重庆市长寿区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）长法民初字第04688号
原告王小明，男，1966年12月11日出生，汉族，住重庆市长寿区。
委托代理人（特别授权）张启岗，重庆秉中律师事务所律师。
被告重庆市长寿区凤城镇复元黄山煤矿，住所地重庆市长寿区凤城街道黄山村，组织机构代码20339645-5。
法定代表人徐再平，该煤矿矿长。
委托代理人（特别授权）郑华，重庆市长寿区公平法律服务所法律工作者。
原告王小明诉被告重庆市长寿区凤城镇复元黄山煤矿（以下至判决主文前简称黄山煤矿）劳动争议纠纷一案，本院于2015年6月4日立案受理后，依法由代理审判员李琨适用简易程序于2015年6月30日公开开庭进行了审理。后因案情复杂，当事人争议较大，本案依法转为普通程序，由审判员樊雄担任审判长，与代理审判员李琨、人民陪审员罗瑶星组成合议庭，并分别于2015年9月14日和2015年11月24日再次公开开庭进行了审理。原告王小明及其委托代理人张启岗，被告黄山煤矿的委托代理人郑华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王小明诉称，我从2002年11月28日开始在被告黄山煤矿从事采煤工作，被告一直未为我缴纳社会保险费。2014年7月17日，我经重庆市疾病预防控制中心检查诊断为煤工尘肺壹期。2014年10月17日，重庆市长寿区人力资源和社会保障局认定我患职业病属工伤。2014年12月30日，重庆市长寿区劳动能力鉴定委员鉴定我为伤残柒级，无护理依赖。2015年3月24日，我向重庆市长寿区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于同年5月4日作出仲裁裁决。现我对该仲裁裁决不服，要求判决：1、解除我与被告黄山煤矿的劳动关系；2、被告黄山煤矿向我支付经济补偿金105000元；3、被告黄山煤矿向我支付医疗费1300元、后续治疗费20001元、停工留薪期待遇84000元、生活津贴11200元、伤残鉴定及检查费911.20元、一次性伤残补助金91000元、一次性工伤医疗补助金36800元、一次性伤残就业补助金71070元。
被告黄山煤矿辩称，我单位于2013年3月才与原告王小明建立劳动关系。我单位为原告王小明参加了社会保险，包括工伤保险，故原告王小明的医疗费、伤残鉴定费及检查费、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金应当由工伤保险基金支付。原告王小明的月平均工资为2785.64元。2014年7月15日，重庆市长寿区政府下发长寿府发（2014）48号文件，根据该文件，我单位被永久性关闭，故我单位与原告王小明之间的劳动关系应于文件下发当日就解除了。原告王小明的一次性就业补助金不应当按照社平工资计算；生活津贴没有事实及法律依据，计算方式不正确；经济补偿金的计算标准及年限错误，请求人民法院依法判决。
经审理查明，被告黄山煤矿系2002年11月28日经重庆市工商行政管理局核准登记的个人独资企业。原告王小明在被告黄山煤矿处从事采煤工作共计12年。原、被告于2014年3月1日订立《劳动合同书》，约定合同期限为2014年3月1日至2015年1月31日，原告王小明每月报酬构成为：计时、计件、计质、计量工资、单位应缴养老保险及奖扣、加班工资等组成。自2014年6月8日起，原告王小明再未到被告黄山煤矿处上班，被告黄山煤矿也再未向原告王小明发放工资。
2014年7月15日，重庆市长寿区人民政府作出《关于2014年度整顿关闭煤矿名单的通告》（长寿府发（2014）48号），载明：“……经煤矿企业自愿申请，区煤管局审核，区政府决定2014年对重庆市长寿区凤城镇复元黄山煤矿实施永久性关闭”。
2014年7月17日，重庆市疾病预防控制中心作出渝疾控职诊字201407554号《职业病诊断证明书》，诊断原告王小明系煤工尘肺壹期。
被告黄山煤矿曾安排原告王小明进行职业健康检查。原告王小明向本院提交了《职业健康检查表》（落款时间：2014年7月23日），该检查表载明：“姓名：王小明，总工龄：13年。职业史（由受检者本人填写）：起止日期2000-2014，工作单位黄山煤矿……”载明上述内容的页面右下方有“徐再平”的签字。被告黄山煤矿否认该签名由其法定代表人徐再平本人书写，但明确表示不申请对该签字是否由徐再平本人书写进行鉴定。
2014年10月17日，重庆市长寿区人力资源和社会保障局作出长寿人社伤险认决字（2014）744号《认定工伤决定书》，认定原告王小明患职业病系工伤。2014年12月30日，重庆市长寿区劳动能力鉴定委员会作出渝长劳初鉴字（2014）528号《工伤职工劳动能力初次鉴定结论书》，鉴定原告王小明为伤残柒级，无护理依赖。
2015年3月24日，原告王小明向重庆市长寿区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求与被告黄山煤矿解除劳动合同，并由被告黄山煤矿向其一次性支付：一、工伤待遇共计206346元（1、停工留薪期工资21000元和生活津贴14000元；2、医疗费1300元、后续治疗费20001元；3、一次性伤残补助金91000元；4、一次性工伤医疗补助金36800元；5、一次性伤残就业补助金69000元；6、劳动能力鉴定（确认）费911.20元）；二、终止劳动合同的经济补偿105000元。重庆市长寿区劳动人事争议仲裁委员会于2015年5月4日作出渝长劳人仲案字（2015）第422-1号仲裁裁决书，裁决：一、申请人王小明与被申请人重庆市长寿区凤城镇复元黄山煤矿于2015年1月31日劳动合同到期终止；二、被申请人重庆市长寿区凤城镇黄山煤矿支付申请人王小明停工留薪期工资8796元、生活津贴为5278元、一次性伤残就业补助金63780元，共计77854元；三、被申请人重庆市长寿区凤城镇复元黄山煤矿支付申请人王小明终止劳动合同经济补偿37128元；四、驳回申请人王小明的其他仲裁请求。原告不服该裁决，遂诉来本院。
2015年3月24日，原告王小明向重庆市长寿区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求与被告黄山煤矿解除劳动合同，并由被告向其支付失业保险损失10584元。重庆市长寿区劳动人事争议仲裁委员会于2015年5月4日作出渝长劳人仲案字（2015）第422-2号仲裁裁决书，裁决：被申请人重庆市长寿区凤城镇复元黄山煤矿支付申请人王小明失业保险损失10580元。该裁决载明：“……经审理查明：2002年11月28日，重庆市长寿区凤城镇复元黄山煤矿成立。申请人在被申请人单位从事采煤工作12年，双方于2014年3月1日签订了第一份书面劳动合同，期限自2014年3月1日起至2015年1月31日止，劳动报酬计件支付。2015年1月31日双方签订的劳动合同到期，被申请人未再与申请人续签劳动合同。”在该裁决作出后，原、被告双方均未就该裁决提起诉讼。该裁决已于2015年5月4日发生法律效力。
另查明，被告黄山煤矿为原告王小明参加了工伤保险。原告王小明的月工资为：2013年7月6385元、2013年8月1635元、2013年9月2800元、2013年10月2800元、2014年2月2575元、2014年3月3000元、2014年4月4035元、2014年5、6月共计5861元。
上述事实，有当事人陈述、《职业病诊断证明书》、《认定工伤决定书》、《工伤职工劳动能力初次鉴定结论书》、《劳动合同书》、渝长劳人仲案字（2015）第422-1号仲裁裁决书、渝长劳人仲案字（2015）第422-2号仲裁裁决书、黄山煤矿采煤人员工资表、《重庆市社会保险参保证明（个人）》、银行账户历史明细单、长寿府发（2014）48号文件等证据在案佐证，本院予以确认。
本院认为，本案的争议焦点为：一、原、被告的劳动关系建立和解除的问题；二、原告的本人工资问题；三、原告应得的工伤保险待遇问题；四、原告应得的经济补偿金问题。
关于原、被告劳动关系建立和解除的问题。原告王小明向本院提交的生效仲裁裁决书上载明了其在被告单位从事采煤工作12年的事实，被告黄山煤矿没有提供相反证据推翻该事实，故对劳动者在被告单位从事采煤工作12年的事实，本院予以确认。原告王小明提交的《职业健康检查表》载明原告职业史起止日期为“2000-2014”，工作单位为“黄山煤矿”，下方用人单位签字为“徐再平”。被告黄山煤矿虽然不认可“徐再平”三个字系徐再平本人签字，但认可该次职业健康检查由被告黄山煤矿组织进行，其应当知晓该表的填写内容，故本院对该表予以采信。因被告黄山煤矿成立于2002年11月28日才注册成立，且被告黄山煤矿未提供证据证明原、被告劳动关系建立的具体时间，结合原告王小明的职业史以及其在被告单位从事采煤工作12年的事实，本院确认原、被告建立劳动关系的时间为2002年11月28日。
《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）第四十二条规定，“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：……（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的。……”《劳动合同法》第四十五条规定，“劳动合同期满，有本法第四十二条规定情形之一的，劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止。但是，本法第四十二条第二项规定丧失或者部分丧失劳动能力劳动者的劳动合同的终止，按照国家有关工伤保险的规定执行。”本案中，原告王小明在被告黄山煤矿处患职业病并被鉴定为七级伤残，符合《劳动合同法》第四十二条第二项规定的情形，原、被告劳动合同的终止应当按照国家有关工伤保险的规定执行。参照《工伤保险条例》第三十七条之规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”被告黄山煤矿陈述双方劳动关系已于2014年7月15日解除，但未向本院提供证据证明，应承担举证不能的法律后果，故本院对被告黄山煤矿的陈述不予采信。2015年1月31日，原、被告双方于2014年3月1日订立的《劳动合同书》期满终止，之后原、被告双方未再订立劳动合同，原告也未到被告处工作。原、被告双方的劳动合同于2015年1月31日终止，本院予以确认。现原告王小明以被告未依法为其缴纳社会保险费为由，要求解除与被告的劳动关系，因双方劳动合同已于2015年1月31日终止，故对原告王小明要求解除与被告黄山煤矿的劳动关系，本院不予支持。
关于原告王小明的月平均工资问题。本案涉及原告王小明患职业病前十二个月的平均工资和劳动关系终止前十二个月的平均工资。在本案中，原告王小明被诊断为职业病的时间为2014年7月17日，原、被告劳动关系终止的时间为2015年1月31日，但原、被告均认可原告王小明从2014年6月8日开始就再未到被告黄山煤矿处上班，被告黄山煤矿也再未向原告王小明发放工资。被告黄山煤矿辩称其于2014年6月8日因发生安全事故被责令停业整顿，于2014年7月15日被实施永久性关闭，2014年6月8日后原告王小明未能上班应当系被告黄山煤矿的原因所致。如果按照2014年7月17日前十二个月和2015年1月31日前十二个月分别计算原告的月平均工资，对原告王小明明显有失公平。故原告王小明的月工资应当按照被告黄山煤矿正常生产经营期间即原告王小明实际上班期间的最后十二个月平均工资计算为宜。故本院认为，原告王小明的月平均工资应当按2013年7月至2014年6月期间的月工资平均计算。原告王小明主张自己的月工资为7000元，并提交其制作的工资分配表及与其同班组人员王光强制作的工资清单。由于工资分配表及工资清单系原告王小明与同班组人员自行制作，无其他证据证实其记载内容的真实性，本院不予采信。故原告王小明2013年8月至2013年10月、2014年2月至2014年6月期间的月工资应当以被告黄山煤矿提交的有原告王小明本人签字确认的工资表记载为准。被告黄山煤矿辩称原告王小明于2013年11月至2014年1月期间未上班，但未提供证据证实，原告王小明亦对该事实予以否认，本院对被告黄山煤矿的该辩称事实不予采信。关于原告王小明2013年7月的工资，被告黄山煤矿未提交原告王小明该月的工资表，但根据银行账户历史明细清单及交易对手明细，被告黄山煤矿于2013年8月21日向原告王小明转账支付工资6385元，原、被告均认可该笔款项系发放的2013年7月的工资，故原告王小明2013年7月的工资为6385元。关于原告王小明2013年11月至2014年1月的工资，被告黄山煤矿未提交原告王小明此期间的工资表。原告王小明主张自己上述期间的月工资为7000元，但提交的证据本院未采信，其主张又明显高于原告王小明前后其他月份的工资，所以对原告王小明关于其2013年11月至2014年1月的工资为7000元的陈述，本院不予采信。原告王小明2013年11月至2014年1月的月工资应按照本年度重庆市职工平均工资计算为宜，即原告的2013年11月、12月工资分别为4252元／月，2014年1月工资为4738元／月。即原告患职业病前十二个月平均工资和劳动关系终止前十二个月平均工资均为3527.75元／月［（6385元＋1635元＋2800元＋2800元＋4252元＋4252元＋4738元＋2575元＋3000元＋4035元＋5861元）÷12个月］。
关于原告王小明应得工伤待遇问题。原告因患职业病，被依法认定为工伤，应当享受工伤保险待遇。现原告王小明经鉴定为伤残柒级，无护理依赖，对被告黄山煤矿应承担的工伤待遇赔偿款项，本院评述如下：
一、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、医疗费、伤残鉴定费及检查费、后续治疗费。《重庆市工伤保险实施办法》第十条规定，“工伤保险基金用于下列支出：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）市外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工的伤残津贴；（七）终止或解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的一次性丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金；（九）劳动能力鉴定（确认）费；（十）工伤预防的宣传、培训等费用；（十一）法律法规规定的其他费用支出。”从上述条款可以看出，工伤保险待遇中并无“后续治疗费”的概念，“后续治疗费”的概念应与“一次性工伤医疗补助金”的概念相同。参照上述条款，原告王小明请求的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、医疗费、伤残鉴定费及检查费，均属于工伤保险基金支付的范畴，原告王小明应依法向工伤保险基金申领。故对原告王小明要求被告黄山煤矿承担一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、医疗费、伤残鉴定费及检查费、后续治疗费的诉讼请求，本院不予支持。
二、一次性伤残就业补助金。《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定：“五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法解除劳动关系的，或七级至十级工伤职工劳动合同期满用人单位难以安排工作而终止劳动关系的，自与用人单位按规定程序终止劳动关系之日起，与经办机构的工伤保险关系同时终止，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金﹤http：／／baike.baidu.com／view／4329073.htm﹥，由用人单位支付一次性伤残就业补助金﹤http：／／baike.baidu.com／view／4329092.htm﹥，计发标准如下：……一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级60个月、六级48个月、七级15个月、八级12个月、九级9个月、十级6个月计发。终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年）的，一次性伤残就业补助金按全额支付；……”原告王小明系七级伤残，与被告黄山煤矿的劳动关系终止时距法定退休年龄10年以上，一次性伤残就业补助金应以重庆市2014年度职工月平均工资为计发基数，按15个月的计发，则原告王小明的一次性伤残就业补助金应为71070元（4738元／月×15个月）。
三、停工留薪期待遇、生活津贴。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。原告王小明系尘肺壹期，根据《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》的规定，应享有3个月的停工留薪期。原告王小明的停工留薪期待遇为10583.25元（3527.75元／月×3个月）。《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条规定，“停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。”原告王小明于2014年11月7日提出鉴定申请，同年12月30日劳动鉴定部门作出劳动能力鉴定结论，其劳动能力鉴定期间为2014年11月7日至12月30日，共计54天。被告黄山煤矿应向原告王小明支付的生活津贴为3809.97元（3527.75元÷30天×54天×60%）。
关于原告王小明请求的经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十三条规定，“用人单位依法终止工伤职工的劳动合同的，除依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿外，还应当依照国家有关工伤保险的规定支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。”本案中，原、被告双方劳动合同期满终止，被告应当按照《劳动合同法》第四十七条向原告支付经济补偿金。《劳动合同法》第四十七条规定，“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”《劳动合同法》第九十七条第三款规定，“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”第九十八条规定，“本法自2008年1月1日起施行。”本案中，原告王小明在被告黄山煤矿的工作年限为12年，根据原、被告双方劳动关系终止的情形，在《劳动合同法》施行前并无法律规定被告应当向原告支付经济补偿。故原告的经济补偿年限应当从2008年1月1日起计算2015年1月31日，即被告应向原告支付的经济补偿金为26458.13元（3527.75元／月×7.5个月）。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条、第四十五条、第四十七条、第九十七条第三款、第九十八条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十三条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条、《重庆市工伤保险实施办法》第十条、第三十六条规定、《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条之规定，判决如下：
一、原告王小明与被告重庆市长寿区凤城镇复元黄山煤矿的劳动合同于2015年1月31日终止；
二、限被告重庆市长寿区凤城镇复元黄山煤矿在本判决生效后7日内支付原告王小明一次性伤残就业补助金71070元、停工留薪期待遇10583.25元、生活津贴3809.97元等工伤保险待遇共计85463.22元；
三、限被告重庆市长寿区凤城镇复元黄山煤矿在本判决生效后7日内支付原告王小明经济补偿金26458.13元；
四、驳回原告王小明的其他诉讼请求。
如果被告重庆市长寿区凤城镇复元黄山煤矿未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费10元，由被告重庆市长寿区凤城镇复元黄山煤矿负担（限被告在本判决生效后7日向本院缴纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。上诉人应在提交上诉状后的七日内，直接向本院预交上诉案件受理费，上诉人在收到人民法院预交诉讼费用通知后七日内仍未预交又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，义务人不履行的，权利人可以向本院申请执行。申请执行的期间为二年；期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算。
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审 判 长 樊 雄
代理审判员 李 琨
人民陪审员 罗瑶星
二〇一五年十二月二日
书 记 员 黄春燕