河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）郑民三终字第744号
上诉人（原审被告）徐玉晨，男，汉族，1971年2月22日出生。
被上诉人（原审原告）张树谦，女，汉族，1973年3月26日出生。
委托代理人张宗慧，河南光法律师事务所律师。
�托代理人李明月，河南光法律师事务所实习律师。
原审被告阳光财产保险股份有限公司郑州中心支公司。
代表人段言彬，该公司总经理。
委托代理人吕军廷，该公司员工。
上诉人徐玉晨因与被上诉人张树谦，原审被告阳光财产保险股份有限公司郑州中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省郑州市中原区人民法院（2014）中民一初字第1888号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人徐玉晨，被上诉人张树谦的委托代理人张宗慧、原审被告保险公司的委托代理人吕军廷到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2014年6月8日16时40分许，徐玉晨驾驶豫A636**号小型汽车在本市化工路与西三环交叉口西口时与张树谦驾驶电动自行车发生交通事故，双方车辆受损，张树谦受轻微伤。事故经郑州市公安局交通警察支队二大队处理，适用简易程序作出交通事故认定书，认定徐玉晨驾驶机动车，未确保安全，负事故同等责任；张树谦驾驶电动自行车在灯控路口未按信号灯行驶，负此事故同等责任；损害赔偿调解结果，徐玉晨一次性赔偿张树谦人民币叁佰元（300元）整，此事故一次性解决。张树谦于2014年6月8日22时到郑州市骨科医院住院治疗，2014年7月3日10时出院，因赔偿问题以诉称之理由来院要求解决。
在审理中，张树谦对其诉讼请求提供如下证据：
1、2014年6月8日郑州市中心医院X-
线影像诊断报告书一份，载明张树谦左侧锁骨骨折，请结合临床必要时进一步检查。郑州市骨科医院2014年6月9日诊断证明书一份，住院病历一份，住院证一份，载明张树谦入院时间2014年6月8日，出院时间2014年7月3日，实际住院25天；主要诊断左锁骨骨折；出院医嘱：①药物治疗，促进骨折愈合②功能练习，患侧前臂颈腕带外固定一个半月③复查④不适随诊⑤中医调护。郑州市骨科医院影像诊断报告单二份（2014年6月17日，2014年7月30日各一份），载明姓名张树谦印象左锁骨骨折术中所见。郑州高新区南流村卫生所于2014年9月3日出具的处方笺一份，载明张树谦，左锁骨骨折术后三个月，建议继续后期治疗，定期复查，不适随诊。河南亚太骨科医院于2014年10月29日出具的诊断证明书一份，载明张树谦左锁骨骨折内固定术后，建议口服生骨丸中药促进骨折愈合。2、郑州市骨科医院住院收费专用票据一份，2014年6月8日至2014年7月3日，金额30664.64元；郑州市骨科医院门诊收费专用票据二份，2014年7月30日金额70元（放射费），2014年8月4日金额32元（其它费）；郑州市中心医院2014年6月8日门诊收费专用票据一份，金额70元（放射费）；河�亚太骨科医院门诊收费专用票据四份，2014年8月4日金额268元（中成药），2014年8月15日金额268元（中成药），2014年8月28日金额670元（中成药），2014年10月13日金额70元（放射费）；郑州高新区南流村卫生所报销凭证，金额210元（中成药）。证明原告支出住院及门诊医疗费用32322.64元。3、经河南光法律师事务所委托，河南司法警院司法鉴定中心于2014年10月9日出具司法鉴定意见书，鉴定意见被鉴定人张树谦的左上肢功能障碍已构成X级（十级）伤残，证明张树谦因此次交通事故已构成十级伤残。张树谦并支出司法鉴定费1000元。4、个体工商户营业执照一份，载明名称郑州高新区铭红日用品商行，个体经营，经营范围内零售，发照日期2014年4月24日；2014年10月17日证明一份，2014年3月至5月工资表各一份；证明张树谦从2014年2月份在该处工作，2014年6月8日因发生交通事故受伤住院，请假至今，未发放请假期间工资，并证明张树谦月平均工资3400元。5、企业法人营业执照一份，公司名称郑州爱尔实业有限公司，发照日期2013年12月20日；2014年8月7日证明一份，2014年3月至5月工资表各一份，证明护理人员张素彩月工资3150元，护理张树谦自2014年6月9日请假至今，未发放工资。6、加盖“郑州市公安局合欢街派出所流动人口专用章”的郑州市居住证一份，载明张树谦，居住户口地址郑州市高新区桂花西街3号院9号楼；非农业家庭户口本一份，载明户主姓名张树谦，住址河南省驻马店市解放路1030号4号楼517号；女儿刘东翔，2001年5月12日出生，父亲刘广州；中原领航实验学校学生证一份。证明张树谦在郑州市居住生活，适用城镇赔偿标准。7、出租汽车定额发票，证明支出交通费502元。
另查明，徐玉晨所驾驶的豫A636**号机动车在保险公司办理机动车交通事�责任强制保险，保险期限自2014年1月10日至2015年1月9日，事故发生在保险期限内。2、徐玉晨在事故发生后支付急救费用60元；徐玉晨按事故认定书损害赔偿调解结果已赔偿原告张树谦人民币300元整。3、审理中，①对张树谦治疗的病情是否与本次事故有因果关系是否申请司法鉴定？②对经河南光法律师事务所委托，河南司法警院司法鉴定中心出具的司法鉴定结论，是否重新申请司法鉴定？保险公司、徐玉晨均表示不申请重新鉴定。
原审法院认为：公民享有生命健康权，公民的合法财产受法律保护，公民、法人由于过错造成他人人身损害及财产损失的，应当承担民事赔偿责任。张树谦与徐玉晨之间发生的交通事故，经公安机关处理，适用简易程序作出道路交通事故认定书，认定徐玉晨负事故同等责任，张树谦负事故同等责任，该院予以采信。因事故给张树谦造成的人�损害，徐玉晨应当按照事故责任比例承担60%的民事赔偿责任。徐玉晨所驾驶的机动车在保险公司办理有机动车交通事故责任强制保险，保险公司应在机动车交通事故责任强制保险限额范围内对张树谦先行承担民事赔偿责任。
张树谦因此次事故支出巨额医疗费用，并且伤情经司法鉴定已构成十级伤残，其人身亦造成了一定的损害。徐玉晨、保险公司以公安机关损害赔偿调解结果，一次性赔偿张树谦人民币300元为由，予以抗辩；徐玉晨、保险公司的抗辩，对张树谦因事故所造成的人身损害显示严重的不公平，对徐玉晨、保险公司的辩解，该院不予采信。审理中，①对张树谦本次诉讼治疗的病情是否与本次事故有因果关系？是否申请司法鉴定？②对司法鉴定结论是否申请重新鉴定？保险公司、徐玉晨均表示不申请司法鉴定，保险公司、徐玉晨对其权利的放弃，应当承担�证不能所产生的法律后果。
1、张树谦在事故受伤后住院及门诊花费医疗费32322.64元，徐玉晨在事故发生后支付急救费用60元，医疗费共计32382.64元，该院予以认定。2、张树谦住院25天，根据张树谦病情治疗情况，出院后营养期限酌定为一个月即30天，共计55天（25天＋30天），营养费按每天15元计算，计825元（15元／天×55天）。3、张树谦住院25天，住院伙食补助费按每天30元计算，计750元（30元／天×25天）。4、根据张树谦病历中长期医嘱显示，住院期间可按1人护理予以认定。张树谦仅提供营业执照、事故前工资表，不足以证明护理人员因护理张树谦而减少工资收入的情况，张树谦应承担举证不能的法律责任，其护理费可按2014年度河南省人身损害及交通事故损害赔偿各项标准中居民服务业和其他服务业29041元／年计算，计1989.11元（29041元／年÷365天×25天）。张树谦主张出院后护理费用，因张树谦未向该院提交医疗机构的证明，该院不予支持。5、张树谦因事故构成十级伤残，住院治疗25天，根据人身损害受伤人员误工损失日评定准则（GA／T521-2004）10.2.1，张树谦误工时间可按伤后70天计算。根据张树谦提供的证据，可以认定张树谦从事批发零售业，但张树谦未提供充分证据证明其实际减少工资收入的情况，故张树谦的误工费可参照2014年河南省人身损害及交通事故损害赔偿基础数据中批发零售业31485元／年的标准计算。误工费计6038.22元（31485元／年÷365天×70天）。6、张树谦为城镇非农业户口，且在郑州市居住满一年以上，其残疾赔偿金可按照2014年河南省人身损害及交通事故损害赔偿基础数据中城镇居民人均可支配收入22398.03元／年计算。经鉴定，张树谦构成十级伤残，其残疾赔偿金计44796.06元（22398.03元／年×20年×10%），张树谦仅主张44796元，符合法律规定，该院予以支持。7、张树谦因事故造成十级伤残，给其身心健康造成了较大的损害，其精神损害抚慰金按5000元认定为宜。8、张树谦2014年10月9日定残时，张树谦张树谦年满41周岁，张树谦之女刘东翔（2001年5月12日生）已满13岁，被扶养人生活费可按2014年河南省人身损害及交通事故损害赔偿各项标准中城镇居民人均消费性支出14821.98元／年计算5年，计3705.50元（14821.98元／年×5年×10%÷2人）。9、张树谦因此次交通事故进行治疗产生的交通费按200元予以认定为宜。以上，张树谦可获得赔偿①医疗费32382.64元②营养费825元③住院伙食补助费750元④误工费6038.22元⑤护理费1989.11元⑥残疾赔偿金44796元⑦精神损害抚慰金5000元⑧被扶养人生活费3705.50元⑨交通费200元。
以上，保险公司应在机动车交通事故责任强制保险医疗限额内先行赔偿张树谦医疗费、住院伙食补助费、营养费10000元；在机动车交通事故责任强制保险伤残限额内先行赔偿原告张树谦误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、交通费，计61728.83元（6038.22元＋1989.11元＋44796元＋5000元＋3705.50元＋200元）。按事故责任比例并扣除徐玉晨已付款项，徐玉晨应赔偿原告张树谦医疗费、住院伙食补助费、营养费，计14014.58元{［（32382.64元＋750元＋825元）-10000元］×60%-60元-300元}。综上，原审法院依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、阳光财产保险股份有限公司郑州中心支公司于判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿张树谦各项损失71728.83元（10000元＋61728.83元）。二、徐玉晨于判决生效后十日内赔偿张树谦各项损失14014.58元；三、驳回张树谦其他及过高部分的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2288元，张树谦负担316元，徐玉晨负担1972元；司法鉴定费1000元，张树谦负担400元，徐玉晨负担600元。
上诉人徐玉晨不服原审判决，上诉称，1、本案系被上诉人张树谦违反交通法规从而导致事故的发生，故上诉人不应负事故责任；2、事故发生后上诉人积极配合被上诉人进�治疗，并支付急救车费，事故发生时与被上诉人住院时间间隔时间太长，对被上诉人伤情与事故有无关联性提出异议，法庭没有查明；3、上诉人在本次事故中也受到了损害，原审未提及上诉人的损害显然不公。综上，原审法院认定事实及适用法律错误，请求二审法院撤销原判，依法改判上诉人不承担责任，被上诉人承担本案的全部诉讼费用。
被上诉张树谦辩称，1、上诉人负事故同等责任，且事故书已发生法律效力，对于被上诉人的人身损害应承担相应的赔偿责任；2、本案事故造成被上诉人人身损害及造成伤残，二者之间有必然联系，原审上诉人放弃鉴定权利且法院已明确告知，被上诉人因此次事故造成的损失上诉人应予以赔偿，且之前上诉人交的费用原审也已扣除；3、对于修理车辆花费的费用上诉人没有提起反诉，不属于本案审理范围。综上，原审认定事实�楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求，依法维持原判。
原审被告保险公司辩称，事故发生与被上诉人住院时间中间隔时间太长，我们对被上诉人的损失与事故的关联性提出异议
本院经审理查明的事实与原审一致。
本院认为，徐玉晨驾驶豫A636**号小型汽车与张树谦驾驶电动自行车发生碰撞，造成双方车辆受损，张树谦受伤的交通事故。经郑州市公安局交通警察支队二大队处理，认定徐玉晨与张树谦负此事故同等责任；因该事故给张树谦造成的人身损害，徐玉晨应当按照事故责任比例承担60%的民事赔偿责任。豫A636**号机动车在保险公司投保有机动车交通事故责任强制保险，且该事故发生在保险期间内，故张树谦要求徐玉晨、保险公司赔偿医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费等理由正当，其合理部分本院予以支持。上诉人徐玉晨对被上诉人的伤情与事故有无关联提出异议，但原审中徐玉晨对张树谦诉讼治疗的病情与事故是否有因果关系表示不申请司法鉴定，故其应承担举证不能所产生的法律后果；上诉人称其不应承担责任的上诉主张没有事实及法律依据，本院不予支持。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费150元，由上诉人徐玉晨负担。
本判决为终审判决。
审判长 李 黎
审判员 王胜利
审判员 李剑锋
二〇一五年六月十五日
书记员 候李爽