新疆维吾尔自治区
阿克苏地区中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）阿中民一终字第249号
上诉人（原审被告）中国人民解放军69220部队医院。住所地库车县。
法定代表人张晗，该院院长。
委托代理人赵黎明，该院医务室主任。
被上诉人（原审原告）吐地·阿不迪日木，男，维吾尔族，1981年10月11日出生，农民，住库车县。
委托代理人王留伟，新疆疆南律师事务所律师。
上诉人中国人民解放军69220部队医院（以下简称69220医院）因与被上诉人吐地·阿不迪日木医疗损害赔偿纠纷一案，不服库车县人民法院（2013）库民初字第971号民事判决，提出上诉，本院于2014年3月13日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行审理。上诉人69220医院委托代理人赵黎明，被上诉人吐地·阿不迪日木的委托代理人王留伟到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审审理查明：2010年7月14日，吐地·阿不迪日木左前臂因工受伤，当日到69220医院就诊，经诊断为左尺桡骨远端骨折。院方对吐地·阿不迪日木进行了左尺桡骨远端骨折内固定术。吐地·阿不迪日木在该院住院治疗16天后出院，病历显示治愈出院。其后，吐地·阿不迪日木按照医嘱定期进行复查后一直感觉患处异常，69220医院屡次声称术后恢复情况良好。吐地·阿不迪日木于2011年5月4日到69220医院进行X光片复查，诊断结论为：左尺桡骨术后骨不连。吐地·阿不迪日木遂于2011年5月5日前往新疆医科大学第一附属医院就诊，在该院进行了再次手术并住院治疗11天。此后吐地·阿不迪日木先后曾在库车县人民医院、库车县维吾尔医院及私人诊所就诊。吐地·阿不迪日木在69220医院住院产生医疗费8036.1元，在新疆医科大学第一附属医院住院产生医疗费27856.07元。其从新疆医科大学第一附属医院出院后在库车县人民医院就诊产生检查费用93元，在库车县维吾尔医院就诊产生检查费用34.2元。庭审中吐地·阿不迪日木提交私人诊所证明及票据一张，欲证实其从新疆医科大学第一附属医院出院后在私人诊所就诊产生输液费1220元。吐地·阿不迪日木发生工伤前与其妻子古某某均在库车县淼禹建材防水材料厂工作，吐地·阿不迪日木月工资为3800元，古某某月工资为3600元。
另查明：2012年吐地·阿不迪日木曾以诊疗行为构成医疗事故为由起诉69220医院，当时双方共同申请，由原审法院委托阿克苏地区医学会对69220医院治疗行为是否构成医疗事故进行技术鉴定，阿克苏地区医学会认为69220医院在对患者的诊疗过程中，未存在违反“开放性骨折”治疗原则及诊疗规范；患者的损伤为“开放性尺桡骨骨折并骨质外露”污染较重，经院方积极治疗后创面一期愈合，尺桡骨骨折术后发生骨不连，不愈合为骨折常见并发症，本病例不属于医疗事故。吐地·阿不迪日木遂撤诉。
在本案诉讼过程中，因双方共同申请，原审法院委托新疆新医司法鉴定所对69220医院诊疗过程是否存在医疗过错进行司法鉴定，新疆新医司法鉴定所鉴定认为69220医院在对吐地·阿不迪日木左尺桡骨开放性粉碎性骨折的诊疗过程中，使用的双钢板均太短，桡骨蝶形骨块未用拉力螺钉垂直于骨折线固定，有螺钉打在骨折线中，存在钢板选择、应用不当和违反了粉碎性骨折内固定原则。上述医疗行为存在过错，与吐地·阿不迪日木左尺桡骨骨折治疗后骨不连之间存在因果关系，过错参与度综合考虑为50%。本次鉴定产生鉴定费为2100元，劳务费800元。
原审判决认为：医疗事故鉴定与医疗过错鉴定系两种不同性质的鉴定，医院的医疗行为不构成医疗事故，并不意味着医院不存在医疗过错。如果医院在诊疗活动中存在医疗过错，理所应当承担民事赔偿责任。本案中，69220部队医院的医疗过错参与度是50%，该事实有新医司法鉴定所的鉴定意见证实，该鉴定系双方共同申请，由本院依法委托，鉴定程序合法，69220部队医院庭审中没有提交相反的证据证实其不存在医疗过错，故本院对新医司法鉴定所的鉴定意见予以采信。吐地·阿不迪日木因其左前臂受到外伤，到69220部队医院就诊，住院治疗16天。在此期间，69220部队医院确诊对吐地·阿不迪日木的伤情治愈，事后，直到2011年5月4日，吐地·阿不迪日木在69220部队医院复查显示左尺桡骨术后骨不连。吐地·阿不迪日木于2011年5月5日前往新疆医科大学第一附属医院就诊，在该院进行了再次手术并住院治疗11天。根据查明的事实以及本院委托新医司法鉴定所的鉴定证实，69220部队医院在原告第一次住院的诊疗过程中，对吐地·阿不迪日木的伤情并未治愈，存在50%的医疗过错，因此对吐地·阿不迪日木第一次住院及因69220部队医院的医疗过错导错原告二次医治产生的损失，69220部队医院应当承担50%的过错责任并赔偿相应损失。关于具体损失，吐地·阿不迪日木两次住院及在库车县人民医院、库车维吾尔医院、私人诊所产生的医疗费用合计37239.37元均系合理费用，应当全额予以认定，但吐地·阿不迪日木仅主张医疗费37227.87元，对此本院予以确认。对于吐地·阿不迪日木主张的营养费，本院酌情按每天25元的标准计算90天，合计2250元；对于吐地·阿不迪日木主张的交通费，本院酌情认定为1000元。吐地·阿不迪日木主张的鉴定费为2900元，数额过高，本院按实际产生的鉴定费用2100元认定；而鉴定机构另外收取800元的劳务费无法律依据，不属于鉴定费用，应当不予认定。吐地·阿不迪日木主张的住院伙食补助费675元，较为符合实际，应当予以全额支持。吐地·阿不迪日木从第一次就诊到第二次就诊期间大致为一年，吐地·阿不迪日木的左臂骨折确实因69220部队医院第一次医疗过错未治愈，在此期间势必对吐地·阿不迪日木的学习、生活、工作产生直接影响，且吐地·阿不迪日木是库车淼禹建材防水材料厂一线工人，相应地也就会出现误工、护理等损失，结合吐地·阿不迪日木两次住院及间隔的时间，误工期、护理期酌情认定为8个月具有一定的合理性。吐地·阿不迪日木主张的误工费每月按其月工资3800元标准计算，8个月共计30400元。吐地·阿不迪日木主张的护理费每月按其妻子古某某月工资3600元标准计算，8个月共计28800元。吐地·阿不迪日木的损失包含医疗费37227.87元、营养费2250元、住院伙食补助费675元、误工费30400元、护理费28800元、交通费1000元、鉴定费2100元，69220部队医院按50%的比例相应承担的赔偿项目数额分别为医疗费18613.94元、营养费1125元、住院伙食补助费337.5元、误工费15200元、护理费14400元、交通费500元、鉴定费1050元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、由中国人民解放军69220部队医院于本判决生效之日起五日内赔偿吐地·阿不迪日木医疗费18613.94元、营养费1125元、住院伙食补助费337.5元、误工费15200元、护理费14400元、交通费500元、鉴定费1050元，合计51226.44元。二、驳回吐地·阿不迪日木的其他诉讼请求。案件受理费2714元，由69220医院承担1152元，由吐地·阿不迪日木承担1562元。
69220医院不服一审判决，上诉称：吐地·阿不迪日木的骨不连问题为尺桡骨骨折常见并发症，院方不存在违反开放性骨折治疗原则及诊疗规范的行为，经阿克苏地区医学会鉴定，本病例不构成医疗事故。新医司法鉴定所的鉴定人谢辉系新疆医科大学教授，吐地·阿不迪日木第二次手术就是在新疆医科大学第一附属医院进行的，鉴定机构及鉴定人与本案有利害关系，应当回避而未回避，鉴定书上署名的鉴定人与实际鉴定人不一致，该鉴定结论严重违反法定程序，缺乏科学依据。院方的诊疗行为无过错，不应承担赔偿责任。请求撤销一审判决，予以改判。
吐地·阿不迪日木答辩称：原审判决正确，请求予以维持。
二审期间，双方当事人无证据提交法庭。
本院二审查明事实与一审判决认定事实一致。
本院认为：本案病例经阿克苏地区医学会鉴定，认为不构成医疗事故。诉讼过程中，由双方当事人共同申请，原审法院依法委托新疆新医司法鉴定所对69220医院的诊疗过程是否存在医疗过错进行司法鉴定。医疗事故鉴定与医疗过错鉴定系两种不同性质的鉴定，医院的医疗行为不构成医疗事故，并不意味着医院不存在医疗过错。如果医院在诊疗活动中存在医疗过错，仍然应当承担民事赔偿责任。新疆新医司法鉴定所鉴定结论认为69220医院在诊疗过程中，使用的双钢板均太短，桡骨蝶形骨块未用拉力螺钉垂直于骨折线固定，有螺钉打在骨折线中，钢板选择、应用不当和违反粉碎性骨折内固定原则，69220医院的医疗行为存在过错，与吐地·阿不迪日木左尺桡骨骨折治疗后骨不连之间存在因果关系，过错参与度综合考虑为50%。69220医院对该鉴定结论持有异议，但在本案一、二审过程中，并未提交充分证据证实其不存在医疗过错的事实。该鉴定结论程序合法，应当作为本案的定案依据，69220医院应当承担与之过错程度相适应的赔偿责任。一审判决对吐地·阿不迪日木各项损失的认定符合客观事实，本院予以确认。一审判决认定事实、适用法律正确，应当予以维持。上诉人69220医院的上诉请求无事实及法律依据，本院不予采纳。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
案件受理费2714元，由中国人民解放军69220部队医院负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 孟 世 敏
代理审判员 赵 培 培
代理审判员 玛依努尔库尔班
二〇一四年四月十六日
书 记 员 周 小 荣