.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院p t ; ” > 民 事 判 决 书（2017）宁0302民初1544号原告：吴忠市金马砼业有限公司，住所地宁夏回族自治区吴忠市利通区金积工业园区。法定代表人：马祥，系该公司董事长。委托诉讼代理人：马保军，系该公司销售科科员。特别授权代理。委托诉讼代理人：马永丽，系宁夏马瑛律师事务所律师。一般授权代理。被告：宁夏友厦建设集团有限公司第二分公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区通达南街61号。负责人：冯文孝，系该公司总经理。委托诉讼代理人：同晶晶，系该公司出纳。特别授权。被告：宁夏宁鑫建设工程有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区玉皇阁小区506、507室。法定代表人：黄树屯，系该公司总经理。委托诉讼代理人：田佳慧，系该公司法务。特别授权代理。原告吴忠市金马砼业有限公司与被告宁夏友厦建设集团有限公司第二分公司（以下简称”友厦二分公司”）、宁夏宁鑫建设工程有限公司（以下简称”宁鑫公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2017年3月6日立案后，本院依法组成合议庭于2017年4月14日公开开庭进行了审理。原告吴忠市金马砼业有限公司的委托诉讼代理人马宝军、马永丽，被告”宁鑫公司”的委托诉讼代理人田佳慧到庭参加了诉讼，被告”友厦二分公司”的委托诉讼代理人同晶晶经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。庭后质证时，被告”友厦二分公司”的委托诉讼代理人同晶晶到庭进行了质证。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令二被告支付原告商混货款2094415元，并承担违约金150000元；2.案件受理费由被告承担。事实及理由：”友厦二分公司”因承建宁夏上陵房地产开发有限公司青铜峡分公司黄河外滩部分工程，2011年8月6日，原、被告在原告处签订《预拌混凝土购销合同》。原告按照合同约定履行供货义务。截止2013年11月13日，经双方核算，被告”友厦二分公司”拖欠原告货款2094415元未付，诉讼中，因被告宁夏友厦建设集团有限公司名称已变更为宁夏宁鑫建设集团有限公司，故原告认可该公司承继关系，该债务也应该由更名后的宁夏宁鑫建设集团有限公司承担。被告”友厦二分公司”未到庭，未答辩。被告”宁鑫公司”辩称，涉案工程是由”友厦二分公司”具体负责，实际是由案外人胡运涛承揽施工，原告所供应的商混均由胡运涛实际使用，已付货款均由胡运涛支付，我公司对其实际使用商混以及付款情况均不知情，双方结算时，我公司没有参与，结算单上没有加盖我公司的公章，或者由法定代表人及授权的受托人签字认可，因此，我公司对原告诉请的事实不予认可。原告为支持其主张提供以下证据：证据一、《预拌混凝土购销合同》一份4页（原件）、委托书一份1页、承诺函1页（原件），证明：1、因”友厦二分公司”承建宁夏上陵房地产开发有限公司青铜峡分公司黄河外滩2#、3#地下车库工程项目需要混凝土，2011年8月6日，与原告签订《预拌混凝土购销合同》，约定由原告向被告”友厦二分公司”提供混凝土，合同约定了供货时间、付款方式和期限等内容；2、合同第四条约定被告”友厦二分公司”在2011年11月15日前不能完工，所欠混凝土款必须在2011年11月30日之前付清；3、合同第七条约定如有一方违约，违约方需承担合同价款3%的违约金，同时赔偿因违约给守约方造成的所有经济损失。证据二、第一组收条一份、原告与被告”友厦二分公司”2011年8-12月对账单3页、2011年8-12月结算单2页（原件），证明：1、2011年8月至2011年12月，原告向被告”友厦二分公司”共计供货4253300元，被告”友厦二分公司”支付货款2000000元，尚欠2253300元；2、被告友夏第二分公司按合同约定已违约。第二组、原告与被告”友厦二分公司”2012年3月、4月、7月份对账单4页、2011年至2012年结算单1页（复印件），证明：2012年，原告又向被告”友厦二分公司”提供1141115元的商混，前后共计供货5394415元，截至2012年10月被告”友厦二分公司”共支付货款3300000元，尚欠货款2094415元至今未付。被告”友厦二分公司”未到庭，未举证。被告”宁鑫公司”未向法庭举证。经当庭质证，被告”宁鑫公司”对原告提供的证据一的三性及证明目的均不认可，因为该组证据并非我公司与原告签订或出具，对其真实性无法核实，同时，合同约定所欠混凝土款必须在2011年11月30日前付清，但是原告是在2015年12月1日曾向法院提起诉讼，已过诉讼时效。对第二组证据的”三性”及证明目的均不认可，因为收条及对账单均为张国才签字，张国才是何身份，是否得到授权、是否有权与原告进行对账确认没有证据证实；2011年的对账单，根据合同诉讼时效已过。因为原告所出示的2012年3月、4月、7月对账单及结算单均为复印件，对其真实性无法核实。另外，四页对账单均为张国才签字，张国才并非我公司委托代理人或公司员工，其无权代表我公司对外发生任何法律行为，结算单上没有任何人签字，系原告单方出具的证据，不能达到原告的证明目的。根据原告吴忠市金马砼业有限公司申请，本院到宁夏上陵房地产开发有限公司青铜峡分公司调取证据一、证明一份；证据二、工程预决（结）算审核定案表5页。对本院调取的证据一、二，原告经质证认为，该组证据证实自2012年至2015年5月25日期间，原告及被告”友厦二分公司”项目负责人一直就涉案商混款与上陵集团就结算及委托付款事宜多次协商，直至2015年5月25日，经上陵集团结算，因实欠款项不足以支付商混款，故拒绝向原告付款，定案表中有”友厦二分公司”负责人胡运涛签字及”友厦二分公司”盖章，与原告庭审中证据一中委托书及承诺函相互印证，证实”友厦二分公司”委托上陵集团向原告付商混款的事实，进而证实原告的诉讼时效未过。对本院调取的证据一、二，被告”宁鑫公司”经质证认为，对该组证据的真实性、合法性无异议，但是对定案表的关联性及证明目的有异议，定案表是对涉案工程工程总造价的确认，不能达到原告证明诉讼时效中断的目的，证明中上陵公司陈述其一直与涉案工程的项目负责人就委托付款的事宜进行协商，该项目负责人就是实际施工人胡运涛，胡运涛与我公司是工程转包关系，属于建设工程施工合同法律关系，并不是代表或者是委托的关系，上陵公司与胡运涛协商委托事宜，不能证明原告向我公司不间断的主张过商混款，我公司对其协商情况不知情，委托书中所表明的内容实际还是由胡运涛承担向原告支付商混款的义务，如果胡运涛不能及时支付商混款，由上陵集团从应付我公司的工程款中扣除并支付给原告，我公司只承担协助胡运涛付款的义务，并非真正的付款主体，至于原告在庭审中陈述一直向胡运涛个人追讨商混款的事实相符合。综合上述质证意见，原告自始至终没有向我公司主张过商混款，故诉讼时效已过。原告围绕诉讼请求依法提交的证据，本院经审查对其证据”三性”予以确认。对本院调取的证据，结合原告提供的证据一中的委托书及承诺函，本院对该证据的”三性”及证明目诉讼时效中断予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据本院认定事实如下：2011年8月6日，原告与被告”友厦二分公司”委托人胡运涛签订《预拌混凝土购销合同》一份，原告按照合同约定履行供货义务。截止2013年11月13日，经双方核算，被告”友厦二分公司”拖欠原告货款2094415元未付。另外诉讼中，被告宁夏友厦建设集团有限公司变更为宁夏宁鑫建设集团有限公司。本院认为，根据本院查明的事实，被告”友厦二分公司”欠原告货款2094415元，事实清楚，证据确实，本院予以确认。原告和被告”友厦二分公司”直接发生买卖合同关系，而被告”友厦二分公司”系被告”宁鑫公司”分公司，其民事责任应由被告”宁鑫公司”负责并承担。原告吴忠市金马砼业有限公司要求被告承担违约金150000元，按照双方签订的《预拌混凝土购销合同》约定，由违约方承担合同价款3%的违约金，被告应承担违约金62832.45元，本院应予支持，其余超出部分本院不予支持；关于被告辩称原告起诉已过诉讼时效的问题，原告提供的证据委托书和承诺函及本院调取的证据足以证明截至2015年5月25日，宁夏上陵房地产开发有限公司青铜峡分公司与被告”友厦二分公司”才结算，期间，原告根据委托书和承诺函与上陵公司就工程款结算及委托支付商混款协商，因实欠款项不足给付，原告曾于2015年12月1日起诉至法院，对此被告”宁鑫公司”认可，原告诉讼时效并未超过。因此，本院对二被告的辩解理由不予支持。被告”友厦二分公司”虽未到庭，本院根据原告的诉讼请求及本院查明的事实，依法可以缺席判决。综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：被告宁夏友厦建设集团有限公司第二分公司欠原告吴忠市金马砼业有限公司货款2094415元及违约金62832.45元,合计2157247.45元，限被告宁夏宁鑫建设集团有限公司于本判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第四十九条、第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费23555元，由被告宁夏宁鑫建设集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院。审判长郭建华代理审判员杨慧人民陪审员徐丽梅二〇一七年八月八日书记员马娇附：本案相关法律规定《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国公司法》第十三条公司可以设立分公司，分公司不具有企业法人资格，其民事责任由公司承担。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席审判。第四十九条公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。《最高人民法院关于适用第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。