江西省上饶县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）饶民一初字第1189号
原告梁ＸＸ。
委托代理人王郁平，江西盛义律师事务所律师。
被告陈守章。
委托代理人吴志华，江西贤和律师事务所律师。
原告梁ＸＸ诉被告陈守章提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年11月16日立案受理。依法由审判员廖国华适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告梁ＸＸ及其委托代理人王郁平、被告陈守章及其委托代理人吴志华均已到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告梁ＸＸ诉称，原告受雇在被告开办的“吉祥不锈钢门厂”从事不锈钢加工。2014年7月3日上午10时30分许，原告在加工不锈钢门时砸伤手腕，随后被送往上饶市第五人民医院抢救，后又转至南昌大学上饶医院住院治疗，原告出院后其伤情经江西铭志司法鉴定中心鉴定构成五级伤残。现要求：1、被告赔偿原告残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费等损失共计人民币589,411.5元。2、本案诉讼费由被告承担。诉讼中，被告针对原告的伤残等级申请重新鉴定，经江西天剑司法鉴定中心重新鉴定对原告的伤残等级评定为6级。重新鉴定结论出具后，原告将诉讼请求变更为1、被告赔偿原告残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费等损失共计人民币524,199元。2、本案诉讼费由被告承担。
被告陈守章辩称，1、原告鉴定(含重新鉴定)所依据的肌电图检查报告仅为受伤后3个月检查，原告所受的伤一般应在6个月后才能休复，该鉴定所依据的肌电图不能完全说明原告神经受损情况。且原、被告系雇佣关系，江西天剑司法鉴定中心所做出的鉴定（重新鉴定）不应当适用《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》，而应当适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准，故被告对重新鉴定的结论不予认可,应认定原告没有伤残;2.由于原告确实受伤,所以被告自愿按8级伤残标准给予原告赔偿；3、事故发生时原告在从事劳务活动中未穿戴防护袖套、防护服及防护手套，原告自身对事故发生亦有一定过错,故应承担相应责任。4、被告系农业户口其残疾赔偿金及被抚养人生活费应当适用农村标准计算，误工费、护理费、精神损失费等过高；5、事故发生后原告垫付了医疗费人民币27,923元及预支付被告赔偿金人民币23,000元，该款均应当在赔偿总金额中扣除。
经审理查明，原告受雇于被告,在被告开办的“吉祥不锈钢门厂”提供劳务（该厂未办理工商登记），工资为每月保底人民币5,000元。2014年7月3日上午10时许，原告在提供劳务过程中被不锈钢板割伤手腕，随后被送上饶市第五人民医院抢救治疗并于当日转入南昌大学上饶医院治疗，于2014年7月12日出院，共计住院10天，花费医疗费27,923元（该医疗费由被告垫付）。原告出院后于2014年10月20日经江西铭司法鉴定中心鉴定为五级伤残并花费鉴定费700元，后经江西天剑司法鉴定中心重新鉴定为六级伤残。原告系农业户口，尚有需抚养人3人，其中母亲陈子云现年71岁(扶养义务人2人,即原告及其妹妹梁梅）、长女张梦琪现年4岁及次女张欣怡现2年（抚养义务人2人,即原告及妻子李春艳）。
另，被告为所有劳务人员均配发了工作服、手套、袖套等物品，原告受伤时因天气炎热，厂房内温度较高未穿工作服亦未佩戴袖套。被告开办的“吉祥不锈钢门厂”位于上饶县茶亭镇南岩村下洲组与上饶市三江工业园区毗邻，原告自在被告处务工以来一直居住在“吉祥不锈钢门厂”，其妻子及两个女儿亦随其居住在“吉祥不锈钢门厂”。事故发生后被告预先支付了被告人民币23,000元赔偿款，其中5,000元系支付原告事故发生前一个月的工资，实际赔偿款为人民币18,000元。在本案审理过程中，因原告生活困难，被告再次预先支付原告赔偿款1万元，合计共预先支付赔偿款人民币28,000元。庭审中,原、被告自认该“吉祥不锈钢门厂”没有办理工商登记，事故发生后被告前往劳动部门进行工伤认定，但劳动部门以不属于工伤事故不予认定。
经举证、质证及原、被告确认，本案的争议焦点为：
一、原告残疾赔偿金适用标准。原告认为，其在被告处务工且住在被告工厂处，其生活来源及生活开支均等同于在城市务工，虽然被告开办的“吉祥不锈钢门厂”厂址在农村，但与上饶市三江工业园区相邻，且被告对外印制的名片注明厂址为“上饶市三江工业园区”，故原告的残疾赔偿金标准应当适用城镇居民人均可支配收入。原告为证明其主张提交了被告工厂名片予以佐证，该名片上标明的被告厂址为“上饶市三江工业园区”，但原告未提交其在被告开办的“吉祥不锈钢门厂”连续居住满1年的相关证据。被告辩称，原告系农业户口，虽然原告离开了原住所地前往被告处务工，但被告开办的“吉祥不锈钢门厂”亦在农村，且原告仅在被告开办的“吉祥不锈钢门厂”居住8个月左右，没有形成经常居住地，故原告的赔偿标准应以农村居民人均纯收入为准。本院认为，虽然原告为农村户口，但其已离开原住所地，已不能依靠农民所特有的土地作为其主要生活来源，且原告在被告开办的“吉祥不锈钢门厂”提供劳务，其生活开支收入来源均与城镇务工人员一致，故其残疾赔偿金应按城镇居民可消费性支出计算。
二、原告的被抚养人生活费适用标准。原告认为，其在被告处务工且住在被告工厂处，其生活来源及生活开支均等同于在城市务工，且其子女均随原告在务工处生活，故应参照城镇居民年均消费性支出。被告辩称被告开办的“吉祥不锈钢门厂”在农村，其子女及父母生活地为农村，故应当适用农村居民年均消费性支出计算。本院认为，原告的被抚养人均为农业户口，原告没有证据证明被抚养人已经在城镇连续居住满一年，故其被抚养人生活费仍应参照农村居民年均消费性支出计算抚养费。
三、本案的责任划分。原告认为，其在为被告提供劳务受伤，且原告对其受伤没有过错，故被告应承担原告受伤的全部责任。被告辩称，原告在提供劳务过程中没有按规定穿工作服、戴袖套及戴防护手套，对事故的发生具有重大过错，故应承担事故的60%责任。本院认为，原、被告形成的是个人劳务关系，依据《中华人民共和国侵权责任法》第第三十五条的规定个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告在提供劳务过程中没有穿工作服及佩戴袖套，亦未在确保安全的情况下施工，对事故的发生具有一定的过错，应承担30%，被告作为接受劳务一方，未尽管理义务，未保障原告作业安全是导致事故发生的主要原因，故应当承担70%责任。
四、原告的伤残等级如何确定。原告主张伤残等级应按江西天剑司法鉴定中心所作出的重新鉴定结论为依据,即六级伤残。被告认为江西天剑司法鉴定中心所做出的鉴定（重新鉴定）不应当适用《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》，而应当适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准，故被告对重新鉴定的结论不予认可,应认定原告没有伤残。为查明原告的伤残等级按《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准应为几级，主审法官要求江西天剑司法鉴定按《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准予以评定，江西天剑司法鉴定中心经复核向本院出具《复核说明》确定按《道路交通事故受伤人员伤残评定》原告的伤残为一个七级，一个十级。本院认为，江西天剑司法鉴定中心系有资质的鉴定机构，其所出具的鉴定结论均具有合法性、客观性，但依据《最高人民法院关于雇员在雇佣活动中适成人身损害用什么标准评定伤残的答复（2013）他8复函》“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，若不属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范转，在进行作残程度评定时，不宜适用《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》。在统一的人身损害伤残评定国家标准出台之前，可参照适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》等国家标准。”故本案中原告的伤残等级应以江西天剑司法鉴定中心出具的《复核说明》为准，即原告的伤残认定为一个七级、一个十级。
综上，本案原告的损失计算如下：
（1）残疾赔偿金。24,309元/年（江西省2014年度城镇居民人均纯收入）×20年×40%（7级）﹢24,309元/年×20年×10%（10级）×10%（多处伤残按所增加的等级应赔偿数额的十分之一原则确定），计199,333.8元。
（2）误工费5,000元/月÷30天×100天（7月3日事故发生之日-10月20日定残前一日），计16,700元
（3）护理费。10天（因无医嘱故按住院天数计算）×117元/天（服务业在岗职工平均工资），计1,170元。
（4）交通费。10天×10元/天（无发票酌情认定），计100元。
（5）营养费。10天×20元/天（参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准），计200元。
（6）住院伙食补助费。10天×20元/天（参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准），计200元。
（7）精神损害抚慰金。结合原告的伤残等级，酌情认定12,000元。
（8）被抚养人生活费。原告母亲陈子云71岁，计算方式为9年（60周岁以上每增一岁减少一年）×7,548元/年（农村居民年消费性支出）×40%（7级伤残）÷2（两名抚养义务人），计13,586.4元。原告长女张梦琪4岁，计算方式为14年×7,548元/年×40%（7级伤残）÷2（两名抚养义务人），计21,134.4元。原告次女2岁，计算方式为16年×7,548元/年×40%（7级伤残）÷2（两名抚养义务人），计24,153.6元。被抚养人生活费合计58,874.4元。
（9）鉴定费700元（无争议）。
（10）医疗费27,923元（被告垫付无争议）。
前述赔偿金额合计人民币317,201.2元。
综上，本院认为，原告受雇于被告，为被告提供劳务，双方形成劳务合同关系，原告系提供劳务者，被告系接受劳务者，原告在提供劳务过程中所遭受的伤害，应当根据提供劳务者及接受劳务者之间过错程度承担相应的责任，即按本院所认定的原告承担30%责任，被告承担70%责任。本案中原告的损失为人民币317,201.2元，被告应承担其中的70%责任，即承担人民币222,040.8元，扣除被告已预先赔偿的人民币28,000元及垫付的医疗费人民币27,923，被告尚应当赔偿原告人民币166,117.8元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
一、被告陈守章于本判决生效后十日内赔偿原告梁ＸＸ误工费、残疾赔偿金等各项损失共计人民币166,117.8元；
二、驳回原告梁ＸＸ其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费9,041.9元，减半收取4,520.9元，由原告梁ＸＸ承担2,520.5元,由被告陈守章承担2,000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省上饶市中级人民法院。
本案申请执行的期限为本判决书生效后自动履行期限届满之日起二年内，逾期则丧失申请执行的权利。
审判员 廖国华
二〇一六年一月八日
书记员 谢 甜
附相关法条：
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。