宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）石民终字第443号
上诉人（原审被告）郭泊东，男，1980年6月17日出生，汉族，个体，住石嘴山市大武口区。
委托代理人刘伟，宁夏致和律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）庞红店，男，1975年8月15日出生，汉族，个体，住石嘴山市大武口区。
委托代理人徐万祯，惠农区中街法律服务所法律工作者。
原审被告田宏志，男，1974年2月10日出生，汉族，个体，住石嘴山市大武口区。
原审被告臧丽芬，女，1970年9月17日出生，汉族，个体，住石嘴山市大武口区。
上诉人郭泊东因与被上诉人庞红店、原审被告田宏志、原审被告臧丽芬民间借贷纠纷一案,不服宁夏回族自治区石嘴山市大武口区人民法院(2014)石大民初字第1346号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年5月11日受理后，依法组成合议庭，于2015年7月16日公开开庭进行了审理。上诉人郭泊东的委托代理人刘伟，被上诉人庞红店的委托代理人徐万祯到庭参加诉讼。原审被告田宏志、臧丽芬经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原审法院查明，2014年3月14日田宏志向庞红店借款800000元，约定用郭泊东三套住房（众安府佑水香40#-2-201、40#-1-402、40#-1-302）作抵押。借款期限为2014年3月14日至2014年5月13日。如到期不能还款郭泊东自愿将三套房产过户给庞红店。田宏志、郭泊东向庞红店出具了借据一张，臧丽芬作为财产共有人亦在借据上签字。借款到期后，双方协商还款未果，庞红店诉至法院。
另查明，郭泊东的三套住房未进行抵押登记。
原审法院认为，依法成立的合同受法律保护。庞红店按约向田宏志支付了借款，田宏志应按期偿还借款，故庞红店要求田宏志偿还借款本金800000元的诉讼请求具有事实依据和法律依据，予以支持。庞红店主张借款日至起诉前一日的利息，因庞红店无证据证实双方对利息进行了约定，视为不支付利息，对借款期内的利息不予支持。借款期满日2014年5月13日至起诉前一日的逾期利息按照中国人民银行同期贷款利率调整为2455元（800000元×20天÷365天×5.6%），予以支持。因庞红店主张的抵押财产未进行登记，郭泊东在借据中自愿写的抵押条款未违反法律禁止性规定，抵押合同成立并生效。因未依法办理抵押登记，抵押权不能成立，郭泊东应在抵押房产（众安府佑水香40#-2-201、40#-1-402、40#-1-302）价值内承担连带清偿责任。臧丽芬并未为该笔借款提供担保，故庞红店要求臧丽芬偿还借款的诉讼请求不予支持。郭泊东、臧丽芬辩称庞红店并未履行支付借款的义务，无证据证实，不予采信。田宏志经合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其对所享有的抗辩权、质证权的放弃行使，其应承担相应的法律后果。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条、《中华人民共和国担保法》第三十三条、第四十一条、第四十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、田宏志于判决生效后十日内向庞红店偿还借款本金800000元，利息2455元，合计802455元；二、郭泊东在抵押房产（众安府佑水香40#-2-201、40#-1-402、40#-1-302）价值内对上述借款本息承担连带清偿责任；三、驳回庞红店的其他诉讼请求。案件受理费12004元，由庞红店负担264元，由田宏志、郭泊东负担11740元。保全费4622元，由田宏志、郭泊东负担。
宣判后，郭泊东不服原审判决，向本院提起上诉，请求：撤销原审判决第二项，依法改判驳回庞红店对郭泊东的原审诉讼请求。事实和理由：1、对于抵押的认定错误。庞红店无证据证实其向田宏志支付800000元，主合同未履行的情况下，附属的抵押约定不具有效力；2、涉案三套房屋，虽然买卖合同登记有郭泊东的名字，但以债权凭证行使物权，进而确定抵押权显然与法相悖；3、庞红店撤回对鲍丰的起诉，加重了郭泊东的负担。
庞红店辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回郭泊东的上诉请求，维持原判。
田宏志、臧丽芬未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。
郭泊东、庞红店、田宏志、臧丽芬在二审审理期间均未提交证据。
二审经审理查明，2014年3月14日，田宏志向庞红店出具借据一张，该借据内容为：“今借到庞红店人民币捌拾万元整，用借郭泊东三套住房（众安府佑水香40#-2-201、40#-1-402、40#-1-302）室作抵押。借款期限2014年3月14日至2014年5月13日两个月。如到期不能还款郭泊东自愿将三套房产过户给庞红店”。田宏志在该借据借款人处签字摁手印；郭泊东在该借据担保人处签字摁手印；臧丽芬在该借据财产共有人处签字摁手印。2014年1月20日，郭泊东作为抵押人对涉案的三套住房出具抵押物明细清单。涉案的三套住房未进行抵押登记。现庞红店诉至法院，请求判令田宏志、郭泊东、臧丽芬返还庞红店借款800000元、支付利息20488.08元。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案庞红店作为出借人应当对存在借贷关系、已将款项支付给借款人田宏志的事实承担举证责任。郭泊东上诉主张庞红店无证据证实其向田宏志支付800000元，主合同未履行的情况下，附属的抵押约定不具有效力。庞红店提交的借据虽具有较强的证明力，但庞红店在原审庭审陈述800000元是以承兑汇票的方式支付；其在原审庭审又陈述田宏志曾多次向庞红店借款，在借贷关系发生期间，田宏志向庞红店偿还过借款，至2014年3月14日通过对账田宏志尚欠庞红店800000元，故重新出具了借据；在二审庭审其又陈述先给了300000元的现金和500000元的承兑汇票，后田宏志出具了借据；其在一、二审庭审对款项支付的陈述前后矛盾，不能证实其已将款项支付给借款人田宏志，其应承担举证不能的法律后果，对庞红店的原审诉讼请求，应当予以驳回。原审认定庞红店已按约向田宏志支付借款错误，本院予以纠正。担保合同是主债权债务合同的从合同，主债权债务合同未实际履行，担保合同也不具有相应的法律效力。郭泊东该上诉理由能够成立，本院予以支持。田宏志、臧丽芬经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为其放弃举证、答辩、质证等诉讼权利，应承担相应的法律后果。综上，原审认定事实部分错误，判决结果错误，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、《中华人民共和国担保法》第三十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第(二)项、第一百七十四条、第一百七十五条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条、第九十二条之规定，判决如下：
一、撤销宁夏回族自治区石嘴山市大武口区人民法院(2014)石大民初字第1346号民事判决；
二、驳回被上诉人庞红店的原审诉讼请求。
一审案件受理费12004元，保全费4622元，由被上诉人庞红店负担；二审案件受理费11825元，由被上诉人庞红店负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王绍军
审 判 员 陈 静
代理审判员 庞万龙
二〇一五年八月三十一日
书 记 员 马会如
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。
《中华人民共和国担保法》
第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的。或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：??（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；??（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
......
第一百七十四条??第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。
《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》
第九十条??当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。????在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。
?第九十二条?一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。????对于涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实，不适用前款自认的规定。????自认的事实与查明的事实不符的，人民法院不予确认。