四川省广安市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）广法刑终字第14号
原公诉机关四川省华蓥市人民检察院。
上诉人（原审被告人）贺江，男，生于1990年7月23日，汉族，初中文化，农民，住四川省华蓥市明月镇。因涉嫌贩卖毒品罪经华蓥市公安局决定于2014年6月20日被刑事拘留，经华蓥市人民检察院批准，于2014年7月22日被华蓥市公安局执行逮捕。现羁押于四川省华蓥市看守所。
辩护人王绍云，重庆鼎圣（璧山）律师事务所律师。
原审被告人张丁（绰号“张豹娃”、“阿豹”），男，生于1983年7月11日，汉族，小学文化，农民，住四川省广安市岳池县九龙镇。2002年9月19日，因吸毒被广安市劳动教养管理委员会决定劳动教养一年零六个月，2004年11月19日，因吸毒被广安市劳动教养管理委员会决定劳动教养一年零六个月，2006年11月28日，因吸毒被广安市劳动教养管理委员会决定劳动教养二年，因涉嫌贩卖毒品罪经华蓥市公安局决定于2014年6月17日被刑事拘留，经华蓥市人民检察院批准，于2014年7月22日被华蓥市公安局执行逮捕。现羁押于四川省华蓥市看守所。
四川省华蓥市人民法院审理四川省华蓥市人民检察院指控原审被告人张丁、贺江犯贩卖毒品罪，于2014年11月28日作出（2014）华蓥刑初字第92号刑事判决。原审被告人贺江不服，提出上诉。。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广安市人民检察院指派检察员陈亚东出庭履行职务，原审被告人张丁、贺江及其贺江的辩护人王绍云到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2014年6月上旬，被告人贺江在华蓥市分两次卖给被告人张丁甲基苯丙胺（冰毒）10克，获取毒资人民币2400元。
2014年5月下旬，被告人张丁在华蓥市将重约0.05克的海洛因卖给舒某，获取毒资人民币60元。
2014年6月上旬，被告人张丁在华蓥市分三次将重约0.15克的海洛因包子卖给江某，获取毒资人民币170元。
2014年6月17日10时许，被告人张丁在华蓥市华建宾馆准备贩卖海洛因给江某时被华蓥市公安局民警抓获。民警当场从被告人张丁处查获24包海洛因疑似物和4袋甲基苯丙胺疑似物。经称量，24包海洛因疑似物毛重2.59克，4袋甲基苯丙胺毛重1.66克。经广安市公安局物证鉴定所鉴定：24包海洛因疑似物净重1.8304克，其中检出海洛因成分；4袋甲基苯丙胺疑似物净重1.1347克，其中检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有接受刑事案件登记表、立案决定书，辨认笔录，检验报告，证人证言，被告人供述，书证等证据予以证实。
原判认为，被告人贺江、张丁违反国家毒品管理法规，明知是毒品而故意贩卖的行为构成贩卖毒品罪。被告人张丁多次贩卖毒品，属情节严重。二被告人到案后如实供述自己的罪行，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款及第四款、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第四十七条之规定，判决：被告人贺江犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币15000元。被告人张丁犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币5000元。从被告人张丁处扣押的1.8304克海洛因、1.1347克甲基苯丙胺，予以没收。
原审被告人贺江上诉称，原判认定其贩卖毒品数量有异议，量刑过重。
辩护人提出，1、原判认定贺江贩卖毒品10克的事实不清，证据不足。2、侦查机关未对毒品做纯度鉴定。3、原判量刑过重，应在三年以下量刑。
原审被告人张丁对原判认定其贩卖毒品的事实、证据及量刑无异议。
出庭履行职务的检察人员认为，原判认定贺江、张丁贩卖毒品的事实清楚，证据充分，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，2014年6月上旬，上诉人（原审被告人）贺江在华蓥市消防队门外和华蓥市广华大道邮政局附近分两次卖给原审被告人张丁甲基苯丙胺（冰毒）9余克，获取毒资人民币2400元。
2014年5月下旬的一天，原审被告人张丁在华蓥市老车站附近将一个重约0.05克的海洛因包子卖给舒某，获取毒资人民币60元。
2014年6月上旬，原审被告人张丁在华蓥市电影院邮局门口将一个重约0.05克的海洛因包子卖给江某，在花园桥附近将一个重约0.05克的海洛因包子卖给江某，在钢铁桥附近将一个重约0.05克的海洛因包子卖给江某，三次共获取毒资人民币170元。
2014年6月17日10时许，原审被告人张丁在华蓥市华建宾馆四楼至五楼的楼梯转角处准备贩卖海洛因给江某时被华蓥市公安局民警抓获。民警当场从张丁处查获24包海洛因疑似物和4袋甲基苯丙胺疑似物。经称量，24包海洛因疑似物毛重2.59克，4袋甲基苯丙胺毛重1.66克。经广安市公安局物证鉴定所鉴定：24包海洛因疑似物净重1.8304克，其中检出海洛因成分；4袋甲基苯丙胺疑似物净重1.1347克，其中检出甲基苯丙胺成分。
认定上述事实，有经庭审、质证的以下证据予以证实：
1、接受刑事案件登记表、立案决定书，证实受案、立案情况。
2、辨认笔录，证实张丁辨认出贺江、江某、舒某；贺江辨认出张丁；江某、舒某分别辨认出张丁。
3、广安市公安局物证鉴定所（广）公（物）鉴（理化）字（2014）154号检验报告，证实从张丁处扣押的24包海洛因疑似物净重1.8304克，其中检出海洛因成分；4袋甲基苯丙胺疑似物净重1.1347克，其中检出甲基苯丙胺成分。
4、证人证言
（1）证人舒某的证言，证实2014年5月底的一天，自己在华蓥市老车站以人民币60元的价格从张丁处购买了一个海洛因包子。
（2）证人江某的证言，证实2014年6月3日自己在电信旁边的邮政银行门口从一个姓张的男子处以人民币70元的价格购买了一个海洛因包子。后自己在华蓥市钢铁桥附近和花园桥附近以每个海洛因包子50元的价格从张丁处购买了两次海洛因包子。2014年6月17日上午10点钟左右，张丁在华蓥市华建宾馆四楼和五楼的楼梯间准备卖毒品给江某时被公安局民警当场抓获。
5、原审被告人的供述
（1）张丁的供述，2014年5月下旬的一天，自己在华蓥市老车站附近将一个海洛因包子以人民币60元的价格卖给吸毒人员舒某。2014年6月上旬，自己在华蓥市电影院邮局门口将一个海洛因包子以人民币70元的价格卖给江某，之后，自己还分两次在华蓥市钢铁桥附近和花园桥附近以人民币50元一个海洛因包子的价格卖给江某两个海洛因包子。2014年6月17日，自己在华蓥市华建商务宾馆准备卖毒品给江某时被公安局民警当场抓获。自己卖给舒某、江某的海洛因包子每个重约0.05克。2014年6月初，自己给贺江2400元人民币买10克甲基苯丙胺。第一次自己接到贺江的电话叫到消防大队门口的配电箱拿的4克左右，自己打电话告诉贺江只有4克，贺江说知道了。第二天晚上自己接到贺江电话叫到广华大道邮局旁边的垃圾桶下取东西，自己去后拿了差不多6克甲基苯丙胺。自己卖给江某后3次毒品都是在贺江处买的。
（2）贺江的供述，2014年6月上旬的一天，张丁给了自己2400元现金要买10克甲基苯丙胺。自己联系“林娃”，后“林娃”打电话说找到4克并放到消防大队门口的配电箱里，自己打电话告诉张丁，张丁拿到货后说只有4克左右，数量不够，第二天自己打电话叫“林娃”补货，晚上“林娃”找了5克多不到6克的甲基苯丙胺放在广华大道邮局门口的垃圾桶底下，自己打电话告诉张丁去取。
6、书证
（1）华蓥市公安局现场检测报告书，证实贺江、张丁的尿液检测样本经现场检测，结果呈阳性。
（2）搜查笔录、扣押决定书及扣押清单，证实华蓥市公安局民警在华蓥市华建宾馆从张丁处搜出并扣押了24包海洛因疑似物、4袋甲基苯丙胺疑似物。
（3）称量记录，证实经称量，从张丁处扣押的4袋甲基苯丙胺疑似物毛重1.66克，24包海洛因疑似物毛重2.59克。
（4）通话详单，证实2014年5月下旬江某与张丁有通话。2014年6月上旬张丁与舒某、贺江有通话。
（5）广安市劳动教养管理委员会广劳委（2002）字第183号、广劳委字（2004）113号、广劳委字（2006）第115号劳动教养决定书，证实张丁因吸食毒品被劳动教养的情况。
（6）人口信息，证实贺江、张丁犯罪时已达完全刑事责任年龄。
（7）情况说明，证实公安机关根据贺江供述其购买的甲基苯丙胺来源于“林娃”，经公安机关多方查找，无法查明其下落。
关于贺江的辩护人提出贺江贩卖甲基苯丙胺10克的事实不清，证据不足的意见，经查，张丁事先给贺江2400元现金购买10克甲基苯丙胺（冰毒），但张丁、贺江供述第1次4克左右，第2次差不多6克。张丁在一审及二审庭审中均供述有10克甲基苯丙胺，因贺江与张丁未当面交易，提供毒品的“林娃”经公安机关情况说明无法查找其下落，从而无充分证据证实贺江贩卖10克甲基苯丙胺给张丁。从有利被告人原则，认定贺江贩卖甲基苯丙胺9余克。其辩护人提出的该项意见予以支持。
关于贺江的辩护人提出公安机关对查处的甲基苯丙胺未作纯度鉴定的意见，经查，贺江卖给张丁甲基苯丙胺，张丁未对甲基苯丙胺质量提出异议，且辩护人没有证据证明贺江卖给张丁的毒品有大量的掺假，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十七条第二款之规定，毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。公安机关对从张丁处查获的甲基苯丙胺未进行含量鉴定并无不当。其辩护人的意见不予采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）贺江、张丁违反国家毒品管理法规，明知是毒品而故意贩卖的行为构成贩卖毒品罪。上诉人贺江虽贩卖甲基苯丙胺9余克不满10克，但其贩卖数量在7克以上，可以认定情节严重。原审被告人张丁多次贩卖毒品，属情节严重。原审被告人贺江、张丁到案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项、第二百三十三条和《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款，第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第四十七条和《最高人民法院﹤关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释﹥》第三条第（一）、（四）项之规定，判决如下：
一、维持四川省华蓥市人民法院（2014）华蓥刑初字第92号刑事判决第二项、第三项，即被告人张丁犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币5000元。从被告人张丁处扣押的1.8304克海洛因、1.1347克甲基苯丙胺，予以没收。
二、撤销四川省华蓥市人民法院（2014）华蓥刑初字第92号刑事判决第（一）项，即被告人贺江犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币15000元。
三、上诉人（原审被告人）贺江犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月20日起至2019年6月19日止）。
本判决为终审判决。
审判长 杨钧
审判员 叶辉
审判员 万军
二〇一五年三月十九日
书记员 朱芳
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
……
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
……
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决和裁定。
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
……
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
……
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》
第三条既有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片140克以上不满200克、海洛因或者甲基苯丙胺7克以上不满10克或者其他数量相当毒品的；
……
（四）向多人贩毒或者多次贩毒的；
……