内蒙古自治区阿尔山市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）内2202刑初3号
公诉机关阿尔山市人民检察院。
被告人布仁赛汉（曾用名白布仁），男，1971年11月，蒙古族，现住内蒙古自治区兴安盟科尔沁右翼前旗。曾因犯寻衅滋事罪，被兴安盟中级人民法院判处有期徒刑二年。因涉嫌非法持有枪支、非法狩猎罪，于2015年11月18日被兴安盟森林公安局五岔沟分局刑事拘留，于2015年11月20日被兴安盟森林公安局五岔沟分局取保候审，于2016年1月27日被我院取保候审。
阿尔山市人民检察院以阿检刑诉（2016）3号起诉书指控被告人布仁赛汉犯非法持有枪支、非法狩猎罪，于2016年1月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。阿尔山市人民检察院指派代理检察员包小玲出庭支持公诉，被告人布仁赛汉到庭参加诉讼。现已审理终结。
阿尔山市人民检察院指控，2013年10月份的一天，被告人布仁赛汉在其位于新建的农场地块捡拾他人丢弃的一支小口径步枪、两个弹夹、二十八发子弹，并将上述物品藏匿于其驾驶的白色越野车后排座与后备箱中间下面的夹层中。
2015年11月17日上午，被告人布仁赛汉驾驶车辆行驶至科右前旗乌兰河至乌布林架线工程施工现场附近发现有一群沙鸡，随即取出藏匿在车里的小口径步枪及子弹，将车停在施工现场第五个电线杆东南方向处并坐在主驾驶位置向沙鸡开枪射击十余发。随后被告人布仁赛汉下车将所猎捕的沙鸡死体共十只捡起并装进一个黄色布袋里和枪支一同放进车后排座与后备箱中间的夹层里，将两个弹夹（每个弹夹装有五发子弹）放在车辆中控台烟灰缸内。当天下午，兴安盟森林公安局五岔沟分局民警在五岔沟林业局海力斯台林场施业区敖门台沟口处巡逻时从被告人布仁赛汉驾驶的车内查获一支步枪、十只沙鸡死体、两个弹夹及枪弹十发。
经鉴定，枪支系以火药为动力发射弹丸的5.6mm口径步枪。鸟类死体十只均为鸡形目雉科斑翅山鹑，斑翅山鹑被列入《国家保护的有益的或者有重要经济、科学研究价值的陆生野生动物名录》。
认定上述事实的证据如下：1.物证：一支口径步枪、十只斑翅山鹑照片；2.书证：受案登记表、户籍信息、扣押决定书、扣押、发还清单、内林公发（2001）265号文件等书证；3.证人李某某、何某的证言；4.被告人布仁赛汉的供述与辩解；5.现场勘查笔录、现场图及现场照片，指认照片；6.兴安盟公安局枪支检验报告、国家林业局野生动物检测中心鉴定报告等。
阿尔山市人民检察院认为，被告人布仁赛汉违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力发射弹丸的口径步枪一支；违反狩猎法规，使用禁用工具狩猎野生动物十只，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第三百四十一条第二款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有枪支、非法狩猎罪追究其刑事责任。被告人布仁赛汉在判决宣告以前犯数罪，其行为同时符合《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，应当数罪并罚，提请本院依法惩处。
被告人布仁赛汉对于公诉机关指控的罪名及主要犯罪事实无异议，但对公诉机关指控的猎捕沙鸡的地点有异议，被告人认为猎捕位置离公路有三四十米的距离。
经审理查明，2013年10月份的一天，被告人布仁赛汉在自家农场地捡拾一支口径步枪、两个弹夹及二十八发子弹，并将上述物品藏匿于其驾驶的白色越野车后备箱的夹层下面。2015年11月17日上午，被告人布仁赛汉驾驶其白色越野车行驶至科右前旗乌兰河至乌布林架线工程施工现场附近发现一群沙鸡，随即取出口径步枪及子弹向沙鸡开枪射击十余发，后被告人布仁赛汉下车将所猎沙鸡（十只死体）及枪支一同放在后备箱的夹层下面，并将两个弹夹（每个弹夹装有五发子弹）放在控台烟灰缸内。当天下午，兴安盟森林公安局五岔沟分局民警在巡逻时从被告人布仁赛汉驾驶的车内查获一支口径步枪、十只死体沙鸡、两个弹夹及十发子弹。
经鉴定，枪支系以火药为动力发射弹丸的5.6mm口径步枪。鸟类死体十只均为鸡形目雉科斑翅山鹑，斑翅山鹑被列入《国家保护的有益的或者有重要经济、科学研究价值的陆生野生动物名录》。
认定上述事实，有经过庭审举证质证的下列证据证实：
物证
一支口径步枪、两个弹夹、十发子弹，十只斑翅山鹑死体照片证实，被告人布仁赛汉所使用的作案工具及狩猎的动物。
（二）书证
1、受案登记表、户籍证明、抓获经过证实，被告人受案情况、被告人的身份信息和被告人被抓获的经过。
2、现场勘验笔录、现场平面图证实，被告人使用枪支猎捕沙鸡的现场和持枪被抓获的现场位置。
3、现场指认笔录和现场照片证实，被告人捡枪的现场及位置、猎捕沙鸡的数量及照片和作案枪支、弹药的数量及照片。
4、兴安盟森林公安局五岔沟分局的说明证实，八只沙鸡死体和扣押的一个枪支、两个弹夹、十发子弹在兴安盟森林公安局五岔沟分局保管。
5、科右前旗法院刑事判决书一份和兴安盟中级人民法院的刑事终审判决书一份证实，被告人有前科，受过刑事处罚。
6、搜查笔录、扣押决定书、扣押物品清单证实，民警从被告人车辆里发现沙鸡死体、枪支、弹夹和子弹的事实，以及扣押沙鸡死体及枪支、弹夹和子弹的事实。
（三）证人证言
1、证人李某某的证言证实，2015年11月17日下午公安局民警在被告人车里查获犯罪物品的事实和李某某本人没有参与犯罪的事实。
2、证人何某的证言证实，李某某17日上午在单位上班，没有参与犯罪的事实。
（四）被告人布仁赛汉的供述和辩解四份证实，被告人非法持枪的犯罪事实与起诉书认定的一致。
（五）封存笔录和开启笔录，证实对沙鸡死体的封存和开启情况。
（六）兴安盟公安局枪支弹药检验报告证实，被告人犯罪的枪支是以火药为动力发射弹丸的5.6mm口径步枪。
（七）国家林业局野生动物检测中心鉴定报告证实，沙鸡死体均为鸡形目雉科斑翅山鹑，斑翅山鹑被列入《国家保护的有益或者有重要经济、科学研究价值的陆生野生动物名录》。
上述证据收集程序合法，足以认定非法持有枪支的犯罪事实，本院予以采信。
本院认为，被告人布仁赛汉违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力发射弹丸的口径步枪一支，其行为已构成非法持有枪支罪。犯罪事实清楚，证据确实、充分。公诉机关指控的罪名依法成立。本院予以支持。根据《最高人民法院关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》、《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（一）》、内蒙古自治区实施《中华人民共和国野生动物保护法》办法的规定，被告人布仁赛汉非法猎捕沙鸡十只的行为达不到刑事立案追诉标准，且被告人虽然使用了禁猎工具，但猎捕行为不发生在禁猎期，从公诉机关提交的证据也证实不了在禁猎区，故不能认定被告人犯非法狩猎罪。综上，公诉机关指控的被告人布仁赛汉非法狩猎罪不能成立，本院不予支持。鉴于被告人布仁赛汉能如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，认罪、悔罪态度较好，可酌情从轻处罚，又因被告人曾犯寻衅滋事罪，被兴安盟中级人民法院判处有期徒刑二年，属前科，可酌情从重处罚。经合议庭讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决如下：
（一）被告人布仁赛汉犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
（二）被扣押的5.6mm口径步枪一支、弹夹两个、子弹十发依法予以没收。
（三）被扣押的十只死体斑翅山鹑依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向兴安盟中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审判长 李凤婷
审判员 孙 涵
审判员 王 磊
二〇一六年三月十六日
书记员 李泉泳
附判决依据的相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条第二款、第三款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第五条第一款具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：
（一）非法持有、私藏军用枪支一支的；
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
（三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的；
（四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的；
（五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。