广东省惠州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）惠中法民四终字第918号
上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司惠州中心支公司。
负责人陈飞龙，总经理。
委托代理人杨伟军、廖志华，该公司员工。
被上诉人（原审原告）徐国生。
委托代理人洪绍武、陈桂兰，广东维强（广州）律师事务所律师。
原审被告黎永祥。
原审被告龙门县富城预拌混凝土有限公司。
法定代表人刘壬兴，董事长。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司惠州中心支公司因与被上诉人徐国生、原审被告黎永祥、龙门县富城预拌混凝土有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服龙门县人民法院（2015）惠龙法汉民初字第8号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
当事人原审意见
2014年12月29日,原审原告徐国生向原审法院提起诉讼，请求法院判令：1、判令三被告连带赔偿原告医疗费、后续医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费、误工费、鉴定费、××赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、××辅助器具费、财产损失共计527645.83元。2、本案受理费由被告承担。
被告黎永祥辩称：我是龙门县富城预拌混凝土有限公司的员工，在履行公司职务时发生交通事故，持有相关行驶证、驾驶证、特殊车辆上岗证，本次交通事故造成的损失应当由保险公司予以赔偿。其他与保险公司意见一致。
被告龙门县富城预拌混凝土有限公司辩称：被告黎永祥是我公司员工，发生交通事故时是在履行职务；根据我方提交的收据、发票等资料，我公司已经向原告支付了生活费、门诊费、医疗费、其他费用等共计287406.7元，这些费用是作为预先赔付，应予以作出扣减；我方有相关行驶证、驾驶证、特殊车辆上岗证，应当由保险公司予以赔偿。其他与保险公司意见一致。
被告太平洋保险惠州中心支公司辩称：一、答辩人与被答辩人机动车交通事故责任纠纷一案，为澄清事实，分清是非，特提出以下答辩意见供参考：1、被答辩人主张的医疗费10000元，缺乏事实依据。2、被答辩人主张的后续治疗费30000元，并没有实际发生，且该费用也没有经过鉴定，该金额过高。3、被答辩人主张护理费缺乏事实依据，应按当地一般护理标准80元/天计算较为合理。另外护理天数应按照住院387天计算。无医嘱需要两人护理或出院后需要护理，同时也没有作出相关鉴定，故护理费应按住院天数计算。4、被答辩人主张的误工费缺乏事实，被答辩人构成伤残，根据最高院的司法解释，误工费计算至定残前一天，即2013年10月19日到2014年10月21日。另外误工费按照月收入2030元计算。5、被答辩人属于农村户口，并未提供合法有效地证明事故发生前在城镇居住满一年以上并且连续工作一年且有固定收入，故应按照农村标准计算伤残赔偿金。另外伤残等级系数计算有误，应为32%。6、营养费过高。7、被抚养人生活费计算有误，被抚养人属于农村户籍，应按照农村标准计算，另外应提供户口本和出生证。8、鉴定费不属于保险责任。9、精神损害抚慰金过高，不合理。10、交通费缺乏事实依据，财产损失应提供鉴定报告予以确认实际损失。11、辅助器具费不合理，无医嘱证实需要购买。二、诉讼费用属于保险责任免除情形，答辩人不承担支付义务。
原审法院查明的事实
原审法院查明：2013年10月19日21时45分，被告黎永祥持有准驾车型A2的驾驶证，驾驶被告龙门县富城预拌混凝土有限公司所有的粤L×××××号重型特殊结构货车从龙门××XX镇红星村往龙门县富城预拌混凝土有限公司行驶，行驶至龙门县××线××+20M路段时，与从龙门××XX镇环卫所往XX上埔村方向行驶由原告驾驶的手把式拖拉机发生尾随碰撞，造成原告徐国生受伤及两车损坏的道路交通事故。原告受伤后被送往龙门××XX卫生院治疗（医疗费907元），因伤势严重，又在当天转院到中国人民解放军四二一医院治疗，被诊断为：1、左膝部开放性骨折累及神经血管肌腱；2、左髋关节脱位；3、左髋臼骨折；4、左膑骨骨折；5、右肩胛骨骨折；6、肺部挫伤；7、右侧4-6肋骨骨折；8、全身多处挫擦伤；9、左膝关节感染；10、左下肢深静脉血栓。住院至2014年11月11日出院，住院387天，用去医疗费223015.08元（住院治疗费221502.71元，门诊治疗费1512.37元），医疗费共223919.08元（包括XX卫生院医疗费904元），均由被告龙门县富城预拌混凝土有限公司支付，出院医嘱：1、出院后继续加强功能锻炼，逐渐负重，避免剧烈运动；2、术后2年左右如骨折愈合良好，可拆除内固定物，预计费用约需30000元左右；3、全休6-9个月，加强营养及陪护，防止摔倒等再次损伤；4、如有不适随诊。原告在住院治疗期间，被告龙门县富城预拌混凝土有限公司支付287406.7元（包括支付医疗费共223919.08元在内）给原告。原告提供了住院治疗期间的广州市海珠区助康医疗器械商店、广州康复之家医疗器械有限公司出具关于购买轮椅、拐杖、坐便椅、坐厕椅发票5张，共款2700元。
2013年11月7日，龙门县公安局交通警察大队作出龙公交认字（2013）第0027号《道路交通事故认定书》，认定被告黎永祥驾驶机动车在道路上行驶时，未遵守道路交通安全法律、法规的规定，未按照操作规范安全驾驶、文明驾驶，未与前车保持必要的安全距离，违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款、第四十三条的规定，存在严重过错，负事故的全部责任；原告徐国生无证驾驶拖拉机在道路上行驶，违反《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条第一款的规定存在过错，但该过错与事故发生无直接因果关系，不负事故责任。
2014年10月22日，原告自行委托南方医科大学司法鉴定中心鉴定，2014年11月18日，南方医科大学司法鉴定中心作出南方医大司法鉴定中心（2014）临鉴字第2540号《法医临床鉴定意见书》，鉴定意见：徐国生左下肢多发性损伤致左下肢功能部分丧失的程度为VIII(捌)级，右侧多发性肋骨骨折的伤残程度为X（拾）级，右肩胛骨粉碎性骨折致右上肢功能部分丧失的伤残程度为X（拾）级。用去鉴定费840元（原告预付）。被告太平洋保险惠州中心支公司对原告自行委托南方医科大学司法鉴定中心《法医临床鉴定意见书》的鉴定意见有异议，提出重新鉴定，本院委托广东惠中法医临床司法鉴定所进行鉴定，2015年4月8日，广东惠中法医临床司法鉴定所作出惠中法医司鉴所（2015）临鉴字第175号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：1、徐国生的损伤，与本次交通事故有直接的因果关系。2、徐国生右肩胛骨骨折，致其右肩上肢丧失功能达11.2%，构成X（10）级伤残。3、徐国生右侧3-6肋骨骨折，累计4根肋骨骨折，骨折清晰可见，构成X（10）级伤残。4、徐国生左髋臼骨折，构成X（10）级伤残。5、徐国生左髌骨骨折，住院期间髌骨骨质感染坏死，已完全摘除髌骨，构成IX（9）级伤残。6、徐国生误工期387天、营养期270天、护理期270天。此次用去鉴定费为2500元（保险公司预付）。
徐国生是龙门××XX镇环境卫生管理所职工，户籍地在龙门县XX镇上埔村XX头村民小组，其土地于2007年1月8日被龙门县国土资源局征用。徐XX是徐国生的女儿于1997年1月14日出生，属农业户口。均有龙门县XX镇环境卫生管理所、龙门县XX派出所出具的证明及龙门县国土资源局与龙门县XX镇上埔村XX头村民小组签订的《土地征用合同》为证。
被告黎永祥是被告龙门县富城预拌混凝土有限公司雇请的司机，发生交通事故时是在履行职务。被告龙门县富城预拌混凝土有限公司是粤L×××××号重型特殊货车的所有人，该公司分别于2013年8月17日、2013年8月20日为粤L×××××号重型特殊货车向被告太平洋保险惠州中心支公司购买了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和商业第三者责任险，交强险赔偿限额共122000元，其中死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元；商业第三者责任险1500000元。保险期间分别为2013年8月17日起至2014年8月16日止及2013年8月20日起至2014年8月19日止。
《广东省2014年度人身损害赔偿计算标准》，城镇居民人均年可支配收入32598.70元，城镇居民人均年消费性支出24105.60元，住院伙食补助费每天100元。
原审法院判决理由和结果
原审法院认为：侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费、误工费、鉴定费、××赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、××辅助器具费等；造成财产损失的，也应得到赔偿。交警部门作出的《道路交通事故认定书》认定被告黎永祥负全部责任，该起交通事故的责任认定符合事实情况和法律规定，原审法院予以确认。被告太平洋保险惠州中心支公司要求对原告徐国生伤残进行重新鉴定，原审法院依法委托广东惠中法医临床司法鉴定所进行鉴定，其鉴定意见，合法有效，予以确认。原告徐国生在事故发生时，是龙门××XX镇环境卫生管理所职工，在该境卫生所上班做工多年，符合惠州市中级人民法院《关于机动车交通事故责任纠纷问题处理的会议纪要》的通知第34条中对此项赔偿已明确规定，…发生事故时，农村居民有下列情形，请求按照城镇居民标准赔偿的，可予以支持：经常居住地在城镇，主要收入来源于非农业生产的…。受害人徐国生虽属农村居民家庭户口，但多年在龙门××XX镇环境卫生管理所工作，工作地点在圩镇，享受环境卫所的工资待遇，应认定其主要收入来源于非农业生产，故原告徐国生的损害赔偿金应按城镇居民的标准计算及原审法院所在地《广东省2014年度人身损害赔偿计算标准》计算，再依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，原告的损失计算如下：
1、医疗费：原告徐国生受伤后被送往龙门××XX卫生院治疗时用去医疗费904元，因伤情严重在当天以被送往中国人民解放军四二一医院治疗，用去医疗费223015.08元（住院治疗费221502.71元，门诊治疗费1512.37元），均有医疗机构出具的收费凭证为依据，原告用去医疗费共223919.08元由被告龙门县富城预拌混凝土有限公司支付，故原告请求赔偿医疗费10000元不予支持。原告用去医疗费共223919.08元应在被告龙门县富城预拌混凝土有限公司已支付给原告287406.7元中扣减，仍余下63487.62元（287406.7元-223919.08元=63487.62元）作为其他项目的赔偿款。原告提出自购物品费用及药品费用要计入医疗费，不是原告因该交通事故受伤到医院治疗必然发生的费用，不符合赔偿的有关规定，不予支持。
2、后续治疗费：原告请求赔偿后续医疗费30000元，有医疗机构的明确意见，予以支持。
3、住院伙食补助费：原告受伤住院从2013年10月19日至2014年11月6日共387天，住院伙食补助费为100元／天×387天=38700元，原告请求赔偿住院伙食补助费38700元合理，予以支持。
4、护理费：原告受伤的护理期经评定为270天，但原告实际住院时间是387天，且在住院期间有医疗机构明确需要护理的意见，护理费应按实际住院时间387天计算为宜。因原告无提供护理人员收入的充分证据，护理费按当地实际情况并经征询保险公司的意见，应予80元／天计算，故原告护理费为387天×80元／天=30960元，原告请求赔偿误工费86667.5元计算有误，超出部分不予支持。
5、营养费：原告请求赔偿营养费有医疗机构的明确意见及经评定营养期为270天，营养费酌情为3000元为宜，原告请求赔偿营养费5000元过高，超出部分不予支持。
6、交通费：原告受伤到广州住院治疗时间较长，需要的交通费较多，但缺乏交通费事实依据，交通费应酌情按2000元计算为宜。原告请求赔偿交通费5000元过高，超出部分不予支持。
7、误工费：原告受伤的误工期经评定为387天，误工费为387天×32598.7元／年÷365天=34562.97元。原告请求赔偿误工费69274.08元计算有误，超出部分不予支持。
8、鉴定费：有鉴定机构出具的发票为据，原告请求赔偿鉴定费840元合理，予以支持。
9、××赔偿金：2014年城镇居民人均纯收入32598.7元／年，采用原审法院依法委托广东惠中法医临床司法鉴定所进行鉴定的意见，原告受伤评定为1个九级伤残，3个十级伤残，原告的××赔偿金为32598.7元／年×20年×23%=149954.02元。原告请求赔偿××赔偿金228190.9元计算有误，超出部分不予支持。
10、被扶养人生活费:原告的女儿徐XX1997年1月14日出生了，发生事故时年满16周岁9个月，需抚养1年3个月，徐XX的生活费随其父亲按城镇居民的标准计算，2014年城镇居民人均消费性支出24105.60元／年，被扶养人生活费为24105.60元／年÷12个月×15个月×23%÷2人=3465.18元。原告请求赔偿被扶养人生活费5273.1元计算有误，超出部分不予支持。
11、精神损害抚慰金：该交通事故致使原告受到伤害，构成1个九级及3个十级伤残，侵害了原告的人身权益，造成原告严重精神损害，现原告请求精神损害赔偿原审法院予以支持，根据当地的实际，精神损害抚慰金以25000元为宜，原告请求赔偿精神损害抚慰金40000元过高，超出部分不予支持。
12、××辅助器具费：该交通事故致使原告受到伤害，造成多处骨折，构成1个九级及3个十级伤残，致使其本人行动带来不便，需辅助器具进行康复，购买了轮椅、拐杖、坐便椅、坐厕椅共款2700元，有销售单位出具的发票5张为据，予以确认，原告请求××辅助器具费2700元合理，予以支持。
13、财产损失：原告提出其拖拉机损失问题，没有提供车辆关于定损及修复的证据，该项请求不予支持。
以上各项赔偿损失合共321182.17元。
上述赔偿款项应由被告黎永祥承担赔偿责任，因被告黎永祥是被告龙门县富城预拌混凝土有限公司雇请的司机，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。被告黎永祥承担赔偿责任应由被告龙门县富城预拌混凝土有限公司承担。被告龙门县富城预拌混凝土有限公司为粤L×××××号重型特殊货车向被告太平洋保险惠州中心支公司投保交强险和商业第三者责任保险，被告太平洋保险惠州中心支公司应在交强险中死亡伤残赔偿限额110000元内赔偿精神损害抚慰金25000元、部分××赔偿金85000元共110000元；在医疗费用限额10000元内赔偿后续治疗费10000元，二项共计120000元给原告徐国生。余下后续治疗费20000元、住院伙食补助费38700元、护理费30960元、营养费3000元、交通费2000元、误工费34562.97元、伤残鉴定费840元、部分××赔偿金64954.02元（149954.02元-已在交强险赔偿85000元）、被扶养人生活费3465.18元、××辅助器具费2700元，共计201182.17元，扣减余下的63487.62元（被告龙门县富城预拌混凝土有限公司支付给原告总额287406.7元-支付医疗费223919.08元），仍应赔偿137694.55元，此款由被告太平洋保险惠州中心支公司在商业第三者责任保险赔偿限额1500000元范围内予以先行赔付给原告徐国生。至于被告龙门县富城预拌混凝土有限公司已垫付总额287406.7元给原告，应由被告龙门县富城预拌混凝土有限公司依据车辆保险合同自行向被告太平洋保险惠州中心支公司索赔。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条,最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条的规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司惠州中心支公司在交强险死亡伤残赔偿限额110000元范围内赔偿精神损害抚慰金25000元、××赔偿金85000元共110000元；在医疗费用限额10000元内赔偿后续医疗费10000元，二项共计120000元给原告徐国生，上述赔偿款限在本判决发生法律效力之日起5日内付清。二、被告龙门县富城预拌混凝土有限公司赔偿后续治疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费、误工费、伤残鉴定费、××赔偿金、被扶养人生活费、××辅助器具费，共计137694.55元给原告徐国生，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司惠州中心支公司在商业第三者责任险赔偿限额1500000元范围内先行赔付，限在本判决发生法律效力之日起5日内付清。三、驳回原告徐国生的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费9075元，由原告徐国生负担4645元，被告龙门县富城预拌混凝土有限公司、中国太平洋财产保险股份有限公司惠州中心支公司共同负担4430元。
当事人二审的意见
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司惠州中心支公司不服原审判决，向本院提起上诉，请求法院判令：1、依法改判（2015）惠龙法汉民初字第8号伤残赔偿金、被扶养人生活费；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、原审法院认定事实不清，适用法律错误。1、伤残赔偿金应按照18年计算；被扶养人生活费不应支持。根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释，第二十五条××赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。本次事故发生在2013年，受害人出生为1953年，第一次定残时间为2014年，后经重新鉴定，纠正原错误鉴定，二次鉴定时间为2015年故定残日应为2015年，则伤残赔偿金应从2015年计算，计算18年。同时被扶养人于2015年已经成年，无需承担抚养义务，故被扶养人生活费不需支持。
被上诉人徐国生答辩称，我方同意一审判决，驳回上诉人的上诉，维持原判。
原审被告黎永祥、龙门县富城预拌混凝土有限公司经本院依法传唤未到庭参与诉讼，且无提交书面答辩。
本院查明的事实
本院经审理查明，原审查明的基本事实属实，本院予以确认。
本院判决理由和结果
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。经交警部门认定黎永祥负事故的全部责任，徐国生不负事故责任。根据本案各方当事人在二审中的上诉和答辩意见，本院对各方的争议焦点处理如下：
关于××赔偿金计算的问题。2014年11月18日，被上诉人徐国生自行委托南方医科大学司法鉴定中心作出南方医大司法鉴定中心（2014）临鉴字第2540号《法医临床鉴定意见书》，上诉人对南方医科大学司法鉴定中心《法医临床鉴定意见书》的鉴定意见提出异议并申请重新鉴定，原审法院依法委托广东惠中法医临床司法鉴定所进行重新鉴定。2015年4月8日，广东惠中法医临床司法鉴定所作出惠中法医司鉴所（2015）临鉴字第175号《司法鉴定意见书》，原审法院根据广东惠中法医临床司法鉴定所鉴定的意见计算赔偿金并无不当，本院予以维持。但根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款之规定：“××赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”。因此伤残赔偿金应从2015年4月8日定残日开始计算为18年，原审法院对此认定有误，应予以纠正。即××赔偿金为134958.62元[32598.7元／年×18年×23%]。
关于被扶养人生活费计算的问题。本次事故发生在2013年10月19日，被上诉人的女儿于1997年1月14日出生，发生事故时年满16周岁9个月，仍需抚养1年3个月，被抚养人生活费应以道路交通事故发生之日起计算，故原审法院认定无误，本院予以维持。
被上诉人因本次事故造成如下损失：后续治疗费30000元、住院伙食补助费38700元、护理费30960元、营养费3000元、交通费2000元、误工费34562.97元、鉴定费840元、××赔偿金134958.62元、被扶养人生活费3465.18元、精神损害抚慰金25000元、××辅助器具费2700元，以上共计306186.77元。故被上诉人中国太平洋保险惠州中心支公司应在交强险中死亡伤残赔偿限额110000元内赔偿被上诉人共110000元，在医疗费用限额10000元内赔偿被上诉人10000元；交强险不足部分186186.77元（306186.77元-120000元），扣减余下的63487.62元（被告龙门县富城预拌混凝土有限公司支付给原告总额287406.7元-支付医疗费223919.08元），仍应赔偿122699.15元（186186.77元-63487.62元），此款由上诉人太平洋保险惠州中心支公司在商业第三者责任保险赔偿限额1500000元范围内赔付被上诉人徐国生。至于原审被告龙门县富城预拌混凝土有限公司已垫付总额287406.7元给被上诉人徐国生，应由原审被告龙门县富城预拌混凝土有限公司依据车辆保险合同自行向上诉人太平洋保险惠州中心支公司索赔。
综上所述，上诉人的上诉有理的部分予以支持，无理的部分予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持龙门县人民法院（2015）惠龙法汉民初字第8号民事判决第一项、第三项以及诉讼费分担部分。
二、变更龙门县人民法院（2015）惠龙法汉民初字第8号民事判决第二项为：中国太平洋财产保险股份有限公司惠州中心支公司于本判决发生法律效力之日起五日内在商业第三者责任险赔偿限额1500000元范围内赔付徐国生122699.15元。
二审受理费2010元，由龙门县富城预拌混凝土有限公司负担1632元，中国太平洋财产保险股份有限公司惠州中心支公司负担378元，中国太平洋财产保险股份有限公司惠州中心支公司多预交的1632元由本院予以退回。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈晓文
审 判 员 曾求凡
代理审判员 张佳誉
二〇一五年十二月十日
书 记 员 肖静雅
附法律条文：
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二十五条××赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对××赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。