浙江省杭州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）浙01刑终1154号
原公诉机关杭州市余杭区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王峰，男，1982年1月11日出生，汉族，陕西省富县人，大专文化，经商，户籍地杭州市余杭区。因本案于2015年9月18日被取保候审，2016年11月2日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。
辩护人楼宇广、傅玲琪，浙江杭天信律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）黄迪，男，1988年9月28日出生，汉族，山东省济南市人，大学文化，原系淘宝（中国）软件有限公司员工，户籍地济南市历下区。因本案于2015年9月17日被刑事拘留，同年10月23日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。
辩护人谢如程，浙江双经律师事务所律师。
辩护人唐杰，山东同杰律师事务所律师。
原审被告人漏志刚，男，1989年7月25日出生，汉族，浙江省杭州市人，大专文化，农民，户籍地杭州市萧山区。因本案于2015年9月29日被取保候审。
原审被告人宋浩俊，男，1989年2月17日出生，汉族，浙江省金华市人，大学文化，经商，户籍地金华市金东区。因本案于2015年12月31日被取保候审。
原审被告人郑希标，男，1987年2月3日出生，汉族，浙江省平阳县人，初中文化，个体，户籍地平阳县。因本案于2016年1月12日被取保候审。
杭州市余杭区人民法院审理杭州市余杭区人民检察院指控被告人王峰、黄迪、漏志刚犯非国家工作人员受贿罪、被告人宋浩俊、郑希标犯对非国家工作人员行贿罪一案，于2016年11月4日作出（2016）浙0110刑初546号刑事判决。被告人王峰、黄迪不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，被告人王峰与时任淘宝（中国）软件有限公司聚划算事业部淘抢购运营专员的被告人黄迪经预谋，决定由被告人黄迪利用其主要负责审核部分商品上淘抢购活动工作的职务便利，由被告人王峰负责寻找商户，使淘宝商户的商品优先上淘抢购活动，借此收取好处费。被告人王峰又找来被告人漏志刚具体负责联系需要上淘抢购活动的商户，并约定由被告人漏志刚负责收取好处费。被告人漏志刚明知被告人王峰、黄迪共谋，按照其与被告人王峰谋划内容进行实施。2014年10月初至2015年1月左右期间共计收取好处费人民币67万元以上，由3被告人分赃。
2015年7月至同年9月，被告人王峰、黄迪采用上述同样方法，由被告人王峰从被告人宋浩俊处收取好处费约人民币23万元，从被告人郑希标处收取好处费约人民币18.5万元。
同年9月16日，被告人黄迪在公司约谈期间主动供述其主要犯罪事实，并在公司人员陪同下主动向公安机关投案；同月29日，被告人漏志刚主动向公安机关投案，归案后被告人黄迪、漏志刚均如实供述主要犯罪事实。
案发后，公安机关从被告人王峰处扣押用赃款购买的卡地亚戒指1枚；从被告人黄迪身上及租房等处扣押犯罪工具卡号为62×××33的杭州银行卡1张、iphone手机1部及用赃款购买的戒指2枚、LOEWE包1只、LV围巾1条；从被告人宋浩俊处扣押犯罪工具iphone手机1部。另还冻结了被告人王峰开立在支付宝（中国）网络技术有限公司的支付宝账户20×××28、20×××46、20×××40、20×××20、20×××61中的人民币共计481606.57元。在审理期间，被告人黄迪亲属主动代为退出违法所得人民币34万元，被告人漏志刚主动退出违法所得人民币20万元，被告人宋浩俊主动退出违法所得人民币3万元，被告人郑希标主动退出违法所得人民币2000元。
上述事实有营业执照、税务登记证、组织机构代码证，劳动合同书、工作职责说明、工资单，证人张某的证言、报某，证人孙某、黄某的证言，扣押笔录、扣押决定书、扣押物品清单、搜查笔录，协助查询财产通知书、交易明细，扣押笔录、扣押清单、个人客户挂失业务申请书、业务凭证，接受证据材料清单、交易记录、支付宝账户交易凭证，调取证据清单、支付宝交易记录、注册信息等，接受证据材料清单、交易记录、订单信息、万象城销售单、购物清单、POS机刷卡回单复印件，协助冻结财产通知书、情况说明，情况说明，票据，抓获、破案经过、情况说明，户籍证明和被告人王峰、黄迪、漏志刚、宋浩俊、郑希标的供述、辨认笔录及照片、支付宝交易记录、交易明细等证据证实。
原审法院认为，被告人王峰、黄迪、漏志刚或分或合利用被告人黄迪身为公司职员的职务便利，非法收受他人财物，其中被告人王峰、黄迪共同收受他人财物人民币108万余元，属数额巨大，被告人漏志刚共同收受他人财物人民币67万元以上，属数额较大，其行为均已构成非国家工作人员受贿罪。被告人宋浩俊、郑希标为谋取不正当利益，给予公司工作人员财物，数额较大，其行为均已构成对非国家工作人员行贿罪。被告人黄迪、漏志刚犯罪后自动投案，并如实供述主要罪行，均系自首，分别依法予以减轻、从轻处罚。被告人王峰、宋浩俊、郑希标均如实供述自己的主要罪行，依法予以从轻处罚。被告人王峰、黄迪、漏志刚、宋浩俊、郑希标均积极退赃，被告人黄迪、宋浩俊、郑希标在庭审中自愿认罪，分别酌情予以从轻处罚，并对被告人漏志刚、宋浩俊、郑希标适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第一百六十四条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第五十九条、第六十四条及《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第三款、第一条第一款、第二条第一款、第七条、第十二条、第十五条第一款、第十八条、第十九条第二款、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条之规定，以非国家工作人员受贿罪，分别判处被告人王峰有期徒刑五年，并处没收财产人民币100000元；判处被告人黄迪有期徒刑三年三个月；判处被告人漏志刚有期徒刑二年，缓刑二年。以对非国家工作人员行贿罪，分别判处被告人宋浩俊有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币100000元；判处被告人郑希标有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币100000元；并判令被告人王峰退出的由杭州市公安局余杭区分局冻结于被告人王峰开立在支付宝（中国）网络技术有限公司的支付宝账户20×××28、20×××46、20×××40、20×××20、20×××61内的违法所得人民币481606.57元，予以追缴，上缴国库。暂存于该院的被告人黄迪的违法所得人民币340000元、被告人漏志刚的违法所得人民币200000元、被告人宋浩俊的违法所得人民币30000元、被告人郑希标的违法所得人民币2000元，均予以追缴，上缴国库。扣押于杭州市公安局余杭区分局未随案移送的用赃款购买的从被告人王峰处扣押的卡地亚戒指1枚、从被告人黄迪处扣押的戒指2枚、LOEWE包1只、LV围巾1条，均予以追缴，上缴国库。扣押于杭州市公安局余杭区分局未随案移送的作案工具卡号为62×××33的杭州银行卡1张、被告人黄迪、宋浩俊的iphone手机各1部均予以没收。
被告人王峰上诉提出，（1）原判认定其从漏志刚处收取67万元、从宋浩俊处获利23万元、从郑希标处获利18.5万元均不实。（2）原判认定其与黄迪、漏志刚之间是共同犯罪的证据不够确实、充分，恳请依法改判。其辩护人提出，（1）一审法院对于涉案数额的认定事实不清，证据不足。（2）王峰不应认定构成非国家工作人员受贿罪的共同犯罪，应当认定为对非国家工作人员行贿罪。（3）一审判决量刑畸重，未考虑王峰具有的法定与酌定从轻、减轻处罚情节，故请求从轻改判并适用缓刑。
被告人黄迪上诉提出，其与王峰、漏志刚并非共同犯罪，其犯罪数额应为23万元左右。其有自首情节且家属代为退款34万元，一审判决体现不明显，故量刑过重，恳请依法改判。其辩护人提出，（1）一审判定黄迪与其他被告人构成非国家工作人员受贿共犯明显不当。黄迪系单独的非国家工作人员受贿人。（2）黄迪的受贿金额应认定为228572.70元。漏志刚、宋浩俊、郑希标等人相关金额，与黄迪无涉，不能认定为黄迪的受贿金额。（3）黄迪犯罪情节较轻、悔罪情况较好，依法可以适用缓刑，故请求改判为二年以下有期徒刑并适用缓刑。
经审理查明，原判认定事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
关于上诉人王峰、黄迪及各自辩护人分别提出王峰、黄迪、漏志刚3人并非共同犯罪，王峰应当认定为对非国家工作人员行贿罪，黄迪系单独的非国家工作人员受贿人的诉辩意见，经查，1、上诉人王峰、黄迪经预谋利用黄迪作为运营专员，负责审核的职务便利，由王峰负责寻找淘宝商户，借此收受淘宝商户因优先上淘抢购活动而支付的好处费，原审被告人漏志刚对其2人的通谋明知，并参与其中。上诉人王峰、黄迪及原审被告人漏志刚具有共同利用黄迪的职务便利和收受他人财物的共同意志。在共同犯罪中，系互有分工、互相配合的关系。2、原审被告人漏志刚从淘宝商户处收取好处费后，扣除自己所得后将剩余款项转账给上诉人王峰，上诉人王峰再将上诉人黄迪应得款项转入黄迪所使用的杭州银行卡中，且黄迪与王峰还共同使用过该卡购物及欲将好处费用于购置车辆共同使用等，上诉人王峰、黄迪与原审被告人漏志刚具有共同处分赃款的行为。故原判认定王峰、黄迪、漏志刚系共同犯罪并无不当，上诉人王峰、黄迪及其各自辩护人的相关诉辩意见，不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人王峰及其辩护人分别提出原审法院认定王峰从漏志刚处收取67万元、从宋浩俊处获利23万元、从郑希标处获利18.5万元的认定事实不清，证据不足；上诉人黄迪及其辩护人分别提出黄迪的数额应为23万元左右，漏志刚、宋浩俊、郑希标等人相关金额，与黄迪无涉等诉辩意见，经查，1、原判认定上诉人王峰、黄迪非法收受他人财物的数额，有上诉人王峰及原审被告人漏志刚、宋浩俊、郑希标的供述及支付宝交易记录等书证。且原判所认定的犯罪数额中已剔除被告人供述可基本印证的属于其他往来的款项。2、上诉人王峰、黄迪与原审被告人漏志刚系共同犯罪，漏志刚从淘宝商户中收取的好处费，由3人共同分赃。上诉人王峰从原审被告人宋浩俊、郑希标处收取好处费，并未超出其与黄迪预谋的范围，且赃款亦由其2人共同处分，故原判认定王峰、黄迪的犯罪数额并无不当，上诉人王峰、黄迪及各自辩护人对原判认定其2人犯罪数额所提诉辩意见，本院亦不予采纳。
本院认为，原判定罪和适用法律正确，并根据被告人王峰、黄迪、漏志刚、宋浩俊、郑希标的犯罪事实、性质及黄迪、漏志刚具有自首；王峰、宋浩俊、郑希标具有如实供述；上述各被告人均积极退赃等情节所裁量的刑罚适当，上诉人王峰、黄迪及各自辩护人分别提出原判量刑过重，请求改判的诉辩意见，本院均不予采纳。原审审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
一、驳回上诉人（原审被告人）王峰、黄迪的上诉；
二、维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 管 波
审 判 员 徐 洁
代理审判员 蒋科宇
二〇一七年一月十六日
书 记 员 陆勋潮