贵州省毕节市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黔05民终1690号
上诉人（原审被告）：贵州众一金彩黔矿业有限公司大方县凤山乡大营煤矿。住所地：贵州省毕节市大方县凤山乡店子村。
负责人：吴先卿，矿长。
委托诉讼代理人（特别授权）：张玲、史光炯，公司员工。
被上诉人（原审原告）：陈泽军，男，1954年7月7日出生，彝族，住贵州省大方县。
上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司大方县凤山乡大营煤矿因与被上诉人陈泽军（以下简称大营煤矿）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服贵州省大方县人民法院（2017）黔0521民初191号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月16日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
大营煤矿上诉请求：撤销原判，依法改判。事实及理由：一审法院适用法律错误，表现为：1.后续治疗费应当不予支持，上诉人认为该项费用尚未产生，因此不应支持；2.误工费应当不予支持，上诉人认为被上诉人已年满60周岁，达到国家法定退休年龄，其不具有劳动主体资格，因此：应不予支持；3.护理费一审法院计算错误：应当以28437÷365×150=11686元为准；4.残疾赔偿金计算错误：被上诉人系农村户口，其相应标准应当以农村赔偿标准计算，且一审法庭审理时，被上诉人已满63周岁，应当计算17年，计算为7386.87×17×40%=50228元。5.精神损害抚慰金应当不予支持，因被上诉人损害事故的发生，上诉人不存在主观恶意，对损害的发生不存在过错，不符合《最高人民法院关于精神损害赔偿的司法解释》第十条之规定的考虑因素，因此，对该项费用不应当支持。
被上诉人陈泽军未提交书面答辩意见。
原审原告陈泽军向一审法院起诉请求：判决被告大营煤矿赔偿原告陈泽军误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、后续治疗费、精神抚慰金等费用共计282672.32元。事实和理由：2015年4月1日，原告在被告大营煤矿地面作业时，被破煤机输送带绞伤左手，在大方县同仁医院住院治疗，诊断为：1、左肱骨中段开放性骨折；2、左尺桡骨多处粉碎性骨折；3、左上肌腱、血管、神经损伤。在该医院住院治疗57天，被告大营煤矿支付了全部医疗费。2015年12月7日，毕节市第一人民医院受被告大营煤矿委托，对原告的损伤进行鉴定，鉴定意见为：伤残程度评定为七级伤残，后续治疗费为15000-16000元，误工期限为320日，护理期限为150日，营养期限为60日。2016年5月9日，毕节市劳动能力鉴定委员会受被告大营煤矿委托，对原告作劳动能力鉴定，鉴定意见为：劳动功能障碍程度为伤残六级，停工留薪期为12个月。被告大营煤矿拒绝对原告进行工伤赔偿，原告向大方县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委员会以原告受伤时已超过法定退休年龄为由不予受理。原告向大方县人民法院提起诉讼，请求被告大营煤矿支付工伤待遇及赔偿原告受伤造成的经济损失，庭审中，被告大营煤矿主张原告所受损伤不属于工伤，而属于提供劳务受害责任纠纷，原告为此撤回起诉。此后，原告申请工伤认定，2016年8月29日，毕节市人力资源和社会保障局作出《工伤认定时限中止通知书》告知原告，被告大营煤矿未举证，因原告受伤时已超过法定退休年龄与原告不存在劳动关系，决定中止工伤认定。可自收到通知书之后，向劳动争议仲裁委员会或人民法院申请确认，待劳动关系确认后，再恢复工伤认定。为此，原告向大方县劳动人事争议仲裁委员会申请确认原告与被告大营煤矿存在劳动关系。大方县劳动争议仲裁委员会作出方劳人仲不字（2016）第13号《不予受理申请决定书》认定：本案不属于劳动争议仲裁法第二条规定的受案范围，对原告的仲裁请求不予受理。原告向大方县法院提起诉讼，请求确认原、被告之间存在劳动关系，庭审中，被告大营煤矿仍然辩称原、被告不存在劳动关系，只存在劳务关系。为此，原告以被告大营煤矿主张的原、被告之间存在劳务关系向法院提起诉讼。请求判决支持原告的诉讼请求。
被告大营煤矿承认原告在本案中所主张的事实，但认为原告的主张已超过诉讼时效期间，原告对自己造成的损伤存在一定过错，应当由其自己承担相应的过错责任，且原告需提供证据证明其进行伤残鉴定系被告大营煤矿委托。
一审法院认为，被告大营煤矿承认原告在本案中所主张的事实，故对原告主张的事实予以确认。原告为被告提供劳务过程中受伤后，一直以其与被告存在劳动关系向劳动部门主张权利和向本院提起诉讼。因此，自2016年11年14日原告最后一次向本院撤回起诉时起，诉讼时效中断，至原告再次提起本案诉讼，原告的主张未超过诉讼时效期间，一审法院对被告大营煤矿辩称的原告的主张超过诉讼时效期间的意见不予采纳；对于被告大营煤矿辩称的原告需提供证据证明原告进行伤残鉴定系被告委托的意见，原告提供的鉴定意见书中已明确载明该鉴定委托人为被告大营煤矿。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”之规定，被告大营煤矿辩称原告本身对自己造成的损害存在过错，但未说明原告存在过错的理由和提供证据证明，一审法院对被告大营煤矿的该意见不予采纳，应由其对原告的损害承担全部赔偿责任。
关于原告请求赔偿的各项费用，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”之规定，一审法院对原告请求被告赔偿相应费用的主张予以支持。1、医疗费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”之规定，原告住院治疗期间的医疗费已由被告煤矿全部负担，参照鉴定机构作出的鉴定意见，原告的后续治疗费酌情为15500.00元；2、误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”之规定，原告未举证证明其务工期间的收入状况，其误工费参照鉴定机构作出的鉴定意见评定的误工期320日，参照2015年贵州省农林牧渔业职工年平均工资计算为42149.70元（48077.00元/年÷365天×320天）；3、护理费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定”之规定，原告未提供证据证明其在护理期间护理人员的收入状况及护理人数，其护理费参照鉴定机构作出的鉴定意见评定的护理期150日，以一人护理，按2015年贵州省居民服务及其他服务业职工年平均工资标准计算为14600.55元（35528.00元/年÷365天×150天）；4、住院伙食补助费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”之规定，原告住院57天的住院伙食补助费参照贵州省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准计算为5700.00元（100.00元/天×57天）；5、营养费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”之规定，原告营养费参照鉴定机构作出的鉴定意见评定的营养期60日，酌情以每天100.00元计算为6000.00元（100.00元/天×60天）；6、残疾赔偿金，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”之规定，原告受伤时六十一周岁，其残疾赔偿金参照鉴定机构作出的鉴定意见评定的七级伤残，按2015年贵州省城镇居民人均可支配收入标准计算为186805.26元[24579.64元/年×19年×40%]；7、精神损害抚慰金，原告因身体受到损害造成七级伤残，给其造成极大的精神损害，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”之规定，本院对原告请求赔偿精神损害抚慰金10000.00元的主张予以支持。综上所述，原告因身体受到损害所产生的各项损失费用共计280755.51元。应由被告大营煤矿全部予以赔偿。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款、第二十条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：被告贵州众一金彩黔矿业有限公司大方县凤山乡大营煤矿于本判决生效之日起十日内，赔偿原告陈泽军受伤所产生的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金共计280755.51元。案件受理费1714.00元，适用简易程序减半收取857.00元，由被告贵州众一金彩黔矿业有限公司大方县凤山乡大营煤矿负担。
二审中，当事人未提交新证据。本院对一审认定的事实予以确认。
本院认为，本案争议焦点为原审适用法律是否正确。经查，一审适用法律正确。第一、关于上诉人提出后续治疗费未实际产生不应支持的理由。经查，后续治疗费虽未实际产生，但被上诉人已提供鉴定意见予以证明，一审判决上诉人赔偿后续治疗费，符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”之规定，对该项上诉理由不予支持。第二、关于上诉人认为被上诉人已年满60周岁，达到国家法定退休年龄，不应支持误工费的问题。经查，本案伤害事件发生时，被上诉人虽已年满60周岁，但并不等于被上诉人就不能取得经济收入，不会产生误工损失，故上诉人以被上诉人年满60周岁为由认为不应支持误工费的主张没有事实和法律依据。第三、关于上诉人提出一审护理费计算错误，应当以28437÷365×150=11686元为准的理由。经查，一审参照2015年贵州省居民服务及其他服务业职工年平均工资标准计算护理费符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定”之规定，故对此项上诉理由不予采纳。第四、关于上诉人所提被上诉人系农村户口，且一审法庭审理时已满63周岁，应以农村标准、17年计算赔偿额（即7386.87×17×40%=50228元）的理由。经查，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，计赔年限应以定残之日起计算，本案定残之日为2015年12月7日，此时，被上诉人年仅61周岁，一审按19年计赔符合法律规定。此外，一审按照城镇居民人均可支配收入标准计算符合《国务院关于进一步推进户籍制度改革的意见》(国发〔2014〕25号)《贵州省人民政府关于进一步推进户籍制度改革的实施意见》（黔府发[2015]16号）关于户籍制度改革的精神，本院予以支持，对上诉人的此项理由不予采纳。第五、关于上诉人所提上诉人对被上诉人的损害没有主观恶意，不应支持精神损害抚慰金的理由。经查，被上诉人所受损害已达七级伤残，已承受了极大的精神痛苦，一审根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”之规定，支持被上诉人请求赔偿精神损害抚慰金10000.00元的主张并无不当。对上诉人的此项上诉理由不予支持。
综上，大营煤矿的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1714元，由上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司大方县凤山乡大营煤矿负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 周 艳
审 判 员 王明会
审 判 员 李中付
二〇一七年七月十七日
法官助理 郭友浪
书 记 员 主宏亮