宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）石民商终字第31号
上诉人（原审被告）宁夏金鼎浩砼业有限公司。住所地：宁夏石嘴山市惠农区。
法定代表人闻明，宁夏金鼎浩砼业有限公司董事长。
委托代理人闻军，宁夏金鼎浩砼业有限公司股东。
委托代理人王阳，惠农区北街法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）石嘴山市瑞祥达房地产开发有限公司。住所地：宁夏石嘴山市大武口区。
法定代表人马学云，石嘴山市瑞祥达房地产开发有限公司董事长。
委托代理人叶军燕，北京市中银（银川）律师事务所律师。
上诉人宁夏金鼎浩然砼业有限公司因合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区石嘴山市惠农区人民法院（2014）石惠民商初字第131号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人宁夏金鼎浩然砼业有限公司的委托代理人闻军、王阳，被上诉人石嘴山市瑞祥达房地产开发有限公司的委托代理人叶军燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定，2011年8月16日，原、被告签订《协议》一份，约定：原告将其开发的位于惠农区北大街政府南侧兴融花园5号楼（除去补偿惠农区邮电宾馆的商业房326.23㎡，剩余6298.01㎡），以现状整体出售给被告；以每平方米3000元的价格现状整体出售，总价为18894030元；被告应在二年内用商品混凝土全部抵清房款，如不能抵清，则用现款付清余欠房款；被告用自己生产的商品砼抵顶原告的房款，自协议生效后，原告（自用或联系其他房地产开发公司）适用的商品砼价格以同期市场价格计算；经原、被告协商，原告同意本协议生效后，双方办理商品房的交接手续；双方如有违约，违约方应向守约方支付合同总价（房屋总价）5%的违约金。后原、被告协商一致，仅继续履行《协议》约定房产中面积为2255.14㎡的房产。现原告已实际向被告交付了上述2255.14㎡的房屋，价值6765420元，被告仅向原告供应了价值4624950元的商品砼，剩余购房款2140470元至今未付。
原审法院认为，原、被告签订的《协议》系双方真实意思表示，合同内容亦不违反法律、行政法规之强制性规定，应为合法有效。原、被告协商一致，变更合同内容，双方应当全面履行自己的义务，原告已将合同变更后的面积为2255.14㎡的房产交付给被告，但被告未在自《协议》签订之日起的两年内，以供应商品砼的形式付清购房款，已构成违约，被告应当按照《协议》约定，以现金方式支付原告剩余购房款2140470元；同时，被告的行为构成违约，应当按照双方约定合同总价的5%支付违约金，即338271元（6765420元×5%）。原、被告未对支付利息进行约定，对于原告要求被告支付利息180055.26元的诉讼请求，原审法院不予支持。被告辩称原告出售给被告位于惠农区兴融花园5-320号房屋及5-318号房屋至今未按照合同约定办理房屋产权手续，因被告未提供证据予以证明，原审法院对此抗辩理由不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十七条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一款之规定，判决：被告宁夏金鼎浩砼业有限公司于本判决书生效后二十日内支付原告石嘴山市瑞祥达房地产开发有限公司购房款2140470元、违约金338271元，合计2478741元。案件受理费29776元，减半收取14888元，由原告石嘴山市瑞祥达房地产开发有限公司负担2039元，由被告宁夏金鼎浩砼业有限公司负担12849元。
宣判后，原审被告宁夏金鼎浩然砼业有限公司不服，向本院提起上诉称，一、被上诉人违约在先，上诉人不应承担违约责任。在实际履行中被上诉人向上诉人交付的房屋面积为2089.82㎡，其中位于石嘴山市惠农区北大街政府南侧兴融花园5#-318；5#-320两套房屋，至今被上诉人没有交付上诉人占有使用，没有为上诉人办理过户手续。被上诉人的上述行为违约在先，上诉人不应承担违约责任，原审法院判决上诉人承担违约金338271元是明显错误的，望二审法院予以纠正。二、原审法院适用法律错误，判决显失公平。原审法院适用《中华人民共和国合同法》的有关法律条文判决本案错误，明显对本案的法律关系定性不清，导致作出错误的判决结果。综上，请求二审人民法院依法撤销宁夏回族自治区石嘴山市惠农区人民法院（2014）石惠民商初字第131号民事判决，将本案发回原审人民法院重审，并由被上诉人承担上诉费用。
被上诉人石嘴山市瑞祥达房地产开发有限公司辩称，双方在2011年8月16日签订协议之后，被上诉人就已经按照约定向上诉人交付了房屋，而上诉人没有在约定的时间内足额支付房款，存在违约，被上诉人不存在违约；上诉人主张兴融花园5#-318、5#-320号两套房屋没有办理过户手续的问题，因双方的协议约定，是在上诉人结清房款90日内，被上诉人给上诉人办理产权登记手续，故上诉人不存在违约。上诉人主张，按双方协议约定，被上诉人应返还上诉人商品砼款的20%作为上诉人的流动资金，被上诉人没有按此约定支付，违反协议约定。因合同约定被上诉人可以返还上诉人20%的商品砼款作为其流动资金，并非是被上诉人必须返还上诉人，故被上诉人并未违约。关于本案定性的问题，双方间存在着买卖商品混凝土的合同问题，也存在着以房抵款的问题，在双方对双方间的交易进行协商后，被上诉人将房屋过户给上诉人，但上诉人未能按合同足额支付房款，故原审法院以合同纠纷定性本案并无不当。综上，上诉人的上诉理由不能成立，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
二审阶段，双方当事人均未提供新证据，对原审证据亦未发表新的质证意见。
经审理查明，对原审查明的事实，除上诉人认为原审法院认定“原告已实际向被告交付了上述2255.14㎡的房屋”有异议外，双方当事人对原审查明的其他事实无争议，本院对双方当事人无争议的事实予以确认。
本院认为，当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。本案双方当事人经协商一致，约定被上诉人将自己开发的房屋出售给上诉人，上诉人在二年内以其自有的商品混凝土抵顶房款，不足部分以用现款形式付清余下房款。该约定是双方当事人真实意思表示，不违反法律法规的禁止性规定，也不损害他人的合法权益，合法有效。现上诉人没有以商品混凝土抵清房款，故原审法院判决其支付剩余房款符合法律规定及双方当事人约定。上诉人主张被上诉人没有按约定向其交付原审认定的房屋，交付的兴融花园5#-318、5#-320号房屋没有办理完房屋过户手续违反双方约定。因双方在协议中约定，在结算完房款90日内，为对方办理房产过户手续，现上诉人尚欠被上诉人房款200多万元，故上诉人以被上诉人向其出售并交付的房屋中有二套房屋未办理登记手续违约的上诉理由不能成立。上诉人主张，按双方协议约定，被上诉人应返还上诉人商品砼款的20%作为上诉人的流动资金，被上诉人没有按此约定支付，违反协议约定。因合同约定是被上诉人可以返还上诉人20%的商品砼款作为其流动资金，并非是被上诉人必须返还上诉人，故被上诉人并未违约。关于本案定性的问题，双方间存在着买卖商品混凝土的合同问题，也存在着房屋买卖合同的问题，在双方对双方间的交易进行协商后，被上诉人将房屋过户给上诉人，但上诉人未能按合同足额支付房款，以商品混凝土抵顶房款，故原审法院以合同纠纷定性本案并无不当。综上，上诉人的上诉理由不能成立，原审判决并无不当。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2630元，由上诉人宁夏金鼎浩砼业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘 敏
审判员 韩少华
审判员 杨如新
二〇一五年七月二十九日
书记员 马丽荣
附相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。