安徽省宁国市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宁民二初字第00110号
原告：安徽欧凯密封件有限公司，住所地安徽省宁国市经济技术开发区。
法定代表人：杨贵生，经理。
委托代理人（特别授权）：廖建国，安徽皖宁律师事务所律师。
被告：上海冠颐机械化工有限公司，住所地上海市嘉定区。
法定代表人：ＸＸ，经理。
委托代理人（特别授权）：杨啸尘，安徽锦宣律师事务所律师。
原告安徽欧凯密封件有限公司诉被告上海冠颐机械化工有限公司建设工程合同纠纷一案，本院在2015年2月3日受理后，依法组成合议庭，于2015年6月30日公开开庭进行了审理。原告安徽欧凯密封件有限公司的委托代理人廖建国、被告上海冠颐机械化工有限公司的委托代理人杨啸尘到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告安徽欧凯密封件有限公司诉称：原告因车间地坪需特殊处理，与被告协商对地坪进行“钢化”处理。双方于2014年6月25日签订《工程合同》，约定由被告对原告的车间地坪进行施工。原告按照合同约定支付工程款404000元。但工程结束后，经验收被告工程不能达到合同标准。原告遂于2014年9月9日要求整改，然仍未达到合同约定标准。原告又于15日通知被告予以尽快解决，被告于22日作出答复，强调工程不能达标的理由，但对存在问题未能解决。原告为避免影响搬迁、生产的重大损失，进驻该车间正常生产。如果再次对已施工的地坪进行整改，所造成的损失过大，故原告诉至法院，要求依法判令被告退还原告支付的工程款404000元，并承担合同约定未按要求施工应赔偿的原告损失121200元。庭审中，原告变更诉讼请求为：判令被告退还原告支付的工程款404000元，并承担未按合同约定要求施工违约金121200元。
被告上海冠颐机械化工有限公司辩称：1、被告履行符合合同约定，原告主张的色差，是由于地面的瑕疵导致，合同已经明示地面的瑕疵会导致色差，原告仅仅以存在色差而不分原因主张权利不能成立；2、原告诉请不当，诉请退还工程款没有事实和法律依据，本案合同没有解除，且工程款已经物化到工程当中去了，不存在返还；3、赔偿损失无依据，原告没有实际损失，地面色差不影响功能使用，且原告无证据予以证明是被告的责任；4、原告擅自使用后又以工程质量不合格为由主张权利，不应该得到支持，退一步说，根据合同约定即使存在质量问题，被告也仅承担修复责任，色差是由于地面原因，原告也没有证据表明是被告的原因造成；5、原告到现在还没有足额支付拖欠的工程款。
原告为证明其主张，举证如下：
1、营业执照、组织机构代码复印件各1份，拟证明原告主体资格；
2、授权书1份，拟证明被告委托ＸＸ签订工程合同并进行结算的事实；
3、《工程合同》1份，拟证明原、被告之间工程承包事实及合同要求；
4、付款凭证2份，拟证明原告依合同约定付款的事实；
5、书面整改通知及复函各1份、工程验收通知单2份，证明被告工程不符合合同约定的事实。
被告对原告提供的证据1、2三性无异议，对证据3工程合同真实性无异议，但是不能达到证明目的。合同的第11条已经明示允许有轻微的色差，地面瑕疵使用透明的渗透剂是掩盖不住的，原告无证据证明被告未按合同约定进行施工，即使存在被告原因导致的质量问题，被告也仅承担修复责任，就合同内容来看，原告的诉请也得不到支持；对证据4真实性无异议；对证据5有异议，其证明目的不能达到，是原告单方面通知ＸＸ，签字仅仅表明ＸＸ收到了，不是双方的合意，关于回复，是被告方分析的结果，原告对色差没有科学的证据表明是被告的原因导致。
被告未向法庭提供证据材料。
经法庭评议、认证如下：
被告对原告提供的证据1、2三性无异议，具有合法性、关联性、真实性，本院均予以认定。被告对证据3、4、5真实性无异议，本院对其真实性均予认定。
根据采信的证据、结合当事人的庭审陈述，确认以下案件事实：
2014年6月25日，被告授权ＸＸ与原告签订、结算地坪施工合同。同日，原告、ＸＸ签订《工程合同》，委托被告进行车间地坪工程，其中约定：“四、地坪工程工作内容：在原混凝土地坪上施工彩色渗透剂钢化地坪，本产品为绿色渗透剂，整体硬度提高40%……六、合同价格：……2、本工程按甲（原告）乙（被告）双方暂定施工工程量计算……工程总价暂估为人民币580000.00元……十、双方责任和义务：1、甲方责任和义务：1）提供乙方承包工程范围内所必需的施工场地以及水、电、道路等无障碍使用。2）负责协商和处理影响乙方施工的有关问题……十一、地坪验收标准：渗透剂地坪不起灰，不起砂，颜色均匀，亮度鲜亮，彩色渗透剂地面的颜色与混凝土的颜色有关，允许有轻微的色差存在，因为无论什么渗透剂都是透明的，所以，无法完全掩盖原先地面存在的瑕疵……十二、违约责任：1、乙方必须按照甲方的要求进行施工，严格按照施工工艺施工，否则视为违约，应赔偿甲方合同总价30%”。合同签订后，被告进行了施工。原告亦于6月30日、8月13日分别支付工程款230000元、174000元。9月9日，原告向被告发出《工程验收通知单》，称：“因地面色差过大，与要求不符，故认为该工程质量未达到渗透剂地坪工程验收标准”，并要求在2014年9月15日前完成整改，以免影响原告9月下旬整体搬迁。9月15日，原告再次发出《工程验收通知单》，认为工程仍未达到合同规定的工程质量标准，并要求被告在2014年9月20日前回复处理意见。9月22日，ＸＸ向原告发出《关于欧凯地面施工整改的回复意见》，称“欧凯公司渗透染色施工，整体施工完毕后，现场存在色差问题，我方立即组织返修，经过近两周的反复试验，效果均不明显，混凝土依旧是原先的本色，也就是说，混凝土根本就无法与我方染色材料结合”，并认为导致颜色不均匀原因有三点，其一、混凝土的整体平整度较差；其二、混凝土下面似乎没有任何防水；其三、混凝土的密致度完全不一致。现原告诉至本院，要求判如所请。
另查，原告于2014年9月底对涉案车间进行了使用。
本院认为：原、被告签订的《工程合同》，系当事人真实意思表示，内容不违反法律法规强制性规定，合法有效。本案焦点之一系被告履行合同义务是否符合约定？《工程合同》约定地坪验收的标准允许有轻微的色差存在，然被告在《关于欧凯地面施工整改的回复意见》中自认：现场存在色差问题，经过近两周的反复试验，效果均不明显，混凝土依旧是原先的本色，也就是说，混凝土根本就无法与我方染色材料结合。因此，被告的履行合同行为不符合约定，显系违约。焦点之二、色差的出现能否归责于原告？首先，原告主要的责任和义务为提供被告承包工程范围内所必需的施工场地以及水、电、道路等无障碍使用；其次，被告认为造成色差是因为混凝土的整体平整度较差、混凝土下面似乎没有任何防水、混凝土的密致度完全不一致，但无证据佐证。故被告应自行承担违约责任。被告履行合同义务不符合约定，原告可诉请被告承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。原告诉请被告给付违约金121200元，未超过合同约定的总价30%（580000元×30%=17400元），本院予以支持；但原告诉请被告退还已支付的工程款404000元，无法律依据，本院不予支持。另外，被告辩称原告擅自使用后又以工程质量不合格为由主张权利，不应该得到支持。原告在《工程验收通知单》中已告知工程质量未达到渗透剂地坪工程验收标准，9月下旬整体搬迁的事实。不应属于擅自使用，本院对被告此节辩解不予采信。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国合同法》第五条、第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告上海冠颐机械化工有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告安徽欧凯密封件有限公司违约金人民币121200元；
二、驳回原告安徽欧凯密封件有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费9052元，被告上海冠颐机械化工有限公司负担3000元，原告安徽欧凯密封件有限公司负担6052元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宣城市中级人民法院。
审 判 长 王 鹏
人民陪审员 刘桂兰
人民陪审员 沈宣宁
二〇一五年七月二十日
书 记 员 束 建
附相关法律条文
《中华人民共和国合同法》
第五条当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。