宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）银民商终字第132号
上诉人（原审被告）宁夏长城集团建筑工程有限责任公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区。
法定代表人李彩勤，该公司董事长。
委托代理人文湘婷，北京大成（银川）律师事务所律师。
委托代理人李翊铭，男，宁夏长城集团建筑工程有限责任公司职员。
被上诉人（原审原告）宁夏华田商贸有限公司，住所地宁夏回族自治区永宁县。
法定代表人田建林，该公司经理。
委托代理人王海燕、杨燕琴，宁夏合天律师事务所律师。
上诉人（原审被告）宁夏长城集团建筑工程有限责任公司与被上诉人（原审原告）宁夏华田商贸有限公司买卖合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2014）金民商初字第327号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2015年6月11日公开开庭进行了审理。上诉人宁夏长城集团建筑工程有限责任公司的委托代理人文湘婷、李翊铭，被上诉人宁夏华田商贸有限公司的委托代理人王海燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2013年7月30日，原、被告签订《钢材供销买卖合同》一份，约定由原告向被告承建的“银川市丰登镇失地农民5平米营业房或20平米出租公寓”项目供应钢材。2014年7月7日，双方签订《钢材款结算及还款协议》一份，载明经双方共同结算，截止2014年7月31日被告欠原告钢材款共计5741463.37元，被告于2014年7月31日前向原告还清上述欠款，如在上述期限内不能清偿，则向原告承担总欠款1‰／天的违约金。上述两份协议均由原、被告加盖公章，并由被告的委托代理人唐国利签字确认。现被告一直未予清偿上述欠款，故原告诉至法院，请求依法判令被告支付原告货款5741463元，支付违约金574146元至付清之日；本案所有诉讼费用、保全费由被告承担。
原审法院另查明，原告主张的违约金574146元，系以5741463元为基数，按照1‰／天的标准，自2014年8月1日计算至2014年11月12日。
原审法院认为，原告宁夏华田商贸有限公司（以下简称华田商贸）与被告宁夏长城集团建筑工程有限责任公司（以下简称长城集团）签订的《钢材供销买卖合同》《钢材款结算及还款协议》系双方真实意思表示，并由原、被告签章确认，属有效合同。被告辩称，该购销合同及结算协议实际是由案外人唐国利与原告签订，与被告无关。根据法律规定，依法成立的合同对当事人具有约束力，双方应当按照约定履行各自义务，不得擅自变更合同当事人。本案被告在购销合同及结算协议上签章，即为合同当事人。在原告已履行供货义务并由双方进行结算的情况下，被告应当依照结算情况向原告支付货款。，故对于被告的上述辩解、答辩意见不予采纳。原告要求清偿货款的诉请成立，依法予以支持。对于原告主张的违约金一项，该约定明显过高且原告未举证证明其因被告违约造成的实际损失，酌情调整为按照0.5‰／日予以支持，截止其主张之日违约金金额为295685元（5741463元×0.5‰／天×103天）。自2014年11月13日至判决确定的给付之日的违约金仍以该标准计算。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十三条之规定，判决：被告宁夏长城集团建筑工程有限责任公司于判决生效后十日内支付宁夏华田商贸有限公司货款5741463元，违约金295685元；并自2014年11月13日起，以5741463元为基数，按照0.5‰／日计付违约金直至判决确定的给付之日。案件受理费53196元，保全费5000元，由被告宁夏长城集团建筑工程有限责任公司负担。
宣判后，原告被告长城集团不服提起上诉称，一、原审法院认定事实不清。上诉人并没有授权任何人与被上诉人对账结算，而在项目中上诉人采购并使用被上诉人钢材的数量、价格是必须要查明的事实，查明上述事实的依据是《钢材款结算及还款协议》真实有效，或者挂靠人唐国利到庭确认，或者被上诉人出示钢材进料单等原始单据对账确认。《钢材款结算及还款协议》是违背事实签订的，是不真实的。上诉人在原审庭审中主张唐国利到庭或者被上诉人提交原始单据进行对账，但原审法院均不予支持。二、原审法院遗漏当事人，唐国利作为挂靠人应当参加诉讼。三、被上诉人主张的钢材款5741463.37元中已包含了高额违约金（利息），原审法院将其纳入钢材款范畴显然是错误的，又额外支持被上诉人295685元违约金，属重复判决。综上，请求二审法院撤销原审判决，发回重审。
被上诉人华田商贸辩称，钢材供销买卖合同是上诉人与被上诉人，诉讼双方也是上诉人与被上诉人，因此上诉人诉讼主体资格适格；结算金额5741463.37元属实无误，结算是上诉人与被上诉人双方核算后作出，双方盖章确认；上诉人与唐国利的内部关系，不得约束被上诉人；违约金在合同结算协议有约定，上诉人未按约付款，应承担违约责任支付违约金。综上，请求驳回上诉。
上诉人长城集团为证明其主张的事实，向本院提供以下证据：
证据一、送货单19张原件，证明送货单是钢材供销合同唯一结算凭据，被上诉人实际供货量为1080吨，按照双方《钢材供销买卖合同》约定的计价标准，再另计入60日加价处罚，扣减已付款80万元，未付货款含罚金最多372万余元。被上诉人向上诉人主张574万余元又不出示其保存的另外两联送货单是隐瞒事实，构成欺诈。
被上诉人对证据一的真实性认可，对证明目的不认可，该证据不属于新证据，应当在一审庭审中提供。这仅是上诉人提交的收货的部分送货单而非全部送货单，且送货单中只确认数量及型号，并无单价，钢材结算及还款协议是双方依据送货单的数量结合市场价确认的钢材款数额，属实无误。
证据二、证人王建宁证言，证明王建宁是钢材供销合同8.1条载明的指定收货人，负责对乙方送货单进行确认，被上诉人供货量是1080吨，欠款数额需要根据进货单确认、对账，进货单一式三联，被上诉人留存两联，客户联一直由王建宁保管，《钢材供销买卖合同》签订时，上诉人与被上诉人多次明确上诉人只承担1000吨付款责任。
被上诉人质证认为，王建宁作为上诉人工程工作人员，与上诉人有利害关系，应当不予认定证人证言效力。同时该证据不能作为新证据，上诉人在一审能够联系证人出庭，但是未提出证人出庭作证申请。对证明目的有异议，证人对于双方最后结算数量和金额都不知情，其对于签收的送货单及上诉人提供的送货单是不是全部的送货单据是不肯定的。钢材款结算和还款协议对供销合同有多处变更，因此应当依据结算和还款协议，上诉人确认欠被上诉人钢材款金额是5741463.37元，是经过双方以及其项目委托代理人唐国利，在2014年7月7日核实后做出的最后结算金额。上诉人作为合同一方，应当承担全部付款责任。
二审查明的事实同原审判决查明的事实一致，予以确认。
本院认为，上诉人长城集团在《钢材供销买卖合同》、《钢材款结算及还款协议》加盖印章，上诉人在原审法院审理过程中虽申请对《钢材款结算及还款协议》中的印章进行鉴定，但后又撤回鉴定申请，视为其认可该协议中印章的真实性，应当认定上述合同及协议合法有效。上诉人主张原审法院遗漏诉讼主体，认为涉案工程实际施工人是唐国利，其应当作为本案的被告参加诉讼，但上诉人提供的施工承包合同系复印件，无法与原件核实，且该施工承包合同第三条第3项约定：“乙方（唐国利）无权以甲方（上诉人长城集团）名义签订任何经济合同，如发现私刻、伪造、变造甲方印章对外签订经济合同，甲方给予10万元的处罚，造成后果的，承担一切法律及经济责任。”上诉人再无其他证据证明唐国利与其系挂靠关系。《钢材供销买卖合同》、《钢材款结算及还款协议》的主体应当为上诉人与被上诉人，上诉人应承担相应的责任。综上，上诉人的上诉请求无相应依据，上诉理由不能成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费53196元，由上诉人宁夏长城集团建筑工程有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 杨宝有
审判员 马慧琴
审判员 沈 瑜
二〇一五年七月二十四日
书记员 王 兰
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……
第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。