清远市清城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤1802刑初530号
公诉机关清远市清城区人民检察院。
被告人胡思明，男，1986年7月19日出生，汉族，文化程度小学，务工人员，户籍所在地：广东省清远市清新区，住广东省清远市清城区。因本案于2016年5月13日被刑事拘留，同年6月18日被逮捕。
辩护人彭绪德，广东泽正律师事务所律师。
被告人侯志安，男，1980年12月14日出生，汉族，文化程度小学，务工人员，户籍所在：广东省清远市清新区。因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2003年2月28日被本院判处有期徒刑八个月，同年10月27日刑满释放；因犯贩卖毒品罪于2015年9月28日被本院判处有期徒刑十个月，2016年3月10日刑满释放。因本案于2016年5月23日被刑事拘留，同年6月18日被逮捕。
清远市清城区人民检察院以清城检诉刑诉[2016]528号起诉书指控被告人胡思明、侯志安犯贩卖毒品罪，于2016年10月28日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年11月29日公开开庭进行了审理。清远市清城区人民检察院指派检察员黄洁明出庭支持公诉，被告人胡思明及其辩护人彭绪德、被告人侯志安到庭参加了诉讼，现已审理终结。
经审理查明：2016年5月间，被告人胡思明在清远市清城区新城方正三街城监宿舍第三幢楼梯口及六楼，先后四次将共重2.8克的毒品甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员林某，共收取人民币388元。
2016年5月9日，被告人胡思明在清远市清城区东城街道东岗路连发二十八巷巷口处，以100元的价格将0.6克的毒品甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员吴某。
2016年5月8日，被告人胡思明在清远市清城区松岗路黄婆园润佳百货对面的巷子，将0.8克的毒品甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员黄某，收取人民币100元。同年5月12日，被告人胡思明在上述地点，准备将毒品贩卖给吸毒人员黄某时被公安民警抓获，公安民警当场在其身上以及背包内起获毒品甲基苯丙胺6.3克。
2016年4月的一天，被告人侯志安在清远市清城区东城街道东岗路顺心宾馆206房内，将2克的毒品氯胺酮贩卖给吸毒人员黄某，收取人民币200元。
上述事实，被告人胡思明、侯志安在开庭审理过程中无异议，有物证：电子称一把等；书证：户籍证明、抓获经过、入，所体检表等；证人黄某、温某、吴某等人的证言；被告人胡思明、侯志安的供述与辩解；鉴定意见：（清）公（司）鉴（他）字[2016]05055号鉴定文书；检查笔录、搜查笔录、辨认笔录、现场勘验检查笔录；视听资料、电子数据等证据证实，足以认定。
被告人胡思明的辩护人辩称：第一、被告人胡思明当庭自愿认罪。第二、被告人胡思明是以贩养吸。第三、在事实认定方面，被告人胡思明贩卖冰毒的数量，5月12日贩卖毒品的数量应认定为2克，被告人胡思明自己吸食毒品的数量也是非常大的。第四、被告人胡思明在5月12日的贩卖毒品中为未遂。综上，是可以从轻处罚的。
本院认为：被告人胡思明、侯志安为谋取非法利益，明知是毒品仍然予以贩卖，其中被告人胡思明贩卖毒品数量较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定；被告人侯志安贩卖少量毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，均构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人胡思明、侯志安犯贩卖毒品罪，事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。被告人侯志安在前罪刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，是累犯，应当从重处罚。被告人侯志安因贩卖毒品罪被判过刑，又再犯贩卖毒品罪，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条之规定，从重处罚。被告人胡思明、侯志安对公诉机关指控的事实亦无异议。被告人胡思明、侯志安归案后均能如实供述自己的罪行，且当庭认罪，确有悔罪表现，可以从轻处罚。对被告人胡思明的辩护人提出上述第一点、第二点辩护意见，经查情况基本属实，本院予以采纳；对该辩护人提出上述第三点辩护意见，按有关司法解释规定，起获的毒品数量应当计入贩卖的数量，因此，对该辩护意见本院不予采纳。对该辩护人提出上述第四点辩护意见，公诉机关指控在5月12日抓获被告人胡思明时，是当场从其身上以及背包内起获毒品甲基苯丙胺，不存在既遂与未遂的问题，因此，对该辩护意见本院也不予采纳。根据被告人胡思明、侯志安的犯罪事实、情节、悔罪表现及社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第三百五十六条、第二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人胡思明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金8000元（罚金应在判决生效后一个月内缴纳）。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即胡思明的刑期自2016年5月13日起，执行至2023年5月12日止）。
二、被告人侯志安犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金3000元（罚金应在判决生效后一个月内缴纳）。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即侯志安的刑期自2016年5月23日起，执行至2017年5月22日止）。
三、随案移送的小胶袋六只，电子称一台，手机三台，均是作案工具，依法没收销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省清远市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 张国恩
审 判 员 肖国献
人民陪审员 黄桂娟
二〇一六年十二月一日
书 记 员 潘雪莹
附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。