云南省高级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）云高刑终字第21号原公诉机关云南省昭通市人民检察院。上诉人（原审被告人）张天武，农民。2005年12月9日因犯贩卖毒品罪被云南省西双版纳州中级人民法院判处有期徒刑十五年，2011年12月27日被假释，假释考验期至2015年3月5日止。2013年5月11日因本案被刑事拘留，同年6月17日被逮捕。现羁押于镇雄县看守所。指定辩护人彭林，北京大成（昆明）律师事务所律师。上诉人（原审被告人）涂祥，农民。2007年12月25日因犯盗窃罪被昆明市西山区人民法院判处有期徒刑六个月，2008年2月12日刑满释放。2013年5月11日因本案被刑事拘留，同年6月17日被逮捕。现羁押于镇雄县看守所。上诉人（原审被告人）杜某，男，汉族，1984年10月5日出生，云南省镇雄县人，初中文化，镇雄县公安局交警大队协警，户籍地云南省镇雄县母享镇坪桥村三家寨村民小组80号。2013年5月11日因本案被刑事拘留，同年6月17日被逮捕。现羁押于镇雄县看守所。辩护人付宏，云南典传律师事务所律师。云南省昭通市中级人民法院审理云南省昭通市人民检察院指控原审被告人张天武、涂祥犯贩卖、运输毒品罪、杜某犯贩卖毒品罪一案，于2014年10月9日作出（2014）昭中刑一初字第27号刑事判决。原审被告人张天武、涂祥、杜某不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人并听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。原判认定：2013年5月，被告人张天武与严闯（另案处理）共谋贩卖毒品海洛因给高翠（另案处理），由严闯负责与高翠联系，由张天武提供毒品。同年5月9日，张天武安排被告人涂祥将紫云烟烟盒包装的毒品样品送到镇雄县城交给不知情的被告人杜某，10日中午，杜某发现接取的紫云烟烟盒里有毒品，仍按张天武的安排将紫云烟烟盒装着的毒品送至镇雄县教委附近交给高翠。当晚8时许，涂祥将毒品运送至镇雄县龙腾广场附近交给高翠时被公安民警抓获，公安民警当场从高翠所驾轿车排挡杆处查获毒品海洛因1048.88克，从副驾驶位前的工具箱内查获用紫云烟烟盒包装的毒品海洛因样品0.14克，并先后抓获涂祥、张天武，次日抓获杜某。原判根据上述事实和查证的相关证据，认定被告人张天武犯贩卖、运输毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；撤销云南省昆明市中级人民法院（2011）昆刑执字第19983号对张天武的假释裁定，将余刑一年九个月零二十五天及没收个人财产3万元与本罪数罪并罚，决定执行死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；被告人涂祥犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币3万元；杜某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币2万元；查获的毒品海洛因1049.02克及手机四部依法予以没收。宣判后，原审被告人张天武及其辩护人提出认罪态度较好、量刑过重的上诉理由及辩护意见。原审被告人涂祥提出本案有特情引诱犯罪的情节及量刑过重的上诉理由。原审被告人杜某及其辩护人提出没有与张天武共同贩卖毒品的故意，只应对运输0.14克毒品海洛因行为承担罪责及一审量刑过重的上诉理由及其辩护意见。经审理查明，原判认定被告人张天武与严闯（另案处理）共同贩卖毒品海洛因给高翠（另案处理），张天武安排被告人涂祥将紫云烟烟盒包装的毒品海洛因0.14克样品送到镇雄县城交给不知情的被告人杜某，杜某发现接取的紫云烟烟盒里有毒品，仍按张天武的安排将紫云烟烟盒装着的毒品送至镇雄县教委附近交给高翠，当涂祥按照张天武的安排，将毒品海洛因1048.88克送至镇雄县龙腾广场交给高翠时，被公安民警人赃俱获的犯罪事实清楚。上述事实，有下列证据证实：1.抓获经过、情况说明，证实2013年5月10日20时20分许，公安民警在镇雄县龙腾广场抓获涂祥和高翠，缴获毒品可疑物三块。同日20时30分，公安民警在昆明市新迎小区抓获指挥毒品交易的张天武、严闯。5月11日0时20分，公安民警抓获送毒品样品的杜某。2.搜查笔录、扣押清单、称量记录、提取毒品检材记录、物证照片、毒品检验鉴定报告，证实公安民警在高翠所驾驶黑色轿车排挡杆处缴获毒品疑似物三块，在副驾驶位工具箱内查获一紫云烟烟盒，内装有毒品疑似物一包，经鉴定和称量，三块粉末状毒品疑似物系海洛因，净重1048.88克，一包粉末状毒品疑似物系海洛因，净重0.14克。3.辨认笔录，证实经高翠辨认，确认严闯就是与其联系贩卖毒品的人，涂祥就是拿毒品与其交易的人，杜某就是穿警服送毒品样品的人。经涂祥辨认，确认张天武就是指使其送毒品及毒品样品的“武哥”。经张天武辨认，确认高翠就是与其联系要购买毒品的人，涂祥就是其安排送毒品样品及送毒品给高翠的人，杜某就是从涂祥处接取紫云烟烟盒，又将紫云烟盒转交给高翠的人。4.同案人严闯供述：高翠让其联系购买毒品海洛因，谈好每克毒品255元。其又让张天武联系三块毒品。高翠提出要看毒品样品，张天武让人将毒品样品送给高翠，随后高翠提出交易毒品，其将高翠所在位置和车辆特征告诉张天武，张天武让人将毒品送到镇雄县龙腾广场交给高翠。5.同案人高翠供述：证实严闯向其联系贩卖毒品海洛因，每克255元。其向严闯提出查看毒品样品，杜某将一个紫云烟盒送给其，后涂祥提着毒品到其车上进行交易时被抓获。6.通话清单，证实案发时间段，张天武与严闯、涂祥、杜某有频繁通话，严闯与高翠有频繁通话。7.被告人供述（1）张天武供称：其认识的大理朋友将三块毒品海洛因送到昆明让其处理，其让涂祥将毒品带回镇雄县。其与高翠联系，高翠让其送毒品样品，其叫涂祥送毒品样品到镇雄县城，当天高翠没在县城，其让朋友杜某去找涂祥拿点东西，第二天又让杜某把昨天拿的东西送给高翠，高翠拿到样品后让晚上进行毒品交易，其又让涂祥将三块毒品送到龙腾广场交给高翠时被查获。（2）涂祥供称：2013年5月9日，“武哥”（张天武）让其到坡头笔花村路边接取毒品样品送到镇雄县城，事成后给其1万元报酬。其驾车接到一个男子送来的用紫云烟烟盒装着的毒品样品，送到镇雄县交给一男子（杜某）。5月10日，其又按照张天武的安排，接取三块毒品送到镇雄县龙腾广场电影院交给高翠时被抓获。（3）杜某供称：2013年5月9日，朋友张天武打电话让其到镇雄县街心花园银行门口找一个人拿点东西，其找到驾车的男子（涂祥）拿到一包紫云烟，张天武未告诉其是什么东西，其打开紫云烟盒子查看，发现盒子里除了烟外还有一小包东西，怀疑是毒品。第二天，其还是按照张天武的安排，将紫云烟盒子交给了一个女子（高翠）。8.云南省西双版纳傣族自治州中级人民法院（2004）西法刑初字第148号刑事判决书、云南省昆明市中级人民法院（2011）昆刑执字第19983号刑事裁定书及释放证明书，证实张天武因犯贩卖毒品罪被西双版纳傣族自治州中级人民法院判处有期徒刑十五年，2011年12月27日被假释，假释考验期至2015年3月5日止。9.昆明市西山区人民法院（2008）西法刑初字第2号刑事判决书及释放证明，证实2007年12月25日，涂祥因犯盗窃罪被昆明市西山区人民法院判处有期徒刑六个月，2008年2月12日刑满释放。上列证据经原审庭审质证、认证，取证程序合法，证据确实、充分，互相印证，本院予以确认。本院认为，上诉人张天武、涂祥无视国家法律，贩卖、运输毒品海洛因的行为，已触犯刑律，构成贩卖、运输毒品罪，应依法惩处。上诉人杜某明知是毒品，仍帮助运输毒品海洛因0.14克的行为，已触犯刑律，构成运输毒品罪。共同犯罪中，张天武组织毒品，安排、指挥涂祥接送毒品，张天武系主犯，且属毒品再犯和在假释考验期间又犯新罪，应当依法从重处罚，原审对其判处死刑，缓期二年执行并无不当，所提量刑过重的上诉理由及辩护意见不成立，本院不予采纳；涂祥系从犯，原判根据本案事实、情节及认罪态度，对涂祥给予减轻处罚的判决适当，所提量刑过重的上诉理由不成立，本院不予支持。张天武未告知杜某接送的是毒品，二人没有贩卖毒品的共同犯意，故杜某只应对其明知是毒品而予以运送0.14克的行为承担罪责，上诉人所提上诉理由及辩护意见成立，本院予以采纳。原判撤销对张天武的假释，余刑刑期计算错误，本院予以纠正。原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，但对张天武量刑有误，对杜某定罪不准，量刑失重。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款（一）项、第四款、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第八十六条第一款、第七十一条、第六十九条、第六十七条第三款、第七十二条第一款（一）、（二）项、第三款、第七十三条第二款、第四十八条、第五十七条第一款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持云南省昭通市中级人民法院（2014）昭中刑一初字第27号刑事判决的第二、四项，即对被告人涂祥的定罪量刑部分和查获的毒品海洛因1049.02克及手机四部依法没收部分；二、撤销云南省昭通市中级人民法院（2014）昭中刑一初字第27号刑事判决的第一、三项，即对被告人张天武、杜某的定罪量刑部分；三、上诉人（原审被告人）张天武犯贩卖、运输毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。撤销云南省昆明市中级人民法院（2011）昆刑执字第19983号对张天武的假释裁定，将余刑三年二个月零六天及没收个人财产人民币3万元与贩卖、运输毒品罪数罪并罚，决定执行死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；四、上诉人（原审被告人）杜某犯运输毒品罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币2万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。本判决为终审判决。审判长李文华代理审判员舒宇代理审判员阮鸿二〇一五年四月二十三日书记员刘津嘉