福建省厦门市海沧区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽0205民初1783号
原告吴辑勇，男，1988年11月19日出生，汉族，住江西省上饶市鄱阳县，
委托代理人黄禄粦，福建华忠盛律师事务所律师。
被告张国民，男，1971年8月21日出生，汉族，住江西省上饶市鄱阳县，
被告刘建月，男，1979年4月21日出生，汉族，住安徽省涡阳县，
委托代理人刘天林、王成光，福建民丰律师事务所律师。
被告谢木辉，男，1963年4月21日出生，汉族，住福建省厦门市海沧区，
委托代理人ＸＸ煌，福建上达律师事务所律师。
原告吴辑勇与被告张国民、刘建月、谢木辉生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院受理后,依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告吴辑勇及委托代理人黄禄粦、被告刘建月委托代理人刘天林、被告谢木辉委托代理人ＸＸ煌到庭参加诉讼，被告张国民经传票合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告吴辑勇诉称，2016年1月26日，被告张国民雇佣原告在分包被告刘建月位于厦门市××区东孚街道凤山村铁皮围墙搭架子时，因架子倒塌将原告摔倒在地而受伤。当时被告刘建月将原告送小诊所包扎，后条件有限，被告张国民又将原告送厦门鹭海医院住院治疗15天。经医院诊断为：右外踝粉碎性骨折伴脘位。原告出院后，经福建正泰司法鉴定中心鉴定原告为10级伤残，误工期为120日。后续治疗费10000元，因赔偿达不成协议，原告特诉至法院，请求判令：1.被告张国民、刘建月共同赔偿原告医疗费、后续治疗费、营养费、住院生活补助费、交通费、误工费、鉴定费、残疾赔偿金、精神抚慰金共计177330.51元；2.被告谢木辉对上述第一项诉讼请求承担连带赔偿责任；3.本案诉讼费由被告承担。
被告张国民未作答辩。
被告刘建月辩称，一、本案原告是被告张国民直接雇请，被告张国民是原告的直接雇主，应当由雇主直接承担赔偿责任，与被告刘建月无关。二、本案原告的工作搭建铁皮围墙，外部包边不需要资质，被告刘建月不存在选任的过错，没有责任。三、原告请求的各项费用存在不合理和计算有误的情况。营养费偏高，应以2000元为准；护理费80元一天过高；误工费应计算至定残日前一天，原告主张120天不符法律规定；鉴定费应当原告自行承担；原告属于农村户籍，应当按照农村标准计算残疾赔偿金；被抚养人生活费计算无依据，原告并没有丧失劳动能力，即使计算也应当按照农村标准计算。此外，计算方式不正确，多个抚养人不应当超过上一年度的社平工资；精神损害抚慰金过高，应当酌定3000元。
被告谢木辉辩称，一、原告并未起诉被告谢木辉，原告起诉的事实与理由与被告谢木辉无关。原告当庭陈述也是主张被告张国民、刘建月向其承担赔偿责任，并没有变更要求被告谢木辉承担赔偿责任。二、原告与被告张国民是劳务关系，根据《侵权责任法》第三十五条之规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务的一方因劳务造成他人损害，由接受劳务的一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”，故原告的损失应当由被告张国民根据过错程度承担赔偿责任，与被告谢木辉无关。三、被告刘建月将承揽的工作转交由被告张国民来完成，张国民雇请原告在从事定做工作的过程受伤，这也是刘建月与张国民之间的事，也与谢木辉无关。四、被告谢木辉与被告刘建月之间是承揽关系。在承揽关系中定作人与承揽人是平等地位，承揽方在工作过程中对工作方式有自主权，不受定作方控制。具体到本案，其一，在刘建月向谢木辉承揽厂房包边工作之前，厂房的主体结构早已完成，谢木辉与刘建月之间仅是对厂房包边这一项工作达成口头约定，并非这个厂房的工程，只是厂房包边这项工作；其二，谢木辉与刘建月不存在其他任何存在控制、支配和从属的关系。刘建月按照自己的工作方式进行工作，不受谢木辉的支配和管理；其三，双方约定的内容是厂房包边完成交付后，谢木辉按约定支付报酬后，合同即告终止；其四，刘建月的工作具有独立性，用自有的设备、技术和自己雇请的劳动力完成工作，同样不受谢木辉的指挥管理；其五、双方约定刘建月不得将承揽的主要工交于由第三方完成。这些均符合承揽关系的要件和特点，故谢木辉与刘建月之间是承揽合同关系，而非承包关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成第三人损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”。定作人对承揽的人身损害承担过错责任原则，在本案中，谢木辉作为定作人并无过错的，无需承担赔偿责任。五、退一步讲，即便认定谢木辉与刘建月承包关系，因本案只是厂房的包边工程，法律并无强制规定，要求承包方有相应的施工资质，即被告谢木辉把厂房包边工程发包给刘建月，并无过错，无需承担赔偿责任。且被告刘建月是具有施工资质的，其有注册成立个体经营户，有相应的营业执照。六、原告诉求的数额部分过高，不合理。赔偿项目上的意见同被告刘建月的答辩意见。综上，原告的诉求与被告谢木辉无关，谢木辉无需对原告的损失承担赔偿责任，刘建月追加谢木辉并要求其承担责任于法无据。
经审理查明:
一、2016年1月26日，被告张国民雇佣原告吴辑勇在位于厦门市××区东孚街道凤山村为被告谢木辉搭建铁皮围墙，在原告搭架子时，因架子倒塌原告摔倒在地而受伤。关于原告受伤具体经过，证人黄某当庭陈述，原告在搭铁架子时，未在下面垫东西就攀爬上去，进而架子倾斜下来，黄某也当场告知施工工人，要拿木板垫在地上把铁架子垫起来。
二、事故发生后，原告当即被送往厦门鹭海医院治疗，原告被诊断为“右外踝粉碎性骨折伴脱位”，医疗机构为其行“腰麻醉下行右外踝切开骨折复位固定术，石膏托外固定术”，原告住院治疗15天。出院医嘱：1、建议暂休四周、加强营养、保护患肢；2、伤口继续换药、术后两周拆线、四周拆石膏拍片复查、三个月拍片复查、半年拍片复查、一年拍片复查取内固定；3、加强患肢功能锻炼、不适随访。
三、2016年5月16日,福建正泰司法鉴定中心出具正泰司鉴【2016】临鉴字第388号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：1、吴辑勇构成道路交通事故十级伤残。2、综合评定吴辑勇误工期为120日；3、吴辑勇后续医疗费用总共约需10000元。
四、被告谢木辉将位于厦门市××区东孚街道凤山村搭建铁皮围墙的工作交由被告刘建月承包，双方承包款已经全部付清。被告刘建月将搭建铁皮围墙承揽的工作转包于被告张国民，被告张国民雇佣包括原告在内的相关工人进行工作，报酬180元/天，年底对账结算。
五、原告与钟惠萍系夫妻关系，现暂住于厦门××区灌口镇××号。儿子吴志星2009年8月24日出生，女儿吴志凌出生于2012年10月13日。
另查明，1、厦门市普通护理工标准为70元/天；2、厦门市机关工作人员出差伙食补助100元/天；3、厦门市上一年度城镇居民人均可支配收入42607元/年；4、厦门市上一年度城镇居民人均消费支出为28929元；5、被告张国民已垫付原告医疗费13000元。
以上事实有《证明》、《结婚证》、《暂住证》、《门诊病历》、《诊断证明》《医疗住院收费票据》，《鉴定费发票》、《福建正泰司法鉴定中心法医临床鉴定意见书》、庭审笔录等佐证。
对本案相关赔偿项目及金额的认定：
一、医疗费。原告主张医疗费为18175.24元。本院认为，有相应的医疗费票据为证，本院予以认定。
二、后续治疗费。原告主张后续治疗费10000元，有相应的鉴定意见为依据，本院予以认定。
三、护理费。原告主张护理费1200元（15天×80元）。本院认为，厦门市普通护理工标准为70元/天，原告住院天数为15天，故护理费为1050元（70元/天×15天﹦1050元）。
四、住院伙食补助费。原告主张按100元/天×15天=1500元。本院认为，参照厦门市公务员出差伙食补助标准100元/天，原告住院天数为15天，原告的主张本院予以采纳。
五、误工费。原告主张误工费为13200元（120天×110元）。关于原告的工资，庭审中查明原告每天180元，根据正泰司鉴【2016】临鉴字第388号《司法鉴定意见书》，确定误工期为120日，经核算，原告的误工费共计21600元（180×120天）。现原告主张误工费为13200元，未超出上述范畴，本院予以确认。
六、营养费。原告主张营养费2817元。本案事故造成原告十级伤残，原告确需加强营养，原告主张营养费损失具有相应的依据，本院予以确认。
七、交通费。原告主张交通费150元。原告因本次事故受伤，交通费为必然支出，本院对原告主张交通费损失予以支持。
八、鉴定费。原告主张鉴定费为1900元，并有相应的发票予以印证，本院予以确认。
九、残疾赔偿金。原、被告对十级伤残的鉴定意见无异议，本院予以确认。原告主张以2015年厦门市城镇居民人均可支配收入作为残疾赔偿金的计算基数，由原告的暂住证办理历史记录和原告提供的《证明》可以认定，原告的经常居住地及经济来源地均在厦门，原告已经在厦门居住一年以上，故应当以2015年厦门市城镇居民人均可支配收入作为伤残赔偿金计算基数，残疾赔偿金为85214元（42607元/年×20年×10%）。
十、被扶养人生活费。由原告的暂住证办理历史记录和原告提供的《证明》可以认定，原告的经常居住地及经济来源地均在厦门，原告已经在厦门居住一年以上，被扶养人生活费应当按照厦门市上一年度城镇居民人均消费支出28929元计算。原告儿子吴志星出生于2009年8月24日，原告定残之时（2016年4月21日），其子吴志星为6.7岁，其扶养年限为11.3年（18岁-6.7岁），吴志星的被抚养人生活费为16344.89元（11.3×28929元/年×10%÷2）；女儿吴志凌出生于2012年10月13日，原告定残之时，其女吴志凌为3.5岁，其扶养年限为14.5年（18岁-3.5岁），吴志凌的被抚养人生活费为20973.53元（14.5×28929元/年×10%÷2）；经核算，被抚养人生活费合计37318.42元。原告主张被扶养人生活费37173.77元，未超过上述标准，并且年均累计赔偿也未超过上一年度厦门市城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额，本院予以支持。
十一、精神损害抚慰金。原告主张精神损害抚慰金6000元。本院认为，原告因本次事故造成十级伤残，身体的损害对其精神上必然造成伤害，原告主张精神损害抚慰金具有相应的依据，但其主张6000元的精神损害抚慰金偏高，本院酌情支持3500元。
综上，原告造成以上经济损失共计174680.01元。
本院认为，本案系生命权、健康权纠纷。本案争议焦点为承担事故赔偿责任的主体认定，本案被告谢木辉为定作人与刘建月之间形成加工承揽合同关系，刘建月将承揽工作再次转包于张国民，形成新的承揽关系。张国民与原告吴辑勇形成雇佣劳务关系。被告张国民作为接受劳务一方，雇佣原告进行高空铁皮围墙搭建工作，在施工过程中未采取相应的安全防护措施、管理不当，对事故的发生存在过错，应承担雇主的主要责任；原告吴辑勇自身在工作中未尽安全注意义务，在未用木板将铁架垫定固稳就攀爬，存在安全隐患，对事故发生也存在过错，应承担次要责任；据此原告受伤造成的损失，分别应由张国民、原告吴勇辑按照70%、30%的比例承担。原告因受伤造成经济损失共计174680.01元，被告张国民承担122276元，扣除被告张国民已经支付的13000元，被告张民国还需承担109276元，被告刘建月作为转承包关系中的发包人，对无相应资质的承揽人张国民存在选任过失，亦应对原告受伤造成的损失承担连带赔偿责任。被告谢木辉在与被告刘建月的加工承揽关系中作为定作人并无过错，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，定作人谢木辉不承担赔偿责任。综上，本院对于原告吴辑勇诉讼请求的合理部分予以支持，不合理部分予以驳回。被告张国民经本院合法传唤，无正当理由未到庭，亦未书面提出答辩意见，视为其对相关诉讼权利的放弃。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第二百五十三条规定，判决如下：
一、被告张国民应于本判决生效之日起十日内赔偿原告吴辑勇109276元；
二、被告刘建月对上述第一项所确定的债务承担连带清偿责任；
三、驳回原告吴辑勇的其他诉讼请求。
若被告未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1236元减半收取618元,由原告吴辑勇负担237元，被告张国民、刘建月负担381元，被告负担部分应于本判决生效后七日内向本院缴纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。
审判员 薛自力
二〇一五年十月二十四日
书记员 谢依婷
附本判决所适用的法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人死亡的的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被抚养人生活费、死亡赔偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释(?javascript:SLC(34937,0)?)》予以确定。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
……
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
……
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
……
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己的主张，有责任提供证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当支付迟延履行金。
执行申请提示
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定：
申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
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