新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）乌中民一终字第600号
上诉人（原审被告）：熊宏强，男，汉族，1969年8月8日出生，个体户工商户。
委托代理人：田忠贵，新疆金诚信律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：阿卜杜热合曼·阿卜拉，男，维吾尔族，1976年4月10日出生，无固定职业。
委托代理人：努尔·麦麦提江，新疆达纳律师事务所律师。
原审被告：何远清，男，汉族，1987年5月9日出生，驾驶员。
委托代理人：田忠贵，新疆金诚信律师事务所律师。
原审被告：昌吉市德厚商贸运输有限责任公司。
法定代表人：廖小英，昌吉市德厚商贸运输有限责任公司总经理。
委托代理人：欧阳山，男，昌吉市德厚商贸运输有限责任公司法律顾问。
原审被告：永安财产保险股份有限公司昌吉中心支公司。
负责人：张勇，永安财产保险股份有限公司昌吉中心支公司总经理
委托代理人：曾涛，男，永安财产保险股份有限公司昌吉中心支公司职员。
上诉人熊宏强因与被上诉人阿卜杜热合曼·阿卜拉、原审被告何远清、昌吉市德厚商贸运输有限责任公司（下称德厚公司）、永安财产保险股份有限公司昌吉中心支公司（下称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2013）沙民一初字第2664号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2014年6月12日公开开庭审理了本案。上诉人熊宏强的委托代理人田忠贵，被上诉人阿卜杜热合曼·阿卜拉的委托代理人努尔·麦麦提江，原审被告何远清的委托代理人田忠贵、德厚公司的委托代理人欧阳山、保险公司的委托代理人曾涛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定，2012年11月7日23时55分许，阿卜杜热合曼·阿卜拉乘坐麦麦提阿卜杜拉·艾合麦提持准驾记录不符合的驾驶证（准驾车型为D）超速驾驶的新AQ00**号长安牌轻型厢式货车，在乌鲁木齐市仓房沟路由北向南行驶至仓房沟路交警中队路段违反标线与何远清驾驶的（超载）新B567**号红岩牌重型自卸货车发生碰撞，造成新AQ00**号车辆的驾驶员麦麦提阿卜杜拉·艾合麦提当场死亡（另案处理），该车内乘坐的阿卜杜热合曼·阿卜拉及其儿子萨拉伊丁·阿卜杜热合曼受伤。经乌鲁木齐市公安局交警支队沙依巴克区交通大队作出事故认定书认定，新AQ00**号车辆的驾驶员麦麦提阿卜杜拉·艾合麦提负此次事故的主要责任，何远清负次要责任，阿卜杜热合曼·阿卜拉及其儿子不承担责任。事故发生后，阿卜杜热合曼·阿卜拉在新疆维吾尔自治区中医医院住院治疗26天，花费治疗费51404.39元（其中10000元由保险公司垫付）。出院医嘱载明：住院期间陪护一人，出院全休一个月，期间陪护一人；不适门诊随访。阿卜杜热合曼·阿卜拉在住院期间和出院后门诊检查费花费3553.38元。另查明，阿卜杜热合曼·阿卜拉从2008年至2012年11月在乌鲁木齐市沙区炉院街办事处辖区居住。2013年7月15日，经乌鲁木齐市公安局交警支队沙依巴克区大队委托新疆金剑司法鉴定所作出一处九级、三处十级的伤残，误工损失日300日，营养日期为120日，护理期为120日的鉴定意见书，阿卜杜热合曼·阿卜拉为此花费鉴定费用1930元（其中伤残鉴定费为630元）。熊宏强系新B567**号的实际车主，何远清系其雇佣的驾驶员，该车辆挂靠在德厚公司名下，该车辆在保险公司投保了交强险，商业三者险500000元。其商业险第九条约定，保险人在依据本保险合同约定计算赔款的基础上，在保险单载明的责任限额内，按下列免赔率免赔：（二）违反安全装载规定的，增加免赔率10%。保险公司向此次事故中的死者赔偿交强险内70000元。阿卜杜热合曼·阿卜拉表示自愿放弃应由麦麦提阿卜杜拉·艾合麦提承担的赔偿责任。
原审法院认为，公民的身体健康权受法律保护，侵害公民身体造成伤害的应予赔偿。本案中，阿卜杜热合曼·阿卜拉受伤是由麦麦提阿卜杜拉·艾合麦提（事故中死亡）持准驾记录不符合的驾驶证（准驾车型为：D）超速、违反标线驾驶车辆与何远清超载驾驶相撞的共同行为造成。结合交警部门的事故认定书及庭审查明的事实，麦麦提阿卜杜拉·艾合麦提承担70%的赔偿责任，何远清承担30%的赔偿责任。根据相关法律规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任，即作为何远清的雇主，熊宏强对阿卜杜热合曼·阿卜拉的合理损失应由承担赔偿责任。因阿卜杜热合曼·阿卜拉自愿放弃对麦麦提阿卜杜拉·艾合麦提应承担的赔偿责任，法院对此不予以审理。关于赔偿主体，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿”。上述法律赋予了受害人对保险公司在被保险人所投保的第三者责任强制保险责任分项限额内有直接的请求权。何远清驾驶的新B567**号红岩牌重型自卸货车在保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业险，事故发生在保险期限内，故保险公司应在交强险分项限额范围内承担先行赔偿责任，超过部分在商业险保险范围内承担赔偿责任，再超出部分由责任人承担赔偿责任。此次事故造成一人死亡一人受伤，保险公司在交强险范围内的人身赔偿款110000元，因在另一案中已支付70000元，故在本案中赔偿剩余40000元。保险公司商业险条款明确约定肇事车辆超载有10%免赔率，对超出交强险应承担的合理损失，保险公司在商业险内按合同约定，承担20%的赔偿责任；阿卜杜热合曼·阿卜拉仍未获赔偿部分，由熊宏强按责任比例来承担；德厚公司与熊宏强承担连带赔偿责任。关于阿卜杜热合曼·阿卜拉的实际损失：医疗费57488.75元，医疗费应按实际票据为准，其提供的在第四医院的检查费用与本案无关，扣除该部分费用后剩余部分54957.77予以确认；误工费62744元和护理费21824元，阿卜杜热合曼·阿卜拉计算的误工天数及护理天数有误，应根据医院的遗嘱确认其误工天数和护理天数，但熊宏强等人认可60天的误工费及护理费，法院认为该主张符合法律规定，对该部分损失合理部分予以确认；住院伙食补助费650元，阿卜杜热合曼·阿卜拉该主张计算准确，法院予以确认；营养费9780元，阿卜杜热合曼·阿卜拉未能提供证据证明其需要加强营养，该部分主张法院不予支持；交通费1130元主张过高，法院综合全案认定500元；伤残赔偿金93189.20元，按城镇居民人均支配收入17921元计算符合法律规定，但计算有误，对该部分损失法院依法纠正后合理部分予以确认；被扶养人生活费25283.44元，庭审中阿卜杜热合曼·阿卜拉未能提供有效证据证明其丧失劳动能力，该主张不予支持；鉴定费1930元属于诉讼费范围，应在处理诉讼费时按胜败诉比例来认定，金剑司法鉴定所做出的鉴定意见书中的误工日期、护理日期、营养日期的鉴定结论超出了其司法鉴定范围，相应的鉴定费用法院不予支持；精神抚慰金20000元，因该事故造成阿卜杜热合曼·阿卜拉伤残，给其造成了精神上的痛苦，该部分主张法院综合全案酌情认定5000元。关于阿卜杜热合曼·阿卜拉主张的各项诉讼请求，医疗费减去与本案无关的费用后剩余54957.77元中，扣除保险公司已在交强险垫付的10000元和商业险中承担的8991.60元（44957.77元×20%），剩余35966.17元中熊宏强按照30%的责任比例承担10789.80元，故该项诉讼请求对19781.50元予以支持；伤残赔偿金93189.20元，因阿卜杜热合曼·阿卜拉计算有误，法院依法纠正其伤残赔偿金为82436.60元（17921元×20年×23%），扣除保险公司在交强险分项限额内应承担的40000元和商业险内承担的8487.32元，剩余33949.28元熊宏强按照30%的责任比例承担10184.80元，故该项请求的合理部分予以支持；阿卜杜热合曼·阿卜拉主张的误工费62744元，因阿卜杜热合曼·阿卜拉主张的误工天数有误，法院认为确认60天的误工费7437.20元（45243元÷365天×60天），扣除保险公司在商业险内承担的1487.40元，剩余5949.80元熊宏强按照30%的责任比例承担1784.90元，对该项诉讼请求法院依法纠正后部分支持；阿卜杜热合曼·阿卜拉主张的护理费21824元，因阿卜杜热合曼·阿卜拉主张的护理天数有误，法院确认60天的护理费7437.20元（45243元÷365天×60天），扣除保险公司在商业险内承担的1487.40元，剩余5949.80元中熊宏强按照30%的责任比例承担1784.90元，该项诉讼请求法院依法纠正后部分支持；住院伙食补助费650元，扣除保险公司在商业险内承担的130元（25元×26天×20%），剩余520元熊宏强按照30%的责任比例承担156元；交通费1130元，法院酌情认定500元，由保险公司承担；精神抚慰金20000元，法院结合伤情级伤残等级酌情认定5000元由保险公司承担。遂判决：一、永安财产保险股份有限公司昌吉中心支公司赔偿阿卜杜热合曼·阿卜拉医疗费8991.60元（（54957.77元-10000）×20%）；二、熊宏强赔偿阿卜杜热合曼·阿卜拉医疗费10789.80元（（54957.77元-10000-
8991.60元）×30%）；三、永安财产保险股份有限公司昌吉中心支公司赔偿阿卜杜热合曼·阿卜拉伤残赔偿金48487.32元（40000＋（17921元×20年×23%-40000元）×20％）；四、熊宏强赔偿阿卜杜热合曼·阿卜拉伤残赔偿金10184.80元（（17921元×20年×23%-40000元）×80%×30％）；五、永安财产保险股份有限公司昌吉中心支公司赔偿阿卜杜热合曼·阿卜拉误工费1487.40元（（45243元÷365天×60天）×20％）；六、熊宏强赔偿阿卜杜热合曼·阿卜拉误工费1784.90元（（45243元÷365天×60天）×80％×30％）；七、永安财产保险股份有限公司昌吉中心支公司赔偿阿卜杜热合曼·阿卜拉护理费1487.40元（（45243元÷365天×60天）×20％）；八、熊宏强赔偿阿卜杜热合曼·阿卜拉护理费1784.90元（（45243元÷365天×60天）×80％×30％）；九、永安财产保险股份有限公司昌吉中心支公司赔偿阿卜杜热合曼·阿卜拉住院伙食补助费130元（25元×26天×20%）；十、熊宏强赔偿阿卜杜热合曼·阿卜拉住院伙食补助费156元；十一、永安财产保险股份有限公司昌吉中心支公司赔偿阿卜杜热合曼·阿卜拉交通费500元；十二、永安财产保险股份有限公司昌吉中心支公司赔偿阿卜杜热合曼·阿卜拉精神抚慰金5000元；十三、昌吉市德厚商贸运输有限责任公司与熊宏强承担连带责任；十四、驳回阿卜杜热合曼·阿卜拉对何远清的诉讼请求；十五、驳回阿卜杜热合曼·阿卜拉的其它诉讼请求。
宣判后，上诉人熊宏强不服上诉称，原审判决对事故责任的比例划分错误。何远清驾驶的车辆虽然超载，但是该违章行为对事故的发生不起决定性作用，承担的比例不应当超过10%。我购买了商业险，交强险赔偿不足的部分应当由商业险予以赔偿。原审判决对残疾赔偿金的认定有误，三处被定为十级伤残的部位有内固定没有取出，应当在治疗终结后再对伤残等级进行评定。精神抚慰金5000元明显过高。综上，请求二审法院查明事实，依法改判。
被上诉人阿卜杜热合曼·阿卜拉答辩称，交通事故责任认定书认定何远清在事故中承担次要责任，我们认为熊宏强在本案中承担30%的责任是正确的，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
原审被告何远清答辩称，我同意熊宏强的上诉意见。
原审被告德厚公司答辩称，我公司同意熊宏强的上诉意见。
原审被告保险公司答辩称，我公司同意熊宏强的上诉意见。
二审查明事实与原审认定基本一致。
以上事实有事故认定书、医疗费票据、门诊缴费票据、出院证、诊断证明、伤残鉴定术、鉴定费票据、户口本，保险单、社区及派出所出具的证明、挂靠协议、交通费票据、当事人陈述及一、二审庭审笔录在卷为证。
本院认为，机动车商业三者险属于保险合同的一种，目的在于分散被保险人因事故带来的风险，增强被保险人的赔偿能力。在机动车交通事故责任纠纷中，保险公司在商业三者险范围内承担的赔偿责任是一种替代责任，即其承担的是本应当由被保险人所应赔偿的部分。本次事故中，麦麦提阿卜杜拉·艾合麦提负主要责任，何远清负次要责任，故保险公司在交强险赔偿完毕后，应以商业三者险代替熊宏强承担30%的赔偿责任。又因保险公司商业险条款约定肇事车辆超载免赔10%，故对阿卜杜热合曼·阿卜拉超出交强险的合理损失部分，保险公司按商业三者险合同承担20%的赔偿责任，熊宏强承担次要责任中剩余10%的赔偿责任。原审法院对熊宏强承担的责任比例计算有误，本院予以纠正。
关于各项赔偿数额，本院调整如下：1、医疗费54957.77元，扣除保险公司已付的交强险医疗限额10000元，剩余44957.77元由保险公司承担20%即8991.60元，由熊宏强承担10%即4495.73元。2、误工费7437.20元由保险公司承担20%即1487.40元，由熊宏强承担10%即743.76元。3、护理费7437.20元由保险公司承担20%即1487.40元，由熊宏强承担10%即743.76元。4、住院伙食补助费650元由保险公司承担20%即130元，由熊宏强承担10%即65元。5、交通费500元由保险公司承担。6、残疾赔偿金，因阿卜杜热合曼·阿卜拉认可被鉴定为十级伤残的三处部位均存在内固定物未取出的事实，故对该三处伤情的鉴定结论本院不予采纳。按照一处九级伤残计算残疾赔偿金为71684元（17921×20年×20%），先由保险公司以交强险剩余40000元予以赔偿，余款31684元由保险公司承担20%即6336.80元，由熊宏强承担10%即3168.40元。7、精神抚慰金5000元由保险公司承担。上诉人熊宏强认为原审判决责任比例划分错误、残疾赔偿金计算错误的上诉理由成立，本院予以支持，其认为原审判决精神抚慰金过高没有依据，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，计算有误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持（2013）沙民一初字第2664号民事判决第一、五、七、九、十一、十二、十三、十四、十五项即：永安财产保险股份有限公司昌吉中心支公司赔偿阿卜杜热合曼·阿卜拉医疗费8991.60元（（54957.77元-10000）×20%）；永安财产保险股份有限公司昌吉中心支公司赔偿阿卜杜热合曼·阿卜拉误工费1487.40元（（45243元÷365天×60天）×20％）；永安财产保险股份有限公司昌吉中心支公司赔偿阿卜杜热合曼·阿卜拉护理费1487.40元（（45243元÷365天×60天）×20％）；永安财产保险股份有限公司昌吉中心支公司赔偿阿卜杜热合曼·阿卜拉住院伙食补助费130元（25元×26天×20%）；永安财产保险股份有限公司昌吉中心支公司赔偿阿卜杜热合曼·阿卜拉交通费500元；永安财产保险股份有限公司昌吉中心支公司赔偿阿卜杜热合曼·阿卜拉精神抚慰金5000元；昌吉市德厚商贸运输有限责任公司与熊宏强承担连带责任；驳回阿卜杜热合曼·阿卜拉对何远清的诉讼请求；驳回阿卜杜热合曼·阿卜拉的其它诉讼请求；
二、变更（2013）沙民一初字第2664号民事判决第二项即：熊宏强赔偿阿卜杜热合曼·阿卜拉医疗费10789.80元（（54957.77元-10000-8991.60元）×30%）为熊宏强赔偿阿卜杜热合曼·阿卜拉医疗费4495.73元；
三、变更（2013）沙民一初字第2664号民事判决第三项即：永安财产保险股份有限公司昌吉中心支公司赔偿阿卜杜热合曼·阿卜拉伤残赔偿金48487.32元（40000＋（17921元×20年×23%-40000元）×20％）为永安财产保险股份有限公司昌吉中心支公司赔偿原告阿卜杜热合曼·阿卜拉伤残赔偿金46336.80元；
四、变更（2013）沙民一初字第2664号民事判决第四项即：熊宏强赔偿阿卜杜热合曼·阿卜拉伤残赔偿金10184.80元（（17921元×20年×23%-40000元）×80%×30％）为熊宏强赔偿阿卜杜热合曼·阿卜拉伤残赔偿金3168.40元；
五、变更（2013）沙民一初字第2664号民事判决第六项即：熊宏强赔偿阿卜杜热合曼·阿卜拉误工费1784.90元（（45243元÷365天×60天）×80％×30％）为熊宏强赔偿阿卜杜热合曼·阿卜拉误工费743.76元；
六、变更（2013）沙民一初字第2664号民事判决第八项即：熊宏强赔偿阿卜杜热合曼·阿卜拉护理费1784.90元（（45243元÷365天×60天）×80％×30％）为熊宏强赔偿原告阿卜杜热合曼·阿卜拉护理费743.76元；
七、变更（2013）沙民一初字第2664号民事判决第十项即：熊宏强赔偿阿卜杜热合曼·阿卜拉住院伙食补助费156元为熊宏强赔偿阿卜杜热合曼·阿卜拉住院伙食补助费65元。
本案请求标的291019.39元，核定给付金额73149.85元。保险公司应给付63933.20元，占争议标的的22%，熊宏强给付9216.65元，占争议标的的3%。应收一审案件受理费5710.29元、鉴定费630元、邮寄送达费120元，合计6460.29元（阿卜杜热合曼·阿卜拉已预交），由保险公司承担22%即1421.26元，由熊宏强承担3%即193.81元，由阿卜杜热合曼·阿卜拉承担75%即4845.22元；二审案件受理费417.51元（熊宏强已预交1676.67元）由熊宏强承担25%即104.38元，由阿卜杜热合曼·阿卜拉承担75%即313.13元，余款1259.16元由本院退还熊宏强。
以上款项经扣减后保险公司给付阿卜杜热合曼·阿卜拉合计65354.46元，熊宏强给付阿卜杜热合曼·阿卜拉9097.33元，均于本判决生效后十日内给付，逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决为终审判决。
审 判 长 艾尔肯·铁力克
审 判 员 肖 炜
代理审判员 杨 莉
二〇一四年七月十一日
书 记 员 赵 文 林