甘肃省天水市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）天刑一终字第20号
原公诉机关天水市秦州区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘某甲，男，生于1940年4月5日，汉族，文盲，天水市秦州区人，农民。系本案被害人。
诉讼代理人刘某乙，男，生于1967年6月13日，汉族，文盲，天水市秦州区人，农民。系被害人刘某甲之子。
原审被告人唐某某，又名庞某某，男，生于1968年7月24日，汉族，文盲，天水市秦州区人，农民。因涉嫌犯故意伤害罪于2013年8月19日被取保候审，2013年12月20日被逮捕，现羁押于天水市秦州区看守所。
天水市秦州区人民法院审理天水市秦州区人民检察院指控原审被告人唐某某犯故意伤害罪，附带民事诉讼原告人刘某甲提起附带民事诉讼一案，于2014年2月10日作出（2014）天秦刑初字第41号刑事附带民事判决，原审附带民事诉讼原告人刘某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，审理了本案。现已审理终结。
原判决认定，被告人唐某某与被害人刘某甲（男，73岁）均系天水市秦州区皂郊镇刘家沟村村民，且系亲戚、邻居关系。2013年7月12日15时许，刘某甲与唐某某在家门口附近相遇，二人因刘某甲家院外水路问题发生争执，刘某甲持拐杖击打唐某某，并上前撕扯，唐某某用胳膊推挡刘某甲时致其倒地受伤。经天水四0七医院诊断：刘某甲1.腰3椎体爆裂性骨折，2.右髋部软组织损伤，3.骨质疏松症，4.前列腺增生。经天水市秦州区公安司法鉴定中心鉴定：刘某甲腰3椎体爆裂性骨折属轻伤。2013年11月8日经甘肃中荣司法鉴定所鉴定：刘某甲伤残等级为九级。
另查明，附带民事诉讼原告人刘某甲受伤后，于2013年7月13日被送至天水四0七医院治疗，2013年7月27日出院，住院治疗14天，出院医嘱：出院后卧床休养1月，下地活动时带腰围，定期来院复查，在医师指导下进行功能锻炼，不适随诊。刘某甲受伤后花医疗费8795.39元、误工费7332元、护理费5698.50元、交通费693元、住院伙食补助费560元、营养费880元、鉴定费1700元，共计25658.89元。
上述事实，有公诉机关和附带民事诉讼原告人提交，并经当庭质证、认证的下列证据予以证实：
（一）报案材料及被害人刘某甲的陈述，证实他因自家院外水路问题与被告人唐某某发生争吵，后被唐某某殴打致伤的事实。
（二）证人刘某乙的证言，证实2013年7月12日下午3、4点钟，其父刘某甲与邻居唐某某因为水路问题发生争吵，刘某甲拉唐某某要去派出所评理，唐某某就先动手打了刘某甲几拳，刘某甲用手中的拐杖把唐某某也打了几下，唐某某就将刘某甲几脚踢倒在地，后被村民拉开。唐某某妻子刘某丙过来后对刘某甲指指点点，因刘某丙是刘某甲的侄女，他看不下去想过去扇刘某丙的耳光，但被村里人劝住了。当晚刘某甲一直说腰疼，次日一早他将父亲刘某甲送到医院拍片检查，诊断出刘某甲腰椎骨折了。
（三）证人赵某某的证言，证实2013年7月12日下午4、5点钟，他与几个村民聊天时听见刘某甲与唐某某因为门口的路争吵，后厮打在一起，等他赶到跟前时，看见唐某某的一条裤腿被撕成两半，刘某甲身上有泥，拿着拐杖追打唐某某，但被人拉着没打上，后来他就将刘某甲拉回家了。
（四）证人何某某的证言，证实2013年7月12日下午，他和几个村民聊天，突然听见刘某甲与唐某某吵架，发现刘某甲拿拐杖打唐某某，他与赵某某过去劝解时，看见唐某某的裤腿被撕成两半，刘某甲一身泥，还扑着要打唐某某，但被拉住了，后赵某某就将刘某甲拉着劝回了家。刘某甲的大儿子刘某乙要打唐某某媳妇刘某丙，但被他抱住没打成，他听说之前刘某乙把刘某丙的牙齿打掉了。
（五）证人刘某丙的证言，证实2013年7月12日下午3、4点，她在亲戚家聊天，听见路上有其丈夫唐某某与其三爸刘某甲吵架的声音，她出来看见刘某甲撕着打唐某某，她就过去拉架，被刘某甲的大儿子刘某乙跑过来在其嘴上打了几拳，把她的假牙打掉了，后来她被别人扶到家里去了。
（六）证人缑某某的证言，证实案发当天他与村里人在刘某甲家的房背后闲聊，刘某甲过来就骂谁把他家房后的路挖了一个坑，骂了好一阵子，这时唐某某过来说是他拉麦子时弄下的，并回骂了刘某甲一句，刘某甲听后持手中的拐杖在唐某某小腿上打了几下，唐某某被打急了，就一把抓住刘某甲的拐杖，在夺拐杖时将刘某甲推倒在地上，刘某甲又抱住了唐某某的腿，一把将唐某某的裤子扯破了。之后刘某甲被人劝回了家。
（七）证人杨某某的证言，证实案发当日天刚下过雨，他与村里人在刘某甲家的房背后闲聊，刘某甲看见他家房后的路上有个坑，就站着一直骂，他听见刘某甲骂人就回家去了，往回走时看见刘某甲在唐某某腿上打了几拐杖，之后的事情就不知道了。
（八）被告人唐某某在侦查机关的供述，证实刘某甲是他妻子刘某丙的三爸，他们两家是邻居，中间隔一个小巷道。因为当年雨水多路面不好，他拉麦子时把巷道内靠近刘某甲家的路面垫高了些。2013年7月12日下午3、4点钟，他出来闲转时，看见刘某甲和几个村里人在路边聊天，就走过去，刘某甲因修路的事情责怪他，他作了解释。后来他随口说了句：“坏怂的这，有人走路，没人修路”，刘某甲即过去抓住他的衣领，用拐杖打他的腿。村民赵某某和何某某等人就过来劝，刘某甲还缠着打他，他就用胳膊向外推了一下，将刘某甲弄倒了，当时刘某甲是仰面朝天摔倒的。他妻子刘某丙看到后也过来劝解，刘某甲的儿子刘某乙即过来在刘某丙嘴上打了几拳，将刘某丙的一颗下门牙打掉了。
（九）病历材料、法医学鉴定意见书、伤残鉴定意见书，证实被害人刘某甲伤情经医院诊断为：1.腰3椎体爆裂性骨折，2.右髋部软组织损伤，3.骨质疏松症，4.前列腺增生。经鉴定：刘某甲腰3椎体爆裂性骨折属轻伤，伤残等级为九级。
（十）医疗费票据、交通费票据、鉴定费票据、工资证明，证实被害人刘某甲受伤后造成的损失情况。
原审法院认为，被告人唐某某不能正确处理邻里矛盾，与他人厮打中致人轻伤，其行为构成故意伤害罪。鉴于本案系邻里纠纷引发，被告人唐某某系初犯，且被害人在案件的起因上存在一定过错，故对唐某某可从轻处罚。附带民事诉讼原告人刘某甲诉称的医疗费按照实际所花医疗费的票据计算；误工费因刘某甲住院14天，医嘱卧床休养1个月，考虑到刘某甲的年龄状况及其腰伤恢复情况，再酌情支持2个月，即误工天数共计支持104天，每天按照上一年度同行业年人均工资计算；护理费按照住院14天及医嘱卧床休养1个月，即44天支持，其中刘某甲之子刘某丁护理的27天根据其工资证明计算，刘某甲农村亲戚护理的17天根据上一年度同行业年人均工资计算；交通费对刘某丁从北京至天水往返的火车票费用全部支持，另对刘某甲到医院治疗、复查乘车往返的交通费酌情支持300元；营养费按照住院14天及医嘱卧床休养1个月，即44天支持，每天按照20元计算；住院伙食补助费、伤情鉴定费、伤残鉴定费合法有据，予以支持。后续治疗费无事实依据，依法不予支持；汽车票及加油票无法证明与治疗被害人伤情有关，不予支持；伙食费、残疾赔偿金、精神损失费、直接财产损失费依法不属于刑事附带民事诉讼范围，不予支持。鉴于被害人刘某甲在事情的发生上存在一定过错，故民事赔偿责任原被告人按比例分担，其中刘某甲承担30%，唐某某承担70%。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一款、第二款、《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条的规定，判决被告人唐某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月；被告人唐某某赔偿附带民事诉讼原告人刘某甲医疗费8795.39元、误工费7332元、护理费5698.50元、交通费693元、住院伙食补助费560元、营养费880元、鉴定费1700元，共计25658.89元的70%，即17961.22元。
宣判后，附带民事诉讼原告人刘某甲提出上诉，称提出上诉称其在本案中不存在过错，不应承担30%的责任，原判营养费标准太低，残疾赔偿金应予支持。
经二审审理查明的事实与原审判决认定的事实无异，据以定案的证据在一审开庭时当庭宣读、出示，并经质证、认证，经审查，予以确认。
本院认为，被告人唐某某因邻里矛盾，在与他人厮打中致人轻伤，其行为构成故意伤害罪。原判认定刑事部分事实清楚，证据确实充分，量刑适当。关于上诉人所提其在本案中无过错的理由，经查，原判审理查明上诉人持拐杖击打被告人并上前撕扯的情节，有无利害关系的证人赵某某、何某某、缑某某、杨某某等证实，故在本案的起因上认定其有一定过错并承担部分责任并无不当；关于上诉人所提判赔的营养费标准低，残疾赔偿金应当支持的意见，经查，原判所支持的民事赔偿项目及金额，均符合法定的刑事附带民事赔偿范围，故上诉人的上诉意见均不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条（一）项、第二百三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条（一）项、第一百七十五条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 杨 帆
代理审判员 宋一泓
代理审判员 郭智文
二〇一四年四月二十五日
书 记 员 李凤勇