四川省南部县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）南刑初字第263号
公诉机关南部县人民检察院。
被告人任某某，男，1957年3月20日出生于四川省南部县，汉族，高中文化，住南部县。因涉嫌犯贪污罪、受贿罪于2015年3月24日被南部县人民检察院刑事拘留，同年4月10日执行逮捕,羁押于南部县看守所。2015年1月27日经本院决定被取保候审。现在家。
辩护人李传勇，四川建春律师事务所律师。
辩护人邓化俊，四川义立律师事务所律师。
南部县人民检察院指控被告人任某某犯贪污罪、职务侵占罪、非国家工作人员受贿罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南部县人民检察院指派检察员柴颖出庭支持公诉，被告人任某某及其辩护人李传勇、邓化俊到庭参加诉讼。现已审理终结。
南部县人民检察院指控：1.2012年，南部县发改局在南部县建兴镇杨家湾村实施“易地扶贫搬迁项目”，项目资金人民币36万元，根据南部县发改局的安排，将其中6万元用于杨家湾村基础设施建设。时任杨家湾村党支部书记的被告人任某某便与该村村主任敬某甲、文书艾某某商量，将其中2万元送给时任南部县发改局局长何甲。任某某将这2万元在杨家湾村财务账中做了虚假用工开支，并没有送与何甲，而是将此款据为己有，并用于个人日常生活开支。
2.2012年，南部县国土局在南部县建兴镇杨家湾村实施“国土挂钩项目”，时任杨家湾村村支部书记的被告人任某某等人协助南部县国土局土地开发整治中心副主任涂某某（另案处理）和建兴镇城建办副主任谢某（另案处理）开展工作，并具体负责拆房和还耕。
2012年11月，杨家湾村的国土挂钩项目实施完毕，在此期间，任某某向谢某提出希望给杨家湾村考虑些资金。于是，在2013年3月，涂某某和谢某制作杨家湾村的国土挂钩项目拆房补助花名册时，虚增了10亩复耕面积和拆房户“敬某乙”补助项目。后来，谢某将制作好的杨家湾村国土挂钩项目拆房补助花名册交给任某某时，告诉任某某在花名册中虚增了“敬某乙”这户拆房户，其虚增的拆房补助费2.6万元是给杨家湾村解决的资金，任某某表示同意。2012年国土挂钩项目资金陆续拨付到杨家湾村后，2014年1月，任某某、敬某甲和艾某某在杨家湾新村聚居点给拆房户发放拆房补助费时，任某某以虚增“敬某乙”这户的拆房补助费另有安排的名义，从艾某某手中领取了虚增的“敬某乙”拆房补助费2.6万元。任某某将这2.6万元拆房补助费据为己有，并用于个人日常生活开支。
3.2014年2月，南部县扶贫和移民工作局的工作人员陈某主动联系任某某，并告诉任某某说南部县扶贫和移民工作局在杨家湾村立项“扶贫开发整村推进百万工程项目”，项目资金可以用于修建村道公路。经陈某介绍，任某某认识了从事公路施工的个体老板何乙，陈某向任某某推荐由何乙垫资修建杨家湾村4组公路，何乙也向任某某表示如果由他承包修建杨家湾村4组公路，以后会感谢他，任某某表示经他和其他村干部商量后再答复。任某某将何乙垫资修建杨家湾村4组公路的事情告诉了敬某甲、艾某某和4组组长黄某甲，同时任某某提出需要杨家湾村4组群众集资一些钱用于公路修建的开支，敬某甲、艾某某和黄某甲都表示同意。于是，黄某甲在杨家湾村4组共集资3.12万元后，将其中的3万元群众集资款交给任某某用于公路修建的开支，另外的1200元做入了杨家湾村4组的社账。任某某为修建4组公路实际开支只有2000元，将剩余的2.8万元据为己有，并用于个人日常生活开支。
4.2014年3月2日，任某某、敬某甲和艾某某与何乙签订公路承包修建合同后，何乙请任某某、敬某甲和艾某某在南部县柳林广场的饭店的一个雅间里吃饭时，为感谢任某某的帮忙，何乙把任某某单独叫到饭店的厕所内，送给任某某现金1万元。回到饭店雅间后，何乙又当场分别送给任某某、敬某甲和艾某某每人现金人民币1000元。
上述事实的主要证据有，书证、证人证言、被告人的供述与辩解、视听资料等证据。
公诉机关认为，被告人任某某利用其职务上的便利，侵吞公共财物，侵犯了国家工作人员职务行为的廉洁性和公共财产权，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款、第三百八十二条，第三百八十三条第三款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贪污罪追究其刑事责任；被告人任某某利用其职务上的便利，将集体财产非法占为已有，且数额较大，侵犯了集体财产所有权，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任；被告人任某某利用其职务上的便利，非法收受他人财物，侵犯了集体的正常管理秩序，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非国家工作人员受贿罪追究其刑事责任。被告人任某某一人犯数罪，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应当数罪并罚。任某某具有自首情节，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条之规定，可以从轻或者减轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提起公诉，请依法判处。
被告人任某某对公诉机关指控其犯罪的事实无异议。我有自首情节并认罪、悔罪，在县纪委退清全部赃款，请求法院给我从轻处罚。
其辩护人提出的辩护意见是：根据全国人大常委会关于刑法第九十三条第二款的解释规定，公诉机关指控被告人任某某犯贪污罪的罪名不能成立，定性不准确，应当以职务侵占罪定罪处罚。其辩护理由如下：
1.南部县发改局在杨家湾村实施“易地扶贫搬迁项目”资金从村账户上过账36万元，给村委会6万元修建村道公路，其资金性质归属村委会集体所有，任某某将其中2万元占为已有；南部县国土局在杨家湾村实施“国土挂钩项目”，建兴镇项目负责人谢某为解决村委会土地复垦资金困难，增加村民敬某乙房屋拆迁补助费2.6万元，被告人任某某利用职务便利将村委的集体资金2.6万元占为己有，属于职务侵占，不属于贪污。2.对公诉机关指控被告人任某某将村民修建公路的集资款2.8万元以职务侵占罪定性无异议。3.2015年11月1日刑法修正案（九）对非国家工作人员受贿犯罪的数额确定为6万元，被告人任某某收受他人财物1.1万元，刑法修正后被告人任某某的行为不构成非国家工作人员受贿犯罪。4.被告人任某某主动到县纪委自首，如实供述自己的犯罪事实，同时检举谢某犯受贿罪的事实，经查证属实，应当认定为立功；被告人任某某侵占集体资金人民币7.4万元，虽然已达到6万元的犯罪起点，但在案发前主动退清了全部赃款，其犯罪情节轻微，又具有自首、立功情节，请求法院对被告人任某某判处缓刑。
经审理查明，一、被告人任某某犯职务侵占罪的事实：
1.2012年，南部县发展和改革局（以下简称“县发改局”）根据南部县人民政府安排，以“易地扶贫搬迁项目”的名义在南部县建兴镇杨家湾村实施“村风貌整治工程”项目，做到专款专用。南部县发改局指派工作人员杜某某安排唐某某承包杨家湾村“村风貌整治工程”实施完工后，拨付工程款人民币36万元从杨家湾村村级财务账上过账，杜某某监督杨家湾村给唐某某支付全部工程款人民币30万元，将余下的6万元资金留在杨家湾村用于基础设施建设。被告人任某某与村主任敬某甲、文书艾某某商义，将其中2万元现金送给县发改局局长何甲，被告人任某某在杨家湾村虚报了财务支出账，从村文书艾某某处提取现金2万元，但实际并未送给何甲，而是占为己有。
2.2012年，南部县国土资源局（以下简称“县国土局”）在南部县建兴镇杨家湾村实施“国土挂钩项目”工程，指派县国土局土地开发整治中心副主任涂某某、工作人员罗某某负责农户房屋拆迁和宅基地复垦工作，建兴镇城建办副主任谢某具体负责协调农户房屋拆迁和土地复垦还耕工作，被告人任某某等村干部组织机械和人员进行土地复垦还耕实施。2012年11月，杨家湾村在“国土挂钩项目”实施中，被告人任某某向谢某提出解决村上土地复垦资金不足问题。2013年3月，涂某某、谢某为解决杨家湾村在国土挂钩项目实施中存在的资金不足问题，在填写农户拆迁房屋补贴费花名册中，虚增了10亩复耕面积，取得项目补贴资金人民币4万元、虚增农户“敬某乙”一户房屋拆迁，补贴费用人民币2.6万元，被告人任某某表示同意。2012年国土挂钩项目资金拨付到杨家湾村。2014年1月，被告人任某某以虚增“敬某乙”房屋拆迁补贴费用人民币2.6万元另有安排为由，将其占为己有。
3.2014年2月，南部县扶贫和移民工作局（以下简称“县扶贫办”）的工作人员陈某找到被告人任某某说“县扶贫办在杨家湾村立项'扶贫开发整村推进百万工程项目'，项目资金可以用于修建村道公路”。陈某把从事公路建设的承包人何乙推荐给被告人任某某，何乙表示愿意全额垫资修建杨家湾村4组村道公路，承诺给被告人任某某感谢费。被告人任某某与村干部敬某甲、艾某某和4组组长黄某甲商议后，决定将建杨家湾村4组村道公路承包给何乙承建。被告人任某某提出4组村民部分集资用于公路建房开支，敬某甲、艾某某、黄某甲均表示同意。黄某甲向4组村民修建公路集资款人民币3.12万元，其中3万元集资款交给被告人任某某，另外1200元做入4组的社账。被告人任某某为村道公路修建实际开支2000元，将公路集资款人民币2.8万元占为己有。
4.2014年3月2日，被告人任某某与敬某甲、艾某某与承包商何乙签订南部县建兴镇杨家湾村4组村道公路承包修建合同，何乙约被告人任某某与敬某甲、艾某某在南部县城柳林广场“毛哥老鸭汤”饭店里，为感谢被告人任某某的帮忙，送给被告人任某某人民币1万元。然后在其雅间内，何乙分别送给被告人任某某与敬某甲、艾某某人民币1000元。
同时查明：2015年3月20日，被告人任某某向南部县纪委上缴违法所得赃款人民币8.7万元。
上述事实,被告人任某某在开庭审理中亦无异议，且有书证南部县纪委案件移送函、受案登记表、立案决定书、强制措施法律文书、任职文件、四川省发改局、财政局、国土局等相关文件、四川省国土资源厅文件、南部县人民政府办公室文件、南部县扶贫和移民工作局文件、南部县国土资源局文件、杨家湾国土挂钩项目拆迁房屋及土地复耕统计表、敬某乙房屋拆迁复垦协议书、村道公路建设合同、辩认笔录、查账笔录、银行交易明细、杨家湾村社账目收支情况、建兴镇财务账会计核算中心账务情况、南部县农村信合作联社建兴合作社借记卡明细清单、扣押违法违纪款清单、公安户籍信息表，证人敬某甲、艾某某、杜某某、何甲、唐某某、陈某、何乙、王某甲、敬某乙、敬某丙、敬某丁、刘某甲、杨某某、梅某某、罗某某、涂某某、谢某、王某乙、黄某乙、刘光亚、王某丙、敬某已、周某、敬某茂、黄某甲的证言等证据证实，足以认定。
二、被告人任某某自首、立功的事实：
2015年3月9日，南部县纪委检监三室调查组经初查，已掌握了2014年南部县建兴镇杨家湾村修建村道公路中，被告人任某某收受承包商何乙所送现金人民币1.1万元的违法违纪事实。被告人任某某接到通知及时到南部县纪委接受调查，如实陈述了县纪委已经掌握的违法违纪事实。同时，还主动供述了县纪委尚未掌握的在杨家湾村村道公路修建过程中，非法占有村民集资款3万元；杨家湾村实施“异地移民搬迁项目”中，非法占有项目资金2万元项目；杨家湾村实施“国土挂钩项目”中，非法占有虚增拆房户“敬某乙”的拆迁房屋补助费2.6万元的事实。
被告人任某某接受南部县纪委调查组调查期间，积极检举南部县建兴镇谢某，在建兴镇杨家湾村实施国土挂钩项目中利用职务之便，虚增复垦面积10亩，将复垦补贴费人民币4万元中的3万元占为己有的事实。南部县纪委对谢某的犯罪事实进行调查核实后，于2015年3月31日移交南部县人民检察院立案。同年4月17日，南部县人民检察院以贪污罪对犯罪嫌疑人谢某执行逮捕。
上述事实，被告人任某某在县纪委的陈述，县纪委出具的到案情况说明、南部县人民检察院出具的到案情况说明、对谢某的立案决定书、刑事拘留证、逮捕决定书等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人任某某身为杨家湾村党支部书记，利用职务上的便利，非法占有村民委员会集体所有的财物共计人民币7.4万元，数额较大，其行为已构成职务侵占罪，依法应予处罚。公诉机关指控被告人任某某犯职务侵占罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。对指控被告人任某某占有南部县发改局给杨家湾村解决用于基础设施建设的资金人民币2万元、因虚报村民“敬某乙”拆迁房屋补贴费人民币2.6万元，构成贪污罪的事实。经查，县发改局给杨家湾村拨付的用于基础设施建设资金人民币6万元，因虚报村民“敬某乙”拆迁房屋补贴费人民币2.6万元，这两笔款项拨付村财务账上后，根据当时资金使用方式和用途，其资金性质已属村民委员会集体所有。作为党支部书记的被告人任某某、村民委员会主任敬某甲对该财物有使用的决定权，这种款项的使用与被告人任某某作为村干部协助人民政府的行为没有必然的联系，而实际上是被告人任某某利用职务上便利，非法将其占为己有，其行为应构成职务侵占罪。据此，公诉机关指控其犯贪污罪的定性不当，本院不予支持。被告人任某某在修建村道公路中，非法收受建筑承包商何乙贿赂款人民币1.1万元，构成非国家工作人员受贿的事实。2015年11月1日生效的《刑法修正案九》，对非国家工作人员受贿罪的数额定罪标准修订为人民币6万元，因修订的刑法对非国家工作人员受贿罪定罪标准提高，被告人任某某收受他人财物1.1万元，故不构成非国家工作人员受贿罪。被告人任某某非法占有集体财物人民币7.4万元，在县纪委主动退清了全部赃款，可酌定从轻处罚。被告人任某某具有自首、立功的法定从轻、减轻处罚情节，归案后如实供述自己的罪行、真诚悔罪、积极退清全部赃款。对此，被告人任某某及其辩护人提出对其从轻、减轻处罚的辩护意见，与审理查明的客观事实基本一致，予以采纳。根据刑法修正案（九）和《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题>的解释》的法律规定定罪处罚，可以从轻处罚。被告人任某某职务侵占的犯罪事实，发生在中华人民共和国刑法修正案（九）发布之前，根据刑法第十二条之规定，适用从旧兼从轻的原则。综上，根据被告人任某某的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度以及认罪、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第一款、第六十八条、第六十一条、第三十七条、第十二条第一款第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题>的解释》第一条第一款、第十一条之规定，判决如下：
一、被告人任某某犯职务侵占罪，免予刑事处罚。
二、扣押在案的人民币8.7万元，其中8.5万元属于违法所得，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省南充市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 李国超
审 判 员 杨 姣
人民陪审员 田文仁
二〇一六年十一月十一日
书 记 员 罗 茜
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第十二条中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。
本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。