山西省代县人民法院
p t ; ” > 民 事 判 决 书
（2017）晋0923民初397号
原告：田富平，男，1972年11月1日出生，代县人，现住代县。
原告：吕磊，男，1976年10月14日出生，代县人，现住代县。
二原告委托代理人：张向春，山西神业律师事务所律师。
李进，山西卓阳律师事务所律师。
被告：代县鑫海选矿厂(工商登记为个人独资企业）。
工商登记的投资人：王存钱，男，1970年2月21日出生，汉族，山西省新高乡周流村人，住本村。
被告：王存钱，男，1970年2月21日出生，山西省人。
被告：杨军胜，男，1973年7月20日出生，代县人，住址山西省代县，现住代县。
被告：董九九，男，1956年6月19日出生，代县人，住址山西省原平市，现住山西省代县。
被告杨军胜、董九九共同委托代理人：崔志勇，山西正原律师事务所律师。
原告田富平、吕磊与被告代县鑫海选矿厂、王存钱、杨军胜、董九九确认入伙民事行为无效、返还财产、赔偿损失一案，本院于2017年6月27日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告田富平、吕磊及委托代理人张向春、李进，被告王存钱、被告杨军胜和董九九委托代理人崔志勇到庭参加诉讼，现已审理终结。
田富平、吕磊向本院提出诉讼请求：1，确认代县鑫海选矿厂股权及经营权转让即原告入伙民事行为无效；2，要求众被告连带返还二原告人民币350万元，并赔偿损失人民币50万元；3，诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年4月19日前几天，原告见到被告代县鑫海选矿厂的负责人王存钱，说同意转让代县鑫海选矿厂70%份额及经营权给我们。并表示没问题让我们打钱，我们查看了代县鑫海选矿厂的工商登记信息，投资人和负责人就是王存钱。所以我们就没有更多的顾虑，让亲友分别于2017年4月19日和2017年4月20日打款人民币共350万元给代县鑫海选矿厂的负责人王存钱。为此，代县鑫海选矿厂的负责人王存钱于2017年4月22日还与我们签过”转让代县鑫海选矿厂股份及经营权”的协议。但代县鑫海选矿厂的负责人王存钱为履行口头承诺，已经将390万打给了被告杨军胜。之后，代县鑫海选矿厂的负责人王存钱说20天内履行协议没问题。然而，20多天过去了，代县鑫海选矿厂原内部有分歧，几经商谈。协议至今无法履行。另，我们打款之后第二天，才知道代县鑫海选矿厂有被告杨军胜和董九九的具体股份情况。代县鑫海选矿厂名义是个人独资但实质是个人合伙。不得已起诉你院。请求支持原告的全部诉讼请求。
被告王存钱（兼代县鑫海选矿厂工商登记的投资人）没有答辩意见。
被告杨军胜、董九九辩称：因原告田富平、吕磊诉答辩人权属于侵权纠纷。田富平、吕磊起诉二答辩人,没有任何事实与法律依据,属于滥用诉权的行为,请求法院依法驳回对答辩人的起诉。答辩人保留向田富平、吕磊索赔因应诉产生的相关费用的权利。一、原告诉状称代县鑫海选矿厂名义是个人独资但实质是个人合伙，没有事实依据。1,依据代县市场和质量监督管理局2016年3月29日颁发的营业执照,显示代县鑫海选矿厂系个人独资企业,投资人为王存钱。成立日期为2013年1月18日,经营范围为铁矿粉磁选及销售。2,答辩人与王存钱从未合伙过,也未签订过任何合伙协议。二、2017年4月22日,代县鑫海选矿厂王存钱与田富平、吕磊签订的转让代县鑫海选矿厂股份及经营权的协议,合法有效。田富平、吕磊的行为不属于入伙民事行为。因代县鑫海选矿厂系独资企业,属于完全民事行为能力的非法人组织,依据《个人独资企业法》第十七条，个人独资企业投资人对本企业的财产依法享有所有权,其有关权利可以依法进行转让或继承。王存钱作为投资人,完全可以对外转让有关权利。其与田富平、吕磊签订转让部分股权以及转让经营权的协议书,属于投资人对外转让有关权利的体现。田富平与田磊属于完全民事行为能力人,对于自己的财产能够独立处置,其出资接受代县鑫海选矿厂的部分股权以及经营权,属于对自己财产的处置。不属于诉状中称的入伙民事行为。且协议的签订,未发现合同法规定可以撤销与无效的行为。所以说,代县鑫海选矿厂王存钱与田富平、吕磊签订的转让代县鑫海选矿厂股份及经营权的协议,合法有效。三、代县鑫海选矿厂王存钱将390万元打给答辩人的行为,属于清偿债务行为,与田富平、吕磊没有任何关系。依据《个人独资企业法》第二十四条，个人独资企业可以依法申请贷款、取得土地使用权,并享有法律、行政法规规定的其他权利。此规定,可以确定,个人独资企业可以接受贷款以及其他投资。代县鑫海选矿厂成立后,答辩人杨军胜投资210万元，答辩人董九九投资150万元。2017年4月20日左右,经过代县鑫海选矿厂王存钱与二答辩人协商,确定,对于答辩人董九九的150万元投资款,确定返还200万元,对于答辩人杨军胜的投资款确定返还210万，共计410万元,此款由代县鑫海选矿厂王存钱一次性打给答辩人杨军胜,董九九的200万元,由杨军胜给付董九九。后代县鑫海选矿厂王存钱二次打给答辩人杨军胜390万元,现尚欠20万元。至此，答辩人与代县鑫海选矿厂、王存钱在就投资所产生的债权债务得到彻底清偿。
二原告围绕诉讼请求依法提交了证据，对当事人双方无异议的证据：1，二原告身份证复印件；2，2017年5月10日企业信息查询单：显示代县鑫海选矿厂系个人独资企业,投资人为王存钱。成立日期为2013年1月18日,经营范围为铁矿粉磁选及销售，营业期限至2017年1月16日。3，2017年4月19日原告亲友打款300万给王存钱的农行回单1支、2017年4月20日原告亲友打款100万的农行银行卡明细清单1支、2017年4月20日王存钱在农行转帐给杨军胜360万的回单1支。本院予以确认并在卷宗佐证。
对有争议的证据和事实认定如下：原告提供2013年1月18日两份出资证明书，虽系照片，但被告王存钱及作为代县鑫海选矿厂（登记为个人独资企业）的投资人认可；原告提供2017年4月21日两份《股份让协议》和一份《补充协议》虽是复印件，但王存钱及作为代县鑫海选矿厂（登记为个人独资企业）的投资人在上面签字确认原件由杨军胜保管，被告王存钱及作为代县鑫海选矿厂（登记为个人独资企业）的投资人对该《股份让协议》和《补充协议》认可。2013年1月18日两份出资证明书记载杨军胜出资现金210万，占总股本的42%；董九九出资现金150万，占总股本的30%；这与被告杨军胜、董九九答辩中所提数额一致。2017年4月21日两份《股份让协议》记载杨军胜、董九九分别将原有”股份”210万和150万”转让”王存钱。而2017年4月21日《补充协议》中又记载在王存钱付清杨军胜、董九九为代县鑫海选矿厂提供流动资金本金及利息前生产经营权不交给王存钱。王存钱当庭承认至今代县鑫海选矿厂公章、手续等均由杨军胜保管，本院对原告所提供的上述证据予以采信。
对于原告提供的2017年《代县鑫海选矿厂股权转让协议》，当事人各方对其真实性没有异议。但个人独资企业是依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。个人独资企业的名称应当符合名称登记管理有关规定，并与其责任形式及从事的营业相符合。个人独资企业而非有限责任公司或股份有限公司，股权是有限责任公司和股份有限公司中的概念，股权是有限责任公司和股份有限公司股东所享有的权利。被告杨军胜、董九九虽持有出资证明书，但代县鑫海选矿厂设立时没有依照公司法的规定确立公司章程和组建公司机构，即使被告杨军胜、董九九在出资证明中约定按比例享有股权，这里的股权也不是法律意义上的股权。综合本案案情出资、入股、转让股份在法律上应当属于个人合伙的民事行为。因此代县鑫海选矿厂名义是个人独资企业但实质是个人合伙。二原告与代县鑫海选矿厂投资人王存钱股份转让是入伙的民事行为。
本院认为，王存钱作为代县鑫海选矿厂投资人接收二原告入伙款350万，用于办理代县鑫海选矿厂原合伙人退伙事宜，原合伙人也收取了上述款项。但二原告的入伙由于未经其他合伙人同意而未履行，该入伙行为无效。民事行为无效的后果是返还财产并赔偿损失。上述债务为代县鑫海选矿厂这个实质合伙体的债务，对此全体合伙人应当承担连带偿还责任。依据《中华人民共和国民法通则》第五十八条、第六十一条、第三十五条第二款之规定，判决如下：
一、原告田富平、吕磊入伙代县鑫海选矿厂的民事行为无效。
二、被告代县鑫海选矿厂返还田富平、吕磊人民币350万；并支付从2017年4月20日起至上述款项付清期间的利息（按人民银行同期贷款利率计算）。
三、对本判决第二条所涉返还款项及应付利息由被告王存钱、杨军胜、董九九三人负连带清偿责任。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费38800元、诉讼保全费5000元由被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本一式两份，上诉于忻州市中级人民法院。
审判长祖亮
审判员张俊平
审判员王建成
二0一七年九月十九日
书记员贾婧