广东省深圳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤03刑终486号
原公诉机关深圳市龙岗区人民检察院。
上诉人（原审被告人）岳某和，男。因涉嫌犯非国家工作人员受贿罪于2014年12月17日被羁押，次日被刑事拘留，2015年1月23日被逮捕。现羁押于深圳市龙岗区看守所。
辩护人黄某、胡某欣，北京市××律师事务所律师。
深圳市龙岗区人民法院审理深圳市龙岗区人民检察院指控原审被告人岳某和犯非国家工作人员受贿罪一案，于2015年11月16日作出（2015）深龙法刑初字第3311号刑事判决。宣判后，原审被告人岳某和不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2002年4月，被告人岳某和入职华×××有限公司并一直在华×公司任职。2005年，被告人岳某和结识了时为中×公司员工的龚某和。后被告人岳某和利用其职务上能接触到华×公司的内部文件、数据材料的便利条件,通过××邮箱等途径,多次将其获取到的华×公司重要的专有产品资料、财经数据等资料提供给龚某和,并用其××银行账户收取龚某和为此给予的好处费。至2014年7月，被告人岳某和共收受龚某和给予的好处费合计人民币87万元。2014年11月21日，华×公司接匿名举报后向公安机关报案。2014年12月17日10时许,被告人岳某和在华×公司××基地被公安机关抓获。
原判据以认定的证据有：
1、华×公司收到的匿名举报材料、华×公司出具的报案材料、营业执照及组织机构代码证复印件、法定代表人授权委托书、法定代表人身份证明书、岳某和任职材料、被告人岳某和身份信息等。
2、华×公司授权代表阮某的陈述，证实2014年10月21日，公司接到员工匿名举报称岳某和涉嫌利用职务之便，与外部人员勾结，盗卖公司资产，高达40万元人民币。岳某和是公司的高级工程师，负责终端运营商企业网产品的研发、设计、功能样机验证、测试等工作，侵占的应该是公司的重要和核心资产，需公司进一步核实。
3、抓获经过，证实公安机关于2014年12月17日10时许在华×公司××基地将被告人岳某和抓获。
4、被告人岳某和在侦查阶段的供述与辩解，称其于2002年4月开始在华×工作,任工程师。2005年认识中×的龚某和。2006年初,龚某和第一次跟其要华×行政管理后勤方面的发文,其就打印出来交给他,他给其2000元现金。之后其给他提供了一些产品编码和产品树资料。第一次其将华×产品树文件打印给他时,他给其2万元。通过打印的方式提供了不到十份华×公司的文件资料。2010年左右,其在海外工作,龚某和电话联系其,建议其在××注册一个邮箱,以方便其将他需要的文件提供给他。注册成功后,其就通过这个雅虎邮箱向他提供华×内部资料,比如产品树、roadmap、财经收入数据等文件电子版资料,这些都与其工作相关，其容易接触并查看，一直持续到被抓，roadmap就一次。2008、2009年其在埃及时与龚某和接触少，基本没怎么提供,后来想拒绝,但刹不住了。2006年开始龚某和就向其支付报酬,后面就是通过银行转账方式支付,转到其招行尾号为9××9的工资卡账户，龚转到该该账户的钱都是他给其的报酬，作为感谢其为他提供了相关文件资料，具体金额以银行转账记录为准，其中2013年1月底转的25万元是借来买房的，还了23万元。其发资料给他的邮箱有y×××××1@y××××.com.cn、y×××××××0@y××××.com.cn和y×××××5@y××××.com.cn，还有一个是pe×××××××××10@y××××.com.cn，这个是龚某和让其注册的,是专为给龚某和提供文件注册成立的，他说这个安全不容易被发现,密码是h××××××o,他也知道,其会将华×文件添加到这个邮箱中不发送,作为草稿保存在里面,之后其打电话告诉龚某和,他再自己登陆上去查看使用。该邮箱中所有的文件都是华×的文件资料。其可以对邮件进行辨认。还有通过“飞鸽传书”向他提供大概十几份华×文件,这种方式传送文件比较安全，不容易被发现。其先在华×公司为其配备的工作电脑和其个人电脑安装“飞鸽传书”软件,之后就可以进行数据自由传书,公司是不允许的,但其一直在用,其都是先通过“飞鸽传书”将资料从工作电脑传到个人电脑,之后再上传到邮箱,这样龚某和就可以上去看了,这个邮箱上的所有文件都是华×的文件。共提供了二十多次二十多份华×文件。他每次都是在其提供资料后付款,他将资料拿回去后会进行甄别,然后支付报酬给其,价格由他定,其也不会在意具体价钱。其工资卡中一部分是其工资奖金和分红,还有一少部分是股票和理财收益,剩余部分就是他向其支付的报酬。其和他之间的所有经济往来就两部分,一个是他给其的借款25万,一个就是文件报酬。其向龚某和提供公司的文件资料，一开始是碍于面子，后来是觉得这种方式来钱快。2011年其弟弟开车撞死人,其向他借过8万元,他转账到其招行账户,之后其一次性通过其招行转账10万给弟弟,这一次的借款其在回国探亲时用现金还给他,现金是从其9××9的招行卡取出来的;2013年初,其借了他25万用来炒股,他一次性转到其招行,之后其分次再转到其的a股账户,之后其通过其招行转账还给他25万。2014年7月份左右通过“飞鸽传书”传到其个人电脑，用其个人电脑传到p×××××××e那个邮箱向龚某和提供了华×公司2014年上半年的收入数据，约一周后龚某和转账支付了报酬人民币七八万元。
2006年开始公司有给其配备个人笔记本电脑,该电脑在公司内部无法登陆外网,但在公司外部可以,在公司外部也可以登陆公司内网。其没借过别人使用其个人电脑。其在工作中能接触到华×路由器、交换机、产品结构树的工作材料,其有从华×内网pdm上下载过相关产品结构树,其也参与编写了ipdbi集成产品开发业务智能化。辨认出向其购买材料的龚某和。
5、证人麦某蓉的证言，系被告人岳某和的妻子，证实其家没有跟他人借款或借款给他人,其没有炒股票,其老公有炒,岳某和的银行卡是他自己在用。
6、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单，证实2014年12月17日，公安机关从被告人岳某和住处扣押联想笔记本电脑三台、华×手机二部、三星手机一部、u盘三个、移动硬盘一个、背面签名为“岳某和”的银行卡四张(含尾号为5××9的××银行卡)。
7、被告人岳某和及龚某和的招商银行账户交易明细、存款底单，证实自2006年8月8日至2014年7月22日，龚某和共转款、存款给岳某和合计人民币121.5万元，其中一笔9.5万元借款，一笔25万元备注转借，岳某和两次转款给龚某和合计人民币23万，备注还款。
8、华×公司出具的说明、电子邮件记录，证实岳某和入职华×公司后，在该公司使用的专用工作邮箱是y×××××××e@h×××××.com、y×××××××2@n××××mail.h×××××.com.cn，及y×××××1@h×××××.com，并提供工作邮箱与y×××××1@y××××.com.cn、y×××××××0@y××××.com.cn、y×××××5@y××××.com.cn邮箱之间的往来电子邮件记录。
9、用户名分别为go××××××××08@v××.s×××.com与y×××××1@y××××.com.cn之间的往来电子邮件，部分内容为龚某和向岳某和索要×为文件,并让岳某和开价,岳某和回邮件询问具体要什么资料,并要求龚某和先给个价；部分经岳某和辨认为其发给龚某和的×为资料；用户名为pe×××××××××10@y××××.com.cn与go××××××××08@v××.s×××.com的往来电子邮件，经岳某和辨认为其向龚某和提供的×为资料。
10、北京新××××××有限公司出具的查询证明、中×××股份有限公司深圳分公司出具的查询结果，证实用户名为go××××××××08@v××.s×××.com的邮箱登录的ip地址为龚某和的住处和所在公司。
11、鉴定意见，证实在岳某和工作用的联想电脑内恢复出华×文件资料8863份。
12、现场勘查笔录及照片等。
原判认为，被告人岳某和身为公司工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额巨大，其行为已构成非国家工作人员受贿罪。鉴于被告人岳某和归案后认罪态度尚可，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人岳某和犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑五年。二、继续追缴被告人岳某和犯罪所得的赃款人民币87万元予以没收，上缴国库。
岳某和不服原判，提出上诉称：其所收受行贿人龚裕和好处费仅22.5万元，其余的系推荐股票信息费和借款，原判认定受贿金额为87万元有误。请求二审法院依法改判。
岳某和的辩护人提出：1、龚裕和并未承认向岳某和行贿，且银行流水及往来邮件记录并不能确定全部来往款项均为受贿款；2、岳某和确因曾经向龚裕和推荐股票而收到了股票介绍费，该60万元应予剔除；3、在案证据中邮件与银行流水相对应的只有22.5万元。综上，根据存疑有利于被告人原则，岳某和的受贿款项应为人民币22.5万元。请求二审法院改判岳某和缓刑。
本院经审理查明的事实与原判认定一致，原判据以认定的证据经一审质证，经查属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人岳某和身为公司工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额巨大，其行为已构成非国家工作人员受贿罪。关于上诉人及辩护人所提原判认定受贿金额有误的问题，经查，岳某和曾明确供述其收受龚裕和的转款除部分借款外均为受贿款，该部分借款原判已予扣除，岳某和还供述除了向龚裕和通过电子邮件发送资料外，还打印了不少内部资料给龚裕和，上述供述能够与邮件、转账明细相印证，故该辩解意见本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。但因《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》的颁布，原判刑期已属不当，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持深圳市龙岗区人民法院（2015）深龙法刑初字第3311号刑事判决对被告人岳某和的定罪部分；维持该判决第二项即追缴赃款部分。
二、撤销深圳市龙岗区人民法院（2015）深龙法刑初字第3311号刑事判决对被告人岳某和的量刑部分；
三、上诉人（原审被告人）岳某和犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑三年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月17日起至2017年12月16日止）。
本判决为终审判决。
审 判 长 白 鉴 波
审 判 员 姜 君 伟
代理审判员 黎 峰
二〇一六年五月十七日
书 记 员 曾奕霖（兼）