甘肃省平凉市中级人民法院
p t ” > 刑 事 裁 定 书
（2018）甘08刑终18号
原公诉机关静宁县人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈某，出生于甘肃省静宁县，住静宁县。2017年7月11日因涉嫌犯盗窃罪被静宁县公安局刑事拘留，同年8月14日被逮捕。现羁押于静宁县看守所。
原审被告人樊某1，出生于甘肃省静宁县，住静宁县。2014年12月1日因犯盗窃罪被静宁县人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币10000元。2017年6月16日因涉嫌犯盗窃罪被静宁县公安局刑事拘留，同年7月21日被逮捕。现羁押于静宁县看守所。
静宁县人民法院审理静宁县人民检察院指控被告人樊某1、陈某犯盗窃罪一案，于2017年12月11日作出（2017）甘0826刑初181号刑事判决。在法定期间内，原审被告人陈某提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，审查上诉状，提审上诉人陈某，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2016年9月至2017年6月，被告人樊某1单独或者伙同陈某共同盗窃作案，具有如下犯罪事实：
（一）樊某1、陈某共同盗窃犯罪事实
1、2016年12月20日凌晨，被告人樊某1、陈某驾车窜至静宁县仁大镇南门村西坡二组，撬窗入室，陈某在外接应，窃得李某门市部桌子抽屉和衣服内现金2700元、价值875元的黄兰州香烟一箱、价值2900元的黄金叶香烟及云烟一箱零四条，共计盗窃财物价值6475元。
2、2016年12月27日凌晨，被告人樊某1、陈某驾车窜至静宁县治平乡胡沟村胡沟组，共同撬开朱某经营的”旺喜商行”窗户防盗栏，陈某在外抬着防盗栏，被告人樊某1翻窗入室，窃得门市部写字台抽屉一只及三只抽屉内现金29000元。得逞后将抽屉丢弃。
3、2016年农历腊月某日，被告人樊某1、陈某驾车窜至静宁县深沟乡樊沟村中庄组，翻墙进入杨晓霞家，因未找到有价值财物而盗窃未遂。
4、2016年农历腊月某日，被告人樊某1、陈某驾车窜至静宁县深沟乡小户村，在撬开王有玺经营的”金星商店”防盗栏并欲行窃时被发现，盗窃未遂。
5、2017年1月5日下午，被告人樊某1、陈某驾车窜至静宁县李店镇郑湾村郑下组，翻墙进入郑新义家。撬开粮食房内木柜，窃得现金1000元。
6、2017年1月5日，被告人樊某1、陈某驾车窜至李店镇孔沟村后湾组，翻墙进入王成学家，窃得一房间床头木箱内现金9100元及价值4500元的金项链一条，大衣柜内价值400元的钱包一个及现金2800元，共计盗窃财物价值16800元。得逞后将金项链和钱包丢弃。
7、2017年1月5日晚，被告人樊某1、陈某驾车窜至李店镇街道，进入吴变变经营的”诚信农资”化肥厂一房间内，因无法打开保险柜而盗窃未遂。
8、2017年1月25日，被告人樊某1、陈某驾车窜至静宁县李店镇王沟村刘湾组，翻墙进入刘鹏来家，窃得客厅电视柜内每条单价35元的红兰州烟2条，盗窃财物价值70元。
9、2017年1月25日，被告人樊某1、陈某驾车窜至静宁县李店镇刘晋村刘河组，翻墙进入刘响得家，窃得卧室大衣柜内现金200元、桌子上现金10元、衣服兜内现金70元，共计盗窃财物价值280元。
10、2017年1月25日，被告人樊某1、陈某驾车窜至静宁县余湾乡王坪村王坪组，翻墙进入王腾飞家，窃得其家写字台内每条单价75元的兰州烟5条，盗窃财物价值375元。
（二）樊某1单独盗窃犯罪事实
1、2016年9月30日下午，被告人樊某1窜至静宁县李店镇王沟村刘湾组，翻墙进入刘先壁家，窃得睡房衣兜及床下的现金共计13000元。
2、2017年4月上旬某日，被告人樊某1窜至静宁县深沟乡樊沟村阳坡组，翻墙进入樊新元家，窃得其家屋内价值1900元的”旭日东升”十字绣和价值3000元的”国色牡丹花开富贵”十字绣各一幅，盗窃财物价值4900元。
3、2017年4月7日上午，被告人樊某1窜至静宁县深沟乡樊沟村中庄组，翻墙进入李玉琴家，窃得其家上房炕柜内现金10200元、价值799.20元的VIVO手机一部、价值3000元的金耳环一对，共计盗窃价值13999.20元。
4、2017年4月21日下午，被告人樊某1窜至××庄，趁赵收麦经营的卫生所无人之机，入室窃得现金2000元。
5、2017年5月6日，被告人樊某1窜至静宁县深沟乡小户村阳坡组，翻墙进入王来录家，窃得卧室大衣柜内现金13000元，旧版人民币70元，共计盗窃财物价值13070元。
6、2017年5月某日，被告人樊某1窜至静宁县李店镇孔沟村后湾组，翻墙进入王新太家，窃得其家一房间衣柜内现金5000元。
7、2017年5月20日上午，被告人樊某1窜至静宁县李店镇孔沟村前坪组，翻墙进入李黎强家，窃得其家房屋炕柜内现金6000元，价值1500元的金耳环一对，共计盗窃财物价值7500元。
8、2017年5月26日上午，被告人樊某1窜至静宁县李店镇郭柴村峡口组，翻墙进入王亮军家，窃得其家卧室窗台上现金333元、一手提包内现金100元，共计盗窃财物价值433元。
9、2017年5月26日，被告人樊某1窜至××县，翻墙进入王润润家，窃得上房电视柜内现金90元、侧房大衣柜内现金1400元，共计盗窃财物价值1490元。
10、2017年5月26日，被告人樊某1,翻墙进入王连润家，窃得客厅桌子抽屉内现金60元。
11、2017年5月28日，被告人樊某1窜至静宁县李店镇孔沟村后湾组，翻墙进入王岁林家，因未找到现金而盗窃未遂。
12、2017年5月28日，被告人樊某1翻墙进入李仓有家，窃得卧室床边衣服兜内现金210元、大衣柜抽屉内现金600元以及价值400元的银项链一条，盗窃财物价值1210元。
13、2017年5月28日，被告人樊某1翻墙进入郭多存家，窃得其家厨房内现金200元。
14、2017年6月某日，被告人樊某1窜至静宁县李店镇徐岔村徐岔组，翻墙进入刘知义家，窃得其家一房间衣服兜内现金200元。
15、2017年6月某日，被告人樊某1翻墙进入刘新民家，窃得其家房间一衣服兜内现金105元。
16、2017年6月某日，被告人樊某1窜至静宁县深沟乡王堡村孙沟组，翻墙进入孙玉环家中，盗窃未遂。
17、2017年6月某日，被告人樊某1翻墙进入孙九环家，窃得一房间床上现金50元。
18、2017年6月6日上午，被告人樊某1窜至静宁县李店镇蒲岔村油伏组，翻墙进入王万利家，窃得卧室大衣柜抽屉内现金4500元。
19、2017年6月7日上午，被告人樊某1窜至静宁县李店镇郑湾村郑下组，翻墙进入郑生录家，因未找到有价值财物而盗窃未遂。
20、2017年6月7日，被告人樊某1翻墙进入郑建林家，窃得其家一房间桌子抽屉红包内现金300元。
21、2017年6月7日，被告人樊某1又翻墙进入李粉娥家，窃得其家侧房炕柜内金项链一条、金戒指一枚、金耳环一对，共计盗窃财物价值3600元。
22、2017年6月7日，被告人樊某1翻墙进入郑堪文家，窃得其家一房间柜子内现金20元及每盒单价7元的红塔山香烟半盒（价值3元），盗窃财物价值共计23元。
23、2017年6月15日下午，被告人樊某1窜至静宁县李店镇郑湾村郑上组，翻墙进入王栋家实施盗窃作案时，被返回家中的王栋发现后抓获，盗窃未遂。
综上，被告人樊某1单独或者伙同陈某共同盗窃作案33起，其中未遂7起，盗窃财物价值125640.20元；陈某参与共同盗窃作案10起，其中未遂3起，盗窃财物价值54000元。盗窃作案后，二被告人共同盗窃所得赃物被丢弃，赃款被挥霍。被告人樊某1单独盗窃所得其余赃物被丢弃，樊新元家十字绣和李粉娥家金项链、金戒指、金耳环被销赃获款4720元，与盗窃所得赃款全部被挥霍。破案后，追回被盗十字绣两幅，已发还。
上述事实，有110接警记录、受案登记表、立案决定书、户籍证明、抓获经过、辨认笔录及照片、现场勘验笔录、价格认定结论书、被害人李某、朱某等人的陈述、证人郑某、樊某2的证言及被告人樊某1、陈某的供述等证据证实。
原审法院认为，被告人樊某1、陈某以非法占有为目的，单独或者结伙秘密窃取他人财物，樊某1盗窃数额巨大，陈某盗窃数额较大，其行为均构成盗窃罪。二被告人在共同犯罪中都积极实施犯罪行为，均起主要作用，系主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚。二被告人部分共同盗窃及其部分单独盗窃作案，因其意志以外的原因而未得逞，属未遂，故应比照既遂犯从轻处罚。被告人樊某1、陈某到案后均能如实供述自己和同案犯的犯罪事实，并能当庭自愿认罪，可从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十三条、第六十七条第三款之规定，判决：一、樊某1犯盗窃罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币10000元；陈某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币5000元。
原审被告人陈某上诉提出：1、其第一次参与盗窃系受樊某1哄骗，第二次系受樊某1威胁；2、樊某1仅给其1100元用于缴纳房租和电费，其余赃款其不知情。请求二审法院依法改判。
经审理查明，原判认定2016年9月至2017年6月，原审被告人樊某1伙同上诉人陈某共同实施盗窃作案10起，其中未遂3起，盗窃财物价值54000元及原审被告人樊某1单独盗窃作案23起，其中未遂4起，盗窃财物价值71640.20元的事实清楚，证据确实充分，且有经原审当庭出示，并经质证、辩论及在原审判决中列举的证据证实，本院予以确认。
本院认为，原审被告人樊某1、上诉人陈某以非法占有为目的，单独或者结伙秘密窃取他人财物，其行为均确已构成盗窃罪。其中，樊某1参与盗窃财物价值125640.20元，属数额巨大；陈某参与盗窃财物价值54000元，属数额较大。在共同犯罪中，二原审被告人相互配合实施盗窃行为，均系主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚。二原审被告人的部分盗窃犯罪，因其意志以外的原因未得逞，属未遂，应比照既遂犯从轻处罚。二原审被告人到案后均能如实供述其犯罪事实，并当庭自愿认罪，可从轻处罚。关于上诉人陈某所提上诉意见，经查，原审被告人樊某1、陈某在侦查机关的供述相互印证证实，陈某第一、二次参与盗窃作案时，或在外望风，或抬着防盗栏，并在事后联系销赃；且此后二人又多次共同入户盗窃。上述事实足以证实陈某在实施犯罪时积极参与，其提出系受樊某1哄骗和威胁参与盗窃及对大部分赃款去向不知情的上诉意见无证据证实，亦不符合常理，故不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长李燕
审判员赵雄
审判员刘亚琼
二○一八年二月八日
书记员王文玉