辽宁省抚顺市顺城区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）顺民一初字第1222号
原告宫某，系未成年人。
法定代理人宫玉库，男，1962年5月30日出生，农民，住同上原告。（系原告父亲）
委托代理人史玉会，辽宁马淑玲律师事务所律师。
被告王某某，系未成年人。
法定代理人王昕，男，1970年7月18日出生，汉族，抚顺供电公司职工，住同上被告。（系上被告父亲）
委托代理人赵传垠，辽宁凯业律师事务所律师。
被告洪宗艳，女，1966年6月14日出生，朝鲜族，抚顺市韩帝园烤肉河东店店主，住抚顺市望花区。
委托代理人李晓程，女，1990年10月19日出生，满族，抚顺市韩帝园烤肉河东店店员，住抚顺市清源满族自治县。
原告宫某诉被告王某某、洪宗艳身体权纠纷一案，本院于2014年9月11日立案受理后，依法由审判员金铃适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告宫某及其法定代理人宫玉库、委托代理人史玉会，被告王某某及其法定代理人王昕、委托代理人赵传垠，被告洪宗艳委托代理人李晓程到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告宫某诉称，我与被告王某某是抚顺市韩帝园烤肉河东店的服务员，被告洪宗艳是该店的店主。2014年1月17日13时25分左右，被告王某某与我闹着玩将我推到，造成我受伤的后果。事发后，我被送到抚顺市中心医院救治，后又被送到抚顺市矿务局医院救治，住院10天。我经过法医鉴定为九级伤残。被告王某某赔偿了我7000.00元，其余损失尚未赔偿。事发时，我未满16周岁，被告洪宗艳雇用我不符合法律规定，我作为雇员受伤，被告洪宗艳作为雇主应当承当法律责任。故诉至法院，一、要求被告赔偿我医药费14606.96元、伙食补助费500.00元、交通费200.00元、护理费900.00元、伤残赔偿金21046.00元、精神损失费3156.90元、鉴定费1862.50元、误工费10000.00元，共计52272.36元。二、要求被告给付二次治疗费用。三、二被告对以上赔偿承担连带责任。四、诉讼费由二被告承担。
被告王某某辩称，2014年1月17日13时25分左右，原告送给我一瓶矿泉水并让我去对部门主管找茬，我以玩笑形式将此事告诉了部门主管。13时30分左右，原告拽着我的衣领将我从饭店的一楼拽到二楼对我进行吼叫、殴打，我在反抗过程中将原告推到造成原告受伤。事情发生的主要过错在原告，原告应负主要责任。根据《民法通则》第131的规定，受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。因此，对于原告损失的赔偿应当按照责任进行划分。原告应当承担主要责任，我只承担次要责任。对于误工费，事发时，原告不满16周岁，不符合就业条件，所以不存在误工问题，故不应赔偿误工费。对于医药费、交通费等，应当以正式发票为据。对于鉴定费，不同意赔偿第一次鉴定的费用。对于二次治疗费，由于该费用尚未实际发生，故不应予以赔偿。另外，我与被告洪宗艳不应承当连带赔偿责任。事发时，我与原告均未满16周岁，被告洪宗艳雇佣我们违反了《劳动法》的规定，因此，被告洪宗艳应当单独承担赔偿责任。
被告洪宗艳辩称，事发当时我并未在场，也不是直接侵权人，原告要求我承担赔偿责任没有事实和法律依据。对于我是否雇佣未成年人的问题与本案并非同一法律关系，不应当在本案中处理。另外，原告对事情的发生也存在一定的过错，因此原告应当自己承当损失的50%。对于原告提供的证人证言，由于证人没有出庭接受询问，故我方不予认可。对于护理费，根据原告提供的医院的发票，该费用已经包含在其主张的医疗费中，故不应当重复主张。对于误工费，由于原告不符合劳动法规定的用工资格，故该请求没有法律依据。对于鉴定费，第一次鉴定费用不应赔偿，第二次鉴定费用应当以票据为准。
经审理查明，原告与被告系抚顺市韩帝园烤肉河东店的服务员，该店为个人经营，被告洪宗艳系该店的经营者。2014年1月17日13时25分左右，原告与被告王某某发生矛盾，二人来到烤肉店二楼，原告先将被告王某某推倒，后被告王某某又将原告推倒，造成原告受伤的后果。事发后，原告被送到抚顺市矿务局总医院进行救治，被诊断为右侧锁骨骨折，住院10天、二级护理，花费医疗费14606.96元，其中被告王某某垫付7000.00元。2014年1月17日，医院给原告开具了病伤休工诊断书，写明休息三个月。2014年3月4日，原告自行委托抚顺公正司法鉴定所进行人体伤残程度鉴定，鉴定机构参照《职工工伤与职业病致残等级评定标准》确定其右侧锁骨损伤评定为九级伤残。鉴定费900.00元由原告支付。本案在审理过程中，二被告对该鉴定意见书提出异议。经原告申请，本院通过抚顺市中级人民法院委托沈阳佳实司法鉴定所对原告的伤情进行伤残等级鉴定，该鉴定所于2014年11月18日出具沈佳（2014）法临鉴字第2223号鉴定意见书，鉴定意见为宫某右肩部伤残程度为十级。鉴定费962.50元，由原告支付。
本院确认的上述事实有原告提供的身份证、户口本、住院费收据、门诊费收据、病伤休工诊断书、住院病案、费用清单、鉴定费收据、工商登记基本资料，被告提供的户口本，沈佳（2014）法临鉴字第2223号鉴定意见书及双方当事人开庭笔录在案为凭，这些证明材料已经开庭对质和本院审查，可以采信。
本院认为，行为人因过错侵害他人身体健康权，对他人造成人身损害的，依法应负赔偿责任。二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案，被告王某某因与原告产生矛盾将原告推到致其受伤，属侵权行为。被告洪宗艳作为韩帝园烤肉河东店经营者，违法招用未满16周岁的未成年人，其未对店员尽到应有的监督管理职责。事发时为工作时间，而被告洪宗艳没有及时发现并制止原告与被告王某某的打闹行为，以致最终发生了原告受伤的结果。二被告均有过错，二人的行为导致原告受伤的后果，故二被告应当根据其过错程度各自承担相应的赔偿责任。原告要求二被告承担连带责任的主张缺乏法律依据，故本院不予支持。同时，原告的监护人任由未成年子女外出务工，未尽到监护人的责任和义务，其对于原告受伤的后果应承担监护不利的责任。而原告本人在事发时虽尚未成年，但作为限制民事行为能力人，其应当认识到互相打闹行为可能带来的后果，原告自身存在一定的过错，故应当适当减轻二被告的责任。对于原告主张的赔偿项目及数额，应依据原告提供的证据和相关法律规定合理计算。对于医疗费，应按照实际发生的医疗费收据、门诊费收据计算。对于住院伙食补助费，按照国家机关一般工作人员出差伙食标准计算。对于护理费，应按住院病志中载明的护理级别、护理天数和服务业平均工资标准计算。对于误工费，虽然原告因伤入院治疗，且医院于2014年1月17日开具的诊断书写明休息三个月，但即使休治期满后，原告仍未满16周岁，不符合法律规定的可以作为劳动者的年龄条件，故本院对此诉求不予支持。对于交通费，本院根据原告就医、鉴定的时间、次数予以确定。对于残疾赔偿金，本院依据沈阳佳实司法鉴定所的鉴定意见确定残疾赔偿金。关于精神损害抚慰金一节，本院考虑被告的过错程度、承担责任的经济能力及当地平均生活水平予以确定。对于鉴定费，应按照有效收据计算。对于原告诉讼前自行委托鉴定部门进行伤残鉴定，该鉴定意见未被采信，故对相关鉴定费用，本院不予支持。对于原告诉称的二次治疗费，由于该费用尚未实际发生，故本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十六条、第二十六条、第三十二条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告王某某法定代理人王昕于本判决生效后十日内赔偿原告宫某医疗费14606.96元，护理费958.80元，住院伙食补助费500.00元，交通费140.00元，伤残赔偿金21046.00元，鉴定费962.50元，合计38214.26元的60%，即22928.56元；（被告王某某已支付7000.00元）
二、被告洪宗艳于本判决生效后十日内赔偿原告宫某上述第一项损失合计38214.26元的10%，即3821.43元；
三、被告王某某法定代理人王昕于本判决生效后十日内赔偿原告宫某精神损害抚慰金2200.00元；
四、驳回原告宫某其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1382.00元，原告宫某负担622.00元，被告王某某法定代理人王昕负担663.00元，被告洪宗艳负担97.00元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于抚顺市中级人民法院。
审判员 金 铃
二〇一四年十二月九日
书记员 张思敏