金华市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2011）浙金民终字第179号
上诉人（原审原告）义乌市××厂，
号。
法定代表人朱某某。
委托代理人（特别甲。
被上诉人（原审被告）义乌市××资源局，住所地义乌
市××号。
法定代表人傅某。
委托代理人（特别乙。
委托代理人（特别丙。
上诉人义乌市××厂为与被上诉人义乌市××资源局建
设用地使用权出让合同纠纷一案，不服浙江省义乌市人民法院
（2009）金义民初字第6165号民事判决，向本院提起上诉。本
院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审原告义乌市××厂诉称，1999年11月22日，原告与
被告签订《国有土地使用权出让合同》。合同约定：被告将位
于原江湾工业区东靠荒地、南靠砖瓦厂地、西靠荒地、北靠砖
瓦厂地，占地面积为4733平方米的工业用地出让给原告使用。
原、被告订立合同后，原江湾乡人民政府根据当时土地政策，
于同年12月29日与原告订立了内容相同的《土地使用权出让协
议书》，但进一步明确出让宗某位置。合同订立后，原告即着手新厂房的筹建工作，被告亦给原告颁发了“国建地证字（99
）445号”《建设用地许可证》。后发现合同出让宗某被义乌
市江湾砖瓦厂占用，致被告一时无法实际交付合同约定的出让
宗某。期间，又逢义乌市乡镇撤并及机构改革，导致了原告受
让的宗某及合同一度处于“无人管”状态。以上因素导致被告
无法交付出让宗某，原告可以理解。2006年4月29日，原义乌
经济开发区与江湾砖瓦厂订立了《拆迁协议》，交付条件已经
成就，被告应当按照合同约定交付出让宗某。原告因为企业发
展需要，也曾多次催促被告交付出让宗某或者异地落实土地指
标，但被告总是敷衍了事，被告已构成违约。虽然如此，原告
根据被告和原江湾乡被撤并后的原稠江镇人民政府通知要求，
于2000年12月18日向原稠江镇人民政府支付了土地出让金2377
60元，被告及有关单位对余款部分一直未通知原告交纳，原告
多次想交纳，却没有任何单位接受，无奈只能以保管的方式等
待被告通知交纳。原告在2009年8月23日致函被告，要求被告
严格按照合同约定交付出让宗某或另行落实土地指标，但被告
除几句口头敷衍外，没有任何行动。原告认为，原、被告签订
的合同合法有效，双方的民事法律地位平等，故双方都应严格
依照法律规定履行合同义务。原告已经根据被告要求交纳了部
分土地出让金义务，被告应当依法交付出让宗某，也应当通知
原告何时、向何单位交纳出让金余款部分。被告由于自身工作
原因至今未交付合同约定的出让土地，没有落实土地指标，被
告行为已构成违约，要求：1、责令被告严格履行合同义务，
按照与原告订立的《国有土地使用权出让合同》，交付4733平方某某有土地使用权给原告使用，或异地落实面积相当的土地
指标。2、由被告承担本案诉讼费用。
原审被告义乌市××资源局辩称，原告的诉讼请求不能
成立，原告所依据的出让合同是草案，根据该合同第七条的规
定，原告总的出让金当时应该是776212元。根据第八条规定，
原告应当在合同签订后三十日内支付全部出让金，但原告没有
按照合同约定时间支付土地出让金，因此，国土资源部门于20
07年将义乌市××厂草签的协议解除并送达给原告，并在义乌
商报上进行了公告。被告解除合同既有法律依据，又符合合同
约定，并且已经送达给了原告，所以涉案合同已经解除。原告
要求被告履行合同义务于法无据，要求驳回原告的诉请。
原判认定，1999年11月18日，义乌市××厂申请用地0.4
733公顷，义乌市土地管理局、义乌市人民政府同意征用划拨
。1999年11月22日，义乌市××厂与义乌市土地管理局签订《
国有土地使用权出让合同》一份。合同约定：甲方（义乌市土
地管理局）将位于原江湾工业区东靠荒地、南靠砖瓦厂地、西
靠荒地、北靠砖瓦厂地，占地面积为4733平方米的工业用地出
让给乙方（义乌市××厂），该宗某的土地使用权出让金为每
平方米164元，总额为776212元。合同第八条约定，本合同经
双方签字当日内，乙方需以现金支票或现金向甲方缴付土地使
用权出让金总额的10%作为履行合同的定金，定金抵作出让金
。乙方应在签订合同后30日内，支付完全部土地使用权出让金
，逾期未全部支付的，甲方有权解除合同，并可请求乙方赔偿
损失。1999年11月24日，义乌市建设局颁发了建设用地规划许可证。2000年4月5日，义乌市土地管理局关于涉案宗某颁发了
“国建地证字（99）445号”浙江省建设用地许可证。2000年1
2月18日，原告向原稠江镇人民政府支付了土地出让金237760
元。2007年5月29日，被告向原告发出《关于解除义地（乡镇
）合字（1999）草案〈国有土地使用权出让合同〉的函》，因
原告未按合同约定时间交清土地出让金，现根据该合同第八条
约定，我局决定解除与原告签订的《国有土地使用权出让合同
》草案，收回该宗某国有土地使用权。2007年5月31日，该解
除函送达回证由“童甲”代签。
原审法院认为，根据双方签订的《国有土地使用权出让
合同》第八条约定，原告应于合同签字当日，支付土地使用权
出让金总额的10%作为履行合同的定金，在签订合同后30日内
，支付完全部土地使用权出让金。但原告仅在2000年12月18日
支付了土地出让金237760元，在其后长达几年的时间内亦未交
足剩余部分的土地出让金，原告未履行合同义务在先，无权要
求被告继续和全面履行合同，对原告的诉讼请求，不予支持。
依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第六十七条
之规定，判决：驳回原告义乌市××厂的诉讼请求。案件受理
费11562元，由原告义乌市××厂负担。
一审宣判后，原审原告义乌市××厂不服，向本院提起
上诉称，原判未认定义乌市××资源局未交付土地的事实。该
局提交的《关于解除义地（乡镇）合字（1999）草案〈国有土
地使用权出让合同〉的函》及送达回证，原判没有公开认证理
由即认定其真实性，我方已当庭表示没有收到函件，也没有“童甲”这个人。双方已在履行合同过程中变更了“在订立合同
后的30日内支付完土地出证金”的约定；义乌市××资源局已
把涉案土地交付给义乌真爱化纤公司和立芙纺织公司使用；本
案法定解除的事实不存在。我方对只支付了部分土地出让金的
事实没有过错，原因是乡镇机关的撤并，使我方无处可交，我
方只好以保管方式把余款准备好等待通知交纳。根据合同法规
定，义乌市××资源局应当催告我方交纳，只有在经催告后合
理期限内仍未履行的，该局才可以解除合同。即使存在延迟交
纳土地出让金的事实，我方也没有违约的情形。涉案合同至今
尚未解除，依然有效，我方可请求法院判决对方履行合同义务
，原判在合同未解除情况下，驳回我方诉请，缺少法律依据。
综上，原判认定事实不清，证据不足，适用法律错误，请求二
审法院撤销原判，依法改判。
被上诉人义乌市××资源局答辩称，因义乌市××厂未
依合同期限缴足出证金，存在违约，故本局行使法定解除权，
涉案合同已依法解除，不存在继续履行的问题。本局已向义乌
市××厂送达了解除出让合同的函，其没有履行合同约定的先
履行义务，无权再主张合同中后履行的权利，加上本案合同已
经解除，故其诉讼请求缺乏合同和法律支持。请求二审法院驳
回上诉，维持原判。
义乌市××厂在二审中向本院提供浙江省国地资源厅文
件及中共义乌市委文件各一份，证明历史问题应按原来的规定
处理。义乌市××资源局质证认为，上述文件不属于证据，且
与本案没有关联性。本院认为，两份文件属行政机关指令性文件，与本案缺乏直接关联，仅作为参考。
义乌市××资源局在二审中向本院提供以下证据：1、土
地违法案件行政处罚决定书、义乌市童店墙画厂的情况说明、
义乌市人民法院政府稠江街道办事处出具的土地情况汇报、童
乙的身份证复印件，证明童甲与童乙系同一个人。2、现金缴
款书与农某某用社电划报告单各一份、事业性收费票据两份，
证明涉案义乌市××厂的出证金是童乙个人缴纳的，涉案合同
的所有事项亦是由童乙进行联系。义乌市××厂质证认为，对
证据1、2的关联性均不予认可。本院认为，证据1、2与本案审
理的事实无关联性，不予确认。
二审经审理查某的事实与原判认定的事实一致。庭审中
，双方均陈述涉案土地已被他人使用。
本院认为，双方当事人在签订《国有土地使用权出让合
同》后，应当依照合同约定全面履行各自义务。根据该合同第
八、九条约定，义乌市××厂在向义乌市××资源局支付完全
部土地使用权出让金后，方可取得土地使用权。义乌市××厂
未依约足额支付土地出让金，故其要求义乌市××资源局交付
土地使用权的诉讼请求，本院不予支持。义务市五金仪器厂提
出未能全额支付土地出让金的原因是由于没有地方可交，其未
提供相应证据，且其亦未将款项提存进行救济，故对此理由本
院不予采纳。至于义乌市××厂主张异地落实面积相当的土地
指标的请求，无合同依据，且不属于人民法院民事案件处理范
围，本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一
百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费11562元，由上诉人义乌市××厂负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 冯少华
审 判 员 杜月婷
代理审判员 钱 萍
二〇一一年三月十四日
代书 记员 温小敏