广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）穗中法民一终字第5484号
上诉人（原审被告）：王有山。
委托代理人李靖，湖南人和（东莞）律师事务所律师。
委托代理人徐华，湖南人和（东莞）律师事务所实习律师。
被上诉人（原审原告）：段友香。
委托代理人王羽成。
委托代理人邓艳琴，广州市法律援助处指派法律援助律师。
上诉人王有山因与段友香提供劳务者受害责任纠纷一案，不服广州市白云区人民法院（2013）穗云法从民一初字第231号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明，王有山、段友香对以下事项予以确认：一、事故发生概况。2012年12月2日下午，段友香按照王有山指示进行劳务时，遭遇第三人的伤害，当日被送到广州市白云区太和镇医院，后转院至南方医院诊治的事实。二、受害人概况。事故造成段友香受伤，2012年12月2日被送往广州市白云区太和镇医院治疗，并于次日转院至南方医科大学南方医院住院治疗。经诊断，段友香腰2椎体压缩性骨折、左外踝骨折、右踝关节扭伤。同年12月13日出院，先后住院天数为11天。三、精神损害抚慰金。段友香主张20000元精神损害抚慰金。原审法院认为，致段友香受伤的侵权人已受刑罚处罚，段友香的精神损失已得到抚慰和弥补，现段友香主张精神损害抚慰金不符合法律规定，原审法院不予支持。四、辅助器具费。段友香主张1100元辅助器具费，并出具了票据证明，原审法院予以确认。五、段友香的诉讼请求。请求王有山赔偿段友香医疗费45100.7元、住院伙食补助费550元、护理费8000元、交通费3800元、营养费9000元、误工费21600元、辅助器具费1100元、残疾赔偿金107589.92元、被扶养人生活费51642.1元、伤残鉴定费850元、精神损害抚慰金20000元。本案所有诉讼费用由王有山承担。
原审中，王有山、段友香对以下事项存在争议：一、医疗费及后续治疗费。段友香称其住院及门诊期间共花费医疗费45100.7元，段友香提交门诊病历证实了与本次事故的关联性，产生的医疗费用亦相对合理，原审法院予以确认；段友香主张25000元后续治疗费，医嘱证明需要择期手术取出内固定，费用约15000元，原审法院认定后续治疗费为15000元。两项合计60100.7元。二、住院伙食补助费。段友香主张550元，段友香住院11天，原审法院予以确认。三、护理费。段友香主张护理费8000元。段友香主张过高（按段友香住院天数10天，加上医嘱全休3个月，计算为100天，80元／天），原审法院认定护理费为8000元。四、误工费。段友香主张误工费为19800元，并提交了其丈夫王羽成在中太建设集团股份有限公司员工收入证明，证明其收入为180元／日，（事发2012年12月2日计算至评残日2013年3月22日前一天），原审法院确认误工费为1962元。五、交通费。段友香主张交通费3800元。根据段友香举证票据证明，原审法院认定段友香交通费为840元。六、营养费。段友香主张9000元营养费，无医嘱证明需要加强营养，原审法院对段友香的该项诉讼请求不予以支持。七、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）。段友香主张残疾赔偿金107589.92元（26897.48元／年×20年×20%）。原审法院予以确认。被抚养人生活费的计算标准应根据抚养人的情况来确定，故被抚养人生活费的计算标准应按《广东省2012年度人身损害赔偿计算标准》中城镇居民人均消费性支出20251.82元／年的标准计算。在段友香定残之日，段友香母亲谢桂香72岁，需扶养8年；女儿王娅楠6岁7个月，需扶养11年5个月；段友香应承担其父母被扶养人生活费的六分之一，女儿被扶养人生活费的二分之一；段友香母亲的被扶养人生活费为5400.49元（20251.82／年×8年×20%÷6人），女儿的被扶养人生活费为23120.8元（20251.82／年11年5个月×20%÷2人）。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国侵权责任法﹥若干问题的通知》第四条的规定，被扶养人生活费计入伤残赔偿金，故段友香残疾赔偿金（含被扶养人生活费）共计136111.21元（107589.92＋5400.49＋23120.8）。八、伤残鉴定费850元，原审法院予以确认。
原审法院认为，综合上述案件事实，王有山指示段友香进行劳务，并允诺每天70元工资，且工作二个月有余，应认定段友香王有山之间系雇佣关系。段友香在劳务时遭遇第三人的伤害，雇主应当承担赔偿责任。雇主在承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十三条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，原审法院作出判决如下：一、在判决生效之日起五日内，王有山赔偿段友香医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费、误工费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、伤残鉴定费、辅助器具费，合计209513.91元。二、驳回段友香的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2029元，由王有山负担。
原审判决后，王有山提出上诉，主要理由是：一、段友香对损害的发生存在过错，没有注意自己在工作中的安全义务，原审判决王有山承担此次事故的全部责任有失公平，应当根据双方的过错承担相应的责任。二、原审法院计算段友香的残疾赔偿金、被抚养人的生活费按城镇户口计算缺乏事实和法律依据。段友香及其被抚养人都是农村户口，应按照农村居民人均纯收入及年生活消费支出的标准计算；三、被上诉人主张护理费8000元过高，根据段友香提交的鉴定意见书显示段友香并未达到护理的级别，故原审支持段友香护理费8000元没有事实和法律依据。四、段友香此次遭受第三人伤害，第三人已经赔付段友香65000元，王有山为段友香共垫付了51500元的医疗费用，故段友香已经获得赔偿的部分应当从其所受损害中扣除，不应当重复赔偿。请求本院撤销原审判决，判令驳回段友香一审的诉讼请求；一、二审诉讼费用由段友香承担。
被上诉人段友香答辩称，原审判决正确，请求本院驳回上诉人的上诉请求。
本院经审理，查明本案事实与原审认定的事实一致。另查明，因本案伤害事件，广州市白云区人民法院（2013）穗云法刑初字第1326号刑事判决认定，2012年12月，被告人周润平的家属支付段友香治疗费16500元，后来又与段友香达成协议，一次性赔偿了段友香人民币5万元。本案事件发生后，因段友香的救治问题，上诉人王有山支付人民币51500元给段友香的丈夫王羽成。
本院认为，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第九条的规定，上诉人王有山作为雇主对被上诉人段友香在雇佣活动中遭受的人身损害，所承担的是无过错责任的赔偿，故王有山上诉认为段友香应当承担相应过错责任的意见，不能成立，本院不予采纳。但是，上诉人王有山提出第三人赔付段友香65000元、王有山垫付的医疗费51500元应当扣除的意见，有相应法律依据，本院予以支持。被上诉人举证证实其在城镇生活务工超过一年，故原审按城镇标准计算残疾赔偿金、被抚养人的生活费并无不当，王有山上诉对此提出异议，不能成立，本院不予支持。关于被上诉人段友香护理费的问题，根据医院诊断证明书，段友香下肢支具固定为6周，故本院确定段友香的护理费为4160元，王有山就此提出的上诉理由，本院予以采纳。
综上所述，王有山部分上诉理由成立，对应的上诉请求本院予以支持，其他上诉请求理据不足，本院不予采纳。原审判决认定基本事实清楚，但是，在赔偿数额上没有剔除第三人赔付和上诉人垫付的款项以及对护理费的确定存在不当，本院依法予以纠正，即上诉人王有山应当赔偿被上诉人段友香的数额为人民币89173.91元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、维持广州市白云区人民法院（2013）穗云法从民一初字第231号民事判决第二项。
二、变更广州市白云区人民法院（2013）穗云法从民一初字第231号民事判决第一项为：上诉人王有山于本判决生效之日起五日内，赔偿被上诉人段友香医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费、误工费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、伤残鉴定费、辅助器具费共计89173.91元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1446元，由段友香负担298元，王有山负担1148元。二审案件受理费1148元，由王有山负担492元，段友香负担656元。
本判决为终审判决。
审判长 张坚雄
审判员 陈瑞晖
审判员 崔利平
二〇一四年十二月十五日
书记员 吴松泓