甘肃省酒泉市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）酒刑一抗字第4号
抗诉机关（原公诉机关）敦煌市人民检察院。
上诉人（原审被告人）王淑萍，女，生于1963年10月4日。
辩护人殷三成，甘肃神舟律师事务所律师。
辩护人刘英杰，甘肃古郡律师事务所律师。
敦煌市人民法院审理敦煌市人民检察院指控被告人王淑萍犯诈骗罪一案，于2015年6月12日作出（2015）敦刑初字第75号刑事判决。宣判后，原审被告人王淑萍提出上诉，原公诉机关敦煌市人民检察院提起抗诉，酒泉市人民检察院支持抗诉。本院依法�成合议庭公开开庭审理了本案。酒泉市人民检察院代检察员赵佳丽出庭支持抗诉，上诉人王淑萍及辩护人殷三成、刘英杰到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2013年3月，王淑萍为骗取2013年工业和信息化省级贷款贴息资金，伪造了筹建中的敦煌市旭信建材厂营业执照、组织机构代码证、环评表、建设项目选址意见书及敦煌市农村合作银行贷款承诺函、资金证明，编造了《“敦煌市旭信建材厂年产6000吨岩棉保温板项目”2013年节能和循环经济发展专项项目资金申请报告》，并将申报材料报送至敦煌市工信局。该局审核后，逐级上报至甘肃省工信委。2013年6月26日，省财政厅、工信委将专项贴息资金48万元下达至敦煌市财政专户。2013年8月，王淑萍以该项目的实际负责人身份到敦煌市工信局要求拨付该笔资金，工信局工作人员发现申报材料中的《关于出具800万元有条件贷款承诺函》、《资金证明》系伪造，该笔资金未被王淑萍领取。
认定上述事实的证据有：受案登记表，证人某某、徐某等的证言，甘肃省工业和信息化委员会《关于组织申报2013年第一批专项项目的通知》，敦煌市环保局《证明》、敦煌市财政局《证明》、敦煌市城乡规划局《证明》，被告人王淑萍的供述等。
原判认为，被告人王淑萍为骗取国家相关产业贷款贴息资金，虚构不存在的企业、项目，伪造、变造申报材料，犯罪数额巨大，其行为构成诈骗罪。被告人因意志以外的原因，未取得该笔资金，属于犯罪未遂，可比照既遂犯从轻处罚。对于公诉机关第一起、第三起指控，敦煌市飞天新型彩砖瓦建材厂、敦煌市七里镇人行道砖厂是确实存在的企业，该二起指控不以犯罪认定。对于公诉机关的第二起指控，被告人在敦煌市旭信建材�没有办理任何登记手续情况下，伪造、变造申报材料，套取国家专项资金，成立诈骗罪。被告人及辩护人所提经济组织真实存在，被告人未伪造申报材料的辩解理由和辩护意见，与事实不符，不予采信。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第七十二条、第七十三条二、三款之规定，判决被告人王淑萍犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金10000元。
一审宣判后，王淑萍提出上诉，敦煌市检察院提起抗诉。
王淑萍上诉称：一、经济组织均真实存在，不存在虚构事实的行为；二、敦煌市工信局为解决上诉人上访问题，组织申报国家专项资金，伪造、变造申报材料是敦煌市工信局所为或指使上诉人所为；三、原判认定上诉人以敦煌市旭信建材厂名义申报贴息资金的行为构成犯罪的事实不清，证据不足。
辩�人提出以下辩护意见：一、敦煌市工信局为完成2013年向上争取资金任务，主动要求上诉人申报2013年关闭小企业中央财政补助资金；二、相比敦煌市工信局，上诉人对套取国家专项资金，所起作用较小；三、本案可借鉴河南省人民检察院《关于规范办理套取国家专项资金案件的指导意见》的规定，不以犯罪处理。
敦煌市人民检察院提出以下抗诉理由：一、一审法院对王淑萍以飞天新型彩砖瓦建材厂、敦煌市七里镇人行道砖厂名义骗取228万元国家专项资金的事实未予认定，系事实认定错误；二、一审量刑畸轻。
酒泉市人民检察院提出以下支持抗诉意见：一、敦煌市七里镇人行道砖厂在2006年12月已注销关闭，不符合申报2013年关闭小企业中央财政补助资金的条件，且敦煌市工信局工作人员冯世平等滥用职权一案，终审裁判将王淑萍骗取的188万元关闭小企业中央补助资金认定为冯世平等人滥用职权造成的经济损失，一审对王淑萍以敦煌市七里镇人行道砖厂名义骗取2013年关闭小企业中央财政补助资金的犯罪事实未予认定，属事实认定错误；二、王淑萍犯罪金额应认定为236万元（其中48万元未遂），一审量刑畸轻。
审理查明，一审认定王淑萍以敦煌市旭信建材厂名义诈骗国家专项资金48万元的事实和情节基本正确。据以定案的证据，经一审庭审质证认证，又经二审核查，其来源合法，内容真实有效，足以认定。
审理中，王淑萍为证明其以敦煌市七里镇人行道砖厂名义申报关闭小企业中央财政补助资金的行为不构成犯罪，当庭提供了（敦）登记内销字（2013）第30号《准予注销登记通知书》、《2007年污染物排放许可证》、《2008年污染物排放许可证》等证据材料。支持抗诉机关为核实上述材料的真�，向有关部门调取了相关证据：
1、2015年11月26日敦煌市工商局出具的《证明》及2015年10月29日敦煌市工商局七里镇分局出具的《情况说明》，证明：经甘肃省工商行政管理业务系统查询，敦煌市七里镇人行道砖厂，于2006年12月7日办理注销登记，七里镇分局称未要求王淑萍提供注销申请资料，敦煌市七里镇人行道砖厂个体工商户档案中无相关注销资料。同时证明未查询到（敦）登记内销字（2013）第30号《准予注销登记通知书》记载的七里镇人行道砖厂于2013年9月18日登记注销的相关记录。经查，根据《个体工商户登记程序规定》、《个体工商户登记管理办法》的规定，申请个体工商户注销登记，需要提交注销登记申请书、营业执照正副本及法律法规规定的其他文件，由工商管理部门作出注销该个体工商户的决定。工商局不能提供人行道砖厂工商注销登记的相关材料，仅依据《证明》、《情况说明》不能认定人行道砖厂于2006年12月注销关闭的事实。
2、2015年11月25日敦煌市环保局出具的《关于七里镇人行道砖厂污染物排放许可证查询情况的说明》。证明因2007-2008年污染物排放许可证登记底册资料不齐全，未查询到七里镇人行道砖厂污染物排放许可证发放情况。
3、敦煌市质监局出具的《便函》，证明敦煌市七里镇人行道砖厂未办理过组织机构代码。
王淑萍当庭还提供了《中国建设银行借款申请书》、七里镇人行道砖厂的工商营业执照、税务登记证、银行开户许可证及方正会计事务所的证明，七里镇人行道砖厂与其他企业签订的购销合同与入库单，2014年3月16日七里镇人行道砖厂与满军签订的《拆迁协议》、拆迁前后的图片资料，赵新文与彭炳富的证人证言等证据材料，出庭检察院当庭对证据�料的真实性提出异议。
支持抗诉机关还提供了以下证据材料：
1、2015年10与29日王淑萍所做供述，用以证明王淑萍申领的关闭小企业中央财政补助资金188万的去向。
2、敦煌市工商局出具的旭信建材厂《个体工商户设立登记申请书》、《个体工商户申请开业登记表》、《个体工商户设立登记审核表》、《个体工商户经济户口》。证实旭信建材厂于2013年3月6日注册成立，从业人数2人，资金数额2万元。
3、2015年10月2日敦煌市国税局出具的《说明》。证实敦煌市七里镇人行道砖厂于2007年9月20日办理税务登记变更手续，纳税人名称从“敦煌市七里镇人行道砖厂”变更为“敦煌市飞天新型彩砖瓦建材厂”，敦煌市飞天新型彩砖瓦建材厂目前仍在经营。
本院认为，原判事实认定基本清楚，定罪准确，量刑适当，程序合法。唯认�上诉人申报国家专项补助资金时，敦煌市旭信建材厂未办理任何登记手续不当。对于上诉人所提原判认定其构成犯罪的事实不清、证据不足的上诉理由和辩护人所提上诉人在申报专项资金的过程中，所起作用较小及本案处理可借鉴河南省人民检察院《关于规范办理套取国家专项资金案件的指导意见》的辩护意见，经查，上诉人为套取国家节能循环经济发展专项贴息资金，注册成立旭信建材厂，在该厂不具备申报项目实施条件的情况下，伪造银行贷款承诺函、资金证明等申报贴息资金的关键材料，非法占有目的明显，其行为构成诈骗罪，此上诉理由与辩护意见不能成立。上诉人所提敦煌市工信局组织申报国家专项资金是为了解决上诉人上访问题，伪造、变造申报材料是敦煌市工信局所为或指使上诉人所为的上诉理由以及辩护人所提关闭小企业中央补助资金的申报，是敦煌市工信局为完成2013年度向上争取资金任务，主动要求上诉人申报的辩护意见，证据不足，不能成立。支持抗诉机关所提敦煌市七里镇人行道砖厂在2006年12月已注销关闭，不符合申报2013年关闭小企业中央财政补助资金的条件，一审对王淑萍以敦煌市七里镇人行道砖厂名义骗取2013年关闭小企业中央财政补助资金的犯罪事实未予认定，属事实认定错误的支持抗诉意见，经查，支持抗诉机关提供的证据不能证实敦煌市七里镇人行道砖厂的注销关闭时间，存在人行道砖厂于2013年关闭注销的可能性，相关申报材料虽属伪造，但没有充分证据证明该部分材料全系上诉人伪造，此意见不能成立。支持抗诉机关所提冯世平等人滥用职权一案中所认定的冯世平等人滥用职权造成的经济损失中包含王淑萍以敦煌市七里镇人行道砖厂名义申领的188万元关闭小企业中央财政补助资金，应将此笔资金计入诈骗罪数额的意见，经查，敦煌市工信局冯世平等人在上诉人以敦煌市七里镇人行道砖厂的名义申报关闭小企业中央财政补助资金的过程中滥用职权，致使188万元专项资金被虚报冒领，将此笔资金认定为滥用职权造成的经济损失是适当的，但现有证据尚不能证实上诉人对此笔资金成立诈骗罪，因此不应将此笔资金计入诈骗罪数额。据此，支持抗诉机关所提上诉人诈骗数额应以236万元认定，一审量刑畸轻的意见，不能成立。综上，支持抗诉机关支持抗诉理由和上诉人上诉理由，均不能成立。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉、抗诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 贾元江
代理审判员 杨 勇
代理审判员 王 宁
二〇一五年十二月三十日
书 记 员 ＸＸ强