浙江省温州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）浙03刑终11号
原公诉机关浙江省瑞安市人民检察院。
上诉人（原审被告人）滕超，男，1990年6月17日出生于湖南省桑植县，土家族，初中文化，无职业，户籍所在地桑植县。因本案，于2016年6月27日被抓获，次日被刑事拘留，同年7月27日被逮捕。现羁押于瑞安市看守所。
原审被告人黄佳伦（曾用名黄勇），男，1977年8月20日出生于贵州省金沙县，彝族，初中文化，无职业，户籍所在地金沙县。因犯盗窃罪于1998年11月被判处有期徒刑十五年；因犯抢夺罪于2007年2月27日被判处有期徒刑一年；因犯开设赌场罪、盗窃罪于2011年5月5日被决定执行有期徒刑四年六个月；因犯参加黑社会性质组织罪、故意伤害罪，于2012年12月14日被决定执行有期徒刑六年，2016年2月6日刑满释放；现因本案，于2016年6月28日被刑事拘留，同年7月27日被逮捕，同年8月2日被取保候审。
原审被告人倪加东，男，1991年10月11日出生于江苏省泗洪县，汉族，初中文化�无职业，户籍所在地泗洪县。因涉嫌犯开设赌场罪于2012年11月26日被决定相对不起诉；因赌博于2014年4月1日被罚款500元；因赌博于2014年9月29日被罚款500元；因赌博于2016年6月11日被行政拘留十四日，并处罚款500元。现因本案，于2016年6月20日被刑事拘留，同年7月27日被逮捕。现羁押于瑞安市看守所。
原审被告人颜学田，男，1964年2月25日出生于四川省邻水县，汉族，初中文化，无职业，户籍所在地邻水县。因本案，于2016年6月28日被刑事拘留，同年7月26日被取保候审。
原审被告人黄吉全，男，1965年7月24日出生于黑龙江省集贤县，汉族，小学文化，无职业，户籍所在地集贤县。因吸毒于2016年2月26日被行政拘留十二日。现因本案，于2016年6月28日被刑事拘留，同年7月27日被逮捕，同年12月12日被取保候审。
原审被告人马辉，男，1968年8月28日出�于江苏省泗洪县，汉族，小学文化，无职业，户籍所在地泗洪县。因赌博于2016年6月11日被瑞安市公安局行政拘留十四日，并处罚款500元。现因本案，于2016年6月20日被刑事拘留，同年7月27日被逮捕。现羁押于瑞安市看守所。
原审被告人滕广，男，1987年7月14日出生于湖南省桑植县，土家族，初中文化，无职业，户籍所在地桑植县。因本案，于2016年6月28日被刑事拘留，同年7月26日被取保候审。
原审被告人臧光耀（曾用名臧孟南），男，1994年4月16日出生于江苏省泗洪县，汉族，初中文化，无职业，户籍所在地泗洪县。因本案，于2016年6月11日被刑事拘留，同年7月15日被逮捕，同年12月12日被取保候审。
原审被告人黄佳坤，男，1978年10月11日出生于贵州省金沙县，彝族，小学文化，无职业，户籍所在地金沙县。因本案，于2016年6月27日被抓获，�日被刑事拘留，同年7月27日被逮捕。现羁押于瑞安市看守所。
原审被告人马培军，男，1979年2月10日出生于江苏省泗洪县，汉族，小学文化，无职业，户籍所在地泗洪县。因为赌博提供条件于2013年1月7日被行政拘留八日，并处罚款500元；因赌博于2016年6月11日被行政拘留十四日，并处罚款500元。现因本案，于2016年6月24日被刑事拘留，同年7月27日被逮捕，同年12月12日被取保候审。
原审被告人周日快，男，1972年8月11日出生于浙江省瑞安市，汉族，小学文化，无职业，户籍所在地瑞安市。因赌博于2004年9月14日被罚款1500元；因为赌博提供条件于2006年12月9日被行政拘留五日；因赌博于2016年6月11日被行政拘留十四日，并处罚款500元。现因本案，于2016年6月24日被刑事拘留，同年7月5日被取保候审。
浙江省瑞安市人民法院审理瑞安市人民检察院指控原审被告人黄佳伦、倪加东、滕超、颜学田、黄吉全、马辉、滕广、臧光耀、黄佳坤、马培军、周日快犯开设赌场罪一案，于2016年12月12日作出（2016）浙0381刑初2112号刑事判决。原审被告人滕超不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
2016年4月至6月27日，马某1（另案处理）等人在瑞安市锦湖街道集云山、安阳街道双岙山、桐浦镇外桐山、潘岱街道白莲山等地摆设赌场，先后雇佣被告人黄佳伦、倪加东、滕超、颜学田、黄吉全、马辉、滕广、臧光耀、黄佳坤、马培军、周日快等人为赌场抽头、夹牌、开车接送、看场望风、搬运桌凳赌具等，以扑克“牌九”的形式供他人赌博，以庄家赢利额5%左右的比例从中抽取头薪，每天抽头1万余元。其中被告人黄佳伦从2016�5月初至6月27日为赌场开车运送望风人员、桌凳或搬运摆放桌凳、望风，获利8000余元；被告人倪加东从2016年4月上旬至6月10日在赌场看场两个月左右，获利1000余元；被告人滕超从2016年5月至6月27日为赌场搬运摆放赌桌凳、望风一个多月，获利5000余元；被告人颜学田从2016年5月初至6月27日为赌场搬运摆放赌桌凳、望风一个多月，获利6000余元；被告人黄吉全从2016年6月上旬至6月27日为赌场搬运摆放赌桌凳、望风20余日，获利3000余元；被告人马辉从2016年5月初至6月10日在赌场看场及摆放赌桌凳等20余日，获利2500余元；被告人滕广从2016年6月中旬至6月27日为赌场搬运摆放赌桌凳、望风半个月左右，获利3000余元；被告人臧光耀从2016年5月下旬至6月10日为赌场开车接送赌客、赌场工作人员、赌具半个多月，获利3000余元；被告人黄佳坤从2016年6月11日至6月27日为赌场开车接送望风人�、桌凳等半个来月，获利3000余元；被告人马培军从2016年5月初至6月10日为赌场夹牌、搬运赌桌凳、收拾赌具等8、9日，获利1600余元；被告人周日快从2016年6月初至6月10日在赌场帮忙管理皮桶、抽取头薪10余日，获利3000元左右。
2016年6月10日，公安机关查获该赌场，在瑞安市锦湖街道集云山山脚下抓获被告人倪加东、马辉、臧光耀、马培军、周日快，查获赌具、对讲机、现金等。后该赌场继续摆设，2016年6月27日，公安机关再次查获该赌场，在瑞安市锦湖街道瑞枫线秋坦隧道前抓获被告人黄佳伦、滕超、颜学田、黄吉全、滕广、黄佳坤，查获赌桌凳、对讲机等。
案发后，上述被告人被公安机关扣押非法所得的具体情况如下：被告人黄佳伦1500元、被告人倪加东1000元、被告人滕超220元、被告人颜学田800元、被告人黄吉全1400元、被告人马辉1000元、被告�滕广550元、被告人黄佳坤300元、被告人马培军4600元。
审理过程中，被告人黄佳伦退出非法所得6500元、被告人颜学田退出非法所得5200元、被告人黄吉全退出非法所得1600元、被告人滕广退出非法所得2450元、被告人臧光耀退出非法所得3000元、被告人周日快退出非法所得3000元。
原审法院以开设赌场罪分别判处被告人黄佳伦有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币5000元；被告人倪加东有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币4000元；被告人滕超有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币4000元；被告人颜学田有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币4000元；被告人黄吉全有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币4000元；被告人马辉有期徒刑一年，并处罚金人民币4000元；被告人滕广有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币3000元；被告人臧光耀有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币4000元；被告人黄佳坤有期徒刑一年，并处罚金人民币4000元；被告人马培军有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币3000元；被告人周日快有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币3000元；被告人黄佳伦退出的非法所得8000元（其中1500元扣押于瑞安市公安局）、被告人倪加东退出的非法所得1000元、被告人滕超退出的非法所得220元（扣押于瑞安市公安局）、被告人颜学田退出的非法所得6000元（其中800元扣押于瑞安市公安局）、被告人黄吉全退出的非法所得3000元（其中1400元扣押于瑞安市公安局）、被告人马辉退出的非法所得1000元（扣押于瑞安市公安局）、被告人滕广退出的非法所得3000元（扣押于瑞安市公安局）、被告人臧光耀退出的非法所得3000元、被告人黄佳坤退出的非法所得300元（扣押于瑞安市公安局）、被告人马培军退出的非法所得1600元（扣押于瑞安市公安局）、被告人周日快退出的非法所得3000元（扣押于瑞安市公安局），均予以没收，上缴国库；责令被告人滕超继续退出非法所得4780元、被告人马辉继续退出非法所得1500元、被告人黄佳坤继续退出非法所得2700元，予以没收，上缴国库；扣押于瑞安市公安局的赌具，均予以没收。
原审被告人滕超上诉称，原审量刑过重，请求二审从轻处罚。
经审理查明，原判认定的事实有被告人黄佳伦、倪加东、滕超、颜学田、黄吉全、马辉、滕广、臧光耀、黄佳坤、马培军、周日快的供述，证人杨某、马某2、王某、陈某、贺某,4的证言，检查笔录，辨认笔录，照片、扣押清单、暂扣款票据、行政处罚决定书、不起诉决定书、前科情况说明、罪犯档案资料、刑事判决书，抓获经过、人口信息等证据证�。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人滕超，原审被告人黄佳伦、倪加东、颜学田、黄吉全、马辉、滕广、臧光耀、黄佳坤、马培军、周日快以营利为目的，结伙开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。黄佳伦曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。黄佳伦、倪加东、黄吉全、马辉、滕广、臧光耀、黄佳坤、马培军、滕超、颜学田、周日快在共同犯罪中起次要作用，均系从犯，依法减轻处罚。上述被告人中周日快认罪态度较好，有悔罪表现，酌情从轻处罚；其余被告人能如实供述自己主要罪行，依法从轻处罚。黄佳伦、倪加东、颜学田、黄吉全、滕广、臧光耀、马培军、周日快均已退赃，酌情从轻处罚。滕超二审要求再从轻处罚的理由不足，不予采纳。原审定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项和《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款，第六十四条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 吴 海
审 判 员 涂凌芳
代理审判员 夏宁安
二〇一七年二月二十一日
书 记 员 赵东清