湖南省长沙市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）长中刑一终字第00225号
原公诉机关湖南省浏阳市人民检察院。
上诉人（原审被告人）辛红卫，男，1975年10月12日出生于湖南省浏阳市，身份证号码4301231975********，汉族，初中文化，居民，住浏阳市淮川街道办事处西正社区嗣同组化工厂宿舍*栋*号。因本案于2013年8月21日被刑事拘留，同年9月25日被逮捕，现押浏阳市看守所。
湖南省浏阳市人民法院审理浏阳市人民检察院指控原审被告人辛某某犯贩卖毒品罪一案，于2014年2月18日作出（2014）浏刑初字第48号刑事判决。原审被告人辛某某不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，询问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
湖南省浏阳市人民法院审理查明：2013年6至8月期间，被告人辛某某以贩养吸，先后10次贩卖毒品冰毒及麻某给吸毒人员彭某、谭某某、陈某，其中冰毒共计重约2.46克。具体情况如下：
1、2013年6月底的一天，被告人辛某某在浏阳市银河大酒店后面以人民币100元的价格贩卖冰毒0.02克给彭某。
2、2013年7月10日左右的一天，被告人辛某某在浏阳市××海岸酒店楼下以人民币100元的价格贩卖毒品冰毒0.02克给彭某。
3、2013年7月15日左右的一天下午，被告人辛某某在浏阳市浏阳河大酒店以人民币100元的价格贩卖毒品冰毒0.02克给谭某某。
4、2013年8月4日晚，被告人辛某某在浏阳市××海岸酒店楼下以人民币200元的价格贩卖毒品冰毒0.04克给谭某某。
5、2013年8月11日下午，被告人辛某某在浏阳市钻石钱××歌厅楼下以人民币150元的价格贩卖毒品冰毒0.02克给谭某某。
6、2013年8月14日上午，被告人辛某某在浏阳市××宾馆附近以人民币100元的价格贩卖毒品冰毒0.02克给谭某某。
7、2013年8月14日左右的一天晚上，被告人辛某某在浏阳市××海岸酒店楼下以人民币100元的价格贩卖毒品冰毒0.02克给彭某。
8、2013年8月16日下午，被告人辛某某在浏阳市××宾馆附近以人民币200元的价格贩卖毒品冰毒0.04克给谭某某。
9、2013年8月17日凌某，被告人辛某某在浏阳市银花宾馆××房内以人民币200元的价格贩卖毒品冰毒0.04克以及四分之一粒麻某给租住在浏阳市香山国际的陈某。
10、2013年8月19日晚8时许，被告人辛某某在浏阳市××仕领域附近以人民币200元的价格贩卖毒品冰毒及四分之一粒麻某给陈某。
该院认定上述事实的证据有：户籍及现实表现证明、归案经过、扣押物品文件清单、指认照片、现场检测报告书、手机通话记录等书证；证人证言；物证鉴定书；被告人辛某某供述和辩解等。
该院认为，被告人辛某某明知是毒品而多次贩卖给他人，其行为已构成贩卖毒品罪，且属情节严重。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款及《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项之规定，判决：被告人辛某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元。
判决后，原审被告人辛某某不服，提出上诉称：一审判决认定的第1、3、5、9笔贩卖毒品不属实，认定其贩卖2.46克冰毒数量有误，被搜缴的毒品系自己吸食，不应认定为贩卖数量，其归案后协助抓获了吸毒人员，原审判决量刑过重，请求从轻处罚。
经审理查明，2013年6月至8月期间，上诉人辛某某采取以贩养吸方式，先后10次将毒品麻某和冰毒贩卖给吸毒人员彭某、谭某某、陈某等人。具体情况分述如下：
1、2013年6月底的一天，上诉人辛某某在浏阳市银河大酒店后面以人民币100元的价格将0.02克冰毒贩卖给彭某。
2、2013年7月10日左右的一天，上诉人辛某某在浏阳市××海岸酒店楼下以人民币100元的价格将0.02克冰毒贩卖给彭某。
3、2013年7月15日左右的一天下午，上诉人辛某某在浏阳市浏阳河大酒店以人民币100元的价格将0.02克冰毒贩卖给谭某某。
4、2013年8月4日晚，上诉人辛某某在浏阳市××海岸酒店楼下以人民币200元的价格将0.04克冰毒贩卖给谭某某。
5、2013年8月11日下午，上诉人辛某某在浏阳市钻石钱××歌厅楼下以人民币150元的价格将0.02克冰毒贩卖给谭某某。
6、2013年8月14日上午，上诉人辛某某在浏阳市××宾馆附近以人民币100元的价格将0.02克冰毒贩卖给谭某某。
7、2013年8月14日左右的一天晚上，上诉人辛某某在浏阳市××海岸酒店楼下以人民币100元的价格将0.02克冰毒贩卖给彭某。
8、2013年8月16日下午，上诉人辛某某在浏阳市××宾馆附近以人民币200元的价格将0.04克冰毒贩卖给谭某某。
9、2013年8月17日凌某，上诉人辛某某在浏阳市银花宾馆××房内以人民币200元的价格将0.04克冰毒以及四分之一粒麻某贩卖给陈某。
10、2013年8月19日晚8时许，上诉人辛某某在浏阳市××仕领域附近以人民币200元的价格贩卖毒品冰毒及四分之一粒麻某给陈某。
2013年8月21日，上诉人辛某某被公安某某抓获，从其租住的浏阳市佳家公寓2012房搜缴红色药丸6粒重0.517克、白色晶体一包重1.556克，检出甲基苯丙胺。
认定上述事实的证据有：
1、抓获经过、搜查笔录、扣押物品清单，证明2013年8月21日，侦查人员在浏阳市××公寓楼下将携带毒品的辛某某抓获，经对被告人辛某某租住的佳家公寓2012房间进行了搜查，扣押了麻某、冰毒等物品。辛某某归案后，协助公安某某在佳家公寓及银花宾馆抓获了吸毒人员陈某、谭某某、彭某等人。
2、被告人辛某某号码为1822996****的手机通话记录，证明2013年8月14日辛某某与彭某使用的1378721****手机；8月14日、16日与谭某某使用的1887484****手机；8月17日、19日与陈某使用的1357480****手机之间的通话联系情况。
3、物证照片，系从辛某某租住处搜缴的毒品冰毒及麻某照片。
4、户籍及现实表现证明，证明被告人辛某某身份情况。
5、现场检测报告，证明辛某某尿样毒品检测呈阳性。
6、行政处罚决定书，证明2013年8月21日，彭某、陈某、谭某某等人因吸毒均被公安某某予以行政处罚。
7、物证鉴定意见，证明经鉴定缴获的红色药丸0.517克，白色晶体1.556克，均检出甲基苯丙胺。
8、证人彭某的证明，证明其2013年6月底一天晚上在银河大酒店的后面以100元价格从辛某某处购得一小包冰毒。2013年7月10日晚上在黄某海岸酒店附近以100元价格从辛某某处购得一小包冰毒。2013年8月13日或14日晚上在黄某海岸楼下以100元价格从辛某某处购得一小包冰毒。
9、证人谭某某的证言，证明2013年7月中旬的一天下午打辛某某的电话，辛某某送来了一小包冰毒，他给了辛某某100元钱，在浏河大酒店将冰毒吸食了。2013年8月初的一天晚上打辛某某的电话，后在黄某海岸宾馆楼下给了辛某某200元钱，辛某某交给他一小包冰毒。8月11日下午1时许，其在钻石钱柜以150元价格从辛某某处购得一小包冰毒。8月14日上午10时许，其在银花宾馆与八角亭路交汇处以100元价格在辛某某手中购买了一小袋冰毒。8月16日下午4时许，其给辛某某打电话，辛某某要他在银花宾馆与八角亭路交汇处等，后其拿了200元钱在辛某某手中买了一小塑料袋冰毒。
10、证人陈某的证言及辨认笔录，证明其从朋友那知道手机号码为1822996****的人有毒品卖，就用“久朋友”的名字存了这个号码。2013年8月17日左右，其打“久朋友”的电话要买毒品，“久朋友”要她去银花宾馆拿毒品，在银花宾馆一间客房内，“久朋友”给了他一小包毒品，她给了200元。其拿到的是几小粒结晶体（冰毒）和一半红颗粒（麻某）。8月19日，其又打“久朋友”电话要买毒品，“久朋友”要她到优仕领域等，后在“久朋友”手上买了200元的毒品。8月20日晚，她又发信息给“久朋友”要买毒品，“久朋友”要她去佳家公寓拿，她去拿的时候就被公安某某抓了。陈某辨认出了在银花宾馆、优仕领域向其贩卖毒品的人是辛某某。
11、被告人辛某某的供述，被告人辛某某在侦查机关供述他在2013年6月底至2013年8月21日被公安某某抓获的期间，先后多次贩卖毒品给他人，其中：1、向彭某贩卖了3次，第一次是2013年6月底的一天晚上，在浏阳城区银行大酒店后面贩卖了0.02克冰毒给彭某，彭某某了100元毒资；第二次是在2013年7月10日左右一天晚上8时许，在浏阳××黄金海岸酒店楼下贩卖0.02克冰毒给彭某，彭某某了100元毒资；第三次是2013年8月的一天晚上9时许（13日或14日），在浏阳城区××黄金海岸酒店楼下贩卖了0.02克冰毒给彭某，彭某某给100元毒资。2、向谭某某贩卖了5次，第一次是2013年7月15日或16日下午4时许，在浏阳河大酒店向谭某某贩卖了0.02克冰毒，谭某某付了100元毒资；第二次是2013年8月4日20时许，在浏阳××黄金海岸酒店楼下贩卖了重约0.04克冰毒和一小半粒麻某给了谭某某，谭某某付了200元毒资；第三次是2013年8月11日13时许，贩卖了重约0.02克的冰毒和半粒麻某给了谭某某，谭某某付了150元毒资；第四次是2013年8月14日上午10时许，在浏阳城区银花宾馆与八角亭路的交汇处贩卖了0.02克冰毒给谭某某，谭某某付了100元毒资；第五次是8月16日下午4时许，贩卖了重约0.04克冰毒和一小半粒麻某给了谭某某，谭某某付了200元毒资。3、向陈某贩卖了2次，第一次是8月17日凌某3、4时许，在浏阳城区银花宾馆508房间贩卖了重约0.04克冰毒和一小半麻某给了陈某，陈某某了200元毒资；第二次是2013年8月19日20时许，在浏阳城区“大地飞歌”（优仕领域）的楼下贩卖了重约0.04克的冰毒和一小半粒麻某给了陈某，陈某某了200元毒资。
上述证据确实、充分，足以认定本案事实。
本院认为，上诉人辛某某违反国家毒品管理法规，多次贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。辛某某提出上诉称：一审判决认定的第1、3、5、9笔贩卖毒品不属实，被搜缴的毒品系自己吸食，不应认定为贩卖数量，其归案后协助抓获了吸毒人员，原审判决量刑过重，请求从轻处罚。经查，证明上诉人辛某某贩卖毒品的第1、3、5、9笔犯罪事实有其本人的供述和吸毒人员的证言，在贩卖时间、地点、数量、价格上能相互印证，足以认定。其系以贩养吸人员，对于被搜缴的毒品，应当计入贩卖毒品数量。其贩卖毒品甲基苯丙胺的数量虽不满十克，但其有十次贩卖毒品的事实，属多次贩卖，情节严重，应当在三年以上七年以上有期徒刑以内量刑。原审判决综合考虑对其判处有期徒刑五年，量刑并无不当。故对辛某某的上诉意见，本院均不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 梁 锋
代理审判员 肖 玲
代理审判员 王新平
二〇一四年六月十一日
书 记 员 许 瑶