辽宁省鞍山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）鞍刑二终字第42号
原公诉机关鞍山市铁东区人民检察院。
上诉人（原审被告人）谷某，男，1961年出生于辽宁省鞍山市，汉族，大学文化，原系鞍山市某办公室主任，住鞍山市铁东区。因涉嫌犯滥用职权罪、贪污罪于2013年1月17日被刑事拘留，同月29日被逮捕，现羁押于鞍山市第一看守所。
辩护人李洪宽，辽宁弘扬律师事务所律师。
辩护人王立起，辽宁弘扬律师事务所律师。
原审被告人门某某，男，1956年出生于辽宁省凤城满族自治县，朝鲜族，大专文化，系鞍山市某某供水勘察有限公司经理，住鞍山市铁西区。因涉嫌犯滥用职权罪于2013年1月22日被取保候审。
辩护人梁文，辽宁弘扬律师事务所律师。
鞍山市铁东区人民法院审理鞍山市铁东区人民检察院指控原审被告人谷某犯滥用职权罪、贪污罪、原审被告人门某某犯滥用职权罪一案，于2013年12月19日作出（2013）东刑初字第290号刑事判决。宣判后，原审被告人门某某服判，原审被告人谷某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，鞍山市人民检察院指派检察员郭宏图、代理检察员王梅竹出庭履行职务。上诉人谷某及其辩护人、原审被告人门某某及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：2005年始，被告人谷某任鞍山市某办公室主任，负责该单位的全面工作，包括鞍山市水资源规划、论证，征收水资源费，组织全市节水型社会试点建设等工作。2008年，被告人谷某找到鞍山某印染有限公司负责能源管理工作的张某光，预谋以虚假节水项目骗取《节水型社会建设》项目专项资金。经该公司总经理徐某同意后，谷某安排该单位会计黄某威于2008年12月3日、11日将25万元专项资金转入鞍山某某印染有限公司账户。被告人谷某以办公用品、修车发票核销及提取现金的方式，从张某光处取走其中的19.5375万元。
2010年初，被告人谷某找到鞍山市某供水勘察有限公司经理门某某，预谋虚构《鞍山市雨水利用规划研究》、《鞍山市计划用水制度实施办法前期》、《鞍山市2011-2020年节水型社会建设规划》三个项目骗取国家专项资金。谷某让黄某威于2010年9月16日将节水专项资金40万元转入鞍山市某供水勘察有限公司账户。被告人谷某于2010年9月、12月从某公司共取走30万元，2011年1月30日取走4.5万元。
2010年末，被告人谷某伙同门某某虚构《鞍山市郊区地下水位观测协议》项目，骗取国家专项资金。2010年12月15日，谷某让黄某威将9万元专项资金转入鞍山市某供水勘察有限公司账户。被告人谷某于2011年1月28日从鞍山市某供水勘察有限公司会计肖某菊处取走其中的8.3万元。
2011年7月，被告人谷某伙同门某某虚构《地下观测井水位检测》项目骗取国家专项资金。2011年7月21日谷某让黄某威将20万元专项资金转入鞍山市某供水勘察有限公司账户。被告人谷某于2011年7月27日从门某某手中取走其中的15万元。
2011年末，被告人谷某找到鞍山市某科教投资有限公司的张某军等人，以虚假的节水器推广、中水利用项目，利用该公司账户套取专项资金。经张某军同意后，谷某让黄某威于2011年12月29日将节水专项资金20万元转入该公司账户。2012年1月初，鞍山市某科教投资有限公司会计姜某媚将16.5万元现金交给谷某。
2012年5月，被告人谷某找到鞍山某科技型钢有限公司安保部部长高某，以虚假节水项目利用该公司账户骗取专项资金。经该公司总经理洪某同意后，2012年11月谷某让黄某威到该公司与高某签订了一份《鞍山某某科技型钢有限公司节水技术改造示范项目》的虚假合同。2012年12月18日谷某让黄某威将50万元专项资金转入该公司账户。
2012年7、8月份，被告人谷某找到某房地产公司副经理蔡某，以虚假的雨水收集利用项目，利用鞍山某建筑工程有限公司账户骗取国家专项资金。2012年10月22日、12月17日，谷某让黄某威将节水专项资金36万元转入鞍山某建筑工程有限公司账户。2012年11月17日，蔡某通过其建设银行的个人账户给会计黄某威转款10万元。2012年11月20日，谷某让蔡某向其妹妹谷某非个人账号转款9.7万元用于偿还个人借款，并让蔡某扣除其购买小仓库的借款2.7万元。
被告人谷某虚构水利项目骗取国家专项资金200万元，并利用他人公司账户从中套取1，162，375元。谷某于2011年1月25日用其中26万元购买丰田牌汉兰达汽车一辆（车牌号辽CM78**）据为己有；谷某分两次将其中的12.4万元用于偿还个人债务。
2013年1月17日，侦查人员将谷某抓获。谷某如实供述了侦查机关尚未掌握的六起滥用职权的犯罪事实。2013年1月21日，被告人门某某到检察机关投案。案发后，被告人谷某家属返还赃款人民币14万元。被告人门某某主动返还赃物人民币23万元。侦查人员依法扣押谷某一辆丰田牌汉兰达汽车。
原审法院经公开开庭审理，对本案涉案证据进行了庭审质证。原审法院认为，谷某身为国家机关工作人员，在履行职务过程中，不正确行使职权，虚构水利项目，套取国家专项资金，致使国家利益遭受重大损失，情节特别严重，其行为构成滥用职权罪；被告人谷某利用职务上的便利，侵吞公共财物，涉案金额为人民币38.4万元，其行为又构成贪污罪。被告人门某某明知谷某虚构水利项目骗取国家专项资金，仍三次提供公司账号帮助谷某套取现金，涉案金额为人民币64万元，致使国家利益遭受重大损失，其行为构成滥用职权罪。被告人谷某犯滥用职权罪、贪污罪，应予并罚。被告人谷某到案后如实供述了侦查机关尚未掌握的大部分滥用职权的犯罪事实，系坦白，其已返还全部赃物，依法可以从轻处罚。在共同犯罪中，被告人谷某起主要作用，系主犯，应对其参与的全部犯罪事实负责。被告人门某某帮助谷某实施滥用职权行为，其起次要作用，系从犯；且其主动投案，并如实供述了自己的犯罪事实，系自首；其已返还全部赃款，依法可免予刑事处罚。根据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第三百九十七条第一款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第三十七条、第五十九条、第六十七条第一款、第三款之规定，认定被告人谷某犯滥用职权罪判处有期徒刑四年；犯贪污罪，判处有期徒刑十年六个月，并处没收个人财产人民币五万元；决定执行有期徒刑十三年六个月，并处没收个人财产人民币五万元；被告人门某某犯滥用职权罪，免予刑事处罚。
上诉人谷某的上诉理由及其辩护人的辩护意见是：上诉人的行为不构成贪污罪；上诉人的行为虽构成滥用职权罪，但对所认定的犯罪数额持有疑异；上诉人在检查机关对其了解其他事项时主动、直接的交代自己和同案犯的犯罪事实，依法应当认定为自首，应减轻处罚。
经审理查明，原判认定上诉人谷某犯贪污罪的事实有鞍山市某某局党组文件、干部任免审批表、谷某、门某某的供述、证人崔某钢、李某、秦某江、林某、黄某威、盖某红、王某娟、谷某非、徐某、张某光、于某楠、孙某昌、吴某丽、肖某菊、姜某媚、靳某、张某军、蔡某、高某的证言、搜查笔录、辽宁省某某厅专项资金项目管理暂行办法、鞍山市某办公室节水型社会建设专项资金情况表、鞍山某印染有限责任公司中水会用改造工程施工、竣工工程报告、收款收据、合同、相关票据、市人民检察院扣押物品、文件清单、鞍山市某局关于鞍山市某办公室更换公务车的申请、鞍山市某办公室出具的关于该办公室车辆购置和使用情况的说明、案件来源及抓获经过等证据予以证明。
上述事实、证据，均经原审庭审质证、认证，本院审理期间未发生变化，本院依法均予确认。同时，上诉人谷某及其辩护人在本院审理期间提交证人高某、张某权的证言、购房手续、日记本复印件、照片等证据，证人秦某江、林某、盖某红依法出庭作证。
本院认为，上诉人谷某身为国家机关工作人员，在履行职务过程中，不正确行使职权，虚构水利项目，套取国家专项资金，致使国家利益遭受重大损失，情节特别严重，其行为已构成滥用职权罪；上诉人谷某利用职务上的便利，侵吞公共财物，其行为已构成贪污罪。原审被告人门某某明知谷某虚构水利项目套取国家专项资金，仍提供公司账号帮助谷某取现，致使国家利益遭受重大损失，其行为已构成滥用职权罪。原审鉴于谷某到案后如实供述了侦查机关尚未掌握的大部分滥用职权的犯罪事实，系坦白，并已返还全部赃物，依法从轻处罚正确。原审鉴于在共同犯罪中，谷某起主要作用，系主犯，应对其参与的全部犯罪事实负责；门某某帮助谷某实施滥用职权行为，其起次要作用，系从犯；且其主动投案，并如实供述了自己的犯罪事实，系自首；其已返还全部赃款，依法可免予刑事处罚正确。上诉人及其辩护人所提上诉人的行为不构成贪污罪的上诉理由及辩护意见，经审，谷某的供述、证人盖某红、黄某威、秦某江、林某、崔某钢、李某等人的证言能够相互印证谷某利用职务便利私自套取水利专项资金购买丰田牌汉兰达车辆并实际占有的事实；谷某的供述与证人蔡某的证言能够相互印证谷某向蔡某明确表示从套取的水利专项资金中扣除蔡某帮其垫付的购买小仓库债务的事实；谷某的供述与证人谷某非的证言能够相互印证谷某转给谷某非的人民币9.7万元系偿还其个人所欠债务的事实，故不予采纳。上诉人及其辩护人所提上诉人的行为虽构成滥用职权罪，但对所认定的犯罪数额持有疑异的上诉理由及辩护意见，经审，无事实及法律依据，不予采纳。上诉人及其辩护人所提应当认定上诉人具有自首情节，应减轻处罚的上诉理由及辩护意见，经审，侦查机关抓获谷某时，已掌握其滥用职权的部分犯罪事实，谷某到案后虽如实供述了其贪污的犯罪事实，但其在原审庭审时当庭翻供，其未能如实供述其贪污的犯罪事实，依法不能认定为自首，故不予采纳。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 单亚东
审 判 员 廖晓艳
代理审判员 何建宇
二〇一四年九月十一日
书 记 员 左诗玉