山东省烟台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）烟民一终字第257号
上诉人（原审原告）：魏成岐，男，1976年11月25日出生，汉族，居民。
委托代理人：张德强，山东泰成律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：龙口东海铝业有限责任公司（原名：龙口南山铝业有限责任公司）。
法定代表人：孟祥照，任总经理。
委托代理人：高树松，山东南山东海律师事务所律师。
原审第三人：新疆嘉润资源控股有限公司。
法定代表人：梁杰，任副总经理。
委托代理人：苏琦，山东柏瑞律师事务所律师。
上诉人魏成岐因与被上诉人龙口东海铝业有限责任公司、原审第三人新疆嘉润资源控股有限公司其他劳动争议一案，不服龙口市人民法院（2013）龙民初字第110号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人魏成岐的委托代理人张德强、被上诉人龙口东海铝业有限责任公司的委托代理人高树松、原审第三人新疆嘉润资源控股有限公司的委托代理人苏琦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定，原告魏成岐1997年4月28日到被告处第一电解厂工作。2007年12月，时任铝业公司副总经理的原告与其他南山籍员工共同与龙口南山铝业有限责任公司签订了一份固定期限劳动合同，期限自2007年12月16日起至2017年12月15日止。合同第十六条“如乙方在甲方工作期间从事保密技术或涉及商业秘密的工作，在双方解除或终止劳动合同后，乙方两年内不得到与甲方生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位工作，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务。双方确认乙方（属于）负有本合同保密义务的人员。”第十七条，“若双方违反第十六条规定的，视对甲方的损坏程度，应支付违约金5万-30万元人民币。如果违约金不足以弥补甲方所受的实际损失的（实际损失包括对公司造成的经济损失、信誉损失及调查取证费用、聘请律师费用等），甲方保留对乙方继续追偿的权利”。2012年10月16日原告给主管领导发了一封辞职短信“禹总：就此别离吧！因已酝酿了太久，你也早知，也就没有太多的突然了。辞职报告已发您信箱，工程之事已向袁总汇报，18日质认证已安排，慕晓丽知道。安全杨北海业务专，适当放权给他，可在2-3年形成良好局面。生产关键是提高基层干部技术和管理水平。前天所说，烘焙异常高温问题，是想说明干部技术及管理水平对队伍培养及成本影响。干好一台烘焙槽易，都干好难，这是管理。邮箱我会通知李文超注销。请给予在人生路上孤独苦行的我一点阳光，让我铸造传奇。谢谢”。原告离开被告单位后到第三人新疆嘉润资源控股有限公司工作。并自2013年1月起作为第三人的员工在当地缴纳了社会保险。原告离开被告单位前十二个月的平均工资为8565.25元。2012年10月26日被告以原告为被申请人申诉至龙口市劳动人事争议仲裁委员会，要求：1、裁决被申请人支付申请人违反劳动合同违约金30万元；2、裁决被申请人与第三人连带赔偿因被申请人违法解除劳动合同给申请人造成的损失80万元。2013年3月25日，龙口市劳动争议仲裁委员会作出龙劳仲案字（2012）第486号裁决书，一、申请人与被申请人终止劳动关系。二、本裁决生效后十日内，被申请人支付申请人违约金300000元。三、驳回申请人的其他请求。2013年4月18日原告诉至原审法院。请求：1、请求法院判决原告无需支付被告违约金300000元。2、案件受理费等诉讼费用由被告承担。
另查明，龙口南山铝业有限责任公司2002年变更为龙口东海铝业有限责任公司，但龙口南山铝业有限责任公司的营业执照和公章仍在使用和年审。二者系同一单位。审理中被告要求将名称变更为龙口东海铝业有限责任公司，应予以准许。被告龙口东海铝业有限责任公司，经营项目：铝棒、铝锭、高精度铝板带生产、销售。第三人新疆嘉润资源控股有限公司经营项目：矿产资源开发、矿产品加工，废旧金属回收加工，金属和有色金属冶炼和压延（含电解铝、铝等）矿产品，金属有色金属，废旧金属销售及国内和国际贸易等行业投资。
原审法院依据双方当事人的陈述、原告提交的龙口东海铝业有限责任公司设立登记情况，辞职短信，被告提交的劳动合同，及依据被告的申请调取的原告2013年1月以后的参保情况等证据确认以上事实。
原审法院认为，原告魏成岐在被告处工作期间双方签订有劳动合同，合同中约定，双方解除或终止劳动合同后，原告两年内不得到与被告方生产或者经营同类产品，从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位工作。原告离开被告单位后，在竞争限制期限内到与被告经营同类产品的第三人新疆嘉润资源控股有限公司工作，违反了劳动合同中约定的竞业限制条款，被告要求原告支付违约金符合法律规定，被告没有提供因原告违约给其造成损失的数额，其违约责任应在双方约定的5至30万人民币间确认。原告魏成岐在劳动合同期限未满，未办理解除劳动关系手续的情况下就离开被告单位的行为属自动离职，即使是原告所述的离职时向上级主管领导发了辞职短信，根据短信内容分析系因个人原因单方解除劳动合同，应履行事先告知义务，原告在没有事先告知被告的情况下离职，不符合劳动合同法关于劳动者行使解除权的规定，应当属于违法解除劳动合同，根据相关规定劳动者违法行使解除权给用人单位造成损失的，用人单位可以根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十条之规定向劳动者主张赔偿直接经济损失。被告没有提交因原告的违法解除劳动合同的行为给其造成直接经济损失的相关证据，申诉要求原告赔偿损失80万元没有事实依据，依法不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十一条规定“用人单位招用与其他用人单位尚未解除或者终止劳动合同的劳动者给其他用人单位造成损失的，应当承担连带赔偿责任。被告没有提交原告没有与其解除劳动合同即到第三人处工作的相关证据和第三人招用原告给其造成损失的证据，其要求第三人承担连带赔偿责任，不符合法律规定，依法不予支持。原审法院于2013年12月27日做出判决如下：一、原告魏成岐于本判决生效后10日内一次性给付被告龙口东海铝业有限责任公司违反竞业限制违约金人民币150000元。二、驳回被告龙口东海铝业有限责任公司的其他申诉请求。
宣判后，上诉人魏成岐不服原审判决向本院提起上诉称，一、被上诉人主张的集体劳动合同是无效的劳动合同，上诉人与被上诉人在2005年1月12日至2012年10月16日期间不存在劳动关系，被上诉人无权向上诉人提出违约金及损失索赔仲裁申请，即被上诉人主体不适格。被上诉人于2002年8月27日由龙口南山铝业有限责任公司变更为龙口东海铝业有限责任公司，但被上诉人主张的2007年12月16日签订的集体劳动合同，加盖的公章仍是龙口南山铝业有限责任公司公章。该合同只有被上诉人盖章，没有上诉人签名。被上诉人主张的花名册与该集体劳动合同无隶属关系，不是该集体劳动合同的签署页，该花名册只能确认劳动者签订过一份劳动合同，至于是哪一份与谁签署的，不能确定。该花名册上的签名是“魏成启”，在没有身份证号码加以确认的情况下，即使是上诉人的笔迹，也不能认定是上诉人，有可能是上诉人代别人签字。被上诉人未出示该集体劳动合同依法经过职工大会或全体职工讨论后通过的证据亦没有向当地劳动保障行政部门报送审查及审查通过的证据等等。二、上诉人于2005年1月12日离开被上诉人单位，到山东怡力电业有限公司工作直至2012年12月16日离职，对此上诉人在原审期间提供多份证据证实。原审法院认定事实错误。三、被上诉人在原审中提交的《南山集团员工登记表》亦证明上诉人的工作单位是山东怡力电业有限公司。四、被上诉人主张的集体劳动合同第16、17条竞业限制条款违反法律规定是无效的，对签署的劳动者无法律约束力。五、上诉人是基于工作单位山东怡力电业有限公司违反《劳动合同法》的行为而提出辞职，并履行了通知义务，且办理了工作交接手续，不属于自动离职。综上，被上诉人主张的集体劳动合同无效，上诉人与被上诉人在2005年1月12日至2012年10月16日期间不存在劳动关系，双方之间没有签订过其他有效的保密协议或竞业限制协议，上诉人无须向被上诉人支付15万元违约金。
被上诉人辩称，双方于2007年12月16日签订了十年劳动合同，我方提供的一系列证明文件也可证明合同实际履行情况。根据最高院相关司法解释未约定经济补偿的竞业禁止条款是有效条款。
本院审理期间，上诉人魏成岐向本院提交如下证据1、山东怡力电业有限公司2009年6月5日出具的个人收入证明一份，主要内容为：魏成岐系我单位职工，自2005年入职以来一直担任电解厂厂长及公司副总经理，已在我单位工作4年，其月均总收入为10000元整。2、山东怡力电业有限公司2011年8月、2011年10月月报表复印件，该报表记载审核人为魏成岐。3、魏成岐工资卡及该工资卡银行交易单，证明其工资系山东怡力电业有限公司发放。上诉人魏成岐提供上述三份证据用于证实其系在山东怡力电业有限公司工作而非在被上诉人处工作的事实。
庭审中被上诉人认可，没有为上诉人缴纳过社会保险，没有考勤记录，没有为被上诉人发放工资的证明。
另查明，被上诉人龙口东海铝业有限责任公司原审审理期间提供的2007年12月16日劳动合同，落款处仅盖有龙口南山铝业有限责任公司的印章，而没有上诉人魏成岐的签名或印章。
本院经审理查明的其他事实同原审认定一致。
本院认为，本案的焦点是上诉人魏成岐是否应该依据2007年12月16日的劳动合同支付被上诉人龙口东海铝业有限责任公司竞业限制违约金。涉案劳动合同从形式上看，落款处没有魏成岐的签名或印章，仅盖有龙口东海铝业有限责任公司变更名称前的印章，亦没有签订时间，魏成岐对该合同的真实性及有效性均予以否认。虽然龙口东海铝业有限责任公司提供了记载有魏成岐签名的劳动合同花名册，但并不能证明该花名册中记载的“劳动合同”即涉案劳动合同。因此，被上诉人龙口东海铝业有限责任公司提供的该份劳动合同依法对上诉人魏成岐不具有法律约束力，被上诉人龙口东海铝业有限责任公司依据合同中的竞业限制条款要求上诉人支付违约金，没有事实及法律依据，依法不应予以支持。原审判决不当，依法应予纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定判决如下：
一、撤销龙口市人民法院（2013）龙民初字第110号民事判决；
二、驳回被上诉人龙口东海铝业有限责任公司要求上诉人魏成岐支付违约金的申诉请求。
一、二审案件受理费20元，由被上诉人龙口东海铝业有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王云龙
审判员 慈勤哲
审判员 樊 勇
二〇一四年三月二十一日
书记员 辛婷婷