新疆维吾尔自治区轮台县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）轮民初字第912号
原告：谢邦彦，男，汉族，1968年7月出生，库尔勒市人，大专文化，个体户，现住轮台县。
委托代理人：胡红驰，新疆胡红驰律师事务所律师。
被告：董国忠，男，汉族，1966年1月出生，新疆轮台县人，小学文化，农民，现住轮台县。
委托代理人：乔文辉，新疆浩翔律师事务所律师。
原告谢邦彦诉被告董国忠农村土地承包合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员杨建国独任审判，公开开庭进行了审理。原告谢邦彦及其委托代理人胡红驰，被告董国忠及其委托代理人乔文辉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年3月26日，原告谢邦彦将其位于轮台县哈尔巴克乡6大队4小队的果园地120亩承包给了被告董国忠，签订了《土地承包书》。合同期限自2013年3月至2017年12月30日止，合同约定“被告除种植棉花外，在五年期间把该果园香梨树负责补全补齐，树体剪、修、拉、嫁按有状成形，西、北两边防风树成林。”签订合同后被告董国忠在果园香梨中间种植棉花，被告只顾种植棉花，对梨棵不尽职管理，造成梨树大面积死亡，经申请委托“新疆维吾尔自治区司法鉴定科学技术研究所农林牧司法鉴定中心”进行鉴定，鉴定意见为：“梨树腐烂病及虫害没有得到及时控制、防治而死亡，香梨树死亡造成损失253920元”。原告120亩香梨树基本上死亡了只好挖除，被告根本就没有履行合同，给原告造成巨大损失，现请求：1、判令被告赔偿香梨树死亡损失253920元；2、判令被告承担鉴定费8000元；3、判令被告承担本案的诉讼费用。
被告辩称，原告与被告签订了果园承包合同，合同期限自2013年3月至2017年12月30日，合同约定被告除了种植棉花外将果园果树补种齐，原告自2013年到2015年不享受任何利益，被告只承担承包费和水费；自2016年到2017年每年支付40000元承包费，包含被告向村里交纳的承包费和水费，还约定原告、被告如果违约承担违约金十万元。根据合同可看出，原告承包给被告的土地需要五年的时间被告才能将果园的果树补齐，由于2014年和2013年没有任何收益，原告也不享受任何收益。被告承包该土地对原告所交付的果树进行了管理，但由于原告在以前的管理过程中已经出现了严重的冻害和病虫害，虽然被告在2013年对果园进行了管理，但原告为了获取利益又将果园于2014年2月承包给了他人，并以430元每亩的价格承包给了他人，违约在先，违约行为已经轮台县人民法院2014轮民初字第884号民事判决书和和巴州中院巴民一终字第97号民事判决书予以确认。后原告将土地承包给其他人后就将土地上的果树挖掉了，请求依法驳回原告诉讼请求。
原告为证实其诉讼请求向本院提供以下证据：
1、土地承包合同一份，证明原告2013年3月至2017年12月将120亩果园承包给被告，合同约定被告应将果园的香梨树补全，修剪、嫁接成形，第三条约定违约金为100000元整。
2、2014年8月11日阔什土格曼村民委员会证明一份，证明原告所承包的村集体的120亩香梨是2002年种植杜梨苗，2004年已嫁接成香梨树，2006年已挂果，2013年因管理不善，树木枯死，双方合同第二条约定只是原告不收取承包费，并非被告所理解的香梨树不产生任何收益。
3、司法鉴定意见书和发票一张，证实鉴定意见为2013年原告香梨树成活率是90%，保存率为45%，保存的株数为1762株，梨树生长良好；2013年造成香梨树死亡的原因是梨树腐烂病及虫害没有得到及时控制、防治而死亡，香梨树死亡造成损失253920元，鉴定费花去8000元，果树死亡完全是由被告管理不善造成的应当赔偿。
4、电话录音一份，证明鉴定机构到现场进行鉴定时要求原告给被告打电话到现场，原告给被告打电话，被告拒绝到现场。
被告对证据1真实性认可，合同中约定被告除种植棉花外，用五年时间将果园补齐，果树本来就不齐全，需要五年时间进行补齐，合同第二条约定，原告前三年不享受任何利益，从2016年才开始向原告交纳承包费，还包括向村里交纳的承包费和水费。对证据2真实性认可，对证明的问题不认可，原告所述2013年因管理不善，树木枯死，2013年3月26日我们才与原告签订合同，当时被告接手果园时，树木已经枯死，原告只是让被告用五年的时间将果树补齐，如果果树正常是不需要用五年时间将树木补齐。对证据3真实性认可，对证明问题不认可，鉴定合法性不认可，应当由双方到现场听取双方意见来进行鉴定，原告未与被告联系；现场已经破坏，鉴定时间是2015年5月，承包发生时间是2013年3月，2015年5月现场已经破坏，是原告单方解除合同后挖除了果树，原告只是推定2013年香梨树成活率是90%，保存率为45%，保存的株数为1762株；2012年气温最低值达到了26.5度，2013年原告果园死亡的原因是冻害、病虫害造成树木死亡，被告进行了大量补救措施，该鉴定结论不能作为定案依据，只是原告的推定；发票真实性认可，鉴定费我们不承担，鉴定结论书中鉴定人的鉴定资质没有出示，不予认可。对证据4录音不能反映事实，应该由司法鉴定机构工作人员给被告打电话，通知被告进行鉴定。
本院对上述证据1、2、3真实性、合法性、关联性予以确认。对证据4不符合证据形式要件，被告不认可，本院不予确认。
被告为反驳原告的诉讼请求向本院提供如下证据：
1、轮台县气象局2012年、2013年零下20度以下气温统计表，证明2012年气温最低值是零下25.6度，相对气温较高是零下21.1度；2013年冬季气温最低值是1月9日是零下23度，证实果园在2012年就已经遭受冻害，被告承包果园是2013年3月26日，冻害在2012年就发生了。
2、收据一组，证明被告在承包果园后在2013年购买农药用于果园管理，目的是为了防止病虫害。
3、2014轮民初字第880号民事判决书一份和2015巴民一终字第97民事判决书一份，证明原告违约在先，原告将地里的果树私自挖掉，未与被告进行商量，损失应当由原告自己承担。
4、证人苗某某证言，证实在2013年10月给被告地里捡棉花，被告说他承包的果园，我在被告地里干了四天半的活，我看到大树都已经死亡，树上结的是黑色的果子和叶子，好的树木很少，就只有杜梨苗还活着，当时地里还有其他人捡棉花，被告是在市场上找到的我。
5、证人田某某证言，证实2013年7月，被告找到我们四个人到被告地里给棉花打顶，承包地在哈尔巴克乡，我们是按天给钱，看到被告地里碗口大的梨树基本上都死了没有成活的，大部分都是半边树死亡了，我们打了两天顶，具体多少亩地我不清楚，当时被告也在地里干活。
6、证人阿某某某证言，证实2013年2月份我们六七个人给被告位于阔什土格曼村五大队的果园修剪梨树枝桠，实际亩数我不清楚，干了三四天的活，领头的是凯某某和我，被告给我们支付了3500元劳务费。三月份我们又给被告果园去嫁接，被告支付2000元劳务费，被告一共支付劳务费5500元。树木有碗口粗，40%的树木是死亡的，40%是成活的，20%是部分死亡，具体死亡原因我不清楚。
原告对证据1不认可，数据是观测站的资料查询，是否经依法确认以及是哪个观测站出具的不清楚，该证据只是片面的，与本案没有关联性；鉴定书载明了2013年冬季气温稳定，被告出具的负20度的天气与农业损失是否存在关联性不能表明；果园2012年就遭受冻害，鉴定书鉴定意见没有关于此方面的陈述。对证据2果树种植使用农药不能超过四种，被告的收据中农药超过了四种，该肥料不是用于果园管理不知用在何处，票据是被告从别人那里开的，只有7000元的农药是在我这里买的。对证据3真实性认可，对证明问题不认可，2013年被告承包原告120亩果园后，2014年出现香梨树大面积死亡而原告就解除合同作出的判决，只是认定原告解除合同违约与果树大面积死亡不存在因果关系。对证据4、5、6，对证人苗某某的证言认可，田某某证言不认可，阿某某某证实修剪树木事实认可，枯死树木比例不认可，都是估计推断，其他均认可。
本院对上述证据1、2真实性予以确认。对证据3、4、5、6真实性、合法性、关联性予以确认。
依据上述有效证据和原、被告的当庭陈述，本院认定以下事实：
2013年3月26日，原告谢邦彦（甲方）与被告董国忠（乙方）签订一份土地承包合同，合同约定：一、甲方将位于哈尔巴克乡6大队4小队的果园地120亩承包给乙方，承包期限自2013年3月起至2017年12月30日止，共五年的使用权转与乙方。乙方除种植棉花外，在五年期间把该果园香梨树负责补全补齐，树体剪、修、拉、嫁接有状成形，西、北两边防风林成林。二、甲方自2013年至2015年间不享受任何利益，乙方只负责向村里交纳土地承包费和水费，实际费用以票据为准。2016年和2017年，乙方每年支付甲方承包费40000元，其中包括村里土地承包费和水费。三、若甲方违约，负责赔偿乙方违约金100000元，如乙方违约，除终止承包合同外，另追究乙方违约金100000元。
合同签订后，被告开始承包该土地并在该果树行间套种棉花，在承包期间，由于各方面的原因，梨树出现大面积死亡，原告要求被告将死亡的梨树挖掉，重新种植新的梨树，双方就此事未达成一致意见，2014年9月3日原告与张某某签订土地承包合同，将该果园地转包给张某某。双方发生纠纷，被告将原告诉至本院，要求继续履行双方签订的土地承包合同，并支付违约金60000元。此案经本院2014年10月24日（2014）轮民初字第880号一审民事判决及2015年3月6日巴州中级人民法院（2015）巴民一终字第97号二审民事判决，最终判决双方解除土地承包合同，由谢邦彦支付董国忠违约金60000元。
原告谢邦彦以被告董国忠在果园香梨树中间只顾种植棉花，对梨棵不尽职管理，造成梨树大面积死亡等为由将其诉至本院，要求被告赔偿经济损失。对果树死亡原因及其损失委托新疆维吾尔自治区司法鉴定科学技术研究所农林牧司法鉴定中心进行鉴定，鉴定意见为：1、2013年原告香梨树成活率是90%，保存率为45%，保存的株数为1762株，梨树生长良好。2、2013年造成香梨树死亡的原因，梨树腐烂病及虫害没有得到及时控制、防治，树势衰弱最终死亡。3、香梨树死亡造成损失253920元。原告支付鉴定费8000元。
本院认为，原告将120亩香梨果园地承包给被告5年，除进行种植棉花外，还要对香梨树负责补全补齐，对香梨树进行种植管理。被告在种植棉花管理果园期间，发生了香梨树大面积死亡问题，双方为此发生矛盾纠纷，原告将死亡的梨树全部挖掉，并将该土地承包他人进行耕种管理。通过庭审中双方提供的有效证据，证实被告在承包前该香梨园本身就存在冻害、腐烂病、树体衰弱死亡等问题，在被告承包期间，虽然对果树进行一定的管理工作，但是对果树没有尽到系统科学的管理工作，在一定程度上对造成梨树全部死亡具有一定的因果关系，结合新疆维吾尔自治区司法鉴定科学技术研究所农林牧司法鉴定中心鉴定分析意见结论，原告对香梨树的死亡负有主要责任，被告应当承担次要责任。对原告要求被告赔偿其香梨树死亡损失、鉴定费共计261920元的请求，结合本案实际情况，本院认定被告承担20%的赔偿责任较为适当，经计算为52384元（261920元＊20%），对其他赔偿请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第五条、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十七条、第九十八条、第一百一十二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告董国忠于本判决生效后三日内一次性赔偿原告谢邦彦香梨树经济损失52384元。
二、驳回原告其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5229元，减半收取2614.5元，由原告谢邦彦承担2091.5元，被告董国忠承担523元；另一半退还给原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，同时交纳案件受理费，上诉于巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院。（如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理）。
审判员 杨建国
二〇一五年八月二十五日
书记员 李泽龙