广东省怀集县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）肇怀法刑初字第61号
公诉机关广东省怀集县人民检察院。
被告人伍某某，男，1986年11月7日出生于怀集县汶朗镇，汉族，小学文化，农民，住怀集县汶朗镇汶塘村委会。2013年9月6日因本案被怀集县公安局刑事拘留，同年10月9日被逮捕。现羁押在怀集县看守所。
辩护人祝某某，广东×××律师事务所律师。
被告人黄某某，男，1984年7月3日出生于怀集县大岗镇，汉族，小学文化，农民，住怀集县大岗镇镇南村委会。2013年9月2日因本案被怀集县公安局刑事拘留，同年10月9日被逮捕。现羁押在怀集县看守所。
广东省怀集县人民检察院以怀检公诉刑诉（2014）29号起诉书指控被告人伍某某、黄某某犯诈骗罪，于2014年2月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于同年3月6日公开开庭审理了本案。怀集县人民检察院指派代理检察员吕国东出庭支持公诉，被告人伍某某及其辩护人祝某某和被告人黄某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
广东省怀集县人民检察院指控：
一、2013年4月3日至2013年4月8日，被告人伍某某通过伪造过磅单的方式骗取怀集县嘉源矿业有限公司人民币20111元。
2013年5月9日至2013年7月31日期间，被告人伍某某伙同被告人黄某某以伪造过磅单的方式四次骗取怀集县嘉源矿业有限公司共计人民币625696元。其中，2013年5月9日至5月14日，被告人伍某某以黄某某的名义伪造过磅单，由被告人黄某某持伪造的过磅单到嘉源矿业公司对账，骗取嘉源矿有限公司人民币68000元。2013年5月15日至5月17日，被告人伍某某以黄某某的名义伪造过磅单，由被告人黄某某持伪造的过磅单到嘉源矿业公司对账，骗取嘉源矿业公司人民币138899元。2013年5月19日至5月24日，被告人伍某某以黄某的名义伪造过磅单，由被告人黄某某持伪造的过磅单到嘉源矿业公司对账，骗取嘉源矿业公司人民币142841元。2013年7月28日至7月31日，被告人伍某某以黄某某的名义伪造过磅单，由被告人黄某某持伪造的过磅单到嘉源矿业公司对账，骗取嘉源矿业公司人民币275956元。
二、2013年8月1日，被告人伍某某以董某某的名义伪造过磅单对嘉源矿业公司实施诈骗过程中被发现而未能得逞。经嘉源矿业公司核算，被告人伍某某伪造过磅单的金额为136398.15元。
2013年9月2日被告人黄某某到公安机关自动投案，2013年9月6日被告人伍某某到公安机关自动投案。
经肇庆市公安司法鉴定中心鉴定：送检的2013年5月14日、5月17日、5月19日三份《费用报销单》上“黄某某”签名笔迹与被告人黄某某的签名笔迹是同一人所写。
公诉机关认为指控被告人伍某某、黄某某的犯罪事实清楚，证据确实充分，被告人伍某某、黄某某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。鉴于被告人伍某某、黄某某犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，应当从轻或减轻处罚，建议对被告人伍某某判处十年至十二年有期徒刑，并处罚金；对被告人黄某某判处七年至八年有期徒刑，并处罚金。提请依法判处。
被告人伍某某对指控的犯罪事实及罪名均无异议，请求从轻判处三年有期徒刑；被告人的辩护人认为被告人伍某某是嘉源矿业公司的员工，是利用职务之便将公司的财物非法占为己有，构成职务侵占罪，而非诈骗罪，且被告人伍某某自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，请求判处被告人伍某某三年有期徒刑。
被告人黄某某对指控的犯罪事实及罪名均无异议，认为自己没有分到好处，请求从轻判处缓刑。
经审理查明，被告人黄某某是被告人伍某某的妹夫，被告人伍某某在怀集县嘉源矿业有限公司工作期间从事抽样检验、过磅工作，被告人伍某某、黄某某的犯罪事实如下：
一、2013年4月3日至2013年4月8日，被告人伍某某以黄某的名义伪造过磅单骗取怀集县嘉源矿业有限公司人民币20111元。
2013年5月9日至2013年5月14日，被告人伍某某以黄某某的名义伪造过磅单，由被告人黄某某持伪造的过磅单到怀集县嘉源矿业有限公司对账，骗取该公司人民币68000元。2013年5月15日至2013年5月17日，被告人伍某某以黄某某的名义伪造过磅单，由被告人黄某某持伪造的过磅单到怀集县嘉源矿业有限公司对账，骗取该公司人民币138899元。2013年5月19日至2013年5月24日，被告人伍某某以黄某的名义伪造过磅单，由被告人黄某某持伪造的过磅单到怀集县嘉源矿业有限公司对账，骗取该公司人民币142841元。2013年7月28日至2013年7月31日，被告人伍某某以黄某某的名义伪造过磅单，由被告人黄某某持伪造过磅单到怀集县嘉源矿业有限公司对账，骗取该公司人民币275956元。
二、2013年8月1日，被告人伍某某以董某某的名义伪造过磅单对怀集县嘉源矿业有限公司实施诈骗过程中被发现而未得逞。经怀集县嘉源矿业有限公司核算，被告人伍某某伪造过磅单的金额为人民币136398.15元。
综上，被告人伍某某骗取怀集县嘉源矿业有限公司总数额为人民币782205.15元（包含犯罪未遂的人民币136398.15元），被告人黄某某参与骗取该公司人民币625696元。
2013年9月2日，被告人黄某某主动到公安机关投案。
2013年9月6日，被告人伍某某主动到公安机关投案。
经肇庆市公安司法鉴定中心鉴定，送检的三份《费用报销单》上“黄某某”签名笔迹与被告人黄某某的签名笔迹是同一个人所写。
上述的事实，认定的证据如下：
（一）、证人证言
1、证人廖某雄（怀集县嘉源矿业有限公司的出纳）的证言，证实伍某某是怀集县嘉源矿业有限公司的员工，一般从事开铲车、抽样、过磅等工作。怀集县矿业有限公司付款给客户的流程是客户将铁矿拉到公司过磅后，公司的员工就将过磅单拿给会计按照过磅单的吨数计算应付货款，交给廖某雄按照应付货款转账给客户，同时附一张转账凭证给会计。2013年4月8日，廖某雄以其个人账户转入伍某某的账户人民币20111元；2013年5月14日，廖某雄以其个人账户转入黄某某的账户人民币68000元；2013年5月17日，廖某雄以其个人账户转入黄某某的账户人民币138899元；2013年5月24日，廖某雄以其个人账户转入黄某某的账户人民币142841元。
2、证人陈某林（怀集县嘉源矿业有限公司的出纳）的证言，证实陈某林是负责公司会计核对单据，客户将铁矿拉到公司过磅后，公司员工就将过磅单拿给会计计算应付货款，老板龙某锋核实后在通知陈某林按照应付货款转账给客户，同时附一张转账凭证给会计做账，陈某林于2013年7月31日收到老板龙某锋的通知付给黄某某（账户6228481154932170115）11车矿款共人民币275956元。
3、证人伍某松的证言，证实伍某某于2013年春节后开始在怀集县嘉源矿业公司上班，负责抽样检验工作。2013年农历7月14日下午17时许，哥哥伍某某从外面回来叫伍某松拿着父亲伍某初的农业银行卡来到怀集县怀城镇解放中路的农业银行柜员机将卡内的20万转账到伍某松的同学麦某昌的银行卡。晚上23时许，伍某某再次叫伍某松将麦某昌卡内的20万元转回其父亲伍某初的账户，伍某松遂驾驶摩托车搭载麦某昌来到怀集县怀城镇解放中路的农业银行柜员机处，从麦某昌的银行卡转了20万元到父亲伍某初的银行卡。户主为黄某芳的银行卡是伍某某用黄某芳的身份证开的，而且该卡一直都是伍某某使用，由伍某某保管的。
4、证人伍某疆的证言，证实伍某某在2013年5月1日借了4万元给伍某疆买了一辆蓝色顺风牌二手低速货车，伍某疆于2013年8月初给伍某某转账还了4万元。
5、证人伍某初的证言，证实2013年8月20日左右，伍某某告知伍某初转了30万元到伍某初的账户，并叫伍某初拿出来给伍某某，后伍某初在怀集县怀城镇解放中路农业银行柜台处帮伍某某从银行卡内取出现金人民币15万元并在怀城镇北门角处交给伍某某，第二天伍某初在怀集县怀城镇解放中路农业银行柜台处再次帮伍某某从银行卡内取出现金人民币15万6千元并在怀城镇北门角处交给伍某某。
6、证人黄某芳的证言，证实2013年7月份，伍某某向黄某芳借黄某芳的身份证用，但不知道伍某某借身份证的用意。
（二）被害人陈述
被害人龙某锋（怀集县嘉源矿业有限公司法定代表人）的陈述，证实伍某某是经熟人介绍于2013年3月份进入公司工作的，具体做开铲车、抽样、过磅等工作。2013年8月20日，公司对矿场的铁矿进行清算发现了实际库存铁矿比所付货款的铁矿少了843吨，遂对货单进行核对后发现由伍某某核对的黄某某和黄某的过磅结算单有异常，伍某某在电话里承认了利用虚假过磅单进行诈骗的事，并承诺会将诈骗的60多万归还给公司，过后龙某锋无法联系伍某某。公司的过磅工作一般是要两名员工、拉矿的车主在场，出具过磅单后由三方签名才生效，伍某某利用另外一个员工下班或走开的时候把堆放在公司铁矿用铲车转移一部分出来，以黄某某、黄某、董某某等人的名义私自开具过磅单，另外一名员工回来后，伍某某就利用新堆出来的铁矿说服另外一名员工在过磅单上签名确认。伍某某诈骗的钱是通过公司出纳陈某林及廖某雄的个人账户通过网上银行转账的方式分五次转入伍某某及黄某某的账户的（伍某某的账号是6228481158209389274；黄某某的账号是6228481154932170115；陈某林的账号是622271113205756392；廖某雄的账号是6228481153336430711）：第一次是在2013年4月8日，公司以廖某雄的账户转入伍某某的账户20111元。第二次是在2013年5月14日，公司以廖某雄的账户转入黄某某的账户68000元。第三次是在2013年5月17日，公司以廖某雄的账户转入黄某某的账户138899元。第四次是在2013年5月24日，公司以廖某雄的账户转入黄某某的账户142841元。第五次是在2013年7月31日，公司以陈某林的账户转入黄某某的账户275956元，五次合计转账645807元。2013年8月1日，伍某某利用董某某的名义进行诈骗136398元时被龙某锋发现而未遂。
（三）、被告人供述与辩解
1、被告人伍某某的供述与辩解，证实伍某某于2013年2月初经同学介绍进入怀集县嘉源矿业公司工作，主要负责抽样检验及过磅工作，其中过磅工作是客户拉铁矿过来公司过磅后开一张票据给客人，留下存根给会计计算出应付货款。2013年3月开始，伍某某开始在没有客户拉铁矿来的情况下，分四次写虚假过磅单骗取公司的铁矿货款，共计800多吨。2013年4月，伍某某在没有拉铁矿过来的情况下，以货主黄某的名义开具了大约30吨铁矿的过磅单，骗取了货款人民币2万多元，这些钱是公司转入伍某某账号为6228481158209389274的农业银行账户。伍某某除了使用账号为6228481158209389274的农业银行卡外，还使用以伍某某的弟媳黄某芳的名义开的账号为6228481154932075314的农业银行卡。2013年5月、7月，伍某某在没有拉铁矿到公司的情况下，分三次共开具了大约800吨左右的虚假过磅单，骗取了公司55万元左右的铁矿款，这些钱都是公司转账到黄某某账户上然后再转入伍某某的农行账户（622848115809389274）。2013年7月28日至2013年7月31日，伍某某以黄某某的名义伪造过磅单诈骗怀集县嘉源矿业有限公司铁矿款人民币275956元。2013年8月1日，伍某某在没有拉铁矿过来的情况下以货主为董某某的名义开具了虚假铁矿过磅单共计160吨左右，后被统计员发现而未得逞。黄某和黄某某有拿过磅单到公司对账，黄某某是知道过磅单是假的，除此黄某某还帮伍某某转账和取钱，董某某没有拿过磅单过去公司对账的。黄某、黄某某、董某某是没有分得伍某某诈骗得来的钱的。伍某某在2013年5月用诈骗所得的1万元买了一辆五羊女装本田摩托车，在2013年6月借了4万元给其哥哥伍某疆买车，两个月后伍某疆归还借款，并于8月1日在悦景康城交了2万元的诚意金订楼（已转为定金）。
2、被告人黄某某的供述与辩解，证实黄某某是没有用汽车拉过铁矿到嘉源矿业公司的，2013年5月初开始到2013年7月末，伍某某叫黄某某到怀集县农业银行处新开一个账户帮伍某某收钱，后伍某某给了黄某某一张电子过磅单并叫黄某某到公司结算，黄某某遂把电子过磅单交给公司办公室的职员，然后黄某某在收款单上签名，一般在两天后收到嘉源矿业公司转账过来的矿款，在收到矿款后，伍某某提供另外一个账号让黄某某把钱转账。黄某某共拿了3次至4次过磅单到公司对账，公司分3次至4次共转入黄某某的账户共有50万至60多万元。黄某某将所转入的钱都转入了伍某某提供的账户，黄某某是没有分得诈骗所得的赃款的。
（四）书证材料
1、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单，证实公安机关对被告人伍某某位于汶朗镇汶朗金鸡四队0088号进行搜查，并扣押了金额为人民币2万元的诚意金收据一份（已转为定金）、悦景康城认购书一份、机动车行驶证一本、摩托车一辆等物品的情况。
2、过磅单、费用报销单、转账凭条，证实被告人伍某某出具虚假过磅单以及嘉源矿业有限公司支付矿款的情况。
3、营业执照，证实怀集县嘉源矿业有限公司是合法成立的情况。
4、账户交易明细，证实被告人伍某某、黄某某等人的银行账户转账、支取情况。
5、随案移交物品清单，证实随案移送了农业银行卡两张（卡号分别为6228481158209389274和6228481154932075314）、诚意金收据一份、悦景康城购房认购书一份、机动车行驶证一本等物品情况。
6、投案自首证明，证实被告人黄某某、伍某某分别于2013年9月2日、2013年9月6日到怀集县公安局城东派出所投案的情况。
7、新常住人口信息，证实被告人伍某某、黄某某的身份情况。
（五）、现场勘验检查笔录
怀公（刑）勘（2013）K4412241553002013080014号现场勘验检查工作记录、现场图及现场照片，证实公安民警对怀集县怀城镇工业大道82号的怀集县嘉源矿业有限公司的现场及周边环境进行了勘查的情况。
（六）鉴定意见
（肇）公（刑）鉴（文）字（2013）38号笔迹检验鉴定书，证实2013年5月14日、2013年5月17日、2013年5月19日的三份《费用报销单》上“黄某某”签名笔迹与被告人黄某某的签名笔录是同一人所写。
上述证据是公安机关通过合法手段取得，并均经庭审认证、质证，合法有效，本院予以确认。
本院认为，被告人伍某某、黄某某无视国家法律，以非法占有为目的，伪造虚假过磅单据骗取公私财物，数额特别巨大，二被告人的行为均已构成诈骗罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人伍某某、黄某某的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，应予支持。
对于被告人伍某某的辩护人认为被告人伍某某是利用职务之便将公司的财物非法占有的行为构成职务侵占罪的辩解意见。经查，被告人伍某某虽然是怀集县嘉源矿业有限公司的员工，但证人伍某松的证言、被害人龙某锋的陈述以及被告人伍某某的供述均证实被告人伍某某具体从事抽样检验、过磅工作，因此被告人伍某某在该公司不是具有从事管理、经手财物职务的员工。根据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条规定，职务侵占罪是指公司、企业或者其他单位的人员利用职务上的便利，将本单位财物占为己有，数额较大的行为。本案中被告人伍某某利用其从事过磅工作上的便利，伪造虚假过磅单骗取怀集县嘉源矿业有限公司的铁矿货款，其行为应认定利用工作上的便利，而非职务上的便利。综上，被告人伍某某的行为不符合职务侵占罪的构成要件，其辩护人的辩解意见，理据不足，本院不予以采纳。
被告人伍某某以非法占有为目的伪造虚假过磅单骗取公私财物，数额特别巨大，且挥霍诈骗财物，致使诈骗财物无法返还，案发后亦未退赔被害人损失，依法应受到严惩，但鉴于被告人伍某某犯罪后主动到公安机关投案，并如实供述自己的罪行，是自首，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款规定，依法应当从轻处罚；被告人伍某某在实施骗取怀集县嘉源矿业有限公司铁矿货款人民币136398.15元过程中被人发现而未得逞，是犯罪未遂，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条规定，可从轻处罚。综上，根据被告人伍某某的犯罪情节及悔罪表现，依法对被告人伍某某从轻处罚。
鉴于被告人黄某某犯罪后主动到公安机关投案，并如实供述自己的罪行，是自首，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款规定，依法应当从轻处罚；被告人黄某某在被告人伍某某的指使下持虚假过磅单到怀集县嘉源矿业有限公司对账，且未分得赃款，在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条规定，依法应当减轻处罚。综上，根据被告人黄某某的犯罪情节及悔罪表现，依法对被告人黄某某减轻处罚。
据此，根据被告人伍某某、黄某某的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第二十七条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人伍某某犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币五万元（未缴）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月6日起至2023年9月5日止。罚金限在本判决发生法律效力之日起三十日内缴纳完毕。）
二、被告人黄某某犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元（未缴）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月2日起至2017年9月1日止。罚金限在本判决发生法律效力之日起三十日内缴纳完毕。）
三、随案移送的作案工具银行卡两张（卡号分别为6228481158209389274和6228481154932075314），予以没收，存档备查。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省肇庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘红春
代理审判员 罗淑慧
人民陪审员 陈 毅
二〇一四年三月二十七日
书 记 员 蓝紫青
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。