广西壮族自治区贵港市港北区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）桂0802刑初387号
公诉机关广西壮族自治区贵港市港北区人民检察院。
被告人谭志成，男，绰号“没脑”，1988年11月20日出生于广西壮族自治区贵港市覃塘区，壮族，初中文化，住覃塘区。曾因犯盗窃罪，于被贵港覃塘区人民法院判处有期徒刑二年六个月，刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪并吸毒成瘾，于2017年2月21日被强制隔离戒毒二年，同年3月17日被刑事拘留，同月27日被逮捕。现羁押于贵港市看守所。
辩护人黄雄高，广西万益（贵港）律师事务所律师。
广西壮族自治区贵港市港北区人民检察院以港北检公刑诉[2017]360号起诉书指控被告人谭志成犯贩卖毒品罪，于2017年11月13日向本院提起公诉，本院于同日立案，依法组成合议庭，于2017年12月4日公开开庭审理了本案。贵港市港北区人民检察院指派检察员李春伟出庭支持公诉。被告人谭志成及其辩护人黄雄高到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2017年2月19日18时许，被告人谭志成帮“快哥”拿了三包共30克毒品甲基苯丙胺到贵港市港北区XX小区15栋1单元602室与许某交易，约定交易价格为人民币3000元。许某通过手机微信转账向谭志成支付了人民币600元后，因支付宝出现故障，余款未支付。同月21日，许某以退货为由，将谭志成约到其家里并将毒品退给谭志成时，被民警当场查获，民警从许某处缴获毒品可疑物2小包共净重24.39克。对以上指控的事实，公诉机关提供了有关书证、证人证言、现场勘查笔录、现场图、现场照片、指认照片、辨认笔录、检验鉴定报告、手机电子证据及被告人的供述等证据，公诉机关认定被告人谭志成的行为已构成贩卖毒品罪，提请本院依法判处。
被告人谭志成辩称其并非贩卖毒品给许某，其所收到许某转给其的600元也并非是毒资。
被告人谭志成的辩护人提出现有证据不足以证明被告人谭志成有贩卖毒品的故意和行为，应认定被告人谭志成的行为构成非法持有毒品罪。
经审理查明，2017年2月19口18时许,许某通过微信向被告人谭志成购买毒品甲基苯丙胺，后谭志成便从一名绰号为“快哥”的男子处拿了三包共“30只”毒品甲基苯丙胺到贵港市港北区XX小区15栋1单元602室与许某交易，约定交易价格为人民币3000元。许某通过手机微信转帐向谭志成支付了人民币600元后，因支付宝出现故障，约定余款以后再支付。谭志成从中拿了“5只”毒品作为给其的报酬。同月21日16时许,许某以退货为由，将谭志成约到贵港市港北区XX小区15栋1单元602室，让谭志成将毒品退回给“快哥”时，公安民警当场将被告人谭志成人与许某抓获,从许某处缴获甲基苯丙胺可疑物2小包，共净重，其中一小包净重为，从中检出甲基苯丙胺成分，另一小包净重，未检出甲基苯丙胺成分。
认定上述事实的证据有：
1、受案登记表、立案决定书、抓获经过证实，本案的线索来源及被告人谭志成到案的情况。
2、户籍证明证实，被告人谭志成出生于，作案时达到应负刑事责任年龄。
3、搜查笔录、检查笔录、提取笔录、扣押决定书、清单、发还清单、毒品称量笔录、取样笔录证实，公安机关于从被告人谭志成处扣押VIVO手机一台，从许某身上扣押2包毒品可疑物、2个白色透明封口袋、1台OP**手机。民警将从许某身上扣押的2小包毒品可疑物进行过秤，2包毒品可疑物分别净重9.11克和15.28克。公安机关对以上扣押的毒品可疑物进行取样送检。
4、通话清单证实，被告人谭志成的手机在1-2月份的通话情况。
5、（2010）覃刑初字第21号刑事判决书和释放证明证实，被告人谭志成因犯盗窃罪于被贵港市覃塘区人民法院判处有期徒刑二年六个月，于刑满释放。
6、证人覃军长的证言证实，下午4点钟，其在许某家大厅里的玻璃桌面上看见有两包用透明白色塑料封口袋包装的毒品冰毒。
7、证人许某的证言证实，开始，其便与谭志成联系，谭志成问其是否要毒品，并说最少要30只毒品，每小包才100元钱，其便答应要30只毒品冰毒（即甲基苯丙胺），后其通过微信分几次转账共转了1800元给谭志成，余款1200元因支付宝出现故障未付给谭志成，谭志成便多次追其要余款，并说“快哥”追要钱。晚，谭志成到其母亲居住处港北区XX小区15栋1单元602室将三小包共30只毒品交给其，并从中拿走5只毒品，说是给他的报酬。之后，其将三小包合并成二小包毒品。同月21日下午，其以货不好为由要求退货，并让谭志成将货拿走。当谭志成再次到其母亲家里来拿货时，即被民警查获。1只毒品就是1克之意。
8、现场勘查笔录、现场图、指认照片证实，贩卖毒品现场位于贵港市港北区XX小区15栋1单元602室。被告人谭志成、证人许某分别对案发现场、现场缴获的毒品、毒品过秤结果进行了指认。也对现场、毒品进行了指认
9、辨认笔录及被辨认人员照片证实，被告人谭志成和证人许某均能辨认出对方就是进行毒品交易的人。
10、现场勘查笔录、现场方位图、指认照片证实，案发现场位于贵港市港北区XX小区15栋1单元602室。被告人谭志成、证人许某对贩卖毒品现场、现场缴获的毒品、毒品过秤结果均进行了指认。
11、微信聊天记录证实，许某通过微信与被告人谭志成联系购买30只货（即毒品），谭志成便联系“快哥”拿货。许某先通过微信分二次转账600元给谭志成，并约定余款用支付宝转账给谭志成。后谭志成叫许某从中给回5只货，因许某迟迟未支付余款，谭志成便多次向许某追款，后又追许某退货。被告人谭志成与“快哥”的微信聊天记录也证实了，其与联系“快哥”要毒品及追毒资的情况。
12、被告人谭志成的供述证实，一名叫“梅姐”的女子找其购买毒品冰毒，其就帮“梅姐”找朋友买，其朋友花名叫“快哥″的男子说有冰毒，于是其与“梅姐”联系后，便到贵港市港北区XX小区“梅姐”家，将黑色袋子装的冰毒交给“梅姐”。“梅姐”当场打开，里面是3包白色塑料袋包装的冰毒。“梅姐”先通过微信分2次转给其600元钱，说支付宝被锁没法支付，迟点再支付剩下款项。当日，其通过微信问许某要5克毒品来吸食。许某还告诉其，当时三包的毒品冰毒，她把一包倒进另一包里面了，所以变成两包，“梅姐”以货不好，要退货为由，将其约到贵港市港北区XX小区15栋1单元602室内拿毒品给回“快哥”时，当场被民警抓获，民警从许某处缴获了2小包毒品。
以上证据来源合法，证据间能互相印证，足以证明本案所查明的事实，本院予以确认。
本院认为，被告人谭志成明知是毒品甲基苯丙胺而贩卖，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人谭志成犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人谭志成主观上是欲贩卖毒品甲基苯丙胺，并已经着手实施犯罪，但由于其意志以外的原因，错将其中净重9.11克的假毒品当成毒品甲基苯丙胺予以贩卖，故对这部分贩卖毒品的行为应认定为犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚。对于被告人谭志成的违法所得人民币600元，依法应继续追缴，予以没收上缴国库。
关于被告人谭志成辩称其并非贩卖毒品给许某，其所收到许某转给其的600元也并非是毒资，以及其辩护人提出现有证据不足以证明被告人谭志成有贩卖毒品的故意和行为，应认定被告人谭志成的行为构成非法持有毒品罪的辩解辩护意见，经查，证人许某的证言和微信聊天记录证实，许某通过微信联系向被告人谭志成求购毒品冰毒（即甲基苯丙胺），谭志成便联系“快哥”拿毒品，此时，被告人谭志成在主观上已产生贩卖毒品给许某的故意。在其从“快哥”处拿得30只毒品冰毒（即甲基苯丙胺）之后，便贩卖给许某，且谭志成还从中拿了5只毒品作为好处费，虽然当时许某只付了600元钱，且后来又以货不好为由退货给谭志成，但谭志成贩卖毒品的行为已实施，对此，被告人谭志成在侦查阶段也作了供述，且与有关书证、证人证言、指认照片等证据相互印证，故被告人谭志成的行为已符合贩卖毒品罪的犯罪构成要件，应以贩卖毒品罪对其予以定罪处罚。综上，对以上辩解辩护意见，本院不予采纳。
根据被告人谭志成的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第四十五条、第五十二条、第五十三条、第四十七条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人谭志成犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年十个月，并处罚金人民币八千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月21日起至2024年12月20日止。罚金限于判决生效后次日起十日内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。）
二、追缴被告人谭志成的违法所得人民币六百元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 王 艺
人民陪审员 韦倩霞
人民陪审员 梁燕波
二〇一七年十二月二十日
书 记 员 宋展鹏