湖北省十堰市郧阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂0321民初572号
原告（被告）何小琴，女，1994年6月24日出生，汉族，职工。
委托代理人李文杰，湖北荟才律师事务所律师。代理权限：特别授权，包括代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，代为提起上诉，代为领取标的款等。
被告（原告）湖北神河汽车改装（集团）有限公司（以下简称神河汽车改装公司），住所地：十堰市郧阳区茶店镇大岭山村。
法定代表人金元生，该公司董事长。
委托代理人卢仁莲，该公司党总支书记兼工会主席。代理权限：特别授权，包括代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解，提起上诉等。
委托代理人张南辉，该公司法律顾问。代理权限：特别授权，包括代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解，提起上诉等。
原告（被告）何小琴与被告（原告）神河汽车改装公司劳动争议纠纷一案，本院于2016年4月21日立案受理后，依法由审判员兰苗苗适用简易程序，于6月7日公开开庭进行了审理。原告（被告）何小琴及其委托代理人李文杰，被告（原告）神河汽车改装公司的委托代理人卢仁莲、张南辉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告（被告）何小琴诉称：2014年2月17日，我到被告处上班，从事叉车操作工作，并签订劳动合同。2014年4月18日，我在被告公司车间工作时，我的右足至右踝被机车齿轮碾压损伤。我受伤后被送往十堰市太和医院抢救治疗87天，2014年12月2日，我因行二次手术，再次住院治疗23天。我住院期间，被告仅支付了医疗费，对我的其他损失一直不予补偿。后经十堰市郧阳区人力资源和社会保障局作出郧人社工字（2015）030号工伤认定决定书认定，我为工伤。十堰市劳动能力鉴定委员会评定我为八级伤残。2016年4月13日，十堰市郧阳区劳动人事争议仲裁委员会作出郧劳人仲裁字（2016）第027号裁决书。因对该裁决书不服，现向法院提起诉讼，请求判决：1、解除我与被告之间的劳动合同；2、被告赔偿我工伤补偿款共计228892.71元；3、本案诉讼费由被告负担。
被告（原告）神河汽车改装公司在答辩期内未提交答辩状，庭审时辩称：1、我公司认为原告（被告）何小琴计算的赔偿项目错误，我公司只承担一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院伙食补助费、护理费，交通费如有票据我公司认可；2、原告计算的赔偿标准错误，一次性伤残补助金应当按照合同约定的工资标准计算，一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金应当按2013年十堰市职工月平均工资，住院伙食补助应按87天计算，护理费应当有证据及依据，交通费应当有票据，营养费无依据，经济补偿金无事实依据；3、停工留薪期需要有鉴定，我公司一直在支付原告工资。
被告（原告）神河汽车改装公司诉称：原告（被告）何小琴于2016年1月向郧阳区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，要求我公司支付工伤保险待遇等，经该委员会审理后作出郧劳人仲裁字（2016）第027号裁决书。我公司认为该裁决书认定的工伤保险待遇项目和金额错误，且未对我公司要求原告（被告）何小琴返还垫付的工资及医疗费等诉求进行裁决，故而向法院提起诉讼。
原告（被告）何小琴辩称：被告（原告）神河汽车改装公司的起诉无事实、法律依据，依法应当驳回。
经审理查明，何小琴于2014年2月到神河汽车改装公司上班，从事叉车操作员工作。双方签订了劳动合同，合同约定的期限为2014年2月17日至2019年2月16日，其中试用期为2014年2月17日至2014年5月17日，试用期工资为每月1200元，神河汽车改装公司未为何小琴缴纳社会保险费。2014年4月18日上午8时40分，何小琴在车间开叉车运料后下车，在车间短暂停留时不慎被行车撞到受伤。受伤后，何小琴被送至十堰市太和医院住院治疗110天，出院诊断：右踝损伤（04）毁损伤；右跟骨骨折粉碎性；右内踝骨折；右踝关节半脱位。神河汽车改装公司承担了何小琴住院期间的全部医疗费。
2015年3月26日，十堰市郧阳区人力资源和社会保障局作出郧人社工认字第（2015）030号工伤认定决定书，认定何小琴为因公受伤。2015年6月8日，十堰市劳动能力鉴定委员会作出十劳鉴（2015）5号十堰市职工工伤劳动能力鉴定结论通知，鉴定何小琴的工伤劳动能力鉴定结论为捌级。2016年1月13日，何小琴就本案诉请事项向十堰市郧阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2016年4月13日，该委做出郧劳人仲裁字（2016）第027号裁决书，裁决：解除双方劳动合同，终止双方工伤保险关系；被申请人支付申请人捌级工伤待遇，其中：一次性伤残补助金21657.90元、一次性工伤医疗补助金32815元、一次性伤残就业补助金52504元、住院伙食补助费2200元、护理费1658元，合计110834.90元，扣除应当返还的348.80元，还应当支付110486.10元。神河汽车改装公司与何小琴因不服该裁决向本院提起诉讼。
另查明，何小琴受伤前的平均工资为1062元。何小琴住院期间由其母亲肖志英（农村居民）护理，神河汽车改装公司支付何小琴护理费6240元；神河汽车改装公司支付何小琴2014年4月工资100元，自2014年5月至12月，神河汽车改装公司每月支付何小琴工资800元，共支付工资16100元；以上费用共计22340元。2014年度，十堰市职工月平均工资为3281.50元。
本院认为，本案的争议焦点为：一、何小琴工伤保险待遇的项目有哪些，计算标准是什么；二、双方解除劳动合同后，神河汽车改装公司是否应当支付何小琴经济补偿金。
一、关于何小琴工伤保险待遇的项目及计算标准的问题。职工因工受伤，应当依法享受工伤保险待遇。本案中，何小琴因工伤致捌级伤残，依照《工伤保险条例》第三十七条的规定，何小琴可以提出解除与神河汽车改装公司的劳动关系。因神河汽车改装公司未给何小琴缴纳工伤保险，故，在何小琴提出解除劳动关系时，神河汽车改装公司应向其支付相应的工伤保险待遇；关于原、被告双方争议的一次性伤残补助金的标准、停工留薪期工资问题。《工伤保险条例》规定，职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。因何小琴受伤前的平均工资为1062元，低于2014年度十堰市职工月平均工资3281.50元的60%，故，何小琴一次性伤残补助金的标准应按照1968.90元／月（3281.50元／月×60%）计算为21657.90元（1968.9元／月×11个月）。根据《湖北省工伤职工停工留薪期分类目录》以及《湖北省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第八条之规定，何小琴停工留薪期应为8个月，停工留薪期工资应计算为15751.20元（1968.9元／月×8个月）；关于护理费一节，因何小琴没有提交评定伤残等级后仍需生活护理的证据，故，其护理费时间应按照住院110天计算为9384.05元（31138元／年÷365天×110天）；关于交通费一节，根据何小琴住院治疗的实际情况，本院酌定何小琴交通费为300元；何小琴请求支付营养费的主张，因无事实及法律依据，本院不予支持。
经核定，何小琴因工伤应享受的工伤保险待遇包括：一次性伤残补助金21657.90元、一次性工伤医疗补助金32815元（3281.50元／月×10个月）、一次性伤残就业补助金52504元（3281.50元／月×16个月）、停工留薪期工资15751.20元、住院伙食补助费2200元（20元／天×110天）、护理费9384.05元、交通费300元，共计134612.15元。
二、关于神河汽车改装公司是否应支付何小琴经济补偿金的问题。本案中，何小琴因工伤提出与神河汽车改装公司解除劳动关系，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条中关于用人单位应向劳动者支付经济补偿金的情形，因此，对于何小琴的该项主张，本院不予支持。
在审理过程中，经本院主持调解，双方未能达成协议。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，《劳动合同法实施条例》第二十七条，《工伤保险条例》第十条第一款、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条第二款，《湖北省工伤保险实施办法》第八条第一款、第三十六条第一款、第五十三条，《湖北省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：
一、解除原告（被告）何小琴与被告（原告）湖北神河汽车改装（集团）有限公司的劳动合同，终止双方工伤保险关系。
二、被告（原告）湖北神河汽车改装（集团）有限公司于判决生效后十日内向原告（被告）何小琴支付各项工伤保险待遇134612.15元。扣除神河汽车改装公司已向何小琴支付的护理费、停工留薪期工资22340元，何小琴因工伤应享受的工伤保险待遇为112272.15元。
三、驳回原告（被告）何小琴的其他诉讼请求。
四、驳回被告（原告）湖北神河汽车改装（集团）有限公司的其他诉讼请求。
如果未按照本判决指定的期间履行义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息或者支付迟延履行金。
案件受理费20元，由原告何小琴负担10元，由被告湖北神河汽车改装（集团）有限公司负担10元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。上诉人应在递交上诉状时预交上诉费10元，十堰市中级人民法院诉讼费专户名称：湖北省十堰市中级人民法院；开户银行：中国农业银行股份有限公司十堰广场支行；账户号：17×××01。通过邮局汇款的，款汇湖北省十堰市中级人民法院，邮编442000；地址：十堰市邮电街12号。上诉人应将注明一审案号的交费凭证复印件同时交本院。上诉人在上诉期届满后七日内未预交，也未提出缓交、减交、免交上诉案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理（本院不再另行送达预交上诉案件受理费通知）。
本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书指定履行期间的最后一日起计算。
审判员 兰苗苗
二〇一六年六月二十三日
书记员 雷开怡
本案适用的相关法律条文：
1、《中华人民共和国劳动合同法》
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
2、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
3、《劳动合同法实施条例》
第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。
4、《工伤保险条例》
第十条第一款用人单位应当按时缴纳工伤保险费。职工个人不缴纳工伤保险费。
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
……
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
……
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第六十二条第二款依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。
第六十四条第二款本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300％的，按照统筹地区职工平均工资的300％计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60％的，按照统筹地区职工平均工资的60％计算。
5、《湖北省工伤保险实施办法》
第八条第一款工伤保险基金实行市级统筹，并逐步实行省级统筹。
第三十六条第一款五级至十级工伤职工与用人单位解除劳动合同、聘用合同，或者七级至十级工伤职工劳动合同、聘用合同期满终止的，分别由工伤保险基金、用人单位支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金标准：五级伤残为22个月，六级伤残为18个月，七级伤残为12个月，八级伤残为10个月，九级伤残为8个月，十级伤残为6个月；一次性伤残就业补助金标准：五级伤残为34个月，六级伤残为28个月，七级伤残为20个月，八级伤残为16个月，九级伤残为12个月，十级伤残为8个月。
第五十三条本办法自2015年2月1日起施行。
本办法施行前已受到事故伤害或者患职业病的职工尚未完成工伤认定的，按照本办法规定执行；本办法施行前已完成工伤认定的，本办法施行后发生的工伤保险待遇按照本办法规定执行。
6、《湖北省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》
第八条遭受原发性损伤引起感染及并发症的，根据指定医院或医疗机构的诊断证明，可以在规定的停工留薪期的基础上增加2个月。