河南省平顶山市卫东区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）卫民初字第844号
原告（反诉被告）张修民，男，1972年11月11日出生。
委托代理人杜润普，河南国俊律师事务所律师。
被告（反诉原告）平顶山市中瑞汽车销售服务有限公司。
法定代表人胡万涛，董事长。
委托代理人刘艳君，女，1989年3月10日出生，该公司职工。
委托代理人邱国仁，河南金豫律师事务所律师。
原告（反诉被告）张修民诉被告（反诉原告）平顶山市中瑞汽车销售服务有限公司（以下简称“中瑞公司”）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）张修民的委托代理人杜润普，被告（反诉原告）中瑞公司的委托代理人刘艳君、邱国仁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张秀修民诉称，我与被告于2014年2月15日签订了“奥迪轿车用户销售合同”，其购买了型号为奥迪Q7轿车一辆，购车价款为769440元，付款方式为分期付款，我向被告中瑞公司预付定金100000元，合同约定被告于2014年6月15日在其公司展厅向我交车，合同签订后，我依约定及时足额向被告中瑞公司缴纳购车定金100000元。原、被告双方约定交车时间到期后，被告中瑞公司因种种理由告知原告不能交付合同约定车辆。为此要求被告中瑞公司双倍返还定金，依据《合同法》第115条“当事人可以依照担保法的规定，约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的乙方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金”之规定，特诉至贵院要求解除原、被告双方签订的“奥迪轿车用户销售合同”；双倍返还购车定金200000元。本案诉讼费由被告承担。
被告中瑞公司辩称，1、根据双方订立的合同约定，双方约定的轿车时间预计是2014年6月15日，具体交车时间是以被告的通知为准，交车时间是双方估计的合同履行期限，原告对于2014年6月15日能否交车也是明知的，这在被告单位的员工与原告微信沟通中也可以看出，被告没有构成违约，原告诉称被告违约要求双倍返还定金，没有法律依据，应当依法驳回；2、合同约定的交付是附条件的，原告只有足额付款后被告才履行义务，原告只交付了100000元的定金，不符合双方办理车辆交付的合同约定。原告方未按合同约定交付车款义务，被告有权根据合同法优先履行抗辩权的规定，可以不于履行交付义务。3、原告主张合同解除没有法律依据。根据合同法及其司法解释的相关固定，合同解除权的行使，必须以解除权成立为前提，并且解除行为符合法律程序要求。本案中原告认为被告未能在2014年6月15日交车构成违约，被告认为没有法律依据。在此，被告坚持按合同约定的具体交车时间以被告通知为准的履行期限。退一步讲，即使被告构成迟延履行，原告行使解除权也应当符合法律要件：被告违反双方对履行期限的约定，在履行期限届满未完成履行债务；延迟履行是合同主要债务；迟延前必须以书面形式催告，并给被告送达，并且应当给迟延方一定的期限。本案中被告交车是合同的将要债务，原告也没有对被告进行催要，不符合法律规定的解除要件，双方应继续履行合同。4、被告未能在6月15日交车并不构成根本违约。本案中原告方对被告不能再6月15日交车心理是有预判的，被告也明确告知了原告，双方也没有对具体交车时间进行约定，因此被告未在6月15日交车并没有构成违约，并没有影响原告订立合同时的期望目的。5、根据合同法第115条、担保法第89条及担保法司法解释第120条的规定，定金罚则的使用条件是对方根本违约，合同实际不履行，合同目的的不能实现才能使用定金罚则。本案中被告一直在为合同履行做出种种努力，原告也没有对被告进行书面催告，被告没有不履行合同债务，因此定金罚则依法并不在本案中使用，原告的诉请没有法律依据，应当予以驳回。
反诉原告中瑞公司反诉称，反诉人与被反诉人于2014年2月15日签订“奥迪轿车用户销售合同”；合同约定，反诉人将出卖一辆Q7奥迪轿车给被反诉人，车价款为769440元。由于被反诉人要求的该款型号车辆为原装进口车，被反诉人需要德国厂家订购并运输至国内反诉人处，因此，合同双方当事人约定预计的交车时间为2014年6月15日，但具体轿车时间以反诉人的通知为准。合同生效后，反诉人即行按照约定履行自身的合同义务，包括向德国厂家定购并支付订购车辆对应价款，提请将车辆运输至国内予以交付等，一直在按照约定履行合同，并为最终交付车辆做准备。但由于客观原因制约，该订购车辆正如反诉人事先预计、事先告知被反诉人那样，未能在双方预计的2014年6月15日到货并交付。期间，反诉人告知了被反诉人该订购车辆的实际状况，被反诉人也初步同意愿意等待。2014年7月25日，被反诉人以“2014年6月15日反诉人未能交付车辆”为由，即行起诉要求解除合同并向其双倍返还定金；反诉人认为，根据双方合同约定，2014年6月15日是双方预计的交车时间，实际交车时间以反诉人通知为准；反诉人并未构成延迟履行。即使属延迟履行，该2014年6月15日交车并非合同目的的决定性因素，被反诉人也没有给予反诉人合理的宽限期，反诉人并未构成根本违约。根据合同法第94条、第115条关于“当事人解除合同的法定情形和定金违约责任”以及担保法及其司法解释的相关规定，被反诉人的诉请于法无据。同时由于该订购车辆的型号、颜色、配置等均是按照被反诉人的明确要求定购的。解除合同后反诉人将很难变卖、转卖该款车辆，这将严重损害反诉人的合法权益。为此，诉至贵院要求被反诉人继续履行“奥迪轿车用户销售合同”。本案的诉讼费由被反诉人承担。
反诉被告张修民辩称，1、被反诉人支付的定金是立约定金，原被告双方签订合同时在文本下方注明，此订单加盖平顶山市中瑞汽车销售有限公司专用章才能生效，但合同实际加盖的是收款结算章而不是中瑞公司章，原告认为本身就有瑕疵，致使合同不能成立，因此合同不能成立应当解除。3、反诉人一直声称在接到订单后就和德国厂商，按照原告要求生产车辆，但是违约责任是无过错责任，到2014年6月15日不能交车，反诉人已经构成根本违约，并且在此期间，反诉人的销售人员也告知了原告车辆无法按时交付，原告拒绝交付剩余车款，是在行使合法不安抗辩权，于法有据。反诉人在承担违约责任后可以依法向第三人另行追偿。
经审理查明，2014年2月15日，原、被告双方签订一份《奥迪轿车用户销售合同》，其主要内容有：张修民购型号为奥迪Q7（TDI）、无极／手动一体式、运动型七座、颜色为柚木棕一台，购车价格769440元，付款方式为分期；约定由用户预付100000元；预计交车时间为2014年6月15日；交货地点为平顶山中瑞展厅。另特别约定有：1、双方对合同产品、型号、定金约定、交付约定等条款已充分理解，并予以确认。2、具体交车时间以本公司通知为准，本订单用户应在本公司通知之日起5日内携带本订单原件至本公司缴清车款提车，逾期本公司有权处置该车辆。3、卖方于买方缴清货款后办理交付手续。4、本合同签订后，如发生不可抗力、政府政策或生产因素变动不可归责于卖方之事由，致卖方不能依约交货时，卖方须以书面通知买方解除合同，并无条件退回已收定金。6、本合同经双方同意，自买方、卖方签章确认后，接受订购之日起生效。合同加盖有“平顶山市中瑞汽车销售服务有限公司收款结算章”和张修民签字。合同签字盖章栏下见：备注：此订单加盖供方“平顶山市中瑞汽车销售服务有限公司专用章”、需方盖章或签字后有效。该合同为中瑞公司提供的格式合同。
原告张修民于合同签订当日向被告中瑞公司支付100000元，被告中瑞公司向其出具加盖有“平顶山市中瑞汽车销售服务有限公司财务专用章”的收款收据一张，其中收款事由显示为：Q7定金。
另查明，原、被告双方签订“奥迪轿车用户销售合同”当日，被告即向生产厂家订购了该款车型，该订购车辆于2014年4月14日签发车辆一致性证书，其中关于“CCC认证过程中车辆的制造阶段”为“最终阶段，在所有方面与本证书第二部分描述的技术参数相符合的完整单阶段制成车辆”，该车后于2014年7月14日提单发运，2014年8月14日运抵黄埔海关口岸，2014年8月15日经中国第一汽车集团进出口有限公司按章办结进口手续（车辆名称：奥迪2967CC越野车；奥迪Q73.0D柴油型7座，发动机号码：CRC196168，车辆识别代号及车架号码：WAUAMD4L0FD004536，颜色：棕，产地：斯洛伐克，出厂日期：201406，数量：壹台）；于2014年8月21日取得海关进口证明书。该订购车辆于2014年9月12日送抵中瑞公司，被告中瑞公司称因正在诉讼中而未通知原告。
再查明，2014年6月17日，张修民通过河南盐都律师事务所向中瑞公司发送“律师意见书”一份，称中瑞公司未在合同约定的2014年6月15日向张修民交付车辆，构成违约，要求其返还定金20万元。
本案在审理中，经本院书面询问，原告表示要求解除合同，中瑞公司再给我3万元，连同已付定金，总共返还13万元就可以。被告中瑞公司表示初步同意解除合同，但关于返还定金的数额，愿意返还本金在内总共11万元，最多12万元。
以上事实，有原告张修民提供的身份证复印件、奥迪轿车用户销售合同、收款收据一张、律师意见书，被告中瑞公司提供的营业执照、组织机构代码、法人身份证明、奥迪轿车用户销售合同、车辆订购凭证、车辆一致性证书、货物进口证明书、车辆置税征管系统专用进口车辆电子信息、进口机动车辆随车检验单、商品车公路发运交接验收单、车辆支付凭证、车辆照片及询问笔录、庭审笔录等证据材料在案为凭。这些证据材料已经庭审质证和本院审查，能够证明本案事实，本院予以采信。
本院认为，根据《中华人民共和国合同法》的规定，依法成立的合同，自成立时生效。本案中，原、被告书面签订《奥迪轿车用户销售合同》，对标的物、价款、履行方式等均作了明确约定，是经过平等自愿协商一致达成的，不违反法律法规强制性规定，依法成立生效。原、被告均应依照合同约定履行各自义务，即卖方及时交付约定的车辆、买方支付约定价款。但合同约定预计交车时间为2014年6月15日，而实际车辆达到被告公司时间为2014年9月12日；另，合同中约定“本合同签订后，如发生不可抗力、政府政策或生产因素变动不可归责于卖方之事由，致卖方不能依约交货时，卖方须以书面通知买方解除合同，并无条件退回已收定金。”但被告中瑞公司一直未通知原告交车，亦未通知解除合同，且其该二行为亦不属于约定的“不可抗力、政府政策或生产因素变动不可归责于卖方之事由”，应视为构成违约。但本案在审理中，原、被告均表示可以解除合同，本院予以确认，双方仅是在定金返还数额上存在分歧，本院根据双方的意思表示，并结合实际情况，根据《中华人民共和国合同法》第六条的规定，“当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。”及《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条的规定，“民事诉讼应当遵循诚实信用原则。当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。”酌定被告中瑞公司向原告张修民返还定金125000元。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、解除原告张修民与被告平顶山市中瑞汽车销售服务有限公司签订的“奥迪轿车用户销售合同”。
二、被告平顶山市中瑞汽车销售服务有限公司于本判决生效后十五日内向原告张修民返还定金125000元。
三、驳回原告张修民的其他诉讼请求。
四、驳回反诉原告平顶山市中瑞汽车销售服务有限公司的反诉请求。
案件受理费2150元，由被告平顶山市中瑞汽车销售服务有限公司负担。反诉受理费5747元，由反诉原告平顶山市中瑞汽车销售服务有限公司负担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如果未按本判决指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省平顶山中级人民法院。
审 判 长 张武杰
审 判 员 戴远哲
人民陪审员 谷英华
二〇一五年四月九日
书 记 员 魏延东