重庆市九龙坡区人民法院民 事 判 决 书（2015）九法民初字第15505号原告:重庆信安融资担保有限公司。住所地：重庆市九龙坡区。委托代理人：秦大东。被告：重庆瑞乔商贸有限公司。住所地：重庆市九龙坡区。被告：郑明，男，汉族，1968年10月18日生，住重庆市九龙坡区。被告：张桂斌，男，汉族，1965年2月21日生，住福建省建阳市。委托代理人：张雪萍，女，汉族，1977年12月4日生，住福建省建阳市。被告：林开宝，男，汉族，1972年11月7日生，住福建省建阳市。原告重庆信安融资担保有限公司与被告重庆瑞乔商贸有限公司、被告郑明、被告张桂斌、被告林开宝追偿权纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。原告重庆信安融资担保有限公司的委托代理人秦大东，被告张桂斌的的委托代理人张雪萍到庭参加了诉讼。被告重庆瑞乔商贸有限公司、被告郑明、被告林开宝经本院向其公告送达开庭传票，公告期届满后无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法对其进行了缺席审理。本案现已审理终结。原告重庆信安融资担保有限公司诉称：第一被告于2013年11月5日与重庆银行股份有限公司大礼堂支行签订《重庆银行流动资金借款合同》，并约定第一被告向该行借款500万元，利率为8.4%，贷款期限12个月。同日原告接受第一被告的委托并为第一被告的该笔借款向该银行提供了连带责任保证担保，同日原告要求本案的第二、三、四被告为第一被告提供反担保，其中第二、三被告与原告签订了《反担保保证合同》，第四被告与原告签订了《反担保股权质押合同》等协议。《反担保股权质押合同》第十条约定因履行本合同发生争议，双方不能协商解决时，由甲方所在地有管辖权的人民法院进行诉讼，其中甲方所在地即本案原告所在地。第一被告的借款期间届满后，因第一被告未按时偿还借款及利息，该银行于2014年11月1日向原告发出《担保业务逾期通知书》要求原告代第一被告代偿3004337.41元，随后原告为第一被告代偿了前述债务。按照法律规定及合同约定，本案的四被告应当向原告偿还前述债务，为维护原告的合法权益，现向法院提起诉讼，请求：1、请求人民法院判令第一被告立即偿还原告代偿款3004337.41元，并承担以3004337.41元为基数自2014年11月11日起至实际还清之日止按每日千分之一点五的标准计算的资金占用费。2、请求人民法院判令第一被告立即支付原告律师费3000元。3、请求人民法院判令第二被告、第三被告对第一被告的上述债务承担连带清偿责任。4、请求人民法院判令原告对第四被告林开宝用以质押的重庆苏荷房地产开发有限公司7%股权（出质股权数额70万）折价或者以拍卖、变卖该股权的价款优先受偿。5、本案相关诉讼费及保全费由四被告承担。被告重庆瑞乔商贸有限公司未到庭参加诉讼。被告郑明未到庭参加诉讼。被告张桂斌辩称：对原告陈述的事实无异议，我是本案的担保人。被告曾以钢耀公司的名义向原告缴纳了风险保证金50万元，希望原告不要全部抵扣违约金，另外对资金占用利息希望法院酌情降低标准。被告林开宝未到庭参加诉讼。经审理查明：2013年11月5日，第一被告向重庆银行股份有限公司大礼堂支行借款500万元，借款期限自2013年11月5日至2014年11月4日。2013年11月5日，原告与重庆银行股份有限公司大礼堂支行签订《重庆银行保证合同》，约定由原告作为第一被告借款的保证人承担保证责任。2013年11月5日，原告（乙方）与第一被告（甲方）签订《委托担保合同》，主要约定原告为第一被告的借款提供保证，甲方按乙方担保主债务额度的3%向乙方支付担保费。甲方应在乙方与贷款人签订担保合同前，按照乙方担保主债务额度的10%一次性向乙方履行缴纳风险保证金义务，缴纳方式为转账支付。风险保证金作为甲方履行借款合同、本合同和保后管理协议项下义务的担保，使用范围为清偿甲方尚欠借款本息、偿付乙方为甲方承担的代偿债务；支付违约金、赔偿金；支付乙方和贷款人实现债权产生的合理费用（包括但不限于诉讼费、执行费、评估费、拍卖费、律师费等）。乙方用于甲方清偿借款合同项下全部债务后7个工作日内，向甲方全额退还风险保证金，退还的风险保证金不计算利息，甲方自愿放弃其孳息收益。甲方违反借款合同或本合同或保后管理协议约定，乙方有权从风险保证金中直接扣除相应款项用于4.2款规定用途，扣除款项的余额部分按本款的规定退还。乙方从风险保证金中直接扣除相应违约金的，甲方应在接到乙方扣除保证金通知之日起5日内补足风险保证金至约定金额，并负有继续履行合同的义务。甲方违反借款合同约定逾期清偿债务，致乙方不能按期解除担保责任的，应按照乙方担保贷款额的10%向乙方支付违约金；甲方逾期还款致乙方代偿的，甲方并应按照乙方代偿金额×日利率千分之一点五×资金占用实际天数（代偿之日至追偿实现之日）的计算方法向乙方支付资金占用费。合同签订后，第一被告受第三被告的委托，将担保费15万元及风险保证金50万元转账支付给了原告。2013年11月1日，原告（甲方）与第二被告（乙方）、第三被告（乙方）签订《反担保保证合同》，约定乙方对甲方所担保债务人的债务向甲方提供连带责任保证反担保，反担保保证范围依据《借款合同》、《保证合同》的债务金额为基础确定，保证期间自本保证合同生效之日起至主债务履行期届满之日后两年。2013年11月5日，原告（甲方）与第四被告（乙方）签订《反担保股权质押合同》，约定乙方自愿以其持有的重庆苏荷房地产开发有限公司的7%的股权及其派生权益（注股本金额为70万元）质押给甲方为债务人提供反担保。2013年11月6日，双方在九龙坡区工商分局办理了股权质押登记手续。2014年11月4日，重庆银行股份有限公司大礼堂支行向原告发出《担保业务到期提示书》，告知原告本案担保业务于2014年11月10日到期。2014年11月11日，重庆银行股份有限公司大礼堂支行向原告发出《担保业务逾期通知书》，告知原告第一被告在该行债务500万元已于2014年11月11日逾期，截止2014年11月11日，第一被告尚拖欠债务本金2979961.09元，利息24376.32元，具体拖欠债务本息金额计算至债务本息全额结清之日，特通知原告于该债务到期日后15个工作日内全额赔付第一被告拖欠该行的债务本息及相关费用，同时该行保有随时从原告在该行的保证金账户和其他账户中扣收的权利。2014年11月11日，重庆银行股份有限公司大礼堂支行直接从原告在该行的保证金账户中扣划了本金2979961.09元，利息24376.32元，合计3004337.41元。2016年1月13日，原告就本案追偿事宜委托重庆华之岳律师事务所代理，原告支付了律师代理费3000元。上述事实，有当事人的陈述、贷款合同、《委托担保合同》、《反担保保证合同》、《反担保股权质押合同》、《担保业务到期提示书》、《担保业务逾期通知书》等证据在卷为凭，并经当庭质证，足以采信。本院认为：被告重庆瑞乔商贸有限公司、被告郑明、被告林开宝经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃自己的诉讼权利，本院可依法作出缺席判决。第一被告因资金需要向银行贷款，在借款后未能按照贷款合同的约定履行还款义务，导致原告作为第一被告的保证人被重庆银行股份有限公司大礼堂支行扣划了3004337.41元，根据担保法的相关规定，原告有权向第一被告进行追偿。而被告郑明、被告张桂斌作为反担保保证人，应当与第一被告承担连带清偿责任。而被告林开宝自愿用其持有的重庆苏荷房地产开发有限公司的7%的股权及其派生权益（注股本金额为70万元）质押给原告并办理了质押登记手续，故在第一被告未能清偿债务时被告林开宝应当用质押的股权进行折价清偿债务或以拍卖、变卖该股权后的价款原告享有优先受偿。同时按照合同约定第一被告逾期还款致原告代偿的，第一被告并应按照原告代偿金额×日利率千分之一点五×资金占用实际天数（代偿之日至追偿实现之日）的计算方法向原告支付资金占用费。但因双方约定的日利率千分之一点五明显过高，故本院酌情调整为参照年利率24%计算支付，时间从2014年11月11日起计算至追偿实现之日。另外根据双方合同约定，因第一被告的违约行为导致原告为实现债权而支出的费用应当由第一被告承担，故对原告要求被告支付律师费3000元的诉讼请求，本院予以支持。对于被告张桂斌提出的缴纳了风险保证金50万元的问题。本院认为，按照合同约定，该50万元的退还条件为第一被告清偿借款合同项下全部债务后7个工作日内全额退还，同时双方又约定第一被告违反借款合同或本合同或保后管理协议约定，原告有权从风险保证金中直接扣除相应款项用于4.2款规定用途，扣除款项的余额部分按本款的规定退还。庭审中原告陈述该风险保证金已抵扣了违约金。本院认为，该风险保证金的退还条件及金额应当是在第一被告清偿借款合同项下全部债务后才具备退还条件，故该风险保证金是否退还及退还的金额尚不确定，因此本案不予处理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十三条、第二十一条、第七十五条、第七十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告重庆瑞乔商贸有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告重庆信安融资担保有限公司代偿款3004337.41元及资金占用损失（以3004337.41元本金为基数，参照年利率24%自2014年11月11日计算支付至实际还清之日止）；二、被告重庆瑞乔商贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告重庆信安融资担保有限公司为实现债权而产生的律师费3000元；三、被告郑明、被告张桂斌对本判决第一项、第二项承担连带保证责任；四、被告林开宝用质押的重庆苏荷房地产开发有限公司7%股权（出质股权数额为70万）在折价款范围内对原告重庆信安融资担保有限公司承担清偿责任，且原告重庆信安融资担保有限公司对该股权的拍卖、变卖价款享有优先受偿权；五、驳回原告重庆信安融资担保有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费31579元，由被告重庆瑞乔商贸有限公司、被告郑明、被告张桂斌、被告林开宝共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应当自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为两年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  邓晓光人民陪审员  张 群人民陪审员  罗 梅二〇一六年十二月十九日书 记 员  周 瑜