河北省邯郸市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）邯市刑终字第00530号
原公诉机关邯郸市丛台区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李雷，男，1983年5月24日出生，汉族，高中文化，无业，户籍地河北省邯郸市峰峰矿区，捕前住。2005年10月13日因犯盗窃罪被判处有期徒刑五年，2009年6月4日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪于2015年1月12日被刑事拘留，同年2月11日被逮捕。
辩护人史鹤、杨文霞，邯郸正驰律师事务所律师。
原审被告人张扶山，男，1968年2月10日出生，汉族，小学文化，无业，户籍地河北省磁县，捕前住。2005年9月26日因犯敲诈勒索罪被判处有期徒刑三年，2007年6月19日被释放。2014年6月23日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑三年，现在邯郸监狱服刑。因涉嫌犯诈骗罪于2014年12月10日被刑事拘留，2015年1月17日被逮捕。
邯郸市丛台区人民法院审理邯郸市丛台区人民检察院指控被告人张扶山、李雷犯诈骗罪一案，于2015年9月30日作出（2015）丛刑初字第00186号刑事判决。原审被告人李雷不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。邯郸市人民检察院指派检察员申占黄、佘敬出庭履行职务，原审被告人张扶山、李雷及其辩护人杨文霞到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判决认定，2011年3月上旬，被告人张扶山伙同被告人李雷及“二妮”（具体身份不详）预谋后，用“二妮”的照片伪造了高某的身份证，被告人张扶山让“二妮”冒充被告人李雷母亲高某，后上述三人于3月5日到朱某1的公司，向朱某1提供了高某的购房协议及伪造的高某的身份证等相关担保材料签订了借款协议，朱某1将被害人朱某2存放其处的20万元借给张扶山，被告人张扶山将该款占为己有。
认定上述事实的证据有：被害人朱某2陈述，证人朱某1、高某、李某的证言，伪造的高某身份证，朱某1及高某银行卡交易明细单，中国邮政储蓄银行开户申请书、账户交易明细、张扶山、高某的身份证复印件证明，被告人张扶山、李雷供述等。
原审法院认为，被告人张扶山、李雷以非法占有为目的，采用虚构事实隐瞒真相的方法骗取他人财物，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。关于公诉机关所提主、从犯问题，经查，根据被告人在共同犯罪中所起作用，系各自分工不同，无明显主、从之分，故不予支持。被告人张扶山、李雷均系在刑罚执行完毕后五年内又犯新罪，属累犯，依法应从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十九条、第七十条、第六十四条之规定，认定被告人张扶山犯诈骗罪，判处有期徒刑六年又六个月，并处罚金20000元；与前罪所判有期徒刑三年合并，决定执行有期徒刑九年，并处罚金20000元；被告人李雷犯诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金20000元；违法所得，责令退赔。
上诉人（原审被告人）李雷及其辩护人提出，李雷系从犯，原判决量刑重。
经审理查明，2011年3月上旬，原审被告人张扶山伙同原审被告人李雷及“二妮”（具体身份不详）预谋后，用“二妮”的照片伪造了高某的身份证，张扶山让“二妮”冒充被告人李雷母亲高某，后上述三人于3月5日到朱某1的公司，向朱某1提供了高某的购房协议及伪造的高某的身份证等相关担保材料签订了借款协议，朱某1将被害人朱某2存放其处的20万元借给张扶山，张扶山将该款占为己有。
认定上述事实的证据有：
1.被害人朱某2陈述，2011年3月4日，朱某1说，其放他公司的20万元他暂时用不着，正好他朋友借现金20万元，有房产抵押，月息3分。3月6日，其到朱某1公司后，朱某1拿出前一天他朋友签的借款协议和借款人高某、担保人张扶山及高某儿子李雷的身份证复印件，其在协议的甲方签了字，转款事宜都由朱某1办理，对方仅给过一次5000元利息，后听朱某1说被骗。
2、证人朱某1证明，2011年3月份，张扶山说李雷欠他钱，李雷有一套房产是李雷母亲名字，可做抵押，让其帮李雷借现金20万元，可付高利息，因朋友朱某2的20万元在其公司放着，其就给朱某2说了，朱某2同意借款。2011年3月5日，张扶山带着李雷及李雷母亲到其办公室，张扶山向其介绍了李雷及高某认识，并提供了三人的身份证原件、购房协议、购房交款收据复印件等手续，其询问高某是否同意以房抵押借款，她说同意就在借款协议甲方处签了字，张扶山在担保方签了字，其复印了李雷和高某的身份证，第二天，朱某2在借款协议甲方签了字。3月11日其通过网银向高某提供的邮政卡号转现金19万元，另给她现金10000元，张扶山替高某打了收条。之后李雷转过5000元利息就不再给付，遂起诉高某、张扶山，2012年7月18日其与法官给高某送达时，发现见到的高某与在其公司签协议的人不是同一个人，才知道被骗。经辨认，朱某1指认张扶山、李雷是带假冒的高某到其公司签借款协议的人。
3、证人高某证明，其名下有一套邯郸市锦江花园小区5号楼2单元13楼D户房产，其没有用该房产做过抵押借款，其子李雷也没有给其说过用购房协议抵押借钱的事。
4、证人李某（邯郸市锦江房地产开发有限公司员工）证明，邯郸市锦江花园小区是其公司开发，5号楼2单元1304号户主是高某。
5、借款协议及伪造的高某身份证。
6、朱某1及高某银行卡交易明细单显示，朱某1于2011年3月11日向高某银行卡转款190000元，高某银行卡于2011年3月11日分四次转、取款190397元，该卡余额470元。
7、中国邮政储蓄银行开户申请书、账户交易明细、张扶山、高某的身份证复印件证明，2011年3月5日邮政储蓄卡开户时张扶山在场签字。
8、被告人张扶山供述，2011年3月份，李雷说做生意急需用钱，让其帮他以邯郸市锦江花园一套房产抵押借款。其找到朱某1，朱某1同意房产抵押借款，但要付利息并需户主本人签字。几天后，朱某1让其到他公司，其就给李雷联系让李雷和他母亲高某带上购房手续等其，见面后李雷说高某有病来不了，让其找人冒充他母亲，其就给一个叫“二妮”的女朋友打电话，让她来替高某签字，因朱某1需要户主身份证，其和李雷商量拿“二妮”的照片和高某的照片一起做假身份证，身份证信息是高某，头像是“二妮”，后三人一起到朱某1公司，其向朱某1介绍“二妮”是李雷母亲高某，朱某1让“二妮”在借款协议上签了字，其在担保人处签了字，后朱某1通过银行卡向高某银行卡转款，其代高某打了20万元的收条，其取出5万元给李雷，剩下15万元分几次取出花费。弄假身份证是想让“二妮”冒充高某与朱某1签借款合同，从朱某1手里骗钱出来。
9、被告人李雷供述，2011年3月份一天，其在邯郸龙湖公园对面的一个小区门口，见到张扶山及一名女子，张扶山对其说让该女子冒充其母亲高某用房产抵押借款签字，后三人到楼上，其和张扶山向朱某1提供了购房协议及身份证，该女子冒充其母亲用房产抵押借款，在借款协议上签字，张扶山在担保人处签了字，一周后，张扶山告诉其朱某1借给他20万元。其给朱某1打过一次5000元利息。
另有，原审被告人张扶山、李雷累犯证据在卷。
上述证据经庭审质证，予以确认。
对于上诉人（原审被告人）李雷及其辩护人提出，李雷系从犯的意见，经查，高某的邮政储蓄卡开户时，张扶山为代理人签字；冒充高某的“二妮”为张扶山所找；被害人借款时，张扶山代替高某打了收款条，并且最终诈骗的钱被张扶山支取。李雷提供了其母亲高某的购房协议和身份证。综上，在诈骗过程中，张扶山起主要作用，系主犯。李雷起次要作用，系从犯。故该上诉理由予以采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）李雷、原审被告人张扶山以非法占有为目的，采用虚构事实隐瞒真相的方法骗取他人财物，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。原审被告人张扶山、李雷在刑罚执行完毕后五年内又犯新罪，均系累犯，依法应从重处罚。上诉人（原审被告人）李雷及其辩护人提出，李雷系从犯，原判决量刑重的意见，予以采纳。原判决认定原审被告人张扶山为主犯，判处其有期徒刑六年六个月并无不当，应予维持。原判决未认定原审被告人李雷系从犯不当，予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十九条、第七十条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）（二）项、第二百三十三条的规定，判决如下：
一、维持邯郸市丛台区人民法院（2015）丛刑初字第00186号刑事判决第一项、第三项；
二、撤销邯郸市丛台区人民法院（2015）丛刑初字第00186号刑事判决第二项；
三、上诉人（原审被告人）李雷犯诈骗罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金10000元。
本判决为终审判决。
审 判 长 伊贤颂
审 判 员 韩志军
代理审判员 王晓鹏
二〇一六年二月十七日
书 记 员 赵洋洋