福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）泉刑终字第950号
原公诉机关福建省晋江市人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄某甲，务工，住泉州市台商投资区。因涉嫌犯职务侵占罪于2014年2月18日被晋江市公安局刑事拘留，2014年3月10日晋江市公安局变更强制措施为取保候审，2015年5月15日被逮捕。现羁押于晋江市看守所。
辩护人郑少彬，福建议正律师事务所律师。
原审被告人王某，务工，住达州市大竹县。因涉嫌犯职务侵占罪于2014年8月14日被厦门铁路公安处泉州车站公安派出所民警抓获，同月18日被晋江市公安局刑事拘留，同年9月3日由晋江市公安局执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。
晋江市人民法院审理晋江市人民检察院指控原审被告人王某、黄某甲犯职务侵占罪一案，于2015年5月15日作出（2015）晋刑初字第916号刑事判决。原审被告人黄某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉人的上诉理由、审阅辩护人的辩护意见，并讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，被告人王某自2013年3月起受雇于鼎泰（福建）服装有限公司（以下简称鼎泰公司）担任仓管，被告人黄某甲自2012年10月起受雇于鼎泰公司担任业务员，2013年9月至10月期间，被告人王某、黄某甲经预谋后，利用各自的职务便利，由被告人黄某甲接单，被告人王某配货，将鼎泰公司的“樱松”牌YS2288型卫衣私自出售给公司客户陈某。其中，2013年9月6日至2013年9月27日期间，通过被告人黄某甲私自开设的“深圳潮流天地服饰有限公司”网店先后多次共出售给陈某615件“樱松”牌YS2288型卫衣，并收取货款人民币22609、15元未上缴公司；2013年9月29日至2013年10月30日期间，通过线下交易出售给陈某926件“樱松”牌YS2288型卫衣，并收取货款人民币34252元未上缴公司。经价格鉴定，上述1541件“樱松”牌YS2288型卫衣价值至少为人民币58558元。
2014年2月18日，被告人黄某甲主动向晋江市公安局投案。2014年8月14日，被告人王某在石狮市“沃尔玛”超市门口被厦门铁路公安处泉州车站公安派出所民警抓获。案发后，被告人黄某甲退出赔偿款人民币30000元，被告人王某的家属代为退出赔偿款人民币26862元。原审审理过程中，被告人黄志强又退出赔偿款人民币1696元。
原判认定上述事实的证据有：
1、证人洪某甲、陈某的证言，证明被告人黄某甲私自出售鼎泰公司卫衣的相关情况。
2、证人李某的证言，证明鼎泰公司开单配货的流程。
3、证人张某、洪某乙、吴某、黄某乙的证言，证明被告人黄某甲找被告人王某配货、发货的相关情况。
4、营业执照、商标注册证、授权书、委托书，证明鼎泰公司的基本情况。
5、员工简历表、工资单、出勤情况表、相关证明材料，证明被告人王某、黄某甲的任职情况。
6、银行账户交易明细清单，证明被告人黄某甲银行账户的资金情况。
7、手机通讯清单，证明被告人王某、黄某甲的联系情况。
8、对账单、销售清单、支付宝交易记录、聊天记录、物流单据、发货明细单、出入库情况表，证明被告人王某、黄某甲出售卫衣给陈某的相关情况。
9、户籍证明材料，证明被告人王某、黄某甲的身份情况。
10、投案证明、抓获及破案经过报告，证明被告人王某、黄某甲的归案经过及本案的侦破情况。
11、工作说明，证明本案侦查工作的相关情况。
12、扣押决定书、扣押清单、司法罚没收款凭证，证明本案退赃情况。
13、鉴定意见，证明涉案卫衣的价值。
14、辨认笔录、说明及照片，证明经公安机关组织辨认，相关证人分别指认被告人王某、黄某甲；被告人黄某甲指认被告人王某。
15、被告人王某、黄某甲的供述，其二人均对指控的事实供述在案。
据此，原审法院认为被告人王某、黄某甲的行为均已构成职务侵占罪。被告人黄某甲犯罪后自动投案，如实供述其罪行，系自首，予以从轻处罚。依法作出判决：一、被告人王某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年六个月；二、被告人黄某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年；三、被告人王某、黄某甲退出的赔偿款人民币58558元，予以发还被害单位鼎泰（福建）服装有限公司。
上诉人黄某甲诉称，原审量刑偏重，其有自首情节，且积极退赃，符合缓刑条件，请求对其宣告缓刑。辩护人提出相同辩护意见。
经审理查明，原审法院认定2013年9月至10月期间，原审被告人王某利用担任仓管员负责配货，上诉人黄某甲利用担任业务员负责销售的职务便利，将鼎泰公司1541件、价值至少为人民币58558元的“樱松”牌YS2288型卫衣私自出售给公司客户陈某，并收取货款占为已有的事实清楚，原审认定上述犯罪事实的证据均经原审法院庭审质证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人黄某甲、原审被告人王某身为公司人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。上诉人黄某甲犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首。原判认定的事实清楚，证据充分，定罪准确，审判程序合法，并已根据上诉人黄某甲和原审被告人王某的犯罪事实、情节、认罪态度和悔罪表现依法予以从轻处罚，量刑适当。上诉人黄某甲及辩护人提出要求适用缓刑的上诉及辩护意见理由不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款、第六十四条的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张 黛
代理审判员 柯志同
代理审判员 夏 简
二〇一五年八月五日
书 记 员 蔡凌轩
附：本案适用的法律条文
1、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
2、《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。