南京市栖霞区人民法院
民 事 裁 定 书
（2013）栖商初字第414号
原告辽宁渤海装饰材料有限公司，组织机构代码79480187-X，住所地辽宁省葫芦岛市北港工业园。
法定代表人高扬，该公司总经理。
委托代理人杨如钢，辽宁义帆律师事务所律师。
委托代理人高振斌，该公司员工。
被告南京市武家嘴船舶制造有限公司，组织机构代码76815740-0，住所地江苏省南京市栖霞区八卦洲镇东江村。
法定代表人杭河水，该公司董事长。
委托代理人鹿锡南，江苏梁溪律师事务所律师。
委托代理人陈秋风，该公司员工。
第三人叶焱煊，男，汉族，1971年2月28日出生。
委托代理人朱军，泰兴市延令法律服务所法律工作者。
第三人姚习珠，女，汉族，1944年8月19日出生。
委托代理人朱军，泰兴市延令法律服务所法律工作者。
第三人季勇，男，汉族，1971年5月29日出生。
委托代理人朱军，泰兴市延令法律服务所法律工作者。
原告辽宁渤海装饰材料有限公司（以下简称渤海公司）与被告南京市武家嘴船舶制造有限公司（以下简称武家嘴公司）、第三人叶焱煊、姚习珠、季勇债权人代位权纠纷一案，本院于2013年7月17日立案受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2013年12月9日公开开庭进行了审理。原告渤海公司委托代理人杨如钢、高振斌、被告武家嘴公司委托代理人鹿锡南、陈秋风、第三人叶焱煊、姚习珠、季勇共同委托代理人朱军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告渤海公司诉称，2011年3月25日，原告与泰兴市华玉船舶工程有限公司（以下简称华玉公司）签订《产品购销合同》（XXXXXXXXXX-
XX），约定由渤海公司为其提供复合岩棉板、检修门、防火门、钢质陋合阻气门等产品，合同金额为726935元（实际履行金额737793.29元）。合同签订后，华玉公司支付21万元预付款，原告即为其加工生产并陆续供货，随后华玉公司又支付了20余万元货款（总计支付497800元）。原告应华玉公司要求于2011年4月28日续签了《产品购销合同》（XXXXXXXXXX-
XX），金额为57万元（实际履行金额576739.57）。原告依据上述合同将全部货物发给被告，用于被告造船，总金额为1314532.8元，华玉公司至今尚欠816732.8元未支付。2012年6月20日，华玉公司决定解散，由法定代表人叶焱煊及股东姚习珠、季勇组成清算组，负责公司清算。该清算组在明知原告对其公司享有债权的情况下，故意隐瞒不报，并于2012年8月17日形成了债权债务清理情况均为零的清算报告，并据此于2012年8月18日注销了华玉公司。公司股东及清算组成员应对此付清偿责任。原告所供货物已由被告实际占用使用，华玉公司对被告享有到期债权，因华玉公司怠于向被告主张债权，致使原告债权无法实现，损害了原告利益，故原告依法行使代位求偿权，诉至法院，请求判令被告支付所欠货款816732.80元、违约金131453.28元，承担自2012年1月1日起至清偿之日止以816732.80元为基数按中国人民银行同期贷款利率计算的逾期付款利息，并承担本案诉讼费用。
被告武家嘴公司辩称，原、被告之间不存在任何合同关系，被告与华玉公司签订的内装工程施工合同，仅生效并实际履行了YC009号船的内装工程，武家嘴公司已向华玉公司支付3050000元，仅余8000元未支付，故原告应向本案第三人进行追偿，武家嘴公司不应承担付款义务，请求驳回原告诉请。
第三人叶焱煊、姚习珠、季勇共同述称，原告诉请的标的金额不准确，2012年3月20日原告曾向第三人的华玉公司发过对账函，确认其账面反映华玉公司欠款数额为778242.38元；因原告自身延迟发货，存在违约，故不应支付违约金；货款的尾款应当在交船后3个月内结清，故逾期利息不应自2012年1月1日起算；原告依法行使代位追偿权，应首先确定被告拖欠第三人到期债务及金额，而被告与华玉公司签订的内装工程合同至今未核对账目，且涉及合同项下的多项违约责任和处罚责任未商定，所以被告与第三人之间的往来欠款数额不确定，原告起诉被告在主体上存在问题；原告之所以不直接起诉第三人，是因为按双方合同约定原告已构成根本违约，应承担相应的违约责任，并且导致延期交船所造成的罚款也应由原告承担。故原告应直接向第三人主张权利，请求驳回原告的诉讼请求。
经审理查明：2011年3月25日，原告渤海公司与华玉公司签订《产品购销合同》（合同编号XXXXXXXXXX-
XX），约定由渤海公司向华玉公司供应复合岩棉板、检修门、防火门等产品，合同约定了产品规格、质量、等内容，合同金额为726935元，并约定以实际发货量进行结算，交货地点为被告武家嘴公司。并约定合同生效后，华玉公司支付30%的预付款，余款70%在交船三个月内付清，违约金为合同额的10%。2011年4月28日，原告与华玉公司再次签订内容基本一致的《产品购销合同》（合同编号XXXXXXXXXX-
XX），合同金额为57万元，并约定所有材料须在合同生效后45天内到达现场，如延后则每天扣除合同额的1%。
原告主张2011年7月25日、2011年8月3日华玉公司通过传真方式要求被告增补检修门。2011年8月4日原告与华玉公司就部分货物的单价予以变更。原告还主张HY20110325-01合同的实际发货金额为737793.29元，HY20110428-01合同的实际发货金额为576739.57元。原告自认华玉公司于2011年4月2日支付货款217800元，2011年4月29日支付10万元，2011年5月24日支付3万元，2011年7月11日支付10万元，2011年8月3日支付5万元，合计497800元。华玉公司尚欠816732.8元未支付。
第三人对原告诉请的货款金额不予认可，主张原告于2012年3月20日对账函确认欠款金额为778242.38元；原告称差额38490.42元为增补的检修门，因自身公司内部衔接问题在对账单中没有体现，但确已实际发生。第三人主张原告于2011年6月2日、2011年6月19日、2011年7月21日、2011年8月12日延迟供货，已构成违约；原告称第三人迟延支付预付款，违约在先。第三人还主张已向原告支付498070元，与原告自认收到货款的金额不一致。
另查明，华玉公司经股东会决议解散，于2012年8月18日注销，第三人叶焱煊、姚习珠、季勇是清算组的成员，清算报告载明华玉公司债权债务均为零。
本案审理阶段，经原告申请，本院至南京市公安局水上分局调查原告举报第三人合同诈骗一案的卷宗材料。在公安机关与被告武家嘴公司市场部副部长张某某的谈话中，其认可武家嘴公司与华玉公司签订四份合同，均未最终结算，尚欠华玉公司工程款220万元左右。经武家嘴公司核查，张某某上述谈话内容不实，武家嘴公司仅于2010年8月10日与华玉公司签订合同号为YC003／009-122的《79600DWT散货船内装工程施工合同》，并主张该合同应付工程款3058000元，武家嘴公司已支付3050000元，现仅欠8000元未支付；谈话中所涉及的其它三份合同均系武家嘴公司与泰兴市鼎新华玉船舶工程有限公司（以下简称鼎新公司）签订。第三人对合同签订情况及被告付款金额予以认可。经查，鼎新公司于2011年10月10日设立，法定代表人为叶焱煊，无证据证明其与华玉公司的其它关系。
以上事实，有产品购销合同、往来函、工商登记资料、清算报告、合同付款情况说明、产品装箱单、公安机关询问笔录、施工合同、付款明细、庭审笔录等证据证实。
本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第七十三条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》的规定，代位权诉讼应审查债权人和债务人之间债权债务是否合法、确定。所谓确定是指该债权是债务人没有异议的债权，或者是经过法院或者仲裁机构裁判后而确定的债权。本案中，原告渤海公司虽对第三人享有到期债权，但第三人在本案审理期间提出异议，对原告主张的债权金额不予确认，故双方之间的债权债务关系尚不确定。同时，代位权诉讼还应审查债务人对次债务人是否享有到期债权且怠于行使债权从而对债权人造成损害，本案中原告所举证据不足以证明被告欠付第三人工程款的金额，被告及第三人均确认被告仅欠第三人工程款8000元，与原告诉请金额相差甚远。综上，原告渤海公司主张的代位权不能成立。依照《中华人民共和国合同法》第七十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第十一条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条之规定，裁定如下：
驳回原告辽宁渤海装饰材料有限公司的起诉。
原告辽宁渤海装饰材料有限公司预缴的案件受理费13282元，本院予以退还。
如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。
审 判 长 陈 洁
人民陪审员 王玉珍
人民陪审员 冀建锋
二〇一四年四月二十八日
见习书记员 缪婷婷