广东省惠州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤13民终249号
上诉人（原审原告）：博罗县宣家塑料工业有限公司，住所地：广东省惠州市博罗县。
法定代表人：宣秉周。
委托代理人：邓可缘，广东跨越律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：冉小兵，男，土家族，身份证住址：重庆市酉阳县，公民身份号码：×××7737。
上诉人博罗县宣家塑料工业有限公司因劳动争议一案，不服博罗县人民法院（2015）惠博法民一初字第398号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
冉小兵向博罗县劳动人事争议调解仲裁院提请劳动仲裁，请求裁决：1、经济补偿20年，月平均工资2547元，共50940元；2、补买1996年1月至2005年7月共115个月社会养老保险46000元。博罗县劳动人事争议调解仲裁院于2015年5月26日作出博劳人仲案非终字（2015）380号非终局《仲裁裁决书》裁决：一、由博罗县宣家塑料工业有限公司一次性支付冉小兵解除劳动关系经济补偿金47775元。二、驳回冉小兵的其他仲裁请求。
上诉人博罗县宣家塑料工业有限公司不服仲裁裁决，向原审法院起诉，请求：判决无需支付经济补偿金。原审法院经审理后，判决如下：原告博罗县宣家塑料工业有限公司应于本判决生效之日起七日内支付原告冉小兵解除劳动关系经济补偿金47775元。
上诉人博罗县宣家塑料工业有限公司不服原审判决提起上诉，其上诉要点及上诉请求为：撤销（2015）惠博法民一初字第398号民事判决，改判为上诉人无需支付经济补偿金给被上诉人。事实和理由为：一、原审认定事实不清。原审认定：“在原告未能举证证明其与被告协商变更工作内容及工作待遇的情况下，其2015年1月份发放的工资待遇与停产前相比，明确缺乏合理性，故原告应承担举证不能的责任。原告的上述行为依法构成未及时足额支付劳动报酬的法定情形，被告所此提出解除劳动关系并要求支付经济补偿金，依法有据，本院予以支持”。该认定违背了事实与法律，是错误的。1、上诉人与被上诉人已经口头变更了劳动合同。被上诉人具有自主用工权，有权调整员工工作岗位。被上诉人于2015年1月5日复工后，上诉人因生产经营需要，遂安排被上诉人到后勤部工作，负责拆机器、清理车间垃圾等工作，工资结构、工资计算方式与此前一致（见书证），被上诉人无异议。上诉人的行为完全符合《广东省高级法院、广东省劳动人事争议促裁委员会关于审理劳动人事争议案件座谈会纪要》（下称《纪要》）第22条“用人单位调整劳动者工作岗位，同时符合以下情形的，视为用人单位合法行使用工自主权，劳动者以用人单位擅自调整其工作岗位为由要求解除劳动合同并请求用人单位支付经济补偿金的，不予支持：（1）调整劳动者工作岗位是用人单位生产经营的需要…”的规定，应视为上诉人合法行使用工权，视为双方口头变更了劳动合同。2、被上诉入己经实际履行了口头变更后的劳动合同且超过一个月。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释》（四）第11条的规定，该劳动合同的变更已发生法律效力。因此，原审认为上诉人未能有与被上诉人协商变更劳动合同，这违背了上述事实和法律，不能成立。3、上诉人不存在“未及时足额支付劳动报酬”的情形。上诉人与被上诉人己有效变更劳动合同，被上诉人的工资结构（待遇）和工资计算方式与此前一致，并无改变。一审中上诉人己提交了《考勤表》和《工资表》予以证明。其中《工资表》中某些津贴项目没有实际发生，包括加班、高温津贴（当时不是夏季）、设备维护、装卸、满勤奖（被上诉人旷工）等，按此前的工资计算方式，未实际发生的工资项目，上诉人当然无需支付。因此，被上诉人因工作中某些津贴项目未实际发生而客观上造成工资金额的减少，并非上诉人刻意克扣其应得工资所致，上诉人按此前的工资结构和工资待遇计算方式支付工资，不构成“未及时足额支付劳动报酬”行为。原审认定是错误的。4、被上诉人连续旷工三天不上班，属于自动离职，原审对此未作认定，属于认定事实不清。关于被上诉人自2015年2月26日至28日未回厂上班的事实，原审时对方已确认，不再赘述。对此严重违法违规行为，原审却视而不见，不作认定，这有违公平，并导致本案判决有失公正。二、原审适用法律错误。判决给付被上诉人于法无据，被上诉人无权要求经济补偿金。1、根据《劳动合同法》第97条“本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的，按当时的有关规定执行”的规定，依1995年1月1日施行的《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》（下称《办法》），并无劳动者自行离职或拖欠劳动报酬情形下，用人单位需支付经济补偿金的规定。根据《办法》第三条“用人单位克扣或无故拖欠劳动者工资的…除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬的25%的经济补偿金”的规定，用人单位最多只可支付所欠工资额的25%作为补偿。2、参照《会议纪要》第24条“劳动者依照原劳动部《违反和解除劳动合同经济补偿办法》第三条、第四条（注：克扣拖欠工资）和第十条的规定。请求用人单位支付经济补偿金或额外经济补偿金的，不予支持”。据此，本案被上诉人的请求于法无据。3、被上诉人自动离职，上诉人并无克扣或无理拖欠工资报酬情形下，根据《劳动合同法》的规定，上诉人无需支付经济补偿金。退一步说，即使上诉人需支付被上诉人经济补偿金，依法依规也只能从2008年1月1日起算：首先，广东省高院、省劳仲委《关于适用劳动调解仲裁法、劳动合同法若干问题的指导意见》第32条规定：“劳动合同法实施后….用人单位应支赔偿金的，计算年限自2008年1月1日起计算”；其次，《会议纪要》第32条规定“劳动关系建立于《劳动合同法》实施以前，但在《劳动合同法》实施后解除或终止的，经济补偿《劳动合同法》实施以前的有关规定，用人单位无需支付经济补偿的，劳动者工作年限自《劳动合同法》实施之日起计算。”综上所述，上诉人不构成“未及时足额支付劳动报酬”，上诉人依法无需支付经济补偿金。退一步说，即使构成“未及时足额支付劳动报酬”，上诉人依法亦无需支付2008年1月1日之前的经济补偿金，何况被上诉人属于自行离职!原审认定事实和适用法律错误，判决不公，为此，上诉人特此提起上诉，望予支持。
被上诉人冉小兵口头答辩称：对方说的我是从1995年9月5日进厂，到2015年3月26日，说我自动离场，说法应该是不成立。我在那里做那么多年，厂已经倒闭了，应该属于是最后一个月自动变更条约，所以我们就没有做了，和他们谈判，他对其他两个都赔偿了，就我没有达成统一意见了。其他反正就没有什么了，我的意见就是希望维持原审判决。
双方在二审期间没有提交新的证据。
本院经审理查明：被上诉人经招聘进入上诉人处工作，任加工部员工，双方未签订劳动合同，2005年8月起，上诉人为被上诉人办理参加社会保险缴纳保险费。被上诉人接受上下班打卡考勤管理，其上下班时间为7：30-11：30；13：30-17：30，晚上加班时间为7：00-8：30，每月休息4天。上诉人每月20日以银行转账发放被上诉人上月工资。被上诉人2012年10月至2013年9月正常提供劳动期间月平均工资为2450元。
2013年9月25日，上诉人因效益不佳，而且设备运作不当引起没法正常运作设备和部门，安排被上诉人所在部门的三名员工，即冉小兵、田利花、应启友从10月1日起开始放假，待收到公司复厂通知后按通知时间回来上班。放假期间三人按最低工资1130元的80%发放。
2015年1月5日，上诉人通知被上诉人返回公司上班。根据出勤记录显示，被上诉人该月起的上下班时间为7：30-11：30：13：30-17：30，其中1月份出勤天数20天，2月份出勤天数10天。同年2月18日，上诉人发放被上诉人1月份工资扣除养老保险250元后数额为1180元。
2015年2月26日，被上诉人在早上打卡上班后就2015年1月份工资减少问题与上诉人法定代表人宣秉周进行沟通，被上诉人提出按2013年9月前正常工作的月工资标准计算该月工资的方案。上诉人不接受，给出的答复是按基础工资标准加伙食费发放。双方未能达成一致意见，2015年2月28日上诉人对被上诉人作出自动离职处理。
本院认为，根据《广东省高级法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件座谈会纪要》第22条规定：用人单位调整劳动者工作岗位，同时符合以下情形的，视为用人单位合法行使用工自主权，劳动者以用人单位擅自调整其工作岗位为由要求解除劳动合同并请求用人单位支付经济补偿的，不予支持：（1）调整劳动者工作岗位是用人单位生产经营的需要；（2）调整工作岗位后劳动者的工资水平与原岗位基本相当；（3）不具有侮辱性和惩罚性；（4）无其他违反法律法规的情形。本案中，被上诉人2015年1月的实发工资为1180元，且双方都确认公司停产前十二个月（2012年10月至2013年9月）被上诉人的月平均工资2450元，故调整工作岗位后被上诉人的工资水平与原岗位的工资水平差距过大，故不符合《广东省高级法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件座谈会纪要》第22条规定的情形。上诉人上诉主张被上诉人因工作中某些津贴项目未实际发生而客观上造成工资金额的减少，不构成“未及时足额支付劳动报酬”的事实理由不能成立，本院不予采纳。上诉人主张其与被上诉人已口头变更了劳动合同，但其并未提出证据证明，本院不予采信。上诉人主张被上诉人连续旷工三天应按自动离职处理，虽然上诉人在原审中提交了证据表明已经将自动离职公告张贴在工厂内的公告栏内，但上诉人并没有提交证据证明其已经将该自动离职公告送达被上诉人，故对于上诉人该主张，本院不予支持。另外，上诉人主张根据《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第32条，即使上诉人需支付被上诉人经济补偿金，依法依规也只能从2008年1月1日起算。根据《劳动合同法》第九十七条第三款规定：“……本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”，上诉人的主张与上述法律规定不符，于法无据，本院不予认可。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案为劳动争议案件，属于免收二审案件受理费范围。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱莉娜
代理审判员 邱炜炜
代理审判员 李旭兵
二〇一六年三月十五日
法官 助理 李粤蕾
书 记 员 卢雪丹