广东省惠州市惠城区人民法院民 事 判 决 书（2015）惠城法民一初字第472号原告：刘某1，男，汉族，2009年9月4日出生，住址：惠州市惠城区，法定代理人：刘某2，男，汉族，1975年12月22日出生，住址同上，系原告父亲。法定代理人：蔡某，女，汉族，1979年8月15日出生，住址同上，系原告母亲。委托代理人：谭林辉，广东兆丰律师事务所律师。被告：惠州市惠阳区妇幼保健院，地址：惠州市惠城区五四路**号。法定代表人：张伟强。委托代理人：陈学军，男，汉族，1976年9月4日出生，住址：惠州市惠城区，系被告单位医务科主任。委托代理人：郭伟华，广东万理通律师事务所律师。原告刘某1诉被告惠州市惠阳区妇幼保健院医疗损害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2015年4月8日公开开庭进行了审理。原告刘某1的法定代理人刘某2、蔡某、委托代理人谭林辉，被告惠州市惠阳区妇幼保健院的委托代理人郭伟华、陈学军均到庭参加诉讼。本案现己审理终结。原、被告诉辩争议原告刘某1诉称：2009年9月4日5:35,原来一直在被告处进行孕期保健且怀孕39+3周的原告母亲蔡某，因下腹疼痛35分钟至被告处入院待产。当日14:20，顺利娩出小英杰，次日9:00,小英杰出现黄疸，经皮测胆红素5-6mg/dL，被告未采取任何措施；6日9:00,小英杰出现全身黄染，经皮测胆红素7~9mg/dL，被告也未采取任何措施;7日9:00，小英杰全身黄染加深，经皮测胆红素11.1-10mg/dL,被告亦不采取任何措施且没有任何告知便让小英杰出院回家；8日抽血化验结果显示：地贫筛查72%,G-6PD0.73%,被告却不通知家属送小英杰到医疗机构作进一步的检查与干预。9月9日18:16因小英杰出现了拒奶、抽搐而入住惠州中心人民医院进行救治，诊断为：胆红素脑病？高胆红素血症。后虽经中心医院换血等积极治疗，小英杰性命是保住了，但却留下了永久的后遗症——脑瘫。小英杰自23日从中心医院出院后便转到广州市妇女儿童医疗中心进行长期的治疗，但小英杰目前病情仍然无法平躺、无法翻身、无法坐站、无法行走，遗留运动功能障碍和智能障碍，生活完全不能自理。原告父母为了帮助小孩维权，自2014年初起，先由医患双方共同委托惠州医学会进行医疗事故技术鉴定，结论为：二级甲等医疗事故，医方应承担次要责任。原告收到鉴定报告后不服，再由医患双方共同委托广东省医学会进行再次医疗事故技术鉴定。在省医学会开鉴定会之前，原告鉴于惠州医学会所组织鉴定活动违法不抽取法医参加鉴定，便委托了广东西湖司法鉴定所对原告病情三项（一、伤残等级评定；二、护理依赖程度评定；三、后续医疗费用评定。）进行评定，结论为：一、日常生活完全不能自理，构成I(壹）级伤残；二、护理依赖程度评定为完全护理依赖；三、持续康复治疗费用建议按实际发生费用。原告收到司法鉴定报告后提交到广东省医学会作为鉴定材料，广东省医学会依法组织鉴定，结论为：一级乙等医疗事故，医方负次要责任。原告收到鉴定结论后不服，请求广东省卫计委商请最高医疗事故技术鉴定机构——中华医学会进行鉴定，中华医学会受理后，于2014年8月28日，在医患双方在场见证下，组织小儿神经科专家和法医在中山大学第一医院对小英杰进行了现场体查，并于2014年9月16日组织了专家组进行了医疗事故技术鉴定，结论为：一级乙等医疗事故，医方承担医疗事故的全部责任。原告收到中华医学会鉴定报告后到医院寻求协商解决，虽经多次协商，仍无法达成共识，以致协商不成，只好诉至法院以求公道。原告认为，原告母亲孕期保健一直在被告处进行，且原告在被告处出生后24小时内便出现了黄疸，己是明确的病理性黄疸了，而且每日进行性升高，被告也已经通过简单监测（经皮测胆红素值）得知却均不采取任何应对措施，反而在不作任何告知的情形下让原告出院，被告作为二级甲等专科医院的过失非常严重，甚至认定其一系列“不作为”是故意为之也不为过。故此，作为最高医疗事故技术鉴定机构——中华医学会出具的鉴定结论是科学、客观、公正、全面的。小英杰的降生，对父母、家人来说，本应是非常幸福的事情，但由于医院的一系列严重过失，毁掉了小英杰终生的幸福，同时作为其家人，一家三代的幸福也随之被毁了，因为除小英杰本身的终生痛苦外，一家三代人都要照顾他，整个家庭不可能再冇欢声笑语了，伴随全家三代的只有无尽的凄凉与沉重。为了维护自身的合法权益，在协商、调解不成的情况下，只有提起诉讼，请求：一、判令被告全额赔偿原告医药费（己发生的）、伤残补助金、护理费、后续护理费、精神抚慰金、交通费、住宿费、伙食费、鉴定费共款6108567.35元，二、诉讼费由被告承担。被告惠州惠阳区妇幼保健院辩称：一、答辩人依法请求贵院委托有资质的司法鉴定机构，对本案医疗事故的责任和刘某1的伤残等级进行重新鉴定。自身疾病的因素和延误因素是导致刘某1损害后果的主要因素。答辩人从刘某1出生到出院，对刘某1定期进行胆红素监测，严密观察病情变化，监测的结果无光疗指征，出院时对家属做好详细病情交代和嘱咐，已履行告知义务，没有违反诊疗规范，中华医学会作出的答辩人应承担完全责任的鉴定结论，是错误的。而且惠州医学会、广东省医学会、中华医学会己做的三次鉴定的结论差异大，令人难以信服（具体理由详见答辩人庭前提交的《重新鉴定申请书》)。为此，答辩人根据《最高人民法院关于统一医疗损害案件适用法律的通知》“自2011年7月1日起，各级法院所受理的医疗纠纷案件，不再依照《医疗事故处理条件》处理，统一适用《侵权责任法》，其相关的鉴定也不再由医学会负责，统一由法院或医患双方共同商定有资质的司法鉴定机构进行，对于已进行医疗事故鉴定,但未审理的案件，医患双方有一方要求进行医疗损害鉴定的，人民法院应予准许”的规定，请求贵院委托有资质的司法鉴定机构，对本案医疗事故的责任和刘某1的伤残等级进行重新鉴定。二、原告提出巨额的无理赔偿请求，法院应根据重新鉴定的结果，适用《侵权责任法》，计算原告的各项损失。根据《最高人民法院关于废止1997年7月1日至2011年12月31日期间发布的部分司法解释和司法解释性质文件（第十批）的决定》，《最高人民法院关于参照〈医疗事故处理条例〉审理医疗纠纷民事案件的通知》因与《侵权责任法》等法律规定相冲突，于2013年4月8日废止。而根据《最高人民法院关于统一医疗损害案件适用法律的通知》的规定，自2011年7月1日起，各级法院所受理的医疗纠纷案件，不再依照《医疗事故处理条件》处理，统一适用《侵权责任法》。据此，法院应根据重新鉴定的结果，适用《侵权责任法》，核定本案原告的各项损失。对于刘某1的医疗费132869.78元，这个是没有相应的病历和票据予以支持，应以实际病历和发票进行核算；对于医疗费根据原告提供的证据中心医院是没有发票，军区医院的也没有病历的，而且发票是过期、且涂改过的，对惠州中医医院也没有票据的，是不应该得到支持的；对残疾生活补助费按照侵权责任法是没有该赔偿项目的，对于护理费有两部分，原告实际住院15天，只能按照15天计算住院护理费，之后的是不能得到支持，对后续护理费原告要求计算至70岁，这个是没有任何法律依据的，不应当得到支持，法律规定是最多二十年；对精神损害抚慰金的计算标准是不符合规定的，按照侵权责任法、对交通费有效的票据我们核算过是982元，原告主张的是45800元，这个是没有有效的票据予以支持的，提供的北京飞机票五张7650元，这个是非医疗而产生的交通费用，不应当支持；对住宿费不应当支持，没有事实依据；对伙食费是没有法律依据，住院住院15天，应当按照15天计算，对鉴定费2万元没有意见，上述所说的损失必须在重新鉴定后根据重新鉴定的结论，根据侵权责任法进行分担。其他与我方提交的民事答辩状一致。审理查明的事实经审理查明：原告于2009年9月4日在被告处出生后出现黄疸，被告未就原告黄疸引起重视于2009年9月7日同意原告出院。原告于2009年9月9日到惠州中心人民医院住院治疗，住院共15天（2009年9月9日至2009年9月24日），出院诊断为：1、血红素脑病；2、ABO血型不合溶血病；3、G-6PD缺乏症。此后原告多次到惠州中医医院、惠州中心人民医院、广州军区空军司令部医院、广州市儿童医院、广州市妇女儿童医疗中心治疗，医疗费票据共计75254.28元。原告为非农业家庭户口。经原、被告委托惠州医学会对原告医疗争议进行医疗事故技术鉴定，惠州医学会于2014年1月9日作出《惠州医学会医疗事故技术鉴定书》，鉴定结论为：本医疗争议属于二级乙等医疗事故，医方应承担次要责任。原告支付鉴定费3500元。经委托，广东省医学会于2014年4月24日作出广东医鉴（2014）032号《医疗事故技术鉴定书》，鉴定结论为：本医案属于一级乙等医疗事故，医方负次要责任。原告支付鉴定费4500元。经广东省卫生和计划生育委员会委托，中华医学会于2014年9月16日作出中华医鉴（2014）9号《医疗事故技术鉴定书》，鉴定结论为：本例属于壹级乙等医疗事故，医方承担医疗事故的完全责任。原告支付鉴定费8500元。经原告代理人所在的广东兆丰律师事务所委托，广东西湖司法鉴定所于2014年3月25日作出广湖司鉴所（2014）临鉴字第216号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、被鉴定人刘某1日常生活完全不能自理，构成一级伤残；2、被鉴定人刘某1护理依赖程度评定为完全护理依赖；3、被鉴定人刘某1持续康复治疗费用建议按照实际发生费用。原告支付鉴定费3500元。本院判决理由和结果本院认为：本案为医疗损害赔偿纠纷。关于本案的赔偿项目、计算标准是适用《侵权责任法》还是《医疗事故处理条例》的问题。根据《最高人民法院关于适用若干问题的通知》（法发[2010]23号）第一条“侵权责任法施行前发生的侵权行为引起的民事纠纷案件，适用当时的法律规定”的规定，本案侵权行为及侵权结果均发生在2009年9月份，是侵权责任法实施之前，依法应适用《医疗事故处理条例》及《医疗事故技术鉴定暂行办法》审理本案。本案已经由惠州医学会、广东省医学会、中华医学会依次作出鉴定结论，中华医学会是经广东省卫生和计划生育委员会委托，2014年9月16日作出中华医鉴（2014）9号《医疗事故技术鉴定书》，鉴定结论为：本例属于一级乙等医疗事故，医方承担医疗事故的完全责任。鉴定程序合法，结论依据充分，符合客观事实和法律规定，本院予以采信。被告要求重新鉴定申请，缺乏相应的事实与法律依据，本院不予准许。根据《医疗事故分级标准》的规定，本案医疗事故一级乙等对应的伤残等级为一级。该结论与广东西湖司法鉴定所作出的鉴定结论一致。原告诉请截止2014年11月30日止医疗费132869.78元，但是有票据的医疗费共计为75254.28元，本院对有票据的医疗费予以确认。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。本院酌情支持原告多次到广州治疗交通费10000元。依据《医疗事故处理条例》第五十条规定的赔偿项目和计算方法，并参照法庭辩论终结时上一统计年度的统计数据，本此医疗事故原告损失为：1、医疗费75254.28元（截止2014年11月30日）；2、住院伙食补助费1500元（100元/天×15天）；3、护理费按照医疗事故发生地上一年度职工年平均工资59345元计算，自原告2009年9月9日第一次住院起，护理费暂计20年，共计为1186900元（59345元×20年）；4、残疾生活补助费按医疗事故发生地居民年平均生活费最长赔偿30年，计为723168元（24105.6元/年×30年）；5、交通费10000元（酌情）；6、住宿费原告自2009年10月底至2012年8月份在广州门诊治疗租房居住，本院酌情支持住宿费40800元（1200元/月×34月）；7、精神损害抚慰金，按照医疗事故发生地居民年平均生活费按3年计算为72316.8元（24105.6元/年×3年）；8、鉴定费20000元。以上费用合计2129939.08元。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《医疗事故处理条例》第五十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告惠州市惠阳区妇幼保健院于本判决生效之日起十日内向原告刘某1支付医疗费、住院伙食补助费、护理费、残疾生活补助费、交通费、住宿费、精神损害抚慰金、鉴定费共计人民币2129939.08元。二、驳回原告刘某1的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费31043元（缓交），由原告刘某1负担15521.5元，被告惠州市惠阳区妇幼保健院负担15521.5元。原、被告应在本判决发生法律效力之日起五日内就其所负担的受理费分别直接向本院缴交，逾期未缴交，本院依法强制执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于惠州市中级人民法院。审判长  唐作培审判员  欧阳琳审判员  贺晔晖二〇一五年六月十六日。书记员  李 鸟