云南省大理白族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）大中民终字第659号
上诉人（原审被告）张晓伟。
上诉人（原审被告）汪伟宏。
以上两上诉人共同委托代理人王建昆，云南南极律师事务所律师。特别授权代理。
被上诉人（原审原告）昆明灵源矿业有限公司。
法定代表人伏启林，公司经理。
上诉人张晓伟、汪伟宏因与被上诉人昆明灵源矿业有限公司（以下简称灵源公司）侵权责任纠纷一案，不服云南省鹤庆县人民法院（2013）鹤民二初字第104号民事判决，向本院提出上诉。本院依法受理后，组成合议庭，于2014年1月14日会见双方当事人核实了案件事实。本案现已审理终结。
原审法院经审理，确认如下案件事实：张晓伟、汪伟宏系原鹤庆海佑经贸有限公司（以下简称海佑公司）股东，张晓伟为该公司法定代表人。2010年8月29日，灵源公司与海佑公司签订《股权转让协议》，协议约定，由灵源公司出资200万元完全收购海佑公司100%的股权，协议生效后，协议之前海佑公司的动产、不动产、有形或无形资产等均归灵源公司全资持有。为便于工商变更登记，灵源公司于同日与张晓伟、汪伟宏签订两份股权转让协议，并由张晓伟、汪伟宏分别出具给灵源公司收到8万元和2万元转让款的两份收据（未实际支付）。协议签订后，双方向工商行政机关申请变更登记，但工商部门一直未予变更。2010年9月30日，灵源公司向鹤庆县工商银行查询海佑公司账户，余额为100075元，2011年10月17日，灵源公司再次查询海佑公司账户，余额为100512.59元。2011年11月24日，鹤庆县工商行政管理局以海佑公司未经营、未年检、查无下落为由注销了该公司的登记。2012年6月26日，灵源公司再一次向鹤庆县工商银行查询海佑公司账户，余额为100893.4元。2012年12月24日，张晓伟、汪伟宏分别将海佑公司账户内的80911.9元和20000元取走，合计100911.90元。2013年6月20日，灵源公司提起诉讼请求，张晓伟、汪伟宏返还灵源公司注册资本金100893.4元，并支付从取走之日起至全部返还之日止的按银行同期贷款利率计算的资金占用费。
原审法院经审理后认为，合法的债权债务关系受法律保护。灵源公司与鹤庆海佑经贸有限公司签订的股权转让协议系双方在平等自愿的基础上协商一致的结果，未违反法律法规的规定，属合法有效的协议，双方当事人均应按协议约定履行。根据双方协议的约定，协议签订后，海佑公司的动产、不动产、有形或无形资产等所有资产均应由灵源公司持有。根据公司法的相关规定，注册资本属于公司资产的一部分。张晓伟、汪伟宏作为海佑公司的股东，应当服从公司股东会的决议，协助公司履行与灵源公司签订的股权转让协议，而不应以公司未进行变更登记为由将属公司资产一部分的注册资本金取走，张晓伟、汪伟宏的行为已经构成违约，应当承担返还注册资本金的民事责任。故对灵源公司要求张晓伟、汪伟宏返还注册资本金的诉讼请求原审法院予以支持，根据审理查明的事实，张晓伟、汪伟宏实际取走的金额为100911.90元，灵源公司主张的金额为100893.4元，庭审中，灵源公司虽未就此变更诉讼请求，但鉴于灵源公司起诉时是以自己最后一次查询的结果为依据，对张晓伟、汪伟宏实际取走的金额并不知晓，故张晓伟、汪伟宏实际返还的金额应为100911.90元。灵源公司要求张晓伟、汪伟宏支付资金占用费的请求不违反法律规定，原审法院予以支持，但根据本案的实际情况及注册资本金的属性，以人民银行公布的同期存款利率支持为宜。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十二条的规定，判决：由张晓伟、汪伟宏于判决生效后三十日内返还给灵源公司注册资本金100911.90元，并支付从2012年12月24日起至返还之日止按同期银行存款利率（年利率3%）计算的资金占用费。案件受理费2318元，由张晓伟、汪伟宏负担。
原审宣判后，张晓伟、汪伟宏不服向本院提起上诉，请求：撤销原审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：原审判决认为张晓伟、汪伟宏将海佑公司的注册资本金取走，已构成违约，应承担返还注册资本金的民事责任是错误的。张晓伟、汪伟宏虽然与灵源公司签订了《股权转让协议》，协议约定由灵源公司出资200万元完全收购海佑公司100%股权，但协议签订后，灵源公司并未支付200万元的股权转让费，就接手了海佑公司。灵源公司接手海佑公司后，并未办理工商登记和年检手续，致使海佑公司被工商部门予以注销，在这种情况下，海佑公司的股权并未发生转让变更，张晓伟、汪伟宏将属于自己合法的注册资本金取走，不存在任何过错，更不存在违约行为。因灵源公司未按协议支付股权转让款，双方间的协议并未生效，股权转让并未成立，故原审法院认定张晓伟、汪伟宏取走的注册资本金属于灵源公司是错误的。
灵源公司答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。
在二审审理中，经征询各方当事人对原审判决认定事实的意见，张晓伟、汪伟宏认为原审法院没有查明双方间签订的《股权转让协议》是否生效，灵源公司没有按约支付股权款外，对其余案件事实均无异议。灵源公司对一审认定的案件事实无异议。本院认为，对双方无异议的原审判决确认的本案法律事实，应予以确认。
二审中，张晓伟、汪伟宏提交了借条及收条复印件各一份，欲证明灵源公司没有支付股权转让款，灵源公司总经理伏启林于2010年9月1日从中国农业银行转入张晓伟账户的30万元是用于偿还个人债务。灵源公司提交了银行卡存款业务回单复印件两份，欲证明灵源公司按约定将股权转让款转到张晓伟账户30万元、苏永华账户290万元，已经全部支付完毕。
经质证，灵源公司对张晓伟提供的证据不予认可，认为这两份证据与本案无关联，且认为这两份证据恰好证明双方间即使存在借贷关系也已结算清楚。张晓伟、汪伟宏对灵源公司提供的证据的真实性予以认可，但不认可其证明方向，认为伏启林转到张晓伟账户的30万元是用于还个人债务，转到苏永华账户的290万元与本案无关联。
本院认为，二审中双方当事人所提供的证据因对方持异议，尚不能认可与本案有关联性，故不予采信。
根据各方当事人的诉辩理由及主张，本案二审的争议焦点是：张晓伟、汪伟宏将海佑公司的注册资本金取走是否合法？应否返还？
本院认为，双方当事人订立的股权转让协议是双方平等自愿协商基础上达成的，未违反国家现行法律法规的规定，应认定为合法有效。按照双方间协议约定，灵源公司以200万元的转让款受让了海佑公司100%的股权，受让之后灵源公司依法取得了海佑公司的股权以及相关证照，包括注册资本金。灵源公司在工商登记变更期间，鹤庆县工商机关作出了注销海佑公司的决定，继而海佑公司注册资本金的存入银行即中国工商银行鹤庆支行以该注册资本金为久悬未取款项通知原投资人张晓伟、汪伟宏前来领取该款项。张晓伟、汪伟宏在接到通知后于2012年12月24日到中国工商银行鹤庆支行办理相关手续，中国工商银行鹤庆支行将该账户内的80911.9元和20000元分别打入张晓伟及汪伟宏的私人账户。本院认为张晓伟、汪伟宏是明知已将海佑公司股权全部转让给灵源公司（包括注册资本金），仍在银行的通知下将该注册资本金占为己有，已构成对灵源公司的侵权。根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条的规定“侵占国家的、集体的财产或者他人财产的，应当返还财产。”张晓伟、汪伟宏应将各自侵占款项返还给灵源公司，即张晓伟应当返还80911.9元，汪伟宏应当返还20000元。基于上述客观事实，该案件应定性为侵权责任纠纷，原审认定本案案由为债权转让合同纠纷属认定事实不清，适用法律错误，二审对此予以改判。张晓伟、汪伟宏上诉称灵源公司未支付股权转让款，双方间的股权转让合同未生效，取走属于自己的注册资本金是合理合法的抗辩观点，缺乏事实证据，对其上诉理由，本院不予支持。
灵源公司在原审中主张返回注册资本金额为100834元，而原审按照张晓伟、汪伟宏二人实际取的金额100911.90元判决支持，该裁判金额比灵源公司主张多出77.9元，本院认为多出的77.9元应视为灵源公司资产所产生的孳息，应一并返回灵源公司。关于资金占用费的计算方式，灵源公司主张按照银行同期贷款利率计算，原审按照银行同期存款利率（年利率3%）判决，灵源公司对此没有提出上诉，但由于银行同期存款利率随国家政策的调整而随时发生浮动变化，原审在确认此计算方式下又以年利率3%计算属确认两种计算方式，对此二审也予以纠正。
据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销云南省鹤庆县人民法院（2013）鹤民二初字第104号民事判决。即：“由张晓伟、汪伟宏于判决生效后三十日内返还给灵源公司注册资本金100911.90元，并支付从2012年12月24日起至返还之日止按同期银行存款利率（年利率3%）计算的资金占用费。”
二、由上诉人张晓伟在本判决书生效之日起三十日内返还给被上诉人昆明灵源矿业有限公司注册资本金80911.90元及该款项自2012年12月24日起至返还之日止按中国人民银行同期同类存款利率计的资金占用费。
三、由上诉人汪伟宏在本判决书生效之日起三十日内返还给被上诉人昆明灵源矿业有限公司注册资本金20000元及该款项自2012年12月24日起至返还之日止按中国人民银行同期同类存款利率计的资金占用费。
一审案件受理费2318元；二审案件受理费2318元，均由张晓伟、汪伟宏负担。
本判决为终审判决。
本判决送达后即发生法律效力。若张晓伟、汪伟宏未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。若张晓伟、汪伟宏不自动履行本判决，昆明灵源矿业有限公司可在本判决履行期限届满后的二年内向云南省鹤庆县人民法院申请执行。
审 判 长 杨其云
审 判 员 马克辉
代理审判员 王润芬
二〇一四年一月十六日
书 记 员 杨 春