湖南省平江县人民法院
民 事 判 决 书
（2011）湘平法民初字第1153号
原告李默绪，男，1947年7月1日出生，汉族，居民，住湖南省平江县城关镇西街***号，公民身份号码为4306261947********。
委托代理人彭俭庄，女，1950年10月5日出生，汉族，居民，住湖南省平江县城关镇西街***号，系李默绪之妻。
委托代理人陈坚，平江县法律援助中心律师。
被告周众根，男，1969年6月22日出生，汉族，个体工商户，住湖南省平江县城关镇城坪村***号，公民身份号码为4306261969********。
委托代理人刘重兰，女，1970年8月16日出生，汉族，个体工商户，住湖南省平江县三阳乡谭曹村**号，系周众根之妻。
委托代理人单军民，平江县弘正法律服务所法律工作者。
原告李默绪诉被告周众根提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2011年7月18日立案受理，依法组成由审判员冯四�担任审判长，审判员毛莲芳、审判员李和平参加的合议庭，于2011年8月23日公开开庭进行了审理，后因工作原因依法变更为由审判员朱田湘担任审判长，审判员凌岳雄、代理审判员罗肖参加的合议庭，分别于2013年8月5日、2014年5月20日两次公开开庭审理了本案。原告李默绪及其委托代理人彭俭庄、陈坚，被告周众根的委托代理人刘重兰、单军民到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2010年12月30日，原告受被告的雇请，为其拆除空气开关时被电弧烧伤脸部及双手。2011年4月26日经岳阳市倡平司法鉴定所鉴定为六级伤残。据此请求依法判令由被告赔偿原告医疗费3620.2元、误工费11508元、护理费1380元、交通费300元、住院伙食补助费600元、住宿费40元、营养费500元、残疾赔偿金140811元、精神损害抚慰金3000元、鉴定费750元，合计162509.2元；由被告负担诉讼费用。审理中，原告变更了相关的诉讼请求，主张的误工费变更为5754元、残疾赔偿金变更为46828元。
被告辩称：原告的受害不是发生在被告雇佣其工作期间，原告的受害系自己故意违反安全操作规则而发生，被告没有任何过错，不应承担任何责任。原告主张的相关赔偿标准过高，没有法律依据。因此，李默绪的诉讼请求没有事实及法律依据，请求法院依法予以驳回。
原告李默绪向本院提交如下证据：
1.对熊勇秋、江建站、丁力、李杰的调查笔录以及通讯详单一份，证明原告在从事雇佣活动中受伤，原、被告之间是雇佣关系；
2.朱国庆的书面证言，证明原告住院期间治疗费均为被告交纳，原、被告之间系雇佣关系，原告方在外买药治疗的事实，被告付其护理费120元、原告爱人付其护理费1380元；
3.岳阳市倡平司法鉴定所法医鉴定书一份，证明原告为六级伤残、全休陆个月、后段医药费不超过2000元；
4.照片3张，证明原告有损害的事实，原告身体和精神受到巨大伤害；
5.收条一张，证明原告支付朱国庆护理费1380元；
6.治疗费票据，证明原告支付医药费3620.2元，其中鉴定前2006.2元，鉴定后1614元；
7.鉴定费票据，证明原告支付法医鉴定费750元；
8.交通费票据3张，证明原告用于交通开支300元；
9.操作证，证明原告系特种作业人员。
被告对原告提供的证据的质证意见为：对证据1、2有异议，书面证言的内容都是证人听到的，不符合证据的真实性、关联性，对通话详单的真实性没有异议，但该通讯详单不完整，事发的下午被告没有打过电话要求原告去现场拆空气开关；对证据3有异议，对鉴定结果有异议，申请重新鉴定；对证据4没有异议；对证据5有异议，原告受伤是原告老婆在照顾；对证据6有异议，票据不符合证据规则；对证据7有异议，�票据无效，不合法；对证据8有异议，不是正式票据；对证据9没有异议。
对原告提供的证据，本院认证如下：对被告无异议的证据4、9予以采信。对证据1中证人证言部分，证人陈述原告受伤、被告送原告去医院治疗并支付医疗费的事实与双方当事人的陈述一致，对此部分证言本院予以采信，其余内容应结合案件其他证据综合认定；通讯详单的内容无法辨认，被告亦不予认可，故本院对该证据不予采信。对证据3，因被告申请重新鉴定，本院根据被告申请，已委托湖南省湘雅司法鉴定中心鉴定，故应以该中心所作的鉴定意见作为定案依据。对证据2、5，能互相印证，内容客观真实，本院予以采信。证据6，其中2011年元月26日至2011年6月11日加盖平江县医药学会中西医结合诊所印章的15张有处方明细的门诊处方签共计1976元，2011年4月11日中南大学湘雅医院出具的2张收据共778.7元，2011年6月10日平江县第一人民医院出具的1张医药费收据500元，内容真实，形式与来源合法，本院予以采信，其他凭据因不属于正式票据，其真实性无法核实，本院不予采信。证据7客观真实，予以采信。证据8，虽不符合税务发票的形式要件，但原告去长沙中南大学湘雅医院治疗必然会发生相关的交通费用，符合实际情况，予以采信。
被告周众根向本院提交如下证据：
1.照片4张，证明事故发生的位置；
2.对凌选荣的调查笔录，证明看到拆电的时候他提醒过原告，告知带电操作有问题，看到原告骑摩托车带着人把楼梯拿走了；
3.住院结算票据12643.74元，证明原告所用费用，除医保报销9773.31元外，由被告垫付2870.43元；
4.退休审批表，证明原告是高级电工，属于退休人员，拿退休工资；
5.证人徐淼根、廖湘辉出庭作证，证明案件相关事实。
根据被告申请，依法重新对原告伤残等级、全休时间和后段治疗费作出的湘雅司鉴字第1177号法医学鉴定意见书，鉴定意见为：李默绪构成十级伤残，伤后休息叁个月，后期无特殊治疗。
原告对被告提交的证据的质证意见为：对证据1无异议；对证据2有异议，根本没有人这么说过，证人未出庭作证；对证据3无异议；对证据4无异议；对证人徐淼根、廖湘辉的证言有异议，证人不能证明案件事实，证人廖湘辉参与旁听，不合法。
对周众根提供的证据，本院认证如下：对原告无异议的证据1、3、4予以采信。证据2系证人证言，该证言中关于原告操作时未断电的陈述与原、被告陈述一致，本院予以采信，其他证言内容因原告有异议且该证人未依法出庭作证，因此不予采信。对证据5中证人徐淼根系被告的员工，与被告有利害关系，不能单独作为认定案件事实的依据，应结合其他证据综合认定；证�廖湘辉系被告的朋友，该证言证明力较小，且欲证明的事实证据单一，本院不予采信。
对湘雅司鉴字第1177号法医学鉴定意见书，本院认为该意见书符合证据的真实性、关联性、合法性，予以采信。
经审理查明：原告系平江县政府招待所退休职工，每月领取退休工资，具备《特种作业人员操作证》，作业类别为电工。2010年12月29日，被告雇请原告拆除其位于平江县城关镇寺前变电站后面的一处旧厂房内的电线、开关等电料，双方口头约定工资按照每天100元计算。同年12月30日上午，被告带员工将原告拆除的电线等电料拖走。当日下午，原告继续来到被告前述厂房拆除空气开关。原告在拆除最后一个空气开关时，因开关螺丝脱落导致短路起火，将原告脸部及双手烧伤。事发当日下午，被告将原告送至平江县第一人民医院住院治疗25天，治疗费用共计12643.74元，其中基本医疗保险基金支付9773.31元，余款2870.43元（12643.74-9773.31元）由被告支付。原告于2011年1月24日出院后，先后在平江县医药学会中西医结合诊所、中南大学湘雅医院、平江县第一人民医院门诊治疗，花去医疗费共计3254.7元。
另查明，被告安排原告工作之时，带原告到前述旧厂房后面察看了电源，控制该厂房电源的电表箱已落锁关闭，但被告没有掌握开启电表箱的钥匙，在原告拆除开关等电料期间没有关闭该厂房电源。2013年8月5日上午第二次庭审时，原告陈述，被告交代了原告要注意电。
2011年4月26日，原告经岳阳市倡平司法鉴定所鉴定，评定为六级伤残。诉讼中，被告对原告单方委托作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，本院根据被告申请，委托湖南省湘雅司法鉴定中心对原告烧伤后的伤残等级及休息、后段治疗进行法医学鉴定，该中心于2013年10月22日出具湘雅司鉴�心（2013）临鉴字第1177号法医学鉴定意见书，鉴定意见为：李默绪伤后手部遗留多处瘢痕大于全身面积1%构成拾级伤残，伤后休息三个月，后期无特殊治疗。
原告住院期间，雇请朱国庆护理，护理费共计1500元，其中由被告支付120元。事发后被告支付费用共计2990.43元（2870.43元＋120元）。
本院认为，双方当事人对于2010年12月29日、30日上午被告雇请原告拆除其旧厂房内电线等电料，双方之间已形成劳务关系的事实均无异议。本案的争议焦点为：一、2010年12月30日下午原告受到损害时，原、被告之间是否仍然存在劳务关系；二、原告在本案中所主张的损失应如何认定；三、被告是否应承担赔偿责任以及责任大小问题。
关于争议焦点一，原告起诉称，2010年12月30日下午受被告雇请拆除空气开关时不幸被电烧伤；被告则抗辩认为2010年12月30日上午其已经将原告拆除的电线等�料拖走，且并未安排原告当日下午去拆除空气开关，双方之间的劳务关系已于2010年12月30日上午终止，原告于2010年12月30日下午受到损害时，双方已不存在劳务关系。本院认为，根据审理查明的事实，双方当事人约定的劳务内容为原告拆除被告旧厂房内的电线、开关等电料，虽然被告于2010年12月30日上午将原告拆除的电线等电料拖走，但不能由此推断出双方的劳务关系即已终止。因被告并未提供证据证明其于2010年12月30日上午已经明确向原告表示解除或者终止双方的劳务关系，况且原告于2010年12月30日下午在被告旧厂房内拆除空气开关的行为，并未超出双方约定的劳务内容范围，应认定为从事被告指示范围内的劳务活动，故原、被告之间仍然是一种一方提供劳务，另一方接受劳务的劳务关系。被告提出2010年12月30日下午原告遭受人身损害时双方劳务关系已经终止的抗辩意见，因不能提供充分证据予以证明，本院不予支持。
关于争议焦点二，对于原告在本案中所主张的赔偿费用，本院根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，以及湖南省统计局公布的相关数据，具体认定如下：1.关于医疗费，根据原告提交的相关医疗机构出具的收款票据，认定为3254.7元。关于被告为原告支付的医疗费2870.43元，虽原告在本案中未提出主张，但因该医疗费系被告垫付，仍然应当列入损失，故本案赔偿范围的医疗费共计6125.13元（2870.43元＋3254.7元）；2.关于护理费，原告主张护理费1500元（含被告支付的120元），未超出法律规定的标准，数额合理，本院予以确认；3.关于误工费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定，受害人有固定收入的，误工费按照实�减少的收入计算。因原告系按月领取退休工资的退休人员，该案事故并未导致其退休工资的减少，原告也未提供证据证明造成其收入实际减少，故原告主张误工费5754元，依据不足，本院不予支持；4.关于残疾赔偿金，根据湖南省湘雅司法鉴定中心所作的伤残等级，依据一审法庭辩论终结时湖南省统计部门公布的上一年度城镇居民人均可支配收入，残疾赔偿金计算为36242.3元（21319元／年×（20－3）×10%=36242.3元）；5.关于营养费，根据前引司法解释第二十四条规定，营养费应参照医疗机构的意见确定，本案中医疗机构没有关于原告补充营养的意见，原告主张营养费500元，依据不足，本院不予支持；6.关于住院伙食补助费，原告主张的住院伙食补助费600元（12元×25天×2人），未超出法律规定的标准，本院予以确认；7.关于住宿费，原告主张住宿费40元，因未提供票据，本院不予确认；8.关于交通费，原告主张交通费300元，虽未提交正式票据，但鉴于原告多次就医治疗，必然会发生交通费用，根据原告就医的地点、次数，数额合理，予以认定；9.关于鉴定费，原告主张750元，有相关票据证明，予以确认。上述费用合计45517.43元。
关于争议焦点三，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”关于原、被告是否存在过错及过错大小的问题，本院认为，首先，原告持有特种作业人员操作证，是一名专业电工，明知带电操作存在一定的危险性，仍然带电作业，且未带安全帽、绝缘手套以及采取其他相关安全措施，违反了《电业安全工作规程》有关规定。故本案事�的发生主要是基于原告违章操作和自身安全意识不强的原因而造成，因此，原告对本案事故的发生存在重大过错，应自负主要责任。其次，被告选任有电工作业操作证的原告拆除电线、开关等电料没有过失，但作为接受劳务一方的被告，在原告提供劳务期间，对原告的劳务活动负有安全注意和提供必须的保障义务。故被告安排原告拆除旧厂房电线、开关等电料时，具有切断该厂房电源或者能让原告在正常情况下切断电源之责。被告在控制该厂房电源的电表箱（落锁关闭）且不能向原告提供开启电表箱的钥匙情况下，放任原告带电操作，虽然被告已经提醒原告要注意安全，但因被告未完全尽到接受劳务一方应尽的相关义务，对原告受伤的损害结果具有一定的过错，应承担相应的赔偿责任。综合原、被告在本案中的过错程度，本院酌情确定被告对原告因健康遭受侵害所造成的财产损失承担30%的赔偿责任，即13655.23元（45517.43元×30%=13655.23元）。
另外，关于原告请求被告赔偿精神损害抚慰金的问题，本案事故导致原告受伤并构成十级伤残，给原告精神上带来一定痛苦，综合考虑原告所造成的伤残程度、被告的过错程度等实际情况，本院酌情确定由被告赔偿原告精神损害抚慰金2000元。
综上，原告的诉讼请求部分成立。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、第十一条之规定，判决如下：
一、被告周众根赔偿原告李默绪医疗费、护理费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、交通费、鉴定费13655.23元；
二、由被告周众根赔偿原告李默绪精神损害抚慰金2000元；
三、驳回原告李默绪的其他诉讼请求。
上述一、二项给付内容合计15655.23元，减去已经支付的2990.43元，尚应支付李默绪12664.8元，限被告周众根于本判决生效后十日内付清。
如未按本判决确定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审受理费3550元，由原告李默绪负担2485元，被告周众根负担1065元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。
审 判 长 朱田湘
审 判 员 凌岳雄
代理审判员 罗 肖
二〇一四年七月二�一日
书 记 员 尹盼盼
附法律条文如下：
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。