江苏省南通市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）通中民终字第01734号
上诉人（原审原告）王根荣。
委托代理人季竹芳。
被上诉人（原审被告）如皋市西城幼儿园，住所地如皋市如城街道大寿星路***号。
法定代表人肖海月，园长。
委托代理人黄宏兵，江苏如一律师事务所律师。
上诉人王根荣因与被上诉人如皋市西城幼儿园（以下简称西城幼儿园）排除妨碍纠纷一案，不服如皋市人民法院（2014）皋新民初字第1577号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明，王根荣系如皋市如城街道城西居10组居民，其于1998年10月领取如皋市人民政府核发农村集体土地承包经营权证书，该证书确认王根荣（又名王荣）在如城街道城西居10组承包土地1.26亩。
2013年3月14日，如皋市西部园区建设指挥部向王根荣发出一份《通知》，主要内容为：如城镇西城幼儿园已于2月25日奠基开工，请用地范围内的各位居民务必于3月18日前自行清障结束，如逾期不清，作自动放弃处理，政府将统一进行清障，不再另行补贴费用。王根荣收到上述《通知》后，其妻子季竹芳向如皋市国土资源局信访，如皋市国土资源局于2013年8月16日给予季竹芳皋国土资信处字（2013）第21号信访事项处理意见书，主要内容为：西城幼儿园系如城街道办事处兴建的公益性教育项目，前期已取得发改委立项批复和建设规划许可，但未取得合法的用地手续。目前，对幼儿园违法用地问题我局正在对其查处。
2013年11月26日，如皋市国土资源局作出皋国土资罚（2013）75号行政处罚决定书，主要内容为西城幼儿园未经批准，擅自占用如城街道城西居10、11组土地新建幼儿园教室及附属设施，占地面积25255平方米（折37.88亩），上述土地不符合土地利用总体规划，故决定处罚：1、责令退还非法占用的25255平方米土地；2、自行拆除上述土地上新建的建筑物和其他设施；3、处以每平方米10元的罚款，计人民币252550元。
2014年1月24日，江苏省人民政府作出苏政地（2014）4004号《江苏省人民政府关于如皋市城乡建设用地增减挂钩建新区2014年第1批次（13挂）建设用地的批复》，主要内容为同意如皋市的征地方案，将如城街道城西居委会、顾庄社区、纪庄社区等53.1982公顷集体土地征收为国有。西城幼儿园的用地在上述已征收为国有的2.4090公顷土地中，该土地开发用途为公共管理与公共服务用地。
2014年5月10日，西城幼儿园向如皋市国土资源局提出申请，请求撤销皋国土资罚（2013）75号行政处罚决定书，如皋市国土资源局于8月20日作出皋国土资（2014）2号《关于撤销皋国土资罚（2013）75号行政处罚决定书的决定》，决定内容为：撤销皋国土资罚（2013）75号行政处罚决定书。9月2日，如皋市国土资源局作出皋国土资罚如（2014）7号《行政处罚决定书》，主要内容为，对照修编后的如城街道土地利用总体规划图和现状图，西城幼儿园占用的25255平方米土地符合土地利用总体规划，故决定处罚：1、责令退还非法占用的25255平方米土地；2、没收在非法占用土地上新建的建筑物和其他设施；3、对非法占用的土地处以罚款计人民币252550元（已缴纳）。
王根荣认为西城幼儿园用地违法，侵犯了其土地承包经营权，故诉至法院，请求返还耕地、恢复原状。
原审法院认为，本案的争议焦点是王根荣要求判令西城幼儿园退还占用王根荣的承包地，恢复耕种原状的诉讼请求能否支持。
本案中，西城幼儿园对王根荣自1998年10月起取得西城幼儿园用地范围内的承包土地1.24亩无异议。但本案所涉地块已经有权部门批准征收为国有土地，根据《土地登记办法》第五十条的规定：“有下列情形之一的，可直接办理注销登记：（二）依法征收的集体土地。”根据该规定，集体土地征收后可直接办理注销登记，土地管理机关依照《中华人民共和国土地管理法》及《中华人民共和国土地管理法实施条例》的有关规定，进行土地所有权、使用权的变更登记，原土地承包经营权人应在办理征地补偿登记时将原土地承包经营权证交回原土地管理机关予以注销。故王根荣的上述承包土地自2014年1月24日被依法征收为国有土地后，其即不再享有该地的土地承包经营权，王根荣应依法至有关部门办理征收土地补偿登记，获得征收土地的补偿，故王根荣诉称西城幼儿园侵犯其承包经营权的理由依法不能成立。且西城幼儿园的用地项目为社会公益项目，建幼儿园是为了解决城西社区及附近数百名儿童入学问题及有利于儿童成长教育的社会公益性事业，现西城幼儿园业已建成，并投入使用，城西社区及附近有数百名儿童入学西城幼儿园，西城幼儿园的用地已符合土地利用总体规划，故王根荣请求判令西城幼儿园退还占用的承包地，恢复耕种原状依法不能支持。
据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决驳回王根荣的诉讼请求。案件受理费80元，由王根荣负担。
宣判后，王根荣不服，向本院提出上诉称，原审认定事实不清，回避了西城幼儿园在批准征收土地之前即已经侵占王根荣的承包地的事实，且批准征收不等于已经征收，西城幼儿园至今不能提供土地已经被征收的证据，原审混淆了征收土地的概念，原审判决错误，请求二审撤销原判，依法改判。
西城幼儿园答辩称，幼儿园的用地已经被有权部门征收为国有土地，用地符合土地的整体用地规划，且幼儿园所使用的土地不是由王根荣交付，而是由政府交付的，所以西城幼儿园并没有侵犯王根荣的合法权益。至于王根荣上诉称未依法获得补偿，土地未被依法征收的这一陈述不属于本案审理的范畴。故原审判决认定事实清楚，适用法律准确，请求二审法院予以维持。
本院经审理查明，原审查明的事实属实，本院予以确认。
二审中，王根荣提供了以下证据证明其主张：1、城镇依复（2015）080号信息公开答复书，证明如城街道办事处对土地征收补偿不知情。2、（2015）皋国土资依复第296号信息公开申请答复书，证明国土资源局对土地征收补偿情况不知情。3、（2015）皋国土资依复第297号信息公开申请答复书，证明征地调查确认表、续表及拒绝签字情况的时间有很大出入，应该拒绝签字在调查确认表之前，但是是本末倒置的，涉嫌造假，没有具体实施该批复。4、（2015）皋国土资依复第299号信息公开申请答复书，证明如皋市国土资源局制作了“该批次的一书三方案”未制作补充耕地在何地的信息，即如皋市国土资源局以及如城街道办事处都没有具体去实施省政府批复，案涉地块并没有实际征收。5、信息公开申请书，要求证明西城幼儿园非法占用土地建筑物及设施移交手续，但相关部门至今没有答复。根据土地管理法相关规定，如皋市国土资源局没有权利将西城幼儿园的非法建筑物和其他设施移交给如城街道办事处。6、行政起诉状，诉（2014）2号撤销75号行政处罚决定。为证明西城幼儿园在原审中提交的两份证据其效力待定。7、行政起诉状，诉如皋国土局移交《没收建筑物接受函》行政行为违法，为证明西城街道提及政府交出的土地是如皋市国土资源局交给了如城街道办事处没有依据，其法律效力在待定中。
西城幼儿质证认为，对于证据1答复的是未制作和保存该政府信息，并不能说明土地补偿费和青苗费等补偿没有这一账目。证据2的质证意见同证据1。证据3王根荣虽认为有出入，但是出入在哪里不清楚，也没有提供证据证明出入在哪里。证据4实际已经给了王根荣答复，通过网址能够查到有关信息，能够证明西城幼儿园土地为国有。证据5系王根荣书写的申请，没有得到答复并不能说明西城幼儿园的土地是强占的。对证据6、7，是否已经形成诉讼，西城幼儿园并不知情。以上七组证据与西城幼儿园依法取得政府交付的国有土地用于开办幼儿园没有关联性。
本案二审争议焦点：1、西城幼儿园的用地性质以及用地的合法性。2、2014年1月24日能否作为土地征收的时间节点。3、法律适用是否正确。
本院认为，关于争议焦点1，西城幼儿园在如城街道城西居10组的土地上建设，其所用土地是否具有合法性，应当以是否具有合法审批手续作为前提，案涉土地经省政府相关文件确定征收，如皋市国土资源局在省政府文件下达前后，对西城幼儿园非法用地先后作出皋国土资罚（2013）75号行政处罚决定书及皋国土资（2014）2号关于撤销《如皋市国土资源局行政处罚决定书》（皋国土资罚（2013）75号）的决定和皋国土资罚如（2014）7号行政处罚决定书，对西城幼儿园的用地性质及合法性已经作出认定，且用地性质是否合法应当由行政机关作出认定，不属于法院民事诉讼确认的事实，故本案中对此不予确认。关于争议焦点2，土地征收应以相关部门具体实施的行为为准。诉讼中，双方对于案涉土地的征收时间节点均未提供证据证明，西城幼儿园也未提供证据证明其所使用土地是通过划拨或者出让方式取得，亦未提供取得的依据，2014年1月24日只是江苏省人民政府批准建设用地批复时间，但不是征收部门的实施时间，该时间节点应当以行政部门行政行为的实施时间确定，在双方当事人均未提供征收行为及补偿时间的情况下，本案中不应直接认定征收时间，更不应当将省人民政府的批复时间直接确认为征收时间，原审对此认定不当，本院予以更正。关于争议焦点3，原审根据“谁主张、谁举证”的证据规则原则确定当事人的举证责任并无不当，但对于征收的合法性及征收时间、以及西城幼儿园取得案涉土地使用权的方式和时间应当由西城幼儿负举证责任。原审对举证责任的分配不当，但并不影响实体处理的法律适用，故王根荣所称适用法律不当的理由不能成立，本院不予采信。
综上，农村居民的土地承包经营权受法律保护。王根荣享有承包经营权的土地在被依法征收前，王根荣享有耕种、收益、流转等合法权益，在省政府批复前，西城幼儿园已经占有案涉土地，该行为侵害了王根荣的合法权益，依法王根荣享有请求返还土地、赔偿损失的权利。在土地被征收时间节点前，王根荣享有赔偿请求权，但王根荣在原审中并未提出赔偿请求，故可以另案处理。对于返还土地之请求，由于案涉土地已经省政府批复征收，且西城幼儿园实际已经砌建了建筑物，所有土地与建筑物已成为完整整体，不适宜部分返还。且对该建筑物的性质及处置，如皋市国土资源局皋国土资罚如（2014）7号行政处罚决定书中已经作出处理，无论从客观效果和法律适用角度，法院均不适宜重复作出处理。原审认定事实有部分错误，但法律适用与判决结果并无不当，应当维持。而本案的发生，完全由于西城幼儿园的非法行为所引起，故本案诉讼费用应当由西城幼儿园负担。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一、二审案件受理费各80元，均由如皋市西城幼儿园负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 倪红晏
审 判 员 曹 璐
代理审判员 刘 猛
二〇一五年十一月九日
书 记 员 王 婧
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项：原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；