安徽省淮南市八公山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）八民一初字第00424号
原告：朱金甫，男，1944年9月12日生，汉族，淮南钢厂退休工人，住安徽省淮南市八公山区。
委托代理人：朱巨甫，淮南市山王镇法律服务所法律工作者。
被告：淮南市八公山煤炭产供销总公司五号井，住所地安徽省淮南市八公山区八公山镇蔡洼村。
法定代表人：代保林，该矿矿长。
委托代理人：许波，安徽舜耕山律师事务所律师。
原告朱金甫与被告淮南市八公山煤炭产供销总公司五号井提供劳务者致害责任纠纷一案，本院于2014年5月8日立案受理后，依法由代理审判员张学侠适用简易程序于2014年7月8日公开开庭进行了审理。原告朱金甫及委托代理人朱巨甫、被告淮南市八公山煤炭产供销总公司五号井委托代理人许波到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称：原告因有电焊技术于2006年2月份被被告聘用从事后勤附属工作，但未签订劳动合同，于2013年12月31日在切割井架工作中，原告头部、腰部等处被砸伤，当时由被告单位送往淮南市第二人民医院住院治疗66天，经诊断为：1、左颞顶部硬膜下血肿；2、蛛网下腔出血；3、肋骨骨折（左侧第5、6肋骨），住院63天。原告向法院起诉后，申请伤残等级鉴定，鉴定后，原告诉请为：1、住院期间伙食补助费1575元（25元×63天）、2、住院期间营养费1260元（20元×63天）、3、交通费315元（5元×63天）、4、伤残赔偿金92456元（23114元×20年×20%）、5、精神抚慰金10000元、6、后期治疗费8294.8元，7、鉴定费2660元，以上合计为116564.8元。
被告辩称：原告和被告之间是劳动关系，在法律程序上应该先进行仲裁，原告规避了劳动关系。原告的计算标准应该按照工伤标准计算，按照交通事故鉴定偏离了法律事实。
原告为支持其诉请向本院提交如下证据：1、原告身份证复印件，证明原告的诉讼主体资格，被告对该证据无异议，本院予以确认。2、淮南市第二人民医院住院病案，证明原告受伤和治疗情况，被告对该证据无异议，本院予以确认。
被告为支持其辩称向本院提交如下证据：1、证明一份，证明被告支付给原告六个月的工资以及护理费共计9000元。原告认为收到了五个月的工资，截至开庭时。本院对该证据的真实性予以确认。
本院根据双方当事人的陈述、举证、质证、认证及庭审调查，查明以下事实：
原告朱金甫系淮南钢厂退休工人，2006年2月份被被告聘用工作，双方没有签订劳动合同，2013年12月31日在切割井架工作中，原告头部、腰部等被砸伤，后被送往淮南市第二人民医院住院治疗，经诊断：左颞顶部硬膜下血肿，蛛网下腔出血，肋骨骨折（左侧）第5、6肋骨，共住院63天。
本院根据原告朱金甫申请，委托安徽惠民司法鉴定所对原告的伤残等级、“三期”及后续治疗费予以鉴定，鉴定结论：被告鉴定人朱金甫外伤致左颞顶部硬膜下血肿、蛛网下腔出血（按工标）评定为九级伤残：休息期（误工期）90日、营养期62日、护理期62日；后续治疗费需8294.8元，鉴定费2660元。
本院认为：本案争议焦点在于确定双方当事人之间的法律关系及被告的赔偿责任。对于当事人之间的法律关系，由于原告系淮南钢厂退休工人，根据最高人民法院关于《审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定：用人单位与其招用的已经享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院起诉的，人民法院应当按劳务关系处理。因此原告朱金甫与被告淮南市八公山煤炭产供销总公司五号井的法律关系为劳务关系。原告诉请的住院期间的伙食补助费1575元（25元×63天）、交通费315元（5元×63元）、鉴定费2660元、精神抚慰金10000元、后期治疗费8294.8元符合法律规定，本院予以支持。原告诉请营养费1260元，根据鉴定意见原告营养期为62天，本院依法调整为1240元（20元×62天）。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。原告朱金甫受伤时已经68周岁，原告诉请伤残赔偿金本院依法调整为55473.6元（23114元×（20年－8年）×20%】，以上合计为79558.4元。综上，根据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十五条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告淮南市八公山煤炭产供销总公司五号井于判决生效后十日内赔偿原告朱金甫住院伙食补助费1575元、营养费1240元、交通费315元、精神抚慰金10000元、后期治疗费8294.8元、鉴定费2660元、伤残赔偿金55473.6元，合计为79558.4元。
二、驳回原告朱金甫其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1775元，减半收取为887.5元，由被告淮南市八公山煤炭产供销总公司负担。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮南市中级人民法院。
代理审判员 张学侠
二〇一四年九月十二日
书 记 员 谢 骏
附相关法律条款：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。