河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2018）豫10民终569号上诉人(原审被告)：宋玄，男，1966年4月22日出生，汉族，住禹州市。委托诉讼代理人：魏帅举，河南禹曦律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：张朋举，男，1991年2月14日出生，汉族，住禹州市。委托诉讼代理人：艾冠勋，河南名人（禹州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨冰，河南名人（禹州）律师事务所实习律师。原审被告：刘菊，女，1967年1月17日出生，汉族，住禹州市。原审被告：禹州市康源养殖种植有限公司，住所地禹州市文殊镇文殊村。法定代表人：宋松博，该公司经理。上诉人宋玄因与被上诉人张朋举、原审被告刘菊、禹州市康源养殖种植有限公司民间借贷纠纷一案，不服禹州市人民法院（2017）豫1081民初5327号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月23日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人宋玄及其委托诉讼代理人魏帅举、被上诉人张朋举的委托诉讼代理人艾冠勋、杨冰到庭参加诉讼。原审被告刘菊、禹州市康源养殖种植有限公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。宋玄上诉请求：1.依法撤销原判，将本案发回重审；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.一审法院认定事实错误。首先，一审开庭时，上诉人就辩称不认识被上诉人，不欠被上诉人的钱，而是欠案外人郭某、周小敏（两人系夫妻关系）的钱。而被上诉人在一审开庭时举证的证据材料也可以证明是案外人周小敏通过银行转账将钱汇给上诉人的。其次，被上诉人一审开庭时提供的证据3、4、5、6,用来支持证明其诉讼请求。但是如果仔细计算，却是合计220.2万元。再次，被上诉人一审开庭时提供的证据3，用来支持证明其向上诉人支付借款70.2万元。但是如果细看一下汇款时间却是2012年10月19日。可是双方签订借款合同时间是2013年12月9日。第四，被上诉人一审开庭时提供的证据4之（1），用来支持证明其向上诉人支付借款50万元，其中30万元是合同前2013年12月6日汇给上诉人的，20万元的汇款时间却是2013年1月25日，比借款合同签订时间早11个月。第五，证人郭某证言不属实。2.一审程序违法。上诉人欠案外人郭某、周小敏的钱是真的，但也不是欠他俩200万元。在一审庭审过程中，上诉人当庭对被上诉人手中持有借款合同申请鉴定（后又在7日内向一审法院提供书面申请）。但是一审法院却未支持。正因为一审法院剥夺了上诉人申请权，才把真正的案外人——张朋举作为本案的当事人，从而造成诉讼主体资格认定的错误。上诉人在一审开庭时提到过还款证据在家存放，还没等上诉人向法庭提供，一审就结案了。上诉人认为，一审剥夺了上诉人的举证权利，没有重新开质证庭，违背了法律的公平性。二审庭审中，宋玄再次申请对借款合同中张朋举、宋玄、刘菊签名及指印进行鉴定，并当庭递交《鉴定申请书》，申请：1.申请2013年12月9日签订《借款合同》上第一页（即《借款合同》封面，下同）与第十页，“张朋举”签名不是2013年12月9日填写（即证明张朋举后来补写，亦即鉴定签字时间与合同形成时间不一致）；同时申请鉴定“张鹏举”与“张朋举”两个签名不是同一人书写。2.申请鉴定2013年12月9日签订《借款合同》上第一页、第九页上“宋玄”、“刘菊”签名不是申请人本人笔迹。同时申请鉴定“宋玄”、“刘菊”在签名上所用手印不是申请人本人手印。张朋举辩称，1.本案借款真实发生，原判认定事实清楚，证据充分，宋玄应当承担还款责任。首先，是张朋举借给宋玄、刘菊的借款，案外人周小敏只是受张朋举的委托转款。其次，200万并非一次性借出，而是近几年几次借款后，累计得出的数额，随后于2013年12月9日签订的合同，且宋玄在一审庭审中已自认收到借款。2.一审法院适用法律正确，驳回宋玄的鉴定申请，合理合法。一审开庭时宋玄自认《借款合同》第十页（即合同的关键部分）的签字是其书写，要求鉴定第一页、第九页的签字不是本人所写，这对《借款合同》的成立没有任何影响，且事实上借款已经发生，其申请鉴定的理由于法无据。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。张朋举向一审法院起诉请求：请求判令三被告偿还借款200万元及利息（自2013年12月9日起按月利率2%计算至还款日止）。一审法院认定事实：2013年12月9日，被告宋玄、刘菊与原告签订借款合同两份，约定共计借款200万元，月利率3分，借款用于被告禹州市康源养殖种植有限公司企业流动资金及家用。同日，被告宋玄、刘菊出具收据两份，该两份收据载明：“收据今收到2013年12月9日签订的借款合同项下出借的本金（人民币）￥140万元(大写壹佰肆拾万元）整。借款人特立此据予以确认。借款人宋玄、刘菊担保人禹州市康源养殖种植有限公司（公章）日期2013年12月9日”“收据今收到2013年12月9日签订的借款合同项下出借的本金（人民币）￥60万元(大写陆拾万元）整。借款人特立此据予以确认。借款人宋玄、刘菊担保人禹州市康源养殖种植有限公司（公章）日期2013年12月9日”。后被告按月息3分连续累计付息30万元，利息付到2014年5月9日。另查明被告禹州市康源养殖种植有限公司2010年11月11日成立，2015年12月29日法定代表人由被告刘菊变更为宋松博。一审法院认为，合法的借贷关系应当受到法律保护。被告宋玄、刘菊向原告借款，并向原告出具借款凭证，事实清楚，双方成立民间借贷法律关系。被告刘菊借款时是被告禹州市康源养殖种植有限公司法定代表人，所借款项用于企业生产经营，原告持借款凭证要求三被告共同偿还借款并按月利率2%支付利息的诉讼请求，依法应予支持。被告对欠款事实无异议，但认为欠的是案外人郭某、周小敏款而非欠原告张朋举款，因案外人已作证证明该款是三被告借原告款而非借案外人款，且其中部分款项是由原告账户直接转给被告宋玄，现原告持有借款凭证，故对原告是本案债权人的事实予以确认，对被告宋玄答辩意见不予采纳。判决：限被告宋玄、刘菊、禹州市康源养殖种植有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告张朋举借款200万元及利息（自2014年5月10日起按月利率2%计算至还款日止）。本案受理费22800元，减半收取11400元，由被告宋玄、刘菊、禹州市康源养殖种植有限公司承担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。宋玄提交证据：2016年6月20日还款50500元《收据》一份、2017年1月25日还款19000元《收条》一份、2017年3月9日还款6000元《收到》条一份、2017年4月13日还款20000元《收据》一份，证明宋玄通过郭兴旺向真正出借人郭某还款95500元的事实（郭兴旺系郭某的弟弟）。张朋举质证认为，对上述证据的真实性无异议，但收据上虽然写收到的是本金，但归还的实际是利息。经本院审查，对上述证据的真实性予以采信，因四份收据上均明确载明收到的是本金，故对张朋举的质证意见不予支持。经二审审理查明，2016年6月20日，宋玄通过郭兴旺归还本金50500元，2017年1月25日，宋玄通过郭兴旺归还本金19000元，2017年3月9日，宋玄通过郭兴旺归还本金6000元，2017年4月13日，宋玄通过郭兴旺归还本金还款20000元。以上共计归还本金95500元。经本院查明的其它事实与一审判决认定的事实一致。张朋举、刘菊、禹州市康源养殖种植有限公司均未向本院提交新证据。本院认为，根据双方当事人的诉辩意见，二审争议焦点是：1.被上诉人张朋举诉讼主体是否适格；2.一审未准许上诉人宋玄的鉴定申请是否程序违法。关于焦点1，宋玄认为出借人是郭某、周小敏而非张朋举，但郭某在一审中已经出庭作证证明出借人是张朋举，且有702000元借款是由通过张朋举账户直接转账给宋玄，且张朋举持有借款凭证，故原判认定张朋举是本案债权人并无不当。关于焦点2，因借款人宋玄认可借200万，且认可涉案两份收据与刘菊看过确认无误之后在上面签名按指印，禹州市康源养殖种植有限公司加盖公章，对《借款合同》第10页借款人正式签字处的签字宋玄、刘菊、禹州市康源养殖种植有限公司均未否认，本院对涉案2000000元借款的事实予以确认。宋玄申请鉴定的内容不影响借款事实成立，故对宋玄的鉴定申请，本院不予准许。综上所述，上诉人宋玄的上诉请求不能成立，但其归还的95500元本金应从借款总额中予以扣除。本院依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、第一百七十六条、《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第二款、第二十六条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销禹州市人民法院（2017）豫1081民初5327号民事判决；二、限上诉人宋玄、原审被告刘菊、原审被告禹州市康源养殖种植有限公司于本判决生效之日起十日内偿还被上诉人张朋举借款1904500元及利息（自2014年5月10日起按月利率2%计算至还款日止）。一审案件受理费22800元，减半收取11400元，二审案件受理费11400元，共计22800元，由上诉人宋玄、原审被告刘菊、原审被告禹州市康源养殖种植有限公司共同承担。本判决为终审判决。审判长  徐小燕审判员  张 靖审判员  彭志勇二〇一八年三月六日书记员  邓 威执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口