浙江省杭州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙01民终7000号
上诉人（原审被告）：山西省孝义市新禹煤焦有限责任公司。住所地：山西省吕梁孝义市下栅村。
法定代表人：王付存，总经理。
委托诉讼代理人：范超，温丰华，山西华炬律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：华融金融租赁股份有限公司。住所地：浙江省杭州市曙光路***号世贸大厦***楼。
法定代表人：ＸＸ，董事长。
委托诉讼代理人：陈超，该公司职员。
原审被告：山西金州煤焦有限责任公司。住所地：山西省吕梁孝义市振兴街办大虢城村。
法定代表人：李元，董事长。
原审被告：山西金州化工有限责任公司。住所地：山西省吕梁孝义市振兴街办盐锅头村。
法定代表人：李元狮，总经理。
原审被告：李元，男，1958年7月28日出生，汉族，住山西省孝义市。
原审被告：赵艳萍，女，1959年8月9日出生，汉族，住山西省孝义市。
上诉人山西省孝义市新禹煤焦有限责任公司(以下简称新禹煤焦公司)为与被上诉人华融金融租赁股份有限公司（以下简称华融公司）以及原审被告山西金州煤焦有限责任公司（以下简称金州煤焦公司）、山西金州化工有限责任公司（以下简称金州化工公司）、李元、赵艳萍融资租赁合同纠纷一案，不服杭州市西湖区人民法院（2016）浙0106民初790号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月8日受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。
新禹煤焦公司上诉请求：一、撤销原审判决第一项，根据华融公司实际损失调整违约金；二、一、二审案件诉讼费用由华融公司负担。事实和理由：2013年11月7日，华融公司与金州煤焦公司签订《回租物品转让协议》及《融资租赁协议》，形成售后回租关系，合同约定，租金分期支付。在合同履行过程中，华融公司在金州煤焦公司逾期支付租金时，在未进行任何形式的催告的前提下，擅自从下期交付租金中扣除所谓违约金，直接造成下期租金的不足，从而产生新的违约金，新禹煤焦公司认为上述行为没有任何法律依据，对金州煤焦公司不公平，同时加重了新禹煤焦公司的保证责任。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”华融公司日万分之五的违约金为中国人民银行现行的一到五年贷款利率的3.8倍。原审法院在华融公司未举证证明其实际损失的情况下，按日万分之五计算违约金，并未依法予以核减，加重了新禹煤焦公司的担保责任。
华融公司答辩称，一、《融资租赁合同》依法有效，各方当事人应按照合同约定履行义务。案涉《回租物品转让协议》、《融资租赁合同》体现了各方真实意思表示。合同形式、内容均符合我国合同法关于融资租赁合同的相关规定，融资租赁关系依法有效。一审过程中，新禹煤焦公司也未对合同的效力未提出异议。在合同依法有效的前提下，各方当事人应当按照合同的约定履行义务。
二、违约金的计算标准符合法律规定及合同约定，不存在过高情形。根据《融资租赁合同》第十条第二款的约定，乙方（金州煤焦公司）若延迟支付租金，应自延迟之日起按延付金额的每日万分之五向甲方（华融公司）支付违约金。违约金的计算标准是在合同中明确的，其计算标准是符合法律规定的，不存在过高的情形。在合同履行期间，金州煤焦公司多次逾期支付租金，在此情形下，华融公司依据合同约定要求金州煤焦公司支付违约金的行为合法合理。
三、扣收违约金的行为符合合同约定，且华融公司的违约金是基于金州煤焦公司申请。根据《融资租赁合同》第四条第七款的约定，若乙方（金州煤焦公司）延迟支付租金，则其后乙方支付给甲方（华融公司）的款项，甲方可以先扣收违约金、经济损失赔偿金，再按租金到期的先后顺序依次扣收租金及其他应付款项。在金州煤焦公司租金支付出现逾期后，华融公司通过口头、书面等形式要求相关义务人积极履行合同义务。且华融公司扣收的违约金是基于金州煤焦公司在充分认识到违约事实的情况下，按照合同约定向华融公司支付的，不存在华融公司擅自将下期租金当成违约金予以扣除并造成下期租金不足的情况。
综上，一审判决认定事实证据充分，适用法律正确无误。新禹煤焦公司提出的理由，与事实不符、于法无据，应予以驳回。
金州煤焦公司、金州化工公司、李元、赵艳萍未作陈述。
华融公司向一审法院起诉请求：1.金州煤焦公司支付华融公司租金24965662.66元、名义货价500000元、违约金38000元（违约金按每日万分之五暂计算至2016年1月25日，2016年1月26日起至生效判决确定的支付日止的违约金按每日万分之五另行计算），合计25503662.66元；2.金州煤焦公司承担案件诉讼费用；3.新禹煤焦公司、金州化工公司、李元、赵艳萍对金州煤焦公司应支付的上述款项承担连带保证责任；4.在金州煤焦公司、新禹煤焦公司、金州化工公司、李元、赵艳萍清偿华融租赁（13）回字第1310033100号《融资租赁合同》项下所有债务前，该合同项下的租赁物所有权属于华融公司。后华融公司撤回了第一项诉请中主张2016年1月26日起的违约金的请求。
一审法院认定事实：2013年11月7日，华融公司与金州煤焦公司签订编号为华融租赁（13）转字第1310033100号的《回租物品转让协议》，约定：金州煤焦公司因发展生产进行技改和周转资金的需要，愿将已购进原价为107792881.80元的浮选机等物品以50000000元的价款转让给华融公司；华融公司首次支付回租物品转让价款之时，回租物品所有权转移至华融公司，华融公司再以原物出租给金州煤焦公司使用，另行签订融资租赁合同，双方不再办理回租物品交付手续。该协议附有回租转让物品明细表。
同日，华融公司作为甲方（出租人），金州煤焦公司作为乙方（承租人），新禹煤焦公司、金州化工公司、李元、赵艳萍作为丙方（保证人），签订编号为华融租赁（13）回字第1310033100号的《融资租赁合同》，约定：本合同项下的融资租赁方式为回租，由甲、乙双方签订《回租物品转让协议》，乙方将其拥有完全所有权的物品转让给甲方，再由甲方出租给乙方使用；回租式融资租赁中租赁物的出卖人为乙方，《回租转让物品明细表》列明的物品即为本合同项下的租赁物；本合同项下租赁物的所有权自甲方首次支付转让价款之时属于甲方，乙方在租赁期内只享有使用权，乙方不得将租赁物予以销售、转让、抵押、质押、投资或采取其他侵犯甲方所有权的行为；在乙方清偿本合同项下的所有债务前，全部租赁物的所有权始终属于甲方；甲方向乙方首次支付回租物品转让价款之日为起租日，回租物品转让价款支付之日是指甲方将回租物品转让价款从甲方帐户向乙方帐户汇出日期；甲方支付回租物品转让价款前，乙方应按本合同约定向甲方支付首付租金、服务费和风险金，首付租金、服务费和风险金也可以由甲方在支付转让价款时扣收；从第二期租金开始各期租金支付时间间隔相等；本合同附表一《概算表》，原则上规定了租赁期限、租金支付期数、月租息率、租金支付时间等内容，甲方以附表一为依据，按本合同约定的租金计算公式，根据回租物品转让价款支付情况，计算和编制具体的《租金支付计划表》，即附表三，乙方应按甲方编制的附表三所载明的租金金额和支付日期付款；在本合同存续期间内，如遇人民银行调整贷款基准利率，则本合同的租息率，按与本合同约定的租期相同期限档次的贷款利率调整基点进行调整，租金调整范围为人民银行调息文件下发次月后（包含次月）到期的各期租金，租金支付计划表在人民银行调息文件下发后次月重新编制；如乙方迟延支付租金，则其后乙方付给甲方的款项，甲方可以先扣收违约金、经济损失赔偿金，再按租金到期的先后顺序依次扣收租金及其它应付款项；乙方同意向甲方缴纳500万元风险金，风险金由甲方用于冲抵本合同项下最后到期的相同数额租金，当风险金数余额大于等于乙方未付租金数额时，乙方可以不再向甲方支付租金，由甲方直接冲抵；当乙方租金支付出现逾期时，甲方有权决定是否用风险金冲抵逾期租金，如甲方冲抵的，风险金余额相应计减，但乙方应当在收到甲方通知书之日起5日内补足风险金，逾期不补足的，乙方应按未补足金额的每日万分之五向甲方支付违约金；乙方若延迟支付租金，应自延迟之日起按延付金额的每日万分之五向甲方支付违约金；乙方出现任何一期租金拖欠达15日以上或发生累计二次以上（含二次）租金延付，则甲方可以要求乙方立即支付全部到期租金、未到期租金及其他应付款项；为确保乙方切实履行本合同项下的租金支付等义务，保障甲方债权的实现，丙方愿意为乙方依本合同与甲方形成的债务提供连带责任的保证担保；丙方保证担保的范围包括但不限于：本合同项下全部租金、违约金、经济损失赔偿金、其他应付款项以及甲方为实现债权而支付的诉讼费用、律师代理费和其他费用；丙方保证担保的期间至主合同履行期届满后两年；本合同的附件有《回租物品转让协议》、附表一《概算表》、附表二《回租转让物品明细表》、附表三《租金支付计划表》。《概算表》载明：“租赁期限为约36个月，回租物品转让总价款（即租赁本金）5000万元，月租息率：6.4‰，服务费175万元，风险金500万元，名义货价50万元（如乙方按时足额支付租金，则名义货价优惠至1元），租金支付计划：除首付租金外，第一期租金支付日定于起租日所在月后的第3个月之15日，以后每3个月对应日支付一期租金，共12期，具体支付日和支付金额以附表三为准。”
2013年11月21日，华融公司作为甲方（出租人），金州煤焦公司作为乙方（承租人），新禹煤焦公司、金州化工公司、李元、赵艳萍作为丙方（保证人）签订《补充协议二》，约定：……融资租赁合同附表《概算表》中月租息率由“6.4‰”变更为“9.225‰”；本协议未约定的事项均按融资租赁合同、回租物品转让协议、抵押合同及《补充协议》继续履行。华融公司于同日制作的附表三《租金支付计划表》载明：“租赁期限自2013年11月21日至2016年12月15日，租金总额为59947827.48元，设备本金50000000元，利息总额为9947827.48元”。该表还列明租金承付日期及各期租金数额。
2013年11月21日，金州煤焦公司向华融公司出具扣款委托及付款通知书，称：“根据我公司与贵公司签订的华融租赁（13）回字第1310033100号《融资租赁合同》和华融租赁（13）转字第1310033100号《回租物品转让协议》的约定，贵公司应向我公司支付租赁物转让价款计5000万元；同时，我公司应向贵公司支付租赁服务费175万元和风险金500万元。为了简便操作，我公司特委托贵公司在向我公司支付租赁物价款时直接扣收上述我公司应付款项共计675万元；同时请贵公司将剩余租赁物转让款4325万元按下述开户行和账号支付给我单位。”华融公司于当日依约向金州煤焦公司指定账号支付了4325万元。
2014年1月22日，华融公司作为甲方（出租人），金州煤焦公司作为乙方（承租人），新禹煤焦公司、金州化工公司、李元、赵艳萍作为丙方（保证人）签订《补充协议三》，约定：融资租赁合同月租息率自起租日起由“9.225‰”变更为“6.7‰”；乙方支付第一期租金前，乙方应按回租物品转让金额一次性全额向甲方开具普通发票，如乙方未按约开具发票，则本补充协议第一条不生效；本协议未约定的事项均按融资租赁合同、回租物品转让协议、抵押合同及《补充协议》、《补充协议二》继续履行。
2015年3月12日，华融公司作为甲方（出租人），金州煤焦公司作为乙方（承租人），新禹煤焦公司、金州化工公司、李元、赵艳萍作为丙方（保证人）签订《补充协议四》，约定：三方确认，截至本补充协议签订日，乙方已经按照租赁合同约定偿还第1-4期租金，本补充协议下的租赁本金余额为34820961.66元；根据租赁合同，乙方应于2015年3月15日向甲方支付第5期租金；各方同意自第5期租金开始以后剩余租金重新计算，月租息率调整至6.7‰；甲方将根据本补充协议，重新制作附表三《租金支付计划表》，乙方承诺按《租金支付计划表》约定的时间和金额足额偿还剩余租金，若有违反按租赁合同约定处理；租赁合同第九条约定乙方有权按照租赁合同附表一《概算表》享有以1元名义货价留购租赁物，现各方同意租赁合同项下的名义货价不减免，名义货价为固定金额500000元；丙方知悉并同意本补充协议的相关约定，承诺继续为乙方按期履行租赁合同及本补充协议约定的义务承担连带责任保证担保。
华融公司于2016年1月6日制作的附表三《租金支付计划表》（调整）载明：“租赁期限自2013年11月21日至2016年12月15日，租金总额为57429151.44元，设备本金50000000元，利息总额为7429151.44元”。该表还列明租金承付日期及各期租金数额。后金州煤焦公司未足额支付第八期到期租金，华融公司诉至该院。
一审法院认为，华融公司与金州煤焦公司签订的《回租物品转让协议》以及华融公司与金州煤焦公司、新禹煤焦公司、金州化工公司、李元、赵艳萍签订的《融资租赁合同》、《补充协议二》、《补充协议三》、《补充协议四》均系各方真实意思表示。从上述合同的内容看系出租人与承租人采用售后回租的方式订立，未违反我国合同法关于融资租赁合同的相关规定，也不存在融资租赁合同无效的情形，应认定为有效合同，各方当事人均应按约履行。华融公司主张在租金中扣除金州煤焦公司交纳的风险金，符合双方合同约定，该院予以准许。华融公司已依约及时向金州煤焦公司支付了相应的款项，履行了合同义务。金州煤焦公司至今未足额支付第八期到期租金，已构成违约，华融公司有权依据合同约定选择要求金州煤焦公司承担立即支付全部到期、未到期租金及其它应付款项的违约责任。现对于华融公司扣除风险金后要求金州煤焦公司支付尚欠租金24965662.66元的诉讼请求，符合约定，且金州煤焦公司、新禹煤焦公司、金州化工公司、李元、赵艳萍也未出示足以反驳的证据，故对该项诉讼请求予以支持。对于华融公司要求金州煤焦公司支付截止2016年1月25日止的违约金38000元，符合约定，予以支持。对于华融公司要求金州煤焦公司支付名义货价500000元的诉讼请求，符合约定，予以支持。金州煤焦公司、新禹煤焦公司、金州化工公司、李元、赵艳萍关于实际仅欠付华融公司租金24816637元、华融公司不应将金州煤焦公司支付的部分款项直接作为违约金扣除等抗辩意见，无事实与法律依据，且与合同约定内容不符，该院不予采纳。新禹煤焦公司、金州化工公司作为保证人在案涉《融资租赁合同》及相关补充协议上盖章，李元、赵艳萍作为保证人在案涉《融资租赁合同》及相关补充协议上签字，均承诺对金州煤焦公司的债务承担连带保证责任，其保证的意思表示明确，该院对华融公司要求新禹煤焦公司、金州化工公司、李元、赵艳萍承担连带保证责任的诉讼请求予以支持。华融公司要求确认在金州煤焦公司、新禹煤焦公司、金州化工公司、李元、赵艳萍清偿华融租赁（13）回字第1310033100号《融资租赁合同》项下所有债务前，本案所涉租赁物所有权属于其所有的诉讼请求，符合约定，该院予以支持。判决：一、金州煤焦公司于判决生效后十日内支付华融公司租金24965662.66元，名义货价500000元，并支付截止2016年1月25日止的违约金38000元；二、新禹煤焦公司、金州化工公司、李元、赵艳萍对金州煤焦公司的上述债务承担连带清偿责任；新禹煤焦公司、金州化工公司、李元、赵艳萍承担连带清偿责任后，有权向金州煤焦公司追偿；三、在华融租赁（13）回字第1310033100号《融资租赁合同》项下的全部债务得到清偿前，该合同项下的租赁物的所有权属于华融公司。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费169318元，财产保全申请费5000元，合计174318元，由金州煤焦公司、新禹煤焦公司、金州化工公司、李元、赵艳萍负担，于判决生效之日起七日内交纳至该院。公告费260元，由新禹公司负担，该款项于判决生效之日起十日内径直交付予华融公司。
二审期间，各方当事人均未向本院提交新证据。
本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，《回租物转让协议》、《融资租赁合同》、《补充协议二》、《补充协议三》、《补充协议四》系各方当事人的真实意思表示，合法有效，各方均应按约履行。现金州煤焦公司未按约足额支付第八期到期租金，依据案涉《融资租赁合同》第四条第七款的约定，金州煤焦公司迟延支付租金后，其支付给华融公司的款项中，华融公司可以先扣收违约金、经济损失赔偿金，再按租金到期的先后顺序依次扣收租金及其他应付款项，故华融公司从下期租金中扣除违约金，符合合同约定，且并不违反法律规定，故对新禹公司关于华融公司从下期交付租金中扣除违约金没有法律依据的上诉主张，本院不予采纳。另，新禹公司上诉认为约定的日万分之五违约金高于华融公司的实际损失，应当予以调整。对此，本院认为，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”案涉《融资租赁合同》第十条第二款约定：“乙方若延迟支付租金，应当自延迟之日起按延付金额的每日万分之五向甲方支付违约金。”该约定系双方当事人的真实意思表示，亦未违反法律的强制性规定，属有效约定，一审法院据此计算案涉违约金的数额并无不当。故对新禹公司的该项上诉理由，本院亦不予采信。综上，新禹公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费470元，由上诉人山西省孝义市新禹煤焦有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 瞿静
审判员 张敏
审判员 赵魁
二〇一七年一月十三日
书记员 余凯