浙江省临海市人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）台临刑初字第470号
公诉机关浙江省临海市人民检察院。
被告人周波波。2012年1月31日因拒不执行法院判决被临海市人民法院司法拘留十五日。2012年11月2日因本案被临海市公安局刑事拘留，2012年11月13日经临海市人民检察院批准被逮捕。现羁押于临海市看守所。
辩护人许先德。
临海市人民检察院以临检刑诉（2013）463号起诉书指控被告人周波波犯拒不执行法院判决、裁定罪、诈骗罪，于2013年6月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。临海市人民检察院指派检察员谢由南出庭支持公诉。被告人周波波及其辩护人许先德到庭参加诉讼。期间，公诉机关因补充侦查需要，分别于2013年9月8日、2014年1月6日建议本院延期审理，并于2013年10月7日、2014年2月5日补充侦查完毕提请本院恢复审理。现已审理终结。
临海市人民检察院指控：
一、拒不执行法院判决、裁定
2011年10月27日，临海市人民法院分别以（2011）临商初第2479号、第2480号作出民事判决，由被告周波波十日内归还原告泮拥军、单某乙借款本金41万元并支付利息。判决生效后，临海市人民法院在执行过程中，被告人周波波故意隐藏自己所拥有的浙J×××××号马自达牌汽车一辆，致使上述判决无法执行。
二、诈骗
1、2011年4月16日，被告人周波波驾驶浙J×××××奔驰轿车至泮拥军、单某乙夫妻家，以“其朋友林某在承包的工地上出了事故死了一人、需借款20万元”为由，并以奔驰车作抵押为诱，从泮拥军、单某乙夫妻处骗得人民币20万元。2011年7月初，被告人周波波又以“林某无力偿还款项，要把那辆奔驰车拿去出卖，所卖的钱用于归还20万借款”为由，将用于抵押的浙J×××××奔驰轿车骗走，后将该车出售，所得车款14.8万元。上述款项被告人周波波至今未还。
2、2011年9月11日，被告人周波波打电话给泮拥军，以“其表哥赵凌云准备到舟山渔船投标”为由，从泮拥军、单某乙夫妻处骗得人民币16万元，上述款项被告人周波波至今未还。
2012年10月31日凌晨1时许，被告人周波波在安徽省铜陵市被公安机关抓获。
公诉机关认为被告人周波波对人民法院的判决、裁定有能力执行而拒不执行，情节严重，其行为已构成拒不执行法院判决、裁定罪；以非法占有为目的，采用虚构事实的方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关并提供了相关的证据予以佐证，提请本院依法判处。
被告人周波波对指控的拒不执行法院判决、裁定的事实和罪名无异议。对指控的诈骗，认为自己没有非法占有的目的，自己有一定的经济能力，因借来的钱自己拿去放高利贷，但人家跑了，所以钱也拿不回来，造成没法归还。
被告人周波波的辩护人提出，被告人具有一定的经济实力，没有非法占有的目的，指控的诈骗罪不能成立。
经审理查明：
一、诈骗事实
2011年4月16日，被告人周波波驾驶浙J×××××奔驰轿车至泮拥军、单某乙夫妻家，以“其朋友林某在承包的工地上出了事故死了一人、需借款20万元”为由，从泮拥军、单某乙夫妻处借得人民币20万元，并将该奔驰车质押在泮拥军、单某乙夫妻处。被告人周波波在支付第一月的利息后，于2011年7月初，以“林某无力偿还款项，要把那辆奔驰车拿去出卖，所卖的钱用于归还20万借款”为由，将质押在泮拥军、单某乙夫妻处的浙J×××××奔驰轿车骗走，后将该车出售，所得车款14.8万元。上述款项被告人周波波至今未还。
上述事实，有经当庭举证、质证的下列证据证实，本院予以确认：
1、被告人周波波的供述。证明在2011年4月16日，其驾驶奔驰车到泮拥军家，骗他说其朋友林某由于工地上出了事故死了一个人，要一笔钱处理事故，让他借20万元给其，其再转借给林某，奔驰车就抵押放在他那里。他就给了其20万元，并答应每月利息2分，借3个月。其把车钥匙和驾驶证都交予泮拥军了。这20万元钱其拿给叶某借给他让他用于转借给别人以高利的方式赚钱。第一个月时，其到泮拥军家给了他4000元的利息。快到3个月时，其骗泮拥军说要把奔驰车卖了，卖来的钱还给他的借款。他相信了就让其把车开走。后来其把车卖了14.8万元，这个钱其又拿给了叶某，用于高利贷赚钱。但叶某拿去后就没还给其。
2、被害人泮拥军的陈述。证明2011年4月16日，周波波驾驶牌照为浙J×××××奔驰车来其家，称其朋友寺后村的林某包的工地出了事故死了人，急需一笔钱。林某想将那辆奔驰车抵押给其，向其借20万元，月利息2分，借款3个月，如3个月后无力偿还借款，将那辆奔驰车卖掉后归还款项。于是其就在家中拿了20万给他，借条也没有。周波波将车放在其家里，并提供给了该车驾驶证和一把车钥匙，因为那辆奔驰车在其这里停着，其很放心。在第一个月底时周波波来其家给了利息4000元。到了大概7月初，周波波过来说林某无力偿还，要把那辆车拿去卖了。卖了钱还其的20万借款。于是他用另一把钥匙将车开走，但至今未归还。之后一、二个月其曾多次打电话问他有无卖掉，他都骗其说车还没卖掉。借款时其和妻子单某乙一起都在场时给他的。
3、被害人单某乙的陈述。证明2011年4月16日，周波波驾驶牌照为浙J×××××奔驰车来其家，称其朋友寺后村的林某包的工地出了事故死了人，急需一笔钱。林某想将那辆奔驰车抵押给其，向其借20万元，月利息2分，借款3个月，如3个月后无力偿还借款，将那辆奔驰车卖掉后归还款项。于是其就在家中拿了20万给他，借条也没有。周波波将车放在其家里，并提供给了该车驾驶证和一把车钥匙，因为那辆奔驰车在其这里停着，其很放心。在第一个月底时周波波来其家给了利息4000元。到了大概7月初，周波波过来说林某无力偿还，要把那辆车拿去卖了。卖了钱还其的20万借款。于是他用另一把钥匙将车开走，但至今未归还。之后一、二个月其曾多次打电话问他有无卖掉，他都骗其说车还没卖掉。
4、证人林某的证言。证实其与周波波是同学。浙J×××××的奔驰车是周波波在2012年4月份买的，当时是用其的身份证上牌的。办理贷款手续时其陪同他一起去的。钱其没付过。其一直没有包过工地或工程，没有出现工人死亡等重大事故。2012年上半年其听泮拥军说过，周波波用这辆奔驰车为抵押向泮拥军借了20万元。
5、证人陈某的证言。证实牌照浙J×××××奔驰车登记的是林某的名义，但通过了解，是周波波拥有该车。
6、证人周某的证言。证实这辆奔驰车是周波波买来的，但是挂在林某的名义下。
7、提取笔录。证实公安机关向单某乙提取到行驶证一本、奔驰车钥匙一枚。
8、购车分期还款合同、抵押合同、保证合同。证实由林某出面以林某的名义购买浙J×××××奔驰车、签订相关合同。
二、拒不执行判决、裁定事实
2011年10月27日，临海市人民法院分别以（2011）临商初第2479号、第2480号作出民事判决，由被告周波波十日内归还原告泮拥军、单某乙借款本金41万元并支付利息。判决生效后，临海市人民法院在执行过程中，被告人周波波故意隐藏自己所拥有的浙J×××××号马自达牌汽车一辆，致使上述判决无法执行。
上述事实，被告人周波波在开庭审理过程中亦无异议，并有证人单某乙、叶某的证言，案件移送函、情况说明、案件管理信息表、强制执行申请书、借条、民事判决书、生效法律文书证明书、机动车信息查询、机动车注销证明书、报废汽车回收证明、报废汽车回收单、机动车销售统一发票、责令交出汽车通知书、民事裁定书、查封财产清单，机动车登记证书、台州银鑫担保公司出具的证明、抵押合同、牡丹卡购车分期还款合同、保证合同、浙江省农村信用社进账单等证据证实，事实清楚，足以认定。
2012年10月31日凌晨1时许，被告人周波波在安徽省铜陵市被公安机关抓获。
上述事实，被告人周波波在开庭审理过程中亦无异议，并有户籍证明，归案经过，前科劣迹材料说明、拘留决定书等证据证实。
本院认为，被告人周波波对人民法院的判决、裁定有能力执行而拒不执行，情节严重，其行为已构成拒不执行判决、裁定罪；被告人周波波以非法占有为目的，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。关于被告人周波波及其辩护人认为被告人没有非法占有的目的，其行为不构成诈骗罪的意见，本院认为，被告人周波波虚构借款事由向被害人借得现金并用自己的车辆质押，后其又虚构事实，使被害人陷于错误认识，将质押在被害人处的车辆取回，在出卖车辆后将款项用于放高利贷，其非法占有的主观意图明显，其行为符合诈骗罪的构成要件。故对被告人及其辩护人的该点意见，本院不予采纳。但对公诉机关关于被告人周波波于2011年9月11日虚构借款事由向被害人借款16万元构成诈骗罪的指控，本院认为，在案证据尚不足以证明被告人周波波具有非法占有的目的，该笔事实本质上还属于民事欺诈的范畴。故对公诉机关的该笔指控，本院不予支持。被告人周波波到案后如实供述了自己拒不执行法院判决、裁定的事实，具有坦白情节，依法对其该部分犯罪予以从轻处罚。被告人周波波犯数罪，依法实行并罚。被告人周波波因本案被司法拘留的日期应予折抵刑期。被告人周波波的违法所得依法应予以追缴并返还给被害人。根据被告人周波波的犯罪事实、犯罪性质、情节、对社会的危害程度及其认罪态度等，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第三百一十三条、第六十七条第三款、第六十九条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人周波波犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币十万元；犯拒不执行判决、裁定罪，判处有期徒刑一年六个月。决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2012年11月2日起至2017年4月14日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。
二、继续向被告人周波波追缴违法所得人民币二十万元，返还给被害人泮拥军、单瑛飞。
（款限判决生效后十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杜迁梅
人民陪审员 陈友坤
人民陪审员 崔小红
二〇一四年三月二十七日
代理书记员 屈 明