杭州市下城区人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0103民初1960号原告：浙江农信经济发展有限公司，住所地：浙江省杭州市武林路437号农发大厦15楼。法定代表人：黄慧敏，董事长。委托诉讼代理人：方怀宇、马浩杰，浙江浙经律师事务所律师。被告：营口国华石化有限公司，住所地：辽宁省营口市西市区智新街42号。法定代表人：何军。被告：何军，男，1974年5月12日出生，汉族，住辽宁省营口市站前区。被告：营口中信石油化工有限公司，住所地：辽宁省营口市西市区西潮沟里22号。法定代表人：于斌。被告：营口国华新能源有限公司，住所地：辽宁（营口）沿海产业基地新联大街东1号。法定代表人：何军。被告：上海宏能实业公司，住所地：上海市嘉定区嘉定镇清河路200号407室。法定代表人：王茜，总经理。委托诉讼代理人：毕玥、韦玮，上海日盈律师事务所律师。原告浙江农信经济发展有限公司（下称农信公司）与被告营口国华石化有限公司（下称国华石化）、何军、营口中信石油化工有限公司（下称中信石化）、营口国华新能源有限公司（下称国华新能源）、上海宏能实业公司（下称宏能实业）买卖合同纠纷一案，于2017年3月17日向本院提起诉讼，本院受理后，依法组成合议庭，并于2017年9月7日公开开庭进行了审理。原告农信公司委托诉讼代理人马浩杰、被告宏能实业委托诉讼代理人韦玮到庭参加诉讼。被告国华石化、何军、中信石化、国华新能源经本院合法传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告农信公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告国华石化向原告还款人民币29398823.93元，并支付因逾期付款产生的违约金6281407.49元（调按日万分之五计算，自2015年11月16日起暂计至2017年3月15日，此后违约金仍按此标准计至生效判决确定的履行日）；（以上合计35680231.42元）；2、判决确认原告对被告何军提供质押的浙江兰梅生态农业发展有限公司1750万元股权折价或者拍卖、变卖的价款有优先受偿权；3、判令被告何军、中信石化、国华新能源对被告国华石化的上述债务承担连带清偿责任；4、判令被告宏能实业在对国华新能源未出资本息范围内对国华新能源上述债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任；5、本案诉讼费用由各个被告承担。事实与理由：原告与被告国华石化有多年贸易合作关系，至2015年初，国华石化出现了逾期履行合同及不能履行合同的情况。为此，原告依法向浙江省杭州市下城区人民法院起诉（案号：2015杭下商初字第3769号）。后经协商，各方达成和解，由国华石化、何军、中信石化与原告于2015年11月15日签署《和解协议书》一份，原告依照约定撤诉。《和解协议书》第一条约定：四方确认，计算至2015年11月15日，国华石化欠原告货款及违约金共计29398823.93元。第二条约定：在国华石化公司按本协议履行的条件下，原告同意将上述款项减免至2670万元；自2015年11月16日起，国华石化每月按月10‰支付2670万元欠款的利息给原告；国华石化承诺：自2016年1月1日起至2017年12月31日止，在两年内归还欠款2670万元及支付相应利息；积欠货款2670万元每月归还的数额不低于112万元，直至还清，并结清当月利息，利息依欠款月按每月10‰计算。第七条约定：本协议各方需严格执行，如国华石化发生任何违约（包括任何一月未按本协议还款；何军、中信石化未履行担保责任），国华石化的欠款视为全部逾期，同时原告将依据本协议第一条所约定的欠款数额主张权利，国华石化、何军、中信石化对此均无异议。《和解协议书》还约定，何军、中信石化为国华石化提供担保，对国华石化归还《和解协议书》项下款项的义务承担连带保证责任；何军将其持有的浙江兰梅生态农业发展有限公司1750万元股权质押给原告，作为国华石化还款担保，并依约办理了股权质押登记。《和解协议书》签订后，被告并未依约履行还款义务，仅付款862506.71元，严重违反约定。为担保国华石化债务履行，2016年10月12日，被告国华新能源向原告出具《担保书》一份，对国华石化在《和解协议书》项下债务提供连带保证担保。另，被告宏能实业于2016年8月5日成为国华新能源的股东，国华新能源注册资本5亿元。作为国华新能源的股东，宏能实业应在未出资本息范围内对国华新能源债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。现被告国华石化欠款至今未付。担保人何军、中信石化、国华新能源均未履行任何担保责任。原告的合法权益遭受了严重损害。原告农信公司围绕其诉讼请求，向本院提交以下证据：1、编号20150120-ＮＸ008《购销合同》1份。2、编号20150319-25ＮＸ050《购销合同》1份。3、《和解协议书》1份。证据1、2、3证明双方合同关系；国华石化欠款的事实；何军、中信石化为营口国华石化有限公司债务提供担保的事实。4、《质押合同》1份。5、《股权出质设立登记通知书》1份。证据4、5证明何军将其持有的浙江兰梅生态农业发展有限公司1750万元股权质押给原告，作为国华石化还款担保。6、还款凭证4份，证明《和解协议》签订后，被告未依约履行还款义务，仅付款862506.71元，严重违反约定。7、《担保书》1份，证明国华新能源为国华石化在《和解协议书》项下债务提供连带保证担保的事实。8、《企业机读档案登记资料》1份。9、《变更情况查询卡》1份。证据8、9证明宏能实业于2016年8月5日成为国华新能源的股东，国华新能源注册资本5亿元。被告国华石化、何军、中信石化、国华新能源未作答辩，亦未提交证据。被告宏能实业答辩称：关于原告与其他四位被告的关系，被告宏能实业均不知情，被告国华新能源并不是买卖关系的当事人，而是买卖关系的担保方，担保的真实性和有效性被告宏能实业并不知情。被告宏能实业现在也不是被告国华新能源的股东，从本案看，原告直接向被告宏能实业主张权利，没有相应的法律依据。在其他四被告均未出庭的情况下，相关事实无法核实，相关情况被告宏能实业均不清楚，包括担保书公章和签名的真实性。被告宏能实业未提交证据。原告提交的证据，经庭审出示、质证，被告宏能实业发表如下质证意见：证据1-6，被告宏能实业没有参与，真实性、合法性无法确认；证据7，被告宏能实业不知情，真实性无法确认；证据1-7里面涉及到“何军”签字的字体略微有些不同，国华新能源的公章在其他证据中没有出现，被告国华新能源未出庭，故公章的真实性无法确认，被告宏能实业没有参与该公司的经营与合作，对证据的真实性不予认可；对证据8、9真实性无异议，但宏能实业没有实际参与国华新能源的经营。被告国华石化、何军、中信石化、国华新能源未到庭，视为放弃质证的权利。本院认为，原告提交的证据1-7客观真实，与本案待证事实相关，对其证明效力予以确认，证据8、9真实性予以确认，可以证明宏能实业在2016年8月5日至2016年12月28日期间为国华新能源股东的事实。本院认定的事实如下：2015年1月20日，农信公司与国华石化签订《购销合同》一份，国华石化向农信公司购买焦化甩油7300吨，合同金额26718000元。2015年3月19日，农信公司与国华石化再签订《购销合同》一份，国华石化向农信公司购买燃料油10000吨，合同金额36000000元。两份《购销合同》均约定如买方未按合同约定支付货款，卖方有权解除合同，若需继续履行合同，买方应向卖方支付延迟支付货款金额的1‰/天作为违约金。2015年11月15日，就上述货款支付问题，农信公司（甲方）与国华石化（乙方）、何军（丙方）、中信石化（丁方）签订《和解协议书》一份，约定的主要内容包括：一、四方确认：计算至2015年11月15日，乙方欠甲方货款及违约金等共计29398823.93元；二、在乙方按照本协议执行的条件下，甲乙双方协商确定：1、甲方同意上述款项给予乙方减免至2670万元；2、自2015年11月16日起，乙方每月按月10‰支付2670万元欠款的利息给甲方；3、乙方承诺：自2016年1月1日起，至2017年12月31日止，在两年内归还甲方欠款2670万元及支付相应利息；积欠货款2670万元每月归还的数额不低于112万元，直至还清，并结算当月利息，利息依欠款余额按每月10‰计算；三、丙方、丁方同意为乙方提供担保，对乙方归还本协议项下的款项的义务自愿承担连带保证责任；四、丙方同意将其持有的浙江兰梅生态农业发展有限公司全部股权质押给甲方，作为乙方归还本协议项下款项的担保；并2015年11月30日前办理完毕相关质押手续；七、本协议各方均需严格执行，如乙方发生任何违约（包括乙方任何一月未按本协议还款，丙方、丁方未履行担保责任），乙方的欠款视为全部逾期，同时甲方将依据本协议第一条所约定的乙方欠款数额向乙方、丙方、丁方主张权利，乙方、丙方、丁方对此均无异议。2015年12月4日，农信公司与何军签订《质押合同》一份，何军自愿以其有完全处分权的浙江兰梅生态农业发展有限公司35%的股权（实际出资1750万元）作为质押财产，就国华石化履行于2015年11月15日与农信公司签署的《和解协议书》所发生的债务提供质押担保，担保范围为主合同项下的全部债务，包括但不限于：主合同项下欠款本金、利息、逾期违约金、损害赔偿金以及农信公司为实现债权而支付的费用，担保期限为自本次质押设立之日起四年。双方于2015年12月8日办理质押登记。2016年1月5日，被告还款1006.71元，2016年1月6日，被告还款300000元，2016年1月7日被告还款100500元，2016年4月7日，被告还款461000元，合计862506.71元。2016年10月12日，国华新能源向农信公司出具担保书一份，自愿为国华石化的上述债务向农信公司提供连带责任担保，保证期间为自担保书出具之日起两年。另查明，宏能实业在2016年8月5日至2016年12月28日期间为国华新能源股东。本院认为：案涉《购销合同》、《和解协议书》、《质押合同》均系相关当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的禁止性规定，应依法认定有效。国华新能源出具的《担保书》有公司公章和法定代表人何军的签字，可以证明国华新能源提供担保的意思表示，宏能实业仅凭其不清楚为由质疑担保书的真实性和效力，本院不予采纳。《和解协议书》第七条明确约定：本协议各方均需严格执行，如乙方发生任何违约（包括乙方任何一月未按本协议还款，丙方、丁方未履行担保责任），乙方的欠款视为全部逾期，同时甲方将依据本协议第一条所约定的乙方欠款数额向乙方、丙方、丁方主张权利，乙方、丙方、丁方对此均无异议。《购销合同》中约定的延迟支付违约金为每日千分之一，农信公司自愿调整为每日万分之五，既未超越合同的约定，也未违反法律的规定，本院予以认可。农信公司自认29398823.93元中货款为27419598.62元，每日万分之五的违约金应以此为计算基数，从2015年11月16日暂算至2017年3月15日为6662962.46元，减去已经支付的862506.71元为5800455.75元，超出部分本院不予支持。何军、中信石化、国华新能源为国华石化的债务提供了担保，应当依法承担连带责任。何军以其所有的浙江兰梅生态农业发展有限公司股权为上述债务提供质押担保，双方已办理质押登记，农信公司对质押物享有优先受偿权。宏能实业仅系本案担保人国华新能源的股东，原告并无证据证明宏能实业存在出资不足等情况，其在本案中直接要求宏能实业承担补充赔偿责任，本院不予支持。国华石化、何军、中信石化、国华新能源经本院依法传唤未到庭，应承担相应的不利后果。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国物权法》第二百零八条、第二百二十九条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告营口国华石化有限公司于本判决生效之日起十日内向原告浙江农信经济发展有限公司支付29398823.93元。二、被告营口国华石化有限公司于本判决生效之日起十日内向原告浙江农信经济发展有限公司支付逾期付款违约金5800455.75元（暂算至2017年3月15日，以后以货款27419598.62元为基数按每日万分之五计算至判决确定的履行期限届满之日）。三、若被告营口国华石化有限公司未能履行上述第一、二项付款义务的，原告浙江农信经济发展有限公司有权对被告何军质押的出资额为1750万元（万股）的浙江兰梅生态农业发展有限公司股权经折价或以拍卖、变卖该质押物后所得的价款优先受偿。四、被告何军、营口中信石油化工有限公司、营口国华新能源有限公司对被告营口国华石化有限公司的上述第一、二项付款义务承担连带清偿责任。五、驳回原告浙江农信经济发展有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费220201元，保全费5000元，合计225201元（原告已预交），由被告营口国华石化有限公司、何军、营口中信石油化工有限公司、营口国华新能源有限公司负担222171元，原告浙江农信经济发展有限公司负担3030元。原告浙江农信经济发展有限公司于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告营口国华石化有限公司、何军、营口中信石油化工有限公司、营口国华新能源有限公司于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。审 判 长  周培芳人民陪审员  张如画人民陪审员  王土根二〇一七年九月十四日代书 记员  章颐灵?*ArabicDash?-2-??*ArabicDash?-1-?