四川省犍为县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川1123民初1031号
原告：玖龙浆纸（乐山）有限公司，住所地：四川省犍为县清溪镇玖龙工业园，统一社会信用代码：915111237822815397。
法定代表人：张茵，该公司董事长。
委托代理人（一般授权代理）：付小林，该公司员工。
委托代理人（一般授权代理）：秦勐，该公司员工。
被告：峨眉山市嘉俊商贸有限责任公司，住所地：四川省峨眉山市九里镇农场村二组，统一社会信用代码：91511181099070948M。
法定代表人：鲁玉琼，该公司总经理。
委托代理人（特别授权代理）：周鹏，四川英华年律师事务所律师。
原告玖龙浆纸（乐山）有限公司与被告峨眉山市嘉俊商贸有限责任公司买卖合同纠纷一案，本院于2016年06月22日立案受理，依法由审判员彭某文适用简易程序公开开庭进行了审理。原告玖龙浆纸（乐山）有限公司的委托代理人付小林、秦勐，被告峨眉山市嘉俊商贸有限责任公司的委托代理人周鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告玖龙浆纸（乐山）有限公司诉称，原、被告双方于2016年01月13日签订《煤炭采购合同书》，合同约定：原告购买被告原煤3000吨，含税到厂单价0.094元/大卡，折算成总价款1353600元。质量要求：低位发热量≥4800大卡，水分≤5%等，由供方负责送煤到需方煤场，运费由供方承担，供方按需方通知供货。合同自双方签字盖章后于2016年01月14日起生效，有效期至2016年01月31日。合同生效后，供方不得单方面变更合同实质性权利义务条款，或中止、终止履行合同，否则应向守约方支付合同总价款20%的违约金，且守约方有权要求违约方继续履行合同或解除合同。合同签订后，被告于2016年01月15日向原告发出《关于煤炭供应展期的函》，称因临近春节，政府要求煤矿从01月20日起陆续停产，希望将01月份供煤的截止时间展期至02月底。基于这一特殊情况，原告同意被告在02月底前完成供煤。为不影响生产，原告于2016年01月26日紧急联系第三方（重庆联周商贸有限公司）采购煤炭1000吨，含税到厂单价0.098元/大卡，折算成总价款470400元（货款于2016年03月03日已支付）。因时间紧，不仅采购价格高，而且只有1000吨的量，无法保证02月份的生产用煤。原告原定春节停机06天被迫延长到停机10天，延长停机4天，给原告造成间接经济损失1964028元。2016年02月15日，被告突然向原告发来《说明》，称其派人赴西北外调煤炭，因大雪封山中断了煤矿到火车站的公路运输，不能完成该批次煤炭的供应。被告是明显的单方面终止合同的行为。原告为防止损失的扩大，原告在2016年02月24日又紧急向第三方（重庆联周商贸有限公司）采购价格较高的煤炭2000吨，含税到厂单价0.097元/大卡，折算成总价款931200元（货款于2016年03月23日已支付）。原告两次紧急向第三方采购价格较高的煤炭共3000吨，被告给原告造成直接经济损失(价差)48000元。按照合同约定，原告于2016年03月25日向被告发出《关于要求支付违约金的法务函》，要求被告向原告支付合同总价款20%的违约金270720元。2016年03月29日被告回复《关于合同违约协商函》，又以关联企业涉及诉讼及多数煤矿还未生产为由，要求原告谅解，实际上就是不想按照合同支付原告的违约金。由于被告不履行合同义务，给原告造成直接和间接的经济损失共计2012028元。现原告要求被告支付违约金270720元；本案诉讼费由被告承担。
被告峨眉山市嘉俊商贸有限责任公司辩称，1、被告认为与原告签订的《煤炭采购合同书》没有实际履行，被告不存在违约行为，理由是：根据合同约定，被告按原告通知供货，实际在合同生效第二日，即2016年01月15日，被告就向原告发出了展期函取得原告同意，双方把合同履行延期到了2016年2月29日。在合同履行期间内被告再次向原告说明无法供货的原因，请求谅解。在本案的证据材料中，原告没有任何证据可以证明原告在合同有效期内要求被告供货。基于上面事实，可以明确看出被告仅仅是在自己出现原因无法供货的情况下，不是在经过原告要求供货下实施的行为，根据合同约定和谁主张谁举证，原告既然没有按约定通知被告，被告所作的任何说明均不能构成违约。2、即便被告在2016年2月15日，向原告出具的说明的行为构成明确意思表示不履行合同的行为，原告也无权要求被告承担责任。根据《合同法》第一百零八条的规定，原告应当在被告作出不履行的意思表示时要求被告继续履行合同，或者要求被告在履行期届满前承担其违约责任，本案的实际情况是原告没有要求被告继续履行合同义务，也没有在2016年2月29日前，要求被告承担违约责任。被告的行为根本不可能构成实际违约，最多成立逾期违约，在被告明确表明不履行合同时，只能按照《合同法》第一百零八条的规定。3、根据《最高人民法院关于审理买卖合同司法解释》第二十七条规定，违约金具有补偿性质，应当以实际损失为准，根据原、被告双方合同约定，被告不存在单方变更合同中止、终止合同情形，不应适用合同约定的第一条责任，本案仅仅存在采购煤炭差额情形，而原告提供的证据根本无法证明被告的行为导致其迫于无奈对外进行采购存在差额。综合上面理由，被告单方所作行为仅仅是协商解决，原告未按照合同约定通知供煤，本合同没有实际履行不存在任何违约行为。即使如原告所主张被告于2016年2月15日所作说明，系被告以自己的行为明确表示不履行合同的，在原告未要求被告继续履行合同的情况下，原告应当在2016年2月29日前，行使要求被告承担违约责任的权利。本案事实表明原告没有依法行使权利，其主张不能得到支持，请求法院驳回原告的诉讼请求。
经审理查，玖龙浆纸（乐山）有限公司与被告峨眉山市嘉俊商贸有限责任公司于2016年01月13日签订《煤炭采购合同书》，合同约定：原告购买被告原煤3000吨，含税到厂单价0.094元/大卡，折算成总价款1353600元。质量要求：低位发热量≥4800大卡，水分≤5%等，由供方负责送煤到需方煤场，运费由供方承担，供方按需方通知供货。《煤炭采购合同书》第八条第1款规定：合同生效后，供方不得单方面变更合同实质性权利义务条款，或中止、终止履行合同，否则应向守约方支付总价款20%的违约金，且守约方有权要求违约方继续履行合同或解除合同。合同自双方签字盖章后于2016年01月14日起生效，有效期至2016年01月31日。合同生效后，供方不得单方面变更合同实质性权利义务条款，或中止、终止履行合同，否则应向守约方支付合同总价款20%的违约金，且守约方有权要求违约方继续履行合同或解除合同。合同签订后，被告于2016年01月15日向原告发出《关于煤炭供应展期的函》，称因临近春节，政府要求煤矿1月20日起陆续停产，希望将1月份供煤的截止时间展期至2月底。原告同意被告在2月底前完成供煤。为生产不受影响，原告于2016年01月26日向第三方（重庆联周商贸有限公司）采购煤炭1000吨，含税到厂单价0.098元/大卡，折算成总价款470400元（货款于2016年03月03日已支付）。2016年02月15日，被告向原告发来《说明》，称其派人赴西北外调煤炭，因大雪封山中断了煤矿到火车站的公路运输，不能完成该批次煤炭的供应。原告在2016年02月24日又向第三方（重庆联周商贸有限公司）采购价格较高的煤炭2000吨，含税到厂单价0.097元/大卡，折算成总价款931200元（货款于2016年03月23日已支付）。因被告不履行合同义务，原告两次向第三方采购价格较高的煤炭共3000吨，被告给原告造成直接经济损失(购买煤炭价差)48000元。2016年03月25日原告向被告发出《关于要求支付违约金的法务函》，要求被告向原告支付合同总价款20%的违约金270720元。被告03月29日回复《关于合同违约协商函》，要求原告谅解。
认定以上事实，有原告玖龙浆纸（乐山）有限公司，被告峨眉山市嘉俊商贸有限责任公司在庭审中的陈述、认可。原告玖龙浆纸（乐山）有限公司在举证期限内提供的原告（三证合一）的营业执照、法定代表人证明、与被告签订的《煤炭采购合同书》、《关于煤炭供应展期的函》、《说明》、《关于要求支付违约金的法务函》、《关于合同违约协商函》、向第三方签订的《煤炭采购合同书》二份、客户收付款入账通知二份、合同违约损失计算表。被告峨眉山市嘉俊商贸有限责任公司在举证期限内提供的被告（三证合一）的营业执照、法定代表人证明、法定代表人身份证、与原告签订的《煤炭采购合同书》、《关于煤炭供应展期的函》、《说明》、《关于要求支付违约金的法务函》、《关于合同违约协商函》等证据材料为依据。
本院认为，依法成立的合同，受法律保护,对当事人具有法律约束力。原告玖龙浆纸（乐山）有限公司与被告峨眉山市嘉俊商贸有限责任公司于2016年01月13日签订《煤炭采购合同书》，是原、被告双方在平等、自愿、合法的基础上签订的，其内容和形式都符合法律规定，是合法有效的，本院予以确认。合同当事人应当按照合同的约定全面履行各自的权利义务。2016年01月15日被告向原告发出《关于煤炭供应展期的函》，征得了原告的同意，应当视为原、被告双方的补充约定，双方之间的买卖合同有效期限延期至2016年2月底，对此事实，本院予以确认。2016年2月15日，在临近履行期限前，被告向原告发出的《说明》已明确表示其已无法继续履行合同，被告在生产需要正常进行的情形下向第三方购煤是防止损失扩大的表现，被告抗辩称原告没有案按照合同约定通知被告供货的抗辩理由不能成立。截止2016年02月29日合同履行期限届满，被告未按照合同约定向原告供煤3000吨。根据原、被告之间签订的《煤炭采购合同书》，被告属于实质性的违约。被告应当承担违约责任。诉讼中，原告提供的间接经济损失1964028元，系原告单方面确定的金额，没有提供具有相应资质的评估报告，且被告又不认可，本院不予采信。因被告没有履行合同，原告为了防止损失扩大，两次紧急向第三方采购价格较高的煤炭共3000吨，造成直接经济损失(购买煤炭价差)48000元，这一购买煤炭量与原、被告双方约定的购买量相符，以此认定损失较为合理。本案中对违约金的确定，应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量。本案中，被告给原告造成的直接经济损失为48000元。违约金应当按48000元上浮30%，即48000元＋14400元＝62400元确定。为此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第四十五条、第四十六条、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、第一百一十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下：
一、由被告峨眉山市嘉俊商贸有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告玖龙浆纸（乐山）有限公司违约金62400元；
二、驳回原告玖龙浆纸（乐山）有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费减半收取2680元(原告已预交)，由原告玖龙浆纸（乐山）有限公司承担2000元；由被告峨眉山市嘉俊商贸有限责任公司承担680元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。
审判员 彭贤文
二〇一六年八月二十五日
书记员 刘 丽
附：本判决书所适用的法律条文。
一、《中华人民共和国合同法》
第八条：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
第四十四条：依法成立的合同，自成立时生效。
法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
第四十五条：当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。
当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。
第四十六条：当事人对合同的效力可以约定附期限。附生效期限的合同，自期限届满时生效。附终止期限的合同，自期限届满时失效。
第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十三条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。
经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。
第一百一十四条：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
第一百一十九条：当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。
当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。
二、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》
第二十九条规定：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失。