温州市鹿城区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）温鹿民初字第697号
原告：黄宝荘。
委托代理人：孙蒙蒙，浙江时代商务律师事务所律师。
被告：闫飞。
被告：中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司，住所地：河南省周口市中州路69号。
代表人：王向阳，总经理。
委托代理人：刘大鹏，河南团结律师事务所律师。
委托代理人：冯玉军，河南弘基律师事务所律师。
原告黄宝荘诉被告闫飞、中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年4月1日立案受理后，依法由审判员吕福权适用简易程序公开开庭进行了审理。原告黄宝荘的委托代理人孙蒙蒙，被告闫飞，被告保险公司的委托代理人冯玉军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告黄宝荘诉称：2013年10月14日下午，被告闫飞驾驶豫P×××××号大货车，行经市区330国道33KM＋770M地段时，车辆车厢顶棚勾到由原告施工拉装的线缆，造成原告摔倒的交通事故。该事故经交警部门认定，被告闫飞承担事故的主要责任，原告承担事故的次要责任。肇事车辆在被告保险公司投保了交强险和第三者责任险。故请求判令：1.被告闫飞赔偿原告医疗费、交通费、住院伙食补助费、护理费、营养费、误工费、伤残赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金等共计人民币113910.4元。2.被告保险公司在保险最高限额内直接赔付原告上述金额。3、本案诉讼费由各被告负担。
为证明诉称事实，原告向本院提供了如下证据：1.原告身份证，证明原告的诉讼主体资格。2.村委会证明，证明原告在外务工情况。3.被告身份证、驾驶证，证明被告闫飞的诉讼主体资格。4.公司基本情况，证明被告保险公司基本情况。5.保险单，证明车辆保险情况。6.交通事故认定书，证明事故发生时，原告在施工单位施工；被告闫飞驾驶大货车在行经事故路段时未确保安全通行，应承担事故的主要责任，原告承担次要责任。7.调解终结书，证明原被告就调解经交警部门调解未达成协议，调解已终结。8.医疗证明书、住院病历，证明原告就医及诊断情况。9.住院费用清单、住院劳务材料结算清单、急救费发票、住院收费票据、门诊收费票据，证明原告自行垫付各种费用共计60463元的事实。10.收款收据及陪护证明，证明住院期间护理、伙食费金额。11.鉴定意见书，证明原告的伤残等级、护理、营养期限。12.鉴定费发票，证明鉴定支出的费用。
被告闫飞辩称：对于本案事故的发生和责任的认定没有异议。对发生的事故表示歉意，对合理的金额进行赔偿，但车辆已经投保，赔偿金额应当由被告保险公司承担。原告的赔偿要求过高，同意赔偿原告的合理损失。我已经支付原告31000元，应当一并解决并予以返还。
被告保险公司辩称：对于本案事故的发生和责任的认定没有异议。原告的诉请过高，部分赔偿项目缺少法律依据和证据支持。肇事车辆在我公司投保了交强险，赔偿限额为20万元的商业三者险，有投保不计免陪。对于本案投保的车辆承担主要责任，我司在交强险法定项目之外承担比例应为70%。我司不承担本案的诉讼费及鉴定费。
经审理本院认定发生交通事故的时间、地点、事故责任等事实与原告黄宝荘主张的事实一致。原告受伤后，被送往温州市中西医结合医院救治，经诊断为“右股骨粗隆间粉碎性骨折”，需要进行手术治疗。原告住院31天后出院。又于2014年11月17日入院做二次手术，住院11天。另经鉴定，原告构成十级伤残，护理期限和营养期限分别拟为5个月和3个月。
对原告主张的赔偿项目、金额，本院审核认定如下：
1．医疗费
原告主张医疗费为60463元。
被告闫飞表示同意依法赔偿；被告保险公司对医疗费数额没有异议，但认为应剔除非医保用药8027元。
本院认为，被告保险公司提出医疗费用应剔除非医保部分，于法无据，故医疗费为60463元。
2.住院伙食补助费
原告主张住院伙食补助费为43天×30元／天＝1290元。
被告闫飞、保险公司对住院伙食补助费无异议，本院予以认定。
3.误工费
原告主张误工费为44513元／年÷365天×180天＝21952元。
被告闫飞、保险公司认为原告已经70周岁了，不存在误工损失。
本院认为，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入且无法证明最近三年平均收入状况，但能证明其所从事行业的，按照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。受害人不能证明其所从事行业的，参照受诉法院所在地上年度全社会单位在岗职工年平均工资中最低的行业平均工资标准计算。原告在事故发生前从事建筑业，因本事故确实给其带来收入的减少，故可酌情考虑误工费，其误工时间酌情可计算90天，2013年度浙江省全社会单位在岗职工建筑业城镇私营单位的平均工资为39113元。故误工费为39113元／年÷365天／年×90天＝9644元。
4.护理费
原告主张护理费为住院期间43天×120元／天＋出院期间107天×100元／天＝15860元。
被告闫飞、保险公司认为护理费仅应计算住院期间的5160元。
本院认为，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，当地没有护理劳务报酬标准的，按受诉法院所在地上年度全社会单位在岗职工年平均工资标准计算。经鉴定，原告的护理期限为5个月即150天，原告对护理费的主张合理，可予认定
5.交通费
原告主张交通费为2000元。
被告闫飞、保险公司认为交通费可酌情计算300元。
本院认为，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告虽未提供交通费票据，本院为减少诉累，结合原告住院情况，酌情认定交通费为900元。
6.××赔偿金
原告主张××赔偿金为44513元／年×10年×10％＝21952元。
被告闫飞、保险公司对××等级、赔偿年限没有异议，但认为××赔偿金应按照农村居民标准计算。
本院认为，××赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。根据原告提供的证据，可以认定其在发生事故前持续务工一年以上，故原告对××赔偿金的计算正确，本院予以认定。
7.精神损害抚慰金
原告主张精神损害抚慰金5000元。
被告闫飞、保险公司认为精神损害抚慰金可计算3500元。
本院认为，精神损害的赔偿数额根据侵权人的过错程度，侵害的手段、场合、行为方式，侵权行为所造成的后果，侵权人的获利情况，侵权人承担责任的经济能力，受诉法院所在地平均生活水平等因素确定。受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或免除侵权人的精神损害赔偿。精神损害抚慰金的数额本院酌情确定为4000元。
8.营养费
原告主张营养费为2700元。
被告闫飞、保险公司认无异议，本院予以认定。
9.鉴定费
原告主张鉴定费1480元。
被告闫飞表示同意赔偿，被告保险公司认为鉴定费不属于保险公司理赔范围。
本院认为，鉴定费属于原告的合理损失，应予认定。
以上损失共计118289元，被告闫飞已经支付了31000元。
又查明，肇事车辆在被告保险公司投保了交强险和赔偿限额为20万元的第三者责任险，并投保了不计免赔。事故发生时，尚在保险期限内。机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元。死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜指出的交通费用、××赔偿金、××辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费，被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金。医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续医疗费、整容费、营养费。本案死亡伤残赔偿限额项下各项合计为：误工费9644元＋××赔偿金21952元＋护理费15860元＋交通费900元＋精神损害抚慰金4000元=52356元；医疗费用赔偿限额项下合计为：医疗费60463元＋营养费2700元＋住院伙食补助费1290元=64453元。
以上事实有原告提交的证据及当事人的陈述等证据予以证实。
本院认为：《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。本案的死亡伤残赔偿限额项未超过机动车第三者责任强制保险责任限额死亡伤残赔偿限额110000元的范围，医疗费用赔偿限额项已超过机动车第三者责任强制保险责任限额医疗费用赔偿限额10000元的范围，故可由被告保险公司直接赔付52356元＋10000元＝62356元。不足部分为118289－62356元＝55933元。因交警部门认定被告闫飞承担事故的主要责任，本院酌情认定被告闫飞对原告超过交强险的损失（不包括鉴定费1480元）承担80％的责任，即赔偿（55933元－鉴定费1480元）×80%=43562元，另鉴定费1480元应由被告闫飞负担。原告总的赔偿额应为62356元＋43562元＋1480元＝107398元。因肇事车辆还在被告保险公司投保了赔偿限额为20万元的商业三者险，根据《中华人民共和国保险法》的规定，保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三人赔偿保险金，为即时救助受害者，故对超过交强险赔偿范围的损失可由保险公司根据商业三者险约定的条款在保险限额内直接向原告赔付。被告保险公司在商业三者险范围内应赔偿原告43562元。故被告保险公司在交强险和商业三者险范围内共赔偿原告62356元＋43562元＝105918元。因被告闫飞已经支付了31000元，原告剩余的赔偿款应为107398元－31000元＝76398元。这少于被告保险公司应支付的款项，故原告的赔偿款可由被告保险公司直接赔付。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最
高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条的规定，判决如下：
一、中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司于本判决生效之日起十五日内赔付原告黄宝荘保险金计76398元；
二、驳回原告黄宝荘的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费970元，减半收取485元，由原告黄宝荘负担229元，被告闫飞负担256元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。
本判决书生效后，负有义务的一方当事人如不履行判决确定的义务，另一方当事人应当在判决书确定义务履行之日起二年内向本院申请执行。
审 判 员 吕福权
二〇一五年六月一日
代书记员 邵建海