黑龙江省肇东市人民法院民 事 判 决 书（2015）肇东民初字第16号原告黑龙江某某石油化工有限公司。法定代表人张某某，职务董事长。委托代理人车某某，男，黑龙江君昌律师事务所律师。被告安达市某某建筑工程有限公司。法定代表人陆某，职务董事长。委托代理人任某某，男，黑龙江万杰律师事务所律师。委托代理人张某某，男，1966年2月25日出生，汉族。原告黑龙江京东某某化工有限公司与被告某某市建安建筑工程有限公司建设施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2016年4月10日、2016年6月21日公开开庭进行了审理。原告黑龙江京东石油化工有限公司委托代理人车克君、被告某某市建安建筑工程有限公司委托代理人任洪章、张某轮均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黑龙江京东石油化工有限公司诉称，2014年7月16日，原、被告签订了《建设工程施工合同》，原告将MTBE/芳构化项目工程发包给被告。该工程分三个标段，合同工期总日历天数30天，开工时间2014年7月2日，竣工时间2014年8月20日，承包人以包工、包料、包质量、包安全的承包方式承揽本工程，价格黑龙江省2010年预算定额为依据，以实际发生工程量为根据，以设计图纸为标准，确定人工费、材料费、机械费，费率提取见合同补充条款。合同签订后，原告如经贸作好了开工前准备条件，被告于2014年8月1日迟延开工期限入场，入场后只开了8个立式罐槽，支了三个罐模板，绑了2个半罐的钢筋，道路挖了一部分淤泥，拌了少部分白灰土。至2014年9月1日被告未经原告同意情况下，擅自停工。发包方多次协调、催促其恢复施工未果，于2014年9月17日向原告发出《关于京东石化工程施工问题的意见》自认：由于承包人董传来资金短缺，不能按原合同继续执行。为此，请求甲方（原告）适当处理，并同意给甲方（原告）造成损失时，可以从完成工程款中扣留，2014年9月20日又给原告发来《承包京东石化部分工程前期停工情况及有关事宜的请示》：承认未经发包方同意情况下擅自停工的事实，并同意由原告垫付9万元工人工资，工资发放当日，人员全部搬出施工现场，其它欠相关工资及机械费、材料费等与京东石化无任何连带责任，全部由被告与在京东项目部负责处理。由于被告擅自停工，未能平行开工，造成其它标段无法进行，给原告企业开工造成重大经济损失，按照《建设工程施工合同》第7条、第9条、第19条、第20条、第21条的约定，被告已经构成违约，并造成了经济损失。因其擅自停工的违约责任，施工合同承包人延误一天按总结算金额0.2%扣除，累计不超过总金额的10%，发包人可以重新转包、解除单项工程，按总额890万元×10%计算违约金为89万元，因没有平行开工，按标段应赔偿10万元人民币。被告的上述行为已经违反了《合同法》第108条的规定，当事人一方明确表示不履行合同义务，对方可以在履行期限届满之前，要求其承担违约责任，且已经无法实现合同目的。故原告诉至法院，要求解除原、被告所签订的《建设工程施工合同》，由被告承担擅自停工造成违约应当承担的违约金89万元，因被告不能平行开工造成延误工期责任，承担损失10万元，依照合同约定结算工程款，并承担案件受理费用。被告安达市建安建筑工程有限公司未提交答辩状。开庭时口头辩称，原、被告双方于2014年7月16日签订的合同属无效合同，不受法律保护。第一，该工程未有开发许可证，且在合同中要求被告办理开发许可证，由原告协助，该开工许可证按照法律规定，均应由原告即建设单位承办；第二，未能按照法律规定，原告应该办理的城市规划许可证，并应由用地宏线图，还应到规划局办理建设工程规划许可证，并应由建筑宏线图，这些相关手续均未有，并开始施工，违反了法律规定；第三，原、被告双方尽管约定了该工程建设由被告包工包料，即大包，这种约定已属违法行为；第四，合同中约定也好，同意也好，农民工的工资的保障金应该由原告向当地劳动部门交纳，而原告却让被告交纳，违反了最高人民法院的相关司法解释，原告向被告提供的建设工程施工合同，将主要的第二部分没有提供给被告方，被告方无法履行，致使合同内容不完善，无论从法律规定，还是合同的约定，该合同均属无效。退一万步讲，开工日期并不是8月1日，、被告有证据能证明开工日期为2014年7月19日，且开工日期应由原告以书面形式通知被告方后，被告方能开工，合同有明确约定。关于是否擅自停工的问题，完全是由原告方造成的，原告的工地负责人多次到工地现场刁难被告，并多次要求被告马上离开现场，并称工程又包给别人了。事实证明，将被告撵出现场后，原告又包给了另一个施工队，关于计算违约金，被告认为不知根据合同当中的哪一部分计算出来，同时按最高人民法院司法解释计算违约金的方式、方法均违反了司法解释，应不予支持。原告黑龙江京东石油化工有限公司对其诉讼主张提交了如下证据：证据一，2014年7月16日原、被告双方签订的《建设工程施工合同》一份。证明研工日期为2014年7月2日，竣工日期为2014年8月20日，承包方式包工包料，价格按照黑龙江省2010年预算定额计算，同时能够证实双方签订的违约责任。证据二，关于京东石化工程问题的意见，承包京东石化部分工程前期停工情况及有关事宜的请示。证明被告自认由于承包人董传来资金短缺，不能按合同继续履行，并请求原告适当处理，并同意如造成损失可在完成工程款中扣留。证据三，2014年7月15日、2014年8月27日，授权委托书各一份，董传来、李君英身份证复印件各一份，关于更换授权要求的确认说明一份。证明在施工过程中承认订立合同，签订确认说明对被告均发生法律效力的。证据四，关于承包方擅自停工情况及有关事宜的通知，会议纪要复印件一份。证明该工程于2014年8月1日开工，2014年8月30日擅自停工，完成的工程量一少部分，具体内容与诉状当中诉称内容一致，能够证实2014年9月1日，被告擅自停工已给原告方造成损失，延误工期造成损失是存在的。证据五，工程量确认书。证实2014年9月1日资金不足，技术能力及管理能力等问题导致停工，停工已达15天。证据六，施工日志复印件。能够证明开工时间是2014年8月1日。证据七，关于工程决算意见及原、被告双方确认清算明细表一份。能够证衫原、被告双方就工程量、工程的造价决算价格合计为308,422.60元。被告肇东市安达市建安建筑工程有限公司对其答辩反驳主张提交了如下证据。证据一，2014年7月16日建设施工合同二份和补充条款一份，与原告提供的合同内容一致，证明问题不一致。证明原告没有向法庭提供变更法人董传来之后的合同，合同条款以被告方通知为准，即为开工时间，证明被告已经完成了部分工程，原告没有给付工程。证据二，工资表一张、职工考勤表两张。证实开工日期。证据三，工程量预（决）算书一份。证明该工程量已经大庆市翔晨工程监理有限公司预决算，工程款为1,335,843.10元。证据四，剩余材料表一份。证明有大量材料没有使用。本院围绕双方当事人争议的事实焦点组织了质证。一、被告对原告所举证据的质证意见。证据一，真实性无异议，第二次开庭举证视为已过举证期限，该合同属无效合同，同时也能证明由于原告方属于私建乱建工程应承担过错责任。证据二，该意见及请示均系项目部王晓军个人行为，被告已经在意见当中说明不承担法律及经济责任，项目部并不代表被告公司行为，被告不承担任何责任。证据三，无论董传来、李君英及王晓军委托权限均没有授权与原告方签订任何手续的权力。证据四，我公司已对王晓军只处理农民工的工资和工地管理其它事情不代表公司行为，故王晓军在本案中的其它行为与我公司无关。会议纪属于原告单方行为，不能作为本案定案依据。证据五，虽然我方在上面加盖了项目部的公章，但不是我公司的章，不是原、被告双方最后工程确认的确认书。证据六，该三份申请表均系复印件，不能作为本案定案依据。证据七，这份意见我没有任何异议，我方要求原告方按照合同条款进行决算，符合法律规定，但需要说明的是此决算意见没有加盖任何我方公章。无法证明该意见书的真实性。二、原告对被告提交的证据的质证意见。证据一，真实性无异议，对证实的内容有异议。证据二，真实性有异议，证明问题有异议。证据三，有异议，工程预（结）算书是被告自行制定的，属于单方的证据，原告不予认可，应当以三方确认工程量由评估机构确定工程造价。证据四，我们在举证证据中已经决算了。根据双方当事人的庭审质证意见，本院综合审查认证如下：原告所举证据一，真实性被告无异议，内容客观真实，与待证据事实相关联，来源和形式符合法律规定，本院予以确认并采信。原告所举证据三，2014年7月15日，被告单位的授权委托书，证明被告委托李君英，在肇东市京东石油化工有限公司施工项目中全权代表被告办理相关手续和签署文件。2014年8月27日，被告单位的授权委托书，证明被告委托董传来在关于黑龙江京东石油化工有限公司工程项目处理协调有关事宜，其法律后果由被告承担。2014年9月23日，被告单位的授权委托书，证明委托王晓军在肇东京东石油工地负责人，为被告在该工地施工管理一切事宜。上述三份委托书均盖有被告单位印章，与待证事实相关联，来源和形式符合法律规定，本院予以确认并采信。关于更换法人委托有关事宜确认说明，有李君英、董传来、见证人张日轮签字，本院予以确认并采信。原告所举证据二，关于京东石化工程施工问题的意见，盖有被告单位印章，承包京东石化部分工程前期停工情况及有关事宜的请示，盖有被告安达市建安建筑工程有限公司肇东京东项目部印章，并有王晓军签字。上述证据结合证据三能够反映案件真实情况，与待证事实相关联，来源和形式符合法律规定，本院予以确认并采信。原告所举证据五，关于安达市建安建筑工程有限公司在黑龙江京东石油化工有限公司施工油罐、水罐基础，修建停工前，工程量确认书（七张），盖有被告单位肇东京东项目部印章及王晓军签字，由肇东监理公司宿志成签字盖章，原告单位盖章，结合被告单位当庭陈述，在肇东市成立了肇东市京东项目部，因该项目部是被告单位的临时责任部门，故上述证据内容客观真实，能够反映案件事实情况，与待证事实相关联，来源和形式符合法律规定，本院予以确认并采信。原告所举证据四，关于承包方擅自停工情况及有关事宜的通知。有被告单位盖章，结合证据五等其它证据能够反映真实情况，与待证事实相关联，来源和形式符合法律规定，本院予以确认并采信。原告所举证据六，因是复印件，被告不予认可，故本院不予确认采信。原告所举证据七，决算意见、结算明细表，有被告单位委托人董传来签字，有原告方郭春阳签字，有见证人陈永振签字。对该证据的真实性本院予以确认采信。被告提交的证据一，建设工程施工合同二份和补充条款一份，与原告提交的证据一致。被告提交的证据二，工资表一张、职工考勤表二张，原告对真实性有异议，且本院也无法确认真实，故不予确认采信。被告提交的证据三，工程预（结）算书，该预（结）算书并不是双方确认评估机构确定的工程造价，原告不予认可，故本院不予确认采信。被告提交的证据四，剩余材料表一份，无双方签字确认，故本院不予确认采信。本院根据以上确认采信的证据，结合当事人的陈述，查明案件事实如下：2014年7月16日，原告黑龙江京东石油化工有限公司与被告安达市建安建筑工程有限公司双方签订的建设工程施工合同，工程地点肇东市开发区创业大道369号，工程承包范围一标段：事故池、2500m3消防水罐二座基础、1000m3立式油罐6座基础、球罐5座基础、公用房钢结构、锅炉房钢结构；二标段：厂内道路25000m2；三标段：厂内硬化30000m2、厂内步道板19000m2。合同日期：开工日期2014年7月2日，竣工日期2014年8月20日，合同工期总日历天数30天，±时间以发包方通知各项开工时间为准。承包方式：包工、包料。其中补充条款约定：承包工程价款以黑龙江省2010年预算定额为依据，以实际发生工程量为根据，以设计图纸为标准，确定人工费、材料费、机械费。其中材料费按当日购买的实际价格经发包方签字确认后作为结算价格条件，不补差价。机械费不补差价，按定额确认结算，人工费补差价。补充条款第6条约定：劳务工资，承包人应按时足额向农民工支付劳务工资，因承包人拖欠其农民工工资或材料款而造成群体性示威、上访、游行、罢工、损坏施工现场设施及基础设备等一切责任，由承包人承担。对发包人造成损失或导致工期延误的，应赔偿发包人的损失，工期不予顺延。补充条款第7条约定：项目部技术、管理人员必须全部到位，不到位的不可进行施工，延误工期，承包人承担延误工期责任，并承担损失（每个标段10万元抵押金）。补充条款第9条约定：自进场开始，承包人必须进行平行施工：一标段：事故池20天、2500m3消防水罐二座基础25天、1000m3立式油罐6座基础30天、球罐5座基础30天、公用房钢结构与锅炉房钢结构30天；二标段：厂内道路25000m250天（12500m2结算一次）；三标段：厂内硬化30000m2、厂内步道板19000m250天。承包人误期一天按总结算金额的0.2%扣除，累计不超过总金额的10%，承包人严重延误工期，发包人可以重新发包剩余单项工程。如合同签订后5日内未平行开工此合同废除。补充条款第11条约定：发包人协助承包人办理施工许可证。办理手续的费用由承包人承担。补充条款第16条约定：本工程无预付款。以预算定额及双方签字的实际工程量为依据，以双方确认的其它取费额为标准，以国家及行业部门验收通过为根据，进行结算总价格。按完成承包范围内的每标段的全部工程进行结算。道路标段分2次结算（每12500m2结算一次）。补充条款第17条约定：发包人接到完成的工程结算手续及工程所在地的税务部门的建筑业发票后7个工作日，扣除质保金5%及未完成工作量，支付工程款，待完工及质保期一年后结清剩余工程款。双方合同签订后，被告于2014年7月19日开始施工，至2014年9月1日未经原告同意的情况下开始擅自停工，自此也再未恢复施工，双方发生纠纷，2014年12月30日，原告诉至本院。在诉讼中2015年1月28日、2015年2月15日，根据被告施工完成的部分工程量，双方对工程完成工程量价款进行了决算，故此原告撤回了要求依照合同约定结算工程款的诉讼请求，原、被告一致同意解除双方签订的建设工程施工合同。本案争执的焦点是：1、原、被告双方签订的建设工程施工合同是否有效；2、被告是否构成违约，应否承担违约责任。本院认为，原、被告双方签订的建设工程施工合同，是双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方应按合同约定履行义务。根据《中华人民共和国合同法》第五十二条规定，有下列情形之一的，合同无效。……（五）违反法律、行政法规的强制性规定。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十四条规定：合同法第五十二条第（五）项规定的“强制性规定”，是指效力性强制性规定。依据上述法律规定，被告的辩解意见不符合确认合同无效的法律规定，故其辩解意见不予采纳。被告在实际施工期间只履行了部分合同约定的义务，未全部履行合同约定的义务。应当按照双方的约定支付违约金。关于原告在要求违约金的同时，又要求赔偿10万元损失的诉讼请求，因原告未提交其主张的违约金不足弥补其损失的证据，故其该诉讼请求不予支持。原、被告均同意解除双方签订的建设工程施工合同，符合法律规定，予以准许。合同解除后，其它纠纷当事人可另行主张权利。被告辩称停工是原告方造成的，未提交证据证实，也未提交原告有违约行为的相关证据，故其辩称意见不予采纳。依据《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第四十四条、第五十二条第（五）项、第六十条、第九十三条、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告黑龙江京东石油化工有限公司与被告安达市建安建筑工程有限公司均同意解除双方签订的建设工程施工合同，本院予以准许解除。二、被告支付违约金890,000.00元（8,900,000.00元×10%）于判决生效后10日内支付给原告。三、原告的其它诉讼请求不予支持。案件受理费元，由被告安达市建安建筑工程有限公司承担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省绥化市中级人民法院。审 判 长  郝志勋代理审判员  曲景权代理审判员  陈福军二〇一六年七月三十一日书 记 员  王一兵