甘肃省平凉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘08民终201号
上诉人（原审被告）李某某，女，汉族，生于1985年3月15日，农民，住静宁。
委托代理人高付华，甘肃佳运律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）刘某，男，汉族，生于1985年8月6日，职业、住址同上。
上诉人李某某因与被上诉人刘某离婚纠纷一案，不服静宁县人民法院（2016）甘0826民初168号民事判决，向本院提起上诉，本院于2016年5月4日受理本案后，于2016年7月7日组成合议庭公开开庭审理了本案，上诉人李某某及其委托代理人高付华、被上诉人刘某到庭参加了诉讼，现已审理终结。
原判认定：刘某与李某某于2009年12月30日登记结婚。2011年5月1日，生育一女孩，取名刘睿睿。共同生活中因生活琐事双方发生过矛盾纠纷，致夫妻关系不睦。2014年9月，双方在兰州经营蛋糕店，2015年2月刘某回家后双方分居生活至今。2015年3月，李某某私自以83000元将蛋糕店转让。后给付刘某5000元。2015年7月15日，李某某曾起诉离婚，在法院判决不准离婚后夫妻关系仍未改善。2016年1月14日，刘某提起诉讼，要求离婚，抚养孩子并要求李某某支付抚养费。分割夫妻共同财产83000元，并要求李某某返还追加的彩礼13000元。另查明，李某某婚前个人财产有“创维”32寸液晶电视一台。
原判认为：双方结婚后生有子女，共同生活中因生活琐事发生矛盾，在法院判决不准离婚后，夫妻关系仍未改善，夫妻感情已彻底破裂，李某某也同意离婚，故对刘某要求离婚的诉讼请求予以支持。关于孩子抚养权问题，考虑双方的经济能力和与子女的感情因素，确定女孩刘睿睿由李某某抚养，抚养费根据双方的负担能力和当地实际生活水平确定。夫妻共同财产依法分割，李某某的婚前个人财产由其带走。据此，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十九条之规定，判决：一、准予原告刘某与被告李某某离婚；二、女孩刘睿睿由原告刘某抚养。被告李某某一次性给付原告刘某孩子抚养费34268元；三、夫妻共同财产83000元，其中41500元归被告所有，被告给付原告41500元（含已支付的5000元）；四、被告婚前个人财产“创维”32寸液晶电视一台由其带走（上述二、三、四项限判决生效三十日内执行）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费100元，减半收取50元，由刘某负担25元，李某某负担25元。
李某某上诉称：原判婚生女刘睿睿由刘某抚养，证据不足，请求改判由李某某抚养。刘某在外打工，没有时间和精力照看孩子，主要由孩子的祖父母照看。李某某的抚养条件优于刘某。李某某有一技之长，有较高的收入来源，家庭责任心强。刘睿睿在四岁之前一直随李某某生活。再者，女孩随母亲生活有利于孩子的健康成长。李某某的父母有能力帮助照看孩子。原判一次性支付抚养费34268元，但对子女的探视权只字未提，明显违法，若改判由李某某抚养，李某某要求刘某按月支付抚养费300元，并保证探视权的行使。李某某没有一次性给付抚养费的条件。原判对财产分割认定事实不清，分割有误。蛋糕店转让协议价83000元，实际收取77000元，其中偿还其表姐胡银凤借款57000元，给付刘某5000元，剩余15000元用于支付房屋中转费及他人借款，截止起诉离婚还欠债务30000元。上诉请求：撤销原判主文第二、三项，改判刘睿睿由李某某抚养，由刘某按月支付抚养费300元，驳回关于财产分割的诉讼请求。
刘某辩称：原判孩子刘睿睿由刘某抚养完全正确，李某某抚养孩子的请求证据不足，不能成立。孩子一岁半时就由刘某的父母照看，刘某在附近打工，有稳定的经济支持，多年来与孩子建立起深厚的感情基础。原判一次性给付孩子抚养费有事实及法律依据。有抚养费的计算标准和依据，完全符合婚姻法及相关司法解释规定的精神，法院判决一次性支付是正确的。李某某在外地打工，按月或按年支付，时间长了势必损害孩子的合法权益。探望权是婚姻法规定的法定权利和义务，在原审中双方没有明确提出，原判未处理完全正确。原判对财产的分割认定事实清楚，证据充分。综上所述，李某某的上诉理由均不能成立，应驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原判认定的事实属实，予以确认。另查明，刘某出售了蛋糕店的烤箱和打蛋机。
本院认为：本案的争议焦点一是孩子应由谁抚养，抚养费如何负担，对孩子的探视权如何行使；二是夫妻共同财产的范围及如何分割。
关于孩子应由谁抚养，抚养费如何负担，对孩子的探视权如何行使的问题。孩子现年5岁，在断奶后一直随刘某生活，改变环境不利于孩子的成长。根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第3条“对两周岁以上未成年的子女，父方和母方均要求随其生活，一方有下列情形之一的，可予优先考虑：（2）子女随其生活时间较长，改变生活环境对子女健康成长明显不利的；”的规定，孩子随刘某生活符合实际，有利于孩子的成长，故原判孩子随刘某生活并无不当。孩子抚养费有条件的可以一次性给付，抚养费的数额应根据子女的实际需要，父母双方的负担能力和当地实际生活水平确定。李某某当庭陈述自己不具备一次性支付抚养费条件的理由成立，应根据孩子的成长需要，参照当地生活消费水平认定抚养费的金额。孩子的探视权是《中华人民共和国婚姻法》第三十八条规定的权利，由于在一审中李某某要求抚养孩子，未主张探视权的行使问题，在二审中李某某主张每月探视孩子两次，刘某亦同意。根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第三百二十八条第一款“在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。”及第二款“双方当事人同意由第二审人民法院一并审理的，第二审人民法院可以一并裁判。”的规定，对李某某在二审中提出的探视权问题可以一并作出裁判，故根据双方在二审庭审关于行使探视权一致的意见，支持李某某的该项请求。
关于夫妻共同财产的范围及如何分割的问题。双方在共同生活期间经营蛋糕店，在一审中，李某某当庭陈述以83000元转让。在二审庭审中，出示工商银行兰州张掖路支行出具的户名为李某某及户名为胡银凤的借记卡账户历史明细清单各1份，用以证明转让蛋糕店所得77000元，其中57000元通过银行转款的方式偿还胡银凤，该蛋糕店是转让胡银凤的，欠其转让费及设备材料款57000元。出示租赁合同1份，用以证明转让蛋糕店时还需支付转让费5000元。申请证人胡银凤当庭作证，胡银凤当庭证明，2014年将其经营的蛋糕店以66000元转让给李某某和刘某，当时给付33000元，店内设备及材料没有说价，让其先用，后来因经营不善将店面转让，给其折算店内设备及材料款24000元，以银行转账的方式偿还了欠款及设备转让款57000元。按照交易习惯，店面转让时还支付店主转让费5000元。刘某对以上证据及证人证言质证认为，银行借记卡账户明细清单是真实的，但钱去向不知道。租赁合同是否真实不知道。证人证言不对，转让费66000元包括材料费和设备款，不知道给店主给付转让手续费5000元。李某某及其代理人对证人胡银凤的当庭证言无异议。经审查，工商银行兰州张掖路支行出具的户名为李某某及户名为胡银凤的借记卡账户历史明细清单符合证据的客观性，予以认定。李某某的借记卡账户记载2015年3月24日支取57000元，同日，胡银凤的借记卡账户收到57000元，这与胡银凤当庭所做证言能够互相印证，证明李某某主张转让蛋糕店后偿还胡银凤债务的主张成立。李某某出示的租赁合同是出租方兰州得圣聚饮食服务有限责任公司与承租人毛兵兵之间的租赁合同，与双方转让的蛋糕店没有关联性，并不能证明还给房主支付5000元转让费的主张，故不予认定。尽管李某某认为蛋糕店实际转让了77000元，并且其借记卡账户记载2015年3月19日收到77000元，但在一审中李某某自述蛋糕店转让了83000元。按照交易习惯，一般情况下转让时先支付定金，实际交付后再支付剩余的转让款。因此，蛋糕店的转让价应为83000元。李某某认为截止2015年5月30日其借记卡账户余1215.30元，认为目前已不存在夫妻共同财产，但李某某收到转让款以后，只能证明偿还胡银凤57000元，其余主张的30000元债务无证据证明，也不能证明其合理开支，故夫妻共同财产以26000元认定。结合刘某还出售蛋糕店部分设备及李某某自行处分夫妻共同财产的事实予以分割。
综上所述，李某某部分上诉理由成立，应予支持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持静宁县人民法院（2016）甘0826民初168号民事判决主文第一、四项；
二、变更静宁县人民法院（2016）甘0826民初168号民事判决主文第二项为“刘睿睿由刘某抚养，由李某某每月支付孩子抚养费300元，从2015年7月份开始，直至孩子年满18周岁至，每年12月30日前一次付清当年度的孩子抚养费；李某某每月可在刘某家探视孩子两次”；
三、变更静宁县人民法院（2016）甘0826民初168号民事判决主文第三项为“夫妻共同财产26000元，由李某某给付刘某15000元（含已给付5000元）”。
上述第三项及原判第四项履行内容，限判决生效后30日内履行完毕。
一审案件受理费按原判决执行，二审案件受理费100元，由李某某和刘某各负担50元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 凌
审 判 员 白皎洁
代理审判员 王 岚
二〇一六年七月二十日
书 记 员 任妮娜