重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝五中法民终字第00221号
上诉人（原审原告）李红，男，1970年9月6日生，汉族。法定代理人李文开（李红之父），男，1943年2月28日生，汉族。
委托代理人周隆智，重庆彰义律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）重庆市高新区人民医院，住所地重庆市高新区石桥铺正街***号。组织机构代码：45044683-5。
法定代表人匡正伦，该院院长。
委托代理人程昌平，上海和华利盛（重庆）律师事务所律师。
委托代理人张洪兵，上海和华利盛（重庆）律师事务所律师。
上诉人李红与被上诉人重庆市高新区人民医院医疗损害责任纠纷一案，重庆市九龙坡区人民法院于2014年11月19日作出（2014）九法民初字第11029号民事判决。李红对该判决不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审经审理查明：李红因“头及全身多处外伤”于2011年2月10日急诊送入新桥医院就诊。李红四天后于2011年2月14日转入重庆市高新区人民医院外科治疗，入院时神志清楚、精神尚可，入院诊断为中性颅脑损伤、蛛网膜下腔出血、双侧额颞叶脑挫伤、左侧颞部硬膜外血肿、左侧颞骨骨折、右手外伤、高血压。李红在重庆市高新区人民医院治疗期间，于2011年2月16日突然昏迷，转入ICU治疗后仍无明显好转，应李红家属要求，李红于2011年2月17日转入西南医院治疗，被诊断为特重型闭合性颅脑损伤（颅内多发性脑挫裂伤、左侧颞部硬膜外血肿、左额顶部硬膜下血肿、蛛网膜下腔出血、左颞骨骨折、脑疝）、脑外伤后继发性癫痫，出院时，西南医院的医嘱建议李红当地医院继续治疗、加强营养等。
李红曾于2012年2月10日起诉重庆市高新区人民医院要求赔偿，一审法院以（2012）九法民初字第02381号民事案件立案审理。在该案审理过程中，应李红申请，一审法院委托重庆市医学会司法鉴定所进行了司法鉴定。重庆市医学会司法鉴定所于2012年9月7日作出司法鉴定意见书，认为重庆市高新区人民医院对李红的诊疗行为存在过错，其过错是造成李红目前损害后果的主要因素，李红原发颅脑损伤在损害后果中起次要作用；李红目前存在极度智力缺损，日常生活完全不能自理，属一级伤残。一审法院随后于2013年3月19日作出（2012）九法民初字第02381号民事判决，确定重庆市高新区人民医院对李红遭受的损失承担70%的赔偿责任，并将李红的护理费计算至2012年9月25日止，同时对李红关于判决赔偿其2011年2月16日至2012年9月25日期间的营养费35100元的诉讼请求，认定其营养费损失为12000元，该判决经本院以（2013）渝五中法民终字第02261号民事判决终审维持原判。
李红于2013年9月26日向一审法院起诉，主张2012年9月26日至2013年9月25日期间各项费用，一审法院作出（2013）九法民初字第12069号民事判决，认定由重庆市高新区人民医院承担70%责任，李红自行承担30%责任；医疗费为1793元；护理费，因李红出示的证据不足以证明其护理费支出状况，而李红目前处于植物人状态，生活完全不能自理，医嘱又建议其专人护理，考虑到李红离异，父母又年事已高，酌定按每天两名护理人员、每个护理人员按每天80元的报酬标准计算其护理费，根据李红主张的护理期限截至2013年9月25日共365天，确定为80元／人·天×2人×365天=58400元；营养费，应参照受害人实际需要补充营养的情况确定，鉴于李红一直处于植物人状态，正常进食困难，医疗机构也一直建议其加强营养，故对李红主张营养费的请求应予支持，至于金额，考虑到李红的伤情现状及本地经济发展状况，酌情确定为7200元；遂判决：“一、被告重庆市高新区人民医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告李红医疗费、护理费、营养费共计67393元。二、驳回原告李红的其他诉讼请求。”重庆市高新区人民医院不服该判决，提出上诉，本院作出（2014）渝五中法民终字第00458号民事判决，认定重庆市高新区人民医院在本案中就同一事实申请重新鉴定，依据不充分，不予支持；对医疗费1793元予以确认；护理费，根据李红目前的身体状态及其家庭情况，一审法院确定每天由两名护理人员进行护理正确，结合李红的植物人状态的护理依赖程度，确定每个护理人员的报酬为每天100元为宜，据此，根据李红主张的护理期限截至2013年9月25日共365天，护理费用为100元／人·天×2人×365天=73000元；关于营养费，前案中李红方请求的只是2012年9月25日前的营养费，故法院判决支持的是2012年9月25日前的营养费，而李红一直处于植物人状态，正常进食困难，故其主张营养费的请求合理，一审法院酌情确定为7200元并无不当。以上费用合计81993元，根据重庆市高新区人民医院的过错和生效判决所确定的比例，重庆市高新区人民医院应承担57395元。遂判决：一、维持重庆市九龙坡区人民法院（2013）九法民初字第12069号民事判决第二项；二、变更重庆市九龙坡区人民法院（2013）九法民初字第12069号民事判决第一项“被告重庆市高新区人民医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告李红医疗费、护理费、营养费共计67393元。”为“被告重庆市高新区人民医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告李红医疗费、护理费、营养费共计57395元。”
庭审中，双方当事人确认本次系主张2013年9月26日至2014年9月25日的各项费用，此期间李红的伤情与此前并无变化。李红认为其伤情较重，且家庭经济困难，故要求由重庆市高新区人民医院承担全部责任，或者至少承担80%的责任。重庆市高新区人民医院认为其承担70%的责任过重，应当重新鉴定并按照鉴定结论确定责任比例。
关于李红的损失，李红主张医疗费4618.10元，提交门诊医疗费发票一张、外购药发票六张、住院医疗费发票一张相佐证，并陈述住院医药费本为6767.57元，但李红仅要求主张其自行垫付的2010元；护理费系按此前判决确定的100元／人·天×2人的标准计算，但李红需24小时护理，故每名护理人员需加班4小时，故按150元／人·天主张，对该费用，李红举示了护理合同、领条、护理证明相佐证；生活用品费：李红认为虽无证据佐证该费用的合理性及必要性，但该费用系必需且实际产生的，举示收据三份相佐证；营养费：李红主张1000元／月×12个月=12000元，并举示出院证、出院记录，以此证明李红需加强营养。重庆市高新区人民医院对医疗费发票的真实性无异议，认可门诊医疗费用及原告自行垫付住院医疗费2010元，认为住院医疗费中包含治疗其他疾病的费用，应予扣除，但不申请医疗合理性鉴定；护理费：对护理合同、领条、护理证明的真实性不予认可，认为护理费应按照80元／人·天×2人计算；生活用品费：对收据的真实性不予认可，认为无证据证明该费用与本案有关联，不予主张；营养费：对证据的真实性无异议，认为无加强营养的医嘱，不应主张。重庆市高新区人民医院另提出重庆市医学会司法鉴定所作出的渝医会司（2012）医鉴字第52号司法鉴定书，其鉴定结论明显依据不足，与客观事实明显不符，申请进行重新鉴定。
一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。侵害他人身体造成伤害的，应当承担相应的民事赔偿责任。重庆市高新区人民医院对李红的诊疗过程中存在医疗过错，且该过错是造成李红目前损害后果的主要因素，因此李红因此遭受的损失应由重庆市高新区人民医院根据其过错程度和引起李红目前损害后果的作用大小承担赔偿责任。一审法院（2012）九法民初字第02381号民事判决书、本院（2013）渝五中法民终字第02261号民事判决，关于重庆市高新区人民医院对李红的损失承担70%的赔偿责任的判决已经生效，具有既判力，本案亦应按该比例确定双方的责任。现李红其伤情较重，且家庭经济困难为由，要求重庆市高新区人民医院承担全部或至少80%的责任，不符合相关法律规定，不予支持。重庆市高新区人民医院要求对重庆市医学会司法鉴定所作出的渝医会司（2012）医鉴字第52号司法鉴定书进行重新鉴定的申请，亦不符合相关法律规定，不予准许。
对于李红的损失，结合李红的诉讼请求及经庭审质证的证据作如下认定：医疗费：虽重庆市高新区人民医院对李红的住院医疗费提出质疑，认为其中包含治疗其他疾病的费用，但重庆市高新区人民医院没有证据证明其中不合理费用的项目及数额，也不申请鉴定，故重庆市高新区人民医院的该抗辩意见不予支持。因李红提交相关证据相佐证，且重庆市高新区人民医院对门诊医疗费发票一张、住院医疗费发票及李红自行垫付住院医疗费2010元无异议，故李红主张医疗费4618.10元，符合相关法律规定，应予以支持。护理费：双方均认可现李红的病情与此前无明显变化，本院（2014）渝五中法民终字第00458号民事判决已确定护理费按100元／人·天×2人的标准计算，李红要求护理费按该标准主张，并无不当，应予以支持。但李红认为每名护理人员需加班4小时，故按150元／人·天主张，证据不足，不予支持。故本案的护理费应为100元／人·天×2人×365天=73000元。生活用品费：李红虽举示收据佐证该费用的产生，但李红未举示证据佐证该费用的合理性及必要性，故对李红的该项请求不予支持。营养费：双方均认可现李红的病情与此前无明显变化，本院（2014）渝五中法民终字第00458号民事判决已确定营养费按7200元的标准计算，现双方均未举示证据佐证营养费应按该标准上涨或下调，故本案的营养费酌情按7200元计算。以上款项合计84818.1元，应由李红自行承担30%，由重庆市高新区人民医院赔偿70%即59372.67元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：“一、被告重庆市高新区人民医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告李红各项损失59372.67元。二、驳回原告李红的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取为1434元，由原告李红负担434元，被告重庆市高新区人民医院负担1000元。原告李红负担的案件受理费，本院予以免收。被告重庆市高新区人民医院负担的案件受理费，应于本判决生效之日起十日内交纳至本院。”
李红不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销原判，依法改判。主要理由：鉴于物价上涨且上诉一方长期承受医疗费负担，故应由重庆市高新区人民医院承担全部赔偿责任；李红长期昏迷，生活完全不能自理，必须两人24小时护理，聘请的护理人员坚持每天仅工作8小时，其余时间要求每天另加50元加班费，故护理费应按每人每天150元计算。
重庆市高新区人民医院答辩称：（2012）医鉴字第52号司法鉴定结论认定重庆市高新区人民医院对李红的诊疗行为存在过错且该过错系造成李红损害后的主要因素，此结论明显缺乏依据，不应被采信，依法应当重新鉴定；李红的护理费最多按每人每天60元计算，李红主张按每人每天150元计算，明显缺乏事实和法律依据。总之，本案应按重新鉴定后确定的责任大小程度来认定重庆市高新区人民医院应否赔偿或赔偿的比例并在此基础上依法判决。
二审查明的事实与一审查明的事实相同。
本院认为，关于被上诉人重庆市高新区人民医院在与上诉人李红医疗责任损害责任纠纷案中应承担的赔偿责任比例问题，本院（2013）渝五中法民终字第02261号生效民事判决已作出认定即由重庆市高新区人民医院对李红承担70%的赔偿责任，此认定具有既判力，现李红上诉请求重庆市高新区人民医院承担全部责任缺乏依据，依法不应得到支持。至于护理费标准，由于李红的病情并无明显变化，一审确定的每人每天100元的标准符合本案实际情况及市场行情，并无不当。李红上诉认为每人每天应增加50元加班费的理由，缺乏充分的证据，不应得到支持。因此，李红的上诉理由不能成立，对其上诉请求本院不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理2867元，本院依法予以免收。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 樊仕琼
代理审判员 夏兴芸
代理审判员 芦明玉
二〇一五年三月三十一日
书 记 员 赵 曦