辽宁省大连市中级人民法院
p t ; ” > 民 事 判 决 书
（2017）辽02民初263号
原告：大连京东建设有限公司，住所地庄河市大郑镇大郑村。
法定代表人：何玉俊。
委托诉讼代理人：辛学凯，辽宁宏都律师事务所律师。
委托诉讼代理人：周胜，辽宁志方联合律师事务所律师。
被告：大连恒宇房地产开发有限公司，住所地大连市金州区中长街道中长村丘号38-77-6号。
法定代表人：王庆，该公司经理。
委托诉讼代理人：高岩，北京德恒律师事务所律师。
原告大连京东建设有限公司与被告大连恒宇房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年05月15日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告大连京东建设有限公司的委托诉讼代理人辛学凯、周胜，被告大连恒宇房地产开发有限公司的委托诉讼代理人高岩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
大连京东建设有限公司向本院提出诉讼请求：1、判决解除原告、被告2012年12月20日签订的《建设工程施工合同》、2012年9月24日签订的《建设工程施工合同》补充协议。2、判决被告立即支付工程款本金5956万元和逾期付款利息。其中1147.5万元（7650万元乘15%）的利息，自2017年5月15日起按人民银行同期贷款利率计算至付清时止。6502.5万元（7650万元乘85%）的利息，自2014年12月29日起按中国人民银行同期贷款利率计算至付清时止，暂计算至2017年5月15日为5910067元。3、判决被告赔偿原告垫资施工借款利息损失，自2015年1月1日起至借款还清时止，暂计算至2017年5月15日。利息损失为13711486元。4、确认原告工程款5956万元享有优先受偿权。事实和理由：原告、被告签订施工协议，被告将其开发的位于大连金州新区中长街道中长村的天鸿.展视界的15号、22号、74号楼工程发包给原告，因被告要求一级施工资质，原告使用大连恒圣建设集团有限公司与被告签订了《建设工程施工合同》及补充协议。本工程是交钥匙工程，由原告全部垫资施工。协议签订后，原告按合同约定完成了全部施工任务。2014年12月，被告组织原告及监理单位对原告施工的全部工程进行自检，工程质量合格。2016年12月19日，原、被告双方对工程款进行了决算，决算值为7650万元。在原告施工期间，被告仅支付工程款1694万元，原告一直向被告追索，但被告迟迟未付，至今被告尚欠原告工程款5956万元。由于被告逾期给付工程款，应当承担违约责任，按照施工协议约定，从工程自检合格之日起10日内被告应向原告支付已经完工工程款的85%，故自2014年12月28日起至欠款付清时止，被告应按日千分之三支付违约金。本次诉讼，原告按照日万分之五主张违约金，至欠款付清之日止。
大连恒宇房地产开发有限公司在本院第一次庭审中不同意原告的诉讼请求。认为原告诉讼主体不合格，与被告签订合同的是大连恒圣公司，原告是恒圣公司下设的分包单位。被告与原告没有法律和合同关系。在本院第二次庭审中，被告主张经过核实认为原告是案涉工程的实际施工人，对原告主体资格不持异议。2、关于原告增加诉讼请求的垫资施工借款利息，认可借款总数为1799.024万元，同意该部分借款总数利息按照月息1.8%计算。其他的本金认可按照原告修改后的诉讼请求，按照银行贷款利息计算。对原告要求解除两份协议，被告表示认可，同时表示如果案涉工程未完事项，原告继续施工完成。同意原告的第二项诉讼请求。
为证明其主张的事实，原告提供了《工程施工分包合同》、《建设工程施工合同》补充协议、工程竣工验收表、工程（决）算书总表等证据，被告对该证据的真实性和待证事实均无异议，根据质证情况和双方当事人的陈述，本院确认下列事实：
原告作为分包方与承包方大连恒圣建设集团有限公司签订《工程施工分包合同》，约定工程承包的范围为天鸿展世界15#、22#、74#楼图纸和招投标范围内全部施工内容，合同总价约6200万元（以最终结算值为准）。2012年9月24日，被告作为发包人与承包人大连恒圣建设集团有限公司签订《建设工程施工合同补充协议》，约定鉴于双方已经签订工程名称为天鸿展世界15#、22#、74#楼的建设工程施工合同（备案合同），双方就原合同中的部分条款进行补充、修订。2014年12月18日，案涉工程由被告（建设单位）、大连金建监理有限公司（监理单位)、大连恒圣建设集团有限公司（施工单位）验收竣工，原告的法定代表人何玉俊在《工程竣工验收表》上施工单位栏署名。2016年12月19日，被告与大连恒圣建设集团有限公司就案涉工程进行了决算，最终确认决算值为7650万元，原告法定代表人何玉俊在《工程（决）算书总表》上施工单位方签字。被告分别于2013年12月3日给付原告工程款1284万元，于2015年2月17日给付工程款10万元，于2015年4月27日给付工程款400万元，累计给付原告工程款1694万元。
本院认为，由于被告承认原告在本案中主张的事实，经本院审查，原告法定代表人何玉俊是《建设工程施工合同补充协议》中承包人大连恒圣建设集团有限公司的代理人，原告与大连恒圣建设集团有限公司又签订有《工程施工分包合同》，在案涉工程竣工验收以及决算时均由原告的法定代表人何玉俊签字确认，综合上述情况，可以推定原告是案涉工程的实际施工人。
原告以大连恒圣建设集团有限公司的名义与被告于2012年9月24日签订的《建设工程施工合同补充协议》,因原告超越资质等级，该合同系无效合同。合同无效，并不产生合同解除权，因此，原告主张解除与被告订立的前述合同的诉讼请求，本院不予支持。关于原告主张解除其与被告于2012年12月20日签订的《建设工程施工合同》，由于原告并未向本院提交该合同存在的相关证据，尽管被告在庭审中明确表示同意解除该合同，因为均未提供合同存在的载体，本院无法确认该合同存在及其内容，因此，对原告该项诉讼请求，不予支持。
鉴于原告实际进行了施工，且施工完成部分已经验收合格，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定，原告可以参照《建设工程施工合同补充协议》的约定向被告主张给付工程款。由于双方已经对案涉工程进行了决算，现被告对决算的金额没有异议，因此，可以参照决算的金额7650万元确定工程款总额。现，原告自认被告已经给付1694万元工程款，被告没有异议，故余款5956万元，被告应当给付。
参照《建设工程施工合同补充协议》第十二条第3款第（2）项规定，被告应当在工程验收合格后10个工作日内支付至已完工程款的85%，即被告应当在2014年12月18日起10个工作日内给付原告6502.5万元，由于被告在2013年12月3日给付了1284万元，因此，在该时间节点，被告应当给付的金额为5218.5万元，逾期给付，应当以该金额为基数承担逾期付款的利息至款项付清日止。由于被告又分别在2015年2月17日、同年4月27日分别给付了工程款10万元和400万元，因此，自2015年2月18日起，前述利息的计算基数应当调整为5208.5万元，自2015年4月28日起，前述利息的计算基数应当调整为4808.5万元。现原告主张该部分款项利息应当以6502.5万元为基数自2014年12月29日起按照中国人民银行同期贷款利率计算至款项付清日止，而被告对此表示同意，该同意并不违反法律规定，因此，本院予以照准。
参照《建设工程施工合同补充协议》第十二条第3款第（3）项规定，被告应当于结算审核完成后15个工作日内付至结算款的95%，即被告应当于2017年1月10日前给付原告765万元。根据前述约定，被告还应当于保修期满两年一次付清5%的保修金382.5万元，工程于2014年12月18日竣工，保修期应当在2016年12月18日届满，即被告应当在2016年12月19日前给付原告382.5万元。前述两笔款项，被告均未如期给付，应当自逾期的次日起，以各自未给付金额为基数按照中国人民银行规定的同期贷款利率计算给付利息。现原告主张自2017年5月15日起计算前述15%总工程款的利息，属于对于自己部分利息的放弃，符合法律规定，且被告也予以同意，可以照准，即被告应当自2017年5月15日起，以1147.5万元为基数，按照中国人民银行规定的同期贷款利率计算给付利息至本判决确定之日止。
关于原告主张的要求被告赔偿其垫资施工发生的借款利息损失一节，鉴于被告认可原告垫资施工借款总金额为1779.024万元，并同意按照月利率1.8%计算给付利息，故，被告应当自2015年1月1日起以1779.024万元为基数按照月利率1.8%计算给付利息至本判决确定之日止。
根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条的规定，原告作为案涉工程的施工人，对建设工程价款应当享有优先受偿权。由于《建设工程施工合同补充协议》第九条第二款约定”工程经政府主管部门竣工验收合格且甲方按本协议约定向乙方足额支付工程款后，乙方在15日内移交全部工程，乙方逾期移交工程的，乙方实际移交全部工程之日为竣工日”，因此，双方合同约定的工程竣工日期为被告足额支付工程款后被告实际移交全部工程之日，而本案被告至今尚未向原告足额支付工程款，原告也未向被告移交案涉工程，故，原告向本院主张确认建设工程价款优先受偿权没有超过六个月的期限。关于案涉建设工程价款优先受偿权的范围，根据《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第三条的规定，应当包括原告为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，不包括承包人因发包人违约所造成的损失。本案根据现有证据情况无法确定承包人因发包人违约所造成的损失金额，鉴于原告在庭审中自认可以按照建设工程行业一般利润率3%标准计算工程利润并同意扣除该利润，本院予以照准，由此，本院原告主张的建设工程价款优先受偿权的金额应为5777.32万元。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条的规定，判决如下：
一、被告大连恒宇房地产开发有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告大连京东建设有限公司工程款5956万元。
二、被告大连恒宇房地产开发有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告大连京东建设有限公司欠付工程款的利息（自2014年12月29日起，以6502.5万元为基数按照中国人民银行同期贷款利率计算至本判决确定之日止；自2017年5月15日起，以1147.5万元为基数，按照中国人民银行规定的同期贷款利率计算给付利息至本判决确定之日止）。
三、被告大连恒宇房地产开发有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告大连京东建设有限公司垫资施工发生的借款利息损失（自2015年1月1日起以1779.024万元为基数按照月利率1.8%计算给付利息至本判决确定之日止）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
四、原告大连京东建设有限公司在被告大连恒宇房地产开发有限公司欠付的工程款5777.32万元范围内享有工程价款优先受偿权。
五、驳回原告大连京东建设有限公司的其他诉讼请求。
案件受理费449900元、保全费5000元，均由被告大连恒宇房地产开发有限公司负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省高级人民法院。
审判长董凯
审判员吕瑛
审判员刘畅
二〇一七年十月十八日
书记员王亮