广东省东莞市第三人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东三法清民一初字第1039号
原告黄喜乐，男，汉族，住所地为广东省汕头市潮南区，公民身份号码为×××2031。
委托代理人罗喜元，广东乐而乐律师事务所律师。
被告东莞市兆森五金科技有限公司，住所地为广东省东莞市。
法定代表人魏吴生。
被告魏吴生，男，汉族，住所地为四川省宣汉县。
被告魏照生，男，汉族，住所地为四川省剑阁县，公民身份号码为×××0777。
原告黄喜乐与被告东莞市兆森五金科技有限公司（以下简称兆森公司）、魏吴生、魏照生民间借贷纠纷一案，本院于2015年10月13日立案受理后，依法由审判员汤文锋适用简易程序独任审判，于2015年12月1日公开开庭进行了审理。原告黄喜乐的委托代理人罗喜元、被告魏吴生（同时为被告兆森公司的法定代表人），均到庭参加了诉讼。被告魏照生经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告黄喜乐诉称，2014年9月18日，兆森公司因生意投资周转需要，决定向黄喜乐借款100万元。同日，黄喜乐与兆森公司签订《借款合同》和《借款借据》，约定：黄喜乐借款100万元给兆森公司，借款期限为2014年9月18日至2014年11月18日，借款利息为每月2万元，如果借款期满未还清本息，自期满之日起，以未还清本金为基数，按日0.5％比例支付违约金。兆森公司以压力机等机械设备（见“抵押物概况”）提供动产抵押担保，担保范围包括借款本金、利息、违约金、律师费及其他实现债权的费用，并且双方在东莞市工商行政管理局办理了动产抵押登记。黄喜乐已向兆森公司支付了借款100万元，兆森公司在《借款借据》中对此进行了确认。借款期满后，兆森公司提出续展《借款合同》。2014年12月22日，经黄喜乐与兆森公司协商一致，将上述《借款合同》的还款期限顺延至2015年4月17日，其他合同条款不变。同日，双方到东莞市工商行政管理局办理了动产抵押变更登记。2014年12月22日，黄喜乐为了增加上述借款的安全保障，黄喜乐与兆森公司、魏照生签订了《借款合同》和《借款借据》，约定由魏照生对兆森公司向黄喜乐借款100万元的还本付息义务承担连带责任保证。《借款合同》和《借款借据》的主要内容为：黄喜乐出借100万元给兆森公司，借款期限为2014年9月19日至2015年4月17日，如果兆森公司未能按约定还款付息，黄喜乐有权自违约之日起，每日按借款总额的1％收取违约金，魏照生的保证责任范围包括借款本金、利息、违约金、诉讼费、保全费、律师费等。兆森公司是魏吴生开办的自然人独资的有限责任公司，兆森公司与魏吴生财产混同。2015年7月20日起，兆森公司、魏照生、魏吴生均未向黄喜乐归还借款本金和支付利息。为维护自身合法权益，黄喜乐特提起诉讼，请求判令：一、兆森公司、魏照生、魏吴生共同偿还借款本金100万元，并从2015年7月20日起，每月支付利息2万元至付清止（从2015年7月20日暂计至2015年10月10日，利息为53333元），并从起诉之日起，以100万元为本金，按每日0.5％支付违约金至付清止，律师费25000元；二、黄喜乐对抵押物机械设备等有优先受偿权；三、本案诉讼费用由兆森公司、魏照生、魏吴生共同承担。
原告黄喜乐对其上述主张提供的证据材料有：动产抵押登记书、借款合同（2份）、借款借据（2份）、抵押物概况、网银交易回单、动产抵押变更登记书以及协议书、企业登记资料、兆森公司股东会决议。
被告兆森公司辩称，兆森公司有去做借钱材料，但是实际有无借到钱兆森公司的法定代表人并不清楚。
被告兆森公司未提供任何证据材料。
被告魏吴生辩称，兆森公司借钱的时候，魏照生有叫魏吴生去做借款的材料，包括抵押材料，魏照生说魏吴生是公司的法定代表人，叫魏吴生签字，说如果不签字就借不到钱，魏吴生是代表公司去借钱，材料是魏照生、黄喜乐、陈胜利一起去做好之后，才拿给魏吴生签字，说是用公司的固定资产去做抵押的，借钱与魏吴生个人没有关系。
被告魏吴生未提供书面证据材料。
被告魏照生没有答辩，也没有提供证据材料。
经审理查明，魏吴生为兆森公司的法定代表人，也是兆森公司经工商注册登记的唯一股东。2014年9月18日，黄喜乐（甲方）与兆森公司（乙方）签订一份《借款合同》，约定：甲方出借给乙方人民币壹佰万元整（小写：1000000.00元），借款期限为2014年09月l8日至2014年11月18日，借款用于生意投资周转金使用；乙方承诺如不能按期归还所借款的款项，乙方保证按甲方的要求承担还款责任；为保障甲方债权，乙方自愿以其自有机械设备（以下简称抵押物，详见附件l抵押物清单）为本合同项下的债务承担无限连带担保责任，担保的范围包括但不限于本合同项下的借款本金、手续费、违约金、补偿金、甲方为实现债权而发生的一切费用（包括但不限于律师费、评估费、拍卖费、交通费、差旅费等），担保期限为乙方项下全部借款还清之日；乙方在抵押期间对抵押物承担维修、养护义务并负有保证抵押物完好无损的责任，并随时接受甲方的检查监督；如乙方未能按本合同约定还款或付息，甲方有权自乙方违约之日起每日按借款总额的1%向乙方收取违约金，直至乙方将全部借款归还甲方之日止。兆森公司在《借款合同》落款“借款人（签章）”处加盖公章，并由魏吴生签名确认，《借款合同》后附有一页“抵押物概况”表格清单，记载了抵押物的名称、所有权归属、数量、质量、状况、所在地等情况。同日，兆森公司形成一份《股东会决议》，决议同意以公司所有的机器设备（清单见附件“抵押物概况”）作为抵押向黄喜乐借款100万元。同日，由魏吴生签名、兆森公司盖公章出具一份《借款借据》，确认：兆森公司已收到上述借款100万元整；兆森公司承诺，已收到的款项在2014年11月18日前归还黄喜乐；兆森公司每月应支付黄喜乐利息2万元，利息在借款期限内不调整；兆森公司承诺，如兆森公司在借款期限届满之日未全额偿还借款本金或未支付全部利息，均为兆森公司根本违约，黄喜乐有权向兆森公司追索所有未付的本金和利息，自逾期之日起按逾期金额每日向黄喜乐支付0.5%的违约金；因兆森公司违约造成黄喜乐追索款项（包含本金、利息）及所有费用（包括但不限于律师费、差旅费、法院诉讼费、保全费、抵押物品评估处理费等）均由兆森公司及担保人承担；黄喜乐或黄喜乐委托的第三方已将该借款全部汇入兆森公司指定的如下收款账户：户名：魏吴生，帐号：62×××37，开户行：东莞银行凤岗支行。黄喜乐提供的网银交易回单显示，其已于2014年9月19日向前述魏吴生个人名下的账号内转账支付了借款95.8万元整。黄喜乐提供的动产抵押登记书显示，双方已于2014年9月19日在东莞市工商行政管理局完成了动产抵押登记（《动产抵押登记书》编号为0769东莞0020140919001），抵押物包括：压力机jh-125（1台）、压力机jh-60（4台）、压力机jh-80（4台）、压力机jh21-80（3台）、压力机jh21-63（2台）、压力机jh21-125（2台）、压力机jz21-125a（5台）、压力机jz2l-100a（1台）、压力机jz21-200a（1台），共计23台，评估价值200万元。
2014年12月22日，黄喜乐与兆森公司签订一份《协议书》，约定将2014年9月18日签订的《借款合同》项下的借款期限变更为“2014年9月19日至2015年4月17日”，合同的其他条款不作变更。黄喜乐与兆森公司及魏照生共同签订一份《借款合同》，除增加魏照生为担保人、由魏照生承诺如兆森公司不能按期归还所借的款项时保证按黄喜乐的要求承担还款责任，以及借款期限变更为自2014年9月19日至2015年4月17日以外，其他合同条款内容与2014年9月18日签订的《借款合同》一致。同日，由魏吴生签名、兆森公司盖公章再出具一份《借款借据》，该份《借款借据》除还款期限变更为2015年4月17日以外，其他内容与2014年9月18日所出具的《借款借据》相同，魏照生在“担保人（签章、指模）”处签名捺印确认。同日，双方在东莞市工商行政管理局办理了动产抵押变更登记，变更内容为债务人履行债务的期限由2014年11月18日变更为2015年4月17日。
黄喜乐确认，其在出借款项时实际只转账支付了95.8万元到兆森公司指定的魏吴生账户，剩余的差额部分4.2万元则按照事先约定由黄喜乐直接现金支付给了介绍兆森公司向黄喜乐借款的中间人陈胜利作为中介费，当时约定在借款本金中予以扣除，陈胜利为放高利贷的，但未提供相应的证据佐证。魏吴生则表示，其与魏照生是亲兄弟关系，兆森公司实际属于魏照生，魏吴生只是按照魏照生的意思成为兆森公司变更登记后的股东并担任法定代表人，涉案借款的材料也都是魏照生与黄喜乐、陈胜利一手操办，魏吴生只是签名捺印确认，其并不知兆森公司实际借到黄喜乐多少钱，用于收款的账户也是魏照生事先拿魏吴生的身份证到银行开设，银行卡一直不在魏吴生手里，魏吴生也不知密码。黄喜乐主张，出借款项后兆森公司没有归还过本金，只按2万元／月的约定标准支付了截至2015年7月20日的利息，此后兆森公司、魏吴生及魏照生均未再归还过款，故于2015年10月13日起诉至本院要求判如所请。
另查明，2012年7月6日至2014年11月21日期间，中国人民银行公布的金融机构六个月以内（含）的贷款年基准利率为5.6%（即月利率为0.467%）、六个月至一年（含）的贷款年基准利率为6%（即月利率为0.5%）。黄喜乐在庭审中明确，兆森公司已付清了借款期间及截至2015年7月20日的利息，要求以100万元为本金、从2015年7月20日起至还清之日止仍按2万元／月的标准计算利息，主张该计息标准在法律限制的范围之内；同时，黄喜乐明确，其诉求主张的违约金是逾期还款违约金，本来是要求以100万元为本金、自起诉之日起按《借款借据》约定的0.5%／日的标准计算至还清之日止，但因0.5%／日的标准过高，黄喜乐主动请求本院依法予以调整为按照中国人民银行公布的金融机构同期同类贷款基准利率的4倍从起诉之日计算至清偿之日止，且诉求主张的利息与逾期还款的违约金不重复计算。黄喜乐确定，涉案借款是兆森公司用于公司经营，不涉及赌债或其他非法债务。
再查明，黄喜乐在庭审中主张，涉案的抵押机器设备在本院已查封兆森公司的财产范围内，对应本案的查封（扣押）财产清单内编号为4-10的23台机器。另外，黄喜乐主张已实际支付过其诉求主张的律师费2.5万元，但因未开具相关税票且未提供委托代理合同及相应票据，故当庭明确放弃律师费诉请。黄喜乐要求魏照生对涉案借款债务承担连带保证责任，是基于魏照生作为担保人在2014年12月22日的《借款合同》上签了名，未特别约定保证方式视为连带责任保证；兆森公司是魏吴生开办的自然人独资公司，兆森公司与魏吴生财产混同，故要求魏吴生对涉案借款债务承担连带清偿责任。
以上事实，有前述黄喜乐提供的证据材料及本院庭审笔录附卷为证。
本院认为，本案的争议焦点为：黄喜乐有无足额向兆森公司出借双方合同约定的借款本金；黄喜乐诉求兆森公司、魏照生及魏吴生共同偿还借款本息及违约金并确认对涉案抵押物享有优先受偿权，有无充足的理据，相关的利息及违约金该如何计算。
首先，关于借款本金的问题。虽然两份《借款合同》及《借款借据》均确认涉案借款的本金为100万元，但时间在后的《借款合同》及《借款借据》实际为时间在前的延续，即后面出具的《借款借据》不能作为认定兆森公司实际收到黄喜乐多少借款本金的唯一凭证。而黄喜乐提供的网银交易回单显示，其实际于2014年9月19日通过网上银行转账的方式向兆森公司指定的魏吴生名下账户支付借款95.8万元，但第一份《借款借据》却显示在该借款实际出借前一天即2014年9月18日就确认已收到借款100万元，故第一份《借款借据》也不能作为认定兆森公司实际收到黄喜乐多少借款本金的有效凭证，且借款的实际起始日期应认定为2014年9月19日。黄喜乐确认，其在出借款项时实际只转账支付了95.8万元到兆森公司指定的魏吴生账户，并主张剩余的差额部分4.2万元则按照事先约定由黄喜乐直接现金支付给了介绍兆森公司向黄喜乐借款的中间人陈胜利作为中介费，当时约定在借款本金中予以扣除，但该主张未提供相应的证据佐证，本院不予采信。黄喜乐作为出借人对其已足额向兆森公司履行了出借100万元本金的主张负有举证责任，现黄喜乐提供的证据材料只能有效证明其实际出借给兆森公司的金额为95.8万元，对存在差额4.2万元的解释主张又不能提供有效证据佐证，故本院认定黄喜乐未足额履行出借合同约定的借款本金义务，涉案借款的本金数额实际应为95.8万元，双方约定的利率实际为2.09%／月（2万元÷95.8万元×100%）。
其次，关于利息及逾期还款违约金的问题。本案受理日期为2015年10月13日，即在《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》公布实施之后，根据《最高人民法院关于认真学习贯彻适用﹤最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定﹥的通知》，本案应适用《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》。而《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条及第三十条规定：借贷双方约定的利率未超过年利率24%的，可按照约定的利率支持利息计付主张；逾期利率以不超过年利率24%为限；出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。本案中，双方约定的利率实际为2.09%／月，约定的逾期还款违约金标准实际为15%／月（0.5%×30天／月），均已超过年利率24%的上限限制。黄喜乐主张，兆森公司已按2万元／月的约定标准支付了截至2015年7月20日的利息，对兆森公司自愿以上述标准支付黄喜乐借款期间的利息及借款期限届满后的部分逾期还款利息或违约金，本院不予干预。但自2015年7月21日起，不论是主张逾期还款期间的利息还是逾期还款的违约金，总和均不得超过年利率24%的上限限制，而黄喜乐诉请主张的利息超过了该上限限制，黄喜乐当庭要求调整为按照中国人民银行公布的金融机构同期同类贷款基准利率的4倍计算逾期还款违约金也超过了该上限限制，故本院判定自2015年7月21日起的逾期还款利息（包括违约金）应以24%／年的标准来计付至清偿之日止，并以实际借款本金95.8万元为基数来计算。对黄喜乐诉请利息及违约金超出上述标准及方式计算所得的部分，本院不予支持。
再次，关于还款责任主体及对抵押物的优先受偿权问题。按照双方最后经延展后的《借款合同》约定，涉案借款的还款期限也早已届满，兆森公司作为借款人即还款义务人未提供任何证据证明其还款情况，已构成逾期还款的根本性违约情形。故对黄喜乐诉请兆森公司偿还借款本金在98.5万元的范围内、支付自2015年7月21日起的逾期还款利息（包括违约金）在前述标准及方式计算所得的范围内，本院予以支持。双方约定由兆森公司提供其自有的机械设备23台（详见抵押物概况清单）作为借款债务的抵押担保并办理了抵押登记，故对黄喜乐要求确认对涉案抵押物经依法拍卖、变卖或折价所得的价款内享有优先受偿权，本院予以支持。按照魏照生作为担保人于2014年12月22日所签署了《借款合同》及《借款借据》，未明确约定保证方式应视为连带责任保证，现兆森公司不能按期归还所借的款项，魏照生理应按其承诺承担连带保证责任，但因涉案借款债务同时有涉案抵押物作为物的担保，故魏照生应对涉案借款的本息债务在涉案抵押物经依法拍卖、变卖或折价所得的价款仍不能清偿的部分承担连带清偿责任。魏吴生为兆森公司经工商注册登记的唯一股东，即兆森公司显示为魏吴生独资设立的一人有限责任公司，魏吴生无法提供证据证明其财产独立于兆森公司的财产，且从《借款借据》和网银交易回单显示的内容来看，用于收取涉案借款的银行账户即为魏吴生名下的个人账户，故魏吴生应依照《中华人民共和国公司法》的规定对兆森公司拖欠黄喜乐涉案借款本息未还的债务承担连带责任。
最后，关于黄喜乐诉请的律师费问题。黄喜乐主张，已实际支付过其诉求主张的律师费2.5万元，但因未开具相关税票且未提供委托代理合同及相应票据，故当庭明确放弃律师费诉请。黄喜乐的该诉讼行为是其对自身诉讼权利的合法处分，本院予以准许。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第三十三条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十八条、第二十九条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，缺席判决如下：
一、被告东莞市兆森五金科技有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告黄喜乐偿还借款98.5万元并支付逾期还款的利息（含违约金）（以98.5万元为本金，自2015年7月21日起按24%／年的标准计算至清偿之日止）；
二、确认原告黄喜乐对被告东莞市兆森五金科技有限公司提供的抵押物［包括：压力机jh-125（1台）、压力机jh-60（4台）、压力机jh-80（4台）、压力机jh21-80（3台）、压力机jh21-63（2台）、压力机jh21-125（2台）、压力机jz21-125a（5台）、压力机jz2l-100a（1台）、压力机jz21-200a（1台），共计23台，《动产抵押变更登记书》编号为0769东莞0020140919001）经依法拍卖、变卖或折价所得的价款内享有优先受偿权；
三、被告魏照生应对第一项借款债务在第二项抵押物经依法拍卖、变卖或折价所得的价款仍不能清偿的部分向原告黄喜乐承担连带清偿责任；
四、被告魏吴生应对第一项借款债务向原告黄喜乐承担连带清偿责任；
五、驳回原告黄喜乐的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费7252元、保全费5000元，合计12252元，由被告东莞市兆森五金科技有限公司、魏照生、魏吴生共同负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。
审判员 汤文锋
二〇一五年十二月四日
书记员 谭 艺
附相关法律法规条文：
1.《中华人民共和国合同法》第二百条：借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。
2.《中华人民共和国合同法》第二百零六条：借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告兆森公司在合理期限内返还。
3.《中华人民共和国合同法》第二百零七条：借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。
4.《中华人民共和国合同法》第二百一十条：自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。
5.《中华人民共和国合同法》第二百一十一条：自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。
自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。
6.《中华人民共和国担保法》第十九条：当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。
7.《中华人民共和国担保法》第二十八条：同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。
债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。
8.《中华人民共和国担保法》第三十三条：本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。
前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。
9.《中华人民共和国公司法》第六十三条：一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。
10.《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条：借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。
借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。
11.《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条：借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。
未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：
（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；
（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。
12.《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条：出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。
13.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
14.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
15.《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。