广东省珠海市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤04民终2023号上诉人（原审原告）：珠海市顺凌机电设备有限公司，住所地：珠海市翠微西路8号嘉园5栋2单元304。法定代表人：曾锦洪，总经理。委托诉讼代理人：何明达，北京德恒（珠海）律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡嘉乐，北京德恒（珠海）律师事务所实习律师。上诉人（原审被告）：珠海市海纳城电子商务服务有限公司，住所地：珠海市香洲区明华二路388号一层102室。法定代表人：袁锐球，总经理。委托诉讼代理人：何杰，男，汉族，1981年8月31日出生，住广东省深圳市南山区,系该公司法务。上诉人珠海市顺凌机电设备有限公司（以下简称顺凌公司）因与上诉人珠海市海纳城电子商务服务有限公司（以下简称海纳城公司）建设工程施工合同纠纷一案，均不服珠海市香洲区人民法院（2017）粤0402民初2168号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月12日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。顺凌公司上诉请求：1、判令撤销（2017）粤0402民初2168号民事判决第二项；2、判令海纳城公司向顺凌公司支付拖欠工程款的违约金（自2015年11月19日至付清全部工程款之日止，按月息2%计算，暂算至2017年3月11日为480260元。）3、判令海纳城公司承担本案一、二审的全部诉讼费用。事实与理由：在《工程联系函》（编号：SJ-006）中，顺凌公司与海纳城公司对于逾期未付款发生的违约金及其按月息2%计算进行了明确约定，而本案一审法院罔顾该事实，认定顺凌公司与海纳城公司对违约金和利息无合同约定，导致判决错误。本案中，顺凌公司与海纳城公司于2015年7月6日签订《施工承包合同》，约定顺凌公司承包海纳城公司的海纳城低压电缆出线安装工程。顺凌公司在签订合同后已按时保质保量完成安装工作，该项目也已经竣工验收并投入使用。依照合同约定，海纳城公司应于2015年底前向顺凌公司支付全部工程款的97%，3%的余款作为工程质保金，在工程保修期满后3天内一次性支付给顺凌公司。虽顺凌公司多次催收，但海纳城公司仍一直拖延付款。于2016年2月3日，双方就海纳城公司拖欠的工程款总数及逾期应支付的违约金和利息达成意思一致，签订了《工程联系函》（编号：SJ-006），并加盖了公章。在《工程联系函》中，双方明确约定了海纳城公司逾期未�工程款应向顺凌公司支付违约金，违约金按月息2%计算。可是，一审法院在判决书第五页中却以顺凌公司请求海纳城公司按月息2%计逾期付款违约金，无合同约定为由，要求海纳城公司向顺凌公司按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率支付未付工程款的利息。虽然顺凌公司与海纳城公司在《施工承包合同》中没有明确约定违约金和逾期支付工程款的利息，但事后双方就逾期支付工程款的违约金及按月息2%计算违约金达成意思一致，进而加盖公章确认了《工程联系函》（编号：SJ-006）。由此可知，双方关于违约金和逾期支付工程款利息已作出明确约定，不属于一审法院认定的无合同约定的情况。综上，一审判决事实认定错误，顺凌公司请求二审法院依法查明事实，支持顺凌公司的上诉请求，以维护顺凌公司的合法权益。海纳城公司辩称，SJ-006�《工程联系函》对于顺凌公司所提出的上诉主张不具有充分的证明力，我方在该联系函上已经明确确认实际欠付的工程款数额，对其所主张的违约金计算时间以及计算方式没有作出任何确认或者默示确认的意思表示，双方就违约金的计算方式与计付时间没有达成过一致。原审判决对于违约金所认定的事实与法律适用准确，请求二审法院依法驳回顺凌公司的上诉。海纳城公司上诉请求：1、撤销（2017）粤0402民初2168号民事判决第二项；2、改判海纳城公司以1525890.55元为基数，支付自2017年3月13日开始，按照中国人民银行同期同类贷款利率，计至付清日止的利息。事实与理由：一审判决就有关利息计算的事实认定不清，应当依法予以改判。双方就逾期利息的支付没有明确的合同约定，海纳城公司认为应当按照顺凌公司起诉立案的日期即2017年3月13日开始计算有关�息的期间。之前时间所产生的利息，不应当得到法律的支持。海纳城公司为维护自身合法权益，特上诉至贵院，请求贵院依法改判如海纳城公司所请。顺凌公司辩称，工程联系函应该认定为对该工程的补充协议，也认定双方对拖欠工程款的数额，在工程联系函中顺凌公司已经明确提出要求海纳城公司需要承担相应的逾期付款的责任以及违约金的计算方式；在工程联系函中海纳城公司也对事实作出确认，也盖了公章，工程联系函也是双方的真实意思表示，海纳城公司应当按照工程联系函的约定向顺凌公司支付工程款以及违约金。对于时间应当按照一审法院判决的时间去计算。顺凌公司向一审法院起诉请求：1.判令海纳城公司向顺凌公司支付拖欠的工程款合共1525890.55元；2.判令海纳城公司向顺凌公司支付拖欠工程款的违约金（自2015年11月19日至付清全部工程款之日止，按月息2%计算，暂算止2017年3月11日合计480260元）；3.判令海纳城公司承担本案诉讼费用。一审法院查明：2015年7月6日，以海纳城公司为发包方（甲方）、顺凌公司为承包方（乙方）签订一份《施工承包合同》约定顺凌公司施工完成海纳城公司位于珠海市香××区前××路侧的海纳城低压电缆出线安装工程；合同工期总日历天数30天（以开工通知为准）；合同暂定总价1790000元（含税金）。第六条第5款约定工程完工并经海纳城公司验收合格一周内，顺凌公司向海纳城公司提交合格的工程结算资料后办理完毕结算手续，海纳城公司以委托第三方工程造价咨询公司提交（限期30个工作日内）并经双方确认的工程结算价为最终结算依据，双方确认最终结算依据后，海纳城公司在2015年11月30日开始（不得超过20个工作日）向顺凌公司支付至工程结算�价的97%；竣工结算总价的3%作为工程质保金，质保金由海纳城公司在工程保修期届满后3天内一次性无息支付给顺凌公司；质保期一年（自顺凌公司向海纳城公司递交竣工验收报告，经海纳城公司验收合格后的第七日起算，保修责任按国家有关规定执行，在质保期内发生的相关维修费用属于顺凌公司责任的均在保修金中扣除）。双方还对工程质量标准、各自的权利义务、材料供应、安全和文明施工等其它内容予以约定。落款处，顺凌公司、海纳城公司均加盖公章确认。签约后，顺凌公司依约对涉案工程进行施工，涉案工程经海纳城公司竣工验收。顺凌公司、海纳城公司确认于2015年11月19日结算工程款为2046356.55元以及以该日期为质保期起算点。海纳城公司分别于2016年2月4日、2017年1月16日、2017年1月20日向顺凌公司转账支付工程款200000元、50000元和200000�，合计450000元。顺凌公司于2016年8月26日向海纳城公司出具证明，证明以电缆碎料款抵顶工程款70466元并于同日向海纳城公司出具相应的收据。双方确认海纳城公司尚欠顺凌公司工程款1525890.55元。顺凌公司举证一份编号为SJ-006《工程联系函》载明顺凌公司向海纳城公司致函称，贵司委托我司承包施工《海纳城低压电缆出线安装工程》，于2015年8月份按期完成并办理竣工验收工作，贵司仍拖欠我司如下工程款项：一、工程款支付事项尚欠工程款1784965.85元；二、合同约定内逾期未付款发生的违约金，计付时间为2015年11月19日至2016年8月24日，计算方式为月息2%，计付金额为320979.52元；三、工程款应付总额为欠付工程款和支付违约金合计2105945.37元。海纳城公司在建设单位审批意见一栏手写注明：实欠工程款1714499.85元（1784965.85-电缆碎料款70466元），我司计划在2016年11月30日前付清，并加公章。海纳城公司对该证据的真实性、合法性无异议，关联性有异议，只认可欠付工程款数额，不认可顺凌公司单方列明违约金的计算时间、方式和数额。一审法院认为，顺凌公司、海纳城公司于2015年7月6日签订的《施工承包合同》是双方真实意思表示，内容上不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效。海纳城公司认可尚欠顺凌公司工程款1525890.55元，顺凌公司请求海纳城公司支付，一审法院予以支持。关于拖欠工程款的违约金，顺凌公司举证《工作联系函》中的逾期未付款违约金系顺凌公司单方主张，海纳城公司未予以认可，且双方未在《施工承包合同》对逾期付款违约金作出约定，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条关于“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实以及反驳对方的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果”的规定，顺凌公司请求按月息2%计逾期付款违约金，无合同约定，一审法院不予采纳。由于顺凌公司当庭确认其所主张的违约金实质是利息，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条关于“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”的规定，一审法院支持海纳城公司向顺凌公司按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率支付如下利息：①以结算工程款2046356.55元的97%即1984965.85元为基数，自2015年11月19日计至2016年2�4日为18468.45元；②扣除2016年2月4日海纳城公司已付的200000元，以1784965.85元（1984965.85元-200000元）为基数，自2016年2月5日计至2016年8月26日为43783.72元；③扣除2016年8月26日抵顶工程款70466元，以1714499.85元（1784965.85元-70466元）为基数，自2016年8月27日计至2016年11月21日为17816.51元；④2016年11月22日起（质保期届满3天后）增加质保金61390.70元（2046356.55元×3%），以1775890.55元（1714499.85元+61390.70元）为基数，自2016年11月22日计至2017年1月16日为11802.27元；⑤扣减2017年1月16日海纳城公司已付50000元，以1725890.55元（1775890.55元-50000元）为基数，自2017年1月17日计至2017年1月20日为625.64元；⑥扣减2017年1月20日海纳城公司已付200000元，以1525890.55元基数，自2017年1月21日起计至工程款付清日止。上述①-⑤项利息合计92496.59元。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条�第一百零七条、第二百六十九条、第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，一审法院判决：一、海纳城公司于判决发生法律效力之日起十日内向顺凌公司支付工程款1525890.55元；二、海纳城公司于判决发生法律效力之日起十日内向顺凌公司支付计至2017年1月20日的利息92496.59元以及以1525890.55元为基数，自2017年1月21日起按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计至该笔工程款付清日止的利息。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11459元，顺凌公司负担2459元，海纳城公司负担9000元。二审中，当事人均没有提交新证据。本院查明，双方在一审庭审中确认双方的最终结算时间为2015年11月19日。一审判决查明事实属实，本院予以确认。本院认为，综合双方的上诉意见，本案二审争议的是逾期支付工程款的违约金如何计算的问题。顺凌公司上诉主张应按月息2%计算违约金，其依据是一审所提交的《工程联系函》（编号为SJ-006），认为这是双方对应支付违约金达成了一致意思表示。经审查，《工程联系函》中载明月息2%是顺凌公司的单方意思表示，海纳城公司在“建设单位审批意见”中仅对实欠的工程款以及支付时间作出确认，对顺凌公司提出的未付款违约金按月息2%的意见，海纳城公司并未作出确认，因此，《工程联系函》并不能作为认定双方对违约金标准有约定的依据，顺凌公司的上诉主张不能成立。在双方对违约�的计算标准没有约定的情况下，一审判决按同期同类贷款利率计算欠付工程款的违约金并无不当，本院予以维持。关于海纳城公司上诉主张计算违约金的起始时间，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条第（三）项的规定，建设工程未交付，工程价款也未结算的，当事人起诉之日才视为应付工程款的时间。而本案中，双方确认最终结算时间为2015年11月19日，一审判决从双方结算之日起计算逾期支付工程的违约金并无不当，海纳城公司上诉主张从顺凌公司起诉本案之日起计算缺乏依据，本院不予采纳。综上所述，上诉人顺凌公司、海纳城公司的上诉理由均不能成立，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。珠海市顺凌机电设备有限公司上诉部分的案件受理费9528元由其负担；珠海市海纳城电子商务有限公司上诉部分的案件受理费2112元由其负担。本判决为终审判决。审判长  李烈斌审判员  廖世娟审判员  朱 玮二〇一七年九月一日书记员  梁 暐