新疆维吾尔自治区高级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）新民二终字51号
上诉人（原审被告）：新疆金汇建设工程有限公司。住所地：新疆维吾尔自治区昌吉市。
法定代表人：孙育生，该公司董事长。
委托代理人：新疆新天律师事务所。
委托代理人：新疆星河律师事务所。
被上诉人（原审原告）：新疆博宇康贸易有限公司。住所地：新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区。
法定代表人：朱道彬，该公司总经理。
委托代理人：新疆恒瑞律师事务所。
原审被告：赵文现，男，汉族，1956年6月23日出生，现住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。
委托代理人：新疆同泽律师事务所。
原审被告：新疆金汇建设工程有限公司奇台县分公司（已于2014年3月19日被核准注销）。住所地：新疆维吾尔自治区奇台县。
负责人：赵胜国，该公司负责人。
上诉人新疆金汇建设工程有限公司（以下简称金汇公司）因与被上诉人新疆博宇康贸易有限公司（以下简称博宇康公司）及原审被告赵文现、原审被告新疆金汇建设工程有限公司奇台县分公司（以下简称金汇奇台分公司）买卖合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州（2014）昌中民二初字第22号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年9月8日公开开庭审理了本案。上诉人金汇公司的委托代理人新疆新天律师事务所、新疆星河律师事务所，被上诉人博宇康公司的委托代理人新疆恒瑞律师事务所，原审被告赵文现的委托代理人新疆同泽律师事务所到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2013年7月1日，赵文现与博宇康公司签订《钢材买卖合同》一份，约定由博宇康公司为金汇公司工地供应建设用线材、圆钢、螺纹钢等钢材，博宇康公司负责将钢材送至金汇公司工地，金汇公司在工地接货验收，金汇公司指定收货人签字即生效。合同对钢材规格以及价格进行了约定。《钢材买卖合同》第五条约定，钢材款须于2013年8月10日前支付1000000元，2013年8月31日前付清所有款项，逾期按照日0.5‰承担违约责任。第七条约定，本合同资金由开发商新疆胜国伟业房地产开发有限公司提供担保，在施工方金汇公司逾期支付不了该款项时，由开发商新疆胜国伟业房地产开发有限公司从施工方工程款项中扣除支付。赵文现签订《钢材买卖合同》时持有与金汇奇台分公司签订的《建筑工程项目经济责任承包合同》以及金汇公司与开发商新疆胜国伟业房地产开发有限公司的《建设工程施工合同》。在《建筑工程项目经济责任承包合同》中注明乙方赵文现系项目经理。在《建设工程施工合同》中，赵文现以金汇奇台分公司代表人的身份在乙方处签字，并加盖金汇奇台分公司印章。《钢材买卖合同》签订后，博宇康公司依约发运价值2288290元的建设用线材、圆钢、螺纹钢等钢材至金汇奇台分公司承建的“古城·山水名居”1#商住楼施工工地，由需方代表文邵勇签收。赵文现对文邵勇签收货物的事实予以认可。2013年9月10日，赵文现向博宇康公司出具欠条一份，承诺所欠钢材款2288290元，于2013年9月30前付500000元，10月20日前付款1000000元，余款于在建建筑10层封顶后付清。欠条下方注明“现场人员房产公司赵总、王总均可做证”。后此款未付，引发诉讼。截止本案诉讼时，在建建筑已建至11层。
原审法院认为，赵文现与博宇康公司签订《钢材买卖合同》时，持有其与金汇奇台分公司签订的《建筑工程项目经济责任承包合同》以及金汇奇台分公司与开发商新疆胜国伟业房地产开发有限公司的《建设工程施工合同》。《建筑工程项目经济责任承包合同》中注明乙方赵文现系项目经理。在《建设工程施工合同》中，赵文现以金汇奇台分公司代表人的身份在乙方处签字，并加盖金汇奇台分公司印章。协议签订后，博宇康公司供应的所有钢材均用于金汇奇台分公司承建的“古城·山水名居”项目工程。综合上述事实可以认定，博宇康公司有理由相信赵文现签订《钢材买卖合同》以及出具承诺支付钢材款2288290元的欠条系代表金汇奇台分公司，而金汇奇台分公司系金汇公司设立的领取营业执照的分支机构，由于分公司不具有法人资格，其民事责任应由公司承担，因此金汇公司与金汇奇台分公司在本案中应共同承担付款责任。庭审中，金汇奇台分公司提交《建筑工程项目经济责任承包合同》拟证明与赵文现系内部承包关系，对赵文现对外签订的买卖合同不承担付款责任。对此，该《建筑工程项目经济责任承包合同》系金汇奇台分公司提交与赵文现之间的内部约定，不得对抗第三人，金汇奇台分公司的该项抗辩理由不能成立。赵文现向博宇康公司出具的欠条承诺所欠钢材款2288290元，于2013年9月30前付500000元，10月20日前付款1000000元，余款于在建建筑10层封顶后付清。经审理查明，在建建筑已建至11层，欠条中约定的付款条件已经成就，金汇公司、金汇奇台分公司应当偿还欠付钢材款，不按期还款应当承担相应的违约责任。根据《钢材买卖合同》第五条约定，金汇公司、金汇奇台分公司逾期付款按照日50%承担违约责任。现博宇康公司按照同期人民银行贷款利率5.67%主张违约金53715.25元，视为放弃部分民事权利，符合法律规定，予以支持。在本案诉讼过程中，博宇康公司申请采取保全措施而产生保全申请费5000元，系因金汇公司、金汇奇台分公司违约引发诉讼给博宇康公司造成的实际损失，应当由金汇公司、金汇奇台分公司承担。博宇康公司主张因申请保全措施提供担保而向担保公司支付的担保费11000元，并非发生诉讼所必须产生的费用，双方对此也未约定，不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《中华人民共和国合同法》第四十九条、第一百零七条、第一百零九条之规定，遂判决：1、金汇公司、金汇奇台分公司于本判决生效后十日内向博宇康公司支付钢材款2288290元、违约金53715.25元、保全申请费5000元，合计2347005.25元；2、赵文现在本案中不承担责任；3、驳回博宇康公司其他诉讼请求。案件受理费25536.04元，由博宇康公司承担256元，由金汇公司、金汇奇台分公司负担25280.04元。
金汇公司不服上述判决，向本院上诉称，一、原审认定事实不清。赵文现虽是我公司奇台分公司承建的奇台县古城山水名居项目的项目经理，但其与我公司奇台分公司签订的《建筑工程项目经济承包合同》明确约定不得独立对外签订任何合同，因建筑工程需要签订合同的必须经审查后加盖分公司公章方可生效，博宇康公司明知赵文现无权对外签订合同而与之签订，显然是恶意行为，其双方签订的钢材买卖合同应属无效，依法不予保护。二、涉案《钢材买卖合同》未约定买卖标的数量、型号和单价，缺少合同的基本内容，该合同不成立。三、博宇康公司提供的钢材出库单不能证明所供应的钢材数量及运送到我公司奇台分公司承建的工地并交付给分公司的事实，赵文现向博宇康公司出具的欠条，既没有载明供应的钢材数量和型号，也没有单价，不能真实反映赵文现所欠钢材货款的事实。综上所述，原审判决缺乏事实依据，请求二审法院依法纠正，撤销原审判决，依法驳回博宇康公司的原审诉讼请求。
博宇康公司书面答辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。一、赵文现与金汇奇台分公司签订的《建筑工程项目经济责任承包合同》属内部合同，效力仅限于其二者之间，对外不具有对抗第三人的法律效力，该合同对我公司无约束力。二、涉案《钢材买卖合同》依法成立并生效，我公司与金汇公司之间不仅有书面协议，且已实际履行交付义务，该事实有金汇公司工地材料员文绍勇签字确认。赵文现对该事实亦予以认可。三、赵文现作为金汇公司的代理人持《建筑工程项目经济责任承包合同》及《建设工程施工合同》向我公司购买钢材，且钢材亦使用于涉案工地。至本案诉讼时止，金汇公司未对涉案《钢材买卖合同》的效力及履行提出异议。我公司足以相信赵文现有权代表金汇公司签订并履行合同，涉案《钢材买卖合同》依法成立并生效。
赵文现发表意见称，赵文现系履行职务行为，由此产生的债权债务与赵文现无关，不应由赵文现承担。
因金汇公司的第一项上诉理由与第二项上诉理由相矛盾，本院要求其明确上诉理由。金汇公司当庭表述坚持第一项合同无效的上诉理由。
本院二审查明的事实与原审法院查明事实一致。
另查明，原审期间，金汇奇台分公司以提交的证据三数份（领）借款单用于证明其向赵文现付款8652304.23元，赵文现对（领）借款单的真实性认可，但对金汇奇台分公司的证明目的不认可。根据（领）借款单载明的内容，文绍勇系金汇奇台分公司工作人员。
再查明，2014年3月19日，金汇奇台分公司经奇台县工商行政管理局核准注销，奇台县工商行政管理局作出（奇工商）登记内销字（2014）第001号准予注销登记通知书。
本院认为，本案中，金汇公司以博宇康公司明知赵文现无权对外签订合同而与之签订合同为由上诉称涉案合同无效。现已查明，金汇公司认可赵文现系其奇台分公司的项目经理，涉案《建设工程施工合同》载明赵文现代表施工方金汇奇台分公司签订合同，涉案《建筑工程项目经济责任承包合同》载明赵文现系该公司的项目经理。虽然金汇奇台分公司与赵文现在该《建筑工程项目经济责任承包合同》中约定赵文现不得以公司名义对外赊欠材料，涉案《钢材买卖合同》上亦未加盖金汇奇台分公司的印章。但该协议签订后，博宇康公司将涉案钢材运至金汇奇台分公司的涉案项目工程施工现场，并经工地工作人员文绍勇签收，用于该公司的涉案项目工程。金汇奇台分公司原审所提交的（领）借款单载明，文绍勇系金汇奇台分公司在涉案项目工程施工现场的工作人员。文绍勇接收钢材的行为应视为是金汇奇台分公司对赵文现签订涉案买卖合同的追认。同时，根据涉案2013年9月10日赵文现向博宇康公司出具欠条的内容，金汇奇台分公司对赵文现赊欠钢材并用于其公司涉案项目工程的事实是知晓的，故就本案而言，根据上述事实应认定赵文现系有权代理金汇奇台分公司购买涉案钢材。原审认定赵文现的行为构成表见代理，适用法律有误，本院对此予以纠正。涉案《钢材买卖合同》的内容不违反法律规定，当属有效。涉案《建筑工程项目经济责任承包合同》系金汇奇台分公司与赵文现之间签订的内部合同，仅对金汇奇台分公司与赵文现具有约束力，对外不产生效力。金汇公司的该项上诉理由缺乏事实及法律依据，本院依法不予支持。金汇公司上诉称博宇康公司提供的出库单不能证明涉案钢材的数量及交付金汇奇台分公司、赵文现出具的欠条不能反映欠付货款的事实。涉案《钢材买卖合同》第一条约定：“出卖方负责将钢材运至买受方工地，买受方在工地接货验货”。现已查明，博宇康公司原审提供的六张出库单上详细记载了钢材的品名规格、单位、数量、单价、根（张）数及金额，金汇奇台分公司工地工作人员文绍勇在该六张出库单上收货单位处签字。金汇奇台分公司虽对该六张出库单不认可，但并未提供证据证明上述出库单上文绍勇的签字并非其本人所为。该六张出库单足以证明博宇康公司所供应钢材的数量及运至涉案项目工地并交付金汇奇台分公司的事实，应当作为认定博宇康公司已供货的依据。上述六张出库单载明的金额合计2288292.07元。金汇公司及金汇奇台分公司对涉案2013年9月10日赵文现所出具欠条的真实性认可，该欠条载明欠博宇康公司钢材款2288292元，钢材全部用于涉案项目工程。根据上述证据及事实，金汇公司的该项上诉理由与事实不符，本院不予支持。综上，金汇公司的上诉请求及理由缺乏事实及法律依据，本院依法不予支持。
另，因金汇奇台分公司现已注销，其主体资格依法已不存在，故本院根据该事实对原审判决判令金汇奇台分公司承担责任的内容予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院（2014）昌中民二初字第22号民事判决第二、三项，即：“赵文现在本案中不承担责任；驳回新疆博宇康贸易有限公司其他诉讼请求”；
二、变更新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院（2014）昌中民二初字第22号民事判决第一项的内容为：“新疆金汇建设工程有限公司于本判决生效后十日内向新疆博宇康贸易有限公司支付钢材款2288290元、违约金53715.25元、保全申请费5000元，合计2347005.25元”。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费25536.04元，由博宇康公司负担256元，由金汇公司负担25280.04元；二审案件受理费25576.04元（金汇公司已预交），由金汇公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 毛惠娟
代理审判员 陈建红
代理审判员 李东风
二〇一五年十月十日
书 记 员 斯 琴