四川省雅安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）雅刑终字第51号
原公诉机关四川省雅安市雨城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨进，男，1977年7月29日出生于四川省雅安市，汉族，初中文化，农民。1995年8月因犯盗窃罪被原雅安市人民法院判处有期徒刑一年，1997年4月因犯盗窃罪被原雅安市人民法院判处有期徒刑五年，2005年10月因犯盗窃罪被雅安市雨城区人民法院判处有期徒刑六个月，2011年9月因犯盗窃罪被雅安市雨城区人民法院判处有期徒刑八个月，2012年5月因犯盗窃罪被雅安市雨城区人民法院判处有期徒刑七个月，2013年5月因犯盗窃罪被雅安市雨城区人民法院判处有期徒刑十个月。因本案于2014年9月18日被刑事拘留，同年10月24日被逮捕。现羁押于雅安市看守所。
四川省雅安市雨城区人民法院审理四川省雅安市雨城区人民检察院指控原审被告人杨进犯盗窃罪一案，于2015年4月3日作出（2015）雨城刑初字第51号刑事判决。原审被告人杨进不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。雅安市人民检察院指派检察员查小兵出庭履行职务，上诉人杨进到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，2013年10月30日，杨进刑满释放后，仍挑选一些比较老旧的小区，外门为木门的住户，采取用力推门或者撞开木门的方式多次实施盗窃。
2014年3月21日下午，杨进在雨城区张家山路8号2楼简某某家，盗得红色“东芝”牌笔记本电脑1台。经鉴定，被盗电脑价格为600元。被盗电脑追回退还失主。
2014年7月16日下午，杨进在雨城区友谊路130号宋某某家盗得现金800余元。
2014年7月19日下午，杨进在雨城区城后路358号6栋2单元2号高某某家实施盗窃。
2014年7月25日下午，杨进在雨城区挺进路14号1幢1单元7号程某某家实施盗窃。
2014年8月的一天，杨进在雨城区康藏路790号45幢20号何某某家盗得黄金戒指1枚。
2014年8月左右的一天，杨进在雨城区幸福街20号赵某某家实施盗窃。
2014年8月18日上午，杨进在雨城区上坝路223号3楼6号周某某家实施盗窃。
2014年9月9日下午14时许，杨进在雨城区如意街192号2楼雷某某家盗得白色“中兴”手机1部。
2014年9月13日下午，杨进在雨城区新康路69号5栋1单元8号陈某某家盗得香烟3条。
2014年9月18日，公安民警在挺进路“雅青旅馆”304号房间将杨进抓获到案。
原判认为，杨进多次入户盗窃财物的行为构成盗窃罪。杨进在刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚；其当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。故判决：一、被告人杨进犯盗窃罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金2000元；二、被告人杨进将违法所得退赔受害人。
杨进上诉提出，原判未认定其具有坦白情节，且量刑过重，请求二审依法改判。
二审检察机关认为，原判认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法。杨进实施部分盗窃因其意志以外的原因未得逞，属未遂；到案后如实供述自己的主要犯罪事实，可认定系坦白。原判综合本案事实及量刑情节，所作量刑适当。建议驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实与原判认定的事实一致，有经一、二审庭审质证的下列证据证实：
1.受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证等书证，证实本案具体各笔盗窃案件受案、立案情况及对杨进采取强制措施的情况。
2.抓获经过，证实2014年9月18日，侦查人员在雨城区挺进路“雅青旅馆”304房间内将杨进抓获。
3.刑事判决书，证实因多次盗窃，杨进于1995年8月被判处有期徒刑一年，1997年4月被判处有期徒刑五年，2005年10月被判处有期徒刑六个月，2011年9月被判处有期徒刑八个月，2012年5月被判处有期徒刑七个月，2013年5月被判处有期徒刑十个月。
4.扣押清单、发还物品、文件清单，证实2014年9月18日，侦查人员从杨进处扣押手提电脑、香烟、人民币148元等物品，并将部分扣押物品发还受害人。
5.现场勘验笔录、现场图、照片及提取痕迹、物证登记表，证实2014年3月21日，侦查人员对雅安市雨城区张家山路3组8号房屋进行了现场勘验：大门为木门，门锁呈破损状，木柜抽屉呈开启状且物品凌乱；2014年7月19日侦查人员对雅安市雨城区城后路雅安市人民医院宿舍楼6栋2单元2号房屋进行了现场勘验：大门为木门，锁盒处破损，柜门及抽屉呈开启状；2014年7月25日侦查人员对雅安市雨城区挺进路14号1栋6号房屋进行了现场勘验：大门为木门，暗锁缺失，床、柜子、抽屉等地方物品凌乱，并在现场提取了一枚指纹；2014年8月18日侦查人员对雅安市雨城区上坝路223号3楼6号周某某出租屋进行了现场勘验：大门为木门，门锁松动，屋内抽屉、储物柜等被破坏、翻动，并在现场提取了一枚指纹；2014年9月13日，侦查人员对雅安市雨城区新康路69号大院5栋1单元8号房屋进行了现场勘验：大门为木门，门板破损，柜门呈开启状，地面散落香烟盒。
6.辨认笔录及照片，证实2014年10月16日，杨进对其实施盗窃的作案场所雅安市雨城区张家山路8号2楼一住房、雅安市雨城区“太阳红”一住房、雅安市雨城区城后路358号雅安市人民医院职工宿舍6栋2号的一住房、雅安市雨城区如意街20号一住房、雅安市雨城区如意街192号2楼一住房、雅安市雨城区新康路69号5栋1单元8号的一住房进行了辨认，2014年12月12日，杨进对其实施盗窃的作案场所雅安市雨城区康藏路790号一分厂宿舍45幢二楼20号一住房进行了辨认。
7.情况说明，证实杨进指认的位于雅安市雨城区“太阳红”一住房，就是雅安市雨城区友谊路30号，系受害人宋某某的住址；位于雅安市雨城区如意街20号一住房，就是雅安市雨城区幸福街20号，系受害人赵某某家。
8.雅安市公安局雨城区分局物证鉴定室手印鉴定意见书、鉴定机构资格证书、鉴定人资格证书，证实经鉴定，2014年8月18日雨城区上坝路223号3楼6号被盗案现场提取的指印为杨进右手拇指所留，2014年7月25日雨城区挺进路14号1栋6号被盗案现场提取的指印为杨进右手小指所留。
9.雅安市雨城区物价局价格认证中心价格鉴定意见书、价格鉴证机构资质证、涉案财物价格鉴证员岗位证书，证实经鉴定，雅安市公安局雨城区分局委托鉴定的东芝牌笔记本电脑价格为600元。
10.证人简某某的证言，证明自己家住雨城区张家山路8号2楼，2014年3月21日自己家中被盗，衣柜、抽屉被打开且被翻得很乱，家中的东芝牌笔记本电脑、300余元现金及一些金饰品被盗了。
11.证人宋某某的证言，证明自己租住在雨城区友谊路30号，2014年7月16日自己租住房被盗，家里有被翻动过，房中的4000元现金被盗。
12.证人高某某的证言，证明自己家住雨城区城后路358号6栋2单元2号，2014年7月19日自己家中被盗，门锁都坏了，家里被翻得很乱，家中的三条项链被盗。
13.证人程某某的证言，证明自己家住雨城区挺进路14号1幢1单元7号，2014年7月25日自己家中被盗，房门锁坏了，房间里被翻乱了，家中没有东西被盗。
14.证人何某某的证言，证明自己家住雨城区康藏路790号45幢20号，2014年8月中旬自己家中被盗，门被破坏了，房间里有被翻动的痕迹，家中的一枚金戒指被盗。
15.证人赵某某的证言，证明自己家住雨城区幸福街20号，2014年8月份自己家中被盗，挂锁被撬掉了，家中的一套剪指甲的工具被盗。
16.证人周某某的证言，证明自己家住雨城区上坝路223号3楼6号，2014年8月18日自己家中被盗，门被撬开，屋里被翻乱，家中的一根金项链和一千多元现金被盗。
17.证人雷某某的证言，证明自己租住在雨城区如意街192号，2014年9月9日自己租住房被盗，房中的一部白色中兴牌手机和一部索尼牌粉红色卡片相机被盗。
18.证人陈某某的证言，证明自己家住雨城区新康路69号5栋1单元8号，2014年9月13日自己家中被盗，房间里被翻得很乱，家中的2000元现金和三条香烟被盗。
19.被告人杨进的供述，主要内容：刑满释放后，没有固定的工作和收入，还吸食毒品，因此靠盗窃来生活。自己一般选择比较老旧的小区、外门为木门的住户进行盗窃，用力推门或者撞开木门，进屋偷现金、电脑、金银首饰、手机等物品，时间一般选择下午。2014年三、四月份，在张家山路一个出租房里偷过一台东芝牌笔记本电脑；2014年夏天，在雨城区上坝路“太阳红”一出租房里盗得800元现金；2014年夏天，在雅安市人民医院宿舍偷过东西，撞门进去后没有偷到东西；2014年夏天，在一分厂宿舍一家老房子里偷到一枚金戒指；2014年八、九月份在如意街一民房里盗窃过，但没有偷到东西；2014年9月份在新康路川农大老校门外一小区住户内偷到三条香烟；9月份还在“十四队”如意街一住房内偷到一部手机；此外还在上坝路、挺进路等地方偷过东西，具体情况记不清楚。被抓时被扣押的笔记本电脑、香烟、手机等东西都是偷的。
二审期间，检察机关出示并经杨进当庭质证了下列证据：1.杨进、简某某、宋某某、高某某、程某某、何某某、赵某某、周某某、雷某某、陈某某的身份信息表，证明上诉人杨进及各受害人身份情况；2.情况说明，证明公安民警在抓获杨进时从其身上扣押一部涉案手机，另一部手机不涉案不予扣押，现保存于雅安市公安局雨城区分局刑警大队。
上述证据均具有真实性、关联性和合法性，并形成证据锁链证明了本案事实，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）杨进以非法占有为目的，多次入户秘密窃取他人财物的行为构成盗窃罪，依法应予惩处。杨进在刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。杨进实施的部分盗窃因其意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，对检察机关“应认定杨进实施的部分盗窃系未遂”的意见予以支持。根据相关司法解释的规定，盗窃既有既遂又有未遂且在同一量刑幅度内，应以盗窃罪既遂处罚。杨进到案后如实供述自己的主要犯罪事实，系坦白，且当庭自愿认罪，可以从轻处罚，对上诉人杨进“应认定其具有坦白情节”及检察机关“可认定杨进坦白”的意见予以采纳。对杨进提出“原判量刑过重，请求改判”的意见，经查，原判虽未认定杨进的坦白情节，但综合杨进的多次盗窃前科、累犯、悔罪态度及本案中多次入户盗窃等情节所作出的量刑与其罪行相一致，量刑适当，对该上诉意见不予支持。综上，原判认定事实清楚、证据确实充分、定罪准确、量刑适当、审判程序合法，对检察机关“驳回上诉，维持原判”的意见予以支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第二十三条、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十二条第二款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 梅 雪
代理审判员 黄 敏
代理审判员 刘海斌
二〇一五年六月十九日
书 记 员 李双池
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》
第十二条第二款盗窃既有既遂，又有未遂，分别达到不同量刑幅度的，依照处罚较重的规定处罚；达到同一量刑幅度的，以盗窃罪既遂处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。