新疆生产建设兵团图木休克垦区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）兵0302刑初11号
公诉机关新疆生产建设兵团图木休克垦区人民检察院。
附带民事诉讼原告人陈某，男，1978年8月10日出生,户籍地新疆图木舒克市其盖麦旦镇五十团，现住新疆生产建设兵团第三师五十团。
诉讼代理人姜敏，新疆新昀律师事务所律师。
被告人杨森，曾用名杨晓宝，男，1985年6月23日出生于河南省唐河县。捕前住新疆图木舒克市五十团。2016年9月3日，因涉嫌故意伤害罪被图木舒克市公安局刑事拘留，2016年9月28日，经新疆生产建设兵团图木休克垦区人民检察院批准被逮捕。现羁押于图木舒克市看守所。
辩护人暨附带民事诉讼代理人赵中利，新疆申达律师事务所律师。
新疆生产建设兵团图木休克垦区人民检察院（以下简称图垦检察院）以新兵图垦检公诉刑诉﹝2017﹞11号起诉书指控被告人杨森犯故意伤害罪，于2017年1月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人陈某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。图垦检察院指派代理检察员柴培党出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人陈某及其诉讼代理人姜敏、被告人杨森及其辩护人赵中利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
图垦检察院指控，2016年6月4日晚，被告人杨森在图木舒克市五十团十六连刘�革羊圈殴打被害人陈某，致陈某重伤二级，七级伤残。公诉机关向本院提供被害人陈述、被告人供述、鉴定意见、勘验笔录、证人证言等证据。公诉机关认为，被告人杨森侵犯他人身体健康，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪，请求依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条的规定予以判处。
附带民事诉讼原告人陈某诉称，其左眼受伤后被人送往医院治疗，实施了左眼摘除手术。被告人杨森因犯罪行为给被害人陈某造成的经济损失，应予赔偿，附带民事诉讼原告人陈某提出的诉讼请求：1.依法追究被告人杨森故意伤害罪的刑事责任；2.判令被告人杨森赔偿医疗费32922元、住院伙食补助费400元、营养费400元、误工费29647元、护理费9882元、交通费5563元、辅助器具费9000元、司法鉴定费3900元，残疾赔偿金210197元、精神抚慰金200000元，共计502561元。
被告人杨森对公诉机关指控的犯罪事实、罪名无异议，但辩称其已赔偿被害人陈某20000元，请求对其从轻处罚。
被告人杨森的辩护人对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，提出的辩护意见：1.被告人杨森具有自首情节，依法可以从轻或减轻处罚；2.被告人杨森有悔罪表现，已赔偿被害人陈某90000元；3.被害人陈某有过错，建议法庭对被告人杨森适用缓刑；4.附带民事部分，医疗费、交通费、住宿费以附带民事诉讼原告人陈某提交的证据为准，同意赔偿医疗费、住院伙食补助费、护理费，误工费、辅助器具费；认为交通费主张数额过高，合理部分其同意赔偿；残疾赔偿金和精神抚慰金，依法不予赔偿。
经审理查明，2016年6月4日19时许，被告人杨森在新疆生产建设兵团第三师五十团十六连刘一某羊圈与郝某某、郭某、徐某、段某某、李某某、郝某某�刘二某、王某、王某某、被害人陈某等人聚餐，同日22时许，被害人陈某与刘二某发生争执，被告人杨森踢倒被害人陈某后，用拳头击打被害人陈某面部左侧，被告人杨森被在场的刘一某、王某某劝阻，被害人陈某被其家人带离。当日晚，被害人陈某在图木舒克市人民医院治疗并转院至新疆生产建设兵团第一师人民医院治疗，2016年6月5日，被害人陈某入住解放军四七四医院治疗8天，诊断为左眼眼球破裂，并行左眼眼球破裂伤清创缝合+前房注药+前房成形术。2016年6月27日，被害人陈某再次入住解放军四七四医院治疗8天，经诊断被害人陈某左眼眼球萎缩，2016年6月30日，行左眼球内容物剜出+义眼座植入术。2016年8月12日，图木舒克市公安局刑警大队委托新疆喀什地区第一人民医院司法鉴定所对被害人陈某的损伤程度、伤残程度、后期治疗费（辅助器具）、误�费、护理费、营养费进行法医学鉴定，2016年8月23日，新疆喀什地区第一人民医院司法鉴定所司鉴所【2016】临鉴字第492号司法鉴定意见书载明：被害人陈某损伤程度为重伤二级、损伤后遗症构成七级伤残、后续治疗费（辅助器具）9000元、误工期为180日、护理期为60日、营养期为60日。附带民事诉讼原告人陈某因被告人杨森的犯罪行为造成的经济损失为：医疗费27661.78元、住院伙食补助费1920元、营养费1800元、误工费26926.4元、护理费8975.4元、交通费6159元、后续治疗费（辅助器具）9000元、司法鉴定费3900元，住宿费653.6元，共计86996.18元。
另查明，被告人杨森已赔偿给附带民事诉讼原告人陈某90000元。
上述事实，有公诉机关、附带民事诉讼原告人陈某、被告人杨森的辩护人当庭出示、并经被告人杨森当庭质证的下列证据证明:
刑事部分:1.被告�杨森的询问笔录、讯问笔录及电子数据光盘证实，案发的时间、地点、及被害人陈某的受伤部位；
2.证人刘一某、郝某某、郭某、徐某、段某某、李某某、郝某某、刘二某、王某、王某某、艾某的询问笔录、附带民事诉讼原告人陈某的询问笔录证实，被告人杨森伤害附带民事诉讼原告人陈某的经过；
3.新疆喀什地区第一人民医院司法鉴定所司鉴所【2016】临鉴字第492号司法鉴定意见书证实：被害人陈某面部损伤为重伤二级、左眼球缺失、损伤后遗症已构成七级伤残、误工期为180日、护理期为60日、营养期为60日、后续治疗费（辅助器具）9000元；
4.诊断证明书证实，被害人陈某左眼眼球破裂；
5.现场勘验检查工作记录、现场方位示意图、现场平面示意图、刑事技术照片及情况说明证实，案发现场的情况及被告人杨森经侦查机关电�通知归案的情况；
6.指认笔录、辨认笔录证实，伤害被害人陈某的人是被告人杨森；
7.接处警情况登记表证实，2016年6月4日23时，被告人陈某之女因其父被他人伤害向公安机关报警；
8.户籍证明证实，被告人杨森出生于1985年6月23日，已达到刑事责任年龄；
9.电子数据光盘证实，侦查机关收集证据程序合法；
10.收条证实，被告人杨森已赔偿被害人陈某90000元。
11.证明、鉴定证实，被告人杨森案发前表现较好。
上述证据，来源合法，具有关联性、真实性，予以认定。
附带民事诉讼部分：1.病历及住院费用结算清单证实，被害人陈某因受伤住院治疗16天，因治疗损伤支出医疗费27661.78元；
2.住宿费发票证实，被害人陈某支出住宿费653.6元；
3.交通费票据证实，附带民事诉讼�告人陈某因转院治疗及作司法鉴定支出交通费6159元；
4.鉴定费票据证实，附带民事诉讼原告人陈某因作司法鉴定支出3900元。
上述证据，符合证据的关联性、真实性、关联性，予以认定。对附带民事诉讼原告人陈某重复提交的医疗费票据和治疗其他疾病的医疗费票据，与本案无关联性，不予确认。
本院认为，被告人杨森故意伤害他人身体，致人重伤二级，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。公诉机关指控的罪名和犯罪事实成立，应予支持。传唤是人民法院、人民检察院及公安机关使用传票等形式通知犯罪嫌疑人、被告人等当事人在指定的时间到指定的地点接受讯问、询问，其性质等同于通知，不属于强制措施，不具有强制性，犯罪嫌疑人经传唤后，未选择拒不到案或者逃离，而选择归案，其行为即具有归案的自动型；被告人杨�经公安机关传唤后到案，在尚未受到讯问、未被采取强制措施时，能够如实供述所犯罪行，是自首，依法可以从轻处罚，被告人杨森的辩护人提出的与之相对应的辩护意见，予以采纳。被告人杨森主动赔偿被害人陈某经济损失，可酌情从轻处罚。被告人杨森故意伤害陈某，致陈某重伤二级，左眼球缺失，七级伤残，犯罪情节较重，不符合宣告缓刑的适用条件，故对被告人杨森的辩护人的此项辩护意见，不予采纳。被害人陈某酒后与他人发生争执的行为，未造成社会危害结果，其行为与被告人杨森实施犯罪行为无法律上的因果关系，其辩护人提出可对被告人杨森从轻处罚的的辩护意见，于法无据，不予采纳。被告人杨森的犯罪行为给附带民事诉讼原告人陈某造成的经济损失，依法应承担赔偿责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十九条第二款规定：“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并赔偿”。附带民事原告人陈某提交的医疗费票据，结合住院病历、清单、诊断证明等，对医疗费27661.78元，予以支持；对附带民事原告人陈某重复计算的医疗费、治疗身体其他疾病所支出的医疗费用，于法无据，不予支持。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第二十条第三款规定“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”庭审中，附带民事诉讼原告人陈某未向法庭提供证据证实其年收入状况，故其请求赔偿误工费，参照2015年度兵团（在岗）职工平均工资54599元，日平均工资149.59元/天（54599元÷365天）计算，数额为26924.4元（149.59元×180天），本院予以支持；对超过部分，于法无据，本院不予支持。护理费，系合理损失，被告人杨森应予赔偿，参照2015年度兵团（在岗）职工平均工资54599元，日平均工资149.59元/天计算，数额为8975.40元（149.59元×1人×60天），本院予以支持；对超高部分不予支持。附带民事诉讼原告人陈某的辅助器具费9000元，其有司法鉴定机构出具的鉴定意见书佐证，属于确定必然发生的费用，因此对附带民事诉讼原告人陈某的该项诉讼请求，本院予以支持。住院伙食补助费，可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食�助标准予以确定，本辖区的国家机关工作人员的出差伙食补助标准是每天120元，其住院治疗16天，住院伙食补助费为1920元（120元×16天），附带民事诉讼原告人陈某诉请被告人杨森赔偿400元，是在法律允许的范围内对自己的实体权利作出的处分，符合法律规定，予以支持。营养费，结合本辖区的实际，每天30元的营养补助为适当，营养费为1800元（60天×30元），附带民事诉讼原告人陈某诉请被告人杨森赔偿400元，是在法律允许的范围内对自己的实体权利作出的处分，符合法律规定，予以支持。住宿费、交通费及鉴定费，附带民事诉讼原告人陈某因身体损伤作鉴定产生的鉴定费3900元，被告人杨森应当予以赔偿；附带民事诉讼原告人陈某外出就医产生合理的住宿费为653.6元，其诉请被告人杨森赔偿650元，符合法律规定，予以支持；外出就医、鉴定产生合理的交通费6159元，其诉请被告人杨森赔偿交通费5563元，是在法律允许的范围内对自己的实体权利作出的处分，符合法律规定，予以支持。以上各项共计83474.58元，被告人杨森已赔偿。精神抚慰金不属刑事附带民事诉讼的受理范围，附带民事诉讼原告人陈某所提赔偿精神抚慰金，于法无据，对该项诉讼请求不予支持。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条，对犯罪行为造成的物质损失的界定并未包括残疾赔偿金，故附带民事诉讼原告人陈某所提赔偿残疾赔偿金的请求不符合法律规定，对该项诉讼请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百三十八条、第一百五�五条第一款、第二款、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十六条之规定，判决如下：
一、被告人杨森犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月3日起至2020年9月2日止）。
二、驳回附带民事诉讼原告人陈某的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向新疆生产建设兵团第三师中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张俊明
审 判 员 张建芝
代理审判员 周 丽
二〇一七年三月十三日
书 记 员 母洪钰