云南省沾益县人民法院 刑 事 判 决 书 （2014）沾刑初字第109号 公诉机关云南省沾益县人民检察院。 被告人张金卫，男，1975年11月24日出生于云南省沾益县，汉族，高中文化，中共党员，第四届炎方乡人大代表，沾益县炎方乡青山村委会总支书记兼主任，住沾益县。未受过刑事处罚。因涉嫌犯贪污罪，于2014年2月25日被沾益县人民检察院立案侦查，同年4月3日经沾益县人民检察院决定并于同日由沾益县公安局执行取保候审。2014年7月9日经沾益县人民法院决定逮捕并于同年7月10日由沾益县公安局执行逮捕，现押于沾益县看守所。 辩护人付光平，云南徐国军律师事务所律师。 沾益县人民检察院以沾检公诉刑诉（2014）65号起诉书指控被告人张金卫犯贪污罪，于2014年6月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年7月8日公开开庭进行了审理。沾益县人民检察院指派检察员刘骁祎、吕晶出庭支持公诉，被告人张金卫及其辩护人付光平到庭参加诉讼。现已审理终结。 沾益县人民检察院指控，2008年至2010年期间，在“沾六”铁路复线建设过程中，时任炎方乡青山村委会副主任的张金卫，利用协助政府从事征地补偿的工作职务之便，采取虚报冒领的手段，非法占有国家征地补偿款278174元。 被告人张金卫作为村委会基层组织人员，利用协助人民政府管理土地征用补偿费用的职务便利，采用虚报冒领的欺骗手段非法占有国家征地补偿款278174元，其行为已涉嫌触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三第一款第（一）项之规定，应以贪污罪追究刑事责任。被告人张金卫同时具备《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款规定之情节，系自首。公诉机关列举了证人证言、书证、被告人供述等证据予以证实。 被告人张金卫对指控其的犯罪事实无异议，但辩解是原青山村委会书记蒋某1交待让其分几次采取虚报的方式冒领国家征地补偿款，由蒋某1签字后其负责将款领出保管，之后拿过四万元给蒋某1。这些钱蒋某1书记是明知的，蒋某1说他不知道，不是事实。这些钱用于村上相关工作开支了17万元（2008年至2009年林改工作用去3.5万元；农村土地经营权换发证工作用去2.5万元；人口普查工作用去2.2万元；每年到乡上做报表，六年中用于工作人员生活开支共计6000元；新农保工作，四年中用于工作人员生活开支共计1.8万元至2万元；新农合工作，六年中用于工作人员生活开支及兑现奖金共计3.6万元；烤烟收购工作，五年间花去1万多元，2009年到陆良等地购烟，开支生活费6000多元、付给烟贩4000多元，两项共开支2万元；民房保险工作，六年中共开支了6000元）。 辩护人付光平提出以下辩护意见：1、被告人张金卫侵占的财物系本单位（青山村委会）财物，此款最先的时候属于土地补偿款，但经过被告人以青山村委会的名义报请并拨付到农户存折上以后，其性质就已经改变为农户所有，此款系以青山村委会名义报请得到的，应该属于青山村委会，其未发放给农户自己保管并用于村委会日常业务开支，从而部分侵占了本单位（青山村委会）的财物。另外这些款项都是以青山村委会的名义报请、主任签字、文书盖章，被告人只是经办而已。如果构成贪污罪的话，主体应该是青山村委会单位犯罪，而贪污罪的主体没有单位或组织，不能把单位应承担的责任，改变由张金卫承担。故依法应以职务侵占罪对其定罪量刑。2、被告人具备自首情节、当庭认罪悔罪、主动退赔赃款50700元且表示将积极退赃并承担没收财产刑，虽然赃款去向的证据不充分但应内心确信其庭审陈述赃款的去向是存在的，同时也反映出其主观恶性不大，请合议庭考虑其赃款去向，并综合全案事实，以职务侵占罪对被告人量刑并从轻处罚。 经审理查明，2008年至2010年期间，在“沾六”铁路复线建设过程中，时任炎方乡青山村委会文书、副主任的张金卫，利用协助政府从事征地补偿的工作职务之便，采取虚报冒领的手段，非法占有国家征地补偿款278174元。案发后，被告人张金卫于2014年2月12日到沾益县人民检察院供述了犯罪事实，之后退缴赃款50700元。 上述事实，有检察机关提举，并经法庭质证、认证的书证案件线索受理登记表、立案决定书、归案经过、身份证复印件、张金卫的相关任职材料（中共沾益县炎方乡委员会的四份文件）、铁路复线记账凭证附征地补偿花名册、相关文件、记账凭证及附件、沾益县炎方乡人民政府文件、沾益县支援贵昆铁路增减二线建设协调领导小组办公室文件、沾益县人民政府办公室文件、记账凭证附征地补偿花名册、转账支票、云南省农村信用社储蓄存款凭证及储蓄存单、青山村委会现金日记账、扣押通知书、查封/扣押财物、文件清单、现金交款单、收据；证人张某1、蒋某1、韩某、蒋某2、高某、张某2、刘某、邹某1、邹某2、邹某3、张某3、张某4、邹某4所的证言；被告人张金卫的供述；司法会计鉴定书等证据证实被告人张金卫在时任炎方乡青山村委会文书、副主任期间，其利用协助政府从事征地补偿的工作职务之便，采取虚报冒领的手段，非法占有国家征地补偿款278174元的事实。 被告人张金卫向法庭提举了2007年10月8日至2013年1月16日就餐费收款收据28份、收条1份、领条2份、吕某、张某6、张某2、李某、蒋某4、周某、雷绍宽自书的证明6份，村民张某6、张某2、李某、雷绍宽向法院递交证明4份，均欲证实村委会一些日常工作开支是由张金卫所支付。公诉机关就张金卫所提举及村民递交法院的证明进行核实，再次向法庭出示了吕某、张某6、雷绍宽、蒋某4、周某、李某的证言，该六人的证言均证实是张金卫叫他们写的证明，且不能证实张金卫所述的开支情况；公诉机关出示的蒋某1、蒋某2的证言，证实不存在张金卫所述的开支情况，蒋某1还证实其没有指使张金卫贪污，也未从张金卫处拿过四万元钱。 被告人张金卫除对蒋某1所述不知道其采取虚报的方式冒领国家征地补偿款，也没有在花名册上签过字，且之后没有拿过四万元的证言有意见外，对其余证据无异议。对于公诉机关所列举的以上证据能相互印证证实被告人张金卫采取虚报冒领的手段，非法占有国家征地补偿款278174元的事实，本院予以采信。 对于被告人张金卫向法庭提举的就餐费收款收据28份、收条1份、领条2份、证明6份、村民张某6、张某2、李某、雷绍宽向法院递交的证明4份，不具备证据的形式要件，且以上证明经检察机关提交的证据核实，其内容不具有客观性、真实性，本院不予采纳。公诉机关再次出示的蒋某1、蒋某2、吕某、张某6、雷绍宽、蒋某4、周某、李某的证言能相互印证张金卫所述的开支情况不真实，本院予以采纳。 本院认为，被告人张金卫作为村委会基层组织人员，利用协助人民政府管理土地征用补偿费用的职务便利，采用虚报冒领的欺骗手段非法占有国家征地补偿款278174元，其行为构成贪污罪。公诉机关指控的事实清楚，罪名准确，本院予以支持。被告人张金卫提出是原青山村委会书记蒋某1让其采取虚报的方式冒领国家征地补偿款，其将款领出保管，之后拿过四万元给蒋某1，且这些钱用于村上相关工作、村委会修路等开支约18万余元的辩解意见无相关证据予以证实，不予采纳；对于其庭审中提出2008年至2011年四年中春节购买慰问品给村组人员用掉40000元的辩解，经查虽有证人蒋某1、蒋某3能证实被告人张金卫有两年出钱购买慰问品而没有报账的情况，但亦不能证实张金卫四年中用去40000元购买慰问品这一事实，且贪污款如何使用，不影响其罪名的成立，故对该辩解意见不予采纳。对于辩护人付光平提出被告人张金卫侵占的财物系本单位（青山村委会）财物，虽然赃款去向的证据不充分但应内心确信其庭审陈述赃款的去向是存在的，同时也反映出其主观恶性不大，请法庭以职务侵占罪对其定罪量刑并从轻处罚的辩护意见，经查被告人张金卫利用协助政府从事征地补偿的工作职务之便，采取虚报冒领的手段，非法占有国家征地补偿款278174元的事实清楚，证据充分，无证据证实该资金用于村委会的工作业务开支，且其贪污所得的资金流向并不影响其罪名的成立，该辩护意见与查明的事实不符，且无法律依据，不予采纳；辩护人提出被告人具备自首情节、当庭认罪、主动退赔赃款50700元，可对被告人从轻处罚的辩护意见，予以采纳。被告人张金卫具备自首情节，当庭认罪，虽可依法对其从轻处罚，但其向法庭提供了一些不真实的证据材料试图减轻自己的罪责，且只退还少部分赃款，悔罪表现较差，只能适当对其从轻处罚。综合被告人张金卫犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三第一款第（一）项、第九十三条第二款、第六十七条第一款、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人张金卫犯贪污罪，判处有期徒刑十一年，并处没收财产10万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月10日起至2025年7月9日止。） 二、依法追缴被告人张金卫违法所得278174元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向曲靖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  张艳梅 人民陪审员  陈迎春 人民陪审员  房 湘 二〇一四年九月九日 书 记 员  万 静