云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）云01民终241号上诉人（原审被告、反诉原告）：段书杰，男，1967年12月1日生，汉族，安徽省怀宁县人，原昆明瑞晟酒店管理有限公司总经理，身份证住址为安徽省安庆市怀宁县，现住云南省丽江市古城区，上诉人（原审被告、反诉原告）：段宗军，男，汉族，1987年11月19日出生，汉族，身份证登记住址安徽省安庆市怀宁县，两上诉人共同委托诉讼代理人：严健，谕新法律服务所法律工作者，特别授权代理。被上诉人（原审原告、反诉被告）：何冬生，男，1970年1月27日生，汉族，安徽省怀宁县人，个体经营户，身份证住址安徽省安庆市怀宁县，现住昆明市官渡区，被上诉人（原审原告，反诉被告）：昆明国程装饰设计工程有限公司。住所地：昆明市经开区信息产业基地海归创业园*栋*楼******号。法定代表人：陈一中，该公司董事长。两被上诉人共同委托诉讼代理人：刘先龙，泰和泰(昆明)律师事务所律师。特别授权代理。上诉人段书杰、段宗军因与被上诉人何冬生、昆明国程装饰设计工程有限公司（以下简称“国程公司”）装修装饰合同纠纷一案，不服官渡区人民法院（2016）云0111民初5376号民事判决，向本院提起上诉。本院2018年1月11日立案后，于2018年3月6日审理了本案，本案现已审理终结。上诉人段书杰、段宗军上诉请求：1、撤销原审判决，依法改判由被上诉人支付上诉人逾期工程损失赔偿金743755元及工程质量问题造成的上诉人损失221200元。2、诉讼费用由被上诉人承担。其主要的事实及理由为：原审法院认定事实有误，上诉人支付的工程款是1842421元，上诉人替被上诉人代付的款项是657579元。原审法院对上诉人的损失认定及判决不当。上诉人出资装饰装修的是酒店，目的是盈利，对于上诉人主张的工程逾期交付损失赔偿金，是依据上诉人的实际情况计算所得，而且是双方平等自愿的约定。该计算方法和数据符合法律规定，应当得到支持。故请求二审法院支持其上诉请求。被上诉人何冬生、国程公司答辩表示，不认可上诉人的上诉请求，请求二审法院驳回上诉，维持原判。被上诉人何冬生、国程公司向一审法院起诉请求：一、二被告连带向原告支付拖欠的装修工程款930125.81元；二、二被告连带向原告支付工程竣工结算编制费用15000元；三、由被告承担本案诉讼费、鉴定费66000元，公告费660元。上诉人段书杰、段宗军在一审提出反诉请求：1、驳回原告（反诉被告）的诉讼请求；2、判令原告（反诉被告）向被告（反诉原告）支付逾期交付工程造成的损失743755元；3、判令原告（反诉被告）向被告（反诉原告）支付因工程质量造成的经济损失221200元；4、本诉及反诉的案件受理费、鉴定费40000元由被反诉人承担。一审法院认定事实：2011年8月17日，原告何冬生与被告段书杰签订《装饰装修施工合同》，约定对官渡区曙光东区金马综合楼（原金马大厦）进行室内外装修。合同约定原告包工包料，工程预计为2400000元。因施工过程中需向相关行政机关办理施工审批手续，由原告何冬生以昆明国程装饰设计工程有限公司的名义申请办理了审批手续。工程完工之后，何冬生收到被告支付的工程款1842400元及被告代付338932元的款项。2012年4月29日，被告段书杰经营的昆明瑞晟酒店管理有限公司开始营业。原、被告双方一直未进行工程结算。原告为与被告进行结算，于2013年1月7日委托北京思泰工程造价咨询有限公司对工程进行竣工结算编制，并支付编制费15000元。2013年7月24日，被告段书杰登记注册了昆明瑞晟酒店管理有限公司。后因被告对原告单方进行的结算编制结果不认可，双方为此发生争议，原告遂以其诉请诉至原审法院，被告亦以其反诉请求向原审法院进行反诉。庭审中，因双方对工程总造价及工程质量存在争议，经双方申请，原审法院依法委托云南博信司法鉴定中心对原、被告的申请进行鉴定。云南博信司法鉴定中心依法向出具了司法鉴定意见书，鉴定意见为：昆明瑞晟酒店管理有限公司装饰装修工程造价合计2859489.58元；昆明瑞晟酒店管理有限公司存在质量问题的防水工程造价为61454.05元；昆明瑞晟酒店管理有限公司装饰装修工程的增加窗台防水工程造价11900元。原告何冬生垫交鉴定费66000元，被告垫交鉴定费40000元。2014年5月26日，昆明瑞晟酒店管理有限公司出具清算报告后，在工商登记管理部门将该公司注销，在2014年5月26日的股东会决议中明确：同意今后公司债权人有异议，由公司全体股东负责承担相应法律责任。原审法院认为，原告何冬生与被告段书杰签订《装饰装修施工合同》是双方的真实意思表示，没有违反法律、法规的禁止性规定，是合法有效的协议，对协议双方当事人均具有约束力，双方均应按协议的约定履行各自的义务。合同签订之后，何冬生进行施工，因施工过程中需向相关行政机关办理施工审批手续，原告何冬生以昆明国程装饰设计工程有限公司的名义申请办理，施工过程中收取被告段书杰支付的工程款，可以证实《装饰装修施工合同》实际合同履行人是原告何冬生，被告段书杰签订合同装饰装修的房屋是为注册昆明瑞晟酒店管理有限公司，被告段书杰经营的昆明瑞晟酒店管理有限公司于2012年4月29日开始营业。依据《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第二条关于“发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，合同相对人请求该发起人承担合同责任的，人民法院应予支持。公司成立后对前款规定的合同予以确认，或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务，合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。”之规定，2013年7月24日被告段书杰登记注册了昆明瑞晟酒店管理有限公司，注册资本50万元，股东为段书杰认缴出资40万元，股东段宗军认缴出资10万元，被告段书杰系公司法定代表人，依据合同的相对性及实际履行合同的情况，昆明瑞晟酒店管理有限公司应对原告何冬生、昆明国程装饰设计有限公司承担法律责任，但在诉讼中昆明瑞晟酒店管理有限公司在工商登记部门已被注销，股东会决议公司债权人有异议，由公司股东承担相应的法律责任，故原告撤销对昆明瑞晟酒店管理有限公司起诉，而起诉该公司股东段书杰、段宗军承担相应民事责任的诉请，被告段书杰、段宗军提出反诉，符合法律规定，予以支持。原告主张被告支付工程款，依据《中华人民共和国合同法》第八条第一款关于“依法成立的合同，对双方当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。”、第二百八十六条关于“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。”之规定，原告将装修装饰的房屋竣工交由被告段书杰后，被告应当按照约定向原告支付工程价款。依据鉴定意见：昆明瑞晟酒店管理有限公司装饰装修工程造价合计2859489.58元，扣除被告已支付的工程款1842400元及代原告支付的338932元的款项、代原告垫付的铺设消防管道的费用26000元，昆明瑞晟酒店管理有限公司还应向原告何冬生、昆明国程装饰设计有限公司支付工程款652157.58元；原告主张的15000元的编制费，因装饰装修的房屋已经竣工交由被告使用，被告不与原告进行工程结算，原告单方委托相关机构进行编制工程预（结）算书所产生的费用，系单方行为造成的自己费用的支出，故本院对原告该主张不予以支持；被告反诉原告要求支付逾期交付工程赔偿金743755元的诉请，原审法院认为，依据原、被告提交的证据可以证实原告逾期完工交付的情况，但是原告没有提供证据证实其逾期完工交付系被告的原因或责任所导致，何冬生的逾期的行为是一种违约情况，原审法院对被告认为原告逾期的观点予以采纳。至于被告反诉原告要求承担的赔偿金，原审法院认为过高，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款关于“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”及第一百一十四条第一款关于“当事人约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”之规定，原审法院对逾期赔偿金酌情按工程总造价2859489.58元的10%计算逾期损失较宜，同时符合合同履行的实际情况，故原审法院确认由原告支付被告逾期赔偿金285949元；被告反诉因工程质量问题造成的损失221200元，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条关于“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”之规定，原审法院认为，被告提交的证据及原审法院委托云南博信司法鉴定中心司法鉴定意见书，能证实昆明瑞晟酒店管理有限公司存在质量问题的防水工程造价为61454.05元；昆明瑞晟酒店管理有限公司装饰装修工程的增加窗台防水工程造价11900元，予以支持。原告装饰装修昆明瑞晟酒店管理有限公司的房屋因消防违法被行政处罚11000元及维修费3000元，并提交票据证实了被告的主张，予以支持并确定原告装饰装修的工程存在质量问题，致使被告经营酒店的房间无法使用，对被告反诉要求原告承担酒店房间无法使用的空房损失55706元的诉请，酌情支持房间无法使用的空房损失40000元；另外，被告主张的防水工程、热水泵、维修工人费、购买维修材料的损失，均提供的是付款收据、收条，不能证实确实发生该费用，不予支持。据此，被告因工程质量问题造成的损失本院支持127354.05元。依照《中华人民共和国合同法》第八条第一款、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条、第二百八十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决，一、被告（反诉原告）段书杰、段宗军于本判决生效之日起十五日内支付拖欠原告（反诉被告）何冬生、昆明国程装饰设计有限公司工程款652157.58元；二、原告（反诉被告）何冬生、昆明国程装饰设计有限公司于本判决生效之日起十五日内支付赔偿被告（反诉原告）段书杰、段宗军逾期赔偿金285949元、因工程质量问题造成的损失127354.05，合计413303.05元；三、驳回原告（反诉被告）、被告（反诉原告）的其它诉讼请求。双方当事人除对原审法院确认的事实中上诉人垫付的费用有争议外，对于其他事实均无异议，本院依法予以确认。对于上诉人提出的事实异议，在本院认为中一并予以阐述。归纳双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：上诉人垫付的费用是多少、被上诉人应否向上诉人支付逾期交付工程损失赔偿金743755元、工程质量问题损失221200元？本院认为：《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，上诉人提出其为被上诉人垫付费用共计657579元，而原审法院仅认定338932元，另318647元没有认定有误。经本院审查，上诉人提出有318647元也是替被上诉人装修工程所垫付的，但根据上诉人在原审庭审中提交的“代施工方支付款项表”上并无被上诉人的签名确认，且该表中记载的几笔款项的支出明显与被上诉人装修工程无关，故对于上诉人请求补充确认的该主张，本院不予支持。对于上诉人提出原审法院对于其工程逾期损失判决不当，不足以弥补其损失的主张。经本院审查认为，原审法院系根据查明的案件事实，并按照《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款关于“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”及第一百一十四条第一款关于“当事人约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”之规定，酌情按工程总造价2859489.58元的10%计算逾期损失较宜，同时符合合同履行的实际情况，确认由被上诉人支付上诉人逾期赔偿金285949元。同时，酌情支持因工程质量问题造成的损失127354.05元并无不妥之处。上诉人对于其提出的上诉并未提交相应的证据，故对于上诉人的上诉请求，本院不予支持。原审法院所做判决并无不妥之处，应当予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项，《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6724元由上诉人段书杰、段宗军负担。本判决为终审判决。审判长  刘昕光审判员  朱 欢审判员  杨 艳二〇一八年三月二十七日书记员  郭亭恋