河北省唐山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）唐民二终字第247号
上诉人（原审被告）：张建生，个体户。
委托代理人：季宝松，河北康惠律师事务所律师。
委托代理人：方超，河北康惠律师事务所实习律师。
被上诉人（原审原告）：赵会岩，农民。
委托代理人：杨太坤，滦县光明法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：陈礼，唐山东方建工集团职工。
委托代理人：李国伟，农民。
被上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司唐山中心支公司，住所地唐山市路南区新华东道南侧万达广场G区办公楼5层。
负责人：甘仲华，该公司总经理。
被上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司石家庄中心支公司，住所地石家庄市新华路19号。
负责人：刘云超，该公司总经理。
被上诉人（原审追加被告）：唐山东方建工集团有限公司，住所地：唐山市路北区大理路268号，组织机构代码：××。
法定代表人：李凯，该公司董事长。
委托代理人：杨向东，河北弘丹律师事务所律师。
被上诉人（原审追加被告）：张义明，男，1979年7月1日出生，汉族，农民，住河北省唐山市滦县滦州镇马庄子村**排*号。
上诉人张建生因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河北省迁安市人民法院（2013）安民重字第2号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案，现已审理终结。
一审法院查明，被告唐山东方建工集团有限公司承建燕山钢铁公司院内基建工程，被告陈礼为该项目部负责人。工程竣工后，被告唐山东方建工集团有限公司项目部负责人陈礼联系了被告张义明，将拆卸塔吊的工作口头以2500元的价格承揽给被告张义明，后张义明又约了本案原告赵会岩及案外人赵会生、齐小建共同进行塔吊拆卸工作，同时约定报酬均分。拆卸塔吊时，原告赵会岩及被告张义明未取得拆卸塔吊资质，被告唐山东方建工集团有限公司对资质问题也没有过问。同时，被告唐山东方建工集团有限公司项目部负责人陈礼与被告张建生联系吊车配合拆卸塔吊工作，口头约定使用吊车1200元一台班（一台班8个小时，配备司机）。2010年1月25日，原告赵会岩等人在未采取任何安全措施（系安全带、戴安全帽等）的情况下，爬上塔吊进行拆卸作业，被告张建生所有的冀B×××××号特种车（配备司机玄兆红）进行配合拆卸。在拆卸塔臂冲销子时，由被告张建生方提供的起固定作用的钢丝绳断裂，造成塔臂下沉、原告赵会岩随之摔下致伤的事故。原告赵会岩受伤后被送往迁安市人民医院抢救并于当日转入唐山工人医院治疗7天，被诊断为胸部闭合性损伤、全腹膜炎、胸腔积血、骨盆粉碎性骨折、胸椎椎体多发骨折、胸部闭合性损伤、双肺挫伤、左锁骨骨折、创伤失血性休克、心肌挫伤、截瘫等。后转入唐山市第二医院住院治疗45天，被诊断为胸12椎体爆裂骨折合并不全截瘫、骨盆闭合粉碎骨折、左锁骨闭合骨折等。后分两次于滦县东安各庄镇中心卫生院合计住院治疗13天，被诊断为胸腰椎多处骨折术后、背神经损伤等。原告伤情经唐山华北法医鉴定所鉴定为：1、被鉴定人损伤定位叁级伤残，I值为10%；2、取内固定物约需手术治疗费壹万捌仟元人民币；3、被鉴定人不能完全独立生活，须监护护理壹人；4、被鉴定人双下肢截瘫，须购置轮椅助动，费用参照市价购置。原告赵会岩因此次事故造成的损失有：1、医疗费180027.91元（其中迁安市人民医院4999.19元、唐山市第二医院90393.6元、唐山工人医院68850.53元、滦县安各庄医院9174.19元、河北联大附属医院2750元、购置矫形器等3860.4元），2、取内固定物二次手术费18000元，3、住院伙食补助费3250元（65天X50元／天），4、误工费41835.38元（2040.75元／月X20.5个月），5、住院期间护理费2433.6元（37.44元／天X65天），6、评残前护理费8199.36元（37.44元／天X（284天-65天）），7、后期护理费273280元（2014年农业标准，13664元／年X20年），8、残疾赔偿金163836元（9102元／年X20年X90%），9、交通费1040元，10、鉴定费800元，11、轮椅费15000元（50年÷5年X1500元／次），12、精神损害抚慰金45000元，合计752702.25元。被告唐山东方建工集团有限公司已为原告垫付医疗费86099.79元，被告张建生已为原告垫付医疗费18359.28元。原告诉请医疗费数额中不包含二被告垫付数额。另查明，被告张建生所有的冀B×××××号吊车在被告天安财产保险股份有限公司唐山中心支公司投保机动车交通事故强制保险，在被告中国太平洋财产保险股份有限公司石家庄中心支公司投保商业三者险，责任限额为50000元。本次事故发生在保险期间内。
一审法院认为，承揽法律关系指承揽人按照定作人的要求完成一定的工作，交付工作成果，定作人接受工作成果并给付报酬而在双方当事人之间形成的法律关系。本案中，原告赵会岩等人与被告唐山东方建工集团有限公司之间达成口头协议约定拆除塔吊2500元，原告赵会岩等人交付工作成果，被告唐山东方建工集团有限公司给付报酬，双方系承揽法律关系。被告张建生与被告唐山东方建工集团有限公司之间达成口头约定使用吊车1200元一台班（一台班8个小时，配备司机玄兆红），被告张建生交付工作成果，被告唐山东方建工集团有限公司给付报酬，双方系承揽法律关系。原告赵会岩与被告张义明约定一起进行塔吊拆卸工作，扣除共同支出后均分报酬，二人系合作关系。被告陈礼系被告唐山东方建工集团有限公司的项目部经理，其行为是职务行为。被告唐山东方建工集团有限公司将拆卸塔吊的工作承揽给被告张建生，并由被告张建生自行安排吊车、司机及钢丝绳等设备与原告赵会岩等人配合完成拆卸塔吊工作，本案事故车辆冀B×××××号吊车为起重装卸特种车，被告张建生雇佣的司机玄兆红具备专业操作资格证。在车与司机均具备相关资质的前提下，被告张建生应该对因为吊车钢丝绳超重断裂导致的事故承担赔偿责任。本案在原告赵会岩与被告张建生协作拆卸塔吊过程中，作为雇员的司机玄兆红应当知道不能使用与塔臂重量不相匹配的钢丝绳，但因其疏忽大意，最终导致原告赵会岩因其吊车上的钢丝绳断裂而摔下致伤，故作为冀B×××××号吊车实际车主的被告张建生应对原告赵会岩的损失承担主要赔偿责任（60%）。原告赵会岩在未采取任何安全保障措施情况下即登高作业，并且没有拆卸塔吊资质，对本次事故所造成的后果应承担次要责任（40%）。被告唐山东方建工集团有限公司作为定作人在选任承揽人方面存在过失，应在原告赵会岩承担的责任范围内承担赔偿责任（40%）。被告张建生所有的冀B×××××号吊车并非普通意义上经常行驶在道路上的车辆，因此被告天安财产保险股份有限公司唐山中心支公司片面强调本次事故不是发生在道路上的交通事故，强制险不应承担责任的主张，本院不予支持。《中华人民共和国保险法》第十七条规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单、或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。本案中，被告中国太平洋财产保险股份有限公司石家庄中心支公司未提交充足证据证明已经以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，被告张建生也否认被告中国太平洋财产保险股份有限公司石家庄中心支公司向其就免责条款作出明确说明，故对被告中国太平洋财产保险股份有限公司石家庄中心支公司的主张本院不予支持。二被告保险公司应在被告张建生承担的赔偿责任范围内对原告赵会岩的损失予以赔偿。原告在庭审中主张按照2012年建筑业标准（2357.42元／月）计算误工费，但其实际主张的误工费按2040.75元／月的标准计算不违反法律规定，本院予以支持。原告主张住院期间2人护理，但未提交证据证明确需2人护理，故对其提出的住院期间2人护理的主张本院不予支持。自2010年1月25日原告受伤之日起至2011年10月11日原告评残前一日止，合计625天，原告在庭审中主张的护理天数为284天不违反法律规定，本院予以支持。原告伤情经唐山华北法医鉴定所临床鉴定为不能完全独立生活，须监护护理壹人，故对其主张的后期护理费本院先行支持10年（自2011年11月12日开始计算），即136640元（273280元÷2），10年后如需护理，可按本次判决书中确认的10年护理费数额及期限，由各被告按其过错比例及时支付给原告。原告赵会岩主张的轮椅费本院先行支持10年，即3000元（1500元／次X2次），10年后如需要更换可按本次判决书中确定的标准由各被告按其过错比例及时支付给原告。结合原告在此次事故中的伤残程度、当地的生活水平等因素，对其主张的精神损害抚慰金本院酌定为45000元。综上，原告赵会岩的总损失752702.25元，扣除后10年护理费136640元，扣除轮椅费12000元，实际计赔损失数额为604062.25元，应由被告天安财产保险股份有限公司唐山中心支公司在机动车交通事故责任强制保险的责任限额内赔偿120000元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司石家庄中心支公司在商业三者保险的责任限额内赔偿50000元，由被告张建生赔偿192437.35元（604062.25元X60%-120000元-50000元），扣除其先行垫付的18359.28元后再由被告张建生赔偿174078.07元。原告赵会岩剩余损失241624.9元，应由被告唐山东方建工集团有限公司按其过错比例承担96649.96元（241624.9元X40%），扣除被告唐山东方建工集团有限公司已为原告垫付的86099.79元，由被告唐山东方建工集团有限公司赔偿原告赵会岩各项经济损失10550.17元。遂判决：一、被告唐山东方建工集团有限公司赔偿原告赵会岩各项经济损失10550.17元。二、被告张建生赔偿原告赵会岩各项经济损失174078.07元。三、被告天安财产保险股份有限公司唐山中心支公司在机动车交通事故责任强制保险的责任限额内一次性赔偿原告赵会岩各项经济损失120000元。四、被告中国太平洋财产保险股份有限公司石家庄中心支公司在商业三者保险的责任限额内一次性赔偿原告赵会岩各项经济损失50000元。五、被告张义明不承担赔偿责任。六、被告陈礼不承担赔偿责任。七、驳回原告赵会岩其他诉讼请求。上述一、二、三、四项于本判决生效后十日内履行。案件受理费3882元，由原告赵会岩负担932元，由被告唐山东方建工集团有限公司负担621元，由被告张建生负担2329元。
判后，张建生不服，提出上诉。上诉的主要理由是：1、赵会岩不具备拆卸塔吊的特种作业工作资格，实际工作中又未采取任何安全保障措施，被上诉人赵会岩应承担事故及其受伤损失的主要责任。2、被上诉人唐山东方建工集团有限公司应当对赵会岩的总损失内承担责任。3、重审法院认定上诉人司机玄兆红具有起重机操作资格就应当知道不能使用与塔臂重量不相匹配的钢丝绳，存在事实认识错误。
被上诉人赵会岩、被上诉人陈礼均同意一审判决。
唐山东方建工集团有限公司主要答辩称，唐山东方建工集团有限公司与张义明之间、唐山东方建工集团有限公司与张建生之间形成了承揽合同关系。一审法院认定事实清楚、适用法律正确。
本院审理查明的事实与一审法院查明的事实相一致。
本院认为，赵会岩虽然不具备拆卸塔吊的特种作业工作资格，工作中又未采取安全保障措施，但是赵会岩受伤的主要原因是由于上诉人张建生一方提供的起固定作用的钢丝绳断裂造成的，因此一审法院认定上诉人张建生应对赵会岩的损失承担主要赔偿责任、赵会岩对自身损失承担次要责任并无不妥。唐山东方建工集团有限公司在选任承揽人方面存在过失，一审法院认定其在赵会岩承担的责任范围内承担赔偿责任不违反法律规定。作为驾驶起重机的司机玄兆红应当知道不能使用与塔臂重量不相匹配的钢丝绳。综上，上诉人的上诉理据均不足，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3882元，由上诉人张建生负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐万启
审 判 员 赵阳利
代理审判员 邹辉平
二〇一五年三月十一日
书 记 员 马 迪