湖南省芷江侗族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）芷刑初字第141号
公诉机关湖南省芷江侗族自治县人民检察院。
被告人吴小强，男，1977年12月1日出生于湖南省芷江侗族自治县，侗族，初中肄业文化，无业。2014年7月5日因涉嫌犯运输毒品罪被湖南省新晃侗族自治县公安局刑事拘留，2014年8月8日因涉嫌犯非法持有毒品罪被逮捕，现押于湖南省芷江侗族自治县看守所。
辩护人吴泽刚，湖南杰达律师事务所律师。
湖南省芷江侗族自治县人民检察院以湘芷检刑诉（2014）127号起诉书指控被告人吴小强犯非法持有毒品罪，于2014年11月25日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，组成合议庭公开开庭进行了审理。在本案的审理过程中，发现本案有不宜适用简易程序的其他情形，2014年12月29日，依法将本案转为普通程序审理，并组成由审判员陈庆振担任审判长，人民陪审员杨俊、王英参加的合议庭，于2015年1月30日公开开庭进行了审理。书记员杨晓晴担任记录。湖南省芷江侗族自治县人民检察院指派代理检察员杨利强出庭支持公诉，被告人吴小强及其辩护人吴泽刚到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省芷江侗族自治县人民检察院指控：2014年7月4日15时许，被告人吴小强在本县芷江镇中山花园的一个麻将馆门口以300元每克的价格向一名叫“杨世军”（具体身份不详）的男子购买毒品海洛因450克，并当场将135000元现金交予“杨世军”。“杨世军”接钱后，要其到芷江镇飞虎路第三根路灯下取货（指毒品海洛因）。随后，被告人吴小强驾驶其白色雪佛兰小车去飞虎路取得一个装有毒品疑似物的红色塑料袋。之后，被告人吴小强将该红色塑料袋内的毒品疑似物分装一部分到一透明塑料袋内，并将两个装有毒品疑似物的袋子放在自己驾驶的白色雪佛兰小车上，然后驾车由芷江上高速往怀化方向行驶，在中方高速公路收费站口被公安民警查获，并依法将该小车驾驶座位下的毒品疑似物扣押，经称量，该毒品疑似物净重450.74克。
经鉴定，该毒品疑似物均检出海洛因成分。
公诉机关就上述所控事实提供了常住人口信息、扣押清单等书证、证人余某的证言、被告人吴小强的供述与辩解、现场勘验检查笔录、提取笔录、称量笔录、辨认笔录及照片、鉴定意见等证据证明。该院认为，被告人吴小强明知是毒品而非法持有，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条的规定，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。被告人吴小强曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，系毒品再犯，其在假释考验期内犯罪，分别适用《中华人民共和国刑法》第六十九条第一款、第二款、第七十一条、第八十六条第一款、第三百五十六条之规定，提请依法判处。
被告人吴小强对公诉机关指控其犯非法持有毒品罪的事实、定性不持异议，请求从轻处罚。其辩护人吴泽刚对公诉机关指控被告人吴小强犯非法持有毒品罪的事实、定性亦无异议，但提出被告人吴小强具有如实供述其罪行的法定从轻处罚情节和其非法持有的毒品未流入社会的酌定从轻处罚情节，建议对其从轻判处。
经审理查明：被告人吴小强系吸毒人员，2014年7月4日15时许，被告人吴小强在本县芷江镇中山花园的一麻将馆门口以300元每克的价格向一名叫“杨世军”（具体身份不详）的男子购买毒品海洛因450克，并当场将135000元现金交予“杨世军”。“杨世军”收钱后，要其到芷江镇飞虎路芷江机场往北左手边第三根路灯下取货（指毒品海洛因）。随后，被告人吴小强驾驶其白色雪佛兰小车在该处取得一个装有毒品疑似物的红色塑料袋。之后，被告人吴小强将该红色塑料袋内的毒品疑似物分装一部分到一透明塑料袋内，并将两个装有毒品疑似物的袋子放在自己驾驶的白色雪佛兰小车上，然后驾车由芷江上高速往怀化方向行驶，在中方高速公路收费站口被公安民警查获，并依法将该小车驾驶座位下的毒品疑似物扣押，经称量，该毒品疑似物净重450.74克。
经鉴定，该毒品疑似物均检出海洛因成分。
另查明：2003年6月30日，被告人吴小强因犯贩卖毒品罪、非法买卖枪支、弹药罪被怀化市中级人民法院判处有期徒刑十八年，剥夺政治权利五年，并处没收个人全部财产。被告人吴小强服刑期间，分别于2006年9月8日被减刑一年九个月，2008年4月24日被减刑一年六个月，2009年10月27日被减刑一年，2011年5月18日被减刑一年五个月，2012年9月13日，怀化市中级人民法院裁定对其假释，假释考验期限至2015年3月15日。
上述事实，有下列经庭审质证并经查证属实的证据证明：（1）书证被告人吴小强的常住人口信息资料，证明其具有刑事责任能力；新晃侗族自治县公安局扣押物品、文件清单，证明公安民警对从被告人吴小强驾驶的雪佛来小车上查获的毒品海洛因450.74克予以扣押的事实；怀化市中级人民法院档案室出具的怀化市中级人民法院（2003）怀中刑一初字第30号刑事判决书，证明2003年6月30日，被告人吴小强因犯贩卖毒品罪、非法买卖枪支、弹药罪被该院判处有期徒刑十八年，剥夺政治权利五年，并处没收个人全部财产；芷江侗族自治县司法局社区矫正股出具的怀化市中级人民法院（2006）怀中刑执字第338号、（2008）怀中刑执字第291号、（2009）怀中刑执字第725号、（2011）怀中刑执字第411号、（2012）怀中刑执字第749号刑事裁定书及湖南省怀化监狱狱政管理科出具的（2012）怀狱字第102号假释证明书，证明被告人吴小强于2006年9月8日被裁定减刑一年九个月、2008年4月24日被裁定减刑一年六个月、2009年10月27日被裁定减刑一年、2011年5月18日被裁定减刑一年五个月、2012年8月21日被裁定假释，假释考验期自2012年9月13日起至2015年3月15日止。（2）证人余某的证言，证明2014年7月4日15时许，被告人吴小强驾驶科鲁兹小车将其送至上班单位后，当日17时许得知被告人吴小强被抓的事实。（3）被告人吴小强的供述与辩解，证明2014年7月4日15时许，其在本县芷江镇中山花园的一麻将馆门口以300元每克的价格向一名叫“杨世军”的男子购买毒品海洛因450克，并当场将135000元现金交予“杨世军”。“杨世军”收钱后，要其到芷江镇飞虎路芷江机场往北左手边第三根路灯下取货。随后，其驾驶白色雪佛兰小车在该处取得一个装有毒品疑似物的红色塑料袋。之后，其将该红色塑料袋内的毒品疑似物分装一部分到一透明塑料袋内，并将两个装有毒品疑似物的袋子放在自己驾驶的白色雪佛兰小车上，然后驾车由芷江上高速往怀化方向行驶，在中方高速公路收费站口被公安民警查获的事实。（4）现场勘验检查笔录及照片，证明公安民警在中方高速公路收费站查获被告人吴小强驾驶白色的雪佛兰小车内的毒品海洛因的相关情况；提取笔录，证明2014年7月4日15时许，公安民警在中方高速公路收费站拦截到被告人吴小强驾驶的白色雪佛兰小车，并对该车驾驶室主驾驶座位下一外用白色塑料袋包装，内分别用一红色塑料袋和一透明塑料袋包装呈小块状和粉末状的海洛因疑似物进行提取的事实；称量笔录，证明从被告人吴小强驾驶的白色雪佛兰小车上查获的毒品疑似物经称量净重为450.74克的事实；辨认笔录，证明经被告人吴小强对名为杨世军的多人照片进行辨认，其不能辨认出向其贩卖毒品海洛因的人。（5）新晃侗族自治县公安局禁毒大队晃公（禁毒）检（2014）第07号尿检报告，证明被告人吴小强吸食毒品；怀化市公安局物证鉴定所怀公物鉴（理化）字（2014）639、562号物证检验报告，证明从被告人吴小强驾驶的白色雪佛兰小车上查获的毒品疑似物中检出海洛因、单乙酰吗啡、乙酰可待因成分及海洛因成分分别为72.64％、72.72％。
本院认为，被告人吴小强明知是毒品而非法持有，其行为已构成非法持有毒品罪，公诉机关指控的罪名成立，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。被告人吴小强曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，现又犯非法持有毒品罪，系毒品犯罪的再犯，应当从重处罚；被告人吴小强在假释考验期限内又犯新罪，应当撤销假释，对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，予以数罪并罚；而被告人吴小强曾因犯贩卖毒品罪、非法买卖枪支、弹药罪被判处刑罚经裁定减刑后，又因犯新罪依法进行数罪并罚时，经减刑裁定减去的刑期不计入已经执行的刑期；被告人吴小强如实供述其罪行，可以从轻处罚，故对被告人吴小强请求从轻处罚及其辩护人吴泽刚提出被告人吴小强具有如实供述其罪行的法定从轻处罚情节和其非法持有的毒品未流入社会的酌定从轻处罚情节，建议对其从轻判处的辩护意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十一条、第八十六条第一款、第三百五十六条及《最高人民法院关于罪犯因漏罪、新罪数罪并罚时原减刑裁定应如何处理的意见》之规定，判决如下：
一、撤销怀化市中级人民法院（2012）怀中刑执字第749号假释裁定；
二、被告人吴小强犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币二万元；连同原犯贩卖毒品罪、非法买卖枪支弹药罪尚未执行的有期徒刑二年六个月二天和经减刑减去五年八个月刑期不计入已经执行的刑期共八年二个月二天，剥夺政治权利五年，并处没收个人全部财产；决定执行有期徒刑十三年，剥夺政治权利五年，并处没收个人全部财产。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月5日起至2027年7月4日止。）
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向湖南省怀化市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈庆振
人民陪审员 杨 俊
人民陪审员 王 英
二〇一五年三月十六日
书 记 员 杨晓晴
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第三百四十八条：非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十一条：判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第八十六条：被假释的犯罪分子，在假释考验期限内犯新罪，应当撤销假释，依照本法第七十一条的规定实行数罪并罚。
在假释考验期限内，发现被假释的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销假释，依照本法第七十条的规定实行数罪并罚。
被假释的犯罪分子，在假释考验期限内，有违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于假释的监督管理规定的行为，尚未构成新的犯罪的，应当依照法定程序撤销假释，收监执行未执行完毕的刑罚。
第三百五十六条：因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
《最高人民法院关于罪犯因漏罪、新罪数罪并罚时原减刑裁定应如何处理的意见》：各省、、高级人民法院，解放军军事法院，高级人民法院生产建设兵团分院：
我院接到一些地方高级人民法院关于判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，罪犯因漏罪或者又犯新罪数罪并罚时，原减刑裁定应如何处理的请示。为统一法律适用，经研究，提出如下意见：
罪犯被裁定减刑后，因被发现漏罪或者又犯新罪而依法进行数罪并罚时，经减刑裁定减去的刑期不计入已经执行的刑期。
在此后对因漏罪数罪并罚的罪犯依法减刑，决定减刑的频次、幅度时，应当对其原经减刑裁定减去的刑期酌予考虑。