浙江省义乌市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）金义民初字第1211号
原告王顺财。
委托代理人董瑞阳。
被告季樟其。
委托代理人方珊珊。
委托代理人王振超。
被告徐利华。
原告王顺财为与被告季樟其、徐利华提供劳务者致害责任纠纷一案，于2015年5月7日向本院提起诉讼，本院受理后，依法适用易程序，于2015年6月23日公开开庭进行了审理。原告王顺财的委托代理人董瑞阳、被告季樟其及其委托代理人方珊珊、王振超到庭参加了诉讼，被告徐利华经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告王顺财诉称，2012年原告受雇于两被告修建房屋，在修建过程中因木头湿滑导致原告摔伤。原告受伤后先后被送到义乌复元私立医院、义乌市中心医院住院治疗27天，共花费40859.57元。经金华天鉴司法鉴定所鉴定，原告构成九级伤残，误工损失建议为四个月、营养时限为六十日，护理时限为九十日。两被告在支付了31242.68元医疗费后对原告不管。现请求判决二被告赔偿原告医疗费、残疾赔偿金、误工费、营养费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费损失216438.89元。
被告季樟其辩称，一.原告的诉讼请求已过诉讼时效。身体受到伤害要求赔偿的诉讼时效为一年，因此原告的诉讼请求即使从金华天鉴司法鉴定所出具鉴定意见书之日即2014年1月21日起算，已超过一年的诉讼时效。二.原告主张的损失缺乏法律依据。根据金华天鉴司法鉴定所的鉴定意见书，原告的残疾赔偿金为77492元，住院医疗费共计39103.47元，护理费为4776元，误工费为6369元，营养费为3000元，以上费用共计130740.47元，与原告主张的216438.89元相差甚大。三.原告应承担一定的责任。由于之前下雨导致工地湿滑，意外发生时正值午休时间，答辩人告知原告暂停施工，但原告不听，在没有采取任何安全措施的情况下进行施工，导致从高处跌落，造成损伤。原告是专业人员有一定的专业技能，原告应当预见在湿滑的环境中施工有一定的危险性，但由于过于自信且不采取安全措施，因此原告在此事故中应承担一定的责任。四.保险公司保单有效期满导致无法索赔的损失由原告承担。答辩人于2011年12月1日向中国人寿义乌市支公司投保了国寿建筑工程团体意外伤害保险、国寿附加绿洲意外费用补偿团体医疗保险。有效期2011年12月1日至2014年11月30日。事故发生时在有效期内。由于原告未及时进行残疾鉴定、未及时向答辩人和保险公司主张权利，导致商业险超过了一年索赔期，该损失应由原告自己承担。五.被告徐利华未尽安全义务应承担大部分责任。被告徐利华作为工程的承包方，专门从事建筑方面工作，对施工中可能会遇到的危险有充分的了解，答辩人将一切施工事务交给被告徐利华管理，但徐利华没有采取一定的安全措施以保证原告的施工安全，也没有定期到工地监工检查，加上原告对自己的专业技能过于自信，导致原告从高处跌落，因此徐利华应承担大部分责任。
被告徐利华未作答辩。
原告为证明其主张向法庭提供了以下证据：
1、余世国、冉应兰联合出具的证明原件一份、身份证复印件一份，用以证明事故事实及证明人身份。
被告的质证意见是因证人没有出庭作证，所以对证据三性无法判定。
本院认为证人应出庭作证，原告没有提供证人不出庭作证的理由，故对证人证言的证明力不予认定。
2、义乌复元私立医院门诊病历原件二份、义乌市中心医院门急诊病历原件一份、义乌复元私立医院药品汇总清单原件三份、义乌复元医院出院记录原件二份、义乌复元私立医院住院病人药品汇总清单原件四份、医疗费发票原件十四份，用以证明原告受伤的事实。
被告的质证意见是义乌市中心医院门急诊病历的时间是2012年9月4日，而原告摔伤的时间是2012年9月14日，与本案没有关联。对其他证据的真实性合法性没有异议，但对数额有异议，被告相加的数额是39103.47元。
本院认为原告受伤的时间与义乌市中心医院病历记载的时间不符，2012年9月14日义乌市中心医院的医疗费发票也没有相应的病历记载，故对义乌市中心医院的门急诊病历及医疗费发票的证明力不予认定，对其他证据的证明力予以认定，该组证据反映的医疗费数额为9041.59元。
3、金华天鉴司法鉴定所司法鉴定意见书原件一份，用以证明原告损伤构成残疾、误工天数、营养费等。
被告对该证据无异议。
本院对该证据的证明力予以认定。
4、义乌市公安局北苑派出所出具的证明原件一份，用以证明原告自2008年起在义乌打工，应按城镇标准计算。
被告对该证据的真实性、合法性没有异议，但对关联性有异议，原告户籍在农村，应按农村标准计算。
本院认为根据最高人民法院《关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第一百一十五条的规定,单位出具的书面证明材料除了应有单位公章外还应有单位负责人及经办人签名，故该证据不符合形式要件，对该证据的证明力不予认定。
5、邮政快递单原件一份，用以证明原告于2015年1月19日邮寄义乌法院立案，因证据不充分，法院要求补充材料。
被告的质证意见是因证据字迹不清楚，故对证据的三性均有异议。
本院认为该证据是原件，虽然证据上部分字迹模糊，但本院责令原告事后对该证据予以补强，原告也按法院要求期限补强了证据，故对该证据的证明力予以认定。
被告季樟其为证明其主张向法庭提供了以下证据：
1、2011年12月1日生效的保险单原件一份，用以证明被告季樟其已投保、保险期限。
原告对该证据的真实性、合法性无异议，但对关联性有异议，该证据与原告主张没有关联，可以证明被告对雇用人员进行了保险。
本院认为该证据与本案缺乏关联性，故对该证据的证明力不予认定。
2、季诚兵出具的证明原件一份，用以证明施工现场未搭架子，责任应由被告徐利华与原告承担。
原告对该证明的真实性无异议，但对证明内容有异议，认为不能证明现场施工情况及房东在工作中有无重大过失，可以证明二被告没有为原告提供安全措施，致原告摔伤。
本院认为证人应当出庭作证，被告季樟其没有向法庭说明证人不出庭作证的理由，原告对证明内容又有异议，故对该证据的证明力不予认定。
3、建房施工承包合同原件一份，用以证明被告季樟其将工程发包给徐利华施工，原告并非季樟其雇用，合同中约定保险系季樟其所交。
原告认为该合同的真实性无法查清，因为徐利华没有出庭。原告听季樟其指挥，与季樟其是雇用关系，徐利华也是雇主。六层房屋非农村低矮建房，房东与无资质的承包人应承担连带责任。
本院认为该合同是原件，有合同当事人的签名，合同内容能反映被告季樟其所要证明的对象，原告也无相应的证据来否认该合同的真实性，故对该合同的证明力予以认定。
本院对本案事实认定如下：2011年10月17日二被告签订了一份建房施工承包合同，约定被告季樟其将义乌市×××房屋的建设工程发包给被告徐利华施工，承包方式为包清工。被告徐利华在施过程中雇用了原告垒砌砖块，工资按垒砌砖块的数量计算。2012年9月14日午餐后，原告在六楼炮台施工过程中因木头湿滑不慎摔落至五楼平台而受伤。受伤后原告被送至义乌复元医院住院治疗，至2012年10月7日出院。出院诊断：L2椎体骨折。2013年12月20日原告又入住义乌复元医院至12月26日出院。出院诊断：腰2椎体骨折术后内固定物寄留。原告共花去医疗费40284.27元。2014年1月20日原告委托金华天鉴司法鉴定所对伤残等级、误工日、营养期限、护理期限进行了鉴定，意见为原告因故致腰2椎体压缩性粉碎性骨折行手术治疗，构成人体损伤九级残疾。误工损失日建议为四个月，营养期限建议为六十日，护理期限建议为九十日。二被告已支付原告医疗费用31242.68元，其中被告季樟其支付了15000元，被告徐利华支付了16242.68元。
被告徐利华无建筑施工资质。
本院认为，被告季樟其将房屋建设工程以包清工的方式发包给被告徐利华施工，被告徐利华在施工过程中雇用原告从事砖块垒砌工作，应认定被告徐利华与原告之间形成劳务合同关系，被告季樟其与原告之间不存在劳务合同关系。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方在劳务过程中自身遭受损害的，应根据双方过错程度承担相应责任。被告徐利华作为房屋建设工程的承包人，应为原告在劳务过程中提供安全的劳动条件和保障措施，但被告徐利华未予提供。原告作为专门从事砖块垒砌工作的施工人员，应认识到在无安全保障措施情况下进行施工的危险性，但原告仍予以施工，且在施工过程中明知木头湿滑也未采取任何安全防范措施，没有尽到合理的安全注意义务，故本院酌定原告与被告徐利华对本案发生各承担40%的过错责任。被告季樟其将六层建筑房屋发包给没有施工资质的人施工，对本案的发生也有一定的过错，本院酌定被告季樟其承担20%的过错责任。原告主张按城镇居民标准来计算赔偿项目，因证据不足不予支持。本案赔偿范围包括：医疗费40284.27元，残疾赔偿金按九级残疾、赔偿二十年、每年赔偿额19373元计为77492元，误工费按误工时间四个月、每天74元计为8880元，营养费按营养时间六十天、每天62元计为3720元，护理费按护理时间九十天、每天150元计为13500元，住院伙食补助费按住院天数二十七天、每天30元计为810元，精神损害抚慰金根据原告的伤情酌定10000元，以上赔偿项目合计154686.27元，由被告季樟其承担20%的赔偿责任即被告季樟其应赔偿原告30937元，由被告徐利华承担40%的赔偿责任即应赔偿原告61874元。原告主张的鉴定费因原告未向法庭提交鉴定费发票，不予支持。被告季樟其辩称，原告的诉讼请求已过诉讼时效，本院认为原告在诉讼时效期间内曾向法院主张过权利，存在诉讼时效中断的情形，故对该辩称不予采信。被告季樟其辩称原告对本案发生应承担一定责任的意见，本院予以采信。被告季樟其辩称由于原告未及时进行残疾鉴定、未及时向其和保险公司主张权利，导致商业险超过了一年索赔期，该损失应由原告自己承担，本院认为保险理赔是另一法律关系，不属本案处理范围。被告季樟其辩称被告徐利华未尽安全保障义务应承担大部分责任的意见本院予以采信。被告徐利华经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，依法可缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十六条、第二十二条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告季樟其赔偿原告王顺财医疗费、残疾赔偿金、误工费、营养费、护理费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金共计30937元，扣除已付的15000元，实际应付15937元，于本判决生效后十日内履行完毕。
二、被告徐利华赔偿原告王顺财医疗费、残疾赔偿金、误工费、营养费、护理费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金共计61874元，扣除已付的16242.68元，实际应付45631元，于本判决生效后十日内履行完毕。
三、驳回原告王顺财的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息
案件受理费2273元，由被告季樟其负担99元，被告徐利华负担470元，原告王顺财负担1704元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。（在递交上诉状同时预交上诉费4546元，至迟不得超过上诉期限届满后的7日内；上诉费汇入户名：金华市中级人民法院诉讼费预收户；汇入账号：1969-9901-0400-0409-0000-0106-003，开户银行：中国农业银行金华市分行或直接交金华市中级人民法院收费室，联系电话：8205****、8205****。逾期不缴纳，按自动放弃上诉处理）
审 判 员 陈高明
二〇一五年七月三日
代书记员 郑欢欢