福建省安溪县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）安刑初字第1029号
公诉机关福建省安溪县人民检察院。
被告人黄炳辉，男，1978年2月22日出生，汉族，初中文化，务工，住安溪县。因本案于2014年7月17日被泉州市公安局刑事拘留，2014年8月13日被逮捕。现羁押在安溪县看守所。
辩护人赵志强，福建联谊律师事务所律师。
福建省安溪县人民检察院以安检诉刑诉（2014）1597号起诉书指控被告人黄炳辉犯生产、销售伪劣产品罪，于2014年11月27日向本院提起公诉。本院审查受理后，依法适用简易程序并组成合议庭，公开开庭审理了本案。安溪县人民检察院指派代理检察员陈冰冰出庭支持公诉。被告人黄炳辉及辩护人赵志强到庭参加诉讼。现已审理终结。
福建省安溪县人民检察院指控，2010年1月至5月10日间，被告人黄炳辉伙同郑某某、林某某（均已判刑）雇佣王某甲、钱某某、吴某某、王某乙、王某丙、向某某（均已判刑）及王某丁、王某戊（均另案处理）等人，在安溪县龙涓乡半林林场养猪场内生产假冒伪劣卷烟，共生产假冒“猴王”、“云烟”等品牌的半成品散装伪劣卷烟85542.1条，经泉州市价格认证中心鉴定，价值3，888，672元（人民币，下同）。此外，泉州市烟草专卖局于2010年5月10日晚当场查获该生产假烟窝点时，查扣YJ14-22卷烟机1台套，假冒“石狮”、“牡丹”等品牌半成品散装伪劣卷烟1015.3条，烟丝1800公斤，盘纸28盘，滤嘴棒23件，经泉州市价格认证中心鉴定，价值564，749元；并在安溪县虎邱镇同时查扣吴某某驾驶的厢式货车上从该生产假烟窝点运出的假冒“七匹狼”、“石狮”、“天下秀”等品牌半成品散装伪劣卷烟共9598条，经泉州市价格认证中心鉴定，价值387，701元。合计4，841，122元；其中，查扣YJ14-22卷接机1台套价值440，000元。期间，被告人黄炳辉以现金等形式投资入股参与生产假烟，并参与管理。
综上，被告人黄炳辉参与生产假烟销售金额4，401，122元。
另查明，上述扣押的原辅材料及伪劣卷烟已于2010年11月16日由泉州市烟草专卖局销毁；作案工具在王某甲案已判决没收。
被告人黄炳辉于2014年7月17日被公安机关抓获；归案后能如实供述自己的罪行。
上述事实，被告人黄炳辉在开庭审理过程中亦无异议，并有由公诉机关提供的经庭审质证的证人王某丁、王某戊、王某己、王某庚、王某辛、王某壬、许某某等人证言，同案人王某甲、钱某某、吴某某、王某乙、郑某某、林某某供述和辩解，检查笔录，提取笔录，扣押物品清单、扣押物品照片，现场照片，辨认笔录，立案报告表、案件移送函、封存、扣押烟草专卖品决定书、移送财产清单等，福建省烟草质量监督检测站《卷烟鉴别检验委托书》，公（泉）鉴（文检）字（2010）43号文件检验鉴定书，福建烟草质量监督检测站《卷烟鉴别检验报告》，泉价认鉴（2010）51号关于卷烟等物品的价格鉴定结论书、厦门市价格认证中心价格鉴定结论书，抓获经过、归案说明、工作说明，本院（2010）安刑初字第562号、（2012）安刑初字第1085号刑事判决书，被告人黄炳辉的户籍证明及供述和辩解等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人黄炳辉伙同其他同案人生产、销售假冒伪劣烟草专卖品，其行为已构成生产、销售伪劣产品罪，属共同犯罪。公诉机关指控被告人黄炳辉犯生产、销售伪劣产品罪的罪名及犯罪事实成立、适用法律正确。被告人黄炳辉因所参与生产的假冒伪劣卷烟尚未销售，属犯罪未遂，依法比照既遂犯减轻处罚。在共同犯罪中，被告人黄炳辉起主要作用，是主犯，应按其参与的全部犯罪处罚，但被告人黄炳辉所起作用较其他主犯小，酌情从轻处罚。归案后，被告人黄炳辉能如实供述自己的罪行，予以从轻处罚。辩护人赵志强关于本案卷烟机械价值不能计入犯罪数额的辩护意见。因生产、销售伪劣产品罪的犯罪对象是生产、销售的假冒伪劣香烟，而扣押的卷烟机械是用于生产假冒伪劣香烟的工具，故其价值不能计算为本案的犯罪数额，应予扣除，该辩护意见予以采纳；辩护人赵志强关于被告人黄炳辉具有犯罪未遂、如实供述及关于被告人黄炳辉不是本案犯意提起人、没有参与现场管理等法定、酌情从轻情节，建议减轻处罚的辩护意见予以采纳。为维护市场经济秩序，保护消费者的合法权益，根据被告人黄炳辉的犯罪事实、情节和认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十三条、第六十七条第三款、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、第四条、第五条之规定，判决如下：
被告人黄炳辉犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑七年三个月，并处罚金人民币一十五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期自2014年7月17日起至2021年10月16日止。罚金应在判决生效后一个月内缴交。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴佳霖
人民陪审员 林志炼
人民陪审员 何庆红
二〇一四年十二月十二日
书 记 员 苏逸群
附：本案适用的法律条文
一、《中华人民共和国刑法》
第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
二、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。
销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。
查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。
第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：
（一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算；
（二）查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算；
（三）烟丝的价格按照第（二）项规定价格计算标准的一点五倍计算；
（四）卷烟辅料的价格，有品牌的，按照该品牌辅料的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烟草行业生产卷烟所需该类卷烟辅料的平均价格计算；
（五）非法生产、销售、购买烟草专用机械的价格按照国务院烟草专卖行政主管部门下发的全国烟草专用机械产品指导价格目录进行计算；目录中没有该烟草专用机械的，按照省级以上烟草专卖行政主管部门出具的目录中同类烟草专用机械的平均价格计算。
第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。