云南省西双版纳傣族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2017）云28民终200号上诉人（原审被告）：刘某某，女，1971年6月26日出生，汉族。委托诉讼代理人:赵龙，云南博仲律师事务所律师。特别授权代理。被上诉人（原审原告）：某某机动车驾驶培训有限公司。委托诉讼代理人：丁传红，云南泰华律师事务所律师。特别授权代理。委托诉讼代理人:周娜，云南泰华律师事务所律师。特别授权代理。上诉人刘某某因与被上诉人某某机动车驾驶培训有限公司与公司有关纠纷一案，不服云南省景洪市人民法院（2016）云2801民初219号民事判决，本院于2017年3月13日立案后，依法组成合议庭，因当事人没有提出新的事实、证据、新理由，不开庭进行了审理。上诉人刘某某及其委托诉讼代理人赵龙、被上诉人某某机动车驾驶培训有限公司的委托诉讼代理人丁传红、周娜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘某某上诉请求：撤销景洪市人民法院（2016)云2801民初219号民事判决,改判驳回被上诉人的一审诉讼请求；被上诉人承担一、二审的诉讼费。事实与理由：一、被上诉人某某机动车驾驶培训有限公司是一家自然人出资的有限责任公司。并没有任何公有（国有）成分或集体成分，某某公司的存续和经营、股权的处分应严格按照《公司法》的相关规定进行认定。二、《公司法》领域中根本没有“退股”这种法律行为。被上诉人的一审诉讼请求（退股）在法律上就是不可能的。《公司法》35条、74条、142条等法条对公司回购本公司的股权，股东要求公司回购自己的股权有明确的程序和实体要求，股东是否退股，以及股东的退股是否有效，必须符合《公司法》的强制性限制性规定，而本案根本不符合公司回购股东股权的情形和程序。股东丧失股东身份只有三种情况：一是刘某某自愿将其股权转让他人,二是刘某某以股东的身份要求公司对其股权进行回购，这两种情况均应当尊重当事人的合意特别是刘某某本人的真实意愿，三是公司解散，且三种情况均必须符合法定程序。而本案查明的事实并不符合其中任意一种，一审法院判决确认上诉人退股行为有效，是明显适用法律错误。三、上诉人至今并未实施任何的退股行为。上诉人至今仍是享有股权的股东。被上诉人所主张的所谓退股行为其本质不过是一种没有证据的推定，且是根本不符合法律规定的。1.上诉人未在任何有退出“某某公司”意思表示的地方签过字。被上诉人所谓有上诉人的退股签字的退股名单并不是“某某贸易有限公司”而是“某某贸易有限公司”（某某贸易有限公司己经清算注销。），这是两家完全不同的公司。2.上诉人并未领取过退股股金，上诉人领取的是股息。上诉人领款的数额并非是一次性的壹万元，而是两次五千元，如果是退股金为何不一次性退款，而要分两次退款（其他股东均是一次签字，唯独上诉人是分两次退款。）更为重要的是，该笔领款不可能是退股金，股东的股金价值是根据公司的经营状况和财务状况决定的，领取一笔与初始入股金相同数额的款项不能简单的理解为就是退了股本金。股本金实际应该是多少是必须进行会计审计和评估的。一审判决却以“结合本地经济”推定领取的不是分红而是股本金，明显是认定错误。某某机动车驾驶培训有限公司辩称，被上诉人不是一个自然人投资的公司，公司大部分资产是国有资产。针对上诉人所说的公司法的相关规定，被上诉人所主张的退股的事实确实不符合法律的相关规定，但不能因此忽略上诉人已丧失股东身份的事实，主要表现为以下两点：1.上诉人已签字确认领取股本金及利息且交回了股金凭证；2.自2005年8月以后上诉人未对公司行使过股东权利也未履行过任何股东义务。一审法院判决事实清楚、公正合理二审应以维持。某某机动车驾驶培训有限公司向一审法院起诉请求：确认刘某某的退股行为合法有效。一审法院认定事实:2014年12月，孟某某、汪某、辉某某、刘某某等108位出资人(除刘某某出资为1万元外其余均出资0.5万元)成立西双版纳某某贸易有限公司。因《公司法》限制股东人数最多为50名，在西双版纳某某贸易有限公司章程第四章股东的名称、出资方式、出资额中将孟某某、汪某、辉某某、刘某某等50名出资人登记为股东，并在章程将其余实际出资58人股份登记于该登记50名股东中的12名股东下，其中刘某某名下登记5人出资情况含刘某某出资1万，张某某出资0.5万，李某某出资0.5万元，李某出资0.5万元，严某某出资0.5万元。2015年8月，某某贸易有限公司将108位出资人出资额返还出资人，并按每出资5000元领取1000元退股利息分配给实际出资人。刘某某的12000元由其委托嫂子朱某领取，朱某在《某某贸易有限公司退股名单》及《某某贸易有限公司退股利息名单》上签字，并将其在2004年12月6日向公司交纳集资款发票交回了某某贸易有限公司。后西双版纳某某贸易有限公司变更登记为某某驾驶培训有限公司，属自然人投资的有限责任公司。一审法院认为，关于刘某某领取的12000元系股金股息还是分红的问题。某某机动车驾驶培训有限公司诉称其已打电话告知刘某某退股事宜，并在同意退股的情况下，委托其嫂朱某领取退股股金及退股利息，某某机动车驾驶培训有限公司举证刘某某在《某某贸易有限公司退股名单》及《某某贸易有限公司退股利息名单》上签字，但其解释《某某贸易有限公司退股名单》中的“顺风”系笔误，应当系《某某贸易有限公司退股名单》，结合某某机动车驾驶培训有限公司提交的证据2《退股名册》中7页证据中另外6页及《分红名册》中7页均系“顺通”，某某机动车驾驶培训有限公司的该解释与日常生活较接近，且刘某某庭审中也陈述其从未向顺风公司入股也不是顺风公司股东，对于某某机动车驾驶培训有限公司的该解释予以采纳。刘某某的委托人朱某在《某某贸易有限公司退股名单》及《某某贸易有限公司退股利息名单》签字行为，其对朱某的签字及领款行为均表示认可，因此一审法院将该12000元确认为退股股金及退股利息。刘某某庭审中陈述其在2005年8月收到12000元系红利，但结合本地经济发展状况来看，该辩称明显与本地经济状况不符，一审法院不予采纳。刘某某委托其嫂朱某在格式的《某某贸易有限公司退股名单》及《某某贸易有限公司退股利息名单》中签了字，领回了股本金及股息，并交回了股权凭证。刘某某既然选择了退股，并自愿交回股权凭证、实际领取退股金，就应当承担上述行为的后果。对于某某机动车驾驶培训有限公司的诉请，予以支持。对于刘某某主张其仍为某某驾驶培训有限公司股东且一直履行股东职责，因其提出在2011年7月8日《股东会决议》及2011年7月17日《董事会决议》上股东、董事会中参会并签名，但该两份决议中的签名经鉴定均不属刘某某签名，故刘某某的该主张依据不足，依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第七十二条、第七十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：确认刘某某退股行为有效。案件受理费50元，由刘某某负担；鉴定费9000元，由某某机动车驾驶培训有限公司负担。二审中，各方当事人均表示没有新证据提交。对当事人二审争议的事实，本院在说理部分进行分析确认。对当事人无异议的一审认定的事实本院予以确认。综合各方当事人的诉辩主张，本案各方当事人对以下问题存在争议：上诉人刘某某是否已丧失股东身份。关于上诉人刘某某是否已丧失股东身份的问题。本院认为,根据《中华人民共和国民法通则》第四条的规定：“民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。”，被上诉人作为有限公司与上诉人股东刘某某协商一致后,刘某某退股行为并未被法律、法规所禁止，亦未损害国家、集体利益及当事人、第三人的合法权益。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，首先，上诉人刘某某认可委托其嫂子朱某签字，但认为不是领取股本金而是分红利息。但从被上诉人提交的《某某贸易有限公司退股名单》及《某某贸易有限公司退股利息名单》能证明朱某签名领取了股本金及退股利息，被委托人朱某在两份名单上签名的后果应由委托人刘某某承担；二审庭审中双方当事人均承认“某某公司”和“顺风公司”是两个不同的公司，而刘某某并不是顺风公司的股东，可认定退股名单将“某某公司”写成了“顺风公司”，亦可确认刘某某已同意退股，并领取了股本金及退股利息，至于是一次性退款还是分两次退款对刘某某同意退股的事实并没有实质性的影响，而且刘某某的利益并没有受损。其次，上诉人入股时的出资发票已交回了公司，在上诉人不能说明出资发票交回原因的情况下，也只能认定是刘某某愿意退出股东身份的意思表示。再就是被上诉人认为从刘某某退股后就没有享有股东的权益、行使股东权利等，而上诉人认为还在享有分红的主张，因其未提交证据证明，本院不予支持。所以，上诉人与被上诉人协商一致后已退出了某某贸易有限公司的股份，刘某某已丧失了股东身份。综上所述，刘某某的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由刘某某负担。本判决为终审判决。审判长  杨兴胜审判员  蒋荣春审判员  陈 芳二〇一七年六月七日书记员  刀丽芳