福建省漳州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）漳刑终字第136号
原公诉机关福建省东山县人民检察院。
上诉人（原审被告人）方水明，男，1987年10月12日出生于福建省东山县，汉族，文盲，无固定职业，住东山县。因犯盗窃罪于2013年11月20日被东山县人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金2000元，2014年1月5日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2014年8月8日被刑事拘留，同年9月11日被逮捕。现羁押于东山县看守所。
原审被告人黄某甲，男，1995年1月6日出生于福建省东山县，汉族，初中文化，无固定职业，住东山县。因犯盗窃罪于2012年5月17日被东山县人民法院判处管制三个月，并处罚金14000元。因涉嫌犯盗窃罪于2014年8月8日被刑事拘留，同年9月11日被逮捕。现羁押于东山县看守所。
福建省东山县人民法院审理福建省东山县人民检察院指控原审被告人黄某甲、方水明犯盗窃罪一案，于2015年2月16日作出（2014）东刑初字第173号刑事判决。原审被告人方水明不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉人方水明的上诉理由，并讯问上诉人方水明，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定的事实：
1、2014年7月28日凌晨4时许，被告人黄某甲伙同被告人方水明协商盗窃摩托车，后由黄某甲驾驶其母亲所有的车牌号为闽E×××××号摩托车窜至东山县马銮湾烧烤区，发现一部车牌号为闽E×××××号摩托车（价值6973元），便由方水明望风，黄某甲撬开该车电门锁并启动该车，将该车藏匿于铜砵村。几天后，由黄某甲将该车开往广东省饶平县销赃，得赃款2200元，黄某甲、方水明分别分得赃款1400元、800元。
2、2014年7月28日凌晨6时许，被告人黄某甲、方水明再次驾驶闽E×××××号摩托车窜至东山县东圣宾馆附近，发现一部车牌号为闽E×××××号摩托车（价值8364元），后二人采用同样的方法窃得该车，并由黄某甲将该车开往广东省饶平县销赃，得赃款3000元。黄某甲、方水明分别分得赃款1700元、1300元。
3、2014年8月2日凌晨0时许，被告人黄某甲驾驶闽E×××××号摩托车载被告人方水明在东山县铜陵镇内四处寻找作案目标，至东山县铜陵中医院附近，发现路边店面门口停放一部闽E×××××号摩托车（价值10375元）。黄某甲叫方水明到别处等他，后独自过去将该摩托车的防盗装置卸下并撬开该车的电门锁，随后，黄某甲直接将该车开往广东省饶平县销赃，得赃款3000元。
被告人黄某甲、方水明于2014年8月6日被抓获归案。
原判认定上述事实的依据，有被害人刘某、林某甲、林某乙证言证实，证人黄某乙陈述，东山县公安局现场勘验笔录、现场图、相片、估价委托书、东山县价格认证中心价格鉴定意见书，二被告人的归案证明、户籍证明，被盗摩托车登记信息、行驶证，相关刑事判决书、释放证明书，扣押清单及被告人黄某甲、方水明的有关具体供述等证据证实。
上述证据，经庭审举证、质证属实，予以确认。
原判认为，被告人黄某甲、方水明以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人财物价值人民币25712元，数额较大，二被告人的行为均已构成盗窃罪。在共同犯罪中，被告人黄某甲起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人方水明是从犯，依法应当从轻处罚。二被告人多次实施盗窃，可以酌情从重处罚。被告人黄某甲因犯盗窃罪被判刑后，尚不思悔改，继续实施盗窃犯罪，可酌情从重处罚。被告人方水明因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。二被告人归案后能如实供述本案的部分犯罪事实，对该部分犯罪事实，可以从轻处罚。原审依法判决，一、被告人黄某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币12000元。二、被告人方水明犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币12000元。三、追缴被告人黄某甲非法所得人民币6100元、方水明非法所得人民币2100元。四、责令二被告人共同退赔三被害人赃物折价款人民币25712元。五、作案工具撬棒一把予以没收。
上诉人方水明提出的上诉理由，1、原判认定其实施第3起盗窃的事实不清，证据不足；2、其属从犯，原判对其量刑过重。
经二审审理查明：
原判认定上诉人方水明、原审被告人黄某甲犯盗窃罪的事实清楚。二审认定的事实、证据与一审相同。上述证据均经原审庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。
上诉人方水明提出的上诉理由，原判认定其实施第3起盗窃的事实不清，证据不足。经查，方水明具体实施参与原判认定第3起盗窃事实的依据，有原审被告人黄某甲在侦查阶段的相关供述，2014年8月1日晚上11时多，其驾驶摩托车载方水明在东山县铜陵镇内四处寻找作案目标，至东山县铜陵中医院附近，发现一家店面门口停放一部白色五羊本田摩托车，其就叫方水明到别处等他，后其过去将该摩托车的防盗装置卸下并撬开该车的电门锁将车盗走等，黄某甲相关供述与方水明供述，2014年8月1日晚上，黄某甲驾驶摩托车载其在路上逛，至东山县铜陵中医院附近，黄某甲停下车跟其说前面有辆车，其明白黄某甲是想去偷，黄某甲就自己下车走向那辆摩托车，其就将黄某甲驾驶的摩托车开出去等情节可互相印证，又有二被告人分别到该起作案现场进行辨认、确认，被害人的相关陈述等证据予以佐证，应予以认定该起事实系黄某甲、方水明共同寻找作案目标，由黄某甲具体实施盗窃、销赃，该起事实系二被告人犯意互相沟通，共同实施犯罪，所以，上诉人方水明提出，原判认定其实施第3起盗窃的事实不清，证据不足等的上诉理由，不予采纳。
本院认为，上诉人方水明、原审被告人黄某甲以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人财物价值人民币25712元，数额较大，上诉人方水明、原审被告人黄某甲的行为均已构成盗窃罪。在共同犯罪中，原审被告人黄某甲起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。上诉人方水明是从犯，依法应当从轻处罚。上诉人方水明、原审被告人黄某甲多次实施盗窃，可以酌情从重处罚。原审被告人黄某甲因犯盗窃罪被判刑后，尚不思悔改，继续实施盗窃犯罪，可酌情从重处罚。上诉人方水明因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。归案后，上诉人方水明、原审被告人黄某甲能如实供述本案的部分犯罪事实，对该部分犯罪事实，可以从轻处罚。原判根据本案查明的具体事实、情节，依法对上诉人方水明、原审被告人黄某甲进行定罪、处刑，并处罚金、追缴非法所得、责令二被告人共同退赔三被害人赃物折价款、作案工具予以没收等均是正确的。上诉人方水明提出，原判认定其实施第3起盗窃的事实不清，证据不足，原判对其量刑过重等的上诉理由，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《最高人民法院最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第三条、第十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 庄永明
代理审判员 杨 健
代理审判员 许钦云
二〇一五年四月十六日
书 记 员 曾少鹏
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条
盗窃公私财物，数额较大或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条
共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条
组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条
在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条
被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条
犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条
判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条
罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条
犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，就当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条
盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。
在跨地区运行的公共交通工具上盗窃，盗窃地点无法查证的，盗窃数额是否达到“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”，应当根据受理案件所在地省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院确定的有关数额标准认定。
盗窃毒品等违禁品，应当按照盗窃罪处理的，根据情节轻重量刑。
第三条
二年内盗窃三次以上的，应当认定为“多次盗窃”。
非法进入供他人家庭生活，与外界相对隔离的住所盗窃的，应当认定为“入户盗窃”。
携带枪支、爆炸物、管制刀具等国家禁止个人携带的器械盗窃，或者为了实施违法犯罪携带其他足以危害他人人身安全的器械盗窃的，应当认定为“携带凶器盗窃”。
在公共场所或者公共交通工具上盗窃他人随身携带的财物的，应当认定为“扒窃”。
第十四条
因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条
第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。