重庆市开县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）开法民初字第03579号
原告唐某甲，生于2008年1月11日。
法定代理人唐某乙，男，生于1986年9月17日，汉族，小学文化，务工，住址同上，系唐某甲之父。
委托代理人程英，重庆四方律师事务所律师。
被告高志平，女，生于1962年10月21日，汉族，高中文化，个体工商户，住重庆市开县。
被告李德江，男，生于1990年8月3日，汉族，大专文化，住重庆市开县。
被告中国平安财产保险股份有限公司开县支公司（以下简称平安保险公司），住所地：重庆市开县新城三号桥丰泰汽修厂六楼。组织机构代码76592568-9。
负责人郭登智，经理。
委托代理人徐心炜，男，生于1984年6月6日，汉族，大学文化，系公司员工，住重庆市开县。
原告唐某甲与被告高志平、李德江、平安保险公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年11月5日受理后，依法由审判员蒋家军独任审判，于2013年12月4日公开开庭进行了审理。原告唐某甲的法定代理人唐某乙及委托代理人程英、被告高志平、被告李德江、被告平安保险公司的委托代理人徐心炜到庭参加诉讼。后因双方当事人争议较大，本院于2013年12月17日将本案裁定转为普通程序，依法组成合议庭，于2014年3月13日公开开庭进行了审理，原告的委托代理人程英、被告高志平、被告平安保险公司的委托代理人徐心炜到庭参加了诉讼，被告李德江经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告唐某甲诉称：2013年5月26日14时25分，被告李德江持C1型机动车驾驶证驾驶属被告高志平所有的渝FGXX**小型普通客车由XX往开县方向行驶，当车行XX乡XX村X组时，遇原告唐某甲由XX往开县方向从道路右侧往左侧横过道路。因李德江驾车遇行人横过道路未采取有效措施避让，致车辆与原告相撞，造成原告受伤的交通事故。经开县交警大队郭家中队作出责任认定，被告李德江在本次事故中承担主要责任，原告唐某甲在本次事故中承担次要责任。原告伤后在重庆三峡中心医院住院治疗41天，后经司法鉴定为十级伤残，后续治疗费7000元，住院时间大约3周左右，后续康复费3000元。左肘关节松解、瘢痕松解术治疗费大约需6000元，定期X线片CT片随访检查费大约需1200元。请求依法判令被告赔偿原告的医疗费40594.98元、门诊费2181.37元、后续治疗费、康复费、检查费用17200元、护理费24500元、住院伙食补助费1984元、伤残赔偿金45936元、营养费5000元、鉴定费2100元、交通费3500元、护理人员住宿费及生活费4000元、精神抚慰金8000元。
被告高志平辩称：发生交通事故属实，被告李德江是我雇佣的驾驶员，我已垫付现金29000元和医疗费3872.75元，其他同意保险公司的辩称意见。
被告李德江辩称：我是高志平雇佣的驾驶员，我不承担赔偿责任。
被告平安保险公司辩称：对本案交通事故发生的事实及责任认定没有异议。按城镇人口计算伤残赔偿金应当提供相应农转非的依据加以证明，原告主张的各种费用过高，护理人员住宿费及生活费4000元不予认可，原告的医疗费只能在医保范围内承担赔偿责任，我公司已付抢救费10000元。
原告方为支持自己诉讼请求，向法庭提交了以下证据：
第一组证据：原告之父的身份证及家庭户口复印件、村民委员会及乡政府的证明、被告高志平和李德江的身份信息及车辆登记信息，拟证明原告全家系退耕还林农转非人口及被告高志平、李德江的身份情况和车主系被告高志平；
第二组证据：交通事故认定书，拟证明交通事故发生的事实及责任的划分情况；
第三组证据：住院病历、疾病诊断报告单、医药费用清单、发票，拟证明原告在重庆三峡中心医院住院治疗41天，用去医疗费40594.98元和门诊放射费、检查费、治疗费等计2181.87元；
第四组证据：重庆市渝万司法鉴定所司法鉴定意见书及鉴定费发票，拟证明原告之父唐某乙于2013年8月29日委托重庆市渝万司法鉴定所对原告的伤残等级和后续治疗费作出鉴定结论：1.被鉴定人唐某甲因外伤致左上肢丧失功能（10%以上）的伤残等级为十级。2.被鉴定人唐某甲的后续治疗费用大约需7000元左右。（或遵医嘱）。3.被鉴定人唐某甲康复治疗费用大约需3000元左右。左肘关节松解、瘢痕松解术治疗大约需6000元左右，定期X线片CT片随访检查费用大约需1200元左右（或遵医嘱）。原告支付鉴定费2100元。
第五组证据：交通费票据106张和保险费票据2张，拟证明原告父母从广东回开县的飞机费用及保险费共计2320元、汽车票据费用1180元。
第六组证据：开县XX居民委员会证明及学费收据，拟证明原告在乡政人民政府所在地居住。
第七组证据：广州市劳动合同、起重机操作证、工资表、租房合同。拟证明原告父母在广东省务工，月工资分别为6748.90元和3748.90元。
被告平安保险公司的质证意见为：对原告出示的第一组至第三组证据的真实性无异议，主张其责任比例按三七开进行计算，医疗费用要求按医保鉴定的为准。伤残等级和后期取出内固定物治疗费无意见，对第三项要求重新鉴定。对第五组至第七组证据均有异议，原告父母从外地回开县的飞机费用不能列入赔偿范围，汽车费用过高。第六组和第七组证据与本案无关联性，并不能证明唐某乙的月工资6748.90元。
被告高志平、被告李德江均同意被告平安保险公司的质证意见。
被告高志平向法庭举示了以下证据：1.在重庆三峡中心医院交费收据四张，计币29000元，拟证明被告高志平已垫付现金29000元。2.医疗费票据20张，拟证明被告高志平在开县麻柳卫生院和开县人民医院为原告垫付医疗费和检查费等共计3872.75元。
原告法定代理人唐某乙及被告李德江、被告平安保险公司对被告高志平提供的证据均无异议。
本院根据被告平安保险公司的申请，要求对原告唐某甲的康复治疗费、左肘关节松解、瘢痕松解术治疗费、定期X线片CT片随访检查费用进行重新鉴定和按医保进行审查。本院委托重庆市万州司法鉴定所作出司法鉴定意见书，向双方当事人出示了万司鉴（2014）法医鉴字第020号鉴定书和补充鉴定意见书，拟证明原告唐某甲不需要康复治疗费、左肘关节松解、瘢痕松解术治疗费、定期X线片CT片随访检查费用。原告在重庆三峡中心医院医疗费40594.98元，不符合医保报销的部分有17740.62元。原告在三峡中心医院支付门诊放射费、检查费、治疗费2181.87元及被告高志平垫付的医疗费和检查费3872.75元，其中有475.24元的开支，应不属医保规定的范围。被告平安保险公司支付鉴定费2900元。
原告及被告平安保险公司、被告高志平对法院出示的万司鉴（2014）法医鉴字第020号鉴定意见书和补充鉴定结论均无意见。
综合双方当事人的质证意见，根据证据规则的规定，本院对证据认证如下：对原、被告双方均无异议的证据，应当依法确认其证明力。对原告出示的一至六组证据，其真实性本院给予采信，对汽车费用1180元，开县至万州的交通费酌情认定600元。对原告方提供的第七组证据，原告父母务工的事实成立，仅以二人的工资单据，又无其他证据予以印证，其工资收入本院无法认定。
根据原、被告的陈述及经过举证、质证、法庭辩论，本院确认如下法律事实：
2013年5月26日14时25分，被告李德江持C1型机动车驾驶证驾驶属被告高志平所有的渝FGXX**小型普通客车由XX往开县方向行驶，当车行XX乡XX村X组时，遇原告唐某甲由XX往开县方向从道路右侧往左侧横过道路。因被告李德江驾车遇行人横过道路未采取有效措施避让，原告唐某甲在无监护人护送下横过道路，致车辆与原告相撞，造成原告唐某甲受伤、车辆部分受损的交通事故。经开县交警大队郭家中队作出责任认定，被告李德江在本次事故中承担主要责任，原告唐某甲在本次事故中承担次要责任。原告伤后在重庆三峡中心医院住院治疗41天，用去医疗费42776.85元，被告高志平垫付的医疗费和检查费3872.75元，不属医保规定的费用为18215.86元，后经司法鉴定为十级伤残，后续取出内固定物治疗费7000元，住院时间大约3周左右。原告支付鉴定费2100元，被告平安保险公司支付鉴定费2900元。
另查明，原告唐某甲及其父母于2013年11月21日以退耕还林农转非，其户口性质为城镇居民家庭户口。原告父母均在广东务工，发生交通事故后，其父母从广东乘飞机回开县，用去飞机费用及保险费共计2320元。
还查明，该事故车辆在被告平安保险公司投保了交强险和三者责任险及不计免赔险。被告高志平已垫付医疗费32872.75元，被告平安保险公司已垫付抢救费10000元。
本院认为：双方当事人对交通事故的责任认定、医疗费、伤残赔偿金均无异议，本院予以确认。本案争执的焦点：第一、关于责任比例的承担，根据责任认定，由于被告李德江驾车遇行人横过道路未采取有效措施避让，原告唐某甲在无监护人护送下横过道路，参照《重庆市道路交通安全条例》第六十七条第一款第（四）项“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的损失超出强制保险责任限额的部分，机动车一方按照下列规定承担赔偿责任：（四）非机动车驾驶人、行人的过错在交通事故中起次要作用的，机动车一方承担百分之八十至百分之九十的赔偿责任”的规定，因原告系一未成年人，可由原告承担交强除外的10%的赔偿，被告李德江承担90%的责任，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。……。据此，对原告方的合法损失，被告平安保险公司在交强险限额内承担赔偿责任，但本案交强险的医疗费只有1万元（含后续治疗费、营养费、住院伙食补助费），伤残部分的交强险11万元，依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被告李德江系被告高志平雇请的驾驶员，双方形成劳务关系，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定：个人之间形成劳务关系的，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。因此，被告高志平应对被告李德江造成他人损害的行为承担赔偿责任，对医疗费在交强险限额赔偿后，不足部分应在投保机动车的第三者责任险限额内予以赔偿。第二、关于护理费标准和时间计算，虽然原告向本院提供了相关的工资证明，但无法确认系三年的平均工资，又无缴纳所得税的证据佐证，只能按80元／天计，计算一人。为了减少诉讼，对原告取出内因定物需住院三周，在本案中一并调处，其护理时间为62天，原告要求按3.5个月计算，无相关的鉴定结论佐证，本院不予支持。第三、关于营养费的计算，因原告系未成年人，住院期间的营养费酌情考虑每天40元，计2480元。第四、关于交通费的计算，原告受伤后，其父母在不知受伤是否存在生命危险的情况下，为了及时返回开县，选择乘坐飞机所产生一定的交通费，应当列入赔偿范围，万州往返的交通费可酌情考虑交通费600元。第五、关于精神抚慰金的计算，因原告系十级伤残，其精神抚慰金酌情考虑5000元。第六、原告共用去医疗费46649.60元，应当品除属于医保不予支付的费用为18215.86元，列入保险公司赔偿范围的医疗费为28433.74元，医保不予支付的费用，应当由原告负担10%，被告高志平负担90%。第七、原告主张的住院伙食补助费1984元，应按重庆市的政策规定每天30元计算，计币1860元。第八、原告主张的护理人员住宿费及生活费4000元，未向本院提供相应证据和法律依据，本院不予支持。第九、被告高志平垫付的医疗费32872.75元要求在本案中予以调整，为了减少诉讼，本院给予支持。第十、关于鉴定费的问题，原告及被告保险公司支付的鉴定费共计5000元，应当列入本案中调整。因原告唐某甲不需要康复治疗费、左肘关节松解、瘢痕松解术治疗费、定期X线片CT片随访检查费用，原告应当承担相应的鉴定费用。其余鉴定费用应由被告高志平负担。
综上所述，公民的人身权利受法律保护，为维护公民的合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第三十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、原告唐某甲的医疗费28433.74元、后期治疗费7000元、住院伙食补助费1860元（62天×30元／天）、营养费2480元，合计39773.74元，由被告中国平安财产保险股份有限公司开县支公司在渝FGXX**车辆交强险内赔偿10000元和商业三者险责任限额内赔偿原告唐某甲26796.37元（29773.74元×90%），计36796.37元，原告唐某甲负担2977.37元；
二、原告唐某甲的伤残赔偿金45936元（22968元／年×20年×10%）、护理费4960元，交通费2920元、精神抚慰金5000元，共计58816元，由被告中国平安财产保险股份有限公司开县支公司在渝FGXX**车辆交强险内赔偿；
三、医保不予支付的费用18215.86元，由被告高志平赔偿16394.27元，原告唐某甲负担1821.59元；
四、鉴定费5000元，原告唐某甲承担1000元（已支付2100元），被告高志平承担4000元；
五、驳回原告唐某甲的其他诉讼请求。
上述第一、二项合计由被告中国平安财产保险股份有限公司开县支公司赔偿95612.37元，品除已垫付抢救费10000元及鉴定费2900元，实际还应赔偿82712.37元，并直付原告唐某甲70233.89元，支付被告高志平12478.48元（垫付医疗费已品除）。限本判决生效后十日内付清。
如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费900元，由原告负担90元，被告高志平负担810元（并直付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 蒋家军
人民陪审员 汪海成
人民陪审员 林作超
二〇一四年五月四日
书 记 员 龙小凤