黑龙江省哈尔滨市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）哈民二民终字第1188号
上诉人（原审被告）亓金德，住黑龙江省宾县。
委托代理人尹贻红，宾县宾州镇胜利街法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）张丽坤，住黑龙江省方正县。
被上诉人（原审被告）左明双，住黑龙江省方正县。
被上诉人（原审被告）王志，住黑龙江省方正县。
被上诉人（原审被告）张彦贵，住黑龙江省方正县。
委托代理人朱殿君，方正县松南法律服务所法律工作者。
上诉人亓金德与被上诉人张丽坤、左明双、王志健康权纠纷一案，不服黑龙江省方正县人民法院（2015）方民初字第138号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人亓金德及其委托代理人尹贻红，被上诉人王志、张彦贵及其委托代理人朱殿君到庭参加诉讼。被上诉人张丽坤、左明双经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。
原审判决认定：2014年11月11日，经亓金德姐姐亓彩红联系，张彦桂去方正县会发镇联宾村购买亓金德的玉米，经口头协议，收购价格为包括脱粒费用在内每斤7角4分钱。王志用自己家的脱粒机，另外找了左明双、郝志刚、张丽坤、马力及于艳华，包括王志在内六人给亓金德进行玉米脱粒，当时约定工钱为脱粒机为玉米脱粒后每斤1分钱，人工费每斤2分钱。亓金德对此无异议。在脱粒过程中，王志没有提醒其余干活的五人注意安全。因玉米棒被冰雪冻住，张丽坤在没有提醒往脱粒机里用铁锹填玉米的其他几个人停下时，便去用镐刨被冻住的玉米，被左明双撇出的玉米棒打中右眼，后被王志送入哈尔滨医科大学附属第一医院住院治疗12天出院，经该院诊断：张丽坤为右眼球破裂伤，花医疗费15143.81元，后经新农合补偿1794.50元，实际花费13349.31元。期间王志为张丽坤支付医疗费10000、左明双为张丽坤支付医疗费3000元。玉米脱完粒后亓金德及张彦桂等人去宾县胜利镇称重后，将玉米钱（包括脱粒费）付给了亓金德，后亓彩红将脱粒工钱付给了左明双等人。
张丽坤诉称：2014年11月11日，王志找张丽坤进行玉米脱粒，当时讲明每斤三分钱，一分钱归王志脱粒机所有，另两份钱归其他干活人所有。在脱粒中张丽坤发现有的玉米被冻住，用镐刨玉米时，左明双撇玉米打在张丽坤右眼上。后经医院诊断，张丽坤右眼珠破裂、右眼失明。后得知玉米为亓金德所有，玉米购买人为张彦贵。张丽坤认为左明双为实际侵害人，应对张丽坤的损失承担责任，王志作为雇主应与左明双共同承担责任，亓金德作为玉米所有人将玉米脱粒工作分包给王志，亓金德应承担连带责任，故张丽坤诉至法院，要求赔偿误工费11896.50元、护理费6165元，伤残赔偿金195970元、住院伙食补助费1200元、精神损害抚慰金20000元、住宿费160元，合计235391.50元，另外花费医疗费的13439.31元由王志、左明双承担（王志已付10000元，左明双已付3000元）。
左明双辩称：张丽坤的伤害让左明双承担侵权责任及连带责任，没有事实和法律依据。第一、左明双是受雇用从事玉米脱粒工作；第二、左明双在受雇佣从事劳务中即便是造成张丽坤受伤，也没有故意或重大过失，左明双是正常干活往脱粒机撇玉米，张丽坤去撇玉米的方向捡镐，并没有喊干活的其他人停下来，其他干活人不知咋回事张丽坤的眼睛被撇的玉米砸伤，在这一劳动过程中，张丽坤存在过错，我不存在重大过失，更谈不上故意。根据上述事实，左明双不承担侵权责任和连带责任的法律依据是《侵权责任法》第三十五条的规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律如干问题的解释》第九条规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应承担赔偿责任。雇员因故意或重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任，雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。依据这两条规定，都是由接受劳务一方及雇主承担赔偿责任，不是由左明双承担赔偿责任。
王志辩称：王志不应对张丽坤受到的伤害承担法律责任。王志与张丽坤系平等主体关系，不存在雇佣与被雇佣的法律关系，王志只是给张丽坤联系干活，不能因为给张丽坤垫付一万元医疗费就认定王志是雇主。王志认为应当由收玉米的张彦桂承担责任。因为实际雇佣主体为收玉米的张彦桂，在收玉米协商过程中，每斤三分钱的打玉米费用是由张彦桂承担的，依据法律规定，原告以及王志都与张彦桂形成了雇佣与被雇佣的法律关系，那么张丽坤在打玉米时受到伤害，雇主张彦桂应当承担法律责任。其次，张丽坤在干活中有重大过失，应承担相应的过错责任。左明双作为实际侵权人，也有相应的过错，依法应承担过错责任。
亓金德辩称：2014年11月，张彦桂要收买亓金德的玉米，讲好由买主负责脱粒，脱粒后按实际重量由张彦桂给亓金德每斤七角一分钱。张彦桂雇佣王志的脱粒机进行脱粒，脱粒费由张彦桂支付，脱粒费价格亓金德不知道。张丽坤、左明双等人作为小工是张彦桂还是王志找的亓金德不知道。所以亓金德只是卖粮者，按实际斤数收取张彦桂的收粮款，亓金德与本案张丽坤不存在雇佣关系了，受伤与张丽坤不在法律上的利害关系，张丽坤不应承担任何赔偿责任。
张彦桂辩称：张彦桂是收粮人，过称付钱，人不是张彦桂雇的，张彦桂不是雇主，也不是劳务接受者，干活的是王志雇佣的，左明双是侵权人，应由他二人承担赔偿责任，张彦桂不应承担责任。
原审判决认为：亓金德系玉米所有人，王志组织张丽坤等人为其玉米脱粒，亓金德与张丽坤等人之间形成了劳务关系，张丽坤在劳务活动中受到损害，因其在玉米棒被冻住准备用镐去刨时未通知其他人停止劳务活动，致使左明双在往脱粒机内撇玉米时将张丽坤右眼打伤，张丽坤有过错，应自负部分赔偿责任，左明双未尽到注意安全义务也应负一定赔偿责任，王志为亓金德卖玉米组织张丽坤等人脱粒时未提醒在脱粒过程中注意安全，也有一定过错，应负一定赔偿责任。亓金德在提供劳务中未尽到提醒及注意安全义务，有一定过错，对张丽坤的损害应承担适当的赔偿责任。无充分证据证明张彦桂系雇主，故其不应承担赔偿责任。张丽坤请求赔偿项目中医疗费、误工费、护理费及住院伙食补助费数额合理，予以支持；要求赔偿住宿费未向法院提交证据，不予支持；要求赔偿伤残赔偿金数额过高，按相关标准计算高出部分不予支持；要求赔偿精神抚慰金数额偏高，可酌情予以支持。据此判决：一、张丽坤医疗费13349.31元、误工费11896元、护理费6165元、住院伙食补助费1200元，伤残赔偿金96341元、精神损害抚慰金10000元，合计138951.81元，由张丽坤自负30%，即自负41685.54元，由左明双赔偿10%，即赔偿13895.18元，扣除已付3000元，应赔偿10895.18元，由王志赔偿10%，即赔偿13895.18元，扣除已付10000元，应赔偿3895.18元，由亓金德赔偿50%，即赔偿69475.91元，于本判决生效后十日内履行；二、驳回张丽坤的其他诉讼请求。案件受理费4853元，鉴定费2140元，合计6993元，由张丽坤负担3339元，由左明双负担521.90元，由王志负担521.90元，由亓金德负担2609.50元。
亓金德不服原审判决，向本院提起上诉称：原审认定事实不清。2014年11月11日张彦贵与亓彩红（王志的妻子）联系购买玉米，由王志以承揽方式为张彦贵收购的玉米脱粒，王志雇佣张丽坤、左明双等人进行玉米脱粒，王志的玉米脱粒报酬3分，自己每斤1分钱，给张坤来、左明双等人人工费每斤2分钱，此款全部由收购玉米的张彦贵承担。王志以自己的设备、技术和劳动完成玉米脱粒工作任务，王志与张丽坤、左明双之间系雇佣关系。所以，亓金德不应承担赔偿责任；原审对误工时间计算至定残日前一天错误，本案鉴定时间为2015年2月13日，受伤时间为2014年11月11日，误工费时间应为3个月而非6个月；原审法院程序违法，鉴定材料未经质证，鉴定意见书不应采信，不能作为证据使用，请二审法院依法查清事实，正确适用法律，做出公正的判决，维护亓金德的合法权益。
王志辩称：王志不应该承担责任，王志只是负责给张彦贵找人，工资是通过王志支付的。
张彦桂辩称：亓金德的上诉理由不符合事实，实际张彦贵购买的玉米粒，按斤给付钱，每斤0.74元，原审确定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。张彦贵认为雇主应该是亓金德。
张丽坤、左明双未答辩。
二审审理期间，双方当事人均未举示新证据。
本院二审认定的案件事实与一审一致。
本院认为：《侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律如干问题的解释》第九条规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应承担赔偿责任。雇员因故意或重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任，雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。本案中，王志与张丽坤、左明双形成雇佣关系，王志与亓金德形成加工承揽关系。张丽坤在王志雇佣期间受到伤害，王志应承担雇主赔偿责任，亓金德作为定做人没有过错，不应承担赔偿责任。原审认定亓金德系玉米所有人，王志组织张丽坤等人为其玉米脱粒，亓金德与张丽坤等人之间形成了劳务关系，张丽坤在劳务活动中受到损害，亓金德应承担50%的赔偿责任错误，本院予以纠正。
关于原判确定的误工时间是否得当问题。亓金德主张误工时间应计算至定残日前一天，原审认定6个月错误应为3个月。而原审判决认定误工费是依据鉴定意见，该意见明确伤后六个月医疗终结。故对亓金德此项主张，本院不予支持。
关于司法鉴定意见书是否存在不应采信问题。原审依据张丽坤的申请，要求对其伤残等级、医疗终结时间、护理时间及人员进行鉴定。经鉴定部门做出鉴定意见书并经原审庭审质证后，双方对鉴定意见均未提出异议。现亓金德二审诉讼主张该鉴定材料原审未经质证不应作为证据使用的理由不成立，故对其此项请求，本院不予支持。
综上，亓金德上诉请求成立部分，本院予以支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持黑龙江省方正县人民法院（2015）方民初字第138号民事判决第二项；
二、变更黑龙江省方正县人民法院（2015）方民初字第138号民事判决第一项为：张丽坤医疗费13349.31元、误工费11896元、护理费6165元、住院伙食补助费1200元，伤残赔偿金96341元、精神损害抚慰金10000元，合计138951.31元，由张丽坤自负30%，即41685.39元；由左明双赔偿10%，即13895.13元，扣除已付3000元，应赔偿10895.13元；由王志赔偿60%，即83370.79元，扣除已付10000元，应赔偿73370.79元；上述赔偿款于本判决生效后十日内履行。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4853元，鉴定费2140元，合计6993元，由张丽坤负担3339元，由左明双负担521.90元，由王志负担3131.40元；二审案件受理费4853元，由王志负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 周力平
代理审判员 辛吉雁
代理审判员 闫建筑
二〇一五年十二月三十日
书 记 员 王梦薇
刘晶