福建省泉州市洛江区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）洛民初字第2044号
原告翁劲松，男，1970年9月3日出生，汉族，住福建省莆田市秀屿区。
委托代理人林清兵、梁晓芬，福建泉南律师事务所律师、实习律师。
被告郑新建，男，1975年10月23日出生，汉族，住福建省莆田市秀屿区。
委托代理人陈小冠，福建顺济律师事务所律师。
原告翁劲松与被告郑新建合伙纠纷一案，本院于2013年11月12日立案受理，依法由简易程序转为普通程序公开开庭进行了审理。原告的委托代理人林清兵、梁晓芬、被告郑新建的委托代理人陈小冠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告翁劲松诉称，原告翁劲松与被告郑新建在泉州市洛江区大润发合伙经营品牌为中国黄金的买卖，并约定由被告负责办理具体的操作事宜，后双方根据实际情况于2012年9月28日补签“合伙经营合作协议书”一份，主要内容如下：1、总投资为3512235元，原告出资2195146.875元，占投资额的62.5%，被告出资1317088.125元，占投资额的37.5%；2、由被告负责办理工商、税务、商场或超市签约等各项登记事宜；3、今后的亏损及盈利双方按上述投资比例进行分摊和分配。被告郑新建按双方之间的约定，以个人名义与泉州市洛江区大润发商业有限公司签订“专柜合约书”，约定被告向大润发公司租赁洛江店商店街20号柜位面积约为125平方进行品牌为中国黄金的买卖；签订租赁合同后，被告凭该租赁合同以个人名义向泉州市洛江区工商行政管理局办理个体工商户营业执照，取名为“泉州市洛江区万安郑新建中国黄金珠宝行”；然后，被告再以该个体工商户经营者的名义与中国黄金集团黄金珠宝有限公司签订“中国黄金专卖店特许经营加盟协议”。原、被告按照上述约定投入款项进行生意运作，但因生意不好，经双方协商，被告决定退出合伙，由原告自行经营，同时由原告将被告的投资款全部退还。原告于2013年3月1日起至2013年7月17日止分多次向被告支付退股款，2013年10月8日，双方经对账后发现原告多支付给被告退股款计人民币106443.37元，被告也于当日出具收条确认此事，同时约定应于2013年10月30日退还该多收的退股款。但时至今日，原告虽多次催促，但被告却依然分文未还。2013年9月份至10月份期间，被告瞒着原告将民生银行卡（以被告名义办理，用于双方合伙的大润发中国黄金店使用）挂失，导致与该卡挂钩的POS机不能使用，同时其将卡里的款项计人民币26000元领走。原告发现此事后与被告多次沟通要求其还款，但被告拒之不理，至今未还。因双方合伙经营的大润发中国黄金店现由原告继续经营，但之前的一切手续却是以被告个人名义办理，导致原告与加盟商、房东等均无法进行有利的沟通，存在种种麻烦和障碍，而被告经原告多次要求，至今不予协助沟通及办理。为维护原告合法权益，请求判令：1、被告立即偿还多收的退股款计人民币106443.37元，并从起诉之日起至实际偿清款项之日止按中国人民银行同期同类贷款利率支付利息；2、被告立即归还从民生银行卡私自取走的款项计人民币26000元，并从起诉之日起至实际偿清款项之日止按中国人民银行同期同类贷款利率支付利息；3、被告立即协助办理个体工商户“泉州市洛江区万安郑新建中国黄金珠宝行”营业执照及税务的变更手续、中国黄金专卖店特许经营加盟协议的变更手续、泉州市洛江区大润发商业有限公司的专柜合约书的变更手续；4、本案的诉讼费用由被告承担。
被告郑新建辩称，1、原告部分诉讼请求没有法律依据。根据《个体工商户条例》第十条第2款规定：个体工商户变更经营者的，应当在办理注销登记后，由新的经营者重新申请办理注册登记。依照该行政法规之规定，原被告之间合伙开设的“泉州市洛江区万安郑新建中国黄金珠宝行”无法办理变更手续。即使原告申领了新的营业执照，特许经营加盟协议以及专柜租赁合同权利义务的概括转移，需要征得合同相对方的同意才可进行。因此，原告的第3项诉讼请求违背现行行政法规规定，该项诉讼主张没有法律依据。2、原告起诉状陈述部分不符合事实。原告是被告的姐夫。被告确实与原告达成协议在洛江区大润发经营“中国黄金”，双方的出资额与《合伙经营协议书》记载一致。被告因多年与大润发以及中国黄金公司的良好业务合作关系，所以负责办理工商登记、租赁柜位并与中国黄金公司签署加盟协议。但开业后，双方合作的“泉州市洛江区万安郑新建中国黄金珠宝行”一直由原告经营，被告未参与经营。工商户所使用的印章亦一直由原告保管。3、在“泉州市洛江区万安郑新建中国黄金珠宝行”经营期间内，被告与原告一致同意解除合作，由原告自行经营。原告亦同意将被告的出资返还给被告。但原告一直未支付该笔款项。2013年10月，被告姐姐郑新华以其夫妻矛盾为由，让被告在其准备好的收条上签字，并承诺款项尚未结算，双方以后另行结算。被告为避免原告夫妻关系合伙经营事项产生纠葛，签署了该份《收条》，但收条相关款项被告并未收到，更不存在多收款项的情形。综上，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，请求依法驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，原告翁劲松与被告郑新建在泉州市洛江区大润发商场合伙经营中国黄金的买卖，并约定由被告负责办理具体的操作事宜。2012年1月4日，被告以个人名义办理个体工商户营业执照，名称为“泉州市洛江区万安郑新建中国黄金珠宝行”。2012年8月1日，郑新建与泉州洛江大润发商业有限公司签订《专柜合约书》，约定郑新建在泉州洛江大润发商业有限公司内20号柜经营。2012年9月28日，原、被告补签“合伙经营合作协议书”一份，内容为：1、总投资为3512235元，原告出资2195146.875元，占投资额的62.5%，被告出资1317088.125元，占投资额的37.5%；2、由被告负责办理工商、税务、商场或超市签约等各项登记事宜；3、今后的亏损及盈利双方按上述投资比例进行分摊和分配。2012年11月29日被告以自己的名义在中国民生银行办理商户卡（以下简称民生银行卡），2013年5月31日及2013年7月1日从被告该民生银行卡帐号上三次转款到被告其他银行帐上，分别为5万元、5万元、49804元。2013年5月，被告与中国黄金集团黄金珠宝有限公司签订《中国黄金专卖店-
特许经营加盟协议》。2013年7月1日，被告退出合伙企业，该合伙企业由原告经营。被告退出合伙企业后，该民生银行卡仍由被告持有。2013年10月8日，被告郑新建出具收条一张交由原告收执，收条内容为“本人郑新建收到以下洛江大润发中国黄金股东翁劲松付给郑新建退股款如下：2013年3月1日收112500.00、2013年6月30日-2013年7月17日3次共收500000.00、2013年6月31日收到民生卡余款130296.03、2013年6月30日收到翁劲松长安店投资款414468.50、2013年6月30日郑新华付266267.00，总计付1423531.53大写：人民币壹佰肆拾贰万叁仟伍佰叁拾壹元伍角叁分；减去郑新建实投资1317088.125元，多收106443.37大写：人民币壹拾万陆仟肆佰肆拾叁元叁角柒分，将于十月三十号及时付还。收款人郑新建8／10。”上述款项被告在庭审中抗辩只收到原告10多万元。2013年11月18日，被告将民生银行卡挂失并取走卡内款项25645.88元。因被告未归还多收退股款及25645.88元，原告遂向本院提起诉讼。本案在审理过程中，原告第三项诉讼请求变更为：判令被告立即协助原告办理个体工商户“泉州市洛江区万安郑新建中国黄金珠宝行”营业执照及税务的注销手续。
本院认为，1、原、被告合伙经营黄金，并在工商管理部门办理个体工商户营业执照，名称为：泉州市洛江区万安郑新建中国黄金珠宝行。虽然营业执照写明属于个体工商户，但并没有改变原、被告的合伙关系。在合伙经营活动过程中，被告郑新建开设的民生银行卡是否属于合伙经营的专用卡，本院从原告提供的中国民生银行交易凭条、中国黄金保证单、销售凭证来看，该证据明确记载商户名称：为泉州市洛江区万安郑新建Z商行，客户系从洛江大润发购物广场购买商品。客户支付款项数额与被告持有的民生银行卡帐内收款数额相同，转帐支付款项时间与被告持有的民生银行卡帐内收款时间相差1秒，原、被告提供的证据相互印证，形成证据链，说明客户从洛江大润发购物广场购买商品支付的款项直接汇入郑新建开设在民生银行卡内，被告主张该民生银行卡系其个人的商户卡，但没有提供证据加以证明，故对被告主张民生银行卡不属于“泉州市洛江区万安郑新建中国黄金珠宝行”的经营专用卡，本院不予采纳。2、原、被告在合伙经营期间，双方协商被告退出合伙企业，被告也以其实际行为于2013年7月1日退出合伙企业。对于合伙企业财产的处理，被告出具的收条已经明确写明计算方法及被告多收106443.37元，应于10月30日付还。该收条是在被告退出合伙企业三个月之后书写的，能够既明确合伙企业财产的处理又确定了双方的权利和义务，具备处理退伙财产的功能，双方均应按该收条的约定履行权利和义务。故对原告主张被告应偿还多收的退股款106443.37元，本院予以支持。因原、被告有约定被告多收款项的归还时间，被告又未按时归还，故对原告请求被告从起诉之日起按银行贷款利率计算支付利息，本院予以采纳。被告提出其出具收条是为了避免原告夫妻闹矛盾，但没有提供证据加以佐证，本院对被告的该主张不予采纳。庭审中，被告主张6月份没有31日，故收条记载内容真实性存在疑问，且6月份下旬至7月份上旬，民生银行卡帐户上没有收条所记载款项支付给被告，所以，收条所记载款项是虚假、不真实的。原告反驳称，收条的数额是被告计算的，是合伙期间多次转给被告的款项且不止收条上写的数额。对此，本院从原告提供的民生银行卡付款单据看，被告从2013年5月31日至7月1日三次从合伙期间开设的民生银行卡转到被告其他银行帐上149804元，虽然从民生银行卡转到被告其他银行卡的款项与收条上数额不相符，但更说明被告收到从民生银行卡转给被告的款项超过收条上所记载的款项（130296.03元），且收条上记载被告收到款项的时间是从2013年3月1日开始，并不局限于2013年6月下旬至2013年7月上旬时间段，因此，不能以此否定收条上所约定的权利义务。被告主张其未收到收条中的款项，但在庭审中又抗辩只收到10多万元，前后矛盾，又因该收条不存在胁迫签写的情形，是当事人真实意思表示，且被告出具收条的时间是2013年10月8日，收条记载收款时间均为出具收条前，故对被告上述主张，本院不予采纳。3、因民生银行卡为“泉州市洛江区万安郑新建中国黄金珠宝行”的经营专用卡，被告退出合伙企业后，其将其持有的民生银行卡挂失并取走余款25645.88元，应属原告所有，故对原告请求被告归还25645.88元，本院予以采纳；原告请求超过25645.88元的部分，本院不予支持。由于被告私自取走属于原告在民生银行卡内款项25645.88元，故对原告请求被告支付自起诉之日按中国人民银行同期同类贷利率利息，本院予以支持。4、鉴于原、被告合伙经营的“泉州市洛江区万安郑新建中国黄金珠宝行”的工商营业执照是个体工商户，有关工商税务手续均以被告个人名义办理，现被告退出合伙企业由原告独自经营，已变更经营者，对于原告请求被告协助办理“泉州市洛江区万安郑新建中国黄金珠宝行”营业执照及税务登记的注销手续，因被告也愿意协助原告办理工商税务注销手续，故本院对原告的该主张予以采纳。根据《中华人民共和国民法通则》第五条、第三十条、第一百零八条、《个体工商户条例》第十条第二款、《》第六十四条、第、最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第55条、《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、被告郑新建应在本判决生效之日起十日内支付原告翁劲松106443.37元及利息（利息自2013年11月12日起至本院判决指定还款之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计付）。
二、被告郑新建应在本判决生效之日起十日内支付原告翁劲松25645.88元及利息（利息自2013年11月12日起至本院判决指定还款之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计付）。
三、被告郑新建应在本判决生效之日起二十日内协助原告翁劲松办理“泉州市洛江区万安郑新建中国黄金珠宝行”营业执照及税务登记的注销手续。
四、驳回原告翁劲松的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费2948元，原告翁劲松负担7元，被告郑新建负担2941元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。
审 判 长 庄玉燕
代理审判员 陈婷凤
人民陪审员 丁雅婷
二〇一四年九月二十六日
书 记 员 赖昕晟
附：所引用的主要法条及执行申请提示
1、《中华人民共和国民法通则》
第五条公民、法人的合法的民事权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。
第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。
第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。
2、《个体工商户条例》
第十条个体工商户登记事项变更的，应当向登记机关申请办理变更登记。
个体工商户变更经营者，应当在办理注销登记后，由新的经营者重新申请办理注册登记。家庭经营的个体工商户在家庭成员间变更经营者的，依照前款规定办理变更手续。
3、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
4、最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》
第55条合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理；没有书面协议，又协商不成的，如果合伙人出资额相等，应当考虑多数人意见酌情处理；合伙人出资额不等的，可以按出资额占全部合伙额多的合伙人意见处理，但要保护其他合伙人的利益。
5、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
二、申请执行依据
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。