云南省维西傈僳族自治县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）维民初字第263号
原告和某甲，女，傈僳族。
原告何某甲，男，傈僳族。
原告何某乙，男，傈僳族。
共同委托代理人龙凤拉姆，云南润泽律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。
被告丁某某，男，傈僳族。
被告何某丙，男，傈僳族。
共同委托代理人浦银军，云南金澜律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。
第三人和某乙，女，傈僳族。
原告和某甲、何某甲、和某乙诉被告丁某某、何某丙分家析产纠纷一案，本院于2015年11月9日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年12月14日、2016年4月14日、2016年5月12日在本院第三法庭公开开庭进行了审理。审理过程中，为查明本案事实，本院依法追加和某乙为第三人。原告和某甲、何某甲、和某乙及其委托代理人龙凤拉姆，被告丁某某、何某丙及其委托代理人浦银军，第三人和某乙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告和某甲、何某甲、和某乙诉称:原告和某甲与被告何某丙系夫妻关系，婚后生育两子，分别取名何某甲（现年21岁）、和某乙（现年18岁），后因夫妻感情破裂，诉至法院要求离婚，2011年11月7日，维西县人民法院作出（2011）维民初字第111号民事调解书，原告和某甲与被告何某丙自愿离婚，两个儿子由原告和某甲抚养并自愿放弃两小孩的抚养费。离婚时，双方对家庭共同财产未进行分割。被告丁某某在原告和某甲与被告何某丙夫妻关系存续期间一直与他们俩共同生活，家庭成员有：丁某某、何某丙、和某甲、何某甲、和某乙，在家庭成员共同生活期间，家庭共有财产主要有：位于维西县保和镇青河巷，宗地面积为228.02㎡的房产以及位于维西县保和镇青河巷地号为xx号，土地证号为**，宗地面积为40.3㎡的房产。2014年被告何某丙与和某丙因土地交换协议纠纷一案诉至法院，云南省高级人民法院作出（2014）云高民提字第9号民事调解书：何某丙户将属于自己使用的土地沿头道河边自北向南、留一条由西向东宽3米的土地作为共用通道，彭某某户将属于自己使用的土地向上连通（宽3米）至集体公路上，彭某某户自愿补偿何某丙户10万元，该笔土地交易补偿款属于家庭共有财产。现原告居无定所，曾多次找被告商量分家析产，被告置之不理，为维护自己的合法权益，现提起诉讼，请求：1.依法分割位于维西县保和镇青河巷，地号为xx号，土地证号为**，宗地面积为228.02㎡的房产以及位于维西县保和镇青河巷地号为xx号，土地证号为**，宗地面积为40.3㎡的房产；2.依法分配土地交换补偿款10万元；3.本案诉讼费由被告承担。
被告辩称：1、地号为xx号，土地证号为**的房产属于丁某某夫妇所有，属于祖籍财产，不是家庭共同财产；2、40.3㎡的土地不属于房产，是属于土地，该地块在夫妻关系存续期间双方都知道，是由丁某某夫妇于2009年出钱购买来的；3、10万元的补偿款是2014年由被告与他人达成的补偿协议，属于婚后的财产，原告无权分割。
原告和某甲、何某甲、和某乙为支持其主张的事实及诉讼请求，向本院出示了以下证据：
1.身份证复印件一份、常住人口登记卡两份，欲证明三原告的身份信息及诉讼主体资格。
2.维西县人民法院（2011）维民初字第111号民事调解书，欲证明原告和某甲与被告何某丙于2011年11月7日经本院调解离婚，夫妻共同财产未予分割。
3.土地登记审批表及土地登记卡各一份，欲证明位于维西县保和镇青河巷地号为xx，土地证书编码为xx，属于家庭共有财产。
4.城镇住房情况分户普查表一份、房地产抵押清单一份、借款合同一份、抵押合同一份、记账凭证一份，欲证明维西县保和镇青河巷地号为xx，土地证书编码为xx的地块是丁某某于1991年批下来的，丁某某在2000年用该地块帮刘顺芝抵押贷款，后因刘顺芝没有还钱，该土地的权证是用原告与被告的存款105000元偿还银行后才拿回来的，该地块是用家庭共有财产去赎回来的，所以是属于家庭共有财产。
5.国有土地使用权出让合同及土地登记卡，欲证明位于维西县保和镇青河巷xx号，土地证号为**，宗地面积为40.3㎡的土地属于夫妻共同财产。
6.城镇住房情况分户普查表一份，欲证明40.3㎡的房产是属于和某甲与何某丙的夫妻共同财产，不是家庭共有财产。
7.云南省高级人民法院（2014）云高民提字第9号民事调解书，欲证明土地交换补偿款10万元属于家庭共有财产。
8.产权变更申请一份、维西县土地使用权转让、出让审批单一份、国土资源局缴款通知书一份，欲证明第三人和某乙已分家。
经质证，二被告对原告提交的证据1、3、8的真实性、关联性、合法性均不持异议；对证据2的真实性、合法性无异议，但提出该证据并没有写明财产如何分割；对证据4的真实性、合法性没有异议，关联性有异议，认为原告和某甲是1993年到被告家，2000年时帮他人抵押的事情原告是知道的，是由丁某某自己的房产抵押的，也是用丁某某的钱去赎回来的；针对证据5、6，认为土地出让时办证的钱是被告丁某某付的；对证据7的真实性、合法性没有异议，对关联性有异议，认为2014年时原告已经不属于丁某某户的家庭成员了，该调解书与原告无关。
被告丁某某、何某丙为证实其主张的事实及辩驳，向本院出示了以下证据：
1.身份证复印件两份，欲证明二被告的身份信息及诉讼主体资格。
2.证明一份、宅基地批复一份，欲证明1990年4月15日保和镇北街社出具给余金妹（系丁某某之妻）办理宅基地证明一份；被告丁某某于1991年7月11日取得保和镇人民政府220.01㎡宅基地的批复。
3.规划许可证一份、土地登记申请书一份、集体土地证一份、房产证一份，欲证明1991年7月12日丁某某户获得用地建房规划许可，1991年丁某某向土地管理局申请了宅基地登记，2000年6月16日丁某某办理了维土集用（2000）字第xx土地证，2000年6月16日丁某某户办理了xx号房产证，该证载明房产为砖木结构。
4.国有土地出让合同一份、国有土地证书一份，欲证明2009年9月23日维西县国土局将土地面积为40.3㎡的土地出让给被告何某丙，2010年3月17日何某丙申请办理了地号为xx的国有土地证。
5.证明两份，欲证明2010年丁某某雇请赵振华、杨建国为其修建临河挡墙及猪圈的事实。
6.云南省高级人民法院（2014）云高民提字第9号民事调解书、收据一份，欲证明何某丙与彭某某达成土地补偿协议，2014年7月9日丁某某、何某丙收到彭某某10万元土地交换补偿款的事实。
7.维西县人民法院（2011）维民初字第111号民事调解书，欲证明2011年11月7日被告何某丙与原告和某甲经法庭主持调解，自愿解除婚姻关系。
8.2011年11月7日调解笔录一份，欲证明原告和某甲与被告何某丙离婚时，原告曾认可房子不属于夫妻所有。
经质证，原告对被告提交的证据1、2、3、4、6、7的真实性、合法性、关联性均予以认可，认为从证据4的时间可以看出40.3㎡的土地是从国土局转让取得，属于原告和某甲与被告何某丙的夫妻共同财产，不属于家庭共有财产；对证据5的真实性、合法性、关联性均不予认可，认为作为证人应出庭作证；认为证据8同时也证明原告和某甲与被告何某丙解除婚姻关系时，原告和某甲表示放弃财产，未对财产进行分割；被告何某丙在离婚时是表示放弃夫妻共同财产的。
依被告何某丙申请，本院依法委托云南基准房地产土地开发有限公司对维国用（2010）第xx号土地（面积40.3㎡）价值进行评估，云南基准房地产土地开发有限公司于2016年4月30日作出（云）基准地（2016）（估）字第xx号土地估价报告。经质证，被告丁某某、何某丙，第三人和某乙对该评估报告无异议；原告和某甲提出土地评估价值太低了。
结合原、被告方当事人庭审的陈述及质证意见，原告提交的证据1、2、3、8，被告提交的证据1、2、3、4、6、7原告均无异议，以上证据来源合法、内容客观真实，且与本案相关联，本院予以采信。对上述原、被告双方有争议的证据，本院认证如下：原告提交的证据4被告对真实性、合法性无异议，本院予以采信；被告提出原告提交的证据5、6中国有土地使用权出让合同的出让金是被告缴纳，但未提供证据予以证实，故本院对该异议不予认可，该组证据与本案争议的土地（地号为xx，土地证号为**，宗地面积为40.3㎡）有关联，本院予以采信；原告提交的证据7被告对其真实性、合法性没有异议，本院予以采信。被告提交的证据5系证人证言，证人无正当理由未出庭作证，本院不予采信。对被告提交的证据8中原告和某甲与被告何某丙认可的对己不利的事实，因不是在本案诉讼过程中作出，本院对双方放弃夫妻共同财产的内容不予认可。被告丁某某、何某丙、第三人和某乙对（云）基准地（2016）（估）字第xx号土地评估报告无异议；原告提出该土地评估报告的土地评估价值太低。本院认为该土地评估报告中附有评估许可证副本复印件，评估人持有土地评估执业证，评估程序合法有效，故本院对该评估报告予以采信。
综合分析上述证据，并结合双方当事人庭审陈述，本院经审理确认本案如下法律事实：
原告和某甲与被告何某丙原系夫妻关系，于1994年1月8日生育原告何某甲，于1997年2月27日生育原告和某乙。被告丁某某系被告何某丙、第三人和某乙的父亲。
1990年4月15日，被告丁某某之妻余金妹向维西县保和镇北街社提出在其承包地内建房申请，1991年7月11日维西县保和镇人民政府经审核，并经维西县国土资源局批准，同意被告丁某某户使用宅基地220.01㎡。1991年7月12日，被告丁某某向维西县城建局申请办理了建设用地规划许可证（编号071）及建设工程规划许可证（编号096），两证载明用地单位、建设单位为丁某某。后丁某某夫妇开始建房，原告和某甲嫁入前房屋（砖木结构2层6间）已经完成建设。2000年6月16日，维西县土地管理局向丁某某颁发了维土集用（2000）字第xx号集体土地使用证，该证载明“土地使用者丁某某，使用权面积228.02㎡”；同日维西县土地管理局还向丁某某颁发了xx号房屋产权所有证，该证载明“产权人丁某某，砖木结构2层6间，建筑面积150.55㎡；砖木结构1层1间，建筑面积26.94㎡，总计建筑面积177.49㎡”。2000年7月5日，被告丁某某用该房产作为抵押帮助刘顺芝在中国农业银行借款，后刘顺芝未偿还借款，丁某某于2013年6月5日偿还借款本金及利息105890元，并取回该房产权证。被告丁某某之妻余金妹去世后，原告和某甲作为家庭成员，与被告丁某某、何某丙共同参与了维土集用（2000）字第xx号集体土地的建设、管理，在该土地上修建了厨房（已拆除），建造了围墙（已拆除）、地皮，并参与从该土地沿头道河边自北向南填埋形成通道。
2009年9月23日，被告何某丙与维西县国土资源局签订国有土地使用权出让合同，国土资源局向被告何某丙出让宗地总面积为40.3㎡（宗地位于维西县保和镇嘎萨街北街，宗地编号为＃72）的土地使用权。2010年3月17日，维西县国土资源局向被告何某丙颁发维国用（2010）第047号国有土地使用证，该证载明“土地使用权人何某丙，地号xx，使用权面积40.3㎡”。现第三人和某乙已在该土地上建造了住宅。经被告何某丙书面申请，本院依法委托云南基准房地产土地评估有限公司对维国用（2010）第047号国有土地价值进行评估。经评估，云南基准房地产土地评估有限公司于2016年4月30日作出（云）基准地（2016）（估）字第xx号土地估价报告，其中确认“维国用（2010）第047号国有土地（面积40.3㎡）总价为2.87万元”。被告何某丙支付土地评估费300.00元。
2011年11月7日，经维西县人民法院调解原告和某甲与被告何某丙自愿解除婚姻关系，夫妻共同财产未予分割，原告何某甲、和某乙由原告和某甲抚养。原告和某甲与被告何某丙解除婚姻关系时，原告和启元、和某乙均未成年，系在校学生，一直在外就读；第三人和某乙亦一直在外读书，于2000年参加工作，一直未与原、被告共同生活。2014年7月，被告何某丙与和某丙土地交换协议纠纷案经云南省高级人民法院调解，何某丙户将属于自己使用的土地沿头道河边自北向南留一条宽3米、长15米的土地作为共用通道，彭某某户自愿补偿何某丙户人民币10万元。2014年7月9日，被告丁某某收到彭某某补偿款人民币10万元。后原、被告双方因共同财产分割产生纠纷，原告遂诉至本院。本院多次组织原、被告双方进行调解，因原、被告双方对维国用（2010）第xx号土地价值争议较大，调解未果。
本院认为：在确定宅基地房屋权属时，应综合考虑宅基地使用证、建房用地等审批文件上核定的人员，以及房屋新建、翻建、改扩建等情况。就本案而言，原、被告双方所争议的土地维土集用（2000）字第xx号宅基地，系由被告丁某某与妻子余金妹向行政管理部门申请获批，获批后利用该宅基地建造了住宅（砖木结构2层6间）。该宅基地、住宅（砖木结构2层6间）建造于原告和某甲与被告何某丙登记结婚之前，在该住宅建盖审批宅基地及取得土地使用权证时，原告和某甲、和启元、和某乙均不是宅基地使用权及建房的核定人员，故原告和某甲、何某甲、和某乙均不是维土集用（2000）字第xx号宅基地及住宅（砖木结构2层6间）的权利人，不能参与分割。2000年6月16日维西县国土管局向被告丁某某核发集体土地使用证及房屋产权所有证，房产证载明“产权人丁某某，砖木结构2层6间，建筑面积150.55㎡；砖木结构1层1间，建筑面积26.94㎡，总计建筑面积177.49㎡”，结合原告和某甲嫁与被告何某丙登记结婚的时间（1993年）来看，原告和某甲在与二被告共同生活期间，共同在维土集用（2000）字第xx号宅基地上新建厨房（砖木结构楼房1层1间），并建造了围墙，原被告双方庭审过程中亦对此予以认可。该厨房、围墙是原、被告双方在家庭共同生活关系存续期间，共同经营、投入、积累所取得的财产，属于家庭共有，理应由家庭财产共有人进行分割，但根据本案已查明的法律事实，现该财产（厨房、围墙）已灭失，分割物已不存在，无法进行分割。综上，对原告和某甲、何某甲、和某乙请求分割维土集用（2000）字第xx号土地使用权及住宅的诉讼请求，无事实及法律依据，本院不予支持。
被告丁某某之妻余金妹去世后，原告和某甲作为共同生活的家庭成员之一，与被告丁某某、何某丙共同参与从维土集用（2000）字第01-07-140号宅基地沿头道河边自北向南填埋形成通道，该通道系家庭成员丁某某、何某丙、和某甲共同经营、投入、积累所取得的财产，属于家庭共有，应由家庭财产共有人进行分割。在该通道的形成过程中并不能明显区分丁某某、何某丙、和某甲对该通道作出贡献的大小，应平均分割。原告何某甲、和某乙、第三人和某乙均一直在外就读，无独立生活来源，不能通过自己的劳动为该通道的形成作出贡献，不能参与该通道分割。该通道宽3米、长15米的部分已交换给鹏慧娉户管理、使用，并取得补偿款人民币10万元，该补偿款系由共同财产所产生的财产利益，应由丁某某、何某丙、和某甲平均分割，即人均分得该通道所产生的财产利益人民币33333元。综上，对原告和某甲请求分割该通道交换补偿款人民币10万元的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。
夫妻关系存续期间，一方或双方取得的财产为夫妻双方共同所有。原告和某甲与被告何某丙夫妻关系存续期间取得的维国用（2010）第xx号国有土地使用权，是原告和某甲与被告何某丙的夫妻共同财产。原告和某甲与被告何某丙解除婚姻关系时，未对夫妻共有财产（维国用（2010）第xx号国有土地使用权）进行分割。现原告和某甲与被告何某丙已解除婚姻关系，原告和某甲请求依法分割该土地的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。结合该土地上已建有住宅的现状，按实物方式分割会造成价值减损，不宜以实物分割的方式进行分割，为体现物尽其用、方便生活的原则，依照《婚姻法》司法解释（二）第二十条关于夫妻共同房产双方对房屋价值及归属无法达成一致协议的处理规定：“一方主张房屋所有权的，由评估机构按市场价格对房屋作出评估，取得房屋所有权的一方应当给予另一方相应的补偿”，即该土地使用权由被告何某丙所有，被告何某丙给予原告和某甲相应的补偿。补偿费结合（云）基准地（2016）（估）字第xx号土地估价报告中维国用（2010）第xx号国有土地总价为28700元的意见，被告何某丙补偿原告和某甲14350元。
综上，依据《中华人共和国物权法》第九十三条、第九十九条、第一百条，《中华人民共和国婚姻法》第十七条、第三十九条，《中华人民共和国婚姻法》司法解释（二)第二十条的规定，判决如下：
一、被告丁某某于判决生效之日起十五日内支付原告和某甲土地交换补偿款人民币33333元。
二、维国用（2010）第xx号土地由被告何某丙所有，被告何某丙于判决生效之日起十五日内补偿原告和某甲人民币14350元。
三、云南基准房地产土地评估有限公司向被告何某丙收取的土地评估费300元，由被告何某丙承担。
四、驳回原告和某甲其他诉讼请求。
五、驳回原告何某甲、和某乙的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费300元，由原告和某甲承担150元，被告丁某某、何某丙各承担75元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提出上诉，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于迪庆藏族自治州中级人民法院。
当事人均服判的，本判决即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可以在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行；当事人申请强制执行的期限为二年。
审判长 谢建安
审判员 马玉梅
审判员 张晓丹
二〇一六年五月十二日
书记员 魏志琴
附适用法律条文
《中华人民共和国物权法》
第九十三条不动产或者动产可以由两个以上单位、个人共有。共有包括按份共有和共同共有。
第九十九条共有人约定不得分割共有的不动产或者动产，以维持共有关系的，应当按照约定，但共有人有重大理由需要分割的，可以请求分割；没有约定或者约定不明确的，按份共有人可以随时请求分割，共同共有人在共有的基础丧失或者有重大理由需要分割时可以请求分割。因分割对其他共有人造成损害的，应当给予赔偿。第一百条共有人可以协商确定分割方式。达不成协议，共有的不动产或者动产可以分割并且不会因分割减损价值的，应当对实物予以分割；难以分割或者因分割会减损价值的，应当对折价或者拍卖、变卖取得的价款予以分割。共有人分割所得的不动产或者动产有瑕疵的，其他共有人应当分担损失。
《中华人民共和国婚姻法》
第十七条夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产，归夫妻共同所有：（一）工资、奖金；（二）生产、经营的收益；（三）知识产权的收益；（四）继承或赠与所得的财产，但本法第十八条第三项规定的除外；（五）其他应当归共同所有的财产。夫妻对共同所有的财产，有平等的处理权。
第三十九条离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理；协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决。夫或妻在家庭土地承包经营中享有的权益等，应当依法予以保护。
《中华人民共和国婚姻法》司法解释（二)
第二十条双方对夫妻共同财产中的房屋价值及归属无法达成协议时，人民法院按以下情形分别处理：
双方均主张房屋所有权并且同意竞价取得的，应当准许；
一方主张房屋所有权的，由评估机构按市场价格对房屋作出评估，取得房屋所有权的一方应当给予另一方相应的补偿；
双方均不主张房屋所有权的，根据当事人的申请拍卖房屋，就所取得的价款进行分割。