甘肃省武威市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）武中民终字第89号
上诉人（原审原告）汪某甲。
上诉人（原审原告）汪某乙。
上诉人（原审原告）汪某丙。
上诉人（原审被告）汪某丁。
委托代理人曹永峰，甘肃纵横律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）汪某戌。
被上诉人（原审原告）汪某戊。
二被上诉人共同委托代理人王国虎，凉州区武南镇法律服务所法律工作者。
上诉人汪某甲、汪某乙、汪某丙、汪某丁因法定继承纠纷一案，不服甘肃省武威市凉州区人民法院（2014）凉民初字第3608号民事判决书，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人汪某甲、汪某乙、汪某丙、汪某丁及委托代理人曹永峰，被上诉人汪某戌、汪某戊及其共同委托代理人王国虎，到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，汪某与赵某某系夫妻关系，汪某生前与赵某某生育一女一子，分别取名汪某戌、汪某戊。因生活困难，赵凤英因家务事与汪祯发生争吵后离家出走，至今无下落。1962年，汪祯娶于某某为妻，生育了三女一子。分别是汪某甲、汪某丙、汪某乙、汪某丁。原告汪某戊从小外出生活至今。汪某1988年生病瘫痪在床，于2007年8月16日去世。期间由妻子于某某及汪某甲、汪某丙、汪某乙、汪某丁四人赡养、照顾；汪某戌时有看望；于某某因肺癌于2010年1月17日去世，期间由汪某甲、汪某丙、汪某乙、汪某丁四人赡养、照顾。汪祯与于某某生前修建有宅院1处，位于永昌镇刘沛村十组（永昌粮站后墙外），院内有坐西东土木结构平房2间、坐北向南土木结构平房3间、旮旯1间、坐南向北棚2间，西南角房顶有土阁楼1间，白杨树3棵，院内2棵、院外1棵，树梢干枯。汪某向永昌镇政府申请，与汪某甲、汪某丙、汪某乙、汪某丁修建了临街铺面13间，位于永昌镇刘沛村十组（永昌镇医院西侧）。汪某去世时留有存款20000元，交由于某某使用，其中10000元给用于某某医疗费、10000元用于某某丧葬费。2014年，原告汪某戊从外地回来后，要求依法继承汪某、于某某的遗产与被告汪某丁产生矛盾纠纷。原告汪某戊、汪某戌主张上述诉讼请求。
原审法院认为，遗产的分割应当尊重被继承人生前的意愿或遗嘱。被继承人没有遗嘱的，应当按照法定继承或分割遗产。本案中，因汪祯、于秀珍未留下遗嘱，故其遗产按照法定继承分配。原告汪某戌、汪某戊与被继承人汪某属亲生子女关系、与于秀珍形成继子女关系。原告与被继承人汪某、于某某所生育子女汪某甲、汪某丙、汪某乙、汪某丁均为第一顺序继承人，享有法定继承权。但在被继承人汪某患病瘫痪在床、于某某病危期间及死亡后事处理上，原告汪某戊、汪某戌未尽赡养义务。根据《中华人民共和国继承法》第十三条规定：“同一顺序继承人继承遗产的份额，一般应当均等。对生活有特殊困难的缺乏劳动能力的继承人，分配遗产时，应当予以照顾。对被继承人尽了主要扶养义务或者与被继承人共同生活的继承人，分配遗产时，可以多分。有扶养能力和有扶养条件的继承人，不尽扶养义务的，分配遗产时，应当不分或者少分。继承人协商同意的，也可以不均等。”原告汪某戌、汪某戊关于依法享有法定继承权并分割遗产之诉讼请求，于法有据，部分予以支持。故原告对遗产应当少分。现因汪某甲、汪某丙、汪某乙、汪某丁四人以原告汪某戌、汪某戊对被继承人未尽赡养义务为由拒绝分配遗产，不利于原告汪某戊的生存、居住，应酌情少分部分遗产。原告汪某甲、汪某丙、汪某乙、被告汪某丁关于原告汪某戌、汪某戊未尽赡养义务不予分割遗产及沿街铺面不属遗产之辩解理由不能成立，不予采纳。原告汪某甲、汪某丙、汪某乙、被告汪某丁关于沿街铺面是其和父母亲共同组织修建为共有财产之请求，根据权利义务相一致原则，在分割遗产时应多分。汪某、于某某的遗产应当由汪某戌、汪某戊、汪某甲、汪某丙、汪某乙、汪某丁按份进行分配。因被继承人汪某先于妻子于某某死亡，其遗产应按夫妻共同财产分割，一半归于某某所有，另一半由于某某与法定继承人共同继承。于某某死亡后，其原应继承份额及汪某的遗产转由法定继承人汪某戌、汪某戊、汪某甲、汪某丙、汪某乙、汪某丁共同继承。经现场勘验沿街铺面东侧面积略大于西侧铺面，故分在西侧铺面的所有人可以多分配房屋间数。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第一百零五条，《中华人民共和国继承法》第九条、第十条第十三条、第二十六条、第二十九条之规定，判决如下：一、汪某、于某某遗产位于永昌镇医院西侧沿街铺面房屋13间，由原告汪某戌、汪某戊各继承1.5间（从西第1间起算）；被告汪某丁继承4间（西侧第4间起算）。原告汪某甲、汪某丙、汪某乙各继承2间（从东向西以此类推）。位于永昌镇刘沛村汪某宅院平房5间（包括大间）；棚3间。由原告汪某戌继承1间、汪某戊继承1间（坐北向南从东向西第1间起算）；棚1间（东侧庄门口）。被告汪某丁继承1间（西端从南向北第1间起算）、棚1间。原告汪某甲、汪某丙、汪某乙各继承1间（其中1间为旮旯）、棚1间。房屋及铺面涉及土地产权登记的，按国家及政府相关部门规定办理。二、驳回原告汪某戌、汪某戊的其他诉讼请求。案件受理费500元，减半收取250元，由原告汪某戌、汪某戊负担100元；被告汪某丁负担150元。
宣判后，原审被告汪某丁以“1、二被上诉人请求分割遗产已经超过诉讼时效，法院应不予支持；2、一审法院认定事实错误，致其在审理中出现实体错误；3、13间铺面是由上诉人的母亲于某某与三上诉人共同修建的，二被上诉人未参与修建；4、二被上诉人未尽赡养义务，不应分得财产”为由提起上诉，请求驳回二被上诉人要求分割财产的请求。
原审原告汪某甲、汪某丙、汪某乙亦以原审被告汪某丁的上诉理由提起上诉。
原审被告汪某戌、汪某戊辩称，上诉人提出的诉讼时效的问题没有在一审中提出，二审提出请求人民法院予以驳回。二审法院认定事实清楚，裁决适当，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审期间上诉人汪某丁向法庭提交了下列证据：
1、凉州区永昌镇刘沛村村民委会证明一份。以证明汪某丁所占的房屋系汪某丁在自己的土地上修建，与二被上诉人没有关系。
2、承包书合同一份及土地承包经营权证书一份。以证明土地所有人是上诉人的父亲和上诉人汪某丁，与二被上诉人没有关系。
3、照片2张和示意图一份。以证明铺面的现状。
4、上诉人汪某丁的证人陆某某、李某某出庭作证。证人陆某某陈述，1997年，张某某叫我给汪某修建医院西面的房屋，由汪某丙、汪某乙付的款。修的是医院西面的房子，是汪某丙的老公张某某和汪某丙、汪某乙叫着修的，没有见过王某某和汪某戊。证人李某某出庭作证陈述，1998年张某某叫我，汪某丙出材料修建了7间位于永昌镇及卫生院西侧坐北向南的房屋。是张其鹏修的，修建时没有见过汪某戌和汪某戊。是汪某的三个女儿组织修建的。
法庭组织双方当事人进行了质证。被上诉人对上诉人汪某丁提交证据1、2、3的真实性无异议，对证明目的有异议，该证据并不能证明上诉人的主张。上诉人汪某甲、汪某丙、汪某乙对上诉人汪某丁提交的证据1、2、3的真实性及证明目的没有异议。被上诉人及上诉人汪某甲、汪某丙、汪某乙对证人陆财儒、李万忠的证言没有异议。本院认为，双方当事人的上诉人汪某丁提交的证据1、2、3及证人陆某某、李某某的证言的真实性没有异议，可证明双方当事人争议房屋的来源，与本案具有关联性，对其证明效力应予认定。
二审查明的事实与一审查明事实相一致，本院予以认定。
另查明，双方当事人争议的位于凉州区永昌镇医院西侧沿街的13间铺面房屋，是原武威市土地管理局于1998年5月22日批准修建的临时建房，建筑面积为30平方米，使用期为5年。系上诉人汪某甲、汪某丙、汪某乙及其母于秀珍共同修建，现该房屋没有取得房屋产权登记手续。位于凉州区永昌镇刘沛村十组（永昌粮站后墙外）的住宅房屋，系上诉人汪某丁、汪某甲、汪某丙、汪某乙及其母于某某与汪某共同修建居住使用。
本院认为，《中华人民共和国继承法》第三条规定，遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产。第十三条规定，同一顺序继承人继承遗产的份额，一般应当均等。对生活有特殊困难的缺乏劳动能力的继承人，分配遗产时，应当予以照顾。对被继承人尽了主要扶养义务或者与被继承人共同生活的继承人，分配遗产时，可以多分。有扶养能力和有扶养条件的继承人，不尽扶养义务的，分配遗产时，应当不分或者少分。继承人协商同意的，也可以不均等。第二十六条规定，夫妻在婚姻关系存续期间所得的共同所有的财产，除有约定的以外，如果分割遗产，应当先将共同所有的财产的一半分出为配偶所有，其余的为被继承人的遗产。遗产在家庭共有财产之中的，遗产分割时，应当先分出他人的财产。本案中，被上诉人汪某戌、汪某戊请求分割的位于永昌镇刘沛村十组（永昌粮站后墙外）院内房屋，系上诉人汪某丁、汪某甲、汪某丙、汪某乙及其母于某某与汪某共同生活期间修建居住使用，虽属家庭共同所有财产，但被继承人汪某生前于1988年患病瘫痪在床时，由上诉人汪某丁、汪某甲、汪某丙、汪某乙抚养，被上诉人汪某戌和汪某戊没有尽抚养义务，故依照上述法律规定，二被上诉人对该院内房屋属于被继承人汪某遗产的部分应当不分。同时，位于凉州区永昌镇医院西侧沿街的13间铺面房屋，虽以被继承人汪祯名义审批修建，但被继承人汪某在修建前已瘫痪在床，丧失劳动能力，主要系上诉人汪某甲、汪某丙、汪某乙及其母于某某共同修建，且该房屋系批准修建的使用期为5年的临时建房，不属被继承人汪祯生前个人合法财产，故不能作为遗产进行分配。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
一、撤销甘肃省武威市凉州区人民法院（2014）凉民初字第3608号民事判决；
二、驳回被上诉人汪某戌、汪某戊的诉讼请求。
一审案件受理费人民币250元，二审案件受理费人民币1000元，由被上诉人汪某戌、汪某戊负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 沈忠清
审 判 员 张宗鹏
代理审判员 蒋辉明
二〇一五年三月二十四日
书 记 员 薛 锋