江苏省宿迁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宿中民终字第01023号
上诉人（原审被告）吴北方。
委托代理人刘洋，江苏德沛律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）郭向阳。
委托代理人邵文兵，江苏名典律师事务所律师。
上诉人吴北方因与被上诉人郭向阳民间借贷纠纷一案，不服沭阳县人民法院（2014）沭开民初字第01619号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
郭向阳原审诉称，2010年4月30日，吴北方向郭向阳借款110000元，约定借期一个月，如吴北方逾期还款按每日1000元承担违约金。借款到期后，经郭向阳多次向吴北方索款未果。现请求判令吴北方归还借款本金110000元及违约金（自2010年5月31日起按中国人民银行同期贷款利率四倍计算至还清款之日止）并承担本案诉讼费用。
吴北方原审未作答辩。
原审法院经审理查明，2010年4月30日，吴北方向郭向阳借款110000元并于当日向郭向阳出具借据，该借据载明“今借到郭向阳人民币壹拾壹万元，110000.元，五月叁拾号还款。逾期一天罚款一千元。借款人：吴北方，2010.4.30日，有东方名都21幢1101室房产证一本抵押.（附房产证）”。借款到期后经郭向阳多次向吴北方索要借款未果而成讼。
原审法院认为，郭向阳与吴北方之间的借贷关系不违反我国法律、行政法规的强制性规定，应认定合法有效。郭向阳要求吴北方归还借款及违约金的请求，有事实和法律依据，依法予以支持。因双方约定的违约金过高，郭向阳自愿主张按中国人民银行同期贷款利率4倍计算，不违反法律、行政法规的强制性规定，依法予以支持。吴北方经合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，不影响本案的正常审理。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第二百零六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，原审判决：吴北方应于判决发生法律效力之日起五日内向郭向阳支付借款本金110000元及违约金（自2010年5月31日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期同档贷款基准利率4倍计算）。案件受理费3500元，由吴北方负担。
吴北方不服原审判决，向本院提起上诉称，原审判决认定事实错误，审理程序违法，请求二审法院撤销原判，改判驳回郭向阳的诉讼请求，具体理由如下：1、原审审理程序违法，吴北方从未收到原审法院的任何材料，对该案的诉讼毫不知情，原审法院在未依法传唤吴北方到庭的情况下直接做出判决程序违法。2、涉案的款项，吴北方已经全部归还，原审判决吴北方承担还款责任无任何事实依据。3、即使涉案款项未归还，由于涉案款项约定的还款日期为2010年5月30日，在有明确还款日期的情况下应适用两年诉讼时效的规定，而郭向阳2014年7月才提起诉讼，期间，郭向阳没有证据证明向吴北方主张过权利，其诉讼已经超过诉讼时效，应驳回郭向阳的诉讼请求。
被上诉人郭向阳答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。具体理由如下：1、原审法院按照法律规定对吴北方进行了送达，没有违反法定的程序。2、涉案款项吴北方一直都没有归还，应当承担还款责任。3、吴北方在原审中没有对诉讼时效提出抗辩，二审时提出抗辩不应得到支持。涉案借款发生在2010年4月30日，借款到期后，郭向阳一直不断催要借款，郭向阳原审提供的短信可以证明这个事实，郭向阳的起诉没有超过诉讼时效。
二审期间，吴北方补充提供：1、南京鼓楼医院、沭阳维康医院出院记录三份，时间跨度为2014年11月21日至2014年12月19日，证明在该案诉讼期间，吴北方因脑部手术一直在医院住院，对案件不知情，原审法院未能按照法定的程序联系吴北方进行合法有效的送达，在程序上违法。2、2010年4月30日吴北方中国农业银行卡银行转账凭证回单一份，该回单内容载明2010年4月30日，吴北方转账140000元到郭向阳账户，证明涉案110000元款项并非是当时借款形成，而是双方之间就2009年底200000元借款最后结算形成。具体演变过程为，2009年11月9日，吴北方向郭向阳借款200000元，期限为一个半月，月息10%，当时吴北方出具借条给郭向阳，借条在2010年4月30日结算时被吴北方收回。借款时，郭向阳实际向吴北方交付170000元，30000元的利息被预先扣除。借款于2009年12月24日到期，到期后，吴北方没有还款，陆续向郭向阳偿还了大约两个半月的利息50000元，利息偿还到2010年3月初，之后利息未支付。2010年4月30日双方结算，本金为200000元，利息从2010年3月初计算到本案条据的还款期限2010年5月30日，大约两个半月的时间，利息为50000元，本息合计250000元，吴北方于2010年4月30日当天转账归还140000元，尚余110000元，形成本案110000元条据。因借款本金应按照实际交付的170000元计算，且双方约定的利息是10%，超过法定的利率保护范围，支付的利息应当冲抵本金，因此吴北方并不欠郭向阳110000元。3、2010年郭向阳出具给吴北方的收到条一份，内容为“今收到吴北方09年从郭向阳处用的六万元款已还清，收款人郭向阳2010年”，证明在涉案条据出具后，2010年5月底6月初，吴北方经与郭向阳协商，由吴北方支付郭向阳60000元，双方帐结清，因郭向阳收到60000元，故双方的款项全部结清，吴北方不再欠郭向阳款。
郭向阳对上述证据质证称，1、对三份出院记录真实性没有异议，但是不能达到吴北方的证明目的。在吴北方生病之前，原审法院曾经向吴北方的家属送达过本案诉讼文书，但被拒收，后原审法院到吴北方的住处及身份证上载明的户籍地址送达都无人接收，所以公告送达，符合法定程序。即使吴北方生病住院属实，按照法律规定应该向原审法院提出延期审理的申请，而不是拒绝参加诉讼。2、对吴北方提供的2010年4月30日银行转账凭证回单和2010年收到条真实性均没有异议，但该两份证据与本案没有关联性。吴北方曾经于本案借款之前多次向郭向阳借款，2009年，吴北方向郭向阳借款200000元，后来吴北方多次陆续归还了200000元借款，有的是现金，有的是转账。吴北方提供的转账140000元即是归还200000元的借款。此外，郭向阳还零星向吴北方出借了60000元款项，郭向阳出具给吴北方的60000元收条即是吴北方归还郭向阳的60000元借款，与归还本案借款无关。
本院认为，郭向阳对吴北方提供的出院记录及银行转账凭证、收条的真实性均没有异议，本院对其真实性予以确认。
二审查明的事实与原审法院认定的事实一致，本院予以确认。
本案的争议焦点是：1、原审审理程序是否违法。2、涉案款项吴北方是否已经偿还郭向阳。2、郭向阳的起诉是否超过诉讼时效。
本院认为：送达可以采取邮寄送达、直接送达等形式，在受送达人下落不明或采取其他送达方式无法送达的，公告送达。本案原审开庭之前，原审法院向吴北方的住所邮寄送达诉讼文书被退回，原因是多次投递，收件人不在指定地址，无电话联系。后原审法院到吴北方的住所直接送达，因吴北方家中无人，亦无法送达。在此情形下，原审采用公告的形式向吴北方送达诉讼文书，程序并无不当。吴北方虽在原审审理期间因病住院，但其并未向原审法院提出延期审理的申请，故原审法院在公告送达期限届满后开庭审理本案并作出判决，程序合法。
郭向阳持吴北方出具的条据向吴北方主张借贷债权，吴北方主张涉案款项已经归还，对此，吴北方应举证证明涉案款项已经归还，但从吴北方二审提供的证据看，其提供2010年4月30日银行卡转账凭证，以证明本案条据系2009年11月9日吴北方借郭向阳的200000元款项结算演变形成，因郭向阳实际出借的本金仅170000元，且双方约定的利息超过法律保护的范围，吴北方支付的利息应部分冲抵本金，至2010年4月30日结算时，吴北方实际欠郭向阳的款项并没有110000元。根据吴北方的陈述，郭向阳向其出借的本金实际系170000元，则2010年4月10日双方结算时，本金理应按照170000元结算，但吴北方又陈述双方是按照200000元结算本金，吴北方的陈述不合常理，且吴北方亦未提供证据对其陈述的演变过程进行证明，郭向阳对吴北方的陈述又不认可，因此，吴北方提供的2010年4月30日的银行转账凭证不能达到其证明目的。吴北方在二审中又提供一张郭向阳出具的60000元收条，主张根据收条的内容，应认定吴北方与郭向阳之间的款项已经结清，但从收条的内容看，收条反映的是吴北方2009年从郭向阳处用的60000元已还清，而本案条据的金额是110000元，且形成时间是2010年4与30日，吴北方不能证明该收条与归还本案条据款项之间存在关联，且郭向阳对该收条与本案的关联性亦不认可，故吴北方提供的收条不能证明涉案款项已经还清。
《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第四条规定，当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩，在二审期间提出的，人民法院不予支持，但其基于新的证据能够证明对方当事人的请求权已过诉讼时效期间情形的除外。本案吴北方在原审中未到庭参加诉讼，未提出诉讼时效抗辩，其上诉提出郭向阳的起诉已经超过诉讼时效，对其上诉理由应不予支持。且吴北方在二审中亦未提供证据对其上诉主张进行证明。相反，郭向阳在原审提供的短信证据证明在诉讼时效期间届满前，郭向阳一直在向吴北方索要款项，吴北方对郭向阳短信证据的真实性亦予以认可，因此吴北方该上诉理由不能成立。
综上，上诉人吴北方的上诉理由均不能成立，其上诉请求本院难以支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3500元，由上诉人吴北方负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 覃卫东
代理审判员 徐金鸽
代理审判员 吴振环
二〇一五年十二月二十九日
书 记 员 刘 倩
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