广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2015）东二法厚民一初字第1041号原告：邓中午，男，汉族，1981年8月28日出生，住湖南省安化县。委托代理人：王超，广东展豪律师事务所律师。被告：大蕙日用品（东莞）有限公司。住所地：广东省东莞市厚街镇溪头村，组织机构代码证：57016872-9。法定代表人：大工博史，该公司董事长。委托代理人：李树明，广东沃普律师事务所律师。委托代理人：吕远霞，广东沃普律师事务所律师。原告邓中午诉被告大蕙日用品（东莞）有限公司（以下简称“大蕙公司”）劳动争议一案，因邓中午不服劳动仲裁裁决，向本院提起诉讼。本院于2015年8月27日立案受理后，由代理审判员方淑敏适用简易程序独任审理，并于2015年9月29日公开开庭进行审理。原告邓中午的委托代理人王超，被告大蕙公司的委托代理人李树明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告邓中午诉称：原告于2001年07月28日进入被告处工作，担任澡巾部主任一职，原告的月平均工资为7466元。原告在被告处工作期间，一直勤勉做事，对工作兢兢业业。然而在2015年6月12日，收到被告出具的解除劳动合同通知书，被告将原告解雇，且不给予任何的经济赔偿。原告多次跟被告交涉，被告一直置之不理。原告不服仲裁裁决，遂诉至法院，请求法院判决：1.被告向原告支付经济赔偿金209048元；2.被告向原告支付待通知金7466元；3.被告向原告支付2014年5月至2015年5月加班工资5166元；4.被告向原告支付带薪年休假工资2621元。以上金额总计224301元。原告当庭申请撤回第四项要求被告支付带薪年休假工资2621元的诉讼请求。被告大蕙公司辩称：一、被告与原告解除劳动合同关系符合法律规定，无需支付原告经济补偿金或赔偿金。2015年5月31日，原告自愿申请加班8小时，考勤系统显示原告在当日共有4次上下班刷考勤卡记录，但被告在当日发现原告并没有在工作岗位上加班，经过被告查看当日考勤视频监控录像发现当日原告的考勤记录是由员工覃某代其刷卡的。2015年6月9日，原告承认在2015年5月31日的考勤记录中是委托其他员工替其刷卡，对此原告向被告出具一份反省书，代打卡的员工覃某也向被告确认了代原告刷考勤卡的事实。事后，被告翻查2015年5月12日起至6月1日的考勤视频监控录像，发现除了原告承认的2015年5月31日委托他人代打卡4次以外，在2015年5月16日和5月30日他还委托其他员工代打卡5次，对此被告整理出相关视频截图作为证据予以说明。被告的规章制度（又名：就业规则）11-2-3条规定，有以下情形之一的属于严重违反公司规章制度，公司可以解除与该员工的劳动合同，并且公司不支付经济补偿金。其中：第（21）项规定：故意不服从公司合理的工作指示或公司制定的规定及通知，给公司造成经济损失或者产生恶劣影响的；第（29）项事先未经公司批准，保存他人的考勤记录，或者代其他员工打卡，或者篡改他人的考勤记录（包括考勤卡上的记录）的；第（42）项除以上过失、过错以外，故意违反类似错误造成严重后果的。我国《劳动合同法》第三十九条规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度的；……以及《劳动合同法》第四十六条、四十七条、八十七条的规定，被告与原告解除劳动合同符合相关法律规定。《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议申请讼委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》劳动者依据《劳动合同法》第八十五条的规定请求用人单位支付赔偿金的，应提供劳动行政部门责令用人单位限期支付劳动报酬、加班费、经济补偿或低于最低工资标准的差额部分的限期整改指令书和用人单位逾期未履行该指令书的证据。因此，原告任被告澡巾部主任，属于公司管理人员，理应清楚被告的各项规章制度（就业规则），管理人员带头违反规章制度的行为给被告造成严重影响。原告委托其他员工代其刷考勤卡的行为，严重违反被告的规章制度，被告与原告解除劳动合同符合法律规定，被告无需支付原告违法解除劳动合同的经济补偿金或赔偿金，请法院依法驳回原告相应的诉讼请求。二、原告主张的加班费没有事实与法律依据，请驳回其诉讼请求。原告与被告在劳动合同约定正常工作时间工资按东莞市最低工资标准执行，每周至少休息一天。原告作为主任级别，被告发放给他的工资中包含了加班费。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用、若干问题的指导意见》第27条：“用人单位与劳动者虽然未书面约定实际支付的工资是否包含加班工资，但用人单位有证据证明已支付的工资包含正常工作时间工资和加班工资的，可以认定用人单位已支付的工资包含加班工资。但折算后的正常工作时间工资低于当地最低工资标准的除外。”认定被告是否足额支付原告的加班费，关键在于看被告支付的当月工资除以当月折算成法定总上班时数后的结果是否高于东莞市最低工资标准。根据原告2014年5月至2015年5月的考勤数据，结合申原告实际领取工资金额，将当月实际工作时间折算成法定正常工作时间的工资远高于东莞市最低工资标准7.53元/时和8.68元/时。（详见附表）因此，被告支付给原告的工资中已经包含加班费，原告主张的加班费没有事实与法律依据。三、原告主张的月平均工资7499元/月与事实不符。原告离职前12个月领取的实发工资金额分别为：2014年6月份6823元、7月份6664元、8月份6815元、9月份6574元、10月份6487元，11月份6708元、12月份8261元、2015年1月份6814元、2月份6780元、3月份7435元、4月份6947元、5月份7021元，即离职前平均工资为：6944元/月。四、原告主张的待通知金不符合法律规定，应依法驳回。《劳动合同法》第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：(一)劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的;(二)劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的;(三)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。对照本案，原告严重违反被告规章制度，被告与原告解除劳动关系，不符合上述法律规定。五、原告已经享受带薪年休假，被告无需支付带薪年休假工资。2014年1月2日至2014年12月12日，原告已经向被告请带薪年休假10天（即80小时）。2015年1月7日至5月27日，原告已经向被告请带薪年休假10天（即80小时）。对于原告上述请带薪年休假，在被告考勤系统中也会注明，详见考勤表的备注栏目。而且从被告出具的工资表显示，在原告请有薪假的月份，被告按照全勤发放工资。《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。原告在被告工作未满10年，2015年1月1日至6月12日共计163天，据此，折算出原告2015年度享有的年休假为：（163天÷365天）×10天=4天。由于原告在2015年已经向被告请带薪年休假10天，因此，被告无需支付带薪年休假工资。综上所述，东莞市劳动人事争议仲裁院厚街仲裁庭东劳人仲院厚街庭案字（2015）1762号仲裁裁决书认定事实清楚，适用法律正确。原告主张的诉讼请求没有事实与法律依据，恳请法院依法驳回原告的诉讼请求，以维护被告的合法权益。经审理查明：一、入职情况：原告在2001年7月28日入职被告处，担任澡巾部主任，双方已签订书面劳动合同，被告已为原告购买社保，但原告主张购买基数不足额。二、上班时间：原告主张，每月上班26天，每天上班8.5至10小时。被告主张，每月上班26天，每天上班8小时，并提供考勤表为证，考勤表显示，邓中午上班8小时，2014年5月工作日加班共7小时，6月加班6小时，2015年1月共加班6小时，2月加班1小时，3月加班5小时，4月加班1小时。原告对考勤表予以确认。三、工资情况：依据双方均确认的银行流水显示，原告从2014年5月至2015年3月份工资分别为6063元、6003元、6823元、6664元、6815元、6571元、6487元、6708元、8261元、6814元、6780元，另有2015年3月一笔6260是年终奖金，不应计入工资，计算得出原告的工资水平为6726.3元/月。四、解除劳动关系的情况：大蕙公司主张，2015年5月31日，原告自愿申请加班8小时，考勤系统显示邓中午当日有四次上下班刷考勤卡的记录，但被告查看当日考勤视频监控发现原告的考勤记录是员工覃某代为刷卡，其后被告翻查考勤视频监控，发现原告另有五次委托其他员工打卡的行为，原告的行为违反了被告公司的规章制度即就业规则，第11-2-3条第21项的规定，故意不服从公司合理的工作指示或公司制定的规定及通知，给公司造成经济损失或产生恶劣影响的；第29项事先未经公司批准，保存他人的考勤记录，或者代其他员工打卡，或者篡改他人的考勤记录的；第42项除以上过失、过错以外，故意违反类似错误造成严重后果的。被告公司的规章制度在2012年3月15日已提交东莞市人力资源局备案，且在公告栏中公示，（2013）东二法厚民一初字第1620号案件当时开庭过程中，被告公司有三名员工出庭作证，证明被告公司的公告栏有张贴就业规则。原告出具一份反省书，内容为“关于考勤一事，我违反了工厂的内部管理规定，对此，我作出对自己的反醒……”并附有一份原告委托他人考勤的清单，清单下方有一份检讨书，检讨书内容为“上述考勤数据不是本人邓中午刷考勤卡的，而是本人邓中午委托他人（覃某，不锈钢加工员工，工号9665）替本人刷卡，本人违反了公司的《就业规则》的规定，愿意接受公司处罚”，检讨书下方有原告签名的字样。2015年6月12日，被告向原告发出解除劳动关系证明，以指示下属代为刷考勤卡为由，将原告解雇。对于上述主张，被告提交就业规则、劳动监察询问通知书、劳动监察询问、指令用人单位提交资料清单、就业规则公示照片、（2013）东二法厚民一初字第1620号案件的开庭笔录、另案的仲裁裁决书、一审及二审民事判决书、覃某人事资料、厂牌、2015年6月9日会议录音、同步会议视频、视频截图为证。其中，谈话录音的文字资料显示，由原告和被告公司的总经理、副总经理进行谈话，谈话中原告承认有委托他人打卡的行为。大蕙公司另提交一份工会证明，拟证明其解雇原告经过公司工会同意。原告不确认其委托他人打卡，至于为何出具反省书，原告称不是针对委托打卡一事，至于针对什么事出具，代理人不清楚，原告也没有见过被告提供的就业规则，对被告提供的视频截图，原告主张无法辨认图中的人是否原告本人。五、仲裁情况：原告申请仲裁裁决：被告向其支付违法解除劳动关系赔偿金179184元、待通知金7466元、2014年5月至2015年5月的加班工资5166元。裁决结果：驳回原告的所有申诉请求。被告在领取仲裁裁决书后，没有在法定期限内向本院起诉。以上事实，有原告提交的工牌、银行卡流水记录、解除劳动合同通知书、仲裁裁决书及送达回证，被告提交的就业规则、劳动监察询问通知书、劳动监察询问、指令用人单位提交资料清单、就业规则公示照片、其他六名员工部分劳动合同内容、新入厂员工培训记录表和教育训练记录、（2013）东二法厚民一初字第1620号案件的开庭笔录、东劳人仲院厚街庭案字（2014）1037号仲裁裁决书、（2015）东二法厚民一初字第233号民事判决书、（2015）东中法民五终字第1635号民事判决书、《反省书》、检讨书、自愿加班申请书、覃某出具的代打卡确认书、会议录音、同步会议视频、视频截图、代打卡数据统计表、录音视频光盘、2014年4月至2015年6月工资表、2014年5月至2015年6月考勤表、证明、被告公司组织图，当事人陈述以及本案庭审笔录等附卷为证。本院认为：本案属于劳动争议，原、被告已建立劳动关系，则双方均应遵守《中华人民共和国劳动合同法》及其相关法律、行政法规的规定。被告在领取仲裁裁决书后，没有在法定期限内起诉，依法视为其服从仲裁裁决。原告当庭撤回第四项要求被告支付带薪年休假工资的诉讼请求，没有违反法律法规的强制性规定，本院予以准许。本案的争议焦点为：一、被告解雇原告是否合法；二、被告是否已足额支付原告加班费。对此，本院分析如下：焦点一、首先，原告出具的反省书、检讨书有原告签名确认，内容承认其委托他人考勤，并自愿接受公司处罚，结合被告提供的谈话录音资料、视频截图，形成完整的证据链，足以证明原告存在委托他人代为考勤的行为。至于被告以此为由将原告解雇是否合法的问题，本院认为，被告提供的证据可以证明其在2012年已经向劳动监察部门提交了就业规则，在原告未能提交证据予以反驳的情况下，本院对被告提供的就业规则予以采信。原告作为澡巾部主任，属于公司的管理人员，理应清楚公司的各项规章制度，因此原告主张其不清楚、从未见过就业规则，本院不予采纳。对原告委托他人代为打卡这一行为，被告公司已明文规定违反公司规章制度，即使没有具体的规章制度，该行为也对企业的有序管理造成恶劣影响，原告作为管理人员，应以身作则，恪守诚实信用的原则，现其明知故犯，严重违反公司的规章制度，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第一款第二项的规定，本院认定被告解除与原告的劳动合同关系合法，被告无需向原告支付违法解除劳动关系的赔偿金、代通知金。焦点二、被告是否足额支付加班费，关键在于被告所支付的工资是否低于同时期东莞市的最低工资标准。依据原告陈述，其每月上班26天，每天加班0.5至2小时，如果工作日加班2小时，原告的时薪为21.89元{6726.3元/月÷[（21.75天×8小时）＋（21.75天×2小时×150%+（26天-21.75天）×8小时×2]}，远高于同时期东莞市最低工资标准。而实际上，根据双方均确认的考勤表显示，原告加班小时数远低于其陈述的每天加班0.5至2小时，因此，原告要求被告支付2014年5月至2015年5月份加班费，没有事实依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第一款第二项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认原告邓中午与被告大蕙日用品（东莞）有限公司的劳动关系已解除；二、驳回原告邓中午的诉讼请求。本案诉讼费5元，因原告申请免交已获准许，本案依法不收取诉讼费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。代理审判员方淑敏二Ｏ一五年十月二十日书记员张锦恩