山东省莱芜市钢城区人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁1203民初1017号原告：山东邹平钰科实业有限公司，住所地：山东省滨州市邹平县高新街道办事处，组织机构代码：67813537-1。法定代表人：李刚，该公司总经理。委托诉讼代理人：魏述申，莱芜钢城辛庄法律服务所法律工作者。被告：孙先军，男。被告：莱芜建宇机械有限公司，住所地：山东省莱芜市钢城区里辛镇工业园，组织机构代码：05790940-X。法定代表人：孙先兰，该公司总经理。原告山东邹平钰科实业有限公司与被告孙先军、莱芜建宇机械有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2016年9月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人魏述申、被告孙先军到庭参加诉讼，被告莱芜建宇机械有限公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案依法缺席审理，现已审理终结。原告山东邹平钰科实业有限公司（以下简称钰科公司）向本院提出诉讼请求：1.判令被告偿还所欠原告2685825.30元（其中利息自2012年9月19日至起诉之日45万元）及利息（自起诉之日至还清之日按同期银行贷款利息计算）；2.判令被告承担违约金22万元；3.判令被告莱芜建宇机械有限公司对上述款项承担连带清偿保证责任；4.本案诉讼费用由被告孙先军承担。原告明确其诉讼请求1、2项中的被告为被告孙先军。事实和理由：2012年9月19日，被告孙先军与原告签订协议书一份，协议中对被告孙先军累计欠原告的各项款项进行了确定，被告累计共欠原告2235825.3元，协议中并约定该欠款被告孙先军在2014年10月1日之前还清，如到期还不清除承担约定的利息外（利息分别按月息2.4和1.5）还承担所欠总额的百分之十的违约金，同时协议约定被告孙先军成立公司后依公司所有财产对所欠款提供担保，原告与被告孙先军及被告莱芜建宇机械有限公司并于2013年3月1日签订补充协议一份，协议中约定了被告莱芜建宇机械有限公司作为担保人的期限及范围并在协议书上签字盖章，还款日期到期后经原告多次催要被告推脱至今未偿还原告。为维护原告合法权益，特提起诉讼。被告孙先军辩称，对欠款的数额有异议，我认为欠款是220万左右，具体数额记不清楚了，同意偿还，但是现在没有偿还能力。被告莱芜建宇机械有限公司（以下简称建宇公司）未到庭亦未提交答辩意见。本院经审理认定事实如下：2012年9月19日，钰科公司作为甲方与孙先军作为乙方签订协议书一份，约定：一、甲、乙双方均自愿同意解除双方于2010年5月1日签订的协议，双方互不承担违约责任。二、根据双方2010年5月1日双方签订的合同，现双方协商一致同意承包费计算至2012年10月1日，故乙方应支付给甲方租赁费90万元，其中乙方已支付给甲方90万元，已付清。三、甲方现将其所有的设备一次性转让给乙方，价格为78万元，由乙方自行将购买的甲方设备运输到莱芜，乙方于本协议签订之日先为甲方出具欠条，并保证于2013年4月1日之前还清，否则应从欠款之日起按月息1.5分计算利息。四、在乙方承租甲方土地、设备经营期间，因乙方资金困难，甲方以自己的名义向邹平梁邹小额贷款公司拆借现金300万元，其中有50万元归乙方使用，月利息为3分，现已由甲方代替乙方偿还本息共计901607.99元，此款自协议签订之日由乙方为甲方出具借条，并于2014年10月1日之前偿还甲方。自2012年10月1日起，该借款利息按本金50万元，月息2.4分计算至乙方偿清甲方之日止。五、自2010年5月1日至2012年10月1日，在乙方经营期间，乙方使用甲方的应收账款共计432940.51元，乙方使用甲方剩余原料作价121276.8元，以上两项共计554217.31元，本协议签订之日乙方先为甲方出具欠条，该款定于2014年10月1日前偿还，期间利息自2012年10月1日起按月息1.5分计算至乙方偿清甲方之日。六、乙方经营期间账面应收账款的处理：截止2012年9月19日账面的应收款约计478485.06元，双方同意所有由甲方为乙方开具增值税发票的应收账款由甲方结算清理，所得款项经双方认可后用于抵扣本协议第四项中甲方代为乙方偿还的利息，不足部分，仍由乙方如期偿还。七、乙方将设备迁回莱芜后成立新公司，新公司使用本协议所有设备从事钢背生产，乙方承诺以新成立公司的所有资产为乙方向甲方偿还以上所有款项提供担保，担保方式为连带担保责任，保证期限为主债务履行期限届满之日起两年，担保合同另行签订，若届时乙方不提供甲方认可的担保，甲方有权追究乙方本协议总金额10%的违约责任和其他法律责任。关于违约责任约定为本协议签订生效后，双方积极履行，若有违约，除承担本协议约定利息外，须另行承担未还款金额10%的惩罚性违约金。协议签订后，孙先军于2012年10月1日为钰科公司出具欠条一份，载明今欠到现金柒拾捌万元整（780000），还款日期2014年10月1日前。欠款人处有孙先军的签名，担保人处加盖建宇公司的章。孙先军于2012年10月1日为钰科公司出具借据一份，载明今借到现金玖拾万壹仟陆佰零柒元玖角玖分（901607.99元），期限自2012年10月1日起至2014年10月1日止。借款人处有孙先军的签名，担保人处加盖建宇公司的章。孙先军于2012年10月1日为钰科公司出具欠条一份，载明今欠到现金伍拾伍万肆仟贰佰壹拾柒元叁角壹分（554217.31），还款日期2014年10月1日前。欠款人处有孙先军的签名，担保人处加盖建宇公司的章。上述欠条分别与协议中的三、四、五条对应，金额共计2235825.3元。2013年3月1日，钰科公司作为甲方、孙先军作为乙方、建宇公司作为丙方签订补充协议书一份，载明甲、乙双方于2012年9月19日签订协议书对双方的债权、债务进行了对账并予以确认，鉴于乙方将甲方的设备迁至莱芜后，成立了莱芜建宇机械有限公司（丙方），法定代表人为孙先兰，股东为孙先兰，实际控制人为孙先军，原协议书第七条约定的条件已经成就，现三方达成补充协议丙方愿以所有财产为乙方提供担保，担保范围为甲、乙双方2012年9月19日签订的协议书中约定的乙方所欠甲方的所有款项及利息，担保方式为连带责任担保，保证期限为主债务履行期限届满之日起两年。钰科公司陈述其诉讼请求中主张的2685825.3元是由本金2235825.3元加上利息450000元所得，孙先军认可的欠款数额为其出具的三张欠条中的数额2235825.3元。钰科公司与孙先军均认可孙先军已偿还400000元，但钰科公司主张该偿还为利息，孙先军表示希望作为本金处理。钰科公司陈述虽然孙先军偿还了400000元的利息，但利息仍未还清，因此其诉讼请求中又主张了450000元的利息，钰科公司同意放弃主张该450000元利息的诉讼请求。钰科公司陈述多次向担保人建宇公司主张权利，建宇公司的实际控制人为孙先军，孙先军予以认可钰科公司向其主张权利，认可其是建宇公司的实际控制人。本院认为，本案的争议焦点为被告欠原告款项数额是多少。首先，原告在诉讼请求中主张被告偿还其款项2685825.3元，其中包括本金2235825.3元及利息450000元，原告提交了其与孙先军签订的协议书及孙先军出具的三份欠条证实本金数额为2235825.3元，且孙先军认可的欠款数额为其出具的三张欠条中的数额2235825.3元，因此，应认定孙先军欠原告的本金数额为2235825.3元。关于孙先军辩称双方协议中第五项应扣除120000元，但其并未提交相应证据予以证实，且其在协议书中签字确认及又单独出具欠条予以确认，因此对其辩称不予支持。另双方均认可孙先军已偿还400000元，但原告主张该偿还为利息，孙先军表示希望作为本金处理。因双方在协议书中并未明确约定支付款项还本息的顺序，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条的规定，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。因此，孙先军支付的款项应先冲抵利息，再冲抵主债务。原告陈述孙先军虽偿还了400000元的利息但并未付清利息，而根据双方协议书中约定的利息计算，孙先军偿还的利息远低于其应偿还的利息数额，因此，孙先军偿还的该400000元应冲抵利息，其还欠原告本金2235825.3元及相应利息。现原告自愿同意放弃其诉讼请求中主张的利息450000元，仅主张自起诉之日起按同期银行贷款利率计算的利息，系其真实意思表示，应予以支持。其次，原告主张孙先军承担违约金220000元，根据双方协议约定的违约责任，若有违约，除承担协议约定的利息外，须另行承担未还款金额10%的惩罚性违约金，因双方的协议中约定了还款日期，但孙先军并未按照约定的日期清偿本金及利息，未按约定履行相应义务，应承担相应的违约责任，现孙先军欠原告本金2235825.3元未还，原告主张220000元的违约金符合合同约定，应予支持。再次，原告主张建宇公司承担连带清偿责任，建宇公司在孙先军出具的三份欠条中担保人处盖章，且在三方达成的补充协议书中约定其为孙先军提供连带责任担保，约定了保证期限为主债务履行期限届满之日起两年，且保证范围为原告与孙先军于2012年9月19日签订的协议书中约定的孙先军所欠原告的所有款项及利息，现原告在保证期间内提起诉讼，且原告主张多次向建宇公司主张权利，建宇公司的实际控制人为孙先军，孙先军予以认可钰科公司向其主张权利，认可其是建宇公司的实际控制人。因此，建宇公司应对孙先军的欠款本金及利息承担连带清偿责任，关于违约金因约定的保证范围并不包括违约金，因此建宇公司不应对违约金承担连带清偿责任。被告建宇公司经本院传票合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为自动放弃诉讼权利，理应对其行为承担不利的法律后果。综上，被告孙先军应偿还原告欠款2235825.3元及利息（自2016年9月27日起至还清之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算）；被告建宇公司对上述款项承担连带清偿责任；被告孙先军应支付原告违约金220000元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一款、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告孙先军于本判决生效之日起十日内支付原告山东邹平钰科实业有限公司欠款2235825.3元及利息（自2016年9月27日起至还清之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算）；被告莱芜建宇机械有限公司对上述款项承担连带清偿责任；被告孙先军于本判决生效之日起十日内支付原告山东邹平钰科实业有限公司违约金220000元；四、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费30047元，减半收取15024元，由被告负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院立案庭递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提交副本，上诉于山东省莱芜市中级人民法院。审判员 朱 琳二〇一六年十二月十四日书记员 董文婷附法律条文：《中华人民共和国民法通则》第一百零八条：债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国合同法》第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条：当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或报酬。第一百一十四条第一款：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。《中华人民共和国担保法》第十八条：当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期间没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条第一款：保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条：债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。