四川省广安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）广法刑终字第112号
抗诉机关四川省广安市前锋区人民检察院。
原审被告人张明，男，1996年11月17日出生，汉族，文化程度初中，无业，家住四川省广安市前锋区。因涉嫌抢劫罪，2014年12月22日由广安市公安局前锋区分局对其取保候审。现在家。
四川省广安市前锋区人民法院审理四川省广安市前锋区人民检察院指控原审被告人张明犯盗窃罪、抢劫罪一案，于2015年8月24日作出（2015）前锋刑初字第52号刑事判决。宣判后。四川省广安市前锋区人民检察院提出抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省广安市人民检察院指派检察员刘军、代理检察员毛毅出庭履行职务，原审被告人张明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：（一）2014年4月24日2时许，吴某某（另案处理）提议到广安市前锋区前锋镇政府附近的丰源副食店盗窃香烟换钱花，被告人张明、陈某某表示同意，三人到达丰源副食店后，由吴某某、张明将卷帘门抬起一部分，陈某某进入副食店将香烟盗出，三人共窃取各种品牌香烟99包，经广安市前锋区价格认证中心鉴定，99包香烟价值为人民币1829元。
同时查明，被告人张明等人盗窃香烟销售途中，被公安机关查获，所盗窃香烟已如数发还被害人。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、书证
（1）受案登记表、立案决定书、归案经过说明，证实公安机关接到报案和决定立案侦查情况以及张明归案情况。
（2）扣押清单、发还清单，证实2014年4月24日，公安机关在吴某某处扣押香烟99包（其中软红双喜5包、软云烟5包、紫云烟2包，蓝色白沙8包、硬玉溪10包、软玉溪1条10包、软天子1条10包、硬天子1包、龙凤呈祥4包、红塔山1条10包、黄鹤楼雅香金9包、黄鹤楼祝福9包、黄鹤楼为了谁大彩8包、利群8包）。2014年5月8日，将扣押的99包香烟发还给被害人蔡某某。
（3）户籍证明，证实张明具有刑事责任能力。
2、价格鉴定意见书，证实被盗香烟经鉴定价格1829元。
3、现场勘验笔录、示意图及照片，证实案发现场的概貌情况。
4、现场指认笔录、照片，证实吴某某、张明指认在广前大道源丰副食店盗窃了香烟。
5、辨认笔录、照片及说明，证实张明与同案犯吴某某、陈某某相互辨认出情况。
6、被害人蔡某某的陈述，2014年4月24日凌晨，自己家位于前锋五条街的副食店内香烟被盗。被盗香烟价值大约有2000元左右。
7、证人证言
（1）证人陈某某的证言，2014年4月23日23时许，自己、张明、吴某某在前锋镇同心网吧上网直到没得钱，就走了，我们在前锋街上逛起耍。在次日凌晨2点多钟，我们走到五条街的那个门市，吴某某提出去偷那家副食店的烟卖了钱上网。于是吴某某和张明就把门撬开了，自己一个人进去偷了2条玉溪牌香烟，1条红塔山牌香烟，2条黄鹤楼牌香烟，1条天子香牌烟，1条利群牌香烟，还有一些散装的香烟，总共11条香烟。拿东西后就跑到三条街的一个小巷子里面躲到起，张明出去叫车，自己和吴某某在巷子里面等。后来自己和吴某某出去看张明回来没得，就被巡警发现了。
（2）证人罗某某的证言，证实张明患有肌张力障碍。
8、同案犯吴某某的供述，证实2014年4月23日24时许，自己和陈某某、张明在前锋镇同兴网吧上网直到没钱继续上网，就从网吧出来。自己提议去五条街的一个麻将馆处偷香烟，张明、陈某某同意。我们三人到四条街附近时是次日凌晨1时50分，张明叫自己去踢一下那家茶馆的门，看有没得反应，自己去踢了两脚，里面没有反应。张明叫陈某某望风，自己和张明强行把卷帘门抬开，陈某某钻进门市将烟递出来，自己和张明在外接烟，共拿了十几条烟。张明说桂兴有收烟的，我们走到三条街时被巡逻警察拦住了。
9、被告人张明供述与辩解，2014年4月23日晚上，自己和吴某某、陈某某在同心网吧上网，耍到没得钱了，就出来了。次日凌晨1时50分许，走到镇政府外面麻将馆时，吴某某提议说这家麻将馆没有住人，我们进去搞点东西出来卖钱用，于是自己和吴某某把卷帘门强行抬起，陈某某进去找了10多条烟，我们商量将烟拿去桂兴卖，走到三条街时，被警察抓住了。
（二）2014年12月21日凌晨2时许，被告人张明、曾某某（另案处理）、曾某甲（另案处理）在广安市前锋区前锋镇工业8路与滨河北路交叉口处看见一女子路过，曾某某临时提议去抢劫并携带了一把梅花螺丝刀冲上前去叫被害人易某某把钱交出来，张明紧跟着也冲了上去，曾某某将被害人易某某的手提包抢走，张明将被害人易某某的手机抢走，之后三人迅速离开现场。曾某某、张明共抢走橘黄色手提包一个，内有现金600余元，苹果5S手机一部，经广安市前锋区价格认证中心鉴定该手机价值为人民币2766元。
同时查明，公安机关于当天在广安市前锋区代市商务宾馆抓获被告人张明等人，所抢手机和部分现金已发还被害人。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、书证
（1）受案登记表、立案决定书，证实公安机关接到和决定立案侦查的情况。
（2）扣押决定书、扣押清单、发还清单，证实2104年12月21日侦查机关在张明处扣押人民币227元、苹果5S土豪金手机一部；在曾某某处扣押人民币110元、驾驶证两本、手提包一个、钥匙三把、耳塞一副、钱夹一个、银行卡两张；在曾某甲处扣押了100.5元；2014年12月21日一台手机、两本驾驶证、一个手提包、三把钥匙、一副耳塞、一个钱夹、两张银行卡、437.5元人民币已发还给被害人易某某。
（3）鉴定意见，证实被抢iphone5s土豪金手机价值人民币2766元。
2、现场勘验笔录、示意图及照片，证实案发现场的概貌。
3、提取笔录、照片，证实侦查机关对曾某某抢劫所得后丢弃在广安市前锋镇春光建材有限公司的手提包内物品（驾驶证2本，手提包1个，钥匙3把，耳塞1副，钱夹1个，银行卡2张）进行了确认。
4、辨认笔录、照片及照片，证实被告人张明及同案犯曾某某辨认出被害人易某某；被害人易某某辨认出被告人张明、同案犯曾某某、曾某甲。
5、现场指认笔录、照片，证实同案犯曾某某、曾某甲确认对抢劫地点为工业八路慧中新型材料有限公司对面。
6、被害人易某某的陈述，2014年12月21日凌晨2点30分左右，自己在前锋工业八路与滨河北路交叉路口处被3个小娃抢劫了。其中一个黄色头发的手上好像拿了把螺丝刀最先冲上来抢了自己的手提包；第二个人冲上来的、第二高的小娃抢了自己的手机；还有一个最矮的小娃站在路边没有动，没有对自己实施抢劫。后来自己跑到对面惠中新材料科技有限公司保安室，通过保安给老公张某某打电话，经保安提醒才发现自己左手无名指流血了。
7、证人证言
（1）证人曾某甲的证言，证实杨某提出偷摩托车，曾某某望风；后曾某某和张明实施抢劫，自己害怕在一旁。曾某某拿梅花螺丝改刀对被害人说了几句话，然后张明抢的被害人手机，曾某某抢的包，共抢了现金600多元以及苹果手机一部，张明分给自己100元。同时证实自己出生于2000年12月3号，与户口本上的出生日期不一样。
（2）证人杨某的证言，证实2014年12月20日晚上，自己和曾某某实施盗窃摩托车行为，曾某甲望风，后曾某某在骑摩托过程中撞到石头上致使大家都受伤。同时证实张明明确表示自己不参与盗窃摩托车以及张明、曾某某归案经过。
（3）证人阳某某的证言，证实杨某和曾某某提出盗窃，自己和张明明确表示不参与偷摩托车，我们在外面的“广铁宾馆”附近天桥下面等，杨某、曾某某、曾某甲进去的，偷窃过程不清楚，后看到杨某骑了一辆摩托车。盗窃用的剪刀是杨某从甚某某家里拿的。后五人乘坐摩托摔倒，自己受伤严重，杨某就把自己送到医院。
（4）证人甚某某的证言，证实2014年12月20日晚上，阳某某、张明、杨某、曾某某和他弟弟曾某甲在自己家玩，23时许离开。
（5）证人李某某的证言，证实2014年12月21日凌晨2时许，有一女子跑到保安室对自己说她被抢了，当时那名女子左手无名指流血了，伤情不重。听那名女子说被抢的地点在工业八路与滨河北路交叉口的桥头。
8、同案犯曾某某的供述，自己参与了盗窃摩托车和抢劫被害人易某某。在盗窃摩托车时，杨某提议偷的，自己和杨某具体实施偷摩托车，曾某甲、张明、阳某某在外面坝子望风，偷到摩托后骑车过程中大家都摔伤了。后来自己用摩托车里的改刀和张明抢劫了被害人易某某的手提包，张明抢劫的手机。同时供述自己的弟弟曾某甲是2000年出生的，案发时只有13岁。
9、被告人张明的供述与辩解，杨某提出偷摩托车。走到工务段的时候他们说要进去偷车，自己明确表示不想参与盗窃，就和阳某某就站在最外面望风，曾某甲站在里面一点，曾某某与杨某两个人就进入机务段里面的小区，过了一会儿他们两个就把车推出来了。把车打燃了，杨某开车，剩下四个人就走路，最后在工业八路那里汇合。汇合后，由曾某某开车，五个人坐一辆摩托车后来撞到石头上全部都摔下来了。大概两点半钟左右，在前锋镇滨河北路的一个桥边，自己和曾某某看见一个女的，决定去抢那个女的，曾某某拿起那把螺丝刀就上去抢了那个女的手提包，自己就抢了那个女的手机，那个女的就抓住我的衣服不放手，过后我挣脱了就跑了。手机是金色的苹果5s。手提包里有一个钱包，装了600多块钱，银行卡有3张。同时证实了自己归案的经过。
原判认为，被告人张明以非法占有为目的，使用暴力劫取他人财物的行为构成抢劫罪。被告人张明以非法占有为目的，伙同他人盗窃他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪。应当数罪并罚。被告人张明归案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。被告人张明实施盗窃行为时未满十八周岁，应当从轻或者减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条，第二百六十四条，第六十七条第三款，第十七条第一、三款，第六十九条，第六十四条，第五十二条、第五十三条的规定，判决：被告人张明犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币1000元；犯抢劫罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币3000元。决定执行有期徒刑三年零八个月，并处罚金人民币4000元。追缴被告人犯罪所得人民币162.5元发还被害人易某某。
四川省广安市前锋区人民检察院抗诉书及四川省广安市人民检察院支持抗诉提出原审被告人张明犯盗窃罪时系未成年人，作用小于同案犯吴某某，但量刑畸重。
原审被告人张明对原判认定其犯盗窃罪、抢劫罪的事实、证据及抗诉机关的抗诉意见无异议。
二审审理查明的事实和证据与一审审理查明的事实和证据一致，本院予以确认。
二审庭审中，检察机关出示四川省广安市前锋区人民法院（2015）前锋刑初字第51号刑事判决书，证实吴某某伙同张明盗窃，被判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金1000元。
本院认为，原审被告人张明以非法占有为目的，采取暴力方法劫取他人财物的行为已构成抢劫罪，应依法惩处。原审被告人张明以非法占有为目的，伙同他人采取秘密手段，盗窃他人的合法财物，数额较大，其行为亦构成盗窃罪，应依法惩处。原审被告人张明犯有数罪，依法应当数罪并罚。原审被告人张明归案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。原审被告人张明犯盗窃罪时未满十八周岁，依法应当从轻处罚。原审被告人张明与同案人吴某某共同实施盗窃，且盗窃财物数额较大，原判根据张明在共同盗窃犯罪中的地位、作用，在法定量刑幅度内予以刑罚处罚并无不当，抗诉机关提出对张明盗窃罪量刑畸重的意见，本院不予支持。原判认定事实清楚，证据充分，定性准确，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项，第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回抗诉，维持原判
本裁定为终审裁定。
审 判 长 叶 辉
审 判 员 万 军
代理审判员 王海波
二〇一五年十一月十日
书 记 员 谭 丹
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决和裁定。