广西壮族自治区百色市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）百中民一终字第473号
上诉人（一审被告）余壮红，男，1971年5月28日出生，壮族。
委托代理人韦绍新，平果县马头镇法律服务所法律工作者。
被上诉人（一审原告）广西宝凰商贸有限公司。
法定代表人李均武，该公司董事长。
委托代理人麻太佳，广西全通律师事务所律师。
上诉人余壮红因与被上诉人广西宝凰商贸有限公司（以下简称宝凰公司）确认劳动关系纠纷一案，不服平果县人民法院（2014）平民二初字第3号民事判决，向本院提出上诉。本院于2014年5月23日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，于2014年6月10日组织当事人到庭调查、质询和调解。上诉人余壮红及其委托代理人韦绍新，被上诉人的委托代理人麻太佳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
一审法院确认以下法律事实，李均武于2008年10月10日成立平果县顺德采石场，该采石场经济性质为个体工商户，主营范围为露天石灰岩开采、加工、销售，经营场所位于平果县马头镇那厘社区江洲屯，2009年4月1日被告余壮红被聘在该采石场从事机修工作。2011年12月26日，平果县顺德采石场被注销。2011年1月26日，李均武（占95%的股份）与韦燕妮（占5%的股份）发起成立宝凰公司，企业经营范围为销售产品、化工产品及原料等，经营场所位于平果县马头镇那厘社区江洲屯。宝凰公司成立后，被告余壮红在原工作岗位从事机修工作，2011年工资为2500元／月，2012年之后的工资按机口喂料车数2元／车计付，其工资均以宝凰公司名义发放。被告余壮红在工作期间，平果县顺德采石场和宝凰公司均未为其办理社会保险及签订书面劳动合同。2013年6月13日，余壮红在主管领导黄涛的带领下，与黄忠科一起校正调试输送带跑偏作业，在操作过程中左手不慎被输送带卷入尾端滚筒挤压受伤，当即被送至平果县人民医院治疗，经诊断为1、左手背软组织撕脱伤；2、右手桡骨下段骨折；3、右尺骨茎突骨折；4、右钩状骨骨折。余壮红住院期间产生的医疗费共34020.61元，原告宝凰公司支付19803.7元。因宝凰公司未支付余壮红2013年5、6月份的工资共4688元而产生争议，被告余壮红于2013年8月份向平果县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求1、确认原、被告自2009年4月起至今存在劳动关系；2、由原告支付2010年5月起至今未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额104488元；3、由原告支付2013年5、6月份的工资4688元及25%赔偿金1172元；4、由原告自2013年6月14日起支付停工留薪工资3840元。平果县劳动人事争议仲裁委员会经审理，于2013年10月16日作出裁决：确认原、被告自2011年1月6日存在劳动关系至今，由原告支付被告不签订书面劳动合同二倍工资差额27500元及2013年5、6月份的工资4688元，驳回被告的其他仲裁请求。原告不服裁决，依法诉至该院。
一审法院认为，原告宝凰公司虽注册登记地在南宁市青秀区鲤湾路5号盛源大厦第五层504号，但实际经营场所位于平果县马头镇那厘社区江洲屯，与平果县顺德采石场的经营场所一致，且其法定代表人与平果县顺德采石场的经营者均为李均武。2009年4月1日，平果县顺德采石场聘请被告余壮红到该采石场从事机修工作。2011年1月6日，原告宝凰公司成立后，继续聘用被告余壮红为该公司员工，并从事机修工作，其工作内容、工作地点和工作性质与其在平果县顺德采石场所从事的一致，且自2011年1月份起，余壮红的工资均由原告宝凰公司发放。因此，应当认定原告宝凰公司与被告余壮红自2011年1月6日起建立劳动关系至今未解除。原告称其不是本案的适格主体，原、被告双方不存在劳动关系没有事实和法律依据，该院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”，但《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”。原告宝凰公司与被告余壮红于2011年1月6日建立劳动关系，双方一直未签订书面劳动合同，余壮红最迟应于2013年1月6日前申请仲裁要求支付二倍工资，但其于2013年8月份才向平果县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，且未提供仲裁时效存在法定中止、中断事由的相关证据，故其主张支付未签订书面劳动合同的二倍工资已超过1年的仲裁时效，该院不予支持。原告宝凰公司对被告余壮红2013年5、6月份的工资4688元并没有异议，仅对是否尚欠该工资有异议。因原告未能提供证据证明其已支付被告余壮红2013年5、6月份的工资，故该院对原告关于余壮红2013年5、6月份的工资已在其垫付被告医疗费时一同支付的说法不予以采信。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定，用人单位未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的，由劳动行政部门责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下标准向劳动者加付赔偿金。据此，原告拖欠被告工资应支付的赔偿金应由劳动行政部门责令支付，不属该院审理范畴。因被告余壮红的伤情未经工伤认定机构认定是否属工伤，待向相关部门申请认定属工伤后，方可按规定计算相关费用，故该院对其要求原告支付停工留薪工资的请求暂不予以审理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条第一款、第八十五条和《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七的规定，判决：一、确认原告广西宝凰商贸有限公司与被告余壮红自2011年1月6日建立劳动关系至今；二、由原告广西宝凰商贸有限公司支付2013年5、6月份的工资共4688元给被告余壮红；三、驳回原告广西宝凰商贸有限公司的诉讼请求；四、驳回被告余壮红要求原告广西宝凰商贸有限公司支付二倍工资差额104488元、拖欠工资的25%赔偿金1172元、停工留薪工资3840元的仲裁请求。该案受理费10元，由原告广西宝凰商贸有限公司负担。
上诉人余壮红上诉称，一审法院将上诉人要求支付未签订无固定期限书面劳动合同的二倍工资差额请求当作未签订有固定期限书面劳动合同的二倍工资差额请求，以《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一、二款，《中华人民共和国劳动合同争议调解仲裁法》第二十七条及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定，驳回上诉人请求支付的二倍工资差额明显错误。从双方于2011年1月6日建立劳动关系以来，双方一直未签订书面劳动合同，被上诉人没有在一年后的2012年1月7日至今与上诉人签订无固定期限的书面劳动合同，所以，被上诉人应当自2012年1月7日起向上诉人每月支付二倍工资。上诉人关于支付二倍工资差额的请求符合劳动合同法第八十二条第二款规定的精神，上诉人于2013年8月1日向平果县劳动人事争议仲裁委员会提出未签订无固定期限书面劳动合同的二倍工资差额请求没有超过一年仲裁时效。在上诉人请求支付的二倍工资差额104488元当中，仅有2010年5月1日至2012年8月31日期间的67908元超过仲裁时效，还有2012年9月1日至2013年7月31日期间的36580元没有超过仲裁时效，上诉人请求支付的二倍工资差额104488元，至少应当得到支持36580元。所以，一审法院没有依法判决被上诉人支付上诉人未签订无固定期限书面劳动合同的二倍工资差额36580元明显错误，请求二审依法予以改判。
被上诉人宝凰公司答辩认为一审判决事实清楚，适用法律正确，应予以维持。
二审期间，被上诉人无新证据材料提交，上诉人提供一份《劳动仲裁申请书》，证明其申请劳动仲裁时要求对方支付未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额。经质证，被上诉人对该证据并无异议，本院予以采信。
经审理查明，一审判决认定本案的事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案争议的焦点为：被上诉人应否支付上诉人未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额36580元。本案，上诉人与被上诉人确认双方于2011年1月6日建立劳动关系，至今尚未解除。上诉人认为被上诉人应从2012年1月7日起签订无固定期限劳动合同。本院认为，双方当事人于2011年1月6日建立劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条的规定，上诉人尚不具备要求与被上诉人签订无固定期限劳动合同的条件。所以，对于上诉人提出被上诉人应与其签订无固定期限劳动合同的主张，本院不予支持。上诉人认为在被上诉人应支付的二倍工资差额104488元中有36580元尚未超过仲裁时效，因此，请求被上诉人支付未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额36580元。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，上诉人于2013年8月1日提出仲裁申请，要求被上诉人支付未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额，上诉人的申请已超过一年仲裁时效，一审判决不予支持上诉人请求的二倍工资差额并无错误，本院予以维持。此外，本案系被上诉人请求确认双方不存在劳动关系而提起的诉讼，一审判决第三项驳回被上诉人的诉讼请求与第一项确认双方于2011年6月1日建立劳动关系，属于重复判决，本院予以撤销。一审判决第四项因判决驳回上诉人的仲裁请求存在表述错误之情形，本院予以纠正。
综上所述，上诉人的上诉理由不成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，审判程序合法，适用法律正确，本院予以维持，判决主文重复及表述错误的部分，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持平果县人民法院（2014）平民二初字第3号第一、二项民事判决；
二、撤销平果县人民法院（2014）平民二初字第3号第四项民事判决；
三、变更平果县人民法院（2014）平民二初字第3号第三项民事判决为：被上诉人广西宝凰商贸有限公司不予支付上诉人二倍工资差额104488元、拖欠工资赔偿金1172元及停工留薪工资3840元。
二审案件受理费10元，由上诉人余壮红负担。
本判决为终审判决。
审判长 凌 除
审判员 冯碧绮
审判员 杨玉林
二〇一四年六月十一日
书记员 岑智亮