温州市鹿城区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）温鹿民初字第1524号
原告：章武。
委托代理人：郑小雄。
被告：汪昌银。
委托代理人：赵艳。
原告章武诉被告汪昌银合同纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员王衍适用简易程序公开开庭进行了审理。原告章武的委托代理人郑小雄，被告汪昌银及其委托代理人赵艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告章武诉称：2011年8月，原告与被告达成合意，由双方共同作为安徽省繁昌县东瓯建设有限公司内部承包人，合作承包建设繁昌县繁昌经济开发区廉租房1-7#楼（三期、高层）工程项目。2012年5月22日，经双方协商，同意原告章武退出该项目，由被告单独作为该项目的内部承包责任人，独自承担该项目的投资、施工和经济责任以及独立享有全部收益，并签订了协议书。该协议书中明确约定在签订该协议后，被告应将原告投入的工程保证金、项目投入资金共计207万元，全部结算分五个月分期返还原告（其中原告投入的工程保证金175万元，月利率为2%，每月5日支付本息）。协议书并约定双方争议由原告所在地人民法院管辖处理。协议签订后，被告仅归还10万元，之后未能按约定归还原告款项及利息。故请求法院依法判令：被告汪昌银归还原告工程保证金及投资款共计197万元并支付利息（其中工程保证金175万元按月利率2%计算，自2012年5月22日起计算至法院判决确定的还款之日止。至起诉日2013年5月24日止计暂计为42万元）
在举证期限内，原告提交如下证据来证明自己的主张：
1.原告身份证，证明原告的主体资格，身份信息；
2.被告身份证，证明被告的主体资格；
3.协议书，证明原告与被告达成合议，同意原告退出双方合作承包建设繁昌县繁昌经济开发区廉租房1-7#楼工程项目，并约定被告分期返还原告投入的工程保证金、项目投入金的事实；
4.实际投入确认书及收据，证明原告投入工程保证金、项目投入资金共计207万元的事实；
5.关于同意章武通知退出公司经营管理的函，证明原告退出繁昌县东瓯建设有限公司经营管理，根据《协议书》的约定如原告不再参与公司管理，被告须承担公司成立发生费用全部费用；
6.无锡天力百好锦园脚手架工程承包协议书，证明天力百好锦园二期架子工程与被告签署承包协议的主体为温州东瓯建设集团有限公司无锡天力百好锦园二期工程项目部，且签署代表也并非原告。因此，无锡工程与被告之间的债务不属于原被告之间的债务关系。
被告汪昌银辩称：原告主张的保证金是交到繁昌县重点工程管理局的，并不是交给被告支配。目前工程还未结束，保证金仍在管理局，被告也无法退还给原告。根据双方的协议约定，该工程尚未结顶，退还保证金的条件尚未成熟。原告主张按每月2%支付利息，利息过高，请法院予以酌减，主张按照银行同期贷款利率予以支付。原告对被告负有到期债务，主张在本案中抵消。具体如下：2010年5月24日，被告向原告汇款35万元；原告在无锡天力百好锦园对被告负有到期债务3321819元及未归还的材料。另根据协议的第七条约定，在原告退出公司之前，繁昌县东瓯建设有限公司发生的相关费用，双方应各自承担一半。
为证明自己的主张，被告汪昌银在举证期限内提交如下证据来证明自己的主张：
1.身份证，证明被告的诉讼主体资格；
2.银行转账凭条，证明原告对被告负有35万元的到期债务；
3.费用明细台帐，证明原告与被告共同经营繁昌县东瓯建设有限公司期间，公司所发生的费用共计867647.25元；
4.项目部各项费用明细台帐，证明原告与被告共同承包繁昌县经济开发区联组房项目期间，项目部所发的费用共计478219.8元；
5.领条、银行结算业务申请书，证明被告已退还原告投资款120万元；
6.天力百好锦园二期架子工程量结算清单及其他结算单，证明原告在无锡天力百好锦园二期项目中，对被告负有到期债务3321817.9元和部分未归还材料（其中钢管238米、扣件600只、槽钢74米）；
7.证明，证明繁昌县重点工程管理局出示的涉案工程尚未结顶。
经审理，本院认定的事实如下：2011年8月原告与被告共同合作内部承包繁昌县东瓯建设有限公司承建的繁昌县繁昌经济开发区廉租房1-7#楼（三期、高层）工程项目。经繁昌县东瓯建设有限公司结算确认，原告共投入项目资金492万元，后陆续退回资金285万元。2012年5月22日，原、被告就原告章武退出项目，双方达成如下协议：原告退出该项目，由被告独立作为项目的内部承包责任人；签订协议后，该项目的投资、施工和经济责任以及收益全部由被告负责和享有；原告投入的工程保证金、原告为被告担保的投资借款和原告在该项目中的投入，共计207万元，被告应在协议签订后5个月内分期支付给原告（其中原告投入的工程保证金175万元，被告应在工程项目主体结顶前全部归还，自协议签订之日起至还款止，利息按每月2%支付，每月5日支付本息；原告投入的资金32万元，被告应在协议签订之日起5个月内付清给原告，其中繁昌县东瓯建设有限公司成立发生经费另行协商相应扣除费用）；经财务统计，关于繁昌县东瓯建设有限公司成立发生费用，在原告退出公司前，由双方承担，如原告不再参与公司管理，被告须承担全部费用。协议签订后，被告于2012年7月2日归还原告10万元，之后未能按约定归还原告款项及利息。
另查明，涉案工程直至本案开庭审理之日尚未结顶。
上述事实由原、被告提供的如下证据：协议书、实际投入确认书及收据、关于同意章武通知退出公司经营管理的函、领条、银行结算业务申请书、证明及双方当事人庭审时的陈述为证，足以认定。
本院认为，原、被告于2012年5月22日签订的《协议书》系双方当事人的真实意思的表示，未违反法律法规的强制性规定，且双方当事人已经实际履行该合同，故应认定为合法有效。被告庭审中，承认协议书确定的应还款金额，但其主张与原告的其他债务予以抵销。经本院审核，被告举证仅是银行汇款凭证且在协议签订前，不能证明双方债权债务关系，且原告否认，故被告此一主张，不予采信。被告另主张其对原告在另一工厂中享有债权，经审核材料，并非原告签订，且原告否认，故被告对此应另行寻求救济途径。另对于被告主张涉案工程尚未结顶，协议约定的付款时机尚未成熟意见，本院认为，双方协议中已经明确付款期限为签订协议后五个月内，另加附件条件“工程项目主体结顶前”，而非主体结顶后，与五个月内的付款期限并不矛盾，即使工程在协议签订后五个月内未能结顶，被告仍应履行付款义务。对于被告提出原告应承担其退出前繁昌县东瓯建设有限公司发生费用的意见，本院认为，有限公司费用应由其公司自身承担，而不是由股东或其他人承担，双方该项约定无法律依据，且被告未能提供足够充分证据证明，繁昌县东瓯建设有限公司在原告退出前公司相关费用金额。退一步讲，即使存在相关费用，现原告已经退出公司管理，根据双方签订的协议书，原告退出公司管理，全部相关费用应由被告承担。对于被告主张，双方约定的还款利率2%过高的意见，本院认为，本着意思自治的原则，双方当事人在协议时约定工程保证金175万元的利息为每月2%，该利率在合理范围内，本院不予变更。被告举证的其他一些领款凭证，均系原告从公司领取，与本案无关，其他一笔110万元，领款时间在双方签订协议之间，不能证明被告的主张。综上，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条的规定，判决如下：
被告汪昌银于本判决书生效之日起五日内归还原告章武工程保证金及投资款197万元及利息（以本金175万元，自2012年5月22日起计算至本判决确定的履行之日止，利率按月利率2%计算）；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费25920元，减半收取12960元，由被告汪昌银负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。
本判决书生效后，负有义务的一方当事人如不履行判决确定的义务，另一方当事人应当在判决书确定义务履行之日起二年内向本院申请执行。
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审 判 员 王衍
二〇一三年十月二十一日
代书记员 蔡琼
本案引用的法律条文
《中华人民共和国合同法》
第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。
法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。