湖南省郴州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）郴民一终字第278号
上诉人（原审原告）史根宏。
委托代理人黄建英，湖南省郴州市蓝剑法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）雷帅军。
委托代理人雷利英。
上诉人史根宏因与被上诉人雷帅军健康权、身体权纠纷一案，不服湖南省桂阳县人民法院（2015）桂阳法民初字第16号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年6月11日公开开庭审理了本案。上诉人史根宏及其委托代理人黄建英，被上诉人雷帅军及其委托代理人雷利英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2014年6月1日下午6点多钟，史根宏在村卫生室史庭书家门口路段被人殴打致头部流血、右小指骨折、全身多处软组织挫伤。史根宏受伤后被送往桂阳县人民医院住院治疗。史根宏之伤经司法鉴定构成轻微伤、九级伤残。为此，史根宏诉至法院，要求雷帅军赔偿医疗费9455.9元、误工费4400元、护理费1413元、住院伙食补助费660元、营养费440元、交通费300元、司法鉴定费1410元、残疾赔偿金33,488元、精神损害抚慰金10,000元，以上合计61,567元。
原审法院认为，史根宏被人打伤属实，但史根宏提供的现有证据均无法证明史根宏受伤系雷帅军所致，故史根宏要求雷帅军赔偿各项损失共计61,567元的诉请，证据不足，不予支持。综上，原审法院依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：“驳回原告史根宏的诉讼请求。案件受理费1340元，由原告史根宏承担。”
上诉人史根宏不服原审判决，向本院提起上诉称：2014年6月1日下午18点多钟，雷帅军向史根宏索要手机未成，并以武力殴打史根宏，致史根宏受伤住院，当天桂阳县公安局洋市派出所出警并将该事实记录在案。雷帅军一审未出庭参加诉讼，而史根宏已经举证证明雷帅军殴打史根宏的事实，与公安机关的在案材料相互印证，故雷帅军殴打史根宏事实清楚。故请求二审法院撤销原审判决，依法改判雷帅军赔偿史根宏损失61,567元，本案一、二审诉讼费用由雷帅军负担。
被上诉人雷帅军辩称：一、打架的起因是史根宏拿了雷帅军的手机，2014年6月1日那天雷帅军碰到史根宏索要手机，史根宏不仅不给手机，还先打了雷帅军一拳，所以雷帅军才还手。二、史根宏与雷帅军打架发生在2014年6月1日下午18点多钟，而史根宏住院是在当天晚上21点50分，中间发生了什么事情不清楚。三、史根宏是否系雷帅军打伤不清楚，史根宏受伤住院根本没有找过雷帅军，雷帅军是在史根宏起诉之后才知道史根宏受伤一事的。
上诉人史根宏为证明自己的上诉主张，向本院提交了五份证据：
1、报警案件登记表，拟证明史根宏因被人打伤头部、手指部位于2014年6月1日18时30分报警；
2、桂阳县公安局洋市派出所民警肖伟明出具的情况说明，拟证明出警警官肖伟明证实史根宏当天头部和手指部位受伤，并建议史根宏先行医治；
3、初诊病历记录及DR诊断报告单，拟证明史根宏于2014年6月1日21时50分到桂阳县第一人民医院急诊科就医情况以及医院诊断的史根宏的伤情情况；
4、桂阳县公安局洋市派出所对雷帅军的询问笔录，拟证明雷帅军打伤史根宏的事实经过，另外雷帅军在笔录中对史根宏的伤残等级予以认可；
5、史根宏的驾驶证复印件，拟证明史根宏从事司机职业，日收入达200元。
被上诉人雷帅军对上诉人史根宏提交的证据发表质证意见如下：对证据1的真实性有异议，史根宏是否报案，警察是否出警，雷帅军不清楚；证据2不真实，情况说明的内容与史根宏在一审的陈述不一致；对证据3的真实性不清楚；对证据4的真实性无异议；对证据5的真实性没有异议，但对证明方向有异议，史根宏是否从事司机行业不清楚。
上诉人史根宏在一审共提交了六份证据：
1、史根宏的身份证复印件，拟证明史根宏的主体资格；
2、雷帅军的户籍资料，拟证明雷帅军的基本情况；
3、桂阳县人民医院出院证及病历复印件，拟证明史根宏被殴打致伤的住院治疗情况；
4、住院发票，拟证明史根宏住院治疗及门诊费用共计9455.9元；
5、司法鉴定书，拟证明史根宏的伤情构成轻微伤、九级伤残；
6、吴美凤、史庭书、李满成的证词，拟证明雷帅军殴打史根宏的事实。
上诉人史根宏在一审申请证人吴美凤出庭作证，吴美凤陈述其出具的证词是其真实意思表示。
原审法院还依照史根宏的申请，向桂阳县公安局洋市派出所调取了洋市派出所对史根宏的询问笔录。
因雷帅军在一审未出庭，未对上述证据进行质证，本院责令雷帅军发表质证意见如下：对证据1、2的真实性无异议；对证据3的真实性有异议，与史根宏在一审的陈述不一致；对证据4的真实性有异议，7月份的医疗费收据上显示的住院时间与出院证上的住院时间不一致，对桂阳县泰康医院的发票不认可；对证据5有异议，史根宏的手指头受伤不可能构成九级伤残；对证据6有异议，证人吴美凤是史根宏的未婚妻，其证言不应采信；证人史庭书、李满成没有看到案发全过程，根本不知道双方打架是谁先打谁，其证词也不应采信。对于桂阳县公安局洋市派出所对史根宏的询问笔录，雷帅军也不认可，因为打架是史根宏先动手的。
被上诉人雷帅军为反驳上诉人史根宏的上诉主张，向本院申请证人史辉出庭作证，史辉在庭审中陈述：2014年4、5月份的一天，史根宏、雷帅军、史纯虎、史辉四人在桂阳县福厦宾馆打牌。当时，由史纯虎做担保，史纯虎和雷帅军向史根宏借了500元钱，承诺三天内归还。第二天早上，史纯虎打电话告诉史辉，史根宏拿了史纯虎的手机，而史纯虎拿了雷帅军的手机，后来史纯虎与史根宏把手机换了一下，这样雷帅军的手机就在史根宏的手里。至于史根宏与雷帅军打架的情况史辉不清楚。上诉人史根宏与被上诉人雷帅军均认为史辉的陈述是真实的。
根据双方当事人的举证、质证情况，本院认证如下：（一）史根宏二审提交的证据：证据1-4具备证据的真实性、合法性和关联性，本院依法予以采信；证据5无法证实其证明目的，本院不予采信。（二）史根宏一审提交的证据：证据1、2雷帅军无异议，予以采信；证据3具备证据的真实性、合法性和关联性，予以采信；证据4中雷帅军对桂阳县泰康医院的发票不认可，史根宏也没有证据证明其到桂阳县泰康医院是治疗2014年6月1日所受的伤，故对桂阳县泰康医院的发票本院不予采信，其他发票予以采信；雷帅军对证据5提出异议，但未提供证据予以反驳，本院对该证据予以采信；证据6中吴美凤、史庭书、李满成的证词和桂阳县公安局洋市派出所对史根宏的询问笔录与桂阳县公安局洋市派出所对雷帅军的询问笔录内容一致，本院予以采信。（三）雷帅军申请的证人史辉的证言：史根宏与雷帅军对史辉的证言均无异议，本院依法予以采信。
本院二审查明：史纯虎和雷帅军在打牌的时候向史根宏借了500元钱，因为要作担保，史根宏拿了史纯虎的手机，而史纯虎拿了雷帅军的手机，后来史纯虎与史根宏把手机换了一下，这样雷帅军的手机就在史根宏手里，而雷帅军多次向史根宏讨要手机未果。2014年6月1日下午18点多钟，雷帅军在桂阳县东成乡瓦僚村卫生室史庭书家门口路段碰见史根宏，雷帅军再次向史根宏讨要手机被拒，双方发生冲突，继而发生拉扯，史根宏将雷帅军推倒在地，雷帅军捡起地上的石头敲打史根宏的头，史根宏用手护头，雷帅军继续敲打史根宏的手，导致史根宏的头部和手指受伤。当天，史根宏到桂阳县第一人民医院住院治疗，被诊断为：1、右小指末节撕脱骨折；2、全身多处软组织挫伤。至2014年6月17日史根宏出院共计住院16天，花医疗费8149.9元，其中包括司法鉴定费1000元。2014年7月9日至2014年7月14日，史根宏右小指骨骨折内固定术后骨性愈合住院6天，花医疗费1210元。另外史根宏到桂阳县第一人民医院复印病历资料花复印费20元。史根宏的右手损伤经郴州市平阳司法鉴定所鉴定为轻微伤、九级伤残。其他事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为，本案二审的争议焦点为：一、雷帅军是否应当赔偿史根宏因伤造成的损失，责任应如何划分；二、史根宏的损失如何计算。
关于争议焦点一。史根宏在二审提交的桂阳县公安局洋市派出所对雷帅军的询问笔录和史根宏在一审提交的吴美凤、史庭书、李满成的证词以及桂阳县公安局洋市派出所对史根宏的询问笔录等证据均可以证实史根宏的右手手指系雷帅军用石头打伤，故雷帅军应当赔偿史根宏因伤造成的损失。但本案的发生系史根宏拿了雷帅军的手机所致，故史根宏对自己的损失也应承担一定的责任。综合双方的过错大小，酌情认定雷帅军承担70%的责任，史根宏自行承担30%的责任。
关于争议焦点二。（一）医疗费9379.9元（8149.9元+1210元+复印费20元）；（二）误工费1534.76元（2014年农、林、牧、渔业人员年平均工资25,463元/年÷365天×22天）；（三）护理费。因史根宏手指受伤住院，生活不能完全自理，酌定护理人员一名，参照2014年农、林、牧、渔业人员年平均工资25,463元计算，护理费为1534.76元（25,463元/年÷365天×22天）；（四）住院伙食补助费660元（30元/天×22天），史根宏的该项请求没有超出法定标准，本院予以支持。（五）营养费440元（20元/天×22天），史根宏的该项请求也没有超出法定标准，本院予以支持。（六）交通费。因史根宏未提供相关的交通费票据，本院对该项请求不予支持。（七）司法鉴定费。因该项费用包含在桂阳县第一人民医院的医疗费中，故不再重复计算。（八）残疾赔偿金33,488元，史根宏的该项请求未超出法定标准，本院予以支持。（九）精神损害抚慰金10,000元，该项请求符合法律规定，依法应予支持。综上，史根宏的损失共计57,037.42元。
综上，原审判决认定事实不清，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销湖南省桂阳县人民法院（2015）桂阳法民初字第16号民事判决；
二、被上诉人雷帅军于本判决生效后十日内赔偿上诉人史根宏损失39,926.2元（57,037.42元×70%）；
三、驳回上诉人史根宏的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1340元，由上诉人史根宏负担402元，由被上诉人雷帅军负担938元；二审案件受理费416元，由上诉人史根宏负担124.8元，由被上诉人雷帅军负担291.2元。
本判决为终审判决。
审判长 欧阳昆兰
审判员 雷 闻
审判员 谷 敏
二〇一五年七月七日
书记员 郭 慧 英
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提出上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。