安徽省合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）合民二终字第00169号
上诉人（原审原告）：韦邦保。
被上诉人（原审被告）：巢湖世纪联华超市发展有限公司，住所地巢湖路与健康路交叉口恒生阳光城综合楼2、3楼，组织机构代码66620449-9。
法定代表人：蒋晓飞，董事长。
被上诉人（原审被告）：巢湖世纪联华超市发展有限公司长江路店，住所地巢湖市长江东路111号，组织机构代码58455610-8。
负责人：杨浩宇，总经理。
上诉人韦邦保因产品质量纠纷一案，不服巢湖市人民法院（2014）巢民二初字第00821号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
韦邦保原审诉称：2014年3月28日，己在巢湖世纪联华超市发展有限公司长江路店购买了明兴牌烤鱼片5袋，价款计121.50元。该产品包装上标注有“全国免费服务热线电话400-0978558”字样，经了解拨打该电话不是免费的。巢湖世纪联华超市发展有限公司、巢湖世纪联华超市发展有限公司长江路店以付费电话宣传免费电话销售上述产品，属于对其商品的服务方式引人误解的虚假宣传，使拨打人在以为免费的情况下支付电话费，构成了引人误解的虚假宣传，对韦邦保构成了欺诈，巢湖市市场监督管理局也对此违法行为进行行政处罚。故诉至法院，请求判令：1、巢湖世纪联华超市发展有限公司、巢湖世纪联华超市发展有限公司长江路店退还货款121.50元并赔偿500元；2、巢湖世纪联华超市发展有限公司、巢湖世纪联华超市发展有限公司长江路店承担本案全部诉讼费用。
巢湖世纪联华超市发展有限公司、巢湖世纪联华超市发展有限公司长江路店原审辩称：1、韦邦保在巢湖世纪联华超市发展有限公司长江路店处购买明兴牌烤鱼片的消费行为，并未受到任何损失。根据消费者权益保护法的规定，赔偿损失是以消费者遭受损失为前提。本案中，韦邦保并未因为400免费电话遭受任何损失，故韦邦保不能要求赔偿。2、巢湖世纪联华超市发展有限公司、巢湖世纪联华超市发展有限公司长江路店在经营销售商品时已尽到注意义务，400免费电话是生产厂家所设置，是生产厂家进行虚假宣传，并非己等有欺诈行为，请求驳回韦邦保的诉讼请求。
原审法院查明：2013年3月28日，韦邦保在巢湖世纪联华超市发展有限公司长江路店处购买明兴牌烤鱼片5袋（加盖了巢湖世纪联华超市发展有限公司发票专用章），价款计121.50元。该产品包装上标注有“全国免费服务热线电话400-0978558”字样。2014年4月23日，韦邦保拨打了“400-0978558”，用去话费0.15元。2014年5月份，韦邦保向巢湖市市场监督管理局举报，2014年9月3日，巢湖市市场监督管理局根据《安徽省反不正当竞争条例》的规定，对巢湖世纪联华超市发展有限公司长江路店进行了处罚。
原审法院认为：一、诉讼主体的确定。1、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥若干问题的意见》第41条规定，法人非依法设立的分支机构，或者虽依法设立，但没有领取营业执照的分支机构，以设立该分支机构的法人为当事人。本案中，巢湖世纪联华超市发展有限公司长江路店作为巢湖世纪联华超市发展有限公司依法设立的分支机构且领取营业执照，应当能够独立承担民事责任；韦邦保提供的销售发票虽加盖了巢湖世纪联华超市发展有限公司的印章，但案涉商品实际由巢湖世纪联华超市发展有限公司长江路店销售，且巢湖世纪联华超市发展有限公司长江路店能够独立承担民事责任，故韦邦保要求巢湖世纪联华超市发展有限公司对巢湖世纪联华超市发展有限公司长江路店的经营行为承担责任，不予支持。2、《中华人民共和国侵权责任法》第四十三条规定，存在缺陷造成损害的，被侵权人可以向产品的生产者请求赔偿，也可以向产品的销售者请求赔偿。本案中，韦邦保有权选择生产者赔偿，也有权选择销售者赔偿。现韦邦保选择要求巢湖世纪联华超市发展有限公司长江路店（销售者）进行赔偿，予以支持。巢湖世纪联华超市发展有限公司、巢湖世纪联华超市发展有限公司长江路店辩称韦邦保应向生产者主张赔偿的理由，不予采信。
二、韦邦保要求退货的诉讼请求是否予以支持。韦邦保在巢湖世纪联华超市发展有限公司长江路店处购买明兴牌烤鱼片5袋，价款计121.50元。其与巢湖世纪联华超市发展有限公司长江路店构成消费者与经营者关系。《中华人民共和国消费者权益保护法》第二十四条规定，经营者提供的商品或者服务不符合质量要求的，消费者可以依照国家规定、当事人约定退货，…，没有国家规定和当事人约定的，消费者可以自收到商品之日起七日内退货；七日后符合法定解除合同条件的，消费者可以及时退货，不符合法定解除合同条件的，可以要求经营者履行更换、修理等费用。本案中，韦邦保诉称“400-0978558”不免费，构成欺诈，即要求退货，不予采信。
三、韦邦保要求赔偿损失500元是否予以支持。《中华人民共和国消费者权益保护法》第十六条第三款规定，经营者向消费者提供商品或服务，应当恪守社会公德，诚信经营……；该法第四十八条规定，经营者提供商品或服务有下列情形之一的，除本法另有规定外，应当依照其他有关法律、法规的规定，承担民事责任：……，（七）服务内容和费用违反约定。巢湖世纪联华超市发展有限公司长江路店作为经营者对其商品或服务应当诚实经营，其经营的明兴牌烤鱼片标签标明“全国免费服务热线电话400-0978558”，因该电话不是免费电话，违反对服务内容的约定，构成了欺诈，应当承担民事责任。《中华人民共和国消费者权益保护法》第五十五条规定，经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用的三倍；增加赔偿的金额不足五百元，为五百元…。本案中，巢湖世纪联华超市发展有限公司长江路店的行为构成了欺诈，且2013年4月23日韦邦保拨打了“400-0978558”，用去电话费0.15元，给韦邦保造成了0.15元的话费损失，巢湖世纪联华超市发展有限公司长江路店应当按价款或费用的三倍予以赔偿，不足500元按500元予以赔偿。故韦邦保要求巢湖世纪联华超市发展有限公司长江路店赔偿其损失500元，本院予以采信。为此，根据《中华人民共和国消费者权益保护法》第五十五条之规定，该院判决：一、巢湖世纪联华超市发展有限公司长江路店赔偿韦邦保的损失500元，于判决生效后十日内履行完毕；二、驳回韦邦保的其他诉讼请求。
韦邦保上诉称：原审法院枉法裁判，请求二审法院依法维持原判第一项，并改判被上诉人退还货款121.50元。
巢湖世纪联华超市发展有限公司、巢湖世纪联华超市发展有限公司长江路店二审未作答辩。
经审理查明：二审期间，韦邦保自述：案涉食品已经部分食用。：理查明确认无误原判
原判认定其他事实无误，本院予以确认。
本院认为：上诉人韦邦保所购食品已部分食用，且二审中其确认案涉食品本身并无质量问题，因而其仅以该食品包装上标注的“全国免费服务热线电话400-0978558”，不是免费电话为由请求食品经营者予以退还货款，欠缺法律依据，本院不予采纳。鉴此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费50元，由上诉人韦邦保负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈 烜
审判员 张 健
审判员 欧 健
二〇一五年七月二十日
书记员 顾斯斯
附：相关适用法律条款
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。