安徽省芜湖市镜湖区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）镜刑初字第00213号
公诉机关安徽省芜湖市镜湖区人民检察院。
附带民事诉讼原告人徐某某，女，1963年4月6日出生。
诉讼代理人鲁世玮，安徽万长玲律师事务所律师。
被告人占某某，女，1987年12月28日出生。2014年2月14日因本案被芜湖市公安局镜湖分局取保候审，同年4月30日被本院继续取保候审。
辩护人邱铭，安徽仝人律师事务所律师。
安徽省芜湖市镜湖区人民检察院以镜检刑诉（2014）171号起诉书指控被告人占某某犯故意伤害罪，于2014年4月30日向本院提起公诉。本案在审理过程中，附带民事诉讼原告人徐某某向本院提起刑事附带民事诉讼，本院于2014年5月15日转为普通程序审理；本院依法组成合议庭，于2014年7月29日、11月4日、12月5日公开开庭进行了合并审理。芜湖市镜湖区人民检察院指派检察员吴建平出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人徐某某及其代理人鲁世玮、被告人占某某及其辩护人邱铭到庭参加诉讼。期间，公诉机关申请延期审理一次。现已审理终结。
芜湖市镜湖区人民检察院指控：被告人占某某与被害人徐某某系镜湖区吉和街路边经营生意的左右邻居，因在店门口摆放经营物品问题多次发生矛盾。2013年12月24日上午，被害人徐某某家人将自家的茶叶箱子摆放在店门口，因摆放高度问题与被告人占某某家发生矛盾，在争吵的过程中，被害人徐某某与被告人占某某之间发生了拉扯、互殴。在拉扯、互殴的过程中，导致被害人徐某某肋骨骨折。经芜湖市公安局物证鉴定中心鉴定，被害人徐某某的损伤程度为轻伤。
公诉机关就其指控提交了相关证据，认为被告人占某某故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。
附带民事诉讼原告人徐某某诉称：2013年12月24日其被被告人占某某殴打致轻伤，并造成十级伤残。现诉至法院请求判令：一、依法追究刑事附带民事被告人占某某故意伤害罪的刑事责任；二、要求刑事附带民事被告人占某某赔偿医药费8329.43元、住院伙食补助费300元、护理费7332元，误工费13500元，营养费1800元，交通费500元，残疾赔偿金46228元，精神抚慰金8000元，鉴定费1400元，共计87389.43元。
被告人占某某辩称：1、其和被害人徐某某确实发生互殴，但是对方肋骨受伤不是其造成的；2、被害人徐某某住院治疗时为4、5两根肋骨骨折，但是其伤情鉴定为3、4、5、6四根肋骨骨折，希望法庭予以核实；3、其愿意赔偿被害人合理的损失。
被告人占某某的辩护人提出如下辩护意见：1、本案系因邻里纠纷引发，被害人亦有一定过错；2、被害人徐某某住院治疗时为4、5两根肋骨骨折，但是其伤情鉴定为3、4、5、6四根肋骨骨折，希望法庭予以核实；3、被告人占某某怀有身孕，希望法庭在量刑时予以考虑；4、被告人占某某系投案自首。
经审理查明：被告人占某某与被害人徐某某系邻居，二人皆在本市镜湖区吉和街经营生意，之前因店门口摆放物品发生多次矛盾。2013年12月24日上午，被告人占某某再次因店门口物品摆放高度问题与被害人徐某某发生矛盾，继而发生互殴，导致被害人徐某某肋骨骨折。经芜湖市公安局物证鉴定中心鉴定，被害人徐某某的损伤程度为轻伤。
被害人徐某某受伤当日即在芜湖市第一人民医院住院治疗，2014年1月3日出院，出院医嘱：建议休息一个月，避免重体力劳动。被害人徐某某支付住院和门诊各项费用计8329.43元。2014年3月31日，安徽阳光司法鉴定所评定徐某某右侧胸部因伤致残，伤残等级为十级；2014年5月21日，安徽阳光司法鉴定所评定徐某某的休息期为3个月，营养期为1个月，护理期为1个月。徐某某支付鉴定费1400元。
另查明：1、2014年2月8日芜湖市公安局镜湖分局将本案作为刑事案件立案侦查。同年2月11日被告人占某某主动到公安机关投案。在本案审理过程中，被告人占某某自愿预交25000元赔偿款至本院。2、被告人占某某2014年7月经芜湖市第一人民医院检查其系孕妇。
上述事实，有经庭审质证的下列证据予以证实：
1、被告人占某某在公安机关的供述，证明2013年12月24日因为被害人徐某某家店铺在门口摆放物品高度问题，其丈夫一气之下将被害人家门口摆放的箱子推倒，继而和被害人丈夫扭打在一起。其也遭到被害人徐某某的殴打，后来就和徐某某扭打在一起。期间，双方互相揪住对方头发，其用不锈钢管打了被害人徐某某的头部，徐某某也用拳头打了其头部。后双方在众人的拉架下，一边扭打一边向后退，在退到其店铺门口时，被害人被切割机绊了一下脚，然后抓住其头发慢慢倒下去，旁边两个邻居扶住了她。之后，其和徐某某被众人拉开。拉开后，被害人徐某某再次冲上来对其头部进行殴打，其也对被害人腿部踢了两脚的事实。
2、被害人徐某某的陈述，证明2013年12月24日中午，其店铺门口摆放的纸箱被被告人占某某的丈夫推倒，为此其丈夫和被告人占某某的丈夫扭打在一起。之后其和被告人占某某也扭打在一起。期间，被告人占某某拿棍子打了其头部，胸前也被踹了一脚的事实。
3、证人周某某的证言，证明其系被告人占某某的丈夫。2013年12月24日中午，因为隔壁茶叶店老板违反双方约定在店门口将纸箱堆至四层，其一气之下将纸箱推倒。茶叶店老板强某某冲出来对其进行殴打，被害人徐某某也对其进行殴打。其妻子占某某也上来和被害人徐某某扭打在一起的事实。
4、证人强某某的证言，证明其系被害人徐某某的丈夫。2013年12月24日中午，其店铺门口摆放的纸箱被被告人占某某的丈夫推倒，其和被告人占某某的丈夫理论，对方就要打其，后来两人扭打在一起。占某某也上来打其妻子，接着她们也扭打在一起的事实。
5、证人胡某某、宋某某、谢某某的证言，证明其是被告人、被害人的邻居。其看到被告人的丈夫与被害人的丈夫、被告人与被害人双双扭打在一起的事实。
6、户籍证明，证明被告人的身份情况。
7、病历材料及情况说明，证明被害人徐某某于2014年12月24日入院治疗，其肋骨骨折非陈旧性损伤。
8、到案经过，证明被告人占某某于2014年2月11日向公安机关主动投案。
9、情况说明，证明2014年1月17日，应芜湖市公安局法医部门要求，被害人徐某某经复查，发现其3、4、5、6肋骨骨折。经鉴定，伤情为轻伤。
10、芜公物鉴（损伤）字（2014）12号法医学人体损伤程度鉴定书，证明被害人徐某某的损伤程度为轻伤。
11、芜市检技审（2014）87号技术性证据审查意见书，证明芜公物鉴（损伤）字（2014）12号法医学人体损伤程度鉴定书系客观真实，被害人徐某某的损伤程度为轻伤二级。
上述证据能相互印证，本院予以确认。
附带民事原告人徐某某提交了以下证据：
1、身份证，证明原告人的主体身份情况及其属于城镇居民。
2、病历及医药费发票，证明原告人伤情及住院治疗所花费的费用。
3、交通费发票，证明原告人因看病产生的交通费用。
4、鉴定意见书及鉴定费发票，证明原告人徐某某构成伤残十级，建议休息期3个月，营养期1个月，护理期1个月；鉴定费用1400元由原告人支付。
5、芜湖市镜湖区滨江社区居民委员会证明，证明原告人个体经营茶叶生意。
被告人占某某未就民事部分向本院提交证据。
附带民事原告人徐某某提交的证据客观真实，本院予以确认。
本院认为：被告人占某某故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的犯罪成立。对于被告人占某某辩称被害人徐某某肋骨骨折不是其造成的意见，经查，被告人占某某对双方互殴的事实不持异议，亦有被害人徐某某的陈述、证人周某某、强某某、胡某某、宋某某、谢某某的证言予以印证，结合发生打斗过程及被害人徐某某肋骨骨折非陈旧性损伤予以分析，被害人之伤情应为被告人占某某造成，故对于被告人占某某的辩解不予采纳。
对于被告人占某某及其辩护人提出被害人徐某某住院治疗时为4、5两根肋骨骨折，但是其伤情鉴定为3、4、5、6四根肋骨骨折，相互矛盾的意见，经查，根据公安机关及医院出具的情况说明、芜公物鉴（损伤）字（2014）12号法医学人体损伤程度鉴定书、芜市检技审（2014）87号技术性证据审查意见书，被害人应法医部分要求进行复查，发现其伤情为3、4、5、6四根肋骨骨折，该骨折皆系非陈旧性损伤，且经芜湖市人民检察院复查，伤情鉴定为客观真实的，故对于被告人占某某及其辩护人的意见不予采纳。
案发后，被告人占某某主动投案，虽其辩解被害人的伤情不是其造成的，但对于双方互殴的事实不持异议，属供述案件主要事实，仍属于自首。被告人占某某系孕妇并积极预交赔偿款25000元。被告人占某某犯罪情节轻微并考虑其系孕妇、积极赔偿、自首等情节，对其免予刑事处罚。
被告人占某某的犯罪行为造成被害人徐某某受伤，应当承担赔偿责任，故对附带民事诉讼原告人徐某某的经济损失有：1、医疗费8329.43元；2、住院伙食补助费：300元；3、护理费：根据被害人住院天数及鉴定意见，其护理期应为40日，每日标准按服务业平均工资101.6元计算，故护理费为40天×101.6元／天=4064元；4、误工费：被害人从事个体批发、零售茶叶，故其每日工资按批发和零售业平均工资107.6元／天，其主张误工天数为90日，符合事实及法律，故误工费为107.6元／天×90天=9684元；5、营养费：被害人主张60日，根据鉴定意见，其营养期应为30日，每日标准按30元计算，故营养费为30天×30元／天=900元；6、交通费：本院酌情认定200元；7、鉴定费：被害人主张1400元，其中伤残等级鉴定700元，“三期”鉴定700元，因伤残赔偿金的诉请不符合法律规定，该项鉴定费用不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，故鉴定费为700元。上述损失总额计24177.43元，根据本案中双方互殴的起因、过程、后果，被告人占某某负担80%的赔偿责任，故其应赔付被害人徐某某19341.94元。附带民事诉讼原告人徐某某要求被告人占某某赔偿其残疾赔偿金和精神抚慰金的诉请，因不符合相关法律规定，本院不予支持。
为保护公民人身权利不受侵犯，惩治犯罪，根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，案经本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十七条、第六十七条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条第二款、第一百五十五条第一、二款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：
被告人占某某犯故意伤害罪，免予刑事处罚。
被告人占某某于本判决生效之日起十日内一次性赔偿附带民事诉讼原告人徐某某各项损失计一万九千三百四十一元九角四分。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省芜湖市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 钱相龙
代理审判员 刘 阳
人民陪审员 石 亚
二〇一四年十二月五日
书 记 员 向玉媛
附法条：
《中华人民共和国刑法》
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释
第一百三十八条被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼；被害人死亡或者丧失行为能力的，其法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。
因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。
附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构医药费、住院费等收款凭证结合病历和诊断证明等相关证据确定。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。