云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）红中刑二终字第48号
原公诉机关云南省××县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王××，男，1987年7月13日生，哈尼族，云南省××县人，初中文化，居民，住××县××镇××社区××街××号。因犯故意伤害罪、寻衅滋事罪于2006年3月3日被××县人民法院判处有期徒刑2年，于2007年12月22日刑满释放；因犯寻衅滋事罪于2008年12月15日被××县人民法院判处有期徒刑2年，于2010年9月25日刑满释放；现因涉嫌犯故意伤害罪、寻衅滋事罪于2013年6月6日被刑事拘留，同年7月12日被逮捕。现押于××县看守所。
原审被告人李×，男，1988年4月27日生，彝族，云南省××县人，小学文化，居民，住××县××镇××社区××号。因犯故意伤害、寻衅滋事罪于2006年7月25日被××县人民法院判处有期徒刑2年，于2007年7月18日刑满释放；现因涉嫌犯故意伤害罪于2013年6月19日被刑事拘留，同年7月12日被逮捕。现羁押于××县看守所。
原审被告人何×，男，1988年12月9日生，哈尼族，云南省××县人，初中文化，居民，住××县××镇××社区××街×号。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2013年9月10日被刑事拘留，同年9月22日被取保候审。
云南省××县人民法院审理云南省××县人民检察院指控原审被告人王××、李×、何×犯寻衅滋事罪一案，于2014年4月8日作出（2014）×刑初字第17号刑事判决。宣判后，原审被告人王××不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷审查，认为本案事实清楚，决定对本案进行不开庭审理，审理期间，对上诉人王××，原审被告人李×进行了讯问，现已审理终结。
原判认定：
一、2012年9月24日晚21时许，王××乘坐李×驾驶的摩托车经过××县××镇××路转盘处时，险些与被害人聂××驾驶的汽车相撞，聂××便骂了二人，为此双方发生口角。随后被害人聂××驾驶车辆向东门坡方向行驶。王××、李×不服气便驾驶摩托车追赶，并在南门街××药店门前将聂××拦下后双方发生了扭打。其间，李×用王××的拐杖打了被害人聂××的背等部位，致其轻伤（丙级）。案发后，李×取得被害人聂××的谅解，并建议免除对李×的刑事处罚。
二、2012年6月22日晚0时30分许，被害人王××等人驾驶货车经过××县××镇二级公路×××饭店附近时，王××以王××等人深夜故意来自家闹事为由，从自家拿出两把刀与何×一起，将从此地路过的王××随意砍成轻伤（甲级），九级伤残。案发后，王××于2012年8月15日主动到××县公安局投案，并如实供述其案发事实。
另查明，王××、何×已积极赔偿王××的经济损失，取得王××的谅解，并建议免除对王××、何×的刑事责任。
原审法院根据上述事实和当庭质证、认证的相关证据材料，认为王××、李×在第一起犯罪事实中，共同故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪；被告人王××、何×在第二起犯罪事实中共同随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。王××在本案中触犯数罪，依法应当实行数罪并罚。王××在刑罚执行完毕后五年内，故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚；王××在第二起犯罪事实中具有自首情节，对该罪依法可以从轻或者减轻处罚。案发后，李×取得聂××的谅解，王××、何×积极赔偿王××的经济损失，并取得王××的谅解，且王××在看守所期间表现良好，故均可分别对各人酌情从轻处罚。对何×适用缓刑确实不致再危害社会，可适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二百九十三条第一款第（一）项、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第二十五条第一款、第六十二条、第六十九条、第七十二条第一款、第七十三条第二三款、第七十六条之规定，作出判决：一、王××犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零二个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月。总和刑期一年零十个月，决定执行有期徒刑一年六个月。二、李×犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一个月。三、何×犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年。依法实行社区矫正。
宣判后，王××不服，以“1、包××等人无故向其父亲索要发票，双方发生口角，包××等人开车离开争吵现场，被害人王××也跟随离开，王××才用刀砍，并不是随殴打他人，原判定性寻衅滋事罪错误；2、原判认定寻衅滋事罪中的作案工具没有质证，不能作为定案根据；3、原判认定的寻衅滋事犯罪中应当区分主从犯予以量刑；4、案发后王××有立功表现，而原判在量刑时没有考虑予以从轻或减轻处罚；5、被害人王××对案件的发生有过错”等为理由，向本院提出上诉，请求撤销一审判决，依法改判。
经审理查明，原判认定王××、李×犯故意伤害罪；王××、何×犯寻衅滋事罪的事实清楚，证据确实充分。
另查明，王××在看守所羁押期间阻止同监室人员李××自杀。
上述事实，有以下证据予以证据：
1、受案登记表、立案决定书，证实2012年6月22日1时27分，彭×向××县公安局报警称：××县××镇环城二级公路×××饭店附近处他的朋友被人打伤。接警后，××县公安局××派出所干警即出警处理。并于2012年7月23日决定对王××等人故意伤害案立案侦查。
2、抓获经过、情况说明，证实2013年6月6日下午18时、2013年6月19日下午14时30分、2013年9月10日10时35分许，王××、李×、何×分别在××县××镇育英路石屏沙锅鱼饭店、××县××镇××社区大寨街何臣后娱乐室、××县××镇××社区××街××号等处被公安机关抓获。同时证实王××于2012年8月15日主动到××县公安机关投案。
3、被害人聂××的陈述，证实2012年9月24日晚21时许，他驾驶汽车经过××县××镇百货大楼时与骑一辆摩托车的两名男子在会车时发生口角。后他开车到了××县“一心堂”药店门口时被那两名骑摩托车的男子追到并对他实施殴打，其中一名男子用一根拐棍打了他的背部和腰部等部位。
4、被害人王××的陈述，证实2012年6月22日凌晨1时许，他和彭×各开一辆拉石膏的货车经过××县××镇环城二级路×××饭店时，他被一个没有穿衣服的小伙子和一个穿黑色衣服的小伙子用刀砍伤左手手肘（砍了两刀）的事实经过。
5、证人聂××（被害人聂××之兄）的证言，证实2012年9月24日晚，他电话得知其兄弟聂××在××县新华书店门口被打，便开车上去看。当他到达新华书店门口时便看见其兄弟聂××被打倒躺在地上，身上有血迹。他上前查看时那伙人又对他拳打脚踢。
6、证人姚××、瞿××的证言，证实2012年9月24日晚，他们接到聂××的电话说在农业银行附近被打后，便开车去看。到达农业银行附近时，看见“一心堂”药店门口有一伙人在围着聂××兄弟两人殴打。聂××被打伤了嘴巴、鼻子、双眼及背部等部位，打人凶手中他们认识王××。后听聂××说事发原因是因为双方在会车时发生口角而引发。
7、证人紫××的证言，证实2012年9月24日晚，他在南门街自家的商铺里看见对面有两个人（其中一个好像是残疾人，另一个没穿上衣）把一辆轿车里的驾驶员拖出来打，那两个人用拐杖打了轿车驾驶员的头部、背部。
8、证人彭×的证言，证实2012年6月22日凌晨，他和王××开车经过××县××镇二级路×××饭店时，有一名20多岁光着身子的男子站在公路中间阻拦他们的车，被一个老人把那个小伙子拉开后，他和王××开车走一公里左右，又被原来拦路的小伙子和一个穿黑色衣服的男子开着面包车追过来并用刀将王××砍伤，之后他便报了警。
9、证人包××、卢××的证言，证实2012年6月22日凌晨，他们俩开货车经过××县××镇二级路×××饭店门前时，包××下车到店内买水喝，被一名小伙子从楼上下来骂，之后他们俩便开车走了。一会儿，那名小伙子又提着刀向他们追过来意图把他们拦下，他们便开车掉头往××方向跑，在往回跑的过程中，他们看见王××被砍伤了手。之后包××便到××派出所报了警。
10、证人王××（被告人王××之父）的证言，证实案发当晚他在现场，并听到王××在×××饭店门口骂货车司机，被他劝开后货车司机便开车往××方向走。过了一会儿，何×开一辆面包车来并叫上王××，他们俩便一起开车去追那几名货车司机。不久，货车司机被追返回来，王××他们也开着车返回来，恰好在“顺德居”门口附近遇到一个货车司机正在掉头时，何×便用刀砍了那名货车司机的左手，王××用脚踢了那名货车司机。同时证实，当晚他看见王××和何×每人提着一把刀。
11、××县公安机关2013年12月30日对李××、许××、王××-1、王××-2的谈话笔录，证实王××在看守所羁押期间阻止同监室人员李××自杀。
12、现场勘验检查笔录及照片，证实案发现场的中心位置和特征情况。案发后，公安机关对案发现场进行了勘查。
13、辨认笔录及照片，证实被害人聂××从12张不同男性免冠照片中，辨认出王××、李×即是2012年9月24日晚在××县商场“一心堂”药店门口殴打自己的人；经王××、李×辨认，××县××镇百货大楼转盘处为两人与被害人聂××会车时发生口角的地点，南门街“一心堂”药店门前为被害人聂××被殴打的地点。
14、辨认笔录及照片，证实王××、何×分别对追打王××等人的地点××县××镇二级路进行了现场辨认。还证实经王××及包××、卢××的辨认，王××即为案发当晚在二级路上“顺德居”饭店光着身子并用刀砍伤王××的男子。
15、法医学人体损伤程度鉴定书，鉴定结论通知书，证实经法医鉴定，聂××的损伤程度为轻伤（丙级）。王××的损伤程度为轻伤（甲级）并构成九级伤残。以上鉴定也于2013年6月7日、6月19日，2013年6月7日、9月10日分别通知了被害人聂××、王××以及被告人王××、李×、何×。
16、前科证明、刑事判决书及释放证明书，证实被告人王××、李×的犯罪前科劣迹情况及刑满释放的日期。
17、收据及谅解书，证实案发后，李×向受害人聂××赔礼道歉，并取得聂××的谅解。王××、何×积极赔偿了王××的经济损失，并取得了王××的谅解。
18、王××、李×、何×的供述，证实王××、李×共同殴打聂××；王××、何×共同随意殴打王××的起因、时间、地点及具体事实经过。其供述与上述相关证据相印证。
19、××县公安局××派出所出具的户口证明，证实被告人王××、何×的户籍、出生日期及其他自然情况。
本院认为，上诉人（原审被告人）王××、原审被告人李×无视国家法律，对被害人聂××实施殴打，致被害人聂××轻伤（丙级），其行为已构成故意伤害罪。上诉人王××、原审被告人何×分别持刀共同将王××砍伤，造成王××轻伤（甲级）并达九级伤残，且情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。上诉人王××在本案中触犯数罪，依法应当实行数罪并罚。证据证实，被害人王××并没有与上诉人王××等人发生争执，系无故被王××及原审被告人何×持刀砍伤，王××、何×在共同寻衅滋事犯罪中作用地位相当，不宜区分主从。原判并没有把作案工具作为认定王××、何×犯寻衅滋事罪的依据，因而在庭审中不对作案工具质证并无不当。上诉人王××在看押期间阻止同监室人员李××自杀，依法可以认定其具有立功表现。上诉人王××在刑罚执行完毕后五年内，故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚；王××在第二起犯罪中具有自首情节，依法可以对该案从轻或者减轻处罚。案发后，原审被告人李×取得受害人聂××的谅解；上诉人王××、原审被告人何×积极赔偿受害人王××的经济损失，取得了王××的谅解，王××在看押期间表现良好，均可对上诉人王××，原审被告人李×、何×酌情从轻处罚。原判已根据上诉人王××，原审被告人李×、何×的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度以及犯罪后的认罪、悔罪态度，依法对上诉人王××，原审被告人李×、何×进行了公正判处。综上所述，上诉人王××关于“有立功表现”的上诉理由成立，本院予以采纳，对王××的立功情节原判虽然未作认定，但也把该情节认定为其在看押期间的表现良好，并在量刑时已进行了从轻判处，本院不再进一步对其从轻处罚。上诉人王××的其他上诉理由与本院查明的事实、证据和国家的相关法律规定不符，不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 许 兵
审判员 杨 勇
审判员 杨俊武
二〇一四年五月十四日
书记员 宣云婷