浙江省绍兴市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）浙06民终2819号上诉人（原审原告）：陆国明，男，1964年8月3日出生，汉族，住绍兴市柯桥区。委托诉讼代理人：胡海娟，浙江明显律师事务所律师。委托诉讼代理人：周海清，浙江�显律师事务所实习律师。上诉人（原审被告）：韩利祥，男，1977年7月15日出生，汉族，住绍兴市柯桥区。委托诉讼代理人：沈利，浙江鉴湖律师事务所律师。委托诉讼代理人：孔森鑫，浙江鉴湖律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：韩利君，男，1974年1月6日出生，汉族，住绍兴市柯桥区。被上诉人（原审被告）：韩兴有，男，1944年7月24日出生，汉族，住绍兴市柯桥区。上诉人陆国明因与上诉人韩利祥、被上诉人韩利君、韩兴有生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服浙江省绍兴市柯桥区人民法院（2017）浙0603民初3358号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。陆国明上诉请求：1、撤销绍兴市柯桥区人民法院（2017）浙0603民�3358号民事判决，依法改判支持陆国明的一审诉讼请求；2、诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：一、陆国明自行委托鉴定的鉴定意见更具有科学性，法院委托鉴定的鉴定机构无鉴定资质。二、陆国明经营一家钱龙茶庄，年收入20万元以上，实际误工损失巨大。三、韩利祥、韩利君、韩兴有构成共同侵权，应当承担连带责任。韩利祥、韩利君、韩兴有辩称，陆国明上诉理由不能成立。对于鉴定，法院委托的鉴定机构出具的鉴定意见比较客观。对于误工损失，陆国明没有证据证明其年收入20万元。对于侵权人，一审认定韩利祥殴打陆国明是正确的。综上，要求驳回陆国明的上诉请求。韩利祥上诉请求：1、撤销绍兴市柯桥区人民法院（2017）浙0603民初3358号民事判决，依法改判或者发回重审；2、诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：一审遗漏认定陆国明殴打韩兴有的事实致使对双方责任认定违背客观事实。陆国明在整个事件的发生和发展中起主导作用，对损害后果存在重大过错。一审认定韩利祥承担80%责任不当。陆国明辩称，其没有殴打韩兴有，对损害的发生不存在重大过错，要求驳回韩利祥的上诉请求。韩利君、韩兴有对韩利祥的上诉请求和理由无异议。陆国明向一审法院起诉请求：1、三被告共同赔偿给原告医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、交通费、鉴定费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、后续治疗费等合计160633.74元；2、本案诉讼费用由三被告承担。一审法院认定事实：2015年6月13日19时30分许，原告陆国明在听其弟弟陆国良说起父亲陆济泉因种地事情与被告韩兴有发生纠纷受伤后，与陆国良到韩兴有位于柯桥区齐贤镇朝�村家中讨要说法。陆国明兄弟到韩兴有家中未发现韩兴有，遂楼上楼下进行寻找，后与韩兴有在家门口相遇，双方言语失和，陆国明兄弟与闻讯赶来的韩兴有儿子也即被告韩利祥互相进行殴打，因此导致受伤。陆国明系非农业家庭户成员。陆国明受伤后次日于绍兴市中心医院住院治疗，被诊断患继发性青光眼、眼挫伤等疾病，至2015年7月5日好转出院，共计住院21天，花费医疗费用3817.11元；加之其门诊支出，合计产生医疗费6336.22元。在上述住院和门诊治疗期间，产生交通费若干。陆国明因受伤造成伤残并产生误工、护理和营养等费用损失，其于起诉前自行委托浙江千麦司法鉴定中心作伤残等级和误工等三期鉴定，该所于2017年1月23日出具鉴定意见认为：被鉴定人陆国明2015年6月13日因故致左眼受伤，目前遗留左眼低视力2级，评定为九级伤残，本次外伤参与度为30%。并建议评定伤后误工期120日，护理期60日，营养期60日。陆国明为此支付鉴定费4570元。后经三被告申请，该院依法委托浙江法会司法鉴定所对上述鉴定项目和用药合理性作了鉴定，该所于2017年6月22日出具相关鉴定意见书，其中关于用药合理性认为：被鉴定人陆国明的住院床位费、病房空调费等费用不属于法医临床学医药费审查范畴；其余相关检查费、药物治疗费均属合理范畴。关于伤残等级认为：陆国明目前遗留左眼矫正视力0.1以上，左眼向心性缩小，评定为人体损伤残疾程度十级残疾。其余鉴定项目结果与陆国明自行委托鉴定结果一致。在后次鉴定期间，陆国明支出相关医疗检查费用1474.52元，三被告支付鉴定费3000元。陆国明父亲陆济泉和母亲倪幼仙均在世，分别出生于1938年2月14日和1945年4月26日，两人均为非农业家庭户成员，并生育有陆国明和陆国良�个儿子。经审查，陆国明因本案事故产生的合理损失为：1.医疗费6336.22元，该损失根据陆国明提供的医疗费收据予以认定，其中在后次鉴定期间产生的医疗检查费用与鉴定费在诉讼费用中作一并处理；2.住院伙食补助费420元（20元/天×21天），该损失计算期限根据陆国明住院天数确定；3.护理费9270元（154.50元/天×60天），根据鉴定意见，陆国明的护理期限为60天，该院根据浙江省2016年度在岗职工年平均工资的标准计算认定；4.误工费18540元（154.50元/天×120天），根据鉴定意见，陆国明的误工期限为120天，该院根据浙江省2016年度在岗职工年平均工资的标准计算认定；5.营养费1200元（20元/天×60天），根据鉴定意见，陆国明的营养期限为60天，该院根据20元/天的标准计算认定；6.交通费800元，该损失根据陆国明住院和门诊治疗的具体实际酌情确定；7.残疾赔偿金（�被扶养人生活费）34656.48元，其中残疾赔偿金28342.20元（47237元/年×20年×10%×30%），根据后次鉴定意见，陆国明构成十级伤残，该院按照浙江省2016年度城镇居民人均可支配收入标准结合外伤参与度予以计算认定；被扶养人陆济泉生活费2255.10元（30068元/年×5年×10%×30%/2），陆国明定残时，陆济泉已年满75周岁，该项损失根据陆国明伤残情况，依照浙江省2016年度城镇居民人均消费支出标准按5年年限并结合赡养人人数计算确定；被扶养人倪幼仙生活费4059.18元（30068元/年×9年×10%×30%/2），陆国明前次定残时，倪幼仙已年满71周岁，该项损失根据陆国明伤残情况，依照浙江省2016年度城镇居民人均消费支出标准按9年年限并结合赡养人人数计算确定；8.鉴定费4570元，该损失根据陆国明提供的鉴定费发票予以认定；9.精神损害抚慰金1200元，该损失鉴于本案事故使原告的精神受到了创伤，该院根据损害结果、过错程度等因素酌情确定：以上9项合计76992.70元。以上事实，由陆国明提供的门诊病历、医疗费收费收据、出入院记录、住院费用清单、浙江千麦司法鉴定中心司法鉴定意见书及鉴定费发票、陆国明及其父母居民户口簿，该院根据陆国明申请向绍兴市柯桥区齐贤派出所调取的询问笔录，三被告提供的鉴定费发票，该院根据三被告申请依法委托浙江法会司法鉴定所所作的司法鉴定意见书以及双方当事人在庭审中所作的陈述等证据予以证明。一审法院认为，本案系因身体权受到侵害所产生的侵权损害赔偿纠纷，被告韩利祥对殴打原告陆国明的行为自认不讳，应当依法赔偿陆国明因此产生的损失。原、被告颇存争议之处在于对共同侵权人的确定、原告损失核定以及双方过错认定之上，该院结合双方诉辩意见，就此作如下辨析说理。关于被告韩利君、韩兴有是否构成共同侵权的问题。原告对该节事实的主张仅提供有己方陈述和陆国良的询问笔录，对此该院认为，陆国良系陆国明弟弟，且为本案事故参与人员，属利害关系人，其所作对被告的不利陈述证明效力较弱，加之陆国明己方陈述，尚不足以构成对本节待证事实的优势证明，不能据此认定韩利君、韩兴有有共同侵权行为，韩利君、韩兴有不承担本案人身损害赔偿的侵权责任。关于陆国明损失的问题。就陆国明因本案事故产生的各项损失，该院已在事实认定中作充分阐述，并根据三被告的相应辩称和法律规定对相关损失作适当调整，其中住院伙食补助费和营养费均按20元/天标准计算；误工费按照浙江省2016年度在岗职工年平均工资的标准核定，原告证实自己系个体工商户的经营者，但该身份并不能当然证明其所主张的误工费计算标准；残疾赔偿金和被扶养人生活费均根据后次鉴定意见书确定的十级伤残标准计算，原告在庭审过程中对后次鉴定关于伤残等级的意见书发表了诸多异议，但均不构成否定鉴定意见书效力的正当理由，该院对鉴定意见书的证明效力予以确认，并据此核算相关损失；精神损害抚慰金和交通费主张过高，酌情调低；后续医疗费依据不足，不予支持；因后次鉴定期间产生的医疗检查费用在诉讼费用中与相关鉴定费作一并处理：最终确定损失总额为76992.70元。三被告关于损失的其他抗辩缺乏依据，该院不予支持，其中经鉴定确定的30%的外伤参与度系仅就伤残而言，不能适用于全部损失，该院仅在计算因伤残产生的残疾赔偿金、被扶养人生活和精神损害抚慰金损失项目中予以考虑；被告另在质证时提及，医疗费医保报销部分不应由被告负担，对此该院认为，陆国明将其因本案事故产生的医疗费用进行社保报销系其与社保机构之间需要处理的问题，不因此减轻侵权人赔偿责任的承担。关于双方过错的问题。陆国明系受韩利祥殴打致伤，韩利祥对损害结果的发生故意过错自不待言，问题是陆国明自身是否存在过错。本案事故由两位老人之前因种地事情发生纠葛引起，陆国明在听陆国良说起父亲被打后，未向公安等有关部门举报或者申请要求处理，而是选择私力救济，与陆国良一起到韩兴有家“讨要说法”（陆国明询问笔录中）和“说理”（陆国良询问笔录中），到韩兴有家后，在仅有韩兴有妻子在家的情形下，“楼上楼下的找”（陆国良询问笔录中），行为不良性明显，后在家门口遇见韩兴有，也未能控制住自己的情绪，与韩利祥互相进行殴打，在整个事件发生和发展过程中，对最终自己损害结果的产生存在明显的过�过错，根据相关法律的规定，应当承担与该过错相适应的责任，得因此减轻侵权人赔偿责任的承担，该院酌情确定减轻比例为20%，结合上述确定的各项损失，侵权人韩利祥须承担之赔偿数额为75792.70元（不含精神损害抚慰金）中的80%和精神损害抚慰金1200元，合计61834.16元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条和第二十六条之规定，判决：一、被告韩利祥于判决生效后十日内赔偿给原告陆国明因本案事故产生的各项损失61834.16元；二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，负有金钱给付义务的当事人应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1204元，减半收取602元，由原告负担370元，被告韩利祥负担232元，韩利祥应承担部分�于判决生效后七日内向该院交纳；原告在鉴定期间支付的医疗检查费用和被告支付的鉴定费由原告和三被告各自负担。二审中韩利祥申请证人韩某1、韩某2出庭作证，以证明陆国明有殴打韩兴有的行为。该证据经陆国明质证有异议，韩某2与韩利祥存在亲戚关系，其证言不可信，韩某1的陈述都是其想象，因此不能作为采信依据。对于上述证据采信与否，本院将在说理部分加以阐述。本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，根据查明的事实，本案争议焦点为：一、侵权人是谁；二、陆国明的损失范围；三、陆国明对损害的发生是否存在过错及过错程度。对上述争议焦点之一、二和之三中陆国明对损害的发生是否存在过错，一审已作详细评判，理由充分，本院认同，不再赘述。同时，就双方争议焦点之三中的陆国明�错程度，本院认为，韩利祥提交证人证言希证明陆国明殴打韩兴有，其过错程度较大，然对此一审已经考虑到陆国明就本案事发采取救济方式不当，未经韩兴有同意闯入其家中，并由此引发本案冲突，一审对双方的责任认定符合相关法律规定，陆国明是否殴打韩兴有对其责任认定不产生影响，相关证人证言与本案无关，韩兴有认为受到陆国明侵害可另行主张权利。综上所述，上诉人陆国明、上诉人韩利祥的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1204元，由上诉人陆国明负担602元，上诉人韩利祥负担602元。本判决为终审判决。审判长  章建荣审判员  王普庆审判员  赵启龙二〇一七年九月十一日书记员  陈 莺?*MERGEFORMAT?6??*MERGEFORMAT?5?