重庆市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）渝二中法民终字第01778号
上诉人（原审被告）涂小平，男，1984年11月18日出生，汉族。
委托代理人向国旗，重庆宁静律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）张韬，男，1997年3月2日出生，汉族。
法定代理人张伟（系张韬之父），1974年6月13日出生，汉族。
原审被告张爱，男，1979年8月30日出生，汉族。
原审被告杨节育，男，1976年2月24日出生，汉族。
原审被告杨小红，男，1972年5月18日出生，汉族。
原审被告黄海英，女，1985年4月29日出生，汉族。
上诉人涂小平因健康权纠纷一案，不服忠县人民法院（2014）忠法民初字第01399号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审经审理查明，2013年10月5日18时许，涂小平因其父母与张伟夫妇打架受伤一事与张爱、杨节育、杨小红、黄海英一同前往张伟位于忠县石宝镇蓼叶村5组41号找张伟，发现只有张伟儿子张韬（16岁）一人在家，遂通过电话与张伟取得联系并协商处理打伤其父母的事宜，因在电话中与张伟协商未果，且张韬多次拒绝开门，为泄愤，涂小平以脚踢、手拉等方式强行破门进入张伟家�张韬见状从自家二楼跳下，造成双脚受伤。张韬于当日被送往忠县人民医院住院治疗至2013年10月6日，次日转入重庆医科大学附属第一医院住院治疗至2013年11月6日。后张韬于2013年11月11日被送往忠县中医院住院治疗至2014年1月7日。共计住院89天。诊断为：双侧PILON骨折，右跟骨粉碎性骨折，右侧腓骨远端粉碎性骨折，左侧腓骨远端粉碎性骨折。出院医嘱：注意休息，加强营养，严格卧床3个月。张韬共计花费医疗费115281.25元。2014年1月9日，经忠县司法鉴定所鉴定，张韬左右踝关节分别构成十级伤残，双胫腓骨和右跟骨骨折骨性愈合后取出共5处内固定器械的医疗费需30000元，误工期限125天，营养期限210天，护理期限105天。张韬为此支付鉴定费1900元。
涂小平因犯非法侵入住宅罪被法院判处有期徒刑一年六个月。
张韬在原审诉称，2013年10月5日，涂纯华与其妻子杨秀芬因�喂养的鸡被老鼠药毒死而与张伟夫妇发生纠纷，并将张伟之妻黄治兰打伤。张伟遂将黄治兰送往忠县人民医院治疗。杨秀芬在抓打过程中打电话叫其子涂小平回来。涂小平后带着张爱、杨节育、杨小红、黄海英到张伟家。当时只有张韬一个人在家，涂小平便破门而入，寻找张韬，并扬言要砍死张韬。张韬因害怕，遂从二楼窗户跳下求生受伤。张韬于当日被送往忠县人民医院治疗，随即转入重庆医科大学附属第一医院住院治疗30天。后经忠县司法鉴定所鉴定，张韬左右踝关节分别构成十级伤残。后张韬向涂小平、张爱、杨节育、杨小红、黄海英索赔无果，遂诉至法院，要求涂小平、张爱、杨节育、杨小红、黄海英赔偿张韬医疗费、残疾赔偿金、后续治疗费、护理费、住院生活补助费、营养费、交通费、精神损害赔偿等共计193611.60元；由涂小平、张爱、杨节育、杨小红�黄海英承担本案全部诉讼费用。
涂小平、张爱、杨节育、杨小红、黄海英在原审辩称，涂小平系因找张伟协商其殴打父母的事情进入张韬家，与张韬受伤无因果关系。涂小平、张爱、杨节育、杨小红、黄海英无共同意思联络，也无共同侵权行为，故不存在共同侵权。张韬跳楼受伤系其自身行为造成，涂小平、张爱、杨节育、杨小红、黄海英不应当承担责任。
原审法院认为，1、张韬所受损失的范围
（1）医疗费（含轮椅拐杖）共计115881.25元。张韬提供了其住院病历资料及医药费发票，对该费用予以认可。
（2）护理费。张韬主张80元／天，涂小平认为过高，不认可。因张韬未提供证据证明护理人员的收入，故护理费按照上年度私营服务业平均工资计算为9258.70元（32185元÷365天×105天）。
（3）交通费。张韬主张5144元，涂小平不予认可。根据张韬提供的交通费发票�治疗情况，对交通费，酌情认定3000元。
（4）住院伙食补助费。根据本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，住院伙食补助费为1785元（15元／天×59天＋30元／天×30天）。
（5）营养费。根据鉴定意见及出院医嘱和张韬受伤情况，营养费酌情认定3000元。
（6）后续治疗费。根据张韬提供的鉴定意见，认定为30000元。
（7）残疾赔偿金。根据张韬提供的鉴定意见及张韬的户籍，残疾赔偿金为19996.80元（8332元×20年×12%）。
（8）鉴定费。根据张韬提供的鉴定费发票，认定为1900元。
（9）精神损害抚慰金。涂小平不予认可。因涂小平已经因犯非法侵入住宅罪被判处了刑罚，故对张韬的该主张，不予支持。
综合前述，张韬受伤所受损失范围为：医疗费115881.25元，护理费9258.70元，住院伙食补助费1785元，营养费3000元，后续治疗费30000元，残疾赔偿金19996.80元，鉴定费1900元，共计181821.75元。
2、本案民事责任的承担。
根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条之规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。”本案中，涂小平强行闯入张韬家，致使张韬受到威吓，从二楼跳下受伤，是造成张韬受伤的主要原因，应当承担主要责任。张韬受到威吓，选择自力救济的方式不当，是造成张韬受伤的次要原因，张韬应当承担次要责任。张爱、杨节育、杨小红、黄海英虽然与涂小平一同前往张韬家，但未与涂小平一同强行闯入张韬家，故对张韬受伤没有过错，不应当承担责任。根据双方过错大小，对张韬现在的损失184821.75元，由涂小平承担129375.23元（184821.75元×70%），其余损失由张韬自行承担。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、涂小平在本判决生效之日起十日内赔偿张韬受伤的损失129375.23元。二、驳回张韬的其他诉讼请求。如果未按照判决书指定的期间履行义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1368元，减半收取684元，由张韬承担205元，涂小平承担479元。
一审宣判后，涂小平不服，向本院提起上诉。请求二审法院撤销一审判决，驳回张韬的诉讼请求。其理由如下：1、一审判决适用法律错误。涂小平因非法侵入住宅罪被判处有期徒刑一年零六个月，根据相关法律规定，涂小平只应赔偿张韬的物质损失，残疾赔偿金应排除之外。2、一审责任划分不当。涂小平非�破门只与财产损失有因果关系，与张韬的受伤没有因果关系。且张韬明知跳楼会发生损害后果，而放任结果的发生系故意行为，故涂小平对张韬的损失不应承担责任。
张韬辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。
张爱、杨节育、杨小红、黄海英未作答辩。
二审中，上诉人、被上诉人均未提交新证据。
二审查明的主要案件事实与一审查明的一致，本院对一审查明的案件事实予以确认。
本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。受害人对损害的发生有过错的，应当减轻侵害人的赔偿责任。本案中，上诉人涂小平明知未成年的被上诉人张韬一人在家，强行破门闯入张韬家，致使未成年的张韬受到惊吓，从二楼跳下受伤，是造成张韬受伤的主要原因，涂小平应当承担主要责任。张韬受到涂小平言语及行为的惊�后，反应不当从二楼跳下，是造成张韬受伤的次要原因，张韬应当承担次要责任。故一审结合双方的过错大小，判决涂小平承担70%的责任，张韬承担30%的责任并无不当。
被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，被害人有权提起诉讼并要求被告人赔偿。所谓物质损失，是指被害人因犯罪行为已经遭受的实际损失和必然遭受的损失。而残疾赔偿金因不属于已经遭受的实际损失和必然遭受的损失，并且已在量刑时予以考虑，不应当纳入附带民事诉讼赔偿范围。本案中，造成被上诉人张韬伤残系上诉人涂小平的犯罪行为引起，而涂小平因犯非法侵入住宅罪被判处了刑罚，故一审判决涂小平赔偿张韬残疾赔偿金错误。涂小平上诉主张不赔偿张韬的残疾赔偿金的上诉请求成立，本院予以支持。
综上，一审认定事实清楚，因本案一审判决时民事审判实务对残疾赔偿金�否纳入附带民事诉讼赔偿范围存有争议，但最近民事审判实务认为除交通肇事外，原则不将残疾赔偿金纳入赔偿范围，故实体处理部分欠妥。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持忠县人民法院（2014）忠法民初字第01399号民事判决第二项。
二、变更忠县人民法院（2014）忠法民初字第01399号民事判决第一项为：张韬的医疗费115881.25元、护理费9258.70元、交通费3000元、住院伙食补助费1785元、营养费3000元、后续治疗费30000元、鉴定费1900元、以上共计164824.95元，涂小平于本判决生效后十日内赔偿张韬115377.47元。
如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1368元，减半收取684元；二审案件受理�1368元，以上共计2052元，由涂小平负担1436元，由张韬负担616元。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 杨 超
审 判 员 黄能平
代理审判员 李迪云
二〇一四年十二月一日
书 记 员 蹇佳莉