浙江省新昌县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）绍新刑初字第422号
公诉机关浙江省新昌县人民检察院。
被告人章月忠，又名章月中，中共党员，曾任新昌县史志办公室（以下简称史志办）主任，原任新昌县科协党组成员。因涉嫌犯贪污罪于2014年7月26日被刑事拘留，同年8月8日被逮捕。现羁押于新昌县看守所。
辩护人陈国仁，浙江新希望律师事务所律师。
辩护人杨明楚，浙江新希望律师事务所实习律师。
被告人员某，新昌县南明街道古月图文制作中心（以下简称图文中心）负责人。因涉嫌犯职务侵占罪于2014年7月12日被刑事拘留，同年8月8日以涉嫌犯贪污罪被逮捕。现羁押于新昌县看守所。
辩护人贾政民，河南长浩律师事务所律师。
新昌县人民检察院以新检公诉刑诉（2014）1337号起诉书指控被告人章月忠、员某犯贪污罪，于2014年10月23日向本院提起公诉。本院于次日立案，并依法组成合议庭，于2014年11月11日、24日公开开庭审理了本案。新昌县人民检察院指派代理检察员童洁出庭支持公诉，被告人章月忠、员某及其辩护人陈国仁、贾政民到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
一、2011年至2013年期间，被告人章月�利用担任新昌县史志办主任的职务便利，在史志办与被告人员某、图文中心签订年鉴广告业务合同时，与员某通过约定虚假的资金分配方式，共同非法占有史志办的年鉴彩页广告费共计人民币17.7747万元。具体分述如下：
1、2011年，史志办与被告人员某签订《新昌年鉴》彩页广告合同，被告人章月忠、员某通过约定五五分成的虚假资金分配方式，非法占有史志办年鉴彩页广告费2.184万元，由章月忠占为己有并用于其个人日常开支。
2、2012年，被告人章月忠、员某经商量，由员某成立图文中心并担任负责人。之后史志办与图文中心签订《新昌年鉴》彩页广告合同，被告人章月忠、员某通过约定以图文中心每年交付史志办6万元承包费的虚假资金分配方式，非法占有史志办年鉴彩页广告费6.1414万元，其中章月忠分得5.3914万元并用于其个人生活开支，员某分得0.75万元并用�其个人生活开支。
3、2013年，被告人章月忠、员某采取上述相同方式，非法占有史志办年鉴彩页广告费9.4493万元，其中章月忠得款5万余元并用于其个人生活开支，因案发其余款项尚在员某处。
二、2011年至2013年期间，被告人章月忠利用担任史志办主任的职务便利，采用虚增业务费等方式非法占有史志办资金共计人民币15.515万元。具体分述如下：
1、2011年至2013年期间，被告人章月忠利用担任史志办主任的职务便利，多次在史志办与新昌县七星街道雅图摄影工作室印刷业务过程中，采用虚增业务费的方式，非法占有史志办资金共计6.23万元，用于其个人生活开支。
2、2012年6月至11月期间，被告人章月忠利用担任史志办主任的职务便利，将其个人在新昌县良颂汽车租赁公司的租车费用共计1.085万元作为公务支出，由史志办转账结算。
3、2012年12月，被告人章月忠利用担任史志办主任的职务便利，将其个人在新昌县南明街道小永装裱字画店的装裱费1.2万元作为公务支出，由史志办转账结算。
4、2013年下半年，被告人章月忠利用担任史志办主任的职务便利，在史志办与浙江新华数码印务有限公司合作印刷出版的《新昌县书画家作品集》过程中，采取虚假支出的方式，将其个人画鸟画集的出版印刷费用共计7万元由史志办报账支付。
2014年7月25日，被告人章月忠自动投案，并如实供述自己的罪行；2014年7月12日，被告人员某被抓获归案。同年9月5日，被告人章月忠向新昌县人民检察院退缴赃款人民币29万元。同年11月25日，被告人员某向本院退缴赃款人民币51993元。
上述事实，被告人章月忠、员某在开庭审理过程中无异议，并有证人俞某、吕某、章某、陈某甲、施某、曹某、王某甲、陈某乙、王某乙、潘某、石某、梁某、蔡某、谢某的证�，情况说明，抓获经过，中华人民共和国组织机构代码证、中共新昌县委组织部新委组干（2010）43号、（2013）33号干部任免通知、新昌县机构编制委员会新编委（2002）2号文件，个体工商户登记情况，合同书，印刷合同，中国美院图书出版合同（新昌书画家作品集、章月中花鸟画集），史志办2011年财政专户备查表，新昌县年鉴编辑临时用人员工资金补贴，浙江省行政事业单位非经营服务性收入收款收据，预算外资金专用缴款书，收款收据，发票，进账单，浙江省地方税务局通用机打发票，付款凭证，应付凭证，汇款凭证，现金日记账，网上银行转账凭证，入库汇总信息，缴税信息，对公活期存款账户明细账，记账凭证，新昌县雅图摄影工作室账户20×××93明细表，新昌县南明街道小永装裱字画店33001656635053007055账户明细表，户籍证明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人章月忠身为国家工作人员，利用职务上的便利，单独或伙同被告人员某采用侵吞、骗取等手段，非法占有公共财物，数额在十万元以上，其行为均已构成贪污罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人章月忠在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人员某在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯，应当减轻处罚。被告人章月忠犯罪后自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，可以减轻处罚；积极退赃，可酌情从轻处罚。被告人员某能当庭认罪，积极退赃，均可酌情从轻处罚；其犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可适用缓刑。被告人章月忠的辩护人提出的章月忠是自首，可以减轻处罚；系初犯，积极退赃，可酌情从轻处罚的辩护意见，与事实、法律相符，予以采纳。被告人员某的辩护人提出的员某是从犯，应当减轻处罚；系初犯，当庭认罪，可酌情从轻处罚的辩护意见，与事实、法律相符，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一、三款、第三百八十三条第一款第（一）、（二）、（三）项、第二款、第九十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人章月忠犯贪污罪，判处有期徒刑六年八个月，并处没收财产人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月26日起至2021年3月25日止）。
二、被告人员某犯贪污罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算）。
三、被�人章月忠的犯罪所得人民币二十八万零九百零四元；被告人员某的犯罪所得人民币五万一千九百九十三元，应予收缴，由扣押单位上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王永仁
人民陪审员 王品洋
人民陪审员 吕仁苗
二〇一四年十一月二十五日
书 记 员 张阿玮
附页
《中华人民共和国刑法》
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第二十六条第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条第二款�期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第七十三条第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第三百八十二条第一款国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
第三百八十二条第三款与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条第一款第（一）项（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重�，处死刑，并处没收财产。
第三百八十三条第一款第（二）项（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。
第三百八十三条第一款第（三）项（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
第三百八十三条第二款对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。