商城县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）商刑初字第24号
公诉机关商城县人民检察院。
被告人刘某，男，1963年10月11日出生。因涉嫌受贿罪，于2013年8月31日被商城县公安局刑事拘留；因涉嫌受贿罪，于2013年9月13日经信阳市人民检察院批准，同日被商城县公安局执行逮捕。现羁押于商城县看守所。
辩护人张宾峰，北京市东硕律师事务所律师。
商城县人民检察院以商检刑诉（2013）148号起诉书指控被告人刘某犯受贿、滥用职权罪，于2014年1月20日向本院提起公诉，本院于同日立案，因案情复杂，本院于2014年4月9日申请延长审理期限三个月。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。商城县人民检察院指派检察员王会出庭支持公诉，被告人刘某及其辩护人张宾峰到庭参加诉讼。本案已经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。
商城县人民检察院起诉书指控：
一、受贿罪
刘某在担任罗山县安全生产监督管理局局长期间，利用其本单位发包尾矿库治理工程的职务之便，于2009年将朱堂乡尾矿库治理工程承包给黄某某，黄某某为了感谢刘某，于2011年春节前，让其妻丁某送给刘某10万元人民币。刘某的妻子吕某某将10万元收下并告诉了刘某，刘某将这10万元据为已有。
刘某在本单位发包泰油谷尾矿库工程给承包商张某甲的过程中，张某甲为了感谢刘某的帮助，于2009年工程中标后，送给刘某5000元人民币，刘某直接收下；2010年春节前，张某甲又送给刘某5000元人民币；2012年底，张某甲为了要尾矿库的质量保证金，又送给刘某5000元人民币，刘某直接收下，全部用于个人及家庭消费。
二、滥用职权罪
2004年期间，罗山县争取到国家的污水处理项目资金，罗山县政府成立污水处理项目领导小组，领导小组下设办公室（设在公用事业局），刘某任办公室主任。经招投标，河南省建设总公司（以下简称省建总）中标罗山污水处理工程，双方签订合同，明确约定“不准分包”。2006年5月份，刘某督催省建总尽快施工压力管网工程。在施工过程中，刘某安排下属将压力管网工程转包给无任何资质的当地百姓刘某某施工，并签订了承包协议。2007年9月，在工程结束试水时，压力管网出现重大质量问题，无法使用。罗山县政府采取紧急措施，组织技术人员返修。其造成直接经济损失181.055857万元。
为支持上述指控，公诉机关向本院提交了被告人的供述、证人证言、书证等证据予以证实，并据此认为被告人刘某的行为已构成受贿罪、滥用职权罪，应依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项、第三百九十七条第一款之规定判处，并应数罪并罚。
被告人刘某在庭审中对公诉机关指控受贿犯罪的事实无异，但辩称：其主动交待受贿10万元的犯罪事实，构成自首，且积极退赃；对公诉机关指控滥用职权犯罪事实持有异议，辩解称：其行为不构成滥用职权罪，请求法庭对其减轻处罚并适用缓刑。
其辩护人的辩护意见是：一、被告人刘某接受检察机关询问时，主动交待受贿10万元的犯罪事实，依法构成自首。公诉机关指证已掌握被告人的犯罪线索，无任何证据证实，且与卷宗要求的法律手续不一致；二、被告人刘某的行为不构成滥用职权罪，一是刘某与省建总公司之间没有任何行政上的隶属关系，罗山县污水处理有限公司依据合同与省建总之间产生的平等主体之间的合同关系，省建总公司擅自转包工程，不是刘某滥用权力的结果，而是省建总公司违反合同约定的结果；二是指控刘某安排他人协调工程转包事项事实不清、证据不足，江某某、李某某指认是刘某指使，是为推卸责任，而两人在证言中不仅相互矛盾，且与李某甲、刘某某的证言不一致；三、抢修的费用支出未经司法鉴定，认定造成180多万元的经济损失不客观，且该损失是省建总违反合同造成的，与刘某的行政职权没有法律上的因果关系。希望法庭以受贿罪判处被告人缓刑。并向法庭提交了刘某曾被国家安监局、省政府安全生产委员会授于荣誉称号的荣誉证书复印件（已当庭核对）二份。
经审理查明：
一、受贿
﹤一﹥、2009年被告人刘某在担任罗山县安全生产监督管理局（以下简称县安监局）局长期间，黄某某以罗山县鑫新建筑安装工程有限公司的名义承包了由该局发包的罗山县朱堂乡肖畈尾矿库治理工程。工程完工后，黄某某为感谢被告人刘某在承包工程中给予的帮助，于2011年春节前的一天，安排其妻丁某到被告人家中送去现金10万元。被告人刘某妻子收到10万元之后，将该款交给了刘某。后刘某将该款用于装修房屋和生活开支。
﹤二﹥、2009年，被告人刘某在担任县安监局局长期间，张某甲以罗山县金诚建筑有限公司的名义承包了由该局发包的河南泰油谷矿业有限公司罗山县长生河铁矿尾矿库治理工程。为感谢被告人刘某给予的帮助，工程中标后，张某甲分别于2009年、2010年春节前和2012年底三次向被告人刘某行贿人民币15000元。被告人刘某将该款用于个人及家庭开支。
另查明：被告人刘某在以证人身份接受信阳市人民检察院询问时，主动交待了其收受黄某某10万元的犯罪事实。
案发后，被告人刘某的亲属已退出上述全部赃款。
上述事实有下列经庭审举证、质证、认证的证据予以证实：
1、书证：
（1）户籍证明、罗文（2003）106号、罗文（2003）108号、罗文（2008）54号、罗人常发（2008）17号、罗文（2008）51号、参照公务员法管理机关工作人员登记表证明：被告人刘某的主体身份和任职情况。（2）中标通知书及相关招标文件、建设工程施工合同证明：罗山县朱堂乡肖畈尾矿库治理工程招标由罗山县鑫新建筑安装工程有限公司中标，安监局与鑫新公司签订施工合同的事实。（3）豫罗会审（2010）第122号审计报告（2010年12月10日）证明：朱堂尾矿库治理工程决算支出为1212860.72元。（4）罗山县安监局申请治理朱堂尾矿库相关材料证明：尾矿库工程由安监部门负责的事实。（5）罗山县晶鑫招投标代理有限公司证明：经过招投标，朱堂尾矿库整治工程由鑫新公司（黄某某挂靠）中标，泰油谷尾矿库由罗山金诚公司（张某甲挂靠）中标。（6）罗山金诚公司拨款申请一份证明：金诚公司于2012年10月28日要求县财政、安监局拨付剩余7万元尾矿库质量保证金的事实。（7）豫罗会审（2010）第117号审计报告（2010年11月12日）证明：泰油谷尾矿库治理决算工程款1546571.54元。（8）招标公告、中标通知书及金诚公司资质证明等证明：河南泰油谷尾矿库治理由金诚公司中标的事实。（9）罗山鑫新建筑安装工程有限公司保管的财务资料复印件计12页证明：鑫新公司收取朱堂尾矿工程款后支付给黄某某的事实。（10）河南省罚没收入统一票据证明：被告人退还全部11.5万元赃款的事实。（11）商城县人民检察院扣押财物、文件清单，退还、返还扣押财物清单证明：扣押物品的事实。（12）信阳金通建工程有限公司证明一份及企业变更情况表证明：熊建国是该公司职工，2007年已待岗，该公司2009年没有委托该同志为项目经理参与罗山县朱堂肖畈尾矿库治理工程的投标工作。2009年罗山新鑫建筑安装工程有限公司，借用熊建国项目经理证以信阳ＸＸ交通集团道路工程有限公司参与过罗山县肖畈尾畈库治理工程的投标工作。该公司原名称信阳ＸＸ交通集团道路工程有限公司，2009年上半年企业名称变更为信阳金通建工程有限公司。（13）信阳颐园房地产开发有限公司证明一份证明：谭睛系该公司出纳，负责财务收支等工作的事实。（14）罗山县财政局经济建设股保存的财政拨款复印件证明：朱堂乡尾矿库和泰油谷公司长生河尾矿库整治过程中财政拨付工程款的事实。（15）罗山县安监局保管的建设工程施工合同复印件一份证明：泰油谷公司与罗山金诚建筑公司就长生河铁矿尾矿库治理签订施工合同情况。（16）被告人自书悔过书：证明被告人承认受贿犯罪的事实并表示悔罪的情况。
2、证人证言
（1）证人黄某某证言证明，大概是在2010年，具体时间记不清了，其听说罗山安监局有个尾矿治理工程，就找到安监局局长刘某提出承揽该工程，刘某让其找个有资质的公司参加投标，可以找三家公司来围标，这样可以保证其挂靠的公司中标。其给罗山县鑫新建筑公司的老总汪某某打电话说了这事，想用鑫新公司的资质参加投标，让他们自己找两个公司围标，汪某某也同意了。后来这项尾矿库治理工程是鑫新公司中标的，其就挂靠在鑫新公司做的尾矿库治理工程。合同是鑫新公司与罗山安监局签的，把工程分包给我连襟孙定远，这个尾矿库治理工程造价是120万元，其总共投资了将近60万元。赚了将近30万元。这个工程做完后，也就快到2011年春节了，其想工程是刘某介绍的，工程的招投标也是刘某提出来找公司陪标的，多少算是帮忙了，应该趁春节给他表示下，其就准备好10万元钱和一件水井坊白酒，10万元钱是用一个袋子装的，和其家属丁某一起到刘某住的郦水花园小区的楼下，丁某拿着钱和酒上楼去到刘某家中，其在车上等了一会，丁某下楼出来后说钱和酒给刘某老婆了，刘某不在家。刘某的家属叫吕某某。送的这10万元钱是其平时干工程手里的工程款备用金，都是百元面额的人民币，一万元一沓，共十沓。这10万元钱刘某及吕某某都没有退还给其。
（2）证人张某甲证言证明，大概在2009年，其以罗山县金诚建筑有限公司名义，参加罗山县定远乡泰油谷尾矿库工程的招投标，在中标的第二天，其到刘某的办公室，刘某说以后多多关照，然后就把一个装有5000元的牛皮纸信封放在他的办公桌上，刘某说不用客气。钱放在刘某办公桌子上后其就走了。当时没有其他人在场。在2009年底，当时尾矿工程竣工了，但工程款付给的还不到总工程款的一半，在2010年的春节前的一天，其到刘某的办公室，跟刘某说，到年底了，工人都要工资，你无论如何得帮忙解决一些工程款，好付工人的工资，不然工人闹事。刘某说可以。其就把一个装有5000元的牛皮纸的信封放在他的办公桌上。刘某看到了，说不用客气，其说这是个人的一点意思，快过年，给他买点小东西，说完其就走了。2012年底的一天，其为了要这7万元的质量保证金，其到刘某的办公室，跟刘某说别人的质量保证金都给了，其的质量保证金，你无论如何得帮忙给解决。刘某说再开会研究。其就把提前准备的装有5000元的信封放在他的办公桌上，说一点小意思买点小东西。送钱以后大概过了20多天，安监局就将其的7万元的质量保证金退了。
（3）证人吕某某证言证明，可能是2011年春节前的一天，丁某到其家来，当时刘某不在家。丁某来后，说了一些拜年之类的话，然后将她带来的一件水井坊酒和一个纸袋子留下走了。她走后，其打开那个纸袋子看。是10万元现金，全是百元面额的，一万元一沓，共10沓。晚上刘某回家后，其跟他讲了丁某送来10万元钱和一件酒的事。这钱交给刘某了，后来听刘某讲用于其家信阳购买的房子装修用了一部分。
（4）证人丁某证言证明，2010年的时候，其丈夫黄某某在罗山县承包了朱堂镇的一个煤矿的尾矿治理工程。工程当年就结束了，听其丈夫讲这个工程挣了二十多万块钱。黄某某给了其二十万元现金，其中拿十万元给了刘某的老婆吕某某，是在一天的夜晚送到刘某在郦水花园的家里，当时吕某某一个人在家，当时坐在她家的客厅里说了一会话，其说这是黄某某尾矿库治理工程挣的钱，给她十万块钱，让她买买衣服、化妆品之类的，去的时候还带了一箱水井坊酒，她推迟了一下，其把钱递给她就走了。
（5）证人汪某某证言证明，2009年上半年，黄某某找到其，说他想以鑫新公司的名义参与肖畈尾矿治理工程的招投标。为了确保能中标，需要另外再找两家公司参与“围标”。其就安排公司专门负责招投标工作的杨某某操作此事。我们找的参与“围标”的公司是信阳ＸＸ交通集团道路工程公司和信阳金诚建筑有限公司。尾矿治理工程招标业主单位是罗山县安全生产监督管理局，招投标是由罗山县晶鑫招投标代理公司进行的，参与招投标的公司就是上面这三家，鑫新公司如愿中标，具体招标过程是杨某某参加的。
（6）证人张某乙证言证明，2009年受罗山安监局的委托，晶鑫公司为罗山的6个尾矿治理代理了招投标。2009年上半年，时任安监局局长刘某带着一名同志到其办公室，说安监局有6个尾矿治理项目想要委托晶鑫公司代理招投标。然后我们就招投标代理事宜进行了简单商谈。晶鑫公司完全按程序走的，没有不正当的行为。泰油谷尾矿库是罗山金城公司中标的，朱堂乡肖畈尾矿是鑫新公司中标的。整个招投标活动期间刘某及其随行人员是否向其明示或暗示招标倾向性意见，其没印象。
（7）证人沈某某证言证明，在2009年开始招投标尾矿库工程中，一天刘某叫其到他办公室去，其去以后看见刘某办公室有一个人，经刘某介绍说这个人叫张某甲，是市局罗传亮的亲戚，想参加尾矿库工程竞标，并让其在以后工作多关照。张某甲是以金城公司名义参加投标的，后来中标了。招投标的事都是由刘某自己负责，其没有过问，也不清楚金城公司是如何中标的。朱堂乡尾矿库是罗山县的鑫新公司中的标。
（8）证人杨某某证言证明，2009年3、4月份，鑫新公司的老总汪某某跟其说，黄某某想以我们公司的名称投标罗山县朱堂乡尾矿库工程，让其按照招标文件、公告制作标书，同时再找两家公司围标，其就按照汪某某的安排以鑫新公司的名称制作了朱堂乡尾矿库工程的投标书，同时又联系了罗山金城建筑公司和信阳ＸＸ公司，让他们参与工程围标，于是其制作好标书，到金城公司盖的公司公章。工程中标后，工程也由黄某某自己做，他自负盈亏，只交给其公司一定的管理费。
（9）证人徐某某证言证明，2000年其任罗山县建筑安装公司项目经理，2009年罗山县安监局招标尾矿库治理工程中别人借用其项目证以罗山县建筑安装公司参加泰油谷尾矿库治理工程的投标。
（10）证人吴某某证言证明，其任永兴建筑公司项目经理，2009年罗山县安监局招标尾矿库治理过程中，张某甲借用其项目经理证以永兴建筑公司参与泰油谷尾矿库治理工程的投标，最后以金诚建筑公司中标。
3、被告人的供述与辩解
被告人刘某供述：安监局的工作职责主要是安全生产管理及危险品生产监管等工作。2010年左右，我在罗山县任安监局长，当时我们县有一部分尾矿库的治理工程，黄某某找到我，问起这事，我说有尾矿库的治理工程，并说如果你想做这工程，让他报名参加投标。同时我又跟黄某某说为了中标，必须找几家公司围标，以便符合招投标的规定和便于中标，黄某某就同意了，他就用新鑫建筑公司的名字报的名，我又让他找到投标公司，让他讲明我们业主方希望新鑫公司能中标。后来新鑫公司中了标，该尾矿库工程总造价是120多万元。工程完工后，他的工程款都已结算了。我现在向检察机关主动讲清楚问题，争取检察机关对我从轻处理。记得是2010年或2011年春节前的某一天，黄某某的妻子丁某到我家送10万元人民币，当时我家属吕某某在家收下了。当天夜晚我回去后，我家属给我说：黄某某的妻子丁某送来了10万元现金，另外还带一件水井坊酒，当时丁某还给我家属说还有人送她开车过来的，开车的人是谁，她没给我家属说清楚，我家属也没问。面额都是百元面额的人民币，一万元一沓，共十沓。是用一个纸质手提袋提去的。我和我家属后来都没有退。
张某甲是罗山的建筑老板，我原先不认识。2009年我省下达一批尾矿库治理工程项目，我县有六个尾矿库安排有项目。项目实施前，信阳市安监局长罗传亮给我打电话说他有一个亲戚叫张某甲，是搞建筑的，想参加定远乡泰油谷铁矿尾矿库工程项目投标，让我如果方便的话给张某甲帮个忙，我说可以，你让他自己过来跟我联系。第二天，张某甲就来到我办公室作了自我介绍，我立即打电话让我局分管矿山的副局长沈某某到我办公室，并介绍说：“这是罗传亮局长的亲戚张某甲，是搞建筑的，罗局介绍他来想做泰油谷尾矿库工程，你跟矿山联系一下，带他去见个面，把事安排下去，招标评标时你参加，照顾他一下，保证中标！”后来，由于我安排比较到位，他中标了，是以金城建筑公司中的标。张某甲签订了合同开始施工后，是在2009年几月我记不清了，他来到我办公室拿着一个装着五千元的信封塞进我办公室抽斗内，说是我帮了忙，他表示感谢，我推辞不过，只好收下了。2010年汛期到来之前，全省统一要求完工验收，张某甲的工程竣工验收后，工程款按施工进度基本全部拨付到位，只留5%质保金，拨款后，张某甲请我们吃饭打牌，又给我五千元，说是一会打牌用，我拿着打牌，后来没有退。2012年上半年，我县所有的尾矿库治理工程项目全部完工并通过了省、市、县验收，保质期已过。我和分管工矿商贸的副局长沈某某，工矿股长杜波三人集体研究会审签了六个尾矿库质保金的拨付。张某甲大概拨了六、七万元。拨款后约有两三天时间，张某甲又来到我办公室，说是想请我和沈局长几个人去吃小吃，玩会牌。他走的时候从裤子口袋里掏出一个信封，快速塞到我办公桌上的报纸下面，说是给我一会打牌用的，我准备退他，他立即跑出了我办公室，我追他退还却没追上，我打开看是五千元钱。后来去吃饭，打牌由于人多不方便，这钱我也没退，那天打牌我输了，钱也不够退的。这就是我受贿张某甲一万五千元钱的具体情况。
二、滥用职权
2004年，被告人刘某在任罗山县公用事业局局长期间，罗山县政府为争取国家的污水处理项目，成立了污水项目领导小组，办公地点设在公用事业局，刘某担任领导小组成员兼办公室主任。为争取项目的需要，罗山县公用事业局注册成立了罗山县城污水处理有限公司，由该局党组成员李某某任法人代表。项目审批后，经招投标，罗山县污水处理厂建设工程由河南省建设总公司（以下简称省建总）中标，双方于2004年12月16日签订了施工合同。合同约定：工程不允许分包。2006年初，污水厂压力管网工程施工遭到当地群众的阻挠，为加快工程进度，督促省建总尽快施工压力管网工程，被告人刘某安排江某某等人去做协调工作，在协调过程中，省建总施工负责人李某甲在征得其上级领导同意后，于2006年7月12日与刘某某签订劳务承包协议，将压力管网工程转包给了无任何资质的刘某某。2007年9月，工程试水时，压力管网出现重大工程质量问题。2008年元月22日和4月23日，省建总与污水处理厂就工程抢修和费用的支付签订的协议约定：省建总制订抢修方案并派技术人员在抢修现场全程指导，污水处理厂负责组织人员施工，抢修费用1360556元由污水处理厂先行垫付，省建总承担并从省建总工程结算款中一次性扣除。案发前，经票据结算，抢救费用共支出181.055857万元，省建总已支付1734000元。
上述事实有下列经庭审举证、质证、认证的证据予以证实。
1、书证：
（1）罗山县污水处理公司财务资料复印件证明：罗山县污水处理公司为抢修压力管道两次支付的费用情况，其中的173.4万元由省建总承担。（2）罗山县污水处理厂土建工程支出情况表证明：污水处理厂项目审定金额3401.32万元，其中：鑫新公司汪友忠523.2万元，省建总支付149万元；鑫新公司汪延祥274.2万元，省南建总支付50万元；鑫新公司陈国民161.8万元，省建总支付34万元；鑫新公司徐光怀53.2万元，省建总支付27.8万元；高继东32.2万元，省建总支付28万元；李永年10.5万元，省建总支付7万元；刘继友97.4万元，省建总支付70万元；刘定兵352.1万元，省建总支付141万元；省建总1896.72万元，其中07、08年压力管线抢修支付173.4万元。上述费用已全部结清。（3）河南省建总与罗山污水处理公司协议两份（2008年4月23日）证明：两家就抢修事宜、费用等达成一致，由污水公司暂付，从省建总工程款中扣除。（4）河南立亚工程造价咨询有限公司出具的罗山县污水处理项目工程结算审核报告及罗山县审计局基建项目投资审计各壹份证明：污水处理项目支付工程款的依据。（5）建设工程施工合同（河南省建总与罗山县污水处理厂所签2009年12月16日）证明：双方就污水处理项目建设所签合同，其中专用条款38—1明确规定：工程不允许分包。（6）劳务承包协议（2006年7月12日甲方李某甲与乙方刘某某所签）证明：就罗山县污水处理工程厂外管线双方签订的承包协议。（7）罗政文（2004）80号罗山县人民政府关于成立罗山县3万吨／日污水处理项目建设领导小组的通知证明：刘某任领导小组成员并兼任办公室主任。（8）信质鉴（2007）13号关于罗山县污水处理工程（219省道至污水厂）压力管线的质量鉴定意见证明：该工程施工单位技术素质极低，野蛮施工，完全无视设计图纸及现行相应规范和施工工艺的要求，工程存在严重质量问题，排污管道承插接头无法承受管内污水设计压力，根本不能满足设计要求，建议进行加固或返工处理，确保其正常使用功能。
2、证人证言
（1）证人江某某证言证明，2004年，其借调到罗山县公用事业局下属的二级机构工程技术管理站工作，来时污水处理项目已经招投标完毕。这个项目由刘某局长负总责，下面有局工会主任兼污水处理公司经理李某某、我和技术站的技术人员邓某甲、涂荣波、小雷。我和李某某主要负责厂区建设及管网建设中与相关单位、老百姓的协调工作。污水处理工程是河南省建设总公司中标的。但实际施工中，有些工程被分包给当地的建筑公司及个人。其中提升泵站和压力管网安装是由龙山乡沈畈村的农民刘某某做的，他没有任何资质。2007年9月份，压力管道安装结束试水时，刘某某施工的路段管道出现漏水、喷水等严重质量问题。2006年5月份，县领导抓工程进度比较紧，我们就催省建总尽快施工压力管道。在压力管道即将施工开始放线时，当地老百姓闹事，不让施工。“黑蛋”（刘某某）闹起来，他要搞压力管道的活。我和李某某就给刘某打电话汇报了这个情况。刘某就安排其去协调这个事。经过第二次协调，“黑蛋”和李某甲（省建总该工程执行经理）形成一致意见：由“黑蛋”组织民工施工压力管道工程，除管道是公用事业局招标采购的外，其余沙子、水泥、钢筋都由“黑蛋”进货，省建总公司派技术人员作指导。其把这个协调意见分别向李某某、刘某作了汇报，他俩都同意。施工一两个月后，在刘某局长、李某某和其商量工作时，其提出，压力管道工程得让省建总公司与“黑蛋”签订一个合同，免得以后责任不清。刘某和李某某都同意，让其负责协调。于是其就分别给李某甲、刘某某打电话，提出让他们双方签订一个合同，他俩也都同意。协调施工单位将压力管网工程分包给个人肯定是不符合规定的。我们的合同上有明确规定所有的工程都“不准分包”，更何况像压力管网这个技术含量高、要求严的工程，更不能分包给无资质无技术的人干。当时刘某局长安排我协调刘某某和省建总，出发点是为了赶工程进度。刘某某承包压力管网工程因为他没有任何资质，所以其就让李某甲和刘某某签订劳务协议。刘某某组织的民工不按图纸要求施工，我和李某某也向刘某汇报过多次，刘某跟我们一起到压力管网现场去看过一次。到施工现场后当时李某甲、刘某某都在现场，我们发现确实存在严重质量问题，刘某就让刘某某返工，刘某某也让民工返工了。
（2）证人李某某证言证明，2004年九、十月份罗山污水处理项目被省发改委立项，接着就做可行性报告和初步设计，报省发改委批复后，于2004年底开始进行招投标。最后中标的是河南省建筑总公司。当时成立污水处理有限公司是为了跑项目，但不是真正意义上的独立法人。在污水项目的实际招投标、设计、施工建设、工程款拨付等方面都是由公用事业局管理，尤其是工程款拨付是刘某局长直接管，每一笔资金的使用，都得他签字。工程开工后其主要负责厂区建设和老百姓协调工作，厂区外的工程因为技术含量高，由江某某负责。局里让我代表污水处理公司与河南省建筑总公司签订的合同。省建总中标的这些工程不能转包，我们在合同上有明确规定。因为这个项目的工程，尤其是提升泵站建设和压力管道安装工程，技术要求高，普通的施工人员不具备这种施工技术能力。合同中的工程，省建总带人员来做的有普通管网工程和厂区初沉池、曝气池、二沉池、配水站、检测房，其余的工程都是罗山当地的施工队和个人分包了。其中提升泵站和压力管网安装是由刘某某做的，2006年四月份，当时省建总施工到压力管道安装时，正值农民插秧季节，遇到了一些当地群众的阻挠，以至于省建总无法动工。因为这个项目省里在工程进度上要求比较紧，每一个工程省里都规定完工、验收期限，我们的压力都很大，也做了很多协调工作。后经过协调，省建总把提升泵站和压力管道部分工程分包给刘某某做。记得有一天我到刘某办公室汇报工作，我们谈到压力管道施工的事，刘局长说：“压力管道工程上面催的紧，省建总又施工不下去，老百姓捣蛋可能与刘某某、孙传强有关，看能否让他们干几百米工程，让省建总技术指导。”当时其没有提出反对意见，心想这样总拖着不能施工也不是办法，我也没有好办法，再者项目的事局长有决定权。至于刘局长咋跟江某某安排的、江某某又咋去协调的、转包了多少米工程等，其都不清楚。在刘某某施工工程中，我们的技术人员邓某甲也发现刘的工人没有按图纸施工，也向他们多次提出要求，但刘手下的工人根本不听。2007年9月份，压力管道安装结束了，在试水时刘某某施工的路段管道出现漏水、喷水等严重质量问题。县里非常重视，立即成立一个抢修领导小组，抽调住建局、国土局、公用事业局等相关单位领导和技术人员，分段包干负责抢修。由省建总拿出施工方案和技术要求，县里组织大批施工人员抢修。抢修到11月份正常通水，然后通过了环保验收。因为抢修，花费了130多万元，这个钱先由县财政垫付，我们与省建总签订协议，抢修费用由省建总承担。因为刘某某组织的民工不按图纸要求施工，其和江某某跟刘某汇报过多次，刘某也跟其一起到压力管道现场去看过。其记得是2006年秋季，当时管道铺设接近场外，江某某听邓某甲汇报说刘某某正在施工的压力管道存在几个问题：一是铺设管道间距不够，二是基础没有按照要求铺设沙石，三是管与管之间的对接没有拉到位。其感觉这些比较严重，于是就和江某某一起将这个情况向刘某作了汇报，然后刘某和其一起去现场看到确实存在这些问题，当时刘某要求这一段管道重新铺设。后来民工也确实将这一段管道返工了。这次现场检查只是就事论事，解决这一小段的问题，刘某也没有提出再看看前面铺好的管道是否也存在质量问题。
（3）证人李某甲（又名李某甲）证言证明，罗山县污水处理项目是河南省建总承包的项目工程，并签有协议，签协后公司让其任该项目的执行经理，全面负责该工程。后来因该工程进度不是很好，很多工程由当地人员施工，地方人员有直接施工拨款现象，管理较乱，很多事情我们公司也无法控制，于是公司将工程全部交给其负责，公司只收取一定的管理费用，让其自负盈亏。合同中的工程，真正由省建总带施工人员来做的工程只有普通管网工程和厂区初沉池、曝气池、二沉池、配水站、检测房，其余的工程都是罗山当地的施工队和个人分包了。其中提升泵站和压力管网安装是由刘某某做的。2006年四、五月份，当时正在施工厂区内工程。业主罗山公用事业局要求我们施工压力管网工程，公用事业局由技术管理站站长江某某负责工程协调，其就跟他说现在正值雨季，不具备施工压力管网的条件，最好是到十月份施工。江某某还是督催我们施工，于是我们就开始放线，准备施工，卷扬机等设备也买好了，因为当地老百姓阻碍施工，我们没有施工下去，也要求业主方协调老百姓的关系，过一段时间我们发现当地的农民刘某某在组织民工施工压力管网，干了好长一段路了，不知啥时候开始的，其就不愿意。江某某找到其说：“压力管网工程，你们施工，当地村民会阻挡闹事，你们也搞不成，就让刘某某干算了”。业主单位的人这样说，其和工程师张某某考虑到得和业主单位搞好关系，施工协调及工程款拨付都得靠他们。在刘某某施工压力管网工程后两个月左右，江某某打电话给其说：“反正压力管网工程你们也干不成，你看就跟刘某某签个合同，让他干算了。”既然刘某某施工已既成事实，业主单位提出这个要求，我们公司就同意了。江某某让其跟刘某某约个地方，补签个协议，于是我就将刘某某约到一家“茗馨茶楼”，合同是我让张某某写好打印出来的，我和刘某某代表双方签的字。我和刘某某签订合同的事，我也跟马总汇报过，他也同意签订一个承包合同。2007年9月份，压力管道安装结束了，在试水时，刘某某施工的路段管道出现漏水、渗水。压力管网全长3.9公里，我们公司的人没参与。出现质量问题后，县里很着急，跟我们总公司沟通，决定加班加点抢修，必须在11月份通过环保验收。由省建总拿出施工方案和技术要求，还派出了几个技术人员来，县政府组织了大批施工人员进行抢修。抢修费用先是罗山县财政垫付，总共花费了173.4万元，最终由我们省建总承担的。这是当时罗山县与省建总协商的，双方还签订了协议。压力管道工程抢修费用是181.055857万元，省建总公司只承担173.4万元。压力管道工程分包一事，刘某应当知道，在施工期间他也去过施工现场，当时我也在场。
（4）证人邓某甲证言证明内容与证人李某某证明相一致，并证明其在施工现场对刘某某不按施工图纸要求施工的情况反映过多次。
（5）证人雷某某证言证明，其任罗山县污水处理公司会计。罗山县污水处理公司委托河南省立亚工程造价咨询有限公司对罗山县污水处理工程项目（土建部分）进行了工程结算，审定金额为31761172.93元。后来因为省建总对立亚的审计结果持有异议，2011年4月县里安排县审计局又对省建总自己承建的15个小工程重新进行审计。省建总自己承建的15个工程，立亚审计金额为16713504.89元，县审计局审计金额为18967196.36元，差额为225.369万元。第二次审计结果出来后，局里安排我或出纳付款。具体结算的数额，我有一份“污水处理土建工程支出情况表”，是公司实际结算工程款的情况，现提交给检察机关。抢修前后有两次，一次是2007年底，一次是2008年，共有一百多万元费用，先由县财政拿钱垫付的。在账目处理上，我在省建总的“预付款”科目里下的有抢修费用，另外就抢修费用又单独下了一个帐。目前，省建总自己所建的15个小工程全部结算完毕。在与省建总结算时，按领导安排，抢修费173.4万元算是我们付给省建总公司的工程款，也就是说抢修费用173.4万由省建总承担。这个情况从我提供的“支出情况表”中可以看出。公司财务上就压力管道抢修费用下的专帐，包含2007年和2008年的费用，总费用为181.55857万元。在与省建总公司结算时，公司负责人李某甲不承认2008年8月份之后发生的7万多元钱，经我们领导同意，让财务以2008年8月份之前的费用数173.4万元来结算，后面的零头就没计算了，等于我们承担了7.6559万元。
（6）证人毕某某证言证明，其于2008年6月至2013年4月任罗山县污水处理公司经理。污水处理项目工程款，目前全部结算完毕。结算是按照两次审计决算的金额，具体结算都是局领导和局财务股长指导搞的。抢修费用有181万余元，先由财政垫付。在与省建总公司负责人李某甲结算工程款时，把抢修费用中的173.4万元算是付给省建总的工程款，也就是说这173.4万元是省建总承担。这个数额也是局里定的。
（7）证人汪某某证言证明，2005年，罗山县污水处理工程由河南省建筑总公司中标，因省建总缺少资金，加上老百姓阻碍施工，刘某曾找到其，想让其承建一部分工程的情况。并证明，管道铺设是当地的刘某某、汪延祥搞的，刘某某施工质量不行到处漏水，后来又返工。
（8）证人张某某证言证明，其是执行经理李某甲聘请到罗山县污水处理工程项目部工作的，对罗山县污水处理工程项目进行技术指导。其负责对厂区内建设进行技术指导，厂区外的技术指导由李某甲聘请的另一个名叫孙秀亮的工程师负责。压力管道是甲方业主派人负责技术指导，省建总没有派专人负责，压力管道工程是河南省总建筑公司中标，是刘某某组织人员施工的。大概时间是06年4月份左右。刘某某把压力管道工程施工一段时间后，06年7月份，在罗山县“茗馨茶楼”签的合同，合同是李某甲让其写的，写好后是其拿去打印的。签合同时李某甲、刘某某、孙传强均在场，一共签了两份合同，一份是李某甲拿着，一份是刘某某拿着。合同约定压力管道施工技术质量由刘某某负责，我们只负责提5%的工程管理费，其他费用都给刘某某，合同上好像还有转让压力管道合同经甲方业主罗山县公用事业局协调。其发现压力管道质量问题只向江某某说过，没有向其他领导说。
（9）证人马某某证言证明，罗山县污水处理工程是河南省建总中的标。整个投标是其亲自组织的，其是该工程的负责人，项目经理是陈正清。该工程是河南省建总总承包，不允许转包，也没有转包情况，只是在施工中被当地势力强制介入施工。李某甲是省建总的职工，聘用人员，是该工程项目部聘请的，省建总与李某甲签有委托协议。2006年初，在压力管道施工前期，其到过现场，住有两三个月，发现当地的施工环境很不好，其中压力管道放过3次线，由于当地老百姓的阻挠而无法施工。后其就回郑州，现场留有李某甲负责。后来李某甲向其汇报说压力管道被当地人强行介入施工了，其还就此事专门向甲方业主李某某提出要终止合同。李说不行，该项目是县里引进的项目不能终止合同。这些情况其也向公司主要领导反映过，公司鉴于这种情况，就不让我再到罗山施工现场去了。压力管道翻修工程省建总参与了，省建总派了技术人员有六、七个人去现场指导，提出翻修方案。造成该工程出现质量问题主要责任方是总承包方省建总，因为我们是承包方，甲方业主也有责任，因为他们协调不力，无资质人员施工他们也制止不了，再有就是监理人员不完全到位也应负有一定责任。是在当地施工者强制介入压力管道施工一段时间后，为了完善公司承包工程程序规定，其要求李某甲与压力管道施工人员补签一个劳务承包协议，协议是06年7月份签的。签协议只是为了完善程序。
（10）证人陈某某证言证明，罗山污水处理施工工程项目招标中是以河南省建总投标的，该工程的实际负责人是马某某，施工负责人是李某甲，其是项目经理，主要是负责项目施工，工程质量、进度、安全等方面的管理。工地上长期负责是李某甲，还有工程质量工程师张某某，人员聘请是由项目部组织，再由公司决定。罗山污水处理工程压力管道部分由于当时群众阻挠无法施工，甲方业主让当地群众施工，我们无法保证工程质量。出现质量问题我们当然应负责任，但该项目在施工中被甲方业主分解给其他人施工，我们无法保证施工质量。
（11）证人刘某某证言证明，罗山县污水处理厂项目其参与承包的建设工程主要是土方、石料、民工安装费，具体包括“提升泵站”和地下污水管道的铺设。该工程是河南省建设总公司中的标，中标后，省建总公司项目经理李某甲找到其，叫其负责施工。具体技术由省建总公司负责，后来他们就派了一名技术人员进厂，其每月给他开3000元工资，另给300元生活费，200元通信费。其与李某甲签有施工合同。压力管道是因为当地老百姓阻碍施工，无法施工，公用事业局通过李某甲做其的工作，要其施工，是江某某给其打电话与李某甲签订的合同。签合同时刘某、李某某在场，甲方李某甲派人负责技术方面，其没有资质证书和他们都说过，只负责土方等技术工作，民工施工听甲方技术人员和工程监理人员的，在施工中甲方派有一个技术人员和一个监理，公用事业局也派了5名监理人员，他们这5个人也负责工程技术质量监理。造成工程质量问题的主要原因是技术指导不到位，监理人员不负责任。责任应在甲方河南总建和县公用事业局，因为公用事业局和省建总都派有监理人员和技术人员在场。
（12）证人陈某某的证言证明，2004年，其在罗山县人民政府任常务副县长期间，罗山县向省里争取污水处理项目，为保证该项目建设顺利进行，县政府经研究成立领导小组，由其任组长，主管县长任副组长，相关部门发改委、公用事业局等任成员，办公地点设在公用事业局。局长刘某任办公室主任。污水处理项目的建设具体责任单位是公用事业管理局。刘某局长具体负责项目建设工作。
3、被告人的供述与辩解
被告人刘某供述：我在任罗山县公用事业局局长期间，兼任罗山污水处理项目领导小组办公室主任，我的主要职责主要是项目的争取、招投标的协调、工程施工的组织协调工作等。罗山县污水处理工程是05年5月份正式开始施工，2007年12月底工程全部正式结束，12月底至今正式运营。罗山县污水处理工程2004年被列为河南省政府重点项目，2004年10月份由罗山县污水处理厂委托北京达华招投标有限公司信阳分公司代理罗山县污水处理工程招投标。经过公开招投标，河南省建设总公司中标。该工程的项目经理是陈某某，实际负责人是省建总副总经理马某某。罗山县污水处理工程大的方向主要有两部分组成：一是厂区部分，主要有一些处理池和办公楼组成；二是厂外部分，有提升泵站，普通管线，压力管线部分组成。厂区内的污渍浓缩池和私氧液化池是汪某某施工，厂区办公楼是刘宏有施工。我们主要有三项措施：一是在与河南省建总签订合同时，向对方提出保证施工质量要求；二是请有专门的监理人员；三是局里自己成立有监理工程质量人员。其中请的监理单位是河南新恒丰监理有限公司，驻工地监理是王辉。我局成立的工程技术管理站站长是江某某，其主要职能是对该工程进行质量管理，组成人员有江某某、邓某甲、涂荣波。罗山县公用事业工程技术管理站是隶属罗山县公用事业局，是其下属二级机构，办公地点设在罗山县污水处理厂院内。主要问题出现在厂区外压力管道部分。在07年9月份试水时发现问题，当即责令罗山污水处理厂进行多次整改，不见效果，后引起县里领导重视。就通知省建总进行翻修，压力管道全长3.9公里，其中有3.2公里出现问题，在对这3.2公里压力管道翻修时发现，工程质量存在严重问题，有十多处污水管道完全脱节，不接触，管口接头橡胶圈没有按设计放置，污水管下没有打级配砂石垫合，管口接头处没有按设计要求用水泥封口。60多处压力观察全部渗水。这3.2公里压力管道不同程度出现渗水、漏水问题。引起工程质量问题主要有三方面原因造成。一是省建总私下把压力管道工程转让给没有资质没有经验的施工队施工；二是监理人员监理不到位；三是甲方业主发现问题没有及时纠正，发现转包没有采取强制措施。压力管道是刘某某组织施工的，这是我后来听说的。等我知道是刘某某施工时压力管道施工已接近厂区。我们对压力管道施工期间，污水处理厂的李某某、江某某、邓某甲等人会同龙山乡政府人员去做临时征地、协调群众工作，具体工作我不清楚。刘某某是06年7月份施工压力管线的。我当时去看厂区工程转来时，看到牙科管道施工已过外环线，接近厂区，我发现有当地人在施工，有个叫“老缪”的当地人。我就问他是给谁施工，他说是给“刘黑蛋”（刘某某）干活。我就问随同人员，记不清是李某某还是江某某：刘黑蛋施工压力管道与省建总签有合同的。我记不清是谁说的签有协议，当时凭我直观上发现施工有问题，我发现污水管道并排放置没有间距，不便维修。我就让陪同的张某某去查图纸，果然按设计图纸要求两管之间放置应有70公分间距。我就让他们整改。大概整改有几十米长，后来这段压力管道没有出现问题。在这期间没有人向我反映，我也很少到工地。只是偶然一次在外环接近厂区时发现压力管道质量有问题。我作为局里领导，不管那么细，具体事由具体负责的同志去管理。罗山污水处理工程专门成立有罗山县污水处理厂和罗山县公用事业工程技术管理站。由他们组成人员去进行处理，去督促监督工程进度、质量，去调查施工人员资质。在2007年11月23日经信阳市建设工程质量监督站签定，结论为该工程存在严重质量问题，施工单位素质低下，不按设计图纸要求去施工。罗山县审计局于2008年元月24日对该翻修支出进行审计，费用大概是120多万元。
本院认为：商城县人民检察院指控被告人刘某犯受贿罪，事实清楚，证据确实、充分，所指控罪名成立。被告人刘某身为国家机关工作人员，利用职务之便，非法收受他人财物115000元，其行为已构成受贿罪。公诉机关指控被告人刘某犯滥用职权罪，被告人及其辩护人均提出异议。被告人在庭审中辩解称，其行为不构成滥用职权罪，其辩护人的意见是：被告人刘某和省建总之间没有任何行政上的隶属关系，省建总擅自转包工程是违反合同约定的行为，与刘某的行政权力没有任何直接联系，因省建总转包工程造成工程质量问题而产生的180多万的经济损失。是省建总违约承担的民事责任，与被告人刘某权力行为之间没有刑法上的因果关系，故被告人刘某没有滥用职权的行为，公诉机关该项指控不成立。经查：被告人刘某作为罗山县污水处理项目建设领导小组成员和罗山县污水处理有限公司的主管机关领导，与污水处理项目工程的承包方省建总没有行政上的隶属关系，而作为平等主体之间的合同发包方对省建总在履行合同上的监督，不是行政监督，更不是行使行政管理权。省建总将压力管网工程以劳务协议的方式转包给无任何施工资质的个人施工，不是被告人滥用行政权力的结果，而是省建总违反工程不得转包的合同约定的结果，这有省建总与刘某某签定的书面劳务协议予以证实，协议上虽然注明系经发包方协调，但该协议并未有发包方或被告人所在单位签字或加盖公章认可，且刘某本人亦否认指使他人协调承包方将压力管网工程转包给他人施工。故该协议涉及第三方的责任不具有约束力。这亦从因工程转包造成工程质量问题后，抢修费用全部由省建总承担的事实中得以证实。压力管网工程出现质量问题产生的180余万元的抢修费用，是承包方省建总违反合同工程不得转包的约定造成的，不是被告人因滥用职权有发包方造成的，故该损失依合同约定承包方在案发前已承担，并没有给发包方造成直接经济损失，这一事实有罗山县污水处理有限公司与省建总就压力管网抢修问题所签订的两份书面协议及相关会计凭证所证实，因此造成的180余万元的经济损失是省建总承担的民事违约责任，与被告人的行政职权没有法律上的直接因果关系，故被告人及其辩护人关于被告人没有滥用职权，其行为不构成滥用职权罪的辩解理由和辩护意见，有法律和事实依据，本院予以采信。被告人及其被告人的辩护人提出，被告人在侦查机关尚不掌握其受贿犯罪事实的情况下，主动交待受贿10万元的犯罪事实，属自首，依法可减轻处罚，并适用缓刑的辩护意见。经查：被告人刘某在商城县人民检察院以涉嫌受贿罪立案侦查前，在接受信阳市人民检察院调查时，主动交待了收受黄某某10万元贿赂的犯罪事实，侦查机关在立案后询问黄某某时，黄才证实了向被告人行贿10万元的事实，这一事实有侦查机关询问黄某某的笔录和询问、讯问被告人的笔录以及侦查机关的立案决定书、权利义务告知书予以证实，虽然公诉机关向本院提交的案发经过证明：该案系在侦查丁保泉涉嫌受贿犯罪一案时发现的线索，但在庭审中并未向法庭提交该线索的原始证据，且在本案中，丁保泉在向侦查机关作证时，亦未涉及知晓被告人该起犯罪事实，故该证据未有其他证据印证，不能作为定案的依据。被告人在侦查机关尚未掌握受贿10万元的犯罪事实的情况下，主动交待该起犯罪事实，符合《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》第一条之规定，应认定为自首，依法可从轻或减轻处罚，故被告人的该项辩解及辩护人的该项辩护意见，本院予以采纳，但要求对被告人适用缓刑的意见，不符合相关法律规定，本','2018-10-03
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第二百零六条
借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
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第二百零七条
借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。
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\"{\\\\\"Title\\\\\":\\\\\"中国农业银行股份有限公司临沂罗庄支行与李新颜信用卡纠纷一审民事判决书\\\\\",\\\\\"PubDate\\\\\":\\\\\"2017-11-29\\\\\",\\\\\