河北省沧州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）冀09民终4171号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司南皮支公司，住所地：河北省南皮县南皮镇西环路，组织机构代码：80969263-8。
法定代表人：朱云，该公司负责人。
委托代理人：秦印龙、王天军，河北傲宇律师事务所律师。
上诉人（原审原告）：陈金生，男，1943年7月6日出生，汉族，住河北省南皮县。
委托代理人：王常荣，男，1949年7月3日出生，汉族，住南皮县。
委托代理人：张国宏，河北天树律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：郝燕铎，男，30岁，住南皮县。
被上诉人（原审被告）：南皮县沧运公共交通有限公司，住所地：南皮县光明西路北侧，统一社会信用代码：911309270748853586。
法定代表人：胡建，该公司负责人
委托代理人：李平，该公司员工。
委托代理人：刘建岭，该公司员工。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司南皮支公司因与上诉人陈金生及被上诉人郝燕铎、南皮县沧运公共交通有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服南皮县人民法院（2015）南民初字第2666号民事判决，向本院提起上诉，本院于2016年7月27日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司南皮支公司委托代理人秦印龙、上诉人陈金生委托代理人王常荣、张国宏、被上诉人南皮县沧运公共交通有限公司委托代理人李平、刘建岭到庭参加诉讼。被上诉人郝燕铎经合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
中国人民财产保险股份有限公司南皮支公司上诉请求：对南皮县人民法院（2015）南民初字第2666号民事判决依法改判或发回重审，上诉费由被上诉人负担。理由如下：1、被上诉人郝燕铎在事故发生后未保护现场，违反了道交法和保险合同的规定，属于拒赔免赔情形，我司商业险不应承担赔偿责任；2、被上诉人陈金生住院诊断中患有高血压、××，与本次事故无关，在2015年4月14日至2015年10月5日期间没有住院检查和治疗记录，应认定为挂床。××费用酌情扣除比例过低，住院期限未相应扣除；3、护理费证据没有单位负责人签字，不应采信。伙食补助费不应参照河北省省直标准，结合其所在地应认定50元／天；4、鉴定费和诉讼费应由侵权人承担。
陈金生上诉请求：改判被上诉人中国人民财产保险股份有限公司南皮支公司赔偿上诉人陈金生损失144255.89元。理由如下：1、一审判决以陈金生超过60周岁为由，对其误工费不予支持，缺乏法律依据；2、××例记录中记载陈金生有××为由，扣除10％的医疗费3345.40元，没有事实和法律依据；3、陈金生住院期间雇佣护工张秋生护理30天，一审法院没有支持每天护理费100元，而参照农林牧副渔标准认定每天护理费42.80元，明显不妥。
中国人民财产保险股份有限公司南皮支公司针对陈金生的上诉辩称，1、事故发生时陈金生已经年满60周岁，达到了法定退休年龄，不应产生误工费用；2、诊断证明中记载陈金生患有××，医疗费中包括针对××的费用，理应扣除；3、对张秋生出具的收条真实性不予认可，应根据护理人的户籍性质计算护理费。
陈金生针对中国人民财产保险股份有限公司南皮支公司的上诉辩称，1、被上诉人郝燕铎在事故发生后未保护现场，并不属于保险合同所约定的拒赔或免赔的事由；2、××，医疗费中是否包括上述病的费用，因为证明在保险公司方，应由保险公司承担举证责任；3、伙食补助费，是参照当地机关的出差费用每天100元计算，并无不当。诉讼费、鉴定费应由保险公司方承担。
南皮县沧运公共交通有限公司辩称，被上诉人郝燕铎在事故发生后未保护现场，只是交警划分责任的依据，并非保险公司免赔或者拒赔的理由。未保护现场并不属于保险合同所约定的拒赔或免赔的事由。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回二上诉人的上诉请求。
郝燕铎未做答辩。
陈金生向一审法院起诉请求：请求赔偿项目及数额为：医疗费33453.99元、误工费20000元、护理费41328.20元、住院伙食补助费22000元、营养费1800元、伤残赔偿金8148.80元、精神抚慰金7000元、鉴定费2000元、交通费1000元、医疗器具费1004元（包括密闭式接尿器、康住轮椅、康住腋拐）、固定物取出术费用10000元，以上合计147734.99元。
一审判决认定的事实：2015年2月27日14时20分，在南皮县城光明中路农业银行门口处，被告郝燕铎驾驶南皮县沧运公共交通有限公司的冀Ｊ×××××号重型普通客车由东向西与前方顺行的原告驾驶的自行车相撞，致原告受伤、车辆损坏的交通事故。经南皮县交警队认定，被告郝燕铎负事故的全部责任，原告陈金生无责任。冀Ｊ×××××号中型普通客车属被告南皮县沧运公共交通有限公司的运营公交车，在被告中国人民财产保险股份有限公司南皮支公司投有交强险和商业险，本案事故发生在保险期间内。经南皮县人民法院委托沧州渤海法医鉴定中心作出130904192号司法鉴定意见书，鉴定意见为陈金生为十级伤残，休息期限按实际住院天数、营养期限30日、护理期限按照实际住院天数。住院期间二人护理、出院后一人护理。二次手术费约为9000-10000元，术后休息30日、营养期15日、护理期15日，一人护理。庭审中，原告提交的证据有：1、南皮县交警大队第20150227号交通事故认定书一份。2、原告身份证复印件一份。3、中国人民财产保险股份有限公司南皮支公司交强险、商业第三者责任险保单各一份。4、冀Ｊ×××××中型普通客车机动车查询信息、驾驶人郝燕铎详细信息各一份。原告要求的赔偿项目及证据有：1、医疗费：33453.99元。证据：南皮县中医医院收据一张；病案一本；诊断证明书二份。2、误工费：20000元。误工期250日。按日工资80元计算。证据：司法鉴定意见一份，证明误工期为实际住院天数220天，固定物取出术误工30天；南皮县晟科五金制品有限公司误工证明一份，该公司营业执照副本复印件一份，原告与该公司鉴定的劳务合同一份；该公司2014年11月、12月、2015年1月三个月工资表复印件各一份，证明原告的误工费标准。3、护理费：41328.20元。南皮县南皮镇南街村民委员会书证一份，证明护理人员与原告关系；原告表侄女费迎春护理235日（自2015年2月27日至2015年10月7日共计220日加固定物手术护理15日），按每天80元为18800元。证据：司法鉴定意见一份，证明护理期按实际住院天数为220天，住院期间两人护理，固定物取出术护理15日，计235日。南皮县晟科五金制品有限公司证明一份，该公司营业执照副本复印件一份，费迎春与该公司签订的劳动合同一份；该公司2014年11月、12月、2015年1月三个月工资表复印件各一份，证明护理人员误工费；护工张秋生护理30天，自2015年2月27日至2015年3月27日。证据：张秋生收条一张。张秋生护理走后原告表弟刘金仓继续护理190日（自2015年3月28日至2015年10月7日），按每日102.78元计算为19528.20元。证据：司法鉴定意见一份，证明护理期按实际住院天数为220天，住院期间两人护理；南皮县特政五金制品有限公司证明一份，该公司营业执照副本复印件一份，刘金仓与该公司签订的劳动合同一份；该公司2014年11月、12月、2015年1月三个月工资表复印件各一份，证明刘金仓的护理费标准。4、住院伙食补助费22000元。住院220天，每天100元为22000元。证据：住院费收据一张，住院病案一本。5、营养费：1800元。45天＊40元=1800元。证据：司法鉴定意见书一份。6、伤残赔偿金：8148.80元。10186＊8年＊10%=8148.8元。证据：司法鉴定意见一份。7、精神抚慰金：7000元。8、鉴定费：2000元。证据：司法鉴定费票据一张。9、交通费：1000元，请法院酌定。10、医疗器具费1004元（包括密闭式接尿器、康住轮椅、康住腋拐），证据：南皮县迎宾大药房票据一张。11、固定物取出术费用10000元。证据：司法鉴定意见一份。以上合计147734.99元。
被告中国人民财产保险股份有限公司南皮支公司质证称，对原告提交的交通事故认定书、保单复印件、驾驶人员和车辆的查询信息均无异议，医药费票据真实性无异议。但根据住院病历记载，原告住院诊断中患有高血压二级、前列腺增大合并泌尿系统感染，××与本次事故无关，对其相应的治疗费用和住院天数应当予以扣除，根据住院病历长期医嘱单记载，在2015年4月14日至2015年9月2日期间没有任何检查和治疗记录，原告存在挂床现象，对上述期间应予以扣除。原告在事故发生时已经72周岁，超过60周岁法定退休年龄，故对其误工费的主张不予认可。支付护工3000元护理费的收条真实性均不认可，相关证据没有单位负责人和经办人的签字，不符合证据规则的规定，不具有证据效力，劳动合同没有经过劳动部门备案。伙食补助费认可每天50元，××的治疗天数后，按照实际住院天数计算。司法鉴定意见书真实性没有异议，但原告伤情不构成伤残，对其伤残赔偿金和精神抚慰金不认可。相应的误工期、护理期、营养期均应该扣除相应天数，我方认可实际住院天数期间一人护理。营养费原告主张过高，我方认可每天20元。鉴定费是间接损失，不属于保险公司赔偿范围。交通费因没有相应票据，我公司仅赔偿住院出院期间的交通费支出，具体数额请法庭酌定。外购医疗器材票据与本案没有关联性，原告也没有提供医院的相关证明，证明购买上述医疗器材与本次事故有关，故对该项主张不认可。二次手术费应在实际发生后另行主张。
被告南皮县沧运公共交通有限公司同被告中国人民财产保险股份有限公司南皮支公司的质证意见一致。
原审法院认为，本案事故系机动车与非机动车之间的交通事故，原告的各项经济损失应由承保肇事机动车冀Ｊ×××××号客车交强险的中国人民财产保险股份有限公司南皮支公司在责任限额内赔偿，因被告郝燕铎负事故的全部责任，故超出交强险的损失应当由被告中国人民财产保险股份有限公司南皮支公司在商业险项下赔偿全部责任。原告的护理费应该按照实际减少的收入计算。本院对（2015）临鉴字第891号司法鉴定意见书予以采信，根据该意见书，本院保护原告营养期45日（住院期间30日，出院后15日），护理期235日，（住院期间两人护理220日，出院后一人护理15日），二次手术费9500元。原告主张其残疾赔偿金应当按照农村居民人均年可支配收入标准计算，予以支持。原告请求的二次手术费是经法医鉴定必然发生的后续治疗费，可以与已经发生的医疗费一并赔偿。原告请求的营养费过高，本院酌定为30元每天。根据原告就医地点及住院时间，其进出医院、进行鉴定以及陪护人员往返所需必要的交通费本院酌定为800元。原告因本案事故致残，其要求保护精神损害抚慰金合理合法，本院予以支持，根据其损害后果、双方过错程度、本院所在地人均生活水平等因素，酌定精神损害抚慰金为6000元。鉴定费用系为查明保险标的的损失程度所支出的必要费用，依法应当由被告方赔偿。原告住院病历中及出院诊断中记载有治疗高血压及前列腺增大合并泌尿系统感染的费用，本院酌定在医药费总额中扣除10%。被告中国人民财产保险股份有限公司南皮支公司主张原告存在挂床现象，但未提供相应证据予以佐证，本院不予支持。原告在事故发生时已72周岁，超过60周岁法定退休年龄，对其主张的误工费不予支持。原告主张的医疗器具费，因该交通事故骨折不能行走，本院予以保护。综上所述，原告的经济损失包括：医疗费30108.69元，住院伙食补助费（参照《关于印发河北省直机关和事业单位差旅费管理办法的通知》（2014）冀财24号标准）1０0元／天×220天=22000元，营养费30元／天×45天=1350元，合计53458.69元，应当由被告中国人民财产保险股份有限公司南皮支公司在交强险医疗费用赔偿限额项下赔偿1０００0元，剩余43458.69元应当由被告中国人民财产保险股份有限公司南皮支公司在商业险项下承担。护理费36999元，住院期间二人护理，出院一人护理（费迎春2400／月＋3000／月＋800／月）÷3个月÷30天×235天＝16188元，（刘金仓3080／月＋3050／月＋3120／月）÷3个月÷30天×190天＝19527.7元，护理人员张秋生的护理费应按照农林牧渔业标准计算15410元÷12个月÷30天×30天=1284元；残疾赔偿金10186元／年×8年×10%=8148.8元，精神损害抚慰金6000元，交通费800元，二次手术费9500元，医疗器具费1004元，鉴定费2000元是为查清案件事实原告所支出的必要费用，也应由保险公司承担。以上合计119194.49元，应当由被告中国人民财产保险股份有限公司南皮支公司在交强险死亡伤残赔偿限额项下赔偿75735.8元，在商业三者险中赔偿43458.69元。综上，被告中国人民财产保险股份有限公司南皮支公司共计赔偿原告119194.49元。被告中国人民财产保险股份有限公司南皮支公司对原告以上主张的证据提出的异议，未向本院提供相应证据予以证实，本院不予采信。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第（六）项、第十六条、第二十条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、第六十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、十八条、十九条、二十条、二十一条、二十二条、二十三条、二十四条、二十五条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司南皮支公司于判决生效后十日内赔偿原告各项损失共计119194.49元。二、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费2683元，由被告中国人民财产保险股份有限公司南皮支公司承担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：2015年2月27日14时20分，郝燕铎驾驶南皮县沧运公共交通有限公司的冀Ｊ×××××号客车与前方顺行的陈金生驾驶的自行车相撞，致陈金生受伤、车辆损坏。经南皮县交警队认定，郝燕铎负事故的全部责任，陈金生无责任。冀Ｊ×××××号客车属南皮县沧运公共交通有限公司的运营公交车，在中国人民财产保险股份有限公司南皮支公司投有交强险和商业险，本案事故发生在保险期间内。经沧州渤海法医鉴定中心司法鉴定，陈金生为十级伤残。本次事故给陈金生造成的损失共计119194.49元
本院认为，被上诉人郝燕铎在事故发生后未保护现场，只是交警部门划分责任的依据，并非保险公司免赔或者拒赔的理由。且中国人民财产保险股份有限公司南皮支公司在一、二审均未提交由投保人签字认可的保险合同及投保提示等证据，故保险合同是否约定了该免赔事由，该免赔条款是否已向投保人做出提示，缺乏证据证实，中国人民财产保险股份有限公司南皮支公司所谓不承担商业险赔偿责任的上诉请求，本院不予支持；陈金生住院诊断中患有高血压、××，但对于医疗费中是否有与本次事故无关的费用，数额是多少，住院期限应否扣除，如何扣除，中国人民财产保险股份有限公司南皮支公司均未提交证据证实，其所谓一审扣除比例过低的上诉请求，本院不予支持；护理人费迎春、刘金仓护理费证据均有单位负责人签字，应予采信。伙食补助费系由全省统一规定，一审参照《河北省直机关和事业单位差旅费管理办法》并无不当，中国人民财产保险股份有限公司南皮支公司主张应认定50元／天，于法无据，本院不予支持；鉴定费系为查明事故损失所支付的必要合理费用，依法应由上诉人中国人民财产保险股份有限公司南皮支公司主张承担。
事故发生时陈金生已经年过70周岁，超过了法定退休年龄，应视为丧失了劳动能力，且其亦未能提交证据证明其误工损失，故对陈金生误工费的上诉请求，本院不予支持；因陈金生病例记录中记载其患有××，一审判决酌情扣除10％的医疗费3345.40元，并无不当；支付护工张秋生的护理费，因无证据证明张秋生实际收入，一审法院参照农林牧副渔标准认定并无不当，陈金生所谓支付陈金生护理费应按每天100元计算的上诉请求，本院不予支持。
综上所述，中国人民财产保险股份有限公司南皮支公司、陈金生的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2244元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司南皮支公司负担1818元，陈金生负担426元。
本判决为终审判决。
审判长 张友僧
审判员 于振东
审判员 穆庆伟
二〇一六年九月十九日
书记员 陈雅茹