河北省唐山市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）唐刑终字第149号
原公诉机关唐山市丰润区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）曹某，男，1961年4月25日出生于唐山市丰润区，汉族，初中文化，下岗工人。系本案被害人。
上诉人（原审被告人）王某甲，男，1962年12月22日出生于唐山市开平区，汉族，初中文化，原新区印染厂退休职工。因涉嫌犯故意伤害罪于2013年5月7日被唐山市公安局丰润区分局取保候审。
辩护人周贵柱，河北冀新律师事务所律师。
河北省唐山市丰润区人民法院审理河北省唐山市丰润区人民检察院控原审被告人王某甲犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人曹某提起附带民事诉讼一案，于二O一三年十二月二十六日作出（2013）丰刑初字第289号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人曹某、原审被告人王某甲不服，均提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
河北省唐山市丰润区人民法院认定，2013年1月13日15时许，在唐山市丰润区光华小区209楼4门五层楼道内，被告人王某甲与曹某因曹某养的鸽子粪便掉在王某甲楼下的车上，发生争执及撕扯。在撕扯过程中，王某甲用手掌击打曹某头面部，致其左耳外伤性鼓膜穿孔。2013年1月23日经唐山市公安局丰润分局法医损伤检验鉴定，曹某的损伤程度为轻伤。2013年12月24日经丰润区司法医学鉴定中心鉴定，曹某的损伤程度为轻伤。
另查明，附带民事诉讼原告人曹某（唐山市丰润区宏强职业技能培训学校业务主管）受伤后在唐山市丰润区中医院住院治疗5天，由王彬（唐山市丰润区爱心家政月嫂服务中心特级月嫂）护理。附带民事诉讼原告人曹某有证据证实的损失有：医疗费7094.9元、住院伙食补助费100元（20元／天×5天）、误工费4549.44元（河北省2013年教育同行业标准39537元／年÷365天×7天×6周）、护理费583.75元（河北省2013年居民服务、修理和其他服务业标准42612元／年÷365天×5天）、鉴定费240元、专家会诊费400元、交通费615.3元、复印费9元，计13592.39元。
上述事实，有公诉机关及附带民事诉讼原告人提交并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：
1、被害人曹某的陈述，我在家听见有人敲我家门，随后又用脚踹我家门，我把门开了，看见王某甲，王某甲就拽住我胸前的衣服领子往屋外拉我，并对我说我家养的鸽子把他停在楼下的汽车上拉了很多鸽子屎，刘文静和对门老大爷上前拉着王某甲，王某甲上前抬手打了我左脸靠近耳朵附近部位两巴掌，随后王某甲被我们邻居拉开了。
2、证人王某乙的证言，下午15点30分左右，我上楼看见102室那男的（王某甲）正敲501室的门，还用脚踢了两脚门，曹某开门从里面出来，102室的男的说曹某的鸽子拉屎掉他车上了，他们就争吵起来。102室的男的採住曹某的衣服往楼下拽，曹某往后挣，102室的男的抬手打了曹某左侧脑袋一巴掌，当时曹某没还手。
3、证人刘某的证言，我小时候大家都叫我刘文静，后来改名叫刘某了。那天下午我听见门口外面有人大声说话，我就出去，看见王某甲正敲曹某家门，当时门没开，王某甲就踹了曹某家门两脚。曹某开门出来，王某甲就和曹某争吵，因为曹某养鸽子拉屎掉王某甲车上了。当时他俩互相採住对方的衣服，我在旁边劝他俩松开了。之后王某甲就採着曹某的衣服往楼下走，曹某就拽着楼梯栏杆不走，随后他俩就互相踩着对方的衣服撕扯在一起了，我和503的大爷给他俩拉开了。
4、辨认笔录、被辨认人照片及被辨认人身份情况说明。
5、伤情照片、唐山市公安局丰润分局法医损伤检验鉴定室出具的（唐润）公（刑技）鉴（法医损伤）字（2013）26号法医学人体损伤程度鉴定书，证实被害人曹某所受损伤为轻伤；自受伤之日起休息治疗陆周。
6、丰润区司法医学鉴定中心（2013）临鉴字第703号法医临床鉴定意见书，曹某的损伤程度为轻伤。
7、被告人王某甲的供述，下午3点左右，我在楼下擦车，曹某在楼上敲窗户外的铁板，他家养的鸽子就往外飞，有的鸽子拉屎掉在我刚擦的车上，我当时就来气了。我上楼找曹某，我边说边採着曹某的衣领往楼下拽他，曹某就往后挣不跟我走，我一看挺生气，抬起左手打了他右侧脸一巴掌，我当时中午喝了点酒，又抬起右手打了曹某左侧头面部一巴掌。
8、附带民事诉讼原告人曹某相关损失证据装订在卷。
河北省唐山市丰润区人民法院认为，被告人王某甲故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关的指控成立。被告人王某甲对其行为给附带民事诉讼原告人曹某造成的经济损失，应当承担赔偿责任，因曹某养的鸽子粪便掉在被告人王某甲的车上使双方发生争执，曹某对损害的发生有一定的过错，适当减轻被告人王某甲的赔偿责任，被告人王某甲按80%赔偿曹某的各项损失为宜。为维护社会秩序，保护公民的人身权利不受侵犯，惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十一条、第三十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条之规定，认定被告人王某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月；被告人王某甲赔偿附带民事诉讼原告人曹某各项损失13592.39元的80%，即10873.91元，限判决生效后十日内给付。
原审附带民事诉讼原告人曹某上诉主要提出，其对本案的发生不存在过错，本人及其护理人员的误工费、伙食补助费计算依据错误，一审没认定其更换防盗门的费用是错误的，被告人应承担后续治疗、康复的费用。
原审被告人王某甲上诉主要提出，一审认定其犯故意伤害罪的主要证据不足，被害人的轻伤鉴定存在瑕疵；原判某被害人误工费4千多元错误。其辩护人主要提出，被告人王某甲犯故意伤害罪的主要证据有瑕疵、不充分的辩护意见。
经二审审理查明的事实和证据与一审法院查明的事实和证据一致，且证据已经一审庭审质证、认证，本院予以确认。
本院认为，河北省唐山市丰润区人民法院认定原审被告人王某甲犯故意伤害罪及造成原审附带民事诉讼原告人曹某各项经济损失的事实清楚，证据确实、充分，定罪、量刑及适用法律均无不当，民事赔偿合理，审判程序合法。关于上诉人曹某上诉所提其对本案的发生不存在过错，本人及护理人员的误工费、伙食补助费计算依据错误的上诉理由，经查，本案的发生系上诉人曹某所养的鸽子拉屎掉在王某甲车上引发，且双方在争执过程中相互撕扯，原判某上诉人曹某对损害的发生有一定的过错并无不当；原判依据上诉人曹某所提证据以及河北省相关行业标准计算其误工费、住院伙食补助费以及其护理人员的误工费亦无不当。关于上诉人曹某上诉所提一审没认定其更换防盗门的费用是错误的，被告人应承担其后续治疗、康复的费用的上诉理由，经查，其防盗门是否由原审被告人王某甲损坏，是否需要更换证据不足，其后续治疗、康复所需费用亦无相关证据证实，故其上诉理由理据不足，本院不予支持。关于上诉人王某甲所提一审认定其犯故意伤害罪的主要证据不足，被害人的轻伤鉴定存在瑕疵的上诉理由及其辩护人所提被告人王某甲犯故意伤害罪的主要证据有瑕疵、不充分的辩护意见，经查，本案现有证据足以证实上诉人王某甲故意伤害他人的犯罪事实，对被害人的伤情作出鉴定意见是由具有鉴定资质的鉴定机构中具有鉴定资格的鉴定人员依法作出，鉴定意见合法有效，故该上诉理由和辩护意见理据不足，本院不予支持。关于上诉人王某甲所提原判某被害人误工费4千多元错误的上诉理由，经查，原判依据相关证据和河北省相关行业标准计算被害人曹某的误工费并无不当，故该上诉理由理据不足，本院亦不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李 维
代理审判员 王振峰
代理审判员 曹留柱
二〇一四年四月二十五日
书 记 员 赵亚敏