四川省梓潼县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）梓民初字第68号
原告周见远，男，生于1950年4月27日，汉族，小学文化，四川省梓潼县人，住本县，农民。
委托代理人陈启先，梓潼县文昌法律服务所法律工作者。
委托代理人杨晓军，女，生于1966年4月2日，汉族，初中文化，四川省剑阁县人，住剑阁县，农民。（系原告亲属）
被告ＸＸ中，男，生于1955年5月15日，汉族，初识字，四川省梓潼县人，住本县，农民。
委托代理人李秀山，梓潼县文昌法律服务所法律工作者。
被告杨洪飞，男，生于1970年3月21日，汉族，小学文化，四川省梓潼县人，住本县，农民。
委托代理人贾朝富，四川经义律师事务所律师。
原告周见远与被告ＸＸ中、杨洪飞提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员庞元东适用简易程序，公开开庭进行了审理。原、被告及其委托代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告周见远诉称：原告受被告杨洪飞雇请给被告ＸＸ中建修房屋，原告与被告存在劳务关系。2012年12月17日10时左右，原告在给ＸＸ中建修房屋的劳动过程中从4米高处坠地受伤，ＸＸ中当即将原告送到梓潼县人民医疗治疗，于2013年1月31日出院诊断为：1、胸12椎体爆裂性骨折伴截瘫；2、腰1左侧横突骨折；3、头皮挫裂伤；4、右眼眶周转软组织挫伤；5、双肾结石。出院医嘱：门诊随访；继续治疗（甲钴胺2片tid）；功能锻炼；严格卧床休息2月，根据复查考虑下床活动；建议下床活动时支具保护半年；定期更换导管，保持导尿口清洁；勤翻身，避免褥疮发生；如有不适随时就诊。住院期间杨洪飞支付部份医疗费用。2013年11月15日四川民生法医学司法鉴定所川民司（2013）临鉴字第1208号，鉴定意见：（一）被鉴定人周见远劳动意外致残程度为七级伤残。（二）被鉴定人周见远住院期间每24小时需二人护理；出院后二月至伤残评定结束前一日，每24小时需1／2人护理。原告要求被告调解未果。为此，原告特具状诉至法院，请求判决：1、请求判令被告赔偿原告残疾赔偿金、被抚养人生活费、医疗遇、误工费、护理费、住院伙食补助及营养费、交通费、鉴定费、精神抚慰金及其它费用合计149836.6元（大写：壹拾肆万玖仟捌佰叁拾陆元陆角整）；2、本案诉讼费用全部由被告承担；3、二被告承担连带赔偿责任。
被告ＸＸ中答辩：1、依法驳回原告请求，我不是适格主体；2、返还ＸＸ中垫付的1000元医疗费；3、2013年1月31日出院，双方调解过，鉴定时间过长。
被告杨洪飞答辩：1、原告主张权利看不出法律依据；2、赞同第一被告意见；3、大部分药费用于治疗其他疾病，无被抚养人费，费用算法都过高；4、在调委会调解过，应执行。
经审理查明：2012年12月，原告周见远受被告杨洪飞雇请给被告ＸＸ中家修建房屋。被告ＸＸ中家主楼是两楼一底住房，于2008年地震后修建，在2010年竣工入住。原告周见远此次参加修建的是被告ＸＸ中家用作厨房的高3.8米的一层砖混房屋。2012年12月17日10时，被告ＸＸ中修建的厨房屋顶需拆除木制合板。被告杨洪飞因有事未在施工现场，安排了其他木工去拆除合板。在工地原告未听取工友说因其年龄较大，不要上屋顶的情况下仍然上到了屋顶协助其他人拆除合板。在拆除过程中，原告周见远从屋顶摔下，被告ＸＸ中即将原告送到梓潼县人民医院住院治疗45天，经诊断原告周见远病情为：1、胸12椎体爆裂性骨折伴截瘫，2、腰1右侧横肉突骨折，3、头皮挫裂伤，4、右眼眶周围软组织挫伤，5、双肾结石。被告杨洪飞为原告周见远给付医疗费40986.61元，被告ＸＸ中给付了1000元医疗费。2013年2月7日，原告到县中医院治疗尿结石，用去医疗费8086.98元。2013年3月25日，原告周见远和被告杨洪飞在梓潼县文兴乡人民调解委员会主持下，就原告周见远受伤治疗开支的医疗费、误工费、护理费达成调解协议，梓潼县文兴乡人民调解委员会向双方出具了人民调解协议书，该协议书载明当事人自愿达成协议如下：一、根据县医院入院时的诊断，摔伤由杨洪飞负责，在中医院治疗尿潴留的医药费由周见远负责。杨洪飞花去的40986.61元，周见远花去的8086.98元各负其责。调解前杨洪飞给周见远建房的工程款项周见远在杨洪飞工地上务工的工资由双方自行结算，不在这次调解内容之内。二、根据县医院的出院医嘱和双方实际，由杨洪飞一次性支付周见远务工费、护理费5个月，每天120元共计18000元，大写：壹万捌仟元。于2013年3月29日前将现金交乡调委会，由调委会当场转付周见远。三、自调解生效之日起，周见远今后的医疗费用由本人自行负责，与杨洪飞无关。履行过程中，被告杨洪飞因原告周见远未向被告结算完以前为原告修房费用，被告杨洪飞未向原告支付18000元赔偿款。审理中，当事人双方均认可人民调解协议。2013年11月13日，原告委托四川民生法医学司法鉴定所对自身伤情进行伤残等级鉴定。四川民生法医学司法鉴定所根据《劳动能力鉴定――职工工伤与职业病致残等级》鉴定标准，鉴定意见为：被鉴定人周见远劳动意外致残程度为七级伤残。原告给付鉴定费1300元。审理中，被告杨洪飞申请重新鉴定，经当事人双方选定，委托四川华西法医学鉴定中心对原告周见远伤残等级重新鉴定。四川华西法医学鉴定中心采用《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准，鉴定意见为：周见远胸椎爆裂骨折致截瘫术后属七级伤残；胸椎爆裂性骨折属九级伤残。被告杨洪飞支付鉴定费900元。
另，原告周见远有一子，现已成年，在外务工。原告妻子杨碧兰，生于1950年11月10日，体弱多病，在文兴乡照耀村八队居住、生活。原告因治疗伤病及亲属回家照料开支部分交通费用。
以上事实，有原、被告陈述、户籍证明、医院出入院证明、医疗发票、车费发票、司法鉴定意见书、文兴乡调委会（文调委）调字第01号人民调解协议书、文兴乡照耀村委村证明等证据材料经当庭举证质证，并在卷佐证，足以认定。
本院认为：原告周见远受被告杨洪飞雇请修建房屋并获得报酬，周见远和杨洪飞形成雇员与雇主间的雇佣关系。被告杨洪飞雇请人员给被告ＸＸ中修建房屋，杨洪飞与ＸＸ中之间形成承揽合同关系。被告ＸＸ中答辩自己不是本案适格主体，原告诉请与己无关，自己不承担赔偿责任的意见，本院认为，被告ＸＸ中是否该承担责任，要以被告ＸＸ中此次建房对建房承揽人有无审查、选任的义务。《中华人民共和国建筑法》第83条规定农民自建低层住宅的建筑活动不适用建筑法，农民可以将自建低层住宅承包给无建筑资质的人。而对农民自建高层建筑，根据《村庄和集镇规划建设管理条例》第21条、第23条规定，农民兴建两层（不含两层）以上住宅必须由取得相应资格证书的单位进行设计或选用通用设计、标准设计，除修缮房屋以外的施工必须由取得相应资格证书的单位或工匠承担。被告ＸＸ中此次修建的一层厨房高3.8米，属于低层建筑，可以承包给无建筑资质的人，被告ＸＸ中不存在审查、选任承建人的义务，被告ＸＸ中没有过错行为，不应承担原告摔伤的赔偿责任。被告ＸＸ中的辩称意见，于法有据，本院予以采信。原告周见远受被告杨洪飞雇请修建房屋，在从事建房活动中受伤，按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”规定，被告杨洪飞应承担原告周见远受伤的各项损失。我国《侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”在本案中，原告周见远为被告杨洪飞提供劳务，在建房过程中，未有雇主的指示，且未听工友劝阻，在建房屋顶摔下发生损害，自身存在过错，应减轻被告杨洪飞的责任承担。被告杨洪飞作为雇主未尽到管理、督导义务，应承担主要责任，即60%的赔偿责任。原告周见远自己承担40%的责任。原告周见远与被告杨洪飞在梓潼县文兴乡人民调解委员会就医疗费用、误工费、护理费赔偿达成的人民调解协议真实、合法、有效，应予认定。被告杨洪飞应履行协议内容给付原告误工费、护理费18000元。原告第一次鉴定费用应由原、被告按比例承担，第二次鉴定费用被告杨洪飞自行承担。人民调解协议中三项费用（医疗费、误工费、护理费）不再重复计入原告剩余损失赔偿范围。原告周见远的剩余损失有：1、残疾赔偿金：（20年-4年）×7001元×0.42＝47046.72元，2、被扶养人生活费：杨碧兰：（20年-4年）×5367元×0.42÷2＝18033.12元，3、住院伙食补助：45天×10元／天＝450元，4、营养费：45天×15元／天＝675元，5、交通费酌定300元，6、鉴定费1300元，7、精神抚慰金2000元。原告剩余损失合计69804.84元，被告杨洪飞承担60%的赔偿责任，即69804.84元×60%＝41882.9元，应向原告周见远赔付。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国人民调解法》第三十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：
一、被告杨洪飞于本判决生效后五日内按文兴乡人民调解委员会（文调委）调字第01号人民调解协议书调解内容支付原告周见远误工费、护理费18000元；
二、被告杨洪飞于本判决生效后三十日内支付原告周见远残疾赔偿金、被扶养人生活费、营养费等赔偿费共41882.9元。
案件受理费3296元，已减半收取1648元，由原告周见远负担660元，被告杨洪飞负担988元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。
代理审判员 庞元东
二〇一四年五月二十六日
书 记 员 蒋四通
附：适用法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《中华人民共和国人民调解法》
第三十一条经人民调解委员会调解达成的调解协议，具有法律约束力，当事人应当按照约定履行。
人民调解委员会应当对调解协议的履行情况进行监督，督促当事人履行约定的义务。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条第一款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。