安徽省宿松县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）皖0826刑初101号
公诉机关安徽省宿松县人民检察院。
被告人朱某某（绰号“某某”），男，1995年5月12日出生于安徽省宿松县，汉族，高中文化，无业，住宿松县。2017年10月4日因涉嫌犯聚众斗殴罪被宿松县公安局刑事拘留，同年11月8日被安徽省宿松县人民检察院批准逮捕，11月9日由宿松县公安局执行逮捕。现羁押于宿松县看守所。
辩护人汪定波，安徽松圣律师事务所律师。
辩护人朱腾，安徽松圣律师事务所实习律师。
被告人张某，男，1995年10月5日出生于安徽省宿松县，汉族，初中文化，合肥市达荣贷款公司员工，住宿松县。2017年10月16日因涉嫌犯聚众斗殴罪被宿松县公安局刑事拘留，同年11月8日被安徽省宿松县人民检察院批准逮捕，11月9日由宿松县公安局执行逮捕。现羁押于宿松县看守所。
辩护人徐陶，安徽皖松律师事务所律师。
安徽省宿松县人民检察院以宿检刑诉[2018]89号起诉书指控被告人朱某某犯聚众斗殴罪、开设赌场罪，被告人张某犯聚众斗殴罪，于2018年3月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2018年4月10日公开开庭审理了本案。安徽省宿松县人民检察院指派代理检察员沈某出庭支持公诉，被告人朱某某及其辩护人汪定波，被告人张某及其辩护人徐陶到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
安徽省宿松县人民检察院指控：
一、被告人朱某某、张某聚众斗殴的事实
2017年4月的一天下午，被告人朱某某在湖北省黄梅县开设的赌场内，因发费用一事与张某1、齐某发生矛盾，张某1、齐某邀约杨某等人到赌场殴打了朱某某。2017年4月23日下午，被告人朱某某得知张某1落脚点后，便纠集司某、张某、石某2等人前往并持刀砍打张某1，致其受伤。经鉴定，张某1的损伤程度为轻伤一级。
二、被告人朱某某开设赌场的事实
2017年4月期间，被告人朱某某伙同刘某等人在湖北省黄梅县开设赌场十余场。赌场以推牌九的方式赌博，采取“鳖打水”和满坎飘红的方式抽头渔利。被告人朱某某获利12000元。
公诉机关当庭提交了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述和辩解、鉴定意见等证据，据此认为，被告人朱某某、张某伙同他人持械聚众斗殴，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，依法应以聚众斗殴罪追究其刑事责任。被告人朱某某伙同他人开设赌场，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，依法应以开设赌场罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人朱某某起主要作用，符合《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款的规定，是主犯；被告人张某起次要作用，符合《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十七条的规定，是从犯。被告人朱某某犯数罪，符合《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，应数罪并罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人朱某某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，自愿认罪。其辩护人提出的辩护意见是：该次聚众斗殴是因朱某某被张某1等人殴打而引发，事出有因；朱某某到案后如实供述其犯罪事实，在庭审中自愿认罪、悔罪；开设赌场情节较轻；建议对朱某某从轻处罚。并当庭提交了朱某某在宿松县人民医院的出院记录。
被告人张某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，自愿认罪。其辩护人提出的辩护意见是：张某是从犯；到案后如实供述其犯罪事实，在庭审中自愿认罪；张某未殴打张某1，系未遂；建议对张某从轻处罚。
经审理查明：一、被告人朱某某、张某聚众斗殴的事实
2017年4月的一天下午，被告人朱某某在湖北省黄梅县开设的赌场内，因发费用一事与张某1、齐某发生矛盾，张某1、齐某邀约杨某等人到赌场殴打了朱某某。2017年4月23日下午，被告人朱某某得知张某1落脚点后，便纠集司某、张某、石某2等人前往并持刀砍打张某1，致其受伤。经鉴定，张某1的损伤程度为轻伤一级。
二、被告人朱某某开设赌场的事实
2017年4月期间，被告人朱某某伙同刘某等人在湖北省黄梅县开设赌场十余场。赌场以推牌九的方式赌博，采取“鳖打水”和满坎飘红的方式抽头渔利。被告人朱某某获利12000元。
2017年10月4日，被告人朱某某在其家中被宿松县公安局民警抓获；2017年10月16日，被告人张某在合肥市达荣贷款公司上班时被宿松县公安局民警抓获。
上述事实，被告人朱某某、张某在开庭审理过程中亦无异议，且有朱某某、张某的户籍信息，到案经过，被害人张某1的陈述，证人高某、方某、石某1、张某2、余某的证言，被告人朱某某、张某及同案人司某的供述和辩解，宿松县公安局司法鉴定中心（松）公（司）鉴（损伤）字[2017]214号法医学人体损伤程度鉴定书，宿松县公安局鉴定意见通知书，宿松县人民法院（2014）松刑初字第00046号刑事判决书、朱某某在宿松县人民医院的出院记录等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人朱某某、张某伙同他人持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪，且系共同犯罪；被告人朱某某以非法盈利为目的，伙同他人开设赌场，其行为已构成开设赌场罪，且系共同犯罪。公诉机关指控被告人朱某某犯聚众斗殴罪、开设赌场罪，被告人张某犯聚众斗殴罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以采纳。在共同犯罪中，被告人朱某某起主要作用，系主犯，应按其所参与的全部犯罪处罚；被告人张某在聚众斗殴犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人朱某某、张某到案后如实供述自己的罪行，在庭审中自愿认罪，有悔罪表现，可对其从轻处罚。被告人朱某某犯数罪，应数罪并罚。对于被告人张某的辩护人辩护提出张某系犯罪未遂，经查，朱某某邀约被告人张某等人殴打张某1，系共同犯罪；朱某某等人持砍刀砍伤了张某1，朱某某已实施了斗殴的行为，该次斗殴不属于犯罪未遂，故对张某辩护人的此节辩护意见，本院不予采纳。二被告人的辩护人提出的其他相关辩护意见与本院查明的事实和法律规定相符，本院予以采纳。综上，根据被告人朱某某、张某犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度等，决定对被告人朱某某从轻处罚，对被告人张某减轻处罚。对被告人朱某某，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第六十一条、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定；对被告人张某，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十一条、第六十三条第一款之规定，判决如下：
一、被告人朱某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年一个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万四千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币一万四千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年10月4日起至2020年12月3日止。罚金于本判决生效之日起十日内缴纳。）
二、被告人张某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年八个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年10月16日起至2019年6月15日止。）
三、继续追缴被告人朱某某开设赌场的非法所得12000元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 袁勇奇
审 判 员 张小敏
人民陪审员 高用九
二〇一八年四月十三日
书 记 员 齐 琦
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、条二百三十二条的规定定罪处罚。
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。
犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。