四川省成都市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）成民终字第1067号
上诉人（原审被告）成都建苑装饰工程有限公司。住所地：成都市青羊区。
法定代表人宋扬，经理。
委托代理人袁雪丽，四川显卓律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）成都华铝装饰材料有限公司。住所地：成都市新都区。
法定代表人段功胜，经理。
委托代理人范红兵，四川得邦律师事务所律师。
委托代理人肖群芳，女，汉族，1977年2月2日出生，住四川省资阳市雁江区，系公司员工。
上诉人成都建苑装饰工程有限公司（以下简称建苑公司）因与被上诉人成都华铝装饰材料有限公司（以下简称华铝公司）加工合同纠纷一案，不服成都市新都区人民法院（2014）新都民初字第2518号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年1月8日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审判决认定，原告华铝公司与被告建苑公司于2013年7月5日签订了《铝单板加工承揽合同》，该合同载明委托加工方建苑公司（以下简称甲方），加工承揽方华铝公司（以下简称乙方）。该合同约定：“根据《中华人民共和国合同法》及其他相关法律法规，甲、乙双方在自愿、平等、互利的基础上，经协商一致，就甲方用于‘天府广场时尚购物中心’工程的普通装饰用铝单板产品委托加工承揽事宜，达成如下条款，以资共同遵照执行。一、产品名称金言铝单板，基材厚度1.0㎜，颜色橡木纹，表面处理常规，暂定数量1500.00㎡，单价128.00元／㎡，小计192000.00元；产品名称金言铝单板，基材厚度1.5／2.0㎜，颜色银灰，表面处理聚酯，暂定数量3000.00㎡，单价167.00／192.00元／㎡，小计501000.00／576000.00元；产品名称金言铝单板，基材厚度1.5㎜，颜色白色，表面处理聚酯，暂定数量150.00㎡，单价170.00元／㎡，小计25500.00元；产品名称金言铝单板，基材厚度2.0㎜，颜色白色，表面处理聚酯，暂定数量600.00㎡，单价195.00元／㎡，小计117000.00元。备注：1、具体规格尺寸以甲方计划单及甲方签字确认的图纸为准。2、颜色以乙方提供甲方确认色样为准。3、结算面积以实际到货数量计算，但不低于合同暂定数量的90%。4、此价格为含普票价；二、合同暂定金额：小写854500元，大写捌拾伍万肆仟伍佰元整；三、3.3为避免产生不必要的产品色差，请甲方将一个视觉面的产品一次性下单生产；四、交货地点及运输方4.1交货地点为天府广场工程工地，甲方现场负责人为廖中刚，电话号码1865368****，有权代表甲方办理现场收货等相关事宜；4.2汽车运输。单批货物100㎡以上的运输费用由乙方承担，单批货物100㎡以下的运输费用由甲方承担；下车及搬运费用由甲方承担（特别提醒：为避免产品变形，铝单板产品到工地进行第二次转运时禁止平抬）；七、货款结算方式及期限7.1本合同签订日甲方即向乙方支付本合同暂定产品总金额10%的定金；每批货到工地三日内，甲方即支付该批货物总金额的60%给乙方，剩余40%的货款在该批货物供货之日起一个月内付清；以此类推，之后按此进度供货和支付货款；定金在支付最后以此货款时冲抵；7.2所有款项均以银行转账方式支付；如以银行承兑汇票支付，按汇票金额的95%折合后支付货款（即甲方贴息5%给乙方）；7.3甲方不得将货款支付给乙方经办人员或其他任何单位及个人，否则一切后果由甲方负责；十、10.4甲方承诺乙方为此工程项目铝单板唯一供货单位。10.5合同一经签订，双方法定代表人或经办负责人愿意为此合同承担无限连带责任。10.7合同未尽事宜双方可另行协商，若协商不成，归乙方所在地人民法院管辖。10.8本合同自甲乙双方签字盖章之日起生效，双方均不得悔约，否则悔约方要承担本合同约定金额的20%作为违约金赔偿给守约方，履行完合同后本合同自动失效。”合同签订后，被告建苑公司未按合同约定向原告华铝公司支付本合同暂定产品总金额10%的定金；2013年8月28日被告建苑公司向原告华铝公司发出书面通知，其内容如下：“通知成都华铝装饰材料有限公司：现我司‘天府广场时尚购物中心’项目因乙方提供的材料样板迟迟未到及需方材料规格型号发生变化，原2013年7月5日我司与贵司签订的铝单板合同（合同编号：HL-
XS-A130705-1）作废，不再执行。双方不再履行原合同约定的所有责任和义务。敬请谅解！成都建苑装饰工程有限公司2013年8月28日（并加盖公章）。”原告华铝公司收到此通知后认为被告建苑公司的行为已严重违约，故起诉至本院，请求解决。
庭审中，原告华铝公司为支持自己的主张向本院提交了原告华铝公司同期与四川盛邦建设工程有限公司签订的合同、买卖双方的结算依据（增值税发票）、银行转账凭据、生产耗用主材出库单（铝板、油漆）、主材（铝板、油漆）购进的增值税发票或销售清单，以证明原告华铝公司同期与四川盛邦建设工程所履行的合同，总收入扣除总成本后的利润达到了38.27%，原告华铝公司与被告建苑公司所签订的合同如果履行利润也应该可以达到这个水平，故被告建苑公司不履行合同给原告华铝公司造成的损失应该是327017.15元的水平，原告华铝公司要求被告建苑公司按照合同承担合同总金额的20%的违约金有实际损失的支撑，应得到法律的支持。原告华铝公司还向本院提交了原告华铝公司同期与四川中易钢建筑工程有限公司签订的合同、买卖双方的结算依据（增值税发票）、银行转账凭据、生产耗用主材出库单（铝板、油漆）、主材（铝板、油漆）购进的增值税发票或销售清单，以证明原告华铝公司同期与四川中易钢建筑工程有限公司所履行合同的情况，总收入扣除总成本后的利润达到了40.94%，原告华铝公司与被告建苑公司所签订的合同如果履行也应该可以达到这个水平，被告建苑公司不履行合同给原告华铝公司造成的损失应该是349832元的水平，原告华铝公司要求被告建苑公司按照合同承担合同总金额的20%违约金有实际损失支撑，应得到法律的支持。被告建苑公司认为原告华铝公司提交的以上与四川盛邦建设工程有限公司、四川中易钢建筑工程有限公司合同履行等证据与本案无关，该证据是已履行的，而原告华铝公司与被告建苑公司签订的合同没有实际的收货，样板也没有做，前期颜色没有选定，原告华铝公司的损失无从谈起，该证据与本案不具有任何参照。
原审判决认定以上事实所依据的证据有：原、被告双方当庭陈述及原告华铝公司向本院提交的原、被告营业执照、《铝单板加工承揽合同》、被告建苑公司通知原告华铝公司不再履行合同的通知函、原告华铝公司同期与四川盛邦建设工程有限公司所做的一单铝单板加工合同的履行以及盈利水平、双方签订的合同、买卖双方的结算依据（增值税发票）、银行转账凭据、生产耗用主材出库单（铝板、油漆）、主材（铝板、油漆）购进的增值税发票或销售清单、原告华铝公司与四川中易钢建筑工程有限公司的铝单板采购合同的履行情况以及盈利水平、双方签订的合同、买卖双方的结算依据（增值税发票）、银行转账凭据、生产耗用主材出库单（铝板、油漆）、主材（铝板、油漆）购进的增值税发票或销售清单等证据。
原审判决认为，《中华人民共和国合同法》第四十四条规定，依法成立的合同，自成立时生效；第二百五十一条规定，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，支付工作成果，定作人给付报酬的合同，承揽合同包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作；第二百六十八条，定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。本案原、被告双方签订的合同合法有效，对当事人具有法律约束力。被告建苑公司按照合同约定既未向原告华铝公司给付定金854500元，同时在合同履行过程中作为委托加工方被告建苑公司也未按合同约定的要求即（备注1）具体规格尺寸以甲方计划单及甲方签字确认的图纸为准向原告华铝公司提供计划单及甲方签字的图纸，也就是说被告建苑公司首先应当向原告华铝公司提供计划单及甲方签字的图纸后，原告华铝公司作为本案加工承揽人才能按照定作人的要求完成工作，交付工作成果。而被告建苑公司认为应先按合同约定的要求即（备注2）颜色以乙方提供甲方确认色样为准作为该合同履行的前提是不符合交易常规，也不符合法律的规定，原审对此辩解不予采纳。在此情况下，被告建苑公司于2013年8月28日向原告华铝公司发出通知，在无正当理由情况下单方解除合同，不再履行合同约定的所有责任和义务。但是合同中明确约定甲方（建苑公司）承诺乙方（华铝公司）为此工程项目铝单板唯一供货单位。合同一经签订，双方法定代表人或经办负责人愿意为此合同承担无限连带责任。本合同自甲、乙双方签字盖章之日起生效，双方均不得悔约，否则悔约方要承担本合同约定金额的20%作为违约金赔偿给守约方，履行完合同后本合同自动失效。双方的这一约定既是为履行本合同的保障，也是对双方的约束，无论哪一方悔约，都应赔偿对方的违约金。现在该合同已无履行可能，为保护合同当事人的合法权益，维护社会经济秩序，促进社会主义现代化建设和当事人行使权力、履行义务应当遵循诚实信用原则，根据本案实际情况，结合原告华铝公司提供的证据，原审法院酌定被告建苑公司赔偿原告华铝公司的违约金为本合同约定金额854500元的15%为128175元。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第四十四条、第一百三十四条第一款、第一百四十二条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十四条第一款、第一百一十六条、第二百五十一条、第二百六十八条之规定，判决被告建苑公司于判决生效之日起七日内支付原告华铝公司违约金128175元；驳回华铝公司的其它诉讼请求。案件受理费减半收取1322元由建苑公司负担。
宣判后，原审被告建苑公司不服，向本院提起上诉，请求撤销原判，改判驳回被上诉人华铝公司的诉讼请求。其主要上诉理由是：华铝公司没有在法定期限内对建苑公司解除合同的《通知》提出异议，应认定为其异议权消灭；华铝公司提供色样属于合同的先履行义务，华铝公司在未提供色样的情况下，建苑公司有权不提供图纸和订单；华铝公司不能证明产生了损失，原审认定的违约金标准仍然过高。
被上诉人华铝公司答辩称，按照合同“备注”中的顺序，建苑公司提供图纸和订单的义务在华铝公司提供色样之前；华铝公司的损失属于可得利益的损失。请求驳回上诉，维持原判。
双方当事人对原审查明的事实均无异议，在二审中亦无新证据提交。本院对原审查明的事实予以确认。
本院认为，根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十四条“当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定的合同解除或者债务抵销虽有异议，但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持；当事人没有约定异议期间，在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持”之规定，以及《中华人民共和国合同法》第九十六条“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知大道对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力……”之规定，建苑公司主张华铝公司未在《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十四条规定的期限内提出异议，故其异议权消灭，双方之间的《铝单板加工承揽合同》已解除，应当证明本案存在《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十四条规定之合同解除的条件。但根据查明的事实，案涉《铝单板加工承揽合同》中并未明确约定华铝公司提供色样与建苑公司提供图纸订单的履行时间和顺序，建苑公司主张华铝公司未提供色样违约在先的上诉理由没有依据，本院不予支持。同时，双方在合同中明确约定了建苑公司应当在合同签订当日向华铝公司支付合同暂定总金额10%的定金，而建苑公司并未按约履行支付定金的义务，已构成违约。综上，建苑公司在《铝单板加工承揽合同》的履行中违约在先，其主张合同解除没有法律依据，其单方解除合同并导致合同事实上无法履行的行为亦构成违约，应当承担违约责任。
根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”之规定，建苑公司应当按照合同约定的违约金赔偿华铝公司在合同履行后可以获得的利益损失，原审判决将违约金标准酌情降低为合同约定总金额的15%，建苑公司主张该标准仍然过高，但不能提交任何证据对其主张予以证明，原审认定的违约金标准并无不当，本院予以支持。
综上，建苑公司的上诉理由均不能成立，其上诉请求本院均不予支持。原审审判程序合法，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费1859元由上诉人建苑公司负担。本案一审诉讼费负担方式不变。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄 寅
审 判 员 余 杨
代理审判员 陈良谷
二〇一五年三月二十五日
书 记 员 谈光丽