湖北省竹山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鄂0323刑初129号
公诉机关竹山县人民检察院。
被告人张某甲，捕前系湖北省十堰市武当山旅游经济特区国土资源局副局长。因涉嫌犯滥用职权罪、受贿罪于2015年12月21日被十堰市人民检察院决定刑事拘留，同日被执行拘留，2016年1月2日经十堰市人民检察院决定逮捕，同日由十堰市公安局执行逮捕。现羁押于竹山县看守所。
辩护人范菊香，湖北文润律师事务所律师。
竹山县人民检察院以竹检公诉刑诉（2016）93号起诉书指控被告人张某甲犯受贿罪、贪污罪、滥用职权罪，于2016年7月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法由审判员范斌担任审判长并主审，与审判员方治平、代理审判员章胜荣组成合议庭，于2016年8月25日公开开庭进行了审理。竹山县人民检察院指派检察员薛胜洋出庭支持公诉，被告人张某甲及其辩护人范菊香到庭参加了诉讼。本案经本院审判委员会讨论并作出决定，现已审理终结。
竹山县人民检察院指控：一、受贿
2008年至2015年，被告人张某甲在担任武当山旅游经济特区国土资源局副局长期间，利用职务之便，为他人谋取利益，收受他人贿赂共计人民币32万元。具体犯罪事实如下：1、2009年至2012年，武当山旅游经济特区老营饭店老板苏某为了和张某甲搞好关系及得到张某甲在土地整治项目中的关照，每年以拜年的名义先后分4次，每次送给张某甲1万元，共计送给张某甲人民币4万元，张某甲予以收受。2、2012年至2013年，武当山旅游经济特区个体老板金某为了得到张某甲在移土培肥工程中的关照，每年以拜年的名义先后分2次，每次送给张某甲1万元，共计送给张某甲人民币2万元，张某甲予以收受。3、2013年年底，武当山旅游经济特区龙王沟村书记胡某甲为了感谢张某甲在该村移土培肥工程中的关照，送给张某甲人民币1万�，张某甲予以收受。4、2011年年底，武当山旅游经济特区紫霄村的马某甲为了感谢张某甲在低丘岗改造工程上的关照，送给张某甲人民币1万元，张某甲予以收受。5、2009年1月和2013年1月的一天，个体老板铁某为了得到张某甲在土地整治、移土培肥工程项目的关照，先后分2次，每次送给张某甲1万元，共计送给张某甲人民币2万元，张某甲予以收受。6、2009年至2012年年底，建筑工程老板李某甲为了得到张某甲在移土培肥及其它相关工程项目上的关照，先后分4次，每次送给张某甲1万元，共计送给张某甲人民币4万元，张某甲予以收受。7、2011年至2013年，十堰金亿达工贸有限公司总经理冯某为了在低丘岗改造工程、坡改梯项目变更、桑树庙坡改梯工程中得到张某甲的关照，于2011年年底送给张某甲1万元、2013年7月送给张某甲2万元、2013年底送给张某甲1万元，共计送给张某甲人民币4万元，张某甲予以收受。8、2012年年底，武当山旅游经济特区农业银行职工段某为了在武当山老年公寓项目中得到张某甲的关照，送给张某甲人民币2万元，张某甲予以收受。9、2011年至2012年，十堰隆福置业有限公司总经理周某为了在移土培肥及坡改梯项目中得到张某甲的关照，每年以拜年的名义先后分2次，每次送给张某甲1万元，共送给张某甲人民币2万元，张某甲予以收受。10、2013年年底，个体工程老板吴某甲为了在坡改梯工程招投标时得到张某甲的关照，以拜年的名义送张某甲人民币1万元，张某甲予以收受。11、2012年年底，明阳房地产公司经理顾某为了在得到张某甲在土地抵押贷款等业务上获得张某甲的关照，送给张某甲人民币3万元，张某甲予以收受。12、2008年至2013年，个体工程老板叶某为了在移土培肥、坡改梯等项目上得到张某甲的关照，每年年底送张某甲1万元，共计送给张某甲人民币6万元，张某甲予以收受。
二、贪污
2009年1月至2011年12月期间，武当山旅游经济特区国土资源局原局长马某乙安排该局财务人员采取截留业务经费不入账等方式，私设“小金库”共计人民币2264316.39元，违规用于内部消费及各类不正当支出，己支出2252128.4元，剩余的13187.99元转入该局财务法定账簿。己支出的2252128.4元中，2010年马某乙安排，由时任会计汪某乙分三笔转入张某甲账户，其中2010年转入30万元、2011年转入16.1万元、2012年转入110万元，合计156.1万元，由被告人张某甲保管。截止案发时，张某甲保管的“小金库”资金己支出1443107元，结余116892.5元。
2009年，时任局长马某乙召集被告人张某甲等局班子成员开会后决定，以接待费的名义每年年底从张某甲保管�“小金库”中给局班子成员各分1万元，5年共私分24万元，其中被告人张某甲分得5万元。具体事实如下：1、2009年共私分4万元，其中马某乙、张某甲、朱某、李某乙各1万元；2、2010年共私分5万元，其中马某乙、张某甲、朱某、李某乙、吴某乙各1万元；3、2011年共私分5万元，其中马某乙、张某甲、朱某、李某乙、吴某乙各1万元；4、2012年共私分5万元，其中马某乙、张某甲、朱某、李某乙、吴某乙各1万元；
5、2013年共私分5万元，其中马某乙、张某甲、朱某、李某乙、吴某乙各1万元。
三、滥用职权
1、湖北武当太极湖旅游度假酒店有限公司（以下简称“太极湖酒店”）于2011年1月28日以出让方式取得位于武当山旅游经济特区柳树沟村的国有商业用地9556平方米（武当山旅游经济特区14-5号地），国�建设用地使用权出让合同约定太极湖酒店于2011年3月26日前分三期缴纳土地出让金245万元。合同签订后该公司未按合同约定缴纳土地出让金，也始终未动工建设。
2011年5月，湖北丹江电力股份有限公司（以下简称“丹江电力公司”）被省政府列为上市后备企业，武当山旅游经济特区要求太极湖新区35kv变电站及开关站列入该公司募投项目，经武当山旅游经济特区协调将太极湖酒店竞得的位于武当山旅游经济特区柳树沟村7组的9556平方米土地（14-5号地）转让给丹江电力公司。经谈判，双方签署了《合作协议》，以45万元每亩的价格转让该土地。
2012年7月17日，丹江电力公司以太极湖酒店的名义缴纳245万元土地出让金，又分别于2012年7月16日和2012年11月20日向湖北武当太极湖置业有限公司（以下简称“太极湖置业公司”）支付了399.85万元的土地溢价款。2012年7月26日，太极湖酒店向武当山国土资源局申请土地使用权变更登记，将14-5号地块分割为6003平方米和3553平方米两宗土地变更登记至丹江电力公司名下。2012年8月9日，被告人张某甲明知太极湖酒店所摘牌的土地不符合转让条件，仍安排相关工作人违规办理了土地变更登记，为丹江电力公司发放了土地使用权证（武土国用（2012）20号、21号），使违规转让得以生效。
经评估，武当山旅游经济特区柳树沟村14-5号地块总地价304.99万元。
2、2009年1月至2011年12月期间，武当山旅游经济特区国土资源局采取截留业务经费不入账等方式私设”小金库”共计2264316.39元，用于内部消费及各类违规支出，其中，已经支出2252128.4元，剩余的13187.99元转入局财务法定账簿。具体情况如下：2009年，武当山旅游经济特区国土资源局未计入法定账户的收入合计653500元，未计入法定账户的支出合计351450元。2010年，财务会计汪某甲将结余资金302050元中的30万元转给张某甲，由张某甲保管。2010年，未入账收入合计262168.62元，未入账支出合计97060元。2011年，汪某甲将结余资金165108.62元中的16.1万元转给张某甲，由张某甲保管。2011年，未入账收入合计1331697.99元，未入账支出合计225668.4元。2012年，汪某甲将结余资金1106029.37元中的110万元转给张某甲，由张某甲保管。
以上“小金库”资金中，由武当山旅游经济特区国土资源局时任会计汪某乙分三笔转入被告人张某甲账户合计人民币156.1万元，由张某甲经手保管。保管期间已支出1443107元，其中违规支出606000元，转入该局法定账簿837107.5元，结余116892.5元，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失。
公诉机关认为，被告人张某甲身为国家机关工作人员，在其担任国土资源局分管副局长期间，在工程项目的争取、施工、验收及资金拨付中，利用职务之便，收受他人人民币32万元，为他人谋取利益，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条之规定，应当以受贿罪追究其刑事责任；被告人张某甲利用职务上的便利，以接待补助费的名义伙同他人在账外私分公款24万元，个人占有5万元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（一）项之规定，应当以贪污罪追究其刑事责任；被告人张某甲作为国土资源局分管领导，违反规定处理公务，违规支出606000元，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百九十七条、第六十九条之规定，应当�滥用职权罪追究其刑事责任。被告人张某甲犯数罪，应数罪并罚，现提起公诉，请依法判处。
被告人张某甲辩解称：1、没有实施贪污和滥用职权的行为，不构成贪污罪和滥用职权罪；2、对指控受贿罪罪名无异议，但对部分受贿事实持有异议，具体为：①虽已收受苏某现金4万元、铁某现金2万元，但其与二人均系同学关系，存在礼尚往来；②没有收受段某现金2万元；③收受顾某的现金没有3万元，仅有4000元；④收受叶某的现金没有6万元，仅有3.8万元。
辩护人范菊香的辩护意见是：1、被告人张某甲没有贪污公款的主观故意，客观上也未实施贪污公款的行为，不构成贪污罪。2、被告人张某甲没有实施滥用职权的行为，主观上也无过错，在土地变更登记审批表上签字是执行特区政府及国土资源局局长马某乙的意见，其�是否办理变更登记没有决定的权力；设立“小金库”是局班子会讨论后局长马某乙决定的，张某甲无权决定，故张某甲的行为不构成滥用职权罪。3、对指控受贿罪的罪名及大部分受贿事实无异议，但对部分受贿事实持有异议，具体为：①虽已收受苏某现金4万元、铁某现金2万元，但双方均系同学关系，存在一定的礼尚往来，不宜认定为受贿数额；②指控收受段某现金2万元的证据不足，不能认定为受贿数额；③指控收受顾某现金3万元，张某甲当庭辩解仅收受了4000元，且在办理土地抵押贷款业务时的签字属正常履行职务，没有利用职务之便为其谋利，不应认定为受贿数额；④指控收受叶某现金6万元，张某甲当庭辩解仅收受了3.8万元，证人叶某的证言与张某甲的供述不一致，其证据不足，不应认定为受贿数额。4、被告人张某甲在接受组织调查时，主动交待其受贿事实�具有自首情节，且能认罪悔罪，可从轻处罚。
经审理查明：2008年3月至案发，被告人张某甲任湖北省十堰市武当山旅游经济特区国土资源局副局长。
一、受贿事实
2008年至2015年，被告人张某甲在担任武当山旅游经济特区国土资源局副局长期间，利用职务之便，为他人谋取利益，收受他人贿赂共计人民币32万元。具体犯罪事实如下：
1、2011年年底，武当山旅游经济特区紫霄村村民马某甲为了感谢张某甲在低丘岗改造工程上的关照，送给张某甲人民币1万元，张某甲予以收受。
2、2012年年底，武当山旅游经济特区农业银行职工段某为了在武当山老年公寓项目中获得张某甲的关照，送给张某甲人民币2万元，张某甲予以收受。
3、2012年年底，明阳房地产公司经理顾某为了获得张某甲在土地抵押贷款等业务上的关照，送给张某甲人民币3万元，张某甲予以收受。
4、2013年年底，武当山旅游经济特区龙王沟村支部书记胡某甲为了感谢张某甲在该村移土培肥工程中的关照，送给张某甲人民币1万元，张某甲予以收受。
5、2013年年底，个体工程老板吴某甲为了在坡改梯工程招投标时获得张某甲的关照，以拜年的名义送张某甲人民币1万元，张某甲予以收受。
6、2008年至2013年年底，个体工程老板叶某为了在移土培肥、坡改梯等项目上获得张某甲的关照，以拜年名义先后分6次，每次送张某甲1万元，共计送给张某甲人民币6万元，张某甲予以收受。
7、2009年至2012年年底，武当山旅游经济特区老营饭店老板�某为了和张某甲搞好关系及获得张某甲在土地整治项目中的关照，以拜年的名义先后分4次，每次送给张某甲1万元，共计送给张某甲人民币4万元，张某甲予以收受。
8、2009年至2012年年底，建筑工程老板李某甲为了获得张某甲在移土培肥及其它相关工程项目上的关照，以拜年名义先后分4次，每次送给张某甲1万元，共计送给张某甲人民币4万元，张某甲予以收受。
9、2009年1月和2013年1月，个体老板铁某为了获得张某甲在土地整治、移土培肥工程项目上的关照，以拜年名义先后分2次，每次送给张某甲1万元，共计送给张某甲人民币2万元，张某甲予以收受。
10、2011年至2012年年底，十堰隆福置业有限公司总经理周某为了在移土培肥及坡改梯项目中获得张某甲的关照，以拜年的名义先后分2次，每次送给张某甲1万元，共送给张某甲人民币2万元，张某甲予以收受。
11、2011年至2013年，十堰金亿达工贸有限公司总经理冯某为了在低丘岗改造工程、坡改梯项目变更、桑树庙（小地名）坡改梯工程中获得张某甲的关照，于2011年年底送给张某甲1万元、2013年7月送给张某甲2万元、2013年底送给张某甲1万元，共计送给张某甲人民币4万元，张某甲予以收受。
12、2012年至2013年年底，武当山旅游经济特区个体老板金某为了获得张某甲在移土培肥工程中的关照，以拜年的名义先后分2次，每次送给张某甲1万元，共计送给张某甲人民币2万元，张某甲予以收受。
上述事实，有经庭审举证、质证，查证属实的下列证据予以证实：
1、书证干部履历表、任职文件等，证明被告人张某甲的主体�份；
2、书证施工合同、抵押合同等，证明被告人张某甲为行贿人谋利的具体事项；
3、证人苏某、金某、胡某甲、马某甲、铁某、冯某、段某、周某、吴某甲、李某甲、顾某、叶某等人的证言，证明向被告人张某甲送钱的时间、地点、数额及原因等情况；
4、被告人张某甲在侦查阶段多次一致的供述。
二、贪污
2009年1月至2011年12月期间，武当山旅游经济特区国土资源局原局长马某乙（另案处理）安排该局财务人员采取截留业务经费不入账等方式，私设“小金库”共计2264316.39元，用于内部消费及各类不正当支出。其中己支出2252128.40元，剩余的13187.99元转入局财务法定账簿。己支出的2252128.40元中，经马某乙安排时任局账务会计汪某乙分三笔转入被告人张某甲账户共计156.1万元，由张某甲保管。截止案发时，张某甲保管的账户中己支出1443107元。
2009年，时任局长马某乙在局班子成员反映部分费用不能核销时召开局班子成员开会后决定，为解决接待等费用不便核销和不足的问题，局班子成员先开支，年底持相关费用票据从张某甲保管的“小金库”中核销1万元作为包干使用的费用。开始时，各班子成员持票领取1万元，后张某甲考虑票据未入账，未再要求持票领取，每年年底时每人直接领取1万元。交于张某甲的票据后经马某乙同意，张某甲予以销毁。2009年至2013年期间，共领取24万元，其中被告人张某甲领取5万元。具体事实如下：
1、2009年共领取4万元，其中马某乙、张某甲、朱某、李某乙各1万元。
2、2010年共领取5万元，其中马某乙、张某甲、朱某、李某乙、吴某乙各1万元。
3、2011年共领取5万元，其中马某乙、张某甲、朱某、李某乙、吴某乙各1万元。
4、2012年共领取5万元，其中马某乙、张某甲、朱某、李某乙、吴某乙各1万元。
5、2013年共领取5万元，其中马某乙、张某甲、朱某、李某乙、吴某乙各1万元。
上述事实，有经庭审举证、质证，查证属实的下列证据予以证实：
1、书证财务票据、账务资料、银行查询等；
2、证人马某乙、朱某、汪某甲、吴某乙、李某乙、李某丙、张某乙、费某、高某、赵某等人的证言；
3、审计报告；
4、被告人张某甲多次一致的供述。
三、滥用�权
（一）违规批准转让土地。
2011年1月28日，湖北武当太极湖旅游度假酒店有限公司（以下简称“太极湖酒店”）通过“招拍挂”方式取得了武当山特区柳树沟村14-5号地块使用权，面积为14.33亩，并与出让方武当山旅游经济特区国土资源局签订了《国有建设用地使用权出让合同》，约定太极湖酒店于2011年3月26日前缴清全部土地出让金245万元。后太极湖酒店违约，既未缴纳土地出让金，也未在该地块上进行任何投资开发。武当山旅游经济特区国土资源局多次发函催收，但未解除合同，土地未失效，仍处于供地前的状态。
2011年5月，湖北丹江口市电力股份有限公司（以下简称“丹江电力公司”）被省政府列为上市后备企业，该公司为了募投项目，武当山旅游经济特区要求将太极湖新区35kv变电站�开关站列入募投项目。因当时无用地计划，经武当山旅游经济特区政府协调将太极湖酒店竞得的柳树沟村14-5号地块的国有商业用地9556平方米转让给丹江电力公司。后经丹江电力公司与太极湖酒店商谈，以每亩45万元的价格转让，双方签订了《合作协议》。2012年7月17日，丹江电力公司以太极湖酒店名义缴纳了245万元土地出让金，又分别于同年7月16日和11月20日分二次向太极湖酒店支付了399.85万元的土地溢价款。丹江电力公司在国土资源局办理过户手续时，国土资源局以不符合转让条件拒绝办理，丹江电力公司办理过户手续遇挫后以“土地失效”为由向武当山旅游经济特区政府呈送报告，要求同意其过户。政府主要领导柯某甲、李某丁批示同意后，丹江电力公司和太极湖酒店公司到武当山旅游经济特区国土资源局办理过户手续，向国土资源局隐瞒了溢价转让的事实，�提供平价转让的《合伙合议》，国土资源局地籍科认为该宗土地“未动工建设”，不符合转让条件，遂将该情况报告时任局长马某乙，马某乙以“领导有批示”为由，同意为丹江电力公司办理过户手续。后被告人张某甲和马某乙在“土地使用权变更登记申请表”、“土地登记审批表”上签署了“同意呈报，报领导审批”的意见。经武当山旅游经济特区政府副区长余某签字同意，14-5号地块被违法过户至丹江电力公司名下。
案发后，经永业行（湖北）土地房地产评估咨询有限公司估价，该宗土地在办理转让过户手续时的总地价为311.91万元。
上述事实，有经庭审举证、质证，查证属实的下列证据予以证实：
1、书证地籍调查表、国有建设用地出转合同、建设用地规划许可证、转让协议、变更土地�用权申请、土地登记审批表、转款凭证及相关财务资料等；
2、证人余某、柯某甲、李某丁、张某甲、李某戊、柯某乙、陈某、程某、胡某乙、张某丙、王某、师某等人的证言；
3、土地估价报告书等鉴定意见；
4、土地地块现场照片及现场图；
5、被告人张某甲的供述。
（二）2009年至2011年12月期间，武当山旅游经济特区国土资源局时任局长马某乙安排局账务人员采取“虚列工程项目”套取国家资金及“收入不入账”等手段取得资金2264316.39元后不计入单位法定账户而私设”小金库”，用于内部消费及各类违规支出。其中，已经支出2252128.4元。
以上“小金库”资金中，马某乙安排时任局账务会计汪某乙分三笔转入被告人张某甲账户合计人民币156.1万元，由张某甲经手保管。保管期间违规支出606000元。
上述事实，有经庭审举证、质证，查证属实的下列证据予以证实：
1、书证收入、支出等相关账务资料、“小金库”情况说明等；
2、证人汪某乙、朱某、李某己、杨某、顾某等人的证言；
3、十堰市顺天税务事务所审计报告；
4、被告人张某甲的供述。
依据上述审理查明的事实及全部证据，结合控辩双方的主要意见，本案争议的焦点为：
1、被告人张某甲受贿的具体数额。本院认为，控方指控被告人张某甲利用职务之便，收受12人财物（现金）共计32万元的事实清楚，证据充分，收受的32万元现金均与其职务存在�联，属“权钱交易”，均应认定为受贿数额。被告人张某甲及辩护人提出与苏某、铁某之间系礼尚往来，不应认定为受贿数额的辩解和辩护意见，因苏某、铁某向张某甲送钱有具体请托事项，且所送数额不符合当时当地的礼尚往来普遍认可的社会标准，其辩解和辩护意见不能成立，不予采纳；其提出没有收受段某2万元及仅收受顾某4000元、叶某3.8万元的辩解和辩护意见，因该事实系被告人张某甲先供述，后侦查机关调查行贿人，属先供后证，段某和顾某的证言与张某甲在侦查阶段多次供述一致，虽然叶某证实给张某甲送钱的具体数额已记不清了，但确定多次给张某甲送过钱，且张某甲在侦查阶段对其收受叶某6万元钱的事实有多次稳定一致的供述，故该辩解和辩护意见不能成立，不予采纳。
2、被告人张某甲是否具有贪污故意，是否构成贪污�。本院认为，时任武当山旅游经济特区国土资源局局长马某乙在班子成员反映部分费用不能核销时召开局班子成员开会后决定，年底以接待费名义从“小金库”中给班子成员每人列支1万元解决平时不能核销的费用问题，是班子会研究后马某乙依职权决定的违规支出，系马某乙滥用职权行为，并非班子成员秘密私分公款。张某甲个人虽取得了5万元的财物，但没有贪污私分公款的主观故意，不构成贪污罪。被告人张某甲及其辩护人提出的无贪污故意，不构成贪污罪的辩解和辩护意见成立，予以采纳。
3、被告人张某甲在违规批准转让土地过程中是否存在滥用职权行为，是否构成滥用职权罪。本院认为，《中华人民共和国土地管理法》第二条第二款规定：“任何单位和个人不得侵占、买卖或以其他形式非法转让土地。土地使用权可以依法转让。�《中华人民共和国城市房地产管理法》第三十九条规定：“以出让方式取得土地使用权的，转让房地产时，应当符合下列条件：（一）按照出让合同约定已经支付全部土地使用权出让金，并取得土地使用权证书；（二）按照出让合同约定进行投资开发，属于房屋建设工程的，完成开发投资总额的百分之二十五以上。”本案太极湖酒店是以出让的方式取得柳树沟村14-5土地使用权，且出让合同约定系商业投资开发，但其在转让给丹江电力公司时未进行开发仍处于供地前的状态，不符合上述转让条件。综观本案事实，该宗土地转让变更登记是被告人张某甲和时任国土资源局局长马某乙按照武当山旅游经济特区政府领导签字的意见实施的，虽不是其擅自作主实施的，但身为政府具体管理土地的职能部门的具体分管负责人，应严格审核，依法依规办理，但其在办理过程中唯�导意见行事而无视法律法规的规定，违法办理转让变更登记手续，属滥用职权的行为。但滥用职权罪是结果犯，要求必须由于滥用职权行为造成公共财产、国家和人民利益遭受重大损失。本案的关键在于被告人张某甲的滥用职权行为是否造成了重大损失。太极湖酒店虽取得了该宗土地的使用权，与国土资源局签订了土地出让合同，但一直未缴纳245万元的土地出让金，也未在该地块上进行投资开发而使其处于供地前的闲置状态，国土资源局多次发函催收土地出让金，但未解除合同，土地出让未失效。太极湖酒店与丹江电力公司协议转让时，丹江电力公司以太极湖酒店名义代交了245万元的土地出让金，也缴纳了相关平价转让的税费。此时国家应收的土地出让金和平价转让的税款已征收，没有造成实际损失。现控方指控该违法转让的行为给国家造成了304.99万元的土地出�金损失，其指控的理由不能成立。首先，该土地评估报告的基准日是2012年6月25日，不知该基准日是如何确认的，国土资源局签字盖章同意办理变更登记手续的时间是2012年8月7日，土地评估报告应以该时间为基准日。马某乙案的土地评估报告基准日是2012年8月7日，评估的该宗土地总地价是311.91万元，应以该土地评估报告确定该宗土地的总地价为311.91万元。其次，控方忽视了该宗土地在转让变更登记前太极湖酒店未缴纳土地出让金的事实，形式上看太极湖酒店缴纳了245万元土地出让金，但该土地出让金是双方在协商转让过程中，丹江电力公司以太极湖酒店名义缴纳的，应认定在变更登记时已收取了245万元的土地出让金。因此，即便认定转让变更登记造成的损失也不应是评估的总地价，而应是总土价减去已收的245万元出让金，差额为66.91万元。同时，即便认定在转让过程中少征收了66.91万元的土地出让金，也应考虑在转让时的实际情况，太极湖酒店是私营企业，取得土地使用权后既未缴纳土地出让金，也未进行开发，将土地闲置，而作为国有的丹江电力公司因“上市”需要，须在武当山旅游经济特区建设变电站，当时武当山旅游经济特区已无供地指标，在政府协调下两公司经过协商达成转让协议，在办理转让手续时国土资源局认为不符合转让条件未予办理，遇挫后丹江电力公司向特区政府提出请示报告，政府二位主要领导李某丁、柯某甲签字同意后，国土资源局才办理该宗土地变更，目的是为了支持国有企业上市和特区电力线路及供电设施建设的建设用地，未造成实质性的社会危害，转让变更登记的全过程中，被告人张某甲没有谋取任何私情私利，其滥用职权的情节显著轻微，危害不大，也可不认为是犯罪行为。综上，被告人张�甲的该行为不构成滥用职权罪。被告人张某甲及其辩护人提出的该指控事实不构成滥用职权罪的辩解和辩护意见成立，予以采纳。
4、被告人张某甲是否应对经手保管的“小金库”中违规开支的846000元承担责任，是否构成滥用职权罪。本院认为，控方指控被告人张某甲该滥用职权行为造成的损失为其经手保管的“小金库”账户中违规开支的606000元，该款不包含指控贪污的24万元，现因贪污没有认定，24万元也应属违规开支，即张某甲经手保管的“小金库”账户中违规开支的数额应为846000元。张某甲在保管“小金库”并违规开支过程中是否存在滥用职权行为，综观本案，设立“小金库”是时任局长马某乙滥用职权决定的，后马某乙安排财务人员将部分“小金库”资金转移给张某甲保管，保管期间虽有846000元违规开支，但张某甲对违规开支的事项不具有决定权，仅是“小金库”的保管者，不应对违规开支的行为承担刑事责任。因此，控方指控其该滥用职权罪的事实不能成立，不予支持。被告人张某甲及辩护人提出该事实不构成滥用职权罪的辩解和辩护意见成立，予以采纳。
本院认为：被告人张某甲身为国家机关工作人员，利用职务之便，收受他人财物32万元，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪。公诉机关指控的受贿犯罪事实清楚，证据充分，罪名成立，应予以支持。但公诉机关指控贪污罪和滥用职权罪的罪名不能成立，不予支持。案发后，被告人张某甲对受贿事实能坦白认罪，可依法从轻处罚。辩护人提出的具有受贿自首情节的辩护意见，因缺乏证据予以支持，其辩护意见不能成立，不予采纳。根据被告人张某甲的犯罪事实、犯罪性质、情节及认罪悔罪表现，依照《中华人民�和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（二）项、第二款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人张某甲犯受贿罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二十万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月21日起至2018年12月20日止）。
二、违法犯罪所得的财物32万元应予以追缴，追缴后由追缴机关上交国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省十堰市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 范 斌
审 判 员 方治平
代理审判员 章胜荣
二〇一七年二月六日
书 记 员 王蕾蕾
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。
国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。
第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。