新疆维吾尔自治区和硕县人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）和刑初字第48号
公诉机关新疆维吾尔自治区和硕县人民检察院。
被告人刘玉清（曾用名：刘玉琴），女，汉族，大专文化程度，原系中国人寿保险股份有限公司和硕支公司保险代理人，现无业，户籍所在地：和硕县清水河农场。因涉嫌职务侵占于2012年9月27日被和硕县公安局刑事拘留，同年10月10日经和硕县人民检察院批准被逮捕，现羁押于焉耆县看守所。
辩护人吴巍，新疆天雪律师事务所律师。
和硕县人民检察院以和检刑诉（2012）第55号起诉书指控被告人刘玉清犯职务侵占罪，于2013年4月24日向本院提起公诉。本院于2013年6月5日判决后，被告人刘玉清不服提出上诉。巴州中级人民法院以（2013）巴刑终字第99号刑事裁定书裁定发回我院重新审判。和硕县人民检察院以硕检刑诉（2013）第41号起诉书指控被告人刘玉清犯诈骗罪，于2013年12月12日向本院提起公诉。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。和硕县人民检察院指派检察员张青出庭支持公诉，被告人刘玉清及其辩护人吴巍到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控被告人刘玉清有如下犯罪事实：
2004年4月16日，犯罪嫌疑人刘玉清以非法占有为目的，在没有受到投保人张某甲委托的情况下，利用虚假退保手续，骗取中国人寿保险股份有限公司和硕县支公司人民币38.4653万元。
2012年9月27日，被告人刘玉清被和硕县公安局民警抓获归案。
起诉书指控被告人刘玉清上列犯罪事实的主要证据如下：书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见等，公诉机关认为被告人刘玉清以非法占有为目的，利用虚假退保手续，骗取中国人寿保险股份有限公司和硕县支公司人民币38.4653万元，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定判处。
被告人刘玉清辩护人吴巍辩称，对和硕县人民检察院指控其犯诈骗罪不当，但表示自愿认罪，并提出实际占有的数额应为16万余元，被告人有自首、立功情节，其主观目的不是为了骗取钱财，故对被告人应酌情予以�轻处罚。
经审理查明：2004年4月16日，犯罪嫌疑人刘玉清以非法占有为目的，在没有受到投保人张某甲委托的情况下，利用虚假退保手续，骗取中国人寿保险股份有限公司和硕县支公司人民币38.4653万元。
2012年9月27日，被告人刘玉清被和硕县公安局民警抓获归案。
认定上述犯罪事实的主要证据有：
一、书证
1、中国人寿保险公司个人保险投保单、中国人寿保险公司保险单，证实2003年3月12日，张某甲购买了一份中国人寿保险公司的国寿鸿瑞两全保险（分红型），保险期满日为2008年3月12日，保险费为40.068万元。
2、中国人寿保险股份有限公司保险合同解除申请书证明：2004年4月2日，张某甲购买的中国人寿保险公司的国寿鸿瑞两全保险（分红型）被申请解除保险合同。
3、客户张某甲保单情况表，证实国寿鸿瑞两全保险（分红）生效日期为2003年3月12日，投保人为张某甲，被保险人为侯某某，保险费为40.068万元，退保时间为2004年4月16日，退保金额为38.4653万元，业务员为刘玉清。
4、中国人寿保险股份公司和硕县支公司记账凭证，证实中国人寿保险股份公司和硕县支公司支付张某甲退保金38.46528万元。
5、中国人寿保险公司付款收据、中国工商银行现金支票存根证明，证实2004年4月16日，被告人刘玉清领取了保险合同为国寿鸿瑞两全保险（分红）的退保金额38.4653万元。
6、中国人寿保险公司个人代理人保险代理合同书及证明，证实被告人刘玉清自2000年10月至2007年12月在中国人寿保险股份有限公司和硕县支公司工作，系合同聘用的保险业务代理人。
7、中华人民共和国组织机构代码证、税务登记证，证实中国人寿保险股份有限公司和硕县支公司属于中外合资经营企业。
8、户籍证明，证实被告人刘玉清的基本身份情况，其实施犯�行为时已年满三十一周岁，达到法定追究刑事责任年龄；未曾受过行政或刑事处罚。
9、抓获经过，证实2012年9月27日12时许，被告人刘玉清在和硕县特吾里克镇金九福珠宝店被和硕县公安局民警抓获归案。
10、中国人寿保险股份有限公司和硕县支公司的证明，证实被告人刘玉清属于中国人寿保险股份有限公司和硕县支公司保险代理人，与公司属委托代理关系，而非和硕支公司在编职工。
11、关于个人保险代理人法律地位的复函，由保监会予以回复，证实个人保险代理人属于保险代理人的一种，与保险公司之间属于委托代理关系。
12、保险合同中规定的解除程序，证实保险合同中明文规定客户退保需要由其本人提交退保申请。
13、保险合同解除申请书及保险合同（复印件）证明：投保人为张某乙的国寿千禧理财两全保险（分红型）缴费时间2004年3月31日，合同生效时间2004年4月1日，首期交292000元，退保时间2005年12月26日，退保金额116800元。
14、保险合同解除申请书及保险合同（复印件）证明：投保人为张某乙的康宁定期保险缴费时间2004年3月31日，合同生效时间2004年4月6日，首期交24000元，退保时间2007年9月19日，退保金额7200元。
二、证人张某甲的证言，证实2003年，张某甲给其儿子购买了一份趸交保费的国寿鸿瑞两全保险，保费为40.068万元，是以汇到保险公司的工商银行账户内的方式交的，当时的业务员是刘玉清。2012年9月，张某甲知道该份保单被退保且没有拿到退出的保费。
三、被告人刘玉清的供述和辩解，证实被告人刘玉清明知自己与保险公司签订的是个人保险代理人合同，且明知授权范围。被告人刘玉清在投保人张某甲不知情的情况下擅自将其一份40.068万元的保单退保，事后将退出的38.4653万元保费占为己有。
四、�定意见
巴公刑鉴（文）字（2013）003号新疆巴音郭楞蒙古自治州公安局物证鉴定所文件检验鉴定书，证实中国人寿保险股份有限公司保险合同解除申请书上申请人（投保人）一栏上的“张某甲”签名不是张某甲本人所写。
上述证据经庭审举证、质证，本院均予以确认，作为定案的依据。
本院认为，被告人刘玉清以非法占有为目的，利用虚假退保手续，骗取中国人寿保险股份有限公司和硕县支公司人民币38.4653万元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。和硕县人民检察院指控被告人刘玉清犯诈骗罪的事实清楚，证据确实充分，其指控罪名成立，本院予以支持。被告人刘玉清的辩护人提出被告人刘玉清不构成诈骗罪，且实际占有的数额应当为16万余元的辩护意见，本院认为，被告人刘玉清与中国人寿保险股份有限公司和硕县支公司之间签订的个人保险代理合同，系委托�系，未经客户授权假冒客户名义申请退保后占有并使用该退保金38.4653万元，而其为张某乙投保行为在本次退保行为之前，故被告人刘玉清的行为构成诈骗罪，诈骗数额应认定为人民币38.4653万元。对其辩护人吴巍提出被告人刘玉清具有自首及立功情节，应当酌情从轻处罚的辩护意见，本院认为，被告人刘玉清的行为不符合法律规定的自首、立功情节规定，认定其自首、立功的证据不足，但被告人在开庭过程中，自愿认罪，有一定悔罪表现，依法可酌情予以从轻处罚。为了打击犯罪，保护公司的财产所有权，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条之规定，判决如下：
被告人刘玉清犯诈骗罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金30，000元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年9月27日起至2017年3月26日止）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院提出上诉，书面上诉的，提交上诉状正本一份，副本三份。
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审 判 长 陈 文 生
审 判 员 阿衣先木
人民陪审员 肖 芹
二〇一四年一月二十九日
书 记 员 闫 画 眉