浙江省宁某市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2010）浙甬民一终字第1039号
上诉人（原审原告）：吴某某。
委托代理人：王某。
被上诉人（原审被告）：洪某某。
委托代理人：董某某。
被上诉人（原审被告）：余某某。
上诉人吴某某因与被上诉人洪某某、余某某雇员受害赔偿纠纷一案，不服浙江省余姚市人民法院于2010年10月8日作出的（2010）甬余民初字第1546号民事判决，于2010年11月5日向本院提起上诉。本院于2010年11月24日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，事实已核对清楚，决定径行判决，本案现已审理终结。
原审法院审理认定：洪某某系经营油漆的个体工商户，为销售油漆而承包宁某某华电器有限公司的一幢厂房（该厂房共三层）的内外墙涂料装饰工程，2009年9月12日，洪某某与余某某签订《轻工承包协议》，该协议约定将该其中的轻工承包给余某某，洪某某提供工程材料，余某某安排人员和工具，同时还约定了工程价款及付款方式，即内墙涂料轻工每平方米3元，外墙真石漆轻工每平方米8元。2009年10月6日，余某某组织了吴某某等十余人到其承包的宁某某华电器有限公司厂房从事油漆工活计，吴某某等人的工资由余某某支付，口头约定每天点工工资为90元。2009年10月24日上午10时30分左右，吴某某在厂房二楼内站在近两米高的操作台上油漆作业时，与站在操作台同一木板上进行油漆作业的刘某某两人同时坠落在地，事发后，吴某某被送至余姚市中医医院住院治疗至同年11月20日出院，被诊断为“颅底骨折，原发性高血压病，左肩胛骨骨折，右膝内侧半月板损伤，右膝内侧副韧带损伤，全身多处软组织挫伤”，共用去医疗费24460.62元。吴某某之伤2010年6月1日经宁某三益司某某定所鉴定，结论为：吴某某因外伤致右膝内侧半月板损伤，右膝内侧副韧带损伤，目前右膝关节活动功能丧失25%以上的伤残等级为十级（人标），伤后的休息时间累计为6个月，护理时间累计为2个月，营养期限为2个月。吴某某支付鉴定费1600元。事故发生后洪某某通过余某某转交已经垫付了吴某某的住院医疗费和门诊医疗费23980.62元，就医的交通费83元，另向吴某某支付现金5400元作为生活费，共已支付29463.62元。吴某某系农村居民，无固定收入。
关于吴某某的各项损失，原审法院认定如下：一、医疗费24267.24元。吴某某提供了医疗费发票金额为480元，洪某某提供的医疗费发票金额为23980.62元，扣除用于治疗原发性高血压的用药193.38元后实际用于治疗外伤的医疗费为24267.
24元；二、误工费15431.40元。因吴某某无固定收入，其收入标准可按照宁某市2009年度职工平均工资每天85.73元计算，误工费为180天×85.73元／天=15431.40元；三、护理费3588.
98元。吴某某住院26天期间为完全护理，按照宁某市职工平均工资85.73元每天计算，出院后属于部分护理，宜按40元每天计算，护理费具体为（26天×85.73元／天）＋（34天×40元／天）=3588.98元；四、交通费按照吴某某就医和鉴定的时间、地点、次数酌情认定324元；五、住院伙食补助费650元。吴某某主张住院伙食补助标准按每天25元计算，予以认可，住院26天，计26天×25元=650元；六、残疾赔偿金25282元。按照宁某市2009年农村居民年人均纯收入12641元计算，吴某某构成十级伤残，残疾赔偿金为12641元／年×20年×10%=25282元；七、营养费1200元。按照法医鉴定意见，本院酌情确定每天补充营养20元，认定营养费为60天×20元／天=1200元；八、鉴定费1600元。以上损失共计72343.62元。另查明，洪某某有经营油漆的营业执照，但无承包工程的资质，余某某无任何资质。本案在审理过程中，经法院释明，吴某某表示不要求工程发包方宁某某华电器有限公司承担连带赔偿责任。
吴某某于2010年7月8日向原审法院提起诉讼，称：2009年10月6日，吴某某到洪某某承包的宁某某华电器有限公司厂房内外墙涂料工程中任油漆工，10月24日不慎从操作台上摔下受伤，经鉴定构成十级伤残。余某某、洪某某已支付医疗费两万余元，吴某某自行垫付医疗费480元。请求判令：洪某某、余某某支付医疗费480元，残疾赔偿金25282元，护理费5216元，误工费15648元，住院伙食补助费650元，营养费2000元，鉴定费1600元，交通费324元，合计51520元。
洪某某在原审中辩称：吴某某受伤系因其本身患有原发性高血压，不适合高处作业，其隐瞒病情从事不恰当的工作，其工作是在室内粉刷，操作台不是很高，正常人是不会出事的，故吴某某对损害的发生负有重要的责任。本案的粉刷工作已经发包给余某某，洪某某未享有任何经济利益。吴某某受伤后，余某某从洪某某处领取医疗费23980.62元、交通费83元，现金5400元支付给吴某某。吴某某因原发性高血压病的治疗费用与本次事故无关。关于吴某某诉请的各项费用要求过高，住院的护理费和误工费应当按照60元／天计算，出院后的护理费按照30元／天计算，住院伙食补助费按照15元／天计算，认可营养费1000元，交通费应按照实际治疗次数计算。
余某某答辩称：吴某某在工地受伤系事实，这个工程是余某某从洪某某处承包过来的。
原审法院审理认为：本案中，吴某某与余某某之间构成雇佣关系，吴某某在从事雇佣活动中遭受损害，雇主余某某应当承担赔偿责任，洪某某应当知道余某某不具有相应资质和安全生产条件而将该工程转包给余某某，应当与雇主余某某承担连带赔偿责任。吴某某在从事雇佣活动中对其自身安全缺乏谨慎注意，应自负一定责任，吴某某自身宜承担20%的民事责任，余某某宜承担80%的民事赔偿责任。洪某某已经支付的费用依法可予抵扣。法院对吴某某的合理请求部分，予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十条、第一百三十一条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十一条、第三十五条之规定，判决：一、由余某某赔偿吴某某医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费损失72343.62元的80%即57874.90元，扣除洪某某已经支付吴某某的费用29463.62元，余某某实际还需赔偿吴某某28411.28元；二、洪某某对判决第一项余某某应支付吴某某的赔偿款28411.28元某担连带赔偿责任；三、驳回吴某某的其它诉讼请求。以上一、二项款限在本判决发生法律效力后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1088元，减半收取544元，由吴某某负担108.80元，余某某、洪某某共同负担435.20元。
宣判后，吴某某不服，向本院提起上诉，请求撤销原判，改判余某某承担100%的赔偿责任，洪某某对余某某应付款项承担连带责任，本案诉讼费由余某某和洪某某承担。事实与理由：原审法院认为吴某某应自负20%的责任不当。吴某某自2006年受余某某雇佣工作，从事粉刷油漆工作，从未发现有高血压。事故发生时，吴某某站在两米高的架子上粉刷屋顶，并已告知余某某脚手架上的架子板不牢固，余某某说没事，后因架子板掉下造成吴某某与另一粉刷工受伤。屋内粉刷并非高空作业，洪某某、余某某未提供任何证据证明吴某某因自身原因摔下，原审法院认定吴某某对自身安全缺乏谨慎注意不当。
洪某某辩称：原审法院认定事实清楚，适用法律正确。
请求驳回上诉，维持原判。
余某某未作答辩。二审期间，各方当事人均未提交新的证据。
各方当事人对原审法院认定的事实均未提出异议，本院对原审法院认定的事实予以确认。
本院认为：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担损害赔偿责任。吴某某在受余某某雇佣期间因从事雇佣活动受伤，余某某作为雇主应当承担损害赔偿责任，洪某某对余某某应支付的款项承担连带赔偿责任。根据吴某某的病历，其在受伤后被送入余姚市中医医院治疗时经诊断患有高血压，该疾病不适宜从事高处作业，其在从事屋顶粉刷时摔下受伤难以排除其自身疾病的因素。洪某某主张吴某某患有不适合从事高处作业的疾病，因此应减轻雇主的赔偿责任，原审法院酌情判令余某某承担80%的赔偿责任，亦属合理。吴某某主张其受伤完全是因脚手架上的架子板不牢固所导致，缺乏证据证明，本院难以支持。综上，吴某某的上诉请求，理由均不成立，本院不予支持。原审法院对本案事实认定清楚，适用法律正确，判决无误。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。
本案二审诉讼费162元，由上诉人吴某某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 林波
审 判 员 张华
代理审判员 陈艳
二〇一一年一月十四日
代书 记员 沈妍