广东省茂名市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤09民终55号
上诉人（原审被告）：广州健士婴童用品有限公司。住所地：广东省广州市白云区嘉禾街黄边南路**号。
法定代表人：胡子健，该公司总经理。
委托代理人：胡家国，该公司员工。
委托代理人：欧妍倩，广东信耀律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：朱君琪，男，1991年12月22日出生，汉族，住广东省乐昌市。
委托代理人：吴岳烽，广东万林律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：广东辉煌人力资源管理有限公司茂名分公司。住所地：广东省茂名市迎宾路老干部活动中心新建*号楼607。
负责人：陈明香。
委托代理人：王臻，该公司员工。
委托代理人：欧妍倩，广东信耀律师事务所律师。
上诉人广州健士婴童用品有限公司（以下简称健士公司）因与被上诉人朱君琪、广东辉煌人力资源管理有限公司茂名分公司（以下简称辉煌茂名分公司）劳动争议一案，不服广东省茂名市茂南区人民法院（2014）茂南法民一初字第452号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院查明：2013年9月7日，原告朱君琪经朋友介绍进入被告健士公司工作，双方于当天签订了《劳动合同》，约定合同期限为2013年9月7日至2016年9月6日止，岗位为技工学徒，异动时间为2014年10月18日，岗位为样板员，工作时间为综合计算工时工作制，正常工作时间基本工资为1800元，每月25日至28日发放工资。
2013年11月1日起，被告健士公司委托广东辉煌人力资源管理有限公司为其员工办理劳动与社会保险相关事务等手续，原告朱君琪的社会保险手续由广东辉煌人力资源管理有限公司的分公司即被告辉煌茂名分公司代为办理。
2014年3月29日5时40分左右，原告朱君琪在车间调试液压缸油缸底部的螺丝时，不慎被液压缸冲击部位冲击伤右手，造成右手热压伤。2014年3月29日至2014年6月30日，原告朱君琪在博济医院住院治疗93天，后又于2014年10月28日至2014年11月11日在博济医院住院治疗14天，出院医嘱为出院后全休一个月。
被告辉煌茂名分公司于2014年4月20日向茂名市人力资源和社会保障局提出原告朱君琪工伤认定申请，该局于2014年7月4日作出茂人社工认字（2014）160号工伤认定书，认定原告朱君琪于2014年3月29日所受伤害为工伤。2014年9月28日，茂名市劳动能力鉴定委员会评定原告朱君琪的残疾等级为五级，护理等级为无级。2015年2月13日，茂名市社会保险基金中心支付了一次性伤残补助金33012元给原告朱君琪。被告健士公司已支付了原告朱君琪住院期间的医疗费，并支付了2014年3月29日至2014年12月10日期间的工资、生活费、护理费、营养补贴等共计24518元，另支付了2015年1月的工资1694.09元。
原审法院另查明：一、原告朱君琪受工伤前的工资情况如下：2013年9月工资1686.07元；2013年10月工资2253.33元；2013年11月工资2225元；2013年12月工资2368.71元；2014年1月工资1466.52元；2014年2月工资1696.56元；其受伤前月平均工资约为1949.36元。原告朱君琪2015年2月上班7天，2015年3月上班16.4天。二、广州市2013年城镇非私营单位在岗职工月平均工资为5808元。2014年广东省省直党政机关和事业单位因工出差伙食费补助标准为100元／天。三、庭审中，原告朱君琪自认其是经朋友介绍直接进入到被告健士公司工作，其在2014年7月出院后申请工伤认定时才知道被告辉煌茂名分公司，其没有与被告辉煌茂名分公司签订劳务派遣合同。
原审法院认为：本案双方争议的焦点是：一、原告朱君琪与被告辉煌茂名分公司、健士公司之间是否存在劳务派遣的法律关系；二、原告工伤赔偿标准是否适用广州地区标准；三、原告的劳动关系是否应予解除及其请求的各项数额如何计算；四、两被告是否应承担连带责任。
一、关于原告朱君琪与被告辉煌茂名分公司、健士公司之间是否存在劳务派遣的法律关系的问题。本案中，原告朱君琪与广东辉煌人力资源管理有限公司及被告辉煌茂名分公司均没有签订劳务派遣合同，且原告朱君琪亦自认其此前并不知道被告辉煌茂名分公司，可见虽然原告朱君琪的社会保险由被告辉煌茂名分公司代办，但二者之间并不存在真实的劳务派遣关系。原告朱君琪与被告健士公司签订了劳动合同，且为被告健士公司提供了劳动，领取了工资报酬，因此，原告朱君琪与被告健士公司存在劳动关系。
二、关于原告工伤赔偿标准是否适用广州地区标准的问题。《广东省工伤保险条例》第二条规定：“职工有依法享受工伤保险待遇的权利。本省行政区域内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当在生产经营所在地依法参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。”依上述规定，被告健士公司应在生产经营地即广州地区为原告朱君琪缴纳工伤保险费，但其通过被告辉煌茂名分公司在茂名地区为原告朱君琪缴纳工伤保险费，违反了上述规定，造成原告朱君琪享受的工伤保险待遇降低。因此，原告朱君琪工伤赔偿标准应适用广州地区标准，原告朱君琪的平均月缴费工资低于广州地区职工平均工资的百分之六十，根据《广东省工伤保险条例》第三十五条的规定：“?计发本条例第三十三条、第三十四条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资为基数计发。缴费工资不足十二个月的，以实际缴费月数计算本人平均月缴费工资。本人平均月缴费工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。”原告朱君琪的工伤赔偿标准应按3484.80元（5808元×60%）计算。
三、关于原告的劳动关系是否应予解除及其请求的各项数额如何计算的问题。
1、关于原告朱君琪请求解除原告与被告的劳动合同关系及请求被告支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的问题。《广东省工伤保险条例》第三十三条规定：“?五级、六级伤残职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：五级伤残为十个月的本人工资，六级伤残为八个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：五级伤残为五十个月的本人工资，六级伤残为四十个月的本人工资。”依上述规定，原告朱君琪请求解除与被告健士公司的劳动关系，依法有据，本院予以支持，一次性伤残就业补助金为174240元（3484.80×50）；一次性工伤医疗补助金应由两被告协助原告朱君琪申请工伤保险基金支付，本院对原告请求被告支付一次性工伤医疗补助金34850元不予处理，原告可另循法律途径解决。
2、关于原告朱君琪请求被告支付一次性伤残补助金的问题。《广东省工伤保险条例》第三十二条第（一）项规定：“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）一次性伤残补助金。由工伤保险基金支付，标准为：五级伤残为十八个月的本人工资，六级伤残为十六个月的本人工资。”依上述规定，减去原告已获得社保基金中心支付的一次性伤残补助金33012元，原告的一次性伤残补助金为29714.40元（3484.80×18-33012），对原告请求超出部分本院不予支持。
3、关于原告朱君琪请求被告支付住院伙食补助费、停工留薪期工资、护理费的问题，因被告健士公司已支付了2014年3月29日至2014年12月10日期间的工资、生活费、护理费、营养补贴等共计24518元，故本院对原告上述请求不予支持。
4、关于原告朱君琪请求被告支付交通费的问题，因原告并未提供交通费支出的证据，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”的规定，原告朱君琪对此应承担举证不能的不利后果，故本院对原告上述请求不予支持。
5、关于原告朱君琪请求被告支付伤残津贴的问题，《广东省工伤保险条例》第三十二条第（二）项规定：“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：……（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的百分之七十，六级伤残为本人工资的百分之六十，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。”因被告健士公司已安排原告朱君琪工作并支付工资，故本院对原告上述请求不予支持。
6、关于原告朱君琪请求被告支付2015年2月和2015年3月的工资的问题。原告朱君琪2015年2月上班7天，2015年3月上班16.4天，共23.4天，按其正常上班工资计算为2073.41元（1949.36元／月÷22天×23.4天），现被告健士公司同意支付工资2346.14元，本院予以准许，对原告朱君琪主张的超出部分，本院不予支持。
四、关于两被告是否应承担连带责任的问题。被告健士公司本应在广州地区为原告朱君琪办理社会保险手续，但其擅自将原告朱君琪的社会保险缴纳手续交给与原告朱君琪没有劳动关系或劳务派遣关系的被告辉煌茂名分公司办理，造成了原告朱君琪工伤保险赔偿的经济损失，两被告均有共同的过错，因此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第八条的规定：“二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任”，两被告应对原告朱君琪的一次性伤残补助金29714.40元承担连带责任。因原告朱君琪的一次性伤残就业补助金174240元及工资2346.14元的支付主体均是用人单位即被告健士公司，此与被告辉煌茂名分公司为原告朱君琪在茂名地区办理社会保险缴纳手续并无关联，因此被告辉煌茂名分公司对此不需承担连带责任。
原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第八条、《广东省工伤保险条例》第三十二条、第三十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、限被告健士公司及被告辉煌茂名分公司在本判决生效之日起10日内连带支付一次性伤残补助金29714.40元给原告朱君琪；二、限被告健士公司在本判决生效之日起10日内支付一次性伤残就业补助金174240元给原告朱君琪；三、被告健士公司在本判决生效之日起10日内支付2015年2月和2015年3月的工资共计2346.14元给原告朱君琪；四、驳回原告朱君琪的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告健士公司、辉煌茂名分公司负担。
上诉人健士公司不服原审判决，向本院上诉称：一、本案应认定为劳务派遣关系。首先，被上诉人朱君琪已在其一审起诉状中确认其是由被上诉人辉煌茂名分公司派遣到上诉人处工作。其次，辉煌茂名分公司依法为朱君琪缴纳了社会保险。第三、朱君琪及辉煌茂名分公司对《工伤认定决定书》并未提出异议。综上情形，虽然未订立劳务派遣协议，但事实上存在劳务派遣行为。二、本案应以茂名市在岗职工月平均工资的60%为标准核发相关待遇。鉴于存在劳务派遣关系前提，因此，朱君琪入职后在茂名市参加社会保险，并没有违反国家法律法规的规定，同时，应以茂名市的在岗职工月平均工资的60%为标准核发相关待遇。据此，上诉人认为茂名市劳动人事争议仲裁委员会作出的裁决，合理合法。请求二审法院撤销原审判决，迳行改判或发回重审，本案的一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人朱君琪答辩称：一、原审法院认定朱君琪与上诉人之问存在劳动关系准确。朱君琪与上诉人、辉煌茂名分公司均没有签订劳务派遣合同，且朱君琪受伤前也并不知道广东辉煌人力资源管理有限确规定公司茂名分公司的存在，虽然朱君琪的社会保险由被上诉人辉煌茂名分公司代办，但不能由此证明二者之间存在真实的劳务派遣关系。相反，朱君琪与上诉人健士公司签订了《劳动合同》，且为上诉人提供了劳动并领取了工资报酬，因此，应当认定朱君琪与上诉人存在劳动关系。二、原审法院认定朱君琪工伤赔偿标准适用广州地区标准准确。朱君琪与上诉人存在劳动关系，则上诉人应在生产经营地即广州地区为朱君琪缴纳工伤保险费，但其通过辉煌茂名分公司为朱君琪缴纳工伤保险费，违反了上述规定，造成朱君琪享受工伤保险待遇降低。因此，朱君琪工伤赔偿标准应适用广州地区标准，朱君琪的平均月缴费工资低于广州地区职工平均工资的60%，根据《广东省工伤保险条例》第35条规定，应按广州地区职工平均工资的60%即3484.8元（5808元×60%）计算。综上，上诉人的上诉请求缺乏事实与法律依据，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
被上诉人辉煌茂名分公司答辩称：一、辉煌茂名分公司与上诉人之间只存在委托缴纳社会保险的关系，不存在委托缴纳社会保险以外的其他法律关系。根据辉煌茂名分公司与上诉人签订的《社会保险事务委托代理协议》约定，辉煌茂名分公司只是每月按上诉人提供参加社保人员的名单，为其缴纳社会保险，而不与上诉人的员工产生其他关系。因为茂名市工伤申报流程规定，工伤事故发生后，以谁的名义缴纳社会保险，就要以谁的名义进行工伤的申报。所以，辉煌茂名分公司才会以自己的名义进行民申报。但实际上为朱君琪缴纳社会保险的单位为上诉人，辉煌茂名分公司只是按上诉人的要求为其进行社会保险事务代理。从而才导致朱君琪误认为其劳动关系在辉煌茂名分公司处。二、朱君琪与辉煌茂名分公司之间不存在任何劳动关系。前面已经说明，辉煌茂名分公司与上诉人之间不存在除委托缴纳社会保险以外的其他法律关系。而且由上诉人提供的劳动合同来看，朱君琪的劳动关系隶属于健士公司，即用人单位是上诉人。所以，朱君琪因工伤导致相关的费用和责任也应该由用人单位上诉人承担，而不是辉煌茂名分公司承担。综上所诉，请求二审法院查明事实、依法审理。
本院审理查明，原审判决查明的基本事实属实，本院予以确认。
本院另查明：应朱君琪的劳动仲裁申请，茂名市劳动人事争议仲裁委员会于2015年6月21日作出茂劳人仲案终字（2015）20号仲裁裁决：一、辉煌茂名分公司于本裁决发生法律效力后立即解除与朱君琪的劳动关系弱项终结工伤保险关系；二、辉煌茂名分公司支付朱君琪一次性伤残补助金差额部分5582.2元；三、辉煌茂名分公司支付给朱君琪一次性伤残就业补助金共107220元；四、辉煌茂名分公司支付朱君琪2015年2月和2015年3月工资2346.14元；五、以上款项合计115148.34元，辉煌茂名分公司应在本裁决书生效之日起10日内一次性支付给朱君琪；六、健士公司承担连带赔偿责任；七、驳回朱君琪的其他仲裁请求。
本院认为：
根据本院查明的事实以及上诉人与被上诉人的上诉和答辩意见，当事人在二审争议的焦点为：一、朱君琪与健士公司是劳动关系或是劳务派遣关系；二、朱君琪的工伤保险待遇是否适用广州市的标准计算。
一、关于朱君琪与健士公司是劳动关系或是劳务派遣关系的问题。本院认为，健士公司上诉主张其与朱君琪之间是劳务派遣关系，但没有提供劳务派遣协议的相关证据予以证明，而辉煌茂名分公司提供的健士公司与朱君琪签订的《劳动合同》以及朱君琪本人为健士公司提供劳动、领取工资报酬等事实能够证明健士公司与朱君琪之间存在的是劳动合同关系。健士公司的该项上诉主张，证据不足，本院不予采纳。原审法院认定健士公司与朱君琪之间存在劳动合同关系是正确的。
二、关于朱君琪的工伤保险待遇是否适用广州市的标准计算的问题。
健士公司上诉主张本案应以茂名市在岗职工月平均工资的60%为标准核发相关待遇给朱君琪。对此，本院认为，
《广东省工伤保险条例》第二条规定：“职工有依法享受工伤保险待遇的权利。本省行政区域内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当在生产经营所在地依法参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。”依该规定，健士公司应在生产经营地即广州市为朱君琪缴纳工伤保险费。健士公司通过辉煌茂名分公司在茂名市为朱君琪缴纳工伤保险费，违反了该规定，造成朱君琪享受的工伤保险待遇降低。因此，朱君琪的工伤保险待遇应适用广州市的标准计算。健士公司的该项上诉主张，理据不足，本院不予采纳。
朱君琪受工伤前月平均工资为1949.36元，而广州市2013年城镇非私营单位在岗职工月平均工资为5808元，其平均月缴费工资低于广州市职工平均工资的百分之六十，根据《广东省工伤保险条例》第三十五条“计发本条例第三十三条、第三十四条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资为基数计发。缴费工资不足十二个月的，以实际缴费月数计算本人平均月缴费工资。本人平均月缴费工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算”的规定，朱君琪的工伤保险待遇应按3484.80元（5808元×60%）计算。原审法院按广州市的标准计算朱君琪一次性伤残补助金以及一次性伤残就业补助金是正确的。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律和判决正确，本院予以维持。健士公司上诉理由不充分，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人广州健士婴童用品有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 曾维海
审判员 张国栋
审判员 邱强明
二○一六年五月十无
书记员 庞巧文
速录员 谢金峰
广东省茂名市中级人民法院
民事判决书
（2016）粤09民终55号
上诉人（原审被告）：广州健士婴童用品有限公司。住所地。
法定代表人：胡子健，该公司总经理。
委托代理人：胡家国，该公司员工。
委托代理人：欧妍倩，广东信耀律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：朱君琪。
委托代理人：吴岳烽，广东万林律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：广东辉煌人力资源管理有限公司茂名分公司。住所地。
负责人：陈明香。
委托代理人：王臻，该公司员工。
上诉人广州健士婴童用品有限公司（以下简称健士公司）因与被上诉人朱君琪、广东辉煌人力资源管理有限公司茂名分公司（以下简称辉煌茂名分公司）劳动争议一案，不服广东省茂名市茂南区人民法院（2015）茂南法民一初字第452号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院查明：2013年9月7日，原告朱君琪经朋友介绍进入被告健士公司工作，双方于当天签订了《劳动合同》，约定合同期限为2013年9月7日至2016年9月6日止，岗位为技工学徒，岗位为样板员，工作时间为综合计算工时工作制，正常工作时间基本工资为1800元，每月25日至28日发放工资。
2013年11月1日起，被告健士公司委托广东辉煌人力资源管理有限公司为其员工办理劳动与社会保险相关事务等手续，原告朱君琪的社会保险手续由广东辉煌人力资源管理有限公司的分公司即被告辉煌茂名分公司代为办理。
2014年3月29日5时40分左右，原告朱君琪在车间调试液压缸油缸底部的螺丝时，不慎被液压缸冲击部位冲击伤右手，造成右手热压伤。2014年3月29日至2014年6月30日，原告朱君琪在博济医院住院治疗93天，后又于2014年10月28日至2014年11月11日在博济医院住院治疗14天，出院医嘱为出院后全休一个月。
被告辉煌茂名分公司于2014年4月20日向茂名市人力资源和社会保障局提出原告朱君琪工伤认定申请，该局于2014年7月4日作出茂人社工认字（2014）160号《工伤认定书》，认定原告朱君琪于2014年3月29日所受伤害为工伤。2014年9月28日，茂名市劳动能力鉴定委员会评定原告朱君琪的残疾等级为五级，护理等级为无级。2015年2月13日，茂名市社会保险基金中心支付了一次性伤残补助金33012元给原告朱君琪。被告健士公司已支付了原告朱君琪住院期间的医疗费，并支付了2014年3月29日至2014年12月10日期间的工资、生活费、护理费、营养补贴等共计24518元，另支付了2015年1月的工资1694.09元。
原审法院另查明：一、原告朱君琪受工伤前的工资情况如下：2013年9月工资1686.07元；2013年10月工资2253.33元；2013年11月工资2225元；2013年12月工资2368.71元；2014年1月工资1466.52元；2014年2月工资1696.56元；其受伤前月平均工资约为1949.36元。原告朱君琪2015年2月上班7天，2015年3月上班16.4天。二、广州市2013年城镇非私营单位在岗职工月平均工资为5808元。2014年广东省省直党政机关和事业单位因工出差伙食费补助标准为100元／天。三、庭审中，原告朱君琪自认其是经朋友介绍直接进入到被告健士公司工作，其在2014年7月出院后申请工伤认定时才知道被告辉煌茂名分公司，其没有与被告辉煌茂名分公司签订劳务派遣合同。
原审法院认为：本案双方争议的焦点是：一、原告朱君琪与被告辉煌茂名分公司、健士公司之间是否存在劳务派遣的法律关系；二、原告工伤赔偿标准是否适用广州地区标准；三、原告的劳动关系是否应予解除及其请求的各项数额如何计算；四、两被告是否应承担连带责任。
一、关于原告朱君琪与被告辉煌茂名分公司、健士公司之间是否存在劳务派遣的法律关系的问题。本案中，原告朱君琪与广东辉煌人力资源管理有限公司及被告辉煌茂名分公司均没有签订劳务派遣合同，且原告朱君琪亦自认其此前并不知道被告辉煌茂名分公司，可见虽然原告朱君琪的社会保险由被告辉煌茂名分公司代办，但二者之间并不存在真实的劳务派遣关系。原告朱君琪与被告健士公司签订了劳动合同，且为被告健士公司提供了劳动，领取了工资报酬，因此，原告朱君琪与被告健士公司存在劳动关系。
二、关于原告工伤赔偿标准是否适用广州地区标准的问题。《广东省工伤保险条例》第二条规定：“职工有依法享受工伤保险待遇的权利。本省行政区域内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当在生产经营所在地依法参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。”依上述规定，被告健士公司应在生产经营地即广州地区为原告朱君琪缴纳工伤保险费，但其通过被告辉煌茂名分公司在茂名地区为原告朱君琪缴纳工伤保险费，违反了上述规定，造成原告朱君琪享受的工伤保险待遇降低。因此，原告朱君琪工伤赔偿标准应适用广州地区标准，原告朱君琪的平均月缴费工资低于广州地区职工平均工资的百分之六十，根据《广东省工伤保险条例》第三十五条“?计发本条例第三十三条、第三十四条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资为基数计发。缴费工资不足十二个月的，以实际缴费月数计算本人平均月缴费工资。本人平均月缴费工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算”的规定，原告朱君琪的工伤赔偿标准应按3484.80元（5808元×60%）计算。
三、关于原告的劳动关系是否应予解除及其请求的各项数额如何计算的问题。
1、关于原告朱君琪请求解除原告与被告的劳动合同关系及请求被告支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的问题。《广东省工伤保险条例》第三十三条规定：“?五级、六级伤残职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：五级伤残为十个月的本人工资，六级伤残为八个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：五级伤残为五十个月的本人工资，六级伤残为四十个月的本人工资。”依上述规定，原告朱君琪请求解除与被告健士公司的劳动关系，依法有据，予以支持，一次性伤残就业补助金为174240元（3484.80×50）；一次性工伤医疗补助金应由两被告协助原告朱君琪申请工伤保险基金支付，对原告请求被告支付一次性工伤医疗补助金34850元不予处理，原告可另循法律途径解决。
2、关于原告朱君琪请求被告支付一次性伤残补助金的问题。《广东省工伤保险条例》第三十二条第（一）项规定：“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）一次性伤残补助金。由工伤保险基金支付，标准为：五级伤残为十八个月的本人工资，六级伤残为十六个月的本人工资。”依上述规定，减去原告已获得社保基金中心支付的一次性伤残补助金33012元，原告的一次性伤残补助金为29714.40元（3484.80×18-33012），对原告请求超出部分不予支持。
3、关于原告朱君琪请求被告支付住院伙食补助费、停工留薪期工资、护理费的问题，因被告健士公司已支付了2014年3月29日至2014年12月10日期间的工资、生活费、护理费、营养补贴等共计24518元，故对原告上述请求不予支持。
4、关于原告朱君琪请求被告支付交通费的问题。因原告并未提供交通费支出的证据，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”的规定，原告朱君琪对此应承担举证不能的不利后果，故对原告上述请求不予支持。
5、关于原告朱君琪请求被告支付伤残津贴的问题。《广东省工伤保险条例》第三十二条第（二）项规定：“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：……（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的百分之七十，六级伤残为本人工资的百分之六十，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。”因被告健士公司已安排原告朱君琪工作并支付工资，故对原告上述请求不予支持。
6、关于原告朱君琪请求被告支付2015年2月和2015年3月的工资的问题。原告朱君琪2015年2月上班7天，2015年3月上班16.4天，共23.4天，按其正常上班工资计算为2073.41元（1949.36元／月÷22天×23.4天），现被告健士公司同意支付工资2346.14元，予以准许，对原告朱君琪主张的超出部分，不予支持。
四、关于两被告是否应承担连带责任的问题。被告健士公司本应在广州地区为原告朱君琪办理社会保险手续，但其擅自将原告朱君琪的社会保险缴纳手续交给与原告朱君琪没有劳动关系或劳务派遣关系的被告辉煌茂名分公司办理，造成了原告朱君琪工伤保险赔偿的经济损失，两被告均有共同的过错，因此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第八条“二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任”的规定，两被告应对原告朱君琪的一次性伤残补助金29714.40元承担连带责任。因原告朱君琪的一次性伤残就业补助金174240元及工资2346.14元的支付主体均是用人单位即被告健士公司，此与被告辉煌茂名分公司为原告朱君琪在茂名地区办理社会保险缴纳手续并无关联，因此被告辉煌茂名分公司对此不需承担连带责任。
原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第八条、《广东省工伤保险条例》第三十二条、第三十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、限被告健士公司及被告辉煌茂名分公司在本判决生效之日起10日内连带支付一次性伤残补助金29714.40元给原告朱君琪；二、限被告健士公司在本判决生效之日起10日内支付一次性伤残就业补助金174240元给原告朱君琪；三、被告健士公司在本判决生效之日起10日内支付2015年2月和2015年3月的工资共计2346.14元给原告朱君琪；四、驳回原告朱君琪的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告健士公司、辉煌茂名分公司负担。
上诉人健士公司不服原审判决，向本院上诉称：一、本案应认定为劳务派遣关系。首先，被上诉人朱君琪已在其一审起诉状中确认其是由被上诉人辉煌茂名分公司派遣到上诉人处工作。其次，辉煌茂名分公司依法为朱君琪缴纳了社会保险。第三，朱君琪及辉煌茂名分公司对《工伤认定决定书》并未提出异议。综上情形，虽然未订立劳务派遣协议，但事实上存在劳务派遣行为。二、本案应以茂名市在岗职工月平均工资的60%为标准核发相关待遇。鉴于存在劳务派遣关系前提，因此，朱君琪入职后在茂名市参加社会保险，并没有违反国家法律法规的规定，同时，应以茂名市的在岗职工月平均工资的60%为标准核发相关待遇。据此，上诉人认为茂名市劳动人事争议仲裁委员会作出的裁决，合理合法。请求二审法院撤销原审判决，迳行改判或发回重审，本案的一、二审诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人朱君琪答辩称：一、原审法院认定朱君琪与上诉人之间存在劳动关系准确。朱君琪与上诉人、辉煌茂名分公司均没有签订劳务派遣合同，且朱君琪受伤前也并不知道辉煌茂名分公司的存在，虽然朱君琪的社会保险由辉煌茂名分公司代办，但不能由此证明二者之间存在真实的劳务派遣关系。相反，朱君琪与上诉人健士公司签订了《劳动合同》，且为上诉人提供了劳动并领取了工资报酬，因此，应当认定朱君琪与上诉人存在劳动关系。二、原审法院认定朱君琪工伤赔偿标准适用广州地区标准准确。朱君琪与上诉人存在劳动关系，则上诉人应在生产经营地即广州地区为朱君琪缴纳工伤保险费，但其通过辉煌茂名分公司为朱君琪缴纳工伤保险费，违反了上述规定，造成朱君琪享受工伤保险待遇降低。因此，朱君琪工伤赔偿标准应适用广州地区标准，朱君琪的平均月缴费工资低于广州地区职工平均工资的60%，根据《广东省工伤保险条例》第35条规定，应按广州地区职工平均工资的60%即3484.8元（5808元×60%）计算。综上，上诉人的上诉请求缺乏事实与法律依据，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
被上诉人辉煌茂名分公司答辩称：一、辉煌茂名分公司与上诉人之间只存在委托缴纳社会保险的关系，不存在委托缴纳社会保险以外的其他法律关系。根据辉煌茂名分公司与上诉人签订的《社会保险事务委托代理协议》约定，辉煌茂名分公司只是每月按上诉人提供参加社保人员的名单，为其缴纳社会保险，而不与上诉人的员工产生其他关系。因为茂名市工伤申报流程规定，工伤事故发生后，以谁的名义缴纳社会保险，就要以谁的名义进行工伤的申报。所以，辉煌茂名分公司才会以自己的名义进行申报。但实际上为朱君琪缴纳社会保险的单位为上诉人，辉煌茂名分公司只是按上诉人的要求为其进行社会保险事务代理。从而才导致朱君琪误认为其劳动关系在辉煌茂名分公司处。二、朱君琪与辉煌茂名分公司之间不存在任何劳动关系。前面已经说明，辉煌茂名分公司与上诉人之间不存在除委托缴纳社会保险以外的其他法律关系。而且由上诉人提供的劳动合同来看，朱君琪的劳动关系隶属于健士公司，即用人单位是上诉人。所以，朱君琪因工伤导致相关的费用和责任也应该由用人单位上诉人承担，而不是辉煌茂名分公司承担。综上所述，请求二审法院查明事实、依法审理。
本院审理查明，原审判决查明的基本事实属实，本院予以确认。
本院另查明：根据朱君琪的劳动仲裁申请，茂名市劳动人事争议仲裁委员会于2015年6月21日作出茂劳人仲案终字（2015）20号仲裁裁决：一、辉煌茂名分公司于本裁决发生法律效力后立即解除与朱君琪的劳动关系并终结工伤保险关系；二、辉煌茂名分公司支付朱君琪一次性伤残补助金差额部分5582.2元；三、辉煌茂名分公司支付给朱君琪一次性伤残就业补助金共107220元；四、辉煌茂名分公司支付朱君琪2015年2月和2015年3月工资2346.14元；五、以上款项合计115148.34元，辉煌茂名分公司应在本裁决书生效之日起10日内一次性支付给朱君琪；六、健士公司承担连带赔偿责任；七、驳回朱君琪的其他仲裁请求。
本院认为：根据本院查明的事实以及上诉人与被上诉人的上诉和答辩意见，当事人在二审争议的焦点为：一、朱君琪与健士公司是劳动关系或是劳务派遣关系；二、朱君琪的工伤保险待遇是否适用广州市的标准计算。
一、关于朱君琪与健士公司是劳动关系或是劳务派遣关系的问题。本院认为，健士公司上诉主张其与朱君琪之间是劳务派遣关系，但没有提供劳务派遣协议等相关证据予以证明，而辉煌茂名分公司提供的健士公司与朱君琪签订的《劳动合同》以及朱君琪本人为健士公司提供劳动、领取工资报酬等事实能够证明健士公司与朱君琪之间存在的是劳动合同关系。健士公司的该项上诉主张，证据不足，本院不予采纳。原审法院认定健士公司与朱君琪之间存在劳动合同关系是正确的。
二、关于朱君琪的工伤保险待遇是否适用广州市的标准计算的问题。健士公司上诉主张本案应以茂名市在岗职工月平均工资的60%为标准核发相关待遇给朱君琪。对此，本院认为，《广东省工伤保险条例》第二条规定：“职工有依法享受工伤保险待遇的权利。本省行政区域内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当在生产经营所在地依法参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。”依该规定，健士公司应在生产经营地即广州市为朱君琪缴纳工伤保险费。健士公司通过辉煌茂名分公司在茂名市为朱君琪缴纳工伤保险费，违反了该规定，造成朱君琪享受的工伤保险待遇降低。因此，朱君琪的工伤保险待遇应适用广州市的标准计算。健士公司的该项上诉主张，理据不足，本院不予采纳。
朱君琪受工伤前月平均工资为1949.36元，而广州市2013年城镇非私营单位在岗职工月平均工资为5808元，其平均月缴费工资低于广州市职工平均工资的百分之六十，根据《广东省工伤保险条例》第三十五条“计发本条例第三十三条、第三十四条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资为基数计发。缴费工资不足十二个月的，以实际缴费月数计算本人平均月缴费工资。本人平均月缴费工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算”的规定，朱君琪的工伤保险待遇应按3484.80元（5808元×60%）计算。原审法院按广州市的标准计算朱君琪一次性伤残补助金以及一次性伤残就业补助金是正确的。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律和判决正确，本院予以维持。健士公司上诉理由不充分，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人广州健士婴童用品有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长曾维海
审判员张国栋
审判员邱强明
二○一六年五月十日
书记员庞巧文
书记员谢金峰
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