湖南省常德市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）常民四终字第168号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司常德中心支公司，住所地常德市武陵区。
代表人谢前湘，该公司经理。
委托代理人杨敏，湖南中思律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）刘星宇，女，2006年9月30日出生，汉族，学龄前儿童，住澧县。
法定代理人刘平，男，1978年8月22日出生，汉族，个体工商户，住澧县。
法定代理人傅艳华，女，1979年1月5日出生，汉族，个体工商户，住澧县。
委托代理人安惜明，湖南凌星律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）向未，男，1984年10月6日出生，土家族，汽车驾驶员，住石门县。
被上诉人（原审被告）石门湖特物流运输有限公司，住所地石门县。
法定代表人闫志林，该公司经理。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司常德中心支公司（以下简称平安保险公司）为机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省澧县人民法院（2013）澧民初字第628号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人平安保险公司的委托代理人杨敏、被上诉人刘星宇的委托代理人安惜明到庭参加了诉讼。被上诉人向未、石门湖特物流运输有限公司（以下简称石门运输公司）经本院传票合法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原审法院认定，1、2011年6月16日16时15分许，被告向未驾驶被告石门运输公司所有的1号重型自卸货车，沿国道G207线由南向北行驶至澧县澧阳镇澧浦路中段时，恰遇原告刘星宇由西往东横过该路段被其撞倒，造成原告刘星宇受伤的道路交通事故，2011年7月1日，澧县公安局交通警察大队作出澧公交认字（2011）第00084号道路交通事故认定书，认定被告向未负此次事故的主要责任，原告刘星宇负此次事故的次要责任。2、原告刘星宇，2006年9月30日出生，非农业家庭户口，2011年6月16日因本次交通事故致右小腿皮肤撕脱伤、右小腿毁损伤、右跟骨粉碎性骨折、右踝骨粉碎性骨折，左跟骨骨折，经常德市第一人民医院手术治疗46天，后转北京市积水潭医院先后5次手术治疗57天，共支付医疗费124534元，医属建议加强营养。其伤经湘雅二医院司法鉴定中心湘（2013）临鉴字第632号、湘（2013）临鉴字第940号司法鉴定意见书，评定为捌级残，需后续治疗费10万元，2人护理60天，1人护理900天，在救治、住院、转院，多次往返北京就医手术及司法鉴定中产生交通费、住宿费、鉴定费。3、1号重型自卸货车注册登记在被告石门运输公司名下，本次事故发生时由被告向未持有效驾照驾驶，被告石门运输公司于2010年11月18日为该车在被告平安保险公司投有机动车交通事故责任强制保险、机动车第三者责任险（保额50万元）各1份，保险期为1年，自2010年11月19日零时起至2011年11月18日二十四时止。3、本次交通事故是1号重型自卸货车在本次保险期内第二次发生事故。4、本次交通事故发生后，被告向未给原告刘星宇垫付现金101000元。本次交通事故经澧县公安局交通警察大队调解未果，以致成讼。
原审法院认为：一、关于本案民事责任。1、向未驾驶机件不符合安全要求的车辆上路行驶，且超速行驶的行为，违反了中华人民共和国道路交通安全法》第二十一条、第四十二条第一款及《湖南省实施﹤中华人民共和国道路交通安全法﹥办法》第二十五条第四款的规定，是造成本起交通事故的主要原因，应负此次事故的主要责任；刘星宇其行为，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第六十二条、第六十四条之规定，是引发此次事故的重要原因，应负此次事故的次要责任。澧县公安局交通警察大队澧公交认字（2011）第00084号道路交通事故认定书，分析本次事故形成原因客观，定责准确，故将作为本案承担民事责任的依据。因此，向未与刘星宇亦应根据各自在本次事故中的违法和过错行为承担本案相应的民事责任，即向未承担80%，刘星宇自负20%。2、1号重型自卸货车注册登记在被告石门运输公司名下，以其名义投保和从事运输活动，应认定该车属其所有。被告向未持有效驾照合法驾驶该车，应推定是被告石门运输公司雇佣，被告向未在雇佣期间执行雇主安排的运输活动中发生交通事故系履行职务的行为，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第九条：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应承担赔偿责任……”的规定。因此，被告向未在本次事故中给第三者造成的损失所承担的民事赔偿责任及本案车主应负的民事责任均由被告石门运输公司承担。3、被告平安保险公司系1号重型自卸货车机动车交通事故责任强制保险、机动车笫三者责任险的保险人，且本次事故发生在保险期内，因此本案损失首先由被告平安保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额内先行予以赔偿。“交强险”赔偿后不足部分，按民事责任分担，因本次事故系1号重型自卸货车在本次保险期内第二次发生责任事故，依照保险合同的约定应增加免赔率10%。二、关于原告损失核定1、医疗费224534元（124534元（医药费）＋100000元（后续治疗费）=224534元］，其中自费药费10%，即22453.40元。依据医疗机构出具的票据及司法鉴定结论核定（自费药费比例由原审法院审查酌定）。关于被告向未抗辩，原告后续治疗费尚未发生，本次诉请赔偿无依据的观点，因与《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十九条的规定相悖，故不予采纳；2、住院伙食补助费4230元［（46天×30元／天=1380元）＋（57天×50元／天=2850元）=4230元］。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第二十三条及湖南省2009年行政事业单位工作人员出差补助费标准核定；原告诉请住院伙食补助费15484元因无依据，故不予核定；3、营养费3090元（103天x30元／天=3090元）。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第二十四条的规定及常德市中级人民法院关于民事审判工作指导意见核定；原告诉请营养费5000元因无依据，故不予核定；4、护理费102000元［（60天x2人×100元／天=12000元）＋（900天X1人×100元／天=90000元）=102000元］。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第二十一条的规定核定，原告诉请护理费137424元因无依据，故不予核定；5、残疾赔偿金127914元（21319元／年×20年×30%=127914元）。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第二十五条的规定及湖南省统计局2012年度城镇居民人均可支配收入标准核定；6、交通费8464元。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第二十二条的规定核定；7、鉴定费1700元，依据鉴定机构出具的票据核定；8、精神抚慰金30000元。本次交通事故致刘星宇年幼残废，给本应创造美好未来的她以及家人带来的精神痛苦终身伴随，使其日后发展前景和创造财富的潜在能力均大打折扣，虽然侵权人将对其损失依法进行赔偿，但原告诉请被告给付精神抚慰金亦符合法律规定，故予以支持。但原告诉请给付精神抚慰金5万元数额过高，故依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十八条的规定，结合本案事故责任及个案特例等综合因素酌定；被告石门运输公司关于原告伤残赔偿金巳含精神抚慰金，不能重复赔偿精神抚慰金的抗辩观点，因与最高人民法院相关司法解释相悖，故不予采纳；9、住宿费2850元。依据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十七条的规定予以核定；10.原告诉请开餐费394元因无依据，故不予核定；以上九项损失合计人民币504782元。三、关于赔偿，本案损失504782元，首先由平安保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额，即医疗费用限额10000元内，赔偿刘星宇医疗费用10000元，在伤残赔偿金限额110000元内，赔偿刘星宇伤残赔偿金110000元。“交强险”赔偿后余款384782元（504782元-120000元（交强险-384782元］，由石门运输公司（侵权人向未）对精神抚慰金30000元进行赔偿，（因该项损失系侵权责任产生，原告诉讼中未申请选择在“交强险”中优先赔偿，机动车第三者责任险合同约定不赔偿精神抚慰金项，故由侵权人承担）。石门运输公司对精神抚慰金赔偿后余款354782元（384782元（交强险赔偿后余款）-30000元（精神抚慰金）=354782元】按民事责任分担，即由向未按责分担283825.60元（354782元（精神抚慰金赔偿后余款）×80%（主责）=283825.60元】、刘星宇自负70956.40元（354782元-283825.60元=70956.40元）。再由平安保险公司对向未按责分担的赔偿份额，依照机动车第三者责任险合同的约定，在机动车第三者责任险限额50万元内，减除负主要责任免赔率15%，超速行驶造成事故免赔率10%、本次保险期内第二次发生事故增加免赔率10%、80%自费药费、80%鉴定费、绝对免赔额200元后予以赔偿，即171726.87元（283825.60元一（283825.60元（责任份额）-22453.40元×80%（自费药费）-1700元×80%（鉴定费）﹥×65％-200元（绝对免赔额）=171726.87元】。石门运输公司对35%免赔率、80％自费药费、80%鉴定费、200元绝对免赔额予以赔偿，即112098.72元（17962.72元（80%自费药费）＋1360元（80%自费药费）＋92576元（35%免赔率）＋200元（绝对免赔额）=112098.72元】。遂判决一、被告中国平安财产保险股份有限公司常德中心支公司在机动车交通事故责任强制保险限额内，赔偿原告刘星宇各项损失120000元；在机动车第三者责任险限额50万元内，赔偿原告刘星宇各项损失171726.87元，两险合计人民币291726.87元。二、被告石门湖特物流运输有限公司赔偿原告刘星宇各项损失人民币142098.72元（向未垫付款101000元抵减后还应赔偿原告41098.72元）。三、驳回原告刘星宇其他诉讼请求。上列款项限本判决生效后5日内自动履行完毕，并将款项汇入中国工商银行澧县支行，户名：澧县非税收入征收管理局汇缴结算专户。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费9500元，由被告石门湖特物流运输有限公司交纳8000元，原告刘星宇交纳1500元。
原审法院判决后，平安保险公司不服，向本院提起上诉。其上诉请求为：1、请求依法撤销湖南省澧县人民法院作出的（2013）澧民四初字第628号民事判决书第一项内容；2、请求依法改判平安保险公司在事故责任比例以及承保的合同约定范围内承担赔偿责任，并依法核减被上诉人（一审原告）刘星宇所诉请的不合理费用部分。其理由为：一、一审法院划分民事责任有误；二、一审法院认定被上诉人刘星宇损失部分有误。其受伤情况不足以构成八级伤残，住院伙食补助费、营养费、护理费等明显偏高，极不合理。
被上诉人刘星宇口头答辩称：第一、一审法院划分责任正确，本案中，被上诉人刘星宇承担20%的责任，符合道交法的相关规定。第二、损失的计算正确，一审认定的费用偏低，并未多计算。第三、一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持。
在本院二审举证期间内，双方当事人未向本院提交新的证据。
本院二审审理查明的事实与原审认定的事实一致。
本案的争议焦点为：一、原审法院划分责任比例是否正确；二、原审法院认定刘星宇的各项损失是否正确。
本院认为，被上诉人刘星宇的伤情经湘雅二医院司法鉴定中心湘（2013）临鉴字第632号、湘（2013）临鉴字第940号两次司法鉴定，评定为八级伤残，需后续治疗费10万元，并对护理等事项作了相关鉴定。上诉人在一审中并未提出重新鉴定的申请，在二审中也并未提出新的证据。关于本案所涉道路交通事故，澧县公安局交通警察大队作为职能部门，依法作出了道路交通事故认定书，分析了事故形成的原因，划分了事故双方的责任，能够作为本案定案的依据。故向未与刘星宇亦应根据各自在本次事故中的违法和过错行为承担本案相应的民事责任，原审法院划分责任比例并无不当。至于各项损失费用的计算，经本院复核其计算标准和方法并无错误，故原审法院判决是正确的。
综上所述，原判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，实体处理恰当，上诉人上诉理由不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项，第一百四十四条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费9500元由上诉人中国平安财产保险股份有限公司常德中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 周立军
审 判 员 陈远定
代理审判员 张 利
二〇一三年十二月二十七日
代理书记员 杨 琴
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。