广东省珠海市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）珠中法刑一终字第477号
原公诉机关珠海市金湾区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄某，男，汉族，初中文化，户籍地广东省珠海市，公民身份号码×××1711。因本案于2015年3月17日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月21日被逮捕，现羁押于珠海市第一看守所。
辩护人张爱斌，广东华大律师事务所律师。
原审被告人潘某，男，汉族，中专文化，户籍地广东省珠海市，公民身份号码×××9057。因本案于2015年3月17日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月21日被取保候审,同年11月13日被原审法院逮捕，现羁押于珠海市第一看守所。
珠海市金湾区人民法院审理珠海市金湾区人民检察院指控原审被告人黄某、潘某犯贩卖毒品罪一案，于2015年11月11日作出（2015）珠金法刑初字第318号刑事判决。原审被告人黄某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、审查上诉材料并提讯上诉人黄某，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判决认定，1.2015年3月17日14时许，原审被告人潘某在珠海市××路机械厂公共汽车站附近遇见余某，原审被告人潘某主动称自己有购买毒品“K粉”的渠道，问余某是否要购买，余某同意后，原审被告人潘某收取其人民币100元，称为其购买2包毒品“K粉”，并令其在原地等待。随后原审被告人潘某联系原审被告人黄某，商量好以人民币120元的价格向其购买3包毒品“K粉”，然后双方在珠海市平沙镇某新村公园进行了交易。原审被告人潘某购得毒品后返回找到余某，并只将其中2包毒品“K粉”交出，二人交易后被民警抓获，民警从余某身上查获2包毒品“K粉”。经鉴定，查获的2包毒品“K粉”中检出氯胺酮成份，净重1.02克。
2.原审被告人潘某因贩卖毒品被公安机关抓获后，表示愿意协助公安机关抓获其上家即原审被告人黄某，遂2015年3月17日17时许拨打原审被告人黄某电话，称要购买毒品“K粉”，并约定在珠海市平沙镇某新村公园交易。随后，双方到达上述地点，原审被告人黄某将2包毒品“K粉”交给原审被告人潘某，原审被告人潘某则向其支付人民币100元。二人进行交易时被民警当场抓获，民警从原审被告人潘某身上查获2包毒品“K粉”，从原审被告人黄某身上查获41包毒品“K粉”、苹果牌手机1部和现金人民币3390元。经鉴定，从原审被告人潘某身上查获的2包毒品“K粉”中检出氯胺酮成份，净重1.36克；从原审被告人黄某身上查获的41包毒品“K粉”中检出氯胺酮成份，净重27.89克。
3.2015年1月至3月期间，原审被告人黄某还曾6次在珠海市平沙镇某新村公园，每次贩卖毒品“K粉”2袋至3袋给原审被告人潘某，价格为人民币100元至120元。
另查明，民警从原审被告人潘某处查获小米牌手机1部，从原审被告人黄某处查获电子称1台。原审被告人潘某归案后主动协助公安机关抓获原审被告人黄某，并因吸毒行为于2015年3月18日被珠海市公安局高栏港分局处以行政拘留十五日。
上述事实，有下列经原审庭审举证、质证等程序查证属实的证据予以证实：1.原审被告人潘某、黄某的供述；2.证人余某的证言；3.到案情况说明；4.搜查笔录；5.辨认笔录及指认照片；6.扣押及移案移交清单；7.现场及物证照片；8.手机开户资料及通话记录清单；9.户籍证明材料；10.珠海市新思维中等职业学校出具的《证明》；11.《尿液现场检测报告书》、《行政处罚决定书》；12.鉴定意见：珠公司化鉴字[2015]389号、390号《理化检验报告书》；13.关于原审被告人潘某有立功情节等说明材料；14.物证：现金人民币3390元、电子称1台及小米牌手机、苹果牌手机各1部等。
依据以上事实和证据,原审法院认为原审被告人黄某、潘某明知是毒品氯胺酮仍向他人贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。原审被告人潘某协助公安机关抓获同案人，有立功情节，可以从轻处罚。原审被告人潘某归案后如实供述犯罪事实，认罪态度较好，可以从轻处罚。原审被告人黄某如实供2015年3月17日两宗毒品犯罪事实，对该两宗毒品犯罪，属于认罪态度较好，予以从轻处罚。本案第二宗毒品犯罪系在公安机关的掌控下实施，毒品未流入社会，可以对原审被告人黄某酌情从轻处罚。原审被告人潘某因本案于2015年3月17日被羁押，2015年4月21日被取保候审，共被羁押36天，应当抵扣刑期。遂依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条、第六十四条的规定，作出以下判决：一、原审被告人黄某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币四千元；二、原审被告人潘某犯贩卖毒品罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币二千元；三、缴获含有氯胺酮成份的毒品30.27克，予以没收；缴获赃款人民币二百二十元，作案工具电子称一台和小米牌手机、苹果牌手机各一部，予以没收，上缴国库。
针对上述判决，原审被告人黄某及其辩护人上诉提出：原审法院认定上诉人构成贩卖毒品罪的次数、过程等事实不清、证据不足，请求二审法院查明事实后对上诉人黄某减轻处罚。
本院经审理查明的事实、证据与原判决一致，对原判决认定的事实、采信的证据，本院予以确认。
关于上诉人黄某及其辩护人的上诉理由，该理由在一审时已提出，一审法院也作出评判，该评判合情合理合法，本院予以认可，在此不再赘述。故上诉人黄某及其辩护人的上诉理由均不予采纳。
本院认为，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 麦永明
审 判 员 曾若凡
代理审判员 贺 心
二〇一五年十二月三十日
书 记 员 蔡 卿
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，原审被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、原审被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。