青岛市崂山区人民法院民 事 判 决 书（2015）崂民二商初字第1114号原告青岛日日顺乐家贸易有限公司，住所青岛市崂山区。法定代表人周云杰，董事长。委托代理人王生波，山东名昊律师事务所律师。委托代理人陈永超，山东名昊律师事务所律师。被告青岛今朝经济有限公司，住所青岛市。法定代表人李广晖被告青岛麒龙科技发展有限公司，住所青岛市。法定代表人蔡震宇被告蔡震宇，男，1977年4月2日出生，汉族，住青岛市。原告青岛日日顺乐家贸易有限公司（以下简称日日顺公司）与被告青岛今朝经济有限公司（以下简称今朝经济公司）、青岛麒龙科技发展有限公司（以下麒龙公司）、蔡震宇买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告日日顺公司之委托代理人王生波到庭参加了诉讼，被告今朝经济公司、麒龙公司、蔡震宇经本院合法传唤后均未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2014年5月，被告今朝经济公司与原告签订了合作协议及编号为XX的购销订单，订单金额为13030000元。原告依约支付了货款，被告今朝经济公司未履行付货义务。被告麒龙公司、蔡震宇与原告签订《保证合同》，对被告今朝经济公司履行合同提供连带保证责任，但各被告并未依据合同履行义务。原告就前述事宜多次与各被告方协商，至今未果。现请求依法判令：1、解除原告与被告今朝经济公司签订的《日日顺合作协议》及订单编号：XX相关订单内容；2、被告今朝经济公司返还原告支付的货款13030000元；3、被告赔偿原告损失及违约金1303000元；4、被告麒龙公司、蔡震宇对被告今朝经济公司拖欠的货款及违约金等履约责任承担连带保证责任；5、本案的诉讼费用由被告承担。三被告均未答辩。经审理查明，2014年4月，原告作为甲方（需方）、被告今朝经济公司作为乙方（供方），双方签订《日日顺合作协议》一份，就甲方经销乙方生产或代销的相关产品业务有关事宜达成协议，协议载明协议签订地为青岛市崂山区。协议第一条经销关系约定：1.1经销产品：本协议中约定的产品具体是指三星、华为、酷派、小米、中兴、联想、苹果、天语品牌手机，产品的供应由乙方负责；1.2期限：本协议履行期限2014年5月5日至2015年12月31日；1.3在本协议期限内，甲方是乙方的一个独立经销商，甲乙双方不存在经销关系以外的其他法律关系，甲乙双方各自独立承担法律责任。第二条产品订购约定：2.1甲方向乙方处进货时需提前向乙方以书面形式、传真发送、指定电子信箱等方式提交订单……2.2订单达成一致后，乙方应按甲方订单要求的送货时间送达甲方指定收货地点……。第四条货款结算约定：货款结算方式为现汇……。第九条争议解决方式9.1约定：如因双方之间签订的合同、协议，或履行签订的合同、协议，或发生的其他业务出现的争议，或发生的其他财产权益纠纷，双方应协商解决；协商不成时，双方同意提交合同签订地人民法院诉讼解决。协议另就产品运输、交货及验收、质量条款等内容作了约定。协议签订后，原告出具采购订单一份，该订单编号为XX。订单第一条产品名称、商标、型号、厂家、数量、金额、供货时间及数量载明：三星N7108手机1500部，单价3020元，总金额为453万元；三星N9008手机2000部，单价为4250元，总金额850万元；合计人民币金额13030000元。1.2付款方式约定：甲方在本订单签订五日内向乙方以电汇方式一次性缴付全款。1.3约定：本订单自甲方盖章确认，以书面方式向乙方提交后生效。订单第二条交货方式约定：乙方必须在接到甲方的书面发货通知后，按照甲方要求的送货时间送达甲方指定地点。该订单落款甲方处加盖有原告印鉴，乙方处加盖有被告今朝经济公司印鉴。另查明，原告作为甲方分别与作为乙方的被告麒龙公司、蔡震宇各签订《保证合同》一份，合同主要内容为：为确保甲方与今朝经济公司（以下简称丙方）签订的编号为XX的购销合同以及具体采购订单的履行，乙方愿意向甲方提供保证担保。第一条：乙方愿为合同的履行，向甲方提供保证担保。第二条：本合同的保证方式为连带责任保证，乙方对丙方的债务承担连带责任，如合同履行期限届满，丙方没有履行或者没有全部履行其债务，甲方有权直接要求乙方承担保证责任，乙方应在接到甲方书面通知之日起15日内履行清偿义务。第三条保证范围：合同项下丙方应支付款项及利息、违约金、赔偿金和实现债权的费用。第四条保证期间：自本合同生效之日起至合同所有债权债务清理完毕为止。第九条：乙方不承担保证责任或者违反本合同约定的其他义务的，向甲方支付被保证的合同项下金额10%的违约金，因此给甲方造成经济损失且违约金不足以弥补所受损失的，还应赔偿甲方的实际经济损失。再查明，2014年5月7日，原告向被告今朝经济公司付款425万元，2014年5月9日，原告向被告今朝经济公司付款425万元，2014年5月12日，原告向被告今朝经济公司付款453万元，共计付款1303万元。被告今朝经济公司未向原告履行交货义务，被告麒龙公司、蔡震宇亦均未履行保证责任。关于违约金，庭审中原告主张根据《保证合同》第九条，保证人不履行保证责任的，应承担被保证合同项下金额10%的违约金，据此原告主张被告麒龙公司、蔡震宇应向原告承担违约金1303000元（13030000元×10%）。以上事实，有原告提交的本院确认的《日日顺合作协议》、《保证合同》、采购订单、银行汇款凭证等证据在案为证，可以采信。本院认为，依法成立的合同受法律保护，当事人应当按照约定全面履行自己的义务，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任；当事人协商一致，可以解除合同。本案中，原告与被告今朝经济公司签订的《日日顺合作协议》系双方真实意思表示，内容合法有效，本院予以确认。原告依约履行了付款的义务，但被告今朝经济公司并未按照约定向原告交付相应的货物，其行为已构成违约，应承担相应的违约责任。原告要求解除与被告今朝经济公司签订的《日日顺合作协议》及相应的采购订单，因《日日顺合作协议》中约定的协议履行期限为2014年5月5日至2015年12月31日，即该协议履行期限已经届满，故该协议及相应的采购订单已无判决解除之必要。对原告要求被告今朝经济公司返还已支付的货款13030000元的主张，根据原告提交的采购订单、银行汇款凭证等证据，足以认定原告已按照约定向被告今朝经济公司付款13030000元，但被告今朝经济公司至今未向原告交付货物，被告麒龙公司、蔡震宇亦均未履行保证责任，故被告今朝经济公司应当向原告返还货款13030000元。对原告要求被告麒龙公司、蔡震宇承担连带责任的主张，因《保证合同》已对此作出明确约定，故对原告的该项请求本院予以支持，即对被告今朝经济公司的上述还款义务，被告麒龙公司、蔡震宇应承担连带还款责任，在承担保证责任后，其有权向被告今朝经济公司追偿。对原告要求被告麒龙公司、蔡震宇支付违约金1303000元的主张，因《保证合同》第九条明确约定该二被告“不承担保证责任或者违反本合同约定的其他义务的，向甲方支付被保证的合同项下金额10%的违约金，因此给甲方造成经济损失且违约金不足以弥补所受损失的，还应赔偿甲方的实际经济损失”，而该二被告也并未实际履行保证责任，故应当承担一定的违约金，但双方约定的违约金计算标准过高，本院酌情调整至按合同项下金额8%计算为宜，因此被告麒龙公司、蔡震宇应向原告支付违约金1042400元。被告今朝经济公司、麒龙公司、蔡震宇经本院合法传唤后均未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。据此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第三十一条之规定，判决如下：一、被告青岛今朝经济有限公司于本判决生效后10日内返还原告青岛日日顺乐家贸易有限公司货款人民币13030000元。二、被告青岛麒龙科技发展有限公司、蔡震宇对上述付款义务承担连带清偿责任，承担保证责任后，其有权向被告青岛今朝经济有限公司追偿。三、被告青岛麒龙科技发展有限公司、蔡震宇于本判决生效后10日内支付原告青岛日日顺乐家贸易有限公司违约金人民币1042400元。四、驳回原告青岛日日顺乐家贸易有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费107798元，保全费5000元，公告费600元，合计113398元，由原告承担2062元，三被告承担111336元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审判长 王 鹏审判员 王 敏审判员 刘宗欣二〇一七年七月十六日书记员 韩彦青