湖南省郴州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）湘10刑终343号
原公诉机关湖南省永兴县人民检察院。
上诉人(原审被告人)李军（绰号“乌鸦”），男，1989年4月4日出生，汉族，初中文化，无业，住永兴县；因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年2月18日被永兴县公安局刑事拘留，同年3月25日被逮捕。现羁押于湖南省永兴县看守所。
辩护人陈德军、陈康，湖南尚友律师事务所律师。
湖南省永兴县人民法院审理湖南省永兴县人民检察院指控原审被告人李军犯贩卖毒品罪一案，于二○一六年十月二十七日作出（2016）湘1023刑初170号刑事判决。原审被告人李军不服，向本院提出上诉。永兴县人民法院于2016年11月28日将案卷移送本院。本院于当日立案并依法组成合议庭，经讯问上诉人李军，听取辩护人意见，查阅原审卷宗及上诉材料，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结，审理时间49天。
原审判决认定：2016年2月15日至2月16日期间，被告人李军多次贩卖甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）和甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）给朱某2，得赃款370元。具体分述如下：
1、2016年2月15日22时许，朱某2联系被告人李军要求购买毒品，在约定的交易地点永兴县小康街十字路口，朱某2以170元的价格从李军处购得冰毒1克、麻古1粒；
2、2016年2月16日5时许，朱某2因受曹某之托购买毒品，于是联系被告人李军并约定在永兴县小康街十字路口进行交易，后以100元的价格从李军处购得冰毒0.5克，麻古半粒；
3、2016年2月16日18时许，朱某2因受曹某之托购买毒品，于是联系被告人李军并约定在永兴县金丽宾馆门口进行交易，后以100元的价格从李军处购得冰毒0.5克、麻古半粒。
2016年2月17日1时许，民警将被告人李军抓获，并从其身上查获白色晶体6小包，红色药丸状物5粒。经鉴定，白色晶体净重3.8604克，含甲基苯丙胺成分；红色药丸状物净重0.4934克，含甲基苯丙胺及咖啡因成分。
原审判决认定上述事实有书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、勘验笔录及照片、被告人的户籍证明及抓获经过等证据。原审法院认为，被告人李军违反毒品管理法规，明知是毒品，仍多次向他人贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。据此，原审法院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款，第五十二条，第五十三条，第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，遂判决：一、被告人李军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元。二、从被告人李军身上缴获的毒品交由公安机关依法处理；继续追缴被告人李军犯罪所得人民币370元上缴国库。
上诉人李军上诉提出，他有坦白情节，原判量刑过重。辩护人提出：第一二起犯罪李军是替别人代购毒品，从李军身上查获的毒品系其用来吸食的，其行为不构成贩卖毒品罪。若李军构成犯罪，其到案后如实供述了贩卖毒品之事，有坦白情节。原判量刑过重。
经审理查明：2016年2月15日至16日，上诉人李军先后三次贩卖甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）和甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）给朱某2，获得赃款370元。具体事实分述如下：
1、2016年2月15日22时许，朱某2联系上诉人李军购买毒品。随后，朱某2在永兴县小康街十字路口以170元的价格从李军处购得冰毒1克、麻古1粒。
上述事实有下列查证属实的证据证明：
（1）证人朱某2的证言证明：2016年2月15日晚10时许，朱某2打电话给李军要购买毒品。约半小时后，在永兴县小康街十字路口，朱某2给了李军170元钱，李军给了朱某2一小包毒品（1克冰毒和1粒麻古）。
（2）上诉人李军的供述与辩解证明：2016年2月15日晚10时许，朱某2打电话要他搞点毒品。后来，他联系了李某（绰号“拜子”），朱某2拿了170元给他，他买了150元毒品（一包红的和一小包白的），之后坐摩托车将毒品送到小康街十字路口给了朱某2。
2、2016年2月16日5时许，朱某2受曹某之托购买毒品，便联系上诉人李军。随后，朱某2在永兴县小康街十字路口以100元的价格从李军处购得冰毒0.5克，麻古半粒。
上述事实有下列查证属实的证据证明：
（1）通话详单证明：2016年2月16日18时21分至21时32分有5次通话的事实。
（2）证人朱某2的证言证明：2016年2月16日5时许，在永兴县小康街十字路口处，朱某2帮曹某以100元从李军处购买了0.5克冰毒和半粒麻古。
（3）证人曹某的证言证明：2016年2月16日上午，他在大桥路小康街碰到朱某2，他就叫朱某2帮他购买100元的毒品。朱某2拿了他的钱后就打电话叫人送来了100元钱的冰毒和麻古。
（4）上诉人李军的供述与辩解证明：2016年2月16日5时许，他回电话给朱某2，朱某2问他有没有毒品。于是他联系了“拜子”，将朱某2给他的100元钱从“拜子”那里买了100元毒品（0.5克冰毒和半粒麻古），拿到毒品后他就坐摩托车到小康街十字路口将毒品给了朱某2。
3、2016年2月16日18时许，朱某2因受曹某之托购买毒品，便联系上诉人李军。随后在永兴县金丽宾馆门口，朱某2以100元的价格从李军处购得冰毒0.5克、麻古半粒。
2016年2月17日1时许，民警将上诉人李军抓获，并从其身上查获白色晶体6小包，红色药丸状物5粒。经鉴定，6小包白色晶体净重3.8604克，含甲基苯丙胺成分；5粒红色药丸状物净重0.4934克，含甲基苯丙胺及咖啡因成分。
另查明，公安机关根据上诉人李军的交代抓获了其所称的“拜子”。经查实，“拜子”的真实姓名叫李某，李某称其未贩卖过毒品。
上述事实有下列查证属实的证据证明：
（1）抓获经过证明：上诉人李军系抓获归案。
（2）扣押决定书及扣押物品清单证明：公安民警在上诉人李军身上查获的毒品予以扣押。
（3）毒品称重笔录证明：永兴县公安局民警对李军丢在三龙戏珠6小包透明晶体和5小包红色颗粒进行称重，白色晶体毛重4.78克，5小包红色颗粒毛重0.48克。
（4）毒品检验报告证明：查获的白色晶体1包，净重3.8604克，从中检出甲基苯丙胺成分；查获的红色药丸5粒，净重0.4934克，从中检出甲基苯丙胺及咖啡因成分。
（5）辨认笔录证明：朱某2、曹某分别从12照片中辨认出李军。
（6）证人朱某2的证言证明：2016年2月16日18时许，他在永兴县金丽宾馆大厅碰到曹某，曹某要他帮忙买100元毒品，他便打电话给李军联系买毒品之事。随后，他花100元从李军处购买了0.5克冰毒和半粒麻古，交易完后李军就骑摩托车走了。李军走后没多久就打电话说刚才给的100元钱是烂的，要求更换。他便叫李军返回金丽宾馆门口，让曹某给李军换了一张100元的钱。
（7）证人曹某的证言证明：2016年2月16日下午，他在金丽宾馆碰到朱某2。朱某2在宾馆房间内打电话购买毒品，打完电话没多久，朱某2就从房间里出去交易。后来朱某2拿着毒品回到房间，他们两人吸食了毒品后，贩卖毒品的人打电话给朱某2，说刚才那100元钱是烂的要换一张。朱某2要他去换一张，并说那个贩毒的人在金丽宾馆门口等。他到金丽宾馆大厅后看见李军手上拿着100元钱，于是他就将李军手上的100元换了回来。
（8）证人李某（绰号“拜子”）的证言证明：他的右脚因车祸瘸了，从来没有贩卖过毒品。
（9）上诉人李军的供述与辩解证明：2016年2月17日17时许，他自己先拿了100元钱到“拜子”处购买了0.5克冰毒和半粒麻古。拿到毒品后，他就到了永兴县金丽酒店门口，将毒品给了朱某2。
（10）入所健康检查表、B超检查单、心肺腹部检测单证明：上诉人李军被刑事拘留前做的身体检查正常。
（11）情况说明证实：公安机关在抓捕上诉人李军过程中，由于李军两次逃跑被强制抓捕的事实。
（12）户籍证明证实了上诉人李军已达到完全刑事责任年龄。
本院认为，上诉人李军违反毒品管理法规，多次贩卖毒品甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人李军的辩护人提出起诉书指控的第一二起犯罪李军是替别人代购毒品，从李军身上查获的毒品系其用来吸食的，其行为不构成贩卖毒品罪的辩护意见。经查，上诉人李军称其是替朱某2从“拜子”即李某处购买毒品，但通过公安机关侦查无证据证实李某向其贩卖过毒品。李军先后3次贩卖毒品给朱某2的事实，却有证人朱某2、曹某的证言及辨认笔录、称重笔录、鉴定意见等证据证实，足以认定。李军系贩毒人员从其身上查获的毒品，应认定为其贩卖的毒品。故辩护意见不成立，本院不予采纳。上诉人李军及其辩护人提出李军的坦白情节，原判量刑过重。经查，上诉人李军到案后并未如实交待贩卖毒品的事实，不符合坦白条件。原审判决根据李军犯罪的情节、事实、性质和对于社会的危害程度，对其在法律规定的幅度内量刑，并无不当。故上诉理由及辩护意见不成立，本院不予采纳。综上所述，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李建湘
代理审判员 凌 勇
代理审判员 王 薇
二〇一七年一月十六日
书 记 员 谢紫妍
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。