广东省怀集县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）肇怀法刑初字第65号
公诉机关广东省怀集县人民检察院。
被告人陈金龙，男，1985年5月11日出生于湖南省临武县，汉族，本科文化，无业，住湖南省郴州市临武县麦市乡。因本案于2014年5月28日被怀集县公安局刑事拘留，同年7月3日被逮捕，现羁押在怀集县看守所。
辩护人王某某，广东泰旭律师事务所律师。
被告人陈亚飞，男，1990年5月30日出生于湖南省临武县，汉族，高中文化，无业，住湖南省郴州市临武县麦市乡。因本案于2014年5月28日被怀集县公安局刑事拘留，同年7月3日被逮捕，现羁押在怀集县看守所。
辩护人黎某某，广东桥法律师事务所律师。
被告人刘矿军，男，1989年8月16日出生于湖南省临武县，汉族，高中文化，无业，住湖南省郴州市临武县麦市乡。因本案于2014年5月28日被怀集县公安局刑事拘留，同年7月3日被逮捕，现羁押在怀集县看守所。
广东省怀集县人民检察院以怀检公诉刑诉（2014）286号起诉书指控被告人陈金龙、陈亚飞、刘矿军犯开设赌场罪，于2014年12月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，分别于2015年2月3日、5月14日公开开庭审理了本案。广东省怀集县人民检察院指派代理检察员吕国东出庭支持公诉，被告人陈金龙及其辩护人王某某、被告人陈亚飞及其辩护人黎某某、被告人刘矿军到庭参加诉讼。在诉讼期间，公诉机关调取了新证据，本案延期审理。现已审理终结。
广东省怀集县人民检察院指控，2013年4月份，被告人刘矿军经被告人陈金龙介绍，帮助一名叫“安总”的老板分别在本县中洲镇良贵村、白竹村、马岗村的士多店投放5台俗称老虎机的电子游戏机，并负责看管老虎机和日常结算，在营业期间投放点容留中小学生使用老虎机参赌，后上述老虎机陆续被公安机关查获。
2014年4月份，被告人陈金龙伙同被告人陈亚飞从一名叫“红哥”（同音）的男子手中接管投放于本县梁村镇、大岗镇的6台俗称老虎机的电子游戏机，在营业期间投放点容留中小学生使用老虎机参赌。其中3台老虎机分别投放于梁村中学附近的“街友时尚奶茶店”和大岗镇白鹤村委会小学附近黄某熙的士多店，后上述老虎机陆续被公安机关查获。
经怀集县公安局治安大队认定：上述查获的11台赌博电子游戏机属赌博机。
2014年5月28日零时许，被告人陈金龙、陈亚飞、刘矿军被公安民警抓获归案，并在本县冷坑镇和平村委会被告人陈金龙的出租屋搜获老虎机21台。
公诉机关认为指控被告人陈金龙、陈亚飞、刘矿军的犯罪事实清楚，证据确实充分，被告人陈金龙、陈亚飞、刘矿军的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，构成开设赌场罪。建议判处被告人陈金龙、陈亚飞、刘矿军一年六个月以下有期徒刑，并处罚金。提请本院依法判处。
被告人陈金龙对指控的犯罪事实部分有异议，对指控的罪名无异议，请求判处缓刑。被告人陈金龙的辩护人认为被告人陈金龙没有开设赌场的主观故意，收钱主要是为了抵债；犯罪情节轻微，是从犯；是初犯，偶犯；建议对被告人陈金龙判处缓刑。
被告人陈亚飞对指控的犯罪事实部分有异议，对指控的罪名无异议，请求从轻判处。被告人陈亚飞的辩护人认为老虎机不是全部都容留未成年人参赌，被告人陈亚飞是初犯、从犯，认罪态度好，而且参与管理老虎机的时间短、没有获利，对社会危害小；建议对被告人陈亚飞判处一年以下有期徒刑并适用缓刑。
被告人刘矿军对指控的犯罪事实部分有异议，对指控的罪名有意见，请求判处一年以下有期徒刑。
经审理查明，被告人陈金龙、陈亚飞、刘矿军的犯罪事实如下：
2014年4月份，被告人陈金龙从一名叫“红哥”（同音）的男子手中接管投放于怀集县梁村镇、大岗镇的6台俗称老虎机的电子游戏机。同月，被告人陈金龙纠集被告人陈亚飞一起看管该6台老虎机和进行日常结算。在营业期间部分投放点容留中小学生使用老虎机参赌。后上述老虎机陆续被公安机关查获。
2013年4月份，被告人刘矿军经被告人陈金龙介绍，认识一名叫“安总”的老板，“安总”分别在怀集县中洲镇良贵村、白竹村、马岗村的士多店投放有5台俗称老虎机的电子游戏机。被告人刘矿军负责看管该5台老虎机和日常结算，在营业期间部分投放点容留中小学生使用老虎机参赌，后上述老虎机陆续被公安机关查获。
经怀集县公安局治安大队认定，上述查获的11台赌博电子游戏机属赌博机。
2014年5月28日零时许，公安民警抓获被告人陈金龙、陈亚飞、刘矿军，并在怀集县冷坑镇和平村委会路口的出租屋查获21台老虎机。
上述事实，认定的证据有：
一、勘验、检查笔录
现场勘验检查笔录、现场图及现场照片，证实公安民警对查获老虎机现场进行勘查及现场周边环境的情况。
二、书证
1、现场指认照片，证实被告人陈金龙、刘矿军对管理“老虎机”的地点进行指认的情况。
2、证据保全清单、扣押清单、财物入库凭证、怀集县公安局中洲派出所证明、怀集县公安局梁村派出所扣押说明，证实公安机关在怀集县中洲镇、梁村镇、大岗镇和冷坑镇扣押“老虎机”的情况。
3、有赌博功能的电子游戏机设备认定书，证实经怀集县公安局治安大队认定，在怀集县中洲镇、梁村镇和大岗镇扣押的赌博游戏机（俗称：老虎机）属赌博机。
4、抓获经过，证实公安机关于2014年5月28日抓获被告人陈金龙、陈亚飞、刘矿军。
5、常住人口基本信息，证实被告人陈金龙、陈亚飞、刘矿军的身份情况。
三、证人证言
1、证人刘某明的证言：2014年5月27日下午，我借了1台面包车和我侄子刘矿军来怀集县冷坑镇。22时后，和刘矿军等人到了怀集县冷坑镇和平村委会平安村路口的一间出租屋，往面包车上装了1台红色摩托车和2台风扇等物品，后往怀城镇方向走。5月28日0时许，在怀集县冷坑镇圩镇附近路段被民警口头传唤，一起被传唤的还有两个湖南省临武县的男子。
2、证人梁某进的证言，我在怀集县大岗镇大岗街经营一间奶茶店。2013年11月，2个陌生男子将老虎机摆放在我的奶茶店，他们每个月给我300元作为摆放老虎机的租金。后来都是他们来清点仙币和收钱，前几天老虎机被公安机关查获了。一般都是中学生过来玩，我的奶茶店距离学校大概有500多米。
经梁某进辨认，指出A组相片7号是被告人陈金龙，B组相片9号是被告人陈亚飞。
3、证人关某兰的证言，我是在2014年上半年的时候，见到梁某进的小卖部摆放老虎机“赌博机”。小卖部距离学校有1公里多远，见到一两次未成年男子进入梁某进的小卖部打老虎机。
4、证人黄某熙的证言，大约2014年3月份，有2名说普通话的男子驾驶一辆白色面包车来到我在怀集县大岗镇白鹤村委会石根村经营的士多店，提出要在我的士多店内摆放1台赌博游戏机，其中1名男子承诺每个月支付300元场地费给我，该男子给了我300元后，放下该赌博游戏机以及300张游戏币就走了。我的士多附近有学校，一般都是我村的小学生进行赌博投注。
经黄某熙辨认，指出A组相片7号是被告人陈金龙，B组相片1号是被告人陈亚飞。
5、证人潘某康的证言，黄某熙的小卖部位于怀集县大岗镇白鹤村委会石根村，距离学校大约200米。在黄某熙的小卖部摆放的老虎机外出打工的男青年去玩，有时有村里的中、小学生去玩。
6、证人岑某枝的证言，2014年春节后，有2名男子驾驶1辆银白色面包车来到我在大岗镇大岗街的档口处，提出要在我的水果店内摆放1台赌博游戏机，其中1名男子承诺每个月支付300元场地费给我，然后放下该赌博游戏机和600张游戏币就走了。
经岑某枝辨认，指出（一）组相片8号是被告人陈金龙，（二）组相片4号是被告人陈亚飞，就是在其水果店管理老虎机和结算的男子。
7、证人刘某昆的证言，我在梁村镇中心街开了一家商店（坤龙音响）。2014年3月22日下午3时许，有1辆面包车停在我商店门口，下来2名男子，搬下1台老虎机直接搬到我商店的二楼楼梯口处，说1台老虎机每月给我300元的租金，然后就走了。那两名男子之后来过两次我的商店查看老虎机。老虎机在我的商店里摆放了一个多星期，后来被派出所查获了。
经刘某昆辨认，指出（一）组相片5号是被告人陈金龙，（二）组相片12号是被告人陈亚飞，就是到其商店管理老虎机和结算的男子。
8、证人莫某恩的证言，我2013年至今在梁村镇花石村委会开一间叫“街友时尚饮品店”的奶茶店。2014年2月，有5、6个男子用1辆灰白色面包车将2台老虎机送到我的奶茶店，有个讲普通话的男子要求将他们的这两台老虎机放置在我的奶茶店提供给他人赌博，说每1台老虎机每个月给我300元租金，于是我答应了将这2台老虎机放置在我的奶茶店。春节期间有外出务工回来的本村男青年玩过几次。
经莫某恩辨认，指出A组相片3号是被告人陈亚飞，B组相片3号是被告人陈金龙。
9、证人孔某史的证言：我在怀集县中洲镇良贵村经营一家士多店。2013年2月份，有4个人将老虎机放在我的士多店，他们每个月给我300元作为摆放老虎机的租金，然后别人过来玩老虎机卖仙币所得的收入，我拿10%的提成。2013年11月份，老虎机被派出所民警查获。来结算的只有一个人，说普通话的。一般都是小学生和中学生过来玩，有时有些无业青年过来。
经孔某史辨认，指出相片2号是被告人刘矿军。
10、证人孔某基的证言：我2011年在中洲镇良贵村委会大寨一村经营卖鱼的店铺。约2012年10月份，有3名男子将老虎机放在我的店铺门口，他们跟我说好，摆放在这里每个月给我300元的租金，每卖出100个仙币就会给我10%的提成。老虎机在2013年6月份被公安机关查获了。平时是那个胖胖的男子看管并为老虎机结数的。都是些年轻人来玩，偶尔有几个小学生过来玩。
经孔某基辨认，指出相片8号是被告人刘矿军。
11、证人莫某枝的证言：有2个人将老虎机摆放在我的士多店里面，他们每个月给我300元作为摆放老虎机的租金，然后别人过来玩老虎机卖仙币所得的收入，我拿10%的提成。2013年10月份开始摆放，11月份被派出所民警查获。有2个人清点仙币和收钱，其中1个矮矮胖胖的，都是说普通话的。都是一些成年人来玩，有时有些学生，我的士多店就在学校门口。
经莫某枝辨认，指出相片11号就是在士多店其管理老虎机和结算的男子，即被告人刘矿军。
12、证人黄某和的证言：大约2013年中旬，怀集县中洲镇中心小学的几名学生到学校对面商店内玩赌博游戏机把生活费输光了。
13、证人张某年的证言，我的小卖部在怀集县中洲镇良贵村委会大寨一村旧村委会隔壁。2013年清明节前有2名男子来到我小卖部处，说是放1台老虎机在我小卖部，每个月给我300元当租金，我答应后，他们就抬来1台老虎机和300个老虎机用的硬币。有时有本地的学生玩，大部分都是由从外边打工回来的男青年玩。摆放时一共有2个人过来，我只认得平时过来小卖部的那个人。
经张某年辨认，指出照片10号就是在其小卖部管理老虎机和结算的男子，即被告人刘矿军。
14、证人莫某求的证言，2013年6月份左右，有2个人到我士多店要求摆放老虎机，他们用我的地方每个月给我300元租金和老虎机收益5%的提成，一直摆放到被公安机关查获。平时有学生到我的士多店玩老虎机。我记得1名经常来收老虎机钱的男子。
经莫某求辨认，指出相片7号是被告人刘矿军。
15、证人纪某连的证言，大约在2013年2月份，有2个男子过来要求在我档口摆放老虎机，每个月给我300元提成，如果有盈利，再从盈利中抽取5%的提成。多数是我不认识的青年来玩，也有本地的小学生来玩。2013年8月份，我叫派出所的工作人员将老虎机拉走了。我的档口距离白竹小学大约100米。
经纪某连辨认，指出相片7号就是在其小卖部管理老虎机和结算的男子，即被告人刘矿军。
四、被告人供述
1、被告人陈金龙在公安机关的供述：我是在2013年6、7月份的时候在怀集县用面包车拉客时认识“红哥”的。“红哥”包我的车还欠4500元没有给我，就提出让我去收他投放在怀集县大岗镇、梁村镇的老虎机的钱，用来还他欠我的包车钱。至我被抓获时，我从老虎机收回2600多元。
我是2014年3月份才开始跟“红哥”管理老虎机的。我负责管理大岗镇的4台老虎机和梁村镇的3台老虎机。在梁村镇的马路边的街友时尚奶茶店里投放了2台，街友时尚距离梁村中学100多米，街友时尚奶茶店旁边的民居也有1台，距离梁村中学也是100多米，大岗镇白鹤村委会石根村有1台，距离小学约100米。
我是2013年4月份介绍刘矿军到怀集县管理老虎机的。我堂弟陈亚飞于2014年4月份来怀集，是我叫他过来帮忙投放老虎机的。我每个月会结算工资给他，还有给提成。
2014年5月27日下午，我约好了刘矿军，准备把仓库里的摩托车卖给他。2014年5月28日0时许被公安机关查获，并查获了放在怀集县冷坑镇和平村委会的出租屋内“红哥”堆放的21台老虎机。
2、被告人陈亚飞在公安机关的供述：我是2014年4月份来怀集的，我堂哥陈金龙见我没有事做，就叫我帮他一起管理老虎机。陈金龙说每个月给我提成，并包吃包住。我所知放在梁村镇的老虎机有3台，放在大岗镇的老虎机有4台。梁村镇的马路边的档铺处投放了2台老虎机，距离学校不超过200米，大岗镇其中1台老虎机距离小学约100米。我看到有大人，也有中学生玩赌博老虎机。
2014年5月28日凌晨0时许，我和陈金龙、刘矿军、刘某明一起过来怀集县冷坑镇，陈金龙想把仓库里的老虎机卖掉。公安机关扣押了仓库里的21台老虎机等物品。
3、被告人刘矿军在公安机关的供述：我于2014年5月27日下午，坐我叔叔刘某明的面包车从东莞过来怀集县冷坑镇，为了拉1辆摩托车、风扇和游戏币回去，陈金龙和陈亚飞开另一辆面包车负责带路。5月27日晚上23时许，在怀集县冷坑镇粮所门口被公安机关抓获，公安机关还在怀集县冷坑镇和平村委会平安村路口一出租屋查获了21台老虎机等物品。
在2013年4月28日我负责看管安装在怀集县中洲镇的9台老虎机，直到同年8月份我就没做了。我是负责看管老虎机和结帐的，当老虎机没有币的时候，我就负责送币过去，老虎机坏了我就打电话叫负责修理机器的人。我一个月底薪是2000元，提成是每卖100枚游戏币赚5元。
2013年4月份的时候，陈金龙叫我一起到怀集县来做事，我老板叫“安总”，后来我被安排到怀集县中洲镇看管摆放的老虎机。平时都是附近的村民利用老虎机赌博，有大人，也有小孩。
上述证据均经法庭认证、质证，是证明案件事实的证据，本院予以确认。
本院认为，被告人陈金龙、陈亚飞、刘矿军无视国家法律，经营管理赌博游戏机，容留未成年人参与赌博，三被告人的行为均已构成开设赌场罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人陈金龙、陈亚飞、刘矿军的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，应予支持。
对于被告人及辩护人的辩解意见，综合评析如下：
1、被告人陈金龙的辩护人认为被告人陈金龙没有开设赌场的主观故意，收钱主要是为了抵债的辩解意见。经查，辩护人辩解“红哥”欠被告人陈金龙包车费未支付的意见，仅有被告人陈金龙供述无其他证据证实，现有证据尚不足以证实“红哥”欠被告人陈金龙钱。被告人陈金龙明知他人利用赌博机开设赌场，仍参与赌场经营管理并分成，主观上有开设赌场的故意，是开设赌场罪的共犯，故被告人陈金龙的辩护人的辩解意见，理据不足，本院不予采纳。
2、被告人陈金龙、陈亚飞的辩护人认为二被告人是从犯的辩解意见。经查，被告人陈金龙、陈亚飞均积极参与赌场经营管理，被告人陈金龙供述其是从“红哥”手中接管老虎机，且公诉机关亦确认被告人陈金龙、陈亚飞在“红哥”手中接管老虎机，故辩护人的辩解意见，理据充分，本院予以采纳。
3、被告人陈金龙的辩护人认为被告人陈金龙是初犯、偶犯的辩解意见，经查，情况属实，本院予以采纳。
4、被告人陈亚飞的辩护人认为被告人陈亚飞是初犯，不是全部的老虎机都容留未成年人参赌的辩解意见。经查，情况属实，本院予以采纳。
5、被告人刘矿军认为不构成开设赌场罪的辩解意见。经查，被告人刘矿军管理他人投放在怀集县中洲镇的5台老虎机，并领取每个月2000元工资和5%的提成。且证人孔某史、孔某基、莫某枝、黄某和、莫某求均证实有未成年学生过来利用老虎机进行赌博。根据最高人民法院最高人民检察院公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》的规定“设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚；……（二）设置赌场机2台以上，容留未成年人赌博的……”和“明知他人利用赌博机开设赌场，具有下列情形之一的，以开设赌场罪的共犯论处：……（二）受雇参与赌场经营管理并分成的；……”。故被告人刘矿军构成开设赌场罪的共犯，被告人刘矿军的辩解意见，理据不足，本院不予采纳。
鉴于被告人陈金龙、陈亚飞、刘矿军均没有直接投放老虎机，只是参与经营管理老虎机并收取分成，是从犯，可从轻处罚；被告人陈亚飞在被告人陈金龙的纠集下参与作案，其所承担的罪责比被告人陈金龙小。据此，综合控辩双方提出的量刑意见，根据被告人陈金龙、陈亚飞、刘矿军的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十七条、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陈金龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五千元。
二、被告人陈亚飞犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币三千元。
三、被告人刘矿军犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币三千元。
四、查获的32台赌博游戏机（老虎机），予以没收，上缴国库（由公安机关上缴）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省肇庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘红春
审 判 员 苏永任
人民陪审员 文柱年
二〇一五年五月十九日
书 记 员 郭素萍
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。