甘肃省陇南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘12民终95号
上诉人（原审被告）唐伟海，男，1977年5月5日生，汉族，住宕昌县。
被上诉人（原审原告）唐林海，男，1973年10月8日生，汉族，住宕昌县。
委托代理人李亚红，甘肃秦陇律师事务所律师。
原审被告唐三三，男，1962年1月4日生，汉族，住宕昌县。
上诉人唐伟海为与被上诉人唐林海、原审被告唐三三机动车交通事故责任纠纷一案，不服武都区人民法院(2015)武民初字第00600号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：原告唐伟海于2014年5月23日上午6时许，免费搭乘由被告唐伟海驾驶，被告唐三三所有的甘K881**号皮卡车，在从武都到宕昌行驶的过程中，途径武都区龙坝乡袁家坝村时，被告唐伟海驾驶不慎，将车坠入70多米的深沟，造成了包括原告唐林海及被告唐伟海在内的四人受伤。该事故经武都区交警大队《道路交通事故认定书》认定被告唐伟海承担该起事故的全部责任，其他方无责任。原告受伤后在陇南市人民医院初步治疗后，被转到兰州军区﻿空军机关医院进行诊断治疗23天，花费医疗费38000元左右，其中原告自己垫付了5397元。经兰州军区空军机关医院诊断，原告的伤情为：1、左前臂挫伤伴血管神经肌肉损伤；2、左侧肋骨多发性骨折并胸腔积液；3、左尺骨鹰嘴粉碎性骨折。原告的伤于2014年4月7日经甘肃中泰司法鉴定所鉴定，结论为：1、被鉴定人唐林海伤残等级评定为十级伤残；2、被鉴定人唐林海后续治疗费用评定为人民币7000-10000元。原告花鉴定费用2500元。因原、被告就损害赔偿未达成合意，原告将二被告诉至本院，请求二被告连带赔偿原告唐林海损害赔偿金81683.36元。另查明，2015年甘肃省城镇居民人均可支配收入为20804元／年；农、林、牧、渔业人均工资为31950元／年；居民服务、修理和其他服务业人均工资为32779／年；出差伙食补助费省内为40元／人／天。
原审法院认为：由于被告唐伟海驾驶车辆途经弯道操作不当，导致发生被告唐伟海在内四人受伤的交通事故，武都区交警大队《道路交通事故认定书》认定，被告唐伟海承担事故的全部责任。对于该事故认定书，原、被告均未提出异议，本院对该认定书划分的责任予以采信，故被告唐伟海应当承担原告唐林海所受伤害的各项赔偿责任。经对原告诉请的各项赔偿审查核算：原告自行垫付的医疗费为5397元；原告诉请由被告赔偿自2014年5月24至伤残鉴定前一日共计317天的﻿误工费用。虽然原告在出院十个多月后才做伤残鉴定，明显鉴定之日延后。但被告既未出庭，也未抗辩，本院认为系被告自行处分其民事诉讼权利的行为。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。原告诉请按317天计算误工费的主张，本院予以支持。因原告未向本院提供其误工的损失证据，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题》之规定，原告的误工费参照《2015年甘肃省道路交通事故及人身损害赔偿标准》中农、林、牧、渔业年人均工资31950元／年计算，应为31950元／年÷365天×317天=27748.36元。原告主张被告赔偿误工费22348.5元，系其真实意思表示，且并未超过本院认定的赔偿额度，故原告主张的赔偿数额本院予以支持。因被告并未向本院提供护理人员的损失证据，其住院23天，故其护理费参照《2015年甘肃省道路交通事故及人身损害赔偿标准》中的居民服务、修理和其他服务业年人均工资32779元／年计算，应为32779元／年÷365天×23天=2065.53元。原告主张由被告赔偿护理费1621.5元，系其真实意思表示，且并未超过本院认定的赔偿额度，故原告主张的赔偿数额本院予以支持。原告主张被告赔偿住院伙食补助费920元，于法有据，本院予以支持。原告主张的交通费506.8元，原告虽向本院提供了交通费票据，但经本院审查，原告提供的票据与本案无关联性，本院不予采信，故对其主张不予支持。原告诉请的营养费，因无医嘱，本院不予支持。原告所受伤经甘肃中泰司法鉴定所鉴定为十级伤残，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题》第二十五条以及《甘肃省道路交通安全条例》第七十条之规定，原告的残疾赔偿金依据2015年甘肃省城镇居民人均可支配收入20804元／年计算，应为20804元／年×20年×10%=41608元，原告主张被告赔偿37929.56元，应认定为原告真实意思表示，且并未超过本院认定的赔偿额度，故其主张本院予以支持。原告诉请由被告赔偿后续治疗费10000元，依据甘肃中泰司法鉴定所鉴定，后续治疗费系必然发生的费用评定为7000-10000元，本院酌定为8000元较为适宜。另外原告做伤残鉴定，花鉴定费2500元，被告应予赔偿。以上费用共计78698.56元，被告唐伟海应予以赔偿。原告以肇事车辆系被告唐三三所有为由，将唐三三列为本案被告，请求其连带赔偿原告的损失。本院认为，肇事者唐伟海与车辆所有人唐三三均不出庭，且不答辩，本院无法查清两被告之间是否存在雇佣、租借或其他法律关系，故原告诉请由被告唐三三连带赔偿原告损失的主张，本院予以支持。遂判决：1、限本判决生效之日起三十日内，由被告唐伟海一次性赔偿原告唐林海医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、后续治疗费、鉴定费等共计78698.56元，被告唐三三承担连带赔偿责任。2、驳回原告的其他诉讼请求。
上诉人唐伟海不服原审法院的上述判决，向本院提起上诉称：1、原审法院在没有给上诉人送达开庭传票的情况下，对本案缺席审理，属程序错误。根据相关规定，原审法院应该向上诉人送达开庭传票，只有当上诉人没有正当理由仍然拒不出庭的前提下，原审法院才可以缺席审理。本案中，原审法院立案后，虽然电话通知上诉人开庭时间，但并没有给上诉人送达开庭传票，何况上诉人只所以没有按时来参加庭审，并不是故意不来，而是确实在外地有事缠身来不了，上诉人在电话中也给原审法院陈述了不能来的原因，并要求原审法院对开庭时间予以延期，在这种情况下，完全可以对本案延期审理，但原审法院却没有同意上诉人延期审理的申请，对本案进行了缺席审理。原审法院违法剥夺了上诉人的陈述权和质证权，导致判决明显不公。2、原审法院认定事实错误。（1）原审法院以《2015年甘肃省道路交通事故及人身损害赔偿标准》中的农、林、牧、渔业年人均工资作为误工费的计算标准，属认定事实错误。该规定中的农、林、牧、渔业年人均工资是指从事农业承包等活动的人员平均工资，而不是说农民的平均工资。本案中，被上诉人和护理人员均为农民，在没有其他证据能证明其收入的前提下，其误工费的标准理应按该标准中农村居民人均纯收入5736元／年来计算，原审法院的计算标准明显过高。另外，被上诉人在出院十个多月后才做伤残鉴定，并要求误工期间自2014年5月24日至伤残鉴定前一日共计317天来﻿计算，明显是故意拖延鉴定时间，要求多赔偿误工费，但原审法院在明知被上诉人故意拖延鉴定的情况下，却以上诉人未出庭为由予以支持。上诉人是否出庭，都不能代替原审法院来判决被上诉人的要求是否合法，被上诉人的要求是否合法，是否该支付，应该是原审法院的职责，但原审法院却将自己应尽的职责推给了上诉人，明显错误。（2）原审法院认定，因上诉人并未向本院提供护理人员的损失证据，故其护理费参照《2015年甘肃省道路交通事故及人身损害赔偿标准》中的居民服务、修理和其他服务业人均工资32779元／年计算，属认定事实错误。首先，提供护理人员的损失证据，是被上诉人的举证责任，与上诉人没有关系。其次，既然没有证据证明护理人员的损失，那么就应该参照农村居民人均纯收入5736元／年作为护理费的计算依据。（3）原审法院依据甘肃中泰司法鉴定所的鉴定结论，判决上诉人支付被上诉人后续治疗费8000元，属认定事实错误。既然是后续治疗费，说明该笔费用根本没有发生，处于不确定的状态，并且在治疗过程中，有很多不可预测的风﻿险和原因，都会决定最终的费用，所以仅凭一份鉴定根本无法判决还未发生的费用，如果以后被上诉人没有去治疗，或者治疗后的花费根本没有达到8000元，或者治疗后的费用远远超出了8000元，难道原审法院会重新判决吗？显然是不可能的，所以原审法院对还没有发生的费用判决上诉人承担，明显错误。综上，请求撤销原判，发回重审。
被上诉人唐林海答辩称：1、一审法院认定事实清楚，适用法律正确，被答辩人依法应当承担赔偿责任。（1）关于误工费计算标准及误工天数的认定。一审法院在审理时，原、被告经过举证责任共同认定，答辩人在交通事故发生后，首先被送往陇南市人民医院进行救治，后由于病情较重，又被送至兰州军区空军机关医﻿院进行治疗，在伤情好转后经医生同意办理出院，医师建议门诊随访治疗、定期检查、功能锻炼，但还需进行第二次手术，这些都是原审法院经过调查并认定的事实。答辩人本身系农民，所以参照《2015年甘肃省道路交通事故及人身损害赔偿标准》中的农、林、牧、渔业人均工资31950元／年计算误工天数及误工费的计算方法是完全依据法律规定而认定的，是客观公正的。（2）关于护理费的认定。因为护理人员无固定工作，一审法院在认定护理费时，参照《2015年甘肃省道路交通事故及人身损害赔偿标准》中的居民服务、修理和其他服务业人均工资32779元／年计算，合情合理，完全符合法律的规定。被答辩人称应该按照该标准中的农村居民人均纯收入5736元／年作为护理费的计算依据，实属适用法律错误的表现，应予以驳回。（3）关于后续治疗费的认定。依据甘肃中泰司法鉴定所鉴定，后续治疗费系必然发生的费用，评定为7000-10000元。一审法院经过综合考量，最后认定为8000元，符合客观事实﻿。而被答辩人辩称该费用没有发生，处于不确定状态等一系列推辞纯属无稽之谈，故应予以驳回。2、一审判决证据确实充分，应当依法予以支持。答辩人向一审法院提交的陇南市武都区交警大队出具的陇公交认字[2014]第00020号《道路交通事故认定书》，认定被答辩人唐伟海承担该起事故的全部责任，其他方无责任。同时也提供了医药费和其他各项费用的票据，以及甘肃中泰司法鉴定所鉴定的伤残等级和后续治疗费用等。答辩人向一审法院提交的证据材料确实充分，请求的各项费用，不但完全遵照法律的规定，而且也都是有据可依的，一审法院本着以事实为依据，以法律为准绳的原则，对本案作出合理判决，应当依法予以支持。综上，请求驳回上诉，维持原判。
本院二审查明的事实与原审认定的事实基本一致，本院予以确认。
本院认为，送达诉讼文书，应当直接送交受送达人。受送达人已向人民法院指定代收人的，送交代收人签收，代收人在送达回证上签收的日期为送达日期。本案中，原审法院在向上诉人送达起诉状副本、应诉通知书、举证通知书及开庭传票时，送达回证上的签名为代收人唐成才。二审期间，通过询问上诉人，上诉人认可委托唐成才代为领取相关诉讼文书的事实，并且确认收到了上述诉讼文书。上诉人主张曾申请原审法院延期审理，但原审卷内并无相关证据材料予以证实，故原审程序并无不当，上诉人的该项上诉理由不能成立。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。本案中，被上诉人唐林海因伤致残持续误工，原审法院对误工时间计算至定残日前一天并无不当。因被上诉人唐林海未提交其本人及护理人员收入状况的证明，故对于误工费及护理费应当按照相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，上诉人主张误工费和护理费按农村居民人均纯收入5736元／年来计算，缺乏法律依据。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。本案中，根据甘肃中泰司法鉴定所司法鉴定意见书，被上诉人唐林海后续治疗费用评定为人民币7000-10000元，原审法院酌情确定为8000元，符合法律规定。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由均不能成立。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审受理费600元，由上诉人唐伟海负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 蔡喜平
审 判 员 朱晓剑
代理审判员 李秀梅
二〇一六年五月十七日
书 记 员 尚 艳