咸阳市秦都区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）秦刑初字第00146号
公诉机关咸阳市秦都区人民检察院。
附带民事诉讼原告人肖某，男，1975年3月27日出生，汉族，高中文化程度。
被告人张甲，男，1964年8月21日出生于，汉族，初中文化程度，无业，因本案于2014年3月2被刑事拘留，同年3月12日被逮捕。现羁押于咸阳市秦都区看守所。
咸阳市秦都区人民检察院以咸秦检公诉刑诉（2014）136号起诉书指控被告人张甲犯故意伤害罪，于2014年6月4日向本院提起公诉。本院受理后，附带民事诉讼原告人肖某以赔偿经济损失为由提起附带民事诉讼，2014年6月17日由简易程序转为普通程序，依法组成合议庭，于2014年6月24日公开开庭进行了合并审理。咸阳市秦都区人民检察院指派检察员赵晖依法出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人肖某、被告人张甲到庭参加了诉讼。现已审理终结。
咸阳市秦都区人民检察院指控：2010年11月27日16时许，被告人张甲其哥张乙在咸阳市秦都区人民西路陶瓷厂家属一区17号楼1层楼梯处，因与下楼的肖某身体发生碰撞引发口角厮打。当日18时许，肖某叫来唐某、刘某甲、查某某来到秦都区人民西路陶瓷厂家属一区5号楼下东侧，再次与张乙发生口角厮打，张甲上前劝架未果，即用从花坛里捡起的瓦刀对肖某头部进行抡砍，致肖某开放性颅脑损伤、颌面部多处外伤、牙冠外伤性缺失、右侧三角肌离断、右手第2掌骨开放性骨折及右手第2、3、4骨间背侧肌离断等损伤住院治疗。经陕西省咸阳市公安司法鉴定中心法医鉴定：“肖某损伤程度属重伤”。
针对上述事实，公诉机关当庭提举了书证、证人证言、被害人的陈述、鉴定意见、辨认笔录、被告人的供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人张甲故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，已构成故意伤害罪，提请本院依法判处。
被告人张甲对起诉书指控的犯罪事实及罪名均有异议，认为其是在劝架时被打，其致肖某重伤属防卫过当，不是故意。
附带民事诉讼原告人肖某诉称：被告人张甲的犯罪行为导致其受重伤，要求赔偿医疗费25920元、误工费25000元、住院伙食补助费570元、护理费1520元，后期治疗费12000元，共计65000元。
被告人张甲对附带民事诉讼原告人肖某起诉的事实无异议，对附带民事诉讼原告人肖某请求的医疗费、住院伙食补助费、护理费均认可，其表示出去后积极赔偿。但认为误工费和后期治疗费不应赔偿。
经审理查明：2010年11月27日16时许，被告人张甲之兄张乙在咸阳市秦都区人民西路陶瓷厂家属一区17号楼1层楼梯处，与下楼的肖某身体发生碰撞引发口角厮打。当日18时许，肖某叫来唐某、刘某甲、查某某来到秦都区人民西路陶瓷厂家属一区5号楼下东侧，再次与张乙发生口角厮打，张甲上前劝架未果，即用刀对肖某头部进行抡砍，致肖某开放性颅脑损伤、颌面部多处外伤、牙冠外伤性缺失、右侧三角肌离断、右手第2掌骨开放性骨折及右手第2、3、4骨间背侧肌离断等损伤住院治疗。经陕西省咸阳市公安司法鉴定中心法医鉴定：“肖某损伤程度属重伤”。
另查：被害人肖某受伤后，在咸阳市中心医院住院17天，被害人肖某支付医疗费25855.34元。出院医嘱：1、继续住院治疗。2、神经外科骨科及口腔科随诊。
上述事实，有以下经当庭举证、质证的证据证实，本院予以确认。
1、书证接受刑事案件登记表，证明2010年11月27日王某电话报警称其夫肖某被人砍伤。
2、书证犯罪嫌疑人归案情况说明，证明2014年3月2日咸阳车站派出所将犯罪嫌疑人张甲在咸阳火车站被抓获。
3、书证咸阳市中心医院诊断证明，证明2010年11月27日被害人肖某初步诊断：①开放性颅脑损伤，脑挫裂伤；颅骨凹陷性粉碎性骨折；头皮挫裂伤；②颌面部外伤；③＋12牙冠外伤性缺失；④三角肌离断；⑤右第二掌骨开放骨折。
4、书证陕西中医学院附属医院诊断证明，证明2010年11月27日张乙右眼睑皮肤挫裂伤。
5、书证被害人肖某住院病案材料，证明肖某于2010年11月27日至2010年12月14日在咸阳市中心医院住院时病情及治疗情况，肖某住院期间需留陪人，出院医嘱：①继续住院治疗。②神经外科骨科及口腔科随诊。
6、书证向接收逃犯单位的说明、羁押证明、移交、接收证明存根，证明张甲抓获后移交接收的情况。
7、书证户籍证明，证明张甲户籍信息。
8、书证被害人肖某的陈述，证明2010年11月27日，其与张乙因上下楼身体发生碰撞引发口角，继而发生撕打，肖某叫来唐某等3人找张乙理论此事，未见张乙，就与朋友一起去吃饭，后又接到其妻王某来电称张乙将其堵在楼下，要收拾其孩子及岳母，其听后就与唐某等人到案发现场，因言语不和又发生撕打，犯罪嫌疑人张甲用刀将其砍伤的事实经过。
9、证人王某的证言，证明2010年11月27日其爱人肖某因上下楼过程中与张乙身体碰撞发生口角，继而发生撕打，肖某叫其表弟唐某等4人与张乙理论，因言语不和又发生撕打，张乙的弟弟张甲过来劝架，后用菜刀将肖某砍伤的事实经过。
10、证人唐某的证言，证明2010年11月27日其表哥与张乙撕打时，他与那个光头（指被告人张甲）刚开始拉架，可后来肖某扑着要打张甲，张甲就直接用刀在肖某的头上乱砍的事实经过。
11、证人刘某甲的证言，证明2010年11月27日下午，其在陶瓷厂家属院帮唐某的表哥肖某劝架时被人用刀把胳膊给砍了。
12、证人查某某的证言，证明2010年11月27日下午，其和唐某及肖某等人进了陶瓷厂家属区，看见在一栋楼下围观人比较多，一个中等个男子拿刀乱抡，肖某捂着头从人群中跑到本人跟前，其将肖某送到医院的经过。
13、证人张乙的证言，证明2010年11月27日18时左右，其在陶瓷厂家属区一区自家楼下，因与肖某上下楼时身体发生碰撞，被肖某和肖某叫来的人打伤的事实经过。
14、证人张丙的证言，证明其在案发当日看到张乙被人在头上戳戳点点，张甲在一旁站着，一手提把菜刀，他旁边地上有一摊血，细看他提的菜刀上也象有血，张甲肯定伤人了。
15、证人董某某的证言，证明2010年11月27日下午其在陶瓷厂家属一区5号楼东头看到张乙被人打倒在地，张甲在劝架，但没有看清是谁拿刀把人乱砍。
16、证人刘某乙的证言，证明2010年11月27日下午17时左右，在陶瓷厂家属一区其看见从外面进来几个人，其中有一个男的过来就拽张乙，往外拉，接着后面的人对张乙拳打脚踢，把张乙打倒在地，张甲过来劝架，突然不知道怎么回事，看到张甲拿了把刀，砍了闹事的那个男子。
17、被告人张甲的供述和辩解，证明2010年11月27日下午，其在陶瓷厂一区家里，听到楼下有人吵架，下楼后看到有4、5个人在打其哥张乙，便上前去劝架，后有几个人开始打本人，其便顺手从花坛里捡起一把瓦刀，照着和其哥打架的那个头上砍了一下，接着，又拿瓦刀照着那几个人乱抡，那几个人就跑了。其在逃跑的过程中把瓦刀扔到一个垃圾堆里。
18、被告人张甲的辨认笔录及照片，证明被告人张甲作案现场（陶瓷厂一区5号楼下东侧）及丢弃作案工具瓦刀地点（陶瓷厂一区5号楼下西侧当年存放垃圾地方）。
肖某辨认笔录及照片，证明肖某指认犯罪嫌疑人张甲砍伤自己。
19、陕西省咸阳市公安局司法鉴定中心（咸）公（刑）鉴（伤）字（2011）059号《肖某损伤程度鉴定书》证明：肖某所受损伤符合锐器砍刀所致，肖某损伤程度属重伤。
20、书证医疗费用结算收据6张，证明肖某受伤后支出医疗费25855.34元。
本院认为：被告人张甲故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控其所犯罪名成立。关于被告人张甲提出的因劝架被打，其致肖某重伤属防卫过当，不是故意伤害的辩解意见，经查，被害人肖某与张乙发生口角撕打，均有伤害对方的故意，张甲上前劝架未果，即用刀对肖某头部进行抡砍，属于帮助张乙攻击对方，不属防卫，故其辩解防卫过当理由不能成立，但鉴于被害人肖某对伤害后果的发生在起因上负有一定的过错，故对被告人张甲酌情从轻处罚。被告人张甲应向被害人肖某赔偿犯罪行为造成的物质损失。附带民事诉讼原告人肖某诉请的医疗费25855.34元、护理费1360元（80元×17天=1360元），符合法律规定，本院予以支持。误工费应按被害人肖某医疗机构出具的证明确定为12213.25元（48853元／年÷12个月×3个月），上述各项费用共计39428.59元。附带民事诉讼原告人肖某请求的住院伙食补助费，因不属附带民事诉讼物质损失范围，本院不予支持。附带民事诉讼原告人肖某请求的后续治疗费属尚未发生的费用，可待实际发生后另行起诉。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款及最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百五十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条之规定，判决如下：
一、被告人张甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月2日起至2017年3月1日止。）
二、被告人张甲在本判决生效之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人肖某物质损失人民币39428.59元。
三、驳回附带民事诉讼原告人肖某的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省咸阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 赵晓燕
人民陪审员 王线芬
人民陪审员 杨志红
二〇一四年八月六日
书 记 员 魏 华