陕西省子长县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）子长刑初字第00009号
公诉机关子长县人民检察院。
被告人杨某某，男，1959年12月19日出生，汉族，陕西省子长县人，高中文化，无业。2013年8月22日因涉嫌犯非法经营罪被子长县公安局刑事拘留，同年9月26日被逮捕，现羁押于子长县看守所。
子长县人民检察院以陕子检刑诉字（2014）001号起诉书指控被告人杨某某犯非法经营罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，子长县人民检察院指派检察员王晓霞出庭支持公诉，被告人杨某某到庭参加了诉讼，现已审理终结。
子长县人民检察院指控，2013年3、4月份，被告人杨某某在未办理烟草专卖零售许可证的情况下，先后从杜某某、薛某某、齐某某等开的烟酒门市收了2089条卷烟放在自家库房里准备出售，于2013年5月25日被子长县烟草专卖局查获移交子长县公安局，经鉴定被扣香烟价值是182955元。据此认为，被告人杨某某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，构成非法经营罪，请依法判处。
被告人杨某某对起诉书指控的犯罪事实无异议，未作辩解。
经审理查明，2013年3、4月份，被告人杨某某在未办理烟草专卖零售许可证的情况下，先后从杜某某、庞某某、齐某某等开的烟酒门市收了2189条卷烟放在自家库房里准备出售，其中有106条卷烟系为其亲戚代购，2013年5月25日该案被子长县烟草专卖局查获移交子长县公安局，经子长县价格认证中心鉴定涉案香烟价值是179105元。
经当庭举证、质证、认证，认定上述事实的证据有：
1、受案登记表及案件移送函证实，子长县公安局经济侦查大队于2013年5月25日接到子长县烟草专卖局移送的案件称，2013年5月25日子长县烟草专卖局在杨家园则镇杨某某经营的化肥门市仓库内查获各种卷烟2191条，经烟草专卖局人员查证，杨某某没有烟草专卖零售许可证，涉嫌非法经营。
2、子长县烟草专卖局检查（勘验）笔录及涉案物品移送清单证实，2013年5月25日下午4：20子长县烟草专卖局执法人员协同县公安部门、清涧烟草专卖局相关人员在杨家园则镇杨某某家中现场查获各类香烟2189条，因当事人在现场未能出示任何有效证明，依据《行政处罚法》的规定，将查获的2189条香烟予以先行登记保存，并移送延安市烟草公司子长分公司。
3、子长县烟草专卖局证明证实，2011年10月27日杨某某因非法转让许可的行为，子长县烟草专卖局已对杨某某持有的许可证作出注销，注销后至今杨某某未申请办理过烟草专卖零售许可证。
4、子长县烟草专卖局证明及扣押卷烟客户编码清单证实，扣押的2189条卷烟中未发现配送给杨某某名烟名酒商行卷烟零售户姓名为杨某某的涉案卷烟。
5、被告人杨某某的供述证实，他在2012年年底将他开的烟酒门市和烟草专卖证一并转卖给他人，子长县烟草专卖局在他开的化肥门市查获的香烟是他在2013年3、4月份从杜某某、薛某某、齐某某等开的门市上收来的，具体收了多少记不清了，他收的烟在2013年5月份给榆林市清涧县一个开门市的女的卖了两次共三万左右的烟，获利四百元左右，其余的全被烟草专卖局查扣了，当时烟草专卖局给他出示了一份先行登记保存通知书，上面有具体的品牌和数量，查扣的卷烟中有52条软中华是他亲戚要给儿子结婚让他代收的，给了他3万元，54条硬中华是亲戚强某甲怕其父亲生病不行了，让他代收的，当时给了他2万元，给他亲戚代收的中华烟不是为了转卖获利，他妻子强某乙主要是销售化肥，照看门市，没有具体参与过卷烟的收购和销售。
6、证人强某乙的证言证实，杨某某是她丈夫，子长县烟草专卖局在她家仓库中查获的烟是她丈夫在外面收购来的，一部分杨某某卖了，剩余的全部被烟草专卖局扣了，查获多少卷烟她不知道，她女儿清点过数量，并在烟草专卖局出具的保存通知书上签名。
7、证人庞某某的证言证实，杨某某于2013年2月至4月份在她开的发胜烟酒门市收过3次左右烟，一共收了1万元左右的烟。
8、证人高某某的证言证实，杨某某于2013年上半年在她开的顺平烟酒门市上收了2万多元的烟。
9、证人齐某某的证言证实，杨某某于2013年上半年在他开的万家乐超市收过紫云、蓝白沙烟，其他记不清了。
10、证人胡某某的证言证实，杨某某于2013年3月份在他开的胡某某烟酒门市收过3次烟，具体每次收了多少条烟的品种记不清了，总共收了10条金猴王，20条紫云。
11、证人徐某某的证言证实，杨某某于2013年在他开的改琴烟酒门市收过金猴王、紫云、硬红延安烟，其他记不清了。
12、证人强某甲的证言证实，杨某某的妻子是他远房的妹妹，在2013年2月份因他父亲年老生病，他怕万一有事就准备点烟办事情用，就让杨某某代收50条左右硬中华以准备办事情用，当时他给了杨某某2万元现金，杨某某说每条370元。
13、证人杨某乙的证言证实，杨某某是她兄弟，2013年2月份她让杨某某给她在市场上收购50条左右的软中华烟给儿子结婚用，她当时给了杨某某3万元现金，杨某某告诉她每条要570元。
14、子长县价格认证中心子价涉鉴字（2013）052号价格鉴定结论书证实，涉案香烟价值为179105元。
15、户籍证明证实，杨某某生于1959年12月19日。
上述证据相互印证，相互关联，足以定案。
本院认为，被告人杨某某违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的烟草专卖品，扰乱市场秩序，涉案价值179105元，情节严重，其行为已构成非法经营罪，子长县人民检察院指控被告人杨某某所犯罪名成立。从杨某某处扣押52条软中华和54条硬中华是为他人代买，并非为了盈利，故应在涉案香烟中去除。被告人杨某某认罪态度好，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条之规定，判决如下：
被告人杨某某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金一万元（限判决生效后十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于陕西省延安市中级人民法院。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 杨小伟
审 判 员 李宁峰
人民陪审员 强双林
二〇一四年三月二十一日
书 记 员 贺 琴
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售
烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；
（二）非法经营卷烟二十万支以上的；
（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的；
具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；
（二）非法经营卷烟一百万支以上的。