河南省开封市金明区人民法院
行 政 判 决 书
（2015）金行初字第34号
原告崔莉，女，汉族，1956年8月9日生，住河南省开封市龙亭区。
委托代理人冉秋琰，男，汉族，1982年10月1日生，住开封市顺河回族区，一般授权代理。
被告开封市公安局柳园口分局
地址开封市北关街110号。
组织机构代码07139203-x。
法定代表人李建斌，局长。
委托代理人赵学东、缑红坤，该单位工作人员，特别授权代理。
被告开封市公安局
地址开封市中山路中段86号。
组织机构代码00531707-4。
法定代表人许方军，局长。
委托代理人闫开文、闪文涛，该单位工作人员，特别授权代理。
原告崔莉不服被告开封市公安局柳园口分局于2015年3月27日作出的汴公柳（治）行罚决字（2015）0020号行政处罚决定书，于2015年4月24日向开封市公安局提起行政复议，开封市公安局于2015年7月14日作出汴公行复字（2015）022号行政复议决定书，维持了开封市公安局柳园口分局的行政处罚决定书。崔莉仍不服，于2015年7月28日向本院提起行政诉讼，本院于当日立案受理，并于当月29日向被告开封市公安局柳园口分局、开封市公安局送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书等应诉手续。本院依法组成合议庭，于2015年12月30日、31日公开开庭审理了本案。原告崔莉及委托代理人冉秋琰，被告开封市公安局柳园口分局的副职负责人李敏、李林琼，委托代理人赵学东、缑红坤，被告开封市公安局的委托代理人闫开文、闪文涛到庭参加诉讼。本案于2016年1月26日经河南省高级人民法院批准，延长审理期限六个月。本案经本院审判委员会讨论作出决定，现已审理终结。
被告开封市公安局柳园口分局于2015年3月27日作出的汴公柳（治）行罚决字（2015）0020号行政处罚决定书，认定崔莉于2015年3月19日1时40分许通过网络（QQ号）发布煽动、组织3月21日到鼓楼广场集会的信息。依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第二十三条第一款第二项之规定，决定对崔莉行政拘留五日。被告开封市公安局于2015年7月14日作出汴公行复字（2015）022号行政复议决定书，根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第一项之规定，维持了开封市公安局柳园口分局作出的行政处罚决定书。
原告崔莉诉称：被告开封市公安局柳园口分局作出的汴公柳（治）行罚决字（2015）0020号行政处罚决定书和被告开封市公安局作出汴公行复字（2015）022号行政复议决定书均认定事实错误，适用法律错误。被告开封市公安局柳园口分局以2015年3月19日1时40分许，原告通过网络（QQ号）发布煽动、组织3月21日到鼓楼广场集会的信息为由作出汴公柳（治）行罚决字（2015）0020号行政处罚决定书，该认定与事实不符。事实是原告在2015年3月19日1：50：27时发了“14日的散步没见中小几个人。21日的散步中小的人们能去的都去吧。为开封市的繁荣，向鼓楼献国旗，向开封城致敬，为获得政府帮助鞠躬。为要回我们的血汗钱迈开双腿”的信息，该信息只是表达了原告希望其他受害人维护自己被骗钱财的善意，丝毫没有煽动、组织非法集会的意思。被告柳园口分局认定的事实和原告发布的信息不是同一时间点，明显看出被告柳园口分局用来证明原告违法的证据和原告发布的信息不是同一信息，再者一个表达善意维权的信息被故意曲解为煽动、组织非法集会，显然认定事实错误。原告发布的信息没有对社会造成任何影响，显然被告柳园口分局作出的处罚决定没有事实依据，且处罚不适当。被告柳园口分局的询问笔录不是本人的陈述，办案程序严重违法。依据《行政处罚法》第二十条、《治安管理处罚法》第九十一条、《公安机关办理行政案件程序规定》第一百四十八条等法律明确规定行政拘留处罚由县级以上人民政府公安机关决定。被告柳园口分局是被告开封市公安局的派出机构，不是县级以上人民政府公安机关，无权作出行政拘留的行政处罚。被告柳园口分局作出的处罚决定书适用法律错误，《治安管理处罚法》第二十三条第一款第二款作出行政处罚，该项规定是：“扰乱车站、港口、码头、机场、商场、公园、展览馆或者其他公共场所秩序的”，原告是在网络上表达的没有对社会造成任何影响的信息，且被告柳园口分局没有证据能证明原告煽动、组织非法集会，也没有证据证明原告到过现场，更没有证据证明原告发布的信息对社会造成何种影响和影响严重到何种程度。被告柳园口分局利用公权力作出行政处罚决定是对习总书记建设法制中国的伟大梦想的公然挑衅，是对人权、法律的公然践踏，是对习总书记为首的党中央依法治国的总方针的公然挑战。被告开封市公安局作出的汴公行复字（2015）022号行政复议决定未对申请复议的具体行政行为是否合法与适当进行审查，显然其作出的复议决定主要证据不足，适用法律错误，严重违法。综上，请求法院依法撤销被告开封市公安局柳园口分局作出的汴公柳（治）行罚决字（2015）0020号行政处罚决定书；确认被告开封市公安局作出汴公行复字（2015）022号行政复议决定书违法并予以撤销。
原告向本院提供的证据有：证据1、存款合同；证据2、申请信息公开申请书。
被告开封市公安局柳园口分局辩称：崔莉于2015年3月19日通过网络，在QQ群中发布煽动、组织2015年3月21日到鼓楼广场集会的信息，造成2015年3月21日上午大量不明真相群众到鼓楼广场聚集，严重扰乱公共场所的正常秩序。经调查，以上事实有违法行为人陈述、其网络发布信息照片、现场照片等证据证实。根据相关证据证明，结合案情，我局于2015年3月27日依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第二十三条第一款第二项之规定，对崔莉作出行政拘留五日的处罚决定，并于2015年3月27日送至开封市拘留所执行。崔莉不服，于2015年4月24日向开封市公安局提起行政复议，2015年7月14日开封市公安局作出汴公行复字（2015）022号行政复议决定，维持了我局的行政处罚决定书。综上，被告于2015年3月27日作出的汴公柳（治）行罚决字（2015）0020号行政处罚决定书，事实清楚，证据充分，适用法律正确，处罚适当。请求法院依法驳回原告的诉讼请求，维持被告作出的行政处罚决定书。
开封市公安局柳园口分局提交的证据有：1、结案报告书；2、受案登记表；3、崔莉询问笔录；4、照片材料；5、户籍信息；6、前科证明；7、民警身份证明；8、行政处罚告知笔录；9、汴公柳（治）行罚决字（2015）0020号行政处罚决定书；10、拘留执行回执；11、被拘留人员家属通知书；12、王口舌村委证明；13、崔莉证明材料；14、呈请行政处罚审批表；15、呈请结案审批表。
被告开封市公安局辩称：2014年4月24日崔莉不服开封市公安局柳园口分局作出的汴公柳（治）行罚决字（2015）0020号行政处罚决定，向我局申请行政复议，我局当日即受理该案并于4月27日向开封市公安局柳园口分局送达行政复议答复通知书。2015年5月4日柳园口分局向我局提交了作出具体行政行为的证据材料，并向我局提出行政复议答复意见书。我局经书面审理认为，被申请人柳园口分局作出的行政处罚决定书，认定事实清楚、证据确凿、程序合法，适用法律准确，量刑适当。2015年7月14日我局根据《行政复议法》第二十八条第一款第（一）项作出汴公行复字（2015）022号行政复议决定，维持了被申请人柳园口分局作出的行政处罚决定书。综上，我局作出的汴公行复字（2015）022号行政复议决定书认定事实清楚、证据确凿，适用依据正确、程序合法，请求法院依法维持我局作出的行政复议决定书。
开封市公安局提交的证据有：1、行政复议申请书；2、行政处罚决定书；3、身份证明书；4、行政复议答复书；5、授权委托书；6、证明；7、行政复议受理审批表；8、行政复议答复通知书；9、行政复议延期审批表；10、延期审理通知书；11、被申请人提交的证据材料；12、复议行政案件责任表；13、行政复议决定书及送达回执。
经庭审质证，原告对被告柳园口分局提交的所有证据均持异议；对被告开封市公安局提交的证据除证据1行政复议申请书外的所有证据均持异议。
二被告认为原告提交的证据1、2与本案没有关联性。
本院对上述证据认证如下：被告开封市公安局柳园口分局提交的证据3崔莉询问笔录，因被询问人未签名，被告又举不出该笔录已交被询问人核对的证据，且原告对该证据的内容的真实性不予认可，故本院对证据3崔莉询问笔录不予采信；对证据4证据材料中从手机中提取的信息照片，因被告提供不出该电子数据的原始载体，且原告不承认该电子数据来源于其手机，故本院对该证据不予采信；对证据4证据材料中鼓楼广场照片，因原告认为该照片无证据证明其与原告有关联，且被告不能提供该证据来源的合法性，故本院不予采信。被告开封市公安局柳园口分局、被告开封市公安局提交的其它证据真实、有效，本院予以采信。
经审理查明：2015年3月26日开封市公安局柳园口分局立案受理崔莉扰乱公共场所秩序一案，于2015年3月27日，以原告崔莉于2015年3月19日1时40分许通过网络（QQ号）发布煽动、组织3月21日到鼓楼广场集会的信息为由，依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第二十三条第一款第二项之规定，作出了汴公柳（治）行罚决字（2015）0020号行政处罚决定书，对崔莉行政拘留五日。崔莉不服，向开封市公安局申请行政复议。2015年7月14日，开封市公安局作出汴公行复字（2015）022号行政复议决定书，维持了被告开封市公安局柳园口分局作出的行政处罚决定书，崔莉仍不服，于2015年7月28日向本院提起行政诉讼，请求判令所请。
本院认为，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》的规定，县级以上地方各级人民政府公安机关负责行政区域内的治安管理工作。被告开封市公安局柳园口分局具有负责本行政区域内“维护社会治安秩序，保障公共安全，保护公民、法人和其他组织的合法权益”的治安管理法定职权。被告开封市公安局柳园口分局在受理违反治安管理行为的案件后，应当在依法调查取证，查明事实后，依照法定程序作出决定。但本案中被告开封市公安局柳园口分局作出的汴公柳（治）行罚决字（2015）0020号行政处罚决定书主要证据不足，依法应予以撤销。被告开封市公安局作出的汴公行复字（2015）022号行政复议决定书也应一并撤销。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第一项、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第十条第一款、第二款之规定，判决如下：
一、撤销开封市公安局柳园口分局作出的汴公柳（治）行罚决字（2015）0020号行政处罚决定书；
二、撤销开封市公安局作出的汴公行复字（2015）022号行政复议决定书。
三、被告开封市公安局柳园口分局于本判决生效后三十日内重新作出行政行为。
诉讼费50元由二被告承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于开封市中级人民法院。
审 判 长 黄卫勇
人民陪审员 赵清江
人民陪审员 郑应春
二〇一六年七月七日
书 记 员 张 雪