原 告 （ 反 诉 被 告 ） 某 公 司 与 被 告 （ 反 诉 原 告 ） 某 某 公 司 建 设 工 程 施 工 合 同 纠 纷 一 案 一 审 民
事 判 决 书
（2015）前民初字第206号
原告（反诉被告）：某公司，住所：地黑龙江省哈尔滨市。
法定代表人：崔永祥，系总经理。
委托代理人：张利锋，吉林东镇律师事务所律师。
被告（反诉原告）：某某公司。
法定代表人：张钧惠，系总经理。
委托代理人：娄青远，吉林卓行律师事务所律师。
原告（反诉被告）某公司（以下简称东安建筑）与被告（反诉原告）某某公司（以下简称佳美房地产）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。东安建筑委托代理人张利锋，佳美房地产委托代理人娄青远到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
东安建筑诉称：2014年6月30日东安建筑和佳美房地产签订“牛场酒厂工程合同协议书”一份，协议约定工程价款为包干价每平方米800元，施工期限90天，付款方式为建起4栋一结款，逾期付款按应付款金额支付银行贷款利息。2014年8月15日东安建筑建成4栋工程，佳美房地产应付款3308768元，可佳美房地产只付给东安建筑10万元。经东安建筑催要，2014年9月26日佳美房地产书面承诺立即付给东安建筑50万元，于2014年10月15日前再给付工程款120万元，由东安建筑将尾活干完。佳美房地产未履行承诺，截止起诉时，佳美房地产向东安建筑共付款90万元。因佳美房地产严重违约，东安建筑和佳美房地产所签订的建设施工合同无法履行，东安建筑要求解除合同，并要求佳美房地产支付已完工的四栋工程款2448721元（3308768元+39953元-900000元），其他未完工程，待鉴定后确定佳美房地产应给付的工程款。对东安建筑已完工的工程质量是否不合格应由佳美房地产鉴定。东安建筑无违约行为，不同意赔偿佳美房地产的经济损失。
佳美房地产辩称，2014年6月30日东安建筑和佳美房地产签订“牛舍酒厂工程合同协议书”，约定工程价款为包干价每平方米800元，施工期限90天是事实。但是，东安建筑所承建的每栋房都没有完工，更没交付竣工验收，而且已完工的部分质量也不合格。具体情况是自北向南第一栋和第二栋工程，大部分面积已封顶，拐角部分未封顶，未完工。已完工部分，从外观上看，质量还可以，但墙体和地面都有裂缝，对该两栋房东安建筑对已完工部分经修复，并应完成未完工部分，而且经验收合格后，方可按每平方米800元的标准请求佳美房地产支付工程款。对自北向南第3栋、第4栋虽已封顶，但有的未上脊瓦，墙体地基下沉、墙体开裂严重、室内地面未完成硬化、室内已修的水泥地面严重开裂，质量严重不合格，此两栋工程有安全隐患无法修复，不具有要求工程款的条件。东安建筑承建的其他工程未封顶，存在严重的质量问题，无法修复。造成工程不合格的原因是，东安建筑施工过程中，偷工减料，没有按合同的要求和工程图纸施工，比如应使用425标号的水泥，而却用325标号的水泥；地基设计深度2.5米，每桩柱6根钢筋，每根钢筋长2.8米，而原告实际用4跟钢筋，每钢筋2.4米长，所以导致地基下沉、墙体开裂。到目前为止东安建筑产尚不具备要求给付工程款的条件。在未发现质量问题前，佳美房地产已付给东安建筑工程款96万元。鉴于东安建筑施工中严重违约，同意解除双方的建设施工合同。因东安建筑未按期交工，造成佳美房地产经济损失600万元，佳美房地产要求东安建筑予以赔偿。
经审理查明：2014年6月30日东安建筑、佳美房地产签订“牛舍酒厂工程合同协议书”一份，协议约定，由东安建筑为佳美房地产建筑酒厂、牛舍工程，东安建筑提供建筑材料，并按佳美房地产提供的工程图纸施工，工程竣工验收合格后，佳美房地产按每平方米800元给付东安建筑工程款。东安建筑自行完成本合同，不得转包他人，施工期限90天，承包人对工程质量进度、安全、进行检查监督。东安建筑每逾期交工一日，按工程总价款的1%向佳美房地产支付违约金，建起4栋一结款，佳美房地产逾期付款按应付款金额支付银行贷款利息。工程竣工后东安建筑向佳美房地产报验，佳美房地产于3日验收，验收合格后，佳美房地产于5日内付清所有工程款（见2014年9月26日《承诺书》）。2014年8月15日东安建筑自北向南建起了4栋建筑（大部分工程封顶完工），双方对工程面积进行了确认，经确认该4栋建筑的建筑面积为4135.96平方米，东安建筑要求佳美房地产付款3308768元，但佳美房地产只付给东安建筑工程款10万元，因佳美房地产未达到东安建筑的付款要求，东安建筑停工。2014年9月26日东安建筑和佳美房地产达成付款和复工协议，约定佳美房地产于签订合同时立即付给东安建筑工程款50万元，于2014年10月15日前再付工程款120万元；东安建筑将尾活干完。佳美房地产给付东安建筑50万元工程款后，东安建筑复工建设，直至2014年10月15日佳美房地产未支付工程款120元，东安建筑未完成剩余工程。至今东安建筑未通知佳美房地产对工程验收。佳美房地产称截止起诉时已付工程款96万元，东安建筑则称，至起诉时被告共付款90万元。东安建筑和佳美房地产均同意解除合同。
证明上述事实的证据有：1、《牛舍酒厂工程合同协议书》，2、工程图纸（复印件）3、2014年9月26日《承诺书》，4、《牛舍酒厂工程资金计划报审表》，5、工程的照片等。
本案争议焦点：是否应解除本建设施工合同，对东安建筑和佳美房地产的其他诉讼请求应如何处理。
本院认为：本起纠纷系建设工程施工合同纠纷，东安建筑的合同义务是使用符合约定的材料，按工程图纸施工，按时向被告交付合格的工程；佳美房地产的合同义务是，根据
东安建筑的通知及时对工程进行验收，验收合格按照约定及时向东安建筑支付工程款。现东安建筑和佳美房地产均认识到该合同无法履行，均同意解除合同，本院应判决解除该建设施工合同。《最高人民法院关于审理建设工程承包合同纠纷案件使用法律问题的解释》第十条规定，建设工程解除后，已完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付工程价款；已经完成的工程质量不合格的参照第三条的规定处理。本解释第三条规定，修复后经竣工验收合格的发包人请求承包人承担修复费用的本院予以支持，修复经验收不合格的，承包人请求支付工程款的本院不予支持。根据建设工程合同的性质，东安建筑在交付验收前，负有对已完成的工程质量合格以及工程瑕疵的修复费用承担证明责任，现东安建筑承建的每栋工程，或未达到竣工标准，或有裂缝，东安建筑无法证明其已完成的工程合格，而又不同意就已完工的工程质量是否合格进行鉴定，并且不能提供未完成工程或已完成工程造价的证据，而合同约定的按每平方米800元的结算标准是建立在工程竣工验收合格的基础上的。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条规定，人民法院审理案件，其中一部分事实已经清楚，可就该部分先行判决。就本案而言，关于合同是否解除，事实清楚，所以法院可对此先行判决，而关于东安建筑已完成的工程质量合格后或修复费用事实不清，因此，对东安建筑和佳美房地产关于给付工程款，或赔偿损失的诉讼请求，可待工程质量及修复费用明晰后，另行起诉。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百七十九条第二百八十一条、第二百八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条，《最高人民法院关于审理建设工程承包合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三条、第十条的规定，判决如下：
一、解除某公司与某某公司之间关于牛舍酒厂的建设施工合同；
二、某公司的关于给付建设工程款的请求另行起诉；
三、某某公司关于给付赔偿损失的请求另行起诉。
本诉案件受理费100元，某公司承担50元，某某公司承担50元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省松原市中级人民法院。
审 判 长 宋长喜
人民陪审员 包大巍
人民陪审员 陈喜元
二〇一六年五月四日
书 记 员 韩佳琪