广西壮族自治区桂林市临桂区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂0312民初854号
原告（反诉被告）：XXXXXXX酒店XX有限公司。
法定代表人：董XX。
委托代理人：陆XX，广西XX律师事务所律师。
被告（反诉原告）：桂林XXXXX开发有限公司XXXXXXXX管理分公司。
负责人：黄X。
委托代理人：粟X。
被告（反诉原告）：桂林XXXXX开发有限公司。
法定代表人：潘X，董事长。
委托代理人：粟X。
委托代理人：童X，广西XX事务所律师。
原告XXXXXXX酒店XX有限公司（反诉被告）诉被告桂林XXXXX开发有限公司XXXXXXXX管理分公司、桂林XXXXX开发有限公司（反诉原告）买卖合同纠纷一案，本院于2016年5月1X日立案受理后，依法由代理审判员卢晨适用简易程序，于2016年8月2日公开开庭审理了本案，书记员韦祎担任法庭记录。2016年6月16日，被告桂林XXXXX开发有限公司XXXXXXXX管理分公司、桂林XXXXX开发有限公司向本院提起反诉，经本院审查后，依法进行合并审理。原告XXXXXXX酒店XX有限公司委托代理人陆XX，被告桂林XXXXX开发有限公司XXXXXXXX管理分公司委托代理人粟X，被告桂林XXXXX开发有限公司委托代理人粟X、童X到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告XXXXXXX酒店XX有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院判决被告向原告支付XX餐具款计人民币115000元，支付2015年2月18日起至2016年4月30日止违约金计115805元（每日按265元计算，共43X日），并判决自2016年5月1日起至债务清偿完毕之日止，每日按265元向原告支付违约金；2.本案诉讼费用、财产保全费全部由被告承担。事实和理由：2015年1月5日，被告桂林XXXXX开发有限公司XXXXXXXX管理分公司因购买XX餐具与原告签订了《XXXXX开发有限公司XXXXXXXX管理分公司XXXXX合同》，合同约定：2.1总金额为人民币265000元。X.1本合同签订且甲方收到相应金额合法、有效税务发票后X日内，甲方向乙方支付合同总金额的30%即人民币XX500元作为合同预付款。X.2货物运卸至甲方指定地点经甲方收货人员签字确认收到并安装调试经验收合格后的第15日历天内，且经乙方向甲方开具货物总金额合法、有效商业发票（乙方需至少较付款日提前X天开具发票至甲方），甲方向乙方支付验收合格后的货物总金额的65%即人民币1X2250元。X.3合同总价的5%作为质量保证金即人民币13250元。X.5除本合同规定之不可抗力原因外，如甲方不能按合同规定的期限付款额，甲方每逾期一天应按合同总金额的千分之一向乙方支付违约金，给乙方造成其他损失的，乙方还有权向甲方继续索赔等。合同签订后，原告依照合同约定向被告完整地履行了交付货物即XX餐具义务，并于2015年1月4日向被告开具了金额为XX500元的增值税普通发票一张，于2015年2月10日向被告开具了金额分别为X2250元、100000元的增值税普通发票各一张。开始，被告尚能履约，即在收到原告开具的第一份发票后，于2015年1月14日按照合同X.1的约定向原告支付了预付款XX500元。但在收到总金额为1X2250元的两份发票后，却迟迟未支付货款。经原告屡屡催告，才于2015年5月12日支付了5万元，尚欠135000元未付。2015年X月14日，原告向被告发出了《催款函》，被告仍未支付余款；2015年8月26日，原告再次向其发出《催款函》，直至2015年10月30日，被告仅支付了2万元，余款115000元，虽经原告无数次催告，但至今仍未支付。原告认为，原告、被告签订的合同，是双方真实意思的表示，内容没有违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照合同约定，诚实守信，严格履行合同义务，行使合同权利。合同签订后，原告信守约定，严格履行了合同义务，但被告却丧失诚信，严重违约，从2015年2月18日至今已长达一年多，仍拖欠货款高达115000元，严重侵犯了原告的合法权益，原告有权依法依约要求被告支付所欠货款，并要求被告依照合同第X.5的约定支付违约金。为此原告诉至法院。原告XXXXXXX酒店XX有限公司为证明其主张提供以下证据：证据一、原告营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份证明、法定代表人身份证，证明原告是依法成立的具有法人资格的企业，具有民事权利能力和民事行为能力，是适格的民事诉讼主体；证据二、《XXXXX开发有限公司XXXXXXXX管理分公司XXXXX合同》，证明双方买卖合同关系成立，是双方真实意思表示，应按照合同履行相应义务；证据三、广东增值税普通发票3张、支付业务平台来账凭证3张、催款函2份，企业对账单1份、2016年5月25日开具的13250元质保金发票（暂无原件），证明原告按照合同约定交付货物，同时没收到13250元质保金；证据四、电脑打印单，证明被告桂林XXXXX开发有限公司XXXXXXXX管理分公司不具有法人资格，其民事责任应由总公司承担。
被告桂林XXXXX开发有限公司XXXXXXXX管理分公司辩称：1、原告在起诉前向被告桂林XXXXX开发有限公司XXXXXXXX管理分公司（以下简称XX分公司）开具的发票金额为251X50元，被告XX分公司分别于2015年1月14日支付XX500元、2015年5月12日支付50000元、2015年10月30日支付20000元、2016年5月2X日支付102250元，共计251X50元。至开庭前，被告XX分公司已将原告的发票金额支付完毕。2、因原告只开具了251X50元的发票，依据合同约定，被告XX分公司在原告开具有效票证后X日内支付货款，未开具发票前，被告XX分公司有权拒付货款，因此，原告计算违约金的本金应以251X50元为计算依据，而不是合同总价款265000元。3、根据合同第X.3条约定，“质量保证金13250元，在全部产品验收合格六个月后凭发票无息支付”；第X.4条“未开具发票前，买受方有权拒付货款”，原告在起诉前未向被告XX分公司开具13250元的发票，因此，被告XX分公司有权拒付13250元且无需承担违约责任。4、原告诉请的违约金明显过高，且原告没有实际损失，因此，依据最高院的司法解释，被告有权要求降低违约金，以银行同期贷款利率计算利息作为违约金为宜。5、本案诉争合同是原告与被告XX分公司签订并由被告XX分公司履行，被告桂林XXXXX开发有限公司作为总公司仅在分公司无能力承担民事责任时才代为承担责任。6、原告查封数额已超过实际损失，请人民法院予以解封。综上所述，除质量保证金外，被告桂林XXXXX开发有限公司XXXXXXXX管理分公司已经将发票金额全部支付给了原告，原告在计算违约金方式上有错误，且被告桂林XXXXX开发有限公司仅对分公司无能力承担责任时代为承担责任。被告桂林XXXXX开发有限公司的答辩意见与被告桂林XXXXX开发有限公司XXXXXXXX管理分公司一致。
被告桂林XXXXX开发有限公司XXXXXXXX管理分公司针对本诉提供以下证据：证据一、《XXXXX开发有限公司XXXXXXXX管理分公司XXXXX合同》，证明被告依据合同X.3、X.4条对未开具发票的金额有权拒付，对质量保证金13250元无需承担违约责任；证据二、业务回单（付款）四张，证明被告分公司于2015年1月14日支付XX500元、2015年5月12日支付50000元、2015年10月30日支付20000元、2016元5月2X日支付102250元，共计251X50元已向原告支付（没开具质保金发票，因此不包括质保金）。
被告桂林XXXXX开发有限公司提交的证据与被告桂林XXXXX开发有限公司XXXXXXXX管理分公司一致。
反诉原告（被告）桂林XXXXX开发有限公司XXXXXXXX管理分公司、桂林XXXXX开发有限公司向本院提出反诉请求：1、要求反诉被告承担延迟交货违约金2X150元；2、要求反诉被告承担本诉及反诉的全部诉讼费用。事实和理由：反诉原告桂林XXXXX开发有限公司XXXXXXXX管理分公司（以下简称XX分公司）与反诉被告于2015年1月日5签订XXXXX合同，合同总金额为265000元，合同约定反诉被告应在合同签订后25个日历天完成交货任务，否则每逾一天则按合同总金额的千分之一计罚违约金。按照合同约定计算，反诉被告应在2015年1月30日之前完成交货，但反诉被告未能如期交货，致使反诉原告XX分公司工期拖延。反诉被告逾期交货时间为2015年2月3日、2015年3月5日、2015年4月12日、共逾期110天，每天按265元计罚，违约金共为2X150元。依据合同对等原则，反诉被告应承担违约责任。
反诉原告（被告）桂林XXXXX开发有限公司XXXXXXXX管理分公司、桂林XXXXX开发有限公司为其反诉主张提供以下证据：证据一、《XXXXX开发有限公司XXXXXXXX管理分公司XXXXX合同》，证明反诉原告依据合同3.1、13.1条提出反诉要求被反诉被告承担延迟交货的违约责任；证据二、XXXXX瓷器酒店XX有限公司送货单十张，证明反诉被告在2015年2月3日、2015年3月5日、2015年4月12日延迟交货，共逾期110天。
反诉被告（原告）XXXXXXX酒店XX有限公司针对反诉辩称：逾期交货110天无事实依据，反诉被告于2015年1月1X日、2015年2月3日共交付货物总金额265428.8元，超过了合同金额428.8元，2015年3月5日、2015年4月12日是补货并非延迟交货，是合同履行中的正常现象，因此逾期天数为3天，不是110天。
反诉被告（原告）XXXXXXX酒店XX有限公司针对反诉提供的证据与本诉证据一致。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：反诉原告（被告）桂林XXXXX开发有限公司XXXXXXXX管理分公司、桂林XXXXX开发有限公司提交的反诉证据二，反诉被告（原告）认为2015年3月5日、2015年4月12日的送货单为补货换货，而非迟延交货，逾期交货时间仅为3天，本院认为，送货单中双方签字确认的2015年1月1X日及2015年2月3日的送货总额分别为1X2X1X.1元、803X4.5元，共计2X30X1.6元，已超过合同约定货款总额（265000元），结合原告开具的发票总金额（包括质保金）为265000元，故2015年3月5日、2015年4月12日的送货单应认定为补货单。
经审理查明：2015年1月5日，被告桂林XXXXX开发有限公司XXXXXXXX管理分公司因购买XX餐具与原告XXXXXXX酒店XX有限公司签订了《XXXXX开发有限公司XXXXXXXX管理分公司XXXXX合同》，合同约定：。2.1总金额为人民币265000元。3.1供货周期：本合同签订后【25】个日历天。X.1本合同签订且甲方收到相应金额合法、有效税务发票后X日内，甲方向乙方支付合同总金额的30%即人民币XX500元作为合同预付款。X.2货物运卸至甲方指定地点经甲方收货人员签字确认收到并安装调试经验收合格后的第15日历天内，且经乙方向甲方开具货物总金额合法、有效商业发票（乙方需至少较付款日提前X天开具发票至甲方），甲方向乙方支付验收合格后的货物总金额的65%即人民币1X2250元。X.3合同总价的5%作为质量保证金即人民币13250元。若该产品在本合同约定的质保期没有质量问题，在全部货品验收合格六个月后凭甲方开具的产品质量说明和等额的合法有效发票无息支付给乙方。X.5除本合同规定之不可抗力原因外，如甲方不能按合同规定的期限付款额，甲方每逾期一天应按合同总金额的千分之一向乙方支付违约金，给乙方造成其他损失的，乙方还有权向甲方继续索赔。13.1除本合同规定之不可抗力原因外，如乙方不能按合同规定的期限交货的，乙方每逾期一天应按合同总金额千分之一向甲方支付违约金；乙方逾期交货达10天的，甲方有权解除合同，乙方应返还甲方已支付的全部款项并向甲方支付合同总金额的30%作为违约金。合同签订后，原告于2015年1月1X日交付1X2X1X.1元货物、2015年2月3日交付803X4.5元货物、2015年3月5日交付1568.2元货物、2015年4月12日交付305.6元货物，共计交货、补货2X4X65.4元给被告。原告于2015年1月4日向被告开具了金额为XX500元的增值税普通发票一张，于2015年2月10日向被告开具了金额分别为X2250元、100000元的增值税普通发票各一张。被告于2015年1月14日按照合同约定向原告支付了预付款XX500元，又于2015年5月12日支付了5万元，尚欠135000元未付。2015年X月14日，原告向被告发出了《催款函》，被告仍未支付余款；2015年8月26日，原告再次向其发出《催款函》，直至2015年10月30日，被告支付了2万元，原告向本院提起诉讼后，被告又于2016年5月2X日支付102250元给原告，原告于2016年5月25日开具了13250元的质保金发票给被告，被告至今尚未支付剩余13250元质保金给原告。另查明，被告桂林XXXXX开发有限公司XXXXXXXX管理分公司是被告桂林XXXXX开发有限公司的分公司，无独立法人资格，其民事责任由被告桂林XXXXX开发有限公司承担。
本院认为，原告XXXXXXX酒店XX有限公司（反诉被告）诉被告桂林XXXXX开发有限公司XXXXXXXX管理分公司、桂林XXXXX开发有限公司（反诉原告）买卖合同纠纷一案，双方争议的焦点在于尚欠货款数额、违约责任的确定及违约金的计算标准、交货逾期天数的确定。
关于本诉，一、被告尚欠原告货款数额问题。首先，原告XXXXXXX酒店XX有限公司与被告桂林XXXXX开发有限公司XXXXXXXX管理分公司签订的《XXXXX开发有限公司XXXXXXXX管理分公司XXXXX合同》是双方当事人的真实意思表示，该合同没有违反法律法规的规定，是合法有效的合同，依法受法律的保护。原告依约履行了供货义务，被告也应履行其支付货款的义务，按照被告提供的转款凭证及原告的确认，可以确定被告共计已支付货款251X50元给原告，尚欠13250元质保金未支付。
违约责任的确定及违约金的计算标准。双方签订的合同中约定，被告收到货物签字验收合格后的15天内，且原告应于付款日提前X天开具发票后，被告应支付货物总金额的65%，即1X2250元，双方于2015年2月3日签收货物后，原告于2015年2月10日向被告开具了金额为X2250元、100000元的发票各一张，因此，按照合同约定，被告应在2015年2月1X日前向原告支付该笔货款，但被告并未按期支付，而是分别在2015年5月12日支付了5万元、2015年10月30日支付了2万元、2016年5月2X日支付了102250元给原告，因此被告应承担该笔货款的延期支付违约责任。至于质保金13250元未付是否承担违约责任，本案中，原告于2016年5月25日开具质保金发票，虽然双方未约定收到质保金发票后的付款期限，但参照合同之前条款对于收到发票后付款期限的约定，可以推定被告在收到质保金发票后应于X日内（即2016年6月1日前）向原告支付质保金，被告辩称未及时支付质保金，是由于原告向本院申请诉讼保全查封了其公司两个银行账户，故无法转出资金进行支付，本院认为，原告的诉讼保全申请符合法律规定，被告因法院冻结部分账户金额无法转出资金是其公司内部账户操作问题，对外不构成不能支付的抗辩理由，因此，本院认定，被告应对其延期支付的1X2250元的货款及质保金13250元承担违约责任。
根据合同约定及原告的诉请，违约金的计算标准是以每逾期一日按合同总金额的千分之一计算，被告辩称该计算标准明显过高，要求降低违约金，以中国人民银行同期贷款利率进行计算。本院认为，原告未就违约金是否过分高于实际损失提供证据予以证实，故原告的损失实为合同相对方逾期付款造成的损失。根据公平及诚实信用原则，本院依法对违约金的计算标准予以调整，因合同中约定了未开具发票有权拒付货款，因此本诉中应以已开具发票金额为基数，按年利率24%计算违约金。
关于反诉，一、逾期交货的时间。反诉原告桂林XXXXX开发有限公司XXXXXXXX管理分公司、桂林XXXXX开发有限公司主张反诉被告XXXXXXX酒店XX有限公司逾期交货时间为2015年2月3日、2015年3月5日、2015年4月12日，超过合同约定的交货日期2015年1月30日共110天。经本院审查，除2015年1月13日价值1X2X1X.1元的货物是按期交货外，2015年2月3日的货物为逾期交货，2015年3月5日、2015年4月12日的货物为补、换货。又因合同中约定，若反诉被告提供的货物与合同约定不符，反诉原告有权要求其赔偿损失。本案中，反诉被告未能就该补、换货与其责任无关提交证据，因此，反诉原告要求反诉被告承担交货及补、换货（即除第一次交货1X2X1X.1元外，剩余的X2282.X元货款）的延期交付违约责任，有理有据，本院予以支持。二、违约金计算标准。为保证同一法律关系适用标准的一致性，应以逾期交货款金额X2282.X元为基数按年利率24%计算。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第十条、第六十一条、第一百零七条、第一百一十一条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条之规定，判决如下：
一、被告（反诉原告）桂林XXXXX开发有限公司XXXXXXXX管理分公司、桂林XXXXX开发有限公司向原告（反诉被告）XXXXXXX酒店XX有限公司支付质保金13250元及违约金（违约金计算：1、以1X2250元为基数，从2015年2月18日起按年利率24%计算至2016年5月2X日止；2、以13250元为基数，从2016年6月2日起按年利率24%计算至支付完毕之日止）；
二、原告（反诉被告）XXXXXXX酒店XX有限公司应向被告（反诉原告）桂林XXXXX开发有限公司XXXXXXXX管理分公司、桂林XXXXX开发有限公司支付逾期交货违约金（以X2282.X元为基数，从2015年1月31日起按年利率24%计算至2015年4月12日止）；
三、驳回原告（反诉被告）XXXXXXX酒店XX有限公司的其他诉讼请求。
四、驳回被告（反诉原告）桂林XXXXX开发有限公司XXXXXXXX管理分公司、桂林XXXXX开发有限公司的其他反诉请求。
权利人可在本判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。权利人可在本判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。
案件受理费4X62元，依法减半收取2381元，反诉案件受理费528.X5元，依法减半收取264.38元，保全费1X20元，合计4565.38元，由原告（反诉被告）XXXXXXX酒店XX有限公司负担264.38元，被告（反诉原告）桂林XXXXX开发有限公司XXXXXXXX管理分公司、桂林XXXXX开发有限公司负担4301元。
XXXXX管理分公司、桂林XXXXX开发有限公司负担4301元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数和代表人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费52X0.X5元，（收款单位：桂林市中级人民法院，帐号：20×××16；开户行：农行桂林高新支行），上诉于桂林市中级人民法院递。上诉人在上诉期满
代理审判员 卢晨
二〇一六年八月十六日
书 记 员 韦祎
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