汕头市潮南区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤0514刑初16号
公诉机关汕头市潮南区人民检察院。
被告人谢某耀，男，1962年10月28日出生，汉族，文化程度初中，2002年1月至2003年12月任原广东省汕头市潮阳区市场物业管理中心陈店管理所临时负责人。因涉嫌犯贪污罪于2017年8月8日被羁押，同月11日被刑事拘留，同月23日被逮捕，现羁押于汕头市潮阳区看守所。
被告人黄某石，男，1949年5月10日出生，汉族，文化程度初中，2001年1月至2003年1月任原广东省汕头市潮阳区市场物业管理中心陈店管理所负责人。因涉嫌犯贪污罪于2017年8月30日被取保候审。
汕头市潮南区人民检察院以汕潮南检刑诉［2017］782号起诉书指控被告人谢某耀、黄某石犯贪污罪，于2017年12月26日向本院提起公诉。本院于2018年1月2日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汕头市潮南区人民检察院指派代理检察员郑荣喜出庭支持公诉，被告人谢某耀、黄某石到庭参加诉讼。现已审理终结。
汕头市潮南区人民检察院指控：2002年1月至2003年12月，被告人谢某耀、黄某石分别担任汕头市潮南区市场物业管理中心陈店管理所临时负责人、副所长。
2002年4月开始，原潮阳市市场物业管理中心陈店管理所属下的纱百市场的149间铺档进行第三轮招租（租期自2002年5月1日至2004年4月30日止），共收取146间铺档的租金人民币1,732,435元，卫生费人民币17,520元，代陈店工商所征收工商管理费人民币124,880元和会员费人民币11,600元，总收入为人民币1,886,435元。该款收取后，被告人谢某耀、黄某石等人经事先商议，将其中人民币180,050元无记帐收入，存放于被告人谢某耀处。后被告人黄某石在无记账收入部分分得赃款人民币3万元。
2002年6月3日至2003年1月28日期间，被告人谢某耀、黄某石（该部分事实已作判决）伙同同案人庄某钊（时任该所副所长，已判决），以“出勤加班”“摩托车维修开支”“加油”“中秋开支”等为名，先后五次私分公款共人民币10,800元，各分得人民币3600元。
2017年8月8日，被告人谢某耀被公安机关抓获。同月30日，被告人黄某石经依法传唤到案接受调查。
公诉机关对指控的事实向法庭提供了相关的证据，并认为被告人谢某耀、黄某石的行为均已构成贪污罪，属共同犯罪，被告人黄某石有自首情节，提请依照《中华人民共和国刑法》第三百八十三条、第二十五条和第六十三条的规定分别判处。
被告人谢某耀、黄某石对公诉机关指控的事实均没有异议，并表示认罪。
经审理查明：2002年1月开始，被告人谢某耀担任原广东省潮阳市市场物业管理中心陈店管理所临时负责人。2001年1月开始，被告人黄某石担任该所副所长。
2002年4月，该所属下的纱百市场的149间铺档进行第三轮招租（租期自2002年5月1日至2004年4月30日止），共收取146间铺档的租金人民币1,732,435元，卫生费17,520元，代陈店工商所征收工商管理费124,880元和会员费11,600元，总收入为1,886,435元。该款收取后，被告人谢某耀、黄某石等人经事先商议，将其中人民币180,050元没有作记帐收入，存放于被告人谢某耀处，后被告人黄某石从中分得赃款人民币3万元。
2002年6月3日至2003年1月28日期间，被告人谢某耀、黄某石伙同同案人庄某钊（时任该所副所长，已判决），以报销“出勤加班”“摩托车维修开支”“加油”“中秋开支”等开支为名，先后私分公款共人民币10,800元，各分得人民币3600元。
2004年2月17日，被告人黄某石在接受潮南区纪委调查时对上述事实作了供认，并退清赃款。2006年11月13日，本院经开庭审理后作出（2006）潮南法刑初字第188号刑事判决，认定被告人黄某石、谢某耀与同案人庄某钊私分公款人民币10,800元，以贪污罪分别判处被告人黄某石与同案人庄某钊有期徒刑一年，缓刑二年。
2017年8月8日，被告人谢某耀被公安机关抓获。
上述事实，被告人谢某耀、黄某石在开庭审理过程中亦无异议，并有汕头市潮南区人民检察院立案决定书，反贪污贿赂局破案经过及情况说明，提收笔录，海南省琼海市公安局博鳌派出所抓获经过说明，汕头市公安局潮阳分局文光派出所、潮南分局陈店派出所户籍证明及证实材料，汕头市潮南区纪委办公室证实材料，租赁合同，汕头市潮南区市场物业管理中心证实材料，2002年纱百市场招租收费情况表，汕头市潮南区市场物业管理中心陈店管理所总帐帐目表、记帐凭证、证明，帐外帐记录及支出证明，收款收据，汕头市潮南区工商行政管理局陈店工商所证明，本院（2006）潮南法刑初字第188号刑事判决书，证人杨某阳、林某滨、柯某坚、郭某鑫、詹某霞、洪某邦、洪某光、刘某英、陈某城、陈某妹、陈某莲、洪某忠、李某洪、陈某五、郭某辉、杨某明、赵某雄、马某强、林某华、周某坚、赵某弟、谢某武、赵某萍、肖某宏、李某明、郭某敏、庄某英、范某真、陈某龙、陈某珍、陈某华、朱某坚、黄某忠、洪某文、柯某光、赵某华、肖某丽、谢某波、洪某明、陈某发、谢某炎、谢某遂的证言和同案人庄某钊的供述等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人谢某耀、黄某石身为国家工作人员，结伙利用职务之便利侵吞公款，数额较大，其行为侵犯均已构成贪污罪。被告人谢某耀贪污的犯罪数额为人民币190,850元，被告人黄某石贪污的犯罪数额为人民币180,050元。公诉机关指控被告人谢某耀、黄某石犯贪污罪的罪名成立。鉴于被告人谢某耀归案后如实供述罪行，被告人黄某石在被采取强制措施之前已如实供述罪行，有自首情节，以及案后退清赃款等情节，依法均对被告人谢某耀、黄某石予以从轻处罚。根据被告人黄某石的犯罪情节、悔罪表现以及其患有疾病的实际情况，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，依法予以适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第十二条、第三百八十二条、第三百八十三条、第二十五条第一款、第六十七条、第七十二条、第七十三条、第九十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十九条和《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条之规定，判决如下：
一、被告人谢某耀犯贪污罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年8月8日起至2019年12月7日止。罚金应于判决生效之日起一个月内缴纳。）
二、被告人黄某石犯贪污罪，判处有期徒刑一年八个月，缓刑二年，并处罚金人民币十万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金应于判决生效之日起一个月内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈渭泓
人民陪审员 申剑锋
人民陪审员 周春李
二〇一八年三月二十七日
书 记 员 谢 纯
附相关法律和司法解释条文：
《中华人民共和国刑法》
第十二条中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。
本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；
（二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；
（三）曾因故意犯罪受过刑事追究的；
（四）赃款赃物用于非法活动的；
（五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的；
（六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。
受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
（一）多次索贿的；
（二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的；
（三）为他人谋取职务提拔、调整的。
第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。
对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；
犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。
第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。