福建省龙岩市新罗区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）龙新刑初字第818号
公诉机关福建省龙岩市新罗区人民检察院。
被告人邱某，无业。2000年4月24日因犯抢劫罪被本院判处有期徒刑一年六个月。因本案于2014年4月24日被龙岩市公安局新罗分局刑事拘留，同年5月6日被逮捕。现在押于龙岩市看守所。
福建省龙岩市新罗区人民检察院以龙新检公刑诉（2014）1457号起诉书指控被告人邱某犯诈骗罪，于2014年10月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。福建省龙岩市新罗区人民检察院指派检察员黄琴兰出庭支持公诉，被告人邱某到庭参加诉讼。现已审理终结。
福建省龙岩市新罗区人民检察院指控：2013年1月至2013年2月初，被告人邱某在龙岩致源贸易公司上班期间，以公司老板张某乙同意为由，欺骗该公司仓库管理员邓某，先后从仓库拿出共计67瓶五粮液白酒并私自销售给社会人员。经龙岩市价格认证中心鉴定，涉案的67瓶五粮液白酒价值人民币46900元。2014年4月24日，龙岩市公安局中城派出所民警在龙岩市新罗区中城英雄网吧抓获被告人邱某。上述事实，有被告人邱某的户籍证明、抓获经过等书证；证人邓某、陈某等人的证言；被害人张某乙的陈述；被告人邱某的供述和辩解�龙岩市价格认证中心出具的价格鉴定结论书等为证。公诉机关认为，被告人邱某以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的办法，骗取他人财物，价值人民币46900元，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，应当以诈骗罪追究其刑事责任。请依法惩处。
被告人邱某辩称，其拿酒去卖的行为经过了老板张某乙的同意，其行为不构成诈骗罪；但其卖酒所得的钱被其私自用了是错误的，应构成侵占罪。
经审理查明：
2013年1月至2013年2月初，被告人邱某在龙岩市致源贸易有限公司上班期间，以公司老板张某乙同意为由，欺骗该公司仓库管理员邓某，先后从仓库拿出共计67瓶五粮液白酒并私自销售给社会人员，随后收取上述酒款并自行使用，至今未归还龙岩市致源贸易有限公司。经龙岩市价格认证中心鉴定，涉案的67瓶五粮液白酒价值人民币46900元。
2014年4月24日，龙岩市公安局中城派出所民警在龙岩市新罗区中城英雄网吧抓获被告人邱某。
上述事实，有公诉机关出示的以下证据予以证实：
一、书证
1、户籍证明、刑事判决书，证实被告人邱某的基本情况，2000年4月24日因犯抢劫罪被新罗区人民法院判处有期徒刑一年六个月。
2、抓获经过，证实2014年4月24日，中城派出所民警在新罗区中城英雄在线网吧内抓获正在上网的被告人邱某，后移交西城派出所。
3、张某乙提供的相关报案材料、营业执照、发货单及被告人邱某于2013年2月2日书写的条子等，证实龙岩市致源贸易有限公司的报案材料相关证照，以及被告人邱某书写的条子，内容为：2012.12.29-2013.1.8邱某未经张某乙批准私自将公司五粮液白酒以680元价格卖给张强斌（应为章某）24瓶，以700元价格卖给珍肖礼品行20瓶，以680价格卖给覃友明12瓶，以700元价格卖给“陈总”，共计67瓶。
二、证人证言
1、证人邓某的证言，证实我是龙岩市致源贸易有限公司帮张某乙管理仓库的。邱某在该公司期间主要跑业务做五粮液白酒推销，2013年2月邱某到仓库跟我讲拿酒，我问他说张某乙知道吗，他说已经跟张总讲好了，我觉得邱某跟张总讲好了，就没有再打电话给张某乙。邱某进仓库拿了67瓶白酒，后面他走了，直到11月份老板张某乙跟我说白酒少了，我才知道邱某没有经过老板同意骗我从仓库拿走白酒。
平常推销白酒的业务员拿着老板张某乙批准拿酒的条子来找我，我看老板同意了，就带来领酒的业务员进仓库拿酒。本来进仓库拿酒都要经过张某乙同意，邱某跟我说老板同意了，我想邱某也是同事，不会骗我，所以我就相信他说的话。邱某拿走的都是五粮液白酒。
2、证人覃某的证言，证实2013年1月中旬左右，邱某打电话给�问我要不要五粮液，说现在公司在促销活动，我就在电话里面跟他说送两件五粮液到我店铺，第二天他开着他老板张某乙的一部银灰色奥德赛车子来我店铺抱着两件五粮液共12瓶，因为认识邱某以及张某乙，我就没什么怀疑，每瓶以人民币700元价格买的，总共付给邱某8400元人民币，也没开票给他，钱拿完他就开车走了。这些五粮液来源都是龙岩市致源贸易有限公司，邱某自己一个人来送酒的，他有向我出示他公司的出货单，但过太久了，货单我找不到了，我可以确定这些酒是真的，酒瓶上有贴瑞捷的防伪标识。
3、证人章某的证言，证实2013年2月的一天，邱某自己一人开着他公司的银灰色奥德赛来我店铺说公司做促销，五粮液白酒每瓶680元左右，我了解五粮液市场价现在是每瓶700-720元间，我觉得价格划算就向他预订了4件共24瓶，第二天他开车把4件五粮液送来，我�点完看见四件上都有贴瑞捷的防伪标识，就把每瓶680元共24瓶现金人民币共16320元给他，然后他开了收据给我。因为邱某以前有拿名片给我，所以我知道他是龙岩市致源贸易有限公司的业务员，他货都是公司的，我也和他说只要公司的货。他给我的发货单太久了找不到了。因为他是致源公司的业务员，以前也知道他跑业务，所以没有怀疑，也没有去他公司核实过。
4、证人陈某的证言，证实2012年11月左右的一天，在新罗区西陂西湖园一家礼品店内，我问邱某五粮液酒价格和货物渠道的事，因为我2012年6月份认识邱某，知道他是在新罗区做五粮尊酒的业务员，邱某说他那有真货每瓶人民币700元，过了几天，我打电话给邱某要了两件五粮液，然后他就叫我去西城登高西路安置小区F栋邻近马路边的便利店拿货，我开车过去，然后邱某在那把两件五粮液卖给我，验完酒后，�瓶700元共12瓶，我当场付人民币8400元给他，他自己一人来的，现在这些酒已被我卖完了。这些酒都是真的，他卖酒时有给我两件五粮液酒的登记表格条形码。因为他是酒水销售的业务员，所以我没有怀疑这些五粮液的合法来源。
5、证人罗某的证言，证实我经常在我老乡张某乙的公司致源贸易有限公司泡茶，时间大概在2013年2月初，我在张某乙办公室泡茶期间，邱某来办公室向张某乙承认未经张某乙同意私自将公司仓库里的五粮液白酒拿出去卖给别人，希望张某乙不要报警，给他一个机会，他会想办法将钱还给张某乙，还自愿给张某乙写了一张“未经张总同意私自将白酒拿出去卖”的条子。
6、证人张某乙的证言，证实2013年11月6日我到西城登高西路丰华商城2号楼209室检查货物，发现仓库内白酒少了很多，仓库管理员邓某说2013年2月初公司里的业务员邱某到仓库声称得到我的同意，是我让他到仓库里拿货。邓某就信了邱某的话并拿了67瓶白酒给他，共价值46900元。我打电话问邱某，他刚开始不承认，后来我经过调查知道邱某把这些酒偷卖掉了，其中有一家老板叫覃某，我从他那证实了邱某骗我，后来我又找邱某，他才承认，并写了一张事情经过给我，我和他说叫他把货款还了这事就算了，他说他把钱用于还债了，没法把钱还我。
邱某是2012年12月29日到我公司龙岩市致源贸易有限公司当业务员，当时他还在试用期，就没有签合同，他在公司主要负责推销五粮液白酒业务，我有开工资给他，但没有工资条，他是2013年3月辞职走的。
平时都是公司业务员申请向我拿白酒，我书面形式批条子给业务员，业务员就凭我的条子找仓管员邓某拿酒，邓某看见条子就会让业务员进仓库拿酒。
我根本没有授意邱某去仓库拿酒。邱某从我仓库拿走67瓶白酒，每瓶进价700元，损失价值46900元。2013年11月7日我通过尾号7997的电话拨通邱某的电话，邱某也承认自己没有经我同意自己拿走白酒，还告知我卖掉白酒的去处，但是现在没钱还，我才来报警。
事情发生在2013年1月，直到11月才报警是因为2013年2月2日我把邱某叫到我办公室，邱某在我追问下，坦白了未经我同意把公司白酒拿出去卖的事情，当时他向我一再的承认错误，并向我说明他家庭情况，希望我不要报警，他会想办法把这笔钱尽快还我，并且在我的办公室当我的面写下“未经张总同意私自把白酒拿出去卖”的条子，当时他表示会在半年内把钱还给我，所以我相信了他，一直拖到2013年11月份才报警。至今为止邱某未还我一分钱。当时写条子时还有我一老乡罗某在场。
三、被告人供述和辩解
证实2013年春节前三个月左右，我到张某乙的致源贸易有限公司�班，做业务员销售白酒，上班后一个月有四个客户章某、覃某、陈某、还有一个不知道名字的一起跟我定了一个单子，共计67瓶。2013年1月10日左右，具体时间记不清，我打电话给张某乙说有人要货，我告诉他要提67瓶的五粮液，他说自己人在连城，没办法回来，叫我直接把电话给仓库管理员，我就把电话给仓库管理员，他们在电话里讲完话后，仓管员就同意把67瓶的五粮液提给我，我把货领走了，还有在出货单上签字。拿到酒后当天及第二天，我就把这些酒给了这四个客户，客户之后就把酒款用现金给我，共计人民币四万六千多元，因为之前我在江西新余做生意时欠别人几十万，刚好那段时间快过年，我的几个债主就来讨债，我没办法就先把这笔四万五千多元的酒款用来抵债，过了几天张某乙连城回来，然后我把情况跟他说了，他说既然事情已经发生，那你就写张�条给我，抓紧时间把这笔钱还我。我就写了张欠条给张某乙，这件事情之后我就离开张某乙的公司。之后我有打电话给他，跟他说找了一个担保公司贷款，如果贷款批下来我就把钱还你，他说可以。之后我们就没有再联系。
我把那67瓶酒款的钱拿去还给外号叫“和尚”的江西吉安人，真名不知，还给他四万三千元，现在没有联系方式。
我从仓库拿两种酒：一种1618，一种用行话说是普5。当时仓管员用我手机打给张某乙核实还是用公司办公室电话打的我忘记了。我确定仓管员有向张某乙核实。
在张某乙办公司写的“未经张总批准私自从公司提酒”的条子确实是我写的，当时是2013年2月2日，那天我到张总办公司汇报工作，张总问我业绩，我就把自己用公司卖酒钱抵债的事坦白告诉了张总，张总当时没说什么，说大家同事一场，这些钱就当着他借给我的，他就叫我写�一张欠条给他，当时我就写了张借条。金额大概是46900元，具体我也不记得。后来来了一张总的朋友，他们说了一阵话后，张总叫我另外写一张“未经张总批准私自从公司提酒”的条子，后来写的这张不是事实，是张总要我按他意思写的。之所以会写第一是因为我欠张总的钱，第二还有另外一个人在场，我不想发生其他的事情，再加上我本来打算还张总的钱，我觉得这么写也无所谓。我后来没有还钱给张某乙因为我没钱。
四、鉴定意见
龙岩市价格认证中心出具的鉴定结论意见书，证实本案涉案52度五粮液白酒共67瓶，共计人民币46900元。
五、辨认笔录
1、证人覃某的辨认笔录，证实其辨认出被告人邱某。
2、证人章某的辨认笔录，证实其辨认出被告人邱某。
3、证人陈某的辨认笔录，证实其辨认出被告人邱某。
上述证据，均经庭审质证，被告人对书证3中被告人�某于2013年2月2日书写的条子中提及的“未经张某乙批准”，对证人证言1、5、6中提及的“未经张总批准私自从公司提酒”均提出异议，认为当时其向仓管员提酒是经过老板张某乙同意，当时仓管员也向张某乙进行了核实，对其他证据证明其它内容，被告人无异议。本院认为，结合所有的证人证言及被告人亲笔所写的条子，能够相互印证被告人邱某向仓管员提酒时是未经张某乙同意的。故被告人对此提出的异议，理由不成立，不予采纳。上述证据，取得来源合法，内容真实有效，可以作为本案的定案依据，本院予以确认。
本院认为，被告人邱某以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的办法，骗取他人财物，价值人民币46900元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，予以采纳。量刑方面，被告人邱某有前科，拒不认罪且未退分文，酌情予�从重处罚。被告人邱某的辩解，与所查事实不符，理由不成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第六十一条，第四十五条，第四十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人邱某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币一万五千元（限判决生效之日起一个月内缴清）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月24日起至2016年1月23日止）。
二、责令被告人邱某退赔龙岩市致源贸易有限公司人民币46900元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 赖 海 波
人民陪审员 方 九 华
人民陪审员 莫 丽
二〇一四年十月二十四日
书 记 员 罗云（代）
本案主要适用的法律：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条【诈骗罪】诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第四十五条【有期徒刑的期限】有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条【有期徒刑刑期的计算与折抵】有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十一条【量刑的事实根据与法律依据】对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。