湖南省衡南县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）南法民二初字第127号
原告（反诉被告）刘亚平，男，汉族，常宁市人。
委托代理人（特别授权）胡文平，男，汉族，衡南县云集法律服务所法律工作者。
被告（反诉原告）衡阳金丰利投资咨询有限公司。
法定代表人唐承云。
被告唐承云，男，汉族，衡南县人。
原告（反诉被告）刘亚平与被告（反诉原告）衡阳金丰利投资咨询有限公司（以下简称金丰利公司）、被告唐承云居间合同纠纷一案，于2015年6月4日向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成由审判员谭海鹰担任审判长，审判员邓顺香、人民陪审员陶玉棠参加的合议庭，书记员贺城担任法庭记录，分别于2015年7月6日、7月7日、9月7日、10月20日先后四次公开开庭进行了审理，原告（反诉被告）刘亚平到庭参加了第二、三次庭审，其委托代理人胡文平及被告（反诉原告）金丰利公司的法定代表人唐承云、被告唐承云到庭参加了四次庭审。本案现已审理终结。
原告刘亚平诉称：原告刘亚平与被告唐承云系亲戚关系。被告金丰利公司经营黄金白银网上炒卖生意。2013年10月8日，被告金丰利公司在常宁市成立分公司，任命原告为负责人，且与原告签订了一份《分公司加盟协议书》。合同约定：被告按交易黄金300元每手支付手续费、白银60元每手支付手续费。并约定，若被告未在下月的25日前支付原告佣金将按1%支付滞纳金。经营期间，原告共促成交易黄金156手，应获得佣金49092元；促成交易白银10.8手，应获得佣金648元，被告共应付给原告佣金49740元。但被告仅支付原告18051元，尚欠原告31689元。经原告多次催讨无果，故向法院起诉，请求法院判令由被告支付给原告佣金31689元，违约金30000元，合计61689元；本案诉讼费由被告负担。
被告金丰利公司辩称：1、原告没有交易清单证明佣金的具体数额，被告即使认可原告所起诉的佣金数额，被告为原告刘亚平所经营的金丰利公司常宁分公司所代发的员工工资也应从佣金数额中冲减，具体以原、被告双方认可核实的数额为准；2、原告要求被告支付违约金30000元没有事实依据，原告没有支付加盟费50000元，违约在先，故被告不存在违约，不应支付违约金；3、原告刘亚平是以一种加盟形式对金丰利公司常宁分公司进行经营，盈利、亏损均由原告刘亚平自己负责，并不是原告所称仅由其对分公司进行管理，而不负责盈亏。
被告唐承云辩称：除同意金丰利公司的意见外，另增加一点：唐承云是以被告金丰利公司的法定代表人身份与原告签订合同，所产生的法律责任及后果只能由被告金丰利公司承担，而不应由唐承云个人承担。
反诉原告金丰利公司诉称：反诉原告金丰利公司与反诉被告刘亚平于2013年10月8日签订了一份《分公司加盟协议书》，约定合同期为三年，原告在合同期不能与他人签署协议，以保护被告利益，被告必须缴纳50000元加盟费，如在有效期内自行解约，原告有权解除加盟协议且不返还加盟费。考虑到唐承云与刘亚平系亲戚关系，当时加盟费约定在被告经营佣金中扣除，于2014年12月31日前付清，由于刘亚平经营不善，于2014年8月份就将店面及设备转卖，且未告知原告注销分公司，导致原告无法在该地区与其他有意加盟的人合作，使本公司承受了较大的经济损失。故诉请法院判定：被告应在常宁市注销加盟分公司；偿还欠缴原告的加盟费余款26183.85元；本案诉讼费由被告承担。
反诉被告刘亚平辩称：1、本案不符合反诉条件，本诉基于的法律关系是本诉原告要求被告支付佣金，而反诉的原告请求的是要求反诉被告支付加盟费，不是基于同一事实和有牵连的法律关系，而且，本案反诉的时间已经超过了法律规定的期限。2、本案反诉被告主体资格不适格，反诉被告刘亚平是反诉原告委任的分公司负责人，作为自然人的刘亚平无需承担公司的权利义务，而且分公司不具备法人资格，所有权利义务应由总公司承受。故请求法院依法驳回被告的反诉请求。
原告刘亚平提供了如下证据：
1、被告衡阳金丰利投资咨询有限公司的工商登记信息、组织机构代码证、税务登记证（复印件）。证明被告公司的基本情况；
2、被告唐承云的户籍资料（复印件）。证明唐承云的身份；
3、股东会议决议两份（复印件）。证明1、金丰利公司成立常宁分公司；2、常宁分公司的负责人为原告；反诉证明目的为常宁分公司不具有法人资格，刘亚平是经总公司任命的常宁分公司负责人，不是个人合伙人；
4、衡阳金丰利投资咨询有限公司任命书一份（复印件）。证明原告系被告公司任命的常宁分公司的负责人；反诉证明目的为常宁分公司不具有法人资格，刘亚平是经总公司任命的常宁分公司负责人，不是个人合伙人；
5、分公司加盟协议书一份（复印件）。证明1、原、被告约定交易黄金为330元每手，白银为60元每手支付手续费；2、原、被告前三个月为330元每手，三个月后按300元每手；3、原告开拓业务，被告应在每月25日前支付上月手续费，并汇至原告指定账户，如未按约定支付，将收取滞纳金；4、常宁分公司不是独立的法人资格，分公司所有的权利义务都由总公司承担；
6、常宁分公司黄金白银交易记录。证明原告在常宁分公司共促成黄金交易156手，被告应支付手续费49092元，白银10.8手，手续费648元；
7、证人证言（2015年4月21日黄志远出具的证明一份、2015年4月22日陈莉、尹香艳、李远、杨德艳、刘亚平、占绍文、郭宁艳出具的证明各一份、2015年4月23日杨小东出具的证明一份）。证明目的详见证人出具的证明内容，合计证明原告共促进黄金交易156手，手续费为49092元，前三个月按黄金330元每手，76.4手，手续费是25212元，之后按300元每手，79.6手，手续费是23880元，合计为49092元，白银交易10.8手，按60元每手，手续费为648元。两项合计49740元；
8、刘亚平的活期存款明细对账单、银行卡客户交易查询打印单（复印件）。证明被告于2014年元月支付原告佣金8000元、4月4日支付1906元、4月4日支付1860元、5月28日支付3525元、6月25日支付1898元、6月30日支付2768元，合计18051元；
9、湖南鑫聚商品信息咨询有限公司出具的证明一份。证明金丰利公司的资产已经全部转给鑫聚公司；
10、收款证明（复印件）。证明反诉原告收到反诉被告50000元，反诉原告出具收据的目的是不需要反诉被告支付50000元。
被告金丰利公司、唐承云提供了以下证据：
1、工资汇总表及明细。证明从2013年11月到2014年7月，被告按原告提供的员工账户发放工资，按月进行发放；
2、原告出具的欠条（复印件）。证明被告扣原告的钱的依据，是为了作为50000元加盟保证金；
3、金丰利公司申请法院调取的金丰利公司的中国银行转账支票及交易明细清单。证明2013年12月30日（实为2013年11月份工资），汇给郭宁艳3839.5元，杨德艳772.5元，杨小东439元，尹香艳2015元，刘亚平806.85元，合计7872.85元。2014年3月1日，汇给郭宁艳52元，杨德艳202.5元，杨小东442元，尹香艳207元，陈莉1584元，黄志远492元（2014年3月2日通过工行卡转的），合计2979.5元。此证据证明被告金丰利公司给原告刘亚平经营的分公司的员工发放了工资，与证据1相印证；
4、唐承云私人账号在中国银行和工行的流水明细，证明对常宁分公司员工所支付的工资，其中2014年3月1日（实为2014年1月份工资），汇给郭宁艳52元，杨德艳202.5元，杨小东442元，尹香艳207元，陈莉1584元。工行账户转给黄至远492元（2014年3月2日转）。2014年4月28日-5月（实为2014年3月份工资）汇款，杨小东300元，尹香艳252元，陈莉1668元，黄志远1497元。2014年月份工资，汇给陈莉1500元，补充说明，3、4月份的工资也在法院调取的流水中反映出来了；
5、金丰利公司的营业执照、组织机构代码证、唐承云的身份证（复印件）。证明反诉原告的主体资格；
6、分公司加盟协议书（复印件）。证明刘亚平为加盟合作人，是分公司负责人，证明了反诉被告的主体资格，同时，合同对权利义务做了约定；
7、2013年11月11日刘亚平出具的欠条一张（复印件）。证明刘亚平欠反诉原告加盟费50000元，反诉原告有权力扣除反诉被告的盈利作为加盟费。
在审理过程中，本院依法组织当事人对以上证据进行了质证，情况如下：
金丰利公司、唐承云对刘亚平提供的证据1、2没有异议；对证据3、4的证明目的有异议，证据3、4是为了根据合同需要办分公司的资料，并不是真正的任命；对证据5没有异议；对证据6的数据有细微差别，但同意以原告提供的为准；对证据7没有异议；对证据8没有异议，对已经付给刘亚平账户6217002950102263900及6217002950103657399上的金额18051元没有异议；对证据9有异议，这个证明不是事实，金丰利公司只是租场地给鑫聚公司，而不是转卖。金丰利公司对刘亚平提供的证据3、4的反诉部分的证明目的有异议，认为这些证据只是提供给刘亚平去办理营业执照等手续用，实际分公司是由刘亚平自负盈亏。金丰利公司对刘亚平提供的证据10的证明目的有异议，认为该证据是因刘亚平出具欠条给金丰利公司，金丰利公司才出具这个收款证明给刘亚平，该证明上写的很清楚，必须以银行账户转账为准。
刘亚平对金丰利公司、唐承云提供的证据1有异议，认为没有加盖账务章，没有打款凭条以及领取工资的凭条，每一份明细没有注明具体员工多少钱，不具有真实性；对证据2的关联性有异议；对证据3、4中2013年11月份发放的5个人的工资7872.85元的事实予以认可，其它的证明内容不予认可。刘亚平对金丰利公司提供的证据5没有异议；对证据6的证明目的有异议，反诉被告的主体应是常宁分公司，而不是刘亚平；对证据7的证明目的有异议，应由分公司的盈利进行支付加盟费，而不是由刘亚平支付加盟费。
对原、被告双方提供的证据，经庭审质证，合议庭评议如下：
原告刘亚平提供的证据1、2、5、6、7、8，因被告均无异议，且与本案有关联，内容合法，本院予以认定，作为本案的定案依据；证据3、4，被告对其真实性没有异议，且与本案有关联，内容合法，本院予以认定，作为本案的定案依据；对证据9，因被告否定其真实性，且无其他证据相佐证，无法确认其内容的真实性，对该证据不予认定，不作本案定案依据；证据10，被告对其真实性没有异议，且与本案有关联，本院予以认定，作为定案依据。
被告金丰利公司、唐承云提供的1、3、4中，原、被告双方对证明被告已向金丰利公司常宁分公司的5位员工代发工资7872.85元的事实一致认可，且被告对其他待证事实予以放弃，故本院依法对上述证据中被告代发工资7872.85元的事实予以认定，作为本案定案依据，其他部分不予认定；对证据2、5、6、7的真实性，原告刘亚平没有异议，且与本案有关联，故本院予以认定，作为本案的定案依据。
经审理查明，原告刘亚平与被告唐承云系亲戚关系。被告金丰利公司经营黄金白银网上炒卖生意。2013年10月8日，被告金丰利公司在常宁市成立分公司，任命原告为负责人，且与原告签订了一份《分公司加盟协议书》。合同约定：被告按交易黄金300元每手支付手续费、白银60元每手支付手续费。并约定，若被告未在下月的25日前支付原告佣金将按1%支付滞纳金。经营期间，原告共促成交易黄金156手，应获得佣金49092元；促成交易白银10.8手，应获得佣金648元，被告共应付给原告佣金49740元。被告已支付给原告佣金18051元，尚欠原告佣金31689元。因被告为原告代发应由原告支付的员工工资7872.85元，从所欠佣金31689元中减除以后，被告下欠原告佣金为23816.15元。另查明，加盟协议中约定，合同有效期为三年，即从2013年10月8日起至2016年10月8日止。原告应在签订协议后2日内，向被告缴纳50000元加盟费，在协议期满时，被告无息退还给原告，如原告在合同有效期内自行解约或因原告的严重违约导致被告与原告解约，被告不退还加盟费。因原告刘亚平与被告的法定代表人唐承云系亲戚关系，故被告没有要求原告按协议约定时间交纳，变通为由被告金丰利公司出具加盟费（押金）的收款证明给原告，该收款证明内容为“今收到刘亚平交来加盟分公司加盟合同押金人民币五万元（50000元），此款由刘亚平于2013年10月10日前汇入衡阳金丰利投资咨询有限公司账户：开户行：中国银行股份有限公司衡阳市华新支行，户名：衡阳金丰利投资咨询有限公司，账号：608061850727，此收款证明必须与以上提供的银行账号汇款账单一起方为有效，合同期满后，提供证明和汇款单退回该合同押金。”由原告出具欠加盟费（押金）50000元的欠条给被告，且在欠条中约定从被告应付给原告的收益中扣除，并承诺在2014年12月31日前扣满。故被告依据加盟协议及原告出具的欠条上的约定提出反诉，在减除被告应付给原告的23816.15元后，要求原告还应付给被告26183.85元。
本院认为本案争议的焦点主要在以下几个方面：一、诉讼主体问题。原告刘亚平以金丰利公司常宁分公司负责人的身份与被告金丰利公司签订分公司加盟协议，实际是一种公司内部经营管理行为，加盟协议书也就是一种内部管理合同，分公司不具备法人资格，刘亚平为常宁分公司的负责人，内部管理中常宁分公司的一切权利、义务均由刘亚平承担，那么，刘亚平以原告身份起诉被告金丰利公司要求支付交易佣金，符合法律规定，是本案适格的原告，也是反诉适格的被告。而被告金丰利公司具备独立的法人资格，原告与其签订加盟协议，被告金丰利公司在协议上加盖公章，法定代表人唐承云在协议的法定代表人处签名，均是被告金丰利公司的行为，所产生的法律后果均应由被告金丰利公司承担，故被告金丰利公司是本案适格的被告，也是反诉适格的原告，唐承云不是本案适格的被告。二、被告金丰利公司是否可以就加盟费提出反诉以及提出反诉是否超过期限的问题。本诉原告要求被告支付佣金以及被告反诉要求原告履行交纳加盟费的义务，均是基于同一合同即原、被告签订的加盟协议所约定的内容，是基于同一合同关系而产生的纠纷，具有关联性，符合反诉条件。故被告金丰利公司可以就加盟费提出反诉。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第二百三十二条的规定，“在案件受理后，法庭辩论结束前，原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼，可以合并审理的，人民法院应当合并审理。”本案被告提出反诉是在法庭辩论结束前，故没有超过期限。三、原、被告在履行加盟协议过程中，是否存在违约行为；被告金丰利公司是否应支付给原告佣金23816.15元、违约金30000元；被告是否能以原告应交纳的佣金50000元与被告应支付给原告的佣金23816.15元进行冲减后，要求原告支付给被告加盟费26183.85元的问题。原、被告签订的加盟协议，是在双方自愿基础上签订的，是双方的真实意思表示，合法有效，对双方均具有约束力，双方均应严格按照该协议全面履行各自的义务。按协议约定，原告应向被告交纳加盟费50000元，原告就加盟费向被告出具了欠条，且约定了交纳方式及最后交纳期限。但被告未按约定予以交纳，其行为已构成违约，被告针对原告的未交纳加盟费的违约行为而采取扣减应支付给原告的佣金的行为，是发生在原告的违约行为之后，故被告未支付给原告佣金的扣减行为不构成违约，且在扣减应支付给原告的佣金23816.15元后，原告应继续履行交纳给被告加盟费26183.85元的义务。故对原告要求被告支付违约金30000元的诉讼请求，本院不予支持。被告要求原告注销常宁分公司的诉讼请求，因被告并未要求解除合同，而注销分公司的行为就是解除合同的一种具体履行措施，故对被告的该诉讼请求，在本案中本院不予审理，依法驳回该诉讼请求。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定，判决如下：
一、由被告衡阳金丰利投资咨询有限公司支付给原告刘亚平佣金23816.15元，由原告刘亚平向被告衡阳金丰利投资咨询有限公司支付加盟费50000元，相互冲减后原告刘亚平应向被告衡阳金丰利投资咨询有限公司支付加盟费26183.85元，款限判决生效后十日内付清；
二、驳回原告刘亚平对被告衡阳金丰利投资咨询有限公司的其它诉讼请求；
三、驳回原告刘亚平对被告唐承云的诉讼请求；
四、驳回反诉原告衡阳金丰利投资咨询有限公司的其它诉讼请求。
如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案本诉受理费1296元，反诉受理费338元，合计1634元，由原告刘亚平负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。
审 判 长 谭海鹰
审 判 员 邓顺香
人民陪审员 陶玉棠
二〇一五年十月二十日
书 记 员 贺 城
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。