广西壮族自治区桂林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）桂03民终1458号
上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司宜春中心支公司，住所地：江西省宜春市袁州区袁山大道中路42号。
代表人：陈出新，该公司总经理。
委托诉讼代理人：王运峰、江宗宝，该公司职员。
被上诉人（原审原告）：欧建华，男，汉族，1974年5月16日出生，无固定职业，住湖南省沅江市。
委托诉讼代理人：焦庆，广西齐兴律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张吉，男，汉族，1988年4月20日出生，无固定职业，住湖南省浏阳市。
被上诉人（原审原告）：万载县龙诚汽车运输有限公司，住所地：江西省宜春市万载县汽车服务广场12栋7号。
代表人：钱长根，该公司总经理。
委托诉讼代理人：黄小军，万载县云帆法律事务所法律工作者。
上诉人天安财产保险股份有限公司宜春中心支公司与被上诉人欧建华、被上诉人张吉、被上诉人万载县龙诚汽车运输有限公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服广西壮族自治区兴安县人民法院（2016）桂0325民初1103号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人天安财产保险股份有限公司宜春中心支公司委托诉讼代理人江宗宝，被上诉人欧建华委托诉讼代理人焦庆、被上诉人张吉、被上诉人万载县龙诚汽车运输有限公司委托诉讼代理人黄小军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人天安财产保险股份有限公司宜春中心支公司上诉请求：一、请求二审发回重审或改判上诉人少承担保险赔款57740.9元；二、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第四十七条第一款作出了相应的规定，即“证据应当在法庭上出示，由当事人质证。未经质证的证据，不能作为认定案件事实的依据。”本案中，被上诉人欧建华伤残鉴定报告并未经过我司进行质证，且我司在法律规定时限内申请法院进行重新鉴定，一审法院无任何依据，拒绝受理我司的重新鉴定申请，并且直接采纳未经我司质证的鉴定报告作为判决的依据，本身的程序不正当，损害我司的正当利益，请求二审法院发回重审，以此维护法律程序的正当性。二、依据《机动车交通事故责任强制保险条例》第三十二条、《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》、《机动车交通事故责任强制保险条款》第十九条、第二十一条及《机动车第三者责任保险条款》第二十七条第二款之规定，被保险机动车发生涉及受害人受伤的交通事故，因抢救受害人需要保险人支付抢救费用的，保险人在接到公安机关交通管理部门的书面通知和医疗机构出具的抢救费用清单后，按照国务院卫生主管部门组织制定的交通事故人员创伤临床诊疗指南和国家基本医疗保险标准进行核实。对于符合规定的抢救费用，保险人在医疗费用赔偿限额内支付。被保险人在交通事故中无责任的，保险人在无责任医疗费用赔偿限额内支付。本案受害人欧建华的医疗费并未扣减非医保费用，恳请法院申请对本案受害人的医疗费按照保险合同约定依法扣除非医保费用，建议协商扣减15%左右。三、原审原告主张的精神抚慰金过高，残疾赔偿金即为精神损害抚慰金，计算了残疾赔偿金，就不应再计算精神损害抚慰金，理由为按照《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条：“精神损害抚慰金包括以下方式：（一）致人残疾的，为残疾赔偿金……”的规定，精神损害抚慰金的方式已经包含了残疾赔偿金；其次，根据最高院的法律规定，精神抚慰金按照双方过错程度进行承担赔偿责任，本案中，被上诉人在诉讼请求中并未列明要求我司茌交强险范围内优先赔付，该肇事司机在本次交通事故中承担主要责任，且被追究了刑事责任，依法不应承担附带民事部分的精神损害赔偿责任。四、中国保监会《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条第四项，“因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用属于交强险责任免除的项目，作为保险公司不负责赔偿和垫付。”由于投保人与保险人在保险合同中明确约定了这一条款，因此保险人不应当承担诉讼费。
被上诉人张吉辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确。
被上诉人万载县龙诚汽车运输有限公司辩称，被上诉人公司与张吉是挂靠关系，不应承担连带赔偿责任。
被上诉人欧建华向一审法院起诉请求：一、判令被告天安财产保险股份有限公司宜春中心支公司在交强险、商业三者险的责任范围内对赔偿原告的经济损失260377.02元；二、判令被告张吉、万载县龙诚汽车运输有限公司对上述经济损失赔偿的不足部分承担连带赔偿责任；三、本案诉讼费由三被告承担。
一审法院认定事实：2016年2月6日5时35分，在泉南高速公路G72线1036公里+300米路段，张吉驾驶赣Ｃ×××××号重型厢式货车由北往南行驶，由于雾天未减速，与前方同向同车道内由匡再得驾驶的湘Ｈ×××××号中型普通货车发生追尾相撞，造成匡再得受伤后抢救无效死亡，湘Ｈ×××××号中型普通货车上乘客欧建华受伤，原告所载货物（鲜鱼）受损，两车损坏，道路交通设施受损的道路交通事故。事故经桂林市交警支队高速公路管理二大队调查后认定：张吉所驾车行驶系不符合安全标准，未与前方行车保持安全距离，雾天未按规定减速行驶，是造成事故的主要原因，承担本次事故的主要责任；匡再得所驾车灯光系、车身外观不符合安全标准，是造成事故的次要原因，承担次要责任；欧建华在事故中无过错行为，不承担责任。事故发生后，原告被送往兴安界首骨伤科医院治疗，用去医药费3657.95元。次日，原告被转中国人民解放军181医院继续治疗，诊断为：1、颈5椎体骨折；2、创伤性重型颅脑损伤；3、两肺挫伤。住院至2016年3月31日，共53天，用去医药费100950.56元。出院医嘱：全休3个月，加强营养；定期复查。该医院出具证明证实：原告在治疗前期42天需2人陪护，后11天需1人陪护。护理期间，原告用去陪人床位费1000元。原告出院后到益阳市中心医院做CT复查2次共用去检查费684元（342元/次2次），到兴安界首骨伤科医院门诊部用药39.64元。在原告治疗过程中，被告天安财产保险股份有限公司宜春中心支公司垫付原告医药费用10000元。原告提起诉讼后向本院申请伤残鉴定，依法委托桂林市华源司法鉴定所对原告的伤势进行鉴定。2016年10月18日得出鉴定意见：原告的伤势构成八级伤残。原告支付鉴定费870元。原告在治疗过程中，向桂林鸿锦荣康复器具医疗器械有限公司购置一副头颈椎体矫正器，用去3000元。在诉讼中，当事人对交警部门对本次事故的事实及责任认定均无异议。
一审法院经认为，当事人对交警部门对本次道路交通事故的事实及责任认定无异议，综合当事人在本次事故当中的过错行为对事故发生及后果产生的作用力大小，认定本次事故由被告张吉承担70%的责任，匡再得承担30%的责任。本案争议焦点有：原告诉请的损失是否合理合法。原告请求的医药费105292.51元、辅助器具费用3000元、护理人员床位费1000元，有原告提交的医疗机构出具的证明及发票证实，予以确认。原告请求的住院伙食补助费5300元（100元/天×53天）、营养费2120元（40元/天×53天）、护理费11176.5元（42494元/年÷365天×96天）、残疾赔偿金173028元（28838元/年×20年×30%），经审查，符合湖南省有关道路交通事故损害赔偿项目计算标准的规定，予以支持。至于原告请求的误工费38003.29元（61377元/年÷365天×226天），误工时间已计算至伤残鉴定得出结果的前一天，根据医疗机构出具全休3个月的意见，酌情支持144天（住院54天+全休90天），其误工费为24214.49元（61377元/年÷365天×144天）。原告请求的交通费2500元、住宿费500元，根据原告异地治疗情况及伤残鉴定需要，酌情予以支持。原告的伤势已构成八级伤残，身体及精神上遭受较大痛苦，其请求精神抚慰金15000元，酌情予以支持。综上，本次事故给原告造成的合理经济损失为343131.5元。原告在本次事故中造成的合理经济损失，因被告张吉所驾车向被告天安财产保险股份有限公司宜春中心支公司投保了交强险及商业三者险，该损失依法应当先由被告天安财产保险股份有限公司宜春中心支公司在交强险赔偿限额内承担赔偿责任，不足部分由天安财产保险股份有限公司宜春中心支公司根据商业三者险合同约定进行赔偿，仍有不足部分再由侵权人负责赔偿。在一起道路交通事故中造成多人受损，赔偿限额不足分配时，按损失比例分配。结合贺辉、匡天赐、欧建华三案件当事人受损情况，经计算，一、在交强险责任范围内承担三方的责任为：1、被告天安财产保险股份有限公司宜春中心支公司在交强险财产损失赔偿限额2000元项下承担匡天赐的赔偿责任为519.18元（2000元×31660元/31660元+90302元，不足部分为31140.82元(31660元-519.18元)；承担贺辉的赔偿责任为1480.82元（2000元×90302元/90302元+31660元），不足部分为元88821.18元（90302元-1480.82元）。2、在交强险死亡伤残赔偿限额110000元项下，优先赔偿匡天赐精神抚慰金50000元及欧建华精神抚慰金15000元，余额35000元，承担匡天赐的赔偿责任为26915.16元（35000元×717148.48元/717148.68元+215418.99元），不足部分为690233.52元（767148.68元-50000元-26915.16元）；承担欧建华的赔偿责任为8084.84元（35000元×215418.99元/215418.99元+717148.68），不足部分为207334.15元（230418.99元-15000元-8084.84元）。3、在交强险医药费用赔偿限额10000元项下承担匡天赐的赔偿责任为3857.48元(10000元×70783.17元/70783.17元+112712.51元)，不足部分为66925.69元(70783.17元-3857.48元)；承担欧建华的赔偿责任为6142.52元（10000元×112712.51元/112712.51元+70783.17元），不足部分为106569.99元（112712.51元-6142.52元）。二、三受害人在交强险总限额122000元内赔偿后的不足部分共计为1191099.94元，被告方应当承担的责任为833769.96元（1191099.94元×70%），在商业三者险100万元（附不计免赔率）的责任范围内足够赔偿，承担贺辉、欧建华、匡天赐的赔偿责任分别为62174.83元（88821.18×70%、219732.9元(207334.15元+106569.99元)×70%、551862.23元（31140.82元+690233.52元+67000.28元）×70%。本案被告天安财产保险股份有限公司宜春中心支公司在交强险责任范围内赔偿原告的经济损失为14227.36元（8084.84元+6142.52元），减去已垫付的医药费10000元，实际应赔偿金额为4227.36元，在商业三者险的责任范围内赔偿原告的经济损失为219732.9元。原告方的经济损失已由被告天安财产保险股份有限公司宜春中心支公司在保险责任范围内赔偿完毕，其余二被告不用承担责任，其垫付原告方的费用在原告方获得理赔后可以要求。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十九条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，第十八条，第十九条，第二十条，第二十一条，第二十二条，第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条的规定，判决：一、被告天安财产保险股份有限公司宜春中心支公司在交强险的责任范围内赔偿原告欧建华因道路交通事故造成的经济损失4227.36元；二、被告天安财产保险股份有限公司宜春中心支公司在商业三者险的责任范围内赔偿原告贺辉因道路交通事故造成的经济损失219732.9元。上述应付款项限于本判决生效后10日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3098元，由被告天安财产保险股份有限公司宜春中心支公司负担。
二审中，各方当事人均未提交新证据，对一审认定事实无异议。一审查明事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案的争议焦点为：一、被上诉人欧建华的伤残鉴定报告能否作为本案证据；二、被上诉人欧建华的医药费应否扣除非医保用药；三、精神抚慰金应否判决赔偿；四、上诉人应否承担诉讼费。
关于争议焦点一，被上诉人欧建华提起诉讼后向一审法院申请伤残鉴定，一审法院依法委托桂林市华源司法鉴定所对其伤势进行鉴定并作出鉴定结论。鉴定程序合法，鉴定人员有鉴定资质，鉴定结论依法可以作为本案证据采信。一审法院经合法程序送达鉴定书以及开庭传票给上诉人，上诉人无正当理由未出庭参加一审庭审，放弃了答辩以及举证质证的权利，现上诉人以鉴定结论未经庭审质证为由不予认可，本院对此上诉理由不予采信。
关于争议焦点二，上诉人提出扣除非医保用药费用，但未提出证据证实非医保用药项目及具体费用，而且未提出扣除非医保用药的法律依据，上诉人的上诉既无事实依据，亦无法律依据，故本院不予支持。
关于争议焦点三，《中华人民共和国侵权责任法》第四条规定，“侵权人因同一行为应当承担行政责任或者刑事责任的，不影响依法承担侵权责任。因同一行为应当承担侵权责任和行政责任、刑事责任，侵权人的财产不足以支付的，先承担侵权责任。”依据上述法律规定，一审判决侵权人赔偿精神抚慰金15000元，依法有据。上诉人认为本案肇事司机承担事故主要责任且被追究了刑事责任，不应承担精神抚慰金的上诉理由依法无据，应予驳回。一审判决上诉人在机动车强制责任保险限额内优先赔偿，并无不妥，本院依法予以维持。
关于争议焦点四，《诉讼费交纳办法》第二十九条第一款规定，“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外”。一审判决据此确定上诉人承担诉讼费用并无不妥，本院予以维持。
综上，被上诉人欧建华的损失有医药费105292.51元、辅助器具费用3000元、护理人员床位费1000元、住院伙食补助费5300元、营养费2120元、护理费11176.50元、残疾赔偿金173028元、误工费24214.49元、交通费2500元、住宿费500元、精神抚慰金15000元，合计343131.50元，各方当事人均无异议，本院予以确认。被上诉人张吉驾驶的赣Ｃ×××××号重型厢式货车在上诉人天安财产保险股份有限公司宜春中心支公司投保了机动车交通事故强制责任保险和商业第三者险（不计免赔100万），被上诉人张吉在本次事故中承担主要责任，本次事故造成匡再得受伤后抢救无效死亡，湘Ｈ×××××号中型普通货车上乘客欧建华受伤，所载货物受损，两车损坏，故本案保险赔偿由贺辉、匡天赐、欧建华按比例分配，上述赔偿款项首先由上诉人在机动车交通事故强制责任保险医疗费赔偿限额内赔偿医疗费、住院伙食补助费及营养费6142.52元{10000×〔(105292.51+5300+2120)÷(70783.17+112712.51)〕}，在死亡伤残赔偿限额内赔偿其他损失25435.19元{(15000+45000×〔215418.99÷(713628.18+215418.99)〕}，合计31576.71元；其余损失311553.48元，由上诉人天安财产保险股份有限公司宜春中心支公司在商业第三者责任保险赔偿限额内承担70%即218087.44元。
综上所述，上诉人天安财产保险股份有限公司宜春中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但计算有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项规定，判决如下：
一、变更广西壮族自治区兴安县人民法院（2016）桂0325民初1103号民事判决第一项为：上诉人天安财产保险股份有限公司宜春中心支公司在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内赔偿被上诉人欧建华因道路交通事故造成的经济损失31576.71元；
二、变更广西壮族自治区兴安县人民法院（2016）桂0325民初1103号民事判决第二项为：上诉人天安财产保险股份有限公司宜春中心支公司在商业第三者责任保险的赔偿限额内赔偿被上诉人欧建华因道路交通事故造成的经济损失218088.35元；
三、驳回被上诉人欧建华的其他诉讼请求。
本案一审案件受理费3098元（被上诉人欧建华已预交），二审案件受理费4660元（上诉人天安财产保险股份有限公司宜春中心支公司已预交），共计7758元，全部由上诉人天安财产保险股份有限公司宜春中心支公司负担。
上述应付款项限于本判决生效后10日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决为终审判决。
审判长 宿健慧
审判员 刘媛媛
审判员 周 霞
二〇一七年七月十三日
书记员 叶菁华