安徽省定远县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖1125刑初321号
公诉机关定远县人民检察院。
被告人冯雪兵（曾用名冯飞龙），男，1978年10月27日出生于四川省南充市南部县，汉族，初中文化，装潢建筑工，住四川省成都市金牛区。曾因犯抢劫罪，于2006年8月3日被四川省南部县人民法院判处有期徒刑三年，宣告缓刑五年，并处罚金3000元；因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年5月15日被成都市公安局金牛区分局九里堤派出所民警抓获归案，同年5月16日被定远县公安局押回执行刑事拘留，同年6月8日被逮捕。现羁押于定远县看守所。
被告人梁广（曾用名忽树勇），男，1979年5月6日出生于安徽省定远县，回族，初中文化，无业，住安徽省定远县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年5月4日被定远县公安局刑事拘留，同年6月8日被逮捕。现羁押于定远县看守所。
辩护人张伟，安徽伟成律师事务所律师。
定远县人民检察院以定检刑诉（2017）330号起诉书指控被告人梁广、冯雪兵犯贩卖毒品罪一案，于2017年10月23日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年12月8日公开开庭审理了本案，定远县人民检察院指派检察员曹铠出庭支持公诉，被告人梁广及其辩护人张伟，被告人冯雪兵到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
一、2017年5月1日下午，被告人冯雪兵、梁广通过微信约定购买3000元冰毒。随后，被告人梁广在四川省成都市金牛区金府路布丁酒店317房间等待被告人冯雪兵来送冰毒。被告人冯雪兵联系其上线王某（另案处理），并在金牛区金府路一小区门口以1500元的价格从王某手里购买了一大袋22.37克冰毒，被告人冯雪兵通过支付宝转款1500元给王某。被告人冯雪兵先从22.37克冰毒留下约4克自用，然后按被告人梁广要求在其购买冰毒的小区门口路边绿化带旁将冰毒分装成5个小袋。之后，被告人冯雪兵乘车至梁广入住的布丁宾馆317房间内将分装好的5小袋冰毒交给被告人梁广，被告人梁广通过支付宝转账3000元到被告人冯雪兵支付宝账户。
二、2017年3、4月份的一天中午，被告人梁广在定远县定城镇长征西路桃花苑南苑小区内向吸毒人员丁某1出售冰毒约1克，被告人梁广收款300元。
三、2017年5月4日14时许，被告人梁广通过微信与吸毒人员丁某1进行毒品交易。之后被告人梁广在定远县定城镇长征西路桃花苑南苑北门口以500元价格卖给丁某1约1克冰毒。交易完成后，被告人梁广与丁某1均被定远县公安局民警抓获。侦查人员从梁广身上查获贩卖毒品所得现金500元，丁某1身上查获梁广向其出售的冰毒一袋，经现场称重净重为1.08克。
随后，侦查人员在被告人梁广住处查获冰毒五小包，经现场称重净重为17.48克。
经滁州市公安司法鉴定中心鉴定：现场被查获的疑似毒品检出甲基苯丙胺成分。
为指控上述事实，公诉机关向法庭提供如下证据：抓获经过、扣押清单、微信聊天、支付宝转账记录等书证，证人证言，被告人供述和辩解，鉴定意见，现场搜查笔录，辨认笔录，视听资料等证据。
据此，公诉机关认为：被告人梁广贩卖毒品19.56克，被告人冯雪兵贩卖毒品18.56克，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款之规定，应当以贩卖毒品罪追究两被告人刑事责任。提请本院依法惩处。
被告人冯雪兵对公诉机关指控其贩卖毒品事实经过没有意见，对指控贩卖毒品克数有意见，当庭辩解除去包装袋卖给梁广的毒品净重只有13克。
被告人梁广对公诉机关指控其贩卖毒品事实经过没有意见，对指控贩卖毒品克数有意见，当庭辩解公安机关在其住处查获冰毒17.48克，其没有贩卖是自已吸食的。
其辩护人发表了以下辩护意见：起诉书第二项指控被告人梁广向丁某1贩卖毒品约一克，事实不清，证据不足；指控被告人梁广将存放在家中的17.48克毒品，主动交给公安侦查人员也认定为被告人梁广贩卖毒品的数量，不能成立。理由是被告人梁广存放在家中的17.48克毒品，只是被告人用于自吸和自用，主观上没有向他人贩卖17.48克毒品的故意，客观上也没有贩卖此毒品行为，更没有贩卖毒品的结果；被告人梁广归案后，协助公安机关抓获上线被告人冯雪兵，具有立功情节；两次向丁某1贩卖少量毒品，无争议只有1.08克,被告人归案后认罪态度好，具有坦白从轻处罚情节。
经审理查明：
一、被告人冯雪兵贩卖毒品的犯罪事实
2017年4月30日18时许，梁广从合肥乘坐火车赶往成都，2017年5月1日到达成都后，梁广遂通过微信向被告人冯雪兵约定购买3000元冰毒。2017年5月1日下午4时许，梁广入住在四川省成都市金牛区金府路布丁酒店317房间等待被告人冯雪兵前来交易冰毒。后被告人冯雪兵以1500元的价格从他人手里购买了一大袋约22.37克冰毒。被告人冯雪兵从22.37克冰毒中留下少许自用，然后按梁广要求将冰毒分装成5个小袋。之后，被告人冯雪兵乘车至梁广入住的布丁酒店317房间内将分装好的5小袋冰毒卖给梁广，梁广通过支付宝转账3000元到被告人冯雪兵支付宝账户。梁广于5月4日将5小袋冰毒从成都带回定远家中，当日梁广与他人进行毒品交易时，被公安机关查获，经现场称重净重为18.56克（17.48克+1.08克）。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
1、立案决定书、受登记表、户籍证明、抓获经过等书证：证明案件来源及被告人冯雪兵身份信息。
2、证人梁广证言证实：其于2017年4月30日18时30分从合肥坐火车到成都的，5月1日下午三点半左右达到成都后用微信联系冯雪兵购买3000元冰毒事宜，后来其就入住在成都市金牛区一个叫布丁快捷酒店317房间等冯雪兵，下午五点左右冯雪兵到宾馆房间，从手挎包里掏出一个紫色的小盒子（就是今天你们警察从其家查获的那个紫色装冰毒的方形的盒子），盒子里面装了五包冰毒，当时冯雪兵讲这总共有三十个东西（指有30克冰毒），他把冰毒连盒子递给其之后，其通过支付宝转了三千块钱给他，总共是分三次转的，支付宝上都有转账记录。这次购买的3000元冰毒就是今天中午被抓获的时候从家中搜出来17.48克冰毒，加上其今天卖给丁某1的500元1.08克冰毒。
3、被告人冯雪兵的供述和辩解：2017年5月1日下午，梁广到成都后在微信上联系其帮他购买三千元的冰毒，其当时觉得三千元的毒品太多了，能买五十多克，怕出事。后来跟梁广讲给他买1500元的冰毒，也有二十多克，之后其就跟梁广约好了，在成都市金牛区金府路布丁酒店梁广开的房间见面，其去找王某买了1500元约22.37克冰毒，其从22.37克冰毒中扣下少许冰毒自己玩，剩余冰毒并按梁广要求将冰毒分装成5小袋，后打车到布丁酒店3楼房间内将用方盒包装的冰毒交给梁广。梁广三次向其支付宝转帐3000元，其给梁广现金1500元。
4、微信、支付宝截图证实：被告人冯雪兵在微信上与梁广、王某联系买卖冰毒22.37克、2017年5月1日梁广通过支付宝分3次转账3000元给冯雪兵、冯雪兵转账1500元给王某的事实。
5、公安机关制作的现场检测报告书证实：冯雪兵的尿液呈阳性。
6、扣押物品清单证实：搜查梁广住所后扣押5袋疑似冰毒物品，净重为17.48克及吸毒工具一套、人民币503元。
7、鉴定意见证明：滁州市公安司法鉴定中心理化检验报告（滁）公某（理化）字[2017]67号对被告人梁广住处查获的白色晶体5包、从吸毒嫌疑人员丁某1身上查获的白色晶体1包进行检测，检验结果：在检材编号JC-
LH-20170067-1号-6号检材中均检出甲基苯丙胺成分。
8、公安机关制作的现场搜查笔录、辨认笔录等证明案发现场的情况及梁广辨认出冯雪兵就是卖给其毒品的四川人。
9、公安机关制作的现场称重笔录证实：
（1）查获吸毒人员丁某1携带疑似毒品经现场称重，净重为1.08克。
(2)搜查梁广住所查获疑似冰毒5小袋，经现场称重，净重为17.48克
10、视听资料、电子数据（光盘一张）
证实被告人冯雪兵到梁广入住宾馆交易毒品时间：被告人梁广入住时间2017年5月1日16时10分；被告人冯雪兵2017年5月1日16时49分到宾馆，17时37分离开宾馆；2017年5月3日上午10时，被告人梁广离开宾馆退房。
11、被告人冯雪兵前科判决书证实：被告人冯雪兵于2006年8月3日，因犯抢劫罪被四川省南部县人民法院判处有期徒刑三年，宣告缓刑五年，并处罚金人民币3000元。
以上证据相互印证,本院予以确认。对被告人冯雪兵当庭辩解贩卖给梁广的冰毒净重只有13克的辩解意见,与法庭查明事实不符,本院不予采信。
二、被告人梁广贩卖毒品的犯罪事实
1、2017年5月4日14时许，被告人梁广从成都购买毒品回定远不久，吸毒人员丁某1通过微信与梁广联系进行毒品交易。之后被告人梁广在定远县定城镇长征西路桃花苑南苑北门口以500元价格卖给丁某1约1克冰毒。交易完成后，被告人梁广与丁某1均被定远县公安局民警抓获。侦查人员从梁广身上查获贩卖毒品违法所得现金500元，丁某1身上查获梁广向其出售的冰毒一袋，经现场称重净重为1.08克。
随后，公安侦查人员在被告人梁广住处查获冰毒五小包，经现场称重净重为17.48克。
经滁州市公安司法鉴定中心鉴定：现场被查获的疑似毒品检出甲基苯丙胺成分。
2、2017年3、4月份的一天中午，被告人梁广在定远县定城镇长征西路桃花苑南苑小区内向吸毒人员丁某1出售300元冰毒。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
1、立案决定书、受登记表、户籍证明、抓获经过等书证，证明案件来源及被告人梁广身份信息。
2、证人丁某1证言证实：5月4日梁广从外地回定远，其发微信联系梁广要购买500元的冰毒，联系好后其就骑电动车到梁广住的安置小区，在第二栋楼后面梁广递给其一个用卫生纸包着的白色塑料袋里面包着冰毒，然后其就给他500元钱。交易完成后其到老体委的时候被警察抓获了。
另外在2017年3、4月份的时候其通过他人知道梁广出售冰毒，其从梁广手里购买了300元的冰毒，梁广给了一点点。
3、被告人梁广供述和辩解：5月4日中午其刚从四川成都回到家，丁某1就用微信联系要买500元冰毒，接着丁某1骑电动车到小区门口，其用卫生纸包着一小袋冰毒递给了丁某1，丁某1付了五百块钱现金。然后其到小区门口小店买烟，烟还没买到的时候就被你们公安抓获了。卖给丁某1的五百块钱的冰毒大概有1克左右，就是你们抓到丁某1的时候从她身上查获的冰毒，现场称净重是1.08克。公安机关在其的住处搜查出的疑似冰毒是刚从四川成都买回来的，共有五小袋，现场称重，净重是17.48克。
还有一次就是2017年3、4月份的一天中午，在其居住小区出售300元冰毒给丁大莉，具体多少也讲不清，当时没称，用香烟外面的纸包的，外面包了一层卫生纸，还漏了些。
4、丁某1与被告人梁广微信、支付宝截图：证实丁某2与梁广联系购买毒品的事实，
5、公安机关制作的现场检测报告书：证明梁广的尿液呈阳性。
6、扣押物品清单证实：搜查梁广住所后扣押5袋疑似冰毒物品，净重为17.48克及吸毒工具一套、人民币503元。
7、鉴定意见证明：滁州市公安司法鉴定中心理化检验报告（滁）公某（理化）字[2017]67号对被告人梁广住处查获的白色晶体5包、从吸毒嫌疑人员丁某1身上查获的白色晶体1包进行检测，检验结果：在检材编号JC-
LH-20170067-1号-6号检材中均检出甲基苯丙胺成分。
8、公安机关制作的现场搜查笔录、辨认笔录证实：
案发现场情况以及被告人梁广辨认出丁某1就是向其购买毒品的人。
9、公安机关制作的称重笔录证实：
（1）查获吸毒人员丁某1携带疑似毒品经现场称重，净重为1.08克。
(2)搜查梁广住所在其随身携带物品中查获疑似冰毒5小袋，经现场称重，净重为17.48克
以上证据相互验证，本院予以确认。
关于被告人梁广及辩护人的辩解、辩护意见综合评述如下：
一、关于起诉书指控被告人梁广于2017年3、4月份向吸毒人员丁某1贩卖约0.1克冰毒数量认定问题。经查，被告人梁广供述与丁某1证言，能相互印证，被告人梁广向吸毒人员丁某1贩卖少量冰毒，收取毒资300元的犯罪事实，但两人均未供述贩卖冰毒具体数量。根据我国刑法规定，贩卖毒品无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚，该起指控贩卖毒品数量虽不能确定，但贩卖次数可作为量刑情节考虑。采纳被告人的辩护人此节辩护意见。
二、关于在被告人梁广家中查获毒品17.48克如何认定问题。依照本案查明的事实和最高人民法院关于贯彻《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》规定精神：贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。对于有吸毒情节的贩毒人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节。本院认为：被告人梁广两次向他人贩卖毒品，有证人证言与被告人在公安机关的供述相互印证，且鉴定尿液呈阳性，证明梁广是有吸毒情节的贩毒人员，2017年5月4日，在其家中查获的17.48克冰毒，依法应当计入贩卖毒品的数额之中；量刑时，考虑其有吸食毒品的情节，可以酌情从轻处罚。故对辩护人此节的辩护意见，本院不予支持。
三、关于被告人梁广有无立功情节问题。
根据安徽省高院、安徽省人民检察院、安徽省公安厅《关于办理毒品犯罪案件具体适用法律若干问题的指导意见》的规定。毒品犯罪的被告人如实供述同案犯的姓名、住址、体貌特征、联络方式等信息，属于被告人应当供述的范围。公安机关根据被告人的供述抓获同案犯的，不应认定有立功情节。本案被告人梁广归案后向公安机关如实供述从上线冯雪兵处购买毒品的犯罪事实，属于被告人梁广应当供述的范围后定远警方在成都警方的配合下抓获被告人冯雪兵，不能认定被告人梁广有立功情节。对被告人辩护人此节辩护意见，不予采信。
综上，本院认为：被告人冯雪兵、梁广违反国家对毒品的管理规定，贩卖毒品，其中，被告人冯雪兵贩卖毒品18.56克，被告人梁广贩卖毒品18.56克，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人冯雪兵、梁广归案后，如实供述了其犯罪事实，是坦白，依法可从轻处罚。采纳两被告人及辩护人要求从轻处罚的辩护意见。根据被告人冯雪兵、梁广犯罪的事实、犯罪的性质、前科、吸食毒品情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第六十七条第三款，第六十一条，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人冯雪兵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年九个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2017年5月15日起至2025年2月14日止。罚金于本判决发生法律效力之日起三十日内缴纳）。
二、被告人梁广犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年三个月，并处罚金人民币一万五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2017年5月4日起至2024年8月3日止。罚金于本判决发生法律效力之日起三十日内缴纳）。
三、对涉案非法所得予以追缴，上缴国库；对扣押在案的冰毒18.56克和吸毒工具一套予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省滁州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘兴海
人民陪审员 袁道亚
人民陪审员 李恒才
二〇一七年十二月十九日
书 记 员 张蓉蓉
附：相关法律等原条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第三款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。