上海市青浦区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）青民四（民）初字第1893号
原告基胜工业（上海）有限公司，住所地上海市。
法定代表人刘宗信，董事长。
委托代理人ＸＸ成，男，在基胜工业（上海）有限公司工作。
被告蔡国家，男，1957年10月5日生，汉族，户籍所在地四川省。
委托代理人陈军，北京大成（上海）律师事务所律师。
原告基胜工业（上海）有限公司诉被告蔡国家劳动合同纠纷一案，本院于2015年8月20日立案受理后，依法由审判员李建军独任审判。本案于2015年9月24日公开开庭进行了审理，原告委托代理人ＸＸ成、被告委托代理人陈军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告基胜工业（上海）有限公司诉称：1、仲裁认定事实有误，明显采取主观推断的方法臆测。2、本解除案依据劳动法规范解除程序处理，过程合法，却被判败诉，足见本案判决（裁决）之偏颇。3、上诉（起诉）人为千人规模的大型企业，仲裁的判决（裁决）将使企业经营难以为继，并产生难以意料的后果。故请求法院判令原告不支付被告违法解除劳动合同的赔偿金人民币33，056元。
被告蔡国家辩称：不同意原告的诉请。要求原告支付违法解除劳动合同的赔偿金，按月平均工资3，896元计算。
经开庭审理查明：根据上海市外来从业人员综合保险老年补贴凭证显示，上海某休闲制品有限公司为被告缴纳了2005年9月至2006年3月、2006年6月至2007年6月、2007年8－12月的上海市外来从业人员综合保险费，原告为被告缴纳了2008年1月至2011年6月的上海市外来从业人员综合保险费。原告与上海某休闲制品有限公司的股东均为尧宗投资股份有限公司、法定代表人均为刘宗信。
被告于2007年8月至原告处工作。2014年3月26日，原、被告签订了一份有效期自2014年4月1日起的无固定期限劳动合同，合同约定被告从事作业员工作，每月基本工资（级别工资＋职务津贴）为1，622元。
2014年7月22日，被告于工作时间在原告公司车间内搬运纸箱时，被地面放置的栈板绊倒，致使颈部和左踝部受伤。9月24日，被告上述事故被认定为工伤。12月26日，被告的伤情经鉴定属于“未达到因工致残程度等级”。
2015年2月6日，原告与被告解除劳动合同。
另查明：被告于2014年12月5日、2015年1月29日及1月30日、2月3日均有出勤记录，原告按正常出勤标准向被告支付了上述日期的工资。
又查明：2015年3月31日，被告申请仲裁，要求原告支付医药费15，000元、违法解除劳动合同的赔偿金96，000元。5月12日，被告申请撤销支付医药费15，000元这一项请求。7月24日，上海市劳动人事争议仲裁委员会作出沪劳人仲（2015）办字第392号裁决，裁决原告应支付被告违法解除劳动合同的赔偿金33，056元，对被告的其他仲裁请求不予支持。裁决书中记载仲裁委员会查明被告解除劳动合同前12个月的平均工资为2，066元，以及《员工手册》第10.3.3条款有关记大过情形中的第（19）项内容和第10.3.5条款有关解除劳动合同情形中的第（19）项内容。另，该裁决书中还记载被告对于原告在仲裁审理中提交的点名册及员工奖惩申请书的真实性均不认可，对于通知工会函的真实性无法确认，对于员工手册、被告薪资明细没有异议。
再查明：原告处《员工手册》第3.1.1条款规定：“刷卡：（1）本公司依据刷卡记录确认员工出勤状况……”第10.3.3条款规定：“本公司员工有下列情事之一者，得予记大过一次：……（19）曾有记小过处份（分），事后仍不悔改或重犯错误者……”第10.3.5条款规定：“本公司员工有下列情事之一者，经查证属实，将予以解聘处理；案情重大或触犯刑事者，送公安机关严办：……（19）在职12个月内累计达两次大过，且未有功过相抵者……”
以上查明的事实，由原、被告的陈述、外来从业人员综合保险老年补贴凭证、劳动合同、工伤认定书、鉴定结论书、员工手册、裁决书佐证，上述证据并经庭审质证，本院予以确认。
审理中，1、被告主张：上海某休闲制品有限公司从2005年为被告缴纳社保，两个公司是关联企业，按规定在关联企业工作工龄应该合并计算。仲裁认定的2，066元仅是基本工资，应该按实际发放的工资计算赔偿金。被告提供的银行明细上是实发工资，加扣除的个税和社保自负部分，被告月平均工资为3，896元。
原告主张：外来从业人员老年补贴凭证不能证明被告一直在原告处工作，这些老年补贴凭证只要是累计缴费12月就有一张，中间是否断掉劳动关系不影响，被告中间有过离职。上海某休闲制品有限公司与原告是两个独立的法人，但老板是一个人。认可仲裁认定的平均工资2，066元，对被告的银行明细无异议。
2、原告为证明其合法解除劳动合同的主张，提供了以下证据，而被告对证据也进行了质证，具体如下：
（1）2015年1月2日至2月6日的点名材料一组，并称这是公司的现场点名册，证明被告虽然上班，但不在岗位工作。这份点名册在公司一直真实存在的，是对员工现场点名查岗的情况，被告这段时间是打卡考勤上班，但不在岗位工作。
被告对点名材料的真实性不认可，公司从来没有这样的材料，这是原告单方制作的，原告处有考勤制度，有门禁，从考勤材料可以看出被告是否上班。被告是做搬运的，按件计算工资，也不是一直在一个地点工作。原告处没有这种查岗制度，这是为了针对被告制作的这份材料。
（2）2015年1月30日、2月6日的公告各一份、员工奖惩申请书各一份，其内容分别是以被告于1月30日，以及2月3日工作时间未经经理批准，擅离工作岗位，因同样过失曾有记小过处分以及属于累犯，但事后仍不悔改等为由，依据《员工手册》第十章第三条第三款第十九项规定予以处罚，对被告各记大过一次。原告以此证明被告因不在岗工作被公司记大过共计两次，公告会在公告栏张贴，现场领班也会口头告知被告。仲裁时提供的公告内容是另外一份证据，与今天提供的证据不冲突。
被告对公告、员工奖惩申请书的真实性不认可，是原告单方制作的。被告从来没有收到过公告，也没有告知过被告，且原告现在提供的公告内容与在仲裁时提供的公告内容不一致，仲裁时原告仅提供2014年的公告，没有提供2015年公告。
（3）通知工会函一份，证明解除被告劳动合同一事已经告知工会。此函记载：被告在职12个月内累计两次大过，且未有功过相抵，依据《员工手册》10.3.5（19）之规定进行解聘，公司决定于2015年2月7日与被告解除劳动合同。原告称开除被告的理由就是函上记载的理由，开除被告没有给书面材料，是当场口头告知的。
被告对通知工会函的真实性不认可，没有收到过，而且上面开除被告的事由与原告提供的两份公告和仲裁时提供的一份公告矛盾，证明原告的开除事由是虚假的。被告没有收到开除的书面材料，是原告处的门卫直接不让被告进厂。
根据庭审确认的事实，本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明；没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。由于是原告与被告解除了劳动合同，故依法应由原告就其解除劳动合同的事由承担举证责任。首先，原告主张被告存在出勤但不在岗位工作。对此，一方面，上述这几天，被告不仅均有出勤记录，而且原告也是按正常出勤标准向被告支付了工资，这一情况符合劳动者上班提供劳动，用人单位支付劳动报酬的正常出勤方式。现原告主张被告擅离岗位不工作，明显与原告前述按正常出勤标准支付被告工资的事实相矛盾。另一方面，根据《员工手册》的规定，是依据刷卡记录确认员工的出勤状况，而不是其他方式，故原告有关点名查岗的说法既与规章制度不符，也未得到被告确认以及其他证据证明。基于此，对原告单方制作的点名材料，由于被告对此不予认可，而且也没有被告签字确认及其他证据证明，故本院不予采信。因此，原告有关被告擅离岗位不工作的主张，没有证据证明，本院不予采信。其次，对于2015年1月30日、2月6日的公告及员工奖惩申请书，也都是原告单方制作的材料，现在既没有证据证明原告已经就此处分告知过被告，而且根据本院不采信原告有关被告擅离岗位不工作的主张来看，已经明确原告没有证据证明这二天被告存在擅离岗位不工作的违纪事实，因此这两份公告及员工奖惩申请书均不能证明被告存在违纪事实及其应当被记大过。第三，通知工会函，是原告单方的行为，只是说明在程序上符合法律规定，但不能反向推断出被告存在属于规章制度所规定应被解除劳动合同的违纪事实。综上所述，原告对于与被告解除劳动合同的事由没有证据证明，故属于违法解除劳动合同，应支付相应的赔偿金。由于被告未对仲裁裁决提起诉讼，应视为被告认可该仲裁裁决结果。现根据被告的工作年限与工资进行核算，仲裁裁决的赔偿金33，056元在本院核算的范围内，故本院予以确认，因此原告应支付被告违法解除劳动合同的赔偿金33，056元。原告的诉讼请求，没有依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条之规定，判决如下：
原告基胜工业（上海）有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告蔡国家违法解除劳动合同的赔偿金33，056元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费10元，减半收取计5元，由原告基胜工业（上海）有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 李建军
二〇一五年十月十六日
书记员 柯 岩
附：相关法律条文
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《中华人民共和国劳动合同法》
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金