广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）兴民一初字第1846号
原告南宁市远鹏物业服务有限责任公司，住所地：南宁市人民东路。
法定代表人廖肖蓉，该公司董事长。
委托代理人周赵莲，该公司职员。
委托代理人李朝林，该公司职员。
被告李余宏。
委托代理人刘志辉，广西至善律师事务所律师。
原告南宁市远鹏物业服务有限责任公司（以下简称：远鹏公司）与被告李余宏劳动争议一案，本院于2013年10月17日立案受理，依法由审判员罗剑兵适用简易程序独任审理，于2013年12月3日公开开庭进行了审理，书记员黄丽霖担任记录。原告远鹏公司的委托代理人周赵莲、李朝林，被告李余宏的委托代理人刘志辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告远鹏公司诉称：原、被告之间签订了2010年6月1日至2013年5月31日止的《劳动合同书》，被告的入职时间应以合同载明的为准。合同约定试用期工资为1000元／月，转正工资为1200元／月。被告于2012年9月23日年满60岁，达到退休年龄，与原告不再存在劳动关系。被告2012年1月1日至2012年9月23日期间节假日共计加班7天，领取有2012年、2013年春节加班工资。
被告没有提交任何证据证明2012年前加班，且根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第27条规定：劳动争议申请仲裁时效为一年，被告完全知道其权益受损害，被告一直未主张，被告于2013年3月27日提请仲裁，其可追索的权益的期限应当是该日期之前的1年之内，被告要求2012年前加班费用及超过1年的失业金损失没有法律和事实依据。对于是否存在节假日加班的事实，应当是由劳动者即被告承担举证责任。包括本案被告在内的共计10名劳动者是集体辞职，不可能在法定节假日都是由他们加班。如果用人单位必须支付加班费，按现行《工资支付暂行规定》第六条的相关规定，加班费的计算期限不应超过2年。
因此，原告应补发的加班工资应为1200元／月÷21.75天／月×3倍×7天-400元-420元=338元（即扣除2012、2013年春节已通过现金发放的400元奖金及通过银行卡发放的420元奖金）。
另外，因被告是自行离职，从原告通过银行转账发放其工资只到2012年7月即可得知，故不符合领取失业金的条件，即使应付，计算月数应按《南宁市失业金保险条例》21条的相关规定予以确定，而非仲裁裁决确定的数额。
综上所述，南宁市劳动人事争议仲裁委员会没有查明本案事实，裁决结果显失公正，原告不服南宁市劳动人事争议仲裁委员会的仲裁裁决书，为此向法院诉讼，请求判决：一、原告应补发被告加班工资338元；二、原告不支付被告失业金损失。
被告李余宏辩称：被告认为仲裁裁决查明事实清楚，适用法律正确，基于原、被告在仲裁申请时仍然保留劳动关系，鉴于原告不愿意支付加班费和社保等，被告于2013年5月22日通过律师函的形式及未及时支付工资和缴纳社保为由解除劳动关系，在仲裁阶段原告是收到律师函，被告提出仲裁是在仲裁时效范围内，主张的加班时间合法有据。原告发放被告工资原是通过银行转账，在2012年7月、8月后转为发放现金的形式，被告并非自行离职，而是依法解除劳动合同。综上，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第27条等法律的规定，原告诉称主张的事实和理由均不成立。
本院经审理查明：2010年6月1日，原告与被告签订了期限为2010年6月1日起至2013年5月31日止的《劳动合同书》，合同载明的工作岗位为安保，月工资1200元，每月十五日发放；用人单位可以根据本企业的具体情况，依法制定内部职工福利待遇实施细则，劳动者有权依此享受用人单位规定的福利待遇。
被告认可原告发放其工资至2013年4月，并发放了被告2012年春节加班费200元、2013年春节加班费200元。
2012年9月22日后，远鹏公司共安排李余宏补休5天。
因发生劳动争议，李余宏于2013年3月27日向南宁市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁令远鹏公司支付2012年4月1日至2013年3月27日未订立书面劳动合同的双倍工资差额13200元；赔偿自2010年6月1日起至2012年9月22日止未能办理社会保险而不能补办导致的社保损失18900元；支付自2010年6月1日起至2013年3月27日止的法定节假日加班工资3641元。该仲裁委经审理，于2013年7月23日作出仲裁裁决，裁决远鹏公司支付李余宏养老保险待遇损失赔偿6382.8元；支付李余宏2010年6月1日至2012年9月22期间的法定节假日加班工资3406.9元；驳回李余宏其他仲裁请求。
在仲裁庭审过程中，经仲裁委核实，如远鹏公司为李余宏缴纳2010年6月至2012年9月期间的养老保险费并代扣代缴李余宏应缴的个人养老保险部分，李余宏至法定退休年龄时养老保险个人账户储存额为6040.5元，依法计算应得一次性养老补贴为6382.8元。远鹏公司承认保留有李余宏等人的打卡考勤记录，并主张李余宏于2013年5月22日擅自离职。
被告李余宏提起劳动仲裁后，未再到原告处上班。
2013年5月22日，被告以原告未为被告缴纳在职期间的社会保险费，且未及时足额支付劳动报酬为由，通过律师函方式向原告提出解除双方之间的劳动关系。原告已收到该函件。
远鹏公司遂在仲裁裁决后，向本院提起诉讼，如前所请。庭审过程中，原、被告双方对于南宁市劳动人事争议仲裁委员会有关李余宏所提未签订劳动合同双倍工资请求的裁决无异议；原告认可被告提起劳动仲裁未超过仲裁时效。
另查明，南宁市远鹏物业管理有限责任公司于2009年8月20日变更名称为南宁市远鹏物业服务有限责任公司。
庭审过程中，原告远鹏公司认可其从2004年开始“置地广场”的物业管理，于2007年正式签订物业管理合同。
被告持有的加盖有“南宁市远鹏物业管理有限责任公司置地广场管理处”印章的《物业员工名单》上记载李余宏的入职时间为2010年6月1日。
以上事实，有电脑查询单、仲裁裁决书、加班费发放表、当事人陈述等予以证实。
本院认为，被告李余宏到原告远鹏公司处上班，接受其管理，为其提供有报酬的劳动，并订立有书面劳动合同，双方已建立劳动关系，受法律保护。
被告李余宏于2012年9月22日年满60周岁，达到国家法定企业职工退休年龄，自2012年9月23日起，原、被告之间不再存在劳动关系，此后因用工产生的争议不再适用劳动法律法规调整。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”原劳动部《工资支付暂行规定》第六条规定：“用人单位应将工资支付给劳动者本人。劳动者本人因故不能领取工资时，可由其亲属或委托他人代领。用人单位可委托银行代发工资。用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”远鹏公司向李余宏发放有2012年、2013年春节加班费各200元，已证实原告有安排被告在法定节日（春节）加班的事实，且原告曾认可其掌握有被告的打卡考勤记录，故原告应当举证证实其安排被告加班的具体情况以及被告提请劳动仲裁前两年内加班费的发放情况，现原告未能就此提供相关证据，故本院对于李余宏关于其在职期间远鹏公司安排其在法定节假日加班且未足额发放加班费的主张予以采信。因2012年9月23日起双方不再存在劳动关系，且之后远鹏公司亦安排李余宏进行了补休，根据上述相关规定，远鹏公司应支付李余宏2011年3月27日至2012年9月22日期间法定节假日的加班费2117.24元（即1200元／月÷21.75天／月计薪天数×14天法定节假日×300%—200元），是否安排劳动者补休，不能免除用人单位支付法定节假日工资的责任；原告另行向被告发放的其他款项，未注明是加班费性质的，均不应作为法定节假日加班工资予以扣减。对于提起劳动仲裁2年之前的加班费发放情况，劳动者主张未得实际领取或未足额领取的，应由劳动者承担举证责任，因李余宏未能就此举证予以证实，故远鹏公司无需向李余宏支付2011年3月27日之前的法定节假日加班费。
原告远鹏公司确实未为被告李余宏缴纳其在职期间的社会保险费，亦未能足额支付前述本院认定的法定节假日加班费，由于被告未能举证证实其在原告处工作期间产生有医疗费用及可享受工伤、生育待遇的事实，故不存在前述保险待遇损失的事实；双方的劳动关系因被告达到退休年龄而终止，被告李余宏不属于失业人员，不存在失业金损失的事实；但因原告没有为被告缴纳其在职期间的养老保险费及代扣代缴被告个人应负担的养老保险费部分，致使被告在终止基本养老保险关系时未能依法领取一次性养老保险补贴，故原告应予以赔偿被告养老保险待遇损失6382.8元。
关于仲裁时效问题。李余宏提起劳动仲裁时，距其年满60周岁之日未超过一年，且庭审过程中，原告方亦已认可被告提起仲裁未超过仲裁时效，对此本院予以确认。
李余宏提起劳动仲裁的仲裁请求中有要求远鹏公司支付未订立书面劳动合同的双倍工资差额一项，仲裁裁决未支持李余宏该项请求，原、被告双方对此均无异议，本院予以确认。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：
一、原告南宁市远鹏物业服务有限责任公司支付被告李余宏2011年3月27日至2012年9月22日期间法定节假日加班费2117.24元；
二、原告南宁市远鹏物业服务有限责任公司赔偿被告李余宏养老保险待遇损失6382.8元。
案件受理费5元，由原告南宁市远鹏物业服务有限责任公司负担。
上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本案生效判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。逾期应加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，在上诉期届满后7日内预交上诉案件受理费10元，款汇：南宁市中级人民法院诉讼费专户；开户行：中国农业银行古城支行南宁市竹溪分理处；账号：01×××17。逾期仍未预交上诉费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
审判员 罗剑兵
二〇一三年十二月十六日
书记员 黄丽霖
附法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。
已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。
用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
《中华人民共和国劳动法》
第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：
（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；
（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；
（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》
第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。