江苏省无锡市锡山区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）锡法北商初字第0436号
原告（反诉被告）希姆斯电梯（中国）有限公司。
法定代表人张晓燕，该公司董事长。
委托代理人周海刚、常显慧，江苏神阙律师事务所律师。
被告（反诉原告）安徽天静房地产开发有限公司。
法定代表人董亚洲，该公司总经理。
委托代理人惠友波、刘岩，安徽宝文律师事务所律师。
原告（反诉被告）希姆斯电梯（中国）有限公司（以下简称希姆斯公司）与被告（反诉原告）安徽天静房地产开发有限公司（以下简称天静公司）买卖合同纠纷一案，本院于2013年7月9日受理后，依法由代理审判员邹吟冰适用简易程序，于2013年7月31日、9月6日公开开庭进行了审理，因案情复杂又依法组成合议庭，于2013年11月12日、2014年1月3日公开开庭进行了审理。原告希姆斯公司委托代理人常显慧、被告天静公司委托代理人惠友波、刘岩（参加第一次庭审）到庭参加诉讼，本案经合议庭评议，现已审理终结。
原告希姆斯公司诉称：其与天静公司于2010年2月1日签订买卖合同，约定天静公司向其购买六台电梯，总价1080000元。后希姆斯公司按约交付、安装电梯，但天静公司仅支付部分货款，余款320000元至今未付，故其诉至法院，请求判令天静公司立即支付320000元，并承担其中270000元自2012年6月18日起、54000元自2013年6月18日起至判决给付之日止按每周千分之五计算的违约金。
被告天静公司辩称：根据合同约定，希姆斯公司负有交付和安装电梯的义务，因希姆斯公司违约在先，未能按时交付电梯，且将电梯安装工程转包给上海三胜康恩得电梯安装工程有限公司（以下简称三胜公司），该转包行为导致安装工程未能在合同约定的工期2010年8月前完成电梯安装，而是到2011年6月28日才完成安装，延迟11个月，过错完全在希姆斯公司，天静公司不应向希姆斯公司支付违约金。另外天静公司已陆续向安装单位支付安装费34800元，要求在总价款中扣除。根据合同约定，希姆斯公司已构成违约请求判决驳回希姆斯公司的诉讼请求并提起反诉，请求判令希姆斯公司向天静公司支付违约金380000元（工期逾期11个月，按每月30天计算，根据合同8.3条约定违约金为1782000元，现其主动调整为380000元）。
针对天静公司的反诉，希姆斯公司辩称：希姆斯公司已按约履行合同义务，造成逾期安装的责任在天静公司，因为：首先天静公司支付第一笔款项的时间已经迟延；其次天静公司的土建迟延，导致图纸确认迟延；再次天静公司的土建不符合图纸要求，天静公司要求电梯安装人员另行为其加装槽钢、支架、圈梁等，而这并非希姆斯公司的合同义务，多出的工程量导致安装迟延；最后，在安装调试中，由于一直没有接通正式电源，导致迟迟不能正常调试、验收，加上此间消防试水将电梯部件损坏，天静公司向希姆斯公司购买配件后再由安装队安装，又增加了工程量，耽搁了数月，直至2012年4月第一次正式验收。故希姆斯公司不应向天静公司支付违约金。
经审理查明：2010年2月1日，希姆斯公司与天静公司签订电梯设备与安装买卖合同，合同第1条约定，天静公司向希姆斯公司购买电梯6台用于“天静登云阁”工地，总金额1080000元（该费用包括电梯设备销售额及应交纳的税金，安装费、运输费和保险费、调试费、验收费）。第2.1条约定，在本合同签订之日起7日内，天静公司将本合同总金额的10%，即108000元直接汇入希姆斯公司指定账户，希姆斯公司收到第一期款及本合同8.1条款确定的图纸后，立即正式安排生产，否则合同交货期及价格另行协商，天静公司逾期付款超过60天，希姆斯公司有权解除合同。第2.2条约定，天静公司按希姆斯公司通知应于电梯出厂前20日，将合同总金额的60%，即648000元直接汇入希姆斯公司指定账户，希姆斯公司收到汇款后，按时交付电梯设备。第2.3条约定，电梯安装验收完毕合格后7天内将本合同总金额的25%，即270000元直接汇入希姆斯公司指定账户，希姆斯公司收到该款后，双方开始办理电梯移交手续。第2.4条约定，从电梯移交给天静公司使用之日开始计算维保期，一年维保期满后，7天内将合同总金额的5%，即54000元直接汇入希姆斯公司指定账户，希姆斯公司收到款后协助天静公司到当地质检部门办理检验手续。第2.5条约定，天静公司不按前两款规定期限付款，则希姆斯公司交货期限顺延……第5.1条约定，天静公司如不能在本合同规定的时间内支付合同价款时，应支付违约金，支付方法为每迟延一日，违约金为迟延支付金额的万分之五。第5.2条约定，希姆斯公司不能按时将合同设备交货，希姆斯公司应向天静公司支付违约金，支付方法为每延迟一日，违约金为合同总金额的万分之五。第6.1条约定，合同履约中，如天静公司要求变更合同，则应于合同规定交货日四十五天之前，以书面形式通知希姆斯公司，并征得希姆斯公司书面认可。因合同变更而增加的成本和费用由天静公司承担，且合同变更后需重新确定交货期，合同变更的事项双方需另签合同补充协议，并经双方签字盖章后生效。第8.1条约定，希姆斯公司应于规定的交货时间内将电梯设备到达安装地点，按照本合同条款之规定，双方联合检查并确认土建和工地状况具备安装条件后，希姆斯公司负责组织安装并如期完工。第8.2条约定，双方初步拟定预计开工时间为2010年7月，预计完工时间为2010年8月。第8.3条约定，如因希姆斯公司原因，造成工期延迟，每延误一天，希姆斯公司应按合同总价的5‰交付违约金。第8.5条约定，如因非希姆斯公司原因造成希姆斯公司无法按照双方约定的安装工期计划进行安装、调试（如停电、土建延迟、井道准备工作延迟等），希姆斯公司对所造成的延期和误工不负责任，如因天静公司原因导致希姆斯公司未能按期完工交付使用的，则天静公司应承担希姆斯公司由于停工而造成的一切直接损失和费用。第9条约定，电梯设备安装施工中天静公司的责任有：提供符合安装土建布置图技术要求的电梯井道、机房及电源，机房吊钩应有荷载重量标示；提供符合安装条件和要求的土建配合及必要的施工辅助设备与材料，包括井道及机房电源，提供施工期间井道低压照明线路；提供符合电梯工作现场安全标准的厅门口安全护栏装置等。希姆斯公司的责任有：负责施工现场的安全保卫工作；负责安装过程中的施工报批及有关安全施工手续；负责安装规范及安全标准要求的脚手架和辅助材料等。第12.3条约定，如希姆斯公司由于自身过错而不能按时完成电梯安装，则应向天静公司支付违约金，即每延误一周，违约金为本合同总价的千分之五，不足一周的按一周计算。第15.4条以手写部分约定，希姆斯公司在确认收到合同第一笔10%的合同款项后，两天内派公司技术人员到天静公司现场测量工程技术参数并出具图纸。合同后的电梯技术规格表中约定，交货日期为希姆斯公司收到第一期款和确认土建图后45天。
合同签订后，天静公司于2010年3月2日以银行汇款方式向希姆斯公司支付首期款项100000元。3月13日，希姆斯公司派员前往天静公司工地测量并绘制电梯总体土建布置图（以下简称布置图），该布置图中载明：用户应完成工作：井道壁为砖结构时，需在井道每隔1500-2000mm高度设一道圈梁，圈梁高度≥300mm，门洞过梁高度≥350mm；电梯机房土建修补及厅门口修补装饰均在电梯安装完毕后由客户自理；地面高度不一且相差大于500mm时，应设置楼梯或台阶并设置护栏，护栏高度≥1100mm。10月21日天静公司又以银行汇款方式向希姆斯公司支付第二期款项660000元。11月1日，天静公司确认布置图。11月17日前后，希姆斯公司向天静公司交付6台电梯。
又查明：希姆斯公司与天静公司签订电梯设备与安装买卖合同后，又与三胜公司签订电梯分包安装／维保委托协议书，约定三胜公司承包“天静登云阁”的电梯安装工程以及维护保养工作，安装工程费为168000元。2010年12月18日，董某（挂靠于三胜公司）带领工人姜亮国、潘建峰、胡永成等7人进驻“天静登云阁”工地安装电梯，该工程于2011年6月28日竣工。2011年4月27日，姜亮国曾出具保证书，载明“保证6部电梯在2011年5月6日前全部完工，如不完工，将接受3000元／天的处罚，如能完工，业主担保负责将电梯安装工程款直接付给安装工人姜亮国，完工的条件，能顺利通车，只等待验收。”2011年4月至7月期间，董某、姜亮国共向天静公司出具收条（借条）5张，总金额20800元。2012年5月4日，董某向天静公司出具收条，载明“今收到做安全扶栏及机房扶栏8000（捌仟元正），总价14000（壹万肆仟元）”。
2012年4月27日，6台电梯经安徽省特种设备检测院初次检验为不合格。6月11日，6台电梯经安徽省特种设备检测院复检合格。
庭审中，希姆斯公司申请证人董某出庭作证，董某向本院陈述：其挂靠在三胜公司从事电梯安装工作，从事该工作已有二十余年。2010年12月初，其带领工人进驻工地，当时希姆斯公司的电梯已发到工地，但是工地的井道及电梯门头不符合安装的规定。按照国家标准，井道内要么全部是混凝土、要么每隔2.5米有一个圈梁，但工地上的井道都是两侧没有混凝土，也没有圈梁；电梯门头要么全是混凝土，要么需要加装圈梁，但工地上的门头均不符合。故其向工地负责人表示，井道内需加装槽钢，门头需加装圈梁，对方表示会买回材料要求董某为其安装，当时双方谈好加工费13000元左右，由天静公司另行支付给董某。一个多月后材料买回来正赶上春节，故董某及其工人放假，直至正月十五以后重新开工。三胜公司与希姆斯公司签订合同时口头约定，60天左右安装完毕，实际施工时董某带去两个班组，一个班组3个人负责安装一部电梯，两个班组同时安装，一个井道槽钢的加工及安装需要15天，一台电梯的门头加装圈梁大约需一周不到。期间，董某及其工人不存在偷懒怠工的情况。第一次验收以后，又提出需加装安全扶栏和机房护栏，为此天静公司要求董某为其安装，并承诺加工费14000元，该费用至今只支付了8000元。施工期间，董某曾因资金不足，向天静公司的“张总”借款。庭审中天静公司表示董某陈述的相关情况需回去核实，本院限其于庭审后三日内向本院告知核实情况，但天静公司未在限定期限内向本院告知核实情况。
庭审中，希姆斯公司为证明安装队为天静公司加装了槽钢、支架、圈梁、护栏等装置，向本院提供了“天静登云阁”工地电梯井道及门头现场照片。董某表示上述照片即“天静登云阁”工地现场照片。天静公司质证时表示施工时坑道底部确实进水，但该组照片是否是工地现场照片无法确定。工地确实加装了槽钢、圈梁及防护网，加装的槽钢是由天静公司购买的，但是加装部分的工程款是包含在加工合同中的，应该由希姆斯公司承担。
再查明，中国人民银行自2011年4月6日至7月6日间六个月内贷款利率为5.85%。
上述事实，有电梯设备与安装买卖合同、电梯分包安装／维保委托协议书、电汇凭证、布置图、电梯安装竣工验收单、收条、借条、保证书、证人证言、照片、贷款利率表、当事人陈述及庭审笔录等在卷佐证，并经庭审质证。
本院认为：希姆斯公司与天静公司签订的电梯设备与安装买卖合同系双方当事人真实意思表示，亦不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按约履行。
关于本诉部分，根据合同第2.3条约定，验收合格后7天内，即2012年6月18日前，天静公司即应支付270000元，但因此前天静公司两次付款总额已达760000元，超过了合同约定的2.1、2.2条总和4000元，故该第三批付款天静公司仅需支付266000元。其未按期支付，违约金应从2012年6月19日起算。根据合同第2.4条约定，一年维保期满后7天内，即2013年6月18日前，天静公司即应支付54000元，其未按期支付，违约金应从2013年6月19日起算。合同第5.1条及第12.4条关于违约金的约定不同，但因希姆斯公司未能证明其有其他损失，故上述两条款约定的违约金均过高，本院认定违约金按照同期银行贷款利率上浮50%再上浮30%（即同期银行贷款利率的1.95倍）计算。关于天静公司提出的其已向施工单位支付34800元应在总价款中扣除，首先，天静公司向施工方支付的价款应为28800元，而非34800元。其次，该主张涉及到董某施工队为天静公司加装的槽钢、圈梁、机房扶栏及安全护栏等是否属于天静公司与希姆斯公司合同范围内的问题。根据合同第9条约定，提供符合安装土建布置图技术要求的电梯井道、机房及电源，提供符合安装条件和要求的土建配合及必要的施工辅助设备与材料，提供符合电梯工作现场安全标准的厅门口安全护栏装置等均系天静公司责任，而布置图中亦载明，加装圈梁及电梯机房土建修补、厅门口修补装饰、安装护栏均系天静公司自理范围。合同中均未载明希姆斯公司有上述义务。且根据2012年5月4日董某向天静公司出具的收条上的表述来看，其中载明了总价及已付价款，如果加装工程在原合同范围内，则根本不需要再注明总价14000元。由此可见，董某施工队为天静公司加装的槽钢、圈梁、机房扶栏及安全护栏均非合同范围内希姆斯公司的义务，而系天静公司与董某另行达成的加工合同，而该合同项下天静公司亦应向董某支付价款。现天静公司提供的收条及借条均不能证明系支付的其与希姆斯公司签订的电梯设备与安装买卖合同项下的价款，且合同的付款方式明确约定应由天静公司将款项直接汇入希姆斯公司指定帐户，并未约定天静公司可以直接向施工工人支付，故对天静公司提出的其向工人支付的34800元应在本案中扣除的主张，本院不予采信。
关于反诉部分，争议焦点为电梯完工时延误10个月是否是希姆斯公司的责任。第一，根据合同8.2条约定，合同约定的工期最长为2个月，而董某陈述其与希姆斯公司口头约定的工期为60天，两者大体一致，故本院认定正常工期应为2个月。第二，根据合同2.1条约定，希姆斯公司收到第一期款及8.1条确定的图纸后，立即正式安排生产，实际操作中，天静公司直至2010年11月1日才对布置图进行确认，希姆斯公司于11月17日前后交付电梯，并于12月初派遣施工队进驻工地，尚未违反合同关于交货期45天的约定，故工期于12月初开工已延误5个月并非希姆斯公司过错，而是天静公司延误确认布置图所致。第三，2011年1月下旬及2月上旬属我国传统节日春节期间，董某陈述工人放假亦属合理，符合公序良俗，故该1个月的延误不应作为希姆斯公司的责任。第四，如前所述，本院已认定董某为天静公司另行加装部分工程，该部分工程需占用一定时间，董某陈述其施工时带去两个班组，一个班组3个人负责安装一部电梯，两个班组同时安装，一个井道槽钢的加工及安装需要15天，一台电梯的门头加装圈梁大约需一周不到（暂按7天计算），上述陈述与本案认定的其他事实相对应，且天静公司未在本院给予的期限内提出异议，故本院对董某的上述陈述依法予以采纳。至于董某陈述的工地停电导致工期延误，并无其他证据相佐证，本院不予采纳。经估算，加装工程大约需要66天。第五，合同约定工期为2个月，而实际工程持续了7个月，延误5个月，除去春节放假1个月及加装工程66天，该工程仍然延误54天（按每月30日计）。且结合姜亮国向天静公司出具的保证书，其承诺的完工期限与实际完工期限的差距天数也与54天大体相当。故本院认定该工程延误54天是因施工拖延所致，因在希姆斯公司与天静公司的合同中，电梯安装系希姆斯公司义务，故该54天的延误应归责于希姆斯公司。双方合同第8.3条、12.3条均对工期延误的违约金作出了相关约定，但因天静公司未能证明其有其他损失，故上述两条款约定的违约金均过高，本院认定违约金按照同期银行贷款利率上浮50%再上浮30%（即同期银行贷款利率的1.95倍）计算，即按年利率11.41%（5.85%×1.95）计算，为18231元（1080000×11.41%×54／365）。
依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百三十条、第二百五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、天静公司应于本判决生效后十日内向希姆斯公司支付货款320000元，并承担其中266000元从2012年6月19日起、54000元从2013年6月19日至判决确定的支付之日止起按照银行同期贷款利率的1.95倍计算的违约金。
二、希姆斯公司应于本判决生效后十日内向天静公司支付逾期完工的违约金18231元。
三、驳回希姆斯公司其他本诉请求。
四、驳回天静公司其他反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费7000元，由天静公司负担；反诉案件受理费7000元，减半收取3500元，由希姆斯公司负担168元，由天静公司负担3332元。两项相抵后，天静公司还应支付希姆斯公司案件受理费6832元（希姆斯公司同意其预交案件受理费由天静公司直接给付，本院不再退回。天静公司应于本判决生效后十日内将该款支付给希姆斯公司）。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定向该院预交上诉案件受理费（户名：江苏省无锡市中级人民法院，开户银行：中国工商银行无锡城中支行，账号：1103020129200024805）。
审 判 长 华 伟
代理审判员 邹吟冰
人民陪审员 严露玮
二〇一四年一月二十六日
书 记 员 胡 晖
本案援引法律条款
《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。
第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。
承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。