辽宁省本溪市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）本民三终字第00397号
上诉人（原审原告）宋某某，男，1965年8月8日出生，汉族，现住辽宁省本溪市平山区。
上诉人（原审原告）张某甲，男，1953年12月8日出生，汉族，现在辽宁省本溪市平山区。
委托代理人宋某某，男，1965年8月8日出生，汉族，现住辽宁省本溪市平山区。
被上诉人（原审被告）本溪北营钢铁（集团）股份有限公司职工医院，住所地辽宁省本溪市平山区。
法定代表人董殿和，该院院长。
委托代理人谢慧，该院医务科科长。
委托代理人礼黎，该院法律顾问。
原审原告张某乙诉原审被告本溪北营钢铁（集团）股份有限公司职工医院（以下简称北营医院）医疗损害责任纠纷一案，原审法院于2014年5月29日作出（2014）平民初字第00134号民事判决，宣判后，原审原告张某乙不服，向本院提起上诉。二审中，张某乙因病去世。本院于2014年11月3日作出（2014）本民三终字第00269号民事裁定，裁定撤销原判，发回重审。原审法院于2015年7月30日作出（2015）平民初字第00040号民事判决，宣判后，原审原告宋某某、张某甲不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人宋某某，上诉人张某甲的委托代理人宋某某，被上诉人北营医院的委托代理人谢慧、礼黎到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原审判决所认定的基本事实是：宋某某是死者张某乙的丈夫，张某甲是死者张某乙的父亲。2013年5月1日左右，张某乙因腰痛、流血到诊所进行点滴治疗。2013年5月21日，张某乙到北营医院就医，北营医院门诊病历记载：1、主诉：阴道流血一周；2、现病史：患者阴道流血一周，少量，曾在院外静滴抗生素一周（用药不详）来诊。（彩超）追问病史：子宫癌术后；3、既往史：空；4、体格检查：精神状态好，彩超：子宫切除术术后，提示：盆腔积液（少量）；5、诊断：待查；6、治疗意见：建议到上级医院就诊。同日，北营医院为张某乙进行了彩色多普勒超声检查，超声所见：“经腹扫查：膀胱充盈欠佳。子宫切除术后。子宫颈大小约2.7×2.3×2.8cm，子宫颈回声均匀，其后方可见2.6×1.3cm液性暗区。双卵巢切除术后”。超声提示：“盆腔积液（少量）”。
2013年6月22日，张某乙到本溪市中心医院就医，经三维阴式彩色超声检查，提示为：“盆腔肿物（性质待定），结合临床，建议进一步检查”。2013年6月26日，张某乙到本溪市中心医院住院治疗，主诉：不规则阴道出血4个月，现病史：该患平素月经规律，呈16岁6-7／30天型，无痛经，患者于4个月前无诱因出现阴道淋漓流血，少于月经量，伴有阴道排液，3天前于我院就诊，发现阴道断端肿物，6月25日病历回报（阴道残缘）鳞状细胞癌，今要求住院治疗，门诊以“阴道鳞癌？”收入院，病来无发热，无头晕、乏力，无恶心、呕吐，无胸痛，偶觉右下腹痛，白带量多，饮食睡眠可，耳边正常。既往病史：无高血压、糖尿病病史，否认肝炎、结核等传染病病史，无外伤、输血史，2007年患异位妊娠，因子宫癌行次广泛子宫切除术，双附件切除术，盆腔淋巴结清扫术，头孢唑林钠过敏，无实物过敏史，按计划预防接种。确定诊断为：“阴道残端鳞癌”，2013年7月4日张某乙出院，出院医嘱为：1、休息3个月；2、禁性生活；3、3周后补充化疗或放疗；4、病情变化随诊。
2013年9月9日，张某乙至中国医科大学附属第一医院就诊，诊断为：宫颈癌术后复发放疗，主诉：宫颈癌术后6年，复发盆腔体外放疗后4天。现病史：2007年8月于本溪市中心医院因宫颈癌ⅠB期行广泛子宫切除术，术后病理为鳞癌。术后未行化疗。定期复查，病情稳定。2013年3月份无诱因偶尔出现阴道出血，为棕褐色，逐渐出现流鲜血，伴腹痛及排便习惯改变，间断腹泻便秘，无尿频、尿急。2013年6月就诊于当地医院检查发现断端复发，肿物突向盆腔。行化疗2周期，病变增大，行盆腔体外放疗20次。现放疗后4天，复查病变较前明显缩小。现放疗后4天，为进行下一步治疗来诊。2014年9月13日，张某乙因宫颈癌死亡。
本案审理过程中，经宋某某、张某甲申请，经由本溪市中级人民法院委托本溪市医学会对北营医院与张某乙的诊疗行为进行医疗事故鉴定，2015年4月7日，本溪市医学会医疗事故技术鉴定办公室出具情况说明，内容为：“本溪市中级人民法院委托的张某乙与本溪北营钢铁（集团）股份有限公司职工医院的医疗事故争议技术鉴定，因医患双方对病例存在争议（患方认为医方病历不真实），根据《医疗事故技术鉴定暂行办法》第十六条规定不予受理”。
原审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任”。本案中，宋某某、张某甲起诉北营医院，认为北营医院存在误诊，使张某乙失去了最佳的治疗时机，北营医院为了证明自己没有过错，提供了北营医院为张某乙书写的病历作为证据，证明北营医院已经建议张某乙到上级医院就诊，不存在误诊行为。宋某某、张某甲认为北营医院提供的病历不真实，应提供证据加以证明，但宋某某、张某甲并没有提供证据证明北营医院提供的病历不真实，所以本案北营医院已经完成了举证责任，而宋某某、张某甲提供的证据并不能达到证明目的，所以，宋某某、张某甲应承担举证不能的责任。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”，现宋某某、张某甲未能提供证据证明北营医院的病历不真实，其应该承担不利后果，应驳回宋某某、张某甲的诉讼请求。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条及《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告宋某某、张某甲的诉讼请求。案件受理费五十元（原告已预交），由原告宋某某、张某甲负担。
宋某某、张某甲上诉请求：请求撤销原审判决，依法支持我申请医疗事故鉴定的请求并先予赔偿经济损失1万元，待鉴定结果出来后再追加赔偿请求。理由：1、我申请进行医疗事故鉴定，在一审法院审理时已经提到吕杰医生说病历是后补的，说后补的原因是怕领导调查，按照国家相关法律规定后补病志、伪造、涂改病历不能作为鉴定依据，所以，我认为鉴定单位没有病历也可以进行鉴定，北营医院应承担全部责任；2、要求赔偿1万元是张某乙在本溪市中心医院2013年6月住院期间的医疗费用，应由北营医院承担；3、后续治疗费用是张某乙在2013年6月至2014年9月去世期间的费用及精神赔偿费用及各项相关费用，具体数额待鉴定结果出来后再确认。
北营医院提出了答辩，请求二审法院维持原判。
本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。
另查明，二审期间，经本院向宋某某释明是否申请做医疗过错鉴定，宋某某表示不同意鉴定，只申请做医疗事故鉴定。
上述事实，有本溪北营钢铁（集团）股份有限公司职工医院出具的门诊病历首页、本溪北营钢铁（集团）股份有限公司职工医院彩色多普勒超声报告单、本溪市中心医院住院病志、中国医科大学附属第一医院住院病志及双方当事人陈述笔录等证据在案为凭，这些证据，已经过一、二审开庭质证和上诉审审查，具有证明效力，本院予以采信。
本院认为，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任”。本案中，宋某某、张某甲认为北营医院在为张某乙治疗过程中存在误诊，致使张某乙错过最佳的治疗时机。北营医院认为没有误诊，并提供了门诊病历作为证据，证明其已经建议张某乙到上级医院就诊，不存在误诊行为。依据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”现北营医院提交门诊病历证明其诊疗过错，已经完成了举证责任，而宋某某认为北营医院提供的病历不真实，应提供证据加以证明，但其并没有提供充分证据证明北营医院提供的病历不真实，故对其该项主张不予支持。本案中，若认定北营医院存在过错，则必须进行司法鉴定予以证明，而向鉴定机构提交的门诊病历作为鉴定依据，否则无法进行司法鉴定。现因宋某某、张某甲对门诊病历的证实性提出质异，导致司法鉴定机构不能受理该鉴定申请，因此，便无法证明北营医院存在过错，故原审判决驳回宋某某、张某甲的诉讼请求正确，待其有新证据后，可另行诉讼主张权利。
关于宋某某、张某甲提出请求撤销原审判决，依法支持其申请医疗事故鉴定的请求一节。经审查，其要求进行医疗事故鉴定的申请，因本溪市医学会医疗事故技术鉴定办公室已出具情况说明，本案因医患双方对病例存在争议（患方认为医方病历不真实），根据《医疗事故技术鉴定暂行办法》第十六条规定不予受理。故对其要求进行医疗事故鉴定的申请，因鉴定机构不予受理，本院不予支持，待其有新证据后，可另行主张权利。故对其该项上诉请求，本院不予支持。
关于宋某某、张某甲提出要求北营医院先予赔偿经济损失1万元，待鉴定结果出来后再追加赔偿请求一节。因本案在未确认北营医院存在侵权责任的情况下，其要求北营医院承担赔偿责任，因无法律依据，故对其该项上诉请求，本院不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费五十元，由宋某某、张某甲负担。
本判决为终审判决。
审判长 李晓明
审判员 刘 杰
审判员 李 颖
二〇一五年十一月二十日
书记员 赵浩先
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；