浙江省温州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）浙03刑终1051号
原公诉机关浙江省永嘉县人民检察院。
上诉人（原审被告人）徐时财，于浙江省永嘉县，无业。曾因犯开设赌场罪于2010年5月13日被判处有期徒刑八个月，2010年7月30日刑满释放；因殴打他人于2015年9月18日被行政拘留十日。现因涉嫌犯开设赌场罪于2015年9月29日被刑事拘留，同年10月30日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。
原审被告人王某甲，于江西省万年县，无业。曾因犯非法拘禁罪于2008年5月21日被判处有期徒刑六个月，缓刑一年。现因涉嫌犯开设赌场罪于2015年10月23日被抓获，同日被刑事拘留，同年11月19日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。
原审被告人陈某甲，于浙江省永嘉县，无业。曾因无驾驶资格驾驶机动车于2006年1月4日被行政拘留三日；因故意毁坏财物于2008年1月30日被行政拘留六日。因犯寻衅滋事罪、故意伤害罪于2009年1月12日被判处有期徒刑一年二个月；因犯寻衅滋事罪于2009年6月16日被判处有期徒刑一年，与原刑期一年二个月并罚，执行有期徒刑二年，2010年7月19日刑满释放。现因涉嫌犯开设赌场罪于2015年9月22日被抓获，次日被刑事拘留，同年10月30日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。
原审被告人金邦建，于浙江省永嘉县，无业。曾因犯故意伤害罪于2009年3月20日被判处有期徒刑七个月，同年7月7日刑满释放。现因赌博于2015年9月22日被抓获，次日被行政拘留十二日，后因涉嫌犯开设赌场罪于同年10月5日被刑事拘留，同月30日被逮捕。2016年7月21日取保候审。
原审被告人胡建敏，于浙江省永嘉县，无业。曾因寻衅滋事于2006年被罚款200元；因赌博于2010年11月18日被行政拘留三日。现因涉嫌犯开设赌场罪于2015年9月22日被抓获，次日被刑事拘留，同年10月13日被取保候审，2016年5月4日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。
原审被告人徐某，于浙江省永嘉县，无业。曾因赌博于2007年4月18日被行政拘留五日。现因涉嫌犯开设赌场罪于2015年9月23日被抓获，同日被刑事拘留，同年10月29日被监视居住，次日被逮捕。2016年6月22日取保候审。
原审被告人吴锡文，于浙江省永嘉县，经商。曾因犯参加黑社会性质组织罪于2010年12月6日被判处有期徒刑八个月，2011年3月30日刑满释放。现因涉嫌犯开设赌场罪于2015年9月22日被抓获，次日被刑事拘留，同年10月30日被逮捕。2016年6月21日取保候审。
原审被告人麻福民，曾用名麻一鹏，于浙江省永嘉县，无业。曾因犯协助组织卖淫罪、非法拘禁罪于2013年7月12日被判处有期徒刑二年四个月，2014年7月15日被假释，2015年5月15日假释期满。现因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年9月22日被抓获，次日被刑事拘留，同年10月30日被逮捕。2016年6月21日取保候审。
原审被告人赖燕丰，曾用名赖金淼，于江西省修水县，务工。曾因犯盗窃罪于2014年12月2日被判处有期徒刑十个月。现因涉嫌犯开设赌场罪于2015年9月22日被抓获，次日被刑事拘留，同年10月30日被逮捕。2016年6月21日取保候审。
原审被告人金某甲，于浙江省永嘉县，无业。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年9月22日被抓获，次日被刑事拘留，同年10月13日被取保候审，2016年5月6日被继续取保候审。
原审被告人金某乙，于浙江省永嘉县，经商。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年9月22日被抓获，次日被刑事拘留，同年10月13日被取保候审，2016年5月6日被继续取保候审。
浙江省永嘉县人民法院审理永嘉县人民检察院指控原审被告人徐时财、王某甲、陈某甲、金邦建、胡建敏、徐某、吴锡文、麻福民、赖燕丰、金某甲、金某乙犯开设赌场罪一案，于二○一六年六月十七日作出（2016）浙0324刑初598号刑事判决。原审被告人徐时财不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2015年4、5月份，被告人徐时财伙同金兵杰、徐凤（均另案处理）在永嘉县枫林镇、岩头镇的山上开设赌场，以“麻将牌九”的形式吸引不特定的人员前来赌博，赌场以5%的比例抽取头薪获利，被告人徐时财招徕赌客，并雇佣被告人金某甲在赌场内做理手，雇佣被告人王某甲为赌场开车接送赌客。该赌场于5月底停止，期间参赌人数达20人次以上。
2015年9月份，被告人徐时财伙同金兵杰、徐凤再次在永嘉县枫林镇、岩头镇的山上开设赌场，以“麻将牌九”的形式吸引赌客前来赌博，抽取5%的头薪获利。该赌场雇佣被告人徐某做报夹，雇佣被告人陈某甲、金邦建、胡建敏、金某甲、吴锡文、麻福民、赖燕丰与柯志克（另案处理）等八人看场，徐立龙、陈丐方（均另案处理）打杂，被告人王某甲、金某乙及李建益、王策（均另案处理）为赌场接送赌客。该赌场上午、下午各一场，每场参赌人员在30人以上。2015年9月21日，为防止有人前往赌场滋事，被告人陈某甲要求被告人胡建敏召集他人看场。2015年9月22日上午，被告人金某甲应被告人胡建敏要求，召集被告人赖燕丰、麻福民、吴锡文三人并共同乘坐被告人胡建敏驾驶的车辆到赌场内看场。该赌场于2015年9月22日被公安机关查获，查获当天参赌人数在30人左右。
经查，至被查获时止，该赌场开设达一个月以上，参赌人数累计达200人次以上；被告人王某甲为赌场接送赌客达十天以上，参赌人数累计达200人次以上；被告人陈某甲、金邦建、胡建敏为赌场看场四天以上，被告人徐某为赌场报夹一天以上，被告人金某甲为赌场做理手一天以上并应胡建敏要求召集他人为赌场看场，被告人赖燕丰、麻福民、吴锡文为赌场看场一次，被告人金某乙为赌场接送赌客三天，参赌人数累计均达20人次以上。
原判以开设赌场罪分别判处被告人徐时财有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币50000元；被告人王某甲有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币20000元；被告人陈某甲有期徒刑一年，并处罚金人民币20000元；被告人金邦建、胡建敏各期徒刑十个月，并处罚金人民币15000元；被告人徐某、吴锡文、麻福民、赖燕丰各有期徒刑九个月，并处罚金人民币15000元；被告人金某甲有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币15000元；被告人金某乙有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币15000元；暂扣于永嘉县公安局的管制刀具八把及筛子等，予以没收。
原审被告人徐时财上诉称：（1）原判认定的事实不清、证据不足，认定其于2015年4、5月份期间开设赌场的事实错误，该赌场是姐姐徐凤和金兵杰开设的，自己是直到同年9月份才去帮忙，当下理手而已，并无股份，该事实能得到该二人供述的印证，其他同案犯及其他证人证言称其有股份的内容互相矛盾，均与事实不符；（2）原判认定其系开设赌场情节严重的证据不足，其9月份才到该赌场帮忙，不仅参与时间短、参赌人员少，而且不构成累犯，原判适用法律错误，导致量刑过重，应在有期徒刑三年以下量刑，要求改判。
经二审审理查明，原判认定以上事实的证据有被告人徐时财的供述，被告人王某甲、金某甲原在侦查阶段的供述及辨认笔录，被告人陈某甲、金邦建、胡建敏、徐某、吴锡文、麻福民、赖燕丰、金某乙的供述及相关辨认笔录的供述，同案犯金兵杰、徐凤、柯志克、李建益、王策、陈丐方、徐立龙的供述，证人陈某乙、江某、谷某、潘某、周某、王某乙、谢某、季某、叶某甲、叶某乙、郑某的证言，检查笔录及照片、扣押决定书、扣押清单，通话记录，刑事判决书、行政处罚决定书、罪犯档案资料，抓获经过，人口信息等。原判认定事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。
关于徐时财提出自己没有在2015年4、5月份开设赌场，在9月份的赌场里仅是帮忙，没有股份的意见。经查，同案犯王某甲、胡建敏、金某甲均供认该赌场是徐时财伙同徐凤、金兵杰自2015年4、5月份开始开设的；负责看场、报夹、接送赌客等工作的同案犯吴锡文、麻福民、赖燕丰、金某甲、金某乙、陈丐方等人对于开设赌场的时间、场次以及每次参赌人员达二、三十多人等情况也有过相互印证的供述；参赌人员陈某乙、江某、谷某、潘某等人相互印证涉案赌场是徐凤、徐时财、金兵杰一起开的，从2015年4月开始徐凤、徐时财就曾打电话邀请其去该赌场赌博的事实，并得到相应通话记录等证据的印证。另外对于该赌场的开设持续时间、场次等情况，还得到其他参赌人员的证言印证。由此足以认定徐时财伙同徐凤、金兵杰于2015年4、5月份以及9月份在枫林、岩头的山上开设赌场，4、5月份每天一场，每场参赌人数在20人以上，9月份每天两场，每场参赌人数在30人以上，开设时间至少达一个月以上，参赌人数累计在200人次以上，属于开设赌场情节严重的情形。徐时财系赌场股东，参与赌场管理，不能认定为从犯，故其相关的上诉意见与查明事实不符，均不予采信。
本院认为，上诉人徐时财、原审被告人王某甲、陈某甲、金邦建、胡建敏、徐某、吴锡文、麻福民、赖燕丰、金某甲、金某乙伙同他人开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，其中徐时财、王某甲系情节严重。徐时财、赖燕丰、麻福民、吴锡文曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。原判鉴于王某甲、陈某甲、金邦建、胡建敏、徐某、吴锡文、麻福民、赖燕丰、金某甲、金某乙在共同犯罪中起次要作用，系从犯；金邦建、胡建敏、吴锡文、金某乙归案后能如实供述自己的罪行；徐某、麻福民、赖燕丰、金某甲能够自愿认罪，决定对王某甲予以减轻处罚，对陈某甲、金邦建、胡建敏、徐某、吴锡文、麻福民、赖燕丰、金某甲、金某乙等人均予以从轻处罚，并对金某甲、金某乙适用缓刑。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。徐时财诉求改判的理由不足，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项和《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款和第三款、第七十三条第二款和第三款之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 杨国智
审 判 员 周永富
代理审判员 陈小希
二〇一六年八月二十七日
书 记 员 蒋 罕