新疆生产建设兵团塔斯海垦区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2018）兵0502刑初3号
公诉机关新疆生产建设兵团塔斯海垦区人民检察院。
附带民事诉讼原告：邢某，男，1984年9月24日出生，住第五师九十团。
委托诉讼代理人逯彦云，新疆亚桥律师事务所律师。
被告人黄二帅，男，1989年3月23日出生于河南省夏邑县，汉族，小学文化程度，无固定职业，住第五师九十团。2017年10月7日,因涉嫌故意伤害罪被塔斯海垦区公安局刑事拘留，同年10月18日经塔斯海垦区人民检察院批准，次日被塔斯海垦区公安局执行逮捕。同年12月18日被塔斯海垦区公安局取保候审。
辩护人暨附带民事诉讼委托诉讼代理人黄勇，新疆双湖律师事务所律师。
辩护人暨附带民事诉讼委托诉讼代理人普玉勇，新疆双湖律师事务所实习律师。
塔斯海垦区人民检察院以塔垦检刑诉[2018]3号起诉书指控被告人黄二帅犯故意伤害罪，于2018年2月6日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人向本院提起附带民事诉讼。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。塔斯海垦区人民检察院指派检察员王坦出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人邢某及其委托诉讼代理人逯彦云，被告人黄二帅及其辩护人暨附带民事诉讼委托诉讼代理人黄勇、普玉勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
塔斯海垦区人民检察院指控，2017年9月13日12时许，邢某、马某与张某、黄二帅在张乾坤位于第五师九十团日月星辰小区的家中，商量张某与邢某某（邢某妹妹）离婚一事，邢某叫来了郭某，后双方发生争执并相互殴打，被告人黄二帅用剪刀将被害人邢某的右前臂扎伤。经第五师双河市公安司法鉴定中心鉴定，被害人邢某的损伤程度为轻伤二级。
针对上述指控的事实，公诉机关当庭宣读和出示的证据有：物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述和辩解、鉴定意见书、现场勘验笔录、视听资料等。据此公诉机关指控被告人黄二帅故意伤害他人身体，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任，并建议判处被告人黄二帅有期徒刑九个月至一年三个月。
附带民事诉讼原告人刑辉诉称，案件事实与公诉机关指控一致，要求被告人赔偿因本案造成的经济损失共计126254.15元[包括医疗费15267.35元，误工费27786.6元（154.37元／天×180天），护理费9262.2元（154.37元／天×60天），营养费3000元（50元／天×60天），住院伙食补助费1560元（120元／天×13天），交通费1200元（300元／次×4次），伤残赔偿金68178元]。
被告人黄二帅及其辩护人暨附带民事诉讼委托诉讼代理人辩称，对被告人的犯罪事实及罪名均无异议，但本案的受害人邢某的行为也是有过错的，邢某结伙殴打他人，该结伙行为是有预谋有准备的违法行为，故其应当对本案的发生负主要责任；同时受害人邢某先实施违法行为，结伙殴打他人，被告人黄二帅为阻止违法行为，避免严重后果，其后在实施防卫过程中才加大了防卫力度，导致受害人受伤的结果，如果没有受害人邢某的违法行为，也就不可能造成受害人受伤；被告人有坦白和初犯、认罪态度较好等酌定从轻处罚情节。被告人也多次找受害人商议赔偿事宜，但受害人一直不见或置之不理。因此被告人黄二帅是在遇到不法侵害时，实施了正当防卫，但使用了与被攻击形式不相称的防卫方式，导致伤亡结果，属防卫过当，应当负刑事责任，但应当减轻或者免除处罚，建议在量刑上免于处罚。附带民事部分因附带民事诉讼原告人存在主要过错，故其应承担主要责任。同时应当依据法律规定的范围进行赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复而产生的合理费用，以及误工减少的费用，伤残赔偿金不属于赔偿范围。
经审理查明，2017年9月13日12时许，邢某、马某在第五师九十团日月星辰小区26号楼2单元502室的张乾坤家中，与张乾坤、黄二帅商量张某与邢某某（邢某妹妹）离婚一事，商量过程中，邢某叫来其朋友郭某。后邢某、郭某与张某、黄二帅发生争执，邢某先动手打了张某，之后双方便相互殴打，黄二帅用剪刀将邢某右前臂扎伤。同日，被告人被民警带至阿拉山口派出所接受讯问。2017年10月4日潜逃，当日被上网追逃，同年10月5日被民警抓获。2017年12月19日，经第五师双河市公安司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为：邢某的损伤程度评定为轻伤二级。
2017年9月13日至2017年9月26日，附带民事诉讼原告人邢某在第五师医院住院治疗，共支出医疗费15267.35元。2017年9月26日，第五师医院向附带民事诉讼原告人邢某出具疾病诊断／出院证明书，诊断：1.右前臂贯通伤；2.右尺骨开放性骨折；3.桡动脉断裂；4.桡静脉断裂；5.骨间动脉断裂；6.正中神经损伤；7.桡侧腕屈肌断裂；8.指深屈肌断裂；9.指浅屈肌断裂；10.尺侧腕伸肌断裂；11.指伸肌断裂。意见和建议：1.注意休息，规律饮食，戒烟限酒；2.持续石膏外固定休息4周后复查X线；3.逐渐加强手指手腕功能锻炼，预防关节僵硬；4.不适随诊。2017年10月13日，第五师医院向附带民事诉讼原告人邢某出具疾病诊断／出院证明书，诊断：1.右前臂贯通伤；2.右尺骨开放性骨折；3.桡动脉断裂；4.桡静脉断裂；5.骨间动脉断裂；6.正中神经损伤；7.桡侧腕屈肌断裂；8.指深屈肌断裂；9.指浅屈肌断裂；10.尺侧腕伸肌断裂；11.指伸肌断裂。意见和建议：1.注意休息，规律饮食，戒烟限酒；2.休息4周后复查X线；3.住院期间陪护壹人；4.逐渐加强手指手腕功能锻炼，预防关节僵硬；4.不适我科随诊。2018年2月12日，附带民事诉讼原告人邢某委托新疆众力司法鉴定所对其伤残等级、误工期、护理期、营养期进行评定。2018年2月13日，新疆众力司法鉴定所出具鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人邢某因外力致右前臂贯通伤，右尺骨开放性骨折，桡动脉断裂，桡静脉断裂，骨间动脉断裂，正中神经损伤，桡侧腕屈肌断裂，指深屈肌断裂，指浅屈肌断裂，尺侧腕伸肌断裂，指伸肌断裂，伤构成X（拾）级伤残；2.被鉴定人邢某误工期180日，护理期60日，营养期60日。为此，邢某支出鉴定费1580元。
另查明，2017年10月11日，塔斯海垦区公安局给予邢某行政拘留十日并处罚款五百元整的处罚；给予郭某行政拘留十三日并处罚款六百元整的处罚；给予张某罚款五百元整的处罚。
上述事实有公诉机关提交的物证剪刀一把、××诊断证明书、病例、常住人口信息表、在逃人员信息登记表、行政处罚决定书等书证、证人张某、马某等人的证言、被害人陈述、被告人的供述与辩解、第五师双河市公安司法鉴定中心鉴定书、现场勘验笔录、视听资料、附带民事诉讼原告人提交的身份证、住院结算票据、疾病诊断／出院证明书、鉴定意见书及鉴定费票据等证据在案予以佐证，足以认定。
本院认为，被告人黄二帅故意伤害他人身体，致一人轻伤，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条的规定，已构成故意伤害罪，应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。公诉机关指控被告人黄二帅犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人能如实供述自己所犯罪行，依法可以从轻处罚。鉴于被告人认罪态度较好，系初犯，且本案是因婚姻家庭矛盾激化引发的，被害人对矛盾激化存在过错，可以对被告人酌情予以从轻处罚。公诉机关的量刑建议不仅符合法律规定，且量刑适当，本院予以采纳。鉴于被告人犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，且社区矫正单位的评估意见为被告人符合在其辖区接受社区矫正的条件，本院依法对被告人黄二帅适用缓刑。
《中华人民共和国刑法》第二十条规定：为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。根据该条规定，正当防卫所针对的是不法侵害，而本案中，伤害行为是发生在被告人与被害人相互斗殴过程中，双方都有非法侵害对方的意图，主观上均有加害对方的故意，都是不法侵害，所以不存在侵害者与防卫者之分，故对被告人及其辩护人辩称被告人系正当防卫，但使用了与被攻击形式不相称的防卫方式，导致伤亡结果，属防卫过当的意见，不予采纳。对被告人及其辩护人关于被告人免予刑事处罚的量刑意见，与其罪行不相适应，本院不予采纳。
因被告人黄二帅的犯罪行为而使被害人遭受的经济损失，被告人黄二帅理应承担赔偿责任。但附带民事诉讼原告人对事件的发生存在一定过错，故应当适当减轻被告人的责任，本院确定被告人承担70%的责任，附带民事诉讼原告人承担30%的责任。对于附带民事诉讼原告人提出的各项经济损失，本院认定如下：
一、医疗费，因被告人对医疗费无异议，本院对医疗费确认为15267.35元；
二、误工费，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。其中，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。××诊断证明书，并参照兵团统计局2016年度兵团职工平均工资，本院对附带民事诉讼原告人邢某主张的误工费予以支持8953.46元[154.37元／天×58天（住院13天+出院后休息45天）]。附带民事诉讼原告人依据鉴定机构的鉴定意见来确定误工时间，不符合法律规定，本院不予采纳；
三、护理费，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理期限应计算至受害人恢复生活处理能力时
止。××诊断证明书及附带民事诉讼原告人邢某的伤情，参照兵团统计局2016年度兵团职工平均工资，本院对附带民事诉讼原告人邢某主张的护理费予以支持2006.81元[154.37元／天×13天（住院13天）]。附带民事诉讼原告人依据鉴定机构的鉴定意见来确定护理期限，不符合法律规定，本院不予采纳。
四、营养费，营养费根据受害人的伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案中附带民事诉讼原告人四、营养费，营养费根据受害人的伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案中附带民事诉讼原告人邢辉伤构成十级伤残，需要加强营养，结合本案实际，本院对附带民事诉讼原告邢辉主张的营养费予以支持260元（13天×20／天）；邢某四、营养费，营养费根据受害人的伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案中附带民事诉讼原告人邢辉伤构成十级伤残，需要加强营养，结合本案实际，本院对附带民事诉讼原告邢辉主张的营养费予以支持260元（13天×20／天）；伤构成十级伤残，需要加强营养，结合本案实际，本院对附带民事诉讼原告四、营养费，营养费根据受害人的伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案中附带民事诉讼原告人邢辉伤构成十级伤残，需要加强营养，结合本案实际，本院对附带民事诉讼原告邢辉主张的营养费予以支持260元（13天×20／天）；邢某四、营养费，营养费根据受害人的伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案中附带民事诉讼原告人邢辉伤构成十级伤残，需要加强营养，结合本案实际，本院对附带民事诉讼原告邢辉主张的营养费予以支持260元（13天×20／天）；主张的营养费予以支持260元（13天×20／天）；四、营养费，营养费根据受害人的伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案中附带民事诉讼原告人邢辉伤构成十级伤残，需要加强营养，结合本案实际，本院对附带民事诉讼原告邢辉主张的营养费予以支持260元（13天×20／天）；
见，与法律规定不符，本院不予支持。故本院对附带民事诉讼原告人邢某的该项损失予以支持650元（13天×50元/天）；六、交通费，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。考虑到原告住院、出院及第五师九十团至博乐的票价，本院酌情予以支持300元。综上，附带民事诉讼原告人邢某的损失为27437.
六、交通费，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。考虑到原告住院、出院及第五师九十团至博乐的票价，本院酌情予以支持300元。
综上，附带民事诉讼原告人邢辉的损失为27437.62元，被告人应承担19206.3元（27437.62元×70%）。对附带民事诉讼原告人邢辉提出的伤残赔偿金，因该部分赔偿金不属于附带民事诉讼的赔偿范围，故对伤残赔偿金不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、第三十六条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十六条之规定，判决如下：
一、被告人黄二帅犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）；
二、被告人黄二帅作案时使用的剪刀一把予以没收；
三、被告人黄二帅于本判决生效之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告邢辉各项损失19206.3元。
如果未按本判决所指定的期间内履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向新疆生产建设兵团第五师中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审判长 张本成
审判员 张 琦
审判员 潘 宁
二〇一八年三月十二日
书记员 贺雅卿
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