贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）黔23刑终78号
原公诉机关贵州省望谟县人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨标，男，1976年11月27日生于贵州省望谟县。因涉嫌犯非法买卖枪支罪于2015年10月30日被抓获，同年10月31日被刑事拘留，同年12月3日被逮捕。现押于望谟县看守所。
上诉人（原审被告人）杨某某，男，1957年8月11日生于贵州省望谟县。因涉嫌犯非法买卖枪支罪于2015年11月19日被刑事拘留，同年12月3日被逮捕。现押于望谟县看守所。
上诉人（原审被告人）廖某某，男，1980年12月3日生于贵州省望谟县。因涉嫌犯非法买卖枪支罪于2015年11月19日被刑事拘留，同年12月3日被逮捕。现押于望谟县看守所。
辩护人胡云齐，贵州贵兴律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）王某某，男，1974年3月19日生于贵州省望谟县。因涉嫌犯非法买卖枪支罪于2015年11月19日被刑事拘留，同年12月3日被逮捕。现押于望谟县看守所。
上诉人（原审被告人）王某一，又名陆某某，男，1954年10月23日生于贵州省望谟县。因涉嫌犯非法买卖枪支罪于2015年11月19日被刑事拘留，同年12月3日被逮捕。现押于望谟县看守所。
上诉人（原审被告人）王某二，男，1977年9月4日生于贵州省望谟县。因涉嫌犯非法买卖枪支罪于2015年11月19日被刑事拘留，同年12月3日被逮捕。现押于望谟县看守所。
贵州省望谟县人民法院审理贵州省望谟县人民检察院指控原审被告人杨标犯非法买卖枪支罪、非法持有枪支罪，原审被告人杨某某、王某二、廖某某、王某某、王某一犯非法买卖枪支罪一案，于2016年1月28日作出（2016）黔2326刑初5号刑事判决。原审被告人杨标、杨某某、王某二、廖某某、王某某、王某一不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2011年8月的一天晚上，被告人杨标在深圳市光明新区田寮村治安联防队担任联防队员时，巡逻中发现有两名可疑人员留下一个包后溜走，后杨标将该包私自带回家后发现包内有四支枪，遂藏匿于租住处。2012年至2014年，被告人杨标分三次从深圳带回这四支自制枪支到家中，并分三次将其中三支枪卖给被告人廖某某、王某某、王某一，自己留下一支枪自用。
1、2013年初的一天，被告人杨标电话里同意以3000元的价格叫其父亲即被告人杨某某卖一支枪给被告人廖某某。
2、2014年3月左右的一天，经被告人王某二介绍，被告人杨标电话里同意卖枪给被告人王某某，后被告人杨某某以1400元的价格卖一支枪给王某某。
3、2014年8月左右的一天，被告人杨标经被告人王某二介绍，在王某二家中以3300元的价格卖一支枪给被告人王某一。数月后，王某一将枪支退还给杨标，枪支交由王某二保管。案发后该枪支被收缴。
同时查明，被告人王某二在羁押期间检举揭发他人非法持有枪支，经公安机关查证属实。
原审法院根据上述事实及相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条、第一百二十八条、第二十五条、第二十六条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十八条、第六十九条、第六十七条第三款之规定，作出如下判决：一、被告人杨标犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑六年，犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑四年，总和刑期十年，决定执行九年。二、被告人杨某某犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑四年。三、被告人廖某某犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年。四、被告人王某某犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年。五、被告人王某一犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年。六、被告人王某二犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑一年。七、追缴被告人杨标非法所得人民币3300元、被告人杨某某非法所得人民币4400元。八、公安机关扣押的火药枪四支，予以没收。
宣判后，被告人杨标、杨某某、廖某某、王某某、王某一、王某二不服，杨标、杨某某、廖某某、王某二以“量刑过重”、王某某以“有自首情节，量刑过重”、王某一以“有立功情节，量刑过重”为由，分别提出上诉。
廖某某的辩护人提出“认定廖某某构成非法买卖枪支罪，定性错误，廖某某构成非法持有枪支罪，系初犯，认罪态度好，有坦白情节，建议对其在一年以下量刑，并适用缓刑”的辩护意见为其辩护。
经审理查明：原判认定上诉人杨标于2012年至2014年期间，将私藏的四支自制枪支从深圳带回家中，伙同上诉人杨某某或经上诉人王某二介绍将其中三支枪支分别卖给上诉人廖某某、王某某、王某一及王某二有立功情节的事实清楚。据以认定事实的证据已在一审判决中列述，并经一审庭审举证、质证，查证属实。在本院二审中，上诉人杨标、杨某某、廖某某、王某某、王某一、王某二均未提出新的证据。本院对一审判决认定事实和所列证据予以确认。
另查明：上诉人王某某在其父王某一的劝说下和公安机关未对其调查时，主动上缴所购买的枪支；上诉人王某一在警察对其第一次询问时，检举廖某某、王某某购买枪支的情况，经公安机关查证属实，应予确认。
本院认为，上诉人杨标、杨某某、廖某某、王某某、王某一、王某二违反枪支管理规定，危害公共安全，杨标非法持有枪支、非法买卖枪支，其行为分别构成非法持有枪支罪、非法买卖枪支罪，应数罪并罚。杨某某、廖某某、王某某、王某一、王某二非法买卖枪支，其行为均构成非法买卖枪支罪。杨标非法持有枪支四支，情节严重。在共同犯罪中，杨标起主要作用，系主犯，杨某某、王某二起次要作用，系从犯，杨标、杨某某、廖某某、王某某、王某一、王某二归案后如实供述自己的犯罪事实，有坦白情节；王某二在羁押期间检举揭发他人非法持有枪支，经公安机关查证属实，有立功情节。王某某所提“有自首情节，量刑过重”和王某一所提“有立功情节，量刑过重”的上诉理由，经查，王某某在其父王某一的劝说下和公安机关未对其调查时，主动上缴所购买的枪支，其行为符合自首的规定，自首成立，应予确认；王某一在警察对其第一次询问时，检举廖某某、王某某购买枪支的情况，且公安机关查证属实，符合立功的规定，应予确认。二人所提“量刑过重”的上诉理由，经查，原判未考虑王某某有自首情节和王某一有立功情节，对二人的量刑不当，本院予以改判，并对二人减轻处罚。考虑王某一的犯罪情节和立功情节，悔罪表现，符合缓刑条件，应对其宣告缓刑。杨某某在犯罪中系从犯，有坦白情节，原判对其量刑时未予体现不当，本院予以改判，故其所提“量刑过重”的上诉理由成立，本院予以采纳。杨标、廖某某、王某二所提“量刑过重”的上诉理由，经查，一审法院在对三人量刑时已充分考虑到三人所犯罪行的危害性和坦白情节及王某二有立功情节，并依法量刑正确，故本院不再考虑。廖某某的辩护人所提“认定廖某某构成非法买卖枪支罪，定性错误，廖某某构成非法持有枪支罪，系初犯，认罪态度好，有坦白情节，量刑过重，建议对其在一年以下量刑，并适用缓刑”的辩护意见，经查，非法买卖枪支罪系指违反法律规定，私自购买或者出售枪支的行为，廖某某违反法律规定，私自购买枪支的行为，构成非法买卖枪支罪，原判对其定性正确。根据廖某某所犯罪行的危害性和归案情况，原判对其量刑适当，其不符合缓刑条件，本院不予宣告缓刑，故辩护人所提辩护意见不能成立，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款，第一百二十八条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十四条，第六十七条第一款、第三款，第六十八条，第六十九条，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下：
一、驳回上诉人杨标、廖某某、王某二的上诉，维持贵州省望谟县人民法院（2016）黔2326刑初5号刑事判决主文第一、三、六、七、八项，即被告人杨标犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑六年，犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑四年，总和刑期十年，决定执行有期徒刑九年。被告人廖某某犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年。被告人王某二犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑一年。追缴被告人杨标非法所得人民币3300元、被告人杨某某非法所得人民币4400元。公安机关扣押的火药枪四支，予以没收。
二、撤销贵州省望谟县人民法院（2016）黔2326刑初5号刑事判决主文第二、四、五项。
三、上诉人杨某某犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2015年11月19日起至2018年11月18日止）。
四、上诉人王某某犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑二年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2015年11月19日起至2017年11月18日止）。
五、上诉人王某一犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
本判决为终审判决。
审判长 刘启斌
审判员 陈昌泽
审判员 杨 林
二〇一六年四月十八日
书记员 徐昌友