河北省承德市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）承刑终字第00164号
原公诉机关河北省兴隆县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李金生，1965年3月8出生于河北省唐山市开平区，住唐山市。2014年8月22日因涉嫌犯诈骗罪被兴隆县公安局刑事拘留，同年9月3日被依法逮捕。现押兴隆县看守所。
辩护人陈申彬，河北申彬律师事务所律师。
河北省兴隆县人民法院审理河北省兴隆县人民检察院指控原审被告人李金生犯诈骗罪一案，于2014年12月8日作出（2014）兴刑初字第186号刑事判决。原审被告人李金生不服，提出上诉。本院于2015年2月4日作出（2015）承刑终字第00047号刑事裁定，发回河北省兴隆县人民法院重新审判。河北省兴隆县人民法院于2015年4月23日作出（2015）兴刑初字第46号刑事判决。原审被告人李金生不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，决定不开庭审理。经过阅卷，讯问被告人、听取辩护人意见，现已审理终结。
原判决认定，2013年6月份，被告人李金生注册成立兴隆县金地生源建材厂，在该企业不符合申报技改资金条件的情况下，假借兴隆县志海矿业有限公司名义向兴隆县工业和信息化局申报技改年产5000万块尾矿空心砖项目，骗取国家技改资金300000.00元。
案发后，兴隆县公安局对被告人李金生的违法所得300000.00元予以收缴，并上缴至兴隆县财政局。
原判决认定上述事实的证据有：一、被告人李金生的供述证实：2013年5月份我注册了兴隆县金地生源建材厂，注册之后，我以兴隆县志海矿业有限公司名义申请的技改资金。兴隆县金地生源建材厂没有申请技改资金的资格。我以志海矿业有限公司申请技改资金，没有跟候某某说过。申请技改资金是我向工信局送去的材料。申请报告中有承德市市级工业企业技术改造申请项目情况表，这张表近三年经济效益情况数字不是真实的，志海矿业生产了几个月，还有新增的50亩土地也不是真实的。这份申请报告中有2013年市级工业企业技术改造专项资金项目资金分配表这里数据也不是真实的，都是编造的。兴隆县工商局调取的租赁，甲方李金生，乙方西湾村村民委员会，这份协议是假的，我没有从西湾村租赁过这50亩地。2013年年底，兴隆县工信局财务工作人员让我给他提供一个对公账号，把300000.00元的技改资金给我打过来，我没有对公账号，工信局把技术改造专项资金划拨到工信局，此笔技改资金被候某某领走。我知道后就去找孙某某，孙某某就让财务把钱要回来，并出了个文件，意思就是这300000.00元技改资金是给我，不是给候某某的。我申请的技改资金材料好多都是假的，我不应该得到这300000.00元技改资金，我愿意退赔。二、证人证言。1、孙某某的证言证实：2013年7、8月份，承德市政府与兴隆县政府签订一份责任书，承德市政府奖励兴隆县政府1700000.00元技改资金，其中给兴隆县志海矿业有限公司300000.00元。工信局通知了兴隆县志海矿业有限公司法人候某某并领走了技改资金300000.00元。因为手续都是李金生跑的，就没有通知候某某和姚某某。2、高某某的证言证实：2013年5月6日，李金生与西湾村签订的租赁协议，承包西湾村五组的50亩土地，这份是假的。3、刘某某的证言证实：有一笔300000.00元打到志海矿业有限公司账户上，我和李金生、候某某一起去农业银行办理的。李金生当时找候某某说这笔钱是他在工信局跑的项目，是打给他的钱。当时李金生还拿出来一个文件说这笔钱是他自己的。4、候某某的证言证实：兴隆县志海矿业有限公司2013年工业企业技术改造专项资金项目申请报告不是我制作的，我们公司没向兴隆县工信局申请过任何技改资金。金地生源建材厂不是我们公司的子公司。当时苗某某给我打电话说给我们奖励300000.00元，但我们公司没有账户，所以工信局拿着公章和法人章办理的代开收据申请，之后我让我妻子拿着公章去工信局找财务办理的这件事。我收到钱后，李金生找我说300000.00元钱不是给志海矿业，是给金地生源建材厂的，李金生还拿着工信局红字头的文件让我把钱转给金地生源建材厂李金生账户上，我把钱给李金生了。5、管某某的证言证实：承德市市级工业企业技术改造申请项目情况表不是我制作的，上面记载的三年经济效益情况也不是真实的，志海公司也没有让我提供这些数据。志海公司也没有下设子公司。李金生在兴隆县志海矿业有限公司没有股份。6、王某某的证言证实：兴隆县志海矿业有限公司和兴隆县金地生源建材厂没有什么关系，都是独立的公司。李金生没有兴隆县志海矿业有限公司的股份。7、代某某的证言证实：我承包的砂厂叫东兴砂石料厂，兴隆县志海矿业有限公司和东兴砂石厂没有关系。我没见过候某某，砂石厂没有候某某的股份。兴隆县金地生源建材厂是李金生注册的。8、周某某的证言证实：2014年年初，兴隆县财政局张某某给我打电话说有一笔技改资金是给兴隆县志海矿业有限公司，孙某某说这钱是给李金生的，这技改资金是李金生申请的，这笔技改资金是300000.00元。9、王某甲的证言证实：兴隆县志海矿业是李金生拷贝的电子文档，该公司技改资金申请报告是王某乙交给我的，我没见过志海矿业有限公司的工作人员。10、苗某某的证言证实：候某某没有报技改资金项目。11、王某乙的证言证实：2013年，有三家企业向兴隆县申请技改资金项目，包括兴隆县志海矿业有限公司。企业在立项之前要先交一个可行性研究报告，李金生让我帮忙写这报告，孙某某同意，我帮李金生写了这个报告，随后交给了王某甲，王某甲审查后将志海矿业有限公司项目立项。数据真实不真实我没有进行核实。兴隆县志海矿业有限公司法人是候某某。12、李金海的证言证实：替李金生退还诈骗的技改资金300000.00元。三、书证。1、线索移送表、受案登记表证实：本案案件来源为纪委移交以及本案受案情况。2、犯罪嫌疑人基本情况、户籍证明证实：被告人李金生的身份信息情况。3、到案经过证实：被告人李金生为抓获归案。4、兴隆县志海矿业有限公司年产5000块尾矿空心砖项目备案申请报告、2013年工业企业技术改造专项资金项目申请报告、记账凭证、技术改造资金说明、银行查询及交易明细、划拨到工信局，由工信局将此笔技改资金给兴隆县志海矿业有限公司工商资料、金地生源建材厂工商资料、东兴砂石料厂工商资料证实：被告人李金生假借兴隆县志海矿业公司名义向兴隆县工业和信息化局申报技改资金，骗取技改资金300000.00元。5、承德市政府、财政局、工业和信息化局相关文件证实：申请工业企业技术改造资金所依据的文件情况及要求。6、缴款书证实：案发后，在本案的侦查阶段，兴隆县公安局对被告人李金生的违法所得300000.00元予以收缴，并上缴至兴隆县财政局。
原判决认为，被告人李金生虚构事实、隐瞒事实真相，骗取钱财，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。兴隆县人民检察院对被告人李金生犯诈骗罪的指控成立，依法应追究其刑事责任。被告人李金生犯罪后如实供述自己的犯罪事实，依法予以从轻处罚。被告人李金生积极退赃，酌情予以从轻处罚。被告人辩护人提交的志海矿业有限公司的谅解书与本案不具有关联性，不能作为从轻量刑的依据。据此判决：一、被告人李金生犯诈骗罪，判处有期徒刑四年零一个月，并处罚金人民币五万元。二、被告人李金生违法所得人民币三十万元予以追缴（此款已由兴隆县公安局收缴，并上缴国库）。
李金生上诉及辩护人主要提出，原判量刑重。
经审理查明，原判决认定上诉人李金生于2013年6月份，注册成立兴隆县金地生源建材厂，因该企业不符合申报技改资金条件，假借兴隆县志海矿业有限公司名义向兴隆县工业和信息化局申报技改年产5000万块尾矿空心砖项目，骗取国家技改资金300000.00元；案发后，兴隆县公安局对李金生的违法所得300000.00元予以收缴，并上缴至兴隆县财政局的全案事实情节正确。
认定上述事实的前述证据均经原审法院庭审质证，本院审查，证据间能相互印证，予以确认。
本院认为，上诉人李金生以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取财物的行为，已构成诈骗罪，属数额巨大。原判认定事实和适用法律正确，审判程序合法，但李金生犯罪后如实供述自己的犯罪事实、积极退赃，并综合考虑全案情况，可对原判刑期予以改判。故，李金生上诉理由及辩护人辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项、第二百三十三条之规定，判决如下：
一、维持河北省兴隆县人民法院（2015）兴刑初字第46号刑事判决中的第二项，即被告人李金生违法所得人民币三十万元予以追缴（此款已由兴隆县公安局收缴，并上缴国库）。
二、撤销河北省兴隆县人民法院（2015）兴刑初字第46号刑事判决中的第一项，即被告人李金生犯诈骗罪，判处有期徒刑四年零一个月，并处罚金人民币五万元。
三、上诉人（原审被告人）李金生犯诈骗罪，判处有期徒刑三年零三个月，并处罚金人民币五万元（此款于判决生效后十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2014年8月22日起至2017年11月21日止）。
本判决为终审判决。
审判长 李浩东
审判员 王 芳
审判员 李森林
二〇一五年六月十九日
书记员 董丽娜