文书内容广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2017）粤2071民初7649号原告:陈伟月，女，1979年5月19日出生，汉族，身份证住址广东省中山市石岐区，委托诉讼代理人：赵嘉希，广东中元（中山）律师事务所律师。委托诉讼代理人：温观生，广东中元（中山）律师事务所律师。被告:黄晓梅，女，1979年3月31日出生，汉族，身份证住址广东省中山市东区，委托诉讼代理人：唐长华，广东宇之律师事务所律师。委托诉讼代理人：李玉琴，广东宇之律师事务所实习律师。原告陈伟月诉被告黄晓梅合伙协议纠纷一案，本院于2017年5月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈伟月的委托诉讼代理人赵嘉希，被告黄晓梅的委托诉讼代理人唐长华、李玉琴到庭参加诉讼。本案�已审理终结。原告陈伟月向本院提出诉讼请求：判令被告退还出资款人民币12.5万元及利息（自2017年5月1日起按银行同期贷款利率计付至实际清偿之日止）。诉讼中，陈伟月明确诉讼请求的利息计算标准为以125000元为基数自2017年5月1日起，按中国人民银行同期同类贷款利率计算至实际清偿之日止。事实和理由：被告于2015年7月20日注册成立个体工商户中山市东区童声教育培训中心（以下简称“童声培训中心”）。2015年7月28日，原、被告签订《合伙协议》，约定自2015年8月1日起，原告入股50%（即实际出资125000元）到被告培训中心，双方共同合伙经营。原告分别于2015年7月29日、31日以及同年8月22日向被告银行账户汇入出资款合计125000元，被告出具了收据。2015年10月31日，原、被告又签订《退股协议书》，约定原告退伙，被告同意于2017年4月30日一次性退还原�出资款125000元，逾期支付需按银行同期贷款利率计算利息给原告。现被告逾期不退还出资款125000元，其行为已构成违约，损害了原告的合法权益，特提起本案诉讼。被告陈伟月辩称，一、本案的法律适用问题。原、被告签订《合伙协议》约定共同经营、管理童声培训中心，双方之间成立个人合伙关系。虽然二人没有设立合伙企业，但个人合伙与普通合伙企业中合伙人之间的法律关系以及合伙人对合伙债务的责任均是相同的。因此，本案应既适用《中华人民共和国民法通则》中关于个人合伙的规定，也可参照适用《中华人民共和国合伙企业法》的有关规定。二、双方未就合伙事务进行清算，退伙协议中有关财产分配的约定无事实及法律依据。根据《关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》的通知第53条，合伙经营期间发生亏损，合伙人退出合伙时未按约定或者未合理分担合伙债务的，退伙人对原合伙人的债务，应当承担清偿责任；第54条，合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。《中华人民共和国合伙企业法》第二十一条，合伙人在合伙企业清算前，不得请求分割合伙企业的财产；但是，本法另有规定的除外。第五十一条，合伙人退伙，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。退伙人对给合伙企业造成的损失负有赔偿责任的，相应扣减其应当赔偿的数额。第五十四条，合伙人退伙时，合伙企业财产少于合伙企业债务的，退伙人应当依照本法第三十三条第一款的规定分担亏损。第三十三条，合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约�办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。因此，合伙解散，合伙人应对合伙事务进行清算，再根据双方出资情况结算合伙财产。原、被告未对合伙项目进行结算，合伙盈亏情况尚无法确定，现有无财产可供清算尚未可知，未达到分割财产的条件。原、被告虽签订《退股协议书》约定原告不承担合作以来童声培训中心发生的任何亏损，被告须于2017年4月30日当日一次性退还原告投资款125000元，此约定免除了原告对合伙债务的清偿责任，与上述法律规定相悖。原告据此要求被告退还出资款125000元及利息无事实及法律依据。三、原告的125000元出资款已成为合伙财产，不是由被告控制的个人财产，在双方对童声培训中心进行结算前，原告无权要求被�返还。原告投资培训中心时是清楚童声培训中心的总投资为210000元，而且清楚210000元投资款的来源为童声作文加盟费60000元、课室租赁押金10000元、课室装修费85000元、课桌椅/办公用品10000元、空调/教学设备25000元、广告牌20000元等。原、被告在《合伙协议》中亦约定：自2015年8月1日起，双方合伙投资经营、经营盈亏按照股份比例即各自50%进行分配。现原告因童声培训中心经营亏损而提出退伙，退伙时却未依合伙协议约定承担亏损，由被告独自承担合伙期间的亏损显失公平。综上，原告的诉求缺乏事实与法律依据，请法院予以驳回。在本案的审理过程中，原告陈伟月向本院提出财产保全的申请，要求保全被告黄晓梅相当于价值125000元的财产，并提供中国人民财产保险股份有限公司中山市分公司的价值125000元的保单保函作为担保。本院经审查后于2017年5月12日作出（2017）粤2071民初7649号民事裁定，冻结了黄晓梅在中国银行股份有限公司中山分行的银行存款、轮候查封了被告黄晓梅所有的位于中山市东区齐××花园××房及车房的房地产[土地证号：国（2012）21004**；房产证号：01××11]的相应财产份额。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，并在卷佐证。本院认定事实如下：2015年7月28日，黄晓梅（甲方）与陈伟月（乙方）签订合伙协议，约定:一、童声培训中心是依法成立于2015年7月20日的个体户，工商注册登记经营人为甲方黄晓梅，截止到2015年7月31日，该中心财产总投资为210000元（包括童声作文加盟费6万元、课室租赁押金1万元、课室装修费8.5万元、课桌椅/办公用品1万元、空调/教学设备2.5万元、广告牌2万元等），所有权属于甲方黄晓梅，经营自负盈亏。二、经甲、乙双方一致同意，从2015年8月1日开始，童声培�中心的个体股份转为共有股份，股份分配为甲方占50%，乙方占50%，营业执照的注册资料信息不变（但加盟商标为甲乙双方共同拥有、任何一方不可私自设立分店、所有分店属共同财产），变更后为甲方与乙方合伙投资/经营、经营盈亏按照股份比例进行分配。甲方在7月招收的现有学生属于甲乙双方共同拥有；7月招收的现有学生的所有学费按照实际培训时间摊分到每月账目里。甲方提供本中心的“资产清单”（包括人员配备及现有学生名单/报名培训时间/收取的学费明细等）给乙方。乙方在8月1日前将总投资额210000元的50%股份投资款（共105000元整）支付给甲方。本协议有效期为2015年8月1日至2019年8月1日止，双方如想中途截止合同的需提前2个月通知对方，经双方友好协商达成一致意见。如合作过程中双方无意见，本协议有效期自动延期为本合同的同等时间。三、甲乙双方对培训中心的资产状况已完全了解并知悉。四、盈利分配及亏损负担：1.利润分配：按投资份额持有比例分配，其中甲方占50%，乙方占50%，每季度分配一次，一年四次。2.亏损负担：经营过程中或合伙终止后，如何发生亏损，按投资份额比例分担，其中甲方占50%，乙方占50%。五、日常经营管理及薪酬。1.甲方负责培训中心的经营管理及所有财务事务；乙方协助甲方对外招生工作，有权查看培训中心的所有明细账；2.甲方月工资定为4000元，乙方月工资定为2000元。七、本协议如有字样修改属于无效协议，未尽事宜，可由双方另行协商增加“附加协议”。协议还约定了其他事项。协议手写备注：甲乙双方合作协议终止后甲方退回5000元整押金给乙方。黄晓梅与陈伟月分别在协议的甲乙方处签名按捺指模确认。上述协议签订后，陈伟月分�于2015年7月29日、31日以及8月22日向黄晓梅转账支付105000元、10000元、10000元，合计125000元。后因经营上存在分歧，2015年10月31日，陈伟月（甲方）与黄晓梅（乙方）签订退股协议书，约定：甲方自愿退出童声培训中心的合作，所占股份全部退还给乙方；双方于2015年7月28日签订的合伙协议正式终止、甲方不承担与乙方自合作以来童声培训中心发生的任何亏损；乙方于2017年4月30日当天一次性退还甲方投入的所有资金共125000元给甲方；若乙方到期无能力支付上述款项给甲方，则从2017年5月1日开始，乙方把现住的房子和车子以及其它有价财产抵偿给甲方、并按照银行利率计算利息给甲方。协议书下方手写备注：2017年4月30日归还125000元（不计息）。陈伟月、黄晓梅分别在退股协议书的甲乙方处签名确认。后因黄晓梅没有依约向陈伟月退还125000元，陈伟月遂诉至法院，主张前�权利。另查，童声培训中心于2015年7月20日登记成立，类型为个体户，经营者为黄晓梅，于2016年12月30日被核准注销。诉讼中，黄晓梅称合伙协议约定的投资额为210000元，甲乙双方各出资50%即105000元，陈伟月于2015年7月31日、8月22日转入款项共20000元实际是基于合伙体亏损而进行的追加投资，现双方合伙期间每月亏损60000多元，对于亏损额双方均没有进行结算，陈伟月应对亏损承担清偿责任，童声培训中心被注销后资产已被低价出卖，出卖所得约为二、三千元。本院认为：本案为合伙协议纠纷。陈伟月与黄晓梅签订的《合伙协议》、《退股协议书》是双方的真实意思表示，并不违反法律、法规的强制性规定，协议合法有效，当事人应按协议的内容履行义务。根据《中华人民共和国民法通则》第三十五条第一款“合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。”《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第52条“合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；”规定，本案中，陈伟月与黄晓梅签订《退股协议书》已约定“甲方不承担与乙方自合作以来童声培训中心发生的任何亏损；乙方于2017年4月30日当天一次性退还甲方投入的所有资金共125000元给甲方；”，双方对陈伟月退伙后合伙体的债权债务承担已达成了一致意见，黄晓梅主张童声培训中心存在亏损、陈伟月未合理分担合伙债务未提供证据证明，本院对黄晓梅的辩解意见不予采纳。现陈伟月要求黄晓梅退还其出资款125000元以及支付利息，符合双方的协议约定及相关法律规定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国民法通�》第三十五条第一款，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第52条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：被告黄晓梅应于本判决发生法律效力之日起七日内向原告陈伟月退还出资款125000元及支付利息（计算标准：以125000元为基数，从2017年5月1日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至清偿之日止）。若未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍向原告支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费2800元，减半收取1400元，诉�保全费1145元，合计2545元（原告陈伟月已预交），由被告黄晓梅负担（被告应于本判决发生法律效力之日起七日内迳付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员仇丽君二〇一七年七月二十五日书记员孙婉霞许晓丹