青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2015）西民一初字第28号 原告邢海峰，男，汉族，1977年9月3日出生，住河南省安阳市殷都区。 委托代理人邢玉祥，男，汉族，1950年2月19日出生，退休住河南省安阳市,系原告邢海峰之父。 被告中国人民财产保险股份有限公司海西州分公司，住所地：青海省德令哈市长江路（昆仑花苑小区商铺C-3-2、C-3-3号），组织机构代码：92756070-8。. 负责人吴永生，该公司经理。 委托代理人张长青，女，汉族，1984年6月15日出生，该公司职工，住青海省德令哈市。 委托代理人才仁道尔吉，男，蒙古族，1981年8月8日出生，系该公司职工，住青海省德令哈市。 被告臧吉，男，1950年2月19日生，汉族，现下落不明。 原告邢海峰与被告中国人民财产保险股份有限公司海西州分公司（以下简称财险海西公司）、臧吉侵权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告邢海峰委托代理人邢玉祥、被告财险海西公司委托代理人张长青、才仁道尔吉到庭参加诉讼，被告臧吉经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告邢海峰诉称，原告的豫XX号汽车2011年10月4日7时因刹车失灵翻至德令哈柏树山下，当即拨打“95118”电话保险。一被告派两人乘一辆事故勘察车到达现场（后知其中一人是二被告）。询问、拍摄勘察完现场，告知抢险车马上就到，就同车返回市内。当时在场的人还有候某某、戚某某3、戚某某2、戚某某1、王某某1、运输老板邢某某。约半小时二被告带领抢险车施救，收了原告2000元。次日将事故车拖运至天峻路9号修理厂。二被告告知：你的车是外省参保，必须交5万元材料费才能修车。本人回安阳卖掉房子12月2号给被告臧吉汇款4万元。豫XX号重汽卡车是生产工具，2年半未修复，给原告造成了损失共计74.026万元，二被告应当承担赔偿责任，请求判令：两被告依法承担因其侵权行为给原告造成经济损失74.026万元（车辆停运损失以评估结论为主、车价贬值放弃、司机等待工资13500元）；2、二被告依法承担原告往返豫青两地交通费、住宿费、登报费共计4924元；3、本案案件受理费由二被告承担。 被告财险海西公司辩称，其没有约定修理厂，且原告没有与其商议，而是与修理厂臧吉自行达成的修理协议，至于原告怎么进行的修理、怎么打款与其无关。故应当驳回原告的诉讼请求。 被告臧吉未进行答辩。 原告邢海峰围绕其诉讼请求，向法庭提交如下证据： 1、原告代理人身份证复印件一份，拟证实原告代理人身份。 2、2009年8月21日出具的证明一份，拟证实原告和代理人户口为何不在一起。 3、豫XX号车辆行驶证及车辆照片复印件（涉案车辆），拟证实车辆报废。 4、2011年6月3日原告与安阳市万发运输有限公司签订的车辆挂靠协议，拟证实车辆挂靠在该公司。 5、戚某某1、戚某某2、邢某某、王某某2、候某某、戚某某3书面证言7份及证人身份证复印件，机动车驾驶证复印件，拟证实保险公司刘佳出现场，是一个人出险到现场，证明臧吉同车出现。 6、工资损失。 7、机动车保险报案记录，拟证明事故的出险时间、地点和保险公司工作人员刘佳一人出现场的证明。 8、保险公司提供的中级人民法院一份被告臧吉的书面证言，拟证实二被告造假欺骗法院。 9、保险公司告知原告代理人向德令哈市公安局报案的通话记录单，拟证实臧吉逃跑。 10、海西州中级人民法院的传票一张，拟证实本案未过法定时效。 11、原告代理人于2014年5月21日向法庭出具被告违反规定与臧吉合伙的例证，拟证实二被告共同侵权。 12、戚某某3于2014年11月20日出具书面证明，拟证实保险公司让臧吉代替出险，承揽修车业务的证明（戚中海身份证复印件）。 13、原告代理人于2012年6月16日进京上访书，拟证实从事故发生日证人与诉讼证人一致，本人未作假。 14、自2011年10月9日至2014年5月21日期间火车票49张，出租车票9张，公交车票8张，公告费票据4张，住宿费票据2张，EMS快递专递费票据3张，拟证实交通费及其他损失。 15、照片9张，拟证实豫XX号车在修理厂停放未修理的事实。 16、证人张某某的证言视频光盘及身份证复印件和手机视频的文字说明及门诊票据，联系电话书面说明一份，拟证实：现场勘察的经过，证人出不了庭。 17、给臧吉支付修理费4万元的银行凭证一份，拟证实支付了4万元修理费。 18、海西州中级人民法院（2013）西民二初字第33号民事裁定书一份，拟证实原告曾就同一事实提起诉讼，后又撤诉的事实。 19、证人王某某3证言。 被告财险海西公司围绕其主张，向法庭提交了以下证据： 1、机动车保险报案记录（代抄件）一份，拟证实报案时间及内容。 2、被告公司与原告从出险到最终的联系记录一份，拟证实一直在与原告联系，但是原告一直未及时联系被告公司。 3、修车发票及施救费发票两张，共计65170元，拟证实车辆保险公司已定损完毕，车主提供发票。 4、臧吉出具的事故经过的说明及EMS快递单一份，拟证实涉案车辆拖至臧吉修理厂不是人保公司指定，并由臧吉将该说明寄到被告公司。 5、理算计算书一份，拟证实原告已在河南公司索赔，金额为65170元。 6、原因说明一份，拟证实事故的详细经过。 被告臧吉未提交任何证据。 根据原、被告的诉辩主张，本案的争议焦点为：二被告是否构成侵权，是否赔偿停运损失，赔偿司机工资13500元及交通费等4924元？ 经审理查明，2011年6月3日，原告邢海峰与安阳市万发运输有限公司签订车辆合作（挂靠）合同一份，安阳市万发运输有限公司根据邢海峰的需要和委托，以安阳市万发运输有限公司名义购置SX3315NR4561陕汽16吨自卸车，主车车牌号豫XX，发动机号1611C079010交给邢海峰使用。后该车在中国人民财产保险股份有限公司开封市分公司中山路营销服务部办理了机动车交通事故责任强制保险，被保险人是安阳市万发运输有限公司。该车车损险和盗抢险及其附加险第一顺序受益人为开封市商业银行郑州农业路支行。 2011年10月4日，车牌号为豫XX号自卸车行至青海省德令哈市柏树山下因驾驶不慎，发生翻车事故。河南裕之源实业有限公司在豫XX号自卸车发生事故后已经向中国人民财产保险股份有限公司开封市分公司中山路营销服务部递交机动车辆保险索赔申请书,后中国人民财产保险股份有限公司开封市分公司于2012年6月3日理赔65170元。 事故发生后，被告臧吉让原告邢海峰将该车开到振德修理厂，并由原告准备修理费。2011年10月5日，原告邢海峰自行将该车送到振德修理厂门口，交付给被告臧吉进行修理。2011年12月2日，原告代理人邢玉祥通过中国银行安阳分行给被告臧吉汇款40000元。后被告臧吉未修理该车且下落不明，因振德修理厂要清场，豫XX号自卸车遂由被告财险海西公司拖至通达修理厂至今未修理。2015年3月20日，原告邢海峰向本院提出司法鉴定申请，请求对豫XX号自卸车自2012年1月1日至2015年6月30日停运损失进行鉴定。2015年8月27日，本院立案庭经联系省院技术室及鉴定机构，因该鉴定内容抽象，难以进行鉴定，本院于2015年10月16日以鉴定意见通知书通知原告邢海峰。 本院认为，确认侵权责任构成应具备违法行为、损害事实、因果关系、主观过错四个要件，违法行为是指行为人违反法定义务、违反法律所禁止而实施的作为或不作为。损害事实是指一定的行为致使权利主体的人身权利、财产权利以及其他权益受到侵害，并造成财产利益和非财产利益的减少或灭失的客观事实。因果关系是指违法行为作为原因，损害事实作为结果，在它们之间存在的前者引起后果，后者被前者所引起的客观联系。主观过错是指行为人主观上有过错。本案中，豫XX号自卸车自原告邢海峰送至修理厂至今，该车仍在修理厂，未在二被告控制之中，被告臧吉及财险海西公司亦未对豫XX号自卸车进行侵占及损坏，故二被告的行为不构成侵权。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”但原告邢海峰未提交相应证据予以证实，故原告邢海峰关于二被告侵权的主张不能成立，本院不予支持。 原告邢海峰主张赔偿停运损失、司机工资及赔偿交通费的问题。原告邢海峰申请对豫XX号自卸车停运损失进行司法鉴定，因该鉴定内容抽象，难以进行鉴定。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条第二款“对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关材料，致使案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果。”的规定，应由原告邢海峰承担举证不能的不利后果，故原告邢海峰主张二被告赔偿停运损失、司机工资及赔偿交通费的请求不能成立，本院不予支持。 综上所述，被告臧吉、财险海西公司的行为不构成侵权，原告邢海峰的诉讼请求无事实及法律依据，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下： 驳回原告邢海峰的诉讼请求。 案件受理费3826元由原告邢海峰承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于青海省高级人民法院。 审判长  巴学农 审判员  马建平 审判员  党雪仁 二〇一五年十月二十三日 书记员  郭海芳