福建省龙岩市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）岩民终字第792号
上诉人（原审被告）王庆新，男，1965年1月11日出生，农民，住永定县。
委托代理人蔡星峰，福建至信律师事务所律师。
委托代理人刘晋林，永定县康桥法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）王福星，男，1978年9月25日出生，农民，住永定县。
上诉人王庆新因与被上诉人王福星提供劳务者受害责任纠纷一案，不服永定县人民法院（2014）永民初字第404号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人王庆新的委托代理人蔡星峰，被上诉人王福星到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决查明，原告王福星受雇于被告为其驾驶闽FXXX**货车，2013年9月6日，原告驾驶被告所有的闽FXXX**解放牌货车拉河沙，下午17时30分，车从广东茶阳往永定方向行至木子坑路段时发生侧翻，致原告受伤。原告受伤后被送往永定县中医院，并以“左肱骨外科颈粉碎性骨折”收入院治疗，2013年9月11日，原告在麻醉下行“左肱骨外科颈粉碎性骨折骨折切开复位内固定术”手术，至2013年11月21日出院，期间住院76天共花去医疗费27568.46元。出院医嘱：“1、循序渐进功能锻炼；2、待骨折骨性愈合后行内固定物取出术；3、出院带药详见临时医嘱单；4、门诊随诊；5、术后第14、20周拍片复查骨折骨痂生长情况。”2013年12月16日，被告经闽西司法鉴定所鉴定，闽西司法鉴定所作出医（2013）残鉴字第855号《鉴定意见书》，评定原告王福星左肱骨外科颈粉碎性骨折致左肩关节活动障碍的伤残等级为“交通”九级。2014年3月24日被告王庆新向永定县公安局交通警察大队补报案，永定县交警大队经向原、被告调查后，作出永公交证字（2013）第30268号号《道路交通事故证明》，证明中，原告王福星陈述：“2013年9月6日17时30分许，我驾驶闽FXXX**号重型自卸货车后载六十多吨的沙子从广东茶阳往峰市方向，行至肇事路段，我驾车挂八档，时速约二十多公里，这段路正好是下坡，又有很多弯道，在我过完一个左转弯后在右转弯的时候，因为速度比较快，车身比较重，而且这辆车的刹车性能不太好，我控制不了刹车，就往左侧发生了侧翻，……”。另查明，事故发生后，被告向原告支付了50000元。
原审判决认为，公民的生命健康权受法律保护。原告在提供劳务过程中受到损害，依法应当获得赔偿。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案中，原告为被告王庆新提供劳务，被告王庆新向原告支付工资，双方之间已形成劳务关系。原告在提供劳务过程中受到伤害，应当与接受劳务一方被告根据双方各自的过错承担相应的责任。被告雇佣他人从事交通运输工作，应当承担用人风险，对原告的损失应当承担相应责任。原告作为一名从事货车运输的职业驾驶人员，应该预见驾驶载重货车在多弯道下坡时，挂高速档行驶会导致车辆失控，其行为有重大过错，对其自己损害的发生具有一定的过错，应当适当减轻被告的赔偿责任，根据案件的具体情况，确定被告承担60%赔偿责任，由原告自行承担40%。对原告的损失，结合原告的举证及当事人的诉辩意见进行逐项认定：1、医疗费：原告主张医疗费用27568.46元，有医院的医疗票据、病历等证据证明，符合法律规定，予以支持；2、误工费：原告主张按交通运输业148.78元／天计算，因原告的职业系驾驶员，按交通运输业的标准，符合法律规定，予以支持，但天数应当计算到定残前一天，即2013年12月15日为止共100天；3、护理费：原告主张按88.59元／天计算，符合法律规定，予以支持；4、住院伙食补助费：原告主张住院伙食补助费按15元／天计算，符合法律规定，予以支持；5、营养费：原告主张营养费2800元，虽然没有医疗机构出具的建议加强营养的证据予以证明，但原告因伤致残，必然要加强营养，原告的请求符合法律规定，予以支持；6、交通费：原告主张交通费300元，虽未提供相关费用票据证明，但考虑原告受伤住院治疗，来往医院必然花去交通费及上龙岩去伤残鉴定，原告的交通费符合本案实际，予以支持。7、残疾赔偿金：被告申请对原告的伤残进行重新鉴定，因闽西司法鉴定所系有鉴定资质的鉴定机构，其作出医（2013）残鉴字第855号《鉴定意见书》中并未发现有违反法定程序及相关法律法规的情形，对被告重新鉴定的申请不予采纳。原告主张按上一年度城镇居民人均可支配收入28055元／年标准计算101天，因原告户籍所在的永定县峰市镇锦西村在1998年峰市撤乡建镇就是镇政府的所在地，原告的主张按城镇居民人均可支配收入28055元／年标准符合法律规定，应予支持；8、鉴定费：原告主张鉴定费600元，有鉴定机构出具的相关票据为据，符合法律规定，应予支持；9、精神损害抚慰金：原告在本起事故中受伤并构成“九级”伤残，给其精神造成痛苦，其主张被告赔偿精神损害抚慰金6000元，符合法律规定，应予支持；10、后续治疗费：原告主张后续治疗费8000元，虽然并未实际发生，但其相关费用有提供相关医疗机构的证明，且属今后必然发生的费用，在本案中一并处理可减轻当事人的讼累，予以支持。但8000元过高，应当根据医疗机构建议为6000元。综上，原告因受伤所遭受的全部经济损失为：医疗费27568.46元、误工费148.78元／天×100天＝14878元、护理费88.59元／天×76天＝6732.84元、住院伙食补助费15元／天×76天＝1140元、交通费300元、残疾赔偿金28055元／年×20年×20%＝112220元，鉴定费600元、精神损害抚慰金6000元、后续治疗费6000元合计175439.3元。被告应赔偿原告损失的60%，即175439.3元×60%＝105263.58元，扣除被告已支付的50000元，被告仍应赔偿55263.58元。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第三款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条、第十一条的规定，判决如下：一、被告王庆新应于本判决生效之日起10日内赔偿原告王福星医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金，鉴定费、精神损害抚慰金、后续治疗费等损失55263.58元；二、驳回原告王福星的其他诉讼请求。本案受理费752元，由原告王福星负担319元，被告王庆新负担433元。
宣判后，被告王庆新不服，向本院提出上诉。
上诉人王庆新上诉称：1、被上诉人当庭承认其未亲自到闽西司法鉴定所参与鉴定，所作出的鉴定结论不客观，原审未准许上诉人重新鉴定伤残等级的申请是错误的，请求法院对被上诉人的伤残情况重新鉴定。2、被上诉人的户籍地和居住地均在永定县峰市镇锦西居委会，原审判决认定被上诉人为城镇居民并按城镇居民标准计算残疾赔偿金是错误的。3、原审判决将被上诉人的职业认定为汽车运输业并按交通运输业的标准计算误工费错误。同时，后续治疗费并未发生，原审判决认定上诉人承担后续治疗费是不当的，该费用应另行解决。4、上诉人与被上诉人之间是承揽合同法律关系，并非雇佣关系，被上诉人应自行承担因人身损害造成的损失。请求二审法院撤销原判，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求。
被上诉人王福星答辩称：1、虽然被上诉人未亲自到闽西司法鉴定所进行验伤，但是有到永定县公安局拍照取相后送到鉴定机关进行鉴定的。2、根据棉花滩水库移民文件精神，被上诉人将户籍迁至锦西居委会的。3、被上诉人一直从事驾驶职业，而后续治疗费不是无法估计的。4、上诉人与被上诉人之间是雇佣关系，造成本案事故发生的责任在于车辆的改装、严重超载。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
经庭审，上诉人王庆新对原审判决认定的下列事实存在异议：1、“原告王福星受雇于被告为其驾驶闽FXXX**货车。2、评定原告王福星左肱骨外科颈粉碎性骨折致左肩关节活动障碍的伤残等级为“交通”九级。”认为当事人之间不是雇佣关系，被上诉人的伤情达不到九级标准。被上诉人对原审判决认定的事实没有异议。
二审诉讼中，上诉人提交了峰市镇人民政府出具的《证明》一份，主张峰市镇人民政府所在的居委会为峰市街居委会，被上诉人属农村居民而非城镇居民。被上诉人质证认为该证明是错误的，但峰市街居委会与锦西居委会是两个独立的居委会。为此被上诉人提交了峰市派出所于2014年9月18日出具的《证明》一份，主张其是居民户，而非农业户。上诉人质证认为该证明只能说明为了统一管理而登记为居民户口，不显示是农业户或非农业户。在赔偿标准上，农村居民与城镇居民是的区别的。
另查明，福建闽西司法鉴定所在二审中向本院出具了《关于﹤闽西司法鉴定所医（2013）残鉴字第855号鉴定意见书﹥的情况说明》（以下简称“情况说明”），该说明载明：一、被鉴定人王福星在委托鉴定时要求在当地进行法医检验，该司法鉴定所委托永定县公安局具有法医资质的法医对被上诉人进行了临床检验，检验结束后将被鉴定人的诊疗资料、法医临床检验记录等相关材料寄至该所，由该所司法鉴定人对送检材料进行审查、讨论，并出具《司法鉴定意见书》。二、因被鉴定人王福星的损伤已超过90日，临床诊疗已终结，经鉴定其损伤符合相关规定，故该所出具的司法鉴定意见书事实清楚，程序合法。在情况说明后附有福建闽西司法鉴定所的检验委托书一份、闽西司法鉴定所医（2013）残鉴字第855号鉴定意见书一份。上诉人质证认为，被上诉人委托鉴定的时间与鉴定机构委托永定县公安局吕某某法医的时间自相矛盾；该证据不能证明吕某某法医有鉴定资格，且公安局法医不能参与民间鉴定，鉴定机关不能委托其他机构出具鉴定材料；该证据确认被上诉人未亲自到场检验。被上诉人质证对该组证据没有异议。本院认为，上诉人、被上诉人提供的证据与本案具有关联性，可以作为本案的证据使用；闽西司法鉴定所出具的情况说明与本案的处理亦有法律上的关系，可以作为本案的证据使用。综上，本院对本案事实作与原审相同的事实认定，并作为二审的事实认定。
本院认为，上诉人王庆新主张其与被上诉人王福星之间属承揽法律关系，但未提供证据予以证明，原审判决认定双方当事人属劳务关系正确。被上诉人在为上诉人提供劳务过程中受到伤害，作为接受劳务一方的上诉人应当承担相应的责任。本案事故的发生与被上诉人的驾驶行为具有因果关系，故原审判决认定被上诉人对其因此而受到损害遭受的损失承担40%的责任，上诉人承担60%的责任恰当。被上诉人主张造成本案事故发生的责任在于车辆的改装、严重超载，并未提供证据予以反驳，该抗辩不能成立。从上诉人提供的证据看，峰市镇人民政府所在的居委会为峰市街居委会，被上诉人虽提出异议，但其提供的峰市派出所的证明只能证明被上诉人是居民，但无法确认其是农村居民还是城镇居民，故其以该证据主张其属城镇居民的理由不能成立，原审判决认为被上诉人户籍所在的锦西村是镇政府所在地的认定是错误的，本院予以纠正。上诉人主张被上诉人的残疾赔偿金应按农村居民标准计算的上诉理由成立，本院予以采纳。关于鉴定问题，从鉴定机构向本院出具的的情况说明可以证明其已履行了委托手续，委托永定县公安局的法医对被上诉人进行鉴定前的验伤过程，并根据被上诉人的诊疗资料、法医临床检验记录等相关材料对被上诉人的伤残等级进行鉴定，并出具《司法鉴定意见书》。虽然被上诉人并未亲自到鉴定机构进行验伤，但不影响鉴定机构对此所作出的鉴定意见。上诉人主张鉴定程序不合法、鉴定结论不客观，要求重新鉴定的上诉理由不能成立。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款之规定，判决如下：
一、维持永定县人民法院（2014）永民初字第404号判决第二项，即驳回原告王福星的其他诉讼请求。
二、变更永定县人民法院（2014）永民初字第404号判决第一项为：上诉人王庆新应于本判决生效之日起10日内赔偿被上诉人王福星医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金，鉴定费、精神损害抚慰金、后续治疗费等损失11852.86元。
如果上诉人王庆新未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费752元，由上诉人王庆新负担500元，被上诉人王福星负担252元。
本判决为终审判决。
审 判 长 孟繁钦
审 判 员 许虹菁
代理审判员 吴胜佳
二〇一四年九月二十八日
书 记 员 张毅晖
附法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）、原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。
《中华人民共和国侵权责任法》
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。