杭州市西湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）杭西民初字第1140号
原告：雷明。
委托代理人：方圆。
被告：杭州文新建设工程有限公司。
法定代表人：朱农浩。
委托代理人：陈庆福。
原告雷明诉被告杭州文新建设工程有限公司劳动争议一案，本院于2013年5月22日受理后，依法由审判员饶端洁独任审判，于2013年6月19日公开开庭进行了审理。原告雷明及其委托代理人方圆、被告的委托代理人陈庆福到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原告是被告的员工。2012年5月29日16时许，原告在青芝坞171幢进行拆除钢管架子的工作时，从架子上摔落，造成右跟骨骨折、胸12压缩性骨折、腰5椎弓断裂、左胫前区软组织损伤。2012年9月13日经杭州市西湖区劳动争议仲裁委员会调解，确认原告与被告存在劳动关系。2012年9月20日，经杭州市劳动和社会保障局依法认定为工伤，2013年2月6日，经浙江省劳动能力鉴定委员会鉴定，构成八级伤残。原告受伤后，被告仅支付原告生活费3000元。2013年3月20日，原告向杭州市西湖区劳动争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁。原、被告争议焦点在于原告的月工资数额。原告依据被告当时的承诺主张日工资为220元，但被告却称原告日工资为100元，两者分歧较大。仲裁委则参照浙江省2011年全社会单位在岗职工（建筑业）平均工资29689元，但按这一标准计算的日工资仅为81元，低于被告自认的日工资100元。原告同时期同工种的工友都的日工资都是220元。被告作为用人单位持有发放工资的证据而不提供，可以推断原告的主张成立。退一步而言，被告未与原告签订劳动合同，即使日工资为100元，被告也应自2012年6月12日起按每日200元支付工资。故原告请求判令：一、被告支付原告一次性伤残补助金44000元、一次性工伤医疗补助金20843元、一次性伤残就业补助金20843元、医疗费97元、停工留薪期工资40000元、交通费及食宿费5000元、护理费15000元、鉴定费620元，合计146403元；二、本案诉讼费用由被告承担。
被告辩称：第一，一次性伤残补助金，2011年浙江省全社会建筑行业（私营单位）在岗职工平均工资为29689元，根据杭州市劳动保障部门相关规定，对于农民工应按照平均工资的60%计算，原告构成八级伤残，可以计算11个月，应为16328.94元（29689元×60%÷12个月×11个月）。一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金，2011年浙江省全社会建筑行业在岗职工平均工资为30727元，计算7个月，应为17924.08元（30727元÷12个月×7个月）。停工留薪期工资应为11844.49元。3、对交通费、伙食费、护理费不予认可。停工留薪期工资按年平均工资29689元为标准，计算至第一次劳动能力鉴定完毕，即6个月，再扣除被告已经支付的3000元，应为11844.49元（29689元÷12个月×6个月-3000元）。对医疗费97元、鉴定费620元，被告无异议。被告共应支付原告上述费用64738.59元。第二，原告所提的未签订劳动合同应支付双倍工资，被告认为，原告上班10天就受伤了，来不及签订劳动合同，所以不应支付双倍工资。第三，被告认可原告日工资为100元，但是每月有8天休息日不需要支付工资，因此，月工资并非3000元，而是2200元。
原告就其主张向本院提供以下证据材料：
1.仲裁裁决书1份，用以证明原、被告之间存在劳动关系以及案件基本事实，争议焦点在于工资数额的认定。
2.证明3份，用以证明原告同时期同工种的工友与被告之间按日工资220元进行的结算。
3.交通费票据1组、病历1组，用以证明原告实际发生的交通费用，原告受伤后医嘱要求绝对卧床3个月，原告居住到余杭亲戚处，所以交通费票据都是余杭的公交车票。
4.工伤事故协议1份，用以证明双方协商护理费为每月1500元。
上述证据经质证，被告对证据1的真实性、关联性无异议。对证据2的真实性有异议，三位证人与原告是同乡，有一个还是与原告同村的，与本案有利害关系。对证据3中交通费票据的真实性无异议，关联性有异议，对病历的真实性无异议。对证据4有异议，在协议上签字的葛红不是被告的员工，协议上并无被告的公章。
本院对上述证据认证如下：证据1，本院予以确认。证据2不符合证据形式要件，三位证人的书面证言并无其他证据佐证，且证人的工资情况亦不足以证明原告的工资标准，故本院对该证据不予确认。证据3中的交通费票据系原件，本院予以确认，被告对病历的真实性无异议，本院亦予以确认。证据4中被告或经被告授权的人员的签字盖章，与本案缺乏关联性，本院不予确认。
被告未向本院提供证据材料。
本院根据各方当事人的陈述以及本院确认的有效证据，认定下列事实：
原告于2012年5月19日进入被告单位。2012年5月29日下午16时，原告在青芝坞171幢做拆除钢管架子工作时，从架子上摔落，造成右跟骨骨折、胸12压缩性骨折、腰5椎弓断裂、左胫前区软组织损伤，被送至解放军第一一七医院医治，但未住院治疗，该医院医嘱“绝对卧床3月”。原告花费了医疗费97元、就医交通费681元。2012年9月20日，原告经杭州市劳动和社会保障局依法认定为工伤。2012年11月27日，经杭州市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告为九级伤残。2013年2月6日，经浙江省劳动能力鉴定委员会鉴定，原告为八级伤残。原告支付了两次鉴定费620元。另查明，原告受伤后，被告已支付其3000元。
2013年3月20日，原告向杭州市西湖区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.被告支付原告一次性伤残补助金44000元、一次性医疗补助金20843元、一次性伤残就业补助金20843元；2.被告支付原告停工留薪期工资40000元；3.被告支付原告医疗费797元、交通费食宿费5000元、护理费15000元、鉴定费620元。该委于2013年5月3日作出西劳仲案字（2013）第159号仲裁裁决书，裁决：一、被告支付原告一次性伤残补助金27214.9元、一次性伤残就业补助金20843元、一次性工伤医疗补助金20843元；二、被告支付原告停工留薪期工资11844.49元、鉴定费620元、医疗费97元、交通费681元。上述款项合计82143.39元，被告应于裁决生效之日起七日内一次性付清。原告不服该裁决，诉至本院，要求判如所请。
本院认为：根据《工伤保险条例》第六十二条的规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。被告作为原告的用人单位未为原告参加工伤保险，应当按照该条例规定的工伤保险待遇项目和标准向原告支付费用。
根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，职工因工致残被鉴定为八级伤残的，一次性伤残补助金标准为11个月的本人工资。原告称其日工资为220元，但并无充分证据加以证明，本院不予采纳。原告另称，即使按照被告自认的原告日工资100元，因双方未签订书面劳动合同，应按双倍工资作为其工资标准，本院认为，原告进入被告处工作10天即发生工伤，被告无法及时与原告签订劳动合同确系不可归责于被告的原因所导致，故原告的该主张不能成立。本院参照2011年浙江省全社会单位在岗职工（建筑业）平均工资29689元计算，该标准的日平均工资为114元（29689元÷12个月÷21.75天），并不低于被告自认的原告日工资100元。故原告一次性伤残补助金应为27215元（29689元÷12个月×11个月）。被告主张应按平均工资的60%计算，缺乏依据，本院不予采纳。
根据《工伤保险条例》第三十七条及《浙江省人民政府关于贯彻执行﹤工伤保险条例﹥有关事项的通知》的相关规定，职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金按单位所在工伤保险统筹地上年度职工月平均工资计发，构成八级伤残的支付7个月。原告在2013年3月20日申请仲裁时提出解除劳动合同，故双方劳动合同于该日解除，被告应按上述规定支付费用。2011年浙江省全社会单位在岗职工年平均工资为35731元，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金各为20843元（35731元÷12个月×7个月）。
根据《工伤保险条例》第三十三条第一款、第二款的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。《工伤保险条例》第二十六条规定，申请鉴定的单位或者个人对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请；省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论。原告经杭州市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残后，又向浙江省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，被鉴定为八级伤残，该结论为最终结论，评定伤残的程序于此时终结，故原告的停工留薪期应计至2013年2月6日，共8个月零9天，停工留薪期工资应为20816元（29689元÷12个月×8个月＋29689元÷12个月÷21.75天×9天）。原告主张停工留薪期为10个月，缺乏依据，本院不予支持。
根据《工伤保险条例》第三十条的规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。原告并未到统筹地区以外就医，故其要求被告支付交通费、食宿费的请求缺乏依据，本院不予支持。
根据《工伤保险条例》第三十三条第三款的规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。原告受伤后，医疗机构要求其绝对卧床3个月，该期间原告生活不能自理，被告应当支付其护理费。原告主张按每月1500元计算，应属合理，本院对该期间的护理费予以支持，金额为4500元（1500元×3个月）。原告主张护理费计算10个月，缺乏依据，本院不予支持。
被告对原告主张的医疗费97元、鉴定费620元予以认可，本院予以认定。综上，被告应支付原告上述费用共计94934元，扣除已支付的3000元，尚应支付91934元。依照《工伤保险条例》第二十六条、第三十三条、第三十七条、第六十二条之规定，判决如下：
一、杭州文新建设工程有限公司支付雷明一次性伤残补助金27215元、一次性工伤医疗补助金20843元、一次性伤残就业补助金20843元、停工留薪期工资20816元、护理费4500元、医疗费97元、鉴定费620元，合计94934元，扣除已支付的3000元，尚应支付91934元，该款于本判决生效之日起七日内付清；
二、驳回雷明的其他请求。
如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取5元，由杭州文新建设工程有限公司负担，于本判决生效之日起七日内交纳至本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理（开户银行：工商银行湖滨分理处，帐号：1202024409008802968，户名：浙江省杭州市中级人民法院）。
审判员 饶端洁
二〇一三年七月四日
书记员 徐媛媛