广东省深圳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2011）深中法刑二终字第451号
原公诉机关深圳市罗湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄生斌，男。因本案，2009年12月14日被羁押，同年12月15日被刑事拘留，2010年1月21日被逮捕。现羁押于深圳市罗湖区看守所。
原审被告人曹红，男。曾因犯盗窃罪于2005年6月24日被深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑两年，刑满释放。因本案，2009年12月14日被羁押，同年12月15日被刑事拘留，2010年1月21日被逮捕。现羁押于深圳市罗湖区看守所。
原审被告人毛咏峰，男。曾因犯盗窃罪于2005年3月14日被深圳市罗湖区人民法院判处有期徒刑六年，刑满释放。因本案，2009年12月1日被羁押，同年12月2日被刑事拘留，同年12月17日被逮捕。现羁押于深圳市罗湖区看守所。
深圳市罗湖区人民法院审理深圳市罗湖区人民检察院指控的原审被告人曹红犯盗窃罪和掩饰、隐瞒犯罪所得罪以及被告人毛咏峰、黄生斌犯盗窃罪一案，于2010年8月23日作出（2010）深罗法刑一初字第1104号刑事判决。原审被告人黄生斌不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理本案。现已审理终结。
原判认定：
1、2008年12月29日，被告人曹红伙同罪犯郭红某（已判刑）、包某通（已判刑）、犯罪嫌疑人张某雄（另案处理）开车至浙江省台州市椒江区海门街道某某大厦西面停车场，发现被害人陶某某的浙JDUX**黑色丰田皇冠轿车（经鉴定，价值人民币346560元）停放在此。遂由包某通望风，其他三人采取撬车窗的方式进入车内将该车盗走。得手后被告人曹红先行开该车至浙江省乐清市。郭红某、包某通和犯罪嫌疑人张某雄再至台州市黄岩区某某社区中巷9号机关幼儿园，在该处将被害人胡某某的浙J2GX**黑色丰田皇冠轿车（经鉴定，价值人民币268930元）盗走后开至浙江省乐清市。后被告人曹红与郭红某、包某通和犯罪嫌疑人张某雄以人民币10余万的价格将该两部车销赃。
2、2009年1月8日晚上10时许，被告人曹红伙同罪犯郭红某、包某通和犯罪嫌疑人张某雄再次从深圳开车至台州市路桥区路桥街道良河居某某小区，将被害人陈某停放在此的浙JEBX**黑色丰田皇冠轿车（经鉴定，价值人民币346560元）盗走后，由被告人曹红先行开该车至浙江省乐清市。郭红某、包某通和犯罪嫌疑人张某雄再至路桥区某某小区89栋门前，将被害人施某某停放在此的浙J03**黑色丰田皇冠轿车（经鉴定，价值人民币281580元）盗走，后至某某小区31栋门前，将被害人黄某某停放在此的苏CW2X**黑色丰田皇冠轿车（经鉴定，价值人民币281580元）盗走。得手后三人驾车逃匿时被发现，郭红某、包某通和犯罪嫌疑人张某雄丢弃了被盗的浙J03X**和苏CW2X**小轿车后逃跑。而浙JEBX**被四人销赃后得赃款4万余元。
3、2009年8月7日晚上12时许，被告人曹红伙同罪犯陈思某（已判刑）、犯罪嫌疑人章某（另案处理）、周某（另案处理）至湖北省公安县某某公司小区将被害人邱某某停放在此的丰田皇冠桥车（经鉴定，价值人民币326458元）盗走，得手后由被告人曹红先行将车开走。陈思某和犯罪嫌疑人章某、周某又至公安县警民路某某宾馆门前将被害人包某某停放在此的本田小汽车（经鉴定，价值人民币182130元）盗走。
4、2009年11月6日凌晨四时许，被告人毛咏峰至罗湖区新秀立交附近辅路上，将被害人何某某停放在此的粤BPXX**五十铃货车（经鉴定，价值人民币12000元）盗走。得手后被告人毛咏峰将车卖得人民币5000元。
5、2009年11月20日1时许，被告人毛咏峰、黄生斌至罗湖区太白路，发现被害人林某某停放在某某山庄门口的粤B64X**北京现代小汽车（经鉴定，价值人民币121000元），遂由被告人黄生斌负责望风，被告人毛咏峰撬开车门后用工具发动该车将车盗走。得手后，被告人毛咏峰让被告人曹红联系收赃车之人，被告人曹红介绍了犯罪嫌疑人”肥仔”（另案处理），后被告人毛咏峰将车开到陆丰找到肥仔将车卖得人民币18000元。
6、2009年11月24日晚，被告人毛咏峰至田贝三路新港酒楼门口，将被害人李某某停放的粤KMX**北京现代车（经鉴定，价值人民币86000元）盗走。得手后被告人毛咏峰与被告人曹红一起将车卖得人民币16000元。
7、2009年11月27日晚，被告人毛咏峰、黄生斌、曹红纠集在一起驾车至宝安区宝某某路某某12区农业银行门口，发现被害人罗某某停放在此的粤BHJX**北京现代吉普车（经鉴定，价值人民币105000元），遂由被告人曹红负责望风，由被告人黄生斌撬开车门，被告人毛咏峰上车将车发动盗走，随后由被告人曹红联系收赃人，在陆丰将车卖得人民币20000元。
8、2009年12月1日晚20时许，被告人毛咏峰至田贝一路某某超市路旁，见到被害人刘某某停放在此的粤B18X**北京现代吉普车（经鉴定，价值人民币133000元）后，便用携带的撬锁工具解码器将副驾驶的车门撬开，随后又将方向盘锁撬开，企图将车盗走，后被被害人发现，被告人毛咏峰下车逃窜，后被公安机关巡防队员抓获。
2009年12月14日，公安机关经侦查后将被告人曹红、黄生斌抓获归案。
另，被盗的浙J03X**黑色丰田皇冠轿车价值人民币303240元。
原判认定的上述犯罪事实，有经原审质证、认证的下列证据证实：1.物证、书证：被盗物品照片，抓获经过，户籍资料、扣押物品清单；2.证人证言：证人王某某、袁某、王某、蒋某某、吴某某、邵某、熊某、陈某某、郭某某及包某某的证言；3.被害人陈述：被害人刘某某、林某某、李某某、何某某、罗某某、包某某、邱某某、陈某、施某某、黄某某、陶某某及胡某某的陈述；4.被告人供述和辩解：被告人曹红、毛咏峰、黄生斌的供述和辩解；5.鉴定结论：涉案财产价格鉴定结论书；6、勘验、检查笔录：现场勘验笔录及照片。
原判认为，被告人曹红以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，金额累计达1738328元，数额特别巨大，其行为已构成盗窃罪；被告人曹红明知是犯罪所得的赃物而予以掩饰、隐瞒，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪，依法应数罪并罚。被告人毛咏峰、黄生斌以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，金额分别累计达457000元和226000元，数额特别巨大，其行为已构成盗窃罪。各被告人分别就其在共同犯罪中所起作用承担相应的刑事责任。在第二单犯罪中，被告人曹红对于浙J03X**和苏CW2X**的车辆（金额为584820元）系犯罪未遂，可比照既遂犯从轻处罚；在第八单犯罪中，被告人毛咏峰系犯罪未遂（金额为133000元），可比照既遂犯从轻处罚。被告人曹红、毛咏峰曾被判处有期徒刑刑罚，刑罚执行完毕后在五年内再犯新罪，系累犯，应当从重处罚。鉴于曹红、毛咏峰、黄生斌认罪态度较好，酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条、第二十五条第一款、第二十三条、第六十五条第一款、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人曹红犯盗窃罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币50000元；犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑一年，罚金人民币1000元；数罪并罚，决定执行有期徒刑十四年，罚金人民币51000元，上缴国库。
二、被告人毛咏峰犯盗窃罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币20000元，上缴国库。
三、被告人黄生斌犯盗窃罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币10000元，上缴国库。
四、缴获的粤通卡和中国石化加油卡返还被害人。
五、缴获的华润万家购物卡两张予以没收，上缴国库。
六、作案工具黑色电子屏蔽器一个、黑色电子解码器一个、银白色不锈钢金属撬棒一根、黑色凌科手机一部以及黑色车用手机充电器一个予以没收，上缴国库。
上诉人黄生斌上诉称，其在犯罪中非主观故意，而是在老乡指挥和教唆下被动参与了犯罪，应属从犯，原判未区分主犯与从犯，量刑过重，请求二审法院公正判决。
本院经审理查明的事实与原审认定的事实相同。原审所采信的证据已当庭出示、宣读并质证，证据确实充分，经本院审理亦未变化，本院依法均予确认。
本院认为，上诉人黄生斌、原审被告人毛咏峰以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，金额分别累计达226000元和457000元，数额特别巨大，其行为已构成盗窃罪。原审被告人曹红以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，金额累计达1738328元，数额特别巨大，其行为已构成盗窃罪；原审被告人曹红明知是犯罪所得的赃物而予以掩饰、隐瞒，其行为又构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪，依法应数罪并罚。在第二单犯罪中，原审被告人曹红对于浙J03X**和苏CW2X**的车辆（金额为584820元）系犯罪未遂，可比照既遂犯从轻处罚；在第八单犯罪中，原审被告人毛咏峰系犯罪未遂（金额为133000元），可比照既遂犯从轻处罚。原审被告人曹红、毛咏峰曾被判处有期徒刑刑罚，刑罚执行完毕后在五年内再犯新罪，系累犯，应当从重处罚。曹红、毛咏峰、黄生斌认罪态度较好，可酌情从轻处罚。关于上诉人黄生斌所提其系从犯的上诉理由，经查，上诉人黄生斌在共同犯罪中，与原审被告人毛咏峰等人互有分工，直接实施盗窃他人车辆的行为，起主要作用，应依法认定为主犯，按照其所参与的全部犯罪处罚，上诉人黄生斌上诉理由无事实和法律依据，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，审判程序合法，量刑适当，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王育平
审 判 员 张 冰
代理审判员 姜君伟
二〇一一年五月十日
书 记 员 张新建