宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）兴刑初字第375号
公诉机关宁夏回族自治区银川市兴庆区人民检察院。
被告人伍某，男，1980年2月23日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地宁夏回族自治区银川市金凤区。2014年5月11日因涉嫌犯开设赌场罪被银川市公安局兴庆区分局刑事拘留，同年5月28日由银川市公安局兴庆区分局执行逮捕。现羁押于银川市看守所。
辩护人邹俭伟，宁夏综义律师事务所律师。
被告人蒋某，男，1978年12月15日出生，汉族，高中文化，个体，户籍所在地宁夏回族自治区银川市兴庆区。2014年5月11日因涉嫌犯开设赌场罪被银川市公安局兴庆区分局刑事拘留，同年5月28日由银川市公安局兴庆区分局执行逮捕。现羁押于银川市看守所。
辩护人耿颖浩，宁夏三略律师事务所律师。
银川市兴庆区人民检察院以银兴检公诉刑诉（2014）322号起诉书指控被告人蒋某、伍某犯开设赌场罪，于2014年6月23日向本院提起公诉。被告人伍某辩护人申请延期审理一个月，本院决定延期审理一个月。本院依法组成合议庭，于2014年8月5日公开开庭审理了本案。银川市兴庆区人民检察院指派检察员王艳艳出庭支持公诉，被告人蒋某及其辩护人耿颖浩、被告人伍某及其辩护人邹俭伟到庭参加诉讼。现已审理终结。
银川市兴庆区人民检察院指控，2014年5月10日15时许，被告人蒋某、伍某在银川市兴庆区某茶楼，以“摇色子猜单双”的方式开设赌场，被民警当场查获，抓获参赌人员21人，收缴赌资1788400元。
公诉机关认为，被告人蒋某、伍某的行为构成开设赌场罪，应适用《中华人民共和国刑法》第三百零二条第二款之规定定罪量刑，公诉机关同时提交了被告人户籍证明、扣押物品清单等书证，证人兰某某、马某某、杨某甲等人的证言，被告人蒋某、伍某的供述等证明被告人犯罪的相关证据。
被告人伍某辩称，其只是叫了几个人来赌博，其他人都不认识，都是人带人带过来的，在赌场被查获1788440元中的只有200元是自己的，剩下的都是其他参与赌博人员的。认为不构成开设赌场罪，应定性为赌博罪。
被告人伍某的辩护人的辩护意见是，第一，参与赌博的场地具有临时性。第二，属于临时纠集相关人员赌博，次数只有三次，不具有持续性。第三，参赌人员存在特定性。第四，本案聚众赌博中分工简单粗陋，属于临时找人帮忙打水、放风。第五，赌博具有秘密性，不公开性，而开设赌场是半公开甚至公开，本案中，赌博是在隐蔽的条件下不公开进行。综上，应认定伍某的行为构成聚众赌博罪。
被告人蒋某辩称，其只是开茶楼的，没有参与伍某组织的赌博，也没有营利，只是收取了伍某的正常费用，不认为构成犯罪。
被告人蒋某的辩护人辩护意见是，第一，本案应定性为赌博罪。第二，蒋某是在伍某威逼欺瞒下，才将房屋提供给伍某等人，蒋某既无赌博之意愿，亦无开设赌场之意识，整个过程都是在他人的威逼胁迫下所实施的勉为其难的举动，不构成主观上故意。第三，蒋某未以营利为目的。第四，涉案赌场的开设时间较短，场次较小，影响较小，对社会的危害性也相对较小。综上，应认定蒋某不构成聚众赌博罪，即使够罪也应认定为从犯。
经审理查明，2014年5月10日15时许，被告人伍某在银川市兴庆区被告人蒋某经营的某茶楼，以“摇色子猜单双”的方式聚众赌博，伍某邀约杨某甲、康某、“大婆姨”等人参与赌博，雇用陈某甲在赌博中“打水”（抽头渔利），雇用兰某某、陈某乙放哨、开门，并提供赌具，被民警当场查获，抓获参赌人员21人，收缴赌资1788400元，期间被告人蒋某作为该茶楼老板向伍某收取部分费用。
上述事实，由公诉机关提供，经法庭质证、认证的以下证据予以证实：
（一）被告人蒋某、伍某的户籍信息，证实蒋某、伍某犯罪时系成年人，具有完全刑事责任能力的事实；
（二）受案登记表、立案决定书、到案经过，证实2014年5月10日，兴庆区分局民警在办理银川市兴庆区某茶楼赌博案件中，当场抓获参与赌博违法行为人24名及开设赌场的伍某、蒋某，公安机关当日对该案立案侦查的事实；
（三）检查笔录、扣押决定书、扣押清单、现场查获赌具照片，证实2014年5月10日，民警从物品持有入伍某处扣押了点钞机一台，塑料袋封装机一台，塑料带一百个，赌具铁盘一个，赌具骰子两个（包），赌具抽头渔利所使用的箱子一个，赌具圆碗两个的事实；
（四）现场照片，证实2014年5月10日16时许拍摄该茶楼的现场情况的事实；
（五）证据保全决定书、证据保全清单、追缴物品清单、收缴物品清单、代收罚款收据，证实追缴“打水钱”60000元。收缴无主赌资1592100元；收缴参赌人员党某某赌资5100元；胡某甲赌资6000元；赵某甲赌资1600元；胡某乙赌资800元；包某赌资1000元；饶某赌资900元；侯某赌资8400元；闫某甲赌资8600元；闫某乙赌资6700元；郑某赌资10700元；狄某赌资800元；韩某赌资10000元；杨某乙赌资6000元；白某赌资40100元；赵某乙赌资6900元；郝某赌资2700元；王某甲赌资20000元，共136300元。收缴赌资共计1788400元的事实；
（六）公安行政处罚决定书24份、人口信息24份，证实人口信息与公安行政处罚决定书一一对应。2014年5月10日在聚华源茶楼内参与赌博的人员、以及赌场放风人员24人已被行政处罚，收缴赌资的事实；
（七）房屋租赁合同，证实2013年11月20日蒋某的妻子王某乙与该茶楼房东签订租赁合同，租赁期限自2013年11月20日至2015年11月20日，年租金66000元的事实；
（八）证人王某乙的证言，证实聚华源茶楼是王某乙以自己名义租赁经营的，伍某在该茶楼内聚众赌博的犯罪事实，及案发当天被公安机关当场抓获的情况。蒋某在明知伍某在茶楼内聚众赌博的情况下为其提供场所，并由蒋某与伍某商定，将伍某在茶楼内支场子的费用顶蒋某欠伍某债务的事实；
（九）王某乙辨认笔录，证实辨认人王某乙在两位侦查人员所提供的第一组12张不同男性正面免冠照片中辨认出6号照片上的人（伍某）就是银川市兴庆区该茶楼组织参与赌博的伍某。第二组12张不同男性正面免冠照片中辨认出5号照片上的人（陈某甲）就是银川市兴庆区该茶楼赌场内抽头渔利的人。第三组12张不同男性正面免冠照片中辨认出5号照片上的人（兰某某）就是银川市兴庆区该茶楼赌场开门、锁门的人的事实；
（十）证人兰某某的证言，证实马某某安排兰某某自2014年5月8日起去该茶楼赌场内负责锁门、开门，每次赌场结束后马某某支付兰某某酬金，5月8日支付400元，5月9日支付500元，5月10日还没给就被公安机关抓获的事实；
（十一）证人陈某甲的证言，证实赌博场子是伍某组织的，陈某甲在场子内负责抽水，其抽水所用箱子为伍某提供，每次散场后伍某或马某某将打水的箱子拿走，伍某支付其300元到500元不等报酬。该茶楼是蒋某负责经营。2014年5月10日在赌博过程中被公安机关抓获的事实；
（十二）陈某甲辨认笔录，证实辨认人陈某甲在两位侦查人员所提供的12张不同男性正面免冠照片中辨认出3号照片上的人（伍某）就是银川市兴庆区该茶楼组织赌博的人的事实；
（十三）证人马某某的证言，证实2014年5月10日，该茶楼正在以摇单双的方式进行赌博，被公安机关当场抓获。马某某在该茶楼的赌场负责放哨，每日赌场支付马某某200元钱的事实；
（十四）证人杨某乙的证言，证实2014年5月10日有三、四十人在该茶楼内进行赌博，“小帅”负责抽头渔利，杨某乙当日携带4000元进行赌博，赌博赢了2000元，共6000无赌资已被公安机关扣押的事实；
（十五）证人闫某的证言，2014年5月10日闫某、韩某、白某、党某某到该茶楼进行赌博，赌场有三、四十人，闫某输了4500元钱，民警在现场查扣了其5000余元现金。有人负责抽头渔利的事实；
（十六）证人张某的证言，证实2014年5月10日，张某携带7400元现金到该茶楼进行赌博，现场参与赌博的有十来个人，有人负责抽头渔利的事实；
（十七）证人郝某的证言，证实2014年5月10日，郝某携带5000元到该茶楼进行赌博，输了2300元，还有2700元被公安机关查扣。赌场当时有超过四十人进行赌博。有人负责抽头渔利的事实；
（十八）证人包某的证言，证实2014年5月10日，携带3000元现金进行了赌博，输了2000元，剩余1000元被公安机关查扣。有人负责抽头渔利的事实；
（十九）证人狄某的证言，证实2014年5月10日，携带4100元到该茶楼进行赌博，被公安机关查扣800元赌资。有人负责抽头渔利的事实；
（二十）证人韩某的证言，证实2014年5月10日，在该茶楼进行赌博，输了4000元，公安机关查扣9000元。有人负责抽头渔利的事实；
（二十一）证人党某某的证言，2014年5月10日，在该茶楼进行赌博，有人负责抽头渔利。输了10000多元，公安机关查扣5000多元的事实；
（二十二）证人康某的证言，证实该茶楼是蒋某开的，是“王衡”组织的在该茶楼赌博。主要是从中“打水”抽头渔利。其案发当天在该茶楼赌博，被当场抓获的事实；
（二十三）证人康某辨认笔录，证实辨认人康某在两位侦查人员所提供的12张不同男性正面免冠照片中辨认出6号照片上的人（伍某）就是银川市兴庆区该茶楼组织开设赌场的人；
（二十四）被告人伍某的供述，证实承认自己在该茶楼组织开设赌场并组织人员分工，进行抽头、放哨，2014年5月8日抽头1.5万元，5月9日抽头1.8万元，5月10日抽头5万多元茶楼的负责人蒋某明知其在茶楼内开设赌场，并且在每次赌博之后，伍某向蒋某支付1000元至2000元不等的费用的事实；
（二十五）被告人蒋某的供述，证实茶楼系以其妻子王某乙之名租赁，平时主要由蒋某负责经营。称其欠伍某70000元钱。在明知伍某在该茶楼内开设赌场的情况下为其提供了场所，伍某则在每次赌博完毕后以口头的方式抵去蒋某1000元至2000元不等的债务的事实；
（二十六）被告人蒋某辨认笔录，证实辨认人蒋某在两位侦查人员所提供的12张不同男性正面免冠照片中辨认出10号照片上的人（伍某）就是银川市兴庆区该茶楼组织开设赌场的人的事实；
本院认为，被告人伍某、蒋某以营利为目的，聚众赌博，其行为已构成聚众赌博罪。对被告人蒋某、伍某应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。公诉机关指控被告人蒋某、伍某犯开设赌场罪。经查，本案赌博行为系临时纠集，场所具有临时性、隐秘性，分工相对简单，不具有开设赌场的经营性质和组织严密的特征。故被告人蒋某、伍某的行为不构成开设赌场罪，应以赌博罪追究其刑事责任。对二被告人及其辩护人的相应辩解、辩护意见本院予以采纳。被告人蒋某明知伍某聚众赌博而为其提供赌博场地并收取非法费用，其行为应以赌博罪的共犯论处。在共同犯罪中，被告人伍某积极组织实施，并抽头渔利，系主犯；被告人蒋某作用次要系从犯，对于从犯依法应从轻处罚。对被告人蒋某及其辩护人的相应辩解、辩护意见本院予以采纳。被告人蒋某辩称其是在他人威逼、胁迫下实施的行为无相应证据证实，该辩解意见本院不予采纳。为了维护社会主义的社会风尚不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人伍某犯赌博罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五万元（罚金于本判决生效之日起十日内缴纳）。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月11日起至2016年5月10日止）。
二、被告人蒋某犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二万元（罚金于本判决生效之日起十日内缴纳）。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月11日起至2014年11月10日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。书面上诉的，应当提交上诉状正本五份。
审 判 长 刘 旭
代理审判员 郭 鹏
人民陪审员 李凤兰
二〇一四年九月二十六日
书 记 员 王瑾毅
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。