河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫03民终5775号上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司洛阳中心支公司。住所地：洛阳市西工区涧东路银城商务港*****楼。负责人：肖香玲，该公司总经理。委托诉讼代理人：张校铭，男，该公司员工。特别授权。被上诉人（原审原告）：杨士书，男，1966年7月2日生，汉族，住河南省鹿邑县。委托诉讼代理人：王浩田(实习)，赵兵，河南安多律师事务所律师，特别授权。被上诉人（原审被告）：高运通，男，1994年5月9日生，汉族，住洛阳市洛龙区。未到庭。被上诉人（原审被告）：姬晨洁，男，汉族，住河南省偃师市。上诉人中华联合财产保险股份有限公司洛阳中心支公司（以下简称华联保险公司）因与被上诉人杨士书、高运通、姬晨洁机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省洛阳市洛龙区人民法院（2016）豫0311民初4602号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中华联合财产保险股份有限公司洛阳中心支公司的委托诉讼代理人张校铭、被上诉人杨士书的委托诉讼代理人王浩田、赵兵到庭参加了诉讼。被上诉人高运通、姬晨洁经本院合法传唤未到庭，本案现已审理终结。中华联合财产保险股份有限公司洛阳中心支公司上诉请求：1、请求二审法院依法撤销或改判（2016）豫0311民初4602号判决第一项中涉及的58000余元不服，依法提起上诉。2、申请对被上诉人杨士书的伤残等级、院后“三期”评估、护理依赖程度等三个方面进行重新鉴定。3、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由。一、一审认定事实不清。1、治疗史与伤残之间存在差异：根据被上诉人杨士书于2016年4月4日发生事故当天，送往洛阳新区人民医院住院治疗，其病历入院记录：初步诊断为1、脑震荡；2、头皮撕脱；3、多处软组织损伤；4、耳廓挫伤；5、颈部脊髓损伤？出院记录：出院诊断增加；6、颈椎间盘突出症；7、左侧第五肋骨骨折；8、肝损害，以上各项损伤对比洛鑫正司鉴所[2017]临鉴字第105号司法鉴定意见书六、鉴定意见因交通事故致颈椎损伤、C6棘突骨折、颈髓损伤，经治疗后，参照《道标》评定为（十）级伤残。根据鉴材，鉴定中伤者尺桡神经损伤无相关神经专科检查，且不属于脑外伤后“神经功能障碍”范畴，在整个治疗史中原告杨士书的颈椎没有任何因外伤性造成的骨折，而颈椎间盘突出系身体生理性自身存在，故该鉴定没有考虑原告自身生理活动能力，单一认定交通事故致伤而评定为十级伤残，显失公正。2、原告误工、护理情况不实：因本案我司在现场查勘环节、已经取证原告杨士书驾驶三轮车发生事故时车辆上的废品相关情形，在其交警队事故停车场，可以查证原告的三轮车上面有收购的啤酒瓶、白酒纸盒、废旧塑料袋子等零碎物品，原告所出具的工作单位的聘用合同、工资表存在瑕疵，其一月份、二月份，月天数都不一样仍按30天计算工资，明显错误，因为二月仅有28天。而护理人未能出具因护理工作的实际需要而造成工资减少、收入减少的相应证明，依据原告杨士书的伤情，其结合日常生活能力的五项基本原则（吃、穿、住、行走、大小便），在院后护理中存在部分日常生活活动能力，不能按照完全护理依赖程度来计算赔偿。一审法院未能根据实际生活情况，就判决上诉人承担25508.7元的护理费用，与实际不符。二、一审适用程序错误，在审理中我司已向一审法院提交重新鉴定申请，而一审法院未能下达不予重新鉴定的裁定，也没有作出相应的答复，就下达判决、判决上诉人履行赔偿116173.83元的赔偿金，程序错误。为彰显司法的公平公正性，我司对其原告的伤残等级、院后“三期”评估、护理依赖程度三项要求进行重新鉴定。综上所述，上诉人认为一审认定事实不清，适用程序错误，为彰显司法公正公平，求二审法院查明事实、依法改判。被上诉人杨士书答辩称：1、一审伤残鉴定是法院委托进行的，其鉴定结果客观公正可以作为定案依据。2、误工护理情况，一审原告提交的证据足以证明原告的误工和护理情况。应该以一审认定的情况为准。3、上诉人说一审程序错误，一审鉴定程序合法，已经依法通知了保险公司，保险公司自身没有参与鉴定，程序并不违法，一审法院不同意重新鉴定程序合法。被上诉人高运通、姬晨洁未到庭，也未提交答辩意见。杨士书向一审法院起诉请求：1、判令被告向原告赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失共计159640.65元；2、本案诉讼费等费用由被告承担。一审法院审理查明：2016年4月4日4时00分左右，被告高运通驾驶被告姬晨洁所有的豫Ｃ×××××号小型轿车，沿开元大道由西向东行驶时，遇原告杨士书无证驾驶机动三轮车同向在前行驶相撞，致使高运通右前部与杨士书车后车厢接触，造成杨士书受伤、两车损坏的交通事故。经洛阳市公安局交警支队事故处理大队认定，被告高运通负事故的全部责任，原告杨士书不负责任。杨士书受伤后被送往洛阳新区人民医院进行救治，被诊断为脑震荡、头皮撕脱、多处软组织挫伤、耳廓挫伤、颈椎损伤、C6棘突骨折、颈髓损伤、颈椎间盘突出症、左侧第五肋骨骨折、肝损害，住院治疗95天，期间需陪护一人。杨士书花费医疗费共计27801.65元。2017年4月21日洛阳鑫正法医临床司法鉴定所作出洛鑫正司鉴所[2017]临鉴字第105号司法鉴定意见书和洛鑫正司鉴所[2017]医评字第62号医疗评估意见书，鉴定意见为杨士书的损伤程度为X（十）级伤残，出院后需一人护理160-180天，误工期限为9个月。经鉴定，杨士书的车辆损失费为950元。杨士书支出鉴定费共计1900元。杨士书系个体工商户洛阳市洛龙区壹宴煊信阳菜的员工，月工资为2980元。另查明，肇事车辆豫Ｃ×××××号小型轿车在被告中华联合财产保险股份有限公司洛阳中心支公司投保了交强险和30万元限额的商业三责险（带不计免赔），事故发生在保险期间。事故发生后，被告高运通、姬晨洁为原告杨士书垫付医疗费共计18000元。一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护，侵害民事权益，应当承担侵权责任。洛阳市公安局交通警察支队事故处理大队出具的道路交通认定书认定事实清楚、责任划分明确，且原、被告对事故认定均无异议，一审法院予以认可。关于原告杨士书的各项损失，一审法院作如下认定：1.医疗费27801.65元，原告杨士书要求的医疗费中有40元没有正规发票，不予支持；2.住院伙食补助费4750元（50元/天×95天），住院伙食补助费每天50元；3.营养费950元（10元/天×95天）；4.护理费25508.70元[33857元/年÷365天×(95+180天)],经评估，原告杨士书出院后需一人陪护160天至180天，结合原告杨士书伤情，该院认定出院后需陪护180天，因原告杨士书提交的陪护人员工资收入证据不足，可参照2015年河南省居民服务、修理和其他服务业收入标准33857元/年计算其护理费;5.误工费26820元（2980元×9个月）；6.残疾赔偿金23393.48元（11696.74元/年×20年×10%），原告杨士书证明其经常居住地为洛阳市洛龙区帝都国际-10#楼2单元1801室的证据不足，本院不予支持，因为原告杨士书称住所（××区帝都国际-10#楼2单元1801室）系其工作单位提供，而其提交的居住证明没有证明人签字，且证明的居住日期（2014年8月至2016年7月）与其提交的聘用合同、停发工资证明上的用工日期(自2015年2月份始)相矛盾，故对居住证明的真实性不予认定。因杨士书系农民，故残疾赔偿金参照河南省农村居民2016年人均纯收入11696.74元/年计算；7.精神损害抚慰金5000元；8.车辆损失费950元；9.交通费酌定为1000元;10.鉴定费2000元；以上1-9项损失共计116173.83元。因被告姬晨洁对本事故的发生没有过错，故其对原告杨士书不承担赔偿责任。根据相关法律规定，被告姬晨洁对原告杨士书的各项损失先由被告华联保险公司在交强险限额范围内赔偿，不足部分由被告华联保险公司在商业三责险限额内进行赔偿，仍有不足部分由被告高运通赔偿。被告高运通、姬晨洁为原告杨士书已垫付18000元，扣除被告高运通应承担的鉴定费2000元、诉讼费3000元，剩余13000元被告高运通、姬晨洁可另行向被告华联保险公司主张权利。综上，被告华联保险公司应赔偿原告杨士书各项损失共计103173.83元（116173.83元-13000元）。原告杨士书的其他诉求证据不足，该院不予支持。被告高运通、姬晨洁经该院合法传唤，无正当理由未到庭，视为其放弃相关诉讼权利。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、第四十九条、《最高人民法院》第十七条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告中华联合财产保险股份有限公司洛阳中心支公司于判决生效之日起十日内赔偿原告杨士书各项损失共计103173.83元；二、驳回原告杨士书的其他诉讼请求。如未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3493元，由被告高运通负担3000元，由原告杨士书负担493元。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，公民的健康权受法律保护。一审中杨士书提交的住院病历及诊断证明上均显示有颈椎损伤，上诉人提出杨士书的病史与伤残之间存在差异的理由不能成立。关于上诉人提出的误工、护理情况问题，洛阳鑫正法医临床司法鉴定所作出的编号为洛鑫正司鉴所[2017]医评字第62号医疗评估意见书评估意见为：“杨士书出院后需1人护理160-180天，误工期限为9个月”。故上诉人的上诉理由亦不能成立，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理并无不当。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1250元，由上诉人中华联合财产保险股份有限公司洛阳中心支公司承担。本判决为终审判决。审判长  刘宏伟审判员  赵河龙审判员  谷春峰二〇一七年十一月二十二日书记员  许巧红