广西壮族自治区百色市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）百中民一终字第124号
上诉人（一审被告）韦X海，男，1961年9月23日出生。
被上诉人（一审原告）韦X琴，女，1973年11月19日出生。
一审被告韦X花，女，1974年8月11日出生。
上诉人韦X海因民间借贷纠纷一案，不服田东县人民法院（2012）东民一初字第510号民事判决，向本院提起上诉。本院于2013年2月1日受理后，依法组成由审判员刘子刚担任审判长，审判员玉江主审，审判员曲静参加评议的合议庭进行审理，书记员张华丽担任记录，于2013年4月16日传唤双方当事人到庭进行举证、质证和辩论。现已审理终结。
一审法院经审理查明，被告韦X花、韦X海从2000年起以夫妻名义同居生活，于2002年、2004年生育女儿韦X颖、儿子韦X耀。双方至今未办理结婚登记。2012年2月23日、4月28日，被告韦X花以做生意需资金周转为由，分别向原告韦X琴借款2万元，两笔共计4万元。上述借款均有被告韦X花出具《借条》确认。还款期限届满后，被告拒绝还款。原告韦X琴遂提起诉讼，主张被告韦X花在与被告韦X海同居生活期间向原告借款4万元，请求判令被告韦X花、韦X海共同偿还该款给原告，并互负连带责任。
一审法院认为，被告韦X花向原告借款4万元，有韦X花出具的《借条》佐证，足以认定，被告韦X花应偿还该款给原告。因韦X花与韦X海从2000年至今同居生活，并共同经营大米、玉米、豆类零售。参照《最高人民法院关于人民法院审理未办结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见》第11条“解除非法同居关系时，同居期间为共同生产、生活而形成的债权、债务，可按共同债权、债务处理”的规定，原告主张的债权4万元发生在韦X花与韦X海同居生活期间，且韦X海无证据证明韦X花与韦X琴之间的债务关系明确约定为个人债务，故韦X海应当作为共同债务人对韦X花在二人同居期间以个人名义所形成的债务承担连带清偿责任。被告韦X海辩称韦X花欠原告的4万元系因赌博而产生的赌债，原告对此否认，被告亦未能提供证据证明，其辩解理由不成立，一审法院不予采信。被告韦X花经一审法院传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃法庭举证及对原告所提交的证据进行质证和抗辩的权利。依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条、《最高人民法院关于审理未办理结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见》第11条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条的规定，判决被告韦X花、韦X海共同偿还原告韦X琴借款本金4万元，并互负连带清偿责任。
上诉人韦X海不服一审判决，上诉称：（一）、作为主债务人的韦X花未能找到，下落不明，一审法院没有公告送达开庭传票，就进行审理并结案，违反了法定程序。（二）、一审判决由上诉人与韦X花共同偿还4万元给被上诉人，证据不足。首先，被上诉人提供的借条内容不完整，借款数额的文字只有大写、没有小写，没有当事人签名、按指印，没有写明身份证号码，没有证明人、没有付款方式，没有地点。2012年2月23日是农历2月初2，上诉人与韦X花同进同出，该借款不存在；2012年4月28日的借款，是6月28日到期，而韦X花与被上诉人韦X琴的最后通话时间只到6月22日，所以该笔借款也不存在。其次，上诉人是想与韦X花办理结婚登记的，但上诉人很快知道，韦X花好赌难改，为此，上诉人至今不敢与其登记结婚，上诉人与韦X花不是夫妻关系。第三，韦X花以做生意需资金周转为由向被上诉人借款，这个说法不真实，没有证据证实。被上诉人韦X琴也没有说清楚借款用于何处，一审不应采信被上诉人的陈述。第四，一审法院以事实婚姻来认定夫妻关系并互负连带责任，不符合法律规定。（三）、韦X花好赌，曾于2012年6月14日向上诉人要14000元，加上其自收的货款，共计2万多元用于赌博并输光，于7月21日出走。韦X花的出走，就是因为欠赌债，这是上诉人明知的事实，一审法院没有查清，就作出判决，无意中保护了赌债，把上诉人也拉入其中，这是不公平也不合法的。综上所述，上诉人请求二审撤销原判，改判上诉人不承担偿还责任。
被上诉人韦X琴答辩称：（一）、一审法院已依法向上诉人及一审被告韦X花送达开庭传票，一审法院在上诉人、一审被告韦X花无正当理由拒不到庭参加诉讼的情况下作出的审理，符合法律规定。（二）、上诉人、一审被告韦X花在一审中不到庭参加诉讼，已经放弃对被上诉人的诉讼主张提出抗辩意见、对被上诉人举出的证据放弃质证并提供反驳证据的权利，并且没有举出任何证据推翻被上诉人的证据。一审法院据此对上诉人的证据进行审核并作为认定事实的依据，符合有关法律规定。综上，一审判决对证据的采信合法、认定案件事实清楚，适用法律正确。上诉人的上诉人理由不成立。二审应当驳回上诉，维持原判。
一审被告韦X花未作陈述。
本院综合诉辩双方的意见，当事人对一审查明的事实有以下争议：一审被告韦X花与被上诉人韦X琴之间是否存在借款4万元的事实。
上诉人韦X海二审期间提供如下新证据：1、韦X花与韦X琴的通话清单，用以证明韦X花与韦X琴的电话通话时间，证明双方不存在借款关系；2、赊销合同书及米款记录，用以证明上诉人没有使用韦X花的钱款，也没有使用韦X琴的钱款；3、证人名单，用以证明被上诉人韦X花参与赌博。
被上诉人韦X琴、一审被告韦X花没有举出新证据。
对上诉人举出的新证据，韦X琴认为，证据1虽然是真实的，但没有通话内容，不能证明韦X花与韦X琴不存在债权债务关系；证据2是上诉人的经营情况，被上诉人不清楚所记内容是否真实，不能证明与韦X花不存在借款关系；证据3只是名单，不能证明什么问题。
对上诉人举出的新证据，一审被告韦X花没有到庭质证。
本院对争议事实的分析与认定：上诉人在二审中举出的证据，证据1只有电话通话时间，并没有通话内容，故不能证明韦X琴与韦X花不存在借款关系；证据2与本案没有直接联系；证据3只是证人名单，没有证明内容，不能证明韦X琴与韦X花不存在债权债务关系。上述证据本院不予采信。
综上所述，一审判决认定事实属实，本院予以确认。
本院认为，一审被告韦X琴出具的两张借条能否证实韦X花与被上诉人韦X琴之间是否存在借款4万元的事实、上诉人应否与一审被告韦X花共同承担该笔债务、一审法院送达开庭传票是否符合法律规定，是本案争议的三个焦点。
关于韦X花出具给韦X琴的两张借条，能否证实韦X花与被上诉人韦X琴之间存在借款4万元的事实问题。诉讼当事人应当对其诉讼主张举出证据，举不出证据或举出的证据不足的，承担对其不利的诉讼后果。本案中，上诉人韦明海主张一审被告韦X花出具给被上诉人韦X琴的两张借据，不是借款，而是赌债。但上诉人举不出充分有效的证据证实其主张，二审期间所举的证据不足以证明这两张借条是赌债。因此，上诉人的主张，本院不予采信。
关于上诉人应否与一审被告韦X花共同偿还债务的问题，上诉人主张其与一审被告韦X花不是夫妻关系，不应承担偿还这笔债务。根据《最高人民法院关于审理未办理结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见》第11条规定：“解除非法同居关系时，同居期间为共同生产、生活而形成的债权、债务，可按共同债权、债务处理。”按此规定，同居生活的男女双方，为共同生产、生活所产生的债务，可按共同债务处理，由双方共同偿还。本案中，上诉人与一审被告韦X花虽未办理结婚登记，但两人于2000年起同居生活，至韦X花出具借条给韦X琴时已有十余年时间，并且在此期间生养两个儿女；在一审中，上诉人还陈述其与韦X花是夫妻关系，虽然其后来解释为不是法律上的夫妻关系，只是传统义意上的夫妻关系，但上诉人这一陈述已表明其与韦X花的密切关系；上诉人还在一审中陈述其与韦X花共同经营大米、豆类；从上述事实及上诉人的陈述，均证明了上诉人与韦X花长期共同生活、生产不可分的密切性。而韦X花出具给韦X琴的两张借条，已写明借款用于生意周转，即用于与上诉人的共同生产经营，据此，韦X花出具给韦X琴的两张借据，应作为认定上诉人与一审被告韦X花存在的共同债务的依据。一审判决由上诉人、一审被告韦X花共同偿还符合法律规定。上诉人主张其不应承担这笔债务，理由不成立，本院不予支持。
关于一审法院送达开庭传票问题。《中华人民共和国民事诉讼法》第八十五条规定了送达诉讼文书，受送达人是公民的，其本人不在交其同住成年家属签收。按此规定，受送达人不在家的，其成年同住家属签收即视为送达。本案中，上诉人、一审被告韦X花虽未登记结婚，但基于与亲生儿女的父亲、母亲关系，且长期共同居住，上诉人与一审被告韦X花属同住一家的成年家属关系。一审法院在韦X花不在的情况下，将韦X花的开庭传票交由上诉人签收，符合法律规定。上诉人主张一审违法送达开庭传票，理由不成立，本院不予支持。
综上所述，上诉人的上诉主张，证据不足，理由不成立。一审判决认定事实清楚，判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费800元，由上诉人韦X海负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘子刚
审判员 玉 江
审判员 曲 静
二〇一三年四月二十二日
书记员 张华丽