新疆维吾尔自治区阿勒泰市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）阿民一初字第500号
原告越热力巴特·巴卡吉克，男，蒙古族，无固定职业。
委托代理人吴鸿鸣，新疆振鑫律师事务所律师。
被告李军，男，汉族，无固定职业。
委托代理人杜海燕，新疆新北律师事务所律师。
委托代理人李杰江，新疆新北律师事务所律师。
被告阿勒泰昆仑建设工程有限公司。
法定代表人朱殿文，该公司经理。
委托代理人张丽，新疆木山律师事务所律师。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司榆林中心支公司。
负责人李博，该公司总经理。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司。
负责人刘大明，该公司总经理。
委托代理人尹婵，湖南路虎律师事务所律师。
原告越热力巴特·巴卡吉克诉被告李军、阿勒泰昆仑建设工程有限公司（以下简称昆仑公司）、中国太平洋财产保险股份有限公司陕西分公司榆林中心支公司（以下简称太平洋保险榆林支公司）、中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司（以下简称太平洋保险湖南分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员贾琼独任审判，公开开庭进行了审理。原告越热力巴特·巴卡吉克委托代理人吴鸿鸣、被告李军委托代理人杜海燕、李杰江、被告昆仑公司委托代理人张丽到庭参加诉讼，被告太平洋保险榆林支公司、被告太平洋保险湖南分公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告越热力巴特·巴卡吉克诉称，2013年7月14日3时30分左右，原告越热力巴特·巴卡吉克驾驶两辆摩托车在汗德尕特乡团结路由西向东行驶至乡财政所处与头东尾西停驶在团结南路侧施工的被告昆仑公司的蒙K-719**号中联牌重型专项作业车左后支臂发生相撞，造成原告越热力巴特·巴卡吉克受伤的交通事故。阿勒泰市公安局交通警察大队认定越热力巴特·巴卡吉克与张良耿在本次事故中负同等责任。原告越热力巴特·巴卡吉克受伤后，在阿勒泰地区人民医院住院治疗104天。蒙K-719**中联牌重型专项作业车车主为被告李军，该车在太平洋榆林支公司投保了交强险，在太平洋保险湖南分公司投保了第三者责任险。现起诉至法院要求：1、四被告赔偿原告损失共计473，467.57元（其中医疗费144，698.35元、交通差旅费1，914元、误工费54，750、住院伙食补助费2，600元、护理费229，950元、营养费2，600元、伤残赔偿金325，933.6元、后期治疗费110，000元，共计872，495.35元×60%为523，467.57元扣减李军已支付50，000元）。上述损失由被告太平洋保险榆林支公司、太平洋保险湖南分公司在各自的保险限额内先行赔偿，不足部分由被告李军、昆仑公司承担连带赔偿责任；2、四被告赔偿原告精神抚慰金100，000元；3、四被告承担本案诉讼费用。
被告李军辩称，依据交警队出具的交通事故认定书，对原告越热力巴特·巴卡吉克受伤的事实认可，但发生事故时李军的车辆是停止的，是由原告越热力巴特·巴卡吉克驾驶的摩托车直接撞上造成受伤的事实。蒙K-719**号车在被告太平洋保险榆林支公司投保了交强险，在太平洋保险湖南分公司投保了第三者责任险，应当由保险公司先行进行赔付。被告李军的车辆租赁给被告昆仑公司，车辆的如何使用是由昆仑公司全权支配，根据侵权责任法49条规定，本案保险公司赔付后，不足部分应当由被告昆仑公司承担赔偿责任。对原告越热力巴特·巴卡吉克要求的赔偿比例，因事故认定是同等责任，应按50%划分赔偿比例，而不是原告所主张的60%。对原告越热力巴特·巴卡吉克主张的100，000元的精神抚慰金不认可，发生事故时原告越热力巴特·巴卡吉克是无证并醉酒驾驶，对于精神抚慰金应当依法驳回。对请求的各项费用待原告出示证据后进行答辩。
被告昆仑公司辩称，对原告越热力巴特·巴卡吉克发生交通事故受伤的事实认可，但昆仑公司不应当承担赔偿责任。肇事车辆实际车主是被告李军，是与钟鹏飞合伙经营该车辆，被告昆仑公司是租用了蒙K-719**号车，该车每月租金是135，000元，该车在承租的过程中是由被告李军提供随车三名驾驶人员。在双方签订的工程机械租赁合同中约定，如果发生交通事故全部由车主承担赔偿责任，事故的发生时间在租赁合同期间，因此被告昆仑公司不承担责任。本案的赔偿应当由保险公司先行赔付，不足部分由车主进行赔偿。对精神抚慰金及责任比例划分同意被告李军的答辩意见。
被告太平洋保险榆林支公司无答辩意见。
被告太平洋保险湖南分公司辩称，1、被告李军与我公司签订的保单中约定争议解决方式为仲裁，约定仲裁机构为长沙仲裁委员会，因此阿勒泰市人民法院对本案没有管辖权；2、被告李军投保的第三者第三者责任责任险的限额为200，000元，同意在该限额内承担赔偿责任；3、交警队事故认定书认定责任为同等责任，赔偿比例应当按照50%划分；4、保险合同条款中约定，对每次事故享有2，000元的绝对免赔额，应当在计算金时扣减2，000元的免赔额；5、因被告李军未购买不计免赔险，因此在本案赔偿中应当免赔10%的赔偿数额；6、对原告所主张的医疗费应当扣除15%-20%的非医保费用，对后续治疗费应当待实际发生后在进行赔付。住院生活补助费应当按照每天15元计算，营养费应当按照每天10元计算，护理费应根据其生活自理的恢复情况暂按1-2年计算，误工费应当从受伤之日起计算至定残前一日，交通费应当根据车票来计算，伤残赔偿金应当按照农村户口计算，精神抚慰金、诉讼费不属于第三者责任险理赔范围。
原告越热力巴特·巴卡吉克为支持其主张，向本院举证如下，
1-1、户口本；
1-2、金山路派出所证明一份，时间2014年8月18日；
1-3、交通事故认定书（第2013023号）
以上证据证明：1、原告主体身份适格，可以证明原告的人身伤害是由被告李军雇佣的司机张良耿造成，依照《道交法》保险法及交通事故强制保险条例的相关规定原告有权请求被告方在各自的责任范围内承担民事赔偿责任。2、证明原告主张的伤残赔偿金应根据城镇人口上年度可支配收入计算。
2-1、阿勒泰地区人民医院药费发票2张，共计139，569.75元；
2-2、自治区中医院门诊发票2张，共计1，018.6元；
2-3、国药新疆阿勒泰药业有限公司购药发票2张，共计1，350元；
2-4、2013年9月9日地区医院出院证明书；
2-5、2013年10月29日地区医院出院证明书；
2-6、自治区中医院疾病诊断书；
2-7、自治区中医院门诊病历。
以上证据证明：原告越热力巴特·巴卡吉克因交通事故发生后，在阿勒泰地区人民医院、自治区中医院辗转治疗的客观事实，共计花费144，698.35元医疗费用。
3、差旅费车票8张共计740元、出租车票22张共计800元、住宿费票据1张214元、餐费票据1张100元。
以上证据证明：因事故造成原告的实际损失交通差旅费共计2，290元。原告只要求被告赔偿1，914元。
4、原告工资《证明》一份，时间为2013年7月27日，证明单位是温州建峰矿山工程有限公司驻阿巴宫矿山有限责任公司项目部。
证明原告月工资收入为4，500元，即每天收入150元。
5、司法鉴定书一份。
证明原告因本起事故造成左侧肢体偏瘫3级，颅骨缺损10级，左侧枕骨等骨折10级。即误工费150元／天×365天=54，750元（2013年7月14日至2014年7月14日），住院伙食补助费2，600元（104天×25元／天），护理费20年×365×天×63元／天×50%=229，950元，营养费2，600元（104天×25元／天），伤残赔偿金左侧肢体偏瘫3级，颅骨缺损10级，左侧枕骨等骨折10级，即19，874元／年×20年×82%=329，908元。
6、2013年7月6日《机动车保险单》。
证明本案被告中国太平洋财产保险股份有限公司陕西分公司榆林中心支公司应在交强险责任限额内先行赔付。
被告李军对原告出示证据的质证意见，对证据1-1真实性认可，但户口性质是农业户口；证据1-2真实性无法核实，因为原告在诉状中的住址是汗德尕特乡；证据1-3真实性、合法性认可，事发地也是汗德尕特乡，对证明目的不认可。以上三份证据均可以证明原告居住在汗德尕特乡，赔偿应当按照农业户口计算；原告的受伤是原告自己与停驶的车辆发生碰撞，原告自身违反道路交通法第三条，应当承担更大的责任比例。
对证据2-1、2-2真实性认可，被告李军在原告住院期间已经垫付了50，000元费用；对证据2-3不认可，名称与原告不一致；对证据2-4、2-5真实性认可，原告两次住院进行治疗，在第二次出院时，部分机能已经得到明显好转和恢复。护理期应当先计算几年，不应当按照20年进行计算；对证据2-6、2-7真实性、合法性不认可。
对证据3中差旅费票据8张的真实性认可，证明目的不认可；对出租车票据只认可其中10元，对其余的票据合法性不予认可；对餐费收款收据不认可，对住宿费票据认可。
对证据4真实性、合法性、关联性及证明目的不认可，该公章是温州建峰矿山工程有限公司驻阿巴宫矿山有限责任公司项目部，对外不具有出具证明的效力，原告如果是该项目部员工应当有用工合同、工资表等。
对证据5真实性、合法性认可，原告起诉要求护理费支持20年不具有合理性。应当以5年为宜，如果护理程度加重，可以另行主张。
对证据6认可。
被告昆仑公司对原告出示证据的质证意见，对证据1同意被告李军的质证意见，原告应当按照农业户口进行计算。公安机关出具的证明并不符合证据规则的要求，原告如果居住在市区，应当办理居住证；对原告主张的护理费用不认可，原告应当确定合理的护理期限及级别；原告属于无固定收入的人员，应当出具近3年的平均收入进行计算，原告只提供一份证明，无法证明原告的收入，应当参照无固定收入人员计算误工损失；其他质证意见与被告李军的质证意见一致。
被告李军为抗辩原告主张，向法院提交了如下证据，
1-1、交通事故认定书。
1-2、血液酒精检验鉴定报告。
证明2013年7月14日原告与张良耿驾驶的车辆发生相撞，原告未取得驾驶资格，摩托车无行驶证，原告属于酒后驾驶。张良耿未获得停靠许可，该许可应当由被告昆仑公司或业主方进行获得，不是张良耿的责任。
2-1、出险车辆信息表。
证明被告李军车辆在被告太平洋保险榆林支公司处投保了交强险，交通事故发生属于保险期间内，保险公司应当在保险限额内赔偿。
2-2、神行车保系列产品批单。
证明被告李军车辆在被告太平洋保险湖南分公司处投保了第三者责任险，保险限额是200，000元，事故发生在保险期间。
3、证明一份，原告的姑姑出具的。
证明被告李军已经向原告支付了50，000元的医疗费，应当在赔偿时予以扣减。
4、车辆租赁合同。
证明被告李军的合伙人钟鹏飞与被告昆仑公司签订了车辆租赁合同，事故发生时是被告昆仑公司租赁车辆的期间，昆仑公司应当对本次事故承担赔偿责任。
原告对被告李军出示证据的质证意见，对证据1-1真实性、合法性及关联性认可，证明目的不认可，该认定书中认定被告李军的司机在此次事故中承担同等责任；对证据1-2认可；对证据2-1、2-2、3的真实性、关联性、合法性及证明目的认可。对证据4证明目的认可，但是无法用来对抗原告的诉讼主张。
被告昆仑公司对被告李军出示证据的质证意见，对证据1-1、1-2、4真实性、合法性及关联性认可，但证明目的不认可，被告李军与被告昆仑公司之间签订的车辆租赁合同中约定，驾驶员有权拒绝被告昆仑公司的违章指挥，对是否应当停车应当有合理的判断。张良耿是否是经过被告昆仑公司的指挥在该处停车，被告李军没有证据证明。结合双方签订的租赁合同，产生的赔偿责任应当由被告李军承担。对证据2-1、2-2、3真实性、合法性、关联性认可。
被告昆仑公司、被告太平洋保险榆林支公司、被告太平洋保险湖南分公司未向法庭提供证据。
本院依职权要求阿勒泰地区明正司法鉴定所出具说明一份，确定原告属于部分护理依赖，护理的期限为20年，建议长期设置护理人员1人。
原告认可其真实性、合法性。
被告李军对护理程度50%认可，对护理期限20年不合理，应当先以5年计算，5年后原告可以再进行主张。
被告昆仑公司对真实性、关联性及合法性认可，认为直接确定20年护理期限不合理。
经本院认证，对原告提供的证据1-1、1-2真实性本院予以确认，能够证明原告户籍虽为农业家庭户口，但从2012年3月起在阿勒泰山城花园10号楼2单元301室居住，伤残赔偿金应按照城镇户口计算；对证据1-3为阿勒泰市公安局交通警察大队作出的交通事故认定书，对其真实性、合法性、关联性本院予以确认；对证据2-1、2-1真实性本院予以确认；对证据2-3姓名与本案原告不一致，真实性本院不予确认；对证据2-4、2-5、2-6、2-7真实性本院予以确认；对证据3中2人的往返车票760元及住宿费票据214元，本院予以确认；对证据4不能证明原告近三年的收入，本院不予采信；对证据5、6真实性本院予以确认。
对被告李军提供所有证据的真实性本院予以确认。
对本院依职权要求阿勒泰地区明正司法鉴定出具的说明予以确认。
经审理查明，2013年7月14日3时30分许，原告越热力巴特·巴卡吉克驾驶无牌号豪爵牌二轮摩托车沿阿勒泰市汗德尕特乡团结路由西向东驶至乡财政所路口路段处于头东尾西停驶在团结路南侧施工的阿勒泰昆仑建筑工程有限公司驾驶人张良耿驾驶的蒙K-719**号中联牌重型专项作业车左后支臂发生相撞，造成越热力巴特·巴卡吉克受伤的交通事故。经阿勒泰市公安局交通警察大队认定，原告越热力巴特·巴卡吉克与张良耿负此次事故的同等责任。原告受伤后，住院治疗104天（2013年7月14日至2013年9月9日、2013年9月12日至2013年10月29日），产生医疗费139，569.75元，门诊费1，018.6元。经阿勒泰地区明正司法鉴定所鉴定：“越热力巴特·巴卡吉克的损伤分别属于三级伤残、十级伤残、十级伤残；后续治疗费用大致预算为人民币拾壹万元整（￥110，000元）；属于部分护理依赖程度；护理人数以1人为宜，营养期限以180日为宜（以上期限包括医疗期及功能恢复期）”，后阿勒泰地区明正司法鉴定所作出补充说明：“原告属于部分护理依赖，护理的期限为20年，建议长期设置护理人员1人”。在原告受伤住院治疗期间，被告李军向原告支付了现金50，000元。
另查，被告李军为蒙K-719**号车的车主，与钟鹏飞合伙经营该车辆。2014年4月23日与被告昆仑公司签订工程机械租赁合同，将蒙K-719**号中联牌重型专项作业车出租给被告昆仑公司使用，由被告李军随车提供三名驾驶员，被告昆仑公司每月向被告李军支付租金135，000元。张良耿为被告李军雇佣的驾驶员。
再查，被告李军为蒙K-719**号中联牌重型专项作业车在被告太平洋保险榆林支公司投保了交强险，保险期间从2013年7月7日起至2014年7月6日止。在被告太平洋保险湖南分公司投保了第三者责任险，责任限额为200，000元，保险期间从2013年5月22日起至2014年6月30日止，事故均发生在保险期间。
本案争议焦点：被告是否应当承担赔偿责任，以及赔偿数额如何确定。
本院认为，因侵权行为提起的诉讼，由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖，本案事故发生地为阿勒泰市辖区，故对被告太平洋保险湖南分公司认为本院没有管辖权的辩称本院不予采信。原告越热力巴特·巴卡吉克虽为农业家庭户口，但其经常居住地为阿勒泰市区，本院对原告主张的损失数额均按非农业家庭户口计算。原告越热力巴特·巴卡吉克主张的医疗费139，569.75元、门诊费1，018.6元、交通费760元（2人×190元×2趟）、误工费39，276.3元【123.9元／天×317天（从受伤之日计算至定残前一日，即2013年7月14日至2014年5月27日）】、住院伙食补助费2，600元（104元／天×25元）、护理费229，950元（63元／天×365天×20年×50%）、营养费2，600元（104元／天×25元）、伤残赔偿金325，933.6元（19，874元／年×20年×82%）、后续治疗费110，000元本院予以确认。本案事故给原告越热力巴特·巴卡吉克造成了十级伤残，对原告精神上造成了极大的伤害，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第㈠项、第八条第二款的规定，本院酌定支持精神损害赔偿金为10，000元。原告的损失数额共计861，708.25元。
被告太平洋保险榆林支公司是蒙K-719**号中联牌重型专项作业车的交强险承保公司，被告太平洋保险湖南分公司是蒙K-719**号中联牌重型专项作业车的第三者责任险承保公司。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足的部分，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”据此，被告太平洋保险榆林支公司应当在交强险限额内先行向原告进行赔偿120，000元（伤残赔偿金100，000元、医疗费10，000元、精神抚慰金10，000元）。因原告在交通事故中负同等责任，本院确定同等责任的赔偿比例为50%，原告的损失数额扣减交强险后为741，708.25元，原告应当自行承担50%的损失即370，854.12元。
被告李军将其所有的蒙K-719**号中联牌重型专项作业车出租给被告昆仑公司使用，并且随车提供三名驾驶员，二被告之间签订的虽名为租赁合同，但从合同主要义务来看，主要是出租人提供一定的劳动给承租人，承租人支付一定报酬，实则是承揽合同，且机动车仍在出租人的工作人员控制性和支配下，根据《侵权责任法》第三十四条之规定“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”被告李军的驾驶员张良耿的工作是被告昆仑公司安排的，在发生交通事故时，张良耿作为有资格的驾驶员，明知其驾驶的车辆未经许可，不得占用道路从事非交通活动，却仍将车辆停驶在道路上，对事故的发生存在过错，故本院对被告李军认为应当由车辆实际使用人承担赔偿责任的辩称，本院不予采信。被告昆仑公司未经许可安排张良耿将车辆停驶在道路上从事非交通活动，在管理方面存在过错，应与被告李军共同承担原告的损失，即各50%为185，427.06元。
被告太平洋保险湖南分公司是蒙K-719**号中联牌重型专项作业车的第三者责任险承保公司，第三者责任保险限额200，000元，故被告李军向原告赔偿的185，427.06元应当由被告太平洋保险湖南分公司在第三者责任险限额内向原告赔付。根据被告李军与被告太平洋保险湖南分公司的第三者责任险保单约定，保险人对每起交通事故享有2，000元的绝对免赔额。因蒙K-719**未投保不计免赔险，根据机动车第三者责任险条款第17条约定，“保险人根据保险机动车一方在事故中所承担的责任比例，在符合赔偿规定的金额内实行事故责任免赔率：负同等责任的免赔10%”，本案被告李军雇佣的驾驶员张良耿在交通事故中负同等责任，故免赔率为10%。据此，被告太平洋保险湖南分公司应当在保险限额内赔偿原告损失178，000元【保险限额200，000元－绝对免陪额2，000元－10%免赔率20，000元】，第三者责任险赔偿不足部分7，427.06元（185，427.06元-178，000元）由被告李军负担。本案原告在住院治疗期间，被告李军已向原告支付了50，000元，实际已超付425，752.94元，对超付的数额原告越热力巴特·巴卡吉克应当予以返还。
依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第㈠项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司榆林中心支公司在第三者责任强制保险限额内赔偿原告越热力巴特·巴卡吉克损失120，000元（伤残赔偿金100，000元、医疗费10，000元、精神抚慰金10，000元）；
二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司在第三者责任险限额内赔偿原告越热力巴特·巴卡吉克损失178，000元；
三、被告李军赔偿原告越热力巴特·巴卡吉克损失7，427.06元，扣减已支付的50，000元，实际已超付42，572.94元，原告越热力巴特·巴卡吉克应向被告李军返还；
四、被告阿勒泰昆仑建设工程有限公司赔偿原告越热力巴特·巴卡吉克损失185，427.06元；
以上款项于判决生效后十日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费8，898元，减半收取4，449元，由原告越热力巴特·巴卡吉克负担1，449元，被告李军负担1，500元，被告阿勒泰昆仑建设工程有限公司负担1，500元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于阿勒泰地区中级人民法院。
审判员 贾琼
二〇一四年十月二十一日
书记员 彭翔