陕西省西安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）陕01刑终465号
原公诉机关西安市莲湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）段文涛，男，36岁，1981年3月23日出生于湖北省天门市，汉族，初中文化，住天门市，无业。2008年1月28日因犯抢劫罪被湖北省天门市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年。2016年1月25日因本案被抓获，同年2月1日因涉嫌犯运输毒品罪被刑事拘留，同年3月4日被逮捕。现羁押于西安市莲湖区看守所。
上诉人（原审被告人）闫强，男，36岁，1981年8月1日出生于陕西省西安市，汉族，初中文化，户籍地西安市阎良区，租住本市未央区，农民。2016年1月25日因本案被抓获，同年2月1日因涉嫌犯运输毒品罪被刑事拘留，同年3月4日被逮捕。现羁押于西安市莲湖区看守所。
原审被告人马丽，女，35岁，1981年12月23日出生于陕西省南郑县，汉族，初中文化，户籍地南郑县，租住地同上，农民。2016年1月25日因本案被抓获，同年2月1日因涉嫌犯运输毒品罪被刑事拘留，同年3月4日被逮捕。现羁押于西安市莲湖区看守所。
西安市莲湖区人民法院审理莲湖区人民检察院指控原审被告人段文涛、闫强、马丽犯运输毒品罪一案，于2017年5月4日作出（2016）陕0104刑初488号刑事判决。宣判后，原审被告人段文涛、闫强不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理了本案。在审理过程中，段文涛申请撤回上诉。现已审理终结。
原审判决认定，被告人闫强、马丽共同租住在本市未央区太和路汇林华城B座5号楼2单元3106室，该二人与被告人段文涛系朋友关系。2016年1月，三被告人相约在西安见面。被告人段文涛于1月25日驾车从湖北到达闫强、马丽租住的房间，三人随即在房间内开始吸食毒品。当日14时许，公安机关根据群众匿名举报将三人抓获，并从该室内及被告人身上查获毒品疑似物八包。经鉴定，在查获的八包毒品疑似物中检出甲基苯丙胺成分，总净重46.2783克。现场从段文涛身上查获现金3000元。
据此，原审法院认定，被告人段文涛、闫强、马丽非法持有毒品甲基苯丙胺46.2783克，情节严重，其行为均已构成非法持有毒品罪。西安市莲湖区人民检察院指控三被告人构成运输毒品罪的证据不足，罪名应予变更。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条及第六十四条之规定，判决：（一）被告人段文涛犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑五年又六个月，并处罚金人民币1万元;（二）被告人闫强犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币1万元;（三）被告人马丽犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑三年又六个月，并处罚金人民币5000元;（四）作案工具手机三部依法予以没收。
闫强上诉提出，原审判决认定其非法持有毒品情节严重不当，应当对其在三年以下有期徒刑幅度内量刑。
经审理查明，2016年1月20日左右，被告人闫强、马丽多次与被告人段文涛联系，让段文涛从湖北带毒品到西安。段文涛在湖北购买到毒品甲基苯丙胺40余克后，于1月25日驾车从湖北省天门市到达本市未央区太和路汇林华城B座5号楼2单元3106室闫强、马丽租住的房间。段文涛将毒品交给闫强，并收取闫强3000元现金。当日14时许，段文涛、闫强、马丽三人在房间吸食毒品时，被公安机关抓获，公安机关从该室内查获毒品疑似物八包。经鉴定，在查获的八包毒品疑似物中检出甲基苯丙胺成分，总净重46.2783克。
上述事实，有经原审法院开庭举证、认证的下列证据予以证实：
1、受案登记表及指定管辖决定书、抓获经过、立案决定书证明：2016年1月25日14时许，西安市公安局莲湖分局红庙坡派出所接群众举报，称太和路汇林华城B座5号楼2单元3106室有人贩毒。接报后，公安人员于15时赶赴汇林华城B座5号楼2单元3106室将段文涛、闫强、马丽抓获。
2、搜查笔录、查获记录、扣押物品清单证明：公安人员于2016年1月25日对位于本市未央区太和路汇林华城B座5号楼2单元3106室进行了搜查，现场查获毒品疑似物7包（在客厅抽屉内发现4包毒品，在抽屉下方发现1包毒品，在闫强身上查获2包毒品），段文涛身上查获毒品1小包，在客厅壁柜内查获吸毒工具冰壶8个，在茶几的抽屉内查获锡纸若干，酒精酒一个，电子秤一个。此外，还查获闫强现金3000元。
3、毒品提取笔录、毒品称量笔录及照片证明：公安人员当段文涛、闫强、马丽面对查获的毒品进行了称重。段文涛承认编号为1号、2号、3号、4号、8号的毒品是他运输到西安的毒品；闫强、马丽承认除段文涛携带的8号毒品外，其他7包毒品是从他们家查获的。
4、法医毒物司法鉴定检验报告书、毒品收据证明：编号为1-8号八包透明自封袋包装的白色晶体状物品中均检出甲基苯丙胺成分，其中1号净重39.6777克，2号净重1.5655克，3号净重0.8952克，4号净重1.6665克，5号净重0.5803克，6号净重0.8843克，7号净重0.8513克，8号净重0.1575克，合计46.2783克。以上毒品均由公安机关依法没收上缴。
5、西安市公安局莲湖分局检验报告单及照片证明：段文涛、闫强、马丽尿检检测均呈阳性，均吸食冰毒。
6、车辆信息、收费站图像照片截图、情况说明、指认照片证明：段文涛所驾鄂Ｈ×××××号车辆于2016年1月24日8时30分通过天门收费站，当日22时22分从漫川主线进入，从灞桥收费站进入西安。段文涛对查获的毒资、车牌、车辆进行了指认。
7、湖北省天门市人民法院（2008）天刑初字第26号刑事判决书证明：2008年1月28日段文涛因犯抢劫罪，被天门市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币一万五千元。
8、通话记录证明：马丽156…6601手机与段文涛134…8499手机2015年12月4日、6日，2016年1月21日有通话联系；闫强132…3188手机与段文涛手机2015年12月5日、6日、7日、15日、20日、25日、30日，1月8日、12日、13日、14日、15日、16日、17日、18日、19日、20日、23日、24日有大量通话联系。闫强手机2016年1月14-16日在西安漫游，1月24日11时11分开始在湖北随州、十堰、陕西商州、西安等地通话。
9、原审被告人马丽供述：2016年1月20日左右，闫强与段文涛电话联系，询问段文涛当地冰毒价格，并让段文涛捎一些冰毒来西安，她也联系过。1月25日7点左右，段文涛来了，当时她在床上躺着。她看到段文涛进门给了闫强一包冰毒，闫强将毒品放在茶几下,闫强给了段文涛3000元。随后她们三人开始吸食毒品。后来有人敲门，闫强把段文涛带的冰毒藏在茶几抽屉下，并把冰壶藏在柜子里起身开门，警察进来将她们抓获。
10、上诉人段文涛供述：2016年1月20日，闫强和马丽通过电话和微信等方式和他联系，询问湖北冰毒的价格，并让他从湖北带些冰毒来西安。2016年1月25日凌晨3点，他从西安灞桥收费站下车，并按闫强给他提供的地址去了闫强住处。到后，他和闫强、马丽用他身上带的小包冰毒开始吸食，之后他将大包冰毒给了闫强，闫强给了他3000元，他将钱放入钱包，之后他们继续吸毒。在吸食过程中，警察进入闫强家，将他们三人抓获，并在他身上查获一小包冰毒。他带来约30克冰毒，是在老家从不同人手里购买的，这些毒品他购买时用了三千元，闫强也给了他3000元，他没有赚闫强的钱。他开的车是他从当地典当行购买的，但挂的是假牌子，为了避免违章拍照，他和闫强、马丽认识多年了。
11、上诉人闫强供述：2016年1月20日左右，他给段文涛打电话询问冰毒价格，段文涛说100元左右，他让段文涛给他带40克冰毒，来后再给钱。1月25日凌晨3时许，段文涛打电话说到西安了，问他把冰毒送到哪里，他让送到他住的汇林华城租住处。早上7时许，段文涛上楼敲门。段文涛来后拿了一个黑颜色塑料袋，里面包着一包冰毒给了他，然后他和马丽、段文涛用他家的冰壶吸食冰毒，他问段文涛冰毒多少钱，段说3000元，他就给了段文涛3000元，段文涛把钱放入钱包。过了没多久，警察就进来将他们抓获。警察在他家中茶几抽屉底下、段文涛及他的身上及茶几面上发现了冰毒和吸毒工具，之后将他们带到派出所。他身上查获部分毒品是他之前在一个绰号为“老强”的男子处购买的。
上述证据，本院予以确认。
本院认为，上诉人闫强、马丽系吸毒人员，公安人员在其租住处查获毒品甲基苯丙胺46.2783克，其行为均已构成非法持有毒品罪。对闫强上诉所提他非法持有毒品数量仅为40余克，原审判决认定其非法持有毒品情节严重，对其量刑有重的上诉理由，经查，闫强之前从他人处购买的毒品尚未吸食完，又联系段文涛从湖北帮其运输毒品到西安，且毒品数量接近50克，原审判决认定其非法持有毒品情节严重并无不当，故对该上诉理由不予支持。段文涛申请撤回上诉符合法律规定，依法应予准许。原审判决认定上诉人闫强及原审被告人马丽的犯罪事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百一十六条第一款及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条之规定，裁定如下：
一、准许上诉人段文涛申请撤回上诉；
二、驳回上诉人闫强上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 屈红英
审 判 员 尤德民
代理审判员 尚柏延
二O二O一七年九月七日
书 记 员 王 丹