福建省莆田市秀屿区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）秀刑初字第427号
公诉机关莆田市秀屿区人民检察院。
附带民事诉讼原告人谢某某，男，1967年3月14日出生于福建省莆田市，汉族，住莆田市秀屿区埭头镇。系本案被害人。
诉讼代理人戴志军、董小燕，福建侬来律师事务所律师。代理权限为特别代理。
被告人朱某某，男，1982年12月12日出生于福建省莆田市，汉族，小学文化，务农，住莆田市秀屿区东峤镇。曾因犯故意伤害罪，于2010年12月10日被莆田市中级人民法院判处有期徒刑七个月，2011年1月15日刑满释放。现因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年7月29日被刑事拘留，同年8月13日被逮捕。现羁押在莆田市第二看守所。
辩护人暨附带民事诉讼代理人陈真夫，福建律海律师事务所律师。代理权限为一般代理。
辩护人暨附带民事诉讼代理人刘益航，福建律海律师事务所实习律师。代理权限为一般代理。
莆田市秀屿区人民检察院以秀检公刑诉（2015）389号起诉书指控被告人朱某某犯故意伤害罪，于2015年10月9日向本院提起公诉，本院于同月14日立案。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人谢某某向本院提起附带民事诉讼，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。莆田市秀屿区人民检察院指派代理检察员林剑宏出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人的诉讼代理人董小燕、被告人朱某某及其辩护人暨附带民事诉讼代理人陈真夫、刘益航到庭参加诉讼。现已审理终结。
莆田市秀屿区人民检察院指控：2014年12月13日凌晨1时许，被告人朱某某与被害人谢某某在秀屿区埭头镇＊＊＊＊店铺前因被告人朱某某驾驶的闽B＊＊＊＊**轿车停车一事发生争吵继而互相扭打，期间被告人朱某某将被害人谢某某推倒在地，致被害人谢某某骨折。经鉴定，被害人谢某某的人体损伤程度属于轻伤二级。
公诉机关指控上述事实，向本院提供了相关证据证实，认为被告人朱某某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款的规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人朱某某曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。提请本院依法判处。
附带民事诉讼原告人谢某某诉请本院要求：1、追究被告人朱某某犯故意伤害罪的刑事责任，并从重处罚；2、判令被告人朱某某赔偿附带民事诉讼原告人谢某某的各项损失共计246712.25元（以下货币均为人民币），其中医疗费28525.65元、误工费52480元、护理费21567元、住院伙食补助费900元、交通费1000元、营养费2000元、精神损害抚慰金8000元、后续治疗费8000元，鉴定费1350元，伤残赔偿金122889.6元。
被告人朱某某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名没有异议，表示愿意赔偿被害人谢某某的经济损失，且在被害人谢某某住院期间已经赔偿被害人谢某某20000元。
被告人朱某某的辩护人暨附带民事诉讼代理人提出如下辩护及代理意见：1、被告人朱某某主观恶性不大，本案伤害行为是推倒致伤，并非殴打致伤，且已主动赔偿20000元，悔罪态度好。2、被害人谢某某不让被告人朱某某停车，且持砖头欲砸被告人朱某某，激化矛盾，存在过错。3、附带民事诉讼原告人谢某某不属于四肢骨折，其提供的伤残鉴定适用依据及参照条款错误，应不予采纳。4、附带民事诉讼原告人是农村户口，提供的营业执照是其妻子个人经营，应按照农村、农民标准进行赔偿。5、附带民事诉讼原告人没有提供护理人员的身份及工资情况，护理费应按农民标准计算。
经审理查明：2014年12月13日凌晨1时许，被告人朱某某驾驶闽B＊＊＊＊**轿车送其朋友罗某某、黄某某到秀屿区埭头镇＊＊＊＊附近，其将车辆停放在＊＊＊＊店铺前。被害人谢某某见状便对被告人朱某某表示车辆停放在别人店面口轮胎会被放气。被告人朱某某与被害人谢某某便发生口角并互相拉扯，被害人谢某某被被告人朱某某推了一下，便从地上拿起一块砖头要砸被告人朱某某。之后，被告人朱某某与被害人谢某某又拉扯在一起，被告人朱某某用力将被害人谢某某向后推开，被害人谢某某向后退了几步摔倒在地上，导致骨折。经鉴定，被害人谢某某受伤后致右股骨颈骨折，人体损伤程度属于轻伤二级。
2015年7月29日，被告人朱某某在莆田市秀屿区东峤镇＊＊＊＊被莆田市公安局秀屿分局民警抓获。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：
被害人谢某某的陈述、辨认笔录及照片。证明：2014年12月13日凌晨1时许，其看到一男子将车停在其家隔壁店门口处，其便对该男子说车不要乱停放，小心轮胎被人放气。该男子便与其发生口角并拉扯在一起。其被对方推了几下向后退，就从地上捡起一块机砖要去砸该男子，后机砖被该男子抢走，随后机砖被与该男子同行的两名女子夺走扔在旁边。此时，其与该男子又扯打在一起，该男子用力将其向后推了一下，其后退几步屁股坐在地上，感到自己右大腿很疼痛，都没法站起来。后其去医院拍片时，显示其右大腿骨折。能辨认出该男子就是被告人朱某某。
2、证人黄某某的证言、辨认笔录及照片，证明：2014年12月13日凌晨1时许，其与罗某某坐朱某某驾驶的闽B＊＊**车回宿舍时，朱某某将车停在卖票点的旁边店面，这时一中年男子对朱某某说车不要乱停店面，小心轮胎被人放气。后朱某某与中年男子争吵起来并拉扯在一起。中年男子被朱某某推开后从地上捡起一块砖头要砸朱某某，被朱某某抢走，其与罗某某将朱某某手上的砖头抢过来扔在旁边。朱某某与中年男子又拉扯在一起，朱某某用力将中年男子向后推开，中年男子向后退了几步坐在地上未起身。后来其与罗某某将朱某某拉开，离开现场。能辨认出被告人朱某某。
3、证人罗某某的证言、辨认笔录及照片。证明：2014年12月13日凌晨1时许，其与黄某某坐朱某某驾驶的车回宿舍时，朱某某将车停在卖火车票的店面前，这时一男子用本地话说她们，因其听不大懂本地话，大概意思是不让她们停在这里，如果停在这里就要把车胎气放了。后朱某某与该男子争吵起来并拉扯在一起。该男子被朱某某推开后从地上捡起一块砖头要砸朱某某，被朱某某抢走，其与黄某某将朱某某手上的砖头抢过来扔在旁边。该男子又过来跟朱某某拉扯在一起，后被朱某某一把推倒在地，该男子一屁股坐在地上就没再起来了。之后其与朱某某便离开现场。能辨认出被告人朱某某，也能辨认出该男子就是被害人谢某某。
4、莆田市公安局物证鉴定所法医学人体损伤程度鉴定书，证明：被害人谢某某人体损伤程度属于轻伤二级。
5、莆田市中级人民法院作出的刑事附带民事判决书、莆田市第二看守所作出的刑满释放证明书，证明：被告人朱某某曾因犯因犯故意伤害罪，于2010年12月10日被莆田市中级人民法院判处有期徒刑七个月，2011年1月15日刑满释放。
被害人谢某某的伤情照片，证明被害人谢某某因伤住院治疗。
7、公安机关作出的归案情况说明、抓获经过、户籍证明。证明：被告人朱某某的到案经过、户籍登记情况。
8、被告人朱某某的供述，证明：2014年12月13日凌晨1时许，其驾驶闽B＊＊**小车送罗某某、“小刘”回宿舍，其将车停在秀屿区埭头镇＊＊＊＊一家卖火车票门前，此时过来一男子对其表示车停在这里，该男子要过去放气，还要砸车。该男子过来时，其将该男子推倒，该男子摔倒在地，后该男子捡起一块砖头要砸他，其便把砖头抢过来，后罗某某又拿走该砖头扔在地上。该男子砖头被抢后又坐在地上，后自己也离开现场。
另查明：附带民事诉讼原告人谢某某受伤后，当天在中国人民解放军第九五医院住院治疗，共住院18天，花去医疗费28412.2元；2015年1月8日又在该医院诊疗，花去医疗费13元。经福建闽中司法鉴定所鉴定，被害人谢某某的伤残程度属于九级。被害人谢某某住院治疗期间，被告人朱某某预支付被害人谢某某20000元医疗费。
上述事实，有附带民事诉讼原告人谢某某及公诉机关提供，并经庭审举证、质证的以下证据证实，内容真实、客观、合法，本院予以采信：
中国人民解放军第九五医院出具的入院记录、病历、手术记录、出院记录、检查报告单、疾病诊断证明书、发票、费用清单。证明：附带民事诉讼原告人谢某某案发后在中国人民解放军第九五医院住院治疗，共住院18天，花去医疗费28412.2元；2015年1月8日又在该医院诊疗，花去医疗费13元。
福建闽中司法鉴定所出具的法医临床鉴定书、福建闽中司法鉴定所法医门诊出诊费收费凭证、福建增值税普通发票。证明：附带民事诉讼原告人谢某某经鉴定伤残程度属九级，综合评定误工期为365日、护理期为150日，并花去鉴定费共计1350元。
被害人谢某某的陈述。证明：其与被告人对赔偿问题未达成一致，但是被告人有预支付20000元医药费。
此外，附带民事诉讼原告人谢某某还提供了编号为5357459、5630133的中国人民解放军第九五医院门诊预交金凭据，因预交金凭据只作为预缴款凭据，且附带民事诉讼原告人谢某某未提供同时间的病历、诊断证明、费用清单、发票等相关证据予以佐证，无法判断与故意伤害行为的关联性，相关费用无法认定，不予采纳。
关于辩护人提出被害人谢某某是否存在过错的辩护问题，公诉机关认为：根据被害人谢某某的陈述和证人黄某某的证言，被害人谢某某是提醒被告人朱某某“车不要乱停，小心轮胎气被人放掉”，并非表明要将被告人朱某某的车胎放气；被害人谢某某陈述，其系被被告人朱某某推搡后退才捡持砖头，砖头被被告人抢夺走之后，被告人又用力将被害人推倒致其受伤，该陈述与证人黄某某、罗某某的证言一致，能相互印证。公诉机关的意见予以采纳，辩护人关于被害人存在过错的辩护意见不能成立，不予采纳。
关于附带民事诉讼原告人谢某某的伤残鉴定的问题。辩护人暨附带民事诉讼代理人提出附带民事诉讼原告人提供的伤残鉴定适用依据及参照条款错误，该鉴定意见不应采纳。因附带民事诉讼原告人谢某某提供的伤残鉴定书是由有资质的鉴定单位依法作出的，已作出检验并分析说明，且根据公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》10.2.12，股骨颈骨折属于肢体损伤，依法可以适用。故辩护人暨附带民事诉讼代理人该代理意见不能成立，不予采纳。
关于辩护人暨附带民事诉讼代理人提出附带民事诉讼原告人谢某某是农村户口，提供的营业执照是其妻子个人经营，应按照农村、农民标准进行赔偿；没有提供护理人身份及收入状况，护理费应按农村标准计算的问题。因附带民事诉讼原告人谢某某是农村户口，其没有提供证据证明其与妻子共同经营，也无提供证据证明其经济收入状况，故其收入可参照上一年度农、林、牧、渔业职工平均工资的标准计算；因被害人未进行护理依赖程度鉴定，故其护理期应按照其住院时间计算；因附带民事诉讼原告人未提供护理人员收入情况及纳税情况等实际营业的证明，故护理费参照农民标准。辩护人暨附带民事诉讼代理人该代理意见成立，予以采纳。
本院认为：被告人朱某某故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。莆田市秀屿区人民检察院指控被告人朱某某犯故意伤害罪成立。被告人朱某某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上的故意犯罪，是累犯，应当从重处罚；归案后如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚；能主动赔偿被害人部分损失，在量刑时一并考虑。被告人朱某某的犯罪行为给附带民事诉讼原告人谢某某造成物质损失，还应当承担相应的民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人谢某某要求赔偿医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费，残疾赔偿金、鉴定费部分合法有据，予以支持；请求赔偿精神损失费缺乏法律依据，不予支持；后续治疗费可待实际发生后，另行起诉。经本院核定，附带民事诉讼原告人谢某某的物质损失为：医疗费根据医疗机构出具的医疗收费凭证，确定为28425.2元；附带民事诉讼原告人谢某某股骨颈骨折，误工日计算至定残日前一天，故误工费为96.18元／天×320日，即为30777.6元；构成九级伤残，伤残费为50600.8元；护理费为96.18元／天×18日，即为1731.24元；交通费酌定为360元；营养费因其诉求2000元，未超医疗费的10%，可按请求支持；住院伙食补助费按照国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准15元／天计算，即为270元；鉴定费为1350元；上述费用共计115514.84元。因被告人已预支付20000元，故被告人还应赔偿95514.84元给附带民事诉讼原告人谢某某。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第六十七条第三款、第六十五条第一款、《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决如下：
一、被告人朱某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月29日起至2016年7月28日止。）
二、被告人朱某某应在判决生效之日起五日内赔偿附带民事诉讼原告人谢某某各项物质损失共计人民币九万五千五百一十四元八角四分。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 林美霞
人民陪审员 陈文荣
人民陪审员 林德成
二〇一五年十二月二日
书 记 员 林淑晔
附相关法律条文：
一、《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
第三十六条第一款由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
二、《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第一条因人身权利受到犯罪侵犯而遭受物质损失或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，可以提起附带民事诉讼。
对于被害人因犯罪行为遭受精神损失而提起附带民事诉讼的，人民法院不予受理。
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。