黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）齐刑二终字第63号
原公诉机关黑龙江省齐齐哈尔市建华区人民检察院。
上诉人（原审被告人）石荣亮
辩护人田园，黑龙江天扩律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）石高锋
辩护人李玉明，黑龙江淞泽律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）刘新凯
辩护人王月民，黑龙江四方律师事务所律师。
原审被告人石××
原审被告人岳××
齐齐哈尔市建华区人民法院审理建华区人民检察院指控原审被告人石荣亮、石高锋、刘新凯、石××、岳××犯诈骗罪一案，于2015年5月22日作出（2015）建刑初字第99号刑事判决。原审被告人石荣亮、石高锋、刘新凯不服，提出上诉。本院于2015年11月11日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。齐齐哈尔市人民检察院指派检察员陈威出庭履行职务，原审被告人石荣亮及其辩护人田园、原审被告人石高锋及其辩护人李玉明、原审被告人刘新凯及其辩护人王月民、原审被告人石××、岳××到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：2014年4月期间，被告人石荣亮、石高锋、刘新凯伙同范××（另案处理）共同预谋采用打电话的方式进行诈骗，为提高犯罪的成功率，商定到被诈骗人所在地购买电话卡和搜集当地商用混凝土供应商的电话号码。石高锋、刘新凯先后到内蒙古、黑龙江省等地搜集诈骗所用信息。在获得当地商用混凝土供应商的通讯信息后，利用在当地购买的电话卡，与商用混凝土供应商联系，谎称欲购买商用混凝土，在取得对方信任后，再以让对方帮助联系施工队为名寻找下一名受害人，然后以委托对方购买帐篷并让对方代其向厂家支付预付款的方式骗取对方钱款。被告人石××明知石荣亮、石高锋、刘新凯在进行诈骗活动，仍为其出车去河南省驻马店市确山县金顶山上打电话进行诈骗。在得知钱款到户后，石荣亮指使岳××去提取钱款。赃款被分掉后挥霍。具体事实如下：
2014年5月4日，被告人石荣亮、石高锋、刘新凯伙同范××骗取内蒙古鄂温克旗巴彦托海镇的被害人李××人民币（本文以下币种均为人民币）46000元；骗取牙克石市光明路宏福巷的被害人李××86400元；骗取牙克石市民生A区的被害人刘××41400元。
2014年5月7日，被告人石荣亮、石高锋、刘新凯伙同范××骗取内蒙古锡林郭勒盟苏尼特右旗巨宁商砼搅拌站的被害人朱××144000元。
2014年5月19日，被告人石荣亮、石高锋、刘新凯、石××骗取齐齐哈尔市建华区鑫�家园被害人何××55200元，此款由岳××提出。案发后此款已全部返还。
综上，被告人石荣亮、石高锋、刘新凯参与诈骗5起，诈骗数额合计373000元；被告人石××、岳××参与诈骗1起，诈骗数额为55200元。
上述事实，有原公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据证实：
一、书证
1.抓获及破案经过，证实各被告人到案经过。2.存、取款的银行交易查询单，证实被告人提款过程。
二、被害人陈述
被害人李××、李××、刘××、朱××、何××等陈述，证实被诈骗经过及数额。
三、证人证言
证人金××、王××、周××、赵××、郭××等证言，证实本案被告人以购买商用混凝土为名，让几人帮助联系施工队的事实。
四、辨认笔录
证人赵××对被告人石高锋的辩认笔录，证实石高锋是向其索要商用混凝土供应商的电话号码之人。
五、被告人供述与辩解
在侦查阶段，石高锋、刘新凯供述全部犯罪事实，一审庭审石荣亮、石高锋、刘新凯均否认参与诈骗朱××144000元的事实。岳××辩解其只得到600元。
六、视听资料
1.被害人朱××的通话录音。2.被告人岳××取钱的视频资料。
一审法院依据上述相关证据认为：被告人石荣亮、石高锋、刘新凯、石××、岳××以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取公民财物，数额巨大之行为已构成诈骗罪。石高锋、石荣亮、刘新凯的辩护人提出三被告人未实施诈骗朱××144000元的事实，经查，该事实有被告人石高锋、刘新凯在侦查机关的供述，有证人赵××对骗取电话号码的人石高锋的辨认，且在实施诈骗时三被告人分别扮演不同角色，足以证实三被告人实施了该起诈骗事实，故对此辩护观点不予采纳。五被告人在共同犯罪过程中，石高锋、石荣亮、刘新凯起主要作用，系主犯；石××、岳××起次要作用，系从犯，应对石××、岳××减轻处罚；石荣亮因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应对其从重处罚；各被告人均如实供述主要犯罪事实，可对其从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决：一、被告人石荣亮犯诈骗罪，判处有期徒刑七年零六个月，并处罚金人民币十万元。二、被告人石高锋犯诈骗罪，判处有期徒刑七年零六个月，并处罚金人民币十万元。三、被告人刘新凯犯诈骗罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币十万元。四、被告人石××犯诈骗罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币五千元。五、被告人岳××犯诈骗罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币五千元。六、对被告人石荣亮、石高锋、刘新凯、石××、岳××的违法所得373000元予以追缴，不足部分，责令退赔。
宣判后，原审被告人石××、岳××服判，不上诉。原审被告人石荣亮不服，以原判认定其2014年5月4日参与的3起案件、2014年5月7日的案件，均缺少取款环节，该四起犯罪证据不足，请求二审法院对其从轻处罚为由，提出上诉。二审庭审中，石荣亮供述全部诈骗事实。其辩护人提出原判对石荣亮量刑过重，石荣亮的亲属自愿代石荣亮返赃和缴纳罚金，请求二审对石荣亮从轻处罚辩护意见。原审被告人石高锋不服，以原判量刑过重、二审自愿返赃和缴纳罚金，请求对其从轻处�为由，提出上诉。其辩护人提出了相同的辩护意见。原审被告人刘新凯不服，以原判认定其参与2014年5月7日诈骗朱××144000元事实不清，证据不足，从而导致对其量刑过重为由，提出上诉。二审庭审刘新凯供述全部诈骗事实。其辩护人提出原判量刑过重，二审期间，刘新凯的亲属自愿代刘新凯返赃和缴纳罚金，请求二审法院对刘新凯判处缓刑的辩护意见。
出庭检察员认为：一审判决认定上诉人石荣亮、石高锋、刘新凯、原审被告人石××、岳××犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分。建议二审法院对本案驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实与一审审理查明的事实一致，认定上诉人石荣亮、石高锋、刘新凯，原审被告人石××、岳××犯诈骗罪的事实，有经一、二审法庭质证、认证的书证、证人证言、原审各被告人供述等相关证据证实，上�证据确实、充分，本院予以确认。
二审审理期间，石荣亮返还赃款100000元、缴纳罚金100000元；石高锋返还赃款117800元、缴纳罚金100000元；刘新凯返还赃款100000元、缴纳罚金50000元。
本院认为：上诉人石荣亮、石高锋、刘新凯、原审被告人石××、岳××以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取公民财物，数额巨大之行为已构成诈骗罪。二审期间，石荣亮、石高锋、刘新凯均能够认罪、积极返赃，主动缴纳罚金，可以对三上诉人从轻处罚。三上诉人及其辩护人提出量刑过重的上诉理由、辩护意见成立，予以采纳。检察机关的出庭意见符合法律规定。但鉴于上诉人石荣亮、石高锋、刘新凯在二审审理期间具有认罪、全额返赃、主动缴纳罚金等情节，故在量刑上予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）（�）项、《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、维持齐齐哈尔市建华区人民法院（2015）建刑初字第99号刑事判决的第四、第五项，即：“四、被告人石××犯诈骗罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币五千元。五、被告人岳××犯诈骗罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币五千元。”
二、撤销齐齐哈尔市建华区人民法院（2015）建刑初字第99号刑事判决的第一、第二、第三、第六项，即：“一、被告人石荣亮犯诈骗罪，判处有期徒刑七年零六个月，并处罚金人民币十万元。二、被告人石高锋犯诈骗罪，判处有期徒刑七年零六个月，并处罚金人民币十万元。三、被告人刘新凯犯诈骗罪，判处�期徒刑七年，并处罚金人民币十万元。六、对被告人石荣亮、石高锋、刘新凯、石××、岳××的违法所得373000元予以追缴，不足部分，责令退赔。”
三、上诉人石荣亮犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年8月7日起至2018年8月6日止。罚金于判决生效之日起三十日内缴纳，并上缴国库。）
四、上诉人石高锋犯诈骗罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月13日起至2018年1月12日止。罚金于判决生效之日起三十日内缴纳，并上缴国库。）
五、上诉人刘新凯犯诈骗罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处�金人民币十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月11日起至2018年1月10日止。罚金于判决生效之日起三十日内缴纳，并上缴国库。）
本判决为终审判决。
审 判 长 李 丽
审 判 员 李 娜
代理审判员 王 双
二〇一五年十二月十六日
书 记 员 田博聪
本判决所引用的法律条文的内容：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重审的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。