山西省晋城市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）晋市法刑终字第96号
原公诉机关晋城市城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）安XX，男，1994年10月8日出生，汉族，初中文化，山西省吕梁市离石区人。因故意伤害2013年10月8日被晋城市公安局城区分局行政拘留十五日，因涉嫌寻衅滋事罪，2013年10月22日被晋城市公安局城区分局转为刑事拘留，同年10月28日逮捕。现羁押于晋城市看守所。
上诉人（原审被告人）宋XX，男，1995年6月5日出生，汉族，初中文化，山西省吕梁市方山县人。因故意伤害2013年10月8日被晋城市公安局城区分局行政拘留十五日，因涉嫌寻衅滋事罪，2013年10月22日被晋城市公安局城区分局转为刑事拘留，同年10月28日逮捕。现羁押于晋城市看守所。
晋城市城区人民法院审理晋城市城区人民检察院指控被告人安XX、宋XX犯寻衅滋事罪一案，于2014年3月4日作出（2014）城刑初字第29号刑事判决。被告人安XX、宋XX不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2013年10月7日0时许，被告人安XX、宋XX在晋城市城区白云社区白云浴都院内的“心情热舞”慢摇吧和女服务员樊XX喝酒时，被害人宋XX因认识樊XX便过去拉樊XX，宋XX便与宋XX发生争执并被宋XX用啤酒瓶砸破头部，后双方被保安推至门外。随后，被告人安XX认为宋XX被欺负了，遂提出拿刀再打宋XX。后二被告人在白云浴都门口的红帐篷火锅店夜市摊上，安XX拿一把菜刀，宋XX拿一把削皮刀再次返回“心情热舞”慢摇吧门口，见到正准备离开的宋XX，二被告人便持刀过去对宋XX进行殴打。期间，安XX持刀将宋XX头部、背部砍伤。经法医鉴定：宋XX的多处皮肤裂伤出血出现休克前期症状体征，构成轻伤；宋XX的头部损伤致左侧顶骨骨折，构成轻伤。
案发后，二被告人赔偿被害人宋XX55000元，并取得了被害人的谅解。
以上犯罪事实，公诉机关当庭出示的证据有：
宋XX的报案材料、询问笔录，证实2013年10月7日0时许，其在晋城市城区白云社区白云浴都院内的“心情热舞”慢摇吧玩时，其拉旁边的女服务员樊XX时与一男子发生争执，并用啤酒瓶砸向男子头部，后被保安推至门外。当其走到门外准备离开慢摇吧时，对方两名男子冲过来与其厮打在一起，对方一男子持菜刀将其头部、背部砍伤。后其被保安送往医院治疗。
证人樊XX（“心情热舞”慢摇吧服务员）的证言，证实2013年10月7日0时许，其在晋城市城区白云社区白云浴都院内的“心情热舞”慢摇吧上班，在与两名吕梁的男孩（指安XX、宋XX）喝酒时，被一叫“小长治”的男孩（指宋XX）拉走了，其中吕梁的一男孩就与“小长治”争吵起来，后双方被保安拉出了门外。
证人司XX（“心情热舞”慢摇吧保安）的证言，证实2013年10月7日0时许，其在晋城市城区白云社区白云浴都院内的“心情热舞”慢摇吧上班，两伙人打架被我们保安拉开并推出门外，其看到其中两名打架的男子走出了白云浴都门外，就进了慢摇吧。随后，又听到慢摇吧门口打架，其出来后看到我们保安都在拉打架的人，其还看到走出浴都外的男子中的一人手里拿着刀，我们保安将拿刀的两人拉出了白云浴都门外，然后他们二人就跑了。其返回慢摇吧后听别人说“小长治”被砍伤了。
证人庞XX（“红帐篷火锅店老板”）的证言，证实2013年10月8日中午，其发现红帐篷火锅店内丢失了一把菜刀和一把削皮刀。
证人任XX（“心情热舞”慢摇吧保安）的证言，证实2013年10月7日0时许，其在晋城市城区白云社区白云浴都院内的“心情热舞”慢摇吧上班，见几名男子打架被我们保安拉开了，其让一方的两名男子（指安XX、宋XX）先出去，后让另一方的两名男子也出去了，当走到慢摇吧门口时，先出去的两名男子又重新返回来，其中个子低的男子与对方一名较胖的男子厮打在一起，个子高的用菜刀砍向较胖男子的肩部，其赶忙将菜刀夺下扔到花池中。后将头部，肩部流血的较胖男子送往医院。
指认现场笔录及照片说明，证实被告人安XX、宋XX指认2013年10月7日0时许，二人在白云浴都门口的红帐篷火锅店夜市摊上所拿作案工具菜刀、削皮刀。
晋城市公安局城区分局调取证据清单及照片说明，证实任XX向公安机关所交扔在花池中的菜刀一把。
晋城市公安局城区分局因该案对被告人安XX、任XX（指宋XX）及被害人宋XX作出的行政处罚决定书。
照片说明，证实被告人宋XX当时头部被啤酒瓶砸伤的情况。
晋城市公安局城区分局受理案件登记表，证实2013年10月7日凌晨4时30分向南街派出所报案的记录。
晋城市城区公安司法鉴定中心出具的法医学人体损伤程度鉴定书，证实宋XX的多处皮肤裂伤出血出现休克前期症状体征，构成轻伤；宋XX的头部损伤致左侧顶骨骨折，构成轻伤。
照片说明，证实被害人宋XX头部、肩部、手指受伤情况。
收条、谅解书，证实二被告人赔偿被害人宋XX55000元，并取得被害人的谅解。
被告人安XX的供述，供认2013年10月7日凌晨，其和宋XX在晋城市城区白云社区白云浴都院内的“心情热舞”慢摇吧与一名女服务员喝酒，后一名男子把我们的女服务员拉走了，宋XX就和那名男子发生争执并打了起来，那名男子持啤酒瓶将宋XX头部砸伤，后保安将他们拉开，把我们俩拉出慢摇吧。出来后，其感觉朋友受欺负了，便提出砍那名男子。随后，我们到白云浴都门口一红帐篷内，其持一把菜刀、宋XX持一削皮刀再次返回慢摇吧门口，见那名男子站在慢摇吧门口，其拿菜刀砍了那名男子的背部、头部，宋XX拿刀捅了那名男子肚子几下，我们就被保安拉开了，其的菜刀也被保安人员任XX夺走，其看到那名男子头部流血，被保安开车拉走。我们就打出租车走了，后在宾馆内被警察抓获。
被告人宋XX的供述，供认2013年10月7日凌晨，其和安XX在晋城市城区白云社区白云浴都院内的“心情热舞”慢摇吧与一名女服务员喝酒，后一名男子把我们的女服务员拽走了，其就和那名男子发生争执并打了起来，那名男子持啤酒瓶将其头部砸伤，后保安将我们拉开，把其和安XX拉出慢摇吧。出来后，安XX提出咱们去拿刀打那名男子。随后，我们到白云浴都门口一红帐篷火锅店内，安XX拿了一把菜刀、其拿一削皮刀再次返回慢摇吧门口，见那名男子站在慢摇吧门口，我们就拿刀朝那名男子身上乱砍，其拿削皮刀捅了那名男子肚子几下，看到安XX拿菜刀砍了那名男子的背部、头部。我们就被保安拉开后就打出租车走了。公安人员将我们抓获后，其向公安人员交代其叫任XX。
户籍证明，证实被告人安XX、宋XX的个人基本情况。
以上证据经当庭质证，被告人安XX、宋XX对证据无异议；辩护人对被害人宋XX陈述中案发时间提出异议，对证人樊XX陈述没有看到在慢摇吧内打架过程提出异议，认为其与双方在一起，没有看到打架过程不符合常理。原审认为辩护人所提异议均为个人推断，也未提供相应证据，该异议不成立。公诉机关所提证据，能相互印证上述犯罪事实，予以确认。
安XX的辩护人当庭向法庭提供吕梁市离石区西属巴街道办盛地村村民委员会、离石区西属巴中学的证明材料，证实安XX在村和学校期间，与他人和睦相处、团结互助，无违法乱纪表现。对上述证据，公诉人未提出异议，予以确认。
原审认为：被告人安XX、宋XX在慢摇吧喝酒时，与被害人发生争执，被保安拉开并将双方推出门外各自走开后，二被告人再次持刀返回慢摇吧门口将被害人捅伤，致被害人两处轻伤的后果，其行为均构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人安XX、宋XX犯罪事实清楚，证据确实、充分，予以支持，但指控两被告人犯寻衅滋事罪罪名不当，应予纠正。被告人安XX、宋XX归案后认罪态度好，能积极赔偿被害人经济损失并取得了被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。被害人在本案起因中有一定的过错，可以酌情对二被告人从轻处罚。被告人安XX辩解再次返回舞厅是为了拿东西，是被害人先动手打其的辩解理由与证人证言相悖，不予采纳。被告人安XX的辩护人辩称，被告人有自首情节，与查明的事实不符，且无其它证据予以证明，不予采纳，其它辩护理由予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款之规定，判决如下：一、被告人安XX犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人安XX的刑期自2013年10月8日起至2014年10月7日止。）二、被告人宋XX犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人宋XX的刑期自2013年10月8日起至2014年8月7日止。）
安XX、宋XX上诉理由：被害人有过错，其已赔偿被害人并得到被害人的谅解，原判量刑重。
二审审理查明的事实及证据与一审认定一致。
本院认为，上诉人安XX、宋XX与被害人发生争执，被保安拉开并将双方推出门外各自走开后，二上诉人再次持刀返回将被害人捅伤，致被害人两处轻伤的后果，其行为均构成故意伤害罪。原判认定事实清楚，适用法律正确、量刑适当，审判程序合法。安XX、宋XX上诉所提被害人有过错，其已赔偿被害人并得到被害人的谅解，原判量刑重的理由，因原判对该情节已予以认定并对二上诉人予以了从轻处罚，故所提原判量刑重的理由不予采纳。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 霍敏翔
审判员 翟春祥
审判员 秦树杰
二〇一四年四月二十二日
书记员 郭红霞