广东省深圳市福田区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0304刑初1781号
公诉机关深圳市福田区人民检察院。
被告人方某明，男，汉族，初中文化，户籍地：广东省揭阳市普宁市，暂住深圳市福田区，无固定职业。曾因犯走私普通货物罪，于2013年12月20日被深圳市中级人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。现因涉嫌犯诈骗罪、销售假冒注册商标的商品罪，于2016年8月11日被抓获，次日被深圳市公安局福田分局刑事拘留，同年9月14日被逮捕。
辩护人雷涛，广东广荣律师事务所律师。
被告人庄某彬，男，汉族，初中文化，户籍地：广东省揭阳市普宁市，暂住深圳市福田区，无固定职业。因涉嫌犯诈骗罪、销售假冒注册商标的商品罪，于2016年8月11日被抓获，次日被深圳市公安局福田分局刑事拘留，同年9月14日被逮捕。
辩护人谢宜峰，广东国晖律师事务所律师。
辩护人蔡煜，广东国晖律师事务所律师。
被告人庄某毫，男，汉族，初中文化，户籍地：广东省揭阳市普宁市，暂住深圳市福田区，无固定职业。因涉嫌犯诈骗罪、销售假冒注册商标的商品罪，于2016年8月11日被抓获，次日被深圳市公安局福田分局刑事拘留，同年9月14日被逮捕。
辩护人黄思博，北京市中银律师事务所广西分所律师。
被告人张某侨，男，1995年2月26日出生，汉族，初中文化，户籍地：广东省揭阳市普宁市，暂住深圳市福田区，无固定职业。因涉嫌犯诈骗罪、销售假冒注册商标的商品罪，于2016年8月11日被抓获，次日被深圳市公安局福田分局刑事拘留，同年9月14日被逮捕。
辩护人卢静，广东仁皓律师事务所律师。
深圳市福田区人民检察院以深福检刑诉［2016］2607号起诉书指控被告人方某明、庄某彬、庄某毫、张某侨犯诈骗罪、销售假冒注册商标的商品罪，于2016年11月21日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，并组成合议庭，于2017年1月10日公开开庭审理了本案。深圳市福田区人民检察院指派检察员徐震出庭支持公诉，被告人方某明及其辩护人雷涛、被告人庄某彬及其辩护人谢宜峰、蔡煜、被告人庄某毫及其辩护人黄思博、被告人张某侨及其辩护人卢静、被害人梁某到庭参加诉讼。本案经依法延长审限，现已审理终结。
公诉机关指控：1、2016年6月12日，犯罪嫌疑人方某明、庄某彬、庄某毫、张某侨等人在淘宝网络平台“我的卡卡小店”网店以所购买的手机存在质量问题需退回保修的方式诈骗了被害人齐某两部苹果5手机，价值2050元人民币。
2、2016年6月28日，犯罪嫌疑人方某明、庄某彬、庄某毫、张某侨等人在淘宝网络平台“我的卡卡小店”网店以所购买的手机存在质量问题需退回保修的方式诈骗了被害人汪某一部苹果5S手机，价值1199元人民币。
3、2016年6月28日，犯罪嫌疑人方某明、庄某彬、庄某毫、张某侨等人在淘宝网络平台“我的卡卡小店”网店以所购买的手机存在质量问题需退回保修的方式诈骗了被害人韩某一部苹果5S手机，价值1760元人民币。犯罪嫌疑人庄某毫以收取微信红包100元能加快退款的方式骗取韩某100元人民币。
4、2016年6月29日，犯罪嫌疑人方某明、庄某彬、庄某毫、张某侨等人在淘宝网络平台“我的卡卡小店”网店以所购买的手机存在质量问题需退回保修的方式诈骗了被害人高某一部苹果5S手机，价值1580元人民币。
5、2016年6月30日，犯罪嫌疑人方某明、庄某彬、庄某毫、张某侨等人在淘宝网络平台“我的卡卡小店”网店以所购买的手机存在质量问题需退回保修的方式诈骗了被害人韦某一部小米手机，价值899元人民币。
6、2016年6月30日，犯罪嫌疑人方某明、庄某彬、庄某毫、张某侨等人在淘宝网络平台“我的卡卡小店”网店以所购买的手机存在质量问题需退回保修的方式诈骗了被害人邓某1一部苹果5S手机，价值1760元人民币。
7、2016年6月30日，犯罪嫌疑人方某明、庄某彬、庄某毫、张某侨等人在淘宝网络平台“我的卡卡小店”网店以所购买的手机存在质量问题需退回保修的方式诈骗了被害人张某才一部苹果5S手机，价值1500元人民币。
8、2016年7月1日，犯罪嫌疑人方某明、庄某彬、庄某毫、张某侨等人在淘宝网络平台“我的卡卡小店”网店以所购买的手机存在质量问题需退回保修的方式诈骗了被害人刘某泽一部苹果5S手机，价值1690元人民币。
9、2016年7月1日，犯罪嫌疑人方某明、庄某彬、庄某毫、张某侨等人在淘宝网络平台“我的卡卡小店”网店以所购买的手机存在质量问题需退回保修的方式诈骗了被害人陈某一部苹果5S手机，价值1530元人民币。
10、2016年7月2日，犯罪嫌疑人方某明、庄某彬、庄某毫、张某侨等人在淘宝网络平台“我的卡卡小店”网店以所购买的手机存在质量问题需退回保修的方式诈骗了被害人赵某一部苹果5手机，价值1099元人民币。
11、2016年7月2日，犯罪嫌疑人方某明、庄某彬、庄某毫、张某侨等人在淘宝网络平台“我的卡卡小店”网店以所购买的手机存在质量问题需退回保修的方式诈骗了被害人张某一部苹果5S手机，价值1760元人民币。
12、2016年7月3日，犯罪嫌疑人方某明、庄某彬、庄某毫、张某侨等人在淘宝网络平台“我的卡卡小店”网店以所购买的手机存在质量问题需退回保修的方式诈骗了被害人张某敏一部苹果5S手机，价值1660元人民币。
13、2016年7月3日，犯罪嫌疑人方某明、庄某彬、庄某毫、张某侨等人在淘宝网络平台“我的卡卡小店”网店以所购买的手机存在质量问题需退回保修的方式诈骗了被害人黄某一部苹果5S手机，价值1790元人民币。
14、2016年7月3日，犯罪嫌疑人方某明、庄某彬、庄某毫、张某侨等人在淘宝网络平台“我的卡卡小店”网店以所购买的手机存在质量问题需退回保修的方式诈骗了被害人徐某一部小米4手机，价值898元人民币。
15、2016年7月3日，犯罪嫌疑人方某明、庄某彬、庄某毫、张某侨等人在淘宝网络平台“我的卡卡小店”网店以所购买的手机存在质量问题需退回保修的方式诈骗了被害人宋某一部苹果5S手机，价值4500元人民币。
16、2016年7月4日，犯罪嫌疑人方某明、庄某彬、庄某毫、张某侨等人在淘宝网络平台“我的卡卡小店”网店以所购买的手机存在质量问题需退回保修的方式诈骗了被害人冯某一部苹果5S手机，价值1560元人民币。
17、2016年7月4日，犯罪嫌疑人方某明、庄某彬、庄某毫、张某侨等人在淘宝网络平台“我的卡卡小店”网店以所购买的手机存在质量问题需退回保修的方式诈骗了被害人邓某2一部苹果5S手机，价值1429元人民币。
18、2016年7月6日，犯罪嫌疑人方某明、庄某彬、庄某毫、张某侨等人在淘宝网络平台“我的卡卡小店”网店以所购买的手机存在质量问题需退回保修的方式诈骗了被害人刘某一部苹果5S手机，价值1274元人民币。
19、2016年7月，犯罪嫌疑人方某明、庄某彬、庄某毫、张某侨等人在淘宝网络平台“我的卡卡小店”网店以所购买的手机存在质量问题需退回保修的方式诈骗了被害人梁某一部苹果5S手机，价值1560元人民币。
20、2016年7月，犯罪嫌疑人方某明、庄某彬、庄某毫、张某侨等人在淘宝网络平台“我的卡卡小店”网店以所购买的手机存在质量问题需退回保修的方式诈骗了被害人马某一部苹果5S手机，价值1599元人民币。
21、2016年7月，犯罪嫌疑人方某明、庄某彬、庄某毫、张某侨等人在淘宝网络平台“我的卡卡小店”网店以所购买的手机存在质量问题需退回保修的方式诈骗了被害人李某一部苹果5S手机，价值1787.31元人民币。
22、2016年7月，犯罪嫌疑人方某明、庄某彬、庄某毫、张某侨等人在淘宝网络平台“我的卡卡小店”网店以所购买的手机存在质量问题需退回保修的方式诈骗了被害人王某一部苹果5S手机，价值1290元人民币。
23、2016年5月，犯罪嫌疑人方某明、庄某彬、庄某毫、张某侨等人在淘宝网络平台“的卡卡小店”网店以所购买的手机存在质量问题需退回保修的方式诈骗了被害人张某山一部苹果5S手机，价值1394元人民币。
24、2016年6月，犯罪嫌疑人方某明、庄某彬、庄某毫、张某侨等人在淘宝网络平台“我的卡卡小店”网店以所购买的手机存在质量问题需退回保修的方式诈骗了被害人范某一部苹果5S手机，价值1500元人民币。
经鉴定：现场查获的48部苹果手机均为假冒苹果公司注册商标，价值46200元；现场查获的71部小米手机价值40602元。犯罪嫌疑人方某明、庄某彬、庄某毫、张某侨、吴某鑫涉嫌诈骗、销售假冒注册商标的商品价值约40万元人民币。
公诉机关提供了物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解、鉴定意见、勘验检查辨认侦查实验笔录、视听资料电子数据等证据证实上述事实。公诉机关据此认为被告人方某明、庄某彬、庄某毫、张某侨的行为已构成诈骗罪、销售假冒注册商标的商品罪，提请本院依法判处。
被告人方某明承认控罪，对公诉机关指控的诈骗、销售假冒注册商标的商品事实基本无异议，辩称“我的卡卡小店”不是其开的，老板何某，其在店里有30%的股份，其负责管理店铺；以维修退款的方式诈骗是老板何某提出来的，其等人有发信息给买过的顾客，以质量有问题为由让顾客退回手机；经营过程中有退过款给买家的；其销售的小米手机是正品行货，苹果手机是将换过壳的翻新手机作为二手手机出售的，苹果手机外壳上带有苹果注册商标，与现场查获的苹果手机是一样的，网店交易记录中苹果手机的交易金额就是实际销售价格；现场查获的手机是客户的退货，都是有问题准备拿去维修的；其他三名被告人都是其雇佣的，涉案网店于2016年5月10日开始经营的，庄某彬是5月底6月初过来工作的，做客服，负责收款退款，拿过2000元的工资，张恰侨大概2016年7月到店里工作的，庄某毫和张恰侨还没有拿过工资。其当庭提交了悔过书，表示认罪悔罪，请求从轻处罚。
被告人方某明的辩护人发表如下辩护意见：一、被告人方某明自愿认罪，在此基础上请法庭核实涉案手机数量及金额后再予以量刑。起诉书指控的24名受害人被诈骗的金额共计39168.31元；涉案假冒苹果手机48部，价值46200元；涉案小米手机是正品手机，其价值应从销售假冒注册商标的商品价值中剔除。二、被告人方某明认罪态度好，归案后如实供述，其已认识到自己的错误和责任。希望法庭对其从轻处罚。
被告人庄某彬承认控罪，对公诉机关指控的诈骗、销售假冒注册商标的商品事实基本无异议，辩称其自2016年6月份开始受方某明雇佣在“我的卡卡小店”上班，主要工作内容是与客户聊天，其等人按照方某明指示从7月份开始以手机存在质量问题为由诈骗被害人手机，每个月固定工资3000元，没有提成，其还没有领过工资。其当庭表示认罪悔罪，请求从轻处罚。
被告人庄泽斌的辩护人发表如下辩护意见：一、关于诈骗罪。1、被告人诈骗24名被害人的总金额为人民币39168.31元，超出上述数额部分，事实不清，证据不足，不应认定。2、被告人庄泽斌具有可以从轻、减轻处罚的情节：（1）其是从犯，应从轻处罚；（2）其无前科劣迹，一贯表现良好，因一时糊涂、缺乏法律常识才实施了犯罪行为，其经过教育改造，表示不会再犯；（3）其归案后悔罪表现良好，积极接受改造，人身危险性已基本消除；（4）其家庭困难，且本人患有十二指肠溃疡，其适用缓刑的条件，请法院对其适用缓刑，使其尽快回家照顾家庭，并接受更好的治疗；（5）其认罪态度好，其家属会积极筹钱赔付被害人损失，建议对其判处一年以下有期徒刑并宣告缓刑。二、关于销售假冒注册商标的商品罪。1、涉案查获的价值40602元的71部小米手机并非假冒注册商标的商品，该部分金额不应认定为被告人涉嫌销售假冒注册商标的商品罪的涉案金额；2、涉案查获的价值46200元的48部苹果手机经鉴定为假冒注册商标的商品，但除此之外无法确认被告人销售的其他手机是否为假冒注册商标的商品。综上，被告人涉嫌销售假冒注册商标的商品金额仅为46200元，尚未达到追刑标准，不构成犯罪。
被告人庄某毫承认控罪，对公诉机关指控的诈骗、销售假冒注册商标的商品事实基本无异议，辩称其于2016年5月中旬到“我的卡卡小店”上班，主要工作是做客服，6月底、7月的时候，方某明开始要求其以手机质量问题为由骗被害人；其还在试用期，还没拿到工资；在销售过程中是有退款给退货的客户的；涉案苹果手机的销售价格为：苹果5C（16G）手机1100元左右，苹果5（32G）手机1000元，苹果5（16G）手机899元，苹果5S（32G）手机1299元，苹果5S（64G）手机1500多元，苹果5S（16G）手机1000元左右；其等经营的淘宝网店销售记录中苹果手机的交易金额不是实际销售价格，有一些买了又退的，价格其也不清楚；其没接触过已经卖了的苹果手机，不知道和现场查获的苹果手机是否一样。其当庭表示认罪悔罪，请求从轻处罚。
被告人庄某毫的辩护人发表如下辩护意见：一、在犯罪事实和犯罪构成方面，同意被告人方某明、庄某彬辩护人的意见。起诉书指控被告人销售假冒注册商标的商品数量、金额与事实不符，涉案淘宝网店的交易记录中有61笔退款，金额为76671元，该部分应从销售金额中予以扣减；另外，涉案小米手机是正品，小米手机的销售金额亦不应计入。对于诈骗金额，应按照起诉书指控的24起诈骗行为的金额为准，即39861.31元。二、被告人庄某毫是打工者，犯罪目的不明显，参与程度不深，其主观目的是为了谋生，而非盈利，其实施犯罪行为是被动的，其主观恶性较小，现已认识到自己行为的违法性。三、被告人庄某毫具有从轻或减轻处罚的情节，其在侦查阶段能坦白自己的罪行，当庭认罪，悔罪表现好，人身危险性和再犯可能性较低，可以依法从轻处罚；其在犯罪过程中起辅助作用，应当认定为从犯，依法应予从轻处罚；其是初犯、偶犯，且参与犯罪时间短；其家庭困难，入职至今未取得工资或其他利润。综上，请求法庭对被告人庄某毫从轻处罚，建议判处一年左右有期徒刑，并对其适用缓刑，其家属愿意积极赔偿被害人损失，请考虑其家庭经济情况，不判或少判罚金。辩护人还当庭提交了被告人庄某毫户籍地村民委员会出具的证明、普宁医院出院小结、户口本、银行存折、军人抚恤证等，证明被告人庄某毫家庭困难，是低保户，到涉案网店工作是为了谋生。
被告人张某侨承认控罪，对公诉机关指控的诈骗、销售假冒注册商标的商品事实基本无异议，辩称其大概6月份在“我的卡卡小店”上班，主要是做客服，有客户反映手机有问题，庄某彬教其回复让客户把手机寄过来更换，最后有无给客户更换其并不知道；其一直没有领过工资，“我的卡卡小店”的老板姓何，其是方某明雇佣的。其当庭表示认罪悔罪，请求从轻处罚。
被告人张恰侨的辩护人发表如下辩护意见：一、关于涉案金额。起诉书指控被告人涉嫌诈骗、销售假冒注册商标的商品价值约40万元，但未对诈骗和销售假冒注册商标的商品数额加以区分，在涉案金额上认定过于笼统、存在瑕疵，不准确；被告人张恰侨于2016年6月底7月初才到“我的卡卡小店”工作，应仅对其入职之后参与销售的手机金额承担责任；起诉书指控的第15起诈骗行为中苹果手机的价值认定有误，从涉案淘宝店铺的交易记录看，被害人宋某购买手机的金额为1600元，而非4500元。二、在量刑方面，被告人张恰侨具有法定和酌定从轻、减轻处罚的情节。1.其主观恶性小，系初犯、偶犯，且入职时间短；2.其在本案中处于从犯地位，仅仅起辅助作用；3.其认罪态度好，能够全部如实交代自己所知的情况；4.其工作期间除了解决吃住问题，没有其他获利；5.其人身危险性小，免予刑事处罚或适用缓刑不致危害社会；6.其家属愿意缴纳一定金额的罚金。综上，恳请法庭对被告人张恰侨免予刑事处罚，或依法从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：第6281379号“![](01lydyh01/CreateContentJS/CreateImage.aspx?action=img&docId=f0c1d3fa-f204-4a00-8bd9-a754b30e817f&imgId=ZjBjMWQzZmEtZjIwNC00YTAwLThiZDktYTc1NGIzMGU4MTdmMC5qcGVn01lydyh01)”和第5621462号“![](01lydyh01/CreateContentJS/CreateImage.aspx?action=img&docId=f0c1d3fa-f204-4a00-8bd9-a754b30e817f&imgId=ZjBjMWQzZmEtZjIwNC00YTAwLThiZDktYTc1NGIzMGU4MTdmMS5qcGVn01lydyh01)”商标由苹果公司注册，核定使用商品均为第九类，包括计算机、移动电话机等，注册有效期限分别为2010年4月28日至2020年4月27日、2010年4月14日至2020年4月13日。
2016年5月以来，被告人方某明先后雇佣了被告人庄泽斌、庄某毫、张恰侨等人，在其租用的深圳市福田区福星路赤尾坊12-1栋902房、1103房内，通过淘宝网店“我的卡卡小店”对外销售假冒苹果品牌手机及其他品牌手机，从中牟利。后被告人方某明、庄泽斌、庄某毫、张恰侨又以顾客在“我的卡卡小店”购买的手机存在质量问题为由要求买家将手机退回维修或更换，以此方式诈骗了多名被害人的手机，具体情况如下：
2016年5月，诈骗了被害人张某山一部苹果5S手机，价值人民币1394元。
2016年6月，诈骗了被害人齐某两部苹果5手机，价值人民币2050元；诈骗了被害人汪某一部苹果5S手机，价值人民币1199元；诈骗了被害人高某一部苹果5S手机，人民币价值1580元；诈骗了被害人韦某一部小米手机，价值899元人民币；诈骗了被害人邓某1一部苹果5S手机，价值人民币1760元；诈骗了被害人张某才一部苹果5S手机，价值人民币1500元；诈骗了被害人范某一部苹果5S手机，价值人民币1500元；诈骗了被害人韩某一部苹果5S手机，价值人民币1760元，被告人庄某毫还以收取微信红包100元能加快退款的方式骗取韩某人民币100元。
2016年7月，诈骗了被害人刘某泽一部苹果5S手机，价值人民币1690元；诈骗了被害人陈某一部苹果5S手机，价值人民币1530元；诈骗了被害人赵某一部苹果5手机，价值人民币1099元；诈骗了被害人张某一部苹果5S手机，价值人民币1760元；诈骗了被害人张某敏一部苹果5S手机，价值人民币1660元；诈骗了被害人黄某一部苹果5S手机，价值人民币1790元；诈骗了被害人徐某一部小米4手机，价值人民币898元；诈骗了被害人宋某一部苹果5S手机，价值人民币1600元；诈骗了被害人冯某一部苹果5S手机，价值人民币1560元；诈骗了被害人邓某2一部苹果5S手机，价值人民币1429元；诈骗了被害人刘某一部苹果5S手机，价值人民币1274元；诈骗了被害人梁某一部苹果5S手机，价值人民币1560元；诈骗了被害人马某一部苹果5S手机，价值人民币1599元；诈骗了被害人李某一部苹果5S手机，价值人民币1787.31元；诈骗了被害人王某一部苹果5S手机，价值人民币1290元。
2016年7月，被告人方某明、庄泽斌、庄某毫、张恰侨搬至深圳市福田区福星路中电小区1栋401房居住，并将各被害人退回的手机存放于该房。2016年8月11日，公安民警在上述地点抓获被告人方某明、庄泽斌、庄某毫、张恰侨，当场查获客户退回的带有“![](01lydyh01/CreateContentJS/CreateImage.aspx?action=img&docId=f0c1d3fa-f204-4a00-8bd9-a754b30e817f&imgId=ZjBjMWQzZmEtZjIwNC00YTAwLThiZDktYTc1NGIzMGU4MTdmMi5qcGVn01lydyh01)”和“![](01lydyh01/CreateContentJS/CreateImage.aspx?action=img&docId=f0c1d3fa-f204-4a00-8bd9-a754b30e817f&imgId=ZjBjMWQzZmEtZjIwNC00YTAwLThiZDktYTc1NGIzMGU4MTdmMy5qcGVn01lydyh01)”商标标识的假冒苹果手机48部及其他品牌手机若干，同时缴获被告人使用的手机6部及台式电脑3部、手提电脑1部。
根据淘宝（中国）软件有限公司提供的“我的卡卡小店”客户投诉记录统计，被告人方某明、庄泽斌、庄某毫、张恰侨已对外销售并受到客户投诉的假冒苹果手机交易金额共计约人民币40万元。
另查明，2017年1月至2月期间，四被告人家属已赔偿被害人齐某、汪某、韩某、韦某、邓某1、张某才、陈某、张某、张某敏、黄某、徐某、宋某、刘某、梁某、李某、张某山、范某的损失，上述十七名被害人均对四被告人表示谅解。
再查明，被告人方某明曾因犯走私普通货物罪，于2012年11月27日被刑事拘留，于2013年12月20日被深圳市中级人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币六十万元。深圳市中级人民法院于2013年12月26日对其取保候审。
上述事实，有经法庭举证、质证的下列证据证实：1.扣押的涉案手机照片等物证；2.被告人方某明、庄某彬、庄某毫、张某侨身份资料、抓获经过、刑事判决书等书证；3.证人廖某、吴某、黎某等人的证言；4.被害人汪某、邓某1、张某敏、马某、徐某、陈某、刘某泽等人的陈述；5.被告人方某明、庄某彬、庄某毫、张某侨的供述与辩解；6.涉案财产价格鉴证结论书；7.现场勘查笔录、现场图和现场照片、辨认笔录等；8.光盘二张。上述证据确实、充分，可以互相印证，足以认定。本院予以确认。
本院认为，被告人方某明、庄某彬、庄某毫、张某侨无视国家法律，以非法占有为目的，结伙诈骗他人财物，数额较大，其四人的行为均已构成诈骗罪；第6281379号“![](01lydyh01/CreateContentJS/CreateImage.aspx?action=img&docId=f0c1d3fa-f204-4a00-8bd9-a754b30e817f&imgId=ZjBjMWQzZmEtZjIwNC00YTAwLThiZDktYTc1NGIzMGU4MTdmNC5qcGVn01lydyh01)”和第5621462号“![](01lydyh01/CreateContentJS/CreateImage.aspx?action=img&docId=f0c1d3fa-f204-4a00-8bd9-a754b30e817f&imgId=ZjBjMWQzZmEtZjIwNC00YTAwLThiZDktYTc1NGIzMGU4MTdmNS5qcGVn01lydyh01)”注册商标在有效期限内，依法受法律保护，被告人方某明、庄某彬、庄某毫、张某侨无视国家法律，销售明知是假冒上述注册商标的商品，数额巨大，其四人的行为还构成销售假冒注册商标的商品罪，应数罪并罚。公诉机关指控的罪名成立。
根据被告人的供述、被害人的陈述以及涉案淘宝网店的交易记录，四被告人诈骗齐某等24名被害人25部手机，各被害人购买手机的交易金额共计人民币36268.31元，该金额应认定为四被告人的诈骗数额。
关于被告人销售假冒注册商标的商品数额。被告人方某明在庭审中供述称其销售的苹果手机是将换过壳的翻新手机作为二手手机出售的，苹果手机外壳上带有苹果注册商标，与现场查获的苹果手机是一样的；被告人庄某彬在侦查阶段供述称其在网上直接跟客户说“我的卡卡小店”销售的是二手的翻新苹果手机；被害人马某称其在涉案网店购买的苹果手机外壳是翻新的，被害人汪某、邓某1、张某敏均称涉案网店客服向其介绍称销售的苹果手机是二手的翻新机；涉案查获的客户退回的48部苹果手机，经鉴定为假冒苹果公司注册商标的产品。上述被告人的供述与被害人的陈述及现场查获的手机实物可以互相印证，足以证实被告人通过“我的卡卡小店”对外销售的苹果手机为翻新过的假冒苹果手机。根据涉案网店的交易记录及客户投诉记录，“我的卡卡小店”已对外销售并受到客户投诉的假冒苹果手机交易金额共计约人民币40万元，该金额应认定为被告人销售假冒注册商标商品的非法经营数额。
根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条的规定，销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额在25万元以上的，属于刑法第二百一十四条规定的“数额巨大”，应当以销售假冒注册商标的商品罪判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
在共同犯罪中，被告人方某明起主要作用，系主犯；被告人庄泽斌、庄某毫、张恰侨受雇于被告人方某明，起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。被告人方某明、庄某彬、庄某毫、张某侨归案后基本能够如实供述所犯罪行，认罪态度较好，有一定悔罪表现，可以从轻处罚。鉴于各被告人积极赔偿被害人损失并已取得部分被害人的谅解，本院量刑时酌情从轻处罚。被告人方某明曾因犯走私普通货物罪，被判处有期徒刑三年，缓刑四年，其在缓刑考验期内犯新罪，依法应当撤销缓刑，并与前罪数罪并罚。原判宣告缓刑前其被羁押的期限一年一个月，可以折抵刑期。综合被告人方某明、庄某彬、庄某毫、张某侨的犯罪事实、情节、认罪态度及社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十四条、第二百六十六条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十七条第一款、第五十二条、第五十三条第六十四条之规定，判决如下：
一、撤销广东省深圳市中级人民法院（2013）深中法刑二初字第355号刑事判决书中对被告人方某明宣告缓刑四年的执行部分。
二、被告人方某明犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元；犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二十万元；与原判有期徒刑三年，罚金人民币六十万元，实行数罪并罚。决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币元八十万二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月11日起至2021年1月10日止；罚金于本判决生效之日起十五日内缴纳完毕。）
三、被告人庄某彬犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元；犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二万一千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月11日起至2017年10月10日止；罚金于本判决生效之日起十五日内缴纳完毕。）
四、被告人庄某毫犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元；犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二万一千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月11日起至2017年10月10日止；罚金于本判决生效之日起十五日内缴纳完毕。）
五、被告人张某侨犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元；犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万元。决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币二万一千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月11日起至2017年8月10日止；罚金于本判决生效之日起十五日内缴纳完毕。）
六、缴获的假冒注册商标之产品依法予以没收、交由公安机关销毁；扣押在案的作案工具依法予以没收、上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈铃铃
人民陪审员 徐鲁峰
人民陪审员 张青叶
二〇一七年三月六日
书 记 员 孙华勇
速 录 员 原 野
附相关法律法规
《中华人民共和国刑法》
第二百一十四条销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；销售金额数额巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。