山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁01民终111号
上诉人（原审被告）：山东圣玉集团有限公司济南分公司，住所地济南市。
法定代表人：张玉才，经理。
委托诉讼代理人：黄剑华，山东朗耀律师事务所律师。
委托诉讼代理人：孔祥军，山东朗耀律师事务所实习律师。
被上诉人（原审原告）：李小波，男，1976年3月18日出生，汉族，户籍所在地四川省南部县，现住济南市。
委托诉讼代理人：郭宁，济南槐荫志荣法律服务所法律工作者。
委托诉讼代理人：马志荣，济南槐荫志荣法律服务所法律工作者。
原审被告：山东圣玉集团有限公司，住所地山东省菏泽市郓城县。
法定代表人：晁呈玉，董事长。
委托诉讼代理人：黄剑华，山东朗耀律师事务所律师。
委托诉讼代理人：孔祥军，山东朗耀律师事务所实习律师。
上诉人山东圣玉集团有限公司济南分公司（以下简称济南分公司）因与被上诉人李小波及原审被告山东圣玉集团有限公司（以下简称圣玉集团）劳务合同纠纷一案，不服济南市槐荫区人民法院（2017）鲁0104民初3030号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
济南分公司上诉请求：1.请求二审法院依法撤销山东省济南市槐荫区人民法院（2017）鲁0104民初3030号民事判决书；2.请求二审法院依法改判驳回李小波的一审诉讼请求或发回重审；3.本案一二审诉讼费用由李小波承担。事实和理由：一审法院认定事实不清。涉案合同系胡某某盗用济南分公司公章签订，与济南分公司无关，济南分公司不应当承担还款责任。胡某某盗用公章一事，济南分公司已经向公安机关报案，公安机关已经受理。一审法院应当中止本案审理，等待公安机关侦查结果，再行判决。因此，一审法院没有查清本案事实，判决错误。
李小波辩称,1.一审法院认定事实清楚，证据充分。李小波与济南分公司之间签订的水电安装合同既加盖了济南分公司的公章，又有经办人胡某某的签字，李小波基于对济南分公司的信任在济南分公司的办公场所（济齐路267号）将保证金8万元交付给经办人胡某某。胡某某签订合同、收取保证金的行为明显属于职务行为，济南分公司应当对胡某某因履行职务行为所产生的法律后果承担相应的法律责任。济南分公司称胡某某系盗用公章签订合同，公安机关已经受理其报案，本案应中止审理。李小波认为胡某某不论是否盗用公章均不影响本案的审理。即使胡某某在没有济南分公司授权委托的情况下私自使用济南分公司的公章对外签订合同开展业务，其行为也构成了表见代理，济南分公司也免除不了向李小波返还保证金的责任。公安机关侦办案件的结果不会影响到本案的判决结果，故一审法院判令济南分公司向李小波返还保证金，认定事实清楚，请求二审法院驳回上诉。2.一审法院适用法律正确，判决结果合理合法。合同签订后济南分公司一直没有履行合同义务，一审诉讼中济南分公司在法庭上也明确表示没有承接下合同所涉工程，李小波的诉讼请求事实清楚，一审法院判令济南分公司返还保证金是对当事人合法权益的保护，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
圣玉集团述称，与济南分公司上诉意见一致。
李小波向一审法院起诉请求：判令济南分公司、圣玉集团返还保证金8万元及相应利息（以8万元为基数，自起诉之日起至判决生效之日止，按年利率6%计算）。
一审法院认定事实：济南分公司为圣玉集团设立的非法人分支机构。2015年5月30日，济南分公司作为承包单位、甲方与作为承包单位、乙方的李小波签订《建筑工程水电安装合同》，约定工程位于济南市燕山路与经十路东北中润世纪城（银座商城对面），名称为窑头路地块，承包范围包括设计图纸范围内主体工程及二次结构砌筑，承包方式为水、电、暖、消防总承包，合同还写明了工程结算方式、工期约定、双方义务等内容，并约定“签订合同，乙方向甲方交纳8万合同履约保证金，合同生效。第一次拨付工程款时返还4万元，第三次拨付工程款时返还4万元”。该合同甲方处加盖济南分公司的公章，由胡某某签名，乙方处由李小波签名。当事人双方有争议的事实，李小波提供2015年5月30日收据，载明交款单位为“李小波”，收款事由为水电安装保证金，金额为8万元。该收据经办人处由胡某某签名，并加盖济南分公司合同专用章。济南分公司及圣玉集团对该收据不认可，称非其出具，并主张胡某某与其公司无关，其还称已向公安机关报案。一审法院认为,李小波提供的收据为胡某某出具并加盖济南分公司的合同专用章，济南分公司及圣玉集团对该收据不认可，并主张胡某某收款与其无关。但李小波提供2015年5月30日签订的《建筑工程水电安装合同》中已经明确载明了“签订合同，乙方向甲方交纳8万合同履约保证金，合同生效。第一次拨付工程款时返还4万元，第三次拨付工程款时返还4万元”的内容，由此说明李小波交纳保证金是基于合同的约定，而胡某某又是该合同甲方即济南分公司的经办人员和署名者，因此胡某某收取李小波8万元保证金的行为应认定为代表济南分公司所进行的职务行为，一审法院对李小波提供的收据予以采信，对李小波依该收条主张的事实亦予确认。
一审法院认为，李小波要求济南分公司及圣玉集团返还保证金，其就此提供了合同及收据。按合同约定，济南分公司应将窑头路地块工程交由李小波施工，但济南分公司在本案诉讼中未提供证据证明其承揽过该相应工程，且李小波交款至今已两年有余，济南分公司不能证明该合同存在履行的可能性。因此，一审法院对李小波要求返还保证金的诉讼请求予以支持。济南分公司及圣玉集团辩称胡某某收款与其无关，一审法院在前面已经说明应当认定胡某某收取李小波保证金系代表济南分公司进行的职务行为，相关款项的返还责任应由济南分公司承担。济南分公司及圣玉集团还辩称李小波的起诉超过了诉讼时效期间，但双方在签订的合同中对该保证金返还的时间约定为“第一次拨付工程款时返还4万元，第三次拨付工程款时返还4万元”，事实上济南分公司不仅没有拨付工程款，而且连工程也未实际交付李小波。《中华人民共和国民法通则》第一百三十七条所规定的诉讼时效期间是指权利人自知道或者应当知道权利被侵害时起计算，济南分公司及圣玉集团并未举证证明其已明确告知不向李小波返还该款项，因此李小波主张返还该款项并未超过诉讼时效期间。一审法院对济南分公司及圣玉集团该项答辩意见不予采信。济南分公司及圣玉集团另称已向公安机关报案，但其未就此提供证据，一审法院不予采信。李小波还要求济南分公司及圣玉集团承担该款项的利息，因款项由济南分公司收取，客观上造成了李小波的损失，一审法院对李小波的该项诉讼请求亦予支持。但李小波要求按年利率6%计算缺乏依据，一审法院调整为济南分公司按同期流动资金贷款利率的标准向李小波支付利息。另因济南分公司系圣玉集团设立的非法人分支机构，圣玉集团应对济南分公司向李小波返还保证金、支付利息承担连带清偿责任。依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条、第一百三十七条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、山东圣玉集团有限公司济南分公司于本判决生效之日起十日内向李小波返还保证金8万元；二、山东圣玉集团有限公司济南分公司向李小波承担以上款项的利息，以8万元为基数，自2017年6月15日起计算至本判决生效之日止，参照中国人民银行规定的同期流动资金贷款利率计算，于本判决生效之日起十日内支付；三、山东圣玉集团有限公司对山东圣玉集团有限公司济南分公司以上还款承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1800元，减半收取计900元，由山东圣玉集团有限公司济南分公司、山东圣玉集团有限公司负担。
一审法院认定事实属实，本院予以确认。
本院认为，关于济南分公司及圣玉集团是否应向李小波返还保证金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效。即表见代理的构成要件为：（1）须是无权代理；（2）须在代理行为外观上存在使相对人相信行为人具有代理权的理由；（3）相对人与无权代理人实施了民事法律行为；（4）相对人善意且无过失。本案中，济南分公司与李小波于2015年5月30日签订的《建筑工程水电安装合同》中，明确载明“签订合同，乙方（李小波）向甲方（济南分公司）交纳8万合同履约保证金，合同生效。第一次拨付工程款时返还4万元，第三次拨付工程款时返还4万元”，落款处“甲方”有济南分公司的公章和胡某某的签名。且在胡某某给李小波出具的收据中，亦有济南分公司的合同专用章和胡某某的签名。济南分公司对合同及收据中合同专用章和胡某某签名的真实性并无异议。济南分公司主张涉案合同系胡某某盗用济南分公司公章与李小波签订，但对该项主张济南分公司未提交证据予以证实，且即使该项主张属实，胡某某无代理权，其实施的民事行为外观上存在使李小波相信胡某某具有代理权的理由，胡某某的行为亦构成表见代理。根据上述法律规定，胡某某所实施的民事行为对济南分公司发生效力。因此，本案李小波要求济南分公司及圣玉集团返还保证金，理由正当。一审法院对李小波要求返还保证金的诉讼请求予以支持并无不当。
关于本案是否应当中止审理。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十条规定，有下列情形之一的，中止诉讼：（一）一方当事人死亡，需要等待继承人表明是否参加诉讼的；（二）一方当事人丧失诉讼行为能力，尚未确定法定代理人的；（三）作为一方当事人的法人或者其他组织终止，尚未确定权利义务承受人的；（四）一方当事人因不可抗拒的事由，不能参加诉讼的；（五）本案必须以另一案的审理结果为依据，而另一案尚未审结的；（六）其他应当中止诉讼的情形。本案中，济南分公司诉称胡某某盗用公章一事已向公安机关报案并已立案侦查，但济南分公司未在本院指定期限内提交相关证据予以证实，故本院对此不予采信。济南分公司要求本案中止审理不符合上述法律规定，本院不予采纳。
综上所述，济南分公司的上诉请求不能成立，一审判决应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1800元，由山东圣玉集团有限公司济南分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 吴松成
审判员 赵平洋
审判员 何菊红
二〇一八年一月二十九日
书记员 李 环