河北省玉田县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）玉民初字第1183号
原告：张玉成，农民。
委托代理人：闫娟娟，特别授权。
被告：张广志，农民。
委托代理人：张广春，男，1960年5月8日生，汉族，农民，系被告之兄，特别授权。
委托代理人：杨振海，男，1947年8月9日生，汉族，农民，系被告妻兄，特别授权。
被告：张德宇，农民。
原告张玉成与被告张广志、张德宇提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张玉成，被告张广志及其委托代理人张广春、杨振海，被告张德宇均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告张玉成诉称，原告长期受雇于本村张广志从事农村建筑行业，原告与被告张广志约定每天工资140元，干一天活给一天钱，不干活不给钱，2013年6月22日张广志安排原告等人为本村张德宇家砌筑砖墙、拆除旧门楼，同年6月23日，张玉成在拆除门楼过程中，从墙上坠落致伤，后被送往玉田县医院住院治疗，住院14天，经玉田县司法鉴定中心鉴定为九级伤残，误工日期为120日。原告的合理经济损失为：医疗费11938元、误工费10440元、护理费520元、住院伙食补助费280元、伤残赔偿金32324元、精神损害抚慰金10000元、交通费1000元、鉴定费1400元、病历取证费40元，合计67942元。原告住院治疗期间被告张德宇为原告支付医疗费5000元。综上，原告与被告张广志之间形成了雇佣法律关系，原告在雇佣活动中受到人身伤害，被告张广志作为雇主依法应承担赔偿责任，被告张德宇作为发包人，在发包过程中存在定作、指示、选任过失，应承担相应的赔偿责任。原告依法起诉，要求二被告赔偿原告损失62942元，诉讼费用由被告承担。
原告为支持其主张，向本院提供的证据有：
1.玉田县医院住院病历一份、门诊病历一份、玉田县医院收费收据一份、门诊收费收据一份、出院证一份，证明原告在玉田县医院住院治疗14天，开支医疗费11938元。
2.玉田县司法医学鉴定意见书一份、收费票据一份，证明原告误工损失日为120日，开支鉴定费600元。
3.玉田县司法医学鉴定意见书一份、收费票据一份，证明原告伤残等级为九级，开支鉴定费800元。
4.交通费票据二张，证明原告开支交通费203.8元，
5.玉田县医院门诊收费收据一份，证明原告开支病历取证费40元。
6.证人张文中出庭作证，内容为，原告张玉成是我亲叔叔，张广志领着我们去张德宇家干活，在干活过程中原告从墙头上摔下来了。张广志雇的我干活，我在建筑队是小工，我一天的工钱是100元，张广志给张德宇家干活拆门楼我不知道，都是代工的跟东家说。去张德宇家干活时张广志让我去的，我们的工资是张广志给开，原告出事时我没有在场，我在外面干活着，原告是怎么摔下来的我不清楚，等我进去的时候原告已经掉地上了，岩子板掉墙外面了，是张德宇和我把原告送去医院的。
7.证人冯维柱出庭作证，内容为，我跟原告是工友，被告张广志是我表兄。2013年6月23日我们去张德宇家干活，我们到那的时候，张德宇在拆门楼呢，我们小工就去推砖了，在推砖过程中，听到有人掉下来了，我们就过去了，就把原告扶起来，张德宇跟着原告去医院了。我们只是跟着张广志干活的，张广志跟张德宇怎么商量的我不清楚，我是小工，一天100元的工资，原告因为绳子断了掉下来的，去张德宇家干活是张广志雇的我，我们一共七个人，工资是张广志给开。
被告张广志辩称，一、原告称其长期受雇于我从事农村建筑行业与事实不符，我确实与同村及邻村一些村民从事建筑行业，但我们这些建筑工人并不是固定的组织，我与其他工人不存在雇佣关系，派工是我派，但是他们谁愿意干什么就干什么，数工，按人说，每人每天140元，我们是在接到张德宇家砌筑砖墙的建筑活后临时组织起来的，均受雇于张德宇，我与张玉成等大工均挣同样的工资，即每人每天140元，事实上都是由张德宇按日直接支付我们工资，在工作过程中，我只是负责联系和分发工资，对其他人没有管理权，每个人均来去自由，不需向我请假。二、我与张玉成等人均是受雇于张德宇，张德宇家的活是张德宇找的我，我找的其他人干活，给张德宇家砌筑砖墙并不包括拆除门楼，也就是说拆除门楼不属于我们的工作范围，且事发当天早上，我们到张德宇家准备砌筑砖墙时，张德宇正在拆除门楼，因影响我们正常施工，我让张德宇停止拆除门楼，张德宇不但不听，反而让张玉成帮忙拆除门楼，我极力阻止张玉成给张德宇帮忙，并要求张德宇也停止拆除门楼，在场人杨振同、张德钊均可以证实，张玉成不听我的劝阻，并说“这活不是你包的，我干一天东家给一天的工钱，应听东家的”，在拆除门楼过程中，张玉成从墙上摔下来，张德宇将其送往医院救治。综上，我与原告之间不存在雇佣关系，我们都是受雇于张德宇，且拆除门楼不属于我们的工作范围，事发前我极力阻止原告不要给张德宇拆门楼，因原告不听劝阻，才导致事故的发生，因此，我对原告的损失不应承担赔偿责任。
被告为支持其主张，向本院提供的证据有：
1.证人冯维柱出庭，内容与原告提供的证人冯维柱证言一致。
2.证人杨大航出庭作证，内容为，我与原告及被告张德宇没有亲属关系，被告张广志是我老姑父。2013年6月18日，我们在给张玉刚装修，张德宇找到张广志说让给打墙头和地坪，别的没说，我在边上听到的，我是跟张广志干活的，张广志给我开工资，我是大工每天140元，是张广志雇的我，我在张德宇家干了一天的活。我们只是跟着张广志干活的，是谁承包的张德宇家的活我不清楚，张广志让我干啥我干啥，是包工还是数工我不清楚。
3.证人杨振同出庭作证，内容为，我与原、被告均没有亲属关系。我们给张德宇家打墙打地坪，在干活期间，张德宇正在拆门楼，我们就倒砖，张广志说张德宇你别拆了，怕砸人，张德宇把门口拆完后，往下下岩子板时张德宇把张玉成喊上去了，在喊的过程中，张广志说别干，这活不在咱们干活范围内，该干什么干什么。去张德宇家干活是张广志喊的我，我是大工每天140元，张广志给我开工资。如果张广志从东家要不上钱来我就跟张广志要，不管给谁干活，谁找我我跟谁要钱，跟东家我也要不着，东家也没招呼我。去张德宇家干活时包工还是数工我不清楚，张广志招呼我去哪干活我就去哪干。
被告张德宇辩称，张广志承包我家的建筑活，在原告出事的当天上午我在我家门楼上干活时，快干完的时候，到张广志干活的时间了，等到他们到我家之前我已经把门楼的保护层拆完了，当时到的有张玉刚、张玉成、张德钊、冯维柱、张文中，当时我在门楼上，我就招呼他们上来一个人帮我把岩子板递下去，当时张玉成就上来了，他是从院子里面上来的，其他工人搬梯子想从门外面接岩子板，我跟原告从西往东走，在搬第一块板的时候，我跟原告一起蹲下递岩子板的时候原告就掉下去了，我们就把他送医院了。
被告张德宇未向本院提交证据。
原告对被告张广志提交证据的质证意见是，对证据1，对证人证言的真实性无异议；对证据2，对证人证言的真实性有异议，其证言与本案无关联性，证人与张广志具有亲属关系，其证言有明显的倾向性，证人称张德宇找张广志打墙头打地坪没有说拆除门楼，因2013年6月23日证人并没有在现场，对现场情况不了解，并且按证人所说，二被告在其面前未提及拆除门楼，但并不代表之后二被告对拆除门楼一事另行约定，事实上原告确实干了拆除门楼的活，而且是在干活过程中摔下致伤的；对证据3、对证人证言的真实性、关联性均有异议，证人和张广志一个是雇员一个是雇主，二人存在经济上的利害关系，因张广志给证人发工资，经济上依赖张广志，其证言具有明显的倾向性。
被告张广志对原告提交证据的质证意见是，对证据1，证据2，证据3，证据4，证据5，证据6，均无异议；对证据7，证人说是张广志雇佣他们的，实际张广志是组织者，他们都受雇于东家，并不是张广志把活包下来的。
被告张德宇对原告提交的证据质证意见是，对证据1，证据2，证据3，证据4，证据5，证据6，均无异议；对证据7，我家的活是承包给张广志的。
被告张德宇对被告张广志提交证据的质证意见是，对证据1，我家的活是承包给张广志的；对证据2、我家的活是我找的张广志，与其他人没有关系；对证据3、有异议，证人说的不符合情理。
本案争议的焦点为：1、二被告间是否存在承揽合同关系，原告是否受雇于被告张广志，被告张广志、张德宇是否应当承担赔偿责任。2、原告的合理损失数额。
经审理查明：2013年6月份，被告张德宇因安装彩钢房，将自家打墙、打地坪等工程交由被告张广志施工，被告张德宇按每人每天140元支付劳务费给被告张广志，后被告张广志叫了原告等人一起施工，未取得相关建筑资质。同年6月23日，原告在被告张德宇家门楼上同被告张德宇一起卸岩子板时，因被告张德宇提供的栓岩子板的绳子折断，原告坠地受伤。事故发生后，原告被送往玉田县医院住院治疗14天，经诊断为右下肺挫伤、双侧胸腔积液、胸12腰1-4右侧横突骨折、右腕部软组织损伤。经玉田县司法医学鉴定中心鉴定原告之伤为九级伤残，误工损失日为120天。庭审中，原、被告均认可被告张德宇为原告支付医疗费5000元。另查明，2013年河北省农村居民人均纯收入为8081元。
关于焦点1、庭审中，被告张德宇陈述，被告张广志承包了我家的建筑活。被告张广志陈述，给被告张德宇家干活工钱是按工数，大工、小工每天劳务费均是140元，被告张广志每天给大工劳务费140元，每天给小工劳务费100元，去哪里干活均由被告张广志派工，他们谁愿意干什么就干什么，其建筑队共有八个人，分别为，张广志、杨振同、杨大航、张德钊、张玉刚、张玉成、张文中、冯维柱。依据证人张文中、冯维柱、杨大航、杨振同证言证明其四人均受雇于被告张广志，劳务费均由被告张广志支付。另外，原告跟被告张广志干活一个多月，被告张广志合计给付原告劳务费4600余元，双方对此均无异议。原告在被告张德宇家受伤后，被告张广志根据出工总天数从被告张德宇处结清了劳务费。综上，本院认为，原、被告陈述及证人证言能够充分证明被告张广志系该建筑施工队的组织领导者，张德宇家的建筑活系由被告张广志承揽，原告受雇于被告张广志，本院对上述事实应予认定。被告张广志陈述其未承包被告张德宇家的建筑工程，其与原告均受雇于被告张德宇，未向本院提交证据予以证实，本院不予采信。原告受被告张广志雇佣，在从事雇佣活动中受伤，被告张广志应承担一定的赔偿责任。被告张德宇家打墙及拆除距离地面三米高的门楼是项具有一定风险的活动，有可能会造成人身受伤等事故，被告张德宇作为定作人，将该工作交付给没有任何资质的个人施工，存在选任过失，且导致事故发生的绳子，系由被告张德宇提供，被告张德宇应当承担相应的民事责任。原告张玉成在施工中自身安全注意不够，对损害发生存在一定过错，可减轻被告张广志、张德宇的赔偿责任。诉讼过程中，原告自认承担自身合理经济损失30%的责任、被告张德宇自认承担原告合理经济30%的赔偿责任，结合本案事故发生的经过及原、被告之间的关系特征及公平原则，本院酌情确定原告的合理经济损失由原告自担30%，被告张广志承担40%，张德宇承担30%为。
关于焦点2、关于医疗费，原告提交的医疗费票据载明的治疗内容与原告受伤后在玉田县医院住院的住院病历、门诊病历记录、出院证等载明的伤情相吻合，本院予以采信。依据上述证据，本院认定原告医疗费、门诊费损失11938元。
关于住院伙食补助费，原告提交的玉田县医院住院病历载明实际住院14天，本院认定原告住院伙食补助费为280元（14天×20元／天）。
关于护理费，庭审中，原告要求按照河北省2013年度交通事故人身损害赔偿标准中农林牧渔业行业平均工资13564元标准计算，本院应予准许。本院认定，原告的护理费损失为520元（13564元／年÷365天×14天）。
关于误工费，原告提交玉田县司法医学鉴定意见书一份，经鉴定原告误工损失日为120日。原告从事建筑工作并不是固定不变的，且未提供其受伤前三年的平均收入情况的证据，原告的误工损失应参照河北省2013年度交通事故人身损害赔偿标准中农林牧渔业行业平均工资13564元标准计算，原告的误工费损失为4459.3元（13564元／年÷365天×120天）。
关于伤残赔偿金，原告提交玉田县司法医学鉴定意见书，鉴定意见为九级伤残，二被告均无异议，对该鉴定意见书本院予以采信。原告的伤残赔偿金按照河北省2013年度交通事故人身损害赔偿标准农村居民人均纯收入8081元／年计算，原告的伤残赔偿金为32324元（8081／年×20年×20%】。
关于鉴定费用，原告之伤到鉴定机构分别进行鉴定误工损失日及伤残等级，庭审中，二被告对原告提交的鉴定费票据予以认可，对原告提交的鉴定费票据，本院予以采信，原告的鉴定费损失为1400元。
关于交通费，原告主张交通费损失1000元，向本院提交了203.8元交通费证据，二被告予以认可，本院认定原告交通费损失203.8元。
关于病历取证费，原告提交了玉田医院门诊收费票据一张，支付病历取证费40元，二被告予以认可，本院认定原告病历取证费损失40元。
关于精神损害抚慰金，考虑原告伤残情况及事故责任情况，本院酌情认定原告精神损害抚慰金1000元。
综上，原告的合理经济损失为：医疗费、门诊费11938元、住院伙食补助费280元、伤残赔偿金为32324元、护理费520元、误工费4459.3元、交通费203.8元、病历取证费40元、鉴定费1400、精神损害抚慰金1000元，合计52165.1元。
上述事实，有原、被告陈述及提交的证据予以证实。
本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，应根据各自的过错承担责任。本案中，原告受雇于被告张广志，其在从事雇佣活动中自身受到损害，被告张广志应当承担40%的赔偿责任，原告自认承担自身合理经济损失30%的责任、被告张德宇自认承担原告合理经济30%的赔偿责任，符合本案案情，本院应予准许。原告的合理经济损失由原告自担30%，被告张广志承担40%，即20866.04元（52165.1元×40%）、被告张德宇承担30%，即15649.53元（52165.1元×30%）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用……”、第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定做人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担赔偿责任。”、第十七条一款二款“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条二款“因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。”、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张有责任提供证据。”、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”之规定，判决如下：一、被告张广志赔偿原告张玉成医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、伤残赔偿金、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金、病历取证费等20866.04元，于本判决生效之日起五日内履行；
二、被告张德宇赔偿原告张玉成医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、伤残赔偿金、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金、病历取证费等15649.53元，扣除被告张德宇为原告支付的医疗费5000元，应赔偿原告10649.53元，于本判决生效之日起五日内履行；
三、驳回原告张玉成其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费429元，由原告负担214元，由被告张广志负担110元，由被告张德宇负担105元，上述费用已由原告预交，执行时由被告张广志给付原告人民币110元，由被告张德宇给付原告人民币105元。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于河北省唐山市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉费的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 马宏坤
代理审判员 李振芳
人民陪审员 黄宝永
二０一四年五月十日
书 记 员 冯兴涛