宁夏回族自治区固原市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）固刑终字第72号
原公诉机关宁夏回族自治区彭阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）朱某某，男，1971年7月2日出生于陕西省汉中市，汉族，大学文化，住宁夏回族自治区西吉县吉强镇。2014年7月13日因涉嫌犯行贿罪被彭阳县人民检察院决定取保候审。2015年6月17日被彭阳县人民法院继续取保候审。
宁夏回族自治区彭阳县人民法院审理宁夏回族自治区彭阳县人民检察�指控原审被告人朱某某犯行贿罪一案，于2014年10月31日作出（2014）彭刑初字第56号刑事判决，以被告人朱某某犯行贿罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑三年。宣判后，被告人朱某某不服，提出上诉。本院于2015年5月28日以事实不清为理由，撤销原判，发回彭阳县人民法院重新审判。彭阳县人民法院另行组成合议庭，于2015年7月27日作出（2015）彭刑初字第50号刑事判决。宣判后，被告人朱某某不服，提出上诉。
本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，固原市人民检察院指派检察员马建华出庭履行职务，原审被告人朱某某到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，并报审判委员会讨论并作出决定。现已审理终结。
原判决认定，被告人朱某某与李某丙（另案处理）系原固原农校校友，毕业后同在西吉县水利系统工作。2009年3月份，西吉县水务局招�建设西吉县迎宾（秀钰）广场土方及排洪工程时，被告人朱某某通过时任西吉县副县长李某丙主管城市建设的便利，以向西吉县水务局相关人员“打招呼”的方式顺利承包到该工程项目，并由其实际负责施工建设。因被告人朱某某不具备建筑施工企业相应资质条件，遂采取挂靠方式，以固原新宇水利建筑工程有限公司的名义承包建设。2009年10月份，工程快完工时，被告人朱某某为感谢李某丙对其在承包工程方面的帮助和工程款能得到及时支付，到李某丙父母家中送给李某丙现金2万元。2010年1月份，西吉县水务局通过固原新宇水利建筑工程有限公司向被告人朱某某支付部分工程款后，被告人朱某某为感谢李某丙在工程承包、工程款支付等方面的关照，又在李某丙父母家中送给李某丙现金10万元。
另查明，2014年7月11日，被告人朱某某在被彭阳县人民检察院反贪污贿赂局调查询问时，主动交代了其向李某丙行贿的犯罪事实。7月13日，彭阳县人民检察院决定立案侦查并对被告人朱某某采取取保候审的强制措施。
上述事实，被告人朱某某当庭亦无异议，并有公诉机关提供的被告人户籍证明、西吉县委、县政府有关文件、工人履历表、西吉县水务局合同复印件、会计记账凭证、新宇公司合同复印件、记账凭证、立案决定书、自首材料、证人李某甲、李某乙、李某丙、何某甲证言、被告人朱某某的供述与辩解等证据证实，足以认定。
原审法院认为，被告人朱某某为谋取不正当利益，在工程承包过程中违反规定，两次给予国家工作人员以财物，数额较大，其行为已构成行贿罪。被告人朱某某在被追诉前主动交待行贿行为，既符合自首的规定，又具有立功的表现。刑法为了分化瓦解犯罪分子，严厉打击受贿犯罪，落实惩办与宽大相结合的刑事政策，在刑法第三百九十条第二款规定“行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚”。这是对行贿人自首的特别规定，是对我国自首制度的重要补充。因此，对被告人朱某某应当适用刑法第三百九十条第二款关于自首的特别规定。但因被告人朱某某行贿犯罪数额大，不足以减轻或免除处罚。综合被告人朱某某的犯罪事实、犯罪性质、情节以及社会危害程度以及适用缓刑对其居住社区的影响，决定对其从轻处罚并适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款、第三百九十条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理行贿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第七条、第十三条之规定，判决：被告人朱某某犯行贿罪，判处有期�刑一年，宣告缓刑二年。
上诉人朱某某的上诉理由：上诉人称本案系他人索贿且其在侦查部门追诉前主动交代了行贿的事实，符合刑法第三百九十条第二款之规定，应当作出免于刑事处罚的判决。
出庭履行职务的检察人员认为：本案事实清楚，证据确凿，应驳回上诉，维持原判。
经审理查明：上诉人朱某某犯行贿罪的事实清楚，证据确实、充分，有下列证据予以证实：
1.户籍证明，证明朱某某在犯罪时已达刑事责任年龄，具有刑事责任能力的事实。
2.中共西吉县委、西吉县人民政府有关人事任免文件、西吉县人民政府有关县长副县长县长助理工作分工的通知，证明李某丙2006年以来任西吉县人民政府副县长、县委常委，一直协助县长分管城市建设等工作的事实。
3.工人履历表，证明朱某某系国家工作人员�事实。
4.西吉县水务局水利水电土建工程施工合同，证明西吉县迎宾广场土方及排洪涵洞工程合同正本由西吉县水务局和固原新宇水利建筑工程有限公司签订的事实。
5.固原新宇水利建筑有限公司提供水利水电土建工程施工合同，证明西吉县迎宾广场土方及排洪涵洞工程合同副本由西吉县水务局与朱某某签订的事实。
6.西吉县水务局2010年1月份、2月份、2011年1月份、7月份有关会计记账凭证、固原新宇水利建筑有限公司2010年1月份、3月份、2011年3月份、7月份有关记账凭证，证明西吉县水务局向固原新宇水利建筑有限责任公司拨付西吉县迎宾广场土方及排洪涵洞工程款及固原新宇水利建筑有限责任公司向朱某某拨付工程款的事实。
7.证人李某甲证言，证明2009年3月某日，朱某某和李某甲为了承揽工程找到时任西吉县副县长李某丙，李某丙向时任西吉县水务局局长李某乙打招呼将西吉县迎宾广场土方回填及排洪涵洞工程承包给了朱某某和李某甲的事实。
8.证人李某乙证言，证明2009年，时任西吉县政府副县长李某丙给其打招呼要求将西吉县迎宾广场土方回填及排洪涵洞工程承包给朱某某，后来朱某某承包到了该工程的事实。
9.证人李某丙证言，证明2009年至2010年，被告人朱某某为了感谢其在工程承包上的关照，先后两次到其父母家向其行贿12万元的事实。
10.证人何某甲证言，证明2009年西吉县迎宾广场土方回填及排洪涵洞工程由朱某某挂靠固原新宇水利建筑工程有限责任公司与西吉县水务局签订，工程由朱某某本人实施，公司负责收取管理费，其他事宜未参与的事实。
11.被告人朱某某的供述与辩解，证明其在2009年至2010年为索要工程款以及感谢李某丙在�程承包中对其的帮助，两次向李某丙行贿12万元的事实。
12.讯问被告人朱某某同步录音录像光盘1张，证明侦查机关讯问朱某某的过程合法有效的事实。
13.彭阳县人民检察院（2014）5号立案决定书、朱某某的自首材料，证明朱某某在被追诉前主动交待了其行贿行为的事实。
上述证据，均经一审法院举证、质证，其来源合法，内容客观、真实，与本案具有关联性，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）朱某某为谋取不正当利益，在工程承包过程中违反规定，两次给予国家工作人员以财物，数额较大，其行为已构成行贿罪。上诉人朱某某上诉称系他人索贿，经查，2009年10月份其向李某丙行贿2万元，目的是为了感谢李某丙在承包工程过程中的帮助和通过李某丙能够及时要到工程款；2010年1月份其向李某丙行贿10万元，是为了感谢李某丙帮助其承包工程、结算工程款及以后继续承包工程，故不属于索贿。上诉人朱某某的这一上诉理由不成立。上诉人朱某某上诉称，其在侦查部门追诉前主动交代了行贿的事实，符合刑法第三百九十条第二款之规定，应当免于刑事处罚，经查，上诉人朱某某在检察机关立案前即已主动交代自己的行贿行为，其行为符合刑法第三百九十条第二款规定：“行贿人在被追诉前主动交代行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。”通过给行贿人以减轻或免除处罚的机会，换取行贿人主动交代行贿行为，揭发受贿犯罪，本质上符合维护国家公权力的廉洁性这一打击贿赂犯罪的根本目的，有利于司法机关获取贿赂犯罪证据，重点打击受贿行为，同时还能够贯彻和体现我国刑事司法中宽严相济的刑事政策精神。因此，上诉人朱某某的这一上诉理由成立，应予以采纳。原�认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，审判程序合法，但量刑不当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）、（二）项、《中华人民共和国刑法》第三百八十九条、第三百九十条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理行贿刑事案件具体应用法律若干为题的解释》第十三条之规定，判决如下：
一、维持彭阳县人民法院（2015）彭刑初字第50号刑事判决对被告人朱某某犯行贿罪的定性部分；
二、撤销彭阳县人民法院（2015）彭刑初字第50号刑事判决对被告人朱某某的量刑部分，即被告人朱某某犯行贿罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年；
三、被告人朱某某犯行贿罪，免予刑事处罚。
本判决为终审判决。
审判长 段克宏
审判员 陈亚利
审判员 王继红
二〇一五年十月二十一日
书记员 王 蕾