河南省南阳市中级人民法院
民事判决�
（2016）豫13民终487号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司南阳市卧龙支公司。住所地南阳市高新区。
诉讼代表人：杜琼，该公司总经理。
委托代理人：刘顺国，河南鼎新律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：周清林。
委托代理人：陈建科，河南宛龙律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：姬东波。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司南阳市卧龙支公司与被上诉人周清林、姬东波机动车交通事故责任纠纷一案，周清林、姬东波于2015年4月21日向河南省南阳市卧龙区人民法院（以下简称原审法院）提起诉讼，请求依法判令姬东波、中国人民财产保险股份有限公司南阳市卧龙支公司赔偿周清林误工费、护理费、残疾赔偿金、二次手术费、精神抚慰金、鉴定费、复查费共计165145.6元。原审法院于2015年11月5日作出（2015）宛龙民一初字第141号民事判决。中国人民财产保险股份有限公司南阳市卧龙支公司不服，向本院提起上诉，本院于2015年11月30日受理后，依法组成合议庭，于2016年3月16日公开开庭进行了审理。中国人民财产保险股份有限公司南阳市卧龙支公司委托代理人刘顺国，周清林的委托代理人陈建科到庭参加诉讼，姬东波经传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2014年10月26日11时50分许，武朝锋（系姬东波雇佣的司机）驾驶豫R×××××重型自卸货车，沿南阳市龙风路自北向南行驶至南阳市龙风路北李庄900米标牌处，超过中心线行驶时，与自南向北行驶郭万保驾驶周清林乘坐的豫R×××××号两轮摩托车相撞，造成车辆受损、郭万保和周清林受伤的道路交通事故。南阳市公安局交通管理支队交通安全事故处理二大队作出宛公交认字（2014）第FA316号事故认定书认定，武朝锋驾驶机动车在道路上行驶观察不周，操作不当，且未靠右通行，是造成该起道路交通事故的主要原因。其行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款和笫三十五条之规定，承担事故的主要责任。郭万保未取得机动车驾驶证驾驶未经检验的机动车在道路上行驶观察不周，且驾乘人员均未佩戴安全头盔是造成该起道路交通事故的次要原因。其行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条第一款、第二十二条第一款、第五十一条和《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第十六条第一款第四项之规定，承担事故的次要责任。周清林无责任。
事故发生后，周清林被送入南阳医学高等专科学校附属中医院治疗，其伤情被医院诊断为：××1.腹部闭合性损伤�2.腹腔实质脏器破裂，脾破裂；3.失血性休克；4.左下肢开放性骨折；5.左肩关节撕脱伤；6.颅脑闭合性损伤；7.脑震荡；8.全身多处软组织挫裂伤”。住院治疗11天，支出医疗费35326.71元（含门诊收费100元）。2014年11月6日，周清林转入南阳南石医院住院治疗36天，支出医疗费39717.38元，周清林住院共计治疗47天，支出医疗费75044.09元。2014年12月9日，周清林出院，出医院医嘱：××1.注意休息；2.继续治疗；3.定期复查；4.功能锻炼；5.不适随珍”。出院诊断证明书记载：××患者住院期间需一人护理，因左侧股骨远端骨折处骨损伤较大，不能正常愈合，出院后半年仍需一人护理。”
周清林在事故受伤前系南阳市博亚精细化工公司员工（门卫），在该厂员工宿舍居住至2014年10月25日，每月工资1800元，该公司自2014年10月26日周清林发生交通事故后停发其工资至今。
2014年7月2日，姬东波为豫R×××××重型自卸货车在中国人民财产保险股份有限公司南阳市卧龙支公司投保了交强险和商业第三者责任险，交强险保险限额为122000元，第三者责任险保险限额为500000元，并有不计免赔的约定，保险期限均为2014年7月10日至2015年7月9日。发生事故时在保险期间。
2015年7月7日，南阳溯源法医临床司法鉴定所对周清林的伤情作出宛溯司鉴所（2015）临鉴字第528号司法鉴定意见书，其鉴定意见为：被鉴定人周清林交通事故致脾脏破裂切除术后属八级伤残，左下肢多发损伤属于九级伤残。2015年7月7日，南阳溯源法医临床司法鉴定所对周清林的二期医疗费用作出宛溯司鉴所（2015）临咨字第256号法医临床司法咨询意见书，其鉴定意见为：周清林的二期左股骨内固定物取出术约需人民币9000元。周清林共支付鉴定费1300元。
2014年11月6日，周清林提起诉讼，要求中国人民财产保险股份有限公司南阳市卧龙支公司、姬东波赔偿因受伤后住院治疗所产生的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、合计84950.50元。原审法院经审理于2014年12月19日作出（2014）宛龙民一初字第501号民事判决书，判决中国人民财产保险股份有限公司南阳市卧龙支公司在交强险限额122000内，预留在事故中另一受害人的份额61000元，给付周清林赔偿金61000元（未扣除姬东波垫付的40000元），在第三者责任500000元限额内预留给事故中的另一受害人250000元后，按照责任事故比例70%，赔偿周清林16415.41元。2015年4月10日，南阳市中级人民法院作出（2015）南民三终字第00252号判决，维持（2014）宛龙民一初字第501号民事判决。
原审法院认为：一、关于当事人之间的责任承担问题。武朝锋（系姬东波雇佣的司机）驾驶豫R×××××重型自卸货车，沿南阳市龙风路自北向南行驶至南阳市龙风路北李庄900米标牌处，超过中心线行驶时，与自南向北行驶郭万保驾驶周清林乘坐的豫R×××××号两轮摩托车相撞，造成车辆受损、郭万保和周清林受伤的道路交通事故。南阳市公安局交通管理支队交通安全事故处理二大队认定，武朝锋承担事故的主要责任，郭万保承担事故的次要责任，周清林无责任。双方对事故责任的认定均不持异议，予以采纳。因武朝锋与姬东波系雇佣关系，雇员在雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。因此，周清林在事故中所遭受的经济损失，姬东波应当承担赔偿责任。由于豫R×××××重型自卸货车在中国人民财产保险股份有限公司南阳市卧龙支公司投保了机动车交通事故责任强制险和机动车第三者责任保险，且事故发生时在保险期间内。《中华人民共和国�路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。故，中国人民财产保险股份有限公司南阳市卧龙支公司首先在交强险限额内承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。故中国人民财产保险股份有限公司南�市卧龙支公司应在豫R×××××重型自卸货车的强制保险限额范围内不分过错的予以赔偿，不足部分，应在500000元的商业第三者责任保险限额内承担赔偿责任。仍有不足的，由姬东波与另一责任人郭万宝按责任比例承担赔偿责任；二、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，周清林在本次事故中造成的经济损失如下：（1）护理费14040元。南阳市南石医院的出院诊断证明书证实周清林出院后半年需一人护理，对此，参照2015年居民服务业和其他服务业平均工资收入。此项费用为：28472元／年÷365天×180天×1人=14040元。（2）误工费12420元。误工费计算自出院后至定残前一日，共计207天。周清林在在事故受伤前系南阳市博亚精细化工公司员工（门卫），参照周清林在事故受伤前所在单位工资收入1800元／月计算，计算误工费为1800元／月÷30天×207天=12420元。（3）伤残赔偿金148300.01元。经南阳溯源法医临床司法鉴定所评定，周清林因本次交通事故构成脾脏破裂切除术后属八级伤残，左下肢多发损伤属于九级伤残，周清林生于1954年10月18日，至定残日已经年满60周岁，系农村居民，但其在城镇居住一年以上，故应参照城镇居民可支配收入计算其残疾赔偿金，即24391.45元／年×19年×32%＝148300.01元。（4）后续治疗费9000元。根据南阳溯源法医临床司法鉴定所法医临床司法咨询意见书，周清林请求后续治疗费按9000元计算适当，应予支持。（5）精神抚慰金12000元。周清林因本次事故构成多级伤残，其在本次事故中并无过错，根据侵权人的过错程度、侵权手段、场合、行为方式并结合受诉法院所在地平均生活水平等因素，酌定精神抚慰金为12000元。（6）复查费无发票。故对该费用不予支持。上述第1-4项费用�计183760.01元。根据《机动车交通事故责任强制险保险条款》第八条：××在中华人民共和国境内（不含港、澳、台地区），被保险人在使用被保险机动车过程中发生交通事故，致使受害人遭受人身伤亡或者财产损失，依法应当由被保险人承担的损害赔偿责任，保险人按照交强险合同的约定对每次事故在下列赔偿限额内负责赔偿：（一）死亡伤残赔偿限额为110000元；（二）医疗费用赔偿限额为10000元；（三）财产损失赔偿限额为2000元……死亡伤残赔偿限额和无责任死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费，被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金。医疗费用赔偿限额和无责任医疗费用赔偿限额项下负责赔偿�药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费。”据此，因周清林在（2014）宛龙民一初字第501号民事诉讼中已将豫R×××××重型自卸货车的交强险使用完毕，并使用16415.41元的商业险，故本次诉讼的赔偿款应在豫R×××××重型自卸货车商业险限额500000元内，扣除已经赔偿给周清林的16415.41元及预留给另一受害人的25000元，即233584.59元（500000元-250000元-16415.41元）内予以赔偿。周清林的护理费、误工费、伤残赔偿金、后续治疗费共计183760.01由中国人民财产保险股份有限公司南阳市卧龙支公司商业第三者责任险限额内按70%的责任比例赔偿给周清林128632元。剩余55128元，应由事故另一责任人郭万保承担，但周清林未向其主张权利，故不予处理。周清林请求中其他过高的部分，不予支持。精神抚慰金12000元应由姬东波承担赔偿责任�
综上所述，中国人民财产保险股份有限公司南阳市卧龙支公司在商业第三者责任限限额内应向周清林支付的赔偿金为128632元，姬东波支付给周清林精神抚慰金12000元。周清林请求过高部分，不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、本判决生效之日起三十日内，姬东波向周清林支付精神抚慰金12000元。二、本判决生效之日起三十日内，中国人民财产保险股份有限公司南阳市卧龙支公司支付给周清林赔偿金128632元。三、驳回周清林的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3600元。鉴定费1300元，由周清林承担900元，由姬东波承担4000元。
中国人民财产保险股份有限公司南阳市卧龙支公司上诉称：1、一审判决按照城镇居民标准计算残疾赔偿金错误，被上诉人周清林××在博亚精细化工公司工作”不属实且该公司所在地不符合法律和城乡规划的的城镇位置，故不符合××在城市居住一年以上，主要收入来源于城市，可以按照城镇标准计算残疾赔偿金”的司法解释的规定；2、一审判决计算误工费错误，被上诉人周清林已经年满六十周岁，应当不再计算误工费。
周清林辩称：1、周清林在博亚精细化工公司工作一年以上，�该公司位于王村工业园区，残疾赔偿金应当按照城镇标准计算；2、周清林虽年满60周岁，但仍然从事工作，利用其劳动为家庭创造价值，不违反法律规定，误工费应当予以维持。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。
二审各方当事人均未向法庭提交新的证据。
本院经审理对原审法院查明的事实予以确认。
本院认为：虽然周清林系农村户口，但原审庭审中周清林提交的南阳市博亚精细化工有限公司的证明及工资表，能够证实周清林在南阳市博亚精细化工有限公司作门卫工作一年以上的事实，而南阳市博亚精细化工有限公司位于南阳市王村工业园区，原审判决据此按城镇标准计算周清林的残疾赔偿金符合法律规定，中国人民财产保险股份有限公司南阳市卧龙支公司上诉称应按照农村标准计算残疾赔偿金的理�不能成立，本院不予支持。虽然事故发生时周清林已年满60周岁，但现有证据能够证实周清林事故发生前一直作门卫工作，月收入1800元，且无证据证实周清林除此之外还存在其他固定收入，故原审判决支持周清林的误工费并无违背法律规定，中国人民财产保险股份有限公司南阳市卧龙支公司上诉称原审判决支持周清林误工费错误的理由亦不能成立，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1611元，由中国人民财产保险股份有限公司南阳市卧龙支公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 龚跃伟
审判员 孙建章
审判员 姜付强
二〇一六年四月八日
书记员 杨松峰