吉林省镇赉县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）镇民二初字第590号
原告：全明辉，男，汉族，镇赉县希望工程队工人。
委托代理人：苏礼，镇赉镇法律服务所法律工作者。
被告：侯永国，男，汉族，个体，现住镇赉县党校一楼下食品超市（字号镇赉县镇赉镇希望工程队）（未出庭）。
委托代理人：常升旺，吉林金辉律师事务所律师。
被告：赵长武，男，汉族，无业。
委托代理人：武艳芬，吉林高军律师事务所律师。
原告全明辉诉被告侯永国、赵长武提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，本院审查认为，镇赉县镇赉镇希望工程队不是法人机构，而是个体工商户，故全明辉应将镇赉县镇赉镇希望工程队的经营者侯永国列为被告，而不是将镇赉县镇赉镇希望工程队列为被告，故本院将被告镇赉县镇赉镇希望工程队变更为侯永国，并将其字号镇赉县镇赉镇希望工程队注明。原告全明辉及其委托代理人、被告侯永国及托代理人常升旺、被告赵长武及其委托代理人武艳芬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
全明辉诉称，我是侯永国经营的希望工程队的雇工，2015年4月21日，赵长武家翻建房屋，我与其他人一起拆扒房屋，2015年4月27日，我在屋内扒墙被折断檩木砸伤，入镇赉县医院治疗，被诊断为右股干骨粉碎性骨折，右膝关节内侧副韧带损伤。入院支付医疗费35345.91元，其中二被告给付30000元，我个人支付5345.91元，按有关规定，二被告还应给付我住院伙食补助费9100元（100元/天×91天）、护理费10533.23元（108.59元/天×97天）；经法医鉴定10级伤残赔偿金44549.20元（22274.60元×20年×10%）、误工费27000元（150元/天×180元）、后续治疗费13000元、精神损害赔偿金13364.76元（44549.20元×30%）、鉴定费3000元，以上合计125893.10元。故诉至法院，要求二被告给付医疗等费用125893.10元，二被告互负连带责任。
侯永国代理人辩称，全明辉人身损害发生时，与我方不存在劳务关系，给赵长武修房子也不是从事雇佣活动，因此，全明辉人身损失与我方无关，请求驳回全明辉诉讼请求。
赵长武辩称，我将工程以承揽的形式包给侯永国经营的希望工程队，其人员也是由希望工程队进行管理，我与侯永国直接协谈了工程总价款，其他事宜我均不负责，因此，我不承担任何责任，请求驳回全明辉的诉求。
经审理查明：2015年4月21日，全明辉等人经侯永国介绍去赵长武家翻建房屋，全明辉每日工资150元，由赵长武安排全明辉等人的工作。2015年4月27日下午，全明辉在按照赵长武的指示拆扒承重墙时，墙体倒塌将全明辉砸伤，造成全明辉右股干骨粉碎性骨折，右膝关节内侧副韧带损伤，全明辉为此花去医疗费35345.91元，其中侯永国及赵长武给付30000元，全明辉个人支付5345.91元，经吉林仁和司法鉴定所鉴定为伤残十级。赵长武已将全部工程款给付完毕。全明辉与赵长武形成事实上的雇佣关系。
认定上述事实的证据有：镇劳人仲案字[2015]51号劳动仲裁裁决书一份；镇劳人仲案字[2015]51号劳动仲裁庭审笔录一份；镇赉县人民医院住院病案复印件和药费收据复印件各一份（原件提供鉴定用）；吉林仁合司法鉴定所司法鉴定意见书一份和鉴定费用票据一张；带有赵长武签字的工人工资支付标准的清单一份。
根据全明辉的起诉、赵长武及侯永国委托代理人的答辩，本院归纳的争议焦点问题为：一、全明辉与侯永国是否是雇佣关系；二、赵长武是否雇佣侯永国经营的希望工程队为其干活；三、全明辉的诉讼范围是否符合法律规定；四、赵长武、侯永国是否承担给付义务。
本院认为：
一、全明辉称本案是劳动争议，但是在劳动仲裁中，全明辉的仲裁申请是请求确认其与侯永国经营的希望工程队存在劳动关系，仲裁裁决其与希望工程队不存在劳动关系，全明辉并没有对此裁决在规定时间内诉至法院，该裁决已经生效。全明辉又以镇赉县镇赉镇希望工程队和赵长武为被告以提供劳务者受害责任为由提起诉讼，故本案不属于劳动争议，全明辉该项主张不成立。
二、庭审中，全明辉称每年夏天有6-7个月在侯永国经营的希望工程队干活，其余时间在别处务工，本院认为，全明辉与侯永国之间没有签订雇佣合同，也没有形成长期稳定的雇佣关系，只有全明辉在侯永国处干活时双方才能形成雇佣关系，而在本案中全明辉不能提供证据证明其是受侯永国指派去赵长武家干活，因为在赵长武家干活的不只有工程队的人，全明辉在赵长武家干活内容也是由赵长武安排，劳动报酬也是由赵长武支付。虽全明辉在本院庭审中称是由侯永国定的工资标准，但其在劳动仲裁的笔录中自认是其与赵长武定的工资标准，其自述前后不一，虽证人陈洪顺也曾在工程队干活，但不能认定是侯永国指派其为赵长武干活，赵长武称给付工程款与工人工资不吻合，但是没有提供证据证明工程款的数额以及该笔钱由工程队另行支付，且从侯永国提供带有赵长武签字的为干活工人发放工资的记工书证可以认定，工资标准是赵长武定的，并不是由侯永国另行支付。赵长武又称其与希望工程队是承揽关系，但承揽合同是指当事人双方约定，一方按照他方的要求完成一定的工作，他方接受工作成果并给付约定报酬的合同，而雇佣关系是根据当事人的约定，雇员按照雇主的指示，在一定或不定的期限内利用雇主提供的条件提供劳务，雇主向提供劳务的雇员支付劳动报酬，本案是全明辉按照赵长武的指示，利用赵长武提供的条件提供劳务，并不符合承揽合同的条件，故本案并非是承揽关系。赵长武作为劳务活动的受益者处于雇主地位，而不是侯永国。全明辉与赵长武形成事实上的雇佣关系。
本案中，全明辉与赵长武之间形成事实上的雇佣关系。故赵长武对全明辉的合理经济损失应承担赔偿责任，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”该法第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”全明辉作为完全民事行为能力人，在拆扒房屋过程中未尽到合理的安全注意义务，其对自身损害后果的发生存在一定过错，应当减轻赵长武的赔偿责任。本院认为由赵长武承担80%的民事责任，全明辉自行承担20%的民事责任为宜。全明辉与侯永国之间不存在雇佣关系，侯永国不需要承担对全明辉的损害赔偿责任。
三、全明辉起诉要求以下损失：
1.医疗费35345.91元，扣除侯永国及赵长武给付的30000元，剩余5345.91元，符合法律规定，本院予以支持；
2.住院伙食补助费9100元（100元/天×91天），符合法律规定，本院予以支持；
3.误工费27000元（150元/天×180天），虽然全明辉从事的力工每天150元，但不是长期固定的收入，故应按其他服务业的标准给付，按照鉴定意见误工时间是180天，即6个月，服务业的标准为每月2361.92元，合计14171.52元，虽然侯永国方对鉴定意见有异议，但是没有提供证据予以反驳，本院对鉴定意见予以采信；
4.护理费10533.23元（108.59元/天×97天），全明辉住院一级护理6天，二级护理85天，即108.59元/天×6×2+108.59元/天×85=10533.23元，本院予以支持；
5.10级伤残赔偿金44549.20元（22274.60元×20年×10%），全明辉的伤势经法医鉴定为10级，其起诉按照城镇标准索要赔偿金，但是全明辉户籍所在地为农村，不是连续在城镇居住，故其应按农村居民上一年度人均纯收入标准即每年9621.21元计算，即9621.21元×20年×10%=19242.42元；
6.后续治疗费13000元，根据吉林仁合司法鉴定结论，全明辉后续医疗费约需人民币13000元，符合法律规定，本院予以支持；
7.精神损害赔偿金13364.76元（44549.20元×30%），本院认为应酌定按照20%的比例赔偿为宜，且其计算标准有误，应为19242.42元×20%=3848.48元；
以上合计：75241.56元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告赵长武于本判决生效后立即赔偿原告全明辉因提供劳务导致受伤造成的各项损失共计75241.56元的80%，即60193.25元；被告侯永国不承担赔偿责任。
二、驳回原告全明辉的其他诉讼请求。
如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费2871元，由被告赵长武负担2296.80元，原告全明辉负担574.20元；鉴定费3000元，由被告赵长武负担2400元，原告全明辉负担600元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省白城市中级人民法院。
期满不上诉，则本判决生效。双方当事人必须自觉履行，逾期不履行，本院将依据对方当事人的申请强制执行，申请执行的期限为二年。逾期不申请，本院将视为放弃权利。
审判长 徐凤春
审判员 潘 博
审判员 韩 冬
二〇一六年一月二十六日
书记员 李志辉