湖南省宁远县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘1126刑初378号
公诉机关湖南省宁远县人民检察院。
被告人贺志平，男，汉族，初中文化，无业。因销售伪劣产品，于2016年9月21日被宁远县公安局刑事拘留，2016年10月20日经宁远县人民检察院批准逮捕，次日由宁远县公安局执行逮捕。现羁押在宁远县公安局看守所。
辩护人梁毅忠，湖南二十一世纪律师事务所律师。
被告人王小莲，女，汉族，初中文化，农民。因销售伪劣产品，于2016年9月21日被宁远县公安局刑事拘留，2016年10月20日经宁远县人民检察院批准逮捕，次日由宁远县公安局执行逮捕。现羁押在永州市公安局看守所。
辩护人胡顺军，湖南盛仁律师事务所律师。
被告人曾记玉，女，汉族，小学文化，无业。因销售伪劣产品，于2016年9月21日被宁远县公安局刑事拘留，2016年10月20日经宁远县人民检察院批准逮捕，次日由宁远县公安局执行逮捕。同月28日经宁远县公安局取保候审，同日执行。同年12月22日经宁远县人民检察院决定取保候审，次日由宁远县公安局执行。
被告人黄求兴，男，汉族，初中文化，无业。因销售伪劣产品，于2016年9月21日被宁远县公安局刑事拘留，2016年10月20日经宁远县人民检察院批准逮捕，次日由宁远县公安局执行逮捕。2017年7月17日经本院决定取保候审，同日由宁远县公安局执行。
辩护人欧阳霖，湖南濂溪律师事务所律师。
湖南省宁远县人民检察院以湘宁检刑诉（2017）374号起诉书，指控被告人贺志平、王小莲、曾记玉、黄求兴犯销售伪劣产品罪，于2017年6月5日向本院提起公诉。本院于当日受理后，依法适用普通程序，由审判员卢胜富担任审判长，与人民陪审员李酒兰、谢冒仔组成合议庭，代理书记员欧登高担任庭审记录，于2017年8月1日在本院第一审判庭公开开庭审理了本案。宁远县人民检察院指派代理检察员赵夏瑜出庭支持公诉。被告人贺志平、王小莲、曾记玉、黄求兴及被告人贺志平的辩护人梁毅忠、被告人王小莲的胡顺军均到庭参加诉讼。现已审理终结。
宁远县人民检察院指控：
2016年3月份以来，被告人贺志平伙同妻子曾记玉及王小莲通过微信与假烟贩子联系，从广东、福建漳州等地通过物流快递发货和电话、互联网订货、银行汇款结账等方式，先后20余次低价从福建云霄购进伪劣卷烟价值达20余万元，并将假烟卖给宁远县籍的余晴敬、雷旭东、杨锋庆、道县籍的黄求兴、蓝山籍的曾绍维等人，从中非法获利5万余元。
1、2016年3月份以来，被告人贺志平、王小莲、曾记玉通过电话联系宁远县鲤溪镇的雷旭东，然后通过亲自送货上门的方式卖给雷旭东343条黄芙蓉王假卷烟。
2、2016年以来，被告人贺志平、王小莲、曾记玉联系到宁远县城铂富缤纷世界烟酒店的杨锋庆后，通过亲自送货上门、低于市场价的方式卖给杨锋庆200余条黄芙蓉王假卷烟，2条中华牌假卷烟，2条荷花牌假卷烟。
3、2016年5月份以来，被告人贺志平、王小莲、曾记玉联系到禾亭镇的余晴敬后，以低价的方式卖给余晴敬120多条假黄芙蓉王卷烟，2条假和天下卷烟及4条假中华牌卷烟。
4、2016年7月份，被告人贺志平、曾记玉、王小莲通过微信与曾绍维取得联系，三人合伙将35条假中华牌卷烟，2条假黄芙蓉王卷烟，2条蓝芙蓉王假卷烟。
5、2016年4月份，被告人黄求兴在宁远与被告人贺志平认识，贺志平向黄求兴推销假烟。2016年4月份以来，被告人贺志平、王小莲、曾记玉通过小车送货的方式将假烟送到黄求兴手中，共300多条假黄芙蓉王卷烟，10多条蓝芙蓉王假卷烟，10余条假玉溪牌卷烟。被告人黄求兴通过直接送货的方式，将假烟贩卖给道县县城宾馆、报刊亭等地，销售金额5万多元，获利5000余元。
2016年10月10日，经湖南省烟草质量监督检测站检验，被告人贺志平、王小莲、曾记玉、黄求兴销售的卷烟为假冒注册商标伪劣卷烟。2016年10月13日宁远县价格认证中心对被告人贺志平、王小莲、曾记玉、黄求兴销售的卷烟进行价值认定，被告人贺志平销售假烟价值为268080元，王小莲销售假烟价值为153450元，曾记玉销售假烟价值为99670元，黄求兴销售假烟价值为76800元。
为证明上述事实，宁远县人民检察院提供了书证、物证、勘验及搜查笔录、辨认笔录、鉴定意见、证人证言、被告人的供述与辩解予以证实。据此，认为四被告人为非法获利销售假烟，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条之规定，提请本院依法以销售伪劣产品罪追究其刑事责任。
被告人贺志平辩称，对公诉机关指控贩卖假烟黄芙蓉王950条、蓝黄芙蓉王8条、中华50条、和天下4条、荷花4条的事实没有异议，并认罪。其辩护人的辩护意见认为：价格事务所的结论是在无法查清的情况下才适用，能够查清的，应该以销售价或进货价计算，故被告人贺志平的销售金额按销售价或进货价计算不足20万元。
被告人王小莲辩称，对公诉机关指控贩卖假烟黄芙蓉王550条、蓝黄芙蓉王7条、中华30条的事实没有异议，并认罪，因在本案中是从犯，请求从轻处罚。辩护人的意见与被告人贺志平的辩护人的意见一致，补充一点，价格事务所的结论即使在无法查清销售金额，也应按正品的市场中间价计算销售金额。
被告人曾记玉辩称，对公诉机关指控贩卖假烟黄芙蓉王395条、玉溪4条的事实没有异议，并认罪，因在本案中是从犯，请求从轻处罚。
被告人黄求兴辩称，对公诉机关指控贩卖假烟黄芙蓉王280条、中华10条、玉溪10条的事实没有异议，并认罪，因在本案中是从犯，请求从轻处罚。
经审理查明，2016年3月份以来，被告人贺志平伙同妻子曾记玉及王小莲通过微信与假烟贩子联系，从广东、福建漳州等地通过物流快递发货和电话、互联网订货、银行汇款结账等方式，先后20余次低价从福建云霄购进伪劣卷烟价值达20余万元，并将假烟卖给宁远县籍的余晴敬、雷旭东、杨锋庆、道县籍的黄求兴、蓝山籍的曾绍维等人，从中非法获利5万余元。
其中，四被告人销售假烟的数额、销售金额、非法盈利如下：2016年3月份以来，被告人贺志平销售假烟的数额为：黄芙蓉王950条、蓝黄芙蓉王8条、中华50条、和天下4条、荷花4条。评估价为268080元，实际销售价为191120元。非法盈利50000余元；2016年3月份以来，被告人王小莲销售假烟的数额为：黄芙蓉王550条、蓝黄芙蓉王7条、中华30条。评估价为153450元，实际销售价为109540元。在审理过程中过程中被告人王小莲家属主动缴纳了非法盈利30000元及罚金30000元；2016年3月份以来，被告人曾记玉销售假烟的数额为：黄芙蓉王395条、玉溪4条。评估价为99670元，实际销售价为71580元。在侦查过程中被告人曾记玉主动缴纳了非法盈利5000元，在审理过程中又主动缴纳了非法盈利5000元和罚金36000元；2016年4月份以来，被告人黄求兴销售假烟的数额为：黄芙蓉王280条、中华10条、玉溪10条。评估价为76800元，实际销售价为54600元。在审理过程中被告人黄求兴主动缴纳了非法盈利5000元和罚金33400元，共计38400元。
以上事实，有如下证据证实：
一、书证：1、户籍证明，证实被告人贺志平，1983年6月9日出生，已成年，是完全刑事责任人；被告人王小莲，1982年9月6日出生，已成年，是完全刑事责任人；被告人曾记玉，1987年9月28日出生，已成年，是完全刑事责任人；被告人黄求兴，1990年5月16日出生，已成年，是完全刑事责任人。2、到案经过，证实在宁远县公安局接到匿名报警后出警抓获四被告人的经过：2016年9月20日0时宁远县公安局接到匿名报警后出警到贺志平、曾记玉居住地宁远县宁嘉公路新宁泵车维修中心二楼将其抓获；2016年9月20日0时宁远县公安局出警到王小莲居住地宁远县城鑫都宾馆附近德邦物流隔壁居民房四楼将其抓获；2016年9月20日15时宁远县公安局出警到黄求兴居住地道县白马渡沙场内将其抓获。
二、物证记账本、假烟：
1、记账本证实被告人贺志平、王小莲合伙期间的部分假烟种类、数量、进货价、销售价；
2、假烟黄芙蓉王106条，证实从被告人王小莲家搜出其尚未销售的有假烟黄芙蓉王50条；证明从被告人黄求兴家搜出其尚未销售的有假烟黄芙蓉王30条；证明从被告人贺志平家搜出其尚未销售的有假烟黄芙蓉王26条；
三、现场勘验、搜查笔录，证实从被告人王小莲家搜出其尚未销售的有假烟黄芙蓉王50条；证明从被告人黄求兴家搜出其尚未销售的有假烟黄芙蓉王30条；证明从被告人贺志平家搜出其尚未销售的有假烟黄芙蓉王26条；共106条假黄芙蓉王；
四、辨认笔录，证实在宁远县公安局出警抓获四被告人后，通过雷旭东、曾记玉、杨锋庆、余晴敬、何仁成辨认确定贺志平、王小莲、曾记玉、黄求兴为销售假烟的四被告人；
五、证人雷某东的证言，证实从被告人贺志平、曾记玉手中三次购进假烟黄芙蓉王343条，卖出133条，尚有210条未卖；
六、鉴定意见：p、湖南省烟草质量监督检测站（20162155）、（20162159）号卷烟鉴别检验报告证实，四被告人销售的卷烟黄芙蓉王、蓝黄芙蓉王系假冒注册商标且伪劣卷烟；2、宁远县价格认证中心（2016）156号价格认定结论书证实，被告人贺志平销售假烟的数额为：黄芙蓉王950条、蓝黄芙蓉王8条、中华50条、和天下4条、荷花4条。评估价为268080元；2016年3月份以来，被告人王小莲销售假烟的数额为：黄芙蓉王550条、蓝黄芙蓉王7条、中华30条。评估价为153450元；2016年3月份以来，被告人曾记玉销售假烟的数额为：黄芙蓉王395条、玉溪4条。评估价为99670元；2016年4月份以来，被告人黄求兴销售假烟的数额为：黄芙蓉王280条、中华10条、玉溪10条。评估价为76800元；
七、被告人供述和辩解，被告人供述的事实与公诉机关指控的犯罪事实基本一致，均认为价格事务所认定的销售数额过高。
以上证据，经过庭审举证、质证，证据间能相互印证，本院予以采信。
本院认为，被告人贺志平、王小莲、曾记玉、黄求兴明知销售假烟是违法的而销售，被告人贺志平销售假烟价值近20万元，王小莲、曾记玉、黄求兴销售假烟价值5万元以上，其行为已构成了销售伪劣产品罪，因此，公诉机关指控被告人贺志平、王小莲、曾记玉、黄求兴所犯罪名成立。在共同销售伪劣产品的犯罪中，贺志平起了主要作用，是主犯，王小莲、曾记玉、黄求兴起了次要作用，是从犯，应当从轻或减轻处罚。被告人贺志平、王小莲、曾记玉、黄求兴归案后能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度好，对被告人适用从轻处罚。被告人贺志平及王小莲的辩护人的辩护意见“价格事务所对假烟定价太高，应该按实际销售或进货价计算非法销售数额，故价格事务所评估价值过高”。经查符合实际情况，本院予以采纳。宁远县价格认证中心（2016）156号价格认定结论书按零售价计算非法销售数额，违反了2013年12月16日国家发展改革委价格认证中心（2013）203号《涉案侵权伪劣商品价格认定规则》第九条的规定的“生产、销售伪劣商品按同类未掺杂、未掺假的合格商品的市场中间价格认定”，故本院对宁远县价格认证中心认定的非法销售金额不予采纳。本院认定被告人贺志平销售假烟的金额及非法盈利分别为191120元、50000余元；被告人王小莲销售假烟的金额及非法盈利分别为109540元、30000余元；被告人曾记玉销售假烟的金额及非法盈利分别为71580元、10000余元；被告人黄求兴销售假烟的金额及非法盈利分别为54600元、5000余元。适用《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十五条、第二十六条第一、四款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款之规定处罚；应当从轻或减轻处罚。被告人王小莲积极退赃和尽力筹集罚金，适用《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十七条、第五十二条、第六十七条第三款之规定处罚；鉴于被告人曾记玉、黄求兴真诚悔罪，积极退赃和交纳罚金，综合考虑本案的犯罪事实和情节，对被告曾记玉、黄求兴适用缓刑，没有再犯罪的危害，对所居住的社区无重大不良影响，适用《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十七条、第五十二条、第六十七条第三款第七十二条、第七十三条、之规定处罚。为此，判决如下：
一、被告人贺志平犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币100000元。
（判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期从2016年9月21日起至2018年7月20日止）；
以上未交纳罚金款项限本判决发生效力十日内追缴；
二、被告人王小莲犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币30000元（已交纳）。
(判决生效前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期从2016年9月21日起至2017年8月20日止)；
三、被告人曾记玉犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币36000元（已交纳）。
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算）；
四、被告人黄求兴犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币33400元（已交纳）
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 卢胜富
人民陪审员 李酒兰
人民陪审员 谢冒仔
二〇一七年八月十日
代理书记员 欧登高
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百四十条【生产、销售伪劣产品罪】生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条【罚金的缴纳、减免】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。