山东省临沂市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）临民一终字1435号
上诉人（原审被告）葛兆东，男，1971年1月10日出生，汉族，居民。
委托代理人徐刚，山东力维律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）李务侠，女，1969年3月4日出生，汉族，居民。
委托代理人王波，山东师郯律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）陈仁强，男，1965年8月15日出生，汉族，郯城县公安局职工。
上诉人葛兆东因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服郯城县人民法院（2014）郯民初字第952号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明，2013年2月被告陈仁强为其母郑文兰在郯城街道后八庙街改建住房。经人介绍，被告陈仁强联系到被告葛兆东，经二人协商，被告陈仁强将建房劳务按照“包清工”交给被告葛兆东组织施工，施工人员由被告葛兆东负责召集，人员及现场由被告葛兆东管理，劳务费按照点工按日计付，葛兆东每天200元，其他大工每天180元，小工80元，每天下午收工后被告陈仁强将劳务费交给葛兆东，由其负责发放。施工过程中，被告葛兆东联系到原告的丈夫张乐行，让其找人干活，张乐行将原告带去参与施工。施工所用物料提升机（井架）系被告陈仁强所借，由被告葛兆东及原告的丈夫张乐行拉到施工现场安装使用。2013年2月25日10时许，原告将装满砖块的推车推上物料提升机，同时本人亦上了提升机，由其自行开启提升按钮。在提升过程中，推车与提升机边框发生碰撞侧翻，原告遭到压挤后坠落受伤，经检验原告右侧第4肋骨骨折，左侧第4、5、6肋骨骨折，及全身多处擦挫伤。原告受伤后，在郯城县第一人民医院住院治疗19天，共花医疗费等6936.8元，其中被告陈仁强支付2500元；原告提供交通费票据5张，金额共计500元。2013年5月10日经郯城法医司法鉴定所鉴定，原告的损伤构成十级伤残，为此原告支付了鉴定费700元。后因原、被告就损害赔偿问题发生争议，遂有本案纠纷。
原审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任；提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中被告陈仁强将改建住房劳务经协商后交给被告葛兆东，由被告葛兆东负责招募人员组织施工，并负责现场管理，因此被告陈仁强、葛兆东之间构成加工承揽关系。至于包工、点工，仅为劳务费的支付方法不同而已，对二被告之间的法律关系并无实质影响。原告在提供劳务过程中，接受被告葛兆东的管理，在其指示下工作，劳务费在葛兆东手中领取，因此被告葛兆东与原告之间存在雇佣关系，即被告葛兆东系接受劳务一方。原告因劳务受到伤害，被告葛兆东应当承担相应赔偿责任。原告作为完全民事行为能力人，明知物料提升机不能载人，仍无视危险的存在，搭乘自己操作的、装载建筑工料的提升机，造成事故的发生，原告存在未尽安全注意义务的过错，因此亦应承担相应责任。被告陈仁强作为定作人，其提供的物料提升机无证据证明存在瑕疵，故不承担赔偿责任，对其自愿给付的医疗费2500元，被告陈仁强不再主张返还，予以确认。结合实际案情，原告与被告承担责任的比例确定为3∶7为宜。综上，对原告的诉讼请求，按照上述比例，参照本年度农村居民人身损害赔偿标准确定的范围予以支持。被告葛兆东认为其与原告之间不存在劳务关系，因此不承担赔偿责任的答辩意见，与法不符，不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条之规定，判决：一、原告李务侠的医疗费4436.8元（已扣除被告陈仁强支付的2500元），误工费3200元（44.44元×72天），护理费844.4元（44.44元×19天），住院期间伙食补助费152元（8元×19天），交通费500元，鉴定费700元，残疾赔偿金18，892元，以上合计28725.2元，被告葛兆东赔偿70%即20107.64元，于判决生效后5日内履行完毕；二、被告陈仁强不承担赔偿责任；三、驳回原告李务侠的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费715元，原告李务侠负担215元，被告葛兆东负担500元。
宣判后，葛兆东不服，向本院提出上诉，请求依法改判。其理由是：一审法院认定事实不清。一、一审法院庭审中并未查清楚被上诉人李务侠究竟是谁雇佣，一审中三方当事人有三种说法，但是每个人的陈述都可以看出被上诉人李务侠并非上诉人雇佣的，上诉人只是在用工市场上等活干，被上诉人陈仁强在市场上随便（双方并不认识）找到上诉人说有活干，并要求再找几个干活的，于是上诉人在用工市场上按上诉人陈仁强的要求点了几个等待干活的人，上诉人与其他人同样都属于雇工，被上诉人陈仁强才是真正的雇主，因此，被上诉人李务侠同上诉人不属于雇佣关系。法院判决承担责任也应该由实际的雇主来承担，不应由同身为雇员的上诉人来承担。法院最终判决上诉人承担被上诉人损失的70%是不符合法律规定的，依据一审法院查明事实可知，被上诉人李务侠的伤情完全是由其自己形成的，法院查明“施工所用物料提升机系被告陈仁强所借，李务侠将装满砖块的推车推上物料提升机，同时本人也上了提升机，由其自行开启提升按钮。提升过程中，推车与提升机边框发生碰撞侧翻，遭到压挤后坠落受伤”。由此可以看出，被上诉人李务侠受伤责任系被上诉人陈仁强及李务侠自己的失误造成的，陈仁强所借的提升机，应对提升机安全负责。作为机器的提供者，应该尽到监督、提示义务，但是相反根本未向上诉人及其他干活的工人提及。被上诉人李务侠是完全民事行为能力的人，完全知道提升机是载物的却乘坐，而且还是自己全程操作，最终导致事故的发生。因此，由被上诉人受伤的原因得知，与上诉人没有丝毫的关系。法院判决上诉人承担70%的责任显然与事实不符，显失公平、公正。
被上诉人李务侠答辩称，一、一审判决认定事实证据充分，适用法律正确无误，请求二审法院维持原判。二、上诉人提出的上诉理由与事实不符，于法无据，请二审法院驳回其上诉。答辩人受雇于上诉人葛兆东，工资从葛兆东手中领取，这是一审查明的事实，同上诉人之间形成的是雇佣关系，依据侵权责任法之规定，对于答辩人的损失上诉人应当承担赔偿责任。上诉人组织人员施工，并负责现场管理，担当一个“包工头”的角色，在干活过程中不能够尽到安全告知义务，所提供的设施无安全保护措施，存在一定的过错，因此对于损失应当承担赔偿责任。
被上诉人陈仁强答辩称，原审判决正确，请求维持原判。2013年2月份我母亲郑文兰要在后八庙盖养老房，经人介绍，我找到工头葛兆东，经双方协商价格后，房屋按“清工”包给葛兆东，工钱按日给付。开工以后，每天早上葛兆东找一些工人到工地干活，傍晚收工后，葛兆东问我要一天的所有工钱，然后将工钱分给工人手中。2013年2月25日，工头雇佣李务侠夫妇来工地干活。上午10点左右，李务侠将一车转头推上井架（该井架是2月24日，工头与李务侠丈夫共同安装的，安装后反复测试，毫无安全隐患），由于李务侠毫无建筑工地工作经验，将小车推到井架以后，没有放到正确的位置，车把超出井架正常工作空间接近30厘米，在没有查看工作环境的情况下，李务侠私自上了井架，并且自己开启了升降按钮。当井架上升一米多后，车把与井架边框发生碰撞，小车侧翻，没有工地作业经验的李务侠不知如何躲避，致使自己从井架上坠落下来。事情发生后，工头及李务侠的丈夫及时拨打120将她送到医院。到医院后，工头及李务侠说自己没有带钱，本着伤者为大的原则，我让亲戚主动为她交上检查费500元，检查后又用亲戚身上仅有的1，000元帮她交上住院费。李务侠丈夫说他与伤者刚刚结婚，家中没钱，为了让伤者安心养病，在第二天又帮助交了1，000元住院费。在以后的探视中，我发现伤者心存其他目的，并且认为谁交住院费，谁就应当为她的受伤负责。我就没有继续为她交医疗费用。伤者及其丈夫在住院期间与我协商，让我垫付所有住院费用，并一次性赔偿两万元。我提出等李务侠出院以后，依法处理。
经审理查明，二审中上诉人葛兆东提供葛某出庭作证，证人葛某证实：“……我和葛兆东都是在市场里干活的，当时葛兆东找我去干活，一天180元，是给陈仁强盖房；平时上哪里干活都是一个价，有时每天200元，有时每天180元；当时李务侠掉下来，我不知道，因为我在二楼干活，我不知道葛兆东是否是工头，工钱是葛兆东发的，他让干什么，就干什么……”。
本院查明其他事实与一审查明事实一致。
以上事实，有住院病历、医疗费、鉴定费、交通费票据，鉴定意见书、证人证言、当事人陈述等证据证实，相关证据均已收集记录在一、二审卷宗中。
本院认为，上诉人葛兆东与被上诉人李务侠、陈仁强争议的焦点为被上诉人李务侠损失的赔偿责任主体。上诉人葛兆东与被上诉人李务侠均参与被上诉人陈仁强要求的房屋建设施工。但被上诉人李务侠在施工中接受上诉人葛兆东安排、指示，劳动报酬由上诉人葛兆东支付。被上诉人陈仁强将建设费用支付给上诉人葛兆东，并未进行招募人员、组织施工。原审法院认定上诉人葛兆东与被上诉人李务侠存在劳务关系并无不当。上诉人应对被上诉人李务侠提供劳务过程中受伤造成的损失承担赔偿责任。上诉人提供的证人不能证实其主张，本院不予支持。原审法院认定损失范围和数额正确，确定赔偿比例适当。上诉人的上诉理由不充分，其上诉主张，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费715元，由上诉人葛兆东负担。
本判决为终审判决。
审判长 邹海波
审判员 杨奉昌
审判员 常 江
二〇一四年十二月十八日
书记员 彭善浩
附相关法条：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。