江苏省徐州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）苏03民终3448号
上诉人（原审被告）：徐州饭店集团有限公司，住所地徐州市淮海东路201号。
法定代表人：刘银岭，该公司董事长。
委托诉讼代理人：姚志平，江苏苏安律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：郭晓云。
上诉人徐州饭店集团有限公司（以下简称徐州饭店）因与被上诉人郭晓云劳动争议纠纷一案，不服徐州市云龙区人民法院（2017）苏0303民初2496号民事判决向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
上诉人徐州饭店的上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判。事实和理由：1、一审认定上诉人违法解除劳动合同错误，上诉人单位原是国有企业，2001年国有企业改制后留用全体国有企业职工。一直以来，企业有数十名员工通过各种方式不在单位上班，但领取工资或生活费，并由单位缴纳社会保险，企业不堪重负。2016年初，企业经营管理层发生变化，为此，对长期不上班人员进行清理规范，通知全体长病假及常年休息人员到单位上班或提交相应的伤病手续，对于伤病的职工均给予适当安排工作。但被上诉人等个别职工，既不愿意上班，又不愿意提供符合长期休息的证明手续。上诉人无奈只能通过停保方式督促其上班，后来双方协商一致办理了解除劳动合同手续，上诉人给其出具解除劳动合同手续，并由郭晓云领取了失业保险金。2、一审认定的被上诉人经济补偿年限错误。2001年10月，经徐州市经济体制改革委员会批准，徐州饭店集团进行国有企业改制。在改制方案中，对2001年前的国有企业职工工龄进行了补偿，并量化为个人股份，故被上诉人就2001年前的工龄已经获得了股份补偿。因此，对于被上诉人在2001年前的工龄不应再计算经济补偿金。3、被上诉人不应该享有2016年5-6月的病假工资。被上诉人从2016年1月开始休病假，自此一直没有到单位上班。2016年4月开始，其未按单位要求提交病假证明，未履行任何请假手续。根据相关规定，单位有权停发病假工资。故不能以上诉人前期发放病假工资，推定被上诉人2016年4月请假后得到准许，并支持病假工资。
被上诉人郭晓云答辩认为：一、一审法院认定上诉人徐州饭店违法解除劳动合同是正确的。从2016年4月起上诉人徐州饭店停发了被上诉人病假工资，至解除劳动合同上诉人从未通知被上诉人回单位上班。2016年6月20日，上诉人徐州饭店在未告知的情况下，对被上诉人办理了退工手续，并停止缴纳社保费用。被上诉人在一审期间提供的医院病情证明书、退工信息、徐州饭店解除郭晓云劳动合同证明书，可以证明徐州饭店未依照法定程序，无故解除被上诉人的劳动合同。一审期间，被上诉人未提供证据证明徐州饭店与被上诉人协商解除劳动合同，履行了告知工会的义务。因此，徐州饭店在法定条件和法定程序上都构成了违法解除劳动合同的事实。
二、2016年4月至6月，被上诉人与徐州饭店处于劳动关系存续期间，依法享有休病假的权利。从2016年4月起，徐州饭店停发了职工工资。被上诉人按公司要求递交了病假手续后，但还是不发工资。上诉人称被上诉人未履行单位请假手续，因此停发病假工资。这种说法没有事实根据，在一审时其未出示证据证明。徐州饭店是本月发放上月工资。因此应按有关规定，发放被上诉人4月至6月的病假工资。
三、徐州饭店在2001年二次改制时，对职工改制前在国有企业的工作年限，并没有给予经济补偿。2017年在人社局自助终端机上，被上诉人查询本人就业信息。就业登记、录用日期载明为：1982年12月。由此可以说明，徐州市人社局认可被上诉人在2001年之前的工作年限。被上诉人在国有企业的工作年限并没有（因得到补偿）被注销，也没有在改制后重新计算工龄。在一审期间，上诉人未拿出确实证据，证明被上诉人在2001年徐州饭店企业改制时，获得了上诉人徐州饭店的经济补偿。
综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉，维持原判。
郭晓云的一审诉讼请求：1、判令徐州饭店向郭晓云支付违法解除合同赔偿金142857.8元（2100.85元/月×34×2）。2、判令徐州饭店向郭晓云支付4月、5月、6月病假工资4800元（1600元/月×3）。3、判令徐州饭店向郭晓云支付2016年7月、8月期间经济损失赔偿金4600元（2300元/月×2）。以上共计152257.8元。
事实和理由：郭晓云系徐州饭店房务部员工，自1982年12月由徐州市劳动局分配到徐州饭店工作，一直在该单位连续工作34年。1995年7月郭晓云与徐州饭店签订无固定期限劳动合同，2001年徐州饭店由国有企业改制为民营企业后，2010年11月郭晓云又与徐州饭店签订无固定期限劳动合同。2016年1月25日，郭晓云因病住院7天，出院后按医嘱在家病休。2月17日因病情加重再次住院并进行了手术，出院时医生建议在家继续修养康复。住院及在家病休期间，都向徐州饭店办理了病假手续。2016年5月9日，郭晓云经徐州饭店通知到单位谈话，得知徐州饭店管理层发生变动，总公司要求在家病休职工到单位交相关资料验证审批，验证期间停发病假工资。郭晓云将相关资料交出后徐州饭店知回家等通知。5月10日是徐州饭店发薪日，郭晓云的病假工资被停发。几天后经徐州饭店通知到单位，房务部张经理问是否能上班，郭晓云回答可以上班，待二次手术时再请假，张经理让郭晓云回家等通知。此后徐州饭店未联系郭晓云，也未向郭晓云发放病假工资。2016年6月14日和2016年8月4日，郭晓云又分别住院手术。两次出院时医生均建议在家修养康复。2016年7月份，郭晓云查询得知徐州饭店为职工缴社保费用至6月份，自7月份起变更为个人续保。经询问得知徐州饭店已解除了不在岗职工的劳动合同，包括病休人员。郭晓云与其他被解除劳动合同的职工未收到任何解除合同的通知，经与徐州饭店多次交涉，徐州饭店只同意与我们签订一年期限（后改为三年期限）劳动合同，不愿意恢复原无固定期限劳动合同。在这种情况下，郭晓云没有与徐州饭店重新签订劳动合同。2017年1月，郭晓云在人社局办理了退休手续，查询到徐州饭店的解除劳动合同证明书，实际徐州饭店未与郭晓云协商也未通知郭晓云便解除了劳动合同，侵害了郭晓云合法权益。为维护郭晓云合法权益，故郭晓云诉至法院。
一审法院经审理查明：郭晓云于1982年12月1日与徐州饭店建立劳动关系。2010年11月11日，郭晓云与徐州饭店签订无固定期限劳动合同一份，约定：无固定期限劳动合同的起始日期为2010年11月1日，工作岗位属于综合计算工时制岗位；每月10日为发薪日，基本工资为每月1380元，以后根据内部工资分配办法调整工资；事假期间扣除基本工资日工资；劳动合同期满或出现《员工手册》中解除劳动合同规定情形的可以终止劳动合同。2016年6月20日，郭晓云非因本人意愿被解除劳动合同。
郭晓云自2015年6月至2016年4月的月平均实发工资为1254元（其中2016年4月实发工资为1012元），自2016年5月起，徐州饭店未再向郭晓云发放工资。
2016年1月25日，郭晓云因脑动脉供血不足、尿路感染在徐州医学院附属医院住院治疗，于2016年2月1日出院。2016年2月17日，郭晓云因腺性膀胱炎、尿道憩室在徐州医学院附属医院住院手术治疗，于2016年3月1日出院。2016年6月14日，郭晓云因尿道憩室、膀胱电切术后在徐州医学院附属医院住院手术治疗，于2016年6月27日出院。2016年8月4日，郭晓云因尿道憩室、膀胱电切术后再次在徐州医学院附属医院住院手术治疗，于2016年8月26日出院。
2017年4月20日，郭晓云向徐州市云龙区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2017年4月27日，该仲裁委员会以郭晓云提供证据不完整且在五日内又不补正为由作出不予受理通知书。
一审法院认为：郭晓云自1982年12月1日起与徐州饭店建立劳动关系，双方更于2010年11月订立无固定期限劳动合同，徐州饭店非因法定事由不得无故解除双方劳动关系。郭晓云提交的退工信息照片可以证实郭晓云20**年6月20日非因本人意愿被解除劳动合同的事实。徐州饭店陈述双方系协商一致解除劳动合同与事实不符，法院不予采纳。劳动合同解除时郭晓云未达法定退休年龄，徐州饭店未举证证明劳动合同解除原因符合《员工手册》中规定的解除劳动合同的情形，且未经过通知工会的法定程序，应属违法解除。
郭晓云在被违法解除劳动合同时工作已满33年6个月零20天，徐州饭店应按34个月工资标准的2倍向郭晓云支付赔偿金，因徐州饭店在解除劳动合同前12个月向郭晓云支付的工资均低于徐州市最低工资标准每月1600元，故赔偿金应按最低工资标准每月1600元计算，为108800元（1600元×34×2）。
郭晓云要求徐州饭店支付的4月、5月、6月病假工资，因2016年4月至6月郭晓云处于病假期间，应按最低工资标准的80%计算病假工资，扣除徐州饭店于2016年4月发放的1012元，徐州饭店还应支付郭晓云28**元（1600元×80%×3-1012元）。
因劳动合同于2016年6月20日解除，郭晓云主张2016年7月、8月经济损失赔偿金无事实和法律依据，法院不予支持。遂判决徐州饭店集团有限公司支付郭晓云郭晓云赔偿金108800元、工资2828元。二、驳回郭晓云其他诉讼请求。
二审期间，上诉人提交了：1、徐州经济体制改革委员会办公室（2001）14号文件；2、徐州饭店二次改制募股宣传提纲；3、徐州饭店二次改制方案；4、徐州饭店实股人员名单。以上证据证明2001年徐州饭店进行了二次改制，以前是国有企业，二次改制国有股份全部退出，涉及到员工工龄补偿问题，当时量化成股份，用资产折抵。上诉人在2001年前工龄已经进行了折算，不应该再计算。职工个人的股份均挂名在工会的名下。其中郭晓云一共现金出资3200元，工龄抵扣是三倍，即企业给他9600元的抵扣，作为被上诉人工龄补偿。
本院认为，上诉人与被上诉人之间存在无固定期限的劳动合同关系是不争的事实。被上诉人提供的上诉人2016年6月20日作出的《关于解除劳动合同证明书》可以证明上诉人于2016年6月20日单方提出解除与被上诉人的劳动关系。
根据法律规定，上诉人应当提供证据证明其解除与被上诉人之间的劳动关系符合法律规定。但是上诉人并没有提供证据证明其解除与被上诉人之间的劳动关系符合法律规定。上诉人徐州饭店还主张，双方系协商一致解除劳动合同，但是上诉人也没有提供协商一致解除劳动合同的相关证据。故上诉人应当承担不利的法律后果。
关于被上诉人郭晓云经济赔偿金的计算年限问题。被上诉人郭晓云自1982年12月1日起与上诉人徐州饭店建立了劳动关系。2016年6月20日上诉人徐州饭店违法解除了劳动关系，故可以认定上诉人与被上诉人存在劳动关系的期间为1982年12月1日至2016年6月20日。上诉人徐州饭店主张，2001年徐州饭店进行了产权改制，对被上诉人进行了工龄的置换。对于被上诉人2001年之前的工龄补偿，通过职工持股的形式已经解决。故对于被上诉人2001年之前的工龄补偿不应该再行计算。本院认为上诉人的该项主张不能成立，虽然上诉人徐州饭店在2001年进行了二次改制，但是上诉人并没有按照被上诉人当时的工龄和工资标准给予被上诉人经济补偿，同时被上诉人也没有实际收到工龄补偿款。虽然上诉人主张对于被上诉人的工龄补偿，采用公司资产抵扣转化为被上诉人的个人股并挂名在工会，但被上诉人对上诉人的该项主张并不认可，上诉人也没有提供证据证明该种工龄补偿方式得到了被上诉人的认可，故上诉人的该项主张也不能成立。
关于被上诉人是否享有2016年4-6月病假工资的问题。根据查明的事实，2016年1月25日，郭晓云因脑动脉供血不足、尿路感染在徐州医学院附属医院住院治疗，于2016年2月1日出院。2016年2月17日，因腺性膀胱炎、尿道憩室在徐州医学院附属医院住院手术治疗，于2016年3月1日出院。2016年6月14日，郭晓云因尿道憩室、膀胱电切术后在徐州医学院附属医院住院手术治疗，于2016年6月27日出院。2016年8月4日，郭晓云因尿道憩室、膀胱电切术后再次在徐州医学院附属医院住院手术治疗，于2016年8月26日出院。根据被上诉人郭晓云在2016年1-8月间因病密集住院出院的事实和治疗过程，被上诉人在2016年4-6月期间身体状况显然不适宜工作，或请病假休养或住院治疗符合常理，该期间也处于被上诉人的病假期间。故原审法院支持被上诉人2016年4-6月的病假工资并无不当。
综上，上诉人徐州饭店集团有限公司的上诉请求没有事实和法律依据，本院不予支持。原审判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本判决为终审判决。
审判长 祝 杰
审判员 胡元静
审判员 崔金城
二〇一八年七月二十四日
书记员 苗 鑫