山东省临沂市河东区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）河民初字第3504号
原告张顶堂，男，1952年3月21日生，汉族，临沂市河东区人，住该区。
委托代理人刘维松，山东宇衡律师事务所律师。
委托代理人杜国栋，山东宇衡律师事务所律师。
被告王德华，男，1985年11月23日生，汉族，临沂市河东区人，住该区。
委托代理人岳增明，山东泰景律师事务所律师。
被告刘广钱，男，1985年7月2日生，汉族，临沂市河东区人，住该区。
原告张顶堂与被告王德华、刘广钱生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2013年9月11日受理后，依法组成合议庭，于2014年7月11日公开开庭进行了审理，原告张顶堂及其委托代理人杜国栋、被告王德华及其委托代理人岳增明、被告刘广钱均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告张顶堂诉称，2012年原告张顶堂受被告王德华、刘广钱雇佣，在被告王德华、刘广钱承包潍坊市昌乐大沂路工程工地工作。2012年11月2日原告张顶堂在施工工地因捡拾崩掉的卡子时，被冯建民（冯连民）驾驶的摩托车撞倒，造成原告颅骨骨折、颈脊髓损伤的事故。该事故经昌乐县公安局交通警察支队出具道路交通事故认定书认定，冯建民负事故的主要责任。事故的发生给原告造成巨大经济损失，根据法律规定被告王德华、刘广钱对原告张顶堂的损失应当承担赔偿责任。经协商，被告拒不赔偿原告的损失。为维护原告的合法权益，请求法院依法判令或调解被告赔偿原告各项损失共计228791.04元，本案的诉讼费由被告承担。
被告王德华提交书面答辩状辩称，一、原告系因交通事故而受伤，现以生命权、健康权、身体权纠纷为由提起诉讼，因答辩人不是侵权人，不应列答辩人为被告，而应列侵权人冯建民（冯连民）为被告。因诉讼主体错误，法院应驳回原告的诉讼请求。二、原告的受伤与答辩人及刘广钱无关：（一）、原告不是在工作时间内受伤；（二）、原告不是在工作区域内受伤；（三）、原告受伤时从事的行为与工作无任何关系。三、原告系1952年3月21日出生，至受伤时已经超过60周岁，与答辩人之间不存在劳动关系，也不会形成雇佣关系，其所受伤不属于工伤。作为一起道路交通事故的受害人，原告自身在事故中有过错，原告只能根据事故责任要求肇事方予以赔偿。四、原告在交通事故中承担次要责任，有过错，应承担相应的过错责任，且原告系农村居民，其赔偿标准均应以农村标准进行计算。综上，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。
被告刘广钱辩称，我受王德华雇佣帮忙代工，负责工地事务，共干了13天左右，之后我就回家拆迁。张顶堂出了交通事故，我借了一辆面包车从伏庄到潍坊把张顶堂拉回临沂市人民医院骨科医院治疗。我认为本案中我不应承担赔偿责任。
经审理查明，2012年11月2日7时50分许，冯建民（冯连民）驾驶鲁V×××××号二轮摩托车沿大沂路由北向南行驶至边下村路段时，与由东向西步行至该处的原告张顶堂相撞，造成车辆受损，原告张顶堂及冯建民（冯连民）受伤的交通事故。2012年11月13日经昌乐县公安局交通警察大队出具了乐公交认字（2012）第00556号事故认定书，认定冯建民（冯连民）承担事故的主要责任，原告张顶堂负事故次要责任。原告受伤后，在昌乐县人民医院住院治疗5天，后转入临沂市人民医院住院治疗20天，在昌乐县人民医院住院期间由其工友解某护理，在临沂市人民医院住院期间由其儿子张树考护理。2013年4月9日经临沂沂蒙法医司法鉴定所出具了沂蒙司鉴所（2013）鉴字第727号鉴定意见书，认定原告张顶堂的损伤参照《工伤伤残鉴定标准》评定，构成八级伤残。被告王德华于2013年11月18日书面提出重新鉴定申请，本院依法委托临沂河东法医司法鉴定所重新鉴定。2014年2月10日临沂河东法医司法鉴定所出具河东司鉴所（2013）临鉴字第1259号鉴定意见书，认定：1、被鉴定人张顶堂之损伤，根据上述检验结果、提供病史资料、分析说明，参照《劳动能力鉴定-
职工工伤与职业病致残等级分级》构成八级伤残。2、参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》构成八级伤残，外伤在损伤后果中的参与度拟为40%-50%。
另查明，原告张顶堂于2012年10月份在被告王德华承包施工的潍坊市昌乐大沂路工程工地工作，双方未签订书面劳动合同，证人解某及张树欣均证明：发生交通事故时，原告张顶堂在被告王德华承包施工的潍坊市昌乐大沂路工程工地工作，发生事故时，是因为砸模板蹦掉的卡子，原告去捡的时候，与案外人冯建民（冯连民）相撞，造成原告受伤的交通事故。
又查明，事故发生后，被告王德华给付原告女婿现金5000元。
上述事实，主要依原、被告双方当事人陈述、举证和庭审调查所证实，并均记录、收集在卷。
本院认为，根据庭审调查及各方面证据可以得知，原告张顶堂是在从事被告王德华所安排的雇佣活动中，与第三人冯建民（冯连民）所驾驶的二轮摩托车发生碰撞，导致原告自身受伤。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”。由此可知，本案原告张顶堂选择请求雇主，即被告王德华承担赔偿责任，是符合法律规定的。另外，一般人身损害赔偿与雇佣关系的评残标准均应适用道路交通事故评残标准，因此雇员起诉雇主，应按适用道路交通事故评残标准。审理过程中被告王德华提出追加冯建民（冯连民）作为被告参加诉讼，因原告张顶堂已经选择了向雇主起诉追偿，所以本案不应追加第三人追加冯建民（冯连民）参加本次诉讼。被告王德华可以在本案审结后，且赔偿完原告的损失后，另行起诉向第三人冯建民（冯连民）进行追偿。因原告张顶堂居住在农村，但不单纯依赖农业收入，所以本院认为其残疾赔偿金应按城乡结合标准计算为宜，即（515100元＋188920元）／2×30%=105603元，结合外伤在损伤后果中的参与度拟为40%-50%，本院酌情支持45%×105603元=47521.35元。原告主张的医疗费50054.48元、交通费500元、法医鉴定费610元，本院均予以支持。护理费酌情支持（70.56元＋44.44元）／2×25天=1437.5元、住院伙食补助费酌情支持25天×8元／天=200元。因被告王德华不是直接侵权主体，所以原告主张的精神抚慰金6000元，依法不予支持。原告张顶堂的损失共计100323.33元。因被告王德华属于涉案工程的承包人，所以被告王德华应当对被告张顶堂的损失承担赔偿责任。据此，根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十四条第一款第（七）项，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，判决如下：
一、原告张顶堂因交通事故的发生造成的医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、法医鉴定费、伤残赔偿金等损失共计100323.33元，由被告王德华赔偿（被告王德华已给付原告现金5000元）。
以上给付款项，应于本判决生效后十日内付清（户名：临沂市河东区人民法院开户行：建行临沂河东支行汇入帐号：37×××81）。
如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
驳回原告张顶堂的其他诉讼请求。
案件受理费4506元，保全费1620元，由原告承担2199元，由被告王德华承担3927元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。
审 判 长 李国锋
审 判 员 周云达
人民陪审员 刘汉琛
二〇一四年十二月五日
书 记 员 刘建鹏