广东省潮州市潮安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）潮安法刑初字第484号
公诉机关潮州市潮安区人民检察院。
被告人许某某，男，1964年8月28日出生，汉族，居民身份证号码：4405＊＊＊＊＊＊********，出生地广东省潮州市潮安区，初中文化，农民。因本案于2015年5月25日被刑事拘留，同年6月9日被逮捕。现押于潮州市潮安区看守所。
潮州市潮安区人民检察院以潮安检刑诉（2015）475号起诉书指控被告人许某某犯开设赌场罪，于2015年7月30日向本院提起公诉，并建议本院适用简易程序进行审理。因本案涉及被告人许某某罪责的事实和证据需详细查清，本院于2015年8月10日决定本案不宜适用简易程序，并依法组成合议庭，于2015年8月25日公开开庭审理了本案。潮州市潮安区人民检察院指派代理检察员陈植出庭支持公诉，被告人许某某出庭参加诉讼。现已审理终结。
潮州市潮安区人民检察院指控：
被告人许某某与同案人李某某（另案处理）为非法营利，于2014年1月在同案人李某某家中，利用互联网登陆“阳光”赌博网站，通过“K005”代理级别账号开通“C047”、“C057”、“K095”等16个下线会员级别账号，供参赌人员李某甲（已行政处罚）等多人投注“六合彩”外围码进行赌博，至2014年10月10日被公安机关查获。该代理级别账号自2014年1月2日至2014年5月31日，累计接受参赌人员网络投资金额共计人民币9452484元，从中获利人民币185996.769元。
被告人许某某于2015年5月25日到公安机关投案。
公诉机关认为，被告人许某某以营利为目的，合伙开设赌场，情节严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人许某某犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，可以从轻处罚。请依法判处。
公诉机关对其指控向法庭提供的证据被告人的供述，证人证言，勘验、辨认笔录，公安机关的破案证实及相关书证材料等。
公诉机关建议以被告人许某某犯开设赌场罪，建议对其判处二年以上三年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人许某某对指控的事实和罪名均没有异议。
经审理查明：
被告人许某某与同案人李某某（另案处理）为非法营利，事先合谋参与赌博，于2014年1月由许某某通过同案人“猴泳”（另案处理）从同案人处取得林某某（另案处理）等人经营的“阳光六合彩外围码投注网站”（原网名为“合胜”，网址：http：／／hk83.x333.us）取得“代理”级别网络赌博账号“K005”，后合伙经营该赌博账号，并在李某某住家，利用电脑接入互联网，为参赌人员李某甲（已行政处罚）等人开设“C047”、“C057”、“K095”等下级账号，接受下级参赌人员的网络“六合彩”投注，并向上级帐号投注，从事赌博活动，后从中获利。“K005”“代理”级别账号自2014年1月2日至2014年5月31日间，共接受下级参赌人员网络投注金额共计人民币9452484元，该账号共获利人民币185996.76元。
被告人许某某于2015年5月25日主动到公安机关投案。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
1、潮州市公安局潮安分局网络警察大队出具的《提取证实》，证实本案所提供的“六合彩”赌博报表是电子数据鉴定中心工作人员根据同案人林某某提供的网站网址、账号、密码登陆“阳光”六合彩赌博网站（网址：http：／／hk83.x333.us）进行远程勘查获取的电子数据。并证实本案中“阳光六合彩外围码投注网站”的服务器位于境外，属非法“六合彩”外围码赌博网。鉴定人李某乙、陈某某对此均作了确认。
2、经被告人许某某和同案人李某某确认的“K005”帐号的报表，证实该帐号为“阳光六合彩外围码投注网站”的“代理”级别账号，自2014年1月2日至2015年5月30日间，收取“C047”、“C057”、“K095”等下级帐号实际投注金额共计9452484元。其中“代理输赢”记载获利“K005”帐号获利185996.76元。
3、证人李某甲的证言，证实2013年12月底的一天下午，其朋友李某某到其家中喝茶，聊天过程中，其得知李某某有在网上收受六合彩外围赌博，其觉得网上参赌比较方便，赔率也高，于是让李某某在网上帮其弄一个账号给其投注。2014年1月1日左右，李某某到其家中给一个账号“C047”及密码“qaz325”，并告知其投注的网站和如何进行投注，后自2014年1月初至5月底在网上投注六合彩外围赌博，共投注了50多期，经其确认报表中会员名称“C047［is］”就是其使用的账户，“下注金额”就是其投注的金额共计人民币150293元，输了4098.34元，其和李某某一般都是一、二个星期结算一次，每次结算时，双方都是通过电话联系，后相约在龙湖镇内的村道旁等地相遇，将输赢的钱交给对方，后离开。
4、同案人李某某的供述，陈述2014年1月初，其到龙湖镇市头村雇散工做服装时，遇到以前认识的朋友“阿板”，之后在聊天过程中，“阿板”说有个六合彩网站可以投注，还可以“食成”和开设下线账户供人赌博后“抽水”，问其要不要拿个账号去玩，其答应。后“阿板”就在其家中的台式电脑上设置了一个网址和账号密码，之后其通过登陆网站就可以查看下线账户的输赢情况及其“食成”、“抽水”的金额，之后其一直使用“K005”账号在网上进行赌博，其跟“阿板”约定好，这个账户所有的下线账号的投资都跟其合伙“食成”，而且“阿板”还给其三个下线会员，让其管理，让其可以从这3个下线会员里“抽水”。并陈述该网站网址为“h81.x333.us”，“K005”账号为“代理”级别账号，下面共有14个下线会员账号，其中“C047”的投注人为李某甲、“C057”的投注人为徐某某，“K095”的投注人为李某丙，三参赌人员觉得网上投资赔率比较高，就问其能不能拿到在网上投注的账号，之后其就通过“阿板”开通了上述三个账户给李某甲等人使用。并证实其和“阿板”有两种方式赢利，一种方式是“食成”，就是“K005”账号里面参赌人员无论投注额多少，其二人合伙承担百分之十的投注，即参赌人员获利100元，其二人就输掉10元，反之亦然；另外其二人还约定无论输赢多少钱，其占一成，即每“食成”赢100元，其就赢10元。另一种是“抽水”，其管理的三个会员账号，每投注100元，其就获得0.5元，李某甲、徐某某，李某丙三人的输赢都是与其结算，后其再与“阿板”进行结算。其本人没有通过“K005”进行投注。并经其确认自2014年1月份至2014年5月底，“K005”账号的投资金额为人民币9452484元，其和“阿板”合伙“食成”的投资总额为人民币5223525.5元，其和“阿板”合伙“食成”输赢总额是人民币306522元，其三个下线会员账号总投注金额为人民币2291114元，其从中“抽水”赢利人民币11455.57元。同案人李某某还通过照片辨认，指证了被告人许某某就是合伙开设赌场的男子“阿板”。
5、被告人许某某作了与上述认定事实一致的供述，并与其他证据相互印证。
6、现场图、现场照片，证实现场的方位及概况。
全案的证据还有公安机关的抓获证实、破案经过，被告人许某某的户籍证明等相关书证在案为证，足以认定。
本院认为：被告人许某某明知同案人在计算机网络上开设赌博网站，仍为非法营利，为赌博网站担任代理并接受网络赌博投注，其行为构成开设赌场罪，情节严重，依法应予以惩处。
公诉机关指控被告人许某某犯开设赌场罪，事实清楚，证据确实充分，罪名成立。
公诉机关的指控中，没有区分被告人许某某在共同犯罪中的地位和作用。对此，经查认为，从本案证据分析，被告人许某某等人并无出资合股经营“阳光六合彩外围码赌博网站”，其在本案共同开设赌场犯罪中仅担任同案人林某某等人出资合股经营的赌博网站（“阳光六合彩外围码投注网站”）的末级代理，在共同开设赌场犯罪中仅起次要作用，应当补充认定其系从犯。
被告人许某某在本案共同犯罪中系从犯，犯罪以后自动归案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法予以减轻处罚。同时，鉴于被告人许某某系初犯，其在归案后有悔罪表现，本案的赌博网络已被摧毁，被告人许某某具备监管条件，对其适用缓刑，对所居住的社区没有重大不良影响，依法可予适用缓刑。
公诉机关提出的上述量刑建议，经查，根据本案查明的事实和法律的规定，公诉机关建议对被告人许某某判处的刑期恰当，但根据上述评判，对被告人许某某可予适用缓刑。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第一款，第七十二条，第七十三条第二、三款，第五十二条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条之规定，判决如下：
被告人许某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币60000元（已预交）。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省潮州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
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审 判 长 李健生
人民陪审员 吴奕校
人民陪审员 李镇松
二〇一五年九月二十八日
书 记 员 陈温温