淮安市清河区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）河民初字第3487号
原告陈超。
委托代理人陈上海，江苏知缘律师事务所律师。
原告王金刚。
委托代理人陈上海，江苏知缘律师事务所律师。
被告江苏天一瑞安房地产开发有限公司，住所地江苏省淮安经济开发区珠海路111号。
法定代表人李振华，职务董事长。
被告浙江新瑞建设集团有限公司，住所地浙江省瑞安市东山街道经济开发区毓蒙路1118号。
法定代表人戴进荣，职务董事长。
委托代理人龙军亚，男，汉族，1978年10月27日生。
原告陈超、王金刚与被告江苏天一瑞安房地产开发有限公司（以下简称“天一公司”）、浙江新瑞建设集团有限公司（以下简称“新瑞公司”）建设工程施工合同纠纷一案，于2013年7月16日向本院起诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陈超、王金刚及其委托代理人陈上海，被告新瑞公司的委托代理人龙军亚到庭参加诉讼，被告天一公司经本院传票传唤无正当理由，拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈超、王金刚诉称，被告天一公司开发建设清河新区教育卫生社区工程，被告新瑞公司负责承建，2008年6月，被告新瑞公司将其承包的部分附属工程分包给我们施工，其中景观道路工程由陈超实际施工，土方工程由王金刚负责施工，未签订施工合同。2008年12月25日，工程竣工并交付使用。经与被告新瑞公司对账，完成附属道路工程量计价为4038137元，土方工程量计价计价为185602元，扣除已支付工程款、材料款后，被告新瑞公司还应支付陈超工程款527507.33元，并支付自2009年1月1日起至实际付款日止的利息。还应支付王金刚的工程款125602元，并支付自2009年1月1日起至实际付款时止的利息。
被告新瑞公司辩称，原告陈超、王金刚所诉与事实不符，在附属工程决算单中确认我公司已支付工程款1744703元，之后，我公司又陆续向两原告支付38万元，原告陈超、王金刚诉请中未扣除我公司代缴的税金234840元及总工程量23%的让利，让利部分为971459.97元。另根椐双方约定，工程验收交付使用后，扣留工程总价款的5%作为工程质量保证金，请求驳回原告陈超、王金刚的诉讼请求。
被告天一公司未作答辩。
经审理查明：被告天一公司将清河区教育卫生社区工程发包给被告新瑞公司承建，被告新瑞公司又将其中的道路、土方工程发包给原告陈超、王金刚施工，但双方未订立书面合同。2010年9月25日，原告陈超、王金刚与被告新瑞公司签订一份王金刚、陈超附属工程决算，该决算载明：“附属4038137元，注以上工程量未扣除下浮点与税金点。土方185602元，应扣除材料款：砼543010元，石材327530元，合计780542元，应扣施工用电用水3000元。2010年9月24日前已付1744703元。”2010年9月25日后，被告新瑞公司又支付给原告陈超、王金刚38万元。2013年1月10日，原告王金刚、陈超签字确认，在2010年9月25日确认的工程量中，景观道路及附属工程由原告陈超负责施工，工程款4038137元归陈超所有，土方工程由王金刚负责施工，工程款185602元归王金刚所有。淮安市东升工程咨询管理有限公司对社区小学景观附属道路工程造价审核为工程造价4040522.5元。
庭审中，原告陈超、王金刚与被告新瑞公司一致认可附属工程下浮点为23%和税金，土方工程不下浮，也无税金。原告陈超陈述税率按3.44%计算，被告新瑞公司陈述税率按5.44%计算。被告新瑞公司在该工程中提供的材料款总价为780542元，原告陈超陈述，材料款中加了7%的损耗和3%的税费，被告新瑞公司陈述材料款中约按10%进行了上浮。被告新瑞公司在2010年9月25日前已支付给原告陈超、王金刚1744703元，之后又支付了380000元。
上述事实，有原、被告陈述，工程决算单、工程造价审核书等证据证实，予以确认。
本院认为，建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。本案中，原告陈超、王金刚与被告新瑞公司未签订书面承包合同，原告陈超、王金刚也不具备建筑施工企业资质，故原告陈超、王金刚与被告新瑞公司的施工合同无效，但原告陈超、王金刚实际已在被告新瑞公司承包建设的清河区教育卫生社区完成了景观道路工程和土方工程。原告陈超、王金刚与被告新瑞公司形成了事实上承包合同关系。所做工程已竣工验收，双方对此工程也进行了决算，故原告陈超、王金刚要求被告新瑞公司支付工程款的诉讼请求，本院予以支持。被告天一公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，视为放弃其抗辩权，原告陈超、王金刚要求被告天一公司在欠付被告新瑞公司的工程款范围内承担偿还责任，本院予以支持。
关于工程款的数额。根据原告陈超、王金刚与被告新瑞公司的决算单确认附属工程量4038137元，土方工程量185602元，已付2124703元。
关于让利部分。原告陈超、王金刚主张在工程总价款扣除材料款后再按23%确定让利额。被告新瑞公司辩称让利部分是工程总价款乘以让利率。本院对此认为，让利部分是在承包过程中减少利润的一种行为，故该让利部分应当是工程总价款扣除被告新瑞公司提供的材料款后确定让利额，但考虑到被告新瑞公司实际提供的材料款实际上加价了10%，故实际让利应当为（4038137－780542）×23%＋780542×10%＝827301.05元。
关于税金部分。当事人对自己提出的主张有责任提供证据，原告陈超和被告新瑞公司对于税金的标准及是否已经给付均未能提供证据，而从淮安市东升工程咨询管理有限公司在对社区小学景观附属道路工程造价审核书中该工程税金为134371.59元，故本院确定该工程的税金额为134371.59元。
关于应付工程款。综上，道路及附属景观工程4038137元＋土方工程185602元－已付工程款2124703元－材料款780542元－施工用电用水3000元－让利827301.05元－税金134371.59元＝353821.36元。根据原告陈超、王金刚约定，土方工程由原告王金刚负责施工，并已支付6万元，故被告新瑞公司应支付原告王金刚工程款为125602元，应支付原告陈超工程款为228219.36元。
关于被告新瑞公司是否应支付利息。当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。本案中，被告新瑞公司与原告陈超、王金刚于2010年9月25日对所建工程进行了结算。故因从2010年9月25日起，被告新瑞公司按银行同期贷款利率及应付给原告陈超、王金刚的工程款支付利息，计算至本判决生效之日止。
经调解不成，依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第九条、第一百四十四条、第二百五十三条之规定，判决如下：
一、被告新瑞公司于本判决生效后十日内一次性支付原告陈超工程款228219.36元，并从2010年9月25日起至本判决确定给付期限内的付款之日时止，按同期银行贷款利率支付利息。
二、被告新瑞公司于本判决生效后十日内一次性支付原告王金刚工程款125602元，并从2010年9月25日起至本判决确定给付期限内的付款之日时止，按同期银行贷款利率支付利息。
三、被告天一公司对被告新瑞公司应支付的工程款及利息部分，在欠付被告新瑞公司工程款的范围内承担连带给付责任。
四、驳回原告陈超、王金刚其他诉讼请求。
如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费10331元，由被告新瑞公司负担7000（原告陈超、王金刚已垫付，被告新瑞公司于判决生效后十日内一并给付原告陈超、王金刚），原告陈超、王金刚负担3331元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时根据《诉讼费交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。（收款人：淮安市财政局，开户行：淮安市农业银行城中支行，账号：34×××54）。
审 判 长 刘 青
代理审判员 陈善珊
人民陪审员 陈锦兰
二〇一四年三月十二日
书 记 员 邰冬梅
附：
《中华人民共和国合同法》第二百六十九条：建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条：建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：
（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。
第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。
第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：
（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；
（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；
（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。
《中华人民共和国民事诉讼法》第九条：人民法院审理民事案件，应当根据自愿和合法的原则进行调解；调解不成的，应当及时判决。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由理由拒不到庭的，可以缺席判决。
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。