上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第31189号
原告刘斌斌。
委托代理人王长富。
被告殷俊杰。
被告安盛天平财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人张晓宇。
委托代理人张懿华。
原告刘斌斌与被告殷俊杰、安盛天平财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称安盛保险上海公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年8月26日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年9月18日公开开庭进行了审理。原告刘斌斌的委托代理人王长富、被告殷俊杰、被告安盛保险上海公司的委托代理人张懿华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告刘斌斌诉称，2012年2月4日8时45许，原告骑电动车停在本市浦东新区金港路川拱路，被告殷俊杰驾驶沪A9XX**马自达轿车由西向东撞上原告，造成原告右桡骨远端骨折。交警部门认定被告殷俊杰承担事故全部责任。经鉴定，原告构成XXX伤残，休息期7个月、护理期3个月，营养期3个月。被告安盛保险上海公司系沪A9XX**车辆的交强险和商业险的保险人。原告依法起诉，要求被告赔偿原告医疗费人民币（以下币种相同）29，263.75元、误工费3，254.30元（2012年3月-2012年9月少发的工资）、护理费3，600元（40／天×90天）、营养费2，700元（30元／天×90天）、住院伙食补助费340元（20元／天×17天）、衣物损失费200元、残疾赔偿金87，702元（43，851元／年×20年×0.1）、精神损害抚慰金5，000元、律师费3，000元、鉴定费1，800元、修车费1，350元，安盛保险上海公司在交强险和商业险范围内赔偿，超出和不属于保险赔偿部分由被告殷俊杰赔偿，诉讼费由被告承担。
被告殷俊杰辩称，对事发经过及责任认定无异议，给付原告的35，879元要求一并处理，不承担超出保险赔偿部分。
被告安盛保险上海公司辩称，对事发经过及责任认定无异议，医疗费中自费部分不予承担，按照原告月工资2，200元计算，3月-9月原告的误工费为2，583元，衣物损失费，要求原告提供发票，营养费、护理费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金、修车费无异议，律师费、鉴定费不属于保险理赔范围。
经审理查明，2012年2月4日8时45许，原告骑电动车停在本市浦东新区金港路川拱路路口，被告殷俊杰驾驶沪A9XX**马自达轿车由西向东撞上原告，造成原告右桡骨远端骨折。交警部门认定被告殷俊杰承担事故全部责任。原告经治疗支付医疗费59，263.75元，另支付修车费1，350元。经鉴定，原告因交通事故致右上肢功能障碍构成XXX伤残，其需遵医嘱择期行内固定拆除术，酌情给予休息期7个月、护理期3个月，营养期3个月。原告为此支付鉴定费1，800元。2013年8月28日至2013年9月3日，原告再次入住浦东新区公利医院，对内固定进行了拆除手术。原告为本次诉讼支付诉讼代理费3，000元。
另查明，被告安盛天平保险上海公司系肇事车辆的交强险和商业险保险人，其中商业险中的第三者责任险保险金额为50万元，包含不计免赔险。
另查明，原告的户籍为上海市非农户籍。原告为证明其误工损失，提供了原告与上海支点人力资源有限公司金桥分公司的劳动合同，合同约定劳动报酬为每月税前2，200元。原告的工资银行明细显示为2011年10月至2012年10月的月收入分别为2，003.23元、2，063元、2，023.70元、2，623.70元、3，709.28元、1，943.70元、1，915元、1，450元、1，160元、1，262元、1，160元、1，024元、1，160元。
另查明，2014年7月23日，原告作为甲方与被告殷俊杰作为乙方签订协议书，约定，在2012年2月4日交通事故中，乙方已垫付门急诊、住院费等累计35，879.80元，甲方应将该部分费用退还给乙方，同时，无论保险公司理赔结果如何，甲方不得向乙方要求除保险公司理赔款外的任何赔偿。
以上事实，由经庭审质证的原告提交的交通事故认定书、驾驶证、行驶证、保单、出院小结、费用清单、住院医疗费收据、门诊病历、户口簿复印件、鉴定意见书、鉴定费发票、劳动合同、收入证明、银行交易明细、代理费发票、修车费发票，被告刘斌斌提供的协议书以及当事人的陈述等证据证明。
本院认为，公民的人身权利受法律保护。在本次事故中，交警部门认定被告殷俊杰负事故全部责任，应由被告殷俊杰承担保险责任外相应的赔偿责任。被告安盛天平保险上海公司系肇事车辆的交强险和商业险保险人，故应在保险范围内承担赔偿责任，超出部分在商业险范围内承担赔偿责任。具体的赔偿费用，医疗费59，263.75元中扣除两次住院期间的伙食费143.50元和73元，本院确认为59，047.25元。残疾赔偿金87，702元、营养费2，700元、护理费3，600元、误工费3，254.30元、精神损害抚慰金5，000元、住院伙食补助费340元、修车费1，350元、衣物损失费200元、鉴定费1，800元，本院均予以认可，以上费用合计164，993.55元，由被告安盛天平保险上海公司在保险范围内赔偿。不属于保险理赔范围的代理费3，000元，因原告与被告殷俊杰已达成协议，故本院不予支持。综上，被告安盛天平保险上海公司应赔偿原告164，993.55元。原告应返还被告殷俊杰35，879.80元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款的规定，判决如下：
一、被告安盛天平财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘斌斌164，993.55元；
二、原告刘斌斌在收到上述赔款后三日内归还被告殷俊杰35，879.80元。
负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3，064元，减半收取计1，532元，由原告刘斌斌负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 陈 晖
二〇一四年十月二十日
书记员 宋方方
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
……
五、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条……因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。