淮安市淮阴区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）淮渔民初字第0434号
原告胡正祥。
委托代理人孙金萍，江苏天淦律师事务所律师。
被告高国胜。
委托代理人王小强，淮安市淮阴区中信法律服务所法律工作者。
被告李继超。
委托代理人阮伟华，淮安市淮阴区东方法律服务所法律工作者。
原告胡正祥诉被告高国胜、李继超提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年5月14日立案受理。依法由审判员陈海孝适用简易程序公开开庭进行了审理。原告胡正祥及其委托代理人孙金萍，被告高国胜及其委托代理人王小强，被告李继超及其委托代理人阮伟华均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告胡正祥诉称：原告受被告高国胜雇佣为被告李继超家建房。2014年4月3日下午1点多，原告在准备砌墙时因脚手架折断从高处摔落，致甲状软骨损伤、喉损伤、甲状腺损伤、颈胸部皮下血肿、多处软组织挫裂伤、左侧第6肋骨骨折、两侧肺挫伤。经送淮安市淮阴医院手术治疗至同年5月12日出院，花去医疗费24322.44元。出院医嘱：定期复查，休息3月，加强营养，1年后行甲状软骨成形术，费用约6000元，出院后可遗留终身声音嘶哑。被告高国胜已支付了原告第一次医疗费24000元，尚有322.44元未结算，也没有赔偿原告的其他损失。原告的伤情经司法鉴定所鉴定为十级伤残。原告不知被告高国胜是否具备承包建筑楼房的资质，也不知道被告李继超在发包时是否审核被告高国胜的资质。现原告诉至法院，请求判令两被告赔偿原告医疗费6322.44元，营养费600元、护理费1800元、住院伙食补助费702元、误工费25480元、交通费600元、残疾赔偿金27196元、被抚养人生活费3362.45元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1560元，合计72592.89元，并承担本案的诉讼费用。
被告高国胜辩称：被告高国胜没有雇佣原告为被告李继超家建房，不存在指令原告砌墙，原告受伤与被告高国胜无关。原告受伤后，被告高国胜因以前雇佣过原告，在其受伤期间为其垫付了25000元，被告高国胜现保留向原告追偿25000元的权利。另因原告的行为导致工地上两名工人受伤，被告高国胜已对受伤工人进行赔偿，也保留对原告追偿的权利。
被告李继超辩称：李继超不具备本案诉讼主体资格。被告李继超将自家房屋自建工程让被告高国胜承建，不但被告高国胜没有雇佣原告，被告李继超也没有雇佣原告，被告李继超与原告不相识，也不是同村。被告李继超所建房屋是农村常见的民房，不需要经过招投标，故没有义务审查被告高国胜是否具备资质，被告高国胜长期在当地从事民房建筑工程，具备一定的专业知识和管理水平。请求驳回原告对被告李继超的诉讼请求。
经审理查明：被告高国胜为建筑工头。被告李继超将自家一层平房加盖一层半（半层为隔热层）楼房的工程发包给被告高国胜。2014年4月3日，原告胡正祥到被告李继超家工地做工，工种为瓦匠大工，从事砌墙工作。当天午饭后，原告到平房楼顶上准备砌墙，发现楼顶上砖头不够，就自愿用小推车帮助小工运砖，将砖头往脚手架上倾倒，在倾倒第二车砖头时因搭建脚手架的水泥行条断裂而摔落受伤。原告受伤后即被送往淮安市淮阴医院治疗，诊断为颈部器官损伤、颈胸部皮下血肿、多处软组织挫裂伤，行颈部扩创探查、甲状软骨缝合修补、气管切开术，住院治疗39天，于2014年5月12日出院，出院诊断为：1、甲状软骨损伤，喉损伤；2、甲状腺损伤；3、颈胸部皮下气肿；4、多处软组织挫裂伤；5、左侧第6肋骨骨折；6、两侧肺挫伤。出院医嘱：1、定期复查；2、休息3月，加强营养；3、1年后行甲状软骨成形术，费用约6000元。此次住院花去住院医疗费24322.44元，其中被告高国胜垫付24000元。2014年9月29日，本院委托淮安市第二人民医院司法鉴定所对原告的伤残等级，休息、营养、护理期限进行鉴定，该所于2014年10月27日出具淮安二院司鉴所（2014）临鉴字第1406307号司法鉴定意见书，认定：1、胡正祥此次外伤致甲状软骨损伤，喉损伤，甲状腺损伤并遗留声音嘶哑已构成人体损伤十级伤残；2、休息期限按受伤之日起至定残前一日计算为宜，营养期限按30日计算为宜，护理期限按30日计算为宜。本次鉴定花去鉴定费1560元。
另查明：原告受伤时所断裂的脚手架是被告高国胜与其手下工人魏某所搭建，所用材料为水泥行条、木头、钢管，其中水泥行条、木头为被告李继超提供，钢管为被告高国胜自带。原告倾倒砖头时魏某也站在脚手架上，在脚手架断裂时魏某也一并摔落并受伤。原告到被告李继超家工地之前该工地已经开工，原告到该工地时，工程进展到楼梯间改造，断裂的脚手架就搭在楼梯间上面，与平房楼面一平。关于脚手架断裂的原因，被告高国胜称往脚手架上运砖头应该搬，而不是整车倾倒，因原告整车倾倒砖头才导致脚手架断裂。该工地上其他的脚手架并无断裂情形。原告之前一直跟在被告高国胜后面从事瓦匠工作。2014年4月2日，即原告受伤前一天，原告在被告高国胜所承建的另一工地做事，该工地到4月2日全部完工。原告称4月2日被告高国胜跟原告说让原告第二天到韩圩给人砌墙，原告说找不到具体地点，被告高国胜让原告跟陆某一起去，于是原告就在4月3日早上跟陆某一起到了被告李继超家工地做事。被告高国胜称原告以前跟被告高国胜做瓦匠大工，工资每天130元，因被告不再想带原告做事，就在4月2日之前已经与原告结清了工资，后来原告跟陆某说想来做事，陆某就跟被告说了此事，被告高国胜就跟陆某说“你看他想来就来”，于是4月2日原告就来做了一天，4月3日原告是自己跟陆某去被告李继超家工地的，被告高国胜并没有叫原告去，事发当天被告高国胜也没叫原告去推砖。本院询问被告高国胜4月2日收工时有没有通知原告第二天不要来上班，被告高国胜称当时只是未通知原告第二天来做事，其他工人被告都通知了，4月3日早上原告到被告李继超家工地时，被告高国胜没有安排原告做事，也没有阻止原告做事。对于被告高国胜所辩称的已与原告结清了工资，原告称被告高国胜在原告受伤前十几天与原告结算了工资，但4月2日当天的工资没有结算。被告高国胜未能提供双方结算工资的证据。被告高国胜除垫付24000元医疗费外，还向原告支付了500元现金，为原告购买了500元血清。
再查明：原告胡正祥有一子胡志豪，于2003年6月22日出生，尚未成年。
以上事实，有当事人的当庭陈述及原告提供的门诊病历、出院记录小结、伤情说明书、出院诊断证明、结算发票、照片、司法鉴定意见书、户口簿、鉴定费发票予以证实，本院对此予以确认。
对于原告的各项损失，结合原、被告举证、质证，本院认定如下：
医疗费（含血清费）24822.44元，有票据为证，本院予以确认；
2、营养费600元（20元／天×30天）；
3、护理费1800元［60元／天（本地护理人员一般工资）×30天］；
4、住院伙食补助费702元（18元／天×39天）；
5、交通费，考虑到原告治疗情况，本院酌定为400元；
6、误工费25480元（130元／天×196天）；
7、残疾赔偿金27196元（13598元×20年×10%）；
8、被抚养人生活费3362.45元［（9607元／年×7年×10%）／2］；
9、精神抚慰金本院酌定为3000元；
10、后续治疗费6000元，有医嘱为证，本院对此予以确认；
11、鉴定费1560元，有票据为证，本院对此予以确认。
以上各项损失，合计94922.89元。
本案的首要争议焦点为原告胡正祥与被告高国胜之间是否形成劳务合同关系。被告高国胜辩称截止事故发生当天，其与原告之间工资已结清，被告高国胜未通知原告，是原告自行到被告李继超家工地做工，被告高国胜也未安排原告做工。本院认为，因原、被告关于结算工资的日期陈述不一致，被告高国胜又未能提供证据证明双方之间的工资已结清止2014年4月2日，被告高国胜就原告想再到其处做工时对陆某称“你看他想来就来”，故原告于2014年4月2日到被告承建的另一工地做工，是经过被告高国胜允许的，双方之间确已形成了劳务合同关系。对于原告受伤当日及2014年4月3日双方之间的关系，因4月2日收工时被告高国胜并未明确向原告表示要终止劳务关系，在4月3日原告到被告李继超家工地做工时，鉴于原告之前长期在被告高国胜处做工，虽然被告高国胜未明确安排原告的工作，但其也未明确拒绝、阻止原告提供劳务，故本院认定原告与被告高国胜之间仍为劳务合同关系。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告自行推砖往脚手架上倾倒，未能尽到合理的安全注意义务，自己负有一定的过错，本院认为原告受伤造成的损失由原告承担40%责任、被告高国胜承担60%责任为宜。被告李继超所建房屋为农村常见的两层楼房，此工程并不需要工程招投标，无需建筑行业资质，其与被告高国胜之间为承揽关系，无需对原告受伤所造成的损失承担赔偿责任。因被告高国胜在事发后已赔偿了25000元，需再赔偿原告31953.73元（94922.89元×60%-25000元）。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告高国胜于本判决生效后十日内赔偿原告胡正祥医疗费、后续治疗费、护理费、误工费、营养费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费、鉴定费等各项损失合计31953.73元；
二、驳回原告胡正祥的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费400元，减半收取200元（已减半），由原告负担80元，被告高国胜负担120元，于本判决生效后十日内一次性支付原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院，同时向该院（开户行：中国农业银行淮安市分行城中支行，账号：341201040002554）预交上诉案件受理费。
审判员 陈海孝
二〇一四年十二月十四日
书记员 左嫣茹
附录法律条文及相关司法解释：
《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。