北京市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）一中民终字第04132号
上诉人（原审原告）高×，女，1981年11月12日出生。
委托代理人林立成，北京大成律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）马×，男，1983年6月29日出生。
委托代理人张聚浩，北京市京都律师事务所律师。
上诉人高×因离婚纠纷一案，不服北京市石景山区人民法院（2014）石民初字第10177号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
高×在原审法院起诉称：我与马×于2003年确立恋爱关系，于2008年8月11日登记结婚，并于2010年5月7日育有一子马x1。婚后双方性格不合，夫妻正常沟通不畅，兴趣爱好差距较大，他对我缺乏基本的尊重，常常对我的工作生活冷嘲热讽，双方在对待工作，生活等多个层面存在巨大的分歧，长期无法达到彼此理解包容的正常夫妻关系。更严重的是由于家庭琐事等问题经常争吵，马×对我动辄辱骂、殴打，长期对我实施严重的家庭暴力。自2012年双方开始分居，一直以来同屋不同室，各自过各自的生活，难以进行正常的沟通、交流，夫妻关系名存实亡。现夫妻双方感情已经破裂，无和好可能，故诉至法院。诉讼请求：1、判决双方离婚；2、婚生子马x1由我抚养，马×依法支付抚养费每月6000元；3、依法分割夫妻共同财产；4、要求马×给付精神抚慰金20万元；5、诉讼费由马×承担。
马×在原审法院答辩称：同意离婚。高×所述的事实和理由不属实，高×说我有家庭暴力不属实，其在家庭生活当中有过错行为：一、同意离婚，不同意马x1由高×抚养，要求马x1由我抚养，不需要高×支付抚养费，高×不是北京户口，收入较低，文化素养没有我高，高×对孩子的关照没有做到一个称职的母亲，其在婚内有婚外情的行为，其父亲有乙肝和冠心病，母亲有糖尿病，收入较低，高×的亲戚当中有多个是单身情况，其家庭环境对孩子的成长不利，还有一个情况是2014年5月份，高×以带孩子出去玩为由把孩子带回了老家，孩子也上不了学了，我们要求抚养孩子高×不给；二、关于共同财产，我们要求共同财产，少给高×分或不分，其有对婚姻不忠的行为，在分财产的时候应当予以考虑，石景山区和西城区的房子现在有争议，这个都是我父亲购买的，因为他们不是北京户口，所以是我父母出钱购买的，奥拓车在我的名下，共同财产还有股票，但是相应的手续都在高×手里；三、要求高×支付精神抚慰金20万元；四、双方在购买哥诗图轿车的时候向我父母借款15万元依法分割。
原审法院经审理查明：高×与马×于2003年年初自由恋爱，于2008年8月11日登记结婚，双方均系初婚，婚后于2010年5月7日育有一子马x1。双方婚后初期双方感情尚可，后因家庭矛盾影响夫妻感情，现高×以夫妻感情破裂为由，诉至法院要求离婚，马×表示同意离婚。庭审中，双方均要求抚养婚生子马x1。经查，双方抚养子女的条件基本相同，马×的条件略优于高×。高×目前租房，有与马×父母诉争中的房产，马×居住在上述诉争房产中；高×月均收入为税前8968元，马×月均收入为15900元；马x1户籍及民族与马×相同，均为北京户籍、回族。另，当事人双方均无久治不愈的传染性疾病或其他严重疾病；均未进行节育手术；均无其他子女；马x1与当事人双方均不存在单独生活多年的情形；马x1原随当事人双方生活居住于北京市石景山区重兴嘉园，后高×于2014年5月30日单方将马x1带离该所，另行租房居住。高×主张马×存在有家庭暴力并要求马×赔偿精神抚慰金20万元，提交证人证言、照片及报警记录为证，马×对此表示否认。马×主张高×在婚内与第三人存在不正当关系并要求高×赔偿精神抚慰金20万元，提交高×与他人通信记录及短信内容为证，高×对此表示否认。庭审中，双方均表示夫妻共同财产及债务另案解决，不要求在本案中处理。
原审法院判决认为：婚姻关系应以双方的感情为基础。现高×要求离婚，马×同意离婚，对此法院不持异议。关于子女抚养一节，法院认为，子女的抚养应从有利于子女健康成长的角度考虑，根据双方收入情况、居住条件、双方父母实际帮助能力、子女的性别、民族等因素，综合考虑，现马×的收入、教育水平、居住条件略优于高×，且婚生子马x1为男性、回族，综合双方条件，从便利马x1日常生活、保护马x1的利益出发，婚生子马x1应由马×抚养为宜。需要指出的是，庭审中双方均真诚的表达了希望抚养马x1的意愿，但孩子只有一个，难以两全。虽然马x1判由马×抚养，但其应依法保证高×的探视权，希望双方不要把上一代的恩怨延续到子女身上，尽量给马x1创造一个完整、和谐的家庭氛围，保障马x1的健康成长。关于抚养费一节，现马×主张自行抚养马x1、不需要高×给付抚养费，经查，马×的收入水平不存在明显不能保障子女所需费用、影响子女健康成长的情形，故本案中不再判令高×给付马x1抚养费。关于夫妻共同财产及债务一节，现双方均同意夫妻共同财产另案解决，对此法院不持异议。关于高×主张马×婚内存在家庭暴力并要求精神损害抚慰金20万元一节，法院认为高×提交的证人证言均为听其所述被马×殴打，为传来证据，不能充分证实马×对其有家庭暴力行为；而出警记录现场情况反馈为“两口子打架”，现高×未提供充分证据证明马×存在家庭暴力行为，故对于高×的主张，法院不予支持。关于马×主张高×婚内与第三人存在不正当关系并要求精神损害抚慰金20万元一节，其提交的证据不足以证实高×存在《婚姻法》第四十六条规定损害赔偿的情节，故对于该主张，法院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十七条、四十六条之规定，判决如下：一、高×与马×离婚；二、婚生子马x1由马×自行抚养；三、驳回高×、马×的其他诉讼请求。
判决后，高×不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销一审判决第二项，依法改判马x1由高×抚养，马×支付抚养费每月4600元，并承担两审诉费。上诉理由为：一审判决认定马×抚养孩子的条件优于上诉人缺乏事实依据，并对双方对比项进行片面理解，忽视了对于子女健康成长更为重要的软性因素，违背了客观事实；忽视了法律对抚养权处理上的原则性规定；违背了民法传统中的公序良俗原则。马×同意一审判决，请求维持原判。
本院查明的事实与一审法院查明的事实相同，对一审查明的事实本院予以确认。本院二审审理期间，高×为证明自己更适宜抚养马x1，提交相关短信记录，证明马×性格存在问题，马×质证认为不属于新证据，不予认可真实性；高×提交其单位出具的证明，证明其收入及奖金情况，马×质证认为奖金数额变动可能性大，且相关证明应由财务部门出具，故不予认可；高×提交高彩文的退休证，以证明其婆婆退休时间较晚，之前照顾马x1较少，马×认可退休证的真实性，但对于证明目的不认可；高×提交马x1的录音，证明马x1曾目睹马×对高×有家庭暴力，马×认为该录音不属于新证据，且马x1可能受到高×的不良引导；高×提交北京市第二中级人民法院（2015）二中民终字第4414号民事判决书，以证明自己与马×仍然共同持有西城区的房产，自己的居住条件并不比马×差，马×认可上述判决书的真实性，但认为房产为马×父母出资，将来可能还要起诉借贷纠纷，不认可高×的证明目的；高×提交银行对账单证明自己的收入情况，提交照片证明马×的户口信息、户籍有瑕疵，马×认为上述两组证据不属于新证据，且对证据的客观性、关联性、证明目的均不予认可。
上述事实，有结婚证、马x1出生证明、高×受伤照片、（2014）西民初字第23024号民事判决书、（2015）二中民终字第4414号民事判决书、房产证、马×及马x1户口登记卡、高×手机通话、短信清单及短信内容截图、马×与高×对话记录、录音、高×与宋凡互发的信息、彩信、高×发给马×的短信内容、马×受伤照片、受理案件通知书、证人证言及双方当事人当庭陈述等证据在案佐证。
本院认为：根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第三百二十三条的规定，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理。故本院围绕上诉人高×上诉请求的范围进行审理。
本案二审的争议焦点为，原审法院判决婚生之子马x1由马×抚养是否正确。
人民法院审理离婚案件，对子女抚养问题，应从有利于子女身心健康，保障子女的合法利益出发，结合父母双方的抚养能力和抚养条件等具体情况予以认定。原审法院根据查明事实，综合考虑当事人双方收入情况、居住条件、双方父母实际帮助能力、子女的性别、民族等因素，认定现马×的收入、教育背景、居住条件略优于高×，同时考虑婚生子马x1为男性、回族等情况，从便利马x1日常生活、保护马x1的利益出发，判定婚生子马x1应由马×抚养为宜。经审查，原审法院系依据有关事实及法律规定，在正当行使自由裁量权的基础上做出上述认定。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。高×二审中提交的相关证据，难以达到其证明目的，不足以推翻原审判决的认定，故本院均不予采信。本院需重申的是，马×、高×作为父母，双方均应从自身做起，从有利于马x1身心健康的角度出发，积极为其创造一个良好的生活和教育环境，以促进其健康成长。
综上所述，原审法院判决正确，应予维持。高×的上诉请求和理由缺乏事实及法律依据，无法成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费七十五元，由高×负担三十五元（已交纳），由马×负担四十元（于本判决生效后七日内交纳）。
二审案件受理费一百五十元，由高×负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 军
代理审判员 杨 磊
代理审判员 刘福春
二〇一五年六月十八日
书 记 员 王 爽