湖南省宜章县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘1022民初787号
原告：文某甲，男。
原告：李某甲，女。
以上两原告共同委托诉讼代理人：罗世超，湖南锐鹏律师事务所律师。
被告：姚某甲，男。
被告：姚某乙，男。
委托诉讼代理人：谭善龙，湖南宜林律师事务所律师。
原告文某甲、李某甲与被告姚某甲、姚某乙提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员李建文担任审判长，与代理审判员楚健、人民陪审员肖万军组成合议庭公开开庭进行了审理，代理书记员王乐凯担任法庭记录。原告文某甲及原告文某甲、李某甲委托诉讼代理人罗世超，被告姚某甲，被告姚某乙及其委托诉讼代理人谭善龙第一次开庭到庭参加诉讼，第二次开庭除原告李某甲、被告姚某甲外，其余当事人及委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
文某甲、李某甲向本院提出诉讼请求称：请求法院判令被告赔偿原告残疾赔偿金43972元、精神抚慰金10000元、误工费17814元、护理费9991元、交通费2000元、住院伙食补助费5100元、营养费2700元、鉴定费1400元、被扶养人生活费1938元、后续治疗费5000元，合计99915；2、本案受理费由被告承担。
事实和理由：2015年，被告姚某甲承包被告姚某乙家三层楼房的建房工程后雇请原告文某甲建房。2015年8月13日，原告文某甲在三楼用吊机吊砖时，因吊机出现故障，原告文某甲连同吊机一起从三楼摔下一楼并造成原告文某甲受伤。原告文某甲受伤后被送往医院进行治疗，共住院51天。出院后，原告文某甲所受伤被鉴定为9级伤残，另鉴定原告文某甲因本次事故的误工期为170天、护理期为90天、营养期为90天。
姚某甲辩称：原告文某甲出事那天喝了酒，开机不到3分钟就出事了，这个事故不是机器的原因，是原告喝酒导致的事故。原告文某甲受伤后我们送原告去二医院检查，垫付了970元，并告诉了姚某乙老板，姚某乙老板喊了救护车把原告送到宜章卫校去治疗了。
姚某乙辩称：一、原告文某甲是被告姚某甲雇请的，与被告姚某乙不形成雇佣法律关系，应依法驳回原告对被告姚某乙的诉请；二、本案事故的发生，系因原告文某甲施工前喝酒过量引起操作失误，且在操作失误后又违规操作所致，原告文某甲在提供劳务过程中有重大过错，应依法减轻相关责任人的责任；三、事故发生后被告姚某乙垫付了原告文某甲去宜章卫校附属医院治疗的救护车费用、住院治疗的全部医疗费20495.05元及部分住院伙食补助费，应依法返还给被告姚某乙；四、原告诉求中的费用超出了法律的规定；五、原告李某甲不是本案的适格诉讼主体，应依法驳回其起诉。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在倦佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：
一、两被告称原告喝酒施工，因两被告未提供充分的证据予以证实，本院不予认定。
二、关于司法鉴定的效力。
1、2016年2月19日原告文某甲在郴州市科诚司法鉴定所的鉴定意见是原告文某甲所受伤腰3椎体压缩性骨折，前缘压缩达1/3，腰2、腰4椎体内固定，评定为九级伤残，适用的标准是GB/T16180-2014《劳动能力-
职工工伤与职业病致残等级标准》。根据最高人民法院（2013）他8复函关于雇员在雇佣活动中造成人身损害用什么标准评定伤残的答复：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，若不属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围，在进行伤残程度评定时，不宜适用《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》。在统一的人身损害伤残评定国家标准出台之前，可参照适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》等国家标准。本案原告文某甲所受伤害不属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围，在进行伤残程度评定时，不宜适用《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》，可参照适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》等国家标准。根据GB18667－2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》4.10.3脊柱损伤致：c.胸椎或腰椎一椎体三分之一以上压缩性骨折之规定，原告文某甲所受伤腰3椎体压缩性骨折，前缘压缩达1/3，腰2、腰4椎体内固定，应评定为十级伤残。
2、对文某甲评定为误工期170日、护理期90日、营养期90日效力的认定。本院认为，郴州市科诚司法鉴定所对原告文某甲受伤后评定误工期170日、护理期90日、营养期90日有相应依据支持，本院予以采信。
三、原告受伤后，被告姚某甲支付给原告文某甲医疗费970元，被告姚某乙支付给原告医疗费20495.05元。
四、原告文某甲系农村居民。2015年度，湖南省农村居民人均纯收入为10993元；农村居民人均年生活消费支出9691元；农、林、牧、渔业的人平均收入为31191元；建筑业年人平均收入为38248元；住院伙食补助标准为每人每日100元。
本院认为，本案为提供劳务者受害责任纠纷。本案的争议焦点是：一、原告李某甲是否具有原告的主体资格；二、原告受伤造成的损失是多少；三、原告的损失如何赔偿；
一、原告李某甲是原告文某甲的母亲即被扶养人，原告文某甲受伤后，李某甲有请求被告赔偿原告文某甲被扶养人生活费的主体资格。
二、原告各项损失的认定：
1、医疗费用。原告文某甲的医疗费为21465.05元，原、被告均无异议，本院不予确认。
2、误工费。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。本案误工时间为170日。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。由于原告未举证证明其收入状况，故其收入状况以参照2015年度湖南省建筑业从业人员人均收入38248元/年的标准计算，即原告的误工费应为元（38248元/年÷365天×170天），原告提出赔偿误工费17814元符合法律规定，本院予以支持。3、护理费。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。本案系原告的儿子一人护理，且为农村人口。原告需护理的时间为90天，即原告的护理费应为31191÷365天×90天＝7691元，原告提出护理费9991元过高，本院部分支持7691元。4、交通费。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。本案中，虽然原告未提供交通费的票据，但原告在治疗过程中确实产生了一定的交通费用，因此，本院酌定原告的交通费为800元。
5、住院伙食补助费。住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。原告共计住院51天，参照湖南省一般工作人员的出差伙食补助100元/天的标准计算，原告的住院伙食补助费为5100元（51天×100元/天）,原告提出住院伙食补助费与本院认定的一致，本院予以支持。6、营养费。原告文某甲的营养期鉴定为90日，其营养费为2700元（30元/天×90）。
7、残疾赔偿金。本院认定原告文某甲构成十级伤残。根据相关法律规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。原告系农村居民，因此，其残疾赔偿金应以2015年度湖南省农村居民人均纯收入10993元作为计算标准，即残疾赔偿金为21986元（10993元/年×20年×10%）。
8、鉴定费。原告主张鉴定费1400元，并提供了相应的鉴定费发票，故本院对此予以确认。9、精神损害抚慰金。根据本案事故导致原告受伤且构成十级伤残的实际情况，确给原告造成了一定的精神痛苦，因此本院酌定原告的精神损害抚慰金为5000元。
10、被扶养人生活费。被扶养人李某甲，系原告文某甲母亲，年满74岁，其扶养年限为6年，扶养人为6人，且李某甲为农村居民，因此，被扶养人李某甲的生活费为1938元（9691元/年×6年÷6人）。
11、后续治疗费。原告提供了医院科室证明所需后续治疗费约5000元，费用适当，该费用虽然没有实际发生，但为减少当事人诉累，本院对原告要求被告支付5000元后续治疗费的诉讼请求予以支持。综上，本案原告文某甲、李某甲的损失为：医疗费21465.05元、误工费17814元、护理费7691元、交通费800元、住院伙食补助费5100元、营养费2700元、残疾赔偿金21986元、精神损害抚慰金5000元、被抚养人生活费为1938元、鉴定费1400元、后续治疗费5000元，合计90894.05元。
二、原告的上述损失如何赔偿。本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原、被告作为提供劳务一方和接受劳务一方对原告所爱伤害应根据双方各自的过错承担相应的责任。被告姚某甲作为建设工程施工合同的承包方，无建设工程施工的相应资质和完善的安全施工条件，对本案事故的发生被告姚某甲应承担主要责任；原告在施工时未尽到注意自身安全的义务，操作失误，引发本案事故，原告应承担次要责任。结合本案案情，本院酌定被告姚某甲承担70%的赔偿责任，原告自行承担30%的损失赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定：雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案被告姚某乙将建房工程发包给不具有建房资质的被告姚某甲存在选任过错，发生安全事故，被告姚某乙应当对原告遭受的人身损害与被告姚某甲承担连带赔偿责任。
综上，原告文某甲、李某甲因本案事故造成医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金、被抚养人生活费、后续治疗费损失共计90894.05元，被告姚某甲应依法承担63626元（90894.05×70%）的赔偿责任，其余损失由原告自行承担。因两被告已支付原告住院期间的费用26000元，减去已支付的26000元，被告姚某甲还应赔偿原告损失37626元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告姚某甲应于本判决生效之日起五日内赔偿原告文某甲、李某甲医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、后续治疗费损失共计37626元；
二、被告姚某乙对第一项赔偿款承担连带赔偿责任；三、驳回原告文某甲、李某甲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2298元，由被告姚某甲、姚某乙负担1298元，原告文某甲、李某甲负担1000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。
审 判 长 李建文
代理审判员 楚 健
人民陪审员 肖万军
二〇一六年十一月二十日
代理书记员 王乐凯
附：相关法律和司法解释条文：
1、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合同的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
3、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条第一款精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。4、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。本案执行申请提示：第二百一十五条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。