广东省河源市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）河中法民一终字第847号
上诉人（原审原告）甘某，女，汉族，公民身份号码×××7621，现住龙川县。
被上诉人（原审被告）邹某甲，男，汉族，公民身份号码×××4691，住龙川县。
委托代理人黄顺平，男，汉族，××年××月××日出生，住龙川县。
上诉人甘某因变更抚养关系纠纷一案，不服广东省龙川县人民法院（2015）河龙法民一初字第527号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，原告是一名龙川县佗城中学教师。被告是一名在岩镇人民政府工作的公务员。原、被告于××××年××月××日办理了结婚登记手续，于××××年××月××日生育男孩邹某乙。因性格不合导致夫妻感情破裂，2014年12月30日双方签订了《离婚协议书》后办理离婚登记手续。《离婚协议书》第二条约定：“经双方协商，小孩由男方抚养，但在不影响小孩正常学习和生活的情况下女方随时探望小孩或接小孩一起生活。小孩抚养费（含托养费、教育费、医疗费）由男方全部负责，女方自愿出多少抚养费。”第三条第1款约定：“夫妻共同有两套房，双方协商好一人一套。兴泰花园7座1803号房产归女方所有，该套住房发生的25万房贷及一切费用由女方负责。居民新村40号802房产归男方所有。”办理离婚手续后，兴泰花园的房屋新装修，原、被告与小孩邹某乙均仍居住在居民新村40号802房。原告于2015年1月10日前后搬到兴泰花园居住，之后邹某乙有时在原告家生活居住，有时在被告家生活居住。2015年3月9日、3月10日原、被告因邹某乙的抚养问题产生矛盾。邹某甲于2015年3月10日向原审法院提起诉讼。原审法院作出（2015）河龙法民一初字第153号民事判决书，判决男孩邹某乙由邹某甲抚养。该判决己发生法律效力。原告于2015年9月22日向原审法院提起小孩抚养变更诉讼。
原审法院认为，原审法院作出（2015）河龙法民一初字第153号民事判决书，判决男孩邹某乙由邹某甲抚养。该判决己发生法律效力。原审法院确认男孩邹某乙由邹某甲抚养。现原告甘某请求小孩邹某乙原来由被告邹某甲抚养变更由其抚养。根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第16条之规定：一方要求变更子女抚养有下列情形之一的，应予支持。（1）与子女共同生活一方因患××或因伤残无力继续抚养子女的；（2）与子女共同生活的一方不尽抚养义务或有虐待子女行为，或其与子女共同生活对子女身心健康确有不利影响的；（3）十周岁以上未成年子女，愿随另一方生活，该方又有抚养能力的；（4）有其他正当理由需要变更的。本案中，原、被告签订的《离婚协议书》约定，女方在不影响小孩正常学习和生活的情况下随时探望或接小孩一起生活，…女方自愿出多少抚养费。双方到婚姻登记机关办理离婚登记手续后，原告有时接小孩邹某乙随其生活并承担抚养费，是依据双方离婚协议的约定履行权利义务，认定原告自愿承担抚养费，并不是被告不尽抚养义务。诉讼中，原告未能举证证明具有变更子女抚养的情形之一，故原告请求变更小孩邹某乙由其抚养并要求被告每月支付小孩抚养费1500元，理由不充分，原审法院不予支持，予以驳回。为此，依照《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第16条之规定，判决如下：驳回原告甘某的诉讼请求。案件受理费300元（己交150元），适用简易程序减半收取150元，由原告负担。
上诉人甘某不服原审判决上诉称，一、原审判决认定事实部分与实际不符，甚至有严重错误。被上诉人只是拥有名义上的抚养权，双方离婚后小孩一直跟随女方在兴泰花园居住生活，并没有随同男方居住在一起，且离异后被上诉人并没有完全支付抚养费给女方。1、上诉人认为婚生子邹某乙由上诉人抚养更有利于孩子的成长和教育。现在婚生子邹某乙已满九周岁，从出生到现在都从未离开过自己的母亲，小孩与上诉人共同生活多年，彼此之间己有稳定牢固的感情基础；上诉人能够给孩子提供更好的生活和成长环境；邹某乙多次明确表示喜欢和妈妈一起生活，不愿意和妈妈分开，法庭均应当对此充分考虑。2、孩子由被上诉人抚养不利于孩子的成长和教育。直接抚养方的思想品质水平将对孩子的身心发展产生直接影响，被上诉人不良的思想品质根本不适合抚养孩子；离婚后，被上诉人忙于工作，对孩子的事极少过问，更谈不上经常关心和爱护孩子；父母对孩子的关爱是爷爷不可替代的，被上诉人把抚养孩子的责任推卸给其年事己高、身体状况较差的父亲是不可取的。二、原判决的依据以及适用法律不恰当，应当予以改判。应当结合离异后小孩一直跟随上诉人居住生活的事实，以及适用以下法律即《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第3条规定：对两周岁以上未成年的子女，父方和母方均要求随其生活，一方有下列情形之一的，可予优先考虑：（2）子女随其生活时间较长，改变生活环境对子女健康成长明显不利的；（4）子女随其生活，对子女成长有利，而另一方有其他不利于子女身心健康的情形，不宜与子女共同生活的。第4条规定：父方或母方抚养子女的条件基本相同，双方均要求子女与其共同生活，但子女单独随祖父母或外祖父母共同生活多年，且祖父母或外祖父母要求并且有能力帮助子女照顾孙子女或外孙子女的，可作为子女随父或母生活的优先条件予以考虑。第5条：父母双方对10周岁以上的未成年子女随父或母生活发生争执的，应考虑该子女的意见。目前小孩随母亲生活了十年，上诉人之母也愿意协助抚养，小孩已9周岁半，已有一定的判断辨别能力。综上所述，请求：（1）判令变更小孩的抚养权归上诉人；（2）责令被上诉人每月支付小孩抚养费1000元。
被上诉人邹某甲答辩称，一、原审判决认定事实清楚，适用法律正确；二、离婚协议是双方经过充分协商后自愿签订的，上诉人为了得到小孩的抚养权，在夫妻财产分割方而已作出较大的让步，将面积较大的新房让给上诉人。三、被上诉人是岩镇镇党委委员，科级干部，每月工资收入4300元的经济能力为小孩提供优越的学习和生活环境。四、被上诉人居住于老隆镇市中心，小孩的读书出行生活极为方便，因此，能提供比上诉人更为有利的环境给小孩学习、生活，更有利于小孩的健康成长。五、上诉人与被上诉人都在乡镇上班，但小孩已在龙川县第一实验学校就读，该校封闭管理，对于照顾小孩的生活，周五下午到周日下午在家里生活，答瓣人完全有能力亲自照顾小孩，进行亲子交流生活．且被上诉人父母也非常乐意帮忙照顾小孩的生活。六、自离婚后，小孩的学习费用由被上诉人支付，有各种收费收据可以证实。七、被上诉人没有《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第16条之规定的不宜抚养小孩的不利条件，相反比上诉人更加适宜抚养婚生小孩邹某乙。综上，被上诉人认为，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持一审法院的判决。
经审理查明，原审查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案为变更抚养关系纠纷，争议焦点为在于是否应变更小孩的抚养权。根据《中华人民共和国婚姻法》第三十六条第三款，离婚后双方可以就子女抚养问题达成协议；《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第16条规定“一方要求变更子女抚养关系有下列情形之一的，应予支持：（1）与子女共同生活的一方因患××或因伤残无力继续抚养子女的；（2）与子女共同生活的一方不尽抚养义务或有虐待子女行为，或者与子女共同生活对子女身心健康确
并且也经生效判决确定婚生小孩由被上诉人负责抚养。现上诉人请求变更抚养关系，首先双方应协商解决，在双方不能协商一致的情况下，上诉人应当证明存在最高人民法院上述意见规定的情形。上诉人认为婚生子邹某乙由其抚养更有利于孩子的成长和教育，因为她能提供更好的生活环境和更多的关爱；被上诉人的工作较忙及其思想品质水平较低，由其抚养不利于孩子的成长。但是，双方的抚养条件，在离婚时已经存在，双方达成离婚协议时已考虑过这些因素，且上诉人的主张并不符合上述规定情形之一，且在双方抚养条件未明显变化的情况下，对上诉人的主张本院难以支持。上诉人在原审法院判定抚养权归属仅仅几个月后，起诉请求变更抚养关系，又未能证明存在最高人民法院上述意见规定的可以变更抚养关系的情形，也未能证明婚生小孩随被上诉人共同生活对小孩身心健康确有不利影响，故原审不支持上诉人变更抚养关系的请求并无不当。
综上，上诉人的上诉缺乏证据，对其上诉请求，本院不予支持。原审认定的基本事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币300元，由上诉人甘某承担。
本判决为终审判决。
审判长 张运生
审判员 张东明
审判员 李小强
二〇一六年一月二十七日
书记员 高小宝