浙江省象山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0225刑初96号
公诉机关浙江省象山县人民检察院。
被告人王某，职工。2015年9月22日因吸食毒品被象山县公安局传唤，2015年9月23日因吸食毒品被象山县公安局决定行政拘留十五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年10月8日被象山县公安局刑事拘留，同年10月21日被依法逮捕。现羁押于浙江省象山县看守所。
辩护人肖语，北京盈科（宁波）律师事务所律师。
浙江省象山县人民检察院以象检公诉刑诉（2016）103号起诉书指控被告人王某犯贩卖毒品罪，于2016年2月1日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，适用普通程序，于2016年2月17日公开开庭审理了本案。浙江省象山县人民检察院指派代理检察员范红亚出庭支持公诉、被告人王某及其辩护人肖语到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省象山县人民检察院指控：2015年9月20日晚，吴某通过手机短信与被告人王某联系，商定以人民币800元价格向其购买毒品甲基苯丙胺5小包。吴某将人民币800元存入被告人王某的建设银行账户，后被告人王某将5小包重约4克的毒品甲基苯丙胺放于象山县石浦镇海天饭店对面弄堂口地上，并告知吴某该地点由其自行取得毒品。2015年9月23日，被告人王某因吸食毒品被查获后，如实交代了上述犯罪事实。民警从其处搜查出可疑晶体8包，经宁波市公安司法鉴定中心鉴定，该8包可疑晶体中均检出甲基苯丙胺成份，共净重4.9023克。为证明上述事实，公诉机关提交了相应证据。公诉机关认为，被告人王某明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人王某系自首，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款，可以从轻处罚。故提请本院依法予以惩处。
被告人王某辩称他贩卖给吴某的毒品甲基苯丙胺只有3克。
辩护人认为被告人王某贩卖给吴某的毒品甲基苯丙胺是3克，且被告人王某系自首，依法可以从轻处罚。
经审理查明，2015年9月20日晚，吴某通过手机短信联系被告人王某并要求以人民币800元的价格向被告人王某购买毒品甲基苯丙胺5包，且承诺将毒资汇入被告人王某的银行账户内，被告人王某遂通过手机短信将其设立在中国建设银行股份有限公司象山支行的43×××50的银行卡号发送给吴某，后吴某将人民币800元汇入上述银行卡内。随后，被告人王某将共重约3克的毒品甲基苯丙胺5包放于象山县石浦镇海天饭店对面的弄堂口地上并电话告知吴某，后吴某至上述地点取走该5包毒品甲基苯丙胺。
2015年9月22日，被告人王某因吸食毒品被象山县公安局查获，公安民警从被告人王某随身携带的包内缴获可疑晶体2包和银白色苹果牌手机1部，从被告人王某持有的浙B×××××号的黑色丰田轿车内驾驶室方向盘左下方的小储藏盒内缴获可疑晶体6包。经鉴定，公安机关从被告人王某随身携带的皮包内缴获的可疑晶体2包共净重0.7332克、从被告人王某持有的浙B×××××号的黑色丰田轿车内缴获的可疑晶体6包共净重4.1691克，均检出甲基苯丙胺成份。
2015年9月23日，被告人王某在其因吸食毒品违法行为被象山县公安局采取行政拘留强制措施期间，主动向象山县公安局交代了自己尚未被司法机关掌握的上述贩卖毒品的犯罪事实。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证和认证的以下证据予以证实：
1.证人吴某的证言及辨认笔录，证实了2015年9月20日晚，她用手机发短信给一个外号“帅哥”的石浦男子要求购买人民币800元的冰毒5个，并让“帅哥”把银行卡号发给她，然后将毒品放在某个地点她自己去拿。后“帅哥”用手机发短信给她一个建设银行的卡号，她用自动存款机将人民币800元汇到那张卡上，后“帅哥”告知她毒品放在石浦海天酒店那里，她就过去拿到5个冰毒。以及经辨认，被告人王某就是贩卖毒品给她的外号“帅哥”的男子的事实。
2.检查证、现场笔录、证据保全决定书、扣押清单，证实了2015年9月22日，象山县公安局从被告人王某随身携带的皮包内缴获可疑晶体2包和银白色苹果牌手机1部，从被告人王某持有的浙B×××××号的黑色丰田轿车内驾驶室方向盘左下方的小储藏盒内缴获可疑晶体6包的事实。
3.毒品照片，证实了公安机关从被告人王某处缴获的8包毒品甲基苯丙胺的情况的事实。
4.理化检验鉴定报告，证实了公安机关从被告人王某随身携带的皮包内缴获的可疑晶体2包共净重0.7332克、从被告人王某持有的浙B×××××号的黑色丰田轿车内缴获的可疑晶体6包共净重4.1691克，均检出甲基苯丙胺成份的事实。
5.手机短信照片、银行卡客户交易查询，证实了被告人王某的白色苹果牌手机内有收到要求向其购买人民币800元的5只毒品和被告人王某回复建设银行43×××50的卡号的短信，以及2015年9月20日，被告人王某的上述建设银行卡账户中存入人民币800元的事实。
6.现场检测报告书，证实了被告人王某的甲基安非他明检测结果呈阳性的事实。
7.行政处罚决定书，证实被告人王某因吸食毒品被行政处罚的事实。
8.到案经过，证实了被告人王某的到案情况的事实。
9.户籍证明，证实了被告人王某的身份情况的事实。
10.被告人王某的供述，证实了2015年9月20日晚，吴某发送手机短信给他要求向他购买人民币800元的冰毒5个，并表示可以将钱汇到他的银行卡内，他遂用手机短信将自己的建设银行卡号发给吴某，吴某将人民币800元汇入他的银行卡内，后他将5小包重约3克的冰毒放在石浦海天饭店对面弄堂口的地上并电话告知吴某至上述地点取走毒品的事实。
对于被告人王某及辩护人认为被告人王某贩卖给吴某的毒品甲基苯丙胺只有3克的辩解及辩护意见和公诉机关指控被告人王某向吴某贩卖毒品甲基苯丙胺4克的指控意见。经查，被告人王某在侦查阶段的供述对贩卖给吴某的毒品甲基苯丙胺的数量为5小包均表述为4克不到或者3克至4克，或者每小包约0.7克左右，而证人吴某陈述毒品数量为5小包，但未陈述毒品重量，结合证人吴某的证言、辨认笔录、手机短信照片、银行卡客户交易查询、理化检验鉴定报告等证据，应认定被告人王某贩卖给吴某的毒品甲基苯丙胺为3克。故被告人王某及辩护人的上述辩解及辩护意见理由成立，本院予以采纳，对于公诉机关指控被告人王某向吴某贩卖毒品甲基苯丙胺4克的指控意见予以纠正。
本院认为，被告人王某明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，数量达7.9023克，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。对于被告人王某及辩护人认为被告人王某贩卖给吴某的毒品甲基苯丙胺只有3克的辩解及辩护意见理由成立，本院予以采纳。公诉机关和辩护人认为被告人王某在其因吸食毒品违法行为被采取行政拘留强制措施期间，如实供述了自己尚未被司法机关掌握的贩卖毒品罪行，是自首，依法可以从轻处罚的意见，符合法律规定，本院予以采纳。违法所得依法应予以追缴，违禁品和供犯罪所用的工具依法应予以没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十七条第一款、第六十四条和最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（一）项及最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项的规定，判决如下：
一、被告人王某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月8日起至2018年10月7日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。）
二、被告人王某的违法所得人民币800元，予以继续追缴；违禁品甲基苯丙胺4.9023克和供犯罪所用的工具银白色苹果牌手机1部予以没收，上缴国库（其中违禁品甲基苯丙胺4.9023克和供犯罪所用的工具银白色苹果牌手机1部由原扣押机关象山县公安局直接上缴国库）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 赖越超
人民陪审员 张雪珍
人民陪审员 郑存祥
二〇一六年二月十七日
代书 记员 包尔攀