湖南省娄底市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）娄中刑二终字第45号
原公诉机关湖南省新化县人民检察院。
上诉人（原审被告人）何某某，男，1972年7月20日出生，汉族，新化县人，大专文化，原新化县煤炭税费统一征收管理办公室繁荣验票站职员，住新化县上梅镇工农河路第三化工厂老家属楼。因涉嫌犯贪污、受贿罪，于2012年3月15日被取保候审。2013年12月5日，经新化县人民法院决定并执行逮捕。现押新化县看守所。
上诉人（原审被告人）吴某，男，1984年10月5日出生，汉族，新化县人，大专文化，原新化县煤炭税费统一征收管理办公室繁荣验票站职员，住新化县梅苑开发区桥东街居委会上梅东路**号。因涉嫌犯贪污、受贿罪，于2012年3月21日被取保候审。2014年4月23日，经新化县人民法院决定并执行逮捕。现押新化县看守所。
原审被告人吴某初，男，1977年9月18日出生，汉族，新化县人，高中文化，原新化县煤炭税费统一征收管理办公室繁荣验票站职员，现住娄底市关家脑外贸车队家属楼*楼***室。因涉嫌犯贪污、受贿罪，于2012年3月27日被取保候审。2013年12月6日，经新化县人民法院决定并执行逮捕。现押新化县看守所。
原审被告人吴某晖，男，1980年2月15日出生，汉族，新化县人，高中文化，原新化县煤炭税费统一征收管理办公室繁荣验票站职员，住新化县梅苑开发区桥东街居委会。因涉嫌犯贪污、受贿罪，于2012年3月29日被取保候审。2013年12月6日，经新化县人民法院决定并执行逮捕。现押新化县看守所。
原审被告人樊某某，男，1985年7月21日出生，汉族，新化县人，大专文化，原新化县煤炭税费统一征收管理办公室繁荣验票站职员，住新化县梅苑开发区梅苑北路*号。因涉嫌犯贪污、受贿罪，于2012年3月31日被取保候审。2013年12月5日，经新化县人民法院决定并执行逮捕。现押新化县看守所。
原审被告人谭某，男，1985年4月23日出生，汉族，新化县人，大专文化，原新化县煤炭税费统一征收管理办公室繁荣验票站职员，现住新化县梅苑开发区桥东街**号。因涉嫌犯贪污、受贿罪，于2012年3月22日被取保候审。2014年4月23日，经新化县人民法院决定并执行逮捕。现押新化县看守所。
原审被告人康某某，男，1970年7月15日出生，汉族，新化县人，高中文化，原新化县煤炭税费统一征收管理办公室繁荣验票站职员，住新化县田坪镇塘上村*组。因涉嫌犯贪污罪，于2012年3月28日被取保候审。
湖南省新化县人民法院审理湖南省新化县人民检察院起诉指控被告人吴某初、吴某晖、何某某、樊某某、谭某、吴某、康某某犯贪污罪、受贿罪一案，于二0一四年四月二十九日作出（2012）新法刑初字第426号刑事判决，被告人何某某、吴某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。经过阅卷，讯问上诉人，上诉人何某某、吴某对案件事实没有提出异议，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：（一）贪污罪。2009年7月至2010年4月，被告人吴某初、吴某晖、何某某、樊某某、谭某、吴某、康某某伙同王某某、吴某雄等人利用职务之便，采取开具“大头小尾”票据方式套取国家煤炭税费302064元，其中吴某初参与共同套取并私分国家煤炭税费157464元，个人实际从中分得33858元；吴某晖参与共同套取并私分国家煤炭税费144600元，个人实际从中分得35150元；何某某参与共同套取并私分国家煤炭税费134878元，个人实际从中分得29568元；樊某某参与共同套取并私分国家煤炭税费122319元，个人实际从中分得29580元；谭某参与共同套取并私分国家煤炭税费105986元，个人实际从中分得20990元；吴某参与共同套取并私分国家煤炭税费42281元，个人实际从中分得9570元；康某某参与共同套取并私分国家煤炭税费22486元，个人实际从中分得4290元。（二）受贿罪。2009年7月至2010年5月，被告人吴某初、吴某晖、何某某、樊某某、谭某、吴某伙同王某某、吴某雄、刘某某等人利用职务之便，私放煤车收取康某军、曹某琼等人的好处费。其中被告人吴某初参与受贿76600元；被告人吴某晖参与受贿70100元；被告人何某某参与受贿24100元；被告人樊某某参与受贿24100元；被告人谭某参与受贿26900元；被告人吴某参与受贿30900元。原审认定事实的主要证据有：书证；证人证言；被告人供述。
原审法院认为，被告人吴某初、吴某晖、何某某、樊某某、谭某、吴某的行为构成了贪污罪、受贿罪，被告人康某某的行为构成了贪污罪。被告人吴某初、吴某晖、何某某、樊某某、谭某、吴某、康某某均系共同犯罪中的从犯，被告人谭某、何某某、吴某有立功表现，被告人吴某初、吴某晖、何某某、樊某某、谭某、吴某均系一人犯数罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）、（二）、（三）项、第二款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第二十七条、第六十七条第一款，第六十八条、第六十九条、第五十九条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，作出了如下判决：一、被告人吴某初犯贪污罪，判处有期徒刑二年，并处没收财产五万元；犯受贿罪，判处有期徒刑一年六个月，并处没收财产二万元；决定执行有期徒刑三年，并处没收财产七万元。二、被告人吴某晖犯贪污罪，判处有期徒刑二年，并处没收财产五万元；犯受贿罪，判处有期徒刑一年六个月，并处没收财产二万元；决定执行有期徒刑三年，并处没收财产七万元。三、被告人何某某犯贪污罪，判处有期徒刑一年六个月，并处没收财产四万元；犯受贿罪，判处有期徒刑一年；决定执行有期徒刑二年，并处没收财产四万元。四、被告人樊某某犯贪污罪，判处有期徒刑一年十个月，并处没收财产四万元；犯受贿罪，判处有期徒刑一年；决定执行有期徒刑二年二个月，并处没收财产四万元。五、被告人谭某犯贪污罪，判处有期徒刑一年，并处没收财产三万元；犯受贿罪，判处有期徒刑十个月；决定执行有期徒刑一年，并处没收财产三万元。六、被告人吴某犯贪污罪，判处有期徒刑十个月；犯受贿罪，判处有期徒刑十个月；决定执行有期徒刑十个月。七、被告人康某某犯贪污罪，免予刑事处罚。
一审宣判后，被告人何某某、吴某不服，分别提出了上诉。
何某某的上诉理由是：1、2009年7月1日—2010年4月10日，在吴某雄班组参与私放煤车并收受24100元好处费，其既没有参加商量，也没有分得钱财，而且是按班长安排所为，所以不能构成受贿罪。2、原审认定其参与2009年7月27日贪污4812元，分得1203元，不应属于贪污。因为仅仅到煤检站工作数日，事前没有参加商量，也不知款项的来源，主观上没有贪污的故意。3、参加煤检站工作没有被培训，不熟悉业务，是被动参与了班组的贪污活动，主观恶性与社会危害性小，又有自首情节与立功表现，请求依法改判适用缓刑。
吴某的上诉理由是：1、其所在刘某某班组虽然私放过煤车，班组也收受过30900元的好处费，但其既没有参与商量，也没有分得钱财，而仅仅是按照领导意志办事，所以能不构成受贿罪。2、其在2010年1月20日所涉20000元贪污款项中分得4000元，不应属贪污。因为仅到煤检站工作十余天，之前没有参与商量，领导也没有告知款项的来源。3、其贪污所得总计不足10000元，属犯罪情显著轻微，又有立功表现。故请求改判免于刑事处罚。
经审理查明：
2004年4月22日，新化县人民政府为了加强对煤炭税费的统一征收管理，依照国家有关法律、法规与湖南省的有关政策规定，制订印发了新政发（2004）2号《新化县煤炭税费统一征收管理办法》（以下简称《办法》）文件，在全县实行与煤炭开采、生产、运输、经营所有有关的税费进行统一征收与管理。2008年6月24日又以新政发（2008）9号文件对《办法》进行了修订。根据新《办法》的有关规定成立了新化县煤炭税费统一征收管理领导小组及办公室（以下简称统征办），内设综合组、财务组、票证室、稽查大队、总监控室、验票站。统征办在温塘镇设立了繁荣验票站。
2009年7月，王某某、吴某雄、刘某某（均已判刑）调入繁荣验票站工作，王某某任站长，刘某某、吴某雄分别担任值勤班长。吴某雄班组的成员先后有上诉人何某某、原审被告人吴某初，谭某、康某某等人；刘某某班组的成员先后有上诉人吴某、原审被告人樊某某、吴某晖等人。验票站的职责是对有过磅通知单（缴纳煤炭税费凭证）的过往煤车验票、开具新化县煤炭税费缴讫证，对没有过磅通知单的过往煤车，依规要求其返回原购煤煤矿补过磅通知单才能过站。同时，对从煤矿运出的含煤油土、杂煤可以开票直接收费，再上缴统征办财务。王某某、刘某某、吴某雄在繁荣验票站工作期间，利用职务之便，为谋取非法利益，在煤商的蛊惑下，共同商量决定采取开具“大头小尾”票据的办法收取费用，或者采取私放运煤车辆的办法收受煤商好处费，再进行私配，并要求何某某、吴某、吴某初，谭某、樊某某、吴某晖、康某某等人在煤检值勤工作中进行具体操作。具体贪污、受贿事实是：
（一）关于贪污事实
有煤商或运输商要求在没有过磅通知单的情况下过站，或者有无法取得纳税通知单的煤商要求过站时，上诉人何某某、吴某等便采取开具“大头小尾”票据的方式让其过站。即第一联按实际吨位和实际金额填写，交驾驶员用于其他站点验票或稽查，第二、三、四联则减少吨位和金额填写，并按二、三、四联填写的金额上缴税费票据，从中截留税费差额和套取税费进行分配。从2009年7月至2010年4月，繁荣验票站共开具“大头小尾”票据套取国家煤炭税费302064元。其中：吴某雄班组套取157464元；刘某某班套取144600元。何某某参与金额134878元，个人分得29568元；吴某初参与金额157464元，个人分得33858元；谭某参与金额85986元，个人分得16990元；康某某参与金额22486元，个人分得4290元；吴某参与金额42281元，个人分得9570元；吴某晖参与金额144600元，个人分得35150元；樊某某参与金额122319元，个人分得29580元。具体是：
1、2009年7月20日至24日，原审被告人吴某晖、樊某某所在的刘某某班组，给车号湘K627**等10台车开具“大头小尾”票，套取182.8吨煤炭税费，按当时的统征税费标准71.3／吨，共计套取统征税费13033元。王某某、刘某某、吴某晖、樊某某每人分得3258元。
2、2009年7月27日至29日，上诉人何某某、原审被告人吴某初所在的吴某雄班组，给车号湘K632**等3台车开具“大头小尾”票，套取67.5吨煤炭税费，按当时的统征税费标准71.3／吨，共计套取统征税费4812元。王某某、吴某雄、何某某、吴某初每人分得1203元。
3、2009年8月2日至3日，原审被告人吴某晖、樊某某所在的刘某某班组，给车号湘K640**等12台车开具“大头小尾”票，套取265.3吨煤炭税费，按当时的统征税费标准71.3／吨，共计套取统征税费18915元。王某某、刘某某、吴某晖、樊某某每人分得4729元。
4、2009年8月4日至8日，上诉人何某某、原审被告人吴某初所在的吴某雄班组，给车号湘K632**等6台车开具“大头小尾”票，套取134.8吨煤炭税费，按当时的统征税费标准71.3／吨，共计套取统征税费9611元。王某某、吴某雄、吴某初每人分得2402元。
5、2009年11月18日至19日，原审被告人吴某晖、樊某某所在的刘某某班组，给车号湘K663**等12台车开具“大头小尾”票，套取274.6吨煤炭税费，按当时的统征税费标准71.3／吨，共计套取统征税费19578元。王某某、刘某某、吴某晖、樊某某每人分得4895元。
6、2009年11月24日至26日，上诉人何某某、原审被告人吴某初所在的吴某雄班组，给车号湘K670**等12台车开具“大头小尾”票，套取288.3吨煤炭税费，按当时的统征税费标准71.3／吨，共计套取统征税费20555元。王某某、吴某雄、何某某、吴某初每人分得5138元。
7、2009年11月26日至29日，原审被告人吴某晖、樊某某所在的刘某某班组，给车号湘K564**等5台车开具“大头小尾”票，套取114.4吨煤炭税费，按当时的统征税费标准71.3／吨，共计套取统征税费8156元。王某某、刘某某、吴某晖、樊某某每人分得2039元。
8、2009年12月21日，王某某、刘某某等人与煤商周某在新化县温塘镇卫生院周某的车上结算13车煤计414吨，按事先王某某与周某商定的标准75元／吨，收取周某30000元，除去上缴的“小尾”票款3863元，刘某某班组此次套取统征税费26137元。原审被告人吴某晖、樊某某以及王某某、刘某某各分得6534元。
9、2010年1月20日，王某某与吴某雄在煤商周某家结算两个班过煤车的钱款，共计1133.3吨，按每吨75元计算，总计金额85000元，扣除40车应上交的12000元“小尾”票款，余下的73000元由刘某某和吴某雄两个班平分，每个班均分得36500元。上诉人何某某、原审被告人吴某晖、樊某某、吴某初以及王某某、刘某某、吴某雄各分得8125元，上诉人吴某分得4000元。
10、2010年3月20日左右，王某某将煤商周某叫到繁荣验票站值班室结算22车煤计660吨，按75元／吨结算，收取税费款49500元，王某某扣除“小尾”税款6600元，将余下的42900元给吴某雄分配。上诉人何某某、原审被告人吴某初、谭某以及王某某、吴某雄各分得8580元。
11、2010年3月31日，刘某某与煤商周某在繁荣验票站值班室结算11车煤计313.5吨，结算价格为80元／吨，应收25080元，除去上交的“小尾”票税费2799元，刘某某班组此次套取统征税费22281元。上诉人吴某、原审被告人吴某晖以及王某某、刘某某各分得5570元。
12、2010年4月10日，王某某与煤商周某在王某某家结算17车煤计517.3吨，按每吨80元结算，税费款为41384元，扣除交统征办的“小尾”税款6334元，为吴某雄班组此次套取统征税费35050元。原审被告人吴某初、谭某以及王某某、吴某雄各分得7010元，上诉人何某某分得4120元，原审被告人康某某分得2890元。
13、2010年4月13日至14日，原审被告人吴某初、谭某、康某某所在的吴某雄班组，给车号湘K560**等4台车开具“大头小尾”票，套取101.34吨煤炭税费，按当时的统征税费标准79.3／吨，共计套取统征税费8036元。王某某、吴某雄、吴某初、谭某、康某某每人分得1607元。
上述事实，有经一审法院庭审举证、质证、认证的下列证据证明：
⑴新化县人民政府《新化县煤炭税费统一征收管理实施办法》文件，证明县统征办系新化县人民政府设立，从事全县范围内的煤炭税费代征收工作。
⑵新化县煤炭局、农业局、地税局等相关职能部门与县统征办签订的协议书，证明各个职能部门委托县统征办于2009年至2010年底代收相关的煤炭税费。
⑶有关身份证明及工资表，证明吴某晖、吴某、吴某初、何某某、谭某、康某某、樊某某的相关身份来源情况及领取工资情况。
⑷新化县煤炭税费统征验票站工作人员审批表及聘用合同书，证明吴某晖、吴某、吴某初、何某某、谭某、康某某、樊某某与县统征办签订合同，被其聘用。
⑸新化县统征办性质的证明文件，证明新化县统征办属县政府组建的临时单位，受煤炭局、国税局、地税局、非税收入局、环保局、林业局、水土保持局、疾病预防控制中心等国家机关的委托代征煤炭税费，吴某晖、吴某初、何某某、樊某某、谭某、吴某、康某某等人均系繁荣验票站的工作人员、工作时间、职务及职责。
⑹票统计表、缴讫证、相关台帐复印件、高峰稽查站台账本上登记资料、辨认笔录，证明吴某雄、刘某某2个班组开具的“大头小尾”票据第一联的记载情况与其开出的第二联的记载情况不一致；第一联按实际吨位和煤质填写，第二联以油土的名义一般填写1-4吨，王某某、刘某某、吴某晖、吴某初、何某某、樊某某、谭某、吴某、康某某分别对其开具的第二联票据进行了辨认并确认。
⑺新化县煤炭税费统征标准证明，煤炭税费统征标准为2009年71.3元／吨，2010年79.3元／吨。
⑻证人邹某首的证言证明，吴某晖、吴某初、何某某、樊某某、谭某、吴某六人均系被招聘到统征办来上班，康某某系顶替吴志勇到统征办上班的，2009年7月份以后正式以其自己的真实身份在统征办工作。凡是聘用到了统征办验票站工作的人员，没有违纪违法被辞退，一直在统征办各验票站工作的人员，工作人员与统征办的劳务聘用关系是有效的。其同意将吴志勇在统征办工作身份改成康某某的真实身份。
⑼证人彭某某的证言证明2005年康某某顶替吴某勇在统征办上班，康某某顶替吴某勇领取工资、补助和津贴，2009年6、7月份，把吴某勇的工资、津补贴等都改成康某某，将吴某勇的名字全部改成康某某的名字，知道这个顶替的事情后，邹某首领导是同意康某某在统征办工作的。
⑽证人吴某勇的证言证明，他于2005年考入县统征办，但因为自己有工作不能兼职，就一直没有到统征办工作，一年多后才知道康某某顶替其在统征办上班。是转工资卡的事情需要他到场，他才知道的。
⑾证人周某的证言证明，2009年12月份，他找繁荣站的站长王某某商量，提出在没有过磅通知单的情况下过一批次煤。王某某同意。从2009年12月20日至2010年4月，他将没有过磅通知单的一批次煤，直接到繁荣站按75元／吨和80元／吨的标准缴纳煤炭税费，主要是和站长王某某以及刘某某班长、吴某雄班长结算，一共结算过5次，共计20多万元税款。
⑿共同作案人刘某某的供述证明，周某等煤商从非法煤窑买的煤没有过磅通知单，找到王某某要求过站，王某某与他们商量采取“大头小尾”的方式开票，“大头”给周某的司机，“小尾”拿到统征办结账，从中搞点钱，他们都表示同意。他班共计套取统征税费144600元予以平分，王某某也参与平均分配，他分得35150元。
⒀共同作案人王某某的供述证明，2009年12月份，周某找他，有1000多吨次煤，没有过磅通知单，要求过站，他表示同意。之后，他与两个班长吴某雄、刘某某商量，周某过煤的数量比较大，都是从非法煤窑买的，没有过磅通知单，他们可以采取“大头小尾”的方式从中搞钱，两个班长都表示同意，商定各班过的车结算给各班。如是他结算的就由两个班平分缴讫证共有四联，第一联是交给车主的，第二联是交到统征办的，第三联交到煤矿，第四联交到温塘镇。具体操作方法是：他们背着司机把第一联扯下来，按实际吨位、煤质填好交给司机过下面的站，这是“大头”，而二、三、四联则按以油土名目只填写一到四吨的样子，拿到统征办结账，这是“小尾”，一开始是手工填写，后来他们就采用U盘打单，从中套取税费差额。他们从中套取煤炭税费共计302064元予以私分，他分得69579元。
⒁共同作案人吴某雄的供述证明，王某某跟他们班的人提出开“大头小尾”票，从中截留差额税费予以私分，他和何某某、吴某初均表示同意。他班共计套取统征税费157464元予以平分，王某某也参与平均分配，他分得34429元。
⒂原审被告人吴某初、吴某晖、樊某某、谭某、康某某对利用职务之便，参与开具“大头小尾”票据、共同分配的事实均供认不讳。
⒃上诉人吴某供述，他到繁荣验票站上班后不久，刘某某对他讲过，凡是周某的煤车过站，只要记录煤车的数量、吨位、车牌等数据，然后开具缴讫证给周某的煤车的司机，就可以放行。收取周某煤车的税费以后大家一起平分。这件事情虽然其他人都没有跟他讲过，但他从中参与进来跟他们一起为周某的煤车开具“大头小尾”缴讫证套取煤炭税费，并参与跟他们一起平均分配所套取的煤炭税费，他们都是知情并且同意的，也是认可的。他们从来都没有提出过异议。实际上后来他也是跟他们一起做的。大家都心知肚明，是不要特意去讲清楚的。在他去之前他们就已经在这么操作了，刘某某对他讲了以后，他就答应了将按照刘某某讲的去做，后来实际上也是这么做的。他刚开始上班的时候，对如何打印缴讫证不熟，因此周某的煤车过站时，缴讫证第一联由站内的其他值班人员打印出来，他就站在站外，看有没有其他人来，避免其他人知道。
⒄上诉人何某某供述，2009年7月26日，王某某在吴某雄班提出开“大头小尾”票据截留差额税费予以私分，吴某雄等人同意。及王某某提出让周某的煤车在没有过磅通知单的情况下过煤，将煤炭税费直接交到站里，从中搞钱。开具“大头小尾”票据时，采取手写及U盘操作。周某的煤车过站大部分都是与吴某雄联系的，有时王某某也联系过。结算是由站长王某某和吴某雄他们去结算的，他们结算回来之后，班里面的人加上站长一起平均分配。
（二）关于受贿罪事实。
2009年7月下旬，个体煤商曹某琼、康某军为了偷逃税费，找到王某某商量放煤车的事。几天后，王某某、刘某某与曹某琼、康某军在繁荣验票站对面的康某珊家商量。曹某琼等提出如果验票站同意放车，就拿300元一车到站里做生活费。之后，王某某与刘某某、吴某雄等人商量后表示同意，并与曹某琼、康某军约定：齐头货车给300元钱一车，尖头货车给200元钱一车。2010年2月，曹某琼、康某军商量决定采取给别人的煤车逃税过站的方式从中牟利，并拿好处费到站里，随后向王某某提出。王某某表示一个人不能做主。2010年3月，王某某、刘某某、吴某雄等人与曹某琼、康某军在新化县上梅镇一餐馆商量。曹某琼提出带别人的煤车过站。王某某等人表示同意，并要求按齐头东风货车每车给700元钱，尖头东风货车每车给500元钱的标准交钱到站里。曹某琼、康某军均表示同意。2010年4月10号以后，曹某琼等将给繁荣站齐头东风货车的标准降至每车给600元钱。如此，王某某、吴某雄、刘某某在每次商量后，都将决定与操作方式告知了上诉人何某某、吴某、原审被告人吴某晖、吴某初、谭某、樊某某。从2009年7月至2010年5月，全站通过私放煤车收取好处费164700元，其中：刘某某班组有88100元，吴某雄班组有76600元。以上所收受的好处费，全部被上诉人何某某、吴某等私分。吴某晖、吴某初、吴某、何某某、谭某、樊某某具体参与共同作案的时间与数额分别是：
1、2009年7月份到2010年5月，原审被告人吴某晖在繁荣验票站刘某某班组工作期间，参与私放煤车收取好处费88100元。其中：私放康某军、曹某琼自己的煤车以及康某军和曹某琼帮他人的煤车过站，从康某军、曹某琼处收取了好处费64000元，从谢某斌处收取的好处费9600元，从康某处收取的好处费6000元，从康某珊处收取的好处费7000元，从康某光处收取好处费1500元。
2、2009年7月份到2010年5月，原审被告人吴某初在繁荣验票站吴某雄班组工作期间，参与私放煤车收取好处费76600元。其中：私放康某军自己的煤车过站从康某军处收取了好处费15000元；私放曹某琼自己的煤车过站从曹某琼处收取好处费9000元；私放康某军和曹某琼帮他人过站的煤车，从曹某琼、康某军处收取了好处费35000元，从谢斌斌处收取的好处费7400元，从康某处收取的好处费6000元，从康某珊处收取的好处费4200元。
3、2010年1月1日到2010年5月6日，上诉人吴某在繁荣验票站刘某某班组工作期间，参与私放煤车共收取好处费30900元。其中：从康某军处收取了好处费15300元，从曹某琼处收取了好处费4500元，从谢斌斌处收取的好处费有4000元，从康技处收取的好处费有1500元，从康某珊处收取的好处费有4100元，从康某光处收取的好处费有1500元。
4、2009年7月份到2010年3月27日，上诉人何某某在繁荣验票站吴某雄班组工作期间，参与私放煤车收取好处费30300元。其中：从康某军处收取了好处费10800元，从曹某琼处收取了好处费1900元，从谢斌斌处收取的好处费有7400元，从康某处收取的好处费有6000元，从康某珊处收取的好处费有4200元。
5、2010年1月1日到2010年5月6日，原审被告人谭某在繁荣验票站吴某雄班组工作期间，参与私放煤车共收取好处费26900元。其中：从康某军处收取了好处费12700元，从曹某琼处收取了好处费4900元，从谢斌斌处收取的好处费有4800元，从康某处收取的好处费有1500元，从康某珊处收取的好处费有3000元。
6、2009年7月份到2010年3月21日，原审被告人樊某某在繁荣验票站刘某某班组工作期间，参与私放煤车共收取好处费26600元。其中：从康某军处收取了好处费7400元，从谢某斌处收取的好处费有8000元，从康某处收取的好处费有5100元，从康某珊处收取的好处费有4600元，从康某光处收取的好处费有1500元。
上述事实，有经原审法院庭审举证、质证、认定的下列证据证明：
⑴证人曹某琼（绰号“少安几”）、康某军（绰号“建安几”）的证言，证明他们为了逃税，没有领取过磅通知单，以给繁荣验票站好处费的方式过站，从中谋取利益。2009年7月下旬，曹某琼、康某军、康某珊与繁荣站的王某某、刘某某等人商量了放车的事。曹某琼跟王某某他们讲，要是站里同意放车，他们也不会亏待站里的人，拿300元／车到站里。王某某等人答应给他们放煤车。放车的事就这么商定好了。2010年正月初十，曹某琼、康某军、与王某某、刘某某、吴某雄商量带别人的煤车过站，并商量将好处费上升到了500-700元。从2009年7月至2010年5月，曹某琼自己共过了60车煤，给了繁荣验票站共计18000元；与康某军合伙给别人的煤车过站共90车煤，共计给繁荣验票站78000元，其中给刘某某班25000元，给吴某雄班35000元；康某军自己过煤车给了繁荣验票站27000元，其中给刘某某班12000元，给吴某雄班15000元。曹某琼、康某军一般是把钱给班长刘某某或吴某雄，如果班长不在，就给其他当班人员。
⑵证人康某的证言，证明他从事煤炭运输经营，在没有过磅通知单的情况下，为了过站送给繁荣验票站工作人员好处费，共送了12000元。
⑶证人康某珊的证言，证明商量的过程与曹某琼证明的一致，他从事煤炭运输经营，为了逃避统征税费在没有过磅通知单的情况下，为了过站送给繁荣验票站工作人员好处费，共送了11200元。
⑷证人谢某斌的证言，证明，他从事煤炭运输经营，在没有过磅通知单的情况下，为了过站送给繁荣验票站工作人员好处费，共送了17000元。
⑸共同作案人刘某某供述，2009年7月底，他们站里与康某军、曹某琼、康某珊一起商量，康某军等人提出让没有过磅通知单的煤车过站并给予他们好处费，并约定了标准，后来康某军、曹某琼等人又提出替别人的煤车过站，同样给好处费，王某某和他、吴某雄一起商量表示同意，后来经双方商定提高了收费标准。
⑹共同作案人吴某雄供述，2009年7月底，康某军、曹某琼等人向他们提出让没有过磅通知单的煤车过站，并许诺给好处费，他们站里的人都表示同意，并约定了收钱的标准，后来康某军、曹某琼又提出要带别人的煤车过站，他们表示同意，后来提高了收费标准。
⑺共同作案人王某某供述，2009年7月底，他们和康某军、曹某琼、康某珊一起商量，康某军等人提出没有过磅通知单要从站里过车，按一定数量给好处费，平头东风货车给300元，尖头东风货车给200元，他表示同意并和站里的人都商量了，都表示同意，各班按商量的标准操作了一段时间后，到了2010年3初的一天，康某军、曹某琼主动找到他，对他、刘某某、吴某雄讲想联系其他煤车过站，过站的标准按自己的车过站的标准交好处费，他们都表示同意。他们私放煤车，收取好处费的具体标准是200元至700元。齐头东风装一平车，他们收300元／车，装满车是700元／车，尖头东风装一平车收200元／车，装一满车是500元／车。到了2010年3月份，对齐头东风满车只收600元／车。
⑻原审被告人吴某初供述，2009年7月至2010年4月，站里为了让康某军、曹某琼等煤商过站，他们就收取那些煤商给的好处费，并于私分，钱是交给班长吴某雄，再由吴某雄平均分配。
⑼原审被告人吴某晖供述，2009年7月底的一天，曹某琼要他们不要过磅打单，直接放行，并许诺给好处费，站里的人都表示同意，关于好处费的收取是谁值班谁收钱，收到后再给班长刘某某，由刘某某对班里的人员平均分配，王某某也参与平均分配。
⑽原审被告人谭某供述，他是2010年1月下旬的时候知道繁荣站通过私放煤车收取好处费的，他上班的时候看到有些煤车没有过磅和开缴讫证就将车放行了，他当时还不明白原因。到了1月下旬的时候，站长王某某、班长吴某雄和班里的其他人员都跟他讲过，直接放一台车过站，就能收取一定的好处费。他对私放煤车收取好处费表示同意，并参与了私放煤车和收取了一些好处费，而且从收取的好处费中分得了一些钱。
⑾原审被告人樊某某供述，2009年7月底的一天，曹某琼要他们不要过磅打单，直接放行，并许诺给好处费，站里的人都表示同意，关于好处费的收取是谁值班谁收钱，收到后再给班长刘某某，由刘某某对班里的人员平均分配，王某某也参与平均分配。
⑿上诉人吴某供述，他在繁荣站上班后不久，刘某某跟他讲过，说“建安几”、“少安几”“彬安几”“三老板”，主要是“建安几”和“少安几”他们的车或报他们名字的煤车经过繁荣站时，只要登记煤车的车牌号和吨位数就可以放行了。刘某某当时还跟他讲了具体的标准，“建安几”、“少安几”他们过站煤车按标准应给的好处费由王某某和刘某某统一跟他们单独结算，说他们以前也是这么操作的。所以后面他按照刘某某跟他讲的，只要是“建安几”、“少安几”他们的煤车或报他们名字的煤车我都只登记车牌号和吨位数后就放行了。
⒀上诉人何某某供述，2009年7月底，王某某、刘某某、吴某雄等人与曹某琼、康某军等人商量就私自过煤车给予好处费的事情商量。他们认为有利可图就表示同意，全站的人也都心知杜明是怎么回事。
综上所述：
上诉人何某某参与贪污134878元，参与受贿24100元；上诉人吴某参与贪污42281元，参与受贿30900元；原审被告人吴某初参与贪污157464元，参与受贿76600元；原审被告人吴某晖参与贪污144600元，参与受贿70100元；原审被告人樊某某贪污122319元，参与受贿24100元；原审被告人谭某参与贪污85986元，参与受贿26900元；原审被告人康某某参与贪污22486元。
另查明：2010年5月10日，原审被告人谭某主动到新化县人民检察院投案；2010年5月20日，上诉人何某某主动到新化县人民检察院投案；2010年5月24日，上诉人吴某主动到新化县人民检察院投案；2010年6月28日，原审被告人吴某初主动到新化县人民检察院投案；2010年6月29日，原审被告人吴某晖主动到新化县人民检察院投案；原审被告人康某某、樊某某在接到办案人员的通知后，分别于2010年5月12日、2010年5月27日到新化县人民检察院接受调查。
2012年11月19日，原审被告人谭某在取保候审期间，协助公安机关抓获涉嫌贩卖毒品罪的犯罪嫌疑人陆某某。
2012年11月22日，上诉人吴某在取保候审期间，协助公安机关抓获涉嫌盗窃罪的犯罪嫌疑人潘某胜。
2013年5月12日，上诉人何某某在取保候审期间，协助公安机关抓获涉嫌贩卖毒品罪的犯罪嫌疑人邹某勤。
上诉人何某某、吴某、原审被告人吴某初、吴某晖、樊某某、谭某、康某某在案件的调查与侦办期间，向新化县纪委或向新化县人民检察院退清了全部赃款。
上述事实，有经原审法院庭审举证、质证、认证的下列证据证明：
⑴自首笔录材料，证明吴某晖、吴某初、何某某、谭某、吴某均系自动投案，到案后如实供述了自己的主要犯罪事实。
⑵关于樊某某、康某某到案情况的说明材料，证明新化县人民检察院在办理王某某案时，通知康某某、樊某某到该院来接受办案人员的调查，康某某于2010年5月12日在亲属的陪同下到该院接受调查，并如实交代了其参与作的基本事实。樊某某分别于2010年5月27日、2010年6月25日在其亲属的陪同下到该院接受了调查，并如实交代了其参与作案的基本事实。
⑶湖南省非税收入专用收据，证明收缴吴某38375元，收缴谭某36840元，收缴吴某初88000元，收缴樊某某85892元，收缴吴某晖94258元，收缴何某某77705元，收缴康某某9800元。
⑷新化县公安局立功材料书面审查意见书、新化县公安局上梅派出所认定谭某有立功表现的意见、关于谭某立功线索的核查情况、对谭某的询问笔录、接受刑事案件登记表、报警案件登记表、立案决定书、陆某某的刑事拘留证、逮捕证、陆某某的讯问笔录、唐某某的询问笔录等资料，证明谭某协助公安机关抓获贩卖毒品犯罪嫌疑人陆某某。
⑸新化县公安局立功材料书面审查意见书、关于吴某举报立功的核查报告、关于吴某举报立功的认定意见书、抓获经过、抓获犯罪嫌疑人潘某胜的情况说明、对吴某、李某坚的询问笔录、潘某胜的讯问笔录、潘某胜的逮捕证、在逃人员登记表、通话清单等材料，证明吴某协助公安机关抓获盗窃犯罪嫌疑人潘某胜。
⑹新化县公安局立功材料书面审查意见书、何某某举报贩毒线索的立功线索核查经过、关于何某某提供立功线索的立功认定意见、抓获经过、新化县公安局立功线索核查交办通知书、对何某某的询问笔录、对邹某勤贩卖毒品立案决定书、邹某勤的拘留证、逮捕证、邹某勤的讯问笔录、卿某某、杨某华的询问笔录等，证明何某某协助公安机关抓获贩卖毒品犯罪嫌疑人邹某勤。
全案事实清楚，证据确实、充分，应当确认。
本院认为，上诉人何某某、吴某、原审被告吴某初、吴某晖、樊某某、谭某、康某某身为依照法律从事公务的人员，利用职务上的便利，采取“大头小尾”的方式窃取公共财物，数额较大，其行均构成贪污罪。同时，上诉人何某某、吴某、原审被告吴某初、吴某晖、樊某某、谭某身还利用职务上的便利，为他人谋取利益，非法收受他人财物，其行为还构成受贿罪。在共同贪污犯罪中，何某某、吴某、吴某初、吴某晖、樊某某、谭某、康某某均系从犯，均依法应当减轻处罚；在共同受贿犯罪中，何某某、吴某、吴某初、吴某晖、樊某某、谭某亦系从犯，亦应当减轻处罚。何某某、吴某、吴某初、吴某晖、樊某某、谭某、康某某犯罪后能够主动投案和如实供述罪行，均具有自首情节，可依法从轻处罚。何某某、吴某、谭某还有立功表现，均可以依法从轻处罚。何某某、吴某、吴某初、吴某晖、樊某某、谭某、康某某均退清全部赃款，均可酌情从轻处罚。何某某、吴某、吴某初、吴某晖、樊某某、谭某均系一人犯数罪，均应实行数罪并罚。根据原审被告人康某某的犯罪情节和悔罪表现，可以对其免除刑事处罚。
上诉人何某某辩称2009年7月27日贪污4812元，分得1203元，不应属于贪污。因为仅仅到煤检站工作数日，事前没有参加商量，也不知款项的来源，主观上没有贪污的故意。上诉人吴某辩称2010年1月20日所涉20000元贪污款项中分得4000元，不应属贪污。因为仅到煤检站工作十余天，之前没有参与商量，领导也没有告知款项的来源。经查：共同作案人王某某、吴某雄、刘某某于2009年7月担任繁荣验票站站长、班组长时，为了私利商量决定以开具“大头小尾”票据套取税费私分，并在全站成员中布置安排操作；上诉人何某某、吴某先后调入繁荣站工作时，即参与了“大头小尾”票据的开具，并分得了赃款，在以后的工作中也一如继往参与和分得私款，具有明显的贪污犯罪故意。故2上诉人以刚到站工作不久、没有参加商量为由否认第一次所分款项构成贪污罪的理由，依法不能成立。
上诉人何某某辩称2009年7月1日—2010年4月10日，在吴某雄班组参与私放煤车并收受24100元好处费，因既没有参加商量，也没有分得钱财，而且是按班长安排所为，所以不能构成受贿罪。上诉人吴某辩称所在刘某某班组虽然私放过煤车，班组也收受过30900元的好处费，但其既没有参与商量，也没有分得钱财，仅仅是按照领导意志办事，所以不构成受贿罪。经审查：原公诉机关根据有利于被告人的原则，在全部案犯所供述的巨额受贿数额中，按照排除证据矛盾性方法，依法起诉指控共同受贿16万余元，对于各被告人受贿所得采取了不确认具体数额的办法。对此，原审法院依照起诉指控的事实予以了确认，而上诉人何某某、吴某以此为由辩称没有分得受贿款项，与客观事实不符，本院不予采信。上诉人何某某、吴某一伙受私利的驱使，在共同作案人王某某、吴某雄、刘某某的主导下，在共同贪污犯罪的同时，还利用煤检站行使查验过关票据的职务之便，为他人谋利，收受他人财物，之后再以各人所值勤的时日数进行分配，明显具有共同的受贿犯罪故意。故上诉人何某某、吴某辩称没有分得钱款、没有参与商量，不构成受贿罪的意见，本院不予采纳。
原审认定事实清楚，适用法律正确，量刑恰当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 赵永安
审 判 员 肖旭宁
审 判 员 周 薇
二〇一四年七月二日
代理书记员 张 婷
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。
（二）原判认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判。
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。