淮安市淮安区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）淮法席民初字第0142号
原告王跃建，男，汉族，住淮安市淮安区。
委托代理人高德勇、林艳，江苏省淮安经济开发区南马厂法律服务所法律工作者。
被告谷飞，男，汉族，住淮安市淮安区。
委托代理人张士银，淮安市淮安区宋集法律服务所法律工作者。
原告王跃建与被告谷飞提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年3月21日立案受理后，依法由代理审判员朱晴文适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王跃建及其委托代理人高德勇到庭参加诉讼，被告谷飞经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。后因案情复杂转为普通程序，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王跃建及其委托代理人高德勇、被告谷飞及其委托代理人张士银到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王跃建诉称，2011年12月2日，被告召集我们，为本乡三里村董云旺家房屋粉墙，搭脚手架的材料都是被告自己从家里带的，我们搭好后即开始上脚手架作业，刚开始作业不久，脚手板就断了，我从架子上就摔掉下来，造成右腿啡骨骨折，在钦工医院治疗，费用都是由被告承担的。2013年1月19日双方就第二次手术费用和其他赔偿事宜发生争议，被告拒绝赔偿。故诉至法院，请求法院判令被告赔偿二次医疗费等各项费用合计87497.33元，本案诉讼费由被告承担。
被告辩称，原告诉称的是被告召集原告跟其做工不是事实，原告摔伤的时候被告也不在现场，被告不知道摔伤的具体情况。事故发生后，被告垫付了原告医药费7000多元，原告做二次手术时叫别人告诉被告要求做手术，被告没钱所以原告就起诉的。原、被告之间的雇佣关系不成立。原告受伤以后，被告作为庄邻作为熟人，尽到人道主义，为原告垫付了第一次医疗费7000元，原告以被告为其垫付的医疗费为由，认为被告应当承担责任，无事实和法律依据。对于原告要求被告承担各项费用，庭审中予以质证。
经审理查明，被告谷飞系从事农村房屋建设的包工头，为本区宋集乡三里村董云旺家建房子。2011年12月2日上午，原告王跃建随谷飞手下的工人王秀清到董云旺家做工，当天王跃建站在脚手架上粉刷二楼天花板的时候，脚手架上的脚手板断裂，原告从脚手架下摔下，致原告受伤。原告伤后被送至淮安市楚州区钦工卫生院住院治疗，被诊断为右踝关节骨折，2011年12月16日，原告经治疗好转出院，花费医疗费7000元左右，由被告谷飞支付。2013年1月20日，原告在淮安市宋集卫生院住院，行右胫腓骨下端骨折切开取内固定手术，于2013年1月27日出院，花费医疗费4006.33元。2013年10月12日，经原告申请，本院委托淮安市涟水县人民医院司法鉴定所对原告的伤残等级、误工期限、营养期限、护理期限进行了司法鉴定，2013年11月6日，淮安市涟水县人民医院司法鉴定所作出苏涟医司鉴所（2013）临鉴字第200号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人王跃建因外伤致其右踝关节骨折构成人体损伤十级伤残；2、被鉴定人王跃建本次外伤期间误工期限以210日、营养期限以45日、护理期限以67日为宜。原告为此支出鉴定检查费1500元。2014年3月21日，原告向本院提起诉讼。
另查明，被告谷飞与原告王跃建均无建筑相关资质。原告王跃建系农村居民，无固定收入。2013年度，江苏省农村居民人均纯收入13598元，农村居民人均生活消费支出9607元。国家机关工作人员的出差伙食补助标准每人每天18元。
庭审中，原告认为其在被告处做工，双方形成雇佣关系，原告在从事雇佣活动中遭受人身损害，且造成原告受伤的脚手板是由被告谷飞提供，被告作为雇主依法应当承担赔偿责任。原告主张要求被告赔偿损失的项目为：医疗费4006.33元、住院伙食补助费414元、交通费230元、营养费900元、护理费4020元、误工费17073元、鉴定费1500元、残疾赔偿金59354元，合计87497.33元，并承担本案诉讼费用。原告就其诉讼主张申请法庭调查取证，法院依原告申请与董云旺、谷飞作出谈话笔录各一份，董云旺笔录反映：谷飞为董云旺家建房，王跃建做大工，做的是泥瓦匠。王跃建在粉二楼天花板的时候，脚踝部因脚手架斜了受伤。谷飞的谈话笔录反映：董云旺家建房子，王跃建是跟着我手底下的工人王秀清去做事的，王跃建出事故的时候我不在现场，他是从脚手架的脚手板上掉下来的，事故后在钦工医院做的手术，医药费是我出的，后来王跃建叫别人跟我说要我出他二次手术的费用，我因没钱没愿意出，所以王跃建才打官司告我的。对原告的诉讼主张，被告谷飞认为原、被告之间不存在雇佣关系，原告没有跟着其做工，被告也是和原告一起做工的工人，被告不应当承担赔偿责任，但其未提供证据证明其主张；对原告主张的赔偿项目数额均有异议，认为原告应该提供医疗费票据及费用清单原件，交通费认可4元\\\天，误工费及残疾赔偿金按照农村标准赔偿，其余按照原告提交的证据为准，但是被告不同意赔偿。对被告的抗辩，原告认为其诉讼主张是否合理，由法院依法判决。
上述事实，有当事人陈述的庭审笔录；原告提供病历、出院记录、手术记录、医嘱单、住院收费收据（加盖宋集卫生院印章）、检查报告单、病人费用流水账的复印件、鉴定费票据、司法鉴定意见书，本院依原告申请调取作出的谈话笔录2份等证据在卷；经庭审质证，本院予以确认。
本院认为，公民人身权受法律保护。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案中，依据证人董云旺陈述，被告谷飞承建董云旺家的房子，原告在工地上做泥瓦工；依据被告谷飞的陈述，原告是跟随其手底下的工人到董云旺家工地上做工的，可以认定双方之间形成了劳务关系。原告王跃建在劳务过程中受伤，被告谷飞应当承担相应的赔偿责任。原告王跃建作为完全民事行为能力人，未能加强自身安全防范意识，注重自我保护，对自己的损伤也有一定过错。结合原告受伤经过及原、被告过错大小等因素，本院依法确定由被告谷飞承担90%的责任，原告自己承担10%的责任。
关于原告主张的赔偿数额的确认：1、原告对医疗费4006.33元的主张，虽原告未提供住院收费收据原件，但其提供了加盖宋集卫生院印章的住院收费收据复印件证实，确定其合理的医疗费数额为4006.33元。2、原告对住院伙食补助费414元的主张，应以本地国家机关工作人员的出差伙食补助每人每天18元为标准，按住院21天（14天＋7天）计算，经审查，确定原告住院伙食补助费378元（21天×18元／天），原告主张超出的部分，本院不予支持。3、原告交通费230元的主张，考虑到原告的住院时间，本院酌情确定原告交通费损失100元，原告主张超出的部分，本院不予支持。4、原告对营养费900元的主张，因原告系农村居民，应以2013年江苏省农村居民人均消费性支出9607元为标准，结合司法鉴定所需的营养期限45天计算，认可710.65元（9607元／年÷365天／年×45天×60%），原告主张超出的部分，本院不予支持。5、原告对护理费4020元的主张，结合鉴定意见及护理实际情况，认可3350元（67天＊50元／天），原告主张超出的部分，本院不予支持。6、原告对误工费17073元的主张（29677元／年÷365×210天），因原告系农村居民，仅在农闲的时候打零工，工作地点亦在农村，故原告按照城镇居民人均纯收入主张误工费无依据，且原告未能提供因受伤而导致收入减少的证据，结合鉴定意见，认可误工期限210天，确定原告合理的误工损失7823.51元（13598元／年÷365×210天），原告主张超出的部分，本院不予支持。7、原告对鉴定检查费1500元的主张，有相关票据证实，本院予以支持。8、原告对残疾赔偿金59354元的主张，因原告系农村居民，依据有关规定，应按照2013年度江苏省农村居民人均纯收入13598元为标准，根据其伤残十级的实际情况，自定残之日起按二十年计算，认可27196元（按13598元／年×20年×级差10%），原告主张超出的部分，本院不予支持。综上所述，原告主张的各项合理损失为45064.49元，由被告谷飞承担90%的赔偿责任，即赔偿40558.04元，其余部分由原告自行承担。
根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》十一条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告谷飞于本判决生效后十日内赔偿原告王跃建各项损失计人民币40558.04元；
二、驳回原告王跃建的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费1988元（原告已预交1988元），由被告谷飞负担921.51元，原告王跃建负担1066.49元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（开户银行：江苏省淮安市农行城中支行；账号：341201040002554；单位：淮安市财政局综合处）。
代理审判员 朱晴文
人民陪审员 庄 磊
人民陪审员 徐剑将
二〇一四年九月十日
书 记 员 孙开欢