陕西省西安市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）西中刑一初字第00041号
公诉机关陕西省西安市人民检察院。
被告人ＸＸＸ，无业。2014年10月17日因本案被抓获，同月18日因涉嫌犯非法持有毒品罪被刑事拘留，同年11月26日被逮捕。现羁押于西安市碑林区看守所。
辩护人张长海、郭徽，陕西力德律师事务所律师。
被告人姚斌，无业。2013年8月19日因犯贩卖毒品罪被西安市碑林区人民法院判处有期徒刑一年又二个月，2014年3月19日刑满释放。2014年10月16日因本案被抓获，同月18日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年11月26日被逮捕。现羁押于西安市碑林区看守所。
指定辩护人齐伟，陕西博纳新律师事务所律师。
陕西省西安市人民检察院以西检诉一刑诉（2015）76号起诉书指控被告人ＸＸＸ犯非法持有毒品罪、被告人姚斌犯贩卖毒品罪，于2015年3月11日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于2015年5月25日公开开庭审理了本案。西安市人民检察院指派检察员郝振耀出庭支持公诉，被告人ＸＸＸ及其辩护人张长海、郭徽，被告人姚斌及其辩护人齐伟均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
西安市人民检察院指控，2014年10月15日、16日，被告人姚斌多次贩卖毒品给许某、兰某等人，牟取非法利益。10月16日19时许，公安人员在西安市雁塔区南三门村南街一民房内将正在吸食、注射毒品的姚斌、兰某、许某抓获，并当场查获白色块状物一包，净重3.9克。姚斌到案后向公安人员提供了ＸＸＸ持有毒品的线索，并要求配合警方抓捕ＸＸＸ。次日16时许，在姚斌的指认下，公安人员在碑林区长安大街三号小区2B-2004室将被告人ＸＸＸ抓获，并当场从其住处查获白色块状物一包，净重333.8克。经鉴定，从查获的白色块状物中均检出毒品海洛因。
据此，检察机关认为，被告人ＸＸＸ明知是毒品而非法持有，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。被告人姚斌为牟取非法利益贩卖毒品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。姚斌曾因贩卖毒品被判刑，且系累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条、第三百五十六条之规定，应当从重处罚。针对上述指控检察机关移送了本案的证据，提请本院依法判处。
庭审中，ＸＸＸ、姚斌对起诉书指控的犯罪事实均承认属实。ＸＸＸ的辩护人提出ＸＸＸ系初犯，到案后如实供述其罪行，认罪态度较好，且涉案毒品被查获，未流入社会，社会危害性有限。姚斌的辩护人提出姚斌具有坦白情节，认罪态度较好，系以贩养吸，具有重大立功表现。
经审理查明，2014年10月15日，被告人姚斌在雁塔区南山门口村“金城哲”的租住处向“金城哲”、许某分别贩卖价格为150元、100元的小包毒品，后又在振兴路北口向兰某贩卖价格为50元的小包毒品。2014年10月16日，姚斌在“金城哲”的租住处再次向“金城哲”、许某、兰某、“桑海滨”贩卖毒品时被公安人员抓获，当场在房间茶几上查获白色块粉状物一包（经鉴定，净重3.9克，从中检出毒品海洛因）。10月16日，公安人员在姚斌的指认下，在碑林区长安大街三号小区2B-2004室将被告人ＸＸＸ抓获，当场从房间中查获白色块粉状物一包（经鉴定，净重333.8克，从中检出毒品海洛因）。
上述事实有公诉机关当庭出示，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、受案登记表、抓获经过、破案经过证明：2014年10月16日19时许，西安市公安局碑林分局太乙路派出所接群众匿名举报称，在雁塔区南山门口村南街一民房内有人贩卖、吸食毒品。民警即赶赴现场，将正在吸食毒品的姚斌、兰某、许某抓获，现场从房间内查获疑似毒品物一包。10月17日16时许，民警根据姚斌指认，在碑林区长安大街三号小区2B-2004室将ＸＸＸ抓获，现场从房间内查获疑似毒品物一包。
2、提取笔录、毒品指认照片、毒品称量笔录及照片证明：2014年10月16日，民警在雁塔区南山门口村南街一民房中的茶几上查获疑似毒品的白色块粉状物一包，经称量毛重为4.55克，许某及兰某均指认上述白色块粉状物系姚斌贩卖给其的毒品，姚斌指认上述白色块粉状物系其贩卖给兰某、许某的毒品，并对称量结果予以确认。2014年10月17日，民警在碑林区长安大街三号小区2B-2004室主卧衣柜内的黑色背包中查获疑似毒品的白色块粉状物一包，经称量毛重为334.5克，ＸＸＸ指认上述白色块粉状物系其包中的毒品海洛因，并对称量结果予以确认。
3、扣押物品清单证明：民警扣押ＸＸＸ黑色塑料袋包装的白色块状物一包、人民币7150元；扣押姚斌黑色塑料袋包装的白色块状物一包。
4、现场检测报告书证明：ＸＸＸ、姚斌吗啡尿检结果呈阳性，系吸毒人员。
5、毒品检验鉴定报告证明：送检的黑色塑料袋包装白色块状物一包，净重333.8克，从中检出毒品海洛因；送检的黑色塑料纸包装白色块状物一包，净重3.9克，从中检出毒品海洛因。
6、电子物证检验报告及手机短信记录证明：对送检的ＸＸＸ白色红米手机一部、姚斌黑色小米手机一部进行取证检验，共提取通讯录274条，恢复删除通讯录31条，提取短信息109条，恢复删除短信息75条，提取媒体文件313个，解析微信记录566条，解析陌陌记录9954条。姚斌所持小米手机中有其与“阿勇”、“大肚子”、“老汉”涉嫌毒品交易的短信内容。
7、手机通话记录证明：ＸＸＸ所持139××××4120的手机号码与姚斌所持157××××3475的手机号码于2014年10月6日及9日至17日均有通话联系。姚斌所持157××××3475的手机号码与许某所持158××××8231的手机号码及兰某所持152××××6483的手机号码于2014年10月1日至16日期间均有频繁的通话联系。
8、陕西省公安机关毒品收据证明：涉案的海洛因已上缴西安市禁毒委员会。
9、证人许某证明：2014年10月15日下午，他去“金城哲”的租住房商议购买毒品吸食。“金城哲”电话联系一个叫“光头”的男子来房子送毒品。十几分钟后，“光头”来到房子，他给了“光头”100元钱，“金城哲”给了“光头”150元，“光头”给了他俩各一包毒品，他俩就注射吸食了毒品。10月16日下午，他还是到“金城哲”的房子商议买毒品，“金城哲”给“光头”打电话让其送毒品。“光头”来后，他给了“光头”100元，金城哲给了150元，“光头”给了他俩各一包毒品。在注射毒品过程中，兰某也到“金城哲”的房子找“光头”买毒品，“光头”给了兰某一小包毒品。“金城哲”注射完毒品后先走了，一个叫“海斌”的男子到“金城哲”的住处，给了“光头”100元钱，“光头”给了“海滨”一小包毒品。他们四个在吸食注射毒品时，民警进到房子将他们都抓获。他从“光头”处购买过4、5次毒品，每次购买100元的小包海洛因。
10、证人兰某证明：2014年10月15日21时许，他给姚斌打电话要50元的毒品，他在振兴路北口等了20分钟，姚斌开车过来，他隔着车窗玻璃把50元给姚斌，姚斌给他一小包毒品。10月16日15时许，他给姚斌打电话要50元的毒品，姚斌说其在老金（金城哲）的房子。他就到南山门口村老金的租住房，姚斌、许某也正在房子吸毒，他给了姚斌50元，姚斌从桌子上拿了一小包毒品给他。在他注射毒品过程中，“桑勇”也到老金的房子找姚斌卖毒品，“桑勇”给了姚斌100元，姚斌给了“桑勇”一小包毒品。他们在吸食毒品过程中，民警进房子把他们都抓了，并查获了姚斌放在房间茶几上的一包毒品。
11、证人罗某证明：她系ＸＸＸ的妻子。2014年10月15日3时许，她和ＸＸＸ在碑林区长安大街三号楼2004室的家中，她用锡纸烫吸了约100元的海洛因，ＸＸＸ注射了约200元的海洛因。10月17日15时许，她在家中卧室休息时警察来了，从家中查获一包约半块砖大小的块状海洛因。从家中查获的海洛因是ＸＸＸ的，她不知道ＸＸＸ从哪里弄来的毒品。
12、被告人ＸＸＸ供述：2014年10月17日15时许，一名叫“光头”的人打电话让他请其吸毒，他就让其来家中。过了一会，“光头”敲他家的门，他开门时被民警抓获，民警在他家查获300余克海洛因和大量针管。这300余克毒品是他于10月15日从贾鹏处以450元的价格购买的整版海洛因，当时是贾鹏开车将毒品给他送到延炼大厦门口。这是他第一次从贾鹏处购买毒品，用于自己吸食。他和姚斌认识多年，因他吸食毒品，他一直从姚斌处购买毒品。
13、被告人姚斌供述：2014年10月15日19时许，“金城哲”给他打电话要150元的毒品，让他送到其在雁塔区南山门口村的租住房。他过去后，许某也在房子，“金城哲”给了他150元，许某给了他100元，他就从上衣内兜掏出两小包毒品分别给了二人，二人以注射方式吸食，他也烫吸了300元的小包毒品。吸食完毒品后，兰某给他打电话要50元的毒品，他开车到振兴路北口，兰某隔着车窗给了他50元，他将一小包毒品给了兰某。10月16日15时许，“金城哲”打电话要毒品，他到其租住处，“金城哲”给了他150元，许某给了他100元，他给二人各一包毒品，二人注射吸食，他也掏出毒品放在房间茶几上烫吸。吸食毒品过程中，兰某打电话要毒品，他让其到“金城哲”的住处，兰某来后给了他50元，他给了其一小包毒品，兰某以注射方式吸食。之后“桑勇”也给他打电话要毒品，他让其到“金城哲”的住处，“桑勇”来后给了他100元，他给了其一小包毒品。在此过程中，“金城哲”有事出去了，他们四人继续吸食毒品，之后警察到房子把他们四人抓了，查获了他放在茶几上的一小包毒品。他的毒品是在新城区尚勤路和东六路十字附近从一个彝族妇女处购买的，每次购买一克毒品，该妇女给他算500元，毒品都是白色塑料纸包裹的块状毒品。他将购买的毒品带在身上，谁要多少他就从块状毒品上分割称重包好卖给对方，“金城哲”、许某、兰某、“桑勇”等人都从他这里买过毒品，每人每天找他买50元至150元不等的毒品，他一克毒品能卖到700至800元，从中能赚200至300元，卖的钱供他自己吸食毒品。10月15日23时许，他从该彝族妇女处够买了4克毒品，花了2000元。
14、前科材料证明：姚斌因犯贩卖毒品罪，于2013年8月19日被西安市碑林区人民法院判处有期徒刑一年又二个月，于2014年3月19日刑满释放。
15、户籍材料证明：ＸＸＸ出生于1976年6月12日，姚斌出生于1976年1月26日，作案时均已达承担完全刑事责任的年龄。
本院认为，被告人ＸＸＸ明知是毒品而非法持有，其行为已构成非法持有毒品罪；被告人姚斌明知是毒品而向他人贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。西安市人民检察院指控二被告人的犯罪事实成立，罪名及适用法律正确，应予支持。对ＸＸＸ的辩护人所提ＸＸＸ系初犯，涉案毒品未流入社会，社会危害性有限的辩护意见，经查，初犯作为从轻处罚的情节，仅适用于未成年人犯罪和情节较轻的犯罪，本案涉案毒品数量较大，显然不能适用，涉案毒品未流入社会，系公安机关及时侦破所致，不能作为对被告人从轻处罚的理由，故对该辩护意见不予采纳；所提ＸＸＸ到案后如实供述其罪行，认罪态度较好的辩护意见，经查属实，予以采纳。姚斌多次向多名吸毒人员贩卖毒品，情节严重，且系累犯及毒品再犯，本应依法从重处罚，惟鉴于其到案后如实供述其罪行，认罪态度较好，且主动向公安机关提供ＸＸＸ的犯罪线索并协助公安机关抓捕ＸＸＸ，具有立功表现，可对其依法从轻处罚。对姚斌的辩护人所提姚斌具有坦白情节，认罪态度较好，系以贩养吸的辩护意见，经查属实，予以采纳；所提姚斌具有重大立功情节的辩护意见，经查，姚斌虽协助抓捕ＸＸＸ，但ＸＸＸ的罪行不足以判处无期徒刑以上刑罚，故姚斌仅具有一般立功表现，该辩护意见与法律规定不符，不予采纳。根据二被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百四十七条第一、四款、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十一条、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项之规定，判决如下：
一、被告人ＸＸＸ犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十三年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月17日起至2027年10月16日止），并处罚金四万元（除随案移送的七千一百五十元，剩余三万二千八百五十元限判决生效后一个月内缴纳）；
二、被告人姚斌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月16日起至2017年10月15日止），并处罚金人民币五千元（限判决生效后一个月内缴纳）；
三、随案移送的作案工具手机两部，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 王全谋
代理审判员 常 鹏
人民陪审员 付 民
二〇一五年六月九日
书 记 员 陈 倩