四川省绵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）绵民终字第2662号
上诉人（原审原告）李玉福，男，生于1957年8月27日，汉族。
被上诉人（原审被告）四川华企建设工程有限公司绵阳分公司。住所地：绵阳涪城区长虹大道***号*栋*单元*层*号。
法定代表人粟茂辉，该公司经理。
委托代理人蒋海燕，绵阳市涪城区城北法律服务所法律工作者。
上诉人李玉福因诉被上诉人四川华企建设工程有限公司绵阳分公司工伤保险待遇纠纷一案，不服绵阳市涪城区人民法院（2015）涪民初字第4688号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年3月2日受理后，依法组成合议庭，于2016年4月27日公开开庭进行了审理。上诉人李玉福，被上诉人四川华企建设工程有限公司绵阳分公司的委托代理人蒋海燕到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2014年1月6日16时50分左右，原告李玉福在四川华企建设工程有限公司绵阳分公司承建的绵阳市63820部队科研新区工地工作时，因木板断裂从高空坠落受伤。原告被送至绵阳富临医院住院治疗，经诊断为：“外伤性左跟骨粉碎性骨折。”原告于2014年1月22日出院，住院16天，出院医嘱载明：“休息三月，头一月需一人专人护理…”被告支付原告住院生活费900元。三个月休息期满后，绵阳富临医院分六次出具病情证明书医嘱原告需再休息六个月。2014年6月至2015年10月，原告李玉福先后在绵阳富临医院、绵阳市人民医院、绵阳市中心医院等医院门诊治疗，用去治疗费2063.05元。2015年2月26日，李玉福在绵阳富临医院行取内固定手续，住院12天，于2015年3月9日出院，出院医嘱：“骨科门诊随访叁月，休息叁月，叁月内勿剧烈运动，头壹月需要一人护理…”2014年4月11日，绵阳市劳动和社会保障局作出绵人社工伤【2014】1041号《认定工伤决定书》，认定原告李玉福系被告美耐特建材经营部职工，其所受伤害应认定为工伤。原告对该工伤认定书不服，向绵阳市人民政府申请行政复议。2014年7月8日，绵阳市人民政府作出行政复议决定书，维持绵阳市劳动和社会保障局作出的工伤认定。2015年2月10日被告美耐特建材经营部因对绵阳市劳动和社会保障局作出的绵人社工伤【2014】1041号认定工伤决定不服，遂向绵阳市涪城区人民法院提起行政诉讼。经绵阳市中级法院指定管辖，该案件于2015年3月30日由四川省科学城人民法院受理，该院于2015年4月30日作出（2015）科行初字第4号行政判决书，撤销绵阳市劳动和社会保障局于2014年4月11日作出的绵人社工伤【2014】1041号认定工伤决定，并责令绵阳市人力资源和社会保障局在该判决生效之日起60日内重新作出相关行政行为。2015年6月4日，绵阳市人力资源和社会保障局重新作出绵人社工伤【2015】1083号《认定工伤决定书》，认定原告李玉福系被告四川华企建设工程有限公司绵阳分公司职工，其所受伤害认定为工伤。
2015年3月25日，绵阳市劳动能力鉴定委员会要求原告李玉福到绵阳市骨科医院进行体检，李玉福用去体检费90元。2015年5月12日，原告李玉福之伤经绵阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为玖级伤残，用去鉴定费300元。原告李玉福与被告四川华企建设工程有限公司绵阳分公司劳动关系存续期间，被告四川华企建设工程有限公司绵阳分公司未为其购买工伤保险和社会养老保险。因原、被告未就工伤保险待遇达成一致，原告遂向绵阳市劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，绵阳市劳动人事争议仲裁委员会审理后作出绵劳人仲案[2014]312号仲裁裁决责令被告美耐特建材经营部在十日内向李玉福支付停工留薪工资7860元。原告不服该仲裁裁决诉至法院，于2014年10月22日向法院起诉，要求撤销绵劳人仲案[2014]312号仲裁裁决，成华区美耐特建材经营部和四川华企建设工程有限公司绵阳分公司支付其前期停工留薪期间（9个月16天）工资51300元、二次住院取钢板费8059.63元。绵阳市涪城区人民法院作出（2014）涪民初字第7558号民事判决，判决四川华企建设工程有限公司绵阳分公司支付李玉福停工留薪期间工资和二次取钢板费共计50359.63元，并驳回李玉福的其他诉讼请求。同时该判决查明李玉福在被告工作期间的工资标准为180元/天。后四川华企建设工程有限公司绵阳分公司不服该判决，上诉至本院，本院作出（2015）绵民终字第1647号民事判书，判决驳回上诉，维持原判。
2015年7月13日，原告李玉福向被告发出《劳动合同终止申请》的特快专递，被告拒收该专递并要求退回原告。同年7月19日，投递人员再次投递《劳动合同终止申请》的特快专递，被告再次拒收并要求退回原告。原告李玉福向被告发出《劳动合同终止申请》后，未再回被告公司上班。
2015年7月13日，原告李玉福向绵阳市涪城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付2014年6月1日至2015年6月30日门诊诊疗费1599元、生活不能自理补助费1740元、治伤期间护理费7920元、治伤196天留薪工资35280元、相关责任费394元、劳动关系存续期间的补偿金和赔偿金16200元、工伤保险（伤残、医疗、就业）补偿金135000元，以上共计198280元。由于该委逾期未作出仲裁，原告诉至法院，望判如所请。2015年上年度绵阳市城镇全部就业人员平均工资为44640元/年。
上述事实，有当事人的陈述，住院病历、出院病情证明书、手术记录、诊断报告、工伤认定决定、仲裁裁决书等证据经庭审核实，载卷证明。
原审法院认为，原告李玉福在工作中致左跟骨粉碎性骨折，经绵阳市人力资源和社会保障局认定为工伤，经绵阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为玖级伤残，依法应享受工伤保险待遇。被告作为原告的用人单位，未为原告参加工伤保险，原告的工伤保险待遇依法应由被告支付。被告拒绝为原告发放治疗伤病期间的工资以及缴纳社会保险费，原告要求解除与被告的劳动关系，符合法律规定。原告已解除与被告的劳动关系，故该案不存在着判决解除双方劳动关系的问题。原告李玉福于2015年7月解除与被告的劳动关系，故2015年7月为终止劳动关系的时间。原告李玉福在工作期间工资为180元/天，应以此计算工伤保险待遇。根据原告李玉福的请求项目，原告李玉福的工伤保险待遇为：1、一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，一次性伤残补助金应为9个月本人工资，即48600元（180元/天×30天×9个月）；2、一次性工伤医疗补助金，根据《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改〈工伤保险条例〉决定的通知》第二条第（三）项规定，一次性工伤医疗补助金为22320元（44640元／年÷12月×6月）；3、一次性伤残就业补助金，根据《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改〈工伤保险条例〉决定的通知》第二条第（三）项规定，一次性伤残就业补助金为37200元（44640元／年÷12月/年×10月）；4、停工留薪期待遇，原告李玉福受伤后两次住院和出院医嘱休息时间共计12个月28天，本院作出的（2014）涪民初字第7558号民事判决书已经判决支持原告9个月16天的停工留薪期待遇，根据《工伤保险条例》第三十三条：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”的规定，停工留薪期一般不超过12个月，故本案还应支付原告李玉福2个月14天的停工留薪期待遇。原告停工留薪期待遇为13320元（180元/天×74天）；5、住院期间伙食补助费，原告李玉福第一次住院16天，第二次住院12天，两次住院共计28天，其住院伙食补助费为560元（28天×20元/天）；6、住院护理费，原告住院28天，出院需要护理60天（两月），共计护理天数88天，其护理费为7040元（88天×80元/天）；7、门诊医疗费，原告李玉福要求被告支付门诊治疗费2063元，符合法律规定，法院予以支持；8、鉴定费，原告李玉福进行工伤体验鉴定产生的鉴定费390元，应由被告支付；9、交通费，原告李玉福治伤、工伤认定、劳动能力鉴定等产生的交通费，与工伤关联，法院支持交通费147元；10、经济补偿金，被告未为原告发放停工留薪期间的工资，以及未依法为原告缴纳社会保险费，现原告要求被告支付经济补偿金，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，被告应支付原告二个月的经济补偿金10800元（180元/天×30天/月×2月）。原告要求被告支付经济赔偿金，法院不予支持；原告支付《劳动合同终止申请》的特快专递费23元，以及原告代绵阳市人力资源和社会保障局向被告邮寄材料支付的邮寄费22元，由于特快专递费和邮寄费不是本案必然发生的费用，本院不予支持；关于原告要求被告支付社会保险养老金24840元的问题，由于社会保险费的缴纳，不属于人民法院民事案件审理范畴，故本院不予处理。上述费用共计142440元，应由被告支付，但应当扣除被告已支付的生活费900元。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条?、第四十六条第（一）款及《工伤保险条例》第二条第二款、第三十条、第三十三条、第三十七条的规定，判决：一、被告四川华企建设工程有限公司绵阳分公司支付原告李玉福门诊医疗费2063元、一次性伤残补偿金48600元、一次性工伤医疗补助金22320元、一次性伤残就业补助金37200元、停工留薪待遇13320元、经济补偿金10800元、住院伙食补助费560元，护理费7040元、鉴定费390元、交通费147元，以上费用共计142440元，扣除被告四川华企建设工程有限公司绵阳分公司支付的生活费900元后，被告四川华企建设工程有限公司绵阳分公司还应支付原告李玉福141540元。限被告四川华企建设工程有限公司绵阳分公司于该判决生效后10日内支付；二、驳回原告李玉福的其他诉讼请求；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告四川华企建设工程有限公司绵阳分公司负担。
宣判后，上诉人李玉福不服，以“1.原审法院判决支付2个月14天停工留薪工资13320元有误。因第一次安装钢板休假12个月16天，根据《工伤保险条例》停工留薪期间最长不超过12个月，而（2014）涪民初字第7558号民事判决仅支持9个月16天的停工留薪工资，还有应支付2个月14天停工留薪工资13320元；第二次取钢板停工留薪期3个月12天，应当支付停工留薪工资18360元，故应当支付共计5个月26天的停工留薪工资31680元。2.美耐特建材经营部支付的生活补助费900元不应从本案扣除，第二次住院取钢板的12天住院生活费补助费应当支持。3.原审法院无视其提供的90元/天的护理费共计7920元的凭证，而判决80元/天的护理费7040不当，应当按照90元/天的标准支付护理费共计7920元。”等为由，请求本院：1.判决被上诉人四川华企建设工程有限公司绵阳分公司支付5个月26天（176天）的停工留薪工资31680元；2.支付第二次取钢板12天的住院生活补助费240元；3.支付垫付的护理费7920元；4.本案的诉讼费用由被上诉人四川华企建设工程有限公司绵阳分公司承担。
被上诉人四川华企建设工程有限公司绵阳分公司答辩称，原审法院根据《工伤保险条例》的规定认定12个月停工留薪期并补足停工留薪工资正确，900元生活费实际系被上诉人四川华企建设工程有限公司绵阳分公司支付，应当扣除，判决的护理费适当，请求法院驳回上诉，维持原判。
上诉人与被上诉人在原审法院提供的证据已随案移送本院。
经二审开庭审理查明的事实和证据与原判一致，本院依法予以确认。
本院认为：根据《工伤保险条例》第三十三条第一、二款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”的规定，停工留薪期一般不超过12个月，适当延长应当经过设区的市级劳动能力鉴定委员会确认。本案中，上诉人李玉福虽因放置和取出钢板两次住院、出院，但并不意味着两次出院、住院要分别计算停工留薪期待遇。由于上诉人李玉福并未提供延长停工留薪期的相关证据，原审法院根据放置和取出钢板两次住院、出院医嘱休息时间共计12个月28天和最长不过12个月的规定，结合原审法院在（2014）涪民初字第7558号民事判决书中已经判决支持上诉人李玉福9个月16天的停工留薪期待遇，综合支持上诉人李玉福剩余的2个月14天的停工留薪期待遇，符合法律的规定。至于第二次取钢板的住院期间生活补助费，因原审法院在一审判决中已经支持，且原审法院从被上诉人四川华企建设工程有限公司应当支付的所有工伤赔偿费用中，扣除其垫付的900元生活费并无不当，故上诉人李玉福要求判决支付第二次取出钢板住院的伙食补助费240元不当，本院依法不予支持。上诉人李玉福虽然提供李金林、江国会按90元/天的标准领取护理工资共计7920元凭证，但无证据证明二人长期从事护理工作，其证据的真实性无法确认，故原审法院结合全案酌定护理费80元/天的护理费并无不当。综上，上诉人李玉福的上诉请求，于法无据，本院不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理:（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人李玉福负担。
本判决为终审判决。
审判长 李 李
审判员 魏继军
审判员 向 茜
二〇一六年五月六日
书记员 黄 娟