天津市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）二中速民终字第0354号
上诉人（原审原告）刘苒。
委托代理人×××，天津击水律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）天津市河西区欧思格兰家具经营部，住所地天津市河西区黑牛城道（红星美凯龙国际家居广场E8006）。
法定代表人聂亚娜，该经营部业主。
上诉人刘苒因劳动争议纠纷一案，不服天津市河西区人民法院作出的（2013）西民二初字第1487号民事判决，向本院提起上诉，本院于2014年2月17日受理后，依法组成合议庭，公开审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，刘苒于2012年入职天津市河西区欧思格兰家具经营部（以下简称“欧思格兰经营部”）处从事销售工作。双方于2012年12月27日签订书面劳动合同，约定劳动期限为两年，试用期为2个月，每月工资为1500元。在职期间，工资构成为基本工资800元+奖金福利待遇800元+提成。2012年11月、12月，刘苒的工资依次为2595元、4285元。关于入职时间，刘苒表示为2012年9月7日，欧思格兰经营部表示为2012年10月1日。关于工作时间，刘苒表示周一至周五为9：00-17:30，周六、日为9：00-18：00，中午不休息，每周单休，周三休息，无节假日，春节休息三天，中秋节上半天班；欧思格兰经营部表示每周双休，周六、日上班有倒休，周一至周五为9:30-17：30，周六、日为9:00-18:00，法定节假日均安排了倒休。2013年5月9日，欧思格兰经营部将刘苒辞退。2013年8月15日，刘苒因与欧思格兰经营部发生争议，向天津市河西区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，要求欧思格兰经营部支付未签订劳动合同二倍工资、双休日加班费、法定节假日加班费、高温费、冬季取暖补贴、水晶板提成。仲裁委裁决欧思格兰经营部支付刘苒2012年11月1日至2012年12月26日期间未签订劳动合同二倍工资的另一倍3144.83元、2012年10月1日至2013年5月9日期间的法定节假日加班费1103.45元，其他申诉请求未予支持。现刘苒因不服仲裁裁决，起诉至原审法院，请求：1、欧思格兰经营部支付2012年10月7日至2012年12月26日未签订劳动合同双倍工资的另一倍14254.71元；2、欧思格兰经营部支付2012年9月7日至2013年5月9日双休日、法定节假日加班费22041.50元；3、欧思格兰经营部支付2012年6月至2012年9月防暑降温费424元；4、欧思格兰经营部支付2012年至2013年度冬季取暖补贴520元；5、欧思格兰经营部支付2013年3月份销售水晶板提成200元；6、本案诉讼费用由欧思格兰经营部承担。对于仲裁申请事项高温费，在本案中不再主张。
原审法院认为，劳动者的合法权益依法受到法律保护。欧思格兰经营部作为用人单位、刘苒作为劳动者，应依法依约全面履行各自的义务。欧思格兰经营部虽表示不服从仲裁裁决，但并未提起诉讼，故原审法院视为欧思格兰经营部认可仲裁裁决结果。
一、关于未签订劳动合同二倍工资。依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条第二款、第八十二条第一款之规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，且应当自用工之日起一个月内订立书面合同；超出上述期间未予签订劳动合同的，用人单位应当自用工之日起满一个月的次日向劳动者每月支付二倍的工资。刘苒表示入职日期为2012年9月7日，2012年10月31日银行账号开户时存入的1200元现金即为2012年9月份工资，但并未提供充分的证据予以佐证，故原审法院对刘苒主张的入职日期不予采信。刘苒的入职时间应认定为2012年10月1日。结合双方当事人于2012年12月27日才签订书面劳动合同的事实，欧思格兰经营部应按照上述期间向刘苒实际发放工资的数额，支付其2012年11月1日至2012年12月26日未签订书面劳动合同二倍工资的另一倍6267.9元。
二、关于双休日、法定节假日加班费。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条之规定，劳动者加班的，用人单位应依法支付加班费。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。
欧思格兰经营部表示刘苒周六、日确实不休息，但已安排倒休。欧思格兰经营部认可刘苒周六、日上班时间为9：00-18：00，即使已倒休，根据周六、日上班时长，亦可推知刘苒休息日每天存在1小时的加班情况。依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条之规定，休息日安排劳动者加班的，用人单位应支付不低于工资的百分之二百的工资。因此欧思格兰经营部应按照正常工作可获得的劳动报酬1600元/月，支付刘苒2012年10月1日至2013年5月9日休息日加班费1156元。刘苒主张每周单休，但并未提供证据予以佐证，不予采信。
依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条之规定，法定节假日安排劳动者加班的，用人单位应支付不低于工资的百分之三百的工资，且不适用调休。刘苒表示2012年中秋节仅上班半天，2013年春节休假三天，其他时间未休息，欧思格兰经营部表示法定节假日确实不休息，但均已安排刘苒倒休。因法定节假日不适用倒休制度，因此欧思格兰经营部应按照正常工作可获得的劳动报酬1600元/月，支付刘苒2012年10月1日至2013年5月9日未休法定节假日的加班费差额。鉴于欧思格兰经营部认可仲裁裁决结果，且仲裁裁决的法定节假日加班费高于法定标准，故原审法院予以确认，欧思格兰经营部应支付刘苒法定节假日加班费1103.45元。
三、关于防暑降温费，未经过仲裁前置程序，不符合人民法院审理劳动争议的受案范围。
四、关于冬季取暖补贴。因刘苒在欧思格兰经营部工作时间不满一年，不符合发放冬季取暖补贴的条件，故原审法院对该项诉讼请求不予支持。
五、关于水晶板提成。因刘苒未提供证据证明提成未付数额之事实，且刘苒对欧思格兰经营部提供的退货单亦不表示认可，故无证据证明刘苒主张提成的基数，无法确定提成数额，因此，原审法院对该项诉讼请求不予支持。
六、关于刘苒的其他诉讼请求，无事实和法律依据，不予支持。关于欧思格兰经营部的其他抗辩事由，无事实和法律依据，不予采信。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第二十九条、第三十条、第三十一条、第八十二条第一款第十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下:“一、被告天津市河西区欧思格兰家具经营部于本判决生效之日起十日内，给付原告刘苒未签订书面劳动合同二倍工资的另一倍6267.9元；二、被告天津市河西区欧思格兰家具经营部于本判决生效之日起十日内，给付原告刘苒休息日加班费1156元；三、被告天津市河西区欧思格兰家具经营部于本判决生效之日起十日内，给付原告刘苒法定节假日加班费1103.45元；四、驳回原告刘苒的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告刘苒、被告天津市河西区欧思格兰家具经营部各负担2.5元。”
原审法院判决后，刘苒不服，向本院提起上诉。请求：1、依法撤销一审判决第一项，依法改判欧思格兰经营部支付2012年10月至2012年12月未签订书面劳动合同二倍工资的另一倍15276.3元；2、撤销一审判决第二项、第三项，依法改判欧思格兰经营部给付自2012年9月7日至2013年5月9日双休日、法定节假日加班费22041.50元；3、判令欧思格兰经营部支付2013年3月份销售水晶板提成200元；4、一、二审诉讼费由欧思格兰经营部承担。主要理由：1、刘苒入职时间应为2012年9月7日，未签订书面劳动合同二倍工资的另一倍应从2012年10月6日计算，故刘苒主张3个月的未签订书面劳动合同二倍工资的另一倍于法有据；2、原审中，刘苒主张每周单休，欧思格兰经营部并未支付其加班费且未安排其调休。欧思格兰经营部没有证据证明其已为刘苒安排调休的情况下，刘苒的主张应当成立。因此刘苒主张周六、日加班费，以及法定假日加班费的主张应当得到支持；3、欧思格兰经营部认可存在销售水晶板的事实，并且没有证据证明该部分提成已经向刘苒支付，故该水晶板提成200元应当支付给刘苒。
欧思格兰经营部答辩，刘苒的入职时间应为2012年10月1日，有每月为其发放工资的凭证为据。2012年9月的1200元存款系刘苒自己存入的。关于加班费已经为其安排了倒休，刘苒没有证据证明加班的事实。关于水晶板销售提成，顾客已经退货，不应支付提成。原审判决正确，故不同意刘苒的上诉请求，请求驳回上诉，维持原判。
刘苒与天津市河西区欧思格兰家具经营部在二审期间均未提交证据。
本院经审理查明的案件事实与原审法院查明的案件事实一致，本院对原审法院查明的案件事实予以确认。
本院认为，关于刘苒的入职时间，2012年10月31日刘苒工资卡开户时打入的1200元的事实，结合一般经营者待劳动者为其提供劳动后支付工资的经营习惯，原审认定刘苒的入职时间为2012年10月1日并无不妥。刘苒主张入职时间为2012年9月7日，由于未提交有效证据加以证明，本院不予采信。故其要求支付2012年10月至2012年12月三个月未签订书面劳动合同二倍工资的另一倍的主张不成立，本院不予支持。关于刘苒主张的双休日、法定节假日加班费，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，由于刘苒未就其主张每周单休及法定节假日存在加班的事实提交证据，其应承担举证不能的法律后果。关于水晶板销售提成，由于刘苒未提交证据证明提成的基数，无法确定提成数额，其主张水晶板销售提成200元依据不足，本院不予支持。综上，刘苒的上诉请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。原审判决正确，依法应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人刘苒负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 乜 红
代理审判员 赵丽芳
代理审判员 王 晶
二〇一四年二月二十日
书 记 员 张若宇
速 录 员 郑 楠