江苏省常州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2015)常刑二终字第79号原公诉机关江苏省常州市武进区人民检察院。上诉人(原审被告人)姚�。因本案于2014年12月16日被昆明边防检查站抓获并羁押于昆明市官渡区看守所，同年12月19日被刑事拘留，2015年1月23日被逮捕。现羁押于常州市武进区看守所。辩护人张朝亮，江苏常江律师事务所律师。江苏省常州市武进区人民法院审理江苏省常州市武进区人民检察院指控原审被告人姚林犯诈骗罪一案，于2015年7月21日作出(2015)武刑初字第447号刑事判决。原审被告人姚林不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年9月24日公开开庭审理了本案。江苏省常州市人民检察院指派代理检察员赵明出庭履行职务，上诉人姚林及其辩护人张朝亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审人民法院判决认定，2013年1月，被告人姚林虚构产品采购合同，骗得被害单位常州马氏纺织染整有限公司（以下简称马氏公司）价值人民币288000元的牛仔布24000米，销赃得款人民币12万元后逃匿。案发后，被告人姚林的亲友已协助退赔被害单位人民币150000元。上述事实，有检察机关提交，经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1、被害单位证人马某的证言笔录，证明其是马氏公司负责人，姚林经朋友介绍于2012年10月到马氏公司，姚林接单，按业务利润提取分成，双方未签订劳务合同，其公司设有后勤科专门负责处理库存，2012年12月5日姚林向其借款10万元，公司并预支了姚林的出国费用，约定从业务分成中扣除，2013年1月，其出差在外，姚林电话联系其说了客户名称、数量及价钱，发货那天，姚林拿合同到财务科审核发货，财务人员电话请示，因姚林已讲过这事，其就同意财务安排发货，后货款一直不到位，姚林也离开了公司，其多次联系姚林，他有时不接电话，有时说在催要货款，再没见到过姚林等事实，并有合同、送货单、笔记、付款凭证等相关书证相佐证。2、证人凌某的证言笔录，证明其是马氏公司出纳，2013年1月17日，姚林拿来两份内容一样的合同，对方单位洪泽金鼎服装厂没有盖章，姚林说已和马总讲过，其电话联系马总说姚林拿合同来盖章，马总同意后其帮姚林盖好章，按公司规定，姚林在盖章登记本上签名后把合同拿走，说购货方合同章会弄好传真过来，因为对方合同章未盖，其就未留合同复印件，在登记本上记下合同编号等事实，并有登记本等相关书证相佐证。3、证人秦某的证言笔录，证明其是马氏公司生产部员工，2013年1月18日上午，姚林说要来提货，其请示马总同意后，下午2点左右，姚林喊车过来提货，先到马氏公司装了2000多米牛仔布，再到天之立纺织整理厂装了2万多米，这批牛仔布是接到上海叶氏订单后生产的，原料是氨纶和水洗棉，成本11.98元/米，2012年2月至4月销售价格�13.8元/米等事实，并有棉纱报表、对账单等相关书证相佐证。4、证人左某的证言笔录，证明其经营的布厂主要生产针织牛仔，也从别人那里收购布料，2012年11月，其接到一个男的电话，后送来一块样布，型号是牛仔布12*200+40D，名片上的名字叫姚林，抬头中有一家是马氏公司，姚林讲自己公司缺资金周转，要处理这批布，布的数量是24000多米，货款是135000元，2013年1月18日去公司拉货，12万元当天转到姚林提供的卡号，是转到姚燕的账上，过了一两天，其把15000元余款通过银行转账给姚林等事实，并有账本等相关书证相佐证。5、证人刘某的证言笔录，证明其是开车送货的，2013年1月18日下午到马杭一个厂里拉过货，到312国道上转的车，装卸工将车费给其，其把签单给他们就离开，从未送货到淮安，并确认送货单是其签名等事实。6、证人吴某甲的证言笔录，证明其是淮安洪泽金鼎服装厂负责人，该厂不加工牛仔布料，业务单位有南京的和本地的，不认识姚林，但通过业务单位的张红兵知道有这个人，张红兵与姚林关系较好，姚林与其厂没有业务往来等事实，并有企业设立登记信息相佐证。7、证人水某的证言笔录，证明吴俊华在2012年6月向其借款45万元给其学生姚林使用，2013年1月19日从姚林卡上转给高某61800元是因为其欠高某的款子，就让吴俊华直接把钱转给高某等事实。8、证人高某的证言笔录，证明其不认识姚林，2013年1月19日从姚林卡上转给其的钱应该是水某还给其的钱等事实。9、证人周某的证言笔录，证明姚林是其的朋友，2012年7、8月，姚林经营的服装厂资金周转出了问题，姚林向其借款20万元，至今分文未还等事实。10、证人吴某乙的证言笔录，证明其是常州市武进区价格认证中心工作人员，本案涉案物品经价格�证小组按照涉案时间的价格基准日进行市场调查，按照市场价格，受害方提供的合同价在市场调查的市场价格范围之内，参考该合同价作出鉴定结论等事实。11、公安机关制作和出具的辨认笔录及照片，证明被告人姚林辨认左某为收布人。12、公安机关制作的搜查笔录、扣押清单，证明公安机关从左某处搜查并扣押账本4本等事实。13、公安机关调取的银行卡交易明细，证明2013年1月18日左某账户转出12万元至姚燕账户，1月19日姚燕账户转出89000元至姚林账户，姚林账户转出61800元至高某账户。14、常州市武进区价格认证中心出具的涉案物品价格鉴证结论书，证明涉案牛仔布经鉴定价值为人民币288000元。15、被害单位出具的收条、谅解书，证明被告人姚林的亲友协助退赔被害单位15万元并取得被害单位的谅解。16、公安机关出具的案发、查获经过、情况说明，证明�告人姚林被抓获归案。原审人民法院认为，被告人姚林以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相等手段，骗取单位财物，其行为已构成诈骗罪，且诈骗数额巨大。被告人姚林归案后能如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚；其亲友已协助退赔被害单位部分经济损失，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，以被告人姚林犯诈骗罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币十万元；判决尚未退赔的赃物折价款人民币138000元责令被告人姚林退赔被害单位。上诉人姚林的上诉理由及其辩护人的主要辩护意见为：1、涉案牛仔布的鉴定价格偏高；2、姚林的认罪态度好，亲友已经赔付部分损失并取得被害单位谅解，一审量刑过重，请求适用缓刑。江苏省常州市人民检察院出庭检察员当庭发表的主要意见为：原审法院认定事实清楚，证据确实充分，量刑恰当。本院经审理查明的事实与原审人民法院认定的事实一致。原审判决列举了认定本案事实的证据，列举的证据已在一审开庭审理时当庭宣读、出示并质证，本院对一审判决书所列证据予以确认。在本院审理过程中，上诉人姚林及其辩护人、出庭检察员均未提交新的证据。本院认为，上诉人姚林以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相等手段，骗取单位财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。上诉人姚林归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；姚林的亲友协助退赔被害单位部分经济损失，可酌情从轻处罚。关于上诉人姚林及其辩护人所提鉴定价格偏高的上诉理由及辩护意见，经查，出具鉴定意见的鉴定机构和鉴定人具备法定资质，鉴定程序合法，无违反鉴定规定的�关情形，该鉴定意见依法可以作为定案根据。故该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人姚林及其辩护人所提量刑过重的上诉理由及辩护意见，经查，一审法院已经认定姚林具有如实供述自己的罪行、亲友协助退赔部分损失等量刑情节，并予以从轻处罚，量刑符合法律规定。故该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。江苏省常州市人民检察院出庭检察员发表的出庭意见成立，本院予以采纳。原审人民法院认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律、量刑并无不当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  陈 静审 判 员  刘红霞代理审判员  张 磊二〇一五年�月二十四日书 记 员  谈 燕