湖南省新邵县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）新刑初字第23号
公诉机关湖南省新邵县人民检察院。
被告人谢佼华，男，1968年1月21日出生于湖南省新邵县，居民身份证号码：4305221968********，汉族，初中文化，居民，住湖南省新邵县酿溪镇资滨社区居委会*组院内**号。因涉嫌故意伤害犯罪，2013年7月16日被新邵县公安局监视居住。2014年1月29日被本院取保候审。现在家。
辩护人刘众军，新邵县法律援助中心律师。
被告人曾应涛，男，1979年8月25日出生于湖南省新邵县，居民身份证号码：4305221979********，汉族，初中文化，居民，住湖南省新邵县酿溪镇资滨社区居委会*组院内**号。因涉嫌故意伤害犯罪，2013年6月21日被新邵县公安局刑事拘留，同年7月2日被依法执行逮捕，同年8月30日被新邵县公安局监视居住。2014年1月29日被本院取保候审。现在家。
辩护人陈朝晖，湖南楚信律师事务所律师。
湖南省新邵县人民检察院以新检刑诉（2014）33号起诉书指控被告人谢佼华犯故意伤害罪、被告人曾应涛犯故意伤害罪和非法持有枪支罪，于2014年1月29日向本院提起公诉。本院受理后，被告人谢佼华申请对李毛秀的伤情重新鉴定，曾应涛申请对谢佼华的伤情重新鉴定，本院于2014年3月18日裁定中止审理。李毛秀和谢佼华经重新鉴定后，本院于2014年5月29日裁定恢复审理，依法组成由审判员颜树升担任审判长和审判员朱黎源、人民陪审员钟良才参加的合议庭，公开开庭进行了审理，书记员肖宙担任记录。湖南省新邵县人民检察院指派检察员孙永泉出庭支持公诉，被告人谢佼华及辩护人刘众军、被告人曾应涛及其辩护人陈朝晖到庭参加诉讼。现己审理终结。
湖南省新邵县人民检察院指控：被告人谢佼华纠集人员故意伤害他人致二人轻伤、一人轻微伤，构成了故意伤害罪。依法应以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人曾应涛私藏枪支并故意伤害他人身体致一人轻伤，应以非法持有枪支罪和故意伤害罪实行数罪并罚追究其刑事责任。提请本院判处。
被告人谢佼华及其辩护人刘众军辩称，被告人曾应涛及李毛秀以开发办没有兑现修马路的承诺为由，拒绝迁走祖坟并无理阻工，不听劝告，谢佼华在遭到枪击之后，在抢枪过程中造成曾应涛和李毛秀轻伤，属于正当防卫，不构成犯罪，请宣告被告人谢佼华无罪。
被告人曾应涛及其辩护人陈朝晖辩称，谢佼华受伤不是曾应涛开枪所致而是两人在抢枪过程中造成的，因此曾应涛不构成故意伤害罪。曾应涛持有枪支一支，情节较轻，请求判处缓刑。
经审理查明：
谢安生、谢佼华等人承包了新邵县大坪“来新居”小区的土方开挖工程，曾应涛家的祖坟在土方工程之内，曾应涛家与新邵县开发办一直未协商好迁坟事宜，曾应涛遂阻止施工，双方产生矛盾。
2013年6月20日早上，曾应涛阻工并与谢佼华、谢安生的女婿曾友健发生扭打，后经旁人劝开，未做进一步处理。谢佼华为防止曾应涛等人第二天继续阻工，当天请谢长日（另案处理）帮其叫人第二天到工地帮忙。于是，谢长日纠集了罗理想、罗玉盛、谢纯、罗风华（均另案处理）、“小夏”（在逃）、“鹏伢子”（在逃）、“杰伢子”（在逃），总共八人到工地。
2013年6月21日上午7点多钟，谢安生、谢佼华继续带队施工，曾和平（曾应涛的父亲）、曾税平、孙解秀来工地阻工，谢佼华便要谢长日、罗理想、罗玉盛、谢纯等人将曾和平拖开。接着曾税平打电话通知李毛秀（曾应涛的母亲），曾应涛、李毛秀、曾探春先后赶到现场。李毛秀和曾和平在阻工时被谢长日等人拖开，曾应涛认为自己父母被打，心里感到很气愤，但自己又打不过谢佼华等人，便回家拿了一把仿六四式手枪来到现场（此枪一直被曾应涛藏在家中未使用）。谢佼华见曾应涛持枪冲向他，便上前去夺枪。曾应涛开枪打中谢佼华的背部。随后谢佼华等人将曾应涛手中的枪夺了下来，并对曾应涛拳打脚踢。在这过程中，李毛秀想来帮忙，被谢佼华顺势用手推开，李毛秀摔倒在地。
经鉴定，谢佼华的伤情构成轻伤，曾应涛的伤情构成轻伤，李毛秀的伤构成轻伤，曾和平的伤构成轻微伤，曾应涛涉案的枪支认定为枪支。
案发后，谢佼华与曾应涛自愿达成和解协议。
本案审理过程中，被告人谢佼华与被害人李毛秀、曾和平达成和解协议，由谢佼华赔偿李毛秀、曾和平医疗费等损失共计二十万元。取得了李毛秀、曾和平的谅解，书面请求免除对谢佼华刑事处罚。被害人谢佼华书面请求免除对曾应涛刑事处罚。
上述事实有经当庭质证并查证属实的如下证据予以证明：
1、现场勘验笔录、照片证明，案发现场地理位置及案发后现场留下的残留物等基本情况；
2、鉴定意见证明，谢佼华被曾应涛用枪打伤后，造成左胸背部2处枪裂口，创口周围烧伤，皮下有隧道，未进入胸腔。射入口至射出口弹道距离为10.3厘米，构成轻伤。曾应涛被谢佼华等人打伤，造成多处软组织损伤，腰2、腰3椎左侧横突骨折，构成轻伤。李毛秀被谢佼华等人打伤造成多处软组织损伤，L3椎体外伤性压缩性骨折，L1椎体骨髓挫伤，构成轻伤。
3、证人孙先斌的证言证明，2013年9月5日，他陪同朋友罗风华到公安机关自首，他朋友罗风华被谢长日喊到“来新居”工地上去帮忙，后来发生了打架。
4、证人谢安生的证言证明，谢佼华等人承包了“来新居”土方挖掘工程，经常有当地居民来闹事阻工。2013年6月20上午“涛伢子”、“周伢子”二个人开一辆车到工地上阻工，谢佼华去劝，结果相互发生扭打。被他和另外一些人劝开。同年6月21日上午谢佼华继续施工，曾建新、曾和平等人到工地阻工，他就去做曾建新、曾和平的思想工作，并将曾建新送回家，但曾和平根本不听劝解，于是谢佼华要工地上的工人将曾和平抬开，刚过一下，“涛伢子”用枪将谢佼华打伤了，后来派出所的人也来了。
5、证人谢小凯的证言证明，2013年6月21日他在“来新居”工地上挖土方，上午7点多钟大坪曾家院子里来了二三个人拦住他不准挖机开工，并讲山上坟山搬迁的事没有搞好。谢安生、谢佼华就去劝他们，劝了很久对方不肯离开，于是谢佼华就喊了几个人去将那些人拖开，他就继续施工了，后来的事他没有看到，刚过一会突然听到一声枪响，他就停机了。谢佼华喊来的那些青年伢子手里都没有拿东西，是抓着对方的手臂拖开的。
6、证人何良珍的证言证明，2013年6月21日上午7点左右，他到了工地，后来约有六七个老年人来到工地阻工，谢安生和谢佼华就做那些人的思想工作，后来那些年轻人就上去拉阻工的人，并将阻工的人抬到一边，阻工的人就喊“挨打了”，场面混乱起来了，后来听到谢佼华喊“你还拿枪来，你敢开枪”，接着枪响了，年轻人就过去抢枪，并打了开枪的人。
7、证人曾斌生的证言证明，2013年6月21上午曾和平到工地阻工，因曾和平的祖坟在工地边，工地上的一些年轻伢子就去拖曾和平，并将曾和平踢了两脚。因谢安生喊他到一边去了，所以不知道后来发生的情况了。
8、证人曾探春的证言证明，发生纠纷那天开始他没有在场，他到现场后就和工地上“佼麻子”一伙人吵到了一起，扭打起来，突然听到一场枪响，接着他看见“佼麻子”的背心流血了。“佼麻子”那方的人就开始打曾应涛。
9、证人孙解秀的证言证明，2013年6月21日早晨7点左右，她见谢安生等人在工地上欲动工挖土，她的祖坟都在那里，“开发办”还没有与她们协商好，她就守在那里防止谢佼华他们将她的祖坟挖倒了。她看到谢佼华和曾和平吵起来，她就回家了。
10、证人曾税平的证言证明，2013年6月21日上午他见挖机往他家祖坟方向开过去，他就回去告诉了他哥哥曾和平、堂哥曾建新一起去阻工，谢佼华就要挖机师傅开机挖，同时十多个伢子就开始拖打曾和平，曾应涛来到现场后也和对方的人打起来，过了一会儿就听到一声枪响，枪响之后枪也被对方的人抢了下来，接着又围着曾应涛拳打脚踢。
11、证人黄启运的证言证明，2011年他和谢安生、谢佼华、曾友健一起合伙通过公开招投标，承包了“来新居”土石方工程，2011年8月1日开始动工，经常有人阻工，直到案发时曾家院子的几户人的祖坟没迁走，这些事都是由谢安生、谢佼华负责施工，他不是很清楚。
12、证人谢三连的证言证明，她有一个儿子叫李检明，外号“检伢子”，于2008年1月1日在广州坐大巴跟司机发生冲突时死亡。她现居住在大坪谢家院子。
13、被害人李毛秀的陈述证明，2013年6月20日她儿子曾应涛与谢佼华发生扭打被打伤，次日早晨她到开发办询问先天的事怎样处理，因开发办没上班，她就赶到工地上，见她丈夫被人打倒在地上，她丈夫要她到挖机下面去让他们挖死算了。她到挖机下面后就来了两个年轻伢子将她拉开了。她儿子赶到现场后先骂了谢佼华一句，谢佼华就讲“给我打”，之后有十来个人围着她儿子打，她见儿子被打就去拉“佼麻子”的手，结果被“佼麻子”推倒在地。她起来后想去护住儿子，结果被两个伢子再次推倒在地。
14、被害人曾和平的陈述证明，谢安生、“佼麻子”承包了“来新居”土方工程，他家祖坟在土方工程之内，开发办一直没有处理好，祖坟一直没有迁走，他担心如果谢安生、“佼伢子”再强行开挖的话，只要下大雨，祖坟就会塌下来。2013年6月20日下午，他儿子曾应涛在阻工的时候与“佼麻子”发生了扭打。第二天早上8点左右他们又开工了，他和曾税平、曾建新三人赶去现场阻工，被十多个伢子拖开，在拖他的时候还踢了他两脚，并且还看见一群人围着他儿子打。
15、共同作案人谢长日的供述证明，2013年6月20日下午谢佼华打他电话，要他喊几个人去工地上帮忙，他打了罗理想的电话，并且还喊了“鹏伢子”、“杰伢子”，第二天早上“鹏伢子”、“杰伢子”就回到邵阳上班去了。他们共有六个人到达工地上，他到工地上后见有四个老人和一个年轻伢子在阻工，有人劝解但没有作用，后来谢佼华要他们将阻工的人拖开。他就和罗玉盛去拖“吊伢子”，将“吊伢子”推到旁边的田里，一个老头就用锄头打罗玉盛背部，被罗理想将锄头抢走，“吊伢子”就说：“你们等着”。说完之后就走了。“吊伢子”母亲见要开工了，马上坐到挖机下面，“佼哥”就要他和罗理想去把她抬走。他先劝了几句，然后把“吊伢子”母亲抬到了一边，这样工地就继续开工了，十来分钟后“吊伢子”就冲“佼哥”走过去，从腰间拿出一把手枪，枪口对着“佼哥”，接着他听到一声枪响，“吊伢子”想开第二枪，子弹被卡住了，“佼哥”就喊“把枪给我抢了”。他们在场的人都动手打“吊伢子”，并用手砸“吊伢子”拿枪的手，抢了一会儿才将枪抢下来，这时发现“佼哥”背部出血，他知道是中枪了，紧接着“吊伢子”的父亲用石头砸佼哥的头部，被佼哥推开。
16、共同作案人罗理想的供述证明，2013年6月20日下午“吊伢子”打电话给他，有个叫“佼哥”的朋友工地被阻工，要他带人去把人拉开。第二天早上他们到工地后，“佼哥”要他们三人将站在挖机前的那几个老人拉开，要挖机开工，一个老人过去卧在车后面的地上，他们就过去拉老人，这位老人就抓他们的衣服，“吊伢子”就冲上来，双方发生肢体冲突。“吊伢子”也走开了，但过了一会“吊伢子”又回来了，并掏出一把手枪冲到“佼哥”面前讲“打死你”，“佼哥”见状去抢枪，在抢枪过程中枪响了，随后“吊伢子”又准备上膛，他和其他几个冲上去把“吊伢子”打倒在地，一顿拳打脚踢并把枪抢过来，“吊伢子”父亲用石头打他手臂，随后又想去打其他人，他就拖住老人，最后派出所的人来了。
17、共同作案人罗玉盛、谢纯、罗风华的供述证明，2013年6月21日早晨，他们六个人来到工地，挖机下面有几个人在阻工，他们就过去拖那几个人，结果和那几个人发生争吵，相互扭打，后来他们将老人抱到旁边的草地上，过了一会有一个男人跑来并右手持仿“六四”手枪，他们见状就跑了，随后一声枪响，有人喊“把他枪抢了”，那个男人又在拉枪，准备再开枪，结果他们中的一个人握住枪管，其他人都上来将枪抢走了，并对这个男人打了一顿。
18、被告人谢佼华的供述证明，他承包“来新居”土石方工程后，常有人阻工，严重影响了他的工程进度，他想加快工程进度，将阻工的人拖开，于是他电话告知谢长日，要谢长日喊几个人给他帮忙将阻工的人拖开。2013年6月20日为工地开工一事曾姓多人以祖坟没有迁走为由到他工地阻工，并发生过争吵。次日早他欲开工时，曾家院子有多人阻工，他和谢安生先做那些人的思想工作，通过做工作回去了一部分人，只有四个人坐在挖机前面阻工。他就要谢长日他们几个人把那些人拖开，谢长日他们去拖那些阻工的人时，“吊伢子”赶来了，结果争吵起来，并且“吊伢子”走开了，过了一会儿“吊伢子”回来了，并用手枪指着他，只有两米远时他就冲上去想抱住“吊伢子”，结果枪响了，“吊伢子”接着又想上膛，被他们这边的人把枪抢了，此过程中曾和平用石头砸他头部，他将曾和平推开，并要其他人拖开。此时李毛秀也过来掐他的脖子，他将李毛秀用手推倒在地，后来他被人送到医院去了。
19、被告人曾应涛的供述证明，2013年6月20日他见谢安生的工程队把他家祖坟附近的土挖了，就去找谢安生理论，结果被“佼麻子”和谢安生的女婿打了一顿，次日早晨他见工地继续开工，他便赶到工地，跟谢安生、“佼麻子”理论，不准他们开工，然后“佼麻子”就要那些被喊来的人打他。他被打了几下就跑回家拿枪，他拿枪到工地后见父亲被打倒在地，心里火气很大，拿枪直接对着“佼麻子”开枪，“佼麻子”就来抢枪，结果枪打中了“佼麻子”，后来枪被抢了去，并对他进行殴打。枪是他花1800元从“检伢子”手里买的。
20、调解协议证明，谢佼华与曾应涛经酿溪镇调解委员会调解达成和解协议，各自的医疗费等损失由各自负担。经本院主持调解达成协议，由谢佼华赔偿李毛秀、曾和平医疗费等损失共二十万元，李毛秀、曾应涛书面请求免予谢佼华刑事责任。谢佼华书面请求免予曾应涛故意伤害罪刑事责任。
21、被告人谢佼华、曾应涛的户籍资料证明，被告人谢佼华、曾应涛犯罪时均己年满十八岁，具有完全刑事责任能力。
本院认为，被告人曾应涛私藏枪支，其行为己构成非法持有枪支罪；故意伤害他人身体致一人轻伤，其行为己构成故意伤害罪。被告人谢佼华纠集人员故意伤害他人身体，致二人轻伤、一人轻微伤，其行为己构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人曾应涛犯故意伤害罪和非法持有枪支罪、被告人谢佼华犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。被告人曾应涛的辩护人辩称，谢佼华的伤是在与曾应涛抢枪过程中被枪击伤，不能证明系曾应涛开枪所致，曾应涛不构成故意伤害罪。经查，曾应涛持枪对准谢佼华，并将谢佼华击伤，曾应涛既有主观伤害他人的故意，客观上造成了伤害的事实。因此，对于曾应涛辩护人的这一辩护意见，本院不予采纳。被告人谢佼华及其辩护人辩称，谢佼华是在遭到枪击后，抢枪过程中致曾应涛轻伤，在抢枪过程中对前来帮忙的李毛秀推倒在地而致其轻伤，属于正当防卫行为，不构成犯罪。经查曾应涛的伤是在谢佼华受伤后被谢佼华及喊来的人打伤的，谢佼华的行为不是针对“正在进行的不法侵害”而是在危险解除之后的故意伤害行为，既有主观故意，又在客观上造成曾应涛、李毛秀轻伤。因此被告人谢佼华及其辩护人的意见，本院不予采纳。被告人曾应涛在判决宣告前犯有数罪，依法应实行数罪并罚。根据本案的实际情况及被告人曾应涛的悔罪表现，结合司法行政机关社区矫正社会调查评估报告意见，曾应涛没有再犯罪的危险，判处缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，可宣告缓刑。被告人谢佼华在共同犯罪中起主要作用，系主犯，依法应对其参与的全部犯罪予以处罚。被告人谢佼华为了使施工顺利进行，喊人到工地帮忙拖开阻止施工的人员，在遭到曾应涛枪击即夺下曾应涛的枪支后，出于自己受伤后的气愤，才对曾应涛拳打脚踢，同时，在此纠纷过程中，谢佼华没有伤害李毛秀的主观动机，在李毛秀上前帮忙的情况下，也只是用手将李毛秀推开，谢佼华采用的犯罪方法和手段主观恶性较小，社会危害性不大，且系民间纠纷引发，两被害人亦均有过错，可以认定为犯罪情节轻微。谢佼华犯罪后如实供述自己的犯罪事实，且积极赔偿被害人经济损失，与被害人达成和解协议，被害人书面请求免予其刑事责任，可免予其刑事处罚。据此，为打击犯罪，确保公民人身不受非法侵害，对被告人曾应涛适用《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款，第二百三十四条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款之规定；对被告人谢佼华适用《中华人民共和国刑法》第二百三十四条，第二十六条第一款、第四款，第三十七条之规定，并经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、被告人曾应涛犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑十个月，犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，决定合并执行有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月；
二、被告人谢佼华犯故意伤害罪，免予刑事处罚。
（被告人曾应涛的缓刑考验期限自判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 颜树升
审 判 员 朱黎源
人民陪审员 钟良才
二〇一四年七月十六日
书 记 员 肖 宙
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款【非法持有、私藏枪支、弹药罪、非法出租、出借枪支罪】违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二十六条第一款、第四款【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第三十七条【非刑罚性处置措施】对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
第七十二条第一款【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
第七十三条第二款、第三款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。