广东省佛山市禅城区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）佛城法民二初字第1841号
原告广州市瞻天机电设备有限公司，住所地广东省广州市天河区。注册号：440106000141267。
法定代表人王志恒。
委托代理人王明，广东天地正律师事务所律师。
委托代理人ＸＸ，广东天地正律师事务所律师。
被告佛山市国叶能源科技有限公司，住所地广东省佛山市禅城区。注册号：440602000416725。
法定代表人胡少鲲。
第三人深圳国叶合润股权投资资金管理有限公司，住所地广东省深圳市福田区。注册号：440302206660142。
法定代表人苏健。
第三人广州市竣联贸易有限公司，住所地广东省广州市天河区。注册号：440111000350252。
法定代表人黎俊勇。
原告广州市瞻天机电设备有限公司（以下简称瞻天机电公司）诉被告佛山市国叶能源科技有限公司（以下简称国叶能源公司）公司决议效力确认纠纷一案，本院于2015年12月30日受理后，依法适用简易程序，由本院审判员尹宇飞独任审判。因深圳国叶合润股权投资资金管理有限公司（以下简称国叶合润公司）、广州市竣联贸易有限公司（以下简称竣联贸易公司）系国叶能源公司的股东，与本案的审理具有法律上的利害关系，本院追加其作为第三人参与诉讼。因两第三人下落不明，需公告送达，本案转为适用普通程序，由本院审判员黎青松担任审判长，与审判员尹宇飞、人民陪审员陈贞卫组成合议庭进行审理。本案于2016年5月4日开庭公开进行审理，原告的委托代理人王明、ＸＸ到庭参加了诉讼，被告与两第三人经本院合法传唤，无正当理由未到庭。本案现已审理终结。
原告诉称，一、原告及两第三人设立被告，并决定于2015年10月31日前缴纳出资款，按出资比例支付投资款。2015年4月，原告与国叶合润公司、竣联贸易公司签订《有限责任公司发起人设立公司协议书》【下称《设立协议》】约定：三方共同出资设立被告；该公司注册资本为人民币1000万元，国叶合润公司占股10%，竣联贸易公司及原告各占股45%；在公司设立之前，三方一致同意以公司发起人的身份，代表被告与中油中泰燃气投资集团有限公司（下称中油中泰公司）就广东顺德清远（英德）经济合作区管道燃气特许经营权项目，全面展开各项前期工作，争取通过招投标方式获取该项目管道燃气特许经营权，之后由被告与中油中泰公司按照约定分享合作成果及利益。2015年5月25日，被告登记设立。2015年10月10日，被告召开股东会，原告、国叶合润公司及竣联贸易公司参加，并形成《佛山市国叶能源科技有限公司股东会决议》：为满足管道燃气投资需要，三方按各自出资比例，于2015年10月31日前向被告出资1500万元（包含1000万元出资款及500万元投资款）。二、竣联贸易公司及国叶合润公司拒不缴纳出资款和投资款，严重影响被告的经营及投资。（一）广东中泰公司成立，并向被告追缴出资款。2015年10月22日，被告与中油中泰公司签订《广东中油中泰新能源有限公司合资合同》约定：双方共同成立广东中油中泰新能源有限公司（下称广东中泰公司）；被告认缴的出资额为1470万元，应于广东中泰公司领取营业执照后十五个工作日内缴清；若一方不按时缴纳认缴资本金，可由另一方认缴，双方股权比例按实际缴纳的注册资本金重新分配。2015年11月6日，广东中泰公司正式成立，并领取营业执照。2015年11月12日，广东中泰公司出具《关于注册资本金出资的通知函》，要求被告缴纳出资款1470万元。（二）被告多次催缴，竣联贸易公司及国叶合润公司未依约缴纳出资款及投资款。2015年11月17日、24日，被告分别向国叶合润公司及竣联贸易公司注册地址邮寄《关于注册资本金及投资款出资的通知函》【佛国叶综（2015）01号、02号】及《催促缴纳注册资本金、投资款出资及其他的通知函》【佛国叶综（2015）07号、08号】，要求两公司于2015年11月20日前补缴出资款及投资款。但两公司拒绝签收该两份文件。2015年12月1日，被告派员亲自前往国叶合润公司及竣联贸易公司注册地址，送达《再次催促缴纳注册资本金、投资款出资及其他的通知》【佛国叶综（2015）09号、10号】。（三）原告除依约出资450万元外，另行借款1020万元给被告开展广东中泰公司投资业务。2015年11月27日，原告向被告缴纳出资款450万元。由于国叶合润公司、竣联贸易公司迟迟不缴纳其认缴的出资款及投资款，为避免被告承担违约责任，避免投资项目落空，原告被迫另行借款1020万元给被告，用于向广东中泰公司出资。三、被告股东会决议解除国叶合润公司及竣联贸易公司的股东资格。2015年12月7日，被告分别向国叶合润公司及竣联贸易公司注册地址邮寄《临时股东会会议通知》【国叶综（2015）】：定于2015年12月22日召开临时股东会，对解除两公司股东资格事宜进行表决。2015年12月22日，被告召开临时股东会议，经有表决权的股东表决通过并形成《股东会决议》：解除国叶合润公司及竣联贸易公司股东资格。至此，国叶合润公司及竣联贸易公司的股东资格已经法定程序解除，其不再享有被告的股东权利。四、2015年12月22日《股东会决议》合法有效。国叶合润公司、竣联贸易公司股东资格已经被解除。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（三）》第十七条规定：“有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资，经公司催告缴纳或者返还，其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资，公司以股东会决议解除该股东的股东资格，该股东请求确认该解除行为无效的，人民法院不予支持。在前款规定的情形下，人民法院在判决时应当释明，公司应当及时办理法定减资程序或者由其他股东或者第三人缴纳相应的出资。在办理法定减资程序或者其他股东或者第三人缴纳相应的出资之前，公司债权人依照本规定第十三条或者第十四条请求相关当事人承担相应责任的，人民法院应予支持。”依法，国叶合润公司、竣联贸易公司未依约履行出资义务，经催告后仍未缴纳，被告有权以股东会决议解除两公司的股东资格。因此，被告2015年12月22日《股东会决议》合法有效，国叶合润公司、竣联贸易公司股东资格已经被解除。但被告不予配合办理有关手续，严重损害原告的合法权益。
被告未答辩。
两第三人未陈述意见。
诉讼中，原告举证如下：
1、原告营业执照、组织机构代码证，被告工商登记资料，营业执照，两第三人的工商登记资料及组织机构代码证，证明原、被告及两第三人的主体适格。
2、《发起人设立公司协议书》、《公司章程》，证明2015年2月25日，原告及两第三人共同发起设立被告。
3、《管道燃气特许经营权项目合作协议》、《中油中泰新能源公司合资合同》、《中油中泰公司章程》、《中油中泰公司季度档案》，证明因投资广东中油中泰公司，三股东决定于2015年10月31日按照认缴的出资比例款1000万元及投资款500万元。
4、《广东中油中泰公司关于注册资本金出资的通知函》，《注册资本金及投资款出资的通知函》及邮单，《催促缴纳注册资本金，投资款出资及其他的通知函》及邮单，《再次催促缴纳注册资本金，投资款出资及其他的通知函》及上门送达照片，《临时股东会会议通知》及邮单，证明由于两第三人不予缴纳出资额及投资款，不参与股东会，导致被告无法投资广东中油中泰公司，可能构成违约，严重影响其正常运营。
5、广东农村信用社网银交易回单5张，证明原告缴纳出资额450万元，借款1020万元给被告，用于投资广东中油中泰公司。
6、佛山市国叶能源科技有限公司股东会决议，证明2015年12月22日，被告召开临时股东会议，会议表决通过解除两第三人股东资格的决议。
7、《临时股东会会议通知》及特快专递单，证明2015月12月6日，被告通知两第三人，定于2015年12月22日召开临时股东会，拟解除两第三人股东资格。
8、被告两份《关于注册资本金及投资款出资的通知函》邮单查询记录，《催促缴纳注册资本金、投资款出资及其他的通知函》邮单查询记录，《临时股东会会议通知》邮单查询记录，证明被告通过邮寄方式发函催促竣联贸易公司、国叶合润公司缴纳出资款并参加临时股东会，两公司没有履行出资义务，也未参加股东会。依股东会决议，两公司股东资格依法被解除。
两被告及第三人经本院合法传唤，无正当理由未到庭，视为其放弃举证、质证和抗辩的权利。原告提供的证据能够与原件相核对，本院对其真实性予以确认。
综合本院采信的证据，并结合当事人的陈述，本院对以下事实予以确认：2015年5月，国叶合润公司、竣联贸易公司和瞻天机电公司签订《有限责任公司发起人设立公司协议书》（以下简称《设立公司协议书》），共同设立国叶能源公司，公司拟注册资本为1000万元，其中国叶合润公司认缴100万元、竣联贸易公司认缴450万元、瞻天机电公司认缴500万元，三方均承诺在公司成立后12个月内足额缴纳出资。《设立公司协议书》第三十一条约定，在公司设立之前，三方一致同意以公司发起人的身份代表公司与中油中泰燃气投资集团有限公司商谈广东顺德清远（英德）经济合作区管道燃气特许经营权项目……，争取通过招标方式获取该项目管道燃气特许经营权，之后由新设公司与中油中泰公司按照约定分享合作成果及利益。
2015年5月25日，国叶能源公司登记设立，公司章程约定的注册资本、股东出资方式、出资额和出资时间与上述《设立公司协议书》约定的内容一致。此外，公司章程就股东会会议的召开和表决规定如下：1、股东会会议分定期会议和临时会议，定期会议每半年召开一次，代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事，或者监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议；2、召开股东会会议，应当于会议召开15日前通知全体股东。股东会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名；3、股东会会议必须经代表三分之二以上表决权的股东通过，修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。股东会会议由股东按照认缴出资比例行使表决权。
2015年10月22日，国叶能源公司与中油中泰新能源有限公司（以下简称中油中泰公司）签订《广东中油中泰新能源有限公司合资合同》，同意共同设立广东中油中泰新能源有限公司，约定注册资本为3000万元，其中国叶能源公司认缴1450万元，中油中泰公司认缴1530元。双方承诺在取得合资公司营业执照后十五个工作日内履行出资义务。中油中泰公司于2015年11月6日登记设立。
2015年10月10日，国叶能源公司召开股东会决议，股东均出席会议，并通过如下决议：鉴于公司章程规定的股东出资期限为自公司设立之日起一年，且各股东认缴的注册资本之和仅为人民币1000万元，而按照公司与中油中泰公司签署的《合作协议》的约定，在中油中泰公司中标后五个工作日内，应由国叶能源公司与中油中泰公司在广东顺德清远经济合作区共同出资组建一家有限责任公司，注册资本为招标文件要求的最低注册资本金额，国叶能源公司与中油中泰公司各出资51％和49%，……，为解决上述资金问题，各股东应按各自认缴的出资比例，于2015年10月31日前向国叶能源公司提供资金1500万元（其中，国叶合润公司150万元、竣联贸易公司675万元、瞻天公司675万元）。该款项专用于与中油中泰公司的的合作……，上述各股东向国叶能源公司提供的资金均记为股东借款，借款利率按12%计付……。
2015年11月12日，广东中油中泰公司发函要求国叶能源公司履行1470万元的出资义务。国叶能源公司于11月17日向竣联贸易公司发函，要求其履行支付450万元出资款和225万元投资款的义务；于同日向国叶合润公司发函，要求其履行支付100万元出资款和50万元投资款的义务。11月23日、30日，国叶能源公司再次向竣联贸易公司、国叶合润公司发函，要求其履行出资款和投资款支付义务。
2015年12月6日，国叶能源公司向竣联贸易公司、国叶合润公司发函，通知于2015年12月22日参加临时股东会会议。12月22日，国叶能源公司召开股东会会议，并通以下决议：1、解除国叶合润的股东资格；2、解除竣联贸易公司的股东资格；……。国叶合润公司、竣联贸易公司均未参加股会议。
另查明，原告先后于2015年11月27日（两次）、12月1日、12月7日（两次）向被告账户转款450万、50万、470万、200万、300万，合计1470万。其中450万元备注为“注册资本金”，其余款项备注为“股东借款”。
本院认为，根据《公司法司法解释（三）》第十七条第一款关于“有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资，经公司催告缴纳或者返还，其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资，公司以股东会决议解除该股东的股东资格，该股东请求确认该解除行为无效的，人民法院不予支持。”的规定，如两第三人未履行出资义务，国叶能源公司有权以股东会决议的形式解除其股东资格。因此，本案需解决的问题有两个：一、国叶合润公司与竣联贸易公司是否逾期未履行出资义务；二、在两第三人缺席的情况下，涉案股东会决议的表决程序是否合法。
一、关于国叶合润公司与竣联贸易公司是否逾期未履行出资义务。根据原告与两第三人签订的《设立公司协议书》以及国叶能源公司与中油中泰公司签订的《合资合同》，可得知国叶能源公司设立的目的就是与中油中泰公司合作经营广东顺德清远（英德）经济合作区管道燃气特许经营权项目。两第三人未按2015年10月10日的股东会决议确定的期限向国叶能源公司提供资金，使国叶能源公司与中油中泰公司的燃气合作项目无法正常开展，有违原告与两第三人设立国叶能源公司的目的。有限公司是股东之间的契约成果，任何一方违约导致公司设立目的无法实现的，均构成对其他股东的根本违约。因此，虽在涉案股东会决议召开时，公司章程规定的出资期限尚未届满，但两第三人拒绝提供资金，在公司多次催告后仍拒绝履行，原告有足够的理由相信两第三人不具备履行合同的能力或缺乏继续履行合同的意愿。此外，被告《公司章程》设定各股东加纳初字款期限为公司成立后的12个月内，被告公司于2015年5月25日登记成立，因此，个股东认缴的出资款最迟于2016年6月24日缴纳，两第三人在《公司章程》设定的认缴期限届满后仍未履行其出资义务，进一步印证了其早已丧失继续履行合同的意愿。根据《中华人民共和国合同法》第一百零八条关于“当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任”的规定，两第三人的行为已构成预期违约。
二、在两第三人缺席的情况下，涉案股东会决议的表决程序是否合法。本院认为，《公司法司法解释（三）》第十七条第一款规定的股东除名权是公司为消除不履行义务的股东对公司和其他股东所产生不利影响而享有的一种法定权利，是不以征求被除名股东的意思为前提和基础的。在特定情形下，股东除名决议作出时，会涉及被除名股东可能操纵表决权的情形。故当某一股东与股东会讨论的决议事项有特别利害关系时，该股东不得就其持有的股权行使表决权。基于上述理由，本院认为，因两第三人未履行出资义务，其在除名决议时不得行使表决权。涉案股东会决议经两第三人以外的其他股东一致通过，即以100％表决权表决通过，涉案股东会决议的表决程序合法有效。
综上，国叶能源公司于2015年12月22日作出的股东会决议有效。此外，在国叶合润公司和竣联贸易公司的股东资格被解除后，国叶能源公司应当及时办理法定减资程序或者由其他股东或者第三人缴纳相应的出资。
综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百零八条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（三）》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，缺席判决如下：
佛山市国叶能源科技有限公司于2015年12月22日作出的股东会决议有效。
本案受理费100元，由被告佛山市国叶能源科技有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。
审 判 长 黎青松
代理审判员 尹宇飞
人民陪审员 陈贞卫
二〇一六年六月二十八日
书 记 员 余焕仪
附：相关法律依据
《中华人民共和国公司法》
第二十二条公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。
股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。
股东依照前款规定提起诉讼的，人民法院可以应公司的请求，要求股东提供相应担保。
公司根据股东会或者股东大会、董事会决议已办理变更登记的，人民法院宣告该决议无效或者撤销该决议后，公司应当向公司登记机关申请撤销变更登记。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（三）》
第十七条有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资，经公司催告缴纳或者返还，其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资，公司以股东会决议解除该股东的股东资格，该股东请求确认该解除行为无效的，人民法院不予支持。
在前款规定的情形下，人民法院在判决时应当释明，公司应当及时办理法定减资程序或者由其他股东或者第三人缴纳相应的出资。在办理法定减资程序或者其他股东或者第三人缴纳相应的出资之前，公司债权人依照本规定第十三条或者第十四条请求相关当事人承担相应责任的，人民法院应予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。