湖南省邵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）邵中民一终字第784号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司金华市分公司。
负责人毛新龙，该分公司总经理。
委托代理人钟新，湖南楚信律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）曹才明。
委托代理人倪爱民，湖南南天律师事务所律师。
原审被告黄春燕。
委托代理人蒋能财，湖南越城律师事务所律师。
原审被告骆平。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司金华市分公司（以下简称人保财险金华分公司）因与被上诉人曹才明以及原审被告黄春燕、骆平产品责任纠纷一案，不服湖南省新宁县人民法院于二○一五年五月二十日作出的（2014）宁民一初字第1092号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年10月12日公开开庭审理了本案。上诉人人保财险金华分公司的委托代理人钟新，被上诉人曹才明及其委托代理人倪爱民，原审被告黄春燕的委托代理人蒋能财到庭参加诉讼。原审被告骆平经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2013年10月，曹才明在黄春燕经营的某店内购买了一台骆平开办的某厂生产的某牌便移式升降机。2014年4月，曹才明为林小兵家房屋装修时使用该升降机从地面往五楼吊运河沙，当河沙被吊至五楼窗台边，停机后，曹才明往里拉斗车准备卸货时，升降机杆顶帽的铁板与铁管因未焊接好而突然脱离，导致升降机倾斜掉下，曹才明随装河沙的斗车、升降机一起从五楼掉至一楼地面的河沙堆里，造成曹才明头部、腰椎、右脚等部位受伤。曹才明受伤后，被送往新宁县人民医院住院治疗10天，花费医疗费7354元，其中农保基金支付2972.7元，自负4381.3元。出院医嘱为：出院后继续卧床休息，继续促进骨折愈合等治疗，同时医生建议加强营养。2014年8月，崀山司法鉴定所对曹才明的伤残程度进行鉴定，鉴定意见为：曹才明损伤构成九级伤残。曹才明因此花鉴定费1320元。
曹才明及其妻杜某某生育了两个儿子，长子曹某甲，次子曹某乙，均系在校学生。曹才明一家从2006年起一直租住在新宁县金石镇解放东路。
湖南省2013年度城镇居民人均可支配收入为23414元，城镇居民人均消费性支出为15887元／年，居民服务、修理和其他服务业的年收入为35623元，伙食补助费标准为省内30元／天。曹才明此次受伤造成的经济损失经审查认定为：医疗费自费4381.3元；误工费5856元；护理费976元：住院伙食补助费300元；残疾赔偿金115886元（残疾赔偿金93656元＋被扶养人生活费22230元）；鉴定费1320元；营养费200元；交通费50元；精神损害抚慰金4000元。以上损失共计132969.3元。
另查明，骆平开办的某厂所生产的某牌便移式升降机在人保财险金华分公司投保了产品责任险，约定了每次事故的赔偿限额为10万元，免赔额为200元或10％，两者以高者为准。本次事故发生在保险期间内。
事故发生后，曹才明之妻杜某某在黄春燕处领到升降机3台，并出具领条载明：“曹才明已收到叁台吊机，此事已清，与双方无干。”庭审中查明，3台吊机系骆平给付，双方同意每台折价1600元，共折价4800元。
原审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第四十一条规定：“因产品存在缺陷造成他人损失的，生产者应当承担侵权责任。”，本案中，发生滑落的升降机系骆平开办的机械厂所生产，骆平作为产品生产者应该对上述产品的质量负责。案件审理过程中，骆平未申请对事故所涉升降机本身是否存在质量问题进行鉴定，而曹才明在使用该升降机的过程中，杆顶帽的铁板与铁管突然脱离，从事故现场的照片及事故升降机杆顶帽的实物来看，铁板与铁管的焊接处明显存在未焊接好的痕迹，显然产品质量存在缺陷。侵权责任法同时规定因产品存在缺陷造成损害的，被侵权人可以向产品的生产者请求赔偿，也可以向产品的销售者请求赔偿，在庭审过程中，曹才明明确表示要求升降机的生产者骆平承担赔偿责任，予以支持。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四条（六）项规定：因缺陷产品致人损害的侵权诉讼，由产品的生产者就法律规定的免责事由承担举证责任。现骆平未能履行该举证义务，亦未提出法律规定的免责事由，所以应对产品缺陷致人损害承担赔偿责任。曹才明在使用升降机的过程中不履行安全注意义务，未采取安全防护措施，对事故的发生具有过错，可以适当减轻骆平的赔偿责任，故对本次事故造成曹才明的经济损失132969.3元，应由骆平承担90％的赔偿责任，即由骆平赔偿119672元。骆平在人保财险金华分公司投保了产品责任险，故对于骆平应当承担的赔偿责任，保险公司应当在10万元赔偿限额内计算10％的免赔额后，由保险公司承担9万元的赔偿责任，其余29672元应当由骆平承担。曹才明的医疗费中由农保基金支付的2972.7元，不能要求重复予以赔偿。曹才明一家从2006年起一直在县城居住，其经常居住地系城镇，曹才明要求按照城镇标准计算残疾赔偿金，符合法律规定，予以支持。曹才明夫妇虽然从事建筑材料的吊运工作，但该工作不具有稳定性，故其误工和护理损失的计算标准参照居民服务业和其他服务业的收入标准计算为宜，根据曹才明的受伤及治疗情况，确定其误工时间为2个月，需要护理的时间为10天；交通费系实际发生，酌情认定50元；本次事故致曹才明身体受到伤害，使其精神遭受一定的创伤，酌情考虑精神损害抚慰金4000元。曹才明之妻杜某某于事故发生后在黄春燕处领取了3台吊机并出具收条，吊机虽系骆平给付，但该行为并不是曹才明与骆平之间就本案经过协商达成的处理结果，只能视为骆平预付的赔偿款，该折价款4800元在判决时应当予以抵扣。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十一条、第四十三条，《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，判决：（一）曹才明因本次事故受伤造成的经济损失132969.3元，由中国人民财产保险股份有限公司金华市分公司在保险限额内赔偿90000元，骆平赔偿29672元，骆平已支付4800元，尚应赔偿24872元，以上款项限判决生效后十日内付清；（二）驳回曹才明的其他诉讼请求。案件受理费减半收取1000元，由曹才明负担100元，骆平负担900元。
人保财险金华分公司上诉称，本案升降机是否属于缺陷产品因曹才明未能提供使用工况证据而未能查明，应由曹才明承担举证不能的后果。请求撤销原判，改判驳回曹才明的诉讼请求。
曹才明答辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
黄春燕答辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
骆平未予答辩。
本院经审理查明的事实与原审查明的一致，对原判认定的事实本院予以确认。
本院认为，曹才明购买某牌便移式升降机，在为林小兵家房屋装修吊运河沙时，因升降机杆顶帽的铁板与铁管未焊接好而突然脱离，致曹才明连人带机从五楼摔至一楼，曹才明受伤并构成九级伤残，对于本案产品责任事故造成曹才明的经济损失，因曹才明未尽安全注意义务存在过错，应自负部分责任，对于其余经济损失，产品的生产者未能举证证明存在法定的免责事由，原审判令由承保该产品责任险的人保财险金华分公司根据保险合同约定承担理赔责任并无不当。事故现场的照片、升降机杆顶帽的实物等证据，结合当事人陈述，足以证实该产品存在质量缺陷，人保财险金华分公司未能提供充分的反驳证据予以否定，其上诉称本案升降机是否属于缺陷产品未能查明的理由与事实不符，不能成立。综上，人保财险金华分公司的上诉理由不能成立，本院不予采纳，对其上诉请求不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，处理并无不当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审诉讼费2000元，由人保财险金华分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘子腾
审 判 员 陈平军
审 判 员 贺显平
二〇一五年十月十六日
代理书记员 王静雯
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
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