江苏省泗洪县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）苏1324刑初80号
公诉机关泗洪县人民检察院。
被告人邓某甲，原任泗洪县魏营镇农业技术服务中心主任。因涉嫌犯挪用资金罪，于2015年12月4日被泗洪县公安局刑事拘留，同年12月28日被泗洪县人民检察院以涉嫌犯贪污罪、挪用公款罪决定刑事拘留，同日被泗洪县公安局执行刑事拘留，2016年1月11日被宿迁市人民检察院决定逮捕，同日被泗洪县公安局执行逮捕。现羁押于泗洪县看守所。
辩护人李浡，北京市国联律师事务所律师。
辩护人许修斌，江苏力胜律师事务所律师。
泗洪县人民检察院以洪检诉刑诉（2016）54号起诉书指控被告人邓某甲犯贪污罪、挪用公款罪，于2016年3月17日向本院提起公诉。本院于当日立案，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。泗洪县人民检察院指派检察员石帅、代理检察员袁亮出庭支持公诉，被告人邓某甲及其辩护人李浡、许修斌到庭参加诉讼。现已审理终结。
泗洪县人民检察院指控：
一、贪污
2014年10月，被告人邓某甲利用其担任泗洪县魏营镇农业技术服务中心主任的职务便利，以支付刘某甲工程款的名义，向泗洪县魏营镇政府虚报冒领5万元，非法占为已有。
二、挪用公款
2013年12月至2014年6月，被告人邓某甲利用其担任泗洪县魏营镇农业技术服务中心主任的职务便利，在负责管理泗洪县魏营镇农友瓜果专业合作社期间，两次挪用该合作社账户内政府资金共计40万元，用于出借给他人，超过3个月未还。
针对上述指控，公诉人当庭宣读、出示了被告人邓某甲的供述,未到庭证人邓某乙、刘某甲、黄某甲、钟某甲、蔡某等人证言，记账凭证及附件，银行交易记录，任职文件，身份证明等证据。公诉机关认为，被告人邓某甲身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法骗取公款；利用职务上的便利，挪用公款，超过三个月未还，情节严重，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款，第三百八十四条第一款，第三百八十三条第一款第（一）项，第九十三条第二款之规定，应当以贪污罪、挪用公款罪追究其刑事责任。被告人邓某甲在贪污犯罪中具有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人邓某甲在挪用公款犯罪中具有坦白情节，依法可以从轻处罚。被告人邓某甲一人犯数罪，依法应当数罪并罚。请依法判处。
被告人邓某甲辩解称，挪用公款系自首。
被告人邓某甲的辩护人提出的主要辩护意见：1、被告人邓某甲没有非法占有公款的故意，其行为不构成贪污罪；2、被告人邓某甲挪用的款项不属于公款，其行为不构成挪用公款罪。
经审理查明：
一、贪污
2011年6月，泗洪县魏营镇人民政府安排大学生村官朱某注册成立泗洪县桃源瓜果种植专业合作社（以下简称桃源合作社），后让朱某将桃源合作社移交给泗洪县魏营镇农业经济技术服务中心（以下简称魏营农技中心）管理。2013年1月25日，由魏营农技中心主任被告人邓某甲出资，刘某甲出工共同承包魏营镇人民政府发包的魏营镇西瓜基地钢架大棚安装工程，并由刘某甲与魏营镇人民政府签订安装施工合同。2013年5月10日，魏营镇人民政府按照承包合同约定对钢架大棚安装工程进行了验收。2013年1月至12月期间，魏营镇人民政府通过先将工程款转至桃源合作社，后由桃源合作社将工程款支付给刘某甲的方式，陆续支付给刘某甲全部西瓜基地钢架大棚安装工程工程款。2013年年底，被告人邓某甲与刘某甲结算清上述工程工程款。2014年10月，魏营镇人民政府计划支付一批魏营镇建设工程欠款，便安排时任魏营农技中心主任被告人邓某甲统计关于魏营镇农业方面建设工程的欠款。被告人邓某甲利用职务上的便利，在明知魏营镇西瓜基地钢架大棚安装工程款已结清的情况下，虚报魏营镇人民政府仍欠该钢架大棚安装工程工程款，魏营镇人民政府又拨款5万元给桃源合作社用于支付该工程欠款。后被告人邓某甲安排刘某甲从桃源合作社领取该5万元并交给自己，该5万元被被告人邓某甲非法占为已有。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证的下列证据予以证实：被告人邓某甲在庭前多次供述其贪污的事实，其供述贪污的时间、地点、手段、过程等主要情节，与未到庭证人邓某乙、刘某甲、黄某甲、黄某乙、杨某甲、殷某、朱某、刘某乙、张某甲、李某甲、张某乙、邹某、王某甲、张某丙、李某乙、张某丁同等人的证言相印证，并有桃源合作社相关资料，银行流水，记账凭证及附件，结算凭证，工程合同书及验收报告，收条等证据相佐证。上述证据，经法庭查证属实，来源合法，均具有证明效力，本院予以确认。
二、挪用公款
2011年3月，泗洪县魏营镇人民政府为了申请江苏省丘陵山区农业综合开发资金，要求魏营农技中心成立农业合作社。时任魏营农技中心主任被告人邓某甲遂安排魏营农技术中心工作人员蔡某注册成立泗洪县魏营镇农友瓜果专业合作社（以下简称农友合作社），并由蔡某担任法定代表人。农友合作社成立后，魏营镇人民政府安排由魏营农技中心管理农友合作社。2011年8月，江苏省农业资源开发局将农友合作社的魏营镇优质瓜果项目列为省级丘陵山区农业综合开发项目，并由泗洪县农业资源开发局进行建设工程招标。魏营农技中心主任被告人邓某甲借用宿迁旭通建设工程有限公司（以下简称旭通公司）资质中标魏营镇优质瓜果工程建设项目。在优质瓜果项目建设过程中，魏营镇人民政府作为工程实际承建单位将该工程发包给他人承建。在优质瓜果项目建设过程中，江苏省丘陵山区农业综合开发资金先拨付至旭通公司，旭通公司收取管理费后将该资金转至农友合作社，农友合作社经魏营镇人民政府审批同意后支付该项目工程款。2013年12月，被告人邓某甲利用担任魏营农技中心主任，负责管理农友合作社的职务便利，挪用农友合作社账户优质瓜果项目结余资金20万元归个人使用。2014年6月，被告人邓某甲再次挪用农友合作社优质瓜果项目结余资金20万元归个人使用。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证的下列证据予以证实：被告人邓某甲在庭前多次供述其挪用公款的事实，其供述挪用公款的时间、地点、手段、过程等主要情节，与未到庭证人蔡某、邓某乙、黄某甲、马某、钟某乙、郭某、殷某、陈某、潘某、钟某甲、张某戊、张某己、李某丙、唐某、李某丁、张某庚、王某乙、王某丙、杨某乙、袁某、钟某丙、王某丁、刘某丙、杨某甲、单某等人的证言相印证，并有农友合作社相关资料，丘陵山区项目申报表及验收表，拨款通知书，工程咨询报告书，施工合同书，记账凭证及附件，银行账户资金交易明细，业务清单，银行转账支票，进账单，转账凭条，存取款凭条，借条，手机信息记录，情况说明等证据相佐证。上述证据，经法庭查证属实，来源合法，均具有证明效力，本院予以确认。
另查明，被告人邓某甲自2005年1月起至案发任泗洪县魏营镇农业经济技术服务中心主任，系聘用制干部。被告人邓某甲归案后，如实供述了自己挪用公款的犯罪事实。被告人邓某甲因挪用公款被泗洪县纪委调查时，如实供述了纪委尚未掌握的贪污犯罪事实。被告人邓某甲涉案款项已全部退出（暂扣于泗洪县纪委）。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证的下列证据予以证实：身份证明，任职文件及通知，干部任免审批表,组织机构代码证，移送函，纪委情况说明，发破案经过等证据予以证实。上述证据，经法庭查证属实，来源合法，均具有证明效力，本院予以确认。
本院认为，被告人邓某甲身为在国有事业单位中从事公务的人员，以国家工作人员论，利用职务上的便利，采取虚报冒领手段，骗取公共财物，数额较大；利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，数额较大，超过三个月未还，其行为已分别构成贪污罪、挪用公款罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以采纳。
关于被告人邓某甲的辩护人提出被告人邓某甲无非法占有公款的故意，其行为不构成贪污罪的辩护意见，经查，被告人邓某甲在明知其与魏营镇人民政府工程款已结清的情况下，仍利用职务上的便利虚报冒领魏营镇人民政府的工程款，被告人邓某甲主观上有非法占有公款的故意，其行为符合贪污罪的构成要件，故对被告人邓某甲的辩护人该辩护意见，本院不予采纳。
关于被告人邓某甲的辩护人提出被告人邓某甲挪用的款项不属于公款的辩护意见，经查，被告人邓某甲挪用的款项系魏营镇人民政府以农友合作社名义争取的江苏省丘陵山区农业综合开发资金，该资金转入魏营镇人民政府控制的农友合作社账户后，农友合作社须经魏营镇人民政府审批同意后才能将该资金用于支付工程款，故被挪用的资金性质应为公款，被告人邓某甲挪用该资金的行为符合挪用公款罪的构成要件，故对被告人邓某甲的辩护人该辩护意见，本院不予采纳。
被告人邓某甲归案后如实供述了自己挪用公款的罪行，依法可以从轻处罚。关于被告人邓某甲辩解其挪用公款犯罪系自首，经查，被告人邓某甲系在办案机关已掌握其挪用公款的犯罪事实的线索情况下对其进行调查，在调查期间被告人邓某甲如实供述了自己挪用公款的犯罪事实，被告人邓某甲挪用公款犯罪，不符合自首构成要件，故对被告人邓某甲该辩解，本院不予采纳。被告人邓某甲因挪用公款在接受组织调查期间，主动交代办案机关尚未掌握的贪污犯罪事实，应当视为自动投案，归案后如实供述自己贪污的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。被告人邓某甲退出贪污、挪用的款项，可酌情予以从轻处罚。被告人邓某甲一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人邓某甲退出的贪污款，予以没收，上缴国库。被告人邓某甲退出的挪用款，返还原单位。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第十二条第一款，第三百八十二条第一款，第三百八十四条第一款，第三百八十三条第一款第（一）项，第九十三条第二款，第六十七条第一、三款，第六十九条，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人邓某甲犯贪污罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金十万元;犯挪用公款罪，判处有期徒刑八个月，决定执行有期徒刑一年，并处罚金十万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月4日起至2016年12月3日止。罚金限判决生效后十日内缴纳完毕）。
二、被告人邓某甲退出的贪污款五万元，予以没收，上缴国库；被告人邓某甲退出的挪用款四十万元，返还原单位（均由暂扣机关负责处理）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省宿迁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 袁海鸿
人民陪审员 陈金永
人民陪审员 裴昌武
二〇一六年六月七日
书 记 员 张加静
附录法律条文
《中华人民共和国刑法》
第十二条中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。
本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十四条国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役;情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。
挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的，从重处罚。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。