广东省惠州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）惠中法民三终字第36号
上诉人（原审原告）：华崴。
委托代理人：刘展辉，广东金卓越律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：德赛电子（惠州）有限公司。
法定代表人：雷平，总经理。
委托代理人：翟艳琳。
委托代理人：林贤伟。
上诉人华崴因与被上诉人德赛电子（惠州）有限公司劳动合同纠纷一案，不服惠州市惠城区人民法院（2013）惠城法陈民初字第566号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人华崴及其委托代理人刘展辉，被上诉人德赛电子（惠州）有限公司的委托代理人翟艳琳、林贤伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
当事人原审的意见
2013年8月8日，华崴向原审法院提起诉讼，请求法院判令：1、依法撤销惠仲劳人仲案字（2013）0175号《仲裁裁决书》。2、被告应依法支付违法解除劳动合同的赔偿金和代通知金（2N＋1）人民币98331.20元给原告。3、被告应支付不与劳动者订立无固定期限劳动合同二倍工资，16×4469.60=71513.60元。4、被告应支付欠发的加班工资5595.06元，高温补贴4500元，未休年假补发工资848.28元给原告。上述合计为180788.14元。5、本案诉讼费用全部由被告承担。主要事实和理由是：原告华崴诉称，原告于2003年2月11日开始进入被告单位工作至今已作了十年六个月，《劳动合同法》实施后又先后与被告签订了三次劳动合同，分别为①2007年12月27日至2008年12月26日第一份，②2008年12月27日至2011年12月27日第二份，③2011年12月27日至2014年12月26日为第三份，依据劳动合同法第十四条第一款、第三款规定，被告应与原告订立无固定期限劳动合同，根据《劳动合同法》第八十二条第二款规定，被告应自订立无固定期限劳动合同之日起向原告每月支付2倍工资。双方签订的劳动合同中，约定原告为职员，工作时间每日工作8小时每周工作5天，正常工作时间工资按《薪酬制度》。原告在前十二个月的平均工资应为4469.60元，被告欠计给原告加班工资5595.06元；被告未按国家相关规定发放高温补贴给原告；原告仍有未休年假九天，按规定应支付工资848.28元。2013年4月16日被告同时向原告发出一份《解除劳动合同证明书》和一份《变更劳动合同协议书》，原告于2013年4月17日向被告递交了《回复书》，要求被告应遵守双方订立的劳动合同，应继续履行劳动合同，但被告在未与原告协商情况下，于2013年4月22日单方向原告发出《解除劳动合同通知书》，依据“劳动合同法第四十条第一款第（三）项规定”单方违法解除与原告的劳动合同，并且未按法律规定支付赔偿金。为此，原告与被告劳动合同纠纷，由原告向惠州仲恺高新区劳动人事争议仲裁委员会提请劳动仲裁，该仲裁委员会受理并作出惠仲劳人仲案字（2013）0176号《仲裁裁决书》，原告认为：被告并未出现“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行”的客观事实，也未经与原告进行协商，双方订立的劳动合同完全可以继续履行。被告不能适用《劳动合同法》第四十条第三款来单方违法解除与原告的劳动合同，其行为是严重违反我国《劳动合同法》和双方订立劳动合同的约定，应赔偿劳动者的损失，支付欠计的加班工资及其他应付款项，同时，被告应当签订而不与劳动者签订无固定期劳动合同已构成了违反《劳动合同法》规定的行为和事实。而且这种违法行为一直没有得到被告的改正，违法行为一直在持续侵害原告，属于违法侵权持续状态，因此不超过仲裁时效。惠州仲凯高新区劳动人事争议仲裁庭严重违反法律规定，完全偏袒企业，所作出的仲裁裁决严重偏离法律和事实，损害劳动者合法权益，是违法的，应依法予以撤销。
德赛电子（惠州）有限公司答辩称：一、惠仲劳人仲案字（2013）0175号裁决书事实清楚，适用法律正确。1、答辩人依法解除与被答辩人之间的劳动合同关系。德赛电子公司作为一家走过20多年的老企业，存在人员冗余、机构重叠、工作效率低下和成本过高等问题。为提升企业市场竞争力，优化公司结构和降低企业经营成本。2012年12月28日，公司总经理办公会议通过《关于优化公司内部组织架构的决议》，会议决定撤销公司行政部司机班。为此，公司先后与司机班全体人员（包括被答辩人）召开了三次会议，第一次会议主题是“协商解除劳动合同”、第二次会议主题是“协商变更劳动合同”、第三次会议主题是“依法解除劳动合同”，由于被答辩人既不同意调整工作岗位，又不同意解除劳动合同关系，答辩人向被答辩人送达了《变更劳动合同协议书》、《解除劳动合同协议书》。上述每一次会议答辩人均向工会委员会进行了通报，并且工会委员会对答辩人关闭司机班的决定，书面回函同意。2、答辩人依法向被答辩人支付了代通知金和经济补偿金，被答辩人诉求赔偿金没有事实根据和法律依据。第一，被答辩人于2003年2月11日到答辩人单位入职，至2013年4月23日解除劳动合同关系止，共为10年2个月，被答辩人在劳动合同解除前12个月的平均工资为3782.53元、在劳动合同解除前上一个月工资为3782.53元。按照《劳动合同法》及相关法律规定，答辩人应向被答辩人支付代通知金3782.53元、经济补偿金39716.57元。答辩人依法向被答辩人支付了上述代通知金和经济补偿金，在劳动仲裁审理时被答辩人承认，收到答辩人支付的上述经济补偿金和代通知金。第二，被答辩人要求支付“违法”解除劳动合同赔偿金的诉求，没有事实和法律依据。答辩人解除与被答辩人之间的劳动合同关系合法，被答辩人诉称被答辩人“违法”解除劳动合同，诉求答辩人支付经济赔偿金，没有事实和法律依据。二、被答辩人在起诉书中的陈述有以下四点与事实和法律规定不符。1、被答辩人要求判令撤销惠仲劳人仲案字（2013）0175号裁决书的诉求，不符合法律规定。2、被答辩人要求再支付加班工资的诉求没有事实和法律依据。3、被答辩人诉求“未订立无固定期限劳动合同”的二倍工资无理。4、被答辩人在诉状中“支付高温补贴、补发未休年休假工资”的诉求没有事实和法律依据。第一、被答辩人不属于高温补贴人员，不具备享受高温补贴的条件。其次，被答辩人未休完年假工资得到支付，诉求再次补发没有事实根据。本案中，被答辩人于2003年2月11日入职，至2013年4月23日解除劳动合同关系，其年休假年度计算周期为2013年2月11日至2014年2月11日，按照被答辩人在该年度已工作时间72天，折算后被答辩人已休完该年度的年休假，答辩人无须再补发年假工资，因此，被答辩人补发年假工资的诉求不符合事实。综上所述，被答辩人的诉求不符合事实，且没有法律依据。因此，答辩人恳请贵院依法驳回被答辩人的诉讼请求。
原审法院查明的事实
原审法院经审理查明：原告于2003年2月11日入职被告处，任行政部司机班司机一职，所驾驶车辆及办公地点安装有空调。原、被告双方签订了三次固定期限劳动合同，最后一期劳动合同期限从2011年12月27日起至2014年12月26日止，合同约定原告正常工作时间工资为1100元／月，加班工资基数以约定的计时工资为标准。被告每月20日通过银行转账方式支付原告上月工资，并出具工资条。原告工资由底薪、特殊津贴、加班工资、月度奖构成。2012年12月18日，被告作出《德赛电子（惠州）有限公司关于优化公司内部组织架构的决议》，决定“……公司决定对内部组织架构进行调整、改革、采取人员优化、组织重构、业务升级和降耗增效等措施……特作出如下决议……四、优化行政部后勤环节，公司清洁工作采取外包方式，撤销关闭行政部司机班。以上决议交由公司相关部门自本决议下发之日起，全面、认真、有序予以贯彻落实。”2013年3月11日，被告向其公司工会委员会发出《关于拟依法解除司机班人员劳动合同的通报》，主要内容为“……将拟与原司机班人员通过协商提前解除劳动合同……特此通报并予以审查。”2013年4月12日，被告公司工会委员会作出《关于拟依法解除司机班人员劳动合同的回函》，主要内容为“……原则上同意并通过解聘方案。”当日，被告向其公司工会委员会通报《关于与司机班人员协商解除劳动合同会议情况的通报》，主要内容为被告未能与原告就解除劳动合同补偿方案达成一致，为此再次通报并提请工会，按照《劳动合同法》第四十条第一款第三项的规定，根据具体岗位要求，对行政部司机班8人（包括原告）做出调岗等变更劳动合同处理。2013年4月16日，被告收到其工会《关于与司机班人员协商解除劳动合同会议情况通报的回函》，主要内容为“……原则上同意并通过此方案，可在即日起执行。”2013年4月22日，被告向其工会委员会通报《关于与司机班人员协商变更或解除劳动合同会议情况的通报》，内容为“2013年4月16日，人力资源部、行政部联合召集行政部司机班全体人员召开协商解除劳动合同或者变更劳动合同会议……会上现场向8位人员送达了《变更劳动合同协议书》和《解除劳动合同证明书》……其中有2人已于当天办理了离职手续；其余6人已于2013年4月17日向公司提交回复书，明确回复既不愿意协商变更劳动合同也不愿意协商解除劳动合同……公司将依法与司机班6位人员解除劳动合同……”。当日，被告公司工会委员会就通报作出《关于与司机班人员协商变更或解除劳动合同会议情况通报的回函》，主要内容为“……原则上同意并通过按照《劳动合同法》第四十条第一款第三项的规定，依法与司机班6位人员解除劳动合同之方案可予以执行。”《变更劳动合同协议书》载明：“……原工作岗位由行政部司机变更为生产部员工或物料协调员……”。《解除劳动合同通知书》载明：“……公司现定于2013年4月23日与你解除劳动合同，公司将于2013年4月27日起停用你的考勤卡。请你于2013年4月26日前办理解除劳动合同的相关手续，公司将依法向你支付在职期间的工资和相应经济补偿金……。”
另查，根据被告提交并经原告确认的《2013年4月20日德赛电子解除劳动合同人员经济补偿金及代通知金发放表》和企业网上银行付款凭证显示，原告离职前12个月平均工资为3782.53元／月，2013年3月工资为3143.1元，被告已于2013年5月14日向原告支付经济补偿金人民币39716.57元、代通知金人民币3143.1元。
又查，在仲裁庭审时，原、被告双方对加班时数、已支付加班工资的事实予以确认。原告对被告计算加班费的基数有异议有异议，认为加班费计算基数应为底薪、特殊津贴、月度奖之和。被告处休年休假周期系根据劳动者入职时间予以确定，原告2012年度应休未休年休假周期为2012年3月1日至2013年2月28日，在该周期内已休年休假5天，最后一期应休未休年休假周期为2012年3月1日至2013年2月28日，该周期内原告工作时间61日，已休年休假1天。
再查，申请人华崴（本案原告）于2013年5月30日向惠州仲恺高新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2013年7月15日作出惠仲劳人仲案字（2013）0175号仲裁裁决书，裁决如下：驳回申请人的仲裁请求。
原告不服仲裁裁决于2013年8月8日诉至本院，要求判如所请。
原审法院判决理由和结果
原审法院认为，本案系劳动合同纠纷。原告于2003年2月11日入职被告处，任行政部司机班司机一职，所驾驶车辆及办公地点安装有空调。原、被告双方签订了三次固定期限劳动合同，最后一期劳动合同期限从2011年12月27日起至2014年12月26日止，双方存在劳动关系，本院予以确认。2012年12月18日，被告作出《德赛电子（惠州）有限公司关于优化公司内部组织架构的决议》，决定公司清洁工作采取外包方式，撤销关闭行政部司机班，分别召开三次会议，依次为协商解除劳动合同、协商变更劳动合同，并向原告送达《变更劳动合同协议书》，原告虽于次日书面回复不同意变更劳动合同，但被告在2013年4月22日依法解除劳动合同，并向原告送达《解除劳动合同通知书》及三次会议均向其工会委员会通报会议情况，并经工会委员会回函同意。被告解除与原告的劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定之情形，且已向原告足额支付经济补偿金及代通知金。因此，原告请求撤销惠仲劳人仲案字（2013）0175号《仲裁裁决书》，不符合法律规定，本院不予支持。原告请求被告支付违法解除劳动合同赔偿金和代通知金98331.20元，因无事实依据和法律依据，本院不予支持。本案中，原、被告双方连续签订了三次固定期限劳动合同，依法符合签订无固定期限劳动合同，最后一期劳动合同期限从2011年12月27日起至2014年12月26日止。原告虽符合与被告签订无固定期限劳动合同的条件，但原、被告双方已于2011年12月27日签订了固定期限劳动合同，且该合同条款合法有效。故原告请求被告支付未签订无固定期限劳动合同二倍工资71513.60元，无事实依据和法律依据，且仲裁裁决书认定已超过仲裁时效，本院不予支持。原、被告双方签订的劳动合同，约定原告正常工作时间工资标准不低于合同订立时惠州市最低工资标准，加班工资基数以约定的计时工资为标准，未违反法律的强制性规定。原、被告双方对加班时数的核算无异议，均确认被告按照工资结构中底薪为加班工资计算基数和核算无异的加班时数及法定加班费计付比例计付了原告的加班工资。经核查，被告以底薪计付原告工资，均不低于双方劳动合同约定的正常工作时间工资标准和当年度惠州市最低工资标准，因此，被告已依法足额支付了原告的加班工资，故，原告请求被告支付加班工资5595.06元，无事实依据，本院不予支持。被告根据底薪和特殊津贴之和为基数计算支付原告应休未休年休假工资，原告工资结构为底薪、特殊津贴、月度奖、加班工资。而被告支付应休未休年休假工资之周期系从原告入职之日起开始计算，原告最后一期应休未休年休假工资周期为2012年3月1日至2013年2月28日。原告已于2012年度休年休假5天，在最后一期年休假周期内，经折算，原告该周期内剩余可休天数不足一整天。故原告请求被告支付未休年假补发工资848.28元，无事实依据，本院不予支持。因原告任司机一职，驾驶的车辆及办公地点均安装有空调设备，不符合工作场所温度达到33℃以上（含33℃）的规定，原告请求被告支付高温补贴4500元，本院亦不予支持。据此，原审法院依照《中华人民共和国劳动法》第三条，《中华人民共和国劳动合同法》第十三条、第四十条、第四十三条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条、第十一条、第十二条的规定，于2013年10月10日作出（2013）惠城法陈民初字第566号民事判决：驳回原告华崴的诉讼请求。
当事人二审的意见
华崴不服原审判决，向本院提起上诉，请求：1、依法撤销（2013）惠城法陈民初字第566号《民事判决书》。2、被上诉人应依法支付违法解除劳动合同的赔偿金和代通知金（98331.20减被上诉人已支付部分39716.57）人民币58614.63元给上诉人。3、被上诉人应支付不与劳动者订立无固定期限劳动合同二倍工资，16×4469.60=71513.60元。4、被上诉人应支付欠发的加班工资5595.06元，高温补贴4500元，未休年假补发工资848.28元给上诉人。上述合计为141071.57元。5、本案诉讼费用全部由被上诉人承担。主要事实和理由是：上诉人于2003年2月11日开始进入被上诉人单位工作至今已作了十年六个月，《劳动合同法》实施后又先后与被上诉人签订了三次劳动合同，分别为①2007年12月27日至2008年12月26日第一份，②2008年12月27日至2011年12月27日第二份，③2011年12月27日至2014年12月26日为第三份，依据我国劳动合同法第十四条第一款、第三款规定，被上诉人应与上诉人订立无固定期限劳动合同，根据《劳动合同法》第八十二条第二款规定，被上诉人应自应当订立无固定期限劳动合同之日起向上诉人每月支付2倍工资。双方签订的劳动合同中，约定乙方（上诉人）工作部门为管理部门，岗位管理岗位，职务（或工种）为职员，工作时间每日工作8小时每周工作5天，正常工作时间工资按《薪酬制度》，续签劳动合同中约定乙方的工作部门为生产／技术／管理部门，岗位为生产／技术／管理岗位职务（或工种）为员工／职员。（详见劳动合同书）。根据有关法律规定计算，上诉人在前十二个月的平均工资应为4469.60元，被上诉人欠计给上诉人加班工资5595.06元；被上诉人未按国家相关规定发放高温补贴给上诉人；上诉人仍有未休年假九天，按规定应支付工资848.28元。2013年4月16日被上诉人同时向上诉人发出一份《解除劳动合同证明书》和一份《变更劳动合同协议书》，上诉人于2013年4月17日向被上诉人递交了《回复书》，要求被上诉人应遵守双方订立的劳动合同，应继续履行劳动合同，但被上诉人在未与上诉人协商情况下，于2013年4月22日单方向上诉人发出《解除劳动合同通知书》，依据所谓的“劳动合同法第四十条第一款第（三）项规定”单方违法解除与上诉人的劳动合同，并且未按法律规定支付赔偿金。为此，上诉人与被上诉人劳动合同纠纷，由上诉人向惠州仲恺高新区劳动人事争议仲裁委员会提请劳动仲裁，该仲裁委员会受理并作出惠仲劳人仲案字（2013）0176号《仲裁裁决书》，上诉人不服，向惠州市惠城区人民法院提起诉讼，惠城区陈江法庭受理此案，于2013年10月10日作出了第566号《民事判决书》，上诉人认为：被上诉人并未出现“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行”的客观事实，也未经与上诉人进行协商，双方订立的劳动合同完全可以继续履行。被上诉人不能适用《劳动合同法》第四十条第三款来单方违法解除与上诉人的劳动合同，其行为是严重违反我国《劳动合同法》和双方订立劳动合同的约定，应当依法受到谴责和制止，应赔偿劳动者的损失，支付欠计的加班工资及其他应付款项，同时，被上诉人应当签订而不与劳动者签订无固定期劳动合同已构成了违反《劳动合同法》规定的行为和事实，而且这种违法行为一直没有得到被上诉人的改正，违法行为一直在持续侵害上诉人，属于违法侵权持续状态，不超过诉讼时效。一审判决以双方已签订了固定期限劳动合同且该合同条款有效为由规避我国《劳动合同法》的法律规定，是与劳动合同法相抵触、相违背的，该理由不能掩盖被上诉人的违法行为和不能免除被上诉人违法责任。一审判决仅仅以被上诉人单方召开会议，单方作出决议，并在作出决议后仅向单位工会通报和回函同意为理由，认定被上诉人单方解除与劳动者的劳动合同符合我国《劳动合同法》第四十条规定之情形，从而认定被上诉人为合法解除劳动合同，这是对我国《劳动合同法》第四十条赤裸裸的歪曲和篡改，完全与《劳动合同法》相违背，是毫无法律依据、完全错误的认定和判决，一审判决对上诉人提出的加班费、年休假补助、高温补贴的法律依据及事实的认定和判决错误，损害劳动者合法权益，是违法的，应依法予以撤销。请求尊敬的人民法院依法作出公正的判决，撤销（2013）惠城法陈民初字第566号《民事判决书》，并判决被上诉人应支付赔偿金、加班费等款项给上诉人，切实保护劳动者的合法权益不受损害。
德赛电子（惠州）有限公司答辩称：第一、一审判决认定事实清楚，适用法律正确。1、被上诉答辩人撤销行政部司机班是企业的自主经营权利。被上诉答辩人为了公司的生存和发展，必须优化公司结构和降低经营成本。因此，解决人员冗余、成本过高等问题，是企业改革当前经营模式和调整组织构架的一项重要举措。2012年12月28日被上诉答辩人召开总经理办公会议，通过了《关于优化公司内部组织架构的决议》，将采购开发部、物流运作部、物流部合并为物流运作部，撤销了深圳研发部、EMS业务部、行政部司机班。根据公司法等法律、法规的规定，企业内部组织机构的设立、合并、撤销，是法律赋予企业自主经营的权利。因此，被上诉答辩人撤销行政部司机班合法。2、被上诉答辩人依法解除与上诉人之间的劳动合同关系。被上诉答辩人根据公司总经理办公会议的决定，撤销了行政部司机班，上诉人原岗位就不复存在，劳动合同订立时所依据的客观情况发生了重大变化。为此，公司先后与司机班全体人员召开了三次会议，第一次会议主题是“协商解除劳动合同”、第二次会议主题是“协商变更劳动合同”、第三次会议主题是“依法解除劳动合同”，并就变更劳动合同调换工作岗位或解除劳动合同事项进行协商，上述每一次会议，被上诉答辩人均向工会委员会进行了通报。由于上诉人明确表示既不同意变更劳动合同调换工作岗位，也不同意解除劳动合同关系，工会委员会对被上诉答辩人撤销司机班等部门的决定，书面回函同意。因此，根据《劳动合同法》第40条和第41条第3款：“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位可以单方预告解除劳动合同”的规定，被上诉答辩人解除与上诉人之间的劳动合同关系合法。3、被上诉答辩人依法向上诉人支付了代通知金和经济补偿金，上诉人上诉请求再支付赔偿金和代通知金没有法律依据。上诉人从2003年2月11日到答辩人单位入职，至2013年4月23日解除劳动合同关系止，共10年另6个月。上诉人提供的工资条证明，上诉人在劳动合同解除前12个月的平均工资为3，782.53元、劳动合同解除前上一个月工资为3，143.10元。根据《劳动合同法》第47条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。”的规定，及第40条：“用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资，即可解除劳动合同”的规定，被上诉答辩人向上诉人支付代通知金3，782.53元、经济补偿金39，716.57元后，可解除双方劳动合同关系。上诉人在劳动仲裁和一审阶段确认的事实，以及工商银行汇款凭据证明，被上诉答辩人依法支付了上述经济补偿金和代通知金给上诉人。4、上诉人上诉称被上诉答辩人违法解除劳动合同没有法律依据。所谓“违法”解除劳动合同”指违反劳动合同法第42条规定，或非因劳动合同法第36条、第39条、第40条、第41条规定的原因，解除与劳动者劳动合同关系。本案中，被上诉答辩人就撤销司机班事项，与司机班全体人员召开了三次会议，协商变更劳动合同调整工作岗位或依法终止双方劳动合同关系事宜，由于上诉人均不予同意。为此，被上诉答辩人向工会进行了通报，并根据《劳动合同法》第40条第3款的规定，依法支付了经济补偿金和代通知金后，解除与上诉人之间的劳动合同关系，工会也书面回函同意。因此，被上诉答辩人不存在“违法”解除与上诉人之间的劳动合同关系问题。
二、上诉人以下四点上诉请求与事实和法律规定不符。1、关于不订立无固定期限劳动合同问题。本案中，上诉人与被上诉答辩人连续订立二次固定期限劳动合同后，于2011年12月20日签订了第三份固定期限劳动合同，合同起止时限为2011年12月27日至2014年12月26日止，双方签订固定期限劳动合同后，被上诉答辩人向上诉人送达了劳动合同书，上诉人签收劳动合同后并未提出任何异议。因此，双方签订的固定期限劳动合同合法有效。本案中，上诉人上诉请求被上诉答辩人“支付不与上诉人订立无固定期限劳动合同二倍工资”没有事实和法律根据。且上诉人该上诉请求，经劳动仲裁裁决书和一审判决书认定已超过仲裁和诉讼时效，所以不受法律保护。2、关于支付“欠发”加班工资问题。⑴上诉人加班工资标准应按劳动合同约定的“工资底薪”计算。广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会联合作出的“指导意见”第28条规定，“劳动者加班工资计算基数为正常工作时间工资。用人单位与劳动者约定奖金、津贴、补贴等项目不属于正常工作时间工资的，从其约定”；劳动部《工资支付暂行规定》和被上诉答辩人《员工手册》第2章第3条规定，平时加班按工资底薪的1.5倍计算加班工资，休息日加班按工资底薪的2倍计算，法定假日按工资底薪3倍计算加班工资。⑵被上诉答辩人依法、按时、足额支付了加班工资。按照《广东省高院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用﹤劳动争议调解仲裁法﹥、﹤劳动﹥若干问题的指导意见》第28条和被上诉答辩人《员工手册》的规定以及《劳动合同》的约定。上诉人加班工资应根据上诉人工资底薪1200元／月计算。同时，上诉人在一审时，对加班时数和被上诉答辩人已支付加班工资的事实予以确认，根据上诉人提交的《工资条》证明，被上诉答辩人依法、按时、足额支付了加班工资给上诉人。而上诉人单方以“底薪＋津贴＋月度表现奖”作为计算加班工资基数，不符合劳动合同的约定和法律规定，其计算方式错误，因此，上诉人加班工资金额计算结果也就必定错误。3、关于“补发年休假工资”问题。我国《职工带薪年休假条例》第3条、第5条规定，“年休假在一个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排”。公司规章制度规定，员工在公司服务满一年后，从第十三个月开始享有年假，年休假年度计算周期从享有年假当月至次年同月前止，年休假不能累计计算。《企业职工带薪年休假实施办法》第12条的规定，“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年假工资报酬，但折算后不足一整天的部分不支付未休年休假工资报酬”。因此，上诉人年休假周期应当根据上诉人入职时间确定。上诉人于2003年2月11日入职，至2013年4月23日解除劳动合同关系止，其年休假年度计算周期为2013年2月11日至2014年2月11日，上诉人在该年度计算周期内的工作时间72天，已休年休假1天，折算后上诉人已休完该年度的年休假，因此，上诉人补发年休假工资的上诉请求没有事实根据。4、上诉人“支付高温补贴”的诉求没有事实和法律依据。所谓“高温天气”是指：“日最高气温达到35℃以上，露天工作以及不能采取有效措施将工作场所温度降低到33℃以下（不含33℃）的天气”。根据《关于公布广东省高温津贴标准的通知》和《关于高温津贴发放的管理办法》的规定，只有符合在高温天气下（日最高气温达到35℃以上），露天工作以及不能采取有效措施将工作场所温度降低到33℃以下（不含33℃）二个条件的劳动者才享有高温津贴。在劳动争议仲裁和一审审理时，上诉人确认为自己公司小车司机，工作任务就是运送公司业务人员到深圳、广州、本市区等附近地区进行业务交流，所驾驶的车辆车及办公地点均安装有空调，不符合工作场所温度达到33℃以上（含33℃）的规定，因此，根据《广东省人力资源和社会保障厅关于做好高温期间防暑降温工作的通知》，上诉人不属于高温补贴人员，不具备享受高温补贴的条件。
综上所述，被上诉答辩人认为：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人提出的上诉理由与事实不符、于法无据。恳请二审法院维持原判，并依法驳回其上诉。
本院查明的事实
本院经审理查明，原审查明的基本事实属实，本院予以确认。
另查明：双方当事人最后的一份《劳动合同》于2011年12月20日签定，约定劳动合同期限为：2011年12月27日起至2014年12月26日止。“乙方（华崴）的工作部门为生产／技术／管理部门，岗位（管理技术岗位或生产操作岗位）为生产／技术／管理岗位，职务（或工种）为职员／员工”。在该《劳动合同》第八条合同的解除和终止第一项第2点“有下列情形之一，甲方（德赛电子（惠州）有限公司）可以解除本合同：…（9）本合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使本合同无法履行，经双方协商未能就变更合同达成协议的”。双方约定内容符合法律法规的规定，本院予以确认。
还查明：2013年4月22日，德赛电子（惠州）有限公司向华崴送达了《变更劳动合同协议书》和《解除劳动合同证明书》，华崴确认已收到该两份通知书。华崴于2013年4月17日向德赛电子（惠州）有限公司送达了《回复书》，表明不同意公司《变更劳动合同协议书》和《解除劳动合同证明书》的相关内容，要求公司继续履行原劳动合同。2013年4月22日，德赛电子（惠州）有限公司向华崴送达了《解除劳动合同通知书》。
本院判决理由和结果
本院认为，本案系劳动合同纠纷，各方当事人在履行劳动合同过程中形成的合法权益应当受到法律的保护。根据本案各方当事人在二审中的上诉和答辩意见，本案争议焦点是：（一）被上诉人是否存在违法解除劳动合同行为，并应当支付违法解除劳动合同的赔偿金和代通知金给上诉人。（二）被上诉人是否应当应支付不与劳动者订立无固定期限劳动合同二倍工资。（三）被上诉人是否存在欠发上诉人的加班工资、高温补贴、未休年假工资。
关于被上诉人是否存在违法解除劳动合同行为，并应当支付违法解除劳动合同的赔偿金和代通知金给上诉人的问题。被上诉人为生存和发展，降低经营成本，撤销了行政部司机班，使劳动合同订立时所依据的客观情况发生了重大变化。司机岗位不存在后，被上诉人协商上诉人变更工作岗位，在《变更劳动合同协议书》中提供的新岗位“生产部员工或物料协调员（由乙方自愿选择一个岗位）”与双方当事人在《劳动合同》中约定的“岗位（管理技术岗位或生产操作岗位）为生产／技术／管理岗位，职务（或工种）为员工／职员”基本相当，且与原工资待遇相当，但是上诉人华崴明确表示不同意变更，导致双方无法达成调岗协议，原审法院在查清事实的前提下，认定德赛电子（惠州）有限公司单方解除劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定之情形，并无不当，本院予以维持。德赛电子（惠州）有限公司不存在违法解除劳动合同的情形，且已向上诉人华崴足额支付经济补偿金及代通知金，上诉人华崴请求被上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金和代通知金的主张，无事实依据和法律依据，本院不予支持。
关于被上诉人是否应当应支付不与劳动者订立无固定期限劳动合同二倍工资的问题。虽然上诉人符合签订无固定期限劳动合同的条件，但是上诉人已经与被上诉人续签了固定期限劳动合同。双方当事人续签的固定期限劳动合同是双方当事人在法律允许的范围内作出的选择，且上诉人又无证据证明在续签固定期限劳动合同时存在《劳动合同法》第二十六条规定的导致劳动合同无效或部分无效的情形，因此对于双方当事人于2011年12月20日续签的固定期限劳动合同的效力本院予以确认。在履行该份固定期限劳动合同过程中，上诉人请求被上诉人支付未签订无固定期限劳动合同二倍工资，无事实依据和法律依据，原审法院在查清事实的前提下，没有支持上诉人的诉求并无不当，本院予以维持。
关于被上诉人是否存在欠发上诉人的加班工资、高温补贴、未休年假工资事实的问题。根据《广东省工资支付条例》第八条第一款“用人单位与劳动者应当在劳动合同中依法约定正常工作时间工资，约定的工资不得低于所在地政府公布的本年度最低工资标准”的规定，双方当事人在劳动合同中约定，上诉人正常工作时间工资不低于合同订立时惠州市最低工资标准，并且在劳动合同的实际履行过程中，被上诉人实际支付给上诉人的正常工作时间工资均高于对应年度惠州市最低工资标准，未违反法律的强制性规定，本院予以确认。根据《广东省工资支付条例》第二十条“用人单位安排劳动者加班或者延长工作时间，应当按照下列标准支付劳动者加班或者延长工作时间的工资报酬：（一）工作日安排劳动者延长工作时间的，支付不低于劳动者本人日或者小时正常工作时间工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于劳动者本人日或者小时正常工作时间工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于劳动者本人日或者小时正常工作时间工资的百分之三百的工资报酬”的规定，原审法院在查清并经双方当事人确认的加班时数的前提下，根据法律法规规定的加班工资计算方法进行核查后，认定被上诉人已依法足额支付了上诉人的加班工资，并无不当，本院予以维持。经查实，上诉人于2007年2月入职被上诉人处，上诉人在履行固定劳动合同期间，最后一期应休未休劳动合同周期为2013年3月1日至2014年2月28日。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条第一款“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。”第十二条第二款“前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-
当年度已安排年休假天数。”的规定，截止双方当事人解除劳动合同时，已在应休未休年休假周期期间工作了61天，经折算上诉人于周期内应休年假不足1天，且上诉人在该未休年休假周期内已休年假1天，因此，原审法院认定被上诉人不应当支付上诉人未休年休假工资，符合法律法规的规定，本院予以维持。被上诉人为上诉人提供的工作场所，不符合《关于公布广东省高温津贴标准的通知》和《关于高温津贴发放的管理办法》规定的应当发放高温津贴的情形，原审法院未支持上诉人要求被上诉人支付高温补贴请求，并无不当，本院亦予维持。
综上所述，原审判决认定事实及适用法律并无不当，上诉人华崴的主张无理，对其上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案为劳动争议案件，属于免收二审案件受理费范围。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱莉娜
代理审判员 刘天贞
代理审判员 江 玮
二〇一四年三月二十三日
书 记 员 丁晓鹏
附：相关裁判依据
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
《劳动合同法》
第二十六条下列劳动合同无效或者部分无效：
（一）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；
（二）用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的；
（三）违反法律、行政法规强制性规定的。
《企业职工带薪年休假实施办法》
第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。
前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。
用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。
《广东省工资支付条例》
第八条用人单位与劳动者应当在劳动合同中依法约定正常工作时间工资，约定的工资不得低于所在地政府公布的本年度最低工资标准。
未约定的或者约定不明确的，以用人单位所在地县级人民政府公布的上年度职工月平均工资作为正常工作时间工资；实际支付的工资高于当地政府公布的上年度职工月平均工资的，实际支付的工资视为与劳动者约定的正常工作时间工资。
第二十条用人单位安排劳动者加班或者延长工作时间，应当按照下列标准支付劳动者加班或者延长工作时间的工资报酬：（一）工作日安排劳动者延长工作时间的，支付不低于劳动者本人日或者小时正常工作时间工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于劳动者本人日或者小时正常工作时间工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于劳动者本人日或者小时正常工作时间工资的百分之三百的工资报酬。