广东省珠海市斗门区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）珠斗法刑初字第35号
公诉机关珠海市斗门区人民检察院。
被告人陈某某，男，1982年7月27日出生，汉族，中专文化，个体户。因本案于2014年9月13日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月21日被逮捕，同年11月21日被取保候审。
珠海市斗门区人民检察院以珠斗检公诉科刑诉（2014）1055号起诉书指控被告人陈某某犯复制、贩卖淫秽物品牟利罪，于2014年12月23日向本院提起公诉。本院在适用简易程序审理的过程中，发现有依法不宜适用简易程序的情形，遂依法转为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。珠海市斗门区人民检察院指派代理检察员肖婉君出庭支持公诉，被告人陈某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明，2014年8月份，被告人陈某某开始在珠海市斗门区白蕉镇开发区商业街手机店，为了赚钱，陈某某从互联网上下载了2000多部色情电影到其店内的一台台式电脑中，并且将下载的色情电影编好目录，分别写在两本目录本上供客人选择。
2014年9月13日17时许，叶某某来到被告人陈某某的手机店，在陈某某制作的两个色情电影目录本上选择了三十六部色情电影写在两张纸上，然后拿出一个U盘给陈某某，要求陈某某将其选择的色情电影复制到U盘上。陈某某就在其店内的台式电脑上将叶某某选择的三十六部电影复制到叶某某的U盘内，由于U盘内存不够，叶某某在陈某某的手机店内又购买了一个新的U盘，陈某某将未复制完的色情电影复制到新的U盘内，当陈某某将复制了三十六部色情电影的两个U盘交给叶某某，并在收取叶某某人民币100元（其中U盘70元，复制色情电影的手续费是30元）后被民警抓获，民警当场从叶某某身上缴获两个U盘（经鉴定，两个U盘中的三十六部DVD格式的色情电影均属于色情出版物），并扣押了陈某某身上的非法所得人民币30元和一台台式电脑（组装机，含主机、彩色显示器、键盘、鼠标各一个）。经鉴定，该电脑中共有2246部色情电影，均属于色情出版物。
上述事实，被告人陈某某在开庭审理过程中亦无异议，并有被告人陈某某在侦查阶段的供述，证人叶某某的证言及辨认笔录，检查笔录，扣押决定书、扣押笔录及扣押清单，物证照片，现场照片，陈某某对其电脑硬盘上色情电影文件夹及目录照片所作的辨认，电子证物检查工作记录，抓获经过，被告人常住人口基本信息，审查鉴定书及淫秽物品清单、光盘等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人陈某某以营利为目的，复制、贩卖淫秽物品给他人，其行为已构成复制、贩卖淫秽物品牟利罪。公诉机关指控被告人陈某某的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，予以支持。被告人陈某某在自己经营的手机店的电脑里准备了2246部淫秽电影并寻求交易机会，依照最高人民法院《关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条的规定，应当认定为情节严重，依法应处三年以上十年以下有期徒刑，但其被公安机关查获时，仅复制、贩卖了36部，应当认定为犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。被告人陈某某归案后如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，依法可以对其从轻处罚。根据被告人陈某某的犯罪事实、性质、情节、对社会的危害程度以及悔罪表现，决定对其减轻处罚并宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款，第二十三条，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人陈某某犯复制、贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币三千元（刑期从判决确定之日起计算；罚金于判决发生法律效力之日起一个月内缴纳）。
二、扣押在案的作案工具电脑一台（含主机、显示器、键盘、鼠标各一个）、淫秽电影目录本二本及非法所得人民币三十元，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省珠海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 姬鸿雁
审 判 员 刘洁琳
代理审判员 高艳丽
二〇一五年三月二十五日
书 记 员 梁国锋
附：裁判依据法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百六十三条以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
为他人提供书号，出版淫秽书刊的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；明知他人用于出版淫秽书刊而提供书号的，依照前款的规定处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第八条以牟利为目的，实施刑法第三百六十三条第一款规定的行为，具有下列情形之一的，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚：
（一）制作、复制、出版淫秽影碟、软件、录像带五十至一百张（盒）以上，淫秽音碟、录音带一百至二百张（盒）以上，淫秽扑克、书刊、画册一百至二百副（册）以上，淫秽照片、画片五百至一千张以上的；
（二）贩卖淫秽影碟、软件、录像带一百至二百张（盒）以上，淫秽音碟、录音带二百至四百张（盒）以上，淫秽扑克、书刊、画册二百至四百副（册）以上，淫秽照片、画片一千至二千张以上的；
（三）向他人传播淫秽物品达二百至五百人次以上，或者组织播放淫秽影、像达十至二十场次以上的；
（四）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品，获利五千至一万元以上的。
以牟利为目的，实施刑法第三百六十三条第一款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪“情节严重”：
（一）制作、复制、出版淫秽影碟、软件、录像带二百五十至五百张（盒）以上，淫秽音碟、录音带五百至一千张（盒）以上，淫秽扑克、书刊、画册五百至一千副（册）以上，淫秽照片、画片二千五百至五千张以上的；
（二）贩卖淫秽影碟、软件、录像带五百至一千张（盒）以上，淫秽音碟、录音带一千至二千张（盒）以上，淫秽扑克、书刊、画册一千至二千副（册）以上，淫秽照片、画片五千至一万张以上的；
（三）向他人传播淫秽物品达一千至二千人次以上，或者组织播放淫秽影、像达五十至一百场次以上的；
（四）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品，获利三万至五万元以上的。
以牟利为目的，实施刑法第三百六十三条第一款规定的行为，其数量（数额）达到前款规定的数量（数额）五倍以上的，应当认定为制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪“情节特别严重”。