上海市黄浦区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）黄浦民一（民）初字第597号
原告汪悦敏。
委托代理人徐康美。
被告上海睿聘企业管理咨询有限公司。
法定代表人任越龙。
委托代理人杨维一，上海市理诚律师事务所律师。
原告汪悦敏与被告上海睿聘企业管理咨询有限公司劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。被告不服上海市黄浦区劳动人事争议仲裁委员会作出的同一仲裁裁决，亦在法律规定的期间内提出起诉。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，两案合并审理，以本案原、被告确认双方当事人的诉讼地位。原告汪悦敏及其委托代理人徐康美，被告上海睿聘企业管理咨询有限公司的委托代理人杨维一到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告汪悦敏诉（辩）称：原、被告于2013年6月1日签订劳动合同，合同期限为3年，原告担任猎头顾问工作，劳动报酬为每月人民币8，000元（币种下同）。同日，双方还签订了业务提成分配方案，约定原告的社会保险费、公积金的个人及公司部分均由被告缴纳，业绩按开票金额的百分比提成，每季度结算一次，另发放13薪和14薪的目标业绩。2013年11月12日被告法定代表人任越龙口头通知原告不要来上班，并拒绝结算公司及业务提成，不支付离职补偿金。现起诉要求被告支付1、2013年10月工资差额4，000元；2、2013年11月税前工资5，200.09元；3、按比例折算第13薪税前4，712.58元；4、未休年假折算工资税前2，836.41元；5、违法解除劳动合同赔偿金20，579.87元。
被告上海睿聘企业管理咨询有限公司辩（诉）称：原告诉请中的10月工资差额4，000元，被告已以现金形式发放给了原告。原告在被告处工作不满一年，不符合发放13薪及年假工资的条件。被告公司已歇业，所以和原告协商解除劳动合同事宜，被告不存在违法解除劳动合同的情形，不同意支付原告赔偿金。同意按仲裁裁决支付原告11月工资2，895.24元。因仲裁对业务提成计算有误，故起诉要求1、不支付原告2013年10月工资差额4，000元；2、提成款48，741.60元。
经审理查明：原告于2013年6月1日至被告处工作，双方签订了期限至2016年5月31日的劳动合同，约定原告的工作岗位为高级顾问，月工资为税后8，000元。双方另签订《2013年公司业绩提成分配方案－高级顾问》，约定原告在2013年6月至2014年6月期间的目标业务指标66万元，分成四个季度考核。分配方案第三条约定：业绩提成每季度结算一次，每季度业绩少于99，000元（即目标业绩60%）就先按开票金额的5%提成，如果完成金额99，000元至165，000元之间，全部业绩按开票额的16%来提成；如果完成金额165，000元至198，000元之间的该区间内的业绩按开票额的25%来提成；如果顾问能完成业绩超过目标金额198，000元以上的，超过完成金额165，000元部分都按开票额30%来计算。第九条年终业绩奖金规定：考核周期为2013年6月1日至2014年5月31日为止；达到目标业绩80%（含80%）以上即可以享有第十三个月薪资，即全年业绩在528，000元（含）以上；如没达到，公司将不发放第十三个月薪资。
原告在职期间第一季度完成业绩62，496元，被告已支付原告5%的提成3，124.80元。原告在职期间向客户德马泰克国际贸易（上海）有限公司推荐了两名候选人，经面试后已被该公司录用。被告向该客户开出“招聘服务费”发票四张，总金额为239，472元。
原告工作至2013年11月12日（11月有一天病假）。
2013年11月19日原告向上海市黄浦区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付1、2013年10月15日至11月15日税后工资8，045.98元；2、业务提成48，741.60元；3、年终十三薪3，666.67元；4、未休年休假折算工资445.06元；5、赔偿金311，533.07元（含未履行合同期工资、提成、十三薪、代通金、赔偿金）。2013年12月25日仲裁委员会裁决：1、被告支付原告2013年10月工资4，000元，11月工资2，895.24元；2、被告支付原告提成款48，741.60元；3、对原告的其他请求均不予支持。原、被告均不服裁决，起诉来院。
审理中，1、原告称因未收到2013年10月工资，故向被告法定代表人任越龙催讨，2013年11月12日下班时任越龙口头通知不用来上班，双方发生纠纷，原告遂拨打110电话报警。2013年11月15日在原告再次报警的情况下，任越龙向原告出具了解除员工劳动关系通知书、退工证明，归还了原告劳动手册。解除员工劳动关系通知书载明：兹有员工汪悦敏，目前公司由于经营不善等客观情况，故根据劳动法的相关规定，现在公司正式与该员工解除劳动关系。被告因经营不善，已陆续和多名员工解除劳动关系，原告知晓被告的经营情况，被告愿意和原告协商解除劳动关系，故被告不存在违法解除劳动合同的情形。
2、原告称2013年10月工资经其催讨后被告只通过银行转账支付了原告4，000元，尚欠原告4，000元。被告称通过现金方式发放了原告4，000元。为此，被告申请了证人陈某出庭作证，证人证明2013年11月11日原告向任越龙催讨工资，任越龙要求证人通过手机转账支付了原告4，000元，听任越龙说有现金4，000元，并看见任越龙交给原告一个信封。原告否认收到任越龙信封。
3、被告称原告完成的业绩的客户端沟通并非原告完成的，且原告将业绩集中在一个季度显失公平，故不同意支付原告提成48，741.60元，只同意按原告第二季度业绩239，472元的16%计算支付原告提成38，315.52元。原告表示该业务客户确实为任越龙开发，故原告未主张客户端5%的提成，但是和候选人联系、沟通、安排面试均为原告所完成，按分配方案原告应得48，741.60元提成。
4、原告称原告在职5.5个月完成业绩为301，968元，按全年完成52.8万元目标考核计算，该时间段已达到发放十三薪的条件，故要求被告按比例支付原告该时间段十三薪4，712.58元。被告认为，十三薪是对工作满一年员工的奖励，但原告没有工作满一年，不具备领取条件。
5、原告称其1998年5月上班工作，连续工龄有十多年，进入被告公司后休过两天年假，经折算仍有2天年休假未休，故要求被告支付未休年休假工资2，836.41元。被告表示双方约定的年休假为7天，且原告入职未满一年，不应享受年休假。
以上事实，有仲裁裁决书、劳动合同、2013年公司业务提成分配方案、劳动手册、退工证明、解除员工劳动关系通知书、公安局案件接报回执单、银行清单、手机通话及短信详单、证明、考勤记录、名片、发票、工商档案机读材料、业务资料、电话详单、电子邮件、证人陈某证言及原、被告的陈述为凭，本院予以确认。
本院认为：证人陈某到庭证明2013年11月11日听到被告法定代表人任越龙有现金4，000元，并看到任越龙交给原告一信封。但证人的证词并未明确看到任越龙交付原告4，000元现金，且如任越龙现金支付原告工资，而没有原告签收，也不符常理。故被告称已另行支付原告2013年10月工资现金4，000元，不予采信。被告应当支付原告2013年10月工资差额4，000元。2013年11月原告工作至12日，实际出勤7天，病假1天，被告应支付原告11月工资2，895.24元。原告要求被告支付的业绩提成，计算符合业务提成分配方案的约定。被告起诉要求不支付该款，于法无据，不予支持。业务提成方案中已明确年终十三薪的考核周期至2014年5月31日，原、被告劳动合同解除时未到考核周期，不符合支付条件，原告的该项请求，不予支持。依据原告的劳动手册显示的工龄，原告每年应有10天年休假。用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。经计算原告的年休假应为4天，原告已休2天，被告应支付原告2天年休假折算工资1，471.26元。被告因经营不善，面临歇业，与原告解除劳动合同，属于客观经济情况发生重大变化，致使原劳动合同无法继续履行，被告应当按法律规定支付原告经济补偿金。但该情形不属于违法解除劳动合同，原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金，于法无据，不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第七十八条之规定，判决如下：
一、被告上海睿聘企业管理咨询有限公司应于判决生效之日起十日内支付原告汪悦敏2013年10月工资差额人民币4，000元、2013年11月工资人民币2，895.24元；
二、被告上海睿聘企业管理咨询有限公司应于判决生效之日起十日内支付原告汪悦敏业务提成人民币48，741.60元；
三、被告上海睿聘企业管理咨询有限公司应于判决生效之日起十日内支付原告汪悦敏未休年休假折算工资人民币1，471.26元；
四、原告汪悦敏的其他请求，不予支持；
五、被告上海睿聘企业管理咨询有限公司的诉讼请求，不予支持。
如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币10元，由原、被告各半负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审 判 长 袁 伟
审 判 员 陈衍华
人民陪审员 周鸿英
二〇一四年八月二十二日
书 记 员 程惠丽
附：相关法律条文
《中华人民共和国劳动法》
第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。