河北省沧州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）冀09民终4026号上诉人（原审原告）：赵新体，女，1944年8月24日出生，汉族，农民，住河北省肃宁县。委托诉讼代理人：赵占峰，河北通和律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司忻州市忻府支公司，住所地山西省忻州市忻府区建设北路9号。负责人：吴小龙，该支公司经理。委托诉讼代理人：杜跃存，河北浩翔律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：曹贺江，男，1966年9月12日出生，汉族，农民，住河北省肃宁县。被上诉人（原审原告）：曹玉江，男，1970年4月3日出生，汉族，职工，住河北省河间市。被上诉人（原审原告）：曹秋荣，女，1972年10月14日出生，汉族，住河北省肃宁县。被上诉人（原审被告）：李治国，男，1967年11月16日出生，汉族，司机，住山西省繁峙县。上诉人赵新体、中国人民财产保险股份有限公司忻州市忻府支公司（以下简称人保忻府支公司）因与被上诉人曹贺江、曹玉江、曹秋荣、李治国机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省肃宁县人民法院（2017）冀0926民初1217号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人赵新体的委托诉讼代理人赵占峰、上诉人人保忻府支公司的委托诉讼代理人杜跃存，被上诉人曹贺江、曹玉江、李治国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵新体上诉请求：请求二审法院支持上诉人赵新体关于2017年1月13日起二年护理费43974元的主张，并维持其他判决结果。事实和理由：一审法院对本案部分事实认定错误。上诉人请求十年护理费，一审法院不予支持，显然属于违背客观事实而认定错误。1、上诉人作为年逾七十的老人，在发生交通事故后，其精神残疾等级为V级，因其本身未患其他疾病，生存期间定然需要他人照料护理，产生一定护理费用是不能否认的事实。2、被上诉人人保忻府支公司和李治国在本案和（2017）冀09民终1930号案件庭审中对上诉人该主张均未作出任何抗辩。综上所述，上诉人赵新体该项请求属于必然发生的费用，且被上诉人对上诉人该主张并未否认，一审法院以上诉人该项请求没有事实和法律依据为由不予支持，明显错误。请求二审法院支持上诉人赵新体的上诉请求。人保忻府支公司答辩称，请求二审法院依法判决。曹贺江、曹玉江述称，对上诉人赵新体的上诉没有意见。李治国答辩称，对一审判决没有意见。人保忻府支公司上诉请求：请求二审法院依法对被上诉人赵新体残疾赔偿金56317.27元发回重审或者依法改判；2.被上诉人承担本案全部诉讼费用。事实与理由：被上诉人赵新体精神残疾被鉴定为V级伤残，上诉人不予认可。上诉人对鉴定机构（是否有精神类鉴定资质）有异议，且一审法院并未通知上诉人到场参加。赵新体答辩称，上诉人人保忻府支公司的上诉请求不成立。河北省保定精神疾病司法鉴定中心接受肃宁县人民法院委托作出的《司法精神医学鉴定意见书》，鉴定程序合法，鉴定机构具有合法资质，鉴定内容客观真实。应驳回上诉人人保忻府支公司的上诉请求。曹贺江、曹玉江答辩称，不同意上诉人人保忻府支公司的上诉。李治国答辩称，请求二审法院依法判决。赵新体、曹贺江、曹玉江、曹秋荣向一审法院起诉请求：1.判令被告向原告赔偿826663元；2.原告保留二次赔偿诉讼请求权；3.案件受理费等诉讼支出由被告承担。在发回重审庭审过程中，原告方将损失项目及金额变更如下：误工费，原告赵新体的误工费变更为27959.36元，残疾赔偿金变更为76281.6元，鉴定费变更为4608元，交通费变更为1000元，上述各项共计698757.02元。一审中，当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，一审法院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方均无异议的四原告身份证复印件、交通事故认定书、保险单、曹盼的住院病历、曹盼的尸检报告单、曹盼的医疗费票据、赵新体的住院病历、诊断证明书、医疗费票据14张、司法鉴定意见书、司法鉴定费票据、鉴定评估报告书、河北省第六人民医院住院收费票据（内有鉴定费项目）一审法院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，一审法院认定如下：1.2016年3月27日06时许，李治国驾驶晋Ｈ×××××/晋Ｈ×××××号货车沿382省道由东向西行驶至张庄路口处时，与由南向北行驶的曹盼驾驶的电动三轮车拉乘赵新体相撞，造成两车受损，曹盼、赵新体分别受损，曹盼经肃宁县人民医院抢救无效，于2016年4月5日死亡的交通事故。此事故经肃宁县公安交警大队认定，李治国、曹盼分别负此事故的同等责任，赵新体不负此事故责任。2.原告赵新体系曹盼的妻子，曹贺江、曹玉江、曹秋荣系曹盼子女。有肃宁县梁村镇大曹村村民委员会出具的证明证实，一审法院认定。3.曹盼的损失有：⑴医疗费67147.05元；⑵护理费，曹盼在肃宁县人民医院住院治疗9天，护理人员为其儿女，护理费原告主张按河北省2014年卫生和社会工作行业平均工资44926元计算，主张的标准错误，应按2016年度河北省居民服务、修理和其它服务业平均工资计算为1764.73元；⑶丧葬费原告主张23119.5元，符合法律规定，一审法院认定；⑷死亡赔偿金原告主张50930元，符合法律规定，一审法院认定；⑸精神抚慰金，原告主张60000元过高，结合事故责任，应以50000元为宜；⑹交通费，原告主张2100元，因未提交任何证据，结合曹盼的住院天数、赵新体鉴定情况，一审法院酌定1500元。⑺病历取证费68元，有肃宁县医院的门诊收费收据证实，一审法院认定；⑻电动三轮车损失费2800元。有鉴定评估报告书证实，一审法院认定；⑼评估费600元，有沧州市平安旧机动车鉴定评估有限公司出具的收据证实，一审法院认定。以上损失共计197929.28元。4.赵新体的损失有：⑴医疗费54311.06元；⑵营养费，原告赵新体的住院病历中有“加强营养”的医嘱，经鉴定营养期为45日-60日，以53日为宜，每天30元，营养费为1590元；⑶住院伙食补助费4500元，原告住院45天，原告要求每天按100元计算，被告无异议，一审法院支持；⑷护理费，经鉴定原告赵新体护理期为45日-60日，结合原告赵新体的年龄，以护理60日，护理人员住院期间2人，出院后1人为宜，原告赵新体与死者曹盼在住院期间均由三个子女轮流护理，那么在曹盼住院期间的9天有两人护理，赵新体住院的前9天应为一人护理，剩余住院天数36天为两人护理。护理费为按照2015年河北省居民服务、修理和其它服务业平均工资（33543元÷365天×9天×1人）+（33543元÷365天×36天×2人）+（33543元÷365天×60日×1人）=13823.78元；⑸残疾赔偿金，原告1944年8月出生，经鉴定为身体损伤为九级伤残，精神残疾为Ⅴ级伤残，残疾赔偿金赔偿系数以63%为宜，赵新体精神伤残定残之日为2017年1月13日，故残疾赔偿金一审法院认定为56317.27元；⑹精神抚慰金，原告主张50000元过高，结合原告的伤残等级，以35000元为宜。⑺鉴定费原告主张4680元，身体残疾鉴定费1400元，有发票证实；精神残疾鉴定费收费票据收据载明鉴定费2400元，故一审法院认定赵新体鉴定费为3800元。⑻原告主张交通费1000元，结合赵新体住院、出院、鉴定过程，一审法院酌定交通费为800元。⑼病历取证费37.1元，有肃宁县人民医院的门诊收费收据证实，一审法院支持；⑽防褥疮气垫费598元，有发票证实，一审法院认定。以上赵新体的损失共计101475.36元。5.原告主张的十年护理费没有事实和法律依据，一审法院不予支持。6.被告李治国为原告垫付了30000元，原告方认可，一审法院认定。7.被告人保忻府支公司为原告垫付了医疗费10000元，原告方认可，一审法院认定。8.赵新体主张误工费，但赵新体年龄已超过70周岁，且未提交可以证实其存在劳动能力的证据，一审法院不予支持。另被告人保忻府支公司已向一审法院执行款账户分两次汇入本案执行款112000元、88646.93元，一审法院核对无异。一审法院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”。被告李治国驾驶的肇事车辆在被告人保忻府支公司投保主车交强险一份，商业三者险一份，保险限额为100万元，挂车商业三者险一份，保险限额为5万元，含不计免赔，故原告方的损失应由被告人保忻府支公司在交强险责任限额先予赔付，超出交强险责任限额的部分，由被告人保忻府支公司在商业第三者责任险责任限额内按照事故责任比例予以赔付。被告人保忻府支公司在交强险医疗费赔偿限额已垫付了原告赵新体医疗费10000元，故在计算原告方医疗费损失时应予扣除。被告赵治国所驾驶车辆所投保险足以赔付原告方的损失，故被告赵治国不再承担赔偿责任，被告赵治国垫付的医疗费30000元系为保险公司垫付，故被告人保忻府支公司应予返还。被告人保忻府支公司向一审法院执行款账户汇入的赔偿款应视为被告人保忻府支公司自动履行，在依本判决履行时予以扣除，原告方可在本判决生效后向一审法院支取。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十七条、第二十九条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司忻州市忻府支公司赔偿原告赵新体、曹贺江、曹玉江、曹秋荣各项损失204153.32元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司忻州市忻府支公司返还李治国垫付款30000元。三、驳回原告赵新体、曹贺江、曹玉江、曹秋荣的其他诉讼请求。以上一、二项判决内容，于本判决生效之日起十日内履行清。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13066元，由被告中国人民财产保险股份有限公司忻州市忻府支公司承担4309.7元，由原告赵新体、曹贺江、曹玉江、曹秋荣承担8756.3元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。一审判决在“本院认为”中将被上诉人李治国的名字错写为“赵治国”，本院予以指出和纠正。本院对一审法院查明的各方当事人无争议的事实予以确认。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第四款规定：“受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”一审中，上诉人赵新体一方对于其定残后的护理依赖程度未申请鉴定，经审核现有证据，尚不能确定赵新体的护理级别和护理费数额。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十一条规定：“人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力。”上诉人人保忻府支公司虽对一审法院委托河北省保定精神疾病司法鉴定中心作出的《司法精神医学鉴定意见书》有异议，但未提出足以反驳的相反证据和理由。该鉴定机构和鉴定人员具备相关的鉴定资格，鉴定程序合法，鉴定结论依据充分。一审法院确认该《司法精神医学鉴定意见书》具有证明力，并依此认定上诉人赵新体的精神伤残等级和其残疾赔偿金数额，认定事实清楚。本院认为，上诉人赵新体可就其定残后的护理费损失依法另行主张。一审判决认定的上诉人赵新体的残疾赔偿金数额并无不当。综上所述，赵新体、中国人民财产保险股份有限公司忻州市忻府支公司的上诉请求均不能成立，应予驳回。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2108元，由上诉人赵新体负担900元，上诉人中国人民财产保险股份有限公司忻州市忻府支公司负担1208元。本判决为终审判决。审判长  张友僧审判员  余志刚审判员  穆庆伟二〇一八年六月二十八日书记员  苗园园