广东省中山市第二人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）中二法刑一初字第1191号
公诉机关中山市第二市区人民检察院。
附带民事诉讼原告人游某某，男，1992年1月20日出生，汉族，中专文化，农民。系本案的被害人。
附带民事诉讼原告人游某，男，1993年8月22日出生，汉族，高中文化，农民。系本案的被害人。
被告人何某，男，1982年9月6日出生于四川省宜宾市，汉族，初中文化，农民。2003年5月27日因犯故意伤害罪被中山市中级人民法院判处有期徒刑四年，2005年4月29日被假释。因本案于2014年4月7日被羁押，同日被刑事拘留，同年5月15日被逮捕。现押于中山市看守所。
辩护人谭英，广东永隆律师事务所律师。
被告人徐某，男，1982年2月12日出生于四川省宜宾市，汉族，小学文化，农民。因本案于2014年4月7日被羁押，同日被刑事拘留，同年5月15日被逮捕。现押于中山市看守所。
辩护人卢耀民，广东永隆律师事务所律师。
中山市第二市区人民检察院以中检二区刑诉（2014）1791号起诉书指控被告人何某、徐某犯故意伤害罪，于2014年9月25日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人游某某、游某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，于2014年10月29日公开开庭进行了合并审理。中山市第二市区人民检察院指派检察员梁欣欣出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人游某某、游某、被告人何某及辩护人谭英、被告人徐某及辩护人卢耀民到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2014年4月7日零时30分许，被告人何某、徐某和徐某甲（另处理）在中山市古镇镇某酒吧娱乐期间，因琐事与被害人游某某、游某、龙某发生矛盾，后发生打斗，期间打伤游某某、游某、龙某。随后，被告人何某、徐某在上述地点被接报赶至的公安人员抓获归案。
经中山市公安局法医鉴定，被害人游某某、游某的损伤程度分别属轻伤二级、轻伤一级；被害人龙某及被告人何某、徐某的损伤程度均属轻微伤。
上述事实，被告人何某、徐某在开庭审理过程中也无异议，并有被害人游某某、游某的陈述、被害人龙某的陈述及辨认笔录、中山市公安局古镇分局古镇派出所出具的抓获经过、现场勘验检查笔录、现场方位图及现场照片、广东省中山市公安司法鉴定中心出具的《法医学人体损伤程度鉴定书》及伤情照片、医疗诊断资料、中山市公安局作出的行政处罚决定书、视频监控录像及截图资料、广东省中山市中级人民法院作出的（2003）中中法刑一初字第14号刑事判决书、广东省高明监狱出具的假释证明书、证人李某鹏、黎某锋的证言及辨认笔录、证人孙某云、陈某慧、邱某雄的证言、被告人何某、徐某的供述及辨认笔录、户籍证明等证据证实，足以认定。
附带民事诉讼原告人游某某诉称，被告人何某、徐某的犯罪行为造成其经济损失，请求判令：被告人何某、徐某连带赔偿附带民事诉讼原告人游某某医疗费7937.5元、后期治疗费5000元、误工费10162.6元、护理费2689.7元、营养费4000元、住院伙食补助费1300元，以上共计31089.8元。附带民事诉讼原告人游某某提交了诊断证明书、出院记录、医疗费发票、工资收入证明等证据以证实其损失情况。
附带民事诉讼原告人游某诉称，被告人何某、徐某的犯罪行为造成其经济损失，请求判令：被告人何某、徐某连带赔偿附带民事诉讼原告人游某医疗费9505元、后期治疗费6000元、误工费12139.6元、护理费2896.6元、营养费4000元、住院伙食补助费1400元，以上共计35941.2元。附带民事诉讼原告人游赟提交了诊断证明书、出院记录、医疗费发票、工资收入证明等证据以证实其损失情况。
对附带民事诉讼原告人游某某、游某提出的诉讼请求，被告人何某、徐某的诉讼代理人辩称被害人存在过错，应承担相应责任，另外对医疗费有发票的予以确认，后续治疗费不确认，误工费的标准不确认，因为没有提供纳税证明，其他部分请求本院依法判决。
本院对附带民事诉讼原告人游某某、游某提供的损害赔偿证据进行调查核实，参照《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，附带民事诉讼原告人游某某所受损失为：医疗费7937.5元（根据广东省医疗机构出具的医疗费单据计算）、误工费2539元（按2013年度中山市职工月平均工资为2240元，住院13天、医嘱全休3周，即共误工34天计算）、护理费910元（按附带民事诉讼原告人游某某住院13天，护理费70元／天计算）、住院伙食补助费1300元（附带民事诉讼原告人游某某住院13天，按住院伙食补助费标准100元／天计算），共计人民币12686.5元。附带民事诉讼原告人游某所受损失为：医疗费9505元（根据广东省医疗机构出具的医疗费单据计算）、误工费3285元（按2013年度中山市职工月平均工资为2240元，住院14天、医嘱休息1个月，即共误工44天计算）、护理费980元（按附带民事诉讼原告人游某住院14天，护理费70元／天计算）、住院伙食补助费1400元（附带民事诉讼原告人游某住院14天，按住院伙食补助费标准100元／天计算），共计人民币15170元。
本院认为，被告人何某、徐某无视国家法律，结伙故意伤害他人身体，致二人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人何某、徐某犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。对二名被告人的辩护人所提被害人存在过错，二名被告人是从犯，且造成被害人的伤情是谁不明确的意见，经查，视频监控录像及截图资料证实，被害人游某某、游某、龙某与被告人何某、徐某及徐某甲发生争执后，徐某甲首先用啤酒瓶击打被害人游某的头部，继而双方打斗，本案系由被告人方先动手导致的，且被告人何某及徐某在打斗中均积极参与；被害人游某某的供述、证人龙某、黎某锋、邱某雄的证言证实在第一次打斗后，被告人何某、徐某及徐某甲仍继续参与第二次打斗，且被告人何某、徐某持啤酒瓶砸被害人游某某、游某、龙某，导致被害人游某某、游某、龙某受伤，故被告人何某及徐某在故意伤害犯罪中起积极作用，并非从犯，二名被告人的辩护人的上述辩护意见理据不足，本院不予采纳。对被告人何某的辩护人所提被告人何某是家庭经济支柱，需要扶养父母及照顾小孩的意见，由于家庭情况不影响对其定罪量刑，故被告人何某的辩护人的该点辩护意见理据不足，本院不予采纳。对二名辩护人分别辩称二名被告人如实供述罪行，被告人徐某是初犯、偶犯的意见，经查属实；对二名被告人及辩护人请求从轻处罚的意见，本院一并采纳。根据二名被告人的犯罪性质和情节，不符合适用缓刑的法律规定，对二名被告人的辩护人请求适用缓刑的意见，本院不予采纳。被告人何某、徐某的犯罪行为造成附带民事诉讼原告人游某某、游赟的经济损失，依法应承担连带民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人游某某、游某要求被告人何某、徐某赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费的诉讼请求符合法律规定部分，应予支持，但具体赔偿数额应以本院依法核定的数额12686.5元、15170元为准，超出部分不予支持。对附带民事诉讼原告人游某某、游某要求被告人何某、徐某赔偿后续治疗费的诉讼请求，因后续治疗费尚未实际发生，附带民事诉讼原告人可待实际发生后另行主张，本院不予支持。对附带民事诉讼原告人游某某、游某要求被告人何某、徐某赔偿营养费的诉讼请求，因其未能提供医疗机构出具的需加强营养的医嘱等证据证明，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第二十五条第一款，第六十七条第三款，第三十六条第一款及《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、第一百零一条及《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百三十八条、第一百五十一条、第一百五十五条第一、二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条第一款之规定，判决如下：
一、被告人何某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年十个月；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月7日起至2016年2月6日止）
二、被告人徐某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年九个月；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月7日起至2016年1月6日止）
三、被告人何某、徐某连带赔偿附带民事诉讼原告人游某某医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费等各项经济损失共计12686.5元；
（上述款项自本判决生效之日起三十日内支付）
四、被告人何某、徐某连带赔偿附带民事诉讼原告人游某医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费等各项经济损失共计15170元；
（上述款项自本判决生效之日起三十日内支付）
五、驳回附带民事诉讼原告人游某某、游某的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省中山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 甘 英
代理审判员 李肖霞
人民陪审员 龚钊华
二〇一四年十二月十一日
书 记 员 郑炳泉