上海市宝山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）宝刑初字第1649号
公诉机关上海市宝山区人民检察院。
被告人葛某某，男，1980年4月15日出生，汉族，户籍地安徽省。
辩护人范兴龙，安徽公德律师事务所律师。
辩护人陈传杰，安徽国运律师事务所律师。
上海市宝山区人民检察院以沪宝检诉刑诉（2015）1521号起诉书指控被告人葛某某犯故意伤害罪，于2015年8月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市宝山区人民检察院指派代理检察员徐某乙出庭支持公诉，被告人葛某某及其辩护人范兴龙、陈传杰以及被害人刘某某委托诉讼代理人熊普军到庭参加诉讼。现已审理终结。
上海市宝山区人民检察院指控：
2015年4月20日11时许，被害人刘某某在宝山区市台路555弄南门口处，因着工作服抽烟与物业经理郑某某发生口角，后又与物业保安队长被告人葛某某发生争执。期间，被告人葛某某挥拳殴打刘某某，致刘某某左侧肋骨二处骨折。经鉴定构成轻伤。
2015年6月3日，被告人葛某某接民警电话通知后主动至公安机关接受处理，但到案后辩称未造成被害人轻伤。
公诉机关以被告人葛某某的供述；被害人刘某某的陈述；证人郑某某、潘某某的证言及证人潘某某的辨认笔录；上海市公安局宝山分局出具的《验伤通知书》；上海市宝山区大场医院出具的《门诊就医记录》、《X线诊断报告单》、《出院小结》及照片；司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心出具的《鉴定意见书》等证据为指控证据，指控被告人葛某某的行为构成故意伤害罪，提请本院根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，追究被告人葛某某的刑事责任。
被告人葛某某辩称自己被刘某某拽住领带喘不出气时，没有意识的推打了刘某某。
辩护人范兴龙、陈传杰均提出刘某某左侧肋骨是二处骨折还是一处骨折，公诉机关指控刘某某左侧肋骨是二处骨折事实不清，证据不足。被告人葛某某系被刘某某拉拽领带喘不出气时才造成刘某某的伤害，是正当防卫，要求对被告人葛某某免于刑事处罚。被告人葛某某系主动投案，具有自首情节。
经审理查明：
2015年4月20日11时许，宝山区市台路555弄小区绿化工被害人刘某某身着工作服在小区南门口处抽烟，被途经此处的小区物业经理郑某某和被告人葛某某发现，郑某某和被告人葛某某为制止刘某某�烟而与刘某某发生争执，当被告人葛某某用手机对刘某某拍照时，被害人刘某某即上前揪住被告人葛某某的领带，继尔双方相互拉扯，在拉扯中被告人葛某某拳击被害人刘某某，造成被害人刘某某左侧肋骨二处骨折，经鉴定构成轻伤。
另查明，被告人葛某某于2015年6月3日接民警电话通知后，主动至公安机关接受处理，但被告人葛某某到案后辩称未造成被害人轻伤，对主要犯罪事实予以否认。
上述事实有下列证据证明：
（1）被告人葛某某的供述，证实2015年4月20日10时40分许，其和物业经理郑某某在小区视察工作，当走到小区南门处，见小区绿化工刘某某走在路上抽烟，郑某某就制止刘某某不能抽烟，刘某某说他已下班，为何不能抽烟，郑某某就说“你虽然下班，但你穿的工作服代表物业形象，如你要这样，可以选择不做这个工作”刘某某听后很生气，一只手拿着烟，一只手推郑某某，并说“你看我不爽可以开除我”。这时其用手机拍照，刘某某听到拍照的声就上来推其，将其推到绿化带里，并拽住其领带，其后退想挣脱，用拳头推打了他胸口附近二下，但刘某某还不肯放手，其被勒的受不了了，就用右手朝刘某某额头部挥过去，打在刘某某左侧眉角处，当时就流血了。后被劝开，刘某某报警，几分钟后民警来了把其和刘某某带到派出所接受调查。
（2）被害人刘某某的陈述，证实2015年4月20日11时许，其在市台路555弄南门口打卡下班，其一边走一边抽烟。这时小区物业经理郑某某和保安队长葛某某过来不让抽烟，其说已下班，郑某某说下班应把工作服脱掉，其又解释了几句，葛某某就说“你再犟嘴，我弄死你”，其一听就推了葛某某一下，葛某某就用拳击打其左肋部1、2下，其当时拉住�某某的领带没松手，葛某某又打了其左眼部一下，当时就流血了。后葛某某又打了其头部几下，其打晕记不得了。后被别人拉开。
（3）证人郑某某的证言，证实2015年4月20日其和安全主管葛某某途经小区南门口，见小区绿化工刘某某穿着小区制服在抽烟，其上去制止，但刘某某不听，还跟其理论了几句，葛某某在边上说“你怎么这么嚣张，再这样把你致死掉”（意思是开除掉），刘某某就跟葛某某争吵，争了几句，葛某某拿出手机对刘某某拍照，刘某某见状就上去拉住葛某某的领带，葛某某左手掐住刘某某的脖子，并让刘某某放手，刘某某又挥手打了葛某某二下，葛某某火气上来了，用右手向刘某某的腰腹部左侧打了二拳，接着又向刘某某左额部打了一下，刘某某额头出血了，其上去拉架，双方相互拉扯对方的衣领不放手，后被拉开。
（4）证�潘某某的证言及辨认笔录，证实2015年4月20日11时许，其买菜回来见绿化工（经辨认系刘某某）和保安队长（经辨认系被告人葛某某）在吵架，保安队长指责绿化工为何在小区抽烟，绿化工说其已下班，抽烟有啥关系，保安队长说你还嘴硬，小心开除你。绿化工听后就生气了推了一下保安队长，保安队长就用拳头朝绿化工的腹部打了二拳，接着在绿化工左眉处打了一拳，左眉处当场就出血了，于是绿化工拉住保安队长的领带，双方就继续拉扯在一起。接着其回家了。等其出来时，见绿化工的儿子已在现场，没多久民警来了。
（5）证人陈某某的证言，证实案发当日见刘某某与郑某某在争论，葛某某拍照，刘某某就冲向葛某某拉住葛某某的领带，葛某某让刘某某放手，其和东北人、小徐一看不对，他们上去拉，其帮东北人拿东西。等其过去看到刘某某脸上有血。
（6）证人徐某甲的证言，证实案发当日其和陈某某在讲话，听到郑某某、葛某某和刘某某在吵架，刘某某发现葛某某在拍照就上去拉葛某某的领带，葛某某拉住刘某某的衣领，葛某某打刘某某其没有注意。
（7）证人顾某某的证言，证实新鲜骨折因粘膜粘性和受伤后产生肿胀及摄片的角度等原因，胸片X线片不一定能显示，当时胸片X线片只显示刘某某左侧第6根肋骨骨折，而左侧第8根肋骨骨折未能显示，在刘某某出院前一天，医院对刘某某胸片X线片进行复查时发现左侧第8根肋骨骨折，因存在嫌疑所以出院小结没有写上。
（8）上海市公安局宝山分局祁连派出所出具的《工作情况》，证实大场医院外科主治医生反映刚骨折时，可能因为粘膜粘性，有拍片无法看出的可能。后期因为粘膜粘性被吸收，因此再次发现之前未查出的骨折情况。�次骨折应该是同一外力造成，不是之后二次骨折。
（9）上海市公安局宝山分局出具的《验伤通知书》，证实刘某某头部、左腹部软组织挫伤。验伤时间为2015年4月20日12时。
（10）上海市宝山区大场医院出具的《门急诊就医记录册》、《X线诊断报告单》，证实刘某某左侧第6肋骨腋前段骨折，余所示未见明显外伤性异常改变。请结合临床，建议必要时复查或进一步检查。时间为2015年4月20日13时42分。
（11）上海市宝山区大场医院《出院小结》，证实门急诊诊断、入院诊断、出院诊断均为“左第6肋骨骨折、头部外伤、左眼部外伤”，住院16天，入院日期2015年4月20日；出院日期2015年5月5日。
（12）司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心出具的《鉴定意书》，证实委托鉴定日期2015年5月7日；阅片所见：1、2015年4月20日大场医院胸部X线片1张（号576890）示：左侧第6肋骨前肋骨折；2、2015年5月4日大场医院胸部X线片1张（号578319）示：左侧第6、8肋骨前肋各1处骨折；3、2015年5月7日本中心胸部CT平扫＋肋骨图像重组片3张（号9897）示：左侧第6、8肋骨各1处骨折，骨折部位基本处于同一受力线上，骨折处有骨痂生成，骨痂量符合同一时期骨折的影像学特征。
鉴定意见：被鉴定人刘某某遭他人外力作用致左侧肋骨2处骨折，构成轻伤。日期2015年6月2日。
（13）上海市公安局宝山分局出具的《工作情况》，证实被告人葛某某于2015年6月3日接民警电话通知后，主动至公安机关接受处理。
以上证据经庭审查证属实，事实清楚，证据确凿，证据来源合法，本院予以确认。
关于被害人刘某某左侧肋骨是二处骨折还是一处骨折及刘某某左侧第8肋骨骨折是否系被告人葛某某拳击造成；被告人葛某某是否系正当防卫以及被告人葛某某的行为是否认定自首，控辩双方持有不同意见，现根据查明的事实作如下评判：
1、被害人刘某某左侧肋骨是二处骨折还是一处骨折及刘某某左侧第8肋骨骨折是否系被告人葛某某拳击造成，根据被告人葛某某的在案供述、被害人刘某某的陈述及证人郑某某、潘某某等人的证言，均相互印证了这样一个事实，因被害人刘某某身着工作服在小区南门口处抽烟被小区物业经理郑某某及被告人葛某某制止而发生争执，在争执中，被害人刘某某拽拉被告人葛某某领带，被告人葛某某抓住被害人刘某某的衣领，相互拉扯，在拉扯中被告人葛某某拳击刘某某的头部和身体（期间排除他人击打刘某某），经鉴定，刘某某系遭他人外力作用致左侧肋骨2处骨折，构成轻伤。根据鉴定报告，控辩双方对造成被害人刘某某左侧第6肋�骨折不持异议，但对刘某某左侧第8肋骨骨折是否系被告人葛某某拳击造成，控辩双方持有不同的意见，根据查明的相关证据，2015年4月20日、21日、23日大场医院胸部X线片均证实刘某某左侧第6肋骨骨折，未显示左侧第8肋骨骨折，5月4日胸部X线片显示刘某某左侧第6、8肋骨骨折，为何一开始胸部X线片只显示刘某某左侧第6肋骨骨折，而没有显示左侧第8肋骨骨折，大场医院社会科顾某某及外科主治医生对此作如下解释，新鲜骨折因粘膜粘性和受伤后产生肿胀及摄片的角度、成像清晰度等原因，新鲜骨折有时不宜被常规的胸部X线片所显示，后因粘膜粘性及肿胀被吸收，在对刘某某左侧第6肋骨骨折进行X线片复查时发现左侧第8肋骨骨折。根据上述刘某某胸部X线片，结合刘某某的病历摘要、体格检查等，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对刘某某进行胸部CT平扫＋肋骨�像重组片3张示：左侧第6、8肋骨各一处骨折，骨折部位基本处于同一受力线上，骨折处有骨痂生成，骨痂量符合同一时期骨折的影像学特征。故司法鉴定中心出具的鉴定意见认定被害人刘某某左侧第6、8肋骨骨折构成轻伤，本院对司法鉴定中心出具的鉴定意见予以采信。应认定被害人刘某某左侧第6、8肋骨系被告人葛某某击打造成的。
2、关于被告人葛某某的殴打行为是否系正当防卫，被告人葛某某及其辩护人均提出葛某某是被刘某某拽住领带喘不出气时才推打了刘某某，是正当防卫。正当防卫是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为。正当防卫是有条件的，在双方都有侵害对方的情况下，双方的行为都是不法侵害行为，都不属于正当防卫的范畴。根据本案查明的事实，在�执中，被告人葛某某与被害人刘某某相互拽拉，双方的行为都是不法侵害的行为，在相互拽拉中被告人葛某某击打被害人刘某某，造成被害人刘某某轻伤，被告人葛某某的击打行为不符合正当防卫的法律规定，不能视为正当防卫。被告人葛某某的辩解及其辩护人的相关辩护意见，本院不予支持。
3、关于被告人葛某某是否有自首情节。经查，被告人葛某某于2015年6月3日接民警电话后主动至公安机关接受处理，但被告人葛某某到案后未能交代主要犯罪事实，故不符合自首的法律规定，不予认定自首，辩护人提出相关辩护意见本院不予采信。
综上所述，本院认为，被告人葛某某故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人葛某某的犯罪事实清楚，证据确凿充分，指控罪名成立。因被害人刘某某在本案�也有一定的过错，可酌情对被告人葛某某从轻处罚。辩护人提出被告人葛某某免予刑事处罚的辩护意见本院不予采信。为保护公民的人身权利不受侵犯，维护社会治安秩序，根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，判决如下：
被告人葛某某犯故意伤害罪，判处拘役五个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月3日起至2015年11月2日止）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 万 枝
代理审判员 杨 斌
人民陪审员 周月霞
二〇一五年十月二十二日
书 记 员 仇航宇
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
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