辽宁省营口市老边区人民法院民 事 判 决 书（2017）辽0811民初1332号原告:营口宏诚村镇银行股份有限公司，住所地营口市老边区铁南东街四栋房西里。法定代表人:屈志刚，该公司经理。委托诉讼代理人:边玉红，辽宁元久律师事务所律师。被告:营口腾达绿色防火建材有限公司，住所地营口市。法定代表人:李英彬，该公司经理。委托诉讼代理人:方立勇，辽宁元久律师事务所律师。被告:营口新维融资担保有限责任公司，住所地营口市。法定代表人:周靖凯，该公司经理。委托诉讼代理人:马素敏，该公司职员。被告:李英彬，男，汉族，现住营口市。委托代理人:方立勇，辽宁元久律师事务所律师。被告:周靖凯，男，汉族现住营口市。委托诉讼代理人：赵卫星，辽宁元盛律师事务所律师。被告:曲凤勇，男，汉族，现住营口市。被告:贺冬雁，女，汉族，现住营口市。委托诉讼代理人:赵卫星，�宁元盛律师事务所律师。原告营口宏诚村镇银行股份有限公司（以下简称营口宏诚银行）诉被告营口腾达绿色防火建材有限公司（以下简称腾达公司）、营口新维融资担保有限责任公司（以下简称新维公司）、李英彬、周靖凯、曲凤勇、贺冬雁金融借款合同纠纷一案，本院于2017年5月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人边玉红、被告腾达公司法定代表人李英彬及委托代理人方立勇、被告新维公司委托代理人马素敏、被告周靖凯及被告贺冬雁共同委托代理人赵卫星到庭参加诉讼，被告曲凤勇经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审判。现已审理终结。原告营口宏诚银行向本院提出诉讼请求：1、被告腾达公司偿还借款本金5786562.31元及利息�2、被告新维公司、周靖凯、李英彬承担无限连带责任；3、被告曲凤勇、贺冬雁承担出资不到位或者抽逃出资范围内承担连带责任；4、律师费及诉讼费、保全费等一切诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年8月31日，原告与被告腾达公司签订流动资金借款合同，约定借款金额600万元，借款期限12个月，自实际提款日起算，借款用途续贷，借款利率年利率9.2%，按月结算，逾期贷款罚息利率加收50%，提款时间为2015年8月31日，担保人为新维公司，同时由李英彬提供无限连带偿还责任。2015年8月31日，原告又与被告新维公司签订最高额保证合同，约定其为被告腾达公司借款承担连带责任保证，实现债务的费用也属于担保债权，保证期间为两年。2015年8月10日，被告李英彬、周靖凯分别为原告签署承诺书，自愿承诺以其全部动产、不动产、无形资产及其它债权作为保证，�被告腾达公司借款承担连带责任保证。合同签订后，被告于2015年8月31日一次性提款，但借款到期后，被告腾达公司一直未依约归还本息，原告多次催要欠款及利息，并要求保证人承担连带偿还义务，但借款人及保证人均未履行各自的义务，至今尚欠本息合计6439709.48元。合同约定因实现债权产生的律师费用等应由被告承担。被告曲凤勇、贺冬雁系被告新维公司股东，应承担连带责任。故诉至法院。被告腾达公司辩称，1、借款属实，属于企业贷款，担保公司与腾达公司属于合作关系，借款腾达公司没有用到；2、属于担保公司用了，应由企业还款与李英彬个人无关。被告李英彬辩称，1、同腾达公司答辩意见；2、李英彬个人不应当承担还款责任，借款到期日是2016年8月30日，在此时作为担保保证人�法保证期间为6个月，而原告起诉日是2017年5月23日其从借款到期日到原告主张权利日超过保证期间，又因为保证期间是除斥期间，不存在中断、中止情形，因此李英彬个人应当免除保证责任，不应当承担还款责任；3、无限连带承诺书中写明李英彬担保起算时间是2015年8月6日，保证期间一年与贷款期限一年是重合。被告新维公司辩称，1、新维公司对借款担保属实，我公司承担担保责任，罚息不能超过银行同期贷款的4倍；2、新维公司注册资金7000万元是公司合伙人的资金，后来注册之后合伙人不想入股，合伙人向周靖凯要这笔资金，后来周靖凯将这笔钱还给了合伙人，合伙人就是公司的三个股东之间。后来周靖凯将这笔钱还给了曲凤勇和贺冬雁，因为注册资金与本案借款没有关联性。被告周靖凯�称，1、被告周靖凯系新维公司法定代表人，其在借款合同中签字及保证合同中签字，均代表公司法人行为；2、依据民法通则规定，其是代表公司行使职权的行为，应由公司承担责任，自然人不应当承担责任；3、原告称被告有抽逃注册资金及出资不到位的情形，首先原告要有证据证明被告周靖凯等三个股东应当偿还借款的证据，否则假设被告有抽逃注册资金及出资不到位的情形，原告诉讼请求不属于人民法院受理范围，应当由工商部门进行处理。被告贺冬雁辩称，1、被告贺冬雁是公司的股东，如果公司没有注销和吊销，股东不应当承担责任；2、原告诉讼请求的借款利息及逾期利息暂定65万元，按照法律规定，利息及罚息不能超过银行同期贷款的4倍。被告曲凤勇未答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，原告提交了流动资金借款合同、最高额保证合同、腾达公司营业执照、公司章程、工商登记信息、股东会决议、无限连带责任承诺书、担保意向书、新维公司营业执照、代码证、开户许可证、经营许可证、公司章程、工商登记信息、股东会决议、董事会决议、贷款支付申请书、放款函、放款通知书、借款借据、反担保抵押证明、抵押物清单、营口银行客户对账单，经本院审查，上述证据来源合法，内容真实，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年8月31日，原告营口宏诚银行（贷款人）与被告腾达公司（借款人）签订了一份《流动资金借款合同》，该合同主要内容为“第一条、�款金额，币种：人民币，借款金额：600万元；第二条、借款期限：12个月，自实际提款日起算，若分期提款，则自第一个实际提款日起算；第三条、借款用途：续贷；第四条、借款利率：借款利率为固定利率，年利率9.20%。罚息：逾期贷款罚息利率为本合同约定的利率水平上加收50%；第五条、提款条件；第六条、提款时间及方式：于2015年8月31日一次性提款。第七条、借款资金支付：户名：营口腾达绿色防火建材有限公司；第八条、还款：借款人指定以下账户作为资金回笼账户，借款人资金回笼应进入该账户；第九条、担保；第十条、声明与承诺；第十一条、借款人所在集体内部关联交易坡露；第十二条、违约时间及处理；第十三条、权利保留；第十四条、变更、修改与终止；第十五条、法律适用、争议解决：依法向签署地有管辖权的人民法院起诉；第十六条、其它约定”等内容。该借款合同签订后，原告营口宏诚银行向被告腾达公司提供了借款600万元。2015年8月31日，原告营口宏诚银行与被告新维公司签订一份最高额保证合同。该保证合同主要内容为“第一条、主合同：债权人与债务人腾达公司之间自2015年8月31日起至2016年8月19日止签署的借款、贸易融资、保函、资金业务及其它授信业务合同（统称单笔合同），及其修订或补充，其中约定其属于本合同项下之主合同；第二条、主债权及其发生期间；第三条、被担保最高债权额，金额：600万元；第四条、保证方式：连带责任保证；第五条、保证责任的发生；第六条、保证期间：本合同项下的保证期间为本合同第二条确定的主债权发生期间届满之日起两年；第七条、保证债务诉讼时效；第八条、本合同与主合同的关系；第九条、声明与承诺；第十条、违约事件及处理；第十一条、权利保留；第十二条、变更、修改与终止；第十三条、法律适用与争议解决”等内容。2015年8月10日，被告李英彬向原告营口宏诚银行出具“无限连带责任承诺书”一份。该承诺书主要内容为“营口腾达公司已于2015年8月6日向贵行申请600万元续贷，用于偿还合同编号：L00100120140024合同项下借款人所欠债务，担保方式为保证担保，期限一年，偿还方式为按月付息，到期一次性偿还本金。作为腾达公司的法人代表，李英彬愿意为前述贷款的使用和偿还以个人名义承担无限连带偿还责任，现承诺如下：1、在该笔借款的合同期内，我保证该笔借款按合同约定的使用用途和付款方式使用和调配该项资金，不会擅自挪用他用。2、我保证腾达公司能够完全履�该笔借款的偿还义务。保证及时、足额地偿清全部到期本息。3、我愿意以我的全部动产、不动产、无形资产及其他债权作为该项借款的偿还保证并承担无限连带的偿还责任。在该借款人还清全部贷款本息之前，不对上述资产进行出租、出借、转让、抵押其它涉及使用权益的处置。4、如遇腾达公司的前述借款款项不能按期偿还，我愿意承担其全部偿还责任和本承诺的相应的法律责任，同时接受贵行依据法律和本承诺的内容处置我的全部资产，用于偿还该项债务及贵行为收回该项资产而产生的相应的费用。”2015年8月10日，被告周靖凯向原告营口宏诚银行出具“无限连带责任承诺书”一份。该承诺书主要内容为“营口腾达公司已于2015年8月6日向贵行申请600万元续贷，用于偿还合同编�：L00100120140024合同项下借款人所欠债务，担保方式为保证担保，期限一年，偿还方式为按月付息，到期一次性偿还本金。本人周靖凯愿意为前述贷款的使用和偿还以个人名义承担无限连带偿还责任，现承诺如下：1、在该笔借款的合同期内，我保证该笔借款按合同约定的使用用途和付款方式使用和调配该项资金，不会擅自挪用他用。2、我保证腾达公司能够完全履行该笔借款偿还义务。保证及时、足额地偿清全部到期本息。3、我愿意以我的全部动产、不动产、无形资产及其他债权作为该项借款的偿还保证并承担无限连带的偿还责任。在该借款人还清全部贷款本息之前，不对上述资产进行出租、出借、转让、抵押其它涉及使用权益的处置。4、如遇腾达公司的前述借款款项不能按期偿还，我愿意承担其全部偿还责任和本承诺的相应的法律责任，同时接受贵行依据法律和�承诺的内容处置我的全部资产，用于偿还该项债务及贵行为收回该项资产而产生的相应的费用。”被告腾达公司从原告营口宏诚银行处借款600万元后，未全额偿还借款本息，尚欠原告营口宏诚银行借款本金5786562.31元及2016年8月20日之后的借款利息、罚息未偿还。同时，本案各担保人均未承担保证责任。另查明，被告腾达公司的公司类型为自然人独资的有限责任公司，出资人为李英彬。被告新维公司企业类型为自然人投资或控股的有限责任公司，注册资本为12000万元人民币，投资者为贺冬雁、曲凤勇、周靖凯。原告营口宏诚银行于2017年5月25日向本院提起诉讼。本院认为，原告营口宏诚银行与被告腾达公司签订的借款合同合法有效，双方均应依约履�。合同签订后，原告营口宏诚银行依约向被告腾达公司发放了借款，被告腾达公司未依约偿还借款本金及利息，其行为已构成违约。原告营口宏诚银行要求要求被告腾达公司给付尚欠借款本金5786562.31元，符合借款合同约定，本院予以支持。被告腾达公司应当在借款期限内按照合同约定年利率9.2%，逾期应当按照年息9.2%的50%支付罚息（即年利率13.8%）。被告新维公司对营口宏诚银行与腾达公司的借款提供最高额保证合同，故应当对腾达公司的债务承担连带给付责任。《中华人民共和国担保法》第二十六条规定“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规�的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”本案中，被告李英彬向原告营口宏诚银行出具的无限连带责任承诺书具体承诺事项中未对担保期间进行约定，故债权人应当在借款期限届满之日（2016年8月31日）起六个月内要求保证人承担保证。原告营口宏诚银行于2017年5月25日向本院提起诉讼，超过保证期间。原告营口宏诚银行依据无限连带责任承诺书，要求被告李英彬承担连带责任，本院不予支持。同理，原告营口宏诚银行依据无限连带责任承诺书，要求被告周靖凯承担连带责任，本院不予支持。《中华人民共和国公司法》第六十三条规定“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”。本案中，被告腾达�司系由被告李英彬个人出资的一人有限责任公司，被告李英彬未举证证明公司财产独立于股东自己的财产，故应当对公司债务承担连带责任。据此，原告营口宏诚银行要求被告李英彬承担连带责任，于法有据，本院予以支持。公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东未经法定程序将出资抽回的行为且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持。公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。本案中，被告新维公司关于“注册资金7000万元是公司合伙人的资金，注册之后合伙人不想入股，合伙人向周靖凯要这笔资金，后来周靖凯将这笔钱还给了合伙人”等辩解理由，未举证证明公司三股东周靖凯、曲凤勇、贺冬雁系经过法定程序将出资抽回，故应当对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。原告营口宏诚银行关于被告应承担律师费等诉讼请求，未举证证明，本院不予支持。被告曲凤勇经本院传票传唤后未参加诉讼，视为其对自己诉讼权利的放弃，不影响本院的审理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条、第十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告营口腾达绿色防火建材有限公司给付原告营口宏诚村镇银行股份有限公司借款本金5786562.31元；二、被告营口腾达绿色防火建材有限公司给付原告营口宏诚村镇银行股份有限公司借款利息（自2016年8月20日起至2016年8月31日止，以借款本金5786562.31元为基数按年利率9.2％计算；自2016年9月1日起至实际给付之日止，以借款本金5786562.31元为基数按年利率13.8％计算）；三、被告营口新维融资担保有限责任公司、李英彬对本判决第一、二项所确定的被告营口腾达绿色防火建材有限公司给付义务承担连带责任。被告营口新维融资担�有限责任公司、李英彬承担保证责任后，有权向被告营口腾达绿色防火建材有限公司追偿；四、被告周靖凯、曲凤勇、贺冬雁对本判决第三项所确定的被告营口新维融资担保有限责任公司给付义务不能清偿的部分承担补充赔偿责任；五、驳回原告营口宏诚村镇银行股份有限公司的其他诉讼请求。上述款项于本判决生效后五日内付清，逾期给付,按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费56880元，保全费5000元，由被告营口腾达绿色防火建材有限公司、李英彬、营口新维融资担保有限责任公司、周靖凯、曲凤勇、贺冬雁负担；公告费700元，由被告曲凤勇负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于营口市中级人民法院。审 判 长  王天伟人民陪审员  赵广和人民陪审员  孙艳君二〇一八年二月二十二日书 记 员  刘长清