江西省南昌市西湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）西刑初字第301号
公诉机关南昌市西湖区人民检察院。
被告人周美萍，女，1973年6月18日生，高中文化，无业，户籍所在地南昌市。2013年11月19日因涉嫌非法持有毒品罪被南昌市公安局西湖分局刑事拘留，同年12月25日因涉嫌贩卖毒品罪被逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。
辩护人毛志强，江西中慧律师事务所律师。
被告人陈某，男，1979年12月7日生，初中文化，无业。2013年11月19日因涉嫌非法持有毒品罪被南昌市公安局西湖分局刑事拘留，同年12月25日被逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。
辩护人闵康，江西振宇律师事务所律师。
被告人付某，男，1987年12月26日生，初中文化，无业。2007年8月24日因犯故意伤害罪被江西省高级人民法院判处有期徒刑五年，2010年6月5日刑满释放。2013年11月19日因涉嫌非法持有毒品罪被南昌市公安局西湖分局刑事拘留，同年12月25日被逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。
南昌市西湖区人民检察院以西检刑诉（2014）317号起诉书指控被告人周美萍犯贩卖毒品罪，被告人陈某、付某犯非法持有毒品罪，于2014年5月6日向本院提起公诉。本院受理后，组成合议庭，公开开庭审理了本案。南昌市西湖区人民检察院指派代检察员辛振宇出庭支持公诉。被告人周美萍、陈某、付某及辩护人均到庭参加诉讼，现已审理终结。
公诉机关指控：2013年11月12日左右，被告人周美萍在其租住地向被告人陈某转让毒品麻古201粒，后因陈吸食一粒麻古后认为质量不好要退还给周。
同年11月17日20时许，被告人陈某将剩余的毒品麻古200粒交由被告人付某保管。
同年11月18日，被告人陈某来到其租住地，并通知付某送来还给周美萍。当日19时许，接报后提前布控的民警抓获从该室出来的被告人陈某，并其身上缴获14粒麻古（净重1.21克）。随后，民警在该室内抓获被告人周美萍、付某，并从付身上缴获200粒麻古（净重19.47克），从周租住地缴获冰毒两包（净重116.4克）。
经鉴定，上述麻古和冰毒均含甲基苯丙胺成分。经尿样与甲基苯丙胺检测试剂相检测，被告人周美萍、陈某尿检呈阳性。
公诉机关认为：被告人周美萍违反国家毒品管理规定，向他人贩卖含甲基苯丙胺的毒品麻古和冰毒共计135.96余克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任；被告人陈某违反国家毒品管理规定，明知是含甲基苯丙胺的毒品而非法持有且数量达20.77余克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，构成非法持有毒品罪犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任；被告人付某违反国家毒品管理规定，明知是含甲基苯丙胺的毒品而非法持有且数量达19.47克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，构成非法持有毒品罪犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。被告人付某曾因故意犯罪被判处有期徒刑刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚，其归案后能够如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚，具有《中华人民共和国刑法》第六十五条、第六十七条第三款规定的量刑情节。
被告人周美萍对起诉书指控的犯罪事实及罪名均有异议，辩称其未收过陈某的钱。其辩护人辩护称：一、被告人周美萍的行为应属于非法持有毒品，不应以贩卖毒品论处，理由是：1、周美萍并未以超出成本价的价钱向陈某出卖毒品；2、起诉书中指控陈某身上缴获的14粒麻古是从被告人周美萍处购买的证据不足；3、即使周美萍将自己吸食的毒品以进价卖给陈某，因其并未牟利，属于代购行为，根据最高人民法院相关规定，也应以非法持有毒品罪定罪。二、被告人周美萍系初犯，无前科劣迹，且自愿认罪，可酌情从轻处罚。
被告人陈某对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议。其辩护人辩护称：1、对公诉机关定性无异议；2、陈某非法持有毒品应是20.68克，不是起诉书指控的20.77克；3、陈某无前科劣迹，系初犯，认罪态度好，请求法庭对其从轻处罚。
被告人付某对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议。
经审理查明：2013年11月12日左右，被告人周美萍在其租住的本市西湖区皇冠国际7栋2单元3203室向被告人陈某转让毒品麻古201粒，后因陈吸食一粒麻古后认为质量不好要退还给周。
同年11月17日20时许，被告人陈某将剩余的毒品麻古200粒交由被告人付某保管。
同年11月18日，被告人陈某来到其租住地，并通知付某送来还给周美萍。当日19时许，接报后提前布控的民警抓获从该室出来的被告人陈某，并其身上缴获14粒麻古（净重1.21克）。随后，民警在该室内抓获被告人周美萍、付某，并从付身上缴获200粒麻古（净重19.47克），从周租住地缴获冰毒两包（净重116.4克）。
经鉴定，上述麻古和冰毒均含甲基苯丙胺成分。经尿样与甲基苯丙胺检测试剂相检测，被告人周美萍、陈某尿检呈阳性。
上述事实，有经庭审质证的以下证据予以证实，足以认定：
1、被告人周美萍的供述及辩解，证实：2013年11月11-12日，我在家里，“让”200粒麻古给陈某。当天，陈某到我家里来，看见我家里有一袋麻古，他就要我把这袋麻古让给他，我就把这袋麻古让给他了，但是当时没有付钱，我跟他说如果这些麻古质量好你就按成本价给我，不好就退回给我。11月18日下午3-4点钟陈某打电话给我说那200粒麻古质量不好，要还给我，我就让他把麻古还给我，所以一直就没有拿钱。随后陈某到了我家里，说他会叫人把麻古送过来，到了6点多钟，陈某的马仔付某就来了，同时你们警察也冲进了我家，把我们抓获了。付某包里的麻古被缴获，同时我家里自己的两包冰毒也被查获了；
2、被告人陈某的供述及辩解，证实：2013年11月12-13日，我在周美萍家里购买了200粒麻古，我们谈好了每粒麻古45元，但我怕麻古质量不好，我就没有先付钱，周美萍多送了我一粒给我试，我们协商好，我回家自己吸食这些麻古，好我就会马上付钱给周美萍，不好周就会给我换这些麻古。我第二天试了这些麻古不好，就打电话给周要换这些毒，到了17日，我接到周美萍的电话，说这些麻古有人要，叫我拿回给她，同时我怕把麻古放在身上不方便，在11月17日晚上大概7-8点钟打电话给付某，将这200粒麻古交给他保管。11月18日下午5点钟左右我到了周美萍家里，并通知付某把我交给他保管的这些毒品，拿过来还给周美萍，出门时被民警抓获，付某和我身上的毒品也被缴获；
3、被告人付某的供述及辩解，证实：2013年11月17日，陈某拿了一包麻古给我，说放在我的身上，说如果他要就会再打电话给我，然后我就把这一包麻古放在我的包里。直到了11月18日下午3点钟，陈某打电话给我，要我把麻古送还给他，要我把这些麻古送到其租住地，我一进入房间就被你们民警当场抓获了，同时在我的包里缴获了这包麻古。陈某说这二百粒麻古是从周美萍处购买的，因为质量不好要还给周；
4、搜查笔录、扣押物品清单、入库单、毒品照片，证实：公安机关从其租住地周美萍卧室床头柜内缴获一包白色冰毒，在卧室门口的布袋内缴获一包白色冰毒；从付某身上缴获毒品200粒麻古；从陈某身上缴获14粒麻古，均扣押并入库；
5、毒品称重笔录，证实：经LX1302101570号电子天平称重，从周美萍租住地缴获的毒品净重分别为：49.4克、67克；从付某身上缴获毒品200粒麻古净重19.47克；从陈某身上缴获的14粒麻古净重1.21克；
6、江西省计量测试研究院天平鉴定证书，证书编号LX1302101570号，证实：电子天平（编号为LX1302101570）经检定合格，检定日期为2013.07.24，有效期至2014.07.23；
7、南昌市公安司法鉴定中心出具的洪公理化鉴（毒品化验）字（2013）688号毒品检验鉴定报告，证实：在送检编号为1、2的可疑白色结晶状物中均检出甲基苯丙胺成份。在送检从陈某身上查获的可疑红色圆形片剂状物中均检出甲基苯丙胺成份。在送检从付某身上查获的可疑红色圆形片剂状物中均检出甲基苯丙胺成份；
8、南昌市公安局西湖分局出具的现场检测报告书，证实：经尿样与甲基苯丙胺检测试剂相检测，周美萍、陈某尿检呈阳性；
9、抓获经过，证实：2013年11月18日17时许公安机关接到群众举报，在周美萍租住地有人贩卖毒品，我队接到举报后立即在其门口布控，当天19时许，我队在门口抓获从屋内出来的陈某，并在该人身上缴获少量毒品，后我队发现又有人要进入，时我队民警一同冲进室内，在房间内抓获付某及周美萍，在付某身上缴获毒品200粒，在周美萍家里搜出周美萍藏匿在家中的毒品一百一十余克。后我队将上述三人带回中队。
10、常驻人口信息、前科材料，证实：周美萍，女，1973年6月18日生；陈某，男，1979年12月7日生；付某，男，1987年12月26日生，均系成年人。其中，付某在2007年8月24日因犯故意伤害罪被江西省高级人民法院判处有期徒刑五年，2010年6月5日刑满释放。
针对被告人的辩解及辩护人的辩护意见，本院评判如下：
1、对于被告人周美萍的辩护人提出的其行为应属于非法持有毒品罪，不应以贩卖毒品罪论处的辩护意见，经查，被告人周美萍的供述证实其是以“成本价”30元／粒向陈某转让毒品，被告人陈某证实其是以45元／粒从周美萍处购买毒品，足以证实被告人周美萍系以牟利为目的向被告人陈某转让毒品。此外，向被告人周美萍出售毒品的上家未归案，不能证实其购入上述毒品的进价，无证据证明其不以牟利为目的，为他人代购仅用于吸食的毒品，故对该辩护意见，本院不予采纳。其他辩护意见，与事实和法律相符，本院予以采纳。
2、对于被告人陈某的辩护人提出的被告人陈某非法持有毒品应是20.68克，不是起诉书指控的20.77克的辩护意见，经查，公安机关从其身上缴获14粒麻古，净重1.21克，从被告人付某身上缴获200粒麻古，净重19.47克，共计20.68克，被告人陈某已经吸食的毒品不宜计入其非法持毒的数量，故对该辩护意见，本院予以采纳；对于辩护人提出的其无前科劣迹，系初犯，自愿认罪的辩护意见，于法有据，亦可采纳。
本院认为，被告人周美萍违反国家毒品管理规定，向他人贩卖含甲基苯丙胺的毒品麻古和冰毒共计135.96余克，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人陈某违反国家毒品管理规定，明知是含甲基苯丙胺的毒品而非法持有且数量达20.68克，其行为已构成非法持有毒品罪；被告人付某违反国家毒品管理规定，明知是含甲基苯丙胺的毒品而非法持有且数量达19.47克，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人付某曾因故意犯罪被判处有期徒刑刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；其归案后能够如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二款、第三百四十八条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人周美萍犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币50000元。（判决发生法律效力后，一个月内一次性付清）
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月19日起至2028年11月18日止）
二、被告人陈某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币5000元。（判决发生法律效力后，一个月内一次性付清）
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月19日起至2014年10月18日止）
三、被告人付某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币5000元。（判决发生法律效力后，一个月内一次性付清）
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月19日起至2014年11月18日止）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省南昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 余 萌
人民陪审员 黄玉华
人民陪审员 朱 璐
二〇一四年七月一日
书 记 员 胡建勇