广东省东莞市第一人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）东一法刑初字第171号
公诉机关广东省东莞市第一市区人民检察院。
被告人吴某，中专，无业。曾因犯走私普通货物罪于2004年3月25日被东莞市中级人民法院判处五年，于2007年2月9日被东莞市中级人民法院裁定假释，于2007年2月16日予以假释，假释期满日为2008年6月10日。现因涉嫌犯故意伤害罪于2014年6月28日被羁押并被刑事拘留，2014年8月5日被逮捕，现押于东莞市第二看守所（牛山）。
辩护人何飞，广东华文律师事务所律师。
东莞市第一市区人民检察院以东一区检诉刑诉（2014）2667号起诉书指控被告人吴某犯故意伤害罪，于2014年12月25日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，组成合议庭分别于2015年1月5日、2015年1月30日公开开庭审理了本案。因本案出现不适宜用简易程序审理的情况，于2015年2月9日转为普通程序审理，依法重新组成合议庭，于2015年3月30日、2015年6月5日公开开庭审理了本案。东莞市第一市区人民检察院指派检察员林伟强出庭支持公诉，被告人吴某及其辩护人何飞到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2014年3月7日2时许，被告人吴某与“阿权”、“长毛”（二人均另案处理）去到东莞市万江区金泰社区创记饮食店准备吃宵夜。后因为店老板被害人黄某以下班为由不给吴某等人煮宵夜，吴某与黄某发生口角。接着，黄某动手打了吴某的脸部，吴推了黄一下，“阿权”、“长毛”二人见状即对黄进行殴打并将黄眼睛打伤，后吴某上前踢了黄的胸部（经法医鉴定，被害人黄某所受损伤为重伤二级）。将黄某殴打致伤后，“阿权”、“长毛”、吴某三人逃离现场。2014年6月28日，公安人员在深圳机场将吴某抓获归案。
为支持上述指控，公诉机关向法庭提交了以下证据：
1、现场勘查笔录、现场图、现场照片，证实案发现场位于东莞市万江区上苑酒店后门口。
2、法医学人体损伤程度鉴定书，证实被害人黄某损伤为重伤二级，伤残等级为七级。
3、抓获经过，证实被告人吴某系被动归案，无自首、立功表现。
4、人口信息，证实被告人吴某作案时已满十八周岁。
5、假释证明书、刑事判决书、刑事裁定书，证实被告人吴某曾因走私普通货物罪于2004年3月25日被东莞市中级人民法院判处有期徒刑五年，2007年2月16日假释释放，假释期满日为2008年6月10日。
6、谅解书、赔偿协议书，证实被告人吴某的家属已经赔偿被害人黄某20万元，并取得被害人的谅解。
7、证人邓某在公安机关第一份笔录，证实2014年3月7日2时45分许，他在创记饮食大堂工作，看到吴某、“长毛”和另外一名男子到店内吃夜宵，他就进厨房做事。过了五分钟，他听到大堂有吵杂声，就走出去看，看到吴某和“长毛”追着黄某，当时吴某跑在前面，“长毛”紧追后面，吴某追上黄某后，用右手一拳打在黄某的左眼上，黄某的左眼流血不止并倒地，后“长毛”上前和吴某一起用脚踢黄某的身体。辨认出被告人吴某。
邓某在法庭上证实，他在公安机关陈述的经过是听黄某说的，他没有目睹黄某被打伤眼睛的经过。案发当天是有人告诉他外面打架，他出去看到黄某摔倒在地，眼睛已经在流血，“长毛”和吴某在踢黄某的肚子。
8、证人周某的证言，证实2014年3月7日凌晨2时30分许，他和朋友何某在黄某的店内吃宵夜，到了2时45分左右，有三名男子到店内想吃宵夜，当时黄某表示已经收摊了。那三名男子中一名东莞本地口音的男子指骂黄某的店内没有东西吃，期间还用赃话骂了黄某，黄某被骂后就与那名男子对骂起来，后黄某就与那名男子扭打在一起，他见情况不妙就冲过去，发现对方有一名男子手持啤酒瓶，他就将该男子劝阻了下来，劝阻后他就将黄某和那名本地男子劝开。那名本地男子被劝开后再次折返与黄某发生扭打，他们几人一直从店内打到店外，再次将他们劝阻开的时候，他发现黄某的眼睛被打得流血了，那名本地男子与朋友驾车离开了。至于黄某被何人打伤他无法确定。
9、证人何某在公安机关第一份笔录，证实案发当天吴某到创记吃宵夜，黄某说已经很晚，下班不做宵夜了，吴某就用赃话骂黄某，后双方就不断对骂，最后双方就打起来了。一开始是吴某和黄某对打，后来吴某的两个朋友也过来帮忙殴打黄某。他和周边的顾客看到这样就过去拉开双方的人员，这时他就看到黄某捂着眼睛，说被打瞎了。吴某看到黄某受伤了，就开车和他的两个朋友一起逃离现场了。他没有看到吴某打黄某的眼睛。
第二份笔录，证实案发当晚，吴某因没有夜宵吃而辱骂黄某，黄某最后忍不住就冲过去打了吴某的脸一下，吴某被打后，就马上推了黄某一下，把黄某推倒在地，这时吴某的两个朋友就马上冲过去对黄某拳打脚踢，他就拉住吴某不让他过去。吴某的朋友打了约2至3分钟就停手了，之后黄某就站起来并按住自己的眼睛说看不到东西，并到处想找东西去打人，当时他没有看到黄某的眼睛流血。后黄某拿着店里的碗碟扔吴某和吴的朋友，黄某手上的东西扔完后，吴某和他的两个朋友就冲过去对着黄某拳打脚踢，黄某被打倒在地上，打了约5、6分钟，他看到黄某坐在地上喘气，满脸都是血，吴某他们看到黄某流血了，就坐车逃离现场了。
10、被害人黄某在公安机关第一份笔录，陈述2014年3月7日2时50分许，吴某、“阿权”和一名戴眼镜的男子到他经营的创记饮食店吃宵夜。当时他跟吴某解释，因为天气比较冷，生意不好，已安排厨房的工作人员提前回家休息，没有夜宵吃了。吴某听后非常不高兴就开始骂他，他越听越火，就对吴某说不要再骂，吴某还继续骂他，他就向吴某的方向冲过去，吴某拿了一张椅子要砸他，“肥仔荣”见状立刻按住吴某的椅子，吴某放下椅子和戴眼镜的男子一起追他，他见状即逃跑了八九米，吴志坚和戴眼镜的男子追上后将他围住，不知是谁一拳打到他的左眼上，他眼前一黑摔倒在地，吴某和戴眼镜的男子用脚踢他的左边腹部。“阿权”见他眼睛不停流血，就叫吴某快走，后对方就离开现场了。
第二次笔录陈述：案发当晚，吴某、“阿权”和戴眼镜的男子到他经营的饮食店内吃夜宵，后因没有夜宵吃与吴某发生争吵。在争吵过程中，吴某和戴眼镜的男子将他围住，吴某一拳打在他的左眼上，他被打倒地后，吴某和戴眼镜的男子用脚踢他的左边腹部。陈述他眼睛被打时，戴眼镜的男子还在吴某身后，所以他确定当时用拳头击打他左眼的人是吴某。事后，吴某的一名打手曾经到他经营的饮食店恐吓他撤案。
第三份笔录陈述：吴某归案后，吴某的家属提供了一段与“阿权”的电话录音给他听，他听出那段录音是“阿权”的声音。他听后，经过仔细回忆，想清楚打伤他眼睛的那拳是“阿权”打的，吴某当时确是站在他前面，用手推了他，并在他倒地后踢了他胸部几脚。辨认出被告人吴某。
被害人黄某在法庭上的陈述：案发当天现场很混乱，他也不清楚是谁打伤他的眼睛，当时吴某的位置离他最近，打他的可能性比较大。但当时是他推了“阿权”一下后被人打了眼睛的，是“阿权”打的可能性比吴某的要大。
11、被告人吴某的供述，证实于2014年3月7日凌晨2时30分许，他和海南仔（“阿权”）及“长毛”三人一同前往创记饮食店吃夜宵。当时店内还有三四桌客人，他找了一张桌子坐下后向阿创（即黄某）询问还有没有夜宵吃，阿创回答因为太晚而没有夜宵吃了，他听后更回答道：“叼你啊，没有夜宵吃！”阿创生气的回答道：“你再叼一句啦？”他就说：“我叼你啊！”接着阿创就冲到他跟前用拳打到他左眼处。他被打后用手按着眼睛指责阿创对他动手：“叼你！你竟敢打我！”阿创却还在说：“打你怎么了，你以为我不敢打你？”就在这时，阿创却与“阿权”及一些劝架的人搅缠在一起，他走过去，发现阿创跌倒在地上，旁边的肥荣及“阿权”劝他先走，他在经过阿创时踢了阿创身子二下。后他和“阿权”驾驶小车离开了现场，他们离开时，阿创将啤酒瓶猛砸他小车，将小车前盖、前挡风玻璃砸坏。他不清楚阿创是如何受伤的，他自己左眼眶被打肿，他车也被砸坏，但是他感觉自己问题不大也不想将事情复杂化就没有报警。指认出作案现场的照片。
据此，公诉机关认为被告人吴某的行为已经触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条的规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。并提出被告人吴某是从犯。提请本院依法判处。
在法庭上，被告人吴某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议。
辩护人何飞提出如下辩护意见：1、被害人对引发本案有一定过错；2、被告人家属已与被害人达成了和解协议，被害人已经对被告人表示谅解；3、被告人是从犯。请求法庭对被告人吴某适用缓刑。
经审理查明，公诉机关当庭出示的证据，经控辩双方质证查实，证据来源合法，证据内容客观、真实，且上述证据互有关联，能相互印证，可以作为本案的定案根据。公诉机关据此指控被告人吴某犯故意伤害罪的证据确实充分，本院予以确认。
另查明，被告人家属于2014年11月10日与被害人黄某达成赔偿协议，并已向被害人赔偿人民币20万元，被害人对被告人表示谅解。
本院认为，被告人吴某无视国法，故意伤害他人身体健康，致一人重伤二级，七级伤残，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人吴某犯故意伤害罪，罪名成立，本院予以确认。案发后，被告人家属赔偿被害人经济损失，被害人对被告人表示谅解，可酌情对被告人从轻处罚。被告人吴某归案后认罪态度较好，依法可以对其从轻处罚。
关于被告人吴某是否从犯的问题。本案因被告人吴某与被害人争吵所引发，发生打斗后吴某亦积极参与对被害人实施殴打，在本案中起重要作用，并非从犯。故公诉机关及辩护人提出被告人吴某是从犯的意见均不能成立，不予采纳。
辩护人所提其他辩护意见基本属实，本院予以采纳。
依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第三款、第四十七条的规定，判决如下：
被告人吴某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月28日起至2017年12月27日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈进龙
代理审判员 黄 新
人民陪审员 谢金爱
二〇一五年七月二日
书 记 员 金晓谦
梁跃
（附页）
本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》第二百三十四条：故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
《中华人民共和国刑法》第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑法》第四十七条：有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
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