四川省蓬安县人民法院刑 事 判 决 书（2015）蓬刑初字第14号公诉机关四川省蓬安县人民检察院。被告人李某甲。四川省蓬安县人民检察院以南蓬检公诉刑诉（2015）第5号起诉书指控被告人李某甲犯贩卖毒品罪，于2015年1月13日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年1月27日公开开庭审理了本案。四川省蓬安县人民检察院指派检察员龙勇、代理检察员林燕出庭支持公诉。被告人李某甲到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：1、被告人李某甲于2014年8月底或9月5日左右的一天在蓬安县相如镇建设北路某副食品门口人行道处向吸毒人员陈某贩卖180元钱的毒品冰毒。2、李某甲于2014年9月12日凌晨在其位于蓬安县相如镇建设北路的租住房向吸毒人员姚某某贩卖价值200元钱的毒品冰毒。3、李某甲于2014年9月16日下午在其位于蓬安县相如镇建设北路的租住房内向吸毒人员陈某贩卖毒品冰毒时被蓬安县公安局民警当场抓获。公诉机关认为，被告人李某甲明知是毒品而向他人多次贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。请依法判处。被告人李某甲对起诉书指控的第1项事实无异议，对起诉书指控的第2、3项事实提出异议，其辩解、辩护认为：起诉书指控的第2项，没有这回事，她不认识姚某某，不知道为什么姚某某会有她的电话号码和能辨认出她和她租住的房屋，她没读过书，不认识字，不可能与她发短信；第3项，她虽然开始与陈某电话中谈到了购买毒品的事情，但没想过要卖给陈某，并想如果陈某要吸，大家这么熟了，就免费请他吸，当天她接陈某进屋后没有关门，两人正坐着在抽烟，派出所的警察就进来了，如果她是贩卖毒品不可能不关门；在租住房屋内搜出毒品和工具是因为她自己要吸毒。经审理查明：一、被告人李某甲于2014年8月底或9月5日左右的一天在蓬安县相如镇建设北路某副食品门口人行道处向吸毒人员陈某贩卖180元人民币的毒品冰毒。上述事实，被告人李某甲在开庭审理过程中亦无异议，且有证人证言、辨认笔录及照片、现场检测报告及照片、通话记录、被告人李某甲的供述等证据证实，足以认定。二、被告人李某甲于2014年9月12日凌晨在其位于蓬安县相如镇建设北路的租住房屋内向吸毒人员姚某某贩卖价值200元人民币的毒品冰毒。上述事实，公诉机关向法庭出示了下列证据证实：（一）检查笔录及照片1、蓬安县公安局现场检测报告书，证实在姚某某新鲜尿液中用甲基苯丙胺检测试剂检测，结果呈阳性。2、对被告人李某甲使用的手机号为“1518294****”的检查笔录及现场检查照片，证实蓬安县公安局对李某甲使用的手机号为“1518294****”进行了短信检查。短信内容已列入本案电子数据目录。3、对姚某某手机号为“1878471****”的检查笔录及现场检查照片，证实蓬安县公安局对姚某某手机号为“1878471****”进行了短信检查。短信内容已列入本案电子数据目录。（二）辨认笔录及照片，证实姚某某辨认出了被告人李某甲，并对2014年9月13日凌晨3点多在李某甲处购买冰毒的地点（李某甲租住房屋）进行了指认。（三）证人姚某某的证言，证实她在李某甲那里买过三次冰毒，她是经男朋友吴某的朋友介绍知道的。她第二次找李某甲买冰毒是在2014年9月13日凌晨3点多钟，她给李某甲打电话问有没有“东西”（指冰毒）卖，要买200元的东西，李某甲说有，还叫她直接到家里去拿，并说其家在某网吧对面那个巷子右手边。她到了那个巷子后给李某甲打电话，李某甲就在右手边一个平房房间把门打开了，她看是李某甲后就到门口把200元钱交给李某甲，李某甲就又给了她一个“包子”的冰毒，她把冰毒带回男朋友家一个人吸食的，两三天就吸食完了。她第三次找李某甲买冰毒是在2014年9月17日凌晨两三点钟左右，她给李某甲打电话想买点冰毒，但是李某甲一直没有接电话，她给李某甲发了条短信问想买300元的东西为什么不接电话。当天下午三四点钟左右，她到李某甲家去看怎么回事，刚到其家门口的时候就被警察抓到了。李某甲是个四十岁左右的女的，号码她手机里面存了的。如果看见照片，她能认出来。（四）被告人李某甲在公安机关侦查阶段的供述，证实她的手机号码是“1361905****”和“1518294****”。手机号“1877471****”她不知道是谁使用，“1518294****”与“1878471****”之间的短信内容“姐儿，我想拿300东西，咋个不接电话”是什么意思她也不知道，可能是发错了。她不认识姚某某，她除了分给陈某冰毒外，从未向其他人贩卖过冰毒。（五）其他证据1、通话记录，证实户名“李某乙”、机号“1518294****”的手机于2014年8月15日、8月21日、8月22日、8月30日、9月2日、9月12日与户名“姚某某”、机号“1878471****”的手机存在12次通话记录，两手机之间于2014年9月17日存在5次短信（彩信）联系。2、电子数据，证实蓬安县公安局对李某甲使用的手机号“1518294****”、姚某某使用的手机号“1878471****”进行检查并拍照：（1）李某甲手机号“1518294****”短信内容“姐儿，我想拿300东西，咋个不接电话”，发信手机号“1878471****”。（2）姚某某手机号“1878471****”发信内容“姐儿，我想拿300东西，咋个不接电话”，收信手机号“1518294****”收信人“老婆娘”（李某甲的诨名）。上列证据，被告人李某甲的质证意见是：她没有贩毒给姚某某，她也不认识姚某某，根本没有这回事，那个姓姚的女的想诬赖她。合议庭评议认为，虽然被告人李某甲拒不承认认识姚某某，但姚某某的手机保存有李某甲使用的手机号码，且保存的名称为李某甲的诨名，此诨名陈某也陈述印证，不认识的人不会知道，且姚某某与李某甲在2014年8月—9月期间有12次通话记录、5次短信记录，其中9月12日凌晨有两次通话记录，姚某某也准确辨认出了李某甲及购卖毒品的地点即李某甲位于蓬安县相如镇建设北路的租住房屋，与姚某某的陈述能相互印证，故，李某甲于2014年9月12日凌晨向姚某某贩卖价值200元钱毒品冰毒的事实和证据能够认定。三、被告人李某甲于2014年9月16日下午在其位于蓬安县相如镇建设北路的租住房屋内向吸毒人员陈某贩卖毒品冰毒时被蓬安县公安局民警当场抓获。上述事实，公诉机关向法庭出示了下列证据证实：（一）检查笔录及照片，证实蓬安县公安局民警于2014年9月16日14时05分至16时34分对被告人李某甲租住房屋进行了现场搜查、检查，查获涉案物品若干并制作清单予以扣押，部分物品已列入本案物证目录。（二）辨认笔录及照片，证实1、陈某对被告人李某甲及其租住房屋进行了辨认；2、被告人李某甲对陈某进行了辨认。（三）鉴定意见南充市公安局物证鉴定所（南）公（物）检（理化）字（2014）537号鉴定文书，证实检材用15×10cm的牛皮物证专用袋装，封口处有“李某甲”的签名捺印，包装完好，未见拆封异常。打开信封，内放有透明塑料袋装的透明晶体5小袋和内有少量透明晶体的茶色玻璃瓶一个。检验结论：1、所送检材净重2.049克。2、从所送检材中检出甲基苯丙胺成分。（四）扣押物品清单，证实蓬安县公安局刑事侦查大队侦查人员在李某甲住处查获并扣押以下物品：1、白色颗粒晶体状物质（本案检材，分别用5袋白色塑料袋、一个棕色玻璃瓶包装，李某甲本人用一个信封现场封存）；2、2×2.5规格透明塑料包装袋11个；3、橘红色“香山”电子秤一个；4、红色塑料壶一个，插有两根吸管；5、锡箔纸一条。（五）证人陈某的证言，证实2014年9月16日早上9点过，他给一个外号“老婆娘”（即被告人李某甲）的女的打电话，问“在哪里？”李某甲说：“在外面。”他说：“有没有东西了？”李某甲说：“还有。”还说：“没有100元的了，只有200元的，还有2个包子”，他说：“我只有100元钱，我再去找100元，等会联系你”。当天下午2点过，他又给李某甲打电话，问在哪里，李说：“在家里。”他说：“我马上过来。”李某甲说：“你在我家门口梯子那里等我。”他就一个人往李某甲家方向走，走到梯子顶端的时候，李某甲已经在那里等他了。李某甲观察了一下周围的情况，就转身朝家里走，他就跟着其身后，走了20几米的样子，他们就到李某甲租的平房里，李某甲就叫他先坐一下，李某甲在翻黑色的提包准备拿冰毒给他的时候，就有几个人进来了，进来的这些人出示了警官证后，这些警察在李某甲刚打开的手提包内发现了几小袋冰毒，他就和他们一起到公安局去了。他当天找李某甲是因为他想吃冰毒找李某甲买冰毒。他一直用“1858174****”这个号码与李某甲“1361905****”这个号码联系的。他记得还打了一次其另外一个号码，但是号码记不起了。（六）被告人李某甲在公安机关侦查阶段的供述，证实她的手机号码是“1361905****”、“1518294****”。2014年9月16日，那个娃儿（指陈某）打电话问她有没有“东西”（指冰毒），要100元钱的，她说：“100元莫法卖，只有200元的。”陈某就说再去找100元钱，她没说什么就把电话挂了。下午，陈某又打电话问她在哪，她告诉陈某在家里。后来陈某就说在她家外的梯子边，然后她就把陈某带到了家里。刚到家，公安机关的人就来了。她那天没有想过要卖给陈某冰毒，只想在家里让陈某免费吸几口。2014年9月16日下午，公安机关从她家里搜出了五袋冰毒，后来经过公安机关连同包装袋一起称重是2.26克。这些冰毒是她买的，一共不到2克，她回来之后用她家的电子秤称了的。她吸食冰毒的工具是她自己做的，就是公安机关当天在她家里搜查出来的两个吸食冰毒的工具。在她家里搜的透明塑料袋是她找卖冰毒的人要的，用来把她买来的毒品分装的，电子秤不知道谁放在她家里的。上列证据，被告人李某甲质证认为：她没有贩卖毒品给陈某，当时陈某给她打电话问她还有没有“东西”？她说有，陈某说买100元的，她说100怎么卖，只有200的，陈某说那再找100，她就挂了，当天下午陈某再打电话给她问在哪里，她说在屋头，陈某说已经在陡梯那里，她就去接陈某，进屋后他们两个在屋头抽烟，抽到接近一半的时候派出所的警察就进来了，他们没有关门，她如果关上门，派出所的警察不可能搜到任何东西，电子秤也不是她的，房子是她租的，她根本不晓得屋头有个秤。合议庭评议认为，虽然被告人李某甲辩称不是想卖给陈某毒品，是想免费请陈某吸毒，但被告人李某甲的供述、陈某的证言均证实陈某当天打过电话与被告人李某甲联系购买毒品的事实，陈某提出要买100元的毒品，被告人李某甲表示100元莫法卖，只有200元的，陈某说那就再去找100元，因此，能够认定双方已经达成了买卖200元毒品的交易意向，且在双方达成交易意向的前提下，当天下午陈某就再次联系李某甲并到了李某甲租住的房屋履行交易行为，但双方尚未完成交易就被公安机关当场抓获，该次贩卖毒品由于被告人李某甲意志以外的原因未能得逞，是犯罪未遂。合议庭对相互印证部分的证据予以确认。针对全案，还有下列经过庭审举证、质证和合议庭确认的证据证实：（一）受案登记表，证实本案来源于群众举报。（二）立案决定书，证实蓬安县公安局于2014年9月16日对李某甲立案侦查。（三）发还清单，证实蓬安县公安局刑侦大队民警于2014年9月17日将扣押的手机发还李某乙。（四）户籍证明，证实被告人李某甲生于1974年9月17日。（五）抓获经过，证实蓬安县公安局刑侦大队民警于2014年9月l6日在李某甲租房屋内将其抓获。本院认为：被告人李某甲明知是毒品而贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以确认。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款及《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项之规定，被告人李某甲多次向他人贩卖毒品，属“情节严重”，对被告人李某甲应当在三年以上七年以下有期徒刑的幅度内量刑。被告人李某甲关于“起诉书指控的第2项，她不认识姚某某，也没读过书，不可能与姚某某发短信；起诉书指控的第3项，她虽然开始与陈某电话中谈到了购买毒品的事情，但没想过要卖给陈某，如果陈某要吸，就免费请他吸，如果她是贩卖毒品的话不可能陈某来了不关门；在租住房屋内搜出毒品和工具是因为她自己本身要吸毒。”的辩解、辩护意见，经查，公诉机关指控的第2项事实，有购买毒品的姚某某的陈述，有姚某某手机与被告人李某甲使用的手机的通话记录、短信记录，也有姚某某对被告人李某甲及购买毒品地点的辨认笔录等证据，足以认定；公诉机关指控的第3项事实，有证人陈某的证实及陈某与李某甲的通话记录佐证，亦有被告人李某甲的供述，足以认定被告人李某甲与陈某达成买卖200元毒品的交易意向，当天下午陈某再次联系李某甲并到了李某甲租住的房屋履行交易行为，双方尚未完成交易就被公安机关当场抓获的事实，故，其辩解、辩护意见理由不能成立，本院不予采纳。但该次贩卖毒品是因被告人李某甲意志以外的原因而未能得逞，是犯罪未遂，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条之规定，对本次犯罪可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。综上，根据被告人李某甲犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第六十一条、第二十三条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项之规定，判决如下：一、被告人李某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币2，000.00元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年9月16日起至2017年9月15日止。罚金在本判决发生法律效力后五日内缴纳。）二、对被告人李某甲的违法所得人民币380元予以追缴。三、对公安机关扣押的毒品和其他涉案物品予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南充市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  唐盒龄人民陪审员  刘学义人民陪审员  刘应科二〇一五年二月三日书 记 员  姜 琳附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。第三百四十七条第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一百四十克以上不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺七克以上不满十克或者其他数量相当毒品的；（二）国家工作人员走私、制造、运输、贩卖毒品；（三）在戒毒监管场所贩卖毒品的；（四）向多人贩毒或者多次贩毒的；（五）其他情节严重的行为。