江苏省无锡高新技术产业开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）新民初字第1877号
原告杨喜国。
委托代理人刘志恩，北京市盈科（无锡）律师事务所律师。
委托代理人张涛，北京市盈科（无锡）律师事务所律师。
被告无锡市华鹏瓶盖有限公司。
法定代表人王金昌，该公司董事长。
委托代理人黄亚林，江苏正太和律师事务所律师。
委托代理人张茹，该公司员工。
原告杨喜国与被告无锡市华鹏瓶盖有限公司（以下简称华鹏公司）劳动合同纠纷一案，本院于2015年7月16日受理后，依法由代理审判员张露莛独任审判，于2016年1月18日公开开庭进行了审理。后依法由审判员胡艳丽、代理审判员张露莛、人民陪审员秦迪光组成合议庭，适用普通程序于2016年4月20日公开开庭进行了审理。原告杨喜国及其委托代理人刘志恩，被告华鹏公司的委托代理人黄亚林、张茹到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告杨喜国诉称，1990年双方建立了劳动关系，自2008年10月起华鹏公司就一直拖欠其工资。2014年11月12日华鹏公司对其处以旷工警告随后又解除其劳动合同，其不服，遂向无锡市新区劳动争议仲裁委员会（以下简称新区仲裁委）申请仲裁。因该委逾期未予裁决，故诉至法院，要求判令：1、华鹏公司支付违法解除劳动合同的赔偿金100000元；2、华鹏公司补发2008年10月至2015年4月拖欠的劳动工资总计105882.8元和经济补偿金26470.7元（按照拖欠工资的25%计算）。
被告华鹏公司辩称，1997年8月15日，双方签订无固定期限劳动合同，2007年7月杨喜国生病，直至2014年10月长达7年多的时间里一直缺勤，仅在2008年有过短暂的门卫经历，不久又自行停工。长期缺勤期间，公司出于体谅、照顾一直照发病假工资，不存在拖欠工资的情形。2014年总部通知清退闲人，9月、10月公司多次联系杨喜国要求自10月26日起上班，后又于11月12日发出旷工警告，但杨喜国均没有来上班，11月18日公司合法解除了杨喜国的劳动合同。12月2日双方签署书面协议，约定公司一次性支付给杨喜国经济补偿金40750元此后再无争议，2015年2月12日杨喜国收到公司支付的上述费用，故请求驳回杨喜国的全部诉请。
经审理查明，1989年10月，杨喜国进入华鹏公司工作。1997年8月15日，双方签订了自1997年1月1日起的无固定期限劳动合同。2007年7月，杨喜国因患病回家休息，期间仅在2008年8月至12月返回华鹏公司担任门卫，该段时间的工资正常发放，此后杨喜国继续回家休息未再上班。2014年11月12日，华鹏公司向杨喜国出具《旷工警告通知》，言明：杨喜国于2014年10月26日至今均未到公司上班，已属严重旷工，请速至公司办理相关手续，否则公司将以旷工违纪与其解除劳动合同。2014年11月18日，华鹏公司向杨喜国邮寄《辞退公示》，言明杨喜国自2014年10月26日起无故旷工，根据规定并与工会协商，决定予以辞退处理。但该邮件被拒收。后华鹏公司以杨喜国“严重违反用人单位规章制度”为由为杨喜国办理了解除时间为2014年11月18日的退工手续。2015年4月23日，杨喜国向新区仲裁委申请仲裁，因该委逾期未予裁决，2015年7月16日，杨喜国诉至本院。
另查明，华鹏公司为杨喜国缴纳社保至2014年11月。2015年2月12日，华鹏公司通过银行汇款方式支付了杨喜国40750元。
以上事实，有杨喜国提供的劳动合同书复印件1份、社保缴费信息查询2份、《旷工警告通知》1份、仲裁决定书1份，华鹏公司提供的劳动合同书复印件1份、《旷工警告通知》复印件1份、《辞退公示》1份、EMS退件1份、无锡市终止或解除劳动关系通知登记备案单1份、补偿金审批单、付款凭据、零售客户交易明细清单复印件各1份，本院调取的仲裁庭审笔录1份以及双方当事人的陈述在卷佐证。
诉讼中，双方在如下方面产生争议：1、杨喜国是否存在旷工行为，华鹏公司解除杨喜国劳动关系是否符合法律规定；2、华鹏公司是否应按2000元每月的标准补发杨喜国2008年10月至2015年4月期间的工资并支付相应经济补偿金。
关于第一个争议焦点，华鹏公司认为杨喜国原系公司厨师，2007年杨喜国生病后公司让其回家休息，到2014年期间仅在2008年有过短暂的门卫经历后又回家休息，2014年公司总部通知清理各单位病假人员，公司遂于2014年10月26日之前电话通知杨喜国来上班，杨喜国虽然应允但一直没来，公司又于10月26日发出《旷工警告通知》，但杨喜国依然不来上班，公司遂依照规章制度解除了杨喜国的劳动合同，解除行为合法，不应支付赔偿金，此后公司于12月2日打电话告知杨喜国解除事宜，并称如有问题可以来商议，杨喜国随即就来公司了，公司为了照顾其就与其签订了协议，最终达成了“双方协商解除、由公司一次性支付杨喜国经济补偿金40750元、此后互无争议”的方案，杨喜国核对该协议后签字确认。为证明自己主张，华鹏公司提供了考勤汇总表1份、2014年10月、11月出勤汇总复印件各1份、业务受理单复印件5页、员工手册1本、《协议》1份、经济补偿金接收函1份、EMS退件1份、劳动仲裁申请书、变更仲裁申请书复印件各1份、职工代表大会第一次会议决议1份、会议签到表1份、五届一次职代会会议纪要1份、公告栏张贴照片打印件1份予以佐证。经质证，杨喜国对劳动仲裁申请书、变更仲裁申请书真实性均无异议，但认为与本案无关，对其他证据均不予认可，认为《协议》落款中的“杨喜国2014122”笔迹均非本人书写，并申请鉴定笔迹真实性。杨喜国同时表示，在收到旷工警告后其也去公司的，但公司不让进门，且公司从未要求其去上班，而是去协商解除劳动关系，2014年11月26日下午其到公司签订协议，公司人员告诉其如果不同意这个方案就算旷工，所以其只能签字，但其本人签字的那份协议中金额是手写而非打印的，落款日期是打印的“2014年11月18日”，该费用的性质应当属于赠与，而非协商解除劳动合同的经济补偿金。
经本院委托无锡江南司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，鉴定结论为：《协议》上签名“杨喜国2014122”笔迹不是杨喜国本人书写。经质证，杨喜国对鉴定结论无异议。华鹏公司对鉴定意见书的合法性无异议，但认为鉴定结论明显不符合客观事实，称杨喜国长达7年时间不在公司上班，公司不可能有材料用以摹仿签名，且杨喜国签名时有公司多名同事在场看到，不存在伪造协议，而杨喜国本人在仲裁、诉讼中的陈述前后矛盾，故要求重新鉴定，并申请了证人王某、张某到庭佐证。证人王某陈述：2014年10月、11月份杨喜国病假期满，其就打电话告知杨喜国如果可以回公司上班就来上班，如果不能来上班就来协商后续如何处理，杨喜国在电话中表示愿意回来上班，于是双方就在电话里约定了上班时间，但过了一段时间杨喜国一直没有来上班，其就打电话给杨喜国但一直无人接听，后来其就发了一份旷工警告信，杨喜国接收了但仍不来上班，在旷工达到15天后其就发了旷工解除通知；每次邮件发出之前都有打电话给杨喜国，但都没怎么接过，如果接了也没有明确说法，只是很模糊的说会来公司的；在解除劳动关系后，为了照顾老员工，其和经理都打电话给杨喜国，让他来公司办理手续并协商赔偿的事情，之后杨喜国来了一次，经理跟杨喜国说因为是老员工，会给他些补偿，并让其草拟一份协议，协议是其打印的，金额是经理与杨喜国协商的结果，具体数额不记得了，协议的落款日期是双方手写的，协议签订当时有其、经理、杨喜国、张某、朱夏雯（已经离职）在场，且杨喜国是同意该协议的；华鹏公司现提供的《协议》就是当时其打印的那份，签字也是杨喜国所签。证人张某陈述：2014年12月2日上午，其看到杨喜国进了办公室，并看见王某打印了一张纸给杨喜国，他在上面签字；签字之前是经理和杨喜国在沟通，杨喜国因为对金额不满意，经理还打电话给总部沟通，后来经理回来跟他建议今天先把协议签掉，能争取的就尽量帮他争取，后来杨喜国就在王某座位旁边站着签字了，但是那张纸的内容其没有看到过；整个过程中，其没听到过如果今天不签字就视为旷工这样的对话。经质证，华鹏公司对证人证言均无异议。杨喜国表示不予认可。
关于第二个争议焦点，杨喜国表示自2007年10月1日起华鹏公司不让其再上班，并口头告知其是病假应在家休息，此后也一直发放工资，但不清楚发放标准，现主张应以2007年基本工资2000元/月的标准补发2008年10月至2015年4月期间的工资，并提供了证明1份、零售客户交易明细清单5页、自行制作的2008年10月-2015年4月拖欠工资明细打印件1份予以佐证。经质证，华鹏公司对零售客户交易明细无异议，对其他证据均不予认可。华鹏公司同时表示，根据规定，病假期最长不超过24个月，但在2007年-2014年长达7年的时间里，公司均对其按病假处理并照发病假工资，标准远超国家规定，故不存在拖欠杨喜国上述期间工资的情形，也不应支付经济补偿金。为证明自己主张，华鹏公司提供了员工手册1本、2007年1月-12月工资明细打印件1份、2008年1月-2014年12月病假工资对照表打印件1份、说明1份、2008年1月-2014年12月应发工资对照表1份予以佐证。经质证，杨喜国对2008年1月-2014年12月应发工资对照表中实得工资一栏无异议，对其他证据均不予认可。
本院认为，关于第一个争议焦点，根据双方的庭审陈述，可以确认杨喜国在2007年生病后长期在家休养而未上班的事实。虽然杨喜国对于华鹏公司提供的《员工手册》不予认可，但华鹏公司提供了会议决议、会议签到表、会议纪要、公示照片等证据证明《员工手册》经过民主程序制定并公示过，且该材料内容本身不违反法律规定，故华鹏公司提供的《员工手册》可以作为处理本案的依据。关于杨喜国的旷工违纪行为，从公司提供的旷工警告通知、王某的证人证言可以反映出在杨喜国病假期满的情况下公司以电话、邮寄材料等形式多次通知杨喜国上班，但杨喜国仍一直未来上班的事实，其行为符合《员工手册》中规定的可以解除劳动合同的“旷工三天及以上”情形，虽然杨喜国对此不予认可，但未提供反证予以推翻，现华鹏公司将解除决定告知了工会，履行了解除劳动合同的法定程序，解除行为符合法律规定，故本院对于杨喜国要求华鹏公司支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求不予支持。关于第二个争议焦点，虽然华鹏公司提供了《协议》并辩称双方已无纠葛，但经本院委托司法鉴定鉴定，该《协议》上签名“杨喜国2014122”笔迹不是杨喜国本人书写，华鹏公司又未能提供其他充足的证据推翻鉴定结论，故本院对华鹏公司的该项辩称意见不予采信。杨喜国现要求按照2000元/月的工资标准补发相应工资，但其提供的证据不足以证明其主张，故本院对其主张的2000元/月的工资标准不予采信。因双方一致确认杨喜国在2008年8月-12月期间返回华鹏公司工作且该期间的工资正常发放，故本院对于杨喜国要求补发2008年10月-12月期间工资的诉讼请求不予支持。同时，因华鹏公司于2014年11月即解除了杨喜国的劳动关系，此后的工资华鹏公司已无义务再行支付，故对于杨喜国要求补发2014年12月-2015年4月的工资不予支持。关于2009年1月-2014年11月的工资是否应当补发，根据双方陈述，杨喜国于2007年7月生病，此时其已在华鹏公司工作近18年，根据规定，××休时间，但自2009年1月起杨喜国一直未至华鹏公司上班直至2014年11月被解除劳动合同，这一将近6年的时间已经明显超出了法定医疗期，华鹏公司应当另行安排适当工作，如杨喜国不能从事另行安排的工作的，则华鹏公司可以解除其劳动合同，但华鹏公司并未就这一事实进行举证，且一直向杨喜国发放工资，视为其公司同意延长杨喜国的医疗期，故华鹏公司应根据规定按照当年度无锡市最低工资标准的80%补足相应病假工资并同时承担由杨喜国个人缴纳的社会保险费和住房公积金，经本院核算，华鹏公司应当补足杨喜国2009年1月-2014年11月的病假工资18503.40元。关于拖欠工资的25%的经济补偿金，因杨喜国未提供证据证明其曾就华鹏公司拖欠工资的行为向劳动行政部门投诉，其直接主张加付拖欠工资25%的经济补偿金的诉讼请求于法无据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第一款第（二）项、第八十五条、《江苏省工资支付条例》第二十七条、第三十二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、××或非因工负伤医疗期规定》第三条第一款第（二）项、第四条之规定，判决如下：
一、华鹏公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付杨喜国2009年1月-2014年11月的病假工资18503.40元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、驳回杨喜国的其他诉讼请求。
案件受理费10元，鉴定费2100元，合计2110元（此款已由杨喜国预交），由华鹏公司负担。（杨喜国同意其预交的案件受理费及鉴定费合计2110元由华鹏公司向其直接支付，本院不再退还，由华鹏公司在本判决发生法律效力之日起十日内直接支付给杨喜国）
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一份，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。（江苏省无锡市中级人民法院开户行：中国工商银行无锡城中支行，账号：11×××05）
审 判 长 胡艳丽
代理审判员 张露莛
人民陪审员 秦迪光
二〇一六年五月二十七日
书 记 员 许世昂
本案援引法律条款
《中华人民共和国劳动合同法》：
第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：
（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；
（二）严重违反用人单位的规章制度的；
（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；
（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；
（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）被依法追究刑事责任的。
第八十五条用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：
（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；
（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的
（三）安排加班不支付加班费的；
（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。
《江苏省工资支付条例》：
第二十七条劳动者患病或者非因工负伤停止劳动，且在国家规定医疗期内的，用人单位应当按照工资分配制度的规定以及劳动合同、集体合同的约定或者国家有关规定，向劳动者支付病假工资或者疾病救济费。
病假工资、疾病救济费不得低于当地最低工资标准的百分之八十。国家另有规定的，从其规定。
第三十二条用人单位依照本条例第二十七条、第三十一条的规定，按照当地最低工资标准的百分之八十支付给劳动者病假工资、疾病救济费和生活费的，必须同时承担应当由劳动者个人缴纳的社会保险费和住房公积金。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》：
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
劳动部《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》：
第三条企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期：
（一）实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为三个月；五年以上的为六个月。
（二）实际工作年限十年以上的，在本单位工作年限五年以下的为六个月；五年以上十年以下的为九个月；十年以上十五年以下的为十二个月；十五年以上二十年以下的为十八个月；二十年以上的为二十四个月。
第四条医疗期三个月的按六个月内累计病休时间计算；六个月的按十二个月内累计病休时间计算；九个月的按十五个月内累计病休时间计算；十二个月的按十八个月内累计病休时间计算；十八个月的按二十四个月内累计病休时间计算；二十四个月的按三十个月内累计病休时间计算。
计算方式：
2009年1月-2014年11月的病假工资：
最低工资标准为：2009年1月1日-2009年12月31日：850
自2010年2月起：960
自2011年2月起：1140
自2012年6月起：1320
自2013年7月起：1480
自2014年11月起：1630
因此，850*13+960*12+1140*16+1320*13+1480*16+（1630*18天/30天）=82628，再乘以80%=66102.40元，扣除华鹏公司已经支付的47599元，还应补发18503.40元