四川省乐山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）川11刑终193号
原公诉机关井研县人民检察院。
上诉人（原审被告人）兰健，男，1971年3月29日出生于四川省威远县，汉族，初中文化，户籍地威远县，现住仁寿县。2010年1月18日因犯赌博罪被判处有期徒刑十个月。2016年4月23日因涉嫌犯赌博罪被羁押，同月24日被刑事拘留，同年5月31日被逮捕。现羁押于井研县看守所。
上诉人（原审被告人）周双全（绰号：周五咡），男，1963年12月8日出生于四川省井研县，汉族，小学文化，住井研县。1998年5月6日因犯抢劫罪、敲诈勒索罪被判处有期徒刑八年六个月。2016年4月23日因涉嫌犯赌博罪被羁押，同月24日被刑事拘留，同年5月31日被逮捕。现羁押于井研县看守所。
上诉人（原审被告人）张红梅，女，1986年3月12日出生于重庆市合川区，汉族，初中文化，户籍地重庆市合川区，现住仁寿县。2015年12月16日因犯开设赌场罪被判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币四千元。2016年4月23日因涉嫌犯赌博罪被羁押，同月24日被刑事拘留，同年5月31日被逮捕。现羁押于乐山市看守所。
辩护人辜佳敏，四川红地律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）宋志伟（绰号：伟伟儿），男，1987年11月4日出生于四川省仁寿县，汉族，初中文化，住仁寿县。2016年4月23日因涉嫌犯赌博罪被羁押，同月24日被刑事拘留，同年5月31日被逮捕。现羁押于井研县看守所。
井研县人民法院审理井研县人民检察院指控原审被告人兰健、周双全、张红梅、宋志伟犯开设赌场罪一案，于2016年11月22日作出（2016）川1124刑初84号刑事判决。四原审被告人均不服，提出上诉。本院于2016年12月14日受理，并依法组成合议庭，于2017年2月23日公开开庭审理了本案。四川省乐山市人民检察院指派检察员周林出庭履行职务，原审被告人兰健、周双全、宋志伟、张红梅及其辩护人辜佳敏到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：
2016年4月中旬，被告人兰健、张红梅、宋志伟共谋各自带上参赌人员到井研县高凤乡进行赌博，并与被告人周双全协商好赌博抽头利润分成后让其提供赌博场所。从2016年4月20日开始，四被告人利用被告人周双全以每日200元房屋租金从谢某1处租得的房屋开设赌场。之后，由被告人兰健、张红梅、宋志伟等人轮流坐庄，被告人周双全负责赌场安保、望风，并采用专人负责来往接送赌客，赌场提供免费伙食，向到赌场人员发放车旅费等形式吸纳参赌人员用扑克牌以“打对子”方式参与赌博，四被告人从中抽头渔利。同年4月23日下午2时许，公安民警查处该赌博窝点，挡获涉赌人员60余名，现场起获赌资24万余元及扑克牌、骰子等赌具若干。经查，抽头所得按比例分成，四被告人分别获利数千元。
上述事实，四被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有井研县公安局受案登记表、立案决定书，情况说明，搜查证、搜查笔录，扣押物品清单，现金缴款单，现场勘验、检查笔录及照片，查获赌博现场录像资料，对参赌人员彭某、林某等行政处罚决定书，井研县财政局国库资金入账通知单，被告人兰健、张红梅、宋志伟通话记录清单，四川省仁寿县人民法院（2010）仁刑初字第14号、（2015）仁寿刑初字第383号刑事判决书；证人鲁某、宋某、唐某、陈某、霍某、谢某2、杨某、易某、林某、李某、张某、彭某、谢某1、刘某等的证言及辨认笔录；被告人兰健、周双全、张红梅、宋志伟常住人口信息表及供述、辨认笔录等证据证实，足以认定。
原判认为，被告人兰健、周双全、张红梅、宋志伟无视国家法律，以营利为目的，为赌博提供场所及赌具，其行为均已构成开设赌场罪。在开设赌场的共同犯罪中，对四被告人不宜区分主、从犯，可根据各被告人在犯罪中具体作用分别予以量刑。被告人兰健、周双全、宋志伟到案后均能如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚；被告人张红梅当庭自愿认罪，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。被告人张红梅在前开设赌场罪的缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第六十九条第一、三款、第七十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条之规定，判决：一、被告人兰健犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元；二、被告人周双全犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元；三、撤销四川省仁寿县人民法院（2015）仁寿刑初字第383号刑事判决书对被告人张红梅缓刑一年的执行部分；四、被告人张红梅犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元，与原开设赌场罪判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币四千元实行数罪并罚，决定执行有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币九千元；五、被告人宋志伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三千元；六、对公安机关2016年4月23日在赌博现场查获的赌资244365元依法予以没收，上交国库。
上诉人兰健上诉提出一审判决未充分考虑上诉人的减轻处罚情节，量刑畸重。
上诉人周双全上诉提出：上诉人非系主要责任，未参股分红利，没有接送赌客、向参赌人员发放车费等行为，具有坦白情节，恳请二审法院从轻判决。
上诉人张红梅未提出任何上诉理由，其辩护人提出张红梅未参与组织开设赌场，系从犯，一审判决量刑过重。
上诉人宋志伟提出一审判决量刑过重。
检察人员认为，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
二审经审理查明的事实及适用证据与原审一致。
本院认为，上诉人（原审被告人）兰健、周双全、张红梅、宋志伟以营利为目的，为参赌人员提供场所及赌具，其行为均已构成开设赌场罪。兰健提出一审判决未充分考虑其减轻处罚情节，经查，一审法院已经充分考虑兰健具有坦白情节，对其从轻处罚，该上诉理由不成立。周双全提出其未参股分红利，没有接送赌客、向参赌人员发放车费等行为，具有坦白情节，经查，四原审被告人均证实，周双全在赌场中占股分红，证人霍某证实，周双全负责接送参赌人员，证人陈某证实，周双全向参赌人员发“红皮”，原判认定周双全开设赌场事实清楚，其上诉理由与查明事实不符，不成立。张红梅的辩护人提出张红梅未参与组织开设赌场，系从犯，一审判决量刑过重，经查，本案系共同犯罪，各上诉人在其中所起作用不同，不宜区分主从犯，一审法院按照张红梅参与犯罪的情况及情节，对其酌情从轻处罚，量刑适当，该上诉理由不成立。张红梅在前开设赌场罪的缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。宋志伟提出一审判决量刑过重，经查，宋志伟到案后如实供述自己的罪行，系坦白，一审法院对其从轻处罚，量刑适当，其上诉理由不成立。综上，原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，上诉人提出的上诉意见不予采纳，检察人员建议驳回上诉、维持原判的意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李韵梅
审判员 龙旭宏
审判员 李 霞
二〇一七年二月二十三日
书记员 李 丹
附：本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。