云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）昆民二终字第504号上诉人（原审被告）陶某某，男，1972年7月5日出生，彝族，现住云南省昆明市官渡区某某街道办事处某某村***号，。委托代理人王俊、宋娟，上海段和段（昆明）律师事务所律师。一般诉讼代理。被上诉人（原审原告）海某某，女，1976年4月30日出生，彝族，现住云南省昆明市官渡区阿拉街道办事处******栋***号。委托代理人赵玉钢，云南力和律师事务所律师，一般诉讼代理。上诉人陶某某与被上诉人海某某离婚纠纷一案，不服昆明市官渡区人民法院（2015）官民一初字第388号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年4月14日受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院经审理确认的本案事实是：原告海某某与被告陶某某于1996年5月经人介绍认识后，于1997年8月14日登记结婚。1998年10月8日，双方生育一子，取名陶某甲。婚后，双方多次因家庭琐事发生吵闹，被告曾于2014年10月17日将原告打伤，双方自2014年2月分居至今。另，双方婚后购买了一辆长安牌客车，车牌号码为云A***K，登记所有权人为原告海某某。现原告以夫妻感情确已破裂为由，诉至法院，请求：1、解除原、被告双方的婚姻关系；2、婚生子陶某甲由原告直接抚养，由被告每月支付婚生子抚养费800元。原审法院认为：关于第一个争议焦点：原、被告双方的夫妻感情是否确已破裂。原审法院认为，夫妻感情确已破裂是准予离婚的法定条件。本案中，原、被告双方虽系自愿结婚，但双方在婚后生活中缺乏有效沟通，导致双方发生争吵后不能及时化解矛盾、解决问题，且双方婚后曾多次发生吵闹，因感情不和自2014年2月分居至今，经原审法院主持调解，原告仍表示双方难以共同生活，离婚态度坚决，故原审法院确认原、被告双方的夫妻感情确已破裂，并对原告请求判令原、被告双方离婚的诉请予以支持。关于第二个争议焦点：婚生子的抚养及抚养费的给付问题。本案中，原、被告双方一致同意婚生子由被告直接抚养，符合法律规定，原审法院予以确认。关于子女抚养费的给付，原审法院根据婚生子的实际需要、原告的负担能力和当地的实际生活水平，确定由原告每月支付婚生子抚养费600元。关于第三个争议焦点：夫妻共同财产的认定及分割。被告主张昆明市官渡区某某街道办事处某某村293号房屋系夫妻共同财产。庭审中，原、被告双方均确认上述房屋无相应权属证书，且确认上述房屋所占用的土地系以原告、陶某甲、海李珍及普某某的名义申请，因此，原审法院认为，上述房屋涉及案外人利益，原审法院在本案中不予处理。关于被告主张的回迁房，庭审中，被告未提交相应证据证明该房屋的权属，且被告明确不在本案中对该房屋进行处理，符合法律规定，原审法院予以确认。关于云A***K长安牌客车，购买于双方婚姻关系存续期间，双方亦确认该车辆属于夫妻共同财产，庭审中，双方一致同意该车辆归被告所有，由被告补偿原告8000元，符合法律规定，原审法院予以确认。关于原告主张的夫妻共同存款，庭审中，原告未提交相应证据予以证明，因此，原审法院在本案中不予处理。关于被告主张的夫妻共同债务（欠陶某乙100000元、欠陶**50000元），因被告未提交相应的欠款依据，且被告明确表示该债务不在本案进行处理，符合法律规定，原审法院予以确认。据此，原审法院依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十九条之规定判决：一、准予原告海某某与被告陶某某离婚；二、婚生子陶某甲由被告陶某某直接抚养，由原告海某某于本判决生效之日起每月支付婚生子陶某甲抚养费600元，至婚生子陶某甲独立生活时止；三、夫妻共同财产：云A***K长安牌客车归被告陶某某所有，由被告陶某某于本判决生效之日起十日内补偿原告海某某8000元。原审判决宣判后，上诉人陶某某不服，向本院提起上诉，请求：1、撤销昆明市官渡区人民法院（2015）官民一初字第388号民事判决书；2、二审法院查清事实后依法改判驳回被上诉人的诉讼请求；3、判决被上诉人承担本案一、二审的诉讼费用。事实和理由为：上诉人与被上诉人感情并未破裂，双方婚前充分了解，婚姻基础牢固，婚后能有效沟通，且因上诉人宠爱被上诉人，未让被上诉人出去工作，至今被上诉人从未工作过也无收入，故上诉人为了家庭生活一生奔波，2001年至今在昆明市某某街道办事处某某村分数次加盖了8层高的楼房，可见上诉人对家庭的付出较多，上诉人有时因工作劳累回家发牢骚，不能认定为双方感情已破裂的理由，原审法院依据一面之词作出的认定，属于事实认定不清。在婚姻关系存续期间，被上诉人大部分时间都在赌博，不照顾孩子，不顾家庭，但被上诉人因夫妻多年的感情，对被上诉人百般迁就，这也证明双方感情并未达到破裂的程度，并且被上诉人有重大过错，原审法院不应支持过错方的请求，故原审法院判决双方离婚的结果属于适用法律错误。另，原审法院未依法对夫妻共同财产进行处理，某某街道办事处某某村293号房屋系夫妻共同财产，虽然没有独立的房屋产权证，但有大集体土地证，房屋系夫妻婚后建造，不涉及案外人。另，上诉人与被上诉人还共同共有昆明市官渡区****25栋1301号房屋，有《回迁商品房认定协议》能够证明，但原审法院未对财产进行分割；原审法院也未对夫妻共同债务进行处理，为建盖昆明市官渡区某某街道办事处某某村293号房屋，上诉人向陶某某借款50000元，向陶某乙借款100000元，向陶**借款50000元。上诉人在原审程序中未委托律师，原审法院未告知上诉人相关的诉讼权利，综上，原审判决认定事实不清，适用法律错误，程序上有瑕疵，侵犯了上诉人的合法权益。被上诉人海某某答辩称：双方的感情已经破裂，上诉人在原审只是考虑到孩子，为了孩子的利益才不同意离婚，以此可以认定双方的感情破裂。在上诉状中，对方陈述的都是被上诉人的缺点，可以看出双方已经没有感情。昆明市官渡区某某街道办事处某某村293号房子，在建盖审批时就是案外人取得的建盖资格，建盖该房屋时也有家庭的其他成员参与出资，故上诉人应对房屋另案起诉。当事人双方没有其他房产，上诉人也没有证据证明有回迁房。关于借款的问题，被上诉人认可借过钱，但是双方现在已经分居3年，某某村293号房屋的租金都由上诉人收取并用于还债，这些租金已足够偿还借款，在原审审理时上诉人也认可用租金偿还借款的事实，所以被上诉人才没有主张分割共同存款。故原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。对于原审认定的案件事实被上诉人海某某认为：其与上诉人陶某某自2013年6月起即分居。此外，双方当事人对原审法院确认的案件事实无异议，本院对各方无异议的事实予以确认。因被上诉人未提交证据证明其主张，故本院对被上诉人的异议不予确认。二审审理中，上诉人陶某某针对其上诉请求提交：证据1、陶某甲的证人证言，欲证明被上诉人有打麻将的恶习，但双方的感情并未破裂，位于昆明市官渡区某某街道办事处某某村293号房屋系上诉人在婚姻关系存续期间出钱所建，应属于夫妻共同财产；证人陶某甲当庭陈述：某某村293号房屋是以上诉人名义建盖，认为虽然上诉人打过被上诉人，但是双方感情没有破裂，不希望双方离婚。证据2、回迁商品房认定协议复印件，原件在被上诉人处保管，证明被上诉人购买了位于昆明市官渡区****25栋1301的房屋，应属于夫妻共同财产；证据3、借条，证明因加盖某某村293号房屋向陶某乙借款10万元，向陶**借款5万元，应属于夫妻共同债务。经质证，被上诉人对证据1的真实性认可，但认为夫妻感情确已破裂，认可上诉人对建盖某某村293号有过出资出力，但宅基地涉及案外人利益，不属于夫妻共同财产；对证据2的真实性、合法性认可，但认为被拆迁的旧房子是被上诉人哥哥嫂嫂赠给被上诉人的房子，回迁房与上诉人无关；对证据3中借条的真实性不认可，借条是为诉讼补写的，但对借过钱的事实认可，某某村每年租金12万元，都是上诉人在收取，借款早就还清了。并且上诉人所提房屋分割、债务均系二审中新增加的请求，上诉人应另行起诉。本院认为，双方对上诉人提交的证据1、2的真实性无异议，故本院予以确认，但依据证人证言的陈述，不足以证明上诉人的证明目的，故本院对其证明效力不予确认。证据2，上诉人未能提交房屋权属证书，且涉及案外人利益，故本院对其证明效力不予采信。对证据3，该借款涉及案外人利益，本院不予评判。综上所述，本案经本院二审审理查明的案件事实与原审判决认定的案件事实一致。归纳双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：1、是否应当准予上诉人与被上诉人离婚？2、上诉人与被上诉人是否有未分割的共同财产和共同债务？针对第一个争议焦点，本院认为，人民法院审理离婚案件，准予或不准离婚应以夫妻感情是否确已破裂作为区分的界限。判断夫妻感情是否确已破裂，应当从婚姻基础、婚后感情、离婚原因、夫妻关系的现状和有无和好的可能等方面综合分析。根据本案查明事实，上诉人与被上诉人在家庭生活中经常因琐事发生争执，不能有效沟通，且双方自2014年2月起分居至今，现被上诉人请求离婚，经一、二审多次调解，被上诉人坚持要求离婚，而且上诉人未就缓和夫妻关系进行努力，可以认定上诉人与被上诉人感情确已破裂，原审准予双方离婚的处理正确，本院予以维持。关于第二个争议焦点，上诉人主张位于昆明市官渡区某某街道办事处某某村293号房屋系夫妻共同出资建盖，属于夫妻共同房产，但该房屋建盖的土地权属不明，可能涉及案外人权利，本院不予处理。位于昆明市官渡区****25栋1301的房屋，因上诉人与被上诉人均未提交该房的权属证明，且该房可能涉及案外人权利，故本院不予处理。上诉人主张的共同债务，因涉及案外人权利，故本院不予处理。综上所述，原审判决认定事实清楚，处理正确，本院予以维持。据此，依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费人民币300元，由上诉人陶某某承担。本判决为终审判决。本判决发生法律效力后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。审 判 长  张 楚审 判 员  金 馨代理审判员  陈傢悦二〇一五年六月十九日书 记 员  桂小涵