云南省昆明市官渡区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）官刑一初字第38号
公诉机关昆明市官渡区人民检察院。
附带民事诉讼原告人田某某，男，汉族，初中文化。
诉讼代理人王丽华，云南长鸣法律服务所法律工作者，特别授权代理。
被告人陈某某，男，因涉嫌犯故意伤害罪，于2014年9月7日被刑事拘留，同年9月19日被执行逮捕，现羁押于昆明市官渡区看守所。
昆明市官渡区人民检察院以官检公一科刑诉（2014）610号起诉书指控被告人陈某某犯故意伤害罪，于2014年12月24日向本院提起公诉，同时向本院提交了官检公一科量建（2014）386号量刑建议书，本院已依法送达被告人陈某某。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人田某某向本院提起附带民事诉讼，要求被告人赔偿经济损失。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2015年1月13日在本院第十二法庭公开开庭进行合并审理。昆明市官渡区人民检察院指派代理检察员袁松、书记员胡建航出席法庭支持公诉，附带民事诉讼原告人田某某及其诉讼代理人王丽华，被告人陈某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明：2014年9月6日16时许，被告人陈某某尾随其妻子张某某、被害人田某某进入昆明市官渡区双桥村宏权招待所603号房间内与田某某发生冲突打斗，后在打斗过程中用铁锤、钢筋将田某某打伤。经鉴定，田某某的伤情为重伤二级。
另查明，原告人田某某伤后于2014年9月6日至2014年10月10日到中国人民解放军第五三三医院住院治疗34天，伤情经鉴定达五级伤残。
上述事实及故意伤害罪的罪名，被告人陈某某在开庭审理过程中均无异议且自愿认罪，并有被告人供述及及辩解、被害人陈述、抓获及到案经过、证人证言、物证照片、鉴定意见、现场指认笔录及照片、辨认笔录及照片、现场勘验检查笔录及照片等证据予以证实，足以认定。
附带民事诉讼原告人田某某要求被告人陈某某赔偿其医疗费90，005元、住院伙食补助费1700元、误工费58，200.20元、护理费33，448.28元、营养费6000元、残疾赔偿金278，832元、残疾辅助器具费20，000元、被扶养人生活费33，208元、后期医疗费75，000元、司法鉴定费2500元、精神抚慰金1106.72元，共计600，000元，后在庭审过程中自愿放弃对精神抚慰金1106.72元的诉讼主张。
针对以上诉讼请求原告人当庭向本院提交以下证据予以质证证明：中国人民解放军第五三三医院出具的费用清单一份、出院证一份、陪护证明一份、休养证明一份、云南正大法医司法鉴定中心出具的云南正大（2014）临床鉴字第8764号司法鉴定意见书一份及该中心出具的鉴定费收据四份、户口册、职工考勤表一份、证明人郭强出具的证明一份。
针对附带民事原告人田某某的诉讼请求及其提交的证据，本院依法组织了庭审质证，在庭审质证过程中，被告人陈某某表示对原告人主张的医疗费无异议，但自己目前没有实际赔偿能力，请求人民法院依法裁判。
一、刑事部分
本院认为，被告人陈某某无视国家法律，故意伤害他人身体健康，致一人重伤，其行为已触犯刑律，构成故意伤害罪。公诉机关指控事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，本院予以确认。
鉴于被告人陈某某到案后能够如实供述自己的罪行，依法可对其从轻处罚；被害人的行为对本案中矛盾的发生及激化负有责任，具有重大过错，据此，可酌情对被告人从轻处罚。官检公一科量建（2014）386号量刑建议书提出对被告人陈某某判处二年以上四年以下有期徒刑的量刑建议符合庭审查明的案件事实及法律规定，本院依法予以采纳。
二、民事部分
经过庭审举证、质证，本院对原告人田某某有证据证明且符合法律规定的医疗费90，005元、住院期间伙食补助费1700元、后期医疗费75，000元、伤残等级鉴定费700元、伤情鉴定费600元、后期医疗费用鉴定费600元予以确认。
对云南正大法医司法鉴定中心做出的云南正大（2014）临床鉴字第8764号司法鉴定意见书中第4、5项关于原告人田某某误工损失日300日、营养期120日、护理期120日的司法鉴定，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称“《人损解释》”）关于护理费、营养费、误工费赔偿的相关规定，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止；营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定；误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。综上，该鉴定意见书中第4、5项对三期的鉴定不符合《人损解释》对相关赔偿项目确定的证据要求，不能代替《人损解释》中明确规定的医疗机构的证明责任和证明力，据此，本院对该鉴定意见书中第4、5项关于三期的鉴定及三期鉴定费600元不予确认。
关于原告人主张的护理费，本院依据原告人所提交的其接受治疗的中国人民解放军第五三三医院出具的陪护证明中所注明的“住院期间患者需老婆张良地及儿子田东陪护，共34天，建议出院后由家属继续观察及看护1个月”的意见，确定其护理期限为64日；根据《人损解释》的相关规定，原告人对护理费的主张未能提供证据证明护理人员是否有收入及收入状况，故本院参照云南省卫生和社会工作在岗职工平均工资50，663元，依据医疗机构明确的对原告人护理人员为二人的意见，确定原告人产生的护理费为17，766.75元［（50，663元／年÷365天）×64天×2人］。
关于原告人主张的误工费，因其所提供的证明其收入为240元／天的证明人郭强出具的证明及职工考勤表未加盖公司印章，没有相应法定代表人签名，证据形式不符合法律规定，且原告人未能提供相应劳动合同、工资签收记录等证明予以辅证，证实其工种及每天收入为240元的真实性，另该证明及职工考勤表不能证实原告人因本案实际减少的收入损失或应得未得的收益情况，综上，本院对以上二份证据不予确认。本院依据原告人重伤二级的伤情，结合原告人接受治疗的中国人民解放军第五三三医院出具的休养证明中注明的“建议出院后休息及营养加强3-6个月”的意见，予以酌情支持误工费15，000元。另依据该休养证明，对原告人主张的营养费6000元予以确认。
关于原告人主张的被抚养人生活费，依据其提交的户口册证实其二女儿田某的出生日期为1996年7月12日，至案发日2014年9月6日时已满十八周岁，系成年人，故本院对原告人主张的该女生活费不予支持。另该户口册证实其三女儿田春的出生日期为2001年10月28日，依据云南正大法医司法鉴定中心做出的云南正大（2014）临床鉴字第8764号司法鉴定意见书中第2项田某某的劳动能力丧失程度为大部分丧失劳动能力，而并非完全丧失劳动能力，根据《人损解释》第二十八条的规定，对原告人主张的被扶养人田某的生活费予以支持7116元（4744元／年×5年×60%×2人）。
关于原告人主张的残疾赔偿金278，832元，本院认为，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条关于犯罪行为造成被害人人身损害赔偿范围的规定，此项费用不属于刑事附带民事诉讼的法定赔偿项目，本院对此项请求不予支持。
关于原告人主张的残疾辅助器具费，因其未能相应的证据证实该项费用系其因此次伤害产生的物质损失，故本院对此不予确认。
综上，本院依法确认原告人田某某在本案中所产生的损失为：医疗费90，005元、住院期间伙食补助费1700元、后期医疗费75，000元、伤残等级鉴定费700元、伤情鉴定费600元、后期医疗费用鉴定费600元、护理费17，766.75元、误工费15，000元、营养费6000元、被扶养人生活费7116元，共计：214，487.75元。鉴于原告人自身对损害结果的发生具有重大过错，依法可以减轻被告人的民事赔偿责任，综合其过错程度，确定由被告人陈某某承担赔偿责任的60%，即128，692.65元。
据此，本院根据被告人陈某某的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第三款、第三十六条及《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条之规定，判决如下：
一、被告人陈某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月7日起2017年9月6日止）。
二、由被告人陈某某赔偿附带民事原告人田某某的经济损失共计128，692.65元，须于判决生效后十日内一次性付清。
三、驳回附带民事诉讼原告人田某某的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向云南省昆明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 梁成锐
人民陪审员 周峰熠
人民陪审员 普 璐
二〇一五年二月十一日
书 记 员 倪静雪