福建省三明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）闽04民终1483号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司三明中心支公司，住所地三明市梅列区江滨新村37幢6、7层及第9层5、7、10号。
负责人：黄芳，总经理。
委托诉讼代理人：张旺祥、郑丽萍，福建律慧律师事务所执业律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）：余肖，女，1999年1月8日出生，汉族，住沙县。
委托诉讼代理人：高超央，福建信海律师事务所执业律师。
原审被告（原审反诉原告）：罗治星，男，1972年4月12日出生，汉族，住沙县富口镇白溪村下白溪**号，现住沙县。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司三明中心支公司（以下简称平安财保三明中心支公司）因与被上诉人余肖、原审被告罗治星机动车交通事故责任纠纷一案，不服沙县人民法院（2017）闽0427民初862号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月17日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人平安财保三明中心支公司的委托诉讼代理人郑丽萍，被上诉人余肖的委托诉讼代理人高超央到庭参加诉讼。原审被告罗治星经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
平安财保三明中心支公司上诉请求：1、发回重审或者在查明案件事实的基础上依法改判；2、诉讼费由余肖承担。事实与理由：一、一审法院采纳十级伤残的鉴定结论是错误的，根据新时代司法鉴定所鉴定意见书所附的相片显示，余肖左髋关节：前屈70°，后伸20°，外展50°，内收30°，内旋30°，外旋30°。其相对应的功能丧失为：前屈（130-70）/130=46%，后伸（15-20）/15=-33%，外展（40-50）/40=-25%，内收（30-30）/30=0，内旋（50-30）/50=40%，外旋（40-30）/40=25%。各级左髋关节功能丧失为：（46%-33%-25%+0+40%+25%）/6=53%/6=8.8%。依据《人体损伤致残程度分级》第5.10.6.11条四肢任一大关节（踝关节除外）功能丧失25%以上才构成十级伤残。因此，余肖的左髋关节功能丧失仅为8.8%，不构成十级伤残。一审庭审过程中鉴定人员亦确定余肖的关节功能的部分障碍系废用性功能丧失，非不可逆的损伤后果。综上所述，因新时代司法鉴定所分析说明中所采用的数据与其临床检查所得的数据相矛盾，导致鉴定结论失真，余肖不构成十级伤残，应驳回其与伤残等级相关的残疾赔偿金、精神损害抚慰金的诉讼请求。二、一审法院护理费计算错误，一审判决护理费计算至定残前一天没有事实依据和法律依据。
余肖辩称，1.一审法院认定事实清楚，平安财保三明中心支公司所谓的鉴定结论不真实，系自行判断和阅图错误的一种体现。2、关于护理费问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费应当根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定“。余肖因事故受伤，确需护理，医院的出院医嘱亦写明需加强护理，一审法院依据余肖的伤情、恢复状况及医嘱等确定护理期为定残前一天，符合事实和法律。综上所述，请求维持原判，驳回上诉。
罗治星未作答辩。
余肖向一审法院起诉请求：1.罗治星赔偿医疗费21475.78元、住院伙食补助费1800元（100元/天×18天）、营养费3600元（40元/天×90天）、护理费19304.4元（58719元/年÷365天×120天）、误工费48261元（58719元/年÷365天×17天×365天）、残疾赔偿金72028.6元（36014.3元/年×20年×10%）、交通费540元、鉴定费1800元、精神损害抚慰金5000元、后续治疗费7000元，共计149266.846元。2.平安财保三明中心支公司在保险责任范围内对罗治星的赔偿数额承担连带责任；3.诉讼费用由罗治星、平安财保三明中心支公司承担。
罗治星一审期间提出反诉，请求：1.余肖赔偿罗治星驾驶的闽Ｇ×××××小型轿车损坏修复的费用共计1894元（小车配件及维修费4635元+汽车反光号牌100元=4735元×40%=1894元）；2.反诉费用由余肖承担。
一审法院认定以下事实：
2016年12月7日1时30分许，罗治星驾驶的闽Ｇ×××××号小型轿车从教育局方向往交通局方向行驶，行至沙县府前中路政府广场西侧路口左转弯时与由沙县交通局方向往沙县政府广场方向的余肖驾驶的闽Ｇ×××××号二轮摩托车发生碰撞，造成二轮摩托车驾驶员余肖及车上人员肖香清、王翠萍三人不同程度受伤，两车不同程度损坏的道路交通事故。2016年12月15日，沙县公安局交通管理大队作出沙公交认字【2016】第00105号道路交通事故认定书，认定：罗治星承担本起事故的主要责任，余肖承担本起事故的次要责任。余肖受伤后被送至沙县医院住院治疗，住院期间为2016年12月7日至2016年12月25日合计18天，医疗费21475.78元。罗治星驾驶的闽Ｇ×××××号小型轿车在平安财保三明中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险，事故发生在保险期内。事故发生后，平安财保三明中心支公司支付余肖医疗费10000元，罗治星支付余肖3700元。2017年3月9日，余肖的伤情经福建中博司法鉴定中心评定为：伤残程度为拾级伤残；误工期为300日、护理期为120日、营养期为90日。余肖支付鉴定费1800元。案件审理过程中，平安财保三明中心支公司申请对余肖的伤情进行重新鉴定，2017年7月24日，余肖的伤情经福建新时代司法鉴定所鉴定为：一处伤残拾级。本起事故造成罗治星驾驶的闽Ｇ×××××号小型轿车损坏，罗治星支付维修费4635元，购买反光号牌100元。余肖的父母余德良、万苏珍于2012年12月购买沙县泰和路西侧一品江山5幢1805室房屋，2014年入住。余肖2014年初中毕业后，从江西到沙县与父母共同生活。
一审法院认为：余肖自2014年起至今在沙县生活，经常居住地在城镇，残疾赔偿金应按城镇居民计算。余肖主张的医疗费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费未超出法律规定，予以支持。余肖主张住院伙食补助费每天100元超出当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每天60元，对超出部分不予支持。余肖未提供交通费票据证实实际发生交通费用540元，但余肖住院期间实际存在交通费，按每天10元计算，确定为180元。余肖的出院医嘱未要求加强营养，营养期应按住院时间18天计算，余肖要求按每天40元计算营养费不违反法律规定，予以支持。余肖受伤至定残前一日为92天，余肖申请定残时伤情已基本稳定，护理期应计至定残前一日。余肖不能举证证明护理人员的收入状况，其护理费参照居民服务、修理和其他服务业上一年度职工的平均工资48784元/年计算。余肖认为其已参加工作存在误工收入，要求赔偿的误工费的主张证据不足，不予支持。余肖的后续治疗费尚未产生，且沙县医院对二次手术的费用并不确定，余肖可待实际发生后另行主张。罗治星承担事故主要责任，应对余肖的损失承担70%的赔偿责任。余肖承担事故次要责任，应对罗治星的财产损失承担30%的赔偿责任。罗治星要求余肖承担40%赔偿责任的主张证据不足，不予支持。
综上所述，余肖因本起交通事故造成的损失为：医疗费21475.78元、住院伙食补助费1080元（60元/天×18天）、营养费720元（40元/天×18天）、残疾赔偿金72028.6元、护理费12296.24元（48784元/年÷365天×92天）、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1800元、交通费180元,合计114580.62元。因罗治星已向平安财保三明中心支公司投保机动车交通事故责任强制保险，平安财保三明中心支公司已在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额内赔偿余肖10000元，平安财保三明中心支公司还应在死亡伤残赔偿限额内赔偿余肖残疾赔偿金、护理费、交通费、精神损害抚慰金合计89504.84元。罗治星应赔偿余肖10553.05元[（114580.62-99504.84×70%），罗治星已付余肖3700元，还应赔偿余肖6853.05元。余肖应赔偿罗治星车辆维修费1420.5元（4735×30%）。据此判决：一、平安财保三明中心支公司于判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额内赔偿余肖89504.84元。二、罗治星于判决生效后十日内赔偿余肖医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费合计6853.05元三、余肖于判决生效后十日内赔偿罗治星车辆维修费1420.5元。四、驳回余肖的其他诉讼请求。本案受理费3285元，减半收取1642.5元，由余肖负担538.5元，罗治星负担1104元。反诉受理费50元，减半收取25元，由余肖负担。
本院二审期间，各方当事人未提交新证据。
各方当事人对一审判决查明的事实无异议，本院予以确认。
本院认为，公民的生命健康权和财产权受法律保护。罗治星驾驶小型轿车与余肖驾驶的二轮摩托车发生碰撞，造成二轮摩托车驾驶员余肖及车上人员肖香清、王翠萍三人不同程度受伤，交警部门作出事故责任认定，各方当事人对事故责任认定并未提出异议，应按照事故认定承担相应的赔偿责任。罗治星驾驶的小型轿车已在平安财保三明中心支公司投保，平安财保三明中心支公司应按保险合同的约定支付相应款项。平安财保三明中心支公司主张鉴定结论失真且余肖不构成十级伤残，但未提供证据予以证明，本院不予支持。余肖因本案事故受伤，确有护理必要，一审法院结合余肖的伤残情况、出院医嘱等，认定护理费计算至定残前一天，并无不当。
综上所述，平安财保三明中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。罗治星经传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3285元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司三明中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 谢 学 斌
审判员 林 广 伦
审判员 黄 涛
二〇一七年十二月二十六日
书记员 陈艳红(代)
附：主要法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。