辽宁省鞍山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）辽03民终136号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司。
负责人：王浩，该公司总经理。
委托诉讼代理人：宫毓强，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：侯月娥，女。
委托诉讼代理人：张宏，辽宁杜泽律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）房悦，男。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人侯月娥、房悦机动车交通事故责任纠纷一案，不服鞍山市铁东区人民法院（2017）辽0302民初1456号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人保险公司上诉请求：一、撤销原审判决，改判上诉人不承担伤残赔偿金65752元及精神损害抚慰金5000元，共计70752元；二、诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：鉴定报告中清楚记载侯月娥自诉事故发生后留有头痛、头晕、记忆力下降、反应慢。鉴定机构鉴定时查阅片子均为事故发生时的影像，事故发生时距鉴定机构鉴定时间足有一年多，当时的影像已经不能客观反映出侯月娥的恢复情况，仅能反映出当时的伤情，鉴定机构以原告自诉病情及过时的影像评定十级伤残明显不合理。
被上诉人侯月娥辩称，服从原审判决。
被上诉人房悦未出庭未答辩。
侯月娥向一审法院起诉请求：请求判令房悦、保险公司赔偿医疗费11630.26元、救护车费165元、住院伙食补助费3300元、营养费2000元、护理费6453.6元、误工费24140元、残疾赔偿金65752元、精神损害抚慰金5000元、交通费500元、鉴定费1720元、复印费22.8元，按责任比例合计118555.34元。
一审法院认定事实，2016年3月9日19时20分，房悦驾驶车牌号为辽C206**号小型汽车沿千山中路由西向东行驶，当行驶至摩力圣汇洗浴门前时，遇行人侯月娥沿千山中路机动车道内由西向东步行至此，因房悦驾车未确保安全，未及时发现前方行走的行人，加之侯月娥未在人行横道内通行，致使辽C206**小型汽车左前部与侯月娥相撞，造成侯月娥受伤。经鞍山市公安局公安交通管理局事故处理大队认定，房悦负此事故的主要责任，侯月娥负次要责任�事故当日，侯月娥被120急救送至鞍山市第三医院接受治疗，被诊断为：车祸伤，左肱骨内侧踝撕脱骨折、脑震荡闭合性损伤，右膝右肘部软组织伤双侧股骨颈骨折、脑挫裂伤，蛛网膜下腔出血。侯月娥住院33日（2016年3月9日至2016年4月11日），离院6日，共支出医疗费11334.76元，出院医嘱载明：1、神经营养，对症；2、注意休息，防止过劳，出院后休息壹个月。侯月娥自2016年3月9日至2017年10月7日休工，共计213天。为本次诉讼，侯月娥复印支出22.8元。
另查，侯月娥出生于1963年5月15日，户籍所在地为辽宁省海城市环城东路54号楼5号-300。2017年4月，侯月娥申请对其是否存在精神障碍、精神障碍与交通事故因果关系及精神障碍的伤残等级、及受伤害部分的伤残等级、能否恢复自理能力及何时恢复自理能力、误工时限进行鉴定；2017年5月8日，侯月娥撤回对其是否存在�神障碍、精神障碍与交通事故因果关系及精神障碍的伤残等级、误工时限的鉴定。经该院委托，沈阳医学院法医司法鉴定所于2017年6月23日作出司法鉴定意见，意见为侯月娥头部的伤残程度为九级。护理期为伤后60日。侯月娥支付鉴定费1720元。
再查，辽C206**小型轿车车辆所有人为房悦，该车投保交强险和商业三者险于保险公司处，商业三者险限额为20万元（不计免赔），本次事故发生在交强险和商业三者险保险期间内。
一审法院认为，公民享有生命健康权。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者强制保险责任限额范围内予以赔偿。超出责任限额的部分，按下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都�过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部门，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”之规定，本案中，房悦驾驶事故车辆与侯月娥发生刮撞，造成侯月娥受伤的交通事故。经鞍山市公安局公安交通管理局事故处理大队认定，房悦负主要责任，侯月娥负次要责任。事故车辆在保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业三者险20万元，不计免赔，故保险公司先在交强险责任限额范围内予以赔偿，超出交强险限额部分由保险公司在商业三者险限额内按70%的比例予以赔偿。因保险公司的保险限额足以赔偿侯月娥的损失，故房悦不承担赔偿责任。
保险公司关于鉴定费、诉讼费不属于保险责任赔偿范围，故不予赔偿的辩解意见，依据《中华人民共和国保险法》第十七条“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附�式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”之规定，保险公司未提供证据证明鉴定费、诉讼费的免责条款对投保人进行了提示或明确说明，故对其辩解该院不予采信。
关于侯月娥要求赔偿医疗费11795.26元的主张，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”之规定，经审查，侯月娥因交通�故受伤住院共花费医疗费和检查费11334.76元，有相应的医院病历及医疗费票据予以证明，该院予以支持。
关于侯月娥要求赔偿住院伙食补助费3300元的主张，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”之规定，侯月娥住院33天，离院6天，按照100元∕天的标准，住院伙食补助费应为2700元，予以支持。
关于侯月娥要求赔偿营养费2000元的主张，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条“营养费是根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”之规定，侯月娥受伤住院，在出院医嘱中明确记载需要加强营养，但侯月娥主张过高，酌定支持营养费1000元。
关于侯月娥要求赔偿护理费6453.6元的主张，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。”之规定，经鉴定，侯月娥伤后护理期限为60日，故参照2017年度道路交通事故损害赔偿居民服务和其他服务业的标准39261元计算，护理费为39261元∕年÷365天×60天＝6453.86元，而侯月娥主张6453.6元，予以支持。
关于侯月娥要求赔偿误工费24140元的主张，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因�致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”之规定，侯月娥休工213天，其提供的委托协议书不能证明其工作情况，考虑其尚未丧失劳动能力，参照2017年度城镇居民人均可支配收入32876元标准，误工费为32876÷365天×213天=19185.17元，予以支持。
关于侯月娥要求赔偿残疾赔偿金65752元的主张，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级,按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准,自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五岁以上的，按五年计算。”之规定，侯月娥系城镇居民，经鉴定为十级伤残，至定残之日未满60周岁，故侯月娥的残疾赔偿金为2017年度城镇居民人均可支配收入32876元×20年×10%=65752元，予以支持。
关于侯月娥要求赔偿精神损害抚慰金5000元的主张，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释予以确定。”之规定，侯月娥因事故构成十级伤残，在本次事故中房悦承担主要责任，侯月娥承担次要责任，按照本地实际和审判实践，对其精神损害抚慰金支持3500元。
关于侯月娥要求赔偿交通费500元的主张，侯月娥受伤后到医院进行治疗，交通费系其必然发生的费用，考虑其住院天数及门诊情况，酌定支持交通费200元。
关于侯月娥要求赔偿鉴定费1720元的主张，有其提供的鉴定意见书及鉴定发票证明，予以支持。
关于侯月娥要求赔偿复印费22.8元的主张，因本次诉讼复印系其必要支出,予以支持。
侯月娥的医疗费11334.76元、住院伙食补助费2700元、营养费1000元，合计15034.76元，超过保险公司10000元医疗费用赔偿限额，故由保险公司在此限额内赔偿10000元，超出部分5034.76元,由保险公司在商业三者险限额内按70%的比例赔偿3524.33元。
侯月娥的误工费19185.17元、护理费6453.6元、残疾赔偿金65752元、精神损害抚慰金3500元、交通费200元，合计95090.77元，未超过保险公司110000元死亡伤残赔偿限额，故由保险公司在此限额内予以赔偿。
鉴定费1720元、复印费22.8元，合计1742.8元，不属于交强险理赔范围，故由保险公司在商业三者险限额内按70%的比例赔偿1219.96元。
综上，保险公司在交强险限额内赔偿10000元+95090.77元=105090.7元，在商业三者险限额内赔偿3524.33元+1219.96=4744.29元。
一审法院据此判决：一、中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿侯月娥105090.77元；二、中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司于本判决生效之日起十日内在商业三者险限额内赔偿侯月娥4744.29元；三、驳回侯月娥的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理�2672元（侯月娥预交1336元），适用简易程序减半收取1336元，由侯月娥负担98元，由中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司负担1238元。
二审期间各方当事人未举出新的证据。本院对原审法院查明的事实予以确认。
本院认为，上诉人认为侯月娥鉴定时应重新检查，根据新的检查结果作出鉴定结论，因此本案的焦点问题是该鉴定意见书是否能作为定案依据。第一，为查明事实，本院函询沈阳医学院法医司法鉴定所，该所回复如下：1、本案依据被鉴定人的病志、影像学资料、查体及国家规定的伤残程度评定法律法规。2、侯月娥的伤残程度评定，办案机关要求依据《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》，该标准4.10.1a规定，神经功能障碍，日常活动能力轻度受限。被鉴定人侯月娥脑外伤史明确，脑内损伤明确，现有神经系统的表现，如头痛、�迷等，难以否定，故应认定其伤残，亦无需重新拍片。但如目前所应用的《人体损伤致残程度分级》标准，该标准则要求脑外伤后除有神经系统表现，脑内还需有软化灶遗留。此种规定，则在鉴定时必须重新拍片检查。该所认为依据《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》，被上诉人侯月娥无需重新检查。第二，一审审理期间，上诉人未提出重新鉴定申请，二审也明确表示不申请重新鉴定，视为其对权利的处分。故此上诉人的主张，本院不予支持。
综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1569元，由上诉人�国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王长顺
审判员 王 岩
审判员 杨向东
二〇一八年三月二十六日
书记员 张紫玫