广东省江门市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）粤07民终761号上诉人（原审被告、反诉原告）：香港爱邦生物工程有限公司。住所地：香港九龙旺角道。法定代表人：庄继东，该公司董事。委托诉讼代理人：黄琳，广东永航律师事务所律师。委托诉讼代理人：付昕，广东永航律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：量子高科（中国）生物股份有限公司。住所地：广东省江门市高新区。法定代表人：王丛威。委托诉讼代理人：龙振军，广东华法（江门）律师事务所律师。原审被告：庄继东，男，汉族住广州市海珠区。委托诉讼代理人：衡森彪，广东真利律师事务所律师。委托诉讼代理人：邝凤玲，广东真利律师事务所实习律师。上诉人香港爱邦生物工程有限公司（以下简称爱邦公司）因与被上诉人量子高科（中国）生物股份有限公司（以下简称量子公司）、原审被告庄继东联营合同纠纷一案，不服广东省江门市江海区人民法院（2014）江海法民二初字第477号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年3月18日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。爱邦公司上诉请求：1.撤销原审判决，判令量子公司向爱邦公司支付违约金50万元，驳回量子公司的诉讼请求；2.本案全部诉讼费由量子公司承担。主要事实与理由：一、量子公司对实现合同目的负有先履行合同的义务，量子公司违约是导致无法继续履行合同，无法实现合同目的的根本原因，其无权要求返还定金。（一）爱邦公司与量子公司之间属于战略合作关系，双方签订协议的目的是最终实现股权合作。1.从合同条款设置的逻辑性来看，《战略合作协议》第二条“双方的权利义务”部分首先约定了量子公司的义务（第二条第1、2点），其次才是对爱邦公司义务的约定。可见量子公司所负义务是实现双方股权合作的基础和前提，非常重要。2.从条款的内容来看，双方履行合同的步骤和程序应当是，量子公司先为爱邦公司提供一个品牌的系列产品并同意爱邦公司使用“量子高科战略合作伙伴”进行宣传，再由爱邦公司组织代理商到量子公司的工厂参观、学习和开展招商活动，销售量子公司提供的产品。只有这样才能增加建立代理商对爱邦公司的信任，利用其营销渠道的优势，进一步拓展市场，促使更多的个人和企业与爱邦公司建立代理加盟合作关系，成就加盟店超过60家并实现盈利的股权合作谈判条件。可见，量子公司对实现合同目的负有重要的、先履行的义务。（二）量子公司的行为是导致股权合作无法实现的重要原因，构成根本性违约，其无权要求返还定金。在履行《战略合作协议》过程中量子公司存在多个违约行为：1.自2013年1月7日《战略合作协议》签署至协议期满之日，量子公司从未依约向爱邦公司提供任何品牌产品进行销售，违反了协议第二条第1点的约定；2.爱邦公司要求量子公司提供产品遭拒后，不得不尝试自行推出产品以供加盟店销售，但量子公司又拒绝爱邦公司使用“量子高科战略合作伙伴”进行宣传，要求更换产品包装，违反了协议第二条第2点的约定；3.量子公司无故拒绝爱邦公司前往其工厂参观、学习和召开招商会的申请，违反了协议第二条第2点的约定。一审法院也已认定在协议履行过程中，量子公司没能按约定为爱邦公司提供一个品牌的系列产品在爱邦公司的渠道中作为主推产品销售。因此，量子公司在其未履行合同义务，导致合同目的无法实现的情况下无权要求返还定金。二、在战略合作协议书有效期限内，爱邦公司的加盟商己经超过约定的60家，已经成就股权合作的条件。根据爱邦公司在一审期间提供的证据材料可知，作为专业从事保健器械销售的企业，爱邦公司的爱邦生态仪产品在行业内具有较高知名度，全国代理商的加盟店在爱邦公司的努力下已超过60家，在营销渠道上有着很大的优势。根据一审法院判决书中经审理查明中第（4）项的表述，“加盟店：指由乙方自行投资设立的，或通过与乙方签订协议，获得乙方授权，按照与乙方签订的协议约定，在乙方统一经营管理体系下设立从事特许经营活动的经营实体，包括但不限于个体工商户、个人独资企业、合伙企业及公司等”。爱邦公司在和量子公司合作之前，量子公司代表人王军所考察的江门代理商和中山代理商的加盟店就属于上述定义范畴，都在爱邦公司统一的经营管理下从事经营活动。同样，爱邦公司在一审提供的全国其他代理商的加盟店也是在爱邦公司统一的经营管理下销售爱邦公司产品的，可见，爱邦公司拥有超过约定的60家符合上述定义要求的加盟店，而该些加盟店持续经营3年以上的情况也足以证明其处于盈利状态的事实。根据双方《战略合作协议》要求爱邦公司己经达到“成就股权合作谈判条件”并做好了充分的前期准备。但是，量子公司对于爱邦公司已经成就的股权谈判条件视而不见，在多次沟通过程中，也从未提及股权合作谈判一事，不存在爱邦公司不接电话一说，反而是量子公司不接电话不作答复。量子公司甚至直接向爱邦公司寄发《律师函》，在收到《律师函》后爱邦公司马上与发函律师取得联系并沟通，根据发函律师的建议也与量子公司进行了沟通并给其董事会秘书及时回函发了电子邮件，但量子公司竟然换了一个律师将爱邦公司诉至法院，完全违背了诚实信用的商业原则。《战略合作协议》第三条对定金的返还作了约定，其中第2点是对已启动股权合作谈判情况下定金返还的约定，因为量子公司根本未启动股权合作谈判，故不适用本案情形；该条第1点约定“乙方未能成就股权合作谈判条件应返还定金”，但本案中爱邦公司已经达到了成就股权合作谈判条件，因此量子公司也不能适用该条约定要求返还定金，量子公司的诉讼请求缺乏事实和法律依据。三、量子公司违反了战略合作协议的约定，给爱邦公司造成了巨大的损失，应当向爱邦公司支付50万元违约金，一审判决缺乏事实和法律依据。出于对量子公司企业信誉以及产品质量的信任，双方签署协议后，爱邦公司邀请了全国有代表性的经销商在量子公司的大会议室与量子公司一起举办了签约及新品上市发布会（有录像和新闻报道为证），进行前期的宣传和造势，宣传了量子公司，量子公司副董事长也参加了发布会并作了发言，并承诺“量子公司最晚春节前要为爱邦公司提供一个品牌的系列产品”。该消息传遍了爱邦公司的全国代理商，给了爱邦公司及代理商极大的信心。为此，爱邦公司专门在江门成立了“江门市蓬江区爱邦保健器械销售有限公司”。不仅如此，量子公司还拒绝爱邦公司将“量子高科战略合作伙伴”的表述使用在产品上进行宣传，导致己做好的包装盒全部返工修改，以至于生产出的大量产品滞销。量子公司的违约行为自战略合作协议签订后不久便已产生，严重影响了爱邦公司的企业和品牌形象，打击了代理商的信心，而且给爱邦公司造成了巨大的经济损失（包括设立公司、雇用员工、租赁公司场地、搞活动等费用），根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。因此量子公司应当按照《战略合作协议书》第五条的约定向爱邦公司支付50万元的违约金。爱邦公司不向量子公司返还定金具有事实和法律依据，一审法院将未返还定金认定为违约行为是错误的，而且量子公司并未就爱邦公司没有按时返还定金的行为，要求爱邦公司承担违约责任。因此，即便在双方均有违约行为的情况下，根据我国《合同法》第一百二十条的规定，当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。违约方也应当各自承担相关的违约责任。且量子公司违约在先，一审法院超越当事人的诉讼请求范围，擅自将爱邦公司与量子公司的违约责任相抵，缺乏事实和法律依据。综上，一审法院对案件事实和证据的认定有误，且适用法律错误，量子公司违约在先，是涉案合同未能完全履行的根本原因，其无权要求爱邦公司返还定金，而且应当为其违约行为向爱邦公司承担违约责任。二审期间，爱邦公司补充以下上诉理由：一、从量子公司发来的律师函中已经陈述了成立60家加盟店和实现盈利的前提是量子公司为爱邦公司提供一个品牌系列产品。如果不卖量子公司的产品就不存在双方的合作，说明量子公司应当为爱邦公司提供产品，双方签订战略协议的初衷就是为了卖量子公司的产品。原审判决也认定量子公司未为爱邦公司输出一个品牌系列的产品属违约。二、在战略合作协议的第4条的第2点中陈述本协议生效后，当甲方随时向乙方提出启动双方的股权合作谈判时乙方不得拒绝，否则双倍返还定金。该点明确约定乙方的义务基于甲方提供产品的基础上，但该60家加盟店的数量只是充分条件，而不是必要条件。在合作过程中，即2014年6月30日终止日之前，爱邦公司向量子公司当时的法人王丛威和当时的副董事长曾宪经以及董秘甘露都分别发了进行股权合作谈判的邀请，但一直没有得到回复，也就是协议终止时，对方已经放弃了股权合作的谈判，因此，为股权合作而交的定金也就不予返还。三、原审判决在第一项判项判量子公司没有为爱邦公司输出一个品牌系列产品属违约，但是又将合同终止后，双方在协议中约定的返还定金一事认定为爱邦公司违约。原审判决完全忽略并违背了合约的履行次序，在量子公司的律师函中已经明确成就加盟店的前提是要为爱邦公司推出一个品牌系列产品，由此根据《中华人民共和国合同法》第六十七条的规定，后履行抗辩权的适用中有两点：1、先履行的当事人不履行义务，已到履行期的，应当后履行的当事人享有不履行合同的权利；2、应当先履行的当事人不适当履行合同造成根本违约的，对方当事人享有不履行的权利。另外，我国《合同法》第六十条、第一百零七条对此也有规定，爱邦公司有先履行抗辩权。根据以上条款，量子公司违约在前，所以给付定金的一方无权要求返还定金并主张赔偿违约金。四、量子公司未提供产品，是量子公司违约，爱邦公司因此可以没收定金，定金返还的条件不成立，爱邦公司违约也不成立。量子公司辩称：一、爱邦公司与量子公司签订的《战略合作协议书》所约定的定金50万元属于成约定金。整个案件，量子公司诉请爱邦公司返还定金50万元，并不是建立在爱邦公司和量子公司是否违约的前提下。如果建立在爱邦公司违约的前提下，爱邦公司应该双倍返还量子公司的定金，量子公司诉请爱邦公司返还定金是根据合同第3条的约定，只要合同第3条约定的条件不成就时，量子公司随时可以要求爱邦公司返还定金。第3条所约定的条件是：1、截止到2014年6月30日，爱邦公司未能按照合同第2条第3款的约定（开办加盟店超过60家并实现盈利）履行义务，且至今也未成就股权合作条件；2、退一万步说，即使启动股权合作谈判条件已经成就，那么在成就之日起，经过180天，即至2014年12月31日止，爱邦公司和量子公司就增资协议或者股权转让协议无法签署的，在10天之内（2015年1月10日前），爱邦公司也应该将定金50万元返还给量子公司。所以爱邦公司返还定金50万元给量子公司并非是基于违约，而是基于合同第3条所约定的返还条件不能成就。二、量子公司在本案中并没有违约行为，在爱邦公司的一审反诉状中，爱邦公司自行陈述在2012年12月份，在爱邦公司的营销体系内销售量子公司所生产的益生元产品，并且也陈述爱邦公司曾在量子公司的会议室举办相关的宣传会议，说明量子公司已经同意爱邦公司销售其生产的益生元产品，也同意其用量子公司战略合作伙伴进行宣传。量子公司唯独不同意爱邦公司生产经营假冒伪劣产品，因为爱邦公司在其自行生产的爱邦元产品中，在其包装上打上了生产厂家为量子公司，量子公司从保护消费者的利益出发，不同意爱邦公司在其自行生产的爱邦元产品中仿冒生产厂家，爱邦公司则认为量子公司不同意其用量子高科战略合作伙伴进行宣传。对于爱邦公司擅自使用量子公司的企业名称及商号，并且生产经营假冒伪劣产品损害消费者权益的行为，量子公司对此保留向爱邦公司主张权利的权利。三、量子公司起诉爱邦公司返还定金，是在返还定金所约定的条件成就后多次致电爱邦公司，在爱邦公司不接听电话，且分别于2014年6月26日、7月15日向爱邦公司发出通知书和律师函后才起诉的。这说明量子公司作为上市公司，对爱邦公司是负责任的，也证明是因为爱邦公司没有全面的履行合同义务，而使股权合作谈判的条件不能成就，也不返还定金的前提下，量子公司才提出诉讼。四、爱邦公司是属于在香港注册的企业，在国内是没有成立子公司，也没有成立分公司和办事处，爱邦公司作为香港注册的企业，是无权在中国大陆境内经营任何业务，即使股权合作谈判的条件已经成就，量子公司作为国内的上市公司，也无法向境外投资，增加爱邦公司的注册资本或者接受爱邦公司原股东股权的转让。退一万步讲，即使股权合作谈判条件已经成就，爱邦公司与量子公司之间也无法签署相应的增资协议或者股权转让协议，也无法达到合同第3条所约定的条件，爱邦公司也要返还量子公司定金50万元。五、一审判决在认定事实方面除认为量子公司没有提供一个品牌的产品给爱邦公司销售构成违约外，其他的事实认定方面清楚，适用法律正确，请法院依法驳回爱邦公司的上诉请求。量子公司向一审法院起诉请求：1.判令爱邦公司返还定金50万元及从2014年6月30日之日起到付清之日的同期银行贷款利息，庄继东对上述债务承担连带返还责任。2.本案诉讼费用由爱邦公司、庄继东承担。爱邦公司向一审法院提起反诉请求：1.量子公司向爱邦公司支付违约金50万元。2.本案诉讼费用由量子公司承担。一审法院认定事实：2013年1月7日，量子公司（甲方）与爱邦公司（乙方）双方自愿建立战略合作关系，庄继东（丙方）作为乙方股东自愿为乙方在本协议中的所有支付义务承担保障责任，平等互利，共同签订《战略合作协议书》，约定：一、义释。（1）本协议终止日：2014年6月30日；（2）股权合作：指对乙方的增资或受让乙方股东股权的行为及其他甲、乙、丙方形成股权合作的安排；（3）股权合作谈判条件：指乙方截至本协议终止日开设或授权设立的加盟店达到或超过60家并实现盈利或甲方随时提出时；（4）加盟店：指由乙方自行投资设立的，或通过与乙方签订协议，获得乙方授权，按照与乙方签署的协议约定，在乙方统一经营管理体系下设立从事特许经营活动的经营实体，包括但不限于个体工商户、个人独资企业、合伙企业及公司等。二、双方的权利与义务。（1）甲方为乙方提供一个品牌的系列产品在乙方的渠道中作为主推产品销售；（2）在战略合作期间，甲方同意乙方作为“量子高科战略合作伙伴”进行宣传，同意乙方经过事前沟通后到甲方工厂参观、学习和开展招商活动；（3）甲、乙双方同意乙方的加盟店超过60家并实现盈利时启动双方的股权合作事宜。甲方同意在本协议生效后10个工作日内支付50万元股权合作定金到乙方指定账户。当双方签订正式的股权合作有关协议时，上述股权合作定金自动转为甲方的增资款或股权转让价款。三、定金的返还。（1）截至本协议终止日乙方未能成就股权合作谈判条件，10个工作日内；（2）双方启动股权合作谈判，180天内双方仍因故无法签署《增资协议》或《股权转让协议》的，其后10个工作日内。四、违约责任。任何一方违反本协议约定、承诺的，即构成违约，应首先就其违约向守约方支付50万元的违约金，并就违约金无法弥补守约方损失的部分承担赔偿责任。五、担保条款。本协议担保方式为丙方承担连带责任的保证担保；保证担保的范围包括本协议项下的定金、违约金、赔偿金、实现债权的费用及上述费用利息和所有其他应付费用。六、法律适用与争议解决。本协议适用中华人民共和国法律，受中国法院管辖。如争议无法协商解决，任何一方有权向江门市有管辖权的人民法院提起诉讼。爱邦公司于2013年3月26日成立江门市蓬江区爱邦保健器材销售有限公司，法定代表人为庄继东。经营范围为批发兼零售：预包装食品、保健器材；服务：经济信息咨询、保健按摩。另爱邦公司于2012年12月22日至2013年7月6日期间分别与六名代理商签订《香港爱邦加盟合同书》或《爱邦养生堂加盟合同书》，授权其为爱邦公司的“爱邦家居养老”体验店合作运营商或“爱邦养生堂”加盟商。在《战略合作协议书》的有效期限内，量子公司没有为爱邦公司提供一个品牌的系列产品在爱邦公司的渠道中作为主推产品销售。量子公司分别于2013年1月8日、9日、15日转账支付定金人民币5万元、5万元、40万元给爱邦公司委托的庄继东和广东鑫艳电器有限责任公司的银行账户，总计人民币50万元。一审法院认为，本案涉及量子公司与爱邦公司联营合同法律关系、以及与庄继东的担保合同法律关系。本案的爱邦公司是在香港特别行政区注册的公司，根据最高人民法院《关于涉外民商事案件诉讼管辖若干问题的规定》，本案属于最高人民法院规定实行集中管辖的涉外民商事案件。本案当事人就管辖法院约定了如争议无法协商解决，任何一方有权向江门市有管辖权的人民法院提起诉讼。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十五条关于“在中华人民共和国领域内进行涉外民事诉讼，适用本编规定。本编没有规定的，适用本法其他有关规定”及第二十四条关于“因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖”的规定，因该合同履行地在广东省江门市江海区，属原审法院管辖，故原审法院依法取得对本案的管辖权。因双方当事人约定了处理争议适用中华人民共和国法律，故本案应适用中华人民共和国内地法律作为解决双方合同争议的准据法。本案三方当事人签订的《战略合作协议书》，是三方的真实意思表示，没有违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。一、关于量子公司请求爱邦公司返还定金50万元及利息的诉讼请求。《战略合作协议书》约定了定金返还的两种情形之一是，截至本协议终止日的2014年6月30日，爱邦公司未能成就股权合作谈判条件的10个工作日内。《战略合作协议书》约定股权合作谈判条件为：爱邦公司截至本协议终止日开设或授权设立的加盟店达到或超过60家并实现盈利或甲方随时提出时。现爱邦公司提供的证据未能足以证明其开设或授权设立的加盟店达到或超过60家并实现盈利，从而成就股权合作谈判条件；量子公司也没有向爱邦公司提出股权合作谈判。根据《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”、第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”的规定。所以，返还定金的条件已成就，爱邦公司应于2014年7月14日前返还定金50万元给量子公司，量子公司诉请爱邦公司返还定金50万元及计付同期银行贷款利息的诉讼请求，合法合理，予以支持。利息计算应从2014年7月15日起，按中国人民银行规定的同期同类贷款利率计算至本判决确定的返还定金之日止。二、关于庄继东是否对爱邦公司返还定金50万元及利息给量子公司的债务承担连带责任的问题。合同约定庄继东是《战略合作协议书》的连带责任保证担保方，保证担保的范围包括协议项下的定金、违约金、赔偿金、实现债权的费用及上述费用利息和所有其他应付费用。根据《中华人民共和国担保法》第十八条第二款“连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任”的规定，量子公司请求庄继东对爱邦公司返还定金50万元及利息给量子公司的债务承担连带责任的诉讼请求，合法合理，原审法院予以支持。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”的规定，庄继东对爱邦公司的债务承担连带清偿责任后有权向爱邦公司追偿。三、关于量子公司是否应向爱邦公司支付违约金50万元的问题。协议约定任何一方违反协议约定、承诺的，即构成违约，应首先就其违约向守约方支付50万元的违约金，并就违约金无法弥补守约方损失的部分承担赔偿责任。协议履行过程中，量子公司没能按约定为爱邦公司提供一个品牌的系列产品在爱邦公司的渠道中作为主推产品销售；爱邦公司没有依约在返还定金的条件成就时返还定金给量子公司。可见，量子公司、爱邦公司均有违约行为，双方均是违约方，故此，爱邦公司诉请量子公司支付违约金50万元，理据不足，不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、最高人民法院《关于适用解释》第九十条的规定，判决：一、爱邦公司于判决确定之日起十日内返还50万元及利息（利息应从2014年7月15日起，按银行同期贷款利率计算至判决确定之日止）给量子公司。二、庄继东对上述第一判项爱邦公司的债务承担连带清偿责任。庄继东对爱邦公司的债务承担连带清偿责任后有权向爱邦公司追偿。三、驳回爱邦公司的反诉请求。四、驳回量子公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费8800元，财产保全费3020元，合共11820元，由爱邦公司、庄继东共同负担。反诉受理费4400元，由爱邦公司负担。本院二审期间，双方当事人均无提交新的证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审认定事实清楚，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案系联营合同纠纷。根据最高人民法院《关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本院仅针对上诉人爱邦公司的上诉请求进行审查，结合双方当事人的诉辩意见，本案二审的争议焦点为：1.爱邦公司需否向量子公司返还50万元？2.庄继东需否就爱邦公司的付款承担连带责任？3.量子公司需否向爱邦公司支付违约金50万元？一、爱邦公司需否向量子公司返还50万元？《战略合作协议》明确约定爱邦公司与量子公司股权合作谈判条件为截至2014年6月30日，爱邦公司应开设或者授权设立的加盟店达到或者超过60家并实现盈利。本案中，爱邦公司提交的证据并不足以证实其已设立或者授权设立的加盟店超过60家并实现盈利，依据最高人民法院《关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，本院认定爱邦公司与量子公司股权合作谈判条件尚未成就。而根据爱邦公司与量子公司《股权合作协议》中定金返还条款的约定，截至协议终止日爱邦公司未能成就股权谈判条件的，应于10个工作日内向量子公司返还定金。据此，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”的规定，爱邦公司应于2014年7月14日前向量子公司返还定金50万元。又因爱邦公司逾期未向量子公司返还定金，其应就无故占有使用涉案定金的行为向量子公司支付利息（利息从2014年7月15日起，按中国人民银行规定的同期同类贷款利率计算至本判决生效之日止）。二、庄继东需否就爱邦公司的付款承担连带责任？根据量子公司与爱邦公司签订的《战略合作协议》中关于担保条款的约定，庄继东完全了解爱邦公司可能存在的股权合作定金返还义务及可能存在违约金支付义务，并自愿为此承担连带保证责任。因此，结合《中华人民共和国担保法》第十八条“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任”的规定，庄继东应为爱邦公司向量子公司返还定金50万元及利息承担连带清偿责任。三、量子公司需否向爱邦公司支付违约金50万元？量子公司主张其已按《战略合作协议书》的约定向爱邦公司提供一个品牌的系列产品在爱邦公司的渠道中作为主推产品销售，但量子公司提交的证据并不能证实其主张，依据最高人民法院《关于适用的解释》第九十条的规定，量子公司应承担举证不能的后果。因此，根据《战略合作协议书》中关于违约责任的约定，量子公司应向爱邦公司支付违约金50万元。另，爱邦公司向量子公司返还定金50万元是《战略合作协议书》终止后，根据该战略合作协议书的清理条款，爱邦公司应承担向量子公司返还定金的义务，现爱邦公司虽未能及时返还，但该行为并非造成《战略合作协议书》未能履行的原因，故并不宜以此认定为爱邦公司在履行《战略合作协议书》过程中的违约行为。况且，在诉讼期间，量子公司明确表示主张爱邦公司返还50万元定金是基于股权合作谈判条件未成就，其并未主张爱邦公司存在违约行为而应承担违约责任，更未就此主张双方均存在违约行为而抵销其应向爱邦公司承担的违约责任。故此，原审法院认定爱邦公司没有依约在返还定金条件成就时向量子公司返还定金与量子公司未向爱邦公司提供产品属合同双方违约，据此驳回爱邦公司请求量子公司支付违约金的请求不妥，本院予以纠正。综上，爱邦公司需向量子公司返还定金50万元，量子公司应向爱邦公司支付违约金50万元，鉴于两款均为金钱债务，且给付金额一致。故此，两款相抵，爱邦公司无需向量子公司支付50万元以作其定金返还的义务履行，其已收取的定金50万元视作量子公司向其支付的违约金。另，爱邦公司在返还定金条件成就时未向量子公司返还定金，其应为此向量子公司支付利息。因此，量子公司请求爱邦公司支付50万元定金的利息，理据充分，本院予以支持。综上所述，爱邦公司的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项，最高人民法院《关于适用的解释》第九十条、第三百二十三条的规定判决如下：一、撤销广东省江门市江海区人民法院（2014）江海法民二初字第477号民事判决；二、香港爱邦生物工程有限公司于本判决生效之日起十日内向量子高科（中国）生物股份有限公司支付定金50万元的利息（利息从2014年7月15日起，按中国人民银行规定的同期同类贷款利率计算至本判决生效之日止）；三、庄继东对上述第二项香港爱邦生物工程有限公司的债务承担连带清偿责任；四、驳回量子高科（中国）生物股份有限公司其他诉讼请求。本案一审受理费8800元、财产保全费3020元、反诉受理费4400元；二审受理费8800元，合计25020元，由量子高科（中国）生物股份有限公司负担13200元，香港爱邦生物工程有限公司负担11820元。本判决为终审判决。审 判 长  陈 炜审 判 员  李 翔代理审判员  林瑞环二〇一六年十月三十一日书 记 员  林银仲