安徽省滁州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）滁刑终字第00163号
原公诉机关安徽省滁州市南谯区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王乐园，无业。2014年5月29日因犯聚众斗殴罪被滁州市琅琊区人民法院判处有期徒刑二年八个月，在安徽省铜陵监狱服刑。2014年12月11日因涉嫌犯故意伤害罪被滁州市公安局南谯分局押解回滁州市看守所羁押。
上诉人（原审被告人）刘根，无业。2014年9月24日因涉嫌犯故意伤害罪被滁州市公安局南谯分局刑事拘留，同年10月27日经滁州市南谯区人民检察院批准逮捕，次日由滁州市公安局南谯分局执行逮捕。现羁押于滁州市看守所。
辩护人薛明湘，安徽苏滁律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）李某甲，无业。2014年10月27日因涉嫌犯故意伤害罪经滁州市南谯区人民检察院批准逮捕，同年11月10日由滁州市公安局南谯分局执行逮捕。现羁押于滁州市看守所。
辩护人曾永凯，安徽苏滁律师事务所律师。
安徽省滁州市南谯区人民法院审理滁州市南谯区人民检察院指控原审被告人刘根、李某甲、王乐园犯故意伤害罪一案，于2015年4月15日作出（2015）南刑初字第00053号刑事判决。宣判后，原审被告人刘根、李某甲、王乐园不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2015年6月10日公开开庭进行了审理，滁州市人民检察院指派检察员徐玉江出庭履行职务，上诉人刘根、李某甲及其辩护人、上诉人王乐园到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：2013年6月28日晚，邹某与谢某因琐事发生争吵和厮打。邹某将此事告诉了被害人张某。次日凌晨，邹某在张某的陪同下到滁州市湖心路银花菜场对面大排档找到谢某理论此事。过程中，和谢某同桌吃饭的芦某与张某发生了争吵，被告人刘根、李某甲、王乐园、吴某（已科刑）等人闻讯赶来，被芦某劝开。后刘根与张某发生争吵，并刀砍张某，李某甲、王乐园、吴某等人见状也拿出砍刀将张某砍伤后离开。经鉴定，张某多处损伤分别构成重伤、轻伤；伤残等级为四级。
案发后，被告人刘根、吴某及芦某、殷某等人已赔偿被害人张某各项损失48万元（刘根赔偿10.5万元）；审理过程中，被告人李某甲、王乐园家属各赔偿张某损失5.5万元，取得了被害人的谅解。
上述事实，有以下证据证实：
1、法医学人体损伤程度鉴定书等鉴定意见：张某创伤性失血性休克、左肘关节、左手垂腕、右腕关节的损伤程度为重伤；头部创口、面部疤痕、肢体创口、躯干创口的损伤程度均为轻伤；右舟骨、左肱骨、左尺骨、右尺骨、左肩胛骨骨折的损伤程度均为轻伤。
2、法医临床司法鉴定意见书等鉴定意见：被害人张某的伤残程度为四级。
3、辨认笔录：本案各被告人的相互辨认情况。
4、户籍信息等书证：被告人刘根、李某甲、王乐园的自然身份信息。
5、到案经过等书证：2014年9月24日被告人刘根到滁州市公安局南谯分局投案；2013年12月9日被告人李某甲到滁州市公安局南谯分局投案；2014年12月11日被告人王乐园被滁州市公安局南谯分局由铜陵监狱押解回滁州市看守所羁押。
6、协议书、谅解书、收条等书证：案发后，被告人刘根、吴某及芦某、殷某等人已赔偿被害人张某各项损失48万元，其中刘根赔偿10.5万元；被告人李某甲、王乐园家属各赔偿张某损失5.5万元，张某对李某甲、王乐园的行为表示谅解。
7、刑事判决书等书证：2014年5月29日被告人王乐园因犯聚众斗殴罪被安徽省滁州市琅琊区人民法院判处有期徒刑二年八个月。
8、被害人张某的陈述：2013年6月28日晚，他陪邹某到银花菜场附近的排挡找谢某质询邹某被打一事，过程中与芦某发生争执，刘根等人持刀将他砍伤。
9、证人邹某的证言：2013年6月28日晚，她因琐事被谢某殴打，随后张某陪她去找谢某理论此事。在谢某、芦某吃饭的银花菜场，张某与芦某发生争执，后张某被刘根、吴某等人砍伤。
10、证人谢某的证言：2013年6月28日晚，她和邹某因琐事相互厮打。后她和朋友在银花菜场吃饭时，邹某带张某前来。张某与芦某发生口角，几个人过来将张某砍伤。
11、证人芦某的证言：2013年6月份的一天晚上，他和谢某在银花菜场附近吃夜宵，邹某带了张某前来。谈话过程中，刘根、吴某等人持刀前来，被他劝走。刘根与张某在马路对面发生争吵，刘根拿刀砍张某，吴某、小胖、小宝等人随即也持刀冲向张某。
12、证人王某甲的证言：2013年6月28日晚，她和谢某等人在银花菜场吃夜宵，邹某带着张某来了。张某和坐在谢某旁边的芦某发生了争吵，旁边过来三四个男子上来要打张某，被芦某劝阻。后张某又与另外一名男子发生争吵，接着其他人就拿刀砍了张某。
13、证人杭某的证言：2013年6月28日晚，她和谢某、芦某等人在银花菜场吃夜宵，邹某带着张某来了，张某与芦某发生了争吵，旁边几个人要砍张某，被芦某劝开。她离开时看到有人拿刀和张某打了起来。
14、证人李某乙的证言：2013年6月28日晚，她和谢某等人在湖心路吃夜宵，邹某带着张某来了，张某与一名男子发生争吵，双方打起来了。
15、证人蒋某的证言：2013年6月28日晚，邹某被谢某打了，张某带邹某找谢某理论，他陪同。在银花菜场对面的排挡，张某与对方发生争吵，一个穿白色上衣的男子先动手殴打张某，接着约有四五个人同时上去用刀砍张某。
16、证人曹某、盛某、王某乙的证言：2013年6月28日晚，张某在银花菜场附近被数人持刀砍伤。
17、证人殷某的证言：2013年6月28日晚，他和吴某、小宝、刘根、芦某等人在银花菜场附近吃饭，芦某和张某发生争吵，他们准备殴打张某，被芦某劝开。后刘根与张某发生争吵，并拿刀砍张某，吴某、小宝、小胖等人见状也持刀砍了张某。
18、证人吴某的证言：2013年6月28日晚，芦某与张某在银花菜场附近发生争吵，刘根等人欲帮忙，被芦某劝开。后刘根与张某发生争吵，并持刀砍张某，他和小宝、周磊等人也持刀上前砍了张某。
19、被告人刘根的供述：2013年6月29日凌晨，他和芦某、吴某、小宝等人在湖心路吃夜宵，后听说芦某与人争吵，便持刀去帮忙。到达现场后，张某骂他，他砍了张某，其他人也上前一起砍张某。
20、被告人李某甲的供述：2013年6月28日晚，他和刘根、吴某、小胖、芦某等人在湖心路银花菜场吃饭，听说张某在楼下惹事，他们就下楼看看。后刘根和张某发生争吵，并持刀砍张某，他们也拿刀向张某身上砍了几刀。
21、被告人王乐园的供述：2013年6月29日凌晨，芦某和张某在银花菜场发生争吵，刘根持刀砍张某，吴某、小宝、周磊也上去砍张某，他从地上捡了一把刀也砍了张某一刀。
原判认为被告人刘根、李某甲、王乐园伙同他人故意非法伤害他人身体，致多处重伤、轻伤，其行为已触犯我国刑法，构成故意伤害罪。被告人王乐园在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚并罚。被告人刘根、李某甲系自首，被告人王乐园具有坦白情节，依法均可从轻处罚；被告人李某甲、王乐园积极赔偿被害人的经济损失并取得谅解，被告人刘根对被害人的损失进行了赔偿，均可酌情从轻处罚。经该院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十条、第六十九条第一款之规定，认定被告人王乐园犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年六个月，与前罪所犯聚众斗殴罪判处有期徒刑二年八个月并罚，决定执行有期徒刑六年八个月；被告人刘根犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年；被告人李某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年九个月。
各被告人及辩护人均提出：原判较同案犯吴某的量刑过重，请求依法改判。
经审理查明：二审法院查明的事实、证据与一审法院认定的事实、证据相同。一审判决所据证据，收集合法，且经法定程序查证属实，能够证明案件真实情况，对一审法院认定的事实及证据均予以确认。
另查明：本院审理期间，被害人对李某甲再次表示谅解，请求法院从轻处罚。
本院认为：上诉人王乐园、刘根、李某甲伙同他人故意伤害他人身体，致一人四处重伤、九处轻伤，其行为均已构成故意伤害罪。原判根据各原审被告人在共同犯罪中的地位、作用、情节和社会危害程度，在法定量刑幅度内作出的判决并无不当。鉴于被害人在本院审理期间对李某甲再次出具谅解书，请求法院从轻判处，故对李某甲可酌情从轻处罚。综上，对原审被告人王乐园、刘根及其辩护人提出原判量刑过重的上诉理由不予采纳。对原审被告人李某甲及其辩护人的上诉理由和辩护意见予以采纳。对出庭检察员的出庭意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持安徽省滁州市南谯区人民法院（2015）南刑初字第00053号刑事判决第（一）、（二）项，即被告人王乐园犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年六个月，与前罪所犯聚众斗殴罪判处有期徒刑二年八个月并罚，决定执行有期徒刑六年八个月；被告人刘根犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年。
二、撤销安徽省滁州市南谯区人民法院（2015）南刑初字第00053号刑事判决第（三）项，即被告人李某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年九个月。
三、上诉人李某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年三个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月10日起至2018年2月9日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 樊朝勇
代理审判员 陈 丽
代理审判员 杨振兴
二〇一五年六月十日
书 记 员 张群英
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判。