广东省阳春市人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤1781民初33号
原告：ＸＸ基，男，1976年3月12日出生，汉族，广东省阳春市人，户籍住址阳春市，
原告：ＸＸ文，男，1992年5月3日出生，汉族，广东省阳春市人，户籍住址阳春市，
以上两名原告的共同委托诉讼代理人：洪成参，广东春洲律师事务所律师。
以上两名原告的共同委托诉讼代理人：李权，广东春洲律师事务所律师。
被告：曾宪福，男，1946年5月12日，汉族，广东省阳春市人，户籍住址阳春市，
委托代理人：吴世全，广东大众天地律师事务所律师。
被告：杨文创，男，1992年11月5日出生，汉族，广东省阳春市人，户籍住址阳春市，
被告：陈日，男，1962年7月30日出生，汉族，阳江市江城区人，户籍住址阳江市江城区,
委托诉讼代理人：李文波,男，1971年10月21日出生，汉族，广东省阳春市人，户籍住址阳春市。
原告ＸＸ基、ＸＸ文诉被告曾宪福、杨文创、陈日地面施工损害责任纠纷一案，本院于2017年1月4日立案受理后，依法由审判员王荣松独任审判，于2017年2月14日公开开庭进行了审理。两原告以及共同委托诉讼代理人李权，被告曾宪福的委托诉讼代理人吴世全到庭参加诉讼。因双方当事人争议较大，本案于2017年3月27日依法转为普通程序，依法组成合议庭，于2017年6月22日公开开庭进行了审理。原告ＸＸ文以及两原告的共同委托诉讼代理人李权，被告曾宪福以及委托诉讼代理人吴世全，被告陈日的委托诉讼代理人李文波均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告ＸＸ基、ＸＸ文向本院提出诉讼请求：一、被告曾宪福、杨文创、陈日连带赔偿14744.16元给原告ＸＸ基；二、被告曾宪福、杨文创、陈日连带赔偿143974.3元给原告ＸＸ文；三、由被告承担本案诉讼费用。事实和理由：
2016年2月3日17时10分，被告杨文创驾驶无号牌挖掘机(所有人为被告曾宪福)在阳春市岗美镇黄村村道七星路段路面作业时，与七星方向往黄村方向行驶由原告ＸＸ基驾驶的粤Ｑ×××××号普通二轮摩托车(搭载原告ＸＸ文)发生碰撞，造成原告ＸＸ基、ＸＸ文受伤及摩托车损坏的交通事故。2016年3月1日，阳春市公安局交通警察大队认定被告杨文创承担事故的全部责任,原告ＸＸ基和ＸＸ文不承担事故的责任。
事故发生后，原告ＸＸ基、ＸＸ文均被送往阳春市人民医院住院治疗，其中：原告ＸＸ基经诊断为左侧第4和第5肋骨骨折、双肺挫伤、肺部感染、左膝部和左胫前皮肤挫擦伤，住院治疗至2016年4月5日出院共63天，住院期间1人护理，被告曾宪福支付了阳春市人民医院的全部医疗费，医嘱建议出院后不适随诊、休息1个月。
原告ＸＸ文经诊断为左胫腓骨上段开放性粉碎性骨折、左小腿软组织挫裂伤，住院治疗至2016年4月18日出院共76天，住院期间1人护理，用去医疗费52438.34元（被告曾宪福已支付），因伤购买医疗器具拐杖一对用去160元，医嘱建议出院后休息3个月、2月内患肢勿负重活动、待骨折愈合后取出内固定物。2016年7月22日，原告ＸＸ文按医嘱到阳春市人民医院复诊，用去医疗费127.70元。2016年5月20日，经广东漠江法医临床司法鉴定所鉴定，事故造成原告ＸＸ文十级伤残，左胫骨骨折内固定物取出费用需10000元，原告ＸＸ文为此用去鉴定费2500元。
原告ＸＸ文于1992年5月3日出生，2013年8月至2014年底在深圳市美旭电路科技有限公司务工,2015年3月至7月在深圳市领邦科技有限公司务工,2015年8月至2016年1月在深圳市捷创志恒科技有限公司务工。原告ＸＸ文在深圳市捷创志恒科技有限公司务工期间从事外形部门工作，月工资收入为人民币4200元。
根据《中华人民共和国侵权责任法》等法律规定和参照《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》计算，事故造成原告ＸＸ基的损失如下：1、住院伙食补助费6300元（100元/天×63天），2、护理费5040元（80元/天×63天），3、误工费3404.16元［13360.40元/年÷365天/年×（63天+30天）］。原告ＸＸ文的损失如下：1、赔偿医疗费10127.70元（52438.34元+127.70元+10000元–52438.34元），2、住院伙食补助费7600元（100元/天×76天），2、护理费6080元（80元/天×76天），3、误工费23240元［4200元/月÷30天/月×（76天+90天）］，4、残疾赔偿金89266.60元（44633.30元/年×20年×10%），5、残疾辅助器具费160元，6、鉴定费2500元，7、精神损害抚慰金5000元。
被告曾宪福、杨文创分别作为挖掘机所有人、驾驶人，被告陈日是该公路施工合同的承包人，应共同承担连带赔偿责任。请法院依法判决。
被告曾宪福辩称：不同意两原告的部分诉讼请求，理由如下：1、原告的损失应由村道施工方即被告陈日和工程的发包方岗美黄村村委会承担相应的赔偿责任。我是为施工方陈日服务，是属于正常作业，杨文创是我雇请的司机。施工方陈日雇请的工作人员负责公路两头的安全指挥工作，禁止车辆和行人进入。但被告陈日没有设置警示标志，而且所雇请的工作人员开小差不在现场，导致原告ＸＸ基开摩托车进入，致使本案发生事故，所以施工方陈日和工程的发包方具有重大过错，因此，我方请求法院依法追加施工方陈日、发包方岗美黄村村委会作为被告，由施工方和发包方赔偿两原告的损失；2、对原告ＸＸ基请求的损失无意见。但对原告ＸＸ文请求的损失有意见。原告ＸＸ文没有提供居住证、劳动合同和社会保险的记录，其提供的证据不足以证明其在深圳居住工作，应该按照农村标准计算其损失。
被告陈日辩称：请求法院驳回原告的诉讼请求，理由如下：我没有雇请被告曾宪福的挖掘机作业，在2016年2月5日，我曾雇请其儿子曾子洋进行作业。道路交通事故认定书已经认定，被告曾宪福的挖掘机行驶时碰撞原告发生交通事故，被告曾宪福和直接侵权人应承担全部责任。与陈日无关。不排除被告曾宪福的挖掘机在行驶时，因清除路边的障碍物而碰撞原告。另外，本案应按照农村标准计算原告ＸＸ文的损失。
经审理查明：2016年2月3日17时10分，被告杨文创驾驶无号牌挖掘机(所有人为被告曾宪福)在阳春市岗美镇黄村村道七星路段路面作业时，与七星方向往黄村方向行驶由原告ＸＸ基驾驶的粤Ｑ×××××号普通二轮摩托车(搭载原告ＸＸ文)发生碰撞，造成原告ＸＸ基、ＸＸ文受伤及摩托车损坏的事故。2016年3月1日，阳春市公安局交通警察大队作出了《道路交通事故认定书》，认定被告杨文创承担事故的全部责任,原告ＸＸ基和ＸＸ文不承担事故的责任。
事故发生后，原告ＸＸ基、ＸＸ文均被送往阳春市人民医院住院治疗，其中原告ＸＸ基的《疾病诊断证明书》载明：“诊断：1、左侧第4、5肋骨骨折；2、双肺挫伤；3、肺部感染；4、左膝部、左胫前皮肤挫擦伤；5、高脂血症。建议及注意事项:1、如有不适可门诊随诊，2、出院后休息一个月，3、一个月后复诊，4、住院期间留陪人壹人。”住院治疗至2016年4月5日出院共62天，医疗费为22087.82元（被告曾宪福已付清）。原告ＸＸ文的《疾病诊断证明书》载明：“诊断：1、左胫腓骨上段开放性粉碎性骨折；2、左小腿软组织挫裂伤。建议及注意事项:1、患者住院期间每天留陪人壹人。2、休息叁月。3、二次手术费用约壹万元。”住院治疗至2016年4月18日出院共75天，医疗费为52438.34元（被告曾宪福已付清）。《出院记录》中载明：“出院医嘱：1、出院贰月患肢勿负重活动；2、待骨折愈合后来我院手术取出内固定物。”原告ＸＸ文因治疗需要购买医疗器具拐杖一对用去160元。2016年7月22日，原告ＸＸ文按医嘱到阳春市人民医院复诊，用去医疗费127.70元(122.7元+5元)。
2016年5月16日，原告ＸＸ文自行委托广东漠江法医临床司法鉴定所对其伤残等级和后续治疗费进行鉴定。2016年5月20日，该鉴定所作出《司法鉴定意见书》（粤漠司鉴所〔2016〕临鉴字第204号），鉴定意见为：1、ＸＸ文左小腿挫裂伤致胫、腓骨骨折为钝物暴力（如交通事故）作用所致。2、左胫骨粉碎性骨折内固定术后，评定为交通事故十级伤残。3、左胫骨骨折内固定物取出费用需壹万元。”原告ＸＸ文为此用去鉴定费2500元。
另查明：原告ＸＸ文向本院提供了深圳市捷创志恒科技有限公司营业执照、组织机构代码证、工作证、工作证明、2015年8月至2016年1月工资表、岗美镇黄村村委会证明以及其在深圳市宝安区福永人民医院看病的病历等到庭，主张其从2013年8月至2016年1月一直在深圳务工，其中2015年8月至2016年1月在深圳市捷创志恒科技有限公司务工，从事外形部门工作，月工资收入4200元。被告杨文创是被告曾宪福雇请的挖掘机操作工，被告杨文创没有取得政府有关部门颁发的资格证。
在诉讼中，被告曾宪福向本院提供了由岗美镇黄村村委会与陈日于2015年9月30日签订的《公路工程施工合同》，该合同约定由陈日施工队承包建设岗美镇黄村村委会村道公路，将其铺筑成水泥路。本院根据原告的申请，于2017年5月12日依法通知陈日作为本案共同被告参加诉讼。庭审中，被告陈日确认该合同属实，但认为与本案事故无关。
以上事实，有原、被告陈述，道路交通事故认定书，阳春市人民医院诊断证明书、入院记录、出院记录、医疗费收据、收款收据、司法鉴定意见书、伤残鉴定收费发票等附卷证实。
本院认为:根据双方当事人的诉、辩以及法律规定，本案争议焦点是，一、本案属于交通事故责任纠纷还是地面施工损害责任纠纷;二、被告曾宪福、杨文创、陈日的民事责任如何确定。
关于第一点。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十三条规定：“公安机关交通管理部门应当根据交通事故现场勘验、检查、调查情况和有关的检验、鉴定结论，及时制作交通事故认定书，作为处理交通事故的证据。交通事故认定书应当载明交通事故的基本事实、成因和当事人的责任，并送达当事人。”《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十一条规定：“公安机关交通管理部门应当根据交通事故当事人的行为对发生交通事故所起的作用以及过错的严重程度，确定当事人的责任。”从以上规定看，交通事故认定书是处理交通事故的一种证据，是公安交通管理部门通过事故现场勘察、技术分析和有关鉴定而对交通事故作出的认定，是一种技术鉴定。在民事诉讼中，只作为一种证据使用。因此，人民法院审理案件时，不能仅凭事故认定书就认定属于交通事故责任纠纷。应当按照有关民事侵权的法律规定，审查确定争议的是何种法律关系。
根据《中华人民共和国道路交通安全法》第一百一十九条第（三）项“‘机动车’，是指以动力装置驱动或者牵引，上道路行驶的供人员乘用或者用于运送物品以及进行工程专项作业的轮式车辆。”、《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条第一款“在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。”的规定，挖掘机显然不属于机动车，而属于土方工程施工机械。本案是因施工机械作业造成损害引起的纠纷，不是机动车造成损害引起的纠纷，不属于机动车交通事故责任纠纷，而属于地面施工损害责任纠纷。
关于第二点。如前所述，本案属于地面施工损害责任纠纷，应适用特殊侵权责任的归责原则确定侵权人的责任。
被告曾宪福是挖掘机的所有人、管理人，其雇请没有取得挖掘机的操作资格证的被告杨文创操作挖掘机，而且挖掘机在作业过程中，被告曾宪福没有设置警示标志、防护栏等，没有采取安全防护措施预防事故的发生，根据《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条第一款的规定，应推定其存在过错，承担本案的赔偿责任。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”的规定，被告杨文创是被告曾宪福雇请的雇员，接受其安排和指令进行工作。本案事故造成原告ＸＸ基、ＸＸ文受伤，被告杨文创不应承担赔偿责任，其责任应由雇主即被告曾宪福承担。被告陈日虽然是岗美镇黄村村委会村道公路的承包人，但不是该挖掘机的施工人，不是责任主体，根据《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条第一款的规定，不应承担本案的赔偿责任。因此，原告请求被告杨文创、陈日承担连带赔偿责任，没有法律依据，依法予以驳回。被告曾宪福辩称自己属于正常施工，被告陈日是村道公路工程承包人，负责道路两头的指挥工作。黄村村委会是工程的发包方，被告陈日和工程发包方黄村村委会存在重大过错，该事故责任应由陈日和黄村村委会承担。该抗辩没有事实和法律依据，依法不予采纳。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，参照《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》，经本院核准，原告ＸＸ基的经济损失有：1、医疗费22087.82元，2、住院伙食补助费6200元（100元/天×62天），3、护理费4960元（80元/天×62天），4、误工费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，原告没有提供证据证明其收入，主张误工费标准应按农村居民人均纯收入13360.4元/年计算，符合法律规定，予以支持。13360.40元/年÷365天/年×（62天+30天）=3367.6元。以上合计36615.42元。原告ＸＸ基请求按照住院时间63天计算有误，予以纠正。减除被告曾宪福已支付的医疗费22087.82元，被告曾宪福还要赔偿14527.6元（36615.42元-22087.82元）。
原告ＸＸ文的损失如下：1、医疗费。经鉴定，后续治疗费10000元，该费用属于必然发生的费用，应予赔偿。医疗费共62566.04元（52438.34元+127.70元+10000元）；2、住院伙食补助费7500元（100元/天×75天）。原告主张按照住院时间76天计算有误，予以纠正。下同；3、护理费6000元（80元/天×75天）；4、误工费。如前所述，原告ＸＸ文没有提供充足的证据证明其收入情况，误工费应按照深圳市城镇居民人均可支配收入44633.3元/年,按照住院时间加上休息3个月计算。44633.3元/年÷365天/年×（75天+90天）=20176.7元；5、残疾赔偿金。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”的规定，原告ＸＸ文虽然是农村居民，但其提供了在深圳务工的相关证据，经审查，以上证据形成证据链，应认定其在深圳居住、务工已超过一年。因此，原告ＸＸ文请求参照城镇居民标准计算残疾赔偿金，符合法律规定，依法予以支持。残疾赔偿金为89266.6元（44633.3元/年×20年×10%）；6、残疾辅助器具费160元；7、鉴定费2500元；8、精神损害抚慰金5000元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损失赔偿。”和《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的规定，因本案的交通事故造成原告ＸＸ文伤残，精神上有一定的痛苦，侵权人应赔偿精神损害抚慰金。精神损害抚慰金的赔偿数额根据侵权人的过错程度，侵权的手段场合、行为方式及具体情节，侵权行为所造成的后果，侵权人承担责任的经济能力和受害人的经济状况等因素确定。原告请求赔偿精神损害抚慰金5000元，符合法律规定，予以支持。以上1-8项合计193169.34元(62566.04元+7500元+6000元+20176.7元+89266.6元+160元+2500元+5000元)。减除被告曾宪福已支付的医疗费52438.34元，被告曾宪福实际还应赔偿140731元（193169.34元-52438.34元）。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第九十一条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、被告曾宪福在本判决发生法律效力之日起十日内赔偿经济损失14527.6元给原告ＸＸ基，赔偿经济损失140731元给原告ＸＸ文；
二、驳回原告ＸＸ基、ＸＸ文的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费3474元，由被告曾宪福负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省阳江市中级人民法院。
审判长 王荣松
审判员 黄 顺
审判员 范文哲
二〇一七年七月十七日
书记员 严彩萍