湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂01民终2741号
上诉人（原审原告）：湖北天下明药业有限公司，住所地湖北省武汉市东西湖区东西湖大道6009号。
法定代表人：张伟，董事长。
委托诉讼代理人：尹芳，湖北天明律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张子婵，湖北天明律师事务所实习律师。
上诉人（原审被告）：山东和兴药业有限公司，住所地山东省济南市历下区华能路19号留学人员创业园2期208室。
法定代表人：王素琴，总经理。
委托诉讼代理人：王俣璇，女，该公司员工。
委托诉讼代理人：张泽伟，北京市惠诚（济南）律师事务所律师。
上诉人湖北天下明药业有限公司（以下简称天下明公司）与上诉人山东和兴药业有限公司（以下简称和兴公司）因合同纠纷一案，不服湖北省武汉市东西湖区人民法院（2015）鄂东西湖民商初字第01587号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月2日立案后，依法组成合议庭，于2017年6月13日公开开庭进行了审理。上诉人天下明公司的委托诉讼代理人尹芳、张子婵，上诉人和兴公司的委托诉讼代理人王俣璇、张泽伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
天下明公司上诉请求：撤销一审判决第三项、第四项，判令和兴公司返还天下明公司所支付的货款8.5万元，赔偿天下明公司损失151.5万元。事实与理由：一、一审认定事实正确，但适用法律错误。涉案《经销协议书》成立但未生效。该合同生效附有两个条件，一是天下明公司需支付保证金，二是协议品种需进入2014年湖北省基药招标目录。根据本案事实，协议品种进入2014年湖北省基药招标目录失败，不能仅以保证金支付时间作为合同生效时间。二、基于对《经销协议书》的错误认识，一审判决认定天下明公司承担8.5万元的货款和损失不当。《经销协议书》在当事人之间产生了期待合同约定权利实现的法律关系，和兴公司预期违约，存在过错，应承担返还货款8.5万元和天下明公司全部损失的责任。三、一审判决未对天下明公司关于20万元保证金和200万元订金利息13.7万元的请求进行认定有误。和兴公司实际占用220万元资金长达两年之久，造成天下明公司利息损失，应予赔偿。
和兴公司上诉请求：撤销一审判决第一项、第二项、第三项，改判驳回天下明公司的全部诉讼请求。事实与理由：一审认定事实不清，责任划分错误，判决解除合同及和兴公司返还保证金、订金并承担赔偿责任没有事实和法律依据。一、和兴公司为履行与天下明公司的《经销协议书》及《转化糖销售代理补充协议》，已于2014年12月31日前完成了协议项下全部120万瓶转化糖注射液的生产，具备了依约向天下明公司供应符合国家《药品生产质量管理规范》产品的能力。虽然必康制药江苏有限公司（以下简称必康公司）与河北天成药业股份有限公司（以下简称天成公司）的《药品委托生产批件》有效期于2014年12月31日届满，但不影响双方协议的履行。天下明公司是在对必康公司的GMP认证改造及委托天成公司生产截止日明知的情况下签订的补充协议，明知该情形不影响该日期之后的药品销售。二、必康公司生产的转化糖注射液在2014年湖北省基药招标之前已进入招标目录，并于2014年12月４日拟中标挂网，2015年３月出现在中标目录中，说明协议品种已在湖北省中标和销售，双方协议履行条件已具备。退一步讲，即使必康公司转化糖注射液取消中标挂网，也不影响《经销协议书》、《转化糖销售代理补充协议》的履行，不影响天下明公司于取消挂网前提货交易。即使涉案药品没有参加湖北省基药招标，也不存在销售的问题，可在湖北省除“政府办基层医疗卫生机构和按比例配备使用基本药物的二级以上医疗机构”之外的其他医疗机构、药店进行销售。三、天下明公司故意不提取货物，应承担违约责任。和兴公司应天下明公司的要求组织定向生产了协议药品，天下明公司违约不提货，寻找借口要求解除协议返还订金，其请求不应得到支持，协议应继续履行，并由天下明公司承担和兴公司损失。四、一审判决和兴公司赔偿武汉万年通药品有限公司30万元违约金，属于认定事实错误。天下明公司提供的合同的真实性、关联性均无法核实，且该损失不属于直接损失，不是合同责任的范围。
天下明公司以其上诉的事实与理由对和兴公司的上诉予以答辩。
和兴公司对天下明公司的上诉辩称：天下明公司一审主张合同有效，但二审主张合同未生效，前后矛盾，《经销协议书》约定的合同生效要件完全具备。和兴公司已经按照《经销协议书》约定完全履行了合同义务。关于天下明公司要求返还的8.5万元货款，和兴公司已供货，双方已经履行完毕。天下明公司拒不提货，违约在先，且虚构损失，即使损失存在也与和兴公司无关。如果天下明公司有经销商，首先要向和兴公司提供名单，由和兴公司在平台上点击确认，否则经销商无法销售该药品，但天下明公司未提供经销商名单，且其所称赔偿与约定不符。
天下明公司向一审法院起诉请求判令：1、解除天下明公司、和兴公司签订的《经销协议书》和《转化糖销售补充协议》，和兴公司返还天下明公司所支付的货款、定金和保证金共计2,285,000元；2、和兴公司赔偿天下明公司损失1,515,000元。
一审法院认定事实：GMP即GOODMANUFACTURINGPRACTICES，中文含义为“生产质量管理规范”。药品GMP认证是国家依法对药品生产企业（车间）和药品品种实施GMP监督检查并取得认可的一种制度。2009年11月12日，江苏康宝制药有限公司取得了国家食品药品监督管理局颁发的药品GMP证书，该证书的认证范围为“大容量注射剂（含聚丙烯输液瓶），有效期至2014年11月11日。2011年10月21日，江苏康宝制药有限公司获得了转化糖注射液的药品注册批件。2011年11月，南京科曼医药发展有限公司与江苏康宝制药有限公司将双方合作申报的转化糖注射液（国药准字H20113367）产品授权给和兴公司作为独家总经销，授权期限为五年。2012年3月28日，江苏康宝制药有限公司将其企业名称变更为必康公司。2012年11月16日，必康公司完成了转化糖注射液的药品生产企业名称变更的补充申请审批。
2014年1月，和兴公司（甲方）与天下明公司（乙方）签订了《经销协议书》，双方在协议中约定，甲方作为必康公司生产的转化糖注射液的全国总经销，授权乙方作为湖北省（军区医院除外）的唯一经销商，经销期限自2014年新一轮基药招标公示执行之日起至2014年新一轮基药标期结束。中标后，由乙方进行配送商遴选，甲方将根据乙方提供的配送商名录进行点击操作。乙方一次性向甲方支付20万元作为本协议产品进入湖北省基药招标目录保证金和湖北省基药招投标保证金，在协议签订后五个工作日内支付到甲方指定账户，如逾期支付或未支付，此协议自动作废。转化糖注射液的基本结算价为8.5元/瓶，乙方在本协议经销期内经销本协议代理产品，第一年（自执标第二个月起的十二个完整月计算为一年）完成的销量不低于一百万瓶，第二年起每年完成的销售任务量不低于一百二十万瓶。自湖北中标公布执行之日起七日内，乙方需按照第一年度销售协议量的5%进行执标后的首批提货。甲方负责向乙方提供产品销售的相关手续和证件及提供该产品的宣传资料，保证供应产品符合国家药品监督管理部门颁发的质量标准。乙方按协议规定，全权负责协议产品在协议区域市场的招投标、市场推广、市场销售和售后服务工作。乙方不得向本协议规定的经销区域外的任何法人或自然人供货，不得以甲方名义对外从事与本合同约定事项以外的一切经济活动。如乙方运作增补协议品种进入2014年湖北省基药招标目录成功，本协议生效；如果运作失败，甲方有权扣除保证金，且协议作废。合同还约定了其他权利义务。和兴公司和天下明公司分别在甲方、乙方处加盖各自公章。天下明公司签章日期为2014年1月19日，和兴公司签章日期为2014年1月20日。2014年7月9日，国家食品药品监督管理总局向必康公司和天成公司发送了药品委托生产批件，同意必康公司委托天成公司进行转化糖注射液的生产，有效期限至2014年12月31日止。2014年7月10日，天下明公司与湖北顶新药品有限公司签订《区域销售协议书》，约定湖北顶新药品有限公司负责宜昌、恩施区域的2014年度转化糖注射液销售。7月24日，天下明公司与湖北舒诺医药有限公司签订《区域销售协议书》，约定湖北舒诺医药有限公司负责十堰、襄阳、荆门、神农架区域的2014年度转化糖注射液销售。8月20日，天下明公司与湖北奥克药业有限公司签订《区域销售协议书》，约定湖北奥克药业有限公司负责武汉、孝感、天门、潜江、仙桃区域的2014年度转化糖注射液销售。上述协议均约定了年销售额、供货方式、违约责任及其他权利义务。
2014年7月28日，湖北省卫生和计划生育委员会发文公开了《湖北省2014年基本药物集中采购工作方案》。该方案中载明：招标机构为湖北省公共资源交易中心。投标人为药品生产企业，采购主体为全省（武汉市除外）实施国家基本药物制度的政府办基层卫生机构（含村卫生室、社区卫生服务站）、按比例使用基本药物的各级各类医疗机构。鼓励其他医疗机构优先采购使用基本药物。采购周期为2年。招标后形成的《湖北省基本药物集中招标中标目录（2014年）》经审核批准后公布执行。质量评价标准为投标人及其投标产品所对应的生产线通过《药品生产质量管理规范（2010年版）》（以下简称新版GMP）认证作为质量评价的重要指标。药品生产企业委托生产的，须按照国家《药品生产监督管理办法》规定，取得《药品委托生产批件》。GMP证书以国家食品药品监督管理部门出具的证书为依据。2014年9月5日，天下明公司向和兴公司付款8.5万元，用于购买转化糖注射液。9月13日，和兴公司按照每瓶单价8.5元，将等额的货物共计250件发送给天下明公司。天下明公司在物流公司提取了货物。2014年9月18日，天下明公司向和兴公司支付双方《经销协议书》中约定的转化糖注射液保证金20万元，和兴公司向天下明公司出具收据。收据中载明交款单位为天下明公司，金额为20万元，收款事由为“转化糖保证金，2014.1.20”，和兴公司在该收据上加盖了其财务专用章。2014年9月23日，天下明公司与武汉万年通药品有限公司签订《区域销售协议书》，约定武汉万年通药品有限公司负责黄冈、黄石、鄂州、咸宁、随州区域的2014年度转化糖注射液销售。销售时间为2014年基药开标之日至2014年基药标结束，供货价为10元/瓶，包装为40瓶/件，全年的销售额不得低于400万元。2014年12月4日，湖北省公共资源交易中心将拟中标结果挂网公示，必康公司生产的转化糖注射液中标挂网。和兴公司（甲方）与天下明公司（乙方）也于当月签订了《转化糖销售代理补充协议》。双方在协议中约定，甲方转化糖注射液供货价格调整为7.5元/瓶。鉴于必康公司聚丙烯输液瓶生产线新版GMP认证改造，转化糖注射液委托天成公司生产，委托生产日期截止2014年12月31日，现根据乙方要求2015年需转化糖注射液一百二十万瓶，且乙方同意支付订金200万元。双方约定付款时间为2014年12月17日，逾期支付则甲方不予以保障供货量，乙方委托湖北康辉医药有限公司代为支付200万元（100万元银行承兑汇票，100万元银行电汇），甲方发票也向湖北康辉医药有限公司出具。甲方收到乙方所支付订金后立即安排生产，不因乙方任何原因而退回预付订金，如因甲方原因未按约定供货影响湖北基药市场销售，乙方由此所造成的损失全部由甲方承担。补充协议为原协议不可分割的组成部分，与原协议具有同等法律效力。协议还约定了其他权利义务。和兴公司与天下明公司分别在甲方、乙方处签章，落款时间分别为2014年12月17日和2014年12月24日。上述补充协议签订后，湖北康辉医药有限公司在协议约定的时间内代天下明公司向和兴公司支付了订金200万元。
在拟中标公示期间内，湖北省公共资源交易中心审查发现，必康公司的转化糖注射液未取得新版药品GMP证书。期间招标部门与必康公司联系，要求其提供新版药品GMP证书。必康公司在2015年1月12日出具情况说明，称其委托生产批件正在审核中。2015年3月11日，必康公司的转化糖注射液曾出现在2014年湖北省基本药物集中采购中标目录（第三批）中。湖北省公共资源交易中心再次与必康公司联系，要求其于3月20日前提供新版药品GMP证书和延期生产的批复。3月19日，必康公司出具情况说明和承诺，承诺其于2015年4月20日前能够取得新版药品GMP证书及委托天成公司延期生产的批复。2015年2月11日，天下明公司委托湖北天明律师事务所尹芳律师向和兴公司发送了律师函，认为和兴公司不具备履行双方协议的能力，要求其返还订金、保证金和货款，并赔偿损失。截止2015年4月20日，必康公司仍未向湖北省公共资源交易中心提供上述材料，故湖北省公共资源交易中心取消了该产品的中标挂网。2015年5月8日、15日、16日和18日，天下明公司因其无法履行对湖北奥克药业有限公司、湖北顶新药品有限公司、武汉万年通药品有限公司、湖北舒诺医药有限公司签订的《区域销售协议书》，分别与上述公司达成了赔偿协议。2015年5月11日，天下明公司向湖北奥克药业有限公司支付赔偿款40万元；5月18日，天下明公司分别向湖北顶新药品有限公司和武汉万年通药品有限公司支付赔偿款11.4万元和30万元；5月20日，天下明公司向湖北舒诺医药有限公司支付赔偿款14.4万元。另查明，2015年1月20日，湖北省卫生和计划生育委员会发布了《关于启动全省基本药物（2014年）及常用低价药品集中采购工作的通知》。该通知载明，本轮基药集中采购工作自2015年1月20日启动，采购周期暂定为2年。原则上以往在用药品须于2015年4月20日前完成清库，自2015年4月20日起各类医疗机构必须在“湖北省基本药物集中采购平台”上采购药品，严禁网下采购挂网目录药品或擅自采购非挂网目录药品。当年武汉市并未单独进行基药招标，而是直接采用了湖北省基本药物招标结果。
一审法院认为，天下明公司与和兴公司签订的《经销协议书》及《转化糖销售代理补充协议》均系双方当事人真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应严格按合同约定履行。一、关于天下明公司与和兴公司签订的《经销协议书》及《转化糖销售代理补充协议》是否应当解除的问题。首先，协议是否生效是其能否解除的前提。因为双方在《经销协议书》中约定了协议生效的条件，即如天下明公司运作增补协议品种进入2014年湖北省基药招标目录成功，《经销协议书》生效和天下明公司需在协议签订后五个工作日内一次性向和兴公司支付20万元保证金，如逾期支付或未支付，协议不生效（作废）。根据必康公司向湖北省公共资源交易中心出具的情况说明和法院的调查笔录，表明和兴公司代理的必康公司生产的转化糖注射液在2014年湖北省基药招标时就已经进入了招标目录，故《经销协议书》中的协议成立条件具备。而天下明公司并未按照合同约定于协议签订后五个工作日内向和兴公司支付保证金20万元，按照双方约定，该协议应当自动作废。然而在2014年9月18日，天下明公司向和兴公司补缴了保证金20万元，而和兴公司向天下明公司收取了该保证金，并出具了收据且在收据中载明“转化糖保证金，2014.1.20”，双方均以各自行为表明愿意继续按照该《经销协议书》履行，故该《经销协议书》于该合意形成之日起生效。综上，双方《经销协议书》的生效时间应为2014年9月18日，《转化糖销售代理补充协议》自天下明公司签订之日即2014年12月24日起生效。其次，《经销协议书》和《转化糖销售代理补充协议》符合《中华人民共和国合同法》第九十四条关于合同解除的条件，应当予以解除。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的的，可以解除合同。天下明公司与和兴公司签订《经销协议书》及《转化糖销售代理补充协议》的目的，是取得和兴公司代理的由必康公司生产的转化糖注射液在湖北省境内作为2014年中标基药的经销权，从而获益。在双方的《经销协议书》中约定，和兴公司向天下明公司提供产品销售的相关手续和证件并保证其供应产品符合国家药品监督管理部门颁发的质量标准。《中华人民共和国药品管理法》第九条规定，药品生产企业必须按照国务院药品监督管理部门依据本法制定的《药品生产质量管理规范》组织生产。药品监督管理部门按照规定对药品生产企业是否符合《药品生产质量管理规范》的要求进行认证；对认证合格的，发给认证证书。根据湖北省公共资源交易中心发布的招标文件，参与招标的企业必须取得新版药品GMP证书，委托生产的必须取得《药品委托生产批件》。而因为必康公司的转化糖注射液未能取得中标所必须的新版药品GMP证书，且必康公司与天成公司的《药品委托生产批件》有效期已于2014年12月31日届满，和兴公司所代理的生产企业，已不具备继续生产或委托生产其代理产品的能力，和兴公司无法在《经销协议书》约定的经销期限即“2014年新一轮基药招标公示执行之日起至2014年新一轮基药标期结束”内向天下明公司供应符合国家《药品生产质量管理规范》的产品，该协议已无继续履行的可能，天下明公司的合同目的无法实现。和兴公司辩称其转化糖注射液仍有其他销售渠道，而经过法院调查，转化糖注射液仅在理论上存在在民营医院和药店销售的可能，而该销售规模与销售渠道，显然违背了天下明公司与和兴公司订立《经销协议书》及《转化糖销售代理补充协议》的初衷，也在双方的合意之外，故对该辩称意见，不予采纳。综上，《经销协议书》和《转化糖销售代理补充协议》应当予以解除。二、合同解除后的返还及赔偿问题。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。1、关于返还部分。天下明公司于2014年9月5日向和兴公司采购8.5万元转化糖注射液，该行为发生在《经销协议书》生效前；即使该批转化糖注射液是按照《经销协议书》中约定的单价进行采购和发货，但该交易方式并不符合《经销协议书》中约定的方式（中标后，由天下明公司进行配送商遴选，和兴公司根据天下明公司提供的配送商名录进行点击操作），故该笔采购并不能认定为履行本案《经销协议书》的行为。天下明公司已实际提取货物，其要求和兴公司返还货款8.5万元的诉讼请求于法无据，不予支持。天下明公司向和兴公司支付的保证金20万元，是用于保证合同的生效和履行，合同解除后，和兴公司应当全额返还；对于天下明公司依照补充协议委托案外人向和兴公司支付的订金200万元，和兴公司也应当全额返还。2、关于损失的赔偿。2014年7月10日、7月24日和8月20日，天下明公司分别与湖北顶新药品有限公司、湖北舒诺医药有限公司和湖北奥克药业有限公司签订的《区域销售协议书》，均发生在《经销协议书》生效之前，天下明公司对此存在过错，因与上述公司签订的协议无法履行所产生的损失赔偿，应当自行承担。天下明公司与武汉万年通药品有限公司签订《区域销售协议书》在《经销协议书》生效后，且必康公司生产的转化糖注射液于2014年12月4日中标挂网，天下明公司已经履行了其协议约定的义务，由于和兴公司的上游生产商必康公司未能在2015年4月20日前提供新版药品GMP证书和延期生产的批复，导致转化糖注射液被取消中标资格，该责任在和兴公司，故由此给天下明公司造成的损失30万元应由和兴公司赔偿。对于和兴公司称其在订立合同之初无法预见会产生赔偿损失的辩称意见，和兴公司作为必康公司的转化糖注射液全国总经销，其与天下明公司订立《经销协议书》约定其为湖北省内区域代理，根据和兴公司的性质和其取得全国总经销后发展省级分销商的交易模式，其应当能够预见到天下明公司发展下游经销商的可能，故对该项辩称意见，根据双方协议生效起止点不同，适当的予以采纳，不适当的不予采纳。天下明公司主张的其他损失并未实际产生，且其也未能提供相应的证据加以证实，应当承担举证不能的法律后果，故对其超出部分的损失，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百一十三条、第一百二十条、第一百三十条，《中华人民共和国药品管理法》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：一、解除天下明公司与和兴公司签订的《经销协议书》和《转化糖销售代理补充协议》；二、和兴公司于判决生效之日起十日内返还天下明公司20万元保证金及200万元订金，共计220万元；三、和兴公司赔偿天下明公司因解除合同所产生的损失30万元；四、驳回天下明公司的其他诉讼请求。案件受理费37,200元，保全费5,000元，共计42,200元，由天下明公司负担10,400元，由和兴公司负担31,800元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。天下明公司对一审查明的事实无异议，和兴公司对一审查明湖北省公共资源交易中心取消了必康公司转化糖注射液的中标挂网的事实有异议，主张该挂网未取消，一直在中标目录中；同时和兴公司就天下明公司对其下游经销商的赔偿不认可。对当事人争议的事实，本院认定如下：一、必康公司转化糖注射液是否取消了中标挂网。根据一审法院向湖北省公共资源交易中心药品招标处主任作的调查笔录，因审查无法通过，取消了必康公司转化糖注射液的中标资格，该笔录内容与基药招标要求及必康公司向湖北省公共资源交易中心出具的情况说明及承诺能够相互印证，一审据此认定必康公司转化糖注射液取消了中标挂网并无不当。二审中和兴公司提出必康公司转化糖注射液一直湖北省基药中标目录中，但无证据证明，且其当庭陈述并未查询湖北省基药采购平台，故该事实主张本院不予采信。二、天下明公司是否因必康公司转化糖注射液对其下游经销商进行了赔偿。鉴于相应的经销商都是天下明公司的长期合作方，双方合同并未约定违约金的计算方式，相关赔偿金额是协商的结果，且未提供证据证明赔偿金额的合理性及与本案的关联性，因此，本院对天下明公司就涉案合同向其下游经销商赔偿的事实主张不予认定。
本院除对一审查明中天下明公司向其下游经销商进行赔偿一节不予认定外，对一审查明的其他事实予以确认。本院另查明：《转化糖销售代理补充协议》约定天下明公司在2015年12月31日前完成120万瓶提货量。2015年1月20日，湖北省卫生和计划生育委员会发布了《关于启动全省基本药物（2014年）及常用低价药品集中采购工作的通知》还载明,为保证药品采购和使用工作顺利过渡，原“采购平台”和新“采购平台”同时使用3个月。
本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。
一、涉案《经销协议书》是否生效。天下明公司主张不能仅以保证金支付时间作为该协议生效的时间，协议品种并未进入湖北省基药招标目录。根据本案事实，必康公司转化糖注射液如未进入招标目录则不可能在后续中标挂网及取消中标挂网，因此，必康公司转化糖注射液进入湖北省基药招标目录是不争的事实。天下明公司没有按《经销协议书》的约定在协议签订后的五个工作日内支付保证金，却在约8个月后的2014年9月18日履行该支付义务，说明天下明公司以自己的行为成就了合同生效的条件，其关于《经销协议书》成立未生效的上诉主张，本院不予支持。
二、《经销协议书》、《转化糖销售代理补充协议》应解除还是继续履行。根据协议约定，中标后，天下明公司进行配送商遴选，和兴公司据此进行点击操作，因此，双方签订合同的目的显然是为了协议品种在湖北省基药目录中标后的市场销售。因必康公司转化糖注射液取消了中标挂网，双方合同目的已无法实现，天下明公司请求解除合同，符合《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定，一审判决解除上述协议并无不当。和兴公司要求继续履行合同，本院不予支持。和兴公司主张《药品委托生产批件》有效期于2014年12月31日届满，但不影响双方合同的履行，天下明公司是在对必康公司的GMP认证改造及委托天成公司生产截止日明知的情况下签订的补充协议，明知该情形不影响该日期之后的药品销售，即使涉案品种取消挂网也不影响天下明公司于取消挂网前提货。但是，本案的关键并不是必康公司转化糖注射液能否销售，而是能否在湖北省基药目录中标。尽管前期必康公司转化糖注射液曾中标挂网，但和兴公司与天下明公司均明知必康公司尚未取得新版药品GMP证书及委托延期生产的批复，该中标挂网存在被取消的风险，由于双方对风险的预判不足而签订了《转化糖销售代理补充协议》，和兴公司也组织了生产，但并不意味着合同目的能够实现，况且，《转化糖销售代理补充协议》约定的是天下明公司在2015年12月31日前完成120万瓶提货量。此外，根据2015年1月20日，湖北省卫生和计划生育委员会发布的《关于启动全省基本药物（2014年）及常用低价药品集中采购工作的通知》的规定，该轮基药集中采购工作的以往在用药品的清库虽可于2015年4月20日前完成，但以往在用药品也是需在原“采购平台”采购的药品，而并无证据证明必康公司转化糖注射液属于前一轮基药集中采购范围。因此，和兴公司的该上诉主张与双方签订协议的目的不符，本院不予支持。
三、和兴公司是否应向天下明公司返还20万元保证金及200万元货物订金。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”的规定，和兴公司应向天下明公司返还20万元保证金及200万元货物订金。和兴公司上诉还主张天下明公司应承担违约责任，并由天下明公司承担和兴公司损失，因其未就此提出诉讼请求及上诉请求，该主张不属于上诉请求的有关事实和适用法律，本院不予审查。
四、关于和兴公司是否应向天下明公司返还8.5万元货款及赔偿151.5万元的损失。在天下明公司支付保证金促成《经销协议书》生效前，其向和兴公司支付了8.5万元货款，并提取了等值货物，天下明公司无证据证明该笔交易与本案合同存在关联性，其基于解除涉案合同的主张，要求返还该笔货款，本院不予支持。天下明公司主张其向下游经销商赔偿了损失，要求和兴公司赔偿，本院在事实认定部分已进行了论述，其损失依据不充分，该部分请求本院不予支持。关于天下明公司主张的220万元的利息损失13.7万元，因和兴公司是依约收取款项并占有至判决合同解除，且天下明公司是在明知必康公司聚丙烯输液瓶生产线新版GMP认证改造尚在进行的情况下贸然支付订金订购大量货物，对损失的产生亦负有责任，故该220万元的利息损失本院不予支持。
综上所述，天下明公司的上诉请求不能成立，应予驳回；和兴公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持湖北省武汉市东西湖区人民法院（2015）鄂东西湖民商初字第01587号民事判决第一项、第二项；
二、撤销湖北省武汉市东西湖区人民法院（2015）鄂东西湖民商初字第01587号民事判决第三项、第四项；
三、驳回湖北天下明药业有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费37,200元，由湖北天下明药业有限公司负担15,663元，由山东和兴药业有限公司负担21,537元；一审保全费5,000元由山东和兴药业有限公司负担。二审案件受理费43,300元，由湖北天下明药业有限公司负担19,716元，由山东和兴药业有限公司负担23,584元。本院向湖北天下明药业有限公司、山东和兴药业有限公司分别预收二审案件受理费37,200元，向湖北天下明药业有限公司退还17,484元，向山东和兴药业有限公司退还13,616元。
本判决为终审判决。
审判长 梅 飚
审判员 胡 浩
审判员 胡铭俊
二〇一七年七月十二日
书记员 卢宇驰