北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2014）二中民终字第01677号上诉人（原审被告）利欧集团股份有限公司北京营销分公司，住所地北京市朝阳区胜古中路2号院8号楼3层333。负责人徐雅丽，销售总监。委托代理人汪华华，女，1963年12月3日出生。委托代理人林盼盼，女，1987年9月18日出生。被上诉人（原审原告）包红霞，女，1979年12月25日出生。上诉人利欧集团股份有限公司北京营销分公司因劳动争议一案，不服北京市西城区人民法院（2013）西民初字第18075号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。2013年8月，包红霞起诉至原审法院称：我曾就职于利欧集团股份有限公司北京营销分公司（以下简称利欧北京分公司），职位是工业泵板块北京总部应用工程部的应用工程师，后我因工作地点变动未与利欧北京分公司达成一致意见，但于2013年1月21日签订了解除劳动合同协议书。我与利欧北京分公司于2012年1月4日签订劳动合同后，均圆满完成了相应的工作，利欧北京分公司通知我立即解除劳动合同，但我至今未得到应得的工资和经济补偿金。我对北京市西城区劳动争议仲裁委员会（以下简称西城区仲裁委）的裁决结果不认可，故提起诉讼，请求法院：1、责令利欧北京分公司支付拖欠工资48994元；2、责令利欧北京分公司支付因拖欠工资的经济补偿金12249元；3、责令利欧北京分公司支付解除劳动合同关系的经济补偿金10450元。以上款项共计71693元。利欧北京分公司辩称：我公司与包红霞协商解除劳动合同，并支付了1个月的工资为补偿金。我公司不存在拖欠工资的行为。包红霞的劳动合同终止前12个月的平均工资为7322.07元，应该按照此数据计算经济补偿金。同时我公司已经为包红霞缴纳了2012年12月的社保和住房公积金、代缴个人所得税，共计1631.88元，包红霞旷工2天，应该从包红霞12月的工资中扣除。综上所述，我公司应该支付包红霞2012年12月4日至2013年1月3日的工资5223.88元，2013年1月4日至1月14日的工资3471.26元，支付一个月的经济补偿金7322.07元，故不同意包红霞的诉讼请求。原审法院经审理确认：潘灵松为利欧北京分公司的开办单位利欧集团股份有限公司（以下简称利欧公司）人力资源部门副经理，利欧北京分公司以潘灵松已经离职无法联系为由，未通知潘灵松出庭接受询问，利欧北京分公司应承担不利后果。因此，法院不采信利欧北京分公司否认潘灵松使用个人电子邮箱向包红霞发出过电子邮件的陈述。利欧北京分公司提交的员工调动通知由利欧公司人力资源部签发，能够证明利欧北京分公司受利欧公司管理，对利欧北京分公司”总公司的招聘，并不代表分公司的意志和行为”的陈述，法院不予采信。潘灵松在职期间向包红霞发出电子邮件的内容涉及人事录用事宜，属职务行为，效力及于利欧北京分公司，当事人签订的劳动合同中包红霞的基本工资数额、工作年限、劳动合同签订的日期均与录用通知书中记载一致，且当事人建立劳动关系后，利欧北京分公司实际向包红霞发放的补贴项目、数额与录用通知书中罗列的补贴项目、数额一致，通过利欧北京分公司人事部门负责人汪华华回复包红霞的电子邮件内容亦可说明存在录用通知书。综上，法院认定当事人签订的劳动合同中附件包括录用通知书，鉴于利欧北京分公司未向法院提交劳动合同的附件录用通知书，包红霞提交的录用通知书即为劳动合同的附件。包红霞作为劳动者，在入职前有理由认为收到的录用通知书即为利欧北京分公司的意思表示，录用通知书中就业绩年薪的表述，应理解为利欧北京分公司对包红霞薪酬的承诺，结果促使包红霞决定入职利欧北京分公司。录用通知书中”入职时间不晚于2011年1月4日”的日期显属笔误，应为2012年1月4日。对利欧北京分公司否认存在劳动合同附件的陈述，法院不予采信。订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。包红霞与利欧北京分公司签订的利欧公司劳动合同书，为固定期限劳动合同，是当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政规范的强制性规定，属有效合同，该合同由附件录用通知书共同组成，是解决当事人争议的合同依据。工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。通过利欧北京分公司提交的2012年12月份考勤记录表的内容，能够证明包红霞在职期间存在进行”设备调试安装”视为出勤的情形，包红霞18日、19日一栏均记载为设备调试，利欧北京分公司提交的员工考勤异常修正单虽无领导审批但可以证明包红霞履行了考勤手续，可以证明包红霞在18日、19日处于工作状态。利欧北京分公司在没有对包红霞填写的工作情况是否属实进行调查的情况下，即认定包红霞存在旷工不妥，利欧北京分公司的此项主张，缺乏证据证明，法院不予采信，利欧北京分公司应按照包红霞全勤支付2012年12月份的工资，包红霞主张按照基本工资7000元支付，未考虑应扣除的社保、公积金、个人所得税款，法院不予采纳。利欧北京分公司提交的2013年1月份考勤记录表记载了包红霞的出勤情况，利欧北京分公司主张劳动合同解除日期早于当事人签订的劳动合同解除协议书中确定的日期，缺乏证据证明，法院不予采信。利欧北京分公司不认可包红霞2013年1月15日出勤，与事实不符，应以考勤记录为准。鉴于当事人于2013年1月21日签订的解除劳动合同协议，在签订协议前，当事人需经历协商过程，且利欧北京分公司提供的考勤记录为职工在考勤记录表签字方式，不排除包红霞所述自2013年1月16日以后见不到考勤表的可能，法院采信包红霞的出勤陈述，故作出包红霞于2013年1月21日前出勤13日的事实认定，并据以计算包红霞的工资数额。包红霞主张的此期间工资数额，超过其应得数额，缺乏依据，故对超出部分，法院不予支持。包红霞在职期间的收入应包括业绩年薪。包红霞自入职至离职已满一年，具备获得业绩年薪的年限条件，利欧北京分公司应向包红霞支付业绩年薪，对包红霞的该项诉讼请求法院予以支持。当事人于春节前夕解除了劳动合同，支付业绩年薪的期限未届至，且当事人之间对包红霞薪资是否包括业绩年薪存在争议，因此，利欧北京分公司未向包红霞支付业绩年薪非无故拖欠，故此金额不应计入25％经济补偿金的计算基数。包红霞主张的利欧北京分公司拖欠工资事实成立，其要求利欧北京分公司支付25％经济补偿金的主张，法院予以支持，但其计算基数包括了业绩年薪应属不当，法院不予采纳，应以利欧北京分公司拖欠的2012年12月、2013年1月工资收入为基数计算经济补偿金数额。用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。本案当事人协议解除劳动合同，不违反法律规定，签订的劳动合同解除协议书应属有效。利欧北京分公司应依约向包红霞支付一个月工资作为经济补偿，劳动合同解除协议书中未明确月工资数额，应以劳动合同解除前包红霞十二个月的税前平均工资确定。包红霞计算的一个月工资数额计入了一个月的业绩年薪亦属不当，法院不予采纳。利欧北京分公司计算包红霞12个月平均工资时，按包红霞2012年12月份缺勤2日扣除相应数额做法不当，法院予以纠正。据此，原审法院于2013年11月判决：一、判决生效之日起五日内，利欧集团股份有限公司北京营销分公司支付包红霞二○一二年十二月份工资五千八百四十八元七角及百分之二十五经济补偿金一千四百六十二元一角八分；二、判决生效之日起五日内，利欧集团股份有限公司北京营销分公司支付包红霞二○一三年一月四日至二○一三年一月二十一日工资四千五百一十二元六角四分及百分之二十五经济补偿金一千一百二十八元一角六分；三、判决生效之日起五日内，利欧集团股份有限公司北京营销分公司支付包红霞解除劳动合同经济补偿金七千三百七十九元九角二分；四、判决生效之日起五日内，利欧集团股份有限公司北京营销分公司支付包红霞二○一二年度业绩年薪三万六千元；五、驳回包红霞的其他诉讼请求。如果利欧集团股份有限公司北京营销分公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。判决后，利欧北京分公司不服，上诉至本院称：我公司不认可包红霞出具的录用通知书的真实性，该录用通知书内容与劳动合同约定的内容是矛盾的，不应作为劳动合同的附件。我公司与包红霞之间劳动权利、义务的确定应以双方签订的劳动合同为准；包红霞于2012年12月18日、19日缺勤两天，应从其工资中扣除该缺勤期间的工资；包红霞在我公司实际工作至2013年1月14日；原审法院判令我公司支付包红霞业绩年薪36000元缺乏事实依据；综上，原审判决认定事实不清、适用法律不当，故请求二审法院撤销原判，改判我公司仅支付包红霞2012年12月工资5223.88元及25%的经济补偿金1305.97元、2013年1月4日至1月14日工资3471.26元及25%的经济补偿金867.82元、解除劳动合同的经济补偿金7322.07元。包红霞同意原审判决。经审理查明：浙江利欧股份有限公司北京营销分公司于2013年8月29日经北京市工商行政管理局朝阳分局核准，变更为现名称利欧集团股份有限公司北京营销分公司（即利欧北京分公司）。利欧北京分公司是利欧公司设立的分公司。包红霞主张：利欧公司于2011年12月7日向其发出录用通知书，向其承诺年薪120000元，其中84000元为基本年薪，平均到每月发放，试用期月工资7000元，试用期结束每月工资7000元；36000元为业绩年薪，根据每年年底公司的业绩考评结果折算后在下一年春节前发放，包红霞还可享受公司每月交通补贴225元和每月工作餐补贴225元，入职时间不晚于2012年1月4日，并要求工作年限为期三年。为支持其上述主张，包红霞提交了公证书及个人电子邮箱网页截图（发件人汪华华）等证据。包红霞提交的公证书具有以下内容：”申请人包红霞，公证事项保全证据，......2013年3月26日在我处，由包红霞操作公证处与互联网连接的计算机，进行了如下保全证据行为。一、兹证明与本公证书相粘连的附件图1至图8以及附件1均为申请人包红霞在公证员杨振波、公证人员×的现场监督下截图粘贴打印所得，与实际情况相符。”公证书附件”图5”的内容有：”关于利欧股份的录用事宜，发件人rizp@leogroup.cn，收件人BHX269@soho.com，时间2011年12月8日，普通附件录用通知书-应用工程部应用工程师包红霞，共1个附件。包小姐你好，关于你的录用问题和潘总进行了充分的交流和沟通，现由人力资源部代表公司将《录用通知书》发放给你，有任何异议可直接与本人联系或与潘总联系，真诚欢迎你加盟利欧股份！人力资源部潘灵松2011-12-8”公证书”附件1”的内容有：”录用通知书，包红霞女士，浙江利欧股份有限公司经过面试与考核，决定聘用您为公司的员工，现确认事项如下，一、职位，公司拟聘用您为公司工业泵板块北京总部应用工程部应用工程师（经理）职务，行政级别为公司部门副经理级，向应用工程总监汇报工作。二、薪酬福利，公司为您提供如下综合薪酬福利方案，1、年度薪酬总额及发放方式，您的税前年薪为12万元，其中8.4万元为基本年薪，平均到每月固定发放；3.6万元为业绩年薪，根据每年年底公司对您的业绩考评结果折算后在下一年春节前发放。您入职后，依据劳动法相关规定，公司会与您设定3个月的试用期，具体发放形式如下，1）试用期内，工资按固定的每月7000元发放；2）从试用结束之日起，薪资仍按每月7000元发放，并依据公司绩效考核管理制度为基础对您进行绩效考核（您的岗位职责及绩效考核计划另根据公司的绩效制度确认）；2、福利或激励措施，（1）交通补贴和工作餐补贴，为考虑您的上班通勤和工作方便，您将享受公司每月交通补贴225元和每月225元的工作餐补贴。（2）社会保险福利......三、工作安排，1、入职时间，因公司业务开展需要，您的入职时间不晚于2011年1月4日......2、工作年限要求，入职后，为确保公司应用工程业务更加顺利、稳定的开展，公司与您将会签订为期三年的劳动合同......浙江利欧股份有限公司2011年12月7日。”利欧北京分公司对公证书的质证意见是：”对公证的内容有异议，我们没有公司的邮箱，都是员工个人的邮箱，这些邮件是谁发的，确实无法核实。我们没法确认，利欧北京分公司是利欧公司投资开的一家分公司。对于公证书上证明的录用通知书我们没有见过，我们公司的录用通知书都是有盖章的，即便是电子的也是盖章的扫描件，我们公司包括利欧公司都没有发过录用通知书。leogroup.cn的域名是我公司的，我公司有叫潘灵松的人，他是人力资源部的工作人员。rizp@leogroup.cn的邮箱不确定是潘灵松的，因为我公司的员工邮箱的命名规则是名字拼音缩写加@leogroup.cn。他已经离职了，他2011年还在职。我们现在联系不上他了，他在职时任人力资源部副经理。他留下的电话我们已经联系不到他了。”包红霞提交的包红霞个人电子邮箱网页截图（发件人汪华华）的内容有：”原邮件信息，发件人bhx269@soho.com，收件人'wanghh'〈wanghh@leogroup.cn〉，邮件发送时间2012-1-119∶10∶03，普通附件录用通知书-应用工程部应用工程师包红霞，共1个附件，主题我的录取通知书，汪主任您好！附件是我的入职录取通知书，麻烦您查收一下，谢谢！祝您好运！包红霞2012.1.11。发件人汪华华，收件人bhx269@soho.com，时间2012年1月11日10∶14∶19，收到。你还有人员登记表、身份证复印件，还有文凭复印件等。致礼！汪华华，行政人事部主任，浙江利欧股份有限公司，北京市西城区白广路二条16号中国水利大厦三层。”利欧北京分公司的质证意见：”wanghh@leogroup.cn是汪华华的电子邮箱，这是她发的邮件。汪华华邮箱里有这份邮件。汪华华是利欧北京分公司人力资源部门的负责人。”利欧北京分公司代理人汪华华称：”录用通知书的内容就是包红霞提交的那份。”利欧北京分公司进而称：”利欧北京分公司作为利欧公司的分公司，具有独立招聘人才的民事能力，总公司的招聘，并不代表分公司的意志和行为。”2012年1月4日，浙江利欧股份有限公司北京营销分公司（甲方，利欧北京分公司原名称）与包红霞（乙方）签订利欧公司劳动合同书，该合同内容有：”第一条合同类型和期限，（一）甲、乙双方选择以下第1种形式确定合同期限，1.固定期限，自2012年1月4日起至2015年1月3日止，共36个月。（二）试用期，1、本合同试用期自2012年1月4日起至2012年4月4日止，共三个月，乙方应在2012年1月4日前到岗。第二条工作内容和工作地点。第三条工作时间和休息休假。第四条劳动保护、劳动条件和职业危害保护。第五条劳动报酬，（一）本合同确定乙方的工资为以下第1种计发形式（若非特别说明均为税前应发工资），1.年薪／月薪制，月总工资＝乙方的月基本工资为7000元，乙方的月基本工资随当地政府公布最低月工资标准予以同步调整，除此以外的工资按公司《薪酬管理制度》有关规定执行。第六条社会保障和福利待遇。第七条劳动合同的变更。第八条劳动合同的解除。第九条劳动合同的终止。第十条劳动合同的续订。第十一条劳动合同的无效与失效。第十二条经济补偿金与赔偿。第十三条双方协商约定的其他内容。第十四条附则，（七）甲乙双方一致同意下列文件是本合同的附件，与本合同具有同等的法律效力，1、录用通知书，2、岗位职责说明书，3、甲方以全体员工通告形式发布的各种规章制度，4、甲乙双方签订的任何书面协议及相关的有效文件。”2012年1月4日，包红霞入职利欧北京分公司，工作地点为北京，岗位为应用工程师（经理）。自2012年1月起，利欧北京分公司按月以基本工资7000元为标准，扣除社保、公积金、个人所得税后，以银行转账方式向包红霞支付工资，至2012年11月30日以前未拖欠。其中，包红霞在2012年11月份未缺勤，实发工资为5848.7元（基本工资7000元＋午餐补贴225元＋交通补贴225元＋手机补贴100元-社保717元-公积金840元-个人所得税144.3元）。自2012年1月至2012年12月，利欧北京分公司为包红霞缴纳了社会保险、公积金，并代缴了个人所得税。自2012年1月至2012年11月，利欧北京分公司每月均向包红霞支付了交通补贴225元和午餐补贴225元。2012年3月、4月、8月、9月至11月，利欧北京分公司均向包红霞支付手机补贴各100元。2013年1月10日，利欧公司调包红霞赴湖南工作，包红霞不同意，利欧北京分公司决定解除劳动合同。2013年1月21日，利欧北京分公司（甲方）与包红霞（乙方）签订劳动合同解除协议书，约定：”双方决定于2013年1月21日起与你解除劳动合同关系。1、符合劳动合同法第三十六条规定，经双方协商一致，解除劳动合同关系。二、甲方根据劳动合同法相关规定向乙方支付一次性补偿金一个月工资。”2012年12月包红霞全勤税前收入为7550元，利欧北京分公司未向包红霞支付2012年12月份的工资收入5848.7元（同利欧北京分公司向包红霞支付的2012年11月份实发工资）。利欧北京分公司未向包红霞支付2013年1月4日至2013年1月21日期间共计13日的工资收入4512.64元（7550元÷21.75×13日）。农历癸巳年春节为2013年2月10日，此前，利欧北京分公司未向包红霞支付业绩年薪36000元。自2012年1月至12月，包红霞税前月平均工资收入为7379.92元。后，包红霞向西城区仲裁委申请劳动争议仲裁，要求利欧北京分公司：1、支付2012年12月4日至2013年1月3日基本工资7000元、2012年1月4日至2013年1月3日业绩年薪（工资）36000元、2013年1月4日至1月21日工资5994元；2、支付拖欠工资的25％经济补偿金12249元；3、支付解除劳动关系经济补偿金10450元。2013年7月29日，西城区仲裁委作出裁决，1、利欧北京分公司支付包红霞2012年12月4日至2013年1月3日工资5233.88元及25％的经济补偿金1308.47元，共计6542.35元；2、利欧北京分公司支付包红霞2013年1月4日至1月21日工资3471.26元及25％的经济补偿金867.82元，共计4339.08元；3、利欧北京分公司支付包红霞解除劳动合同经济补偿金7322.07元；4、驳回包红霞的其他申请请求。包红霞不服裁决，提起诉讼，利欧北京分公司未起诉。在仲裁庭审阶段，利欧北京分公司同意支付包红霞解除劳动合同经济补偿金7322.07元，西城区仲裁委据以裁决。庭审中，法院要求利欧北京分公司提交利欧公司劳动合同书第十四条约定的合同附件录用通知书，利欧北京分公司称：”这是格式合同，条款本身存在，她是没有录用通知书的。这份合同其实是没有附件的。”包红霞称：”合同是有附件的，就是邮件。”庭审中，利欧北京分公司提交了考勤记录表（2012年12月份），欲以此证明包红霞于2012年12月18日、19日旷工二天。2012年12月份考勤记录表包红霞一栏中3日至7日、20日至28日为包红霞签名，10日至14日、17日、18日、19日为包红霞书写的”设备安装调试”、”合资公司面试”或”设备调试”，包红霞的质证意见是：”2012年12月18日、19日这两天是我设备调试进行出差，所以没考勤，调试择流泵。”利欧北京分公司称：”2012年12月10日至14日这几天的设备调试我们认可，2012年12月17日包红霞面试我们也认可。我们不认可18日、19日包红霞'设备调试'的考勤记录，但没有证据证明。包红霞所在部门领导证明，可以为我们证明。”关于2012年12月18日、19日两天包红霞去干什么了利欧北京分公司是否调查过之问题，利欧北京分公司的回答是：”我们没有查过，但是对包红霞两天旷工，扣除了两天的工资，实际也是扣除了。”包红霞称：”公司按旷工扣了我两天的工资，但是我确实是去设备调试了。”利欧北京分公司提交的考勤记录表（2013年1月份）中2013年1月4日至11日、14日、15日均有包红霞签名，利欧北京分公司称：”我公司于2013年1月14日已与包红霞解除劳动合同，包红霞15日的考勤记录我们不认可，包红霞不应来我单位上班。”包红霞称：”都是我的签字，考勤表我签到1月15日，15日以后我再去公司就见不到考勤表了。2013年1月14日以后，我就在会议室里面工作。所以去公司也没办法签到。”利欧北京分公司提交的部门领导证明内容有：”请汪主任知悉，1、包红霞前后有5天的时间去客户现场指导，我已签字请查看，如有问题再联系。......岳世明，2012年12月27日。”包红霞的质证意见是：”岳世明不是我的直接领导，她只是销售方面的领导，我做的是应用方面的工作，我的直接领导在无锡。”利欧北京分公司提交的员工考勤异常修正单（2012年12月18日）内容为：”部门水务销售部，员工姓名包红霞，岗位技术支持，异常时间2012年12月18日，原因描述，设备安装调试指导1天。”员工考勤异常修正单（2012年12月19日）内容均为：”部门水务销售部，员工姓名包红霞，岗位技术支持，异常时间2012年12月19日，原因描述，设备安装调试指导1天。”手写文字为包红霞书写，员工考勤异常修正单领导意见一栏空白。上述事实，有劳动合同书、京西劳仲字（2013）第1472号裁决书、公证书、包红霞个人电子邮箱网页截图（发件人汪华华）、劳动合同解除协议书、工资表、考勤记录表（2012年12月份、2013年1月份）、2012年度社保对账单、住房公积金个人明细、员工调动通知、员工考勤异常修正单（2012年12月18日、19日）等证据在案佐证。本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，利欧北京分公司认可潘灵松为其开办单位利欧公司人力资源部门的工作人员，现利欧北京分公司以潘灵松已经离职无法联系为由未通知潘灵松到庭接受询问，其依法应承担举证不能的不利后果。原审法院据此认定潘灵松曾向包红霞发出相关电子邮件并无不当，本院予以确认。利欧北京分公司提交的员工调动通知由利欧公司人力资源部签发，能够证明利欧北京分公司受利欧公司管理，故利欧北京分公司以利欧公司的招聘行为并不代表其单位的主张缺乏依据，本院不予采信。原审法院据此认定潘灵松在职期间向包红霞发出的涉及人事录用事宜的电子邮件效力及于利欧北京分公司符合常理，本院予以确认。根据本案查明的事实，利欧北京分公司人事部门负责人汪华华回复包红霞的电子邮件内容显示存在针对包红霞的录用通知书，利欧北京分公司与包红霞签订的劳动合同有关包红霞的基本工资数额、工作年限、劳动合同签订日期等均与录用通知书中的记载一致，且双方建立劳动关系后，利欧北京分公司实际向包红霞发放的补贴项目、数额与录用通知书中罗列的补贴项目、数额一致。原审法院据此认定双方签订的劳动合同附件中包括录用通知书正确，本院予以确认。鉴于利欧北京分公司未提交劳动合同的附件录用通知书，包红霞提交的录用通知书即可被认定为劳动合同附件。此种情况下，录用通知书中有关包红霞业绩年薪的表述，应理解为利欧北京分公司对包红霞薪酬的承诺。结合包红霞此后在利欧北京分公司工作已满一年的事实，可以认定包红霞已具备获得业绩年薪的年限条件，利欧北京分公司应向包红霞支付相应的业绩年薪。原审法院相关处理正确，本院予以维持。关于包红霞主张的拖欠工资问题，利欧北京分公司主张包红霞2012年12月18、19日存在旷工情形，故不同意支付相应工资。包红霞对此不予认可，主张其上述两日系对外进行设备调试工作。根据利欧北京分公司提交的2012年12月份考勤记录表的内容，能够证明包红霞在职期间进行”设备调试安装”应视为出勤，包红霞18日、19日一栏均记载为设备调试，利欧北京分公司提交的员工考勤异常修正单虽无领导审批但可证明包红霞履行了考勤手续，可以证明包红霞在18日、19日处于工作状态。利欧北京分公司在没有对包红霞填写的工作情况是否属实进行调查的情况下，即认定包红霞存在旷工不妥，利欧北京分公司的此项主张缺乏依据，原审法院未予采信正确，本院予以确认。利欧北京分公司应按照正常出勤情形支付包红霞2012年12月份的工资。利欧北京分公司提交的2013年1月份考勤记录表虽记载了包红霞的出勤情况，但双方系2013年1月21日签订的解除劳动合同协议。考虑到双方签订该协议前需经历协商过程，且利欧北京分公司提供的考勤记录为职工在考勤记录表签字方式，不排除包红霞所述自2013年1月16日以后见不到考勤表的可能，原审法院据此采信包红霞的出勤陈述并作出包红霞于2013年1月21日前出勤13日的事实认定并无不当，本院予以确认。关于包红霞要求利欧北京分公司支付其拖欠工资的25％经济补偿金的诉请，因西城区仲裁委裁决利欧北京分公司支付包红霞2012年12月4日至2013年1月21日期间的工资及拖欠工资的25%经济补偿金后，利欧北京分公司并未对此提起诉讼，本院视为利欧北京分公司同意支付包红霞仲裁裁决所确定的工资及拖欠工资的经济补偿金数额。现利欧北京分公司未就原审判决判令其支付包红霞25%的经济补偿金单独提起上诉，本院亦不持异议并予以确认。综上所述，原审法院核算的工资及拖欠工资的经济补偿金数额不高于法律规定数额，本院予以维持。用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。本案中，利欧北京分公司与包红霞经协议解除双方之间的劳动合同不违反法律规定。此种情况下，利欧北京分公司依法应支付包红霞解除劳动合同经济补偿金。原审法院相关处理正确，本院予以维持。综上，利欧北京分公司的上诉请求，缺乏依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，本院判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费5元，由利欧集团股份有限公司北京营销分公司负担（于本判决生效后7日内交至原审法院）；二审案件受理费10元，由利欧集团股份有限公司北京营销分公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长 佘 卫代理审判员 王 东代理审判员 刘义军二〇一四年四月八日书 记 员 熊 杰