云南省曲靖市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）曲中刑终字第350号
原公诉机关曲靖市马龙县人民检察院。
上诉人（原审被告人）杜某，男，汉族，1989年1月2日出生，云南省会泽县人，初中文化，农民。未受过刑事处罚。因涉嫌犯盗窃罪，于2015年5月6日被马龙县公安局刑事拘留，同年6月11日经马龙县人民检察院批准逮捕，同日由马龙县公安局执行逮捕。现羁押于马龙县看守所。
上诉人（原审被告人）喻某，男，汉族，1990年3月14日出生，云南省东川区人，小学文化，农民。未受过刑事处罚。因涉嫌犯盗窃罪，于2015年5月7日被马龙县公安局刑事拘留，同年6月11日经马龙县人民检察院批准逮捕，同日由马龙县公安局执行逮捕。现羁押于马龙县看守所。
辩护人杨文正、程亚丽，云南杨文正律师事务所律师。
原审被告人邹某，男，汉族，1990年7月26日出生，云南省会泽县人，初中文化，农民。因犯盗窃罪，于2013年6月20日被昆明市官渡区人民法院判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金人民币30000元。因涉嫌犯盗窃罪，于2015年5月6日被马龙县公安局刑事拘留，同年6月11日经马龙县人民检察院批准逮捕，同日由马龙县公安局执行逮捕。现羁押于马龙县看守所。
原审被告人田某，男，汉族，1989年8月9日出生，四川省安岳县人，初中文化，农民。未受过刑事处罚。因涉嫌犯盗窃罪，于2015年5月6日被马龙县公安局刑事拘留，同年6月11日经马龙县人民检察院批准逮捕，同日由马龙县公安局执行逮捕。现羁押于马龙县看守所。
原审被告人殷某，男，汉族，1992年6月10日出生，云南省富源县人，初中文化，农民。未受过刑事处罚。因涉嫌犯盗窃罪，于2015年5月7日被马龙县公安局刑事拘留，同年6月11日经马龙县人民检察院批准逮捕，同日由马龙县公安局执行逮捕。现羁押于马龙县看守所。
马龙县人民法院审理马龙县人民检察院指控被告人邹某、田某、殷某、杜某、喻某犯盗窃罪一案，于二0一五年十月十六日作出（2015）马刑初字第65号刑事判决，被告人杜某、喻某不服，提出上诉，本院依法组成合议庭，经过阅卷，认为事实清楚，决定不开庭审理并讯问了被告人。现已审理终结。
原判认定，1、2015年5月3日22时40分许，被告人邹某、田某、殷某、杜某、喻某五人，驾乘租赁的云AXX**号牌捷达汽车从昆明到达马龙县城后，尾随现代越野车至马龙县通泉街道办事处政府院内实施盗窃，由田某、殷某用起子撬开现代越野车的右后排车窗玻璃，从车内副驾驶位的箱子内盗窃现金人民币80000元后逃离现场至昆明。后五被告对盗窃现金进行分赃。
2、2015年5月5日13时许，被告人邹某、田某、杜某三人、驾乘租赁的云AXXX**号牌比亚迪商务汽车到大理政务服务中心前的公路旁边，由邹某、田某用起子撬开丰田越野车右后排玻璃，进入车内盗窃现金人民币6000元及联想笔记本电脑一台逃离现场后对盗窃现金进行分赃。经鉴定，被盗窃电脑价值人民币3842元。
上述事实有受案登记表、接处警登记表、立案决定书、抓获经过、五名被告人的户口证明、户籍证明、刑事判决书、扣押清单、发还清单、收条、被害人陈述，被告人邹某、田某、殷某、杜某、喻某的供述和辩解，现场勘查笔录及照片、鉴定聘请书、马龙县发展和改革局价格认证中心价格鉴定通知书等证据予以证实。
一审法院根据以上事实和证据，认为被告人邹某、田某、殷某、杜某、喻某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，其中被告人邹某、田某、杜某参与盗窃作案二次，涉案价值共计人民币89842元，数额巨大；被告人殷某、喻某参与盗窃作案一次，涉案价值人民币80000元，数额巨大。共同犯罪，邹某、田某、殷某起主要作用，系主犯；杜某、喻某起次要作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十七条、第六十九条、第七十一条之规定，判决：一、撤销云南省昆明市官渡区人民法院（2013）官刑一初字第166号刑事判决书中对被告人邹某犯盗窃罪判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金三万元（已缴纳）的执行部分，决定执行有期徒刑一年零六个月;被告人邹某犯盗窃罪，判处有期徒刑五年零五个月，并处罚金人民币90000元。总和刑期六年零十一月，并处罚金90000元，决定执行有期徒刑六年零六个月，并处罚金90000元。二、被告人田某犯盗窃罪，判处有期徒刑四年零十个月，并处罚金人民币90000元。三、被告人殷某犯盗窃罪，判处有期徒刑四年零四个月，并处罚金人民币90000元。四、被告人杜某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年零五个月，并处罚金人民币80000元。五、被告人喻某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年零三个月，并处罚金人民币80000元。
宣判后，被告人杜某上诉认为没有参与实际盗窃行为，仅在车上接应。只知道盗窃了5万元，分得1万元赃款，后积极退赔。系初犯、认罪态度好，并患有传染疾病，不宜关押。请求从轻处罚并适用缓刑。被告人喻某上诉认为其是从犯，一审量刑未考虑从轻减轻处罚；其本人知晓的盗窃金额只是5万元，分得了1万，其余不应计算在内，且主动将赃款1万元赔偿给被害人。请求从轻处罚适用缓刑。辩护人的辩护意见与上诉人一致。
经审理查明，1、2015年5月3日22时40分许，被告人邹某、田某、殷某、杜某、喻某五人，驾乘租赁的云AXX**号牌捷达汽车从昆明到达马龙县城后，尾随现代越野车至马龙县通泉街道办事处政府院内实施盗窃，由田某、殷某用起子撬开现代越野车的右后排车窗玻璃，从车内副驾驶位的箱子内盗窃现金人民币80000元后逃离现场至昆明。后五被告对盗窃现金进行分赃。杜某、喻某各分得一万元。
2、2015年5月5日13时许，被告人邹某、田某、杜某三人、驾乘租赁的云AXXX**号牌比亚迪商务汽车到大理政务服务中心前的公路旁边，由邹某、田某用起子撬开丰田越野车右后排玻璃，进入车内盗窃现金人民币6000元及联想笔记本电脑一台逃离现场后对盗窃现金进行分赃。经鉴定，被盗窃电脑价值人民币3842元。以上事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。
本院认为，原审被告人邹某、田某、殷某及上诉人（原审被告人）杜某、喻某以非法占有为目的，盗窃他人财物数额巨大，其行为均已构成盗窃罪。各原审被告人居于共同的犯意盗窃财物，应对所盗财物的全部数额负责，至于分赃形成的理解与实际盗窃数额不一致的不影响对全部数额的认定，因此上诉人杜某、喻某认为只应对他们认为的五万负责的上述理由不予采纳。但本案系共同犯罪，杜某、喻某系从犯，应减轻处罚，原判对该二人量刑不当，予以纠正。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项，《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第七十七条、第六十九条、第七十一条之规定，判决如下：
一、维持马龙县人民法院（2015）马刑初字第65号刑事判决的第一、二、三项。
二、撤销马龙县人民法院（2015）马刑初字第65号刑事判决的第四、五项，即被告人杜某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年零五个月，并处罚金人民币80000元；被告人喻某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年零三个月，并处罚金人民币80000元。
三、上诉人（原审被告人）杜某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币20000元。（刑期从判决确定之日起计算，判决前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年5月6日起至2016年11月5日止）
四、上诉人（原审被告人）喻某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币20000元。（刑期从判决确定之日起计算，判决前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年5月7日起至2016年5月6日止）
本判决为终审判决。
审判长 徐 钟
审判员 柏 桦
审判员 邓 义
二〇一五年十二月九日
书记员 张海艳
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