浙江省温州市鹿城区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）温鹿刑初字第683号
公诉机关浙江省温州市鹿城区人民检察院。
附带民事诉讼原告人陈某甲，住温州市鹿城区，系本案被害人。
诉讼代理人焦月媚。
被告人宣华，无业，住息县。因本案于2013年4月16日被取保候审，2014年3月25日被逮捕。现羁押在温州市鹿城区看守所。
温州市鹿城区人民检察院以温鹿检刑诉（2013）1585号起诉书指控被告人宣华犯故意伤害罪，于2014年4月2日向本院提起公诉。附带民事诉讼原告人陈某甲以赔偿经济损失为由向本院提起附带民事诉讼。本院均于次日立案，依法组成合议庭，公开开庭予以审理。温州市鹿城区人民检察院指派检察员冯乐妮出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人陈某甲的诉讼代理人焦某、被告人宣华到庭参加诉讼。同年5月12日，温州市鹿城区人民检察院以补充侦查为由向本院申请延期审理，并于同年7月1日申请本院恢复审理。现已审理终结。
温州市鹿城区人民检察院指控：2012年5月30日1时45分许，被告人宣华与宣杰（已判刑）、邱某、黄某甲及被害人陈某甲、叶某等人在本区南汇锦园2幢119号喝酒时因琐事发生纠纷，被告人宣华及宣杰持啤酒瓶等物殴打被害人陈某甲致重伤、叶某为轻微伤。就指控的事实，公诉机关提供了相应的证据。据此，公诉机关认为，被告人宣杰的行为已构成故意伤害罪，具有立功表现，提请本院根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十八条之规定予以处罚。
附带民事诉讼原告人陈某甲诉请应认定被告人系采用特别残忍手段致人严重××，并判处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。同时诉请判令被告人赔偿医疗费517005元、护理费877190元、住院伙食补助费8100元、营养费51000元、误工费55423元、交通费5000元、××赔偿金663360元、后续治疗费300000元、被扶养人生活费416895元、鉴定费4820元及精神损害抚慰金100000元，共计人民币2528793元（扣除已赔偿的人民币47万元）。
被告人宣华辩解其仅踢了被害人肚子和腿部各一脚，没有其他的殴打行为。对附带民事诉讼原告人的诉讼请求其认为诉请金额过高。
经审理查明：
一、刑事部分
2012年5月30日1时30分许，被告人宣华与宣杰（已判刑）、邱某、黄某甲及被害人陈某甲、叶某等人在本区南汇锦园2幢119号烧烤店喝酒时，邱某与叶某因琐事发生口角，被告人宣华与宣杰共同殴打被害人叶某，被众人拉开。在拉架过程中，被害人陈某甲与宣杰又因言语纠纷发生冲突，宣杰持啤酒瓶殴打被害人陈某甲头部，宣华参与殴打陈某甲并用脚踩其头部。经鉴定，被害人叶某右上肢多处缝合创累计2.5cm，面部1.0cm缝合创，其伤势程度被评定为轻微伤；被害人陈某甲左颞叶脑挫裂伤，左侧额顶颞枕叶硬膜下血肿，行“左额颞顶开颅血肿清除术＋去骨瓣减压术”后，现头部22.0cm缝合创疤，其伤势程度被评定为重伤；另外，被鉴定人陈某甲因外伤致重型颅脑损伤等，经治疗后遗留四肢瘫、完全性运动性失语、左颞顶部颅骨缺损等后遗症，伤残等级评定为ⅱ级。
案发后，宣华家属已赔偿被害人陈某甲家属经济损失共计人民币47万元。
2013年4月16日，被告人宣华向公安机关自动投案；并协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，具有立功表现。
上述事实，有经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、证人黄某甲的证言及辨认笔录，证明2012年5月30日1时30分许，其与陈某丙、陈某乙、“三五”、“阿杰”、邱某、陈某甲、“忠平”、黄某乙等人在本区马鞍池公园后一烧烤店内喝酒时，“忠平”因与“阿杰”言语不和，“阿杰”与“三五”就冲上去殴打“忠平”，随后被拉开。在拉架的过程中，陈某甲对“阿杰”说了一句什么，“阿杰”就拳打陈某甲，之后又用空啤酒瓶砸陈某甲的头部，陈某甲倒下后“三五”也上前打陈某甲。经其辨认，“阿杰”、“三五”即是殴打陈某甲的宣杰、宣华，“忠平”系另一名被害人叶某，并能辨认出邱某、陈某甲。
2、证人陈某乙的证言及辨认笔录，证明2012年5月30日凌晨，其与黄某乙、陈某丙、邱某等人到马鞍池后门一烧烤店与陈某甲、“胖子”及另外两个外地人一起喝酒，期间因邱某敬酒时讲了粗话，其中一个外地人“阿杰”将一杯啤酒泼在邱的脸上，后来还拿啤酒瓶打他头部，而另外一个外地人也冲上去打他。后来陈某甲与外地人理论时，“阿杰”就开始打陈某甲，用拳头打陈的头部，用膝盖撞其腹部，另外一个外地人也冲上去打陈某甲。经其辨认，“胖子”是叶某，“三五”是宣华，“阿杰”是宣杰，并能辨认出邱某与陈某甲。
3、证人邱某的证言及辨认笔录，证明2012年5月29日晚，其接到“阿杰”的电话，于是和陈某丙、陈某乙、黄某乙到马鞍池公园后门的一家烧烤店喝酒，当时还有“阿杰”、“三五”、黄某甲等人。因其敬酒时带了粗话，陈某甲的朋友“胖子”有意见，“阿杰”即泼了“胖子”一杯啤酒，后来“胖子”对其不满，于是“阿杰”就拿起酒瓶敲在“胖子”的头上，“三五”也跟着一起打“胖子”，在拉架的过程中，“三五”与陈某甲发生了纠纷，“三五”就一拳打在陈某甲的脸上，然后“阿杰”也冲上去帮“三五”打陈某甲。随后其去买单回来的时候看到“三五”用脚踢倒在地上的陈某甲。经其辨认，“阿杰”是宣杰，“三五”是宣华，“胖子”是叶某，并能辨认出陈某甲。
4、证人黄某乙的证言及辨认笔录，证明2012年5月29日22时许，其与陈某乙、陈某丙、邱某等人接到“阿杰”的电话，到马鞍池公园后门的一烧烤店喝酒，后来其因故提前离开，第二天听陈某乙讲“阿老”和“胖子”被“阿杰”和“三五”打伤了。经其辨认，“阿老”是陈某甲，“胖子”是叶某，“阿杰”是宣杰，“三五”是宣华，并能辨认出邱某。
5、证人陈某丙的证言及辨认笔录，证明2012年5月29日晚，邱某接到“阿杰”电话，于是其与邱某、黄某乙、陈某乙等人到马鞍池的一家烧烤店与“阿杰”、“三五”、陈某甲、黄某甲等人一起喝酒，期间邱某向陈某甲敬酒时讲了粗话并发生争执，后来“阿杰”就拿空啤酒瓶砸“胖子”，“胖子”就跑掉了，因为陈某甲还在旁边唠叨，所以“阿杰”又拿起一个空啤酒瓶砸在陈某甲的头部，“老二”则冲上去打了陈某甲脸上两拳，还用脚踩陈某甲的脑袋。经其辨认，“胖子”是叶某，“三五”又名“老二”是宣华，“阿杰”是宣杰，并能辨认出邱某、陈某甲。
6、被害人叶某的陈述及辨认笔录，证明2012年5月29日23时许，其到南汇景园一夜宵店与陈某甲、宣杰、宣华等人喝酒。至次日1时50分许，因一穿黄色上衣的男子敬酒时说了粗话发生了争执，宣杰即持空啤酒瓶砸其右后脑并被打倒在地，随后宣杰、宣华被人拉开，于是其就逃跑了。经其辨认，穿黄色上衣的男子是邱某，并能辨认出宣杰、宣华、陈某甲。
7、证人陈某丁（被害人陈某甲弟弟）的证言及温州市中级人民法院（2013）浙温刑终字第178号刑事裁定书，证明宣杰家属已陆续赔偿其经济损失47万元。
8、证人胡某（宣杰女友）的证言，证明2012年7月，宣杰的父亲宣某通过其与陈某甲弟弟陈某丁的银行卡，总计转账人民币17万元赔偿给陈某甲。
9、同案犯宣杰的供述，供认2012年5月29日晚，其拿啤酒瓶砸了胖子头一下后，“阿姥”过来劝架，其与“阿姥”讲着讲着就吵了起来并互相推搡，其弟弟宣华见状就冲上来对“阿姥”拳打脚踢，并将“阿姥”打翻在地，然后用脚踢“阿姥”的头部。
10、法医学人体损伤程度鉴定书，证明被鉴定人叶某右上肢多处缝合创累计2.5cm，面部1.0cm缝合创，其伤势程度被评定为轻微伤；被鉴定人陈某甲左颞叶脑挫裂伤，左侧额顶颞枕叶硬膜下血肿，行“左额颞顶开颅血肿清除术＋去骨瓣减压术”后，现头部22.0cm缝合创疤，其伤势程度被评定为重伤。
11、温州律证司法鉴定所司法鉴定意见书，证明被鉴定人陈某甲因外伤致重型颅脑损伤等，经治疗后遗留四肢瘫、完全性运动性失语、左颞顶部颅骨缺损等后遗症，伤残等级评定为ⅱ级。
12、现场勘察笔录，证明案发现场的相关情况。
13、被告人宣华的身份证明。
二、附带民事部分
附带民事诉讼原告人陈某甲受伤后自2012年5月30日至2013年1月5日在温州医学院附属第一医院及中国人民解放军第一一八医院共计住院治疗220日；其误工、护理及营养期限自2012年5月30日起至2013年10月14日，共计502日；其护理依赖程序为完全护理依赖、生活完全不能自理。
因被告人宣华等的伤害行为对其造成的经济损失有医疗费人民币423973.87元；定残之前的护理费根据2013年浙江省全社会单位在岗职工年平均工资44513元计算502日为人民币62070.91元，定残之后的护理费根据陈某甲的完全依赖程度及生活完全不能自理的状况酌情确定为人民币15万元；住院伙食补助费为人民币6600元（220日×30元／日）；营养费酌情确定为人民币5万元；误工费根据2013年浙江省全社会单位在岗职工年平均工资44513元计算502日为人民币55423元（以诉讼请求为限）；交通费酌情确定为人民币5000元；××赔偿金没有法律依据，但可根据陈某甲ⅱ级伤残的实际情况酌情确定其××补偿金为人民币25万元；鉴定费为人民币4820元；上述共计人民币1007887.78元。
附带民事诉讼原告人另提出的被扶养人生活费及精神损害抚慰金，没有法律依据，不予支持；其提出的后续治疗费，因未能提供证据证明必然发生的费用，故可待实际费用产生后另行起诉。
上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有住院费用发票、门诊费用发票、司法鉴定意见书、鉴定费发票等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人宣华伙同他人故意伤害公民身体，致一人重伤、一人轻微伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关的指控成立。被告人提出其仅踢了被害人肚子及腿部一脚的意见，与在案证据不符，不予采纳。附带民事诉讼原告人的诉讼请求，其合理合法部分，应予支持。鉴于被告人宣华归案后有立功表现，依法可从轻处罚；同时其犯罪后能自动投案且被告人家属已代为赔偿被害人的部分经济损失，均可酌情从轻处罚。公诉机关提出对被告人宣华判处有期徒刑八年至十年的量刑建议偏重，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第六十八条、第三十六条第一款及最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十一条、第一百五十五条之规定，判决如下：
一、被告人宣华犯故意伤害罪，判处有期徒刑六年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年3月25日起至2020年3月24日止。）
二、被告人宣华应于本判决生效之日期起十日内一次性赔偿附带民事诉讼原告人陈某甲的经济损失共计人民币1007887.78元（包括已赔偿的人民币47万元）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 伍林雄
人民陪审员 黄宏臻
人民陪审员 彭三豹
二〇一四年九月十日
代书 记员 薛卓睿
附：本判决所依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条第二款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第三十六条第一款由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》
第一百五十一条附带民事诉讼当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。
附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。