河北省张家口市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）冀07民终2738号上诉人（原审原告）：唐山市中天煤炭运销有限公司，住所地河北省唐山市唐山路北西山口（新华东道63号大福大酒店内）。法定代表人：李军，董事长。委托诉讼代理人：张继，河北华洋律师事务所律师。上诉人（原审被告）：薛青春，男，1956年4月15日出生，汉族，现住河北省张家口市宣化区。原审第三人：刘永辉，男，1980年3月19日出生，汉族，居民，现住河北省怀来县。委托诉讼代理人：李少军，河北博远律师事务所律师。上诉人唐山市中天煤炭运销有限公司（以下简称中天公司）因与被上诉人薛青春、原审第三人刘永辉案外人执行异议之诉一案，不服张家口市怀来县人民法院（2016）冀0730民初815号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月11日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中天公司的委托诉讼代理人张继、被上诉人薛青春、被上诉人刘永辉的委托诉讼代理人李少军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中天公司上诉请求：一、依法撤销怀来县人民法院2017年8月2日作出的(2017)冀0730民初815号民事判决；二、依法判决解除对原告账户内125万元的冻结；并责令被上诉人赔偿因此给上诉人造成的实际损失。事实和理由：原审判决认定事实不清，程序严重违法。一、原审判决认定事实不清。提供的证明其主张的重要证据委托书、场地租赁协议存在严重瑕疵，原告主张的其与第三人之间是委托关系无法确认，进而无法确认涉诉煤场内的存煤全部属于原告”。原判决仅对委托书和场地租赁协议两份证据进行审查，而对能证明物权归属的主要证据（1、上诉人与锡林郭勒盟蒙源兴盛煤炭销售有限公司签订的煤炭购销合同三份；2锡林郭勒盟蒙源兴盛煤炭销售有限公司出具的购货方为原告唐山市中天煤炭运销有限公司的增值税专用发票42份；3、能与上述证据相互印证的以中天公司抬头的原始购煤小委、入库过磅单各329份；4、张家口正信会计师事务所有限责任公司出具的审计报告等）没有进行审查和确认。原判决以委托书、场地租赁协议存在瑕疵为由，认定上诉人与刘永辉之间的委托关系无法确认，进而无法确认涉诉煤场内的存煤全部属于上诉人，曲解了委托关系与法律上的所有权和占有的之间的关系，假如没有委托书和场地租赁协议难道上诉人所提供的证据就不能证明涉诉煤场存煤的物权归属吗？根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议议和复议案件若干问题的规定》（法释[2015]10号）第二十三条第（五）项之规定：“对案外人的异议，人民法院应当按照下列标准判断其是否系权利人：其他财产和权利，有登记联，按照登记机构的登记判断；无登记的，按照合同等证明财产权属或者权利人的证据判断。”上诉人与锡林郭勒盟蒙源兴盛煤炭销售有限公司签订的煤炭购销合同三份、锡林靴勒盟蒙源兴盛煤炭销售有限公司出具的购货方为原告唐山亏中天煤炭运销有限公司的增值税专用发票42份、原始购燃小票／入库过磅单各329份相互印证，足以证明该煤场存煤系上诉人唐山市中天煤炭运销有限公司所有并占有；在北京失路局丰台货运中心（下花园站）开户证明、注册信息及货票、发票各六张能进一步证实该煤场的经营主体为原告唐山市中天煤炭运销有限公司；张家口正信会计师事务所有限责任公司出具的审计报告则更加全面有力的证明了涉案煤场（库存）存煤全部为上诉人唐山市中天煤炭运销有限公司所有。二、原审法院诉讼保全和执行程序严重违法。原审法院在未对涉诉财物归属进行审查，且未向上诉人送达任何法律文书的情况下，即对上诉人的财产（煤炭）以及企业账户资金采取冻结措施系严重程序错误。综上，原判决未对本案关键证据进行审查和确认，本案关键证据足以证明涉诉煤场库存系上诉人所有；原审判决回避主要矛盾，避重就轻，论述乏力；且被上诉人薛青春以及第三人刘永辉均未能提供任何相反证据能够推翻上诉人的主张。因此，原判决事实认定错误，保全和执行程序严重违法。故请贵院依法撤销怀来县人民法院2017年8马24日作出的（2017）冀0730民初815号民事判决，改判不得执行该执行标的，解除对原告账户内125万元资金的冻结，并责令被上诉人赔偿因此给上诉人造成的实际损失。薛青春辩称，原审判决正确，应维持原判。刘永辉辩称，同意中天公司的上诉意见。中天公司向一审法院起诉请求：1、申请撤销（2015）怀执字第425号执行裁定书，解除对原告账户内125万元的冻结。2、要求被告向原告赔礼道歉，并赔偿因错误申请保全给原告造成各项损失10万元。一审法院认定事实：被告薛青春与第三人刘科（刘永辉）于2014年5月份经协商开始从事合伙经营煤炭生意。薛青春出资1250000元，于2014年8月18日全部交给刘永辉。2014年8月薛青春退伙，经双方协商，将其1250000元作为刘永辉的借款处理。刘永辉给薛青春出具借条一张。后刘永辉借款到期后未兑现还款。2015年5月22日，本院作出（2015）怀民初字第586号民事判决书，判决刘永辉偿还借款本息，刘未主动履行。本院于2015年4月21日作出（2015）怀民初字第586-1号民事裁定书，查封了下花园区花园乡青山村煤场存煤4000吨，后刘永辉将本院查封的煤炭转移。2015年10月7日本院作出（2015）怀执字第425号执行裁定书，冻结了唐山市中天煤炭运销有限公司账户内资金1250000元，并责令其将4000吨煤限期返回。2015年12月30日，唐山市中天煤炭运销有限公司向本院提起执行异议之诉，要求撤销（2015）怀执字第425号执行裁定书，解除对1250000元资金的冻结。庭审期间，被告薛青春向本院提出申请，要求对原告方提供的委托书、场地租赁协议的真实性及公章的真伪进行司法鉴定。2016年6月10日，北京明正司法鉴定中心出具京正[2016]文鉴字第132号司法鉴定意见书，结论为：中天公司提供的写明日期为2014年8月26日的委托书、写明日期为2014年10月20日的场地租赁协议，其形成时间均为2015年4月，即该两份证据为本院冻结青山煤场存煤期间后补的。一审法院认为，原告提起案外人执行异议之诉，应当提供有效证据证明涉诉煤场内的存煤全部属于原告所有，而原告提供的证明其主张的重要证据委托书、场地租赁协议均存在严重瑕疵，原告主张的其与第三人之间是委托关系无法确认，进而无法确认涉诉煤场内的存煤全部属于原告。对此原告应承担举证不能的后果。综上所述，原告提出案外人执行异议之诉，要求撤销（2015）怀执字第425号执行裁定书，解除对其账户内125万元存款冻结的主张，本院不予支持。依照《最高人民法院》第二条之规定，判决如下：驳回原告唐山市中天煤炭运销有限公司的诉讼请求。诉讼费2300元由原告承担。二审中，当事人没有提供新证据。本院查明的事实与一审法院查明的事实一致。另查明，怀来县法院于2015年4月21日作出（2015）怀民初字第586-1号民事裁定书，查封了下花园区花园乡青山村煤场存煤4000吨，查封期间，刘永辉以中天公司的名义将已查封的4000吨煤炭转移。2015年10月7日怀来县法院作出（2015）怀执字第425号执行裁定书，冻结了唐山市中天煤炭运销有限公司账户内资金1250000元，并责令其将4000吨煤限期返回。本院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案中，怀来县法院于2015年4月21日作出（2015）怀民初字第586-1号民事裁定书，查封了下花园区花园乡青山村煤场存煤4000吨，查封期间，刘永辉以中天公司的名义将已查封的4000吨煤炭转移。经当事人申请，怀来县法院委托北京明正司法鉴定中心对委托书和场地租赁协议进行司法鉴定，该鉴定中心出具京正[2016]文鉴字第132号司法鉴定意见书结论为：中天公司提供的写明日期为2014年8月26日的委托书、写明日期为2014年10月20日的场地租赁协议，其形成时间均为2015年4月。该鉴定结论证明委托书和场地租赁协议是怀来县法院在执行过程中冻结青山煤场存煤期间后补的。中天公司提供的欲证明其主张的重要证据委托书、场地租赁协议均存在严重瑕疵。故，中天公司主张其与第三人刘永辉之间是委托关系证据不足，对此中天公司应承担举证不能的后果。综上所述，中天公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2300元，由唐山市中天煤炭运销有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 海延林审 判 员 薛团梅审 判 员 王万军二〇一七年十二月十五日法官助理 刘馨宇书 记 员 王 娟