河南省郑州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）郑刑一终字第6号
原公诉机关河南省郑州市金水区人民检察院。
上诉人（原审被告人）郑桂芝，女，1961年4月21日出生，汉族。因涉嫌犯挪用公款罪于2011年4月19日被郑州市公安局金水第二分局刑事拘留，同年4月29日被逮捕。现羁押于郑州市第三看守所。
辩护人陈雷，河南高成律师事务所律师。
河南省郑州市金水区人民法院审理河南省郑州市金水区人民检察院指控原审被告人郑桂芝犯挪用公款罪一案，于二Ｏ一一年十月九日作出（2011）金刑初字第662号刑事判决，认定原审被告人郑桂芝犯挪用公款罪，判处有期徒刑五年零六个月。宣判后，原审被告人郑桂芝不服，提出上诉。本院于二Ｏ一二年九月十六日作出（2012）郑刑一终字第53号刑事裁定，撤销原判，发回重审。郑州市金水区人民法院依法另行组成合议庭，于二Ｏ一三年十一月二十六日作出（2012）金刑初字第1429号刑事判决，认定原审被告人郑桂芝犯挪用公款罪，判处有期徒刑五年。宣判后，原审被告人郑桂芝不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。郑州市人民检察院检察员罗利出席法庭履行职务，上诉人郑桂芝及其辩护人陈雷到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，河南科技报社是国家事业单位。2005年6月30日起，被告人郑桂芝任河南科技报社总会计师，负责河南科技报社的广告经营工作，分管财务处及所有切块经营部门并协助总编管理财务及经营工作。在郑桂芝任职期间，江某某系河南科技报社总编辑、社长、党委书记，法定代表人。2010年9月30日，被告人郑桂芝利用其职务的便利条件，擅自将其保管的河南科技报社帐外资金中的人民币100万元以其个人名义借给李某使用，并约定每月利息一万元，期限六个月。至2011年3月，李某通过郑桂芝的姐姐郑某某支付郑桂芝利息人民币6万元。案发后，郑州市金水区人民检察院从李某处追回人民币100万元，利息人民币6万元也已追回。
上述事实，有一审法庭查证属实的下列证据证实：
1、证人李某证言，2010年9月初，其让郑桂芝的姐姐郑某某帮忙借钱。同年9月29日，郑某某给其打电话说郑桂芝手里有100万元闲钱可借，要求其给郑桂芝写一张借条，并签名、加盖公章，其即以个人名义给郑桂芝写了一张借条，并签字，借款金额100万元，月息1%，期限六个月，并加盖了其弟弟公司的印章。第二天，郑桂芝将100万元转到其女儿的招商银行卡上。其每个月将一万元的利息交给郑某某，郑某某给其出具收条。
2、证人郑某某证言，2010年9月初，李某找到其说需要用钱并表示按照月息1%支付利息，期限为6个月。其给妹妹郑桂芝打电话问她是否有闲钱，郑桂芝说让李某给她联系。后李某到其家出具一张借条，借条内容是说郑桂芝借给他100万元，后来其将借条给了郑桂芝。李某先后交给其6万元利息，其已交给郑桂芝3万元利息，还有3万元在家里放着。
3、证人江某某证言，其负责河南科技报社全面工作，报社存在账外账的情况。财务处长田某负责管理账外账的收入明细，总会计师郑桂芝负责管理账外账的资金以及账外账的支出明细。账外账有特别支出，经郑桂芝审核，其亲自签字确认后再行支出。郑桂芝将河南科技报社账外账中的100万元公款借给李某使用没有向其请示，其完全不知。
4、河南科技报社财务审批报销制度、现金出纳岗位责任、财务处的职责范围，证明该报社财务报销或支出、提取大额现金支付需报经社长签字，财务处的职责是审核。
5、证人金某证言，2007年，其在担任河南科技报社出纳期间，报社的财务总监郑桂芝让其负责记录报社的小金库账目，并保管账外账资金，收据由田某开具。2008年初，其到河南省九六一农业科技有限公司任会计，其就把账交给田某管理，账外账现金交给了郑桂芝。
6、证人田某证言，2007年12月底，其从金某手中接的账外账，金某将现金交给了郑桂芝。其从金某手中接管账外账后就开始接着记录，郑桂芝也记有一份。郑桂芝负责保管账外账资金、财务凭证，其每次向郑桂芝交钱时，都会核一下账，其只记录到2011年1月。
7、银行账户交易明细、跨行汇款申请书、借条、利息收条。证明李某于2010年9月29日向郑桂芝出具借条，月息1%，期限六个月。郑桂芝于2010年9月30日将其保管的河南科技报社账外账资金100万元转入李某女儿账户。至2011年3月3日李某已支付利息6万元。
8、扣押物品、文件清单，证明河南省郑州市金水区人民检察院扣押李某转款100万元，扣押郑桂芝丈夫乔荣青交款6万元。
9、河南科技报社文件、任职情况证明、干部履历表、工作人员（职员、工人）年度考核登记表、河南科技报社事业单位法人登记证，证明河南科技报社系国家事业单位，郑桂芝系该单位总会计师，负责河南科技报社的广告经营工作，分管财务处及所有切块经营部门，并协助总编管理财务及经营工作。
10、被告人郑桂芝在侦查阶段供述，其是河南科技报社的财务总会计师。2010年9月份，其未向江某某请示就将保管的“小金库”里的人民币100万元以其个人名义借给李某，并从中收取利息，月息1%，借款期限为六个月，后又口头存续三个月。李某通过其姐郑某某转交的六万元利息，其用于消费和旅游了。
根据上述事实和证据，河南省郑州市金水区人民法院认定原审被告人郑桂芝犯挪用公款罪，判处有期徒刑五年。
上诉人郑桂芝上诉及其辩护人辩护称，郑桂芝具有自首情节，原判量刑过重，请求对郑桂芝减轻处罚。
经审理，二审查明的被告人郑桂芝挪用公款的事实和证据与一审相一致，并经一审当庭举证、质证，经二审核实无误，本院予以确认。
另查明，2009年9月，郑桂芝负责“木偶剧”演出亏损，后郑桂芝将借款人李某支付的利息人民币6万元交付河南科技报社账外账资金中。2010年2月，郑桂芝在配合侦查机关调查落实举报河南科技报社领导贪污线索时，如实说明单位存在账外账资金的事实，并将其保管的账外账资金账目及李某给其出具的100万借条交给侦查机关。
上述事实，有二审法庭查证属实的下列证据证明：
1、上诉人郑桂芝辩解，其负责“木偶戏”演出时亏损了，心理很难受，为了弥补损失，其将自己保管的单位账外账资金中的100万元借给李某使用，所得利息全部交到单位账外账资金中了。检察院在调查河南科技报社领导涉嫌贪污案件向其了解情况时，其承认单位有小金库，并主动带领办案人员到其办公室把小金库账目及其借给李某的100万借条交出。
2、证人郑某某证明，李某支付的借款利息6万元其全部交给郑桂芝了，侦查人员询问时其说只给郑桂芝3万元不属实。
3、郑州市金水区人民检察院出具的情况说明，郑州市金水区人民检察院在调查反映河南科技报社巨额资金被该社部分领导贪污的举报线索时，发现该报社存在小金库问题。随后询问当时报社的总会计师郑桂芝时，郑桂芝承认有“小金库”，并带领反贪局干警回单位拿出“小金库”账目，同时拿出从“小金库”中借给李某个人使用的100万元现金借条。
4、豫生茂专审字（2011）第1203号河南科技报社专项审计报告及河南科技报社2011年12月14日出具的证明，证明木偶剧演出项目的费用支出比售票收入多64961元，多出的钱来源不明，只有郑桂芝知道。
5、豫科健司（2013）科会鉴字第06号司法鉴定意见书，证明木偶剧演出支出272294元大于收入105973元及郑桂芝保管的河南科技报社账外账资金多出89978.94元的事实。
本院认为，上诉人（原审被告人）郑桂芝身为国家工作人员，利用职务便利，挪用公款归个人使用，数额巨大，进行营利活动，其行为已构成挪用公款罪，且属情节严重，依法应予惩处。
关于上诉人郑桂芝及其辩护人提出郑桂芝具有自首情节，原判量刑过重的上诉理由及辩护意见，经查，郑州市金水区人民检察院出具的情况说明与上诉人郑桂芝辩解相互印证，证明侦查机关在调查反映河南科技报社巨额资金被该社部分领导贪污的举报线索，并未发现郑桂芝挪用公款的嫌疑，郑桂芝主动将李某给其出具的100万元现金借条交给侦查人员，并如实供述其挪用公款的事实，其行为符合自首条件，构成自首，依法可对其减轻处罚，故该上诉理由及辩护意见成立。
综上，原判定罪准确，审判程序合法。鉴于上诉人郑桂芝具有自首情节，挪用的公款已全部追缴，利息交付单位，未给国家造成经济损失，可对其减轻处罚，故原判量刑不当，应予纠正。上诉人郑桂芝的上诉理由及辩护人的辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款，第六十七条第一款，第六十三条第一款条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持河南省郑州市金水区人民法院（2012）金刑初字第1429号刑事判决第一项中定罪部分及第二项，即被告人郑桂芝犯挪用公款罪，赃款人民币一百万元依法发还河南科技报社，违法所得六万元依法没收上缴国库。
二、撤销河南省郑州市金水区人民法院（2012）金刑初字第1429号刑事判决第一项中量刑部分，即被告人郑桂芝犯挪用公款罪，判处有期徒刑五年。
三、上诉人（原审被告人）郑桂芝犯挪用公款罪，判处有期徒刑三年零二个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2011年4月19日起至2014年6月18日止。）
本判决为终审判决。
审判长 竹庆平
审判员 薛春锋
审判员 宁 伟
二〇一四年五月二十一日
书记员 张源洋