陕西省定边县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）陕0825刑初24号
公诉机关定边县人民检察院。
被告人冯某某，男，汉族，初中文化，2017年6月9日因涉嫌犯信用卡诈骗罪被定边县公安局刑事拘留，同年6月28日被定边县公安局取保候审，同年11月17日被定边县人民检察院取保候审。2018年1月18日被定边县人民法院取保候审。
定边县人民检察院以定检诉刑诉（2017）255号起诉书指控被告人冯某某犯信用卡诈骗罪，于2018年1月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。定边县人民检察院指派检察员杨新亚、乔燕妮出庭支持公诉，被告人冯某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
定边县人民检察院指控，2016年4月3日，被告人冯某某未经被害人马某某同意，将马某某遗留在冯某某处的信用卡分三次透支出59774.54元。后马某某向冯某某询问情况，冯某某向马某某保证不影响该卡的信用度按期还款，马某某表示同意。此后，冯某某在马某某同意的情况下又陆续用马某某的信用卡透支34000元未还。后工商银行客服通知马某某信用卡逾期未还款，马某某联系冯某某还款，冯某某称无钱偿还，随后马某某将信用卡挂失后自己偿还。案发后，被告人冯某某亲属赔偿马某某77000元。
上述事实，有被害人陈述、证人证言、被告人供述等证据在卷均可佐证。据此，公诉机关指控被告人冯某某的行为构成信用卡诈骗罪，提请本院依法惩处。并建议判处被告人冯某某有期徒刑五至八年，并处罚金。
庭审中，被告人冯某某对起诉书指控的犯罪事实不持异议。辩称其透支信用卡是经过被害人的同意。另外，在案发后，其于2017年6月27日与马某某一起到定边县公安局投案。
经审理查明，2016年4月3日，被告人冯某某未经被害人马某某的同意，将马某某遗留在冯某某处的信用卡分三次透支出59774.54元未还。此后，经马某某同意的情况下又陆续透支34000元未还。案发后，被告人冯某某亲属赔偿马某某77000元，被告人冯某某的行为取得了马某某的谅解。
另查明，2017年6月8日22时许，被害人马某某将被告人冯某某扭送至定边县公安机关。
经当庭举证、质证，认定上述事实的主要证据有：
1、物证POS机一台、工商银行卡一张，证实案发后定边县公安局民警在被告人冯某某处查获POS机一台、马某某遗留的工商银行卡一张。
2、被害人马某某陈述，其妻子徐某某和被告人冯某某的妻子朱某认识，冯某某和其妻子朱某在定边县二道街经营仙凯龙洗浴中心，店里有POS机可以刷信用卡套取现金。2016年8月份一天，其拿着信用卡在冯某某店里套取现金，当天冯某某妻子朱某拿其信用卡（原卡号6222330013718150，补办卡号是6222330020067997）在柜台P**机上操作，操作过程中，朱某又向其要了一张工商银行储蓄卡，操作完以后，朱某只将工商银行储蓄卡给了其，其因为疏忽在离开洗浴中心时，将工商银行信用卡遗留在洗浴中心。过了两三天，其手机收到短信提示其的工商银行信用卡被盗刷五万元，工商银行客服也打电话让其尽快归还欠款，其给冯某某打电话询问情况，冯某某说他不知情，让问朱某，其给朱某打电话，朱某说其信用卡上的钱是她和冯某某刷走的，他们准备倒一个礼拜的账，并说一个礼拜以后保证不影响信用卡正常使用，同时冯某某和朱某两人给其说了好多好话，其没有办法只好同意，又到其妻子和朱某认识这层关系，当时没有报警。过了一个礼拜，冯某某没有还款，到了月底冯某某找“养卡人”把钱还进去没有影响信用度，其没再追究。在这期间，冯某某和朱某陆续又透支了几次，合计金额27500元，该透支其默认同意。就这样冯某某倒了大约三个月，每次倒钱的时候其都打电话让冯某某抓紧时间把钱还进去，冯某某和朱某就说先让他们用用，不会影响到信用度。后来有一天，工商银行95588直接打电话，说那张信用卡逾期，让抓紧时间还款，否则将其纳入黑名单。其急忙给冯某某和朱某打电话，但始终无法联系，其没有办法就把那张工商银行信用卡挂失，把卡号调出来，自己凑钱将欠款还进去。期间其去仙凯龙洗浴中心找到冯某某，冯某某一直给其说好话，保证三、两天肯定还钱，但至案发时一直没有还款。2017年6月8日22时30分左右，其在定边县新区华尔街酒吧碰见冯某某，冯某某说他没有钱偿还，其就把冯某某扭送到了派出所。
3、证人朱某的证言，证实2016年4月初的一天，马某某说他要在POS机上套取现金。因为其和马某某的妻子徐某某是朋友就同意了。马某某刷完钱后将工商银行的信用卡留在其这里，当天晚上还是第二天（具体时间记不清）其老公冯某某要偿还信用社的一笔贷款，该贷款是其帮冯某某用刘平的户头在徐某某所在的信用社贷的款，所以，其老公和其商量想用一下马某某的这张信用卡（卡号6222330013718150），因为当时急用钱，这件事情事先没有和马某某沟通，于是其二人就用POS机将马某某留在店里的信用卡分两次刷出了50000元人民币，将这些钱通过支付宝转给了徐某某用于偿还贷款。刷完卡后，马某某打电话询问情况，其和冯某某就给马某某说好话，说不会影响他的信用度，最后马某某同意了。后来，其老公在经过马某某同意后又分几次刷走马某某信用卡里34000元，其中7000元转给了马某某，剩余的27000元偿还了贷款。之后其二人将马某某的信用卡放在“养卡人”处养卡，没有影响马某某的信用度。但有一次逾期了，马某某打电话说让其和冯某某还款，其二人没有钱偿还，就和马某某商量让马某某自己还款，冯某某给马某某写一张77000元的借条，马某某让三个月还清，但是其二人一直没有还钱。
4、辨认笔录，证实被害人马某某经混杂照片辨认，能够准确辨认出被告人冯某某和妻子朱某就是2016年8月份左右在其不知情的情况下，将其工商银行卡（补办卡号：62223300200679977）盗刷走人民币50000余元，后又陆续刷走27500元的人。
5、现场指认笔录，证实2017年6月14日，被告人冯某某在定边县公安局民警的带领下，能够准确指认出位于定边县老三中后大门处的定边县仙凯龙洗浴中心四楼，就是2016年8月份的一天刷走马某某信用卡内人民币50000余元的现场。
6、扣押、物品文件清单，证实2017年6月15日，定边县公安局民警从朱某处扣押马某某名下工商银行卡（卡号6222330013718150）一张，POS机一台。
7、涉案6222330020067997信用卡查询记录，证实2016年4月3日，被告人冯某某与朱某未经被害人的同意分三次分别透支19800元、19988.56元、19985.98元，共计透支59774.54元。
8、工商银行卡明细，证实2016年10月29日被害人马某某将原卡62223300131718150挂失，补办该卡卡号6222330020067997。
9、谅解协议书，证实2017年6月21日被告人冯某某赔偿盗刷被害人信用卡的全部欠款，被害人马某某对冯某某的行为表示谅解。
10、户籍信息，证实马某某、朱某和被告人冯某某年龄等身份事项。
11、定边县公安局情况说明，证实2017年6月8日晚22时许，被害人马某某将冯某某扭送到定边县公安局并报案称冯某某诈骗其人民币70000余元。民警当即对该案进行细致的审查，同时对马某某和冯某某进行讯问（对冯某某的讯问开始时间为2017年6月8日23时00分）。在了解具体案情后，民警于2017年6月9日早晨汇报后对该案依法予以立案受理，并于当日对冯某某以涉嫌信用卡诈骗刑事拘留。
12、被告人冯某某供述，2016年8月份的一天，马某某着急用钱将信用卡带到其经营的仙凯龙洗浴中心套取现金，刷完现金以后马某某将信用卡留在洗浴中心吧台。之后马某某妻子徐某某给朱某打电话让偿还到期贷款，朱某问其怎么办，其想马某某的信用卡在其二人手中，又因着急用钱，其给朱某说实在不行先从马某某的信用卡上透支50000元，随后在没有向马某某打招呼的情况下分两次从马某某的信用卡中透支了50000余元，由其妻子朱某转账给徐某某。刷完信用卡不久，马某某给其老婆朱某打电话问信用卡被透支的事情，其妻子给马某某说为了不影响徐某某的工作，先借用他的信用卡周转一下，不会影响到信用度，当时马某某也同意了。之后其经过马某某同意又从马某某信用卡上进行过消费，中途给马某某转过7000元钱。
本院认为，被告人冯某某以非法占有为目的，违反信用卡管理法规，冒用他人信用卡，未经持卡人同意，使用为持卡人代为保管的信用卡进行消费，数额巨大，其行为侵犯了公私财物所有权和国家的金融管理制度，构成信用卡诈骗罪，公诉机关指控罪名成立，本院予以支持，应以信用卡诈骗罪追究被告人冯某某的刑事责任。被告人冯某某辩称其透支信用卡是经过被害人同意的辩称理由，与本案查明的事实不符，本院不予采纳。对其辩称在案发后主动投案的辩称理由，经查，根据卷内证据材料被害人的陈述以及定边县公安局出具的情况说明，证实被告人冯某某是由被害人马某某扭送至公安机关，继而接受调查讯问，其行为不属于我国刑法规定的自动投案，故不能以自首认定，对其辩称理由，本院不予采纳。鉴于被告人冯某某在归案后，能够主动退赔被害人的经济损失，确有悔罪表现，并取得了被害人的谅解，可酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人冯某某犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑五年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2018年4月17日起至2023年3月28日止，羁押期间取保候审的，刑期的终止日顺延。），并处罚金人民币五万元，于判决生效后三个月内缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向陕西省榆林市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 李 琼
审 判 员 李彩霞
人民陪审员 胡莎莎
二〇一八年四月十七日
书 记 员 齐浩宇