重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）渝五中法民终字第1819号
上诉人（原审原告）蔡金桂。
委托代理人李世奇，重庆昌源律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）重庆吊水洞煤业有限公司吊水洞煤矿，住所地重庆市永川区茶山竹海街道办事处安溪村，组织机构代码56990504-X。
负责人易光胜，经理。
被上诉人（原审被告）重庆吊水洞煤业有限公司，住所地重庆市永川区荫山路附9号，组织机构代码56874950-8。
法定代表人易光胜，经理。
二被上诉人共同的委托代理人陈君。
上诉人蔡金桂因与被上诉人重庆吊水洞煤业有限公司吊水洞煤矿（简称吊水洞煤矿）、重庆吊水洞煤业有限公司（简称吊水洞公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市永川区人民法院（2013）永法民初字第05086号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，现已审理终结。
一审法院经审理查明，蔡金桂系吊水洞煤矿的采煤工，双方从2002年起存在劳动关系，吊水洞煤矿从2006年9月29日起为蔡金桂缴纳了工伤保险费。2010年2月，蔡金桂未上班。2010年3月16日，蔡金桂在工作中受伤，被送往重庆市永川区人民医院住院治疗136天，诊断为右胫腓骨开放性骨折、右胫后肌腱断裂，出院医嘱为根据骨折愈合情况拄拐下地活动，渐至正常生活、活动，骨愈合后取内固定等。后该院补开2010年7月30日的诊断证明书，诊断蔡金桂需休息3月。2011年5月4日，蔡金桂到重庆医科大学附属永川医院住院治疗69天，被诊断为右胫骨慢性骨髓炎伴窦道形成，右胫骨骨折术后骨折不愈合，右跟腱挛缩，出院医嘱为休息3月等。2012年8月14日，蔡金桂到重庆医科大学附属永川医院住院治疗69天，被诊断为右胫骨骨髓炎术后骨不连，右跟腱挛缩，右踝关节功能障碍，右腓骨骨折术后骨性愈合，右胫骨骨折植骨术后感染。2013年9月9日，重庆医科大学附属永川医院补开2012年10月22日的诊断证明书，诊断蔡金桂需休息3月。2010年4月8日，重庆市永川区人力资源和社会保障局认定蔡金桂的受伤性质属于工伤。2012年12月17日，蔡金桂向重庆市永川区劳动鉴定委员会申请劳动能力鉴定，该委于2013年1月18日评定蔡金桂的伤残等级为八级、无护理依赖。
2012年12月31日，蔡金桂向吊水洞煤矿提交了离矿申请书，载明自愿申请离矿。当日，吊水洞煤矿与蔡金桂签订终止劳动合同书，载明因蔡金桂要求终止（解除）劳动合同，双方一致同意从2012年12月31日起终止劳动合同。2013年4月7日，蔡金桂向重庆市永川区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除其与吊水洞煤矿的劳动关系，由该矿支付经济补偿、工伤保险待遇等，该委裁决解除蔡金桂与吊水洞煤矿的劳动关系，由该矿支付蔡金桂一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、生活津贴、护理费。
另查明，蔡金桂伤后在吊水洞煤矿借支48500元。
蔡金桂一审起诉称：其于2002年到原永川市吊水洞煤矿从事洗选工作，2003年3月起从事井下采煤工作，之后该矿更名为原永川区吊水洞煤矿，2011年2月原永川区吊水洞煤矿注销，资源整合成为吊水洞煤矿，2010年3月16日蔡金桂在工作时受伤，之后被认定为工伤，评定为伤残八级，故起诉要求二被告支付一次性伤残补助金41613元（3783元／月×11个月）、一次性工伤医疗补助金22698元（3783元／月×6个月）、一次性伤残就业补助金4539.60元（3783元／月×12个月×10%）、住院期间伙食补助费2192元（8元／天×274天）、住院期间护理费9864元（36元／天×274天）、停工留薪期工资22698元（3783元／月×6个月）、生活津贴2648.10元（3783元／月×1个月×70%）、病假工资76794.90元（3783元／月×70%×29个月）。
吊水洞煤矿、吊水洞公司一审答辩称，双方从2002年起存在劳动关系，为蔡金桂缴纳了工伤保险费，蔡金桂的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费应由工伤保险基金支付，病假工资没有法律依据，蔡金桂伤前月平均工资为1586.33元，故其应得一次性伤残就业补助金4539.60元、住院期间护理费9590元（35元／天×274天）、停工留薪期工资9517.98元（1586.33元／月×6个月）、生活津贴1110.43元（1586.33元／月×1个月×70%），还应从中抵扣原告在吊水洞煤矿的借支48500元，余款由吊水洞公司支付。
一审法院认为，蔡金桂的受伤性质属于工伤，伤残等级为八级，2012年12月31日蔡金桂向吊水洞煤矿提交离矿申请自愿离矿，并约定因蔡金桂要求于当日终止劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定，劳动者向用人单位提出解除劳动合同并双方协商一致解除劳动合同的情形，双方劳动合同于2012年12月31日终止，吊水洞煤矿作为吊水洞公司的分公司不具有法人资格，应由吊水洞公司按《工伤保险条例》的规定支付蔡金桂各项工伤保险待遇。吊水洞煤矿为蔡金桂缴纳了工伤保险费，蔡金桂的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、2011年起住院期间伙食补助费应由工伤保险基金支付，本案不作处理。2011年前蔡金桂住院136天的住院期间伙食补助费应由吊水洞公司支付，蔡金桂主张按8元／天计算并无不当，为1088元（8元／天×136天）。双方对蔡金桂的一次性伤残就业补助金4539.60元无异议，本院予以确认。
蔡金桂的伤前月平均工资问题，用人单位虽然提供了工资表和农商行代发工资对账单，但按此计算蔡金桂的月平均工资不足1700元，远低于采煤工的工资标准，结合两名出庭证人陈述的通过邮政银行、农商行发放工资，故对按工资表和对账单计算的月平均工资不予采纳，参照蔡金桂伤前十二个月的本市社平工资作为其工资标准，蔡金桂20**年2月未上班，其月平均工资为2610.33元{［（2580元／月×11个月）＋（2944元／月×1个月）］÷12个月}。由此计算蔡金桂的停工留薪期工资为15661.98元（2610.33元／月×6个月），生活津贴为1827.23元（2610.33元／月×1个月×70%）。蔡金桂主张停工留薪期满后继续治疗的病假工资，实质系超过停工留薪期后医疗期间的医疗待遇。双方对蔡金桂应享受6个月的停工留薪期工资、1个月的生活津贴没有异议，但蔡金桂住院274天，且2010年7月30日医嘱休息3个月、2011年7月12日医嘱休息3个月、2012年10月22日医嘱休息3个月，医疗期超过了停工留薪期，从中扣除蔡金桂享受生活津贴的2012年12月17日至2013年1月18日共33天，超出的医疗期331天蔡金桂应享受医疗待遇。蔡金桂从2002年起与吊水洞煤矿存在劳动关系，至停工留薪期满、医疗待遇起算时工龄不足10年，其医疗期超过6个月，应按其本人工资的60%计算医疗待遇。由此计算蔡金桂的医疗待遇为17280.38元（331天÷30天／月×2610.33元／月×60%）。
蔡金桂20**年、2011年住院共205天，此期间用人单位主张蔡金桂住院期间的护理费按35元／天计算并无不当，为7175元（35元／天×205天），2012年5月后蔡金桂住院69天，此期间蔡金桂主张其住院期间的护理费按36元／天计算并无不当，为2484元（36元／天×69天），故蔡金桂的住院期间护理费合计9659元。蔡金桂在吊水洞煤矿借支的48500元应从本案予以抵扣。据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十七条之规定，判决：一、由被告重庆吊水洞煤业有限公司支付蔡金桂蔡金桂一次性伤残就业补助金4539.60元；二、由被告重庆吊水洞煤业有限公司支付蔡金桂蔡金桂住院期间伙食补助费1088元；三、由被告重庆吊水洞煤业有限公司支付蔡金桂蔡金桂住院期间护理费9659元；四、由被告重庆吊水洞煤业有限公司支付蔡金桂蔡金桂停工留薪期工资15661.98元；五、由被告重庆吊水洞煤业有限公司支付蔡金桂蔡金桂生活津贴1827.23元；六、由被告重庆吊水洞煤业有限公司支付蔡金桂蔡金桂医疗待遇17280.38元；七、驳回蔡金桂蔡金桂的其他诉讼请求。以上一至六项共计50056.19元，品迭蔡金桂蔡金桂在被告重庆吊水洞煤业有限公司吊水洞煤矿的借支48500元，余下1556.19元限被告重庆吊水洞煤业有限公司于本判决生效后三日内支付蔡金桂蔡金桂。案件受理费10元，减半收取5元，由被告重庆吊水洞煤业有限公司负担。
蔡金桂不服该判决，上诉称，蔡金桂的伤情为原发性损伤引起的并发症，并一直处于医疗期，所以，蔡金桂的停工留薪期不应当为6个月而应当为12个月。因此，一审按工资60%计算331天的医疗待遇错误。请求撤销原判并改判。
吊水洞煤矿、吊水洞公司答辩称，一审判决正确，应当予以维持。
二审查明的事实与一审查明事实一致。
本院认为，蔡金桂受伤性质属工伤，伤残等级八级，依法应享受相应的工伤保险待遇。蔡金桂要求解除劳动合同关系并享受一次性工伤保险待遇符合法律规定，应当予以支持。吊水洞煤矿作为吊水洞公司的分公司不具有法人资格，应由吊水洞公司按《工伤保险条例》的规定支付蔡金桂各项工伤保险待遇。吊水洞煤矿为蔡金桂缴纳了工伤保险费，蔡金桂的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、2011年起住院期间伙食补助费应由工伤保险基金支付，一审法院在本案不作处理正确。对一审法院主张的工伤待遇，蔡金桂仅对其中的停工留薪期待遇提出异议，认为其停工留薪期待遇应计算12个月。而根据《重庆市劳动和社会保障局关于印发重庆市工伤职工停工留薪期管理办法的通知》规定，蔡金桂可享受6个月的停工留薪期，如蔡金桂要求停工留薪期为12个月，其需向相关部门提出请求并得到批准，本案中，蔡金桂并未举示其停工留薪被批准延长的依据，同时，蔡金桂在起诉时也仅要求计算6个月的停工留薪期待遇，所以，对蔡金桂关于其应当享受12个月的停工留薪期待遇的上诉主张，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，各项工伤待遇计算正确。对蔡金桂关于撤销原判并改判的上诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由蔡金桂承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 申 威
代理审判员 陈 杨
代理审判员 周媛媛
二〇一四年四月二十二日
书 记 员 向 奇