辽宁省鞍山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鞍民三终字第168号
上诉人（原审原告）：大连缌潞房地产营销策划有限公司。住所地：大连市沙河口区西山村**号-1-404。
法定代表人：樊秀爱，该公司总经理。
委托代理人：史晓丹，辽宁利金律师事务所律师。
委托代理人：安佳，辽宁利金律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：鞍山新北岸置业有限公司。住所地：鞍山市铁东区南中华路23甲。
法定代表人：高亮，该公司经理。
委托代理人：郭继伟，辽宁钢城正大律师事务所律师。
上诉人大连缌潞房地产营销策划有限公司（以下简称缌潞公司）为与上诉人鞍山新北岸置业有限公司（以下简称新北岸公司）服务合同纠纷一案，不服鞍山市铁东区人民法院（2014）铁东民三初字第200号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年4月9日受理后，依法组成合议庭，并于2015年5月6日公开开庭进行了审理。上诉人缌潞公司的委托代理人史晓丹、安佳，上诉人新北岸公司的委托代理人郭继伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2011年4月1日，缌潞公司（乙方）与新北岸公司（甲方）签订《铁东自来水地块（DH-2010-378）项目全程策划销售代理顾问合同》，主要约定缌潞公司为新北岸公司进行营销策划、广告推广、顾问咨询、销售代理等工作。代理期限暂按2011年4月1日至2012年9月30日。乙方中途期间未完成阶段性销售任务，甲方有权根据乙方的销售业绩及配合情况，终止相关代理工作。乙方须在现场派驻销售管理人员直至本案代理期内销售的房屋交付使用工作完成。该合同第二条第一款约定：“甲方委托乙方代理本案在合同期限内的全程策划、销售代理、顾问咨询等事项。代理佣金中不含现场销售经理及售楼员、内外业、按揭贷款人员的底薪或提成，该部分费用由甲方负责。”该合同第三条1项约定，乙方在销售期内的销售指标为：开盘并取得预售许可证（暂定开盘时间为2011年10月30日）时，达到本案总可销售面积35%；至2012年5月31日，达到本案总可销售面积的80%；至2012年9月30日，达到本案总可销售面积的95%。开盘时间随工程进度情况、预售许可证办理情况而定。如开盘时间延期或提前，各销售阶段的开始和起止时间亦相应顺延。该条第三款3项约定：“乙方须在现场派驻销售管理人员直至本案代理期限内销售的房屋交付使用工作完成。”该合同第七条一款1项约定：“甲方同意给予乙方佣金，其中商品住宅单位为本合同有效期内委托乙方销售的可销售单位的销售总价（以合同金额计算得出）的1.00%计算……。”该条第一款2项约定：“佣金包括本案合同期内的全程策划费用、销售代理费用、顾问咨询费用，其中乙方的全程策划和顾问咨询费用为20万元。佣金中不包含现场售楼处销售经理、售楼员的底薪及销售提成，现场售楼员的薪酬及支付方式由甲乙双方依据鞍山的实际情况确定，在此不进行约定。”第七条第二款2项约定：“买方在签订商品房买卖合同后，甲方按本合同约定佣金计算方式每月与乙方结算一次佣金，乙方提从等额的正式发票。乙方于每月5日前提供佣金请款明细单和发票，经甲方审核后，于当月10日之前向乙方支付上月销售佣金。”第七条二款四项约定：“满足结算条件的已成交单位中，一次性付款的单位，甲方支付乙方该单位的佣金90%，同时甲方留存佣金10%作为乙方的销售保证金。”第七条四款1项约定：“广告推广保证金是乙方留存在甲方处10%的销售佣金。”第七条四款2项约定：“乙方在代理期内未完成销售任务的情况下（销售目标的考核以最终节点为准，中间节点只作考核参考，即最终时间节点达到了95%，则视为目标完成），甲方有权扣除全部广告推广保证金，若遇重大行业政策调整，销售目标完成情况甲方可酌情考虑。”第九条第一款8项约定了逾期支付佣金的违约金计算标准为“每逾期一天向乙方支付相当于应付款总额万分之三的费用作为滞纳金”。第九条第二款1项约定：“乙方需及时、完整的提供本案合同期内的全程策划推广工作，负责项目整体的推广工作，负责临时售楼处、现场售楼处的组建，售楼员的培训、售楼员的日常管理、销售管理等，因上述事项发生的费用由乙方承担。”另查，经双方确认，新北岸公司所开发的楼盘实际开盘时间为2012年6月16日。再查，新北岸公司至2013年1月31日之前，已向缌潞公司支付佣金608619元。再查，2011年8月30日，新北岸公司与蒋楠签订固定劳动合同一份，期限自2011年9月1日起至2013年9月1日止。蒋楠在新北岸公司担任销售经理一职。再查，2013年4月7日，缌潞公司向新北岸公司报送2013年2月、3月佣金计提表，总金额为63430元，新北岸公司相关负责人员在该计提表上签字。2013年6月11日，缌潞公司向新北岸公司报送2013年5月佣金计提表，总金额为69423元，新北岸公司相关负责人员在该计提表上签字。再查，缌潞公司于2013年5月5日向新北岸公司报送2013年4月佣金计提表，总金额为88249元；于2013年6月3日向新北岸公司报送2013年6月佣金计提表，总金额为37871元；于2013年7月5日向新北岸公司报送2013年7月佣金计提表，总金额为74149元，新北岸公司未在上述三份计提表上签字或盖章。
原审法院审理认为：依法成立的合同应受法律保护。本案中，双方所签订的《铁东自来水地块（DH-2010-378）项目全程策划销售代理顾问合同》是双方的真实意思表示，属依法成立且生效的合同，该院依法予以确认。因新北岸公司开发的楼盘实际开盘日期为2012年6月16日，故缌潞公司所提供的服务期限按合同约定应相应顺延7个月16天，最终服务期间应当至2013年5月16日止，新北岸公司应当以该服务期限为准，向缌潞公司支付相应的服务佣金，新北岸公司未能按约定支付的行为，应当视为违约，因此，缌潞公司要求判令新北岸公司向缌潞公司支付2013年2月至5月所提供服务佣金的诉讼请求，理由正当、证据充分，该院依法予以支持（因2013年2月、3月、5月份的佣金已经由双方相关负责人签字予以确认，故该三个月的佣金在扣除10%保证金后数额为88411元；2013年4月份的佣金并未由双方签字确认，该院以新北岸公司提供的证据为准，扣除10%保证金后数额为58494元，上述款项共计146905元）。关于缌潞公司要求新北岸公司支付2013年6月至9月18日的佣金一节，该院认为，该案双方所签订的合同关于服务期限的约定应以实际开盘日期进行计算，因新北岸公司开发的楼盘实际开盘日期为2012年6月16日，故缌潞公司所提供的服务期限按合同约定应相应顺延7个月16天，最终服务期间应当至2013年5月16日止。从双方所签订的代理合同第二条第三款3项“乙方须在现场派驻销售管理人员直至本案代理期内销售的房屋交付使用工作完成”之内容来看，该期限的约定属于明确且固定，因此，新北岸公司只应支付代理期内的销售佣金。虽然在此期限之后，缌潞公司派驻人员蒋楠依然在新北岸公司处从事销售经理一职直至2013年8月离职，但因其与新北岸公司之间签订了劳动合同，故在此期间其所参与的销售行为应当视为履行其与新北岸公司之间的劳动合同，故对于缌潞公司的该项诉讼请求，该院依法不予支持。关于缌潞公司要求新北岸公司按合同约定给付违约金的诉讼请求，该院认为，双方在合同中明确约定了销售任务，但缌潞公司并未按其约定达到相应的销售任务，故对缌潞公司的该项诉讼请求，该院不予支持。关于新北岸公司提出的缌潞公司在服务过程中没有全面为新北岸公司履行服务义务，有违约行为，应承担相应违约责任的辩解意见，该院认为，缌潞公司并未在合同约定的代理期限内完成95%的销售任务，应当视为违约。虽然缌潞公司提出未完成该销售任务的原因之一是因开盘时间延后导致错过销售旺季，但双方所签订的合同中并未对此进行明确约定，故对新北岸公司的该项辩解意见予以支持，缌潞公司应当承担相应的违约责任，即扣除10%的保证金。关于新北岸公司提出的缌潞公司并未按合同约定在销售现场派驻销售管理人员的辩解意见，该院认为，双方在合同中明确约定“代理佣金中不含现场销售经理及售楼员、内外业、按揭贷款人员的底薪或提成，该部分费用由甲方负责”，缌潞公司派驻蒋楠为销售经理，而新北岸公司与蒋楠签订劳动合同均符合双方合同的约定，故对于新北岸公司的该项辩解意见，该院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条之规定，判决：一、新北岸公司于判决生效之日起十五日内支付缌潞公司代理销售合同佣金146905元；二、驳回缌潞公司的其他诉讼请求。案件受理费9173元，由新北岸公司承担3238.1元、缌潞公司承担5934.9元。如果未按判决确定的给付日期履行给付义务，则应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
上诉人缌潞公司不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：一、原审认定服务期限至2013年5月16日错误，双方合同截止期限应为2013年9月18日，双方合同约定暂定日期并非明确约定日期，实际履行过程中变更了原来的约定，用销售阶段的起止日期顺延代替合同期限错误。二、原审驳回2013年6月至8月的佣金错误，缌潞公司提供的数据是准确的，原审认定6月以后蒋楠参与的是新北岸公司的行为是错误的。三、原审驳回要求违约金的请求及扣除10%保证金错误。双方合同中约定了违约金，没有完成销售任务的原因在新北岸公司。四、原审没有对保全费进行处理。综上，请求二审法院撤销原判，发回重审或改判。
被上诉人新北岸公司书面答辩称：双方合同暂定将起算日期从开盘之日起算，开盘时间为2012年6月16日，所以最终服务截止日期为2013年5月16日，双方并未签订延期协议，缌潞公司要求超出服务期的费用没有依据。缌潞公司在服务期间没有全面履行合同义务，基本没有给新北岸公司提供销售代理服务，无权再索要佣金。
上诉人新北岸公司不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：双方合同约定由缌潞公司提供营销策划、广告推广、销售代理、派驻销售管理人员等服务，但缌潞公司未按合同约定履行义务，没有提供销售代理服务，其无权索要佣金。合同约定缌潞公司应派驻销售管理人员直至本案代理期内销售房屋交付完成，销售现场人员的费用由缌潞公司支付，但整个销售过程中缌潞公司未派驻人员，也没有按合同约定负责售楼员的培训、管理等，销售现场存在许多问题，缌潞公司在合同期内未完成95%的销售任务构成违约。综上，请求二审法院撤销原判，依法改判驳回缌潞公司诉讼请求。
被上诉人缌潞公司未作书面答辩，在庭审中辩称：蒋楠为缌潞公司派驻的销售管理人员，新北岸公司说法与事实不符，蒋楠在一审中作证可以证明，我方提供的照片和双方确认的付款情况、销售情况，可以证明我方对销售人员进行了管理培训。
本院二审查明的事实与一审查明的事实基本一致。
本院认为，本案的争议焦点为：新北岸公司拒绝给付佣金的理由是否成立？原审判决给付佣金的月数是否正确？
首先，新北岸公司拒绝给付佣金的理由能否成立。从双方履行协议的实际情况来看，蒋楠作为缌潞公司派驻到新北岸公司的销售经理，其履行了协议约定的义务，同时，缌潞公司派驻了另外两名人员履行了相应的合同义务，而且缌潞公司提供的照片等证据可以证明进行了业务培训等工作，并且新北岸公司支付了2013年2月份之前的佣金，说明新北岸公司对缌潞公司在合同期内完成义务的认可，因此，缌潞公司主张相应佣金，具有事实依据。对于缌潞公司提出的违约金及扣除10%保证金的问题，因缌潞公司未按协议约定完成销售任务，其要求违约金及保证金的理由，无事实依据，对于缌潞公司上诉理由，本院不予支持。
其次，对于一审判决给付佣金的月数是否正确。双方在协议中确定了服务期限，虽然开盘时间延期，但双方对服务期限未达成新的协议，对于协议约定期限截止后的佣金应给付的截止时间问题，从双方履行情况，新北岸公司对2013年2月份之前的佣金已经给付完毕，双方没有争议，新北岸公司对于给付缌潞公司佣金的行为，说明双方对实际履行行为的认可，而新北岸公司对于缌潞公司提供的2013年2、3、5月份佣金计提表签字行为也应视为对缌潞公司提供服务的认可，一审判决给付佣金至2013年5月份，具有事实依据。而对于6月份之后的佣金，虽然缌潞公司提供了相应的佣金表，但新北岸公司并未签字，说明之后的行为并未得到新北岸公司的认可，也即双方对于5月份之后的服务行为没有达成一致。因此，缌潞公司主张之后的佣金，没有事实依据。故此，对于双方上诉理由，因缺乏事实依据，本院不予支持。因一审未明确保全费用的分担，本院二审予以明确。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件保全费3250元由鞍山新北岸置业有限公司承担。上诉人鞍山新北岸置业有限公司二审案件受理费3338元，由上诉人鞍山新北岸置业有限公司承担；上诉人大连缌潞房地产营销策划有限公司二审案件受理费7155元，由上诉人大连缌潞房地产营销策划有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 戴艳丽
审 判 员 许爱军
代理审判员 王虹珊
二〇一五年六月三日
书 记 员 高佳辛