辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）辽01民终4508号上诉人（原审原告，并案被告）：李春香，女，1961年8月28日出生，汉族，住辽宁省建昌县。委托诉讼代理人：刘禹，北京大成（沈阳）律师事务所律师。上诉人（原审被告，并案原告）：辽宁五洲公路工程有限责任公司，住所地明山区。法定代表人：耿小义，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵爽，北京盈科（沈阳）律师事务所律师。上诉人李春香因与上诉人辽宁五洲公路工程有限责任公司（以下简称五洲公司）劳动争议纠纷一案，双方均不服沈阳市和平区人民法院(2017)辽0102民初1179、1197号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月24日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人李春香及其委托诉讼代理人刘禹、上诉人五洲公司的委托诉讼代理人赵爽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李春香上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实与理由：一审判决李春香返还五洲公司垫付的医疗费，超出了仲裁范围。李春香月工资为2100元，住院65天，五洲公司应支付停工留薪期工资。请求二审法院改判支持李春香的一审全部诉讼请求。五洲公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回李春香的诉讼请求。事实与理由：五洲公司与李春香并非劳动关系，不应支付其工伤保险待遇。李春香向一审法院起诉请求判令五洲公司支付：未签订劳动合同双倍工资23,100元、一次性伤残补助金27,300元、一次性伤残就业补助金64,467元、一次性工伤医疗补助金42,000元、医疗费5,000元、停工留薪待遇18,900元、护理费13,000元、伙食补助费6,500元、营养费6,500元、交通费2,00O元、解除劳动关系赔偿金4,200元。五洲公司向一审法院起诉请求撤销沈和劳人仲字（2016）428号仲裁裁决书，不支付李春香一次性伤残补助金27,300元，一次性医疗补助金52,461.96元，停工留薪期工资6,275.9元，伙食费1,971.7元，劳动能力鉴定费1,711元。一审法院认定事实：李春香于2014年9月入职五洲公司，任清洁工。2014年9月10日李春香与五洲公司桃仙养护项目部签订《用工协议书》。2015年5月17日李春香在沈阳环城高速公路工作时，被车辆撞伤。经交警部门认定李春香无责。李春香当日被送至沈阳市苏家屯区中心医院救治，诊断为失血性休克；创伤性脾破裂；创伤性蛛网膜下腔出血；颅骨骨折；双侧额部硬脑膜下积液、左侧多发肋骨骨折……住院治疗65天。出院后，2015年12月25日沈阳市苏家屯区中心医院为李春香出具最后一份诊断书，处理意见休养贰周。后李春香将肇事车辆的保险公司诉至法院，一审法院作出民事判决，判决该保险公司赔偿李春香医疗费128,386.52元、住院伙食补助费6,500元、营养费5,800元、护理费5,870.64元、交通费800元……。2016年3月18日沈阳市人力资源和社会保障局认定李春香为工伤。2016年7月21日沈阳市劳动能力鉴定委员会评定李春香为伤残七级，无生活自理障碍。李春香支付鉴定检查费1,711元。李春香向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该委于2016年10月12日作出沈和劳人仲字[2016]428号仲裁裁决，裁决：一次性伤残补助金27,300元（2,100元×13个月）；一次性工伤医疗补助金52,461.96元（4,371.83元/元×12个月）；停工留薪期工资6,275.90元；伙食费1,971.70元；劳动能力鉴定费1,711元。双方均不服该裁决，提起诉讼。另查明：2016年9月2日李春香向五洲公司发出《解除劳动关系通知书》，以五洲公司没有按照法律规定给付工伤待遇为由，与其解除劳动关系。五洲公司支付李春香工资至2015年11月。李春香解除劳动关系前十二个月平均工资2,100元。2015年沈阳市职工月平均工资为4,715.83元。李春香受伤后，五洲公司支付李春香70,000元。李春香主张该笔款项系五洲公司赔付的医疗费，五洲公司主张该笔款项系为李春香垫付的医疗费。一审法院认为，职工因工作原因受到事故伤害，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇。职工所在用人单位未缴纳工伤保险费，用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。李春香在为五洲公司工作过程中受到事故伤害，双方关于劳动关系确认、工伤认定及劳动能力鉴定等问题业经法定程序确认。因五洲公司未为李春香缴纳工伤保险，故应向李春香支付有关工伤保险待遇。《工伤保险条例》第三十七条第二项规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残登记支付一次性伤残补助金，标准为：……七级伤残为13个月的本人工资……；《辽宁省工伤保险实施办法》第十八条规定，一次性工伤医疗补助金按照所在市上年度职工月平均工资计算，七级为l3个月；因李春香已达到法定退休年龄，不符合支付一次性伤残就业补助金法定情形，故对其该项诉讼请求，不予支持。五洲公司应向李春香支付一次性伤残补助金27,300元（2,100元×13个月）；一次性工伤医疗补助金61,305.79元（4,715.83元×13个月），但李春香主张一次性工伤医疗补助金为42,000元，系对自身权利的处分，法院不予干涉。关于违法解除劳动合同赔偿金及未签订书面劳动合同双倍工资差额的问题。因李春香已达到法定退休年龄，且双方签订了用工协议书，不符合支付赔偿金及未签订书面劳动合同二倍工资差额的法定情形，故对李春香该项诉讼请求，不予支持。关于停工留薪待遇的问题。《工伤保险条例》第三十三条规定，停工留薪期即职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的期间。在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。本案中，根据李春香的伤残情况及诊断书，对李春香的停工留薪期酌定9个月为宜即2015年5月至2016年1月。五洲公司支付李春香工资至2015年11月，还应再支付李春香2015年11月及2016年1月工资，共计4,200元（2,100元×2个月）。关于劳动能力鉴定费1,711元的问题。李春香的该项主张符合法律规定，予以支持。关于医疗费、护理费、伙食补助费、营养费、交通费的问题。因上述费用在另案中均已获得赔偿，故不予支持。综上，五洲公司应支付李春香一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资、劳动能力鉴定费共计75,211元，扣除五洲公司已支付李春香的70,000元，五洲公司还应再支付李春香5,211元。一审法院依照《工伤保险条例》第三十条、第三十七条、《关于贯彻实施新有关问题的通知》第六条（二）项、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告（并案原告）辽宁五洲公路工程有限责任公司于本判决生效后10日内一次性支付原告（并案被告）李春香一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资、劳动能力鉴定费共计5,211元；二、驳回原告（并案被告）其他诉讼请求；三、驳回被告（并案原告）其他诉讼请求。案件受理费共计20元，已减半收取10元，由被告（并案原告）辽宁五洲公路工程有限责任公司负担。二审中，双方当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，李春香于2014年9月入职五洲公司时，已达到法定退休年龄，其并不具备与用人单位建立劳动关系的主体资格条件，李春香与五洲公司之间的关系不应按照劳动关系处理。故李春香要求五洲公司给付未签订劳动合同二倍工资及违法解除劳动关系赔偿金的诉讼请求，没有事实及法律依据，本院不予支持。本案中，李春香所受事故伤害已经沈阳市人力资源和社会保障局认定为工伤且被评定为伤残七级。原审依据《工伤保险条例》及《辽宁省工伤保险实施办法》的相关规定，判决五洲公司支付李春香相关工伤保险待遇，并无不当。因李春香在入职五洲公司时既已达到法定退休年龄，故原审判决未支持李春香要求支付一次性伤残就业补助金的诉讼请求，亦无不当，本院予以维持。因五洲公司在李春香治疗工伤时已支付其医疗费70,000元，而且李春香治疗工伤的医疗费已经由生效民事判决判令保险公司予以了赔付，故上述70,000元医疗费应返还给五洲公司，原审判决该70,000元医疗费在本案五洲公司应支付给李春香的款项中予以抵扣，并不违反法律规定，本院予以维持。关于五洲公司提出不应支付李春香相关工伤保险待遇的上诉请求，没有事实及法律依据，本院不予支持。综上，李春香及五洲公司上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费共计20元，由上诉人李春香、辽宁五洲公路工程有限责任公司各负担10元。本判决为终审判决。审判长  李春野审判员  马晨光审判员  李晓颖二〇一七年六月十六日书记员  席红跃