湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）湘31刑终138号
原公诉机关湖南省花垣县人民检察院。
上诉人（原审被告人）隆愿清，男，1993年4月28日出生，身份证号码4331241993********，苗族，湖南省花垣县人，初中文化，农民，住花垣县双龙镇毛坪村*组***号。因涉嫌强奸罪于2016年6月10日被刑事拘留,同年7月15日被逮捕；现押花垣县看守所。
辩护人姚敏娜，湖南锦绣律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）隆某1，男，1999年1月25日出生，身份证号码4331241999********，苗族，湖南省花垣县人，初中文化，在校学生，住花垣县双龙镇毛坪村*组***号。因涉嫌强奸罪，于2016年6月10日被刑事拘留,同年7月15日被逮捕。现押湘西土家族苗族自治州看守所。
辩护人熊元辉，花垣县法律援助中心律师。
上诉人（原审被告人）石某，男，1999年12月4日出生，身份证号码4331241999********，苗族，湖南省花垣县人，小学文化，农民，住花垣县双龙镇毛坪村*组***号。因涉嫌强奸罪，于2016年6月10日被刑事拘留,同年7月15日被逮捕。现押吉首市看守所。
法定代理人石金伦，男，1971年2月20日出生，苗族，农民，湖南省花垣县人，住花垣县双龙镇毛坪村*组***号。系被告人石某父亲。
辩护人龙凤吉，湖南隆海鹰律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）麻某某，男，1999年5月22日出生，身份证号码4331241999********，苗族，湖南省花垣县人，初中文化，农民，住花垣县双龙镇毛坪村*组**号。因涉嫌强奸罪于2016年6月13日被刑事拘留,同年7月15日被逮捕。现押吉首市看守所。
辩护人隆海鹰，湖南隆海鹰律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）隆斌伟，男，1990年6月12日出生，身份证号码4331241990********，苗族，湖南省花垣县人，小学文化，农民，住花垣县双龙镇毛坪村*组。因涉嫌强奸罪，于2016年6月13日被刑事拘留,同年7月15日被逮捕。现押花垣县看守所。
辩护人麻明辉，湖南新世纪律师事务所律师。
辩护人龙昌召，湖南隆海鹰律师事务所律师。
原审被告人麻利锋，男，1992年12月25日出生，身份证号码4331241992********，苗族，湖南省花垣县人，初中文化，农民，住花垣县双龙镇毛坪村*组**号。因涉嫌强奸罪于2016年6月13日被刑事拘留,同年7月15日被逮捕。现押花垣县看守所。
原审被告人麻某2，男，1999年10月13日出生，身份证号码4331241999********，苗族，湖南省花垣县人，小学文化，农民，住花垣县双龙镇毛坪村*组***号。因涉嫌强奸罪于2016年6月10日被刑事拘留,同年7月15日被逮捕。现押湘西土家族苗族自治州看守所。
法定代理人杨某群，系被告人麻某2母亲。
指定辩护人吴官军，湖南广湘律师事务所律师。
原审被告人隆某某，男，1999年7月22日出生，身份证号码4331241999********，苗族，湖南省花垣县人，小学文化，农民，住花垣县双龙镇毛坪村*组***号。因涉嫌强奸罪，于2016年6月10日被刑事拘留,同年7月15日被逮捕。现押湘西土家族苗族自治州看守所。
湖南省花垣县人民法院审理湖南省花垣县人民检察院指控被告人麻利锋、隆愿清、隆某1、石某、麻某2、麻某某、隆某某、隆斌伟犯强奸罪一案，于2017年6月19日作出（2017）湘3124刑初60号刑事判决。被告人隆愿清、隆某1、石某、麻某某、隆斌伟不服提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定，2016年6月8日晚，被告人隆某1、石某、麻某2、麻某某、隆愿清、隆某某在闲聊时，石某提出找女孩出来发生性关系，隆某1等人表示同意。隆某1通过QQ联系上被害人滕某某（女，2001年4月21日出生，系在校学生），23时许，隆某1、麻某2驾驶摩托车将滕某某接出来，在董马库遇见被告人麻利锋、隆斌伟。隆某1、麻某2驾驶摩托车载滕某某往麻栗场方向行驶，石某、麻某某、隆愿清、隆某某、麻利锋、隆斌伟尾随其后。当车行至双龙镇卧大召村路段时，因摩托车发生故障，滕某某便要求隆某1等人送其回去，麻利锋以送滕某某去隆某1家休息为由将其哄骗去麻栗场镇某村。凌晨1时许，被告人麻利锋、隆某1等人将滕某某带至麻栗场镇某村附近一个叫“鬼洞”的地方，不顾滕某某的反抗强行将其拖至一草坪上，并对被害人进行威胁和殴打，麻利锋首先对滕某某实施了奸淫，后隆某1、石某、麻某2、隆愿清、麻某某、隆某某先后对滕某某实施了奸淫，并强迫被害人口交。石某在隆愿清实施奸淫时还用手机摄像。隆斌伟在他人实施奸淫时按住滕某某手脚，并对其进行猥亵。4时许，被告人麻利锋等人才将滕某某送回家，麻利锋还以拍摄的视频相威胁。经司法鉴定，案发后滕某某产生了创伤后应激障碍。
2016年6月9日，花垣县公安局民警在花垣县麻栗场镇某村将被告人隆愿清、隆某某、石某抓获，在花垣县双龙镇毛坪村将被告人麻某2、隆某1抓获。2016年6月13日，被告人隆斌伟、麻利锋、麻某某三人在其家属的陪同下主动到花垣县公安局投案。
案发后，被告人麻利锋、隆愿清、隆某1、石某、麻某2、麻某某、隆某某、隆斌伟家属赔偿被害人经济损失共计人民币150000元，并取得被害人及其法定代理人的谅解。
上述事实有下列证据证实：
······
原判认为，被告人麻利锋、隆愿清、隆某1、麻某某、石某、麻某2、隆某某、隆斌伟使用暴力、胁迫手段强行与滕某某发生性关系，在行奸过程中肆意蹂躏被害人，情节恶劣，其行为均已构成强奸罪。在共同犯罪中，被告人隆斌伟的行为起次要作用，是从犯，应当减轻处罚；其余七名被告人均为主犯。被告人隆某1、石某、麻某2、麻某某、隆某某犯罪时未成年，应当减轻处罚。被告人隆斌伟、麻利锋、麻某某系自首，可以从轻处罚。被告人隆愿清、隆某1、石某、麻某2、隆某某犯罪后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。八名被告人积极赔偿被害人经济损失，取得被害人及其法定代理人的谅解，有悔罪表现，可以从轻处罚。遂判决：一、被告人麻利锋犯强奸罪，判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年；二、被告人隆愿清犯强奸罪，判处有期徒刑十年二个月，剥夺政治权利一年；三、被告人隆某1犯强奸罪，判处有期徒刑八年；四、被告人石某犯强奸罪，判处有期徒刑六年四个月；五、被告人麻某2犯强奸罪，判处有期徒刑六年；六、被告人隆某某犯强奸罪，判处有期徒刑六年；七、被告人麻某某犯强奸罪，判处有期徒刑五年四个月；八、被告人隆斌伟犯强奸罪，判处有期徒刑五年三个月。
上诉人隆愿清、隆某1、石某、麻某某、隆斌伟及其辩护人提出，本案强奸罪应认定为未遂，原判量刑过重。隆斌伟辩护人另提出，隆斌伟无共同强奸的故意，只是用手摸了一下被害人的胸部，故只构成强制猥亵、污辱妇女罪。麻某某的辩护人另提出，麻某某系从犯。麻某2辩护人提出，请求对麻某2从轻、减轻处罚。
经审理查明，原判认定事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。
本院认为，原审被告人麻利锋等八人采取暴力、胁迫手段强行与滕某某发生性关系，属轮奸行为，且在强奸过程中肆意蹂躏被害人，情节恶劣，其行为构成强奸罪。且系强奸未成年妇女，并造成被害人创伤后应激障碍这一后果，应酌情从重处罚。在共同犯罪中，隆斌伟系从犯，应减轻处罚。其余七名被告人均为主犯。隆某1、石某、麻某2、麻某某、隆某某犯罪时未成年，应减轻处罚，隆斌伟、麻利锋、麻某某有自首情节，可从轻处罚。隆愿清、隆某1、石某、麻某2、隆某某如实供述罪行，可酌情从轻处罚。八名被告人均赔偿了被害人损失，取得谅解，可酌情从轻处罚。关于五名上诉人及其辩护人提出“本案强奸罪应认定为未遂”，经查，强奸妇女一般以插入为既遂的标准。在本案中麻利锋、隆愿清、麻某某将龟头插入了被害人阴道，故应为既遂。因系共同强奸，故全案均应视为既遂。该项辩护意见不能成立，不予采纳；隆斌伟辩护人提出“隆斌伟无共同强奸的故意，只是用手摸了一下被害人的胸部，故只构成强制猥亵、污辱妇女罪。”，经查，隆斌伟明知麻利锋等人带被害人去“鬼洞”地方就是想实行强奸犯罪，仍然骑车带隆某某、麻某2一同前往。在其他人实施强奸时，又用手摸被害人胸部，其与其他同案犯构成了强奸罪的共犯，应以强奸罪论处。该项辩护意见不能成立，不予采纳。麻某某辩护人提出“麻某某系从犯”。经查，麻某某直接实施了强奸行为，构成行为主犯，该辩护意见不能成立，不予采纳。五名上诉人及辩护人均提出“原判量刑过重”，以及麻某2辩护人提出“对麻某2从轻、减轻处罚”。经查，原判根据被告人从重和从轻的量刑情节，按照量刑规范化的要求，对八名被告人的量刑适当。故该项辩护意见不能成立，不予采纳。
综上，原判事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王 平
审判员 龙 海
审判员 鲁勤练
二〇一七年八月三十一日
书记员 杨 芳
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；