安徽省合肥市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）合刑终字第00286号
原公诉机关合肥市庐阳区人民检察院。
上诉人（原审被告人）姚新兵，无业。因犯盗窃罪于2007年2月1日被判处有期徒刑九个月，并处罚金二千元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年8月8日被合肥市公安局庐阳分局刑事拘留，同年9月5日被合肥市庐阳区人民检察院批准逮捕，同日被合肥市公安局庐阳分局执行逮捕。现羁押于合肥市第二看守所。
辩护人周闻，安徽禾森律师事务所律师。
原审被告人洪某，无业。因犯抢劫罪于2003年1月24日被判处有期徒刑四年六个月，并处罚金2000元，因盗窃于2007年7月20日被劳动教养一年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年8月8日被合肥市公安局庐阳分局刑事拘留，同年9月5日被合肥市庐阳区人民检察院批准逮捕，同日被合肥市公安局庐阳分局执行逮捕。现羁押于合肥市第二看守所。
合肥市庐阳区人民法院审理合肥市庐阳区人民检察院指控原审被告人姚新兵、洪某犯贩卖毒品罪一案，于2015年5月5日作出（2015）庐刑初字第00155号刑事判决。原审被告人姚新兵不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：一、2014年7月底至8月5日，被告人姚新兵为以贩养吸，先后两次向被告人洪某出售毒品冰毒（甲基苯丙胺）约7克。具体事实如下：
1、2014年7月30日后的一天，被告人姚新兵和洪某在本市包河区姚公庙附近的一条小路边见面，姚新兵以300元的价格出售给洪某冰毒约2克。
2、2014年8月5日的中午，被告人姚新兵在姚公庙附近，以750元的价格出售给洪某冰毒约5克。
二、2014年8月6日和8月7日，被告人洪某将从姚新兵处购买到的毒品冰毒两次出售给吸毒人员郑某，具体事实如下：
1、2014年8月6日，被告人洪某在本市庐阳区三孝口三九天都酒店西侧路口，以300元的价格向郑某出售甲基苯丙胺0.6克，因郑某未带钱，暂未付款。
2、2014年8月7日14时许，被告人洪某在本市庐阳区三孝口金川大厦7楼，以900元价格出售冰毒3包给郑某被公安机关当场抓获，现场查获冰毒3包计1.6克。
被告人洪某归案后，主动协助公安机关以购买毒品为由将姚新兵约出，在其指认下，公安侦查人员在合肥市包河区南七坦克迪吧南门口西侧约四十米路口处将姚新兵抓获，当场从其驾驶的轿车内查获冰毒62克。
经检验：从查获的毒品疑似物中均检出甲基苯丙胺成分，上述查获的毒品冰毒均由公安机关依法予以收缴。
原判认定上述事实的证据有：
受案登记表、立案决定书证实公安机关受理本案的情况。
证人郑某的证言及辨认笔某证实吸毒人员郑某向洪某购买毒品冰毒两次，共计2.2克及辨认出洪某的事实。
3、搜查笔录、扣押物品清单、毒品称重记录及照片，证实2014年8月7日公安机关在姚新兵轿车里查获毒品冰毒，经称重计62克；在本市庐阳区三孝口金川大厦7楼查获洪某毒品冰毒3包，经称重计1.6克的事实。
4、被告人姚新兵的供述及辨认笔某证实被告人姚新兵因自己吸食冰毒，为以贩养吸，于2014年7月下旬的一天，一个人到广州购买冰毒150克，回合肥后，自己吸食一部分，于7月30日左右的一天、8月4日左右的一天在本市包河区姚公庙附近两次卖给洪某毒品冰毒共计2.2克及辨认出洪某的事实；证实被告人姚新兵对具体日期记不得了的事实。
5、被告人洪某的供述及辨认笔某证实被告人洪某因自己吸食冰毒，为以贩养吸，于7月30日左右的一天、8月4日左右的一天在本市包河区姚公庙附近两次从姚新兵处购买冰毒共计7克及辨认出姚新兵的事实；证实洪某从姚新兵处购买冰毒后，自己吸食一些，于2014年8月6日、7日在本市庐阳区两次卖冰毒给吸毒人员郑某及辨认出郑某的事实；证实被告人洪某归案后，主动协助公安机关以购买毒品为由将姚新兵约出，在其指认下，公安侦查人员在合肥市包河区南七坦克迪吧南门口西侧约四十米路口处将姚新兵抓获，当场从姚新兵驾驶的轿车内查获冰毒的事实。
6、飞机票、通话记录，证实被告人姚新兵于2014年7月30日从广州回合肥及被告人之间通话联系事实。
7、合肥市公安局刑事科学技术关于毒品成分检验报告及公安机关毒品收缴票据，证实公安机关从姚新兵、洪某处查获的毒品疑似物中均检出甲基苯丙胺成分及上述查获的毒品均由公安机关依法予以收缴的事实。
8、人体尿样毒品检测记录、抓获经过及照片，证实被告人姚新兵、洪某均系吸毒人员及被公安机关抓获归案的时间、地点的情况。
9、户籍证明、前科材料等，证实被告人姚新兵、洪某均达到完全负刑事责任的年龄；被告人姚新兵于2007年2月1日因犯盗窃罪被青岛市四方区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金二千元，2007年7月27日刑满释放；被告人洪某于2003年1月24日因犯抢劫罪被江苏省常熟市人民法院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金2000元，2006年8月10日刑满释放，因盗窃于2007年7月20日被劳动教养一年。
10、讯问同步录音录像光碟，证实侦查机关讯问被告人姚新兵、洪某时，均进行同步录音录像的经过情况。
原判认为：被告人姚新兵、洪某明知冰毒（甲基苯丙胺）是毒品，为以贩养吸，仍予以贩卖，其中，姚新兵贩卖冰毒约69克，洪某贩卖冰毒约2.2克，二被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。被告人洪某在案发后，积极协助公安机关抓获姚新兵，有立功表现，可从轻处罚。被告人洪某归案后如实供述自己的罪行，可从轻处罚。对被告人被查获的冰毒应认定为其犯罪的数量，但量刑时考虑其吸食毒品的情节，可酌情从轻处罚。二被告人均有前科劣迹，可酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二、四、七款、第三百五十七条、第六十八条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人姚新兵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币50000元。二、被告人洪某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币5000元。三、对于各被告人的非法所得予以追缴，待追缴后上缴国库。
原审被告人姚新兵上诉的请求和理由为：其没有两次贩卖过毒品给洪某，其在公安机关的供述和同步录像系在意识模糊时作出的，被查获的毒品是自己用来吸食的。其辩护人的辩护意见除与以上相同外，还认为认定原审被告人姚新兵贩卖毒品的证据不足，应构成非法持有毒品罪。
经审理查明：原判认定上诉人姚新兵、原审被告人洪某犯贩卖毒品罪的事实，已被一审判决列举的证据证实，所列证据经一审当庭举证、质证，合法有效。本院审理中，上诉人姚新兵未提出新的证据，本院对一审判决认定的事实及相关证据予以确认。
关于上诉人姚新兵的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查，上诉人姚新兵的供述、同案犯洪某的供述，讯问同步录音录像、辨认笔录、搜查笔录、检验报告、尿样检测记录等证据相互印证，证实上诉人姚新兵分别于2014年7月30日后的一天、8月5日的中午两次贩卖冰毒约7克给原审被告人洪某的犯罪事实，公安机关对上诉人姚新兵的讯问及同步录音录像均依法定程序进行，上诉人姚新兵的辩解没有合理的原因，无证据证实。上诉人姚新兵明知是毒品而予以贩卖，其行为显然构成贩卖毒品罪。综上，上诉人姚新兵的上诉理由及其辩护人的辩护意见不能成立，本院不予支持。
本院认为：上诉人姚新兵、原审被告人洪某违反国家毒品管理法规，明知冰毒（甲基苯丙胺）是毒品，仍予以贩卖，其中，上诉人姚新兵贩卖冰毒约69克，原审被告人洪某贩卖冰毒约2.2克，两人的行为均已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。原审被告人洪某案发后积极协助公安机关抓获上诉人姚新兵，有立功表现，可从轻处罚。原审被告人洪某归案后如实供述自己的罪行，可酌情从轻处罚。原判认定上诉人姚新兵、原审被告人洪某犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张 恒
审 判 员 陆文波
代理审判员 董雪美
二〇一五年七月六日
书 记 员 黄圣全
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。