湛江经济技术开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）湛开法民二初字第355号
原告钟志坚，男，汉族。
被告朱承超，男，汉族。
委托代理人郑德明，男，仙游县大齐镇法律服务所法律服务工作者。
原告钟志坚诉被告朱承超租赁合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告钟志坚及被告朱承超的委托代理人郑德明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告钟志坚诉称，2012年4月22日，原告与被告签订了《合作经营“湛江开发区好彩餐饮坊”协议书》，规定由原告投资被告来经营，原告按一定比例抽取每天营业额来获得房租及投资回报，到2013年2月28日，经双方协商，签订补充协议条款，改为被告单独承包经营“湛江开发区好彩餐饮坊”，每月15日前向原告缴交当月承包费7000元及上月的水电费。
2014年8月15日，原告向被告收取当月承包费7000元及7月份水电费3631.39元时，被告向原告求情，说家里碰到了什么事，手头很紧，恳请缓个四、五天，承诺8月20日前结清所欠费用10631.39元。到了8月20日，被告却不辞而别，也不与原告办理任何手续，将“湛江开发区好彩餐饮坊”关门歇业至今。
此后经原告多方努力与被告沟通协商，被告除支付1400元作为8月份的部分承包经营费后，其他一概不闻不理。现因被告违反了“合作经营协议书”中第二条第（七）款“连续一个月内乙方累计停业十五天以上，视同被告违约，原告有权解除合同。
解除协议后，被告应赔偿给原告的损失如下：
1、2014年8月份未付清的承包经营费5600元；
2、2014年7月份“湛江开发区好彩餐饮坊”所欠的水电费3631.39元；
3、2014年8月份“湛江开发区好彩餐饮坊”所欠的水电费2287.21元；
4、据“合作经营协议书”第三条第（二）款，被告还应赔偿违约金5000元给原告；
5、被告承包经营期间的营业物品缺损损失8683元。
以上合计共25201.6元。
现原告因家庭困难，无钱垫交上述各项费用，房东与物业已向原告发出催缴房租和水电通知单，为此，特向法院起诉，请求：1、解除该协议；2、判令被告支付给原告各项损失合计25201.60元；3、本案诉讼费由被告承担。
原告为其主张向本院提交如下证据：
1、《合作经营协议书》，证明双方又约定，不能随意解约；2、《移交物品清单》，证明被告已认可了所有移交物品；
3、《补充协议》，证明被告认可了：“2013年3月份起由其
独立承包经营并按时交纳费用”。
4、原被告双方的身份证复印件，证明原被告双方的真实身
份；
5、“湛江开发区好彩餐饮坊”营业执照，证明原告所持有
的经济体是合法有效的，且该经济体地处开发区内；
6、7月份水电费通知单、8月份水电费通知单，证明被告
拖欠的水电费总额；
7、《移交物品缺损清单》，证明该清单与证据2有差异，原
告有损失。
被告朱承超辩称，1、同意原告提出的解除《合作经营协议
书》及《补充协议》。2、不同意原告要求的经济损失25201.60元。原告已于8月15日收取了当月承包费7000元及7月份水电费3861.07元、8月份水电费1400元；《补充协议》中没有约定赔偿金5000元，且在本案中违约方是原告而非被告，所以被告不同意支付原告赔偿金5000元；被告离开时营业物品均在店里，完好无缺，被告并没有带走，被告不同意支付物品损失8683元；3、被告提出反诉，要求原告应当按照合同约定退还给被告人民币3万元和2014年8月份下半月的承包费3500块，合计33500块。
被告为其抗辩向本院提交如下证据：
1、《合作经营协议书》及补充协议，证明原告已经收取了
被告的保证金15000元及若原告违约，需连押金一共退换被告损失30000元；
2、收条，证明原告已向被告收取了2014年8月份承包费7000元。
3、2014年7月份水电费通知单，证明原告已向被告收取了2014年7月份水电费3861.07元；
4、移交物品清单，证明原告对营业物品未尽到维护、休息、更换的义务，且被告已将物品全部归还原告。
经审理查明，2012年4月22日，原告与被告签订《合作经营协议书》，约定：双方共同合作经营“好彩餐饮坊”（即湛江开发区好彩餐饮坊），由原告负责餐厅的前期准备工作及办理相关营业执照、税务登记等，被告负责餐厅一切经营事项，餐厅收银员由原告聘请并由原告支付工资，原告抽取每天营业额比例约21%作为原告租赁场地费用、收银员工资及投资回报等。合同还就其他方面进行了约定。协议签订后，双方就餐厅里的物品进行了交接，移交物品清单作为协议的附件。2013年2月28日，双方签订《补充协议》，约定：“好彩餐饮坊”改为承包经营，由被告每月支付承包费7000元给原告，期限自2013年3月1日至2014年12月31日止，同时约定被告缴交的保证金15000元待承包期满原告无息返还。
《合作经营协议书》签订后，“好彩餐饮坊”于2012年6月5日开始营业。2013年2月28日补充协议签订后，双方即在3月1日起按照补充协议执行，由被告每月支付原告承包费7000元及水电费，原告不再参与餐厅的经营事务。
2014年8月20日，被告停止餐厅经营，双方未就餐厅内物品进行交接。因原、被告双方对8月的承包费及7、8月水电费产生争议，原告遂向本院提起诉讼。
另查明，“好彩餐饮坊”7月份水电费共3631.39元，8月份水电费2287.21元，原、被告所说的水电费实际上包含水费、劳务费、电费及其他费用。“好彩餐饮坊”的个体工商户营业执照上名称为“湛江开发区好彩餐饮坊”，营业经营者姓名为“钟志坚”，组成形式为“个人经营”。
以上事实，有原被告提交的证据及庭审笔录为证，本院予以确认。
本院认为，从原被告签订的《合作经营协议书》及《补充协议》看，原被告虽约定为合作经营，实际上是由原告进行实物投资，即由原告提供场地及其个人所有的“好彩餐饮坊”，被告自主经营、自负盈亏，原告按约定每天抽取一定比例的营业额或每月收取固定“承包费”作为回报，并不分担风险，双方并不存在共同投资、共担风险的合伙法律特征，反而更符合租赁方将租赁物交他方使用，他方缴纳租金的法律特征，本案名为合伙实为租赁关系。因此本案应属租赁合同纠纷。
原被告签订的《合作经营协议书》是双方的真实意思表示，内容合法，应为有效合同，双方均应依约履行。经营过程中，双方达成《补充协议》，改每天抽取营业额为每月收取承包费，是对原告收取回报的方式的变更，双方未有明确意思表示终止原来的《合作经营协议书》，因此该协议应为《合作经营协议书》的补充协议而非新协议，《合同经营协议书》的其他条款仍对双方有约束力。因餐厅已停止营业，原告请求解除上述协议，被告也表示同意，本院予以支持。
原告主张被告尚欠8月份承包费5600元及7月份水电费3631.39元、8月份水电费2287.21元，提交了湛江开发区万隆建设有限公司物业管理部出具的7、8月份水电费通知单予以证明。被告辩称其已交齐8月份承包费7000元，并提交了由原告书写的收条予以证明，收条内容：“兹收到，朱承超交来经营《好彩餐饮坊》2014年8月费7000元整。钟志坚，2014年8月15日”。原告对收条真实性予以确认，但表示双方都是先写收条后交钱，却未再提交证据予以证实。被告辩称其已交齐8月份承包费7000元，证据充分，本院予以采信。原告主张被告尚欠8月份承包费5600元，证据不足，本院不予支持。被告辩称其已交7月份水电费3861.07元、8月份水电费1400元，仅提交7月份水电费通知单作为证据，该通知单仅能证实7月份“好彩餐饮坊”产生的水电费，并不能证明其已向原告交纳，被告抗辩依据不足，本院不予采纳。原告请求被告支付7月份水电费3631.39元、8月份水电费2287.21元，合计5918.6元，本院予以支持。
对于原告要求被告赔偿违约金5000元的请求，《合作经营协议书》第三条第（二）项约定：在合作期间，如出现乙方违约需解除合同的，甲方没收乙方保证金15000元，乙方还应赔偿甲方损失5000元。如出现甲方违约需解除合同的，甲方连押金一共退还乙方损失30000元。根据该约定，被告交给原告的15000元保证金已具有定金的法律效力，应为定金。协议期间，“好彩餐饮坊”因故歇业至今，原告并未返还该保证金给被告。根据《中华人民共和国合同法》第第一百一十六条“当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款”的规定，原告已选择了定金条款，其再请求违约金5000元，于法无据，本院不予支持。被告抗辩称系因原告欲提前解除合同另行转租，采取粗暴方法将其赶出店门，但未提交证据证明，本院对此抗辩不予采信。
对于原告要求物品缺损损失8683元的请求，因双方在“好彩餐饮坊”停止营业后未进行清点交接，此缺损系原告在被告离开后自行清点计算出的损失，被告对此不予认可，原告也未提供证据证明该损失的存在。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，原告主张物品缺损损失8683元，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、解除原告钟志坚与被告朱承超签订的《合作经营协议书》及《补充协议》。
二、限被告朱承超在本判决发生法律效力之日起七日内支付原告钟志坚7、8月份水电费合计5918.6元。
三、驳回原告钟志坚的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费215元，由原告钟志坚负担165元，被告朱承超负担50元（原告已垫付，由被告付款时迳付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湛江市中级人民法院。
代理审判员 傅彩萍
二〇一四年十二月五日
书 记 员 程 前
附：相关法律条文
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十六条当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，
由负有举证责任的当事人承担不利后果。