广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）深中法劳终字第5469号
上诉人（原审原告）向琛，女。
委托代理人张永民，广东普罗米修律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）深圳市中量房地产开发有限公司。
法定代表人罗锦维，总经理。
委托代理人许开有，广东广和律师事务所律师。
上诉人向琛为与被上诉人深圳市中量房地产开发有限公司（下称中量公司）劳动合同纠纷一案，不服广东省深圳市龙岗区人民法院（2014）深龙法坂民初字第138号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了此案，现已审理终结。
经审理查明，原审查明事实清楚，本院予以确认。
另查，本案审理过程中，中量公司向本院提交了2013年2月至10月的工资表，向琛在领取栏上有签名，且在2013年3月份工资表的“复核”一栏签名，在2013年4月至10月工资表的“制表人”一栏签名。根据上述工资表，计算向琛每月实发薪资＋公积金个人缴交部分＋社保个人缴交部分＋个人所得税的总额为其每月应得工资，分别为：11069、11667、11737、10648、10991、11374、11849、8498、4242、6050、3630、4840元。
本院认为，上诉人向琛与被上诉人中量公司存在劳动关系，双方的合法权益均受到劳动法律法规的保护。
关于解除劳动合同是否违法的问题。中量公司以向琛旷工为由解除双方的劳动合同，而双方关于向琛是否存在旷工的争议焦点主要在于向琛产假应从何时起算。向琛主张其2013年12月22日生产，故其产假的起始时间应从2013年12月7日即产前15天开始计算。但依据中量公司所提交的《请假／调休申请单》显示，总经理对其2013年11月13日至29日的休假审批意见为“在无有效医院证明下，同意从11月13日开始休产假”。向琛主张其2013年11月13日至29日期间系休病假，但未能提交医院证明证实其该时段应休病假。结合其个人陈述及《请假／调休申请单》的批示，本院确认其知晓2013年11月13日至29日期间属提前休产假。至2014年4月9日，中量公司已给予足够的休假时间，其于2014年4月10日前应返回中量公司处工作。但至2014年4月14日，中量公司向其发出《向琛经理产假结束逾期不归》的函件解除劳动合同时，其已实际旷工天数达到了规章制度规定的天数，中量公司据此解除劳动合同并无不当。向琛主张其不清楚中量公司的规章制度，对此，本院认为，双方在劳动合同中明确约定向琛在合理的情况下，自觉遵守规章制度，且向琛作为人力资源总监，履行的是人事管理职责，其不可能不知道中量公司的规章制度，本院对此不予采信。原审判决中量公司无须支付赔偿金并无不当，本院予以确认。
关于2013年2月20日至2013年11月13日休产假前的工资，根据双方劳动合同显示“甲方依法制定工资分配制度，并告知乙方”。中量公司提交了《薪酬管理规定》证明了向琛的工资结构，且向琛在每份工资表上的领取人一栏均有签名。除2013年2月份工资外，向琛还是其余月份工资表的制表人或是复核人，故其对工资的构成及相应的计算方式是清楚的，无证据证明其对此提出了异议。结合中量公司提交的《关于发放向琛工资及绩效工资发放的说明》，本院认定中量公司已足额支付了向琛此时段的工资。
关于2013年11月13日至2014年4月9日（向琛产假期间）工资。依据《女职工劳动保护特别规定》第八条的规定，女职工产假期间的生育津贴，对已经参加生育保险的，按照用人单位上年度职工平均工资的标准由生育保险基金支付；对未参加生育保险的，按照女职工产假前工资的标准由用人单位支付。无证据证明向琛已参加生育保险，领取了生育津贴，故中量公司应按其产假前工资的标准支付工资。中量公司的薪酬制度规定按60%标准支付产假工资，违反法律的强制性规定，依法应予补足。因向琛产假前每月领取工资数额不尽相同，故本院取向琛产假前完整工作月份的应发工资的平均数作为计算依据，由此计算其平均工资为10979.13元。向琛2013年11月13日至2014年4月9日合计148天，应得产假工资为53797.74元（10979.13×4＋10979.13÷30×27）。因中量公司未能区分2013年11月实际工作期间及产假期间的工资，故本案按天数比例酌情认定已支付2403.8元（4242÷30×17），由此，中量公司已支付产假工资16923.8元（2403.8＋6050＋3630＋4840），尚欠36873.94元。原审对此认定有误，本院依法予以纠正。
关于律师费，依据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条之规定，劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担。依据向琛的胜诉比例，本院酌情认定中量公司应向向琛支付的律师费1720元（36873.94÷107192.85×5000）。
综上，上诉人向琛的上诉请求部分有事实及法律依据，理由部分成立，本院对成立部分予以支持。原审认定事实部分错误，导致处理不当，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、《深圳市员工工资支付条例》第二十二条、第二十三条、《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销广东省深圳市龙岗区人民法院（2014）深龙法坂民初字第138号民事判决第一项、第二项、第四项、第五项；
二、变更广东省深圳市龙岗区人民法院（2014）深龙法坂民初字第138号民事判决第三项为：被上诉人深圳市中量房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向上诉人向琛支付律师费1720元；
三、被上诉人深圳市中量房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向上诉人向琛支付2013年11月13日至2014年4月9日产假工资差额36873.94元；
四、驳回上诉人向琛的其它上诉请求。
被上诉人深圳市中量房地产开发有限公司如果未按本判决指定的期间履行本判决给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审受理费5元、二审案件受理费10元，合计15元，由上诉人向琛负担5元，被上诉人深圳市中量房地产开发有限公司负担10元。
本判决为终审判决。
审判长 张 华
审判员 彭 建 钦
审判员 邢 蓓 华
二〇一五年二月二日
书记员 王慧贞（兼）
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款：
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
《中华人民共和国劳动合同法》第三十条
用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。
用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。
《深圳市员工工资支付条例》第二十二条
员工依法享受年休假、探亲假、婚假、丧假、产假、看护假、节育手术假等假期的，用人单位应当视为提供正常劳动并支付工资。
《深圳市员工工资支付条例》第二十三条
员工患病或者非因工负伤停止工作进行医疗，在国家规定的医疗期内的，用人单位应当按照不低于本人正常工作时间工资的百分之六十支付员工病伤假期工资，但不得低于最低工资的百分之八十。
《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条
劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。