江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）苏01民终523号
上诉人（原审原告）：蒋晓军，男，1962年12月9日出生，汉族，住南京市玄武区。
委托诉讼代理人：张建琴，江苏天哲律师事务所律师。
委托诉讼代理人：刘星宇，江苏天哲律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）：南京医药股份有限公司，住所地南京市雨花台区小行里尤家凹1号。
法定代表人：陶昀，该公司董事长。
委托诉讼代理人：赵仁明，江苏东恒律师事务所律师。
委托诉讼代理人：薛斯瑞，江苏东恒律师事务所律师。
上诉人蒋晓军因与被上诉人南京医药股份有限公司（以下简称南京医药公司）劳动争议一案，不服江苏省南京市雨花台区人民法院（2017）苏0114民初3445号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月12日立案受理后，依法组成合议庭审理本案。上诉人蒋晓军的委托诉讼代理人张建琴、刘星宇，被上诉人南京医药公司的委托诉讼代理人赵仁明参加诉讼。本案现已审理终结。
蒋晓军的上诉请求：撤销原判，改判南京医药公司支付竞业限制补偿金330000元。事实和理由：1.蒋晓军于2007年4月入职南京医药公司，双方签订的无固定期限劳动合同第七条约定了保密和竞业限制条款，竞业限制期限为24个月。2016年2月29日，双方解除劳动关系，南京医药公司未通知蒋晓军无须履行竞业限制条款，该条款对蒋晓军仍有约束力，蒋晓军仍然有履行竞业限制条款的义务。2.虽然蒋晓军属于《中华人民共和国公司法》第一百四十六条规定的不得担任公司董事、监事、高级管理人员的情形，但仍可在公司中担任其他职位，也可以自己从事生产或者经营。一审法院认定蒋晓军作为公司副总裁无履行竞业限制义务的必要性和实际意义，南京医药公司无须支付相应的竞业限制补偿金，属于适用法律错误。3.蒋晓军按照《中华人民共和国劳动合同法》第二十四条的规定，一直未到与南京医药公司生产或经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他单位工作，也从未自己开业生产或经营同类产品、从事同类业务，应当认定蒋晓军已实际履行了竞业限制义务，南京医药公司应根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第七条的规定，按劳动合同约定向蒋晓军支付竞业限制补偿金。
南京医药公司辩称：1.劳动合同第七条第三款中笼统约定了相关竞业限制内容，劳动合同是格式文本，双方并未就竞业限制的区域、岗位、范围、经济补偿等进行过明确约定，双方也没有达成过具体的保密、竞业限制协议，因此双方没有具体的竞业限制约定。2.蒋晓军系因刑事犯罪被判处刑罚，其先后两次就劳动争议事宜起诉，诉讼请求分别为支付绩效奖金等相关工资报酬以及支付违法解除劳动合同的赔偿金、失业救济金，两次诉讼结果均为驳回蒋晓军的诉讼请求。双方劳动关系于2016年2月29日解除，蒋晓军至2017年6月提起劳动仲裁，此前从未告知南京医药公司其在履行竞业限制义务，也没有主张过任何竞业限制补偿，由此可见，蒋晓军并没有履行竞业限制的主观意思表示。3.蒋晓军因刑事犯罪被判处刑罚，客观上也已经没有履行竞业限制的必要性和意义。综上，双方对竞业限制约定不明，没有真实的竞业限制的意思表示，无论主观还是客观方面，蒋晓军都没有履行竞业限制义务。请求二审驳回上诉，维持原判。
蒋晓军向一审法院起诉请求：1.南京医药公司支付竞业限制补偿金330000元（2016年3月至2017年10月）；2.本案诉讼费用由南京医药公司承担。
一审法院认定的事实：2007年4月，蒋晓军入职南京医药公司工作，双方最近一份劳动合同签订时间为2013年6月28日，劳动期限自2013年7月1日起为无固定期限劳动合同。南京医药公司为蒋晓军正常缴纳社保。2010年左右，蒋晓军担任公司副总裁，2013年至2014年6月期间，蒋晓军担任公司董事会秘书，后又继续担任公司副总裁。2014年12月4日，蒋晓军因涉嫌犯罪被限制人身自由。2016年1月29日，蒋晓军被一审法院判处非国家工作人员受贿罪有期徒刑三年，缓刑三年，没收个人财产50000元。2016年2月29日，南京医药公司与蒋晓军解除劳动关系。
一审另查明，劳动合同第七条第3项载明保密和竞业限制的内容：“乙方依法负有保守甲方商业秘密和知识产权的义务。乙方的保密范围见《保密、竞业限制协议》，竞业限制的范围见《保密、竞业限制协议》，竞业限制的区域见《保密、竞业限制协议》，竞业限制期限为24个月。竞业限制期间，甲方按月向乙方支付经济补偿见《保密、竞业限制协议》元。双方约定的《保密、竞业限制协议》为本合同附件”。本案诉讼中，蒋晓军未能提交《保密、竞业限制协议》，南京医药公司当庭表示是否签署该协议，公司已经无法核实，目前公司没有该份协议。
一审又查明，2016年4月起，蒋晓军以个人名义缴纳社保。蒋晓军当庭陈述，自2016年2月29日起，其一直未到与南京医药公司生产或经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他单位工作，也从未自己生产或者经营同类产品、同类业务。
关于竞业限制补偿金的计算标准，蒋晓军主张按照其离开南京医药公司前月平均工资的三分之一16000元/月计算竞业限制补偿金，并提交南京医药公司2014年年报证明蒋晓军2014年的应得工资为524400元。南京医药公司对此不予认可。蒋晓军2014年1至12月的实发工资为335643.95元。
上述事实有双方当事人陈述、劳动合同、（2015）雨刑二初字第118号刑事判决书、（2017）苏01民终1542号民事判决书、（2017）苏0114民初9号民事判决书、2014年度报告、银行交易明细、社保缴费清单、仲裁决定书等证据证明，一审法院予以确认。
一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条规定：“对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款,并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿”，《中华人民共和国公司法》第一百四十六条规定：“有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员：（二）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年”。上述规定表明，竞业限制由用人单位和劳动者双方约定，其中最重要的内容是经济补偿，竞业限制补偿金是用人单位对劳动者履行竞业限制义务的补偿。本案中，2016年1月29日，蒋晓军因犯非国家工作人员受贿罪被法院判处有期徒刑三年，缓刑三年，而蒋晓军的身份是公司的副总裁，故按照公司法的上述规定，蒋晓军已无履行竞业限制义务的必要性和实际意义，南京医药公司亦无需支付相应的竞业限制补偿金。蒋晓军主张竞业限制补偿金330000元，缺乏法律依据，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、《中华人民共和国公司法》第一百四十六条之规定，一审法院判决：驳回蒋晓军的诉讼请求。一审案件受理费10元，免收。
二审庭审中，双方当事人均未提交新证据，且对一审法院查明的事实不持异议，本院予以确认。
本案的争议焦点为：南京医药公司应否支付蒋晓军竞业限制补偿金。
本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第二十四条规定，竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。本案中，蒋晓军原为南京医药公司副总裁，属于该公司的高级管理人员。因其涉嫌犯罪，于2014年12月4日起被限制人身自由，蒋晓军自此未再担任南京医药公司副总裁职务，亦未正常提供劳动。2016年1月29日，蒋晓军因犯非国家工作人员受贿罪被定罪量刑，南京医药公司于2016年2月29与其解除劳动合同。根据《中华人民共和国公司法》第一百四十六条的规定，虽然蒋晓军与南京医药公司签订劳动合同时约定了竞业限制条款，但劳动合同因蒋晓军的犯罪行为无法正常履行，蒋晓军丧失了担任南京医药公司高级管理人员的资格。双方解除劳动合同时，蒋晓军已不再属于竞业限制的人员，其主张离职后履行了竞业限制义务，南京医药公司应向其支付竞业限制补偿金的上诉请求，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。
综上，蒋晓军的上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，处理并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，本院予以免收。
本判决为终审判决。
审判长 袁奕炜
审判员 毕艳红
审判员 吴晓静
二〇一八年四月二日
书记员 尹 琪