广东省中山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）中中法刑一终字第84号
原公诉机关中山市第一市区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黎钜洪，男，1959年5月5日出生于广东省广州市，汉族，高中文化，系广州市生隆河海航道整治工程有限公司法定代表人，户籍所在地广州市番禺区。因本案于2012年11月5日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月30日被逮捕。现押于中山市看守所。
辩护人吴展奇，广东明和理律师事务所律师。
中山市第一人民法院审理中山市第一市区人民检察院指控原审被告人黎钜洪犯非法采矿罪、危险驾驶罪一案，于2014年3月25日作出（2014）中一法刑一初字第536号刑事判决。原审被告人黎钜洪不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过审阅案卷，辩护人的辩护意见，并讯问了上诉人黎钜洪，认为事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原审判决认定：
一、非法采矿事实
2009年4月至2011年11月期间，被告人黎钜洪因与林某甲（已判刑）承接吹填喂砂工程用砂需要，在明知梁某甲（已判刑）等人没有取得采砂许可证的情况下，雇船到梁某甲等人控制的珠江口灯笼水道部分水域（位于中山市横门东水道，定点坐标经纬度：113°38’38.98”，22°29’47.55”；113°39’8.79”，22°28’18.65”；113°42’17.79”，22°28’10.79”；113°42’13.08”，22°29’47.61”）非法采砂。经中山市水利局等部门多次责令停止开采后，被告人黎钜洪及林某甲等人仍拒不停止开采作业。
2010年11月至2011年2月，被告人黎钜洪伙同林某甲以梁某乙（另案处理）名义共同承接中山市火炬开发区马鞍岛临海工业园中山广船国际船舶及海洋工程有限公司分段制作中心建设项目软基处理工程期间，因用砂需要，遂雇船从梁某甲等人控制的中山市南朗镇横门东水道海域非法采砂51.578万立方米用于上述工程。
2010年11月至2011年11月，被告人黎钜洪与广州生隆河海航道整治工程有限公司共同承接中山市南朗镇翠亨村海湾城温泉度假区建设范围内及其他开发地块吹填砂工程的第一期工程期间，因用砂需要，遂雇船从梁某甲等人控制的上述海域非法采砂，并向梁某甲等人缴纳每立方米1.7元的“资源费”。期间，被告人林某甲雇船在上述水域非法采砂793.0828059万立方米用于吹填砂工程。
经国土资源部门鉴定，案发时每立方米砂价值人民币15元，被告人林某甲采砂行为造成矿产资源破坏价值人民币126699120元。
原审判决认定上述犯罪事实的证据有：中山市水利局行政处罚决定书及相关材料、中山市水务局出具的证明、河道采砂许可证复印件、证人冯某甲、李某甲、高某某、周某甲、周某乙、林某乙、李某乙、丁某某、郑某某、冯某乙、黄某某、张某某、罗某某、范某某、林某丙、区某某、梁某乙、林某丁、陈某甲、陈某乙、吴某某、蔡某某、梁某丙、刘某某、同案犯林某甲、梁某甲的供述、企业注册基本资料、记帐凭证、支付证明单、银行帐户交易流水、工程施工合同、说明、吹填砂工程分包合同、材料结算汇总表、工程材料结算单等相关附件、情况说明、承包合同、分层填砂施工合作协议书、建设工程分包协议、林某甲、黎钜洪非法开采广东省中山市火炬开发区横门东水道建设用砂资源储量检测报告、价格鉴定结论书、矿产资源破坏价值的鉴定结论等。
二、危险驾驶事实
2012年11月5日晚上8时许，被告人黎钜洪醉酒后［经鉴定，被告人黎钜洪驾驶车辆时静脉血液中乙醇（酒精）含量为214.5mg／100ml］驾驶粤AWX4**号小汽车，由中山市民众镇往广州市方向行驶，途经广澳高速北行民众收费站入口时被交警人员抓获。归案后，被告人黎钜洪如实供述了醉酒驾驶机动车犯罪事实。
原审判决认定上述犯罪事实的证据有：抓获经过、血液提取登记表、血液送检经过情况说明、机动车照片及机动车信息登记表、广东宏力司法鉴定所毒物分析检验报告书、户籍证明材料等。
原审法院据此认为：被告人黎钜洪无视国家法律，违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，其行为已构成非法采矿罪，且属情节特别严重；又在道路上醉酒驾驶机动车，其行为构成危险驾驶罪，应依法惩处。被告人黎钜洪判决宣告以前犯非法采矿罪、危险驾驶罪，依法应当数罪并罚。被告人黎钜洪归案后能如实供述其危险驾驶的犯罪事实，对该部分犯罪依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第一百三十三条之一第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条之规定判决如下：以非法采矿罪判处被告人黎钜洪有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币五百万元；以危险驾驶罪判处被告人黎钜洪拘役二个月，并处罚金人民币一万元；决定执行有期徒刑四年六个月，拘役二个月，并处罚金人民币五百零一万元。
上诉人黎钜洪及其辩护人提出：1.在涉案水域非法采砂系林某甲所为，上诉人黎钜洪并不知情，证人梁某丙、刘某某与林某甲有利害关系，其二人证言不能采信。2.广东省国土资源厅不具备法定资质，该单位作出的矿产资源破坏价值的鉴定结论不能作为证据使用。3.涉案的吹填砂工程系广州市林氏土石方工程有限公司与广州市生隆河海航道整治工程有限公司合作承接的，并非上诉人黎钜洪的个人行为，故应当认定其行为属于单位犯罪。4.黎钜洪有其他合法采砂来源，原判简单以合同确定的工程量为依据认定非法采砂的数量证据不足。5.原判适用《中华人民共和国刑法修正案（八）》修正后的《中华人民共和国刑法》第三百四十三条的规定对上诉人黎钜洪2011年5月前实施的采砂行为予以判罚属适用法律错误，应当适用修正前的相关规定。6.上诉人黎钜洪对其危险驾驶的行为已认罪悔罪，不必对其判处罚金。
经审理查明，原审判决认定上诉人黎钜洪犯罪的事实清楚，据以定罪的证据充分，且证据已经原审法院庭审质证，本院予以确认。
对于上诉人黎钜洪及其辩护人提出在涉案水域非法采砂系林某甲所为，上诉人黎钜洪并不知情，证人梁某丙、刘某某与林某甲有利害关系，其二人证言不能采信的意见。经查，证人梁某丙、刘某某均证实他们在广州市生隆河海航道整治工程有限公司工作，工资由黎钜洪支付，且没有证据显示证人梁某丙、刘某某与林某甲有利害关系，该二名证人的证言可以采信。同案犯林某甲供认其与黎钜洪合伙承接吹填工程期间，由黎钜洪负责支付购砂的“资源费”给涉案人梁某甲，证人梁某丙、刘某某的证言均证实他们曾经受黎钜洪指使向梁某甲缴纳“资源费”，并有银行转账记录等书证予以佐证，足以证实黎钜洪支付购砂的“资源费”给涉案人梁某甲的事实。综上分析，上诉人黎钜洪长期从事吹填砂工程且为公司法定代表人，应当知道国家的矿产资源不归个人所有，其仍指使公司财务人员向梁某甲缴纳所谓购砂的“资源费”，显然知道其合作伙伴林某甲采砂行为是非法的。上诉人黎钜洪及其辩护人提出的此点意见不成立，本院不予采纳。
对于上诉人黎钜洪及其辩护人提出广东省国土资源厅不具备法定资质，该单位作出的矿产资源破坏价值的鉴定结论不能作为证据使用的意见。经查，国土资源部关于《非法采矿、破坏性采矿造成矿产资源破坏价值鉴定程序的规定》第四条规定，省级人民政府国土资源主管部门负责出具本行政区域内的或者国土资源部委托其鉴定的非法采矿、破坏性采矿造成矿产资源破坏价值的鉴定结论，根据上述规定，广东省国土资源厅具备法定资质，该单位作出的矿产资源破坏价值的鉴定结论能作为证据使用。上诉人黎钜洪及其辩护人提出的此点意见不成立，本院不予采纳。
对于上诉人黎钜洪及其辩护人提出涉案的吹填砂工程系广州市林氏土石方工程有限公司与广州市生隆河海航道整治工程有限公司合作承接的，并非上诉人黎钜洪的个人行为，故应当认定其行为属于单位犯罪的意见。经查，现无充分证据证实上诉人黎钜洪与同案犯林某甲共同承接吹填砂工程，并雇请采砂船在未取得开采资格的情况下擅自开采的行为系通过单位共同决议并以单位名义实施、利益归单位共享等事实，故上诉人黎钜洪的行为不应认定为单位犯罪，应当由其个人承担相应的刑事责任。上诉人黎钜洪及其辩护人提出的此点意见不成立，本院不予采纳。
对于上诉人黎钜洪及其辩护人提出黎钜洪有其他合法采砂来源，原判简单以合同确定的工程量为依据认定非法采砂的数量证据不足的意见。经查，上诉人黎钜洪辩称有其他合法采砂来源，但未能提交相关证据予以证实，公诉机关提供的工程施工合同、吹填砂工程分包合同、材料结算单及材料结算汇总表等材料证实上诉人黎钜洪与同案犯林某甲共同承接中山市南朗镇翠亨村海湾城温泉度假区吹填砂工程第一期工程期间的实际供砂量为793.0828059万立方米；公诉机关提供的承包合同、分层填砂施工合作协议书等材料则证实其二人共同承接中山广船国际船舶及海洋工程有限公司分段制作中心建设项目软基处理工程的工程总量为515780万立方米，故原判据此认定上诉人黎钜洪分别非法采矿793.0828059万立方米、515780万立方米并无不当。上诉人黎钜洪及其辩护人提出的此点意见不成立，本院不予采纳。
对于上诉人黎钜洪及其辩护人提出原判适用《中华人民共和国刑法修正案（八）》修正后的《中华人民共和国刑法》第三百四十三条的规定对上诉人黎钜洪2011年5月前实施的采砂行为予以判罚属适用法律错误，应当适用修正前的相关规定的意见。经查，上诉人黎钜洪非法采矿的行为从《中华人民共和国刑法修正案（八）》施行前开始实施，并一直延续至《中华人民共和国刑法修正案（八）》施行后，故其行为应当依照《中华人民共和国刑法修正案（八）》修正后的《中华人民共和国刑法》第三百四十三条的规定定罪处罚。上诉人黎钜洪及其辩护人提出的此点意见不成立，本院不予采纳。
对于上诉人黎钜洪及其辩护人提出黎钜洪对其危险驾驶的行为已认罪悔罪，不必对其判处罚金的意见。经查，上诉人黎钜洪驾驶车辆时静脉血液中乙醇（酒精）含量达214.5mg／100ml，根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条第（二）项的规定，对于醉酒驾驶机动车血液酒精含量达到200毫克／100毫升以上的，应当从重处罚，故原判对其判处罚金并无不当。上诉人黎钜洪及其辩护人提出的此点意见不成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人黎钜洪无视国家法律，违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，其行为已构成非法采矿罪，且属情节特别严重；又在道路上醉酒驾驶机动车，其行为构成危险驾驶罪，应依法惩处。上诉人黎钜洪判决宣告以前犯非法采矿罪、危险驾驶罪，依法应当数罪并罚。上诉人黎钜洪归案后能如实供述其危险驾驶的犯罪事实，对该部分犯罪依法可以从轻处罚。上诉人黎钜洪及其辩护人上诉要求改判的意见均理据不足，应予驳回。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 易朝晖
审判员 肖志锋
审判员 裴 涛
二〇一四年六月二十日
书记员 苏嘉敏