湖南省双牌县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）双民初字第21号
原告奉小云，女。
委托代理人张海林，湖南顺胜律师事务所律师。代理权限为一般授权。
被告余标美，男。
被告唐启民，男。
原告奉小云与被告余标美、唐启民提供劳务者受害责任纠纷一案，原告奉小云于2015年1月21日向本院提起诉讼。本院于同日立案受理后，依法由审判员杜辉德适用简易程序，在本院第五审判庭公开开庭审理了本案。原告奉小云及其委托代理人张海林,被告余标美、唐启民等到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告奉小云诉称：被告余标美通过被告唐启民雇佣原告奉小云等人为其座落在茶林乡境内造林的山场杀除草剂等劳务作业。2014年5月24日10许，原告奉小云在劳务作业过程中被山上滑落的石头砸伤右前臂和腕部，当时送双牌县人民医院治疗，因伤势严重转院广西兴安界首骨科医院治疗。经诊断：1、右尺桡骨中段骨折；2、右腕部软组织挫裂伤。在该院住院13天，医药费用16479.17元,门诊医药费500多元(发票转交被告唐启民),二被告已支付给原告22000元住院费和门诊医疗费。2015年1月13日,永州市泷泊司法鉴定所对原告的伤势做法医学鉴定如下:1、被鉴定人奉小云外伤致右尺桡骨据中段骨折内固定术后，无功能障碍者属九级伤残。2、医药费、护理、误工期限、营养费评估:1）、医药费:1前期医药费:自受伤后截至2015年1月13日止或参照医院正式医药收据。2后期治疗费在陆仟伍佰元酌定。2）、护理50天。3）、误工200天。4）、营养费贰仟元。事故发生后，原告找二被告协商赔偿事项，未果。为此，特向人民法院起诉，请求依法判决二被告连带赔偿原告医药费1559.17元(住院费16479.17元加门诊费580元加后期二次手术费6500元，扣除被告已支付22000元，还需医药费1559.17元)，误工费12844元、护理费3211元、残疾赔偿金33488元、被扶养人生活费3965元、住院伙食补助费650元、营养费2000元、交通费600元、法医鉴定费700元，共计人民币59017.17元,并承担本案诉讼费。
原告奉小云为支持其诉讼主张，在举证期限内向本院提交了下列证据:
1、证人卿夏云、唐顺峦的书面证言，用以证明与原告奉小云是工友，在茶林杀除草剂时，手被石头砸伤的事实；
2、兴安界首骨伤医院入院和出院记录，用以证明原告因雇佣关系于2014年5月24日上午10时在做事时，手被石头砸伤住院治疗情况；
3、住院医药费收据及门诊费收据，用以证明原告受伤后，二被告还要连带赔偿原告医药费1559.17元(住院费16479.17元，加门诊费580元，加后期二次手术费6500元，扣除被告已支付22000元，还需医药费1559.17元)；
4、《永州市泷泊司法鉴定所法医学鉴定意见书》，用以证明：1、经鉴定，原告奉小云外伤致右尺桡骨据中段骨折内固定术后，无功能障碍者属九级伤残；2、医药费、护理、误工期限、营养费评估:1）、医药费:①前期医药费:自受伤后截至2015年1月13日止或参照医院正式医药收据。②后期治疗费在陆仟伍佰元酌定。2）、护理50天。3）、误工200天。4）、营养费贰仟元。
5、身份证、户口本、村委会证明，用以证明原告与被抚养人的身份关系，是计算抚养费的法定依据；
6、交通费，证人肖松林的书面证言，用以证明原告因治疗支付的交通费用；
7、法医鉴定费，用以证明原告经过法医学鉴定支付的费用。
被告余标美辩称：1、答辩人不是本案的主体被告,因《打除草剂抚育协议》是同案被告唐启民与袁爱凤于2014年5月1日签订的；2、原告奉小云受雇主唐启民雇用，并非答辩人雇用，根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第十一条的规定：雇员在从事雇用活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。因此原告受伤与答辩人无关；3、原告受伤本人有重大过错，应自负50%以上，因抚育山坡没有裸露石头，原告纯属自己跌伤；4、原告计赔不实，应按自身身份关系（农村居民）相关标准计算；5、根据《打除草剂抚育协议》第四条：甲方（答辩人）付的工程中包含了意外伤害保险费（一份即可理赔残疾金10万元，医疗费1万元，住院津贴0.54万元）。乙方不买保险，一切安全事故自负之规定，答辩人不负任何责任。综上，原告所诉事实不清，且与答辩人无关，请求法院依法驳回原告对答辩人的诉讼请求。
被告余标美为支持其答辩意见，在举证期限内向本院提交了下列证据：
1、《打除草剂抚育协议》，用以证明工程款含意外保险费，如不买保险，安全责任事故自己负责；
2、意外险保单，用以证明投保意外伤害保险，一份保险可以理赔残疾金10万元，医疗费1万元，住院津贴0.54万元，计11.54万元；
3、唐启民领条，用以证明二被告双方经结帐，包括保险费在内已付清全部承包款。
被告唐启民辩称:原告诉讼请求过高，请求法院组织原、被告调解处理。1、二次手术应以实际费用结算，并由二被告承担；2、答辩人已支付原告各种费用22000元，二被告还应补偿原告的费用为：误工费6000元，护理费2000元，住院伙食费650元，交通费600元，法医鉴定费700元，合计9950元；3、答辩人认为，大家都是亲朋好友，信得过的人，才请你做事。原告虽然受伤，但答辩人也承担了大笔费用，原告不能再提出其他的赔偿要求，疏远了大家的关系。在事故发生过程中，原告也有责任，劳动时没保护好自身安全，不听医嘱，恢复期内饮酒，大家都是工人、农民，希望原告理解体谅答辩人。
被告唐启民为支持其答辩意见，在举证期限内向本院提交了下列证据：
《打除草剂抚育协议》，用以证明杀除草剂山场的林木业主是余标美、袁爱凤，该协议签订时发包方只有袁爱凤签名，后因不信任袁爱凤，进山杀除草剂之前要余标美签名。此份协议与余标美提交的协议内容是一致的。
经庭审质证，对原告奉小云提交的证据，被告余标美的质证意见是:对证据1-7均有异议，认为本人不在现场、没有插手、不清楚、不知道。被告唐启民的质证意见是：一、对证据1、2、3、6真实性没有异议；二、对证据4、7提出了不清楚的异议；三、对证据5提出了异议，认为不符合农村实际，一般是儿子养父母，而不是女儿养的。
对被告余标美提交的证据，原告奉小云的质证意见是：对证据1-3关联性有异议，认为与本案无关；被告唐启民的质证意见是：没有异议。
对被告唐启民提交的证据，原告奉小云的质证意见是:与被告余标美提交的证据1质证意见一致；被告余标美的质证意见是:对该证据没有异议。
本院为核实相关事实，对被告唐启民的外家嫂嫂奉淑君进行了调查，其证明：1、被告唐启民要奉淑君请劳力做事，条件是包吃住每人每天工资120元，没有要求做事的人买保险。因此，奉淑君请了原告奉小云等人为被告唐启民做事；2、原告奉小云在山上杀除草剂时被滚落的石头砸伤和送医院治疗的经过。
对上述证据，本院认证如下：一、原告奉小云提交的证据1、2、3、4、5、6、7。证据1证人卿夏云、唐顺峦的书面证言，证人与原告奉小云是工友，证明奉小云在茶林杀除草剂时，手被石头砸伤的事实，且本院对同是工友的奉淑君调查时，该证人证言与奉淑君证明的事实一致，本院依法予以确认；证据2、3、4证明原告手被石头砸伤住院治疗情况，医药费收据和经司法鉴定后确认的伤残等级、后期治疗费等，来源合法、真实，本院依法予以确认；证据5证明原告与被抚养人的身份关系，是计算抚养费的法定依据，本院依法予以确认；证据6被告唐启民予以认可，本院依法予以确认；证据7因法医学鉴定支付的费用，来源合法、真实，本院依法予以确认。二、被告余标美、唐启民提交的证据1、2、3。证明二被告相亙之间存在承揽合同关系，各自享受的权利和承担的义务，因被告唐启民未按证据1第四条的规定为原告奉小云买人身意外伤害保险而承担安全事故责任即赔偿义务，而被告余标美已向承揽人唐启民支付了劳动报酬并含意外伤害保险费，二被告的权利义务关系终结。与本案具有关联性，本院依法予以确认。
根据采信的上述证据以及双方当事人在法庭上的陈述，确认如下事实：被告余标美与双牌县林业局职工袁爱凤、何德都（已故）在茶林镇与五星岭乡大兴江村交界处有一处造林山，地名七娣庙对面大脚漯、小脚漯，面积约1000亩。2014年5月1日将该山场部分造林面积打除草剂抚育工程发包给被告唐启民，签订了《打除草剂抚育协议》1份，该协议约定了双方的权利、义务，其中第四条规定：为了安全生产，乙方即唐启民在施工过程中要做好一切安全生产，并买好人身意外伤害保险。甲方即余标美等人给乙方的工程款包含了意外伤害保险费。乙方不买保险，一切安全事故由乙方负责。之后，被告唐启民除本人雇请了部分民工外，还委托其外家嫂嫂奉淑君为其雇请民工，条件是包吃住，工资每天120元，未涉及购买人身意外伤害保险。奉淑君帮其雇请了堂妹奉小云和本村村民唐顺峦、卿夏云等人。2014年5月24日上午约10点，原告奉小云在山上杀除草剂返回途中不慎被山上滑落的石头砸伤右前臂及腕部。原告受伤后，被当即送往双牌县人民医院治疗，因伤势较重，即日转至广西兴安界首骨科医院住院治疗13天，共花医疗费16479.17元、门诊医药费500多元，被告唐启民已支付给原告奉小云医疗费等现金人民币22000元。原告出院后，经永州市泷泊司法鉴定所鉴定，鉴定意见是:1、原告奉小云外伤致右尺桡骨中段骨折内固定术后，无功能障碍者属九级伤残。2、医药费、护理、误工期限、营养费评估:1)、医药费:①前期医药费:自受伤后截至2015年1月13日止或参照医院正式医药收据。②后期治疗费在陆仟伍佰元酌定。2）、护理50天。3）、误工200天。4）、营养费贰仟元。事故发生后，原告奉小云曾多次要求二被告协商赔偿事宜未果，故诉至本院。
另查明，2013年至2014年度湖南省农、林牧、渔行业年平均收入为23441元，住院伙食补助费为省内每人每天60元。
本院认为，针对本案各方当事人争议的焦点，本院予以查明、分析并认定如下：
一、原告奉小云诉求的各项损失的认定
1、医疗费用
本院分析认为，奉小云因本案事故受伤费医疗费应分二部分：1、前期医药费为16479.17元，提供了相应的医疗费票据，门诊费580元（被告唐启民认可），共计17059.17元；2、后期治疗费6500元，经永州市泷泊司法鉴定所鉴定奉小云伤情后期治疗费为6500元，故本院予以确认。上述二项合计23559.17元。
2、误工费
本院分析认为，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，由于永州市泷泊司法鉴定所鉴定奉小云误工200天，而奉小云定残日期为2015年1月14日，因此奉小云的误工时间应从2014年5月24日起计算至2015年1月13日止，共计200天。由于奉小云未举证证明其收入状况，故其收入状况以参照2014-2015年度湖南省农、林、牧、渔业人员人均劳动报酬23441元/年的标准计算为宜，即奉小云的误工费应为12844.38元（23441元/年÷365天×200天）。
3、护理费
本院分析认为，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。因奉小云未提供当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，参照2014-2015年度湖南省农、林、牧、渔业人员人均劳动报酬23441元/年的标准计算为宜。奉小云自2014年5月24日住院治疗至6月6日出院，由于永州市泷泊司法鉴定所鉴定奉小云需护理50天，是考虑二次手续需要陪护。故奉小云主张护理期限为50天属合理范围。即奉小云的护理费应为3211.1元（23441元/年÷365天×50天）。
4、交通费
本院分析认为，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。本案中，根据奉小云住院情况，奉小云主张交通费600元属合理范围，且被告唐启民予以认可，本院予以确认。
5、住院伙食补助费
本院分析认为，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。奉小云共计住院14天，参照双牌县一般工作人员的出差伙食补助60元/天的标准计算，奉小云的住院伙食补助费为840元（14天×60元/天）。
6、营养费
本院分析认为，由于永州市泷泊司法鉴定所鉴定奉小云需营养费2000元，根据本案事故造成奉小云受伤考虑接受多次手术、并构成九级伤残的实际情况，奉小云主张营养费2000元属合理范围，本院予以确认。
7、残疾赔偿金
本院分析认为，经永州市泷泊司法鉴定所鉴定，奉小云构成九级伤残。根据相关法律规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。奉小云系农村户籍，其残疾赔偿金应以2014-2015年度湖南省农村居民人均纯收入8372元/年作为计算标准，即残疾赔偿金为33488元（8372元/年×20年×20%）。
8、鉴定费
本院分析认为，奉小云主张鉴定费700元，并提供了相应的鉴定费发票，故本院对此予以确认。
9、被抚养人生活费
本院分析认为，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。奉小云被扶养人系农村户籍，其被扶养人的生活费应以2014-2015年度湖南省农村居民人均年生活消费支出6609元作为计算标准，即被抚养人生活费为3965.4元（盘冬英为6609元/年×6年÷3人×20%=2643.6元，熊武为6609元/年×2年÷2人×20%=1321.8元）。本院予以确认。
综上，奉小云因本案事故造成的损失为：医疗费23559.17元、误工费12844.38元、护理费3211.1元、交通费600元、住院伙食补助费840元、营养费2000元、残疾赔偿金33488元、鉴定费700元、被抚养人生活费3965.4元，共计81208.05元。
二、对奉小云上述损失的赔偿责任的承担
本院分析认为：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，被告余标美、唐启民签订了《打除草剂抚育协议》，根据该协议，被告唐启民自己雇请民工并为民工购买意外伤害保险、购买生产工具，完成劳动成果，被告余标美支付每亩110元的劳动报酬（含意外伤害保险费）。至于怎么用工以及工作怎么安排和任务怎么完成，由被告唐启民决定。可见被告余标美与唐启民之间是平等关系，不具有隶属性，应属承揽关系。原告奉小云没有提供证据证明被告余标美在本案中存在过失，因此，被告余标美在本案中不承担连带赔偿责任。第十一条第一款规定:雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。被告余标美是定作人，不是原告奉小云的雇主，被告唐启民是承揽人。被告唐启民作为承揽人雇请原告奉小云工作，原告奉小云的劳务受被告唐启民的安排、管理，食宿、工资由被告唐启民发放，双方之间存在着管理与服从的雇佣劳动关系，被告唐启民是雇主，原告奉小云是雇员。被告唐启民作为雇主因疏于安全生产管理，应当为雇员购买人身意外伤害保险而过于自信予以疏忽，对雇员即原告奉小云在工作过程中受到的人身伤害，应承担主要赔偿责任，即60%的责任。原告奉小云作为雇员因安全生产意识不强，应当知道在山上作业存在不安全因素，而不注意防范，不慎受伤，在本案中应承担次要责任，即40％的责任。按承担责任的划分，被告唐启民应按承担的责任比例60%赔偿给原告奉小云人民币48724.83元，减去已支付人民币22000元，还应承担赔偿给原告奉小云人民币26724.83，原告奉小云应承担的责任比例40%，即人民币32483.22元。
综上，对原告奉小云合理、合法的诉请，本院予以支持；对原告奉小云请求判决被告余标美承担连带赔偿责任的诉请，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条第一款、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、由被告唐启民在本判决生效后30日内赔偿原告奉小云医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、被扶养人生活费等经济损失共计人民币81208.05元的60%，即人民币48724.83元，减去被告唐启民已付医疗费人民币22000元，被告唐启民还应赔偿给原告奉小云人民币26724.83元；
二、驳回原告奉小云的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费1275元，因适用简易程序减半收取637.5元，由原告奉小云负担255元，被告唐启民负担382.5元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。
审 判 员 杜辉德
二〇一五年四月十六日
代理书记员 邓先展
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十一条第一款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。