吉林省吉林市昌邑区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）吉0202刑初388号
公诉机关吉林市昌邑区人民检察院。
被告人刘振宇，公民身份号码：×××，大专文化，户籍所在地：河北省唐山市，现住址：吉林市。曾因销售非法生产的烟草制品和销售无标志的外国卷烟的违法行为，分别被吉林市烟草专卖局于2016年4月8日处以罚款人民币152.10元，于2016年5月13日处以罚款人民币287.05元，并将非法销售的烟草制品公开销毁，没收涉案无标志外国卷烟；现因涉嫌犯非法经营罪，于2017年4月28日被刑事拘留，同年6月1日被逮捕。现羁押于吉林市看守所。
辩护人于起云，吉林丁凤礼律师事务所律师。
吉林市昌邑区人民检察院以吉昌检刑检刑诉（2017）361号起诉书指控被告人刘振宇犯非法经营罪，于2017年8月22日向本院提起公诉。本院于同日立案，适用普通程序，并依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。吉林市昌邑区人民检察院指派检察员罗忠莹、李军出庭支持公诉。被告人刘振宇及其辩护人于起云到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：被告人刘振宇于2016年4月至2017年4月间，未经烟草专卖行政主管部门许可，通过网络采购到各种品牌香烟后，采取在吉林市昌邑区八家子早市和通过手机微信等方式进行销售。期间，销售给张某各种品牌香烟价值人民币27,632.50元。2017年4月27日6时许，被告人刘振宇在位于吉林市昌邑区的二道江早市销售香烟时被吉林市烟草专卖局昌邑分局人员查获，并将案件移交给公安机关。公安机关依法从被告人刘振宇住处搜查并扣押各种品牌香烟合计价值人民币141,344.84元。
综上，被告人刘振宇非法经营数额合计人民币168，977.34元。
公诉机关为证明上述指控的事实，当庭宣读了被告人的供述和辩解、证人证言、相关书证及鉴别检验报告，并认为被告人刘振宇的行为已构成非法经营罪，应依法惩处。
被告人刘振宇对公诉机关指控的犯罪事实辩称：核实的价目表是伪造的不符合事实，卷烟价格是虚假的，事实上总价值是四万多，不是十四万。
其辩护人的辩护意见是：一、公诉机关认定被告人刘振宇的犯罪数额为168,977.34元，缺乏事实依据。二、被告人刘振宇能够如实供述犯罪事实。
经本院审理查明：被告人刘振宇于2016年4月至2017年4月间，未经烟草专卖行政主管部门许可，通过网络采购各种品牌香烟后，采取在吉林市昌邑区八家子早市和通过手机微信等方式进行销售。期间，销售给张某各种品牌香烟价值人民币27,632.50元。2017年4月27日6时许，被告人刘振宇在位于吉林市昌邑区的二道江早市销售香烟时被吉林市烟草专卖局昌邑分局人员查获，并将案件移交给公安机关。公安机关依法从被告人刘振宇处搜查并扣押各种品牌香烟合计价值人民币141,344.84元。
综上，被告人刘振宇非法经营数额合计人民币168，977.34元。
上述事实，有经庭审中举证、质证的下列证据予以证明，本院予以确认：
1、抓捕经过及破案经过证实，案件提起及被告人刘振宇到案情况。
2、电子数据光盘及微信交易记录截图证实，被告人刘振宇买卖香烟的情况。
3、现场抽样笔录及抽样清单证实，吉林市烟草专卖局昌邑分局对在被告人刘振宇处扣押的烟草制品进行抽样检测。
4、鉴别检验报告、鉴别检验委托书及涉案烟草专卖品核价表、吉林省烟草专卖局办公室关于吉林市局涉案卷烟价格证明的批复证实，被告人刘振宇被扣押烟草制品的真伪、数量及价格。
5、吉林市烟草专卖局出具的证明证实，吉林市烟草专卖局未对被告人刘振宇核发过烟草专卖行政许可。
6、搜查笔录，扣押决定书及扣押清单证实，在被告人刘振宇家中搜查并扣押假烟及走私烟草情况。
7、吉林市烟草专卖局先行登记保存证据通知书证实，吉林市烟草专卖局昌邑分局对被告人刘振宇非法经营的烟草予以先行登记保存。
8、行政处罚决定书证实，被告人刘振宇曾于2016年因销售非法生产的烟草制品和销售无标志的外国卷烟的违法行为，两次被吉林市烟草专卖局行政处罚。
9、证人慕某证言证实，我是吉林市烟草专卖局昌邑分局一中队队长。2016年11月，有商户举报刘振宇在吉林市昌邑区二道江市场有贩卖假烟和走私烟的行为，我局于2017年4月27日将正在二道江早市贩卖假烟和走私烟的刘振宇当场查获，共计58.3条，其中假烟7个品种10条左右，走私烟20个品种共40余条，共计价格一万一千余元。刘振宇没有由烟草局颁发的烟草专卖零售许可证。经查，2016年4月吉林市烟草专卖局昌邑分局在走访期间，查获刘振宇在吉林市昌邑区延安街和新昌早市等地贩卖假烟和走私烟，吉林市烟草专卖局昌邑分局于2016年4月8日和2016年5月13日因刘振宇销售非法生产的烟草制品（假烟）和无标志的外国卷烟（走私烟）对刘振宇进行两次行政处罚，因刘振宇被我局行政处罚两次，我局认为刘振宇涉嫌非法经营罪，随即我局向公安机关报案。
10、证人张某证言证实，我从2016年11月开始在刘振宇那里买烟，刘振宇手机微信钱包交易记录中截图的交易信息，我核实过的是我转账或者微信转给刘振宇的钱，大概是两万多元，我在刘振宇购买的烟都是我自己或朋友抽了。
11、证人高超证言证实，我舅刘振宇是2016年4月开始未经许可贩卖香烟的，他用我家的地址接收一些快递，我把快递再给他送过去。
12、被告人刘振宇供述，我在昌邑区八家子早市贩卖香烟时，被吉林市烟草专卖局罚款两次。是因为我没有烟草销售许可证被处罚的。我都是通过微信朋友圈进货，都是邮寄给我的。我主要通过微信好友中秦白、煜仔、A牛总、永丰年、缅甸代购、军一这几个人那里进货，从2016年5月13日到现在一共进货数额是95，895元，因为他们经销的烟价格便宜，我心里知道是假烟。我通过微信朋友圈和早市贩卖，在微信卖给微信好友来自、小东、A朝鲜烟三个人，我卖给他们的金额是38，260.50元，在早市贩卖香烟4万多元。我现有库存770条左右，我外甥高超帮我接过快递7个是14条香烟，其他的在我家，车里放了50多条，是我要去早市卖的，770条烟等以后慢慢卖。
本院认为，被告人刘振宇违反国家规定，未经许可经营专卖物品，扰乱市场秩序，且被告人刘振宇曾因非法经营烟草专卖品3年内受过2次行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在3万元以上，属情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控罪名成立。被告人刘振宇关于其经营的卷烟价格总价值是四万多元的意见及其辩护人关于被告人刘振宇的犯罪数额为168,977.34元，缺乏事实依据的辩护观点，因证人证言、鉴别检验报告、鉴别检验委托书及涉案烟草专卖品核价表、吉林省烟草专卖局办公室关于吉林市局涉案卷烟价格证明的批复能够证实被告人刘振宇非法经营数额，故被告人的辩解意见及辩护人的辩护观点本院不予采纳。辩护人关于被告人刘振宇如实供述犯罪事实的观点，本院予以采纳，可对其从轻处罚。根据本案的事实、情节及社会危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、被告人刘振宇犯非法经营罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月28日起至2020年10月27日止。罚金于判决生效后三个月内缴纳）。
二、追缴被告人刘振宇违法所得，上缴国库。
三、涉案烟草予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省吉林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨 楠
代理审判员 肖 鹤
人民陪审员 于耀香
二〇一七年十一月十日
代理书记员 邢 爽