河南省周口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）周民终字第03186号
上诉人（原审被告）郑州黄金叶酒业营销有限公司。住所地：郑州市管城区。
法定代表人刘远，该公司经理。
上诉人（原审被告）买胜利，男，回族，1968年8月15日生。
上诉人（原审被告）马静，女，回族，1974年3月28日生。
郑州黄金叶酒业营销有限公司、买胜利、马静的共同委托代理人张向伟、许华锋，河南团结律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）耿立广，男，汉族，1981年10月9日生。
原审被告买梅，女，回族，1965年7月29日生。
委托代理人张向伟、许华锋，河南团结律师事务所律师。
上诉人郑州黄金叶酒业营销有限公司（以下简称郑州黄金叶酒业公司）、买胜利、马静因与被上诉人耿立广、原审被告买梅民间借贷纠纷一案，不服西华县人民法院（2015）西民初字第1439号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人郑州黄金叶酒业公司、买胜利、马静的共同委托代理人张向伟、许华锋及买胜利、原审被告买梅的委托代理人张向伟、许华锋、被上诉人耿立广、原审被告买梅的委托代理人张向伟、许华锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：2014年8月20日，郭新宇与周口市华商实业有限公司（以下简称周口华商公司）、郑州黄金叶酒业公司、买胜利、马静、买梅签订借款合同，借给周口华商公司、郑州黄金叶酒业公司、买胜利、马静200万元，由买梅担保，后周口华商公司、郑州黄金叶酒业公司、买胜利、马静陆续还款70万元。2014年10月20日，耿立广与周口华商公司、郑州黄金叶酒业公司、买胜利、马静、买梅签订借款合同，借给周口华商公司、郑州黄金叶酒业公司、买胜利、马静250万元，由买梅担保。2014年11月18日，经耿立广和郭新宇、周口华商公司、郑州黄金叶酒业公司、买胜利、马静、买梅协商，耿立广与周口华商公司、郑州黄金叶酒业公司、买胜利、马静、买梅签订借款合同，郭新宇借给周口华商公司、郑州黄金叶酒业公司、买胜利、马静的下余本金130万元转到耿立广名下，耿立广又借给周口华商公司、郑州黄金叶酒业公司、买胜利、马静120万元，耿立广共计借给周口华商公司、郑州黄金叶酒业公司、买胜利、马静500万元。2015年6月15日，周口华商公司、郑州黄金叶酒业公司、买胜利、马静还借款本金63万元，利息按合同约定月息2%计算到2015年6月18日尚欠13万元。同日，耿立广作为债权方（甲方），周口华商公司、郑州黄金叶酒业公司、买胜利、马静作为债务方（乙方），买梅作为保证方（丙方），签订还款协议一份，三方在协议中写明乙方2014年向甲方多次借款计五百万元，均已逾期，现就欠款数额的确认和还款达成如下协议：第一条，截止到2015年6月18日，乙方还欠本金437万元整未还，利息13万元未付。乙方（乙方任何一方出具欠款手续对所有乙方均有效，乙方均认可）重新出具欠款手续，原手续作废。第三条，乙方各共同债务人均承诺：1、乙方于2015年6月18日前结清此前的欠息13万元；同月30日前还借款本金37万元并结清实时利息和费用（按日千分之一计算）；2、乙方于2015年7月30日前还借款本金100万元并结清实时利息和费用（按日千分之一计算）；3、乙方于2015年8月30日前还借款本金100万元并结清实时利息和费用（按日千分之一计算）；4、乙方如未另行签订抵押借款合同应于2015年9月30日前还借款本金200万元并结清实时利息和费用。第四条，丙方承担不可撤销的个人无限连带保证责任。……本协议第一条确认的欠款金额及利息，甲方有权要求乙方随时全部结清，乙方丙方均有义务和责任立即还本付息……。第五条，甲方指定接收乙方付息还本的账户；第六条，本协议如有纠纷，由合同签订地所在地法院管辖。第七条，本协议乙丙方签字或盖章后，甲方签名（合同签订时间地点以甲方签署为准）即生效。在协议上显示该协议2015年6月15日签于周口市西华县。乙方有买胜利本人及其作为周口华商公司的法人、马静及其作为郑州黄金叶酒业公司的法人签名，并加盖了周口华商公司、郑州黄金叶酒业公司的印章。买梅作为丙方签字。同日，买胜利给耿立广出具欠条，在欠条中写明：今欠借款本金437万元整，利息13万元未付，原手续作废。后因周口华商公司、郑州黄金叶酒业公司、买胜利、马静、买梅未履行该还款协议，耿立广诉至法院，要求周口华商公司、郑州黄金叶酒业公司、买胜利、马静、买梅偿还借款本金及利息。在审理过程中，耿立广撤回对周口华商公司的起诉，法院裁定予以准许。马静系郑州黄金叶酒业公司原法定代表人。
原审认为，本案各方签订的借款合同及还款协议内容不违反法律规定，意思表示真实，系有效合同。借款人应按约定偿还下欠本金及利息，逾期返还借款的应按约定利率支付逾期利息。郑州黄金叶酒业公司、买胜利、马静作为本案借款合同的债务人不履行协议约定的义务，应承担相应的违约责任，买梅作为本案借款合同的连带责任保证人，应按担保条款的约定在其保证范围内承担保证责任。耿立广主张被告郑州黄金叶酒业公司、买胜利、马静偿还下欠款的违约利息，应予支持。在借款合同及还款协议中，郑州黄金叶酒业公司、马静、买胜利均是债务方，耿立广所借款项打入的账户是郑州黄金叶酒业公司、马静、买胜利与周口华商公司在合同中共同指定的账户，故郑州黄金叶酒业公司、马静、买胜利、买梅的委托代理人辩称马静与郑州黄金叶酒业公司不是适格本案主体，买梅与买胜利借款履行的是职务行为，该借款应该由周口华商公司负责偿还的意见不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款，第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，判决：一、郑州黄金叶酒业公司、买胜利、马静于判决生效之日起十日内向耿立广偿还借款本金4370000元及利息（按照月息2%，自2015年6月19日起计算至借款本金付清之日止）。二、郑州黄金叶酒业公司、买胜利、马静于判决生效之日起十日内向耿立广偿还2015年6月18前拖欠的借款利息130000元。三、买梅对上述借款本金及利息承担连带清偿责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费44880元，诉讼保全费5000元，由郑州黄金叶酒业公司、买胜利、马静、买梅承担。
郑州黄金叶酒业公司、买胜利、马静均不服原审判决共同向本院上诉称：一、本案遗漏了必要共同被告。周口华商公司应为本案必要共同被告人，该笔借款实际用于周口华商公司，且该公司在借款合同及还款协议上均加盖了印章，其应为必要共同诉讼人。耿立广起诉时将周口华商公司列为被告，后又对其撤诉，一审裁定准许撤诉错误。买胜利作为周口华商公司的法定代表人，在借款合同及还款协议上签字是履行职务行为，还款责任应由周口华商公司承担。二、马静及郑州黄金叶酒业公司不是本案适格主体。民间借贷为实践合同，应当以实际交付借款时合同成立生效，本案从证据来说，耿立广将借款都打入了买梅账户，而买梅是周口华商公司的会计，从而可知，本案借款全部用于周口华商公司，并没有将借款实际交付给马静及郑州黄金叶酒业公司，本案借款合同及还款协议对马静及郑州黄金叶酒业公司不产生效力，一审判决马静及郑州黄金叶酒业公司承担还款责任错误。三、郑州黄金叶酒业公司与周口华商公司属于典型关联公司，郑州黄金叶酒业公司是周口华商公司全额出资所成立，由周口华商公司实际控制，郑州黄金叶酒业公司的高管均是周口华商公司委派的，且生产经营、交易均由周口华商公司所控制，包括郑州黄金叶酒业公司的对外投资，均是周口华商公司出资，虽郑州黄金叶酒业公司是独立法人，但郑州黄金叶酒业公司的财产应属于周口华商公司的财产，现周口华商公司破产申请已受理，郑州黄金叶酒业公司的财产应列为破产财产。请求二审撤销原判，依法改判或发回重审。
耿立广答辩称：一、耿立广一审撤回对周口华商公司的起诉符合法律规定。周口华商公司作为借款人之一，虽然有还款义务和责任，但耿立广有权处分自己的实体权利和诉讼权利，在多名被告中，周口华商公司仅是其中的一个被告，但并不是唯一被告，耿立广在诉讼中撤回对其的起诉，是正当行使权利，法院经审查已作出书面裁定准许耿立广撤诉，肯定了耿立广行使撤诉权及放弃对周口华商公司的诉求是正当合法，且该裁定已生效。二、马静及郑州黄金叶酒业公司是本案适格的被告。首先，马静以其自然人的身份、郑州黄金叶酒业公司以其独立法人的身份均在借款合同及还款协议签字或盖章；其次，买梅的个人账户以及买胜利的个人账户均是合同明确约定授权指定的接收借款的账户；再次，该笔借款如何使用、是否使用，不影响对耿立广应承担的还款责任；最后，借款人都有义务承担全部的还款责任，耿立广也有权要求借款人承担全部还款责任，各借款人的还款责任是连带的、共同的，借款合同中也明确约定了“买胜利等借款人作为共同借款方，任一方均由义务和责任偿还借款本息及违约金等”。故一审判决马静及郑州黄金叶酒业公司承担还款责任完全合法。三、本案上诉属于无效上诉，并未依法行使上诉权，一审判决已经生效。各上诉人对上诉权的行使存有重大瑕疵和错误：第一，上诉状上马静既没有签字也没有按手印，马静没有行使上诉权利；买胜利在上诉状上通篇没有一字显示买胜利对一审判决其承担责任或还款数额提出异议，足以证明买胜利对一审判决是认可的；郑州黄金叶酒业公司作为一人股东的有限公司，刘远即是唯一股东，又是法定代表人，并没有代表公司在上诉状上签字，郑州黄金叶酒业公司加盖公章但缺乏法定代表人的公章或签字，明显属于其上诉权的行使及上诉意愿没有完整表达。第二，各上诉人没有交纳上诉费用，缓交只是可以延缓交纳但并不是不交纳，更不是免交的意思，因此耿立广认为最迟应予二审开庭之日交纳上诉费用，实际上上诉人的缓缴申请并不符合诉讼费用交纳办法规定的缓交条件，不应该为马静等人开方便之门。第三，各上诉人属独立的诉讼主体，应独立行使上诉权，独立递交上诉状，上诉权不存在合并分割之说，合并上诉于法无据。四、补充上诉状认为郑州黄金叶酒业公司是周口华商公司的子公司，郑州黄金叶酒业公司的财产等同于周口华商公司的财产。然而郑州黄金叶酒业公司未在上诉状上盖章，委托代理人没有特别授权不能处分委托人的实体权利；周口华商公司不是当事人，更不是上诉人，未签字盖章。该补充上诉主体不明，是不是主张人的主张也不明，超过上诉期限，且二审案外人周口华商公司没有资格主张将他人的财产权利归为己有。五、补充上诉状主张郑州黄金叶酒业公司的股权等财产归属于周口华商公司，从程序上来说无论是真正的股权之争还是虚假诉讼，无论通过行政诉讼解决还是通过民事诉讼解决，都与本案不是同一个诉讼关系，都不是上诉案件中应该解决的问题，二审无权也无法对补充上诉内容进行审理。六、补充上诉状的内容不是一审判决书的判决事项，周口华商公司不是本案的当事人，没有权利上诉。综上所述，一审判决事实清楚，程序合法，判决得当，于法有据，应驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明的事实与原审查明事实一致。
本院认为：2015年6月15日，债权方（甲方）耿立广与债务方（乙方）买胜利、马静、周口华商公司、郑州黄金叶酒业公司经结算截至到2015年6月18日，乙方尚欠借款本金437万元，利息13万元，买胜利、马静、周口华商公司、郑州黄金叶酒业公司作为共同债务人均有义务偿还耿立广上述借款本金及利息，因买胜利、马静、周口华商公司、郑州黄金叶酒业公司是共同债务人，耿立广有权选择诉讼主体，一审耿立广撤回对周口华商公司的起诉，原审裁定准许，并无不当，因买胜利、马静、周口华商公司、郑州黄金叶酒业公司是并列的共同债务人，且借款款项的交付也是按照双方指定的账户履行的，故买胜利的签字行为应认定为个人行为，郑州黄金叶酒业公司、马静是本案适格诉讼主体。因郑州黄金叶酒业公司与周口华商公司是两个独立法人单位，周口华商公司申请破产的行为并不影响郑州黄金叶酒业公司以其法人单位的资产承担偿还借款的责任。郑州黄金叶酒业公司、买胜利、马静的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，程序合法，判决适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费44880元，由上诉人郑州黄金叶酒业公司、买胜利、马静共同负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李俊华
审 判 员 宋诗永
代理审判员 王 璐
二〇一六年一月八日
书 记 员 张丹丹