陕西省汉中市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）汉中刑一终字第00058号
原公诉机关陕西省汉中市南郑县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张小波，男，生于1976年3月3日，汉族，陕西省南郑县人，高中文化，系南郑县地税局职工。2014年3月13日因涉嫌犯制造毒品罪被汉中市公安局开发区分局刑事拘留，同年4月22日被逮捕。现羁押于汉台区看守所。
辩护人赵亮、余艳，陕西加盟律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）龚海全，男，生于1962年6月2日，汉族，陕西省汉中市汉台区人，小学文化，系铺镇汉森建材城新大洲管业门市部营业员。1985年因犯诈骗罪被原汉中市人民法院判处免予刑事处分，1999年3月因犯盗窃罪被西安市新城区人民法院判处有期徒刑7年，并处罚金人民币1万元，2003年4月28日刑满释放。2014年3月13日因涉嫌犯制造毒品罪被汉中市公安局开发区分局刑事拘留，同年4月22日被监视居住，同年5月9日被逮捕。现羁押于汉台区看守所。
辩护人张建平，陕西兢业律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）苏丹，女，生于1981年7月10日，汉族，陕西省南郑县人，高中文化，无业。2014年3月13日因涉嫌犯制造毒品罪被汉中市公安局开发区分局刑事拘留，同年4月22日被监视居住，同年5月9日被逮捕。现羁押于汉台区看守所。
上诉人（原审被告人）陈波，男，生于1993年2月20日，汉族，陕西省汉中市汉台区人，小学文化，无业。2014年4月23日因涉嫌犯制造毒品罪被汉中市公安局开发区分局刑事拘留，同年5月9日被逮捕。现羁押于汉台区看守所。
上诉人（原审被告人）陈某甲，男，生于1988年4月4日，汉族，陕西省汉中市汉台区人，初中文化，无业。2014年5月5日因涉嫌犯制造毒品罪被汉中市公安局开发区分局刑事拘留，同年5月9日被逮捕。现羁押于汉台区看守所。
原审被告人陈某乙，男，生于1960年2月12日，汉族，陕西省汉中市汉台区人，初中文化，系陕西理工学院数计学院职工。2014年4月24日因涉嫌犯制造毒品罪被汉中市公安局开发区分局刑事拘留，同年5月9日被取保候审。
陕西省汉中市南郑县人民法院审理南郑县人民检察院指控原审被告人张小波、陈波犯贩卖、制造毒品罪及龚海全、苏丹、陈波、陈某甲、陈某乙犯制造毒品罪一案，于2015年4月17日作出（2015）南刑初字第00021号刑事判决书。原审被告人张小波、龚海全、苏丹、陈波、陈某甲不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，汉中市人民检察院指派代理检察员沈龙叶出庭履行职务。上诉人张小波、龚海全、苏丹、陈波、陈某甲到庭参加诉讼，上诉人张小波的辩护人赵亮、余艳，上诉人龚海全的辩护人张建平到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2012年底，被告人龚海全先后在甘肃、西安、汉台等地购买麻黄草（第一次购买200斤，第二次购买1200斤，存放于铺镇芦坝村9组村民王庆荣家）、盐酸、氢氧化钠、二甲苯、硫酸等制毒原料和制毒工具，材料买齐后龚海全在位于汉台区铺镇芦坝村9组的家中试着提炼麻黄素，多次试验均未成功。2013年6、7月份的一天，龚海全通过陈某丙认识了被告人张小波，张小波答应找人给龚海全“指点”如何提炼麻黄素。一个月后张小波提出让龚海全在汉台区铺镇找个偏僻的地方用于提炼麻黄素，并答应传授龚海全制造麻黄素的技术。于是龚海全在铺镇王家坎火车站附近租赁一间废弃猪场。龚海全支付7000元租金，张小波支付租金5000元。
2013年5月，被告人苏丹、张小波先后叫来被告人陈某乙、陈某甲、陈波帮忙制造毒品。被告人张小波、苏丹、陈波多次到汉台区兴汉路兴盛化玻仪器经营部购买盐酸、浓硫酸、三氯甲烷、甲苯、丙酮等易制毒化学品和烧杯、冷凝管、抽滤瓶等制毒工具。后张小波、苏丹、陈波、陈某甲开始在汉台区东塔村4组的出租房5楼制造冰毒。2013年8月，张小波、龚海全、苏丹、陈波将部分制毒原料和工具从东塔村4组的出租房内转移至铺镇养猪场。2013年9月初，被告人张小波在网上看到张家村“汉上名居”小区有空房出租，遂让苏丹出面联系租房，苏丹在明知用于制毒的情况下租下“汉上名居”3号楼1单元702室。2013年10月，张小波、苏丹、陈波、龚海全再次从铺镇养猪场将部分制毒原料、工具转移至汉上名居小区，随后张小波带领陈波在小区出租房制造冰毒。
2013年下半年至2014年1月，张小波用家中联想笔记本电脑、iphone手机通过其淘宝账户和刘子孺的名义多次在淘宝网上购买制毒原料和制毒工具。期间，张小波伙同被告人苏丹、陈波、陈某甲先后在铺镇养猪场、“汉上名居”小区3号楼1单元702室，铺镇芦坝村龚海全老家提炼麻黄素并制造冰毒，整个过程中被告人龚海全负责将麻黄草碾碎或萃取提炼成麻黄素；苏丹负责在制毒现场做饭并清洗烧杯、烧瓶等制毒工具；陈某乙在明知张小波等人制造毒品的情况下，仍负责给制毒现场（铺镇猪场）看门、煮饭和电路改造；张小波负责指导制毒过程，并将陈波、陈某甲粗加工后的麻黄素带至汉上名居小区进一步制成冰毒。
2014年1月31日、2月10日，被告人张小波分别在汉中“大汉天一”酒店门口其灰色本田轿车内（陕F635**）、3201医院停车场交给鲍杨两包冰毒（2克左右）折抵其借款。
2014年春节期间，陈波分别在汉台区牛家桥及电视塔附近以400元一克价格卖给代晨晨（身份不明）和张天宇冰毒2克，得毒资800元挥霍。
2014年3月12日下午六时许，被告人张小波、苏丹、龚海全到汉上名居小区3号楼1单元702室将制毒工具和原料装车准备往铺镇养猪场转移过程中被汉中市公安局经济开发区分局民警当场抓获，并查获疑似毒品、制毒工具和原材料，在龚海全身上和其驾驶的车辆（陕FR59**）副驾驶位背兜内查扣白色晶体4小包。对当场查扣的白色晶体送汉中市公安局司法鉴定中心进行检验。经检验：现场扣押的四小袋可疑毒品和查扣的四个碗内遗留的白色晶体均检出甲基苯丙胺成分，总计净重66.051克。
另查明，2013年12月中旬，汉中市公安局经济开发区分局南区派出所社区民警王保珠到张家村汉上名居小区进行流动人口信息采集过程中，该小区物业经理张良科反映小区3号楼1单元702室租户形迹可疑，常有陌生男女进出。民警遂对该出租屋展开调查，发现702室内有制毒重大嫌疑。2014年3月12日在该小区将张小波、苏丹、龚海全抓获；同年4月23日在汉台区将陈波、陈某乙抓获；2014年5月2日陈某甲被成都市高新西区派出所民警在“鸿越”网吧抓获并羁押于成都看守所。
原审法院认为，被告人张小波、陈波为牟取非法利益，违反国家毒品管理法规贩卖、制造冰毒，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖、制造毒品罪；被告人龚海全、苏丹、陈某甲、陈某乙为牟取非法利益，违反国家毒品管理法规制造毒品，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成制造毒品罪故公诉机关指控被告人张小波、陈波犯贩卖、制造毒品罪的事实存在、罪名成立；指控被告人龚海全、苏丹、陈某甲、陈某乙犯制造毒品罪的事实存在、罪名成立。被告人陈波、陈某甲在侦查阶段均做了多次供述，其多次供述主要内容较为一致、稳定供述了他们制造出冰毒，有相应询问的视频录像印证，且侦查机关不存在刑讯逼供。侦查机关在2013年12月27日侦查过程中对他们制造毒品的地点进行了现场勘查，并提取的样品，对这一过程进行了同步摄影、录像，提取的样品中检测出甲基苯丙胺成份；2014年3月12日当场从龚海全身上、车内现场查获的四小包晶体及四个小碗内的可疑晶体均检出甲基苯丙胺成份，且能与被告人陈波、陈某甲的供述相互印证，能够证明六被告人从事制造毒品、并制造出一定数量的冰毒，属制造毒品罪既遂。公诉机关指控张小波用2包冰毒折抵鲍杨借款，有证人鲍杨证言、相应书证借条、购房合同、短信记录相互印证，证实张小波贩卖毒品。张小波在共同制造毒品过程中为组织者和主要实施者，系主犯；被告人龚海全提出犯意，并积极购买制毒原料、租赁场地在共同犯罪中起主要作用，亦属主犯。被告人苏丹帮助联系部分成员，在制毒过程中从事辅助工作，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，可以对其减轻处罚；被告人陈波、陈某甲在张小波的安排下从事制毒工作，在共同犯罪中起了次要作用，均系从犯，均可对其减轻处罚。被告人陈某甲就现有证据证实其并未到汉上名居小区参与制毒，应按照其参与的部分依法惩处；被告人陈某乙在明知其他被告人从事制毒的情况下，仍负责给制毒现场（铺镇养猪场）看门、煮饭和电路改造，在共同犯罪中起了辅助作用，系从犯，应当按照其参与的部分，对其减轻处罚，并使用缓刑。综合各被告人的犯罪行为及本案对社会的危害性、被告人的量刑情节，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第五十二条，第五十三条，第五十六条，第五十九条，第六十一条，第六十二条，第六十三条第一款，第六十四条，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款之规定，以贩卖、制造毒品罪判处原审被告人张小波有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币二万元；以制造毒品罪判处原审被告人龚海全有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收财产人民币一万五千元；以制造毒品罪判处原审被告人苏丹有期徒刑十年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币一万元；以贩卖、制造毒品罪判处原审被告人陈波有期徒刑九年，并处罚金一万元；以制造毒品罪判处原审被告人陈某甲有期徒刑三年，并处罚金人民币八千元；以制造毒品罪判处原审被告人陈某乙有期徒刑三年，宣告缓刑四年，并处罚金五千元；汉中市公安局经济开发区分局扣押的毒品、制度原料及制毒工具，予以没收、销毁，随案移送的作案工具陕F635**本田汽车一辆、陕FR59**长丰汽车一辆，予以没收。
原审被告人张小波上诉提出认定其贩卖毒品证据不足，自己不构成贩卖毒品罪；现有证据不能认定查获的66.051克毒品是自己制造出来的，他只是在提炼麻黄素，并且在实验阶段，亦不是制造毒品既遂。综上，请求二审公正判处。其辩护人提出原审认定张小波贩卖毒品证据不足，认定制造毒品罪证据存在瑕疵，不能排除合理怀疑，亦不能认定张小波制造毒品罪既遂。
原审被告人龚海全上诉提出他只参与了部分犯罪，没有参与在汉上名居制毒，不应认定为本案的主犯，请求二审法院从轻判处。其辩护人提出本案2份毒品检验报告存在问题，现有证据不能证明查获的毒品就是龚海全所购买的麻黄草提炼加工出来的，龚海全不应对查获的66.051克毒品承担责任。
原审被告人苏丹上诉提出其没有参与制毒，查获的毒品和自己无关；系初犯、从犯。综上，请求二审从轻判处。
原审被告人陈波上诉提出其参与过程中未提炼出麻黄素，属于制毒未遂；系从犯，到案后积极坦白交代了制毒、贩毒的经过。综上，请求二审法院从轻判处。
原审被告人陈某甲上诉提出其只参与了东塔村4组的提炼麻黄素，对大部分环节并不知情，请求二审法院改判二年以下有期徒刑并适用缓刑。
经审理查明，能够认定原审被告人张小波贩卖毒品2克、陈波贩卖毒品2克的事实及原审被告人张小波、龚海全、苏丹、陈波、陈某甲、陈某乙制造毒品的事实，以及当场从制毒工具烧碗中查获毒品66.051的甲基苯丙胺的事实属实，和原审认定事实基本一致。
认定上述事实的证据有：
（一）书证
1、报警登记表，证明案件来源。
2、到案经过，证明2014年3月12日，汉中市公安局开发区分局民警在汉上名居3号楼楼底下抓获了正在搬运制度工具及化学品的犯罪嫌疑人张小波、苏丹、龚海全；2014年4月23日抓获陈波、陈某乙；2014年5月2日成都市高新西区派出所民警在“鸿越”网吧抓获陈某甲。
3、户籍证明，证明原审6名被告人均达到承担刑事责任的年龄。
4、调取证据通知书及清单、快递单（载有收货人刘子孺，联系电话是1320926****、09168623316）、淘宝账户名为“郁闷的波波”的账户资料及购物记录，证明张小波以刘子孺的名义在网上购买过麻黄草、化学品和化学仪器，以及“麻黄碱麻黄素制备方法专利汇集”。
5、办案民警从鲍建中处提取的借条、商品房买卖合同，证明张小波于2011年9月15日借鲍杨2万元钱，并交给鲍杨一份位于银钩桥小区君临汉江B座2单元5203号房的商品房买卖合同。
6、房屋租赁合同，证明苏丹于2011年7月1日租赁汉台区东塔村4组聂汉兴房屋；苏丹于2013年9月9日从晏彩琴处租赁大河坎镇汉上名居3号楼1单元702室。龚海全于2013年7月5日租赁汉台区铺镇王家坎火车站旁郭伶俐的猪场，租期为1年。
7、苏丹手机内提取麻黄素流程照片显示了从麻黄草提炼麻黄素的方法及流程；从龚海全家中查扣提取麻黄素方法材料、购买化学仪器清单各一份。
8、汉中市人民法院（85）汉法刑字第67号刑事判决书、西安市新城区人民法院（1999）新法刑初字第53号刑事判决书、释放证明书，证明龚海全的前科劣迹。
（二）现场勘验笔录、搜查笔录及照片、扣押清单
1、搜查证、搜查笔录及照片、扣押清单及办案说明，结合搜查过程的录像视频，证明2013年12月27日办案民警对汉中经济开发区南区汉上名居3号楼1单元702室进行搜查，见一层西北角房间有真空泵、化学药品瓶并装有化学物质，南墙东侧有黄色塑料桶并盖有桶盖，打开后有强烈刺鼻气味，内有透明晶体及白色粉末状混合物，对其进行了少量提取；在靠近东墙外地面上并排放有三个褐色小口玻璃瓶，内有液体，对其中两个进行了少量提取；东墙根并排放有三个白色塑料油桶，均为空桶，其中一个底部有少量残余液体，对该液体进行了提取；旁边地面有烧碗3个，壁上粘有晶体，对碗内白色晶体进行了少量提取；北侧窗帘下一塑料桶桶壁上粘有晶体；现场提取烟蒂三枚。搜查过程进行了全程摄像、拍照。
2、现场勘验检查笔录及照片、702室西北侧卧室平面图、提取痕迹物品登记表，证明2014年3月11日办案民警对汉上名居3号楼1单元702室进行了现场勘查，室内一层过道北侧有一间房屋，屋内东南墙根处放有一个印有防毒面具字样的空盒子，东墙根处由南至北放有真空泵、三个白色塑料食油桶、一黑色塑料框内有圆柱状玻璃器皿及橘红色塑料管、一印有科密欧字样的纸箱内有各类化学药剂瓶（装有液体或者固体物质）、一纸箱内有橘红色塑料管等杂物、两个白色瓷碗，碗壁上及碗底粘有白色晶体状物质，瓷碗北侧有两个电炉子。北侧窗帘下放置一红色塑料桶，桶内有一个黄色塑料桶，桶壁上粘有白色晶体状物质，向西地面上有类似脸盆状玻璃器皿，旁边放置一纸箱，内放有玻璃器皿。南侧墙根下由东向西依次放置有一黄色加盖塑料桶，掀开桶盖，有强烈刺鼻性气味，桶内存有透明晶体及白色粉末状混合物，向西为一台电机和一纸箱，纸箱内装有不锈钢蒸馏水提取器，在该机器壁上可见一汗渍残缺掌纹及一枚汗渍指纹，纸箱西侧有一白色圆柱状包装物，上有“玻璃制品小心轻放，收货人：刘子孺，电话：1375981****，0916862****”等字样，床头柜上有一长条锡纸及一根塑料吸管，地面上有烟蒂等杂物。厨房内有高级注水冰袋包装及泡沫等杂物。二层无异常。现场提取并扣押烟蒂6枚、塑料饮料瓶5个、黄色塑料桶内提取少量固体，从蒸馏水机上提拍照提取掌纹、指纹。
3、搜查证、搜查笔录及照片、扣押物品清单，证明2014年3月14日办案民警对苏丹母亲陈某丙位于南郑县大河坎镇君临汉江小区5号楼B座的住处进行搜查，现场提取房屋出租合同一份。2014年4月23日办案民警在陈波的带领下对龚海全租赁的汉台区铺镇养猪场和龚海全位于铺镇芦坝村9组的住所进行搜查，从铺镇养猪场提取并扣押了枯草1袋、枯草节3袋，经陈波辨认为麻黄草，以及上有“孙梅”字样的纸箱1个，经陈波辨认用于装硫酸的已经破碎玻璃瓶碎片2片、化学试剂包装袋1个等物品；从龚海全家一楼中间房屋东北侧卫生间内查获并扣押电动搅拌器、三口瓶、分液漏斗等物品，在东侧卧室内查获并扣押笔记本等物品，在中间房屋桌子抽屉内查获制毒资料一份。
4、扣押清单和照片及办案说明，证明2014年3月12日办案民警在抓获张小波、龚海全、苏丹时，现场从龚海全处查获并扣押白色晶体1包，从龚海全驾驶的陕FR59**长丰汽车内查获并扣押透明袋装白色晶体3包，内有白色结晶体的烧碗4个；现场还查获并扣押了“刘子孺”的身份证以及手机、银行卡、化学品等相关物品。
（三）鉴定意见
1、（陕）公（汉）鉴（毒）字（2013）1252号毒品检验报告及鉴定委托书，证明办案民警于2014年12月27日在现场搜查汉上名居3号楼1单元702室时提取的1小袋白色颗粒状物，经送检检验，鉴定意见是该检材净重0.199g，检出甲基苯丙胺成份。
2、（陕）公（汉）鉴（理化）字（2014）183号毒品检验报告及鉴定委托书、鉴定结论告知笔录，证明办案民警于2014年3月12日在抓获苏丹、龚海全、张小波时，从龚海全身上查获的晶体状可疑毒品1小袋编号为1；从龚海全驾驶的陕FR59**号越野车副驾驶座位后背兜内查获的晶体状可疑毒品3小袋编号为2；从龚海全驾驶的陕FR59**号越野车后备箱内查获的装有可疑晶体的小碗4个编号为3；从“汉上名居”小区3号楼1单元702室一塑料桶查获的可疑晶体1大袋编号为4。经送检检验，鉴定意见是1-3号检材均检出甲基苯丙胺成份，总计净重66.05lg（1号检材净重0.782g、2号检材净重1.849g、3号检材净重63.42g）；4号检材检出1-苯基-2-丙醇成份，未检出甲基苯丙胺成份，净重1871.6g。张小波、苏丹、龚海全对该鉴定意见没有异议。
3、汉中市食品药品检验报告及鉴定结论告知笔录，经检验，从养猪场提取的草是麻黄草。龚海全对该鉴定意见没有异议。
4、DNA鉴定意见及鉴定结论告知笔录，经鉴定，办案民警送检的从汉上名居702室提取的6枚烟头检出的DNA来源于陈波的可能性大于99.99%。陈波对该鉴定意见没有异议。
（四）证人证言
1、证人陈某丙（苏丹之母）的证言，证明2013年下半年，张小波和苏丹在汉上名居小区租了套房提炼麻黄素。过来几天，她又介绍了龚海全和张小波认识，张小波让龚海全找场地，龚海全在铺镇王家坎火车站附近租了一个猪场，租金12000元一年，张小波让她给龚海全拿了5000元，之后张小波让她打电话把她弟弟陈某乙和外甥陈波也叫来帮忙，并许诺发工资。然后，张小波、苏丹、龚海全、陈某乙、陈波就在猪场提炼麻黄素，她去过猪场一次之后就再也没有去过了，不知道他们有没有提炼出来麻黄素，具体分工她也不知道，只知道陈某乙在养猪场负责做饭、看场。汉台区风景路东塔村4组五楼两单间是去年夏天租的，五楼房子陈波、陈某甲住了一间，还有一间是张小波泡麻黄草的，平时陈波给张小波跑路买东西，后来房东嫌泡麻黄草的水臭，不让住了。
2、证人晏某某、冯某某（汉上名居702房主）的证言，证明2013年9月将汉上名居租给苏丹，因为家里房顶漏水要维修房子和苏丹联系，苏丹一直推脱，不让工人进去施工。
3、证人张某甲（系汉上名居小区物业经理）的证言，证明在维修小区3号楼1单元702室时因跟承租人联系不上，工人从701顶楼翻过去看了一下，发现702室有刺鼻气味，屋里还房有烧杯等很多器皿，有的物品好像跟吸毒有关，工人感觉很可疑就给物业反映了情况。
4、证人熊某某（东塔村4组房屋4、5层房主）的证言，证明2011年7月1日和苏丹签了租房合同，将四楼一套房子租给了苏丹，她丈夫聂汉兴在合同上签的字，苏丹说是让她妈和两个孩子住。2012年9月，苏丹又租了五楼一个单间，苏丹丈夫、苏丹表弟陈某甲都来过。2013年夏天她发现苏丹租的房子有异味，很刺鼻的臭味她就没让租了，将5楼的房子收了回来，但4楼一直没有退房，苏丹的舅舅陈某乙有时候来住。
5、证人郭某某（铺镇猪场房主）的证言，证明她家位于汉台区铺镇王家坎火车站的养猪场租给了龚海全，租期是2013年7月13日到2014年7月13日，租金是每年12000元。
6、证人王某某的证言，证明他和龚海全是同村村民，2013年四五月份的一天龚海全到给他说想在他家里放点草，因为房子空着他就答应了。过了几天他回家看到家里一楼北侧房屋里堆了四五大袋草，这些草有根，全是干的，装草的袋子是白色的编织袋，有一米五长，他估计这些草有两百斤左右，2013年九十月份龚海全将草拉走了。
7、证人孙某某（兴盛化玻店主）的证言，证明2013年年初，张小波先后到她店里买过玻璃仪器和化学试剂，买了硫酸、盐酸、三氯甲烷、甲苯、丙酮这几种易制毒化学品，总共十件左右，每件20瓶，每瓶500毫升，其中盐酸和硫酸占多数，还买的烧杯、冷凝管、抽滤瓶、三口烧瓶等器具。张小波一般都是和一个年轻小伙一起来买东西，有时还有一个女的一起来。
8、证人鲍某甲的证言，证明2010年张小波借了她2万元钱一直没有还。2014年2月份大年初一晚上张小波发短信约她见面，见面后在张小波的车上给了她一小包约2克的冰毒，还让她打听有没有人愿意买冰毒。2014年2月中旬，张小波在3201医院停车场给了她一小袋约1克半冰毒。后来在情人节后的第二天，张小波通过网络电话联系她询问卖毒品的事情，还说要多少有多少，张小波说的“沙加石”是冰毒。2014年3月初的一天晚上，张小波用“86”开头的小灵通发短信约她见面谈欠款的事情，在大汉天一酒店楼下张小波给她了一小包约1克冰毒。张小波给她的冰毒三次共计大约4.5克，张小波没有收钱，说毒品抵欠她的利息。
9、证人鲍某乙（鲍某甲的父亲）的证言，证明女儿鲍杨在家里放了一张张小波打的借条和一份购房合同，购房合同是作为借款的抵押。
10、证人张某乙的证言，证明2014年刚过完春节的一天晚上，陈波给他打电话说手里有点冰毒想卖出去，让他帮忙找买家。过了几天，代晨晨打电话让他联系买冰毒，他就联系陈波。他和代晨晨在牛家桥路边见到陈波，陈波当着他的面给了代晨晨一小塑料袋冰毒，约1克，代晨晨给了陈波四百元钱，他和代晨晨去代晨晨家把冰毒吸食了。过了几天代晨晨又电话联系他让联系买冰毒，他打电话联系陈波，在汉中电视塔附近的路边以400元钱又买了一小塑料袋约1克冰毒。
（五）指认笔录、辨认笔录及照片
1、苏丹、张小波对制毒场所南郑县大河坎镇汉上名居小区3号楼1单元702室进行指认。
2、龚海全对制毒场所猪场及存放麻黄草的地方进行指认；陈某乙对制毒场所养猪场和汉台区东关东塔村4组租房进行指认。
3、陈波、张某乙对贩卖毒品的地点进行指认。
4、“汉上名局”物业办经理张某甲辨认出张小波；“兴盛化波”店主孙某某辨认出张小波和苏丹。
（六）手机通话和短信清单、短信记录及电子数据司法检验鉴定报告书（附光盘一张）
1、张小波与鲍杨的手机通话和短信清单，证明在2014年1月31日、2月5日、2月10，张小波手机号码1375981****和鲍杨有频繁的短信往来；2月5日、2月10日，张小波小灵通号码为0916862****和鲍杨有多次通话。张小波和鲍杨的手机短信记录：1月31日短信内容是张小波与鲍杨于当晚在皇后酒店见面；2月5日短信内容是“把你的东西卖我几个！多钱一个！我来取或者你给我送过来”；2月10日鲍杨约张小波在3201医院对面见面，短信内容是“你现在就过来说完，过来顺便把粮食给我拿点来，我买，不让你白送”、“你多拿点，朋友要了给你倒成钱”。
2、龚海全手机短信记录，内容摘要是“壳聚糖已经回来明天我车不在明天晚上我下去”、“732氢型强酸阳离子交换树脂”。
3、陈波的手机短信记录，证明2014年2月17日晚上20点27分到18日凌晨00时36分，陈波和张天宇通过短信联系约定在牛家桥见面，短信内容摘要是“我这会儿有点东西，想卖了，大概3个，你方便出来说”、“我在牛家桥给你找称呢”。
（七）被告人供述及辩解
1、张小波的供述及辩解，他供述自己的手机号码是1375981****，“刘子孺”是他盗用别人身份证的名字。他的淘宝账户名叫“郁闷的波波”，淘宝账户里的东西都是自己买的，买过5斤麻黄草，买的三口烧瓶、烧杯、漏斗等化学器皿和聚乙烯等化学试剂是帮朋友买的，买尼龙过滤袋是用于过滤药材，买壳聚糖自己吃了。2013年9月，他和苏丹在网上看到张家村汉上名居小区有空房出租，随后苏丹出面和房东联系租下了702室，还换了门锁。2014年3月12日公安机关现场查获的疑似毒品和制毒工具都是他的一个朋友王老五的，王老五的具体身份信息他不知道，是王老五寄存在他们租的汉上名居3号楼1单元702室的，自己没有制造和贩卖毒品。
2、苏丹的供述及辩解，大概一年前看到丈夫张小波吸毒，她劝张小波别吸了，为此她还自杀过。张小波之前不知从哪弄了些麻黄素的制造、提取方法，制作流程都打印在一张纸上，用她的iphone4手机拍了下来，照片还存在她的手机上。张小波有两个淘宝账户，一个叫郁闷的波波，平时他们两人都在用，另外一个用刘子儒的身份证注册的淘宝账户，密码只有张小波知道。她不认识刘子孺，刘子孺的身份证一直在张小波处，半年前张小波交给她，之后一直放在她这，但张小波拿过几次，此外没有给别人用过。淘宝购买记录里的麻黄草和化学试剂、仪器都是张小波买的，买回来之后是她和张小波开被扣的本田车去取，有时候网购回来的东西放在银钩桥小区门口，然后她自己取。她知道麻黄草是提取麻黄素的制毒原料，麻黄素是国家管制物品。2013年下半年，张小波让她在汉上名居租房，刚租房她就知道租房是为了制造毒品，因为她看见手机里麻黄素的提取流程，就感觉不对头，后来又在淘宝记录里看到张小波购买麻黄草、化学制剂等原料和工具，加之张小波早出晚归，有时晚上还不回家，她才知道张小波在制毒。2014年3月12日被抓当天，张小波说有些东西要搬到铺镇的养猪场，还叫来了龚海全，养猪场在铺镇铁路边上，是龚海全租的，龚海全和张小波说是当仓库用，平时她舅舅陈某乙住猪场看门。龚海全也参与了的，手机里存的“贡哥”就是龚海全，号码是1399161****。波波是她表弟叫陈波，陈波是通过她和张小波认识的，也参与了。她不认识王老五，没有听说过这个人。她以前使用过的手机号码分别是1320926****、1357160****，号码为09168623316的小灵通她和ＸＸ时都在用，手机里的SKYPE软件是张小波给他下载注册的，只和张小波联系时使用过。
3、龚海全的供述及辩解，2012年底，他购买了试管、烧杯、三口瓶、电热套、试纸等工具，从甘肃甘谷县先后买了1400多斤麻黄草，在汉中市东塔路和兴汉路十字路口一个化工门市买了盐酸、氢氧化钠、二甲苯、硫酸、草酸，在家里试着提炼麻黄素，但一直没有成功，就想找人指点一下。2013年6、7月份的一天，他通过陈某丙认识了张小波，过了一个月，张小波让他在铺镇找一个偏僻的地方提炼麻黄素，他就在汉台区铺镇王家砍火车站附近租了一个废弃的养猪场。东西搬到猪场后过了两天，他在猪场看到苏丹、张小波、陈波在泡麻黄草、分离液体，他按照张小波的意思又拉了一些麻黄草，并帮忙一起提炼麻黄素，他负责浸泡麻黄草、张小波负责提取麻黄素、陈波洗化学仪器，苏丹在猪场给他们买菜煮饭，苏丹的舅舅陈某乙负责看门。他们在养猪场陆续干了十三四天，觉得地方不合适，又搬到他铺镇芦坝9组的家里，张小波和陈波、陈某乙住在他家里制作麻黄素，苏丹有时也去，每过几天他就去看一下，叮嘱他们小心，别把他暴露了。2013年10月，他和张小波、苏丹、陈波又将一些化学药剂等物品搬到了汉上名居。春节过后，张小波说制不出麻黄素，又买了新的化学试剂和设备，准备再到猪场实验。2014年3月12日下午，张小波给他打电话让开车到汉上名居小区搬运、转移出租房内的制毒工具和化学原料，他在第一次搬的一个装有瓶子的纸箱下内看到了一小袋冰毒装在自己的上衣兜里，张小波夫妇没有看到，下楼后他把纸箱放到车里，之后又一起上楼搬了两个纸箱下楼，在楼道中内被公安截获了。
4、陈波供述，2013年6月下旬的一天，张小波叫他回汉中帮忙，他答应了。他回汉中后，大约是2013年7月份的一天中午，苏丹、张小波、陈某乙、陈某乙的儿子陈某甲、苏丹母亲陈某丙和他，在位于风景路（东塔村4组）的出租房吃中午饭的时候，苏丹和张小波说：你在外地也挣不到钱，还不如留下来给帮忙做冰毒，到年底了给你和陈某甲一人分五万元钱。当时他想先挣到五万元再说，就答应苏丹和张小波。吃完饭后，张小波开着车牌号为陕F983**的白色丰田车拉着他和陈某甲到汉台区兴汉路“兴盛化玻”店买了些化学原料，回到陈某乙家楼上的出租房里，张小波叫他和陈某甲把那些玻璃仪器都洗干净，而张小波拿了一个笔记本电脑在上淘宝网，看制毒的试剂和仪器。第二天开始，他和张小波、陈某甲就天天在出租屋里提炼冰毒，因为当时他们的技术不过关，他们自2013年7月初至10月底一共制出了100多克冰毒，质量还不好，他和张小波吸食后发现他们的冰毒劲比外面的冰毒小一些，不是很过瘾，听张小波说这100多克冰毒都交给龚海全卖了，卖掉之后给他分红2500元。参与制毒的人有张小波、苏丹、陈某甲、龚海全和他五个人，在制毒过程中，张小波要求分开进行，张小波主要是采购原料、器皿并精加工制冰毒；他和陈某甲负责提炼、加工制毒用的油状物；苏丹负责洗瓶子、做饭、送饭；陈某乙负责制毒现场电路改造和给猪场看门；龚海全负责“搬家”、购买原料麻黄草，冰毒制出来他还负责卖。2013年11月底前后，他在猪场因为没有原料了，张小波就叫他到汉上名居小区给打下手制造冰毒，制造的冰毒都交给龚海全去卖。
他还供述，他的手机号码为1389167****。2014年春节期间，他到铺镇取衣服和行李准备离开，张小波给了他三四克冰毒，之后他在汉中市汉台区牛家桥附近以400元一克卖给张天宇及另外一个小伙一小包冰毒，当时是张天宇和一个小伙一起来的。第二次就张天宇一个人，他在电视塔附近路边，也就是汉中移动公司门口路边又给张天宇卖了一小包冰毒，两次共卖了2克。
5、陈某甲供述，2013年6月份，张小波把他叫回汉中，回来后在风景路民房四楼房间内给他说一起制毒，并说干到年底给他分3到5万元，他就和张小波他们一起干了。张小波和苏丹把东塔村4组，一个民房的4楼和5楼租下来，5楼共两间，一间他住，一间用来制造毒品。张小波在网上买的各种化学试剂还有器具，张小波、苏丹带他到兴汉路的一家兴盛化学试剂店先后四次购买酒精、盐酸、氢氧化钠、草酸等化学试剂。根据张小波的安排，他主要是负责制出油状物；陈波是2013年7、8月份张小波和苏丹商量后把陈波叫回来的，和他干一样的事，陈波还负责张小波制毒后期给张打下手；苏丹负责开张小波的白色丰田汽车取快递、购买化学试剂、做饭、打扫卫生、清洁玻璃器具；陈某乙是苏丹在2013年4月份叫回来的，负责干什么他不清楚。张小波制造出来的白色半透明晶体，他们通过吸食，确定制造出的这种东西和他们平时从外面购买的冰毒是一样的，就是感觉有点小。他看见张小波制造出有十多克冰毒，都是张小波自己收起来了，怎么处理的他不知道。参加制造冰毒的有他、张小波、苏丹、陈波、陈某乙。因为害怕他在2013年9月份就离开不干了。
6、陈某乙供述，2013年5月份的一天，苏丹给他打电话把他叫回来，回来后他姐姐陈某丙就安排他住在汉中市汉台区东塔村4组租的4楼出租房里。过了一段时间，苏丹把他儿子陈某甲也叫回汉中帮忙，又过了几天陈波也回来了，后来听说张小波、苏丹许诺年底前给陈波、陈某甲3到5万元。2013年8月份的一天，他上楼看见陈波在电磁炉上加热东西，张小波在吸食冰毒，他才明白原来张小波在制作冰毒，就这样张小波、苏丹、陈某甲、陈波一直在5楼制造冰毒，直到2013年10月份左右，张小波、苏丹、龚海全将5楼的一些用来提炼麻黄素的东西搬走了。过了几天苏丹安排他到铺镇租了一个养猪场给张小波他们做饭看门，陈某甲在这个养猪场没干几天就走了。张小波和陈波就经常来养猪场用那些瓶瓶罐罐制作麻黄素，每次做好以后张小波就装在玻璃瓶里带到大河坎他们租的那个房子。龚海全也经常来养猪场找张小波，拉上几袋麻黄草出去，回来的时候麻黄草已经打成草粉了，龚海全就把这些草粉搬到张小波他们放瓶瓶罐罐的那间房里。在与龚海全闲聊时，龚海全说他们提炼麻黄素是做冰毒的，还说做出来的冰毒劲小的很，他这时就确认张小波他们在做冰毒。他在这个养猪场待了大约十二、三天就因为重感冒回到汉中看病了，之后就再没过去。过年前苏丹给了陈波和他各两千块钱。
以上证据，经过一审、二审庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，相互关联，相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人张小波、陈波违反国家毒品管理法规，明知是毒品而贩卖，均构成贩卖毒品罪；上诉人张小波、龚海全、苏丹、陈波、陈某甲和原审被告人陈某乙违反国家毒品管理法规，用化学方法加工、配制毒品甲基苯丙胺，构成制造毒品罪。原公诉机关指控上诉人张小波、陈波犯贩卖、制造毒品罪，指控上诉人龚海全、苏丹、陈某甲及原审被告人陈某乙犯制造毒品罪的事实及罪名成立。对上诉人的上诉请求和理由及辩护人的辩护意见综合评判如下：
上诉人张小波及其辩护人提出张小波贩卖毒品证据不足，经查，购买毒品的鲍杨和张小波的短信内容直接证明了二人存在毒品交易，结合鲍杨及其父亲鲍建中的证言足以证明张小波贩卖毒品的事实成立，综合认定贩卖冰毒数量为2克，对上诉人的该上诉意见本院不予采纳。
上诉人张小波、龚海全非法买入麻黄草，伙同苏丹、陈波、陈某甲、陈某乙着手提炼麻黄素，购买了易制毒化学品进一步加工、配制，后从制毒现场702室的制毒工具烧碗中查获了毒品甲基苯丙胺66.051克，结合陈波、陈某甲、陈某乙的供述以及全案其他证据，形成了完整证据链条足以证明6人制造毒品罪的犯罪事实。在共同犯罪中，上诉人张小波、龚海全、苏丹、陈波、陈某甲和原审被告人陈某乙已经制造出了毒品的成品甲基苯丙胺，6人均是制造毒品罪的既遂，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十七条第二款之规定，均应对查证属实的66.051克甲基苯丙胺承担刑事责任，对上诉人及其辩护人关于制造毒品未遂的上诉意见本院不予采纳。
对于上诉人提出的关于量刑的上诉意见，经查，龚海全在购买麻黄草的同时，还购买了盐酸、硫酸等易制毒化学配剂，制毒意图明显，后和张小波合谋实施制毒犯罪，张小波是整个犯罪的组织、策划者和主要实施者，龚海全积极参与实施制毒犯罪，两人均是犯意提起者、出资者，均系主犯，均应按照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款之规定，在15年有期徒刑、无期徒刑或者死刑幅度内予以量刑；苏丹、陈波、陈某甲、陈某乙在制毒犯罪中起次要作用，系从犯，其中苏丹和张小波约叫陈波、陈某甲参与了部分犯罪，陈某甲所起作用相对较小，根据犯罪性质、情节和对社会的危害程度，本案上诉人的行为社会危害程度大，制造毒品数量大，一审已经按照从犯的规定不同程度减轻了处罚，上诉人陈某甲亦不能适用缓刑，综上，一审判决量刑适当，对上诉人龚海全、苏丹、陈波、陈某甲关于量刑的上诉意见不予采纳。据此，上诉人的上诉理由均不能成立。原审判决认定事实清楚，证据充分，定罪准确，判处适当，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 魏ＸＸ
审 判 员 范小朱
代理审判员 田 梅
二〇一五年十二月二日
书 记 员 赵 霞