山西省临汾市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）临民终字第805号
上诉人（原审原告）：杨伟，江苏省宿迁市村民。现住襄汾县。
委托代理人：李晶，住襄汾县。
委托代理人：翟吉林，六星律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：张彦斌，襄汾县村民。
被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司临汾中心支公司。
负责人：张丹，该公司总经理。
委托代理人：李晓辉。
上诉人杨伟因机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省襄汾县人民法院（2014）襄民初字第125号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人杨伟委托代理人李晶、翟吉林，被上诉人张彦斌，被上诉人中国平安财产保险股份有限公司临汾中心支公司（以下简称“平安财险临汾支公司”）委托代理人李晓辉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明：2013年9月27日14时45分许，杨伟无证驾驶无牌照摩托车，沿省道330线（襄乡线）由南向北下坡行驶至荀董坡向东转弯路段时，遇张彦斌驾驶其所有的晋LQB5**号小型轿车由东向西左转弯上坡，在上坡方向右半幅车道，两车相撞肇事，造成杨伟受伤，两车损坏的交通事故。10月23日，襄汾县公安局交通警察大队作出襄公交认字（2013）第00262号道路交通事故认定书，认定张彦斌负事故的次要责任，杨伟负事故的主要责任。事故发生后，杨伟先在襄汾县人民医院门诊治疗，后在山西省人民医院住院治疗20天，合计支出医药费39541.8元。2014年1月3日，经山西省襄汾县司法鉴定中心鉴定，杨伟身体损伤构成九级伤残，后续治疗费用6000元，二次手术费15000元，支出鉴定费2000元。事发后，张彦斌给付杨伟5000元。张彦斌所有的车辆晋LQB5**号小型轿车在平安财险临汾支公司投保交强险和100000元商业三者险各一份。保险期间均自2013年5月9日0时起至2014年5月8日24时止。本次事故发生在保险期内。
另查明杨伟系江苏省宿迁市＊＊区＊＊＊镇＊＊村村民，其自称2008年来到襄汾，但未办理暂住证；其妻李晶于2007年10月8日由湖北省咸宁市＊＊区＊＊＊＊巷6号迁入襄汾县新城镇，双方于2010年4月22日办理了结婚登记；2012年6月7日，由李晶购买了位于襄汾县＊＊镇＊＊北路妇幼站家属院的一套房屋，并于2013年4月22日办理了房产登记，上诉人杨伟系共同共有人；双方于2011年11月15日生一子杨某轩。另在二审开庭审理时，上诉人杨伟放弃要求计算17年被抚养人生活费的上诉请求。以上系本案基本事实。
襄汾县人民法院经审理后认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害公民身体造成损害的应当承担赔偿责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案被告张彦斌所有的晋LQB5**号车在被告平安保险公司投保交强险及商业三者险，其因事故造成原告的损失，应先由被告平安公司的交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，按张彦斌应承担交通事故责任30%的比例由被告平安保险公司在商业三者险责任限额范围内予以赔偿。关于原告主张其在襄汾城区居住、生活，应按城镇居民的相关标准计算，本院认为，原告提供的证据不能证明其在襄汾县城连续居住一年以上，对该主张本院依法不予支持，其相关损失应按农村居民的标准计算。关于原告主张的后续治疗费6000元及二次手术费15000元，二被告均提出异议，本院认为，后续治疗费应当包含二次手术费，原告请求的两项费用属重复计算，故本院亦不予支持，原告可以待实际发生后另行起诉。本院确定杨伟的损失如下：医药费39541.8元；住院伙食补助费，原告主张300元，二被告均予以认可，本院予以确认；营养费，按双方认可的每天15元的标准计算住院期间20天为300元（15元×20天=300元）；护理费，原告杨伟住院治疗20天，按双方认可的每天69.4元按一人护理计算20天，为1388元（69.4元×20天=1388元）；误工费，按2012年农、林、牧、渔业25293元的标准计算自受伤之日起至定残日前一天共97天，为6721.70元（25293元／年÷365天×97天=6721.70元）；残疾赔偿金，原告身体损伤达九级伤残，其伤残赔偿指数为20﹪，定残时未满60周岁，按2012年度山西省农村居民人均纯收入6356.6元计算20年，为25426.4元（6356.6元／年×20年×伤残赔偿指数20﹪=25426.6元）；被扶养人生活费，原告2011年11月15日生一男孩杨某轩，在其定残时未满二周岁，按山西省2012年农村居民人均消费性支出5566.2元计算16年为8905.92元（5566.2元×16年×伤残赔偿指数20﹪÷2人=8905.92元），根据相关法律规定，被扶养人生活费应计入残疾赔偿金，合计为34332.32元（25426.4元＋8905.9元=34332.32元）；精神损害抚慰金，原告请求2000元，二被告均予以认可，本院予以确认；以上各项损失合计84383.82元。其中医疗费用（医药费、住院伙食补助费、营养费）为40141.8元，护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金为44442.02元。应由被告平安公司在交强险医疗费用项下赔偿原告10000元，在死亡伤残费用项下赔偿44442.02元，剩余的30141.8元医疗费用（40141.8元-10000元=30141.8元）依据责任划分由被告平安保险公司在商业三者险限额范围按30%的比例予以赔偿为9042.54元（30141.8元×30﹪=9042.54元），共计63484.56元（10000元＋44442.02元＋9042.54元=63484.56元）。因被告张彦斌已支付原告5000元，应由被告平安保险公司在支付原告赔偿金时直接支付给被告张彦斌，被告平安保险公司实际应赔偿原告58484.56元（63484.56-5000=58484.56元）。对原告请求超出部分，本院不予支持。遂判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司临汾支公司于本判决生效后十日内赔偿原告杨伟医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等共计58484.56元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司临汾支公司于本判决生效后十日内返还被告张彦斌5000元垫付款；三、驳回原告杨伟其他诉讼请求。案件受理费3178元，由被告张彦斌负担1310元，原告杨伟负担1868元；鉴定费2000元，由被告张彦斌负担600元，原告杨伟负担1400元。
上诉人杨伟上诉称：上诉人的残疾赔偿金、被扶养人生活费、误工费均应按城镇居民标准计算；上诉人的后续治疗费系必然发生的医疗费，应予确认；关于上诉人的营养费、护理费，上诉人的住院病历及出院证强调“上诉人出院后至少六个月右下肢免负重，床上进行功能训练；加强营养，促进骨折愈合。”一审法院却只计算了住院期间的20天，而没有计算出院后的六个月；上诉人受雇于襄汾县帅丰集成环保灶专卖店，从事售后服务及安装工作，一审法院却按照2012年农、林、牧、渔业标准计算，显系错误；被扶养人生活费除应按城镇居民计算外，被扶养人的被抚养年限应计算17年。请求撤销山西省襄汾县人民法院（2014）襄民初字第125号民事判决；依法改判被上诉人中国平安财产保险股份有限公司临汾中心支公司赔偿上诉人医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金等共计141056.07元；被上诉人张彦斌承担鉴定费2000元及本案的全部诉讼费用。
被上诉人张彦斌答辩称：上诉人在行车途中撞了我的车，我是受害者，一审判决的各项计算数额是正确的。请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人平安财险临汾支公司答辩称：一审判决有法有据，合理合法，计算是正确的。上诉人所举的证据不能证明上诉人在城镇居住、消费和收入一年以上；营养费就应该计算住院期间的费用；出院就意味着治疗终结，出院时写的是避免负重，而不是需要护理。请求驳回上诉，维持原判。
本院认为，上诉人杨伟户籍虽为江苏省宿迁市＊＊区＊＊＊镇＊＊村，但其妻子李晶系襄汾县新城镇户口，且上诉人杨伟系李晶购买的位于襄汾县＊＊镇＊＊北路妇幼站家属院房屋的共同共有人，其子杨某轩也系襄汾县新城镇户口，上诉人杨伟在襄汾县新城镇并无土地可以耕种，结合上诉人杨伟提供的工作证明，上诉人杨伟的伤残赔偿金和被扶养人生活费应当按照城镇居民标准进行计算。对上诉人误工费一节，上诉人提供的证据不能证明其最近三年的平均收入状况，本院按照2012年居民服务、修理和其他服务业22565元的标准计算。对上诉人提出其营养费、护理费应计算出院后的六个月的主张，本院认为，上诉人杨伟因交通事故造成右胫骨平台粉碎骨折、右胫骨髁间嵴粉碎骨折、双膝前皮肤擦伤，经鉴定机构鉴定，上诉人身体损伤构成九级伤残，一审法院据此仅计算住院期间的营养费、护理费并无不当，上诉人该上诉理由不能成立，本院不予支持。对上诉人杨伟请求支付后续治疗费的主张，因该项费用尚未发生，可待实际发生后再行主张。对上诉人杨伟提出由被上诉人张彦斌承担全部鉴定费的主张，本院认为，上诉人杨伟在此次交通事故中承担主要责任，一审法院据此认定由上诉人杨伟承担70%的鉴定费用并无不当，上诉人该上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，上诉人杨伟的损失如下：医药费39541.8元；住院伙食补助费300元；营养费300元；护理费1388元；误工费，按2012年居民服务、修理和其他服务业22565元的标准计算自受伤之日起至定残日前一天共97天，为5996.73元（22565元／年÷365天×97天=5996.73元）；残疾赔偿金，原告身体损伤达九级伤残，其伤残赔偿指数为20﹪，定残时未满60周岁，按2012年度城镇居民人均可支配收入20411.7元标准计算20年，为81646.8元（20411.7元／年×20年×伤残赔偿指数20﹪=81646.8元）；被扶养人生活费，原告2011年11月15日生一男孩杨某轩，在其定残时未满二周岁，按山西省2012年城镇居民人均可支配收入20411.7元标准计算16年为32658.72元（20411.7元×16年×伤残赔偿指数20﹪÷2人=32658.72元），根据相关法律规定，被扶养人生活费应计入残疾赔偿金，合计为114305.52元（81646.8元＋32658.72元=114305.52元）；精神损害抚慰金2000元，以上各项损失合计163832.05元。其中医疗费用（医药费、住院伙食补助费、营养费）为40141.8元，护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金为123690.25元。应由被上诉人平安公司在交强险医疗费用项下赔偿上诉人10000元，在死亡伤残费用项下赔偿110000元；剩余的医疗费用30141.8元（40141.8元-10000元=30141.8元）以及剩余的护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金13690.25（123690.25元-110000=13690.25元）共计43832.05元，依据责任划分由被告平安保险公司在商业三者险限额范围按30%的比例予以赔偿为13149.62元（43832.05元×30﹪=13149.62元），共计133149.62元（10000元＋110000元＋13149.62元=133149.62元）。因被上诉人张彦斌已支付原告5000元，应由被上诉人平安保险公司在支付上诉人杨伟赔偿金时直接支付给被上诉人张彦斌，被上诉人平安保险实际应赔偿原告128149.62元（133149.62-5000=128149.62元）。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、撤销山西省襄汾县人民法院（2014）襄民初字第125号民事判决第一项（即被告中国平安财产保险股份有限公司临汾支公司于本判决生效后十日内赔偿原告杨伟医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等共计58484.56元；）；
二、维持山西省襄汾县人民法院（2014）襄民初字第125号民事判决第二项、第三项（即二、被告中国平安财产保险股份有限公司临汾支公司于本判决生效后十日内返还被告张彦斌5000元垫付款；三、驳回原告杨伟其他诉讼请求。）；
三、被上诉人中国平安财产保险股份有限公司临汾支公司于本判决生效后十日内赔偿原告杨伟医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等共计128149.62元；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费1864元，由被上诉人中国平安财产保险股份有限公司临汾支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王斌斌
审 判 员 宋春红
代理审判员 贾晓斌
二〇一四年十月三十日
书 记 员 杨 群