吉林省扶余市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）吉0781刑初258号
公诉机关吉林省扶余市人民检察院。
被告人樊俊波，出生于吉林省松原市，大专文化，户籍地内蒙古自治区满洲里市，因涉嫌犯诈骗罪，于2017年3月16日被刑事拘留，同年3月31日被逮捕，现羁押于扶余市看守所。
吉林省扶余市人民检察院以扶检刑检刑诉[2017]206号起诉书指控被告人樊俊波犯诈骗罪，于2017年8月14日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，由审判员徐冬颖担任审判长，人民陪审员宫萍、王丽茹参加评议，于2017年10月27日公开开庭审理本案。扶余市人民检察院指派检察员张洪亮出庭支持公诉，被告人樊俊波到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，被告人樊俊波将自已位于扶余市弓棚子镇鑫合小区的1号楼1单元502室，因向周某借款7万元，于2015年12月13日抵押给周某。二人签订了房屋买卖合同，约定如半年后樊俊波不能偿还借款，按着房屋买卖合同执行。2016年9月11日，樊俊波在没有告知被害人常某1号楼1单元502室已经卖给周某的情况下，又与常某协商，仍用1号楼1单元502室与常某的1号楼3单元502室交换，交换后，樊俊波将1号楼3单元502室以9万元的价格卖给了曹某。该处房产建筑面积78.96平方米，价值人民币164000余元。
公诉机关对于指控的上述事实，向本院提供并当庭宣读和出示了被告人樊俊波在公安侦查阶段的供述，被害人常某的陈述，证人周某、曹某、孙某、朱某、吴某的证言，并有商品房买卖合同、售楼协议、楼房买卖合同、收据等证据。
公诉机关认为被告人樊俊波以非法占有为目的，虚构事实，骗取公私财产，数额巨大。其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以诈骗罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人樊俊波对指控的事实及罪名无异议。但认为其诈骗的数额为70000元，诈骗行为不是其主观意愿，是开发商欺骗了被告人，承诺被告人的事情没有实现，导致被告人资金短缺，不得以为之，希望可以从轻判处。
经审理查明，被告人樊俊波将自已位于扶余市弓棚子镇鑫合小区的1号楼1单元502室，因向周某借款7万元，于2015年12月13日抵押给周某。二人签订了房屋买卖合同，约定如半年后樊俊波不能偿还借款，按照房屋买卖合同执行。2016年5月1日，樊俊波没有偿还周某的借款，经协商樊俊波自愿用以上楼房抵顶了周某的欠款及利息。2016年9月11日，樊俊波在没有告知被害人常某1号楼1单元502室已经抵顶给周某的情况下，又与常某协商，仍用1号楼1单元502室与常某的1号楼3单元502室交换，交换后，樊俊波将1号楼3单元502室以9万元的价格卖给了曹某。该处房产建筑面积78.96平方米，价值人民币16万余元。
上述事实，有下列经当庭举证、质证，本院予以确认的证据证实：
1、被告人樊俊波供述，2016年9月11日，我和常某约定换房子，我用弓棚子鑫合小区的1号楼1单元502与常某的房子1号楼3单元502做交换，我们签订了合同，后来我欠了周某钱，大包的王作吉答应给我一个楼，我一开始以为这个楼我可以做贷款，然后用贷款的钱还给周某的钱，结果答应给我的楼没有给我，我实在没钱还了，我就把常某换走我的那个房子抵押给了周某，并与周某签订了合同。后来，常某需要房子住，就回来找我，发现周某正在住当初我和他换的那个房子，他说要他当初的房子，我没有能力偿还他了，他就报案了。
2015年12月13日，由于我欠周某7万元整，我把住宅楼1号楼1单元502室抵押给周某了，当时周某给我半年时间，由于我实在还不上钱了，我就同意执行2015年12月13日签订的抵押楼的合同了，我和周某就没有债务关系了。当时我抵押给周某这处住宅楼的日期是2016年5月1日，我和周某口头协议半年期限，我有能力偿还之后就可以把楼抽回来，周某也是同意的。2016年大约5月份左右我使用抵押给周某的1号楼1单元502室和1号楼商铺西面数第8间、第9间抵押给吴某的朋友卢爽40万元钱，当时我是这么想的，开发商朱某、李晶口头承诺我2016年元旦就可以做贷款，接着又说2016年5月1日可以贷款。开发商迟迟没有给我办贷款，我没办法只能把1号楼1单元502室抵押两次，并且我还没有偿还能力，导致1号楼1单元502室这处住宅抵押给两个人还不上钱，由于当时我资金短缺，李晶承诺把2号楼3单元501室以工程款的方式拨给我，我当时把这套房子卖给曹某卖了9万元钱，曹某给了我5万元定金，开出黄皮合同后再付4万元钱。后来李晶说这套楼房开给别人了，不能给你了，可是曹某坚持要这个楼并且要装修，于是在这种情况下，我找常某拿出1号楼1单元502室（83平）换取常某的1号楼3单元502室（79平），常某当时不知道我把1号楼1单元502室已经抵押给周某和卢爽了。接着我就把1号楼3单元502室给曹某了，当时我和常某是2016年9月11日签订的合同，在这个时期李晶让我拿2.3万元钱办理底商贷款的事情，如果贷款下来事情就可以解决了，其实鑫合小区的楼房没有做网签手续，根本办不了贷款。李晶承诺给我贷款的事情至今都没有实现，导致我一直都抵押房子抬钱借高利贷。2016年9月末我第4次使用抵押过的1号楼1单元502室和1号楼商铺西面数第8间、第9间抵押给吕志远，我当时抵押50万元包含3个月的利息7.5万元，我紧接着把卢爽的钱还上了，此时还是1号楼1单元502室又抵押给吕志远了。
因之前我卖给曹某弓棚子镇鑫合小区2号楼1单元5楼一户65.72平的住宅，李晶因某种原因没有给我2号楼那户住宅。2015年9月14日我收取了曹某5万元定金，曹某强行向我索要2号楼1单元5楼那户，我没办法了，当时我和常某关系不错，常某手里有一户1号楼3单元502室的住宅，但是常某这户住宅比我之前抵押给周某的1号楼1单元502室小3、4平，我就决定跟常某更换户型，我就把常某的1号楼3单元502室住宅给曹某了，曹某看完之后也同意了。当时是2016年9月11日上午，我和曹某、常某、李晶在场签订的，把1号楼3单元502室顶换给曹某，我们把相关手续都办理完事了，当时经手人是李晶，还有鑫合小区售楼处公章为证。开始领着曹某看房子时周某在场了，但后续我们之间怎么签订的协议周某不在，因为这件事情本身我就得避开周某，周某根本不知道我把抵押给他的1号楼1单元502室和常某更换了。
2015年9月开始，我从陈维龙手里买了965m3总价值二十七万零四百元的苯板，我前后分三次陆续还给陈维龙八万元，还欠十九万零四百元。我于2016年11月3日给陈维龙出了一个欠条，上面写着，剩余的十九万零四百元于2015年11月30日付清现金，或给陈维龙弓棚子镇鑫合小区4楼一套，这套楼抵价16万，其余部分现金付清。开发商李晶和大包贡成志当时答应给我鑫合小区4楼，但是后来没给我，所以我答应给陈维龙的鑫合小区4楼没有给陈维龙。
2015年，我卖给曹某一套楼，这个楼在弓棚子镇鑫合小区2号楼1单元502室，65.72平，当时卖给曹某一共九万元，并且收了曹某定金5万元。开发商李晶和我给曹某开了一个售楼协议，后来大包贡成志和李晶没有给我卖给曹某的这套楼，曹某一直找我要这套楼，后来我和曹某在微信上联系，我说这套楼开发商没有给我，我不能卖给你了，这5万块钱就当我跟你借的，我算利息还给你，还钱时间定到2016年7月份左右，后来曹某不同意了，就想买这个楼。周某和常某都不知情，我找到常某把我手里压着的这套楼跟他的1号楼3单元502室做了交换，然后把换来的1号楼3单元502室卖给曹某。开发商李晶和我商量，说帮我做贷款，贷款下来了就能还常某钱了，但是后来开发商没有做网签，贷款就一直没有做下来，我就没还常某钱，而且我已经把常某换给我的楼卖给了曹某，就这样我被公安机关刑事拘留了。
抵押1号楼1单元502室的房子我只记得二次，一次是2015年12月份工程刚完事的时抵押给周某，2016年9月份抵押给吴某的朋友吕志远了。因为当时是高利贷，周某和吕志远都要合同，李晶给出的买卖合同。
2、被害人常某陈述，我被李晶和樊俊波给诈骗了，李晶是弓棚子镇鑫合小区售楼处法人代表和销售主管，樊俊波是包工头（负责外墙）。我自已也是鑫合小区包工头（负责木匠和钢筋），售楼处顶给我楼了，但其中一户住宅楼是1号楼3单元502室（73平），这户住宅楼当时和我朋友樊俊波要更换，当时是樊俊波要跟我更换的，樊俊波要用他1号楼1单元502室（81平）和我换，我当时一看比我的大几平能好卖，于是我和樊俊波就去售楼处找李晶双方自愿签订了更换住宅楼的合同，我们三方签字以黄皮合同为准，当时签订合同日期是2016年9月11日。签订合同之后我就去长春办事了，大约过了3个月左右，我回到弓棚子镇鑫合小区打算卖我的楼，我发现我和樊俊波更换的这处住宅楼1号楼1单元502室已经被樊俊波顶账了，顶账的那个人名字叫周某，我当时问周某说，这房子是我的，你怎么住进来的，周某跟我说，樊俊波欠我钱，把这处住宅楼顶账给我了，周某给我拿出一份黄皮合同和买卖协议，当时我看见买卖协议上面樊俊波已经签字了，我接下来联系樊俊波就联系不上了，我再想找李晶也找不到了，于是我就来报案了。鑫合小区老板吴某2017年1月份也找我说这件事了，当时吴某拿着1号楼1单元502室的楼票子、黄皮合同、买卖协议给我看，当时都是樊俊波签的字，吴某个人态度是樊俊波的这处住宅楼还抵押给吴某了，吴某让我别掺和了，吴某要和周某打官司。
我和樊俊波交换房子的事曹某应该不知情，周某完全不知情。
3、证人周某证实，2015年12月13日，我通过我朋友孙某认识的樊俊波，樊俊波是弓棚子镇鑫合小区的包工头，他手里有几处住宅楼，樊俊波当时包工需要用钱。孙某当时找我说，樊俊波手里有处住宅楼，你借给他7万元钱，半年内如果还不上就把弓棚子镇鑫合小区1号楼1单元502室（82平）顶账给你，我当时感觉事情还可以，我就借给樊俊波7万元钱，借钱当天我通过鑫合小区法人代表李晶和樊俊波、孙某现场自愿签订了售楼协议，楼房买卖合同。自签订协议直至2016年5月1日截止，樊俊波通过孙某找我说钱还不上了，自愿把弓棚子镇鑫合小区1号楼1单元502室顶账给我了，按2015年12月13日我们双方签订的协议执行生效了，我和樊俊波双方就没有债务关系了。2017年2月份常某来找过我，他直接跟我说这处住宅楼是他的，我说这是樊俊波顶账给我的，我把我们双方的协议都给常某看了，然后常某就走了。
知道曹某买楼的事，但对曹某买谁的楼、买楼细节及樊俊波与常某换楼的事不知情。
我和樊俊波2015年12月13日签的楼房买卖合同，我和樊俊波口头约定是临时抵押，期限是半年，当时我给樊俊波拿了7万元，我和樊俊波约定半年期间如果樊俊波有能力偿还我就把楼归还给他，如果偿还不上就执行2015年12月13日签订的楼房买卖合同。当时我们口头约定和书面合同都有证明人孙某，我和樊俊波是自愿达成约定的。
李晶代表售楼处给我开的鑫合小区1号楼1单元502室收据169580元，实际上我没有交169580元钱，因为樊俊波之前欠我的本金和利息一共10多万元钱，由于樊俊波没有偿还能力，樊俊波就自愿和我签订楼房买卖合同，我当时要求售楼处也得给我出个收据，然后李晶才给我开的鑫合小区1号楼1单元502室169580元的买楼款收据。
4、证人曹某证实，跟我一起干活的陈洪娟给我介绍说樊俊波卖楼，然后我就跟樊俊波和闫立军联系，当时我和闫立军讲价，买这个楼一共9万元整。2015年9月14日，我交给樊俊波5万元定钱，交钱的时候陈洪娟和闫立军都在场，李晶当中间人签的售楼协议，樊俊波给我一份商品房买卖合同，剩下的4万元等楼钥匙下来再交。当时我们签的是鑫合小区2号楼1单元502室。等到2016年7月31日，钥匙还没给我，我找樊俊波找不到人了，通过别人找到周某，周某问我，还差几万块钱没交，我说还差4万元，然后周某找的李晶，我把剩下的4万元交给李晶了，李晶给我开一个收据，当时买楼的9万元我全交齐了。我一直等到2016年9月11日，樊俊波说2号楼1单元502室大包不给他了，给我换一个1号楼3单元502室。我看完同意后，钥匙给到我手里，当时樊俊波、周某、李晶、孙福功都在场，然后我们去扶余市签合同和取钥匙，周某没去，剩下的人都一起去扶余了。我和樊俊波签了一份1号楼3单元502室的售楼协议，常某和樊俊波签的9万元全款买楼收据。我拿到钥匙后开始装修，装修完以后我就住进去了。
常某和樊俊波怎么换的楼我不清楚，常某当时同意把楼给我，他就在收据上签字了。
5、证人孙某证实，2015年12月13日，樊俊波跟我说，要我给他整点钱，我就找了周某，问周某有没有钱能借点，我跟周某关系挺好的，我就跟周某商量，然后周某给樊俊波拿了7万元钱，当天双方就签订了合同。周某给樊俊波7万元，樊俊波与周某签订了售楼协议、楼房买卖合同、还有通过售楼处法人代表李晶签订的正常买卖手续，我当时在场当的中间人。到半年以后（2016年5月1日），樊俊波说实在还不起本钱了，就说把他鑫合家园1号楼1单元502室顶给周某当还这些钱了。具体签订合同的时间是2015年12月13日。樊俊波把鑫合小区1号楼1单元502室住宅楼顶账给周某是自愿的。
6、证人朱某证实，扶余市弓棚子镇鑫合小区吴振江是大股东，樊俊波是小包工做保温的，常某不太了解，吴某是吴振江的儿子没负责什么，李晶是我们雇的委托代理人，贡成志是工程大包。我在鑫合小区开发楼盘有40万股份。我知道樊俊波他们小包干活用楼顶，具体细节不清楚。李晶主要负责办理前期开发项目手续办理，没有实权。我对樊俊波和常某两个人不太了解，就知道他们在鑫合小区干活。
7、证人吴某证实，鑫合小区楼盘是我父亲吴振江开发的，李晶是售楼处雇佣跑业务的，樊俊波小包做外墙保温的，常某小包干木匠活，吕志远是我朋友，朱某在鑫合小区有股份，王作吉我不知道具体干啥。樊俊波有两个底商（道南从西面数第8间和第9间），一个住宅（1号楼1单元502室），因为这三个房子经我们售楼处手已经给樊俊波卖了，售楼处给开据的正规手续。吕志远通过我把樊俊波的两个底商和一个住宅都买下来了，当时吕志远一共花了50万元钱，日期是2016年8、9月份，具体时间不清楚。樊俊波和常某换楼的事我不清楚。
8、商品房买卖合同、售楼协议、楼房买卖合同、收据，证明樊俊波因在周某处借款，于2015年12月13日与周某签订楼房买卖合同，将弓棚子镇鑫合小区1号楼1单元502室抵押给周某。2015年9月14日，樊俊波与曹某签订售楼协议，约定将鑫合小区2号楼1单元502室出售给曹某，价格9万元。2016年9月11日，樊俊波与常某签订了商品房买卖合同，樊俊波将1号楼1单元502室换给常某（同时常某的1号楼3单元502室换给樊俊波），同日樊俊波与曹某重新签订售楼协议，将2号楼1单元502室换成1号楼3单元502室。
9、户籍证明，记载被告人樊俊波身份信息情况。
10、到案经过，证明2017年3月15日弓棚子镇派出所接到常某报案称，有人在弓棚子镇用合同诈骗了他一处在弓棚子镇二道街鑫合家园住宅楼，后传唤樊俊波至派出所将其抓获。
综上证据，被告人樊俊波对其将弓棚子镇鑫合小区1号楼1单元502室重复处分骗取他人财产的事实供认，其供述作案的时间、地点、过程等事实情节，与证人证言证实的情况基本一致，虽然被告人樊俊波对该楼抵押、抵顶给周某的时间几次供述不一致，但其供述的2015年12月13日抵押、2016年5月1日抵顶的时间与证人证言的内容及售楼合同等书证相互印证，可以认定，且被害人常某将自已所有的1号楼3单元502室换给被告人樊俊波后，现没有得到任何财物，属实际被害人。商品房买卖合同、售楼协议、楼房买卖合同、收据等证明被告人樊俊波先将以上楼房给周某用于抵顶欠款，后将该楼又与常某交换。户籍证明证实了被告人樊俊波的出生时间，可以确认被告人樊俊波作案时系成年人，无相关备注信息。到案经过证明被害人常某报案，后公安机关传唤樊俊波至派出所将其抓获。据此，被告人樊俊波诈骗的犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，被告人樊俊波以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取公私财产，数额巨大，其行为构成诈骗罪。公诉机关指控的事实、罪名成立，本院予以支持。鉴于被告人樊俊波如实供述了犯罪事实，结合被告人此次犯罪是初犯，归案后认罪态度较好，故对被告人依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人樊俊波犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币5000元（刑期自判决确定之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月16日起至2021年3月15日止。罚金于判决生效后五日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省松原市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本伍份。
审 判 长 徐冬颖
人民陪审员 宫 萍
人民陪审员 王丽茹
二〇一七年十一月十五日
书 记 员 栾晨光