广东省佛山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2014）佛中法刑一终字第246号原公诉机关佛山市顺德区人民检察院。上诉人（原审被告人）陈用祥，男，1988年11月2日出生，中专文化，无业，户籍广东佛山。因犯开设赌场罪于2012年7月16日被佛山市顺德区人民法院判处有期徒刑七个月，2012年9月12日刑满释放。因本案于2013年5月22日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月25日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。原审被告人翁某甲，男，1974年7月16日出生，汉族，小学文化，户籍广东佛山。因本案于2013年5月22日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月25日被逮捕，2014年7月6日被取保候审。原审被告人翁某乙，男，1987年11月28日出生，汉族，初中文化，户籍广东佛山。因本案于2013年5月22日被羁押，同日被刑事拘留，同年6月25日被逮捕，2014年7月1日被取保候审。原审被告人许某某，女，1981年4月12日出生，汉族，初中文化，户籍贵州正安。因本案于2013年5月22日被羁押，同月25日被佛山市顺德区公安局决定取保候审，同年10月15日佛山市顺德区人民检察院继续对其采取取保候审，同年12月6日佛山市顺德区人民法院继续对其采取取保候审。2014年1月3日被逮捕，同年6月28日被取保候审。佛山市顺德区人民法院审理佛山市顺德区人民检察院指控原审被告人翁某甲、翁某乙、陈用祥、许某某犯容留他人吸毒罪一案，于2014年5月15日作出（2013）佛顺法刑初字第2874号刑事判决。原审被告人陈用祥不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：2013年5月21日24时许，被告人翁某甲在位于佛山市顺德区勒流街道连杜村沙地新桥头鱼塘边一装修似酒吧的鱼棚内负责管理和接待朋友，被告人翁某乙负责放碟，被告人陈用祥负责收费等。次日凌晨，被告人许某某庆祝生日，与多名朋友一起去到上述地点，经与被告人陈用祥协商后交给被告人陈用祥人民币1000元场地费和人民币450元购买“K粉”，被告人陈用祥即拿来“K粉”等物交给被告人许某某及其朋友享用。另有其他吸毒人员也先后去到上述地点玩乐，过程中一部分人用吸管吸食“K粉”，一部分人则直接用鼻子吸食，并有人饮用兑有毒品的饮料。2013年5月22日4时许，公安机关到场将上述被告人以及在场吸毒人员抓获，并当场起获吸食毒品“K粉”用的玻璃碟3只（碟上的毒品净重分别为0.39克、0.56克、1.18克，经检验含氯胺酮成分），在房间西面音箱后起获5小包毒品（净重13.49克，经检验含氯胺酮成分），在VCD机底起获1小包毒品（净重1.98克，经检验含氯胺酮成分），在郭某某身上起获1小包毒品（净重2.54克，经检验含氯胺酮成分）。证实上述事实的证据有：1.证人翁某丙的证言以及辨认笔录：案发现场鱼塘是翁某甲承包的，后在鱼塘边建起鱼棚。2008年因为翁某甲任股份社社长，就叫村民林某某与股份社签订了合同书，但鱼塘鱼棚实际的经营者是翁某甲。听人讲翁某甲在鱼棚开了酒吧供人吸毒。翁某丙辨认了翁某甲。2.证人卢某某的证言以及辨认笔录：其于案发当晚与陈某某、郭某某到案发现场后，见到里面已经有20多名男女，后其喝了一杯混入毒品摇头丸的奶茶，之后便在那儿休息了，后来被警员查获了。现场有一名男子（无法辨认该男子）及一名女子在搞卫生，有一名男子播放音乐。卢某某辨认出在现场打扫卫生的女子就是郭某某。对案发现场进行了指认。3.证人陈某某证言以及辨认笔录：其证言内容与卢某某所述基本一致。其去过现场两次，均有喝混有毒品的饮料。那名打碟的男子（经辨认就是被告人翁某乙）也负责拿酒水及打扫卫生。陈某某辨认了涉嫌吸毒的卢某某、郭某某、刘某甲、刘某乙，对案发现场及吸食毒品用的工具进行了指认。4.证人古某某证言以及辨认笔录：其于案发当晚应“大叔”的邀请去到“大叔”的鱼棚，后“大叔”给了其一碗粥，之后便被警员抓获了。现场有人吸食“K粉”，有人喝啤酒、跳舞等。“大叔”是HI场的场主，一名年约20多岁的男子打碟，年约40多岁的“菲菲”在场内打扫卫生。之前其去过现场二次，两次都喝了混有毒品的饮料。古某某辨认出打碟的男子就是被告人翁某乙，场主“大叔”就是被告人翁某甲，并辨认了涉嫌吸毒的杨某某、郭某某、曾某、蔡某某、刘某乙，对案发现场及吸食毒品用的工具进行了指认。5.证人岑某某的证言以及辨认笔录：案发当晚其与杨某某到案发现场的鱼棚玩，房内有一名男子负责打碟，很多人在吸食毒品。岑某某辨认出递了一杯勾有毒品的奶茶给其喝的男子就是被告人翁某乙，辨认了杨某某，对吸食毒品的工具进行了指认。6.证人郭某某的证言以及辨认笔录：其于案发当晚与陈某某、卢某某到案发现场“大头”（经辨认是被告人翁某甲）的HI场后，见到里面已经有20多名男女在玩，其吸食了“K粉”后便到舞场跳舞，后来被警员查获。而该HI场是“大头”经营的，场内有一名男子负责打碟。第一次其去上述场地时不知道是谁经营的，第二次去看见“大头”在招呼客人，就知道是“大头”经营的。第三次去之前其打电话给“大头”问哪里好玩，“大头’就叫其来他的场地玩。郭某某辨认了刘某乙、卢某某、陈某某，对案发现场、吸食毒品用的工具进行了指认。7.证人刘某甲的证言以及辨认笔录：案发当日凌晨2时许，其与陈某某、卢某某等人一起去到鱼棚，当时房内已有多人在喝酒和吸食“K粉”，一名男子用袋装物冲一壶奶茶并倒了许多杯供大家喝，刘某甲凭感觉知道其中是兑了毒品的。打碟男子两次拿出毒品兑开饮料供大家饮用。刘某甲辨认出被告人翁某乙负责打碟，卢某某、陈某某、郭某某、刘某乙与其一起在鱼棚吸毒，8.证人杨某某的证言以及辨认笔录：其于案发当晚与莫某某、林某某一起到案发现场，后莫某某拿出400元购买啤酒。之后不知道谁买了“K粉”及“开心水”，于是其便吸食“开心水”。因为看见“大头”招呼迎接前来吸毒的人，安排了一名年约40岁的女子及一名年约25岁的男子负责打扫房间卫生，又听在场的人说“大头”是管理人员，因此知道“大头”是管理那个吸毒现场的。杨某某辨认出负责打扫卫生的男子是被告人翁某乙，在现场负责管理的“大头”就是被告人翁某甲，辨认了莫某某、林某某、曾某，对案发现场进行了指认。9.证人林某某的证言以及辨认笔录：案发时与杨某某一起到鱼棚吸食“K粉”。不知道鱼棚谁经营谁负责。林某某辨认出杨某某、岑某某、莫某某及被告人陈用祥在鱼棚内吸毒。10.证人莫某某的证言以及辨认笔录：其与“单车”、“小娟”到案发现场，见到有人在吸食毒品“K粉”及喝啤酒，其将400元给了“单车”，之后“单车”便拿了两打啤酒过来，之后其三人一起喝酒、吸食“K粉”，后“单车”拿了一杯说是已经调有摇头丸在里面的红色的水进来让其喝。莫某某辨认出“小娟”就是林某某、“单车”就是郭某某，对案发现场、吸食毒品用的工具进行了指认。11.证人莫某某的证言以及辨认笔录：其跟朋友“菲菲”去到鱼棚，莫某某吸食了在桌面上的“K粉”。其只认得打碟的男子。莫某某辨认出古某某、郭某某、文某某、刘某甲、卢某某、郭某乙、蔡某乙以及被告人翁某甲、陈用祥是与其一起吸毒的人，被告人翁某乙是负责打碟的人。12.证人张某某的证言以及辨认笔录：案发当晚其与区某某参加许某某的生日聚会，后到案发现场的鱼棚玩。其见到许某某将一叠钱交给了一名年约28岁左右的本地男子（经辨认是被告人陈用祥），之后那男子就拿出两三包“K粉”给许某某，其与区某某也学许某某一样吸食了“K粉”，到凌晨4时许，他们被警察抓获了。房内有一名男子负责打碟，房内很多人吸食了“K粉”。辨认出区某某、郭某乙、郭某某、蔡某乙、莫某某、郭某某、古某某、刘某甲、杨某某、林某某、曾某、陈某某以及被告人翁某甲、许某某在案发现场吸毒。张某某对案发现场、吸食毒品用的工具进行了指认。13.证人区某某的证言以及辨认笔录：他们凌晨2时许到达现场，其见到许某某与一名年约26岁左右的本地男子商谈“K粉”的价格后，许某某从身上拿出约1000元钱交给了该男子，二三分钟后，该男子不知从哪里拿出三四包“K粉”给许某某，其与张某某也学许某某一样吸食了“K粉”，房内很多人吸食了“K粉”，到凌晨4时许，他们被警察抓获了。房内有一名男子负责打碟，一名年约40岁的女子打扫卫生，而其吸食“K粉”呕吐时，那名拿“K粉”给许某某的男子就打扫了卫生。区某某辨认出拿“K粉”给许某某并打扫卫生的男子就是被告人陈用祥，辨认了许某某、古某某、岑某某、郭某某在案发现场吸毒，梁某、梁某乙、张某某出现在案发现场，对案发现场、吸食毒品用的工具进行了指认。14.证人杨某的证言以及辨认笔录：案发当天是许某某的生日，是梁某某叫他们去案发地点玩的。去到之后，房里已经有6至7人，桌上放了啤酒和“K粉”。有一年轻男子马上过来问谁过生日，其还问该男子是如何消费的，该男子回答2000元包场任玩。谈了一会儿谈妥他们平分一半场地费。后由其一次性借给了许某某1300元，由许某某交钱给该年轻男子，其中1000元是房费，300元是买“K粉”。杨某辨认了许某某。15.证人文某某的证言以及辨认笔录：其与朋友跟着许某某等人去到现场，看见许某某与现场一男子交谈后交给该男子约1000元，后许某某叫大家一起吸毒，因为灯光较暗，其无法辨认收钱的男子。文某某辩认出被告人翁某乙就是在现场负责打碟容留他人吸毒的男子，辨认了许某某。16.证人曾某的证言以及辨认笔录：其于案发当晚与古某某由自称为“黄总”的男子带到案发现场的，后见到“阿荣”、“大头”、“菲菲”。其与古某某均吸食了毒品“K粉”。“开心水”则是一名年约30岁左右的男子（经辨认是被告人陈用祥）用可乐及摇头丸调兑出来的。“阿荣”及“大头”是该场所的组织者，“阿荣”负责打碟。曾某辨认了古某某，对吸食毒品用的工具进行了指认。17.证人蔡某乙的证言以及辨认笔录：其于案发当晚凌晨零时许，因无事做其便与陈用祥一起到达翁某乙之前曾经带其去过的案发现场的鱼棚，其喝了几杯啤酒后便在里面听音乐，之后就有警察来将大家一起抓获了。蔡某乙辨认出翁某乙就是负责打碟的男子，对案发现场进行了指认。18.证人郭某某证言以及辨认笔录：其接到朋友“大头”电话叫其出来玩，因在家睡不着觉便到案发现场喝啤酒，现场看见有人通过碟子吸食毒品，还有一女子将“K粉”倒入啤酒给大家喝，该女子还递给其1小包白色粉末，当晚是该女子生日。郭某某辨认出杨某某、古某某、许某某、林某某在现场吸食毒品，对案发现场及在其身上起获的毒品进行了指认。19.被告人许某某在公安机关的供述以及辨认笔录：案发当晚因其过生日，其与朋友在杨某带领下于凌晨1时许到案发现场，房内有啤酒及“K粉”。当时一进房间即有一年轻男子问其今天谁生日，该男子说明包场玩的消费是2000元。杨某与该男子协商后，因已经另外有人在那儿了，同意他们出一半即1000元的场租费。杨某问其是否需要“K粉”，要另外付费，于是其一次性支付了1300元给该名男子，其中300元是用来购买“K粉”的，该男子拿出“K粉”后，因杨某他们嫌少，其又给了那男子150元叫再多拿些“K粉”来，之后其与朋友便在里面玩，其与杨某也吸食了“K粉”。许某某辩认出收费的男子就是被告人陈用祥。辨认了张某某、杨某某、文某某、梁某，对案发现场、吸食毒品用的工具进行了指认。20.被告人翁某乙在公安机关的供述：从四月份起，李某某按每小时50元的标准发工资雇其在案发现场打碟，每周工作二至三日。翁某乙对案发现场及起获的音响、碟机、音箱等进行了指认。22.被告人翁某甲在公安机关的供述：其于案发当晚受朋友“阿超”邀约，到案发现场玩乐，后喝啤酒及吸食毒品。该鱼棚是“阿超”的，不是其的。23.被告人陈用祥的供述以及指认笔录：是朋友梁某某叫其到案发现场玩乐的，去到现场看见已经有多人在喝啤酒，桌面上有“K粉”和工具，于是自己吸食了“K粉”。不知道鱼棚是谁在打理。陈用祥对案发现场、吸食毒品用的工具进行了指认。24.现场勘验笔录：在现场的茶几、方凳及点歌台上起获涉嫌吸食毒品“K粉”用的玻璃碟3只及硬卡1张、中旅门诊卡1张、银行卡1张，在房间西面音箱后起获5小包毒品，在VCD机底起获1小包毒品。25.鉴定意见：在顺德勒流镇连杜村沙地新桥头塘一鱼棚起获的三只玻璃碟子内的少量白色粉末及起获的6小包毒品、在郭某某身上起获的1小包毒品，经检验检出氯胺酮成分，共重20.14克。26.抓获经过：2013年5月22日5时许，顺德区勒流派出所在工作中发现有人在顺德区勒流镇连杜村沙地新桥头塘一鱼棚内涉嫌吸毒，于是进行查处并抓获涉嫌吸毒及容留吸毒的人员翁某乙、陈用祥、翁某甲等21人，并在现场搜获吸食用的毒品及吸毒用品等物品，遂将相关人员带回派出所进行审查。27.搜查笔录、扣押、处理物品清单、扣押决定书：公安机关对位于顺德区勒流镇连杜村沙地新桥头塘一鱼棚进行搜查，在现场的茶几、方凳及歌台上起获涉嫌吸食毒品“K粉”用的玻璃碟3只（玻璃碟内有粉末）、硬卡1张、中旅门诊卡1张、银行卡1张，在房间西面音箱后起获5小包毒品，在VCD机底起获1小包毒品，在郭某某身上起获1小包毒品。28.开户资料及通话清单记录：证实1392483****（郭某某）、1353444****（翁某甲）、1591814****（陈用祥）、1345055****（翁某乙）、1320238****（郭某某）、1307814****（许某某）的开户资料及通话情况。29.户籍资料：被告人翁某乙、陈用祥、翁某甲、许某某的身份情况。30.前科资料：被告人陈用祥曾因开设赌场罪于2012年7月16日被佛山市顺德区人民法院判处有期徒刑七个月，2012年9月12日刑满释放。31.公安机关对被告人陈用祥进行现场检测毒品的报告书：被告人陈用祥对“K粉”呈阳性。32.农业承包合同书：案发鱼塘由林某某承包。33.顺德区公安局行政处罚决定书：卢某某、古某某、陈某某、张某某、文某某、岑某某、区某某、莫某某、郭某某、蔡某乙、莫某某、刘某甲、郭某乙、曾某、杨某某、林某某、岑某某因吸食毒品被行政处罚。34.被抓获吸毒人员的现场检测报告书和结果告知书：被抓获吸毒人员均对摇头丸、“K粉”呈阳性，并告知相关人员。原审法院认为，被告人翁某乙、翁某甲、陈用祥、许某某无视国家法律，为他人吸食毒品提供场所、工具，被告人翁某乙、翁某甲、陈用祥、许某某的行为已构成容留他人吸毒罪。被告人陈用祥在有期徒刑刑罚执行完毕以后五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人翁某甲、翁某乙当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百五十四条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，作出如下判决：一、被告人翁某甲犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年零一个月零十五日，并处罚金人民币一万元。二、被告人翁某乙犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年零一个月零十日，并处罚金人民币一万元。三、被告人陈用祥犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币一万元。四、被告人许某某犯容留他人吸毒罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币六千元。五、扣押在案的氯胺酮20.14予以没收，由佛山市顺德区公安局予以销毁。上诉人陈用祥上诉提出：他不是涉案场所的工作人员，没有收取许某某等人的1450元场地费。经审理查明，原审判决认定上诉人陈用祥、原审被告人翁某甲、翁某乙、许某某犯容留他人吸毒罪的事实清楚，证据确实、充分，本院均予以确认。对于上诉人陈用祥上诉所提，经查，原审被告人许某某被抓获后即供述陈用祥在案发现场收取了1450元场地费及购买毒品氯胺酮的费用，并辨认出陈用祥。证人张某某、区某某的证言及辨认笔录证实许某某交钱给陈用祥，陈用祥拿出毒品给许某某，证人杨某、文某某、曾某的证言也对此予以了佐证。区某某还证实在其呕吐时陈用祥打扫了卫生。上述证据相互印证，足以证实陈用祥收取许某某等人相关费用的事实。该上诉意见据理不足，不予采纳。本院认为，上诉人陈用祥、原审被告人翁某乙、翁某甲、许某某无视国家法律，为他人吸食毒品提供场所、工具、毒品等，其行为均已构成容留他人吸毒罪。上诉人陈用祥在有期徒刑刑罚执行完毕以后五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。原审被告人翁某甲、翁某乙当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。上诉人陈用祥的上诉意见经查不能成立，不予采纳。原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 周 劲代理审判员 达 琳代理审判员 李寿桥二〇一四年七月十五日书 记 员 邱汉中附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。