湖北省武汉东湖新技术开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂武东开民一初字第00440号
原告：黄兆金。
委托代理人：吴志军，武汉市法律援助中心律师。
委托代理人：汪明，武汉市法律援助中心律师。
被告：安徽鸿路钢结构（集团）股份有限公司，住所地：安徽省合肥市双凤工业区。
法定代表人：开金伟，该公司总经理。
委托代理人：江旺南，湖北鄂东律师事务所律师。
原告黄兆金诉被告安徽鸿路钢结构（集团）股份有限公司（以下简称：鸿路公司）侵权责任纠纷一案，本院于2014年4月15日立案受理，依法由代理审判员李大明适用简易程序于2014年5月19日公开开庭审理。因案情复杂，依法转为普通程序，由审判员吴新莉担任审判长，与代理审判员吴边、人民陪审员李红英组成合议庭，于2015年7月8日公开开庭审理。原告黄兆金及其委托代理人吴志军，被告鸿路公司的委托代理人江旺南均到庭参加诉讼。案件审理过程中，原、被告向本院申请庭外和解，本院予以准许。本案经合议庭评议，现已审理终结。
原告黄兆金诉称：2013年2月26日，原告黄兆金经介绍到被告鸿路公司承包的位于武汉东湖新技术开发区生物城神墩二路的武汉伟嘉生物技术有限公司藤茶黄酮饲料添加剂生产车间及附属设施建设项目从事焊接工作，被告鸿路公司没有与原告黄兆金签订书面劳动合同，也没有为原告黄兆金办理社会保险和缴纳社会保险费用，原告黄兆金每天由被告鸿路公司安排具体工作。2013年3月11日上午9时许，原告黄兆金在与工友郑永清抬钢构件时，被钢构件砸伤右脚踝关节，致右内外踝关节骨折，后被送往广州军区武汉总医院住院治疗36天（2013年3月11日-2013年4月16日）。受伤后被告鸿路公司向原告黄兆金支付了4000元作为原告黄兆金休养期间的工资。原告黄兆金自受伤到2013年4月17日之前的医疗费用、护理费用、生活费用均由被告鸿路公司支付。因双方就赔偿未协商一致，现原告黄兆金诉至人民法院，请求：1、判决被告鸿路公司赔偿原告黄兆金各项经济损失共计96371.36元（其中：××赔偿金41680元、后续医疗费12000元，护理费4860元、误工费32000元、被扶养人生活费1831.36元、交通费2000元、鉴定费1000元、精神损失费1000元）；2、本案案件受理费由被告鸿路公司负担。
案件审理过程中，因发生新的费用及公布新的赔偿标准，原告黄兆金将其第1项诉讼请求中的××赔偿金变更为49704元，其他赔偿项目不变，变更后的赔偿总金额为104395.36元。
原告黄兆金为证明其诉讼请求和主张，提供证据如下：
1、企业基本信息。拟证明：被告鸿路公司的身份情况；
2、受伤情况说明（该证明由袁小三于2013年4月17日提供）。拟证明：原告黄兆金受伤的时间、地点；
3、收条。拟证明：被告鸿路公司向原告黄兆金支付了4000元工资；
4、工程联系单。拟证明：湖北红旗建设集团有限公司曾要求被告鸿路公司处理原告黄兆金受伤事宜；
5、“关于藤茶黄酮饲料添加剂生产车间及附属设施建设项目钢结构安装工作安排会议纪要”。拟证明：出具证据2的袁小三系被告鸿路公司工作人员；
6、证人黄某、郑某出具的书面证言。拟证明：原告黄兆金受伤经过；
7、出院小结。拟证明：原告黄兆金住院36天；
8、武汉平安法医司法鉴定所鉴定意见书。拟证明：原告黄兆金的损伤构成十级伤残；
9、鉴定费发票。拟证明：原告黄兆金支出鉴定费1000元；
10、证明、工资表。拟证明：原告黄兆金2011年9月至2013年12月间在湖北枝江宏宇建筑有限公司工作及工资，工作期间居住于吴明远家中；
11、申请证人郑某、黄某出庭作证的证言。拟证明：原告黄兆金受伤经过；
12、门诊病历；
13、××病人及护理人员开支记账；
14、复查报告单；
15、病人××费用清单；证据12-15拟证明：原告黄兆金住院治疗，护理费情况；
16、名片。拟证明：原告黄兆金伤后曾经找过被告鸿路公司要求赔偿，这是被告鸿路公司接待人员的名片，但是双方没有达成一致意见；
17、火车票。拟证明：原告黄兆金交通费金额；
18、住宿费票据。拟证明：原告黄兆金住宿费金额；
19、诉讼费票据、医疗费票据。拟证明：原告黄兆金支付诉讼费、医疗费金额；
20、户口簿。拟证明：原告黄兆金户籍情况。
被告鸿路公司辩称：被告鸿路公司并没有雇佣原告黄兆金，双方之间不存在劳务关系。原告黄兆金所主张的赔偿请求过高，不符合法律规定。其在提供劳务时受伤，没有尽到注意义务，也应承担相应责任。被告鸿路公司没有向原告黄兆金支付4000元，具体是谁支付的，不清楚。
被告鸿路公司为证明其主张，提供证据如下：
1、被告鸿路公司的建筑企业资质证书。拟证明：被告鸿路公司的资质情况；
2、建设工程施工分包合同。拟证明：2012年12月10日，被告鸿路公司与案外人宜昌绿奥环保科技有限公司签订施工合同。
经庭审质证，被告鸿路公司对原告黄兆金提供的证据1、12、14、15、19、20无异议。对证据2的真实性需要核实，对于原告黄兆金在2013年4月17日出院之前被告鸿路公司是否支付61000元有异议。对证据3、4的真实性有异议，需要核实，证据3、4证明了湖北红旗建设集团有限公司与原告黄兆金有一定的联系，证据4不能证明原、被告之间存在劳务关系。对证据5，认为不能证明原告黄兆金是被告鸿路公司雇佣的。对证据6、7、8、9的真实性无异议。对证据10居委会证明有异议，居委会不具备证人资格，居委会在证明上加盖公章没有证明效力而且还有涂改痕迹，居委会证明不了情况属实；对于公司证明真实性有异议，工资表发放之后都有记账，但工资表上没有会计签名，如果原告黄兆金是枝江公司员工，原告黄兆金应与枝江公司签订劳务合同。对证据13有异议，认为不应当作为定案依据。对证据16，认为不知道名片真假，与本案无关。对证据17，认为火车票中有很多不是原告黄兆金的姓名，不应该计算交通费。对证据18，认为没有住宿人员的姓名，有的不是正式发票，住宿费发票都不真实，与本案没有关联性，不应认定。
被告鸿路公司对原告黄兆金提供的证据1、11、12、14、15、19、20无异议，对证据6、7、8、9的真实性无异议，证据2、3、4、5、16与其他证据相结合可以认定本案事实，经本院审核，上述证据具有真实性、合法性和关联性，本院对其证明效力，予以认定。证据10、13、15、17、18主要证明原告黄兆金的赔偿费用，本院将在损失审核时认定。
原告黄兆金对被告鸿路公司提供的证据1、2的真实性无异议，但证据2的附件注明变更后的合同只作为双方结算开票使用，原合同其余内容按原合同条款执行，因此原告黄兆金有理由相信真实的合同是由案外人湖北红旗建设集团有限公司与被告鸿路公司签订，因此被告鸿路公司提交的该合同并非施工合同。
原告黄兆金对被告鸿路公司提供的证据1、2的真实性无异议，且该证据具有合法性、关联性，本院对上述证据的证明效力，予以认定。
经审理查明：2012年12月，案外人湖北红旗集团有限公司将其承包的位于武汉东湖新技术开发区生物城神敦二路武汉伟嘉生物技术有限公司的“藤茶黄酮饲料添加剂库房、生产车间及附属设施建设钢结构工程”分包给被告鸿路公司。
在被告鸿路公司施工期间，2013年2月21日，案外人湖北红旗集团有限公司在上述施工项目部召集业主方、监理方、施工单位、分包单位就加快施工进度召开会议，并形成会议纪要，内容为：“列明参会人员：……施工单位：刘新国、薛传玉、向照喜，分包单位：倪后玉、袁小三。……主要事项：1、鉴于安装队袁小三人手不足，不能保证工程按期完工所需的施工人员，经双方协商由项目部组织施工人员参与施工，由袁小三统一管理调度指挥，工作内容，质量、安全由鸿路公司统一负责。2、关于工人费用问题双方商定普通焊工6-8人，每天按贰佰元支付工资，从事钢柱、钢梁焊接工人2人，每天按贰佰陆拾元支付工资。但焊接质量应符合焊接规范和设计图纸要求。3、由于施工用工将产生工资差额，解决办法是倪后玉在结算中补贴给袁小三伍仟元整，所有临时用工由袁小三统一支付工资。……5、临用焊接工人完工后由袁小三及时办理工资结算。若鸿路公司未能及时拨付费用，可由袁小三在项目部办理临时借款手续，支付临时用工工资。但在鸿路拨款后必须归还……。”会议纪要形成后，案外人向照喜在甲方栏签名，案外人倪后玉、袁小三在乙方栏签名。
上述会议纪要签订后，案外人湖北红旗集团有限公司项目部向照喜通知工地施工人员证人郑某找工人到工地施工。2013年2月27日至28日期间，经郑某介绍，原告黄兆金等人到上述工地施工从事电焊工工作。原告黄兆金没有就用工事项与被告鸿路公司签订书面合同。在工作期间，原告黄兆金吃、住都在工地。工资每天170至180元，工资由案外人倪后玉经手发放，案外人袁小三负责安排原告黄兆金等人工作。2013年3月11日上午9时许，原告黄兆金在与工友郑永清抬钢构件时，被钢构件砸伤。
原告黄兆金受伤后被送至广州军区武汉总医院住院治疗36天（2013年3月11日至2013年4月16日）。经诊断：1、右内外踝骨骨折；2、右外踝皮肤软组织挫裂伤。出院医嘱：注意休息，加强营养，术后3月内禁止下地负重行走，定期门诊复查等。原告黄兆金花费医疗费51233.63元。在原告黄兆金住院期，案外人袁小三派证人黄某护理原告黄兆金，并向证人黄某支付3000元。
后原告黄兆金于2015年5月22日在枝江市人民医院复查，支付医疗费102元。
经原告黄兆金委托，武汉平安法医司法鉴定所于2013年7月31日作出司法鉴定意见书，鉴定：原告黄兆金的损伤构成十级××，建议给予后续医疗费12000元，休息时间180日，护理时间90日。原告黄兆金支付鉴定费1000元。
原告黄兆金受伤后，案外人袁小三经手向原告黄兆金垫付医疗费、护理费61000元（包括向证人黄某支付护理原告黄兆金金的3000元）、出院休养期间的工资4000元，共计65000元。
原告黄兆金受伤后向案外人湖北红旗集团有限公司上述工地项目部要求处理，2013年4月16日，案外人湖北红旗集团有限公司向被告鸿路公司发出工程联系单，要求被告鸿路公司派人到项目部处理此事。
另查明，原告黄兆金为农业家庭户口，其受伤前一年在城镇居住和工作，未取得电焊工技术资格。
被告鸿路公司于2007年10月取得房屋建筑工程施工总承包一级资质证书。
被告鸿路公司于2015年4月10日提出申请追加袁小三为本案当事人。
本案双方当事人的争议焦点：
1、原、被告之间是否构成提供劳务法律关系？
2、如果原、被告之间构成提供劳务法律关系，原告黄兆金在被告鸿路公司工地受伤，原、被告是否存在过错？过错责任比例如何确定的问题？
本院认为：
关于原、被告之间是否构成提供劳务法律关系的问题。
被告鸿路公司未提供证据证明案外人袁小三与被告鸿路公司之间存在何种法律关系，亦未提供证据是案外人袁小三以个人名义与原告黄兆金构成劳务关系，依照《中华人民共和国民事诉讼法》及相关司法解释的规定，由被告鸿路公司承担不利的法律后果。本院对被告鸿路公司申请追加案外人袁小三为本案当事人的申请，不予准许。根据查明的事实和证据，案外人袁小三系被告鸿路公司施工工地现场负责施工人员，原告黄兆金为被告鸿路公司承包工地提供劳务，受工地负责现场施工人员管理，工资由施工工地管理工资人员发放，吃、住在工地，本院认定，原、被告间构成提供劳务法律关系。本院对原告黄兆金提出与被告间构成提供劳务法律关系主张，予以支持；对被告鸿路公司提出不构成提供劳务法律关系的主张，不予支持。
关于原告黄兆金在被告鸿路公司工地受伤，原、被告是否存在过错，过错责任比例如何确定的问题。
《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”原告黄兆金与被告鸿路公司构成提供劳务法律关系，原告黄兆金在从事劳务活动中受伤，被告鸿路公司未向原告黄兆金提供足够的保护措施，提醒其注意安全，未尽到上述安全管理义务，对造成原告黄兆金损害存在过错。原告黄兆金虽未取得电焊工技术资格，但本案中其受到损害是在从事体力搬运过程中受伤，与从事电焊工作无关。因此，原告黄兆金对其所受损害不存在过错。本院对被告鸿路公司提出原告黄兆金存在过错的主张，不予支持；对原告黄兆金的反驳主张，予以支持。
依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》，参照2015年湖北省道路交通事故损害赔偿标准，结合本案事实，本院对原告黄兆金的损失认定如下：
1、医疗费：51335.63元。根据医疗费票据计算；
2、住院伙食补助费：540元。原告黄兆金住院治疗36天，按15元每天计算，15元／天×36天=540元；
3、营养费：540元。结合原告黄兆金伤情、住院情况等酌定；
4、后续治疗费：12000元。根据武汉平安法医司法鉴定所鉴定意见确定；
5、护理费：7250元。根据鉴定意见，原告黄兆金的护理时间为90日，住院36天期间的护理费：案外人袁小三派证人黄某护理原告黄兆金，并向证人黄某支付3000元；出院后的护理费：出院后护理时间为54日，按居民服务和其他服务业人均年平均工资收入28729元／年÷365天×54天=4250元；
6、误工费：16130元。原告黄兆金的误工时间自受伤之日2013年3月11日计算至定残日2013年7月31日作出司法鉴定意见书前一天为141天，按照建筑业在岗职工人均年平均工资收入41754元／年÷365天×141天=16130元；
7、××赔偿金：49704元。根据法医鉴定意见，确定原告黄兆金的伤残程度为十级伤残，其在受伤前一年在城镇居住和工作，按城镇居民年人均可支配收入24852元计算20年：24852元／年×10%×20年=49704元；
8、法医鉴定费：1000元。根据法医鉴定费票据计算；
9、交通费：400元。根据原告黄兆金伤后住院及后期鉴定情况确定；
10、精神损害抚慰金：1000元。根据原告黄兆金的伤残程度，本院酌定。
以上共计139899.63元。原告黄兆金提出的被扶养人生活费，因未提供证据证明，本院不予支持；其他高于上述金额的诉讼请求，无事实法律依据，本院不予支持。扣除原告黄兆金已经取得的赔偿款65000元，被告鸿路公司还应支付赔偿款74899.63元（139899.63元－65000元）。本院对原告黄兆金要求被告鸿路公司支付赔偿款74899.63元的部分，予以支持；对超出上述数额部分，不予支持。
据此，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条第一款、第十六条、第二十六条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告安徽鸿路钢结构（集团）股份有限公司于本判决生效之日起十日内向原告黄兆金支付赔偿款74899.63元；
二、驳回原告黄兆金的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费2209元，由原告黄兆金负担案件受理费492元，被告安徽鸿路钢结构（集团）股份有限公司负担案件受理费1717元（此款已由原告黄兆金预交，被告安徽鸿路钢结构（集团）股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付给原告黄兆金）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款第一项的规定，预交上诉案件受理费，款汇武汉市中级人民法院，收款单位全称：武汉市财政局非税收入汇缴专户市中院诉讼费分户；账号：07×××93；开户行：农行武汉市民航东路分理处832886。上诉人在上诉期满后七日内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 吴新莉
代理审判员 吴 边
人民陪审员 李红英
二〇一五年十月二十日
书 记 员 向 婷