浙江省温州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）浙03刑终47号
原公诉机关浙江省温州市瓯海区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄小安，男，1982年10月5日出生于湖南省会同县，汉族，小学文化，务工，户籍地会同县。因吸食毒品于2017年6月15日被行政拘留十二日。因本案于2017年6月13日被抓获，次日被刑事拘留，同年7月12日被逮捕。现羁押于温州市瓯海区看守所。
指定辩护人庄克建，浙江六和（温州）律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）李亮，男，1984年5月27日出生于湖北省天门市，汉族，小学文化，务工，户籍地天门市。因吸食毒品于2015年4月3日被行政拘留十日。因本案于2017年5月15日被抓获，同日因吸毒被行政拘留十四日并被决定社区戒毒三年，同月28日被刑事拘留，同年6月15日被逮捕。现羁押于温州市瓯海区看守所。
原审被告人罗列宇，男，1992年6月27日出生于湖北省天门市，汉族，初中文化，务工，户籍地天门市。因本案于2017年5月15日投案，次日被刑事拘留，同年6月15日被逮捕。现在家。
浙江省温州市瓯海区人民法院审理瓯海区人民检察院指控原审被告人黄小安、李亮、罗列宇犯贩卖毒品罪一案，于2017年12月12日作出（2017）浙0304刑初902号刑事判决。原审被告人黄小安、李亮不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2017年5月9日17时许，贾某要求被告人罗列宇帮忙购买冰毒，并称愿意支付100元报酬，罗列宇予以同意。后贾某向罗列宇微信转账300元，罗列宇向被告人李亮微信转账200元，李亮再向被告人黄小安某信转账200元。黄小安将冰毒放到温州市瓯海区仙岩街道新丰工业区“搓一顿饭店”附近路边，李亮取到冰毒后拿到其暂住的温州市瓯海区仙岩街道新丰移民村12幢16间4楼一出租房内，并让罗列宇前来。李亮与罗列宇共同吸食了部分购得的冰毒后，罗列宇将剩余的冰毒送到温州市瓯海区仙岩街道盛丰路55号康佑鞋厂门口交给贾某。
次日晚上，罗列宇再次受贾某所托向李亮微信转账200元用于购买冰毒，李亮又通过微信向黄小安转账200元。后黄小安将冰毒放在温州市瓯海区仙岩街道新丰工业区“搓一顿饭店”对面联通营业厅门口路边汽车轮胎下。李亮取到冰毒后从中截留一部分冰毒，并将剩余的冰毒放在另一辆汽车的右后轮胎下。罗列宇取得冰毒后与贾某共同吸食。
2017年6月13日14时许，黄小安在浙江省瑞安市塘下镇罗凤中心街被公安民警抓获，公安民警在其牌号为浙Ｃ×××××的黑色起亚轿车内查获毒品16包，在其出租房的茶叶罐里查获毒品35包，在衣柜的西服口袋内查获毒品2包。经鉴定，上述毒品共计重47.78克，均检出甲基苯丙胺成分。
被告人罗列宇因吸毒被传唤至公安机关，在公安未掌握其犯罪事实的情况下主动供述了向贾某贩卖毒品的犯罪事实。
上述事实，有已经一审举证、质证的被告人黄小安、李亮、罗列宇的供述，证人贾某的证言，辨认笔录，搜查笔录、扣押决定书、清单、毒品保管凭证，毒品称量笔录，理化检验报告，手机微信截图，手机计费资料详单，行政处罚决定书、社区戒毒决定书、尿液提取笔录、现场检测报告，抓获经过、情况说明，常住人口基本信息等证据予以证实。
原审法院以贩卖毒品罪，分别判处被告人黄小安有期徒刑十三年，剥夺政治权利三年，并处罚金52000元；被告人李亮有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币6000元；被告人罗列宇有期徒刑七个月，并处罚金2000元；扣押于公安机关的毒品甲基苯丙胺32.09克、OPPO牌手机一部、VIVO牌手机二部、电子秤一台等予以没收。
原审被告人黄小安上诉称，130××××5970这个手机是一个叫“唐某”的人在6月7、8日之后给自己的，之前都由“唐某”使用，因此自己不知道该手机号码上绑定了“chenxin188988”这个微信号；自己有向他人购买过两次毒品，但均是放在出租房吸食；自己不知道李亮发的红包被谁领取，手机不在自己身上；自己之前曾免费送了一点给他吸，也曾吸食过他的，没有贩卖过毒品；请求作出公正判决。其辩护人辩称，黄小安归案后，在侦查、审查起诉阶段均能如实供述自己的罪行，为侦破本案发挥重要作用，虽然当庭翻供，也应与归案后一直拒不承认的情形予以区别对待；黄小安有吸食毒品且毒瘾较重，不排除以贩养吸的可能，涉案毒品系其主动交代查获，且未流入社会；原判量刑过重，请求从轻改判。
原审被告人李亮上诉称，公安机关没有鉴定出毒品的重量，其两次贩卖的毒品重量均约0.2克；其贩卖毒品是为了帮朋友买毒品，不属于刻意贩卖，社会危害性较小，请求从轻改判。
经二审审理查明的事实及证据与原审判决所认定的一致，本院予以确认。
关于黄小安、李亮的上诉意见及辩护人的辩护意见，本院综合评判如下：
（1）上诉人黄小安在公安侦查阶段共作了四份讯问笔录，前三份笔录均详细供述了其购进毒品后予以贩卖的经过，其中黄小安还供认其曾以200元一个的价格向李亮贩卖7、8次毒品的经过。在第四份讯问笔录中，即使黄小安有部分翻供，但仍供认了自己分别在“搓一顿”饭店附近的垃圾桶旁边和“搓一顿”饭店对面联通营业厅门口路边汽车轮胎下两次向李亮贩卖毒品的经过。黄小安辩称自己因吸毒在制作笔录的时候意识不清，但根据黄小安被抓获当日对其出租房及车辆进行搜查的同步录像来看，黄小安神志清醒，对其藏放毒品的位置指示明确，黄小安辩解自己意识不清的意见与查明的事实不符，其翻供理由不足。因此黄小安在公安侦查阶段的笔录应予采纳。李亮归案后供称向其贩卖毒品的上家微信名为“铁匠”，该“铁匠”的微信个人信息在李亮的手机中显示微信号为“chengxin188988”，关联的手机号码为130××××5970。而侦查人员在抓获黄小安时，从其身上搜获号码为130××××5970的手机，且该部手机微信个人信息显示微信号为“chengxin188988”，关联的手机号码为130××××5970，与李亮供称的上家“铁匠”的微信个人信息一致，黄小安辩解自己在2017年6月7日之后才从他人手中取得该手机，但又无法提供相应的证据，其辩解不予采纳。综上，根据黄小安、李亮在公安侦查阶段的供述，手机微信截图以及手机通话记录等证据，以及在黄小安的住处和黑色起亚轿车上查获的共计50余包已经包装好的小包毒品，足以认定黄小安贩卖毒品的事实，且在黄小安住处、黑色轿车上查获的毒品均应计入其贩卖毒品的数量。黄小安上诉称没有贩卖毒品的意见与查明的事实不符，不予采纳。
（2）李亮向罗列宇贩卖的两包毒品已被吸食，已无法称重，公安机关未鉴定毒品重量并无不当。根据罗列宇的供述和贾某的证言，可以证实贾某委托罗列宇向李亮购买毒品，不存在罗列宇或贾某委托李亮向他人代购毒品的情形，因此李亮的相关上诉意见理由不足，不予采纳。
本院认为，上诉人黄小安违反国家毒品管制规定，贩卖甲基苯丙胺，数量较大；上诉人李亮、原审被告人罗列宇贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为均已构成贩卖毒品罪。黄小安上诉称无罪的意见理由不足，不予采纳。原审被告人罗列宇具有自首情节，依法予以从轻处罚。原判鉴于李亮归案后如实供述自己的犯罪事实，已对其从轻处罚，李亮上诉要求从轻改判的意见理由不足，不予采纳。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。黄小安的辩护人要求对黄小安从轻改判的意见理由不足，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、四款，第六十七条第一、三款，第五十五条，第五十六条，第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 郑 琼
审 判 员 周坚国
审 判 员 孙彭聃
二〇一八年二月二十七日
代书记员 林艮艮