上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第30539号
原告孙某某。
委托代理人奚少忠，上海市东策律师事务所律师。
被告陆甲。
委托代理人蔡某某。
委托代理人李炳福，上海市沪南律师事务所律师。
被告陆乙。
被告陆丙。
被告陆丁。
被告陆A。
委托代理人徐某。
原告孙某某诉被告陆甲、陆乙、陆丙、陆丁、陆A法定继承纠纷一案，本院于2014年8月27日立案受理后，依法由审判员孙正新独任审判，于2014年9月15日公开开庭进行了审理。后依法由审判员顾江平担任审判长，与审判员孙正新、人民陪审员杨德新组成合议庭，并于2015年1月15日公开开庭进行了审理。原告孙某某及其委托代理人奚少忠，被告陆甲及其委托代理人李炳福、蔡某某，被告陆乙、陆丙、陆丁、陆A及被告陆A的委托代理人徐某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告孙某某诉称，原告和其丈夫陆某某（已于2013年12月13日死亡）夫妇共生育三子二女（即上列5名被告）。陆某某死亡，未留下遗嘱，其父母均早于其死亡。依上海市浦东新区土地资源储备中心与原告的《安置协议》，房屋被拆迁，被动拆迁人为陆B的房屋，但是由于陆B没有妻儿，其父母也早已死亡。因此，陆某某作为其兄弟成为了第二顺序的唯一继承人，继承了被继承人陆B的房屋，后取得了上海浦东新区XXX路XXX弄XXX号XXX室安置房屋一套，面积为78.15平方米，该房屋至今还没有去动迁部门办理交房手续，也没有制作产权证。2014年7月份该动迁房可以办理产权登记手续，开发商要求必须五个子女都同意，才办理交房手续，但是由于被告陆甲不同意，导致无法办理产证，原告多次要求被告配合原告办理产权登记手续，未果。故原告诉至法院，要求依法继承位于上海浦东新区XXX路XXX弄XXX号XXX室房屋（以下简称：XXX室），建筑面积78.15平方米；并要求该房屋产权归原告所有，要求五被告配合原告办理产权登记到原告名下的手续。
被告陆甲辩称，不同意原告的诉讼请求。被动迁的房屋是陆B遗产。最早的动迁安置协议是陆甲与动迁公司于2010年1月15日签署的，当时取得了XXX室房屋，后由于陆某某提出异议，向法院提起行政诉讼，法院依法宣告了协议无效。后由陆某某于2013年11月25日重新与动迁部门签订了安置协议。签订协议之后是否拿到该房屋不清楚。被告认为，第一、系争房屋是同等价值产权房调换，是陆某某的拆迁安置房，因为动迁协议上产证号是陆某某的，因此这房屋应该属于陆B。第二、该房屋是不是属于陆某某一个人继承是有争议的，并没有经过法院的认定，因此房屋都归原告是没有依据的。第三、之前的生效判决，可确认房屋权利归属。因此，系争房屋并不是谁签了协议，就享有整套房屋的继承权利。第四、陆甲对陆B尽了大部分的赡养义务，按照陆某某的书某意见，被告陆甲应该依法分得该房屋。
被告陆乙、陆丙、陆丁、陆A共同辩称，五个被告确实是亲兄弟姐妹，也是陆某某与孙某某的亲生子女。被拆迁的房子是陆某某的兄弟陆B的老房子，陆B因为没有子女也没有结婚，因此该老房子就被陆某某继承了，后陆某某与动迁部门签订了安置协议，取得了系争房屋一套。陆某某过世之后，该房屋就应当归原告孙某某所有。现被告陆乙、陆丙、陆丁、陆A四个人明确，该房屋中属于自己的继承份额均归原告所有，今后由原告处理。
经审理查明，原告和其丈夫陆某某（已于2013年12月13日死亡）夫妇共生育有三子二女（即上列5名被告）。陆某某死亡，未留下遗嘱，其父母均早于其死亡。被继承人陆某某和陆B（1999年7月23日死亡）、陆C（1996年11月8日死亡）系陆D（1979年9月10日死亡）与褚某某（1986年9月28日死亡）所生子女。陆某某生前未婚，无子女。2009年11月，陆B所有的坐落于本市浦东新区川沙新镇XX村XXX宅的房屋（建筑面积91.90平方米）被列入动迁范围。2013年11月25日，陆某某以其系陆B唯一合法继承人的身份与动迁公司签订了补偿安置协议，可取得XXX室安置房屋一套，面积为78.15平方米，该房屋至今还没有去动迁部门办理交房手续，也未制作小产证。另查明，陆B生前一人吃住，自1999年2月发病及生病住院期间，主要由被告陆甲照料，并在陆某某死亡后，由其主持操办了后事，陆某某及其余原、被告在陆B生病期间，有照顾和帮助。陆某某生前及死亡后，主要由原告及被告陆乙、陆丙、陆丁、陆A共同承担了赡养及送终的责任。就系争遗产，原告陆某某曾经在本院提起了诉被告陆甲遗嘱继承纠纷一案［（2010）浦民一（民）初字第38562号］，在审理中，经司法鉴定确认被告陆甲向本案动拆迁部门提交的遗嘱中书写与签名都不是陆B亲自书写，该遗嘱无法律规定的有效要件，应属无效遗嘱，故判决立遗嘱人为陆B的遗嘱无效。被告陆甲对此判决不服提起上诉，后经上海市第一中级人民法院以（2011）沪一中民一（民）终字第2222号民事判决驳回上诉，维持原判。2012年2月1日，陆甲在我院提起了诉被告陆某某遗嘱继承纠纷一案［（2012）浦民一（民）初字第3735号］，要求确认陆B生前有口头遗嘱。经本院审理后判决，驳回原告陆甲要求确认立遗嘱人陆某某将位于本市浦东新区川沙新镇（原黄楼乡）XX村XX队XXX丘（9）的房屋由原告继承的口头遗嘱有效的诉讼请求。陆甲对此判决不服提起上诉，后经上海市第一中级人民法院以（2012）沪一中民一（民）终字第1633号民事判决驳回上诉，维持原判。现原告起诉，要求依法继承系争房屋。
审理中，原告认为，在陆B生病及死亡之前，被告陆甲对其进行照顾护理陆B是支付对价的，而陆甲在陆某某生前及死亡后未尽赡养照顾责任和办理丧事，故坚持诉讼请求；被告陆甲则拒绝原告的诉讼请求，其主张，在陆B生前系其尽了主要赡养义务照顾和送终的责任，其是按传统习惯“立嗣”作为陆B的儿子的，是事实上的养父子关系，故其要求分得70%的遗产。被告陆乙、陆丙、陆丁、陆A共同表示，属于自己的继承份额均归原告所有。
另外，审理中，原、被告双方确认系争安置房屋目前价格为每平方米人民币18，000元-20，000元，并同意由法院酌定处理，但对房屋的继承分割问题意见不一，致调解未成。
上述事实，有原告提供的拆迁补偿安置协议、配套商品房供应单、房地产登记簿、户籍信息、证明、遗体焚化证明、上海市第一中级人民法院民事判决书、1990年3月10日的协议书、墓碑的照片、陆B的日记本、证明；被告陆甲提供的汇龙园墓地搬迁表、居民死亡殡葬证、发票、证人书某证词、村民委员会证明、原案件法庭审理笔录、宅基地使用证、浦东法院行政重审判决书、陆某某生前1988年12月31日写的书某的情况说明、土地承包证及庭审笔录等证据在案佐证。
本院认为，原告主张继承分割的XXX室房屋系根据被继承人陆B的遗留老房因动迁而由动迁公司按照政策而补偿安置获得，现双方均认可该XXX室属系争遗产，本院予以确认。根据法律规定，继承开始后，由第一顺序继承人继承。没有第一顺序继承人继承的，由第二顺序继承人继承。对继承人以外的依靠被继承人扶养的缺乏劳动能力又没有生活来源的人，或者继承人以外的对被继承人扶养较多的人，可以分配给他们适当的遗产。本案中，陆B生前，被告陆甲确实对其照顾较多，并操办了后事，因此，被告陆甲依法可以分得适当的遗产。陆某某作为法定的第二顺序继承人，享有继承陆B遗产的权利。陆某某死亡后，其继承陆B的遗产部分应作为其遗产，由本案原、被告共同继承。但被告陆甲对陆某某赡养照顾较少，依法应当少分。综合被告陆甲对陆B所尽赡养义务及可继承陆某某的遗产份额，本院酌定陆甲可获系争房屋50%的产权。被告陆乙、陆丙、陆丁、陆A共同表示，属于自己的继承份额均归原告所有，自可准许。被告陆甲主张，其为事实上的养子，缺乏依据，本院不予采纳。而原告主张，被告陆甲不应当继承陆某某的遗产，因其并未提供其丧失继承的证据，本院也不予采纳。考虑到，原告年事已高，欠缺独居生活能力，也无给付房屋折价款的能力，因此，本院酌定系争遗产归被告陆甲所有，由被告陆甲按原告可得份额给付折价款。至于给付的价格，根据双方一致确认的新房价格，由本院酌定为人民币19，000元／平方米计算。综上，依照《中华人民共和国继承法》第五条、第十条、第十一条、第十三条、第十四条的规定，判决如下：
一、上海市浦东新区川沙新镇XXX路XXX弄XXX号XXX室安置房屋一套（建筑面积为78.15平方米）由被告陆甲继承所有；
二、被告陆甲于本判决生效之日起十日内给付原告孙某某人民币742，425元。
负有金钱给付义务的当事人，如未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币18，867元，由原告孙某某负担9，433.50元，被告陆甲负担9，433.50元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审 判 长 顾江平
审 判 员 孙正新
人民陪审员 杨德新
二〇一五年一月二十二日
书 记 员 杨 柳
附：相关法律条文
《中华人民共和国继承法》
第五条继承开始后，按照法定继承办理；有遗嘱的，按照遗嘱继承或者遗赠办理；有遗赠扶养协议的，按照协议办理。
第十条遗产按照下列顺序继承：
第一顺序：配偶、子女、父母。
第二顺序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。
继承开始后，由第一顺序继承人继承，第二顺序继承人不继承。没有第一顺序继承人继承的，由第二顺序继承人继承。
本法所说的子女，包括婚生子女、非婚生子女、养子女和有扶养关系的继子女。
本法所说的父母，包括生父母、养父母和有扶养关系的继父母。
第十一条被继承人的子女先于被继承人死亡的，由被继承人的子女的晚辈直系血亲代位继承。代位继承人一般只能继承他的父亲或者母亲有权继承的遗产份额。
第十三条同一顺序继承人继承遗产的份额，一般应当均等。
对生活有特殊困难的缺乏劳动能力的继承人，分配遗产时，应当予以照顾。
对被继承人尽了主要扶养义务或者与被继承人共同生活的继承人，分配遗产时，可以多分。
有扶养能力和有扶养条件的继承人，不尽扶养义务的，分配遗产时，应当不分或者少分。
继承人协商同意的，也可以不均等。
第十四条对继承人以外的依靠被继承人扶养的缺乏劳动能力又没有生活来源的人，或者继承人以外的对被继承人扶养较多的人，可以分配给他们适当的遗产。