湖南省永州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘11民终189号
上诉人（原审原告）：郭怀安。
委托诉讼代理人：廖明详（系郭怀安的舅舅）。
委托诉讼代理人：彭镜源。
被上诉人（原审被告）：祁阳县人民政府。
法定代表人：金彪。
委托诉讼代理人：李娟。
委托诉讼代理人：邓建国。
被上诉人（原审被告）：杨柳。
委托诉讼代理人：陈科文。
被上诉人（原审被告）：陈琳。
委托诉讼代理人：陈科文。
上诉人郭怀安因与被上诉人祁阳县人民政府、杨柳、陈琳拍卖合同纠纷一案，不服湖南省祁阳县人民法院（2016）湘1121民初1875号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月23日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人郭怀安的委托诉讼代理人廖明祥、彭镜源，被上诉人祁阳县人民政府的委托诉讼代理人李娟、邓建国，被上诉人杨柳、陈琳的委托诉讼代理人陈科文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
郭怀安上诉请求：撤销一审判决，将本案发回重审或依法改判。事实和理由：一、一审判决认定事实错误。郭怀安虽未与祁阳县人民政府签订《祁阳县湘江干流河道砂卵石开采权、经营权出让合同》，但该合同的样本在拍卖公告和拍卖资料中进行了公示，可视为祁阳县人民政府的要约行为。郭怀安在签订拍卖成交确认书后，在对项目进行实地考察中发现出让合同如果一旦签订有可能很难得到履行的情况下，有权要求祁阳县人民政府履行自己承诺的义务或承诺履行自己的义务，即修建上砂码头。我国合同法第68条明确规定：“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行……（四）有丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形。”因祁阳县人民政府既不协调处理，又不出面安排修建码头的行为，有可能致使合同无法履行，郭怀安有权拒签《祁阳县湘江干流河道砂卵石开采权、经营权出让合同》，有权中止拍卖合同的履行，并有权要求对方承担违约责任。二、一审法院程序违法，应依法发回重审。本案另外四名一审原告赵桂成、陈田生、邓传华、谭云秀在收到一审法院驳回起诉的裁定书后，已依法提起了上诉，且该案正在二审审理过程中，尚未发生法律效力。事实上郭怀安与赵桂成、陈田生、邓传华、谭云秀一直是联合竞买行为，虽然赵桂成、陈田生、邓传华、谭云秀没有在竞买登记表、竞买资格确认书和拍卖成交确认书上签字，但从湖南华诚拍卖有限公司出具的收据可以看出，竞买保证金是郭怀安、赵桂成、陈田生、邓传华、谭云秀的联合竞买资金，该五人是联合竞买行为。一审法院裁定驳回赵桂成、陈田生、邓传华、谭云秀的起诉，明显违反了《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条规定。
祁阳县人民政府辩称，该政府在本案中没有任何违约行为，一审判决认定事实清楚，程序合法，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
杨柳、陈琳辩称，湖南华诚拍卖有限公司的拍卖行为合法、合规，一审判决认定事实清楚，程序合法，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
郭怀安向一审法院起诉请求：1、解除双方签订的拍卖成交确认书，责令祁阳县人民政府、杨柳、陈琳分别返还取得的竞拍保证金400万元、拍卖佣金60万元。2、确认祁阳县人民政府违约，赔偿损失563,947.21元；3、本案诉讼费用由祁阳县人民政府、杨柳、陈琳承担。
一审法院认定事实：湖南华诚拍卖有限公司受祁阳县人民政府委托，公开拍卖祁阳县湘江河道八个标段砂卵石开采权、经营权事宜。郭怀安个人于2013年10月23日向原华诚拍卖公司进行了竞买资格确认和竞买登记，并按规定于2013年10月25日交纳竞买保证金400万元。2013年10月25日郭怀安以3900万元的竞价拍得茅洲3标段砂卵石开采权、经营权，当天郭怀安与祁阳县人民政府及湖南华诚拍卖有限公司签订了《拍卖成交确认书》。该确认书约定，拍卖成交价款分三期支付，第一期缴款金额为成交价款的50%，并在签订成交确认书后的7个工作日内付清；买受人应在缴清第一期成交价款后5个工作日内与委托人签订祁阳县湘江河道砂卵石开采权、经营权出让合同；买受人未按约定支付成交价款和拍卖佣金的，即构成违约，其所交全部竞买保证金及之前已交价款作为违约金而不予返还。郭怀安竞得该标段后并没有按成交确认书约定的时间缴纳第一期成交价款，没有与祁阳县人民政府签订祁阳县湘江河道砂卵石开采权、经营权出让合同，郭怀安自拍得该标段至今没有在该标段进行砂卵石开采。2014年6月10日郭怀安被祁阳县公安局行政拘留，同年6月18日被祁阳县公安局刑事拘留，后因犯罪被判刑，现在监狱服刑。湖南华诚拍卖有限公司于2016年1月6日注销，注销前的股东是杨柳、陈琳。
一审法院认为，郭怀安与祁阳县人民政府及湖南华诚拍卖有限公司签订的《拍卖成交确认书》，系三方真实意思表示，该确认书合法有效。郭怀安以湘祁电站开闸放水，祁阳县人民政府不协调修建上砂码头为由诉请解除《拍卖成交确认书》及返还拍卖时交纳的的竞买保证金、佣金及损失。庭审时郭怀安提供的证据不能充分证实祁阳县人民政府在郭怀安中标后的第三天开闸放水，不协助郭怀安处理村民阻工。同时《拍卖成交确认书》并未约定湘祁电站开闸放水及祁阳县人民政府协调郭怀安修建上砂码头的事项。祁阳县人民政府协调郭怀安修建上砂码头事项在《祁阳县湘江干流河道砂卵石开采权、经营权出让合同》中有约定，但这个合同双方至今未签订，不能证实祁阳县人民政府存在违约的事实。郭怀安未提供本次拍卖祁阳县人民政府及湖南华诚拍卖有限公司违约的事实。因此郭怀安要求解除与祁阳县人民政府及湖南华诚拍卖有限公司签订的《拍卖成交确认书》，要求祁阳县人民政府及湖南华诚拍卖有限公司退还收取的竞买保证金400万元、拍卖佣金60万元及祁阳县人民政府赔偿损失563,947.21元的主张，均不予支持。杨柳、陈琳辩称本案超过诉讼时效，本案虽是一起拍卖合同纠纷，但《拍卖成交确认书》约定郭怀安第三期缴款日期是在2015年10月30日前，郭怀安于2016年7月26日起诉，并未超过诉讼时效。杨柳、陈琳辩称湖南华诚拍卖有限公司已依法注销，作为其股东不应列为本案被告。湖南华诚拍卖有限公司虽已注销，且注销时在报纸上进行了公司注销公告，但未有直接通知债权债务人的相关通知，且在其公司清算报告中也明确规定，如有遗留的债权债务问题，由各股东按认缴的出资及出资比例承担，杨柳、陈琳作为湖南华诚拍卖有限公司股东，列为本案被告是正确的。据此。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、《中华人民共和国拍卖法》第四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回郭怀安所诉的各项诉讼请求。案件受理费47,941元，由郭怀安负担。
本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据。
一审法院查明的案件事实属实，本院予以确认。本院另查明，郭怀安在签订《拍卖成交确认书》后向湖南华诚拍卖有限公司支付了60万元拍卖佣金。
本院认为，本案系拍卖合同纠纷，当事人二审争议的焦点为：祁阳县人民政府是否存在违约行为，应否解除郭怀安与祁阳县人民政府、湖南华诚拍卖有限公司于2013年10月25日签订的《拍卖成交确认书》，及祁阳县人民政府、杨柳、陈琳应否分别将竞买保证金400万元、拍卖佣金60万元返还郭怀安。
郭怀安上诉主张祁阳县人民政府未协调修建上砂码头的事项，存在违约行为。《祁阳县湘江干流河道砂卵石开采权、经营权出让合同（样本）》第十六条约定：“出让人祁阳县人民政府负责租好上砂码头用地和负责协助出让人郭怀安搞好上砂码头建设中的矛盾协调工作，如受让人不需要出让人负责租地建上砂码头，则出让人补助受让人10万元用于码头建设。”根据该条约定，郭怀安如认为自己租地修建上砂码头存在困难，其完全可以在签订《祁阳县湘江干流河道砂卵石开采权、经营权出让合同》后要求祁阳县人民政府为其租好上砂码头用地，该问题并非难以解决。然而，签订《拍卖成交确认书》至郭怀安起诉时已经过二年之久，郭怀安仍未缴清第一期拍卖成交价款，更未与祁阳县人民政府签订《祁阳县湘江干流河道砂卵石开采权、经营权出让合同》，对履行《拍卖成交确认书》采取消极态度。此外，根据《拍卖成交确认书》的约定，郭怀安负有先缴清第一期拍卖成交价款的义务，而非祁阳县人民政府负有先协调解决修建上砂码头的义务，郭怀安主张本案情形符合《中华人民共和国合同法》第六十八条的规定，其有权拒签《祁阳县湘江干流河道砂卵石开采权、经营权出让合同》的理由不能成立。根据已经查明的案件事实，不能认定祁阳县人民政府存在违约行为，郭怀安要求祁阳县人民政府赔偿损失的上诉请求不能成立。郭怀安未举证证明湖南华诚拍卖有限公司的拍卖行为违法、违规，其要求杨柳、陈琳返还拍卖佣金60万元于法无据。因此，本院对郭怀安提出解除《拍卖成交确认书》及祁阳县人民政府、杨柳、陈琳将竞买保证金400万元、拍卖佣金60万元分别返还郭怀安的上诉请求不予支持。
根据湖南省祁阳县湘江河道砂卵石开采权、经营权拍卖会拍卖手册中报名须知第（二）项报名应当提交的文件规定，联合报名参加竞买的，联合各方应在办理竞买登记手续时到场提交下列文件：1、竞买申请登记表；2、联合体各方的有效证明文件及有效身份证明文件；3、联合竞买协议，协议要规定联合体各方的权利、义务，并明确签订《拍卖成交确认书》时的买受人；4、申请人委托他人代为申请的，应提交授权委托书及委托代理人的有效身份证明文件；5、竞买保证金缴纳凭证。赵桂成、邓传华、陈田生、谭云秀与郭怀安虽主张是联合竞买，但并未按报名须知的要求提交联合竞买协议等文件，不符合联合竞买的要求。因此，不能认定赵桂成、邓传华、陈田生、谭云秀与郭怀安是联合竞买。参加竞拍的是郭怀安，与祁阳县人民政府签订《拍卖成交确认书》的也是郭怀安，赵桂成、邓传华、陈田生、谭云秀与本案并没有直接利害关系。因此，一审法院裁定驳回赵桂成、邓传华、陈田生、谭云秀的起诉是正确的。郭怀安提出一审判决程序违法的上诉理由不能成立。
综上所述，郭怀安的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费47,941元，由上诉人郭怀安负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄 素
审 判 员 彭卫民
代理审判员 刘 爱
二〇一七年二月二十日
书 记 员 罗 娜
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。