重庆市九龙坡区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）九法刑初字第01403号
公诉机关重庆市九龙坡区人民检察院。
被告人殷开利，男，汉族，1963年1月30日出生，初中文化，无业。1983年11月8日因犯抢劫罪被重庆市南岸区人民法院判处有期徒刑七年。服刑中因犯故意伤害罪于1986年8月1日被雷波县人民法院判处有期徒刑一年六个月，与前罪未执行的有期徒刑三年十个月并罚，决定执行有期徒刑五年，1991年7月6日刑满释放。1999年10月22日因犯贩卖毒品罪、私藏枪支、弹药罪被重庆市第一中级人民法院判处无期徒刑，经多次减刑后，于2013年12月19日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年8月20日被捉获，次日因吸食毒品被重庆市公安局九龙坡区分局决定行政拘留十二日，2015年9月2日被重庆市公安局九龙坡区分局决定强制隔离戒毒二年，2015年9月2日被刑事拘留，同年9月15日被依法逮捕。现押于重庆市九龙坡区看守所。
重庆市九龙坡区人民检察院以渝九检刑诉（2015）1307号起诉书指控被告人殷开利犯贩卖毒品罪，于2015年10月14日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。重庆市九龙坡区人民检察院指派代理检察员黄承地出庭支持公诉，被告人殷开利到庭参加诉讼。现已审理终结。
重庆市九龙坡区人民检察院指控，2015年8月20日16时许，被告人殷开利在重庆市××区××路××号××大厦××单元××房间内，以人民币1100元的价格将一袋净重3.97克的疑似毒品冰毒贩卖给购毒人员罗某某，双方交易完成后被民警当场捉获。民警另从殷开利处查获1袋净重0.75克的疑似毒品冰毒，两袋分别净重0.70克、0.91克的疑似毒品麻古。经鉴定，上述疑似毒品冰毒中均检出甲基苯丙胺成分，疑似毒品麻古中均检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
针对指控，公诉机关向法庭举示了提取笔录、称量笔录、物证检验报告、通话清单、证人证言等证据。公诉机关认为，被告人殷开利违反国家毒品管理规定，非法贩卖毒品甲基苯丙胺6.33克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人殷开利曾因故意犯罪被判处无期徒刑，刑罚执行完毕后，五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，应当从重处罚。被告人殷开利曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条之规定，应当从重处罚。提请本院依法判处。
被告人殷开利对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均有异议，辩解自己是去找罗某某拿手机，公安机关从其身上搜出的现金及毒品是罗某某给的，自己没有贩卖毒品。还提出有检举他人犯罪行为的立功表现。
经审理查明，2015年8月20日16时许，被告人殷开利在重庆市××区××路×号××大厦××单元××房间内，以1100元的价格将1袋白色晶体状可疑物（净重3.97克）卖给罗某某，交易完成后被民警当场捉获。民警另从殷开利处查获1袋白色晶体状可疑物（净重0.75克）、2袋红色颗粒状可疑物（共计净重1.61克）及黑色直板手机1部。经鉴定，从上述查获的白色晶体状可疑物中均检出甲基苯丙胺成分，红色颗粒状可疑物中均检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
上述事实，有公诉机关提交并经庭审质证、认证，本院予以确认的以下证据证实：
1、受案登记表、立案决定书，证实2015年8月20日，公安机关对殷开利贩卖毒品案立案侦查。
2、拘留证、批准逮捕决定书、逮捕证，证实公安机关对殷开利采取强制措施的情况。
3、户口信息，证实殷开利的身份情况。
4、刑事判决书、释放证明书，证实殷开利于1983年11月8日因犯抢劫罪被重庆市南岸区人民法院判处有期徒刑七年。服刑中因犯故意伤害罪于1986年8月1日被雷波县人民法院判处有期徒刑一年六个月，与前罪未执行的有期徒刑三年十个月并罚，决定执行有期徒刑五年，1991年7月6日刑满释放。1999年10月22日因犯贩卖毒品罪、私藏枪支、弹药罪被重庆市第一中级人民法院判处无期徒刑，经多次减刑后，于2013年12月19日刑满释放。
5、公安行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，证实殷开利因吸食毒品于2015年8月21日被重庆市公安局××区分局决定行政拘留十二日，2015年9月2日被重庆市公安局××区分局决定强制隔离戒毒二年。
6、抓获经过，证实2015年8月20日16时5分许，民警接举报后在重庆市××区××路××号××大厦××单元××房间，将贩毒嫌疑人殷开利和购毒人员罗某某抓获。民警当场从殷开利右前裤包提取到人民币1100元，从其左前裤包查获疑似毒品冰毒一袋和疑似毒品麻古两袋，从其左手提取到黑色直板手机一部，号码为138×××××569。民警从罗某某右裤包内提取到疑似毒品冰毒一袋。
7、提取封存笔录、扣押决定书、扣押清单、称量及检材提取笔录、照片、情况说明及视频资料，证实：（1）2015年8月20日16时10分，民警在重庆市××区××路××号××单元××房间，从殷开利右前裤包提取到1100元，从左前裤包提取到外用白色餐巾纸包裹、内用透明塑料袋装的红色颗粒状可疑物两袋（经称量，分别净重0.7克、0.91克）及白色晶体状可疑物一袋（经称量，净重0.75克），从左手提取到黑色直板手机1部，号码为138×××××569。（2）2015年8月20日16时20分，民警在重庆市九龙坡区团结路8号4单元5-4房间，从罗某某右裤包提取到透明塑料袋装的白色晶体状可疑物1袋（经称量，净重3.97克）。民警对上述搜查过程进行了同步录音录像。民警随后扣押了上述查获的物品并从查获的可疑物中提取少量检材送检。
8、鉴定委托书、物证检验报告、鉴定意见通知书，证实经重庆市公安局毒品检测中心检验，从上述查获的白色晶体状可疑物中检出甲基苯丙胺成分，红色颗粒状可疑物中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
9、垫资说明、领条、发还清单，证实民警从殷开利右前裤包提取到的人民币1100元系公安机关办案垫资款，案发后已经发还给办案单位。
10、通话清单，证实殷开利号码为138×××××569的手机与号码为185×××××531的手机于2015年8月20日10时41分、12时16分、14时23分、14时57分、15时44分、15时46分有通话联系。
11、人身检查笔录，证实2015年8月20日15时5分，公安人员对罗某某的人身进行检查，未发现毒品及其他违禁品。
12、公安机关出具的《情况说明》，证实殷开利向公安机关举报杨家坪一个叫“可可”的女孩于2015年8月中旬叫其帮忙将××的邓某杀了，殷开利没干，邓某后来给他投梦说其已在苦竹坝的廉租房内被杀了，邓某被杀与“可可”有直接关系。经公安机关查证，邓某确实于2015年8月22日在××廉租房被邻居杨某某杀了，但没有人指使杨某某杀害邓某。根据现在该案的情况看，邓某被杀害一事与“可可”无关。
13、证人罗某某的证言及辨认笔录，证实2015年8月19日下午，她准备找“哥哥”买5个水（5克冰毒），“哥哥”在她家里和她谈好了价格。2015年8月20日10时许，她给“哥哥”打电话，问对方卖的那个水好不好，能不能给她少点钱，“哥哥”说可以少20元钱，就是一个水220元钱。“哥哥”说有点事现在来不了，要下午2点左右才过来。过了很久，“哥哥”给她打电话说现在和朋友吃饭，下午要晚点才过来，她叫“哥哥”尽快。后来她又主动打了两个电话问“哥哥”过来没有。下午4点钟左右，“哥哥”给她打电话说已经到楼下了，还问她在家没有，她说在家。“哥哥”到她门口时又给她打了个电话叫她开门，“哥哥”进门后就把一个外用黄金叶香烟盒装、内用透明塑料袋装着的冰毒递给她，她接过后打开看确定是冰毒后就放在她右前裤包内，她就把事先准备好的1100元钱递给了“哥哥”，她准备开门去取快递，刚把门打开警察进来就把他们捉获了。民警当场从她右裤包内收缴了她刚买的冰毒。“哥哥”的电话是138×××××569，她的电话是185×××××531。罗某某辨认出殷开利就是外号叫“哥哥”的男子。
14、被告人殷开利的供述及辨认笔录，证实2015年8月20日10时许，一个叫“佳佳”的女子打电话叫他卖点“水”（冰毒），他问“佳佳”要多少，“佳佳”说要五个“水”，他问“佳佳”在哪里，对方说在××的家里，他说可以但是要下午两三点钟才能过去，之后他在外面陪朋友吃饭聊天。14时40分许，他从××坐车往××走，中途“佳佳”打电话问他在哪里了，他说在车上。15时45分许，他到了××区××路，他给“佳佳”打电话问对方在哪里，“佳佳”说在家里叫他直接上去，于是他到了“佳佳”家中，进屋他就将身上带的冰毒拿给了“佳佳”，“佳佳”拿了1100元现金给他，他将钱放进了右边裤包，大约16时许，他开门准备走，警察冲进来就将他抓获了，并当场从他身上搜到两袋用小塑料袋包装的麻古、一袋用小塑料袋包装的冰毒和贩毒所得现金1100元及手机1部。他的电话号码是138×××××569，“佳佳”的电话号码是185×××××531。殷开利辨认出罗某某就是外号为“佳佳”的女子。
本院认为，被告人殷开利违反国家毒品管理规定，贩卖毒品甲基苯丙胺6.33克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予处罚。被告人殷开利曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人殷开利曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，依法应当从重处罚。公诉机关的指控成立。关于被告人殷开利提出没有贩卖毒品的辩解意见，经查：首先，被告人殷开利在侦查阶段供述的交易时间、地点、交易金额、毒品种类与证人罗某某的说法一致，并有能够证实公安机关从殷开利身上查获的毒资、从罗某某身上查获购买的冰毒及双方通话联系的提取封存笔录、扣押清单、通话清单等证据佐证，足以认定殷开利贩卖毒品的事实。其次，被告人殷开利当庭亦陈述在侦查阶段未遭受刑讯逼供，其对在侦查阶段的翻供无法作出合理解释。故被告人殷开利的辩解不能成立，本院不予采纳。关于被告人殷开利提出有检举他人犯罪行为的立功表现，经查证不属实，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人殷开利犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，共折抵2日，即自2015年9月2日起至2018年8月30日止。罚金于判决生效之日起30日内缴清。）
二、对扣押的毒品甲基苯丙胺6.33克及作案工具黑色直板手机1部予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向重庆市第五中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 喻建容
人民陪审员 王新华
人民陪审员 聂 为
二〇一五年十一月十二日
书 记 员 向 娇