四川省雅安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）雅民终字第166号
上诉人（原审被告）杨定忠，男。
委托代理人（特别授权）唐智斌，雅安市雨城区青江法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）张涯，男。
委托代理人（特别授权）余志平，四川省雅安市金剑法律服务所法律工作者。
上诉人杨定忠因与被上诉人张涯提供劳务者受害责任纠纷一案，不服四川省雅安市雨城区人民法院（2013）雨城民初字第2600号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人杨定忠及其委托代理人唐智斌，被上诉人张涯及其委托代理人余志平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2012年6月10日，杨定忠雇请张涯前往甘孜州色达县，在其铁艺装饰铺做工，具体从事铁门铁窗及彩钢瓦等的安装维修工作。2012年6月18日，张涯开始在该铁艺装饰铺做工，工资每月4000元。张涯的工作由杨定忠安排、管理，工资由杨定忠支付。2012年10月8日下午7时，杨定忠安排张涯到色达县霍西喇嘛庙安装彩钢瓦，张涯在工作过程中踩滑，从4米高处掉到地上受伤。随后被送到色达县人民医院抢救，经诊断为：左脚跟骨粉碎性骨折，住院3天，花去医疗费用1204.88元，后被转院到雅安市人民医院治疗3天，花去医疗费用1492.60元，再转到天全县中医院治疗，住院15天，于2012年10月31日出院，花去医疗费用6917.10元，医嘱为全休6个月，2013年9月23日，张涯伤情经四川元鼎司法鉴定所作出鉴定，评定为九级伤残，再次住院取内固定物，需费用6000元，再次住院时限、护理时限建议为1个月，共花去鉴定费1920元。张涯系农村居民，现住雅安市雨城区中里镇张沟村7组5号。施工过程中杨定忠未提供相关安全防护设备。
原审法院认为：《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案张涯是在杨定忠的雇请下到甘孜州色达县，在其铁艺装饰铺做工，接受杨定忠的管理，工资由杨定忠支付，张涯与杨定忠形成劳务关系。杨定忠提交的有马则签名的一份《雇佣协议书》和一份《证明》，由于张涯对该证据的真实性提出异议，且杨定忠也未提交其他证据证明以上证据的真实性，依据杨定忠提供的电话对马则询问时，马则否认其与杨定忠签过《雇佣协议书》，也没有出具过《证明》，故对以上两份证据不予采信，对于杨定忠提出自己不是张涯雇主的主张，不予支持。张涯明知房上有露水，过于自信不会发生安全事故，导致自己从高处坠地受伤，存在一定过错。杨定忠应当预见登高作业存在危险性，在可能发生危险情况下，没有向登高工作的张涯提供任何有效的安全防护设备，杨定忠存在严重过错。依据本案事实，依法确定张涯承担20%的过错责任，杨定忠承担80%的过错责任。
关于具体赔偿项目，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款规定“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”第十七条第二款规定“受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿”。根据相关规定针对张涯的各项诉讼请求作如下审定：1、医疗费，根据医疗机构出具的医疗票据确认为9614.58元；2、残疾赔偿金，张涯系农村居民，其伤残等级为九级，其所在地上一年度农村居民人均纯收入为7001元；其残疾赔偿金为7001元／年×20年×20%＝28004元；3、精神损害抚慰金，综合本案已查明的案件事实及相关法律规定，不予支持；4、误工费，误工期间包括住院期间21天、医嘱全休6个月、司法鉴定意见中再次住院取内固定物的住院时限1个月，其误工天数共计为231天，其受伤前每天收入为130元，其误工费为231天×130元＝30030元；5、护理费，其计算标准参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬确定80元／天，护理人数原则上为1人，天数应为21天，其护理费为80元／天×21天＝1680元；6、交通费，张涯虽未提交相应的证据，但张涯从甘孜州色达县到雅安、再到天全县就医过程中必然发生，酌定为1000元；7、住院伙食补助费，参照本地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准确定20元／天，天数应为其住院天数21天，其住院伙食补助费为20元／天×21天＝420元；8、营养费，酌情确定为400元；9、后续治疗费，根据四川元鼎司法鉴定所出具的川元鼎（2013）临鉴字第332号司法鉴定意见书，确认为6000元；10、鉴定费，以鉴定机构的票据确定为1920元，根据国务院《诉讼费用交纳办法》第二十九条的规定，该费用属于诉讼费用的范畴。以上张涯损失合计为77148.58元（不含鉴定费）。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十七条第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，判决如下：一、张涯的医疗费9614.58元、残疾赔偿金28004元、误工费30030元、护理费1680元、交通费1000元、住院伙食补助费420元、营养费400元、后续治疗费6000元，共计77148.58元，由杨定忠承担80%的费用即77148.58元×80%﹦61718.86元，此款于本判决发生法律效力之日起10日内由杨定忠向张涯付清。由张涯自行承担20%的费用即77148.58元×20%﹦15429.72元；二、驳回张涯的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1266元，鉴定费1920元，合计3186元，由张涯负担20%即637.2元，由杨定忠负担80%即2548.8元。张涯预交的案件受理费和鉴定费共3186元，扣除其负担部分，余款2548.8元在本案履行时由杨定忠一并支付给张涯。
宣判后，上诉人杨定忠向本院提出上诉，请求：1.撤销一审判决的内容，支持上诉人要求驳回张涯诉请的答辩意见；2.二审诉讼费依法承担。其主要理由：一审法院认定事实不清。首先，一审法院认定杨定忠在甘孜州色达县经芝一家铁艺装饰铺并雇请张涯干活，每月工资4000元没有任何事实及法律依据，一审中张涯没有提供任何证据证明有上述事实，杨定忠也没有认可上述事实，杨定忠在一审质证过程中对张涯务工费用每月1300元的计算方式予以认可；其次，张涯也不是铁艺装饰铺的长期雇员，张涯在色达县霍西喇嘛庙从事彩钢瓦安装工程时，是由杨定忠介绍并由张涯自行组织人员从马则手中承包的部分彩钢瓦安装工程进行施工的，张涯在该工程中实际是承包人的身份，张涯作为工程承包人应自行承担责任；再次，根据一审张涯陈述铁艺铺是马则、吉多、杨定忠共同合伙经营的，张涯应当将马则、吉多、杨定忠作为共同被告起诉，一审审理过程中上诉人也表明应当将马则、吉多列为共同被告进行审理，但一审中没有追加马则、吉多为诉讼当事人，明显遗漏诉讼主体。
被上诉人张涯辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
二审中，上诉人杨定忠向本院提交了合作经营协议书一份，证明上诉人作为管理人员与马则、吉多是合伙经营，上诉人没有出资，不是被上诉人的雇主。本院认为，该证据不属于二审新证据，且被上诉人不予认可，本院不予采信。
二审查明的案件事实与一审查明的案件事实基本相同，本院予以确认。
本院认为，本案争议的焦点为：上诉人杨定忠与被上诉人张涯是否构成劳务关系，是否应当对被上诉人张涯的损害承担赔偿责任。从本案的事实来看，被上诉人张涯由上诉人杨定忠具体安排工作、进行管理，工资由上诉人杨定忠具体支付，双方构成劳务关系事实清楚，杨定忠主张张涯与他人之间构成承包关系不符合客观事实，本院不予采纳。关于上诉人杨定忠辩称其与其他人合伙，应当将其他合伙人列为当事人的意见，本院认为，即使存在合伙事实，上诉人杨定忠可以在依法承担全部赔偿责任后，依照法律规定及合伙经营协议另行主张权利。对被上诉人张涯的每月工资数额，一审法院综合本案实际情况，认定被上诉人张涯每月工资为4000元并无不当，本院予以维持。故上诉人杨定忠的上诉理由不能成立，其上诉请求，本院依法不予支持。
综上，原判认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1343元，由上诉人杨定忠负担。一审案件受理费按原判决执行。
本判决为终审判决。
审 判 长 羊 平
代理审判员 刘 茉
代理审判员 叶正刚
二〇一四年二月二十八日
书 记 员 蒋瑞佳