四川省成都市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）成民终字第6116号
上诉人（原审原告）陈颖卉，女，汉族，1978年6月23日出生，住四川省成都市青羊区。
被上诉人（原审被告）成都伟业我爱我家房地产经纪有限公司。住所地：四川省成都市金牛区。
法定代表人陈小明，总经理。
委托代理人辜扬轩，男，汉族，1986年12月15日出生。系公司法务。
委托代理人勾云会，女，汉族，1982年5月2日出生。系公司人事经理。
上诉人陈颖卉因与被上诉人成都伟业我爱我家房地产经纪有限公司（以下简称我爱我家公司）劳动争议纠纷一案，不服成都市金牛区人民法院（2014）金牛民初字第4816号民事判决，向本院提起上诉。本院2014年11月5日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2013年9月1日陈颖卉与我爱我家公司签订了《劳动合同书》，约定：“合同期限自2013年9月1日起至2015年8月31日止。三、1、乙方（指陈颖卉）同意根据甲方（指我爱我家公司）工作需要，担任运营岗位工作，甲方因生产和工作需要，依据乙方的专长、特长、工作能力和表现，可调整乙方工作岗位，乙方同意甲方的调整。2、根据甲方的岗位（工种）作业特点，乙方的工作区域或工作地点为成都市。根据甲方工作及业务发展的需要，乙方同意甲方可以调整乙方工作地点，并愿意服从甲方安排”。2014年4月15日我爱我家公司向陈颖卉发出《员工异动通知》：“按照公司相关制度规定，综合员工工作绩效评估，根据公司实际需求，经公司总经办决定，现将你调入温江片区恒大城店一组，岗位为经纪人。异动生效日期2014年4月16日，请在规定日期内办理交接等相关手续并按时报到”。当日16时50分陈颖卉收到《员工异动通知》后，在上面签写“本人不同意调入温江片区恒大城店一店作为经纪人，原件已收”，此后陈颖卉未到岗上班。2014年4月17日陈颖卉向成都市金牛区人事劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：确认《劳动合同书》中第三条第一项为无效条款；解除劳动关系并办理解除劳动合同相关手续；我爱我家公司支付违法解除劳动合同赔偿金7765.14元和2013年度未休年休假工资2677.63元。同年6月17日成都市金牛区人事劳动争议仲裁委员会裁决：我爱我家公司在仲裁裁决书生效后10日内为陈颖卉出具解除或终止劳动合同证明；驳回陈颖卉其它仲裁请求。陈颖卉不服仲裁裁决提起诉讼。
原审法院另查明，陈颖卉于2013年11月25日至11月29日已休年休假。2014年7月1日我爱我家公司作出《关于解除陈颖卉劳动合同的通知》。
原审法院认定以上事实，主要采信了仲裁裁决书、劳动合同书、员工异动通知、年休假审批流程、考勤记录、关于解除陈颖卉劳动合同的通知、双方当事人当庭陈述及庭审笔录等证据。
原审法院认为，我爱我家公司作为用人单位，对陈颖卉工作岗位、工作地点的调整是企业自主经营人事管理的范畴，企业根据生产、经营的需要，对企业职工进行重新分工，安排岗位是内部人事管理职权，未违反法律的强制性规定及双方签订的劳动合同的约定，陈颖卉不服工作岗位、工作地点的调整，一直离职不到岗上班，并非用人单位违法解除劳动合同，故陈颖卉主张解除劳动合同赔偿金7765.14元的诉讼请求于法无据，原审法院不予支持。陈颖卉主张的2014年度未休年休假工资，其一未经劳动争议前置程序劳动仲裁，其二2014年度尚未结束陈颖卉就与用人单位解除了劳动合同，其主张的年休假工资缺乏事实根据，故不予支持。原审法院依照《中华人民共和国劳动法合同法》第四十八条、第八十七条的规定判决：驳回陈颖卉的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由陈颖卉负担。
宣判后，陈颖卉不服原审判决，向本院提起上诉。请求撤销原判，改判我爱我家公司支付解除劳动合同赔偿金7765.14元，诉讼费由我爱我家公司负担。其主要理由为：一、一审法院认定我爱我家公司调整职工岗位是内部人事管理权符合劳动合同约定，如果企业有随意调岗的权利将使劳动合同变成一纸空文。劳动部《关于职工因岗位变更与企业发生争议等有关问题的复函》明确规定因劳动者不能胜任工作而变更、调整职工工作岗位属于用人单位的自主权，明确界定了调岗自主权的范围，除不能胜任工作以外，变更合同需要与劳动者协商一致。在一次问路的事件中因领导认为陈颖卉态度不好不能胜任工作而调岗降薪，明显有惩罚性质，滥用自主权。法律只规定了三种可以调岗的情形，一是劳动合同法第三十五条规定的用人单位与劳动者协商一致变更劳动合同。权证专员属于营运支持岗位，经纪人属于销售岗位，从权证专员变为经纪人，岗位性质、工作内容、工作时间、休息休假、劳动报酬、劳动条件等都发生了重大变化，必须要协商一致。二是劳动合同法第四十条第二款规定的劳动者不能胜任工作时可进行培训或调岗。我爱我家公司一直没有对权证工作岗位的职责和要求制定明确具体、可量化的标准，考核制度、流程依据没有公示，也没有进行过考核，我爱我家公司没有提交证据证明陈颖卉不胜任工作。三是劳动合同法第四十条第三款规定在订立劳动合同的客观情形发生变化可与劳动者协商变更工作岗位。我爱我家公司主张的温江恒大店人手紧缺显然不是客观情况发生重大变化致使劳动合同无法履行的情形。我爱我家公司没有经过协商一致而单方调岗降薪，陈颖卉有权解除劳动合同并要求支付赔偿金。二、工作岗位和工资待遇是劳动合同的重要内容，一经确定即对双方有约束力，需协商一致才能变更。陈颖卉未到岗提供劳动的原因是我爱我家公司单方调岗造成，属于合理对抗，并非旷工或离职，同时陈颖卉不仅以书面形式通知了我爱我家公司不同意调岗，还及时申请劳动仲裁，我爱我家公司对陈颖卉没有上班的原因是明知的，不能认为构成旷工或离职。我爱我家公司在未与陈颖卉履行解除或终止劳动合同法定程序的情况下，于2014年4月30日停止缴纳社会保险费，5月15日实际只支付了陈颖卉2014年4月1日至9日工资1233.69元。是我爱我家公司不继续履行劳动合同，并非陈颖卉旷工60天以上，我爱我家公司系违法解除劳动合同，应当支付赔偿金7765.14元。
我爱我家公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉。
经审查，双方当事人对原审判决认定的事实均无异议，本院依法对原审判决认定的事实予以确认。
本院认为，根据双方当事人的主张，本案争议的焦点为：我爱我家公司是否应向陈颖卉支付违法解除劳动合同的赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”可见，用人单位承担赔偿金给付责任的构成要件为：1、用人单位解除或终止与劳动者的劳动合同；2、用人单位解除或终止劳动合同的行为违反《中华人民共和国劳动合同法》规定的不得解除劳动合同的情形或者解除劳动合同的行为违反法定程序。根据双方无争议的事实，我爱我家公司只是调整陈颖卉的工作地点和岗位，并未解除与陈颖卉的劳动合同，相反是陈颖卉接到《员工异动通知》并拒绝接受工作调整后即申请仲裁提出解除劳动合同等请求，行使劳动合同解除权的是陈颖卉而非我爱我家公司，陈颖卉主张赔偿金的上诉理由不符合用人单位给付赔偿金构成要件中由用人单位解除或终止劳动合同的要件，对其主张本院不予支持。
至于陈颖卉上诉提出我爱我家公司调整岗位违反法律规定，因其申请仲裁时已经以此为由请求确认双方劳动合同第三条第一项关于我爱我家公司可调整工作岗位的约定无效，在仲裁机构作出不予支持的裁决后，陈颖卉并未提起诉讼。我爱我家公司调整陈颖卉的工作岗位是否合法已不在人民法院审理之列。
另，因仲裁裁决我爱我家公司为陈颖卉出具解除或终止劳动合同的证明，我爱我家公司已于2014年7月1日已通知书的形式出具，故人民法院在判决中无需再行表述。
综上，原审判决认定主要事实清楚，虽然认定用人单位调整劳动者的工作岗位、工作地点是企业自主经营人事管理的范畴并不严谨，但对本案而言，原审判决结果并无不当，依法可予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费按一审判决确定的金额和方式执行，二审案件受理10元，由陈颖卉负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 洪
代理审判员 唐 健
代理审判员 王 嫘
二〇一四年十二月十九日
书 记 员 童庆勇