江苏省张家港市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）张民初字第01538号
原告江苏现代联合工程鉴定加固有限公司，住所地张家港保税区江海仓储办公室102B室。
法定代表人冀焕胜，该公司董事长。
委托代理人何海东，江苏国之泰律师事务所律师。
被告李彩娥。
被告李荣良。
原告江苏现代联合工程鉴定加固有限公司（以下简称现代联合公司）与被告李彩娥、李荣良承揽合同纠纷一案，本院于2014年7月24日立案受理后，依法由审判员赵春华适用简易程序公开审理。2014年8月25日本案转普通程序审理。2014年12月29日、2015年6月11日本案公开开庭进行了审理。原告现代联合公司的委托代理人何海东到庭参加了诉讼。被告李彩娥、李荣良经本院公告送达应诉通知书、诉状副本、开庭传票等诉讼文书，届时未能到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告现代联合公司诉称，2013年10月31日原告与被告签订《工程施工合同》，约定由原告为被告位于江阴市黄山别墅36号房产进行土建改造施工，竣工日期为2013年春节前（即2014年1月31日）。合同还对付款进度、违约责任、争议管辖等作出了约定。合同签订后，原告按约施工，但江阴市城管部门多次制止施工，为此被告要求变更相关设计。之后被告未能按期支付进度款且城管部门又予以制止。因被告逾期付款、行政干预致使原告无法继续施工。现经原告结算已完工程量及停工损失共计价款671880元。被告仅支付35万元。余款经原告多次催讨，被告未能支付。两被告是夫妻关系，应对夫妻共同债务承担共同清偿责任。因被告逾期付款超过10天且行政干预无法继续履行，原告可按约解除合同。同时，本案起诉时距合同约定的竣工日期未超过6个月，原告对本案所涉房产享有优先受偿权。为此起诉请求判令：一、解除原告与被告于2013年10月31日签订的《工程施工合同》。二、两被告共同支付剩余工程款321880元，并承担该款从起诉之日至实际付款之日按年息10%计算的逾期付款违约金；三、确认原告在剩余工程款范围内对本案所涉工程江阴市黄山别墅36号房产折价或者拍卖的价款享有优先受偿权；四、本案诉讼费、保全费等由被告承担。
被告李彩娥、李荣良未作答辩。
经审理查明，李彩娥与李荣良于1984年12月21日登记结婚。李荣良于2002年4月4日登记为江阴市黄山别墅43号（该处房屋在2009年11月11日变更编号为黄山别墅小区36号，以下简称涉诉房屋）的所有权人。2013年10月31日李彩娥作为涉诉房屋的业主（甲方）代表与现代联合公司（乙方）签订《工程施工合同》，约定：甲方将涉诉房屋改造工程发包给乙方；包干合同价款为86万元（不开发票）；合同价款支付进度：33万元在合同签订、进场施工前支付，17万元在一层、二层施工结束时支付，25万元在三层、屋顶现浇施工结束时支付，85000元在整体工程施工结束验收合格时支付；甲方负责按有关部门的要求办妥监管、审批等手续，保证协调处理乙方施工期间与之相关的一切外部关系，如有争议的，均与乙方无涉；甲方严格按照本合同的约定履行结算和各期付款义务，如逾期付款的，从逾期付款的第十一天开始计算逾期付款违约金，每天按应付而未付款总额的0.5%向乙方支付逾期付款违约金，乙方并可视情况决定停工或解除本合同；发生纠纷协商不成的，递交本合同签订地（张家港市）人民法院裁决；双方并就其他条款进行了约定。
合同签订后，现代联合公司依约施工。李彩娥、李荣良支付了35万元。
施工中，现代联合公司拆除了涉诉房屋的部分主体结构（包括部分墙体及屋面），对涉诉房屋进行了部分翻建。为此，现代联合公司的施工受到有关部门阻止而停工。为此，李彩娥（委托方）同意：一、对现代联合公司安全网张拉及地圈梁以上砌筑墙体的拆除、地圈梁以上柱钢筋割掉及回复施工后植筋的材料费、人工费补偿4000元；二、因至2014年5月25日签证之日，现代联合公司已经停工两个半月，且无确切复工日期，经协商：现代联合公司暂停施工；结算已做完工程量；机械设备及模版木方拉走，由委托方算停工期的租赁费用；钢管不拆除，由李彩娥购买；钢管租到2015年2月底租金30000元。之后，现代联合公司自行计算已完工程量对应工程款为636480.98元，停工期间损失按60日计算机械租赁费为8000元、脚手架租赁费为12000元、误工费为15400元（损失共计35400元），原约定由李彩娥购买的钢管（即脚手架）由现代联合公司收回。之后，本案所涉工程一直未能复工。现代联合公司要求李荣良、李彩娥结算已经完工部分剩余工程款及误工损失未着，为此引起本案纠纷。
上述事实有两被告的结婚申请书、李荣良关于涉诉房屋的澄房权字第××号房屋所有权证、2009年11月11日江阴市滨江派出所关于涉诉房屋编号证明，《工程施工合同》及合同附件：报价单、施工范围清单、图纸，2014年1月5日、2月25日、5月25日三份工程联系单，变更后图纸、2014年6月8日原告自行计算的工程结算清单及原告陈述、涉诉房屋的现场勘察照片佐证。
另查明，涉诉房屋在2012年12月18日抵押给案外人交通股份有限公司无锡河埒口支行，最高担保金额为300万元；在2014年2月24日抵押给案外人毛国连，债权金额1000万元。
经原告申请，本院委托江苏仁合中惠工程咨询有限公司对原告已经完工工程量及价款进行鉴定，结论为合同内已经完工工程量部分的造价为491952元，合同外增加的变更部分工程量造价为11656元，共计503608元；原告主张的误工损失部分因无相关资料，无法计算损失。原告对已经完工工程量造价503608元无异议。原告认为对于误工损失部分应按原告主张的金额35400元计算。
因被告经公告未到庭，本案无法调解。
本院认为，原告承接被告家低层住宅的改造工程，双方之间成立承揽合同关系。原告认为与被告之间为建设工程合同关系并要求对未完工的已改造工程享有优先受偿权，没有法律依据，本院不予支持。
原告在施工中实际对涉诉房屋进行了改建，且这种改建未得到有关部门的批准，因此导致本案所涉工程施工被有关部门制止而无法继续进行。原告承揽工程所建标的物违法，因此原告与被告签订的《工程施工合同》应无效。被告未经有关部门批准而盲目招揽原告改建房屋，对合同无效、无法继续履行应承担主要责任。原告作为从事建筑物改造、加固的专业企业，应明知建筑物改造所需要完备的有关审批手续，但是原告仍不顾后果承揽工程，对合同的无效、无法继续履行也应承担次要责任。合同无效的，不存在解除合同的前提，因此原告要求解除与被告之间合同的诉讼请求不予支持。
合同无效后，未履行的部分不应继续履行，因合同履行而取得的财产应当予以返还，不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。本案所涉已经拆除房屋的工程量、部分完工的改建工程均无法返还，因此，应由被告对不能返还部分对原告折价赔偿。对已经完工部分的工程款（包括拆除工程量所涉工程款）经鉴定为503608元，原告并无异议，本院予以认定。扣除被告已经支付的工程款35万元，因此，被告还应给付原告153608元。原告因等待复工而产生的误工损失，是有关部门阻止施工后原告仍未意识到自身所承揽工作的违法性，继续打算履行合同而产生的损失，该部分损失的产生原告有过错，也应自行承担部分损失。现原告要求被告承担的损失中，对于租赁费用损失，在2014年5月25日工程联系单中原告要求被告承担，被告未提出异议，因此该部分损失应由被告赔偿原告。工程联系单中反映停工期限为两个半月，现原告按60日计算有关租赁损失为20000元，本院认为并无不当，可以采纳。因此，被告共计还应给付原告173608元。误工期间的工人工资损失，原告未明确要求被告承担，且原告对无法施工、无效合同的签订、履行也有无效责任，因此工人工资损失应由原告自行承担。合同无效，原告要求被告承担逾期付款的违约金损失没有依据，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条、第二百五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告李彩娥、李荣良应给付原告江苏现代联合工程鉴定加固有限公司173608元，限两被告在判决生效后十日内履行。
（如采用转账方式支付，请汇入原告指定的账号；或汇入张家港市人民法院，开户银行：中国银行张家港市支行营业部，账号：46×××84。）
二、驳回原告江苏现代联合工程鉴定加固有限公司的其他诉讼请求。
案件受理费6130元、保全费2270元、公告费393.9元、鉴定费15751元，共计24544.90元，由原告江苏现代联合工程鉴定加固有限公司负担4900元，由被告李彩娥、李荣良负担19644.90元。被告负担的费用已经由原告预交，由被告李彩娥、李荣良在履行本判决时将上述19644.90元一并给付原告江苏现代联合工程鉴定加固有限公司。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍给付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。苏州市中级人民法院开户行：农业银行苏州工业园区支行营业部，账号：10×××99。
审 判 长 赵春华
人民陪审员 周汉忠
人民陪审员 缪 安
二〇一五年七月二十一日
书 记 员 朱艺丹