苏州市吴中区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）吴刑二初字第0188号
公诉机关苏州市吴中区人民检察院。
被告人左某，原系苏州新城创佳置业有限公司新城金郡小区物业经理。曾因犯诈骗罪，于1995年12月6日被江苏省海门市人民法院判处拘役四个月，1996年1月5日刑满释放。因涉嫌犯职务侵占罪，于2014年11月23日被苏州市公安局吴中分局刑事拘留，同年12月29日被逮捕。现羁押于苏州市第二看守所。
辩护人马千里，江苏诚鑫律师事务所律师。
苏州市吴中区人民检察院以吴检诉刑诉〔2015〕401号起诉书指控被告人左某犯职务侵占罪，于2015年6月17日向本院提起公诉并建议适用简易程序。本院于同年7月8日转为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。苏州市吴中区人民检察院指派检察员郑毅出庭支持公诉。被告人左某及辩护人马千里到庭参加诉讼。审理期间，本院根据公诉机关建议决定延期审理二次，经江苏省苏州市中级人民法院批准延长审理期限三个月。现已审理终结。
苏州市吴中区人民检察院指控，被告人左某在担任苏州新城创佳置业有限公司新城金郡小区物业经理期间，利用其经手、管理小区车位和储藏室的职务便利，于2011年8月至2012年上半年，私自将新城金郡小区多个地下车位和储藏室售予小区业主并将交易款项据为己有，合计人民币322000元。公诉机关为证明上述事实，提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人左某利用职务便利，将本单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款的规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。被告人左某归案后如实供述其罪行，可以从轻处罚。
被告人左某对起诉书指控的事实无异议,并当庭自愿认罪，但提出起诉书指控的金额需进一步明确，且罪名应适用挪用资金罪。
被告人左某的辩护人提出，对起诉书指控的罪名和定性无异议，被告人已退款金额不应算入侵占金额内，侵占金额应以241800元为准，且被告人归案后如实供述且积极交代罪行，具有检举揭发情节，家庭情况虽然困难，但仍然积极退赃获得被害单位谅解，建议对被告人从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，被告人左某在担任苏州新城创佳置业有限公司新城金郡物业经理期间，利用其经手、管理小区车位和储藏室的职务便利，于2011年8月至2012年上半年，私自将新城金郡小区多个地下车位和储藏室售予小区业主任某、彭某、蔡某、舒某、徐某、成某、薛某、李某等人，并将交易款项据为己有，合计人民币322000元。
事发后，被告人左某退还业主成某62000元、薛某50000元、李某16000元；归案后，被告人左某如实供述了上述事实，并取得了苏州新城创佳置业有限公司的谅解。
上述事实，有公诉机关提供的下列证据证实：
1、发破案经过和抓获经过证实，苏州新城创佳置业有限公司发现左某未经公司授权，私自利用职务之便出售新城金郡小区地下停车位及储藏室，后左某被网上追逃，2013年11月23日被抓获的经过。
2、证人洪某的证言证实，其系苏州新城创佳置业有限公司助理总经理，2013年年底开始发现新城金郡部分业主自称购买了小区地下停车位，但销售和财务没有发现登记记录，也没有相关租售协议、登记备案手续，后发现左某存在私自出售地下车位的行为。
3、证人严某的证言证实，其系新城地产股份有限公司副总裁，左某是其下属。新城金郡小区地下车位和地下储藏室的权利归属于江苏新城地产股份有限公司。新城创佳置业有限公司之前名称为万博置业，归属于新城地产股份有限公司。江苏新城物业服务有限公司苏州分公司归属于江苏新城物业服务有限公司名下，2014年以前，江苏新城物业服务有限公司苏州分公司归入新城创佳置业有限公司名下管理。2011年春节后，左某开始在新城金郡小区物业行使物业经理的职权。2012年12月底，该小区业主反映左某存在乱收费情况。
4、证人舒某的证言及辨认笔录证实，其系新城金郡107幢405室业主，2012年3月其听说可以从老乡左某处花2万元购买地下车位一个，使用期限和房产证一致，2012年4月10日在物业办公室其支付左某25000元并签订租售协议，明确车位号和使用期限，其直接交付现金，左某当场出具收条并加盖了公章。
5、证人成某的证言及辨认笔录证实，其系新城金郡120幢1302室业主，2012年通过左某购买两个地下车位、两个地下储藏室，均签订协议，共现金支付92000元，2012年上半年，左某退还给其62000元，并收回协议，左某还向其出具30000元借条一份。
6、证人彭某的证言及辨认笔录证实，其系新城金郡121幢404室业主，2011年8月通过左某购买地下车位，支付4万元，左某出具收条一份。
7、证人蔡某的证言及辨认笔录证实，其系新城金郡131幢1706室业主，2012年3月其和物业左某经理签订协议，当场交付现金25000元，左某出具收条。
8、证人薛某的证言及辨认笔录证实，其系新城金郡130幢503室业主，2011年通过左某租了两个地下车位，租用车位的费用共计50000元，其中给了3000元好处费给左某，后来左某给了其租赁协议和收条，均盖了公章，其又给了左某2000元好处费。2013年5月份，其租用的车位被他人买下来，其提出退租，并要求左某退还10万元款项，后左某退了其65000元并收回了协议和收条。
9、证人李某的证言及辨认笔录证实，其系新城金郡125幢102室业主，从左某处租了2个地下车位（其中一个车位给其表妹使用），在左某办公室交付4万元现金后，其和表妹一起签订了协议，拿到了收条。后左某告诉其地下车位是人防工程，不能随便租售，退还了其16000元，其将租赁协议和收条还给了左某。
10、证人任某的证言及辨认笔录证实，其系新城金郡131幢101室住户，从左某处租用地下车位一个，交付2.5万元后拿到租赁协议和收条，后车位被收回。
11、证人徐某的证言及辨认笔录证实，其系新城金郡130幢1502室业主，从左某处以25000元的价格购买地下停车位一个，并收到了协议和收条。
12、汽车车位租售协议、收条和借条证实，业主任某、彭某、蔡某、舒某、徐某持有左某向其出具的新城金郡汽车车位租售协议及收条，金额分别为25000元、40000元、25000元、25000元和25000元，上述协议和收条均盖有江苏新城物业服务有限公司苏州分公司公章。业主成某持有左某作为借款人向其出具的借条一份，内容为“今借成某（新城金郡120-1302）人民币叁万元整。归还日期为农历2013年12月底。”
13、江苏新城地产股份有限公司组织管理手册、苏州新城创佳置业有限公司工商登记材料、物业服务中心职位说明书、苏州新城创佳置业有限公司车位销售实施方案、劳动合同等证实，左某行使苏州新城创佳置业有限公司新城金郡物业经理的职责、有权在车位销售时协助进行合同签订、代收代缴车位销售款及发票传递。
14、被告人左某的供述证实，其行使吴中区新城金郡小区物业经理职责，利用职务上的便利，私自卖了公司名下的车位。其中，以20000元的价格卖给131幢101室任某业主地下车位1个；以40000元的价格卖给121幢业主彭某地下车位1个；以25000元的价格卖给131幢蔡某业主地下车位1个；以20000元的价格卖给405室舒姓业主地下车位1个；以25000元的价格卖给130幢徐姓业主地下车位1个；以100000元的价格卖给120幢1302室业主地下车位2个、地下储藏室2个，后来归还该业主70000元并收回协议、收条，另行以个人名义出具30000元欠条；以50000元的价格卖给130幢薛姓业主地下车位2个，后退还该业主上述50000元，同时支付20000元精神损失费后取回协议、收条；以40000元的价格卖给125幢102室业主李某地下车位2个，后退还给李某两个车位共计32000元，并出具8000元的欠条，收回协议和收条。
15、被告人左某的户籍信息、刑事判决书、释放证明证实，被告人左某具有完全刑事责任能力，曾受过刑事处罚。
16、谅解书证实，事发后苏州新城创佳置业有限公司明确免收左某家属准备缴纳的贰拾万元赔偿金，并表示对被告人左某的行为表示谅解。
上述证据，经庭审质证，均合法、有效，本院予以确认。
本院认为，被告人左某利用职务便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控被告人左某犯职务侵占罪的罪名成立，予以支持。被告人左某归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚，且取得被害单位的谅解，可酌情从轻处罚。被告人左某曾因犯诈骗罪受过刑事处罚，酌情从重处罚。被告人左某提出其行为性质应为挪用资金罪而非职务侵占罪的辩解，本院认为，被告人左某利用职务便利私自售卖被害单位地下停车位及地下储藏室，收入不入账，故应认定其构成职务侵占罪，公诉机关指控的罪名正确，被告人的上述辩称意见于法无据，本院不予支持。被告人左某的辩护人提出，被告人归案后如实供述且积极交代罪行，获得被害单位谅解，请求从轻处罚的意见本院予以采纳，但其提出事发后被告人已退还业主的金额不应计入职务侵占金额的辩护意见，本院认为，被告人在退还业主上述款项时，职务侵占行为已完成，故上述退款行为不在职务侵占金额中扣除，但可作量刑情节从轻处罚；辩护人提出的被告人归案后供述保安队长亦参与上述行为分得部分款项的行为应属归案后如实供述行为，不属检举揭发行为，故辩护人的该辩护意见本院不予采纳。被告人曾因故意犯罪受过刑罚处罚，故综合考虑本案案情，辩护人提出的对被告人适用缓刑的意见本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第六十七条第三款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第一条第一款之规定，判决如下：
一、被告人左某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年八个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月23日起至2016年7月22日止。）
二、责令被告人左某退赔赃款人民币十九万四千元发还被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省苏州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 顾 霞
人民陪审员 沈 华
人民陪审员 王晓明
二〇一六年七月五日
书 记 员 黄丹丹