湖南省岳阳县人民法院民 事 判 决 书（2016）湘0621民初1758号原告：湖南亚泰陶瓷有限公司，住所地岳阳县新墙镇大桂村4组。法定代表人：王成兰，该公司董事长。委托诉讼代理人：邹饶峰，男，1985年5月13日出生，汉族，岳阳县人，住岳阳县。系原告职工。被告：邓弼良，男，1965年1月19日出生，汉族，岳阳县人，农民，住岳阳县。委托诉讼代理人：钟龙，湖南云盟律师事务所律师。原告湖南亚泰陶瓷有限公司（以下简称亚泰陶瓷）与被告邓弼良劳动争议纠纷一案，本院于2016年10月20日立案后，依法适用简易程序，将本案与（2016）湘0621民初1764号邓弼良诉湖南亚泰陶瓷有限公司劳动争议纠纷一案公开开庭合并进行了审理。原告亚泰陶瓷的委托诉讼代理人邹饶峰，被告邓弼良及其委托诉讼代理人钟龙均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告亚泰陶瓷向本院提出诉讼请求：1．依法判令按平均工资2143元/月的标准向邓弼良支付一次性就业补助金；2.以318元/月的标补偿一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金差额；3.以3个月计算停工留薪期；4.按60元/天支付邓弼良住院期间护理费；5.亚泰陶瓷先行支付的15600元应当扣减；6.诉讼费由邓弼良承担。事实和理由：原、被告之间的劳动争议纠纷，经岳阳县劳动仲裁委员会裁决后，亚泰陶瓷不服该仲裁裁决。认为邓弼良受伤前12个月的平均工资为2143元，应以此标准向邓弼良支付一次性伤残就业补助金，及以318元/月的标准补偿一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金差额。邓弼良的停工留薪期以3个月计算。仲裁裁决邓弼良12个月的停工留薪期无事实依据和法律依据。护理人员的工资应当参照湖南省当年度的农、林、牧、渔业的标准60元/天计算。亚泰陶瓷先行支付的15600元，应当在邓弼良应得的赔偿款中予以扣减。被告邓弼良辩称，邓弼良受伤前的平均工资2843元，应以此标准计算一次性伤残就业补助金及停工留薪期工资。亚泰陶瓷未按实际工资为邓弼良缴纳工伤保险，造成邓弼良一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金的差额部分损失应由亚泰陶瓷赔偿。停工留薪期为12个月，并无不当。护理费按上一年度居民服务业的标准计算并无不当。对于双方当事人没有争议的下列事实，本院予以确认。2010年6月18日，邓弼良进入亚泰陶瓷公司工作。2012年1月29日，邓弼良调岗为执砖工，双方之间重新签订了劳动合同。邓弼良向亚泰陶瓷出具承诺书，承诺亚泰陶瓷将应为其缴纳的社会保险按月支付给邓弼良，由邓弼良自行缴纳。2013年9月15日，邓弼良在工作中，不慎从被叉车压伤右腿。邓弼良受伤后先后在岳阳康达骨伤医院住院治疗93天（2013年9月15日至2013年12月17日）、31天(2014年11月23日至2014年12月24日)，岳阳市一人民医院住院治疗16天（2015年7月27日至2015年8月11日)，邓弼良累计住院140天。2013年9月27日，岳阳县人力资源和社会保障局认定邓弼良的受伤为工伤。2016年1月26日，岳阳市劳动能力鉴定委员会鉴定邓弼良的伤残程度为工伤9级。2016年4月26日，湖南省劳动能力鉴定委员会作出再次鉴定结论，鉴定邓弼良伤残程度为工伤8级。亚泰陶瓷仅为邓弼良购买了工伤保险，未办理其他的社会保险。邓弼良工伤参保缴费基数为1820元。事故发生后，亚泰陶瓷已向邓弼良支付12600元及借支款3000元。对双方有争议的证据和事实，本院认定如下：1.关于邓弼良的月平均工资情况。邓弼良提交的交通银行的交易清单及2013年5、6、7、8月份的工资条各1份，以证明邓弼良的工资中不包含社会保险，及2013年10月到2014年8月期间的工资情况。因2013年1、2月系过年期间未正常上班，邓弼良扣除此2个月份后的平均工资为2843元。亚泰陶瓷对工资条及工资发放的金额无异议，但对证明目的有异议，同时提交了劳动合同书、承诺书、工资发放明细表各1份，以证明邓弼良受伤时前12个月（2012年9月至2013年8月）的平均工资扣除社会保险400元的部分后，为2143元。本院认为，邓弼良提交5、6、7、8月份工资条的工资数额虽然与邓弼良提交的工资卡的数额一致，但其仅有4个月的数据，不能完整的体现邓弼良欲证明的内容，达不到邓弼良的证明目的。邓弼良提交的银行交易清单与亚泰陶瓷提交的工资发放明细表可以相互印证，能够证明邓弼良每月实发工资的情况，结合邓弼良向亚泰陶瓷出具的承诺书，可以证明邓弼良的工资中包含400元的社会保险。经本院核算，邓弼良受伤前12个月（2012年9月至2013年8月）的实发平均工资为2586元，扣减400元社会保险后，邓弼良的平均工资为2186元。邓弼良主张其平均工资应当扣除2013年1、2月工资，于法无据，本院不予采纳。2.关于护理费的计算。邓弼良提交了许美玉的对私储蓄明细账1份，以证明护理人员的收入。亚泰陶瓷对其真实性无异议，但认为与本案无关。邓弼良在庭审过程中的陈述其由许美玉护理一段时间后，再由其儿子进行护理。邓弼良未提交证据证明护理人员的身份，邓弼良的护理费本院参照湖南省居民服务业和其他服务业的标准计算。邓弼良主张按第1次住院86元/天，第2、3次住院98元/天分别计算护理费，未超过湖南省2012、2013、2014年度居民服务业和其他服务业31488元/年、35623元/年、40520元/年的标准，本院予以许可。故邓弼良住院期间的护理费12604元（86元/天×93天+98元/天×47天）。3.关于邓弼良的停工留薪期。邓弼良提交的2013年12月17日的岳阳康达骨伤医院出院记录1份，证明邓弼良的停工留薪期为1年。亚泰陶瓷对出院记录的真实性无异议，但认为“出院休息1年”系付志辉手写的内容，达不到邓弼良的证明目的。本院认为，邓弼良提交的由医师黎明签名的2013年12月17日的出院记录，上面记载的内容均为书面打印，仅有由付志辉出具的“出院休息1年”字样为手写。邓弼良并未证明付志辉有权出具该项意见，达不到邓弼良的证明目的。本案中，邓弼良于2013年9月13日受伤，前后三次住院，最后一次治疗的出院时间为2015年8月11日。2016年4月28日，湖南省劳动能力鉴定委员会作出鉴定邓弼良伤残程度为8级的结论。邓弼良自受伤之日起至伤残等级确定之日已超过12个月，结合邓弼良的伤残程度及住院治疗情况，本院酌情认定邓弼良的停工留薪期为12个月。本院认为，原、被告已签订劳动合同，双方之间的劳动关系明确，邓弼良系亚泰陶瓷员工，其在工作过程中受到伤害，经湖南省劳动能力鉴定委员会再次鉴定构成工伤8级伤残，依法享有工伤保险待遇。亚泰陶瓷应积极协助邓弼良到岳阳县工伤保险服务机构办理工伤待遇。邓弼良受伤前12个月平均工资为2186元/月，高于工伤保险缴费基数1820元/月。根据《工伤保险条例》第六十二条的规定：“应当参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”。故用人单位少缴纳工伤保险费导致工伤职工不能足额获得工伤保险待遇的，应由用人单位补足其差额部分，根据《工伤保险条例》第三十七条和《湖南省施工办法》第二十六条的规定。邓弼良可享受11个月本人工资的一次性伤残补助金和10个月本人工资的一次性工伤医疗补助金。亚泰陶瓷应向邓弼良补足一次性伤残补助金的差额部分4026元[(2186元/月-1820元/月)×11月]，一次性工伤医疗补助金的差额部分3660元[(2186元/月-1820元/月)×10月]。原、被告在仲裁过程中，双方之间的劳动关系已解除。根据《湖南省实施办法》第二十六条的规定，亚泰陶瓷应向邓弼良支付一次性伤残就业补助金21860元（2186元/月×10月）。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工受伤享有停工留薪的权利，停工留薪期间原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。邓弼良停工留薪期工资为26232元(2186元/月×12月）。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款的规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。对邓弼良主张要求计算住院期间140天的护理费的诉讼请求，本院予以支持。邓弼良住院期间的护理费12604元（86元/天×93天+98元/天×47天）。邓弼良受伤后，亚泰陶瓷已向邓弼良发放12600元以及3000元的借支款，对亚泰陶瓷主张要求从邓弼良工伤待遇数额中进行核减的主张，本院予以支持。综上，根据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条，《湖南省实施办法》第二十六条的规定，判决如下：由原告湖南亚泰陶瓷有限公司支付被告邓弼良一次性伤残就业补助金21860元、一次性伤残补助金的差额部分4026元、一次性工伤医疗补助金差额部分3660元、停工留薪期工资26232元、住院期间护理费12604元，减去原告湖南亚泰陶瓷有限公司已支付的15600元，原告湖南亚泰陶瓷有限公司应向被告邓弼良支付工伤保险待遇赔偿款共计52782元。上述应支付款项限义务人在本判决发生法律效力后5日内汇入到本院指定账户（户名：岳阳县人民法院，开户行：华融湘江银行股份有限公司岳阳县支行，账号80×××72）。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半征收5元，由原告湖南亚泰陶瓷有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。审判员  刘碧兰二〇一六年十二月一十四日书记员  胡建林附相关法律条文：《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条劳动者和用人单位均不服劳动争议仲裁委员会的同一裁决，向同一人民法院起诉的，人民法院应当并案审理，双方当事人互为原告和被告。在诉讼过程中，一方当事人撤诉的，人民法院应当根据另一方当事人的诉讼请求继续审理。《湖南省实施办法》第二十六条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动(聘用)合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动(聘用)合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资;一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。终止劳动关系或者解除劳动(聘用)合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。