青海省西宁市城东区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）东刑初字第235号
公诉机关青海省西宁市城东区人民检察院。
被告人马生祥，男，1973年5月28日出生，回族，无文化程度，无固定职业，户籍地：青海省化隆回族自治县。1996年6月24日因犯盗窃罪被西藏自治区昌都地区中级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身。2009年11月27日刑满释放。2014年11月22日因涉嫌犯非法持有毒品罪被刑事拘留，同年12月25日被依法逮捕。现羁押于西宁市第二看守所。
辩护人张启林，青海盛通律师事务所律师。
西宁市城东区人民检察院以宁东检刑诉（2015）223号起诉书指控被告人马生祥犯非法持有毒品罪，于2015年6月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。西宁市城东区人民检察院指派检察员张艳清依法出庭支持公诉，被告人马生祥及其辩护人张启林到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
一、2014年11月中旬，被告人马生祥通过电话与四川省成都市的“宾宾”（身份不详）约定，由“宾宾”在成都通过快递公司向被告人马生祥邮寄毒品甲基苯丙胺（冰毒）。公安人员掌握该线索后，于2014年11月21日14时许，在本市城东区民族大学门口处将前来取装有毒品包裹的被告人马生祥当场抓获，从其所取的包裹内食品好丽友派蛋糕和友臣牌肉松饼盒子内发现装有的冰毒物两包。经鉴定，检材1净重49.736克，检材2净重97.487克，合计净重147.223克。
二、2014年11月26日，公安人员根据被告人马生祥手机信息，在本市城东区民族大学内的快递公司查获装有毒品物的快递包裹一个，在包裹内康师傅妙芙巧克力欧式蛋糕盒中查获装有毒品物三包，经鉴定送检的检材1净重50.094克，检材2净重49.960克，从中均检出环已胺成分，送检的检材3净重25.363克，从中检出甲基苯丙胺成分。
被告人马生祥涉案毒品甲基苯丙胺共计172.586克。
针对上述指控事实，公诉机关当庭出示了相关的证据，并认为被告人马生祥的行为已构成非法持有毒品罪，提请本院依法惩处。
法庭审理中，被告人马生祥对起诉书指控的事实及罪名均不予认可。辩称，2014年11月21日是其让侄子马甲到快递公司去取包裹，但对包裹内是否装有毒品并不清楚；2014年11月26日公安人员在快递公司查获的装有毒品的包裹，其并不知情，因为此时其已经被公安机关刑事拘留；同时还辩解称其在公安机关的供述系公安人员对其刑讯逼供所制作，并非其真实意思表示。辩护人提出如下辩护意见：1、马生祥收到包裹时，并不知道接收的是冰毒，公诉机关出示的证据中无法证实马生祥与“宾宾”在电话中有关于邮寄毒品的意思联络，主观上没有犯罪的故意；2、对公诉机关指控马生祥涉案毒品甲基苯丙胺172.686克持有异议，公诉机关指控的第二起犯罪事实中，侦查机关以何种方式联系发货方，最终如何取得邮寄包裹，是在马生祥被抓捕之后才发生的，马生祥客观上不具备支配的条件。公诉机关将这一事实认定在马生祥涉案毒品数量中，违背客观事实。综上辩护人认为马生祥既没有主观故意，客观上也不具备非法持有的客观条件，公诉机关的指控无事实依据，建议法庭宣告马生祥无罪。
经审理查明，2014年11月21日12时许，公安人员通过掌握的线索前往本市民族大学快递收发室，对由四川省成都市邮寄来的装有毒品的包裹进行守候，后一名民族大学学生前来取该包裹，公安人员将其控制，经询问得知是其叔叔马生祥打电话让其前来取该包裹。布控后，在本市民族大学门口处将前来取装有毒品包裹的被告人马生祥当场抓获，被告人马生祥被带至公安机关后，从其所取的包裹中食品好丽友派蛋糕和友臣牌肉松饼盒子内发现装有冰毒物两包。经鉴定，检材1净重49.736克，检材2净重97.487克，合计净重147.223克。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据证实：
（一）物证
邮寄的包裹内好丽友派蛋糕和友臣牌肉松饼盒子中装有的毒品证实，2014年11月21日公安人员查获该包裹，在被告人马生祥的面前拆封后，在包裹内发现装有冰毒两包的事实。
（二）书证
1、抓获经过证实，2014年11月21日12时许，公安民警通过线索在本市民族大学快递收发室查获一件由四川省成都市发往本市民族大学的包裹。在守候过程中，发现一名民族大学学生马甲前来取该包裹，遂将其控制，经询问得知是其叔叔马生祥打电话让其前来取该包裹，遂让马甲电话联系马生祥，得知马生祥正在民族大学校门口等候，公安民警立即赶往学校门口将马生祥抓获。
2、快递单证实，涉案包裹的快递单号为：120149702XXXX，收件人姓名：多杰，收件地址：青海省西宁市八一路青海民族大学，电话号码：155XXXX****（即被告人马生祥所使用的电话号码）。
3、现场指认刑事照相说明书证实，被告人马生祥归案后指认其所持有毒品的刑事照片。
4、扣押、发还物品清单证实，2014年11月21日，公安人员在见证人万某某见证下，将涉案包裹及内装有的毒品、食品和手机一部，依法扣押在案佐证的事实。2014年12月26日，公安人员将被告人马生祥驾驶的夏利牌N3轿车、行驶证及车钥匙发还给车辆所有人马乙的事实。
5、毒品入库登记表证实，2014年12月15日，公安人员将查获的冰毒147.223克依法上缴青海省公安厅禁毒总队，2015年1月23日，公安人员将查获的环已胺100.05克，甲基苯丙胺25.363克依法上缴青海省公安厅禁毒总队。
6、刑事判决书及释放证明证实，1996年6月24日被告人马生祥因犯盗窃罪被西藏自治区昌都地区中级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身。2009年11月21日刑满释放。
7、公安机关出具的情况说明证实，被告人马生祥到案后，公安人员对其进行尿液检测呈阴性，未出具尿液检测单。由于被告人马生祥到案后不如实供述“宾宾”的真实身份信息，线索中断未能到案。
8、户籍证明证实，被告人马生祥实施犯罪行为时的年龄、住址、民族等自然情况。
（二）证人证言
1、证人马甲的证言证实，其系青海民族大学学生，2014年11月21日中午12时许，其叔叔马生祥打电话，让其到学校奶茶店取一个邮件，并通过手机短信告诉其邮件的收件人名字为“多杰”，电话号码为155XXXX****。其刚取上邮件就被公安人员抓住，并让配合工作，其便通知马生祥在学校门口等待，后其到公安机关时见到叔叔马生祥也被带到了公安机关。
2、证人应某某的证言证实，其与马甲是青海民族大学同学。2014年11月21日上午11时许，马甲让其一起到东校区去取快递包裹，马甲取上包裹出来后就被公安人员抓住。公安人员说马甲取的包裹里面有问题，让其和马甲把包裹交给和马甲联系的人，期间马甲接到一个电话，电话里的人让马甲将包裹送到校门口，其与马甲到校门口去等，看到一辆白色的夏利车，什么人来取的包裹其没有看到，后被带到了公安机关。
（三）被告人的供述
被告人马生祥供述，2014年11月15日前后，“宾宾”给其打电话说东西（指冰毒）已经寄过来了，让其等着查收。2014年11月21日上午11时许，其接到快递公司短信说包裹到了，其回复“好的！谢谢”，接着又回复短信询问为什么不打电话，后快递公司工作人员打来电话说只使用短信方式通知取货，不打电话，其想第一次让取包裹是电话通知，这次为什么是短信通知，其想到侄子马甲在民族大学上学，便让马甲帮其去取包裹，并给马甲发了短信“名字是，多杰，电话是155XXXX****”，过了一会其给马甲打电话，马甲说已经把包裹取上，让其自己过来取。其便开车到青海民族大学门口去等，在等的时候被公安人员抓获。马甲不知道包裹内装有冰毒。包裹上“多杰”的名字是“宾宾’将毒品寄过来时给其说的名字，收件地址是随便写的，收件人的电话是其本人的电话号码。这次“宾宾”给其说有两包冰毒，一包黄颜色的，一包白颜色的，让其将这两包冰毒交给他的朋友，到时候会给其打电话，没有具体说钱的事情。“宾宾”说事后到西宁一次性给其好处费，一个包包给一千元，两个包包就是两千元，这次是因为金钱的诱惑才这样做的。其去取毒品时驾驶的白色夏利轿车，是其侄子马乙的。
（四）鉴定意见
2014年12月2日经西宁市公安局刑事科学技术研究所鉴定并出具（宁）公（刑）鉴（理化）字（2014）1020号《检验鉴定书》鉴定意见：送检检材1净重49.736克，从中检出甲基苯丙胺；送检检材2净重97.487克，从中检出甲基苯丙胺，甲基苯丙胺含量为67.86%。
（五）视听资料、电子数据
1、被告人马生祥现场指认录音、录像证实，被告人马生祥归案后指认毒品的情况。
2、公安机关出具的对被告人马生祥审讯的光盘证实，公安人员在侦查阶段对被告人马生祥的讯问符合法律规定。
3、手机取证报告、电子证物检查笔录证实，案发后，公安侦查人员对被告人马生祥持有的手机通话记录和短信内容进行提取的情况。
本案事实清楚，证据来源合法、有效，足以认定。
本院认为，被告人马生祥违反国家毒品管理法规，明知是毒品而非法持有，且数量大，其行为已构成非法持有毒品罪。关于公诉机关指控被告人马生祥第二起非法持有毒品的犯罪事实，因被告人马生祥此时已被公安机关刑事拘留，毒品已被公安人员掌控，现有证据不能证实被告人马生祥已认识到了毒品的既有，更不能对毒品进行管理或者支配，因此对公诉机关指控的该起犯罪事实不予认定。公诉机关指控的罪名及第一起犯罪事实成立。被告人及其辩护人据此提出的辩解、辩护意见予以采纳。关于被告人马生祥及其辩护人提出的起诉书指控的第一起犯罪事实，2014年11月21日是被告人马生祥让侄子马甲到快递公司去取包裹，但对包裹内是否装有毒品并不清楚的辩解、辩护意见。经查，2014年11月21日上午11时许，被告人接到快递公司的短信通知后，产生怀疑，遂让其侄子前往快递公司去取装有毒品的包裹，期间进行数次电话联系，采用高度隐蔽的方式交接毒品，并以虚假身份和地址办理托运手续，且在公安机关多次供述是由于利益诱惑才实施接收毒品的行为。综上本院认为，被告人马生祥指使其侄子马甲前往快递公司取包裹，对包裹内藏匿毒品应为主观明知，被告人马生祥及其辩护人据此提出辩解、辩护意见不予采纳。关于被告人马生祥提出其在公安机关的供述系公安人员对其刑讯逼供所制作，并非其真实意思表示的辩解意见，与庭审查明的事实不符，不予采纳。被告人马生祥所具有的犯罪前科在量刑时予以综合评定。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人马生祥犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十二年（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月22日至2026年11月21日止），并处罚金人民币50000元（罚金待判决生效后十日内缴纳，并上缴国库）。
二、随案移送的快递包裹二个及内装的食品和作案工具手机一部，依法没收留作证据保存。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向西宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提
交上诉状正本一份，副本三份。
审判长 邱 君
审判员 汪雪莲
审判员 于海洋
二〇一五年九月二十五日
书记员 马应虎
附法律依据：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。