河北省张家口经济开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）张开民初字第123号
原告张家口市山青设施电力通讯有限公司，住所地：张家口市高新区流平寺村。组织机构代码60124903-9。
法定代表人张玉根，该公司经理。
委托代理人杨志伟，河北海龙律师事务所律师。
被告赵有财，工人。
委托代理人张淑云（系被告妻子），女，1970年12月10日出生，汉族，农民。
委托代理人刘艳霞，河北国器律师事务所律师。
原告张家口市山青设施电力通讯有限公司诉被告赵有财劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张家口市山青设施电力通讯有限公司的委托代理人杨志伟，被告赵有财的委托代理人张淑云、刘艳霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张�口市山青设施电力通讯有限公司诉称，一、被告要求的失业金，不应当支付，不符合领取失业金的条件。被告本人自愿要求解除劳动合同，我公司不同意解除，本人自愿中断就业，且没有求职要求，不应当支付。二、赵有财工资是1800元，不是3694.5元，计算一次性伤残补助金、伤残就业补助金、一次性医疗补助金有误。三、被告的二次手术费用并没有实际花费，也没有经鉴定机构对二次手术费用进行鉴定，证据不足，不应当支付。请求对张家口市高新区劳动争议仲裁委员会高劳仲案字第（2013）48号仲裁裁决书第1、2、3、5、6、8项进行纠正，依法改判。
被告赵有财辩称，一、本人因工受伤，并经张家口市人力资源和社会保障局认定为工伤，依照法律规定理应获得赔偿。我系原告的职工，自2008年3月入职到发生工伤事故一直在原告公司处工作，月工资3694.5元。2012年11月14日上午10时许，我在公司铆焊车间进行天车维修时乘坐的升降机发生倾斜，导致我坠落造成腰部、左跟骨受伤，后被送至中国人民解放军第二五一医院救治，被诊断为1.左跟骨骨折；2.腰2椎体骨折；3.胸11椎体骨折；4.左耳皮肤裂伤；5.腰2-3椎间盘膨出；6.3-4、4-5、腰5-骶1椎间盘突出；7.腰3-4、4-5椎管狭窄，住院35天出院。2013年5月6日，张家口市人力资源和社会保障局张人社伤险认决字（2013）G24号《工伤认定决定书》认定答辩人构成工伤。2013年6月20日，张家口市劳动能力鉴定委员会（工伤）张劳鉴（初）字（2013）716号《工伤职工劳动能力鉴定确认结论通知书》确定我骨科合并捌级。因此，根据《工伤保险条例》第36条及《河北省工伤保险实施办法》第33条的相关规定，我系工伤，有权依照相关法律规定行使权利，解除劳动合同无需公司同意。二、本人系工伤，应当依法享有工伤待遇，依法获得社保机构及公司给予工伤保险赔偿，但因公司未给我交纳工伤保险，根据《工伤保险条例》第62条规定“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”，据此，公司应当承担赔偿责任，应按照工伤保险条例规定的赔偿项目给予我赔偿，赔偿项目包括医疗费、住院伙食补助费、停工留薪待遇、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性医疗补助金等。自2008年3月参加工作至发生工伤事故期间，公司违反法律规定从未给我交纳社会保险，我根据法律规定要求公司补缴从入职至今的养老保险、医疗保险于法有据，仲裁机构依法裁决公司补缴养老保险、医疗保险合理合法。仲裁机构裁决公司支付本人失业保险金于法有据。根据相关规定，公司应当为我参加失业保险统筹，目的是保障我在失业时能够获得失业保险金，但公司却并未给我缴纳，按照《实施办法》规定“累计缴费时间5年以上的，按每满一年增领一个月的失业保险金的规定，我从2008年3月入职至2013年10月，共计13个月，根据张家口失业保险金标准裁决公司支付13个月失业保险金于法有据。我有权解除劳动合同并且有权取得经济补偿金，公司应当支付我解除劳动的经济补偿金。在仲裁时，我当庭提出了充分证据证实本人的工资为3694.5元，而公司不仅在庭审时即使在此后延长的举证期限内仍未提供任何证据能够证实我的工资为1800元，因此，根据谁主张，谁举证原则，公司的诉求不应得到法庭支持。三、公司认为本人二次手术费用不应当得到支持，纯属无稽之谈。工伤医疗待遇包括二次手术费用，尽管没有经过鉴定，但是我在第一次治疗时身体内�金属固定器材无论何时都是要取出的，这是必然发生的费用，按照法律规定，这些费用均是由社保支付，但是，由于公司未缴纳工伤保险，因此，应当由公司支出，请求法庭依法驳回公司的诉讼请求，以维护本人的合法权益。
原告提供的证据有：1、被告的工资发放表；2、被告住院期间陪护证明。被告对原告提出的证据1不予认可，证据2认可。
被告提供证据有：1、工伤认定决定书；2、劳动能力鉴定确认结论通知书；3、停工留薪确认表；4、诊断证明、病历；5、医学证明；6、工资条；7、特困职工家庭优待证、特困职工粮油专供卡；8、仲裁裁决书。原告对被告提供的证据1、2、3、4、8无异议，对5、6、7证据有异议。
经审理查明，被告赵有财于2008年3月到原告处从事铣床工作，月平均工资3694.5元，2009年双方曾签订过一年劳动合同（2009年3月1日至2010年2月28日）。工作期间原告未给被告缴纳过养老保险费、医疗保险费、失业保险费。2012年11月14日，被告在铆焊车间进行天车维修时乘坐的升降机发生倾斜导致被告腰部、左跟骨受伤，后被送至中国人民解放军第251医院医治，经诊断为：1、左跟骨骨折；2、腰椎2体骨折；3、胸11椎体骨折；4、左耳皮肤裂伤。2012年12月19日被告出院，共住院35天。被告停工留薪期为8个月，原告支付被告停工留薪期工资共计5475元。被告住院期间，原告派人护理并且已支付被告伙食费，被告所花医药费原告已全额垫付。被告受伤需二次手术费用为10000元。经被告申请，2013年5月6日张家口市人力资源和社会保障局认定被告受伤为工伤；2013年6月20日，张家口市劳动能力鉴定委员会鉴定被告伤残等级为：骨科合并捌级。2013年10月8日，被告申请仲裁，2013年12月16日，张家口市高新区劳动争议仲裁委员会作出裁决：1、被申请人和申请人按国家规定缴纳2008年3月至2013年10月的养老保险费、医疗保险费，双方解除劳动关系。2、被申请人支付申请人13个月失业保险金：12月×760元／月＋1月×700元／月=9820元。3、被申请人支付申请人停工留薪期工资：3694.5元／月×8-5475=24081元。4、驳回申请人要求被申请人支付护理费、伙食费、营养费的请求。5、被申请人支付申请人二次手术费1万元。6、被申请人支付申请人一次性伤残补助金3694.5元／月×11月=40639.5元，伤残就业补助金3295.2元／月×8月=26361.6元，一次性医疗补助金3295.2元／月×20月=65904元。7、驳回申请人要求被申请人支付未签订书面劳动合同的另一倍工资的请求。8、被申请人支付申请人6个月的经济补偿金3694.5元／月×6月=22167元。庭审中，被告放弃主张未签订合同的双倍工资，原告不同意解除劳动关系。
上述事实，有双方当事人陈述，工伤�定决定书、劳动能力鉴定确认结论通知书、停工留薪确认表，诊断证明、病历、医学证明，工资条，陪护证明，仲裁裁决书等证据予以证实。
本院认为，被告因工受伤并构成伤残，依法应享受工伤保险待遇，其有权提出解除劳动合同。由于因原告未给被告缴纳工伤保险，被告伤残为捌级，根据《工伤保险条例》和《河北省工伤保险实施办法》的规定，除原告已支付的费用外，还应支付被告停工留薪期工资：3694.5元／月×8个月-5475元，计算为24081元、一次性伤残补助金3694.5元×11个月，计算为40639.5元。一次性工伤医疗补助金3295.2×20个月，计算为65904元。一次性伤残就业补助金3295.2×8个月，计算为26361.6元。被告主张二次手术费10000元，有中国人民解放军第251医院的医学证明，于法有据，本院予以支持。原告主张被告月工资为1800元，但未提供充分证据予以证实，本院不予认可。因原告未依法给被告缴纳社会保险，被告有权解除劳动合同并要求原告支付失业保险金760元×12个月＋700元×1个月，计算为9820元、经济补偿金3694.5元×6个月，计算为22167元。被告要求原告缴纳养老保险、医疗保险不属于法院受案范围。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款、第三款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，国务院《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《河北省工伤保险实施办法》第三十四条第一款的规定，判决如下：
一、原告张家口市山青设施电力通讯有限公司与被告赵有财解除劳动关系。
二、原告张家口市山青设施电力通讯有限公司于本判决生效后十日内一次性支付被告赵有财二次手术费10000元、停工留薪期工资24081元、一次性伤残补助金40639.5元、一次性伤残就业补助金26361.6元、一次性工伤医疗补助金65904元，共计166986.1元。
三、原告张家口市山青设施电力通讯有限公司于本判决生效后十日内一次性支付被告赵有财失业保险金9820元、经济补偿金22167元，共计31987元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由原告张家口市山青设施电力通讯有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省张家口市中级人民法院。
审判长 任 俊
审判员 张叶红
审判员 韩占国
二〇一四年六月七日
书记员 王炜祁
附相关法律规定
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》
第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。
《工伤保险条例》
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第六十二条……
依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。
《河北省工伤保险实施办法》
第三十四条五级至十级工伤职工按《条例》有关规定与用人单位解除或者终止劳动、人事关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，并由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金标准为解除或者终止劳动、人事关系时本省上一年度职工月平均工资的44个月至8个月工资，其中：五级44个月，六级38个月，七级26个月，八级20个月，九级14个月，十级8个月；一次性伤残就业补助金标准为解除或者终止劳动、人事关系时本省上一年度职工月平均工资的22个月至4个月工资，其中：五级22个月，六级16个月，七级10个月，八级8个月，九级6个月，十级4个月。