广东省惠东县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）惠东法民一初字第1304号
原告：杨秀茂。
委托代理人：蔡幸增，广东穗通律师事务所律师。
委托代理人：曾海华，国信信扬律师事务所律师。
被告：富星商贸广场房产开发（惠州）有限公司，住所地惠东县平山街道办华侨城HQ-3区。
法定代表人：VINCENTWU（中文名胡伟星，曾用名胡炜升、胡炜昇）。
委托代理人：黄志平，广东天地元律师事务所律师。
第三人：惠东县建筑工程总公司第五工程部，住所地惠东县城广石大厦八楼。
负责人：李光华。
原告杨秀茂诉被告富星商贸广场房产开发（惠州）有限公司（以下简称富星公司）、第三人惠东县建筑工程总公司第五工程部（以下简称惠东建总第五工程部）房地产开发经营合同纠纷一案，本院于2015年8月14日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告杨秀茂及其委托代理人曾海华和蔡幸增、被告富星公司的委托代理人黄志平、第三人惠东建总第五工程部的负责人李光华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杨秀茂诉称：2010年8月18日，原告与被告签订《合作开发土地合同书》，约定合作开发被告名下惠东国用（2009）第0xxxx0号、第0xxxx1号土地。该合同书第三条第2项约定“双方持有项目公司的股权比例各为50％”，第4项约定“乙方向甲方支付合作开发土地总价款的50%（即27314625元）”。原告已依约履行了付款义务。2011年12月8日，被告与第三人签订《房产开发合作合同书》，约定合作开发被告名下惠东国用（2009）第0xxxx0号、第0xxxx1号土地。同时对双方的权利、义务进行了约定。2013年6月2曰，原告与第三人一起向惠东县人民政府申请报建，报建申请第二项第3条约定惠东县金江景逸花园二期项目最终股权构成为原告19％、被告l9％及第三人占62％。原、被告及第三人于2014年8月4日签订的《合作开发金江景逸花园二期的股权确认合同》，确认了上述股权构成比例。2014年11月14日发生法律效力的惠东县人民法院（2014）惠东法民一初字第744号民事判决书，判决确认了被告富星商贸广场房地产开发（惠州）有限公司与第三人惠东县建筑工程总公司第五工程部签订的《房产开发合作合同书》有效。现原告请求贵院对原、被告签订的《合作开发土地合同书》和原、被告、第三人签订的《合作开发金江景逸花园二期项目的股权确认合同》予以确认。因被告未能积极履行自己的合同义务导致项目工程停工，给原告造成极大经济损失，故诉至贵院，请求判决：1、确认原、被告于2010年8月18日签订的《合作开发土地合同书》合法有效；2、确认原、被告及第三人于2014年8月4日签订的《合作开发金江景逸花园二期项目的股权确认合同》合法有效；3、确认原告与被告和第三人合资《合作开发金江景逸花园二期项目的股权确认合同》房地产项目中拥有l9％的权益比例；4、本案诉讼费由被告和第三人承担。
被告富星公司辩称：对原告起诉依据的事实和理由予以确认，对原告的诉请，应根据原、被告签订的合作合同依法进行确认。对胡伟星与原告、第三人签订的《合作开发金江景逸花园二期项目的股权确认合同》，因胡伟星受刑事处分，依法不能担任公司法定代表人，对其合法性不予认可，对于原告主张已付款项3914万元，胡伟星的陈述只能代表其本人，被告不予认可。
第三人惠东建总第五工程部述称：对原告起诉依据的事实和理由予以确认，对原告的诉请，应根据原、被告签订的合作合同依法进行确认。
经审理查明：被告富星公司成立于2004年8月20日，公司性质为中外合资有限责任公司，法定代表人为VINCENTWU（中文名胡伟星，曾用名胡炜昇），股东为炜富鲜果有限公司、惠东县富星贸易有限公司、FULLSINGCORPORATION，经营范围为在惠东县平山华侨城HQ-3区（平山利埔路）开发并建设占地15076.72平方米的商贸广场及在惠东县平山金光沿江边地段开发并建设占地26300.51平方米商住项目（包括商品房和商业写字楼的开发建设，建成的物业可销售、租赁及进行物业经营管理）。惠东县建筑工程总公司系1981年10月4日成立的具有法人资格的全民所有制企业，经营范围为房地产开发、市政公用工程（三级）、土木建筑工程、建筑材料。惠东建总第五工程部系惠东县建筑工程总公司于2004年8月17日设立的不具有法人资格的全民所有制企业，负责人李光华，经营范围为承接隶属公司业务的联络（土木工程建筑、房地产开发、建筑材料）。
2009年1月13日，被告富星公司取得惠东国用（2009）第0xxxx0号（面积为8705.42平方米）、惠东国用（2009）第0xxxx1号（面积为12305.83平方米）国有土地使用权证书，共计面积21011.25平方米。
2010年8月18日，被告富星公司（甲方）与原告杨秀茂（乙方）签订《合作开发土地合同书》，约定：“第一条土地用地性质、面积和四至范围1、上述土地系甲方合法拥有；用地性质为商业、住宅。2、用地面积：以上两块土地面积合计为21011.25㎡：（1）惠东国用（2009）第0xxxx0号项下面积为8705.42㎡）；（2）惠东国用（2009）第0xxxx1号项下面积为12305.83㎡。3、用地四至范围座标号见国土证附图标示。第二条土地作价双方商定：以上土地作价为每平方米贰仟陆佰元人民币，总转让价为人民币伍仟肆佰陆拾贰万玖仟贰佰伍拾元（￥54629250.00元）整。第三条合作方式1、甲、乙双方合伙成立项目公司，对上述土地进行合作开发，开发建筑项目为住宅、商业物业。2、甲、乙双方持有项目公司的股份比例各为50%，双方以此股份比例进行对等投资、承担风险、分享效益、履行义务。3、项目公司成立后，将上述合作开发土地过户至项目公司名下。土地过户的一切税、费由项目公司支付。4、根据上述第二条约定的土地作价及乙方所持有项目公司的股份比例，乙方向甲方支付合作开发土地总价款的50%，计人民币贰仟柒佰叁拾壹万肆仟陆佰贰拾伍元（￥27314625.00元）整。5、本合同签订后，立即成立项目公司，随即对合作项目进行规划报建，其设计方案总体框架，由双方商定。规划报建费用由项目公司支付。6、甲、乙双方任何一方未经对方同意，不得将其所持有项目公司的股份擅自转让给其他第三人，否则其转让行为视为无效。第四条乙方支付土地款期限1、本合同签订后三天内，乙方向甲方支付首期土地款壹仟贰佰叁拾壹万肆仟陆佰贰拾伍元人民币（￥12314625.00元）。其中1000万元直接汇入甲方指定的银行账号；另2314625元作为甲方投入到项目公司的前期费用，暂由乙方掌管，主要用于成立项目公司、办理土地过户、进行规划报建等所需费用。其费用分摊，甲、乙双方按项目公司股份投资比例照实结算。2、2010年10月25日以前，乙方向甲方支付第二期土地款壹仟伍佰万元（￥15000000.00元）整。如果上述土地在乙方支付第二期土地款期限之前过户至双方项目公司名下，乙方须在土地过户后一个星期内向甲方付清第二期土地款。……”
原告提供被告出具的10张收据（2010年9月7日1000万元、2011年7月11日100万元、2011年8月3日200万元、2011年10月25日150万元、2011年11月10日100万元、2011年11月18日90万元、2011年11月24日70万元、2011年11月25日40万元、2011年12月19日200万元、2011年12月28日350万元），主张证明被告收取了其支付的土地款2300万元；提供中国建设银行电子回单2张（汇款人惠州市xx建材有限公司，2012年6月8日金额313万元；付款人惠东县xx建材有限公司，2012年6月14日金额1300万元）及惠州市xx建材有限公司、惠东县xx建材有限公司的证明，主张其向被告支付土地款1613万元，两项合计3913万元。
2011年12月8日，第三人惠东建总公司第五工程部（乙方）与被告富星公司（甲方）签订（2011）1208号《房产开发合作合同书》，约定双方合作开发被告名下惠东国用（2009）第0xxxx0号、惠东国用（2009）第0xxxx1号国有土地，将上述土地开发为（金江景逸花园）商业、住宅小区。合同约定被告提供土地，负责开发项目的规划设计、建筑设计并承担其费用，负责规划报建、市政报建、消防报建、污水处理报批、申报环评、环保、防治白蚁等相关手续并承担其费用，负责人防报建等并承担180万元费用（其余由第三人承担），负责强电、远程抄表报装、水电报装等项目的审批并承担其费用，聘请监理公司及建筑工程师跟踪工程、监督施工，并承担50%的监理费用和聘请工程师的全部费用，负责协调处理建筑工地与周边工地关系保障施工顺利进行。第三人负责开发项目的施工报建、取得施工许可证并支付相应的费用，负责项目整体施工并承担全部建设费用及设施购置、安装费用（人防设施除外），负责完成主体建筑、附属工程（含人防主体工程）的土建及竣工验收，完成主体建筑外墙装饰、内部粗装修，完成电梯设施的购置安装与验收，完成给排水和排污管道的购置与安装，完成强电、弱电设施和线路的购置安装与验收，完成消防、防雷设施的购置安装与验收，完成合作项目的市政道路（合作项目建筑范围内）、化粪池、园林绿化，负责处理合作项目建筑施工过程中的一切事务，有效防范洪水、台风、火灾等灾害，负责有关材料报检及竣工成品报检并支付费用，验收安全操作规程，承担安全、伤亡事故责任，负责支付施工建筑税金，负责施工报建所需缴纳的民工工资押金等。合同还约定了分配方案，即所建成的房产、车位按比例分配，第三人占62%，被告占38%。合同还对房产销售、售楼优惠、物业管理、资金回收、工程期限、建材要求、工程验收、违约责任等事项进行了约定。
2011年12月20日，被告富星公司就涉案土地惠东国用（2009）第0xxxx0号取得地字第PS＿44xxxxxxxxxxx69《建设用地规划许可证》、惠东国用（2009）第0xxxx1号取得地字第PS＿44xxxxxxxxxxx70《建设用地规划许可证》。
2012年7月11日，惠州市发展和改革局作出惠市发改（2012）311号《关于富星商贸广场房地产开发（惠州）有限公司金江景逸花园二号小区商品住宅项目核准的批复》，批复同意被告富星公司在惠东县平山金光沿江边地段建设金江景逸花园二号小区商品住宅及配套设施项目，该批复还对项目占地面积、建筑面积、计容积率面积等进行了批复。
2012年6月22日，被告富星公司的法定代表人VINCENTWU（中文名胡伟星，曾用名胡炜昇）因涉嫌刑事犯罪于被羁押和刑事拘留，同年7月28日被逮捕，2014年5月15日，广州市中级人民法院作出一审判决。2014年9月30日，广东省高级人民法院作出终审判决。
2014年8月4日，原告杨秀茂与被告富星公司的法定代表人胡伟星、惠东县建筑工程总公司第五工程部签订《富星商贸广场房产开发（惠州）有限公司、惠东县建筑工程总公司第五工程部（李光华）、杨秀茂合作开发金江景逸花园二期的股权确认合同》（以下简称《股权确认合同》），该合同加盖惠东建筑第五工程部印章及胡炜昇、杨秀茂的签名。《股权确认合同》约定：“惠东县金江景逸花园二期项目是由杨秀茂和惠东县建筑工程总公司第五工程部（李光华）共同出资、富星商贸广场房产开发（惠州）有限公司出地合作开发的商住房地产项目。一、项目开发依据：1、富星商贸广场房产开发（惠州）有限公司国土使用权证号码：惠东国用（2009）第0xxxx0号、惠东国用（2009）第0xxxx1号，土地面积共为21011.25平方米。2、惠东县城镇规划委员会惠东规委纪（2012）02号文件，第十一项批准金江景逸花园二号小区规划建筑设计方案。3、惠州市发展和改革局（2012）311号文件关于富星商贸广场房产开发（惠州）有限公司金江景逸花园二号小区商品住宅项目核准的批复。二、股权依据：1、2010年8月18日杨秀茂与富星商贸广场房产开发（惠州）有限公司签订《合作开发土地合同书》，富星商贸广场房产开发（惠州）有限公司拥有使用权的土地［土地使用证号码：惠东国用（2009）第0xxxx0号、惠东国用（2009）第0xxxx1号］，土地面积21011.25平方米。合同书约定，双方成立项目公司，双方各占项目公司50%的股份，甲方将土地使用权作价每平方米贰仟陆佰元整，共计人民币伍仟肆佰陆拾贰万玖仟贰佰伍拾元整，甲方将该土地使用权投入项目公司，作为项目公司的资产，乙方出资人民币贰仟柒佰叁拾壹万肆仟陆佰贰拾伍元整，该资金乙方支付给甲方，乙方付清该资金后，乙方拥有该土地使用权的50%（即项目公司50%的股份）。2、李光华是惠东县建筑工程总公司第五工程部的法定代表人，惠东县建筑工程总公司第五工程部（李光华）2011年12月8日与富星商贸广场房产开发（惠州）有限公司《房产开发合作合同书》合同编号<；2011>；1xx8号，富星商贸广场房产开发（惠州）有限公司为甲方，惠东县建筑工程总公司第五工程部（李光华）为乙方，合同书约定，双方共同投资合作开发富星商贸广场房产开发（惠州）有限公司拥有使用权的土地［土地使用证号码：惠东国用（2009）第0xxxx0号、惠东国用（2009）第0xxxx1号］，土地面积21011.25平方米，建筑面积约13万平方米（最终以图纸为准）。合同书约定，甲方将土地使用权作为合作开发房产的投入，乙方投入建设的全部资金，甲方占项目38%的股权，乙方占项目62%的股权，同时合同书确定了房产分配的具体方案。3、根据上述第1和第2点的合作约定，惠东县金江景逸花园二期项目最终股份构成：杨秀茂占19%的股份，富星商贸广场房产开发（惠州）有限公司占19%的股份，惠东县建筑工程总公司第五工程部（李光华）占62%的股份。三、此合同一式三份，三方各执一份，均具有同等法律效力。”原告杨秀茂、被告富星公司的法定代表人胡伟星（署名为胡炜昇）和第三人惠东建总第五工程部的负责人李光华在合同上签名，并加盖第三人惠东建总第五工程部公章。
2014年7月11日，第三人惠东建总第五工程部列富星公司为被告、杨秀茂为第三人就合资、合作开发房地产合同纠纷诉至本院，该案诉讼过程中，经向VINCENTWU（中文名胡伟星，曾用名胡炜昇）核实，其确认该股权确认合同书上“胡炜昇”的签名系其所签。2014年10月28日，本院作出（2014）惠东法民一初字第744号民事判决书，确认第三人惠东建筑第五工程部与被告富星公司签订的《房产开发合作合同书》有效，其中认定：“《合作开发金江景逸花园二期的股权确认合同书》虽没有加盖被告印章，但被告法定代表人在该合同书上签名的行为，系履行职务的行为，对被告具有法律约束力。该股权确认合同书系原、被告及第三人真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，与原、被告签订的《房产开发合作合同书》共同构成三方合资、合作开发房地产的合同文本。原、被告及第三人在合资、合作开发房地产项目中的股权比例，根据相关合同条款确定且三方均无异议，原告请求确认股权比例没有必要，故对其请求确认股权比例并请求判令继续履行的诉讼请求，本案不予处理。”该判决业已生效。
2015年11月16日，被告富星公司股东会对议题为“对合作开发金江景逸花园二期股权确认合同进行审议并表决”形成《股东会会议决议》，内容：“富星商贸广场房产开发（惠州）有限公司（以下简称本公司）的股东香港炜富鲜果有限公司持股48.98%的代表黄某甲到会，本公司股东惠东县富星贸易有限公司持股46.4%的代表邹某甲到会，本公司股东美国FULLSINGCORPORATION持有4.65%的代表胡某乙到会。到会人员代表占本公司股份应到会的100%。到会代表通过审议上述议题后，决议如下：一、确认并通过原本公司法定代表人胡伟星与惠东县建筑工程总公司第五工程部及杨秀茂签署的《合作开发金江景花园二期股权确认合同》。二、本公司应当按《合作开发金江景花园二期股权确认合同》的约定，履行应当履行的法律义务。”
诉讼期间，被告富星公司对原告主张的已付款项3913万元不予认可，主张其需向经办人胡伟星核实相关情况。第二次庭审期间，被告富星公司以因未能核对账册为由对原告主张的已付款项3913万元表示无法确定，但就富星公司（甲方）与杨秀茂（乙方）2010年8月18日签订《合作开发土地合同书》中杨秀茂的应付款27314625元确认已收取。庭审期间，原、被告及第三人均确认2014年8月4日签订的《股权确认合同》，系杨秀茂以已付款项、富星公司以涉案土地使用权、惠东建总第五工程部以投入建设资金，对惠东县金江景逸花园二期项目由杨秀茂占19%股份，富星公司占19%股份，惠东建总第五工程部占62%股份对该项目竣工验收后的已建成房产进行分配，后续建设资金由惠东建总第五工程部负担；确认杨秀茂所占19%的股份系在《房产开发合作合同书》约定分配方案富星公司所占38%的部分中分配，确认如涉案项目工程未完工，产生违约责任适用《房产开发合作合同书》违约责任条款处理。
另查，2012年6月26日，惠州市公安局向惠东县国土资源局送达惠市公函字（2012）56号《关于冻结土地使用权的函》，其中涉案土地惠东国用（2009）第0xxxx0、惠东国用（2009）第0xxxx1在列，尔后涉案土地被广州市中级人民法院、惠州市中级人民法院、惠东县人民法院轮候查封。
以上事实，有原告杨秀茂提交的起诉状、调查取证申请书、身份证、营业执照、组织机构代码证、资质证书、收款收据、电子转账凭证、回单、《合作开发土地合同书》、（2011）1208号《房产开发合作合同书》、《合作开发金江景逸花园二期的股权确认合同》、《国有土地使用权证》两份、《建设用地规划许可证》两份、惠东规委纪（2012）02号《惠东县城镇规划委员会文件》、惠东住建补通（2012）02号《关于补交地价款的通知》、《关于富星商贸广场房产开发（惠州）有限公司平山街道华侨城土地有关规划控制指标的情况说明》、惠市发改（2012）311号《关于富星商贸广场房地产开发（惠州）有限公司金江景逸花园二号小区商品住宅项目核准的批复》、营业执照副本及证明两份，《惠东金江景逸花园住宅项目建设工程设计合同》、《模型设计制作合同》、《建设项目环境影响评价技术咨询合同》及发票、《惠东县微型无动力污水处理装置推广应用中心协议书》及发票、《惠州市金江景逸房产开发有限公司章程》、《企业名称预先核准申请书》、证明、（2014）惠东法民一初字第744号民事判决书、民事裁定书、生效证明，被告富星公司提交的股东会会议决议、授权委托书及认证资料、授权委托书及公证资料，惠州市公安局《关于冻结土地使用权的函》、惠州市中级人民法院和广州市中级人民法院的裁定书、协助执行通知书和本院庭审笔录、问话笔录、调查笔录，等在卷为据。
本院认为，涉案土地使用权权属登记在被告富星公司名下，被告富星公司具备开发房地产资质，原告杨秀茂与被告富星公司于2010年8月18日签订的《合作开发土地合同书》系双方真实意思表示，未违反法律、法规强制性规定，且被告富星公司确认原告杨秀茂合同项下应付款项27314625元即已履行，故原告杨秀茂主张该合同合法有效本院予以采纳。就涉案土地的开发，被告富星公司再次与第三人惠东建总第五工程部于2011年12月8日签订了（2011）1208号《房产开发合作合同书》，该合同经生效判决确认有效，原、被告及第三人为明确各方就在涉案土地使用权上合资、合作开发房地产项目的权利义务，依据《合作开发土地合同书》（2010年8月18日）和《房产开发合作合同书》（2011年12月8日）两份真实有效合同，于2014年8月4日再次签订《股权确认合同》，《股权确认合同》虽未加盖被告富星公司印章，但被告法定代表人在该合同书上签名系履行职务行为，且被告富星公司的股东会通过决议予以确认，涉案房地产项目办理了相关开发建设手续，且该《股权确认合同》已为生效判决确认系三方真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，故原告杨秀茂请求确认《股权确认合同》有效，本院予以支持。原告杨秀茂与被告富星公司签订的《合作开发土地合同书》已为《房产开发合作合同书》、《股权确认合同》所调整，已不能履行，故涉案房地产项目由《房产开发合作合同书》、《股权确认合同》共同构成三方合资、合作开发房地产的合同文本。
根据《股权确认合同》第二条第3点“根据上述第1和第2点的合作约定，惠东县金江景逸花园二期项目最终股份构成：杨秀茂占19%的股份，富星商贸广场房产开发（惠州）有限公司占19%的股份，惠东县建筑工程总公司第五工程部（李光华）占62%的股份。”的约定，且诉讼过程中，原、被告及第三人均确认上述股权比例是在合同约定的房地产项目（即金江景逸花园二期）竣工验收后进行分配，因涉案工程尚未竣工，原、被告及第三人可待工程竣工后，按上述约定履行确认各方所占的股份，故原告请求确认其在涉案房地产项目中拥有19%的权益比例，本案不作处理。
综上，依照《中华人民共和国房地产管理法》第二十八条、《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权转让合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条、第十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：
一、确认原告杨秀茂与被告富星商贸广场房产开发（惠州）有限公司于2010年8月18日签订的《合作开发土地合同书》有效。
二、确认原告杨秀茂、被告富星商贸广场房产开发（惠州）有限公司及第三人惠东县建筑工程总公司第五工程部于2014年8月4日签订的《富星商贸广场（惠州）有限公司、惠东县建筑工程总公司第五工程部（李光华）、杨秀茂合作开发金江景逸花园二期的股权确认合同》有效。
三、驳回原告杨秀茂的其他诉讼请求。
案件受理费82220元，由原告杨秀茂负担27406元，被告富星商贸广场（惠州）有限公司负担54814元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。
审 判 长 罗晓燕
代理审判员 林峥云
人民陪审员 柯容花
二〇一五年十二月三十日
书 记 员 邹远青
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