陕西省彬县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）彬刑初字第00114号
公诉机关彬县人民检察院。
被告人穆某某，男，2005年9月7日因犯绑架罪被广东省东莞市人民法院判处有期徒刑十年六个月，2011年5月29日减刑释放。因涉嫌贩卖毒品罪于2014年6月10日被抓获，2014年6月11日被彬县公安局刑事拘留；同年6月25日被依法逮捕。现羁押于彬县看守所。
辩护人张宝社，陕西彬州律师事务所律师。
彬县人民检察院以彬检公诉刑诉（2014）61号起诉书指控被告人穆某某犯贩卖毒品罪，于2014年9月24日向本院依法提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。彬县人民检察院指派检察员冯宁博、代检察员薛海芳依法出庭支持公诉，被告人穆某某及辩护人张宝社均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
彬县人民检察院指控，2013年8月7日，史新荣联系肖鹏飞购买毒品冰毒，肖鹏飞联系徐建设，徐建设联系穆某某约定以每克350元的价格购买冰毒。当日肖鹏飞、徐建设二人租车去兴平市马嵬镇广场附近，由徐建设和穆某某见面，以6600元从穆某某处购买了20克冰毒。二人将冰毒当日晚带回彬县后被抓获。被告人穆某某已构成贩卖毒品罪，请求依法追究其刑事责任。
公诉机关针对其指控提供了书证、被告人供述和辩解、证人证言、鉴定意见、视听资料等证据。
被告人穆某某辩称，2013年8月初，徐建设打电话要求其代购20克冰毒，其联系在西安一KTV认识的阿玲，阿玲称每克260元，并约在兴平市马嵬广场交易。8月7日下午，徐建设等二人来到兴平市马嵬广场，阿玲将20克冰毒交给其，其到徐建设的车上交给徐建设，徐建设给其5200元，并告诉其如果有人问，就说每克350元并给报销了400元车费。其在马嵬广场附近将5200元给了阿玲。在这场毒品交易中，其仅起牵线搭桥作用，未谋取一分钱，不构成贩卖毒品罪。且在看守所，徐建设向其传递起诉书及纸条，让其按徐建设的起诉书交代，每克350元且报销了400元车费。本案办案程序违法，其在公安机关的供述是受了侦查人员的诱供，并对其申辩置之不顾；在2014年9月17日下午公诉人讯问时，其就提交了该纸条，并陈述了案件经过，公诉人表示会进行调查，但9月18日就做出了起诉书。认为其行为构成非法持有毒品罪，请求从轻处罚。
经审理查明，2013年8月初，吸毒人员史新荣、肖鹏飞联系吸毒人员徐建设欲购买毒品，徐建设联系被告人穆某某，商定以每克350元的价格从穆某某处购买20克冰毒。2013年8月7日，徐建设、肖鹏飞驾车来到兴平市马嵬镇广场后，徐建设电话联系穆某某，穆某某到达广场后坐上徐建设的车中，肖鹏飞下车擦车玻璃。在车上穆某某交给徐建设2包冰毒，称每包10克，共20克，徐建设付给穆某某6600元。穆某某另外送给徐建设一小包约0.5克冰毒。徐建设、肖鹏飞连夜返回彬县，联系史新荣到肖鹏飞的租住房内，三人共同吸食了小包中的冰毒，后外出吃饭时被公安机关抓获。彬县公安局民警当场从肖鹏飞租住屋缴获冰毒两包，经称量，共计19.24克。经陕西省咸阳市公安司法鉴定中心鉴定，从肖鹏飞租住房处缴获的两包毒品中检出甲基苯丙胺成分。2014年6月11日彬县公安局对被告人穆某某进行尿液甲基安非他明检测试剂检测，结果呈阳性。
上述事实，有经当庭举证、质证的以下证据证实：一、书证，1、常住人口信息表，证明被告人穆某某身份情况；2、咸阳市公安局秦都分局广场派出所《抓获经过》，证明被告人穆某某被抓获经过；3、扣押清单、称量笔录及照片，证明扣押毒品为19.24克及称量毒品状况；4、陕西省彬县人民法院（2014）彬刑初字第00050号刑事判决书，证明徐建设向被告人穆某某购买毒品的事实已经彬县人民法院生效判决书确认；5、广东省东莞市人民法院（2005）东法刑初字第3487号刑事判决书、释放证明，证明被告人穆某某系累犯；6、扣押清单，证明案发后从徐建设处扣押涉案毒资3000元的事实；7、徐建设所写纸条、彬县人民检察院询问笔录，证明在关押期间，徐建设与被告人穆某某串供的目的是向穆某某解释误会。二、证人徐建设证言：2013年8月6日晚，肖鹏飞给他打电话说要20克冰毒，他就电话联系穆某某，穆某某说他有，每克350元。然后他就联系肖鹏飞，肖鹏飞又叫来史新荣。经协商，因史新荣钱不够，由他和肖鹏飞代垫，买回冰毒后再给钱。当时肖鹏飞有3000元，史新荣给了肖鹏飞1000元，他身上有2500元，银行卡中有500多元。他和肖鹏飞开车从213国道去兴平，走到乾县时他从一个自动取款机上取了500元。到兴平马嵬镇时肖鹏飞给了他3800元，其余的让他先垫上。他与穆某某电话约在兴平马嵬广场见面。见面后他在自己的车上给了穆某某6600元，穆某某给了他2包冰毒，说是每包有10克冰毒，总共20克冰毒，还给他送了一小包冰毒，说是0.5克。之前他们本来说好是一克350元，20克冰毒要7000元，后来说给他认400元的车费，所以20克冰毒，他就只给了6600元。回到彬县后，在肖鹏飞位于老北街的租住房里，肖鹏飞让史新荣给了他2800元。他们三人将穆某某送的那一小包冰毒吸食了，一同去南街吃饭，被民警抓获。证明徐建设向被告人穆某某购买毒品的时间、地点、经过及购买价格。三、被告人穆某某的
供述及辩解：1、2014年6月10日咸阳市公安局广场派出所的供述：2013年七、八月份，我在兴平，突然接到徐建设电话，说他马上来兴平。我们两个去兴平市槐里路一家小饭馆吃了个饭，他就问我能不能给他找些冰毒。我说我没有，但我在KTV认识一个自称叫玲玲的女孩，他朋友有。徐建设说他要20克冰毒，我就联系玲玲，在西安玉祥门转盘那里交易，我给了玲玲4200元，玲玲给我20克冰毒。当天回到兴平，电话约在兴平马嵬南宫山道观附近，我把20克冰毒交给徐建设，他给了我5200元。大概过了一月，我给徐建设打电话，他电话停机，之后再没联系过。2、2014年6月11日在彬县公安局刑警大队供述：2013年8月7日，徐建设给我打电话，问有没有冰毒，我说找人可以弄下。我就联系玲玲，一克210元，我说要20克，她让我在西安玉祥门转盘那里交易。我又给徐建设说有冰毒，一克350元，徐建设说他要。我就去西安，在西安玉祥门转盘附近，我给了玲玲4200元，她给了我两塑料袋冰毒，说一包是10克，两包20克。我就联系徐建设约在兴平马嵬广场附近见面，本来说好每克350元，20克是7000元，因为是他们自己来取，我就少收了400元，收了6600元。他来时和一个男子一起开车来，收到冰毒就走了。3、2014年6月25日供述，内容与2014年6月11日的供述基本一致。上述供述证明其贩卖毒品的时间、地点、经过。四、鉴定意见，现场检测报告书，证明被告人穆某某的尿液经甲基安非他明检测，呈阳性。五、勘验、检查、辨认、侦查实验凳笔录，提取尿液笔录，证明对被告人提取尿液过程的真实性、合法性；六、视听资料，讯问经过录像光盘，证明讯问过程的合法性。上述证据，被告人穆某某对徐建设证言中关于毒品价格的陈述有异议，对其在公安机关关于和徐建设买卖毒品的价格供述有异议，且认为其是给徐建设帮忙找的冰毒，其没有从中牟利。经审查，被告人穆某某在侦查机关供述中对其卖给徐建设毒品的价格前后陈述不一致，但其所做供述均是在自愿前提下的供述，能够证实被告人穆某某在犯罪中存在牟利行为，且与徐建设陈述相互印证，故对穆某某供述及辩解、徐建设证言予以认定；被告人穆某某对其余证据无异议，经审查，其余证据来源合法，形式规范，证据之间相互印证，确实充分，足以认定。
本院认为，被告人穆某某违反毒品管理法规，明知是毒品而予以贩卖的行为，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立，应予支持。关于被告人穆某某贩卖毒品的数量认定，因徐建设等人从其处购买到毒品后，尚未分割即被抓获，故应以实际查获的毒品数量19.24克认定。被告人归案后自愿认罪，认罪态度一般，可酌情从轻处罚。被告人穆某某在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应从重处罚。被告人辩称其为朋友代购毒品，且未牟利，应以非法持有毒品罪处罚。本案的到案证据可以证明被告人穆某某明知是毒品，仍贩卖给徐建设，其辩解意见事实、理由均不能成立，不予采纳。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第四十七条、第六十五条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人穆某某构成贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金10000元。
（刑期从判决生效之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月11日起至2024年6月10日止。罚金在判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省咸阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当递交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨彬志
审 判 员 苏向丽
人民陪审员 任海峰
二〇一四年十一月二十四日
书 记 员 郭荣清
附：法律条文
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。