湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）楼民三初字第351号
原告王文超，男。
委托代理人唐健。
被告湖南泰山工程有限公司。
法定代表人王殿杰，董事长。
委托代理人王小青。
被告周炬，男。
委托代理人谢君。
原告王文超诉被告湖南泰山工程有限公司（以下简称“泰山公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，原告王文超于2014年5月28日起诉至本院。2014年6月16日，被告泰山公司”向本院申请追加周炬为本案被告。本院依法追加周炬为本案共同被告，并依法组成由审判员何文祥担任审判长，人民陪审员缪文文、人民陪审员郑雁云组成的合议庭，于2014年8月20日公开开庭进行了审理。书记员胡凯担任记录。原告王文超的委托代理人唐健、被告泰山公司的委托代理人王小青、被告周炬的委托代理人谢君均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告王文超诉称，2013年3月6日，原告根据被告的安排，到被告在金鹗山隧道处的工地上工作，双方约定的日工资为240元。3月12日晚上，被告的施工员通知原告前去工地上加班，原告在工地上工作期间，由于工地灯光暗淡、地面湿滑，原告不幸摔倒，右胸部被摁在地上的钢管上，当时原告感到疼痛，但以为问题不大，便回宿舍休息。3月18日，因右胸部越来越痛，原告便向施工主管提出去医院治疗，施工主管给了原告300元钱后，原告便自行去医院检查。经医院诊断，原告胸部右侧第5、6根肋骨骨折。被告为了节省费用，仅带原告到浏阳市骨伤科医院进行门诊包扎治疗，没有住院治疗。4月15日，经岳阳市平安司法鉴定所鉴定，原告的伤情构成九级伤残。原告提出赔偿，被告却只愿意承担极少的赔偿款。请求人民法院判令被告赔偿原告残疾赔偿金93656元、误工费16200元、后期治疗费2000元、精神抚慰金8000元、被抚养人生活费4626元，以上共计124482元，并判令被告承担本案诉讼费用。
原告王文超为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：
一、吕仕付、王文余、王国文、王讯共同作出的《关于王文超工地受伤情况说明》、岳阳市劳动争议仲裁委员会的庭审笔录、李祖芳与周炬签订的《模板工程劳务承包协议》，证明被告周炬不具有承包资质，被告周炬授权王福清负责现场人员安排，原告王文超系由王福清通知到项目部做事，故被告周炬与原告王文超之间存在雇佣关系，原告王文超在加班过程中受伤。被告泰山公司的质证意见为：对劳务承包协议没有异议，对仲裁委员会的庭审笔录、关于王文超工地受伤情况说明有异议，因为原告王文超与其有利害关系。被告周炬的质证意见为：证人即使在仲裁委庭审时出了庭，在法院庭审时仍应出庭，而证人未出庭；因被告周炬没有相应资质，其与李祖芳签订的《模板工程劳务承包协议》属无效合同，原告王文超不能将其作为向被告周炬要求赔偿的依据。
二、岳阳市一人民医院病历、浏阳市骨伤科医院病历、岳阳市平安司法鉴定所作出的《司法鉴定报告书》，证明原告王文超受伤后在两家医院就诊并进行了司法鉴定，根据鉴定意见可计算出原告王文超应得的残疾赔偿金、误工费、后续医疗费等。被告泰山公司的质证意见为：对两家医院的病历没有异议，对司法鉴定意见有异议，因为是原告个人委托的，我公司将在庭审后七个工作日内作出是否申请重新鉴定。被告周炬的质证意见为：对原告受伤的事实予以认可，但原告受伤与我方无关；司法鉴定系原告单方委托，我方保留申请重新鉴定的权利。
三、威宁彝族回族苗族自治县中水镇友光村出具的两份《证明》、原告王文超的户口本复印件，证明原告王文超的母亲及其儿子都系农村户口，需要原告王文超抚养。被告泰山公司的质证意见为：我方只认可公安机关盖章的户籍证明。被告周炬的质证意见为：原告提供的户籍证明无公安机关盖章。
被告泰山公司辩称：原告王文超受伤是事实，但其九级伤残，我方有异议；另外，本案赔偿主体应是被告周炬，我方只是承担连带责任。
被告泰山公司为支持其抗辩理由，向本院提交了如下证据：
四、模板工程劳务包协议一份、合同补充协议，证明我方与被告周炬为劳务承包关系，被告周炬委托王福清负责现场管理。原告王文超的质证意见为：没有异议。被告周炬的质证意见为：协议属无效协议，但协议中提到的责任划分是有效的。
五、被告泰山公司金鹗山领仕馆工程项目部向各班组下发的《通知》、被告周炬向项目部出具的《委托书》，证明我公司通知了各班组发生事故要报告，被告周炬变更了现场负责人，没有报告所发生的安全事故。原告王文超的质证意见为：对关联性有异议，通知下达的时间与我受伤的时间不相符。被告周炬的质证意见为：此组证据恰好证明了用工主体是被告泰山公司，且被告泰山公司具备用工资质。
六、岳阳市建筑施工项目参加工伤保险证明函，证明我公司交纳了工伤保险。原告王文超的质证意见为：对合法性、真实性没有异议，对关联性有异议，时间上存在问题，是原告王文超受伤后才买的保险。被告周炬的质证意见为：不能因为被告泰山公司没有买保险就找周炬要求赔偿，此组证据证明了原告与被告泰山公司存在劳动关系。
七、《湖南省参保单位工伤事故备案管理试行办法》、岳阳市工伤事故报告表，证明出现安全事故三日内不报告，工伤保险不予赔偿；我公司已向市劳动局工伤保险科报告原告王文超的工伤事故，但市劳动局工伤保险科没有受理。原告王文超的质证意见为：对关联性有异议，我受伤是在买保险之前，所以市劳动局工伤保险科才不予受理。被告周炬的质证意见为：从报告表中可以看出是被告泰山公司向市劳动局工伤保险科报告的。
八、岳阳市岳阳楼区人民法院作出的（2013）楼民三初字第595号《民事判决书》，证明同样的事由周炬承担赔偿责任，我公司承担连带责任。原告王文超的质证意见为：我认为该判决书尚未生效，不能作为证据向法庭提交。被告周炬的质证意见为：该判决书未生效，且与本案事故不同，故不能作为证据使用。
被告周炬辩称：1、原告在提出本案诉讼之前，以确认劳动关系为由向法院起诉，被岳阳市中级人民法院二审认定原告与被告泰山公司之间不存在事实劳动关系，但不能就此认为原告与周炬之间存在雇佣关系。周炬不是侵权人，周炬不是本案适格被告，周炬不应承担法律责任；2、原告是否在工作时间和工作地点受的伤无法确认，原告诉称是2013年3月12日晚上加班时受伤，但原告接受治疗时间为2013年3月18日，时间相差6天，因此，可以判断，原告不是加班时受的伤；3、被告泰山公司是本案适格被告，具有相应施工资质，也是最大受益主体；4、周炬已垫付了原告各项费用4021元；5、我方认为原告未被定为工伤的原因是原告未在法定时间内向劳动局申请仲裁。
被告周炬为支持其抗辩理由，向本院提交了如下证据：
九、医药费发票、交通费发票、生活费收条，证明周炬支付原告各项费用共计4021元。原告王文超、被告泰山公司的质证意见为：没有异议。
依据庭审举证和质证情况，本院认证如下：
原告王文超所举证据一，本院审查后认为，因证人吕仕付、王文余、王国文、王讯未出庭作证，故对三名证人的证言不予采信；原告王文超所举证据二、三，被告泰山公司所举证据四、五、七、八，被告周炬所举证据九，上述证据客观真实，本院予以采信。被告泰山公司所举证据六，本院审查后认为，该证据不能证明被告泰山公司为原告王文超购买了工伤保险，故对被告泰山公司的证明目的不予采信。
根据本院采信的证据，结合庭审查明的情况，确认如下事实：
2012年11月18日，被告泰山公司将其承建的岳阳市岳阳楼区金鹗山领仕馆1号商住楼的模板工程了包给了被告周炬，双方签订了《模板工程劳务承包协议》。被告周炬授权王福清负责施工现场木工人员的组织、安排、调配等。2013年3月6日，原告王文超接到王福清通知，要求原告王文超到金鹗山领仕馆1号商住楼做工。2013年3月12日晚上，原告王文超在工地上加班时摔倒受伤。2013年3月18日，原告王文超到岳阳市一人民医院进行门诊治疗，医疗费用由被告支付。2013年3月21日，原告王文超到浏阳市骨伤科医院进行门诊治疗，医疗费用由被告支付。2013年4月15日，岳阳市平安司法鉴定所对原告王文超的伤情进行了鉴定，鉴定意见为：原告王文超因跌倒致右侧第5肋及第6肋骨骨折，属九级伤残。同时，该所还附《医疗建议》，即：1、前段相关检查及治疗费用请凭正规票据按国家有关法律、法规审定；2、自受伤之日起治疗休息90天；3、预计后期治疗费及复查费共计2000元。
另查明，原告王文超与其妻李恩情育有四个儿子，四子王君臣于1997年10月21日出生，前面三个儿子均已成年。原告王文超的母亲徐前珍生于1931年7月16日，由原告王文超和其弟王文向赡养。
本院认为：原告王文超按被告周炬授权的现场负责人王福清的通知到金鹗山领仕馆1号商住楼做工，工资报酬由被告周炬支付，双方之间的关系符合雇佣关系的法律特征。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”的规定，被告周炬应对原告王文超的损害承担赔偿责任。被告泰山公司将木工工程发包给没有施工资质的个人即被告周炬，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，被告泰山公司应对被告周炬的赔偿责任承担连带责任。结合本案查明的事实，确认原告王文超的损失如下：1、原告王文超的前期医药费为被告支付，原告王文超并未主张，本院不作处理，后期医药费2000元，因未实际发生，也非必然发生的费用，本院对原告王文超的该项主张不予支持，原告王文超可在后期治疗费实际发生后，另行主张权利；2、误工费3458元（38248÷365×33）；3、残疾赔偿金93656元（23414元／年×20年×20%）；4、被抚养人生活费4626元（6609×5×20%÷2＋6609×2×20%÷2）；5、精神损害抚慰金酌情认定5000元，共计106740元，据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条第（六）项、第十六条、第二十条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一、二款、第十七条第一、二款、第十九条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：
被告周炬在本判决书生效后十日内赔偿原告王文超人民币106740元；被告湖南泰山工程有限公司对被告周炬的上述赔偿责任承担连带责任。
如未按本判决期限履行付款义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应加倍支付迟延履行期间的利息。
案件受理费2789元，由原告王文超承担354元，由被告周炬承担2435元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。
审 判 长 何文祥
人民陪审员 缪文文
人民陪审员 郑雁云
二〇一四年十月二十日
书 记 员 胡 凯
附法律条文如下：
《中华人民共和国侵权责任法》
第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。
本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。
被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
……
（六）赔偿损失；
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十条侵害他人人身权益造成财产损失的，按照被侵权人因此受到的损失赔偿；被侵权人的损失难以确定，侵权人因此获得利益的，按照其获得的利益赔偿；侵权人因此获得的利益难以确定，被侵权人和侵权人就赔偿数额协商不一致，向人民法院提起诉讼的，由人民法院根据实际情况确定赔偿数额。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。