黑龙江省哈尔滨市平房区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）平民初字第836号
原告殷广义，住哈尔滨市平房区。
委托代理人刘金祥，黑龙江森耀律师事务所律师。
委托代理人刘彦文，黑龙江森耀律师事务所律师。
被告哈尔滨东实汽车发动机零部件制造有限公司，住所地哈尔滨市平房区。
法定代表人徐和平，该公司董事长。
委托代理人赵晓丽。
委托代理人王晶。
原告殷广义与被告哈尔滨东实汽车发动机零部件制造有限公司（以下简称东实公司）劳动争议纠纷一案，本院于2015年11月2日受理后，依法组成合议庭，于2016年1月15日公开开庭进行了审理。原告殷广义及其委托代理人刘彦文、刘金祥，被告东实公司的委托代理人赵晓丽、王晶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告殷广义诉称：殷广义于2003年9月起到东实公司从事技术工作，连续工作到2014年10月，工作时间11年2个月。殷广义在东实公司工作期间，东实公司一直未与其签订劳动合同，直至2010年9月1日，双方签订无固定期限劳动合同。在殷广义工作期间，东实公司为殷广义代扣代缴职工基本养老保险金期间，2007年至2013年期间采用多扣少缴方式，侵害殷广义合法权益。在殷广义工作期间，东实公司自2008年起就未按劳动法执行，强令殷广义常年加班加点工作，基本没有休息日、节假日，如职工请假休息或者擅自休息，均按旷工处理，加倍扣工资。殷广义加班工作期间，东实公司没有按劳动法规定的工资标准执行。2014年10月，东实公司谎称企业破产，无法为包括殷广义在内的在职职工提供劳动就业岗位，违法要求殷广义在东实公司单方出具的“终止劳动合同证明”、“企业职工解除劳动关系备案登记表”、“终止劳动合同补偿协议书”、“哈尔滨市从业人员养老保险关系（中、终止）转移单”等文书上签字，侵害了殷广义的合法权益。殷广义在东实公司连续工作11年多，且距法定退休年龄不足5年东实公司采用欺诈方式、欺骗的手段强行与殷广义解除劳动关系违反了劳动法及相关法律规定。殷广义不服哈尔滨市劳动人事争议仲裁委员会于2015年9月23日作出的哈劳人仲字[2015]第427号仲裁裁决书，现依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七第、第四十八条之规定，提起诉讼。现诉请：1、确认东实公司采用欺诈方式与殷广义解除劳动合同关系违法，解除双方劳动关系；2、判令东实公司给付赔偿金差额部分33269.50元；3、确认东实公司（2008年2月1日至2010年9月1日，共计31个月）未与殷广义签订书面劳动合同违法，并支付未签订书面劳动合同期间的双倍工资83018元；4、确认东实公司要求殷广义放弃节假日加班，剥夺殷广义带薪休假期间违法。并支付殷广义自2008年1月1日起至2014年10月30日止的加班工资合计63329.85元、法定节假日加班工资8618.40元，带薪休假工资3693.60元；5、判令东实公司按同补缴或者返还多扣缴殷广义基本养老保险金合计3885.04元；6、补发失业救济金差额19287.77元；7、赔偿殷广义自2014年10月至2016年9月期间24个月应得工资收入59112元。
被告东实公司辩称：1、关于殷广义要求法院确认东实公司采用欺诈方式解除劳动关系违法，东实公司不同意。东实公司依据公司法、劳动合同法等相关法律法规依法对企业进行了终止经营、解散清算，同时召开了职工大会，公布了补偿方案，由公司职工大会全体职工表决通过，同全体员工签订了补偿协议书，员工领取了补偿款项，不存在欺骗、欺诈解除劳动合同的情形；2、关于殷广义请求支付赔偿金差额问题。一是东实公司由于生产经营方面的问题，经济效益连年下滑，连续多年亏损，负债经营，在企业无能力继续维持下去的情况下，经研究，先后于2014年6月12日、6月20日、10月27日分别召开公司董事会、股东大会及全体职工大会进行讨论通过，于2014年10月27日宣告东实公司解散，进行清产核算，对职工全员解除劳动合同，与全体职工分别签订了解除劳动关系、支付并领取经济补偿金协议书。东实公司严格按照劳动法、劳动合同法和劳动合同法实施条例等相关法律规定对全员职工给予了经济补偿，按照职工参加工作的年限及职工离岗前12个月的平均工资支付经济补偿，补偿数额均超过了哈市的最低工资标准，得到职工的认可。职工全员领取了经济补偿金。东实公司是在负债的情况下，通过个人关系借款300万元给职工发的经济补偿金，二是殷广义已经领取了经济补偿金28324.50元，并且签字确认，不存在支付赔偿金的法定情形。此外，单位还向殷广义退回失业保险多收部分2000元；3、关于殷广义要求支付未签订书面劳动合同期间双倍工资问题。殷广义在单位工作期间，单位均同其签订了劳动合同，其此项请求没有法律依据。此外，按照劳动合同法、劳动合同法实施条例及劳动争议调解仲裁法第二十七条关于受理时效的规定，殷广义此项请求已经超过法律规定的一年受理时效期间，不应得到法律的支持；4、关于殷广义要求加班工资、法定假日加班工资、带薪年休假问题。一是根据本单位业务工作实际情况，公司实行了全员计件制，员工每天早8时上班，晚5时下班，工资不设上限，多劳多得。单位从未安排职工加班工作，包括节假日也不安排任何职工加班。二是对转制后的入职职工，均已告知其工资发放采取计件工资的支付形式和采取的办法，多年来一直是按此办法执行，已经为全体员工认可和接受。三是公司于2008年11月18日召开专题会议，专门讨论工资以计件工资形式支付问题，形成了会议纪要，对计件工资的分配方案等均作了记载和说明，后经董事长办公会议讨论通过，并向全体职工宣布后执行。此后，东实公司一直照此执行，并据此向职工支付劳动报酬。至于带薪年休假工资问题，一是单位每年都放大假，时间长达11天之多，而且是随着东安厂大假一起休的，不存在年休假及年休假工资问题，这一点，殷广义是清楚的。特别是实行的是计件工资制，也不存在年休假工资问题；5、关于殷广义要求返还养老金及由此给其造成损失问题。一是社保缴费基数依据是职工的应发工资，其基数都已经超过了最低工资标准。二是每年保险基数都有变化提高，东实公司是按照社保局的要求和基数变更进行的，而且东实公司是在单位效益十分不好和负债经营的情况下，首先保证了职工的社保缴费。没有给殷广义造成任何经济损失。且殷广义此项请求不知是如何计算，东实公司无法支持；6、关于殷广义要求补发失业救济金问题。此项工作不在东实公司管理范围之内，而且殷广义已经办理了失业金手续，并领取了失业金，单位对此无支付义务；7、关于殷广义要求赔偿自2014年10月至2016年9月期间24个月应得工资收入问题。2014年10月，东实公司已经依法解散清算，终止经营，全员解除劳动关系，停缴各项保险，殷广义已经按相关规定领取了经济补偿金，不再存在支付工资问题，同时未发生的情况也不能成为诉请的条件和依据。
原告殷广义为证明其主张的事实成立，向法庭提交如下证据并当庭举示：
证据一、仲裁裁决书。意在证明：双方之间的劳动争议经过了劳动仲裁前置程序。
经庭审质证，东实公司对证据一无异议。
证据二、企业工商档案查询单。意在证明：东实公司现处于正常生产经营状态。
经庭审质证，东实公司对证据二的真实性、合法性、关联性及对证明的问题均有异议：该证据不能证明东实公司仍在经营状态中；从该证据反映的登记状态是存续、变更日期反映的是2015年7月17日，都不能说明东实公司在经营状态；此外，现在东实公司是在清产核资过程中，不存在生产经营问题，也没有生产，代表不了东实公司的经营状态，距离现在已经四个多月了。
证据三、劳动合同、职工登记表。意在证明：1.双方于2010年9月1日签订无固定期限劳动合同；2.殷广义到东实公司参加工作时间是2003年9月1日。
经庭审质证，东实公司对证据三的真实性、合法性无异议，关联性及对证明的问题有异议，从职工登记表上看填表日期是2008年12月20日，建立劳动关系也应从2008年12月20日开始计算，且职工登记表也没有单位公章。
证据四、企业职工解除劳动关系备案登记表。意在证明：东实公司以企业破产为由，要求殷广义同意解除劳动关系；东实公司要求与殷广义解除劳动合同关系的理由是虚构的，具有欺骗性、强制性。
经庭审质证，东实公司对证据四的真实性、合法性、关联性无异议，对证明的问题有异议：关于解除原因，企业破产一项是劳动局对终止企业经营归类归到企业破产一项，该证据不存在虚构、欺骗和强制性，是真实的。
证据五、哈尔滨市从业人员养老保险关系（中、终止）转移单。意在证明：东实公司以企业破产为由与殷广义解除劳动合同关系，并在2014年11月21日将殷广义的基本养老保险关系转移。
经庭审质证，东实公司对证据五的真实性、合法性、关联性无异议，对证明的问题有异议，封存帐户的原因不是企业破产，是社保局归类归到企业破产一项，实质是企业终止经营、解散清算。
证据六、终止劳动合同补偿协议书。意在证明：东实公司以用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的法律规定，欺骗殷广义并强制与其签订有关终止劳动合同关系的各项协议。同时证明，东实公司按殷广义工作期间实领工资额标准2463元进行补偿，而不是按应发工资总额2678元标准补偿经济补偿金。
经庭审质证，东实公司对证据六的真实性、合法性、关联性无异议，对证明的问题有异议：该证据能够证明双方达成协议的真实情况，不存在欺骗和欺诈的问题，且殷广义签字确认，东实公司对该补偿协议及补偿金额进行了公示。
证据七、终止劳动合同关系证明。意在证明：东实公司单方与殷广义强制终止劳动合同，并按东实公司单方要求计算补偿。
经庭审质证，东实公司对证据七的真实性、合法性、关联性无异议，对证明的问题有异议，东实公司终止劳动关系，解散清算是依据单位生产经营状况而采取的不得已的措施，经过职工代表大会、股东会议、董事会进行表决通过，且职工参加会议签字确认，没有对职工进行强制措施，经济补偿是双方签字确认的，不是东实公司单方进行的。
证据八、中国农业银行金穗借记卡明细对帐单。意在证明：申请人在签订终止劳动合同前12个月的实领工资收入，12月平均实得工资是2463元。
经庭审质证，东实公司对证据八的真实性、合法性、关联性、证明的问题无异议。
证据九、职工基本养老保险缴费流水明细。意在证明：2008年1月1日至2014年10月缴纳基本养老保险情况，同时证明殷广义个人缴纳部分金额与东实公司缴纳部分的金额；同时证明被告没有为原告缴纳失业保险金造成原告与被告解除劳动关系后无法领取职工下岗救济金，被告一次性支付了原告补助费2000元，社保局给付了一次性生活补助金2376.23元，没有发放失业保险金。
经庭审质证，东实公司对证据九的真实性、合法性、关联性无异议，对证明的问题有异议，该证据能够证明殷广义缴纳过保险，但是殷广义现在仍欠个人应缴纳部分，共欠东实公司合计少扣3569.66元；2、社保局失业缴费流水可以证明东实公司为殷广义缴纳了失业保险金。
证据十、零件加工随件单3张、产品质量检记录。意在证明：2012年3月24日系周六，殷广义在工作期间法定节假日和法定休息日加班的事实。
经庭审质证，东实公司对证据十的真实性、合法性、关联性及对证明的问题均有异议，无法证明殷广义要证明的加班的问题，该证据也无法看出与东实公司有任何关系，且该证据无单位任何人签字盖章，只能证明东实公司产品的投入数量。东实公司计算计件工时是根据工作任务单进行核算的。
被告东实公司为证明其抗辩理由成立，向法庭提交如下证据并当庭举示：
据一、营业执照、改制方案。意在证明：被告东实公司于2003年9月1日成立。
经庭审质证，殷广义对证据一营业执照的真实性、合法性、关联性无异议，对证明的问题有异议，单独的营业执照只能证明此营业执照发证时间，不能证明企业成立时间，该企业是由于前身国有企业进行企业改制后成立有限责任公司而成立的时间，公司经营具有国有集体企业延续经营性质，同时证明东实公司在2015年2月15日通过企业年检，仍处于合法经营状态中；2、因改制方案为复印件，没有加盖来源单位档案查询公章，无法查询其内容的真实性，因此不予质证。如加盖公章，同意质证，该证据封存在市场监督管理局（原工商局档案室）内容真实性无异议，但该证据来源于东实公司企业内部单方印制，其内容没有向殷广义公示和协商，也没有殷广义作为股东行使股东权益签字认可，对殷广义不产生法律效利，属于东实公司单方法律行为。
证据二、企业名称变更核准通知书（复印件）。意在证明：企业名称变更过。
经庭审质证，殷广义对证据二的真实性、合法性、关联性无异议，对证明的问题有异议，该证据证实了东实公司的成立是由原哈尔滨英豪汽车配件制造有限公司企业改制更名产生，并非新设成立。同时证明东实公司应对更名前企业的法人行为承担责任。
证据三、公司董事会决议、公司股东大会决议、公司职工大会决议。意在证明：东实公司决定终止经营解散清算已通过并且职工大会同意表决通过。
经庭审质证，殷广义对证据三公司董事会决议的真实性、合法性、关联性、对证明的问题均有异议：1.该公司董事会决议没有标明公司董事身份和出席人员的董事身份；2.会议记要形式不能证明与会人员确认会议内容；3.装订内容没有续页，也没有续页骑缝章和骑缝认可，因此不能证明内容的完整性并得到公司董事认可和经过董事会决议。4.装订形式先出公司股东大会决议后出会议记录，会议过程头一页没有列明参会人员名单也没有会议人员签字认可，会议内容没有经过参会人员讨论发表意见，参会人员签字格式相互不统一，会议具体时间没有标明，股东会决议内容是公司终止经营解散清算成立清算组，并非是依法进入破产程序；5.东实公司的股东大会及职工大会是在掩盖会议内容欺骗殷广义的情况下，通过经心制作而成，虽然上面有部分原告及工人的签字，但是与会议内容脱节是单页制作的，尤其在职工大会决议当中签字制作成职工大会签到，这使原告及职工无法知道会议内容，因为现在原告及职工是否认当时大会讨论过公司解散清算内容，此证据正能反证东实公司欺诈蒙骗原告及职工，所有的解散清算行为都在隐蔽进行的，因此此证据的真实性、合法性请法庭不予采纳。
证据四、职工安置补偿方案、终止劳动合同补偿协议书、签收回执、经济补偿金发放表、解除劳动合同备案表。意在证明：劳动局批准集体解除劳动合同，由职工签字领取经济补偿金的事实，并经劳动局相关部门同意批准。
经庭审质证，殷广义对证据四中职工安置补偿方案的真实性、合法性、关联性、证明的问题均有异议：1.该证据没有劳动部门任何文件和公章加以确认，只能证明东实公司单方行为，没有得到劳动行政部门认可；该方案由东实公司单方制定没有经过职工代表大会表决，没有经过股东会决议予以确认，也不能证明该方案经过劳动行政部门批准认可；此方案没有经过任何审计部门的审核，不具有对东实公司当时情况的合理性及财政方面对殷广义安置的具体数字依据。2.对终止劳动合同补偿协议书真实性、合法性、关联性无异议，对证明的问题有异议：该协议是东实公司与殷广义终止劳动合同并停止殷广义劳动权利后签订的，具有强迫性，该补偿标准是东实公司单方计算核定并扣除了殷广义工资中支付社会保险部分，同时扣除了殷广义到东实公司参加工作到双方签订劳动合同期间实际工作年限应得的经济补偿计算得来的，此协议书显失公平。3.对解除劳动合同备案表真实性、合法性、关联性及证明的问题均无异议，但需要补证双方解除劳动关系的法定事由是东实公司企业破产，同时证明殷广义诉求内容和真实性。4.对经济补偿金发放表真实性、合法性、关联性无异议，对证明的问题有异议，该笔补偿金已发放给殷广义，但双方结算方式由东实公司制定，殷广义不同意将无法领取终止劳动合同补偿金，所以被迫同意。5.对签收回执真实性无异议，对合法性、关联性，对证明的问题有异议，签收时东实公司故意掩盖内容事实，强迫签字确认，同时证明终止劳动合同解除劳动关系的理由是企业破产。
证据五、哈尔滨市从业人员养老保险关系中止（终止）转移单、人员停保备案表、失业保险减员调控申报表。意在证明：社保局批准企业清算、集体办理各项保险手续。
经庭审质证，殷广义对证据五中哈尔滨市从业人员养老保险关系中止（终止）转移单的真实性、合法性、关联性无异议，对证明的问题有异议：1.无法证明东实公司待证事实，同时证实东实公司以企业破产为由向劳动部门申报和殷广义解除劳动关系；2.对人员停保备案表真实性、合法性、关联性无异议，对证明的问题有异议，证明东实公司单方强制要求与殷广义终止劳动合同关系后，停止对殷广义的养老保险缴纳义务；3.对失业保险减员调控备案表真实性、合法性无异议，对关联性及对证明的问题有异议，该证据证实东实公司与殷广义终止劳动关系是因为东实公司减员造成的，并非企业破产与全体职工解除劳动关系，双方签订的是无固定期限劳动合同，东实公司无法定事由不得终止劳动合同。
证据六、申领失业保险金人员名册。意在证明：国家社保局发放失业金情况及殷广义已经领取了失业金。
经庭审质证，殷广义对证据六的真实性、合法性、关联性无异议，对证明的问题有异议，殷广义领取失业救济金的理由是企业破产。
证据七、2008年11月8日《会议纪要》、计件工资分配方案、计件工资情况说明、各种产品定价情况表、工作任务单。意在证明：东实公司实行计件工资包括节假日及年假工资。
经庭审质证，殷广义对证据七中2008年11月8日《会议纪要》、计件工资分配方案、计件工资情况说明的真实性、合法性、关联性、证明的问题均有异议：1.该组证据是东实公司单方制作形成且与殷广义实际工作量和实际生产任务严重不符，同时证明东实公司没有给殷广义在工作时间发放法定节假日和双休日工资，也没有另行安排加班休息时间；2.对各种产品定价情况表真实性、合法性、关联性无异议，对证明的问题有异议，东实公司刻意删除了殷广义在双休日、法定节假日工作期间工作的任务单和工作量清单，该产品定价表结合工作任务清单及当日工作量可以证明东实公司要求殷广义完成的工作任务，即使是一个成熟的工人在其前三份证据说明的六小时工作时间之内根本无法完成，需要延长工作时间，保证工作生产任务。工作任务单同时反证东实公司下达工作任务，殷广义在正常的八小时工作期间根本无法完成，东实公司要求必须在当日完成工作任务否则加以重罚，殷广义不得已放弃休息时间、延长工作时间以保证完成东实公司下达的工作任务。
证据八、2013年1月13日至2014年11月12日工人（技职）人员考勤（签到簿）。意在证明：东实公司已经安排员工休年假、节假日、双休日。
经庭审质证，殷广义对证据八的真实性、合法性、关联性，对证明的问题均有异议：1.该组证据原件属于整洁性和清洁性，该组证据均是同一支笔、同一个人、同一时间完成，并非是本证据证实内容时间梯次完成；2.关于本签到簿制作和考勤人员先后发生更替，和本证据显示均为一人叫郑云竹，实际考勤人员应为王秀梅，双休日期间殷广义一直在工作加班过程中，东实公司是单方制作此签到簿，没有得到殷广义签字认可；3.从中可以证明东实公司要求殷广义在双休日和法定节假日加班，虽然东实公司进行过大放假，但此期间东实公司并没有为殷广义支付放假工资，原因是没有产生绩效工资。
证据九、社保局失业缴费明细、社保局医疗缴费明细、职工基本养老个人帐户、各种保险扣缴统计表。意在证明：东实公司各项保险没有多扣少缴，但殷广义至2014年10月30日仍欠单位各项保险3569.66元（其中养老统筹638.72元，失业1122元，医疗1808.94元）的事实。
经庭审质证，殷广义对证据九中社保局失业缴费明细、社保局医疗缴费明细、职工基本养老个人帐户的真实性、合法性、关联性均无异议，东实公司对殷广义的各项基本保险采取代扣代缴方式，但没有按法律规定的比例进行缴纳，殷广义实际应缴纳部分少于东实公司代扣代缴部分。
证据十、报纸公告、协议书。意在证明：东实公司正在解散清算过程中。
经庭审质证，殷广义对证据十的真实性无异议，对合法性、关联性及证明的问题均有异议，东实公司是国有集体企业改制为有限责任公司的性质，并由企业职工参股成为股东的公司，东实公司在处置国有和集体资产时应当与集体权力人和国家企业管理机构达成一致后进行处置，对殷广义的劳动合同解除安置应当在企业资产核算后制定并非东实公司在单方要求殷广义解除劳动合同关系后处分集体、国有资产，东实公司单方处分资产行为及处分所得应当有殷广义的参与和分配，东实公司没有在其所在地的广告电台进行公开的传播其企业销售行为是故意规避和隐瞒内幕事实，损害殷广义作为无固定期限职工、企业股东的合法权益，侵占国有集体资产的行为。从该份证据形成时间即2015年8月24日及8月26日可以证明东实公司是在不知道自己清算的财产具体的数字的情况下先用极少的资产欺骗性的安置了殷广义，再进行对集体财产的侵占。
证据十一、月份职工结算表（2013年11月到2014年10月）（复印件）。意在证明：殷广义月平均工资数额是2463元（2013年11月2512元，12月2512元，2014年1月837元，2月1997元，3月3622元，4月2695元，5月2316元，6月3352元，7月2571元，8月1183元，9月3209元，10月2746元）。东实公司计算殷广义的经济补偿金是按2013年11月至2014年10月的平均工资计算的。
经庭审质证，殷广义对证据十一的真实性、合法性、关联性无异议，对证明的问题有异议，该组证据被告方计算的是殷广义当月实领工资，并没有按殷广义应得工资计算，因此应当加上东实公司方代扣代缴的各种保险扣款为殷广义的应得工资收入。
证据十二、清算公告。意在证明：东实公司于2014年11月11日制作了清算公告，后在哈尔滨日报刊登。
经庭审质证，殷广义对证据十二的真实性、合法性、关联性及对证明的问题均有异议，该证据是东实公司单方制作的，并没有通过法定的程序及所有股东对公司资产进行核算后做出决定，因此是非法无效的。而且发布的时间是2014年11月11日，此时已经将企业员工基本全部解除合同，没有争得殷广义的意见。
证据十三、现金支付凭证。意在证明：东实公司向殷广义返还失业保险个人扣款2000元。
经庭审质证，殷广义对证据十三的真实性、合法性无异议，对关联性及对证明的问题均有异议，此款是双方解除劳动合同后在殷广义追问失业保险东实公司于2015年2月4日做出的补偿，如果属于多扣的话，应当在解除劳动合同时一并清算，同时证明东实公司没有为殷广义办理职工失业保险及解除合同后办理职工失业保险转移相关手续，造成殷广义无法领取职工失业救济金。
本院对上述证据的认证意见为：殷广义举示的证据一、证据二、证据四、证据五、证据六、证据七、证据八、证据九予以采信；证据三中劳动合同予以采信，职工登记表没有公章不予采信，证据十无公章，不予采信。东实公司举示的证据一、证据二予以采信；证据三中东实公司董事会会议决议及股东会决议，与本案无关，不予采信，对证据三中东实公司职工大会决议予以采信；证据四、证据五、证据六、证据七、证据八、证据九、证据十一、证据十二、证据十三予以采信。
经本院审理查明：东实公司原系哈尔滨市微型车发动机配件总厂下属企业，于2003年9月参加所属企业改制，改制后企业名称为哈尔滨市英豪汽车配件制造厂，于2009年5月4日更名为现名称哈尔滨东实汽车发动机零部件制造有限公司。
殷广义主张其入职东实公司的时间为2003年9月。2010年9月1日，殷广义与东实公司签订无固定期限的书面劳动合同。2014年6月12日，东实公司以公司终止经营、解散清算为内容召开董事会会议、股东会，殷广义作为股东参加了股东会并在签到簿上签字。2014年10月30日，东实公司就终止经营、解散清算、职工安置补偿召开职工大会，殷广义参加了该次会议并在签到簿上签字确认。2014年10月28日，双方签订《终止劳动合同补偿协议书》，该《终止劳动合同补偿协议书》载明：双方于2003年9月1日签订的劳动合同于2014年10月30日到期届满（终止条件出现），东实公司根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定“有下列情形之一的，劳动合同终止：用人单位被吊销营业执照、责任关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的”，协商终止劳动合同……东实公司向殷广义支付终止劳动合同经济补偿金28324.50元。双方于2014年11月办理了解除劳动关系备案登记手续及社会保险转移手续，《企业职工解除劳动关系备案登记表》载明解除原因为“企业破产”，东实公司称制式表格如上记载的原因系根据行政部门的归类要求而书写。东实公司明确双方解除劳动合同的原因是企业终止经营，并称自2014年10月与殷广义等人解除劳动合同后，未再生产。殷广义认为东实公司与其签订终止劳动合同协议等相关内容时，存在欺诈、胁迫等违背真实意思表示的情形，故而主张违法解除劳动合同的赔偿金，其未能举示证据证明其上述主张。2015年2月4日东实公司向殷广义返还失业保险个人扣款2000元。
东实公司实行计件工资制。殷广义称其在2008年1月1日至2009年1月1日期间每月休息两天，休息日加班；2009年1月至2010年1月1日期间中“大干100天”期间（殷广义未指明具体日期）从未休息，每日延时加班5.71小时，休息日亦加班，其余时间每月休息两天，休息日加班；2010年1月至2011年10月每月休息两天，休息日加班；2011年11月至12月休息日加班9天；2012年休息日加班77天；2013年休息日加班29天；2014年1月至10月休息日加班53天；2008年至2014年期间法定节假日年均加班5天。殷广义未举示证据证实其主张的上述加班事实。东实公司对殷广义加班的事实不予认可，并称其休息日、法定假日不安排工作任务，而出现职工在休息日上班的情形，系其个人为了完成日常工作任务而自行安排。殷广义称其从未享受过带薪年休假，故而主张2009年至2014年未休年休假工资报酬；东实公司称殷广义每年享受11天的假期，东实公司未能提供证据证实殷广义休假情况。殷广义2014年1月至10月期间平均应发工资数额为2678元/月。
殷广义于2015年7月13日向哈尔滨市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：一、认定东实公司因违法解除劳动合同，支付赔偿金差额部分33269.50元；二、支付2008年2月1日至2010年9月1日期间未签订书面劳动合同的双倍工资83018元；三、支付2008年1月1日至2014年10月30日止的加班工资63329.85元，法定节假日加班工资8618.40元，带薪休假工资3693.60元；四、补发失业救济金19287.77元。东实公司反仲裁请求殷广义支付东实公司为其垫付的社会保险费共计3569元。哈尔滨市劳动人事争议仲裁委员会于2015年9月23日作出〔2015〕第427号仲裁裁决书，裁决东实公司支付殷广义2014年度未休年休假工资报酬1970.17元；驳回殷广义的其他仲裁请求；驳回东实公司的反申请仲裁请求。殷广义不服该仲裁裁决，诉至本院。
另查明，东实公司为殷广义缴纳各项社会保险费至2014年11月，该期间无欠费。殷广义的第五项诉讼请求指的是东实公司在缴费期间代扣基本养老保险费多而未如数上缴至社会保险部门，因而要求补缴或者返还多扣缴部分。
本院认为：关于殷广义主张东实公司以欺诈方式与其解除劳动关系是否成立的问题。殷广义具有股东和职工的双重身份，东实公司破产、清算、解散等程序是否合法，适用公司法，不属于本案审理的范围；作为职工，与东实公司解除劳动关系等适用劳动法等相关法律。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条规定“劳动者与用人单位就解除或者终止劳动合同办理相关手续、支付工资报酬、加班费、经济补偿或者赔偿金等达成的协议，不违反法律、行政法规的强制性规定，且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形的，应当认定有效”。殷广义主张东实公司以欺诈方式解除双方的劳动合同，但其未举示证据予以证实，故该诉讼主张不成立，本院不予采纳；双方签订的《终止劳动合同补偿协议书》应当认定合法有效。因双方已经依法终止了劳动关系并领取经济补偿金，故其提出的依法终止双方劳动关系、支付违法解除劳动合同赔偿金差额部分的诉讼请求，无事实根据及法律依据，本院不予支持。
关于殷广义主张东实公司自2008年2月1日至2010年9月1日期间未与其签订书面劳动合同违法，应支付未签订书面劳动合同期间的双倍工资的问题。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、第七条之规定，用人单位满一年未与劳动者签订劳动合同的双倍工资赔偿最多为11个月的工资，一年后不再双罚。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年”。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害时起计算。殷广义在2008年2月1日即知道东实公司未与其签订书面劳动合同进而知道其权利被侵害，但并未在法律规定的一年仲裁时效期间内申请仲裁，其在2015年7月13日申请仲裁已超过《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定的一年受理时效。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条之规定“对确已超过仲裁申请期限，有无不可抗力或者其他正当理由的，依法驳回其诉讼请求”。因殷广义的该项诉请已经超过仲裁申请期限，且未举证证实其因不可抗力或其他正当理由导致仲裁时效中止或中断的情形，故本院不予支持其该项诉讼请求。
关于殷广义请求确认东实公司违法要求其放弃节假日加班，剥夺带薪休假期间违法，并支付加班工资、法定节假日加班工资是否应予支持的问题。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”。殷广义主张休息日、法定节假日加班事实存在，其应当提供证据予以证实。东实公司实行计件工资制度，殷广义按其实际完成的数量获得工资；殷广义未举示证据证明其有超出定额之外的工作任务，且东实公司对殷广义加班的事实不予认可。故因殷广义未举示充分有效的证据证明其在定额外有加班的事实，故本院对其主张加班工资的诉讼请求不予支持。
关于殷广义主张2008年至2014年带薪年休假工资是否应予支持的问题。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条及《职工带薪年休假条例》（国务院令第514号）第三条、第四条之规定，对于用人单位来说，未休年假工资是一种惩罚性质的赔偿，是对用人单位应安排劳动者休年假而未安排的一种惩罚。因此，年休假工资不应是普通意义上的劳动报酬，应受一般时效的限制，即一年时效的限制。殷广义主张东实公司支付2008年至2013年度带薪年休假工资报酬已经超过申请仲裁的法定时效期间；依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条之规定“对确已超过仲裁申请期限，又无不可抗力或者其他正当理由的，依法驳回其诉讼请求”。因殷广义的该项部分诉请已经超过仲裁申请期限，且未举证证实其因不可抗力或其他正当理由导致仲裁时效中止或中断的情形，故本院对其2008年至2013年度带薪年休假工资的诉讼请求不予支持。关于2014年度带薪年休假工资。双方劳动关系于2014年10月终止，东实公司未能举示证据证实殷广义已休2014年度年休假，故依法应当支付殷广义2014年度未休年休假的工资报酬。《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满20年的，年休假15天。依据《企业职工带薪年休假条例实施办法》第十一条、第十二条之规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月平均工资除以计薪天数（21.75天）进行折算；用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足一整天的部分不支付未休年休假工资报酬；折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）职工本人全年应当享受的年休假天数－当年度已安排年休假天数。殷广义工作已满20年，其应享受年休假15天；因双方劳动关系于2014年10月27日终止，殷广义依法应当享受2014年度未休年休假12天；殷广义2014年1月至10月的平均应发工资为2678元，故东实公司应支付殷广义2014年带薪年休假工资为2955元[（2678元÷21.75天）12天2]。
关于殷广义主张东实公司补缴或者返还多扣缴基本养老保险金、主张补发失业救济金的问题。本院认为，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条及《中华人民共和国社会保险法》第八十六条之规定，东实公司已经为殷广义办理了社会保险登记并缴纳了双方劳动关系存续期间的社会保险费，殷广义因东实公司未足额缴纳基本养老保险费而要求补缴或者返还多扣缴部分及其诉讼主张及补发失业救济金的问题属于社会保险缴费基数问题，社会保险费用的征缴的数额是否符合规定属于社保经办机构的职责，用人单位如未按规定为劳动者缴纳社会保险金，社保经办机构可依法强制征缴。劳动者仅仅是享受期待权利的受益人，而非征缴关系中的实际权利主体，劳动者和用人单位之间并不因此而形成债的关系。对于用人单位未缴或少缴社会保险的，劳动者可以通过行政途径，申请社会保险经办机构核定具体的缴费项目、缴费标准和缴费比例等，并强制征缴。因此，社会保险的缴费争议不属于人民法院的受案范围，本院不予处理。
关于殷广义主张东实公司赔偿2014年10月至2016年9月期间的应得工资问题。本院认为，东实公司与殷广义已经于2014年10月解除劳动关系，殷广义不再提供劳务，东实公司亦没有给付工资的义务，殷广义此项诉请没有法律及事实依据。且殷广义在仲裁阶段未提出此项请求，在本案诉讼阶段提出，超出了仲裁审理的范围，故本院对殷广义的该项诉请不予审理。
综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，《中华人民共和国社会保险法》第八十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、第七条，《职工带薪年休假条例》第三条，《工资支付暂行规定》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告哈尔滨东实汽车发动机零部件制造有限公司于本判决生效之日起七日内给付原告殷广义2014年带薪年休假工资2955元；
驳回原告殷广义的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元（原告预交），由被告哈尔滨东实汽车发动机零部件制造有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省哈尔滨市中级人民法院。
审 判 长 刘恩君
代理审判员 冀宇慧
代理审判员 蒋丹凤
二〇一六年六月二十一日
书 记 员 李 萌