山西省太原市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）并民终字第58号
上诉人（原审原告）贺学锋，山西佳兆元房地产经纪有限公司职员。
委托代理人高治中，北京德和长衡（太原）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）山西佳兆元房地产经纪有限公司，住所地太原市小店区长风街华德中心广场东侧平阳景苑售楼部。
法定代表人耿利琴，总经理。
委托代理人蔺楠，北京中伦文德太原律师事务所律师。
委托代理人边晓琴，该公司行政人事部部长。
上诉人贺学锋因与被上诉人山西佳兆元房地产经纪有限公司劳动争议纠纷一案，不服太原市小店区人民法院（2014）小民初字第1470号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人贺学锋及其委托代理人高治中，被上诉人山西佳兆元房地产经纪有限公司的委托代理人蔺楠、边晓琴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，贺学锋提供参加太原市城镇职工基本医疗保险个人缴费证明，显示贺学锋于1990年8月1日参加工作，单位名称为双喜轮胎工业股份有限公司，备注基本医疗保险、生育保险和大病医疗暂停缴费（中断）的截止时间为2012年8月，工伤保险暂停缴费（中断）的截止时间为2006年6月。2012年3月12日贺学锋与恒实地产销售分公司建立劳动关系，双方未签订书面劳动合同，未给贺学锋缴纳社会保险费。贺学锋在驾驶员劳动纪律管理制度上签字，主要内容为：贺学锋的岗位为司机，实行一周五天工作制，国家法定休息日正常休息，工作期间每天对车辆进行保养、擦洗等。山西佳兆元房地产经纪有限公司于2012年3月23日成立，经营范围为房地产经纪、房地产投资咨询等，前身系恒实房地产公司销售分公司，不具备法人资格，销售分公司已撤销。贺学锋与山西佳兆元房地产经纪有限公司建立劳动关系和发生劳动纠纷时，贺学锋未告知与双喜轮胎工业股份有限公司存在劳动关系的事实。2014年2月7日，贺学锋向山西佳兆元房地产经纪有限公司提交员工离职申请表，其中员工离职申请表中“申请表”被划去改为“通知单”，通知时间为2014年2月8日，离职原因为耿总说反应慢、年龄大、没有工作方面的问题，离职时间为2014年2月9日，贺学锋将车钥匙、办公室钥匙交还山西佳兆元房地产经纪有限公司，山西佳兆元房地产经纪有限公司相关人员予以签字审批。贺学锋当月的工资次月发放，贺学锋提供2012年11月至2014年2月银行领取工资明细单和提成款情况，银行流水明细显示为1800元、1742元、1800元、1800元、1800元、1800元、1800元、1500元、1500元、6887元（网银转账）、1500元、2190元（网银转账）、1500元、5874元（网银转账）、1500元、6931元（2013年11月提成）、1500元、2749元（2013年12月提成）、1500元、1700元（年终奖）、1710元（2014年1月提成）、1929元，上述款项贺学锋已领取。贺学锋未提供工资为2000元或4000元的证据，贺学锋与山西佳兆元房地产经纪有限公司均认可贺学锋工作期间的月工资为1800元。贺学锋提供双面名片一张，正面显示有佳兆元的字样、贺学锋为派单主管，以及贺学锋的联系电话、山西佳兆元房地产经纪有限公司的地址等信息，背面为山西佳兆元房地产经纪有限公司，并提供自己所写的工作日志予以证明其派单主管的身份和主动加班的事实。山西佳兆元房地产经纪有限公司认可贺学锋是销售人员，并不认可是派单主管，贺学锋为了提高销售量已增加其收入，主动加班已违反公司章程予以抗辩。2014年1月24日至31日，山西佳兆元房地产经纪有限公司组织包括贺学锋在内的员工外出旅游，山西佳兆元房地产经纪有限公司未安排贺学锋带薪年休假。
另查明，山西佳兆元房地产经纪有限公司提供包括贺学锋在内的其他工作人员从2012年9月至2014年1月领取提成款的明细，显示每人每月领取的提成款金额有多有少，其中显示贺学锋领取提成款并签字确认的金额分别为：136元、296元、579元、110元、251元、268元、525元、369元、659元、869元、4715元、6887元；网银转账分别为2190元、5874元、6931元、2749元、1710元。该提成表中显示有山西佳兆元房地产经纪有限公司委托代理人边晓琴2012年10月至2014年1月领取提成款金额，分别为：3017元、3231元、2697元、1017元、676元、2369元、4660元、3112元、869元、2791元、3207元、3632元、3257元、2013年11月无显示，12月为3286元、2014年1月为1137元；并提供边晓琴2013年3月至2014年1月工资明细单，显示边晓琴的工资为2500元。2013年2月5日，贺学锋领取山西佳兆元房地产经纪有限公司发放的2012年年终奖5000元，边晓琴领取年终奖10000元。贺学锋领取2013年年终奖2000元。山西佳兆元房地产经纪有限公司提供贺学锋的考勤记录及从2003年3月26日至12月25日工作期间部分有贺学锋签字的内部用车结算凭证，证明贺学锋的岗位是司机，在岗期间多次擅自离岗；贺学锋主动加班并非山西佳兆元房地产经纪有限公司安排。贺学锋对司机岗位无异议，对考勤记录不予认可。
再查明，2014年3月27日，贺学锋向太原市小店区劳动保障监察执法队投诉山西佳兆元房地产经纪有限公司，2014年5月5日，该队向贺学锋下发小店劳监告函字（2014）2001号劳动保障监察告知书，该告知书中的主要内容为：向山西佳兆元房地产经纪有限公司下发《劳动保障监察调查询问通知书》和《劳动保障监察责令改正决定书》，要求山西佳兆元房地产经纪有限公司与员工签订书面劳动合同，并办理缴纳社会保险，支付贺学锋从2012年4月至2013年2月的双倍工资。因被告未履行，对山西佳兆元房地产经纪有限公司实施了行政处罚，因山西佳兆元房地产经纪有限公司未提供2012年3月至2014年3月职工考勤记录，无法认定对贺学锋反映2012年3至2014年2月加班费、法定节假日工资、带薪休假工资的诉求，建议贺学锋向太原市小店区劳动争议仲裁委员会提出仲裁主张诉求。贺学锋与山西佳兆元房地产经纪有限公司因未签订劳动合同双倍工资、加班费、法定节假日工资、带薪年休假工资等发生劳动争议，贺学锋向太原市小店区劳动争议仲裁委员会提出仲裁。2014年7月1日，该仲裁委员会作出小店劳仲（裁）字2013第34号仲裁裁决书，仲裁结果：1、山西佳兆元房地产经纪有限公司应支付贺学锋工作期间带薪年休假工资3972元。2、山西佳兆元房地产经纪有限公司恢复贺学锋工作岗位，并按照每月1800元标准支付贺学锋被辞退之后至恢复岗位之日的工资损失及25%的赔偿费用。3、山西佳兆元房地产经纪有限公司应依照相关规定为贺学锋缴纳其2012年8月至恢复岗位之日的各项社会保险，贺学锋个人应承担部分由其自负，具体数额由相关社保经办机构核算为准。4、贺学锋其他请求不予支持。贺学锋不服仲裁裁决书向法院提起诉讼。山西佳兆元房地产经纪有限公司以贺学锋系主动辞职，没有违法解除与贺学锋的劳动关系，贺学锋的岗位已撤销，不存在恢复原告工作岗位的事实。
原审法院认为，用人单位应当与劳动者签订书面劳动合同，而未签订书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款的规定，山西佳兆元房地产经纪有限公司支付二倍工资的起算点应当是自用工之日起满1个月的次月即2012年4月12日起，截止时间为2013年3月12日止。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定，劳动争议申请仲裁的时效为一年。仲裁时效从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。同时第四款规定，劳动关系存续期间因劳动报酬发放争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。但用人单位未订立书面劳动合同而依法应当额外支付的“工资”并非劳动报酬性质，因为其支付的前提不是基于劳动者提供的劳动，而是基于用人单位未签订书面劳动合同的违法行为，法律性质上属于惩罚性赔偿金，只是其数额按照工资标准支付而已。因此，未签订书面劳动合同的二倍工资差额不适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款关于劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的仲裁时效特别规定，而应适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定。由于法律规定未签订书面劳动合同依法应每月支付二倍工资，劳动者在领取每月工资时就应当知道用人单位有无因未与其签订书面劳动合同而依法发放二倍工资。如用人单位未依法发放，劳动者在领取工资时就应当知道其权利受到侵害，就应积极主张权利。因此，未签订书面劳动合同的二倍工资的申请劳动仲裁时效期间应从劳动者领取当月工资之日的月份起算。在本案中，山西佳兆元房地产经纪有限公司依法应支付的未签订书面劳动合同二倍工资期限应从2012年4月12至2013年3月12日，贺学锋在领取每月工资时均应知道有无发放二倍工资，由于山西佳兆元房地产经纪有限公司是次月向贺学锋发放上月的工资，2012年4月的二倍工资最迟应当在2013年5月底前主张，依此类推，2013年2月的二倍工资应当在2014年3月底前申请仲裁。贺学锋于2014年3月27日主张权利，2012年4月至2013年1月未签订书面劳动合同的二倍工资已超过申请劳动仲裁时效，该部分请求，理由不足，本院不予支持。山西佳兆元房地产经纪有限公司应支付贺学锋2013年2月未签订书面劳动合同的二倍工资1800元。根据贺学锋提供其参加太原市城镇职工基本医疗保险缴费证明，虽然可以证明贺学锋参加工作已满20年，应享受年休假15天，但贺学锋在与山西佳兆元房地产经纪有限公司建立劳动关系及发生纠纷时并未告知其与双喜轮胎工业股份有限公司之间的劳动关系，不能认定贺学锋可以在山西佳兆元房地产经纪有限公司处享受累计工作时间的带薪年休假待遇，故贺学锋主张在山西佳兆元房地产经纪有限公司处享受两次分别为15天的带薪年休假待遇，理由不足，本院不予支持。贺学锋在山西佳兆元房地产经纪有限公司处工作2年应当享受两次分别为5天的年休假待遇，山西佳兆元房地产经纪有限公司并未安排贺学锋带薪年休假，故应支付贺学锋相应的工资。贺学锋并未提供月平均工资为4000元证据，故贺学锋主张按4000元计算工资，证据不足，本院不予支持。贺学锋与山西佳兆元房地产经纪有限公司均认可贺学锋司机岗位的工资为每月1800元，故本院以1800元核算贺学锋的工资，核减贺学锋已领取正常工作期间的工资收入，贺学锋带薪年休假工资的计算方式为1800元÷21.75天×10天×200%=1655.2元，山西佳兆元房地产经纪有限公司应支付贺学锋带薪年休假工资为1655.2元。贺学锋主张山西佳兆元房地产经纪有限公司支付带薪年休假工资的经济补偿金的请求，理由不足，本院不予支持。根据贺学锋提供2012年9月至2014年2月在职期间领取工资的银行流水明细，可以说明贺学锋对领取的金额予以认可，贺学锋已领取本职岗位司机的工资，故贺学锋主张山西佳兆元房地产经纪有限公司支付2012年9月至2014年2月的司机工资，属再次主张，其理由和证据不足，本院不予支持。
虽然贺学锋提供的名片显示是山西佳兆元房地产经纪有限公司的派单主管并提供贺学锋自己所写工作日志欲证明贺学锋派单主管的身份，但根据贺学锋已领取司机工资和贺学锋领取数额不等提成款的证据，可以证明贺学锋作为山西佳兆元房地产经纪有限公司司机的同时还兼职山西佳兆元房地产经纪有限公司的销售人员，并不能证明贺学锋是山西佳兆元房地产经纪有限公司的管理人员。销售人员领取提成数额的多少与工作中的销售业绩有关，而销售业绩的提高与贺学锋在工作中延长工作时间有关联，虽然贺学锋对山西佳兆元房地产经纪有限公司提供的贺学锋工作期间的考勤记录不予认可，但考勤记录客观反映了贺学锋作为司机并兼职销售人员的工作时间，故本院予以采信。销售业绩需要劳动者在超过规定的工作时间外继续进行劳动以获得更多的劳动报酬。贺学锋作为兼职销售人员在5天工作时间外主动加班以延长工作时间，其目的是贺学锋为完成和增加工作量已获得更高的收入，可以证明贺学锋是自愿放弃周日休息日，且贺学锋并未提供证据证明山西佳兆元房地产经纪有限公司占用其法定节假日要求原告销售完成工作业绩，贺学锋所从事的岗位不属于享受高温津贴的范围，故贺学锋主张山西佳兆元房地产经纪有限公司支付周日休息日加班工资和加班工资25%经济补偿金，法定节假日和法定节假日加班工资25%经济补偿金、高温津贴补助费的诉讼请求，理由与证据不足，本院不予支持。根据贺学锋提供的劳动保障监察告知书所记载的内容，可以证明太原市小店区劳动保障监察执法队仅对贺学锋与山西佳兆元房地产经纪有限公司未签订书面劳动合同对被告进行了行政处罚，并未认定贺学锋反映山西佳兆元房地产经纪有限公司未支付2012年3至2014年2月加班费、法定节假日工资、带薪休假工资的诉求进行处罚，故不能证明山西佳兆元房地产经纪有限公司存在拒不支付和拒不整改的行为，贺学锋主张山西佳兆元房地产经纪有限公司支付加班费赔偿金45384元的请求，理由和证据不足，本院不予支持。
贺学锋并未提供证明山西佳兆元房地产经纪有限公司欠发其在2012年9月2014年2月工作期间的DM成交（未付款的）分期款提成工资的证据，故贺学锋该项请求，证据不足，本院不予支持。贺学锋在分别领取2012年年终奖5000元和2013年年终奖2000元时，并未对领取年终奖的金额提出异议，说明贺学锋对此予以认可，而贺学锋是山西佳兆元房地产经纪有限公司的销售人员，并非山西佳兆元房地产经纪有限公司的管理人员，故贺学锋主张山西佳兆元房地产经纪有限公司按其他主管支付欠发2012年年终奖35000元和欠发2013年年终奖金38000元的请求，其理由和证据不足，本院不予支持。贺学锋签订的驾驶员劳动纪律管理制度中约定贺学锋应对驾驶的车辆进行擦洗，而贺学锋的本职岗位是司机，其职责是对车辆进行妥善的维护和使用，清洗车辆也是其工作的内容之一，故贺学锋主张山西佳兆元房地产经纪有限公司支付洗车费6300元的请求，于法无据，本院不予支持。依据《中华人民共和国劳动法》第一百条和国务院《社会保险费征缴暂行条例》第十三条的规定，社会保险费的催收属于劳动行政部门和税务机关的职权范围，无论是欠缴社保费还是拒缴社保费或因为缴费基数、缴费年限发生争议，均属于行政管理的范畴，山西佳兆元房地产经纪有限公司欠缴、拒缴引发的纠纷，不属于法院受理范围，故原告主张被告缴纳社会保险的请求，本院不予支持。虽然山西佳兆元房地产经纪有限公司提供的员工离职通知单有贺学锋的签名，欲证明贺学锋系主动辞职，山西佳兆元房地产经纪有限公司没有违法解除与贺学锋的劳动关系，但山西佳兆元房地产经纪有限公司并未提供贺学锋在工作期间违反山西佳兆元房地产经纪有限公司公司规章制度的证据，且该员工离职通知单并未说明解除劳动关系的理由，故山西佳兆元房地产经纪有限公司与贺学锋解除劳动关系属违法解除劳动关系。在用人单位违法解除劳动关系的情况下，劳动者可以要求恢复劳动关系，同时在劳动关系已不能继续履行的情况下，用人单位应当支付赔偿金。贺学锋的司机岗位已被撤销，故贺学锋与山西佳兆元房地产经纪有限公司的劳动合同已经无法履行，对此，法律赋予劳动者就用人单位实施违法解除行为可以选择不同的救济途径，同时人民法院亦可根据实际情况择一适用，两者均是对用人单位实施违法解除行为应承担法律责任的具体规定。由于贺学锋的岗位已被撤销，该劳动合同客观上已经无法履行，故山西佳兆元房地产经纪有限公司应向贺学锋支付违法解除劳动关系二倍经济补偿金。贺学锋自2012年3月12日至2014年2月9日在山西佳兆元房地产经纪有限公司处工作期间，平均工资为每月1800元，工作时间为1年零11个月，每满一年支付一个月的工资，已满6个月而未满一年，用人单位再向劳动者支付1个月工资的经济补偿。按照《劳动合同法》第四十七条和第八十七条的规定，山西佳兆元房地产经纪有限公司应向贺学锋支付经济补偿金和按经济补偿标准二倍的赔偿金，但根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条的规定，“用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿”。赔偿金的计算方式为1800元×2个月×2倍=7200元。因此，山西佳兆元房地产经纪有限公司应向贺学锋支付违法解除劳动合同的赔偿金为7200元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第四十七条、第四十八条、第八十二条第一款、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条，《职工带薪年休假条例》第二条、第五条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、参照人力和社会保障部《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第四条、第十条第一款、第十一条第一款的规定，判决如下：一、山西佳兆元房地产经纪有限公司于本判决生效后十日内支付贺学锋2013年2月未签订书面劳动合同的二倍工资1800元；二、山西佳兆元房地产经纪有限公司于判决生效后十日内向贺学锋支付工作期间带薪年休假工资1655.2元；三、山西佳兆元房地产经纪有限公司于判决生效后十日内支付贺学锋违法解除劳动合同的赔偿金7200元；四、驳回贺学锋的其他诉讼请求。案件受理费10元（贺学锋已预交10元），减半收取5元，由山西佳兆元房地产经纪有限公司负担5元。
一审判决后，原审原告贺学锋不服，向我院提起上诉，其请求为：撤销小店区人民法院2014年10月13日作出的（2014）小民初字第1470号民事判决，依法改判被上诉人支付上诉人：1、2012年4月至2013年2月未签劳动合同双倍工资22000元；2、2012年3月至2014年3月，带薪休假工资10980元；3、拒不支付带薪休假工资25%的经济补偿金2745元；4、2012年3月至2014年2月每周休一天的加班工资36600元；5、拒不支付周休加班工资25%的经济补偿9150元；6、2012年3月至2014年2月法定节假日工资8784元；7、拒不支付法定节假日工资的经济补偿金2196元；8、高温津贴补助费780元；9、2012年3月至2014年2月每天洗车一次工资6300元；10、2012年9月至2014年2月未支付司机工资30600元；11、2012年9月至2014年2月工作期间的DM成交（未付款的）的分期款提成工资；12、2012年年终奖金欠发3.5万元，2013年年终奖金欠发3.8万元；13、2014年2月单位违法解除工资收入损失,4000元/月至恢复原工作岗位之日；14、单位违反《劳动法》第三条，从2014年3月至恢复岗位之日工资的25%的赔偿费用；15、判令被上诉人承担诉讼费；16、加班工资的赔偿金：45384元；17、工作日起至恢复工作之日间的各项社会保险。上诉人贺学锋的上诉理由为：一审判决认定事实不清，适用法律不当，主要表现在以下几个方面：（一）双倍工资请求已向劳动监察投诉，属于时效中断，月工资2000元是应当由被上诉人提供证据，付举证不利后果。（二）带薪休假工资，法律法规没规定劳动者必须告知用人单位之前的工作年限等，具体数目应当由被上诉人举证并付举证不利后果。（三）带薪休假工资，周休加班工资、法定节假日工资，都向被上诉人主张过，都是拒不支付，以录音为证。（四）每周一天加班、法定节假日加班工资，上诉人所说的主动加班是指每日延长工作时间，单位安排每周只休一天是制度性加班。被上诉人应提供合法有效的《全体员工考勤记录》及《工资发放财务报表》等，应付举证不利后果。（五）一审认定岗位是错误的，是不完整的，从《离职通知书》上写的派单主管、录音证据、工作笔录等，充分证明上诉人是派单主管兼司机，派单主管在外面查岗是符合相关高温补助规定的。（六）上诉人兼任的是晋A×××××车司机没有义务每天为晋A×××××擦洗车。（七）从2012年9月起被上诉人只为上诉人支付的派单主管的工资。司机工资未支付过。（八）上诉人工作期间DM成交分期款项应由被上诉人提供证据。（九）上诉人有证据证明其派单主管、管理者身份，被上诉人应当支付欠发的年终奖金。（十）违法解除工资损失4000元/月至恢复之日，是有法律规定的。（十一）一审法院没按规定认定上诉人被安排加班事实，随意否定加班费请求和加班费赔偿金请求。（十二）社会保险属于劳动争议。
被上诉人山西佳兆元房地产经纪有限公司答辩称，（一）关于未签订劳动合同二倍工资的问题。1、该诉讼请求已超过法定的诉讼时效。上诉人2012年3月上班，但向劳动争议仲裁委员会提起仲裁时已是2014年5月。2、上诉人在公司担任司机一职，工资为每月1800元，上诉人计算错误，缺乏事实依据。（二）关于带薪年休假问题。1、上诉人在公司担任司机一职，工资为每月1800元，上诉人计算错误，缺乏事实依据。2、带薪年休假并非工资，实际上是一种由于单位的原因致使劳动者未享受法定福利假日，而由单位支付劳动者的一种福利性补偿。3、该诉讼请求已超过法定诉讼时效。4、上诉人并未提供其累计工作时间的证据，应当承担举证不利的后果。5、上诉人2012年的带薪年休假已经享受。（三）关于拒不支付带薪年休假25%经济补偿金的问题。1、上诉人在公司担任司机一职，工资为每月1800元，上诉人计算错误，缺乏事实依据。2、带薪年休假并非“工资”，上诉人所谓的经济补偿于法无据。3、该诉讼请求已超过法定诉讼时效。（四）关于周末加班工资问题。1、上诉人在公司担任司机一职，工资为每月1800元，上诉人计算错误，缺乏事实依据。2、上诉人已承认所谓的“主动加班”违反法律规定，扰乱了公司的正常管理秩序。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条之规定，只有在用人单位安排的情况下方可支付加班工资。3、支付加班费用应包括工资本数在内，上诉人计算错误。4、上诉人在没有任何证据的情况下，提出了周末加班时间为100天的请求纯属主观臆断，应承担举证不利的后果。5、上诉人在周末进行的销售活动，与公司形成民事居间关系，并非本职工作，不存在加班问题。（五）关于拒不支付周末加班工资25%经济补偿金问题。1、上诉人在公司担任司机一职，工资为每月1800元，上诉人计算错误，缺乏事实依据。2、上诉人承认了所谓的“主动加班”并不符合法律规定，且扰乱了公司的正常管理秩序。不存在加班费问题，自然也就不存在经济补偿金的问题。3、上诉人应当提交证据证明其在劳动关系存续期间向用人单位主张支付加班工资，而且用人单位明确拒绝。否则申请人主张拒不支付加班工资25%的主张不应得到支持。4、上诉人在没有任何证据的情况下，提出了周末加班时间为100天的请求纯属主观臆断，上诉人应承担举证不利的后果。5、上诉人在周末进行的销售活动，与公司形成民事居间关系，并非本职工作，不存在加班问题。自然不存在补偿金问题。6、该诉讼请求已超过法定诉讼时效。（六）关于法定节假日加班工资问题。1、上诉人在公司担任司机一职，工资为每月1800元，上诉人计算错误，缺乏事实依据。2、上诉人已承认所谓的“主动加班”违反法律规定，扰乱了公司的正常管理秩序。根据《劳动法》第四十四条之规定，只有在用人单位安排的情况下方可支付加班工资。3、支付加班费用应当包含工资本数在内，申请人计算错误。4、上诉人在没有任何证据的情况下，提出了法定节假日加班时间为16天的请求纯属主观臆断，上诉人应承担举证不利的后果。5、上诉人在周末进行的销售活动，与公司形成民事居间关系，并非本职工作，不存在加班问题。（七）关于拒不支付法定节假日加班工资25%的经济补偿金问题。1、上诉人在公司担任司机一职，工资为每月1800元，上诉人计算错误，缺乏事实依据。2、上诉人已承认所谓的“主动加班”违反法律规定，扰乱了公司的正常管理秩序。不存在加班费问题，自然也就不存在经济补偿金的问题。3、上诉人应当提交证据证明其在劳动关系存续期间向用人单位主张支付加班工资，而且用人单位明确拒绝。否则上诉人主张拒不支付加班工资25%的主张不应得到支持。4、上诉人在没有任何证据的情况下，提出了法定节假日加班时间为100天的请求纯属主观臆断，上诉人应承担举证不利的后果。5、上诉人在周末进行的销售活动，与公司形成民事居间关系，并非本职工作，不存在加班问题。自然不存在补偿金问题。6、该诉讼请求已超过法定诉讼时效。（八）关于高温补贴的问题。1、上诉人在公司的工作岗位为司机，不存在户外作业。2、上诉人应提供其进行户外作业以及相关温度的证据，否则将承担举证不利的后果。3、高温补贴的发放标准为：240元/月×3=720元。（九）关于晋A×××××汽车洗车费用问题。1、若是清洗了其他车辆，上诉人应该提供以下证据否则将承担举证不利的后果：（1）单位安排其对其它车辆进行清洗、保养的证据；（2）对其它车辆进行清洗、保养的证据。（十）关于晋A×××××汽车司机工资。上诉人所提交的证据已经证明，被上诉人已全额支付了司机职位工资，每月1800元。（十一）关于DM成交（未付款）分期提成佣金问题。1、DM成交分期提成佣金是双方的民事居间行为，所谓的DM成交提成佣金与工资无关。本项请求不属于劳动争议纠纷范围，原告若认为存在纠纷应另行起诉，不在本案受理范围。2、上诉人已经领取了提成佣金，并签字确认。3、根据公司规定：“离职人员不再参与在职期间签约的所有分期未回款的佣金，该部分佣金归以后负责催回的人员所有”。4、根据行业惯例，被上诉人不应向上诉人支付未付款的分期提成佣金。（十二）关于年终奖金问题。1、上诉人的诉讼请求，既与事实不符又无证据支持，更缺乏法律依据。2、上诉人对年终奖已经签收确认。（十三）关于所谓“违法解除”工资损失的问题。1、上诉人系主动辞职，不存在所谓的非法解除问题。2、上诉人在被上诉人处担任司机一职，工资为每月1800元，上诉人计算错误，缺乏事实依据。上诉人应承担举证不利的后果。3、不存在恢复工资岗位经济补偿金问题。（十四）关于恢复岗位的问题。1、上诉人系主动辞职，不存在所谓的非法解除问题。自然也就不存在恢复岗位之说。上诉人请求于法无据。2、上诉人原岗位已撤销，并且双方矛盾激化。（十五）关于社会保险问题。1、上诉人与双喜轮胎股份有限公司存在劳动关系，其社会保险由双喜轮胎股份有限公司予以缴纳。2、缴纳社会保险不属于本案受理范围。（十六）诉讼费由上诉人自行承担。（十七）关于逾期不支付赔偿金问题。1、法律规定，加班工资应是单位安排，而上诉人所谓加班工资是违反规章制度主动加班。2、上诉人应证明其在公司安排下加班否则应承担举证不利后果。3、上诉人工资每月1800元。4、劳动争议应遵守“劳动程序前置”原则，该诉讼请求不在本案受理范围。综上，请求贵院依法判决维护被上诉人合法权益。
经审理查明，原审法院查明的事实基本属实。
本院认为，(一)关于未签订劳动合同,用人单位应当向劳动者每月支付二倍工资的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款的规定，如果用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。支付两倍工资的起算时间自用工之日起满1个月的次日至满1年的前1日。本案中被上诉人支付二倍工资的起算时间应为2012年4月12日起至2013年3月10日止。因用人单位未订立书面劳动合同而依法应当额外支付的“工资”并非劳动报酬性质，法律性质上属于惩罚性赔偿金，故应适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定确定本案仲裁时效。上诉人贺学锋于2014年3月27日向太原市小店区劳动保障监察执法队投诉反映山西佳兆元房地产经纪有限公司拖欠未签订劳动合同双倍工资等问题，主张自己的权利，2012年4月至2013年1月未签订书面劳动合同的二倍工资已超过申请劳动仲裁时效，该部分请求，理由不足，本院不予支持。被上诉人山西佳兆元房地产经纪有限公司应支付上诉人2013年2月未签订书面劳动合同的二倍工资。一审中，双方均认可贺学锋司机岗位工资为每月1800元，故被上诉人应付上诉人未签订书面劳动合同的二倍工资1800元。上诉人主张按2000元计算工资，证据不足，本院不予采纳。
（二）关于带薪年体假工资的问题。一审法院认定上诉人在被上诉人处工作2年应当享受两次分别为5天的年休假待遇并无不当，被上诉人应当支付上诉人带薪年休假工资1655.2元。上诉人主张享受两次分别为15天的带薪年休假待遇及按每月4000元计算工资，证据不足，本院不予支持。上诉人主张的带薪年休假工资的经济补偿金缺乏依据，本院不予支持。
（三）关于加班工资等问题。上诉人提供了名片以及自己所写工作日志以证明上诉人为派单主管的身份，但根据上诉人已领取司机工资和领取数额不等提成款的证据，可以证明上诉人作为被上诉人公司司机的同时还兼职被上诉人公司的销售人员，故上诉人提供的上述证据并不能证明上诉人是被上诉人公司的管理人员。销售人员领取提成数额的多少与工作中的销售业绩有关，而销售业绩的提高与上诉人在工作中延长工作时间有关联，虽然上诉人对被被上诉人提供的考勤记录不予认可，但考勤记录客观反映了上诉人作为司机并兼职销售人员的工作时间，故本院予以采信。销售业绩需要劳动者在超过规定的工作时间外继续进行劳动以获得更多的劳动报酬。上诉人作为兼职销售人员在5天工作时间外主动加班以延长工作时间，其目的是上诉人为完成和增加工作量已获得更高的收入，可以证明上诉人是自愿放弃周日休息日，且上诉人并未提供证据证明被上诉人占用其法定节假日要求上诉人销售完成工作业绩，上诉人所从事的岗位不属于享受高温津贴的范围，故上诉人主张被上诉人支付周日休息日加班工资和加班工资25%经济补偿金，法定节假日和法定节假日加班工资25%经济补偿金、高温津贴补助费的诉讼请求，理由与证据不足，本院不予支持。根据上诉人提供的劳动保障监察告知书所记载的内容，可以证明太原市小店区劳动保障监察执法队仅对上诉人与被上诉人未签订书面劳动合同对被上诉人进行了行政处罚，并未认定上诉人反映被上诉人未支付2012年3至2014年2月加班费、法定节假日工资、带薪休假工资的诉求进行处罚，故不能证明被上诉人存在拒不支付和拒不整改的行为，上诉人主张被上诉人支付加班费赔偿金45384元的请求，理由和证据不足，本院不予支持。
（四）关于司机工资的问题。因上诉人已领取了2012年9月至2014年2月本职岗位司机的工资，故上诉人的该项请求，本院不予支持。上诉人主张洗车费缺乏依据，本院不予支持。
（五）关于提成工资及年终奖的问题。因庭审中上诉人放弃了其主张的DM成交（未付款）分期款提成工资以及欠发年终奖的请求，故本院对上诉人提出的上述两项请求不再审理。
（六）关于用人单位违法解除劳动合同，支付赔偿金的问题。因被上诉人提供的员工离职通知单不能证明上诉人在工作期间有严重违反公司规章制度行为，上诉人系主动辞职，故被上诉人与上诉人解除劳动关系属违法解除劳动关系。在用人单位违法解除劳动关系的情况下，劳动者可以要求恢复劳动关系，同时在劳动关系已不能继续履行的情况下，用人单位应当支付赔偿金。由于上诉人的岗位已被撤销，该劳动合同客观上已经无法履行，故被上诉人应向上诉人支付赔偿金。上诉人自2012年3月12日至2014年2月9日在被上诉人处工作期间，平均工资为每月1800元，工作时间为1年零11个月，根据《劳动合同法》第四十七的规定，经济补偿标准为上诉人二个月工资。根据《劳动合同法》第八十七条规定，赔偿金的计算方式为1800元×2个月×2倍=7200元。因此，被上诉人应向上诉人支付违法解除劳动合同的赔偿金为7200元。上诉人要求被上诉人支付违法解除劳动合同的工资收入损失及赔偿费用缺乏依据，本院不予支持。
（七）关于缴纳社会保险的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第一百条的规定，用人单位无故不缴纳社会保险费的由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。国务院《社会保险费征缴暂行条例》第十三条的规定，缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳；逾期仍不缴纳的，除补缴欠缴数额外，从欠缴之日起，按日加收千分之二的滞纳金。滞纳金并入社会保险基金。故社会保险费的催收属于劳动行政部门和税务机关的职权范围，无论是欠缴社保费还是拒缴社保费或因为缴费基数、缴费年限发生争议，均属于行政管理的范畴，被上诉人欠缴、拒缴引发的纠纷，不属于法院受理范围，故上诉人主张被上诉人缴纳社会保险的请求，本院不予支持。
综上，上诉人的上诉理由不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人贺学锋负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙云英
代理审判员 张 新
代理审判员 段晋文
二〇一五年三月十日
书 记 员 王 瑛