江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏01民终7037号
上诉人（原审原告）：王永涛，男，1970年3月22日出生，汉族。
委托诉讼代理人：张亮，南京市鼓楼区法律援助中心指派律师。
上诉人（原审被告）：上海七斗星商旅酒店管理有限公司南京福建路分公司，住所地南京市鼓楼区福建路8号。
负责人：宗翔新，该分公司首席运营官。
委托诉讼代理人：陈荣花，江苏衡鼎律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：南京如家和美酒店管理有限公司，住所地南京市秦淮区明瓦廊133号。
法定代表人：梁日新，该公司总经理。
委托诉讼代理人：熊卿媛，该公司员工。
上诉人王永涛与上诉人上海七斗星商旅酒店管理有限公司南京福建路分公司（以下简称七斗星南京分公司）、被上诉人南京如家和美酒店管理有限公司（以下简称如家和美酒店）劳动争议一案�王永涛与七斗星南京分公司因不服南京市鼓楼区人民法院（2016）苏0106民初字第1438号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月23日立案受理后，依法组成合议庭于2016年9月21日公开开庭进行审理。上诉人王永涛及其委托诉讼代理人张亮、上诉人七斗星南京分公司的委托诉讼代理人陈荣花、被上诉人如家和美酒店的委托诉讼代理人熊卿媛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
王永涛上诉请求：撤销一审判决，改判：1.七斗星南京分公司支付延时加班工资31489.92元（2718元/21.75/8×150%×1344小时/年）、法定节假日加班工资4123.86元（2718元/21.75天×11天×300%）；2.如家和美酒店承担连带责任。事实和理由如下：2013年10月王永涛到七斗星南京分公司工作，任水电工一职，双方签订的最后一期劳动合同期限至2016年9月30日止，月平均工资为2718元，每天早7:50上班，晚22:30下班，上一天休一天，每天延时加班3小时。2016年1月26日，七斗星南京分公司与王永涛解除劳动合同，并已支付经济补偿。1.一审判决仅支持王永涛一年的加班工资，适用法律错误。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定的一年仲裁时效仅适用于劳动仲裁程序，本案应适用民法通则第一百三十五条规定的两年诉讼时效，支持王永涛两年的加班工资。一审法院认定的加班工资计算基数也是错误的，应当以王永涛的前十二个月实发平均工资计算加班工资。2.七斗星南京分公司仅仅是签订劳动合同单位，如家和美酒店是实际用工单位，因此如家和美酒店应承担连带责任。3.法定节假日加班也是加班的一种形式，且七斗星南京分公司未支付过法定节假日加班工资。
七斗星南京分公司辩称：1.劳动争议申请仲裁的时效是一年，本案应适用《中华人民�和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定。2.王永涛主张的法定节假日工资未经过仲裁前置程序，且七斗星南京分公司已足额支付过法定节假日加班工资。
七斗星南京分公司上诉请求：撤销一审判决第一项，改判七斗星南京分公司支付王永涛延时加班工资5159.03元（7107.31元-1808元/21.75/8×250天×0.5小时/天×150%）。王永涛的工种为水电工，王永涛在仲裁申请和一审起诉状中均陈述每天下班时间为22：30，后在一审庭审中又变更为23：00下班，根据禁止反言的原则，应当认定王永涛2015年8月前上班时间为8：00至22：30，2015年9月前上班时间为9：00至22：30。一审法院在认定王永涛延时加班时间时多认定了半个小时，应当予以扣除。对一审法院认定的加班工资计算基数不持异议。
王永涛辩称，一审法院认定的延时加班时间是正确的，应适用两年的诉讼�效。
如家和美酒店针对王永涛及七斗星南京分公司的上诉请求辩称，如家和美酒店和七斗星南京分公司是独立法人，不存在关联关系。王永涛的工资和社会保险都是七斗星南京分公司承担，解除劳动合同也是七斗星南京分公司作出的，王永涛的用人单位和用工单位都是七斗星南京分公司。如家和美酒店公司不应承担连带责任。
王永涛向一审法院起诉请求：1.七斗星南京分公司支付延时加班工资31489.92元（2718元/21.75/8×150%×1344小时/年）、法定节假日加班工资4123.86元（2718元/21.75天×11天×300%）；2.如家和美酒店承担连带责任。
一审法院认定各方无争议事实：王永涛于2013年10月1日入职七斗星南京分公司，任水电工一职。当日，王永涛签收《员工手册》。《员工手册》载明“因经营情况需要延长工作时间的，需提前填写加班申请，由店长批准方可加班，加班申请单为员工加班的有效凭证，对实行不定时工作制或综合工时制的员工，其加班将参照政府相关条例”。王永涛在职期间与七斗星南京分公司签订两期劳动合同，期限分别自2013年10月1日至2015年9月30日、2015年10月1日至2016年9月30日。最后一期劳动合同约定月薪为2100元，实行综合计算工时制。2016年1月26日，七斗星南京分公司与王永涛协商解除劳动合同，已经支付经济补偿。
2016年1月25日，王永涛向南京市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求支付延时加班费和双休日加班费。
七斗星南京分公司的经营状况显示为“在业”。如家和美酒店的股东为上海如家酒店管理有限公司、如家和美酒店（北京）有限公司。
一审法院对各方有争议事实分析和认证如下：
1.王永涛是否存在延时及休息日加班事实
王永涛主张其2015年9月前上班时间为7:50-23:00，上一天休息一天，2015年9月后上班时间为9:00-23:00，上一天休息一天，中间包含午、晚两餐，每天延时3小时。为支持其主张，王永涛提交了2010年工程交接本及2015年1月、4月、6月、7月的考勤表。
七斗星南京分公司质证意见为：对2010年工程交接本的真实性、关联性及合法性均不予确认，且工程交接本是2010年的，并未记载2015年加班事实的内容。对考勤表的真实性不予确认，没有公司盖章或负责人签字。
如家和美酒店质证意见同七斗星南京分公司意见。
七斗星南京分公司陈述王永涛不存在延时及法定节假日加班的情形，工作时间是上一天休一天，2015年9月起为9:00-21:00，且包含两顿用餐时间。其提供以下证据：
证据1.员工手册。证明加班需要填写加班申请单，并经批准后方可加班。
证据2.员工手册签收单及培训记录、员工声明。证明公司已向王永涛告知了加班需要填写申请单的事实。
王永涛质证意见为：对员工手册签收单的签名无异议，但是本人不认识字，公司让签字就签字了，并不知道内容，员工手册从未见过。
如家和美酒店公司对上述证据无异议。
一审审理中，七斗星南京分公司陈述王永涛上一天休息一天，但每天工作12小时。公司的考勤资料、员工的加班申请单因负责考勤的驻店专员未进行离职交接，考勤表无法提供，且综合工时制未经审批。
一审法院认证如下：用人单位应当建立劳动考勤制度，书面记录劳动者的出勤情况，每月与劳动者核对并由劳动者签字。用人单位保存劳动考勤记录不得少于二年。本案中，七斗星南京分公司无法提供考勤表，应承担举证不能的责任，故�审法院采纳王永涛的陈述，其每天上班早到单位10分钟不应计入延时加班，一审法院酌定2015年1-8月每班工作时间为8:00-23:00，2015年9-12月每班工作时间为9:00-23:00，每班扣除1小时生理时间，2015年1-8月王永涛每班工作时间14小时，2015年9-12月王永涛每班工作时间13小时；由于王永涛上一天休一天，2015年1-8月，王永涛每月工作时间210小时（14×15），2015年9-12月，王永涛每月工作时间195小时（13×15），为此，一审法院酌定王永涛2015年1-8月延时加班小时344小时{（210-167）×8}，9月-12月每月延时加班112小时{（195-167）×4}。关于双休日上班，王永涛已明确每周休息一天，七斗星南京分公司不持异议，一审法院予以确认。
2.七斗星南京分公司是否发放加班费
七斗星南京分公司提供2015年1月至12月的工资发放记录，证明已经发放加班工资。工资表中包含岗位工资、工龄工资、计件超额工资、国定加班费总额、应发工资、社保费用、实发工资项目。2015年1月至6月，王永涛实发工资均为1808元，2015年7月至12月，王永涛实发工资分别为1371.33元、1784.06元、2070元、2242.34元、1864.06元、1864.06元。2015年9月后，七斗星南京分公司工资表中增加1.5倍加班时间、2倍加班时间、3倍加班时间、1.5倍加班工资、2倍加班工资、3倍加班工资项目。2015年10月，七斗星南京分公司向王永涛发放3倍加班工资（法定节假日工资）398.28元。工资表中数额与王永涛银行交易明细的数额相吻合。
王永涛质证意见为：该工资表未经劳动者签字确认，对工资表真实性不予确认。如家和美公司对上述证据无异议。
一审法院认证如下：作为用人单位，应当提供劳动者工资计算依据。现七斗星南京分公司既不能提供考勤表，也不能提交劳动者签字的工资表，应当承担不利后果。关于加班工资计算基数。王永涛的银行交易明细与工资表中实发金额相吻合，不考虑休假等特殊因素（如考勤记载王永涛7月休年假、事假），王永涛通常情况下工资收入为1808元，故一审法院确定王永涛加班工资的计算基数为1808元。因此，王永涛应得延时加班工资为7107.31元{1808÷21.75÷8×456×150%}。
3.如家和美酒店与七斗星南京分公司的关系
王永涛陈述如家和美酒店应承担连带责任，理由为如家和美酒店系实际用人单位，其提供七斗星南京分公司发布的员工分流安置通知函，通知函载明“因七斗星南京分公司（即如家连锁酒店南京福建路店）房屋租赁合同到期终止，酒店无法继续经营，鉴于如家酒店集团为酒店连锁性企业，为保障员工合法权益，结合员工的具体情况……”。
七斗星南京分公司、如家和美酒店对该证�真实性无异议，关联性不确认，两公司为独立法人，王永涛劳动合同、工资、解除通知、社保缴纳均属七斗星南京分公司，与如家和美酒店无关，七斗星南京分公司用人自主，财、物由其总公司上海七斗星商旅酒店管理有限公司负责，两公司股东、投资人均没有重合。
一审法院认证如下：从工商登记信息来看，如家和美酒店与七斗星南京分公司系独立的法人，双方不存在关联关系。王永涛与七斗星南京分公司签订合同，工资、社保由七斗星南京分公司承担，解除合同亦由七斗星南京分公司作出，用人单位与用工单位均为七斗星南京分公司。
一审法院认为，本案争议焦点为：1.七斗星南京分公司是否应当支付延时及法定假日加班工资；2.如家和美酒店是否应当承担责任。
关于七斗星南京分公司是否应当支付延时加班工资的问题。一审法�认为，用人单位安排劳动者加班的，应当按照国家有关规定支付加班费。关于延时工资，一审法院认定王永涛2015年1-8月延时加班小时344小时{（210-167）×8}，9-12月延时加班112小时{（195-167）×4}，因七斗星南京分公司不能举证已经在每月工资中发放，故应向王永涛补发延时加班工资7107.31元（1808÷21.75÷8×456×150%）。
关于王永涛主张的法定假日加班工资，因其未经过仲裁前置程序，一审法院对此不予理涉。
关于如家和美酒店是否应当承担责任的问题。一审法院认为，王永涛与七斗星南京分公司存在劳动关系，其主张如家和美酒店承担连带责任无事实和法律依据，一审法院对其该项诉讼请求不予支持。
据此，依照《江苏省工资支付条例》第十七条、第十八条、第二十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审法院判决：一、七斗星南京分公司于判决生效之日起三日内向王永涛支付延时加班工资7107.31元；二、驳回王永涛的其它诉讼请求。如果七斗星南京分公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，予以免收。
本院庭审中，上诉人王永涛、七斗星南京分公司与被上诉人如家和美酒店对一审法院查明的各方无争议事实不持异议，对一审法院查明的已发放工资数额亦表示认可，本院予以确认。王永涛对一审法院认定的每天工作时间及2015全年的加班时间不持异议。上诉人王永涛、七斗星南京分公司与被上诉人如家和美酒店均未提交新的证据。
本院另查明，王永涛在仲裁申请书中陈述，其上班时间为8：00至23：00，上一天休一天。2016年3月16日一审庭审中，王永涛陈述2015年9月份之前都是7：50至23：00，2015年9月份以后是9：00上班，但晚上还是23：00下班。本院庭审中，王永涛陈述七斗星南京分公司已按照每天工作8小时发放其法定节假日的三倍工资，但未按照实际工作时间足额发放。
以上事实有仲裁申请书、当事人陈述等证据予以证实。
本案的争议焦点为：1.王永涛主张的延时加班工资应当如何计算；2.王永涛主张的法定节假日工资是否应当支持；3.如家和美酒店公司是否应当承担连带责任。
关于第一项争议焦点。本院认为，关于时效问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。故王永涛主张的2015年1月之前�加班工资已超出法定的仲裁时效，本院不予支持。关于加班时间的认定。《江苏省工资支付条例》第十七条第二款规定，“用人单位应当建立劳动考勤制度，书面记录劳动者的出勤情况，每月与劳动者核对并由劳动者签字。用人单位保存劳动考勤记录不得少于二年。”本案中，王永涛主张其2015年1月至8月每天实际工作15小时，9月至12月每天工作14小时，七斗星南京分公司认为王永涛2015年1月至8月每天实际工作14.5小时，9月至12月每天工作13.5小时，但未能提交有劳动者签字确认的考勤表予以反驳，应当承担举证不能的不利后果。一审法院采信王永涛的主张，同时扣除两餐及必要的生理休息时间1小时，认定王永涛2015年全年延时加班456小时，具有事实和法律依据，本院予以确认。关于加班工资计算基数。《江苏省工资支付条例》第六十四条规定，“本条例第二十条用于计�劳动者加班加点工资的标准，第二十四条、第二十八条、第二十九条、第三十条用于计算劳动者提供正常劳动支付月工资的标准，第二十六条用于计算不予支付月工资的标准应当按照下列原则确定：（一）用人单位与劳动者双方有约定的，从其约定；（二）双方没有约定的，或者双方的约定标准低于集体合同或者本单位工资支付制度标准的，按照集体合同或者本单位工资支付制度执行；（三）前两项无法确定工资标准的，按照劳动者前十二个月平均工资计算，其中劳动者实际工作时间不满十二个月的按照实际月平均工资计算。”本案中，七斗星南京分公司一审提交的2015年1-12月工资表虽无王永涛的签字，但王永涛对该工资表载明的实发工资数额及已发放的法定节假日工资亦表示认可，一审法院酌定以没有法定节假日的月份载明的实发工资平均数1808元计算应发的延�加班工资为7107.31元，并无不当，本院予以维持。
关于第二项争议焦点。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定，“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”现王永涛主张的法定节假日工资未经仲裁前置程序，本院不予理涉。
关于第三项争议焦点。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案中，王永涛与七斗星南京分公司建立劳动关�，向七斗星南京分公司提供劳动，其主张如家和美酒店应当承担连带责任，但未能提供证据证明上述两公司存在混同用工或者其他应当承担连带责任的情形，应当承担举证不能的不利后果，故对其要求如家和美酒店承担连带责任的诉讼请求，本院不予支持。
综上所述，王永涛及七斗星南京分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，本院予以免收。
本判决为终审判决。
审 判 长 陶 红
审 判 员 吴晓静
代理审判员 桂 艳
二〇一六年十一月二日
书 记 员 尹 琪