山西省平遥县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）平刑初字第35号
公诉机关山西省平遥县人民检察院。
被告人梁某某，男，汉族，初中文化，系平遥县农民。2013年7月2日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年8月2日依法被逮捕。2014年12月1日经本院决定变更其强制措施为取保候审。
辩护人程宝林，山西法儒律师事务所律师。
被告人马某某，男，汉族，小学文化，系平遥县农民。2007年11月21日因犯交通肇事罪被本院判处有期徒刑一年六个月，缓刑两年；2012年10月30日因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑十一个月，2013年3月13日刑满释放。2013年7月1日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年8月3日依法被逮捕。现羁押于太谷县看守所。
辩护人赵美蓉，山西显耀律师事务所律师。
被告人李某某，男，汉族，小学文化，系平遥县农民。2008年11月20日因犯抢劫罪被太原市万柏林区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年。2013年7月1日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年8月2日依法被逮捕。现羁押于平遥县看守所。
被告人米某某，男，汉族，初中文化，系平遥县居民。2013年6月27日因涉嫌犯盗窃罪、故意伤害罪被刑事拘留，同年8月2日依法被逮捕。现羁押于平遥县看守所。
被告人刘某，男，汉族，初中文化，系平遥县农民。2013年6月27日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年8月2日依法被逮捕。2014年11月26日经本院决定变更其强制措施为取保候审。
被告人李某宝，小名李某宝，男，汉族，初中文化，系平遥县农民。2013年6月27日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年8月2日依法被逮捕。2014年11月26日经本院决定变更其强制措施为取保候审。
平遥县人民检察院以平检刑诉（2013）193号起诉书指控被告人梁某某、马某某、李某某、米某某、刘某、李某宝犯故意伤害罪；被告人米某某、毋某犯盗窃罪，于2014年4月8日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。平遥县人民检察院指派代检察员张永武出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人张某某的诉讼代理人张某杰、郭晓东，被告人梁某某的辩护人暨诉讼代理人程宝林、诉讼代理人李某，被告人马某某的辩护人暨诉讼代理人赵美蓉，被告人李某某、米某某、刘某、李某宝的诉讼代理人依次为李某平、米某世、刘某天、李某生，被告人毋某的辩护人梁某某均到庭参加诉讼。本案依法经晋中市中级人民法院批准延长审理期限三个月；依法建议平遥县人民检察院补充侦查，平遥县人民检察院于2014年10月26日补充侦查完毕。被告人毋某因患病，无法出庭，本院已对其中止审理。附带民事部分已经调解解决。现已审理总结。
平遥县人民检察院指控：
一、故意伤害罪
2013年5月5日，被告人梁某某、马某某因琐事预谋报复平遥县尹村村民张某杰，纠集被告人米某某、李某某、刘某、李某宝并准备了镐把后，六名被告人共乘一辆面包车，被告人梁某某提供了毛巾、带路去到张某杰家院外，其余五名被告人用毛巾蒙面、持镐把下车捣砸张某杰家房门、窗户玻璃，又对被害人张某某进行了殴打。经法医鉴定：被害人张某某受伤后致右桡骨骨折、左胫腓骨骨折、肢体软组织挫伤，均已构成轻伤。
二、盗窃罪
2013年4月23日凌晨4时许，被告人米某某预谋盗窃平遥县东外环路翔盛网吧吧台处存放的营业款，伙同在此上网的被告人毋某及朱某某（平遥县人），由被告人米某某借故将替网管董某某临时照看网吧吧台的刘某祖支开，被告人毋某协同朱某某将存放在吧台抽屉内的3400元营业款盗走。之后朱某某将所盗赃款全部交给了被告人米某某。
公诉机关就指控事实提供了相应证据。公诉机关认为被告人梁某某、马某某、李某某、米某某、刘某、李某宝等六人故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，均应以故意伤害罪追究其刑事责任；被告人米某某、毋某秘密窃取他人财物数额较大，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，均应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人马某某系累犯，应当从重处罚；被告人米某某犯数罪、被告人李某某缓刑考验期限内又犯罪，均应当数罪并罚。被告人梁某某、马某某具有自首情节，应当从轻或减轻处罚。被告人李某某、米某某、刘某、李某宝认罪态度较好，可酌情从轻处罚。
被告人梁某某、马某某、米某某、李某某、刘某、李某宝对公诉机关指控的犯罪事实供认。
被告人梁某某的辩护人辩称，梁某某行为不构成犯罪，梁某某与被害人间没有利害关系，没有伤害行为，不应承担刑事责任。
被告人马某某的辩护人辩称，马某某具有自首情节，当庭自愿认罪，有悔罪表现；在犯罪中起的作用较小。
被告人米某某、李某某、刘某、李某宝均未提出辩护意见。
经审理查明：
一、故意伤害罪
2013年5月5日，被告人梁某某、马某某因琐事预谋报复平遥县尹村村民张某杰，当晚纠集了被告人刘某、米某某、李某某、李某宝并准备了镐把等作案工具，于23时许梁某某带路，马某某驾车，六名被告人共乘一辆面包车去到尹村村内，又去到张某杰位于平遥县东外环路边的住处院外，期间被告人梁某某给其余五被告人提供了毛巾。被告人马某某、刘某、李某某、米某某、李某宝用毛巾蒙面持镐把下车进到张某杰家院中，用镐把捣砸张某杰家房门、窗户玻璃，并对被睡梦中惊醒的出院查看的被害人张某某进行了殴打，致被害人张某某受伤倒地，六名被告人驾车逃离现场。经法医鉴定：被害人张某某受伤后致右桡骨骨折、左胫腓骨骨折、肢体软组织挫伤，均已构成轻伤；构成八级伤残。本案审理中，被害人（附带民事诉讼原告人）张某某与被告人梁某某、马某某、李某某、米某某、刘某、李某宝六人的诉讼代理人达成了民事赔偿协议，由被告人方赔偿了被害人医疗费等一切经济损失20万元整一次性了结，被害人方对六名被告人的犯罪行为予以谅解。
又查明，被告人马某某2007年11月21日因犯交通肇事罪被本院判处有期徒刑一年六个月，缓刑两年；于2012年10月30日因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑十一个月，2013年3月13日刑满释放。被告人李某某因涉嫌犯抢劫罪于2008年7月1日被刑事拘留，同月18日被逮捕。2008年11月20日因犯抢劫罪被太原市万柏林区人民法院判处有期徒刑三年缓刑五年，并处罚金10000元；于2008年11月28日被太原市看守所释放。缓刑考验期限自2008年12月9日起至2013年12月8日止。案发后，被告人马某某、梁某某先后主动去到平遥县公安局投案。
上述事实，公诉机关当庭提供了下列证据予以证实：
1.张某某证言，证实2013年5月5日晚上11点20分左右，该锁了院门关灯睡下，没一会就听见有人砸该家的大门，该家的狗叫个不停把该吵醒，然后该家窗户玻璃被砸烂了，该起床开灯灯不亮，该在卧室拿上手电和手机往外走，刚走到门道，就看见有六、七个男人已经进了门道里，他们看到该就先把该的手电打掉，然后就上来打该，该往院子里跑，他们追打该，在院子里把该围起来，用棍子、镐把之类的打该身上、左腿上，打的该浑身疼跌倒在地上还打。他们走了该站不起来，手机也被他们打坏了，该爬到该家院门前的土路上，住在该家西北面的狗来过来看到该在路上趴的，给该丈夫张某杰打了电话，然后张某杰送该到了人民医院。该睡觉的时候是晚上11点20分，他们离开后是凌晨0点。该睡的那间卧室的窗户玻璃被打烂了。
2.张某杰证言，证实2013年5月5日晚上，该回到村里的工地上照看工具，晚上12点左右接到该平遥东外环路尹村西村口牌楼南侧经销部邻居狗来日的电话说快回来吧，你老婆挨了打。该开车回去见该老婆在经销部北侧的一条小路上躺的，一句话也不说的喊疼，该就开车把她送到人民医院，打了110。医院检查时见该老婆脸上、左耳部有血流出来，胸部、胳膊上、后背处、腿上都是黑青。当时就该老婆一个人在经销部住的，该家门、窗玻璃被捣了，该妻子说五、六个人打的她。2013年5月2日中午，该在村修房时骑电动车带的几根钢筋在该家门口碰到一辆结婚的车，车上一个人摇下玻璃骂该，该就和他吵了几句，他就给张某滨打电话，说了个名字马某某。该告他说该叫二飞，他说总有一天要收拾你。
3.李天某的证言，证实该弟弟李某某说，2014年5月5日晚上马某某电话叫他让跟他去办个事，该弟弟坐了马某某的车去了东外环那家人院外，他们全下了车，跟着马某某进了院里，有人把院里的电闸拉了，他们在院里捣烂人家的玻璃，把女主人打晕过去就赶紧跑了。该弟弟说他们中间有个尹村的小子，那女的好像拿手电照到了尹村那小子，所以他们就下手打了。
4.平遥县公安局人体损伤程度鉴定书,载明张某某系外伤致左胫骨骨折、左腓骨骨折、右桡骨骨折、肢体软组织挫伤占表面积大于6%；以现有情况依据《人体轻伤鉴定标准（试行）》第二十五条、第二十条之规定，均符合评定为轻伤。鉴定意见张某某损伤已构成轻伤。晋中市公安局人体损伤程度鉴定书，鉴定意见张某某右桡骨骨折、左胫腓骨骨折、肢体软组织挫伤均已构成轻伤。
5.辨认笔录，侦查中依法辨认照片，刘某辨认出同案犯李某某、梁某某、马某某；米某某辨认出李某某、马某某、梁某某；李某宝辨认出梁某某、李某某、马某某。
6.归案情况说明,载明2013年5月6日，平遥县尹村村民张某杰报案称,2013年5月5日晚，该妻子张某某在家中被六、七名男子持械殴打致伤，2013年5月8日立案侦查。李某宝、刘某被传唤到案；李某某、米某某被抓获；梁某某、马某某因涉嫌故意伤害罪被刑拘上网追逃，分别于2013年7月2日、1日先后自动投案。
7.本院刑事判决书两份及释放证明，分别载明，2007年11月21日被告人马某某因犯交通肇事罪，被本院判处有期徒刑1年零6个月，缓刑2年。2012年10月30日被告人马某某因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑11个月;于2013年3月13日刑满释放。
8.太原市万柏林区人民法院刑事判决书及执行通知书、出所人员信息分别载明，被告人李某某因涉嫌抢劫罪于2008年7月1日被刑事拘留，同月18日被逮捕。2008年11月20日因犯抢劫罪被太原市万柏林区法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金10000元；于2008年11月28日被太原市看守所释放。缓刑考验期限自2008年12月9日起至2013年12月8日止。
9.被告人梁某某、马某某、李某某、米某某、刘某、李某宝的供述印证内容可证实上述犯罪事实及情节。
以上证据，经当庭质证，被告人及其辩护人均未提出实质性异议，本院对被告人供述，被害人陈述，证人证言印证内容及其余证据，证明审理查明事实的予以确认。
被害人方当庭提供了被害人张某某的伤残鉴定书，证实张某某构成八级伤残。经质证，公诉人、被告人、辩护人均无异议，本院予以确认。
本院当庭出示了和解协议、赔偿款收据及谅解书，证实被害人方与被告人方调解的事实，赔偿款为20万元整，被害人对被告人予以了谅解。经质证，公诉人、被告人均无异议，本院予以确认。
二、盗窃罪
2013年4月22日晚，被告人米某某预谋盗窃平遥县东外环路翔盛网吧吧台处存放的营业款未果。次日凌晨4时许，被告人米某某唆使在此上网的被告人毋某（中止审理）及朱某某（1992年12月4日生）进行盗窃，由被告人米某某借故将替网管董某某临时照看网吧的刘某祖支开吧台，然后被告人毋某协同朱某某将存放在吧台抽屉内的3400元营业款盗走。之后，朱某某将所盗赃款全部交予被告人米某某。
上述事实，公诉机关当庭提供了下列证据予以证实：
1.李某宝证言，证实2013年4月22日下午，该和米某某去到平遥县东外环翔盛网吧上网，在网管拉开吧台抽屉的时候，该和米某某都看到了吧台抽屉内有一个透明的塑料袋里面装着钱。晚上11点左右，米某某提议并和该商量偷这些钱，该不同意就上网吧二楼一个包厢里睡觉了，睡到凌晨4时许，毋某喊该，该和毋某一起出了网吧朝美特好超市方向走去，路上毋某说米某某已经拿上钱了让你先走。米某某要给毋某钱，毋某说不用就走了。该和米某某一起去了十九街村里的红玉宾馆睡了觉。第二天米某某说他借口支开了网管，让在网吧二楼上网的小男生在吧台抽屉偷的钱，偷了3400多元。偷的钱一直是米某某拿的。
2.朱某某证言，证实2013年4月23日凌晨4时许，该在网吧二楼玩游戏时，身材较胖的男子（自称是网管）与身材较瘦的男子俩人指示该将网吧吧台里装有钱的塑料袋拿出来，身材较瘦的男子指示该提着塑料袋去到网吧外等他的，身材较胖的男子出了网吧，他俩一起到了该跟前，身材较胖的男子向该要上钱，给了该20元。
3.董某某证言，证实失盗的钱是3400元。
4.刘某祖证言，证实2013年4月23日早晨，发现钱财丢失，通过监控查看，一个男子将吧台里的钱财盗窃了，刘某祖报警的。较瘦的人和较胖的人先后多次叫该上二楼，该被较胖的人拽上二楼教了他玩游戏就下了楼。
5.被告人米某某供述，证实2013年4月的一天夜里，该指使毋某还有一个不认识的年轻男子在平遥县秋雨新城对面的翔盛网吧的吧台内偷了3400余元现金。该没有分给他们钱。凌晨两点，该告在网吧二楼玩电脑的毋某，让他以二楼电脑出了故障为由把网管（刘某祖的朋友）给该叫上二楼。但毋某下楼叫了几次，都没有叫上来，该便告毋某说一会儿该把网管叫上来，让他和小孩下楼去。该把网管叫上来的时候，毋某和那个小孩就下去了。之后该让网管在二楼教该玩游戏有十几分钟后一起下了楼，下楼后该问毋某那小孩在哪？毋某说在外面。该出了网吧找到那个小孩，小孩把装有钱的塑料袋给了该，该掏了自己的二十元钱给了那小孩把他打发走了。该告小孩拿吧台的钱时，毋某听见了，知道该是在把网管支开后，让小孩去偷钱的。小孩把钱给了该后，该和李某宝去了宾馆里数的钱，一共是3400余元。李某宝因为这事被南城派出所的人抓后，该让小宝把其中的三千元钱给了南城派出所的人了，其他的钱该花了
6.被告人毋某供述，证实米某某想盗窃钱财，两次让该叫网管上二楼都没有叫上去，米某某将网管叫到二楼让一个男子去网吧吧台里盗窃钱财，该与这个男子去了一楼，这个男子盗窃了吧台里的钱，后在网吧外面，这个男子将盗窃的钱给了米某某，在米某某指示这个男孩盗窃时，让该帮他看住这个男孩。在网吧外面，这个男子将盗窃的钱给了米某某。该没有分赃款。
7、辨认笔录，证实侦查中，依法辨认照片：朱某某辨认出毋某就是网吧那个较瘦的人；米某某是自称是网管的那个较胖的人。刘某祖辨认出毋某是2013年4月23日凌晨盗窃网吧钱财的那个较瘦的人；米某某是2013年4月23日凌晨盗窃网吧钱财的那个较胖的人。毋某依法辨认出米某某。
8.归案情况说明，载明米某某被抓获归案、毋某被传唤归案。
9.朱某某常住人口身份信息，证实其的出生时间。
以上证据，经当庭质证，被告人及辩护人均未提出实质性异议，本院对以上被害人陈述、被告人供述、证人证言印证内容及其余证据，证明审理查明事实的予以确认。
本院认为，被告人梁某某、马某某、李某某、米某某、刘某、李某宝故意伤害他人身体，致人轻伤，六名被告人之行为均已触犯了刑律，均构成了故意伤害罪，均应予以刑事处罚。被告人米某某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物数额较大，其行为已触犯了刑律，构成了盗窃罪，应予以刑事处罚。被告人马某某系累犯，应当从重处罚；被告人米某某犯数罪，应当数罪并罚。被告人李某某在缓刑考验期限内又犯罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。在共同故意伤害中，被告人李某某、米某某、刘某、李某宝所起作用相对较小，可酌情从轻处罚。在共同盗窃犯罪中，被告人米某某起主要作用，系主犯。被告人梁某某、马某某具有自首情节，可以从轻或减轻处罚；被告人李某某、米某某、刘某、李某宝认罪态度较好，可酌情从轻处罚。六名被告人积极赔偿被害人经济损失，均取得了被害人及其家属的谅解，均可酌情从轻处罚。公诉机关指控六名被告人所犯罪名成立，适用法律正确，应予支持。被告人辩护人认为梁某某不构成犯罪之观点及马某某在共同犯罪中所起作用较小之观点与本案的证据事实不符，本院不予采纳。故依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条一款、第二百六十四条、第二十五条、第二十六条一款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十五条一款、第六十七条一、三款、第六十九条、第七十七条之规定，判决如下：
一、被告人梁某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年五个月。
（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2013年7月2日起至2014年12月1日止。）
二、被告人马某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年九个月。
（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2013年7月1日起至2015年3月31日止。）
三、撤销太原市万柏林区人民法院（2008）万刑初字第484号刑事判决书中对被告人李某某判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金10000元的缓刑部分；被告人李某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年五个月，与原判处有期徒刑三年实行数罪并罚，决定执行有期徒刑四年二个月。
（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，因犯抢劫罪羁押4个月28天，折抵4个月28天。即从2013年7月1日起至2017年4月2日止。）
四、被告人米某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年五个月；犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金3000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年九个月，并处罚金3000元。
（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2013年6月27日起至2015年3月26日止，罚金限判决生效后一个月内交纳。）
五、被告人刘某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年五个月。
（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2013年6月27日起至2014年11月26日止。）
六、被告人李某宝犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年五个月。
（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2013年6月27日起至2014年11月26日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向晋中市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李慧英
人民陪审员 张国成
人民陪审员 史永庆
二〇一四年十二月三日
书 记 员 裴耀莉