湖南省怀化市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）怀中刑一终字第22号
原公诉机关湖南省麻阳苗族自治县人民检察院。
上诉人（原审被告人）曾令华，男，1954年1月16日出生于湖南省麻阳苗族自治县，苗族，高中文化，无业，户籍地麻阳苗族自治县省铜矿麻阳铜矿红旗村。因涉嫌犯非法贩卖枪支罪于2013年7月4日被麻阳苗族自治县公安局刑事拘留，同年7月18日因涉嫌犯非法储存爆炸物、非法持有枪支罪被执行逮捕。现押麻阳苗族自治县看守所。
辩护人田必顺，湖南锦江律师事务所律师。
湖南省麻阳苗族自治县人民法院审理湖南省麻阳苗族自治县人民检察院指控原审被告人曾令华犯非法储存爆炸物罪、非法持有枪支罪一案，于2014年1月20日作出（2013）麻刑初字第84号刑事判决。原审被告人曾令华不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
湖南省麻阳苗族自治县人民法院判决认定：2012年，被告人曾令华到重庆市秀山土家族苗族自治县一商贩购买了100多斤粉末状黑火药。2013年7月4日上午9时，被告人曾令华在麻阳苗族自治县吕家坪镇街上一摊位贩卖黑火药时，经群众举报，办案民警从被告人曾令华摊位处收缴火药枪二支，疑似黑火药五小包，共重2.5公斤。随后，办案民警到被告人曾令华所居住麻阳苗族自治县兰里镇的家中搜缴了疑似黑火药三塑料袋，共计58公斤。
案发后，被告人曾令华被搜缴的火枪中一支长1.453米的火枪经怀化市公安局物证鉴定所鉴定为枪支，被搜缴疑似黑火药均检出黑火药成份。被告人曾令华归案后如实供述自己所犯罪行。该院认为，被告人曾令华违反国家枪支、爆炸物管理规定，非法持有枪支一支，非法储存爆炸物60.5公斤，其中非法储存爆炸物情节严重，被告人曾令华的行为触犯了国家刑律，分别构成非法持有枪支罪和非法储存爆炸物罪。公诉机关据此指控被告人曾令华犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。被告人曾令华犯数罪，应予并罚。被告人曾令华归案后，如实供述自己所犯罪行，可以从轻处罚。据此，判决：被告人曾令华犯非法储存爆炸物罪，判处有期徒刑十年六个月；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑六个月。决定执行有期徒刑十年六个月。
原审被告人曾令华上诉及辩护人辩护提出：1、公安机关从上诉人曾令华家中搜出来的火药是上诉人父亲生前遗留下来的，不是上诉人购买储存的。2、公安机关在没有结案前就将火药销毁属于程序违法，侵害了上诉人的诉讼权利，该鉴定结论应当不予采信。
经审理查明：2012年5月，上诉人曾令华在重庆市秀山土家族苗族自治县一商贩处购买了一支火药枪与100多斤粉末状黑火药。2013年7月4日上午9时，上诉人曾令华在麻阳苗族自治县吕家坪镇街上一摊位贩卖火药枪与黑火药时，经群众举报，办案民警从上诉人曾令华摊位处收缴火药枪二支（其中一支是上诉人的一个朋友委托上诉人代为出售的），疑似黑火药五小包，共重2.5公斤。随后，办案干警到上诉人曾令华所居住的麻阳苗族自治县兰里镇家中搜缴了疑似黑火药三塑料袋，经称重共计58公斤。案发后，上诉人曾令华被搜缴的火枪中一支长1.453米的火枪经怀化市公安局物证鉴定所鉴定为枪支，被搜缴疑似黑火药均检出黑火药成份。
上述事实有经庭审质证、认证且查证属实的下列证据予以证明：
1、提取笔录，证明麻阳苗族自治县公安局办案干警于2013年7月4日上午9时许在上诉人曾令华的货摊下提取疑似黑火药粉末五袋（每袋0.5公斤，共重2.5公斤），并在货摊后货柜上提取二支带发火装置的火药枪。
2、搜查笔录，证明麻阳苗族自治县公安局办案民警于2013年7月4日上午11时许在上诉人曾令华位于麻阳苗族自治县兰里镇十字街住宅二楼杂房里搜出疑似黑火药粉末三袋，称重为58公斤。
3、扣留决定书和扣押物品清单，证明2013年7月4日上午9时办案干警在上诉人曾令华货摊上将曾令华二支火药枪和疑似黑火药粉末五袋（每袋重0.5公斤）予以扣押收缴。该日上午11时许，办案干警又将从上诉人曾令华家中搜出疑似黑火药的黑色粉末三袋（重58公斤）予以扣押收缴。
4、物证火药枪发射器具，证明办案干警从上诉人曾令华处缴获的火药枪发射器具的物理特征。
5、怀化市公安局物证鉴定所出具怀公物鉴（理化）字（2013）449号物证检验报告，证明送检的从上诉人曾令华家中搜取的黑色粉末状火药疑似物58公斤和从上诉人曾令华货摊上缴获的黑色粉末状火药疑似物2.5公斤，均检出钾（K＋）离子、硝酸根（NO3-）离子、硫离子（S2-）成分，即检出黑火药成分。
6、怀化市公安局物证鉴定所出具的怀公物鉴（痕迹）字（2013）456号枪支鉴定书，证明送检的从上诉人曾令华处缴获的火药枪发射器具二支，其中一支枪长1.453米的发射器具，各机件完好，将击锤扳到待击发位置，机动扳机，击锤击打有力，认定为枪支。
7、指认现场笔录和照片，证明上诉人曾令华在重庆市秀山土家族苗族自治县购买黑火药处的现场概貌。
8、销毁危爆物品笔录和照片，证明麻阳苗族自治县公安局办案干警从上诉人曾令华缴获的黑火药在麻阳苗族自治县高村镇锦江河边予以销毁的情况。
9、公安机关出具的户籍资料证明，证明上诉人曾令华案发时已达到完全刑事责任年龄及身份情况。
10、线索来源及抓获经过证明，2013年7月4日上午9时许，接群众举报的办案干警在麻阳苗族自治县吕家坪镇街上一货摊处将贩卖黑火药的上诉人曾令华抓获。
11、上诉人曾令华的供述，供述其父亲去世前是销售黑火药和铁砂的，三年前他的父亲去世了。他将父亲剩下的黑火药拿到麻阳苗族自治县吕家坪镇赶集时销售完。2012年他到重庆市秀山土家族苗族自治县购买了一支火药枪与100多斤黑火药摆放在他所居住的本县兰里镇家中进行销售。2013年7月4日上午9时许，他在本县吕家坪镇赶集摆摊过程中，被公安人员收缴二支火药枪（其中一支是一个朋友委托代为出售的）和五袋黑火药粉末，每袋黑火药粉末为1斤，共5斤。
本院认为，上诉人曾令华违反国家枪支、爆炸物管理规定，非法买卖枪支、爆炸物，其行为已构成非法买卖枪支、爆炸物罪。其中非法买卖爆炸物60.5千克，属于情节严重。案发后，上诉人曾令华能如实供述其所犯罪事实，可以从轻处罚。上诉人曾令华提出公安机关从自己家中搜出来的火药是其父亲生前遗留下来的，不是上诉人购买的理由，经查上诉人曾令华在审查起诉及原审法院庭审中一直供述搜查到的黑火药是其从重庆市秀山土家族苗族自治县购买储存在家中并用于出售的，二审翻供无正当理由，故对该理由本院不予采纳。辩护人提出公安机关在没有结案前就将火药销毁属于程序违法，侵害了上诉人的诉讼权利，该鉴定结论应当不予采信的理由，经查麻阳苗族自治县公安局于2013年7月5日将从上诉人家中搜查到的疑似黑火药粉末送至怀化市公安局物证鉴定所进行鉴定，经鉴定，该疑似黑火药粉末检出黑火药成分，2013年7月8日麻阳苗族自治县公安机关在见证人在场的情况下依法将该火药进行销毁，并制作了销毁危爆物品笔录及相关照片，符合有关法律规定，故对该辩护理由本院亦不予采纳。
综上所述，原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，审判程序合法，但定罪不准。据此，依据《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十七条第三款以及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）、（六）项、第二条第（一）项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第三百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销湖南省麻阳苗族自治县人民法院（2013）麻刑初字第84号刑事判决；
二、上诉人曾令华犯非法买卖枪支、爆炸物罪，判处有期徒刑十年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即2013年7月4日起至2024年1月3日止）。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨 捷
审 判 员 姚 健
代理审判员 肖光申
二〇一四年三月二十八日
代理书记员 禹 治