黑龙江省鸡西市鸡冠区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）鸡冠民初字第1090号
原告杨俊，男。
委托代理人程强，男，法律工作者。
被告黑龙江大兴建筑安装有限责任公司。
法定代表人徐从发，男，董事长。
委托代理人苏葆华，女，律师。
原告杨俊诉被告黑龙江大兴建筑安装有限责任公司（以下简称建筑公司）劳务合同纠纷一案，本院于2013年9月12日立案受理。依法由审判员王北松适用简易程序进行审理，审理中，因诉讼标的额较大，本案转为普通程序，依法组成合议庭于2013年10月30日、2014年7月30日公开开庭进行了审理。原告杨俊及其委托代理人程强，被告建筑公司的委托代理人苏葆华到庭参加诉讼。2013年11月1日至2014年7月22日为鉴定时间。本案现已审理终结。
原告杨俊诉称，2013年6月19日被告雇佣原告到幸福里小区C区施工地干木工活，劳务费每天260元，未签订合同，未参加工伤保险，上午8时30分，原告从二楼坠落摔伤，在矿总院住院26天，医疗费原告支付2000元，其余由被告支付。因原被告不属于劳动关系，仲裁告知起诉。要求被告赔偿医疗费2000元，伙食补助费390元；护理费、误工费、营养费等7610元，合计1万元；待伤残等级鉴定后再增加赔偿额；被告承担诉讼费用。诉讼中原告增加变更诉讼请求为：医疗费2000元、误工费27300元、护理费2520元、住院伙食补助费390元、营养费260元、交通费78元、残疾赔偿金117582元、二次手术费2万元、鉴定费2710元、精神损失费6000元，合计178840元的80%，计133464元。
被告建筑公司辩称，一、原、被告是承揽关系，原告是在承揽中遭受损害，原告应自行承担责任。二、原告受伤时因为受伤地点在被告单位，被告出于人道为原告垫付48000元医疗费，此款不属于赔偿款，原告应予返还，但本案不反诉，另行起诉。
本案的争议焦点是，原、被告什么关系，原告受伤被告应否赔偿；原告损失多少，如被告应当赔偿，赔偿多少。围绕以上焦点问题，原、被告进行了举证、质证。
原告杨俊提供的证据：
证据一鸡西矿业集团总医院住院病案首页、出院记录，证明原告受伤及治疗情况。
证据二黑龙江省医疗住院预交金收据，证明原告自行垫付医疗费2000元。
证据三鸡西市鸡冠区南山街道办事处跃进社区居民委员会介绍信、克山县古城镇人民政府及克山县古城镇日新村民委员会介
绍信，证明原告在鸡西居住多年，原告靠在城市打工收入维持生
活。
证据四证人王某、王某某证言，证明原告受伤原因和当时情
况，原、被告是雇佣关系。
证据五黑龙江省医疗门诊费票据，证明鉴定费2710元。
被告建筑公司提供的证据：
证人戚某某、唐某某证言，证明原、被告间系承揽关系。
依原告申请，委托鸡西市人民医院医疗集团司法鉴定所对原告伤情进行司法鉴定，鸡医司鉴所（2014）临鉴字第10号法医临床鉴定意见书鉴定意见，1、八级伤残；2、医疗终结时间为十三周；3、伤后需壹人护理六周；4、住院期间适当增加营养；5、需二次手术取出左锁骨骨折内固定物，费用约需五千元；原则上可不取出肋骨骨折内固定物，若被鉴定人出现特殊症状或不适可取出，现费用约需1万五千元。
本院经审查核实认证如下：原、被告对鸡医司鉴所（2014）临鉴字第10号法医临床鉴定意见书鉴定意见均无异议，但被告提出与己无关，不承担责任。对鸡医司鉴所（2014）临鉴字第10号法医临床鉴定意见书本院予以确认。被告对原告提供的证据一、二、五无异议，但提出与己无关，不应承担赔偿责任。对原告提供的证据一、二、五本院予以确认。被告对原告提供的证据三有异议，提出没有其他证据佐证，原告是土建木工，属于季节性工作，到不能施工的季节，原告就没活了；原告工作流动性很强，不能连续多年在一个地方连续居住。被告异议成立，对原告提供的证据三本院不予确认。被告对原告提供的证据四有异议，提出两个证言内容矛盾，干活人数不一样，工资数额不符，平时都是钱平分，唯独原告受伤那天，工资是按人头计算；两人均证实工具自带，可以看出原、被告是承揽关系。因证人王某、王某某均证实原告工作系自带工具，为被告工程支盒子，完成工作后一次性结算劳动报酬。故被告异议成立，对原告提供的证据四证明受伤原因和当时情况本院予以确认，对其他证明目的本院不予确认。原告对被告提供的证据有异议，提出两证人是被告雇佣的高级管理人员，与被告有利害关系；原告受伤时，两证人未在场，证人戚某某只是原告受伤后才到现场，没法见证当时现场情况；证人戚某某述给木工头15000元让他追工期，找人由木工头负责，也可证实木工头是受被告指派，对外雇佣含原告在内的11个工人抢工期。因被告证据与原告证据四能相互印证，能证明其证明目的，故原告异议不成立，对被告提供的证据本院予以确认。
根据以上所确认的证据以及当事人的当庭陈述，本院认定案
件事实如下，2013年6月19日早晨6时原告等11人到被告施工的幸福里小区C区从事木工，做支盒子工作。原告在二楼的楼梯预留口处施工中从二楼掉下摔伤，在鸡西矿业集团总医院住院26天。经诊断：1、左侧多发肋骨骨折（1-9）并肺挫伤、血气胸；2、左侧锁骨骨折；3、头皮裂伤。医疗费除原告支付2000元外均由被告支付。诉讼中，依原告申请，委托鸡西市人民医院医疗集团司法鉴定所对原告伤情进行司法鉴定，鸡医司鉴所（2014）临鉴字第10号法医临床鉴定意见书鉴定意见，1、八级伤残；2、医疗终结时间为十三周；3、伤后需壹人护理六周；4、住院期间适当增加营养；5、需二次手术取出左锁骨骨折内固定物，费用约需五千元；原则上可不取出肋骨骨折内固定物，若被鉴定人出现特殊症状或不适可取出，现费用约需1万五千元。原告支付鉴定费2710元。庭审中，1、原告称原、被告系雇佣关系，并提供证人王某、王某某证实其主张。被告有异议，提出原、被告系承揽关系，原告损失应自负，被告不应承担赔偿责任；并提供证人戚某某、唐某某证实其异议成立。因证人王某、王某某均证实原告工作系自带工具，完成工作后一次性结算劳动报酬；且被告证据与原告证据能相互印证，故认定原、被告系承揽关系。2、原告要求按每日300元给付误工费，但未提供证据证实其主张。因原告从事木工职业，故原告误工费按2013年黑龙江省分行业（建筑业）在岗职工年平均工资32909元计算赔偿。3、原告要求按每日护工60元给付护理费，但未提供证据证实其主张。因护工标准为每日50元，故按50元计算赔偿。4、原告要求交通费每日3元。因原告主张无证据证实，原告诉求本院不予支持。5、原告要求按城镇居民人均可支配性收入标准赔偿残疾赔偿金，并提供鸡西市鸡冠区南山街道办事处跃进社区居民委员会介绍信、克山县古城镇人民政府及克山县古城镇日新村民委员会介绍信，证明原告在鸡西居住多年，靠在城市打工收入维持生活。被告有异议，提出没有其他证据佐证，原告是土建木工，属于季节性工作，到不能施工的季节，原告就没活了；原告工作流动性很强，不能连续多年在一个地方连续居住。被告异议成立，对原告提供的证据本院不予确认。原告残疾赔偿金按原告户籍证明即农民居民人均纯收入2013年14162元计算赔偿。6、原告依据鉴定意见要求二次手术费2万元，因鸡医司鉴所（2014）临鉴字第10号法医临床鉴定意见书鉴定意见第5项，需二次手术取出左锁骨骨折内固定物，费用约需五千元；原则上可不取出肋骨骨折内固定物，若被鉴定人出现特殊症状或不适可取出，现费用约需1万五千元。而原告未举证证明现出现特殊症状或不适，故二次手术费用应为5000元，取肋骨骨折内固定物的费用，待发生时原告可另行主张。经计算原告医疗费2000元、误工费8319元（32909元÷360天×91天）、护理费2100元（42天×50元）、住院伙食补助费390元（26天×15元）、营养费260元（26天×10元）、残疾赔偿金84972元（14162元×20年×30%），二次手术费5000元、精神损害抚慰金6000元，合计109041元。另查，被告对其垫付的医疗费用不提供票据，称另行诉讼。
本院认为，因原告等人自带工具去被告处从事木工，做支盒子工作，系以自己的设备，技术和劳力，完成主要工作。在完成工作、交付工作成果后，被告一次性结算劳动报酬，故原、被告系承揽关系。因承揽关系所发生的风险由完成工作成果的承揽人承担，即承揽人在完成工作过程中造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任，但原告自身不具备木工资质，被告将施工工程交由不具备资质的人员施工，对其施工中造成的伤害，被告存在过失，故对原告的损害应承担相应的赔偿责任，即50%为宜。原告诉讼请求合理，本院予以支持；但原告要求交通费每日3元。因无法律依据，本院不予支持。由于原告无资质，自身存在过错，对自己的伤害也应承担一定责任，即50%责任。被告称与原告系承揽关系，原告损失应自负，被告不应承担赔偿责任的辩解意见，因原、被告系承揽关系的意见成立，其抗辩意见本院予以采信；其他抗辩意见不成立，本院不予采信。依据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，第一百三十四条第一款第七项；《中华人民共和国侵权责任法》第十五条，第十六条；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条，第十七条第一、二款，第十八条第一款，第十九条，第二十条，第二十一条，第二十三条，第二十四条，第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，判决如下：
原告杨俊医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、二次手术费、精神损害抚慰金等合计109041元，被告黑龙江大兴建筑安装有限责任公司承担50%即54520.50元，原告自行承担50%即54520.50元。
案件受理费2969元，鉴定费2710元，合计5679元。原告已垫付，由原告承担1618元，被告承担4061元同上款一并给付原告。
综上，被告黑龙江大兴建筑安装有限责任公司于本判决生效后二十日内给付原告杨俊58581.50元。
如果被告黑龙江大兴建筑安装有限责任公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省鸡西市中级人民法院。
审 判 长 王北松
人民陪审员 温玉庆
人民陪审员 董俊波
二〇一四年八月五日
书 记 员 盖 婷