湖北省宜昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂05民终919号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司宜昌市分公司，住所地宜昌市沿江大道80-A号。负责人韩爱周，公司总经理。委托代理人：李爱武，湖北百思特律师事务所律师。委托代理人：杨利红，湖北百思特律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：郑黎平，男，生于1971年4月11日，汉族，宜都市人，住宜都市。103委托代理人：杨杰，宜都市枝城法律服务所法律服务工作者。被上诉人（原审被告）：张绍兵，男，生于1976年7月18日，汉族，宜都市人，住宜都市，上诉人中国人民财产保险股份有限公司宜昌市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人郑黎平、张绍兵机动车交通事故责任纠纷一案，不服宜都市人民法院（2017）鄂0581民初1872号民事判决，提起上诉。本院于2018年3月15日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。保险公司上诉请求：撤销一审判决第一项和第二项，改判保险公司承担责任赔偿78710.05元，不服金额为26819.61元。其事实与理由：1、应在一审判决基础上核减医疗费8913元。该8913元医疗费超出了医保标准，按照保险合同约定不应由保险公司承担。2、一审认定的后期治疗费标准过高，保险公司申请重新鉴定后期治疗费用。3、郑黎平的误工费最多只应支持3919元。在有劳动关系情况下，职工非因工受伤，用工单位应按正常工资的80%支付病假工资，故侵权人赔偿的误工费上限为工资的20%。综上，请求二审查明案件事实，依法改判支持上诉人的请求。被上诉人郑黎平、张绍兵服从一审判决。郑黎平向一审法院起诉请求：保险公司赔偿郑黎平损失119748.81元（其中，医药费48724.36元，住院伙食补助费1350元、营养费2700元、后期医疗费25000元、误工费19599.51元、护理费8950元、交通费400元、伤残赔偿金25450元、被抚养人生活费1367.25元、精神抚慰金3000元，财产损失2200元、鉴定费2000元）。一审判决认定事实：2017年3月30日10点55分，张绍兵驾驶实际登记车主为刘建平的鄂Ｅ×××××号小型面包车行驶至松木坪镇彭家桥村五组村级公路与郑黎平驾驶的鄂Ｄ×××××号二轮摩托车会车时，发生碰撞，造成郑黎平受伤、两车受损的交通事故。事故发生后，郑黎平被送往宜都市第二人民医院住院治疗27天，花费医疗费47512.66元。经诊断为左桡骨中、下段骨折，左胫腓骨中下段骨折，左胫骨平台粉碎性骨折Ⅲ型，额部软组织挫裂。出院医嘱载明：休4月，伤肢不负重，适当功能锻炼，1、3、6月后复查。一年后骨折骨性愈合后取出内固定。出院后郑黎平复查花费门诊费1211.7元。2017年8月30日，郑黎平经宜都市明信法医司法鉴定所鉴定，评定：伤残等级为十级，误工时间以伤者接受治疗的医疗机构出具的证明确定（后期取内固定物误工时间50天），护理时间为100天，营养时限为90天，后期治疗费约25000元。本次事故经宜都市公安局交通警察大队认定，张绍兵过弯占道行驶负主要责任，郑黎平车速过快未确保安全负次要责任。另查明：郑黎平与宜都市云峰网络通信有限公司于2015年1月1日签订《劳动合同书》一份，约定工作期限为2015年1月1日至2017年12月31日，工资为每月4000元。郑黎平母亲郑必珍生于1938年4月5日，现年79周岁，生育三女一子。张绍兵驾驶的车辆登记所有人为其姐夫刘建平，该车在保险公司购买有交强险和第三者责任保险（保险金额为150000元）并购买有不计免赔险，事故发生在保险期内。一审法院认为，公民的身体权、健康权受法律保护。郑黎平因本次交通事故造成的损失，依法应该得到赔偿。郑黎平的损失具体数额认定如下：一、医疗费赔偿项目：1、医疗费：以发票为据，住院治疗费47512.66元，门诊费用1211.7元，共计48724.36元。其中张绍兵支付10000元，保险公司支付10000元。保险公司辩称应该扣减非医保用药8913元，参照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（三）》第十九条之规定：保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持；保险人有证据证明被保险人支出的费用超出基本医疗保险同类医疗费用标准，要求对超出部分拒绝给付保险金的，人民法院应予支持。保险公司要求对郑黎平超出国家基本医疗保险的费用8913元进行扣减，但没有提交充分的证据予以证明。2、住院伙食补助费，郑黎平住院治疗27天，主张按照50元/天计算不违反法律规定，共计1350元（50元/天×27天）。3、营养费，以鉴定机构评定的90天按照20元/天标准计算，共计1800元（20元/天×90天）。4、后期治疗费25000元，以鉴定意见为据。以上合计76874.36元。二、伤残赔偿项目：1、护理费，因鉴定意见评定的护理时间包含后期取内固定时间，本院结合鉴定意见根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第10.2.14.c条规定确定护理时间为90天，参照居民服务业标准32677元/年计算，共计8055元（32677元/年÷365天×90天）。2、误工费，郑黎平因伤持续误工，误工时间可从受伤之日起计算至定残日前一天（2017年8月29日）共计152天，郑黎平主张计算147天不违反法律规定，按照郑黎平工资标准4000元/月标准，共计19599.51元（4000元/月÷30天×147天）；3、伤残赔偿金，郑黎平为农村居民，伤残赔偿金应当根据农村居民人均可支配收入标准计算，即12725元/年×20年×10%=25450元。4、被抚养人生活费，10938元/年×5年×10%÷4人=1367.25元。5、交通费，郑黎平提供的交通费无法认定与本案的关联性，酌情认定200元。6、精神抚慰金，郑黎平因本次交通事故造成伤残十级，对其身体及精神造成了一定伤害，因郑黎平本人负次要责任，精神抚慰金酌情认定为2000元。以上共计56671.76元。三、财产损失，郑黎平认可保险公司定损金额2065.5元，应当予以确认。以上一至三项共计135611.62元。四、其他费用，鉴定费据实认定为2000元。根据法律及司法解释的规定，投保交强险的机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；不足部分，依照《中华人民共和国道路交通安全法》和《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定由侵权人予以赔偿。张绍兵驾驶的车辆在保险公司投保机动车交通事故责任强制保险，事故发生在保险期内，因此保险公司应先在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额（10000元）内赔偿10000元，伤残赔偿限额（110000元）内赔偿56671.76元，财产损失限额（2000元）内赔偿2000元，共计68671.76元，余下损失66939.86元（135611.62元—68671.76元），因张绍兵负主要责任，由保险公司在商业三者险的限额内赔偿70%即46857.90元（66939.86元×70%）。保险公司需要赔偿115529.66元（68671.76元+46857.90元），已经支付10000元，张绍兵支付10000元，还需赔偿郑黎平95529.66元。鉴定费2000元，张绍兵按照责任划分应该承担70%即1400元。张绍兵垫付的10000元，由保险公司直接返还。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司宜昌市分公司于判决生效之日起十日内赔偿郑黎平各项损失共计95529.66元；二、中国人民财产保险股份有限公司宜昌市分公司于判决生效之日起十日内支付张绍兵10000元；三、张绍兵于判决生效之日起十日内赔偿郑黎平损失1400元；四、驳回郑黎平的其他诉讼请求。二审中，各方当事人均未提交新的证据。本院经审理查明，一审判决认定的事实属实。本院认为：1、郑黎平受伤后，在救治、诊疗过程中需要采取何种治疗方案，需用什么药，完全依赖于医院和医生，其没有选择的权利。一审参照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（三）》第十九条之规定处理并无不当。2、一审诉讼过程中，鉴定人出庭对后期治疗费的组成做了合理解释，对保险公司要求重新鉴定本院依法不予准许。3、保险公司主张扣减误工费，但未提供证据证明郑黎平的用人单位已实际支付该费用。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元（中国人民财产保险股份有限公司宜昌市分公司已预交），由中国人民财产保险股份有限公司宜昌市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  高见成审判员  闫玲玲审判员  胡建华二〇一八年五月四日书记员  张鹏炜