江苏省宿迁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宿中民终字第01641号
上诉人（原审被告）泗阳县人民医院，住所地泗阳县众兴镇众兴中路**号。
法定代表人刘建军，该医院董事长。
委托代理人马树标，该医院职工。
委托代理人陶化军，江苏民卫律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）刘子涵。
法定代理人吴云梅。
上诉人泗阳县人民医院因与被上诉人刘子涵医疗损害责任纠纷一案，不服江苏省泗阳县人民法院（2015）泗民初字第0452号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
刘子涵原审诉称，2005年3月，吴云梅因孕临产至泗阳县人民医院，由于泗阳县人民医院医务人员对临产时胎心观察未按常规要求，未做骨盆内测量等违规行为，造成刘子涵出生后患脑瘫。该事件经省市两级医疗事故鉴定机构鉴定结论均为二级丁等事故。在泗阳县法院（2009）泗民一初字第3454号案件中，泗阳县人民医院仅对医疗费、伙食费等予以赔偿，由于当时刘子涵年龄尚小，不宜确定护理依赖情况。现刘子涵已满十周岁，符合相关法律规定。请求判令泗阳县人民医院赔偿护理费（按护理依赖程度80%计算）、鉴定费、诉讼费等共计260820元。
泗阳县人民医院原审辩称，泗阳县法院（2009）泗民一初字第3454号民事判决中已经认定刘子涵要求支付陪护期间护理费之外的护理费不符合有关法律规定，刘子涵主张不应支持。
原审法院经审理查明，2005年3月16日，吴云梅因“孕40＋4周，见红6小时”入住泗阳县人民医院。3月20日，行子宫下段剖宫产术。新生儿即刘子涵。经诊断，新生儿缺血缺氧性脑病（轻度）。3月27日出院。后刘子涵到苏州大学附属儿童医院、淮安市第二人民医院、淮安市妇幼保健院、泗阳县中医院、北京和谐医院检查治疗。被诊断及检查为“贫血、脑瘫？”；“脑瘫”；“痉挛性双瘫”；“中度智力低下”；“幼儿临界脑电图”；“脑瘫、痉挛性双瘫”。
经泗阳县卫生局委托医疗事故技术鉴定，宿迁市医学会认为，根据现有资料分析：1.医方对孕妇的入院诊断明确；2.医方在胎儿娩出前20余小时缺乏连续胎儿胎心监护记录，未能及时发现胎儿窘迫，存在医疗过失；3.医方选择剖宫产终止妊娠及对新生儿处理没有违反医疗操作常规；4.患儿家长在患儿1周岁之前未能及时发现其智力和运动异常，丧失了最佳康复治疗时机；5.目前患儿脑性瘫痪考虑与胎盘、脐带病变所致的胎儿宫内窘迫有关，但与医方医疗过失也有一定因果关系。结论，本病例属于二级丁等医疗事故，医方承担次要责任。江苏省医学会认为，1.脑瘫的发生原因为多因素，该产妇在剖宫产手术时发现胎盘、脐带梗塞，造成胎儿宫内缺氧，是患儿致残原因。2.医方在诊治产妇的分娩过程中，观察不仔细，缺乏原始记录，对临产时胎心观察未按常规要求，在先露－4的情况下，使用催产素前未作骨盆内测量。目前患儿脑瘫与医方过失行为存在一定的因果关系。结论，本病例属于二级丁等医疗事故，医方承担次要责任。就赔偿问题，刘子涵及其法定代理人吴云梅曾于2009年9月23日诉至泗阳县法院，泗阳县法院于2010年8月23日作出（2009）泗民一初字第3454号民事判决，判决泗阳县人民医院于判决生效后十日内赔偿吴云梅、刘子涵因刘子涵医疗事故所受损害200896.56元。二、驳回吴云梅、刘子涵其他诉讼请求。就住院期间陪护费用之外的护理费问题，因当时刘子涵年龄尚小，不宜确定其存在护理依赖。且双方就住院期间陪护费用之外的护理费问题协商未果，致刘子涵再次诉至法院。本案在审理过程中，根据刘子涵的申请，依法委托宿迁东院司法鉴定所对刘子涵的护理依赖程度、护理期及人数、营养期进行鉴定，宿迁东院司法鉴定所于2015年5月9日作出宿东院司鉴所（2015）临鉴字第3号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人刘子涵护理依赖程度为：大部分护理依赖；护理期限为长期；护理人数为：一人护理；营养期为：无需营养支持。刘子涵支付鉴定费2880元。
原审法院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。因泗阳县法院（2009）泗民一初字第3454号民事判决已经发生法律效力。故本案根据该民事判决确定泗阳县人民医院对刘子涵损失承担55%比例的赔偿责任。对于刘子涵主张80元／天的护理费，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬，护理费按80元／天符合有关法律规定，故对刘子涵主张护理费按80元／天计算予以支持。根据宿迁东院司法鉴定所出具的司法鉴定意见：被鉴定人刘子涵护理依赖程度为大部分护理依赖、护理期限为长期。结合全案，刘子涵主张护理依赖程度按80%计算符合有关法律规定，予以支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条之规定，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因××不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况××，但最长不超过20年。结合实际情况，支持刘子涵15年护理费为宜。综上，泗阳县人民医院应赔偿刘子涵护理费为192720元（80元／天×365天×15年×55%×80%）。泗阳县人民医院辩称，根据（2009）泗民一初字第3454号民事判决，刘子涵要求支付陪护期间护理费之外的护理费不符合有关法律规定，不应得到支持，因《中华人民共和国侵权责任法》于2010年7月1日起施行，根据宿迁东院司法鉴定所出具的司法鉴定意见：被鉴定人刘子涵护理依赖程度为大部分护理依赖、护理期限为长期。本案刘子涵的损害后果为持续状态，应该适用《中华人民共和国侵权责任法》相关规定，故对泗阳县人民医院的抗辩主张不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第五十四条、第五十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，原审法院判决：泗阳县人民医院于判决生效后十日内赔偿刘子涵护理费192720元；案件受理费950元（已减半收取）、鉴定费2880元，由泗阳县人民医院负担。
泗阳县人民医院不服原审判决，向本院提起上诉称，原审判决适用法律不当，请求二审法院撤销原审判决，依法改判。具体理由如下：1、本案事件发生在2005年，应该适用当时的法律，原审判决适用2010年7月1日才施行的《中华人民共和国侵权责任法》相关规定错误。2、在本案之前，刘子涵曾起诉过泗阳县人民医院，泗阳县法院（2009）泗民一初字第3454号民事判决对刘子涵的各项赔偿主张均判决赔偿，刘子涵的所有赔偿项目均在之前主张过，亦均被法院判决赔偿，本案再次判决泗阳县人民医院赔偿刘子涵的护理费错误。且泗阳县法院（2009）泗民一初字第3454号民事判决并未支持刘子涵要求赔偿住院期间陪护费用之外的护理费的请求，本案却判决支持显属错误。3、在泗阳县域内，护工费用为60元／天，原审判决80元／天无依据。且原审判决大部分护理依赖按照80%计算亦无依据，最多应按照60%或70%计算。4、本案鉴定机构受理委托鉴定是2015年4月，应依据2015年1月1日实施的《人身损害护理依赖程度评定标准》出具司法鉴定意见，本案鉴定机构适用2008年版《人身损害护理依赖程度评定》标准作出的鉴定意见错误。
被上诉人刘子涵答辩称，原审判决认定事实清楚，法律适用正确，请求维持。
二审期间，泗阳县人民医院补充提供2015年1月1日实施的《人身损害护理依赖程度评定》文件，证明原审鉴定机构适用2008年版的评定标准鉴定刘子涵护理依赖程度为大部分护理依赖及护理期限为长期护理等意见错误。
刘子涵质证认为，2015年评定标准和2008年评定标准无差别，即使按照2015年的评定标准，亦不能改变本案的鉴定意见。
本院认为，本案鉴定机构出具的鉴定意见是依据送检材料及法医临床检验所见，并参照《人身损害护理依赖程度评定》（GA／T800-2008），综合分析后出具的。对于2008年版的《人身损害护理依赖程度评定》标准，鉴定机构仅仅是参照而并非是完全依据，泗阳县人民医院以鉴定机构采用的评定标准是旧标准而主张鉴定意见错误理由不充分。且经比较新旧标准，二者在相关项目的评定标准、分值等方面并无明显差异，故即使参照2015年的新标准，亦不足以否定鉴定机构出具的鉴定意见。
二审查明的事实与原审法院认定的事实一致，本院予以确认。
本案的争议焦点是：泗阳县人民医院应否赔偿刘子涵的护理费，如果赔偿，护理费应如何确定。
本院认为：公民的生命健康权受法律保护。泗阳县人民医院在刘子涵出生过程中，存在医疗过失行为，且该医疗过失行为与刘子涵患有的脑瘫之间存在因果关系，泗阳县人民医院应当承担相应的损害赔偿责任。根据宿迁东院司法鉴定所出具的鉴定意见，刘子涵的护理依赖程度为大部分护理依赖；护理期限为长期，护理人数为一人护理。故对于刘子涵的护理费，泗阳县人民医院应予赔偿。至于具体护理费的确定，原审依据案件的实际情况及相关法律规定，确定护理依赖程度按照80%计算，护理期限为15年，护理费标准为80元／天，并依据泗阳县人民医院应承担的赔偿比例判决泗阳县人民医院赔偿刘子涵192720元的护理费并无不当。泗阳县人民医院上诉提出本案事件发生于2005年，不应适用侵权责任法的相关规定，但刘子涵的损害后果为持续状态，应适用侵权责任法相关规定。泗阳县人民医院上诉提出在本案之前，刘子涵曾起诉过泗阳县人民医院，泗阳县法院（2009）泗民一初字第3454号民事判决对刘子涵的各项赔偿主张均判决赔偿，刘子涵的所有赔偿项目均在之前主张过，亦均被法院判决赔偿，本案再次判决泗阳县人民医院赔偿刘子涵的护理费错误。因之前刘子涵起诉的赔偿项目与本案并不相同，故原审法院判决泗阳县人民法院赔偿刘子涵护理费正确。泗阳县人民医院上诉提出泗阳县法院（2009）泗民一初字第3454号民事判决并未支持刘子涵要求赔偿住院期间陪护费用之外的护理费的请求，本案亦不应判决护理费，因在（2009）泗民一初字第3454号民事案件审理过程中，刘子涵年龄尚小，不宜确定其存在护理依赖，但本案审理时，刘子涵已经年满十周岁，且经鉴定护理依赖程度为大部分护理依赖，护理期限为长期护理。故原审判决泗阳县人民医院赔偿刘子涵的护理费正确。泗阳县人民医院上诉提出原审判决护理费按照80元／天计算及大部分护理依赖按照80%计算无依据，但根据泗阳县人民医院提供的2015年1月1日实施的《人身损害护理依赖程度评定》及2008年版的《人身损害护理依赖程度评定》，大部分护理依赖均是按照80%计算的。刘子涵为城镇居民，原审确定护理费为80元／天亦无不当，泗阳县人民医院该上诉理由不能成立。
综上，上诉人泗阳县人民医院的上诉理由均不能成立，本院难以支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1900元，由上诉人泗阳县人民医院负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 覃卫东
代理审判员 徐金鸽
代理审判员 吴振环
二〇一五年十一月九日
书 记 员 刘 倩
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