江苏省南京市鼓楼区人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0106民初8823号原告：赵国贞，男，1946年8月13日出生，汉族，住上海市长宁区。委托诉讼代理人：王艳（系原告儿媳妇），1977年9月26日出生，汉族，住上海市普陀区。被告：名人（上海）城市酒店管理有限公司，住所地中国（上海）自由贸易试验区浦东大道2123号3213室。法定代表人：孙新民。被告：浙江嘉盛禾贸实业有限公司，住所地浙江省杭州市下城区延安路447号640房。法定代表人：张青。第三人：南京谭家菜餐饮有限公司，住所地江苏省南京市鼓楼区中山北路30号。法定代表人：石飞跃。原告赵国贞与被告名人（上海）城市酒店管理有限公司（以下简称上海名人城市酒店）、浙江嘉盛禾贸实业有限公司（以下简称浙江嘉盛禾贸公司）、第三人南京谭家菜餐饮有限公司（以下简称南京谭家菜公司）借款合同纠纷一案，本院于2017年8月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告赵国贞的委托诉讼代理人王艳到庭参加诉讼。被告上海名人城市酒店、浙江嘉盛禾贸公司及第三人南京谭家菜公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本院依法缺席审理，本案现已审理终结。原告赵国贞向本院提出诉讼请求：1.判决被告上海名人城市酒店向原告赵国贞返还履约保证金34140元；2.被告上海名人城市酒店向原告赵国贞支付逾期利息损失（均按年利率15%，分别以10万元为基数从2016年12月10日计算至2017年7月18日止，以34140元为基数，从2016年12月10日计算至判决生效之日止）；3.被告浙江嘉盛禾贸公司对上述款项承担连带责任。事实和理由：2006年12月10日，原告赵国贞与被告上海名人城市酒店签订了一份《南京名人城市酒店租赁合同》，约定原告赵国贞向被告上海名人城市酒店承租房屋，期限十年，原告赵国贞在支付租金的同时向被告上海名人城市酒店支付履约保证金134140元，合同期满后，由被告上海名人城市酒店予以返还等等。被告浙江嘉盛禾贸公司系被告上海名人城市酒店履行上述合同义务的担保人。合同期满后，被告上海名人城市酒店在原告赵国贞多次催要下，仅于2017年7月18日返还了10万元，余款至今未返还，故原告赵国贞诉至法院，请求支持其诉讼请求。被告上海名人城市酒店、浙江嘉盛禾贸公司及第三人南京谭家菜公司均未应诉、答辩。本院经审理认定事实如下：2006年，南京名人城市酒店以对外招租的形式发布“金名人”创富赢家商业经营产品，宣传年回报率为10%。2006年12月10日，原告赵国贞（承租人，乙方）与上海名人城市酒店管理有限公司签订了一份《南京名人城市酒店租赁合同》，约定本合同项下的出租物业位于南京益来名人城市酒店50层编号037的甲方场地（以下简称案涉房屋），出租物业的具体位置以甲方取得《房屋租赁证》中标明的位置为准，物业建筑面积共13.19平方米，用途为餐饮及酒店经营；租期自乙方按照租赁合同之规定缴清全部租金和履约保证金之日起的第六个工作日始至租赁满十年；十年租金合计20260元，租金由乙方在签署本合同当日内一次性支付；乙方应在支付租金的同时向甲方支付履约保证金134140元；乙方在完全履行本合同时，甲方在十年租赁合同期满后三个工作日内一次性返还；在租赁期内，乙方应将场地委托甲方指定的第三方经营，乙方有权从上述行为中获得利益等等。2006年12月10日，原告赵国贞（委托方、甲方）与第三人南京谭家菜公司（经营方、乙方）签订《南京城市名人酒店委托经营合同》，约定甲方与上海名人城市酒店签订了租赁合同，取得了本合同项下场地的使用权和收益权；甲方场地和设备设施的使用和经营权以利润包干的方式长期委托乙方经营；甲方委托乙方经营的场地坐落于南京市××编号037的场地；委托期限自本合同生效后的第六个工作日起满十年；甲方不可撤销地授权乙方为其代理人与上海名人城市酒店（以下简称出租方）办理甲方场地和相关装修物和设备设施使用和经营权的交接手续，乙方完成与出租方办理交接手续后，即视为甲方已向乙方交付完成；委托经营期内，乙方应向甲方年上缴利润包干为17466元，十年总上缴利润包干为174660元，分月支付，自委托经营开始后的次月起，于每月25日支付等等。2006年12月12日，浙江嘉盛担保有限公司（以下简称浙江嘉盛担保公司）经浙江省杭州市东方公证处公证，向原告赵国贞出具了一份《履约保函》，载明鉴于赵国贞与上海名人城市酒店（以下简称出租方）于2006年12月10日签订了南京益来名人城市酒店（具体坐落南京市中山北路××）的《租赁合同》，应原告赵国贞及出租方申请，浙江嘉盛担保公司负责监管原告赵国贞根据《租赁合同》支付的履约保证金，出租方按《租赁合同》约定应返还的履约保证金由浙江嘉盛担保公司承担连带责任；担保最高金额308800元；本保函自2006年12月16日起生效，有效期至2016年12月15日，本保函下的索付和陈述必须以书面作出，且必须在本保函有效期内送达浙江嘉盛担保公司；本保函到期后自动失效，无论保函是否退回浙江嘉盛担保公司等等。2006年12月10日，原告赵国贞一次性向被告上海名人城市酒店支付了履约保证金134140元以及十年的租金20260元。此后，被告上海名人城市酒店将案涉房屋交由第三人南京谭家菜公司经营使用。第三人南京谭家菜公司按照上述委托经营合同的约定，向原告赵国贞支付了全部租赁回报，现该委托经营合同已履行完毕。2017年1月9日，原告赵国贞按照浙江省杭州市下城区延安路447号640房、杭州市拱墅区上塘路958号、杭州市下城区延安路511号元通大厦528室向被告浙江嘉盛禾贸公司发出三份同样内容的《担保人履行责任通知书》，内容为原告赵国贞与被告上海名人城市酒店之间的租赁合同已期满，被告上海名人城市酒店尚未返还履约保证金，被告浙江嘉盛禾贸公司对此应当承担连带责任等等。2017年2月20日，被告上海名人城市酒店委托有关人员负责退还履约保证金事宜。2017年7月18日，被告上海名人城市酒店向原告赵国贞退还的部分履约保证金10万元，余款34140元至今未退。另查明，浙江嘉盛担保公司成立于2004年12月15日，后更名为浙江嘉盛禾贸实业有限公司（即本案被告浙江嘉盛禾贸公司），工商登记住所地为杭州市下城区××房。2016年6月30日起，被告浙江嘉盛禾贸公司因登记住所或经营场所无法联系被列入经营异常名录。本院认为，当事人应当按照合同约定全面履行合同义务。关于原告赵国贞与被告上海名人城市酒店签订的租赁合同性质问题。根据我国合同法的规定，租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同；借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。本案中，原告赵国贞和被告上海名人城市酒店所签订的《南京名人城市酒店租赁合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，该协议依法成立并有效。该合同虽然名为租赁合同，但根据双方约定的原告赵国贞一次性支付十年“租金”及履约保证金，期限届满被告上海名人城市酒店除退还原告履约保证金外，另由被告上海名人城市酒店指定的第三人南京谭家菜公司在十年期限按月以固定回报率向原告赵国贞支付“利润”等事实，原告赵国贞和被告上海名人城市酒店签订的上述“租赁合同”约定内容符合借款合同的法律特征，故原告赵国贞和被告上海名人城市酒店所签订的《南京名人城市酒店租赁合同》名为租赁合同，实为借款合同。关于款项返还以及利息问题。首先，关于款项返还问题。按照上述合同约定，合同期限自原告赵国贞按照合同之规定缴清全部租金和履约保证金之日起的第六个工作日始至租赁满十年，履约保证金应在合同期满后三个工作日内一次性返还。原告赵国贞于2006年12月10日向被告上海名人城市酒店支付了全部款项，故合同期限应当从2006年12月18日（2006年12月16、17日系周六、周日）至2016年12月17日止，被告上海名人城市酒店应当在2016年12月21日（2016年12月17日、18日系周六、周日）前向原告赵国贞返还履约保证金134140元。但被告上海名人城市酒店仅于2017年7月18日向原告赵国贞返还10万元，故还应当向原告赵国贞返还34140元。其次，关于利息问题。根据合同约定，第三人南京谭家菜公司已向原告赵国贞支付了全部的利润收益，故原告赵国贞主张按照15%的年利率主张逾期利息，不符合合同约定和法律规定，对此本院不予支持。但被告上海名人城市公司迟延返还履约保证金，应当向原告赵国贞支付占用资金的利息损失，故被告上海名人城市公司应当按中国人民银行同期贷款基准利率，以10万元为基数，向原告赵国贞支付2016年12月22日至2017年7月18日期间的利息；以34140元为基数，按中国人民银行同期贷款基准利率，向原告赵国贞支付从2016年12月22日至判决生效之日期间的利息。关于被告浙江嘉盛禾贸公司是否对被告上海名人城市酒店上述债务承担连带责任的问题。首先，根据《最高人民法院关于若干问题的解释》第三十二条规定，保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期限届满之日起六个月。本案中，被告上海名人城市酒店向原告赵国贞返还履约保证金的债务履行期限于2016年12月21日届满，而被告浙江嘉盛禾贸公司作出《履约保函》约定保证期间至2016年12月15日，该约定早于主债务履行届满期限，故该保证期间的约定应当视为没有约定，被告浙江嘉盛禾贸公司的保证期间应当为主债务期限届满之日起六个月，即至2017年5月14日。其次，被告浙江嘉盛禾贸公司在经营期间内变更主要经营场所，但未告知原告赵国贞，致使原告赵国贞在保证期间内向被告浙江嘉盛禾贸公司发出的《担保人履行责任通知书》无法送达，原告赵国贞行使却无法实现自己的合法权利，故被告浙江嘉盛禾贸公司对此应当承担不利后果，仍应对被告上海名人城市酒店承担的有关债务正当连带保证责任。其次，根据《履约保函》的约定，被告浙江嘉盛禾贸公司仅对被告上海名人城市酒店向原告赵国贞返还履约保证金的债务承担连带保证责任，并不系于迟延支付履约保证金而发生的利息。因此被告浙江嘉盛禾贸公司仅就被告上海名人城市酒店应当支付的34140元债务承担连带责任。被告上海名人城市酒店、浙江嘉盛禾贸公司、第三人南京谭家菜公司无正当理由未到庭参加，视为放弃相应的诉讼权利。综上，为维护当事人合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百九十六条、第二百一十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第二百四十条之规定，判决如下：一、被告名人（上海）城市酒店管理有限公司于本判决生效之日起三日内一次性返还原告赵国贞34140元；二、被告名人（上海）城市酒店管理有限公司于本判决生效之日起三日内按中国人民银行同期贷款基准利率，以10万元为基数，向原告赵国贞支付2016年12月22日至2017年7月18日期间的利息；以34140元为基数，按中国人民银行同期贷款基准利率，向原告赵国贞支付从2016年12月22日至本判决生效之日期间的利息；三、被告浙江嘉盛禾贸实业有限公司对上述第一项判决内容承担连带给付责任；四、驳回原告赵国贞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费969元，公告费600元，合计1569元，由被告名人（上海）城市酒店管理有限公司负担316元、被告名人（上海）城市酒店管理有限公司、浙江嘉盛禾贸实业有限公司共同负担1253元（此款原告已预交，两被告在履行上述给付义务时加付此款）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 长  周 磊人民陪审员  卞晓文人民陪审员  陈光全二〇一八年一月三十日书 记 员  杨 艳