吉林省舒兰市人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）吉0283刑初362号
公诉机关吉林省舒兰市人民检察院。
附带民事诉讼原告人岳某1，男，1996年7月4日出生，汉族，学生，户籍所在地吉林省舒兰市，现住吉林省吉林市×学院宿舍。
诉讼代理人岳某2，男，1969年8月3日出生，汉族，个体业主，住吉林省舒兰市。系岳某1父亲。
附带民事诉讼原告人李某1，男，汉族，1995年1月20日出生，学生，户籍所在地吉林省舒兰市，现住吉林省长春市×职业学院。
诉讼代理人李某2，男，1972年5月17日出生，汉族，农民，住吉林省舒兰市。系李某1父亲。
附带民事诉讼原告人李某3，男，汉族，2001年4月10日出生，学生，住吉林省舒兰市。
法定代理人李某4，男，1975年3月18日出生，汉族，农民，住吉林省舒兰市。系李某3父亲。
附带民事诉讼原告人孙某1，男，1996年7月4日出生，汉族，学生，户籍所在地吉林省舒兰市，现住吉林省长春市×学校宿舍。
诉讼代理人孙某2，男，1949年6月29日出生，汉族，退休职工，住吉林省舒兰市。系孙某1祖父。
被告人杨明智，男，1990年11月25日出生，汉族，初中文化，无职业，户籍所在地吉林省舒兰市，住吉林省舒兰市。被告人杨明智于2011年3月24日因犯聚众斗殴罪被判处有期徒刑五年，于2013年2月20日被释放。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2015年11月30日被舒兰市公安局刑事拘留，于2016年1月6日被逮捕，现羁押于舒兰市公安局看守所。
辩护人王政杰，吉林王胜东律师事务所律师。
辩护人刘清梅，女，1974年2月13日出生，汉族，无职业，住吉林省舒兰市。系杨明智母亲。
吉林省舒兰市人民检察院以吉舒检刑诉[2016]388号起诉书指控被告人杨明智犯聚众斗殴罪，于2016年4月19日向本院提起公诉，在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人岳某1、李某1、李某3、孙某1提起附带民事诉讼，本院依法组成合议庭，于2016年7月19日、9月21日不公开开庭进行合并审理。附带民事诉讼原告人岳某1的诉讼代理人岳某2、李某1的诉讼代理人李某2、孙某1的诉讼代理人孙某2、李某3的法定代理人李某4、被告人杨明智及其辩护人王政杰、刘清梅到庭参加了诉讼。公诉机关要求延期审理，补充侦查。现已审理终结。
公诉机关指控：2014年10月4日18时许，在舒兰市×网吧内，因李某3起身挪凳子碰到田某（已判刑），田某与李某3及李某3的哥哥李某1发生口角，田某随即打电话纠集王某1、孙某3、柳某（均在逃）、杨明智等人驾车来到×网吧门前，手持尖刀、砖头等工具将李某1、李某3、及当时在场的李某1同学孙某1、岳某1、刘某1、张某等人殴打致伤。经依法鉴定，李某1头部外伤已构成轻伤二级，岳某1右侧颈部外伤构成轻微伤、左侧头面部外伤已构成轻伤一级，李某3头部外伤已构成轻微伤，孙某1头部外伤已构成轻微伤。
为证明上述指控事实，公诉机关当庭讯问了被告人，宣读了被告人在侦查机关的供述、被害人陈述、证人证言，并出示了鉴定结论，辨认笔录，同案刑事附带民事判决书、被告人前科材料及释放证明，案件提起、到案经过、户籍信息等相关书证。
公诉机关认为，被告人杨明智积极参与聚众斗殴，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项之规定，已构成聚众斗殴罪，被告人杨明智系累犯，应从重处罚。
附带民事诉讼原告人岳某1诉称：依法判令被告人杨明智承担连带赔偿责任，赔偿医疗费(7284.23元)、住院伙食补助费、护理费、交通费、精神损害抚慰金等损失共计人民币100000.00元。
附带民事诉讼原告人李某1诉称：1、依法追究被告人杨明智的刑事责任；2、判令被告人承担连带赔偿责任，赔偿人民币
250000.00元，其中医疗费6717.52元、鉴定费280.00元、交通费2000.00元。
附带民事诉讼原告人李某3诉称：1、依法追究被告人杨明智的刑事责任；2、判令被告人承担连带赔偿责任，赔偿人民币
150000.00元，其中医疗费5026.50元、鉴定费280.00元、交通费1000.00元。
附带民事诉讼原告人孙某1诉称：依法判令被告人杨明智承担连带赔偿责任，赔偿医疗费947.03元、护理费1200.00元、营养费1600.00元、鉴定费280.00元、交通费200.00元、精神损失费30000.00元，共计人民币34227.03元。
被告人杨明智对公诉机关指控的犯罪事实有异议，辩解：案发当天是王某1叫去的，到现场已经打起来了，我看见田某被一个胖子压在身下打，怕他受到伤害，拉没拉开，就踢了那个胖子两脚，踢在肩部。王某1打了胖子两拳，胖子就倒地了，王某1喊走，我就自己开车走的。我没有积极参与聚众斗殴，也没有持械，目的是保护田某就踢了两脚。民事部分对附带民事诉讼原告人的经济损失同意赔偿。
被告人的辩护人的辩护意见：公诉机关指控被告人犯聚众斗殴罪事实不清，证据不足。
1、被告人是在王某1接一个电话后招呼其陪王某1到网吧的，电话被告人亦未听见，被告人不清楚到网吧的目的，主观上对聚众斗殴不明知；客观上，被告人到网吧后，看到田某被一名体胖的男子压在身下，互相用拳头打对方面部，被告人为了保护田某就想拉开，没拉动用脚踹了那男子两脚，之后并未继续参加殴打，不属于斗殴的积极参加者，后来自己离开。被告人之行为属正当防卫，而且其防卫行为并未超过必要限度，假设不认定为正当防卫，也构成假想防卫，不构成聚众斗殴。
2、本案中只有邹某证明杨明智不知从什么地方拿出一把刀上前砍了×浴池老板的儿子岳某1一刀，具体部位不清楚，并证明杨明智和王某1、孙某3、田某是坐一辆黑色轿车走的。之后又陈述岳某1右脸十公分的口子是杨明智用刀砍的，岳某1陈述中没有被告人上前参与斗殴的行为，打人的是否拿工具不清楚，右侧脖子有两处划伤，司法鉴定岳某1右颈部3厘米、2.2厘米两处划伤（右脸部无伤）相矛盾；张某证明一名23岁左右男子，圆脸、中长发、穿一件红色马甲打我们时手里拿把刀，当时杨明智为短发、穿黑色夹克，也不是圆脸，若有持刀的也不是杨明智，而且是否有持刀的事实不清；杨明智是自己开车到网吧的，自己离开的，与邹某证明杨明智和他人坐王某1车离开的事实不符。邹某的证言与其他证据不能相互印证，有矛盾，而且在庭审中邹某证明其当时距离50米，没看清。
3、邹某在公安机关的辨认笔录无侦查员、见证人、记录人签字；孙某1、岳某1、李某1、李某3的辨认笔录均无见证人签字，李某1的辨认笔录只有一名侦查员签字，孙某1、岳某1、李某3的辨认笔录侦查员的签名明显是一人书写，宋某的签名与之前的询问笔录中询问人签名明显不是同一人。因此，邹某、孙某1、岳某1、李某1、李某3的辨认笔录不符合相关法律规定，不能作为定案的根据。
4、对是否持械的陈述都是猜测性、推断性、评论性言辞，依法不能作为证据使用。关于被告人持械无器具物证。
综上，公诉机关指控的犯罪事实不清，证据不足。
被告人家属申请邹某出庭证实：邹某表示其不认识杨明智等人，是被告人母亲找其出庭作证的，案发当天其喝酒了，坐车经过，停留了几分钟，离的挺远的，就看见打仗了，但其没看清什么人，也没看清怎么打的，没看清拿没拿刀等情况；公安机关找其到平安派出所辩认，当时有两个民警，就三个人在场，表示其没认出来谁参与打仗了，并证明在公安机关的证人证言笔录上的签名是其自已签的。
经审理查明：2014年10月4日18时许，在舒兰市×网吧内，因李某3起身挪凳子碰到田某（已判刑），田某与李某3及李某3的哥哥李某1发生口角，田某随即打电话纠集王某1、孙某3、柳某（均在逃）、杨明智等人驾车来到×网吧门前，手持尖刀、砖头等工具将李某1、李某3及当时在场的李某1同学孙某1、岳某1、刘某1、张某等人殴打致伤。经依法鉴定，李某1头部外伤已构成轻伤二级，岳某1右侧颈部外伤构成轻微伤、左侧头面部外伤已构成轻伤一级，李某3头部外伤已构成轻微伤，孙某1头部外伤已构成轻微伤。
上述事实，有在庭审中举证、质证的下列证据予以证明：
1、法医学人体损伤程度鉴定结论：李某1头部外伤已构成轻伤二级，岳某1右侧颈部外伤构成轻微伤、左侧头面部外伤已构成轻伤一级，李某3头部外伤已构成轻微伤，孙某1头部外伤已构成轻微伤。
2、书证
案件提起、到案经过，证明2015年11月30日，吉林市×路派出所民警在巡查时发现杨明智在一宾馆内可能有吸食毒品的行为，在核查其身份过程中发现其在舒兰市有违法行为未处理，经与户籍所在派出所核实发现其是2014年10月4日田某、王某1等人聚众斗殴案中的犯罪嫌疑人，派出所民警将杨明智带回舒兰市公安局。
(2010)船刑初字第211号刑事判决书及释放证明，证明被告人杨明智于2011年3月24日因犯聚众斗殴罪被吉林市船营区人民法院判处有期徒刑五年，于2013年2月20日被释放。
(2015)舒刑初字第61号刑事附带民事判决书，载明被告人杨明智的同案田某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月。
户籍信息：证明被告人杨明智于1990年11月25日出生。
3、辨认笔录：经辨认人邹某、孙某1、岳某1、李某1、李某3辨认，杨明智就是本案中参与斗殴打岳某1、李某1等人的男子。
4、被害人李某12014年10月7日陈述：2014年10月4日17时许，我和李某3、王某2等人在×网吧上网。18时40分左右，李某3想到吧台去充钱，起身的时候凳子碰到身后一名男子，李某3跟那名男子道歉，那名男子怼了李某3前胸一下，我起身对那名男子说跟小孩一样的干啥，那名男子说了一句话我记不清了，然后他又抬手要打李某3，我用手挡了一下，那名男子就拿着手机往网吧门口走，还回头跟我说你们给我等着，然后就到网吧门外打电话去了。过了能有五六分钟，那名男子进到网吧指着我的方向说你出来，我就跟着出去了，我站在门口台阶下面，那名男子和六七个人站在台阶上，他们其中一个人问怎么回事，我话还没说完，台阶上一名男子问我身边的孙某1，李某3是你什么人，孙某1说他是我老弟，台阶上那名男子就用拳头打了孙某1头部一拳，还骂了一句，然后我们双方就打起来了。我先和打电话叫人的那名男子撕扯到一起，身后有几个人在打我头部，后来我就趴到网吧门口的沟里，身后有好几个人对我拳打脚踢，还有人用东西打我头部几下，当时就把我打懵了，等我站起来的时候，满脸满身都是血，后来我们就都去医院了。
被害人李某1的2015年12月11日陈述：当时田某第二次回到网吧叫你们出来，我和我弟弟李某3、孙某1等人就出去了，我出去的时候我就看见王某1、田某还有一个戴眼镜的穿红色衣服的男子，还有我辨认出来的那名男子（杨明智）以及很多人站在网吧门口，我对面站的是王某1和戴眼镜穿红色衣服的男子，还有好几个人，田某站在我身边，我辨认出来的那名男子站在王某1身边，一开始打仗的时候戴眼镜穿红色衣服的男子先是动手打了孙某1一个嘴巴子，然后王某1还有我辨认出来的那名男子、还有田某一大帮人就奔我和孙某1来打我俩，当时直接就给我打倒了，我被打倒的时候我把田某也拽倒了，我压在田某身上，王某1还有我辨认出来的那名男子好几个人站在我身后开始打我和孙某1。他们奔我来打我的时候我没看见有人拿工具，后来我被打倒的时候我感觉有硬物打在我头上了，打在我头上的时候我感觉是划了一下，应该是刀砍的，当时没感觉疼，之后就流血了。
5、被害人岳某1陈述：2014年10月4日18时左右，我刚从我家浴池出来去×网吧，就看见网吧门口道上围了一帮人，被围在中间的人像我一个同学，我就往那走，他们就打起来了，我看见我同学李某1被打倒了，那帮人还用拳脚往他身上打，我就说别打了，这时候那些人就过来把我也打倒了，后来我们被送到医院。我左侧脸部有一条长21厘米的伤口，右侧脖子上有两处划伤，李某1后脑有三处伤口，孙某1头部有两处伤口，李某1的老弟后脑有伤，听说是被砖头打的，我、李某1、孙某1的伤像是用刀形成的，但我没注意到是否有人拿刀。
6、被害人孙某1陈述：2014年10月4日下午，我和李某1等人在×网吧，我坐在网吧门口的机器上玩手机，无意间看见李某1和一个挺胖的男子吵吵，挺胖的男子要用手怼李某3，但被李某1用手挡住了，我站起来看看也没吱声，那名胖男子就指着李某3说你们都别走，有一个算一个都在这等着，之后他就拿着手机放在耳朵上出网吧了。大约过了五分钟左右，那名胖男子进网吧指着我们说你们都出来，我们一起上网的同学就都出去了，我和李某1、李某3站在一起，我对面能有五六个人，其中一个挺瘦的男子问我你在这瞅啥，我说没事，看看我老弟，那名男子骂了我一句上来就打了我左侧脸部一拳，踹了我左侧腰部一脚，李某1那也打起来了，我当时想找那名胖男子，刚走到他们打仗那，我身后就有人用硬的东西打了我后脑左侧一下，当时就流血了，我退到×浴池门口，我听见岳某1说进屋找我爸，之后我就看见一个男子打岳某1的左侧脸部，岳某1就倒地上了，那个人还用脚踹岳某1，之后我和岳某1被送到镇卫生院了。
7、被害人李某3陈述：当天田某第二次回到×网吧叫我们出去，李某1和王某1说话的时候我看见这名男子（杨明智）站在王某1的身边了，并且我也看见这名男子动手打我哥哥李某1来着，当时我就看见这名男子往我哥和孙某1方向去了，但是当时我也被打了，所以我没有看清是怎么动的手。当时我被打的时候我感觉我是被类似砖头的硬物打了，但是我不知道具体是什么，是否还有其他人使用工具我就不清楚了。
8、证人丛某证言：2014年10月4日18时许，我开车拉着田某去×网吧，我坐在柳某的机器上玩游戏，坐在我南侧一个十三四岁的男子站起来时凳子撞到田某身上了，田某骂了一句，那名男子也没说什么，田某就推了一下凳子撞了那名男子一下，之后一名偏胖的男子站起来说一个小孩你咋还跟他一般见识啊？然后田某就往前凑了一步，那名男子也跟着往前凑了一下，我怕打仗就把那名男子拦住了，然后那一伙的其他人就站起来，也没说话，之后田某就出去了，说了一句你们等着，还把手机从兜里掏出来打电话。过了能有三五分钟，田某进入网吧对那名偏胖的男子说你出来，然后那名男子和他朋友就都出去了，我出去之后看见偏胖的那名男子用手拽着田某的衣服领子，柳某用手拽着偏胖男子的衣服领子，然后他们就打起来了，偏胖的那名男子把田某压在身下，他俩互相用手支着对方，之前站在田某身边的几名男子就开始打那名偏胖的男子，我过去把那名偏胖的男子从地上拉起来，我回头看见另外一名偏瘦的男子坐在地上说我爸是某某，然后跟田某一起的那名四十多岁的男子就踹了他面部一脚，之后被打的人就被送到医院了。
9、证人邹某证言：我在舒兰市某农行北面和人合伙经营一家投资有限公司。当天（2014年10月4日）下午6点钟左右，我和我朋友大某（不知道真实姓名）、赵某、戴家的二哥（不知道真实姓名）吃完饭去我店里喝茶，我们刚下车就看见我家旁边的×网吧前围了一帮人正在吵吵，我认识其中的王某1、孙某3、杨明智、田某，当时田某正在和对方的一名男子争吵，吵吵什么我也没听清楚，之后田某上去打了这名男子脸部一拳，那名男子也还手打田某脸部一拳，王某1、孙某3、杨明智，还有两名男子冲上来同田某一起打对方的这个人，×浴池老板的儿子和另一个小子上前同王某1他们打了起来，王某1是用拳脚打的，孙某3从地上捡的砖头打的，杨明智不知从什么地方拿出一把刀上前砍了×浴池老板儿子一刀，砍在脑袋上，具体什么部位不清楚，我看见×老板儿子脑袋当时就出血了，另外两个男的怎么打的我没看清，对方的仨人是用拳脚打的，他们打仗打的很快，也就是刹那间的功夫王某1他们就把对方的这几个人打倒了，之后王某1、孙某3、杨明智、田某等人对他们拳打脚踢的，这时×浴池老板出来了，我们周围的人也上前拉仗，拉开后王某1他们就上车跑了。
10、证人田某证言：2014年10月4日18时许，我和丛某在×网吧看别人玩游戏，我身后一名偏瘦男子站起来的时候凳子撞到我腰上，把我撞疼了，我骂了他一句，然后坐在这名偏瘦男子旁边的那名胖子站起来，我看见他嘴动了动，感觉好像在骂我，我又骂了他几句，丛某就把我拉开了，然后我看见网吧东数第三台机器上站起来几名男子，而且那名胖子还把电话掏出来，我当时认为他要打电话找人打我，然后我也掏出电话，边打电话边往网吧外走，我还跟他们说你们等着，我就给王某1打电话说国叔，我在×网吧，你在哪，有人要揍我。王某1让我等着他，我打电话找人的目的就是那名胖子打电话找人打仗，我也能找人打仗。我在网吧门口等了不到五分钟，王某1、孙某3就开车过来了，我进到网吧跟那名偏胖的男子说你们出来，然后我就站在网吧门口的台阶上，王某1和孙某3走到我身前，王某1问我咋的了，同时偏胖男子那些人也出来了，我就指着偏胖的那名男子说他要揍我，王某1就和他说了几句话，然后我看见偏瘦的那名男子往我们这边凑，我就用手怼他肩膀一下，然后偏胖那名男子就用双手抓住我衣服，把我摔倒在地开始打我，一拳就把我打懵了，之后我就抱着头躺在地上，这时两方就打起来了，后来我被人扶到王某1的车里，之后坐丛某的车回家了。
11、证人董某证言：2014年10月4日晚上6点半左右，有人在×洗浴门口和×网吧门口中间行人道上打仗，我站在×洗浴一进门的地方，透过玻璃看见五六名男子站着殴打另外一名男子，有人拽头发，有人从地上捡东西打那名男子，有人用脚踹那名男子，我出去以后看到被打的那名男子就是岳某1，他左脸上都是血，之后姜某就把岳某1送医院去了。
12、证人王某3证言：昨天（2014年10月4日）下午4点多，被打的五六个人来到网吧上网，打人一方中的两个人也在上网，我在西边小屋里上网。6点左右，我从里屋出来站在吧台边上看别人打游戏，这时门口一个叫田某的男子指着李某1他们喊那小子你出来，李某1他们几个就一起出去了。过两分钟我怕他们打起来出去看看情况，我看见李某1兄弟两人被几个人围在中间，旁边还站了几个人，田某问李某1话，问什么我没听清，李某1回答说凳子碰到我老弟，我说一声也是正常的。我看没打起来就往回走，刚走到吧台那就听到外面打起来了，我先听见拳头打在头部的声音，然后听见谁喊了一声给我揍他。我看到李某1一方的一个人躺在地上了，双方互相殴打。当时天黑人多打的特别混乱，但是我看见他们有拿砖头的，李某1他们有一个拿砖头的，对方有三四个人拿着砖头，而且被打的那一方的人基本都被打倒在地了。打人的一方能有八九个人，被打的一方能有五六个人，打人的一方都动手了，被打的有三个人刚开始还手了，后来就都被打倒了。
13、证人王某2证言：我和李某1他们是初中同学。2014年10月4日下午点多，我们几个同学想聚一起吃饭，先订好了饭店，因为等没来的同学，我们五个人就去×网吧上网了。过了半个小时左右，听见李某1说你跟小孩一样的干啥？我就往李某1那看，看见李某1坐在他机器的位置，回身跟身后的一个男子说话，那名男子正站在李某1身后往外走，手里拿着手机，走到网吧的过道上冲着李某1说你等着，然后就出去了。那名男子刚走，我父亲就来电话了，我就出去跟我父亲通电话，我刚出去就看到跟李某1说话的那名男子面朝东边正在打电话，当时我跟我父亲通电话没听到那名男子打电话的内容。四五分钟后，我看见从南面过来四辆轿车，停在网吧门口的大道边，前面三辆车每辆车都下来四五个人，最后一辆没下人。这些人下车以后就围在门口，我听见其中一个人在网吧门口往里喊，你给我出来。当时都在网吧门口围着，我也没看到里面出来人。过了一会，我听见一声比较响亮的耳光声，但没看到是谁打谁，然后网吧门口那些人就都打起来了。我挂断电话向网吧门口走去，看见张某被四五个人拽着胳膊踹，踹倒以后那几名男子又朝李某1那边去了。我和刘某1一起扶着张某在网吧门口偏南的位置站着，看热闹的人都围上来挡住了视线，我看不到李某1、李某3和孙某1他们仨了，后来打人的一方都回到车上走了，我跟李某1他们去了镇医院。
14、证人刘某2证言：那天（2014年10月4日）我后去的×网吧，我进网吧的时候就看见李某1从网吧往出走，我也跟着出去了。到外面之后，李某1、孙某1他们站在网吧台阶下面，有十来个人把他们围住了。这时有个人走近孙某1，他俩说了句什么我没听清，那个人就打了孙某1头部一拳，然后那些围着的人就都上去打李某1、孙某1他们了，李某1满脸是血，我们就上医院了。当时天黑，没看见用什么打的，但到医院以后看到李某1他们的伤口应该是刀形成的，伤口都非常齐。
15、证人姜某证言：当天（2014年10月4日）下午6点多，我在×浴池睡觉，听见外面有人喊我，我就跑到浴池大厅了，当时董某在浴池门口的道上喊我说岳某1被别人打了，让我赶紧过去，我就跑过去了，岳某1满脸都是血，我把他架到镇卫生院，简单处理了一下伤口后送舒兰市医院了。岳某1左侧头部到左耳朵下方有一条20厘米长的口子，口子很整齐，一看就是用利器砍伤的。
16、证人陈某证言：2014年10月4日晚上6点半左右，当时我正在×网吧包宿上网，我看到李某1弟弟窜凳子时不小心碰到旁边一位偏胖的男子，那名男子对李某1弟弟说你没看见有人啊？李某1弟弟挺老实的，也没说话，脸憋得通红，那名男子又说了几句不太和善的话。李某1站起来说一个小孩子还跟着一般见识啊，那个男的还说了几句，我没在意，他边说边往李某1弟弟面前凑，意思是要怼李某1弟弟，李某1用手把他给挡住了。这时孙某1和其他同学站起来看，没有说话也没有动手，应该就是看看怎么回事。那名男子拿着电话从网吧出去了，出去的时候还说了一句你们等着。过了三五分钟那名男子回到网吧，站在门口指着李某1说你们出来。李某1和孙某1跟着出去了，我也跟着出去看热闹，我一出去就看见一名穿黑色夹克的男子打了孙某1头部一下，还踹了孙某1一脚，之后就有两名男子开始打孙某1，孙某1捂着脑袋站在×网吧北侧×浴池门口，同时，我看见两三个男子打李某1，还有人奔岳某1去的，把岳某1打坐在地上了，岳某1说了一句话，又有人踹了岳某1一脚，打完之后这些人就走了。我把孙某1送到了医院，看到孙某1头部左后侧有一条五厘米左右的口子。
17、证人张某证言：2014年10月4日，我们同学聚会，当时一个同学还没有到，我们就在×网吧上网。六点半左右的时候，李某3好像是要从机器上下来上厕所，碰到了田某，田某要用手怼李某3，李某1说哥你干啥啊？跟小孩子一般见识，李某3还在旁边道歉，然后田某骂骂咧咧从网吧出去了，临走的时候还说了一句小×崽子，你等着。当时我们也没在意，继续玩电脑。过了六七分钟，田某进到网吧里面指着李某1说小×崽子，你出来。李某1和李某3就从网吧出去了。当时我们以为出去赔礼道歉就没事了，我们也跟着出去了，同时从网吧里也跟着出去四五个男子，好像是跟田某一起的，这四五个男子后来也动手打我们了。到网吧门外，我看见网吧门外有20多名男子，田某旁边有个30多岁的男子问田某怎么回事，田某笑了一下，李某1说了一些话，具体我没听清，可能是把网吧里的过程说了一下。田某边上的那名男子说这事也不怪他们啊，然后站在身穿红色马夹男子西侧的一名男子问孙某1你瞅啥？孙某1说我没瞅啥啊，那名男子就打了孙某1面部一拳。穿红色马夹的那名男子说了一句话，我没听清，就看见这名男子拿出来一把刀跟着往前走。同时有几名男子把李某1和李某3围起来开始打他俩，我就想过去拉仗，我也被三名男子踹倒了，这三个人就用脚踹我的头部和腹部，还有后背，最后我还记得有人用硬物打了我颈部一下，我感觉是砖头子打的，等我被刘某1拽起来的时候，打我们的人已经走了。他们打我们的时候，我看见穿红色马夹的男子手里拿了一把刀，是一把尖刀，带刀尖的弹簧刀，刀身长十厘米左右，宽三厘米左右。其他人拿没拿刀我不知道，打我的时候手里拿东西了，我感觉应该是砖头，当时那块行人路上正在修路，道边上都是砖头，我感觉应该是他们在打我们的时候在道边捡的砖头，打完我们之后那些砖头还应该在道边。穿红色夹克拿刀的那名男子站在孙某1的西南侧，最开始打孙某1的那名男子站在孙某1的正前方。
18、证人刘某1证言：2014年10月4日4点半左右，我和李某1、李某3、王某2、张某先去饭店点完菜，为了等其他还没来的同学就到×网吧里上网。玩了一个小时左右，我听见对面有人骂了一句什么，但没听清，我朝那边看了一眼，看见李某3正在跟一名男子道歉，那名男子抬起右手想要打李某3，李某1用手抓住了那名男子抬起来的手跟那名男子说你跟小孩一般见识干啥，然后那名男子一边骂骂咧咧一边拿着手机出了网吧。过了能有三四分钟，跟李某1发生争执的那名男子站在网吧门口冲着李某1喊你出来，李某1、李某3就一起出去了。我怕他们打起来，就跟张某、孙某1一起出去了，出来后看到李某1和李某3站在一起，面向南面，周围围了一圈人，我回头和跟李某1发生争执的那名男子说哥你跟那小孩一般见识啥啊？那名男子没说话，还笑呵的，我转过来就看见李某1那边打起来了，好几个人都冲着李某1去了。我上前拉仗，一名男子把我踹倒在地，我趴在地上用双手护着头部，感觉有两名男子用砖头轮番打我头部，因为我感觉打我的东西很凉，不是拳头是用砖头，打了好几下，我的手也被打破了。
19、被告人杨明智供述：当天（2014年10月份）晚上我和王某1等人在舒兰市×烧烤吃饭，我是后去的，我到的时候他们已经喝的差不多了，我记得我是坐在靠道边的座位上，我跟他们喝了三四瓶酒。我们喝酒的时候王某1接了个电话，我也没听见他说啥，王某1把电话挂了之后就叫我们陪他上×网吧一趟有点事，然后我就开车跟着去网吧了。我是第一个从×烧烤出来的，我先上了趟厕所，之后我知道孙某3和王某1出来了，其他人出没出来我没看见，我是开我自己的现代牌汽车去的×网吧，王某1开的是黑色本田雅阁去的。到了×网吧我就把车停在×网吧道对面了，王某1把车停在网吧门口的道边了，我刚从车上下来就看见网吧门口打起来了，我就赶紧跑过去了，我跑到跟前的时候看见田某被那名体型稍胖的男子压在身子底下，我跑到跟前之后用手把体型稍胖的那名男子拽到一边之后我用脚踹了那名男子身上几下，之后有两名男子就过来跟我一起打体型稍胖的那名男子，后来我听见有人说跑，然后我就自己开车走了。跟我一起打体型稍胖的那名男子的有王某1，另外一个我没看清是谁。打仗的时候我看到孙某3和丛某也在场，但是我没看到丛某和孙某3动没动手。
另查明：附带民事诉讼原告人岳某1被殴打后于2015年10月4日住院治疗12天，二级护理12天，花医疗费7284.23元，鉴定费280.00元；附带民事诉讼原告人李某1被殴打后于2015年10月4日住院治疗16天，二级护理16天，花医疗费6717.52元，鉴定费280元；附带民事诉讼原告人李某3被殴打后于2015年10月4日住院治疗16天，二级护理16天，花医疗费5206.50元，鉴定费280.00元；附带民事诉讼原告人孙某1被殴打后于2015年10月4日在舒兰市×镇中心卫生院门诊治疗，花医疗费947.03元，鉴定费280.00元。四名附带民事诉讼原告人主张的赔偿金额其合理部分已经(2015)舒刑初字第61号刑事附带民事判决判由田某承担赔偿责任，具体如下：田某赔偿附带民事诉讼原告人岳某1经济损失共计人民币10567.31元。其中医疗费7284.23元、鉴定费280.00元、护理费1303.08元（12天×108.59元/人/天）、住院伙食补助费1200.00元（12天×100.00元/天）、交通费500.00元；田某赔偿附带民事诉讼原告人李某1经济损失共计人民币10834.96元。其中医疗费6717.52元、鉴定费280.00元、护理费1737.44元（16天×108.59元/人/天）、住院伙食补助费1600.00元（16天×100.00元/天）、交通费500.00元；田某赔偿附带民事诉讼原告人李某3经济损失共计人民币9323.94元。其中医疗费5206.50元、鉴定费280.00元、护理费1737.44元（16天×108.59元/人/天）、住院伙食补助费1600.00元（16天×100.00元/天）、交通费500.00元；田某赔偿附带民事诉讼原告人孙某1经济损失共计人民币2427.03元。其中医疗费947.03元、鉴定费280.00元、护理费500.00元、营养费500.00元、交通费200.00元。
上列事实有四名附带民事诉讼原告人的陈述及(2015)舒刑初字第61号刑事附带民事判决所确认的事实予以证明。
本院对控辩双方就全案的事实和证据进行审查后认为，被告人杨明智对公诉机关指控的犯罪事实有异议，辩解其并未积极参与聚众斗殴，也未持械。被告人的辩护人辩解被告人是陪王某1到网吧的，其不清楚到网吧的目的，主观上对聚众斗殴不明知，客观上，被告人不属于斗殴的积极参加者，被告人之行为属正当防卫，而且证人邹某的证言与其他证据相矛盾，不能相互印证；邹某在公安机关的辨认笔录以及其他证人的辨认笔录存在瑕疵，违反法律规定，不能做为定案的根据，其行为不构成聚众斗殴罪。综合证据分析：被告人到达案发现场看到田某等人正在与对方斗殴，被告人杨明智并未有效进行阻止，而且参与了斗殴，其行为确属聚众斗殴的积极参加者，并且在被告人到达现场后，被告人的人身并未受到正在进行的不法侵害，其对他人实施的伤害行为并不构成正当防卫；虽然个别证人辩认笔录表面存在瑕疵，但辩认笔录确属证人的真实意思表示，并有证人的证言相互印证，对此被告人并未提出反驳证据；关于证人邹某由被告人家属申请要求其出庭所证明的内容与其在侦查机关的证言证明的内容有出处，对此邹某未作出合理的解释，并且邹某并未否认被告人参与聚众斗殴的事实。综上，公诉机关指控被告人杨明智聚众斗殴的犯罪事实，有被告人在侦查机关的供述，被害人陈述，证人证言，鉴定结论，辨认笔录，同案刑事附带民事判决书、被告人前科材料及释放证明，案件提起、到案经过、户籍信息等相关证据证明，足以认定。对被告人的辩护人关于被告人聚众斗殴事实不清，证据不足，并且被告人的行为属正当防卫的辩护意见，无证据证明，本院不予采纳。
本院认为，被告人杨明智明知他人聚众斗殴而积极参与，其行为已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控被告人杨明智犯聚众斗殴罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院应予支持。被告人杨明智属刑满释放后五年内重新犯罪，系累犯，应从重处罚。对公诉机关关于被告人系累犯，应从重处罚的公诉意见，本院应予支持。在共同犯罪过程中，被告人杨明智作为共同侵权人给附带民事诉讼原告人带来的经济损失依法应予赔偿，因四名附带民事诉讼原告人要求赔偿的经济损失其合理部分已经2015年9月20日(2015)舒刑初字第61号刑事附带民事判决判由田某承担赔偿责任，而田某并未按生效判决履行赔偿义务，现附带民事诉讼原告人岳某1、李某1、李某3、孙某1要求被告人杨明智承担连带赔偿责任，符合相关法律规定，本院应予支持。依据《中华人民共和国刑法》第二百九十二条、第二十五条、第六十五条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百五十五条、第一百六十三条、《中华人民共和国侵权责任法》第八条之规定，判决如下：
一、被告人杨明智犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月30日起至2018年11月29日止）。
二、被告人杨明智与田某共同承担2015年9月20日(2015)舒刑初字第61号刑事附带民事判决所确定的对四名附带民事诉讼原告人的赔偿责任，赔偿附带民事诉讼原告人岳某1经济损失人民币10567.31元；赔偿附带民事诉讼原告人李某1经济损失人民币10834.96元；赔偿附带民事诉讼原告人李某3经济损失人民币9323.94元；赔偿附带民事诉讼原告人孙某1经济损失人民币2427.03元。
三、驳回附带民事诉讼原告人岳某1、李某1、李某3、孙某1的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省吉林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 李世勇
审 判 员 韩忠霞
人民陪审员 王 宏
二〇一六年九月二十六日
代理书记员 张警月