江西省兴国县人民法院民 事 判 决 书（2017）赣0732民初132号原告（反诉被告）：钟先荣，男，1958年5月1日出生，汉族，江西省兴国县人，农民，住兴国县。委托诉讼代理人：张祖坚，江西伦诚律师事务所律师，执业证号：13607200610185131。特别授权代理。被告（反诉原告）：张明生，男，1972年11月23日出生，汉族，江西省兴国县人，农民，住兴国县。委托诉讼代理人：曾庆灵，江西国兴律师事务所律师，执业证号：13607199810169741。特别授权代理。原告钟先荣与被告张明生提供劳务者受害责任纠纷一案暨张明生反诉钟先荣提供劳务者受害责任纠纷一案,本院分别于2017年1月16日、5月15日立案。被告在答辩期间对原告本人委托鉴定机构所评定的伤残等级和误工期提出异议，于2017年2月20日向本院提出重新鉴定之申请，要求对原告的伤残等级和误工期进行司法鉴定。同日，案件移送司法技术部门对外委托鉴定而中止诉讼。2017年5月23日，案件恢复审理，并依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本案当事人及委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告钟先荣向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告因原告为被告提供劳务受伤的人身损害赔偿费用214221。2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2016年6月1日，被告打电话给原告，要求原告帮他拆除位于兴江乡陈也村姜园组的一层房子的楼板，原告于是邀请搭档陈德明一起前往。原告到达现场后发现楼板已经拆除得差不多了，只剩出檐部分没拆除，因为原告有拆除楼板的电钩，所以被告要求原告帮他把最后这部分拆除完。原告和另一个原来就帮被告拆除楼板的人一起上了楼面工作，结果在拆除过程中，楼板倒下来了，原告和另一个工作的人一起摔下来了，原告被倒下的楼板压住了下半身，动弹不了。后来在大家用多根棍子撬起楼板后被大家来了出来，随后被告用自己的车送原告下县城救治，半路被救护车接送到兴国县第二医院救治。医院入院诊断为1、腰1椎体骨折；2、左腓骨远端骨折；3、脑震荡；4、头皮破裂；5、全身多处软组织挫裂伤。住院治疗90天后于2016年8月30日出院。2016年11月1日原告至兴国兴业司法鉴定中心进行伤残程度和误工期鉴定，经鉴定原告的伤残等级评定为八级，误工期评定为150天。事故造成了原告的身体损伤、精神伤害和经济损失，对原告的人身损害赔偿费用经原、被告协商未果，原告只好诉至法院处理，请法院判如所请。诉讼过程中，原告主张残疾赔偿金的标准按照最新的标准为28673元/年计算，同时增加邮寄费用45元，但主张赔偿的总金额不变。被告张明生辩称，一、被告与原告之间不是雇佣关系，而是承揽关系。被告新屋前有一层砖混结构的猪栏带厕所的附建，2016年6月1日，被告委托曾宪诚来拆除。当大部分楼板拆除后，只剩三根房梁（其中一根墙梁、二根挑梁）及出檐部分未拆除，因为曾宪诚没有专业工具，房梁用铁锤无法拆除。所以经曾宪诚介绍，被告便聘请有专业工具（冲击电钻、电钩）及专业技术的原告来拆除那三根房梁，2016年6月1日下午2点左右，原告带了一个人（事后才知道叫陈德明）来到被告家里，当时口头约定报酬为拆除房梁每米50元，三根约10米，共计500元。被告认为，拆房是专业性的高风险工作，需专业人员利用专业技术、使用专业的工具才能完成。被告与原告口头约定按拆除房梁每米50元计算报酬，拆房的工具、设备及人员都是原告自己带。故被告与原告之间应构成承揽关系。二、被告不应承担本案民事责任，原告的损失应由作为承揽人的原告自己承担。本案中，原告先上楼面，用冲击钻钻其中的一根挑梁（按操作规程应先钻墙梁），钻了大约三、四米，楼板便翘起来倒下了。造成曾宪诚及原告受伤。依据合同法等相关法律、法规的规定，承揽中的风险由承揽人自己承担。承揽关系中出现的自身或他人受伤害的风险等，一般均由承揽人自己承担。因此，请求法院在查明本案事实的基础上，依法驳回原告的诉讼请求！反诉原告张明生向本院提出诉讼请求：1、判令反诉被告返还反诉原告垫付的医疗费、伙食费等共计52500元；2、反诉费由反诉被告承担。事实与理由：2016年6月1日，反诉原告委托曾宪诚拆除新屋前一层附建，当大部分楼板拆除后，只剩几根房梁及出檐部分未拆除，因为曾宪诚没有专业工具，房梁用铁锤无法拆除。因为反诉被告有电钻、电钩等专业工具，经曾宪诚介绍，反诉原告便聘请反诉被告来拆除剩余否认房梁。当时口头约定报酬为拆除房梁每米50元。之后，反诉被告违反操作规程，导致楼板倒下，造成曾宪诚及反诉被告受伤。为此，反诉原告出于先救人的态度，为反诉被告垫付医疗费、伙食费用52500元。反诉原告认为，反诉原告聘请反诉被告拆除房梁，与反诉被告之间形成承揽合同关系，安全责任应由反诉被告承担，反诉原告为反诉被告垫付的医疗费等费用52500元，应由反诉被告返还给反诉原告。反诉被告钟先荣辩称，对反诉原告提出的承揽问题，本案法院确定的案由是提供劳务者受害责任纠纷，承揽是为了提供工作成果为目的，反诉被告只是提供劳务，帮助拆除楼面，纯粹是帮忙，这只是一些零星活，反诉被告还不愿意去，是反诉原告一直来找我去的，反诉被告去纯粹是帮助干活提供劳务，不存在承揽合同关系。当时与反诉原告讲的是做点工150元一天，他讲我一天能否完成，我说不能，还要叫另外一个人来，另外还要带工具来，带工具就是增加50元一天，工资就是这样讲的。另外，我只知道反诉原告支付了3500元伙食费，医疗费用是反诉原告支付的，我也不清楚，应该以票据为准。本院经审理认定事实如下：一、对于当事人双方没有争议的下列事实，本院予以确认。1、2016年6月1日下午2点许，原告在被告的通知下，自带冲击电钻到被告家，与另一案外人共同为被告拆除其新屋前砖混结构附建的水泥楼板之房樑，且由原告本人操作其所带冲击电钻对房樑进行拆除的事实。2、原告本人在操作其所带冲击电钻，对楼板房樑实施拆除的过程中，导致楼板重力点失衡，楼板倒塌，原告本人及另一案外人一同从楼板上摔下，原告被倒下的水泥楼板压住身体而受伤的事实。3、原告伤后，当即由被告用私家车送往医院救治，途中被120急救车接下并送入兴国县第二医院住院治疗，入院诊断为：1、腰1椎体骨折；2、左腓骨远端骨折；3、脑震荡；4、头皮破裂；5、全身多处软组织挫裂伤。住院90天，于2016年8月30日出院，出院诊断在入院诊断基础上增加“右小腿及左踝部汤伤（深Ⅱ-Ⅲ汤伤）”，花去医疗费45918.13元，被告支付住院治疗费47000元。原告住院治疗期间被告另支付原告营养费1000元、伙食费3500元计4500元。2016年10月3日，原告遵医嘱返回兴国县第二医院门诊检查，花去检查费用321元。对当事人双方有争议的证据和事实，经庭审质证，本院认定如下：1、原告主张其本人系被告雇请而提供劳务，且在劳务过程中受伤应由被告承担全部赔偿责任，但被告则主张原告承揽其拆除水泥楼板下之房樑工程，系由专业人员利用专业技术、使用专业的工具才能完成的高风险工作。因被告在原告进入工作之前已雇请他人帮其拆除水泥楼板，且已由人工锤砸拆除了部分水泥楼板，而被告为赶拆除的时间进度，在其他雇请人员的提议下，通知原告自带冲击电钻到现场，双方仅口头初谈了工资的二种结算方法，即按日或按房樑长度结算工资；被告在未查看原告施工资质和提供施工安全保障的情况下，匆忙让原告于楼面操作冲击电钻，实施拆除房樑的施工作业，导致楼板重力点失衡，楼板倒塌，原告一同摔下被水泥楼板致伤。由此，应认定被告雇请原告，原告为被告提供劳务，且在劳动过程中提供劳务者受到伤害，但原告系成年人应明知高空作业存有安全隐患，在无安全保障措施的情况下，其本人操作冲击电钻施工作业，所选择的作业点不科学，导致损害结果的发生，原告本人具有一定的过程责任。2、原告主张其伤后的赔偿费用应按城镇标准予以计算，并提供兴国县××乡××队证明1份、兴国县民政局优抚股证明复印件1份、兴国县公益性岗位安置“两参”退役人员申请呈报审批表复印件1份、兴国县公益性岗位劳动合同书3份、江西兴国农村商业银行股份有限公司存折1本，以证明其本人系“两参”退役人员由政府安排公益性岗位，并获得政府对“两参”退役人员优抚补助的事实。因原告所提交的三份《兴国县公益性岗位劳动合同书》，均系复印件上加盖公章，三份合同所载的“劳动合同”起止时间和落款时间均有涂改，庭审中经原告本人辩认该三份合同的签字笔迹后，仅认可其中一份系其本人所签名，故对原告所提交的三份《兴国县公益性岗位劳动合同书》真实性、合法性和关联性均不予采信，并对原告于举证期限届满后提交的2017年5月23日兴国县兴江乡人民政府证明1份，因无其他证据佐证，一并不予采信。同时，由于原告系“两参”退役人员，政府在一定期限内给予其“参战退补”等优抚补助，该优抚补助非工作薪酬，原告亦未提供其本人在兴国县××乡××队工作的出勤记录和工资收入证明，且原告居住、生活在农村，故原告的各项赔偿标准应按农村居民的相关数据予以计算。3、原告伤残等级的采信问题。原告伤后自行委托兴国兴业司法鉴定中心对其伤残等级进行评定为八级伤残，因被告对原告自行委托评定的伤残等级持有异议，申请本院对外委托重新鉴定，经江西赣州司法鉴定中心重新鉴定意见为：钟先荣的伤残程度构成十级伤残，故应采信本院依法对外委托的重新鉴定意见，即原告伤后伤残程度为十级伤残。本院认为，被告雇请原告自带电动工具于高空作业，帮其拆除水泥房樑，施工过程中被告未提供安全保障，且原告明知高空作业存有安全隐患，在无安全保障措施的情况下，原告本人操作冲击电钻施工作业，所选择的作业点不科学，导致楼板重力点失衡，楼板倒塌，原告一同摔下被砸受伤。因此，对原告在给被告提供劳务过程中造成的人身损害结果，被告应承担主要责任，原告本人应承担次要责任，本院酌定主要责任承担70%，次要责任承担30%。原告及反诉原告所主张的费用，经本院审查确认如下:1、原告钟先荣的合理损失为：①医疗费：原告钟先荣伤后医疗费用为住院治疗费45918.13元、门诊治疗费321元计46239.13元，有疾病诊断书、出院记录、医疗费用发票佐证，予以确认；②住院伙食补助费：原告主张住院伙食补助费4500元，标准适当，予以确认；③营养费：原告主张的营养费过高，本院酌定按30元/天计算，营养费为2700元，即90天×30元/天；④护理费：原告主张的护理费为9000元，标准适当，予以确认；⑤误工费：原告主张误工费15000元，系按鉴定意见所评定的误工期150天以100元/天计算，标准适当，予以确认；⑥交通费：原告虽未提供交通费支出票据，但原告伤后确有实际交通费支出，结合原告的伤情和治疗、鉴定及居住情况考虑，本院酌定原告伤后交通费为300元；⑦残疾赔偿金：原告主张的残疾赔偿金过高，因原告系农村居民，参照江西省统计局公布的2016年江西省城镇居民1-4季度农村居民人均年纯收入12138元/年之数据计算，并结合原告系十级伤残考虑，残疾赔偿金应为24276元，即12138元/年×20年×10%；⑧精神损害抚慰金：原告主张的精神损害抚慰金过高，根据其十级伤残考虑，本院酌定为4000元；⑨鉴定费：原告申请伤残等级、误工期鉴定已支付鉴定费1400元，有鉴定费发票和鉴定意见佐证，予以确认。因此，原告钟先荣的伤后合理损失为医疗费46239.13元、住院伙食补助费4500元、营养费2700元、护理费9000元、误工费15000元、交通费300元、残疾赔偿金24276元、精神损害抚慰金4000元、鉴定费1400元，总计人民币107415.13元。原告伤后被告支付原告医疗费47000元、营养费1000元、伙食费3500元计51500元，原告均予以认可，应予于本案中一并处理。综上所述，对本诉原告经审查认定的合理损失和反诉原告经审查认定的合理费用，本院予以支持，但应按主次责任予以分担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由被告张明生赔偿原告钟先荣医疗费46239.13元、住院伙食补助费4500元、营养费2700元、护理费9000元、误工费15000元、交通费300元、残疾赔偿金24276元、精神损害抚慰金4000元、鉴定费1400元计人民币107415.13元中70%为75191元，扣除被告张明生已支付原告51500元，被告仍应支付原告23691元，107415.13元中剩余的30%为32224元，由原告钟先荣自行承担；二、被告张明生已支付重新鉴定费1400元，由被告张明生自行承担70%计980元，剩余30%计420元由原告承担，于本案中扣减相同金额之赔款；三、驳回原告钟先荣其他诉讼请求；本案所涉执行内容，限在本判决生效后十五日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费4514元，减半收取计2257元，由被告张明生负担196元，原告钟先荣自行负担2061元；反诉案件受理费556元，由反诉被告钟先荣负担167元，反诉原告张明生负担389元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。审判员  黄兴文二〇一七年七月十三日书记员  曾 煜