福建省高级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）闽刑终6号原公诉机关福建省宁德市人民检察院。上诉人（原审被告人）罗泽金，男，1973年4月5日出生于福建省福安市，汉族，小学文化，出租车驾驶员，户籍地福安市，暂住地福安市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年12月17日被刑事拘留，2016年1月23日被逮捕。现羁押于福安市看守所。原审被告人黄梓星，男，1991年10月19日出生于福建省福安市，汉族，初中文化，无业，户籍地福安市，暂住地福安市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年12月17日被刑事拘留，2016年1月23日被逮捕。现羁押于福安市看守所。福建省宁德市中级人民法院审理宁德市人民检察院指控被告人黄梓星、罗泽金犯贩卖、运输毒品罪一案，于2016年11月28日作出（2016）闽09刑初29号刑事判决。被告人罗泽金不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问被告人，认为本案不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2015年12月14日晚，谢某1向被告人黄梓星购买甲基苯丙胺，黄梓星指使被告人罗泽金驾驶闽Ｊ×××××号出租车将甲基苯丙胺3包计1.5克以300元的价格贩卖给谢某1，后罗泽金将余款200元交给黄梓星。同月15日晚，黄梓星、罗泽金商量合伙购买甲基苯丙胺用于贩卖。黄梓星电话联系“斌”后，交给罗泽金现金5300元，罗泽金遂驾驶闽Ｊ×××××号出租车至泉州市泉港区高速路口，以现金5300元向“斌”购买，将�品藏于副驾驶储物箱内。次日凌晨3时许，罗泽金途经宁德市蕉城区汽车北站时，被福安市公安局抓获，当场查获上述甲基苯丙胺共计197.6296克。凌晨4时许，福安市公安局在福安市溪柄镇溪柄村留龙路64号抓获黄梓星，当场查获甲基苯丙胺共计0.9991克。认定上述事实的证据有证人谢某1、高某1的证言、搜查笔录、提取笔录、扣押物品清单、福安市质量计量检测报告、宁德市公安局物证鉴定检验报告等证据，被告人黄梓星、罗泽金的供述。原判认为，被告人黄梓星、罗泽金违反国家对毒品的管理制度，贩卖、运输甲基苯丙胺，其中，黄梓星贩卖、运输甲基苯丙胺200.1287克，罗泽金贩卖、运输甲基苯丙胺199.1296克，二被告人的行为均构成贩卖、运输毒品罪。据此，依法判决如下：一、被告人黄梓星犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币三万元。二、被告人罗泽金犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币二万元。三、继续追缴被告人黄梓星违法所得人民币200元，被告人罗泽金违法所得人民币400元。四、扣押到案的被告人黄梓星、罗泽金的作案工具手机、透明塑料密封袋等物品予以没收；查获的毒品甲基苯丙胺由扣押机关予以销毁。上诉人罗泽金上诉理由：其系出租车驾驶员，去接货是为了赚车费，原判认定其行为构成贩卖、运输毒品罪不当；在共同犯罪中起次要作用，系从犯；运输毒品犯罪属未遂，请求二审依法改判。经审理查明，2015年12月15日晚，原审被告人黄梓星、上诉人罗泽金商量合伙购买甲基苯丙胺（冰毒）用于贩卖，黄�星即打电话联系毒品上家“斌”，后拿现金人民币5300元给罗泽金，罗泽金遂驾驶闽Ｊ×××××号出租车至泉州市泉港区高速路口，向“斌”购得用红盖铁观音铁盒包装的4包甲基苯丙胺和用黄色纸袋包装的2包甲基苯丙胺，将该毒品藏于副驾驶储物箱内。次日凌晨3时许，罗泽金在宁德市蕉城区汽车北站被公安人员抓获，当场从其车上查获上述甲基苯丙胺共计197.6296克。凌晨4时许，公安人员在福安市溪柄镇溪柄村留龙路64号抓获黄梓星，当场查获甲基苯丙胺共计0.9991克。另查，同月14日晚，谢某1向黄梓星购买甲基苯丙胺，黄梓星叫罗泽金将用茶叶袋包装的三包甲基苯丙胺计1.5克以300元的价格贩卖给谢某1，后罗泽金将200元交给黄梓星。认定上述事实的证据有：1、证人谢某1证言及辨认笔录，证实2015年12月14日晚6时许，他打电话向黄梓星以每克100元的价格购买3克冰毒，后罗泽金驾车将用茶叶袋包装的3包冰毒交给他，他给罗泽金300元。冰毒每粒约重0.7-0.8克。经辨认照片确认黄梓星、罗泽金2、证人高某1证言、合同、领条，证实2015年8月9日，他将闽Ｊ×××××号出租车出租给罗泽金，后从福安市公安局领回该车。3、手机通话清单，证实2015年12月14日晚，谢某1使用的手机号码188××××3235与黄梓星使用的130××××9922、137××××1856手机号码有多次通话和短信联系。130××××9922、137××××1856手机号码在12月间与罗泽金使用的180××××2016号码有多次通话、短信记录；130××××9922手机号码于12月6日、13日、15日与158××××2873（“斌”�号码有通话记录；手机号码为180××××2016于2015年12月13日、15日与158××××2873号码有联系。4、提取笔录、扣押物品清单、扣押物品照片，证实侦查机关从罗泽金所驾驶的闽Ｊ×××××号出租车内提取到一个红盖铁观音铁盒，内有4包用透明塑料封口袋包装的疑似毒品透明晶体，编号1-4，提取到2包外用黄色小纸袋包装、内用透明塑料封口袋包装的疑似毒品透明晶体，编号5-6。5、福安市公安局制作的安公（刑侦）搜查字（2015）00011号搜查证、搜查笔录、扣押物品清单、扣押物品照片，证实从黄梓星位于福安市溪柄镇溪柄村留龙路64号住处提取到用塑料透明封口袋包装的疑似毒品白色晶体1包、装有棕色片状物质和透明晶体物质混合物的奶粉盒1个、编号1-2，矿泉水瓶1个等。6、福安市质量计量检测所（AL）JD3/15-JC041、042号检测报告、宁德市公安局物证鉴定所宁某（2016）250号检验报告，证实从罗泽金处扣押到案的1-6号疑似毒品均检出甲基苯丙胺成分，经计重分别为48.7700克、49.1970克、49.4737克、48.9534克、0.6759克、0.5596克，共计197.6296克。从黄梓星处扣押到案的1-2号疑似毒品均检出甲基苯丙胺成分，经计重分别为0.2551克、0.7440克，共计0.9991克。7、福安市公安局安公（刑侦）扣字（2016）00061、00060号扣押决定书、扣押清单，证实从黄梓星和罗泽金处分别提取手机两部和一部。8、尿液提取笔录及照片、福安市公安局（2015）329、330号现场检测报告书，证实黄梓星、罗泽金经甲基苯丙胺检测板检测均呈阳性。9、福建省毒品实物缴交收�证实涉案毒品已上缴。10、原审被告人黄梓星供述，2015年12月15日，他和罗泽金商议去泉州购买冰毒用于贩卖，后与“斌”联系购买冰毒二、三百粒后，便让罗泽金前往泉州将冰毒运回福安，并交给罗泽金5300元，其中300元是给罗泽金的车费。后又转5000元到“斌”的账户。同月14日，他贩卖300元约1.5克冰毒给谢某1，由罗泽金将毒品送给谢某1，事后罗泽金给他200元。还供述，他还帮“妖怪”到泉州购买冰毒，罗泽金除帮他运冰毒，自已也在泉州购买冰毒，还帮他购买过10粒冰毒。11、上诉人罗泽金供述，他和黄梓星商议去泉州购买冰毒，黄梓星负责冰毒的销路。2015年12月15日下午4时许，他在溪柄黄梓星家中吸食冰毒后，就让黄梓星把上次合作买冰毒的账目算一下，黄梓星说钱都在别处还没收回，黄又让他去泉州拿冰毒，并给他一电话号码和5500元，还说5000元给对方，剩下给他当费用，让他到泉港下高速后和对方联系。后他驾驶闽Ｊ×××××号出租车从福安出发前往泉州市。晚10时许，他到泉港后打电话联系对方，对方让他到高速口附近，半小时后，一男子交给他一用塑料袋包装的红盖铁观音盒，他给对方5000元，将该铁盒放在副驾驶座前储物箱内，后驾车从泉州返回福安，在宁德南站下高速呈被抓获。14日晚7时许，他还为黄梓星将一包用茶叶袋包装的毒交给谢某1，得款300元，他扣除车费100元后给黄梓星200元。还供述，他除了和黄梓星合作去泉州2次外，还5次帮“妖怪”去泉州运冰毒。在与他们去泉州运毒品时还帮人垫资，自已也买了10粒冰毒，还帮黄梓星带10�冰毒。上述证据经一审庭审举证质证，证据来源合法，可以作为定案根据，本院予以确认。本院认为，上诉人罗泽金和原审被告人黄梓星违反国家禁毒法规，贩卖、运输毒品，其中黄梓星贩卖、运输甲基苯丙胺200.1287克，罗泽金贩卖、运输甲基苯丙胺199.1296克，二人的行为均构成贩卖、运输毒品罪，毒品数量大。黄梓星、罗泽金合伙从泉州购买甲基苯丙胺予以贩卖，原判认定罗泽金行为构成贩卖、运输毒品罪正确，故罗泽金诉称原判定性有误的理由不能成立，不予采纳。黄梓星、罗泽金在共同犯罪中相互配合，作用基本相当，原判不分主从犯并无不当，故罗泽金诉称从犯理由不能成立，不予采纳。罗泽金购买毒品从泉州市运回福安市，运输行为已经完成，故其诉称未遂的理由不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第二十五条第一款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判，本裁定为终审裁定。审判长  赵家玲审判员  詹昌裕审判员  江爱响二〇一七年三月××日书记员  李诺忱附：本案适用的法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织�国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。