陕西省勉县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）勉民初字第01021号
原告：邓小兵，男。
委托代理人：吴振波，勉县司法局148法律服务所法律服务工作者。
被告：刘昕，男。
委托代理人：赵克忠，男，生于1969年1月7日，汉族，陕钢集团汉中钢铁有限责任公司职工，家住陕西省略阳县高台路，现住陕钢公寓。身份证号码：6123271969********。
被告：中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司。
代表人：李培义，公司总经理。
委托代理人：李清，陕西忠信诚律师事务所律师。
原告邓小兵与被告刘昕、被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称“平安保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年10月10日立案受理。依法由审判员张岢适用简易程序公开开庭进行审理。原告邓小兵及其委托代理人吴振波、被告刘昕的委托代理人赵克忠、被告平安保险公司的委托代理人李清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2014年4月3日原告驾驶自行车由北向南行驶至陕钢集团创新大道与能源路十字路口时，被被告刘昕驾驶的由西向东行驶的陕AC70**号轿车碰撞，致原告倒地受伤，遂被送往勉县医院住院治疗，诊断为：腰1椎体中度压缩性骨折。经勉县公安局交通警察大队（以下简称“勉县交警大队”）对本次事故认定：原告负次要责任，被告刘昕负主要责任。原告的伤经鉴定为十级伤残，误工期评定为120日，护理期为60日，营养期为60日，后双方未就赔偿事宜达成协议。陕AC70**号车在被告平安保险公司投保有“机动车第三者责任强制保险”（以下简称为“交强险”）及商业三者险，事故发生在保险期间。故诉至人民法院，请求依法判决原告因本次交通事故造成的经济损失：医疗费17065.54元、误工费22584元、护理费6000元、住院伙食补助费1650元、营养费1200元、残疾赔偿金57392元、鉴定费1300元、精神抚慰金2000元、交通费330元，合计109521.54元，由被告平安保险公司在保险合同责任限额范围内赔偿，超出部分由被告刘昕按责任比例赔偿。
被告刘昕辩称：原告陈述的事实无异议。陕AC70**号车在被告平安保险公司投保有交强险和商业三者险，应由被告平安保险公司予以赔偿。原告住院期间的医疗费16580.54元和护理费5490元由刘昕全额垫付，原告出院时还向刘昕借生活费6000元，均应由原告返还。
被告平安保险公司辩称：陕AC70**号车在我公司投保交强险和商业险属实，我公司认可交通事故责任认定书，该事故发生在保险期限内，我公司同意按照法律规定和合同约定在交强险和商业险责任限额内承担赔偿责任。但诉讼费和鉴定费不属于保险公司的赔偿范围。医疗费按照医疗费票据计算，但应扣除20%的非医保用药的费用，同时原告的门诊费票据因姓名不符不应计算。因原告未提交因伤单位扣发工资证明，其误工费不应赔偿。护理费和精神抚慰金标准过高；残疾赔偿金中的被扶养人生活费，应以原告之母亲实际的子女人数分担。同时根据商业险条款的约定，我公司对事故主要责任的免赔率为15%，该免赔部分我公司不予赔偿。
经审理查明：2014年4月3日12时10分许，被告刘昕驾驶陕AC70**号车的由西向东行驶至陕钢集团汉钢公司厂区内创新大道与能源路十字路口时，与十字口由北向南行驶的原告邓小兵驾驶的二轮自行车相擦挂，致邓小兵受伤，两车受损，造成交通事故。勉县交警大队于2014年4月28日作出《勉公交认（2014）第08号道路交通事故认定书》，认定刘昕负该起事故的主要责任，邓小兵负该起事故的次要责任。事故发生后，原告即被送往勉县医院住院治疗，诊断为：腰1椎体中度压缩性骨折。原告在该院治疗55天后，伤情好转出院，出院时医嘱：1、继行卧床休养1月，加强营养支持；2、避免腰部负重活动，不适来院求治。原告在该院产生急诊门诊费185元、住院医疗费16580.54元。后原告在三二〇一医院门诊检查支出门诊费300元。陕西汉中市汉航法医司法鉴定所于2014年7月18日作出《陕汉航司所（2014）法临鉴字第634号法医学司法鉴定意见书》，对邓小兵腰1椎体中度压缩性骨折的伤残等级评定为十级伤残；误工期评定为120日，营养期评定为60日，护理期评定为60日。原告因此支出鉴定费1300元。现原告诉至本院，同时提出上述诉讼请求。审理中双方未能达成调解协议。
另查明：陕AC70**号车系被告刘昕所有，刘昕于2014年1月9日为该车在被告平安保险公司投保了交强险和内含第三者责任险并附加不计免赔率的商业保险，保险期限均为一年。交强险责任限额为：医疗费用赔偿限额10000元、死亡伤残赔偿限额110000元、财产损失赔偿限额2000元；第三者责任险赔偿限额500000元。商业第三者责任险条款第十二条约定，保险车辆方负主要事故责任的，事故责任比例不超过70%。事故发生时，原告邓小兵47周岁，其母亲王继林73周岁、无业，二人均为非农业家庭户口。王继林由长子邓小志、次子邓小兵和女儿邓小霞三人共同赡养。2013年陕西省城镇居民人均可支配收入为22858元，城镇居民人均生活消费支出为16680元，在岗职工工资为48853元。原告在勉县医院的住院医疗费16580.54元中，有15580.54元系被告刘昕垫付；原告住院期间由被告刘昕支付了5490元雇人对原告进行了护理；原告出院时向被告刘昕借款6000元。
上述事实，有原、被告陈述，原、被告身份证复印件，被告刘昕的驾驶证及车辆行驶证复印件，《勉公交认（2014）第08号道路交通事故认定书》，陕AC70**号车交强险和商业险保险单和商业险保险条款，原告的诊断证明书、住院病案、住院医疗费发票、门诊费发票，原告的劳动合同、单位营业执照、工资表和工资证明、完税证明，《陕汉航司所（2014）法临鉴字第634号法医学司法鉴定意见书》及鉴定费发票，原告母亲的户口本复印件、户籍证明、社区居委会证明、派出所证明，交通费票据，护理费领条，原告向被告刘昕出具的借条等证据在卷佐证，并经当庭质证、认证，证据确实，足以认定。
本院认为，我国《侵权责任法》第六条规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担民事侵权责任。《交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。被告刘昕驾驶小汽车与原告邓小兵驾驶的自行车擦挂，致邓小兵受伤。经勉县交警大队认定刘昕负主要责任，邓小兵负次要责任，对此双方均无异议，本院予以确认。根据相关司法解释规定并结合交通事故认定书意见，本院综合确定刘昕承担事故90%责任、邓小兵承担事故10%责任。刘昕作为直接过错侵权人，应当对原告的损失承担赔偿责任。本案事故发生时，陕AC70**号车的交强险及商业第三者责任险保险均在保险合同期内，被告平安保险公司即应依照法律规定在该车的交强险限额范围内对原告的损失先予赔偿；超出部分，由二被告按刘昕所负的90%责任比例承担赔偿责任，其中被告平安保险公司应按照合同约定在第三者责任险赔偿限额内按约定承担70%赔偿责任，剩余20%以及超出保险赔偿范围的部分应由被告刘昕自行赔偿。故对原告要求二被告赔偿自己因本次事故造成的经济损失之诉讼请求本院予以支持，但赔偿数额应依法核定。《陕汉航司所（2014）法临鉴字第634号法医学司法鉴定意见书》关于“邓小兵腰1椎体中度压缩性骨折的伤残等级评定为十级伤残；误工期评定为120日，营养期评定为60日，护理期评定为60日。”的鉴定意见及鉴定费票据，双方均无异议，本院予以采纳，原告的各项损失也应按照该鉴定意见计算。原告支出的住院医疗费16580.54元，急诊门诊费185元、检查门诊费300元，合计17065.54元。被告平安保险公司认为急诊门诊费185元，因票据上的姓名“邓小斌”与原告姓名不一致而不应赔偿，同时认为应当扣除20%的非医保用药的费用。虽该票据上的姓名与原告不符，但因事故突然发生后，是原告的工友代其向医院交钱，而被告刘昕也认可原告当时实际支出的急诊门诊费确为为185元，票据上的金额及时间均与原告治疗情况相符，故该票据上的姓名与原告真是姓名不符显系笔误造成，应当予以计赔；同时，因法律规定医疗费应当按医院对当事人的交通事故创伤治疗所必须的费用计算，凭据支付，并未将医疗费用仅限于医保用药范围，同时被告对医保用药部分的范围及原告非医保用药的必要性和合理性提交相反证据予以证明，其认为应当按20%的比例扣除非医保用药费用也未提供相应的证据予以证明；故对被告平安保险公司关于医疗费的辩解理由本院不予采纳，原告的医疗费按票据本院确定为17065.54元。原告请求按照月工资5646元赔偿误工费共计22584元，被告平安保险公司以原告未提交单位扣发工资证明为由，认为不应计赔误工费。原告虽然没有提交单位扣发工资证明，但原告因本次交通事故受伤住院治疗，经鉴定机构评定其误工期为120日，该期间原告不能继续从事劳动生产是客观事实；原告虽有固定单位，但其工资是按工作量计算，每月并不固定，在原告没有上班从事劳动生产时，单位也无法确定具体的工资收入；同时根据我国工伤保险相关法律规定，侵权人的赔偿责任不以受害人可能获得工伤保险待遇补偿而免除，故对被告平安保险公司不应赔偿误工费的辩解理由本院不予采纳。原告虽然提交了2014年2月和3月的工资单、个人所得税完税证明和单位出具的工资证明，证实该2个月的平均工资为5646元，但其每月工资并不固定，原告又不能提交最近三年平均工资的相关证据，根据相关法律规定，其误工费应当按照相近行业上年度职工平均工资计算。故本院根据2013年陕西省在岗职工工资并结合原告误工期评定意见，确定原告误工费共计16284.33元。原告主张按100元／天计赔护理费，被告平安保险公司认为该标准过高；因原告住院治疗期间的护理全部是由被告刘昕实际支付5490元护理工资雇人护理，有相应的护理费收条为证，且该工资标准与本地经济状况基本相符，故该住院期间的护理费应以实际支5490元出为准；因原告的护理期评定为60天，其治疗出院后伤情与治疗期间比较相对较轻，该5天的护理费亦应相应调整，本院酌情确定为80元／天，出院后的护理费共计400元；即原告的护理费共计5890元。二被告认为残疾赔偿金中，原告之母的被扶养人生活费应以其子女人数分担，该辩解理由符合法律规定本院予以采纳。原告本人的残疾赔偿部分45716元，二被告均无异议，计算标准及方法也符合法律规定，本院予以确认；原告之母亲共有三名子女对其有赡养义务，其被扶养人生活费由三人分担后确定为3892元；残疾赔偿金共计为49608元。被告平安保险公司认为精神抚慰金过高，结合双方在事故中的过错程度和原告伤残情况，精神损害抚慰金本院酌定为1000元。原告主张的住院伙食补助费1650元、营养费1200元、鉴定费1300元、交通费330元，二被告均无异议，本院予以确认。根据保险合同约定，本院对被告平安保险公司关于保险人不予承担鉴定费和诉讼费的辩解理由予以采纳。因陕AC70**号车在被告平安保险公司投保的商业第三者责任险还附加有不计免赔率的附加险，故被告平安保险公司认为应当免赔15%的辩解理由有违商业险条款约定，本院不予采纳。被告刘昕要求原告在得到被告平安保险公司的赔偿款时返还其已经垫支原告的医疗费16580.54元、护理费5490元、借款6000元，因医疗费中有1000元是由原告向医院预交，故被告刘昕实际垫支医疗费为15580.54元，其它款原告均无异议。以上，被告刘昕的垫付款共计27070.54元，原告同意在扣除被告刘昕应承担的赔偿责任后剩余部分返还给被告刘昕，本院予以准许。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第（一）项、第八条、第十条之规定，判决如下：
一、原告邓小兵因本次交通事故造成的经济损失：医疗费17065.54元、误工费16284.33元、护理费5890元、住院伙食补助费1650元、营养费1200元、残疾赔偿金49608元、精神抚慰金1000元、交通费330元，合计93027.87元。由被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司在陕AC70**号车的“机动车第三者责任强制保险”的医疗费用赔偿限额内赔偿10000元、在死亡伤残赔偿限额内赔偿73112.33元（误工费16284.33元＋护理费5890元＋残疾赔偿金49608元＋精神抚慰金1000元＋交通费330元），在商业第三者责任险责任限额范围内赔偿6940.88元［（医疗费17065.54元＋住院伙食补助费1650元＋营养费1200元－10000元）×70%］，合计赔偿90053.21元；由被告刘昕赔偿1983.11元［（医疗费17065.54元＋住院伙食补助费1650元＋营养费1200元－10000元）×20%］。上述付款义务，限本判决书发生法律效力之日起三十日内履行清结。
因被告刘昕已经垫支原告27070.54元，扣除刘昕应承担的赔偿款1983.11元后剩余25087.43元，原告邓小兵在得到被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司赔偿时退还给被告刘昕。
二、驳回原告邓小兵其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1050元减半收取525元、鉴定费1300元，合计1825元，由原告邓小兵负担182.5元，由被告刘昕负担1642.5元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。同时向该院预交上诉案件受理费，并将缴费收据提交本院。
审判员 张岢
二〇一四年十一月十九日
书记员 ＸＸ