福建省泉州市鲤城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鲤刑初字第206号
公诉机关泉州市鲤城区人民检察院。
被告人徐攀，绰号“阿龙”，男，1987年2月10日出生于安徽省岳西县，汉族，初中文化，无业，家住安徽省岳西县。曾因抢劫于2004年3月17日被泉州市劳动教养管理委员会决定劳动教养一年；因犯贩卖毒品罪于2011年3月22日被泉州市鲤城区人民法院判处有期徒刑一年；因犯贩卖毒品罪于2012年5月22日被泉州市鲤城区人民法院判处有期徒刑一年，2013年2月4日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年1月22日被抓获羁押，同日被刑事拘留，2月24日被逮捕。现羁押于泉州市看守所。
泉州市鲤城区人民检察院以鲤检刑诉（2014）1040号起诉书指控被告人徐攀犯贩卖毒品罪，于2014年5月19日向本院提起公诉。经泉州市中级人民法院指定，本院于同年6月12日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。泉州市鲤城区人民检察院指派检察员张仲馨出庭支持公诉，被告人徐攀到庭参加诉讼。现已审理终结。
泉州市鲤城区人民检察院指控：
1、2013年7月的一天傍晚6时许，被告人徐攀与方某某经电话联系后，将1包重10克的冰毒（甲基苯丙胺）交由杨某某，让杨某某依约送至丰泽区刺桐路泉州市正骨医院旁租房楼下，将该包冰毒以人民币600元的价格销售给方某某。
2、2014年1月17日晚8时许，被告人徐攀经电话联系后，携带1包重1克的冰毒，窜至丰泽区泉秀街道皇廷酒店公寓三楼楼梯口，将该包冰毒以人民币200元的价格销售给吸毒人员叶某某。
3、2014年1月22日下午2时许，被告人徐攀经电话联系后，携带1包重2克的冰毒，窜至丰泽区泉秀街道皇廷酒店公寓一楼游戏厅门口，将该包冰毒以人民币500元的价格销售给叶某某时被当场人赃俱获，后公安机关又从徐攀身上缴获1包重为25.21克的冰毒。
公诉机关为佐证其指控的犯罪事实，向本院提供了相应的证据，并认为被告人徐攀的行为已构成贩卖毒品罪，且系多次贩卖，是累犯、毒品再犯，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第六十五条第一款、第三百五十六条的规定，对被告人徐攀在有期徒刑十二年至十四年幅度内处刑，并处罚金。
被告人徐攀对指控其构成贩卖毒品罪不持异议，对指控的第2、3起贩卖毒品的事实以及从其身上所扣押到的毒品不持异议。其辩称其没有实施指控的第1起犯罪，2013年7月其不在泉州，而且起诉书指控该起10克冰毒销售价格为600元亦不符合行情，一般其贩卖价格是每克200元。
经审理查明：
1、2014年1月17日20时许，被告人徐攀与吸毒人员叶某某经电话联系、约定后，在丰泽区泉秀街道皇廷酒店公寓三楼楼梯口，将1包重1克的冰毒（甲基苯丙胺）以人民币200元的价格销售给叶某某。
2、2014年1月22日14时许，被告人徐攀再次与吸毒人员叶某某经电话联系、约定后，在丰泽区泉秀街道皇廷酒店公寓一楼游戏厅门口，将1包重2克的冰毒以人民币500元的价格销售给叶某某后，被当场人赃俱获。公安人员还从被告人徐攀身上查获处1包重为25.21克的冰毒、电子秤1个，扣押到毒资人民币500元（已依法处理）。
另，公安人员从被告人徐攀身上及其租房内扣押到管制刀具3把、枪支1支（均已没收）。上述毒品冰毒均已被扣押。
经技术检验，扣押的冰毒均检出甲基苯丙胺成份。经采用甲基安非他明试剂检测，被告人徐攀的尿液检测结果呈阳性。
案发后，缴获的毒品已作上缴处理。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、证人叶某某的证言，证实2014年1月17日20时许，其到丰泽区皇廷酒店公寓3楼315找其老乡，从其老乡处得知“阿龙”（即徐攀）住在该公寓，在贩卖毒品。其与“阿龙”用电话联系后，在三楼的楼梯口，以200元的价格向“阿龙”买了1包重1克的冰毒。后其将该包冰毒上缴，并向公安机关举报。1月22日14时许，经公安机关布控，其再次与“阿龙”（号码1380854****）电话联系，称要购买5克冰毒，约在皇廷酒店一楼交易。其到达后，在一楼游戏厅门口，“阿龙”给其1包冰毒，说有2克多，其付给他500元。之后，警察便对“阿龙”实施抓捕，其看到“阿龙”手里拿着1把匕首挥舞，不让警察接近，后被制服。
2、证人康某某的证言，证实其是皇廷酒店停车场保安，2014年1月22日下午3时许，其在停车场值班，看到两名便衣警察从酒店大厅内追着一名穿黑衣的男子（即徐攀）到停车场，那男子边跑边从怀里掏出匕首，手持匕首跑到大路边，挥舞着匕首不让警察靠近，后被警察制服。其看到有一名警察鼻子流了很多血。
3、证人吴某某的证言，证实其是皇廷酒店的经理，证实内容与证人康某某证言证实内容一致。
4、辨认笔录、照片，证实证人康某某、吴某某辨认出徐攀；被告人徐攀辨认其贩卖毒品的地点皇廷酒店公寓。
5、提取笔录、称量笔录、扣押清单、扣押决定书、照片、发还物品清单、毒品实物缴交收据、违禁品没收收据、工作说明，证实从证人叶某某及被告人徐攀处共扣押到毒品3包，对毒品称重、上缴的情况；从被告人徐攀处扣押到的管制刀具、枪支等物品，已没收；从被告人徐攀处扣押到的毒资500元已依法处理。因毒品鉴定需要，上缴的毒品与查获的毒品重量存在差异。
6、检验鉴定报告、鉴定意见通知书，证实经技术检验，扣押的冰毒均中检出甲基苯丙胺。
7、提取笔录、现场检测报告书、照片，证实经采用甲基安非他明试剂检测，被告人徐攀的尿液检测结果呈阳性。
8、抓获经过、户籍证明、劳动教养决定书、解除劳动教养证明书、刑事判决书、刑满释放证明书，证实本案的案发经过，系经特情耳目叶某某的配合，抓获被告人徐攀；被告人徐攀的年龄等基本身份情况及前科、劣迹情况。
9、被告人徐攀的供述与辩解，证实其对指控的第2、3起贩卖毒品及从其身上扣押到毒品的事实供认不讳。其因没钱吸毒，故以贩养吸，第2起贩毒所得200元已花掉。公安人员从其租房内查获的砍刀及枪支，系“老杨”放置的。其不认识方某某和杨某某，没有使用过以“130”开头的电话号码。
上述证据之间相互关联、取证程序合法，证据内容能够证实本院查明的事实部分，本院予以确认。
针对被告人徐攀提出其未实施公诉机关指控的第1起贩卖毒品的犯罪事实的辩解，本院综合评判如下：
公诉机关指控被告人徐攀在2013年7月的一天傍晚6时许，经与方某某经电话联系后，将1包重10克的冰毒交由杨某某送至丰泽区刺桐路泉州市正骨医院旁租房楼下，以人民币600元的价格销售给方某某的事实不清、证据不足。根据方某某的陈述，其于2013年7月初的一天晚上6、7点，用手机拨打徐攀号码为1302483****的电话，要买10克冰毒，徐攀称不在租房，让其到正骨医院宿舍楼301房间的租房楼下找杨某某拿货；根据杨某某的陈述，其于2013年7月初的一天晚上5、6时许，接到徐攀电话让其送货，其便到徐攀位于正骨医院附近的租房，徐攀用电子秤称了冰毒，称完后，有人给他打电话，徐攀便让其将毒品拿到楼下交给方某某。方某某、杨某某陈述的用电话联系买卖毒品的细节未能得到相关手机通话清单等其他证据的佐证，方某某与杨某某的陈述未能完全互相印证；且根据公安机关所出具的工作说明证实1302483****的手机未登记机主信息，则无法证实该号码即为徐攀使用；另该号码在2013年7月有与杨某某的通话记录，未有与方某某的通话记录，方某某的证言与此出现矛盾；故现有证据未能形成一个完整、严密的证据锁链，尚未达到确实、充分的程度，公诉机关指控的上述事实，证据不足，不能成立。被告人徐攀关于此节的辩解成立，予以采纳。
本院认为，被告人徐攀明知是毒品冰毒而予以贩卖，数量达28.21克，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名和部分犯罪事实成立，但指控的部分犯罪事实证据不足，不能成立。被告人徐攀归案后能如实供述自己的罪行，予以从轻处罚。本案交易的毒品未流入社会，对被告人予以酌情从轻处罚。被告人徐攀曾因犯罪被判处有期徒刑以上的刑罚，刑罚执行完毕后在5年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，予以从重处罚。被告人徐攀曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，本次又犯贩卖毒品罪，予以从重处罚。根据被告人的犯罪事实、性质、情节、认罪态度、悔罪表现和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人徐攀犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月22日起至2025年1月21日止。罚金应于本判决生效后十日内缴纳。）
二、扣押在案的电子秤1个，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 蔡海燕
代理审判员 陈进龙
人民陪审员 吴少彦
二〇一四年九月十日
书 记 员 缪 玢
附：《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。