山西省沁水县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）晋0521民初851号
原告：尚虎廷，男，1967年10月29日出生，汉族，沁水县中村镇人。
292018。
委托诉讼代理人：邹鑫，山西晋宁律师事务所律师。
被告：张广社，男，1957年9月19日出生，汉族，沁水县中村镇人。
2015。
委托诉讼代理人：陈春生、陈娟，沁水县龙岗法律服务所法律工作者。
被告：尚封政，男，1953年11月21日出生，汉族，沁水县中村镇人。
2012。
委托诉讼代理人：董静，山西泽州律师事务所律师。
委托诉讼代理人：尚阿良，男，汉族，1980年9月30日出生，沁水县端氏镇端氏村人，系被告尚封政儿子。
原告尚虎廷与被告张广社、尚封政提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年9月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告尚虎廷及委托诉讼代理人邹鑫，被告张广社及委托诉讼代理人陈春生、陈娟，被告尚封政及委托诉讼代理人董静、尚阿良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：依法判令二被告支付原告医疗费38941.84元（含二被告垫付的7000元）、残疾辅助器具费299元、病例复印费9.6元、住院伙食补助费1600元、交通费500元、护理费13321元、营养费800元、误工费24632元，共73103.44元。事实与理由：2017年4月22日，被告张广社叫原告到被告尚封政家拆除其旧房，口头约定工钱每天200元，拆完房后由张广社一次性付清。2017年4月26日3时30分左右，原告在拆大梁时由于施工现场缺乏安全措施，导致大梁松动并旋转，致使原告从大梁上跌下来受伤。后被告尚封政让其儿子尚阿良将原告送往医院治疗（诊断结果为双跟骨粉碎性骨折），原告于2017年5月12日出院。原告的受伤，给原告造成很大的经济损失。综上，被告张广社作为雇主，应承担雇员在从事雇佣活动中的雇主责任，而被告尚封政在选定包工头时未对包工头的施工安全条件进行充分的考察，存在过错。为维护自身的合法权益，现诉至法院。
被告张广社辩称：1.其与原告之间雇佣关系不成立，其与原告及其他的工人不分雇员与雇主，共同找活，共同劳动，平均分配工资，且该工程尚未进行结算。2.本案中，无人安排原告拆梁，原告拆梁的行为是在未告知其他人的情况下擅自行动的，原告受伤系自己的过错造成。3.原告受伤后，其已经给予原告5000元的适当补偿，其不再承担赔偿责任。
被告尚封政辩称：1.其与被告张广社形成了承揽合同关系，与原告不存在任何关系。2.其对原告的损伤不存在任何过错，不应承担任何赔偿责任。3.原告对于本次事故的发生存在重大过错，其应在过错范围内承担相应责任。4.原告所主张部分赔偿项目计算标准存在错误。5.其为原告垫付的医疗费、交通费共计2492元，原告应予返还。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。
本院经审理认定事实如下：2017年4月22日，被告尚封政将其拆除位于沁水县中村镇张马村的自家旧房及拆除后新房的打地基事宜承包给被告张广社,当日签订了协议书，约定：一、甲方（尚封政）的旧房（包括北房三间及西屋南屋）由乙方（张广社）负责拆除，拆除后的新房地基也由乙方修建，于2017年4月22日开始施工。二、拆房及打地基人员由乙方协调组织，拆房及打地基费用一次性包定。三、乙方负责将甲方房屋所属拆除完毕，并将拆除下来的建筑垃圾及时运走。四、乙方必须做好安全保障措施，注意村道行人安全，在施工过程中发生的任何安全事故均有乙方自行负责，与甲方无关。五、验收合格结束后，甲方一次性付乙方全部合同金额圆。六、本协议一式两份，签字（按指印）生效，甲方、乙方各持一份。双方在该协议书上分别签了字。协议签订后，被告张广社召集王东生、安书云、上官瑞红、石国庆及原告，口头约定，拆房的工具（铁撬、铁锤等）自备给房主尚封政拆除旧房（两层），旧房拆除后并为新房打地基（包工不包料），工资按每天不低于200元支付，石国庆带一辆三轮车清运垃圾按两个人算工资，待工程结束被告张广社向房主尚封政结算后再一次性付清。
2017年4月26日下午3点30分左右，被告张广社安排安书云等人下午砸预制板，安书云、上官瑞红、石国庆在院内砸预制板，原告尚虎廷在拆除北房的一根粗约20公分的木质大梁时，由于大梁松动并转动致使原告从大梁上跌下来（原告双脚着地跌在屋内的瓷砖地面上）受伤。后被告尚封政的儿子尚阿良与安书云、王东生一起将原告送至沁水县人民医院紧急救治。当日，原告又转至晋城大医院晋煤集团总医院（以下简称晋城大医院）住院治疗，经诊断为“双跟骨粉碎性骨折”。原告住院16天后于2017年5月12日出院。2017年12月12日山西晋科司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：尚虎廷因外伤致双跟骨粉碎性骨折，其损伤不达伤残等级。
原告尚虎廷因此次事故造成的损失：
1、医疗费39233.84元（沁水县人民医院医疗费292元，晋城大医院医疗费38871.84元，晋城大医院门诊费两支分别为30元、40元）。
2、残疾辅助器具费299元（晋城大医院出院遗嘱载明:禁止下地负重。原告在出院后确有必要购买残疾辅助器具）。
3、住院伙食补助费1600元[100元/天×16天（住院天数）]。
4、交通费酌情认定为600元（事故发生后，被告尚封政的儿子尚阿良将原告送往医院医治，花去交通费约200元；其他费用本院根据原告的住所与晋城大医院的距离和当地的交通状况酌情认定为400元）。
5、护理费7540.44元（参照晋城大医院出院医嘱，酌情认定共需护理60天；山西省2016年农、林、牧、渔业年平均收入45871元÷365天×60天）。
6、营养费320元[20元/天×16天（实际住院天数)]。
7、误工费12567.40元[参照晋城大医院出院医嘱“1、继续卧床休息，抬高患肢消肿，促进皮缘恢复；2、禁止下地负重活动；3、2-3天后来院复查，查看伤口情况；4、2个月后来院复查x线；5、不适随诊。”酌情认定持续误工100天（住院16天+出院84天）；山西省2016年农、林、牧、渔业年平均收入45871元÷365天×100天]。
以上七项共计62160.68元。
另查明：事故发生后，被告尚封政己预付被告张广社工程款5000元；被告张广社已预付原告医疗费5000元；被告尚封政已付原告医疗费2292元、交通费200元，共计2492元。
庭审中，被告尚封政称其与被告张广社所签协议书约定的合同价款为10000元，被告张广社称待工程结束结算后才能确定，现该工程尚未结算。经法庭询问证人，证人表示合同价款为10000元。
本院认为：被告尚封政将其拆除自家旧房的工程承包给被告张广社，双方之间形成承揽合同关系；被告张广社雇佣尚虎廷等人为其施工，双方之间形成劳务合同关系。本案中对于事故的发生，各方当事人均有过错。被告张广社作为工程的承包方，虽拆除两层房屋法律未有强制性规定要求其必须具有建设工程方面的资质，但其也应保障提供劳务者在从事劳务活动中具有最基本的安全生产条件，而张广社未提供最基本的安全生产条件致使原告在提供劳务过程中受伤，其具有较大的过错，应负主要责任。被告尚封政作为发包人，应当对承包人的资质或安全生产条件进行审查。被告尚封政明知张广社无相应资质或安全生产条件仍交由其承包该工程，存在过错，应承担相应的赔偿责任。原告尚虎廷作为提供劳务者，在施工过程中自身安全意识不强，安全防范不到位，其自身也存在一定过错，也应承担相应的责任。综上根据三方的过错程度，本院酌情认定被告张广社对原告的损失承担50%的赔偿责任，被告尚封政对原告的损失承担20%的赔偿责任，原告尚虎廷自行承担损失的30%。即被告张广社应赔偿原告损失31080.34元,被告尚封政应赔偿原告损失12432.14元。对于原告请求二被告承担连带赔偿责任的诉求，因二被告并无主观上的意思联络，也不属于无意思联络数人侵权下聚合因果关系的情形，故二被告不构成共同侵权，本院对原告这一诉求不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条第一款、第十九条～第二十四条、第二十六条第一款、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告张广社在本判决生效后十日内赔偿原告尚虎廷各项经济损失31080.34元（己付5000元）。
二、被告尚封政在本判决生效后十日内赔偿原告尚虎廷各项经济损失12432.14元（己付2492元）。
三、驳回原告尚虎廷的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1628元，由原告负担659元，被告张广社负担692元，被告尚封政负担277元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于晋城市中级人民法院。
审 判 长 马立江
人民陪审员 侯兴昌
人民陪审员 郭 娟
二〇一七年十二月二十六日
书 记 员 张娅玲
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条?被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者
造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。?
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。?
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。?
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。??
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。?
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十六条第一款残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。??
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《中华人民共和国民事诉讼法》
?第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。