河南省鹤壁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鹤民终字第289号
上诉人（原审被告）太平财产保险有限公司河南分公司。
代表人文晓娜，该分公司总经理。
委托代理人陈振华，河南天坤律师事务所律师。代理权限：一般代理。
被上诉人（原审原告）郭文如，男，1952年6月6日出生。
委托代理人郭斌，男，1972年12月13日出生。系郭文如之子。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，签收法律文书。
委托代理人马秀阳，河南明星律师事务所律师。代理权限：一般代理。
原审被告梁文杰，男，1979年8月28日出生。
原审被告赵修锋，男，1973年11月26日出生。
上诉人太平财产保险有限公司河南分公司（以下简称太平财险河南公司）与被上诉人郭文如、原审被告梁文杰、赵修锋机动车交通事故责任纠纷一案，郭文如于2014年1月7日向鹤壁市淇滨区人民法院（以下简称淇滨区法院）提起诉讼，请求判决梁文杰、赵修锋、太平财险河南公司赔偿其各项损失共计146000元。淇滨区法院审理后，于2014年12月15日作出（2014）淇滨民初字第158号民事判决。太平财险河南公司不服该判决，向本院提起上诉。本院2015年3月23日受理后，依法组成合议庭，于2015年4月7日公开开庭审理了本案。上诉人太平财险河南公司的委托代理人陈振华，被上诉人郭文如的委托代理人郭斌、马秀阳到庭参加诉讼。原审被告梁文杰、赵修锋经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
淇滨区法院一审认定：2013年11月3日18时许，梁文杰驾驶豫FFF9**号轻型普通货车行驶至鹤壁市淇滨区黄山路与珠江路口时，与郭文如驾驶的电动三轮车相撞，致郭文如受伤，两车受损。经鹤壁市公安局第三分局长江交管巡防大队认定，梁文杰负事故全部责任，郭文如无责任。豫FFF9**号轻型普通货车在太平财险河南公司投保有交强险，保险期间为2013年7月29日0时起至2014年7月28日24时止，保险限额为122000元。事故发生后，郭文如到鹤壁市人民医院住院治疗125天，支出医疗费33222.69元。
2014年7月7日，鹤壁天鹤法医临床司法鉴定所作出鹤天鹤司鉴所（2014）临鉴字第79号司法鉴定意见书，认定：1、郭文如左侧额叶脑挫裂伤伤情构成十级伤残；2、住院期间前2个月需生活护理2-3人，住院后期需生活护理1人，出院后2个月需生活护理1人；3、医疗终结期限（误工期限）考虑需6-8个月左右。郭文如支出鉴定费2060元。
豫FFF9**号轻型普通货车所有人为赵修锋，梁文杰系赵修锋雇佣司机，事故发生时系履行职务行为。事故发生后，赵修锋已向郭文如垫付医疗费2500元。郭文如系非农业家庭户口，1952年6月6日出生，事故发生时年满60周岁。
淇滨区法院一审认为：公民享有生命健康权。梁文杰驾驶豫FFF9**号轻型普通货车与郭文如发生交通事故，经鹤壁市公安局第三分局长江交管巡防大队认定，梁文杰负本次事故的全部责任，郭文如无责任。该责任认定事实清楚，予以确认。
关于郭文如的损失：1、医疗费33231.69元，其中33222.69元有相关医疗费票据予以证明，予以确认，超出部分不予支持；2、误工费14912元，虽郭文如年满60周岁，也未提交有效误工证明及工资证明，但考虑到郭文如并未丧失劳动能力，综合本案实际情况，可参照2013年河南省城镇居民人均可支配收入22398.03元／年计算误工费，参照鉴定意见书认定误工期限6-8个月，酌定误工期限为7个月，对22398.03元／年÷12月×7月=13065.5元予以支持，超出部分不予支持；3、护理费34609元，结合郭文如伤情，酌定住院期间前2个月2人护理，住院后期1人护理，出院后2个月内1人护理，参照2013年河南省居民服务业和其他服务业年平均收入29041元／年计算，对29041元／年÷365天×60天×2人＋29041元／年÷365天×125天×1人=19492元予以支持，超出部分不予支持；4、残疾赔偿金44796.06元，参照2013年河南省城镇居民人均可支配收入22398.03元／年计算，22398.03元／年×20年×10%=44796.06元，予以支持；5、营养费1250元，按照每天10元计算符合法律规定，予以支持；6、住院伙食补助费3750元，按照30元／天计算符合法律规定，予以支持；7、精神损害抚慰金10000元，综合考虑郭文如构成伤残情况、梁文杰的过错程度等因素，酌定5000元，超出部分不予支持；8、交通费1500元，为郭文如因本案事故实际支出，参照鹤壁市市内公共交通价格水平和住院时间，酌定交通费为1000元，超出部分不予支持；9、鉴定费2060元，因鉴定费系诉讼中鉴定支出，应由人民法院依法决定当事人负担，郭文如作为损失主张，不予支持。以上郭文如损失共计121576.25元，予以确认。
《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内予以赔偿。本案中，涉案车辆豫FFF9**号轻型普通货车在太平财险河南公司投保有交强险，且事故发生在保险期间，故太平财险河南公司应在交强险保险限额内对郭文如的损失进行赔偿。
在交强险医疗费用赔偿限额内郭文如的损失为38222.69元（33222.69元＋1250元＋3750元=38222.69元），已超出交强险医疗费用赔偿限额，故太平财险河南公司应在医疗费限额内赔偿郭文如10000元；在交强险死亡伤残赔偿限额内郭文如的损失为83353.56元（121576.25元-38222.69元=83353.56元），故太平财险河南公司应在死亡伤残赔偿限额内赔偿郭文如83353.56元。综上，太平财险河南公司共应赔偿郭文如93353.56元。
关于郭文如超出交强险医疗费用赔偿限额部分28222.69元。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。梁文杰系为赵修锋提供劳务，故赵修锋应承担对郭文如的赔偿责任。赵修锋应赔偿郭文如28222.69元，因其已为郭文如垫付医疗费2500元，故赵修锋仍应赔偿郭文如25722.69元。对郭文如要求梁文杰承担赔偿责任的诉讼请求，不予支持。
淇滨区法院一审判决：一、太平财险河南公司于判决生效后十日内赔偿郭文如医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金等各项损失共计93353.56元；二、赵修锋于判决生效后十日内赔偿郭文如医疗费、营养费、住院伙食补助费25722.69元；三、驳回郭文如的其他诉讼请求。
上诉人太平财险河南公司上诉称：一、一审法院应当准许重新鉴定申请，对伤残等级及护理期限进行重新鉴定。二、郭文如年满60周岁，应当推定属于退休人员，一审判决支持误工费13065.5元没有依据。三、郭文如在事故发生时已经年满61周岁，计算残疾赔偿金的年限应为19年。请求本院改判该公司赔偿郭文如78048.26元。
被上诉人郭文如辩称：一审判决认定事实清楚。一、一审期间的司法鉴定是经郭文如申请，由一审法院委托有资质的鉴定机构依法作出的，且对太平财险河南公司提出的异议鉴定机构已经进行了回复，其申请重新鉴定不符合法定情形。二、郭文如并非退休职工，没有享受退休待遇，本案因伤遭受侵害的事实必然导致其无法参加劳动，一审判决支持误工费并不违反法律规定。三、对于残疾赔偿金的计算年限，请二审法院依法核定。请求本院依法判决。
原审被告梁文杰、赵修锋未到庭，未答辩。
二审期间，郭文如向本院提交证据如下：1、鹤壁市成运建筑劳务有限公司出具的书面证明一份，证明郭文如在该公司淇水国际工地木工组务工，日工资120元，2013年11月份郭文如因受伤，停止务工。2、证人靳海文、郭文胜、李发军书面证言各一份，证明郭文如和该三人一起在淇水国际工地作木工。
经质证，太平财险河南公司认为，上述证据均不属于新证据，且证据显示的日工资与起诉时所称相互矛盾，对于证据的真实性，要求法院依法调查核实。
本院就上述证据及相关人员进行了调查核实，认为上述证据反映的情况符合事实，对上述证据的证明力，本院依法予以确认。
本院经二审开庭审理，确认案件事实与一审判决认定事实一致。
本院认为：一、关于是否应当对郭文如的伤残等级及护理期限进行重新鉴定的问题。一审期间对于郭文如有关伤残等级、护理期限等问题，经郭文如申请，经由淇滨区法院对外委托，由鹤壁天鹤法医临床司法鉴定所进行了鉴定，该鉴定机构出具了鉴定意见书。该鉴定意见属于证据的一种，是否应当予以采信，由人民法院结合其真实性、合法性及关联性进行判定。在一审期间，淇滨区法院对该鉴定意见依法组织各方当事人进行了质证，并且对于太平财险河南公司提出的重新鉴定事项，要求鉴定机构作出了书面回复，并将不准许重新鉴定的理由和结果合法告知了太平财险河南公司。因此，在太平财险河南公司未提出实质性质疑的情况下，一审判决采纳该证据，符合法律规定。太平财险河南公司的该项上诉理由，不能成立。
二、关于郭文如年满60周岁是否应当判决支持误工费问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”该条关于误工费的确定依据并非是年龄，并未剥夺年满60周岁的受害人获得误工费的权利。年满60周岁是国家法定的退休年龄，但是退休权这一宪法权利并不是不可放弃的权利。公民有劳动能力又愿意从事劳动的，任何组织和个人都不能进行阻止。太平财险郑州公司提出年满60周岁应推定属于退休人员的上诉意见，没有法律根据。一审判决在受害人不能提供其固定收入，又不能举证证明其最近三年的平均收入状况的情况下，以河南省城镇居民人均可支配收入计算误工费，不违反法律规定。
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。”郭文如因伤定残日为2014年7月7日，此时郭文如年龄为62周岁，一审判决按照20年计算不符合规定。因此，太平财险河南公司上诉主张按照19年计算残疾赔偿金的理由成立，本院依法对该赔偿项目予以调整，即42556.26元。相应的，太平财险河南公司应当赔偿郭文如的损失总金额调整为91113.76元。
综上，一审判决认定事实清楚，但适用法律不当，本院依法予以改判。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条之规定，判决如下：
一、撤销鹤壁市淇滨区人民法院（2014）淇滨民初字第158号民事判决；
二、太平财产保险有限公司河南分公司于本判决生效后十日内赔偿郭文如各项经济损失共计91113.76元；
三、赵修锋于本判决生效后十日内赔偿郭文如医疗费、营养费、住院伙食补助费25722.69元；
四、驳回郭文如的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3220元，由郭文如负担645元，赵修锋负担547元，太平财产保险有限公司河南分公司负担2028元；鉴定费2060元，由郭文如负担410元，赵修锋负担330元，太平财产保险有限公司河南分公司负担1320元。二审案件受理费182元，由郭文如负担27元，太平财产保险有限公司河南分公司负担155元。
本判决为终审判决。
审判长 郝占峰
审判员 刘 静
审判员 孙璐璐
二〇一五年四月二十七日
书记员 闫瑾芳