湖南省衡南县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0422刑初261号
公诉机关湖南省衡南县人民检察院。
被告人阳某某，男，1982年7月26日出生，汉族，郴州市桂阳县人，初中文化，农民。因涉嫌盗窃罪，于2017年9月6日被衡南县公安局刑事拘留；同年9月22日经衡南县人民检察院批准，次日被衡南县公安局依法执行逮捕。2017年12月15日被衡南县人民法院取保候审。
辩护人胡敏达，男，湖南湘华律师事务所律师。
湖南省衡南县人民检察院以南检公诉刑诉[2017]256号起诉书，指控被告人阳某某犯盗窃罪，于2017年10月24日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，于2017年11月24日公开开庭进行了审理。湖南省衡南县人民检察院指派检察员周明出庭支持公诉。被告人阳某某及其辩护人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2011年5月至12月期间，被告人阳某某伙同欧阳某某、候某某、王某某、刘某某（均已判刑）等人先后在衡南县相市乡、花桥镇、栗江镇盗窃正在使用的通信电缆，共计价116340元。具体事实如下：
1、2011年12月14日晚，被告人阳某某与刘某某、欧阳某某、候某某驾车至衡南县花桥镇接观村，在一山坡上盗窃正在使用的型号为100对的通信电缆两根，每根长850米。经鉴定，被盗的电缆单价为24.24元/米，共价值41208元。
2、2011年5月31日晚，被告人阳某某与刘某某、候某某、王某某驾车至衡南县相市乡直壁村七房组，盗窃正在使用的型号为200对的通信电缆720米。经鉴定，其单价为488元/米，共价值35136元。
3、2011年11月27日晚，被告人阳某某与刘某某、欧阳某某、候某某、王某某等人驾车至衡南县花桥镇接观村接观组，在一水田附近盗窃正在使用的型号为100对的通信电缆两根，每根700米。经鉴定，其单价为24.24元/米，共价值33936元。
4、2011年11月22日晚，被告人阳某某与欧阳某某、候某某、刘某某驾车至衡南县栗江镇长坪村石子组，盗窃正在使用的型号为100对的通信电缆250米。经鉴定，其单价为24.24元/米，共价值6060元。
2017年9月6日，被告人阳某某主动到衡南县公安局投案。
被告人阳某某以非法占有为目的，多次秘密盗取他人财物，数额巨大，应当以盗窃罪追究其刑事责任。故提起公诉，请依法判处。
被告人阳某某对公诉机关指控的犯罪罪名无异议。辩称：公诉中指控的第四起提到的6060元这起我没有参与，指控我是主犯，我不认同：第一，我没有组织、领导、决定去哪里盗窃；第二、我没有实施盗窃电缆；第三、我没有参与买卖电缆的谈价；第四、给我多少钱都是候某某他们说了算；第五、我只是他们叫来开车的司机，并没有参与盗窃；综上，我认为我只是从犯。
辩护人辩称：对指控的盗窃罪没有异议，对指控的第四起盗窃有异议。刚才公诉人也说了第四起盗窃存在异议，对证人候某某的证言相互矛盾，他常年吸食冰毒，记忆力很差，候某某的证言不能作为定案依据。同案犯欧阳某某的证言也恰恰证明被告人阳某某只参与三次，欧阳某某只参与了三次，同时证明了被告人阳某某只参与了三次，不能认定被告人阳某某参与第四次盗窃。在共同犯罪中，被告人不是主犯，而是从犯，在现场分工，刑事判决书也证明被告人没有在作案现场，只是开车接送，盗窃都是同案犯打电话给他的，盗窃都是以欧阳某某、候某某、王某某为首领导的，被告人不是主犯，而是从犯，被告人有退赃情节，系自首，且系初犯、偶犯；被告人上有老，儿子尚处幼年，现只有1岁多，妻子没有工作，父母年迈多病，无劳动能力，家庭无任何经济来源，完全依靠被告人抚养照顾。
为支持其主张，被告人及辩护人提供以下证据：
证据1、湖南省衡南县人民法院（2012）南法刑初字第105号刑事判决书，判决书中所提的只认定了被告人参与了前面三次盗窃，印证了被告人阳某某并没参与第四起盗窃；
证据2、被告人在2017年11月21日中国电信股份有限公司衡南分公司出具收条一份，证明被告人积极退赃的情节；
证据3、被告人小孩欧阳晔臻的出生证明一份，证明被告人小孩只有1岁多；
证据4、2017年5月8日的一份关于敦促在逃犯罪人员投案自首的通告，说明对投案自首人员的处罚依据，可以依法从轻或减轻处罚；
证据5、湖南省衡南县人民法院（2012）南法刑初字第212号刑事判决书，证明被告人只是在盗窃中开车，未实施具体盗窃行为，未在作案现场。
经审理查明：2011年5月至12月期间，被告人阳某某伙同欧阳某某、候某某、王某某、刘某某（均已判刑）等人先后在衡南县相市乡、花桥镇、栗江镇盗窃正在使用的通信电缆，共计价110280元。具体事实如下：
1、2011年12月14日晚，被告人阳某某与刘某某、欧阳某某、候某某驾车至衡南县花桥镇接观村，在一山坡上盗窃正在使用的型号为100对的通信电缆两根，每根长850米。经鉴定，被盗的电缆单价为24.24元/米，共价值41208元。
2、2011年5月31日晚，被告人阳某某与刘某某、候某某、王某某驾车至衡南县相市乡直壁村七房组，盗窃正在使用的型号为200对的通信电缆720米。经鉴定，其单价为488元/米，共价值35136元。
3、2011年11月27日晚，被告人阳某某与刘某某、欧阳某某、候某某、王某某等人驾车至衡南县花桥镇接观村接观组，在一水田附近盗窃正在使用的型号为100对的通信电缆两根，每根700米。经鉴定，其单价为24.24元/米，共价值33936元。
4、对公诉机关指控的2011年11月22日晚在衡南县栗江镇长坪村石子组的盗窃行为，被告人阳某某予以否认，且同案犯欧阳某某也证实阳某某未参与，现有证据不足以证明被告人阳某某参与此次盗窃行为，对指控阳某某此次盗窃行为，本院不予认定
2017年9月6日，被告人阳某某主动到衡南县公安局投案。
认定上述事实的证据如下：1、户籍资料等书证；2、证人王某某等人的证言；3、被告人阳某某的供述与辩解；4、鉴定意见；5、勘验笔录及被告人和辩护人提供的五份证据等证据在卷证实，经庭审质证，予以认定。
本院认为，被告人阳某某以非法占有为目的，多次秘密盗取他人财物，数额巨大，公诉机关指控的盗窃罪名成立。在共同犯罪中，阳某某虽不是犯意的提起者、邀约者、纠集者、领导者，虽没有参与盗窃现场盗窃行为，但也驾车主动参加，应认定为主犯，可以比照其他主犯酌情从轻处罚。2017年5月18日，湖南省高级人民法院、湖南省人民检察院、湖南省公安厅、湖南省司法厅《关于敦促在逃犯罪人员投案自首的通告》发布后，于2017年9月6日到衡南县公安局投案自首，应当减轻处罚。被告人阳某某积极退赃，可酌情从轻处罚。考虑到被告人阳某某能主动投案自首，认罪悔罪态度好，系初犯，且小孩年幼（只有一岁多），是家庭主要劳动力，经桂阳县司法局社区矫正评估，建议对被告人阳某某适用社区矫正，对其适用缓刑没有再犯罪的危险和重大不良影响，可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十七条，第五十二条，第五十三条，第七十二条，第七十三条之规定，判决如下：
被告人阳某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年五个月，缓刑三年，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限判决生效后十日内缴清）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王一国
审 判 员 谢凤德
人民陪审员 陈湘军
二〇一七年十二月十八日
书 记 员 刘丽鹏
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。