广西壮族自治区柳州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）柳市刑一终字第70号
原公诉机关广西壮族自治区三江侗族自治县人民检察院。
上诉人（原审被告人）梁振，个体户，住柳州市柳南区，因吸食毒品，于2014年10月12日被三江侗族自治县公安局行政拘留十五日，并处罚款五百元。因涉嫌犯容留他人吸毒罪、非法持有毒品罪，于2014年10月24日被三江侗族自治县公安局刑事拘留，同月31日被逮捕。现羁押于三江侗族自治县看守所。
辩护人龙德民，广西天际律师事务所律师。
辩护人陈刚云，广西华震律师事务所律师。
广西壮族自治区三江侗族自治县人民法院审理广西壮族自治区三江侗族自治县人民检察院指控原审被告人梁振犯非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2015年2月10日作出（2015）三刑初字第11刑事判决。宣判后，原审被告人梁振不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2015年4月15日公开开庭审理了本案。柳州市人民检察院指派检察员王文兴出庭履行职务，上诉人梁振及其辩护人龙德民、陈刚云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，1、2014年10月10日被告人梁振过生日，当晚梁振在三江侗族自治县（以下简称三江县）古宜镇侗乡国宾馆人和至尊KTV开贵宾6号包厢办生日聚会，梁振购买了4400元的毒品供他人吸食，期间，陆续有20余人进入包厢内参加聚会，其中有梁振、钟某、谭某、罗某、何某、马某、石某等人参与吸食毒品。2、2014年10月11日，被告人梁振等人欲继续在前述的贵宾6号包厢娱乐，当晚11时许，梁振联系他人送毒品到其住宿的三江县古宜镇侗乡国宾馆1401房内，至10月12日零时许，梁振携带一盒毒品（内有K粉7袋、“神仙水”10瓶、摇头丸1袋），另一盒毒品（内有K粉5袋）由其朋友钟某携带，从侗乡国宾馆1401房带到楼下的人和至尊KTV贵宾6号包厢内，准备供包厢内的人吸食时，被公安民警当场查获。经柳州市公安局刑事技术室鉴定，梁振持有的疑似毒品中检出氯胺酮、二亚甲基双氧基安非他明、2-CB成分；钟某携带的疑似毒品中检出氯胺酮成份。经称量，梁振携带的毒品氯胺酮净重77.92克、二亚甲基双氧基安非他明净重103.8克、2-CB净重5.53克；钟某携带的毒品氯胺酮净重55.97克。梁振当日在三江县古宜镇侗乡国宾馆被公安机关抓获后被行政拘留。
原判认定的上述事实，有经原审庭审质证、认证的以下证据证实：
一、三江县公安局制作的现场照片及指认照片，证实被告人梁振持有毒品的情况及容留他人吸食毒品的地点及概况。
二、书证：1、接受刑事案件登记表、立案决定书证实案件的来源及公安机关于2014年10月13日立案的事实；2、户籍证明证实了被告人梁振的身份及年龄；3、到案经过证实2014年10月12日凌晨1时许梁振等人在三江县古宜镇侗乡国宾馆人和至尊娱乐会所被公安机关抓获；4、强制法律文书证实梁振被采取强制措施的时间及公安机关办案的程序合法；5、三江县侗乡国宾馆人和至尊娱乐会所房态表证实2014年10月11日贵宾6号包厢记录的情况；6、收缴毒品证明书证实公安机关收缴梁振、钟某持有毒品的情况；7、行政处罚决定书证实梁振、罗某、钟某、何某、马某、石某、谭某因吸食毒品于2014年10月12日被三江县公安局行政处罚的情况。
三、证人证言及辨认笔录：
1、证人钟某证实：①2014年10月10日是梁振的生日，晚上他们在三江县古宜镇侗乡国宾馆贵宾6号包厢庆祝，梁振购买毒品除提供给其吸食外，还提供给“阿森”（经辨认为罗某）“阿康”（经辨认为石某）吸食，包厢费用是梁振承担；②2014年10月11日晚11时许，梁振跟两名约30岁的男子购买毒品，后梁振曾递一盒毒品给其拿，后来在进入包厢前其接了个电话后又将该盒毒品递给其他人拿，在包厢内他们还没有得吸食毒品便被公安机关查获。
证人钟某从二组各12张不同男性的正面免冠照片中辨认出6号和5号照片上的男子就是2014年10月10日23时许及次日23时许在三江县古宜镇侗乡国宾馆6号包厢与其一起吸食毒品的“阿康”和“阿森”，经核实分别为石某和罗某。
2、证人谭某证实：①2014年10月10日是梁振的生日，梁振邀约他们到三江县游玩，当晚11时许，梁振提议去三江县古宜镇侗乡国宾馆贵宾6号包厢庆祝，梁振提供毒品给其本人、钟某、“阿森”（经辨认为罗某）吸食，包厢费用是梁振承担；②2014年10月12日凌晨0时许，有人通知梁振走出三江县古宜镇侗乡国宾馆1401号房间门口，其回来时拿了两个铁盒子放在电视柜，后在贵宾6号包厢内那两个铁盒子被公安查获，铁盒内装有毒品。
证人谭某从12张不同男性的正面免冠照片中辨认出5号照片上的男子就是2014年10月10日23时许及次日23时许在三江县古宜镇侗乡国宾馆6号包厢与其一起吸食毒品的“阿胜”，经核实为罗某。
3.证人罗某证实：①2014年10月10日晚饭后，梁振提议到KTV开厢继续喝酒，梁振他们提供毒品，其与石某、马某、梁振均吸食了毒品；②2014年10月12日凌晨0时许，梁振他们带了两个铁盒子到三江县古宜镇侗乡国宾馆6号包厢，后该两个铁盒子被公安机关查获，盒内装有毒品。
证人罗某从二组各12张不同男性的正面免冠照片中辨认出6号和10号照片上的男子就是2014年10月10日23时许及次日23时许在三江县古宜镇侗乡国宾馆贵宾6号包厢与其一起吸食毒品的梁振和另外三个“柳州朋友”之一，经核实10号为谭某。
4、证人石某证实2014年10月10日晚饭后，梁振提议开厢继续喝酒，后在侗乡国宾馆6号包厢，其也吸食了毒品；11号那天晚上其和罗某、马某先到包厢里面，之后梁振他们几个柳州朋友进包厢的时候，其看见梁振手里面拿着一个塑料袋，还有一个外号叫“小敏”的柳州朋友手里面也拿着一个塑料袋，塑料袋里面装什么东西其不清楚。
证人石某从各三组12张不同男性的正面免冠照片中辨认出6号、8号、10号照片上的男子就是2014年10月10日23时许及次日23时许在三江县古宜镇侗乡国宾馆贵宾6号包厢与其一起吸食毒品的梁振和另外两位“柳州朋友”，经核实8号为钟某，10号为谭某。
5、证人马某、何某证实2014年10月10日晚饭后，其在三江县古宜镇侗乡国宾馆贵宾6号包厢吸食了毒品，石某、罗某也吸食了毒品。
6、证人薛某证实2014年10月10日晚饭后，在三江县古宜镇侗乡国宾馆贵宾6号包厢，有人吸食了毒品。
7、证人荣某、覃某证实2014年10年12凌晨0时许，三江县古宜镇侗乡国宾馆贵宾6号包厢的两张桌子各有一个铁盒子，后被公安机关查获。
四、被告人梁振供述：①2014年10月10日是其本人生日，其邀约朋友到三江游玩，晚上其和钟某、谭某提议去KTV玩，并由其联系一个叫“阿东”的柳州人订购毒品并购买了4400元的毒品，后在三江县古宜镇侗乡国宾馆贵宾6号包厢给他人全部吸食完；②2014年10月11日晚上，其和钟某、谭某、薛某四人在侗乡国宾馆1401房间休息，后不知是谁联系购买毒品，也不清楚谁送毒品到三江县古宜镇侗乡国宾馆1401房间，当日12日凌晨0时许，其提一个塑料袋到侗乡国宾馆贵宾6号包厢，塑料里装有10瓶神仙水和一个铁盒子，铁盒里装有7袋K粉和一袋摇头丸，另外的一个铁盒由钟某携带，里面装有5袋K粉，这些毒品放在侗乡国宾馆贵宾6号包厢里还没有得吸食，就被公安机关当场查获。
被告人梁振从二组各12张不同男性的正面免冠照片中辨认出5号及6号照片上的男子就是2014年10月10日23时许及次日23时许在三江县古宜镇侗乡国宾馆贵宾6号包厢与其一起吸食毒品的“阿胜”（经辨认为罗某）和“阿康”，经核实分别为罗某和石某。
五、鉴定意见
1、柳州市公安局毒品鉴定意见证实2014年10月12日1时许公安机关在三江县古宜镇侗乡国宾馆贵宾6号包厢内扣押两铁盒子的物品，经鉴定均为毒品，检出氯胺酮、二亚甲基双氧基安非他明、2-CB成分。
2、现场毒品检测报告书证实梁振、罗某、钟某、何某、马某、谭某、石某于2014年10月12日的尿液检测呈阳性，均吸食毒品。
原判认为，被告人梁振明知是毒品而非法持有且数量大的，其行为已构成非法持有毒品罪；梁振还为他人吸食毒品提供场所，其行为又构成了容留他人吸毒罪。梁振辩解其于2014年10月11日11时许没有走出三江县古宜镇侗乡国宾馆1401房间去接联系来的毒品，而当时在现场的证人钟某、谭某均证实是梁振联系毒品后又到1401房间外接毒品，并带回两个铁盒子放在电视柜上，故对梁振的辩解意见不予采信。梁振辩解其行为不构成非法持有毒品罪的理由不充分，辩护人提出梁振持有毒品的目的性明确，其行为应当是容留他人吸毒未遂的行为，而不构成非法持有毒品罪的辩护意见亦没有理由，均不予采纳；辩护人还提出被告人犯罪情节比较轻微，对社会造成的危害不大的辩护意见，亦不采纳。梁振一人犯数罪，应当数罪并罚。本案中，梁振先因吸食毒品被三江县公安局处以行政拘留十五日，根据《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条之规定，可以折抵刑期。梁振归案后认罪态度较好，如实供述其罪行，可以对其从轻处罚。根据梁振的犯罪性质、情节及对社会的危害程度，决定对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十四条、第六十七条第三款、第六十九条，最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第一条第（一）项之规定，判决：
被告人梁振犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金四千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金一千元，数罚并罚，决定执行有期徒刑七年二个月，并处罚金五千元。
梁振上诉称，其对犯容留他人吸毒罪的事实和罪名均无异议；对原判认定其犯非法持有毒品罪的事实有异议，认为其没有出去接毒品，毒品是他人送过来的，毒品是三个人持有的，其只对数量的三分之一承担责任。请求二审法院依法予以改判。
辩护人龙德民对原判认定梁振犯容留他人吸毒罪和非法持有毒品罪的罪名无异议，但认为案发当晚所查获的毒品是上诉人梁振以及证人钟某和谭某所共有，梁振仅对所查获的毒品数量的三分之一承担责任。
辩护人陈刚云持相同的辩护意见。同时提出非法持有毒品是共同犯罪，所购毒品是AA制，上诉人只对自己所属份额承担责任。
出庭履行职务的检察员认为原判认定事实清楚，证据确凿充分，适用法律准确，量刑适当。建议驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实、证据与原判认定的相一致。原判所采纳的证据来源合法，真实客观，相互关联且经原审庭审质证，本院予以确定。上诉人梁振主动约购毒品并与他人将毒品从侗乡国宾馆1401房间带到该宾馆贵宾6号包厢，有证人钟某、谭某的证言证实且能与侗乡国宾馆贵宾6号包厢搜查到毒品能相互印证，梁振对上述毒品有控制支配权；而本案现有证据不能证实钟某、谭某对该批毒品有出资行为以及有控制支配权，因此，梁振及其辩护人认为毒品是三个人持有的，其只对数量的三分之一承担责任的上诉、辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，上诉人梁振明知是毒品而非法持有且数量大；梁振容留他人吸食毒品，其行为分别构成非法持有毒品罪和容留他人吸毒罪。故原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确。原判对其实行数罪并罚符合法律规定。原判认定了梁振如实供述自己罪行，对其犯非法持有毒品罪和容留他人吸毒罪均予以从轻处罚，亦符合法律规定且量刑适当。原判适用法律正确，审判程序合法。梁振请求二审法院予以改判的理由不成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李 玲
审 判 员 陈永强
代理审判员 陈小斌
二〇一五年五月七日
书 记 员 赵晶晶