浙江省丽水市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）浙丽刑再终字第1号
原公诉机关浙江省丽水市莲都区人民检察院。
上诉人（原审被告人）叶某。曾因犯盗窃罪，于2007年1月10日被浙江省丽水市莲都区人民法院判处有期徒刑十个月。因本案，于2013年8月30日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现在浙江省金华监狱服刑。
浙江省丽水市莲都区人民检察院指控被告人叶某犯盗窃罪一案，浙江省丽水市莲都区人民法院于2015年3月18日作出（2014）丽莲刑再字第1号刑事判决。原审被告人叶某不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，审理了本案。现已审理终结。
原审认定：1、2009年11月10日，被告人叶某到丽水市莲都区银苑小区148幢楼下，从被害人魏某浙K×××××车子里，窃得“登喜路”包一只，内有银行卡等物品。
2、2009年下半年的一天，被告人叶某到丽水市莲都区银苑小区157幢楼下，从被害人陈某甲浙K×××××车子里，窃得一张“联华”超市卡。
3、2010年11月份的一天，被告人叶某到丽水市莲都区“天金公寓”门口停车位，从被害人朱某浙KB××××车子里，窃得“DSC-F717索尼”录像机一台（价值人民币800元）。
4、2011年1月3日，被告人叶某到丽水市莲都区括苍路“阿玛尼酒吧”，趁人多拥挤之际，从被害人王某甲身上窃得钱包一只，内有身份证和银行卡等物品。
5、2011年6、7月份的一天，被告人叶某到丽水市莲都区宇雷路“柏拉图酒庄”门口，从被害人张某甲浙K×××××车子里，窃得LV背包一只、身份证和港澳通行证等物品。
6、2011年7月2日，被告人叶某到丽水市莲都区永晖新村34幢楼下，从被害人谢某浙GG×××车子里，窃得身份证等物品。
7、2011年9月底的一天，被告人叶某到青田鹤城镇塔山小区16幢2单元楼下，从被害人麻某浙K×××××车子里，窃得“佳能SX-10IS”相机一台（价值人民币1800元）。
8、2011年10月份的一天，被告人叶某到青田县温溪镇安定东路，从被害人邹某甲浙K×××××车子里，窃得“宝马VIP”卡等物品。
9、2011年10月29日，被告人叶某到丽水市莲都区“山海一家”茶餐厅门口，从被害人黄某浙C×××××车子里，窃得灰色LV手提包一只，内有人民币7800元、“宝马”740钥匙一把（价值人民币4050元）、身份证和银行卡等物品。
10、2011年11月12日，被告人叶某到丽水市莲都区宇雷路和丽青路交叉路口，从被害人王某乙浙K×××××车子里，窃得“巴宝莉”手提包一只，内有900美元（价值人民币5752元）、男士钱包一只（价值人民币800元），身份证、银行卡、存折和等物品。
11、2011年11月23日，被告人叶某到丽水市莲都区寿元街596号门口，从被害人陈某乙浙K×××××车子里，窃得10000元人民币、700欧元（价值人民币6012元）、600美元（价值人民币3822元）、户口簿和银行卡等物品。
12、2012年2月初的一天，被告人叶某到丽水市莲都区“国际大酒店”门口停车场，从被害人刘某甲浙K×××××车子里，窃得LV钱包一只（价值人民币4750元），人民币20000元，200欧元（价值人民币1652元），100美元（价值人民币632元）和身份证、驾驶证、银行卡等物品。
13、2012年2月份的一天，被告人叶某到青田县“开元大酒店”停车场，从被害人邹某乙浙K×××××车子里，窃得黄色“爱马仕”手提包一只（价值人民币7200元）、白色LV手提包一只（价值人民币3500元）和银行卡等物品。
14、2012年5、6月份的一天，被告人叶某到丽水市莲都区“开元大酒店”停车场，从被害人陈某丙浙A×××××车子里，窃得“佳能SX40HS”相机一台（价值人民币3600元）。
15、2012年6月5日，被告人叶某到丽水市莲都区花园路“名作理发店”门口，从被害人顾某浙K×××××车子里，窃得“库奇包”一只、LV手提包一只、“开元大酒店”房卡一张、银行卡和消费卡等物品。
16、2012年9月14日，被告人叶某到丽水市莲都区紫金路与大猷街交叉路口，从被害人陈某丁浙D×××××车子里窃得“GUCCI”男士手提包一只（价值人民币5600元），内有人民币3000元、“妮歌”白金项链一条（价值人民币7812元）、浅蓝色“爱马仕”钱包一只（价值人民币4500元）、“索爱LT26I”手机一只（价值人民币2700元）、1000马来西亚币、护照和银行卡等物品。
17、2012年年底的一天，被告人叶某到丽水市莲都区金苑新村32幢1单元楼下，从被害人沈某甲浙K×××××车子里，窃得“梦丽水乡VIP”卡一张。
18、2013年1月份的一天，被告人叶某到丽水市莲都区人民医院停车场，从被害人金某浙KK××××车子里，窃得“惠普”上网本一台，“华为”无线上网卡一只（价值人民币285元），电信版“苹果4”手机一只（价值人民币2880元）。
19、2013年2月17日，被告人叶某到丽水市莲都区“花样年华”KTV楼下，从被害人毛某浙AKF×××车子里，窃得“惠普”4416S-172型笔记本电脑一台（价值人民币2280元）和多条软壳“中华”香烟。
20、2013年2月份的一天，被告人叶某到丽水市莲都区厦河二区25幢楼下，从被害人刘某乙浙K×××××车子里，窃得LV钱包、家电保险卡和银行卡等物品。
21、2013年3月24日，被告人叶某到丽水市莲都区“麻淮美食馆”门口，从被害人刘某丙浙A×××××车子里，窃得“联想”笔记本电脑一台（价值人民币4950元）、“宝马”740钥匙一把（价值人民币3375元）、HTC手机一只和护照等物品。
22、2013年3月底的一天晚上，被告人叶某到青田县鹤城镇新大街“东海明珠酒店”停车场，从被害人陈某戊浙KB××××车子里，窃得LV手提包一只（价值人民币4000元）和7块方章石等物品。
23、2013年3月底的一天，被告人叶某到丽水市莲都区“绿谷明珠酒店”停车场，从被害人张某乙浙C×××××车子里，窃得“卡宴”车钥匙一把和银行卡等物品。
24、2013年4月初的一天，被告人叶某到丽水市莲都区大洋河小区425幢楼下，从被害人张某丙浙K×××××车子里，窃得加油卡和超市卡等物品。
25、2013年4月初的一天，被告人叶某到丽水市莲都区“红苹果餐饮店”停车场，从被害人周某浙C1Q×××车子里，窃得“苹果a1278”笔记本电脑一台、鼠标和充电器（共计价值人民币3500元）。
26、2013年4月份的一天，被告人叶某到丽水市莲都区“绿谷庄园”工地附近，从被害人沈某乙浙GN××××车子里，窃得一张“联华”超市卡和一张“沃尔玛”超市卡。
27、2013年8月10日，被告人叶某到丽水“冒险岛水世界”停车场，从被害人徐某浙J×××××车子里，窃得人民币7000元、天梭手表一只（价值人民币1800元）、白色“苹果IPAD2”一只。
28、2013年8月11日，被告人叶某到丽水“冒险岛水世界”停车场，从被害人钱某浙C×××××车子里，窃得“宝玑”男士机械表一块（价值人民币70000元）。
29、2013年8月29日，被告人叶某到丽水市莲都区“红苹果鸟语花香”门口停车场，从被害人王某丙浙KR××××车子里，窃得10000元人民币、650欧元（价值人民币5290元）、1000美元（人民币6132元）、500港币（价值人民币395元）、20英镑（价值人民币190元）、200法郎和一条兔子形状挂坠。
30、2013年8月份的一天，被告人叶某到丽水市莲都区“红苹果餐饮店”停车场，从被害人张某丁浙KG××××车子里，窃得人民币5700元和加油卡等物品。
另查明，案发后部分涉案物品已被公安机关追还给被害人。
原审证明上述事实的证据有：被告人叶某的供述与辩解、被害人王某甲、陈某甲、邹某甲、麻某、沈某甲、张某乙、邹某乙等人的陈述、证人姚某、林某的证言、价格鉴定结论书、搜查笔录及照片、扣押及发还物品、文件清单、农业银行明细对账单、发票、银行账户查询信息，还有户籍证明及刑事判决书，证明被告人叶某的身份及前科情况。
原判认为：被告人叶某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。对被告人叶某及其辩护人提出起诉书指控的部分犯罪事实中涉案现金数额过高的辩解、辩护意见，予以采纳。认定被告人叶某的盗窃数额为人民币233559元。被告人叶某曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内又故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚。被告人叶某在庭审中对部分犯罪事实供认不讳，且部分赃物已被追归被害人，酌情从轻处罚。遂判决：被告人叶某犯盗窃罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币200000元；被告人叶某的违法所得，继续退赔给被害人。
原审法院于2014年11月25日以适用法律错误为由作出（2014）丽莲刑监字第1号再审决定，决定对本案进行再审。
再审中被告人叶某辩解：没有实施过起诉书指控的第2、14、15、18、23、28起盗窃事实。因为租住的房子里本身就留有很多物品，有些东西并不是偷窃所得。且在其被公安机关抓获时，都是坦白犯罪事实，所盗东西也保管完整准备还给被害人。另外，对于盗窃物品估价过高。
被告人叶某的辩护人认为：检察院认定的金额与部分物品没有证据证实，大部分赃物返还给了被害人，主动交代大部分犯罪事实；第一次犯罪时未满18周岁，不构成累犯；综上，请求法院对被告人从轻处罚。
丽水市莲都区人民检察院在再审中认为，被告人叶某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，构成盗窃罪。被告人叶某有犯罪前科，提请依法判处。
再审查明的事实和认定的证据与原审一致。
原审再审认为，被告人叶某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控罪名成立。被告人叶某及其辩护人提出没有实施过起诉书指控的第2、14、15、18、23、28起盗窃事实，且起诉书指控的第18、29起系同一起犯罪事实。并提出起诉书指控的犯罪数额过高，起诉书指控的很多犯罪事实中，涉案现金部分只有被害人陈述，没有其他证据予以佐证的辩解、辩护意见。经查，起诉书指控的第2、14、15、18、23、28起犯罪事实有被害人陈述及公安机关在原审被告人叶某租住处所扣押的相关涉案物品予以佐证，能够证实原审被告人叶某实施了上述盗窃犯罪事实，故对原审被告人叶某及其辩护人提出该部分辩解、辩护意见，不予采纳。对原审被告人叶某及其辩护人提出起诉书指控的部分犯罪事实中涉案现金数额过高，且只有被害人陈述，没有其他证据佐证的辩解、辩护意见，应予以采纳。故对公诉机关指控原审被告人叶某的盗窃事实及相关数额人民币368437元予以调整，应认定原审被告人叶某的盗窃数额为人民币233559元。原审被告人叶某曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内又故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，但犯罪期间未满十八周岁，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条的规定：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。原审认定其系累犯适用法律错误。但因原审被告人叶某有犯罪前科，酌情从重处罚。原审被告人叶某在庭审中对部分犯罪事实供认不讳，且部分赃物已被追还给被害人，酌情从轻处罚。对原审被告人叶某的辩护人提出其他从轻处罚的辩护意见，应予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第三百八十九第一款第（三）项的规定，判决如下：一、维持本院（2014）丽莲刑初字第21号刑事判决第二项，即被告人叶某的违法所得，继续退赔给被害人；二、撤销本院（2014）丽莲刑初字第21号刑事判决第一项，即被告人叶某犯盗窃罪，判处有期徒刑八年并处罚金人民币200000元；三、原审被告人叶某犯盗窃罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币200000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月30日起至2021年2月27日止）。
原审被告人叶某上诉称，原判认定的有部分盗窃行为上诉人没有实施过。上诉人认罪态度好，大部分赃物已退还被害人。再审判决认定事实的证据不足，量刑过重，请求中院依法改判，从轻处罚。
二审查明的事实与原审认定的事实一致。
本院认为，上诉人叶某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。上诉人叶某盗窃事实，有被害人陈述及侦查机关在上诉人叶某租住处所扣押的相关涉案物品相互印证，并结合上诉人的供述，能够证实上诉人叶某实施了上述盗窃犯罪事实。其有犯罪前科，酌情从重处罚。原审鉴于部分赃物已被追还给被害人，已酌情从轻处罚。故上诉人叶某提出原判认定有部分盗窃事实没有参与及原判量刑过重，请求从轻处罚的上诉理由不足，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条、第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持浙江省丽水市莲都区人民法院（2014）丽莲刑再字第1号刑事判决。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 项伟杰
审 判 员 范云飞
代理审判员 周 飞
二〇一五年六月十六日
代书 记员 叶东望