河南省濮阳市华龙区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）华法少刑初字第127号
公诉机关濮阳市华龙区人民检察院。
被告人马宗靖，曾用名郭立军，男，1975年12月6日出生，汉族。2015年2月3日因涉嫌犯滥用职权罪被濮阳市华龙区人民检察院取保候审。
辩护人常学伦，河南君洁律师事务所律师。
被告人张自立，男，1981年11月5日出生，汉族。2015年2月3日因涉嫌犯滥用职权罪被濮阳市华龙区人民检察院取保候审。
辩护人陈改英，河南优诚律师事务所律师。
濮阳市华龙区人民检察院以濮华检公诉刑诉（2015）321号起诉书指控被告人马宗靖、张自立犯滥用职权罪，于2015年10月12日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。濮阳市华龙区人民检察院指派检察员薛俊巧出庭支持公诉，被告人马宗靖及其辩护人常学伦、被告人张自立及其辩护人陈改英到庭参加诉讼。现已审理终结。
濮阳市华龙区人民检察院指控：2007年7月份，被告人马宗靖、张自立在担任濮阳市××监察支队专业大队×中队队员，负责濮阳市黄河路以北、开州路以东至大庆路责任区内规划监察工作期间，受濮阳市××监察支队专业大队指派，对位于颐和路南、军安小区东的鲁某某开发的濮阳市粮油供应公司三栋住宅楼建设工程违法施工查处过程中，未认真查看建设工程规划许可证、没有对现场进行勘查，未发现该建设工程实际增加建筑面积、占用规划绿地、楼房移位、擅自建设三处车库和一处变电房的违法行为，而采用建设方自报的超规划建设面积、认定违法建设面积1500平方米，未能依据河南省《城市规划法》实施办法第四十四条第一款“占用公共绿地，属严重影响城市规划，责令停止建设、限期拆除或没收违法建筑物、构筑物或者其他设施。”的规定进行处罚，而依据河南省《城市规划法》实施办法第四十四条第二款“在城市规划区内，未取得建设工程规划许可证或擅自改变建设工程规划许可证确定的内容进行建设，影响城市规划，尚可采取改正措施的，由县级以上城市规划行政主管部门责令限期改正，并处土建工程造价3%-10%的罚款。”的规定，提出限期十五日内改正，罚款人民币2.7万元的处理意见，经审批后作出行政处罚决定，房地产开发商缴纳罚款2.7万元，但未对违法建设行为进行改正。2010年4月份，因他人先后向濮阳市委群工部、濮阳市人民来访接待中心等部门反映鲁某某开发的濮阳市粮油供应公司三栋住宅楼存在违法建设的情况，濮阳市城乡规划局到现场进行实地测量，经勘查，三栋楼移位，三栋楼与未经审批擅自建设的三处车库、一处变电房增加建筑面积共计4701.7平方米，占用规划绿地约240平方米。建议移交濮阳市××监察支队按照《中华人民共和国城乡规划法》进行查处。濮阳市××监察支队专业大队再次指派马宗靖、张自立对该违法建设情况进行查处，马宗靖、张自立在查处过程中，不正确履行职责，未依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条中“无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。”的规定，而依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条中“未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款。”的规定，认定该违法建设情况属于尚可采取改正措施消除影响的情况，提出立即补办《建设工程规划许可证》、罚款人民币41.2416万元的处理意见，经审批后作出行政处罚决定，给国家造成损失202.57万元。同时，因未向濮阳市粮油供应公司送达行政处罚决定书，罚款无法收缴。
针对上述指控事实，公诉机关当庭宣读出示了被告人供述、证人证言、书证等证据。公诉机关认为被告人马宗靖、张自立身为国家机关工作人员，滥用职权，致使国家利益遭受重大损失，情节特别严重，其行为均已构成滥用职权罪，请求依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款之规定判处。
被告人马宗靖、张自立及其辩护人均辩护认为：二被告人的行为不构成滥用职权罪，构成玩忽职守罪。
经审理查明：2007年7月份，被告人马宗靖、张自立在担任濮阳市××监察支队专业大队×中队队员负责规划监察工作期间，对位于濮阳市颐和路南、军安小区东的濮阳市粮油供应公司02#、03#、04#三栋住宅楼建设工程违法情况进行查处过程中，未认真查看建设工程规划许可证及规划图，未对现场进行认真勘查，仅发现建设工程存在超层问题，未发现该建设工程加盖住宅单元、占用规划绿地、楼房移位等违法建设情况。濮阳市建设委员会对马宗靖、张自立调查的超层问题，依据河南省《城市规划法》实施办法第四十四条第二款“在城市规划区内，未取得建设工程规划许可证或擅自改变建设工程规划许可证确定的内容进行建设，影响城市规划，尚可采取改正措施的，由县级以上城市规划行政主管部门责令限期改正，并处土建工程造价3%-10%的罚款。”的规定，作出“限期十五日内改正，罚款人民币2.7万元”的行政处罚决定，致使处罚不到位。后濮阳市粮油供应公司缴纳罚款2.7万元，未对违法建设行为进行改正。2010年4月份，因他人先后向濮阳市委群工部、濮阳市人民来访接待中心等部门反映濮阳市粮油供应公司三栋住宅楼存在违法建设的情况，濮阳市城乡规划局到现场勘查，发现三栋楼移位，三栋楼与未经审批擅自建设的三处车库、一处变电房增加建筑面积共计4701.7平方米，占用规划绿地约240平方米。2010年8月19日，濮阳市住房和城乡建设局针对上述违法情况，对濮阳市粮油供应公司作出“立即补办《建设工程规划许可证》、罚款人民币41.2416万元”的行政处罚决定。行政处罚决定书由马宗靖、杨保来负责送达。濮阳市住房和城乡建设局于2010年12月1日向濮阳市中级人民法院申请强制执行。后濮阳市中级人民法院发现马宗靖、杨保来没有核实被送达人身份，致使送达错误，遂于2011年12月15日裁定不予执行。2015年10月26日，濮阳市城市管理综合执法局重新送达了上述行政处罚决定书。根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条“无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款”的规定，濮阳市粮油供应公司的违法建设行为已无法采取改正措施，应依据上述规定没收其违法收入202.57万元，因濮阳市粮油供应公司已上交错误罚款2.7万元，二被告人的行为给国家造成经济损失199.87万元。
另查明：2015年2月2日，被告人马宗靖、张自立尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动向侦查机关投案，并如实供述了犯罪事实。
上述事实，被告人马宗靖、张自立在开庭审理过程中亦无异议，且有证人罗防修、杨保来等证言，濮阳市机构编制委员会文件、濮阳市城市管理综合执法局情况说明，濮阳市××监察支队行政执法案件卷宗、建设工程规划许可证、濮阳市中级人民法院执法卷宗复印件、濮阳市城乡规划局函，濮阳市房地产管理中心濮阳市私有房屋所有权登记申请表、收据，濮阳市华龙区人民检察院侦破报告等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人马宗靖、张自立身为负有城市建设规划监察职责的国家机关工作人员，不认真履行职责，给国家利益造成特别重大损失，已犯有玩忽职守罪。马宗靖、张自立在尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动向侦查机关投案，并如实供述自己的罪行，应视为自首，可以减轻处罚。公诉机关指控马宗靖、张自立犯有滥用职权罪。经查，马宗靖、张自立在查处濮阳市粮油供应公司违法建设过程中，不认真履行职责，应该发现的违法建设情况没有发现，致使行政处罚不到位，给国家造成特别重大损失，其行为符合玩忽职守罪的构成要件，已犯有玩忽职守罪，而非滥用职权罪。故公诉机关指控二被告人犯滥用职权罪，罪名不当，本院不予支持。对二被告人及其辩护人关于“二被告人的行为不构成滥用职权罪，构成玩忽职守罪”的辩护意见，本院予以采纳。2007年二被告人虽查处违法行为不到位，但2010年二被告人所在单位在已查清全部违法事实的情况下，未作出没收实物或者违法收入等处罚决定，因此给国家造成经济损失199.87万元不仅仅是二被告人的玩忽职守行为所致。鉴于二被告人犯罪情节轻微，可以免予刑事处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条、第六十七条第一款、第三十七条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人马宗靖犯玩忽职守罪，免予刑事处罚。
二、被告人张自立犯玩忽职守罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向濮阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨 慧
代理审判员 刘传斌
代理审判员 张喜超
二〇一五年十一月二十七日
书 记 员 王 雪
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