广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）粤01民终13644号上诉人（原审被告）：徐某，住广州市番禺区。委托诉讼代理人：杨某，广东成悦律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘某，住广州市番禺区。委托诉讼代理人：何莫，广东华誉律师事务所律师。委托诉讼代理人：曾某，广东华誉律师事务所律师。上诉人徐某因与被上诉人刘某婚姻家庭纠纷一案，不服广州市番禺区人民法院（2016）粤0113民初813号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月18日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人徐某向本院提起上诉,请求撤销一审判决，改判驳回刘某的全部诉讼请求，本案的一、二审诉讼费用均由刘某承担。事实和理由：原审判决认定事实不清，适用法律错误。（一）涉案债务没有用于夫妻共同生活，应认定为方某的个人债务。1.方某在收取刘某45万元后第三天就将其中的43万元全部支付给孙某雄，方某并未将该款项用于夫妻生活，徐某也没有享受该款项收益。2.徐某在2007年前后就因感情不和与方某分居，双方没有什么经济往来，徐某直到本案一审期间才知道涉案债务。（二）涉案的45万元债务是非法债务，不应认定为夫妻共同债务。根据刘某提交的（2015）穗番法民二初字第314号民事判决中查明的事实，方某与刘某签订的《安排入职南方电网工作协议》属于无效合同，损害社会公共利益，协议内容违法，方某收受刘某的45万属于非法经营，已构成欺诈或诈骗。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条的规定，方某从事违法犯罪活动所负债务，刘某不能向徐某主张权利。被上诉人刘某答辩称：不同意徐某的上诉请求，请求驳回上诉，维持原判。事实和理由：（一）涉案45万元是徐某与方某的夫妻共同债务。1.涉案债务发生时，方某从未向刘某提起涉案债务是他的个人债务，也没有告知徐某在债务发生时持反对态度。2.徐某虽然称其个人有固定收入，但是从未提供相关证据证实，方某的生意收入才是他们夫妻共同生活的唯一来源，而涉案债务的产生就是方某的生意，收益毫无疑问是用于夫妻共同生活的。3.在刘某就涉案债务起诉方某时，徐某曾主动联系刘某的一审代理人，明确表示要变卖房屋清偿债务，由此可知徐某早已知道涉案债务并确认是夫妻共同债务。4.方某在交易失败后不肯返还涉案债款，却于2014年5月购买了番禺区沙湾镇源生路3号别墅，可见涉案款项是用于其夫妻购买别墅使用的，徐某并非没有享受收益。（二）徐某与方某通过离婚逃避债务。1.根据刘某与方某的协议，协议涉及的交易在2013年底就已失败，然而在刘某不断催促中，方某却拒不返还涉案款项，后于2014年5月与徐某离婚，并约定所有夫妻共同财产归徐某所有，方某承担一切对外债务，不符合夫妻离婚时财产分配的常理。2.离婚后，徐某与方某在离婚时约定归徐某的房屋并没有办理变更登记，反而在2014年8月办理了抵押贷款手续，可见离婚后他们仍共同支配房屋等财产。3.徐某称方某从未通过银行转账方式支付其任何款项，那是因为徐某一直与方某共同生活，不需要通过银行转账，以现金支付生活费用即可。刘某向一审法院起诉，请求判令：1.确认徐某与案外人方某就（2015）穗番法民二初字第314号民事判决所确定的债务承担连带清偿责任；2.徐某承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：徐某与方某于××××年××月××日登记结婚，于2014年5月28日登记离婚。一审法院于2015年3月立案受理刘某诉方某合同纠纷一案，经审理查明：刘某与方某于2013年10月11日签订一份《安排入职南方电网工作协议》，该协议签订前后，刘某分别于2013年8月13日、同年10月10日、同年10月11日转账支付3万元、10万元、37万元。后因合同不能履行，方某先退还了5万元给刘某，并于2014年12月9日出具一份承诺书，承诺余款45万元分别于2015年1月12日前、2月12日前、3月12日前分三期退还，每期15万元。因方某无正当理由不到庭参加诉讼，没有提供证据证实其具备人力资源服务许可资质，刘某自认其没领取人力资源服务许可证。一审法院于2015年8月10日作出（2015）穗番法民二初字第314号民事判决：“一、徐某、方某于本判决发生法律效力之日起五日内向刘某退还45万元并向其支付逾期利息（利率统一按中国人民银行规定的金融机构同期同类贷款基准利率计算，从2015年1月13日至同年2月12日以15万元为计算基数，从2015年2月13日至同年3月12日以30万元为计算基数，从2015年3月13起计至上述期限内实际清偿之日止以45万元为计算基数）；二、驳回刘某的其余诉讼请求。”刘某提交广州市不动产登记查册表，陈述徐某与方某于2015年5月7日购得番禺区沙湾镇源生路3号别墅，其后才出售华某201房；离婚时将所有财产划归徐某，并由方某每月支付两孩抚养费10000元；方某一直没有履行上述判决内容，离婚后方某仍能将已协议给徐某的其名下的房产办理抵押贷款手续，可见，徐某与方某是恶意逃避债务。徐某提交个人活期明细信息，陈述案外人方某为履行上述合同，在收到涉诉的款项后已汇给案外人孙某雄，涉诉的款项并未用于夫妻共同生活中,出售华景新城201房的目的是为购买沙湾镇源生路3号房,并非转移财产。一审法院认定上述事实，有承诺书复印件、（2015）穗番法民二初字第314号民事判决书、受理执行案件通知书、结婚证查册材料、离婚协议书、离婚登记审查处理表、广州市不动产登记查册表、《安排入职南方电网工作协议》、转账凭条、收据、银行流水、方某的身份证、××证，庭审中刘某和徐某的陈述等证据证实。一审法院认为：（2015）穗番法民二初字第314号民事判决确定方某于该判决发生法律效力之日起五日内向刘某退还45万元并向其支付逾期利息（利率统一按中国人民银行规定的金融机构同期同类贷款基准利率计算，从2015年1月13日至同年2月12日以15万元为计算基数，从2015年2月13日至同年3月12日以30万元为计算基数，从2015年3月13起计至上述期限内实际清偿之日止以45万元为计算基数），该债务发生于方某与徐某的婚姻关系存续期间。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条关于“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外”的规定，徐某未能举证证明方某与刘某就上述债务明确约定为方某的个人债务或者方某与其婚姻关系存续期间实行分别财产制且刘某知道该约定，因此法院认定上述债务应属方某与徐某的夫妻共同债务，徐某应对上述债务承担连带清偿责任。徐某与方某登记离婚时虽有约定各自对外债务由各自承担，但该约定对刘某没有约束力。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、《中华人民共和国婚姻法》第十九条第三款、最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条的规定，于2016年7月20日作出如下判决：徐某对（2015）穗番法民二初字第314号民事判决书确定的方某应向刘某退还45万元并向其支付逾期利息（利率统一按中国人民银行规定的金融机构同期同类贷款基准利率计算，从2015年1月13日至同年2月12日以15万元为计算基数，从2015年2月13日至同年3月12日以30万元为计算基数，从2015年3月13起计至上述期限内实际清偿之日止以45万元为计算基数）承担连带清偿责任。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审受理费100元、诉讼保全费2770元，由徐某负担。一审法院查明的事实均有相关证据证实，双方当事人亦没有异议，本院予以确认。二审中，徐某申请方某出庭作证。经本院通知，方某未到庭。本院认为：本案二审争议的焦点是徐某应否对涉案债务承担连带清偿责任的问题。一审判决对此已作充分评述，本院予以认同，在此不再赘述。徐某称与方某于2007年已分居，但未举证证实，本院不予采信。方某与刘某签订的协议无效，一审法院已作出（2015）穗番法民二初字第314号民事判决，判令方某向刘某退还45万元并向其支付逾期利息。徐某未能举证证实方某与刘某就上述债务明确约定为方某的个人债务，或者方某与其婚姻关系存续期间实行分别财产制且刘某知道该约定，因此，一审法院认定涉案债务为方某与徐某的夫妻共同债务，徐某应承担连带清偿责任，并无不当，本院予以维持。徐某的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，徐某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下:驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人徐某负担。本判决为终审判决。审判长  黄咏梅审判员  钟淑敏审判员  苗玉红二〇一七年四月十七日书记员  吴卉子