山东省东营市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东商终字第113号
上诉人（原审被告）：贾立功，男，汉族。
委托代理人：姜国义，山东准律律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：王吉征，男，汉族。
委托代理人：刘方，山东鲁北律师事务所律师。
委托代理人：喻琴，山东鲁北律师事务所律师。
上诉人贾立功因与被上诉人王吉征委托理财合同纠纷一案，不服东营经济技术开发区人民法院（2014）东开商初字第202号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人贾立功的委托代理人姜国义，被上诉人王吉征的委托代理人刘方到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
王吉征在原审中诉称，2013年1月15日，王吉征、贾立功签订《协议书》约定：双方合作进行证券投资，贾立功出资700000元，王吉征出资140000元，贾立功提供证券账户，王吉征进行股票操作，贾立功每月向王吉征收取出资额3%的管理费，合作期限自2013年1月16日至2013年4月20日，合作期满后，贾立功收回700000原始资金，余款归还王吉征。2013年1月16日，王吉征将140000元出资款支付给贾立功后，王吉征开始对贾立功提供的证券账户（账户名为王铭，资金账号为990XXXXXX）进行操作。2013年3月26日，王吉征、贾立功签订第二份《协议书》，将合同期限延长至2013年6月20日。截至2013年6月20日，贾立功应向王吉征返还81000元，贾立功只返还了7000元，尚欠74000元至今未还。请求判令：贾立功向王吉征支付合作资金74000元，并支付利息损失6196.84元（自2013年6月21日至2014年10月31日，按照年利率6.15%计算），共计80196.84元，诉讼费由贾立功承担。
贾立功在原审中辩称，王吉征出资的140000元系风险抵押金而非投资款。按照协议第四条约定，王吉征掌控股票的操纵权，其可以从资金账户上提取股票盈利，不可能将属于自己的盈利部分汇入贾立功账户。王吉征违反了协议第四条第五项约定产生盈利约38760元，王吉征应当向贾立功支付违约金200776.8元（38760×0.01×518天），贾立功保留向王吉征追讨该款项的权利。贾立功向王吉征支付的7000元是在贾立功受到王吉征指派人员伤害的情况下支付的，王吉征表示今后不再纠缠贾立功。同时，按照协议第六条的约定，王吉征应该自行承担炒股过程中的亏损。综上，请求驳回王吉征的诉讼请求。
原审法院审理查明，2013年1月15日，王吉征、贾立功签订协议书，约定：由贾立功出资700000元，委托王吉征在中国证券市场进行A股股票交易，王吉征出资140000元作为风险资金与贾立功所出资金共同进行实盘交易，贾立功接受王吉征的资金账户为工商银行，账号为622208XXXXXXXXXXXXX。期限为2013月1月16日至2013年4月20日，王吉征每月20日前向贾立功缴纳其出资额3%的管理费，先交费后操作。双方于2013年3月26日签订第二份协议，将合作期限由2013年4月20日延长至2013年6月20日，并约定延续第一份协议的资金额，两次协议内容相同。该协议第四条第五项约定：王吉征可自主买卖上市证券，但王吉征购买同一板块股票的仓位不得超过账户资金总额的30%，否则贾立功有权随时平仓，由此产生的利润全部归属贾立功。第四条第六款约定：在合作期满的前一天，双方对该资金账号内的资金进行结算，贾立功收回其投入的原始资金，剩余资金归王吉征所有。双方认可的证券市场账户名为王铭，账号为99019XXXXX。2013年1月16日，王吉征依约向贾立功的账户汇入了140000元。2013年1月16日，涉案的股票账户内余额资金为819000元。该账户于2013年6月19日转走500000元资金，账户余额为281583.38元，结算额共计781583.38元。王吉征自认贾立功已向其支付7000元。
原审法院认为，王吉征、贾立功于2013年1月15日、2013年3月26日签订的两份协议，系双方真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，对双方均具有法律效力。王吉征按协议履行了出资、缴纳管理费、股票操作等相关义务，贾立功亦应当依约返还王吉征剩余资金。经查明，第二份协议期限届满前一天的涉案股票账户的资金结算数额为781583.38元，扣除贾立功出资700000元原始资金，剩余的81583.38元应当归王吉征所有，且王吉征认可贾立功已向其支付7000元，故王吉征主张贾立功返还合作资金74000元，对贾立功并无不利，对其主张予以支持。贾立功抗辩第二份协议期限届满前一天涉案股票账户资金结算数额中的81583.38元，为王吉征违反协议第四条第五项约定所产生的盈利应当归贾立功所有，证据不足，不予支持。王吉征要求贾立功支付74000元的利息损失6196.84元（自2013年6月21日至2014年10月31日，按年利率6.15%计算），在涉案协议中无利息约定，不予支持。综上，原审法院根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十三条、第四百零五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、贾立功于判决生效之日起十日内向王吉征支付资金74000元。二、驳回王吉征的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1805元，由王吉征负担140元，由贾立功负担1665元。
上诉人贾立功不服原审判决上诉称，因王吉征违反协议第四条第五项约定，股票账户资金余额781583.38元，扣除贾立功出资的700000元，剩余盈利81583.38元应归贾立功所有。7000元是在王吉征对贾立功实施了绑架、殴打的情况下支付的。原审法院应该调取涉案股票账户的明细，以证实王吉征违反协议第四条第五项的约定，原审法院未调取该证据，偏袒一方当事人。请求二审法院发回重审或者依法改判；由王吉征承担本案全部诉讼费用。
被上诉人王吉征辩称，2013年6月19日，王吉征、贾立功对股票账户进行了结算，账户余额为781583.38元，低于两人投资的840000元，不存在盈利。王吉征无违反约定的行为。如果王吉征违约，贾立功有权随时平仓，但在合同的履行期内，贾立功并未强制平仓，因此王吉征并不存在贾立功所称的违约行为。请求驳回上诉人贾立功的上诉请求，维持原判。
二审期间，上诉人贾立功及被上诉人王吉征均未提交新证据。
经审理查明，《协议书》第四条第二项约定，为保证双方资金安全，当王吉征风险金亏损超过40%时，王吉征应及时追加资金。如果王吉征风险金亏损超过50%，……贾立功有权进行强制平仓并更改交易密码。贾立功强制平仓后，有权锁定账户，停止交易，并可以将证券账户上的资金转让银行账户。贾立功收回其投入的原始资金，剩余资金归王吉征所有。
二审查明的其他事实与一审认定的事实一致。
贾立功主张因王吉征购买同一板块股票超过账户资金总额的30%，违反《协议书》第四条第五项的规定，产生的利润81583.38元应归其所有。本院认为，该款项应归王吉征所有。理由如下：《协议书》第四条第五项规定，王吉征可自主买卖上市证券，但王吉征购买同一板块股票的仓位不得超过账户资金总额的30%，……否则贾立功有权随时平仓，由此产生的利润全部归属贾立功。该项成立需满足三个条件，第一，王吉征违约购买股票；第二，贾立功强制平仓；第三，强制平仓后，资金账户剩余资金大于投入资金。而在双方合作期届满之日，既无利润，贾立功也未实施强制平仓或其他终止协议的措施。首先，合作期届满时，资金账户余额为781583.38元，扣除双方的投资840000元，账户处于亏损状态，无利润。贾立功主张，王吉征投资的140000元是风险抵押金，不应计算在总投资里，因此资金账户中的利润为余额781583.38元减去贾立功的投资700000元。本院认为，协议第二条约定，王吉征出资140000元作为风险资金，与贾立功所出资金共同进行实盘交易。协议第四条第二项规定，当风险资金亏损40%，王吉征应追加资金；亏损超过50%，贾立功有权平仓。上述约定仅是明确了如投资出现亏损应先由王吉征出资的风险资金承担，不能因此否定王吉征的投入不是出资。贾立功主张其每月提取的3%的管理费，也应计算为合作期间的利润，加上提取的管理费，双方的合作是盈利的。本院认定，贾立功已经把每月3%的管理费提取，不应再计算在合作期届满时的账户余额资金中。其次，在王吉征操作股票账户期间，并未进行强制平仓或采取其他终止协议的措施，因此，如果王吉征违约且盈利，该盈利资金转为股票操作资金继续运行，如果王吉征违约且亏损，根据协议约定王吉征自行承担该损失。综上，对贾立功上述81583.38元应归其所有的主张，本院不予支持。原审法院依据协议第四条第六款的约定，判令将资金账户总额扣除贾立功投入的原始资金700000元后，剩余资金归王吉征所有，符合法律规定及合同约定。
贾立功申请本院调取涉案股票账户交易明细，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十五条的规定，当事人申请调查收集的证据，与待证事实无关联、对证明待证事实无意义或者其他无调查收集必要的，人民法院不予准许。如前所述，贾立功申请本院调取该证据，于本案待证事实无关联，本院不予准许。
综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，审理程序合法，应予维持。上诉人的上诉理由依法不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1805元，由上诉人贾立功负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 隋美玲
审 判 员 李万海
代理审判员 郭芳芳
二〇一五年六月十一日
书 记 员 白 雪