浙江省衢州市衢江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2012）衢刑初字第209号
公诉机关浙江省衢州市衢江区人民检察院。
被告人余某。因本案于2012年8月9日被刑事拘留，同年8月24日变更为取保候审。经本院决定，于2012年12月10日被依法逮捕。现羁押于浙江省衢州市看守所。
辩护人窦荣刚。
辩护人王晓东。
衢州市衢江区人民检察院以衢江检刑诉（2012）276号起诉书指控被告人余某犯非法运输爆炸物罪、非法采矿罪，于2012年10月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2012年12月10日公开开庭进行了审理。衢州市衢江区人民检察院指派检察员赵为出庭支持公诉，被告人余某及其辩护人窦荣刚、王晓东到庭参加诉讼。现已审理终结。
衢州市衢江区人民检察院指控：
（一）非法运输爆炸物犯罪事实
2006年9月，被告人余某承接了遂昌县湖山乡苎埠洋村公路改建工程，审批了工程所需的炸药、雷管及导火索。2006年11月和12月左右，余某未经许可，分二次私自将遂昌工地上的二箱炸药共48千克、20余枚雷管、40余米导火索用自己的东风雪铁龙轿车（已报废）运回衢州市衢江区后溪镇庭前村家中，并于次日将上述炸药、雷管、导火索在其承包的位于庭前村“野猪坞”的陶瓷土矿山上用于开采陶瓷土矿而全部使用。
（二）非法采矿犯罪事实
1999年左右，被告人余某承包了位于衢州市衢江区后溪镇庭前村“野猪坞”的陶瓷土矿，并办理采矿许可证开采陶瓷土矿。从2003年起，余某未再办理采矿许可证，却仍一直非法采矿至今。自2011年5月6日至2012年7月26日，余某共非法采矿938.7吨，全部销售给浙江电瓷厂有限责任公司，销售金额211306.2元。
为证明上述指控事实，公诉机关当庭宣读、出示了书证、证人证言、被告人供述、现场勘查笔录等证据。据此，公诉机关认为，被告人余某违反国家规定，非法运输爆炸物，情节严重；违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节严重，其行为已分别触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第三百四十三条第一款，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法运输爆炸物罪、非法采矿罪追究其刑事责任。余某如实供述自己的罪行，应依照《刑法》第六十七条第三款的规定处罚。
被告人余某对起诉书指控不表异议，并表示其是因不懂法律而违法，现已认识到自己的错误，今后将多学习法律做合法公民。辩护人的辩护意见是：1、非法运输爆炸物罪部分，该指控事实不清、证据不足，指控不能成立。指控余某将炸药从遂昌运到后溪镇家中仅有被告人供述；指控其将炸药从家中运到矿山脚有被告人供述和部分证人证言，但余某当庭供述其是将炸药直接从遂昌运到矿山脚，且相关证人证言在细节上不能相互印证，存在串供嫌疑。若构罪，鉴于余某有自首情节，运输炸药确因生产所需，根据相关法规建议对余某免予刑事处罚。2、非法采矿罪部分，该指控事实清楚，但因其行为是否达到刑法规定的定罪标准存在疑问，故不宜定罪，若构罪也应考虑其退赃、认罪等情节从轻或者免除处罚。
经审理查明：
（一）非法运输爆炸物犯罪事实
2006年9月，被告人余某承接了遂昌县湖山乡苎埠洋村公路改建工程，后审批了工程所需的炸药、雷管及导火索。2006年11月和12月左右，余某未经许可，分二次私自将放置在衢州市衢江区后溪镇庭前村家中的二箱炸药共48千克、20余枚雷管、40余米导火索，用自己的东风雪铁龙轿车（已报废）运至其承包的位于庭前村“野猪坞”的陶瓷土矿山上，全部用于开采陶瓷土矿。
（二）非法采矿犯罪事实
1999年左右，被告人余某承包了位于衢州市衢江区后溪镇庭前村“野猪坞”的陶瓷土矿，并办理了采矿许可证开采陶瓷土矿。从2003年起，余某未再办理采矿许可证，一直采矿至今。2011年5月至2012年7月，余某共非法采矿938.7吨，全部销售给浙江电瓷厂有限责任公司，销售金额211306.2元。
2012年8月8日，衢州市公安局衢江分局治安大队电话通知被告人余某要求其协助调查，余某于次日上午自己前往治安大队接受询问。归案后，余某退出涉案全部违法所得。
上述事实，有下列公诉机关提交并经庭审举证、质证的证据予以证实，本院予以确认：
1、书证：（1）户籍证明，证明被告人及证人身份情况。（2）林业行政处罚决定书，证明余某于2010年12月3日因擅自改变林地用途被处于罚款1500元、恢复林地原状的处罚。（3）合同协议书、使用民爆器材申请报告、爆炸物品使用许可证审批表，证明2006年9月，余某承接了遂昌县湖山乡苎埠洋村公路改建工程，工程所需炸药、雷管、导火索系经合法审批取得。（4）情况说明，证明浙江省使用的民爆炸药分为3种，其中岩石乳化炸药和硝铵炸药均用纸箱包装，每箱总重24千克，铵油炸药用编织袋包装，每袋25千克。（5）情况说明、采矿许可证、国土资发（2006）12号通知，证明衢县后溪镇大川瓷土矿在1999年至2002年12月有采矿许可证，之后未办理采矿延续登记手续，相关费用亦未缴纳，原证自行废止；陶瓷土属矿产，未经合法程序取得采矿许可证进行采矿的，为无证采矿行为。（6）调取证据通知书、清单、原材料明细账、物料收发明细表，证明侦查人员依法从浙江电瓷厂有限责任公司调取账单，账单显示2011年5月6日至2012年7月26日购进的“大川泥”共938.7吨，金额211306.2元。（7）证明，证明根据查询后溪镇档案，未找到余某承包大川陶瓷土矿的合同等材料；原浙h×××××东风雪铁龙轿车信息已无法查询到；余某系党员、区十二次党代表。（8）余某到案经过，证明2012年8月8日，民警电话联系余某要求到公安机关接受调查，后余某于次上午9时许到衢江公安分局治安大队接受调查。（9）发票，证明案发后，余某退赃40万元。
2、证人证言：（1）证人黄全土的证言，证明2006年或2007年的一天，时任庭屋村支部书记余某叫其和郑某甲去余某家，后余某开车将炸药运到陶瓷土矿爆破，用了一箱48斤重的不防水的炸药，十多枚火雷管，还有一些导火索，炮眼是事先打好的，其和郑某甲往炮眼里装炸药，当时在场的还有赵某；据其多年来当爆破员的经验，这些爆炸物是来路不正的，因为正规手续批得的炸药审批时就要确定爆破员和安全员，且应该到炸药库领取并登记，或者由民爆公司用专车把爆炸物送到工地，但余某这次是临时叫其做爆破员，且炸药是他自己从家里用私家车运到矿上的。（2）证人蓝某的证言，证明2007年4、5月份，其到余某在遂昌的工地上做过炸药仓库保管员及爆破员，工地上的炸药一箱有8包，重24公斤，雷管是火雷管，其做保管员期间都是按规定登记领取炸药的；在去遂昌前，大概2006年12月份，余某找其到陶瓷矿山上去爆破，余某先是开他的私家车带其和毛某甲到余某家，然后一起到矿山山脚，到后余某从他的私家车上搬出炸药，由其等人搬运到矿上，这次爆破用了一箱24公斤重的不防水的硝铵炸药，十多枚雷管和20多米导火索。（3）证人郑某甲的证言，证明陶瓷土矿是后溪镇政府承包给余某的，余某在遂昌包工程期间，有一年的下半年余某两次叫其去打炮眼，其提供风钻，耀根打炮眼，两次间隔约1、2个月，两次的炸药均是余某用他自己的雪铁龙轿车运到山底，由赵某等人搬到山上，每次均用了1、2箱的炸药，雷管是火雷管，用导火索点，一箱炸药24公斤。（4）证人赵某的证言，证明后溪镇庭前村“野猪坞”山上有个瓷土矿，原系大川乡政府集体所有，后来大川乡并到后溪镇，后溪镇所有的该矿承包给余某，当时都是合法的，到2003年左右，其听余某说矿利润不高，如果正规承包每年要交一大笔费用，余某就私自开采了，开采出来的土都卖到衢州电瓷厂；其记得有2次爆破均是郑某甲提供风钻，耀根打炮眼，余某用他自己的私家车把炸药、雷管、导火索运到山脚，由其等人搬上山，每次均使用了一箱左右的炸药。（5）证人王某的证言，证明很多年前，其曾帮余某的陶瓷土矿爆破过，还到余某在遂昌的工地上从事过爆破作业。（6）证人陈某的证言，证明其曾在2006年左右2次到余某的瓷矿上帮忙打过炮眼，风钻都是郑某甲提供的，其中一次是余某开车带着毛某甲和蓝某到矿上，然后蓝某等人从余某车上将炸药搬到矿上使用。（7）证人毛某甲的证言，证明其曾在余某在遂昌的工地上做过安全员，工地上炸药一箱重24公斤，炸药的领取和退还一般由其和爆破员负责；其记得有一次余某叫他们早点休息，余某单独去退炸药；在2006年左右，余某叫其和蓝某到瓷土矿帮忙放炮，余某先开车带其和蓝某到余某家，然后将放在余某家中的炸药、雷管和导火索搬上车运到矿上使用，该行为不符合炸药使用的正规流程，这次放炮是耀根打洞。（8）证人毛某乙的证言，证明后溪镇庭前村“野猪坞”山上有个瓷土矿，十几年前承包给余某，一直开采至今，其是在余某瓷土矿上运输瓷土的，该矿一年约有800到1000吨的产量，全部卖给浙江电瓷厂。（9）证人毛某丙的证言，证明余某系其叔叔，其有挖机，在余某的矿上工作做过。（10）证人郑某乙的证言，证明其在余某的瓷矿上工作过，毛某乙负责运输，瓷土均运到电瓷厂。（11）证人谢某的证言，证明其在余某的瓷土矿上做过五年，其工作是把开采下来的瓷土矿进行加工。（12）证人周某的证言，证明其系浙江电瓷厂生产管理部经理，其厂里使用后溪镇庭前村陶瓷土矿上开采的“大川瓷石”的原料已有20多年的历史，庭前村支部书记余某承包了该矿后只向其厂供应大川瓷土，其厂里生产所必须的原料大川瓷土只有余某的陶瓷土矿能够开采，衢州市其他地方以及周边地区均没有，余某每年的供货数量和价格财务上有记录。（13）证人朱某的证言，证明其曾在后溪镇政府工作，任分管工业的副镇长兼工业办主任，后溪镇庭屋村有个瓷矿，约有四五十年的历史，1998年或者1999年时承包给余某。
3、被告人余某的供述，证明1998年或1999年时，其从本村“野猪坞”又名“大毛坞”的山上承包了一个陶瓷土矿，2002年或2003年时其未再交纳相关费用，即无法续批《开采许可证》进行合法开采，因此此后直至案发其一直是无证开采瓷土矿，其开采的瓷土矿均卖给浙江电瓷厂，关于销售数量及金额电瓷厂有账目可查；2006年11月和12月，其先后二次从其承包的遂昌工程工地上擅自截留共2箱炸药合计48公斤、20余枚火雷管、40余米导火索，用自己的浙h×××××雪铁龙轿车连夜运回庭屋村家中，并均于次日在瓷土矿里全部用掉。其供述使用炸药的过程与其他证人证言能相互印证。
4、现场勘查笔录，证明2012年8月9日，侦查人员对衢江区后溪镇庭前村“野猪坞”进行勘查，发现该处有一瓷土矿，现场留有大量黄土和沙石，无植被生长，山体上有机械挖掘痕迹，路面上有车辆碾压痕迹。
本院认为，被告人余某违反国家规定，非法运输爆炸物，情节严重，其行为已构成非法运输爆炸物罪；被告人余某违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节严重，其行为已构成非法采矿罪。公诉机关的指控成立。被告人余某判决宣告以前一人犯数罪，依法应数罪并罚。被告人余某确因生产所需而非法运输爆炸物，没有造成严重社会危害，经教育确有悔改表现，根据《最高人民法院对执行﹤关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉有关问题的通知》之规定可对被告人余某免予刑事处罚。被告人余某在未受到讯问、未被采取强制措施之前，仅在公安机关对其电话通知后即主动到公安机关投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。被告人余某无犯罪前科，在法庭上自愿认罪，退出全部违法所得，可酌情从轻处罚。辩护人提出的相关辩护意见成立，予以采纳。关于辩护人提出公诉机关指控被告人余某非法运输爆炸物罪事实不清、证据不足，指控不能成立的辩护意见，经审理认为，余某用自己的轿车将炸药从后溪镇庭前村家中运至矿山脚的事实，有其自己在侦查阶段的多次供述以及多份证人证言予以证实，辩护人提出证人间有串供的嫌疑无证据佐证，故对该辩护意见不予采纳。关于辩护人提出非法采矿罪定罪标准存在争议不宜定罪的辩护意见，经审理认为，被告人余某无证采矿持续时间长、销售金额达21万余元，应认定为情节严重，故对该辩护意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第三百四十三条第一款、第六十九条、第三十七条、第六十七条第一款、第六十四条、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（六）项、第二条第（一）项、《最高人民法院对执行﹤关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉有关问题的通知》及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人余某犯非法运输爆炸物罪，免予刑事处罚；犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年，并处罚金200000元，决定执行有期徒刑一年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2012年12月10日起至2013年11月23日止），并处罚金200000元，罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。
二、被告人余某退出的涉案违法所得予以追缴，由扣押单位上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省衢州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 汪 琳
人民陪审员 谢新华
人民陪审员 汪雪珍
二〇一二年十二月十三日
代书 记员 郑 靓
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百二十五条第一款非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
第三百四十三条第一款违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条第一款个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚：
（六）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存炸药、发射药、黑火药一千克以上或者烟火药三千克以上、雷管三十枚以上或者导火索、导爆索三十米以上的；
第二条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十五条第一款规定的“情节严重”：
（一）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的数量达到本解释第一条第（一）、（二）、（三）、（六）、（七）项规定的最低数量标准五倍以上的；
《最高人民法院对执行〈关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉有关问题的通知》（法（2001）129号）
二、对于《解释》施行后发生的非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等行为，构成犯罪的，依照刑法和《解释》的有关规定定罪处罚。行为人确因生产、生活所需而非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物，没有造成严重社会危害，经教育确有悔改表现的，可依法免除或者从轻处罚。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首；但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。