福建省将乐县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）将刑初字第88号
公诉机关福建省将乐县人民检察院。
被告人吴某某，男，住福建省将乐县。因本案于2015年3月10日被福建省将乐县公安局刑事拘留，同月24日被逮捕，现羁押于福建省将乐县看守所。
福建省将乐县人民检察院以将检林刑诉（2015）26号起诉书指控被告人吴某某犯盗窃罪、盗伐林木罪于2015年7月7日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2015年7月15日公开开庭审理了本案。福建省将乐县人民检察院指派检察员郭冠峰出庭支持公诉，被告人吴某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
福建省将乐县人民检察院指控：
一、盗窃
2014年4月底至5月初，�某某、余某某（已判决）共同商议到将乐县古镛镇新路村竹林坑自然村高速公路边的菜地内盗挖桂花树，由陈某某负责联系装运车辆，余某某负责组织工人盗挖。2014年5月初的一天下午，陈某某、余某某驱车前往盗挖现场进行踩点，并商量好于当日晚上进行盗挖。余某某随后联系陆某甲（已判决），让陆某甲组织工人。陆某甲又叫上被告人吴某某和陆某乙、谢某某、余某某、吕某某（四人均已判决）。当晚，余某某驾驶陈某某的皮卡车带着吴某某、陆某甲等人到将乐县古镛镇新路村竹林坑自然村高速公路边的菜地内，擅自将新路村村民魏某某、肖某甲在菜地内种植的19株桂花树连根挖起，并将其中的17株（另2株遗弃在现场）桂花树抬至福银高速公路上，装上陈某某雇请的一部箱式货车运走牟利。陈某某将其中的5株桂花树以每株3000元的价格出售给他人，其余12株运至�州市永春县东关镇溪南村的老家种植。余某某、陆某甲各非法获利人民币3000元，吴某某、陆某乙、谢某某、余某某各非法获利800元。经鉴定，上述被盗挖的17株桂花树价值人民币40060元。
上述事实，被告人吴某某在开庭审理过程中均无异议，且有证人颜某某、张某甲、张某乙、肖某乙、张某丙、李某某的证言，被害人魏某某、肖某甲的陈述，同案人余某某、陆某甲、陆某乙、余某某、谢某某的供述和辩解，书证有福建省将乐县公安局森林分局提供的受案登记表、受案回执、立案决定书、户籍证明、将乐县价格认证中心提供的将价认证（2014）31号、将价认证（2014）47号《关于桂花树的价格鉴定结论意见书》，福建省将乐县公安局森林分局提供的现场勘验笔录、现场辨认笔录、现场照片等证据证实。
二、盗伐林木
2014年7月初，被告人吴某某和陆某甲、陆某乙、吕某�（三人均已判决）共同商议到将乐县黄潭镇将溪村“七里坑”山场盗伐林木。为确保盗伐时不被发现，陆某甲还与时任将乐县青溪林业有限公司外聘的护林员梁某某（已判决）商定，由陆某甲组织他人到山场上盗伐，梁某某在黄潭镇上负责望风，事后共同分赃。之后，实施了以下三次盗伐林木行为：
1、2014年7月9日晚，梁某某在黄潭镇望风，被告人吴某某与陆某甲、陆某乙、吕某某到将乐县黄潭镇将溪村“七里坑”山场，砍伐将乐县青溪林业有限公司所有的杉木15株，造材后运至将乐县联联木制品加工厂出售，得款人民币1650元。后陆某甲进行分赃，陆某甲、陆某乙、吕某某、吴某某四人各分得人民币360元，梁某某分得人民币210元。经鉴定，该15株杉木计立木材积3.6226立方米。
2、2014年7月11日、12日的一天晚上，梁某某在黄潭镇望风，被告人吴某某和陆某甲到将乐县黄潭镇将溪村“七里坑”山场，砍伐将乐县青溪林业有限公司所有的杉木5株，造材后运至将乐县联联木制品加工厂出售，得款人民币620元。陆某甲分得人民币320元，吴某某分得人民币300元，梁某某未分到钱。经鉴定，该5株杉木立木材积1.1248立方米。
3、2014年7月14日晚，梁某某在黄潭镇望风，被告人吴某某和陆某甲、陆某乙、吕某某到将乐县黄潭镇将溪村“七里坑”山场，砍伐将乐县青溪林业有限公司所有的杉木23株，造材后雇廖某甲（已作行政处罚）运至将乐县联联木制品加工厂出售，得款人民币4360元。后陆某甲进行分赃，陆某甲分得人民币1400元，陆某乙、吕某某、吴某某三人各分得人民币520元，梁某某分得人民币1000元，廖某甲分得人民币400元。经鉴定，该23株杉木计立木材积7.2398立方米。
上述事实，被告人吴某某在开庭审理过程中均无异议，且有证人廖某乙、肖某丙、傅某某的证言，同案人陆某甲、陆某乙、吕某某、梁某某、廖某甲的供述和辩解，书证有福建省将乐县公安局森林分局提供的受案登记表、立案决定书、户籍证明、鉴定聘请书、鉴定意见、林权证明，福建省将乐县公安局森林分局提供的现场勘验笔录、现场辨认笔录及现场照片等证据证实。
案发后，被告人吴某某于2015年3月10日自动投案，如实供述了自己的犯罪事实，并退出所有非法所得合计人民币1980元。
另查明，被告人吴某某已自愿履行生态复绿补植林木2亩（缴纳生态复绿保证金人民币1200元）。
以上事实，有福建省将乐县公安局森林分局提供的《到案经过》、《投案自首情况说明》、《扣押清单》、将乐县林业局的《福建省行政事业单位（社团）往来结算凭证》予以证实。
本院认为，被告人吴某某以牟利为目的，伙同他人盗挖被害人魏某某、肖�甲的桂花树，价值人民币40060元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控其犯盗窃罪的犯罪事实与罪名成立。吴某某以牟利为目的，在未取得林木所有权人同意，亦未办理林木采伐许可证的情况下，擅自采伐公司林木，合计立木材积11.9872立方米，数量较大，其行为均已构成盗伐林木罪。公诉机关指控其犯盗伐林木罪的犯罪事实和罪名亦成立。吴某某在盗窃犯罪过程中起次要作用，系从犯，其犯罪后自动投案，如实供述自己的犯罪事实，系自首，具有从轻处罚的情节；且退出非法所得，以及盗伐林木犯罪后，自愿履行生态复绿补植林木，还具有酌情从轻处罚的情节。对于吴某某的以上情节，本院在量刑时一并予以考虑。根据吴某某的犯罪情节及悔罪表现，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可以对吴某某适用缓刑。综上，依照《中华人民共和国刑法�第二百六十四条、第三百四十五条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第一款、第六十九条、第七十二条第一款、第三款，最高人民法院《关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第（一）项、第四条之规定，判决如下：
一、被告人吴某某犯盗窃罪判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币四千元；犯盗伐林木罪判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币七千元。决定合并执行有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万一千元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金于判决发生法律效力的第二日起三十日内缴纳。）
二、被告人吴某某退出的非法所得人民币一千九百八十元予以追缴，由福建省将乐县公安局森林分局上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或�直接向福建省三明市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判员 汤晓慧
二〇一五年七月二十七日
书记员 何 韬
附：本判决所依据的法律条款
一、《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第三百四十五条第一款盗伐森林或者其他林木，数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数量巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；数量特别巨大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；�其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下，数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有�大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
二、最高人民法院《关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第三条以非法占有为目的，具有下列情形之一，数量较大的，依照刑法第三百四十五条第一款的规定，以盗伐林木罪定罪处罚；
（一）擅自砍伐国家、集体、他人所有或者他人承包经营管理的森林或者其他林木的；
（二）擅自砍伐本单位或者本人承包经营管理的森林或者其他林木的；
（三）在林木采伐许可证规定的地点以外采伐国家、集体、他人所有或者他人承包经营管理的森林或者其他林木的。
第四条盗伐林木“数量较大”，以二至五立方米或者幼树一百至二百株为起点�盗伐林木“数量巨大”，以二十至五十立方米或者幼树一千至二千株为起点；盗伐林木“数量特别巨大”，以一百至二百立方米或者幼树五千至一万株为起点。