海南省海口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）海中法民（环）终字第28-2号
上诉人（原审原告）：朱玉明，男，1972年3月2日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）：海口金凰娱乐有限公司。
法定代表人：林银球，该司总经理。
委托代理人：李家新，海南颖川律师事务所律师。
委托代理人：曾晓蓓，海南颖川律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：陈华，男，1990年7月1日出生，汉族，原海口市国贸路金凰国际娱乐会所保安。
上诉人朱玉明因与被上诉人海口金凰娱乐有限公司（以下简称：金凰公司）、陈华健康权纠纷一案，不服海口市龙华区人民法院（2013）龙民一初字第836号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年1月15日受理后，依法组成由审判员曲洁担任审判长，审判员符平山、张莲凤参加的合议庭，于2014年2月27日公开开庭进行了审理。上诉人朱玉明，被上诉人金凰公司委托代理人曾晓蓓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2012年11月12日凌晨2时许，朱玉明与朋友在海口市龙华区国贸路金凰国际娱乐会所消费后，在该会所楼下的停车场准备取回电动车时，因其没有取车卡，当班保安陈华不让其取车，双方因而发生争执。朱玉明伸手揪陈华的衣服，陈华随即用拳头击打朱玉明头部，后又持棍击打其胸部，致朱玉明左侧肋骨骨折，左肺损伤。经海口市公安局龙华分局鉴定，朱玉明的伤情为轻伤。朱玉明于2012年11月15日至12月3日到海南医学院附属医院住院治疗，住院及出院诊断为：左侧第4-7肋骨骨折；左下肺肺挫裂伤；左侧胸腔积液；创伤性湿肺；脑震荡；头皮挫裂伤。其中出院医嘱载明要求朱玉明绝对卧床休息4周，如有不适门诊随诊。朱玉明住院期间共花费医疗费6686.15元、交通费162元。朱玉明在住院前和出院后在外自行购药及到海口市人民医院、海南医学院附属医院进行门诊治疗及检查费用为1939.5元。在朱玉明住院期间，陈华所在单位即金凰公司为朱玉明垫付了医疗费4000元。案在审理当中，经原审法院委托海南公平司法鉴定中心对朱玉明的伤残等级进行了司法鉴定，结论为“被鉴定人朱玉明左侧胸部4-7肋骨骨折鉴定为十级伤残”。另外朱玉明向法庭提交了一份证明，证明人为樊辉林，加盖了“中国天建设工程公司”的印章，该证明载明“朱玉明于2012年11月份在078工地（海口市）从事水电安装工作，属于临时用工，按天计酬200元／天。现已按实际工作日结清工资”。同时朱玉明还向法庭提交了一份租房合同，该合同载明朱玉明于2012年5月1日到2015年5月1日止，承租了王琼球位于海口市坡博村211号3号房居住，每月租金320元。另查，陈华因伤害朱玉明于2013年6月被原审法院以（2013）龙刑初字第248号刑事判决书判处有期徒刑九个月，现正在服刑当中。案在审理当中，原审法院以（2013）龙民一初字第836-2号民事裁定书，驳回了朱玉明要求支付其精神抚慰金10000元的起诉。
朱玉明在一审的诉讼请求为：判令陈华及金凰公司侵权并向朱玉明支付残疾赔偿金51568元、医疗费15000元、后续治疗费15000元、生活费7500元、十个月的房租费3500元、十个月的误工费60000元、交通费500元、精神抚慰金10000元，共计163068元。
原审法院判决认定：陈华身为公司的保安，在朱玉明取车的过程当中与其产生纠纷，将其打致轻伤，致使其身体受到侵害，朱玉明起诉要求陈华赔偿其财产损失有理，应予支持。因陈华是在其履职过程中，造成朱玉明损害，作为雇主的金凰公司，理应亦承担连带的赔偿责任。但该院认为朱玉明没有取车卡却欲取车，才与陈华发生冲突，在冲突中首先伸手揪陈华的衣服，对冲突的发生主观上有过错且是其首先挑起矛盾，所以对损害的发生理应承担一定的责任，责任范围以30%为宜。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，陈华及金凰公司理应赔偿朱玉明各项费用为：1、医疗费。以实际支出的收款凭证为准，朱玉明住院的医疗费为6686.15元，住院前和出院后在外自行购药及门诊治疗、检查费用为1939.5元，两项合计8625.65元；2、误工费。从朱玉明受伤日即2012年11月12日起算到出院日12月3日止，再加上医嘱要求的卧床休息四周，共计有50天。朱玉明提供了中国天建设工程公司证明其工资标准的证明，但该证明载明朱玉明为建筑业的临时用工，不是固定收入，据此朱玉明误工费标准应参照我省建筑行业上一年度职工的平均工资即32593元计。朱玉明的误工费为32593／365×50=4464.79元；3、护理费。朱玉明住院期间，应按一人护理为标准，其护理费可参照我省护工从事一般护理工作劳务报酬标准每天80元计算。朱玉明的护理费为80×22=1760元；4、交通费。本案交通费应按朱玉明向法庭提供的实际票据计算为162元；5、住院伙食补助费。朱玉明的住院伙食补助费参照我省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，即50元／天计，为50×22=1100元；6、残疾赔偿金。朱玉明的定残标准鉴定为十级伤残且在我市居住达一年以上，所以其残疾赔偿金应按我省上一年度城镇居民人均可支配收入标准（18369元），计算二十年后再按10%计算，朱玉明残疾赔偿金为18369×20×10%=36738元。综上，陈华及金凰公司赔偿朱玉明各项费用为36995.31元，因金凰公司在朱玉明住院期间，为其垫付了4000元医疗费，在扣除了该款项后，陈华实际应支付朱玉明的赔偿款为32995.31元。另外朱玉明起诉要求的后续治疗费因没有提供相关的证据予以证明，原审法院不予支持。朱玉明起诉要求的生活费和房租费于法无据，该院也不予以支持。根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第九条之规定，判决如下：一、限陈华于本判决生效之日起十日内向朱玉明支付损害赔偿金32995.31元，金凰公司对此承担连带的赔偿责任；二、驳回朱玉明的其他诉讼请求。本案受理费3562元，由朱玉明负担2778元，陈华及金凰公司负担784元。鉴定费700元，由陈华及金凰公司承担。因朱玉明申请缓交诉讼费1781元，该诉讼费从执行第一次案款中扣除。
上诉人朱玉明不服原审法院上述判决向本院上诉称：2012年11月12日凌晨2时许，朱玉明与朋友在金凰娱乐会所消费后，在该会所楼下停车场准备取电动车时，发现没有取车卡，因当时已经很晚了，就极力同当班保安陈华协商解决办法，陈华都一味拒绝。朱玉明因喝了酒，很疲惫，也很无奈只想坐在自己的电动车上休息一会儿，陈华却极力要把电动车和朱玉明推倒。陈华的粗野行为让朱玉明非常生气，就下车拉住陈华的衣服要求找其领导解决问题。朱玉明的朋友把两人拉开。期间朱玉明和陈华都没有骂人和动手打人。此时陈华走到不远处用对讲机呼叫，没多久就有5、6个手执铁棍的保安冲了出来。其中一保安给陈华一根铁棍，朱玉明在毫无戒备的情况下被陈华用铁棍击中头部。同时执着铁棍的保安也都冲了上来围着朱玉明对其实施了残无人道的殴打。当晚出警的警察目击了之后的殴打过程。在整个过程中朱玉明没有打人。金凰公司一下子出了这么多保安，还带铁棍，充分说明是有组织的犯罪行为。金凰公司发现问题，不了解查明就组织保安对他人实施殴打，视他人生命草纸，更无视法律法规。所以金凰公司应当承担主要责任。
原审医疗费以实际支出的收款凭证为准不合理。朱玉明头被陈华击打致脑震荡，大脑一直处在非清醒状态，在住院期间丢失很多票据，法院应从医院调取交费记录为准。交通费162元只是当时的，之后都没有计算。金凰公司垫付医疗费4000元的票据也在金凰公司，朱玉明没有结算，不应扣除。水电工属于特殊行业，由于陈华故意伤害致朱玉明致残，丧失劳动能力，失去工作，今后朱玉明都无法从事此工作，陈华应当按当时实际收入赔偿。朱玉明当时出院是因为陈华在逃，金凰公司又拒付医疗费用，朱玉明用光了自己的积蓄无法继续治疗，无奈才被迫出院，医疗费、误工费、护理费理应按康复的实际日期计算。本案受理费3562元，由朱玉明负担2778元不合理，事情是陈华故意恶意伤害造成的，理应由陈华和金凰公司全部承担。请求：1、撤销海口市龙华区人民法院（2013）龙民一初字第836号民事判决；2、判令陈华和金凰公司按一审的请求赔偿，金凰公司公开道歉。
被上诉人金凰公司针对朱玉明的上诉理由答辩称：一、朱玉明的上诉请求不明确，应予驳回。其关于金凰公司公开道歉的上诉请求为二审新增诉讼请求，不属于二审法院审理范围。一审法院超诉讼请求判决，虽然金凰公司未就该判决上诉，但金凰公司对该判决有异议。一审中朱玉明没有护理费及住院伙食补助费的诉求，但一审法院判决金凰公司连带赔偿朱玉明的护理费及住院伙食补助费，违反了民事诉讼“不告不理”的原则，请求二审法院予以纠正。
二、金凰公司对朱玉明受伤没有过错，不应承担责任。发生打架事件的停车场是由保安自主收费，自行管理的，所得收入也全部归保安所有。金凰公司对停车场没有管理权限。保安因停车卡问题与朱玉明发生纠纷，导致发生打架事件，保安的行为并不属于职务行为，金凰公司对于保安因打架发生的损害不应承担责任。且本案是由朱玉明先挑起矛盾的，其对损害的发生有严重过错。一审法院判决金凰公司承担连带责任，没有事实依据。请法院驳回其上诉。
二审中双方均无新证据提交。
本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为：一、关于本案责任的认定问题。陈华身为金凰公司的保安人员，负责金凰会所停车场的管理工作，其应认真履行安保职责。其因朱玉明未提供取车卡取车而与朱玉明发生纠纷，将朱玉明打伤，其应承担相应的侵权赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，因朱玉明未按金凰公司的规定未持有取车卡坚持取车，与陈华发生冲突，根据生效刑事判决书的认定，朱玉明在冲突中先动手揪陈华的衣服，致使冲突升级，其对自己的损害结果存在一定过错，应适当减轻陈华的责任。原审法院根据双方的过错程度认定陈华承担70%的主要责任，朱玉明承担30%的次要责任，该认定准确，本院予以维持。至于金凰公司是否应当承担责任问题。原审判决后，金凰公司未提起上诉，本院对金凰公司承担陈华连带责任的判决予以维持。二、关于朱玉明主张的本案赔偿数额的认定。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。1.医疗费。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第十九条第一款规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。朱玉明提供的住院费及自行购买药品、门诊治疗、检查费共计8625.65元。朱玉明主张丢失票据，但其未去医疗部门调取相关证据，对其主张，本院不予确认。2、交通费。《解释》第二十二条规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭。原审依据朱玉明提供的票据，认定朱玉明因伤发生的交通费162元，符合上述规定，本院予以维持。3.护理费。《解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。朱玉明因伤住院治疗共22天，原审法院参照本地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准80元／天计算，并无不当。朱玉明对原审判决的其他赔偿项目未提起上诉，本院予以维持。朱玉明关于金凰公司公开道歉的上诉请求为二审新增加的诉讼请求，该请求不符合《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，本院不予审理。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，本院依法予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3562元，由上诉人朱玉明承担（本院同意免交）。
本判决为终审判决。
审判长 曲 洁
审判员 符平山
审判员 张莲凤
二〇一四年二月二十七日
书记员 吴淑立