浙江省绍兴市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）浙绍民终字第276号
上诉人（原审被告）李某某。
被上诉人（原审原告）某县市容环境卫生管理处，住所地绍兴县柯桥柯华路环卫处办公楼。
法定代表人朱某。
上诉人李某某因劳动争议一案，不服浙江省绍兴县人民法院（2012）绍民初字第3921号民事判决，向本院提起上诉。本院于2013年3月5日立案受理后，依法组成合议庭，于2013年3月22日公开开庭审理了本案。上诉人李某某到庭参加诉讼，被上诉人某县市容环境卫生管理处经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2008年1月30日，原被告签订书面劳动合同。合同约定期限至2008年12月31日，被告从事驾驶员工作，工资实行年薪制，约为25000元／年，被告需遵守绍县建党（2008）28号文件及单位规章某某等。2008年12月18日，双方订立补充合同，约定将合同期延长至2010年12月31日，其余参照原合同执行。2012年1月30日，双方再次签订补充合同，将原合同的终止时间2008年12月31日变更为2014年12月31日。2012年6月19日下午，被告在上班时间理发。2012年7月31日，原告以被告在工作时间无故擅自脱离工作岗位，给单位正常工作带来严重不良影响，情节严重为由，作出于2012年9月1日起解除劳动合同的决定。此决定已送达给被告。2012年9月10日，被告申请劳动争议。绍兴县劳动争议仲裁委员会作出裁决。原告不服，向该院起诉。绍兴县住房和城乡建设局绍县建（2011）4号文件《关于进一步规范编制外合同制职工薪酬管理的意见》规定编制外职工的工资待遇包某基本工资、上浮工资和奖励工资，环卫车辆驾驶员基本工资2000元／月，年薪33000元／年；中级技术职称（技师）按基本工资的20%计发上浮工资。此文件实施范围为局机关、建管中心（城投集团）及局属各企事业单位。原告为该局所属的事业单位。被告于2011年10月16日取得汽车驾驶员二级／技师资格。原告实行机关单位作息时间，每日工作6.5小时，在节假日安排人员值班，其中2011年10月1日至4日、2012年1月1日，2012年1月23日（正月初一）至25日被告值班；2011年10月5日至7日，2012年1月2、3日，2012年1月22、26、27、28日被告未值班。2012年8月5日起被告自述待岗。原告未支付被告2012年8月工资，已支付自2011年9月起至2012年8月止的加班工资5150元。原告还支付自2012年1月起至7月止的工资13777.5元及春节福利1000元，同期代扣养老保险个人缴费部分1356.5元及公某某959元。2007年5月，原告制订出台了《环卫车辆驾驶员日常管理考核细则（试行）》。其中第一部分劳动纪律第1条规定，脱岗、串岗的，每发现一次扣200元；第8条规定，唆使、鼓动单位其他职工罢工或以其他方式扰乱正常工作秩序的，影响恶劣的，一经发现，作辞退处理。该细则于2012年6月进行修改。
原审法院认为：依法保护劳动者的合法权益。原告提前解除了劳动合同，书面记载的解除事由为“被告在工作时间无故擅自脱离工作岗位，给单位正常工作带来严重不良影响，情节严重”，诉讼过程中之解除事由为“被告在2012年6月19日上班时间擅自去理发及2012年7月28日会议期间唆使、鼓动其他驾驶员罢工，严重违反了单位的规章某某，扰乱了正常的工作秩序”，两者并不完全一致，该院在审理时以书面记载的解除事由为准，对于变更后的事由不予支持。现有证据证明在工作时间被告无故脱离工作岗位的事实仅为2012年6月19日上班时间理发，对照原告出台的《环卫车辆驾驶员日常管理考核细则（试行）》的规定，此事件尚不能定性为“给单位正常工作带来严重不良影响，情节严重”，不能认定为被告严重违反用人单位的规章某某，原告之解除事由不合法。原告违法解除劳动合同，应向被告支付赔偿金27500元（具体计算方式为33000元／年÷12月／年×5月×2倍）。用人单位应当将工资按月支付给劳动者。2012年8月，被告已提供劳动，原告应支付工资，标准为2000元／月，被告要求按1972.58元计算，予以支持。上浮工资包某在年薪之中，2012年度被告可得工资为22000元（具体计算方式为33000元／年÷12月／年×8月），已得19093元［（具体计算方式为13777.5＋1356.5＋959＋1000＋2000）元］，尚差2907元，因此对于被告要求的技师上浮工资可予支持，金额为2907元。现有证据证明被告存在加班情形，但对于具体的加班时间，原告不提供相关考勤记录，被告陈述为103天（包某2012年8月加班1天）也不尽合理，如其认为2011年10月双休日天数10天，加班10天，2012年1月双休日天数9天，加班8天，而根据值班表记载2011年10月5日至7日，2012年1月2、3日，2012年1月22、26、27、28日被告未值班。该院综合确定加班时间折算为56天【具体计算方式为5150元÷（2000元／月÷21.75天／月÷6.5小时／天）÷6.5小时／天】，其中国庆加班3天、元旦加班1天、春节加班2天，法定节假日合计加班6天，加班工资差额5706元【（2000元／月÷21.75天／月）×（50天×200%＋6天×300%）－5150元】。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十八条、第八十七条之规定，判决：一、原告某县市容环境卫生管理处支付给被告李某某赔偿金27500元、8月份工资1972.58元、技师上浮工资2907元、加班工资差额5705元，合计38084.58元，限在本判决生效后十日内付清；二、驳回原告某县市容环境卫生管理处和被告李某某的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，原告某县市容环境卫生管理处应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告某县市容环境卫生管理处负担。
原审判决作出后，上诉人李某某不服，提起上诉称：根据绍县政办发（2010）117号《关于进一步规范全县机关事业单位编制外合同制职工薪酬管理意见的通知》文件精神及绍县建（2011）4号县住房和城乡建设局文件中的工作标准，环卫车辆驾驶员的工资按照县机关事务管理局有关规定执行的上限为4.2万元，3.3万元年薪未达到驾驶员的上限数，故上诉人的技师上浮工资根本不列入3.3万元的年薪中，理应在此基础上另行上浮。对于加班工资，原审认为上诉人未提交相关的考勤记录，但实际是相关的考勤记录均由被上诉人存档，应由其提供。被上诉人提交的《加班工资明细表》中的备注的测算时间与上诉人的实际工作时间完全不相符合。根据上诉人持有的2012年7月份的考勤表加班记录，当月加班工作日为8.5天，加班工资为500元。以此作为测算标准，上诉人的实际加班时间为88天，应得加班工资为10647元。综上，请求依法改判。
被上诉人某县市容环境卫生管理处书面答辩称：合同清楚表明，上诉人的年薪为3.3万元，上诉人提出在该年薪的基础上，再加上技师上浮工资，明显无理。原审判决对于加班时间的折算是有利于上诉人的，已经充分考虑了上诉人的利益。被上诉人对原审判决“认定被上诉人违法解除劳动合同而需支付赔偿金”不服，认为显系错误，请二审予以纠正。在原审诉讼中，被上诉人提供了规章某某、证人证言、检讨书等证件，证明上诉人因严重违反规章某某而被被上诉人依法解除合同，故无需支付赔偿金。被上诉人的证据已经形成证据锁链，应予认定，但原审判决仍然对此作出了错误认定和判决。虽然被上诉人对此判决感觉不公，但为减少讼累，没有提出上诉。请求依法判决。
二审中，上诉人李某某提交《绍兴县人民政府办公室转发县劳动保障局县财政局关于进一步规范全县机关事业单位编制外合同制职工薪酬管理意见的通知》及《绍兴县机关事务管理局关于做好县级机关部门编外合同制驾驶员年薪考核审批工作的通知》各一份，要求证明技师的上浮工资应在33000元年薪之外另行计算。被上诉人某县市容环境卫生管理处书面质证认为，上诉人提交的证据缺乏真实性、合法性及关联性，且不属于二审“新证据”，应不予认定。本院审核认为，上诉人提交的《绍兴县人民政府办公室转发县劳动保障局县财政局关于进一步规范全县机关事业单位编制外合同制职工薪酬管理意见的通知》及《绍兴县机关事务管理局关于做好县级机关部门编外合同制驾驶员年薪考核审批工作的通知》，对其真实性本院予以认定，对于证明目的，本院不予确认。
被上诉人某县市容环境卫生管理处未提交证据。
本院经二审审理查明的事实与原审判决认定一致。
本院认为，依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。本案中，上诉人李某某与被上诉人某县市容环境卫生管理处于2008年1月30日签订书面劳动合同，对劳动报酬约定为“收入实行年薪制，年薪约为2.5万元”，对工作时间约定为“甲方（被上诉人）安排乙方（上诉人）的工作岗位，属于不定时工作制或综合计算工时制，双方依法执行不定时工作制规定或者综合计算工时工作制规定。”合同约定有效期至2008年12月31日。后经双方两次签订补充合同，合同延长至2014年12月31日，但两份补充协议中对于劳动报酬均未进行更改。至2011年2月15日，绍兴县住房和城乡建设局制定《关于进一步规范编制外合同制职工薪酬管理的意见》（绍县建（2011）4号），明确“编制外职工的工资待遇包某基本工资、上浮工资和奖励工资，具体标准：环卫车辆驾驶员：基本工资2000元／月，年薪3.3万元”，故原审法院依据该文件认定上诉人的技师上浮工资包含在年薪之中并无不当。对于加班工资差额的计算，上诉人李某某自述加班时间为88天，该加班时间系按照7月份单月的加班时间8.5天与被上诉人发放的加班工资500元计算得出，但上诉人提交的7月份考勤表系复印件，被上诉人对此也不予认可，且与被上诉人提交的《李某某加班工资情况明细表》记录的2011年7月加班20小时也不相符，故原审法院在双方当事人均未提交进一步证据证明其主张的情况下，按照上诉人实际已得的加班工资及一般工作时间折算加班天数为56天，应属合理，上诉人主张加班时间为88天的上诉理由，本院不予支持。
综上，上诉人的上诉请求不能成立，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人李某某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 方 艳
代理审判员 冯 奇
代理审判员 丁林阳
二〇一三年五月七日
书 记 员 叶 婷