沈阳经济技术开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）辽0191刑初158号
公诉机关沈阳经济技术开发区人民检察院。
被告人张某，男，1997年6月18日出生于辽宁省沈阳市，无业，住址辽宁省沈阳市铁西区。曾于2014年12月因吸毒被行政罚款五百元。因本�于2018年3月22日被抓获，同年3月23日被沈阳市公安局于洪分局刑事拘留，同年4月4日被沈阳市公安局于洪分局执行逮捕。现羁押于沈阳市铁西区看守所。
辩护人隋起洲，辽宁和昊律师事务所律师。
沈阳经济技术开发区人民检察院以沈开检公诉刑诉（2018）161号起诉书指控被告人张某犯贩卖毒品罪，于2018年5月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。沈阳经济技术开发区人民检察院指派检察员张晓峰出庭支持公诉。被告人张某及其辩护人隋起洲到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2018年3月18日凌晨，被告人张某在沈阳经济技术开发区三隆世纪城小区，以800元的价格向全某（另案处理）贩卖甲基苯丙胺0.4克。
2018年3月22日17时许，被告人张某在沈阳经济技术开发区三隆世纪城小区燕塞湖街16-2号楼楼下与全某正在进行毒品交易时被民警当场抓获。后民警从张某身上依法搜查并扣押7小袋白色晶体和11粒红色药片。经鉴定，白色晶体净重5.26克，均含有甲基苯丙胺毒品成分；11粒红色药片净重1.05克，均含有甲基苯丙胺毒品成分。
被告人张某对公诉机关指控的事实及罪名均无异议。
被告人张某的辩护人辩称，对起诉书指控的犯罪事实没有异议，但建议法庭在认定被告人张某贩卖毒品数量时将侦查机关从其身上查获的毒品中的0.66克认定为张某的贩卖数量，其余5.65克毒品应当属于自用部分，不予计入贩毒数量；公诉机关指控被告人第二起犯罪属于犯罪未遂，应从轻处罚；被告人张某向公安机关供述全某向自己贩卖毒品线索，有立功表现；被告人张某如实供述自己的犯罪事实，当庭自愿认罪，被告人自愿主动预缴罚金，建议对被告人判处有期徒刑六个月至一年。
经审理查明，2018年3月18日凌晨，被告人张某在沈阳经济技术开发区三隆世纪城小区，以800元人民币的价格向全某（另案处理）贩卖甲基苯丙胺0.4克。
2018年3月22日17时许，被告人张某在沈阳经济技术开发区三隆世纪城小区燕塞湖街16-2号楼楼下与全某进行毒品交易时被民警当场抓获。后民警从张某身上依法搜查并扣押7小袋白色晶体和11粒红色药片。经鉴定，白色晶体净重5.26克，均含有甲基苯丙胺毒品成分；11粒红色药片净重1.05克，均含有甲基苯丙胺毒品成分。
本院审理期间，被告人张某将违法所得�民币800元上交至本院。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证的下列证据予以证明：
1.（1）抓捕经过，证明2018年3月22日，被告人张某在沈阳经济技术开发区三隆世纪城小区院内被公安机关抓获；（2）电话查询记录，证明被告人张某曾因吸毒，于2014年12月被沈阳市公安局和平分局西塔公安派出所处以罚款五百元的行政处罚；（3）常住人口基本信息表，证明被告人已达刑事责任年龄，具备完全刑事责任能力；（4）扣押清单，证明从被告人张某身上搜出的7个小袋冰毒及11粒麻古已被依法扣押；（5）被告人张某手机微信截图，证明2018年3月19日凌晨，全某转给张某900元人民币，其中包括800元毒资；(6)情况说明，证明被告人张某被抓获后，在公安机关没有掌握全某贩卖毒品的情况下，张某主动供述�全某向其贩卖毒品的事实，现全某因此贩卖毒品事实被检察机关依法逮捕；
2.证人全某的证言，证明被告人张某曾于2018年3月18日、22日向其贩卖过两次毒品，第二次正在交易时被公安机关抓获；
3.被告人张某的供述，证明2018年3月18日其曾以800元的价格贩卖给全某0.4克冰毒，并于2018年3月22日再次给全某送毒品时被公安机关抓获，其曾于2017年12月末从全某处购买大约6分冰毒的事实；
4.沈阳医科大学法医司法鉴定中心司法鉴定意见书，证明从被告人张某身上搜出的白色晶体共七小袋，净重分别为0.66克，0.79克、0.89克、0.89克、0.89克、0.89克、0.25克，红色药片共净重1.05克，均检出甲基苯丙胺成分，共计6.31克；
5.（1）辨认笔录及照片、指认现场笔录及照片，证明被告人张某及全某之间能够相互指认，张某也能辨认出贩卖毒品的地点；（2）称量笔录及照片，证明涉案毒品已被称量；
6.同步录音录像光盘一张、称量现场录像光盘，证明对被告人的讯问来源客观真实、合法，及对毒品现场称量情况；
以上证据，经庭审质证，被告人及其辩护人均无异议，足以认定。
本院认为，被告人张某贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。关于辩护人提出的被告人被查获的毒品扣除0.66克其余毒品不应计入贩卖毒品数量的意见，经查，根据《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》规定，对于有吸毒情节的贩毒人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩毒数量，购买的毒品数量无法查明的，按照能够证明的贩毒数量及查获的毒品数量认定其贩毒数量，确有证据证明其购买的部分毒品并非用于贩卖的，不应计入其贩毒数量。被告人张某虽系吸毒人员，但在因贩卖毒品被抓获时随身携带大量且分袋包装毒品，现无明确证据证明被告人被查获毒品并非用于贩卖，故被告人贩卖数量应认定为6.71克，对于辩护人此意见不予采纳。但在量刑时可酌情考虑被告人吸食毒品的情节；关于辩护人提出的第二次交易系犯罪未遂的意见，根据现有证据能够证明被告人系将其购进的毒品又进行贩卖，贩卖毒品系行为犯，现被告人本次犯罪行为已携带毒品进入交易环节，故被告人此次贩卖毒品行为已构成犯罪既遂，对辩护人此意见不予采纳；关于辩护人提出的被告人有立功表现的意见，根据公诉机关庭后又再调查核实的证据，公诉机关对此立功情节亦予以认可，经查属实，本院予以采纳，可对被告人从轻处罚。鉴于被告人张某认罪态度较好，并能主动上交违法所得、预缴罚金，量刑时予以考虑。对辩护人提出的其他对被告人从轻处罚的意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第六十七条三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人张某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月22日起至2019年3月21日止。罚金已暂存本院。）
二、被告人张某上交至本院的违法所得人民币八百元依法没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省沈阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 杨 松
人民陪审员 张嘉玢
人民陪审员 马晓霞
二〇一八年六月二十六日
书 记 员 段可心
本案判决依据的相关法律
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制�纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。