广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）粤03民终19510号上诉人（原审被告）：杨某甲。委托诉讼代理人：温东林，广东鼎方律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王某。委托诉讼代理人：赵海辉，广东君儒律师事务所律师。上诉人杨某甲因与被上诉人王某离婚纠纷一案，不服广东省深圳市罗湖区人民法院（2015）深罗法民一初字第5748号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月4日立案后，依法组成合议庭，审理了本案。现已审理终结。上诉人杨某甲上诉请求：一、撤销原审判决，改判上诉人与被上诉人不予离婚；二、上诉人无须向被上诉人支付任何费用；三、一、二审诉讼费由被上诉人承担。其事实与理由为：上诉人与被上诉人共同生活超过8年，彼此有深厚感情，况且，双方有亲生女儿七岁多，离婚不利于孩子身心××上诉人在一审中一直表明不予离婚的坚决立场。但一审法官却执意判离，拆散一个完全可以复合如初的家庭。夫妻之间“床头打架床尾和”，要判断行为是否为家庭暴力，要从原因、后果等诸多因素综合分析。当时夫妻冲突的原因是被上诉人辱骂上诉人的父母，上诉人出于对父母的尊重一时失手，并非上诉人的个人恶习或夫妻感情裂缝所引起。自从该次犯错后，上诉人对被上诉人一直爱护有加。被上诉人也早已原谅上诉人。该次冲突的负面后果早已消除。夫妻的执手一生，岁月漫长。如果一生曾犯过一次小错，另一方有任何的不顺心，就随时要求离婚，而法庭就鲁莽判离。这是把婚姻当成儿戏，非常不负责任。为了挽救婚姻，上诉人放弃了非洲的所有事业，今后定居深圳。但一审法官却以上诉人长期在国外为由，判女儿予被上诉人。综上所述，上诉人认为一审法院在查明事实和认定事实有误，特向贵院提起诉，望贵院能够予以支持上诉人的上诉请求。二审调查时，上诉人补充上诉意见为：如果二审维持离婚判决，上诉人坚持孩子的抚养权并愿意承担小孩全部抚养费，而且要求分担共同债务。被上诉人王某答辩称：被上诉人坚决要求离婚，坚决要求女儿的抚养权，上诉人常年不回国，完全不具备抚养孩子的条件。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。被上诉人王某向一审法院起诉请求：1、解除原告与被告的婚姻关系；2、婚生女杨某乙由原告抚养，被告每年支付36,000元抚养费给原告（按每月支付抚养费3000元来核算），至女儿年满十八周岁时止；3、被告返还原告用夫妻共同财产偿还其个人债务75,000元；4、被告支付原告精神损害赔偿、物质损害赔偿和人身损害赔偿共计20万元；5、分割夫妻共同财产35万元（分割对方银行账户中的余额），其中20万元归原告所有。一审法院认定事实及处理结果：一、结婚时间：2007年4月29日。二、生育子女情况：××××年××月××日生育婚生女杨某乙。三、可准予离婚的情形及损害赔偿情况：被告在清水河派出所的《询问笔录》陈述：“2015年10月26日19：30时许……我听到王某骂我妈后，我很生气，加上晚餐喝了一些酒，有点冲动，就用右手连打了王某左侧脸部两巴掌，后王某被我打了后，心情很激动，把碗筷摔在地上，当时我情绪也有点失控，就一直对着王某的头部脸部打了四、五个巴掌……”清水河派出所委托深圳市物证检验鉴定中心所做的鉴定文书的案情摘要记载：根据深圳市公安局清水河派出所出具的活体检验委托书记载：被检人2015年10月26日20时左右在深圳市罗湖区金某花园甲栋乙房被其丈夫打伤，伤后到深圳市第二人民医院就医；分析：被检人因外伤致面部、颈部、背部、肢体多处软组织挫伤；鉴定意见：被检人王某所受损伤属轻微伤。2015年11月3日，被告出具的《保证书》载明：“因为家庭琐事将妻子王某打伤……”当天，双方达成《人民调解协议书》中的“纠纷简要情况”记载：“于2015年10月26日19时30分许，双方当事人在家中因琐事引起争执，期间，杨某甲对妻子王某进行了殴打，经鉴定构成轻微伤，报警后双方口头申请我室调解。”被告殴打原告致原告轻微伤的事实，有以上证据予以证实，法院认定被告的行为构成家庭暴力。根据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第三款第（二）项：“有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：（二）实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的”,原告要求与被告离婚的诉讼请求，符合法律规定，法院予以支持。被告对原告实施家庭暴力的行为直接导致原告提起本次离婚诉讼，原告作为无过错方有权请求损害赔偿。根据法律规定，损害赔偿包括物质损害赔偿和精神损害赔偿，并结合被告经济状况、侵害程度，法院酌情认定被告应向原告支付因被告的殴打行为而受伤所产生的医疗费1300元、交通费100元及精神损失费3万元，共31,400元。四、影响子女抚养权归属、抚养费数额的情况：原告提交的收款收据、发票、通知书等证据显示，婚生女杨某乙2014年之前在宝安上幼儿园，2014年后在罗湖上幼儿园，2015年9月至今也在罗湖上小学一年级。原告主张其与女儿周一至周四在银湖与被告父母共同居住，周五至周日在宝安其弟弟家中居住，但自从2015年10月被告对其实施家庭暴力至今原告没有再与被告父母共同居住，在周末时接女儿到宝安居住。被告自2014年10月去非洲工作，至今仍在国外。原告主张被告每年仅回来两次，被告抗辩其经常回国。原告称其为深圳一公司的员工，每月平均工资约为7000元，以现金方式发放。被告主张其在深圳市垦某达科技有限公司从事海外销售工作，负责非洲市场，月收入1.3万元至1.5万元；原告对此予以否认，表示被告从2007年就已经开始在非洲做自己的生意，原来在华强北做，后来转到非洲去的，被告的个人月收入5万元左右。被告长期在国外，虽被告父母对小孩也进行照顾，但被告长期居住在国外，原告对小孩照顾较多，原告也有相应的扶养能力，且婚生女杨某乙为女孩，法院认定婚生女杨某乙由原告抚养为宜。原告无证据证明被告在国外开公司及月收入为5万元的情况，法院根据被告自认的工资收入水平、小孩的实际生活需要，并结合被告长期在国外的情况，法院酌情认定被告应向原告支付婚生女杨某乙每年抚养费36000元（按每月3000元计算），至杨某乙年满十八周岁时止。被告当庭表示不在本案中处理孩子探望权，法院予以准许。五、夫妻共同财产1、被告在招商银行尾号为8410的账户余额2219.14元；2、被告在北京银行深圳分行尾号0793的账户余15191.22元；3、被告在中国银行尾号3986的账户余额0元；4、被告在中国工商银行尾号1663的账户余额0元；5、被告在交通银行尾号4305的账户余额141998.47元；6、被告在中国农业银行尾号0813的账户余额0.01元；7、被告在中国建设银行尾号9219的账户余额0元；以上账户余额共159408.84元，属于双方夫妻共同财产，应当平均分割，被告应向原告支付上述账户资金的一半79704.42元（159408.84元÷2）。被告抗辩其在交通银行的款项为货款，并无其他证据予以佐证，法院不予采纳。六、夫妻共同债务2007年5月29日，被告向招商银行抵押贷款15万元。2011年6月30日，该笔贷款已经全部清偿。原告主张被告向招商银行抵押贷款15万元，用于其开办公司，以夫妻共同财产偿还，应向原告偿还一半75,000元。法院认为，原告主张该笔贷款是用于被告开办公司，但原告无证据证明开办公司的经营收入并未用于家庭共同生活开支，且该笔银行贷款是被告的婚后贷款，在双方婚姻关系存续期间已经还清，法院对原告的该项诉讼请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十九条、第四十六条，最高人民法院《关于适用若干问题的解释（一）》第一条、第二十八条，最高人民法院《关于适用若干问题的解释（三）》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决：一、准予原告王某与被告杨某甲离婚。二、婚生女杨某乙由原告王某负责抚养，被告杨某甲应自2016年起每年7月30日前支付婚生女杨某乙一年（当年7月至下一年六月期间）的抚养费人民币36,000元，至杨某乙满十八周岁时止。三、被告杨某甲应自判决生效之日起十日内支付原告王某损害赔偿款人民币31,400元、账户资金款人民币79,704.42元，共人民币111,104.42元。四、驳回原告的其他诉讼请求。五、驳回被告的答辩请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费人民币1213元（原告已预交），由原告负担人民币997元，由被告负担人民币216元。本院二审审理查明，上诉人和被上诉人均表示同意离婚。上诉人提交如下证据：1、上诉人北京银行尾号0793账户明细清单，证明该账户2015年10月19日转入的13187元以及余额15191.22元属于上诉人婚前个人财产；2、交通银行尾号4305账户的银行流水、借条、招商银行流水，证明结婚前账户余额为20934.9元、2015年4月8日深圳市华德广场投资有限公司转入拆房租金预付款11111.58元、2007年5月29日，上诉人个人婚前房产抵押给招商银行贷款15万元，转走114000元到被上诉人账户用于给其弟弟购买房产、2011年5月30日上诉人向其弟弟借款134000元用于偿还招商银行的抵押贷款，该债务属于夫妻共同债务。3、交通银行尾号为8646账户的银行流水，证明上诉人从2011年12月至2015年10月期间工资493000元转入被上诉人账户，上诉人具备抚养孩子的经济条件；4、照片，证明上诉人和孩子关系良好，经常带孩子去各地旅游和购物；5、证人证言，上诉人奶奶的证言证实孩子一直由奶奶照顾，之后由被上诉人强行带走，管理员和邻居的证言证实小孩与上诉人一起生活；6、视频录像，证明上诉人去探望小孩，小孩要求与上诉人一起生活，且说明被上诉人打小孩；7、小孩的画，证明孩子喜欢和父亲一起生活。被上诉人认为以上证据均不是新证据，而且上诉人转入的钱都是夫妻关系期间用于生活开支的，上诉人要求分割是不合理的。再查明，上诉人确认其工作地点主要在非洲，一年在非洲九个月。上诉人主张从2017年起保证在国内生活的时间有半年。原审认定的其他事实无误，本院予以确认。本院认为，本案为离婚纠纷。上诉人和被上诉人均表示同意离婚，可见双方夫妻感情确已破裂，本院准许双方离婚。关于子女抚养权的问题，本院认为，抚养权的确定应以有利于子女健康成长为原则，综合本案实际情况，本院认为双方婚生女杨某乙由被上诉人抚养为宜，理由如下：首先，上诉人工作地点在非洲，虽然其保证以后每年在国内生活半年，但仍然至少有半年时间不在国内无法照顾孩子，相较之下被上诉人在深圳工作，可以较好的照顾孩子的日常生活起居；其次，双方婚生女之前虽由被上诉人和上诉人父母协助共同照顾，但因上诉人长期在国外，显然婚生女杨某乙和被上诉人共同生活时间更长，且祖父母的照顾无法替代父母的抚养和教育，故被上诉人抚养更有利于孩子的健康成长；再次，上诉人主张被上诉人殴打女儿不适宜抚养孩子，但其提交的证据不足以证实被上诉人存在殴打孩子以及其他不适合抚养子女的法定情形，故本院对其该项主张难以支持。原审认定的抚养费数额和支付方式，双方均无异议，本院予以确认。关于探望权的问题，因上诉人在一审期间明确表示不在本案中予以处理，故其可就探望权问题另行起诉。此外，上诉人主张存在夫妻共同债务以及其他夫妻共同财产应予分割，因该主张超出本案一审诉讼请求范围，本院对此不予处理。上诉人若认为有其他可供分割的夫妻共同财产，可另循法律途径解决。原审认定的其他事项，双方当事人均无异议，本院不再审查。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2426元，由上诉人杨某甲负担。本判决为终审判决。审 判 长 唐  国  林审 判 员 李  东  慧代理审判员 郑  寒  江二〇一六年十二月八日书 记 员 胡旬子（兼）