广东省江门市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）江中法刑二终字第87-2号
原公诉机关江门市江海区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈兼颖，2012年8月16日因本案被刑事拘留，同年8月30日被逮捕。现关押于江门鹤山市看守所。
辩护人赵冬亮，广东南日律师事务所律师。
江门市江海区人民法院审理江门市江海区人民检察院指控原审被告人陈兼颖犯受贿罪、巨额财产来源不明罪和私分国有资产罪一案，于2014年5月15日作出了（2013）江海法刑初字第98号刑事判决。宣判后，原审被告人陈兼颖对判处其受贿罪不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，经过阅卷，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，并于2014年9月18日询问了上诉人陈兼颖。现已审理终结。
原判认定：2007年至2012年6月间，被告人陈兼颖在江门市某某区建设局下属事业单位某某安监站和某某质检站先后任职期间，利用其职务上的便利，为他人谋取利益，多次非法收受他人贿赂共计41.40万元。
上述事实，有书证、证人证言、同案人的供述、被告人的供述和辩解等证据证实。上述证据均经庭审质证，能互相印证，原审法院予以确认。
原判认为，被告人陈兼颖无视国家法律，身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物41.40万元，为他人谋取利益，其行为构成受贿罪。依法应对被告人陈兼颖判处十年以上有期徒刑，可并处没收财产。被告人陈兼颖及其辩护人否认本项犯罪，与原审法院查明事实不符，对其辩解意见依法不予采纳。被告人陈兼颖主动退赃3万元，可酌情从轻处罚。原公诉机关指控被告人陈兼颖犯巨额款项额来源不明罪和犯私分国有资产罪证据不足，指控的犯罪不成立。依照《中华人民共和国刑法》第九十三条、第三百八十五条、第三百八十六条、第三百八十三条、第五十九条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条的规定，经原审法院审判委员会讨论并决定，判决如下：一、被告人陈兼颖犯受贿罪，判处有期徒刑十年三个月，并处没收个人财产十万元，上缴国库。二、被告人陈兼颖已退的赃款三万元，予以没收，上缴国库，尚未退赃的赃款二十六万四千元，予以追缴，上缴国库。
上诉人陈兼颖提出：（一）其对在某某湾外墙涂料工程中受贿罪事实的认定不服。1.其并无利用职务之便取得中标而谋取私利。2007年至2008年期间，其只是一个没有任何职务的安全监督员，2007年，宋某某被其推荐参加某某湾外墙涂料工程投标时，一系列工程未开工，其还未被安排负责天对该工程一系列的安全监督工作，就是说，在宋某某参与某某湾投标期间，其没有卡住某某湾不能顺利进行的职权和能力，证人梁某某说其是监督站的领导，会卡住他们的证言不属实。2.其本身是省涂料协会专家，宋某某被其推荐参加某某湾外墙涂料工程投标能中标是因为2007年其提出的某某湾外墙涂饰方案得到了设计单位的认可，其技术及施工方案比其他投标单位具有更高的技术水平，加上唯有宋某某施工班组最具有实力，且投标价格最低等而中标，并不是梁某某、邓某某的所言，是他们给其面子而让宋某某中标。3.其向梁某某推荐宋某某班组是因为某甲公司为保证工程质量希望其推荐有该工程施工经验的班组参与投标，而不是向他们介绍宋某某承揽工程。4.某甲公司的招标程序公平公开公正，梁某某说某甲公司的招投标程序不是很正规的证言不属实，也不是因为梁某某、邓某某给其面子才让宋某某中标。5.证人梁某某、邓某某所在的某乙公司没有出具材料证明此二人有给面子给其。6.其不认识负责某某湾工程招投标的工作人员和负责人，其没有让该工程的开发商、建筑商给其面子让宋某某中标，梁某某不负责招投标，其没可能为难梁某某让梁帮助宋某某中标。7.证人梁某某、邓某某、林某某、宋某某的证言均系主观臆断，证人的口供不可信。（二）其对认定其收受某某服务部陈某甲的贿赂款的事实不服。1.其并没有收到陈某甲任何贿赂款，也没有给许某某任何钱财。其是许某某的傀儡，陈某甲没有必要给其利益。2。在其羁押期间，陈某甲与许某某有足够的时间达成共识，二人的证言不可信。综上，请求二审撤销一审判决，作出一个公正的判决。
上诉人陈兼颖的辩护人提出：（一）被告人陈兼颖没有利用职务之便在某某湾小区外墙涂料工程收受贿赂款，收取宋某某、林某某10.5万元实为劳务费。1.被告人陈兼颖虽参与了某某湾部分安全监督工作，但涉案工程并不属于安全监督工作范畴与其职权没有关系。2.证人梁某某、邓某某的证言属于证言的个人主观臆断，不能推定为陈兼颖有利于职务之便。3.陈兼颖将涉案工程的招标信息提供给宋某某，并参与制定投标方案和技术指导而收取宋某某10.5万元应实为合理的劳务费用。（二）原审认定被告陈兼颖收取陈某甲回扣款18万元的犯罪事实，证据不足。1.许某某供述陈兼颖收受回扣的比例为6%，陈某甲供述陈兼颖收受回扣的比例为8%，原审法院用推定的形式认定其收受的回扣为6%有违背刑事案件不可类推的原则。2.陈某甲的证言系证人的一面之辞，并没有其他证据证实。（三）对于陈兼颖收取检测工程相关施工人员贿赂款的犯罪事实，以一审的辩护意见及陈兼颖的辩解意见为准。
经审理查明，2007年至2012年6月间，上诉人陈兼颖在江门市某某区建设局下属事业单位某某安监站和某某质检站先后任职期间，利用其职务上的便利，为他人谋取利益，多次非法收受他人贿赂共计41.40万元。具体如下：
（一）2007至2008年间，上诉人陈兼颖在某某安监站工作期间，获知某某湾小区（施工报建名称为江海花园南区一期）需做外墙涂漆工程，上诉人陈兼颖找到时任开发某某湾小区的广东省某乙建筑工程有限公司（以下简称某乙公司）工程部的副总经理梁某某，向其介绍宋某某承接该涂漆工程。后上诉人陈兼颖向宋某某和某某油漆供应商林某某承诺介绍其承揽该涂漆工程。三人商定“合作”和“分成”等事宜，由宋某某等名义参加招投标。在某某湾小区外墙涂漆工程招标过程中，梁某某为了方便某某湾小区施工的顺利进行，向负责招评标的工作人员告知了上诉人陈兼颖的意图，最终帮助宋某某顺利中标。宋某某在承接工程后，按照事前商定的回扣比例，分别在某某酒楼、甘化大厦路边等地点送给被告人陈兼颖合共10.5万元。
上述犯罪事实，有经庭审示证和质证的下列证据所证实：
（1）书证
①某乙公司提供的某乙公司南区一期6-1幢、6-2幢、3-2幢、3-5幢、2-1和（2）3-1幢外墙饰面工程施工合同等，包括外墙饰面工程施工合同、工程安全管理责任承包协议、外墙涂漆工程分项工程质量技术交底等文书和证明，证实宋某某承包某乙公司南区一期某某湾外墙涂漆工程的事实。
②某某涂料公司提供的某某湾工程汇总表、入账通知书、农村信用合作社业务凭证等收款资料，证实自2008年7月15日至2010年8月25日，某乙公司通过江门市某某涂料有限公司、江门市蓬江区某某贸易有限公司、江门市蓬江区某某商行支付2793806.65元给某某涂料公司。
③某某涂料公司提供的支付宋某某的工程款资料，证实某某涂料公司自2008年8月5日至2010年9月14日，支付给宋某某144.4万元。
④中国工商银行汇款单两张，证实2010年12月24日，余某某受林某某的安排汇款49700元到被告人陈兼颖工商银行账户；2010年12月13日，黎某某受林某某的安排汇款65000元到被告人陈兼颖的工商银行账户。
（2）证人证言
①证人宋某某的证言，证实：在2008年左右，被告人陈兼颖介绍某某湾的外墙工程给其。期间某某湾项目的梁某某和被告人陈兼颖去看其之前做的工程，被告人陈兼颖介绍梁某某给其认识。被告人陈兼颖对其说，介绍工程给其，如果其接到要识做。其明白他的意思是其接下工程要送点茶水费给他，其说如果接到工程又真有利润的话，其就送“茶钱”给他，大约是7-8元／平方米。后来梁某某就叫其去某某湾工地做工程样板。过了几天，梁某某就通知其去某乙公司投标，其以个人的名义参与投标的。后某乙公司通知其中标，共两家中标，并让其去签合同。期间，其找到某某的江门经销商林某某，由其提供涂料，其负责具体施工，即扣除涂料钱和工人的工资15元／平方之后，剩下的利润再两个人平分。承接工程后，其让某乙公司将工程款汇到林某某公司的账户，再由林某某把其的工人工资和其的那部分利润提现金出来。被告人陈兼颖介绍给其的是某某湾一期和二期部分的外墙涂漆工程，已经结算的部分大约是25000平方米，具体要以施工的记录为准。不是被告人陈兼颖介绍，其是接不到这个工程来做的。其一共送了10.5万元茶钱给被告人陈兼颖，用来感谢他介绍了这个工程给其，林某某也知道其送“茶钱”给被告人陈兼颖。其每次拿茶钱给被告人陈兼颖都是现金百元钞票，是拿个大约数给他。具体每次的数额和地点其未必能对得上，但其一共是给了六次，第一次的地点是在某某酒楼，一次是在甘化大厦路边，一次是在麻园广记饭店附近，一次在江海区建设局外面的路边，一次是在圭峰山，其中有一个地点是给了两次。有四次送了两万，还有两次，一次是1.5万元，一次是1万元，一共10.5万元。有两三次是其主动送的，后来被告人陈兼颖打电话问其收到工程款没有，其明白是他要“茶钱”，只好送钱给他。
②证人林某某的证言，证实：2008年初，宋某某介绍被告人陈兼颖给其认识。有次宋某某和被告人陈兼颖到其办公室谈，被告人陈兼颖说某某湾小区的外墙涂漆工程可以投标去做，他认识某乙公司的经理，只要其与宋某某去投标走程序，可以从中帮忙，中标的可能性很高。后其三人商量投标价，定单价60元／平方米左右，剩下利润20元由其三人平分，被告人陈兼颖占7-8元的介绍费。原定了五家公司参与投标，其与宋某某和华润中标，外墙涂漆工程在2008年3月份的左右，做到2010年。其只负责涂料，其余的事其不管，宋某某负责施工。后宋某某说被告人陈兼颖第一次与其合作，在每次工程款到账时都要先按原来谈的7-8元／平方米的介绍费支付给被告人陈兼颖。在工程进行过程中，其与宋某某再约定每一期工程款下来后分两半，其这边包括了材料成本和其的利润，宋某某包括人工成本、支付给被告人陈兼颖的7-8元／平方米介绍费和他的利润。其和被告人陈兼颖之间没有经济往来的。其共收了三百万左右的工程款，已经分144.4万元给宋某某。被告人陈兼颖在这个工程里主要是负责帮忙接工程，还有催要工程款、带下资料的，具体要问宋某某。到现在应该有40万元给被告人陈兼颖，他在这个工程中没有出资，不单纯介绍工程信息给其，他是建设局质检站的人员，负责工程质量方面事宜，他明确表示他能利用他的关系接下来，再和其谈好利润分成后才把工程分给其做，其就按他的意思把分成分给他。另其在2010年向被告人陈兼颖借过10万元，已经还清了。其是通过余某某和黎某某帮其转账还给他。
③证人余某某的证言，证实：2010年12月24日中午，林某某叫其去到他公司办公室，给其4.97万元现金和被告人陈兼颖的银行账户，叫其将这笔钱存入其的账户，再转账给被告人陈兼颖。在2011年初，林某某说他曾向被告人陈兼颖借20万元，那些钱还要利息。
④证人黎某某的证言，证实：2010年12月13日，林某某要其支付65000元给被告人陈兼颖，其按要求去汇款，其不清楚付款原因。
⑤证人梁某某的证言，证实：其是2008年左右在某乙公司江门项目部任副总经理，某乙公司也是广州某某集团的下属的建筑公司，某甲公司近年有某某湾项目等项目。其原认识被告人陈兼颖。后被告人陈兼颖在某某安监站工作，担任某某湾第一期2-系列的监督员。监督员主要代表安监站监督工程质量和施工安全，属于政府的行政行为。2008年，其公司发布了某某湾外墙涂漆工程招标公告，准备招标。有次其和被告人陈兼颖在工地讲起这事。他说他认识适合做某某湾的外墙涂漆工程的人，想介绍他。其说介绍没有问题，但要经过招投标程序，叫那人过来办手续。后被告人陈兼颖带了宋某某来工地介绍给其认识。后其组织了公司有关部门去看宋某某在中山的外墙涂漆工程，又要求宋某某在某某湾做一些样板工程，其与公司有关部门觉得工程质量还可以，同意让他参加投标。其考虑被告人陈兼颖是监督站的，他代表政府检查监督其公司的工程质量和施工安全，其负责工地的，为了公司的利益，如果与他打好关系，工作会容易得多，他也不会卡公司。只要宋某某的质量达到要求，其会想办法让他去做。涂漆工程是公司自己招标，程序不是很正规，其与开标评标的同事打个招呼，说这个是监督站的领导的投标，为方便公司的工程，最好是让他中标之类，他就很容易中标。工程最后确定宋某某和ICI中标。第一期工程大约是60元／平方米。评定中标的标准第一是考虑价格，第二是考虑班组实力和工程质量。其不清楚被告人陈兼颖与宋某某是什么关系，其是给面子被告人陈兼颖才同意让宋某某做这个工程。这种投标宋某某参加过几次其不记得，后面招标的情况和第一次差不多，在价钱合理的前提下，把工程交给宋某某去做的。后来其才知道宋某某认识某某公司的林某某，由宋某某出人工，某某公司出材料。某某湾工程需要质检站检测的包括外墙砖、钢筋、混凝土、桩基检测等项目，外墙涂漆工程不需要。
⑥证人邓某某的证言，证实：2008年其在某乙公司预算部做主管，其有参与某某湾工程的外墙涂漆招投标和评标。当时评标的时候，公司的总经理梁某某跟其与评标的人说过，宋某某是安全监督站的陈兼颖介绍过来的，在不影响公司利益的前提下，价格合适就关照一下宋某某给他做。宋某某投标时有做过样板，其公司觉得效果还不错，价格也比较便宜，就同意把工程交给宋某某做。被告人陈兼颖毕竟是监督站的工作人员，在条件差不多的情况下，把工程交给被告人陈兼颖介绍的宋某某去做，以后公司的工程监督方面也会方便点。后来的工程也这样交给他做了。
（3）被告人陈兼颖的供述和辩解：2007年左右，其和宋某某、林某某一起做了某某湾的涂漆部分工程。当时其在江海区建设局下属监督站任一般的监督员，某某湾工程是由监督站周某某负责，其也有跟进负责过其中的一幢楼房。某某湾外墙涂漆工程公开招投标，其拿到有关信息后，因对工艺、成本熟悉，其和宋某某、林某某商谈材料和价钱的问题。后来林某某他们就去负责投标。中标和招投标其没有参与，没有为这件事找过某某湾的施工方谈过。其记得林某某、宋某某是按实际成本核算出利润然后分钱给其的，其是按每平方米几元分钱，具体不记得了。林某某、宋某某前后约分了20-30多万元给其，这些钱主要是现金，宋某某给的多一些，林某某也有经手给过。每次都是宋某某或林某某叫其出来，给钱的地方有时是在中环广场路边或附近，有时是在车上给的，每次大概是1-2万元。因为这些钱是分很多次给的，具体情况记得不很清楚。其将分得的钱存起来拿去购买新会自然居的房子。其在工程没有投资或参与具体工作，主要提供了技术的支持和质量的把关。余某某和黎某某向其汇款可能是其上述工程的分成款，也可能是林某某还其的借款。
结合上述证据，关于确定上诉人陈兼颖在本项受贿数额问题，上诉人陈兼颖在一审庭审中对其从宋某某和林某某收取21.97万元并无异议，但根据证人林某某的证言，林某某并没有证实其直接向上诉人陈兼颖行贿款项，并认为其向上诉人陈兼颖转账的款项为偿还借款，对证人林某某与上诉人陈兼颖存在借贷关系除其两人均认可外，也有证人余某某的证言证实，被告人陈兼颖也曾供述与证人林某某存在借贷关系，转账的款项可能是偿还借款。为此，2010年12月13日和2010年12月24日的二张中国工商银行汇款单两张共计人民币11.47万元，不足以证明系上诉人陈兼颖收受的贿赂款。但上诉人陈兼颖在外墙涂漆工程收受宋某某的贿赂10.5万元，证据充分，可以确认。
（二）2011年1月始，上诉人陈兼颖利用其担任某某质检站站长职务之便，经请示许某某同意后，将某某质检站与某某服务部的静载试验设备运输安装合同续签二年，并与某某服务部经营者陈某甲（另案处理）约定按照运输合同价款的6%收取回扣。自2011年2月至2012年6月，某某服务部共收到某某质检站装机吊车运输费5，034，839.5元，在每次收到质检站运输费后，陈某甲从工程款中以约6%的比例给予上诉人陈兼颖回扣，上诉人陈兼颖累计共收取回扣30万元。上诉人陈兼颖将其中约12万元交予许某某外，其余款项18万元归其个人所有。
上述犯罪事实，有经庭审示证和质证的下列证据所证实：
（1）书证
①某某质检站提供的静载试验设备运输安装协议书和会议纪要、2006年10月13日陈某乙与某某质检站签订的静载试验设备运输安装协议书、2008年5月5日陈某甲与质检站签订的静载试验设备运输安装协议书，证实：某某质检站曾于2006年10月8日和2008年10月6日讨论不招标，江海区质测站签订的静载试验设备运输安装协议书与之前2008年的合同相比，提高了运输单价。
②某某质检站提供运输费清单：证实装卸运输工程自2011年2月至2012年6月结算的运输合同价款共计5034839.5元。
（2）证人王某某的证言，证实：2010年10月份，被告人陈兼颖到质检站后，其向他提起原来的装卸运输合同到期一事。过了几个月，他就拿了一份新的合同给其，并让其以后按照这份新的合同去结算。当时被告人陈兼颖与陈某甲签订合同，没有经过招投标和站里集体讨论。陈某甲的某某服务部从2004年开始承包质检站的装卸运输工程，最新的合同单价比之前的合同单价高一点的。质检站和某某服务部一般是一个月结算一次。由其核对每项的数量，再由复核员检查，最后交站长审批，到月底就由财务统计结算付款。
（3）同案人供述：
①同案人陈某甲的供述，证实：2010年10月份左右，其开办的某某服务部与江海质检站的静载运输合同尚未续约。其与被告人陈兼颖商谈，他当时跟其说要回扣，其说没有什么利润，他说很难帮其续约。在11、12月左右，其与被告人陈兼颖一起吃饭商谈，其提出现在人工成本、燃油等费用上涨，其可以给回扣他，前提是提高单价。被告人陈兼颖答应其的方案，大约相当将加价部分以回扣形式给他，经其计算，大约按工程总价的8%收回扣，其同意。2011年2月份签订合同后，该站每个月将运输费用划到某某服务部账后，其按工程总款8%的比例把钱送给被告人陈兼颖。从2011年2月份到2012年6月份，其在收到工程款后大约几天内按上述比例给回扣被告人陈兼颖，共收到工程款约500万元，总共给被告人陈兼颖约40万元。其主要通过妻子的银行卡提取现金后，用牛皮信封装好在质检站等地方交给他，有部分款项是从某某服务部的账户提取。其考虑续签合同要经江海区建设局同意，所以就和许某某打电话说到合同到期，他没有表态。
②同案人许某某的供述，证实：在2010年10月，质检站与陈某甲的合同到期。2011年年初，被告人陈兼颖向其汇报，质检站与陈某甲的合同已经过了四年，柴油、汽油和人工费升价等。陈某甲提出涨价，其认为合理，后被告人陈兼颖向其汇报说这次提价的幅度和前一次相比稍微低一点，并拿原来的合同给其看。后来具体是他们谈，实际按具体书证为准。被告人陈兼颖还和其说，已经和陈某甲讲好，签订合同后要叫陈某甲拿好处费，比例大约是运输费的6%，其同意了被告人陈兼颖的意见。合同签订后，大约从2011年3月份开始陈某甲每月收到静载运输费后，按照被告人陈兼颖和他商定的约6%的标准将回扣交给被告人陈兼颖，然后被告人陈兼颖把其应得的那份好处费交给其。其记得被告人陈兼颖第一次是把所有收到的好处费拿过来，说是陈某甲给的，由他和其平分，其表示同意。以后，被告人陈兼颖是直接把其应收的好处费拿过来给其。其收到被告人陈兼颖经手给的好处费大约是一个月一次，每次大约是几千元到一万元左右，截至2012年7月份，其总共从被告人陈兼颖手中收到的好处费大约是11-12万元左右，回扣比例与其从被告人陈兼颖手中拿到的好处费差不多。至于被告人陈兼颖实际上按什么比例找陈某甲拿多少好处费其就不清楚了。
（4）被告人陈兼颖的供述和辩解：陈某甲一直承接质检站静载试验设备运输安装业务，合同于2010年10月份到期。其刚任质检站站长，业务还不熟悉，其站和陈某甲的静载试验设备运输合同一直拖到2011年2月才签。当时陈某甲来到其办公室，说现在物价上升，人工费、材料费等上涨，要求运输费涨价。其叫他请示建设局许某某。续签合同之前其到许某某办公室请示。许某某叫其了解其他质检站，核一下陈某甲的成本。其他质检站不愿意将价格告诉其。陈某甲说新会那边的价格比其质检站的高。后来其就凭陈某甲的说法给陈某甲加价。许某某口头同意，但要求不能加太多。其参照原来的合同，由其代表某某质检站和陈某甲续签静载试验设备运输合同，没有专门开会研究。签订合同后，其打印了一份新合同向许某某具体汇报提价一事。质检站一个月和陈某甲结算一次。在陈某甲的业务往来中，其没有收过陈某甲的财物或其他好处。提价的原因除了他说其站的价格偏低外，其认为还有物价上涨和合同定价很久没有调整。
本院对上述证据进行如下审查并认定：
经审查，上述相关书证能证实运输安装合同中提价和质检站共付款给某某服务部5034839.5元。同案人陈某甲的供述证实上诉人陈兼颖收受回扣的事实与同案人许某某供述的事实能相互印证，足以证实上诉人陈兼颖收受某某服务部陈某甲贿赂。关于上诉人陈兼颖收受陈某甲回扣的数额认定问题，证人陈某甲证言对上诉人陈兼颖收受回扣比例为8%，同案人许某某供述陈兼颖收受回扣比例为6%，收受回扣比例有一定的不同，综合本案的其他证据且有利于被告人的原则，本院认定对上诉人陈兼颖收受某某服务部陈某甲回扣比例约6%，即上诉人陈兼颖收受陈某甲回扣为30万元，实际分得18万元。
（三）上诉人陈兼颖在担任某某质检站站长期间，先后收受某某路灯饰照明公司项目等工程施工人员陈某丙贿款6000元、收受某甲照明公司项目负责人胡某某1500元、收受某某餐厨用品有限公司钢结构工程负责人麦某某1500元。以上上诉人陈兼颖共收受在质检站委托检测单位的相关人员贿赂9000元，并为相关单位提前安排检测等。
上述犯罪事实，有经庭审示证和质证的下列证据所证实：
（1）书证：黄某某基桩静载试验委托书、基桩高、低应变试验委托书（委托单位经办人为刘某某）；江门市某乙照明有限公司基桩静载试验委托书、基桩高、低应变试验委托书（委托单位经办人为刘某某）；江门市某某实业有限公司的基桩静载试验委托书、基桩低应变试验委托书（委托单位经办人为刘某某）；江门市某丙照明有电器限公司的基桩低应变试验委托书（委托单位经办人为刘某某）；江门市某丁照明有限公司基桩静载试验委托书（委托单位经办人为刘某某）；魏某某的基桩静载试验委托书、基桩低应变试验委托书（委托单位经办人为刘某某）；江门市某戊照明有限公司的基桩静载试验委托书、基桩低应变试验委托书（委托单位经办人为刘某某）；江门市某某电气有限公司的基桩静载试验委托书（委托单位经办人为陈某丙）；江门市某某物流中心有限公司的基桩静载试验委托书、江门市江海区外海街道某某经济联合社的基桩静载试验委托书，江门市某某生物股份有限公司的基桩高、低应变试验委托书；江门市某某照明有限公司的基桩静载试验委托书（委托单位经办人为胡某某）；某某餐厨用品有限公司的基桩静载试验委托书、基桩、低应变试验委托书（委托单位经办人为麦某某）等，证实上述单位或个人有工程在某某质检站检测。
（2）证人证言
①证人陈某丙的证言，证实：其在2009年开始在江海区、高新区做过某某路灯饰照明有限公司、某甲照明有限公司的厂房、某乙照明有限公司的厂房、某丙照明有限公司的厂房、某丁照明有限公司的厂房、董某某的厂房、某戊照明有限公司的厂房、某己照明有限公司的厂房、宿舍、综合楼等工程，主要是做土建工程的全部协调。打桩是需要验桩的，机构是某某质检站，其有接触过质检站站长和工作人员，主要是尽快验桩和重新检测等事情，重新验桩要扩大检验范围和重新买桩、重新支付检测费用。刘某某在工地的质量检测的事情在质检站方面使用两次3000元左右，合共6000元，当时他报销时向其汇报的，不是用于缴交有关费用，至于是用来送红包还是用于与质检站吃饭其不清楚。
②证人刘某某的证言，证实：其的老板是陈某丙，其主要负责管理工地、现场和办理报建资料等。被告人陈兼颖任某某质检站站长之后，其在办理有关业务过程中认识了他。2012年春节前农历12月17、18日下午左右，陈某丙给其3000元，是100元面额的，让其去慰问被告人陈兼颖。其用牛皮纸信封将钱装起来，然后借辆小轿车去到被告人陈兼颖办公室。其把装着3000元现金信封交给被告人陈兼颖，他接过后放进裤袋中，对其说了“多谢啦，辛苦啦”等话。送完钱后，其就自己开车离开。事后，其向陈某丙说过已送钱给被告人陈兼颖。2012年4月份，当时某某路灯饰照明有限公司（业主魏某某）项目的新工地需要验桩。其问被告人陈兼颖能否安排。他说最近十天八天都没有机械入场。陈某丙叫其送点钱给被告人陈兼颖，陈某丙从钱包拿3000元给其，是100元面额。下午，其将钱用信封装好，开车到被告人陈兼颖的办公室。其将装有3000元的信封交给被告人陈兼颖，同他讲，叫他尽快安排魏某某项目验桩。被告人陈兼颖答应尽快安排其们验桩。后其向陈某丙作了汇报。过了6、7天，被告人陈兼颖安排好魏某某项目验桩。验桩过程很顺利。
③证人胡某某的证言，证实：其以儿子的名义与兄弟合股成立某丙照明有限公司，其是负责其的那边办公楼的工程事务。检测环节有拖延时间情况，其不去催，可能几个月都检测不了。其今年6月份与质检站陈站长吃过一次饭，希望快点检测，其送了1500元给陈站长。这1500元是其老婆三兄妹每人500元。
④证人张某某的证言，证实：其是某丙照明的股东，其跟着其姐姐和哥哥三人跟建设局的领导（记不起是谁）吃过一次饭。当时有送红包1500元。其三人每人出500元，主要是希望工程开工顺利一点。
⑤证人彭某某的证言，证实：其挂靠江门一公司做打桩队的老板，在其做利生车城的4S店工程时，桩需要复检，复检费用是24000元。其问他能否打折收费，他答应以9折收取，但要额外收取好处费。在2011年10月份左右，其在他办公室送3200元给他，用牛皮纸信封装着的。在2011年9月份，某某公司仓库需要复检验桩，其找陈站长谈能否打折，陈站长给9折，但要收取好处费，该工程的复验大概是6万元左右的检验费，后其就给了3200元好处费陈站长。在中岸公司的工地里送给陈站长的，是没有包装的。
⑥证人麦某某的证言，证实：其是2011年认识陈站长，在农历新年的时候到他办公室说给点钱你去买点东西过年，给了1000元好处费，用牛皮纸信封装的，没有其他人在场。他说谢谢就收下了。2011年中秋时其又到了他办公室给了500元；2012年农历新年时其到他办公室给了1000元。其是希望工程在检测时加快一点。
⑦证人王某某的证言，证实：其站是有打折（8-9折）收取检测费的情况，被告人陈兼颖应该有权决定。
⑧证人汤某某的证言，证实：外检项目的检测任务由被告人陈兼颖安排，存在委托方联系被告人陈兼颖后会得到优先检测的情况。行业内初检不合格的项目没有复检的强制性规定，复检合格则可避免监督站介入整改。对不合格项目复检由被告人陈兼颖决定。
⑨证人蒋某某的证言，证实：被告人陈兼颖有时会说某项目工期比较紧，要求其快点入场检测。桩基检测费存在打折（8-9折）收费，由被告人陈兼颖决定。有时被告人陈兼颖对某些初检结论不合格的项目要求重新检测。
（3）被告人陈兼颖的供述和辩解：被告人陈兼颖在侦查机关讯问中对收受红包数额有反复，其中2012年8月15日的讯问中，被告人陈兼颖供述为帮送检方提早安排检测所收到的钱原估算为2-3万元，后又供述约20万元左右。由于具体没有刻意去记，大约记得有二十七个项目有送钱，具体项目有（具体的项目以质检站的检测记录为准）：1、某某丽禾的陈某丁的项目1000元；2、某某集团项目约500元；3、某某实业项目约1000元；4、某某旅游学校项目约2000元；5、某某包装材料公司项目1000元；6、外海某某村委会项目1000元；7、某某物业管理公司项目约3000元，是一个姓梁的送的；8、某某减震器有限公司项目约3000元；9、某某餐厨用品有限公司麦某某送1000元；10、广州某某设备安装有限公司项目1000元；11、某某公司项目陈某丙送3000元；12、某丁照明电公司项目2000元；13、某某电气公司项目陈某丙送的3000元；14、某某灯饰项目许某某送的500元；15、某乙照明公司项目2000元；16、某丙照明公司项目2000元；17、某某医院项目陈某戊送的2000元；18、魏某某的项目3000元；19、某某电器公司项目2000元；20、江益材有限公司项目李某某送的500元；21、某某灯饰有限公司项目1000元；22、市地尔某某电器公司项目2000元；23、某某实业有限公司项目1000元；24、某某机械公司项目1000元；25、外海某某经济联社项目1000元；26、某某房地产公司项目陈某丙送的2000元；27、某某高科公司项目1000元。以上合计一下大约就是43500元左右。还有其现在记不起具体那个项目、哪个人送的，实际具体是多少其没有统计过。一般都是送检的时候找到其，然后给其装了钱的信封或者利是封，说让其关照一下，看能不能尽早安排。这20万在其日常生活中花掉。这些钱都是其不应该收的，其愿意退出来，后其又辩称前期交待收受4万元的红包与事实不符，但承认有收过钱，收过哪些人的钱记不清楚。主要是过年过节时收到的一些红包和过节费，违法所得大约是三万元，要求家属先退三万元给检察机关。
针对上述证据，结合原公诉机关指控的受贿数额及原审庭审笔录，本院对上诉人陈兼颖的受贿数额进行如下审查并认定：
1.原公诉机关指控上诉人陈兼颖收受某某路灯饰照明公司项目等工程施工人员贿款6000元能否认定的问题。经查，某某路灯饰照明公司项目负责人陈某丙的证言和该公司员工刘某某的证言和上诉人在侦查阶段的供述相互印证了收受了陈某丙6000元的事实。
2.原公诉机关指控上诉人收受某某照明公司项目负责人1500元能否认定的问题。经查，上诉人在侦查阶段供述其收受该公司项目负责人2000元，而在原审庭审中只承认收受1000元。再结合某某照明公司项目负责人胡某某和该公司股东张某某的证言均证实曾因项目问题向上诉人陈兼颖贿送1500元。本院认为，陈兼颖虽然在侦查阶段与原审阶段的供述数额不一致，但证人胡某某的证言与证人张某某的证言相互印证了陈兼颖收受了某某照明公司项目负责人胡某某1500元，足以认定。
3.原公诉机关指控上诉人陈兼颖收受某某餐厨用品有限公司钢结构工程负责人麦某某2500元能否认定的问题。经查，只有证人麦某某证言不足以证实上诉人陈兼颖收受了其2500元贿款，但上诉人陈兼颖在原审庭审中承认收受了其1500元，根据有利于被告人的原则，本院认定其收受了麦某某1500元贿款。
4.原公诉机关指控上诉人陈兼颖收受利生车城4S店项目打桩工程施工人员人民币6400元能否认定的问题。经查，在上诉人陈兼颖予以否认该笔指控的情况下，只有证人彭某某的证言不足以证实上诉人陈兼颖收受过该笔贿款，该笔指控证据不足，本院不予确认。
另查明，上诉人陈兼颖家属李某代其退出三万元贿赂款。
本案综合证据：
1、被告人陈兼颖户籍资料、身份资料、江海区建设局事业单位人员基本信息登记表、干部调动登记表和任职通知，证实被告人陈兼颖身份情况和履历，其中，被告人陈兼颖在1994年至2004年分别在某某玻璃厂和江门市某某建筑工程公司工作，2004年10月-2005年12月在某某区建设工程质量质检站工作；2005年12月-2009年12月在某某区建设工程安全监督站工作；2009年12月-2010年10月任某某区建设工程安全监督站副站长；2010年10月-2011年1月任某某区建设工程质量检测站副站长并负责全面工作；2011年1月至今在某某区建设工程质量检测站任站长。
2、某某区住建局提供的相关文件；某某编办发（2005）25号文件及某某编办函（2012）37号文件，某某府办（2011）2号文件，证明某某区质监站、某某安监站和某某质检站的性质和职能，属于事业单位编制。上述第一项和第二项证据证实被告人陈兼颖在实施起诉书指控的犯罪过程中是国家工作人员身份。
3、查封和冻结函，证实江门市江海区人民检察院查封被告人陈兼颖、证人李某上述三套房产和车位，冻结被告人陈兼颖上述名下股票账号。
4、扣押决定书及扣押清单，证实被告人陈兼颖家属李某某代其退出三万元。
5、被告人陈兼颖的涂料聘书，证实被告人陈兼颖对涂料方面具有专长。
上述证据，经过一审庭审质证、认证，证据来源合法，内容客观、真实，证据间能相互印证形成证据链条，应予确认。
对上诉人陈兼颖的上诉意见及其辩护人的书面辩护意见：1.上诉人陈兼颖在某某湾外墙涂漆工程中是否有利用职务之便收取宋某某贿赂款的问题。经查，上诉人陈兼颖在招投标该工程时系某某安监站的工作人员，其参与了该工程的一些安全监督工作。在某乙公司发布该工程的招标公告后，被告人陈兼颖向梁某某介绍宋某某承接某某湾外墙涂漆工程的事实有证人梁某某、邓某某、林某某和宋某某等证言相互印证。在某乙公司招标过程中，该公司江门项目部副总经理梁某某和该公司预算部主管邓某某均认为上诉人陈兼颖系监督站的工作人员，为考虑公司工程日后检查监督方便，优先考虑让上诉人陈兼颖介绍过来的宋某某承接工程。且宋某某和林某某的证言也相互印证了上诉人陈兼颖系基于其建设局工作人员才能取得该工程。同时根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第六十条之规定，凡是知道案件情况的人，都有作证的义务。本案证人梁某某、邓某某、林某某和宋某某等证言相互印证了上诉人陈兼颖向梁某某介绍宋某某承接某某湾外墙涂漆工程的过程中利用了其职务便利的条件才导致宋某某最终中标。证人宋某某的证言和林某某的证言亦相互印证了二人是为感谢陈兼颖而同意其提出的收取“茶水钱”的要求。综上，上诉人陈兼颖在某某湾外墙涂漆工程中利用了职务之便收取了宋某某贿赂款。另外，对陈兼颖辩护人提出的上诉人将涉案工程的招标信息提供给宋某某，并参与制定投标方案和技术指导而收取宋某某10.5万元应实为合理的劳务费用的辩解问题。经查，某某湾外墙涂料工程实际上由林某某出涂料及宋某某负责施工，而上诉人陈兼颖将涉案工程的投标信息提供给宋某某，并参与该工程的投标方案和技术指导，其目的在于收取“茶水钱“之非法利益，应视为其没有参与经营管理。上诉人陈兼颖的上述行为，亦符合最高人民法院、最高人民检察院《关于办理受贿刑事案件适用法律若干问题的意见》第三条“国家工作人员利用职务上的便利为请托人谋取利益，由请托人出资，“合作”开办公司或者进行其他“合作”投资的，以受贿论处；国家工作人员利用职务上的便利为请托人谋取利益，以合作开办公司或者其他合作投资的名义获取“利润”，没有实际出资和参与管理、经营的，以受贿论处。”之规定，应以受贿罪论处，对辩护人的该项辩解不予支持。2.上诉人陈兼颖是否收取了某某服务部陈某甲的贿赂款。经查，静载试验设备运输安装协议书、某某质检站提供运输费清单及证人王某某的证言相互印证了江海区建设工程质量检测站在运输安装合同中提价及该质检站共支付给陈某甲的某某服务部5034839.5元。同案人陈某甲的供述和同案人许某某的供述相互印证了上诉人陈兼颖收受了同案人陈某甲返还给其的回扣款事实。至于上诉人陈兼颖收受同案人陈某甲回扣比例为6%还是8%的问题，根据有利于被告人的原则，原审法院认定陈兼颖收受同案人陈某甲回扣比例为6%的事实符合法律规定。
本院认为，上诉人陈兼颖无视国家法律，身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物41.4万元人民币，其中实际分得29.4万元人民币，为他人谋取利益，其行为构成受贿罪。上诉人陈兼颖主动退赃3万元，可酌情从轻处罚。一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。上诉人及其辩护人上诉提出的上诉意见及辩解均据理不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黄锡芳
代理审判员 陈志敏
代理审判员 林启辉
二〇一四年十月三十一日
书 记 员 李楚琪
附相关法律法规：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。