天津市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）津01民终3137号
上诉人（原审被告）杨龙。
委托代理人杨文渊（父子关系），天津市津南区法院退休干部。
上诉人（原审原告）天津福克思金属制品有限公司，住所地天津市静海经济技术开发区南区台玻南路。
法定代表人JULIANNELLWHITTAKER，董事长。
委托代理人徐东芝，该公司职员。
委托代理人王世洪，天津朋展律师事务所律师。
上诉人杨龙因与上诉人天津福克思金属制品有限公司劳动合同纠纷一案，不服天津市静海区人民法院（2016）静0118民初689号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
一审法院审理查明，被告系原告处职工，2014年10月6日入职，司机。双方已签订劳动合同，合同期限为2015年1月1日至2016年12月31日。2015年4月17日，原告以被告屡次消极怠工等理由，将其辞退。双方因此发生纠纷诉至法院，该案已于2015年12月1日经天津市第一中级人民法院（2015）一中民四终字第1253号民事判决书终审判决，判决原告继续履行与被告之间的劳动合同。
另被告曾以本案原告为被申请人提起劳动仲裁，2015年12月31日，静海县劳动人事争议仲裁委员会作出津静劳人仲案字（2015）第776号仲裁裁决书，裁决本案原告向被告支付：一、2014年10月6日至2015年4月17日平日延时加班费、周六日加班费、法定节假日加班费17589.86元；二、2014年11月6日至2014年12月31日未签订书面劳动合同的二倍工资9505.45元；三、2015年4月份工资差额975.2元；四、违法解除劳动合同经济赔偿金6443.5元。因原告对该仲裁裁决不服成诉。
一审法院认为：本案双方争议的焦点为原告是否应给付被告杨龙加班费、未签订书面劳动合同二倍工资、2015年4月份工资差额、违法解除劳动合同赔偿金。法院审理劳动争议案件适用全面审查原则，因此，针对以上四个争议焦点的评判，现分别阐述如下：
一、关于加班费问题
被告杨龙工作岗位为班车司机，每天上下班负责接送职工往来于静海与津南之间，发动汽车及往返每天大约需要2小时50分钟。此过程中其他职工在车上可以休息，被告杨龙负责开车；原告单位工作时间为8：00-17：00，中午休息1小时，原告未提交证据证明此期间被告有单独的休息时间，或另外给予被告补休。因此，被告杨龙主张开班车的时间为加班时间，此期间原告应给付加班费，不违反相关法律规定，一审法院予以支持；其主张每天按2.5小时计算加班时间，合理，一审法院亦予以确认。另根据双方提交的考勤表，被告确实存在加班事实，根据被告杨龙工资表显示其加班费原告给付的不足，故，原告应当予以补发。
被告杨龙月平均工资问题。根据法律规定，加班工资的计算基数应为劳动者正常工作时间的工资。本案被告杨龙2014年10月份工资2100元（不含加班费120元），11月份工资2900元（不含加班费280元），12月份工资3100元（不含加班费400元），2015年1月份工资2378.8元（不含加班费405.2元），2月份工资1989.68元（不含加班费80元），3月份工资2639.68元（不含加班费160元），4月份工资564.68元（不含加班费40元）。由于2015年4月份被告杨龙所得工资低于当年度最低工资，不应当计算在月均工资之内。因此，根据其他月份被告杨龙所得工资剔除加班费后，即为其正常工作时间的工资（月平均工资）2518.03元；其日工资为115.77元（2518.03元÷21.75月工作日）。
庭审中，被告杨龙认可仲裁结果，提交的证据及相关意见也表示以仲裁为准。根据仲裁阶段庭审笔录，被告杨龙主张2014年10月其平日加班3天，出勤20天，平日每天延长加班2.5小时，共计50小时，双休日延长加班7.5小时；11月份平日加班4天，双休日加班3天，出勤23天，平日每天延长加班时间共计为50小时，双休日延长加班7.5小时；12月份平日加班6天，双休日加班4天，出勤27天，平日每天延长加班时间共计为57.5小时，双休日延长10小时；2015年1月份平日加班3天，双休日加班7天，出勤28天，平日每天延长加班时间共计为52.5小时，双休日延长15小时；2月份双休日加班1天，出勤12天，平日每天延长加班时间共计为27.5小时，双休日延长2.5小时；3月份平日加班4天，平日每天延长加班时间共计为55小时，4月份平日加班5小时、双休日加班1天，法定节假日加班1天，法定节假日延长加班2.5小时，平日每天延长加班时间共计为17.5小时。根据考勤表，被告杨龙2014年10月份不存在双休日加班，因此一审法院对其主张2014年10月份双休日延长加班7.5小时不予认定；鉴于原告方未提交2015年3月份的考勤表，一审法院对被告杨龙主张该月加班4天的事实予以认定；被告其他主张部分与考勤表基本吻合，一审法院予以确认。
根据以上统计，被告杨龙应得的加班费具体如下：
1、被告杨龙平日加班费：根据仲裁阶段杨龙庭审笔录计算杨龙的平日加班天数共计20.625天，平日每天延长2.5小时，共计加班310小时，即38.75天；其平日加班费应为10310.77元（59.375天×1.5倍×日工资115.77元）。
2、被告杨龙双休日加班费：根据仲裁阶段杨龙庭审笔录计算杨龙的双休日加班天数共计16天，双休日延长加班35小时，即4.375天，合计为20.375天；其双休日加班费应为4717.63元（20.375天×2倍×日工资115.77元）。
3、被告杨龙法定节假日加班费：加班时间为1天，加上当日延长加班的2.5小时，合计加班时间1.3125天。其法定节假日加班费为455.84元（1.3125天×3倍×日工资115.77元）。
另原告给被告发放的工资中每月含有加班费，应当从中予以扣除，已发放的加班费共计1485.2元（120元＋280元＋400元＋405.2元＋80元＋160元＋40元），因此原告应给付被告补发的加班费总计为13999.04元（10310.77元＋4717.63元＋455.84元-1485.2元）。
二、关于未签订书面劳动合同二倍工资问题
被告杨龙2014年10月6日入职，根据法律规定，原告应当于2014年11月6日与被告签订书面劳动合同。鉴于原告与被告签订书面劳动合同的时间为2015年1月1日，虽然原告提出种种抗辩理由，但与劳动者签订书面劳动合同为原告的法定义务，因此其上述理由无法律依据，一审法院不予采纳。故，原告应当向被告支付2014年11月6日至2014年12月31日的二倍工资，鉴于此期间工资原告已向被告发放，其还应当向被告发放同期间的工资一次。2014年11月1日至2014年11月30日杨龙的工资为3180元，出勤天数为23天，2014年11月6日至30日杨龙出勤天数为20天，其工资应当为2765.22元（3180元÷23天×20天），2014年12月份杨龙工资为3500元，因此原告应当向被告支付此期间的二倍工资为6265.22元（2765.22元+3500元）。
三、2015年4月份工资差额问题
2015年4月17日原告对被告杨龙予以辞退，由于该行为已经法院生效判决确认为违法，因此被告杨龙主张原告应补发此期间的工资符合法律规定，一审法院予以支持。
2015年4月份，被告杨龙工作时间为13天，因此原告此期间应补发被告杨龙的工资为940.33元（日工资115.77元×13天-已发工资564.68元）。
四、关于违法解除劳动合同赔偿金问题
由于原告违法辞退被告杨龙的行为经双方诉讼，已被天津市第一中级人民法院（2015）一中民四终字第1253号民事判决书终审判决，判决原告继续履行与被告之间的劳动合同。鉴于该判决书已经生效且已进入执行程序，且本案庭审中经一审法院明示，被告杨龙仍坚持主张要求原告支付违法解除劳动合同赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”被告杨龙的此项主张不符合上述法律规定，因此，对该主张，一审法院不予支持。
据上情，一审法院判决：一、原告天津福克思金属制品有限公司于判决生效之日起五日内支付被告杨龙补发的加班费13999.04元、2014年11月6日至2014年12月31日未签订书面劳动合同二倍工资6265.22元、2015年4月份工资差额940.33元；
二、原告天津福克思金属制品有限公司无需向被告杨龙支付违法解除劳动合同经济赔偿金6443.5元；
三、驳回原告天津福克思金属制品有限公司的其他诉讼请求。
案件受理费5元，由原告天津福克思金属制品有限公司负担。
上诉人杨龙不服一审法院判决，上诉请求：请求依法撤销原判第一项，改判按静海劳动争议仲裁庭776号裁决书对相关项目所裁决给付的数额。相关项目有：加班工资17589.86元、未签订劳动合同二倍工资9505.4元、2015.4月工资差额975.2元，一审法院是按照错误的标准、方法计算得出的错误结论，诉讼费用由对方负担。
上诉人天津福克思金属制品有限公司表示未即时签订劳动合同系上诉人杨龙原因所致，另外，上诉人杨龙是班车司机，不存在加班事实，请求撤销一审法院判决，判决己方无需再支付上诉人杨龙各项费用。
上诉人天津福克思金属制品有限公司对上诉人杨龙上诉请求的答辩意见同己方上诉请求。上诉人杨龙对上诉人天津福克思金属制品有限公司上诉请求的答辩意见同己方上诉请求。
经审理查明，一审法院查明认定的事实无误，本院予以确认。
本院认为，上诉人杨龙虽主张一审法院计算的加班工资、未签订劳动合同二倍工资和2015年4月工资差额数额有误，但未能提供充分证据证明一审法院是按照错误的标准、方法计算得出的错误结论，因此，其上诉请求，本院不予支持。上诉人天津福克思金属制品有限公司虽主张未即时签订劳动合同系上诉人杨龙原因所致，但该理由不是不签订劳动合同的必然前提，至于其方强调上诉人杨龙是班车司机，不存在加班事实，但上诉人杨龙已举证存在加班事实，上诉人天津福克思金属制品有限公司虽否认，但未能举证反驳该项事实，故其上诉请求，本院不予支持。综上，上诉人杨龙和上诉人天津福克思金属制品有限公司上诉请求，证据不足，理由不能成立，本院不予支持。一审法院判决并无不妥，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费20元，由上诉人负担10元，由上诉人天津福克思金属制品有限公司负担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 俊
代理审判员 谢 宏
代理审判员 刘雪峰
二０一六年五月二十六日
书 记 员 王 越
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：
1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：
第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项：
原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。