广西壮族自治区河池市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）河市民四终字第64号
上诉人（一审原告）：班科
委托代理人：韦业新，凤山律师事务所律师。
上诉人（一审被告）：广西凤山天承黄金矿业有限责任公司
法定代表人：梁高英，该公司总经理。
委托代理人：龙松青，广西桂金星律师事务所律师。
上诉人班科与上诉人广西凤山天承黄金矿业有限责任公司因劳动争议纠纷一案，不服凤山县人民法院（2013）凤民初字第327号民事判决，向本院提出上诉。本院于2014年4月30日立案受理后，依法组成由审判员潘嘉芳担任审判长、审判员谢永乐和李剑峰参加的合议庭，于2014年5月21日进行公开开庭审理。书记员李卓树担任法庭记录。上诉人班科及其委托代理人韦业新，广西凤山天承黄金矿业有限责任公司（下称天承公司）的委托代理人龙松青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：原告班科于2006年9月16日到被告天承公司工作，2006年12月31日天承公司作为甲方与作为乙方的原告签订书面劳动合同，主要内容为：“合同期限一年，期限自2006年12月31日起至2007年12月30日止；甲方安排乙方在行政部岗位，担任保安工种；乙方工作时间每天不超过8小时，平均每周不超过40小时，并享受国家规定的休息和休假。”合同期满后原告仍在天承公司工作，从事炸药库管理工种，但没有签订书面劳动合同。2009年2月19日，双方又签订书面劳动合同，主要内容为：“有固定期限：期限自2008年12月31日至2009年12月30日止，乙方同意从事炸药库保管岗位工作；实行综合计算工时工作制，平均每日工作时间不得超过8小时，平均每周工作时间不得超过40小时；乙方在合同期内享受国家规定的各项休息、休假的权利，甲方应保证乙方每周至少休息1天；执行岗位工资，工资由岗位工资等几部分组成，工资额为每月1100元，安排当日22时至次日6时工作的，每个夜班补贴3元；非因乙方原因造成甲方停工、停产、歇业，未超过一个月的，甲方应按合同约定的工资标准支付乙方工资，超过一个月未安排乙方工作的，甲方应按不低于当地最低工资标准80％的标准支付乙方生活费；社会保险个人缴纳部分，由甲方从乙方工资中代扣代缴。”两份合同还对双方的其他权利义务进行了约定，均为格式合同。第二份合同期满后原告仍在被告单位工作，工种仍为炸药库保管。2012年8月被告停产，原告停止了工作，2012年9月至2013年8月，被告每月发给原告生活费400元，并从中扣除社保金，其中2012年9月至2013年6月每月扣除养老保险费127.5元，2013年7月扣除养老保险、失业保险及其他共250元，8月扣除养老保险、失业保险共168元。2013年6月14日，原告向凤山县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求被告支付延长工作时间的加班费111327.49元、不签订书面劳动合同的双倍工资43030元、停产后拖欠的生活费4230元，8月28日，仲裁委作出凤劳人仲字（2013）第4号《仲裁裁决书》，以证据不足为由不支持原告加班费的请求，以超过仲裁时效为由不支持原告双倍工资的请求，并按2012、2013年凤山县职工最低工资的80％裁定被告增补原告2012年9月至2013年5月停产期间的生活费1816元。2013年9月7日，被告向原告发出《解除劳动关系通知书》，并于9月8日向原告发放经济补偿9100元。
另查明：被告的炸药保管岗位有原告等4人，工作任务为负责爆破器材的入库、发放、回收和保管，实行24小时双人轮流值班，值小夜班（18时至22时）每晚补助1元，值大夜班（22时至次日6时）每晚补助3元，被告已按各人的值班情况按月与工资一并发放给原告。值班期间，原告食宿均在库内。被告的《考勤表》记载，原告所在的岗位自2008年1月至2012年8月20日止起每日小夜班、大夜班各有二人上班，原告每个月都出满勤。2011年1月25日16时、2012年1月18日10时，凤山县公安局分别对被告的炸药库进行安全检查时发现只有一人值班，对被告提出整改措施，要求按规定坚持24小时双人值班及落实“双人双锁”管理制度。2011年5月31日17时40分，河池市安监局对被告炸药库进行检查时，发现只有原告一人在岗值班，另一没有在岗人员被被告以无故缺岗为由罚款50元。
再查明：被告支付给原告的工资为：2006年每月（包括基础工资、岗位工资、绩效工资）500元，2007年1－4月每月700元、5－12月每月860元，2008年1月649元、2－12月每月1055元，2009年1月1077元、2－12月每月1100元，2010年每月1100元，2011年每月1300元，2012年1－8月每月1300元。原告2009年2月、4月、6月各领取节假日加班费272元、90.6元、181.2元，2010年2月领取节假日加班费271.8元，2011年2月领取节假日加班费199元，共计1014.6元。凤山县2012年、2013年的最低工资标准分别为690元、830元。2008年后，国家规定每年法定休假日11天，月计薪天数21.75天。
一审法院审理认为：本案系劳动合同纠纷。本案双方争议的焦点是：一、原告申请被告支付延长工作时间、休息日、节假日加班费是否超过仲裁时效，如未超过仲裁时效，该诉请应否支持；二、被告应否支付不与原告签订书面劳动合同期间的双倍工资；三、被告停产期间应按何种标准发放给原告生活费，能否从中扣除社保金。
一、关于第一个争议焦点。
根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”及该条第四款“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制”的规定，劳动关系存续期间劳动者因用人单位拖欠劳动报酬申请仲裁的时效不受一年期间限制。延长工作时间、休息日、节假日加班费系劳动者的劳动所得，属劳动报酬。原告认为被告拖欠其延长工作时间、休息日、节假日加班费，于2013年6月14日申请仲裁时，原、被告之间尚存在劳动关系，其申请仲裁不受仲裁时效一年的限制，故本案原告延长工作时间、休息日、节假日加班费的仲裁申请未超过仲裁时效。
对于原告主张的2007年1月至2012年8月每日延长工作时间4小时的工资报酬46818.99元。首先，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”的规定，原告应对其加班事实承担举证责任。原告以其所在岗位要求24小时双人在岗为由，证明其每日工作时间为12个小时，并提供收据、春节值班说明、炸药物品管理规定、爆破器材保管员岗位责任制、炸药库保管员守则、考勤表及凤山县公安局安全检查登记表等证据加以证明，但这些证据仅能证明炸药库保管岗位要求双人值班，未能证明原告确实每天工作12个小时。其次，原告从事的岗位为炸药库管理员，在此岗位上班的人员劳动性质与一般生产性岗位不同，其在岗期间有一定的休息、用餐时间，并非12小时一直在岗工作。第三，原告所在岗位工作时间实行综合计算工时工作制，即平均每日工作时间不得超过8小时，平均每周工作时间不得超过40小时。因工作岗位的特殊性，原告在岗期间有部分时间是可以休息的，其工作时间每周是否超过40小时无法确定。第四，原告在天承公司从事炸药库管理岗位工作多年，每月领取的工资包括岗位工资，被告根据原告工作岗位的特殊性，通过夜班补助的形式支付了原告夜班补贴。因原告无法举证证明其在岗期间每日均延长工作时间4小时，故对此项诉请，依法不予支持。
对于原告主张的双休日工资报酬51996.3元。原告工作时间实行综合计算工时工作制，即平均每日工作时间不得超过8小时，平均每周工作时间不得超过40小时，即使原告双休日上班，也不视为加班，但根据《中华人民共和国劳动法》（下称《劳动法》）第三十八条“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日”的规定，从被告提供的《考勤表》看，自2008年1月1日起至2012年8月，原告每天都上班，没有享受《劳动法》规定的每周至少休息一日的待遇，被告应按《劳动法》的规定支付原告此间每周一日的休息日加班工资。根据《劳动法》第四十四条“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间的工资报酬：（二）休息日安排劳动者工作又不能补休的，支付不低于工资的200％的工资报酬”的规定，原告诉请被告按工资收入的200％支付休息日的加班工资，有事实和法律依据。按每年52周，每周1天计算，被告应支付给原告休息日安排工作又不安排补休的工资报酬为：2008年4303元（900元／月÷21.75天×52天×2）、2009年5259.8元（1100元／月÷21.75天×52天×2）、2010年5259.8元（1100元／月÷21.75天×52天×2）、2011年5259.8元（1100元／月÷21.75天×52天×2）、2012年1月至8月3509.9元（1100元／月÷21.75天×34.7天×2），合计23592.3元。原告2007年从事保安工作，又无证据证实期间存在加班的事实，故对此诉请，依法不予支持。
对于原告诉主张的法定休假日工作报酬12512.16元。根据《劳动法》第四十四条“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间的工资报酬：（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”的规定，劳动者法定休假日上班的，不能以补休形式补偿加班时间，应支付三倍工资的劳动报酬。从被告提供的《考勤表》看，2008年1月1日起至2012年8月原告每天都上班，故原告请求被告支付2008年至2012年8月间休假日的加班费，应予以支持。2008年起，每年法定休假日为11天，原告应获得的休假日加班费为：2008年1365.5元（900元／月÷21.75天×11天×3）、2009年1669元（1100元／月÷21.75天×11天×3）、2010年1669元（1100元／月÷21.75天×11天×3）、2011年1669元（1100元／月÷21.75天×11天×3）、2012年1月至8月910.3元（1100元／月÷21.75天×6天×3），合计7282.8元，被告已支付原告加班费1014.6元，尚应支付6268.2元。原告2007年从事保安工作，又无证据证实期间存在加班的事实，故对此诉请，依法不予支持。
二、关于第二个争议焦点。
原告自2006年9月16日到被告单位工作之日起即与被告建立劳动关系，此后，原告已连续近7年在被告单位工作，期间订立了两次有固定期限的劳动合同。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释（2001）14号）第十六条“劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持”的规定，原告在第一份书面劳动合同期满后至2008年1月1日《劳动合同法》施行前，双方之间的劳动关系视为双方以原书面劳动合同约定的条件继续履行该劳动合同。自2008年1月1日至2013年8月双方解除劳动关系期间，双方仅于2009年2月19日签订了一份期限为一年的书面劳动合同。根据《劳动合同法》第十条“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立”和第十四条第三款“用人单位自用工之日起满1年不与劳动者订立劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”的规定，因被告未在法律规定的期限内与原告订立书面劳动合同，自2009年1月1日起，双方之间已订立了无固定期限的劳动合同。根据《劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，只有在用人单位自用工之日起超过一个月又不满一年而不与劳动者签订书面劳动合同的，才支付此间的双倍工资，因为自用工之日起超过一个月又超过一年不签订书面劳动合同的，法律已视为双方已订立无固定期限的劳动合同，原告自2008年1月1日起已连续近5年在被告单位工作，根据上述法律规定，双方自2009年1月1日起已订立了无固定期限的劳动合同，原告再主张此间的双倍工资依法无据。再且，法律规定用人单位不与劳动者订立书面劳动合同应向劳动者支付高于劳动者应得报酬的一倍工资属于对用人单位的惩罚性赔偿，不属于劳动报酬，此项请求应受一年仲裁时效的限制。对此，原告至2003年6月14日才申请仲裁，已超过仲裁时效。故对原告此项诉请，依法不予支持。
三、关于第三个争议焦点。
双方在合同中已明确约定“非因乙方原因造成甲方停工、停产、歇业，未超过一个月的，甲方应按不低于当地最低工资标准80％的标准支付乙方生活费”，从劳动合同的性质理解，该约定中的“当地”应为用人单位所在地，本案被告所在地及原告提供劳务地均为凤山县金牙乡上牙村，被告营业执照记载的住所地亦为凤山县金牙乡上牙村，故被告按凤山县最低工资标准发放原告停产期间的生活费符合合同约定。被告应发放给原告的生活费为：2012年9月至2013年1月每月为552元，2013年2月至8月每月为664元，共7408元，被告已支付4800元，尚应付2608元。原告主张按河池市最低工资标准发放生活费无事实和法律依据，依法不予支持。根据人力资源和社会保障部《实施〈中华人民共和国社会保险法〉若干规定》的有关规定，职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴，故被告可从原告生活费中代扣原告个人应承担的社保金，且扣除个人应缴纳的社保金后，所余数额超过当地城市居民最低生活保障标准。故对原告的此项诉请，依法不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十四条第（二）、（三）项、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一、四款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、被告天承公司支付原告班科2008年1月至2012年8月休息日加班工资23592.3元、节假日加班工资6268.2元，共29860.5元；二、被告天承公司支付原告班科2012年8月至2013年8月生活费2608元；三、驳回原告班科的其余诉讼请求。
上诉人班科不服一审判决，上诉称：一、案情简介。自2006年12月31日起至起诉日，上诉人是被上诉人的职工，从事炸药库保管工作。其中，于2006年12月31日、2008年12月30日，订立共两年劳动合同，自2007年12月31日至2008年12月30日间及2009年12月31日至起诉日没有订立劳动合同。2012年9月至起诉日，公司停产，未安排上诉人工作，每月发放生活费名为400元，实际为2013年7月得150元、2013年8月得232元，2012年9月至2013年6月每月得272.5元。因上诉人所在岗位即炸药库保管必须同时安排两人在岗，必须具备库管员资格才能上岗，被上诉人安排具备库管员资格四人在炸药库保管岗位，上诉人是其中之一。被上诉人如此安排，造成上诉人每天工作时间长达12小时，休息日、法定休假日也是如此。因此，（1）被上诉人依法应向上诉人支付高于正常工作时间的工资报酬，但至今未付。提出该请求的法律依据是：《国务院关于职工工作时间的规定》（1995年5月1日起施行）第三条、第七条，《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（2008年1月3日劳社部<；2008>；3号）一、二，2007年12月14日国务院修订的《全国年节及纪念日放假办法》第一条，《劳动法》第四十四条，《对<；工资支付暂行规定>；有关问题的补充规定》二、1的规定等。（2）被上诉人未与上诉人订立劳动合同，依法应向上诉人每月支付二倍的工资，但至今未付清。用人单位与劳动者未订立劳动合同应向劳动者每月支付二倍工资的法律依据是：《劳动合同法》第八十二条第一款规定。（3）2012年9月至今上诉人生活费应按照2012年广西壮族自治区人民政府确定河池市职工最低工资标准的百分之八十发放，但被上诉人没有按规定发放，提出该请求的依据是：《劳动合同》第二十条约定。上诉人请求被上诉人支付前述款额无法协商解决，经风山县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，仲裁裁决被上诉人补发原告公司停业期间生活费1816元，驳回上诉人其余请求。上诉人不服裁决，向原审法院起诉，请求：判决被告向原告支付2007年元月份至2012年8月份延长工作时间的工资报酬46818.99元、休息日安排工作又不安排补休的工资报酬51996.3元、法定休假日安排工作的工资报酬12512.16元，支付2007年12月31日至2008年12月30日及2010年元月份至今被告未订立劳动合同应付二倍工资未付部分53830元，支付2012年9月至今拖欠的停产期间生活费5472元，共为170629元。原审判决被上诉人支付上诉人2008年1月至8月休息日加班工资23592.3元、节假日加班工资6268.2元、2012年8月至2013年8月生活费2608元，驳回上诉人其余诉讼请求。二、原审判决认定事实、适用法律错误。1、对于工作日延长工作时间的劳动报酬，原审法院以上诉人没有证据证明每日工作12小时，主张每天工作延长4小时，请求支付延长工作时间的工资报酬，不予支持。原审法院如此判定是错误的。其实，上诉人所在岗位即炸药库保管必须同时安排两人在岗，必须具备库管员资格才能上岗，被上诉人安排具备库管员资格四人在炸药库保管岗位，上诉人是其中之一。被上诉人的考勤等材料证明四人每月都出满勤，这就证明了上诉人等4人每天工作时间长达12小时，休息日、法定休假日也是如此，这是基本事实，否认这一事实是不符合逻辑的。2、对于双休日的工资报酬，原审法院判决每周只给一天的报酬，这是不合法的，也是不合理的。因为上诉人上班是满勤的，每日上班达12小时，每周工作时间长达84小时，超过每周工作时间不得超过40小时的法律强制性规定，超过部分为44小时，实际是两周多的工作时间。3、对于法定休假日工资报酬，原审法院认为上诉人2007年从事保安工作，无证据期间存在加班事实，不支持上诉人2007年法定休假日工作报酬，是错误的。因为，合同原定上诉人工作岗位写为保安，但上诉人的实际岗位却是炸药库保管，每月出满勤。法院应判决被上诉人支付上诉人2007年法定休假日工资报酬。4、对于被上诉人不与上诉人订立书面劳动合同的二倍工资请求，原审认为，上诉人连续工作7年，期间订立两次书面合同，视为书面的无固定期限的劳动合同；不订立书面劳动合同应付双倍工资属惩罚性赔偿，不属劳动报酬，上诉人请求已过一年的时效限制，原审法院据此不支持上诉人双倍工资的请求，这是错误。理由为：在7年劳动关系存在期间，被上诉人只订立两年的书面劳动合同，其余5年没有订立书面合同，这是客观、很明确的事实，不应违背事实进行解释；法律明文规定用人单位未与劳动者订立书面劳动合同的，应向劳动者支付“二倍工资”，对劳动者而言，是法律规定的报酬，原审认为不是劳动报酬，违反了法律规定，作出有利于强者即用人单位而不利于弱势群体即出卖劳力的劳动者的解释，不符合劳动法的立法宗旨。二倍工资，对用人单位而言有些人理解为惩罚性赔偿，但对劳动者而言依然工资，是法定工资。因上诉人在起诉时还是被上诉人职工，请求支付报酬依法并未超过时效限制。5、对于停工期间生活费支付请求，原审认为被上诉人代扣代缴的社保金包含在生活费中，这是错误的。所谓生活费，是用于生活方面的费用，而不是其他方面的费用，把社保金当作生活费组成部分，无法律依据，不利于保护劳动者。因此，请求：1、撤销一审判决，改判判决被上诉人向上诉人支付延长工作时间的工资报酬37616元、休息日安排工作又不安排补休的工资报酬59344元、法定休假日安排工作的工资报酬9504元、未订立劳动合同应付二倍工资未付部分51454元，拖欠的停产期间生活费4413元，总共为162331元；2、本案一、二审诉讼费用由被告承担。
上诉人天承公司上诉称：一、一审判决关于被上诉人自2008年1月1日起至2012年8月每天都上班，没有享受《劳动法》规定的每周至少休息一日的待遇的认定与事实不符。一审判决在正确认定“因工作岗位的特殊性，原告在岗期间有部分时间是可以休息的，其工作时间每周是否超过40小时无法确定”；“即使原告双休日上班，也不视为加班”的前提下，又突然来个180度的大转弯，认定“从被告提供的《考勤表》看，自2008年1月1日起至2012年8月，原告每天都上班，没有享受《劳动法》规定的每周至少休息一日的待遇，被告应按《劳动法》的规定支付原告此间每周一日的休息日加班工资。”这因自相矛盾和无事实依据而显属错误。事实上，从包括被上诉人在内的几名库管员自行填写的《交接班记录》中可以看出，被上诉人并非每天都上班。如在2011年12月14日至2012年1月14日的交接班记录中就明确记载被上诉人仅值班12天，休息19天，其中12月18日9时至24日9时就连续休息达6天。这充分表明，被上诉人根本不是每天都上班。至于《考勤表》记载被上诉人每月都出勤30天或31天，那只是考勤员不以被上诉人实际值班情况为依据而认可其出满勤的不实记载，不能仅凭此《考勤表》记载的内容认定被上诉人每天都上班以至没有享受《劳动法》规定的每周至少休息一日的待遇。二、一审判决以被上诉人加班工资的仲裁请求不受一年仲裁时效的限制为由，支持被上诉人2008年1月至2012年8月期间的加班工资请求有悖于法不溯及既往的原则而显属错误。须知，劳动者因劳动报酬争议申请仲裁不受一年仲裁时效限制的规定是出自《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款。但由于该法自2008年5月1日起才施行，根据法不溯及既往的原则，该规定是不能适用于2008年5月1日前的加班工资请求的。按当时的法律规定，仲裁时效只是60天。因此，被上诉人2008年5月1日前的加班工资请求早已超过仲裁时效期间而不再受法律之保护。一审判决适用《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款之规定支持被上诉人包括2008年1月1日至2008年4月30日期间的加班工资请求，因有悖于法不溯及既往的原则而显属错误，望二审法院予以纠正和改判。三、一审判决支持被上诉人自2008年1月起至2012年8月期间的加班工资请求，实属对劳动报酬实行无期限追索，这亦因有悖于民事诉讼的时效原则而显属错误。虽然《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款规定了劳动关系存续期间劳动报酬的特别仲裁时效，即因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的一年仲裁时效期间的限制。但是，从解决纠纷，督促当事人权利的及早实现及实际案件审理中举证的可能性来说，对劳动报酬的追索不应实行无期限的追索。按照民事诉讼时效的原则，追索的时间不应超过争议发生前的两年，即对劳动报酬的特别仲裁时效作两年仲裁时效的适当限定是符合法理的。对此，浙江省高级人民法院在2009年4月16日下发的指导性通知中就明确规定“劳动者与用人单位之间因加班工资发生争议的，其申请仲裁的时效期间为二年，从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算。”而按申请仲裁的时效期间为二年计，只应对被上诉人2013年6月14日申请仲裁前两年即2011年6月14日至2013年6月14日期间的加班工资请求予以支持，对被上诉人2011年6月14日前的加班工资请求则不应予以支持。经计算，即使被上诉人确实一年到头每天都上班，其在2011年6月14日以后的休息日加班工资也仅为：2011年6月14日至2011年12月31日期间2933.30元（1100元／月÷21.75天×29天×2），2012年1月1日至2012年8月31日期间3509.90元（1100元／月÷21.75天×34.7天×2），合计为6443.20元；2011年6月14日以后的节假日加班工资也仅为：2011年6月14日至2012年12月31日期间758.60元（1100元／月÷21.75天×5天×3），2012年1月1日至2012年8月31日期间910.30元（1100元／月÷21.75天×6天×3），合计仅为1668.90元。两项累计也仅为8112.10元。这也就是说，即使被上诉人一年到头每天都上班，在两年仲裁时效期间内，应支持被上诉人休息日加班工资和法定节假日加班工资的数额也仅为8112.10元。然而，一审判决适用无期限追索原则支持被上诉人加班工资的数额却高达29860.50元，比应依法支持的数额多出21748.40元之巨。对一审判决这一错误，望二审法院予以纠正并改判之。综上所述，一审判决适用无期限追索原则，判由上诉人向被上诉人支付2008年1月1日至2012年8月31日期间加班工资29860.50元，既有悖于法不溯及既往的原则，又有悖于民事诉讼时效的原则而显属错误。因此，上诉请求：1、撤销一审判决；2、改判对被上诉人2011年6月14日前的加班工资请求不予支持。
综合双方当事人的诉辩主张，本案二审争议焦点是：1、班科申请天承公司支付延长工作时间、休息日、节假日加班费是否已经超过申请仲裁时效，如未超过仲裁时效，天承公司该支付多少加班费；2、天承公司应否支付不与班科签订书面劳动合同期间的双倍工资；3、天承公司应当支付多少停产期间的生活费给班科。
围绕争议焦点，上诉人天承公司向二审法庭提出如下证据：2011年1至8月、2011年12月14日至2012年1月14日的交接班记录统计表，证明班科并非每天上班，从而应不能享受每周至少休息一天的待遇及不能补休的加班费。班科认为：虽然该证据证明我不是天天上班，但不能否认我每天上班不止8小时，有时是12小时，甚至24小时的事实。对于天承公司提出的该证据，由于具备客观性、真实新、关联性，且对方予以认可，本院予以采信。
一审判决查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为：一、关于班科申请天承公司支付延长工作时间、休息日、节假日加班费是否已经超过申请仲裁时效，如未超过仲裁时效，天承公司该支付多少加班费的问题。本案班科在申请劳动争议仲裁时与天承公司还存在劳动合同关系，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、第四款的规定，班科申请天承公司支付延长工作时间、休息日、节假日加班费没有超过申请仲裁时效。天承公司认为“班科要求2011年6月14日前的加班工资已经超过诉讼时效，应不支持”的上诉理由与主张与上述法律规定相左，本院不予支持。
（一）对于班科主张的2007年1月至2012年8月每日延长工作时间4小时的工资报酬37616元的问题。班科上诉主张：按照天承公司的规章制度要求，其所在的岗位要求24小时双人在岗，4人负责该岗位的值班工作，那么每人每天的工作时间就是12小时，每天延长4小时工作时间，从2007年1月计算至2012年8月的加班工资报酬就是37616元。对此，本院认为：虽然班科所在的岗位要求24小时双人在岗，但根据天承公司提供的炸药保管岗位《交接班记录》载明的信息和一审查明的事实可以得知，班科并非每天都工作12个小时；而且，因为班科从事的炸药库管理员岗位的劳动性质与一般生产性岗位不同，其在岗期间有一定的休息、用餐时间，特别是晚间，基本上无炸药出入库等交接移送工作，所以其并非12小时一直在岗工作；再有，班科所在岗位工作时间实行综合计算工时工作制，因其在岗期间有部分时间可以休息，结合在案证据，无法确定其每日是否超过8小时、每周是否超过40小时。因此，班科要求天承公司支付每天延长工作时间4小时的总延长工作时间薪酬37616元的上诉请求，依法应不予支持，一审法院不予支持的理由和判决依法正确得当，本院予以维持。
（二）对于班科主张的休息日安排工作又不安排补休的工资报酬59344元的问题。班科上诉主张：因为上诉人上班是满勤的，每日上班达12小时，每周工作时间长达84小时，超过每周工作时间不得超过40小时的法律强制性规定，超过部分为44小时，实际是两周多的工作时间，天承公司还应当支付工资报酬59344元。对此，本院认为：天承公司工作时间实行综合计算工时工作制，只要保证班科平均每日工作时间不超过8小时、平均每周工作时间不超过40小时，即使其双休日上班，也不应视为加班。但根据《中华人民共和国劳动法》第三十八条“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日”的规定，从天承公司提供的《考勤表》看，自2008年1月1日起至2012年8月，班科没有享受到“每周至少休息一日”的待遇，天承公司应依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定向班科支付此期间每周一日的休息日加班工资23592.3元（2008年4303元（900元／月÷21.75天×52天×2）＋2009年5259.8元（1100元／月÷21.75天×52天×2）＋2010年5259.8元（1100元／月÷21.75天×52天×2）＋2011年5259.8元（1100元／月÷21.75天×52天×2）＋2012年1月至8月3509.9元（1100元／月÷21.75天×34.7天×2））。一审判决对于班科在休息日被安排工作又不得补休应得的加班工资数额计算依法正确得当，本院予以确认和维持。
（三）对于班科主张的法定休假日安排工作的工资报酬9504元的问题。班科对于一审判决计算的除2007年外的法定休假日的加班工资数额6268.2元（2008年1365.5元（900元／月÷21.75天×11天×3）＋2009年1669元（1100元／月÷21.75天×11天×3）＋2010年1669元（1100元／月÷21.75天×11天×3）＋2011年1669元（1100元／月÷21.75天×11天×3）＋2012年1月至8月910.3元（1100元／月÷21.75天×6天×3）－已支付原告加班费1014.6元）并没有异议，但对于不支持2007年的法定休假日加班工资请求不服，认为其2007年所在的“保安”工作岗位其实也是炸药库保管岗位，每天加班，应得该年度的法定休假日加班工资3235.8元。对于班科的该上诉理由与主张，本院认为：班科没有确实充分的证据证明其在2007年存在加班的事实，故一审判决没有支持班科对于2007年法定休息日加班工资的请求的认定正确，应予以确认。
二、关于班科主张的未订立书面劳动合同应付二倍工资未付部分51454元的问题。由于本案班科在申请劳动争议仲裁时与天承公司还存在劳动合同关系，自2009年12月30日的合同到期后，天承公司应当自2009年12月31日始与班科签订书面劳动合同，但其一直不作为，一直在侵犯班科法律规定的该项权益，故依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资”的规定，天承公司应当向班科支付从2009年12月31日2010年11月30日期间11个月的双倍工资24200元（1100元／月×11个月×2倍），扣除已经支付的12100元，还应支付差额部分12100元。班科请求天承公司支付未订立书面劳动合同应付二倍工资未付部分51454元的上诉请求，超过12100元的部分，因没有事实与法律依据，本院不予支持。
三、关于班科主张的拖欠的停产期间生活费4413元的问题。根据双方在合同中“非因乙方原因造成甲方停工、停产、歇业，未超过一个月的，甲方应按不低于当地最低工资标准80％的标准支付乙方生活费”的约定和《广西壮族自治区工资支付暂行规定》（桂劳社发（2003）142号）第二十四条“用人单位歇业、停产等非因劳动者本人原因造成劳动者停工超过一个工资支付周期，用人单位应当支付生活费，生活费标准应不低于当地最低工资标准的百分之八十”的规定，从2012年9月至2013年8月，因为天承公司的原因造成班科停工，天承公司应按照当地最低工资的80%支付生活费给班科。依照《广西壮族自治区人民政府关于调整全区职工最低工资标准的通知》（桂政发（2012）2号和桂政发（2013）12号）的规定精神，从2012年9月至2013年1月，凤山县的当地职工最低月工资为690元／月，天承公司应当发给班科的生活费为2760元（690元／月×80%×5个月）；从2013年2月至8月，凤山县的当地职工最低月工资为830元／月，天承公司应当发给班科的生活费为4648元（830元／月×80%×7个月）。因此，从2012年9月至2013年8月停工期间，天承公司应当支付生活费7408元（2760元＋4648元）给班科。依照《劳动部办公厅关于印发关于＜劳动法＞若干条文的说明》的通知（劳办发（1994）289号）第四十八条第三款“最低工资包括基本工资和奖金、津贴、补贴，但不包括加班加点工资、特殊劳动条件下的津贴，国家规定的社会保险和福利待遇排除在外”的规定，天承公司应支付给班科的生活费不应包含其已帮班科缴纳的保险费4800元在内，一审判决将天承公司帮班科缴纳的保险费4800元视为班科应得的生活费的部分予以扣除、判决支付给班科生活费2608元不当，本院予以纠正。虽然班科上诉认为“社会保险费不应包含在生活费中”的上诉理由与主张依法合理，但其上诉仅请求支付生活费4413元，属于自主自由处分自己的民事权利和诉讼权利的行为，本院予以确认，故天承公司应向班科支付停产期间生活费4413元。
一审判决的其他判决项依法合理，且双方当事人没有异议，也未提出上诉，本院予以确认和维持。
综上，一审判决认定事实清楚，但适用法律和判决均有不当，本院予以纠正。天承公司的上诉理由与主张没有事实与法律依据，本院不予支持。班科的上诉理由与主张，合理部分，本院予以支持；不合理部分，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《工资支付暂行规定》第十三条，《广西壮族自治区工资支付暂行规定》（桂劳社发（2003）142号）第二十四条，《劳动部办公厅关于印发关于＜劳动法＞若干条文的说明》的通知（劳办发（1994）289号）第四十八条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：
一、维持凤山县人民法院（2013）凤民初字第327号民事判决第一项、第三项；
二、变更凤山县人民法院（2013）凤民初字第327号民事判决第二项为：上诉人广西凤山天承黄金矿业有限责任公司向上诉人班科支付2012年9月至2013年8月停产期间的生活费4413元；
三、上诉人广西凤山天承黄金矿业有限责任公司向上诉人班科支付不签订书面劳动合同的双倍工资差额部分12100元。
一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，共计20元，由广西凤山天承黄金矿业有限责任公司负担。
上述应付款项，义务人应于本判决生效之日起十五日内履行完毕，逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限届满之日起二年内向一审人民法院申请执行。
本判决为终审判决。
审判长 潘嘉芳
审判员 谢永乐
审判员 李剑峰
二〇一四年七月二十五日
书记员 李卓树
本案适用法律法规：
1、《劳动合同法实施条例》第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。
2、《劳动合同法》第十四条第三款用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。
3、《劳动部办公厅关于印发关于＜劳动法＞若干条文的说明》的通知（劳办发（1994）289号）第四十八条第三款最低工资包括基本工资和奖金、津贴、补贴，但不包括加班加点工资、特殊劳动条件下的津贴，国家规定的社会保险和福利待遇排除在外
4、《广西壮族自治区工资支付暂行规定》（桂劳社发（2003）142号）第二十四条用人单位歇业、停产等非因劳动者本人原因造成劳动者停工在一个工资支付周期内的，用人单位应按国家规定或劳动合同约定的工资标准支付工资。超过一个工资支付周期，用人单位应当支付生活费，生活费标准应不低于当地最低工资标准的百分之八十。
5、《工资支付暂行规定》第十三条用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工作任务后，根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应按以下标准支付工资：（一）用人单位依法安排劳动者在日法定标准工作时间以外延长工作时间的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人小时工资标准的150％支付劳动者工资；（二）用人单位依法安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的200％支付劳动者工资；（三）用人单位依法安排劳动者在法定休假节日工作的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的300％支付劳动者工资。
实行计件工资的劳动者，在完成计件定额任务后，由用人单位安排延长工作时间的，应根据上述规定的原则，分别按照不低于其本人法定工作时间计件单价的150％、200％、300％支付其工资。
6、《民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。