连云港市赣榆区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）赣商初字第00575号
原告张克愚（曾用名张克余）。
委托代理人张华，江苏同科律师事务所律师。
被告张永财（曾用名张永才）。
委托代理人张士军。
委托代理人张家瑾，江苏四季青律师事务所律师。
第三人赣榆县墩尚镇小东关村村民委员会，住所地连云港市赣榆区墩尚镇小东关村。
法定代表人张翔，村委会主任。
委托代理人王兴浩，连云港市赣榆区罗阳法律服务所法律工作者。
第三人张学明。
原告张克愚与被告张永财、第三人赣榆县墩尚镇小东关村村民委员会（以下简称“小东关村村委会”）、张学明合伙协议纠纷一案，本院于2015年3月23日立案受理后，依法由代理审判员陆帆适用简易程序独任审判，于2015年4月30日、5月22日两次公开开庭进行了审理。后因案情复杂，转为普通程序，依法组成合议庭，于2015年9月1日公开开庭进行了审理。原告张克愚及其委托代理人张华、被告张永财的委托代理人张士军、张家瑾，第三人张学明三次庭审均到庭参加了诉讼，第三人小东关村村委会的委托代理人王兴浩、第三人小东关村村委会法定代表人张翔在简易程序庭审中到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告张克愚诉称，2009年9月10日，原告与被告均等出资合伙承包了第三人小东关村委会的319亩鱼塘，承包期为五年。合同履行过程中，第三人小东关村村委会违约解除合同。经人民法院调解，由第三人小东关村村委会赔偿原告、被告损失478500元，分别于2011年7月4日前给付200000元，于2011年7月23日前给付278500元，逾期承担10%的违约金，即47850元。第三人小东关村村委会违约。调解书发生效力后，被告与第三人张学明领取了赔偿款340000元，原告只得了40000元，第三人小东关村村委会尚有186350元赔偿款，该款只有被告才能领取。原告还应得223175元，原告多次找被告协商不成，现请求依法判令被告和第三人小东关村村委会给付原告应得合伙承包鱼塘的赔偿款223175元及今后利息。
被告张永财辩称，原告所诉与事实不符：1、2006年答辩人与第三人小东关村村委会签订鱼塘开发合同，合同期限为五年，在合同尚未到期的情况下续签五年。2009年答辩人与张克愚达成口头协议，合伙承包该鱼塘，承包费为558000元，该承包费双方各占一半份额。签订合同后，以每亩每年730元的价格预收部分转包户转包费，共收五人总计601500元，该款是由原告张克愚收取的，该款现在亦在张克愚处保管；2、2011年2月份，镇政府组织对答辩人承包的鱼塘进行重新发包。在重新发包后交纳承包费时，原先张克愚和答辩人交纳的558000元承包费由姚某、张某甲、张某乙顶307700元，答辩人顶179200元，剩余71100元由答辩人领回返还给上述三人。2011年6月23日，经法院主持调解，答辩人和第三人小东关村村委会达成调解协议，约定双方解除合同，第三人小东关村村委会赔偿答辩人478500元，逾期须承担百分之十的违约金。后答辩人从第三人小东关村村委会陆续领取240000元赔偿款，退给姚某、张学心、张某甲（包括利息）共计171560元。另答辩人分三次付给张学明32000元（委托张学明协调部分转包户和村委会工作款）、张学结23000元及孟某16300元。张永菊的80000元及利息26000元也由张永财支付。另张克愚借答辩人40000元。后从第三人小东关村村委会了解，原告张克愚委托第三人张学明在村委会领取100000元。因此，第三人小东关村村委会按照调解协议尚欠答辩人及张克愚186350元（包括违约金）。2013年8月，答辩人又从第三人小东关村村委会转92500元用于偿还答辩人欠韩宝兴的饲料款。答辩人在第三人小东关村村委会领取的款项已经付给转包户和张学明等人，原告称只得40000元不属实，实际上原告已得140000元。其中第三人张学明代替张克愚在第三人小东关村村委会领取的100000元，这笔款答辩人事先是不知道的。另外40000元是张克愚因为急事从答辩人处分两次拿的。因此，原告起诉答辩人要求分223175元无事实和法律依据，目前预收款601500元现都在原告张克愚处，答辩人从第三人小东关村村委会领取的款项基本都分配给转包户及用于合伙期间的事务，第三人小东关村村委会至今也未按照调解协议的约定付清赔偿款及违约金，如果双方结算，原告应支付十几万给答辩人。综上，请求依法驳回原告的诉讼请求。
第三人小东关村村委会述称，原告张克愚所诉是其与被告张永财之间的合伙协议纠纷，原告张克愚与第三人之间不存在合伙关系，原告张克愚对第三人的诉讼请求，无事实和法律依据，请求依法驳回原告对第三人的诉讼请求。
第三人张学明述称，我是跟原告张克愚一起到小东关村村委会领取的100000元，是被告张永财电话通知我去领取的，被告张永财是完全知情的，我领的这100000元交给了张克愚，张克愚又单独送给张永财了，然后张永财把这100000元退还给张学心，张学心把张克愚出具的130000元收条退给张永财，张永财又把该130000元收条退给张克愚。
经审理查明，2009年9月10日，原告张克愚与被告张永财合伙承包原赣榆县罗阳镇小东关村村民委员会（现为连云港市赣榆区墩尚镇小东关村村民委员会，即本案第三人）的鱼塘，由被告张永财出面（乙方）与第三人小东关村村委会（甲方）签订《承包合同书》。合同的具体内容为“经甲乙双方协商，在原合同书（2006年3月10日签）的基础上续包五年，具体事项如下：一、甲方将位于原渔工贸场南东头部分鱼塘计319亩发包给乙方张永才。鱼塘四至：东至南北大沟（除陈彦松承包范围之外），南至南排水沟中心，西至王恒明鱼塘东堆中心，北至北排水沟中心。二、承包期为五年，即自2011年2月28日至2016年2月28日，期满后甲方收回鱼塘。三、承包金额为每年每亩350元，共计558250元。四、交款方式：合同签订之日起一次性交清五年承包费。五、双方违约责任……附：甲方在乙方承包期内履行以下三方面义务：1、渔工贸交村管理的电灌在承包期内由承包方使用，且打水渠道两侧不许种植农作物；2、甲方保证渠南村承包段的主道路（东西方向）畅通，在乙方承包内的道路由乙方负责铺垫；3、原陈彦松承包的范围内南北渠道两端各有一道东西方向分流渠，现已淤平需要施工挖通，施工范围两端分流渠各向内扩挖50米，开通渠道。”，小东关村村委会的法定代表人在甲方代表人处签字，并加盖赣榆县罗阳镇小东关村村民委员会公章，被告张永财在乙方签字处签字。合同签订同日，被告张永财出具证明一份交原告张克愚持有，内容为“今有张克愚同张永才合伙承包渔工贸东头鱼塘319亩，其中付给承包费的二分之一共计279000.00，￥贰拾柒万玖仟元承包时间2011年2月28日至2016年2月28日止特此证明张永才2009年9月10日”。同日，被告张永财的儿子张士军还向原告张克愚出具费用支出说明一份，内容为“09.9.10，垫承包鱼塘粉化石费共计3250.00元，其中张克愚付粉化石费3250元的1／2款：1625.00元，￥壹仟陆佰贰拾伍”。合同签订次日，被告张永财向第三人小东关村村委会交纳鱼塘承包费558000元。2010年10月份，原告张克愚与被告张永财以每亩每年730元价格将其二人合伙承包的鱼塘部分转包他人，并预收转包费用，分别收取张学心转包费130000元，收取张某乙转包费157000元，收取张某甲转包费126500元，收取姚某转包费108000元，收取张永菊转包费80000元，共计601500元。以上款项在被告张永财家里收取，由原告张克愚出具收款收据。后小东关村部分村民以鱼塘承包合同未经公开招标为由要求第三人小东关村村委会解除与张永财之间的承包合同，进行重新发包。第三人小东关村村委会没有按约向被告张永财交付鱼塘，而是将鱼塘重新发包，被告张永财及姚某、张某甲、张某乙分别从第三人小东关村村委会承包了部分鱼塘。第三人小东关村村委会于2011年2月17日将被告张永财交纳的558000元的承包费退还被告张永财。退还方式为冲抵张永财应交纳承包费179200元，冲抵姚某应交纳承包费69100元，冲抵张某甲应交纳承包费89900元，冲抵张某乙应交纳承包费148700元，剩余71100元以现金方式支付给被告张永财。2011年3月29日，张永财作为原告向本院起诉小东关村村委会（案号为2011赣商初字第1090号），经本院主持调解，双方于2011年6月23日达成如下调解协议：一、双方自愿解除于2006年3月10日、2009年9月10日签订的两份承包合同；二、小东关村村委会一次性赔偿张永财478500元，于2011年7月4日前给付张永财200000元，于2011年7月23日前给付张永财278500元。如逾期，小东关村村委会自愿承担总赔偿额10%的违约金，且张永财有权全额申请执行。该调解书生效后，因2011年3月10日被告张永财及其儿子张士军欠第三人小东关村村委会承包费50000元，第三人小东关村村委会将该50000元与其应当支付给被告张永财的赔偿款进行了冲抵；2011年7月5日，第三人张学明在第三人小东关村委会领取赔偿款100000元；2011年7月13日、2011年10月11日、2011年10月20日、2012年1月19日、2013年8月18日、2014年1月29日，被告张永财分别在第三人小东关村村委会领取赔偿款100000元、20000元、30000元、40000元、92500元、3000元，以上总计435500元。第三人小东关村村委会尚欠被告张永财赔偿款43000元及违约金47850元，现（2011）赣商初字第1090号调解书处于执行程序中。被告张永财从第三人小东关村村委会领取部分赔偿款后，除了第三人小东关村村委会已经与姚某冲抵的69100元、与张某甲冲抵的89900元、与张某乙冲抵的148700元外，被告张永财陆续向张某乙、张某甲、张学心、姚某、张永菊退还了剩余转包费，并支付张某甲利息2000元，支付张学心利息15660元，支付姚某利息10000元，支付张永菊利息26000元。2011年10月20日、2012年1月20日，被告张永财分别给付原告张克愚20000元、20000元。后因合伙款项的分割，双方产生诉争。
庭审中，被告张永财申请证人张学心、张某乙、张某甲、姚某、张永菊出庭作证，证人张学心、张某乙、张某甲、姚某、张永菊均证实其五人分别交纳的130000元、157000元、126500元、108000元、80000元的转包费系在被告张永财家交给原告张克愚的，收款收据由张克愚出具，除了第三人小东关村村委会与姚某、张某甲、张某乙冲抵的部分承包款之外，剩余款项均由张永财退回并支付利息（除张某乙之外），利息是按照月息13‰，从收款之日起计算至实际退款之日止。同时被告张永财主张所收取的转包费共计601500元被原告张克愚一人拿走。原告张克愚认可收取证人张学心、张某乙、张某甲、姚某、张永菊的转包费是由其出具收款收据，金额亦认可，但陈述该款系在被告张永财家收的，其与张永财两人的分工是一人开票一人收款，收款之后由其和被告张永财当场一人一半进行了分配，对于张永菊的80000元是否已经退还其不知情。被告张永财还申请证人张学结、孟某出庭作证，证人张学结证实2010年11月5日，在原告张克愚与被告张永财都在场的情况下由被告张永财支付其23000元，用于协调与承包户发生的纠纷，但该23000元至今未用，也未退还给张永财。证人孟某证实2009年12月份，被告张永财雇其挖掘机清理小东关村村东鱼塘中间的河道，张永财支付其16300元的挖掘机使用费。张克愚认可2010年11月5日由被告张永财支付给张学结23000元，也认可被告张永财雇佣孟某挖掘机清理河道及付款16300元的事实，并主张支付给张学结的23000元由其出资14000元，支付给孟某的16300元由其出资8150元，同时陈述在其付钱之后才知道其与被告张永财合伙承包鱼塘的承包合同尚未生效，主张支付给张学结及孟某的款项与本案无关。被告张永财对张克愚主张的支付给张学结的23000元由张克愚出资14000元、支付给孟某的16300元由张克愚出资8150元不予认可，原告张克愚对其主张亦未提供证据证明。原告张克愚庭审中还陈述向张学心、张某乙、张某甲、姚某、张永菊退款时利息按照月息13‰计算系其与被告张永财共同商定，从收款之日起计算至退款之日止，张某乙交纳的转包费占用时间比较短，故没有支付张某乙利息，其余四人均有利息。但同时主张该部分利息应当由被告张永财个人承担，因第三人小东关村村委会在退还558000元时与被告张永财冲抵了197200元的承包费，被告张永财因此没有及时向张学心等人退款才产生了利息。对此被告张永财不予认可，认为产生的利息应当由原、被告共同承担。张学明庭审中陈述其于2011年7月5日从第三人小东关村村委会领取的100000元系被告张永财电话通知其去领取的，其领取后将该100000元交给原告张克愚。原告张克愚陈述张学明将领取的100000元交给自己后，其又将该100000元交给了被告张永财，由被告张永财将该100000元加上部分款项退还给张学心，张学心将其出具的130000元收款收据退给被告张永财，被告张永财将该收款收据交给自己，现张学心交纳130000元的收款收据原件由其持有。被告张永财对第三人张学明及原告张克愚的上述陈述不予认可，被告张永财陈述第三人张学明领取的100000元其一开始并不知情，且退还给张学心的130000元系其一个人所退，并陈述2011年7月13日其从第三人小东关村村委会领取赔偿款100000元，加上自己之前的余款，其向张学心退款130000元，并支付张学心利息15660，张学心将原告张克愚出具的130000元收款收据退给自己，其为了方便合伙账目清算，便将该收款收据交给了原告张克愚。被告张永财在答辩意见中还称其分三次付给张学明32000元用于委托张学明协调部分转包户和村委会的关系，第三人张学明对此不予认可，被告张永财亦未提供证据予以证明。对于被告张永财在2011年10月20日、2012年1月20日分两次给付原告张克愚的40000元，被告张永财庭审中辩称系借款，并非合伙款项，但未提供证据予以证明，原告张克愚亦不予认可。此外，原告张克愚、被告张永财均陈述其二人合伙承包第三人小东关村村委会的鱼塘，出资、盈余、亏损均约定一人一半，合伙期间没有账目。原告张克愚陈述其与被告张永财的其他合伙账目均已分割完毕，只剩第三人小东关村村委会的赔款款尚未进行分割，对此被告张永财不予认可，张永财陈述原、被告之间的合伙尚未清算，原告张克愚对其陈述亦未提供证据证明。同时原告张克愚主张利息自第一次起诉之日起按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算。
另查明，2010年11月，由张学明执笔书写《承包合同协议书》，被告张永财在该协议书上签名。协议书的内容为“张永财与罗阳镇小东关村村委会2009年9月10日签订的承包合同由张永财一人与村委会签订，具体由张永财、张克愚、张学明三人拥有，三人共同拥有该合同的一切权利和责任，任何人不得反悔，违约金10万元。张永财，2009年9月10日”。2013年3月27日，张克愚与张学明作为原告向本院提起诉讼，要求判令被告张永财给付其二人合伙承包鱼塘应分得的款项583000元及利息，在张克愚与张学明向本院提交的诉状中，张克愚与张学明认可其二人已得140000元。后张克愚、张学明于2013年5月20日向本院申请撤诉。2013年8月1日，张克愚与张学明作为原告再次向本院提起诉讼，要求判令被告张永财和第三人赣榆县墩尚镇小东关村村委会给付其二人合伙承包鱼塘应分得的款项315567元及利息，后于2014年1月23日向本院申请撤诉。2013年11月8日，张永财作为原告向本院提起诉讼，要求撤销2010年11月张学明执笔书写的由其签名的《承包合同协议书》，本院2014年1月9日作出（2013）赣商初字第2650号民事判决书，判决撤销张永财于2009年9月10日（落款日期）签订的《承包合同协议书》。后张克愚、张学明不服该判决上诉至连云港市中级人民法院，在连云港市中级人民法院审理过程中，张克愚、张学明申请撤回上诉，连云港市中级人民法院于2014年3月14日作出（2014）连民终字第0416号民事裁定书，裁定准许上诉人张克愚、张学明撤回上诉。
再查明，2009年9月10日，在被告张永财与原赣榆县罗阳镇小东关村村村民委员会签订《承包合同书》时，被告张永财于2006年3月10日与原赣榆县罗阳镇小东关村村村民委员会签订的承包合同尚未到期，该合同的到期日为2011年2月28日，该合同约定的鱼塘由被告张永财个人承包。2009年9月10日签订的承包合同系在2006年3月10日合同基础上续签。此外，原赣榆县罗阳镇已与原赣榆县墩尚镇合并为原赣榆县墩尚镇，原赣榆县已化为连云港市赣榆区，但第三人赣榆县墩尚镇小东关村村民委员会公章尚未变更。
以上所确认的事实，有原告张克愚提供的2009年9月10日的《承包合同书》、2009年9月10日张永财出具的证明和张士军出具的费用支出说明、（2011）赣商初字第1090号民事调解书、（2013）赣商初字第1030号、2071号民事裁定书、张克愚出具给张学心的总计130000元的收款收据三张、被告张永财提交的2012年11月30日张学明、张克愚作为原告起诉张永财的诉状副本、第三人小东关村村委会出具的关于退回558000元鱼塘承包款的说明、证人张学心、张某乙、张某甲、姚某、张永菊的证言、第三人小东关村村委会提交的已付赔偿款435500元的付款凭证八张以及原告张克愚及其委托代理人张华、被告张永财的委托代理人张士军、张家瑾、第三人小东关村村委会的法定代表人张翔及其委托代理人王兴浩、第三人张学明的陈述笔录在案为凭，以上证据已经开庭质证和本院审查，本院予以采信。
本院认为，民事行为应当遵循诚实信用原则。原告张克愚与被告张永财合伙承包第三人小东关村村委会的鱼塘，双方约定出资、盈余、亏损一人一半，系原、被告双方真实的意思表示，合伙关系依法成立。原、被告每人出资279000元以被告张永财的名义与第三人小东关村村委会签订鱼塘承包合同，后第三人小东关村村委会与被告张永财解除鱼塘承包合同，导致原、被告之间的合伙事项终止。在合伙事项终止后，原、被告双方应当及时就合伙账目进行清算。原告要求分割合伙承包鱼塘的赔偿款的前提应当是原、被告之间的合伙事项约定明确、账目清晰。原、被告合伙从第三人小东关村村委会承包鱼塘后，将部分鱼塘转包他人，共计收取转包款601500元，该601500元属于合伙财产。被告与第三人小东关村村委会解除承包合同时第三人小东关村村委会向被告赔偿的478500元亦属于合伙财产。原告主张601500元转包款已经与被告一人一半进行了分配，被告辩称该款全部在原告处，但原、被告对其各自的主张均未提供证据证明。但在解除承包合同后，退还收取的601500元转包款时除了直接与第三人小东关村村委会抵账的部分之外，剩余的转包款均由被告张永财退还，原告张克愚主张退还给张学心的130000元中有第三人张学明从第三人小东关村村委会领取的100000元，对此被告张永财不予认可，原告张克愚亦未提供证据证明，而张学心出庭证明其交纳的130000元系被告张永财所退。同时，原告主张其与被告之间除第三人小东关村村委会的赔偿款478500元之外的账目均已分割完毕，对此被告不予认可，原告亦未提供证据证明，而且从本院已经查明的事实可以看出原、被告之间除第三人小东关村村委会的赔偿款478500元之外的账目并未清算分割完毕。因原、被告之间没有合伙账目，导致合伙财产601500元去向无法查清，无法确定原、被告之间除第三人小东关村村委会的赔偿款478500元之外的账目是否已经清算分割完毕，进而无法确定第三人小东关村村委会的赔偿款478500元应当如何分配。故原告要求被告和第三人小东关村村委会给付其应得合伙承包鱼塘的赔偿款223175元及今后利息的诉讼请求不能成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十二条之规定，判决如下：
驳回原告张克愚的诉讼请求。
案件受理费4645元，由原告张克愚负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。根据国务院《诉讼费交纳办法》的规定，同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费4645元。连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，帐号：44×××94。
审 判 长 高金祥
代理审判员 陆 帆
人民陪审员 张明康
二〇一五年九月二十二日
书 记 员 周 明
法律条文及上诉须知附录
一、法律条文
（一）《中华人民共和国民法通则》
第三十条个人合伙是指两个以上公民按照合伙协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。
第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退货、合伙终止等事项，订立书面协议。
第三十二条合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。
合伙经营积累的财产，归合伙人共有。
二、上诉须知
根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：
当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。
上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。
本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。