广东省佛山市禅城区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）佛城法湾民初字第646号
原告（被告）沈金芝，女，土家族，住湖南省凤凰县，公民身份号码×××1825。
委托代理人吴岳烽，广东万林律师事务所律师。
委托代理人邓广飞。
被告（原告）佛山市禅城区特高特塑料厂，住所广东省佛山市禅城区，个体工商户营业执照号码440602600376655。
法定代表人龚国进，总经理。
委托代理人张明君，广东瑶琨律师事务所律师。
委托代理人廖绮旗。
沈金芝与佛山市禅城区特高特塑料厂（以下简称特高特塑料厂）互为原、被告劳动争议纠纷一案，本院于2015年12月3日立案受理，本案依法由审判员白东亚适用简易程序独任审理。于2015年12月31日公开开庭进行了审理。沈金芝及其委托代理人吴岳烽到庭参加了诉讼，特高特塑料厂的委托代理人张明君、廖绮旗到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
事实认定及裁判理由
以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：
一、劳动仲裁请求：沈金芝于2015年10月15日以特高特塑料厂为被申请人申请劳动仲裁，请求裁决：1、2015年10月15日开始解除与特高特塑料厂的劳动合同；2、特高特塑料厂向沈金芝支付住院期间伙食费1960元、护理费2800元；3、特高特塑料厂向沈金芝支付交通费3000元；4、特高特塑料厂向沈金芝支付停工留薪期工资5568元；5、特高特塑料厂向沈金芝支付一次性伤残补助金50112元、一次性伤残就业补助金139200元、一次性工伤医疗补助金27840元；6、特高特塑料厂向沈金芝支付2014年2月至劳动合同解除时（暂计至2015年10月）经济补偿金5568元；7、特高特塑料厂向沈金芝支付2014年3月至劳动合同解除时（暂计至2015年10月）未签劳动合同的双倍工资30624元；8、特高特塑料厂向沈金芝支付自停工留薪期2014年8月至劳动合同解除时（暂计至2015年10月）伤残津贴292323元；9、特高特塑料厂向沈金芝支付安装辅助器具费207000元；10、特高特塑料厂向沈金芝支付计至70周岁需要9次更换义肢装配训练期间的住宿费21600元、伙食费10800元、护理费27000元、康复理疗费16200元。
二、劳动仲裁结果：佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会于2015年11月26日作出佛禅劳人仲案非终字（2015）1443号仲裁裁决书，裁决：1、确认沈金芝与特高特塑料厂于2015年10月16日解除劳动关系；2、特高特塑料厂向沈金芝支付一次性伤残补助金44665.93元、一次性工伤医疗补助金27840元、一次性伤残就业补助金139200元；3、特高特塑料厂向沈金芝一次性支付辅助器具更换费77000元；4、驳回沈金芝的其他仲裁请求。
三、诉讼请求：沈金芝于2015年11月27日收到上述裁决书，于2015年12月3日向本院起诉，请求判令：1、解除沈金芝与特高特塑料厂的劳动合同；2、特高特塑料厂向沈金芝支付住院期间伙食费1960元；3、特高特塑料厂向沈金芝支付住院期间护理费2800元；4、特高特塑料厂向沈金芝支付交通费3000元；5、特高特塑料厂向沈金芝支付停工留薪期工资5568元；6、特高特塑料厂向沈金芝支付一次性伤残补助金50112元；7、特高特塑料厂向沈金芝支付一次性伤残就业补助金139200元；8、特高特塑料厂向沈金芝支付一次性工伤医疗补助金27840元；9、特高特塑料厂向沈金芝支付2014年2月至劳动合同解除时（暂计至2015年10月）未购买社保解除劳动合同的经济补偿金5568元；10、特高特塑料厂向沈金芝支付2014年3月至劳动合同解除时（暂计至2015年10月）未签劳动合同的双倍工资30624元；11、特高特塑料厂向沈金芝支付自停工留薪期2014年8月至解除劳动合同期间（暂计至2015年10月）伤残津贴29232元；12、特高特塑料厂向沈金芝支付安装辅助器具费207000元；13、特高特塑料厂向沈金芝支付义肢装配训练期间的住宿费21600元；14、特高特塑料厂向沈金芝支付义肢装配训练期间的伙食费10800元；15、特高特塑料厂向沈金芝支付义肢装配训练期间的护理费27000元；16、特高特塑料厂向沈金芝支付康复理疗费16200元。
特高特塑料厂于2015年11月30日收到上述裁决书，于2015年12月11日向本院起诉。请求判令：1、特高特塑料厂向沈金芝支付的假肢更换费用为33000元；2、沈金芝从工伤意外险中已获取的40000元保险赔付从一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金中扣除；3、本案诉讼费用由沈金芝承担。
本案中，双方举证及质证意见如下：
诉讼中，沈金芝举证情况如下：
1、原告的身份证复印件、被告的个体户机读档案登记资料及组织机构代码证复印件。
2、佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会作出的佛禅劳人仲案非终字（2015）1443号仲裁裁决书及送达回证。
3、禅人社认（张）（2014）425号工伤认定决定书、佛劳鉴（禅）（2015）97号初次鉴定（确认）结论书、佛劳鉴（禅）（2015）263号劳动能力鉴定（确认）结论书、粤劳鉴再字（2015）0749号省级劳动能力鉴定结论。
4、佛山市中医院住院证明书、出院记录。
5、广州市重康义肢矫形康复中心证明、佛山市因工伤残职工装配辅助器具价格上限表。
经质证，特高特塑料厂对沈金芝所举证据1、2、3、4的真实性、合法性、关联性无异议，对证据5真实性、合法性、关联性不予确认，申请人未能举证该中心资质，且原告未在该中心安装假肢，且该证明评估的依据应当按佛山市上限表价格规定，以价格上限明显参照不合理，该证明仅是建议性意见，装配等项目也并非产生的项目，即使根据证明中的价格上限中所述的普及型也仅为23000元，原告首次安装机电手为33000元，高于该标准。
诉讼中，特高特塑料厂举证情况如下：
1、原告的身份证复印件、被告的个体工商户营业执照及组织机构代码证复印件。
2、佛禅劳人仲案非终字（2015）1443号仲裁裁决书及送达回证各1份。
3、发票、广东省工商康复服务项目及支付标准（试行）、工伤保险辅助器具配置目录。
4、理赔授权委托书、友邦团体保险金给付通知书。
5、工资表（2014年3月至7月）。
6、佛禅劳人仲案字（2014）1346号仲裁裁决书。
7、X3医院订餐系统开户凭证。
8、（2014）佛中法民四终字第752号判决书。
经质证，沈金芝对特高特塑料厂所举证据1、2、7无异议；对证据3的对支付标准真实性、合法性、关联性不予确认，不符合佛山地区上限表范围，且该支付标准没有相关权威部门的盖章，因此不予确认；对工伤保险辅助器具配置目录无异议，恰好证明原告假肢更换周期为4年1次，对发票没有异议，对首次安装费用由被告垫付，说明被告同意原告假肢安装费用33000元的标准；对证据4真实性无异议，抵扣无依据；对证据5真实性、合法性无异议，对关联性有异议，认为2014年6月工资并非停工留薪期全部工资，当中包含原告上班8天的收入，且该工资标准低于佛山社平工资的60%；对证据6的关联性有异议，第一页2014年10月16日，并非解除劳动关系的时间，且在该裁决书第二页被告同意原告23000元安装假肢费用；对证据8的关联性有异议，不能作为本案依据。
对于双方有争议的事项，本院认定如下：
一、关于解除劳动关系的问题。
沈金芝请求判决解除与特高特塑料厂的劳动合同，诉讼中沈金芝明确其诉讼请求为：请求确认双方劳动关系于2015年10月16日解除。
特高特塑料厂主张双方劳动关系已与2014年10月16日解除。沈金芝曾申请劳动仲裁，确认双方劳动关系至2014年10月16日，且本案涉及的裁决书第八页的说理部分亦认定双方劳动关系于2014年10月16日解除，第十四页的裁决项目应是笔误。
经审查，沈金芝曾于2014年10月16日申请劳动仲裁，请求确认自2014年2月20日起至2014年10月16日期间存在劳动关系，佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会作出佛禅劳人仲案字（2014）1346号仲裁裁决书，对沈金芝的请求予以确认，双方均未对该裁决书起诉。
另查明，沈金芝于2014年6月9日受工伤，经确认其劳动功能障碍等级为五级，医疗期为2个月（2014年6月9日至2014年8月8日），在其医疗期满后一直未返回特高特塑料厂工作，并于2015年10月15日申请劳动仲裁，要求自2015年10月15日起解除与特高特塑料厂的劳动关系。
佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会在佛禅劳人仲案非终字（2015）1443号仲裁裁决书第八页分析称“申请人工伤后在明确了直至2014年10月16日与被申请人存在劳动关系的情形下，仍然不回被申请人处报到上班，应当视为其自行离职，双方劳动关系自2014年10月16日实际解除”，但在裁决结果中却确认“沈金芝与特高特塑料厂于2015年10月16日解除劳动关系”。
本院经审查后认为，沈金芝在2014年6月9日工伤后，经确认其医疗期为2个月，沈金芝在医疗期结束后可以选择返回特高特塑料厂上班，也可以选择提出解除或终止与特高特塑料厂的劳动关系。而沈金芝在申请劳动仲裁请求确认劳动关系之后，并未返回上班，故而本院认定沈金芝以其实际行为选择解除或终止与特高特塑料厂之间的劳动关系，双方解除劳动关系的时间应为2014年10月16日。
对于解除劳动关系的原因。沈金芝主张因为特高特塑料厂未为其缴纳社会保险费而要求经济补偿。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，在用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的情况下，劳动者有权提出解除劳动关系。本案中，双方当事人确认特高特塑料厂未为沈金芝缴纳社会保险费。沈金芝在确认自发生工伤后，未返回工作。如前所述，本院认定沈金芝以其实际行为在特高特塑料厂未缴纳社会保险费的情况下，行使法律赋予的劳动合同解除权，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，特高特塑料厂应支付沈金芝经济补偿。
诉讼中，双方当事人确认沈金芝的平均工资为2373.33元／月。因双方劳动存续8个月，特高特塑料厂应支付沈金芝经济补偿2373.33元（2373.33元／月×1个月）。
对于未订立书面劳动合同的二倍工资差额。由于特高特塑料厂与沈金芝未订立书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，特高特塑料厂应支付沈金芝未订立书面劳动合同二倍工资差额。期限自沈金芝入职一个月起至受到工伤开始享受工伤保险待遇之日止，即自2014年3月20日起至2014年6月9日期间。
本案在仲裁过程中，劳动仲裁部门对该项争议的时效问题进行了审查，故本院亦需将时效问题作为本案争议予以审查。沈金芝于2015年10月15日申请劳动仲裁，请求未订立书面劳动合同二倍工资差额，已经超过《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定的时效期间，故本院对沈金芝该项诉讼请求不予支持。
二、关于沈金芝的工伤保险待遇问题。
对于停工留薪期工资。沈金芝工伤后，经佛山市劳动能力鉴定委员会确认其医疗期为2个月。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条的规定，停工留薪期内原工资福利待遇不变，故特高特塑料厂应支付沈金芝停工留薪期工资4746.66元（2373.33元／月×2个月）。诉讼中，特高特塑料厂提供了沈金芝2014年6月、7月工资表，显示已经向沈金芝支付了2014年6月份工资2200元和2014年7月份工资2150元。因沈金芝于2014年6月9日发生工伤事故，其当月工资中包括正常提供劳动期间的工资，应予扣减，即沈金芝已经获得停工留薪期工资3945.40元（2200元-2200元÷21.75天×4天＋2150元），特高特塑料厂尚应支付沈金芝停工留薪期工资差额801.26元（4746.66元-3945.40元）。
对于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。诉讼中，因特高特塑料厂确认未为沈金芝缴纳社会保险费，根据《广东省工伤保险条例》第四十三条的规定，特高特塑料厂应承担支付工伤保险待遇的责任。沈金芝工伤前的平均工资为2373.33元／月，另据《广东省工伤保险条例》三十五条的规定，该工资标准低于统筹地区职工平均工资水平的60%，应以统筹地区职工平均工资水平的60%计算，即2784元（4640元×60%）。沈金芝劳动能力障碍等级为五级，双方已经解除劳动关系，根据《广东省工伤保险条例》第三十二条、三十三条的规定，沈金芝可获得一次性伤残补助金42719.94元（2373.33元×18个月）、一次性工伤医疗补助金27840元（2784元×10个月）、一次性伤残就业补助金139200元（2784元×50个月）。
诉讼中，特高特塑料厂主张沈金芝已经从工伤意外保险中获得40000元保险赔付款，应从沈金芝工伤保险待遇中扣减。本院经审查后认为，沈金芝虽已经在商业保险中获得保险赔付，但该赔付款项与沈金芝应获得的工伤保险待遇并非同一法律性质，不能予以抵扣，故本院对特高特塑料厂的主张不予支持。
对于伤残津贴。根据《广东省工伤保险条例》第三十二条的规定，在劳动者保留与用人单位的劳动关系前提下，由用人单位安排适当工作，在用人单位难以安排工作的，按月发放伤残津贴。本案中，沈金芝在医疗期结束后虽与特高特塑料厂保留劳动关系，但是并未返回特高特塑料厂报到上班，不符合收取伤残津贴的法律规定，故本院对沈金芝该项诉请不予支持。
关于住院伙食费、护理费、交通费等问题。沈金芝共住院治疗28天，根据《广东省工伤保险条例》第二十五条的规定，特高特塑料厂应支付沈金芝住院伙食补助费980元（50元／天×70%×28天）。在沈金芝住院期间，特高特塑料厂未派人护理，根据《广东省工伤保险条例》第二十六条的规定，特高特塑料厂应支付沈金芝护理费1960元（70元×28天）。沈金芝在诉讼中主张交通费，但并未提交交通费发票等证据，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，应承担举证不能的不利后果，故本院对沈金芝交通费的诉讼请求不予支持。
诉讼中，沈金芝确认其在发生工伤后，曾分三次收取特高特塑料厂支付的现金3000元、500元、800元，共计4300元，但并未明确约定该款项性质，故本院认定是特高特塑料厂向沈金芝支付的部分工伤保险待遇金额，决定从沈金芝应得的工伤保险待遇的停工留薪期工资差额、住院伙食补助费、护理费、一次性伤残补助金中抵扣，即特高特塑料厂尚应支付沈金芝一次性伤残补助金差额42161.20元（42719.94元＋801.26元＋980元＋1960元-4300元）。
三、关于××器具费及装配期间产生的住宿、护理、伙食、理疗等费用。
沈金芝工伤后，经佛山市劳动能力鉴定委员会确认，同意其装配右前臂肌电手，型号为国内普及型。2015年3月2日，广州市重康义肢矫形康复中心出具证明，证明沈金芝适合安装国产普及型右前臂肌电手，型号为CK-
LBK08，价格为23000元，使用寿命为4年，装配及训练时间约为30天，每天康复理疗费为60元，陪护费及住院费为40元，期间需陪护一人，每人每天餐费20元。
特高特塑料厂主张国内普及型右前臂肌电手装配费用为11000元，更换周期以5年一次为宜。并提供了《广东省工伤康复服务项目及支付标准（试行）》予以证实。本院认为，根据特高特塑料厂第一次给沈金芝装配××器具的情况，特高特塑料厂支付的费用为33000元，高于沈金芝提供的广州市重康义肢矫形康复中心证明上标注的价格，故本院以广州市重康义肢矫形康复中心出具的证明确定沈金芝的假肢更换费用。对于使用年限，沈金芝提供的证明及特高特塑料厂提供的标准均记载为4年，本院以此使用年限计算。
诉讼中，沈金芝要求一次性支付假肢更换费用。在市场经济条件下，工伤职工担忧市场风险等不确定因素是客观存在的，因特高特塑料厂没有为沈金芝缴纳社会保险费，违法法定义务，不应将未知风险由劳动者承担，故沈金芝要求一次性支付辅助器具更换费至70周岁的理由成立，本院予以支持。
因沈金芝2014年8月已经装配辅助器具，且特高特塑料厂已经支付费用，截止至沈金芝70周岁，尚应更换辅助器具7次［（70-39）÷4年-1次］，故特高特塑料厂尚应支付沈金芝辅助器具更换费161000元（23000元／次×7次）。
另据《广东省工资支付条例》第二十五条的规定，特高特塑料厂另需支付沈金芝康复期间的康复理疗费12600元（60元／天×30天×7次），康复期间需1人陪护，特高特塑料厂应支付沈金芝陪护费及住院费16800元（40元／天×30天×7次×2人），康复期间伙食费8400元（20元／天×30天×7次×2人）。
裁判结果
依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十二条、三十三条、三十五条、第四十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、确认原告（被告）沈金芝与被告（原告）佛山市禅城区特高特塑料厂之间的劳动关系于2014年10月16日解除；
二、被告（原告）佛山市禅城区特高特塑料厂于本判决生效之日起十日内支付原告（被告）沈金芝经济补偿2373.33元；
三、被告（原告）佛山市禅城区特高特塑料厂于本判决生效之日起十日内支付原告（被告）沈金芝一次性伤残补助金差额42161.20元；
四、被告（原告）佛山市禅城区特高特塑料厂于本判决生效之日起十日内支付原告（被告）沈金芝一次性工伤医疗补助金27840元；
五、被告（原告）佛山市禅城区特高特塑料厂于本判决生效之日起十日内支付原告（被告）沈金芝一次性伤残就业补助金139200元；
六、被告（原告）佛山市禅城区特高特塑料厂于本判决生效之日起十日内支付原告（被告）沈金芝辅助器具更换费161000元；
七、被告（原告）佛山市禅城区特高特塑料厂于本判决生效之日起十日内支付原告（被告）沈金芝康复理疗费12600元；
八、被告（原告）佛山市禅城区特高特塑料厂于本判决生效之日起十日内支付原告（被告）沈金芝陪护费及住院费16800元；
九、被告（原告）佛山市禅城区特高特塑料厂于本判决生效之日起十日内支付原告（被告）沈金芝康复期间伙食费8400元；
十、驳回原告（被告）沈金芝的其他诉讼请求；
十一、驳回被告（原告）佛山市禅城区特高特塑料厂的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案免收诉讼费。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。
审判员 白东亚
二〇一六年二月二十九日
书记员 张销尔
书记员 陈亚妹