通江县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）通民初字第2392号
原告ＸＸ富，男，汉族，农村居民。
委托代理人邵超，通江县壁州法律服务所法律工作者。
被告吴平，男，汉族，城镇居民。
被告吴江，男，汉族，城镇居民。
被告任钢，男，汉族，城镇居民。
被告黎海浪，男，汉族，城镇居民。
委托代理人刘先君，通江县广纳法律服务所法律工作者。
被告古碧义，男，汉族，农村居民。
委托代理人雷友朋，男，汉族，农村居民。
被告吴三强，男，汉族，农村居民。
原告ＸＸ富与被告吴平、吴江、任钢、黎海浪“提供劳务者受害责任纠纷”一案，本院受理后，依据原告的申请，本院追加了古碧义、吴三强为本案被告参加诉讼。本案依法由审判员唐建中独任审判，公开开庭进行了审理。原告ＸＸ富及其委托代理人邵超，被告任钢、黎海浪的委托代理人刘先君，被告古碧义及其委托代理人雷友朋到庭参加了诉讼。被告吴平、吴江、吴三强经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告ＸＸ富诉称：2012年5月1日，我受被告雇请在被告共同经营的砂石场上班。2012年5月29日，我在工作中检修机器传送带时，被传送带卷入致伤，经住院治疗外伤已愈。但经鉴定为8级伤残、续治费11000元。我多次要求被告赔偿无果。请求判决诸被告连带赔偿医疗费39004.42元、误工费29100元、护理费5460元、住院伙食补助费2340元、交通费5298元、营养费3000元、残疾赔偿金42008.40元、后期医疗费11000元、精神抚慰金12000元，共150510.82元。
被告任钢、黎海浪辩称：我方已将砂石场沙石的生产承包给古碧义、吴三强，原告系古碧义、吴三强雇请受伤。原告受伤后的治疗费也是古碧义、吴三强支付。因此，原告与古碧义、吴三强形成雇佣关系，我方不是适格主体。同时吴平已退出合伙，不是合伙人。原告不是机修工，又不按照安全规范操作，对造成的损失负有重大过错。主张的误工费、精神抚慰金过高，主张营养费无依据。请求驳回原告对我方的诉讼请求。
被告古碧义辩称：我和吴三强将砂石生产承包后，原告在砂场上班属实。但原告不是机修工，擅自作主检修机器传送带，且在机器转动中进行检修，违反操作规范，忽视自身安全。砂场的合伙人不按约定给生产人员购买保险，应负主要责任，我方已支付原告5万元。请法院公正处理。
被告吴平、吴江、吴三强未作答辩。
经审理查明：2011年6月3日，被告吴江取得了涪阳镇火石岭砂场的《采砂许可证》，《采砂许可证》载明：开采项目：河道采砂；期限自2011年5月18日至2014年5月18日。2011年12月5日，被告吴江在通江县工商局取得了《个体工商营业执照》，企业名称：通江县涪阳镇火石岭砂场；经营者吴江；经营场所：通江县涪阳镇火石岭村；经营范围及方式：砂石开采；经营期限自2011年12月15日至2014年5月17日。该砂场具体位置为通江县涪阳镇水洗坝（小地名），实际由吴江、吴平、任钢、黎海浪共同投资、合伙经营。2011年8月1日，涪阳镇火石岭砂场的合伙人将砂场砂石加工承包给被告古碧义、吴三强，双方签订了《水洗坝砂石场生产承包协议》。协议约定：甲方（砂石场代表任钢）将水洗坝砂石场的生产过程、设备运转和维修、生产现场安全等承包给乙方（古碧义、吴三强），即从进料设备到产品生产出来的成品全过程。承包期限为2011年8月1日起至2012年7月30日止。承包费用结算：甲方每月5日前和乙方进行生产方量及费用核算。甲方在次月10日前一次性现金支付乙方承包生产费用。生产量按进料口每车5.6方计算。生产承包每方按8.5元计算承包费。承包费含配件费用、维修费用、养老保险、医疗保险、工资（含机修工、2名清洁工、2名临时工工资）等费用。生产承包每月的有效作业时间为22天，因甲方停电、缺油、技改、背车不能正常运转及自然灾害造成不能正常生产，有效作业时间低于22天时，每差一天，由甲方补给乙方费用每天550元，反之，因乙方缺件、设备不能正常运转、有效作业时间达不到22天，每差一天扣减乙方承包费550元。甲方负责进料运输及出料运转。电器拆装及设备维修由乙方负责，配件由乙方提供，乙方负责更换、调试和生产。甲方每月核定预付备件材料款4万元确保正常生产。甲方要配合乙方做好各项工作，确保生产的正常进行。甲、乙双方统一制定生产设备及生产环节的操作规程及安全规定，乙方应严格遵照执行，如遇乙方人员违反操作规程、安全规定和不带安全帽造成的事故，由乙方自行承担损失和费用，甲方负责为生产人员购买意外保险等事项。甲方代表任钢，乙方古碧义、吴三强在协议上签字。古碧义、吴三强承包后，雇请机修工邱道学、吴华成和勤杂工多名，口头约定机修工每月工资4500元，勤杂工每月3200元，清洁工每月2000元，工人工资由古碧义、吴三强支付。2011年12月30日，吴平退出合伙。2012年5月1日，原告ＸＸ富经邱道学介绍在古碧义、吴三强承包生产砂石场为勤杂工做工，月工资3200元。2012年5月29日上午，因生产砂石的机器螺钉松动，致传送带外偏，原告未将机器停止，便用扳手扭动传送带上的螺钉，将右手衣袖卷入传送带，致其右手受伤。在场工人邱道学、罗成用黎海浪的车将原告送往通江县人民医院。因伤较重，通江县人民医院只进行了简单包扎，即用救护车将原告送入巴中市骨科医院。检查诊断：1、右拇指远节完全离断；2、右肱骨中段粉碎性骨折。经住院行右拇指清创缝合邻指皮瓣修复创面术，右肱骨切开复位钢板螺钉内固定及同种异体骨植骨术等治疗，切口一甲愈合拆线，右侧肘关节及肩关节活动可，右拇指活动稍受限，血运无异常。2012年7月15日，原告擅自离开医院直至2012年8月14日才办理出院手续。出院医嘱：1、自动出院，在专科医生指导下加强患肢功能康复治疗；2、出院后1、3、6、9、12、18、24月门诊随诊治疗；3、待骨折愈合后行内固物取出术。原告开支医疗费38293.42元。2013年3月7日，原告在巴中市骨科医院作X光复查，开支检查费252元。2013年3月15日，原告委托四川明正司法鉴定所对其伤残程度、后期医疗费进行评定。该所于2013年3月16日作出四川明正（2013）法临鉴字第2-65号《司法鉴定意见书》。鉴定意见为：ＸＸ富伤残程度为8级；术后复查X线片及内固物取出医疗费用为11000元。原告开支鉴定费1300元。到庭的被告对鉴定意见和鉴定费均无异议。2013年6月7日，原告在广汉市刘汉书医院作X线片复查，开支检查费183元。2013年10月22日，原告ＸＸ富起诉来院要求实现诉请。审理中原告还举出了交通费车票24张金额2096元、住宿费收据7张金额380元，住宿费发票7张金额230元、唐老鸭饭庄白条收据6张金额2378元。欲证实，因受伤治疗、鉴定、开支的交通费、住宿费、生活费。到庭的被告认为：交通费、住宿费发票无明确清单，且明显过高，住宿收据和生活费收条均不是发票，其真实性不能确定，不应作为证据使用。
同时查明：原告受伤后被告古碧义、吴三强先后支付给原告治疗费用46000元。原告对此无异议。被告古碧义称还支付给原告受伤后2012年6月、7月两个月工资，未提供证据证实，原告否认此事。
另查明：2012年度四川省农村居民人均纯收入为7001元。
本院认为：被告吴江、吴平、任钢、黎海浪共同投资、合伙经营通江县涪阳镇火石岭砂石场，经行政主管部门批准取得了采砂许可证、个体工商营业执照。2011年8月砂场合伙人将生产加工砂石承包给古碧义、吴三强，双方签订了生产承包协议，因此，被告吴江、吴平、任钢、黎海浪与被告古碧义、吴三强形成承揽合同关系。被告古碧义、吴三强承包后，雇请本案原告等人做工，虽未签订协议，但口头约定工作岗位、工资标准，双方形成事实上的劳务合同关系。按照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自过错承担相应的责任”的规定，原告系被告古碧义、吴三强的雇工，原告在从事生产活动中受到伤害，被告古碧义、吴三强对原告受到的损害后果承担主要民事赔偿责任。原告忽视自身安全，擅自冒险侥幸作业，存在较大过错，应自负相应的民事责任。被告吴平在加工砂石承包后已退出合伙，被告吴江、任钢、黎海浪虽是砂石场投资合伙人和合伙经营者，但已将砂石加工承包给他人完成，其行为不违反法律法规强制性规定，同时与本案原告所受损失无法律因果关系，故不应承担民事责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之规定，确认原告的损失有：原告受伤后在巴中市骨科医院住院治疗开支的医疗费38293.42元，客观真实，予以确认；原告虽在2012年8月14日办理出院手续，但实际住院至2012年7月15日已擅自离院，其后未实际住院，其住院治疗时间实际为47天，根据出差人员生活补助标准，应计住院伙食补助费1410元；原告住院期间需一人护理，按照当地生活水平，应计护理费2820元；原告右股骨中段及右桡骨小头粉碎性骨折，主张误工时间291天，明显偏长。参照《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》“10.2.4肱骨干骨折90日和10.2.9桡骨远端骨折90日”的规定。确认其误工时间120天为宜。按照原告受伤前月工资3200元，主张的每天100元标准属合理范围，应计误工费12000元；原告为农村居民户籍，经鉴定为8级伤残，应计残疾赔偿金42006元；因术后复查和内固定物取出，经鉴定续治费11000元，被告无异议，本院应予确认；开支的鉴定费1300元，被告无异议，属合理开支，予以确认；原告主张的交通费、住宿费，按照巴中至广汉、广汉至巴中的公共交通费票价，原告出院后回家到巴中市骨科医院门诊检查，以及其后鉴定按二人往返计算，酌定交通费为1274元。因出院后回广汉其后到巴中骨科医院门诊检查、鉴定确需住宿，确认二人两天的住宿费为230元。但原告出院后在巴中市骨科医院复查X片，开支检查费252元，在广汉市刘汉书医院复查X片开支的检查费183元，虽真实客观，均是术后检查开支。其鉴定的续治费11000元中已包括术后检查费用在内，故属重复主张，不应支持；原告主张的营养费3000元，因无医嘱，不予支持；原告主张的精神抚慰金12000元，因原告自己由较大过错，不应支持。由此计算，原告的损失为110333.42元（含被告古碧义、吴三强已支付的46000元）。被告古碧义辩称发包方未给生产人员购买意外伤害保险，属另一法律关系，不属本案解决范围。为维护当事人的合法权益，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条（六）项、第十六条、第二十六条、第三十五条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条之规定，判决如下：
一、原告ＸＸ富受伤后造成的医疗费（续治费）、护理费、住院伙食补助费、误工费、交通费、住宿费、残疾赔偿金、鉴定费等损失共计110333.42元，由被告古碧义、吴三强共同赔偿66200.05元（含已付46000元）。其余损失由原告ＸＸ富自己承担。
二、驳回原告ＸＸ富对被告吴江、吴平、任钢、黎海浪的诉讼请求。
三、驳回原告ＸＸ富的其他诉讼请求。
以上给付内容限判决生效后十日内履行。
当事人未按期履行金钱给付义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1577元，由原告ＸＸ富承担850元，被告古碧义、吴三强共同承担727元（被告承担的诉讼费已由原告预交，由被告古碧义、吴三强直接支付给原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于四川省巴中市中级人民法院。
审判员 唐建中
二〇一四年三月六日
书记员 李 科