江苏省淮安市淮阴区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）淮刑初字第0151号
公诉机关淮安市淮阴区人民检察院。
被告人吕娟，女，1954年12月14日出生于江苏省泰州市，居民身份证号码3210201954********，汉族，专科文化，原江苏嘉源元明粉有限公司办公室副主任，户籍所在地江苏省泰州市海陵区，暂住江苏嘉源元明粉有限公司宿舍。因涉嫌犯职务侵占罪于2013年9月26日被刑事拘留，10月31日被逮捕。现羁押于淮安市看守所。
辩护人刘凤歌、刘佳佳，江苏光剑律师事务所律师。
淮安市淮阴区人民检察院以淮检诉刑诉（2014）125号起诉书指控被告人吕娟犯职务侵占罪、诈骗罪，于2014年5月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。淮安市淮阴区人民检察院指派检察员姚伟出庭支持公诉，被告人吕娟及其辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。
淮安市淮阴区人民检察院指控，2011年8月至2013年8月，被告人吕娟担任江苏省嘉源元明粉有限公司（以下简称嘉源公司）办公室副主任期间，利用职务上的便利，将本单位财物人民币127501.3元占为己有。2013年6月份至8月份，被告人吕娟明知自己没有偿还能力，虚构事实以借为名骗取他人财物共计人民币85600元。
为证实上述指控，公诉人当庭出示了相关证据，并据此认为被告人吕娟身为公司人员，利用职务上的便利，将本单位的财物非法占为己有，数额巨大；以非法占有为目的，虚构事实骗取他人钱财，数额巨大，其行为分别构成职务侵占罪、诈骗罪。提请本院依据《中华人民共和国刑法》第271条第1款、第266条、第69条之规定定罪处罚。
被告人吕娟对起诉书指控的犯罪事实不表异议，但辩解称自己没有非法占有公司财产及他人财产的故意，行为不构成职务侵占罪、诈骗罪。
被告人吕娟的辩护人的辩护意见与被告人吕娟的辩解一致。
经审理查明：
一、挪用资金
2011年8月至2013年8月，被告人吕娟担任嘉源公司办公室副主任，在此期间其利用职务上的便利，挪用本单位资金共计人民币123050.3元归个人使用，超过三个月未归还。具体分述如下：
1、2012年9月份，嘉源公司员工仲从国发生工伤事故经抢救无效死亡，嘉源公司先行垫付了仲从国的医疗费等费用。后被告人吕娟负责办理仲从国工伤死亡事故医疗保险金和伙食补助费用申领事务。2012年9月11日，被告人吕娟将淮安市淮阴区医保处支付给嘉源公司的人民币101550.3元领回，后一直挪归个人使用。
上述事实，有公诉机关提交并当庭出示的以下证据证实：
（1）未到庭证人王某某、朱某某证言笔录，证实2012年9月份，嘉源公司员工仲从国发生工伤事故经抢救无效死亡，公司先行垫付了仲从国的医疗费等费用，后公司向淮阴区医保处提供相关资料和住院发票等材料，并由被告人吕娟负责将公司垫付的钱从淮阴区医保处报销回来。但被告人吕娟一直称钱在医保处，她没有去领。2013年8月15日，被告人吕娟离开嘉源公司之后，公司向淮阴区医保处查询，得知医保处报销的101550.3元已经由被告人吕娟领取。
（2）嘉源公司明细分类账、情况说明，证实仲从国工伤后，嘉源公司的刘志国从公司借款134000元用于先行垫付仲从国的医疗费。案发时，该笔借款仍然挂在公司往来账上。
（3）淮阴区工伤（职业病）保险待遇支付表、淮阴区工伤保险费用结算表、支付凭证、农商行单位取款记账凭证，证实淮阴区医保处为仲从国工伤造成的医疗费101210.3元及住院伙食补助费340元进行报销，总计101550.3元，该笔款项由被告人吕娟领取。
（4）被告人吕娟供述，证实2012年9月份，自己公司员工仲从国发生工伤事故经抢救无效死亡，嘉源公司先行垫付了仲从国的医疗费等费用。按照规定工伤事故的医疗费、抚恤金是淮阴区医保处报销的，当时报销的事情就由自己负责。2012年9月中旬，自己从医保处将101550.3元的报销费用领走。后来自己用挪用的钱还信用卡借款和网上“炒金”。因为自己挪用了公司的钱，还欠别人钱，就想通过网上“炒金”来赚钱。
以上证据真实、合法、有效，本院予以确认。上述证据能够证实被告人吕娟将嘉源公司为员工仲从国垫付的医疗费、住院伙食补助费共计101550.3元挪作个人使用。截止案发之前该笔款项仍然挂在嘉源公司往来账上。
2、2013年1月21日，被告人吕娟从嘉源公司借款人民币16000元用于购买劳保用品，但其在购买劳保用品时并未实际支付货款，后被告人吕娟在明知该笔账已由他人于2013年2月6日从公司报销的情况下，将该16000元挪归个人使用。
上述事实，有公诉机关提交并当庭出示的以下证据证实：
（1）未到庭证人王某某、朱某某证言笔录，证实2013年1月份，嘉源公司需要采购劳保用品，并安排被告人吕娟负责。被告人吕娟于2013年1月21日从公司借款16000元用于购买劳保用品，并与公司的刘辉一起采购，在购买劳保用品时并未实际支付货款。同年2月6日，刘辉将该笔款项报销。
（2）未到庭证人刘某证言笔录，证实2013年1月份自己跟吕娟一起负责购买劳保用品，被告人吕娟从公司借款16000元，但在采购之后，被告人吕娟并没有支付货款。后来自己拿着卖方开的发票进行报销，公司的朱徐明总经理审批之后让自己向被告人吕娟要钱，但自己一直没有要到。2013年2月6日，被告人吕娟协调公司会计先把钱给了自己，自己也将发票交给会计部门。
（3）2013年1月21日嘉源公司借款单，证实被告人吕娟从嘉源公司借款16000元用于购买劳保用品。案发前，该借款单仍在公司账上。
（4）2013年2月6日嘉源公司费用报销单，证实该笔款项已经报销。
（5）被告人吕娟供述，证实公司安排自己和采购部刘辉一起购买劳保用品，自己从公司借了16000元，然后和刘辉一起去采购，但当时没有支付现金，过几天对方把发票开到公司，刘辉把发票给朱总审批之后，朱总要刘辉找自己要这个钱，因为这16000元都被自己用了，就一直没给刘辉。后来自己把刘辉带到公司财务部门，让会计把钱先给了刘辉，并把发票交给公司财务部门。
以上证据真实、合法、有效，本院予以确认。上述证据能够证实被告人吕娟从公司借款16000元用于购买劳保用品，后来明知该笔款项已经由他人报销而将其挪归个人使用。截止案发之前，被告人吕娟书写的借条仍然在公司会计部门留存。
3、2013年3月份，嘉源公司一辆中巴车发生交通事故，嘉源公司在交警队预缴30000元赔偿款，事故赔偿问题由被告人吕娟负责。3月25日，被告人吕娟将该30000元从交警队领取并支付了赔偿款24500元，后将剩余的5500元挪归个人使用。
上述事实，有公诉机关提交并当庭出示的以下证据证实：
（1）未到庭证人王某某、朱某某证言笔录，证实2013年3月份，嘉源公司一辆中巴车发生交通事故，司机赵家龙从公司借款30000元预缴在交警队。赵家龙辞职之后，赔偿的事情就由吕娟负责。经协调，公司支付对方车辆修理费约20000余元之后就可以把扣押在交警队的中巴车领回。但被告人吕娟将车辆领回之后，一直没有将剩余的钱款交到公司财务部门。
（2）2013年2月25日嘉源公司借款单、2013年3月25日交通事故损害赔偿预存款支付凭证、2013年8月31日收据，证实嘉源公司员工赵家龙从嘉源公司借款30000万元交给交警队作为车辆保证金，交警队已将30000万元车辆保证金退还给被告人吕娟，其中24500元用于该起事故还款。
（3）被告人吕娟供述，证实2013年3月份，公司的一辆中巴车出交通事故，当时交了30000万元押金在交警队，中巴司机赵家龙在处理事故过程中辞职，领导就让自己继续处理。后经交涉，交警队让公司支付对方车辆修理费21000元，然后就可以将公司的车辆领回。自己向领导进行汇报，领导同意并答复从押金里扣。自己就私自打印了委托函，盖了公司的章，去交警队处理。交警队将30000元支付给自己，自己将其中的21000元交给修理厂，剩下的9000元被自己用来归还信用卡和网上“炒金”了。
以上证据真实、合法、有效，本院予以确认。上述证据能够证实被告人吕娟在公司处理交通事故时支付对方赔偿款24500元，将剩余的5500元应该上缴公司财物而未上缴，并挪归个人使用。截止案发时，相关款项仍然挂在公司账上。
2013年8月12日，被告人吕娟挪用公司购买劳保用品的16000元的事实被嘉源公司发现，被告人吕娟答应用工资归还，并写了还款计划，8月14日，嘉源公司按照还款计划扣发被告人吕娟7月份的工资3775.93元，截至本案宣判前，被告人吕娟仍未将剩余的公司财产退还。
上述事实，有公诉机关提交并当庭出示的以下证据证实：
（1）未到庭证人王某某、朱某某证言，证实被告人吕娟系嘉源公司办公室副主任。2013年8月12日，被告人吕娟挪用公司购买劳保用品的16000元的事实被公司发现，被告人吕娟答应用每月的工资归还，并写了还款计划。8月14日公司按照还款计划将被告人吕娟7月份的工资3775.93元扣发。
（2）未到庭证人吕某的证言，吕某系被告人吕娟弟弟，其证实被告人吕娟在离开泰州之前就欠了很多外债，都没有偿还。2013年8月15日被告人吕娟回到泰州，并跟自己见面，要求自己借钱给她，帮她还公司的钱。但是自己没有能力帮她还债，她就离开泰州了。
（3）被告人吕娟书写的还款计划，证实被告人吕娟欠嘉源公司16000元，从2013年7月份开始用工资偿还。
（4）嘉源公司2013年7月份工资结算明细，证实被告人吕娟7月份应付工资为3775.93元，但实际并未支付。
（5）嘉源公司企业法人营业执照，证实该公司系有限公司。
（6）聘用协议，证实被告人吕娟系嘉源公司办公室副主任。
（7）被告人吕娟的供述，证实2013年7月，嘉源公司的朱总问自己要16000元购买劳保用品的钱，该笔款项已经被自己用了，自己答应他在8月12日还。到了8月12日，自己还是没有钱，就写了还款计划给朱总，同意以工资偿还，公司就按还款计划扣了自己7月份的工资。
以上证据真实、合法、有效，本院予以确认。上述证据能够证实被告人吕娟系有限公司的员工，其虽然挪用了公司财产，但在被发现之后能够书写还款计划，并有实际还款的行为。
二、诈骗
2013年6月至8月，被告人吕娟明知自己没有偿还能力，仍虚构事实以借为名骗取他人现金人民币85600元。具体分述如下：
1、2013年6月16日，被告人吕娟以资金周转为由，在淮安市淮阴区赵集镇赵集街以借款形式骗取屠某某人民币20000元，同年7月16日偿还人民币10000元，次日以相同理由骗取屠某某人民币8000元。共计骗取屠某某人民币18000元。
2-3、2013年6月16日，被告人吕娟以家里急需用钱为由，以借款形式骗取同事花某某人民币20000元。同年7月20日，被告人吕娟以相同理由骗取花某某人民币10000元。共计骗取花某某人民币30000元。
4、2013年7月下旬，被告人吕娟以资金周转为由，以借款形式骗取崔某某人民币6000元，同年7月31日以相同理由骗取崔某某人民币1600元。共计骗取崔某某人民币7600元。
5、2013年8月7日，被告人吕娟以家里急需用钱为由，以借款形式骗取王某某人民币10000元。
6、2013年8月9日，被告人吕娟以家里急需用钱为由，以借款形式骗取张某某人民币20000元。
上述事实，有公诉机关提交并当庭出示的以下证据证实：
（1）被害人屠某某、花某某、崔某某、王某某、张某某等人陈述，证实被告人吕娟以急需用钱为名，向自己借款的事实。
（2）未到庭证人吕某证言笔录，证实被告人吕娟因炒股、投资抗癌药物、炒外汇等行为亏了不少钱。为还债已经将她自己在泰州的房子卖了，退休金也因为欠钱被法院保全了，信用卡透支的钱都没有还。被告人吕娟离开泰州之前还欠了80多万元的外债。
（3）借条，证实被告人吕娟向被害人借款的数额。
（4）泰州市科学技术协会证明，证实被告人吕娟在泰州市科学技术协会的退休工资被海陵区法院于2012年7月进行财产保全。
（5）泰州市房产管理处档案查询结果，证实被告人吕娟名下的2处房产均已过户。
（6）借条，证实2012年6月1日被告人吕娟到嘉源公司上班时向嘉源公司借款100000元。
（7）被告人吕娟银行卡交易明细，证实被告人吕娟“炒金”所绑定的中国银行信用卡4563516107000406085与几个账号交易频繁，其供述这都是炒金平台的账号。
（8）公安机关出具的情况说明，证实经过系统查询没有发现有被告人吕娟涉嫌信用卡透支的警情，被告人吕娟主要使用的三个炒金平台，无法查找打印平台中的交易记录。
（9）被告人吕娟供述，证实2013年6月至8月，自己以家里出事急需用钱为由先后向花某某、崔某某、王某某、张某某、屠某某借钱，借款的数额就是起诉书认定的数额。借款时自己家里也没有什么急事，只是当时信用卡催的紧，为了还信用卡只好借钱。自己借的钱都用于“炒金”，或者用来还“炒金”所用的信用卡，在向对方借钱的时候，就知道借了之后就不容易归还了。同时证实自己之前在泰州也欠不少钱，也没有积蓄，唯一的经济来源就是自己在嘉源公司的工资。
以上证据真实、合法、有效，本院予以确认。
本院认为，被告人吕娟作为公司工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用，数额较大不退还；以非法占有为目的，虚构事实，以借款为名骗取他人财物，数额巨大，其行为已分别构成挪用资金罪、诈骗罪，应当数罪并罚。对淮安市淮阴区人民检察院指控被告人吕娟作为公司人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额巨大，行为构成职务侵占罪的意见，经查，被告人吕娟虽然将上述资金用于归还个人信用卡借款或者网上“炒金”，但其没有采用弄虚作假的手段或者将有关账目做平，使自己占有资金的事实在账目上难以被发现。实际上，被告人吕娟挪用资金的3起事实在嘉源公司账目上均有反映，嘉源公司并未丧失对上述资金的所有权。同时，被告人吕娟在侦查阶段及在开庭审理过程中都表示，自己是将公司的钱挪用的，也有想要归还的意愿，但因为投资失败，导致最终没有能够归还。特别是起诉书指控的第2起犯罪事实，被告人吕娟挪用公司16000元现金被发现后，其能够与公司达成还款协议，并已经归还了3775.93元，也表明其有归还的意愿。现有证据不能证明被告人吕娟主观上具有非法占有的目的，不具备职务侵占罪的犯罪构成要件。故本院认为公诉机关指控被告人吕娟的行为构成职务侵占罪罪名有误，予以更正。对被告人吕娟及其辩护人提出的被告人吕娟没有非法占有公司财产的故意，行为应构成挪用资金罪的辩解、辩护意见，本院予以采纳。对淮安市淮阴区人民检察院指控“2012年9月7日，被告人吕娟在办理嘉源公司员工孙绍波工伤事故过程中，侵占嘉源公司人民币4451元”的事实，被告人吕娟没有异议，且有未到庭证人王正平、朱徐明、孙绍波等人证言笔录，收条等相关证据证实，能够认定起诉书指控的事实成立，但该起被告人吕娟职务侵占的数额为4451元，未达到职务侵占罪的数额认定标准，故不认定为犯罪数额。对被告人吕娟及其辩护人提出的被告人吕娟没有非法占有他人财物的故意，行为不构成诈骗罪的意见，经查，被告人吕娟明知自己没有还款能力，仍然虚构家中有急事等事实，骗取他人财物，并用于“炒金”等高风险领域，其行为构成诈骗罪，故对此辩解、辩护意见，本院不予采纳。鉴于被告人吕娟归案后能够如实供述犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款，第二百六十六条，第六十九条，第六十七条第三款，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人吕娟犯挪用资金罪，判处有期徒刑四年；犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币四万元，决定执行有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币四万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月26日起至2020年3月25日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
二、违法所得继续追缴，发还被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省淮安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 崔建坤
代理审判员 王丽静
人民陪审员 张树清
二〇一四年八月十三日
书 记 员 吕 婷
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大，超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。
《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
《中华人民共和国刑法》第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人物品，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。