宁夏回族自治区固原市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）宁04民终117号
上诉人(原审被告)：张秉礼，男，1970年7月17日出生，汉族，小学文化，农民，住宁夏中卫市海原县。
被上诉人(原审原告)：马密爱，女，1980年5月5日出生，回族，小学文化，农民，住宁夏泾源县。
委托诉讼代理人：丁惠明，宁夏泾河律师事务所律师。代理权限：一般�理。
被上诉人(原审被告)：金富生，男，1966年9月16日出生，汉族，小学文化,农民，住宁夏泾源县。
被上诉人(原审被告)：马永全，男，1980年2月11日出生，回族，初中文化，农民，住宁夏吴忠市。
上诉人张秉礼因与被上诉人马密爱、金富生、马永全提供劳务者受害责任纠纷一案，不服宁夏回族自治区泾源县人民法院（2016）宁0424民初964号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年02月08日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
张秉礼上诉请求：1、请求依法撤销宁夏回族自治区泾源县人民法院（2016）宁0424民初964号民事判决，并改判上诉人承担该起事故40％的责任；2、本案一、二审受理费用由被上诉人承担。�实和理由：一、一审法院认定事实不清，证据不足。1、上诉人将挖树、装车等工作承包于被上诉人马永全，被上诉人是马永全叫来的，工资也是马永全发放的，马永全应对马密爱承担相应的赔偿责任。2、三轮农用车虽然是上诉人租用的，但该车是车主金福生亲自驾驶，其在驾驶过程中，存在过失，应承担30％的责任。3、被上诉人明知地滑扶车危险，还予以为之，其主观原因是导致该起事故的重要因素，因此应承担该起事故的30％责任。4、原审判决确定上诉人承担后续治疗费、营养费没有事实依据。二、上诉人在该起事故发生时根本就没有在现场，原审法院认定上诉人在现场指挥是错误的，从而导致判决不公。
马密爱辩称，首先，原判认定事实正确，处理正确。1、马永全和被答辩人都是张秉礼叫来给他干活的，马永全代表民工�答辩人结算工资，并将工资又如数发给其他民工，只不过工资比其他民工较高。马永全和被答辩人之间形成雇佣关系，而非被答辩人所称的承包关系。因此，马永全不承担任何赔偿责任。2、雇员金福生已经尽到安全防护责任，没有过错。作为雇主的被答辩人依法应当承担答辩人的赔偿责任，一审判决金福生不承担责任正确。3、根据法律规定，答辩人没有尽到安全注意义务，只能减轻被答辩人的赔偿责任，一审判决答辩人承担10％的责任，并无不妥。4、一审判决确定的答辩人后续治疗费、营养费是根据鉴定意见书及病历一并作出判决，并无不当。其次，被答辩人称当时没有在现场，不符合实际，有证人可以证实，被答辩人显然在推卸责任。
金富生未作答辩。
马永全未作答辩。
马密爱向一审法院起诉请求：要求三被告赔偿医疗费72035.57元、残疾赔偿金50372元、误工费18559.80元、护理费14140.08元、营养费9000元、住院伙食补助费5400元、交通费402元、后续治疗费10000元、鉴定费1100元、被扶养人生活费：父亲马志仁1315.90元、长女咸某甲3454.20元、次女咸某乙5373.20元、长子咸某丙5757元，以上合计196969.75元并承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：2016年5月5日，原告马密爱经被告马永全介绍为被告张秉礼提供劳务即从事挖树及装运树苗工作，同时被告张秉礼雇佣被告金富生驾驶其所有的三轮农用车从苗木地往外转运树苗。当天在转运树苗的过程中，由于该苗木地坡度较大，被告金富生驾驶的三轮农用车装载的苗木过多导致三轮农用车倾斜，被告张秉礼安排让原告马密爱等人围绕农用三轮车四周拉拽树苗以防止该车发生倾覆。被告金富生驾驶的三轮农用车刚启动后，加之所挖树苗的地中的土质比较松散，原告马密爱不慎滑到在三轮农用车下，被告金富生驾驶的三轮农用车后轮从原告左腿上碾过致原告当场受伤昏迷。被告张秉礼当即将原告马密爱送往平凉市人民医院治疗，原告马密爱在该院住院治疗54天，花去治疗费78798．97元（被告张秉礼垫付7000.00元，被告金富生实际垫付140000.00元）。原告伤愈后经固原市人民医院司法鉴定中心鉴定为十级伤残，丧失劳动能力10％，后续治疗费1万元，误工期135天，护理期90天、营养期90天。现原告起诉要求三被告赔偿医疗费72035.57元、残疾赔偿金50372元、误工费18559.80元、护理费14140.08元、营养费9000元、住院伙食补助费5400元、交通费402元、后续治疗费10000元、鉴定费1100元、被扶养人生活费：父亲马志仁1315.90元、长女咸某甲3454.20�、次女咸某乙5373.20元、长子咸某丙5757元，以上合计196969.75元并承担本案诉讼费用。
另外查明，原告马密爱夫妇二人抚养的被扶养人为长女咸某甲（2007年11月19日出生）、次女咸某乙（2012年7月1日出生）、长子咸某丙（2013年9月12日出生）；原告马密爱兄妹7人赡养的被抚养人为父亲马志仁（1948年4月4日出生）。
一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害他人生命健康权的应当承担侵权责任。本案中原告马密爱经被告马永全介绍为被告张秉礼提供劳务，被告张秉礼向其支付劳动报酬，因此原告马密爱与被告张秉礼之间已形成临时劳务关系。原告马密爱在为被告张秉礼挖运树苗的过程中因被告张秉礼所雇佣的被告金富生所有的三轮农用车将原告身体致伤经有关部门鉴定为十级伤残、丧失劳动能力为10％的事实三被告不持异议。本案中被告马永全介绍原告马密爱为被告张秉礼提供劳务，由被告张秉礼向原告马密爱支付劳动报酬这是客观事实，被告马永全在其中未得到任何报酬，同时被告马永全、金富生也在为被告张秉礼提供劳务即从事挖树及转运树苗工作并由被告张秉礼向其支付劳动报酬，故被告马永全、金富生也与被告张秉礼之间形成了临时的劳务关系。故在本案中雇主为被告张秉礼，原告马密爱及被告马永全、金富生均为被告张秉礼所雇用的雇员，因此作为雇主的被告张秉礼明知拉运树苗的道路地形坡度较大，仍让原告马密爱等人为其所雇用的农用三轮车装载较多树苗并围绕该农用三轮车四周拉拽树苗，从而造成原告马密爱身体受伤的事实，被告张秉礼应当预见到该行为的危险性，对此本应制止防止危险的发生，而其继续指示原告马密爱等人按其�志作出上述行为，致使原告马密爱身体受伤，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：”雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”故作为雇主的被告张秉礼应当承担赔偿责任；证人杨某陈述被告金富生在将所装载树苗的农用三轮车启动之前发现该车装载树苗较多、加之地形坡度较大时，就用铁锹将道路加以修缮以防止农用三轮车发生倾覆的事实足以证明被告金富生在此次事件中并无故意或存在重大过失，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：”雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担赔偿责任的，可以向雇员追偿，”故作为雇员的被告金富生作出的上述行为由其雇主即被告张秉礼承担赔偿责任是符合法律规定的；原告马密爱作为具有完全民事行为能力人，应当预见其所从事工作的高度危险性，但因其没有完全尽到注意安全保护义务，对其受伤也有一定过错，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任，因此原告马密爱自行承担10％的责任、被告张秉礼承担90％的责任是较为公平合理的。同时本院认为固原市人民医院司法鉴定中心所做出的原告马密爱的营养期、误工期和护理期限的司法鉴定意见是比较客观公正的，因此对原告的误工期、护理期和营养期均应按照该鉴定意见所确定的时间计算；因原告受伤治疗出院时医疗机构注有加强营养的医嘱意见，对此应结合本地居民平均生活水平，可按每天20元标准计算为1800元（即20元／天×90天）；对于原告主张的交通费402元，本院认为合理，予以支持；对原告后续治疗费依照鉴定意见确定为10000元。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条并参照宁夏回族自治区公安厅交通警察总队《关于2015度全区交通事故伤亡人员人身损害赔偿有关费用计算标准的通知》结合本案相关事实确定原告马密爱获得的赔偿项目计算如下：
原告马密爱医疗费72035．57元（含被告金富生垫付的14000元）、误工费为135天×98．21元／天＝13258．35元、护理费为144天（护理期90天＋住院期54天）×98．21元／天＝14142．24元、住院伙食补助费为54天×100元／天＝5400元、残疾赔偿金为20年×8140元／年×10％＝16280元、交通费402元、后续治疗费10000元、鉴定费1100元、被抚养人（三个孩子�生活费为38年×7676元／年×10％÷2人＝14584．40元、抚养人（父亲）生活费为13年×7676元／年×10％÷7人＝1315．90、营养费90天×20元／天＝1800元，以上十一项合计为150318．46元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、由被告张秉礼于本判决生效后15日之内赔偿原告马密爱医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费、营养费、被扶养人生活费十项合计150318．46元×90％即135286．61元；二、原告马密爱自行承担10％即15031．85元；三、被告马永全、金富生不承担赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2217元，由被告张秉礼负担1995元，原告马密负担222元。
二审中，双方当事人均未向本院提交新证据。二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，被上诉人马密爱与上诉人张秉礼之间形成劳务关系的事实成立，证据确实充分。作为雇员的马密爱在为张秉礼提供劳务的过程中，因其未尽到安全注意义务，造成其身体受伤，应承担一定的责任。上诉人张秉礼作为雇主，在现场指挥其雇员干活，未尽到安全防范义务，致使其雇员马密爱受到伤害，依法应当承担相应的责任。故一审法院划分责任正确。被上诉人金富生�为张秉礼的雇员，在马密爱受伤过程中，并无故意或存在重大过失，且依照法律规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。故金富生在本案中不承担责任。马密爱虽系被上诉人马永全叫来干活，但均为张秉礼的雇员，对马密爱的受伤，马永全不承担责任。一审判决张秉礼承担马密爱的后续治疗费、营养费有证据证实，并不违反法律规定。
综上所述，张秉礼的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4434元，由上诉人张秉礼负担。
本判决为�审判决。
审 判 长 刘万德
审 判 员 吴俊良
代理审判员 王喜军
二〇一七年三月八日
书 记 员 吴亮亮