广东省佛山市三水区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）佛三法刑初字第172号
公诉机关佛山市三水区人民检察院。
被告人李某，男，于广东省清新县，身份证号码：×××5630，汉族，小学文化，无业，住广东省清新县。因本案于2014年11月7日被刑事拘留，同年11月26日被逮捕。现羁押于佛山市三水区看守所。
佛山市三水区人民检察院以佛三检刑诉（2015）83号起诉书指控被告人李某犯贩卖毒品罪，于2015年3月10日向本院提起公诉。本院在适用简易程序审理过程中，发现本案有依法不宜适用简易程序的情况，遂转为普通程序，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。在审理期间，佛山市三水区人民检察院分别于2015年6月10日、10月8日两次建议对本案延期审理，本院于6月12日、10月8日决定延期审理；同年7月10日、11月3日，佛山市三水区人民检察院以补充侦查完毕为由提请本院恢复审理，本院于7月12日、11月3日决定恢复本案的法庭审理。佛山市三水区人民检察院指派代理检察员蔡丽、黎运开出庭支持公诉，被告人李某到庭参加诉讼。现已审理终结。
佛山市三水区人民检察院指控：2014年11月7日17时许，吸毒人员林某电话联系被告人李某要求购买氯胺酮（俗称“K粉”），并约好在佛山市三水区南山镇择善九道谷入口强记士多店附近交易。随后，被告人李某驾驶粤Y×××××小汽车去到约定地点，在驾驶的小汽车内以人民币300元价格向吸毒人员林某贩卖氯胺酮3小包，另一小包氯胺酮赠送给吸毒人员林某。经鉴定，上述4小包氯胺酮净重2.63克。二人交易完毕后被民警人赃并获，当场从被告人李某驾驶的粤Y×××××小汽车内缴获净重7.02克的毒品甲基苯丙胺（冰毒）11小包和净重36.12克的氯胺酮44小包。
针对上述指控，公诉机关在法庭上提供了相应的证据，并认为被告人李某无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺7.02克和氯胺酮38.75克，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人李某对公诉机关指控他犯贩卖毒品罪没有意见，但辩称缴获的7.02克甲基苯丙胺不是他的，是他女朋友“阿燕”的。
经审理查明：2014年11月7日17时许，吸毒人员林某电话联系被告人李某要求购买氯胺酮（俗称“K粉”），并约好在佛山市三水区南山镇择善九道谷入口强记士多店附近交易。随后，被告人李某驾驶悬挂粤Y×××××号牌小汽车，搭载“阿燕”去到约定地点，在驾驶的小汽车内以人民币300元的价格向吸毒人员林某贩卖氯胺酮3小包，另一小包氯胺酮赠送给吸毒人员林某。经鉴定，上述4小包氯胺酮净重2.63克。二人交易完毕后被民警人赃并获，并当场从被告人李某驾驶的悬挂粤Y×××××号牌小汽车内缴获净重7.02克的毒品甲基苯丙胺（冰毒）11小包和净重36.12克的氯胺酮44小包。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1.被告人李某的供述和辩解及辨认笔录。主要内容：2014年11月7日17时许，“肥仔”用137××××2131的电话打他130××××2001的电话，向他购买K粉，并约定在三水区南山镇择善九道谷漂流入口的一块大石处交易。随后，他驾驶自己的粤Y×××××号香槟色丰田小汽车到三坑镇接上女朋友“阿燕”，“阿燕”坐在副驾驶位置。当他们去到择善九道谷漂流入口附近，他看到“肥仔”站在一间士多的门口向他招手，他于是将车停在路边。“肥仔”及其朋友打开后排车门坐上了车。“肥仔”给了他300元，他把钱放在汽车左前车门的兜里，然后从一个王老吉润喉糖盒里拿出三包1克的K粉和一包0.5克的K粉给了“肥仔”，并告诉“肥仔”小的那一包是送给其吸食的。“肥仔”拿到K粉后，从其中一包K粉里面倒了一些出来吸食。就在这个时候，有警察过来对他们进行检查。警察从汽车的左前车门处搜出26个红色利是封，每个利是封里面装着一包1克或0.5克的冰毒，利是封表面写着价钱50或100；一个绿色王老吉润喉糖铁盒，里面有4包K粉，都是用透明密封胶袋包装，大的那包有24克，小的那3包每包重0.5克，表面写有50元的价钱；从汽车挂档位置搜出一个绿色王老吉润喉糖铁盒，里面有14包K粉，都是用透明密封胶袋包装，有4包（每包重1克）表面写有100，有10包（每包重0.5克）表面写有50；旁边还有一串钥匙，钥匙穿着一个白色胶盒，胶盒里面装着11包冰毒，每包约重0.5克。上述毒品是他帮“雄哥”贩卖的，每售出一包毒品，“雄哥”就给他10元提成。他从2014年9月份开始帮助“雄哥”出售毒品，主要在清远三坑向“志健”、“治牙”、“阿宗”、“阿军”等十多人出售过K粉或者冰毒。至今共出售毒品K粉40克左右，冰毒5克左右，从中赚取大约6000元。他贩卖K粉给“肥仔”所收取的300元已被公安机关扣押。之后，他和“阿燕”、“肥仔”及其朋友共四人一起被传唤到派出所。他辨认出林某就是“肥仔”，并且对贩卖毒品的地点、贩卖给“肥仔”的K粉进行了指认。
2.证人林某的证言及辨认笔录。主要内容：2014年11月7日17时许，他和“阿良”觉得无聊想找一些K粉来玩一下。于是他用自己的电话拨打李某130××××2001的电话，问李某有没有货（意思是指有没有毒品K粉）。李某说有货，并约他在择善九道谷漂流入口的一块大石处进行交易。之后，他和“阿良”去到约定地点。由于当时下着雨，他就打电话跟李某说在旁边的强记士多等。过了一会儿，他看到李某开着一台粤Y×××××的小汽车过来，有一个女的坐在副驾驶的位置。随后，他和“阿良”坐上李某的小汽车，给了李某300元人民币，李某从身上拿了四包K粉给他，并告诉他说其中一包比较小的K粉是送给他玩的。他接过毒品后就立即从其中一包里面倒了些许出来自己吸食了。这时，有警察过来检查，当场从他身上缴获了四包毒品K粉。随后，他们四人被传唤到公安机关。他辨认出被告人李某、陈某就是“阿良”，并且对购买的毒品进行了指认。
3.证人陈某的证言及辨认笔录。主要内容：2014年11月7日下午5时左右，他和“肥仔”想找些K粉玩玩，“肥仔”说认识一个叫“阿彪”的人有货（意思就是有K粉出售），然后就打了个电话问。之后，他和“肥仔”坐车去到佛山市三水区南山镇九道谷旅游区入口，“肥仔”打电话告诉对方在九道谷入口旁边的强记士多等。过了一会儿，他看到一辆银色的粤Y号牌的小轿车在他们面前停下。随后他和“肥仔”上了小轿车的后排。他上车后看到开车的是一个年约30岁的男子，副驾驶位还坐着一个年约20岁的女子。“肥仔”和开车的男子说了几句话后，“肥仔”就给了对方300元，对方接过钱后从身上拿了四小包K粉给“肥仔”，并说最小的那包是送的。“肥仔”接过K粉后就立即从其中一包里面倒了一点点K粉出来吸食。“肥仔”刚吸食完，就有警察来到了。他和“肥仔”马上下车逃跑，但他一打开车门就被抓住了。之后，他们四人都被带到了公安机关。他辨认出被告人李某就是贩卖毒品给“肥仔”的开车的男子，证人林某就是“肥仔”。
4.搜查证、搜查笔录及照片。证实公安人员依法对被告人所驾驶的悬挂粤Y×××××号牌小汽车进行搜查并搜查相关物品的情况。
5.扣押清单。证实公安人员从被告人李某、证人林某处扣押物品的情况。
6.现场照片。证实案发现场的概貌。
7.刑事化验检验报告书。证实从被告人李某、证人林某处扣押的疑似毒品的鉴定情况。
8.手机号码通话清单。证实被告人李某使用的130××××2001电话号码的开户资料，以及该号码与证人林某使用的137××××2131电话号码在案发当天的通话情况。
9.现场检测报告书。证实证人林某、陈某的尿液检测情况。
10.机动车信息查询、说明。证实公安人员从被告人李某处扣押的小汽车是套牌车，无法查询到该车辆的相关信息。
11.说明材料。证实公安人员对涉案相关情况所作说明。
12.抓获经过。证实被告人李某到案的过程。
13.户籍证明、证明。证实被告人李某的身份情况与上列的一致，未发现有犯罪前科。
关于公诉机关对被告人李某贩卖甲基苯丙胺7.02克的指控，经审查，虽然上述毒品从被告人李某驾驶的小汽车内缴获，但被告人李某在法庭上否认毒品是他的，并供称是他女朋友“阿燕”所有；从公诉机关提供的搜查笔录、现场照片来看，上述毒品扣押自涉案小汽车前排驾驶位与副驾驶位之间的汽车档位上放置的白色胶盒内；证人林某、陈某的证言均证实案发时有一名女子坐在被告人李某所驾驶的小汽车的副驾驶位置，上述证言与被告人李某供述的其女朋友“阿燕”坐在副驾驶位置能够相互印证；而且在本案中，被告人李某贩卖给证人林某的毒品是氯胺酮，非甲基苯丙胺。综上所述，在公安机关未能对现场抓获的女子及时进行询问以固定本案证据的情况下，本院认为不能排除公安机关在被告人李某所驾驶的小汽车内缴获的上述甲基苯丙胺是他人所有。故从有利于被告人的原则考虑，本院不予认定公诉机关指控的甲基苯丙胺7.02克是被告人李某所有。
本院认为，被告人李某无视国家法律，向他人贩卖氯胺酮38.75克，其行为已构成贩卖毒品罪，应当依法追究其相应的刑事责任。公诉机关所控罪名成立，本院予以采纳。被告人李某贩卖毒品的数量尚未达到情节严重，公诉机关指控被告人李某情节严重，本院不予采纳。被告人李某归案后能够如实供述自己的罪行，在法庭上自愿认罪，本院依法对其从轻处罚。移送的小汽车一辆，因权属不明，本院不作处理。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款，第六十七条第三款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人李某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月7日起至2015年12月6日止。罚金自判决生效之日起30日内缴纳。）
二、移送的毒资人民币300元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 曾巧珍
代理审判员 甘 露
人民陪审员 邝英婵
二〇一五年十一月十九日
书 记 员 陆 颖
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。