湖南省衡阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）衡中法刑二终字第101号
抗诉机关湖南省耒阳市人民检察院。
原审被告人雷某，女，1976年1月2日出生县，汉族。因本案于2011年1月8到耒阳市人民检察院投案，当日被耒阳市人民检察院决定取保候审，2014年8月29日经耒阳市人民法院决定取保候审。
湖南省耒阳市人民法院审理湖南省耒阳市人民检察院起诉指控原审被告人雷某犯受贿罪一案，于二〇一五年二月十六日作出（2014）耒刑二初字第157号刑事判决。宣判后，耒阳市人民检察院以“原判认定被告人雷某犯非国家工作人员受贿罪，属认定事实错误，适用法律不当”为由，向本院提起抗诉。本院于2015年3月30日受理后，依法组成合议庭，衡阳市人民检察院经过阅卷一个月后，同年5月21日公开开庭进行了审理。衡阳市人民检察院指派检察员申云出庭履行职务，原审被告人雷某到庭参加诉讼。现已审理终结。
耒阳市人民法院经审理查明：被告人雷某是国有大唐耒阳发电厂煤炭质检部采制班采制员，2009年至2013年在进行电厂进购的发电用煤的质量查检工作过程中，先后收受供煤商匡某某、谢某某所送的好处费，共计人民币31000元。具体犯罪事实如下：
1、2009年4月份，被告人雷某在电厂门口和自家楼下2次收受匡某某所送好处费3000元和2000元，共计人民币5000元；2009年5月、7月，被告人雷某分4次在自家楼下收受匡某某人民币8000元；2009年8月，被告人雷某在自家楼下收受匡某某人民币2000元；合计收受匡某某人民币15000元。
2、2011年5、6、7、9月及2012年4，6、7、9月，被告人雷某先后8次在自家楼下收受谢某某人民币16000元。
另查明，2014年1月8日，被告人雷某到其单位纪委说明其犯罪情况后，单位领导陪同其到耒阳市人民检察院投案，到案后，被告人雷某如实供述了其犯罪事实，并退还了全部赃款。
上述事实，有下列经庭审质证、认证的证据予以证实：
1、被告人雷某的供述证实，被告人雷某到案后如实供述了供煤商匡某某为在向大唐耒阳电厂送煤过程中得到被告人雷某的照顾，于2009年4月至8月期间，送给被告人雷某人民币15000元；供煤商谢某某为在向大唐耒阳电厂送煤过程中得到被告人雷某的照顾，于2011年5月至2012年9月期间，送给被告人雷某人民币16000元。
2、证人匡某某、谢某某的证言证实，匡某某为在向大唐耒阳电厂送煤过程中得到被告人雷某的照顾，于2009年4月至8月期间，送给被告人雷某人民币15000元；谢某某为在向大唐耒阳电厂送煤过程中得到被告人雷某的照顾，于2011年5月至2012年9月期间，送给被告人雷某人民币16000元。
3、大唐耒阳发电厂采购及燃管部采制化工作流程、岗位说明书、汽车采制样值班记录、大唐耒阳发电厂出具的证明、电厂营业执照，证实大唐耒阳电厂属国有企业，被告人雷某是国有大唐耒阳电厂职工，在大唐发电厂煤炭质检部质从事煤炭质量检验工作。
4、大唐耒阳发电厂购煤合同，证实匡某某、谢某某是大唐耒阳电厂的供煤商。
5、扣押物品清、湖南非税收入一般缴款书，证实被告人雷某到案后退还了全部赃款。
6、大唐耒阳电厂证明、耒阳市人民检察院到案经过说明，证实被告人雷某系到其单位纪委说明其犯罪情况后，单位领导陪同其到耒阳市人民检察院投案的事实。
7、户籍证明证实，被告人雷某的基本情况。
原审法院认为，被告人雷某是国有大唐耒阳发电厂煤炭质检部采制班采制员，在从事电厂用煤质量检测的技术服务工作中，非法收受他人钱财3万元，为他人谋取利益，其行为构成非国家工作人员受贿罪。耒阳市人民检察院指控被告人雷某犯罪的事实清楚，证据确实、充分，该院予以支持；但公诉机关指控被告人雷某构成受贿罪，不予支持。因为受贿罪的主体为国家工作人员，国有公司从事公务的人员以国家工作人员论。公务主要表现为与职权相联系的公共事务以及监督国有财产的职务活动。被告人雷某虽然是国有公司的职员，但是，其在国有企业中从事的是不具有职权性的劳务活动，被告人雷某在从事电厂用煤质量检测的劳务活动中，非法收受他人钱财，为他人谋取利益，其行为构成非国家工作人员受贿罪。被告人雷某主动投案，到案后，如实交代犯罪事实并退还了全部赃款，自愿认罪，系自首，可以从轻或者减轻处罚。其中犯罪较轻的可以免除处罚。根据被告人雷某犯罪情节和悔罪表现，对被告人雷某免于刑事处罚。被告人雷某请求从轻处罚的辩解意见，该院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百六十：条第一款、第六十七条第一款的规定，经耒阳市人民法院审判委员会讨论决定，遂判决：被告人雷某犯非国家工作人员受贿罪，免予刑事处罚。
宣判后，耒阳市人民检察院抗诉称：一审判决决定被告人雷某的身份为非国家工作人员，属认定事实错误。原判认定被告人雷某犯非国家工作人员受贿罪属适用法律不当。应以受贿罪对被告人雷某定罪量刑。其主要理由是：根据最高人民法院《关于印发﹤全国法院审理经济犯罪案件工作座谈会议纪要﹥的通知》之规定，被告人雷某从事的属于从事公务的人员。
衡阳市人民检察院出具支持刑事抗诉意见书，同意耒阳市人民检察院抗诉的意见。
原审被告人雷某辩称，对原判认定的事实与适用法律不持异议，希望驳回抗诉，维持原判。
抗诉机关、衡阳市人民检察院与原审被告人雷某在本院二审审理期间，均未向法庭提供新的证据。
经本院审理查明，原判认定原审被告人雷某犯非国家工作人员受贿罪的事实暨投案自首情节，均经查证属实，本院依法予以确认。
另查明，原审被告人雷某系大唐耒阳发电厂职工，大唐耒阳发电厂质检部负责采购用煤重量的过磅、采样与质量检验等职能。该厂从没有正式行文任命或聘任雷某为大唐耒阳发电厂的管理工作人员。
本院认为，原审被告人雷某身为国有企业职工，利用从事煤质量采样的技术岗位，为他人谋取利益，非法收受他人财物，数额较大，其行为已构成非国家工作人员受贿罪。案发后，雷某主动到检查机关报案，并如实交代其犯罪事实，构成自首，依法可从轻或减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。另雷某在案发后，已全部退还了全部赃物，可酌情从轻处罚。耒阳市人民检察院抗诉称，原判认定被告人雷某为非国家工作人员，对其以非国家工作人员受贿罪定罪量刑属事实认定错误和适用法律不当，应以受贿罪定罪量刑。经查，原审被告人雷某系大唐耒阳发电厂的普通职工，其所从事的采制员工作属于一般技术劳务活动的范畴，大唐耒阳发电厂也没有正式行文任命或聘任雷某为该厂的管理工作人员。因此，雷某所从事的采制员工作并非属于受国有企业委托从事与职权相联系的公共事务管理的职能即公务。显然，被告人雷某的行为，符合非国家工作人员受贿罪的构成要件。故抗诉机关抗诉称被告人雷某的行为构成受贿罪的理由不能成立，本院不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，定罪量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，并经本院审判委员会讨论决定，裁定如下：
驳回抗诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 刘文斌
审判员 李雁宾
审判员 胡 英
二〇一五年六月十八日
书记员 苏 秦
校对责任人：刘文斌打印责任人：苏秦
附相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。