湖北省仙桃市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鄂仙桃刑初字第00273号
公诉机关仙桃市人民检察院。
被告人叶某甲，男。
仙桃市人民检察院以仙检公诉刑诉（2014）235号起诉书指控被告人叶某甲犯盗窃罪，于2014年6月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年7月17日公开开庭审理了本案。仙桃市人民检察院指派检察员昌力出庭支持公诉。被告人叶某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2014年1月至2月间，被告人叶某甲驾驶租赁的小轿车，窜至洪湖市沙口镇、仙桃市合和国际城小区、仙桃市新城壹号小区、仙桃市中医院、潜江市东风路的超市、烟酒店，采取趁店主不备，用伪劣香烟调换真烟的手段，先后将曾某某经营的美怡佳便利店黄鹤楼软珍品香烟3条、黄鹤楼硬珍品香烟3条，叶某乙工作的康平超市黄鹤楼1916香烟1条、黄鹤楼软珍品香烟3条，陈某甲经营的烟酒店黄鹤楼软珍品香烟4条、黄鹤楼硬珍品香烟4条盗走。经鉴定，上述被盗香烟总价值9800元。
2013年10月14日，被告人叶某甲与刘某甲（另案处理）一同驾车到洪湖市沙口镇，由刘某甲在车边放哨并接应，叶某甲采取上述同样手段将刘某乙经营的农家乐超市黄鹤楼软珍品香烟8条、黄鹤楼硬珍品香烟2条盗走。经鉴定，上述被盗香烟价值5600元。
2014年2月15日，被告人叶某甲与刘某丙驾车到仙桃市新城壹号小区，由刘某丙在车边放哨并接应，叶某甲采取同样的手段将陈某乙经营的陈记批发部黄鹤楼1916香烟1条、黄鹤楼软珍品香烟2条盗走。经鉴定，上述香烟价值2200元。
公诉机关向本院移送了指控被告人叶某甲犯盗窃罪的被害人陈述、证人证言、书证、鉴定意见、被告人叶某甲的供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人叶某甲以非法占有为目的，盗窃公民财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，应当以盗窃罪追究被告人叶某甲刑事责任。
被告人叶某甲辩称：叶某甲对公诉机关起诉指控的犯罪事实无异议，但应以诈骗罪定罪处罚。
经审理查明：2013年10月14日19时30分许，被告人叶某甲与刘某甲（另案处理）驾驶租赁的小轿车到刘某乙经营的位于洪湖市沙口镇的农家乐超市，刘某甲在车外放哨，叶某甲先用钱购买香烟，然后乘刘某乙不备用伪劣香烟调换真烟，再找借口将伪劣香烟退还给刘某乙，将黄鹤楼软珍品香烟8条、黄鹤楼硬珍品香烟2条盗走。2014年4月9日，经仙桃市物价局价格认证中心鉴定，上述香烟的价值共计5600元。
2014年1月11日18时许，被告人叶某甲驾驶租赁的小轿车到曾某某经营的位于仙桃市合和国际城小区的美怡佳便利店，叶某甲先用钱购买香烟，然后乘曾某某不备用伪劣香烟调换真烟，再找借口将伪劣香烟退还给曾某某，将黄鹤楼软珍品香烟3条、黄鹤楼硬珍品香烟3条盗走。2014年3月12日，经仙桃市物价局价格认证中心鉴定，上述香烟的价值共计3000元。
2014年2月15日下午5点多钟，被告人叶某甲与刘某丙驾驶租赁的小轿车到陈某乙经营的位于仙桃市新城壹号小区的陈记批发店，刘某丙在车外放哨，叶某甲先用钱购买香烟，然后乘陈某乙不备用伪劣香烟调换真烟，再找借口将伪劣香烟退还给陈某乙，将黄鹤楼1916香烟1条、黄鹤楼软珍品香烟2条盗走。2014年3月12日，经仙桃市物价局价格认证中心鉴定，上述香烟的价值共计2200元。
2014年2月18日12时15分左右，被告人叶某甲驾驶租赁的小轿车到仙桃市中医院旁的康平超市，先用钱向正在上班的叶某乙购买香烟，然后乘叶某乙不备用伪劣香烟调换真烟，再找借口将伪劣香烟退还给叶某乙，将黄鹤楼1916香烟1条、黄鹤楼软珍品香烟3条盗走。2014年3月12日，经仙桃市物价局价格认证中心鉴定，上述香烟的价值共计2800元。
2014年2月21日下午5点多钟，被告人叶某甲驾驶租赁的小轿车到陈某甲经营的位于潜江市东风路35号的烟酒店，先用钱购买香烟，然后乘陈某甲不备用伪劣香烟和其他品牌香烟调换真烟，再找借口将伪劣香烟和其他品牌香烟退还给陈某甲，将黄鹤楼软珍品香烟4条、黄鹤楼硬珍品香烟4条盗走。2014年3月12日，经仙桃市物价局价格认证中心鉴定，上述香烟的价值共计4000元。
上述事实，有公诉机关提供的经庭审举证、质证的下列证据证明，本院予以确认：
1、被害人刘某乙的陈述证明：2013年10月14日19时30分许，一名很瘦、留长发的男子开一辆没有车牌的小轿车到刘某乙经营的位于洪湖市沙口镇的农家乐超市，用假烟换走黄鹤楼软珍品香烟8条、黄鹤楼硬珍品香烟2条。
2、被害人曾某某的陈述证明：2014年1月11日18时许，一名开丰田小轿车的男子到曾某某经营的位于仙桃市和合国际城小区的美怡佳便利店，用假烟换走黄鹤楼硬珍品香烟3条、黄鹤楼软珍品香烟3条。
3、被害人陈某乙的陈述、仙桃市公安局接受证据材料清单、照片、监控视频截图证明：2014年2月15日下午5点多钟，一名开银灰色小轿车、扎小辫子的男子到陈某乙经营的位于仙桃市新城壹号小区的陈记批发店，用假烟换走黄鹤楼软珍品香烟2条、黄鹤楼1916香烟1条。
4、叶某乙的证言、宋某某的证言、仙桃市公安局接受证据材料清单、照片、监控视频光盘证明：2014年2月18日中午，叶某乙在仙桃市中医院旁的康平超市上班时，被一名开银灰色小轿车、扎小辫子的男子用假烟换走黄鹤楼1916香烟1条、黄鹤楼软珍品香烟3条。
5、被害人陈某甲的陈述、仙桃市公安局接受证据材料清单、照片、监控视频光盘证明：2014年2月21日下午5点多钟，一名开银灰色小轿车、扎小辫子的男子到陈某甲经营的位于潜江市东风路35号的烟酒店，用假烟和其他品牌香烟换走黄鹤楼硬珍品香烟4条、黄鹤楼软珍品香烟4条。
6、刘某甲的供述证明：叶某甲和刘某甲用刘某甲的身份证在仙桃市鸿运租车租赁服务中心租赁了大众宝来小轿车1辆。2013年10月的一天，叶某甲邀约刘某甲后，驾车到了洪湖市沙口镇的一个农家乐超市，刘某甲在车外放哨，叶某甲用假烟换走真烟。
7、刘某丙的供述证明：2014年2月15日下午5点多钟，叶某甲邀约刘某丙驾车到了位于仙桃市新城壹号小区的陈记批发店，刘某丙在车外放哨，叶某甲用假烟换走黄鹤楼1916香烟1条、黄鹤楼软珍品香烟2条。
8、证人彭某某的证言证明：彭某某是洪湖市烟草专卖局稽查二中队中队长。2013年10月14日晚上，彭某某等人在洪湖市沙口镇农家乐超市门前发现一名长发、瘦个子男子与老板交谈后上车，老板将一包用黑塑料袋装的香烟递给该男子，该男子后又将该塑料袋从车里递出来。彭某某等人驾车追赶，该男子开车跑了。
9、证人杜某某的证言、个体工商户营业执照（副本）复印件、汽车租赁合同复印件、租车交接单复印件证明：2013年10月18日，刘某甲与一名留长发的男子到仙桃市鸿运汽车租赁服务中心租赁了1辆号牌为鄂M727**的大众宝来小轿车，汽车租赁合同是刘某甲签的，留的手机号码1582795****是长发男子的。租车费用由长发男子交纳。2013年12月25日，长发男子将宝来车开来，换租号牌为京Q8U7**银灰色丰田卡罗拉小轿车。长发男子多次续租。
10、证人刘某丁的证言证明：刘某丁与叶某甲没有办理结婚登记，共同生活了十几年。叶某甲租赁了银灰色小轿车1辆。
11、证人叶某丙的证言证明：叶某丙的哥哥叶某甲租赁了1辆丰田卡罗拉小轿车。
12、仙桃市公安局沙嘴派出所出具的抓获经过说明：仙桃市公安局沙嘴派出所民警于2014年2月26日晚上抓获叶某甲。
13、仙桃市公安局扣押物品清单、照片证明：仙桃市公安局沙嘴派出所民警于2014年2月26日晚上抓获叶某甲时，同时查获丰田卡罗拉小轿车1辆及钥匙1把、黄鹤楼硬珍品香烟3条、黑色塑料袋17个、小米手机1部、现金4040元。
14、案发现场方位示意图证明：案发现场的方位。
15、辨认笔录证明：被害人曾某某、陈某乙、陈某甲及证人叶某乙、杜洪波分别对叶某甲的辨认过程。
16、号牌为京Q8U7**丰田卡罗拉小轿车运行轨迹GPS截图证明：叶某甲租赁的号牌为京Q8U7**丰田卡罗拉小轿车在2014年1月11日18时30分至18时45分、2014年2月15日17时至18时、2014年2月18日12时10分至12时22分、2014年2月21日17时10分至18时的运行轨迹。
17、叶某甲手机号码1582795****的通话清单证明：叶某甲在2014年1月11日、2014年2月18日、2014年2月21日的通话记录。
18、现场照片证明：刘某甲指认位于洪湖市沙口镇的农家乐超市。
19、仙桃市物价局价格认证中心仙价鉴字（2014）第52号、第67号价格鉴定意见书证明：叶某甲盗窃的香烟总价值为17600元。
20、叶某甲的户籍信息证明：叶某甲的基本情况。
本院认为：被告人叶某甲以非法占有为目的，盗窃香烟，数额较大，其行为已构成盗窃罪，应当负刑事责任。公诉机关起诉指控的罪名成立。被告人叶某甲辩称其行为应以诈骗罪定罪处罚。经查，被告人叶某甲在作案过程中虽然有欺骗行为，但目的是分散被害人的注意，为用伪劣香烟调换真烟作准备，被害人均在不知情的情况下失去了对自己香烟的控制，但均没有处分自己的香烟给被告人叶某甲。被告人叶某甲的行为本质上属于秘密窃取，符合盗窃罪的构成要件，应以盗窃罪定罪处罚。故对该辩护意见，本院不予采纳。被告人叶某甲多次盗窃，可以酌情从重处罚。被告人叶某甲当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。对公诉机关的量刑建议，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条，《最高人民法院、最高人民检察院﹤关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释﹥》第一条第一款和第二款、第三条第一款、第十四条之规定，判决如下：
被告人叶某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年2月26日起至2015年8月25日止。罚金自判决发生法律效力的第二日起三个月内向本院缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省汉江中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 鄢运想
审 判 员 杨丽蓉
人民陪审员 余泽阳
二〇一四年八月八日
书 记 员 昌 龙