四川省雅安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）雅刑终字第38号
原公诉机关雅安市雨城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）谯宇（绰号谯包子），男，1985年11月22日出生于四川省雅安市，汉族，小学文化，城镇居民。2010年因犯盗窃罪被雅安市雨城区人民法院判处有期徒刑一年十个月，2011年8月8日刑满释放。因本案于2014年8月14日被刑事拘留，同年9月19日被逮捕。现羁押于雅安市看守所。
上诉人（原审被告人）李小燕，女，1991年9月4日出生于四川省雅安市，汉族，中专文化，农民。因本案于2014年8月14日被刑事拘留，同年9月19日被逮捕。现羁押于雅安市看守所。
雅安市雨城区人民法院审理雅安市雨城区人民检察院指控原审被告人谯宇、李小燕犯贩卖毒品罪一案，于2015年1月20日作出（2015）雨城刑初字第4号刑事判决。原审被告人谯宇、李小燕不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2015年4月17日公开开庭审理了本案。雅安市人民检察院指派检察员顾霞、查小兵出庭履行职务，上诉人谯宇、李小燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，谯宇、李小燕系夫妻关系，长期吸食毒品。为牟取非法利益，从上家购得毒品后分成零包贩卖给其他吸食毒品人员。2014年7月的一天晚上，谯宇在雨城区南一路雅通市场附近以100余元的价格卖给但某某、李某某甲基苯丙胺（冰毒）0.4克。同年7月下旬，谯宇、李小燕用3克甲基苯丙胺交换郭某某、陈某某的电脑一台。同年8月12日晚上，谯宇、李小燕用1克甲基苯丙胺抵之前谯宇欠郭某某的项链款。
2014年8月13日20时30分许，公安民警在雨城区健康路逸园宾馆谯宇、李小燕所住9999房间现场查获4袋疑似甲基苯丙胺13.03克和一颗半疑似甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）0.13克。经鉴定，扣押疑似毒品检出甲基苯丙胺。
谯宇承担贩卖毒品数量17.56克，李小燕承担贩卖毒品数量17.16克。
原判认定事实的证据有书证、鉴定意见、证人证言、被告人供述、视听资料等。原判认为，谯宇、李小燕非法贩卖毒品的行为构成贩卖毒品罪。谯宇在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。谯宇、李小燕属以贩养吸，被查获的毒品中包含可能自身吸食的部分，可酌情从轻处罚。故判决：一、被告人谯宇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金5000元；二、被告人李小燕犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金4000元。
上诉人谯宇提出：1.未贩卖毒品给但某某、李某某；2.自己请郭某某吸食过毒品，郭某某将电脑送给自己，并非以电脑交换毒品，也没有用毒品抵扣郭某某的项链款；3.李小燕帮自己拿毒品给郭某某时并不知道是毒品，也没参与自己的违法活动，家里条件艰苦，请求法院对其减轻处罚。
上诉人李小燕提出：1.宾馆房间内被搜出来的甲基苯丙胺是谯宇买回来和自己吸食的；2.电脑是郭某某送给谯宇的，谯宇出于愧疚请郭某某吸食毒品，郭某某的项链找回来后要向其归还，并非以毒品抵项链款；3.相关证人指证自己贩卖毒品不实，原判认定其贩卖毒品证据不足；4.自己不懂法且系初犯，请求从轻判处。
二审检察机关认为，原判认定事实清楚，定罪准确，审判程序合法，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实与一审查明的事实一致，并有经一、二审庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1.受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证等书证，证实本案受案、立案及对谯宇、李小燕采取强制措施的情况。
2.常住人口基本信息、在押人员基本信息表，证实谯宇、李小燕身份及其达到刑事责任年龄的情况，以及谯宇曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，于2011年8月8日刑满释放。
3.抓获经过、抓获现场照片、现场查获涉案物品照片，证实2014年8月13日20时30分许，派出所民警在对辖区内健康路逸园宾馆进行检查时，发现该宾馆9999房间内有谯宇、李小燕二人，检查出四小袋疑似甲基苯丙胺和一颗半疑似甲基苯丙胺片剂，以及吸毒用的吸管、锡箔纸、分装袋等。后派出所民警通知禁毒大队民警到场，并在现场对查获的疑似甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂物质进行了拆包称量并现场取样封存，并对整个过程进行了摄像和拍照。后民警将二人带回雨城区公安分局西城派出所进行调查。
4.检查笔录、称量报告，证实2014年8月13日，公安民警对查获的疑似甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂物质进行拆包称量和封存，四袋疑似甲基苯丙胺物质净重13.03克，一颗半疑似甲基苯丙胺片剂净重0.13克，称重后民警提取部分物质作为检材送检。
5.扣押物品、文件清单、收缴物品文件清单，证实2014年8月13日，办案机关从谯宇处扣押了分装袋、吸管、锡箔纸等物品若干、疑似毒品13.03克和疑似甲基苯丙胺片剂0.13克、手机四部、笔记本电脑一台，办案机关对涉案13.03克甲基苯丙胺和0.13克甲基苯丙胺片剂进行了收缴。
6.鉴定委托书、眉山市公安局物证鉴定所眉公（物）检（理化）字（2014）131号理化检验鉴定意见书、鉴定意见通知书，证实办案机关将提取的检材物质委托鉴定机构作常见毒品定性分析，经眉山市公安局物证鉴定所检验，所送检材均检出甲基苯丙胺成分，办案机关将该鉴定意见通知了谯宇、李小燕。
7.现场检测报告书，证实办案机关提取谯宇、李小燕、李某某、郭某某的尿液样本各滴入甲基安非他命（甲基苯丙胺）检测试剂盒作检测，检测结果均呈阳性。
8.辨认笔录及辨认现场照片，证实2014年8月26日，辨认人李某某在雨城区南一路雅通市场辨认出2014年7月初在此处向谯宇购买零包甲基苯丙胺的具体交易地点和经过；2014年10月9日，辨认人陈某某在健康路逸园宾馆外辨认出，2014年8月的一天晚上在此处向谯宇、李小燕购买甲基苯丙胺，李小燕从宾馆出来亲自将1克甲基苯丙胺送交陈某某，折抵郭某某的笔记本电脑钱；辨认人陈某某在朝阳街聚缘商务酒店外辨认出，2014年夏天在该酒店的3楼或4楼一房间，用郭某某的笔记本电脑向谯宇、李小燕抵过3克甲基苯丙胺。
9.辨认笔录、辨认照片、辨认照片制作说明，证实辨认人但某某辨认出多次向其贩卖甲基苯丙胺的谯宇，以及与谯宇系夫妻关系的李小燕，二人一起在贩卖零包甲基苯丙胺；辨认人李某某辨认出曾多次向其贩卖零包甲基苯丙胺的谯宇，还辨认出谯宇的妻子李小燕，以及2014年7月一起找谯宇购买零包甲基苯丙胺的但某某；辨认人郭某某辨认出多次向其贩卖零包甲基苯丙胺的李小燕和谯宇；辨认人陈某某辨认出多次向其贩卖零包甲基苯丙胺的谯宇和李小燕；辨认人谯宇辨认出曾向其购买零包甲基苯丙胺的李某某、但某某、陈某某（“耗子”）、郭某某；辨认人李小燕辨认出曾向自己和谯宇购买零包甲基苯丙胺的郭某某、陈某某。
10.手机通话详单、手机短信照片，证实谯宇、李小燕通过手机与李某某、郭某某等人联系的情况。
11.证人但某某的证言，证明自己吸食甲基苯丙胺，从2014年年初到7月初陆续向谯宇购买过十多次甲基苯丙胺。李小燕是谯宇的妻子，二人一起在贩卖甲基苯丙胺。2014年7月初一天，自己和李某某一起在雅通市场一旅馆外向谯宇购买了200元大概0.4克的甲基苯丙胺，自己给的钱，李某某收的甲基苯丙胺。
12.证人李某某的证言，证明自己吸食甲基苯丙胺，曾数次向谯宇买过甲基苯丙胺。2014年7月初一天，自己和但某某一起到雅通市场附近，向谯宇买了140元重0.4克的甲基苯丙胺，但某某给钱后就走了，自己拿到的甲基苯丙胺。
13.证人郭某某的证言，证明自己吸食甲基苯丙胺，曾向李小燕和她丈夫谯宇买过十多次甲基苯丙胺。2014年7月底，自己和陈某某商量并找到李小燕，用自己的笔记本电脑换了李小燕的3克甲基苯丙胺。因为谯宇将自己的项链卖了但没有给钱，谯宇、李小燕就说用3克甲基苯丙胺抵。8月十几号的一天晚上，自己电话短信联系李小燕，陈某某到健康路的一个宾馆找到李小燕拿到1克甲基苯丙胺，算作抵项链的钱。
14.证人陈某某的证言，证明自己曾吸食甲基苯丙胺，曾频繁和郭某某一起向谯宇和他妻子李小燕买甲基苯丙胺。2014年夏天，郭某某叫自己和李小燕联系，用郭某某的笔记本电脑换4克甲基苯丙胺。后自己拿电脑到聚缘商务酒店和李小燕、谯宇换了3克甲基苯丙胺。8月的一天晚上，郭某某和李小燕联系好，自己到逸园宾馆外找李小燕拿到1克甲基苯丙胺。听郭某某说过谯宇曾用2克甲基苯丙胺抵郭某某的项链钱。
15.被告人谯宇的供述，证明自己2010年曾因盗窃被判刑一年十个月，后刑满释放。自己吸食甲基苯丙胺，从其他人那里购买毒品后与妻子李小燕一起再将毒品卖给其他人，赚取差价。2014年7月初一天，但某某和李某某来到雅通市场找自己买毒品，但某某给自己一百多元后就走了，自己拿了0.5克甲基苯丙胺给李某某。7月底，郭某某和陈某某打电话给李小燕，用郭某某的电脑换自己的甲基苯丙胺，后来陈某某把笔记本电脑拿到聚缘商务酒店给了自己，自己给了陈某某一些甲基苯丙胺。被抓的前一天，陈某某在逸园宾馆楼下找李小燕拿到1克毒品，抵笔记本电脑的钱。被抓当天被警察搜到13.03克甲基苯丙胺和0.13克甲基苯丙胺片剂，是自己买来准备卖给其他人的。
16.被告人李小燕的供述，证明自己和谯宇是夫妻关系，谯宇买回来甲基苯丙胺后和自己再卖给其他人。2014年7月底一天，郭某某打电话给自己想用他的笔记本电脑换3克甲基苯丙胺，后陈某某拿着电脑来到聚缘商务酒店，自己拿了3克甲基苯丙胺给陈某某。8月12号，郭某某发短信给自己要1克甲基苯丙胺，自己在逸园宾馆楼下把1克甲基苯丙胺交给了陈某某，抵谯宇差郭某某金项链的钱。被抓当天从房间里搜出来的13.03克甲基苯丙胺和0.13克甲基苯丙胺片剂，是谯宇买的，自己和谯宇吸食一部分后，要再分包卖给其他吸毒人员。
17.视听资料、光盘制作说明，证实办案机关抓获谯宇、李小燕现场情况及毒品称量情况。
上述证据均具有真实性、关联性和合法性，并形成证据锁链证明了本案事实，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）谯宇、李小燕违反国家毒品管理的相关法律法规，非法贩卖毒品甲基苯丙胺的行为构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。在共同犯罪中，二人均积极参与，作用地位相当。上诉人谯宇在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。二上诉人属于以贩养吸人员，考虑到被查获的毒品中包含二人可能吸食其中部分的情节，可对二人酌情从轻处罚。对于二上诉人提出没有贩卖毒品，认定其贩卖毒品证据不足的辩解意见，经查，谯宇单独贩卖毒品或伙同李小燕以毒品抵换电脑、项链的犯罪事实，有相关书证、证人证言及二上诉人在侦查阶段的多次稳定供述相互印证，且在贩毒数量上已按照有利于被告的原则作出了认定。二上诉人在侦查阶段的第一次供述中均明确表示二人系以贩养吸，现场查获的毒品除自身吸食部分外，还将贩卖给其他吸毒人员，对查获的毒品也应计入贩毒数量之中。现无证据表明侦查人员在讯问被告人时有刑讯逼供等违法取证行为，取证程序合法，二人在审判阶段翻供并无充分理由。故对该辩解意见不予支持。对于二上诉人提出请求从轻处罚的意见，经查，原审判决已充分考虑二人贩毒数量、以贩养吸及认罪悔罪态度等情节，所作的量刑适当，对该意见不予支持。
综上，原判认定事实清楚、证据确实充分、适用法律正确、量刑适当、审判程序合法，对二审检察机关提出驳回上诉，维持原判的意见予以支持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项“原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判”之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 徐中康
代理审判员 黄 敏
代理审判员 刘海斌
二〇一五年四月十七日
书 记 员 李双池