福建省晋江市人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）闽0582刑初553号
公诉机关晋江市人民检察院。
附带民事诉讼原告人吴某1，男，1992年8月11日出生于福建省仙游县，汉族，大专文化，农民，住仙游县。系本案被害人。
委托代理人欧国泉，福建聚华律师事务所律师。
被告人俞天平，男，1990年3月24日出生于福建省仙游县，汉族，初中文化，农民，住仙游县。曾因盗窃行为于2009年6月24日被厦门市公安局行政拘留。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年11月20日被晋江市公安局刑事拘留，同年12月2日被逮捕。
晋江市人民检察院以晋检刑诉〔2017〕446号起诉书指控被告人俞天平犯故意伤害罪，于2017年2月13日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人吴某1向本院提起附带民事诉讼。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭进行了合并审理。晋江市人民检察院指派检察员曾远志出庭支持公诉，被告人俞天平及附带民事诉讼原告人吴某1的委托代理人到庭参加诉讼。现已审理终结。
一、刑事部分
经审理查明，2016年11月19日5时许，在晋江市龙湖镇梧坑村梧坑菜市场，被告人俞天平与被害人吴某1两家在经营早餐店时，因琐事发生纠纷，后被告人俞天平脚踢被害人吴某1家的早餐车，引发双方扭打。在扭打过程中，被告人俞天平殴打被害人吴某1的头面部，致吴某1鼻部、左手背部等处损伤，被告人俞天平的父母俞秀山、杨某则与被害人吴某1的父母吴某2、曾某互殴，后被群众劝息。案发后，被告人俞天平明知他人报警仍留在现场等候警方处理,其家属为吴某1治疗预付医疗费人民币3000元。经法医鉴定，被害人吴某1鼻部的损伤程度为轻伤二级，左手背的损伤程度为轻微伤。
上述事实，被告人俞天平供认不讳，且有晋江市公安局有关破案及案犯归案经过的报告文件、被告人及被害人的户籍证明材料、接受证据清单、被害人疾病证明书、病历资料、3张晋南医院门诊预缴金收据、接受证据材料清单、电子转账单据、行政处罚决定书、工作说明等书证；被害人吴某1的陈述；证人俞秀山、杨某、吴某2、曾某、俞某、吴某3等人的证言；晋江市公安局物证鉴定室出具的鉴定书；辨认笔录、监控视频截图、现场照片等证据证实，足以认定。
二、附带民事部分
附带民事诉讼原告人吴某1诉请判令被告人俞天平赔偿其医疗费4618.87元、误工费19800元、护理费4950元、营养费1万元、交通费850元、残疾赔偿金66550元、住院伙食补助费850元、餐车损毁费用1000元、摊位无法经营损失费用6万元、精神抚慰金8000元、鉴定费1800元，共计人民币178418.87元，并提供2张医疗费单据、出入院病历资料、身份证明材料、司法鉴定意见等相关证据证明。
被告人俞天平辩称附带民事诉讼原告人要求的赔偿数额过高，且部分不符合法律规定。
经审理查明，附带民事诉讼原告人吴某1系农村居民，伤后到晋江市医院晋南分院治疗，共住院医治17天，家属护理，支付医疗费人民币4618.87元。期间，被告人俞天平家属预付医疗费人民币3000元。2017年2月17日，经福建闽中司法鉴定所鉴定其误工期为120天、护理期为30天。
上述事实，被告人俞天平及附带民事诉讼原告人吴某1均无异议，且有附带民事诉讼原告人提供的2张医疗费单据、户籍证明、疾病证明书、出院记录、住院费用清单等书证；福建闽中司法鉴定所出具的司法鉴定意见书等证据予以证实，足以认定。
附带民事诉讼原告人吴某1有关其伤残等级为十级的主张。本院经审查认为，鉴于福建闽中司法鉴定所于2017年2月16日受理被害人吴某1的伤残等级鉴定委托，并于2017年2月17日适用《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16180-2014）而不是根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部发布的《人体损伤致残程度分级》对被害人吴某1作出伤残等级的鉴定意见，显然属鉴定标准适用不当，且经本院释明，附带民事诉讼原告人吴某1及其委托代理人明确表示不申请重新鉴定，因而福建闽中司法鉴定所有关被害人吴某1伤残等级为十级的鉴定意见，有悖法律规定，不予采纳。
本院认为，被告人俞天平因琐事纠纷而故意非法损害被害人身体健康，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人俞天平明知他人报案而在现场等待，抓捕时无拒捕行为，并供认犯罪事实，依法可认定为自首，且案发后已作部分赔偿，予以从轻处罚。被告人俞天平的犯罪行为给被害人吴某1造成物质损失，依法应予赔偿。附带民事诉讼原告人吴某1主张医疗费的赔偿数额有相关证据证明且符合对症、必要、合理的治疗原则，予以如数支持。附带民事诉讼原告人吴某1有关误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费的赔偿数额主张，因所举证据无法证实其所从事的职业以及存在固定收入，也不能证明其最近三年的平均收入状况，且所主张依据的行业在岗职工平均工资标准以及上述相关赔偿项目的计算要素、标准、依据等均与法律相关规定不符，不予如数支持，但上述赔偿项目的具体赔偿数额本院依据相关法律规定，按照公平合理的原则，参照受诉法院所在地相同或者相近的农林牧副渔行业上一年度职工的平均工资计算，同时考虑被害人的实际康复、护理需要予以调整确定，即误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费分别调整确定为15045.7元、3761.4元、462元、510元。附带民事诉讼原告人吴某1提出交通费的赔偿数额请求，因确实存在送医急救之需，故酌定人民币400元。附带民事诉讼原告人吴某1主张的餐车损毁费、摊位无法经营损失费、伤残赔偿金均没有相关证据证实，不予支持。附带民事诉讼原告人吴某1主张的精神抚慰金及伤残等级鉴定费1000元，因不属刑事附带民事诉讼的受理赔偿范围或非本案必然的合法支出，上述两项主张均不予支持。综上，附带民事诉讼原告人吴某1遭受的物质损失共计人民币24797.97元，但被告人俞天平家属预付的医疗费人民币3000元应予扣除。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第三十六条第一款和《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条、第一百五十一条之规定，判决如下：
一、被告人俞天平故意伤害罪，判处有期徒刑十一个月。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月20日起至2017年10月19日止）。
二、被告人俞天平应赔偿附带民事诉讼原告人吴某1经济损失人民币24797.97元，扣除预付的人民币3000元，余款21797.97元应于判决生效之日起十日内给付。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。
审判员 刘向阳
二〇一七年三月一日
书记员 吴陈斌
附相关法条、司法解释：
《中华人民共和国刑法》
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二百三十四条故意伤害他人身体，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首；但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
最高人民法院《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法(?javascript:SLC(169667,0)?)>的解释》
第一百三十八条被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼；被害人死亡或者丧失行为能力的，其法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼
因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。
第一百五十一条附带民事诉讼当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。