湖北省宜都市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂宜都民初字第00351号
原告张芹先。
委托代理人李军，湖北长青律师事务所律师，特别授权。
被告湖北宜都华煜矿业集团幺姑井煤业有限公司，住所地宜都市松木坪镇庙河村。
法定代表人杨运全，该矿矿长。
委托代理人曹传强，湖北启方律师事务所律师，特别授权。
原告张芹先诉被告湖北宜都华煜矿业集团幺姑井煤业有限公司（下简称幺姑井煤业公司）劳动争议一案，本院于2014年3月6日立案受理后，依法由审判员冯其斌适用简易程序于2014年4月22日公开开庭进行了审理。原告张芹先及其委托代理人李军，被告幺姑井煤业公司委托代理人曹传强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告2008年1月至2010年1月在宜都市松木坪幺姑井煤矿工作。2011年2月21日至2011年8月17日在松木坪镇木梓湾耐火原料矿工作。2011年4月7日被诊断为煤工尘肺病2期。2012年5月15日被认定为工伤。2013年经宜昌市劳动能力鉴定委员会鉴定伤残程度4级。原告在幺姑井煤矿工作期间的平均工资是3500元／月。2013年5月30日，宜都市医保局根据被告的缴费情况决定支付原告一次性伤残补助金36153.6元，从2013年2月起每月支付伤残津贴1291.20元。原告认为被告为原告缴纳工伤保险时的缴费工资低于原告的实际工资，导致原告享受的工伤待遇减少。为此，原告于2013年6月8日向宜都市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，但至今未裁决。依据《劳动争议调解仲裁法》和《职业病防治法》的相关规定。请求判令：一、工伤保险待遇部分1、被告支付职业病检查所用的检测费916元，交通费203元。2、被告支付原告被诊断为职业病至工伤待遇确定期间（2011年5月至2013年1月）工资59500元。3、支付一次性伤残补助金差额15296.6元。4、支付伤残津贴差额55622.4元。二、民事赔偿部分1、赔偿伤残赔偿金213923元。2、至退休时的误工费74739.6元。3、被抚养人生活费2861元。4、精神损失费30000元。
被告辩称，1、原告应该在仲裁结束后才能起诉。2、原告主张的职业病检测费和交通费依法应从保险基金中支付。3、原告主张支付2011年5月至2013年1月停工期间的工资因该时段原、被告之间不存在劳动关系，依法应由原告所在单位承担。4、原告主张被告支付一次性伤残补助金差额和伤残津贴差额，核定工伤保险待遇是社保经办机构的法定职责。原告对工伤保险待遇有异议，应该提起行政复议或行政诉讼。5、原告主张民事赔偿没有法律依据。社会保险法及侵权责任法均无相关规定。综上，请求驳回原告的诉讼请求。
原告为证明其主张，向本院提出以下证据：
仲裁申请书及（2013）都劳仲字第97号受理案件通知书，（2011）都劳仲裁字第181号裁决书，（2011）都劳仲裁字第132号裁决书，证明原告起诉符合法律规定。
2、都人社工认字（2012）第95号认定工伤决定书，证明原告所受伤害已被认定为工伤。
3、宜劳鉴字（2012）A116号工伤（职业病）劳动能力鉴定结论通知书，证明经鉴定原告的职业病致残程度为四级，根据法律规定，原、被告之间保留劳动关系。
4、交通费票据及检查费票据，证明原告检查花去检查费916元和支付交通费203元的事实。
5、郑联荣的身份证复印件及证明、原告的记账笔记，证明原告在被告处的工资是3500元／月，被告未如实足额缴纳工伤保险费，导致原告实际享受的工伤保险待遇减少。
6、宜都市工伤人员伤残待遇申报审核表，证明经办机构按1721.60元／月支付原告一次性伤残补助金36153.60元，伤残津贴从2013年2月起按1291.20元／月支付。
7、松木坪镇江家湾村委会出具证明，证明原告被抚养人身份情况。
以上证据经质证，被告认为：证1、证2、证3、证6的真实性无异议，虽然法律规定工伤四级保留劳动关系，但原告已经与其他单位建立了新的劳动关系，应该由该时期原告的所在单位承担停工工资。证4中的检查费属医疗费范畴，交通费与检查时间不相对应，且交通费也不应由被告承担。证5证人未出庭，不予认可。证7不予认可。
被告结合其辩称，向本院提交了如下证据：
（2011）都劳仲裁字第181号裁决书，证明原告在2008年1月1日至2010年12月9日期间与被告存在事实劳动关系，劳动关系终止后，被告不存在对原告承担停工留薪期间工资的义务。
2、（2011）都劳冲裁字第132号裁决书，证明原告在2011年2月21日至2011年8月17日与宜都市松木坪镇木梓湾耐火原料矿之间存在事实劳动关系。
3、松木坪镇幺姑井煤矿工伤保险名册及被告工资情况统计表，证明被告向社保经办机构申报的缴费工资已经原告本人签字确认，原告的实际平均工资低于缴费工资。
以上证据经质证，原告认为证1、证2的真实性无异议，第2份裁决书是在工伤四级的鉴定结论出具之前确定的。依照法律规定，构成工伤四级用人单位不能与劳动者解除合同，后用人单位能够证明职业病是前用人单位导致的，其医疗和生活保障由前用人单位承担。证3中的签名不是原告本人签字的。申报的缴费工资与原告本人的实际工资不符。
经质证，对原告提出的证据，本院认为证1、2、3、6被告对其真实性无异议，本院予以采信。证4中的检查费和到宜昌进行职业病检查的交通费属于工伤保险基金支付的范畴。证5、证7系证人证言，证人未出庭且无其他证据印证，本院不予采信。
对被告提出的证据1、2原告对其真实性无异议，本院予以采信，原告否认证3中自己的签名，但未申请笔记鉴定，也未提出相反证据。本院对证3予以采信。
经审理查明，2008年1月至2010年12月原告在宜都市松木坪镇幺姑井煤矿（后更名为宜都市华煜矿业集团幺姑井煤业有限公司）工作，从事井下采掘。2011年2月至2011年8月原告在宜都市松木坪镇木梓湾耐火原料矿工作。原告在木梓湾耐火原料矿报到上班时，经过职业病健康检查，发现患有尘矽肺病。2011年5月6日，原告被宜昌市疾病预防控制中心诊断为煤工尘肺贰期。2012年5月15日宜都市人力资源和社会保障局认定原告所受伤害为工伤。2013年1月7日宜昌市劳动能力鉴定委员会审定原告的职业病致残程度为四级。原告在被告处工作期间，被告为原告缴纳了2008年1月至2010年12月的工伤保险。2014年2月12日经办机构宜都市医疗保险管理局审核确认支付原告一次性伤残补助金36153.60元（患职业病前12个月平均缴费工资为1721.60元），伤残津贴每月1291.20元，从2013年2月起按月支付。
同时查明，2012年8月13日，宜昌市疾控中心进行职业病诊断，支付检查费806元，同年9月13日原告在宜昌市中心医院支付检查费110元。2013年6月21日宜都市劳动人事争议仲裁委员会受理原告的仲裁申请至今未作出仲裁裁决。
本院认为，原告就请求事项申请仲裁，仲裁庭逾期未作出仲裁裁决，依据劳动争议调解仲裁法的规定，原告有权向人民法院提起诉讼。一、关于原告诉请要求被告支付检查职业病所用检查费和交通费的问题。2011年5月6日，原告已被诊断为煤工尘肺贰期。2012年5月15日已被认定为工伤。原告在被告处工作期间，被告为原告缴纳了工伤保险。检查费属医疗费范畴。依据法律规定，治疗工伤的医疗费用和到统筹地区以外就医的交通食宿费，从工伤保险基金中支付。因此，上述费用应在基金中支付，不应由被告承担。
二、关于原告要求被告支付被诊断为职业病至工伤保险待遇确定期间（2011年5月1日至2013年1月）工资59500元的问题。原告经鉴定为职业病四级伤残，依据法律规定，原、被告保留劳动关系，原告退出工作岗位，享受一次性伤残补助金和按月领取伤残津贴。原告依据工伤保险条例关于停工留薪期的规定，提出以上请求。但原告未向本院提交患病接受工伤医疗、医疗机构的诊断证明及停工留薪期的证据。原告自认“2011年2月21日至2011年8月17日，原告在松木坪镇木梓湾耐火原料矿工作”，因此原告向被告主张停工留薪期工资的理由不能成立。但是被告在原告被诊断为职业病后，未依法及时向社会保险行政部门申请工伤认定和劳动能力鉴定，导致原告未及时享受伤残津贴，因此给原告造成损失，被告应承担赔偿责任。依据工伤保险条例第十七条的规定，被告应在2011年6月6日以前（原告被诊断为职业病30日内）提出工伤认定申请，因被告否认与原告存在劳动关系，双方因此争议而申请仲裁导致原告直至2012年3月30日才申请工伤认定，这一期间共计十个月的伤残津贴损失1291.20元×10计12972元应由被告支付给原告。
三、关于原告要求支付一次性伤残补助金差额和伤残津贴差额的问题。征缴社会保险费、核定工伤保险待遇是社会保险费征收机构和经办机构的法定职责，被告已为原告缴纳工伤保险，原告认为被告未足额申报缴纳工伤保险费，以致原告享受的工伤保险待遇减少，可通过行政复议或行政诉讼解决。不属于人民法院审理劳动争议案件的范畴。原告要求补差，本院不予支持。
四、关于原告同时要求被告依据民事法律赔偿残疾赔偿金，至退休时止的误工费，被抚养人生活费和精神损失费的问题。
职业病防治法第五十二条规定：职业病病人除依法享有工伤保险外，依照有关民事法律，尚有获得赔偿权利的，有权向用人单位提出赔偿要求。该条款为指引性条款，现行法律、行政法规对民事侵权责任和职业病工伤保险责任的关系问题尚未作出明确规定。社会保险法对工伤保险待遇和民事侵权赔偿能否双赔作出了否定性规定。根据民事侵权赔偿的“填平原则”。最大限度地保证劳动者的合法利益，原告在已获得一次性伤残补助金和伤残津贴的情况下，主张被告赔偿残疾赔偿金、至退休时的误工费和被抚养人生活费属重复主张，本院不予支持。原告主张精神抚慰金符合现行民事法律的规定。本院依照原告伤残程度，被告承担责任的经济能力以及本地平均生活水平等因素，酌情支持10000元。综上，依据《中华人民共和国职业病防治法》第五十二条、《中华人民共和国社会保险法》第三十七条、《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损失赔偿责任若干问题解释》第十条、《工伤保险条例》第十七条的规定，判决如下：
一、被告湖北宜都华煜矿业集团幺姑井煤业有限公司赔偿原告张芹先伤残津贴损失12912元及精神抚慰金10000元，合计人民币22912元，于本判决生效后10日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、驳回原告其它诉讼请求。
本案案件受理费3071元，由原告负担3000元，由被告负担71元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状三份，上诉于湖北省宜昌市中级人民法院。
审判员 冯其斌
二〇一四年五月二十六日
书记员 周 芳