辽宁省营口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽08民终2032号
上诉人（原审被告）于春华，女，1974年2月20日出生，现住营口市站前区。
委托代理人鲍恩华，系营口市站前区法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）王俊然，男，1957年9月6日出生，现住营口市站前区。
被上诉人（原审原告）孙莉，女，1963年10月12日出生，现住址同上。
上诉人于春华因财产损害赔偿纠纷一案，不服辽宁省营口市老边区人民法院（2016）辽0811民初108号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人于春华及其委托代理人鲍恩华、被上诉人王俊然、孙莉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，原告王俊然、孙莉与被告于春华于2011年1月16日签订房屋买卖合同，原告王俊然、孙莉将房屋产权所有人为王俊然、座落在营口市老边区xx镇xx庄、砖混结构、建筑面积62平方米房屋（房屋所有权证编号：村房字第xxxxxxx**号，2001年7月24日由营口市村镇建设办公室填发）卖与被告于春华。合同约定：原告负担更名过户手续及费用，被告配合办理，被告先向原告交购房款定金1000元，余款194000元在2011年1月20日一次性到位后付清办理过户手续等。被告实际给付原告购房款191000元，余款4000元待原告帮助被告更名过户后被告在支付给原告。2011年1月18日，原告王俊然、孙莉与被告于春华到营口市公证处进行公证，公证内容为原告委托被告为代理人办理涉案房屋的买卖交易公证、领取房照、代收房款、在房产办理过户相关手续等。房屋买卖合同签订后，该房屋及房屋所有权证等相关手续都已交付被告于春华。原告亦将该房屋交付给被告。后因该房屋不能办理产权变更登记，被告于2014年7月24日向原审法院提起诉讼，原审法院判决该房屋买卖合同无效，原告向被告返还购房款191000元。该判决已经营口市中级人民法院判决维持。被告至今未将房屋钥匙交还原告。
原审法院认为，原、被告签订的房屋买卖合同经法院判决无效，但被告从2011年1月16日签订合同后一直占有、使用该房屋至今，被告应给付原告占有、使用该房屋期间的费用。对原告其他诉请，不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第七十一条，判决如下：一、被告于春华给付原告王俊然、孙莉房屋租金至该房屋钥匙交付原告之日止，该房屋租金按每月600元计算。二、驳回原告王俊然、孙莉的其他诉讼请求。上述款项限本判决发生法律效力后十日内给付。案件受理费1140元，减半收取570元，由被告于春华负担。
判后，上诉人不服，上诉称：2011年1月16日上诉人与被上诉人王俊然签订了一份房屋买卖合同，合同约定被上诉人将坐落在营口市老边区xx镇xx庄x#x-xx号建筑面积62m2房屋出卖给上诉人，总房款为195000元，其中4000元为更名过户产生的费用，由被上诉人负担更名过户手续及费用，上诉人又向营口市站前区宏发中介所缴纳了2000元，在办理房屋更名过户手续时，被上诉人明知该房屋系农村房屋，上诉人与被上诉人就该房屋交易行为不符合法律规定，将房屋转让给上诉人，上诉人当时并不知晓，导致无法办理更名过户手续，造成上诉人买卖合同不能实现，被上诉人造成合同根本违约，此后上诉人向营口市老边区人民法院起诉要求被上诉人返还已交付的购房款191000元及利息损失和中介所返还中介费1000元，该法院经审理后于2014年11月17作出(2014)营老民一初字第544号民事判决书，该判决判令上诉人与被上诉人签订的房屋买卖合同无效，判令被上诉人返还上诉入191000元，上诉人将房屋相关手续返还被上诉人，房产中介方向上诉人返还中介费950元。被上诉人对该判决不服向营口市中级人民法院提起上诉，而后营口市中级人民法院于2015年5月11日作出（2015)营民一终字第124号民事判决书，驳回上诉，维持原判。以上二份判决均己生效，现上诉人已向法院提交执行申请，但被上诉人至今也未向上诉人返还购房款，被上诉人因故意拒绝向上诉人返还购房款从而于2015年8月11日向老边区人民法院提起财产损害赔偿纠纷，被上诉人请求上诉人赔偿因交付房屋时对该房屋进行的装修及家具和租房费损失共计53600元，该法院又于2016年3月15日作出(2016)辽0811民初108号民事判决书，判决第一项：判决上诉人向被上诉人给付房租金至该房屋钥匙交付被上诉人之日止，按每月租金600元计算；上诉人因对该判决不服特依据《民事诉讼法》第164条之规定，向贵院提起上诉；上诉理由如下；第一，原审法院在认定事实和适用法律确有错误；本案中被上诉人的诉讼案由财产损害赔偿纠纷不成立，被上诉人在虚拟的租赁合同事实的基础上向上诉人无故要求房租、房屋维修及家具等损失合计53600元。上诉人认为以上损失事实根本不存在，另外该房屋被上诉人也未作任何维修，恰恰正相反，被上诉人仅在交付房屋前做过一次涂料粉刷，所有家具全是破旧不堪，玻璃角柜都是破碎的，卫生间原铁管水管漏水，坐便无盖己坏，上诉人于交付后将坐便水路进行重新更换，上诉人又将小存储间的地板进行铺装，餐厅及一个卧室灯在我入住时都毛病，以上房屋情况属实并有图片照片为证，被上诉人也未按照以上二份生效的判决书内容将购房款在生效后10日内向上诉人给付，故上诉人占据该房屋也符合民事交易习惯，也符合《合同法》关于债权人行使不安抗辩权的相关规定，被上诉人在原审庭审中也未提交证据证明其有房屋租赁合同和房屋受损的事实性证据，故被上诉人符合《民事诉讼法》112条属于虚假诉讼之情形，原审法院也未有查清上诉人与被上诉人是否构成房屋租赁合同关系，仅以上诉人占有使用被上诉人的房屋来认定给付被上诉人房租无法律和事实依据，同时原审法院未有对上诉人占据被上诉人房屋的原因和债权未有执行的不安抗辩权进行查实，故原审法院在认定事实及适用法律确有错误。第二，原审法院在审判过程中审判成员程序违法；根据2014年11月17日作出(2014)营老民一初字第544号民事判决书，审判员为方鹏，恰恰与(2016)辽0811民初108号民事判决书的审判员为同一人；依据《民事诉讼法》第44条之规定：审判人员有下列情形之一的，应当自行回避，当事人有权用口头或者书面方式申请他们回避：（一）是本案当事人或者当事人、诉讼代理人近亲属的；（二）与本案有利害关系的；（三）与本案当事人、诉讼代理人有其他关系，可能影响对案件公正审理的。审判人员接受当事人、诉讼代理人请客送礼，或者违反规定会见当事人、诉讼代理人的，当事人有权要求要求他们回避。审判人员有前款规定的行为的，应当依法追究法律责任。又依据最高人民法院关于适用《民事诉讼法》的解释第46条：审判人员有应当回避的情形，没有自行回避，当事人也没有申请回避的，由院长或者审判委员会决定其回避。根据以上法律规定原审法院在审判人员组织方面存在着程序违法，并且违反民事诉讼审判人员回避的情形，影响了案件公正审理。综上所述，被上诉人诉上诉人财产损害纠纷一案不成立，被上诉人未有证据证明其房屋损害的相关损失，同时原审法院在案件认定事实和适用法律均有错误，在审判程序中审判人员组织程序违反了回避原则，导致案件存在不公正审理，原审法院未对上诉人占有房屋的原因和理由进行详细核实，被上诉人也未有证据证明与上诉人的房屋租赁关系，故请二审法院查清事实撤销原判，依法发回重审或依法改判驳回被上诉人的诉讼请求，诉讼费由被上诉人承担。
二被上诉人答辩称：(一）一审法院对本案认定事实清楚，适用法律正确，责任确定合理。第一、答辩人与上诉人于2011年1月16日签订的房屋买卖合同无效；第二、上诉人从2011年1月16日签订房屋买卖合同后一直占有、使用该房屋至今；第三、根据《中华人民共和国民法通则》第七十一条，答辩人要求上诉人给付其房屋占有使用租金费用（每月600元，时间从2011年1月16日至上诉人交付房屋钥匙于答辩人之日止）的主张合理合法；第四、上诉人提到的不安抗辩权的适用条件是在双务合同中先履行义务的一方在特定情形下才可以使用的。答辩人与上诉人于2011年1月16日签订的房屋买卖合同无效，根本不存在履行不安抗辩权的问题。(二）关于上诉人提到的回避问题，第一，不存在法律规定的回避事实；第二，审判员审理过另外一个不同的诉讼案件，不属于法律规定的可能影响公正审理的其他关系，要相信审判员的公正的、居中裁判的职业素养，另外，本案也不属于法律规定的应当另行组成合议庭的情形；第三，一审时上诉人完全没有依据法律规定的程序和时间，提出过回避申请。因此，上诉人陈述的审判员需要回避和程序违法完全没有事实依据和法律依据。综上所述，老边区人民法院（2016)辽0811民初108号民事判决认定事实清楚，适用法律正确，审理程序合法；上诉人的上诉请求于法无据，于情无理依法驳回上诉，维持原判。
本院审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为，被上诉人明知将农村房屋出卖给上诉人的行为不符合法律规定，却依然将房屋出卖并承诺帮助上诉人办理更名过户，被上诉人的行为存在过错。上诉人作为原告诉被上诉人房屋买卖合同纠纷案件已作出生效判决，仅支持返还房款，并没有支持上诉人诉请的利息损失。综合两案的实际情况，本案被上诉人诉请上诉人给付租金亦不应当支持。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（三）项之规定，判决如下：
一、撤销营口市老边区人民法院作出的（2016）辽0811民初108号民事判决书；
二、驳回二被上诉人的原审诉讼请求。
一审案件受理费570元，二审案件受理费1140元，由二被上诉人负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 苏 毅
代理审判员 张文生
代理审判员 陈 巍
二〇一六年八月二十五日
书 记 员 韩祖伟