浙江省金华市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浙金民终字第965号
上诉人（原审原告、反诉被告）：洪秀春。
委托代理人：余四春，浙江至上律师事务所律师。
被上诉人（原审被告、反诉原告）：洪金葵。
委托代理人：张莹，浙江八咏律师事务所律师。
上诉人洪秀春为与被上诉人洪金葵生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服浙江省浦江县人民法院（2014）金浦黄民初字第137号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审原告洪秀春诉称：原、被告为前后邻居关系。由于被告存在违章建房违法行为，原告多次向有关机关反映，因此被告怀恨在心。2014年9月1日被告见原告一人在家外擦后窗，就拿着铁揪和其老婆同时冲出家门，被告用铁揪朝原告身体一阵乱打，被告老婆抓住原告不放。原告无法反击，边喊救命边跑，但被告一直拿着铁揪追打原告，直至路边有人看见才停止。原告身上多处受伤，后经浦江县公安局黄宅派出所立案调查，被告于2014年10月29日被行政拘留12天及罚款500元。原告伤势经浦江第二医院治疗，诊断为多处软组织挫伤，住院19天，花去医疗费8678.16元。现被告虽受到了公安机关的行政处罚，但对原告因其受到的经济损失没有给予相应赔偿。为了维护原告的合法权益，故起诉要求判令被告赔偿原告医疗费8678.16元、住院伙食补助费570元、交通费380元、误工费3128元、护理费2850元及精神损害抚慰金3000元，合计人民币18606.16元。
原审被告洪金葵辩称：原告提出的误工费因年满55周岁应不予支持，精神损害抚慰金3000元因原告未构成伤残不应支持。医疗费经鉴定剔除部分不应支持。鉴定费用应由原告承担。综上，要求依法判决。
原审反诉原告洪金葵反诉称：2014年9月1日反诉人与被反诉人因琐事发生打架，反诉人被被反诉人打伤，经浦江县第二医院治疗，住院8天，花费医疗费4768.33元，被反诉人对反诉人受到的经济损失没有给予赔偿。现为了维护反诉人的合法权益，故起诉要求判令被反诉人洪秀春赔偿反诉人洪金葵医药费4768.33元、伙食费240元、交通费160元、误工费3952元、护理费1200元，合计10320.33元。
原审反诉被告洪秀春辩称：反诉人的伤是作假的，洪秀春没有打洪金葵，洪金葵的伤与洪秀春没有关系，洪秀春不予承担。
原审法院查明：2014年9月1日下午13时许，原、被告因琐事发生争吵并打架，造成了双方受伤。原告受伤后经浦江第二医院住院治疗19天，共花去医疗费8678.16元，该医疗费经金华职业技术学院司法鉴定所鉴定，其中1418.11元为不合理用药，且住院费用中包括了膳食费479.5元，两项合计1897.61元应予剔除。被告受伤后经浦江第二医院住院治疗8天，花去医疗费4768.33元，并医嘱出院后休息一个月。后经浦江县公安局黄宅派出所调解，双方未能达成一致协议。2014年10月29日被告洪金葵被行政拘留12日并处罚款500元。原、被告对对方的经济损失均未予赔偿。现原告诉讼来院要求被告赔偿其医药费等经济损失，被告反诉要求原告赔偿其医药费等经济损失。
原审法院认为：原、被告之间发生争吵并打架，事实清楚，有派出所出具的询问笔录及照片、行政处罚决定书及原、被告的陈述为凭。对于原告因被告侵权而造成受伤的事实，被告在派出所的询问笔录中予以承认，予以认可，故被告对原告的经济损失应予赔偿。对被告的伤势，原告辩解与其无关，该伤势系被告自身造假。根据派出所出具的关于被告伤势的照片显示，其拍摄时间是2014年9月1日即原、被告发生打架的时间，且有关被告伤势部位及原告使用过砖块的陈述，各询问笔录之间都相互一致，因此可以认定被告是在打架过程中受伤的事实。现原、被告双方均没有证据证明被告伤势系自伤或他伤，故可以推定被告伤势系原告造成，原告应对其侵权而造成被告的损害承担赔偿责任。关于本诉诉请：医疗费根据发票计8678.16元，经鉴定不合理用药为1418.11元、膳食费479.5元，合计1897.61元应予剔除，故合理的医药费为6780.55元。住院伙食补助费570元、交通费380元是根据原告住院天数及人身损害标准计算而得，合理合法，应予支持。关于误工费，因原告已年满60周岁，虽然其提供了劳动合同及工资单等相关证据，但根据证据显示，原告在2014年8月3日因身体原因请假后一直未去上班，并且于2014年8月19日到公司办理了离职手续。原告称其未写过辞职申请单，但其到公司财务结算工资、补贴及退还押金的行为，均能体现其离职的意思表示，且原告事实上在该公司上班的时间确实是截止到2014年8月3日。原、被告发生纠纷的时间是2014年9月1日，而原告在2014年8月19日就因自身原因离职，原告并没有因遭被告殴打而造成误工损失，故本案中原告误工费不予支持。关于护理费，原告虽未提供其住院期间需陪护的证据，但根据原告受伤部位（腿部）及程度，认为该其住院期间陪护应为必要，故对护理费2850元予以认定。关于精神损害抚慰金，因原告伤势未构成伤残，也未达到轻伤程度，不予支持。综上，原告洪秀春的合理损失为医疗费6780.55元、住院伙食补助费570元、交通费380元、护理费2850元，合计人民币10580.55元。关于反诉诉请：原、被告发生打架是2014年9月1日，被告洪金葵入院是2014年9月10日，但根据病历记载，被告入院治疗的部位与打架受伤的部位相同，且入院时伤口已结痂，故认为被告住院治疗的伤势与打架存在关联性，且其入院时间也在合理的期限内。关于医疗费，发票总额为4768.33元，但被告受伤的是膝盖处，而其用药清单中安神补脑液139.5元、养血清脑颗粒159.5元、脑震宁颗粒96元主治脑部，虽然原告未要求对被告的用药合理性进行审核，但该395元为明显的不合理用药，应予剔除，故被告合理的用药为4373.33元。住院伙食补助费240元、交通费160元是根据被告住院天数8天及人身损害标准计算而得，合理合法，本院予以支持。关于误工费，被告系失地农民，应按城镇标准104元/天计算。庭审中被告向本院提供了医院出具的一个月的建休证明，其出院记录中医生也建议避免下地行走，给予下肢膝关节固定1月，但根据被告在派出所的笔录，其在打架后自行去黄宅镇办事，且其入院时间在九天后，本院综合考虑，酌情支持半个月的休息时间，故被告误工费应为104元×（15天+8天）=2392元。关于护理费，同误工费的理由，可以推定被告有自理能力，故不予支持。综上，被告洪金葵的合理损失为医疗费4373.33元、住院伙食补助费240元、交通费160元、误工费2392元，合计人民币7165.33元。鉴于原、被告均没有证据证明打架的起因，也没有证据证明双方的过错责任，故认为原、被告在互殴过程中受伤而造成的损失由其相互赔偿较为妥当。鉴此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款之规定，判决：一、由被告洪金葵赔偿原告洪秀春各项经济损失共计人民币10580.55元；二、由反诉被告洪秀春赔偿反诉原告洪金葵各项经济损失共计人民币7165.33元；以上一、二项相抵后，由被告洪金葵赔偿原告洪秀春人民币3415.22元，限于判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件本诉受理费132.5元、反诉费29元（均已减半收取），合计人民币161.5元，由原告负担76.5元，由被告负担85元。鉴定费840元由原告负担185元，由被告负担655元。
宣判后，洪秀春不服，向本院提起上诉称：一审法院认定上诉人、被上诉人双方均没有证据证明被上诉人伤势系自伤或他伤，故可以推定被上诉人伤势系上诉人造成，并由此承担赔偿责任是明显错误的。本案中一审法院认定被上诉人的伤势无任何证据来佐证是上诉人造成的，根据证据规则规定谁主张谁举证的原则，被上诉人因举证不能应承担不利后果。一审法院以上诉人已年满60周岁，虽然其提供了劳动合同及工资单等相关证据，但根据证据显示，上诉人在2014年8月3日因身体原因请假后一直未去上班，并且于2014年8月19日到公司办理了离职手续，上诉人并没有因遭被上诉人殴打而造成误工损失，故本案中上诉人误工费不予支持是错误的。上诉人在一审中提供的劳动合同书、农行交易明细、收入证明、请假单足以证明因被上诉人侵权行为导致上诉人不能上班而产生了误工损失。综上，一审法院认定事实不清，适用法律不当，请求二审法院依法撤销一审判决，予以改判。
洪金葵在二审中答辩称：上诉人的上诉事实及理由不能成立，请求驳回。
洪秀春、洪金葵在二审中均未向本院提交新的证据。
经审理查明，原判认定事实清楚，本院予以确认。
本院认为：一、关于洪金葵伤势是否是洪秀春造成问题。依据原审在卷的洪金葵伤势照片及询问笔录等证据，可以认定洪金葵是在打架过程中受伤，且洪秀春没有提供证据证明洪金葵伤势系自伤或他伤所造成，故原审法院据此推定洪金葵伤势系洪秀春造成，并判决其承担赔偿责任并无不当。二、关于误工费问题。洪秀春在发生纠纷时已年满60周岁，且从原审证据表明，洪秀春在2014年8月3日因身体原因请假后一直未予上班，并于2014年8月19日办理了离职手续，故洪秀春并不存在误工损失，原审据此不予支持洪秀春的误工损失符合法律规定。综上，洪秀春的上诉理由不能成立，本院不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，实体处理得当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费57元，由上诉人洪秀春负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐 磊
审 判 员 叶金龙
代理审判员 骆 观
二〇一五年七月二十九日
书 记 员 周 莉