广东省龙川县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）河龙法刑初字第119号
公诉机关龙川县人民检察院。
被告人黄某平，男，因本案于2015年5月19日被刑事拘留，同年6月4日被逮捕，同年6月15日被取保候审，同年7月9日被本院继续取保候审。
辩护人杨明添、黄碧兰，广东唐龙律师事务所律师。
龙川县人民检察院以龙检诉刑诉（2015）88号起诉书、龙检诉刑变诉（2015）1号变更起诉决定书指控被告人黄某平犯贪污罪，于2015年7月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。龙川县人民检察院指派代理检察员黄勇强出庭支持公诉，被告人黄某平及其辩护人杨明添、黄碧兰到庭参加了诉讼。现已审理终结。
龙川人民检察院指控，龙川县某镇某村某自然村2012年度“两不具备”整村搬迁项目共规划14户，每户补助3万元。其中，时任某镇某村党支部书记的被告人黄某平负责某自然村上村黄某明、黄某福等8户搬迁户的材料收集上报及资金发放等工作。该项目验收通过并下拨资金后，被告人黄某平侵吞黄某明1万元、黄某福1.5万元。另外，在某自然村“两不具备”项目申报过程中，被告人黄某平利用职务之便，通过造假方式将其不符合条件的妻子黄某连也上报为“两不具备”搬迁户并从中骗取项目补助款2.5万元。2015年5月18日，被告人黄某平主动到检察机关投案，并退出了赃款49500元。被告人黄某平作为协助人民政府管理公共事务的农村基层组织人员，在办理“两不具备”搬迁村项目过程中，利用职务之便，采取截留、欺骗手段非法占有国家补助款共50000元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第三百八十三条的规定，应以贪污罪追究其刑事责任。公诉机关提供有相应的证据证实，提请本院依法判处。
被告人黄某平辩护称，我是主动到检察机关投案的，构成自首，且积极退赃；检察院第一次起诉书认定的数额49500元是对的，黄某福欠我500元钱，我也明确告诉了他是补助款，当作还债了。
辩护人辩护称，起诉书认定被告人黄某平利用职务之便通过造假方式将其不符合条件的妻子黄某连也上报为“两不具备”搬迁户，从中骗取项目补助款25000元，事实不清、证据不足。理由是黄某连是真实的身份，是政府选定的“两不具备”扶贫村的村民，是经过审查、审核、审批程序下拨的扶贫款。政府的财政部门已将扶贫款划到黄某明、黄某福的私人帐户，扶贫款的所有权已转移给黄某明�黄某福所有，被告人黄某平支取该款实际是非法侵吞、占有了黄某明、黄某福的财产，而不是非法占有了国家的财产、公共财产，故被告人黄某平的行为不构成贪污罪，应定侵占罪。被告人黄某平虽构成犯罪，但有以下酌情从轻处罚的情节：被告人之前没有违法违纪及犯罪记录，犯罪后主动投案，如实交代犯罪事实，退清了赃款，犯罪情节较轻没有造成重大的危害后果，当庭认罪并有悔罪表现，请求从轻处罚。
经审理查明，龙川县某镇某村某自然村2012年度“两不具备”整村搬迁项目共规划14户，每户补助3万元。时任某镇某村党支部书记的被告人黄某平负责某自然村上村黄某明、黄某福等8户搬迁户的材料收集上报及资金发放等工作。该项目验收通过并下拨资金后，被告人黄某平仅以建房补助名义发给黄某明1.5万元、黄某福1万元。除某镇人民政府向每户搬�户收取报建技术服务费及耕地占用税5000元，被告人黄某平共侵吞黄某明1万元、黄某福1.5万元。另外，在某自然村“两不具备”项目申报过程中，被告人黄某平利用职务之便，通过造假方式将其不符合条件的妻子黄某连也上报为“两不具备”搬迁户并从中骗取项目补助款2.5万元。2015年5月18日，被告人黄某平主动到检察机关投案，并退出赃款49500元；在审理期间，龙川县人民检察院变更起诉后，被告人黄某平退出赃款500元。被告人黄某平共退出赃款50000元。
以上事实有以下证据证实：
1、证人黄甲平的证言，证实2012年8月10日的某村会议记录他的名字是黄某平叫他签的，他记得他没有参加过这个会议。黄某平跟他讲过将黄乙平的名字换成黄某连的事情。黄某平和曾某某都在村委会里说过村干部是不能报的。
2、证人黄某红的证言，证实2012年8月10日的某村会议记录她的名字不是她签的，她记得他没有参加过这个会议。黄某平跟她讲过将黄乙平的名字换成黄某连的事情。
3、证人黄丙平的证言，证实某村农户黄乙平没能力搬迁，村干部（具体是谁不清楚）将黄乙平换成黄某连上报。按他理解黄某平是不符合两不具备上报条件的。
4、证人曾某某的证言，证实某村搬迁户黄乙平换成黄某连实际没有召开表决大会，是黄某平拿给他签名盖章的。
5、证人黄某福的证言，证实他常年在外打工，没有参加过村里的会议。检察机关出示的三张转账单上的名字不是他签的。他几年前在铁场街是借过黄某平500元。
6、证人李某兰的证言，证实2013年农历八九月，村书记黄某平跟她讲发了1万元的建房补助给她们，是发到她家婆袁某英的低保账户存折上。并说政府已经扣除了5000元作为相�费用。
7、证人黄某明的证言，证实他家2013年建有新房，2014年2月他领取了上级拨付的建房补助款15000元，是拨入他个人存折上的。2015年5月15日上午黄某平来找他，说还有15000元建房补助款在黄某平手中，现在其比较困难，以后会补回给他，并叫他写了一张已经收到15000元钱的收条。第二天又来找他叫他写第二章收条，内容是“收到黄某平交来建房款15000元，落款时间是2013年4月13日”，实际他没有收此款。黄某平之前召集他们14户搬迁户开会时说每户补助是15000元。检察机关向他出示的会议记录名字不是他签的，两张现金取款单名字也不是他签的。
8、证人邱某凤的证言，证实他听他儿子黄某明讲过收到过建房补助款15000元。并且2015年5月15日黄某平来他儿子黄某明家讲过还有15000元在黄某平手中。
9、证人钟某基、骆某全、叶某生的证言，�实因为政府税收压力重，2013年某镇府以国土名义向两不具备搬迁户收取过5000元钱，分别是技术服务费每平方10元，国土耕地占用税每平方40元，以每户100平方收取。镇主要领导是同意的。
10、证人黄某高的证言，证实2012年8月10日的会议记录和变更搬迁户名单的请示都是他制作的，是黄某平叫他写的。当时黄某平没说黄某连是其的老婆。
11、证人马某方的证言，证实没参加过12年8月10日的村民表决大会，名字是黄某平拿给他签的。
12、线索登记表，证实案发的事实。
13、户籍、任职证明，证实被告人黄某平的身份及任职情况。2014年1月至今任某村党支部副书记兼村委会副主任。
14、某镇某村某村庄搬迁请示及可行性报告复印件，证实某自然村确定为两不具备搬迁村的事实。
15、会议记录、表决票、搬迁户名单，证实某村搬迁户名单。
16、会议记录、请示、声明，证实被告人黄某平通过造假将搬迁户黄乙平换成其妻子黄某连上报的事实。
17、搬迁户资金拨付清单，证实财政结算中心将每户30000元搬迁户补助款拨付到搬迁户账户的事实。
18、收据、搬迁资金使用申请审批表、大额用款请拨单、搬迁户资金拨付表，证实财政结算中心将42万两不具备搬迁项目工程款拨付某村委会的事实。
19、现金缴款单，证实某村委会将从30户搬迁户收集的15万元技术服务费及税款上交某镇政府的事实。
20、取款凭证2张，证实被告人黄某平从黄某明账户分两次取出款项共40000元的事实。
21、转账凭证3张，证实被告人黄某平从黄某福账户分三次每次转1万元到黄某明、黄钦贤、袁某英账户的事实。
22、取款凭证1张，证实被告人黄�平从其妻黄某连账户取出30000元的事实。
23、收据，证实被告人黄某平退出赃款的事实。
24、收条，证实被告人黄某平叫黄某明写的收建房款15000元，实际黄某明并未收取此款。
25、破获经过，证实2015年5月18日，被告人黄某平主动到检察机关接受调查，检察机关同日立案侦查。
26、情况说明，证实被告人黄某平于2015年5月18日在其兄劝说下主动到检察机关接受调查的事实。
27、视听资料、电子数据，证实讯问同步录音录像光碟5张。
28、初查结论报告、提请立案报告，证实2015年5月18日侦查机关经被查被告人黄某平在2012年“两不具备”整村搬迁项目申报、资金发放过程中涉嫌贪污公款2万元。
29、被告人黄某平的供述和辩解，证实2012年他村申报两不具备搬迁村项目，他负责某自然村上村8户材料收集上报及资金发放工作。名额确定下来后，因为黄乙平无法建房搬迁，他就报了他老婆黄某连的名字顶替，村委会的表决会也实际没召开，是他叫黄某高写好会议记录和请示叫村干部和生产队长签名的，声明也是他叫黄乙平和黄某连签字，最后他获得补助款2.5万元。黄某明的补助款他只发给他1.5万元，除了上交政府5000元，还有1万元在他手里，也是存在自己占有的私心。黄某福的补助款就给他发了1万元，除去上交政府5000元，还有黄某明之前欠他500元，还有1.45万元在他手里，也是想自己占有，一直没发给他。
以上证据经控辩双方当庭举证、质证和辩证，能相互印证，属有效证据，可以作为本案的定案依据，应予确认。
本院认为，被告人黄某平作为协助人民政府管理公共事务的农村基层组织人员，在办理“两不具备”搬迁村项目过程中，利用职务之便�采取截留、欺骗手段非法占有国家补助款共5万元，数额较大，其行为已构成贪污罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人黄某平犯贪污罪的事实清楚、证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。被告人黄某平辩护称，其是主动到检察机关投案的，构成自首。经查，被告人黄某平到检察机关投案后，第一次问话时，被告人黄某平没有如实供述他贪污的事实，在检察机关对其采取强制措施后，才供述了贪污的事实，故被告人黄某平属坦白交代，不属自首，其辩护理由不足，本院不予采纳。被告人黄某平还辩护称，检察院第一次起诉书认定的数额49500元是对的，黄某福欠他500元钱，他也明确告诉了黄某福是补助款，当作还债了。经查黄某福欠被告人黄某平500元钱，是民事法律关系，不能在被告人黄某平贪污数额中抵兑，故本院采纳公诉机关变更起诉认定被告人�某平贪污的数额为5万元的事实，被告人黄某平的辩护理由不成立，本院不予采纳。辩护人辩护称，起诉书认定被告人黄某平利用职务之便通过造假方式将其不符合条件的妻子黄某连也上报为“两不具备”搬迁户，从中骗取项目补助款25000元，事实不清、证据不足。理由是黄某连是真实的身份，是政府选定的“两不具备”扶贫村的村民，是经过审查、审核、审批程序下拨的扶贫款。政府的财政部门已将扶贫款划到黄某明、黄某福的私人帐户，扶贫款的所有权已转移给黄某明、黄某福所有，被告人黄某平支取该款实际是非法侵吞、占有了黄某明、黄某福的财产，而不是非法占有了国家的财产、公共财产，故被告人黄某平的行为不构成贪污罪，应定侵占罪。经查，被告人黄某平作为村干部，将不符合“两不具备”搬迁户条件的他的妻子黄某连作为扶贫对象上报，骗取国家财产。另虽然政府的财政部门已将扶贫款划到黄某明、黄某福的私人帐户，但存折仍在村干部被告人黄某平控制内，黄某明、黄某福并未实际控制扶贫款，被告人黄某平支取款后，只付给了黄某明1万、黄某福1.5万元，上交镇政府1万元，将余款2.5万元，占为已有，故被告人黄某平的行为构成贪污罪。辩护人的辩护理由不成立，本院不予采纳。辩护人还辩护称，被告人黄某平虽构成犯罪，但被告人之前没有违法违纪及犯罪记录，犯罪后主动投案，如实交代犯罪事实，退清了赃款，没有造成重大的危害后果，当庭认罪并有悔罪表现，请求从轻处罚。经查属实，本院予以采纳。鉴于被告人黄某平主动投案后，在侦查阶段、审查起诉阶段、审判阶段均如实供述犯罪事实，属坦白，依法可以从轻处罚。又鉴于被告人黄某平归案后积极退清赃款，并能当庭认罪和积极主动缴纳罚�，系初犯，无前科劣迹，在原单位工作期间表现良好，有悔罪表现，不致再危害社会，依法可以从轻处罚并适用缓刑，实行社区矫正。
综上，为打击犯罪，保护国家财产权利。根据本案的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第三百八十三条第一款第（一）项、第三款、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人黄某平犯贪污罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币6000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
二、赃款人民币50000元，予以没收，上缴国库（其中49500元由龙川县人民检察院上缴国库）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河源市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 龚红绸
代理审判员 赖志贞
人民陪审员 黄艳婷
二〇一五年十二月十八日
书 记 员 赵亚萍