湖北省咸宁市咸安区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂咸安民初字第01441号
原告镇红。
被告周从兰。
委托代理人柯建平，湖北佳成律师事务所律师。代理权限：特别授权。
第三人镇常运。
原告镇红与被告周从兰、第三人镇常运案外人执行异议之诉一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行审理。原告镇红，被告周从兰的委托代理人柯建平到庭参加了诉讼。第三人镇常运经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原告父母镇天然、梁世云夫妇共同建造一幢房屋，房屋坐落于咸宁市马柏大道，房屋所有权证号为第97××96号，所有权人镇天然（以下简称讼争房屋）。镇天然夫妇共生育三子一女，即长子镇定、次子镇常国（已故）、三子镇常运、女儿镇红。2006年镇天然去世。2007年6月18日，原告母亲梁世云擅自一人向咸宁市公证处申请办理继承房屋公证，谎称其夫妇二人只生育长子镇定、次子镇常运并提供了镇定、镇常运放弃继承权的证明。2007年6月26日，咸宁市公证处在没有查证核实的情况下，作出（2007）咸证字第1281号《继承权公证书》，确认被继承人镇天然名下房屋由梁世云一人继承，非法剥夺了原告的继承权以及镇常国子女镇江波、镇耀华、雷敏的代位继承权。公证当日，粱世云就将讼争房屋以504900元明显低于当时市价（市场评估价2300000元）的价格转让给被告并办理了房屋所有权过户手续。2014年8月初，原告以及镇江波、镇耀华、雷敏在得知上述情况后，于8月18日向咸宁市公证处提出复查申请，并向咸宁市司法局纪检监察室反映情况。2014年9月26日，咸宁市公证处作出《补正公证书》，追认“被继承人镇天然的上述遗产由其妻子梁世云、次子镇常国、女儿镇红继承，因镇常国先于被继承人死亡，由镇江波、镇耀华、雷敏代位继承”。2014年10月，原告向咸安区人民法院起诉。请求：1、确认梁世云与被告于2007年6月26日签订的转让协议无效；2、依法判令被告立即返还讼争房屋。由于被告在取得讼争房屋所有权后将房屋租赁给第三人使用，事后，被告又以租赁合同纠纷提起诉讼。经咸安区人民法院审理，作出（2014）鄂咸安民初字第01867号民事判决书。判决生效后，被告申请强制执行。2015年5月5日，原告以案外人的身份对执行标的即房屋提出书面异议，请求在暂缓执行。2015年5月12日，原告收到本院（2015）鄂咸安执异第00001号执行裁定书，该裁定驳回了了原告的异议，故原告依法提起案外人执行异议之诉，请求对位于咸宁市马柏大道，房屋所有权证号为97××96号的房产暂缓执行。
原告为支持其诉讼主张，向本院提供了以下证据：
证据一、执行裁定书。证明原告提起案外人执行异议之诉的来源。
证据二、补正公证书及公证复查决定书。证明原告享有继承权。
证据三、房地产转移契约及转让协议。证明被告是通过不正当手段取得房屋所有权。
证据四、建设工程规划许可证、建设用地规划许可证。证明涉房屋是镇天然的遗产。
被告辩称：一、原告提出案外人执行异议之诉，并没有明确足以排除对执行标的执行的诉讼请求。原告请求人民法院对房屋所有权证号为970196的房产暂缓执行，但该处房产已经于2007年7月25办理了所有权转让登记手续，登记为咸宁房权证温泉字第××号，房屋所有权人为被告。根据《中华人民共和国物权法》第九条规定，原房屋所有权证号为970196的房产的物权已经消灭。二、被告取得讼争房屋所有权，符合《中华人民共和国物权法》第一百零六条规定的善意取得。首先，被告与原告之母粱世云签订房屋转让协议前，粱世云已经取得继承权公证书，被告基于对公证文书的信任与被告签订了转让协议书，被告已经尽到了合理的注意义务，对梁世云隐瞒其他继承人是不知情的，因此，周从兰在办理转让手续时是善意的。其次，被告取得讼争房屋的所有权，是通过抵偿原告之父镇天然下欠被告借款600000元、抵偿第三人及其妻子沈琼霞下欠被告借款743000元及利息方式支付转让价款。其三、粱世云已协助被告办理了讼争房屋的所有权过户手续，被告已经取得讼争房屋的所有权。综上，请求依法驳回原告的诉求。
被告为支持其抗辩理由，向本院提交了以下证据：
证据一、房屋所有权证。证明被告已经合法取得讼争房屋房屋所有权。
证据二、（2002）咸民初字第1481号判决书及和解协议、（2014）鄂咸安民初字第01867号民事判决书及鄂咸安民初字第01867-1号民事裁定书。证明：1、第三人及其妻子欠被告743000元及其利息的事实；2、第三人为清偿债务同意将讼争房屋抵偿，并在办理房产过户手续后，被告再支付第三人205000元，双方的债权债务结清的事实；3、讼争房屋产权过户后，被告向第三人支付50000元，余款155000通过将讼争房屋返租给第三人以租金抵扣的事实。
证据三、房屋抵押合同、房屋他项权证、房产抵押延期协议。
证明：1、原告之父镇天然生前因向被告借款，以讼争房屋作抵押并办理抵押登记手续的事实；2、镇天然后向被告借款600000元，且约定一年不能还本付息，被告有权处理抵押物变现，并优先偿还借款本息的事实。
证据四、镇天然出具的证明材料、典当协议。证明讼争房屋虽然初始登记在镇天然名下，但实际归第三人所有，与其他兄弟姐妹没有关系。
证据五、《国有土地使用证》、咸宁市公证处2007年7月26日对镇常运的调查笔录。证明讼争房屋的土地使用权人为第三人，但其在建造和办理该房产登记时，由于镇常运是单位职工，该房产超过规定面积，因此以其父亲镇天然的名义建造并登记。
证据六、咸宁市公证处2007年6月17日对梁世云的调查笔录。证明镇天然去世后，粱世云在办理继承权公证时，自认与镇天然共生育二子镇定、镇常运，无其他子女、收养子女。同时证明镇天然生前向被告借款并将登记在自己名下的讼争房屋办理抵押登记手续。还证明讼争房屋的土地使用权人为第三人的事实。
证据七、（2014）鄂咸安民初字第04768号民事判决书。证明原告诉被告合同纠纷一案，经咸安区人民法院审理，判决驳回原告镇红要求被告返还讼争房屋的诉讼请求。
第三人经本院合法传唤未到庭参加诉讼，既未提出答辩，亦未举证。
庭审中，原、被告对对方当事人提出的证据进行了质证：
被告对原告提出的证据一无异议。对证据二的真实性无异议，但认为与本案不具有关联性。对证据三认为不是原件，不予质证。对证据四的真实性无异议，但认为讼争房屋实际是第三人建造，因为房屋面积较大，才以其父亲镇天然的名义建造。
原告对被告提出的证据一、证据二、证据三、证据四、证据五、证据六、证据七，认为被告是镇天然的女儿，在镇天然去世后享有其遗产的继承权。同时认为，被告提供的房屋抵押合同、房产抵押延期协议中镇天然的签名虚假，且不能提供镇天然的借据，不能证明双方的借贷关系。还认为被告分别与镇天然以及第三人之间的借贷，与原告无关。
本院对原、被告提出的证据作如下认证：
对原告提出的证据一，由于被告无异议，本院予以采纳；对于原告提出的证据二、证据四，由于被告对其真实性无异议，本院亦予以确认采纳；对于证据三，是讼争房屋办理所有权转移登记的基础，故本院予以采纳。对于被告提出的证据一、证据二、证据三中的房屋他项权证、证据四、证据五、证据六，被告只是认为与其无关，并未对证据的真实性提出异议，且其来源于本院生效的裁判文书以及咸宁市房地产管理局、咸宁市公证处的制作的法律证明文书及其档案材料，属于客观存在的书证，故本院予以采纳；对于证据三中的房屋抵押合同、房产抵押延期协议，被告虽然认为该二份协议中镇天然的签名虚假，但并未提出证据反驳，且该二份协议存档于房地产管理局，已由房地产管理局对其真实性进行审查，是颁发房屋所有权他项权证的依据，故本院予以采纳；对证据七，由于是未生效的裁判文书，故本院不予采纳。本院以上采纳的证据均可作为认定案件事实的依据，能否支持各自的诉讼主张，本院将结合案件事实以及相关法律一并分析认定。
根据上述依法认定的证据并结合当事人的陈述，本院确认以下事实：
2012年1月21日，第三人向被告要求租赁讼争房屋居住，双方签订一份租房协议书，约定被告将讼争房屋中7-8号楼房出租给第三人使用，租期自2007年至2013年1月21日止，合计500000元；第三人于2012年9月支付租金50000元，租期内的水电费由第三人承担，门窗损坏由第三人维修；第三人在租期内未付清租金的，自行退出房屋并承担违约金100000元。协议签订后，第三人在租期内向被告支付了租金45000元，下欠455000元未付。为此，被告诉至本院，请求依法处理。2014年10月27日，本院作出（2014）鄂咸安民初字第01867号民事判决书，判决：1、解除被告与第三人签订的租房协议书，第三人于本判决生效后十五日内退出租赁房屋；2、第三人下欠被告租金455000元，被告下欠第三人人民币155000元，两品后，第三人下欠被告300000元。其违约和利息损失，以本金300000元为基数，自2013年1月22日起至本判决执行之日止，按中国人民银行同期贷款利率的150%计算。以上给付款项于本判决生效后三十日内清偿。本判决送达后，被告与第三人均未上诉。2014年12月1日，被告因第三人未履行该判决确定的义务向本院申请强制执行。本院在执行（2014）鄂咸安民初字第01867号民事判决过程中，原告于2015年5月5日向本院提出执行异议，认为其享有讼争房屋的继承权，故要求暂缓执行。2015年5月12日，本院作出（2015）鄂咸安执异第00001号执行裁定书，认为该案执行案由为房屋租赁合同纠纷，不涉及讼争房屋的所有权处分，故原告的异议不能成立，裁定驳回原告的异议。原告不服裁定，于2015年6月23日向本院提起案外人执行异议之诉，要求对讼争房屋暂缓执行。
同时查明，1997年10月12日，本市房地产管理部门向镇天然颁发一份房屋所有权证（证号为97××96号），该权证登记信息：所有权人为镇天然；所有权性质为私有；房屋座落为温泉马桥大道；建筑结构为钢混；层数为七层；建筑面积为1192平方米。2000年7月21日，镇天然与被告签订一份房屋抵押协议，约定：镇天然于2000年7月1日向被告借款600000元，借款期限为一年，镇天然同意将房产证号为97××96号房屋作借款抵押，借款到期不能偿还本息，由被告自行处理变现。优先清偿借款本息。2000年7月24日，房地产管理部门向被告颁发了房屋他项权证。其中设定期限为2000年7月1日，约定期限为2001年7月1日（后延期至2003年7月4日）。2002年，被告因第三人及其妻子向其借款未还向本院温泉人民法庭提起诉讼，2003年7月8日，本院作出（2002）咸民初字第1481号民事判决书，判决第三人及其妻子向被告偿还借款743000元及其利息。2006年10月22日，镇天然病逝。镇天然病逝后，其家庭成员未处理遗产继承事宜。2007年5月31日，第三人与被告订立和解协议，约定：第三人将讼争房屋抵偿给被告，且在办理房产过户手续后，被告支付第三人205000元，双方的债权债务结清，（2002）咸民初字第1481号判决书亦执行完毕。2007年6月17日，第三人之母梁世云向咸宁市公证处申请办理讼争房屋的继承公证，梁世云向公证机关提交了镇天然的死亡证明、咸安区马桥镇吕铺村民委会以及咸宁市公安局咸安分局马桥派出所共同出具“镇天然与梁世云共生育两子，大儿子叫镇定，二儿子叫镇常运（第三人）”的证明材料，且公证机关向梁世云核实时，梁世云也自述其与镇天然共生育二子，大儿子叫镇定，二儿子叫镇常运。2007年6月18日，镇定以及第三人向公证机关以书面申明的方式放弃对上述房产继承权。2007年6月26日，咸宁市公证处作出（2007）咸证字第1281号继承权公证书，公证镇天然名下的讼争房屋由梁世云继承。事后，梁世云与被告签订转让协议，即梁世云因镇天然向被告借款并以讼争房屋作抵押，借款期限届满无力清偿，故粱世云同意将讼争房屋折价504900元代为向被告清偿并协助被告办理转让登记手续。2007年7月25日，粱世云协助被告办理了讼争房屋所有权转让登记手续后，被告取得咸宁市房地产管理局颁发的房屋所有权证（证号：咸宁房权证温泉字第××号）。2008年5月12日，梁世云于病逝。2014年8月18日，原告向咸宁市公证处提出复查申请，认为该公证处作出的（2007）咸证字第1281号继承权公证书遗漏了法定继承人镇红以及代位继承人镇江波、镇耀华、雷敏。2014年9月26日，该公证处作出咸证复字（2014）第001号公证复查决定书、（2014）鄂咸宁证补字第001号补正公证书：1、追加原告为第一顺序法定继承人；2、追加镇江波、镇耀华、雷敏为代位继承人；3、（2007）咸证字第1281号继承权公证书中“被继承人镇天然的上述遗产由其妻子粱世云继承”变更为“被继承人镇天然的上述遗产由其妻子粱世云、次子镇常国、女儿镇红继承，因镇常国于1995年10月先于被继承人死亡，根据《中华人民共和国继承法》第十一条的规定，镇常国有权继承被继承人的遗产份额由镇江波、镇耀华、雷敏代位继承”。事后，原告向本院提起诉讼，请求：1、依法确认梁世云与周从兰于2007年6月26日签订关于转让讼争房屋的《协议书》无效；2、依法判令被告立即返还讼争房屋。2015年7月24日，本院作出（2014）鄂咸安民初字第04786号民事判决书，驳回了原告的诉讼请求。原告不服判决提出上诉，现案件处于二审程序中。
根据原、被告诉辩主张，本院归纳争议焦点：原告是否享有排除（2014）鄂咸安民初字第01867号民事判决的民事权益。
首先，讼争房屋所有权最初登记在镇天然名下，但房屋占用范围内土地的使用权登记在第三人名下，并不符合我国房地产权属登记中二者不得分离登记的法律制度。由于登记机关已经对讼争房屋的权属进行了登记，且颁发了权属证件，根据《中华人民共和国物权法》第九条“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外”的规定，本院按照登记机关的登记依法认定其权属，即讼争房屋登记在被告名下前归镇天然所有。
其次，根据《中华人民共和国物权法》第二十九条“因继承或者受遗赠取得物权的，自继承或者受遗赠开始时发生效力”的规定，讼争房屋在所有权人镇天然死亡后，属于遗产。继承权是一种特殊的财产权，其发生是以近亲属身份为要件，以被继承人的所有权为前提，其效力在于发生遗产所有权的转移，因此属于一种准物权。遗产自继承开始至遗产分割前，各继承人之间就遗产形成的是共有关系。虽然原告从继承开始时就已经与其他继承人取得讼争房屋所有权中的共有权，但各继承人未进行遗产分割，也未对被继承人生前的债务进行处置。正是因为原告等继承人怠于行使遗产共有人的权利，对讼争房屋所有权进行共有登记，给以后梁世云擅自办理并取得继承权公证书后以房抵债留下隐患。
其三，公证机关在没有查明事实的情况下出具由梁世云一人继承遗产的继承权公证书，导致梁世云以此份公证书以及与被告签订的房屋转让协议对讼争房屋进行了处分，公证机关事后虽然出具了补正公证书，但讼争房屋已经过户登记在被告名下，且至今未撤销登记，故讼争房屋的所有权已经发生转移。同时，被告作为讼争房屋的受让人，取得讼争房屋的所有权，符合《中华人民共和国物权法》第一百零六条“无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：（一）受让人受让该不动产或者动产时是善意的；（二）以合理的价格转让；（三）转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。受让人依照上述规定取得不动产或者动产的所有权的，原所有权人有权向无处分权人请求赔偿损失”的规定。原告享有的遗产共有权受到侵害可另行主张权利。
其四，原告认为镇天然与被告之间600000元借贷关系不存在的主张，由于镇天然生前就该笔借贷在房地产管理部门办理抵押登记手续时，该部门已经就双方之间的借贷关系进行审查后办理了抵押登记手续。同时，梁世云作为镇天然的配偶，对家庭数额较大的债务应当是知情并认可的，否则，不会与被告订立明确记载该内容以及以房抵债的房屋转让协议并协助被告办理房屋所有权转让登记手续。因此，原告的异议不能成立。
综上，本院认为，原告作为原讼争房屋的法定继承人，虽然享有遗产所有权中的共有权，但讼争房屋已经由被告取得所有权，原告的共有权已经消灭，故原告暂缓执行（2014）鄂咸安民初字第01867号民事判决的诉求不能成立。原告可另行向侵权人以及讼争房屋转让的受益人主张赔偿。依照《中华人民共和国物权法》第二十九条、第一百零六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条以及《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第三百一十二条第一款第（二）项的规定，缺席判决如下：
驳回原告镇红的诉讼请求。本院（2014）鄂咸安民初字第01867号民事判决继续执行。
案件受理费100元，由原告镇红承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定预交上诉案件受理费；诉讼费专户名称：湖北省咸宁市中级人民法院；开户行：农行咸宁金穗支行；账号：17×××50。上诉人在上诉期满七日内仍未预交的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 阮文胜
审 判 员 罗忠明
人民陪审员 吴传宇
二〇一五年九月二十九日
书 记 员 陈 娜