大连市沙河口区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）沙审民初字第00046号
原告大连园林花木工程有限公司�住所地大连市中山区。
法定代表人杨殿阁，经理。
委托代理人王鹏权，辽宁恒义律师事务所律师。执业证号：12102199610271335。
被告大连嘉源置业发展有限公司，住所地大连市沙河口区。
法定代表人王权义，董事长。
委托代理人杨异，辽宁安融律师事务所律师。执业证号：12102200821293468。
委托代理人翟玉雯，辽宁安融律师事务所律师。执业证号：12102201011801917。
原告大连园林花木工程有限公司（以下简称园林花木公司）与被告大连嘉源置业发展有限公司（以下简称嘉源置业公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年12月10日作出（2014）沙民初字第3513号民事判决，被告嘉源置业公司不服，提起上诉。大连市中级人民法院于2015年4月16日作出（2015）大民二终字第287号民事裁定，发回本院重审。本�于2015年6月2日立案后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告园林花木公司的委托代理人王鹏权，被告嘉源置业公司的委托代理人杨异、翟玉雯，鉴定人乔文媛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告园林花木公司诉称，原、被告于2014年3月23日签订了《主入口景观大道施工合同》，约定由原告承包被告承建的位于沙河口区富民路北侧改造地块园林景观工程，工程地点位于大连市沙河口区富民路北侧天宝街东侧，工程暂定人民币260万元，施工期限自2014年3月1日至2014年5月15日。原告按合同约定完成了工程项目，但被告在2014年7月22日支付工程款100万元后，拒不履行剩余工程款。在本案重审期间，原告申请对案涉工程造价进行司法鉴定。原告对大连正融工程造价咨询有限公司作出的大连正融鉴字（2015）年04号司法鉴定报告有异议，认为：1.案涉工程�先施工后补签合同。关于人工费调增未按照2014年3月12日被告副总经理李涛签字同意函的内容进行工程造价鉴定。原告于2014年3月1日入场施工，李涛签字虽然发生在合同订立之前，但是与2014年3月23日补签的合同并不冲突。2.绿化金娃娃萱草应为1200株，鉴定报告按192株计算错误。3.原告购买的庭院灯每套为1200元，而鉴定报告每套按700元错误。鉴于上述错误，原告认为不应采用司法鉴定报告，案涉工程造价应以原、被告于2014年11月6日形成的《工程造价结算单》最终审核的工程造价453.002万元为准。扣除5%质保金和已支付的100万元工程款，原告主张被告还应向原告支付工程款330.3519万元，并自2014年6月27日起按中国人民银行同期贷款利率计算利息至判决确定的给付之日止。
被告嘉源置业公司辩称，按照双方的施工合同约定，同意按照工程造价鉴定报告确定的工程价款360.4903万元的70%支付工程款，扣除已支付的100万元，还应向原告支付152.3432万元，剩余25%工程款按双方签订的施工合同约定以房抵款，故不同意原告的诉讼请求。
经审理查明，2014年3月23日，原告园林花木公司（乙方）与被告嘉源置业公司（甲方）签订《主入口景观大道施工合同》。合同第一条工程概况：1.1工程名称为沙河口区富民路北侧改造地块园林景观工程。1.2工程地点位于大连市沙河口区富民路北侧天宝街东侧。1.3施工工期自2014年3月19日到2014年5月15日，开工时间由甲方通知乙方，乙方在接到甲方通知后二天内进场施工。第三条承包方式：3.1乙方包工、包料、包工期、包质量、包文明施工、包运输及二次运输、包施工水电费、包苗木成活率、保养护、包土壤改良、包税金、包维护、包深化设计等方式承包。园林景观建筑工程部分包保修12�月、绿化包养护24个月的承包方式。第四条工程造价：4.1本工程暂定价为人民币贰佰陆拾万元。4.2工程结算按照实际工程量计取，工程结算价按照《2008年辽宁省园林绿化工程消耗量定额》、《辽宁省建筑工程消耗量定额》、《2008辽宁省装饰装修工程消耗量定额》、《2008年辽宁省安装工程消耗量定额》、《2008年辽宁省市政工程消耗量定额》计算费用，套用二类工程取费，并按施工图纸、设计变更、施工现场签证计算工程量，按实结算。4.3本合同计价方式计取的工程总价款包含了乙方自身完成工程建设从施工准备到竣工验收、绿化养护及保养期间所发生的费用。工程完工经验收合格后，3日内一次性支付到合同额70%，25%抵房。4.4预留最终结算额5%为保修金，待质保期满双方对质量问题无异议后，无息退还原告。4.5抵房部分，可先行选定房源，结算时不足部�从工程款扣除。合同还约定了其他权利、义务。
被告在施工过程中，增加了主入口大门的建造施工。
2014年3月12日，原告致函被告副总经理李涛：“……定额人工费低于市场价很多，现在人工费日工市场价力工140元、技工290元、干挂技工要500元以上，远远高于定额。为保证工期、保证5月份的楼盘开放，请李总尽快给予回复。”李涛在该函件署名并签署“同意”。
2014年6月23日，案涉工程经原、被告及监理单位验收后，交付被告使用。
2014年7月22日，被告向原告支付工程款100万元。
原告提供的工程造价结算单显示案涉工程造价为453.002万元，但是该工程造价结算单只有被告部门负责人签字，未加盖被告公章。
在本案审理期间，原告申请财产保全并提供担保，本院于2014年9月25日作出（2014）沙民初字第3513-1号民�裁定：一、冻结被告名下银行存款300万元或查封其他等值财产；二、查封担保人杨殿阁名下坐落于大连市西岗区建业街52号4单元5层2号房屋的产籍。
在本案重审期间，原告申请对案涉工程进行工程造价鉴定。经大连市中级人民法院委托大连正融工程造价咨询有限公司鉴定，鉴定意见为：大连市沙河口区富民路北侧天宝街东侧改造地块主入口景观大道工程总造价鉴定值为：360.4903万元，其中种植金娃娃萱草按1200株计算，鉴定值为1874.16元。
因双方就抵顶工程款的房源、单价等难以达成一致意见，故合同约定的25%工程款抵房条款未履行。
上述事实，有原告提供的起诉状、《主入口景观大道施工合同》、《工程竣工验收表》、《工程造价结算单》、《工程质量签证单》、致被告副总经理李涛的函件、《证明》、购买灯具发票、施工日记、�植毛泡桐树申请报告、大连正融工程造价咨询有限公司作出的大连正融鉴字（2015）年04号司法鉴定报告及更正函、本院（2014）沙民初字第3513-1号民事裁定书以及双方当事人当庭陈述笔录在案为凭，且经当庭质证和本院审查，应予采信。
本院认为，本案争议的焦点是：一、案涉工程造价如何认定；二、双方合同约定的25%工程款“以房抵款”条款是否能够履行。
关于第一个争议焦点。案涉工程经大连正融工程造价咨询有限公司鉴定，并形成书面工程造价司法鉴定报告。该鉴定报告虽对案涉工程种植金娃娃萱草数量及价款的认定存在瑕疵，但经庭审质证，鉴定人对原告提出的该项异议予以认可，并发函予以更正，更正后的工程造价为：360.4903万元。经审查，大连正融工程造价咨询有限公司具有工程造价鉴定资质，且由原、被告通过摇号选择，在�案涉工程实地勘查后，依据相关法律、法规以及案涉工程施工合同、竣工图纸、施工签证单、双方当事人当庭陈述笔录等作出的鉴定结论。该鉴定报告经鉴定人出庭接受质询，鉴定程序合法、鉴定意见客观、真实，本院予以采信。原告对鉴定报告中人工费计取标准有异议，认为案涉工程是2014年3月1日入场施工，后补签合同。人工费调增应按照2014年3月12日被告副总经理李涛签字同意函的内容确定，并以此为依据进行工程造价鉴定。经查，李涛签字同意函并未确定案涉工程人工费标准，该函件不能证明原、被告就案涉工程人工费标准达成合意。故鉴定人依据双方合同第四条4.2约定计取人工费本院予以采信，对原告该节主张不予支持。关于庭院灯价格问题，原告虽然提供了灯具经销商出具的证明及发票，但未能提供该灯具经销商向原告销售该款灯具时间、型号、数量及�收款入账等证据，故原告主张庭院灯每套价值为1200元的事实依据不足，不予采信。关于原告以被告未盖公章的载明造价为453.002万元的工程造价结算单作为结算依据的主张，因结算单上未有被告法定代表人签字确认，也未加盖被告公章，原告以此作为双方工程造价结算依据证据不足，不予支持。
关于第二个争议焦点。《中华人民共和国合同法》第六十二条（五）项规定：“履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。”原、被告签订的施工合同中约定了“以房抵25%工程款，抵房部分，可先行选定房源，结算时不足部分从工程款扣除。”的条款，约定该条款的目的是通过交付房屋履行25%工程款，但合同中并未明确约定用以抵付的房屋位置、面积、价款等具体情况。虽经协商，双方就抵顶工程款部分的房源、单价等目前仍不能达成一致意�，故应认定双方对此条款履行方式约定不明确，且难以履行。从有利于实现合同目的的角度出发，对被告的该节抗辩意见本院不予支持。
扣除5%质保金以及被告已支付原告工程款100万元，被告还应支付原告工程款242.4657万元。原告主张自2014年6月27日起按中国人民银行同期贷款率计算欠付工程款利息至判决确定的给付之日，既有合同依据又有法律依据，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、第六十二条（五）项、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、被告大连嘉源置业发展有限公司给付原告大连园林花木工程有限公司工程款242.4657万元；
二、自2014年6月27日起，被告按照中国人民银行同期贷款利率计算上述工程款的利息至本判决确定的给付之日止；
三、驳回原告其他诉讼请求。
上述具有给付内容的条款，均于本判决生效之日起10日内履行。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间债务利息。
案件受理费3.321万元、保全费5000元、鉴定费13.5901万元（原告均已预付），由原告负担5.3万元，被告负担12.1111万元，给付时间同上。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于大连市中级人民法院。
审 判 长 赵桂敏
人民陪审员 李 伟
人民陪审员 周新香
二〇一五年十�月十日
书 记 员 王志伟
附：相关法条
《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。
第六十二条当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：
（一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。
（二）价款或者报酬不明确的，按照订立合�时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。
（三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。
（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。
（五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。
（六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：
（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；
（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；
（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。