新疆生产建设兵团第一师中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）兵一民终字第49号
上诉人（原审原告）刘春莲，女，1969年出生。
委托代理人师XX，阿克苏市新城法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）张玉庆，男，1936年出生。
被上诉人（原审被告）赵灵仙（系被上诉人张玉庆妻子），女，1944年出生。
委托代理人张一XX（系被上诉人张玉庆、赵灵仙之女），女，1979年出生。
上诉人刘春莲因侵权责任纠纷一案，不服新疆生产建设兵团阿拉尔垦区人民法院(2014)阿民初字第3号民事判决向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人刘春莲及其委托代理人师建阳与被上诉人张玉庆、赵灵仙的委托代理人张一XX到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，2000年9月25日，原告刘春莲与二被告之子张二XX在农一师十二团民政科登记结婚，婚后共同居住于被告张玉庆名下的南口镇XX村31#-1号平房。原告系再婚，与张二XX婚后无共同生育子女。2006年6月13日，二被告向张二XX出具《声明》一份，载明“以张玉庆、赵灵仙名义购买的XX村31栋1#平房，1997年建，房产权号为XXXXXX1001，该房购房款，实际居住人均为儿子张二XX。现郑重声明，该房所有权，将该房赠送给了儿子张二XX，并郑重声明：今后该房的所有权，居住权均归儿子张二XX，物业费系相关费用也由儿子张二XX承担，本子（人）对此决不反悔”。该《声明》有二被告签字，并加盖阿拉尔南口镇XX路居民委员会公章，有该居民委员会副主任刘某某作为证明人签字。该赠与合同未进行公证，该房产未办理过户登记。2013年1月8日，张二XX因饮酒过量意外死亡。2013年2月21日，十二团房产管理所与原告签订了《房屋征收与补偿协议书》一份，约定将“十二团XX科平房29-1”平房进行房改房产权调换，调换为52.31平方米楼房一套。该协议书有原告刘春莲签字，加盖农一师十二团房产管理所公章，并有该所工作人员徐某签字。2013年4月1日，二被告向十二团房管所及拆迁办出具书面《声明》一份，声明“南口镇XX村31#-1号砖木结构平房属本人购买，产权证、土地证都是本人的。本人夫妇原同意将该房送于大儿子张二XX居住使用，后因儿子因故去世，现因家庭内部原因，经全家商议决定，将本人产权房屋收回，该产权房的一切处理由本人决定，产生的一切纠纷及后果有本人负责”。2013年4月25日，二被告与十二团房产管理所签订《房屋征收与补偿协议书》一份，约定将“十二团XX科平房31-1”平房进行房改房产权调换，调换为52.31平方米楼房一套。该协议书有二被告签字，加盖农一师十二团房产管理所公章，并有该所工作人员徐某、高某某签字，还加盖阿拉尔垦区南口镇法律服务所公章，并有该所工作人员杨某某签字。另查明，当事人所述“十二团迎宾路446号XX栋1号平房”、“南口镇XX村31#一1号砖木结构平房”、“十二团XX科平房29-1平房”以及“十二团XX科平房31-1平房”均为同一房屋，该房屋私房产权证号为兵房字112第XXXXXX10**号，产权人为张玉庆，坐落于南口正中长路，建筑面积为61.91平方米，结构为砖木，用途为住宅，产权来源为房改房，权利确定日期为1997年5月1日。该平房于2013年5月经拆迁后，十二团房屋征收与补偿办公室向二被告交付位于十二团台州新村XX小区XX-3-102号52.31平方米房改房产权调换楼房一套。
原审认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案原告刘春莲认为南口镇XX村31#一1号砖木结构平房系其丈夫接受赠与取得，其丈夫意外去世后，该平房及基于平房的房改房产权调换楼房所有权均应属于原告，但原告向法庭提供的《结婚证》、《死亡证明》、新闻报道以及关于赠与房屋的《声明》等证据，不能证明南口镇XX村31#-1号砖木结构平房的所有权人为原告或其丈夫。因为赠与合同为实践性合同，赠与财产的实际交付为赠与合同生效要件，《中华人民共和国合同法》规定，“赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与”，“赠与的财产依法需要办理登记等手续的，应当办理有关手续”；《中华人民共和国物权法》规定，“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外”，“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记薄时发生效力”。由于赠与《声明》签订后，南口镇XX村31#-1号砖木结构平房并未办理过户登记，本案赠与合同并未发生法律效力，且赠与人即二被告在原告丈夫去世后向十二团房管所及拆迁办出具了书面撤销赠与的《声明》，故南口镇XX村31#一1号砖木结构平房的产权人仍为被告张玉庆。二被告向法庭提供的《私房产权证存根》、《十二团购房收据》、农一师国土资源局十二团分局《证明》、张玉庆书写的《声明》、《十二团小城镇房屋征收与补偿议书》等证据虽然系复印件，但原告对该组证据内容的真实性并未提出反证予以反驳，且该组证据之间能够相互印证，本院对二被告向法庭提供的证据的证明效力予以确认，二被告的证据能够证明南口镇XX村31#一1号砖木结构平房以及基于该平房的房改房产权调换房即十二团台州新村XX小区XX-3-102号52.31平方米楼房归二被告所有，二被告向法庭提供的证据能够反驳原告的主张。综上，原告要求二被告归还台州新村XX小区XX-3-102号楼房，并协助原告办理过户手续的诉讼请求没有事实根据和法律依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：驳回原告刘春莲对被告张玉庆、赵灵仙的诉讼请求。
宣判后,刘春莲不服，以原审判决适用法律错误，上诉人以侵权之诉进行诉讼，但原审却以赠与合同纠纷审理不当；原审以复印件作为证据使用，违背法律规定等为由，向本院提出上诉，故请求二审法院撤销一审判决，发回原审法院重新审理。被上诉人当庭提交书面答辩状称，原审确定案由为赠与合同纠纷完全正确，上诉人从未得到过房屋产权，不存在侵权，被上诉人在一审中提交的证据虽系复印件，但在相关部门都有备案，证据之间相互印证，上诉人也认可，故原审认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，请求二审驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
二审开庭审理中，上诉人未向法庭提交新的证据材料。
被上诉人向法庭提交以下证据材料：1、被上诉人与十二团房屋征收与补偿办公室于2013年4月25日签订的《十二团小城镇房屋征收与补偿协议书》原件一份；2、农一师十二团收费收据原件4张；3、中国农业银行现金收缴单原件4张；4、十二团购房收据1份（盖有新疆生产建设兵团农一师十二团房产管理所公章），用以证明被上诉人持有原件，并非上诉人所说均是复印件。上诉人对以上证据材料的真实性予以认可，但认为被上诉人与十二团房屋征收与补偿办公室签订的协议书无效，因为上诉人也有一份内容同样的协议书；关于收费收据和银行现金收缴单所反映的交纳的费用，不应当由被上诉人交纳，应由上诉人交纳，因为上诉人在里面已经居住十年了。
根据双方当事人的举证、质证，本院对被上诉人提交的证据材料认证如下：证据材料1虽具有真实性，但上诉人质证意见认为该协议无效，不属本案审查范围，与本案无关，故不予采信；证据材料2、3具有真实性，予以采信，可以证明被上诉人交纳了相关费用，合法居住十二团台州新村XX小区XX-3-102号楼房；证据材料4具有真实性，能够证明该房屋系团场职工优惠住房，该房总款18025.70元，二被上诉人工龄折抵了13100.02元。
本院经审理查明与一审查明事实基本一致。
另查明，2006年6月13日，二被上诉人向张二XX出具《声明》一份，载明“以张玉庆、赵灵仙名义购买的XX村31栋1#平房，1997年建，房产权号为XXXXXX1001，该房购房款，实际居住人均为儿子张二XX。现郑重声明，该房所有权，居住权均归儿子张二XX，物业费系相关费用也由儿子张二XX承担，本子（人）对此决不反悔”。
本院认为，本案争议的焦点问题是：1、本案如何定性；2、2006年6月13日，二被上诉人出具《声明》的性质及法律效力；3、二被上诉人居住十二团台州新村XX小区XX-3-102楼房是否侵犯上诉人的权利。
关于本案定性问题。上诉人认为是侵权纠纷，而被上诉人认为是赠与合同纠纷。从上诉人即原审原告在原审时的主张看，其认为与丈夫共同居住的平房系两被上诉人赠送给其儿子，也就是上诉人的丈夫，现上诉人丈夫去世，拆迁后置换的楼房应归上诉人所有，两被上诉人居住侵犯了其权利。根据民事诉讼“不告不理”的原则，法院审理民事案件应当围绕当事人的主张，本案应当确定为侵权纠纷。赠与合同是本案审理的一部分，原审法院确定该案由不当。上诉人关于案由确定不当的上诉理由成立，本院予以支持。原审虽然将案由确定为赠与合同纠纷，但对二被上诉人是否侵权也作出了认定，故未影响案件的审理结果。
关于2006年6月13日，二被上诉人出具《声明》的性质及法律效力问题。上诉人认为《声明》的内容仅反映该房屋的购房款系其丈夫支付，该房屋所有权归其丈夫，不能说明是二被上诉人赠与上诉人丈夫；二被上诉人认为该声明就是赠与行为，其儿子也接受，双方之间有赠与合同。本案中，南口镇XX村31栋1#平房的房屋产权证的产权人是二被上诉人，且从二被上诉人提交的十二团购房收据1份（盖有新疆生产建设兵团农一师十二团房产管理所公章）可以证明，该房屋系团场给职工的房改房，二被上诉人工龄折抵了该房屋的大部分购房款，二被上诉人出具《声明》的目的就是将属于自己所有的房屋赠与给其儿子张二XX，上诉人在原审中起诉时亦认可二被上诉人将该房屋赠与给张二XX，因此应当认定二被上诉人出具《声明》系其赠与行为。赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受赠与的合同，本案中张二XX一直居住在该房屋，系接受赠与，故二被上诉人与张二XX赠与合同成立并生效。上诉人关于二被上诉人与张二XX之间不存在赠与合同关系的上诉理由不能成立，本院不予支持。
关于二被上诉人居住十二团台州新村XX小区31-3-102楼房是否侵犯上诉人的权利问题。因二被上诉人赠与其儿子张二XX的是房屋，即不动产，依照《中华人民共和国合同法》第一百八十七条：“赠与的财产依法需要办理登记等手续的，应当办理有关手续”及《中华人民共和国物权法》第九条：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外”的规定，双方之间应当办理权利转移的登记手续，但因双方直至张二XX死亡前亦未予办理，故赠与房屋未发生物权转移的效力。现二被上诉人撤销赠与合同，依照《中华人民共和国合同法》第一百八十六条第一款：“赠与人在赠与财产权利转移之前可以撤销赠与”之规定，二被上诉人享有任意撤销权，故二被上诉人撤销赠与有效，赠与房屋仍归二被上诉人所有，现置换为十二团台州新村XX小区XX-3-102楼房，二被上诉人当然有权居住。即使被上诉人没有撤销赠与，因赠与合同明确约定将房屋赠给张二XX个人，依照《中华人民共和国婚姻法》第十八条的规定，赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产，为夫妻一方的个人财产，在张二XX去世后，二被上诉人作为其父母，属于张二XX的第一顺序继承人，对该房屋亦享有权利，且二被上诉人交纳了房屋相关费用，系合法居住。上诉人关于二被上诉人侵占该房屋，侵犯其权利的上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上，原审认定事实基本清楚，适用法律正确，程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2300元，由上诉人刘春莲负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 熊 芳
审 判 员 康常荣
代理审判员 徐 敏
二〇一四年四月一日
书 记 员 陈敬伦