江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）锡商终字第00611号上诉人（原审被告）无锡麒旺商贸有限公司，住所地无锡市胡埭工业园。法定代表人陈宝松，该公司总经理。委托代理人邹建明，江苏法瞻律师事务所律师。委托代理人刘江，江苏法瞻律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）无锡美益电器商贸有限公司，住所地无锡市蠡园开发区06-4地块写字楼（滴翠路**）****。法定代表人吴德平，该公司执行董事。委托代理人叶小康，江苏李忠律师事务所律师。原审第三人陈芸，男，1978年4月17日生，汉族系无锡市南长区盛帅制冷设备维修服务部业主。上诉人无锡麒旺商贸有限公司（以下简称麒旺公司）因与被上诉人无锡美益电器商贸有限公司（以下简称美益公司）、原审第三人陈芸定作合同纠纷一案，不服无锡市滨湖区人民法院（2013）锡滨开商初字第0098号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年8月13日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。美益公司一审诉称：双方于2012年12月25日签订了《对账还款计划（确认）书》，确认麒旺公司欠其公司空调设备款253584元、空调安装辅材及安装款431159元，共计684743元，并约定了上述欠款的支付方式、期限和违约金。该《对账还款计划（确认）书》签订后，麒旺公司已经支付150000元，其公司在麒旺公司就餐花费了36663元，共计186663元，尚欠498080元。关于《对账还款计划（确认）书》中约定的整改义务，其公司已经将麒旺公司办公室旁客房内50T2的机器内机更换，但是无法提供证据证明；至于麒旺公司楼顶7台空调水管的整改工作，因麒旺公司未及时付清款项，故至今未进行整改。现要求麒旺公司支付欠款498080元、逾期付款违约金120867元，并由麒旺公司承担本案诉讼费。麒旺公司一审辩称：美益公司与其公司签订《对账还款计划（确认）书》时曾约定双方今后要重新对账，但是美益公司至今未与其公司重新对账。美益公司与其公司签订的电器设备买卖及安装合同的总金额为1018360元，其公司已经支付了926663元，并退回了部分设备71510元，尚欠款项40187元（不包括安装款77977元）；美益公司履行合同不当致使工程未验收，尚有部分设备未更换到位，故其公司依法拒绝支付剩余款项，要求驳回美益公司的诉讼请求。原审第三人陈芸一审述称：其是无锡市南长区盛帅制冷设备维修服务部（以下简称盛帅维修部）的经营者，麒旺公司应给付盛帅维修部的安装款其同意纳入美益公司与麒旺公司的《对账还款计划（确认）书》中统一结算，其权利义务也涵盖在美益公司的权利义务中，其同意和美益公司一并承担相应的义务。原审经审理查明：2010年至2011年期间，麒旺公司为了“新城休闲食疗中心”项目，陆续向美益公司、美益公司宜兴分公司购买“美的”牌中央空调、柜式空调、热水器等设备，并签订了购销合同等，同时麒旺公司还分别与美益公司、无锡美益电器贸易有限公司宜兴分公司（以下简称宜兴分公司）、盛帅维修部签订了中央空调、热水器等设备的安装合同。之后，各方履行了上述合同，美益公司与麒旺公司进行了对账。2012年12月25日，美益公司（甲方）与麒旺公司（乙方）签订《对账还款计划（确认）书》1份，载明：经甲乙双方及乙方安装协作单位盛帅维修部就甲方“新城休闲食疗中心”空调工程项目对账确认如下：1、甲方还欠乙方空调设备款人民币253584元；2、还欠乙方协作单位空调安装辅材及安装款人民币431159元，共合计欠乙方人民币684743元。经甲乙双方协商：1、甲方在2013年1月20日前，支付人民币300000元；2、甲方在2013年2月7日前支付人民币200000元；3、余款184743元，甲方在2013年5月20日前全部付清；4、乙方在签订此确认书后，三天内将甲方办公室旁客房内50T2效果不好的机器内机更换掉，同时确保在甲方付款前，所有机器正常运行。5、乙方在2013年4月30日前，将甲方楼顶7台空调水管整改到位，若由于整改不到位，后期造成的损失全部由乙方承担。6、此款协议若任何一方违约，均需向对方支付违约金金额为银行当期贷款利率的4倍支付违约金，同时亦可诉诸法律。上述《对账还款计划（确认）书》签订后，麒旺公司支付美益公司、陈芸共150000元。在庭审中，各方当事人一致确认：美益公司、陈芸在麒旺公司发生餐费计36663元，同意在麒旺公司应支付的货款中扣除。因此，麒旺公司尚欠美益公司、陈芸498080元又查明：盛帅维修部系个体工商户，经营者为陈芸。宜兴分公司的工商营业执照已于2013年7月15日经无锡市宜兴工商行政管理局注销。在一审审理中，美益公司、陈芸自愿要求履行《对账还款计划（确认）书》中约定的更换甲方办公室旁客房内50T2机器内机、将甲方楼顶7台空调水管整改到位的整改义务，但是麒旺公司无正当理由拒绝美益公司和陈芸进行整改。上述事实，有购销合同、安装合同、《对账还款计划（确认）书》、对账确认函、工商登记资料及双方当事人的陈述等在卷佐证。原审法院认为，盛帅维修部系个体工商户，在本案诉讼中，应以营业执照登记的经营者陈芸为诉讼当事人。宜兴分公司的工商营业执照已经无锡市宜兴市工商行政管理局注销，故宜兴分公司所享有的权利和承担的义务依法由美益公司承担。2012年12月25日，美益公司与麒旺公司签订了《对账还款计划（确认）书》，该确认书的内容不仅包含了麒旺公司结欠美益公司等的设备购销款，而且包含了麒旺公司结欠盛帅维修部、宜兴分公司等的安装辅材及安装款，现因盛帅维修部同意麒旺公司应给付其的安装款纳入《对账还款计划（确认）书》中统一结算、同意和美益公司一并承担相应的义务，故该确认书系双方当事人真实意思表示，内容亦不违反法律规定，因此该《对账还款计划（确认）书》合法有效。根据《对账还款计划（确认）书》的约定，美益公司、盛帅维修部应承担以下整改义务：在签订此确认书后三天内将甲方办公室旁客房内50T2效果不好的机器内机更换掉，同时确保在甲方付款前，所有机器正常运行，在2013年4月30日前将楼顶7台空调水管整改到位，在审理过程中，美益公司和陈芸自愿要求履行上述整改义务，而麒旺公司无正当理由拒绝接受整改，导致整改未完成，依照有关法律规定，麒旺公司故意阻止付款条件成就的视为付款条件成就，故麒旺公司应当及时支付设备购销和安装款计498080元。关于美益公司主张的利息120867元，因美益公司、陈芸并未按照《对账还款计划（确认）书》约定的时间内实施整改，虽然由于麒旺公司无正当理由拒绝整改导致付款条件的成就，但是美益公司、陈芸尚未履行整改义务，故其要求支付利息的诉讼请求，无法律依据，原审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第一款、《中华人民共和国合同法》第四十五条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥若干问题的意见》第四十六条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，原审法院判决：一、麒旺公司于判决发生法律效力之日起20日内给付美益公司、陈芸498080元。二、驳回美益公司、陈芸的其他诉讼请求。如果麒旺公司未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。一审案件受理费9989元，诉讼保全费4117元，合计14106元，由美益公司和陈芸承担2755元，由麒旺公司承担11351元。麒旺公司不服原审判决，向本院提起上诉称：（1）麒旺公司与美益公司签订的7份购销合同中均约定了仲裁条款，本案争议应当由无锡市仲裁委员会处理，原审法院没有管辖权。（2）2012年12月25日的《对账还款计划（确认）书》是在没有经过对账情况下、受美益公司的蒙骗而作出的，所反映的欠款数额与双方实际的欠款数额不符，不能反映麒旺公司的真实意思表示，因此不能作为双方的结算依据。而且美益公司实际交付、安装的空调与合同约定不符，属于违约交付，相关设备也没有经过验收，因此在美益公司按约履行其义务前，麒旺公司有权行使抗辩权，拒付相关款项。另外，盛帅维修部将其对麒旺公司享有的债权转让给美益公司，由美益公司向麒旺公司主张，但是没有履行债权转让的通知义务，严重侵犯了麒旺公司的合法权利，因此对于盛帅维修部享有的债权在本案不能合并处理。综上请求二审法院发回重审，或改判驳回美益公司的诉讼请求。美益公司答辩称：（1）麒旺公司并未在法定期限内提出管辖权异议，因此原审法院享有本案管辖权。（2）2012年12月25日的《对账还款计划（确认）书》经过双方对账并签字盖章确认，是双方的真实意思表示，应当作为双方的结算依据。美益公司代替盛帅维修部与麒旺公司一并结算，在《对账还款计划（确认）书》中有明确约定，盛帅维修部与麒旺公司均未提出异议，因此美益公司有权就盛帅维修部对麒旺公司享有的债权一并主张结算。综上，原审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。陈芸述称：同意美益公司的答辩意见。二审查明的事实与一审查明的事实相同，本院予以确认。二审另查明：原审法院组织双方当事人首次开庭的时间是2013年11月6日，在此之前，麒旺公司没有向原审法院提出过管辖权异议。二审中，美益公司表示愿意按照《对账还款计划（确认）书》的约定履行相应整改义务，但需要麒旺公司配合。麒旺公司表示，由于美益公司交付的空调与合同约定不符，要求全部进行更换，不同意美益公司仅仅按照《对账还款计划（确认）书》的约定履行整改义务。上述事实由当事人陈述在卷佐证。本案二审争议焦点为：（1）一审法院对本案是否有管辖权；（2）2012年12月25日的《对账还款计划（确认）书》能否作为本案双方当事人的结算依据。关于争议焦点一，本院认为，当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议，另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的，视为放弃仲裁协议，人民法院应当继续审理。本案中，虽然麒旺公司与美益公司的购销合同中约定有仲裁条款，但是麒旺公司在原审法院组织双方当事人首次开庭之前并未向法院提出管辖权异议，应当视为麒旺公司放弃了仲裁协议，因此原审法院对本案有管辖权，麒旺公司关于原审法院没有管辖权的上诉主张，本院不予采纳。关于争议焦点二，本院认为，对于已经成立的合同，当事人认为合同存在重大误解、欺诈等可撤销的事由时，可以在法定的期限内请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销，但是在合同未被变更或撤销之前，对当事人仍然具有法律约束力，当事人仍应当按照约定履行自己的义务。本案中，2012年12月25日的《对账还款计划（确认）书》经过麒旺公司、美益公司、陈芸（盛帅维修部）签字盖章确认，已经成立并生效。麒旺公司现主张《对账还款计划（确认）书》所反映的欠款数额与实际情况不符，是受美益公司蒙骗才签订的，那么麒旺公司可以依法行使撤销权，但是麒旺公司并未向人民法院或仲裁机构提起诉讼撤销《对账还款计划（确认）书》，因此，各方当事人仍然应当按照约定履行各自义务，《对账还款计划（确认）书》可以作为美益公司与麒旺公司的结算依据。根据《对账还款计划（确认）书》的约定可以反映，双方结算时已经将麒旺公司结欠美益公司的空调设备款和结欠盛帅维修部的空调安装辅材及安装款单独列明，并最终结算给美益公司，因此麒旺公司对于由美益公司一并结算的方式早已明知并认可，而且盛帅维修部对此结算方式也无异议，因此，美益公司代替盛帅维修部与麒旺公司一并结算符合双方约定，麒旺公司关于盛帅维修部享有的债权在本案不能合并处理的上诉主张，本院不予采纳。《对账还款计划（确认）书》既约定了麒旺公司的付款义务，同时也约定了麒旺公司的付款条件，即美益公司须履行相应的整改义务，现美益公司愿意按约履行整改义务，但是麒旺公司额外设置条件，不同意美益公司仅仅按照约定履行整改义务，属于阻止条件成就，可以视为付款条件已成就，麒旺公司应当按约履行付款义务。但需要说明的是，这并不意味着免除了美益公司的整改义务，麒旺公司仍有权要求美益公司按约履行相应义务。综上，麒旺公司的上诉请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8771元，由麒旺公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  谢唯诚代理审判员  缪 凌代理审判员  包梦丹二〇一四年十一月四日书 记 员  吴 君