江苏省泰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏12民终2350号
上诉人（原审原告）：泰州市海鑫机电制造有限公司，住所地泰州市海陵区东风北路58号。
法定代表人：吕红林，该公司总经理。
委托诉讼代理人：张金晨，江苏海信律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：周云富，男，1960年3月15日生，汉族，住泰州市海陵区。
委托诉讼代理人：颜昌海，男，1965年10月5日生，汉族，住泰州市海陵区，系被上诉人表兄。
上诉人泰州市海鑫机电制造有限公司（以下简称海鑫公司）因与被上诉人周云富劳动争议纠纷一案，不服泰州市海陵区人民法院（2017）苏1202民初3771号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，分别传票传唤各方当事人到庭公开进行调查、询问、质证、辩论和调解。上诉人海鑫公司委托的诉讼代理人张金晨和被上诉人周云富委托的诉讼代理人颜昌海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人海鑫公司上诉请求：撤销（2017）苏1202民初3771号民事判决，依法改判支持上诉人一审诉讼请求；或者裁定发回重审。事实与理由：第一、被上诉人于2015年1月22日受伤，当月29日出院，医嘱一个月复诊，依据被上诉人伤情及医嘱，停工留薪期应确定2个月，一审判决认定6个月没有事实依据；第二、被上诉人主动要求上诉人不为其缴纳社会保险，被上诉人再据此主张经济补偿金不能得到支持；第三、因被上诉人解除劳动合同时离法定退休年龄不足3年，且系被上诉人自身过错导致未依法缴纳社会保险费，故一次性医疗补助金及一次性就业补助金应当按照标准的40%支付。
被上诉人周云富辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律准确，上诉人的上诉理由不能成立。
海鑫公司向一审法院起诉请求：海鑫公司给付周云富停工留薪期工资应为4404元（2202元每月*2个月），一次性医疗补助金和一次性就业补助金按标准的40%支付40000元，海鑫公司不支付护理费和经济补偿金。2、诉讼费由周云富承担。
一审法院认定事实如下：周云富在海鑫公司工作至2015年1月22日，双方未签订书面劳动合同，海鑫公司亦未为周云富缴纳社会保险。2015年1月22日周云富在工作过程中受伤，同日住院治疗，于当月29日出院。医嘱载明：“注意休息，加强营养支持及肢体功能锻炼，右足拇指制动，一个月后神经外科门诊复查，不适随诊。”海鑫公司支付了住院期间的医疗费。同年11月10日，泰州市人力资源和社会保障局认定周云富为工伤。2017年1月9日，泰州市劳动能力鉴定委员会复核周云富劳动能力障碍程度为捌级。同年4月11日，江苏省劳动能力鉴定委员会作出最终结论为捌级伤残。2017年4月20日，周云富向海鑫公司邮寄《解除劳动关系通知》，以海鑫公司未依法缴纳社会保险并拖欠工资为由要求解除劳动关系。4月26日，周云富向泰州市海陵区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于6月7日作出仲裁裁决书，裁决双方解除劳动关系和终止工伤保险关系，海鑫公司支付周云富停工留薪期工资13212元、一次性伤残补助金24222元、一次性医疗补助金70000元、一次性伤残就业补助金30000元、住院伙食补助费160元、护理费800元、鉴定费200元、交通费423元、医药费924.4元，经济补偿金9735元，合计149676.4元。
一审法院认为，周云富系海鑫公司员工，其在工作时间内受伤构成工伤，应享受工伤保险待遇。因海鑫公司未为其缴纳工伤保险，故应由海鑫公司支付其相应的工伤保险待遇损失。关于周云富主张的工伤保险待遇损失认定如下：1、停工留薪期工资，按2202元每月的标准，计算6个月为13212元。2、一次性工伤医疗补助金，周云富构成八级伤残，根据《泰州市工伤保险管理办法》规定，一次性工伤医疗补助金为70000元。3、一次性伤残就业补助金，同2理由，应为30000元。4、一次性伤残补助金，周云富构成八级伤残，根据《工伤保险条例》规定，一次性伤残补助金为11个月的本人工资，按2202元每月计，为24222元。5、住院伙食补助费，周云富住院8天，按20元每天计，为160元。6、护理费，周云富住院8天，按80元每天计，为800元。海鑫公司抗辩称住院期间系其公司派人护理，但未提供证据，故对其辩解不予采纳。7、交通费、通讯费，周云富提供交通费票据、鉴定通知书，主张交通费、通讯费4000元，因其提供的证据不足，根据其治疗及两次去南京鉴定所需，酌情确定交通费为546元。对周云富主张的通讯费，因该费用不属于工伤保险待遇的赔偿项目，不予支持。8、医疗费，周云富主张医疗费1020.74元，因符合工伤保险诊疗和药品目录的费用为924.4元，该部分费用由海鑫公司承担，超出部分由周云富自行承担。9、鉴定费200元，海鑫公司对该部分费用无异议，可予支持。对于上述2、3项损失，海鑫公司认为周云富已距离退休年龄不足3年，主张按照40%支付。但在双方劳动关系存续期间，海鑫公司未依法为周云富缴纳社会保险，周云富提出解除劳动关系的理由正当，符合《泰州工伤保险管理办法》第五十一条的除外情形，故对海鑫公司的抗辩不予采信。关于周云富主张的经济补偿金，用人单位为劳动者缴纳社会保险是国家行政强制性规定，海鑫公司未为周云富缴纳社会保险，周云富提出解除劳动关系并主张经济补偿金，符合法律规定，应予支持。对于周云富的入职时间，双方陈述不一，海鑫公司在仲裁庭庭审中确认周云富是2012年进入单位，周云富的工作年限为5年零4个月，依照法律规定经济补偿金年限应确定为5.5年，因周云富停工留薪期后未提供劳动未获得劳动报酬，故解除劳动关系前的平均工资按泰州市区最低工资标准1770元计算，为9735元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十七条，《泰州市工伤保险管理办法》第五十条第一款之规定，一审判决：一、周云富与海鑫公司于2017年4月20日解除劳动关系并终止工伤保险关系。二、海鑫公司于该判决生效之日起十日内给付周云富停工留薪期工资13212元、一次性工伤医疗补助金70000元、一次性伤残就业补助金30000元、一次性伤残补助金24222元、住院伙食补助费160元、护理费800元、交通费546元、医疗费924.4元、鉴定费200元、经济补偿金9735元，合计149799.4元。三、驳回海鑫公司的其他诉讼请求。
本院二审期间，双方当事人均没有提交新证据。
二审审理查明的案件事实与原审一致，本院予以确认。
本案二审的争议焦点为：一、被上诉人停工留薪期如何确定；二、上诉人应否支付被上诉人经济补偿金；三、上诉人主张一次性医疗补助金及一次性就业补助金按照标准的40%支付能否成立。
关于争议焦点一，本院认为，停工留薪期是指工伤职工遭受事故伤害，停止工作，接受工伤医疗的期限，包括住院治疗和出院后修养期间。本案中，被上诉人受伤住院治疗后，出院医嘱为“……一个月后神经外科门诊复查,不适随诊”，被上诉人虽未发生二次治疗情形，但却时有门诊检查，再结合被上诉人劳动能力障碍程度为捌级等事实，一审法院酌情确定被上诉人停工留薪期间为6个月并无不当，应予维持，上诉人的该项上诉请求不予支持。
关于争议焦点二，本院认为，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。本案中，上诉人认可未依法为被上诉人缴纳社会保险费，被上诉人解除劳动合同时据此要求上诉人支付经济补偿金，于法有据，应予支持。关于上诉人诉称系被上诉人自愿放弃缴纳社会保险，但其所提供的证据并不能证明上述事实，应承担举证不能的不利后果，该上诉请求依法不能成立。
关于争议焦点三，本院认为，《泰州市工伤保险管理办法》第五十一条规定“工伤职工本人提出与用人单位解除劳动合同、人事或聘用关系，且解除关系时距法定退休年龄不足5年的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金按照以下结算标准比例执行，但属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的情形除外……”本案中，上诉人未依法为被上诉人缴纳社会保险费，属《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定情形之一，故上诉人主张一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金依照标准的40%支付于法无据，本院不予支持。
综上，上诉人海鑫公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人海鑫公司负担（已交）。
本判决为终审判决。
审 判 长 周卫平
审 判 员 刘艳生
审 判 员 缪翠玲
二〇一七年十一月三十日
法官助理 陈其海
书 记 员 李雅婷