河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）郑民二终字第1246号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司兰考支公司。
负责人李东林，经理。
委托代理人龚涛，河南仟问律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）王玉英，女，汉族，1927年3月9日生。
被上诉人（原审原告）曹玉莲，女，汉族，1944年2月16日生。
被上诉人（原审原告）朱留福，男，汉族，1978年7月4日生。
被上诉人（原审原告）朱万福，男，汉族，1982年5月4日生。
被上诉人（原审原告）朱幸福，男，汉族，1986年2月2日生。
被上诉人（原审原告）朱春燕，女，汉族，1992年3月27日生。
以上六�上诉人共同委托代理人朱留福，男，汉族，1978年7月4日生，住河南省开封县城关镇劳动巷*号楼*单元*号。
被上诉人（原审被告）胡大勇，男，汉族，1975年8月26日生。
委托代理人周华明，河南明治律师事务所律师。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司兰考支公司（以下简称人险兰考支公司）与被上诉人王玉英、曹玉莲、朱留福、朱万福、朱幸福、朱春燕、胡大勇机动车交通事故责任纠纷一案，王玉英、曹玉莲、朱留福、朱万福、朱幸福、朱春燕于2013年4月25日向郑州市二七区人民法院提起诉讼，郑州市二七区人民法院于2013年6月5日作出（2013）二七民一初字第1188号民事判决，人险兰考支公司不服原判，向本院提起上诉。本院于2013年12月04日受理后，依法组成合议庭于2014年1月15日公开开庭审理了本案。上诉人人险兰考支公司的委托代理人龚涛，被上诉人朱留�、朱万福、朱幸福及其与王玉英、曹玉莲、朱春燕共同委托代理人朱留福，被上诉人胡大勇的委托代理人周华明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2012年9月28日，张建军驾驶豫B685**重型厢式货车在郑州市南四环由东向西行驶至南四环芦村河村口时，与朱登永驾驶电动自行车相撞，致车辆损坏，朱登永受伤。事发当日，朱登永被送往郑州市第二人民医院，诊断为：1、急性重度开放性颅脑损伤；2、急性闭合性胸部损伤。住院48天后转入开封县第一人民医院治疗，住院2天后出院。2012年11月17日，朱登永死亡。此次事故经郑州市公安局交通警察支队三大队认定，张建军负事故主要责任，朱登永负事故次要责任。现原告以朱登永住院期间花费了大量医疗费用被告拒不赔偿其损失为由诉至该院，要求：1、判令被告胡大勇赔偿原告医疗费、护理费、营养�、住院伙食补助费、交通费、死亡赔偿金、丧葬费、鉴定费、被抚养人生活费、精神抚慰金等共计490476.32元；2、判令被告人险兰考支公司在交强险和商业三责险范围内对原告承担优先赔偿责任；3、本案诉讼费由被告承担。
另查明，张建军系被告胡大勇雇佣司机，豫B685**重型厢式货车登记车主为胡大勇，该车在被告人险兰考支公司投有交强险和商业三者险（限额300000元，购买有不计免赔率），另外朱登永住院期间，被告胡大勇为其垫付医疗费41500元。
再查明，原告王玉英与朱登永系母子关系，原告曹玉莲与朱登永系夫妻关系，朱登永育有三子一女，即长子朱留福、次子朱万福、三子朱幸福、女儿朱春燕。
原审法院认为，侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，被告胡大勇雇佣司机张建军驾驶豫B685**重型厢式货车与朱登永驾驶电动自行车相撞，致车辆损�，朱登永受伤。经郑州市公安局交通警察支队第三大队认定张建军负事故主要责任，朱登永负次要责任。张建军的行为已构成侵权。根据《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第九条的规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。被告胡大勇应对原告的合理损失承担相应的赔偿责任。肇事货车豫B685**在人险兰考支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险，且本案交通事故发生在保险期间内，故对豫B685**车给原告造成的损失，首先由被告人险兰考支公司在机动车交通事故责任强制保险限额内及第三者责任保险限额内按比例承担，不足部分由被告胡大勇承担赔偿责任。原告的各项损失计算如下：医疗费253905.02元（210731.32元＋1593.70元＋41580元=253905.02元）；死亡赔偿金254727.20元（根据上一年度河南省城镇居民人均可支配收入20442.62元／年的标准，应为20442.62元／年×14年=286196.68元，六原告主张254727.20元，该院予以支持）；丧葬费15151.50元（按上一年度河南省在岗职工平均工资计算半年，应为34203元／年÷2=17101.50元，六原告主张15151.50元，该院予以支持）；护理费3476.58元（依据患者朱登永的病情，该院酌定陪护一人，根据上一年度居民服务业和其他服务业的标准，应为25379元／年÷365天×50天×1人=3476.58元）；住院伙食补助费1500元（30元／天×50天=1500元），营养费500元（10元／天×50天=500元），交通费2000元（原告主张交通费7517元过高，该院酌定支持2000元），被扶养人生活费2399.97元（根据上年度河南省农村居民人均生活消费支出5032.14元×5年÷9人=2795.63元，原告主张2399.97元，该院予以支持），精神抚慰金20000元，以上共计553660.27元。该费用首先应当由人险兰考支公司在交强险限额内赔偿120000元，因张建军负此次事故主要责任，朱登永负次要责任，故豫B685**车车主胡大勇应对原告的各项损失承担80%赔偿责任，按照保险合同约定超载应增加10%的不计免赔率，故剩余433660.27元的80%，扣除10%的不计免赔后，应为312235.39元（433660.27元×80%×90%=312235.39元），豫B685**在被告人险兰考支公司投保的三责险限额为300000元，故被告人险兰考支公司在三责险限额内赔偿原告300000元，剩余部分46928.21元（433660.27元×80%×10%＋12235.39元=46928.21元）应由被告胡大勇赔偿原告，扣除已垫付的41500元，胡大勇实际应支付原告5428.21元。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第四十八条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告人险兰考支公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告王玉英、曹玉莲、朱留福、朱万福、朱幸福、朱春燕各项损失120000元；二、被告人险兰考支公司在第三者责任保险限额内赔偿原告王玉英、曹玉莲、朱留福、朱万福、朱幸福、朱春燕各项损失300000元；三、被告胡大勇赔偿原告王玉英、曹玉莲、朱留福、朱万福、朱幸福、朱春燕各项损失5428.21元；四、驳回原告王玉英、曹玉莲、朱留福、朱万福、朱幸福、朱春燕的其他诉讼请求。上述第一、二、三项于判决生效之日起十日内履行完毕，逾期履行，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8196元，原告王玉英、曹玉莲、朱留福、朱万福、�幸福、朱春燕负担1639.20元，被告胡大勇负担6556.80元。
人险兰考支公司上诉称，一、一审按照城镇标准计算死亡赔偿金，违反法律规定。被上诉人亲属朱登永为农业户籍，也没有证据证明其主要生活来源在城镇。二、依据保险合同约定，上诉人只应承担70%的赔偿责任。三、一审免赔率计算方式错误。根据保险合同的约定，被保险车辆违反安全装载规定，保险人对应承担的第三者责任险赔偿责任有10%的免赔率。一审判决对此计算错误。四、精神损害不应赔偿。因本案属于交通事故侵权案件，事故主要责任人张建军涉嫌犯交通肇事罪，构成刑事犯罪。而依据相关规定，因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。据上述法律规定，本案事故主要责任人张建军犯交通肇事罪，在刑事案件没有判决之前，一审法院判�支持精神抚慰金，违反法律强制性规定。
王玉英、曹玉莲、朱留福、朱万福、朱幸福、朱春燕答辩称，朱登永在城镇居住一年以上是客观事实，有治安大队的证明，对于不计免赔，我方对此不清楚。精神抚慰金应当赔偿，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
胡大勇答辩称，精神抚慰金不应支持。不计免赔率的计算方式应按法律规定和合同约定进行计算。请二审法院依法判决。
各方当事人在二审审理期间均未向法庭提交新的证据。
本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实相同。
本院认为，被上诉人胡大勇所雇佣司机张建军驾驶豫B685**重型厢式货车与朱登永驾驶电动自行车相撞，致朱登永受伤并造成死亡的后果。经郑州市公安局交通警察支队第三大队认定张建军负事故主要责任，朱登永负次要责任。张建军的行为已构成侵权，其赔偿责任应由雇主胡大勇承�。本案肇事货车在人险兰考支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险，且本案交通事故发生在保险期间内，故对豫B685**车给被上诉人王玉英等人造成的损失，首先由上诉人人险兰考支公司在机动车交通事故责任强制保险限额内及第三者责任保险限额内按比例承担，不足部分由被上诉人胡大勇承担赔偿责任。《河南省道路交通安全条例》第四十二条规定，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，机动车一方有事故责任的，对超出机动车交通事故责任强制保险责任限额的部分，由机动车一方按照下列规定承担赔偿责任……（二）机动车一方在交通事故中负主要责任的，承担百分之八十的赔偿责任；故原审判决对于超出机动车交通事故责任强制保险责任限额的部分，判令胡大勇及上诉人承担80%的赔偿责任，符合规定，应予维持。对于上诉人提出的死亡赔偿金标准问题，被上诉人王玉英等人为证明损失应按照城镇标准计算，提供了户籍所在地村委和公安机关的证明，也提供了在郑州市打工居住地公安机关的证明，均证明在城镇工作并居住一年以上，已经尽其能力完成了举证责任。上诉人虽提出异议，但并未提出相反证据予以推翻，故被上诉人王玉英等人的各项损失应按照城镇标准予以计算。上诉人称应按照农村居民人均纯收入的标准计算理由不足，不予支持。对于免赔率的计算，被上诉人胡大勇交纳有不计免赔险，上诉人称肇事车辆超载，应对保险公司的免赔率予以责任免除，但该免责条款无充分证据证明向投保人进行提示或明确说明，不应对投保人发生法律效力。故上诉人要求责任免除10%的理由不足，不予支持。本案交通事故给被上诉人王玉英等人带来了巨大的精神痛苦，按照相关规定，相关赔偿�任人应当赔偿精神损害抚慰金。肇事司机张建军是否被追究刑事责任，均不能减轻其他赔偿主体的责任。上诉人称不应支持精神损害抚慰金的理由不足，不予支持。综上，上诉人人险兰考支公司上诉理由不足，不予支持。原判认定事实清楚，判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2970元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司兰考支公司负担
本判决为终审判决。
审 判 长 李继军
审 判 员 王燕燕
代理审判员 黄跃敏
二〇一四年三月三日
书 记 员 崔顺龙