辽宁省丹东市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）丹刑二抗字第00002号
抗诉机关（原公诉机关）凤城市人民检察院。
原审被告人徐某某，男，1992年2月18日生于鞍山市台安县，汉族，高中文化。因涉嫌犯诈骗罪于2014年7月2日被营口市公安局抓获并羁押于营口市看守所，同年7月3日被凤城市公安局刑事拘留，同年7月9日取保候审，同年8月27日被依法逮捕,同年12月10日被取保候审。
凤城市人民法院审理凤城市人民检察院指控原审被告人徐某某犯诈骗罪一案，于二O一四年十二月三十日作出（2014）凤刑初字第00220号刑事判决。宣判后，凤城市人民检察院以凤检公诉刑抗【2015】1号刑事抗诉书提出抗诉，丹东市人民检察院以丹检公一支刑抗【2015】1号支持刑事抗诉意见书予以支持。本院依法组成合议庭，于2015年4月13日公开开庭审理了本案。丹东市人民检察院指派检察员苏风琴、代理检察员马原野出庭履行职务。原审被告人徐某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定，被告人徐某某系辽宁省鞍山市台安县“安程汽车租赁有限公司”员工。该公司法定代表人闫某于2013年12月因涉嫌犯罪被羁押后，公司由徐某某负责日常管理。2014年1月11日，徐某某将公司所有的一台车牌号为辽C288**的黑色丰田牌汉兰达吉普车出租给鞍山市台安县人张某（租赁合同由其朋友王某民代签），该车于次日在凤城市地区肇事，致驾驶员王某民受伤，车辆受损。后徐某某委托凤城核工业二四一实业公司汽车修配厂（以下简称二四一修配厂）进行维修。同年2月21日，徐某某应约至二四一修配厂取车，因无钱付修车款便对二四一修配厂法定代表人金某说其未携带现金，要去银行转帐。金某信以为真，为徐某某出具修理费、拖车费发票金额共计人民币49100元。后徐某某驾车载着金某至中国银行凤城市支行，徐某某取出一张存款金额不足百元的银行卡同金某至ATM机室假装转账，后以拿错银行卡为由借故回到车里，并乘机将汉兰达车辆开走。徐某某回到鞍山市台安县后，多次给张某打电话向其索要车损钱，张某拒绝。后被告人徐某某利用修配厂开具的维修发票等证明文件，以车主闫某的身份证和银行卡至鞍山市台安县平安保险公司进行车辆理赔，获得赔偿款共计人民币54572,59元，徐某某将其中的49000元以车损和车租的名义交给闫某的妻子杜某某，余款为王某民医疗费，因王某民表示放弃该款，被告人徐某某将该款转至其个人银行卡中。
案发后，被告人徐某某偿还二四一修配厂维修费人民币49100元。
原审判决认定上述事实的证据有证人金某、张某、李某某等人的证言，原审被告人徐某某的供述，现场指认照片及监控录像，辨认笔录、辽宁省丹东市商业货物销售剪贴发票、中国平安财产保险股份有限公司机动车保险定损报告、理赔通知单等。
原审法院认为，诈骗罪是指以非法占有为目的，采用虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取他人数额较大公私财物的行为。辽C288**的黑色丰田牌汉兰达吉普车的所有权人为徐某某所在单位“安程汽车租赁有限公司”，该车肇事损坏后，负责该公司日常管理的被告人徐某某将车委托二四一修配厂修理，双方形成口头承揽合同。车辆维修好后，徐某某来取车时谎称“未携带现金，去银行转账”，二四一修配厂的法定代表人金某信以为真，即为徐某某出具49100元维修费发票。后徐某某假借去银行转款，趁机将维修的车辆开走。上述事实表明，被告人徐某某假借去银行转款之机将维修的车辆开走是事实，但维修车辆的所有权人是徐某某所在单位“安程汽车租赁有限公司”，并不是二四一修配厂，被告人徐某某只是采取欺骗方法骗走二四一修配厂49100元发票，并不是财物。徐某某拖欠的是维修费，双方是债权债务关系，应由民事法系关系调整。因此，被告人徐某某的行为不具备诈骗罪的构成要件，不符合诈骗罪的本质特征。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第一款第（二）项之规定，判决认定被告人徐某某无罪。
凤城市人民检察院的抗诉意见是：被告人徐某某在客观上实施了欺骗行为，主观上非法占有故意明显，其行为完全符合诈骗罪的特征。因此，原判认定被告人徐某某无罪的理由不能成立，特提起抗诉，请依法判处。
丹东市人民检察院的出庭意见是：原审被告人徐某某主观上具有非法占有的故意，客观上实施了虚构事实、隐瞒真相的行为，进而获取他人财物和财产性利益，价值人民币49100元，完全符合诈骗罪的构成要件，已经超出了民法调整的范畴，应以诈骗罪定罪处罚。
原审被告人徐某某的辩解意见是：张某在租车期间发生肇事，应当由张某支付修车费，其不构成诈骗罪。
本院经审理查明，原审判决认定事实清楚，有以下证据予以证明：
1、证人金某的证言，证实其是二四一修配厂老板，2014年1月12日18时左右，中国平安保险有限股份有限公司凤城支公司的现场勘查员曲爱靖给其打电话，通知其有一辆丰田吉普车在凤城市刘家河镇余家店大桥肇事，需要其派拖车将肇事车辆拖回凤城市内。大约晚上9点左右，其同另外两名修理工一起驾驶拖车到达肇事地点，得知肇事车辆是牌号为辽C288**的丰田牌汉兰达吉普车，其便将该车拖回了其的修配厂内。2014年1月14日，一名叫“海龙”的男子来到其修配厂，称自己是肇事车辆的车主，同意由其修配厂修车。期间，凤城市刘家河镇的一名自称是车主朋友的李某某的女子经常帮助这台车跑保险手续。车辆修好后，其通知“海龙”和李某某来取车。2014年2月21日下午4点30分左右，“海龙”、李某某和另外两名不认识的男子开车来到其修配厂取车，海龙当时说没带现金，要去银行转账，其便出具了6张维修费及拖车费发票，金额是49100元。到银行后，海龙把卡输入ATM机说卡拿错了，他便独自一人到吉普车去取卡，海龙上车后，驾车沿邓铁梅路向北跑了，其没追上。其问李某某和另外两名男子怎么回事，他们均表示与海龙不熟，就是陪他来取车的。事发第二天，其就联系平安保险公司，说明车被开走未付款的情况，要求保险公司暂不予支付维修费，但没想到鞍山的平安保险公司于2014年4月25日将理赔款54572.59元支付给了车主闫某。
2、证人张某的证言，证实2014年1月11日，其从徐某某的汽车租赁公司租了一台丰田汉兰达吉普车，其朋友王某民替其签订合同，并将车开了出来。第二天，王某民驾车给凤城市通远堡一个朋友出婚车时肇事，该车被委托给二四一修配厂修理。车修好后，二四一修配厂让其尽快联系车主取车。其通知徐某某后，徐某某说车在租赁期间肇事了，应当由其赔偿车损钱。其当时答复海龙说自己没有那么多钱，取不了车，并告诉海龙两个住院的医疗费都是自己拿的，将来保险报回来也给海龙定车损钱。同年2月21日，海龙给其打电话称自己凑到钱了，让其当日下午陪同到二四一修配厂取车，到后，徐某某说没带现金，要去银行转账付修车款，修配厂老板便开了五六张维修发票，金额是49100元。到银行后，徐某某把卡插入ATM机内，其看卡里只有50多元，徐某某急忙把卡退回来告诉老板说卡拿错了，徐某某回车里取卡时，趁机将修好的车开跑了。后徐某某多次打电话和其要车损钱，其回绝。李某某是其认识的一个朋友，车辆肇事后，其让她帮助跑保险手续。证人李某某证实的相关情节与张某基本一致。
3、证人杜某某的证言，证实其丈夫闫某经营安程汽车租赁有限公司，有一名店员叫徐某某。闫某因涉嫌赌博被抓后，公司由徐某某负责管理，徐某某向其汇报日常业务。大约在2014年5月份，徐某某交给其49000元，说是汉兰达车的车损钱和租车钱。
4、原审被告人徐某某的供述，证实其是“安程汽车租赁有限公司”的员工。该公司老板闫某被抓后，其负责公司的日常管理，日常业务向闫某的妻子杜某某汇报。2014年1月11日，张某委托其朋友王某民从其公司租赁一台丰田汉兰达吉普车，该车于次日在凤城地区肇事。出事后，其到凤城将肇事车辆委托二四一修配厂修理。过了一个月，二四一老板通知取车。之后，其便联系实际租车的张某，让张某去取车，毕竟车是张某在租车期间肇事的，这修车钱应由张某出。可是联系张某后，张某说自己手头没有这么多钱，取不了车。其因着急取车，便给张某打电话说其准备2万元，剩余的钱由张某出，张某同意。同年2月21日，其打车快到凤城时，张某说钱没凑够，其很生气，只能硬着头皮去修配厂。其当时想不管怎样也得把车开回来，要不公司损失就大了。其到二四一修配厂取车时和老板说自己只带了2万元，剩余钱去银行转账。老板金某便给开了49100元的修车费发票。老板开完发票后连同维修的丰田汉兰达吉普车的钥匙一并交给其。其驾车载着老板到银行后，其假装将银行卡插入ATM机，尔后又把卡退出来对老板说卡拿错了，到车里再换一张。然后，其转身回到车上，先假装翻找银行卡，当其发现金某没有意思过来时，便迅速发动汽车将车开走了。回到台安后，其多次给张某打电话让他付维修费。后其带着修配厂老板出具的发票去平安保险公司办理了理赔手续，理赔款到位后，其将49000元给了老板娘杜某某，没有告诉杜某某司机将车开跑的事实，并说这些钱是车损钱和租车费，剩余钱是王某民的医疗费，因其与王某民是朋友，王某民表示放弃医疗费，剩余钱其便存在自己卡里。
5、现场指认照片及监控录像，证实徐某某领金某等人到工商银行ATM取款，但未取并离开以及徐某某指认现场的事实。
6、辨认笔录，经证人金某辨认，徐某某是采取欺骗手段，未付修车款，并将车辆开走的人。
7、辽宁省丹东市商业货物销售剪贴发票，证实徐某某到二四一修配厂出车时，二四一修配厂为其出具的6张修车发票，共计人民币49100元，后徐某某利用该发票到平安保险公司办理了理赔手续。
8、中国平安财产保险股份有限公司出具的证明、保单、机动车辆保险索赔书、机动车辆保险定损报告及明细表、机动车辆商业保险赔款计算审批表、赔款通知书、赔款收据等材料，证实经保险公司定损并已赔偿闫某车损及其他保险费用共计人民币54572.59元。
9、协助查询财产通知书、中国农业银行借记卡资料查询记录，证实2014年4月25日中国平安保险有限责任公司付闫某帐户人民币54572.59元，5月3日被取出49000元的事实。
10、营业执照、法人证明书、金某身份证复印件、户籍信息卡，分别证明凤城市核工业二四一实业公司汽车修配厂、法定代表人金某以及原审被告人徐某某、证人金某、杜某某、张某、李某某等人的基本情况。
11、企业法人营业执照、委托书，证实台安县安程汽车租赁有限公司情况，及该公司委托徐某某办理该公司一切事宜。
12、案件来源，抓捕经过，证实本案因被害人报案而案发，公安机关接警后便展开侦查工作，并将徐某某立为网上逃犯，营口市公安局便衣警察支队民警通过特情提供线索，于2014年7月2日将隐藏在辽宁省鞍山市台安县金厦尚城附近的网上逃犯徐某某抓获。
13、前科劣迹查询表，证实经公安机关查询，原审被告人徐某某无前科劣迹。
14、收据2张，证实徐某某家属交到公安机关49100元，由侦查人员代返给二四一修配厂金某的事实。
上述证据均经一、二审庭审举证和质证，二审期间没有发生变化，本院予以确认。
本院认为，诈骗罪是指以非法占有为目的，用虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取数额较大的公私财物的行为。本罪侵犯的客体是公私财物的所有权；在客观方面表现为以虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取数额较大的财物；主观方面是故意，而且以非法占有为目的。本案中，原审被告人徐某某作为“安程汽车租赁有限公司”的临时管理人，因他人承租该公司车辆发生交通事故，造成车辆受损，而将受损车辆交由二四一修配厂维修。尽管徐某某在索取修车、拖车凭证及取车过程中采取了欺诈手段，但从现有证据看，徐某某在取车前后均要求涉案车辆承租人张某向二四一修配厂支付修车费用，不排除其对修车费用支付主体存在错误认识。因此，认定徐某某对他人支付的拖车费以及添附于涉案车辆上的财产或财产性利益具有非法占有的故意，证据不足，徐某某的行为不构成诈骗罪。抗诉机关凤城市人民检察院以及丹东市人民检察院提出的徐某某主观上具有非法占有的故意，客观上实施了诈骗行为，构成诈骗罪的抗诉意见和出庭意见，没有事实和法律依据，本院不予支持。对徐某某关于其不构成诈骗罪的辩解意见，本院予以采纳。
综上，原审判决根据本案事实、证据以及法律规定，认定徐某某无罪，认定事实和适用法律正确，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回抗诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 徐文峰
审 判 员 刘加荣
代理审判员 王连友
二〇一五年七月九日
书 记 员 卢丹梅