江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）苏05民终8884号上诉人（原审原告）：苏州市长桥动力配件厂，住所地苏州市吴中区长桥街道苏蠡路**号。投资人：费杏根。委托诉讼代理人：徐国珍，江苏拙正律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王玉芹，女，1968年12月25日生，住阜宁县。委托诉讼代理人：王卫宏，江苏兴玄武律师事务所律师。委托诉讼代理人：衡永，江苏兴玄武律师事务所实习律师。上诉人苏州市长桥动力配件厂因与被上诉人王玉芹劳动争议纠纷一案，不服苏州市吴中区人民法院（2016）苏0506民初3553号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月25日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人苏州市长桥动力配件厂（以下简称长桥配件厂）的上诉请求为：撤销原判，依法改判，诉讼费用由王玉芹负担。事实与理由：1、一审认定双方劳动关系于2015年3月5日解除错误。双方就赔偿事宜协商未果，但王玉芹未提出离职，故双方的劳动关系一直存在。2、本案应适用2015年6月1日起施行的《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》，一次性工伤医疗补助金为3万元，一次性伤残就业补助金为1.5万元。3、王玉芹未积极进行康复训练，扩大的损失应由其自行承担。病假以3个月为宜，停工留薪期以3.5个月为宜。被上诉人王玉芹答辩称，1、双方劳动关系于2015年3月5日解除。双方未签订劳动合同，长桥配件厂也未为王玉芹缴纳社会保险，王玉芹有权立即解除劳动关系。2015年3月5日，王玉芹已告知长桥配件厂解除劳动关系，此后长桥配件厂既未通知王玉芹上班，也未发放工资。2、一审法院查明事实清楚，适用法律得当。请求二审驳回上诉，维持原判。长桥配件厂的一审诉讼请求为：判令撤销吴劳人仲案字（2016）第409号仲裁裁决书，改判其支付王玉芹一次性工伤医疗补助金30000元，一次性伤残就业补助金15000元，停工留薪期工资5950元。一审法院认定事实：王玉芹于2011年4月11日入职长桥配件厂，长桥配件厂未与王玉芹签订劳动合同。2014年10月21日上午9点左右，王玉芹在工作时受伤，后被送至苏州市吴中人民医院住院治疗，于2014年11月3日出院。2014年12月11日，苏州市人力资源和社会保障局认定王玉芹的右中指、环指外伤属于工伤。2015年5月5日，苏州市劳动能力鉴定委员会鉴定王玉芹的伤残等级为十级，后长桥配件厂不服该鉴定结论，向苏州市劳动能力鉴定委员会提出复核鉴定。2015年7月22日，苏州市劳动能力鉴定委员会鉴定王玉芹的伤残等级不达级，后王玉芹向江苏省劳动能力鉴定委员会提出鉴定。2015年11月6日，江苏省劳动能力鉴定委员会鉴定王玉芹的致残程度为十级。两次鉴定费用均由王玉芹承担。王玉芹出院后没有回长桥配件厂处工作，医院出具了共计休息4.5个月的疾病证明书，长桥配件厂未支付过此期间的工资。2015年3月5日，原、王玉芹协商赔偿事宜未果，后王玉芹表示不同意上班，长桥配件厂亦未向王玉芹发放工资。一审另查明，王玉芹受伤时未参加社会保险，在职期间工资通过现金支付。长桥配件厂、王玉芹双方因工伤待遇等事项协商未果，王玉芹向苏州市吴中区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，该仲裁委员会于2016年5月6日作出吴劳人仲案字[2016]第409号仲裁裁决书，裁决：一、长桥配件厂于本裁决书生效之日起七日内支付王玉芹工伤十级待遇：一次性伤残补助金21495.60元、一次性工伤医疗补助金36399.20元、一次性伤残就业补助金15354元，共计73248.80元；二、长桥配件厂于本裁决生效之日起七日内支付王玉芹停工留薪期工资7650元；三、长桥配件厂于本裁决生效之日起七日内支付王玉芹鉴定费1200元、医药费148.20元、交通费500元、住院伙食补助费260元；四、驳回王玉芹的其他申请请求。长桥配件厂对该仲裁裁决书不服遂起诉。一审庭审中，长桥配件厂、王玉芹对于该裁决书查明的事实均无异议；对于除一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资以外的裁决结果无异议。一审法院认为，王玉芹系长桥配件厂职工，在工作中受伤，被依法认定为工伤，并经鉴定为十级伤残，王玉芹应当按法律规定享受相应的工伤保险待遇。长桥配件厂未为王玉芹办理工伤保险，故王玉芹相应的工伤待遇应由长桥配件厂支付。王玉芹自受伤后未回长桥配件厂处工作，长桥配件厂、王玉芹曾在2015年3月5日协商赔偿事宜未果，后王玉芹不同意上班，长桥配件厂未向王玉芹发放工资，亦无证据证明长桥配件厂后来又通知王玉芹上班，故确认双方劳动关系于2015年3月5日解除，长桥配件厂关于双方劳动关系未解除且一直存在，以及即便解除劳动关系也是在提起劳动仲裁之时的意见，与法不符，不予采纳。关于长桥配件厂提出本案应适用2015年6月1日起施行的《江苏省实施办法》的意见，于法无据，亦不予采纳，本案应适用2005年4月1日起施行的《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》。一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的计发基数应为解除劳动关系时的上年度职工平均工资5118元/月，苏州市吴中区劳动人事争议仲裁委员会据此计算于法有据，王玉芹对仲裁裁决的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的金额亦无异议，故确认一次性工伤医疗补助金为36399.20元，一次性伤残就业补助金为15354元。关于停工留薪期工资，根据长桥配件厂提供的疾病证明书，结合劳动关系解除时间以及王玉芹工资1700元/月，认定王玉芹的停工留薪期工资为7650元。长桥配件厂称王玉芹未积极进行康复训练造成扩大损失，但未提供证据予以证明，不予采信。长桥配件厂、王玉芹双方对于一次性伤残补助金21495.60元、鉴定费1200元、医药费148.20元、交通费500元、住院伙食补助费260元均无异议，予以确认。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、第四十一条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款之规定，判决：苏州市长桥动力配件厂于判决生效之日起十日内支付王玉芹一次性伤残补助金21495.60元、一次性工伤医疗补助金36399.20元、一次性伤残就业补助金15354元、停工留薪期工资7650元、鉴定费1200元、医药费148.20元、交通费500元、住院伙食补助费260元，合计人民币83007元。案件受理费减半收取为人民币5元，由苏州市长桥动力配件厂负担。二审中双方未提供新证据。二审查明事实与一审查明事实一致。本院认为，本案二审争议焦点在于：1、双方劳动关系解除时间；2、王玉芹的病假、停工留薪期间；3、有关工伤的法律法规适用。一、双方劳动关系解除时间。2015年3月5日，长桥配件厂与王玉芹就工伤赔偿事宜协商未果，对于当日王玉芹是否提出解除劳动关系双方陈述不一，但事后王玉芹未再上班，长桥配件厂也未再通知王玉芹上班，也未再发放工资，这一事实表明，双方均没有继续劳动关系的意愿，原审认定双方劳动关系于该日解除并无不当。上诉人长桥配件厂认为应以提起劳动争议仲裁之日为劳动关系解除之日，但其此前行为与其所述的劳动关系未解除明显不符，故对该项上诉主张不予支持。二、王玉芹的病假、停工留薪期间。就该项事实，王玉芹向原审法院提供了医院出具的疾病证明书，原审以此认定事实证据充分。上诉人长桥配件厂上诉认为王玉芹未积极进行康复训练，扩大的损失应由其自行承担，病假以3个月为宜，停工留薪期以3.5个月为宜，但未对此提供证据，故对此项上诉主张不予采信。三、工伤的法律法规适用。王玉芹的工伤发生于2014年10月21日，解除劳动关系时间为2015年3月5日，工伤认定及赔偿的标准应以当时的法律法规为准。原审按照2005年4月1日起旅行的《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》计算一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金正确。上诉人长桥配件厂上诉认为，应适用2015年6月1日起施行的《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》。因该法规在解除劳动关系时尚未施行，故对本案所涉工伤不具有规范效力。上诉人长桥配件厂的该项上诉理由不能成立，不予支持。综上所述，上诉人长桥配件厂的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人苏州市长桥动力配件厂负担。本判决为终审判决。审判长  蔡燕芳审判员  吴 栋审判员  林李金二〇一六年十二月十九日书记员  孙丹丹