辽宁省大连市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）大民一终字第01674号
上诉人（原审原告）：高和，大连果菜批发市场鑫和水果批发商行业主。
委托代理人：国长征，大连市金州新区登沙河法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：许世程。
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司大连经济技术开发区分公司，住所地大连经济技术开发区金马路298号。
负责人：马宇飞，该公司经理。
委托代理人：窦俊杰，该公司职员。
高和诉许世程、中国人民财产保险股份有限公司大连经济技术开发区分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，大连市金州区人民法院于2015年7月8日作出（2015）金民初字第1296号民事判决，高和不服该判决向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，于2015年9月28日公开开庭审理了本案，上诉人高和及其委托代理人国长征，被上诉人许世程，被上诉人保险公司的委托代理人窦俊杰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
高和一审诉称：2014年9月15日21时00分许，被告许世程驾驶其自有的辽B×××××号小型轿车沿金州新区202国道由北向南行驶至1687KM＋200M处时，撞由东向西横过道路的原告。造成原告受伤。肇事轿车在被告保险公司投保了保险，故请求法院就原告的以下损失1、医疗费23958.62元；2、营养费3000元；3、陪护费7200元；4、误工费61779.59元；5、精神损害抚慰金5000元；6、交通费620元；7、住院伙食补助费3200元；8、鉴定费3720元，判令被告保险公司在交强险范围内优先赔偿，余额由被告许世程承担80％赔偿责任，由保险公司在第三者商业险范围内进行赔偿。
许世程一审辩称：不同意按照80％责任赔偿。我已经投保了交强险和不计免赔50万元的第三者商业险，应由保险公司赔偿。我已经给付原告5000元，该费用请求在保险公司的赔偿范围内返还给被告。
保险公司一审辩称：肇事车辆在我公司投保了交强险和不计免赔50万元的第三者商业保险，同意在保险理赔范围内赔偿原告的合理损失。原告的治疗费中有1164.45元属于非医保范围用药，不属于保险公司理赔范围。原告经鉴定不构成伤残，不同意赔付精神损害抚慰金，原告的误工费要求过高，同意按照城镇居民可支配收入计算。其鉴定费和诉讼费均不属于保险公司理赔范围。
一审法院审理查明：2014年9月15日21时00分许，被告许世程驾驶其自有的辽B×××××号小型轿车沿金州新区202国道由北向南行驶至1687KM＋200M处时，撞由东向西横过道路的原告。造成原告受伤。该事故经大连市公安局金州分局交通警察大队勘查认定被告许世程负主要责任，原告负次要责任。肇事车辆在被告保险公司投保了交强险和不计免赔50万元的第三者商业险，事故发生时处于保险期间内。原告受伤后在金州区第一人民医院住院治疗64天，花费门诊及住院医疗费共23822.52元。原告的伤情经辽宁学苑司法鉴定中心鉴定，出具辽学鉴（2015）医鉴字第176号司法鉴定意见书，结论为：1、被鉴定人高和所受损伤不构成伤残等级；2、休治时间为伤后至本次鉴定前一日（即2015年6月3日）；3、设1人陪护60日；4、营养补偿60日；5、医疗费可认合理。鉴定时花费医疗费142.4元，鉴定费3720元。被告许世程已经给付原告5000元。
原告系大连果菜批发市场鑫和水果批发商行的业主，在甘井子区南关岭西洼街果菜批发市场内从事水果批发兼零售。自2005年起一直居住生活在金州区拥政街道八一路小区。
一审法院认为：公民的生命权、身体权、健康权受法律保护。涉案交通事故经交警部门认定由被告许世程负主要责任，原告负次要责任。事故各方对该责任认定无异议，本院予以采信。虽然原告和被告许世程在本次事故中均有过错，但被告许世程驾驶机动车应具备高度的安全注意义务，故由被告许世程承担80％赔偿责任，原告自担20％责任。肇事车辆在公司投保了交强险和不计免赔50万元第三者责任险，依据第三者责任险合同约定，被告保险公司在被告许世程的责任范围内承担70%的赔偿责任，故被告保险公司先在交强险范围内承担赔偿责任，余额的80%由被告许世程承担10%赔偿责任，由被告保险公司在第三者责任险范围内承担70％责任。据原告提供的个体工商户营业执照和居住证显示，可认定其生活和收入来源地为城镇，故原告的误工费应按照大连市城镇居民可支配性收入计算。依据鉴定报告，原告本次交通事故依法应得的赔偿有：医疗费23964.92元、住院伙食补助费6400元（100元／天×64天）、营养费3000元（50元／天×60天）、护理费5400元（90元／天×60天）、误工费24019.86元（33591元／年÷365天×261天），其中原告诉请医疗费23958.62元、住院伙食补助费3200元，系其对自己诉讼权利的处分，本院予以照准。交通费应为原告及其必要的陪护人员因就医而实际发生的费用，原告提供的交通费发票为汽车救援服务公司的发票，原告无证据显示该发票用于就医和陪护，故本院考虑到原告的实际伤情和就医情况，认为300元较为合理。原告经鉴定不构成伤残，故其诉求精神损害抚慰金没有法律依据，本院不予支持。原告没有提供证据证明其实际收入情况，故其主张按照社会平均工资计算没有法律依据，本院不予支持。被告保险公司没有提供第三者商业险的保险单，其虽然在保险合同的条款中约定了只赔偿医保范围内的医疗费，但是没有提供其他证据证明其已经就该格式条款中的免除责任部分充分向投保人进行了解释说明，故本院对非医保用药不予理赔的辩解不予采纳。综上，被告保险公司在交强险医疗费项下赔偿原告医疗费10000元、在死亡伤残赔偿项下赔偿原告29719.86元（交通费300元＋护理费5400元＋误工费24019.86元）。余额20158.62元（医疗费13958.62元＋住院伙食补助费3200元＋营养费3000元），由被告许世程承担16126.90元（20158.62元×80%）。被告许世程向原告赔偿2015.87元（16126.90元-20158.62元×70%），被告保险公司在第三者责任险范围内承担9111.03元（20158.62元×70%-5000元），向被告许世程返还5000元。据此一审法院判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司大连经济技术开发区分公司于本判决生效之日起十日内在交强险范围内赔偿原告高和人身损害赔偿款39719.86元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司大连经济技术开发区分公司于本判决生效之日起十日内在第三者责任保险范围内赔偿原告高和人身损害赔偿款9111.03元，向被告许世程返还5000元；三、被告许世程于本判决生效之日起十日内赔偿原告高和人身损害赔偿款2015.87元；四、驳回原告高和的其他诉讼请求。诉讼费4954元（含案件受理费1234元、鉴定费3720元，原告已预交），由原告高和负担700元，被告许世程负担4254元。
上诉人高和的上诉请求是：撤销原判，改判被上诉人支付上诉人医疗费23964.92元、住院伙食费6400元、住院营养费6000元、住院陪护费7200元、误工费66536.69元、交通费620元、鉴定费3720元；一、二审诉讼费由被上诉人负担。理由是：1、法院裁判不应完全依据原告主张或被告的反驳意见为准，而应以事实、法律规定为准，故医疗费应为实际发生的金额23964.92元，伙食补助费应以新的伙食补助标准每天100元计算，每天的营养费标准应以不低于伙食补助的标准，亦应以每天100元计算，交通费应以实际发生的620元为准，护理费应依据相关法律规定和本地医院护工的实际薪资为依据，按每天120元计算。2、上诉人系从事水果批发的个体商户，原判按居民人均可支配收入计算误工费既违背事实又显失公平，更无法律依据。在上诉人不能证明其实际工资收入的情况下，应当按社会平均工资来计算上诉人的误工损失。3、原审判决时间是2015年7月8日，自2015年7月1日起大连地区已发布新的社平工资标准，故应按新的社平工资标准计算上诉人的误工损失。
二被上诉人二审均不同意上诉人的意见，均辩称应维持原判。
本院经审理查明：原判认定事实属实。另查：上诉人一审诉讼请求中所要求的相关赔偿数额为：医疗费23958.62元、营养费3000元、陪护费7200元、误工费61779.59元、交通费620元、住院伙食补助费3200元、鉴定费3720元。
本院认为：第一，人民法院的民事审判应当围绕当事人的诉讼请求范围进行审理，当事人亦有权在法律规定的范围内处分自己的权利。故本案原审在原告请求赔偿医疗费23958.62元、营养费3000元、陪护费7200元、住院伙食补助费3200元的诉求下，经审理认为具有事实依据亦符合相关法律规定，而判决予以支持并无不当。二审人民法院在原审认定事实清楚、适用法律正确且程序合法的情况下，改判原审法律的相关判决于法无据，故本院对上诉人要求对医疗费、营养费、陪护费、住院伙食补助费进行改判的请求不予支持。第二，关于交通费。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条之规定，交通费应当以正式票据为凭，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数等相符合。故在上诉人不能提供与就医地点、时间、人数、次数相符合的正式票据的情况下，原判依据本案上诉人就医的相关情况，酌情决定交通费的数额亦无不当。第三，关于误工费。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，对于无固定收入又不能举证证明最近三年平均收入状况的受害人而言，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工平均工资计算误工费。而对于从事水果批发兼零售的个体工商户而言，可以参照本案一审辩论终结前上一年度职工平均工资来确定其误工费，且经查原审判决的法庭辩论终结日为2015年7月7日，故应按2015年7月1日已公布的2014年度职工平均工资标准（年平均为62837元，月平均为5236元）来确定上诉人的误工费，上诉人的误工费应为：47124元（5236元／月×9个月），故本院对上诉人的该上诉意见，部分予以采纳。综上，二被上诉人的赔偿数额应调整如下：被上诉人保险公司在交强险医疗费项下赔偿上诉人医疗费10000元、在死亡伤残赔偿项下赔偿上诉人52824元（交通费300元＋护理费5400元＋误工费47124元）。余额20158.62元（医疗费13958.62元＋住院伙食补助费3200元＋营养费3000元）由二被上诉人承担百分之八十为16126.90元，其中被上诉人许世程向上诉人赔偿2015.87元（16126.90元-20158.62元×70%），被上诉人保险公司在第三者责任险范围内向上诉人赔偿9111.03元（20158.62元×70%-5000元），向被上诉人许世程返还5000元。
综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国保险法》第十七条之规定，判决如下：
一、维持大连市金州区人民法院（2015）金民初字第1296号民事判决的第二、三项；
二、撤销大连市金州区人民法院（2015）金民初字第1296号民事判决的第四项；
三、变更大连市金州区人民法院（2015）金民初字第1296号民事判决的第一项为：被上诉人中国人民财产保险股份有限公司大连经济技术开发区分公司于本判决生效之日起十日内在交强险范围内赔偿上诉人高和人身损害赔偿款62824元；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
四、驳回上诉人高和的其他上诉请求。
一审诉讼费4954元（含案件受理费1234元、鉴定费3720元，上诉人高和已预交），由上诉人高和负担700元，被告许世程负担4254元；二审案件受理费1246元（上诉人高和已预交），由上诉人高和负担386元，被上诉人许世程负担860元。
本判决为终审判决。
审判长 逄春盛
审判员 毛国强
审判员 刘婷娜
二〇一五年十月二十日
书记员 唐蓉荣