广东省珠海市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤04民终2594号
上诉人（原审被告）：珠海市燊鸿商贸有限公司，住所地：广东省珠海市香洲区翠香路93号3栋二层2-26#。
法定代表人：吕烈峻，总经理。
委托代理人：李兵，广东敬业律师事务所律师。
委托代理人：潘金星，广东敬业律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：杨理，男，1958年8月9日出生，汉族，住址：广东省电白县。
上诉人珠海市燊鸿商贸有限公司（以下简称燊鸿公司）因与被上诉人杨理劳动争议纠纷一案，不服广东省珠海市香洲区人民法院作出的（2016）粤0402民初3820号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院本案相关情况：一、入职时间：2012年10月10日。
二、签订书面劳动合同情况：未签订。
三、参加社会保险情况：未参加。
四、员工岗位：保安。
五、约定每月工资数及工资构成：2300元/月。燊鸿公司主张每月基本工资1380元+加班费920元。
六、岗位变动情况：2015年6月，燊鸿公司公司变更法定代表人和股东。2015年7月至11月，燊鸿公司在原工作地点从事原工作，但工资由珠海市宏宇物业管理有限公司支付给杨理。
七、工资发放情况：现金发放，员工签名。2015年7月，杨理的基本工资1380元+岗位津贴1260元，应发工资2640元，实际出勤28天。2015年8月、9月、10月，杨理的基本工资和实发工资均为2300元。2015年11月的工资表显示：杨理出勤28天，基本工资1650元，加班费650元，休假补助177元，实发2477元。杨理在2015年7月至11月的工资表上签名确认，并于2015年11月17日出具一份收据，载明：“今收到凤凰汇商场11月2日前工资，已结清，（包括1个月的押金和国庆节的加班费）。
八、出勤情况：每月工作28天，每天8小时，上下班需要记录交接班情况。2014年11月的在职人员工资明细表显示：杨理当月应出勤和实际出勤均为28天，基本工资1380元+岗位津贴920元+节假日及加班工资451.85元，应发工资和实发工资均为2752元。
九、解除或终止劳动关系的时间和原因：2015年12月31日，杨理申请辞职。
十、申请劳动仲裁时间：2015年11月17日。
十一、仲裁请求：1.被申请人向申请人支付经济补偿金6900元；2.被申请人向申请人支付2012年10月10日至2015年11月20日期间的法定节假日加班工资7603元及双休日加班工资44236.8元。
十二、仲裁结果：1.被申请人向申请人支付2013年11月18日至2015年8月31日期间的休息日及法定节假日加班工资20673.67元；2.驳回申请人的其他仲裁请求。
十三、燊鸿公司的诉讼请求：1.判令燊鸿公司无需向杨理支付2013年11月18日至2015年8月31日期间休息日及法定节假日加班工资差额20673.67元；2.判令杨理承担本案诉讼费。
原审法院认为，燊鸿公司作为用人单位，应当足额支付劳动者劳动报酬。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定，“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”《广东省工伤保险条例》第十六条规定，“用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年。”杨理于2015年11月17日申请劳动仲裁，杨理没有提交证据证明2013年11月18日之前存在加班的事实及杨理仍保存相关证据，其依法应当承担举证不能的法律后果。又由于杨理自2015年7月起开始从珠海市宏宇物业管理有限公司领取工资，应认定杨理自2015年7月1日起与该公司�立了劳动关系。因此，原审法院仅核算2013年11月18日至2015年6月30日的加班工资及法定节假日加班工资。从杨理提交的工资表来看，杨理多月出勤均为28天，杨理确实存在加班的事实。燊鸿公司没有提交交接班记录及工资表，也没有证据证明其已经足额支付加班工资，其依法应当承担举证不能的法律后果。《广东省工伤保险条例》第十七条规定，“用人单位延长劳动者工作时间或者在休息日、法定休假日安排劳动者工作的，应当在工资清单中列明相应的工资报酬；未列明且无法举证已支付的，视为未支付相应的工资报酬，”因此，原审法院予以认定燊鸿公司仅支付杨理2014年11月的加班工资451.85元，其余均未付，故燊鸿公司还应当支付杨理2013年11月18日至2015年6月30日的加班工资及法定节假日加班工资差额共计18246.08元（1380元/月÷21.75×200%×109天+1380元/月÷21.75×300%×16天-451.85+1650元/月÷21.75×200%×9天+1650元/月÷21.75×300%×2天）。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条、《广东省工伤保险条例》第十六条、第十七条、第二十条之规定，判决如下：燊鸿公司于判决发生法律效力之日起五日内向杨理支付2013年11月18日至2015年6月30日的加班工资及法定节假日加班工资差额共计18246.08元。如果未按判决指定的期间履行付款义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取5元，由燊鸿公司负担。
原审判决后，燊鸿公司不服，向本院提出上诉，请求撤销原审判决，判令燊鸿公司无需向杨理支付2013年11月18日至2015年6月30日的加班工资及法定节假日加班工资差额共计18246.08元，由杨理承担一、二审诉讼费。事实与理由：一、燊鸿公司已经通过岗位津贴的方式发放了加班费，原审判决燊鸿公司仍然需要支付加班工资没有事实依据。1.燊鸿公司雇请杨理时，双方已经明确约定：杨理主要负责收取停车费和停车场的保安工作；每天工作8小时，基本工资是1380元；每月工作28天；加班费是920元；法定节假日加班费另算；每月工资固定2300元，只有基本工资和加班费，没有全勤奖、津贴、奖金等。燊鸿公司在制作工资表时，将加班费列为了岗位津贴，但这并不能否定燊鸿公司已经实际支付了加班费这一事实。2.根据《珠海宏宇物业管理有限公司2015年11月份员工工资表》，杨理当月实发工资是2477元，包括基本工资1650元+加班费650元+假期补助177元，足以证明杨理之前每月领取固定工资（除法定节假日加班外）2300元中确实已经通过岗位津贴的方式实际发放加班费。杨理在珠海市宏宇物业管理有限公司领取的工资中实际上也是固定工资2300元加法定节假日加班费，珠海市宏宇物业管理有限公司在工资表中列明了加班费，而杨理之前的工资表中是将加班费用岗位津贴的名义发放而已。二、杨理在2015年11月17日出具的收据足以证明双方已经结清了全部的工资报酬。三、燊鸿公司因股权变更，内部管理混乱，相关的资料已经被刘美兴等人取走而无法提供，不应承担相应的法律责任。1.杨理与刘美兴等人一起申请仲裁，在刘美兴案中，刘美兴已经承认燊鸿公司的公章等资料均保留在其手上。因此，燊鸿公司根本没有保留交接表，不应承担相应的不利后果，而应当由杨理提供。2.双方约定，三名保安每天工作8小时，具体的休息时间由三名保安自主安排，即一名保安休息一天的话，另外�名保安每人就要工作12个小时，即当天存在4个小时的加班，每名保安一个月休息2天，每月工作28天，无论如何选择休息，每月均向杨理支付加班费920元。综上，虽然燊鸿公司向杨理发放的工资表上列明了岗位津贴而非加班费，但无论是从杨理的工作性质、工作时间还是珠海市宏宇物业管理有限公司的工资表来看，均足以证明杨理不存在岗位津贴，只有基本工资和加班费。
杨理答辩称，其入职燊鸿公司以来每天上班8小时，若其中一人生病了就要另外两人顶班，即另外加班，没有享受过社保、法定节假日的休假，更没有签订劳动合同。离职并非因为其造成的，而是因为公司变更了劳动岗位和劳动时间，逼迫其离职的。燊鸿公司称给其法定节假日的休假，但实际上其并没有休过假，公司也没有支付相应的加班费。
在二审调查过程中，燊鸿公司向本院提交了以下证据：1.仲裁庭审笔录，拟证明燊鸿公司工资表上的岗位津贴实际为加班费，不应重复支付。2.刘美兴、刘州仲裁庭审笔录、刘美兴仲裁裁决书，拟证明因为燊鸿公司原股东存在自己私人问题导致公司无法经营，公司的所有资料甚至连公章均被刘美兴取走保管，而刘州、刘美兴、三名保安因取得了公司的相关资料提起仲裁，原属于燊鸿公司举证的材料应均保管在劳动者刘美兴手上，导致燊鸿公司无法提供相关的资料，燊鸿公司不应对此承担不利后果。另外，刘美兴申请仲裁的金额为52070元，仲裁裁决的金额仅为6510元，说明刘美兴纯粹是利用公司原股东不经营公司期间以及公司转让期间的管理不善提出巨额赔偿，经审理后，仅支持其6510元。3.刘州劳动争议仲裁申请书、撤回仲裁申请通知书，拟证明刘州仲裁请求为188000元，最后撤回仲裁申请，实际原因是因为该劳动者为了获取赔偿，部分证据是利用公章伪造的。
杨理质证称：证据1，其并没有看笔录，搞不清楚。证据2、3与本案无关。
本院认为，证据1明确写明了双方在仲裁庭审的陈述，与本案有关，本院予以采纳。证据2、3与本案无关，本院不予采纳。
在二审审理过程中，杨理陈述，入职时，老板的妹妹讲，只有其和老板的妹妹二名保安，每个人每天上班12小时，每月2300元。后来又招了2个人，3人轮岗。
二审经审理查明：一、燊鸿公司有三个保安，正常每人每天工作8小时，如果其中一个人一天工作了12小时就可以多休息4小时，即杨理有4天上班12小时就休息2天。
二、杨理在仲裁庭审中陈述：工资是基本工资+加班工资，加班工资以岗位津贴形式发放。
三、2013年11月18日至2015年4月30日共有151天是休息日，2015�5月1日至2015年6月30日共有18天是休息日。
四、2013年11月18日至2015年4月30日共有16天是法定节假日，2015年5月1日至2015年6月30日共有2天是法定节假日。
五、2013年11月18日至2015年4月30日珠海市最低工资标准是1380元/月，2015年5月1日之后珠海市最低工资标准是1650元/月。
六、2014年11月，甄镜泉只上了17天的班，剩余13天只有杨理和黄建武两人上班，两人每天上12个小时。燊鸿公司当月另行向杨理发放了加班工资451.85元。
原审法院查明的其他事实属实，本院予以确认。
本院认为，在仲裁庭审中，杨理陈述：工资是基本工资+加班工资，加班工资以岗位津贴形式发放。在二审审理过程中，杨理陈述每天上班，工资2300元，也说明2300元中包含了加班工资，故本院认为岗位津贴应认定为是加班工资。原审法院对此未予认定错误，本�予以纠正。但是燊鸿公司已支付的加班工资低于珠海市最低工资标准，故仍应珠海市最低工资标准予以补足。另外，2014年11月燊鸿公司向杨理发放了加班工资451.85元，因为该月杨理有13天上了12个小时的班，比正常情况加班时间多，原审法院将此笔费用扣除不当，本院予以纠正。综合上述原则，本院计算杨理加班工资差额如下：一、2013年11月18日至2015年4月30日杨理休息日加班工资差额应为：3153元[1380元/月÷21.75×200%×151天－920元×17.4个月（17个月零12天）]。二、2015年5月1日至2015年6月30日杨理休息日加班工资差额应为：1431元[1650元/月÷21.75×200%×18天+1650元×2个月－2300元×2个月]。三、杨理法定节假日工资应为：3500元（1380元/月÷21.75×300%×16天+1650元/月÷21.75×300%×2天）。四、2014年11月，正常情况杨理只须4天上12个小时的班，但其有13天上12个小时的班�多了9天上12个小时的班。超过8小时外的应另行再计算加班工资，为：571元（1380元/月÷21.75÷8小时×4小时×9天×200%），燊鸿公司只支付加班工资451.85元，还应支付120元（571元－451.85元）。以上共计8204元（3153元+1431元+3500元+120元）。
综上所述，燊鸿公司的上诉意见部分成立，本院予以采纳。原审判决查明事实基本清楚，但部分处理欠妥，本院予以纠正。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
变更广东省珠海市香洲区人民法院作出的（2016）粤0402民初3820号民事判决为：珠海市燊鸿商贸有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向杨理支付2013年11月18日至2015年6月30日的加班工资及法定节假日加班工资差额共计8204元。
如果未按本判决指�的期间履行付款义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费按一审判决负担。二审案件受理费10元，由珠海市燊鸿商贸有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 灵
代理审判员 黄汉源
代理审判员 黄夏莉
二〇一六年十一月二十八日
书 记 员 陈园园