山东省烟台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）烟民一终字第532号
上诉人（原审原告）：孙德燕。
被上诉人（原审被告）：烟台必姆帝制衣有限公司。住所地：烟台市莱山经济技术开发区经济开发二部秀林路东首。
法定代表人：刘浈棆，董事长。
委托代理人：李浩。
上诉人孙德燕因与被上诉人烟台必姆帝制衣有限公司（以下简称必姆帝公司）劳动争议一案，不服烟台市莱山区人民法院（2014）莱山民三初字第87号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人孙德燕，被上诉人必姆帝公司的委托代理人李浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2007年5月4日，孙德燕到必姆帝公司从事接片工作，2008年之后从事铺片工作，月工资为1100元。孙德燕与必姆帝公司签订过两次劳动合同，第一次劳动合同期限自2008年1月1日至2008年12月31日，第二次劳动合同期限自2009年1月1日至2013年12月31日。2008年12月，必姆帝公司组织孙德燕到烟台市职业病医院进行健康检查，在检查中发现孙德燕白细胞减少。2009年3月2日孙德燕住院治疗，2009年6月11日出院，出院后再未回到必姆帝公司继续工作。2009年6月9日，烟台市职业病医院出具《职业病诊断证明书》（档案号：09028），诊断孙德燕：排除职业病慢性苯中毒。2010年5月26日，烟台市职业病医院出具《职业病诊断证明书》（档案号：09028），诊断孙德燕：白细胞减少症。2010年8月13日，烟台市职业病诊断鉴定委员会出具《职业病诊断鉴定书》（烟卫职鉴（2010）第1号），鉴定孙德燕：不排除职业性慢性轻度苯中毒（白细胞减少症）。2010年11月4日，山东省职业病诊断鉴定委员会出具《职业病诊断鉴定书》（NO.10003），鉴定孙德燕：职业性慢性轻度苯中毒（白细胞减少症）。2011年2月9日，烟台市人力资源和社会保障局作出烟人社工伤案字（2011）020001号工伤认定决定书，认定孙德燕为工伤。必姆帝公司对此认定不服，先后提起行政复议和行政诉讼，2012年4月2日，烟台市中级人民法院作出（2012）烟行终字第2号行政判决书，维持烟台市人力资源和社会保障局作出的工伤认定决定。2012年12月31日，烟台市劳动能力鉴定委员会出具烟人社鉴字（2012）第02-134号劳动能力鉴定结论书，确认孙德燕劳动功能障碍程度为七级，上述鉴定结论分别于2013年3月18日、2013年3月21日送达给孙德燕、必姆帝公司，双方均未申请再次鉴定。
孙德燕因2012年10月至2013年3月17日生活津贴、2013年3月18日至2013年7月30日期间的工资、安排工作岗位等向烟台市莱山区劳动人事争议仲裁委员会申诉，该委作出烟莱劳人仲案字（2013）第159号裁决书，认为孙德燕于2013年3月18日至2013年7月30日期间未在必姆帝公司工作，其要求必姆帝公司支付该期间的工资，缺少事实依据，不予支持，遂裁决必姆帝公司支付孙德燕2012年10月至2013年3月17日劳动能力鉴定期间生活津贴5522.13元；必姆帝公司与孙德燕继续履行双方之间的劳动合同，必姆帝公司为孙德燕安排工作。孙德燕又因2013年3月18日至2013年10月31日期间基本生活费向烟台市莱山区劳动人事争议仲裁委员会申诉，该委作出烟莱劳人仲案字（2013）第271号裁决书，裁决必姆帝公司支付孙德燕2013年3月18日至2013年10月31日期间基本生活费7198元。上述裁决均已生效。孙德燕主张，因必姆帝公司一直未为其重新安排工作，故孙德燕自2012年10月至2013年12月31日期间未回必姆帝公司工作，在家待岗。必姆帝公司主张，孙德燕一直未回必姆帝公司工作，但具体原因不清楚。
2014年1月17日，孙德燕与必姆帝公司因误工费发生争议，向烟台市莱山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求必姆帝公司支付2013年3月18日至2013年12月31日的误工费32468.75元。2014年1月24日，该委作出烟莱劳人仲案字（2014）第16号决定书，认为孙德燕请求必姆帝公司向其支付误工费不属于劳动争议仲裁受案范围，决定不予受理。孙德燕不服该裁决提起诉讼，请求法院判令必姆帝公司向其支付2013年3月18日至2013年12月31日期间的误工费25270.75元。原审审理中，孙德燕变更请求的数额为29266.55元。
孙德燕主张误工费的计算方式为：按照2013年山东省职工平均工资46386元的标准，自2013年3月18日计算至2013年12月31日，为36464.55元，扣除烟莱劳人仲案字（2013）第271号裁决书中确认的必姆帝公司应支付孙德燕2013年3月18日至2013年10月31日期间的基本生活费7198元，剩余29266.55元；孙德燕主张误工费的法律依据为：《中华人民共和国职业病防治法》第五十九条、《使用有毒物品作业场所劳动保护条例》（国务院令第352号）第四十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条。
原审审理中，原审法院就劳动争议案件的受案范围向孙德燕予以释明，孙德燕主张其与必姆帝公司系劳动关系，必姆帝公司应向其支付2013年3月18日至2013年12月31日期间的误工费，同时孙德燕认为误工费是必姆帝公司对孙德燕该段期间无法工作的补偿，与仲裁裁决该段期间的基本生活费不应同时兼得，故计算误工费时应将基本生活费从中扣除。
原审法院依据当事人陈述、仲裁裁决书、劳动能力鉴定结论书等证据认定上述事实。
原审法院认为，孙德燕自2013年3月18日至2013年10月31日期间的基本生活费、工资已经生效裁决书确认，孙德燕又基于同一事实、同一法律关系主张该段期间的误工费，于法无据，不予支持。参照《山东省企业工资支付规定》第三十一条之规定，非因劳动者原因造成企业没有安排劳动者工作，劳动者没有到其他单位工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的70%支付劳动者基本生活费。本案中，2013年11月1日至2013年12月31日孙德燕与必姆帝公司劳动关系存续期间内，必姆帝公司未提交证据证实已为孙德燕安排其他工作岗位，致使孙德燕无法正常工作，故必姆帝公司应支付孙德燕该段期间基本生活费1932元（1380／月×70%×2月）。原审法院于2014年4月22日判决：一、烟台必姆帝制衣有限公司支付孙德燕2013年11月1日至2013年12月31日期间基本生活费1932元，于本判决生效之日起十日内履行；二、驳回孙德燕的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由必姆帝公司承担。
宣判后，上诉人孙德燕不服向本院提起上诉称：上诉人要求上班，被上诉人一直推诿，至今未予安排工作岗位。依据烟莱劳人仲案字（2013）第159号裁决书、《中华人民共和国职业病防治法》第五十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条与第二十条、《使用有毒物品作业场所劳动保护条例》（国务院令第352号）第四十五条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《职业病病人待遇内容》第二节第三条的规定，被上诉人应当向上诉人支付误工费。原审判决事实认定不清，适用法律不当，请求二审法院撤销原审判决，依法改判被上诉人支付上诉人2013年3月18日至2013年12月31日期间的误工费29266.55元，并在二审审理中增加诉讼请求，要求必姆帝公司支付其精神损害抚慰金5万元。
被上诉人必姆帝公司答辩称：上诉人与被上诉人形成劳动关系，上诉人依据人身损害赔偿的相关规定要求被上诉人支付误工费及精神损害赔偿没有法律依据。原审判决正确，请求维持。
本院审理查明的案件事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为，工资是指用人单位依据国家有关规定和劳动合同的约定，以货币形式直接付给本单位劳动者的劳动报酬。工资的分配原则是按劳分配，相对应的事实是劳动者提供劳动。用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的70%支付劳动者基本生活费。2013年3月18日至2013年12月31日，上诉人没有向被上诉人提供劳动，其依据《中华人民共和国职业病防治法》第五十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条与第二十条、《使用有毒物品作业场所劳动保护条例》（国务院令第352号）第四十五条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条等实体民事法律法规主张被上诉人应当赔偿误工费，理由不当，依法不予支持。原审判决由被上诉人支付上诉人2013年11月1日至2013年12月31日基本生活费正确，依法应予维持。上诉人二审审理中增加诉讼请求，要求被上诉人支付其精神损害抚慰金5万元，超出了一审诉讼请求的范围，且亦不属于劳动争议案件的受理范围，依法不予审理。上诉人的上诉请求不成立，依法应予驳回。原审判决正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项及第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人孙德燕负担。
本判决为终审判决。
审判长 王守远
审判员 衣振国
审判员 姜松诚
二〇一四年六月十七日
书记员 车丽翠