?浙江省金华市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）浙07民终3084号上诉人（原审原告）：沈成国，男，1960年8月4日出生，汉族，住浙江省杭州市萧山区。委托诉讼代理人：ＸＸ，浙江浙经律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：金坚，男，1979年3月13日出生，汉族，住浙江省金华市婺城区。被上诉人（原审被告）：金秀，女，1969年8月28日出生，汉族，住浙江省金华市婺城区。两被上诉人共同委托诉讼代理人：方东升，浙江创欣律师事务所律师。上诉人沈成国为与被上诉人金坚、金秀股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，不服浙江省金华市婺城区人民法院（2017）浙0702民初2812号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。沈成国上诉请求：撤销原判，改判金坚、金秀向其支付（2012）铜中民二终字00066号民事调解书确定的案款36万元及利息194860元（利息自2012年3月30日起算，暂计至2017年3月10日，之后的利息按同期银行贷款利率二倍计算至实际履行之日止）；诉讼费用由金坚、金秀承担。事实和理由：金坚、金秀作为黄山市东润景观园林绿化工程有限公司（以下简称东润公司）的股东，自公司被吊销营业执照后怠于履行清算义务，导致公司财产毁损灭失。其与金坚、金秀买卖合同纠纷一案于2012年6月15日申请法院强制执行，法院于2012年6月19日裁定扣留了东润公司在安徽江南置业有限公司（以下简称江南公司）的40万元债权。江南公司同意以房屋偿债。经法院调解，金坚同意将房屋直接过户给其偿债。执行法院为结案于2012年年底办理了执行程序终结，实质上仍处于执行中，其也和金坚保持联系并要求金坚配合办理房屋的过户手续，但金坚一直拖延。2016年底，执行法院告知东润公司的违约金已高于对江南公司的40万元债权，其的40万元债权亦无法实现。其次，东润公司于2014年2月17日被吊销营业执照，根据《公司法》相关规定应当在15日内组成清算组进行清算，但金坚、金秀至今未履行清算义务，最终导致公司财产毁损灭失。本案金坚、金秀未举证证明已履行了清算义务或公司财产没有不当减少；或者公司财产虽然减少，但与股东怠于履行清算义务行为无关，故应承担举证不利的后果。根据《公司法》第二十条、第一百八十三条及《公司法司法解释二》第十八条的规定，金坚、金秀应当承担连带清偿责任。金坚、金秀辩称：沈成国提供的证据不能证明其滥用公司独立法人的地位。如从吊销营业执照后15日开始计算，沈成国于2017年3月15日提起诉讼，也已超过诉讼时效。请求驳回上诉，维持原判。沈成国向一审法院起诉请求：由金坚、金秀向沈成国支付（2012）铜中民二终字00066号民事调解书确定的案款36万元及利息（利息自2012年3月30日起按照银行贷款利率二倍计算至实际履行之日止）；诉讼费用由金坚、金秀承担。一审法院认定事实：东润公司成立于2009年4月3日，金坚、金秀系东润公司股东，其中金坚持股51%，金秀持股49%；公司的经营范围：景观绿化、园林绿化设计、养护及管理；苗木销售。因未办理企业年检手续，黄山市工商行政管理局于2013年12月13日下文决定吊销东润公司的营业执照，并于2014年2月17日正式办理了吊销手续。目前东润公司处于吊销未注销状态。沈成国与东润公司曾有苗木买卖关系。因东润公司拖欠苗木款未付，沈成国向安徽省铜陵市铜官山区人民法院起诉，要求金坚及东润公司支付苗木款。该院作出判决后，东润公司提起上诉。经安徽省铜陵市中级人民法院调解，双方达成如下协议：由东润公司分两次支付沈成国货款共计36万元，第一次于2012年3月30日前支付10万元；第二次于2012年5月15日前支付26万元。因东润公司均未履行，沈成国向铜官山区法院申请强制执行，该院于2012年11月22日作出（2012）铜官法执字第00513号裁定书，裁定扣留（或提取）东润公司在江南公司的工程款40万元。但该款未能执行到位。2012年12月13日，该院裁定终结本次执行程序。一审法院认为，东润公司欠沈成国货款36万元未付、沈成国申请强制执行未果及本次执行程序于2012年12月13日裁定终结、东润公司于2014年2月17日被吊销营业执照的事实清楚，予以认定。虽然金坚、金秀系东润公司的股东，但作为有限责任公司，东润公司的债务原则上应以公司的全部财产承担责任；只有在符合法律明文规定的情况下才可以要求股东承担责任。沈成国要求两金坚、金秀承担责任的理由是：金坚、金秀怠于对公司进行管理，导致东润公司因未办理年检手续而被吊销营业执照，后又不对公司进行清算，一直拖欠沈成国的货款，滥用公司法人的独立地位，严重侵害公司债权人的利益，其法律依据是《中华人民共和国公司法》第二十条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(二)》第十八条的规定，即“公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。”、“有限责任公司的股东…未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。有限责任公司的股东…因怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。”但沈成国所提供的证据，只能证明金坚、金秀因未办理企业年检手续而致东润公司被吊销营业执照的事实；而不能证明金坚、金秀滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的事实，也不能证明因金坚、金秀未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，以及因金坚、金秀怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算的事实。故根据现有证据尚不足以支持沈成国的诉讼请求。虽然铜官山区法院曾裁定扣留（或提取）东润公司在江南公司的工程款40万元，但该款是否确实存在，是否系因金坚、金秀怠于履行义务而未能执行到位等事实并无证据证明。沈成国在庭后才向一审法院申请调查该案的执行情况及40万元款项的情况，显然也已超过了举证期限，故沈成国应承担举证不能的法律后果。综上，沈成国诉请依据不足，依法不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第二十条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(二)》第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：驳回沈成国的诉讼请求。案件受理费4187元（已减半），财产保全费2878元，合计7065元，由沈成国负担。二审中，沈成国提交了以下证据：一、安徽省园林绿化工程施工合同一份（复印件），证明东润公司为江南公司进行园林施工，工程造价1200万元，东润公司同意将工程款的45%用于购买江南公司的商业网点房，价格在江南公司开盘价格基础上优惠1%，东润公司向江南公司支付50万元保证金，另50%保证金于竣工后一次性退还；二、电话记录一份（复印件），证明被上诉人同意以江南公司抵偿的房产偿还沈成国的债务，沈成国同意该方案，遂同意法院先终结对东润公司的执行程序；三、（2012）铜官执行第00513号执行裁定书一份（复印件），证明因被上诉人同意以房抵债，双方对办理上述事宜尚处于协商过程中，故法院暂办理了执行程序终结；四、（2017）皖0705执恢18号执行裁定书一份，证明东润公司怠于履行清算义务，导致财产流失，现已无财产可供执行。金坚、金秀对证据一的真实性有异议，认为该证据系复印件，且东润公司有财产可执行，不应向股东追偿；证据二系复印件，对真实性有异议；对证据三的真实性无异议；对证据四的真实性无异议，其不清楚案件恢复申请执行的时间，且根据裁定内容是可以再次申请执行，说明公司有无财产可供执行到目前为止还不清楚。本院审查认为，证据一系复印件且与本案的处理缺乏关联性，故不予认定；证据二系复印件，金坚、金秀对真实性亦有异议，故不予认定；对证据三、四的真实性予以认定。本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，沈成国虽认为金坚、金秀怠于履行义务导致东润公司在江南公司的工程款债权未能执行到位，但未提供有效证据证明，且从沈成国二审提供的电话记录中看，未能通过以房抵债方式及时执行系由于沈成国“超面积部分的房款未筹好”的自身原因，亦不能归责于金坚、金秀。同时，本案亦缺乏依据《中华人民共和国公司法》第二十条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(二)》第十八条等规定由有限责任公司股东对公司债务承担连带责任的相关事实依据。综上，沈成国的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9349元，由上诉人沈成国负担。本判决为终审判决。审 判 长 楼淑馨审 判 员 徐 晋审 判 员 应 倩二〇一七年八月十日代书记员 季丽华?#”'第'0'页'”?第6页??