辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）沈中民五终字第2434号
上诉人（原审被告）：沈阳会众展览服务有限公司，住所地：沈阳市和平区。
法定代表人：赵春怡，该公司总经理。
委托代理人：于占彪，该公司法律顾问。
被上诉人（原审原告）：贾美，女，1982年9月13日出生，汉族，住址：沈阳市沈河区。
委托代理人：张军，沈阳市铁西区凌空法律服务所法律工作者。
上诉人沈阳会众展览服务有限公司（以下简称会众展览公司）因与被上诉人贾美劳动争议纠纷一案，不服沈阳市和平区人民法院（2014）沈和民四初字第459号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法由审判员赵智担任审判长并主审，与代理审判员谢宏、代理审判员王耀峰共同组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
贾美向一审法院起诉称，贾美2012年10月8日起在会众展览公司处担任招商专员一职，贾美入职后，会众展览公司一直未与贾美签订劳动合同。2014年2月10日贾美要求会众展览公司为其缴纳社会保险并签订劳动合同未果，向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁。2014年2月19日会众展览公司通知贾美今后不用再上班了，与贾美解除劳动关系，并拒不支付贾美2014年2月份的工资。贾美随即向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会提出增加、变更仲裁请求申请。2014年2月24日沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会以贾美证据不足为由作出沈和劳人仲不字（2014）95号不予受理通知书。为此，贾美为维护自身合法权益，特起诉来院，请求法院依法判决。诉讼请求：1、请求判决会众展览公司支付贾美2012年10月至2014年2月未签订劳动合同双倍工资金额30，380元（1440元×2个月＋1800元×10个月＋1900元×5个月）；2、请求判决会众展览公司支付贾美未提前30日解除劳动合同代通知金1900元；3、请求判决会众展览公司支付缓发的500元押金；4、请求判决会众展览公司支付贾美试用期工资差额480元；5、请求判决会众展览公司支付贾美节假日工资差额1109元；6、请求判决会众展览公司支付贾美无故解除劳动合同的经济补偿金2725.5元（前12个月平均工资×1.5个月）；7、请求判决会众展览公司向贾美支付未享受失业保险待遇赔偿金2730元（910元×3个月）；8、请求判决会众展览公司向贾美支付2014年2月拖欠工资1136元（月工资1900元÷21.75元×13天）；9、请求判决会众展览公司为贾美足额补缴社会保险费并承担滞纳金；10、本案诉讼费由会众展览公司承担。
庭审中，贾美变更第五项诉讼请求为：请求判决会众展览公司支付贾美节假日工资差额1129元。
会众展览公司辩称：第1项诉讼请求贾美提出的诉讼请求不符合法律规定，未签订合同的原因是贾美自己造成的，同时贾美到会众展览公司工作已经一年多，根据法律规定一年内未签订劳动合同的应给予11个月的双倍工资，现贾美已经超过一年以上，不适用该条法律，应按照经济补偿的每工作一年给予一个月的工资补偿。第2项诉讼请求不符合法律规定，不应支持。贾美属于自动离职，单位并没有给予贾美解除劳动合同的通知及通告。第3项诉讼请求，因贾美使用的电脑使用密码没有向会众展览公司交付，大量的信息及业务联系方式均锁在电脑中无法提出，为此会众展览公司要求对贾美将密码告知之后同意返还该项押金。第4项诉讼请求，贾美提出的工资差额错误，会众展览公司在员工手册中已经规定工资每月700元，不存在工资差额的问题。第5项诉求是错误的，贾美在会众展览公司工作期间没有节假日加班的时间，不存在节假日工资差额款。第6项诉讼请求是错误的，会众展览公司并未对贾美解除劳动合同，是贾美自行离职。第7项诉求，根据劳动法及相关法律规定不属于人民法院受案范围，应予以驳回。第8项诉求的计算方式是错误的，且2月份只工作了3天，不存在13天。第9项诉求同第7项意见。
一审法院审理查明：贾美于2012年10月8日入职会众展览公司处工作，双方未订立书面劳动合同，会众展览公司未为贾美缴纳社会保险。2014年2月19日，双方解除劳动关系，贾美提交《工作交接单》一份，载明：“本人因公司从2012年10月8日入公司工作后，公司未给签合同以及养老保险，去劳动局申请劳动仲裁，公司知道后将本人辞退，辞退日期2014年2月19日。现工作交接明细如下：……”
贾美以会众展览公司为被申请人向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项为：补缴2012年10月至今的养老保险、失业保险、医疗保险、工伤保险和生育保险；补偿失业保险待遇；支付未签订劳动合同的双倍工资；试用期工资差额；无故解除劳动合同的经济补偿；解除劳动合同代通知金；支付2014年2月拖欠工资。该委于2014年2月24日以贾美未能提供相关证据为由，作出沈和劳人仲不字（2014）95号不予受理通知书。贾美不服，诉至法院。
另查明：贾美主张其在职期间月工资发放情况如下：2012年10月至12月为1400元／月，2013年1月至9月为1800元／月，2013年10月开始上调至至1900元／月，2014年2月，会众展览公司未支付工资。会众展览公司对上述事实予以认可，但抗辩贾美的基本工资为700元／月，其他为岗位津贴及满勤奖，并为此向法庭提供了《员工手册》一份，贾美对此不予认可，且该《员工手册》未见贾美签字，而会众展览公司就此未能向法庭提供其他有效证据予以佐证。
又查明：庭审中，贾美、会众展览公司均认可，贾美系于2014年2月10日向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，会众展览公司抗辩双方解除劳动关系的原因系贾美提出辞职，贾美对此不予认可，主张系因其申请仲裁而被被告辞退，并为此当庭提供了贾美与“任绪建”（会众展览公司认可该人系其负责人）于2014年2月19日的谈话录音一份，而会众展览公司对此未能向法庭提供有效证据加以反驳。
再查明：会众展览公司抗辩其未与贾美订立劳动合同及未为贾美缴纳社会保险的原因在于贾美，并为此向法庭提供了贾美与会众展览公司工作人员“陈清”于2014年2月19日的谈话录音一份及“陈清”的当庭证言，贾美对录音的真实性予以认可，并认可其入职时“陈清”曾要求其缴纳社会保险，但对“陈清”的证人证言不予认可，而会众展览公司就此未能向法庭提供其他有效证据予以佐证。
上述事实，有贾美向法庭提供的沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会沈和劳人仲不字（2014）95号不予受理通知书、照片、录音资料，会众展览公司向法庭提供的员工手册、工作交接单、录音、证人陈清的当庭证言贾美、会众展览公司当庭陈述笔录等证据在卷佐证，已经开庭质证，一审法院予以确认。
一审法院认为：关于贾美的月工资标准。贾美主张在职期间月工资发放情况如下：2012年10月至12月为1400元／月，2013年1月至9月为1800元／月，2013年10月开始上调至1900元／月。会众展览公司对上述数额予以认可，但抗辩贾美的基本工资为700元／月，其他为岗位津贴及满勤奖，并为此向法庭提供了《员工手册》一份，但贾美对此不予认可，且《员工手册》未见贾美签字，而会众展览公司就此未能向法庭提供其他有效证据予以佐证，应由其承担举证不能的法律后果。况且，即便会众展览公司所述属实，劳动者工资的计算亦应包含其所有的货币性收入，岗位津贴及满勤奖亦属工资的组成部分，故该院对贾美的主张予以采信。
关于贾美主张的未签订书面劳动合同的双倍工资差额。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，贾美自2012年10月8日起与会众展览公司建立劳动关系，会众展览公司未依法与贾美订立书面劳动合同。会众展览公司虽抗辩未订立劳动合同的原因在于贾美，并为此向法庭提供了“陈清”的当庭证言，但贾美对“陈清”的证人证言不予认可，且证人陈清系会众展览公司工作人员，与会众展览公司存在利害关系，而会众展览公司就此未能向法庭提供其他有效证据予以佐证，应由其承担举证不能的法律后果，故该院对会众展览公司的该项抗辩不予采信，会众展览公司应支付贾美2012年11月8日至2013年10月7日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额19，131.03元（1400元÷21.75天×17天＋1400元＋1800元＋1800元＋1800元＋1800元＋1800元＋1800元＋1800元＋1800元＋1800元＋1900元÷21.75天×5天）。
关于贾美主张的试用期工资差额。贾美2012年10月至12月的月工资为1400元／月，高于同期的沈阳市最低工资标准，且双方未订立书面劳动合同明确约定试用期月工资，贾美亦未能提供有效证据证明双方就上述期间的月工资标准有其他约定，故会众展览公司在无约定的情况下向贾美支付1400元／月的工资并无不当，故对贾美的该项诉讼请求，该院不予支持。
关于贾美主张的解除劳动合同经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”本案中，虽然会众展览公司抗辩双方解除劳动关系的原因系贾美提出辞职，但贾美对此不予认可，并主张系因其申请仲裁而被会众展览公司辞退，结合贾美系于2014年2月10日向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁而双方劳动关系于2014年2月19日解除的事实，同时结合贾美与会众展览公司负责人“任绪建”的谈话录音及贾美于2014年2月19日提交的《工作交接单》所载内容，贾美所主张的劳动关系解除原因更具合理性，因此，会众展览公司于2014年2月19日解除与贾美的劳动关系违法解除。根据上述法律规定，贾美有权向会众展览公司主张赔偿金，而贾美主张解除劳动合同经济补偿金，系其对自身权益的处分，该院准予，会众展览公司本应向贾美支付解除劳动合同经济补偿金2750元［（1800元＋1800元＋1800元＋1800元＋1800元＋1800元＋1800元＋1800元＋1900元＋1900元＋1900元＋1900元）÷12个月×1.5个月］。现贾美主张2725.5元，仍系其对自身权益的处分，该院准予。
关于贾美主张的2014年2月工资。根据《中华人民共和国劳动法》第三条第一款规定：“劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。”本案中，因双方劳动关系于2014年2月19日解除，故会众展览公司应支付贾美2014年2月1日至2014年2月19日工资1135.63元（1900元÷21.75天×13天）。
关于贾美主张的社会保险。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定：“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”在劳动关系存续期间，参加社会保险，缴纳社会保险费系用人单位和劳动者的法定义务。本案中，虽然会众展览公司抗辩其未为贾美缴纳社会保险的原因在于贾美，贾美亦认可其入职时“陈清”曾要求其缴纳社会保险，但不能因此免除会众展览公司为贾美补缴社会保险的法定义务。故会众展览公司应为贾美补缴2012年10月8日至2014年2月19日的养老、医疗、失业、工伤、生育保险。鉴于贾美对于会众展览公司未办理社会保险负有责任，因此，应由贾美对逾期缴纳所产生的滞纳金承担责任。
关于贾美主张的失业保险金。《辽宁省失业保险条例》第十六条规定：“用人单位应当从失业人员失业之日起3日内为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，告知其按照规定享受失业保险待遇的权利，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起7日内报失业人员户口所在地失业保险经办机构备案。职工失业后，应当持本单位为其出具的终止或者解除劳动关系的证明，从终止或者解除劳动关系之日起30日内到失业人员户口所在地失业保险经办机构办理失业登记。失业保险金自办理失业登记之日起计算。失业保险金应当按月发放。失业人员凭失业保险经办机构为其开具领取失业保险金的单证，到指定银行领取失业保险金。”第十七条规定：“失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满1年不足5年的，领取失业保险金的期限最长为12个月，其中累计缴费时间满1年的，可领取3个月的失业保险金。累计缴费时间每增加1年，增加3个月的失业保险金；累计缴费时间满5年不足10年的，从第5年开始，累计缴费时间每增加1年，增加1个月的失业保险金，领取失业保险金的期限最长为18个月；累计缴费时间满10年及其以上的，领取失业保险金的期限最长为24个月。”第十八条规定：“失业保险金的标准，按照当地最低工资标准一定比例确定。失业人员失业前所在单位和本人累计缴费满1年不足10年的，按照当地最低工资标准70％发放，满10年及其以上的，按照当地最低工资标准80％发放。”本案中，因会众展览公司未依法为贾美缴纳失业保险，致使贾美无法领取失业保险金，应由其承担赔偿责任。故会众展览公司应赔偿贾美失业保险金损失2730元（1300元×70%×3个月）。
关于贾美主张的代通知金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”因本案不符合上述用人单位应额外支付劳动者一个月工资的情形，故对贾美的该项诉讼请求，该院不予支持。
关于贾美主张的押金及节假日工资差额，因未经仲裁前置程序，且均属独立的请求事项，故该案不予审理。
一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十条、第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十七条、《中华人民共和国劳动法》第三条第一款、第七十二条、《辽宁省失业保险条例》第十六条、第十七条、第十八条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告沈阳会众展览服务有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告贾美未签订书面劳动合同的双倍工资差额19，131.03元；二、被告沈阳会众展览服务有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告贾美解除劳动合同经济补偿金2725.5元；三、被告沈阳会众展览服务有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告贾美2014年2月1日至2014年2月19日工资1135.63元；四、被告沈阳会众展览服务有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告贾美失业保险金损失2730元；如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。五、被告沈阳会众展览服务有限公司于本判决生效之日起三十日内为原告贾美补缴2012年10月8日至2014年2月19日的养老保险、医疗保险、失业保险、工伤保险、生育保险（具体金额以社保部门核定为准，其中由个人缴费部分由原告自行负担，由此产生的滞纳金由原告负担）；六、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告承担。
宣判后，沈阳会众展览服务有限公司不服，向本院提出上诉称：1、被上诉人在入职时拒绝参加社会保险，为此双方的劳动合同无法签订，责任在被上诉人，因此上诉人不应承担给付被上诉人双倍工资的责任；2、养老保险、医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险的缴纳不属于人民法院的受案范围；且系被上诉人拒绝缴纳；3、一审法院判决补缴失业保险的同时，判决上诉人赔偿被上诉人失业金损失属重复判决；4、双倍工资基数计算错误；5、被上诉人属自动离职，上诉人不应支付解除劳动合同经济补偿金。
被上诉人贾美答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。
本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为，关于上诉人提出被上诉人在入职时拒绝参加社会保险，为此双方的劳动合同无法签订，责任在被上诉人，因此上诉人不应承担双倍工资的上诉主张，《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，被上诉人自2012年10月8日起与上诉人建立劳动关系，上诉人未依法与被上诉人订立书面劳动合同。上诉人提出未订立劳动合同的原因在于被上诉人，在一审法院期间提供了“陈清”的当庭证言，但证人陈清系上诉人公司工作人员，与上诉人存在利害关系，且上诉人未能向法庭提供其他有效证据予以佐证，故本院对上诉人提出的该项上诉主张，不予支持。
关于上诉人提出养老保险、医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险的缴纳不属于人民法院的受案范围，且系被上诉人拒绝缴纳的上诉主张，依照社会保险法的相关规定，用人单位为劳动者缴纳社会保险是用人单位的法定义务。故上诉人提出的该项上诉主张，本院不予支持。
关于上诉人提出一审法院判决补缴失业保险的同时，判决上诉人赔偿被上诉人失业金损失属重复判决的上诉主张，《中华人民共和国劳动法》第三条规定，劳动者有享受社会保险和福利的权利；第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。该法明确规定了为劳动者缴纳社会保险费是用人单位的强制性义务。上诉人未依法为被上诉人办理并缴纳失业保险费，在双方劳动关系解除后，亦未履行办理档案移交及通知被上诉人办理失业登记义务，导致被上诉人无法领取失业救济金，根据《沈阳市城镇企业职工失业保险规定》第二十七条第一款“职工失业后，企业应在确定职工失业之日起十五日内，将其档案移交给职工户口所在区、县（市）失业保险机构，并通知本人按时办理失业登记。逾期移交的，或未按时通知失业职工本人的，由企业承担失业职工的失业保险待遇”之规定，上诉人应承担被上诉人失业救济金的损失。故上诉人提出的该项上诉主张，本院不予支持。
关于上诉人提出双倍工资基数计算错误的上诉主张，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，被上诉人自2012年10月8日起在上诉人单位，但上诉人一直未与被上诉人签订书面劳动合同，故依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，上诉人应支付被上诉人2012年11月8日至2013年10月7日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额。关于基数问题，一审法院以劳动者的实得工资作为计算其双倍工资的依据并无不当，上诉人提出的该项上诉主张，本院不予支持。
关于上诉人提出被上诉人属自动离职，上诉人不应支付解除劳动合同经济补偿金的上诉主张，上诉人提出双方解除劳动关系的原因系被上诉人提出辞职，但被上诉人对此不予认可，并主张系因其申请仲裁而被上诉人辞退，且被上诉人于2014年2月10日向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁而双方劳动关系于2014年2月19日解除，故上诉人提出被上诉人属自动离职与事实不符，本院不予采信。上诉人提出的该项上诉主张，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由沈阳会众展览服务有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵 智
代理审判员 谢 宏
代理审判员 王耀峰
二〇一四年十二月十日
书 记 员 席红跃