广东省肇庆市端州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤1202刑初150号
公诉机关肇庆市端州区人民检察院。
被告人林某俊，男，自报1995年5月13日出生，汉族，高中文化，茂名市电白县人，住该县，无业。因本案于2017年4月1日被抓获并被刑事拘留，同月11日被逮捕，现押于肇庆市端州区看守所。
辩护人林晓，广东聚理律师事务所律师。
肇庆市端州区人民检察院以肇端检刑诉〔2017〕113号起诉书指控被告人林某俊犯破坏公用电信设施罪，于2017年6月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。肇庆市端州区人民检察院指派检察员郑怡、代理检察员黄洁娴出庭支持公诉。被告人林某俊及辩护人林晓均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：被告人林某俊于2017年4月1日8时许至12时许，驾驶小汽车并搭载一套伪基站设备，在肇庆市端州区城区范围内发送内容相同的短信共13139条，导致13139位移动用户通信中断不满一小时。
公诉机关认为，被告人林某俊的行为已构成破坏公用电信设施罪，并提供相关证据，请本院依法判处。
被告人林某俊辩称，对事实部分没有意见，但认为量刑过重；我不知道发送虚假短信是否会导致用户通信中断，伪基站设备是别人提供给我让我帮发信息的；我知错了，希望从轻处罚。
辩护人提出，中国移动公司作为被害单位，与本案有直接关系，其单方面出具的数据不能作为证据使用，故其出具的证明不具有合法性、权威性；李某丙不具有相关的专业资质，对专业问题的个人看法不能作为量刑依据；设备鉴定报告也不能证明被告人的行为会导致手机信号中断；证实中断时长的证据不足；被告人林某俊没有危害公共安全的故意，不构成破坏公用电信设施罪，应当以扰乱无线电通讯管理秩序罪追究其刑事责任；被告人林某俊只是在小范围内发送虚假短信骗取流量，被抓获后能如实供述自己的行为，且其是初犯、偶犯，可酌情从轻、减轻处罚。
经审理查明：被告人林某俊为图财，于2017年4月1日8时许至12时许，驾驶粤Ｋ×××××小汽车（登记在他人名下）并搭载一套伪基站设备，在肇庆市端州区城区范围内发送一条内容为“充值100送100活动开始啦！所赠送话费可抵扣月租，详情请登录http://mhd.1c/？m.10086.cn仅此一天，中国移动”的短信，共计13139条，导致13139位移动用户通信中断不满一小时。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
一、物证：小汽车一辆、手机三台、伪基站设备一套。
二、书证
（1）受案登记表、立案决定书，证实本案的来源；
（2）新常住人口信息，证实被告人林某俊的人口信息情况；
（3）抓获经过，证实被告人林某俊被动归案，没有自首情节；
（4）接受证据材料清单、中国移动通信集团广东有限公司肇庆分公司出具的《证明》,证实根据“伪基站排查检测系统”检测数据，自发现该伪基站信号直至其被抓获，在肇庆市端州区内共导致13139次网络异常位置区更新，共影响用户数13139位，推算其发送垃圾短信13139条；
（5）关于伪基站原理及技术证明的说明，证实中国移动通信集团广东有限公司肇庆分公司就国际移动用户识别码IMSI的定义、伪基站原理、技术证明以及相关技术文档作出解释说明；
（6）搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、随案移送清单，证实物证的来源及处理情况；
（7）肇庆市公安局端州分局黄岗派出所出具的《情况说明》、粤Ｋ×××××车主登记信息，证实无法联系到粤Ｋ×××××车主林某团。
三、证人证言
（1）林某隆的证言，证实2017年4月1日早上8点半至午饭后期间，被告人林某俊驾驶车辆搭载林某隆在城区行驶，被告人林某俊还使用手机操作发送“充值100送100活动开始啦！所赠送话费可抵扣月租，详情请登录http://mhd.1c/？m.10086.cn仅此一天，中国移动”信息。其看到信息后询问，被告人林某俊不回答，还叫其不要问那么多。
其辨认出被告人林某俊。
（2）中国移动通信集团广东有限公司肇庆分公司的员工李某丙证实，其发现肇庆市端州区大冲村北一巷附近有人驾驶小汽车，使用“伪基站”发送信号干扰附近的手机用户并报警，公安人员将车内人员抓获的事实。
四、被告人林某俊的供述与辩解：我驾驶的是一辆黑色中华牌车牌号为粤Ｋ×××××的小汽车，所有人是我堂哥林某团，该车车尾箱内装有一个发射器，该装置、设备可以用于发送广告短信给手机用户。
我从2017年3月30日10时许在广东省韶关市浈江区开始启用发射器，次日20时许，我来到肇庆市端州区，发送了“充值100送100活动开始啦！所赠送话费可抵扣月租，详情请登录http://mhd.1c/?m.10086.cn仅此一天，中国移动”短信，这是我从手机内的UC软件，登录一个固定网址（该网址是192.168.1.100）后编辑的，再通过发射器发送的，覆盖范围约几十米。
4月1日8时30分开始，我在肇庆学院附近的出租屋开始发送，途经一些我不认识的地方都在使用该发射器，11时30分左右，我因吃饭而关闭了发射器，吃完饭再开启，最后在一个红绿灯处被公安机关抓获。在肇庆市端州区期间，我通过发射器共发送了一万多条手机短信给手机用户。每当有手机用户登陆链接后，该手机用户就会被扣除流量，这些流量去到后台并被后台转卖出去，我能分得售价的一半，我一共获得了2000多元的报酬。
我向林某宾老乡学得该方法的，我车尾箱的装置也是他给我的。林某隆知道我通过发射器发送信息，但是他不知道用意和获利情况，他主要是想乘坐我的顺风车。
其辨认出林某隆、截图中的信息内容以及作案工具。
五、电子证物检查工作记录，证实从林某俊的iphone手机中提取通话信息、微信聊天记录、QQ聊天记录多条；两台诺基亚手机中未发现有关信息。
六、设备鉴定报告，证实经对被扣押的疑似伪基站设备测试，该设备占用中国移动的GSMA信道频率进行发射，没有无线电设备型号核准，没有申领无线电台执照，属于非法生产和使用的无线电发射设备，具备模拟移动通讯运营商基站的技术功能，属于伪基站设备。
七、现场勘验、检查工作记录及照片，证实案发现场的概况。
本院认为，由于伪基站在使用过程中会非法占用公众移动通信频率，局部阻断公众移动通信网络信号，同时窃取用户号码资料。被告人林某俊利用伪基站向不特定社会公众发布短信的行为属截断通信线路，不仅干扰了无线电通信的正常秩序，还破坏了正在使用中的公用电信设施，造成一万以上用户通信中断，属危害公共安全，其行为已构成破坏公用电信设施罪。即使被告人林某俊的行为同时构成扰乱无线电通信管理秩序罪，根据想象竞合犯重法优于轻法的处断原则，对其也应以破坏公用电信设施罪处罚。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，本院予以支持。关于受影响用户的数量，移动运营商是根据伪基站排查检测系统检测而得出，具有客观性，应予采信。关于中断时长，由于公诉机关未能举证具体的时间，本院就低认定通信中断不满一小时。被告人林某俊辩称受雇参与犯罪，其虽未就此举证，但结合其家庭成员及其本人就业情况衡量其经济状况，其自行购买伪基站设备、小汽车作案的可能性不大；且同类型案件中，行为人接受他人提供的设备，受雇参与仅领取报酬的情形也较为常见。综上，对该辩解，本院予以采纳。在共同犯罪中，被告人林某俊起次要作用，是从犯，依法可减轻处罚；鉴于其作案时间短、是初犯，归案后坦白交代，可从轻处罚。被扣押的伪基站设备、手机等物属作案工具，依法应予没收。综上，根据被告人林某俊的犯罪事实、性质、情节及其对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十四条第一款、第二十七条、第七十二条、第六十四条、最高人民法院《关于审理破坏公用电信设施刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（二）项的规定，判决如下：
一、被告人林某俊犯破坏公用电信设施罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被扣押的手机、伪基站设备，均予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省肇庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 黄敏琼
审 判 员 刘国标
人民陪审员 邓亚珍
二〇一七年六月二十九日
法官 助理 潘婉云
书 记 员 刘永烨
附相关条文
《中华人民共和国刑法》
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第一百二十四条破坏广播电视设施、公用电信设施，危害公共安全的，处三年以上七年以下有期徒刑；造成严重后果的，处七年以上有期徒刑。
过失犯前款罪的，处三年以上七年以下有期徒刑；情节较轻的，处三年以下有期徒刑或者拘役。
最高人民法院《关于审理破坏公用电信设施刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条采用截断通信线路、损毁通信设备或者删除、修改、增加电信网计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据和应用程序等手段，故意破坏正在使用的公用电信设施，具有以下情形之一的，属于刑法第一百二十四条规定的“危害公共安全”，依照刑法第一百二十四条第一款规定，以破坏公用电信设施罪处3年以上7年以下有期徒刑：
（一）造成火警、匪警、医疗急救、交通事故报警、救灾、抢险、防汛等通信中断或者严重阻碍，并因此贻误救助、救治、救灾、抢险等，致使人员死亡1人、重伤3人以上或者造成财产损失30万元以上的；
（二）造成2000以上不满1万用户通信中断1小时以上，或者1万以上用户通信中断不满一小时的；
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