河南省南阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）南民一终字第01097号
上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司南阳中心支公司。
负责人孙常安，任该公司经理。
委托代理人包书全、王巍，系该公司员工。
被上诉人（原审原告）张克群，男，生于1964年9月9日，汉族，住镇平县。
委托代理人杨弼国，河南涅阳律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）马金顶，男，生于1966年12月11日，汉族，住镇平县。
被上诉人（原审被告）镇平县汽车运输集团有限公司。
法定代表人唐卫国，任该公司总经理。
委托代理人潘金豹，河南宛平律师事务所律师。
上诉人中国太平洋财�保险股份有限公司南阳中心支公司（以下简称保险公司）与被上诉人张克群、马金顶、镇平县汽车运输集团有限公司（以下简称运输公司）为提供劳务者受害责任纠纷一案，不服镇平县人民法院（2015）镇民初字第637号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人保险公司的委托代理人包书全，被上诉人张克群的委托代理人杨弼国，被上诉人运输公司的委托代理人潘金豹，被上诉人马金顶到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：2015年1月6日1时40分，姜伟堂驾驶豫R391**-豫RH3**挂重型仓栅式半挂车（原告张克群乘坐该车），沿312国道自西向东行驶，行至西峡县丹水镇屈沟村路段，由于对道路动态观察不周，采取措施不力，致使车辆侧翻，造成姜伟堂当场死亡、张克群受伤、该车及货物、李刚驾驶的鄂F7Q9**轻�普通货车及货物、路外李军华的房屋不同程度受损的重大道路交通事故。经西峡县交警大队事故认定，姜伟堂负事故的全部责任，张克群、李刚、李军华无责任。原告受伤后，在豫西协和医院住院治疗，2015年1月6日住院至2015年1月31日出院，共住院25天，花费医疗费37453.53元。医嘱原告住院期间两人护理。原告生于1964年9月9日，系农业户口，自2004年起在镇平县涅阳街道办事处南关村租房居住。原告提供交通费票据405元。原告儿子张增生于2001年6月14日，随其父在镇平县涅阳街道办事处南关村居住。豫R391**号牵引车及豫RH3**挂车实际车主为被告马金顶，挂靠在被告运输公司名下。原告张克群系被告马金顶雇佣的司机。豫R391**号车辆在被告保险公司投保有车上责任险（乘客），限额为200000元，保险期间自2014年4月8日至2015年4月7日。依据原告申请，原审法院委托南阳南石法医临床司法鉴定所对原告伤情进行鉴定，2015年4月20日，鉴定意见为原告伤残程度符合九级伤残。原告支付鉴定费1000元。事故发生后，被告马金顶垫付原告医药费24000元。经核实，原告张克群具有经营性道路货物运输驾驶员从业资格，从事道路交通运输业。
另查明，2014年度河南省交通运输、仓储和邮政业平均工资为45823元／年。2014年河南省居民服务业和其他服务业职工平均工资为28472元／年，2014年河南省城镇居民人均可支配收入24391.45元／年，2014年河南省城镇居民人均消费性支出为15726.12元／年。
原审法院认为：原告受雇于被告马金顶，为被告马金顶提供劳务，双方形成劳务关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自�受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告张克群为被告马金顶提供劳务过程中受到伤害，应当由被告马金顶对此承担赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第十四条规定：“保险合同成立后，投保人按照约定交付保险费，保险人按照约定的时间开始承担保险责任”。被告马金顶所有的车辆在被告保险公司处投保车上人员责任险并交纳了保险费用，双方形成了保险合同关系。投保车辆在保险期限内发生保险事故，造成车上人员损伤，被告保险公司应按照合同约定履行给付保险金的义务，对原告损失在车上人员责任险限额内承担赔偿责任。故原告诉请理由正当，予以支持。原告诉请继续治疗费用，原告未能提供证据证明该费用数额，且该费用未实际发生，可待发生后另行主张权利。原告诉称要求被告运输公司承担赔偿责任，但原告与被告运输公司并无劳务关系，故原告诉请不能成立，不予支持。
《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及误工减少的收入。造成残疾的还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”原告的损失为：1、医疗费：37454.53元。2、护理费：按照2014年度河南省居民服务业和其他服务业职工平均工资28472元／年计算，原告住院25天，护理费为28472元÷365天×25天×2人=3900.27元。3、住院伙食补助费：按20元／天计算，为25天×20元／天=500元。4、营养费：按20元／天计算，为25天×20元／天=500元。5、交通费：根据原告住所地与医院距离等因素，本院酌定300元。6、残疾赔偿金：按照上年度河南省城镇居民人均可支配收入24391.45元／年计算，为24391.45元／年×20年×20%=97565.80元。7、误工费：按上年度河南省交通运输、仓储和邮政业平均工资为45823元／年计算，为45823元／年÷365天×103天=12930.87元。8、被抚养人生活费：原告之子张增的被抚养人生活费应计算5年，按上年度河南省城镇居民人均消费性支出为15726.12元／年计算，为15726.12元／年×5年÷2人×20%=7863.06元。9、精神损害抚慰金：结合原告伤残程度，原告主张10000元，予以支持。以上1-8项合计161014.53元。对原告损失，应由被告马金顶负担，但该车辆投保有车上人员责任险，其限额为200000元，故被告保险公司应当在限额范围内赔偿原告损失161014.53元。因保险合同约定被告保险公司不承担精神损害抚慰金，故该项损失应由被告马金顶承担，马金顶已经垫付原告24000元，在原告获得赔偿后应予返还。被告马金顶辩称，事故是由驾驶员责任造成，根据事故认定可�界定其过错在驾驶人，自己对管理经营及指派劳务过程无任何过错，不应承担任何责任，但原告是在从事劳务过程中遭受的损伤，原告对该事故发生并无过错，被告马金顶作为接受劳务一方，应当依法对原告损失承担赔偿责任，故其辩称理由不能成立，不予支持。
原审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《中华人民共和国保险法》第十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、限被告中国太平洋财产保险股份有限公司南阳中心支公司于本判决生效后五日内赔偿原告张克群医疗费、护理费、营养费、伙食补助费等各项费用共计161014.53（�被告马金顶垫付24000元）；二、限被告马金顶于判决生效后五日内支付原告张克群精神抚慰金10000元；二、驳回原告张克群的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3880元，鉴定费1000元，由原告负担50元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司南阳中心支公司负担4830元。
保险公司上诉称：原审计算被上诉人张克群损失时存在错误，其为农村户口，应按农村标准计算残疾赔偿金；医疗费应在医保用药范围内承担；护理费原审按2人护理计算错误；误工费应以住院天数为准，原审支持时间明显过长。
张克群答辩称：原审正确，应予维持。答辩人虽系农村户口，但在城镇居住多年，从事货物运输工作，原审提交有充分证据予以证明，医疗费系答辩人实际支出费用，2人护理有医院诊断证明，误工费计算至定残前一日正确。
运输公司、马金顶答辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，处理适当，应予维持。
根据各方上诉、答辩意见，合议庭归纳本案争议焦点为：一审认定的赔偿标准及数额是否准确。
二审查明的事实与原审查明的事实相同。
本院认为，被上诉人张克群虽系农村户口，但其原审中提交了居住地村委证明、租房合同、经营性道路货物运输驾驶员从业资格等证据证明在城市居住一年以上，应按城镇标准计算各项损失，上诉人保险公司虽提出异议，但未提供有效证据予以反证，根据谁主张、谁举证的民事诉讼原则，原审以城镇标准计算被上诉人张克群的损失并无不当。医疗费系被上诉人张克群实际支出费用，上诉人保险公司称医�费应在医保用药范围内承担的理由无法律依据，本院不予支持。医院诊断证明被上诉人张克群住院期间2人护理，原审认定并无不当。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题若干问题的解释》第二十条的规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”被上诉人张克群因伤致残，原审将误工费计算至定残前一日正确。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，处理适当，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司南阳中心支公司负担。
本�决为终审判决。
审判长 车向平
审判员 窦丁平
审判员 张艳霞
二〇一五年十一月二十六日
书记员 杜 戈