广西壮族自治区河池市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2015）河市立民终字第53号
上诉人（原审原告）：熊权。
委托代理人：蓝冠晖，广西永泉律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：兰供。
上诉人熊权不服河池市金城江区人民法院（2014）金民初字第16号民事裁定，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。
原告熊权于2014年1月1日向一审法院诉称，2010年6月30日、2010年7月20日，原告分别与两被告（父子关系）签订了《东江镇测洞屯移迁户私人房承包协议书》。协议签订后，原告按照协议约定对两被告的私人房基础工程和主体工程进行了施工，并于2011年初完工。工程完工后，被告即对自己的私人房进行装修，并于2012年春节前后入住新房，但经原告对工程款结算后发现两被告尚欠原告的工程款54，769元未付。为此，原告曾于2012年4月8日将结算的单据送达告知被告，并要求被告按照协议约定付清剩余的工程款，被告却置之不理。为了要回上述工程款，原告多次找到被告就付清工程款进行协商，但被告均以各种理由推诿拒付。原告为维护合法权益，故特诉至本院，请求：1、判令两被告立即支付其拖欠原告的工程款54，769元及支付相应利息（利息计算时间从2012年7月6日起至本案生效判决确定的履行期日止，利率按中国人民银行同期贷款基准利率计付）2、案件受理费由被告承担。
一审法院审理查明，2010年6月30日、2010年7月20日，原告熊权（乙方）分别与被告兰供（甲方）、被告兰克陆（甲方）父子签订了《东江镇测洞屯移迁户私人房承包协议书》（以下简称协议书）。双方就工程名称、工程地点、工程内容及承包范围等均作了约定。协议书约定开工日期为2010年7月1日，竣工日期为2010年12月31日。协议书第四条约定“合同造价：94，950元，二楼加高墙体40厘米材料费及人工费2，000元，合同造价合计96，950元；合同承包价款：按主体建筑面积计价，每平方米单价为450元，不含各项税金。工程总造价按实际总面积乘以每平方米单价的总额。变更工程价格：基础超深、图纸变更的工程量双方补充协议；建筑面积（工程量）计算方法：按各层水平投影面积的总和计算建筑面积。”协议书第八条约定“1、双方约定的工程款（进度款）支付的方式和事件：完成基础工程甲方拨付实际工程量的80％进度款，以后按每完成一层主体的工程量支付80%的工程进度，工程完工验收合格一次性支付工程总造价（合同价加变更签证部分价款）工程款；2、工程完工结算：待竣工验收合格后，甲方在收到乙方提供的结算资料之日起28天内提出审核意见并审定结算，在审定结算后15天内支付清工程款；3、甲方收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按乙方同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任。”协议签订后，原告按照协议约定对两被告的私人房基础工程和主体工程进行了施工，并于2011年上半年完工。工程完工后，该工程未经竣工验收合格（原、被告均认可工程未经竣工验收。庭审中，原告称被告从未要求验收，原告曾找到政府相关部门协商验收事宜，未得到具体答复）。两被告即对自己的私人房进行装修，并于2012年春节前后入住该房。原告认为经过工程款结算后发现两被告已支付建房工程款185，850元，尚欠原告工程款54，769元未付，遂诉至一审法院。本案第一次庭审过程中，原告熊权以被告兰克陆已经去世，待确认兰克陆遗产继承人后另行起诉为由，向本院申请撤回对兰克陆的起诉，并当庭变更诉讼请求为：1、判令被告兰供立即支付其拖欠原告的工程款27384.5元及支付相应利息（利息计算时间从2012年7月6日起至本案生效判决确定的履行期日止，利率按中国人民银行同期贷款基准利率计付）2、案件受理费由被告兰供承担。一审法院已于2014年11月24日作出（2014）金民初字第16－1号民事裁定准予原告熊权撤回对被告兰克陆的起诉。
庭审过程中，原告熊权与被告兰供就本案房屋的工程建筑面积存在争议。庭后，原告于2014年5月20日向一审法院申请对本案房屋的建筑面积进行测量。一审法院同意并依法委托广西国联测绘工程有限公司对河池市东江镇测洞屯安置点兰供的房屋工程建筑面积进行测量，该公司于2014年7月30日作出《测绘成果报告》，测量结果为：本案被告兰供的房屋工程建筑面积为225.45平方米。
一审法院认为，首先，原、被告双方签订的《东江镇测洞屯移迁户私人房承包协议书》中被告兰供虽名为发包方，但该协议书即明确写明被告系政府安置迁移户，工程地点在河池××××洞屯安置点，本案房屋实则系原告及东江镇人民政府统一设计、规划的安置住房。且庭审中，原告称其曾找到政府相关部门协商验收事宜，未得到具体答复而一直未组织竣工验收。故本案工程组织竣工验收应属原告的法定义务，而原告怠于履行该义务，由此产生的法律后果应当由原告自行承担；其次，依照《中华人民共和国合同法》第二百七十九条规定“建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格后，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。建设工程竣工验收合格后，方可交付使用；未经验收合格或者验收不合格，不得交付使用。”该条款明确规定了竣工验收与工程结算的顺序：即先竣工验收，后进行结算。根据前述本案工程组织竣工验收的法定义务属原告，而原告在未经竣工验收合格，即诉请要求被告结算工程款，属程序不合法；再次，根据《中华人民共和国建筑法》第六十一条规定“交付竣工验收的建筑工程，必须符合规定的建筑工程质量标准，有完整的工程技术经济资料和经签署的工程保修书，并具备国家规定的其他竣工条件。建筑工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。”及前述《中华人民共和国合同法》第二百七十九条规定“建设工程竣工验收合格后，方可交付使用；未经验收合格或者验收不合格，不得交付使用。”本案中，原告承建被告房屋的基础工程和主体工程，该工程完工后，未经竣工验收合格，即交付被告进行装修并入住、使用，本身就违反了法律的强制性规定。且原、被告签订的协议书第八条第2款明确约定了完工结算工程款的方式，即“工程完工结算：待竣工验收合格后，甲方（被告）在收到乙方（原告）提供的结算资料之日起28天内提出审核意见并审定结算，在审定结算后15天内付清工程款。”
综上，现原告在本案工程未经竣工验收合格的情况下，以被告尚欠工程款未结算为由提出本案诉讼请求，既违反前述相关法律规定，也违反了双方签订的协议书第八条约定。虽然，工程未经竣工验收并非拒付工程款的法定理由。但结合本案实际，工程竣工验收的义务属原告，而原告自本案工程完工后并无组织竣工验收之意愿，而《建设工程价款结算暂行办法》第二十一条规定“工程竣工后，发、承包双方应及时办清工程竣工结算，否则工程不得交付使用，有关部门不予办理权属登记。”如若未经工程竣工验收即进行工程结算，势必会造成被告房屋今后将无法办理相关权属登记等一系列的问题。故根据前述规定及双方协议书约定，本院认为，本案工程款的付款条件并未成就。原告未经工程竣工验收合格直接向本院提起本案诉讼，不符合相关法律规定，依法予以驳回。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百七十九条、《中华人民共和国建筑法》第六十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第（三）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第一百三十九条第一款之规定，裁定驳回原告熊权对被告兰供的起诉。
上诉人熊权上诉称，一审裁定适用法律错误，恳请二审法院撤销一审裁定，指令原审法院审理此案，支持上诉人的上诉请求。
本院审理认为，上诉人熊权为建设工程款的给付问题与被上诉人发生纠纷，为此，上诉人熊权向人民法院提起请求判令被上诉人支付拖欠上诉人熊权的工程款及支付相应利息的起诉，符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条规定的起诉条件，一审法院对该案应进行审理，作出实体判决。一审法院对上诉人熊权的起诉裁定驳回不当，属程序错误和适用法律错误。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十一条和《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第三百三十二条、第三百三十二条之规定，裁定如下：
一、撤销河池市金城江区人民法院（2014）金民初字第16号民事裁定；
二、指令河池市金城江区人民法院对本案审理。
审判长 黄庆文
审判员 廖德旺
审判员 李正柳
二〇一五年六月十四日
书记员 梁 捷
附有关法律规定及司法解释：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分被处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
第一百七十一条第二审人民法院对不服第一审人民法院裁定的上诉案件的处理，一律使用裁定。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第三百三十二条第二审人民法院查明第一审人民法院作出的不予受理裁定有错误的，应当在撤销原裁定的同时，指令第一审人民法院立案受理；查明第一审人民法院作出的驳回起诉裁定有错误的，应当在撤销原裁定的同时，指令第一审人民法院审理。
第三百三十三条第二审人民法院对下列上诉案件，依照民事诉讼法第一百六十九条规定可以不开庭审理：
（一）不服不予受理、管辖权异议和驳回起诉裁定的；