湖南省邵阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）邵中刑一终字第4号
原公诉机关湖南省城步苗族自治县人民检察院。
上诉人李某家，又名孟某辉，男，1981年9月19日出生于湖南省城步苗族自治县，苗族，初中文化，农民，住城步苗族自治县儒林镇。因涉嫌贩卖毒品犯罪于2014年6月19日被刑事拘留，同年7月24日被逮捕，现羁押于城步苗族自治县看守所。
湖南省城步苗族自治县人民法院审理湖南省城步苗族自治县人民检察院指控原审被告人李某家犯贩卖毒品罪一案，于二○一四年十一月十二日作出（2014）城刑初字第74号刑事判决。原审被告人李某家不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖南省邵阳市人民检察院指派检察员李海林出庭履行职务。上诉人李某家到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省城步苗族自治县人民法院审理认定：2014年6月12日14时许，被告人李某家在城步苗族自治县儒林镇田桥村河边的水泥路上卖给胡学成约0.1克甲基苯丙胺（冰毒）。同年6月19日，李某家在城步苗族自治县原造纸厂外的公路边向1名绰号“艳武”的男子出售了100元的甲基苯丙胺，随后被公安民警抓获，并从李某家身上搜查出7.4克甲基苯丙胺。李某家到案后如实供述了上述事实。原判采信被告人李某家的供述，证人胡学成、熊某固、杨某登的证言，扣押物品清单，通话记录详单，理化检验鉴定报告，尿检报告，现场勘验检查笔录，辩认笔录，指认笔录及相关照片，户籍资料等证据，认定李某家的行为已构成贩卖毒品罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第七款，第六十七条第三款及《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条（一）项之规定，判决：被告人李某家犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元。
上诉人李某家上诉及辩解提出：他送给胡学成0.1克冰毒尝试，不应认定为贩卖毒品；原判认定他卖给“艳武”100元钱冰毒与客观事实不符；从他身上搜出的7.4克冰毒没有进行买卖，不应计入贩卖毒品的数量；他到案后举报了他人贩卖事实，应认定为立功；原判量刑过重。
二审出庭检察员的意见是，一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，要求维持原判。
经审理查明，上诉人系吸贩毒人员。2014年6月12日13时50分许，吸毒人员胡学成拨打李某家的电话，与李约定购买甲基苯丙胺（冰毒）。14时10时许，胡学成驾驶摩托车赶至李某家所居住的城步苗族自治县儒林镇田桥村河边的路上，李卖给胡约0.1克甲基苯丙胺。同年6月19日下午，李某家拨打熊某固的电话要求租熊的车，熊遂和表哥杨某登一起驾驶杨的湘E6WW**车赶至儒林镇接上李某家。李某家上车后指挥车辆开至城步苗族自治县原造纸厂外的公路，卖给绰号“艳武”的男子（在逃，真实身份未查明）100元的甲基苯丙胺，“艳武”随后离开。交易完成后，李某家所乘车辆驶出不远后被公安民警截停，李被抓获后，公安民警从李身上搜出甲基苯丙胺7.4克。
上述事实有如下经庭审质证且查证属实的证据证明：
1、现场勘验检查笔录、指认现场笔录及照片，证明李某家贩卖毒品给胡某学的地点位于城步苗族自治县儒林镇田桥村河边的马路上。李某家贩卖毒品给“艳武”的地点及被抓获地点位于城步苗族自治县原造纸厂前风雨桥往丹口镇方向约100米处的马路上。
2、扣押笔录、扣押决定书、扣押物品清单、称重照片，证明2014年6月19日16时许，城步苗族自治县公安局禁毒大队在城步县原造纸厂往丹口镇方向的路上，从1辆车牌为湘E6WW**的小车上抓获了贩毒嫌疑人李某家，从李身上搜出并扣押了18小包共计重约7.3克的冰毒疑似物及1颗重0.1克的麻古疑似物。
3、邵阳市公安局物证鉴定所作出的邵公物鉴（理化）字（2014）721号理化检验鉴定报告，证明城步苗族自治县公安局将从李某家身上扣押的7.3克冰毒疑似物及0.1克麻古疑似物送检，经鉴定，上述毒品疑似物中均检出甲基苯丙胺。
4、辩认笔录及照片，证明李某家经仔细辨认，从侦查机关提供的无规则排列的12名男子照片中辩认出了购毒者“学学”（胡某学）。
5、证人胡某学的证言，证明他曾听赌场里的人说过“孟辉”（李某家）有冰毒卖。2014年6月上旬的一天，他用1518099****手机号拨打了“孟辉”的1827437****手机号，约好向对方购买冰毒。他骑摩托车到“孟辉”居住的城步县儒林镇田桥村路口，向“孟辉”购买了1小包重约0.3克的冰毒。他当场支付了60元毒资，下欠40元。
6、证人熊某固的证言，证明他是出租车司机。2014年6月19日15时许，他刚开车和表哥杨某登一起到了杨家，“孟辉”（李某家）就打电话租他的去城步县丹口镇。杨某登要他开杨的湘E6WW**小车去，杨陪他一起去，顺便到县城买菜。杨某登开着杨的车和他一起到儒林镇接上“孟辉”。“孟辉”上车不久后就开始打电话，并在电话中要别人等其过去。“孟辉”指挥他开车到原城步造纸厂往丹口方向的马路上停了下来。几分钟后，1名男子骑摩托车赶到后与坐在小车后排的“孟辉”讲了几句话，并递给“孟辉”100元钱，那男子便骑车走了。之后，他们准备开车去丹口镇时被公安干警抓住了。“孟辉”是吸毒的，身上平时有个不知道装了什么东西的小铁盒子。
7、证人杨某登的证言，证明2014年6月19日中午，他和表弟熊某固各开1台车到他家玩。14时许，熊某固接了个电话，然后告诉他说要送个客人去城步县丹口镇。他就要熊某固开他的湘E6WW**白色越野车一起去。他开自己的车和熊某固一起赶到靠近城步县城的地方，接了1名男子上车。他按照那名男子的要求将车开至造纸厂附近，丹口镇的“杨艳舞”（音）骑摩托车赶到后交给那名男子一些钱后就走了。之后，他开车走了几米远就被公安民警抓住了。
8、通话详单，证明2014年6月12日13时50分11秒，14时10分46秒、14时15分35秒，李某家使用的1827437****手机号被胡某学使用的1518099****手机号呼叫3次，通话时间分别为28秒、40秒、24秒。
9、城步苗族自治县公安局作出的城公（禁）检字（2014）第090号尿检报告的鉴定意见，证明城步苗族自治县公安局于2014年6月19日对李某家的尿液进行检验，显示李的尿液呈现阳性，李系吸毒人员。
10、上诉人李某家的供述，证明2014年6月12日前后的一天下午，胡某学用1518099****的手机号拨打他的1827437****的手机号，向他买100元钱的冰毒。他在他家附近的河边的水泥马路上看到了胡某学骑摩托车过来了，他交给对方1小包重约0.1克的冰毒，胡某学付给他60元，下欠40元。2014年6月19日16时许，他从家里出来后拨打了1名熊姓出租车司机的电话，要熊开车送他去赌场卖冰毒。熊姓司机驾驶湘E6WW**白色小车赶到后，他上了车，当时车上已经先坐了1个人。他在车上接到了绰号“艳武”的人的电话，要向他买100元钱的冰毒。他和“艳武”在约定的造纸厂门口附近的马路上交易，对方从车外递给他100元钱，他从车里交窗交给对方1小包冰毒。交易完成不久后，他就被警察抓住了。
11、户籍资料证明了李某家的基本身份情况。
本院认为，上诉人李某家违反国家对毒品的管理规定，非法贩卖毒品甲基苯丙胺7.5克，其行为已构成贩卖毒品罪，且属情节严重的情形。李某家上诉及辩解提出，他送给胡学成0.1克冰毒尝试，不应认定为贩卖毒品；原判认定他卖给“艳武”100元钱冰毒与客观事实不符。经查，李某家贩卖毒品甲基苯丙胺给胡学成和“艳武”的犯罪事实有证人胡学成、熊某固、杨某登的证言予以证实，且有李某家的供述予以印证，足以认定。故该上诉及辩解理由不能成立，本院不予采纳。李某家上诉及辩解提出，从他身上搜出的7.4克冰毒没有进行买卖，不应计入贩卖毒品的数量。经查，《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》规定，对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，故从李某家身上搜出的7.4克甲基苯丙胺应认定为李贩卖毒品的数量。该上诉及辩解理由不能成立，本院不予采纳。李某家上诉及辩解提出的“到案后举报了他人犯罪事实，应认定为立功”的上诉及辩解理由，经查无事实依据，本院不予采纳。李某家上诉及辩解还提出，原判量刑过重。经查，原判根据李某家的犯罪事实、认罪态度对其判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元的刑罚并无不当。故该上诉理由亦不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李 霞
审判员 罗泽连
审判员 杨皞陟
二〇一五年二月十一日
书记员 李 超
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
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