广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）粤06刑终183号
原公诉机关广东省佛山市禅城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）郭锐，男，1980年7月1日出生，汉族，初中文化，户籍地湖南省桃源县。因犯抢劫罪于1998年12月30日被湖南省桃源县人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金一千元，2001年10月18日刑满释放。因犯故意伤害罪于2012年9月27日被广东省广州市荔湾区人民法院判处有期徒刑二年六个月，2013年4月5日刑满释放。因本案于2017年6月3日被羁押，同月5日因吸毒被行政拘留十日，同月13日被刑事拘留，同年7月18日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
辩护人尹啸，湖南湘驰律师事务所律师。
辩护人林志灿，广东为峰律师事务所律师。
广东省佛山市禅城区人民法院审理广东省佛山市禅城区人民检察院指控原审被告人郭锐犯非法持有毒品罪一案，于2017年12月12日作出（2017）粤0604刑初1288号刑事判决。原审被告人郭锐不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。
原审法院认定，2017年6月3日8时许，被告人郭锐将25小包毒品“冰毒”放在其随身携带的黑色背囊里。同日16时许，被告人郭锐在禅城区南庄镇陶博大道鸿福公寓东面的鸿福大排档被便衣民警现场盘查，当场查获其持有的上述25小包“冰毒”，经称量共净重57.45克。经鉴定，所查获的涉案疑似毒品均检出甲基苯丙胺成分。
原审法院认定上述事实的证据有：
（一）书证、物证
1.户籍材料。证实被告人郭锐的身份情况。
2.前科材料。证实被告人郭锐构成累犯。
3.抓获经过。证实被告人郭锐的归案过程。
4.行政处罚决定书。证实被告人郭锐因吸毒被行政处罚的情况。
5.扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、物证照片。证实公安民警抓获被告人郭锐时查获疑似毒品25小包、杯子1只，吸毒工具1个。
6.《抓捕现场毒品称重过程及毒品称重取样过程情况说明》。
证实：（1）第一次称重情况。公安民警于2017年6月3日抓获被告人郭锐后，从其身上查获25小包毒品。公安民警现场开启电子秤就对毒品进行称重，由于公安民警在未将电子秤进行单位转换的情况下，直接进行了称重，电子秤当时属于PCS状态，故毛重称量结果显示为32PCS。称重后公安民警将疑似25小包毒品进行封存，同时并由被告人郭锐在物证袋上签名确认无误。
（2）第二次称重情况。同年6月4日上午9时许，公安民警在公安机关询问室的视频监控下，取出未经拆封的涉案毒品出示给被告人郭锐，经其确认后，公安民警开启毒品物证袋，将电子秤的单位设置为“克”，然后进行毒品称重，结果显示毒品毛重为64.23克。随即，公安民警对该25小包毒品进行逐一毛重与净重称重和取样送检。开展对前面24小包毒品进行称重和取样的过程中，被告人保持合作态度。但公安民警对第25小包毒品进行毛重称量后，在称量净重时，被告人郭锐用手抓起称量的毒品放进嘴里吞食。现场公安民警对其及时予以制止并将其送到医院救治。由于第25小包毒品有部分灭失，对于该小包毒品的净重，公安民警则用毛重减去外包装的方法计算出该包毒品的净重。上述两次称重的过程均在视频监控进行。
2017年12月11日，公安民警欧志海到庭说明情况，其当庭陈述内容与上述《情况说明》内容基本一致；此外，公安民警欧志海当庭出示了当时使用的称重工具，并进行了重称试验，重称试验结果与上述《情况说明》涉及的称重转换描述一致。
（二）勘验、检查笔录
1.称量、取样笔录。证实2017年6月4日，公安民警对涉案的25包毒品进行称重，共净重57.45克，从每包物品中提取少量样本进行送检。
2.现场勘验检查笔录。证实现场位于南庄镇陶博大道的东面的鸿福大排档，民警在此处抓获被告人郭锐并从其身上扣押涉案物品。
（三）鉴定意见
《理化检验检验报告》。证实提取的涉案白色晶体状样本均检出含甲基苯丙胺毒品成分。
（四）视听资料
抓捕与称重光盘及光盘制作说明。证实公安民警于2017年6月3日抓捕被告人郭锐后对涉案毒品称重与封存的过程；次日对涉案毒品进行称重与取样的过程；侦查试验情况。
（五）被告人郭锐的供述和辩解
主要内容：2017年6月3日的上午8时许，我从番禺大石开摩托车来到了佛山市禅城区的南庄镇玩，到了之后我就在南庄的平安住宿开了一间房休息。到了当日下午16时许我到平安住宿附近的一个大排档吃东西，被警察现场抓获。当时警察就从我随身携带的那个黑色背包里搜到了“阿来”女朋友给我的那些“冰毒”，在现场称重显示毛重为32的读数，我不知道是什么单位。毒品是一个叫“阿来”的朋友的女朋友给我的。由于“阿来”和他女朋友都是吸毒的，“阿来”在我被抓之前就被警察抓了，她女朋友就想回老家梅州，她在走之前就找到了我，将这些东西交给我，要我保管好这些东西，然后等“阿来”出来之后就交给他。查获的毒品是用透明塑料袋装住的，有24包小包的，一包是大的。一共是25包。警察将我带回派出所之后，当我的面开物证袋，称那些毒品的毛重是64.23克。
被告人郭锐对涉案的毒品和称重视频的截图进行了确认。
原审法院认为，被告人郭锐无视国家法律，非法持有毒品甲基苯丙胺57.45克，其行为构成了非法持有毒品罪。被告人郭锐归案后能如实供述自己的基本犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人郭锐曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十五条，第六十七条第三款之规定，作出如下判决：
一、被告人郭锐犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币90000元。
二、扣押在案的毒品甲基苯丙胺57.45克予以没收，依法予以销毁。
宣判后，原审被告人郭锐上诉称其非法持有毒品的数量应为毛重32克，净重21克，在称量毒品的过程中，其因为精神高度紧张，所以吞食了毒品，原审量刑过重。
上诉人郭锐的辩护人提出如下辩护意见：抓捕现场称量毒品的相关视频不完整，侦查机关未移送涉案物品的检验报告，毒品扣押、称量、提取、取样、送检程序不符合规定，应按第一次称量时的结果认定毒品重量。
经审理查明，原审认定上诉人郭锐犯非法持有毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，本院均予以确认。
对于上诉人郭锐上诉所提及辩护人的辩护意见，经查，抓获经过、扣押清单、抓捕视频证实，公安机关抓获上诉人郭锐之后，当场从上诉人郭锐的身上查获25包用透明塑料袋包装的晶体，上述物品经公安民警现场称量（第一次称量）之后，在上诉人郭锐在场的情况下当场封存，并由上诉人郭锐签名确认。称重视频、《抓捕现场毒品称重过程及毒品称重取样过程情况说明》证实，因公安民警第一次称量时对电子秤操作不当，公安民警在有录音录像且上诉人郭锐在场的情况下，经上诉人郭锐确认之后，拆封上述25包透明晶体，重新称量（第二次称量），称量上述25包晶体的毛重及前24包晶体的净重时，上诉人郭锐均对称量结果进行了指认。第25包晶体在称量净重的过程中有部分被上诉人郭锐恶意吞食毁损，但公安机关用毛重减去外包装的方式完全可以合法有效地计算出该包毒品的净重。上述证据相互印证，能够证实公安机关的第二次称量过程客观、准确、公正。称量、取样笔录、理化检验报告证实上述25包晶体经取样送检，均检出甲基苯丙胺成分。故认定上诉人郭锐非法持有毒品甲基苯丙胺的数量为57.45克的证据确实、充分，上诉人郭锐的上诉意见及其辩护人的辩护意见理据不足，本院不予支持。
本院认为，上诉人郭锐非法持有毒品甲基苯丙胺57.45克，其行为构成非法持有毒品罪。上诉人郭锐归案后如实供述自己的基本罪行，依法可以从轻处罚。上诉人郭锐曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人郭锐的上诉意见及辩护人的辩护意见理据不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 彭杰荣
审 判 员 黄烈生
审 判 员 李莎莎
二〇一八年三月十二日
法官助理 邱汉中
书 记 员 张绍辉
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。