河南省平顶山市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）豫04刑终91号
原公诉机关河南省平顶山市湛河区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李小强，男，1961年7月30日出生，汉族，高中文化，户籍地平顶山市新华区。因犯诈骗罪于2015年12月8日被刑事拘留，2016年1月15日被逮捕。
辩护人宁志建、庄海博，河南炳东律师事务所律师。
河南省平顶山市湛河区人民法院审理河南省湛河区人民检察院指控的原审被告人李小强犯合同诈骗罪一案，2016年12月28日作出（2016）豫0411刑初130号刑事判决。宣判后，原审被告人李小强不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过审阅卷宗，讯问上诉人，听取辩护人意见，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审认定，2014年9月2日，被告人李小强到河南省漯河市找到一名郭姓男子和两名东北男子（三人真实身份不详，在逃）欲购买一张银行承兑汇票用于质押借款，李小强将平顶山市跃源煤业有限责任公司（以下简称跃源煤业公司，李小强任法人代表）的印章和其本人的私章交给该三名男子，以公司的名义与韩某任法人代表的漯河市川胜纺织品有限公司签订了一个虚假的购销合同，其付给东北男子10万元现金买到了一张出票人为漯河市川胜纺织品有限公司、出票金额为450万元的经变造的中国工商银行承兑汇票。后李小强拿着该虚假汇票相继到济源、商丘、郑州等地找人用该汇票质押借款，每到一处李小强均称该汇票只能质押不能贴现，无人同意给其办理。2014年9月20日，李小强通过跃源煤业公司副总经理王国付及其老乡王某1的介绍，到平顶山市昊源投资担保有限公司用该变造的中国工商银行承兑汇票做质押，以李小强和跃源煤业公司为借款人签订了300万元的借款合同，王某2、王某1作为担保人在合同上签字，后该公司分三笔转账至王国付银行账户共计300万元整，其中70.5万元又返还昊源担保公司用于偿还之前李小强所欠该公司的债务及300万元借款的首月利息，王国付转账给李小强119.5万元，剩余110万元王国付用于偿还公司债务和其他花费。李小强收到的119.5万元用于公司经营及偿还个人债务，在支付第二个月的利息20余万元后李小强失去联系。经平顶山市公安局物证鉴定所文件检验鉴定，该编号为24355852、出票金额为450万元的银行承兑汇票系变造。
认定上述事实的证据有：1、户籍证明、抓获经过、控告书、王国付卡号为62×××71的工行理财金账户历史明细清单、平顶山市公安局轻工路分局从侯某处调取的号码为243555852，面额为450万元的中国工商银行承兑汇票、平顶山市跃源煤业有限责任公司提供的借款合同、借据、收据、借款承诺书、汇票复印件、交通银行网上转账电子回执、平顶山市公安局轻工路分局从中国工商银行提取的票号为24355852，面额金额为450万元的银行承兑汇票手续回执及该银行承兑汇票正反面复印件及从平安银行上海分行提取的银行承兑汇票反面复印件、中国工商银行漯河市黄河路支行出具的银行承兑汇票证明、情况说明、平顶山市跃源煤业有限责任公司工商登记材料、扣押物品清单、银行卡交易明细及河南漯河市郾城区人民法院民事判决书、协助执行通知书、漯河市川胜纺织品公司申请支付函、关于银行承兑汇票开具、背书、验证码的解释、质押典当合同等书证；2、证人方某、王某1、李某1、胡某、韩某、李某2、郭某、王某2、孙某、肖某、黄某、侯某的证言；3、被告人李小强的供述与辩解；4、鉴定意见。
原审法院认为，被告人李小强以非法占有为目的，以变造的银行承兑汇票作担保签订借款合同，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成合同诈骗罪。根据被告人李小强犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条之规定，判决：一、被告人李小强犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利三年，并处罚金50万元。二、责令被告人李小强退赔被害单位平顶山市昊源投资担保有限公司2095000元。
原审被告人李小强上诉称，其没有变造、伪造汇票，也不知道汇票是假，其没有非法占有的故意，原判量刑过重，请求对其从轻处罚。
原审被告人李小强辩护人辩护意见称，1.上诉人李小强没有购买假汇票的主观故意，案发前曾积极还款，其没有非法占有借款的主观目的，原判认定事实不清，证据不足。2.原判判定剥夺上诉人的政治权利没有法律依据，李小强不构上累犯，原判适用累犯条款不当，原判量刑及罚金过重，请求二审依法改判。
本院二审经审理查明的事实及证据与一审相一致。原判认定事实的证据均经一审庭审出示、质证，本院予以确认。二审期间，上诉人及其辩护人未提交新证据。
关于上诉人李小强及其辩护人“李小强没有购买假汇票的主观故意，没有非法占有借款的主观目的，认定李小强犯诈骗罪的证据不足，原判量刑过重”的上诉理由及辩护意见，经查，李小强让他人以其公司名义与漯河市川胜纺织品有限公司签订虚假购销合同，并以10万元价格购到票面价值为450万元的承兑汇票一张，李小强作为一个长期从事经济往来的成年人，其应当知道有悖经济规律及常理。并在证人李某1提醒其到出票行查验，及其持该汇票多次抵押借款均因出借人对该汇票提出异议而未成功时，李小强应当知道该汇票系假汇票。但李小强仍以该假汇票作为质押，与他人签订借款合同，骗取他人财物，非法占有目的明确，且数额特别巨大，其行为符合合同诈骗罪的法律规定，应以合同诈骗罪对其定罪处罚，原判定罪准确，量刑适当。李小强及其辩护人的该上诉理由、辩护意见本院不予采纳，
关于李小强辩护人“原审判决剥夺李小强政治权利没有法律依据，且适用累犯条款不当”的辩护意见，经查，对于犯合同诈骗罪判处十年以上有期徒刑法律没有明文规定可以附加剥夺政治权利，原审判决剥夺李小强政治权利三年不当，应予纠正。李小强非累犯，原判适用刑法第六十五条关于累犯的条款系适用法律错误，本院予以纠正。辩护人的该辩护意见本院予以采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）李小强以非法占有为目的，以变造的银行承兑汇票作担保签订借款合同，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成合同诈骗罪。根据李小强犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度及其认罪态度，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、维持河南省平顶山市湛河区人民法院（2016）豫0411刑初130号刑事判决第二项即“责令被告人李小强退赔被害单位平顶山市昊源投资担保有限公司2095000元”；
二、撤销河南省平顶山市湛河区人民法院（2016）豫0411刑初130号刑事判决第一项即“被告人李小强犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利三年，并处罚金50万元”
三、上诉人（原审被告人）李小强犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币50万元。
(刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月8日起至2027年12月7日止；罚金于本判决生效后十日内一次性缴纳。)
本判决为终审判决。
审判长 张 蘅
审判员 段励萍
审判员 何 炜
二〇一七年三月二日
书记员 马巧哲
附：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第二百二十四条【合同诈骗罪；组织、领导传销活动罪】有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
(一)以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；
(二)以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；
(三)没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；
(四)收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；
(五)以其他方法骗取对方当事人财物的。
第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条【罚金的缴纳、减免】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。