广东省清远市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）清中法刑二终字第129号
原公诉机关英德市人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈定存，男，于广东省英德市，汉族，身份证号码×××6917，初中文化，户籍地英德市。曾因犯盗窃罪，于2008年5月22日被清远市清城区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币8000元，于2010年2月4日释放。因本案于2014年8月14日被刑事拘留，同年9月13日被逮捕。现羁押于英德市看守所。
辩护人梁德强、黄如文，、实习律师。
原审被告人潘坤，男，于广东省英德市，汉族，初中文化，身份证号码×××2612，住英德市。曾因犯寻衅滋事罪，于2009年9月18日被英德市人民法院判处有期徒刑一年，2010年3月4日释放。因本案于2014年8月8日被刑事拘留，同年9月13日被逮捕。现羁押于英德市看守所。
原审被告人李桂林，男，于广东省英德市，汉族，身份证号码×××2619，初中文化，住英德市。因本案于2014年8月8日被刑事拘留，同年9月13日被逮捕。现羁押于英德市看守所。
原审被告人张文志，男，于广东省英德市，汉族，身份证号码×××0214，高中文化，住英德市区。因本案于2014年8月8日被刑事拘留，同年9月13日被逮捕。现羁押于英德市看守所。
原审被告人余某，男，于广东省英德市，汉族，身份证号码×××0273，中专文化，住英德市区，户籍地英德市，因本案于2014年8月8日被刑事拘留，同年9月13日被逮捕。现羁押于英德市看守所。
原审被告人张某甲，男，于广东省英德市，汉族，身份证号码×××5635，初中文化，住英德市，户籍地英德市。因吸食毒品，于2014年9月2日被强制隔离戒毒，因本案于2014年10月14日被逮捕。现羁押于英德市看守所。
原审被告人李某甲，男，于广东省英德市，汉族，身份证号码×××2618，小学文化，住英德市。因本案于2014年8月8日被刑事拘留，同年9月13日被逮捕。现羁押于英德市看守所。
原审被告人陈某，男，于广东省英德市，汉族，身份证号码×××6919，高中文化，住英德市，户籍地英德市。因本案于2014年8月13日被刑事拘留，同年9月13日被逮捕。现被取保候审。
英德市人民法院审理英德市人民检察院指控原审被告人潘坤、李桂林、张文志、余某、张某甲、李某甲犯盗窃罪；原审被告人陈某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪；原审被告人陈定存犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，故意伤害罪，非法持有毒品罪，非法持有枪支、弹药罪一案，于2015年4月20日作出（2015）清英法刑初字第74号刑事判决。原审被告人陈定存不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，决定以不开庭的方式审理本案。现已审理终结。
原判认定：一、盗窃，掩饰、隐瞒犯罪所得事实
1、2014年7月2日凌晨2时许，被告人潘坤、李桂林携带作案工具去到英德市区××××排，由潘坤使用工具将被害人穆某停放在该处的一辆银灰色五菱牌面包车（车牌号码：R×××，车架号码：LZ×××32，发动机号码：UC×××4）盗走。随后，由潘坤、李桂林一起去到××街将该车以人民币3600元（以下均为人民币）的价格卖给一名花名叫阿全（真实身份不详，在逃）的男子。经鉴定，该车价值为39951元。
2、2014年7月4日凌晨1时许，被告人潘坤、李桂林携带作案工具去到英德××路××超市前面公路旁，由潘坤使用工具将被害人郭某停放在该处的一辆银灰色五菱牌面包车（车牌号码：粤R×××××，车架号码：LZ×××292，发动机号码：8C××××22）盗走。随后，由潘坤以3300元的价格卖给大镇一名花名叫阿全（真实身份不详，在逃）的男子。经鉴定，该车价值为41265元。
3、2014年7月6日凌晨2时许，被告人潘坤、李桂林、张文志携带作案工具去到英德市××镇××路×号门前，由潘坤使用工具将被害人刘某停放在该处的一辆银灰色五菱牌面包车（车牌号码：粤R×××××，车架号码：LZ×××29，发动机号码：UC×××79）盗走。随后，由潘坤以3600元的价格卖给英德一名花名叫老同（真实身份不详，在逃）的男子。经鉴定，该车价值为49114元。
4、2014年7月12日凌晨1时许，被告人潘坤、李桂林、张文志携带作案工具去到英德市××镇××路××饭店门前的公路旁，由潘坤使用工具将被害人林某甲停放在该处的一辆长安牌面包车（车牌号码：粤R×××××，车架号码：L××××29，发动机号码：13××××）盗走。随后，由潘坤以3600元的价格卖给大镇一名花名叫阿全（真实身份不详，在逃）的男子。经鉴定，该车价值为34897元。
5、2014年7月16日凌晨1时许，被告人潘坤、李桂林、李某甲携带作案工具去到英德市××镇中心小学门口，由潘坤使用工具将被害人巫某停放在该处的一辆淡黄色五菱牌面包车（车牌号码：桂J×××××，车架号码：L×××49，发动机号码：8C×××72）盗走。随后，由潘坤以3000元的价格卖给英德市××镇的吴某正（另案处理）。经鉴定，该车价值为35312元。
6、2014年7月20日凌晨1时许，被告人潘坤、李桂林携带作案工具去到英德市区×××路×号门前附近的公路旁，由潘坤使用工具将被害人高某停放在该处的一辆银灰色五菱荣光牌面包车（车牌号码：粤R×××××，车架号码：LZ×××450，发动机号码：UA×××35）盗走。随后，由潘坤以3200元的价格卖给英德市××镇的吴某正（另案处理）。经鉴定，该车价值为33947元。
7、2014年7月25日凌晨1时许，被告人潘坤、李桂林携带作案工具去到英德市××镇××社区××居民小区楼下，由潘坤使用工具将被害人黄某停放在该处的一辆淡黄色五菱牌面包车（车牌号码：粤A×××××，车架号码：LZW××××362，发动机号码：UD×××51）盗走。随后，由潘坤以4200元的价格卖给英德市××镇的吴某正（另案处理）。经鉴定，该车价值为人50216元。
8、2014年7月27日凌晨1时许，被告人潘坤、张文志携带作案工具去到英德××住宅小区门前，由潘坤使用工具将被害人杨某停放在该处的一辆淡黄色五菱牌面包车（车牌号码：粤R×××××，车架号码：LZ××××04，发动机号码：8C××××08）盗走。随后，由张文志以3800元的价格卖给佛冈县一名花名叫二哥（真实身份不详，在逃）的男子。经鉴定，该车价值为42579元
9、2014年7月27日凌晨3时许，被告人潘坤、张文志携带作案工具去到英德市×××镇政府宿舍区内，由潘坤使用工具将被害人丘某停放在该处的一辆银灰色五菱牌面包车（车牌号码：粤R×××××，车架号码：LZ××××17，发动机号码：UA×××30）盗走。随后，由潘坤以3600元的价格卖给一名花名叫阿龙（真实身份不详，在逃）的男子，经鉴定，该车价值为34957元。
10、2014年7月29日凌晨1时许，被告人潘坤、李桂林携带作案工具去到英德市区××路××公司×居民楼下，由潘坤使用工具将被害人李某乙停放在该处的一辆银色五菱牌面包车（车牌号码：粤R×××××，车架号码：LZ××××44，发动机号码：8E×××77）盗走。随后，由潘坤将盗窃所得的车辆驾驶去英德市××镇给被告人陈定存抵偿债务。经鉴定，该车价值为44874元。
11、2014年7月30日凌晨1时许，被告人潘坤、李桂林携带作案工具去到英德市××镇工商所门前，由潘坤使用工具将被害人叶某停放在该处的一辆银黄色五菱牌面包车（车牌号码：粤S×××××，车架号码：L×××××04，发动机号码：UD××××01）盗走。随后，由潘坤、李桂林将盗窃车辆藏匿在英德市××镇××河边一竹林处。当日8时许，英德市公安局大站派出所警察发现该车后将车辆起回。经鉴定，该车价值为37491元。
12、2014年7月31日凌晨2时许，被告人潘坤、李桂林携带作案工具去到英德市××镇×店门前，由潘坤使用工具将被害人何某停放在该处的一辆银黄色五菱牌面包车（车牌号码：粤R×××××，车架号码：LZ××××83，发动机号码：8D×××021）盗走。随后，由潘坤将盗窃所得车辆经被告人陈某介绍以6000元的价格卖给了白沙镇一名叫陈某降的男子带来的人。经鉴定，该车价值为44264元。
13、2014年8月2日凌晨2时许，被告人潘坤、李桂林携带作案工具去到英德市××镇××路×药店门前，由潘坤使用工具将被害人莫某停放在该处的一辆银白色东风小康微型面包车（车牌号码：粤R×××××，车架号码：LV××××0781，发动机号码：14267866）盗走。随后，由潘坤将盗窃所得的车辆驾驶去英德市××镇给被告人陈定存抵偿债务。经鉴定，该车价值为48851元。
14、2014年8月7日凌晨1时许，被告人潘坤、李桂林、余某携带作案工具去到英德市，在被告人张某甲指引下，窜到英德市××镇××村张某乙家后面，由潘坤使用工具将被害人张某乙停放在该处的一辆银色长安牌面包车（车牌号码：粤R×××××，车架号码××××278，发动机号码：A7×××25）盗走。随后，由李桂林将盗窃所得车辆以2000元的价格卖给被告人陈某。经鉴定，该车价值为29835元。
15、2014年6月16日3时许，被告人潘坤同陈某权、吴某岳、林某俊（后三人均另案处理）携带作案工具去到广州市番禺区××街××路×号门前，由潘坤、陈某权使用工具将被害人简某停放在该处的一辆白色五菱牌小汽车（车牌号码：粤W×××××，车架号码：LZ×××75，发动机号码：21××6）盗走。随后。将该车藏匿在广州市番禺区××酒店停车场。经鉴定，该车价值为35000元。
综上所述，被告人潘坤参与盗窃车辆15辆，涉案财物价值602553元；被告人李桂林参与盗窃车辆12辆，涉案财物价值490017元；被告人张文志参与盗窃车辆4辆，涉案财物价值161547元；被告人余某参与盗窃车辆1辆，涉案财物价值29835元；被告人张某甲参与盗窃车辆1辆，涉案财物价值29835元；被告人李某甲参与盗窃车辆1辆，涉案财物价值35312元。被告人陈某介绍及收购被盗窃车辆2辆，涉案财物价值74099元；被告人陈定存以抵押债务的形式收购被盗窃车辆2辆，涉案财物价值93725元。
原判认定上述事实，被告人潘坤、李桂林、张文志、余某、张某甲、李某甲、陈某、陈定存在开庭审理过程中亦无异议，且有物证、证人证言、被害人陈述、鉴定意见、现场勘验笔录及图片等证据证实。
2、故意伤害事实
1、2012年3月18日下午，被告人陈定存因不满林某乙（患有精神分裂症）拦路勒索的挑衅行为，与几名村民一起对林某乙实施殴打。陈定存持刀将林某乙的右肩部砍伤。经英德市公安司法鉴定中心鉴定，被害人林某乙的伤情已达到轻伤。案件发生后，被告人陈定存的亲属垫付了医药费11000元。
2、2014年7月9日凌晨，被告人陈定存因吴某欠其赌债，便指使“阿奇哥”（真实身份不详，在逃）、谭某（另案处理）等人将吴某抓到英德市××镇，然后使用电击棍、棒球棍等对吴某实施殴打。经英德市公安司法鉴定中心鉴定，吴某的伤情已达到轻伤一级。经广东荆圣司法鉴定所法医鉴定，吴某被评定为十级伤残。案件发生后，被告人陈定存的亲属与被害人吴某达成了赔偿协议，并按协议支付了赔偿款，取得了被害人吴某的谅解。
原判认定上述事实，被告人陈定存在开庭审理过程中亦无异议，并有书证、证人证言、被害人陈述、鉴定意见、现场勘验检查笔录及图片等证据证实。
三、非法持有毒品，非法持有枪支、弹药事实
2014年8月13日13时许，英德市公安局民警在被告人陈定存租住的英德市区××路××1房进行搜查，搜出疑似毒品一批，疑似枪支两支，疑似子弹一批。经广东省清远市公安司法鉴定中心鉴定：疑似毒品中含甲基苯丙胺成分，净重46.4克；含氯胺酮成分，净重7.3克；含氯胺酮成分和MDMA成分，净重386克；自制仿64式手枪一支（该枪枪支构件齐全、击发系统运作正常，且可以击发）；射钉器一支；非制式64式手枪弹6发；射钉弹203发。
原判认定上述事实，有物证、证人证言、鉴定意见、现场勘查笔录及照片、被告人供述等证据证实。
原判认为，被告人潘坤、李桂林、张文志、余某、张某甲、李某甲以非法占有为目的，结伙秘密窃取财物。被告人潘坤、李桂林盗窃数额特别巨大；被告人张文志盗窃数额巨大；被告人余某、张某甲、李某甲盗窃数额较大，其行为均已构成盗窃罪。在共同盗窃犯罪中，被告人潘坤起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人李桂林、张文志、余某、张某甲、李某甲起次要作用，是从犯，依法可以从轻或减轻处罚。被告人陈某、陈定存明知是犯罪所得的赃物而收购、销售，其行为均已构成隐瞒犯罪所得罪。被告人陈定存故意非法损害他人身体，致二人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人陈定存犯故意伤害罪，在案件发生后能积极赔偿被害人损失，取得被害人的谅解，依法可以从轻处罚。被告人陈定存非法持有甲基苯丙胺等数量大的毒品，其行为已构成非法持有毒品罪。被告人陈定存还违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪。被告人陈定存一人犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人潘坤、陈定存曾因故意犯罪，被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年以内再犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人潘坤、李桂林、张文志、余某、张某甲、李某甲、陈某、陈定存均能如实供述自己罪行，并当庭自愿认罪，依法可以酌情从轻处罚。公诉机关英德市人民检察院指控被告人潘坤、李桂林、张文志、余某、张某甲、李某甲、陈某、陈定存的主要犯罪事实清楚，证据确实，适用法律正确。
根据各被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，对被告人潘坤、陈定存从重处罚；对被告人李桂林减轻处罚；对被告人张文志、余某、张某甲、李某甲从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条第一款、第二百三十四条第一款、第三百四十八条、第一百二十八条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条第一款、第二款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十九条第一款、第二款的规定，判决：一、被告人潘坤犯盗窃罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币50,000元，剥夺政治权利二年。二、被告人李桂林犯盗窃罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币30,000元。三、被告人张文志犯盗窃罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币15,000元。四、被告人余某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5,000元。五、被告人张某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5,000元。六、被告人李某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5,000元。七、被告人陈某犯隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币4,000元。八、被告人陈定存犯隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5,000元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币35,000元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年六个月。数罪并罚，总和刑期为有期徒刑十二年，并处罚金人民币40,000元，决定执行有期徒刑十一年，并处罚金人民币40,000元。
上诉人陈定存上诉及其辩护人辩护提出，陈定存持有甲基苯丙胺46.4克，未满50克；持有氯胺酮7.3克，含氯胺酮和二亚甲基双氧安非他明（MDMA）成分的混合型毒品386克，但其中氯胺酮、二亚甲基双氧安非他明（MDMA）成分各占多少无法辨别，陈定存持有的二亚甲基双氧安非他明（MDMA）、氯胺酮均未达到数量大的标准。原判认定上诉人陈定存非法持有甲基苯丙胺等数量大的毒品，没有事实依据和法律依据，是认定事实不清。请二审查明事实，作出公正的判决。
本院二审审理查明的事实与一审认定的事实相同。一审判决所据证据，经查，来源合法，并经庭审出示、经控辩双方辨认、质证，能够证明案件的事实情况，本院对原判认定的事实和证据予以确认。
对上诉人陈定存及其辩护人提出原判认定其非法持有甲基苯丙胺等数量大的毒品是认定事实不清的意见。经查，扣押清单、提取痕迹、物证登记表、现场勘验笔录及照片、上诉人陈定存的供述以及鉴定意见等证据证实，上诉人陈定存非法持有甲基苯丙胺46.4克，氯胺酮7.3克，含氯胺酮成分和MDMA成分的毒品386克。上诉人陈定存非法持有两种以上毒品，量刑过程中应统一折算后予以量刑，因此原判综合考虑陈定存持有毒品的种类和数量，判处上诉人陈定存八年有期徒刑并无不当。上诉人陈定存及其辩护人提出原判认定事实不清的意见依据不足，不予采纳。
本院认为，上诉人陈定存非法持有毒品甲基苯丙胺46.4克，氯胺酮7.3克，含氯胺酮成分和MDMA成分的毒品386克，其行为已构成非法持有毒品罪。原判认定原审被告人潘坤、李桂林、张文志、余某、张某甲、李某甲犯盗窃罪；上诉人陈定存、原审被告人陈某犯隐瞒犯罪所得罪；上诉人陈定存犯故意伤害罪、非法持有枪支罪事实清楚，对上诉人陈定存以及原审被告人在共同犯罪中的作用大小以及量刑情节的认定准确，量刑适当。上诉人陈定存上诉及其辩护人辩护提出的理由理据不充分，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈树忠
审 判 员 张小燕
代理审判员 胡巧玲
二〇一五年七月十三日
书 记 员 邵其威