福建省泉州市中级人民法�
民 事 判 决 书
（2017）闽05民终4688号
上诉人（原审被告）：林秀丽，女，1968年11月30日出生，汉族，住福建省石狮市。
委托诉讼代理人：王培军，北京盈科（厦门）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：蔡文第，男，1974年4月27日出生，汉族，住福建省晋江市。
委托诉讼代理人：胡杰，上海柏年（泉州）律师事务所律师。
原审被告：王小斌，男，1968年9月6日出生，汉族，住福建省石狮市。
原审被告：ＸＸ楚，男，1971年3月20日出生，汉族，住福建省石狮市。
上诉人林秀丽因与被上诉人蔡文第及原审被告王小斌、ＸＸ楚民间借贷纠纷一案，不服福建省石狮市人民法院（2016）闽0581民初4260号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
林秀丽上诉请求：撤销一审判决第一、二项，依法改判。事实与理由：一、蔡文第起诉时明确自认林秀丽向其支付利息至2016年4月23日，庭审中改称林秀丽至该日仅支付了部分利息，否认其自认至该日的利息已完全支付，但对于林秀丽支付利息总额却语焉不详。一审法院对此问题未予查清即认定林秀丽的主张不能成立是不妥的，因为林秀丽已支付利息总额关系到剩余本金如何计算的问题。实际上，按照本金1,500,000元为基数以月利率3.6%计算，截止至2016年4月28日，林秀丽仅尚欠蔡文第利息108,000元。因此，本案应在扣除“头息”54,000元后按1,446,000元为本金，根据实际支付利息情况，以超过每期本金3%的部分冲抵下一期本金。二、林秀丽与蔡文第于2016年4月下旬进行对账，在确认尚欠利息108,000元的同时，双方协商同意由林秀丽先行安排分期偿还本金，因此林秀丽如期在同年4月30日支付100,000元本金。蔡文第未主张其在2016年4月24日后有收到林秀丽支付的利息，一审认定该100,000元是对之前所欠利息的支付，认定事实错误。三、根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》的规定，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可一并主张，但总计不能超过年利率24%。蔡文第起诉主张月利率2%，据此已不能再主张其他费用，但一审判决对其主张的“律师费、保险费及其�请费”仍予支持是错误的，应予纠正。
蔡文第辩称，蔡文第一审中关于林秀丽利息支付情况的表述是清楚明确的，并未认可林秀丽按照约定按月足额支付利息，且在庭审中明确表示林秀丽仅支付了部分利息。即使按照1,446,000元本金计算，截止2016年4月23日的利息林秀丽也未足额支付，2016年4月30日支付的100,000元属于利息。各方当事人在借条中明确约定律师费、保险费、申请费的承担方式，并不违法。
蔡文第向一审法院起诉请求判决：1.林秀丽立即偿还蔡文第借款本金1,500,000元，并按月利率2%计算支付自2016年4月24日起至实际偿还完毕之日止的利息；2.林秀丽承担蔡文第因实现债权而支出的律师费15,000元；3.王小斌、ＸＸ楚对上述诉讼请求承担连带清偿责任；4.由林秀丽、王小斌、ＸＸ楚承担本案诉讼费用。诉讼中，蔡文第明确第4项诉讼请求中的诉讼费用包括财产保全申请费5,000元，并增加第五项诉讼请求为：5.由林秀丽、王小斌、ＸＸ楚对蔡文第支出的保险费5,400元承担连带清偿责任。
一审法院认定事实如下：2014年10月29日林秀丽作为借款人，王小斌、ＸＸ楚作为担保人出具《借条》一份交由蔡文第收执，各方约定林秀丽向蔡文第借款1,500,000元，利息为月利率3.6%，“借款人应按月支付利息，并在签订借条当日支付首期利息……如借款人逾期还款……借款人应承担出借人为实现债权而支出的所有费用（包括但不限于借款本金、利息、罚息、法院受理费、仲裁费、律师代理费、差旅费和债权人实现债权的其他费用等）……本笔借款根据借款人的要求，汇至下列指定账户：账户名：林秀丽账号：62×××70”，王小斌、ＸＸ楚为“林秀丽向蔡文第借款提供不可撤销的连带保证责任；保证范围包括但不限于借款本金、利息及罚息和出借人为实现债权所支出的法院受理费、仲裁费、律师代理费、差旅费和出借人实现债权的其他费用；保证期限为借款期限届满之日起或债务提前到期之日起二年。”等内容。同日，蔡文第通过其账号为62×××66的石狮农村商业银行股份有限公司灵秀支行账户向林秀丽账号为62×××70的账户转账1,500,000元。同日，林秀丽出具收款确认书一份交由蔡文第收执，确认于2014年10月29日收到全部借款。同日，林秀丽通过其中国农业银行账号为62×××13的账户向蔡文第转账54,000元，2016年4月30日林秀丽通过其中国建设银行股份有限公司账�为62×××10的账户向蔡文第转账100,000元。蔡文第于2016年8月9日提起本案诉讼，于2016年8月16日向申请财产保全，一审法院于2016年8月18日作出（2016）闽0581民初4260号民事裁定书，裁定：一、查封登记在林秀丽名下的址于石狮市祥芝镇政府宿舍楼2幢604号的房产[房屋所有权证号：狮房权证湖滨字第××号]，期限为2019年8月18日；二、查封登记在王小斌名下的址于石狮市濠江路549-1号丽景花园1号楼1413室[房屋所有权证号：狮建房权证湖滨字第××号]，期限为2019年8月18日。案件申请费5,000元，由蔡文第负担。一审法院认为，林秀丽向蔡文第借款，有双方当事人的陈述、《借条》、存款明细账及《收款确认书》为证，予以确认。双方之间的民间借贷关系，系双方当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，依法应确认为合法有效。本案借款双方并未约定还款期限，蔡文第可随时向林秀丽主张权利，林秀丽在蔡文第起诉后，仍未能偿还蔡文第借款，已构成违约，应承担相应的违约责任。根据借款的利息不得预先在本金中扣除的规定，蔡文第向林秀丽出借1,500,000元的当日，又收取林秀丽54,000元的行为，属于利息预先在本金中扣除的情况，故应按照实际借款数额1,446,000元（1,500,000元-54,000元）计算本案借款的本金及相应利息。蔡文第出借本案借款后，林秀丽仅于2016年4月30日偿还蔡文第100,000元，应视为其偿还利息不足3月（1,446,000元×3%×3个月=130,140元），但蔡文第自愿按林秀丽已偿还至2016年4月23日主张权利，系其对自己权利的处分，符合法律规定，予以照准。林秀丽主张其按月利率3.6%支付利息至2016年4月23日，并应抵扣相应本金，但林秀丽未对此提供证据，该主张于法无据，不予采纳。双方约定借款利息为月利率3.6%，�约定违反国家有关限制借款利率的规定，现蔡文第要求林秀丽未偿还部分的利息按月利率2%计算，符合法律规定，予以照准。蔡文第要求林秀丽承担律师费15,000元、申请费5,000元、保险费5,400元，符合双方在《借条》中的约定，于法有据，应予支持。王小斌、ＸＸ楚作为担保人在《借条》上签名捺印，并明确约定为连带责任保证，并约定保证期限为2年及担保范围，因本案并未超过担保期间，故王小斌、ＸＸ楚应当承担担保责任。综上所述，蔡文第要求林秀丽立即借款本金1,500,000元，并按月利率2%计算并支付自2016年4月24日起至实际偿还完毕之日止的利息，应在1,446,000元本金范围内予以支持，超出部分不予支持。王小斌、ＸＸ楚作为担保人在《借条》上签名，《借条》载明担保范围包括但不限于借款本金、利息及罚息和出借人为实现债权所支出的法院受理费、仲�费、律师代理费、差旅费和出借人实现债权的其他费用，因王小斌、ＸＸ楚应当承担担保责任，故蔡文第主张王小斌、ＸＸ楚应对上述债务承担保证责任，符合双方之间的约定及法律规定，应予支持。承担连带保证责任后，王小斌、ＸＸ楚有权向林秀丽追偿。王小斌、ＸＸ楚经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席判决。依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百一十一条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条和《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共�国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、林秀丽应于本判决生效后十日内偿还蔡文第借款本金1,446,000元，并支付自2016年4月24日起至实际偿还完毕之日止按月利率2%计算的利息；二、林秀丽应于本判决生效后十日内支付蔡文第为实现本案债权所支出的律师费15,000元、保险费5,400元及申请费5,000元；二、王小斌、ＸＸ楚对上述第一项、第二项内容承担连带保证责任，承担连带保证责任后，王小斌、ＸＸ楚有权向林秀丽追偿；三、驳回蔡文第的其他诉讼请求。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实和证据，本院认定如下：林秀丽主张其通过农商银行账户，自2014年11月29日起陆续向蔡文第支付利息及本金，支付时间分别为2014年11月29日、2015年5月1日、6月12日、7月13日、7月20日、7月29日、9月5日、11月20日、2016年1月30日；通过农业银行账户向蔡文第支付利息及本金，支付时间分别为2014年12月29日、2015年1月29日；通过建设银行账户于2015年3月2日向蔡文第支付利息及本金；通过建设银行账户于2016年4月30日向蔡文第偿还本金100,000元。对此，林秀丽提供了其个人农商银行账户流水18页、农业银行历史数据查询单2页、建设银行流水1页、转账单1份。林秀丽另主张蔡文第的委托人蔡江苏多次通过短信方式向其催款，并指定收款账户为蔡碧娥、蔡文第的银行账户，经蔡江苏与林秀丽对账，双方确认截止2016年4月28日共欠两个月利息，并确认2016年4月30日所支付的100,000元为本金，蔡文第于2015年11月25日确认收到林秀丽20,000元，即确认蔡碧娥的银行账户系其指定账户。对此，林秀丽提供了其本人与蔡江苏的短信往来手机截图10份、《林秀丽分期还款承诺保证书》1份及微信往来手机截图2份。经审查，林秀丽二审中补充提供的相关银行账户流水、历史数据查询单、转账单以及微信往来手机截图等证据，来源合法，内容真实，且蔡文第对其真实性均无异议，可以证明林秀丽自本案诉争借款发生当日起通过向蔡文第及案外人蔡碧娥个人银行账户转账的方式向蔡文第支付款项共计860,000元的事实，具体明细如下：2014年10月29日54,000元、11月29日50,000元、12月29日54,000元、2015年1月29日54,000元、3月2日54,000元、3月29日50,000元、3月31日4000元、5月1日54,000元、6月12日54,000元、7月13日20,000元、7月20日34,000元、7月29日54,000元、9月5日54,000元、11月20日20,000元、2016年1月30日150,000元、4月30日100,000元，本院对此予以采信。林秀丽另提供的其本人与“蔡江苏”的短信往来手机截图记载的是“财亿蔡江苏”向林秀丽催收借款的过程，无法体现与本案诉争借款的关系，《林秀丽分期还款承诺保证书》仅有林秀丽与案外人“蔡江苏”作为见证人在其上签名，并未经蔡文第签名确认，且蔡文第于二审中对上述两份证据的真实性均不予确认，故本院对此不予采信。
本院认为，本案借款事实有《借条》、存款明细账及《收款确认书》为证，且当事人对其真实性均无异议，一审判决认定该民间借贷关系合法有效并根据林秀丽于借款当日即汇付蔡文第54,000元的事实认定双方的实际借款数额为1,446,000元是正确的，依法应予确认。林秀丽自借款次月起至2015年9月5日止按月支付的款项536,000元，与按双方约定的月利率3.6%计算的利息相符，且双方均认可该部分款项为支付利息，应予确认，其另于2015年9月5日起至2016年4月30日支付三笔款项共计270,000元，因双方未明确约定该三笔款项系支付利息或先行偿还借款本金，根据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）》第二十一条关于“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”的规定，该270,000元应用于抵充林秀丽尚欠的利息，即林秀丽自借款次月起至2016年4月30日止共支付的利息为806,000元。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条关于“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”的规定，双方约定的月利率3.6%高于上述规定的利率上限，林秀丽现主张对其已支付的超过年利率36%部分的利息抵扣借款本金，依法应予支持。按照总计总扣的计算方法，本案借款在此期间依法可以保护的利息数额为780,840元（即1,446,000元×3%×18个月），林秀丽多支付的251,60元依照上述二十六条规定抵扣后，林秀丽至2016年4月30日尚欠蔡文第借款本金应认定为1,420,840元。因林秀丽已支付利息至2016年4月30日，故对蔡文第所主张的未付利息应自2016年5月1日起计算。另经查，蔡文第因本案而实际支出的律师代理费及诉讼保全申请费、保险费系债权人为实现债权的有关费用，当事人有关于此的约定并不违反�律规定，一审判决有关于此的认定处理并无不当。
综上所述，林秀丽的上诉请求部分成立。本院依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、《最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）》第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持福建省石狮市人民法院（2016）闽0581民初4260号民事判决第二项；
二、撤销福建省石狮市人民法院（2016）闽0581民初4260号民事判决第三、四项；
三、变更福建省石狮市人民法院（2016）闽0581民初4260号民事判决第一项为林秀丽应于本判决生效后十日内偿还蔡文第借款本金1,420,840元并支付自2016年5月1日起至实际偿还完毕之日止按月利率2%计算的利息；
四、王小斌、ＸＸ楚对上述第一、第三项判决内容承担连带保证责任，承担连带保证责任后，王小斌、ＸＸ楚有权向林秀丽追偿；
五、驳回蔡文第一审的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一、二审案件受理费各22,039元，均由林秀丽各负担20,875.9元、由蔡文第各负担1163.1元。
本判决为终审判决。
审判长 欧阳波
审判员 张国琴
审判员 戴 强
二〇一七年十二月十九日
书记员 朱尽忠
附注本案适用的主要法条及执行申请提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（�）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。
调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。