福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）泉刑终字第882号
原公诉机关福建省晋江市人民检察院。
上诉人（原审被告人）李勇，男，1974年11月3日出生于福建省泉州市鲤城区，汉族，初中文化，驾驶员。曾因吸食毒品于2014年9月6日被行政拘留3日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年1月13日被刑事拘留，同月30日被逮捕。现羁押于晋江市看守所。
辩护人张桦木、李爱国，福建泉南律师事务所律师。
福建省晋江市人民法院审理晋江市人民检察院指控原审被告人李勇犯贩卖毒品罪一案，于2015年6月1日作出（2015）晋刑初字第1414号刑事判决。原审被告人李勇不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，1.2015年1月7日19时许，被告人李勇在晋江市池店镇华州灯饰市场大门口，以人民币830元的价格贩卖3.71克毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒）及1片甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）给李某甲、黄某某。
2.2015年1月9日13时许，被告人李勇在晋江市池店镇华州灯饰市场大门口，以人民币1140元的价格贩卖4.44克甲基苯丙胺和0.15克甲基苯丙胺片剂给李某乙、李某甲、黄某某。
3.2015年1月12日14时许，被告人李勇在晋江市池店镇华州灯饰市场大门口，以人民币1200元的价格贩卖6.01克甲基苯丙胺和0.18克甲基苯丙胺片剂给李某乙、李某甲、黄某某，被公安机关当场查获。现场缴获交易的6.01克甲基苯丙胺、0.18克甲基苯丙胺片剂、现金人民币1200元及1部用于联系贩毒事宜的“诺基亚”牌手机。后公安机关从李某甲处调取到第1、2起交易的8.15克甲基苯丙胺及0.15克甲基苯丙胺片剂。
案发后，上述14.16克甲基苯丙胺和0.33克甲基苯丙胺片剂已被上缴至晋江市禁毒委员会办公室。上述缴获的现金人民币1200元已由公安机关依法处理。
原判认定上述事实的证据有证人李某乙、黄某某、李某甲的证言，辨认笔录，扣押决定书、扣押清单及扣押的涉案毒品、诺基亚手机及毒赃，司法鉴定检验报告书，称重笔录、毒品实物缴交收据，尿液检验笔录、现场检测报告书，通话清单，户籍证明、行政处罚决定书，抓获经过、破案经过等工作说明及被告人李勇的供述。
原判认为，被告人李勇违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品甲基苯丙胺而予以多次贩卖，数量较大，贩卖毒品的总量共计14.16克甲基苯丙胺和0.33克甲基苯丙胺片剂，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人李勇归案后如实供述其罪行，予以从轻处罚；其有被行政处罚的劣迹，予以酌情从重处罚；其贩卖的毒品大部分被公安机关扣押，尚未流入社会，予以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人李勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年二个月，并处罚金人民币五千元；二、扣押的作案工具“诺基亚”牌手机1部（未随案移送），予以没收，上缴国库；三、继续追缴被告人李勇的违法所得款人民币1970元。
上诉人李勇诉称，其系被诱惑犯罪，原判认定其行为构成贩卖毒品罪不当，而应当认定为非法持有毒品罪，原判量刑过重，请求改判。其辩护人以相同理由提出辩护意见。
经审理查明，原判认定上诉人李勇犯贩卖毒品罪的事实清楚，认定该事实的证据有经原审庭审举证、质证的下列证据予以证实，本院予以确认：
1.证人李某乙的证言，证实2015年1月7日，其与朋友李某甲聊天时得知本地人李勇在贩卖毒品，就叫李某甲一起举报李勇。为确认李勇在贩卖毒品，李某甲通过黄某某（“文阿”）联系，在晋江市池店镇华洲灯饰市场门口以830元的价格向李勇购买了5克冰毒和1粒麻古。2015年1月9日，其与李某甲商量找李勇购买毒品后，再向公安机关举报，通过黄某某联系，其与李某甲在华洲灯饰市场门口以1140元的价格向李勇购买了6克冰毒和3粒麻古。后其与李某甲向公安机关举报。为抓获李勇，2015年1月12日中午，通过黄某某与李勇联系，其与李某甲以1200元的价格在华洲灯饰市场门口向李勇购买7小包冰毒及2粒麻古时，李勇被公安人员当场抓获。除第一次购买的那一粒麻古丢失外，其和李某甲将其他毒品均缴交给公安机关。证人李某乙并指认上诉人李勇就是贩卖毒品给其的男子。
2.证人李某甲的证言，证实2015年1月7日，其与朋友李某乙在聊天时讲到本地男子李勇在晋江市池店镇华洲村附近贩卖冰毒，李某乙叫其一起公安机关举报，并商量先向李勇购买毒品以确认李勇在贩卖毒品。其通过朋友黄某某（“文阿”）联系，黄某某打电话向李勇购买5克冰毒和1粒麻古，冰毒价格750元，麻古价格80元。当晚，其载黄某某到晋江市池店镇华洲灯饰市场楼下，以830元的价格向李勇购买了5小包冰毒和1粒麻古。2015年1月9日中午，其与李某乙商量找李勇购买毒品后再向公安机关举报，其通过黄某某与李勇联系，后与李某乙、黄某某在华洲灯饰市场门口以1140元的价格购买6克冰毒和3粒麻古。其与李某乙向公安机关举报后，为抓获李勇，通过黄某某与李勇联系，其与李某乙在华洲灯饰市场门口以1200元的价格向李勇购买7小包冰毒和3粒麻古时，李勇被公安人员当场抓获。除第一次购买的那一粒麻古丢失外，其他毒品均已缴交给公安机关。证人李某甲并指认上诉人李勇就是贩卖毒品给其的男子。
3.证人黄某某的证言，证实2015年1月7日，李某甲打电话问其是否认定贩卖毒品的李勇，并让其配合公安机关抓获李勇。李某甲让其先向李勇购买5克冰毒和1粒麻古，当晚李某甲载其到华洲灯饰市场门口，李某甲以830元的价格向李勇购买了5小包冰毒和1粒麻古。2015年1月9日中午，李某甲说再找李勇购买一次冰毒以取得李勇的信任，后再向公安机关举报。其打电话联系李勇后，与李某甲、李某乙在华洲灯饰市场门口以1140元向李勇购买了6克冰毒和3粒麻古，后一起向公安机关举报。为配合公安机关抓获李勇，2015年1月12日中午，其与李勇通过电话联系在华洲灯饰市场门口交易毒品，李勇到交易地点后被公安机关抓获。证人黄某某并指认上诉人李勇就是贩卖毒品给其的男子。
4.通话清单，证实上诉人李勇的手机（号码为1896565****）与证人黄某某的手机（号码为1535999****）于2015年1月7日、9日、12日的通话记录。
5.扣押决定书、扣押清单、调取证据清单及提取的毒品照片，福建警察学院司法鉴定中心闽警院司鉴中心（2015）毒检字第078号司法鉴定检验报告书，福建省毒品实物缴交收据，证实侦查机关从证人李某甲处提取到2015年1月7日交易的甲基苯丙胺3.71克，1月9日交易的甲基苯丙胺4.44克、甲基苯丙胺片剂0.15克，1月12日交易的甲基苯丙胺6.01克、甲基苯丙胺片剂0.18克；从上诉人李勇处扣押到“诺基亚”牌手机1部和毒赃人民币1200元。
6.尿液检验笔录、现场检测报告书，证实上诉人李勇有吸食甲基苯丙胺。
7.行政处罚决定书，证明上诉人李勇曾因吸食毒品被行政处罚的事实。
8.侦查机关出具的抓获及破案经过工作说明，证明公安机关接到证人李某乙、李某甲、黄某某的举报，并在其配合下抓获上诉人李勇的情况。
9.上诉人李勇供称，2015年1月7日，黄某某（“文啊”）打电话向其购买毒品。当晚7时许，其到晋江市池店镇华洲灯饰市场门口以人民币830元的价格将5克冰毒和1颗麻古卖给黄某某和另一名男子，毒资是那名男子支付的。1月9日中午，黄某某打电话向其购买毒品，其到华洲灯饰市场门口，以人民币1140元的价格将6克冰毒和3颗麻古卖给黄某某与另两名男子，毒资是第一次交易的那名男子支付的。1月12日中午，黄某某通过电话联系其购买毒品，其在华洲灯饰市场门口以人民币1200元的价格贩卖7小包冰毒和2颗麻古给黄某某和那两名男子，毒资也是第一次交易的那名男子支付的，后被公安机关当场抓获。三次交易的毒品是其向“小张”购买的，其卖1克冰毒赚人民币50元，卖1颗麻古赚人民币30元。上诉人李勇并指认交易毒品的地点。
本院认为，上诉人李勇违反国家对毒品的管制规定，明知是毒品仍予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人李勇多次贩卖毒品，贩卖毒品数量为甲基苯丙胺14.16克、甲基苯丙胺片剂0.33克。上诉人李勇及其辩护人提出其系被诱惑犯罪，原判认定其行为构成贩卖毒品罪不当，而应当认定为非法持有毒品罪，经查，证人李某乙、李某甲、黄某某的证言均证实其在得知上诉人李勇有贩卖毒品的行为而向公安机关举报，并配合公安机关抓获李勇的事实，上诉人李勇及其辩护人提出系诱惑犯罪的理由不能成立。上诉人李勇多次贩卖毒品的行为构成贩卖毒品罪，上诉人李勇及其辩护人提出其行为构成非法持有毒品罪的理由与法律规定不符，不能成立，不予采纳。上诉人李勇归案后能认罪，予以酌情从轻处罚。原判根据本案的事实、情节及上诉人李勇归案后的认罪态度，对上诉人李勇已予从轻处罚，上诉人李勇及其辩护人提出原判量刑过重的意见不能成立，不予采纳。原审判决定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 许新明
审 判 员 黄卿堆
代理审判员 郑荧莹
二〇一五年七月二十三日
书 记 员 蒋小勇
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审人民法院的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。