贵州省麻江县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔2635民初210号
原告文清柳，女，布依族，1963年4月4日生，住贵州省麻江县,务农。
委托代理人徐锡勘，系贵州原正律师事务所律师，代理权限：一般授权。
被告黄平县第二建筑工程公司，住所地：黄平县新州镇第一集贸市场后面。
法定代表人粟泽全。
委托代理人罗加敏，系贵州原正律师事务所律师，代理权限：一般代理。
被告游传佳，男，汉族，1976年8月21日生，住重庆市垫江县。
被告张义粉，女，布依族，1974年6月13日生，住贵州省都匀市。
原告文清柳诉与被告黄平县第二建筑工程公司（以下简称黄平二建公司）健康权纠纷一案，本院于2016年4月25日立案受理，经被告黄平二建公司申请，追加游传佳、张义粉为被告参与诉讼，依法由审判员陈礼华适用简易程序公开开庭进行了审理。原告文清柳及委托代理人徐锡勘，被告黄平二建公司委托代理人罗加敏，被告游传佳到庭参加诉讼，被告张义粉经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。
原告文清柳诉称：原告从2015年8月初开始在被告黄平二建公司承建的麻江坝芒卫生院建设项目工程工地上打零工，工资按天结算，标准为100元每天。2015年8月9日下午5时左右，原告和其他工人在工地上搬砖的时候，被工人扔过来的砖砸伤右手大拇指。故事发生后，带班工头曹安江立即带原告去坝芒卫生院买药治疗。两天后，发现没有好转，曹安江便带原告到谷硐卫生院照片检查，结果诊断为右拇指近节粉碎性骨折。2015年8月12日，二老板给付原告1000元，由原告儿子带其在麻江县人民医院住院，因无钱动手术于次日出院回到家中继续用草药治疗。之后，大老板汪龙丰到工地将2200元给原告儿子何民松。由于被告迟迟不愿出钱给原告动手术，原告无力到医院医治，只好在家到处找草药治疗，找草药共花费2140元，直到2015年10月23日，实在不见好转，原告便向亲戚朋友借钱到黔南州中医院动手术，住院19天，治疗费达20745.05元。事故发生后，被告只支付了原告3200元，原告多次与被告协商治疗及赔偿事宜，但被告均不予配合。2016年3月2日原告到黔东南州人民医院法医学司法鉴定所进行鉴定，鉴定诊断为右手拇指近节指骨粉碎性骨折，鉴定结论为九级伤残，并支付鉴定费730元。2016年4月5日，原告到黔南州中医院复查，该院出具证明，后续治疗费为4000元——7000元左右。原告受雇于被告，在被告承建的工地上做工受伤，原告所受的损失应由被告承担，故依法起诉至法院，要求被告赔偿医疗费24585.15元、误工费28313.41元、护理费2100元、交通费720元、住院伙食补助费2100元、营养费4320元、残疾赔偿金13342.44元、鉴定费730元、后续治疗费7000元，共计80011元，并承担本案诉讼费。
原告为支持其诉讼请求，在举证期限内向本院提交以下证据：
证据1、原告的身份证，拟证明原告的身份信息及主体资格；
证据2、黄平县二建公司工商登记信息，拟证明被告黄平二建公司的登记情况；
证据3、麻江坝芒卫生院建设项目工程施工合同，拟证明被告黄平二建公司承建麻江卫生院建设项目工程的事实；
证据4、麻江××××硐镇卫生院DR报告单，拟证明原告受伤后右手拇指骨折的事实；
证据5、麻江县医院DR诊断报告单，拟证明被告复查后确实存在骨折的事实；
证据6、黎平县卫生院DR报告单，拟证明原告右手拇指复查后存在骨折的事实；
证据7、收条两份，拟证明原告找草药医治花费2140元的事实；
证据8、麻江县人民医院的疾病证明书、病历及DR报告单、医疗发票，拟证明原告在麻江县医院住院治疗及产生费用的情况；
证据9、黔南州中医院的疾病证明书、出院记录、费用清单，拟证明原告在黔南州中医院住院治疗的事实；
证据10、黔南州中医院的医疗发票两份，拟证明原告在黔南州中医院住院花费的情况；
证据11、2016年4月5日黔南州中医院疾病证明书，拟证明原告取钢板的后续治疗费用为4000元至7000元的事实；
证据12、黎平县人民医院的医疗发票两份，拟证明原告检查和买药的费用；
证据13、麻江县人民医院的医疗发票四份（2015年9月29日一份、12月8日两份、2016年2月29日一份），拟证明原告在麻江县医院进行检查及治疗的费用情况；
证据14、麻江杏山中心卫生院医疗发票一份（2015年9月29日），拟证明原告在杏山中心卫生院的检查治疗费用；
证据15、车票四张，拟证明原告发生的部分交通费用；
证据16、黔东南州人民医院医学司法鉴定所鉴定意见书及医疗发票，拟证明原告所受的伤为九级伤残及支付鉴定费的事实；
证据17、证人罗某、文某证人证言，拟证明原告受伤的情况。
被告黄平二建公司辩称：原告诉讼被告的主体不适格。被告承包麻江坝芒卫生院工程，并将搬砖等劳务工程转包给被告游传佳，其招聘了张义粉、原告等人员作为其雇员，原告的工资由被告游传佳发放，原告与被告游传佳存在雇佣关系，原告不是被告招聘的员工，与原告不存在任何法律关系，原告起诉被告，存在主体不适格问题。被告不承担赔偿责任，应当由张义粉、游传佳承担赔偿责任。张义粉在抛砖时，应当考虑给他人带来的伤害和危险，但其未尽到谨慎义务，导致原告受伤，应由张义粉承担责任，鉴于原告、张义粉系被告游传佳雇佣的员工，应由张义粉、游传佳承担连带责任对原告进行赔偿。原告计算依据错误。医疗费：原告于2015年8月12日在麻江××××硐镇卫生院作检查，原告的拇指骨皮质连续性中断，未见明显骨折及破坏。后到麻江县人民医院作检查，诊断结果系骨折固定手续后改变。同时，住院治疗好后出院，但是原告私自找草药治疗导致病情加重恶化，其不当医疗扩大的医疗费用，由原告自行承担。误工费、护理费、住院伙食补助费计算错误；交通费与案件没有关联，营养费于法无据；残疾赔偿金、鉴定费、后续治疗费系原告的原因所致，应由原告自行承担。
被告在举证期限内向本院提交如下证据：
证据1、营业执照、组织机构代码证，拟证明被告的主体资格、基本情况及粟泽全系公司法定代表人。
被告游传佳辩称：应该由张义粉承担责任，虽然是我们雇用张义粉干活，但实际上是张义粉砸到原告的，与我们无关，原告受伤我们不在场、不知情。
被告游传佳向本院提交其驾驶证以证明身份情况。
被告张义粉未作答辩和提交证据。
经审理查明：被告黄平二建公司与麻江卫生和计划生育局签订《建设工程施工合同》，由被告黄平二建公司承建麻江坝芒卫生院建设项目工程。之后，被告黄平二建公司将该项目主体工程的打混泥土和砌砖部分转包给无资质的被告游传佳承建。修建中，为被告游传佳带班负责的工头曹安江雇请原告文清柳及被告张义粉等人做零工，主要从事挖泥巴填地基、铲沙打地平、倒水泥打主体工程的柱子、搬砖等活动，工资按天结算，每人每天100元。2015年8月9日，原告与被告张义粉在搬砖共同装载小斗拉车时，被告张义粉装车的砖将原告右拇指砸伤，当天便到坝芒乡卫生院买药医治，因不见好转，8月12日，带班工头曹安江带原告到麻江××××硐镇中心卫生院检查，系右手拇指近节指骨骨皮质连续性中断，见数条低密度透亮线，见数块小骨片，侧位片示断端移位，余右手各构成骨未见明显骨折及破坏，周围软组织肿胀。当天又到麻江县人民医院治疗，因无钱医治，第二天便出院，花去医疗费950.27元。8月16日，原告到黎平县人民医院检查医疗，花去医疗费130.40元。9月29日，原告又到麻江县人民医院和麻江杏山镇中心卫生院检查，共花去200.61元。因病情实在不见好转，原告于2015年10月23日到贵州省××南布依族苗族自治州中医院住院治疗，11月10日出院，诊断为右拇指近节陈旧性粉碎性骨折、右手骨质疏松症，住院18天，花去医疗费20745.05元。之后，原告在麻江县人民医院进行复查，2015年12月8日花费255.52元，2016年2月29日花费163.30元。2016年4月5日，原告到黔南州中医医院进行复查，医院出具疾病证明书，载明日后取内固定费用，约为4000元—7000元左右。期间，原告采取草药治疗，第一次花费1180元，第二次花费960元。2016年3月2日，原告向黔东南州人民医院法医学司法鉴定所申请鉴定，该所于3月17日作出鉴定结论，评定原告拇指为九级伤残。因被告黄平二建公司对该鉴定结论有异议，要求重新鉴定，故由麻江县人民法院征求原、被告意见共同选定贵州医科大学法医司法鉴定中心重新鉴定，该所于2016年7月14日作出鉴定结论，评定原告拇指为十级伤残，对此双方无异议。至今，原告共得到被告方赔偿款3200元，现因赔偿事宜无法达成意见，故原告诉至本院要求判如所请。
本院认为：雇佣关系是指受雇人向雇佣人提供劳务，雇佣人支付相应报酬形成权利义务关系。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，被告游传佳招用原告文清柳在其承包的工程中做零时工，并按日支付报酬，双方形成雇佣关系，故原告在从事雇佣活动中受到伤害，被告游传佳应当承担一定责任。而被告黄平二建公司将主体工程发包给被告游传佳承建时，对承包人的资质未尽到审查义务，故应与雇主游传佳承担连带赔偿责任。关于被告黄平二建公司、游传佳提出原告受伤系被告张义粉的行为导致，应由其与被告游传佳承担连带责任或由张义粉承担，但本案中二被告未能提供被告张义粉系故意或重大过失致原告受伤的证据，故被告张义粉不承担赔偿责任。
原告文清柳受伤请求赔偿的费用：
1.医疗费24585.15元。原告提交有麻江县人民医院、黎平县人民医院、麻江杏山中心卫生院和黔南州中医医院的医疗票据，以及找草药医治两次的收条，为原告受伤治疗实际支出，被告黄平二建公司提出原告有不当扩大治疗产生的医疗费用应予以扣减，但其反驳未提供证据佐证，故本院认可原告产生的医疗费为24585.15元；
2.误工费28313.41元。原告未证明自己的固定收入或最近三年的平均收入，故参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，原告于2015年8月9日受伤，期间陆续治疗，2016年3月2日，原告向黔东南州人民医院法医学司法鉴定所申请鉴定，同年3月17日该所作出鉴定结论，故误工时间应从2015年8月10日至2016年3月16日，即220天。原告系农村居民，应以2016年贵州省农林牧渔业职工年平均工资计算，原告请求赔偿的误工费，计算有误，应为20527.22元（33590.00元÷12月÷30天×220天）；
3.护理费2100元。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收人的，参照误工费的规定计算;护理人员没有收人或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。根据原告的受伤情况和程度，可参照原告主张的误工费标准计算，麻江县人民医院住院1天，黔南州中医医院住院18天，故应为1772.80元（33590.00元÷12月÷30天×19天）；
4.交通费720.00元。原告虽只提供四张车票，但考虑到原告到麻江县人民医院和黔南州中医医院治疗，确实发生交通费用，故酌定112元为宜；
5.住院伙食补助费2100.00元。住院伙食补助费应参照贵州省机关工作人员出差伙食补助标准省内80.00元/天计算，文清柳在麻江县人民医院住院1天，在黔南州中医医院住院19天，应为1600.00元，其请求过高，超出部分不予支持；
6.营养费4320.00元。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，原告并未提交医疗结构需要加强营养的证据，考虑到原告受伤情况，故本院不予以支持；
7.残疾赔偿金13342.44元。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算，但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。原告系农村户口，按照受诉法院所在地上一年度农村居民人均纯收入标准计算，因原告经司法鉴定机构鉴定为十级伤残，根据《中华人民共和国道路交通事故受伤人员伤残评定标准(GB186672002)》的规定，原告请求的残疾赔偿金在法律范围内，本院予以支持；
8.鉴定费730.00元。该费用系原告受伤申请伤残等级鉴定而支出，并提供了黔东南州人民医院的收费票据予以证实，真实有效，予以支持；
9.后续治疗费7000.00元。因原告提交了黔南州中医医院疾病证明书，其载明原告取内固定费用为4000元7000元左右，故本院酌定为5500元为宜。
综上，本院支持原告文清柳受伤产生的损失为医疗费24585.15元、误工费20527.22元、护理费1772.80元、交通费112元、住院伙食补助费1600.00元、残疾赔偿金13342.44元、鉴定费730元、后续治疗费5500.00元，共计68169.61元。因原告已得到被告方的赔偿款3200.00元，故应予以扣除，即应得64969.61元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一、二款之规定，判决如下：
一、被告黄平县第二建筑工程公司、被告游传佳在本判决生效之日起十日内向原告文清柳连带赔偿64969.61元，被告张义粉不承担责任；
二、驳回原告文清柳的其他诉讼请求。
案件受理费730.00元，减半收取365.00元，由被告黄平县第二建筑工程公司、被告游传佳负担。
本判决发生法律效力后，若义务人不履行判决书所确定的义务，权利人应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，在履行期限届满之日起两年内向本院申请执行。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。
审判员 陈礼华
二〇一六年十一月二十八日
书记员 宋启军