湖州市吴兴区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）湖吴民初字第975号
原告：余克强。
委托代理人：陈卫兵，浙江银湖律师事务所律师。
被告：湖州雀立混凝土制品有限公司。
法定代表人：王守坤，该公司董事长。
委托代理人：吴昌佶，男。
委托代理人：周蕾，浙江金道律师事务所律师。
被告：中国大地财产保险股份有限公司湖州中心支公司。
代表人：胡志强。
委托代理人：卢少艳，浙江东方绿洲律师事务所律师。
原告余克强与被告湖州雀立混凝土制品有限公司、中国大地财产保险股份有限公司湖州中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年7月31日立案受理。诉讼中，本案因司法鉴定而中止，于2014年9月18日恢复审理。后依法由代理审判员柴赟适用简易程序于同年9月25日、11月11日公开开庭进行了审理，并当庭宣告判决。原告余克强及其委托代理人陈卫兵，被告湖州雀立混凝土制品有限公司的委托代理人吴昌佶，被告中国大地财产保险股份有限公司湖州中心支公司的委托代理人卢少艳，到庭参加诉讼。
原告余克强起诉称：2012年8月25日，被告湖州雀立混凝土制品有限公司职员袁成仙驾驶浙e×××××重型特殊结构货车，从湖州雀立混凝土制品有限公司驶往三环北路工地，11时05分，行经开发区彩凤路与田横路t型交叉路口，左转弯过程中与原告驾驶的机动车发生碰撞，造成原告受伤及车辆受损的交通事故。湖州市公安局交通警察支队事故处理大队对该事故作出责任认定，确认袁成仙负事故的主要责任，原告负事故的次要责任。原告受伤后即被送往中国人民解放军第九八医院治疗，嗣后，原告伤情经司法鉴定构成一个九级伤残和五个十级伤残，误工期限12个月，护理期限30周，营养期限8个月。另查，驾驶员袁成仙发生事故时系履行职务行为，肇事车辆在被告中国大地财产保险股份有限公司湖州中心支公司投保了交强险和商业险。故请求判令：1、被告湖州雀立混凝土制品有限公司赔偿原告因本次事故造成的各项损失共计579314.87元［医疗费337858.59元（含后续医疗费60000元），残疾赔偿金37851元／年×20年×30%=227106元，误工费44513元，护理费122元／天×210天=25620元，营养费30元／天×240天=7200元，住院伙食补助费30元／天×165天=4950元，精神损害抚慰金15000元，交通费5500元，鉴定费2040元，修理费17506元，拖车费300元，停车费4050元，其中交强险赔付122000元，超出交强险部分按照80%的比例赔偿为457314.87元，合计579314.87元］；2、被告中国大地财产保险股份有限公司湖州中心支公司在交强险和商业险范围内承担赔偿责任，其中精神损害抚慰金在交强险中予以优先赔付；3、本案诉讼费由被告承担。
被告湖州雀立混凝土制品有限公司答辩称：发生交通事故属实，对责任认定没有异议。驾驶员袁成仙是其公司的员工，事发时正在履行职务行为。肇事车辆已在被告中国大地财产保险股份有限公司湖州中心支公司投保了交强险和商业险，故赔付费用问题应以保险公司赔付为准；其不同意扣除非医保费用，因为根据相关法律规定，医疗费应根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证计算，并未规定扣除非医保，其次使用药品的决定权在于医院，而非在受害人和侵权人的可控范围之内，且保险公司关于非医保费用不予理赔的规定，实际上是减轻了制定格式合同一方的责任，违反了合同法的相关规定，故医疗费应全部由保险公司赔付。事故发生后，其公司已垫付原告医疗费205000元，车辆修理费22206元，要求在本案中一并处理。对原告的诉请：后续治疗费同保险公司的意见；原告的伤残等级及三期计算应以重新鉴定的司法鉴定意见书为准。
被告中国大地财产保险股份有限公司湖州中心支公司答辩称：对本次交通事故发生的事实以及责任认定没有异议；因本次交通事故双方是主次责任且均为机动车辆，故其公司主张按照70%的比例对原告承担赔偿责任。事故发生后，其公司已预付原告医疗费10000元，要求在本案中予以扣除。对原告具体的诉请：医疗费应当扣除非医保用药费用；后续治疗费应待实际发生之后根据票据计算；残疾赔偿金，应按第二份司法鉴定意见书为准；误工费，原告提交的营业执照原件和复印件不一致，且没有2014年度年检信息，无法确定原告是否在该公司工作，故误工费不予认可；护理费和精神损害抚慰金过高；交通费，因原告未提交票据，故不予支持；鉴定费不属于保险公司的理赔范围；停车费不予认可；修理费，应根据保险公司的定损金额进行计算。
本院经审理，认定事实如下：2012年8月25日11时05分，袁成仙驾驶浙e×××××重型特殊结构货车，从湖州雀立混凝土制品有限公司驶往三环北路工地，行经湖州市开发区彩凤路与田横路t型交叉路口，左转弯过程中与原告余克强驾驶的其本人所有的浙e×××××轿车相碰撞，造成原告余克强受伤、车辆受损的道路交通事故。同年9月17日，湖州市公安局交通警察支队事故处理大队作出湖公交认字（2012）第00224号《道路交通事故认定书》，认定袁成仙负事故的主要责任，原告余克强负事故的次要责任。原告余克强受伤后当即被送往中国人民解放军第九八医院治疗，住院159天；于2013年2月7日再次入院治疗，住院2天；后于2013年4月9日再次入院治疗，住院4天。2013年7月17日，原告因右眼黄斑病变在浙江省第一医院治疗，住院1天。2014年3月19日，浙江绿城医院司法鉴定所对原告伤情作出浙绿医司（2014）临鉴字第363号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人余克强，于2012年8月25日因车祸受伤：造成失血性休克，共5根肋骨骨折，小肠破裂及系膜广泛破裂伤，结肠及系膜破裂伤。经肠管部分切除及系膜多处修补手术后，目前遗留不全性肠梗阻后遗症。其上述损害分别评定为道路交通事故ⅸ（玖）级伤残、ⅹ（拾）级、ⅹ（拾）级、ⅹ（拾）级、ⅹ（拾）级、ⅹ（拾）级伤残。建议评定其伤后误工期限拾贰个月为宜、护理期限叁拾周为宜、营养期限捌个月为宜。嗣后，原告为主张赔偿诉至本院。诉讼中，被告中国大地财产保险股份有限公司湖州中心支公司申请对原告的伤残等级等进行重新鉴定，经本院准许并委托浙江商检司法鉴定所湖州分所鉴定，该所于2014年9月9日作出浙商检司鉴所湖分（2014）临鉴字第1002号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、被鉴定人余克强小肠部分切除术的伤残评定为ⅸ级（九级）；其乙状结肠浆肌层破裂修补的伤残评定为ⅹ级（十级）；其肠系膜多处撕裂伤修补的伤残评定为ⅹ级（十级）；其多发性肋骨骨折的伤残评定为ⅹ级（十级）。2、被鉴定人余克强伤后误工损失日建议为300日；其伤后护理期建议为180日；其伤后营养补偿期为300日。事故发生后，被告湖州雀立混凝土制品有限公司已垫付原告医疗费205000元，支付浙e×××××轿车修理费17506元，拖车费300元，停车费4050元，支付浙e×××××重型特殊结构货车停车费350元，合计227206元；被告中国大地财产保险股份有限公司湖州中心支公司已在交强险限额范围内支付原告医疗费10000元。
另认定：被告湖州雀立混凝土制品有限公司系浙e×××××重型特殊结构货车的所有人，袁成仙系被告湖州雀立混凝土制品有限公司聘用的驾驶员，事发时从事职务行为。浙e×××××重型特殊结构货车在被告中国大地财产保险股份有限公司湖州中心支公司投保了交强险和商业第三者责任险50万元及不计免赔，保险期限均自2011年9月25日起至2012年9月24日止。
再认定：原告余克强系非农业家庭户，事故发生前在湖州市万花工艺玻璃制品有限公司担任法定代表人。浙e×××××轿车系原告余克强所有，浙e×××××重型特殊结构货车的投保单位中国大地财产保险股份有限公司对该车进行了定损，确定浙e×××××轿车定损金额为13900元（已扣除残值141元）。原告余克强已对车辆进行了修理，并由被告湖州雀立混凝土制品有限公司支付修理费17506元。
以上事实由原告提交的道路交通事故认定书、保险单、病历卡、医疗费票据、用药清单、司法鉴定意见书、鉴定费发票、驾驶证、行驶证、户口本、营业执照，被告湖州雀立混凝土制品有限公司提交的道路交通事故认定书、保险单、交通银行转账支票存根、住院押金收据、医疗费票据、收条、借条、修理费发票、停车费发票、拖车费发票和被告中国大地财产保险股份有限公司湖州中心支公司提交的定损单、司法鉴定意见书等证据，并结合原、被告的当庭陈述予以认定。
本院认为：湖州市公安局交通警察支队事故处理大队对本案事故已作出责任认定，认定袁成仙负事故主要责任、余克强负事故次要责任的结论并无不当，本院依法予以采纳。袁成仙应按所负事故责任以70%的比例对原告之损失承担民事赔偿责任。鉴于袁成仙系被告湖州雀立混凝土制品有限公司的雇员，且事发时从事职务行为，故其所负的民事责任应由被告湖州雀立混凝土制品有限公司承担。被告中国大地财产保险股份有限公司湖州中心支公司作为浙e×××××重型特殊结构货车的保险人，根据《中华人民共和国保险法》第六十五条的规定，应在该车投保的机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险限额范围内直接支付原告赔偿款。现原告提出要求被告给付因道路交通事故造成人身损害的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费、修理费、拖车费、停车费的合理部分，本院依法予以支持，具体的赔偿数额以本院审核为准。关于营养费、鉴定费、拖车费和停车费，原告的诉请符合法律规定，本院予以支持。关于医疗费，根据浙江商检司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》，原告右眼病变与车祸无直接明确因果关系，故对治疗右眼病变的医疗费（共12张票据，金额为11588.20元）予以剔除，本院核定原告因本案交通事故用去医疗费266270.39元；关于住院伙食补助费，原告提交的出院小结载明的天数为166天，其中原告因右眼黄斑病变住院治疗与本案交通事故缺乏关联性，故本院核准原告因此次交通事故住院165天；关于误工费，原告虽已超过退休年龄，但事故发生前仍在工作，故原告诉请误工费本院予以支持，根据原告的工作情况，误工费标准按2013年浙江省制造业私营单位在岗职工年平均工资标准计算为宜，误工期限以第二份鉴定意见为准；关于护理费，护理费标准按2013年浙江省全社会单位在岗职工年平均标准计算，护理期限以第二份鉴定意见为准；关于残疾赔偿金，原告的伤残等级应以重新出具的鉴定意见为准，故本院依法予以调整；关于精神损害抚慰金，原告之伤已构成一个九级和三个十级伤残，给其造成了较大的痛苦，故本院酌情支持13000元并依原告诉请在交强险中优先赔付；关于交通费，原告虽未提交相关票据，但考虑到原告就医及住院期间的陪护人员确会发生相关交通费用，故酌情支持2500元；关于修理费，虽然被告湖州雀立混凝土制品有限公司提交了修理费发票，但未能提交定损单、维修清单等证据佐证该项费用与本案交通事故的关联性，故结合保险公司的定损情况，本院核定修理费为13900元；关于后续治疗费，中国人民解放军第九八医院虽在2014年4月16日出具的诊断证明书上写明“后续治疗费（肠梗阻）约陆万元整”，但该费用存在不确定性，故本院不予支持，若原告今后确因治疗本次交通事故受伤所花费的医疗费用，可待实际发生之后另行主张。为减少讼累和便于计算，将被告湖州雀立混凝土制品有限公司和被告中国大地财产保险股份有限公司湖州中心支公司已垫付或支付的费用在本案中一并予以处理。
至于被告中国大地财产保险股份有限公司湖州中心支公司提出的辩称意见：1、扣除非医保费用的问题。本院认为，保险合同中按医保范围进行理赔的内容应当认定是免责条款，而保险公司未能举证证明其已就该条款内容向投保人作了明确说明，所以该条款不产生效力。2、不承担鉴定费的问题。本院认为，鉴定费是原告为确定赔偿范围、正确界定合理损失的必要支出费用，故应计算在原告的损失中。保险公司以合同约定为由的抗辩，因其未就此提供相应证据证明，故本院不予采信。
经本院核准的原告损失：医疗费266270.39元；误工费27276.16元（33186元／年÷365天×300天）；护理费21951.62元（44513元／年÷365天×180天）；住院伙食补助费4950元（30元／天×165天）；营养费7200元（依原告诉请，30元／天×240天）；残疾赔偿金177142.68元（37851元／年×18年×26%）；精神损害抚慰金13000元；交通费2500元；鉴定费2040元；修理费13900元；拖车费300元；停车费4050元。上述损失合计540580.85元。
被告中国大地财产保险股份有限公司湖州中心支公司应在交强险限额范围内赔付122000元（含医疗费10000元、误工费27276.16元、护理费21951.62元、残疾赔偿金43232.22元、精神损害抚慰金13000元、交通费2500元、鉴定费2040元、修理费2000元）；在商业第三者责任险限额范围内赔付290171.60元［（医疗费256270.39元＋住院伙食补助费4950元＋营养费7200元＋残疾赔偿金133910.46元＋修理费11900元＋拖车费300元）×70%］。二项合计412171.60元。
被告湖州雀立混凝土制品有限公司除保险公司赔付外，尚应赔偿原告2835元（停车费4050元×70%，注：该项费用已由被告湖州雀立混凝土制品有限公司垫付且应由原告承担1215元）。
浙e×××××重型特殊结构货车停车费350元，应由原告余克强赔偿105元（停车费350元×30%）。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条、第三十四条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第三十一条第一款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、原告余克强因道路交通事故造成的损失共计540580.85元，由被告中国大地财产保险股份有限公司湖州中心支公司在浙e×××××重型特殊结构货车投保的交强险和商业第三者责任险限额范围内赔付412171.60元，扣除已经支付的10000元，尚应赔偿402171.60元（其中直接支付原告余克强181651.60元，支付被告湖州雀立混凝土制品有限公司先期垫付款220520元），限于本判决生效之日起十日内付清。
二、驳回原告余克强的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费9592元，减半收取4796元，鉴定费（重新鉴定）1800元，合计诉讼费6596元，由原告余克强负担3292元，被告湖州雀立混凝土制品有限公司负担1504元，被告中国大地财产保险股份有限公司湖州中心支公司负担1800元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省湖州市中级人民法院。
代理审判员 柴 赟
二〇一四年十一月十一日
书 记 员 何燕萍