辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）沈中民五终字第702号
上诉人（原审被告）：沈阳市和平区保安服务公司，住所地：沈阳市。
法定代表人：张宪广，系该公司总经理。
委托代理人：李晓蕾，系辽宁申扬律师事务所律师。
委托代理人：崔勇，系辽宁申扬律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：陈宏武，男，1967年4月2日出生，汉族，住沈阳市。
委托代理人：刘建伟，系沈阳市和平区新华法律服务所法律工作者。
上诉人沈阳市和平区保安服务公司因与被上诉人陈宏武劳动争议纠纷一案，不服沈阳市和平区人民法院（2014）沈和民四初字第739号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成由审判员金鑫担任审判长并主审，审判员贺新发、代理审判员刘风霞参加评议的合议庭审理本案，现已审理终结。
原审原告陈宏武向法院起诉称，原告于2008年6月17日到被告单位从事保安工作，双方未签订劳动合同，未缴纳社会保险，原告每月工资1600元。平时在工作中周六、周日及法定节假日从未休息，也没有给原告倒班及给予加班工资。另外原告在2013年7月29日患病骨折，住院治疗23天，花费各项费用共计36，774.55元，由于被告未给原告交纳医疗保险，所花掉的费用均由原告来支付。综上所述，根据《劳动合同法》的相关规定，原告诉至法院，请求法院依法判决，以保护劳动者的合法权益。诉讼请求：1、判令被告为原告补缴（2008年6月至2014年7月）的养老、医疗保险；2、支付原告失业保险金损失16，380元；3、支付原告未签订劳动合同的双倍工资17600元；4、支付原告经济补偿金9，600元；5、支付原告未交纳医疗保险损失36，774.55元；6、支付原告周六、周日及法定节假日工资合计40，000元；7、诉讼费由被告承担。
原审被告沈阳市和平区保安服务公司辩称：1、原告入职时已与被告签订劳动合同，被告不应支付未签劳动合同双倍工资，被告应原告要求未为其缴纳社会保险，但被告每月均以现金形式向原告发放相应补助，原告要求补缴保险没有事实及法律依据；2、原告要求被告支付加班费没有事实及法律依据；3、原告因个人原因离职，要求被告支付经济补偿金没有事实及法律依据。
原审法院查明：2008年6月17日至2014年7月14日期间，原告在被告处从事保安工作。原告离职前12个月的平均工资为1600元。被告未与原告签订过书面劳动合同，未为原告缴纳在职期间的社会保险。被告以银行转账方式按月向原告发放工资，次月支付上月工资。2014年7月14日，原告以被告不为其缴纳社会保险为由向被告邮寄了终止解除劳动关系通知，被告虽抗辩原告系2014年7月14日自动离职，但未能提供证据加以证明。2014年7月21日，原告以被告为被申请人向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项为：1、补缴（2008年6月-2014年7月）的养老、医疗保险；2、失业保险金损失16，380元；3、双倍工资17，600元；4、经济补偿金9，600元；5、未缴纳医疗保险造成的损失36，774.55元；6、周六、周日及法定假日工资合计40，000元。该委于当日以原告未能提供相关证据为由作出沈和劳人仲不字（2014）359号不予受理通知书。原告不服，诉至法院。另查明：被告当庭提供了被告（甲方）与沈阳市和平区保安服务公司工会（乙方）签订的集体合同一份，该合同第三条约定，企业每月以货币形式发放月工资给职工本人，最低工资不低于政府规定的最低标准水平。第九条约定，本合同有效期限为10年，自2008年5月1日至2017年4月30日止……被告自认该集体合同未报送劳动行政部门备案。又查明：根据原告提供的银行对账单，2008年7月至2014年5月期间，原告的工资发放情况如下：2008年7月为1，020元，2008年8月为1，070元，2008年9月为1，070元，2008年10月为1，170元，2008年11月为1，050元，2008年12月为1，050元，2009年1月为1，230元，2009年2月为1，050元、2009年3月为1，050元、2009年4月为1，050元、2009年5月为1，100元、2009年6月工资为1，050元。再查明：原告因右胫腓骨骨折于2013年7月29日至2013年8月21日入中国人民解放军第463医院住院治疗，共发生医疗费36，774.55元。上述事实，有原告向法庭提供的不予受理通知书、银行对账单、终止解除劳动合同通知书、邮寄单据、未缴纳养老、医疗保险情况证明，被告向法庭提供的劳动合同书及当事人陈述笔录等证据在卷佐证，并经当庭质证，原审法院予以确认
原审法院认为：关于双方解除劳动关系的时间。原告主张于2014年7月14日向被告邮寄了终止解除劳动关系通知，被告虽抗辩原告于2014年7月14日自动离职，但未能提供证据加以证明，故对原告主张的解除劳动关系时间予以支持，确认双方于2014年7月41日解除劳动关系。关于原告主张的补缴养老、医疗保险。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。因此，劳动关系存续期间为劳动者缴纳社会保险系用人单位的法定义务。原告自2008年6月17日至2014年7月14日在被告处从事保安工作，被告应为原告补缴上述期间的养老、医疗保险并承担原告因无医疗保险自行支付的医疗费29，419.64元（36，774.55元×80%）关于原告主张的失业保险金损失。《中华人民共和国社会保险法》第四十四条规定，职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。根据该法律规定，用人单位负有为职工缴纳失业保险的法定义务。本案中，因被告未为原告缴纳失业保险导致原告无法领取失业金，因此造成的损失应由被告承担赔偿责任，故对原告主张的失业保险金损失，予以支持。关于失业保险金损失的数额。《中华人民共和国社会保险法》第四十六条规定，失业人员失业前用人单位和本人累计缴费满一年不足五年的，领取失业保险金的期限最长为十二个月；累计缴费满五年不足十年的，领取失业保险金的期限最长为十八个月；累计缴费十年以上的，领取失业保险金的期限最长为二十四个月。重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限与前次失业应当领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，最长不超过二十四个月。《辽宁省失业保险条例》第十七条第一款规定，失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满1年不足5年的，领取失业保险金的期限最长为12个月，其中累计缴费时间满1年的，可领取3个月的失业保险金。累计缴费时间每增加1年，增加3个月的失业保险金；累计缴费时间满5年不足10年的，从第5年开始，累计缴费时间每增加1年，增加1个月的失业保险金，领取失业保险金的期限最长为18个月；累计缴费时间满10年及其以上的，领取失业保险金的期限最长为24个月。第十八条规定，失业保险金的标准，按照当地最低工资标准一定比例确定。失业人员失业前所在单位和本人累计缴费满1年不足10年的，按照当地最低工资标准70%发放，满10年及其以上的，按照当地最低工资标准80%发放。失业保险金必须高于当地城镇居民最低生活保障标准。因被告未提供有效证据佐证截至2014年11月原告已重新就业，故被告应赔偿原告2014年8月至2014年11月期间的失业保险金损失3，640元（1，300元×70%×4个月）。关于原告主张的未签订劳动合同双倍工资。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，原、被告从未签订过书面劳动合同，被告应支付原告2008年7月17日至2009年6月16日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额。关于工资数额，原告当庭提供了银行对账单，被告对真实性予以认可，其虽抗辩根据集体合同的约定职工的工资标准为现行最低工资标准，根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十四条“集体合同订立后，应当报送劳动行政部门；劳动行政部门自收到集体合同文本之日起十五日内未提出异议的，集体合同即行生效。依法订立的集体合同对用人单位和劳动者具有约束力”的规定，因被告已自认该集体合同未报送劳动行政部门备案，故该集体合同并未生效，对原告不具有约束力，故对被告该抗辩，不予支持。根据银行对账单显示的原告工资情况，被告应支付原告未订立书面劳动合同双倍工资差额11，995.17元（1，020元÷21.75天×11天＋1，070元＋1，070元＋1，170元＋1，050元＋1，050元＋1，230元＋1，050元＋1，050元＋1，050元＋1，100元＋1，050元÷21.75天×12天）。关于原告主张的加班工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，因原告未能就其主张的加班事实提供有效证据加以证明，应承担其举证不能的法律后果，故对其该项主张，不予支持。关于原告主张的经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”，第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”，第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”本案中，原告以被告不为其缴纳社会保险为由向被告邮寄了终止解除劳动关系通知，主张解除与被告的劳动关系，符合上述法律规定的应由用人单位向劳动者支付经济补偿金的情形，故被告应支付原告经济补偿金9，600元（1，600元×6个月）。
原审法院依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第八十二条、《中华人民共和国社会保险法》第四十四条、第四十六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告沈阳市和平区保安服务公司于本判决生效后三十日内为原告陈宏武补缴2008年6月17日至2014年7月14日期间的养老、医疗保险（具体金额以社保经办机构核定为准，其中个人缴费部分由原告自行承担，由此产生的滞纳金由被告承担）；二、被告沈阳市和平区保安服务公司于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告陈宏武2014年8月至2014年11月期间的失业保险金损失3，640元；三、被告沈阳市和平区保安服务公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告陈宏武未签订书面劳动合同的双倍工资差额11，995.17元；四、被告沈阳市和平区保安服务公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告陈宏武经济补偿金9，600元；五、被告沈阳市和平区保安服务公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告陈宏武医疗费29，419.64元。如被告未按本判决指定的期间履行给付义务，则应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。六、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告负担。
宣判后，沈阳市和平区保安服务公司不服，向本院提出上诉称：1、因被上诉人主动要求，未缴纳养老及医疗保险，上诉人已经给予补偿，一审法院判令上诉人为被上诉人补缴养老及医疗保险没有事实及法律依据；2、一审法院判令上诉人支付医疗费没有事实及法律依据，且与判令补缴医疗保险的判决内容存在矛盾；3、一审判决判令上诉人赔偿失业保险金没有事实及法律依据；4、上诉人曾与工会签订集体合同，工会作为全体职工代表，所签订的合同对被上诉人具有法律效力，应视为上诉人与被上诉人签订劳动合同，一审法院判令上诉人支付未签劳动合同双倍工资没有事实及法律依据；5、被上诉人因个人原因自动离职，不属于《劳动合同法》规定的应支付经济补偿金的情形，一审法院判令上诉人支付经济补偿金没有事实及法律依据。
被上诉人陈宏武辩称：原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。
本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为：关于上诉人提出不应为被上诉人补缴养老及医疗保险的上诉主张。因用人单位未按时足额缴纳社会保险费应由社会保险经办机构或相关行政部门责令限期缴纳或者罚款。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，该争议不属于人民法院受理民事案件范围，故不予审理。原审法院对被上诉人该项请求予以审理不当，本院予以纠正。
关于上诉人提出的判令其赔偿失业保险金及医疗费没有法律依据的主张。上诉人在双方劳动关系存续期间未给被上诉人缴纳失业保险费，致使被上诉人在与上诉人解除劳动合同后无法领取失业保险金和享受医保待遇，上诉人应赔偿被上诉人失业保险金损失和医疗费，本院对上诉人的该项主张不予支持。
关于上诉人提出被上诉人曾与工会签订集体合同，上诉人不应支付未签劳动合同双倍工资的上诉主张。因该集体合同未报送劳动行政部门备案，故该集体合同并未生效，上诉人与被上诉人之间并不存在合法有效的劳动合同，上诉人应当支付被上诉人未签订劳动合同双倍工资，本院对上诉人的该项主张不予支持。
关于上诉人提出不应支付经济补偿金的上诉主张。因上诉人未为被上诉人缴纳社会保险，被上诉人提出解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，上诉人应当支付经济补偿金。上诉人的该项主张没有事实和法律依据，本院不予支持。
综上，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持沈阳市和平区人民法院（2014）沈和民四初字第739号民事判决第二、三、四、五项；
二、撤销沈阳市和平区人民法院（2014）沈和民四初字第739号民事判决第一、六项；
三、驳回陈宏武其他诉讼请求。
如沈阳市和平区保安服务公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费共20元，由上诉人沈阳市和平区保安服务公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 金 鑫
审 判 员 贺新发
代理审判员 刘风霞
二〇一五年八月十四日
书 记 员 石 双