湖南省邵阳市北塔区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）北刑初字第41号
公诉机关湖南省邵阳市北塔区人民检察院。
被告人杨新平，男，1975年11月11日出生于湖南省绥宁县，苗族，初中文化，无业。曾因犯贩卖毒品罪于二0一三年八月二十七日被判处有期徒刑四年，并处罚金五千元，（已缴纳一千元），刑期至2017年5月27日止。现在湖南省邵阳监狱服刑。
辩护人赵月华，湖南刚正律师事务所律师。
被告人朱雄佳，男，1974年12月26日出生于湖南省邵阳市，汉族，小学文化，无业。曾因犯抢劫罪于二00六年十一月二十四日被判处有期徒刑十二年，并处罚金四千元。刑期至2018年7月15日止。现在湖南省邵阳监狱服刑。
湖南省邵阳市北塔区人民检察院以北塔检监所刑诉（2014）2号起诉书指控被告人杨新平、朱雄佳犯贩卖毒品罪，于2014年7月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖南省邵阳市北塔区人民检察院指派检察员孙铭出庭支持公诉。被告人杨新平、朱雄佳、辩护人赵月华到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，被告人杨新平贩卖毒品海洛因三次，共计重量1克。被告人朱雄佳贩卖毒品海洛因三次，共计重量0.4克。公诉机关认为，杨新平、朱雄佳的行为构成贩卖毒品罪，均情节严重，杨新平是主犯。应依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十九条、第七十一条的规定，分别对杨新平、朱雄佳数罪并罚。
为了证明指控，公诉机关当庭宣读和提交了证人谢某某、童某、唐某证言，杨新平、朱雄佳供述等证据证明。
被告人朱雄佳对起诉书指控的事实及罪名均无异议，自愿认罪。
被告人杨新平辩称，只贩卖毒品二次，2014年4月10日的这一次没有参与，是朱雄佳直接用电话与龙某某联系的，对指控的罪名无异议，自愿认罪。
辩护人赵月华辩护提出，杨新平只贩卖了毒品二次，对2014年4月10日分给朱雄佳、谢某某的0.6克是代购，不是贩卖，杨新平不是情节严重。
经审理查明，被告人杨新平、朱雄佳均是湖南省邵阳监狱的服刑人员。2014年3月至4月，杨新平伙同其妻龙某某贩卖毒品海洛因三次，共计1克。朱雄佳贩卖毒品海洛因三次，共计0.4克。龙某某向他人购买毒品共花费800元钱，具体事实如下：
1、2014年3月15日，朱雄佳用手机与龙某某联系购买毒品，次日，朱雄佳委托监狱外协人员袁某某将500元毒资带出交给龙某某，龙某某将0.3克海洛因藏入布拖鞋内，然后由袁某某带进监狱交给朱雄佳，朱雄佳以300元的价格卖给服刑人员谢某某0.15克，自己吸食0.15克。
2、2014年3月26日，朱雄佳又用手机与龙某某联系购买毒品，次日，朱雄佳委托袁某某将毒资500带给龙某某，龙某某将0.3克海洛因藏入布拖鞋内由袁某某带进监狱内交给朱雄佳，朱雄佳以200元的价格卖给谢某某0.15克，自己吸食0.1克，余下0.05克提供给服刑人员童某吸食。
3、2014年4月4日，杨新平用监狱内的亲情电话与其妻龙某某联系购买毒品，龙某某将0.95克海洛因藏入布拖鞋内，并将拖鞋送至监狱外的阿牛超市（小张卤菜店）。同年4月6日，杨新平要朱雄佳找人将藏有毒品的布拖鞋带入监狱内，朱雄佳找到狱警张春波将拖鞋带入监狱内交给朱雄佳，朱雄佳与杨新平一起将毒品从拖鞋中取出后，杨新平分给朱雄佳0.3克，以400元的价格卖给谢某某0.3克，其余的0.35克与朱雄佳共同吸食。
4、2014年4月9日，杨新平用监狱内的亲情电话与龙某某联系，要龙某某送些毒品给杨新平。并答应给龙某某
1000元钱。之后，杨新平找到朱雄佳，要朱雄佳帮忙找人将1000元钱带给龙某某，朱雄佳提出要龙某某多带些毒品进来，杨新平同意。同年4月10日，朱雄佳找到袁某某，要袁某某将2000元钱（杨新平、朱雄佳各1000元）带给龙某某，袁某某同意。之后，杨新平用朱雄佳的手机与龙某某联系，要龙某某多带些毒品。袁某某将2000元钱交给龙某某后，龙某某将藏有1.2克海洛因的牙膏交给袁某某带入监内交给朱雄佳，朱雄佳与杨新平一起从牙膏里取出海洛因1.2克，杨新平分给朱雄佳0.6克，以200元的价格卖给服刑人员唐某0.1克。其余0.5克自己吸食。朱雄佳从0.6克中分给谢某某0.3克，以300元的价格卖给童某0.1克，余下0.2克自己吸食。
杨新平、朱雄佳到案后如实供述了自己的主要犯罪事实。
另查明，2010年6月28日，朱雄佳被裁定减去有期徒刑一年四个月，刑期至2017年3月15日止。至2014年7月31日止，杨新平未执行完的刑罚为有期徒刑二年九个月二十七日，罚金人民币四千元，朱雄佳未执行完毕的刑罚为有期徒刑二年七个月十五天，罚金人民币四千元。
上述事实，有下列经庭审质证并查证属实的证据证明：
1、证人谢某某证言，证明谢某某向朱雄佳购买毒品海洛因2次，共计0.3克，向杨新平购买海洛因1次，重0.3克。
2、证人唐某证言，证明唐某向杨新平购买海洛因1次，0.1克。
3、证人童某证言，证明童某向朱雄佳购买海洛因1次，0.1克。
4、证人袁某某证言，证明袁某某多次为朱雄佳从监狱内带钱给龙某某，将龙某某藏有毒品海洛因的布拖鞋、牙膏等物品带入监狱内交给朱雄佳。
5、被告人杨新平的供述与辩解，证明杨新平于2014年4月4日电话与其妻龙某某联系购买毒品海洛因0.95克，杨新平收到毒品后，以400元的价格卖给谢某某0.3克。送给朱雄佳0.3克，剩下的已吸食。2014年4月10日，杨新平要朱雄佳找人帮杨新平带1000元钱给龙某某，朱雄佳便向杨新平提出要龙某某多带些毒品进来，杨新平同意，朱雄佳找到袁某某帮忙将钱带出，朱雄佳、杨新平各自将1000元交给袁某某后，杨新平用朱雄佳的手机与龙某某联系，要龙某某多带6个小包子的毒品进来。下午，袁某某将藏有毒品海洛因的牙膏带入监内交给朱雄佳，朱雄佳与杨新平一起从牙膏里取出12个小包子的毒品海洛因，杨新平给了朱雄佳6个小包子，以200元的价格卖给唐某两个小包子，剩下的与朱雄佳一起吸食。
6、被告人朱雄佳供述及辩解，证明朱雄佳卖给谢某某毒品海洛因2次，共计重0.3克，收取毒资500元，以300元的价格卖给童某0.1克。同时证明2014年4月10日是杨新平与龙某某联系购买毒品的。
7、共同作案人龙某某供述，证明的事实与杨新平的供述相吻合。同时证明购买毒品共花了800元钱。
8、提取笔录及手机、吸管照片，证明提取朱雄佳手机一部。在杨新平生活物品中，提取了三根装有疑似海洛因的吸管。
9、朱雄佳指认拖鞋照片，证明朱雄佳指认的布拖鞋是袁某某带监内的拖鞋及毒品藏入鞋内的部位。
10、理化检验报告，证明三根吸管内的0.2981克白色粉末状物中检出乙酰基吗啡（海洛因）。
11、刑事判决书、刑事裁定书，证明杨新平因犯贩卖毒品罪于2013年8月27日被判处有期徒刑四年，并处罚金五千元，刑期至2017年5月27日止。朱雄佳因犯抢劫罪于2006年11月24日被判处有期徒刑十二年，并处罚金四千元，2010年6月28日被裁定减去有期徒刑一年四个月，刑期至2017年3月15日止。
本院认为，被告人杨新平、朱雄佳明知是毒品而予以贩卖，两被告人的行为均构成贩卖毒品罪。公诉机关指控杨新平、朱雄佳犯贩卖毒品罪，事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。杨新平与他人共同贩卖毒品，是共同犯罪。且杨新平起主要作用，是主犯，应按其所参与的全部犯罪处罚。杨新平辩解提出只贩卖了二次，2014年4月10日，是朱雄佳自己与龙某某联系购买毒品的，杨新平没有参与。辩护人辩护提出杨新平只贩卖了二次，2014年4月10日分给朱雄佳的0.6克是代购行为。经查，杨新平、朱雄佳、龙某某在侦查机关的供述均证明是杨新平与龙某某联系购买的，龙某某与杨新平从中获利，杨新平的辩解及辩护人的这一辩护意见与查明的事实及法律规定不符，不予采纳。杨新平、朱雄佳虽贩卖多次，但贩卖毒品的量少，均可不认定为情节严重，辩护人提出杨新平不是情节严重的辩护意见，符合所查明的事实及法律规定，予以采纳。杨新平因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，应从重处罚。朱雄佳、杨新平到案后，如实供述了自己的主要罪行，自愿认罪，可酌情从轻处罚。杨新平、朱雄佳在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前又犯罪，应数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第三百五十六条、第二十六条第一，四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第七十一条、第六十九条的规定，判决如下：
一、被告人杨新平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币三千元，与未执行完毕的刑罚有期徒刑二年九个月二十七日，罚金人民币四千元数罪并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币七千元；
（刑期自2014年8月1日起至2018年7月30日止。罚金限判决生效之日起三十日内缴纳）
二、被告人朱雄佳犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元，与未执行完毕的刑罚有期徒刑二年七个月十五日，罚金人民币四千元数罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币六千元。
（刑期自2014年8月1日起至2018年1月30日止。罚金限判决生效之日起三十日内缴纳）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 熊碧艳
审 判 员 龚 婧
人民陪审员 邓沨颖
二〇一四年七月三十一日
书 记 员 戴鹳频
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。