上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第20384号
原告陆伟国。
委托代理人黄丽，广东维强（上海）律师事务所律师。
委托代理人周游，广东维强（上海）律师事务所律师。
被告梁钧。
委托代理人李根，上海江三角律师事务所律师。
被告上海海旺船务有限公司。
法定代表人钱雄。
委托代理人孙迎超，上海德恳律师事务所律师。
委托代理人沈颖瑛，上海德恳律师事务所实习律师。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人张渝。
委托代理人相冲，中豪律师集团（上海）事务所律师。
原告陆伟国诉被告梁钧、上海海旺船务有限公司（以下简称海旺船务公司）、中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称太平洋保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年6月3日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年7月2日、2014年8月19日公开开庭进行了审理。原告陆伟国的委托代理人周游、黄丽，被告梁钧及委托代理人李根，被告海旺船务公司的委托代理人孙迎超、沈颖瑛，被告太平洋保险公司的委托代理人相冲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陆伟国诉称，2013年6月13日16时25分许，被告梁钧驾驶被告海旺船务公司所有的牌号为沪EJXX**的轿车沿本市浦东新区龙阳路行驶至东方路西约30米处，适遇原告驾驶助动车行驶至此，两车相撞，致原告受伤，车辆损坏。事发后，原告被送至医院进行治疗。经华医司法鉴定所鉴定，原告构成XXX伤残，损伤后治疗休息期180日，营养期30日，护理期60日。经交警支队出具的交通事故认定书认定，本起事故，被告梁钧负事故全部责任，原告不承担事故责任。被告梁钧为被告海旺船务公司工作，事发时系下班途中，属履行职务行为，故被告海旺船务公司也应当承担赔偿责任。肇事车辆在被告太平洋保险公司处投保了交强险和第三者责任险，事发时在保险期限内。因原、被告就赔偿事宜未能达成一致，故诉至法院，要求判令对原告损失：医疗费人民币（以下币种同）31，540.74元（其中被告梁钧垫付21，861.92元）、营养费1，200元（40元／天＊30天）、住院伙食补助费430元（20元／天＊21.5天）、残疾赔偿金131，553元（43，851元／年＊15年＊20%）、精神损害抚慰金10，000元（交强险优先赔付）、误工费106，540元、护理费3，000元（50元／天＊60天）、交通费500元、衣物损失费300元、鉴定费4，750元、律师费15，000元。由被告太平洋保险公司在交强险和第三者责任保险内先行赔偿，不足部分由被告梁钧、海旺船务公司共同承担赔偿责任。被告梁钧为原告垫付过医疗费21，861.92元、护理费1232元，同意在本案中一并处理，原告已将被告梁钧垫付的这部分医疗费算在原告主张的医疗费用中。
被告梁钧辩称，对事发经过、责任认定、原告的休息期、营养期、护理期均没有异议，但对伤残等级有异议，精神卫生中心检查结论与鉴定意见存在不符。本被告与被告海旺船务公司不存在劳动关系，事发时系本被告借用被告海旺船务公司的车辆，故对于本次事故的责任，不需要被告海旺船务公司承担赔偿责任，同意在交强险和第三者责任险外由本被告承担合理的赔偿责任。对于原告主张的各项赔偿项目及数额意见如下：对医疗费31，540.74元（其中包括了本被告垫付的医疗费用21，861.92元）、住院伙食补助费430元、营养费1，200元、鉴定费4，750元均没有异议；对于残疾赔偿金的计算方式没有异议，但对伤残等级有异议；精神损害抚慰金意见同残疾赔偿金的意见；误工费，原告提供其所在的律师事务所的税单不能反映其实际误工损失，原告应当提供个人的税单，对原告的误工损失认可按上一年度职工最低工资标准计算六个月；护理费要求按每天40元的标准计算60天；交通费由法院酌定；衣物损失费原告未提供相应的依据，故不予认可；律师费用过高，要求予以降低。另本被告为原告垫付了医疗费21，861.92元、护理费1，232元要求在本案中一并处理。
被告海旺船务公司辩称，被告梁钧不是本被告的公司员工，且据本被告了解，本起交通事故发生在被告梁钧回家的小区内，也与职务行为无关。本被告仅是肇事车辆车主，对事故发生没有任何过错，故不应当承担赔偿责任。对事发经过、责任认定没有异议，但对于原告的伤残等级有异议，申请对原告的伤残情况重新鉴定。对于原告主张的各项赔偿项目及数额意见如下：对医疗费31，540.74元（其中包括了被告梁钧垫付的医疗费用21，861.92元）金额没有异议，但包含了402元的伙食费，不属于医疗费应当予以扣除，另有两张外购药的发票，原告虽补充医院的处方，但处方的开具时间为2013年6月15日，剂量为48支，但原告提供的发票却分为两次购买，虽然两次的剂量合起来为48支，但不符合常理，故不予认可，应予扣除；律师费过高，认可3，000元至4，000元，其他各项赔偿项目及金额意见同被告梁钧的意见。
被告太平洋保险公司辩称，对事发经过、责任认定均没有异议，同意在交强险和第三者责任险范围内承担先行赔偿责任。但第三者责任险是商业险，是针对被保险人应当承担的赔偿责任而承担的，若被保险人在该起事故中不承担责任，本被告也不同意在第三者责任险范围内承担先行赔偿责任。原告的驾驶证有效期晚于事发时，要求原告提供事发时有效的驾驶证。对于各项赔偿项目及金额意见同被告梁钧、被告海旺船务公司的意见。
经审理查明，2013年6月13日16时25分许，被告梁钧驾驶被告海旺船务公司所有的牌号为沪EJXX**的轿车沿本市浦东新区龙阳路行驶至东方路西约30米处，适遇原告驾驶助动车行驶至此，两车相撞，致原告受伤，车辆损坏。2013年6月13日，上海市公安局浦东分局交警支队道路交通事故认定书，认定被告梁钧对事故负全部责任，原告对事故不承担责任。事发当天，原告被送至上海交通大学医学院附属仁济医院住院进行治疗，于2013年7月5日出院。出院小结入院诊断一栏记载：“1、脑外伤，脑出血；2、心脏支架成形术后；3、心脏搭桥术后。”住院期间病程与治疗结果一栏记载：“入院后给予止血、醒脑、脱水、搞感染等营养及对症支持治疗，复查头颅CT示出血基本吸收，予以出院门诊随访。”出院时情况一栏记载：“出院时患者主诉仍有头晕、恶心、呕吐等不适，但较前明显减轻。……。神志清醒，意识清晰，表情自然，定向力正常，GCS15分，双瞳直径3mm，瞳孔等圆，对光反射灵敏，神经系统检查阴性。左额部及头皮挫裂伤，左下肢活动障碍，左膝压痛伴有软组织挫裂伤，左小腿红肿，左踝肿胀，右侧肢体活动可，病理征阴性。”后原告又分别至上海市精神卫生中心、上海交通大学医学院附属仁济医院继续门诊治疗。2014年4月10日，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心出具鉴定意见书，认定原告陆伟国因交通事故受伤，导致患有器质性精神障碍，构成XXX伤残，可酌情考虑给予休息期180日，营养期30日，护理期60日。原告为该鉴定支付鉴定费4，750元。原、被告因对赔偿事宜协商未成，故诉来本院，要求判如所请。原告支付律师费15，000元。
另查明，牌号沪EJXX**的轿车在被告太平洋保险公司处投保了交强险和机动车第三者责任保险，保险期间均自2013年4月14日零时至2014年4月13日二十四时止。机动车交通事故责任强制保险责任限额为死亡伤残赔偿限额110，000元，医疗费用赔偿限额10，000元，财产损失赔偿限额2，000元。机动车第三者责任保险赔偿限额为100，000元，不计免赔率。
庭审中，原告向法庭提交了律师事务所执业许可证，上面记载原告系上海市南浦律师事务所合伙人之一。原告还向法庭提交了投资者为陆伟国的个人独资企业和合伙企业投资者个人所得税申报表，上面记载陆伟国2012年收入总额为889，951.45元，经纳税后的生产经营所得222，487.86元；2013年收入总额为1，595，548.44元，经纳税后的生产经营所得398，887.11元。
2014年5月13日，上海市南浦律师事务所出具证明一份，记载原告陆伟国系该所合伙人及执业律师，自2013年6月13日至2013年12月31日因伤在家休养，未至所里上班，也未承办任何律师业务。该所薪酬按其承办业务的金额按比例计酬，故，自2013年6月13日至2013年12月31日止，原告未有任何酬金。原告自2012年7月至2013年6月期间承办业务金额为304，400元，计酬金额为213，080元。
本案审理过程中，被告海旺船务公司申请对原告的XXX伤残等级及休息期进行重新鉴定，本院依申请委托上海市司法鉴定专家委员会进行重新鉴定。2014年7月31日，上海市司法鉴定专家委员会出具不予受理通知书，称：经审查送检材料，不符合司法部《司法鉴定程序通则》第二十九条（重新鉴定）规定，根据《司法鉴定程序通则》第十六条之规定，不予受理。被告梁钧、海旺船务公司坚持认为原告的伤残等级偏高，不认可构成XXX伤残。被告海旺船务公司要求对原告的伤残等级按XXX伤残予以认定。
以上事实由原告陆伟国提供的道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、保单、出院小结、病历、医疗费单据、处方单、鉴定费发票、鉴定意见书、交通费发票、律师费发票、户口簿、上海市南浦律师事务所出具证明、个人独资企业和合伙企业投资者个人所得税申请报、律师事务所执业许可证、被告梁钧提供的收条、医疗费收据、护理费发票等证据以及当事人的当庭陈述等在案佐证。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超出责任限额的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保第三者责任商业保险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。用人单位的工作人员因职务行为造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。
本案中，原告未能就被梁钧、海旺船务公司之间存在劳动关系，事发时被告梁钧系履行职务行为，及被告海旺船务公司作为车主对事故发生存在过错提供相应的证据予以佐证，故对原告主张被告海旺船务公司承担赔偿责任，无事实与法律依据，本院不予支持。另，肇事车辆在被告太平洋保险公司处投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险。被告太平洋保险公司提出的若被告海旺船务公司不存在赔偿责任，则不同意在第三者责任险范围内承担赔偿责任的主张，缺乏事实与法律依据，本院亦不予采纳。本案中，对于原告的合理损失，应当由被告太平洋保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由被告梁钧承担赔偿责任，被告太平洋保险公司在第三者责任保险范围内先行赔偿。被告梁钧为原告垫付的费用，双方当事人同意在本案中一并处理，为减少当事人讼累，本院予以准许。被告梁钧、海旺船务公司对原告构成XXX伤残不予认可，但未能提供相应的证据予以佐证，故对两被告该主张本院不予采纳，本院确认原告的伤残等级认定以司法鉴定科学技术研究所出具的司法鉴定意见书为准。
原、被告对住院伙食补助费430元、营养费1，200元、鉴定费4，750元均予以认可，于法不悖，本院予以确认。鉴定费不属于保险理赔范围，由被告梁钧负担。对于双方有争议的赔偿项目及金额，本院根据原告主张、相关事实及法律规定作如下的确定：1、残疾赔偿金、精神损害抚慰金，根据原告的伤残等级及原告的年龄，原告主张的残疾赔偿金131，553元、精神损害抚慰金10，000元，数额较为合理，本院予以确认。2、医疗费，双方均认可原告支付的医疗费金额为31，540.74元，本院予以确认。但其中包含的伙食费402元不属于医疗费用，故应予扣除；对于外购药8，736元，原告提供了相应的处方单及发票，系原告为治疗伤情合理支出的费用，本院予以确认，故该项损失的赔偿金额为31，138.74元。3、误工费，原告从事律师工作多年，又系律师事务所的合伙人，其受伤必然影响正常工作，按常理确会在一定程度致收入减少。根据原告向法庭提供的律师事务所出具的工资减少证明和税单，结合鉴定意见书确定的休息期，原告主张的误工损失106，540元较为合理，本院酌情予以确认。4、护理费，根据原告的伤情及鉴定意见书确认的护理期限，本院确认按每天40元的标准计算60天，计2，400元。5、交通费，原告虽未提供相应的票据，但根据原告就诊次数及伤情，确有存在交通费支出的可能，原告主张该项损失为500元，较为合理，本院予以确认。6、衣物损失费，原告未提供相应的依据，且根据其伤情，不能确认原告确系存在衣物损失，故对该项主张，本院不予支持。7、律师费，该项费用系原告为主张其合法权利所发生的合理费用，但原告主张的15，000元，数额偏高，本院酌定为5，000元。该项费用不属于保险理赔范围，由被告梁钧负担。
综上，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条、第四十九条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿原告陆伟国医疗费10，000元、残疾赔偿金110，000元，合计人民币120，000元；
二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内根据第三者责任商业保险合同赔偿原告陆伟国医疗费21，138.74元、住院伙食补助费430元、营养费1，200元，残疾赔偿金21，553元、护理费2，400元、交通费500元、精神损害抚慰金10，000元、误工费42，778.26元，合计人民币100，000元；
三、被告梁钧应于本判决生效之日起十日内赔偿原告陆伟国误工费63，761.74元、鉴定费4，750元、律师费5，000元，合计人民币73，511.74元。
四、原告陆伟国应于本判决生效之日起十日内返还被告梁钧垫付的医疗费21，861.92元、护理费1，232元，合计人民币23，093.92元；
五、驳回原告其余的诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币5，865元，减半收取计2，932.50元，由原告陆伟国负担292.50元、被告梁钧负担2，640元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 闵 纯
二〇一四年八月二十九日
书记员 卢琼瑛
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
……
四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
五、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按裁决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。