新疆维吾尔自治区哈密地区中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）哈中刑终字第00071号
原公诉机关哈密市人民检察院。
上诉人（原审被告人）唐某，男，1971年8月16日出生于新疆哈密市，汉族，小学文化，个体。1991年4月24日因犯抢夺罪被哈密市人民法院判处有期徒刑四年零六个月，犯盗窃罪被判处有期徒刑六个月，决定执行有期徒刑五年。2013年10月25日因吸食毒品被哈密市公安局行政拘留十五日。因涉嫌强迫交易罪于2013年11月6日被哈密市公安局刑事拘留，同年12月14日被依法逮捕，现羁押于哈密市看守所。
上诉人（原审被告人）韦某，别名宝宝，男，1990年5月4日出生于甘肃省景泰县，汉族，大专文化，原系国投新疆罗布泊钾盐有限公司职工。2013年10月25日因吸食毒品被哈密市公安局行政拘留十五日。因涉嫌强迫交易罪于2013年11月6日被哈密市公安局刑事拘留，同年12月14日被依法逮捕，2014年3月10日被哈密市检察院变更为取保候审。2014年6月6日经哈密市人民法院决定被依法逮捕，现羁押于哈密市看守所。
辩护人杨志成，新疆新创律师事务所律师。
哈密市人民法院审理哈密市人民检察院指控原审被告人唐某、韦某犯强迫交易罪、强迫他人吸毒罪一案，于2014年6月9日作出（2014）哈刑初字第137号刑事判决。原审被告人唐某、韦某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。新疆维吾尔自治区人民检察院哈密分院指派检察员王向梅出庭履行职务，上诉人唐某、上诉人韦某及其辩护人杨志成到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2013年10月24日20时许，被告人唐某、韦某将被害人屈某约至哈密市天山北路丽园小区202栋2单元402室韦某租住处，言语威胁要将被害人屈某送离哈密，强迫其退出加格达水疗馆技师部的经营活动并交给两被告人，屈某未同意。被告人唐某强迫屈某吸食冰毒，张某（另案处理）用砍刀刀背击砍屈某背部四下，被告人韦某用手机对其拍照，屈某遂佯装吸食了冰毒。后被害人屈某离开并报警。
认定上述事实的证据有：
1、被告人唐某的供述证实，2013年10月17日左右，我通过韦某的朋友阿周得知加格达水疗城生意很好，老板姓屈。2013年10月22日17时许，我让韦某打电话将小屈约至丽园小区内韦某的租住房，我提出和他合作，（经营中）有事我帮他摆平，利润对半分，他说考虑一下就走了。10月24日，我和韦某先后给小屈打电话，再次将他约到丽园小区租住房，我朋友张某、亮亮（真名不详）也在，我们在吸食冰毒。我对小屈说：“你如果不合作就离开哈密，把生意交给我和韦某接手。我给你2、3万元钱，把你送上火车，离开哈密。”小屈叫来一个叫“小四”的人，称小屈借了他10万元钱，并拿来一张借条。我让“小四”离开后，想让小屈也吸食冰毒并拍照留下把柄，就强迫小屈抓住管子（吸食冰毒的玻璃器具）抓住吸几口，他不吸，张某就用一把长约30厘米的西瓜刀的刀背砍了小屈一下，小屈吸了吸但是没有往下咽。张某又砍了三下，小屈还是吸了不咽。这时，我说不吸也行，拍张照片吧，我让韦某用手机给小屈拍了一张他拿着玻璃器具吸食冰毒的照片，然后让小屈走了。
2、被告人韦某的供述证实，2013年3月我认识了唐某，闲聊时我们谈到加格达水疗城生意很好，唐某提出把那里的生意接手下来。我通过周某得知加格达经营搓背、足疗的老板姓屈。2013年10月22日下午15时，我给屈某打电话约他到丽园小区我的租住房内谈合作的事，他不同意，我们就让他走了。2013年10月24日，我把屈某再次带到我的租住房，唐某、“亮亮”、张某在我家。事先我让侯某将唐某车上的砍刀取回来，取回来交给张某后侯某就离开了。唐某让屈某离开哈密，把他的生意交给我们，让我以屈某表弟的身份，第二天和屈某一起去加格达交接生意，然后给他2、3万元钱，把他送上火车，离开哈密。屈某不愿意离开。与此同时，我、唐某、张某开始吸食冰毒。唐某让屈某吸食冰毒。屈某不吸。张某用砍刀刀背剁了屈某左后背一下。唐某又让他吸，屈某还是不吸。张某又用刀背剁。就这样反复剁了4刀。唐某说不吸也行，让我用手机给屈某照相。我照相时，唐某让屈某吸，屈某没办法就吸了。最后就放他走了。
3、被害人屈某的报案及陈述证实，2013年10月24日下午17时许，在丽园小区某房间内，屈某被“宝宝”和一个姓唐的人强迫交接其所承包经营的生意，而后被强迫吸毒并拍照的事实。内容与两被告人的供述基本一致。
4、被害人屈某的辨认笔录证实，屈某分别辨认出被告人唐某、韦某的经过。
5、证人杨某的证言证实，2013年10月24日，在丽园小区唐某的房子内。唐某、“宝宝”提出和屈某合作，如不合作要屈某离开哈密。后唐某强迫屈某吸食冰毒，并让“宝宝”给屈某拍照。后来让屈某走了。
6、证人王某的证言证实，被害人屈某承包了加格达水疗城技师部（主要是搓背和足疗）的经营项目，2013年9月22日屈某向加格达水疗城交纳保证金10万元，没有签订书面合同。
7、证人刘某、贝某的证言证实，其二人从2013年9月起受雇于被害人屈某，在加格达水疗城内从事搓背的工作。
8、被告人唐某、韦某指认现场照片，被害人屈某伤情照片证实，案发现场的方位、被害人屈某背部损伤情况。
9、从被告人唐某手机中提取的一张照片证实，被害人屈某被拍下吸食冰毒的照片的事实。
10、法医学人体损伤程度鉴定书证实，被害人屈某背部的损伤不构成轻微伤。
11、人体尿样毒品检测单证实，被告人唐某、韦某的尿样经检测，呈冰毒阳性（＋）反应。被害人屈某的尿样经检测，呈冰毒阴性（-）反应。
12、哈密市公安局扣押物品、文件清单证实，从被告人唐某处扣押一部黑色苹果四代手机。
13、行政处罚决定书证实，被告人唐某、韦某因吸食冰毒，于2013年10月25日被哈密市公安局决定给予行政拘留十五日的行政处罚。
14、被告人唐某的户籍资料证实，其在犯罪时已经达到完全刑事责任年龄。
15、被告人韦某的户籍资料证实，其在犯罪时已经达到完全刑事责任年龄。
16、受案登记表证实，被害人屈某于2013年10月25日向公安机关报案。
17、抓获经过证实，民警于2013年10月25日将被告人唐某、韦某抓获，同日两被告人因吸食毒品被哈密市公安局依法给予行政拘留十五日的行政处罚。
18、（1991）哈市法刑字第34号刑事判决书证实，被告人唐某因犯抢夺罪于1991年4月24日被哈密市人民法院判处有期徒刑四年零六个月，犯盗窃罪被判处有期徒刑六个月，决定执行有期徒刑五年。
以上证据经当庭质证，被告人唐某及其辩护人祁小锐，被告人韦某及其辩护人杨志成、陈子忠均不持异议，原判予以确认。
原判依照《》第、第三百五十三条第二款、第六十九条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条之规定，判决：一、被告人唐某犯强迫交易罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民5000元，犯强迫他人吸毒罪，判处有期徒刑二年，并处罚金3000元，决定执行有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币8000元。二、被告人韦某犯强迫交易罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民3000元，犯强迫他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金2000元，决定执行有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币5000元。
宣判后，原审被告人唐某上诉提出，指控所犯两罪都是未遂，没有给社会与受害人带来任何损失，并且得到受害人的谅解，一审量刑过重。开庭时辩称其只构成强迫交易罪。
原审被告人韦某上诉提出，其只构成强迫交易罪未遂，是从犯；强迫吸毒行为中止；当庭自愿认罪，初犯，没有前科，适用免予刑事处罚或缓刑。上诉人韦某的辩护人杨志成认为，上诉人韦某没有共同强迫吸毒的故意，不构成强迫吸毒罪，如果认定构成强迫吸毒罪，也是犯罪中止，应免予刑事处罚。
经审理查明，2013年10月24日20时许，上诉人唐某、韦某将被害人屈某约至哈密市天山北路丽园小区202栋2单元402室韦某租住处，威胁被害人屈某让其离开哈密，强迫其退出加格达水疗馆技师部的经营活动，屈某未同意，上诉人唐某强迫屈某吸食冰毒，屈某不吸，张某（另案处理）用砍刀刀背击砍屈某背部四下，屈某遂假装吸食冰毒，但没有下咽，上诉人唐某发现屈某只吸不咽后，说不吸也行，让上诉人韦某用手机拍下屈某吸毒模样的照片，然后让屈某离开，后屈某报警。
认定上诉事实的证据有：书证、物证、证人证言、被害人陈述、上诉人供述、鉴定意见、检查及辨认笔录等，以上证据上诉人唐某、上诉人韦某及其辩护人均无异议，证据间能够相互印证本案事实，本院予以确认。
本院认为，上诉人唐某、韦某共同故意以威胁手段强迫他人退出特定的经营活动的行为，情节严重，构成强迫交易罪（未遂），可以比照既遂犯减轻处罚。上诉人唐某在共同犯罪中起主要作用是主犯，上诉人韦某起次要作用是从犯。上诉人唐某强迫他人吸食毒品，其行为构成强迫他人吸毒罪。但在犯罪过程中，明知被害人将毒品只吸不咽，却没有强迫被害人将毒品咽下去，只让上诉人韦某为被害人拍下吸毒的照片，用以要挟被害人，以达到强迫交易的目的，然后自动放弃犯罪，是犯罪中止，应当减轻处罚。上诉人唐某一人犯两罪，依法数罪并罚。上诉人唐某积极交纳罚金，有一定悔罪表现，其提出原判量刑过重的上诉理由成立，予以采纳。上诉人韦某事先未与上诉人唐某共同预谋，未强迫被害人吸毒，为被害人拍下吸毒照片是为了强迫交易，不构成强迫他人吸毒罪，其上诉理由成立，予以采纳。上诉人韦某积极交纳罚金，有一定悔罪表现，但其提出免予刑事处罚或缓刑没有事实和法律依据，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项及《》第第五项、第三百五十三条第二款、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十九条的规定，判决如下：
一、撤销哈密市人民法院（2014）哈刑初字第137号刑事判决；
二、上诉人唐某犯强迫交易罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元；犯强迫他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币3000元；决定执行有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币8000元（已缴清）；
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月6日起至2015年5月5日止。）
三、上诉人韦某犯强迫交易罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币5000元（已缴清）。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月6日起至2014年9月30日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 张 军
审 判 员 玉 福
代理审判员 王 豫
二〇一四年九月十五日
书 记 员 夏苏洋