安徽省合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）合民一终字第01796号
上诉人（原审被告）：曹某某，男，1960年12月8日出生，汉族。
委托代理人：张本意，北京德恒（合肥）律师事务所律师。
委托代理人：胡文娟，北京德恒（合肥）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：祁某某，男，1952年5月28日出生，汉族。
委托代理人：严晶，安徽美林律师事务所律师。
委托代理人：席磊，安徽美林律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：束某某，男，1985年7月27日出生，汉族。
委托代理人：周立波，北京盈科（合肥）律师事务所律师。
上诉人曹某某因与被上诉人祁某某、束某某机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省合肥市高新技术开发区人民法院（2014）合高新民一初字第00058号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
祁某某原审诉称：2013年7月26日19时30分，束某某驾驶无号牌手扶拖拉机，沿翡翠路由南向北行驶至翡翠路汤口路南侧100米附近右转弯时，与祁某某驾驶的同向行驶无号牌普通二轮摩托车相碰，致祁某某严重受伤。祁某某受伤后被送至安徽医科大学第二附属医院治疗，经诊断为双侧多发肋骨骨折、双侧液气胸、胸腔积液等多处伤，经治疗于2013年8月16日出院。事故经交警部门认定，束某某负事故的主要责任，祁某某负次要责任。曹某某为手扶拖拉机所有人。双方为赔偿问题协商未果，祁某某遂诉至法院，请求判令束某某、曹某某共同赔偿祁某某各项费用合计174158.09元（医疗费31359.39元、护理费3852元、交通费1080元、住院伙食补助费630元、残疾赔偿金119836.8元、精神抚慰金16000元、司法鉴定费800元）及承担本案诉讼费用。
束某某原审辩称：对事故的发生没有异议，事发当天是曹某某叫束某某去的，束某某是曹某某雇佣的工人。
曹某某原审辩称：祁某某的诉请以及事实理由与曹某某无关联，无任何证据证明曹某某为涉案车辆的实际车主，请求驳回祁某某的起诉。
原审查明：2013年7月26日19时30分，束某某驾驶无号牌手扶拖拉机，沿翡翠路由南向北行驶至翡翠路汤口路南侧100米附近右转弯时，与祁某某驾驶的同向行驶无号牌普通二轮摩托车相碰，致祁某某严重受伤。祁某某受伤后被送至安徽医科大学第二附属医院治疗，经诊断为双侧多发肋骨骨折、双侧液气胸、胸腔积液等多处伤，住院21天，出院时情况：神清、精神可，全腹未及明显压痛及反跳痛，四肢活动均正常，医嘱休息两周。祁某某支付医疗费31359.39元。安徽爱民司法鉴定所对祁某某的伤残等级作出评定意见，即祁某某因交通事故外伤致胸部十二肋以上肋骨折，构成八级伤残。祁某某支付鉴定费800元。合肥市公安局交通警察支队作出第3401048201306006号《道路交通事故认定书》，认定束某某的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十二条第一款第三项之规定，负事故主要责任，祁某某的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条第一款之规定，负事故次要责任。
另查明：祁某某为非农业家庭户口，曹某某为手扶拖拉机所有人，肇事拖拉机未投保机动车交通事故责任强制保险及第三者责任险，束某某为曹某某的雇员。2012年安徽省城镇居民人均可支配收入为21024元，居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资为35602元。2011年1月1日起实行的《安徽省省直机关差旅费管理办法》规定，出差人员的伙食补助费省内为每人每天30元。
原审认为：公民的生命权、健康权和财产权受法律保护，侵犯公民生命权、健康权和财产权，应当承担侵权责任。本案系因道路交通事故引发的人身损害赔偿纠纷，束某某、祁某某驾驶机动车均违反道路交通安全法律法规，致祁某某受伤，束某某负事故的主要责任，祁某某负事故的次要责任，该部分事实清楚，证据充分，予以确认。侵权人束某某驾驶车辆发生交通事故系受雇主曹某某指示，且不具有重大过失以上过错，故其对祁某某因交通事故造成的合理损失应由曹某某承担赔偿责任。依照法律规定，机动车发生交通事故造成人员伤亡、财产损失的，应由保险公司首先在其承保的机动车交通事故强制保险责任限额内承担赔偿责任，超出责任限额的部分由当事人根据事故中过错及车辆控制力大小承担相应的赔偿责任。而本案中，曹某某作为机动车所有人未为其机动车购买机动车交通事故强制保险，其应首先在机动车交通事故强制保险限额范围内承担赔偿责任。束某某与祁某某驾驶的都是机动车，双方负事故的主次责任，综合考虑双方的过错及车辆控制力程度，对超出机动车交通事故强制保险限额范围的部分，确定曹某某应当对祁某某因交通事故造成的合理损失承担80%的赔偿责任。祁某某在本起交通事故中应当获得的赔偿项目及数额计算如下：1、医疗费31359.39元真实发生，予以认定；2、住院伙食补助费630元（30×21）予以认定；3、祁某某出院后，医嘱未要求加强护理及营养，且注明其四肢活动正常，故护理费2048元（35602÷365×21）、营养费630元（30×21）予以支持，对其超出此部分的护理费、营养费要求不予支持；4、交通费酌定为500元；5、残疾赔偿金119836.8元（21024×19×30%）予以认定；6、精神抚慰金酌定为14000元；7、鉴定费800元真实发生，予以认定。以上合计169804.19元。曹某某在机动车交通事故责任强制保险限额范围内承担如下赔偿责任：死亡伤残赔偿限额内赔偿110000元，医疗费用限额范围内赔偿10000元，合计120000元。剩余赔偿数额为49804.19元，曹某某承担80%的赔偿责任，即赔偿39843元。以上两项合计159843元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，原审判决：一、曹某某于判决生效之日起十日内赔偿祁某某各项损失合计159843元；二、驳回祁某某其他诉讼请求。案件受理费3784元，减半收取为1892元，由祁某某负担392元，曹某某负担1500元。
曹某某上诉称：1、原审法院对其庭后调取的张大旺、罗强、姚中和、曹某某的谈话笔录没有经过质证，违反法定程序；2、没有证据证明束某某驾驶的手扶拖拉机是曹某某所有以及束某某是曹某某雇佣的员工，故曹某某不应承担赔偿责任；3、即使涉案的手扶拖拉机是曹某某所有的，束某某有重大过失，亦应承担连带赔偿责任。
祁某某二审辩称：一审认定事实清楚，证据充足，适用法律正确，能够充分证明曹某某是手扶拖拉机的车主及束某某的雇主，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
束某某二审辩称：同意祁某某的答辩意见。
二审期间，曹某某对原审期间张大旺、罗强、姚中和、曹某某的谈话笔录进行质证，意见为：谈话笔录均不能证明曹某某是涉案手扶拖拉机的所有人及束某某的雇主。
对一审查明的事实，本院予以确认。
本院认为：二审期间，上诉人曹某某虽对原审法院调取的张大旺、罗强、姚中和等人证人证言所涉的其是涉案手扶拖拉机的所有人及被上诉人束某某受雇于其的事实予以否认，但是通过束某某提供的录音证据，可以清楚地反映出曹某某曾与受害人祁某某之女、束某某等人就本案争议的事故赔偿问题进行了协商。曹某某称其不是本案所涉车辆的所有人及束某某的雇主，与本案没有关联，且未提供证据证明其是赔偿事宜的中间人、见证人，那么其参与事故的赔偿处理，显与常理不合。因而，根据证据的盖然性原则，束某某提供证据的证明力明显高于曹某某的陈述，证据优势明显。故原审认定曹某某系束某某的雇主，并无不妥。曹某某此节上诉理由不能成立，本院不予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任…”。本案中，曹某某作为束某某的雇主，应对祁某某的损失承担赔偿责任。鉴于束某某在涉案交通事故中负主要的事故责任，可以认定其有重大过失，故束某某应与曹某某承担连带赔偿责任。原审未认定束某某承担赔偿责任不当，应予纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院（2014）合高新民一初字第00058号民事判决；
二、曹某某、束某某于本判决生效之日起十日内连带赔偿祁某某154863元；
三、驳回祁某某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费3784元，减半收取为1892元，由祁某某负担392元，曹某某、束某某负担1500元。二审案件受理费3397元，由曹某某、束某某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈烜
审 判 员 张虹
代理审判员 程镜
二〇一四年六月十九日
书 记 员 崔阳
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。