河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫16民终5591号上诉人(原审原告):陈冬辉，男，汉族，生于1990年2月12日，住河南省郸城县。上诉人(原审原告：李治军，男，汉族，生于1962年8月15日，住河南省郸城县。上诉人(原审原告)：王翠平，女，汉族，生于1963年8月16日，住河南省郸城县。共同委托诉讼代理人：任美玲，北京市盈科（郑州）律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：郸城县南丰妇女儿童医院。住所地：河南省周口市郸城县南丰经济开发区。社会信用代码：524116256817664141法定代表人：苗红杰，男，汉族，住河南省郸城县。委托诉讼代理人：刘大鹏，河南团结律师事务所。委托诉讼代理人：石昊，河南团结律师事务所律师(实习。上诉人陈冬辉、李治军、王翠平因与被上诉人郸城县南丰妇女儿童医院医疗损害责任纠纷一案，不服郸城县人民法院(2017)豫1625民初3582号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，上诉人陈冬辉、李治军、王翠平及其委托诉讼代理人任美玲、被上诉人郸城县南丰妇女儿童医院(以下简称南丰儿童医院)委托诉讼代理人刘大鹏、石昊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。陈冬辉、李治军、王翠平上诉请求：一、依法撤销郸城县人民法院(2017)豫1625民初3582号民事判决；二、依法改判被上诉人向上诉人赔偿医疗费、交通费、丧葬费、被抚养人生活费、死亡赔偿金、精神损失费、存尸费、住宿费和误工损失等其他合理费用，共计87914元；三、本案一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定事实不清。1、一审法院认定“被上诉人值班医生胡小瑞给李倩倩开的处方”，而被上诉人提交的证据中，没有胡小瑞的医师资格证书目资料，胡小瑞是个刚毕业的实习生，开处方的胡小瑞不具有开处方权。2、被上诉人一审提交的“胡小锐医师资格证书”显示，胡小锐是医师助理，执业刚一年。3、被上诉人提交的郸城南丰妇女儿童医院医疗机构执业许可证书及民办非企业单位登记证书显示，被上诉人不具有妇产科资质，不具有急诊科，不能对李倩倩该类怀孕妇女进行诊疗。4、被上诉人提交的处方和郸城南丰妇女儿童医院为××人抢救记录，该两份资料显示：硫酸镁用药过量，导致李倩倩及胎儿死亡。5、从被上诉人庭审中提交的证据显示：“被上诉人在为××的诊疗过程中存在检查不完善、诊断不明确；治疗用药(硫酸镁)过量的过错行为。”可以推定被上诉人的救治行为对患者李倩倩的死亡存在过错，具有因果关系。二、一审法院适用法律错误。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第二款规定，根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第七条规定，行为人损害他人民事权益，不论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任的，依照其规定。另外，上诉人已提供受害人李倩倩在被上诉人处看病，且被上诉人给李倩倩用药)后死亡的证据，上诉人已完成了举证责任。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四条规定，因医疗行为引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任。被上诉人举证不能，被上诉人承担赔偿责任。三、一审时上诉人提交了医疗过错鉴定申请书，一审法院不给鉴定是错误的，上诉人提交了医疗专家意见书，一审法院不采纳更是错误的。综上所述，一审判决认定事实错误，适用法律错误，请求二审法院查明事实，公正裁判。被上诉人南丰儿童医院辩称，一、原审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，应予维持。二、上诉人上诉理由不能成立。胡晓瑞和胡晓锐系同一人，具有执业助理医师资格，根据《处方管理办法》规定：经注册的执业助理医师在乡、民族乡、镇、村的医疗机构独立从事一般的执业活动，可以在注册的执业地点取得相应的处方权。胡晓瑞开具处方符合法律规定。对医疗机构执业范围应以《医疗机构执业许可证》为准。《民办非企业法人登记证书》仅是对法人资格的登记，况且该登记证书的执业范围用“等”字概括。被上诉人对李倩倩吸氧用药是根据李倩倩××情进行的短时间必要的抢救，并非普通诊疗行为，并没有任何不妥之处。上诉人主张用药过量，没有任何证据，更没有因用药而侵犯李倩倩权益的证据。××人特定体质等方面而决定，不能因上诉人一方陈述用药过量就认定过量用药，更不能认定因用药造成李倩倩伤害。李倩倩进入被上诉人处抢救时间不超10分钟，上诉人提出的各项检查属于常规治疗的范畴，而且李倩倩病情根本无法也不能进行尿量颜色等进行检查。被上诉人没有篡改病历，仅是对处方单方作出即时的笔误修正。况且，处方单并不属于病历资料的范围，谈不上篡改病历资料，更谈不上因此对患者有损害。而且，修正的处方单有抢救记录相印证。一审中直至辩论终结，上诉人也没有申请进行医疗过错申请鉴定，在卫计委双方申请进行医疗事故鉴定过程中，上诉人方的不配合，造成鉴定无法进行，这是上诉人方对其权利的放弃，应该自负其责。三、一审法院适用法律正确，相反，是上诉人对法律曲解、断章取义。无论哪种侵权案件，必须具有损害结果、侵权行为、主观过错等构成要件。本案中，李倩倩不幸身亡，其送进医院时就病情危重，被家属抬下车辆，身体瘫软。不能认定死亡的结果是受到医疗的损害。上诉人应该就李倩倩的死因是否受到损害提供证据，然后根据死因再鉴定诊疗机构是否具有过错。在死因不明的情况下，就对救死扶伤为天职和强制义务的医院主张赔偿，不符合法律规定，不应得到法院支持。综上，李倩倩是生命危重，没有选择的就近求医被送进被上诉人处，被上诉人作为××人，对李倩倩进行了争分夺秒的抢救，并随时派送自由车辆护送转院，没有任何过错，无任何证据证明对李倩倩造成了损害。如因此案判令医院承担责任，无疑会打击广大医务人员救死扶伤的积极性，最终受害的还是患者和普通百姓。请求二审法院依法维持一审正确判决。原告陈冬辉、李治军、王翠平秘一审法院诉讼请求：1、请求依法判令南丰儿童医院向陈冬辉、李治军、王翠平赔偿医疗费、交通费、丧葬费、被抚养人生活费、死亡赔偿金、精神损失费、存尸费、住宿费和误工损失等其他合理费用，共计871914元。2、本案诉讼费由南丰儿童医院承担。一审法院认定的事实：2017年7月27日凌晨2时许，患者李倩倩因突然头疼被其丈夫陈冬辉及陈冬辉的父亲送到南丰儿童医院就医；南丰儿童医院值班医生胡小瑞开具甘露醇250ml、5%葡萄糖500ml、mgso430ml、5%葡萄糖500ml、mgso430ml处方，挂了吊针和静脉注射，南丰儿童医院于2017年7月27日2是33分拨打120急救指挥中心电话急救，随后南丰儿童医院派该单位急救车送患者李倩倩转院，在转院途中患者李倩倩死亡；李倩倩死亡时怀孕七个月余。庭审中陈冬辉、李治军、王翠平提交证据：1、2017年9月1日郸城县公安局郸公（南）不立字[2017]10106不予立案通知书；2、2017年7月27日患者李倩倩在南丰儿童医院就医值班医生胡小瑞开具处方；3、2017年7月27日郸城县120急救指挥中心接警记录及郸城县人民医院出车命令单；4、陈冬辉、李治军、王翠平提供录像光盘一张（当庭播放）；5、2017年7月25日南丰儿童医院为患者李倩倩作超声医学影像报告单；6、位金星证明一份。南丰儿童医院庭审中提交证据：1、2017年7月26日胡小瑞开具患者李倩倩丈夫“陈冬辉”处方两份；2、2017年9月22日郸城县卫生和计划生育委员会有关“南丰儿童医院”医疗纠纷处置过程的报告及附2017年7月29日陈冬辉向郸城县卫生局递交的申请和南丰儿童医院递交的李倩倩医患纠纷是否构成医疗事故鉴定申请书；3、××人抢救记录；4、胡小锐医师资格证书；5、2017年7月29日南丰儿童医院关于抢救李倩倩的情况说明；6、南丰儿童医院医疗机构职业许可证书及民办非企业单位登记证书；7、患者李倩倩在南丰儿童医院抢救过程的录像视频光盘一张（庭下播放）。一审法院认为，患者李倩倩因病去南丰儿童医院处就医，南丰儿童医院医护人员及时对患者实施救治，进行打点滴和静脉注射针剂用药，并拨打120急救指挥中心急救电话，随后派该院急救车辆送患者转院，在转院途中，患者李倩倩死亡，事实确实存在。因李倩倩死亡后未做医疗事故鉴定，从陈冬辉、李治军、王翠平庭审中提交的证据中无法判定李倩倩的死亡与南丰儿童医院的救治用药和救治过程存在直接的因果关系；从南丰儿童医院庭审中提交的证据中也无法推定南丰儿童医院的救治行为对患者李倩倩的死亡存在过错；故陈冬辉、李治军、王翠平主张南丰儿童医院赔偿损失的请求，事实不清，对陈冬辉、李治军、王翠平的主张，不应支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一项、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回陈冬辉、李治军、王翠平的诉讼请求。案件受理费6259元，由陈冬辉、李治军、王翠平承担。二审庭审中，上诉人南丰儿童医院向法庭提供郑州诚杨蓬博法律咨询服务有限公司专家辅助人咨询中心郑诚法服务专咨字(2017)014号关于对李倩倩与郸城南丰女儿儿童医院医疗纠纷的专家咨询意见书一份，专家辅助人咨询意见结论为：××的诊疗过程中存在检查不完善、诊断不明确、治疗用药(硫酸镁)过量的过错行为，其过错行为与患者李倩倩的死亡有因果关系，且两位专家证人：张代美、张长亮二审庭审中出庭并接受法庭咨询。被上诉人南丰儿童医院质证认为，截止到一审辩论终结前，南丰儿童医院没有接到上诉人的鉴定申请。一审开庭时间为2017年9月27日，该申请的时间为10月29日，该咨询意见书是上诉人单方委托行为，且其结论并没有认定，李倩倩的死亡原因与南丰儿童医院的医疗行为有直接的因果关系，且该结论不客观、不真实，不能作为本案的定案依据。本院经审理查明的其他案件事实与一审认定的事实一致。本院认为，2017年7月27日凌晨2时许，患者李倩倩因突然头疼被其丈夫陈冬辉及陈冬辉的父亲送到南丰儿童医院就医；南丰儿童医院值班医生胡小瑞开具甘露醇250ml、5%葡萄糖500ml、mgso430ml、5%葡萄糖500ml、mgso430ml处方，挂了吊针和静脉注射，南丰儿童医院于2017年7月27日2是33分拨打120急救指挥中心电话急救，随后南丰儿童医院派该单位急救车送患者李倩倩转院，在转院途中患者李倩倩死亡的事实清楚。李倩倩是因病求治在没有选择医疗机构情况下的就近求医医治，××人，应当认定南丰儿童医院对李倩倩的病情医治进行了争分夺秒的抢救，且随时派送自由车辆护送转院，在短短不足半个小时的时间内南丰儿童医院应当是尽到了与其医疗水平相适应的医疗救治责任。上诉人在二审庭审中向法庭提供的郑诚法服专咨字(2017)014号意见书，该意见系上诉人单方自行委托，且该司法鉴定咨询意见书并未认定李倩倩的死亡原因与南丰儿童医院的医疗行为有直接的因果关系，且被上诉人对该意见书的结论的真实性并不认可。《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十五条：当事人自行委托鉴定人作出的医疗损害鉴定意见，其他当事人认可的，可予采信。南丰儿童医院对该鉴定意见并不认可。依据相关法律规定，南丰儿童医院对李倩倩的紧急医疗应当符合因抢救生命垂危的患者等紧急情况，医务人员经医疗机构负责人或者授权的负责人批准立即实施相应医疗措施，患者因此请求医疗机构承担赔偿责任的，不予支持。胡小瑞应当具有开具处方的资格，其开具处方的行为应当是履行的南丰儿童医院的职务行为，因李倩倩死亡后未做医疗事故鉴定，从陈冬辉、李治军、王翠平提交的证据中无法判定李倩倩的死亡与南丰儿童医院的救治用药和救治过程存在直接的因果关系；从南丰儿童医院庭审中提交的证据中也无法推定南丰儿童医院的救治行为对患者李倩倩的死亡存在过错；故陈冬、李治军、王翠平主张南丰儿童医院赔偿损失的请求证据不足，本院不予支持。陈冬辉、李治军于2017年10月29日向法院递交的医疗过错司法鉴定申请书，从落款时间看应当是在一审开庭之后，二审庭审中又再次向法庭提交，目前，标的物已不复存在，该申请鉴定不符合法律规定，且鉴定实际不能，本院不予准允。综上，上诉人的上诉理由无事实根据和法律依据。《最高人民法院的解释》第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。综上所述，原审法院认定事实清楚，判处结果适当，上诉人的上诉理由证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6259元由上诉人陈冬辉、李治军、王翠平负担。本判决为终审判决。审 判 长  刘登印助理审判员  吕文静助理审判员  徐鲜鲜二〇一七年十二月十九日书 记 员  赵 亮