河北省秦皇岛市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2014）秦行终字第73号
上诉人（原审原告）涂志刚，移动公司退休职工。
委托代理人梁俊，河北德圣律师事务所律师。
委托代理人裴勇。
被上诉人（原审被告）秦皇岛市工商行政管理局，住所地秦皇岛市海港区建设大街258号。
法定代表人于宗明，该局局长。
委托代理人郑强，男。
委托代理人马全，男。
上诉人涂志刚因要求履行法定职责一案，不服秦皇岛市海港区人民法院（2013）海行重初字第1号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年7月14日公开开庭审理了本案。上诉人涂志刚及委托代理人梁俊、裴勇，被上诉人秦皇岛市工商行政管理局的委托代理人郑强、马全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2010年9月29日，秦皇岛金强工贸有限公司向被告秦皇岛市工商行政管理局提出法定代表人变更登记申请，申请将公司法定代表人涂志刚变更为马桂英，申请人提交了变更登记申请书、股东会决议和任免职文件等材料。被告对申请材料进行了审查后，认为符合形式要件，于2010年9月30日，对秦皇岛金强工贸有限公司的法定代表人的变更登记申请予以核准。原法定代表人涂志刚对变更登记提出异议，被告经过调查，认定秦皇岛金强工贸有限公司在法定代表人变更登记中提供的“股东会决议”和“任免职文件”中的股东“涂志刚”签名不是涂志刚本人所签。2011年8月1日，被告作出了秦皇岛市工商行政管理局关于撤销秦皇岛金强工贸有限公司变更登记的决定（秦工商撤字（2011）01号），撤销2010年9月30日对秦皇岛金强工贸有限公司法定代表人的变更登记。原告涂志刚对被告作出的撤销变更登记决定撤销部分无异议，要求同时恢复涂志刚的法定代表人身份。被告作出撤销变更登记决定后，秦皇岛金强工贸有限公司没有向被告重新提供公司法定代表人人选的相关证明材料。
另查明，马桂英与涂志刚股权转让合同纠纷一案正在民事诉讼中，尚未审结。
原审法院认为，《中华人民共和国公司管理条例》第二条第二款规定：“申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责。”《中华人民共和国公司法》第一百九十九条规定：“违反本法定，虚报注册资本、提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记的，由公司登记机关责令改正，对虚报注册资本的公司，处以虚报注册资本金额百分之五以上百分之十五以下的罚款，对提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实的公司，处以五万元以上五十万元以下的罚款；情节严重的，撤销公司登记或者吊销营业执照。”据此秦皇岛金强工贸有限公司向被告提出法定代表人变更登记申请，秦皇岛金强工贸有限公司应当对提交的申请材料的真实性负责。原告涂志刚对变更登记行为提出异议后，被告经过调查核实，发现秦皇岛金强工贸有限公司在法定代表人变更登记中提交了虚假材料后，及时作出行政处罚，撤销了秦皇岛金强工贸有限公司法定代表人的变更登记，被告已履行了法定职责。原告涂志刚对被告作出的撤销变更登记决定撤销部分无异议，要求同时恢复涂志刚的法定代表人身份，但涂志刚与马桂英的股权转让合同纠纷正在民事诉讼过程中尚未审结，是否能够恢复尚未确定；同时，依据《中华人民共和国公司法》第十三条规定：“公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。”《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十六条规定：“公司变更登记事项，应当向原登记机关申请变更登记。”根据上述规定，公司法定代表人人选应由公司自行确定，公司法定代表人的变更登记系应申请的行政行为，在被告撤销秦皇岛金强工贸有限公司法定代表人的变更登记后，秦皇岛金强工贸有限公司没有向被告重新提供法定代表人人选的相关材料，故原告的诉讼请求无事实及法律依据，应予驳回。根据最高人民法院《关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第五十六条第（四）项之规定，判决驳回原告涂志刚的诉讼请求。案件受理费50元，由原告负担。
上诉人涂志刚不服原审判决，向本院提起上诉称，原审法院认定事实不清，适用法律错误。2010年9月29日金强公司的法定代表人由上诉人涂志刚变更为马桂英是因他人虚假变更而造成，该变更是被上诉人工作人员由于工作疏忽未认真核实材料真伪，导致作出错误的变更登记。被上诉人作出《关于撤销秦皇岛金强工贸有限公司变更登记的决定》后，作为工商行政管理机关在改正错误过程中有义务将金强公司的法定代表人恢复为上诉人并重新核发执照，是被上诉人的行政义务，而不应属于由公司重新申请登记的行为。上诉人与马桂英之间的股权转让纠纷是金强公司股东之间因股权转让发生的纠纷，属于民事范畴，与本案无关系。请求二审法院查明事实，依法保护上诉人的合法权益，撤销原审判决，恢复上诉人法定代表人的身份。
被上诉人秦皇岛市工商行政管理局辩称，被上诉人已经依法履行了法定职责。针对金强公司在法定代表人变更登记中提交虚假材料行为，被上诉人于2011年8月1日作出了秦皇岛市工商行政管理局关于撤销秦皇岛金强工贸有限公司变更登记的决定（秦工商撤字（2011）01号），履行了法定职责，上诉人对被上诉人作出的撤销变更登记决定撤销部分无异议。上诉人要求恢复涂志刚法定代表人身份，但涂志刚与马桂英的股权转让合同纠纷正在民事诉讼过程中尚未审结，涂志刚是否持有金强公司股份尚未确定。公司法定代表人有公司章程规定，是公司内部自治行为。撤销变更登记是因金强公司提供虚假材料造成的，责任应有金强公司承担。公司的登记、变更是依申请的行为，撤销变更登记后，金强公司应向登记机关提交齐全的并符合法定形式的法定代表人登记申请材料，办理法定代表人登记手续。金强公司至今未向登记机关提交法定代表人登记申请材料，登记机关依申请进行登记。上诉人所主张的由登记机关来恢复涂志刚的法定代表人于法无据。请求二审法院判决驳回上诉人的上诉，维持原判。
本院审理查明的事实与一审一致，当事人向一审法院提交的证据已随卷移送本院，经本院审查，可以作为认定本案事实的证据。
本院认为，依据《中华人民共和国公司登记管理条例》第四条规定：“工商行政管理机关是公司登记机关。”秦皇岛市工商行政管理局有权依公司申请对公司的设立、变更、终止进行登记。该条例第二条第二款规定：“申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责。”《中华人民共和国公司法》第一百九十九条规定：“违反本法规定，虚报注册资本、提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记的，由公司登记机关责令改正，对虚报注册资本的公司，处以虚报注册资本金额百分之五以上百分之十五以下的罚款，对提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实的公司，处以五万元以上五十万元以下的罚款；情节严重的，撤销公司登记或者吊销营业执照。”秦皇岛金强工贸有限公司向被上诉人提出法定代表人变更登记申请，应当对提交的申请材料的真实性负责。上诉人涂志刚对变更登记行为提出异议后，被上诉人经过调查核实，发现秦皇岛金强工贸有限公司在法定代表人变更登记中提交了虚假材料后，被上诉人及时作出行政处罚，撤销了秦皇岛金强工贸有限公司法定代表人的变更登记，被上诉人已履行了法定职责。上诉人涂志刚对被上诉人作出的撤销变更登记决定撤销部分无异议。上诉人要求恢复涂志刚的法定代表人身份，依据《中华人民共和国公司法》第十三条规定：“公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。”《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十六条规定：“公司变更登记事项，应当向原登记机关申请变更登记。”根据上述规定，公司法定代表人人选应由公司自行确定，公司法定代表人的变更登记系应申请的行政行为，在被上诉人撤销秦皇岛金强工贸有限公司法定代表人的变更登记后，秦皇岛金强工贸有限公司未向被上诉人重新提供法定代表人申请登记的相关材料，上诉人所主张的由登记机关来恢复涂志刚的法定代表人的身份无法律依据，本院不予支持。原审法院依照《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第五十六条第（四）项之规定，判决驳回原告涂志刚的诉讼请求并无不当。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人负担。
本判决为终审判决。
审判长 冯 娟
审判员 李朝富
审判员 刘爱臣
二〇一四年七月二十五日
书记员 田西明