河北省沧州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）沧民终字第2987号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司永年支公司，住所地，河北省永年县。
负责人：赵某某，该公司总经理。
委托代理人：袁某某，男，该公司职员。
被上诉人（原审原告）：高某某，男，住孟村回族自治县。
委托代理人：鲍某某，齐某某，河北某某律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：张某某，男，住黑龙江省哈尔滨市阿城区。
被上诉人（原审被告）：邯郸市捷安汽车运输队，住所地河北省永年县。
被上诉人（原审被告）：李某某，男，住天津市北辰区。
被上诉人（原审被告）：白某某，男，住天�市北辰区。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司永年支公司（以下简称人保永年支公司）与被上诉人高某某、张某某、邯郸市捷安汽车运输队（以下简称捷安车队）、李某某因交通事故责任赔偿纠纷一案，不服黄骅市人民法院（2013）黄民初字第2699号民事判决，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原告高某某诉称：2013年6月13日6时30分，张某某驾车沿205线由北向南行驶，行驶至205线400KM＋600M处，超车驶入逆行，与对向行驶的高某某所驾驶的车相撞，造成高某某及其乘车人李家峰受伤，两车不同程度损坏的交通事故。张某某驾驶制动不合格的机动车上路行驶，通过弯道时未降低行驶速度，超车驶入逆行，违反装载规定，交通违法过错严重，在事故中起主要作用，负此事故的主要责任。高某某的交通违法过错较轻，�事故中起次要作用，负此事故的次要责任。请求法院判令被告赔偿原告各项损失600000元；诉讼费用由被告承担。
被告张某某缺席无答辩。
被告捷安运输队缺席无答辩。
被告人保永年支公司辩称：1、我公司仅在交强险各分项限额内承担责任且间接损失不属于交强险赔偿范围，并应扣除非医保用药。2、超出交强险部分，商业三者险中我公司依法不应直接承担，案件审理过程中也依法不应审理商业三者险。3、如法院决定合并审理商业三者险，应审查保险条款约定，依据合同约定确定我公司应承担赔偿责任。精神抚慰金不属于商业三者险赔偿的范围，被保险人负事故主要责任，我公司同意在商业三者险限额内承担70%责任，我公司应免赔20%。4、张某某驾驶车辆违反装载规定，应减免赔偿损失的15%。
被告李某某、白某某�称：对交通事故发生的事实和事故认定没有异议；冀DG12**号重型厢式货车实际车主是我们，该车挂靠在捷安车队，张某某是我们雇佣的司机；冀DG12**号重型厢式货车在人保永年支公司投保了交强险和商业险，商业三者险的理赔限额500000元，并投保不计免赔；原告高某某的损失应该由保险公司进行赔偿。
一审法院经审理查明：2013年6月13日6时30分，张某某驾冀DG12**号重型厢式货车沿205线由北向南行驶，行驶至205线400KM＋600M处超车驶入逆行，与对向行驶的高某某所驾驶的车相撞，造成高某某及其乘车人李家峰受伤，两车不同程度损坏的交通事故。高某某主要伤情经黄骅法医鉴定中心鉴定：头面部外伤致弥漫性轴索损伤、原发脑干损伤、外伤性蛛网膜下腔出血、右额脑挫裂伤、右额骨折，现中度智力障碍；左下肢肌力v-级，右下肢肌力lv＋级；颅底骨折伴双侧脑�液鼻漏；评定为五级、七级、十级伤残，护理依赖程度为部分护理依赖。该事故经黄骅市公安交通警察大队现场勘验、成因分析作出黄公交认字（2013）第171号事故认定书，该认定书认定：张某某驾驶制动不合格的机动车上路行驶，通过弯道时未降低行驶速度，超车驶入逆行，违反装载规定，违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十一条、第三十五条、第四十三条第二款、第四十三条第四款、第四十八条之规定，负事故的主要责任；高某某无证驾驶无号牌二轮机动摩托车上路行驶，未戴安全头盔，违反《中华人民共和国道路交通安全法》第八条、第十九条、第五十一条之规定，负事故的次要责任；李家峰无交通违法过错行为，无责任。
另查，张某某驾驶的冀DG12**号重型厢式货车实际车主为李忠杰、白某某，登记车主为捷安车队，系挂靠关系，张某某是李某某、白某某的雇佣司机，该车在人保永年支公司投有交强险和商业险，商业三者险的理赔限额500000元，并投有不计免赔，交通事故发生在保险期间。
再查，交通事故发生后，被告李某某、白某某为原告高某某垫付款126480.18元。
原告高某某主张的各项损失和提供的证据及被告的质证意见：1、医疗费153149.37元，其中：黄骅市人民医院145023.54元，提交黄骅市人民医院病例1份、诊断证明3份、用药清单1份、收费收据1份、门诊收据7份；沧州市人民医院297元，提交门诊收据1份；盐山县人民医院4154元，提交门诊收据3份；盐山阜德医院321.93元，提交门诊收据5份；黄骅安定医院12.4元，提交收条4份；黄骅神农居医院195元，提交费用清单1份；红霉素软膏0.5元，提交销售台单1份；黄骅市医药药材有限公司2545元，提交黄骅市人民医院诊断证明1份（蛋白需外�）、发票1份，门诊收据1份；后续治疗费600元，提交黄骅市骨科医院门诊收据1份。2、辅助器具费1230元，提交收款收据3份。3、住院伙食补助费6100元，提交黄骅市人民医院病例1份（实际住院122天）4、误工费26758.8元，原告事故发生前在河北昌骅专用汽车改装有限公司工作，误工时间2013年6月13日至2014年5月7日，共计324天。提交伤残结论书1份、劳动合同1份、河北昌骅专用汽车改装有限公司误工证明1份、事发前三个月工资表1份、单位营业执照复印件1份。5、护理费（39542元／年÷365天）×324天＋（50628元／年÷365天）×324天=80041.31元，提交诊断证明、户口本原件1份、户籍关系证明2份、营业执照复印件1份（证实高学福从事信息服务业）。护理人高绍贤按社平工资39542元／年计算，高学福按信息行业工资50628元／年计算。6、残疾赔偿金105053元，提交伤残鉴定结论书1份、户口本原件1份。7、鉴定及鉴定检查费1280元，提交黄骅市骨科医院门诊收据原件3份。8、二十年护理依赖费13564元／年×20年=271280元，提交伤残鉴定结论书1份、户口本原件1份。9、精神抚慰金39000元，提交伤残鉴定结论书1份，要求在交强险范围内优先支付。10、保全费620元，提交黄骅市人民法院收据1份。11、交通费3770元，提交交通费票据435张。
被告人保永年支公司质证意见：1、医疗费，对诊断证明、病历无异议；对医疗费应当剔除超医保范围的药，外购药应由其个人承担；除黄骅市人民医院，其他医院的医疗费票据不认可，其没有转院证明且没有病历；2、辅助器具不认可，不是正式发票。3、住院伙食补助费无异议。4、误工费有异议，劳动合同真实性有异议，事故是6月13日发生，合同签订是6月10日，合同没有生效；工资表不是制式工资表，且只有三个月的，没有工资领取人签字；营业执照是复印件应提交原件，应以农村居民纯收入计算误工费。5、护理费不认可，户口本真实性无异议，高学福既没有劳动合同也没有工资表，营业执照是复印件不予认可，均应按农村居民收入计算护理费。6、残疾赔偿金，对司法鉴定意见书有异议，鉴定机构和鉴定人员资质都是复印件，鉴定结论有异议，其依据不明确。要求重新鉴定。7、鉴定、鉴定检查费保险公司不承担。8、二十年护理依赖费，因对鉴定意见书有异议故不认可，即使认可也是部分护理，应按照部分护理计算。9、精神抚慰金，因要求重新鉴定，故不能确定具体数额。10、保全费保险公司不予承担。11、交通费数额过高，提交票据不合法，认可500元。
被告李某某、白某某质证意见：对原告提交证据无�议，原告的全部损失应由保险公司承担。
一审法院认为：本案所涉交通事故，黄骅市公安交通警察大队作出的黄公交认字（2013）第171号事故认定书认定：张某某负事故的主要责任；高某某负事故的次要责任；李家峰无责任。该交通事故认定书是经现场勘验、成因分析等作出的，事实清楚且符合法律规定，本院予以确认。被告张某某负事故的主要责任，张某某是李某某、白某某的雇佣司机并在从事雇佣活动过程中发生本次交通事故，对因交通事故给原告高某某造成的损失其雇主李某某、白某某依责（70%）承担赔偿责任，被告张某某不承担责任。
被告捷安车队作为被挂靠单位，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，应对李某某、白某某承担部分负连带责任。由于冀DG12**号重型厢式货车在�保永年支公司投有交强险和商业三者险，因本案所涉交通事故同时造成李家峰受伤，被告人保永年支公司首先在冀DG12**号重型厢式货车所投保交强险的理赔范围和限额内按比例承担赔付责任。超出交强险赔偿部分，被告人保永年支公司在冀DG12**号重型厢式货车所投商业三者险的理赔范围和限额内依责（70%）承担赔付责任。被告人保永年支公司主张，被保险人负事故主要责任，人保永年支公司应免赔20%。由于冀DG12**号重型厢式货车投保了不计免赔附加险，被告人保永年支公司该主张不予采纳。被告人保永年支公司主张，张某某驾驶车辆违反装载规定，应减免赔偿损失的15%。由于被告人保永年支公司未就该免赔事项提供已尽到履行提示和告知说明义务的证据，该免赔不发生效力，被告人保永年支公司该主张不予支持。保全费系人民法院根据当事人的申请采�保全措施收取的费用，该费用应由被保全车辆的所有人李某某、白某某承担。
原告高某某请求损失数额应予确认的部分：住院伙食补助费6100元、鉴定及鉴定检查费1280元、保全费620元，事实清楚、证据充分且符合法律规定，应当予以确认。医疗费，黄骅市人民医院145023.54元，事实清楚、证据充分且被告认可，应予确认；沧州市人民医院297元、盐山县人民医院4154元、黄骅安定医院12.4元，均系检查、治疗与原告因交通事故造成损伤有关的费用，应予确认；黄骅市医药药材有限公司2545元，原告提交了黄骅市人民医院诊断证明，需要外购药用于辅助治疗，应予确认；盐山阜德医院321.93元，从票据上显示为预防破伤风用药，与治疗原告因交通事故造成损伤无关，不予确认；黄骅市骨科医院的治疗费及红霉素软膏花费，花费时间在黄骅市人民医院住院治疗期间，该�费与治疗原告因交通事故造成损伤无关联性，不予确认。医疗费确认为152031.94元。辅助器具费1230元，原告提交的票据虽为收款收据，根据原告的伤情该项费用应系必然发生，应予确认。
误工费，原告提交了劳动部门备案的劳动合同、河北昌骅专用汽车改装有限公司误工证明、事故发生前三个月工资表，合同虽然在事故发生前3天签订，但是从误工证明及事故发生前三个月工资表来看能够佐证原告事故发生前三个月已经在河北昌骅专用汽车改装有限公司工作，误工费计算标准应按原告高某某事故发生前三个月平均工资（1943元／月＋2879元／月＋2611元／月）÷3=2478元／月计算；误工时间，根据原告高某某的伤情应为连续误工，误工时间应确定在定残前一日306天，误工费为2478元／月÷30天×306天=25276元。
护理费�根据原告的伤情及医疗机构的证明，住院期间应有二人护理，出院后至定残前一日根据原告的伤情仍应由一人护理；护理费计算标准，护理人高学福按信息行业工资50628元／年计算依据不足，应按河北省在岗职工平均工资标准计算，护理人高绍贤对高某某住院期间护理费计算标准按河北省在岗职工平均工资标准计，出院后计算标准按河北省农林牧渔业工资标准计算，护理费为39542元／年÷365天×12天×2＋13564元／年÷365天×184天=33272元。
伤残赔偿金，被告人保永年支公司要求重新鉴定，由于高某某的鉴定系本院依法委托作出，被告人保永年支公司未就鉴定在程序上违法和鉴定结论依据不足的提供证据，故对要求重新鉴定不予采纳，原告主张伤残赔偿金105053元，符合规定标准，应予确认。
后期护理费原告主张13564元／年×20年=271280元，由于鉴定意见书鉴定为部分护理依赖，原告的该主张按一人护理缺乏法律依据，不予采纳，后期护理费应按一人的50%计算，后期护理费为13564元／年×20年×50%=135640元。
精神抚慰金，原告主张39000元过高，根据原告的过错程度及伤残程度酌定33000元较为适宜，超出部分不予支持。交通费系必然发生的，原告主张3770元过高，酌定2500元较为适宜，超出部分不予支持。鉴定费系《保险法》规定的事故发生后为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，保险公司应当赔付。
综上，原告高某某的各项损失合计496002.94元（其中：医疗费项下158131.94元，伤残赔偿金项下337251元）。被告人保永年支公司首先在冀DG12**号重�厢式货车所投有交强险医疗费项下按比例赔付原告高某某9275.32元、伤残赔偿金项下按比例赔付原告高某某各项损失99223元（含精神抚慰金33000元）。剩余386884.62元，被告人保永年支公司在冀DG12**号重型厢式货车所投商业三者险的理赔范围和限额内依责赔付原告高某某各项损失270819.23元；被告李某某、白某某赔偿原告高某某保全费620元，被告捷安车队负连带责任。被告人保永年支公司赔付后，原告高某某返还被告李某某、白某某垫付款126480.18元。被告张某某、捷安运输队经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，应视为对自己相关诉讼权利的放弃。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十四第第一款第七项，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、第六十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司永年支公司在冀DG12**号重型厢式货车所投交强险和商业三者险的理赔范围和限额内赔付原告高某某各项损失379317.55元。
二、被告李某某、白某某赔偿原告高某某保全费620元，被告邯郸市捷安汽车运输队负连带责任。
三、被告中国人民财产保险股份有限公司永年支公司赔付后，原告高某某返还被告李某某、白某某垫付款126480.18元。
四、被告张某某不承担责任。
上列应付款项限本判决生效后五日内付清，到期将款汇至黄骅市人民法院民事审判第一庭（开户行：工商银行黄骅市支行，账号：0408011229300322447）。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费9800元，由原告高某某承担3605元，被告中国人民财产保险股份有限公司永年支公司承担6195元。
原审宣判后，人保永年支公司不服提起上诉的主要理由，一审法院认定高某某损失证据不足。1、一审判决赔偿辅助器具费用1230元，证据不足。该证据均不是税票，也没有医疗机构诊断证实是必要产生的；2、判决赔偿误工费25267元证据不足。高某某虽然提交了劳动合同，但该合同没有实际履行，且有关证据不足以证明其有固定收入，认定其月收入证据不足；被上诉人没有证据证明其持续误工，应当按照公安部人身损害误工时日评定准则来认定误工的日期，不应计算至评残前一日；3、判决赔偿护理费33272元，证据不足。认定护理时间从出院�日起至评残之日止没有根据。另应按照当地护理或服务行业收入标准确定被上诉人住院期间护理费，一审按照在岗职工平均工资确定没有依据。4、残疾赔偿金105053元，证据不足。虽然一审法院委托对高某某的残疾程度进行了鉴定，我公司提出异议后，但在没有告知拒绝重新鉴定的前提下，拒绝我公司重新鉴定申请，剥夺了我公司的诉讼权利。5、鉴定费不应我公司承担。6、判决后期护理费135640元，证据不足。鉴定结论为需要部分护理依赖，对数额没有说明采用的计算标准。7、精神抚慰金33000元数额过高。认定被上诉人残疾程度证据不足，且是其行为造成事故的直接原因，其过错明显。二、一审适用法律错误。双方属于保险合同法律关系，一审法院将第三者责任险一并审理，首先应考虑合同条款。按照合同条款约定被保险车辆违反装载规定应免除保险人的责任。对�我公司已作出明确告知义务，在保险合同中特别约定栏已标注。
被上诉人高某某辩称，1、我的残疾辅助器具费，虽然没有提供正规的发票，但是该费用为我恢复治疗必然产生的费用，而且是否开具正规发票不是确定实际花费的条件。残疾辅助器具公司已经为我出具了相关的收款收据（2013年12月20日拐棍80元、2013年11月20日助行器350元、2013年11月12日轮椅800元，共计1230元，一审卷宗第76页）。2、误工费，一审中我提交了工作单位事发前三个月的工资表，平均工资是2478元，并且有工作单位出具的停发工资的证明，2013年6月13日至2014年4月16日，误工费计算到评残的前一日符合人身损害赔偿司法解释的相关规定。3、护理费，有我住院期间医院开具的诊断，证明住院期间需二人护理，我的哥哥高学福和父亲高邵贤二人护理，出院后一人护理至评残前一日，护理费出�后高邵贤按照2013年农林牧渔业计算39542元，住院期间高学福按照信息服务业50628元。4、残疾赔偿金，按照65%的伤残系数计算的。5、后期护理费，是根据鉴定意见为部分护理依赖。是按照2013年农林牧渔业13564乘以20年乘以50%。
二审查明事实与一审查明事实一致。
本院认为，本案主要争议焦点为：一、关于上诉人人保永年支公司提出的有关高某某损失费用的问题。1、辅助器具费用问题，是发生事故后为了辅助治疗买的拐棍、助行器、轮椅，该用具是根据病情需要购买的，应予认定。2、对于高某某的误工费、护理问题，因有其工作单位河北昌骅专用汽车有限公司出具的劳动合同、工资表及误工证明等，能够证明高某某发生事故前在该公司上班，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费�据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。本案中，高某某的误工费按照其实际损失计算符合上述法律规定。误工费33272元，是护理人高绍贤在高某某住院期间及出院后的护理费用，一审法院对住院期间的护理费按照河北省在岗职工平均工资标准计算、出院后按照河北省农林牧渔业工资标准计算并无不妥，故上诉人的该上诉理由亦不予支持。3、对高某某伤残赔偿金及后期护理费的计算是否符合规定的问题。一审法院根据黄骅法医鉴定中心作出的（2014）临残鉴字第101号鉴定结论，高某某被评为五级、七级、十级伤残，其护理依赖为部分护理依赖。依照上述法律规定计算的伤残赔偿金及后期护理费并无不当之处，应予支持。4、精神抚慰金认定为33000元亦符合实际情况，应予支持。
综上，上诉人的上诉理据不足，不予采信。原审认定事实清楚，处理结果并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，�持原判。
二审案件受理费9800元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司永年支公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 关志萍
审判员 于长江
审判员 张 梅
二〇一四年十一月十八日
书记员 王 畅