安徽省滁州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）滁民一初字第00142号
原告：段永强，男，1971年9月10日出生，汉族，住河南省商城县。
委托代理人：邹奇，安徽敬梓律师事务所律师。
被告：浙江中业建设集团有限公司全椒分公司，住所地安徽省全椒县，组织机构代码57179293-7。
负责人：杜有龙，该分公司经理。
被告：浙江中业建设集团有限公司，住所地浙江省杭州市，组织机构代码14367211-1。
法定代表人：楼齐尧，该公司董事长。
上述两被告的共同委托代理人：韦荣神，安徽环滁律师事务所律师。
原告段永强与被告浙江中业建设集团有限公司全椒分公司（以下简称中业建设公司全椒分公司）、浙江中业建设集团有限公司（以下简称中业建设公司）建设工程分包合同纠纷一案，于2014年6月30日向本院起诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年8月19日公开开庭审理了本案。原告段永强的委托代理人邹奇，被告中业建设公司及其全椒分公司的共同委托代理人韦荣神到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
段永强诉称：2011年7月22日，中业建设公司全椒分公司将其承建的全椒县仪邦会所工程以包清工的形式分包给段永强施工，同时双方签订了《主体劳务分包合同》。合同签订后，其依约开工建设，并全面严格的完成了合同约定的全部施工内容以及中业建设公司全椒分公司要求的临时和零星工程建设。现该工程已进入装修阶段，但中业建设公司全椒分公司对于其工程款却以种种理由克扣、拖延支付。中业建设公司全椒分公司是中业建设公司在全椒县设立的分公司，不具有法人资格，其民事责任应由中业建设公司承担。综上，为维护其合法权益，现依法起诉，请求判令：1、中业建设公司全椒分公司与中业建设公司共同支付其工程款、材料费等共计1475978元；2、其享有涉案工程的建设工程价款优先受偿权，并由中业建设公司及其全椒分公司承担本案诉讼费用。
中业建设公司及其全椒分公司共同在庭审中辩称：1、段永强实际施工的工程量已经经第三方鉴定为59万元，其实际支付了58.5万元；2、材料费双方合同均有约定，段永强提供的购买材料款60多万元的凭据不是正规发票，如果是代购的材料，应当需要其公司签字同意认可，但段永强并没有证据证明；3、关于零星工程，双方合同第八条已经明确约定计算方式，其自行计算的方式没有合同依据，安徽人和项目管理有限公司的鉴定报告是客观的，真实的。综上，段永强所主张的材料费及零星工程的计算方式没有合同依据，请求法院依法驳回段永强的诉讼请求，并由段永强承担本案诉讼费。
段永强为支持其诉讼主张，所举证据并经中业建设公司及其全椒分公司质证意见如下：
证据一、主体劳务分包合同。证明：1、中业建设公司全椒分公司将仪邦会所工程发包给段永强施工；2、工作内容为施工图设计变更和施工方案包含的从基础开始至主体结构中间验收的全部主体工作（钢筋、木工、泥工）；3、结算单价按建筑面积每平方222元计算。
中业建设公司及其全椒分公司的质证意见：对该证据的真实性、合法性无异议，关联性有异议。
证据二、鉴定报告。证明：1、段永强已经按合同约定完成所有主体施工内容，也完成了合同约定以外的所有零星工程。主体及零星工程已经交付给中业建设公司全椒分公司；2、该鉴定报告系中业建设公司全椒分公司单方委托，对于报告中中业建设公司全椒分公司单方扣除主体未完成工程量84730元，其不予认可，主体其他工程量没有异议；3、对于零星工程的工程量没有异议，但对于被告零星工程的计算方式及以工日计算的方式不予认可；4、对于材料款，应由中业建设公司及其全椒分公司承担。
中业建设公司及其全椒分公司的质证意见：对证据真实性无异议，但对证明目的有异议。段永强所施工的工程并未完工，关于鉴定报告中零星工程和材料费是鉴定机构根据合同作出的，鉴定报告对零星工程和材料费的计算是正确的。
证据三、收款证明。证明：段永强施工过程中垫付模板、材料费等共计65万元。
中业建设公司及其全椒分公司的质证意见：1、该证据不具备证据要件的各项要求，材料买卖应该有正规的发票；2、根据合同约定，其没有支付材料款的义务；3、对该证据的证明目的不予认可。
证据四、全椒仪邦会所劳务费结算清单。证明：段永强所施工的工程总费用为1825978元。
中业建设公司及其全椒分公司的质证意见：该证据系段永强单方制作，且应有工程量相关的其他材料加以佐证，对此证据真实性和证明目的均不予认可。
中业建设公司及其全椒分公司为支持其抗辩理由，所举证据并经段永强质证意见如下：
证据一、营业执照副本、组织机构代码证。证明：证明其主体适格。
段永强的质证意见：对证据的真实性、合法性、关联性无异议。
证据二、主体劳务分包合同。证明：中业建设公司全椒分公司与段永强签订合同并就劳务分包做了具体约定。
段永强的质证意见：对证据的真实性、合法性、关联性无异议。
证据三、鉴定报告。证明：段永强实际履行《主体劳动分包合同》的情况及应得工程款。
段永强的质证意见：对证据的真实性无异议。但该份鉴定报告是中业建设公司全椒分公司单方委托，并非是劳动监察大队作为第三方委托。
证据四、承诺书及授权委托书。证明：1、段永强曾组织人员对工地围堵索要工程款并由此导致劳动监察大队介入，后由劳动监察大队委托第三方进行造价鉴定；2、段永国受段永强委托办理工程各种事务，其行为的法律后果由段永强承担
段永强的质证意见：承诺书是段永国签的，但委托书段永国有没有交给中业建设公司全椒分公司需要核实。承诺书中载明的35000元是事实，可以从工程款中扣除，但不能证明本案中的鉴定报告是劳动监察大队委托作出的，该承诺书中载明段永强保留工程款不足时向法院起诉的权利。
证据五、工程款支付凭证。证明：中业建设公司全椒分公司向段永强支付工程款585000元。
段永强的质证意见：2011年10月10日的中业建设公司全椒分公司支付的20万元，是预付的材料款，并非工程款。其他的款项均予以认可。
综合双方举证、质证意见，本院认证如下：
（一）对段永强举证证据的认定：证据一，中业建设公司及其全椒分公司对其真实性无异议，但对其关联性有异议。因该主体劳务分包合同与涉案工程款计算方式、工程内容具有直接的关联性，故对该份证据真实性予以确认，证明目的予以采信；证据二，中业建设公司及其全椒分公司对其真实性无异议，但对其证明目的有异议。该份鉴定报告是否能够作为双方工程款结算依据，应结合该证据内容及本案其他相关证据进行认定；证据三，中业建设公司及其全椒分公司对其真实性及证明目的均不认可。因该证据载明的内容并不能证明材料款为段永强所付，材料为段永强所买，且段永强也未能提供其他证据相印证，故对该份证据证明目的不予采信；证据四，中业建设公司及其全椒分公司对其真实性及证明目的均不认可。该结算单系段永强单方制作，工程款的结算应当结合合同及其他证据进行综合认定。
（二）对中业建设公司及其全椒分公司举证证据的认定：证据一和证据二，段永强对其真实性及证明目的均无异议，故对该组证据真实性予以确认，证明目的予以采信；证据三，段永强对其真实性无异议，但对其证明目的有异议。该份鉴定报告是否能够作为双方工程款结算依据，应结合该证据内容及相关证据进行认定；证据四，段永强对其真实性无异议，故对该份证据的真实性予以确认；证据五，段永强对其真实性无异议，但认为其中20万元的领款系中业建设公司全椒分公司预付的材料款，而并非工程款。因该20万元领款凭证明确载明是主体施工预付款，并非是段永强所称的预付材料款，故对该份证据的真实性予以确认，证明目的予以采信。
综合以上举证、质证、认证及当事人陈述，本院查明案件事实如下：2011年7月22日，中业建设公司全椒分公司与段永强签订了《主体劳务分包合同》，中业建设公司全椒分公司将其承建的全椒县仪邦会所工程以包清工的形式分包给段永强施工。该合同约定：承包方式为甲方（浙江全椒分公司全椒仪邦广场项目部）以包清工形式承包给乙方（段永强）；工作内容为施工图、设计变更和施工方案包含的从基础开始至主体结构中建验收的全部主体工作（钢筋、木工、泥工）内容……。临时设施现场文明、现场文明标化工作的一切相关内容；材料承包方式为木工工作范围内所有材料及钢筋的扎丝、电焊条等，包括模板、方木、铁钉、铁丝、穿墙管、穿墙螺杆、撑墙杆、螺帽、伞形卡等均由乙方自行采购，到混凝土浇筑完成的所有木工材料，包括临设及安全文面标化，钢筋棚、木工棚、项目所需模板等材料；结算依据为按《安徽预算定额》规定计算建筑面积；结算单价：（1）按建筑面积222元／㎡计算，乙方不准以任何理由提供单价；（2）单价中已包含进场职工暂住证、上岗证、劳务证、计生证的办证、职工保险金及其他等一切费用，项目中所有主体工作，不再产生点工签证；甲方如需要其他用工，乙方无条件配合，工资按技工150元／工，普工按100元／工结算，但需经甲方施工员及相关人员签字核定为准等内容。双方合同签订后，段永强依约开工建设，2011年年底段永强将其施工的工程交付给中业建设公司全椒分公司。中业建设公司全椒分公司向段永强分别于2011年10月10日支付工程款20万元、2011年12月1日支付工程款15万元、2011年12月29日支付工程款10万元、2012年1月12日支付工程款10万元，合计55万元。后双方因工程量及工程款结算发生纠纷，段永强起诉至法院要求中业建设公司全椒分公司与中业建设公司共同支付其工程款、材料费等共计1475978元，其享有涉案工程的建设工程价款优先受偿权，并由中业建设公司及其全椒分公司承担本案诉讼费用。
另查明：中业建设公司全椒分公司委托安徽人和项目管理有限公司对段永强施工的全椒仪邦会所及零星工程进行工程造价鉴定，段永强所施工的零星工程人工费174522.13元、主体劳务分包合同价508380元、未完成工程量人工费84730元，合计598172.13元。2014年4月22日，段永强委托段永国从浙江中业建设公司借支35000元，同意在工程款中予以扣除。该工程已进入装修阶段。
本院认为：综合双方举证、质证及认证，结合本案诉辩双方当庭陈述意见，本案争议焦点为：1、涉案工程总价款如何确定，中业建设公司及其全椒分公司如存在拖欠段永强工程款，具体数额如何确定；2、段永强要求享有涉案工程价款优先受偿权的请求能否成立。
（一）关于涉案工程总价款如何确定，中业建设公司及其全椒分公司如存在拖欠段永强工程款，具体数额如何确定的问题
根据《中华人民共和国建筑法》第二十六第一款之规定，承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。中业建设公司全椒分公司承包全椒县全椒仪邦会所工程建设工程后，又将其中的木工工程、泥工工程及钢筋工工程分包给段永强施工，而段永强作为个人，无相关建设工程施工资质，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条之规定，建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；……。故段永强与中业建设公司全椒分公司所签订的劳务分包合同应属无效合同。涉案《主体劳务分包合同》虽然无效，但涉案工程段永强已交付中业建设公司全椒分公司，并实际进行装修使用，故段永强有权要求参照该合同约定主张相应的工程价款。
中业建设公司全椒分公司提交的由其单方委托安徽人和项目管理有限公司出具的《关于全椒仪邦会所及零星工程造价鉴定的报告》中载明，段永强所施工的零星工程人工费174522.13元、主体劳务分包合同价508380元、未完成工程量人工费84730元，合计598172.13元。段永强对鉴定报告中的主体工程完成的总工程量及零星工程的工程量均无无异议，但对该鉴定报告中未完成的工程量、工程量的计算方式及材料费的承担有异议，故对鉴定报告不予认可。因该鉴定报告中的主体工程的工程量计算方式及零星工程的工程量计算方式均参照双方签订的合同标准计算，即结算单价：（1）按建筑面积222元／㎡计算，乙方不准以任何理由提供单价；（2）单价中已包含进场职工暂住证、上岗证、劳务证、计生证的办证、职工保险金及其他等一切费用，项目中所有主体工作，不再产生点工签证；甲方如需要其他用工，乙方无条件配合，工资按技工150元／工，普工按100元／工结算，但需经甲方施工员及相关人员签字核定为准。故该鉴定报告中的主体工程和零星工程部分所做的工程造价，符合双方的合同约定，能够作为确定该部分工程款的依据。对鉴定报告中扣除段永强部分未完成的工程量及工程款部分，因该工程已进入装修使用阶段，且中业建设公司全椒分公司未能提供证据证明段永强承包范围内的工程未完工。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定。故对鉴定报告中扣除的段永强部分未完工的工程款，无充分证据证明，故本院对此部分不予采信。对鉴定报告中的其他工程量的核算，因双方均无异议，本院予以采纳。段永强诉称要求中业建设公司及其全椒分公司另行承担材料费、工具费、文明标准化零件及零工费用的主张，因参照双方签订的合同，该合同对材料、工具、文明标准化及零工均有明确约定，工具、材料均由段永强自行采购和提供，文明标准化及零工工程量的结算也有明确约定，且鉴定报告亦能真实反映段永强所施工的工程量，故对其上述主张，无合同和事实依据，本院不予支持。庭审中，段永强要求另行委托第三方鉴定机构对其所施工的工程量及工程造价进行重新鉴定，因其对中业建设公司全椒分公司单方委托的安徽人和项目管理有限公司鉴定报告中的其所施工的主体工程及零星工程的工程量并无异议，且该鉴定报告中的主体工程的工程量计算方式及零星工程的工程量计算方式均参照双方签订的合同标准计算，能够真实反映段永强所施工的工程量及工程价款，故对其要求委托鉴定机构对其所完成工程的工程造价进行重新鉴定的请求，本院不予支持。综上，段永强所施工的工程总价款应为：涉案零星工程人工费174522.13元、主体劳务分包合同价508380元，合计682902.13元。
中业建设公司全椒分公司截止至2012年1月12日共分四次向段永强支付工程款550000元。2014年4月22日，段永强委托段永国从浙江中业建设公司借支35000元，并承诺同意在其工程款中予以扣除。综上，中业建设公司全椒分公司共向段永强支付工程款585000元，则尚欠段永强的工程款数额应为97902.13元（682902.13元-585000元）。中业建设公司全椒分公司是浙江中业建设公司设立的分公司，其不具有独立的法人资格，其虽然可以作为民事诉讼的当事人参加诉讼，但根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款之规定，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。故中业建设公司全椒分公司的民事行为所产生的民事责任应由中业建设公司承担，即中业建设公司应当依法向段永强支付下剩工程款97902.13元。
（二）关于段永强要求享有涉案工程价款优先受偿权的请求能否成立的问题
根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条之规定，发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。本案中，段永强作为实际施工人，其分包的是中业建设公司全椒分公司承建全椒仪邦会所工程的一部分劳务工程，中业建设公司全椒分公司并非涉案工程的发包人，而是承包人，故其请求享有涉案工程款优先受偿权的主体并不适格，对其要求享有涉案工程价款优先受偿权的请求，无法律依据，本院不予支持。
综上，对段永强主张要求中业建设公司支付工程款、材料费等共计1475978元的请求，对其合理部分，本院予以支持，对超过部分，本院不予支持。对段永强主张要求享有涉案工程价款优先受偿权的请求，无法律依据，本院依法予以驳回。依据《中华人民共和国民法通则》第八十四条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）款、第一百零九条、第二百八十六条，《中华人民共和国建筑法》第二十六第一款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告浙江中业建设集团有限公司于本判决生效后十日内向原告段永强支付工程款97902.13元；
二、驳回原告段永强的其他诉讼请求。
如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费18084元，保全费5000元，共计23084元，由原告段永强负担21553元，由被告浙江中业建设集团有限公司负担1531元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。
审 判 长 王忠良
代理审判员 刘东升
人民陪审员 陈兆泉
二〇一四年十二月十七日
代理书记员 郭东武
附本案适用的相关法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。
债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。
《中华人民共和国公司法》
第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。
公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。
《中华人民共和国合同法》
第五十二条有下列情形之一的，合同无效：
（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；
（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；
（三）以合法形式掩盖非法目的；
（四）损害社会公共利益；
（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。
《中华人民共和国建筑法》
第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。
禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：
（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。