黑龙江省集贤县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）集商初字第38号
原告龚明权，男，56岁。
委托代理人杨兴杰，黑龙江君德律师事务所律师。
被告黑龙ＸＸ丰煤化工有限公司。
法定代表人范君，经理。
委托代理人张晓玲，黑龙江诺成律师事务所律师
原告龚明权诉被告黑龙ＸＸ丰煤化工有限公司（下称华丰煤化工）买卖合同纠纷一案，于2011年12月21日向佳木斯市东风区人民法院提起诉讼，因华丰煤化工提出管辖异议，佳木斯市中级人民法院裁定移送本院审理。本院于2013年8月29日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，并于2014年8月18日判决：“被告华丰煤化工于判决生效后立即赔偿原告龚明权人民币784744.9元。”判后华丰煤化工不服，提起上诉，双鸭山市中级人民法院于2014年12月1日裁定撤销原判、发回重审。2015年1月5日，本院重新受理后，依法另行组成合议庭，于2015年1月29日、5月5日公开开庭进行了审理，第二次庭审中原、被告均提出申请法庭调取新的证据，本案延期审理。2015年8月24日，第三次公开开庭进行了审理。原告龚明权及其委托代理人杨兴杰、被告华丰煤化工委托代理人张晓玲到庭参加诉讼。本案经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。
原告龚明权诉称，2004年6月21日，龚明权与被告华丰煤化工签订了工业产品买卖合同，双方约定由龚明权根据华丰煤化工提供的图纸制作标型、普型、异型、特型、超特型耐火砖及火泥。合同签订后，华丰煤化工向龚明权预付货款10万元，龚明权依约生产了各种型号砖及火泥，但华丰煤化工未按约定支付货款，2005年7月，龚明权向法院起诉，要求华丰煤化工给付部分已交付的标型砖货款，双方达成调解协议。2006年2月3日，华丰煤化工通知交货期限延至2006年10月31日。后华丰煤化工一直未提货，虽经多次通知，也未提取剩余产品，未支付剩余货款。后来因国家政策发生变化，华丰煤化工所建项目被国家禁止，龚明权确定华丰煤化工不能再使用已生产的产品，合同已无法履行。由于已生产的耐火砖是根据华丰煤化工的设计专门加工的，其他客户无法使用，为减少损失，龚明权将已生产的耐火砖粉碎后重新制作出售，得款200元／吨×1166吨=23.32万元。按照合同约定，华丰煤化工应付款为1105931.12元，龚明权损失1105931.12元-23.32万元=872731.12元，扣除华丰煤化工已给付的10万元，余损失772731.12元。因此请求法院判决：解除龚明权与华丰公司签订的工业产品买卖合同，华丰公司赔偿龚明权人民币772731.12元，并支付自2006年11月1日起至给付之日止按银行同期贷款利率计算的利息。
被告华丰煤化工辩称，2004年6月21日签订工业产品买卖合同的出卖方是佳木斯市东风区保温耐火材料厂（下称耐火材料厂），购买方是黑龙江顺隆煤化工有限公司（顺隆煤化工），均不是本案的原、被告，原、被告之间无合同关系，故本案诉讼主体错误。依据合同约定，华丰煤化工未按合同约定支付货款，龚明权应停止生产、中止或解除合同，不应将全部耐火砖生产出来，龚明权未采取必要措施致使损失扩大，应承担相应责任。合同约定的交货时间是2004年10月10日前，但合同到期后龚明权仍在生产，说明龚明权未按照约定全部将砖生产出来，因此不能按照全部生产完毕的数量主张赔偿。本案诉讼时效起算时间为合同约定的交货时间2004年10月10日，而龚明权第一次提起诉讼的时间为2008年6月18日，本案已超过2年的诉讼时效期间。
本院经审理查明，原告龚明权系耐火材料厂的个体工商业主。
2004年4月1日，顺隆煤化工在黑龙江省工商局注册登记，股东为黑龙江北方企业集团有限公司、哈尔滨中盛建筑工程总承包公司、福州和顺新合纤工程设计有限公司、力丽集团国际投资有限公司，总出资额14177万元，董事长为杨景一。
2004年6月21日，耐火材料厂与顺隆煤化工签订了工业产品买卖合同：“1、规格型号：标型、普型、异型、特型、超特型、火泥；总数量2410.169吨；总金额1725486.02元，除标型砖外，其余型号砖金额为1105931.12元；交（提）货时间及数量：总交货期自2004年8月1日至2004年10月10日，具体数量由施工方提供准确用砖计划；2、质量标准：执行顺隆煤化工提供的图纸要求标准及国家标准；……8、交（提）货地点：交货至升平煤矿铁路专用线；……12、结算方式、时间及地点：预付10万元作为制作模具款，以后每500吨为一批次，货物验收合格后，按本批次货款拨付进度款，余款5%质保金，在达到质量保证期限后，结清全部货款；……15、违约责任：除执行及有关国家规定外，如果出卖人不能按期、保质、保量供货，买受人不能按期拨付进度款，违约方按违约金额的5%支付赔偿金；16、本合同自双方签字盖章后生效，在产品数量、质量、交货期有变化时双方协商解决。”
2004年7月28日，耐火材料厂与顺隆煤化工签订补充协议，对火泥配比进行了约定，同时将火泥、T-3型砖价格进行了调整。
2005年7月25日，耐火材料厂向佳木斯市东风区人民法院提起诉讼：“原告：耐火材料厂。被告：顺隆煤化工。事实与理由：原、被告于2004年6月21日签订工业产品买卖合同一份，合同约定原告供给被告各种型号耐火砖及火泥总价值200余万元，原告按合同约定于2004年10月前生产完，被告在原告处提了部分货，未付款欠原告273247元，原告多次催要，被告以资金紧张为由，至今未还款，为此要求：被告偿还借款本金273247元，违约金1.5万元。”顺隆煤化工委托代理人在开庭审理时答辩称：“原告所述完全属实。”
2005年8月9日，佳木斯市东风区人民法院作出（2005）东民初字第19号调解书：“一、被告顺隆煤化工欠原告耐火材料厂货款273247元，违约金1.5万元，被告于2005年8月20日至9月15日前给付原告欠款273247元，违约金1.5万元原告自愿放弃；二、被告不能按期给付原告欠款，自愿以其所有的库存钢材按照4100元／吨的价格计算抵偿所欠的货款；三、被告不再保留质保金（按照货款5%计算）。”
2005年11月25日，顺隆煤化工董事会决议，将福州和顺新合纤工程设计有限公司、力丽集团国际投资有限公司全部股权转让给台电（香港）能源股份有限公司，总投资增加到46913.5万元、注册资本增加到15636.27万元，公司名称变更为黑龙江中源能源电力有限公司，董事长变更为杨国范。
2006年1月10日，顺隆煤化工在省工商局进行了变更登记，公司名称变更登记为黑龙江中源能源电力有限公司、董事长变更为杨国范。
2006年2月3日，杨景一在河南洛阳天泽宾馆主持召开会议，参加会议的有耐火材料厂（龚明权）、郑州三元耐火材料有限公司、郑州坤中耐火材料有限公司、河南省新密市青屏耐火材料有限责任公司，会议上向各公司发出了通知：“顺隆煤化工工程项目硅砖、粘土砖、耐火泥材料于2004年已签合同，特作说明：1、合同条款不变，价格以最后确定价格为准。2、对价格未作调整单位以2006年2月3日会议之确定为准。3、对合同限期由原合同延期到2006年10月末为限，以此通知为准执行原合同。4、对供货存在质量问题的单位，需和甲方重新确定执行合同意向。5、2006年供货期以通知为准开始供货（原合同其他条款不变）。”
2008年6月18日，耐火材料厂向本院提起诉讼，要求顺隆煤化工给付拖欠的货款784744.9元。
2008年9月10日，黑龙江中源能源电力有限公司召开董事会，将大连天植实业有限公司、哈尔滨中盛建筑工程总承包公司的全部股权转让给黑龙ＸＸ本能源投资有限公司，董事长变更为杨亮。
2008年9月21日，本院对耐火材料厂起诉顺隆煤化工买卖合同纠纷一案作出（2008）集民商初字第40号民事判决书（40号判决），判决顺隆煤化工给付耐火材料厂人民币784744.9元。
2009年1月7日，黑龙江中源能源电力有限公司在省工商局将名称变更登记为华丰煤化工。
2011年11月1日，因华丰煤化工主张40号判决中被告顺隆煤化工名称已变更、被告主体错误，本院决定对40号判决再审。
2011年12月23日，本院经过再审作出（2012）集民再字第1号民事裁定书，裁定原审被告主体错误，撤销原判，驳回耐火材料厂的起诉。
2011年12月21日，龚明权向佳木斯市东风区人民法院提起本次诉讼，2013年7月2日，因华丰煤化工提出管辖异议，佳木斯市中级人民法院裁定将本案移送本院审理。
本院审理过程中，华丰煤化工主张，杨景一在河南洛阳发出的通知不是代表公司的行为，是其个人行为，公司未通知龚明权的合同延期履行，因此龚明权的主张已超过诉讼时效。
经华丰煤化工申请，本院向集贤县检察院调取了杨景一涉嫌职务侵占一案中公安机关询问杨景一、杨国范的笔录。
询问杨景一的笔录中记载：“问：你的单位、职业？答：现任黑龙江中源能源电力有限公司股东，曾任过法人代表。问：你任原顺隆煤化工公司法人、股东期间，你负责什么工作、履行何职责？答：2003年5月份至2008年5月份期间，我是该公司筹建、兴建的总指挥，负责公司承建过程中一切内外事务。2008年5月份以后，我受法人杨国范委托负责公司的所有债务。问：该公司经营状况如何？答：现该公司一直未生产经营，2003年5月份该公司开始承建，2005年8月份，由于缺少资金，该公司停工，一直到现在，现该公司还欠许多外债，如工人工资、材料款、工程款等。”
询问杨国范的笔录中记载：“问：你是什么时间任该公司法人的？答：2006年1月10日。问：法人变更后，杨景一还是工程总指挥吗？答：变更后，仍让杨景一任工程总指挥职务。问：那是否对杨景一下了工程总指挥聘书或委托书？答：文书没有，但是由我们股东口头任命的。问：你这个公司现在为何状态？答：2004年4月1日这个公司成立后，在福利镇的生产厂始终是承建状态。2005年9月份时候，生产厂停建了，当时留守了几个人。2008年这个厂子又重新承建，现在仍在建设中，一直未生产经营。问：那公司厂区停工后，杨景一是否留守厂区。答：是的，在2006年1月10日前他是法人，之后他还任工程总指挥。问：你接任以后，你们股东之间开过会吗？开过几次？答：开过两次会。第一次是2006年2月份，具体日期记不清了，我和杨景一、王学阵在哈尔滨省政府的宾馆开了一次会，内容就是三方面：一、公司继续由杨景一负责，维持现状；二、王学阵和杨景一没有钱继续投入，要么是我个人投资，要么是将公司卖了；三、公司维持现状的费用由我承担。问：你说的维持现状是指什么？答：是指现有资产、设备都先别动，维持现状到2006年4月份最后确定由谁来干这个公司，还是将公司卖了。问：费用有你承担，你后来给杨景一拨款了吗？答：拨了10万元钱，汇到杨景一个人银行卡上了。第二次开会时间是2006年4月份，地点在哈尔滨，还是我们三个人，内容大致是王学阵明确表态他不干了，杨景一继续维持现状，而且明确公司由我一个人干了。杨景一当时提到维持现状需要人员开资等费用问题，我说你不是已经卖了一部分设备吗，他说有些要账的要的急，卖东西都顶账了。我就跟他说东西你不准再卖了。他说知道了。”
上述事实，有原、被告当庭陈述、自认，原告龚明权提供的耐火材料厂营业执照、顺隆煤化工企业名称变更核准通知书、工业产品买卖合同、补充协议、（2005）东民初字第19号民事案件起诉状、杨景一法定代表人身份证明书、授权委托书、庭审笔录、调解书、2006年2月3日通知、三元、坤中、青屏耐火材料公司证明、佳木斯市东风区法院驳回管辖异议裁定书、陶土矿承包协议书、材料表、统计账、现金账、宇翔耐火材料经销处、秀全废品站证明、顺隆煤化工原总工程师赵焕强询问笔录，龚明权申请法庭调取的坤中耐火材料厂贾廷选证言、青屏耐火材料厂李法旺及李军证言，被告华丰煤化工提供的卢伟、张春证言、（2012）集民再字第1号民事裁定书，华丰煤化工申请法庭调取的杨国范证言、检察院部分卷宗在卷为凭，且经当庭质证，足以采信。
被告华丰煤化工主张原告龚明权所述已生产的耐火砖残值金额错误，本院释明对残值数额应由华丰煤化工负责举证，但华丰煤化工未向本院提供证据。
综上所述，本院认为，2004年6月21日，原告龚明权经营的耐火材料厂与被告华丰煤化工变更名称前的顺隆煤化工签订耐火砖买卖合同、后签订补充合同的事实存在，因此双方均应按合同内容履行。由于顺隆煤化工在佳木斯市东风区人民法院审理（2005）东民初字第19号民事案件中已自认“总价值200余万元的货物原告按合同约定于2004年10月前生产完”，但却拒绝给付货款，故应当认定华丰煤化工存在迟延履行债务的情形，我国《合同法》第九十四条规定：“当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的，当事人可以解除合同。”故龚明权有权要求解除合同。对于合同解除后的处理，《合同法》第九十七条规定：“合同解除后，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”现龚明权已将合同约定所应生产的产品全部生产完毕，故华丰煤化工应按照合同约定给付剩余货款1105931.12元，并有权要求赔偿利息损失。由于龚明权自认为了减少损失已回收23.32万元，故该款及预付款10万元可以在华丰煤化工应付款中减除，即华丰煤化工还应给付龚明权1105931.12元-23.32万元-10万元=772731.12元。
关于本案是否已超过诉讼时效的问题，由于2006年2月3日，杨景一仍然为公司的总指挥，且有公司股东的授权，其在洛阳召开会议通知延期履行合同至2006年10月31日的行为应为公司行为，故本案的诉讼时效期间应自2006年10月31日起算，至龚明权提起本次诉讼的时间2008年6月18日，并未超过2年的诉讼时效期间。
综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条、第九十七条、第一百一十三条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、解除佳木斯市东风区保温耐火材料厂与黑龙江顺隆煤化工有限公司于2004年6月21日签订的工业产品买卖合同；
二、被告黑龙ＸＸ丰煤化工有限公司于本判决生效之日起10日内给付原告龚明权人民币772731.12元，并以772731.12元为本金，给付自2006年11月1日起至给付之日止按人民银行同期贷款利率计算的利息。
三、案件受理费16650元（原告龚明权已交纳），由被告黑龙ＸＸ丰煤化工有限公司承担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于双鸭山市中级人民法院。
审 判 长 蒋翠霞
人民陪审员 冯志芹
人民陪审员 李凤英
二〇一五年十月二十日
书 记 员 李威彪
附：
《中华人民共和国合同法》
第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。
第一百一十三条第一款当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。