湖南省龙山县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）龙民初字第633号
原告张元亮，住龙山县。
委托代理人彭斌，湖南喳哂呔律师事务所律师。
被告鄢武春，住龙山县。
原告张元亮诉被告鄢武春民间借贷纠纷一案，本院于2015年7月10日受理后，依法由审判员陈新华、麻莉、人民陪审员黄新组成合议庭于2015年10月23日第一次公开开庭进行了审理，于2015年12月16日第二次公开开庭进行了审理，于2016年1月27日第三次公开开庭进行了审理。原告张元亮及其委托代理人彭斌，被告鄢武春三次开庭均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张元亮诉称，原告之子张世贵与被告鄢武春、邓冬云儿子王定武是同学关系，被告在龙山县桶车乡龙洞村经营龙山县腾达金属制品厂。2014年初，被告因资金困难找原告借过钱，原告答应借房产证给被告用于银行贷款。但因其他原因未办好银行贷款，被告将房产证退了回来。又过不久，被告又找到原告，讲他和王定武家讲好了，能借到钱，但王定武的母亲邓冬云要求用房产证作抵押，原告又答应借房产证给他。2014年4月25日下午七八点，被告鄢武春、王定武及其母亲邓冬云以及原告儿子张世贵一起来到原告家，被告拿了两份协议（即借款、合伙协议）和王定武一起走进原告家，邓冬云当时也在场，原告之子张世贵站在门口，被告鄢武春讲这笔钱只要原告担保，本息全部由其偿还，与原告没有半点关系。当时王定武也是同样的讲法。原告这才在这两份协议上签字，并把房产证交了出去。而这笔三十�元借款，原告从未看过，是直接汇入了被告企业的专项账户。协议签订后，原告从未参与被告企业的生产经营，也从未到过被告的厂子，更没有与被告对账、结算。原告一直在家守摊子。直到2015年5、6月，邓冬云找到原告要求归还三十万元借款，原告才知道被告因经营不善而未向邓冬云支付借款利息了。因此，原、被告之间虽签有合伙协议，但当天同时签了借款协议，实际上是原告担保替被告向邓冬云借的钱，而原告从未参加过被告的实际生产经营活动，且从合伙协议第十条的约定可以看出此笔三十万元属于借款。故要求判令被告立即偿还借款本金300000元及利息，并由被告承担本案诉讼费用。
原告张元亮为支持其诉讼请求，向本院提供了下列证据：
1、2014年4月25日《借款协议》复印件一份，该证据拟证�原告30万元的来源。
被告质证，这个事情被告不晓得，没有其签字。
2、2014年4月25日《合伙协议》复印件一份，该证据拟证明30万元是属于原告给被告的借款。
被告质证，合伙协议是真的、有效的，但其中部分条款不合法，只保证原告方的利益，没有保护其利益，有变相胁迫签署的嫌疑。其中，合伙协议第六、九、十、十一条是不合法的、无效的。
3、银行卡客户交易查询明细复印件一份，该证据拟证明原告的30万元借款已经转入被告企业的专项资金管理账户。
被告质证，这个是事实，无异议。
4、龙山县腾达金属制品厂支款通知单二十九份，该证据拟证明被告鄢武春从企业的专项�金管理账户支取的资金数额。
被告质证，第二十九张通知（红色单子）里的“2000元”是工人领工资领走了的，不是被告支取的。其他的都是真实的。
5、流水账单据复印件八份、领条复印件一份及收条复印件一份，该组证据拟证明被告鄢武春的厂子从2014年4月至2015年6月按月利息4000元给邓冬云支付这30万元借款利息的事实。
被告质证，从2014年4月至2015年4月这段时间每月4000元都是从厂子支取出来支付给邓冬云的，其余的是张世贵经手从厂子里支取出来支付给邓冬云的。
6、证人邓冬云的当庭证言一份，该证据拟证明鄢武春、张世贵、其儿子王定武三人找过其借钱，但其拒绝了。后来张元亮讲用房屋作抵押其才答应借钱�后鄢武春、张世贵、王定武三人一起到银行转账30万元。张元亮与其签订了借款协议和借条，找人还钱其只认张元亮。从借款后至2015年6月1日，被告的厂子每个月都给其支付4000元利息。
被告质证，实际现金是29万元，另1万元当时是为了给证人邓冬云补利息损失，借款金额还是30万元，其他的没有异议。
7、证人张世贵的当庭证言一份，该证据拟证明被告因办厂子资金困难，先后三次找其借钱，前两次其没有同意，第三次其念及同学之情，就叫被告找其父亲即原告，原告同意用房屋抵押去银行借款，但没有借到。后来王定武提出用原告房屋作抵押向其母亲邓冬云借30万元，在被告、王定武、证人三人的全盘操作下，30万元借款方案形成。原告、邓冬云并不知情，只是在协议上签字，借款协议全部由被告起草�该协议主要约定：借款利息由厂子支付，在原告收益未达到30万元以前，此资金由被告完全负责兜底，如果经营亏损，原告有权处理被告的房地产、车子及厂子设备。一方面被告急切需要资金盘活其厂子，另一方面被告郑重承诺兜底30万元，于是30万元借款就转入了被告的厂子里。
被告质证，有异议，基本事实是正确的，有些细节不符合事实。
8、2014年1月1日至2015年12月31日龙山县腾达金属制品厂专项资金管理账户银行卡交易明细表、龙山县腾达金属制品厂专项资金进出流水账本各一份，该组证据拟证明厂子专项资金由被告领取了，并且用完了。
被告质证，钱是其领取的，但是钱全部用于厂子经营，不是其个人用完的。厂子资金流水账本，有其出具的领款单佐证的，其就认可，没有的就不认可。
9、单据两份，该证据拟证明被告从其处支取了3500元。
被告质证，这不是其写的，其不晓得，不认可原告的证明目的。
经当庭举证、质证，本院认证如下：原告提供的证据2、3，被告对其真实性无异议，故本院对其真实性予以采信；原告提供的证据1，被告质证认为其不清楚，但对其真实性未明确提出异议，且证人邓冬云证明其与原告签订过借款协议，故本院对其真实性予以采信；原告提供的证据4，被告对其中的二十八份单据的真实性无异议，但对其中的一份红色单据不予认可，因该红色单据没有被告签字、龙山县腾达金属制品厂印章，故本院对原告提供的证据4中除该份红色单据外的其他二十八份单据的真实性予以采信；原告提供的证据5，被告对其�明目的予以认可，故本院对其证明目的予以采信；原告提供的证据6，被告质证认为实际转账金额为29万元，对其他部分无异议，故本院对被告无异议的事实以及该证人证言与本案其他证据能够相互印证的事实予以采信；原告提供的证据7，被告质证认为基本事实是正确的，部分细节与事实不符合，故本院对该证人证言与本案其他证据能够相互印证的事实予以采信；原告提供的证据8，对证据8中的银行卡交易明细，被告对其真实性没有明确提出异议，故本院对其真实性予以采信；对证据8中的资金进出流水账本，被告对有其出具的支款单佐证的记录表示认可，故本院对该流水账本中与原告提供的支款单、银行卡交易明细表能够相互印证的资金进出记录予以采信；原告提供的证据9，被告不认可其证明目的，因该证据无法与被告出具的支款通知单、银行卡交易明细表相互印�，故本院对其证明目的不予采信。
被告鄢武春辩称，一、被告从未向原告借款三十万元。1、被告只与原告于2014年4月25日签订了合伙协议，原告出资30万元，占股30%与被告合伙经营龙山腾达金属制品厂，同时原告委托其子张世贵参与生产经营管理。2、被告接到法院的应诉通知书明确注明本案系合伙协议纠纷，且原告最初的起诉状中也明确注明其与被告合伙经营，原告早已承认原、被告之间系合伙关系，现在变成民间借贷案件，被告有异议。3、原告不能出示三十万元借据、银行汇款转账原始记录或者收条，所以被告不认可原、被告之间系民间借贷关系。4、如果是借贷关系，被告不会把原告的建行账号设为企业的专项资金管理账户，不会叫原告及其儿子同时参与企业管理，不会给原告发工资，不会让原告儿子张世贵主管销售供应及�务账目管理，不会于2014年4月25-27日将自己的五万元汇入原告建行账户，不会在销售单、广告宣传手册中注明张世贵的手机电话，也不会让张世贵控制货款。二、原、被告之间仅仅是合伙关系。1、原、被告之间签订的协议内容和原告最初的起诉状中已明确标明原、被告之间是合伙关系。2、厂内工人和工资表也能证明原、被告之间是合伙关系。3、从被告提供的张世贵销售的几十万元货款且不上交可以看出原、被告之间不是借贷关系。三、对原告变更后的民事起诉状中的部分事实有异议。1、被告当时确实经济困难，但其没有找原告借钱。2、原告讲被告只要原告担保，这种说法不符合事实，也没有原告的担保书。3、原告讲没有看到30万元，只是把30万元汇到被告的账户，被告也没有看到。4、原告讲被告经营不善，是因为原告收到了客户的钱都没有告诉被告，导致工厂停产。因此，原、被告之间并不存在三十万元的民间借贷关系，只是合伙关系。
被告鄢武春为支持其主张向本院提供了下列证据：
1、2014年4月25日《合伙协议》复印件一份，该证据拟证明原、被告之间是合伙关系，不是民间借贷关系。
原告质证，真实性没有异议，但不能达到被告的证明目的。
2、龙山县人民法院传票、起诉状副本及应诉通知书各一份，该证据拟证明原告是以合伙协议纠纷起诉的，说明本案是合伙协议纠纷。
原告质证，真实性没有异议，但根据相关法律规定，原告可以变更民事起诉状。
3、2014年5月、6月工资表复印件各一份，该证据拟证明原、被告之间是合伙关系，不是借贷关系。
原告质证，5月份工资表上原告签了字，但只有5月份有工资，之后没工资，这更加证明了原、被告之间是借贷关系而不是合伙关系。
4、龙山县腾达金属制品厂的宣传单一份，该证据拟证明销售联系电话是原告儿子张世贵的，原、被告之间是合伙关系，不是借贷关系。
原告质证，这份证据与本案没有关联性，且达不到原告的证明目的。
5、原告儿子张世贵经手的销售单等票据复印件一份，该证据拟证明原、被告之间是合伙关系，不是借贷关系。
原告质证，1、被告提供的都是复印件，真实性无法核实；2、此组证据是被告与张世贵之间的事情，与原告没有关系，与本案没有关联性。
6、个体工商户营业执照复印件一份，该证据拟证明龙山县腾达金属制品厂的登记情况。
原告质证，没有异议。
7、（2015）龙民初字第631号民事调解书、（2015）龙民初字第724号民事调解书复印件以及（2015）龙民初字第717号民事调解书各一份，该组证据拟证明龙山县腾达金属制品厂有25万元债务。
原告质证，其不清楚。
经当庭举证、质证，本院认证如下：被告提供的证据1、2、6，原告对其真实性无异议，故本院对其真实性予以采信；被告提供的证据3，原告对2014年5月份工资表的真实性没有异议，对2014年6月的工资表不予认可，但其未提供相反证据予以推翻，故本院对被告提供的证据3的真实性予以采信；被告提供的证据4，原告对其关联性和证明目的提出异议，但对其真实性未明确提出异议，故本院对其真实性予以采信；被告提供的证据5，原告对其真实性和关联性提出异议，但其未提供相反证据予以推翻，故本院对其真实性予以采信；被告提供的证据7，原告质证其不清楚，但该证据系法律文书，故本院对其真实性予以采信。
经审理查明，2014年4月25日原告（乙方）与被告（甲方）签订一份《合伙协议》。该协议的主要内容是：一、合作项目。甲、乙双方共同经营龙山县腾达金属制品厂，……。二、出资比例及股权分配。1、甲方：出现金70万元，占股份70%。2、乙方：出现金30万元，占股份30%。3、……。三、经营管理。1、机构设置及责任划分。①甲方任总经理：全面管理全厂的生产、经营、资金的策划安排及协调社会关系。②张世贵任副总经理：主管销售、供应及市场开发，并负责财务账目管理。③张元亮任出纳员：负责管理资金的进出。2、资金管理机制。①所有资金进出通过甲方信用联社账户，再进入企业专项资金管理账户，由乙方持卡进行资金进出管理。②专项资金账户所有资金支出必须持有甲方出具的支款通知单才能有效，如协议中提及的三人中任何一人违规支取、占用企业资金，均按挪用、侵吞公款论处，同时可追究法律责任。③总股本金100万元。包括设备、厂房、水电设施、交通工具，前期建厂费用及启动资金（其中三十万元用作启动资金）。④厂内一切费用开支必须经甲方签字认可后方生效。3、生产及经营管理机制。①甲方负责生产经营全面管理。②乙方主管资金进出并服从甲方管理。③张世贵主管供应、销售，并服从甲方管理。④所有生产、销售�供应及费用资金的进出必须有文字依据，做到有据可查。⑤任何重大费用开支必须甲、乙共同商议方可执行。⑥……。四、其他约定。1、建厂初期，由甲方多出5万元用作企业备用流动资金，不纳入股份计算，待企业资金富裕情况下，由甲方陆续收回本金，如长期占用（原则上以一年内为期限），则由企业支付相应利息。2、……。3、如企业经营需临时借用资金，由甲、乙双方想办法外借，利息本金由企业承担。4、在合伙正常经营期内，任何一方不能无故撤资散伙，如硬行散伙，必须在不影响企业的正常生产经营情况下，征得另一方同意并签订散伙协议后方可散伙，否则产生的一切后果由责任方承担，情节严重可追究法律责任。5、如因企业长期无效益，处于亏损状态，双方认为无必要继续经营下去，双方可商定散伙，并签散伙协议。6、甲方保证乙方年投资回报率30%红利（以财务核算为准），不足部分由甲方补齐。超出30%红利，按实际计算。7、乙方资金的借款利息每月由企业垫付，届时从乙方红利中扣除。8、乙方委托张世贵参与企业经营管理，如有特殊原因需进行股权变更，届时需签订股权变更协议。9、在乙方净收益在30万元以前，每年保证净收益4.2万元，如因倒闭，乙方的30万元股本金其中的70%由甲方承担，30%由乙方承担。其中，“如因倒闭，乙方的30万元股本金其中的70%由甲方承担，30%由乙方承担”等字样在签订协议时已被删除。10、乙方净收益满30万元以后，按正规合伙原则，依照股份比例承担风险和红利，重新签订合伙协议书。11、如出现上述第9条情况，甲方无现金退还，以变卖厂房、设备、材料成品或甲方现居房�或华塘地基来偿还乙方本金，但乙方必须给甲方三个月的缓冲时间，缓冲期内甲方负责支付乙方的相应借款利息。同时乙方具有向法院起诉的权利。五、其他未尽事宜，由双方协商解决。六、本协议从签订之日起生效。七、本协议一式两份，甲、乙双方各执一份。原、被告双方并未约定保底年红利的支付期限。协议签订后，原告实际出资290000元，并按约负责管理龙山县腾达金属制品厂专项资金管理账户的资金进出。原告出资的290000元是其于2014年4月25日与案外人邓冬云签订《借款协议》所借，并于2014年4月28日从邓冬云账户转账存入《合伙协议》约定的龙山县腾达金属制品厂专项资金管理账户。原告出资的290000元后陆续由被告以龙山县腾达金属制品厂生产经营所需为由支取完。后原告要求被告按约兑现收益承诺，但被告以缺乏资金为由未按约支付保底年红利，并当庭陈述龙山县腾达金属制品厂已于2015年6月后停产，全部生产经营设备已被变卖，该厂现已无法继续经营。
另查明，龙山县腾达金属制品厂注册登记为个体工商户，登记经营者为被告鄢武春，登记时间为2013年8月13日。湖南省龙山县腾达金属制品厂即为龙山县腾达金属制品厂，为了在外省做生意方便才在公章上加刻“湖南省”字样。2014年4月至2015年6月龙山县腾达金属制品厂按4000元／月向案外人邓冬云支付案涉290000元的借款利息共计56000元。2015年7月-8月本院调解审结的龙山县腾达金属制品厂所欠借款共计250000元。其中，含龙山县腾达金属制品厂自认其所欠原告的100000元借款。但原告实际向龙山县腾达金属制品厂借款96000元，包括2014年7月26日从邓冬云之子王定武账户向龙山县腾达金属制品厂专项资金管理账户转账存�的46000元和2014年7月30日原告向龙山县腾达金属制品厂专项资金管理账户现金存入的50000元。其中，2014年7月26日的46000元借款为张元亮向邓冬云所借，但原、被告双方约定该笔借款本息由龙山县腾达金属制品厂负责偿还。
本院认为，本案的争议焦点是：一、原、被告之间是借贷关系还是合伙关系；二、若原、被告之间构成借贷关系，被告是否应向原告立即偿还借款本息及具体偿还金额。
关于争议焦点一。根据民法通则第三十条、第三十一条、第三十四条、第三十五条的规定，合伙关系的核心特征为共担风险、共负盈亏。本案中，原、被告之间签订的《合伙协议》“四、其他约定”中的第六条、第九条、第十条及第十一条约定，被告保证原告保底年红利；原告净收益满300000元后才�正规合伙原则依照股份比例承担风险和红利，重新签订合伙协议书；若被告无现金退还原告本金，可变卖其财产偿还。从合伙协议上述内容看，原、被告之间签订的《合伙协议》虽写明原、被告合伙经营龙山县腾达金属制品厂，但协议约定原告仅享受收益而不承担经营亏损，且原告有权在被告无法退还其出资时变卖相应财产，原、被告双方之间因不具备合伙的核心特征而不能成立合伙关系。故原、被告之间的法律关系应是名为合伙，实为借贷关系。原告的出资应认定为借款本金，合伙协议约定的保底红利实为利息。
关于争议焦点二。根据《合同法》第九十四条的规定，当事人在法定情形下有权解除合同。本案中，虽原、被告双方未约定借款利息的支付期限，但按照《合伙协议》“四、其他约定”中的第六条�约定，被告应按约向原告支付保底年红利。故被告应于借款每届满一年时向原告支付相应借款利息。但被告借款后未如期归还借款利息，并当庭陈述龙山县腾达金属制品厂于2015年6月后停产，全部生产经营设备被变卖，该厂现已无法继续经营。被告的行为已构成违约，原告有权依法主张法定解除权。现原告要求被告立即偿还其借款本息，应视为其行使法定解除权，应予支持。根据《合同法》第九十七条的规定，《合伙协议》解除后，因原告实际借款金额为290000元，故原告有权要求被告立即偿还的借款本金为290000元。原告主张利息按中国人民银行同期同类贷款利率计付，该利息主张低于合伙协议约定的红利且不违反法律规定，系原告意思自治，应予支持。根据《合伙协议》“四、其他约定”中的第七条的约定，龙山县腾达金属制品厂为原告垫付的借款利息56000元，应从被告应付借款本息总额中予以扣除。
据此，依据《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十四条、第三十五条、《中华人民共和国合同法》第六十一条、第九十四条、第九十七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百一十条、第二百一十一条之规定，判决如下：
一、被告鄢武春于本判决生效之日起十日内偿还原告张元亮借款本金290000元及利息（利息以290000元为本金，自2014年4月28日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至借款清偿完毕之日止），龙山县腾达金属制品厂垫付的56000元从中予以扣除；
二、驳回原告张元亮其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱�务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费五千八百元，由原告张元亮承担一千三百元，由被告鄢武春承担四千五百元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。
审 判 长 陈新华
审 判 员 麻 莉
人民陪审员 黄 新
二〇一六年二月二十二日
书 记 员 刘瑾玉
附法律条文
《中华人民共和国民法通则》
第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。
第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。
第三十四条个人合伙的经营活动，由合伙人共同决定，合伙人有执行和监督的权利。
合伙人可以推举负责人。合伙负责人和其他人员的经营活动，由全体合伙人承担民事责任。
第三十五条合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。
合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合�债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。
《中华人民共和国合同法》
第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；
（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；
（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；
（四）当事人一方�延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；
（五）法律规定的其他情形。
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。
第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。
第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。
第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。
第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。