江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宁商终字第1225号
上诉人（原审被告）高欣，男，1961年12月23日生。
委托代理人沈华，江苏法德永衡律师事务所律师。
委托代理人夏颢，江苏法德永衡律师事务所实习律师。
被上诉人（原审原告）江苏西岛机电设备有限公司，住所地在南京市秦淮区虎踞南路102号建宇大厦1409室。
清算组组长章永葆。
委托代理人房明忠，江苏明弘律师事务所律师。
上诉人高欣因与被上诉人江苏西岛机电设备有限公司（以下简称西岛公司）损害公司权益纠纷一案，不服南京市玄武区人民法院（2014）玄商初字第144号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年8月18日立案受理，依法组成合议庭，于2015年9月25日公开开庭审理了本案。上诉人高欣及其委托代理人沈华，被上诉人西岛公司的委托代理人房明忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
西岛公司一审诉称：2007年10月16日，西岛公司召开临时股东会并作出股东会决议，罢免高欣执行董事职务，同时要求高欣移交公司印章、营业执照、财务账册等公司财产，但高欣一直拒绝移交。后西岛公司向人民法院提起诉讼。经南京市玄武区人民法院、南京市中级人民法院（以下简称南京中院）两审判决高欣向西岛公司移交以上财产，高欣仍拒绝履行。高欣利用其非法控制的公司印章、法人印章、公司营业执照、组织机构代码证等公司财产，另行开设了320006652018010010587的临时账号，并利用该账号在2009年9月11日至2010年2月5日期间，多次将西岛公司账户上的资金打到与西岛公司没有任何业务关系的南京瀚晟汇文化教育咨询有限公司（以下简称瀚晟汇公司），累计达390139元。该公司成立于2008年3月19日，注销于2010年3月，从未开展过业务，也没有经营收入，税务发票也未领取过。西岛公司认为高欣利用其非法控制公司之便将西岛公司财产转移占有，该行为已经违反《中华人民共和国公司法》（以下简称公司法）第一百四十八条的规定，对侵占的财产，高欣应予返还。另，高欣在担任西岛公司执行董事及非法控制西岛公司期间，通过少申报收入的方法偷税，导致西岛公司被高淳县国税局处以26182.91元罚款的行政处罚，在西岛公司受到行政处罚后，仍非法控制公司，拒绝移交公司财产，且在公司账户有钱的情况下，不履行补交税款及罚款的义务，导致西岛公司受到国税部门的加罚款119394.07元及滞纳金26025.81元，累计造成西岛公司损失171602.79元。高欣的上述行为违反了公司法第一百五十条的规定，应当承担赔偿责任。
2011年8月1日，南京中院作出（2011）宁商初字第3号民事判决，判决解散西岛公司。该判决于2011年11月30日生效。2011年12月10日、12月28日，西岛公司两次召开股东会，并形成股东会决议，成立清算组，章永葆任组长，高欣、杨兴文任组员。为维护西岛公司的合法权益，诉至一审法院，请求判令：1.高欣返还转移占有的西岛公司财产390139元；2.高欣赔偿西岛公司损失171602.79元。
高欣一审辩称：1.高欣没有违法占有西岛公司的财产，西岛公司解散后并没有清算，也没有进行财务审计，西岛公司提供的只是片面的财务银行记录，不能证明高欣损害了公司的利益，而且西岛公司所主张的第1项诉讼请求的金额为360139元。2.纳税是公司应尽的义务，因股东矛盾，西岛公司法定代表人发生非自然更替，公司正常经营被打乱，未及时纳税，不是高欣的过错，而西岛公司被加处滞纳金、被罚款是西岛公司及法定代表人章永葆的过错造成的。
一审法院经审理查明：西岛公司为有限责任公司，成立于2004年3月，注册资本500万元，股东为高欣、章永葆、杨兴文，高欣出资200万元，持股比例为40%，章永葆出资150万元，持股比例为30%，杨兴文出资150万元，持股比例为30%。2010年8月2日，公司法定代表人变更为章永葆。2006年3月至2007年10月期间，高欣任西岛公司执行董事。2007年10月9日，西岛公司股东章永葆、杨兴文与股东高欣发生纠纷，章永葆、杨兴文拿走公司财务专用章，2007年10月16日，西岛公司召开临时股东会并形成决议，罢免了高欣的执行董事职务，同时决定由章永葆担任西岛公司执行董事。高欣反对上述两项决议，诉至一审法院，要求确认股东会决议无效。一审法院于2008年12月22日作出（2008）玄民二初字第805号民事判书驳回了高欣的诉讼请求，2009年6月16日，南京中院作出（2009）宁民二终字第440号民事判决书，维持了一审判决。2007年12月24日，西岛公司对高欣以损害公司利益纠纷诉至一审法院，2009年7月20日，一审法院作出（2007）玄民二初字第810号民事判决书，判令高欣将其持有的西岛公司证照等交付给西岛公司，后高欣不服上诉至南京中院，2009年11月27日，南京中院（2009）宁民二终字第1189号民事判决书维持了一审判决，2010年4月22日，一审法院向西岛公司发出（2010）玄执字第439号执行情况告知书，告知高欣因保管不善，丢失公章、企业法人营业执照副本（2006年度已年检）2本等公司物品及财务资料，2010年7月13日，一审法院向江苏省工商行政管理局出具民事裁定书和协助执行通知书，请求协助执行补办西岛公司公章、企业法人营业执照。2011年1月4日，高欣以公司解散纠纷为由将西岛公司诉至南京中院，2011年8月1日，南京中院作出（2011）宁商初字第3号民事判决书，判决西岛公司解散。西岛公司不服，上诉至江苏省高级人民法院（以下简称江苏高院），江苏高院（2011）苏诉字第65号民事裁定书裁定维持。2011年12月1日，西岛公司就2011年12月10日召开股东会、商讨成立清算组等相关事宜，向股东高欣发出会议通知，高欣收到该会议通知后未出席该次会议。2011年12月10日，西岛公司召开股东会，股东章永葆、杨兴文参加会议并形成股东会决议，该决议内容为：成立清算组，章永葆任组长、杨兴文、高欣任组员。西岛公司清算组就清算相关事宜于2012年1月18日、20日、30日在《扬子晚报》上刊登公告。2012年2月20日西岛公司通知高欣公司清算组已成立，由章永葆任组长，并要求高欣于2012年3月10日前将其保管的公司财务账册移交清算组，以便尽快完成清算工作，但高欣未将公司财务账册移交清算组。2012年9月20日，高欣向南京中院提出对西岛公司的强制清算申请，南京中院于2013年3月19日作出（2012）宁法商清预字第5号民事裁定书，裁定不予受理高欣对西岛公司强制清算的申请。高欣于2013年6月26日对该裁定提起上诉，2013年7月15日，江苏高院作出（2013）苏法商清预终字第0001号民事裁定书，维持了原裁定。2014年2月8日，西岛公司又以高欣损害公司利益纠纷诉至一审法院，经一审法院（2014）玄商初字第143号民事判决书判决，高欣应将持有的西岛公司2008年1月至2010年8月期间的财务账册返还给西岛公司。
一审法院另查明：1.2010年4月2日，高淳国税局作出《税务处理决定书》，主要内容为，该局对西岛公司2007年1月1日至2008年12月31日纳税情况进行了检查，并西岛公司对2007年1月、3月、6月、8月、9月代收电梯安装费未共计360400元未按规定申报缴纳增值税，造成少缴增值税52365.81元，处理决定，1.补缴增值税52365.81元。2.自滞纳之日起，按日加收万分之五的滞纳金，上述税款及滞纳金西岛公司自收到本决定书之日起15日内缴纳。同年4月6日，高淳国税局对西岛公司作出《税务处理处罚决定书》，对西岛公司少申报销售收入造成少缴税款的行为定性为偷税，并处罚款26182.91元，限自本决定书送达之日起15日内缴纳，到期不缴纳罚款，每日按罚款数额的百分之三加处罚款。同年9月30日，高淳国税局出具《西岛公司执行高淳县国税处理和处罚情况说明》，主要内容为，西岛公司于2010年9月20日和9月30日分别缴纳罚款26182.91元、加罚款119394.07元、增值税税款52365.81元、滞纳金26025.81元，共计223968.60元。根据高淳经侦大队与股东之间的协商，西岛公司股东按出资比例先行垫付税款、滞纳金和罚款，章永葆、杨兴文承担缴纳总金额的60%即134381.16元，高欣承担总金额的40%即89587.44元，三股东均按上述比例缴纳了上述款项。2010年，高欣以垫付款追偿纠纷将西岛公司诉至人民法院，2011年6月13日，高淳县人民法院（2010）高商初字第346号民事判决书判决西岛公司返还高欣垫付款89587.44元。2.2010年4月，高欣将《税务处理决定书》邮寄给了新选执行董事章永葆。
一审法院还查明：1.2007年10月31日，高欣在交通银行南京孝陵卫支行分别开立西岛公司和西岛公司南京分公司一般账户，账号分别为320006622018010010587、320006622018010010663，以上两账户于2010年4月22日销户。2.2008年3月2日、2008年11月3日、2009年3月3日、2009年5月2日、2009年9月1日、2009年11月5日，2010年1月6日，西岛公司七次向瀚晟汇公司汇款4万元、10万元、4.5万元、49999元、22300元、3万元、39390元，共计326689元；2010年4月12日，西岛公司向江苏联合票务有限公司汇款33450元；以上款项总计360139元。3、西岛公司在华夏银行开设的账号为4133200001804000017628的账户上截止2010年6月21日余额为72251.68元；西岛公司南京分公司在华夏银行开设的账号为4133200001804000013741的账户上截止2010年6月21日余额为4566.44元。4.一审法院于2015年3月31日电话咨询江苏省工商行政管理局法规处有关变更法定代表人的相关规定，得到答复为，公司需提供加盖公章印章的申请表、股东会决议、营业执照等材料，如营业执照丢失补办，需登报公告，凭公告补办，但也需在申请书上加盖公司印章，法定代表人签名不行，但该规定不是法律、行政法规以及部门规章所规定，而是国家工商总局规范性文件。
一审归纳本案争议焦点为：1.高欣对西岛公司偷税产生的罚款、加罚款、滞纳金是否承担赔偿责任；2.高欣被罢免执行董事后，另设公司账户并转走360139元的行为是否损害了西岛公司的利益？
对于第1个争议焦点，西岛公司认为，高欣被罢免执行董事后，仍非法控制公司，拒不缴纳税款，被高淳县国税局处以罚款、加罚款、滞纳金171602.79元，对该部分损失，高欣应当承担赔偿责任。高欣认为，高欣已被罢免执行董事及法定代表人的职务，2010年4月份，高欣将高淳县国税局的处罚决定书邮寄给了西岛公司执行董事章永葆。一审法院认为，虽然高欣在被罢免执行董事后，拒绝交出公司印章及相应财务资料，但西岛公司财务印章在新任执行董事章永葆处，而且2007年10月16日的西岛公司股东会决议效力亦已被一审法院（2008）玄民二初字第805号民事判书所确认，西岛公司应当及时到工商行政管理部门变更法定代表人，经查实，截止2010年6月21日的西岛公司及其分公司账户余额76818.12元，而2010年4月2日，高淳县国税局作出的《税务处理决定书》则要求西岛公司补缴增值税52365.81元及相应滞纳金，西岛公司怠于变更法定代表人导致其无法交纳相应税款，是造成高淳县国税局对西岛公司的罚款、加罚款、滞纳金的原因之一。同时，一审法院还认为，西岛公司股东会已选任新的执行董事，公司亦有义务积极主动想办法补缴增值税及相应滞纳金，而不应该任由损失的扩大，因此，西岛公司应该承担主要责任，一审法院酌定西岛公司承担该损失的70%即120121.953元。高欣在被罢免执行董事后，且在西岛公司股东会决议被一审法院判决生效确认后，高欣未能及时向公司交付公司印章、银行预留法定代表人印章、营业执照以及相应财务资料，给公司变更法定代表人造成了一定的障碍，亦应当承担次要责任，一审法院酌定为30%即51480.837元。
对于第2个争议焦点，西岛公司认为，高欣被罢免执行董事后，另设公司账户，并从该账户转走360139元，侵占该款项，应予返还公司。高欣认为，由于其执行董事被罢免事出突然，此前西岛公司的业务都是其经营，另外两名股东并未参与，其另设公司账户并转走360139元，是用于延续公司的正常运转及对外工程的收尾及收款事务。为证明其意见，向一审法院提供如下证据：
一、银行收款明细及银行进账单，该收款明细截明：自2008年10月8日至2010年2月8日，西岛公司账户进款14笔，共计797324元，西岛公司向相关业务部门付款4笔，共计432910.45元。
二、与本案诉争有关联的公司业务合同8份，2008年9月28日至2010年10月31日现金明细表及会计原始凭证，该组证据载明的主要内容：⑴自2008年9月28日至2010年10月31日，瀚晟汇公司退款326689元、联合票务公司退款33450元，共计360139元。⑵用于公司正常运转的费用列支为215项，共计373284.35元，主要列支项目有1.工程项目费用总计96749.6元：⑴江苏百盛投资有限公司项目费用9303元：①招待费用共计3663元，其中2008年现金明细表第12项招待费1059元、2008年现金明细表第31项招待费1604元、②井口改造费4300元，③2008年现金明细表第42项租用砝码费340元、第44项人工费1000元；⑵南京审计学院项目费用12505元：①招待费用共计12244元，其中2008年现金明细表第3项招待费8610元、2008年现金明细表第19项招待费2559元、2009年现金明细表第49项1075元；②交通费共计261元，其中2008年现金明细表第37项交通费81元、2009年现金明细表第42项交通费180元；⑶镇江第三人民医院项目费用33793.6元：①招待费用共计3323元，其中2008年现金明细表第14项1500元、2009年现金明细表第102项1823元，②差旅费共计9885元，其中，2008年现金明细表第8项360元、第13项405元、第15项180元、第20项260元、第21项500元、第22项360元、2009年现金明细表第26项487元、第34项340元、第40项208元、第45项320元、第55项480元、第56项160元、第61项180元第74项590元、第75项867元、第80项725元、第85项300元、第95项855元、第70项100元、第108项430元、第127项850元、2010年现金明细表第5项170元、第6项758元，③2008年现金明细表第27、28项佣金20585.6元，⑷大连山劳教所项目费用1380元：①差旅费，2009年现金明细表第13项230元，②2009年现金明细表第29项租用砝码费1150元，⑸南京师范大学项目：2009年现金明细表第66项控制柜安装费14542元；⑹江苏明城房地产开发有限公司项目费用22397元：①招待费共计13787元，其中，2008现金明细表第32项230元、2009年现金明细表第27项5000元、第30项4753元、第63项805元、第82项1249元、第107项1750元，②2009年现金明细表第5项电梯装潢8610元；⑺江苏大学解剖中心项目：招待费共计2182元，其中，2009年第72项1158元、第76项96元、2010年现金明细表第5项170元、第6项758元；⑻高淳环保局项目费用665元：①招待费共计485元，其中，2008年现金明细表第29项275元、第30项210元，②差旅费2009年现金明细表第9项180元。2.2008年8月至2010年4月人员工资（含误餐费、电话费、交通费）总计234184.8元，其中：高欣147918.6元、曹晓敏52176.2元、赵玫34090元。3.曹晓敏、赵玫年终奖金共计6100元。4.办公费用总计34537.4元，其中，①会计证年检费用合计370元，其中，2008年现金明细表第4项会计证年检130元、2009年现金明细表第31项120元、2010年现金明细表第120元，②高淳税务局办事差旅费合计2956.4元，其中2008年现金明细表第23项210元、第45项180元、2009年现金明细表第7项160元、第65项360元、第116项210元、2010年现金明细表第24项185.4元、第28项380元、第38项150元、第39项150元、第40项102元、第41项100元、第42项180元、第43项102元、第44项320元、第45项167元。③公司电话费合计593元，其中，2008年现金明细表第10项267元、2009年现金明细表第89项284元、第100项42元，④其他费用合计28618元：其中，2008年现金明细表第16项吉华公司开业送花篮1000元、2008年现金明细表第5项分公司借款2000元（分公司用于工程土建配合费）、2010年现金明细表第10项归还高欣借款13000元（用于明城项目开票交税）、2009年现金明细表第46项修车费1000元、第90项防伪税、控服务费370元、第114项招待国税局费用5268元、2010年现金明细表第37项修车费330元、2010年现金明细表第21项纳税款600元、第31项纳税款5050元。
三、为证明上述开支的真实性，高欣申请证人陈光福、赵玫、曹晓敏出庭作证。证人陈光福的证言证实，其为西岛员工，2008年9月离开西岛公司，2008年现金明细表中第2项、第3项、第12项、第13项、第14项、第20项、第21项、第23项、第27项、第28项、第29项、第30项、第31项、第32项，共计14项列支是其经办并用于公司；证人曹晓敏的证言证实，其是公司会计，2007年11月进的公司，2008年现金明细表中第4项、第8项、第15项、第16项、第22项、第42项、第45项，2009年现金明细表中第5项、第7项、第31项、第45项、第46项、第61项、第65项、第68、69项、第90项、第97项、第114项、第116项、第127项，2010年现金明细表第28项、第36、37项，上述列支是其经办且用于公司事务。证人赵玫的证言证实，其是西岛公司内勤，2007年7月到公司的，因在原来公司没有办理退休手续，与西岛公司没有签订劳动合同，2008年现金明细表第36、37项、44项、2009年现金明细表第4项、第9项、第13项、第14项、第19项、20项、第26项、第27项、第34项、第36项、第39项、第40项、第42项、第44项、第47项、第51项、第55项、第56项、第58项、第63项、第71项、第72项、第73项、第74、75、76项、第80项、第82项、第88项、第95项、第102项、第107项、第108项、第113项、第118项、2010年现金明细第5项、第6项、第24项、第38项、第39项、40、41、42、43、44、45、46项，上述列支是其经办且均用于公司。西岛公司对上述证据及证人证言质证认为，证人证言相互矛盾，原始凭证及现金明细表不能证明这些费用均用于西岛公司，高欣在被罢免执行董事后，重新设立通奥公司，并任法定代表人，经营与西岛公司相同业务，并不排除上述所谓的西岛公司员工拿着西岛公司的工资而为通奥公司工作的可能。南京师范大学业务签订于高欣被罢免执行董事后，西岛公司没有受益，2009年现金明细第66项的安装费不应由西岛公司承担。
一审法院对高欣提供的上述证据及证人证言质证认为：对于高欣本人经办的2009年现金明细表第30项招待费4753元、2010年现金明细表第44项交通费320元因无其他证据证明该两笔费用用于西岛公司，故应在高欣转出提现的款项中扣减。对于南京师范大学业务虽签订于高欣被罢免后，但该笔业务费用进入西岛公司账户，故对该安装费予以确认。上述其他费用因有会计原始凭证以及证人证言，能够相互印证，对其真实性和关联性予以确认：⑴关于招待费35684元，在合理范围内一审法院予以确认；⑵关于工程费用29942元，有证据证明为公司业务，一审法院予以确认；⑶关于差旅费10556元，因在合理范围内，一审法院予以确认；⑷关于佣金20585.6元，因高欣未提供合同依据，一审法院不予采信；⑸关于人员工资及234184.8元及员工年终奖金共计6100元，一审法院认为，高欣被罢免执行董事已不再担任公司任何职务，不应获取公司工资，另外，公司基本没有开展新业务，公司主要事务亦只是应付、应收款的处理，高欣聘用两名员工的行为应是其个人行为，其费用亦应当由其个人支付，况且公司自2008年10月8日至2010年2月8日收取尾款797324元，而支出240284.8工资费用，明显不合理，一审法院综合考虑高欣被罢免执行董事后，其为处理公司事务付出了相应劳务，一审法院酌定为72085.4元；⑹关于办公费用中招待国税局费用5268元，因高欣未提供该项开支与公司有何关联性的证据，一审法院予以扣减；其他列支，因有证人证言、会计原始凭证证明用于公司，一审法院予以确认，故对办公费用确定为29269.4元。综上，一审法院确认高欣转出公司360139元中用于公司的费用为177536.8元。
一审法院认为：西岛公司因未及时补缴税款导致税务部门的罚款、加罚款以及滞纳金，西岛公司应承担主要责任，高欣被罢免执行董事后拒绝交付公司印章、营业执照给公司补缴税款造成了一定的障碍，亦应当承担次要责任。高欣被依法罢免执行董事后，应当即时移交公司财产以及相应业务，其另设公司账户并转出360139元的行为，违反了公司法的相关规定，但一审法院考虑到转出款项确实部分用于公司，一审法院对用于公司的该部分款项依法予以确认。据此，依照《中华人民共和国公司法》第二十条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，一审法院判决：一、高欣于判决生效之日起十日内一次性返还西岛公司182602.2元。二、高欣于判决生效之日起十日内一次性赔偿西岛公司51480.837元。三、驳回西岛公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行上述给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审应收案件受理费9417.42元，由西岛公司负担5493.28元，高欣负担3924.14元。
宣判后，高欣不服，向本院提起上诉，请求撤销原审判决，改判驳回西岛公司的诉讼请求，并由其负担本案一、二审诉讼费用。主要理由有：1.一审查明事实错误。公司运转费用列支应为376191，并非373284.35元；工程项目费用应为97471.6元，并非96749.6元；2008年10月8日至2010年2月8日收取尾款849324元，并非797324元。2.一审遗漏认定高欣组织进行重要的合同履行及清理债权债务的事实。公司经营除账款收支以外，最主要的就是继续履行合同，完成安装工程及其验收、交付。西岛公司工程的验收时间大多在2008年至2009年，高欣的工作避免了西岛公司承担各项工程的违约责任。此外，高欣为西岛公司清理了债权债务，自2007年10月至2008年9月收回款项3825006元，自2008年10月至2010年2月收回款项849324元。高欣一审陈述了2007年至2008年的回款总额，但一审法院却以审理的是2008年以后的转移款项为由对此未予认定。3.西岛公司享有高欣的工作成果，理应承担工作成本、支付清理人员的工资。如前所述，高欣及两名员工为西岛公司收回款项达460余万元，支出240284.8元的工资费用，以及2009年第30项招待费4753元、2010年第44项交通费320元均是清理工作必须的、合理的支出，一审判决认定是高欣个人的行为，相关费用应由高欣个人支付是错误的。此外，240284.8元工资费用中高欣名下的14万余元系针对2007年11月至2010年4月应当补发的工资，一审法院对此未予注意。4.就延迟补缴税款所致税务部门的罚款等，应由西岛公司承担全部责任，一审仅判决主要责任有误。章永葆作为公司执行董事自2010年4月已经知晓应纳税款事宜，且公司账户资金充足却未去缴纳，至同年8月西岛公司执行回转款项100万元到账也未及时缴纳，导致进一步扩大损失，章永葆以高欣不配合导致工商无法变更仅是其借口。此外，171602.79元税款应由三股东按比例缴纳，高欣已经承担其中的40%，西岛公司尚未支出该款项，即不存在相关损失。
被上诉人西岛公司答辩称：1.关于高欣上诉陈述一审判决认定事实错误的部分。西岛公司认为，一审法院对高欣提出的抗辩作出处理并采纳部分金额，超出本案的审理范围，程序不当。高欣抗辩的为公司业务开支，属于公司内部经营管理范畴，不属于司法审查范畴。如果高欣认为其为公司业务代垫了相关费用，高欣可以另行提起诉讼，要求法院就其代垫款进行确认。西岛公司提起的本案诉讼是侵害公司财产权益纠纷，要求高欣返还的是其违反公司管理规定擅自转移走将公司财产，高欣一审抗辩及现在提起上诉的是另一层法律关系。一审法院认定高欣的部分抗辩成立是基于高欣擅自转移360139元属于西岛公司所有，高欣在上诉状中还自认在其非法控制西岛公司期间，收回的公司账款达460万余元，假定其抗辩的所有开支都是为了西岛公司，并不能证明其所列开支就在所收回的460万元款项之中，高欣是拿部分票据对抗所转移的部分资产，360139元只是高欣控制的西岛公司460万元款项的中的一部分，一审法院简单的以360139元减去所认可的抗辩票据得出判决结果，因假定的前提不能成立，导致整个判决结果错误。2.关于纳税问题，西岛公司认为一审判决西岛公司承担主要责任是对损失产生的原因认定错误所致。国税部门对西岛公司处以罚款、加罚款及滞纳金，导致相关损失产生的原因各不相同，一是高欣作为执行董事，在其职期间偷税导致公司被罚款26182.91元，该损失系高欣的直接违法行为所致，应由其本人承担全部责任；二是加罚款119394.07元、滞纳金26025.81元两项损失应区分责任承担的时间节点，在西岛公司工商变更登记之前，章永葆作为西岛公司法定代表人无法履行补缴税款及缴纳罚款的义务，其间，高欣非法控制西岛公司，公司经营所必须的财产、营业执照、法定代表人印章以及补刻的财务专用章均可用于处理税款问题，高欣却延误处理，应承担该期间内的全部损失，2010年9月1日至9月20日产生的损失可由西岛公司承担。综上，西岛公司系为避免诉累才未提起上诉，请求二审法院依法驳回高欣的上诉。
二审诉讼中，双方当事人均未向本院提交新的证据。就高欣在上诉意见第1点中提出的三项数字勘误，西岛公司同意自行核实，如无书面异议，则以高欣公司上诉状中载明的数字为准。在本院指定期限内，西岛公司未向本院提出书面异议，故对高欣提出的数字勘误，可予确认。双方当事人对一审法院查明的事实不持异议，本院亦予确认。
此外，高欣认为一审判决遗漏认定涉案税款、加罚款及滞纳金，西岛公司尚未将垫付款项支付给股东。西岛公司认为三股东是以西岛公司名义向国税部门缴纳款项，高欣垫付的款项已经法院生效判决判令返还，其余垫付款项西岛公司尚未向股东章永葆、杨兴文支付，至于西岛公司是否实际支付属于公司清算过程中处理的问题。另查明，高欣已将前述生效判决判令西岛公司返还的代垫款债权转让给案外人彭鹏。案外人彭鹏以此为据向本院提起（2012）宁法商清预字第1号强制清算申请，因西岛公司业已成立清算组，彭鹏在未依法申报债权以获得清偿的情况下，仅凭猜测认定其权益会受到损害，申请对西岛公司进行强制清算，本院认为欠缺事实依据，故对该申请不予受理。
以上事实，有本院（2012）宁法商清预字第1号民事裁定书及本案二审庭审笔录在案为证。
经双方当事人确认，二审归纳争议焦点为：1.高欣上诉状中所载一审判决未予认定的工资损失及第30项、第44项报销的费用是否属于本案侵权诉讼的审理范围？如果属于，则高欣的上诉请求应否予以支持？2.一审判决认定高欣就涉案税款的罚款、加罚款及滞纳金171602.79元承担的次要责任，事实及法律依据是否充分？
本院认为：1.本案系西岛公司以高欣为被告，依据公司法第一百四十八条、第一百五十条提起的损害公司权益纠纷的诉讼，与一审判决适用的公司法第二十条第二款，均属侵权责任纠纷。就一审判决认定高欣在被依法罢免执行董事职务后，另设公司账户并转出360139元的行为违反公司法的相关规定，高欣并未就此提出上诉，应视其服判。就其上诉提出的一审判决未予认定的为公司业务支出部分，以及一审判决业已认定的相关部分，高欣主张全部费用均系为西岛公司业务支付，应由西岛公司承担，该抗辩与本案审理的侵权责任纠纷并非同一民事法律关系，一审法院不应在本案诉讼中将其作为抗辩事项进行审理。鉴于一审判决以后，西岛公司并未就此提出上诉，故对一审判决业已处理的部分，本院不再调整，就高欣不服一审判决未予确认的部分，本院在本案二审中不予理涉。
就涉案税款行政处罚款项的责任承担问题，西岛公司就一审判决确认其应当承担的主要责任并未提起上诉，应视其服判。高欣在被罢免西岛公司执行董事职务后仍非法控制公司，对所涉西岛公司的事务作出区别对待，一方面以缮后公司合同事务为由转出西岛公司账户中的大额款项，一方面又将西岛公司应当补缴的在其任职期间的偷税款项及罚款转交新任执行董事处理，与西岛公司之间就罢免其执行董事、任命章永葆为执行董事的股东会决议效力纠纷、以及公司证照返还纠纷持续诉讼，致西岛公司维系公司正常运转受阻，直至三股东自愿替代公司履行才平息涉税处罚，一审法院酌定其承担次要责任，并无不当，本院对此予以确认。鉴于西岛公司就所涉处罚款项并未实际支出，故相关处罚金额并未成为西岛公司的实际损失，且高欣关于该垫付款项的债权业已转让给案外人彭鹏，目前西岛公司亦处于公司清算阶段，高欣又系西岛公司股东，就前述次要责任对应的款项，可视情况另行解决，一审法院直接判令高欣赔偿西岛公司51480.837元欠妥当，本院依法予以纠正。
综上，一审法院遗漏认定部分案件的事实，导致实体处理欠当，本院依法予以调整。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
维持南京市玄武区人民法院（2014）玄商初字第144号民事判决第一项，即高欣于判决生效之日起十日内一次性返还江苏西岛机电有限公司182602.2元；
撤销南京市玄武区人民法院（2014）玄商初字第144号民事判决第二项，即高欣于判决生效之日起十日内一次性赔偿江苏西岛机电设备有限公司51480.837元；
维持南京市玄武区人民法院（2014）玄商初字第144号民事判决第三项，即驳回江苏西岛机电设备有限公司的其他诉讼请求，以及诉讼费用的负担部分。
二审案件受理费4811元，由上诉人高欣负担3753元，被上诉人西岛公司负担1058元（此款已由高欣垫付，可在高欣应当负担的一审案件受理费部分中冲抵）。
本判决为终审判决。
审 判 长 陆正勤
代理审判员 董岩松
代理审判员 曹廷生
二〇一五年十一月十日
书 记 员 陈 丹