四川省江油市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）江油民初字第673号
原告：刘万林，男，生于1970年1月4日，汉族。
委托代理人：潘鹏洪，四川石泉律师事务所律师。
被告：刘强，男，生于1982年1月21日，汉族。
被告：中国大地财产保险股份有限公司绵阳中心支公司，住所地四川省绵阳市剑南路西段38号。
负责人：任如钢，总经理。
委托代理人：杜福猛，四川天府风律师事务所律师。
原告刘万林诉被告刘强、中国大地财产保险股份有限公司绵阳中心支公司（下称大地财保绵阳公司）机动车交通�故责任纠纷一案，本院于2015年1月16日受理。依法适用简易程序，于2015年4月20日公开开庭审理。原告刘万林的委托代理人潘鹏洪、被告刘强、被告大地财保绵阳公司的委托代理人杜福猛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告刘万林诉称：2014年1月10日19时10分许，刘强驾驶小型轿车从平武往江油城区方向行驶，行至事故地点与行人刘万林发生碰撞，造成刘万林受伤、车辆受损的交通事故。交警认定刘强承担全部责任。请求法院判令：1、被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费共计125401元（已扣除垫付费用）。2、诉讼费由被告承担。
被告刘强辩称：由保险公司赔偿。超出保险的，按照我与原告在交警队达成的协议，由原告自行承担。另原告拒绝手术，扩大损失。我垫付了2000元。
被告大地财保绵阳公司辩称：对事实无异议。原告主张费用过高，请求调减：医疗费需扣除自费药；住院天数应为97天；误工费的标准、残疾赔偿金的标准需要原告补充证据原件才可以按照建筑业或者城镇居民标准计算；误工时间计算至评残前一日，应为123天。保险公司不承担鉴定费，应由原告自行承担；精神抚慰金按照重新鉴定的伤残等级应为2500元。另我公司垫付了8000元。
经审理查明：2014年1月10日19时10分许，刘强驾驶小型轿车从平武往江油城区方向行驶，行至江油市新华加油站与行人刘万林发生碰撞，造成刘万林受伤、车辆受损的交通事故。2014年1月21日，江油市公安局交警大队认定刘强负事故全部责任。刘万林受伤后当即送九O三医院住院治疗，主要诊断“右胫骨平台粉碎性骨折”，行外固定保守治疗至同年4月17日出院。出院证明记载�出院后继续休息1月，加强营养。”“住院期间及出院后休息期间留陪护1人。如有不适，来院就诊。根据复查情况决定下一步治疗”等。2014年5月12日刘万林委托四川民生司法鉴定中心对其伤残等级进行评定，鉴定意见是胸部损伤评定为九级伤残，右膝部损伤评定为十级伤残。审理中，大地财保绵阳公司不服鉴定意见申请重新鉴定。本院委托四川三益法医学司法鉴定所进行鉴定，意见为右胫骨平台粉碎性骨折治疗后遗留膝关节功能障碍评定为十级残，右侧第2-6肋骨骨折评定为十级伤残。刘万林共产生医疗费19910.04元（大地财保绵阳公司已预付8000元、刘强支付2000元）、鉴定费700元、重新鉴定费900元（已由大地财保绵阳公司支付）。
另查明：驾驶人刘强同时是小型轿车的车主。该小轿车以其为被保险人在大地财保绵阳公司投有机动车交通事故责任强制保险（�称交强险），第三者责任保险（下称三者险）限额20万元，有不计免赔。上述保险均在有效期内。
2014年1月20日，胡颖代理刘万林与刘强签订协议，协议中标明胡颖的身份是刘万林的配偶。协议主要内容是“一、刘万林因此事故所产生医疗检查费由刘强预付2000元，其余部分由小型轿车所投保的保险公司在交强险限额内垫付，仍有不足由刘万林垫付。二、刘万林因此事故所产生的一切损失费用均以小型轿车所投保的保险公司审核理赔（注：保险公司赔偿不足部分由刘万林自付）。三、双方当事人同意将车辆取出”。2014年6月6日，刘万林与刘强达成协议，主要内容是“一、为减轻双方损失，便于保险理赔，刘强自愿承担此事故全部责任。二、刘万林因此事故所产生的一切费用在小型轿车所投保的保险公司审核理赔，理赔后以保险公司实际赔付为准扣除刘强已垫付2000元及保险公司预先垫付医疗费8000元，剩余部分归刘万林所有，保险公司不予赔偿由刘万林承担。三、刘万林收到赔偿款后，此事故一次性了清，双方当事人以后均不再为此事故提出任何异议并承担任何赔偿责任”。
上述事实，有当事人陈述、江油市公安局交警大队第（2014）113号道路交通事故认定书、行驶证、驾驶证、交强险保单、商业险保单、九O三医院出院证明及住院病历、费用明细汇总、住院费结算票据、川民司（2014）临鉴字第544号法医学鉴定意见书及发票、三益司鉴所（2015）临鉴字第12号法医学鉴定意见书及发票、刘强与刘万林达成的协议等证据在卷佐证。
本院认为：原告刘万林是小型轿车的第三者，享有小轿车的三者险利益。依据《最高人民法院﹤关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用若干问题的解释》（下称道交解释）第十�条的规定，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因此，刘万林的损失先由大地财保绵阳公司在保险责任范围内赔偿，不足部分由机动车一方赔偿。胡颖代理刘万林与刘强达成的协议，以及刘万林与刘强达成的协议都是双方的真实意思表示；但协议中自认责任且没有提及可能存在的伤残等级，赔偿数额不明且对保险公司没有约束力，该协议效力存在问题（可撤销或者无效），本案赔偿不以协议内容为准。交警部门认定刘强承担事故全部责任，现没有相反证据推翻，本院予以采信。
关于赔偿范围的认定，原告刘万林主张的赔偿费用属于人身损害赔偿范围的项目，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定计算。具体如下：1、医疗费，刘万林在医院行外固定保守治疗，好转出院，并委托司法鉴定提出诉讼主张，其自认治疗终结，大地财保绵阳公司也未提出异议，考虑到保守治疗也是医疗的方式之一，本院对住院治疗费19910.04元予以采信，刘强抗辩的扩大损失不能成立。非基本医疗保险费用在交强险中不扣除，当事人确认按15%的比例扣除，故确定为1486.51元{（19910.04元-10000元）×15%}。2、住院伙食补助费、营养费均按20元／天标准计算住院期间97天，合并确定为3880元（40元／天×97天）。3、护理费，按医嘱应当计算住院期间和出院需陪护期间，人数为1人。护理时间存在争议，刘万林虽在医嘱休息期间自行委托了鉴定，但经大地财保绵阳公司申请本院委托了重新鉴定，本院采纳重新鉴定的伤残等级标准，故大地财保绵阳公司抗辩护理期限计至刘万林自行委托评残之日不能成立。本院参照本地护工从事同级别护理的劳务报酬标准计算护理费，确定为8890元（70元／天×127天）。4、误工费，涉及刘万林举证责任的问题。刘万林向本院提交了他人的《浅井施工合同》和《劳务承包合同》、具有自己署名的《劳务承包合同》、张小波书写的证明、合同协议书、收据以及菲尔德酒店出具的入住证明，拟证实自己的收入和居住情况。该组证据部分原件，部分复印件，大地财保绵阳公司认为补充原件即可认同。但至宣判前刘万林未补正，其认为适用侵权责任法司法解释第22条，可以忽略该组证据。由于侵权责任法司法解释目前处于草稿意见阶段，还未生效，刘万林未完成其举证责任，本院采信大地财保绵阳公司的抗辩77.69元／天标准计算，确定为9866.63元（77.69元／天×127天）。5、残疾赔偿金，按前分析，已视为刘万林治疗终结，其主张的计算方式现无法律依据，因此刘万林的残疾赔偿金按农村居民标准计算，确定为18948元（7895元／年×20年×12%）。6、被扶养人生活费计入残疾赔偿金，刘万林虽然按照侵权法司法解释主张残疾赔偿金而变更了诉状中的该项，实际是误解为被扶养人生活费包含在内，并没有放弃该项请求，但刘万林坚持主张并没有举证被扶养人生活费基本情况，无法计算，自行承担举证不利的后果。7、精神抚慰金，刘万林伤残等级为两处十级，其精神受到严重损害，应予支持，根据刘万林伤残程度确定，且应在交强险中全额赔偿。大地财保绵阳公司抗辩的2500元，符合刘万林的伤残程度和本地区经济水平，本院予以采纳。8、交通费100元是笔误，且没有证据，本院酌情认定500元。9、鉴定费共计1600元属实，予以确认。因此，原告刘万林的损害范�确定为：医疗费19910.04元（其中非基本医疗保险费用1486.51元）、住院伙食补助费和营养费3880元、护理费8890元、误工费9866.63元、残疾赔偿金18948元、精神抚慰金2400元、交通费500元、鉴定费1600元，共计65994.67元。
综上，上述费用中，对于医疗费18423.53元、住院伙食补助费和营养费3880元共计22303.53元由大地财保绵阳公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿1万元；对于护理费8890元、误工费9866.63元、残疾赔偿金18948元、精神抚慰金2400元、交通费500元共计40604.63元由大地财保绵阳公司在交强险伤残赔偿限额内赔偿；对于超出交强险医疗费用赔偿限额的费用12303.53元，由大地财保绵阳公司在三者险限额内赔偿；对于扣除的非基本医疗保险费用1486.51元、鉴定费1600元共计3086.51元由刘强承担。当事人先行垫付的费用应予扣减，大地财保绵阳公司已支付8000元，实际应付54908.16�；刘强垫付2000元，实际应支付1086.51元。
案经调解无效，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十九条、第二十条、第二十一条，第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院﹤关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十四条第一款、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、被告中国大地财产保险股份有限公司绵阳中心支公司在保险责任限额内向原告刘万林支付剩余赔偿款54908.16元，限于本判决生效后十日内付清。
二、被告刘强项向原告刘万林赔偿1086.51元，限于本判决生效后十日内付清。
三、驳回原告刘万林的其他诉讼请求。
如果未能按照本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3370元，减半收取1685元，由原告刘万林承担935元（起诉未得到支持部分），被告刘强承担750元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。
审判员 余 光
二〇一五年六月四日
书记员 欧俊希