陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕01民终4646号
上诉人（原审原告）西安市莲湖区周城荣五金水暖经销部。
法定代表人周城荣，该公司总经理。
委托代理人王少花，陕西尧普律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）成龙建设集团有限公司西北分公司。
负责人杨树林，该公司总经理。
被上诉人（原审被告）成龙建设集团有限公司。
法定代表人方汝腾，该公司董事长。
共同委托代理人何恃胜，男，该公司员工。
被上诉人（原审被告）吕中天，男，西安耀宇装饰装修有限公司副总经理。
上诉人西安市莲湖区周城荣五金水暖经销部（以下简称五金经销部）因与被上诉人成龙建设集团有限公司（以下简称成龙公司）、被上诉人成龙建设集团有限公司西北分公司（以下简称成龙西北分公司）、被上诉人吕中天买卖合同纠纷一案，不服西安市莲湖区人民法院(2015)莲民初字第02628号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2007年4月4日，吕中天（乙方）与成龙公司（甲方）签订《成龙集团工程项目责任目标管理协议书》，乙方身份：甲方职工、工程项目责任目标管理负责人。约定：甲方同意由吕中天担任华荣风景大院E组团工程项目责任目标管理的负责人；责任目标管理期间，财务实行单独核算，独立建账，管理工作由甲方统一安排人员（该人员工资、福利等由甲方发放，费用在工程项目部资金中扣除），乙方保证对工程项目部资金转款专用，及时付清该工程的全部材料款、人工工资、设备租金等相关费用。2007年5月1日，成龙建设公司华荣风景大院E组团(甲方)与周国洪（乙方）签订《安装工程承包协议》，约定：甲方将华荣风景大院E组团项目安装工程分包给乙方施工；工程范围及内容：楼内涉及的给排水、电气、采暖通风等所有设计蓝图（甲方承包范围）内的全部室内安装工程内容。协议第三乙方职责：1、乙方应成立水、电安装技术管理机构，现场水电由李效超、陈文林负责；7、负责所有安装工程材料、设备认质及价格认价工作，并根据工程施工进度及时采购施工。协议第六条约定承包方式：包工包料。2013年2月7日，周国洪（甲方）、五金经销部（乙方）与成龙建设西北分公司华荣风景大院项目部（丙方）签订《结算协议书》，约定：周国洪欠五金经销部水、电、暖材料款，委托风景大院项目部代扣代付，金额为1176545元，风景大院项目部同意在竣工结算完毕代付；周国洪、风景大院项目部双方就E1-E4楼安装工程核对结算款为4878545.21元，周国洪施工期间领取工资款及材料款316万元，风景大院项目部尚欠周国洪结算款1718545.21元；风景大院项目部承诺在本协议签订后6个月内付清委托代扣代付五金经销部1176545元与尚欠周国洪542000.21元，逾期不付清，风景大院项目部承诺按银行同期贷款利率的三倍支付利息；如自本协议签订起满12个月还未支付，则计息时间从2010年10月29日建设单位与成龙公司结算审定确认日起计算利息至付款完毕并承担违约损失，违约金按照实际欠款金额的日万分之一计算。2013年9月10日，五金经销部向成龙建设公司、成龙建设西北分公司及风景大院项目部发出催款函，要求支付拖欠的水、电、暖材料款1176545元。2013年9月14日，吕中天在该催款函上签字，并加盖风景大院项目部公章，并载明：函件已收，已同成龙建设公司在结算，结算完毕即时支付。2014年2月27日，五金经销部再次向成龙建设公司、成龙建设西北分公司及风景大院项目部发出催款函，2014年3月1日，吕中天在该催款函上签字，并加盖风景大院项目部公章，并载明：函件已收，但付款需待成龙建设公司结算款下来，给予支付。成龙公司称，周国洪并非涉案工程水电暖安装工程施工人，E1、E4楼水电暖安装劳务由李效超承揽，E2、E3水电安装劳务由陈文林承揽，并提交了李效超、陈文林向成龙建设公司领款凭证。五金经销部称李效超仅领取的是水电安装人工费，与材料款无关，且与《安装工程承包协议》第三条第一款相互印证，现场水电指定由李效超、陈文林负责。
五金经销部原审诉称，2007年5月至2010年10月期间，五金经销部给成龙建设公司开发建设的西安市新城区华荣·风景大院项目供应水、电、暖材料，就支付拖欠材料款事宜，五金经销部与风景大院项目部于2013年2月7日签订《结算协议书》，风景大院项目部承诺在协议签订后6个月内支付五金经销部材料款1176545元，并约定如逾期不付，应按银行同期贷款利率三倍支付利息，并承担违约金。协议签订后，其多次催要未果。请求判令：1、成龙建设公司、成龙建设西北分公司、吕中天连带支付拖欠的水、电、暖材料款1176545元；2、成龙建设公司、成龙建设西北分公司、吕中天连带支付逾期付款利息至起诉时止为1005267.5元；3、成龙建设公司、成龙建设西北分公司、吕中天连带支付违约金74004元；4、本案诉讼费由成龙建设公司、成龙建设西北分公司、吕中天承担。
成龙西北分公司、成龙公司原审共同辩称，与五金经销部没有任何法律关系，应追加周国洪为第三人，五金经销部并没有为项目供货，认为属于涉嫌诈骗，应移送公安机关。
吕中天原审辩称，结算协议书和催款函上吕中天的签名和印章是真实的，其是风景大院项目实际承包人，因成龙公司与其工程款至今尚未结算，现仍在诉讼过程中，且双方仍在核实账目，关于本案事实应等待其与成龙建设公司账目核实完毕后，再进行审理。其确实用了五金经销部的水暖材料，但没有签合同。
原审法院认为，当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。本案中，吕中天系成龙公司风景大院E组团工程项目负责人。2007年5月1日，成龙西北分公司华荣风景大院项目部与周国洪签订《安装工程承包协议》，吕中天作为风景大院项目部负责人签字，并加盖项目部公章。2013年2月7日，周国洪、五金经销部、风景大院项目部三方签订《结算协议书》，五金经销部同意将周国洪欠其水、电、暖材料款由风景大院项目部代付。依据三方结算协议，风景大院项目部系代为履行，其在约定期限内未代周国洪向五金经销部支付货款，五金经销部应向债务人周国洪主张权利，故五金经销部要求成龙西北分公司、成龙公司、吕中天支付水、电、暖材料款1176545元及利息、违约金的诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十五条、第一百零七条之规定，作出判决：驳回西安市莲湖区周城荣五金水暖经销部要求成龙建设集团有限公司西北分公司、成龙建设集团有限公司、吕中天支付水、电、暖材料款1176545元及逾期付款利息、违约金的诉讼请求。案件受理费24846元（五金经销部已预交），由西安市莲湖区周城荣五金水暖经销部负担。
宣判后，五金经销部不服原审判决，向本院提出上诉。五金经销部上诉称，2013年2月7日签订的三方协议是基于基础事实对三方债权债务的重新划分，成龙公司及西北分公司、吕中天基于三方协议与其产生直接债权债务关系，而非第三人；其所供材料经周国洪和项目部验收后，实际用于项目建设，三方协议书有事实基础且不违反法律规定，三被上诉人作为实际受益人，理应向其连带支付材料款、利息、违约金。请求判令：撤销原审判决，改判支持其原审诉讼请求。
成龙建设公司及西北分公司共同答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应依法予以维持。
经审理查明，原审法院查明事实属实。二审庭审中，双方均无新证据向法庭提交；成龙公司及西北分公司对吕中天系其公司华荣风景大院项目负责人不持异议。
本院认为，本案二审争议焦点为三方就涉案货款支付签订的《结算协议书》究竟系何种性质，成龙公司及西北分公司、吕中天应否承担所涉款项的清偿责任。2013年2月7日，周国洪、五金经销部和成龙西北分公司华荣风景大院项目部签订的《结算协议书》载明，周国洪欠五金经销部材料款1176545元，项目部欠周国洪结算款1718545.21元，项目部承诺协议签订6个月内付清五金经销部水暖材料款1176545元与尚欠周国洪款项542000.21元，逾期自愿按银行同期贷款利率三倍向周国洪和五金经销部支付利息，如12个月仍未支付则从2010年10月29日起按日万分之一承担违约损失。该协议系三方就涉案货款如何负担达成了新约定，项目部因承诺向五金经销部代付周国洪所欠的1176545元而相应消灭了所欠周国洪的1176545元债务，而周国洪对项目部所享的部分债权转移至五金经销部，故该协议应视为债权转移之性质，吕中天亦对该协议书的项目部印章及其签名不持异议，故五金经销部依据该协议主张涉案款项有据，依法应予支持。因吕中天签订协议显系履行项目部负责人之职务行为，而项目部系成龙公司西北分公司内设机构，其民事责任理应由成龙西北分公司承担；而成龙西北分公司不具有法人资格，其民事责任依照《中华人民共和国公司法》相关规定依法应由成龙公司承担。五金经销部诉请的逾期付款利息和违约金，其实质上均系违约金性质，综合本案情况及三方约定，酌情以1176545元为基数，按银行同期贷款利率三倍自三方协议签订6个月届满之日即2013年8月8日起计算至五金经销部起诉之日即2015年5月27日止为宜。综上，原审查明事实基本清楚，但驳回五金经销部全部诉请不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销西安市莲湖区人民法院（2015）莲民初字第02628号民事判决；
二、成龙建设集团有限公司于判决生效后十日内向西安市莲湖区周城荣五金水暖经销部给付货款1176545元；
三、成龙建设集团有限公司于判决生效后十日内向西安市莲湖区周城荣五金水暖经销部给付上述货款逾期支付违约金（以1176545为基数，按银行同期贷款利率三倍自2013年8月8日起计算至2015年5月27日止）；
四、驳回西安市莲湖区周城荣五金水暖经销部的其余诉讼请求。
本案一、二审案件受理费合计49692元（五金经销部均已预交），由被上诉人成龙建设集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 马春哲
审判员 徐振平
审判员 王 珂
二〇一七年五月八日
书记员 丁银银