安徽省濉溪县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）皖0621刑初36号
公诉机关安徽省濉溪县人民检察院。
被告人赵某某，男，汉族，1982年11月6日出生于安徽省涡阳县，初中文化，农民，住涡阳县。因犯抢夺罪于2014年9月17日被河南省永城市人民法院判处有期徒刑七个月；因犯盗窃罪于2015年12月28日被河南省确山县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金5000元。2016年6月21日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2017年10月28日被濉溪县公安局抓获，次日被濉溪县公安局刑事拘留，同年11月29日被濉溪县人民检察院决定批准逮捕，当日由濉溪县公安局执行逮捕。现羁押于濉溪县看守所。
辩护人晁建伍，安徽辰元律师事务所律师。
濉溪县人民检察院以濉检刑诉［2018］28号起诉书指控被告人赵某某犯盗窃罪，于2018年1月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。濉溪县人民检察院指派检察员王某1出庭支持公诉，被告人赵某某及辩护人晁建伍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
濉溪县人民检察院指控：1、2017年9月28日下午，被告人赵某某驾驶摩托车至濉溪县，遇该村村民叶某1，被告人赵某某以其住处风水不好，帮助破风水为由进入叶某1家中，期间赵某某采用破风水转移被害人注意力的方式，盗走现金人民币13300元。
2、2017年10月28日10时许，被告人赵某某驾驶摩托车至濉溪县南坪镇朱口村小吴家庄村民罗某1家门口，以罗某1宅子风水不好，免费破风水为由进入其屋内，后被告人赵某某以破风水转移被害人注意力掉包的方式，盗窃罗某1现金1500元。适时罗某1儿子罗某2赶到现场，赵某某因害怕被其发现，即将所盗现金还予罗某1欲行逃走，后被群众抓获即案发。
为支持上述指控，公诉机关向本院移送了户籍信息、前科证明、到案经过、证人证言、被害人陈述、被告人的供述以及相关书证等证据。据此认为，被告人赵某某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人赵某某对公诉机关指控罪名无异议并当庭自愿认罪，但辩称只盗窃叶某11300多元，第二起是未遂。
辩护人对指控的罪名无异议，但对指控盗窃数额有异议，没有足够的证据证实盗窃数额为13300元和1500元，第二起系未遂。赵某某系自首，积极退赔被害人经济损失。建议对赵某某从轻处罚。
经审理查明：1、2017年9月28日下午，被告人赵某某驾驶摩托车至濉溪县，遇该村村民叶某1，其以叶某1住宅风水不好，帮助破风水为由进入被害人叶某1、赵某的家中，并采用破风水转移被害人注意力的方式，盗窃现金人民币13300元。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实，本院予以确认：
（1）受案登记表、立案决定书：2017年9月28日17时5分，李鑫报案称濉溪县孙疃镇刘寨村叶家庄村民叶某1家中财物被盗。2017年9月30日，濉溪县公安局决定立案侦查。
（2）现场勘验笔录、现场平面示意图现场照片：现场为原始现场，中心现场位于叶家庄叶某1家，其家为三间平房无院墙，堂屋门坐北朝南，门呈开状，位于堂屋内有一剪剩的纸张，拍照固定。位于堂屋东侧有一卧室，卧室门呈开状，卧室门东侧有一桌子，桌子上西南角有一圆形剪纸，拍照固定。位于桌子西南有一柜子，柜子上有一黑色盒子，在该黑色盒子内发现一剪的纸人，卧室内有一床靠东墙摆放，北侧有一床靠北墙摆放，在北侧床位席子下发现一个白色袜子，在袜子内发现一纸团，拍照固定。位于堂屋外东侧为厨房，厨房门呈开状，位于厨房内东南角为灶台，在灶台上发现碗、酒杯等物品，分别拍照固定。
（3）辨认笔录及辨认照片：2017年10月29日，赵某某辨认出在叶某1家的犯罪现场。
（4）过磅记录证明：共卖小麦11830斤，计款14196元。
（5）证人叶某2的证言：其和叶某1是一个庄的，其住路西，他住路东。叶某1家被偷后，叶某1问其怎么报警，其也不知道怎么报警，后来又找的庄上其他人报的警，他家卖小麦的一万多块钱都被偷走了，总共卖了一万四千多块钱，其中买了一千多块钱化肥，剩下的都被偷了。他家的粮食是今年热天卖的，当天其帮他过磅，过磅记录清单是其写的，总共11830斤小麦，每斤1.2元，共计14196元。
（6）被害人叶某1的陈述：2017年9月28日下午4时许，一个年轻人带着一个年龄大的人骑摩托车见到其后停下，年龄大的下车问其可有铜钱、银器等，其家属就出来说有，后拿出来给他看，他们说不值钱不要，接着这个人说其家风水不好，他就让其回家到堂屋要破风水，到家后他用剪子剪纸放在盛水的碗里，接着在板凳上让其拍剪纸，其一拍就成老虎骨头的画，他又让其拿五谷杂粮，他把小麦撒在床上、屋里；拿两双袜子装钱和剪纸，要塞在床下，他就到屋里翻；还让其拿碗倒半碗水，拿白酒和酒杯，他倒了杯酒，过一会要点火但没点就走了。这时其想起钱，其家属发现挂在衣柜的包没有了。他们走后，其在锅屋里找到了，其家属发现放在包里的钱没有了，其就报警了。骑摩托车的人没进屋，摩托车是黑色摩托车，来屋里人有1.65米，稍胖。他们现场留下了剪纸和摆放在锅台上的东西。其钱是放在红色手提袋里面的，就是放在手提袋里用红色袋子包裹起来的，当时其没有拿钱，都是其妻赵某拿的，她拿多少其不知道，手提袋挂在其家卧室大衣柜上面的，那个男子来其家破风水时翻动了红色手提袋，当时手提袋被他放在床上了。一共损失13300元，这些钱是其家卖粮食的14000元，后来买了15袋化肥，还剩12000多元，后来把这些钱某在红色手提袋里并用红袋子包裹的，结果12000多元不见了，其妻子钱包里取的低保钱450元、养老保险钱400元、卖鸡蛋的200元被偷了，还把其妻子口袋里的50元偷走了，一共损失约13300元。
（7）被害人赵某的陈述：在案发前一个月左右（约2017年8月下旬），其家12亩地的粮食卖了14000多元，后来买了1000多元的化肥，卖粮食剩的钱都放在手提袋子里挂起来，用小红袋子包起来。看风水男子来家看风水好长时间，他在其不注意时把13300元偷走，钱袋子和包都被扔在床上了，里边的钱都没有了。其一直忙农活没有去存钱，钱是由其保管，那个男的来后其钱才没有的，就是他偷的。小麦款是放在一个红色手提袋内，是买牙膏送的袋子，有“六必治”字样，红色手提袋内有一小红色袋子，是办喜事装糖果用的，其把12000多元先放在小红色袋内，然后又装在大的红色手提袋里，挂在其卧室的柜门把手上。低保钱和养老保险是放在钱包里，钱包放在盛宣酒的红色手提带内，案发当天也是挂在衣柜把手上。后来放小麦钱的红色手提袋是在厨房里找到的，但是那个小红色袋子应该被拿走了，宣酒袋子在床上找到，挂在衣柜上别的袋子被扔床上，钱包是在卧室床上找到的。其之前陈述的红色手提袋位置不矛盾，总共两个大的红色手提袋盛钱，盛小麦的钱就是在厨房找到的，宣酒袋子被扔在床上，其之前没有表达清楚。小偷给其破风水时一会要这一会要那，他翻东西的时候其和叶某1都没有看到。在破风水的时候，其看到那人拿盛小麦钱的袋子，当时就害怕那人拿袋子里的钱，慌忙从男子手中把袋子夺掉，夺掉后把红色袋子放在床下面了，后来其就出去了，结果钱被偷了。破风水时那个男子拿的小麦撒床铺底下面的，别的没见他往哪里撒粮食。其家卖小麦是天热的时候，其找到叶某2帮其过磅记录斤数，共计小麦11830斤，每斤1.2元，共计14196元。
（8）被告人赵某某的供述和辩解：快要过中秋节的一天8时左右，其骑着大架铃木牌黑色红色相间的摩托车到约定地点，小伟说往北走，往宿州方向去，其就按照他的指示骑，到了中午大概13时左右，其驾驶摩托车带他到了一个庄某面，看见在庄某一条水泥路左边有一个老头，老头家是一个平房也有土房子，其就把摩托车停下后，对小伟说你在摩托车上呆着就行。其下摩托车问老头可有铜钱吗？老头说没有。其说你住的有点不太好，你家空地没有盖房子，两边不一样高，住时间长了容易得病。老头的妻子从屋里出来，其又对他妻子说你家住的地方风水不好，以后要注意别得病，你找个懂阴阳的人给看看风水。老头说没有认识的，他问其是否会，其说会，他们说让其给破风水，接着其就让老头找纸和剪子，接着老头和老太太进屋里去找，其也跟着他们进屋，屋外就剩下小伟一个人，找到后给其，其用剪子剪了几个小人和一个八卦图案。剪好后对他两口子说他们家这个地方不好，住时间长了有阴气，要给其找火纸、普通的盒子和一碗水，过一会老头把火纸和一个硬纸盒子交给其，又给其用碗盛了一碗水，其坐在屋里桌子边剪了一个长方形小纸片，其事先在衣服里面藏好一张差不多的长方形小纸片，事先在那个小纸片上用化学药品明矾画了一个小人代表小鬼，接着就把事先准备好的小纸片与现场剪的小纸片对调了，其把小纸片扔到那碗水里面，纸上瞬间出现一个小人，其对老头说你看你这个地方不好，有小鬼，你要想好就拿一百元钱来。老头从屋里拿了二百元钱，其说钱少了，你要有钱就多找些，其给你往小人身上拍，让小人给你当替身，你以后就不会得病了，老头又从屋里拿出一砸钱，有一百的纸币，也有五十，其把他的钱某在剪的小人上面，对老头说这个钱不能花了，放起来就行了。接着其就用他们家的纸把钱给包裹起来，老头把钱拿了起来，他就把包好的钱给了其，其把钱拿在手里，用纸挡着，其让老头抬头往上看，其偷偷用一张纸包裹成一个一样的形状，再把包好的纸给了老头，把包裹钱的纸装在其上衣里面，接着其说以后你发财了来喝你的酒。后其离开了屋里，走后其和小伟就往宿州方向去。后其点了一下钱一共偷了1300元。当时其家里没有钱了，就想出去骗些钱，出发前的一天其就制作好了明矾画好了一个小人的纸。小伟事先不知道其要骗钱的事情。其都是骑摩托车作案，摩托车是其嫂子的。
2、2017年10月28日10时许，被告人赵某某驾驶摩托车至濉溪县南坪镇朱口村小吴家庄村罗某1荣家门口，罗某1荣住宅风水不好，免费破风水为由进入其屋内，并以破风水转移被害人注意力掉包的方式，盗罗某1荣现金1500元，恰罗某1荣之罗某2林回家，赵某某因害怕被发现，遂将所盗现金还罗某1荣欲逃走，后被群众抓获即案发。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实，本院予以确认：
（1）受案登记表、立案决定书：2017年10月28日9时罗某2林电话报案称濉溪县村小吴家有人骗钱。次日，濉溪县公安局决定立案侦查。
（2）现场勘验笔录、现场平面示意图现场照片：案发现场的基本情况，现场提取黑色剪刀一把（已拍照固定）。
（3）辨认笔录及辨认照片：赵某某辨认出罗某1荣家的犯罪现场。
（4）证罗某2林的证言：2017年10月28日上午9时许，其回家发现一个30多岁男子在其父亲屋里，手里拿着一串铜钱，见其后就出屋了，其感觉是骗子，就抓住他不让走，并问其父亲被骗多少钱，男子就跑了，其一边追一边喊抓小偷，后男子往东北方向跑了，其村里人就去追，庄人逮住。
（5）证吴某兵的证言：2017年10月28日上午9时许，其回家见村庄西罗某1荣门口有人说有小偷，后就听说往北跑了，其就去追，到北边300米的玉米地里，有三人将小偷拦住，把小偷逮住了。
（6）证罗某3廷的证言：2017年10月28日上午9时许，其听说庄西边有打架的，就到罗某1荣家门口，罗某1荣的儿子说有骗子，往北跑了，其就骑电动车往北撵，后来听罗某1荣东边邻居院里有狗叫，其就去看看，有个男的从院子后面翻墙往东跑，其就骑车去追，那人往北跑，跑到北边的玉米地里被附近的人和庄上的人逮住了。
（7）证罗某4明的证言：当天上午9点多，其听吴庄某里的人喊撵骗子，其看玉米地里有很多人，就跟着去看庄某里的人有顺手拿块砖头，有的人从路边找棍防身，骗子庄某里的人都围着了，就从玉米地里钻出来庄某里的人就抓住他了。过一会派出所的人就来了，就把骗子交给派出所了。
（8）被害罗某1荣的陈述：2017年10月28日10时许，其在家门口晒玉米，有一男子骑摩托车到家门口，问其住址并说其儿子住地不好，要给其破破，其就带他到屋里算。他让其拿出剪子和黄表纸，他剪两个小人，随后让其拿出100元钱压在小人上面，其就掏出100元给他，他说旧并让换一张，其当时听他不停的说，有些迷糊，就把口袋内的1500元钱（都是一百元的）都给了他，对这个男子说你从里面挑一张新的，男子就从里面挑一张一百元的。他又让其找一个新袜子，其给他后他就往里边装东西，并说把钱装好，钱都在里面。因为他把袜子系上了，其没注意里边的钱，就放回裤子口袋内。其儿子回来了，问其男子干什么的，可骗钱吗？其说没要钱让他走吧，其子拉着他不让走，一直问其是否被骗钱？其就拿出袜子发现里面装的都是草纸不是钱，就让儿子拽住他不让走。可能这个男子知道其发现被骗了，把钱从口袋里拿出来，并且说钱都在这里，给你吧。男子想骑摩托车走后被追上逮住了，共骗其1500元钱。
（9）被告人赵某某的供述和辩解：2017年10月28日，其骑摩托车从家出来了，大概9时许到了南坪镇的一个庄，看到有个老头在家门前晒玉米来，就问老头有旧钱币要卖吗？老头说没有。其又跟老头他住的房子两边高，中间房子低，这样的房子不太好，住时间长了容易得病，其又夸老头能长寿，忽悠了他几句。其又问老头咋不找个风水先生看看，老头说找不到，还说其懂风水，让给他看风水。其就到老头屋里，问老头找剪子剪小人，拿一百块钱拍小人。其就想骗老头钱，嫌老头钱少，问他可有钱了，老头把身上所有的钱都掏出来，具体多少其不知道，老头钱某放在一起往纸人上面拍。其用老头准备的火纸把压在小人身上的钱包裹起来，把剪的小人和八卦火纸装在袜子里面，并说这样能带走灾气，其偷偷的用火纸包裹了一个空的纸，并用纸将偷偷叠的纸压在纸下面，把包裹钱的火纸和偷偷叠的纸掉包，又把包裹钱的火纸压在纸下面，老头把假包放在胸前口袋里面，其当时正想把钱抽走，其从窗户看到外面来人，其就把钱塞老头口袋里了。进来的人是老头的儿，他就问老头其可骗他钱吗，老头说没有骗钱，人家给咱看风水。老头的儿子抓着其不让走，其给老头的儿子说好话，其就到摩托车跟前了，还没发动摩托车就被老头儿子拽着了，其看人越来越多就走了，躲在旁边的柴火堆里了，看没有什么动静了就走了，后来被老百姓发现了，就躲玉米地里了。老百姓把其围在玉米地里了，后其主动从玉米地里走出来，后来派出所的人就把其带到公安局了。
另查明：2017年10月29日，濉溪县公安局扣押赵某某持有的现金2800元、摩托车1辆（黑色）、棕色单肩包1个、铜钱1串（12个，材质不详）、银元1枚（印有袁大头图案，硬币发黑，材质不详）、口罩1副（灰白相间布艺）、纸小人2张（纸质剪纸人型）。
公诉机关另提供以下证据证明相关事实，经当庭举证、质证，本院予以确认：
1、到案经过：2017年10月28日，赵某某实施盗窃后被群众控制，后被移交至濉溪县公安局。
2、户籍信息：证实赵某某的身份情况。
3、前科证明及刑事判决书：赵某某曾因犯抢劫罪被河南省永城市人民法院判处有期徒刑七个月；曾因犯盗窃罪被河南省确山县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金5000元。
4、扣押清单、扣押物品照片：2017年10月29日，濉溪县公安局扣押赵某某持有的现金2800元、摩托车1辆（黑色）、棕色单肩包1个、铜钱1串（12个，材质不详）、银元1枚（印有袁大头图案，硬币发黑，材质不详）、口罩1副（灰白相间布艺）、纸小人2张（纸质剪纸人型）。
5、现金缴款单：扣押赵某某持有的现金2800元由濉溪县公安局于2017年11月3日交至濉溪县会计核算中心。
6、机动车销售统一发票：2014年8月10日，王君芳购买摩托车的事实，摩托车售价8000元，型号为HJ125K-3A。
7、证王某2洋的证言：其系赵某某的妻子，他作案时骑的摩托车是他嫂子王君芳家的，不是其家的摩托车，其带来了王君芳购买摩托车的发票，车是2014年8月10日购买的，花了8000元在涡阳县城买的，王君芳一家都在南京打工，她没有时间来说明情况。
本院认为：被告人赵某某以非法占有为目的，入户盗窃他人财物14800元，其中盗窃既遂13300元，未遂1500元，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。赵某某曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的本案之罪，是累犯，依法从重处罚。对指控第二起犯罪事实，赵某某因意志以外的原因未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。赵某某当庭自愿认罪，酌情从轻处罚，其已退赔被害人全部经济损失，酌情从轻处罚。辩护人关于赵某某系自首的辩护意见。经查，赵某某系罗某1荣家实施盗窃后被群众控制，其不具有投案的主动性，依法不能认定为自首，辩护意见不予采纳。辩护人关于盗窃数额的辩护意见，与本院查明的事实不符，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条、第六十四条、第六十五条之规定，判决如下：
一、被告人赵某某犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二万五千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年10月28日起至2018年7月27日止。罚金限本判决发生法律效力第二日起十日内缴纳。）
二、责令被告人赵某某退赔被害叶某1远经济损失人民币一万三千三百元。（已全部退赔）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省淮北市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 宋建国
审 判 员 魏言莉
人民陪审员 丁方芹
二〇一八年四月二十三日
书记 员代 景 丞
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。