安徽省巢湖市人民法院
刑 事 判 决 书
（2012）巢刑初字第00226号
公诉机关巢湖市人民检察院。
被告人刘铁，男，1977年9月21日生，汉族，巢湖市人，大学文化，系原巢湖市居巢区教育经费核算分中心资金会计。因涉嫌犯贪污罪，于2011年11月30日被巢湖市人民检察院决定取保候审，2012年7月4日我院对其决定逮捕，2015年9月4日被巢湖市公安局抓获归案，9月7日对其执行逮捕。现羁押于巢湖市看守所。
辩护人蒋竹，安徽巢达律师事务所律师。
巢湖市人民检察院以巢检刑诉（2012）170号起诉书指控被告人刘铁犯挪用公款罪，于2012年6月28日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。巢湖市人民检察院指派检察员程超出庭支持公诉，被告人刘铁及其辩护人蒋竹到庭�加诉讼。期间，被告人刘铁在我院审理期间潜逃，我院于2012年7月9日裁定本案中止审理，我院于2015年9月14日裁定本案恢复审理。审理期间，巢湖市人民检察院分别于2015年12月3日、2016年4月1日二次建议我院延期审理，我院同意后分别于2016年1月2日和5月2日决定恢复本案的审理。本案现已审理终结。
公诉机关指控：
2004年8月，被告人刘铁任原巢湖市居巢区教育经费核算分中心资金会计，与另一资金会计管某芝共同负责辖区内各学校的资金拨付。此后，被告人刘铁经常购买福利彩票和体育彩票，且购买金额越来越大。由于资金不足，被告人刘铁滋生了动用公款购买彩票的念头。自2005年5月8日至2006年6月30日，被告人刘铁先后用捡到的王某生及朋友陈某云的身份证分别在中国银行巢湖分行开户，私自填写了转账支票，并加盖单位公章和单位法定代表人印�，从原巢湖市居巢区教育经费核算分中心在居巢区农村信用合作联社营业部开户的201100110063账户向王某生、陈某云的私人存折汇款，后从该二份存折中取出，用于购买彩票。被告人刘铁恐其上述行为暴露，陆续以巢湖市青山职业高级中学的名义向该单位账户交款以及以现金交款的方式向该单位账户上交款。截止2006年7月18日，被告人刘铁累计从原巢湖市居巢区教育经费核算分中心账户挪用626273.67元，同时向该账户累计交款254961.92元。2006年7月28日，被告人刘铁因无力归还其挪用公款，畏罪潜逃。
2011年11月30日，被告人刘铁主动向巢湖市公安局投案。2012年1月9日，被告人刘铁退出赃款人民币10000元。
上述事实，公诉机关提供了相关证据，公诉机关认为，被告人刘铁在担任原巢湖市居巢区教育经费核算分中心资金会计期间，作为国家工作人员，利用职�上的便利，将626273.67元公款转汇至个人账户，供自己购买彩票使用，系进行营利活动，属数额巨大，至案发仍有371311.75元不能归还，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款，构成挪用公款罪。
被告人刘铁对公诉机关指控的犯罪事实不持异议。
被告人的辩护人辩称被告人挪用的公款用于购买彩票，具有一定的公益性质，不属于“进行营利活动”，且陆续归还的挪用款没有超过三个月，不能作为犯罪数额认定，被告人挪用公款数额只能认定为371311.75元；被告人的行为系自首、主观恶性较小、退出部分赃款且愿意退赃建议对其从轻处罚。
经审理查明：2004年8月，被告人刘铁任原巢湖市居巢区教育经费核算分中心资金会计，与另一资金会计管某芝共同负责辖区内各学校的资金拨付。此后，被告人刘铁经常购买福利彩票和体育彩票，且购买金额越来越大。由于资金不足，被告人刘铁滋生了动用公款购买彩票的念头。
2005年5月8日，被告人刘铁用捡到的王某生的身份证在中国银行巢湖分行开户，并存款1元，该存折一直被被告人刘铁持有。2005年9月15日，被告人刘铁私自填写了一张转账支票，并加盖单位公章和单位法定代表人印章，从原巢湖市居巢区教育经费核算分中心在居巢区农村信用合作联社营业部开户的201100110063账户向王某生私人存折汇款4800元，次日，被告人刘铁从王某生存折中将4800元款取出，用于购买彩票。被告人刘铁恐其上述行为暴露，于2005年9月30日以巢湖市青山职业高级中学的名义向该单位账户交款4800元。2005年10月8日、10月10日，被告人刘铁采取同样方式分别从该单位账户向王某生个人存款账户转款9800元、15200元，随后将该款取出用于购买彩票。被告人刘铁唯恐月初对账时上述行为败露，于2005年10月28日、31日以现金交款方式分别向单位账户交款15200元、9800元。此后，被告人刘铁利用职务之便，多次私自填写转账支票、信汇凭证，加盖单位公章和单位法定代表人印章，从该单位账户向王某生个人存折转款，截止2006年6月30日，累计转款406735.89元，取出406750元，均用于购买彩票。
2006年3月27日，被告人刘铁用朋友陈某云的身份证在中国银行巢湖分行营业部开户（账号：4991660010200896118），并存款10000元，该存折一直被被告人刘铁持有并使用，当日下午，被告人刘铁从陈某云存折中取款9999元。2006年3月28日，被告人刘铁私自填写信汇凭证并加盖单位公章和单位法定代表人印章，从该单位账户向陈某云私人存折转款42351元，次日，从陈某云存折中取款42000元。截止2006年6月30日，被告人刘铁共从该单位账户转入陈某云私人存折218205.54元，此款均被被告人刘铁取出。2006年6月30日，被告人刘铁用现金支票从该单位账户支取现金1332.24元，上述款项均被用于购买彩票。期间，被告人刘铁唯恐其行为败露，又多次以现金交款的方式向该单位账户上交款。截止2006年7月18日，累计交款254961.92元。2006年7月28日，被告人刘铁因无力归还其挪用公款，畏罪潜逃。
2011年11月30日，被告人刘铁主动向巢湖市公安局投案。2012年1月9日，被告人刘铁退出赃款人民币10000元。被告人刘铁在我院审理期间潜逃，2015年9月4日被巢湖市公安局民警抓获归案。
上述事实，有公诉机关提交，并经庭审举证、质证、认证的下列证据予以证实：
1、书证：立案决定书，证实2006年7月31日，原巢湖市居巢区人民检察院以贪污罪对被告人刘铁立案侦查。
2、书证：户籍证明，证实被告人刘铁出生于1977年9月21日，具有完全刑事责任能力。
3、书证：情况说明，证实⑴原巢湖市居巢区教育经费核算分中心系原巢湖市居巢区财政局下属二级机构，被告人刘铁于2004年9月至2006年7月任原巢湖市居巢区教育经费核算分中心资金会计。⑵被告人刘铁于2006年7月28日上午畏罪潜逃。⑶经核实，截止2006年7月31日教育分中心在区信用联社开设的201100110063账户存款数与分中心资金账面上的存款数相比短少371311.75元。
4、书证：情况说明、到案经过，证实被告人刘铁于2015年9月4日被巢湖市公安局民警抓获归案。
5、书证：信件一封，证实2012年7月9日，被告人刘铁在法院审理期间为了筹钱退赃而潜逃，后寄给承办人的信件。
6、书证：协助查询存款通知书（回执），证实⑴被告人刘铁在中国银行巢湖分行账户4991660010200600062账面余额为零；账户4991660010200526797账面余额为零；4991660010200464212的账面余额为65.11元；账户4991740010200100188的账面余额为2.61元。⑵陈某云在中国银行巢湖分行账户4991660010200896118的账面余额为23.51元；王某生在中国银行巢湖分行账户4991660010200549177的账面余额为17.35元。⑶被告人刘铁及201100110063账户在原巢湖市居巢区农村信用合作联社的账面存取款情况。
7、书证：扣押物品清单一份，证实2012年1月9日，巢湖市人民检察院从被告人刘铁处依法扣押了陈某云账户4991660010200896118中国银行活期存折一本（余额23.51元）、现金1万元。
8、书证：扣押物品清单一份，证实2012年4月5日，巢湖市人民检察院依法对被告人刘铁保管的12万元的彩票存根予以扣押保存。
9、书证：信汇凭证一份，证实2006年6月29日原巢湖市居巢区教育经费核算分中心汇款369092.99元至坝镇信用社。
10、�证：余额对账单二份，证实原巢湖市居巢区教育经费分中心至2006年7月底的账面余额为11879013.29元；原巢湖市居巢区教育经费分中心在原巢湖市居巢区农村信用合作联社的账面余额为11507701.54元；二者相差371311.75元。
11、书证：转账支票6份、信汇凭证8份，证实被告人刘铁自2005年9月15日至2006年6月30日从原巢湖市居巢区教育经费分中心账户汇至王某生账户406735.89元。
12、书证：转账凭条、取款凭条，证实被告人刘铁自2005年9月16日至2006年7月1日27次从王某生账户共取款406750元。
13、书证：信汇凭证6份，证实被告人刘铁自2006年3月27日至2006年6月30日从原巢湖市居巢区教育经费分中心账户6次转账至陈某云账户218205.54元，2次现金存款14000元，共计232205.54元。
14、书证：转账凭条、取款凭条，证实被告人刘铁自2006年3月27日至2006年7月1日11次从陈某云账户共取款232199元。
15、书证：现金支票一张，证实被告人刘铁于2006年6月30日从原巢湖市居巢区教育经费分中心账户支取现金1332.24元。
16、书证：现金缴款单十二份（侦卷P206-217），证实被告人刘铁自2005年9月30日至2006年7月18日12次对原巢湖市居巢区教育经费分中心账户现金存款254961.92元
17、证人陈某的证言，证实其是原巢湖市居巢区财政局教育核算分中心主任。2004年经原巢湖市居巢区财政局招考，被告人刘铁从青山职中考入教育核算分中心担任资金会计，主要工作是单位资金收付。2006年7月初，分中心在核对银行账时发现账上有2万元的差额，然后中心将刘铁的资金会计的职务停下来，待查清账务后再视情况而定。2006年7月底，我们就找不到刘铁了，中心就向检察院报案了。后来经查账，刘铁采取私制信汇凭证、转账支票等手�将分中心的资金划入王某生、陈某云的私人账户，侵吞资金达37万余元。
18、证人管某芝的证言，证实其在原巢湖市居巢区财政局教育分中心担任资金会计。刘铁出逃后，教育分中心与银行逐笔对账，发现刘铁私制转账支票或信汇凭证将单位资金转到个人账户，具体数额和转到哪个账户其记不清了。
19、证人王某生的证言，证实其自己的342601621209005的身份证在2004-2005年4-5月份丢失了。其本人没有用这身份证在中国银行开户过。其家里人也没有用这身份证在中国银行开户过。
20、证人陈某云的证言，证实其与刘铁是朋友。2006年春节后的一天中午。刘铁在巢湖路遇见其问其是否带身份证的，并说他自己的身份证丢了，让其把其身份证借给他到银行开个户，后来其陪他到巢湖路中国银行用其身份证办理开户手续，当时，刘铁存入1万元。这个�折一直有刘铁保管，其没有用过这个存折。其知道他喜欢玩彩票。
21、被告人刘铁的供述与辩解，证实其是2004年经原巢湖市居巢区财政局招考，从青山职中考入教育核算分中心担任资金会计，主要工作是单位资金收付。由于自己缺钱买房子，其就想通过购买福利彩票中奖来买房子。后来由于手中没有钱买彩票，其就通过利用工作的便利自2005年9月至2006年6月底私制信汇凭证、转账支票将单位资金转至“王某生”、“陈某云”的个人账户，再用存折将钱取出购买彩票，其先后转了60多万元。后来其又借钱向教育分中心的账户存款20多万元作为归还转账款。2006年6月底，单位发现分中心与银行的余额不符，其害怕就跑了。“王某生”的身份证是其在2005年4-5月份在街上捡到的，然后到中国银行开户的，花了1元钱。“陈某云”的身份证是其向陈某云本人借的，然后�中国银行开户的，后其把身份证还给陈某云了。这二张存折都是其本人用的。2012年1月其主动归案后归还了1万元。2012年6月底，案件在法院审理期间，其为了筹钱还款，其潜逃了一直到今年9月4日被抓获。
本院认为，被告人刘铁在担任原巢湖市居巢区教育经费核算分中心资金会计期间，作为国家工作人员，利用职务上的便利，将626273.67元公款转汇至个人账户，供自己购买彩票进行营利活动，数额较大，至案发仍有371311.75元不能归还，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款，构成挪用公款罪，应予科刑。公诉机关指控罪名成立，予以支持。被告人刘铁归案后能够如实供述自己的罪行，系坦白，依法可从轻处罚。案发后，被告人主动退出部分赃款，可酌情从轻处罚。被告人的辩护人辩称被告人的行为系自首、主观恶性较小、退出部分赃�且愿意退赃建议对其从轻处罚的辩护意见，经查：被告人刘铁虽然于2011年11月30日自动投案，并如实供述自己的犯罪事实，但在我院审理期间逃跑，于2015年9月4日被巢湖市公安局民警抓获归案，根据最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，不能认定为自首，对该辩护意见不予采纳；但被告人归案后能够如实供述其罪行，系坦白，且积极退赃，认罪态度较好，建议对其从轻处罚的辩护意见予以采纳。被告人的辩护人辩称被告人刘铁挪用的公款用于购买彩票，具有一定的公益性质，不属于“进行营利活动”，且陆续归还的挪用款没有超过三个月，不能作为犯罪数额认定，被告人挪用公款数额只能认定为371311.75元的辩护意见，经查，被告人刘铁挪用公款并非出于公益性质的购买，其连续购买是为了中得大奖获利，具有营利性质，属于“进行营利活动”，应按照其挪用公款的总额进行认定，对该辩护意见不予采纳。违法所得的赃款继续予以追缴。据此，根据《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决如下：
一、被告人刘铁犯挪用公款罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即自年2015年9月4日起至2018年9月3日止。）
被告人的违法所得继续予以追缴发还被害单位。
如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或者直接向安徽省合肥市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 赵克金
审 判 员 周可平
人民陪审员 周顺成
二〇一六年六月六日
书 记 员 袁晶晶
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百八十四条国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。
挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的，从重处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯�较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第六条挪用公款归个人使用，进行营利活动或者超过三个月未还，数额在五万元以上的，应当认定为刑法第三百�十四条第一款规定的“数额较大”；数额在五百万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额巨大”。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“情节严重”：
（一）挪用公款数额在二百万元以上的；
（二）挪用救灾、抢险、防汛、优抚、移民、救济特定款物，数额在一百万元以上不满二百万元的；
（三）挪用公款不退还，数额在一百万元以上不满二百万元的；
（四）其他严重的情节。