湖南省安乡县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）安刑初字第110号
公诉机关安乡县人民检察院。
被告人向某某，男，1968年4月24日出生，安乡县人，汉族，大专文化，安乡县财政局工作人员，住安乡县深柳镇。因本案于2014年5月16日经安乡县人民检察院决定取保候审。
辩护人戴红杰，湖南信义律师事务所律师。
安乡县人民检察院以湘安检刑诉（2014）106号起诉书指控被告人向某某犯贪污罪，于2014年9月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。安乡县人民检察院指派检察员刘鸿飞出庭支持公诉，被告人向某某及其辩护人戴红杰均到庭参加诉讼。审理期间，本案经湖南省常德市中级人民法院批准延长审理期限三个月。现已审理终结。
公诉机关指控，2011年6月至11月，被告人向某某在安乡县财政局工资发放中心工作和担任代理主任期间，利用其发放工资的职务便利，骗取工资发放中心账户内20070元用于个人开支。公诉机关就指控的上述事实，当庭宣读、出示了证人姜某某、刘某、杨某某等人的证言，被告人向某某的供述，书证工资发放中心工资专户明细、杨某某个人账户明细及一般非税收入缴款书等证据，认为被告人向某某的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（三）项之规定，构成贪污罪，提请本院依法判处。
被告人向某某对公诉机关指控的事实不持异议，但辩称：1、他是挪用资金，不构成贪污罪；2、他是主动向财政局党组交代问题，是自首。
被告人向某某的辩护人对公诉机关指控的事实和罪名均无异议，但认为被告人向某某具有坦白、全部退赃等情节，恳请本院对其免予刑事处罚。
经审理查明，2011年6月至11月，被告人向某某在安乡县财政局工资发放中心工作和担任代理主任期间，利用其发放工资的职务便利，骗取工资发放中心账户内20070元用于个人开支。具体事实如下：
一、被告人向某某在安乡县财政局工资发放中心工作期间，发现工资发放中心在中国工商银行安乡支行的工资专户内存款有余额，于2011年6月27日、7月27日、8月25日，三次从工资发放中心工商银行工资专户（尾号为5382）上以发放工资的名义打款3500元、3383元、2246元到自己持有的其妻子杨某某的工商银行卡上（尾号为6096），共计9129元。
二、2011年7月16日起，中国建设银行安乡支行开始将所代发扣工资手续费陆续返还至安乡县财政局工资发放中心在该行的工资专户。被告人向某某知情后，隐瞒该笔收入不上报，于2011年7月27日、8月24日、9月26日、10月27日从该行的工资专户（尾号为2159）上，分别以发放工资的名义打款1861元、1861元、1751元、1873元到自己持有的其妻子杨某某的建设银行卡上（尾号为4513）；2011年9月26日、10月27日，向某某还从该行的工资专户上分别打款1899元、1696元到自己持有的其妻子杨某某的工商银行卡上（卡号同上）；六次共计10941元。
另查明，2011年11月28日，被告人向某某向安乡县财政局党组主动交待了自己的上述部分问题，并退缴赃款8827元；2013年10月25日，被告人向某某向安乡县纪委退缴赃款11243元；2014年4月22日，安乡县人民检察院通知被告人向某某接受调查，同月24日，向某某到该院如实交待了上述事实。
上述事实，有下列经庭审举证、质证并查证属实的证据证明：
1、立案决定书。证实2014年4月24日，安乡县人民检察院决定对被告人向某某涉嫌贪污罪一案立案侦查。
2、户籍资料。证实被告人向某某的身份信息。
3、公务员登记表。证实2006年12月30日，被告人向某某经批准登记为公务员，职务科员（正科级）。
4、安乡县财政局“关于李文等同志职务任免的通知”（安财发（2010）4号）。证实2010年3月5日，被告人向某某任财源办副主任，2011年5月至8月任工资发放中心信息录入人员，2011年9月至2011年11月任工资发放中心代理主任，未下文。
5、中共安乡县纪委关于向某某所犯错误处分的批复、安乡县监察局关于给予被告人向某某行政撤职处分的决定。证实2013年12月15日，经安乡县纪委常委会议审议，同意给予被告人向某某开除党籍的处分；同日，安乡县监察局局长办公会议审议，决定给予被告人向某某行政撤销财政局科员职务的处分。
6、个人活期发生额明细表。证实户名为杨某某，尾号为6096工商银行卡于2011年6月至10月分五次从财政局工资发放中心的工资专户上进账工资共计12724元，每月一次；户名为杨某某，尾号为4513建设银行卡于2011年7月至10月分四次从财政局工资发放中心的工资专户上进账工资共计7346元，每月一次。
7、向某某同志所犯错误事实经过。证实被告人向某某挪用工资事发后，如实向财政局党组作了交代，并主动交代其从2011年8月份开始偷偷用其爱人杨某某建行或工行卡，取代银行文本文档的某一人员发放工资，五次发放金额共计8827元。
8、安乡县财政局工资发放中心专户明细。证实被告人向某某于2011年11月28日退赃8827元。
9、湖南省非税收入一般缴款书。证实被告人向某某于2013年10月25日向安乡县纪委退赃11243元。
10、中国建设银行湖南省分行关于进一步加快企业网银客户发展的通知。证实建设银行于2011年8月23日下发通知，对财政类客户可免收企业网银年服务费及代发手续费。
11、银行流水情况说明。证实建行2010年12月至2011年11月代发扣费情况及返还手续费情况。
12、关于向某某同志免予刑事处罚的报告。安乡县财政局鉴于向某某同志一贯表现和家庭生活条件以及个人认错态度、退赃等情况，本着“惩前毖后、治病救人”的原则，建议本院对其免予刑事处罚。
13、证人姜某某（安乡县财政局国库股股长）的证言。证实他接手工资发放中心主任时，中心账户上有1万多元的余额，是前任主任期间代扣的住房公积金和养老保险金等费用。向某某接手中心主任时，有1万多元余额，2011年7月28日他和向某某办理过移交手续，有书面移交清单。2011年7月，他不知道建设银行向工资中心账户上返还了7419.6元。
14、证人帅某某（安乡县财政局总会计师）的证言。证实向某某担任工资发放中心代理主任期间，没有向他汇报过银行返还手续费到工资专户上的事情。当时工资发放中心有专门的经费管理制度，科室开支都是实报实销，先由经办人签字，再由分管领导签字，最后由管家的局长审批报销。
15、证人刘某（中国建设银行安乡支行营业部网点经理）的证言。证实2011年财政局工资发放中心通过网银发放工资，根据系统设定，自行按照每个人0.5元的标准扣除手续费。2011年5、6月份，向某某跟他协商希望能够免收手续费。他讲按照规定，下半年会将上半年扣除的手续费返还。当时第一笔返还款就是上半年所扣的全部金额，之后每个月虽然扣除，但随后会返还到工资发放中心账户上。到2011年12月份，2011年全年的手续费都已返还，之后建行再没有收取过手续费。
16、证人杨某某（向某某之妻）的证言。证实工商银行户名为杨利慧、账户尾号为6096的银行卡和建设银行户名为杨某某、账户尾号为4513的银行卡是她本人的，但2010年之后这两张银行卡一直放在家里，没有使用。她不知道两张银行卡的流水明细，她和向某某两人知道银行卡密码。
17、被告人向某某的供述。证实2011年5月，他接手工资发放中心工作后，发现工资发放专户上有1万余元钱，以为是财政局每个月发工资时支付给银行的手续费，于是他和建设银行工作人员沟通希望他们不收手续费，建行刘某某头答复要他改变支付方式，他们依规定才能免除手续费。2011年6月，他向银行提出书面申请，要求银行返还2011年前6个月的手续费，大概有1万多元。2011年7月，银行第一次返还了7000多元手续费到财政专户上，7月开始当月返还自行扣除的手续费，2011年底，银行返还了当年的全部手续费到财政专户。在每个月发工资录入工资数据时，他会随机将其中一人发放工资人员的姓名和卡号替换成他妻子杨某某的姓名和卡号，这个人的工资就直接打到了杨某某的银行卡上，当天或第二天，他再以补发工资的形式将工资发到被替换的人银行卡里。这种方式表面上看是将套取的工资打到杨某某的银行卡上，实际上由于发放工资总额没变，他套取的资金是银行返给财政工资专户上的手续费。2011年6月至10月期间，他陆续打了9笔资金到杨某某的两张银行卡上，共计20070元。这些钱他用于自己个人的人情吃酒等开支。银行返还手续费一事领导没有安排他，他也没有汇报，局里只有他一人知道，他认为这件事是他个人出面跟银行沟通的，领导不知情，就想个人搞点名堂。
本院认为，被告人向某某身为国家工作人员，利用职务上的便利条件，侵吞公款20070元，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人向某某主动到检察机关如实交代了自己的犯罪事实，是自首，且积极退赃，确有悔罪表现。综合全案，可视为被告人向某某的犯罪情节较轻，依法可以免除处罚。对被告人向某某提出“他是挪用资金，不构成贪污罪”的辩护意见，经查，被告人向某某侵吞公款，就是为了搞点小名堂，用于个人支出，其将公款非法占有己有的主观故意明显，其行为完全符合贪污罪的构成要件，本院不予采纳。对被告人向某某提出“他是自首”的辩护意见及被告人向某某的辩护人提出“被告人向某某具有坦白、全部退赃等情节，恳请本院对其免予刑事处罚”的辩护意见，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款，第三百八十三条第一款第（三）项、第二款，第六十七条第一款之规定，判决如下：
被告人向某某犯贪污罪，免除处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周春梅
人民陪审员 周金舫
人民陪审员 李宏明
二〇一四年十二月三十日
代理书记员 帅 云
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
……
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）……
（二）……
（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
（四）……
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
……