广东省河源市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）河中法民一终字第475号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司。住所地：广东省惠州市惠城区江北云山西路双子星*座*楼。
负责人：屈叶放，总经理。
委托代理人：叶发令，广东东江勤诚律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：钟云香，男。
委托代理人：钟许满，女。
委托代理人：郑勇平。
原审被告：冯云枢，男。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司（下平安保险公司）因与被上诉人钟云香、原审被告冯云枢机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省紫金县人民法院（2014）河紫法民一初字第353号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年9月4日受理，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
原审法院查明：2013年12月14日16时30分，冯云枢驾驶粤LVF3**号小型轿车，沿S120线从惠州往紫金方向行驶至紫金县蓝塘镇凤凰岗路段时，与沿蓝塘镇沿江路从樟屋坳往汉塘村方向行驶由钟云香驾驶横过S120线的自行车发生碰撞，造成车辆损坏、人员受伤的交通事故。事故发生后，紫金县公安局交通警察大队于2013年12月27日作出紫公交认字（2013）第0313092号道路交通事故认定：1、冯云枢驾驶机动车，临危采取措施不当，没有按照操作规范安全驾驶，其违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款的规定，对此事故的发生有主要过错，根据《道路交通事故处理程序规定》第四十六条第（二）项之规定，应负此事故的主要责任。2、钟云香驾驶自行车，在路段上横过机动车道，没有下车推行，没有在确认安全后直行通过，其违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第七十条第一款的规定，对此事故的发生有次要过错，根据《道路交通事故处理程序规定》第四十六条第（二）项的规定，应负此事故的次要责任。
钟云香受伤后被送往紫金县蓝塘中心卫生院住院治疗，于2013年12月18日出院（住院治疗4天），共用去医疗费用1021.91元。钟云香被诊断为：1、腰部、右踝关节软组织挫伤；2、腰椎病。处理意见为：1、于2013-12-14至2013-12-18来我院住院治疗；2、在住院期间留陪人壹人；3、不适随诊，必要时到上级医院进一步检查。2013年12月18日，钟云香转院至惠州市第三人民医院继续住院治疗，并于2014年1月14日出院（住院治疗28天），用去医疗费用57762.29元。出院诊断为：1、腰2椎体压缩性骨折；2、L4／5、L5／S1椎间盘突出症；3、重度骨质疏松症；4、腰1椎体滑脱；5、T6、T8椎体陈旧性骨折；6、高脂血症。出院医嘱为：每周复查，门诊随诊，腰背肌功能锻炼，带药出院佩戴支具3个月。建议抗骨质疏松治疗。3个月内勿剧烈运动。低脂饮食。全休3个月，住院期间留陪人两名，加强营养。2014年3月24日，广东南天司法鉴定所出具粤南河（2013）临鉴字第92号法医学司法鉴定意见书，鉴定钟云香因车祸致伤的伤残等级为玖级。钟云香支付了鉴定费用1800元。
另查明：（一）冯云枢驾驶的车辆粤LVF3**号小型轿车于2013年7月5日在平安保险公司处购买了机动车交通事故责任强制保险和第三者商业责任保险，其中责任强制保险限额为122000元（即死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元），第三者商业责任保险限额为300000元，保险期限均为从2013年7月5日起至2014年7月4日止。（二）钟云香需扶养的人数为1人：儿子钟某某，为残疾人，残疾类别为智力，残疾等级为叁级，监护人为钟云香。钟某某的扶养义务人为钟云香夫妻2人。（三）钟云香户籍性质为农村居民。（四）在庭审中，钟云香与冯云枢确认冯云枢向钟云香支付了医疗费用37784.20元。（五）在钟云香治疗期间，平安保险公司在交强险范围内向钟云香预付了医疗费用10000元。在庭审中，平安保险公司陈述其已依据保险合同向冯云枢预赔了21000元。
原审法院认为，钟云香因交通事故受伤住院治疗，有交通事故认定书、出院证明书、司法鉴定意见书、医疗费用收据等证据为证，予以认定。在庭审中，平安保险公司对钟云香的伤残等级提出异议并申请重新鉴定，但平安保险公司没有提供相关证据证实鉴定机构存在程序上的违法或者鉴定机构或鉴定人员不具备相关的鉴定资格，况且钟云香的伤残等级是公安交警部门委托鉴定的，该司法鉴定意见书经审查，不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的情形之一，故平安保险公司提出重新对钟云香的伤残等级进行鉴定，依据不足，不予采纳。因钟云香发生交通事故的时间为2013年12月14日，故钟云香的赔偿标准应按《广东省2013年度人身损害赔偿计算标准》进行计算，根据钟云香的诉讼请求，其合理损失的计算与理由如下：
1、医疗费用58784.20元。根据医疗费用单据，经审查核定钟云香因此次交通事故用去医疗费用共58784.20元（57762.29元＋1021.91元），符合法律规定的赔偿范围，予以认定。
2、护理费3146.89元。钟云香没有提供护理人员的工资收入证明，因护理人员护理期间在城镇消费，故护理费应参照城镇居民人均可支配收入30226.71元／年计算。钟云香在紫金县蓝塘中心卫生院住院4天，医院医嘱证明住院期间需留陪1人；钟云香在惠州市第三人民医院住院28天，医院医嘱证明住院期间需留陪2人，因此，护理费为（30226.71元／年÷365天／年×4天×1人＋30226.71元／年÷365天／年×28天×2人）=4968.77元，钟云香请求3200元符合法律规定，予以认定。
3、住院伙食补助费1600元。钟云香受伤共住院32天（28天＋4天），住院伙食补助费1600元（50元／天×32天）。
4、营养费840元。钟云香在惠州市第三人民医院住院28天，出院医嘱证实其需加强营养，故营养费为840元［30元／天×28天］。钟云香请求超出部分，不予支持。
5、残疾赔偿金10542.84元。钟云香因交通事故造成玖级伤残，定残之日（2014年3月24日）年满75周岁，户籍性质为农村居民，故钟云香的残疾赔偿金应参照农村居民人均纯收入10542.84元／年计算。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款关于“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”的规定，钟云香的残疾赔偿金为（10542.84元／年×5年×20%（伤残指数）］=10542.84元。钟云香请求超出部分，不予支持。
6、误工费。本案中，钟云香发生交通事故时已年满75周岁，根据法律规定属于老年人，故钟云香请求误工费，不予支持。
7、被扶养人生活费14917.12元。至钟云香定残时（2014年3月24日），其被扶养人钟某某，年龄为44周岁10个月，虽被扶养人钟某某已年满十八周岁，但其为智力残疾人，残疾等级为叁级，监护人为钟云香，平时亦跟随钟云香夫妻生活。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年消费性支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”的规定，钟云香请求赔偿的被扶养人生活费应按广东省2013年度农村居民人均年消费性支出即7458.56元／年计算。虽然钟云香定残之日（2014年3月24日）已年满75周岁，但其被扶养人钟某某的扶养费计算标准年限依法应确定为20年。因此，钟云香请求的被扶养人的扶养费为14917.12元（7458.56元／年×20年×20%（伤残指数）÷2（抚养义务人）］。钟云香请求超出部分，不予支持。
8、精神损害抚慰金10000元。因交通事故因造成钟云香玖级伤残等级，确实对其造成了精神上的伤害，确认钟云香的精神损害抚慰金为10000元。
9、交通费877元。根据钟云香提供的交通费发票，核定交通费为877元。钟云香请求超出部分，不予支持。
10、鉴定费1800元。鉴定费支出属于法定损失，钟云香提供的伤残鉴定费发票予以证实，故钟云香请求鉴定费用1800元，予以认定。
钟云香以上因交通事故造成的各项合理损失共102508.05元［其中属于医疗费用损失为61224.20元（医疗费用58784.20元＋住院伙食补助费用1600元＋营养费840元），伤残损失为41283.85元（伤残赔偿金10542.84元＋护理费3146.89元＋交通费877元＋精神损害抚慰金10000元＋鉴定费用1800元＋扶养费14917.12元）］。由于粤LVF3**号小型轿车在平安保险公司处购买了机动车交通事故责任强制保险，该保险限额为122000元（即死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元），根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条关于“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险限额内予以赔偿。”的规定，平安保险公司应在机动车第三者责任强制保险限额122000元内向钟云香赔偿51283.85元（医疗费用10000元＋伤残损失41283.85元），扣减平安保险公司在交强险范围内已支付的医疗费用10000元，仍应在交强险范围内向钟云香赔偿41283.85元。钟云香未在机动车第三者责任强制保险范围内获赔的损失51224.20元（102508.05元-10000元-41283.85元），因此次交通事故钟云香负次要责任，冯云枢负主要责任，因此，应由冯云枢承担70%的赔偿责任，即赔偿35856.94元（51224.20元×70%）给钟云香，扣减冯云枢已支付的医疗费用37784.20元，冯云枢在交强险赔偿限额之外的赔偿责任中已多支付了1927.26元（37784.20元-35856.94元），依照公平原则，冯云枢多支付的1927.26元，应在平安保险公司在交强险赔偿限额内承担的赔偿责任中作出相应的扣减，即平安保险公司在交强险122000元限额内只需向钟云香赔偿39356.59元（41283.85元-1927.26元）。由于粤LVF3**号小型轿车在平安保险公司购买了保险限额为300000元的机动车第三者责任商业保险，故本应由平安保险公司在第三者责任商业保险的赔偿限额内直接向钟云香赔偿35856.94元，扣减冯云枢已支付的37784.20元，平安保险公司在第三者责任商业保险的赔偿限额内无需再向钟云香承担赔偿责任。由于钟云香请求损失没有超出粤LVF3**号小型轿车的机动车第三者责任强制保险限额及机动车第三者责任商业保险限额的总和，故冯云枢在本案中不再承担民事赔偿责任。冯云枢已向钟云香支付的医疗费37784.20元，由冯云枢与平安保险公司协商解决或另行主张权利，原审法院不作处理。平安保险公司向冯云枢预赔的21000元，原审法院在本案亦不作处理。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第三款、第一百一十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：（一）平安保险公司应在判决生效之日起五日内在粤LVF3**号小型轿车的机动车第三者责任强制保险限额122000元内直接向钟云香赔偿因交通事故造成的损失39356.59元；（二）驳回钟云香的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1844元，因适用简易程序减半收取922元，由钟云香负担276元，冯云枢负担646元。
上诉人平安保险公司上诉称：（一）钟云香的伤残鉴定结论不合理。钟云香载明的腰4／5、腰5／骶1椎间盘突出症，重度骨质疏松症等属原发性老年性疾病，与交通事故无任何关联，但这些疾病严重影响其腰部功能活动，故鉴定报告据此作出的鉴定结论不合理。一审时，平安保险公司已申请重新鉴定，但原审没有重新鉴定。现要求重新鉴定。钟云香的伤残赔偿金、精神抚慰金请求待重新鉴定后重新核定。（二）原审对被抚养人生活费计算证据明显不足，计算年限显失公平。事故发生时，钟云香已年满75周岁，远超法定退休年龄，且钟云香没有证据其在这一年龄仍具有劳动能力。钟某某是否已婚，也没有提交未婚证明。钟某某有其他成年的兄弟姐妹，如将抚养义务加至作为高龄的钟云香身上，将对公序良俗造成极大的冲击，对社会产生不良的导向。根据《最高人民法院关于兄妹间扶养问题的批复》的规定，成年兄弟姐妹对于其他丧失劳动能力的兄弟姐妹具有相应的扶养义务。钟云香的伤残赔偿金仅计算5年，而被抚养人生活费计算20年，届时钟云香已达95岁高龄，故原审认定的被抚养生活费计算年限有违常理，显失公平。综上，请求二审依法改判。
被上诉人钟云香答辩称：平安保险公司要求重新鉴定没有法律依据，原审对被抚养人生活费计算合理。另钟云香是非机动车方，对方是机动车方，原审判决钟云香承担30%责任不当，钟云香最多只承担20%责任。
本院审理查明，原审查明事实属实，本院予以确认。
另查明：广东南天司法鉴定所对钟云香的伤残作出的鉴定意见书分析说明记载：钟云香因交通事故受伤，伤后出现腰部疼痛伴右下肢麻木等临床表现；阅伤后X片见；腰2椎体压缩性骨折，椎体前半部分压缩1／3以上，腰1椎体向后滑脱Ⅰ度，脊柱在腰1椎体处轻度侧弯成角畸形。其损伤符合与钝性物体碰撞所致，与本次交通事故存在因果关系。钟云香在住院期间经行腰2椎体经皮椎体成形术等治疗。现临床体征稳定，目前遗留腰1椎体滑脱Ⅰ度、脊柱腰椎段轻度侧弯成角畸形，腰部活动度丧气47%。按照《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）标准，比照4.9.3.a款之规定，其损伤构成玖级伤残。
本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”本案二审争议的问题是：（一）对钟云香的伤残是否必须重新鉴定；（二）原审对被抚养人生活费的计算是否正确。结合各方当事人的诉辩意见，本院作如下评判：
（一）对钟云香的伤残是否必须重新鉴定。
钟云香的伤残是紫金县公安局交通警察大队三中队委托广东南天司法鉴定所进行伤残等级鉴定，广东南天司法鉴定所是本院选定的司法鉴定机构，具备司法鉴定资质。广东南天司法鉴定所对钟云香的伤残鉴定程序并无不当。广东南天司法鉴定所对钟云香的伤残作出的鉴定意见书中的分析说明，钟云香的伤残与本次交通事故存在因果关系，腰2椎体压缩性骨折，腰1椎体滑脱Ⅰ度，脊柱腰椎段轻度侧弯成角畸形，腰部活动度丧气47%，构成玖级伤残。从鉴定意见书的内容看，评定钟云香构成玖级伤残，与钟云香椎间盘突出症，重度骨质疏松症等原发性老年性疾病没直接关联。因此，无论是鉴定程序，还是鉴定实体内容，平安保险公司均没有证据证实钟云香的伤残鉴定符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的苦干规定》第二十七规定的情形，其要求重新鉴定本院不予准许。
（二）原审对被抚养人生活费的计算是否正确。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。钟云香的儿子钟某某四十四周岁，虽已年满十八周岁，但其为智力残疾人，残疾等级为叁级，监护人为钟云香，平时亦跟随钟云香夫妻生活，钟某某的被抚养人是钟云香夫妇。被扶养人钟某某无劳动能力又无其他生活来源，原审依据上述规定对被扶养人钟某某费用计算二十年，有事实根据和法律依据。
综上所述，平安保险公司的上诉理由不成立，本院予以驳回。原审认定事实清楚，判决正确，本院予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费784元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司负担。上诉人多预交了案件受理费1060元由本院予以退还。
本判决为终审判决。
审 判 长 李伟亮
审 判 员 邓天仕
代理审判员 袁国生
二〇一四年九月二十九日
书 记 员 高小宝