甘肃省兰州市西固区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）西刑初字第451号
公诉机关兰州市西固区人民检察院。
被告人邵志福，男，1955年9月19日出生，汉族，初中文化，山东省招远市人，无业。身份证号6201041955********。2009年10月因犯合同诈骗罪被判处有期徒刑四年，2012年6月28日刑满释放。2014年9月23日因涉嫌诈骗罪被刑事拘留，同年10月30日被该局逮捕，现羁押于兰州市第三看守所。
被告人殷某某，男，1958年11月25日出生，汉族，高中文化，农民，户籍所在地甘肃省定西市临洮县，住临洮县洮阳镇五爱村八社**号，身份证号6224271958********。2014年10月25日因涉嫌诈骗罪被刑事拘留，同年11月28日被该局逮捕，现羁押于兰州市第三看守所。
辩护人庾春雷，男，甘肃英之剑�师事务所律师。
兰州市西固区人民检察院以西检公诉刑诉（2015）196号起诉书指控被告人邵志福、殷某某犯诈骗罪，于2015年6月15日向本院提起公诉。经审查因缺少部分主要证据材料，建议公诉机关补充主要证据材料。公诉机关补充相关证据材料后于2015年10月21日再次向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。兰州市西固区人民检察院指派检察员路晓峰出庭支持公诉，被告人邵志福、殷某某及其辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。
兰州市西固区人民检察院指控：2012年7月至11月，被告人邵志福伙同殷某某以给徐某儿子张某办理七里河食品药品监督管理局的工作为名诈骗徐某的现金9500元。2012年7月至2014年8月期间，被告人邵志福以能帮忙给被害人徐某的儿子张某、儿媳王某某办理工作（分别到兰州市七里河区食品药�监督管理局、中国石油兰州石化公司上班）为名，先后在西固区福临小区骗取徐某现金42万元（包括伙同殷某某诈骗的9500元），并伪造了招工便函。
针对上述事实，公诉机关向法庭提交了被害人的报案及陈述、抓获经过、证人证言、辨认笔录及照片、被告人供述以及有关书证等证据材料，认为被告人邵志福、殷某某的行为分别触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，均已构成诈骗罪，建议对邵志福处以六年以上八年以下有期徒刑，并处罚金；对殷某某处以一年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人邵志福对起诉书指控的罪名不持异议，同时提出诈骗金额应当以36.2万元，请求从轻判处。
被告人殷某某对起诉书指控的罪名及犯罪事实均不持异议，请求从轻判处。
辩护人对起诉书指控被告人殷某某犯诈骗罪的罪名及事实均不持异议，同时提出，被告人殷某某系从犯，在归案后能够如实供述，能够积极退赔被害人的经济损失，认罪、悔罪态度较好，建议对被告人殷某某在一年有期徒刑以下处刑，并适用缓刑。
经审理查明，2012年7月至11月，被告人邵志福伙同殷某某以给徐某儿子张强办理七里河食品药品监督管理局的工作为名诈骗徐某的现金1.1万元。2012年7月至2014年8月期间，被告人邵志福伪造了招工便函，以给被害人徐某的儿子张某办理七里河食品药品监督管理局的工作、徐某的儿媳王某某办理中国石油兰州石化公司工作为名诈骗徐某的现金35.1万元。
上述事实，有下列证据材料证明：
1、报案材料、受案登记表、立案决定书，证明2014年9月20日接徐某报，称邵志福、殷某某以为徐某之子张某及儿媳王某某找工作为由诈骗现金40万元。当天，兰州市公安局西固分局决定立案侦查。
2、案件来源及抓获经过，2014年9月22日公安人员依法传唤被告人邵志福到案，经讯问，邵志福对犯罪事实进行了初步供认；同年10月24日在兰州车站抓获被告人殷某某。
3、徐某提交的便函、收条、承诺书，证明为取得被害人的信任，邵志福向徐某说明已经安排好工作，8月份就可以上班。同时提供了盖有中国石人化兰州分公司后勤工程指挥部、人事处印鉴的便函、有李某某、马某某、甲某签名的承诺书、七里河药检局便函。
4、徐某提供的银行凭单19张，证明为了安排子女的工作，徐某按照邵志福的要求，以银行存款的方式支付40600元。
5、徐某提供的欠条、借条及收条，证明2013年12月1日邵志福出具欠条一张，记载为徐某儿子办工作2013年元月—11月26日共收人民币43.8万元；当天邵志福出具借条一张，记载�年前借徐某人民币2万元；2014年8月24日邵志福出具收条一份，记载收徐某给儿子办工作人民币40万元，8月25日晚8时前退还42万元，2万元为利息。
5、搜查证、搜查笔录、扣押物品及照片：证实从邵志福处扣押手机两部、印泥一盒，盒内有刻有“甘肃省第四股份集团有限公司财务专用章”印章一枚、印有“中国石化兰州分公司人事处”字样盖章的空白便函一张、向西固区人民法院写的起诉书草稿纸一张。
6、公安机关提取的银行流水单及邵志福伪造的兰州市七里河药检局便函、中国石化兰州分公司便函，证明被告人人邵志福伪造兰州市七里河药检局便函、中国石化兰州分公司便函各一份，便函内容分别通知张某2014年5月31日至6月10日到兰州市七里河区药检局报到，通知王某某2014年7月31日前到中国石化兰州分公司人事处报到。邵志福为了取得被害人的�任，以工资的名义支付张某3800元。
7、中国石油兰州石化公司人事处、兰州市药品监督管理局七里河区分局分别出具盖章“便函”（原件）及证明材料，证明邵志福交被害人的兰州市七里河药检局、中国石化兰州分公司便函均系伪造，中国石油兰州石化公司人事处未出具过招工便函、收条之类的材料。
8、被害人徐某陈述，与邵志福自2009年相识，当时邵在自己经营小卖部赊拿烟酒，还借进过钱，共欠2万元。2009年邵因犯罪服刑，2012年邵出狱后便要求归还欠款，邵提出将欠款投入到他承包的工程中，当时徐某经营一超市，2012年6、7月份，通过邵志福介绍认识了殷某某，有一次，殷某某和邵志福来到超市，殷某某说他认识卫生局局长、劳动局的局长，还说人事局的什么人是他的亲属，并且说要给孩子找工作的话，他可以帮忙。为此徐某问过邵志福殷�某是不是有这么大的本事，邵志福肯定的说殷某某“这人本事大”。徐某请求殷某某为儿子张某找份工作，殷某某答应帮忙找工作，并说需要8万元钱。自2012年7月份开始，殷某某和邵志福以请客、报名、体检等理由，陆续要走1.1万元，但为张某找工作的事再无下文，人也联系不上，无奈，通过邵志福向殷某某询问工作之事，邵志福回复说殷某某根本办不上，方知自己被殷某某所骗，无奈请邵志福帮忙将钱从殷某某处要回，邵志福答应帮忙要钱，同时，邵志福说他认识兰炼物业的马某某马主任，他还有一朋友叫“贾军”（音），能帮忙办理找工作，于是徐某又请邵志福给儿子张某和儿媳王某某找工作。在此期间，一直让邵志福找殷某某要钱，邵志福找各种理由推拖，还说“这不是我在哩吗，你天天见我，我又没跑，你放心”。2013年2月份春节期间，邵志福到超市来说：贾军今天要来看一下王某某，还说贾军已经偷偷到超市看过张某了。当天，邵志福领着贾军到徐某家看了看王某某，此后徐某再未见过贾军。至此，邵志福便以为王某某办理工作需要用钱为由支取钱款18.16万元，以为张某办理工作需要用钱为由支取钱款21.633万元，同时邵志福承诺张某和王某某2013年8月就可以上班，承诺的时间到后，邵志福却以种种理由一次一次的推脱，同时，邵志福说药检局局长出差未归，让张某在家等局长回来后再上班，邵志福还给张某个人账户上分三次打了3800元后便再未发“工资”。至此，徐某方知自己被骗，2012年12月1日徐某找到邵志福要示还钱，邵志福便打了一张因找工作收取43.8万的欠条，同时还打了一张三年前借款2万元的借条，但款项却一直未还，2014年8月24日，邵志福再次出具一份办工作收取40万的收条，承诺8月26日晚8时前退款，但�志福仍未还款，为此向公安机关报案。
9、证人邵某某证言，该证人系邵志福兄弟，与被害人徐某相识，2014年8月份徐某多次到家中找邵志福，经询问，得知邵志福从徐某处拿钱为徐某儿子、儿媳找工作，具体金额不清楚，好像是二十多万。同时证明邵志福原系甘肃省设计院的测量工人，多年前就被单位开除，后来因为诈骗罪被判过刑，属于无业人员，和他交往的人中也没有能够办成工作的人。
10、证人贾军证言，自己与不认识邵志福、殷某某、闫某某，我也没去过邵志福家。对于邵志福这个人，虽不认只，但知道此人，十年前自己在担任兰州石化物业管理一公司工程部主任时，邵志福到办室要求承包拆迁工程，被自己赶出办公室。
11、证人赵某某证言，2012年或者是2013年与邵志福相识，邵志福说可以帮忙找工作，说他帮徐某的儿子办�了公务员的工作，还拿出了招录手续，有一次与邵志福和殷某某一起吃饭，殷某某说邵志福给别人办公务员的工作是通过他办的。邵志福曾用赵某某的银行卡接受过现金打款。
12、证人闫某某证言，2013年邵志福多次租用自己的私家车，再无其他关系。2013年的夏天邵志福借用过自己的一张中国银行的银行卡。自己不认识徐某，也没去过徐某家。马某某、殷某某听邵志福说过，也见过这两个人。
13、辨认笔录，被害人徐某对被告人邵志福、殷某某进行辨认确认。
14、被告人邵志福供述，邵志福对自己以为徐某儿子、儿媳办理工作为由骗取现金供认不讳，在侦查机关的多次供述中均称自己从徐某处骗取金额是36.2万元。同时供述自己与徐某是西固区福临小区的居民，殷某某是自己介绍与徐某相识，2013年1月份，殷某某提出可以帮徐某的儿子张某办理工作，以此为由，殷某某先后从徐某处拿了1.1万元，殷某某拿钱时自己均在场，到4月份，徐某找不到殷某某，自己承诺帮她向殷某某要回钱款，同时承诺帮徐某给她儿子、儿媳办理工作。自己以为办理工作为名先后从徐某处拿了36.2万元，包括殷某某拿走的1.1万元。这些钱，徐某是陆陆续续给的，有直接拿的现金，也有通过银行账户汇的钱，到2013年底徐某因工作之事没办成，徐某要求还款，按照她的要求，以欠、借、收条的形式给徐某打过条子，但确实从徐某处拿的是36.2万元。
15、被告人殷某某供述，通过邵志福与徐某相识，相识后对徐某说可以帮他儿子在七里河区药检局找工作，但需要花钱，以办理工作为由从徐某处陆续拿走了1.1万元，从徐某处拿钱时，邵志福也在场。
16、户籍证明，被告人邵志福生于1955年9月9日、被告人殷某某生于1958年11月25日，案发时，二被告人均已达到刑事责任年龄。
17、前科材料，2009年10月20日被告人邵志福因犯合同诈骗罪于被判处有期徒刑四年，2012年6月28日刑满释放。
上述证据，经庭审举证、质证，证据来源清楚，搜集程序合法，证据内容真实、有效，证据之间能够印证上述事实，本院予以确认。
本院认为，被告人邵志福、殷某某以非法占有为目的，采取虚构事实，隐瞒真相的手段，以能为他人办理工作为由，骗取他人钱财，其行为均已构成诈骗罪。其中，被告人邵志福诈骗金额36.2万元，属数额巨大；被告人殷某某诈骗金额1.1万，属数额较大。公诉机关指控的罪名成立。关于本案的诈骗金额的认定，根据卷内材料，本案诈骗款项系被告人自2012年7月至2014年8月陆续支付，被害人对诈骗金额的几次陈述均不一致，卷内所附的欠条、收条中�数额亦不相同，被告人邵志福到案后一直稳定供述共骗取36.2万元，公诉机关以42万元确定犯罪金额，不具排他性，属证据不充分，从有利被告人出发，根据现有证据，本案中的诈骗金额应认定为36.2万元。在共同犯罪，二被告人作用相当，不宜区分主从，辩护人提出被告人殷某某系从犯的意见不予支持。被告人邵志福曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应从重处罚。二被告人归案后能自愿认罪，被告人殷某某且能积极退赃，具有悔罪表现，均可从轻处罚，辩护人的相关辩护意见予以支持。综上，根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款及第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人邵志福犯诈骗罪，判处有期徒刑八年；罚金50000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月23日起至2022年9月22日止。罚金自判决生效之日起一个月内一次性缴纳。）
被告人殷某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年一个月；罚金1000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月25日起至2015年11月24日止。罚金自判决生效之日起一个月内一次性缴纳。）
二、违法所得35.2万元，予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或直接向甘肃省兰州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 曹 长 虹
审 判 员 刘�娜
人民陪审员 张 世 奎
二〇一五年十月二十四日
书 记 员 徐 欣
附《中华人民共和国刑法》相关条文：
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。