定，拖欠的未休带薪年休假工资报酬应支付25%的经济补偿金4931.03元。三、1、根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》法释〔2010〕12号第十条规定，撤销2015年11月18日奥园韶关公司与孙红星签订的《解除劳动合同协议书》，并补发自2015年12月1日至恢复劳动关系之日的工资（暂计至2016年9月30日，2015年12月1日至恢复劳动关系之日的工资继续计算）110000.00元及25%的经济补偿金27500.00元。（1）孙红星于2014年9月1日在奥园韶关公司单位上班，2015年9月5日奥园韶关公司综合办负责人钟先生（已离职）在韶关奥园工地二楼工程技术部办公室通知孙红星调休，待调休完加班假期后办理离职手续。孙红星在9月6日至7日交接正在跟进的相关工作后，于9月8日开始休加班调休假。于2015年11月1日收到奥园韶关公司综合办主管郭小姐电话，要求11月10日前到奥园韶关公司单位核对考勤，11日上午9:00上班至14日下午17:30考勤核对基本完毕（2014年10月1日至11月18日期间加班考勤审批表为手填纸质版，原件在奥园韶关公司综合办保存；2015年11月16日至30日期间因孙红星在11月18日办理离职手续后无法办理OA考勤审批；孙红星其它时间加班、调休、外出等考勤均为奥园韶关公司单位OA考勤审批系统电子考勤，且均有指纹打卡时间记录明细）。（2）2015年11月16日关于孙红星剩余加班时间的通知的答复的电子邮件发给奥园韶关公司综合办主管郭小姐【抄送申总和许总（已离职）】，要求奥园韶关公司补充2014年9月1日至2015年10月31日期间加班、调休、过期失效的2015年2月底加班时间的考勤明细汇总表；要求奥园韶关公司2015年带薪年休假按15天计算；要求奥园韶关公司解除劳动合同的经济补偿金按《中华人民共和国劳动合同法》第46条和第47条规定计算。（3）孙红星于2015年11月18日上午到奥园韶关公司办理了工作交接、办公设备交接、借款确认等离职手续，奥园韶关公司单位出具了离职证明。在签订《解除劳动合同协议书》前，再三与综合办主管郭小姐协商，但仍未同意解除劳动合同的经济补偿金按1个半月工资支付的要求，未同意年休假按15天计算2015年带薪年休假的要求，未同意所谓过期作废的周末加班时间（即休息日加班时间）双方签字的要求，根据奥园韶关公司离职结算标准流程的要求，不签订标准格式版《解除劳动合同协议书》的，不能办理离职结算申请审批手续，在十分无奈情况下只能在《解除劳动合同协议书》上签字。（4）《解除劳动合同协议书》第一条“乙方的最后工作日为2015年11月30日。甲乙双方的劳动合同于2015年11月30日解除，解除后双方互不负有除本协议书第四条外的权利义务，其中2015年11月16日至2015年11月20日安排年休假，剩余节假日加班时间39小时转换为加班费”。（5）《解除劳动合同协议书》第一条未对2014年9月1日至2015年11月30日期间的工作日累计加班278.50小时的加班费进行约定，奥园韶关公司实际按调休处理，违反了《中华人民共和国劳动法》第四十四条第一款“安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬”规定。（6）《解除劳动合同协议书》第一条未对2014年9月1日至2015年11月30日期间的休息日累计加班238.50小时的加班费进行约定，其中调休182.00小时，剩余加班56.50小时按过期作废处理，违反了《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二款“休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬”规定。（7）《解除劳动合同协议书》第一条未对2014年9月1日至2015年11月30日期间的节假日累计加班39.00小时的加班费进行约定，2015年12月12日收到孙红星离职结算单的邮件，其加班费按所谓的月基本工资4000.00元计算休息日加班费1793.10元（2*39.00*4000.00/21.75/8），违反了《中华人民共和国劳动法》第四十四条第三款“法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”规定，违反了奥园韶关公司与孙红星签订的《劳动合同》第四条劳动报酬规定。（8）《解除劳动合同协议书》第一条2015年安排休息5天年休假，违反了《职工带薪年休假条例》第二条、第三条及《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第四条、第十二条和第十八条规定，2014年9月1日至12月31日期间年休假为5天，2015年1月1日至11月30日年休假为13天，故2014年9月1日至2015年11月30日期间年休假剩余13天未休年休假，应根据《职工带薪年休假条例》第五条和《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定计算未休年休假工资报酬，奥园韶关公司在《解除劳动合同协议书》第一条的内容对孙红星13天未休年休假的工资报酬未约定支付标准。（9）《解除劳动合同协议书》第三条“按照国家法规和公司制定规定，并经甲乙双方协商一致，甲方支付乙方经济补偿金11000元人民币，乙方承诺不再以任何理由向公司索取任何费用及追究其他责任”。2014年9月1日至2015年11月30日期间孙红星在奥园韶关公司单位工作共1年3个月，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条规定，奥园韶关公司应支付孙红星16500.00元经济补偿金；违反了《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，应根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，奥园韶关公司支付孙红星经济赔偿金22000.00元（扣减了已支付的11000.00元经济补偿金）。（10）鉴于此，用人单位与劳动者就解除或者终止劳动合同办理相关手续、支付工资报酬、加班费、经济补偿或者赔偿金等达成的协议，明显违反了法律、行政法规的强制性规定，且存在重大误解或者显失公平情形，孙红星请求撤销《解除劳动合同协议书》，人民法院应依法撤销。奥园韶关公司违法解除与孙红星签订的劳动合同，孙红星依法有权要求继续履行的，奥园韶关公司应当继续履行，并补发工资。孙红星有权根据《中华人民共和国劳动合同法》第48条规定，要求奥园韶关公司继续履行劳动合同，应当判决奥园韶关公司继续履行劳动合同；同时，根据《违反有关劳动合同规定的赔偿办法》劳部发[1995]223号第二条、第三条、《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》劳部发〔1994〕481号第三条规定，奥园韶关公司违反规定解除劳动合同，且造成孙红星工资收入损失，应按孙红星本人应得工资收入支付给孙红星，并加付应得工资收入25％的赔偿费用。孙红星请求二审法院判决奥园韶关公司支付孙红星自2015年12月1日至恢复劳动关系之日的全部工资，为便于计算，孙红星暂将该工资计算至2016年9月30日，其应得工资收入为110000.00元及应得工资收入25%的赔偿费用为27500.00元。2016年10月1日至双方恢复劳动关系之日的工资损失另行继续计算。2、奥园韶关公司支付孙红星2014年9月1日至2015年11月30日期间工作日加班278.50小时的加班工资10834.66元和25%的经济补偿金2708.66元（扣减了已支付的工资21669.32元）。（1）2014年9月1日至2015年11月30日期间的工作日累计加班278.50小时的加班费，奥园韶关公司按调休处理，违反了《中华人民共和国劳动法》第四十四条第一款规定。（2）奥园韶关公司公司考勤规定:每周工作6天，每天工作6.50小时，星期天休息。工作日加班工资计算：1.50*278.50*11000/21.75/6.50=32503.98元，扣减工作日加班调休支付工资21669.32元，拖欠工作日加班工资为10834.66元。（3）根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》劳部发〔1994〕481号第三条“用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金”规定，拖欠的工作日加班工资应支付25%的经济补偿金2708.66元。3、奥园韶关公司支付孙红星2014年9月1日至2015年11月30日期间休息日加班56.50小时的加班工资8792.22元和25%的经济补偿金2198.05元。（1）2014年9月1日至2015年11月30日期间的休息日累计加班238.50小时的加班费，其中182.00小时按调休处理，剩余56.50小时奥园韶关公司单位实际按过期作废处理，违反了《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二款规定。（2）休息日加班工资计算：2.00*56.50*11000/21.75/6.50=8792.22元，拖欠休息日加班工资为8792.22元。（3）根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》劳部发〔1994〕481号第三条规定，拖欠的休息日加班工资应支付25%的经济补偿金2198.05元。4、奥园韶关公司支付孙红星违法解除劳动合同的经济赔偿金22000.00元（扣减了已支付的经济补偿金11000.00元）。2014年9月1日至2015年11月30日期间孙红星在奥园韶关公司单位工作了1年3个月，按照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条规定奥园韶关公司应支付孙红星16500.00元经济补偿金，奥园韶关公司在2015年2月12日实际支付给孙红星经济补偿金为11000.00元，违反了《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”规定，应根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”规定，奥园韶关公司应支付孙红星经济赔偿金33000.00元，扣减奥园韶关公司已支付11000.00元经济补偿金，故奥园韶关公司还应支付孙红星22000.00元经济赔偿金。5、奥园韶关公司支付孙红星2014年9月1日至2015年11月30日期间职称证补贴7500.00元和25%的经济补偿金1875.00元。奥园韶关公司单位的中级职称证每月补贴标准为500.00元，原综合办杨主任（已离职）入职时告知孙红星的；孙红星2014年9月至2015年11月工资表中职称证补贴均为0.00元，共15个月，故奥园韶关公司应支付孙红星中级职称证补贴7500.00元和25%的经济补偿金1875.00元。四、《劳动争议调解仲裁法》第6条和第39条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第13条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第9条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第6条，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第2条均有举证责任倒置这方面的规定。工资支付凭证、招工招聘登记表、考勤记录、公司制度等均可要求由用人单位负举证责任。为了维护孙红星加班工资等自身利益，且能证明孙红星2015年8月至2015年11月期间在职岗位已由工程技术部副经理修改为资深工程师，离职时岗位是资深工程师，不是副经理，符合奥园韶关公司公司《员工考勤休假管理办法》（2012修订版）第十四条加班待遇第3款“加班和调休均以小时计算”和第四款“员工在法定节假日，因工作需要加班且按规定办理审批手续的，公司可按有关劳动法规发放加班工资”的规定。被上诉人奥园韶关公司答辩称：一、一审法院认定事实清楚、适用法律正确，应当予以维持。孙红星要求改判其39小时加班工资差额由896.56元修改为7310.35元，同时额外支付经济补偿金的诉求缺乏法律依据，不予支持。本案中，孙红星、奥园韶关公司对于孙红星节假日加班时间39小时已达成一致意见。关于加班工资计算标准，根据《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用、若干问题的指导意见》第二十八条规定，即：“劳动者加班工资计算基数为正常工作时间工资，用人单位与劳动者约定奖金、津贴、补贴等项目不属于正常工作时间的，从其约定。但约定的正常工资低于当地最低工作标准的除外。”参照该规定及按照用人单位的《员工考勤休假管理办法》中第四章第十四条第六点加班费计算基数及计算方法，单位应当支付的节假日加班39小时的加班工资为2689.66元（4000元/月）÷21.75/天÷8小时×39小时×300%，扣减已支付的加班费1793.10元，单位仍需支付896.56元。至于孙红星要求支付25%的经济补偿金的诉求，奥园韶关公司不属于克扣或无故拖欠工资的情形，该诉求缺乏法律依据，请求法院不予支持。二、孙红星要求改判其2015年度未休年假工资2843.53元修改为19724.14元，同时额外支付经济补偿金的诉求缺乏法律依据，不予支持。一审法院认定事实清楚、适用法律正确，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定的一年时效限制，孙红星请求2014年度的带薪年休假折算为200%的企业福利（已支付其100%的劳动报酬）不适用特别时效范围，故已经超过一年的时效。同时，孙红星要求支付25%的经济补偿金的请求，因奥园韶关公司不属于克扣或拖欠的情形，故请求法院不予支持。三、孙红星要求撤销一审判决第三条驳回孙红星的其他诉讼请求，奥园韶关公司认为该诉求缺乏事实和法律依据，不予支持。1、孙红星主张撤销2015年11月18日孙红星与奥园韶关公司签订的《解除劳动合同协议书》，并补发自2015年12月1日至恢复劳动关系之日的工资及其25%的经济补偿金的诉求，缺乏事实和法律依据。孙红星与奥园韶关公司就解除劳动关系及相关补偿事宜，口头协商、电子邮件多次沟通，并于2015年11月18日签订《解除劳动合同协议书》。双方对该《解除劳动合同协议书》内容是完全知晓清晰的，在自愿协商的情况下一致达成的，该《解除劳动合同协议书》并无免除奥园韶关公司的法定责任也未排除劳动者的权利，同时孙红星在签订《解除劳动合同协议书》时也未受到胁迫、欺诈等进而导致产生重大误解。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》法释【2010】12号第十条规定：“劳动者与用人单位就解除或者终止劳动合同办理相关手续、支付工资报酬、加班费、经济补偿或者赔偿金等达成的协议，不违反法律、行政法规的强制性规定，且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形的，应当认定有效”。因此，双方签订的《解除劳动合同协议书》合法有效，孙红星作为完成民事行为能力人，应当承担有关的义务（对自己权益的自行处分）。故而，一审判决第三项认定事实清楚、适用法律正确，应当予以维持。2、孙红星主张奥园韶关公司支付其2014年9月1日至2015年11月30日期间，工作日加班278.50小时的加班工资10834.66和25%的经济补偿的请求，及其该期间休息日加班56.5小时的加班工资8792.22元和25%的经济补偿金2198.05元的请求，理由依据不足。孙红星签字承诺同意遵守的奥园韶关公司的《员工考勤休假管理制度》第四章第十四条第5项：“各单位副经理级（含）以上员工，因其岗位性质属于责任制，其岗位工资中已含常态加班费用，故不再列支加班费。”同时，根据《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用、若干问题的指导意见》第二十七条规定，即：“用人单位与劳动者虽然未书面约定实际支付的工资后包含加班工资，但用人单位有证据证明已支付的工资包含正常的工作时间工资和加班工资的，可以认定用人单位已支付的工资包含加班工资，但折算后的正常工作时间工资低于最低工资标准的除外。”根据奥园韶关公司单位考勤制度和我国法律规定，孙红星入职奥园韶关公司工程技术部担任副经理一职，其每月福利待遇中已经包括常态加班费用。因此，孙红星的该项请求不能支持。另外，退一万步讲：针对孙红星278.50小时的加班时间，孙红星在奥园韶关公司单位OA系统考勤中将其278.50小时的加班时间选择“调休”（奥园韶关公司关于加班时间处理有三种方式包括：调休、计加班费、年末调休转计加班费）处理。对此，奥园韶关公司安排孙红星调休，即：奥园韶关公司已经安排孙红星休假278.50小时（休假期间按照11000元/月的工资标准发放其工资）。对于278.5小时的加班时间，孙红星要求按照其调休处理后，现又要求计算加班工资，孙红星这是违反诚信原则。3、孙红星主张奥园韶关公司违法解除劳动合同的经济补偿金22000元的请求，理由依据不足。前述双方签订《解除劳动合同协议书》有效，即：双方劳动关系协议一致解除，不属于违法解除。因此，孙红星的该项请求没有依据，故请求法院不予支持。4、孙红星主张奥园韶关公司支付其2014年9月至2015年11月期间职称补贴7500元和25%经济补偿金的请求，理由依据不足。按照奥园韶关公司《员工专业技术资格证书管理暂行办法》第十八条规定：“为鼓励专业技术人员为公司的资质年审与晋升提供支持，公司对已经专业技术资格证书统一在公司保存的员工给予一定的技术职务津贴”。奥园韶关公司的《入职须知》中也明确，即：需将本人职称证挂靠在奥园韶关公司，公司将根据《员工专业技术资格证书管理暂行办法》予以相应的补贴。孙红星入职后及在奥园韶关公司于2015年5月通过邮件方式催促孙红星上交其职称后，孙红星都未将其职称证交于奥园韶关公司作为该项补贴的领取依据。同时，孙红星是知道或者应当知道入职奥园韶关公司是有该项补贴的，孙红星在入职后应当积极行使其权利，当然孙红星也可以放弃自己的权利，选择将职称证不挂靠或者挂靠在别的公司而不是奥园韶关公司。因此，法庭不应当支持孙红星已经放弃的权利。四、孙红星要求提供的招工招聘登记表、考勤记录原件和电子版本、工资条原件和电子版，孙红星不仅自己已经掌握在手，奥园公司在仲裁和一审阶段都已经提供，并且该事实已经非常清楚。至于孙红星要求提供的绩效考评制度和目标责任书，这诉求不仅与查明本案事实无关，而且涉及奥园韶关公司的内部运营，奥园韶关公司没有义务提供。综上所述，孙红星的诉讼请求没有事实和法律依据，依法不能成立，恳请二审法院依法驳回孙红星的全部诉讼请求，维持原判。本院二审期间，孙红星围绕上诉请求向本院提交了以下证据：1、韶关项目公司员工（孙红星）2015年第二季度业绩承诺书，拟证明孙红星2015年第二季度绩效评分得分为78分，其中2、3地块土方工程没有按制度执行造成损失被扣分。2、奥园韶关印象项目3#地块一期增加外购土方合同立项表，拟证明该增加外购土方合同于2015年2月16日立项，于2015年3月16日经合同预算部负责人、经办部门负责人、项目公司分管领导和项目责任人在奥园韶关公司OA系统立项审批完成，符合奥园韶关公司合同立项审批程序和要求；拟证明孙红星2015年第二季度绩效评分存在明显错误，导致孙红星由副经理变成资深工程师。3、孙红星的离职计算单，4、孙红星2015年11月份工资条，这两组证据拟证明（1）2015年11月份工资11000.00元；（2）职称证补贴是0.00元，未支付中级职称证补贴；（3）剩余节假日加班39小时的加班工资是1793.10元，计算月基本工资是4000.00元，计算式是2*39*4000/21.75/8；（4）结算单是电子邮件，无孙红星的签名确认，是按奥园韶关公司离职结算标准流程办理（办理工作交接、办公设备等交接、借款确认、签订《解除劳动合同协议书》后进入离职结算审批流程）；（5）拟证明孙红星在2015年11月份的岗位职级为资深工程师，不是副经理。5、奥园韶关公司总部与地产板块工绩考核管理制度（2015年修订版），拟证明奥园韶关公司资深工程师与副经理的职级是不一致的，证明孙红星2015年工资收入是不一致的；因奥园韶关公司错误，导致孙红星2015年工资和年终奖金收入损失。奥园韶关公司对上诉证据的质证意见为：对于证据1的真实性予以认可，但是与本案无关。这个是奥园韶关公司制度的正常考核，关于这一点孙红星在一审和仲裁中没有提出来，这是在二审中才提出来。对于证据2，孙红星在仲裁和一审中都没有提出来，具体的情况不清楚，孙红星提供的资料与本案也没有太大关系。对于证据3和证据4，奥园韶关公司对这些证据没有意见，是与孙红星核对好的，孙红星提供这些证据也可以证明奥园韶关公司按照正常的程序办理好了相关的待遇问题，对工资表也没有问题。对于证据5，绩效考核制度与本案没有关联。奥园韶关公司在2015年8、9、10月份也是按照孙红星是副经理的级别来扣除绩效，可以看出这个时候孙红星的待遇仍然还是属于副经理级别。奥园韶关公司向本院提交了以下证据：1、2015年第二、三季度绩效结果汇总表，该考核是针对经理级以上的人进行的考核，拟证明孙红星在第二、三季度都是经理级别的。2、韶关项目公司员工业绩承诺书，这个承诺书是在当年年初3月份的时候让孙红星签名的，签名的时候承诺书上是没有评分的，在每个季度考核的时候会复印一份原来的承诺书，在复印件上给孙红星评分。第二季度的时候因为孙红星还在单位上班，所以这一份承诺书上的复印件签名涂掉了，让孙红星重新签名，日期是2015年7月22日。第三季度考核的时候因为孙红星在休假的状态，所以就没有重新签名确认，但评分还是照常进行，所以第三季度孙红星的签名是复印件。拟证实孙红星的职位始终就是副经理级别，没有变化。3、奥园集团职级体系表征求意见稿，拟证明奥园韶关公司的资深工程师职级是经理或者副经理。4、2015年第三季度的绩效工资表，拟证明孙红星还属于副经理级别的待遇。5、奥园集团总部与地产板块工绩考核管理制度（2015年修订版），拟证实副经理和经理级以上才需要扣除15%的绩效工资。6、一份《应聘人员履历表》，这是孙红星在一审、二审期间坚持要求奥园韶关公司提交的材料。孙红星对上述证据的质证意见为：证据1是错误的，孙红星从7月份之后没有参加任何评定。签名是孙红星在第一季度的签名，第一季度是86分，第三季度孙红星没有参加考核，7月份之后都没有参加考核。对于证据2，第一份空白的业绩承诺书没有异议，第二季度的业绩承诺书的考核是真实的，但是评分是错误的，第三季度没有参与任何考评，对该承诺书不予认可，没有孙红星的签名确认。对于证据3，孙红星本来是属于副经理考核的，属于管理岗位，并不是专业岗位，现在换成资深工程师，不再是管理岗，考核就会发生变化。对于证据4，经理级的人没有写在这表上，这表不完整。对于证据5，对工资没有异议，但是评分肯定是有异议的，奥园韶关公司没有按照管理制度来扣除，而是按照《入职须知》上面的约定来扣除的。关于证据6，当时要求奥园韶关公司提交该证据是因为奥园韶关公司不认可孙红星的工龄，对这份证据孙红星予以认可。本院组织当事人进行证据交换和质证后，对当事人二审争议的事实，本院认定如下：孙红星虽主张其工作岗位从副经理调整为资深工程师，但待遇并未发生变化，且仍属副经理级。本院经审查认为，本案系劳动争议纠纷，双方争议焦点为：一、孙红星主张撤销《解除劳动合同协议书》并且补发自2015年12月1日至恢复劳动关系之日的工资及25%的经济补偿金应否支持。二、孙红星主张的违法解除劳动合同的经济赔偿金应否支持。三、孙红星主张的应休未休年休假工资及25%的经济补偿金应否支持。四、孙红星主张工作日、休息日加班工资及25%的经济补偿金应否支持。五、孙红星主张的节假日加班工资及25%的经济补偿金应否支持。六、孙红星主张的职称补贴及经济补偿金应否支持。对于一审查明的其他双方没有争议的事实，本院予以确认。一、关于孙红星主张撤销《解除劳动合同协议书》并且补发自2015年12月1日至恢复劳动关系之日的工资及25%的经济补偿金应否支持的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条：“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”《中华人民共和国合同法》第五十四条：“下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显示公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。”的规定，孙红星与奥园韶关公司就解除劳动关系及相关补偿方面协商后，在双方清楚知悉协议内容的情况下，于2015年11月18日签订《解除劳动合同协议书》。孙红星作为完全民事行为能力人，其在签订该协议时，应能清楚判断签署协议的法律后果，其在本案中并没有提供充分证据证实该协议存在上述法律规定的可以撤销的情形，因此，一审法院不予支持其该项诉请理由充分，本院予以维持。二、关于孙红星主张的违法解除劳动合同的经济赔偿金应否支持的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”孙红星主张经济赔偿金的前提是用人单位存在违法解除劳动合同的情形。如上所述，孙红星与奥园韶关公司在协商后，签订《解除劳动合同协议书》，且该协议不存在可撤销的情形，故孙红星主张奥园韶关公司违法解除劳动合同没有法律依据，一审法院不予支持其该项诉讼请求理由充分，本院予以维持。三、关于孙红星主张的应休未休年休假工资及25%的经济补偿金应否支持的问题。首先，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工休假天数少于应休年休假天数的，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”的规定看，该300%的带薪年休假“工资报酬”中已包含了100%的正常工资收入，其余200%系企业福利范畴，并不属于劳动报酬，且年休假原则上不跨年度，年休假工资应在每年年底支付，具有明确的给付时限，因此并不适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款规定的拖欠劳动报酬的特别时效范围，而应受该法第二十七条第一款规定的一年时效限制。故孙红星主张的2014年度的带薪年休假已超过一年仲裁时效，本院不予审查处理。其次，孙红星与奥园韶关公司签订的《解除劳动合同协议书》中，并没有确定奥园韶关公司应支付孙红星未休年休假的时间及工资数额，且该协议第四条约定：“不再以任何理由向公司索取任何费用及追究其他责任”，孙红星在签订该协议后，再主张协议之外的费用不应予以支持。至于一审法院已经判决奥园韶关公司支付的2015年度的带薪年休假工资问题，因奥园韶关公司未对此提出上诉，故本院不作变更。四、关于孙红星主张工作日、休息日加班工资及25%的经济补偿金应否支持的问题。首先，奥园韶关公司的《员工考勤休假管理办法》第十四条加班待遇第5点内容为：“各单位副经理级（含）以上员工，因其岗位性质属于责任制，其岗位工资中已含常态加班费用，故不再列支加班费。”孙红星于2014年9月入职奥园韶关公司时的职位即为工程部副经理，属于上述制度中责任制岗位，不应再计算加班费。《奥园集团员工离职申请表》中，孙红星的职位仍填写为工程部副经理。虽然孙红星主张奥园韶关公司在2015年8月将其岗位调整为资深工程师，但从其工资发放看，其工资待遇并未相应减少，且奥园韶关公司提供的职级体系表显示，资深工程师所对应的职级为经理或副经理。因此，孙红星主张工作日、休息日加班工资的理由并不充分。其次，孙红星与奥园韶关公司签订的《解除劳动合同协议书》中，并没有确定孙红星工作日、休息日加班时间及工资的内容，且该协议第四条约定：“不再以任何理由向公司索取任何费用及追究其他责任”，孙红星在签订该协议后，再主张协议之外的费用不应予以支持。五、关于孙红星主张的节假日加班工资及25%的经济补偿金应否支持的问题。双方对于节假日加班39小时的事实均无争议，但对于加班工资的计算方式和标准有异议。双方签订的《劳动合同》内容：“……三、工作时间和休息休假（一）甲、乙双方同意按以下第1种方式确定乙方的工作时间：1、标准工时制，即每日工作不多于7.5小时，每周工作不多于6天，每周正常工作不超过40小时，并至少休息一天……四、劳动报酬（一）乙方（孙红星）正常工作时间的工资标准（计算加班工资基数），按下列第（1和3）种形式执行，并不得低于当地最低工资标准及本单位集体合同约定的标准。1、计时工资：4000元/月……3、其他形式：根据职务与工作绩效的实际情况，按月支付岗位津贴；按季度支付绩效工资，支付标准参照公司《薪酬制度》与《绩效考评制度》。……”孙红星的月工资表中所列项目为：基本工资4000元，岗位工资3550元，绩效工资1650元，用餐补贴，交通补贴，通讯补贴。按照双方合同约定内容，计算孙红星加班工资基数的工资标准应为计时工资4000元及岗位工资3550元，绩效工资1650元，每日工作时间为不超过7.5小时。故孙红星的节假日加班工资应计算为（4000+3550+1650）元÷21.75天÷7.5小时×39小时×300%=6598.62元，因奥园韶关公司仅支付了1793.1元，仍应支付4805.52元给孙红星。一审法院对此计算有误，本院予以纠正。至于孙红星主张的25%的经济补偿金因缺乏法律依据，本院不予支持。六、关于孙红星主张的职称补贴及经济补偿金应否支持的规定。奥园韶关公司的《奥园集团员工专业技术资格证书管理暂行办法》第十八条载明“为鼓励专业技术人员为公司的资质年审与晋升提供支持，公司对已将专业技术资格证书统一在公司保存的员工给予一定的技术职务津贴。”孙红星的《入职须知》中也载明了“拥有职称证的员工，承诺将本人职称证挂靠在奥园集团有限公司，公司将根据《员工专业技术资格证书管理暂行办法》予以相应的补贴。”之后奥园韶关公司又于2015年5月18日通过邮件方式向员工发出了《关于全面清查集团及下属公司员工职称证的通知》。孙红星未按照公司的要求将其职称证挂靠在奥园韶关公司，且《解除劳动合同协议书》中亦未约定该项内容，故一审法院不予支持其该项诉请并无不当，本院予以维持。综上所述，孙红星的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持韶关市武江区人民法院（2016）粤0203民初904号民事判决第二项；二、撤销韶关市武江区人民法院（2016）粤0203民初904号民事判决第三项；三、变更韶关市武江区人民法院（2016）粤0203民初904号民事判决第一项为：奥园集团（韶关）有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2014年9月1日至2015年11月30日期间节假日加班39小时加班工资的差额部分4805.52元给孙红星；四、驳回孙红星的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由孙红星负担。二审案件受理费10元，由孙红星负担。本判决为终审判决。审 判 长  刘 茜审 判 员  邓小华代理审判员  邹征衡二〇一七年一月二十五日书 记 员  罗智健