广东省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤刑终147号
原公诉机关广东省湛江市人民检察院。
上诉人（原审被告人）肖伟君，男，1982年4月26日出生于广东省陆丰市，小学文化，经商，户籍地陆丰市。因本案于2015年7月23日被拘传，因吸食毒品于同年7月24日被行政拘留十五日，因涉嫌犯运输毒品罪于同年8月7日被刑事拘留，同年9月9日被逮捕。现羁押于广东省徐闻县看守所。
上诉人（原审被告人）吴如战，男，1979年1月2日出生于广西壮族自治区三江侗族自治县，侗族，初中文化，经商，户籍地三江侗族自治县。因本案于2015年7月23日被拘传，因吸食毒品于同年7月24日被行政拘留十五日，因涉嫌犯运输毒品罪于同年8月7日被刑事拘留，同年9月9日被逮捕。现羁押于广东省徐闻县看守所。
广东省湛江市中级人民法院审理广东省湛江市人民检察院指控原审被告人肖伟君、吴如战犯运输毒品罪一案，于2016年12月22日作出（2016）粤08刑初43号刑事判决。原审被告人肖伟君、吴如战均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，被告人肖伟君、吴如战经合谋后共同出资购买毒品甲基苯丙胺进行吸食。2015年7月22日20时许，被告人肖伟君、吴如战携带购买的甲基苯丙胺，轮流驾驶小汽车搭载邓某某从东莞市塘厦镇出发前往海南省海口市。次日凌晨，肖伟君等人开车途经徐闻县海安镇新港码头过海车辆小车通道检查站时被民警截获，民警当场从吴如战的身上扣押甲基苯丙胺9.81克；从小汽车驾驶员座位坐垫后缴获甲基苯丙胺860.78克，含量为42.4％。
原判认定以上事实，有相关书证、物证、证人证言、现场勘查笔录、鉴定意见、被告人供述等证据。
原判认为，被告人肖伟君、吴如战违反国家对毒品的管理规定，非法运输毒品，数量大，其行为均已构成运输毒品罪。肖伟君能如实供述自己罪行，依法可从轻处罚。根据肖伟君、吴如战犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第二十五条第一款、第五十九条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决：（一）被告人肖伟君犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币五万元（随案扣押被告人肖伟君的人民币39.5元在判决生效执行时予以扣除）。（二）被告人吴如战犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币五万元（随案扣押被告人吴如战的人民币141元在判决生效执行时予以扣除）。（三）本案查获的毒品予以没收、销毁；扣押被告人的手机2台予以没收，上缴国库。
原审被告人肖伟君上诉提出，他购买的冰毒是用于自己吸食的，既没卖给谁，也没运输给谁，原审判决量刑过重，请求二审法院从轻判处。
原审被告人吴如战上诉提出，他并不明知车上藏有毒品，也没有运输毒品的故意，虽然他确实让肖伟君购买毒品供自己吸食，但肖伟君在购买到毒品后并没有告诉他，肖伟君到底买了多少，价钱是多少，放在哪里，他对此一无所知，他只应对自己身上被缴获的少量毒品承担法律责任；原审判决认定他构成运输毒品罪属适用法律错误，请求二审法院查明事实，正确适用法律，给他一个公平、公正的判决。
经审理查明，上诉人肖伟君、吴如战经预谋共同出资购买毒品甲基苯丙胺（冰毒）进行吸食。2015年7月18日下午，肖伟君到广东省陆丰市向一名叫“阿某”的男子购买甲基苯丙胺后，将甲基苯丙胺藏匿在其驾驶的车号牌为粤Ｂ×××××的本田小汽车驾驶员座位坐垫后带回东莞市塘厦镇。同月22日20时许，肖伟君、吴如战携带购买的甲基苯丙胺，轮流驾驶本田小汽车搭载邓某从东莞市塘厦镇前往海南省海口市。次日凌晨，肖伟君、吴如战等人驾车途经徐闻县海安镇新港码头过海车辆小车通道检查站时被公安人员拦截，公安人员当场从吴如战身上查获甲基苯丙胺2小包，共重9.81克；从车号牌为粤Ｂ×××××的本田小汽车驾驶员座位坐垫后缴获甲基苯丙胺3包，共重860.78克，甲基苯丙胺含量为42.4％。
上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据证实：
1.公安机关出具的归案情况说明、破案过程说明材料证实：2015年7月22日晚上20时许，肖伟君、吴如战驾驶车牌号为粤Ｂ×××××小汽车从东莞市塘厦镇龙林高速田心入口往海南省海口市。23日凌晨，他们驾车途经徐闻县海安镇新港码头过海车辆小车通道，购买好船票驾进港区，徐闻县毒品检查站公安人员在例行安全检查时，发现车上藏匿冰毒2包，经现场称重876克。公安人员遂将肖伟君、吴如战抓获。
2.现场勘验笔录、搜查笔录、扣押清单证实：案发现场位于徐闻县海安镇新港码头，车牌号为粤Ｂ×××××小汽车停在该处过海车辆小车通道处，公安人员在该小汽车司机座位后皮坐垫后面发现红、黄、黑相交方格小布包，包内有2包用银色包装透明胶纸袋包住的冰毒；在驾驶室旁的车门发现一个钱包，钱包里有银行卡7张，肖伟君居民身份证2张；车后架子上发现一个小提包，包里有一张过海船票；在肖伟君左裤袋里发现现金14.5元，打火机2个，右前裤袋里有1部苹果牌手机；在吴如战手里发现1部苹果牌手机，1张单据，放卡片小包1个，包内有吴如战的驾驶证1张，加油卡1张，银行卡7张，住房卡1张，在吴如战牛仔裤前左裤袋里有“粤Ｂ×××××”的行驶证1张，现金63元，左后裤袋有现金78元，过海人票及保险票各1张，右前裤袋发现芙蓉王香烟盒，盒内有用透明胶纸包住的冰毒、麻果各1小包，透明胶纸袋包住的银纸1小包。经检查，公安机关共扣押肖伟君手机1部（号码为136××××5588）、身份证2张、驾驶证1本、石化加油卡1张、人民币39.5元、银行卡7张、冰毒480克；扣押吴如战手机1部（号码为139××××9986）、粤Ｂ×××××本田雅阁小汽车1辆、行驶证1本、驾驶证1本、身份证1张、石化加油卡1张、银行卡7张、人民币141元、海安至海口船票2张、货物滚装运单1张、保险定额发票1张、冰毒及麻果各1小包重为10克、冰重1大包重400克。
3.湛江市公安司法鉴定中心粤湛公（司）鉴（化）字（2015）1292号毒品检验鉴定报告、粤湛公（司）鉴（化）字（2015）01030号理化检验报告证实：送检检材1净重860.78克，检材2净重9.81克，均检出甲基苯丙胺成分，其中860.78克的含量为42.4％。
4.现场检测报告书证实：2015年7月23日，上诉人肖伟君、吴如战的尿液经甲基胺非他明筛选检测，结果均呈阳性。
5.人身安全检查笔录证实：侦查人员对上诉人肖伟君、吴如战的人身进行检查，未发现其体表有伤痕。
6.行政处罚决定书证实：上诉人吴如战、肖伟君因吸食毒品于2015年7月24日被徐闻县公安局处以行政拘留15天。
7.住宿登记本证实：上诉人肖伟君以其哥哥的名义登记入住过东莞雅都宾馆415房。
8.上诉人肖伟君、吴如战的常住人口信息表证实肖伟君、吴如战的身份情况。
9.证人邓某的证言：我经刘某介绍，跟随肖伟君、吴如战的车准备去海口。2015年7月20日，我在揭阳与肖伟君、吴如战在揭阳汽车站附近租房休息。次日凌晨5时许，我与肖伟君、吴如战驾车到东莞，在东莞租宾馆停留一天一夜。在东莞一宾馆415房内，我看见吴如战从口袋内拿出毒品与肖伟君吸食。7月22日20时许，我与肖伟君、吴如战驾车去海口，在到达海安港的车辆售票处时，民警在车的驾驶员座位后面袋里发现有毒品。我不知道毒品是谁的。
辨认笔录证实，经对混杂照片进行辨认，邓某辨认出肖伟君、吴如战。
10．上诉人肖伟君在侦查阶段稳定供述（第一次供述附有同步录音录像）：2015年7月16、17日，我与吴如战及三名女孩子驾驶粤Ｂ×××××小车到汕尾市海丰县7天酒店住了一个晚上，在房间里，我与吴如战商量去购买甲基苯丙胺（冰毒），吴如战同意。之后，我打电话给一个叫“阿某”的人，“阿某”说20元一克。我问吴如战要多少克，吴如战说要400克，我自己要450克。我再次打电话给“阿某”说要850克，分成两包，一包400克、一包450克，现在钱不够，现有11000元，欠6000元，“阿某”同意。第二天，我们五人驾车去陆丰县找“阿某”购买甲基苯丙胺。到了陆丰县后，我自己一人驾驶粤Ｂ×××××小车到城北加油附近将11000元交给“阿某”，“阿某”叫我找一个偏僻的地方后再打电话给他，他叫人将甲基苯丙胺交给我。我到当地7天酒店门口附近小巷，我再次打电话给“阿某”，10多分钟后，一名20多岁的男青年驾驶一辆摩托车来将甲基苯丙胺交给我，我拉开拉链确认甲基苯丙胺后，我将甲基苯丙胺藏放在粤Ｂ×××××小车驾驶员位置座垫后面，两包甲基苯丙胺都是装在透明塑料袋里然后用锡纸包着再用一个蛇皮状的雨衣袋装着。买完甲基苯丙胺后，我和吴如战等五人开车回东莞。毒资11000元是我的，吴如战还没有将8000元毒资交给我，我以前欠吴如战4000元。吴如战知道我将甲基苯丙胺放在粤Ｂ×××××小车驾驶员位置座垫后面。甲基苯丙胺买回后，我和吴如战等五人开车回东莞。甲基苯丙胺一直放在粤Ｂ×××××小车上。我有个朋友叫刘某在海南，他叫我帮忙带邓某去海南。2015年7月20日，我和吴如战一起去接邓某，然后我们回到东莞住了一天。22日20时许，我和吴如战、邓某驾驶粤Ｂ×××××小车从东莞塘厦镇龙林高速田心入口出发，于7月23日凌晨3时许来到徐闻县海安镇新港进港小车通道售票窗口处时，民警对粤Ｂ×××××小车及我的人身进行检查，从车驾驶员座位靠背垫和靠背之间的雨衣袋里发现两包和一包同样包装袋的少许甲基苯丙胺。邓某是不知道车上有毒品的。
辨认笔录证实，经对混杂照片进行辨认，肖伟君辨认出吴如战。
肖伟君对粤Ｂ×××××小汽车于2015年7月18日至7月23日的行车轨迹的截图进行指认。
肖伟君对其向“阿某”支付11000元毒资及其接到“阿某”所交付毒品的地点进行指认。
肖伟君对其与吴如战、邓某于2015年7月20日至21日租住的广东省东莞市塘厦镇花园街雅都酒店进行指认。
11.上诉人吴如战在侦查阶段的供述（第一次供述附有同步录音录像）：我和肖伟君是十多年的朋友了，我在东莞市樟木头做生意时认识他的。我朋友罗某宁借了我93000元，他没有钱还给我，就把粤Ｂ×××××小车是抵押给我用，本来他同意将车过户给我，但深圳限牌，当时我在广西老家，等我知道回来到深圳时，已经上不了牌了，还有就是罗某某这辆车的登记证不见了，所以这辆车现在过不了户给我。2015年7月23日凌晨3时许，我与肖伟君、邓某三人开车准备从徐闻县海安港过去海南海口市，当我们到达海安新港的车辆售票处时，有三、四名民警过来围着我们的车进行检查，发现车上的布袋中装毒品，将我们抓获。粤Ｂ×××××小车上被搜获的甲基苯丙胺是肖伟君放在车上的，这些甲基苯丙胺是属于我与肖伟君的。民警还从我右裤袋内搜出用芙蓉王香烟盒（内有白色纸巾包着的透明胶纸包装）包裹着的1包甲基苯丙胺、1包“麻果”，左边裤袋内搜出行驶证1本、现金141元，手上有苹果手机1部、卡包1个（内有本人驾驶证、身份证1张、加油卡1张、银行卡7张）、还有一部苹果6金色外壳手机，以上物品已被扣押。民警当场称重，甲基苯丙胺共净重约876克。这些甲基苯丙胺是我叫肖伟君帮忙买来共同吸食的。7月10日左右，我和肖伟君说我吸食的甲基苯丙胺快没有了，叫他帮忙购买。这一次因为肖伟君和我打牌赌博欠我二、三千元，于是我叫他帮我购买甲基苯丙胺。我没有说具体购买多少甲基苯丙胺，我说如果有就买多点，因为我要过去海南考察市场，过去那边的话，人生地不熟，怕购买不到，就叫他帮我多买一点。2015年7月初，肖伟君向我借钱打牌赌博，我当时借了8000元给他，这次叫他帮购买毒品，实际上我并没有给过现金他购买甲基苯丙胺，意思就是他拿钱先帮我购买甲基苯丙胺后，实际多少钱再根据他欠我多少钱按他帮我购买甲基苯丙胺的实际价钱多还少补来顶债。7月20日，肖伟君打电话叫我去揭阳接邓某，当天晚上，我和肖伟君、邓某在揭阳一家公寓住宿，第二天，我们三人从揭阳开车返回东莞。22日5时许，肖伟君打电话给我说邓某急着去海南，问我方不方便开车送他和邓某一起去，我问他是否购买到甲基苯丙胺，他说购买到了，我开车去到肖伟君和邓某住的东莞塘厦雅都公寓415号房接他们。起车时，我问肖伟君甲基苯丙胺放在那里，肖伟君用手指了指我所驾驶的座位与座位套之间的夹层说在那里，我用手摸了摸座位与座位套之间的夹层，摸到袋子装有硬梆梆的东西就知道有甲基苯丙胺在里面了，就一起开车往海南方向走了，肖伟君当时也没有说购买多少钱甲基苯丙胺给我。我和肖伟君经常一起吸食甲基苯丙胺，经常是我帮他买，他帮我买，肖伟君不会骗我的。在东莞市房江镇高速服务区加油时，我在汽车上从肖伟君藏匿在座位套里面的两包甲基苯丙胺当中的一包里面拿了一点用透明塑料小袋装起来放在身上，也就是在徐闻县海安新港被公安从身上搜出来的两小袋当中多一点那一袋。肖伟君是什么时候去购买的甲基苯丙胺我不知道，因为他说开我车拿键盘回家，他开车回来后，甲基苯丙胺放在司机座套的夹层，因为我开车去的时候还没有甲基苯丙胺，回来我问他，他说放在那里，应该是他去放键盘回家这过程就购买到了，所以说他去向谁购买的我不知道，当时我不在场。
我是从2009年10月1日开始吸食毒品甲基苯丙胺，我每天大概吸食10次左右，每次大概差不多1克。2015年7月22日下午18时许，我在东莞市塘厦雅都公寓415号房吸食甲基苯丙胺，只有我自己吸食，肖伟君当时出去了。我吸食毒品的毒资是我经营宾馆所得及经营烧烤档经营所得。
辨认笔录证实，经对混杂照片进行辨认，吴如战辨认出肖伟君。
吴如战对其驾驶粤Ｂ×××××小车于2015年7月22日从东莞到海口的行车轨迹进行指认。
关于上诉人肖伟君、吴如战提出的上诉理由，经查，上诉人肖伟君归案后稳定供述粤Ｂ×××××小汽车上携带的毒品是他与吴如战共同出资购买用于吸食的，并且吴如战知道车上有毒品。上诉人吴如战归案后曾供述他知道车上有毒品，这些毒品是他和肖伟君的，他还从肖伟君购得的毒品里拿出来一点放在身上。由此可见，吴如战对肖伟君已经购买了供其二人吸食的毒品及毒品被肖伟君放置在粤Ｂ×××××小汽车上的事实主观上是明知的，客观上，吴如战与肖伟君也实施了共同运输毒品的行为，其二人携带购买的毒品驾驶小汽车从东莞市前往海口市途中被公安人员人赃并获。根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的规定，吸毒者在运输毒品过程中被查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到较大以上的，以运输毒品罪定罪处罚。因此，吴如战和肖伟君的行为均已构成运输毒品罪。吴如战提出的原审判决认定其犯运输毒品罪适用法律错误的上诉理由不能成立。肖伟君、吴如战运输毒品甲基苯丙胺的数量大，原审判决根据其二人犯罪的性质、情节及对社会的危害程度，对其依法定罪处罚，定性、量刑并无不当。肖伟君、吴如战在其没有法定减轻处罚情节的情况下，上诉要求再从轻处罚，缺乏事实和法律依据。
本院认为，上诉人肖伟君、吴如战违反国家法律规定，非法运输毒品甲基苯丙胺，其行为均已构成运输毒品罪。肖伟君、吴如战共同运输的毒品数量大，犯罪情节严重，依法应予惩处。肖伟君归案后认罪态度好，依法可从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。肖伟君、吴如战的上诉理由经查不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 时 磊
审判员 罗 桦
审判员 李欣荣
二〇一七年三月一日
书记员 林若乔
附相关的法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。