江西省崇仁县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）崇民初字第545号
原告江西省中瑞威登实业有限公司（以下简称中瑞公司），住所地崇仁县工业园区C区。
法定代表人温秀登，总经理。
委托代理人李柱强，福建闽天律师事务所律师。
被告吴ＸＸ，农民工。
委托代理人聂全龙，黄洲桥律师事务所律师。
原告中瑞公司与被告吴ＸＸ经济补偿金纠纷一案，本院于2014年8月1日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年9月26日公开开庭进行了审理，原告中瑞公司委托代理人李柱强、被告吴ＸＸ及其委托代理人聂全龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告中瑞公司诉称，被告吴ＸＸ于2012年2月20日与原告建立劳动关系。2012年8月1日，被告在车间出货时从架子上摔下住院治疗。抚州市人力资源和社会保障局认定为工伤，抚州市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残。被告向崇仁县劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，崇仁县劳动争议仲裁委员会作出崇劳仲字（2014）第5号裁决书，认定并裁决“被告月工资2087.5元、停工留薪期6个月、病假期5个月，原告应向被告支付住院期间伙食补助费350元、住院期间护理费6292.5元、一次性伤残补助金18877.5元、一次性工伤医疗补助金14682.5元、一次性伤残就业补助金35657.5元，共计89903元，扣除已付的2700元，原告应向被告再支付87203元，被告领取赔偿款后与原告解除劳动关系并终止工伤保险关系”。原告认为仲裁裁决书认定的事实与实际情况不符，适用法律错误，理由如下：原告将部分业务�包给其他人，2012年3、4、5月间，被告为该承包人做事，得到报酬共计5214元，期间三个月原告发给被告工资分别为305元、1004元、320元。根据《工伤保险条例》及《工伤保险条例解释》规定，工资是指工伤职工在因工负伤前12个月内的平均月缴费工资，被告从承包人处得到报酬5214元不是原告支付的，不能列入被告的工资，被告的工资应为平均每月1081.25元，故一次性伤残补助金为9731.25元（1081.25元／月×9），一次性工伤医疗补助金为7568.75元（1081.25元／月×7），一次性伤残就业补助金为18381.25元（1081.25元／月×17）。被告实际住院28天，住院期间伙食补助费为280元（10元／天×28天），护理费为1166元（1786元／月÷30天×17）。医生建议被告休养期为3个月，故其停工留薪期间待遇应为3243.75元（1081.25元／月×3个月）。被告从2012年8月1日受伤住院到2013�10月27日拆除钢板，共经历15个月，在拆除钢板前其身体早已恢复，但被告拒绝回去上班，医生建议休养期3个月与停工留薪期重叠，扣除休养期3个月，病假期应按实际住院天数28天计算，病假期待遇应为605.5元（1081.25元／月÷30天×28天×60%）。综上，被告的工伤保险待遇应为40976.5元（9731.25元＋7568.75元＋18381.25元＋280元＋1166元＋3243.75元＋605.5元），扣除已支付的2700元，原告只需再支付38276.5元，崇仁县劳动争议仲裁委员会作出的崇劳仲字（2014）第5号裁决书，认定事实与实际情况不符，法律适用错误，故向法院起诉要求撤销崇仁县劳动争议仲裁委员会作出的崇劳仲字（2014）第5号裁决书，并判决原告向被告支付工伤保险待遇38276.5元，诉讼费由被告承担。庭审中变更一项诉讼请求，即原告应向被告支付工伤保险待遇41066元，主要理由如下：1、被告的仲裁申请超过仲裁时效，其仲裁请求应予驳回；2、被告的工资应为每月1134元；3、停工留薪期应为4个月；4、原告于2012年11月就为被告办理好申请劳动能力鉴定手续，但被告怠于履行，导致劳动能力鉴定拖延至2013年12月进行，原告不应承担其病假期工资。被告系工伤，其停工留薪期工资与病假期工资系同一性质的补助，故病假期工资不可重复计算。
被告吴ＸＸ辩称，崇仁县劳动争议仲裁委员会作出的崇劳仲字（2014）第5号仲裁裁决书，认定事实客观公正，请求法院依法支持。
原告提交了下列主要证据：
1、崇仁县劳动争议仲裁委员会崇劳仲字（2014）第5号仲裁裁决书，证实被告因工受伤后申请仲裁并作出裁决。
2、被告2012年2-7月的工资明细表（7张），证实被告在此期间的工资收入情况。
3、抚州市第一人民医院疾病诊断证明2张、出院记录，证实被告受伤后先后二次住院治疗，第一次住院28天，出院时医嘱休养3个月。
4、《职工丧失劳动能力程度鉴定申请表》，证实原告于2012年11月8日同意被告申请伤残鉴定，2013年12月5日抚州市劳动能力鉴定委员会评定被告为九级伤残。
被告对原告提交的证据1、4无异议。对证据2、3的真实性无异议，但提出其在2012年3-5月间，得到原告给付的工资共计1629元，期间同时为原告发包的承包人龚德元、翁学咏提供劳务，并得到龚、翁给付的工资款共计5214元，承认2、6、7月工资由原告支付，第二次住院（取钢板）时间7天。
被告提交了下列主要证据：《认定工伤决定书》，证实被告2012年8月1日是在工作时间和工作场所内因工作原因受伤，经抚州市人力资源和社会保障局确认为工伤。原告质证无异议。
双方争议的主要焦点：1、吴ＸＸ的月平均工资数；2、吴ＸＸ停工留薪、病假期待遇计算时间。
经审理查�，2012年2月20日，原告中瑞公司与被告吴ＸＸ建立劳动关系（双方未签订劳动合同）。2012年8月1日，被告在车间上班出货时从架子上摔下受伤，当日送往抚州市第一人民医院住院治疗，诊断为：左跟骨粉碎性骨折、右上臂皮肤挫裂伤，2012年8月8日行左跟骨折内固定术，住院28天，2012年8月29日出院时医嘱：骨质愈合前勿下地负重行走（3个月）。2013年10月30日，被告到抚州市第一人民医院取内固定物，住院7天。被告二次住院的医疗费均由原告支付，另外还得到原告给付款人民币2700元。2012年11月12日，抚州市人力资源和社会保障局作出抚人社伤认字（2012）第678号认定工伤决定书，认定被告为工伤。2012年9月3日，治疗医院出具医疗相对稳定意见，并支持劳动能力鉴定委员会鉴定，据此鉴定委员会于2013年12月15日评定被告为九级伤残。此后，双方因工伤待遇赔偿产生纠纷，被�便向崇仁县劳动争议仲裁委员会提起仲裁申请，2014年7月15日，崇仁县劳动争议仲裁委员会作出崇劳仲字（2014）第5号仲裁裁决书，裁决结论如下：1、中瑞公司支付吴ＸＸ住院期间伙食补助费350元（10元／天×35天）、住院期间护理费1458元（1786元／月×35天）、停工留薪期待遇12585元（2097.5元／月×6个月）、病假期待遇6292.5元（2097.5元／月×5个月×60%）、一次性伤残补助金18877.5元（2097.5元／月×9个月）、一次性工伤医疗补助金14682.5元（2097.5元／月×7个月）、一次性伤残就业补助金35657.5元（2097.5元／月×17个月），合计89903元，减去中瑞公司已经支付的2700元，中瑞公司还应支付吴ＸＸ87203元。吴ＸＸ垫付的交通费、鉴定费凭票据到中瑞公司报销，此款限本裁定发生法律效力之日起10日内支付完毕。2、吴ＸＸ领取上述款项后，与中瑞公司解除�动关系，并双方终止保险关系。3、驳回吴ＸＸ其他仲裁请求。因中瑞公司不服仲裁裁决，遂向本院提起诉讼。
另查明，中瑞公司将部分业务发包给翁学咏、龚德元，吴ＸＸ于2012年2-7月为中瑞公司提供劳务分别得到工资817.5元（工作时间8天）、305元、1004元、320元、1857元、2184元，同时受中瑞公司指派于2012年3月为翁学咏提供劳务得到工资1950元，2012年4-5月为龚德元提供劳务分别得到工资1280元、1984元。吴ＸＸ2012年3-7月的工资总收入合计人民币10884元。吴ＸＸ与翁学咏、龚德元没有建交劳动关系。
本院认为，2012年2月20日，原告中瑞公司与被告吴ＸＸ建立劳动关系，虽未签订劳动合同，但双方不持异议，予以确认。2012年8月1日，吴ＸＸ在为中瑞公司提供劳务时受伤致九级伤残，经相关部门认定为工伤，原告不持异议，予以认定，故中瑞公司应当承担支付吴ＸＸ工伤保�待遇等相关费用。吴ＸＸ2012年2-7月为中瑞公司提供劳务分别得到工资817.5元（工作时间8天）、305元、1004元、320元、1857元、2184元，同时受中瑞公司指派于2012年3月为翁学咏提供劳务得到工资1950元，2012年4-5月为龚德元提供劳务分别得到工资1280元、1984元。由于吴ＸＸ2月只工作了8天时间，故该月工资817.5元不应列入平均工资计算内。吴ＸＸ与翁学咏、龚德元没有建交劳动关系，其为翁学咏、龚德元提供劳务是受中瑞公司指派，故翁学咏、龚德元给予吴ＸＸ的的劳动报酬共计人民币5214元，应列入吴ＸＸ的平均工资计算内。吴ＸＸ2012年3-7月的工资总收入合计人民币10884元，其平均月工资按2176.8元（10884元÷5）计算合法，但崇仁县劳动争议仲裁委员会只认定吴ＸＸ每月工资2097.5元，吴ＸＸ未提异议，依法认定其平均月工资为2097.5元。原告提出被告为翁学咏、龚德元提供�务得到的报酬合计人民币5214元不是原告支付的，不能列入被告的工资，认为被告的工资应为平均每月1081.25元（庭审中变更为1134元），其计算方法于法无据，不予支持。《工伤保险条例》第33条规定，职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。吴ＸＸ从2012年8月1日受伤到2013年10月30日拆除钢板共15个月，根据《江西省工伤职工停工留薪分类目录》规定，跟骨骨折停工留薪期为6个月，崇仁县劳动争议仲裁委员会认定吴ＸＸ停工留薪期6个月合法有据。崇仁县劳动争议仲裁委员会认定吴ＸＸ休养6个月后因跟骨内安装了钢板，仍会影响其行动，拆钢板时脚是肿的，并柱着拐杖，酌定其病假期5个月，因鉴定委员会已经以吴ＸＸ2012年9月3日医疗相对稳定的伤情作出了劳�能力鉴定结论，且以此结论计算了相关费用，故劳动仲裁部门的酌定病假期意见于法无据，不予支持。中瑞公司对崇仁县劳动争议仲裁委员作出的仲裁裁决不持异议的，予以确认。吴ＸＸ住院期间伙食补助费350元（10元／天×35天）、住院期间护理费1458元（1786元／月×35天）、停工留薪期待遇12585元（2097.5元／月×6个月）、一次性伤残补助金18877.5元（2097.5元／月×9个月）、一次性工伤医疗补助金14682.5元（2097.5元／月×7个月）、一次性伤残就业补助金35657.5元（2097.5元／月×17个月），合计人民币83610.5元，扣除中瑞公司已经支付的2700元，中瑞公司还应再支付吴ＸＸ80910.5元。吴ＸＸ垫付的交通费、鉴定费凭票据到中瑞公司报销。吴ＸＸ领取上述款项后，与中瑞公司解除劳动关系，并双方终止保险关系。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条之规定，判决如下：
一、原告江西省中瑞威登实业有限公司支付被告吴ＸＸ住院期间伙食补助费350元、住院期间护理费1458元，合计人民币1808元。
二、原告江西省中瑞威登实业有限公司支付被告吴ＸＸ停工留薪期待遇人民币12585元。
三、原告江西省中瑞威登实业有限公司支付被告吴ＸＸ一次性伤残补助金18877.5元、一次性工伤医疗补助金14682.5元、一次性伤残就业补助金35657.5元，合计人民币69217.5元。
四、上述（一）、（二）、（三）项合计人民币83610.5元，扣除已经支付的2700元，原告江西省中瑞威登实业有限公司还应再支付被告吴ＸＸ80910.5元。此款限在本判决生效之日起10日内履行。被告吴ＸＸ垫付的交通费、鉴定费凭票据到原告江西省中瑞威登实业有限公司报销。
五、被告吴ＸＸ领取上述款项后，与�告江西省中瑞威登实业有限公司解除劳动关系，并双方终止保险关系。
案件受理费人民币10元，由原告江西省中瑞威登实业有限公司承担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时交纳上诉费，上诉于江西省抚州市中级人民法院，在上诉期满后7日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。（上诉费交江西省抚州市中级人民法院，开户行：农行抚州市分行金泺分理处，账号35×××29）
义务人未履行义务的，权利人应当在履行期限届满之日起二年内向本院立案庭申请执行，逾期申请的，不予受理。
审判长 陈 丽 华
审判员 韩 金 红
审判员 �小英
二〇一四年十一月二十五日
书记员 官 尹
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户名：崇仁县人民法院
账号：15×××83
开户银行：中国工商银行崇仁支行