山东省潍坊市坊子区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）坊商初字第834号
原告北京雷沃博多工程机械有限公司，住所地：北京市朝阳区小红门东马路99号A131-132-133。
法定代表人邓伟，该公司总经理。
委托代理人冯东，山东鸢都英合律师事务所律师。
被告吴永多，无业。
原告北京雷沃博多工程机械有限公司与被告吴永多买卖合同纠纷一案，本院于2015年8月18日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年3月18日、2016年5月11日公开开庭进行了审理。原告北京雷沃博多工程机械有限公司的委托代理人冯东以及被告吴永多到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告北京雷沃博多工程机械有限公司诉称：2013年1月1日，被告吴永多与原告签订《产品经销协议》及相关附件，约定被告吴永多销售原告产品，并约定发生争议有协议签订地坊子区由管辖的法院处理。在合同履行过程中，原告将雷沃FR150型号挖掘机（整机编号：FTC003RJADZ002565，发动机号：991117）作为样机交付给被告吴永多保管，依据合同约定，原告有权随时调拨样机，同时还约定自协议终止之日5日内，被告应当将库存样机交付甲方，逾期按照样机结算价的每日千分之五支付违约金。原告多次要求被告吴永多返还样机，但至今未返还。请求法院依法判令：1、被告吴永多立即返还原告全新雷沃FR150型号挖掘机（整机编号FTC003RJADZ002565，发动机号：991117），如不能返还赔偿原告损失65.241万元。并从2014年1月6日起以65.241万元为基数按日承担万分之五的违约金直至返还全新挖掘机或赔偿损失；2、本案全部诉讼费用由被告承担。
被告吴永多辩称：原被告之间不存在买卖关系，买卖合同不成立；原告诉称的涉案挖掘机没有证据证明在被告处；原告诉称全新挖掘机无法认定；原告没有要求被告返还过挖掘机。我有权提管辖权异议,但我不提。
经审理查明：2013年1月1日，原告北京雷沃博多工程机械有限公司与被告吴永多签订战略合作协议一份。约定：一、本协议是双方开展合作的框架协议，适用于雷沃博多公司及其下属各分公司、子公司与吴永多及其下属企业、个人开展的各类业务。吴永多及其下属企业、个人所经销的雷沃博多产品类别、产品价格、产品经销区域、样机支持、结算政策和金融业务合作等具体内容，由双方在本战略协议的框架下另行签订相关额具体协议。二、雷沃博多公司授权吴永多在双方确认的区域内经销雷沃博多公司生产的工程机械等产品。三、雷沃博多公司负责向吴永多提供在其经营活动中需要的产品宣传资料等，负责按照双方约定及时提供合格的产品……；吴永多应当按照双方约定按时结清所欠雷沃博多公司的款项，应妥善保管好雷沃博多公司样机，并在销售时遵循先进先售的原则，对雷沃博多公司提供的样机根据进场的先后顺序依次进行销售，吴永多有权享受雷沃博多公司所规定的优惠价格，但必须遵守雷沃博多公司制定的价格来销售，并为此保守秘密……；四、双方应严格遵守本协议，如一方违反协议，另一方有权要求对方承担违约责任，如果雷沃博多公司的样机在吴永多存放期间发生毁损、灭失，吴永多对此承担全部损害赔偿责任，损害赔偿的范围包括但不限于毁损、灭失样机的全额货款及运费等费用。吴永多若违反本协议之约定，雷沃博多公司有权停发样机、调走样机，并追究吴永多违约责任。五、协议解除；六、争议处理；七、其他约定。
2013年1月1日，雷沃博多公司作为制造商、吴永多作为经销商与担保公司汇银担保有限公司、担保方赵成忠签订《福田雷沃重工工程机械产品经销协议》一份，约定雷沃博多公司同意吴永多在昌平、海淀、延庆地区内按照本协议以及附属协议的规定销售福田雷沃重工系列挖掘机。合作期限自2013年1月1日起至2013年12月31日止。合作期内，吴永多应保证完成约定产品总销售45台。吴永多享受雷沃博多公司《雷沃挖掘机2013年商务政策》所规定的价格，但必须遵守雷沃博多公司制定的价格来销售，不得以低于雷沃博多公司制定的价格进行销售。协议第三条约定：吴永多由于资金周转问题需要雷沃博多公司提供样机支持的，由吴永多向雷沃博多公司提出书面申请，雷沃博多公司评审同意后方可实施。雷沃博多公司提供给吴永多样机的所有权归雷沃博多公司所有，吴永多无权私自处置、转移、抵押或用于偿还吴永多债务。雷沃博多公司有权根据市场销售情况随时调拨吴永多保管的样机，吴永多应无条件配合。如样机在吴永多存放期间发生损毁、灭失，吴永多对此承担全部损害赔偿责任，损害赔偿的范围包括但不限于毁损、灭失样机的全额货款及运费等费用。协议第五条约定：吴永多销售样机设备的，应经雷沃博多公司书面确认，签订相应的买卖合同，整机销售后按照本协议的约定回款。雷沃博多公司在每月月底向吴永多开具该月吴永多所销售产品的全额增值税发票，并于次月初通过邮寄方式将发票寄给吴永多。雷沃博多公司此时开具全额增值税发票并不代表吴永多已付清货款，吴永多欠款数额以双方盖章的对账单为准，无对账单时根据吴永多的发车凭证或其他能够证明雷沃博多公司已交付车辆的证明、吴永多的回款凭证及本协议中“产品价格”条款计算吴永多的欠款额。因吴永多未向雷沃博多公司及时交付相应的买卖合同，以致样机实现销售的时间无法确定的，则雷沃博多公司将样机交付吴永多的时间即为吴永多销售样机的时间。第十一条约定：自本协议终止或吴永多收到雷沃博多公司终止经销权的通知之日起5日内，吴永多应当将库存样机交付雷沃博多公司或雷沃博多公司指定的第三方，并保证样机完好无损。逾期交付的，应按照样机结算价格的每日千分之五向雷沃博多公司支付违约金，且雷沃博多公司有权在任何时间收回样机，而无论吴永多是否知情，由此造成的一切损失及费用均由吴永多承担。第十五条约定：本协议自四方签字、盖章之日起生效，但在本协议期满而双方未签订新协议前所发生的业务仍按本协议执行。协议第九页有雷沃博多公司盖章、吴永多、赵成忠的签字摁印，汇银担保有限公司未盖章。
2013年12月13日，原告起诉被告吴永多、赵永平至潍坊市坊子区人民法院，诉称被告吴永多违反《产品经销协议》约定，至今尚拖欠原告一台雷沃FR150型号挖掘机（整机编号：FTC003RJADZ002565，发动机号：991117），款项65.241万元。2014年6月26日，潍坊市坊子区人民法院出具民事判决书一份，判决书中认定被告吴永多实际占有原告诉称的FR150型号挖掘机样机，该判决书已生效。
另查明（一）：原告在庭审中提供发票7份，主张FR150挖掘机的货值为65.241万元，被告辩称与本案无关。此外，被告庭审中辩称经销协议无效，涉案样机是他人委托把车放在我这里的，我与本案原告没有直接委托保管手续及协议。原告没有委托我进行保管，无权要求我返还本案争议的标的物。
另查明（二）：原告提供证据目录复印件一份、租赁月付金额计算表一份（载明设备售价618800元）、收据一份，主张该证据来源系吴永多在朝阳区法院案件时提交，当时吴永多提及该证据证明称涉案车辆要卖给郝秀军，由于原告向公安报案而没有卖，虽然原告对吴永多的上述陈述不予认可，但可证明吴
永多认可原告公司交由其保管了涉案样机，而且样机是新的。被告吴永多质证认为，涉案标的物是准备卖给郝秀军的，但因原告恶意违约取消合作关系没有买成，样机是新的，原告没有证据证明。
上述事实，有原告提供的产品经销协议、民事判决书、样机调拨单复印件、产品销售发票、证据目录复印件、租赁月付金额计算表、收据、听证笔录、被告提供的企业登记信息、战略合作协议复印件、民事裁定书、民事判决书、短信记录、奖励代金券、加油卡以及原、被告陈述记录在案为证，经庭审质证、本院审查，足以认定。
本院认为：原告北京雷沃博多工程机械有限公司与被告吴永多签订的《战略协议》、《产品经销协议》系当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定。
（2013）坊商初字第588号判决书已认定雷沃博多公司与吴永多实际履行了《产品经销协议》，且吴永多实际占有原告诉称的FR150型号挖掘机样机。根据《产品经销协议》约定，自本协议终止或吴永多收到雷沃博多公司终止经销权的通知之日起5日内，吴永多应当将库存样机交付雷沃博多公司或雷沃博多公司指定的第三方，并保证样机完好无损。逾期交付的，应按照样机结算价格的每日千分之五向雷沃博多公司支付违约金，且雷沃博多公司有权在任何时间收回样机，而无论吴永多是否知情，由此造成的一切损失及费用均由吴永多承担。现协议已终止，故被告吴永多应将雷沃FR150型号挖掘机（整机编号：FTC003RJADZ002565，发动机号：991117）返还给原告雷沃博多公司。被告吴永多辩称涉案挖掘机系他人委托进行保管，但并未提供证据予以证明，本院不予采纳。
原告雷沃博多公司要求被告吴永多返还全新挖掘机，若返还不能，则赔偿原告损失65.241万元并支付违约金，本院认为，首先，原告提供的证据并不能证明原告交付的涉案挖掘机系全新挖掘机，其次，《战略合作协议》中约定吴永多有权享受雷沃博多公司所规定的优惠价格，《产品经销协议》中亦约定，吴永多享受雷沃博多公司《雷沃挖掘机2013年商务政策》所规定的价格，但必须遵守雷沃博多公司制定的价格来销售，不得以低于雷沃博多公司制定的价格进行销售。故原告雷沃博多公司不能要求被告吴永多在返还不能时按销售价格赔偿原告的损失，再次，原告并未提供《雷沃挖掘机2013年商务政策》，故无法确定吴永多所享受的优惠价格,且(2014)朝民（商）初字第44613号民事判决书中亦认定因雷沃博多公司与吴永多均无法提供《雷沃挖掘机2013年商务政策》，故双方对吴永多的售车收入构成均无依据。最后，根据《产品经销协议约定》，被告逾期交付的，应按照样机结算价格的每日千分之五向雷沃博多公司支付违约金，现结算价格无法确定，故违约金亦无法约定。
据此，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告吴永多于本判决生效后十日内将整机编号为FTC003RJADZ002565，发动机号为991117的雷沃FR150型号挖掘机返还给原告；
二、驳回原告北京雷沃博多工程机械有限公司的其他诉讼请求。
案件受理费10324元，由被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。
审 判 长 王锦凤
审 判 员 韩 璐
人民陪审员 唐新颜
二〇一六年五月三十一日
书 记 员 李 冰
法律条文释明
《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
《中华人民共和国合同法》第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。