湖南省永兴县人民法院刑 事 判 决 书(2015)永刑初字第242号公诉机关湖南省永兴县人民检察院。被告人党晓飞，曾因犯故意伤害罪于2012年3月26日被甘肃省张掖市甘州区人民法院判处有期徒刑三年，缓期四年执行；因涉嫌犯非法持有毒品罪于2015年8月13日被永兴县公安局刑事拘留，同年9月2日被逮捕，现羁押于永兴县看守所。被告人张文博，因涉嫌犯非法持有毒品罪于2015年8月13日被永兴县公安局刑事拘留，同年9月2日被逮捕，现羁押于永兴县看守所。辩护人雷平，湖南方缔园律师事务所律师。被告人胡雯娟，因涉嫌犯非法持有毒品罪于2015年8月13日被永兴县公安局刑事拘留，同年9月2日被逮捕，现羁押于郴州市看守所。辩护人曹顽宁，湖南金鸥律师事务所律师。被告人刘玉倩，因涉嫌犯非法持有毒品罪于2015年8月13日被永兴县公安局刑事拘留，同年9月2日被逮捕，现羁押于郴州市看守所。辩护人黄慧芬，湖南锐鹏律师事务所律师。辩护人李太生，湖南方缔园律师事务所律师。湖南省永兴县人民检察院以郴永检公诉刑诉[2015]232号起诉书指控被告人党晓飞、张文博、胡雯娟、刘玉倩犯运输毒品罪，于2015年12月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年1月13日依法公开开庭审理了本案。永兴县人民检察院指派代理检察员资阳辉、书记员黄赟出庭支持公诉，被告人张文博及其辩护人雷平，被告人党晓飞，被告人胡雯娟及其辩护人曹顽宁，被告人刘玉倩及其辩护人黄慧芬、李太生均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。湖南省永兴县人民检察院指控，2015年8月初的一天，被告人张文博、刘玉倩夫妻和被告人党晓飞、胡雯娟夫妻四人约定一同合资从广州购买冰毒回甘肃老家，约定由张文博先行垫资。2015年8月8日，被告人张文博从广州番禺购买100克冰毒。2015年8月12日15时许，由张文博驾驶、刘玉倩、党晓飞、胡雯娟乘坐车牌粤T×××××江铃牌越野车携带冰毒从广州驶往甘肃。21时许，当四人车行途经京珠高速永兴服务站时被缉查毒品的民警盘查后在该车主驾驶的车座下发现一个用快递包装着的手机盒子，里面有一包用透明塑料袋袋装的白色晶体状物品，公安民警还在该车辆上发现了大量的吸毒工具。经鉴定，白色塑料袋装白色晶体重为93.4937克，含有甲基苯丙胺成分。公诉机关在庭审中列举了书证、被告人的供述和辩解、鉴定意见、勘验、称重笔录等证据证明上述事实，认为被告人张文博、党晓飞、胡雯娟、刘玉倩运输毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款的规定，应当以运输毒品罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。被告人张文博辩称只与被告人党晓飞商量过购买毒品的事情，被告人胡雯娟、刘玉倩并不在场；对指控的罪名有异议。被告人党晓飞、胡雯娟、刘玉倩对公诉机关指控的犯罪事实均无异议，但均认为其犯罪行为不构成运输毒品罪，应认定为非法持有毒品罪。辩护人雷平提出如下辩护意见：四被告人对于购买毒品的目的供述一致，均表示购买毒品是用于自己吸食，没有其他证据证实四被告人购买毒品用于贩卖或者为了运输而运输，依法应以吸食为目的认定四被告人非法持有毒品罪，这是一种动态持有毒品的状态，对于被告人张文博犯罪行为所涉及的毒品数量应该以平均每人吸食的量认定。辩护人曹顽宁提出如下辩护意见：根据相关法律规定，对毒品吸食者在贩卖、运输毒品的过程中被抓获的，没有证据证实其贩卖毒品及其他犯罪事实的，应该以非法持有毒品罪定罪处罚，本案当中毒品是四个人两家分摊购买，被告人胡雯娟犯罪行为涉及的毒品数量应该以现有数量的二分之一计算；且被告人胡雯娟在其乘坐车辆被搜查出毒品后，就主动供述了自己的犯罪事实，应认定为自首；被告人胡雯娟在将毒品带上车、存放的过程中都不起主要作用，系从犯，请求对被告人胡雯娟从宽处罚。辩护人黄慧芬、李太生提出如下辩护意见：持有毒品包括静态和动态的持有，对于吸毒者携带正常吸食量范围内的毒品发生位移的，应当适当考虑其目的，若有证据证明吸毒者意图通过运输行为达到保有、吸食毒品的目的的，以非法持有定罪更为妥当公正，本案四被告人携带的毒品均供述为自己吸食，且四被告人回甘肃要停留两个多月，根据有关专家介绍，甲基苯丙胺的典型用量是每日单次用量在0.3-0.5克，本案查获的毒品数量在四人正常吸食毒品量的范围内，本案应定性为非法持有毒品罪；本案四被告人虽一起被抓获，但毒品的所有人很明确，即张文博、刘玉倩夫妇和党晓飞、胡雯娟夫妇各占一半，各被告人应只对个人所有的份额承担责任，张文博、刘玉倩夫妇对所持有的93克毒品的一半即45.5克承担刑事责任，被告人刘玉倩对毒品的持有、携带均起次要作用，应认定为从犯，且在公安机关尚未掌握具体犯罪事实情况下就如实坦白供述犯罪事实，应认定为自首；被告人刘玉倩认罪悔罪态度较好，无前科，携带的毒品没有流入社会，造成社会危害，请求法院对被告人刘玉倩在三年至五年有期徒刑幅度内量刑。经审理查明，2015年8月初的一天，被告人张文博、刘玉倩夫妇和被告人党晓飞、胡雯娟夫妇四人约定共同从广州购买冰毒返回原籍甘肃，毒资由张文博先行垫付；2015年8月8日，被告人张文博从广州番禺购得100克冰毒。2015年8月12日15时许，四被告人驾车从广州出发驶往甘肃（车牌为粤T×××××的江铃牌越野车），张文博将毒品装进胡雯娟的包里，胡雯娟将毒品带上车后放置在驾驶座下，一路由张文博驾驶；当日21时许，四人车行途经京珠高速永兴服务站时，被缉查毒品的民警在该车主驾驶的车座下发现一个快递包装的手机盒子，盒内有一包用透明塑料袋包装的白色晶体状物品，公安民警还从该车辆上查获了大量的吸毒工具。经鉴定，白色塑料袋装白色晶体重为93.4937克，含有甲基苯丙胺成分。上述事实，有以下经过庭审举证、质证的证据予以证实：（1）郴州市公安局物证鉴定所（理化）字[2015]654号毒品检验报告及鉴定意见通知书证实：送检白色晶体，净重93.4973克，检出甲基苯丙胺成分；鉴定结果已通知四被告人。（2）现场勘查笔录、方位示意图及照片证实：中心现场位于停靠在京珠高速永兴服务站车牌粤T×××××江铃牌越野车上，主驾驶座下有一个蓝色快递包装袋，袋内有一个中国电信的手机包装盒，手机盒中装有一包白色的晶体状物品，用封口的塑料袋装好；车后备箱有一个红色塑料袋，袋中装有玻璃弯管和白色锡纸以及一大包空的封口小塑料袋；四被告人的尿检结果均呈阳性。（3）称重笔录证实：案发现场查获的两包毒品共计95.36克，其中一包重94.92克，另一包重0.44克。（均为毛重）（4）公安现场检测报告书证实：四被告人的尿检结果均呈甲基安非他明阳性，四被告人对检测结果均无异议。（5）永兴县公安局扣押决定书、扣押物品、文件清单证实：公安机关对四被告人持有的人民币4600元、吸毒工具一袋和冰毒一包共计95.34（毛重）予以扣押。（6）被告人张文博的在卷供述证实：2015年6月，胡雯娟、党晓飞夫妇因考察刘玉倩的微商项目住在张文博的出租屋内；8月8日，张文博从“飞机标”手中购买了5000元的冰毒，回家后，张文博将购买的毒品藏在车上，只将“飞机标”赠送的一小袋（100元）冰毒拿回家，四被告人一起吸食后，张文博便提议要从广州带些冰毒回甘肃张掖，毒资由张文博先行垫付，拿到货后一人一半，党晓飞说没钱，要到手头宽裕再付钱给张文博；8月9日或10日，张文博将毒品拿回家，并告诉其他人购买这些冰毒花了42000元，卖家还退了1200元，8月11日凌晨及晚上，张文博都从这包冰毒里取出部分供大家吸食；8月12日下午2时许，张文博驾驶粤T×××××江铃越野车从广州出发回甘肃，出发前将这袋冰毒放到一个手机的外包装纸盒内，再把纸盒放进胡雯娟的手提包里，同时还告诉其他人，东西先放在胡雯娟包里；当晚10时许，车子快进永兴服务区时张文博看到警车，便叫醒了他们，要他们把东西从手提包里拿出来藏起来，并商量好一旦被警察查获，就说是张文博买的，与其他人没关系；当时党晓飞坐在张文博后方，刘玉倩坐在副驾驶座，胡雯娟坐在刘玉倩后面。（7）被告人党晓飞的在卷供述证实：2015年6月10日，党晓飞陪同胡雯娟到广州，并住在刘玉倩的租房里，8月初四人商量回甘肃时，就提到了购买一些毒品带回甘肃，张文博说知道在那里能购买到毒品，党晓飞同意，并提出买10000元左右的毒品，毒资党晓飞和张文博各出一半；过了几天，张文博就带回了一包冰毒，大概15厘米长、10厘米宽、5厘米厚，张文博说这包毒品100克，花40800购买，党晓飞同意出一半毒资，但要等回甘肃再给张文博，四人又从毒品中拿出一小部分吸食；8月12日下午14时许，张文博在家里就把那袋冰毒放在一个手机盒里，外面套了一个黑色塑料袋后又用胶布缠了几圈，之后放在一个女士挎包里，然后四人从广州出发沿京珠高速驶往甘肃，车行至永兴服务区被公安机关拦下检查，查获了那袋毒品。（8）被告人胡雯娟的在卷供述证实：2015年6月9日，胡雯娟与党晓飞一起从甘肃来到广州，并居住在刘玉倩夫妇的租房内，四人数次共同吸食毒品，两个月后四人商量回甘肃，因觉得广州冰毒质量比甘肃好，四人商量买一些冰毒带回甘肃吸食，张文博提出在广州买一些带回去，毒资由两家人平摊，胡雯娟和党晓飞同意。过了几天，张文博带回一袋白色晶体，说是花了40800元购买的100克冰毒，张文博已经垫付了毒资，胡雯娟和党晓飞可以等手头宽裕再给他，四人后来还从这包冰毒里拿出一部分吸食；8月12日早上收拾行李准备回甘肃，张文博将毒品装在胡雯娟包里，后来在车上胡雯娟把东西从包里拿了出来；当晚22时许，四人在永兴服务区被查获。（9）被告人刘玉倩的在卷供述证实：2015年6月，被告人胡雯娟和党晓飞来到广东，居住在被告人刘玉倩与张文博夫妇的出租屋内，四被告人决定了2015年8月12日回甘肃，在出发前十天左右的一个晚上，四被告人一起在刘玉倩家中吸食了毒品，张文博提出广东这边的毒品纯度比甘肃高，价格又便宜，党晓飞便说可以带点冰毒回甘肃，刘玉倩与张文博、胡雯娟都笑着默认同意。8月9日晚上，张文博带回了一个黑色塑料袋包装的一大坨白色晶体状物体，告诉党晓飞夫妇这些冰毒共计100克，花了40800元购买，8月11日晚上四被告人还从购买的冰毒中取了一点吸食；8月12日下午3时许，四人从广东番禺的租房中出发，胡雯娟将毒品放在包里带上了车。（10）到案经过证实：2015年8月12日晚上10时许，公安机关在京珠高速永兴服务站进行毒品稽查，因发现车牌粤T×××××江铃牌越野车上的四被告人形迹可疑而对车辆进行排查，发现白色晶体状物品一包和大量吸毒工具，四被告人被带至派出所接受调查。（11）户籍证明证实：被告人张文博，男，1988年3月3日出生于甘肃省民乐县（身份证号：××，汉族，大学文化，经商，户籍所在地：甘肃省张掖市甘州区税亭街78号宝迪花园小区3号楼2单元602室；被告人党晓飞，男，1989年4月25日出生于甘肃省张掖市（身份证号：××，汉族，中专文化，无业，户籍所在地：甘肃省张掖市甘州区北环路利民小区；被告人胡雯娟（曾用名“胡某”），女，1993年7月12日出生于甘肃省张掖市（身份证号：××，汉族，高中文化，无业，户籍所在地同上；被告人刘玉倩（曾用名刘某），女，1994年1月4日出生于甘肃省张掖市（身份证号：××，汉族，大学文化，无业，户籍所在地：甘肃省张掖市甘州区西街富民小区10号楼。另查明，被告人党晓飞曾于2012年3月26日因犯故意伤害罪被甘肃省张掖市甘州区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。上述事实，被告人党晓飞在庭审中无异议，且有下列经过庭审举证、质证的证据予以证实：（1）甘肃省张掖市甘州区人民法院（2012）甘刑初字第38号刑事判决书证实：被告人党晓飞曾于2012年3月26日因犯故意伤害罪被甘肃省张掖市甘州区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。（2）释放证明书：被告人党晓飞于2011年9月10日因故意伤害被拘留并羁押于甘州区看守所，于2012年3月27日因被判处缓刑而释放。本院认为，被告人党晓飞、张文博、胡雯娟、刘玉倩违反国家毒品管理规定，明知是毒品而进行运输，数量大，其行为均已构成运输毒品罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。对于四被告人及四辩护人提出的四被告人的行为成立非法持有毒品罪而不是非法运输毒品罪的辩解和辩护意见，经查，本案中四被告人就从广东购买毒品运往甘肃达成了合意，并在被告人张文博购回毒品后，四被告人出发前往甘肃时，由被告人胡雯娟将毒品带上了乘坐车辆；对于辩护人提出的四被告人系“动态持有”毒品的辩护意见，因刑法意义上的“持有”指违禁品以支配的目的进行事实上或法律上支配的行为，其强调的是一种事实上的支配行为，即行为人意识到违禁品的存在并能够对其进行管理或支配的状态，而不要求物理上的握有或直接持有，不宜作“静态”或“动态”区分，本案当中，非法持有毒品仅仅是四被告人运输毒品的前提，在司法实践中，只有在无证据认定构成走私、贩卖、运输、制造、窝藏毒品罪中的任何一种罪的情况下，才能认定构成非法持有毒品罪，最高人民法院以法[2015]129号文件印发的《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》明确规定，吸毒者在购买、存储毒品过程中被查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到刑法规定最低数量标准（鸦片二百克以上、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上的），以非法持有毒品罪定罪，但对吸毒者在运输毒品过程中被查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到较大以上的，以运输毒品罪定罪处罚，亦即直接以数量较大标准作为区分非法持有毒品罪和运输毒品罪的界限，刑法设置运输毒品罪的定罪标准时，实际考虑了吸毒者合理吸食量的因素，会议纪要将数量较大视为合理吸食量的界限，吸毒者运输毒品数量达到较大以上的，表明其并非单纯以吸食为目的运输毒品，如没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，可以根据其客观状态认定为运输毒品罪；综上，四被告人的行为依法定性为运输毒品罪，四被告人和四辩护人的上述辩解和辩护意见本院不予采纳。对于被告人张文博提出的商量购买毒品时被告人胡雯娟、刘玉倩均不在场的辩解，经查，四被告人的在卷供述均证实被告人胡雯娟、刘玉倩参与了商量从广东购买毒品运回甘肃的过程，且被告人胡雯娟、刘玉倩对起诉书指控的该事实予以认可，被告人张文博的上述辩解与本院已查明的事实不符，不予采纳。对于四辩护人提出的应依据四被告人事先约定的毒品分配份额认定被告人仅对个人应分得的毒品数量负责的辩护意见，经查，四被告人在购买毒品前曾共同商议将毒品从广东运回甘肃，被告人张文博将毒品买回来并明确告知其余三被告人毒品重100克，在收拾行李出发前，张文博将毒品放进了胡雯娟包里，后来又被胡雯娟拿出来放到车里，四被告人在案发前有共同的意思联络，毒品的重量没有超出四被告人的犯罪故意，四被告人应对全部犯罪行为负责，辩护人的上述辩护意见与法不符，不予采纳。对于辩护人曹顽宁、黄慧芬、李太生提出的被告人胡雯娟、刘玉倩在公安机关尚未掌握具体犯罪事实情况下就如实供述犯罪事实的行为应认定为自首的辩护意见，经查，被告人胡雯娟、刘玉倩所乘坐车辆上的毒品已被公安机关查获，罪行已被公安机关发觉，公安机关据此立案侦查并讯问被告人，被告人就公安机关已经掌握的罪行如实供述，不符合法律规定的“被采取强制措施的犯罪嫌疑人如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行”或“罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己罪行”的准自首情节，辩护人的上述辩护意见不予采纳。被告人党晓飞、张文博在共同犯罪中均起主要作用，应按其所参与的全部犯罪处罚；被告人胡雯娟、刘玉倩在共同犯罪中所起作用较小，系从犯，依法予以减轻处罚；四被告人到案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法予以从轻处罚；被告人刘玉倩主动缴纳罚金，有悔罪表现，依法予以酌情从轻处罚。辩护人的相应辩护意见本院予以采纳。据此，对被告人党晓飞适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第五十九条第一款、第七十七条、第六十九条第一、三款、第六十四条；对被告人张文博适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第五十九条第一款、第六十四条；对被告人胡雯娟适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，对被告人刘玉倩适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条；依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项的规定，分别判决如下：一、撤销甘肃省张掖市甘州区人民法院（2012）甘刑初字第38号刑事判决书对被告人党晓飞宣告缓刑的执行部分；二、被告人党晓飞犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币五万元；前罪犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，合并后，决定执行有期徒刑十六年，并处没收财产人民币五万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月13日起至2031年8月12日止。没收财产限于本判决生效后一个月内履行。）三、被告人张文博犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币五万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月13日起至2030年8月12日止。没收财产限于本判决生效后一个月内履行。）四、被告人胡雯娟犯运输毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币三万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月13日起至2024年2月12日止。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳。）五、被告人刘玉倩犯运输毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币三万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月13日起至2022年8月12日止。罚金已缴纳。）六、没收的甲基苯丙胺93.4937克，由公安机关予以处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  李文华审 判 员  周 薇人民陪审员  李振兴二〇一六年三月十五日书 记 员  李 晖附相关法条：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；……走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。……第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。……对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条第三款……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。……数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第五十九条第一款没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。……第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决。……