江苏省常州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）常民终字第245号
上诉人（原审被告）常州市富江车业有限公司，住所地江苏省常州市新北区孟河镇沿江路。
法定代表人魏明福，该公司董事长。
委托代理人朱祥勇，江苏振泽（常州）律师事务所律师。
委托代理人周剑云，江苏振泽（常州）律师事务所实习律师。
被上诉人（原审原告）柒以伟。
委托代理人宋慧，江苏鸿国律师事务所律师。
上诉人常州市富江车业有限公司（以下简称富江公司）因与被上诉人柒以伟工伤保险待遇纠纷一案，不服常州市新北区人民法院（2014）新孟民初字第949号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年2月3日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审情况：
柒以伟诉称，我于2012年3月进入富江公司处从事机床操作工作，月工资为2400元／月，富江公司未与我签订书面劳动合同，也未为我缴纳社会保险。2012年7月9日，我在操作粉碎机时，左手不慎被机器轧伤。受伤后，我先被送往医院住院治疗，共计住院200天。后又被认定为工伤，伤残等级为七级。因富江公司未与我签订劳动合同，也未为我缴纳社会保险，致我受伤后不能享受相关的保险待遇，其应为此承担相应的赔偿责任。经多次协商未果，我于2014年4月向常州市新北区劳动仲裁委员会申请仲裁，2014年8月5日，该仲裁委员会出具新劳人仲案字（2014）第294号裁决书，裁决双方于2013年5月10日解除劳动关系，富江公司还需实际支付我各项工伤保险待遇共计237769.8元。现我对仲裁裁决不服，诉请判令：一、判令富江公司支付工伤补偿款308271.1元；二、本案诉讼费用由富江公司承担。
富江公司答辩称，一，柒以伟住院期间所有的医疗费、护理费、住院伙食补助费等费用都是我方支付的，仲裁书中确定的14000元护理费、4000元住院伙食补助费应当予以扣除，对仲裁书中其他裁决内容无异议；二，对柒以伟主张的停工留薪期工资、鉴定费无异议，但对以下损失存在异议：1.对一次性伤残补助金、一次性就业补助金、一次性工伤医疗补助金的计算方法无异议，但计算基数应为仲裁裁决书中确定的4146元／月；2.住院伙食补助费要求按18元／天计算；3.护理费标准认可60元／天；4.营养费不予认可。另除医疗费、护理费、住院伙食补助费等费用外，我方还支付了柒以伟17200元，要求在本案中一并处理。
一审查明，柒以伟于2012年3月进入富江公司从事机床操作工作，月工资为2400元／月，富江公司未与柒以伟签订书面劳动合同，亦未缴纳社会保险。2012年7月9日，柒以伟在操作粉碎机时，左手不慎被机器轧伤。事故发生后，柒以伟在无锡市手外科医院住院两次，共计200天。2012年12月29日，经无锡市手外科医院诊断为左手1-5指离断伤。2013年8月9日，常州市人力资源和社会保障局出具常人社工认字（2013）第10673号认定工伤决定书，认定柒以伟在此次事故中所受伤害为工伤。2014年2月18日，江苏省劳动能力鉴定委员会出具劳动能力鉴定结论通知书（苏劳工鉴通（2014）91号），评定柒以伟的伤残等级为七级。后常州市劳动能力鉴定委员会鉴定柒以伟的停工留薪期为10个月。双方就工伤保险待遇赔偿问题协商未果，柒以伟于2014年4月向常州市新北区劳动仲裁委员会申请仲裁，2014年8月5日，该仲裁委员会出具新劳人仲案字（2014）第294号裁决书，裁决双方于2013年5月10日解除劳动关系，富江公司还需实际赔偿柒以伟各项损失共计237769.8元。后柒以伟对仲裁裁决不服，在法定的期间内向法院提起诉讼，要求处理。
一审另查明，柒以伟受伤后未再回富江公司工作；事发后，富江公司支付了全部医疗费及17200元。
一审还查明，2013年7月1日至2014年6月30日，常州市计算工伤保险待遇的月平均工资基数为4647元。
一审法院认为，根据《工伤保险条例》的规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，富江公司未履行为柒以伟缴纳工伤保险的法定义务，致柒以伟受工伤后无法享受工伤待遇，应承担相应的赔偿责任。关于双方劳动关系解除的时间问题，富江公司认为解除时间为停工留薪期届满的2013年5月10日，柒以伟则认为应以一方提出解除劳动关系的时间为准，即其提起仲裁之日2014年4月1日为解除劳动关系的时间。法院认为，合同的解除应以明确的意思表示为准，停工留薪期届满并不必然导致双方劳动关系的解除，故富江公司主张以停工留薪期届满的2013年5月10日为劳动关系解除时间理由不充分，不予采纳，相比较而言，柒以伟主张以提起仲裁之日的2014年4月1日作为双方劳动关系解除时间更具合理性，因为其提起仲裁的重要内容为要求享受工伤待遇，而享受部分工伤待遇的前提条件为双方劳动关系解除，因此，提起仲裁要求享受工伤待遇可以视为其明确提出了解除劳动关系的意思表示，所以，认定双方劳动关系的解除时间2014年4月1日。根据该劳动关系的解除时间，柒以伟计算工伤保险待遇的月平均工资基数应为4647元，富江公司要求按4146元／月的标准计算理由不充分，法院不予支持。庭审中，双方一致认可富江公司支付了全部医疗费及17200元，依法予以确认。关于富江公司抗辩称已支付住院伙食补助费及护理费的主张，因柒以伟不予认可，富江公司也未提供相应的证据予以证实，故富江公司应承担举证不能的不利后果，对其该抗辩主张不予采纳。关于柒以伟主张的具体损失问题，对于经质证，当事人双方均不持异议的停工留薪期工资24000元（2400元／月＊10个月）、鉴定费280元，经审查，符合相关的赔偿标准和范围，依法予以确认。对于柒以伟主张的一次性伤残补助金36246.6元（4647元／月＊60%＊13个月）、一次性就业补助金55764元（4647元／月＊12个月）、一次性工伤医疗补助金146380.5元（4647元／月＊（75.5-44）＊1】，富江公司对其计算方法不持异议，根据4647元／月的标准，经审查，其计算结果无误，依法予以确认。对于柒以伟主张的住院伙食补助费4000元（20元／天＊200天），经审查，未超出相关赔偿标准，符合柒以伟受伤及住院的实际情况，依法予以确认。对于护理费，柒以伟主张100元／天偏高，根据同级同类护理标准，确认为14000元（70元／天＊200天）。对于营养费，因无明确的法律依据，不予支持。综上，柒以伟的总损失为：一次性伤残补助金36246.6元、一次性就业补助金55764元、一次性工伤医疗补助金146380.5元、停工留薪期工资24000元、鉴定费280元、住院伙食补助费4000元、护理费14000元，合计280671.1元。扣除已支付的17200元后，富江公司还需实际支付柒以伟各项工伤保险待遇263471.1元。关于诉讼费，应当按照谁败诉谁承担诉讼费的原则承担。为此，一审法院依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款和《江苏省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十条、第二十四条的规定，作出如下判决：一、解除柒以伟与富江公司之间的劳动关系，时间为2014年4月1日；二、富江公司于判决生效之日起十日内支付柒以伟各项工伤保险待遇共计263471.1元；三、驳回柒以伟在本案中的其他诉讼请求。案件受理费5元，由富江公司负担4元，由柒以伟负担1元。
上诉人富江公司不服一审判决，向本院提起上诉称，停工留薪期满后，员工应当恢复正常工作。但本案中柒以伟在停工留薪期满后并未申请延长假期或者保留劳动关系，为企业管理的需要，我公司有充足的理由认为其已经不愿意继续工作。一审法院以柒以伟提起劳动仲裁要求工伤赔偿的时间作为确定双方解除劳动关系的节点，而何时申请伤残鉴定、申请劳动仲裁均是由柒以伟自由选择的，所有的主动权均在柒以伟手中，对于我公司来讲是不公平的。以劳动能力鉴定委员会得出的专业的鉴定结论，作为认定停工留薪期及解除劳动关系时间点的做法才更为公平合理。即使依据一审法院的观点，劳动关系的解除应以柒以伟向我公司主张工伤待遇时开始起算，实际上柒以伟在采取法律措施之前，已经多次到我公司商谈赔偿事宜，因双方差距较大未能达成一致意见。故一审法院判决认定的解除劳动合同的时间明显缺乏说服力。我方确实已经支付了柒以伟住院期间的伙食补助费及护理费，请求二审法院查明事实，撤销原判，改判驳回柒以伟的诉讼请求。
被上诉人柒以伟辩称，一审判决事实清楚，法律适用正确，请求驳回上诉，维持原判。
二审中，上诉人富江公司提交了无锡市第九人民医院住院时的部分住院清单复印件。证明柒以伟在住院治疗期间，该公司已支付了医疗费、护理费等费用合计十几万元。证明一审判决中关于护理费、住院伙食补助费等部分判决不符事实。
被上诉人柒以伟质证称，该证据不能证明富江公司已支付了护理费及住院伙食补助费等费用。住院费用清单与护理费及住院伙食补助费没有关系，该证据与上诉人的证明目的没有关联性。
二审中，柒以伟认可住院期间自己家人没有参与护理，富江公司请了一段时间的护工，但并不是整个住院期间都有护工，具体多长时间自己也不清楚了，但是护理费已经包括在总计17200元的收条之中了；同时柒以伟在庭审中认可除了收条中载明的17200元外，自己还收取了富江公司8000元。富江公司不能明确聘请护工的时间，也无法提交支付护理费的依据。
二审查明的其他事实与原审相一致。
本院认为，一、关于劳动合同的解除时间，一审法院根据案件的实际情况，以提起仲裁之日的2014年4月1日作为双方劳动关系解除时间更具合理性，富江公司主张以停工留薪期满之日作为解除劳动合同之日，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳；二、关于护理费，富江公司不能明确已经支付的护理费的数额，亦未能提交相关的证据，且柒以伟辩称护理费已经计入17200元的收条中，故富江公司的该部分上诉意见，没有事实依据，本院不予采信；三、关于8000元的费用，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十二条第一款规定，一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。本案中，因柒以伟在二审中当庭予以认可，故本院对该事实予以确认。该笔款项应从柒以伟的总损失中予以扣除，一审判决中涉及该部分事实的认定应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持常州市新北区人民法院（2014）新孟民初字第949号民事判决第一项；
二、撤销常州市新北区人民法院（2014）新孟民初字第949号民事判决第二项；
三、富江公司于本判决生效之日起十日内支付柒以伟各项工伤保险待遇共计255471.1元；
四、驳回柒以伟的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5元，由富江公司负担4元，由柒以伟负担1元；二审案件受理费10元，由富江公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 卢文忠
代理审判员 是飞烨
代理审判员 袁海燕
二〇一五年四月七日
书 记 员 朱 赤
附：本案相关法律规定
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。