湖南省衡阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）衡中法民四终字第19号
上诉人（原审被告）：贺玉华，女，1942年9月1日生，汉族，湖南省耒阳市人，小学文化，居民。
委托代理人：何小冬（系贺玉华之子），男，1974年11月26日生，汉族，湖南省耒阳市人，高中文化，居民。
委托代理人：徐昱春，湖南衡州律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)：钱姣，女，1989年12月12日生，汉族，湖南省怀化市人，大专文化，教师，户籍所在地怀化市鹤城区天星路**号。
被上诉人(原审被告)：周甲庚，男，1962年1月8日生，汉族，湖南省耒阳市人，大专文化，职工。
上列二被上诉人的共同委托代理人：马辉军，衡阳市珠晖区法律援助中心律师。
被上诉人(原审被告)：中国太平洋财产保险股份有限公司耒阳支公司，住所地耒阳市五里牌办事处金星居委会金阳路8号。
负责人：谭斌，该公司经理。
委托代理人：王芬，男，1990年2月18日生，汉族，湖南省衡阳市人，大学文化，中国太平洋财产保险股份有限公司衡阳中心支公司员工，住衡阳市蒸湘区外环路30号40栋1单元302室。
上诉人贺玉华为与被上诉人钱姣、周甲庚、中国太平洋财产保险股份有限公司耒阳支公司（以下简称耒阳太平洋保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省耒阳市人民法院（2014）耒民一初字第292号民事判决，向本院提起上诉。本院2015年1月4日立案受理后，依法组成合议庭，于同月28日公开开庭审理了本案。上诉人贺玉华的委托代理人何小冬、徐昱春，被上诉人钱姣、周甲庚及其共同委托代理人马辉军，被上诉人耒阳太平洋保险公司到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：湘D8ZK**号小车的登记车主系被告周甲庚。该车在被告耒阳太平洋保险公司投保了交强险和商业三者险，其中商业三者险的责任限额为200000元且不计免赔，保险期间均自2013年7月16日0时起至2014年7月15日24时止。2013年9月10日，被告钱姣借用该车，当天8时30分被告钱姣持C1型机动车驾驶证驾驶湘D8ZK**号小车沿耒阳市白沙路由北往南方向行驶，至白沙永联制衣厂的门前路段时，遇原告贺玉华由西往东横过马路，因避让不及，将原告撞倒，造成原告受伤的交通事故。经耒阳市公安局交警队认定，被告钱姣负本次事故的主要责任，原告负次要责任。原告受伤后被送至耒阳市中医院救治，对症支持处理后，遂转入南华大学附属第二医院治疗，2014年5月12日又转至耒阳市中医院治疗，于2014年5月31日出院，共住院258天，产生的医疗费为160055.01元，其中被告钱姣先行支付了112101.01元，被告耒阳太平洋保险公司支付了50000元。被告钱姣还向原告支付了2046元康复费。2014年5月16日，经衡阳市经纬司法鉴定所鉴定：1、贺玉华所受损的伤残程度评定为一级；2、贺玉华的护理依赖程度为完全护理依赖；3、贺玉华形体消瘦，且仅能进食半流质饮食，应注意加强营养。2014年10月9日，经湘雅二医院司法鉴定中心鉴定：原告贺玉华妇科检查治疗与本次交通事故无关，其费用为358元，原告贺玉华本次损伤后住ICU室时间为2013年9月10日13时37分至2013年10月10日10时46分，在重症监护期间有1名家属在室外陪护较为符合情理和实际。
原审另查明：原告贺玉华系城镇居民，出生于1942年9月1日，本次交通事故发生时年满72周岁。
2014年6月4日，原告贺玉华向原审法院提起诉讼，请求判令：1、被告钱姣、周甲庚、耒阳太平洋保险公司赔偿原告住院伙食补助费6216元、营养费4000元、护理费301894.4元、护理人员房租费12800元、交通费2400元、残疾赔偿金171849.6元、精神损害抚慰金40000元、后期护理用品（纸尿片）49056元、法医鉴定费560元，共588776元；2、由三被告共同负担本案诉讼费。
原审法院经审理认为：根据相关法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，在明确侵权责任的成立以及范围的基础上，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定，由侵权人予以赔偿。本起交通事故发生于机动车与行人之间，并经耒阳市公安局交警大队认定，被告钱姣负本次事故的主要责任，原告贺玉华负次要责任。故原告贺玉华的合理损失，确定先由被告耒阳太平洋保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，超出交强险责任限额部分，根据事故双方的过错程度，确定由被告钱姣承担80%的赔偿责任，原告贺玉华自行承担20%的责任。对于被告钱姣应承担的部分，先由被告耒阳太平洋保险公司在商业三者险责任限额内根据保险合同承担责任。结合本案事实和证据并根据相关法律规定，对原告贺玉华的损失认定如下：1、医疗费160055.01元，据医疗费票据确定；2、住院伙食补助费7740元（258天×30元/天）；3、营养费酌定为5000元；4、护理费98514元，其中住院期间19092元，出院后护理费79422元。原告未提供护工收入证明，参照上一年度湖南省城镇私营单位居民服务和其他服务行业就业人员年平均工资26474元的标准予以计算，住院258天，按1名护理人员计算为19092元。出院后的护理费，根据法医鉴定意见，结合原告的治疗情况等因素，暂计付3年，计79422元，如以后再有发生，可待实际发生后另行主张权利；5、交通费2300元；6、残疾赔偿金187312元（23414元/年×8年×100%）；7、精神损害抚慰金酌定为35000元；8、康复费2046元；9、鉴定费700元。上列1-9项合计498667.01元，其中1-3项属交强险医疗费用赔偿项目，由被告耒阳太平洋保险公司在交强险医疗费用赔偿限额范围内赔偿10000元，4-8项属交强险死亡伤残赔偿项目，由被告耒阳太平洋保险公司在交强险死亡伤残赔偿限额范围内赔偿110000元（含精神损害抚慰金35000元）。对超出交强险责任限额部分和法医鉴定费计378667.01元（498667.01元-120000元），再剔除与原告本次交通事故无关的358元医疗费后为378309.01元，按照上述责任比例划分，由原告自行承担20%计75661.8元，由被告钱姣承担80%计302647.2元。被告钱姣应承担的部分，由被告耒阳太平洋保险公司按照合同约定，在商业三者险限额范围内赔偿200000元，不足部分的102647.2元由被告钱姣承担。因事发后，被告钱姣已向原告贺玉华先行支付了114147.01元（112101.01元+2046元），实际多支出了11499.81元（114147.01元-102647.2元），为减少诉累并实现案结事了，该部分应从保险公司赔付的总额中予以核减，直接支付给被告钱姣。同时，被告耒阳太平洋保险公司在事发后也向原告贺玉华先行垫付了50000元，对该50000元，也应从其赔付的总款中予以扣减。核减后，被告耒阳太平洋保险公司在商业三者险限额范围内向原告贺玉华赔偿的总额为138500.99元。原告贺玉华请求的陪护人员房租费与本案不具有必然的直接关联性，不予认定。原告贺玉华就其请求的后续护理用品费，因其未提供医疗机构意见予以参照，故不予支持。被告周甲庚虽系湘D8ZK**号小车的所有人，但在本次交通事故中被告钱姣借用该车辆，系该车辆的使用人和管理人，原告无任何证据证明周甲庚具有过错，因此，对原告要求被告周甲庚承担赔偿责任的主张不予采纳。
综上，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、第七十六条第一款（二）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司耒阳支公司在交强险责任限额内向原告贺玉华赔偿120000元（含精神损害抚慰金35000元），在商业三者险限额内向原告贺玉华赔偿138500.99元（该保险公司先行垫付的50000元和被告钱姣先行多支付的11499.81元已核减），共258500.99元；二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司耒阳支公司向被告钱姣支付人民币11499.81元；三、驳回原告贺玉华的其他诉讼请求。上列一、二项，限在判决生效后10日内履行完毕。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费9687元，由原告贺玉华负担1937元，由被告钱姣负担7750元。
上诉人贺玉华不服上述判决，上诉称：1、其在起诉状中并未将被上诉人钱姣、耒阳太平洋保险公司支付的医疗费纳入诉讼请求，原审将该笔医疗费列入总损失并予以扣减明显错误；2、原审认定护理费、精神损害抚慰金有误；3、原审错误驳回其请求的后续治疗用品（纸尿片）费用、房租费；4、原审判决被上诉人周甲庚免责违反了法律规定。请求二审依法改判。
被上诉人钱姣、周甲庚答辩称：1、被上诉人钱姣已垫付全部医疗费，原审按当事人的责任分担医疗费合理合法；2、上诉人贺玉华出事时已满72周岁，按政府统计报告公布的中国女性平均预期寿命73周岁，原审按3周年计算合理，但判决护理费过高；被上诉人钱姣是过失肇事且积极赔偿，上诉人自身有过错，原审认定的精神损害抚慰金是合理的；3、上诉人请求后续护理用品费没有法律依据，原审已经支持护理费，上诉人再请求陪护人员房租费系重复计算；4、根据《中华人民共和国侵权责任法》第49条之规定，被上诉人周甲庚即机动车所有人在本案中没有过错，不应当承担本案的赔偿责任。请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人耒阳太平洋保险公司答辩称：其公司只在交强险和商业三者险的范围内承担赔偿责任，不承担鉴定费和诉讼费。
在本院组织的证据交换期间，各方当事人均没有向本院提交新的证据。
经审理查明，原审判决认定的事实清楚，本院予以确认。
本案二审争议的焦点为：1、原审将上诉人贺玉华医疗费列入总损失并扣减被上诉人钱姣已经支付的医疗费是否正确？2、原审认定的护理费、精神损害抚慰金是否正确？3、上诉人贺玉华的后续用品（纸尿片）以及陪护人员房租是否应该予以支持？4、被上诉人周甲庚是否应该承担赔偿责任？
针对上述争议焦点，本院认为：
(1)关于原审将上诉人贺玉华医疗费列入总损失并扣减被上诉人钱姣已经支付的医疗费是否正确的问题。
上诉人贺玉华主张，其在起诉状中并未将被上诉人钱姣、耒阳太平洋保险公司支付的医疗费纳入诉讼请求，原审将该笔医疗费列入总损失并予以扣减明显错误。被上诉人钱姣、耒阳太平洋保险公司支付的医疗费是上诉人贺玉华因本案交通事故就医所产生的实际损失，原审将该笔医疗费列入总损失，并按责任比例分担后再予以扣减没有错误。上诉人贺玉华关于该笔医疗费用不应列入总损失不应扣减的上诉主张不成立，本院不予支持。
(2)关于原审认定的护理费、精神损害抚慰金是否正确的问题。
上诉人贺玉华主张原审参照服务业标准计算护理费以及护理期限暂定3年明显不当。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款规定，护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务服酬标准计算。本案中，上诉人贺玉华并没有提供护理人员的收入情况，原审参照服务业的标准计算护理费符合法律规定。上诉人贺玉华在事发时已年满72周岁，原审结合上诉人贺玉华的治疗情况以及中国女性平均寿命的统计报告计算3年并无不当。贺玉华因此次交通事故造成一级伤残的后果，原审根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条之规定及本案实际，酌情认定精神损害抚慰金35000元亦无不当。
◊3◊关于上诉人贺玉华的后续用品（纸尿片）费用以及陪护人员房租是否应该予以支持的问题。
南华大学附属第二医院以及耒阳市中医院的病历均记载被上诉人贺玉华大小便失禁。经过长达八个月的住院治疗，衡阳市经纬司法鉴定所[2014]临鉴字第168号法医鉴定意见书仍显示被上诉人贺玉华小便失禁。依据被上诉人贺玉华小便失禁的事实，酌情支持纸尿品费用6元/天，结合中国女性平均寿命的统计报告计算3年，故被上诉人贺玉华的后续用品（纸尿片）费用为6570元（6元/天×365天×3年）。
（四）关于被上诉人周甲庚是否应该承担赔偿责任的问题。
《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条规定“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任”，本案中，被上诉人周甲庚虽是湘D8ZK**号小车的所有人，但没有证据证实周甲庚在本案中有过错，故周甲庚不应承担赔偿责任。上诉人贺玉华要求周甲庚承担赔偿责任没有法律依据，本院不予支持。
综合本院前述确定的后续用品（纸尿片）费用6570元及原审确定且各方当事人无异议的部分，总计505237.01元。其中属交强险医疗费用赔偿项目的部分为172795.01元（医疗费160055.01元、住院伙食补助费7740元、营养费5000元），属交强险伤残赔偿项目的部分为505237.01元[护理费98514元、交通费2300元、残疾赔偿金187312元、精神损害抚慰金35000元、康复费2046元、后续用品（纸尿片）费用6570元]，另不应由交强险赔偿的项目为法医鉴定费700元。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，上述款项应先由承保交强险的耒阳太平洋保险公司在医疗费用赔偿限额内赔偿10000元；在交强险伤残赔偿限额内赔偿110000元。对超出交强险责任限额部分和法医鉴定费计385237.01元（505237.01元-120000元），再剔除与本次交通事故无关的358元医疗费后为384879.01元，按照上述责任比例划分，由上诉人贺玉华自行承担20%计76975.80元，由被上诉人钱姣承担80%计307903.21元。被上诉人钱姣应承担的部分，由被上诉人耒阳太平洋保险公司按照合同约定，在商业三者险限额范围内赔偿200000元，不足部分的107903.21元由被上诉人钱姣承担。因事发后，被上诉人钱姣已向上诉人贺玉华先行支付了114147.01元（112101.01元+2046元），实际多支出了6243.80元（114147.01元-107903.21元），为减少诉累并实现案结事了，该部分应从耒阳太平洋保险公司赔付的总额中予以核减，直接支付给被上诉人钱姣。同时，被上诉人耒阳太平洋保险公司在事发后也向上诉人贺玉华先行垫付了50000元，对该50000元，也应从其赔付的总款中予以扣减。核减后，被上诉人耒阳太平洋保险公司在商业三者险限额范围内向上诉人贺玉华赔偿的总额为143756.20元。
综上，原判认定事实清楚，但适用法律部分有误，应予以变更。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、第七十六条第一款（二）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项之规定，判决如下：
1、撤销湖南省耒阳市人民法院（2014）耒民一初字第292号民事判决；
二、被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司耒阳支公司在交强险责任限额内赔偿上诉人贺玉华120000元（含精神损害抚慰金35000元），在商业三者险限额内赔偿上诉人贺玉华143756.2元（该保险公司先行垫付的50000元和被上诉人钱姣先行多支付的6243.8元已核减），共计263756.2元；该款限在判决生效后十日内付清；
三、被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司耒阳支公司支付被上诉人钱姣6243.8元，该款限在判决生效后十日内付清；
四、驳回上诉人贺玉华其他诉讼请求。
本案一审案件受理费9687元，二审案件受理费1621元；合计11308元，由上诉人贺玉华负担3537元，被上诉人钱姣负担7771元。
本判决为终审判决。
审判长 朱 玥
审判员 王海华
审判员 代立华
二〇一五年二月十一日
书记员 王 蓉
校对责任人：王海华打印责任人：王蓉
本案应适用的法律条款：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第一条机动车发生交通事故造成损害，机动车所有人或者管理人有下列情形之一，人民法院应当认定其对损害的发生有过错，并适用侵权责任法第四十九条的规定确定其相应的赔偿责任：
（一）知道或者应当知道机动车存在缺陷，且该缺陷是交通事故发生原因之一的；
（二）知道或者应当知道驾驶人无驾驶资格或者未取得相应驾驶资格的；
（三）知道或者应当知道驾驶人因饮酒、服用国家管制的精神药品或者麻醉药品，或者患有妨碍安全驾驶机动车的疾病等依法不能驾驶机动车的；
（四）其他应当认定机动车所有人或者管理人有过错的。
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一、二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、、、住宿费、、必要的，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括、、，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
(1)...
(2)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
(3)......