广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0605民初9243号原告：中建三局第一建设工程有限责任公司，住所地：湖北省武汉市东西湖区台商投资区东吴大道特1号，法定代表人：陈卫国。委托代理人：蓝远辉，广东广和律师事务所律师。被告：郭立汉，男，1993年10月31日出生，香港特别行政区居民，A）。被告：佛山托斯卡纳房地产开发有限公司，住所地：广东省佛山市南海区桂城街道平洲怡海路海逸城市花园逸彩居（2号楼）108号商铺，注册号：440600000018142。法定代表人：谢海榆。上述原、被告申请执行人执行异议之诉一案，本院于2016年6月6日立案后，依法适用普通程序，于同年8月2日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人蓝远辉、被告郭立汉到庭参加诉讼，被告佛山托斯卡纳房地产开发有限公司（以下简称“托斯卡纳公司”）经本院合法传唤没有到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求，对位于佛山市南海区桂城街道半岛路9号利海尖东半岛花园*栋102房（证号：020****0-83）进行查封并由被告郭立汉、托斯卡纳公司承担本案诉讼费用。事实和理由：一、南海法院作出（2015）佛南法民三初字第13*-1号《民事裁定书》裁定查封涉案房屋合法合理。2015年9月18日，南海法院受理原告诉被告托斯卡纳公司建设工程施工合同纠纷一案【案号：（2015）佛南法民三初字第13*号】。2015年10月23日，法院经过审查后作出（2015）佛南法民三初字第13*-1号《民事裁定书》，依法查封了登记在被告托斯卡纳公司名下的位于佛山市南海区桂城街道半岛路9号利海尖东半岛花园*栋102房（以下简称“涉案房屋”），该裁决书符合目前相关法律法规及司法解释的规定，裁决结果合法合理。二、南海法院作出的（2016）粤0605执异17号《执行裁定书》裁定中止对涉案房屋的查封，违反了《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》（2015年5月5日起施行，以下简称“《15规定》”）第二十九条的规定，属于适用法律错误。2016年5月10日，南海法院依据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》（2005年1月1日起施行，以下简称“《05规定》”）第十七条，作出（2016）粤0605执异17号《执行裁定书》，裁定中止对涉案房屋的查封。就涉案房屋的执行异议问题，《05规定》第十七条与《15规定》第二十九条作出了不同的规定，我方认为，根据立法精神，《05规定》第十七条系针对登记在所有被执行人（包含自然人、普通企业等组织结构、房地产开发企业等）名下的所有被执行财产（包括动产、不动产、知识产权等所有财产）的旧的一般法，《15规定》第二十九条系针对被执行人为房地产开发企业、针对被执行财产为不动产的新的特殊法；同时，《15规定》第三十二条明确规定了“本规定施行后尚未审查终结的执行异议和复议案件，适用本规定”。然而，南海法院却对属于新的特殊法《15规定》第二十九条、第三十二条视而不见，作出的（2016）粤0605执异17号《执行裁定书》违反了第二十九条的规定，属于适用法律错误。三、南海法院作出（2016）粤0605执异17号《执行裁定书》违反程序公正原则。为了便于查清（2016）粤0605执异17号异议案的事实，原告曾经申请听证及调取被告郭立汉的相关房屋信息，但是法院不但未组织听证及调取被告郭立汉的相关房屋信息，且在（2016）粤0605执异17号《执行裁定书》中对原告提交的书面答辩意见只字未提，径直作出（2016）粤0605执异17号《执行裁定书》，违反了程序公正原则。四、被告郭立汉购买涉案房屋的情况并不符合《15规定》第二十九条，应当继续查封涉案房屋。理由如下：1、被告郭立汉购买涉案房屋并不是用于居住，而是用于炒房投资，被告郭立汉作为香港人不可能长期居住在佛山；2、被告郭立汉名下有其他居住的房屋。在17号异议案中，被告郭立汉仅提交了佛山市南海区桂城街道房产管理所出具的《佛山市（南海区）房产查询证明》，只能证明其在佛山市南海区无其他居住的房屋，并不能证明在其他地方（特别是佛山市南海区以外的区、香港地区）无其他居住的房屋。五、退一步讲，即使按照《05规定》第十七条的规定，本案也不符合该条规定的法院不得查封的情况，法院应当继续查封涉案房屋。理由如下：1、被告郭立汉已经自认其对涉案房屋未办理过户手续存在过错；2、被告郭立汉并未提交任何证据证明其已经实际占有涉案房屋。综上所述，请求法院支持原告的诉讼请求，以维护原告的合法权益。被告郭立汉辩称，一、原告在诉状事实与理由中提出的一至三点理由均系针对法院作出的，但本人认同并支持法院（2016）粤0605执异17号《执行裁定书》的内容与决定，法院中止对涉案102房的保全有法律和事实依据。二、原告提出“被告郭立汉作为香港人不可能长期居住在佛山”系对香港人在中国大陆逗留权利缺乏基本认识，且被告郭立汉能够提供其在涉案102房居住的常住证明及工作证明，原告提出被告郭立汉“用于炒房投资”更是没有事实与证据支撑。原告如认为被告郭立汉所出具的《佛山市（南海区）房产查询证明》不能证明被告郭立汉在其他地方无房产，应由原告举证。三、被告郭立汉提供的《顾客特殊要求申请表》、《收楼确认书》、《执行裁定书》可以证明是因为房屋出现质量问题从而推迟实际收楼时间和办理房产证的时间，是房地产商的过错。同时，在签订《广东省商品房买卖合同》并持有钥匙后，被告郭立汉已经对涉案房屋实际占有。综上所述，请求法院驳回原告的诉讼请求。被告托斯卡纳公司没有答辩及举证，视为其自愿放弃答辩及举证、质证的权利。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告及被告郭立汉对对方举证的证据的真实性均无异议，本院对其真实性予以确认并在卷佐证，但原告举证的邮政快递单据、财产保存异议、港澳通行证与本案争议事实并无直接关联，本院对其关联性不予认定。经审理查明，本院于2015年9月18日受理原告与被告托斯卡纳公司建设工程施工合同纠纷一案，案号为（2015）佛南法民三初字第13*号。在审理过程中，原告向本院提出财产保全申请。经审查，本院作出（2015）佛南法民三初字第13*-1号民事裁定，裁定冻结被告托斯卡纳公司的银行存款人民币12201551.97元或查封、扣押其相应价值的财产。据此，本院于2015年10月14日查封了登记在被告托斯卡纳公司名下的涉案102房（证号：0200*****-83）等房屋。被告郭立汉遂向本院提出执行异议，认为其是涉案房屋的权属人，要求本院对涉案房屋解除查封。本院经审查后于2016年5月10日作出（2016）粤0605执异17号《执行裁定书》，裁定中止对涉案房屋的保全。原告于同年6月3日向本院提起本案之诉。另查明，2015年3月24日，被告郭立汉与被告托斯卡纳公司签订《商品房买卖合同》，约定被告托斯卡纳公司将涉案102房以11*000元出售给被告郭立汉，支付方式为一次性付款。2014年11月1日，被告郭立汉支付购房款*000元。2014年12月5日，被告郭立汉支付购房款52*00元。2015年3月24日，被告郭立汉支付购房款57*00元。2015年4月4日，被告托斯卡纳公司向被告郭立汉出具涉案102房购房发票（金额：11*000元）。2015年3月22日，被告郭立汉签署《顾客特殊要求申请表》，载明被告郭立汉于2015年3月22日到涉案102房查看时发现客厅墙身有渗水现象，要求被告被告托斯卡纳公司于同年4月22日之前修复。2015年11月10日，被告郭立汉签署《收楼确认书》，确认已办理收楼手续，并收取涉案102房的钥匙、确认水电表初始读数。同日，被告郭立汉签署《物品签收表》，确认接收涉案102房的燃气灶配件等物品。2015年12月17日，被告郭立汉缴纳涉案102房的出入证工本费。2016年1月、2月，被告郭立汉均收到涉案102房的缴费通知单。再查，被告郭立汉自2015年9月起在佛山市南海区松岗桃花园山庄工作，并自收楼起居住于涉案102房。被告郭立汉在佛山市南海区范围内仅有涉案102房一套房产的合同备案。本院认为，本案中，涉案102房虽然登记在被告托斯卡纳公司名下，但被告郭立汉提交的证据足以证明其在本院查封102房前已就该房屋与被告托斯卡纳公司签订买卖合同，已全额支付购房款，所购102房系用于居住且其名下无其他用于居住的房屋。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条的规定，本院应中止对涉案102房的保全并解除查封。原告虽然对（2016）粤0605执异17号执行裁定有异议，但不能举证证明本案不符合《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条规定的条件，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，原告应承担举证不能的法律后果。综上，原告请求对涉案102房许可继续查封，理据不足，本院不予支持，依法驳回其诉讼请求。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十三条的规定，判决如下：驳回原告中建三局第一建设工程有限责任公司的诉讼请求。案件受理费10800元（原告已预交），由原告负担。如不服本判决，原告及被告佛山托斯卡纳房地产开发有限公司可在判决书送达之日起十五日内，被告郭立汉可在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 长  黄馨栗人民审判员  钟燕芳人民陪审员  谭兰好二〇一六年九月一日书 记 员  洪瑞景