辽宁省营口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽08民终477号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司。
法定代表人吕震，系该公司总经理。
委托代理人傅桐，系该公司员工。
委托代理人宫晓丹，系辽宁华君律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）李本会，男，1959年5月3日出生，住盖州市。
委托代理人张旭辉，系盖州市法律援助中心律师。
被上诉人（原审被告）刘忠华，男，1988年4月12日生，住营口市鲅鱼圈区。
被上诉人（原审被告）马云增，男，1949年3月28日出生，住盖州市。
委托代理人马云明，系马云增之弟。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服盖州市人民法院（2015）盖民一初字第2507号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司委托代理人傅桐、宫晓丹、被上诉人李本会委托代理人张旭辉、被上诉人刘忠华、被上诉人马云增委托代理人马云明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2015年3月24日18时30分，被告刘忠华驾驶辽XXXX**号普通客车，沿熊城线由西向东行驶，当行驶至盖州市陈屯镇和平村段，与同向马云增无证驾驶无号牌四轮拖拉机停放车辆相撞后，又与相对方向推行自行车的行人原告李本会相撞，发生道路交通事故，致使李本会受伤，车辆受损。本起交通事故，经盖州市公安局交通警察大队作出的盖公交认字[2015]第0085号道路交通事故认定书，认定被告刘忠华负本起道路交通事故的主要责任，被告马云增负本起道路交通事故的次要责任，原告李本会不负本起道路交通事故责任。原告受伤后，被送往营口经济技术开发区中心医院住院治疗63天，经该院诊断为：XXXXXXXXXXXX。花医疗费46,683.56元，花交通费1,290.00元。2015年10月22日，原告经盖州市人民法院委托大石桥陆合医院法医司法鉴定所对其伤残等级及护理依赖程度予以鉴定。2015年11月8日，该所作出[2015]第465号司法鉴定意见书，其鉴定意见为：1、李本会XXXXXXX为六级伤残。2、需大部分护理依赖。原告支付鉴定费1,200.00元。在诉前，被告刘忠华已支付给原告李本会8,000.00元。另查，原告为农业家庭户口。被抚养人父亲李子文，1931年12月29日出生；被抚养人母亲杨素芳，1937年5月8日出生，该二人均为农业家庭户口，共育有子女五人，其中二儿子李本库已故。原告提供营口恒久泡沫制品厂1-3月份工资表。被告刘忠华所驾驶的由李国彬所有的辽XXXX**号车在被告中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司投保了机动车强制保险（交强险），其赔偿限额为122,000.00元，其中医疗费赔偿限额10,000.00元，死亡伤残赔偿限额110,000.00元，财产赔偿限额2，000.00元，及商业第三者责任险100万元。本起交通事故，发生在保险期限内。
原审法院认为，本起交通事故系被告刘忠华与被告马云增的混合过错造成原告李本会身体受伤残的后果，应各自承担相应的民事责任。考虑到被告马云增与被告刘忠华在本起交通事故中的过错程度，本院综合确定其赔偿比例为二八。而被告刘忠华所有的肇事车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司投保了交强险及商业第三者责任险。因此，原告因交通事故所造成的各项经济损失，应当先由被告中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司在交强险的赔偿限额内赔偿，不足部分，再由被告中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司在商业第三者责任险的赔偿限额内按80%的责任比例赔偿，由被告马云增按20%的责任比例赔偿。但应扣除被告刘忠华诉前已支付的赔偿款。本院采信盖州市公安局交通警察大队的事故认定和大石桥陆合医院法医司法鉴定所的鉴定意见。对原告要求的误工费，按2015年辽宁省农林牧渔业标准每天35.35元计算225天。鉴于原告因该交通事故致残受到一定的精神痛苦，应当由赔偿义务人适当赔偿原告精神损害抚慰金。故对原告的诉讼请求，本院予以支持。判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司于判决生效后十日内在交强险的赔偿限额内赔偿原告各项经济损失120,000.00元（其中医疗费6,850.00元、伙食补助费3,150.00元、护理费6,063.12元、误工费7,989.75元、伤残赔偿金88,657.13元、交通费1,290.00元、精神损害抚慰金6,000.00元）二、被告中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司于判决生效后十日内在商业第三者责任险的赔偿限额内赔偿原告各项经济损失494,373.68元（其中医疗费39,833.56元、伤残赔偿金33,004.12元、长期护理费421,536.00元）的80%，即395,498.94元；三、被告马云增于判决生效后十日内赔偿原告李本会各项经济损失494,373.68元的20%，即98,874.74元；四、被告马云增于判决生效后十日内赔偿原告鉴定费1,200.00元的20%，即240.00元；五、被告刘忠华于判决生效后十日内赔偿原告鉴定费1,200.00元的80%，即960.00元，已支付8,000.00元，原告李本会尚应返还被告刘忠华7,160.00元。案件受理费9,964.000元，由被告刘忠华负担7,971.20元，由原告马云增负担1,992.80元。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司上诉称，上诉人认为一审法院认定事实不清、证据不足，应依法撤销一审判决，依法改判。一、一审法院认定被上诉人马云增与被上诉刘忠华在本起交通事故的赔偿比例为二八，即被上诉人马云增承担20%的比例、被上诉人刘忠华承担80%的比例。盖州市交通警察大队作出的事故认定书可知，本起交通事故由被上诉人刘忠华承担主要责任，被上诉人马云增承担次要责任。根据我公司商业险条款第十二条第二条规定，保险车辆方负主要责任的，事故责任比例不超过70%，上诉人认为判决我公司承担80%是没有事实和法律依据的。二、被上诉人李本会的护理依赖的鉴定程序违法，计算依据缺乏事实和法律依据。护理依赖的鉴定程序违法。被上诉人李本会最初是向一审法院申请对伤残等级进行鉴定，上诉人参与了选取鉴定机构的抽签程序，进行伤残鉴定时上诉人也派员工参加了。但是对于护理依赖的申请是在上诉人不知情的情况下，被上诉人李本会后增加的申请，护理依赖的鉴定也是在伤残鉴定之后被上诉人不知情的情况下进行的鉴定。上诉人并没有参与护理依赖的鉴定。故鉴定被上诉人李本会需大部分护理依赖程序违法。我公司要求对护理依赖重新鉴定。三、本案一审法院多判决上诉人承担344512.57元，是错误的。综合前述，本案上诉人在商业第三者责任险赔偿限额内应赔偿李本会各项经济损失50986.37元[（医疗费39，833.56元+伤残赔偿金33，004.12元x70%]，一审法院多判决上诉人承担344512.57元（395，498.94元-50986.37元）综上，特依法提出上诉，望贵院依法支持上诉人的上诉请求。补充上诉请求，马云增驾驶的车辆应当承担交强险部分。
被上诉人李本会辩称，一、原判根据交警部门的事故认定书，而判定二人责任的分担比例，符合法律规定限度内的比例分配。二、护理依赖鉴定由法院委托，上诉人知情的情况下，依据法定程序鉴定的。且上诉人未在收到鉴定书后十五日内提出重新鉴定申请。上诉人对李本会的伤情是清楚的，也认可部分护理依赖，且鉴定时，上诉人的法医也一同前往。请求，驳回上诉，维持原判。
被上诉人刘忠华辩称，我的责任应当由保险公司承担。我垫付医药费9047元。
被上诉人马云增辩称，一、答辩人对于一审判决马云增承担20%责任合理合法，上诉人要求马云增赔偿30%没有法律依据；因为上诉人要求的30%赔偿只不过是上诉人与轿车车主、保险合同的约定，30%与民事诉讼法、赔偿法无关联，在民事诉讼法、民事赔偿法中没有数量的限定。对于马云增来讲是属于次要责任的第三者与上的人没有数量赔偿约定，法院只能根据主观与客观情况作出合理判决，所以一审法院判决并无不当，是合理合法的。二、事故以证书与现场事实不相符，刘忠华、李本会向交通队提供的供词不真实，轿车与四轮车追尾相撞后在四轮车左侧距四轮尾部前三米远就已经停下，很显然轿车的速度很慢，不可能将李本会撞成重伤害，马云增亲眼所见李本会推着自行车在四轮车左侧向四轮车反向行走，已经超过四轮车尾部一米多，与轿车相撞，被弹出三米多。李本会是在轿车与四轮车相撞前高速行驶下被撞的。刘忠华、李本会向交通队提供的先撞车后撞人与事实不符，一审法院判决按事实讲对马云增是不公平的，马云增不应当负担李本会20%的各项费用。马云增的赔偿责任应当是修轿车的相应比例维修费用，不应当赔偿李本会的各项费用。按事实来讲，马云增没文化不懂法，家境贫困，对于事故认证，没能力请律师，只能听之任之，希望各位当事人能以事实为依据承担各自的责任．也希望二审法院能以事实为依据，以法律为准绳，给以合理公正的判决。
二审查明的事实与原审认定的基本事实一致。
另查，被上诉人刘忠华在李本会住院期间垫付医药费9047元。
本院认为，本起交通事故发生后，给无任何责任的被上诉人李本会造成“颈髓损伤，四肢不全瘫为六级伤残及需大部分护理依赖”的严重后果。纠其因是由被上诉人刘忠华和被上诉人马云增的混合过错造成。因此，原判根据李本会的伤残程度及刘忠华和马云增各自的过错，结合本案的实际情况及法律规定，判定李本会、马云增承担责任的比例于情、于理、于法均无不当。另，关于李本会的护理依赖的鉴定程序是否违法问题，从庭审及原审卷宗材料看，该鉴定结论的作出，程序合法。关于马云增无证驾驶的无号牌四轮拖拉机是否应当在交强险限额内承担对李本会赔偿问题，根据我国相关法律规定，因被上诉人马云增驾驶的四轮拖拉机属于机动车，应当缴纳交强险。该车未投保交强险，但在交通事故发生时，也应比照交强险的赔偿限额，赔偿李本会的损失120,000.00元。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销盖州市人民法院（2015）盖民一初字第2507号民事判决书的第二项、第三项、第五项；
二、维持盖州市人民法院（2015）盖民一初字第2507号民事判决书的第一项、第四项及案件受理费负担部分；
三、上诉人中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司于判决生效后十日内在商业第三者责任险的赔偿限额内赔偿李本会各项经济损失374，373.68元的80%，即299，498.94元；
四、被上诉人马云增于判决生效后十日内比照交强险的赔偿限额赔偿李本会各项经济损失120,000.00元；
五、被上诉人马云增于判决生效后十日内赔偿李本会各项经济损失374，373.68元的20%，即74，874.74元；
六、被上诉人刘忠华于判决生效后十日内赔偿李本会鉴定费1,200.00元的80%，即960.00元，刘忠华已垫付9047元，被上诉人李本会尚应返还刘忠华8087元。
二审案件受理费6467元，由被上诉人刘忠华负担5173元，由被上诉人马云增负担1294元。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨芝贵
代理审判员 栾 娜
代理审判员 金镇学
二〇一六年五月十一日
书 记 员 吴晓月