河南省巩义市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）巩少民初字第29号
原告（反诉被告）张某某，男，1998年11月6日出生，汉族，住巩义市。
法定代理人张元兴，男，1970年4月11日出生，汉族，住址同上，系原告张某某父亲。
法定代理人张喜平，女，1971年4月22日出生，汉族，住址同上，系原告张某某母亲。
委托代理人杨根喜，宋志强，河南德晟律师事务所律师。
被告孙亚飞，男，1993年3月28日出生，汉族，住巩义市。
被告（反诉原告）李海洋，男，1978年12月9日出生，汉族，住巩义市。
二被告委托代理人杨颖，河南金色阳光律师事务所律师。
被告都邦财产保险股份有限公司河南分公司。住所地：郑州市郑东新区。
负责人张翌，该公司总经理。
委托代理人金辉，男，系该公司员工。
原告张某某诉被告孙亚飞、李海洋、都邦财产保险股份有限公司河南分公司（以下简称都邦财保河南分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年4月3日立案受理。诉讼过程中，李海洋提出反诉，本院予以合并审理，并依法组成合议庭，于2014年6月4日公开开庭进行了审理。原告张某某的法定代理人张喜平、委托代理人宋志强，被告孙亚飞及李海洋的委托代理人杨颖，被告都邦财保河南分公司委托代理人金辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2014年1月3日18时35分，原告张某某驾驶两轮摩托车，沿310国道由东向西行驶至巩义市小关镇民生药店处横穿公路后行驶时，与沿310国道由西向东行驶的被告孙亚飞驾驶的豫A888**轻型普通货车相撞，致原告张某某及摩托车乘车人张志成受伤，两车受损，造成交通事故。巩义市交通警察大队做出巩公交认字（2014）第04002号道路交通事故认定书，认定张某某承担事故的主要责任，孙亚飞承担事故的次要责任，摩托车承车人张志成承担事故自身损害的次要责任。事故发生后，原告被送往大峪沟煤业集团职工医院治疗，花费的数万元医疗费用由原告方承担，被告仅支付部分费用。现诉至法院，要求被告赔偿原告医疗费、二次手术费、护理费、伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、车辆损失、伤残鉴定费、车辆损失鉴定费共计51643.14元。
被告孙亚飞辩称：孙亚飞是李海洋雇佣司机，故本次事故的民事赔偿责任，孙亚飞不应承担。
被告李海洋辩称：本次事故的民事赔偿，应当由保险公司在交强险范围内承担责任，如有不足由承保商业三者险的保险公司按事故责任比例承担。如还有不足应在抵扣李海洋的损失后，予以计算。李海洋先期垫付的4000元原告或保险公司应予以退还。同时提出反诉，因此事故，造成李海洋为车主的豫A888**轻型普通货车受损，要求被反诉人赔偿李海洋车损5585元，承担车损鉴定费200元，退还垫付医疗费4000元。
针对反诉原告李海洋的反诉，反诉被告张某某称车损5585元应先由张某某在交强险范围内承担责任，超过部分按照责任比例承担；李海洋已垫付的4000元应按照责任比例，在其应承担的部分以外才能退还。
被告都邦财保河南分公司辩称：在本次事故中，有两人受伤，因此交强险的份额应当预留；原告在此事故中承担主要责任，因此不应当要求精神抚慰金；保险公司不承担诉讼费、鉴定费等间接损失。
经审理查明：2014年1月3日18时35分，原告张某某驾驶两轮摩托车，沿310国道由东向西行驶至巩义市小关镇民生药店处横过公路后逆向行驶时，与沿310国道由西向东行驶的被告孙亚飞驾驶的豫A888**轻型普通货车相撞，致原告张某某及摩托车乘车人张志成受伤，两车受损，造成交通事故。因此事故系张某某无有效机动车驾驶证，驾驶未经公安机关交通管理部门登记的机动车未靠右侧通行；两轮摩托车乘车人张志成未戴安全头盔；孙亚飞驾驶机动车在没有交通信号的道路上，未在确保安全的原则下通行而造成的。所以巩义市交通警察大队做出巩公交认字（2014）第04002号道路交通事故认定书，认定张某某承担事故的主要责任，孙亚飞承担事故的次要责任，摩托车承车人张志成承担事故自身损害的次要责任。
事故发生后，原告张某某被送往河南大峪沟煤业集团有限责任公司职工医院住院治疗至2014年1月29日出院，共住院26天。原告的伤情被诊断为：1、右股骨干中段开放性粉碎型骨折；2、左大腿近端皮肤撕脱伤；3、头面部外伤。原告住院期间，花去医疗费11471.67元。原告住院期间的伙食补助费参照每日30元的标准为780元（26×30），营养费参照每日20元的标准520元（26×20）。诉讼过程中，根据原告申请，本院委托郑州衡星法医临床司法鉴定所对原告张某某的伤残等级、二次手术费、护理人数及护理期限进行了鉴定，张某某伤残等级为十级。二次手术费用在正常情况下估计需5000元左右（包括手术费、麻醉费、住院费、治疗费、药费及和手术前后相关检查费用，不包括生活费、护理费等医疗之外费用）。张某某骨干开放粉碎骨折护理时限需三个月。需一人护理。据此，原告系农村居民，参照上年度农村居民人均纯收入8475.34元／年的标准，其残疾赔偿金为16950.68元（8475.34×20×10%）。原告受伤后由其父护理，护理费参照河南省居民服务和其他服务业职工平均工资标准25379元／年计算为6257.84元（25379÷365×90×1）。原告支付鉴定费2620元（2500＋120）。此事故造成原告伤残，给其精神造成损害，综合分析侵权行为造成的后果、当地平均生活水平，及原告未成年人等因素，精神损害抚慰金酌定为1000元。原告驾驶无号牌两轮摩托车为原告所有，该车未依法投保交强险。该车损经郑州宏信价格评估咨询有限公司评估，车损为2040元。原告为此支付鉴定费100元。以上医疗费用为17771.67元（11471.67＋5000＋780＋520），死亡伤残费用为24208.52元（16950.68＋6257.84＋1000），财产损失为2040元，鉴定及评估费用为2720元（2620＋100），共计46740.19元。事故发生后，李海洋支付给原告4000元医药费。
同时查明，此事故的另一受害人张志成向本院起诉要求被告赔偿相关损失。本院审理后查明：张志成的损失为医疗费11907.50元，住院伙食补助费690元、营养费460元、护理费5771.12元、交通费40元、残疾赔偿金为16950.68元、精神损害抚慰金4000元、鉴定费1300（伤残等级鉴定费700元＋二次手术鉴定费600元）元。
另查明：豫A888**轻型普通货车登记车主为李海洋，孙亚飞为其雇佣司机。该车在都邦财保河南分公司投有机动车交通事故责任强制保险和30万元的商业第三者责任险（特约不计免赔），保险期间均为2013年3月27日0时至2014年3月26日24时。豫A888**轻型普通货车在事故发生后经郑州宏信价格评估咨询有限公司评估，车损为5585元，李海洋为此支付200元评估费。
本院认为：对于此事故的发生原告张某某负主要责任，被告孙亚飞负次要责任。二者对于此事故的形成均存在过错，综合分析双方的过错程度对事故发生原因力的大小，张某某应承担事故70%的责任，孙亚飞应承担事故30%的责任。被告孙亚飞系被告李海洋雇佣的司机，雇佣司机在从事雇佣活动中，造成交通事故的，由雇主承担赔偿责任，孙亚飞不承担责任。故原告要求被告孙亚飞承担赔偿责任的诉讼请求不予支持。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，原告因交通事故造成的损失，首先应由保险公司在交强险限额内承担赔偿责任，不足部分，由侵权人按照过错比例分担。根据保险合同的约定及中国保监会的相关规定，医疗费用限额为1万元，死亡伤残赔偿限额为11万元，财产损失赔偿限额为2000元。
本起事故中，在交通事故责任强制险医疗费赔偿项下原告的损失为17771.67元（医疗费11471.67＋住院伙食补助费780＋营养费520＋二次手术费5000），张志成的损失为13057.5元（医疗费11907.50＋住院伙食补助费690＋营养费460），两者共计30829.17元，已经超出保险公司1万元的赔偿限额，因此在该项目下被告都邦财保河南分公司应当赔偿原告5764.56元（17771.67÷30829.17×10000）；在死亡伤残赔偿限额下，原告的损失24208.52元（护理费6257.84＋残疾赔偿金16950.68＋精神损害抚慰金1000），张志成的损失26761.80元（护理费5771.12＋残疾赔偿金16950.68＋精神损害抚慰金4000＋交通费40），两者之和50970.32元，没有超出保险公司11万元的赔偿限额，因此在该项目下被告都邦财保河南分公司应当全额赔偿。原告张某某驾驶的无号牌两轮摩托车车损为2040元，已超出保险公司财产损失限额2000元，因此都邦财保公司在该项目下赔偿原告2000元。
综上，保险公司应赔偿原告各项损失31973.08元（5764.56＋24208.52＋2000）。
根据《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款规定，保险人对责任保险的被保险人给第三人造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金，鉴定费不在保险公司的赔偿范围，故被告都邦财保河南分公司还应替代李海洋赔偿原告3614.13元［（17771.67-5764.56）×30%＋（2040-2000）×30%］，本案中保险公司在商业第三者责任险内赔偿另一伤者张志成的赔偿金为2381.96元［（13057.50元-4235.44元）×90%×30%］，两者之和未超出被告都邦财保河南分公司30万的商业第三者责任保险赔偿限额，因此被告都邦财保河南分公司应当全额赔偿。故都邦财保河南分公司应赔偿原告各项损失35587.21元（31973.08＋3614.13）。被告李海洋赔偿原告鉴定费及评估费816元（2720×30%）。
原告张某某驾驶的两轮摩托车没有投保机动车强制险，因此，被告李海洋的车损，张某某应当首先在交强险2000元财产损失的限额内承担赔偿责任。张某某应当赔偿李海洋车损4509.5元（2000＋（5585-2000）×70%］。李海洋因此支付评估费200元，张某某应赔偿李海洋鉴定费140元（200×70%）。共计4649.5元（4509.5＋140）。因被告张某某系未成年人，其民事赔偿责任应当由其法定监护人张元兴、张喜平承担。
事故发生后被告李海洋向原告支付4000元，先扣除其应承担的鉴定及评估费816元，余款3184元应从保险公司赔偿的数额中予以扣除。即都邦财保河南分公司赔偿原告32403.21元（35587.21-3184）。被告李海洋可以向都邦财保河南分公司主张已支付的3184元。被告李海洋反诉要求原告退还垫付4000元的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
一、被告都邦财产保险股份有限公司河南分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告张某某医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、二次手术费、车损共计三万二千四百零三元二角一分；
二、原告（反诉被告）张某某的监护人张元兴、张喜平于本判决生效之日起十日内赔偿被告李海洋车损及评估费四千六百四十九元五角；
三、驳回原告张某某的其他诉讼请求；
四、驳回反诉原告李海洋的其他反诉请求。
被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费一千零九十一元，由原告张某某的监护人张元兴、张喜平负担四百八十一元，被告李海洋负担六百一十元。反诉费五十元，由反诉被告张某某的监护人张元兴、张喜平负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。
上诉人应于收到交纳上诉费通知之日起七日内，向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。交费账户：郑州市财政局收款专户；账号：9230520109033282；开户行：郑州银行营业部。
审 判 长 姚璆莉
人民陪审员 曹淑敏
人民陪审员 王喜先
二〇一四年七月二十四日
书 记 员 康晓莹