浙江省象山县人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0225民初8017号原告：上海美捷动力设备有限公司。住所地：上海市延长路***号科技楼*****室。法定代表人：向军，该公司董事长。委托诉讼代理人：范伟情，上海市海华永泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：马红，女，该公司职工。被告：宁波国源置业有限公司。住所地：浙江省象山县爵溪街道巨鹰碧海园**号楼。法定代表人：胡轶凡，该公司董事长。委托诉讼代理人：应雪松，浙江海泰律师事务所律师。原告上海美捷动力设备有限公司与被告宁波国源置业有限公司承揽合同纠纷一案，本院于2017年10月17日立案受理。原告上海美捷动力设备有限公司于2017年10月20日向本院提出财产保全申请，要求对被告宁波国源置业有限公司下列财产采取财产保全措�：1.在中国银行股份有限公司象山支行的银行存款（账号：40×××24）；2.在中国农业银行股份有限公司象山爵溪支行的银行存款（账号：39×××19）；3.登记在被告名下的坐落于象山县爵溪街道东南沿海JX01-01-02（下沙-白沙湾）的土地使用权（土地使用权证号：象国用2013第06128号）；4.登记在被告名下的车牌号为浙Ｂ×××××黑色奥迪牌小型轿车一辆、车牌号为浙Ｂ×××××黄、白色柯斯达牌大型普通客车一辆、车牌号为浙Ｂ×××××白色埃尔法牌小型普通客车一辆、车牌号为浙Ｂ×××××灰色埃尔法牌小型普通客车一辆、车牌号为浙Ｂ×××××黑色奥迪牌小型轿车一辆、车牌号为浙Ｂ×××××灰色东风牌轻型普通货车一辆。上述财产保全金额为人民币3040438.35元。本院作出（2017）浙0225民初8017号民事裁定予以准许。2017年12月7日，被告宁波国源置业有限公司向本院提交《解除保全申请书》，请求解除对（2017）浙0225民初8017号民事裁定的财产保全，宁波华翔担保有限公司向本院出具HXDB（2017）象法解保字第02号《解除财产保全担保函》，对被告宁波国源置业有限公司上述解除财产保全的申请提供保证担保，担保金额为人民币3040438.35元。因被告宁波国源置业有限公司提供充分、有效的担保请求解除保全，本院裁定准许解除对被告宁波国源置业有限公司采取的上述保全措施。本院分别于2017年11月24日、2018年2月26日依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告上海美捷动力设备有限公司的委托诉讼代理人范伟情、马红、被告宁波国源置业有限公司的委托诉讼代理人应雪松到庭参加第一次庭审诉讼；原告上海美捷动力设备有限公司的法定代表人向军及委托诉讼代理人范伟情、马红、被告宁波国源置业有限公司的委托诉讼代理人应雪松到庭参加第二�庭审诉讼。本案现已审理终结。原告上海美捷动力设备有限公司向本院提起诉讼请求判令：1.被告支付原告货款2550000元；2.被告支付原告拖欠货款的逾期利息490438.35元（以拖欠货款2550000元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率6%计算，自2014年8月8日开始，暂计至2017年10月20日，1170天，实际计算至实际清偿之日）；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2013年7月12日，原告与被告就中国浙江省宁波市象山希尔顿度假酒店项目签订了发电机组供应安装合同，约定原告向被告供应发电机组，合同总价款共计人民币5000000元。合同还就付款方法等内容做了约定。合同签订后，原告向被告交付了发电机组。因原告所交付之发电机组与合同约定的标的型号、技术参数略有差别，双方于2015年1月27日签订补充协议，协商同意原告向被告交付之标的物且经被告验收合格的事实，且被告可在后续款项中扣除150000元，剩余款项按合同条款支付。根据合同约定，付款条件系已经成就，然截止目前，被告尚欠原告款项2550000元未予交付。被告已违约。被告宁波国源置业有限公司辩称：请求驳回原告的诉讼请求，具体理由如下：1.付款条件不成就。原告在起诉状中所称“付款条件已经成就，货物验收合格，以及被告拖欠货款的行为构成违约”的事实不存在，原告已按约支付2300000元，其他款项应待安装完毕后才支付，现发电机至今未安装。2.原告提供的合同只是其中一部分，另外还有附件等部分，从全部的合同条款看，除了约定付款条件之外还约定原、被告之间包括安装等其他义务的履行。截止2017年8月，原、被告对合同的履行都没有异议，双方均未违约。3.合同上有很多条款约定了根据工程需要可以要求工期及安装日期的变更；合同也约定了如果工期变更原告的救济措施，但原告在合同履行期间未提出，当时双方无任何纠纷。4.根据双方往来邮件，在2017年8月正常履行合同期间，原告未提出任何索赔以及任何损失的要求，反而是被告一直催促原告切实根据合同履行安装义务；被告创造适应原告安装要求的条件，但原告未提供整改图纸。5.之前双方没有其他纷争，后发生纠纷系因原告主张不承担维修责任，甚至提出不配合正常安装。原告认为，由于工期比原告原来设想的时间要长，被告设备的保修期就没有了，被告认为是不平等的。因此，纠纷发生的责任应在原告、与被告无关。6.合同明确约定不正常配合安装的后果，如果被告要求原告安装，原告不安装且超过一定期限，被告是有权提出解除合同的要求；同时，被告也�知原告再不安装的后果，被告有可能提出解除合同。即便是在诉讼过程中，原告对发电机组的安装也不发生冲突，本来双方订立的合同包含安装费的承揽合同。若原告再不安装，原告就构成了重大违约，被告要追究原告的违约责任。如果无法协商，被告要起诉原告，可能请求就是解除合同并要求退还价款。7.原告在本案诉讼中申请查封、冻结被告财产这种行为是不合理的。虽然当时被告账户里没钱，但是被告公司注册资金3亿元，况且发电机组均在，完全有履行能力。被告按约履行合同而原告自己不履行合同却申请法院查封被告账户，这会影响被告声誉；如果造成被告其他损失的，被告会向原告索赔。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。经对《发电机�设备合同文件》、《招投标文件》、《送货单》、《补充协议》、《协议》、原、被告《往来邮件》等证据举证、质证，本院认定事实如下：1.2013年7月12日，原告上海美捷动力设备有限公司与被告宁波国源置业有限公司订立《中国浙江省宁波市象山希尔顿度假酒店发电机组设备合同文件》1份，主要内容有：（1）甲方：宁波国源置业有限公司；乙方：上海美捷动力设备有限公司。（2）象山希尔顿度假酒店项目的发电机组工程技术规范及图纸规定的工作内容，应包括完成象山希尔顿度假酒店项目的发电机房的深化设计、发电机组采购、机房内附属系统及设备管道安装、调试及维护保养、机房隔声处理工程等工作所需一切劳务及物料，并提供相关的施工图、竣工图，并保证图纸得到设计单位的验收。（3）投标报价必须包括完成招标范围规定所有工作的费用，含所有设备价款（含主机、必备附件、如配件、备品备件、专用工具和预埋件等）、运输及运输保险费、卸货吊运费、仓储费、现场安装及调试费、成品保护费、验收检测费、技术支持与培训费等一切费用，以及附属发电机房工程费用；投标报价含管理费、利润、税金（及相关关税）、规费等一切相关费用。（4）合同总价：甲方将支付给乙方的价款为人民币5000000元，其中设备价人民币4600000元，安装价人民币400000元。或按合同规定的时间和方式应该支付的款项，作为乙方承担本工程的工程款；本合同签订后，甲方将按照本合同的相关约定，向乙方支付相应的预付款，作为乙方支付工程备料款。（5）合同工期：乙方须负责发电机组工程的工期能够配合总承包工程的建设进度计划；乙方须按时执行和完成发电机组工程，以便总承包工程的建设都能在预定的完工日或之前完成；若按合同文件所容许的原因而有所影响，则前述的工期可按该条件处理。（6）付款办法：在乙方签署本合同之后，甲方应付给乙方相应设备价款的10%作为预付款，即人民币460000元，乙方开具相应预付款保函；在发电机组设备到货初验合格后并在乙方提供相关资料（包括发电机组出厂证明、发电机组工程合格证书及质量保证书等）后，甲方支付给乙方相应设备价款的40%，即人民币1840000元，同时乙方向甲方提供全额发票；发电机组安装完毕，含（主机试运行正常，机房辅助设备、管线和降噪等配套设备安装完成，各项技术指标达到招标或合同要求），甲方应在收到乙方提交的机组试运行验收报告后，向乙方支付合同总价的35%，即人民币1750000元；总承包工程竣工并完成本工程结算，甲方在收到竣工证书之后，支付至合同总价95%，即人民币4750000元；本工程合同质量保修金（合同总价的5%，即人民币250000元）于保修期满后支付（不计利息）。（7）合同总价被视为已包括一切人工费、材料费、机械费、间接费、管理费、利润、税金、关税等履行所有合同条件及准时、满意地完成设备安装不可或缺的工作及责任的所有费用。（8）工作范围及总则：总则：有关本合约的发电机组的供应、安装、调试、操作及维修等技术要求，均于本规格说明书及有关招标图纸及招标书文件内详细说明，以提供符合本合约要求的工程建造及完成各项细则。为能妥善完成本合约内各项工程事项，承包单位须按照要求提供一切所需的施工及监督人员、材料、工具、物料、设备、储存、各有效的证件、图纸、临时施工措施、工地安全、检查、调试等事项。工程范围：本标段工程范围将包括发电机组采购、机房内�备管道安装、调试及维护保养、机房隔声处理工程，涉及机房外围但与本系统有密切联系的工程或设备，则由机电总包负责，作为本投标人须提供外围设备的相关设备参数以及施作要求，此要求须用图纸、说明书形式提供建筑师/业主/机电工程师批准方为有效。投标人须研究过议标图纸及其它有关资料，并在投标前至现场勘察，做到全面了解整个城堡工程的范围。承包单位须按照施工图纸所示和本技术规格说明书内所提出的要求，深化施工图纸、提供工程所需所有的劳动力、提供机电系统装置设备和材料、提供隔声处理设备和材料、施工安装、测试、试运行、成品保护工作以及按照国家要求的工程施工、验收资料的填写、竣工图纸绘制及最后备案，直至最后顺利通过验收并获取相关证书等。具体内容如下但并不限于此：一般要求：须提供施工深化图纸、要求土建配�图、竣工图，并须送交设计院盖章，图纸送审应遵循相关程序；按照本规格说明书中设备与材料一览表中的要求提供有关的系统装置，若发现标的要求与技术规格说明书中的任何部分有冲突或矛盾时，则由业主方、建筑师来确定按照哪一个标准来事实，而对本合同不得有任何时间和工程费用的影响；提供施工图纸和所需资料并汇集其它承包单位的施工图纸及所需资料后，本承包单位负责编制综合机电施工图及综合要求土建配合/留洞图；提供足够及需要的文件、图纸等。去获取有关当地政府机关所需的合格证书及合格文件，如报装、报建、设备送审、施工许可证、报完工及竣工等，承包单位须负责一切所需费用……（9）工作进度计划表：总进度计划的安排并不保证本承包单位能按所定进度计划连续不断进行施工，若因按实际施工情况而需对有关总进度计划表做出修改时，本承包单位须予以配合及不能为此而做出任何的赔偿。2.2014年7月8日，原告上海美捷动力设备有限公司将下列物品发送给被告宁波国源置业有限公司：（1）柴油发电机组及附件（柴油发电机组：型号SP2000E，2台；工业型消音器：机组出厂标配，2只；排烟波纹管：不锈钢、机组出厂时标配，4只；技术资料：发动机保养说明书、发电机保养说明书，2套；随机资料：操作和电气原理图、原厂测试报告、原厂品质检验证书各2套；工具箱：日常保养工具，2套；弹簧减震垫：DFG-1500，24个）。（2）电气系统（1EP进线柜：HWN432PDLISG，1台；2EP馈线柜：HWS2000AF/4P/LSILCD/R1600抽，1台，3EP馈线柜：HWS2000AF/4P/LSILCD/R1600抽，1台；4EP进线柜：HWN432PDLISG，1台；5EP馈线柜：HWS2000AF/4P/LSILCD/R1600抽，1台；6EP馈线柜：HWS2000AF/4P/LSILCD/R1600抽，1台）。（3）燃油系统（日用油箱：1立方米、含滴油盘、油位开关，1个）。(4)进排风排烟系统（住宅型消音器:DP1000-2、箱式结构、带除潮器、排放管，2套）。3.2013年8月1日，被告宁波国源置业有限公司在原告上海美捷动力设备有限公司《发票签收回执单》上签收，该“回执单”载明：发票号23307001，金额460000元，票据种类：增值税普通发票。4.2015年1月27日，原、被告订立《中国浙江省宁波市象山希尔顿度假酒店发电机组设备合同书之补充协议》1份，双方主要约定：鉴于甲方宁波国源置业有限公司、乙方上海美捷动力设备有限公司双方于2013年6月所签订的《中国浙江省宁波市象山希尔顿假酒店项目发电机组工程合同书》，且经甲方同意乙方已经将发电机组设备于2014年7月8日交付于甲方并经甲方初验合格的事实；甲、乙双方于2015年1月27日经过会议一致同意达成如下条款:（1）因甲、乙双方已签订的合同书及相关文件中对合同标的的型号、技术参数不符，乙方承诺甲方可在后续款项中扣除150000元。（2）合同书其他条款不变。（3）双方盖章确认后，剩余款项按合同条款支付。5.2017年5月份以后，原、被告通过电话、邮件、《律师函》等多种形式、多次进行履行合同事宜沟通、协商，但双方终未达成共识并形成书面协议。6.庭审过程中，原、被告均认可下列事实：双方签署合同之后，被告已给付原告预付款人民币460000元；被告在发电机组设备到货初验合格后，被告给付原告相应设备价款人民币1840000元。本院认为，第一，原、被告在双方签订的《发电机组设备合同文件》及《补充协议》上签字或加盖公章，应是双方真实意思的表示，合同、协议合法有效。第二，原、被告订立上述合同的合意不仅仅是限于采购发电机组，另外还包含设计、安装、调试、维护等诸多内容；本案中原告是以被告的招标等要求完成发电机组的供应、安装、调试等工作，虽然设备的价款占据整个合同价款的绝大部分（安装价款占少数），但是合同的性质并非以价款占据多少来决定，而是由合同的实际内容所决定。因此，本院结合本案合同实际内容等综合认定案涉合同性质为承揽合同。第三，依法成立的合同对双方均有约束力，原、被告应严格按合同约定履行各自的义务及享受各自的权利。现原告已按约向被告发送发电机组及部分配件，被告也按约定支付相应价款，双方均在依约履行合同的义务，现无证据可以�明原、被告哪方存在根本性违约，本案合同的未履行原、被告均负有相应责任。第四，本案所涉发电机组的安装等工作因故受挫，但双方均表示应继续履行合同，本院对此予以认同，故原、被告应在相互谅解、相互配合的原则下，积极创造条件、消除障碍，避免产生及扩大损失的不良后果，尽快促使合同全面履行（例如：原告及时提供更改后相关设计图纸、落实人员安装，被告主动配合原告实施安装并提供便利条件等）。第五，原告请求被告支付本案所涉剩余全部价款，因既不符合合同的约定、原告又未提供充分、有效证据证明被告应履行全部付款义务，且被告抗辩原告请求付款条件不成就，故原告的诉请本院难以支持，依法应予驳回。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条，第六十条，第七十七条，第二百五十一条，第二百六十三条，《中华人民共和国�事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：驳回原告上海美捷动力设备有限公司的诉讼请求。本案案件受理费31124元，诉讼财产保全费5000元，合计36124元，由原告上海美捷动力设备有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。审 判 长  梁 梁人民陪审员  池月娥人民陪审员  郑志南二〇一八年四月十日代书 记员  史夏祯??2???12?