呼和浩特市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）呼民四终字第00830号
上诉人（原审原告）刘建军，男，1979年11月11日出生，汉族，无固定职业，住呼和浩特市赛罕区。
委托代理人丁换生，内蒙古嘉泽律师事务所律师。
委托代理人杨鑫，内蒙古嘉泽律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）内蒙古蒙建建筑安装工程有限责任公司。住所地：呼和浩特市玉泉区。
法定代表人邸富胜，该公司董事长。
委托代理人崔岩，男，1962年2月8日出生，汉族，内蒙古蒙建建筑安装工程有限责任公司分公司经理，住呼和浩特市回民区。
委托代理人侯德印，内蒙古诚安律师事务所律师。
原审被告崔海齐，男，1968年2月3日出生，汉族，内蒙古悦达房地产开发有限责任公司法定代表人，住呼和浩特市赛罕区。
委托代理人刘选来，内蒙古汇孚律师事务所律师。
上诉人刘建军因与被上诉人内蒙古蒙建建筑安装工程有限责任公司（以下简称蒙建公司）、原审被告崔海齐民间借贷纠纷一案，不服呼和浩特市赛罕区人民法院（2015）赛民初字第00430号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2016年1月27日公开开庭审理了本案。上诉人刘建军及其委托代理人丁换生、杨鑫，被上诉人蒙建公司的委托代理人崔岩、侯德印，原审被告崔海齐的委托代理人刘选来到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2013年4月2日，崔海齐向刘建军借款并出具借据一张，载明：“本人崔海齐因内蒙古蒙建公司牛场学校项目部资金周转于2013年4月2日特向（出借人）刘建军借到人民币现金（大写）肆佰壹拾万元整（￥4100000元）。本人承诺于2013年6月3日之前一次性将上述借款全部还清，如到期未将全部借款还清，本人自愿每超一日按借款金额的百分之一（合计41000元）向出借人支付逾期违约金，直至全部还清为止”。并且在该借据上备注：本人崔海齐已收到上述肆佰壹拾万全部借款。借款人：崔海齐，加盖内蒙蒙建公司牛场学校项目部印章。2013年6月12日，崔海齐向刘建军借款并出具借据一张，载明：“本人崔海齐因内蒙古蒙建公司牛场学校项目部资金周转于2013年6月12日特向（出借人）刘建军借到人民币现金（大写）伍拾伍万元整（￥550000元）。本人承诺于2013年7月12日之前一次性将上述借款全部还清，如到期未将全部借款还清，本人自愿每超一日按借款金额的百分之一（合计5500元）向出借人支付逾期违约金，直至全部还清为止”。并且在该借据上备注：本人崔海齐已收到上述肆佰壹拾万全部借款。借款人：崔海齐，并加盖内蒙蒙建公司牛场学校项目部印章。
另查明，2011年5月18日，蒙建公司向呼和浩特市玉泉区小黑河镇牛场学校（以下简称牛场学校）出具授权委托书一份，授权崔海齐全权负责蒙建公司承建呼和浩特市玉泉区小黑河镇牛场学校项目（以下简称牛场学校项目），委托其为该项目的负责人，其有权负责施工、管理、预决算等全部工作并承担该项目工程质量问题和责任。刘建军的诉讼请求为：1、请求法院判令崔海齐偿还刘建军的借款本金465万元及违约金179.99万元（违约金按照同期贷款利率6.15%的四倍主张，410万元的违约金从2013年6月3日计算至2015年1月2日为159.695万元，其余违约金计算至付清之日止；55万元的违约金从2013年7月12日计算至2015年1月12日为20.295万元，其余违约金计算至实际付清之日止），本息合计644.99万元，蒙建公司承担连带还款责任；2、本案所有诉讼费用由崔海齐、蒙建公司承担。
原审法院认为，刘建军与崔海齐所签订的借款凭据均是双方真实意思的表示，且内容不违反法律和行政法规的强制性规定，予以认可。崔海齐自认收到借款465万元，应当依据借款凭据的约定向刘建军偿还借款465万元并支付逾期还款违约金。其中410万元的借款双方约定2013年6月3日前偿还，2013年6月3日至2015年1月12日应当支付的违约金为147.1956万元（410万元×5.6%×4÷365天×585天）；其中55万元的借款双方约定2013年7月12日前偿还，2013年7月12日至2015年1月12日应当支付的违约金为18.4294万元（55万元×5.6%×4÷365天×546天），故崔海齐应向刘建军支付借款本息及违约金共计630.6250万元，并应按以上标准支付违约金至实际偿还之日止。刘建军依据蒙建公司出具的《授权委托书》，认为崔海齐系蒙建公司的项目负责人，且借款凭据上加盖内蒙蒙建公司牛场学校项目部印章，应当承担偿还借款并支付违约金的责任，但是依据《授权委托书》并没有授权崔海齐以蒙建公司的名义对外借款，且刘建军亦未提供证据证明崔海齐将借款用于呼市玉泉区小黑河镇牛场学校教学楼工程项目，故刘建军请求判令蒙建公司偿还借款及违约金的诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告崔海齐于本判决生效之日起三十日内日向原告刘建军偿还借款本金及违约金共计630.6250万元，并向原告刘建军支付自2015年1月13日起至实际支付之日止的违约金（违约金以本金465万元，按照中国人民银行公布的同期贷款基准利率的四倍计算）。二、驳回原告刘建军的其他诉讼请求。案件受理费56949元由刘建军负担1005元，崔海齐负担55944元。
刘建军不服一审判决，向本院提起上诉称，一审法院对蒙建公司不应承担连带责任的认定错误。1、崔海齐作为牛场学校项目的负责人对外因工程建设借款属于职务行为，不用出具明确的授权委托。借据中有项目部的公章，说明该借款行为属于职务行为。蒙建公司是该工程的总承包人，实际占有该工程，是该项目工程的权利义务承受主体，在承包该工程后任命崔海齐为项目部负责人，刻制了项目部公章，以项目部的名义施工，该事实是确定的。既然已查明项目部资金周转需要借款就说明是项目部在对外借款，而不属于崔海齐的个人行为，该项目部也没有其他建设项目存在，基于该事实，一审法院查明的事实和判决结果自相矛盾，该项目部没有法人资格，由其设立单位承担责任有法有据。2、该工程总造价1000多万元，已竣工并投入使用，一审中蒙建公司没有出庭应诉，也未提交已向该项目投入足额的工程建设资金的证据，也能反映出项目部对外借款的必然性及所借款项已用于建设项目当中。故请求二审法院依法改判支持刘建军的全部上诉请求。
蒙建公司答辩称，1、刘建军要求蒙建公司承担连带责任没有事实依据。蒙建公司没有向刘建军借过钱，也没有授权崔海齐向刘建军借钱。崔海齐与刘建军之间的借贷与蒙建公司无关，蒙建公司不应当承担还款责任；2、一审法院判决蒙建公司不承担还款责任正确，论证充分，符合事实。刘建军没有证据证明崔海齐作为蒙建公司的项目部负责人具有向外借款的代理权。崔海齐借款时即便加盖真实的项目部印章，也不足以使刘建军相信崔海齐具有代表蒙建公司向外借款的代理权，毕竟不同于蒙建公司自身，且崔海齐是在借款后不能归还时才私自刻制印章出具借据，刘建军明知是崔海齐借款，出于降低风险的需求才要求崔海齐加盖项目部印章，故崔海齐的借款行为并不构成对蒙建公司的表见代理；3、一审法院没有核实借款是否存在、数额是多少、以什么方式交付，刘建军起诉多少，崔海齐认可多少，包括高额违约金，崔海齐也没有异议，显然不符合常理。蒙建公司有理由怀疑刘建军与崔海齐恶意串通，进行虚假诉讼，损害他人合法权益。综上，请求二审法院查清事实，依法驳回刘建军的上诉请求，维持一审判决。
崔海齐答辩称，1、崔海齐是牛场学校项目的实际承包人。2011年5月18日蒙建公司向呼和浩特市玉泉区小黑河镇牛场学校出具一份授权委托书，授权崔海齐全权负责蒙建公司承建牛场学校项目，委托崔海齐为该项目的负责人。崔海齐在承建过程中的行为代表了蒙建公司，蒙建公司应当承担连带责任偿还借款；2、该项目的建设资金由崔海齐垫资，由于垫资数额较大，出现资金困难，崔海齐多次要求拨付工程款，蒙建公司也是知情的。为了项目进度及工程交付使用，崔海齐向刘建军提出借款要求，所借资金的用途在借据上有说明，使用于牛场学校项目建设的资金周转。因此，牛场学校项目实际承包主体和实际投入的事实可以证明蒙建公司应当承担连带还款责任。
二审审理过程中，上诉人刘建军向法庭提交了以下新证据：1、（2014）玉民二初字第00742号民事判决书，拟证明该判决最终确定牛场学校项目是蒙建公司在承建，崔海齐是该项目的负责人，本案涉及的借据形式上和玉泉区法院查明的借据是一致的，生效判决所确认的是蒙建公司和崔海齐承担清偿责任；2、《中标通知书》、《建设工程施工合同》、《基建工程结算审核定案表》。拟证明：（1）崔海齐是蒙建公司承建的牛场学校的项目部负责人；（2）牛场学校项目工程由蒙建公司承建，资金来源为崔海齐垫资；（3）崔海齐因该工程项目需要垫资向刘建军借款的行为属于职务行为；（4）蒙建公司应当连带偿还刘建军借款本金465万元及违约金；
对刘建军提交的两组新证据，蒙建公司提出以下质证意见：（1）对（2014）玉民二初字第00742号民事判决书的真实性认可，但是对证明的问题不认可。（2）对《中标通知书》、《基建工程结算审核定案表》、《工程造价汇总表》的真实性没有异议，但关联性、证明的问题不予认可；（3）对《建设工程施工合同》的真实性没有异议，证明的问题不予认可，蒙建公司该项目的负责人是李连杰，合同中已经注明。这几份新证据不符合新证据的条件，不属于新证据。
崔海齐对刘建军提交的新证据提出以下质证意见：崔海齐向刘建军借款是多次、小额、陆续根据工程实际进度借的，最后汇总成两张借据，对刘建军提交的证据和证明的问题均予以认可。
蒙建公司向法庭提交了以下新证据；2015年4月11日崔岩和崔海齐的电话通话录音。拟证明本案所涉的崔海齐的借款与蒙建公司无关。
对蒙建公司提交的上述新证据，刘建军提出以下质证意见：（1）录音属于新证据，但超过举证期限，不符合程序规定，具有程序不合法性；（2）录音无法核实是否属于崔岩和崔海齐本人的电话录音，对真实性也不认可；（3）即便录音是真实的，崔岩问的这一笔借款本金是多少，崔海齐没有陈述说清是哪一笔借款，双方还存在其他借款；（4）录音内容当中说这个钱跟蒙建有没有关系，崔海齐说没，可以看出崔岩问的这笔借款就不是本案当中的这笔借款，说的另一笔的还贷的借款。而且，崔岩问崔海齐给刘建军出具过多少张借条，崔海齐回答是三四张或者四五张，可以看出本案涉及的两张之外还存在其他借据，确实存在其他借款。印证了双方对话内容与本案无关；（5）因为崔海齐是牛场学校项目实际施工人，所以他回答崔岩借款是否与蒙建有关时，是出于并不是蒙建自己在施工的考虑，只是借用蒙建的名义在施工。
对蒙建公司提交的新证据崔海齐提出同意刘建军的质证意见的意见。
崔海齐向法庭提交了以下新证据：工程建设中的付款凭证，拟证明崔海齐向刘建军所借款项均用于牛场学校项目的建设。
刘建军对崔海齐提交的新证据的真实性和证明的问题均予以认可。
蒙建公司对崔海齐提交的证据提出了不是新证据，对证据不予质证的意见。
对各方提交的新证据，认证如下：1、对刘建军提交的新证据，蒙建公司、崔海齐对证据的真实性没有异议，本院对证据的真实性予以确认；2、对蒙建公司提出的新证据，崔海齐没有确认该通话记录的真实性，该证据缺乏其他证据印证，不能确定通话人的身份及其要证明的问题，不具有证据的客观性、关联性，不予采信；3、对崔海齐提交的新证据，不能直接证明其要证明的问题，与本案缺乏关联性，不予采信。
经二审审理查明，崔海齐向刘建军出具的2013年6月12日的借款凭据中备注的内容为“本人崔海齐已收到上述伍拾伍万元全部借款”。除该事实外本院对一审法院查明的主要事实予以确认。
另查明，牛场学校项目2011年上半年开工，2013年9月1日建成投入使用。部分工程款已结算，由玉泉区财政局拨款到蒙建公司的账户上，蒙建公司以现金或转账的形式支付崔海齐部分工程款。
刘建军、蒙建公司、崔海齐均认可崔海齐是牛场学校项目的实际施工人，工程建设资金来源为崔海齐自筹资金、个人垫付。
蒙建公司认可崔海齐是挂靠蒙建公司施工。
本院认为，本案的争议焦点为蒙建公司应否承担返还刘建军主张的630.6250万元借款本金及违约金的连带责任。根据查明的事实，崔海齐是牛场学校项目的实际施工人，挂靠蒙建公司施工。该工程建设资金由崔海齐自筹垫付。涉案借款凭据上明确标注了借款用途为“内蒙古蒙建公司牛场学校项目部资金周转”，且在借款人处加盖了“内蒙蒙建公司牛场学校项目部”印章。蒙建公司向牛场学校出具的《授权委托书》，授权崔海齐全权负责蒙建公司承建的牛场学校项目。上述事实与蒙建公司自认的崔海齐为牛场学校项目实际施工人、结算的部分工程款已支付崔海齐、崔海齐挂靠蒙建公司施工等事实相互印证，证实崔海齐向刘建军所借款项用于牛场学校项目工程建设。
蒙建公司不认可《授权委托书》，主张没有成立过项目部，没有刻过项目部公章。蒙建公司没有提交证据证实其该主张，其主张的事实亦与查明的崔海齐为牛场学校项目实际施工人、结算的部分工程款已由蒙建公司支付崔海齐、崔海齐挂靠蒙建公司施工等事实相互矛盾，缺乏事实依据，不予支持。关于蒙建公司提出的有理由怀疑刘建军与崔海齐恶意串通，进行虚假诉讼，损害他人合法权益的上诉理由，蒙建公司没有提交证据证实，缺乏事实依据，不予支持。
崔海齐挂靠蒙建公司施工，蒙建公司作为被挂靠人应当对崔海齐因工程所借款项承担连带还款责任。一审法院判决驳回刘建军对蒙建公司的诉讼请求不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持呼和浩特市赛罕区人民法院（2015）赛民初字第00430号民事判决的第一项，即被告崔海齐于本判决生效之日起三十日内日向原告刘建军偿还借款本金及违约金共计630.6250万元，并向原告刘建军支付自2015年1月13日起至实际支付之日止的违约金（违约金以本金465万元，按照中国人民银行公布的同期贷款基准利率的四倍计算）；
二、撤销呼和浩特市赛罕区人民法院（2015）赛民初字第00430号民事判决的第二项，即驳回刘建军的其他诉讼请求；
三、内蒙古蒙建建筑安装工程有限责任公司对本判决第一项内容承担连带还款责任。
四、驳回刘建军的其他诉讼请求。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费56949元，崔海齐、内蒙古蒙建建筑安装工程有限责任公司负担55810元，刘建军负担1139元；二审案件受理费1005元，崔海齐、内蒙古蒙建建筑安装工程有限责任公司负担985元，刘建军负担20元。
本判决为终审判决。
审 判 长 靳宝维
审 判 员 刘 艳
代理审判员 张 浩
二〇一六年三月十八日
书 记 员 李元日