济南市历城区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）历城民初字第2750号
原告济南市历城区彩石镇西彩石六村民委员会，住所地济南市历城区彩石镇西彩石六村。
法定代表人王永，主任。
委托代理人刘清宝，男，生于1971年6月26日，汉族，该村党支部书记，住济南市。（特别授权）
被告山东鲁信投资集团股份有限公司，住所地济南市。
法定代�人万众，董事长。
委托代理人宋俊博，北京德恒（济南）律师事务所律师。（特别授权）
原告济南市历城区彩石镇西彩石六村民委员会（以下简称彩石六村）与被告山东鲁信投资集团股份有限公司（以下简称鲁信公司）合同纠纷一案，本院于2013年10月18日立案受理，依法适用简易程序进行审理，于2013年11月20日由审判员张晓春独任审判第一次公开开庭进行了审理，原告彩石六村的法定代表人王永及其委托代理人刘朝亮、刘清儒，被告鲁信公司的委托代理人陈广昌、张嵘到庭参加诉讼。审理中，本案转为普通程序审理，由审判员张晓春担任审判长，与人民陪审员李秀芹、张希英组成合议庭，2015年11月12日，本案第二次公开开庭进行了审理。原告彩石六村的法定代表人王永及其委托代理人刘清宝、刘清儒，被告鲁信公司的委托代理人宋俊博到庭参加�讼，本案现已审理终结。
原告彩石六村诉称，2001年5月9日，原告彩石六村（甲方）与被告鲁信公司（乙方）签订《土地征用合同书》，合同约定被告鲁信公司征用原告彩石六村集体土地1183亩，用于建设高标准商品住宅区。2001年9月4日，签订《补充协议》一份，双方约定：根据双方2001年5月9日签订的土地征用合同书中约定，经甲、乙双方共同对乙方购买甲方的土地进行现场测量核实确定，乙方征用甲方测量红线内的集体土地共726.49。后又签订《土地征用合同》，被告鲁信公司征用原告彩石六村44.6亩土地。经查实被申请人征用历城区彩石镇西彩石一村140.57亩土地，征用西彩石五村350亩土地，共计征用西彩石土地1261.66亩，办理征用审批手续的土地60.6682公顷（910.023亩），未办理征用审批手续土地351.637亩，其中73亩闲置土地于2008年被济南市政府征收并划拨给济�国际赛马场使用，150亩闲置土地于2012年被济南市政府征收并划拨给山东省安全厅使用，到目前未办理征用审批手续土地128.637亩，未办理征用审批手续的128.637亩土地全部为原告所有。2013年4月17日，济南市历城区人民法院作出（2012）历城商初字第1058号民事判决书，判决双方签订的合同因未能办理土地审批转用手续，所涉及的150亩土地征用合同无效。该判决认定原告彩石六村返还被告鲁信公司土地款180万。自双方签订土地出让合同后，原告彩石六村已履行了合同交付义务，被告鲁信公司对该土地实际支配、掌控长达十二年之久，致使原告彩石六村无法对该土地进行占有、使用、收益，导致无法耕种，被告鲁信公司的这些违法行为给原告彩石六村造成了重大的经济损失。被告鲁信公司所支付给原告彩石六村的土地价款应视为提前支付的部分土地租赁费，不应当返还给被告鲁信公司，为维护原告彩石六村的合法权益，现根据相关法律规定，特诉至贵院，望判如所诉。请求：1、依法判令被告鲁信公司赔偿经济损失至2013年9月6日为6842971.4元（应返还128.637亩土地的经济损失以实际返还日的计算经济损失为准）；2、依法请求法院判决被告鲁信公司返还128.637亩土地（其中包含120亩旱地）；3、依法请求法院判决被告鲁信公司恢复120亩旱地耕种原状；4、本案诉讼费及其他费用由被告鲁信公司承担。
被告鲁信公司辩称，原告彩石六村主张土地租用费没有事实及法律依据，且与生效判决相冲突，请求驳回原告彩石六村的起诉。双方签订的征用土地合同，费用属于土地款，该合同不属租赁合同，款项也不是租赁费，原告彩石六村主张租赁费没有事实和法律依据。另外，（2012）历城商初字第1058号民事判决书已经对180万元款项的性质予以认定为土地款，原告彩石六村认为该款项为土地租赁费，依法不能成立。该项起诉违背了一案不再理的诉讼法律原则，故请求法院驳回该项请求。返还土地和恢复原状没有事实和法律依据，请求驳回该项请求。根据国家现行土地法律，被告鲁信公司要进行商品房开发，应当使用国有建设土地，并且取得国有土地使用权证书，然后才有权使用，根据以上规定，双方所签订的土地征用合同仅仅是一个预定，该预定的约定并不能赋于被告鲁信公司使用权，被告鲁信公司也不会根据征用合同的签订以及付款就开始占有使用，被告鲁信公司只有在实际办理了国有土地使用权证书及相关手续之后才会实际占用使用该土地。本案原告彩石六村所诉涉的141.76亩土地含130亩旱地都是尚未办理土地使用手续，而只是签订了土地征用合同预订的土地，被告鲁信公司对该土地没有占有和使用�所以不存在返还和恢复原状的情况。原告彩石六村提起的该项诉求没有侵权事实作为基础，也就没有相应的返还及恢复原状的法律依据。被告鲁信公司对于该土地占有使用情况没有干预，另外，日后如果该土地被政府批准由其他单位使用，则可以比照安全厅使用150亩土地相同的方式处理。将被告鲁信公司原来已经支付的土地款返还，由使用人与原告彩石六村另行签订合同，办理手续予以补偿。原告彩石六村所称“已经履行了合同交付义务，被告鲁信公司对该土地实际支配、掌控长达十二年之久”的说法是错误的。原告彩石六村实际也未交付被告鲁信公司控制。土地征用合同三、1条约定“乙方（鲁信公司）负责办理土地征用手续，甲方积极协助配合。力争半年内将用地手续办理完毕，并动工建设，三至五年内形成规模。”也就是说，鲁信公司取得土地的形式是办理�地手续，原告彩石六村根据国家土地征用程序，将土地交给政府，政府在根据土地管理法的规定，出让给被告鲁信公司使用。在办理完毕用地手续后，才会动工建设。在此之前，鲁信公司不会、也不可能对土地进行支配和控制。原告彩石六村所诉未办理土地征用手续的土地为128.637亩不属实。原告彩石六村得出128.637亩的结论，是根据推算得来的，但该推算所使用数据是错误的。彩石一村和彩石五村的具体征用土地数额不明；山东省国家安全厅和跑马场占用的土地面积不准确，是约计数量；原告彩石六村计算的总用征用面积1261.66亩中，包括一村、五村和六村土地，用这一总数减去用地数后，剩余部分应理解为一、五、六三个村的土地，不仅仅是六村一家的。60.6682公顷土地，实际上是鲁信公司建设项目用地面积，不是政府总的征用面积。项目建设用地周边还有规划道�、绿化及代征道路等，政府总的征用面积要远远大于项目建设用地面积，用这一数据推算未办理征用手续的土地面积是错误的。被告鲁信公司并没有实际支配和控制土地，也就不存在返还问题，也不存在恢复原状问题。原告彩石六村要求被告鲁信公司赔偿损失没有法律依据和合同依据。综上，原告彩石六村所诉事实不实，诉讼请求没有法律依据，请求法院驳回其诉讼请求。
经审理本院认定，2001年5月9日，原告彩石六村（甲方）被告鲁信公司（乙方）签订了《土地征用合同书》一份，约定乙方征用甲方的集体土地1183亩，用于建设高标准商品住宅区。合同第一条约定的征地范围为：彩石乡新修建的三龙路以西，小虎山中心线以南，荒草岭中心线以东，南至蟠龙山公园以北。合同第二条约定所征用的土地按每亩1.5万元定价，计征用土地723亩，约计总金额1084.5�元；山坡、荒地按每亩1.2万元定价，计征用土地460亩，约计总金额552万元（最终以测量核实亩数为标准）。2001年5月，原告彩石六村（甲方）与被告鲁信公司（乙方）签订《土地征用合同书》，约定乙方征用甲方的集体土地44.6亩，用于建设高标准商品住宅区。征地范围临近一期已征用地块的西南侧，南靠蟠龙山。每亩1.2万元定价，金额53.52万元。2001年9月4日，原告彩石六村与被告鲁信公司签订《补充协议》一份，双方约定：根据甲、乙双方于2001年5月9日签订的土地征用合同书中约定，经甲、乙双方共同对乙方购买甲方的土地进行现场测量核实确定，乙方征用甲方测量红线内的集体土地共726.49亩，其中旱地349.43亩，山坡、荒地377.06亩。甲方未测量的南、北红线外山坡地，待甲方与林场协商确定后，乙方按山坡地一次征用。2001年9月18日，原告彩石六村（甲方）被告鲁信公司（乙方）签订了《土地（二期）征用合同书》一份，约定乙方征用甲方的集体土地528亩（约计数，最终以规划局、土地局现场测量核实数据为准），用于建设高标准商品住宅区。征地范围东至蟠龙山路，西至港沟界，南至蟠龙山，北至小虎山北坡（向西延长）。征用土地每亩1.5万元定价，计征用土地349亩，约计总金额523.5万元；山坡、荒地按每亩1.2万元定价，计征用土地179亩，约计总金额214.8亩。最终以测量核实亩数为准。在被告鲁信公司与原告彩石六村签订上述合同后，对其中的部分土地在国土部门办理了土地征收手续并进行了开发建设。2012年，上述合同约定范围内的150亩土地由济南市政府征收并划拨给山东省国家安全厅使用。上述合同约定范围内尚未办理政府征收转用手续的有128.637亩，该土地位于山东省安全厅西侧道路以西，跑马场以东，蟠龙山公园北，�游路以南，以及旅游路以北，鲁信花园以西，港沟界以东，小虎山北坡以南。原告彩石六村主张该128.637亩土地已交付并由被告鲁信公司建设围墙实际控制至今，被告鲁信公司则主张土地未交付。土地现状为土地已撂荒，地上存在建筑渣土，在双方指认的边界四至，北至、西至有少部分残存地基，无院墙。关于地上存在的建筑渣土，双方均表示不清楚来源。原告彩石六村主张按每亩土地每月150元计算租赁费，被告鲁信公司不予认可。
上述事实有原被告双方签订的《土地征用合同书》3份及《补充协议》，本院（2012）历城商初字第1058号民事判决书，现场勘查笔录，以及双方当事人当庭陈述为证，本院予以确认。
本院认为，法律规定任何单位和个人不得侵占、买卖或者以其他形式非法转让土地。土地使用权可以依法转让。任何单位和个人进行建设，需要使用土地的，必须依法申请使用国有土地。建设占用土地，涉及农用地转为建设用地的，应当办理农用地转用审批手续。农民集体所有的土地的使用权不得出让、转让或者出租用于非农业建设；但是，符合土地利用总体规划并依法取得建设用地的企业，因破产、兼并等情形致使土地使用权依法发生转移的除外。本案中，原告彩石六村的土地属于农民集体土地，原告彩石六村与被告鲁信公司签订土地征用合同，其中涉及的128.637亩土地至今未取得土地征收审批转用手续，该部分土地征用合同应为无效。合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。因双方签订土地征用合同违反了法律规定，双方均有过错，因此造成的损失应自行承担。原告彩石六村要求被告鲁信公司赔偿损失，首先其不能证实其损失，其次签订土地征收合同无效，其自身存在过错，且现场可自由出入，原告彩石六村自愿撂荒应自行承担损失，地上建筑渣土原告彩石六村不清楚来源，原告彩石六村主张被告鲁信公司赔偿损失、恢复土地原状、返还土地无事实依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条，《中华人民共和国土地管理法》第四十三条、第四十四条、第六十三条之规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
驳回原告济南市历城区彩石镇西彩石六村民委员会的诉讼请求。
案件受理费61695元，由原告济南市历城区彩石镇西彩石六村民委员会负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉费61695元，上诉于山东省济南市中级人民法院。
审 判 长 张晓春
人民陪审员 李秀芹
人民陪审员 张希英
二〇一五年十一月十七日
书 记 员 张晓葳