河北省保定市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）冀06民终87号
上诉人（原审被告）刘刚，农民。
委托代理人连福瑞，河北满星律师事务所律师。
上诉人（原审被告）满城县豪峰造纸厂。住所地：满城区大册营造纸工业区。
法定代表人张如义，该厂厂长。
被上诉人（原审原告）张卫航，农民。
委托代理人田新立，满城县新立法律事务所法律工作者。
上诉人刘刚、满城县豪峰造纸厂因生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服河北省保定市满城区人民法院（2015）满民初字第1113号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人刘刚、满城县豪峰造纸厂（以下简称豪峰纸厂）法定代表人张如义及委托代理人连福瑞，被上诉人张卫航及委托代理人田新立到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，原告张卫航受雇于被告刘刚，在被告豪峰纸厂工地干活，干活中使用的铁制架子由被告刘刚制作并提供。2015年2月2日，上午11时许，因原告张卫航等人使用的架子上端钢筋折断整体下落，张卫航从架子上端5、6米处失控被摔下受伤。被告刘刚及其提供的证人证张卫航在该工地干活时没有戴头盔、系安全带，原告否认称被告刘刚根本没有提供安全防护措施。原告张卫航受伤当日被送往满城县人民医院住院治疗，经诊断为：1.左侧髋臼、耻骨下支、髋骨翼骨折；2.左侧臀部、髋部软组织重度挫伤，于2015年3月22日好转出院，出院时医嘱：卧床，继续左下肢皮牵引，适当加强营养，1、2、4周门诊复查。原告张卫航住院医疗花费已由被告刘刚全部支付。受满城县新立法律事务所委托，满城司法医学鉴定中心于2015年6月18日出具司法医学鉴定意见书，意见为：张卫航左侧髋骨、髋臼、耻骨下支骨折应评定为十级、十级、十级伤残。根据晋级原则两项以上等级相同最多晋升一级，综合评定为九级伤残。原告自受伤之日至定残日前一天共计136天。原告张卫航系农村居民。被告豪峰纸厂系自主厂房建设，自主将该建设工程发包给被告刘刚。被告刘刚无建筑施工资质。
审理中，被告刘刚提出雇佣原告时为原告投保意外伤害保险，申请追加保险公司为共同被告。原告表示自己不知道保险，不同意追加。对此，法院以被告刘刚的申请与本案不属于同一法律关系为由，于2015年8月24日裁定驳回其申请。被告刘刚对原告司法医学鉴定意见书不认可，认为是原告单方委托，而且意见书中表述不一，要求重新鉴定。原告提供该鉴定中心文字说明，称表述不一系笔误，鉴定意见书已更正。被告刘刚方对鉴定中心说明的真实性认可。被告刘刚提出除垫付原告医疗费以外，并给付其他费用2900元。原告不认可，被告刘刚未提供证据证明。上述事实，有当事人陈述、原告的身份证、病历、鉴定意见书、鉴定费发票、诊断证明书、证人证言等予以证实。
原审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人知道或者应当知道接受发包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，原告张卫航受雇于被告刘刚，双方形成劳务关系，依法提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告张卫航在为被告刘刚提供劳务的过程中受伤，被告刘刚无相应的从业资质，虽然被告刘刚及其提供的证人陈述原告没有按照要求戴安全帽、系安全带，但其安全管理措施不到位，没有强制措施，亦没有防护网等其他安全保护措施，而且事故发生的主要原因是被告刘刚提供的劳动设备发生钢筋结构折断造成，存在重大安全隐患。被告刘刚应对该事故承担主要责任。原告张卫航作为成年人，在劳动过程中未注意自身安全防范，应对该事故承担相应责任。结合本案的具体情况，确定原告张卫航承担10%的责任，被告刘刚承担90%的责任。原告张卫航在被告刘刚承包的工地受伤，其因此造成的损失应当由作为雇主的被告刘刚赔偿。被告豪峰纸厂将厂房建设安装工程发包给没有建设安装工程资质的被告刘刚，被告豪峰纸厂依法应当与被告刘刚承担连带赔偿责任。被告豪峰纸厂辩称不承担责任理据不足，不予支持。原告张卫航伤残鉴定意见书虽系单方委托进行的鉴定，原鉴定书亦存在个别表述差错，但该鉴定中心系依法成立的鉴定机构，其对存在的表述差错亦及时进行了纠正，纠正后的鉴定结论不影响最终评定残伤的等级，被告刘刚原对原告伤残鉴定意见书不认可，对鉴定中心补正说明真实性认可，对该鉴定意见书所评定伤残等级予以采纳。原告主张的误工费、护理费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金等各项损失，依法予以保护。张卫航系农村居民，应按农村居民标准赔偿。经核算，张卫航的合理损失有：1、伤残等级为九级，伤残赔偿金40744元（10186元／年×20年×20%）。2、原告受伤前有170元／天工资收入，误工时间自受伤之日至定残日前一天共计136天，误工费23120元（170元／天×136天）。3、确定护理人员一人，住院期间和好转出院医嘱卧床牵引期间需要护理，根据原告伤情、参照公安部人身损害受伤人员误工损失日评定准则的相关类别，确定护理时间为90日，按照农、林、牧等行业年收入标准计算，护理费应为3800元（15410元／365天×90天）。原告要求护理费3780元，不违反有关规定应准许。4、确定住院期间和出院后一定时间应加强营养，原告要求加强营养时间54天、营养费2700元（50元／天×54天）应予保护。5、住院伙食补助费4800元（100元／天×48天）。6、鉴定费800元。以上损失合计为75944元，被告刘刚应承担75944×90%为68349.6元。原告精神抚慰金酌定10000元。被告刘刚合计应支付给原告张卫航赔偿款78349.6元，被告豪峰纸厂承担连带责任。被告刘刚提出除垫付原告医疗费以外，并给付其他费用2900元，原告不认可，被告刘刚未提供证据证明，不予采纳，当事人可待证据充分后另行主张权利。遂判决：一、被告刘刚于本判决生效之日起十日内给付原告赔偿款78349.6元，被告满城县豪峰造纸厂对该款项承担连带赔偿责任。二、驳回原告张卫航其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2370元，减半收取1185元，由原告张卫航负担270元，被告刘刚负担915元。
判后刘刚、满城县豪峰造纸厂均不服，提起上诉。请求：1.依法撤销原判，查明事实后改判或发回重审。2.上诉费用由被上诉人负担。理由：一、一审不予重新鉴定程序不当。一审中，上诉人对被上诉人一方提供的伤残鉴定意见书提出异议，申请重新鉴定。首先，该鉴定是被上诉人单方委托，鉴定所依据的标准由委托方选定，鉴定程序不当；其次，该鉴定所依据的病历记载的是被上诉人受伤部位与鉴定时检查所见明显不一致，虽然鉴定人出具了书面说明，但足以证实该鉴定意见存在重大瑕疵，鉴定过程、鉴定结论不严谨；最后，该鉴定所依据的鉴定标准错误。上诉人刘刚与被上诉人之间属于个人之间的雇佣关系，不是劳动法律关系。既然双方不是劳动关系，依据最高人民法院《关于雇员在雇佣中造成人身损害用什么标准评定伤残的答复》（2013）他8复函的精神，鉴定机构不应按照《职工工伤与职业病致残程度鉴定》标准进行鉴定，适用标准错误，鉴定结果意见必然错误。二、一审依据存在重大瑕疵的鉴定结论意见，认定残疾赔偿金不当。三、判决上诉人刘刚与满城县豪峰造纸厂承担连带责任不当，判决上诉人承担90%的赔偿责任偏高。依据《中华人民共和国侵权责任法》第35条，提供劳务者受害适用过错责任原则，上诉人刘刚与满城县豪峰造纸厂属于承揽关系，依据《中华人民共和国合同法》规定的合同性对性原则，被上诉人受伤与满城县豪峰造纸厂之间不存在因果关系，被上诉人不是满城县豪峰造纸厂的雇员或者劳动者，其受刘刚的雇佣后，在从事上诉人刘刚承揽的业务中受伤，不属于满城县豪峰造纸厂生产经营活动中的安全生产事故。退一步讲，既使满城县豪峰造纸厂没有审查刘刚的资质，存在过错，对于被上诉人的损失，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定，应当承担过错责任，而非连带责任。被上诉人一方在提供劳务过程中，没有佩戴刘刚配发的安全防护用品，其存在一定的过错，认定上诉人承担90%的过错责任，比例偏高。四、一审让上诉人一方承担全部医疗费用，依据双方的过错程度，被上诉人应合理分担上诉人所承担的医疗费用。五、一审认定的误工费时间长、费用高；出院后护理时间没有证据支持；营养费、精神损害抚慰金过高。六、在雇佣被上诉人期间，刘刚作为雇主，出资包括被上诉人在内的雇员投保意外保险，该保险的性质属于雇主责任险。在保险期内发生意外事故，属于保险理赔范围。刘刚在一审中申请追加中华联合财产保险股份有限公司保定中心支公司为共同被告符合法律规定。
被上诉人张卫航答辩称，一、答辩人的伤残受满城县新立法律事务所的委托，满城司法医学鉴定中心给答辩人评定为九级伤残，此鉴定程序并无不当。而满城司法医学鉴定中心结论，根据答辩人左侧髋骨、髋臼、耻骨下支骨折评定为十级、十级、十级伤残，根据晋级原则两项以上等级相同最多晋升一级，综合评定为九级伤残。因此，该鉴定结论以事实及法律规定作出的鉴定结论，不存在任何瑕疵。而二被答辩人在上诉状中称“鉴定意见存在重大瑕疵，鉴定过程、鉴定结论不严谨”与事实不符，根本不能成立。二、一审法院依据满城司法医学鉴定结论意见，认定残疾赔偿金符合法律规定并无不当。三、二被答辩人应当承担连带赔偿责任。豪峰造纸违反法律规定，将厂房建筑发包给无资质的个人刘刚施工，本身就有过错，这种过错行为对本事故的出现起了诱导作用。《最高人民法院关于审理人身伤害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定：雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件，应当与雇主承担连带赔偿责任。因此，一审法院判决刘刚承担90%的责任，二被答辩人承担连带责任，完全符合法律规定。四、一审判决赔偿答辩人各项经济损失，是根据答辩人提供的各项证据，根据法律规定依法判决的。误工时间自答辩人受伤之日至定残日前一天，共计136天，答辩人受伤前每天工资为170元是双方认可的，而营养费、精神抚慰金是根据规定和答辩人伤残等级合情合理保护的。
经审理查明，经查一审卷宗，满城县司法医学鉴定中心给一审法院出具了证明一份，内容：“关于满城司法医学鉴定中心（2015）满鉴字第070号张卫航鉴定书中左侧耻骨上、下骨折。观其骨盆片为左侧耻骨下支骨折为笔误”特此证明。满城司法医学鉴定中心签名盖章，2015年9月28日。一审刘刚质证对该证明的真实性无异议。二审查明的其他事实与一审无异。
本院认为，1.关于鉴定问题。一审中，张卫航提供了满城县司法医学鉴定中心出具的鉴定意见书及笔误文字说明。刘刚虽对张卫航提供的鉴定意见书提出重新鉴定的申请，但刘刚对该鉴定中心笔误文字说明的真实性认可。刘刚上诉要求重新鉴定的主张没有事实和法律依据。一审依据司法鉴定意见书及笔误文字说明，判决由刘刚赔偿张卫航伤残赔偿金、误工费、营养费、精神损害抚慰金符合法律规定。2.关于医疗费问题。在张卫航起诉的赔偿费用中并不包含刘刚为张卫航垫付的医疗费。且一审判决也未涉及刘刚赔偿医疗费的问题。3.关于应否追加中华联合财产保险股份有限公司保定中心支公司为共同被告的问题。因刘刚的申请与本案不属于同一法律关系，一审已裁定驳回刘刚的申请。4.关于满城县豪峰造纸厂应否连带承担赔偿责任及赔偿比例的问题。一审依据相关证据及过错责任，认定由张卫航承担10%的责任、刘刚承担90%的责任，满城县豪峰造纸厂承担连带赔偿责任符合法律规定。综上，刘刚、满城县豪峰造纸厂上诉理由均不能成立，其上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2370元，由上诉人刘刚、满城县豪峰造纸厂负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张书明
审 判 员 李国庆
代理审判员 孙欣欣
二〇一六年一月二十日
书 记 员 续婉君