杭州市西湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）杭西刑初字第576号
公诉机关杭州市西湖区人民检察院。
被告人丁某，无业。因本案于2014年12月30日被刑事拘留，2015年1月30日被逮捕。现押于杭州市西湖区看守所。
辩护人邢峰，浙江之江律师事务所律师。
杭州市西湖区人民检察院以杭西检刑诉（2015）513号起诉书指控被告人丁某犯故意伤害罪、贩卖毒品罪，于2015年6月19日向本院提起公诉。本院立案后，依法组成合议庭，于2015年7月31日公开开庭审理了本案。杭州市西湖区人民检察院指派代理检察员罗曼特、张鹏出庭支持公诉，被告人丁某及其辩护人邢峰到庭参加诉讼。现已审理终结。
杭州市西湖区人民检察院指控：
一、故意伤害
2011年5月27日晚，郭红岩（已判刑）与同乡裴某甲等人在杭州市余杭区余杭镇月荷小区门口因玩笑引发争执后被劝开。郭红岩觉得气愤遂纠集被告人丁某、丁战士（已判刑）等人前来帮忙。在被害人裴某甲、裴某乙、裴某丙等人到达月荷小区门口讲和过程中，被告人丁某与郭红岩、丁战士等人对被害人裴某甲、裴某乙、裴某丙进行殴打，期间有人持刀将被害人裴某乙胸腹部捅致重伤。
二、贩卖毒品
2014年12月29日18时许，被告人丁某在本市拱墅区湖州路梅子青大酒店门口的汽车内，以人民币1400元的价格将5包净重3.7788克的冰毒贩卖给张某、王某，后被公安机关当场抓获。且公安机关从被告人丁某身上查获5包净重7.0712克冰毒、1包净重0.3674克的甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）。经鉴定，上述毒品中均检出甲基苯丙胺。
上述事实，有被害人陈述、证人证言、书证、鉴定意见等证据予以证实。认为被告人丁某的行为已分别构成故意伤害罪及贩卖毒品罪。被告人丁某一人犯两罪，应当数罪并罚。提请本院依法惩处。
被告人丁某辩称，其在故意伤害犯罪中仅有劝架行为、而未参与打架；其贩卖毒品的重量约8克多，公诉机关起诉书认定的11.2174克含包装袋的重量。
其辩护人提出，被告人丁某在故意伤害犯罪中起次要作用，系从犯；本案毒品的重量检测报告中未注明是否扣除了包装袋的重量，故起诉书认定的数量是否净重依据不足。本案毒品交易的完成有公安机关引诱犯罪的嫌疑。故请求对被告人丁某从轻处罚。
经审理查明：
一、故意伤害
2011年5月27日晚，郭红岩（已判刑）与同乡裴某甲等人在杭州市余杭区余杭镇月荷小区门口聊天时，因玩笑引发争执，且郭红岩用手打了裴某甲面部，后被劝开。裴某甲离开现场后，郭红岩仍觉得气愤，遂纠集被告人丁某、丁战士（已判刑）等人前来帮其打人出气。在被害人裴某甲、裴某乙、裴某丙等人到达月荷小区门口讲和过程中，被告人丁某与郭红岩、丁战士等人对被害人裴某甲、裴某乙、裴某丙进行殴打，期间有人持刀将被害人裴某乙胸腹部捅伤（其中左胸部一处刀伤、下腹部三处刀伤）。经鉴定，被害人裴某乙因腹部刀刺伤致肠管破裂，经开腹手术治疗，其损伤程度评定为重伤二级。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、同案犯郭红岩的供述，证实：案发当晚其与几名老乡在月荷小区门口做黄鱼车生意时与老乡裴某甲发生口角，其打了裴某甲一巴掌后被人拉开。后其仍觉得气愤遂打电话给被告人丁某，并让他过来帮其打对方。后被告人丁某与丁战士、杨号召、杨南南到月荷小区门口等候对方。对方过来后，被打的老乡没有下车，一名年纪稍大的人（即被害人裴某乙）先过来谈，因态度较差，丁某即上前打该人，随后，丁战士、杨南南、杨号召亦冲上前围在一起打，场面很混乱，后丁某跑过来让其快走，其即开车逃离了现场；并有辨认笔录予以证实被告人丁某系案发当晚参与打架的人员。
2、同案犯丁战士的供述，证实：被告人丁某系其亲哥哥、郭红岩系其老表，其仅听说郭红岩与老乡打架，其未参与，故对相关情况不知情，并有辨认笔录辨认出被告人丁某、郭红岩等情况。
3、被害人裴某乙的陈述，证实：2011年5月27日19时许，其接到老乡苏某甲的电话称郭红岩和裴某甲因小事发生争吵，郭红岩打了裴某甲，现郭红岩又叫了好多人在月荷小区门口还要打裴某甲。其闻讯与裴某甲等人开车至月荷小区门口欲劝架。当时郭红岩、丁某、丁战士等五人已在，其与儿子裴某丙先下车过去，裴某甲在车上没下来。其劝说对方没必要为小事打架，此时郭红岩将裴某甲从车上拉下打了裴某甲二个耳光，其便上前拉开二人，但被告人丁某等人以为其要打架，即上前对其殴打。在此过程中，杨号召拿出一把小刀在其肚子上连捅数刀，丁某亦拿出一把刀朝其胸部捅了一刀，之后郭红岩等人逃离现场等经过情况；并有辨认笔录予以证实被告人丁某即朝其胸口捅刀的人员。
4、被害人裴某甲的陈述，证实：2011年5月27日19时许，其与苏某甲、郭红岩等老乡在月荷小区门口停车等生意，其与郭红岩因玩笑发生口角，郭红岩便抓住其头发用拳头在其脸上打了两拳后被劝开。后其得知郭红岩的老表带了人在月荷小区，有老乡劝其当面去讲和，其因害怕即叫上亲戚裴某乙、裴某丙同去。郭红岩一方有5、6个人，裴某乙、裴某丙等人与郭红岩谈，其没有下车，后其被与郭同去的男子叫下车辆，郭红岩即上前用拳头打其脸上，继而双方发生扭打，郭红岩同去的人都上来打其，裴某乙想拉架，遭对方殴打，后对方逃跑，其看到裴某乙身上都是血；并有辨认笔录予以证实被告人丁某及郭红岩、丁战士、杨南南即当晚参与打架的人员等事实。
5、被害人裴某丙的陈述，证实：2011年5月27日19时许，裴某甲与郭红岩在月荷小区门口发生口角，郭红岩还打了裴某甲，后郭红岩叫了丁某、丁战士、杨南南、杨号召等老乡来到小区门口，郭红岩又打了裴某甲，其等上去拉架，结果丁某、丁战士、杨南南等人都来打其等拉架的人，其父亲裴某乙被对方用刀捅伤等事实；并有辨认笔录予以证实被告人丁某、丁战士、杨南南即案发当晚围殴其父亲的人员。
6、证人沈某的证言，证实：事情发生的起因以及其与苏某甲等人赶至现场帮裴某甲劝郭红岩过程中，郭红岩与站在马路边的4、5名男子即冲上去和郭红岩一起打裴某甲，裴某乙离他们近即上前拉劝，结果有2、3名男子就打裴某乙，后对方逃离现场，其看见裴某乙身上都是血等事实。
7、证人苏某乙的证言，证实：2011年5月27日19时许，其听说裴某甲与郭红岩发生矛盾打架，郭红岩又叫了人在月荷小区门口找裴某甲麻烦，老乡苏某甲即打电话给其让其共同去劝架。其等到月荷小区门口时，丁战士、丁某、杨南南、杨号召站在郭红岩身旁。裴某乙、裴某丙在与郭红岩谈，裴某甲留在车上。其等上前说和时，看见被告人丁某到车旁将裴某甲叫下车，郭红岩即上前殴打裴某甲，裴某乙上前拉劝时遭丁某、丁战士、杨南南、杨号召殴打，后对方开车逃离，其发现裴某乙肚子被刀捅伤等事实；并有辨认笔录予以证实被告人丁某、裴红岩、杨南南等人系案发当晚参与打架的人员。
8、证人苏某甲的证言，证实：事情发生的起因以及案发当晚7时其听老乡说郭红岩叫了人在小区门口欲找裴某甲麻烦，故其与裴某甲、裴某乙、裴某丙等人共同去找郭红岩谈和。到了现场，其看到郭红岩带了五、六个人，对方发现裴某甲在车上后即将他拉下车辆，郭红岩即上前打裴某甲，裴某乙、裴某丙等人上前拉劝，结果和郭红岩一起的男子即上前围殴他们，后其看见裴某乙被捅伤等事实；并有辨认笔录予以证实被告人丁某、丁战士、杨南南即案发当晚打裴某乙的人员。
9、刑事附带民事判决书，证实：同案犯郭红岩、丁战士已被判刑的事实。
10、法医学人体损伤程度鉴定书，证实被害人裴某乙胸腹部多处刀刺伤（其中右胸部一处刀伤、下腹部三处刀伤），右侧开放性血气胸，经鉴定其因腹部刀刺伤致肠管破裂，经开腹手术治疗，其损伤程度为重伤。
二、贩卖毒品
2014年12月29日18时许，被告人丁某在本市拱墅区湖州路梅子青大酒店门口的汽车内，以人民币1400元的价格将5包净重3.7788克的甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给张某、王某，后被公安机关当场抓获。另公安机关从被告人丁某身上查获5包净重7.0712克甲基苯丙胺、1包净重0.3674克的甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）。综上，被告人丁某共计贩卖毒品11.2174克。经鉴定，上述毒品中均检出甲基苯丙胺。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、证人王某的证言，证实：2014年12月29日其致电小丁（电话182××××0737）向其购买冰毒，双方谈好交易时间、数量、单价并于当日18时许在本市拱墅区湖州路梅子青大酒店门口小丁驾驶的浙A×××××别克轿车内完成交易，其与朋友张某下车后被公安机关抓获等事实，并有辨认笔录予以证实小丁即被告人丁某。
2、证人张某的证言，证实：2014年12月29日其与王某在一起并提议购买5个冰毒，王某遂打电话给小丁，双方谈妥交易时间、地点、数量、单价并于当日18时与王某共同在小丁别克轿车内完成交易后被当场抓获等事实。
3、现场笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单及照片，证实：公安机关从被告人丁某身旁查获现金1400元及其扔出的标有王老吉字样的铁盒，内有五包白色可疑晶体，并在丁某皮夹内查获一包红色药丸状可疑固体及手机三只，在王某身上查获银白色纸盒一个，内有五包白色可疑晶体，上述物品均被编号并让被告人丁某、证人王某签字确认后予以扣押拍照。
4、现场检测报告书，证实：被告人丁某的尿检呈阳性等情况。
5、检测证书，证实涉案毒品的净重。
6、毒品检验报告，证实送检的可疑晶体及药丸均检出甲基苯丙胺。
7、浙江省公安机关毒品上交清单，证实涉案毒品已上缴杭州市公安局禁毒支队。
证明上述事实的证据还有：
1、户籍证明，证实被告人丁某的身份情况。
2、抓获及发立破案经过，证实被告人丁某的归案情况。
3、电话查询记录，证实被告人丁某无违法犯罪前科的事实。
4、被告人丁某的供述在卷。
针对被告人丁某提出其在故意伤害犯罪中仅有劝架行为而未参与打架，其贩卖毒品的重量为8克多，起诉书认定的11.2174克含包装袋重量的辩解以及辩护人提出的被告人丁某在故意伤害犯罪系从犯、本案毒品的重量是否净重依据不足等辩护意见。经查，被害人裴某乙、裴某丙、裴某甲的陈述均证实被告人丁某与郭红岩等人先于被害人裴某乙等人到达现场，且在郭红岩先动手打裴某甲，裴某乙等人上前拉劝过程中，被告人丁某与他人一起动手打了被害人裴某乙，被害人裴某乙、裴某丙、裴某甲的陈述与证人苏某甲、苏某乙、沈某的证言在相关情节上均能相互印证，且与同案犯郭红岩的供述亦相印证，能够证实被告人丁某在共同犯罪中实施了伤害行为。被告人丁某的辩解与查明的事实不符，本院不予采纳。被告人丁某在故意伤害犯罪中行为积极、作用显著，不能认定从犯。故对辩护人所提从犯之辩护意见本院不予采纳。针对本案贩卖毒品的重量问题。经查，公安机关对现场扣押的物品均予以编号并由被告人丁某签字确认且扣押清单注明的予以编号的毒品重量均重于检测证书最终确定的毒品重量，查扣的毒品经浙江省计量科学研究院检测净重，程序合法，内容真实。可以确定该毒品重量系净重。被告人的辩解及辩护人相应辩护意见无证据证实，与审理查明的事实不符，不足采信，本院对被告人的辩解及辩护人相应辩护意见均不予采纳。
本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人丁某伙同他人故意伤害公民身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人丁某明知是毒品甲基苯丙胺仍予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关的指控成立。被告人丁某一人犯两罪，应予数罪并罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第三百四十七条第一、三款、第二十五条第一款、第六十九条、第六十四条、第五十二条、第五十三条及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款之规定，判决如下：
一、被告人丁某犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年，犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五千元，决定执行有期徒刑十年，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算。执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月30日起至2024年12月29日止；罚金限判决生效后十日内缴纳）。
二、现扣押于杭州市公安局西湖区分局的赃款人民币一千四百元予以没收并上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郑 颖
人民陪审员 王 辉
人民陪审员 傅炳林
二〇一五年七月三十一日
书 记 员 周燕芳