安徽省淮南市田家庵区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）田刑初字第00734号
公诉机关淮南市田家庵区人民检察院。
被告人王某甲，男，1981年7月9日生，汉族，浙江省台州市天台县人，大学文化，个体，住淮南市田家庵区（户籍地为浙江省台州市）。2014年3月20日因涉嫌破坏公用电信设施罪被淮南市公安局田家庵分局刑事拘留，同年4月23日经淮南市田家庵区人民检察院批准逮捕，淮南市公安局田家庵分局于次日执行，现羁押于淮南市看守所。
辩护人胡艳丽，系安徽竞合律师事务所律师。
被告人王某乙，女，1983年3月5日生，汉族，本市人，大专文化，无业，住淮南市田家庵区。2014年3月20日因涉嫌破坏公用电信设施罪，被淮南市公安局田家庵分局取保候审，2014年11月12日由本院决定取保候审，现在家。
辩护人张庆，系安徽竞合律师事务所律师。
淮南市田家庵区人民检察院以田检刑诉（2014）550号起诉书指控被告人王某甲、王某乙犯破坏公用电信设施罪，于2014年11月11日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。淮南市田家庵区人民检察院指派检察员刘维玥出庭支持公诉，被告人王某甲及其辩护人胡艳丽、被告人王某乙及其辩护人张庆到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
淮南市田家庵区人民检察院指控：2013年10月份，被告人王某甲先后从网上购买了二台非法无线电通讯设备。之后王某甲和王某乙到房地产经营企业等单位联系短信发送业务。联系成功后，由被告人王某甲负责编辑，被告人王某乙开车携带非法无线电通讯设备在本区道路上行驶，在行驶过程中向不确定的手机用户流动发送广告短信。2014年3月20日公安机关依法从王某甲和王某乙处扣押二台非法无线电通讯设备、一台天线、一个电源、二台笔记本电脑、二台台式电脑主机、显示器一台。经安徽省无线电管理委员会办公室淮南管理处鉴定：扣押的无线电设备均无生产厂家、设备型号、核准代码等标识牌信息，其中一台不发射，另一台发射频率覆盖930-960MHZ频段，认定为非法生产的移动通信基站发射设备。据此公诉机关指控被告人王某甲、王某乙未取得电信设备进网许可和无线电发射设备型号核准，非法使用无线电通信设备，搜取手机用户信息，强行向不特定用户手机发送短信，其行为已构成破坏公用电信设施罪，提请本院依法惩处。
被告人王某甲、王某乙自愿认罪，对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议。被告人王某甲的辩护人提出：一、认定本案事实证据上不足。公诉机关所出具的提取被告人电脑上的记录及数据，均是被告人自用电脑存储的资料和截图，而非从无线电发射器及与之相连的手提电脑中提取的数据，所出具的鉴定报告也只是认定了被告人购买的无线电设备是伪基站发射器，没有对伪基站的数据及与之相关联的电脑进行数据提取，因此该伪基站的发射功率及发射的具体数据是多少，鉴定报告均无法证明。安徽移动公司淮南分公司出具了一份证明，证实伪基站会导致网络服务短时间无法正常使用，但“短时间”是多长时间，没有任何证据证明；被告人使用伪基站发送信息对移动通信频率出生了何种程度的危害，均无证据证实。二、被告人的行为尽管属于破坏正在使用中的公用电信设施，但由于缺乏证据证明是否达到危害公共安全程度，就不能以破坏公用电信设施罪定罪处罚，而应当以扰乱无线电通讯秩序罪或破坏计算机信息系统罪定性处罚。三、被告人犯罪情节较轻，建议对被告人从轻处罚并适用缓刑。被告人王某乙的辩护人除提出和王某甲相同的辩护意见外，另提出王某乙系从犯的辩护意见。
经审理查明：2013年10月份，被告人王某甲先后从网上购买了二台非法无线电通讯设备。之后王某甲和王某乙到房地产经营企业等单位联系短信发送业务。联系成功后，由被告人王某甲负责编辑，被告人王某乙开车携带非法无线电通讯设备在本区道路上行驶，在行驶过程中向不确定的手机用户流动发送广告短信。2014年3月20日公安机关依法从王某甲和王某乙处扣押二台非法无线电通讯设备、一台天线、一个电源、二台笔记本电脑、二台台式电脑主机、显示器一台。经安徽省无线电管理委员会办公室淮南管理处鉴定：扣押的无线电设备均无生产厂家、设备型号、核准代码等标识牌信息，其中一台不发射，另一台发射频率覆盖930-960MHZ频段，认定为非法生产的移动通信基站发射设备。
上述事实，被告人王某甲、王某乙在法庭审理中亦无异议，且有被告人王某甲、王某乙在公安机关的供述，证人杨某某、王某丙的证词，电子物证检查工作记录，鉴定委托书，安徽省无线电管理委员会淮南市管理处设备鉴定意见，视听资料，扣押物品文件清单、情况说明、收据、抓获经过、户籍证明等证据证实，事实清楚，足以认定。
本院认为：被告人王某甲、王某乙未取得电信设备进网许可和无线电发射设备型号核准，非法使用无线电通信设备，搜取手机用户信息，强行向不特定用户手机发送短信，其行为已构成破坏公用电信设施罪，对公诉机关指控的犯罪事实及罪名，本院予以确认。对辩护人提出：一、该伪基站的发射功率及发射的具体数据是多少，鉴定报告均无法证明。安徽移动公司淮南分公司出具了一份证明，证实伪基站会导致网络服务短时间无法正常使用，但“短时间”是多长时间，没有任何证据证明；被告人使用伪基站发送信息对移动通信频率出生了何种程度的危害，均无证据证实。二、被告人的行为尽管属于破坏正在使用中的公用电信设施，但由于缺乏证据证明是否达到危害公共安全程度，就不能以破坏公用电信设施罪定罪处罚，而应当以扰乱无线电通讯秩序罪或破坏计算机信息系统罪定性处罚的辩护意见，本院认为，认定上述事实，有被告人的供述，电子物证检查工作记录、安徽省无线电管理委员会淮南市管理处设备鉴定意见，视听资料，扣押物品文件清单、情况说明、收据等证据予以证实，且各证据之间能够互相吻合印证，两被告人的行为符合破坏公用电信设施罪的犯罪构成，应当以该罪定罪处罚，对上述辩护意见不予采纳；对王某乙的辩护人提出王某乙系从犯的辩护意见，本院认为两被告人在共同犯罪仅是分工不同，无明显主次之分，对此辩护意见不予采纳。两被告人归案后能够如实供述自己的犯罪事实，使用伪基站时间较短，次数较少，也未造成明显的危害后果，可依法对两被告人从轻处罚，并经社区评估宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可对其适用缓刑，对辩护人就此提出的辩护意见，本院予以采纳。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十四条第一款，第六十四条，第六十七条第三款，第七十二条第一款之规定，判决如下：
一、被告人王某甲犯破坏公用电信设施罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人王某乙犯破坏公用电信设施罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、扣押在案的非法无线电通讯设备、电脑等物品予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省淮南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 轩 毅
代理审判员 李玲云
人民陪审员 崔 英
二〇一四年十二月十一日
书 记 员 李路路
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百二十四条破坏广播电视设施、公用电信设施，危害公共安全的，处三年以上七年以下有期徒刑；造成严重后果的，处七年以上有期徒刑。
……
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。