宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院民 事 判 决 书（2016）宁0104民初838号原告：马常宝，男，1983年5月28日出生，汉族，个体，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。委托诉讼代理人：寇青，银川市兴庆区玉皇阁北街法律服务所法律工作者。被告：宁夏吉运建筑安装有�公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区北京中路802号。法定代表人：张国存，该公司经理。委托诉讼代理人：马学辉，男，该公司员工。被告：宁夏吉运建筑安装有限公司第三分公司，住所地宁夏回族自治区灵武市阿法街与阿法路交接处。负责人：张玉才，该公司经理。委托诉讼代理人：马学辉，男，宁夏吉运建筑安装有限公司员工。被告：马安林，男，1968年3月1日出生，回族，个体，住宁夏回族自治区灵武市。被告：马安福，男，1971年4月3日出生，回族，个体，住宁夏回族自治区灵武市。原告马常宝与被告宁夏吉运建筑安装有限公司（以下简称吉运公司）、宁夏吉运建筑安装有限公司第三分公司（以下简称吉运三分公司）、马安林、马安福建设工程分包合同纠纷一案，本院�2016年1月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告马常宝及其委托诉讼代理人寇青，被告吉运公司、吉运三分公司的委托诉讼代理人马学辉到庭参加诉讼；被告马安林、马安福经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。马常宝向本院提出诉讼请求：1.各被告支付工程款36440元并按照年利率6.15%承担自2014年1月1日至实际付清之日的逾期付款利息；2.诉讼费由被告承担。事实与理由：马安林与马安福系兄弟关系。2011年，马安林、马安福挂靠吉运三分公司承包了位于银川市兴庆区掌政镇碱富桥农民新居工程的部分项目。同年6月，原告从马安林、马安福处承包该工程中部分楼体的土建项目。工程竣工后，经结算，马安林、马安福尚欠原告工程款36440元。被告吉运公司及吉运三分公司辩称，马安林、马安福确实�靠吉运三分公司，从宁夏宏坤实业公司处承包了碱富桥农民新居工程的部分项目；马安林、马安福承包的工程，工程款吉运三分公司已全部付清。马安林未作答辩，在法庭于2016年8月11日向马安林询问马安林称其与马安福系兄弟关系，其二人挂靠吉运三分公司，从宁夏宏坤实业公司处承包了碱富桥农民新居工程的全部项目，后原告从其二人处承包了其中的土建部分。工程竣工结算后，确实欠原告维修款3万多元，但目前没有能力支付。另外，吉运三分公司已经支付了除维修费以外的全部款项，因为工程质量问题，宏坤公司把维修款扣除了。所以，吉运公司及吉运三分公司不应再承担付款责任。马安福未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如�：2011年，马安林、马安福挂靠吉运三分公司，从宁夏宏坤实业有限公司处承包了位于银川市兴庆区掌政镇碱富桥农民新居工程。2011年6月1日，马安林（甲方）与马常宝（乙方）签订一份《分部分项工程施工协议书（土建）》，约定：1.将前述工程中的土建部分（外墙面砖除外），包括基础部分、主体部分、屋面部分、装饰装修部分、现场所有脚手架工程承包给乙方；2.工程面积：按图纸设计面积进行计算，每平方米240元，基础完成付5万工程款，一层封顶付5万元，全部完工达到竣工条件按工程总造价80%拨付，竣工后扣除5%保修金后全部付清，保修期1年；3.工期为2011年6月15日至2011年10月31日；4.甲方负责与建设单位、监理单位联系，提供所需材料，提供大型机械设备。2011年12月7日，马常宝、马安林共同出具承诺书一份：马常宝承诺于2012年初按时开工；马安林承诺在开工后每月支付完成工程量80%的人工工资，正式竣工后支付总造价的95%。2012年2月6日，马安福在碱富桥新居土建组工资表中书面表示“同意付”，并在签名处加盖了吉运三分公司的公章。2012年12月8日，马常宝、马安林再次共同出具承诺书一份：马安林承诺碱富桥农民新居工程土建部分的维修费计36440元，于2013年12月份结算，到期付钱；马常宝承诺在维修期间随叫随到，如不到由马安林一方找人维修，发生费用从上述维修费中扣除。2014年7月21日，马安林、马安福以及各工种派代表向吉运三分公司出具了承诺书，主要内容为：今由宁夏吉运建筑安装有限公司第三分公司碱富桥项目、灵武市唐城苑7#、9#项目、水木林州三期52#楼负责人马安福、马安林，经公司支付所欠工程款后，所欠各工种（土建、木工、钢筋工、水暖工、保温、油漆、门窗等工种）工程款和�资由马安林、马安福承担，现各工种承诺今日起不再向宁夏吉运建筑安装公司第三分公司讨要人工工资和工程款。2014年7月22日，马安林、马安福向吉运三分司出具收条一份，载明收到吉运三分公司支付工程款1829377元。同日，其二人又向吉运三分公司承诺碱富桥项目工程款已全部结清，吉运三分公司不再承担任何工程债务。宁夏宏坤实业有限公司曾代吉运三分公司向原告支付过工程款66440元。本院认为，原告作为自然人，无法取得建筑及劳务资质，故马安林将碱富桥农民新居工程中的土建部分承包给原告，属违法分包。但原告作为实际施工人，已完成所承包工程并交付使用，其有权向其主张工程款，马安约定返还时间为2013年12月，故原告有权要求被告马安林、马安福承担自2014年1月1日起的逾期利息，计算标准应以中国人民银行发布的同期同类贷款基准利�为准。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条规定：“以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人”，即民事活动中的被挂靠单位应与挂靠人承担连带责任。马安林、马安福挂靠吉运三分公司承包并分包工程，吉运三分公司应对马安林、马安福的付款义务承担连带责任，吉运三分公司不具有法人资格，吉运公司应当与吉运三分公司共同承担责任。被告马安林、马安福经合法传唤，未到庭应诉，视为放弃了其诉讼权利。依照《最高人民法院》第一条、第二条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条规定，判决如下：一、被告马安林、马安福于本判决生效之日起十日内返还原告马常宝36440元并按照中国人民银行同期同类贷款基准利率承担36440元自2014年1月1日至本判决确定的给付之止的逾期付款利息；二、宁夏吉运建筑安装有限公司第三分公司、被告宁夏吉运建筑安装有限公司对被告马安林、马安福的上述付款义务承担连带责任。如果被告未按本判决指定的期间履行还款义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费856元、公告费600元，合计1456元，由被告马安林、马安福负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏�族自治区银川市中级人民法院。审 判 长  任海权人民陪审员  强敏娟人民陪审员  李淑琴二〇一六年十月二十四日书 记 员  张 如附：本案适用的相关法律条文《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的�应予支持。第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行�效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。