浙江省宁波市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）浙02刑终523号
原公诉机关浙江省象山县人民检察院。
上诉人（原审被告人）叶尔，绰号“黄胖”，男，1964年11月2日出生于浙江省象山县，汉族，小学文化，农民，住象山县东陈乡大塔村**号。2001年12月17日因犯贩卖毒品罪被浙江省象山县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币3000元。2009年3月25日因吸食毒品被象山县公安局决定行政拘留十五日。2010年10月18日因吸食毒品被象山县公安局决定行政拘留十五日。2011年11月14日因吸食毒品被象山县公安局决定行政拘留十五日。2011年5月25日因吸食毒品被象山县公安局决定行政拘留十五日。2012年8月2日因吸食毒品被象山县公安局决定行政拘留十二日。2012年11月8日因吸食毒品被象山县公安局决定行政拘留十四日。2013年4月28日因吸食毒品被象山县公安局决定行政拘留十五日。2014年1月20日因吸食毒品被象山县公安局决定行政拘留十五日。2014年2月26日因吸食毒品被象山县公安局决定行政拘留七日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年11月19日至象山县公安局投案，次日被取保候审，2014年4月14日因犯贩卖毒品罪被浙江省象山县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币2000元（因是否符合保外就医条件进行鉴定而未执行）。2014年11月23日因吸食毒品、容留他人吸毒、向他人提供毒品被象山县公安局决定合并执行行政拘留二十日，同日因吸食毒品和身体原因被象山县公安局决定责令社区戒毒三年。2014年12月24日因吸食毒品被象山县公安局决定行政拘留十五日。2014年12月25日因吸食毒品被象山县公安局决定强制隔离戒毒二年，同日因吸食毒品和身体原因被象山县公安局决定责令社区戒毒三年。2015年1月4日因吸食毒品被象山县公安局决定行政拘留十五日。2015年1月4日因吸食毒品被象山县公安局决定强制隔离戒毒二年，同日因吸食毒品和身体原因被象山县公安局决定责令社区戒毒三年。因涉嫌犯容留他人吸毒罪于2015年3月12日被象山县公安局刑事拘留，同日被决定监视居住在象山县东陈乡大塔村11号，2015年8月11日因犯容留他人吸毒罪被浙江省象山县人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币2000元，与前罪因犯贩卖毒品罪被判处的没有执行完毕的有期徒刑五个月二十八日，并处罚金人民币2000元并罚，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币4000元，刑期自2015年9月29日起至2016年9月28日止。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年8月25日被象山县公安局刑事拘留，同年9月29日被依法逮捕。现羁押于浙江省象山县看守所。
原审被告人励某某，女，1986年4月26日出生于浙江省象山县，汉族，中专文化，无业，住象山县新桥镇东溪村**组*号。2007年6月18日因犯盗窃罪被浙江省象山县人民法院判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币10000元。2011年5月22日因吸食毒品被象山县公安局决定行政拘留十日（不执行）。2012年8月2日因吸食毒品被象山县公安局决定行政拘留十二日。2012年8月9日因吸食毒品被象山县公安局决定责令社区戒毒三年。2013年11月5日因吸食毒品被象山县公安局决定行政拘留十日。2013年11月11日因吸食毒品被象山县公安局决定强制隔离戒毒二年。2014年7月2日因犯容留他人吸毒罪被浙江省象山县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币2000元，同年7月31日被决定暂予监外执行，期限自2014年7月31日至2014年12月31日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年8月25日被象山县公安局刑事拘留，同年9月29日被依法逮捕。现羁押于浙江省象山县看守所。
原审被告人王某，于浙江省象山县，无业。2011年5月18日因吸食毒品被象山县公安局决定行政拘留十日。2011年8月1日因吸食毒品被象山县公安局决定行政拘留十四日。2011年8月15日因吸食毒品被象山县公安局决定责令社区戒毒三年。2013年6月4日因吸食毒品被象山县公安局决定行政拘留十日。2013年6月14日因吸食毒品被象山县公安局决定强制戒毒二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年8月24日被象山县公安局传唤，次日被刑事拘留，同年9月29日被依法逮捕。现羁押于浙江省象山县看守所。
浙江省象山县人民法院审理浙江省象山县人民检察院指控原审被告人叶尔犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪、原审被告人励某某、王某犯贩卖毒品罪一案，于2016年8月5日作出（2016）浙0225刑初106号刑事判决。原审被告人叶尔不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人叶尔，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
一、贩卖毒品事实
2015年8月19日下午，被告人王某至象山县丹西街道油车巷5号201室的被告人叶尔与他人合租的租住房内并要求向被告人叶尔购买毒品甲基苯丙胺（冰毒），被告人叶尔予以同意并在该租住房内向被告人王某贩卖重约1克的毒品甲基苯丙胺1包，得款人民币200元。
2015年8月24日上午，被告人王某电话联系被告人励某某要求向被告人励某某购买毒品甲基苯丙胺，双方并约定交易地点。后被告人励某某在象山县丹西街道油车巷5号201室的被告人叶尔与他人合租的租住房内，向被告人王某贩卖重约1克的毒品甲基苯丙胺1包，得款人民币150元。
2015年8月24日晚，被告人王某至象山县丹西街道油车巷5号201室的被告人叶尔与他人合租的租住房内要求向被告人叶尔购买毒品甲基苯丙胺，被告人叶尔予以同意并在该租住房内向被告人王某贩卖净重0.26克的毒品甲基苯丙胺1包，未收取毒资。后被告人王某携带该包毒品甲基苯丙胺至象山县丹东街道东谷路的东湖假日酒店大厅，将该包净重0.26克的毒品甲基苯丙胺贩卖给张某，得款人民币250元。2015年8月24日，象山县公安局从张某处查获净重0.26克的毒品甲基苯丙胺1包。
被告人叶尔、励某某、王某到案后，均如实供述了自己的上述贩卖毒品犯罪事实。2015年8月25日凌晨，被告人王某协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人。2015年8月25日，象山县公安局从被告人励某某身上查获净重0.7996克的毒品甲基苯丙胺1包。
原判另查明，2015年8月11日，被告人叶尔因犯容留他人吸毒罪、贩卖毒品罪被浙江省象山县人民法院判处决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币4000元。判决生效后，被告人叶尔因患××不能羁押，后因被告人叶尔提供病历资料不全而无法进行是否符合保外就医条件鉴定，致使判处的刑罚有期徒刑一年未执行。
二、非法持有毒品事实
2015年8月24日中午，被告人叶尔的朋友将毒品甲基苯丙胺15包存放在被告人叶尔处，被告人叶尔明知是毒品甲基苯丙胺仍将该毒品甲基苯丙胺15包以及从他处购得的毒品甲基苯丙胺片剂（麻古）12颗存放在被告人叶尔与他人合租的象山县丹西街道油车巷5号201室书房内的被告人叶尔平时用于存放毒品及钱款的电脑桌抽屉内。次日凌晨，象山县公安局至被告人叶尔与他人合租的象山县丹西街道油车巷5号201室书房内抓获正在玩电脑的被告人叶尔、励某某，并在该书房内的电脑桌抽屉内查获共净重93.7342克的毒品甲基苯丙胺15包和共净重1.1235克的毒品甲基苯丙胺片剂12颗。
原审法院根据以上事实及相关法律规定，作出如下判决：一、被告人叶尔犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币3000元，犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年十个月，并处罚金人民币5000元，与前罪因犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪被判处的没有执行完毕的有期徒刑一年，并处罚金人民币4000元并罚，决定执行有期徒刑九年十个月，并处罚金人民币12000元；二、被告人励某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币3000元；三、被告人王某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币3000元；四、被告人叶尔的违法所得人民币200元、被告人励某某的违法所得人民币150元、被告人王某的违法所得人民币250元，予以继续追缴；五、违禁品毒品甲基苯丙胺94.7938克、甲基苯丙胺片剂1.1235克予以没收，上缴国库。
上诉人叶尔上诉提出，原判认定其非法持有毒品的事实不清，证据不足。证人叶某、钱某对其居住情况并不了解，两人的证言不真实。公安机关在电脑桌抽屉内查获的90余克毒品并非其持有，其被抓获时也不知道公安机关搜出上述毒品。其在公安侦查阶段未供述过电脑桌抽屉内的毒品系其代朋友存放，公安机关对其讯问时有诱供的嫌疑。
经审理查明，原判认定上诉人叶尔犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪、原审被告人励某某、王某犯贩卖毒品罪的事实，有证人张某、翁某、叶某、钱某的证言、通某、搜查笔录、象山县公安局扣押决定书、扣押清单、照片、宁波市公安司法鉴定中心理化检验鉴定报告、公安行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、责令社区戒毒决定书、刑事判决书、暂予监外执行决定书、执行通知书、情况说明、到案经过、户籍证明等证据证实。上诉人叶尔、原审被告人励某某、王某亦有相关供述在案，所供与上述证据反映的情况相符。原判认定的基本事实清楚，证据确实、充分。
关于上诉理由。经查，叶尔、励某某到案后明确供述，涉案出租房系叶尔与“阿涛”合租，叶尔、励某某在此居住。搜查笔录将公安机关在叶尔出租房内查获90余克冰毒的过程进行了记录，并经叶尔、励某某签名确认，且能与证人钱某的证言相印证。叶尔供称上述冰毒系其朋友放在其租房。现叶尔否认上述毒品系从其租房内查获，与在案查明的事实和相关证据反映的情况不符。公安机关调查取证过程规范、符合法律规定。现有证据足以证实叶尔非法持有毒品的事实。综上，叶尔的相关上诉理由不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）叶尔违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺，又非法持有甲基苯丙胺五十克以上，其行为已分别构成贩卖毒品罪、非法持有毒品罪。原审被告人励某某、王某明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。叶尔在判决宣告以前犯数罪，依法应当数罪并罚。叶尔在判决宣告后，刑罚执行完毕以前又犯罪，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行完毕的刑罚和后罪所判处的刑罚予以数罪并罚。叶尔曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，是毒品再犯，依法应从重处罚。叶尔到案后能如实供述其贩卖毒品的犯罪事实，对该部分犯罪依法可从轻处罚。励某某系累犯，依法应当从重处罚。王某到案后能如实供述自己的罪行，且协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，有立功表现，依法可以从轻处罚。违法所得依法应予以追缴，查获的毒品依法应予以没收。原判定罪和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百四十八条、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十九条第一款、第三款、第七十一条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张奇辉
代理审判员 潘效国
代理审判员 王向霞
二〇一六年九月二十一日
书 记 员 陈礼鸣