湖南省嘉禾县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）嘉民一初字第293号
原告：雷某某，个人信息………略。
委托诉讼代理人：欧雪勇，湖南嘉明律师事务所律师，代理权限为特别授权。
被告：嘉禾县某某煤矿，住所地湖南省郴州市嘉禾县肖家镇双珠村。
负责人：雷刘生。
委托诉讼代理人：雷水华，嘉禾县光大服务所法律工作者，代理权限为特别授权。
原告雷某某与被告嘉禾县某某煤矿劳动争议纠纷一案，本院于2015年6月5日立案后，适用简易程序进行审理，因案情复杂转为普通程序，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告雷某某及其委托诉讼代理人欧雪勇、被告嘉禾县某某煤矿的委托诉讼代理人雷水华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告雷某某向本院提出诉讼请求：判令被告根据原告职业病的伤残等级支付原告工伤待遇[按四级伤残计645000元（一次性伤残补助金21个月×5000元/月、一次性长期工伤保险待遇108个月×5000元/月）]。事实和理由：2007年3月至2012年12月期间，原告一直在某某煤矿做事，接触煤尘作业，2012年原告的工资为5000元/月。2013年5月17日，原告在嘉禾县疾控中心检查，被诊断为疑尘肺。2014年6月5日，郴州市疾病预防控制中心诊断原告患尘肺二期，并在职业病诊断证明书上载明“2007年诊断为：煤工尘肺一期”。2014年12月11日，原告向郴州市人力资源和社会保障局申请工伤认定时，被告知已过申请时效而不予受理。原告在工作中被诊断患有职业病，完全符合《工伤保险条例》第14条的规定，属工伤范围，依法应当享受工伤待遇。《工伤保险条例》第17条第一款规定“职工发生事故伤害或按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。……”。2007年的职业病诊断，被告未告知原告，更没有履行向社会保险行政部门申请工伤认定的义务，致使原告的工伤待遇至今未能享受。2015年4月，原告向嘉禾县劳动人事争议委员会申请劳动仲裁，被该委员会以不符合受理条件为由决定不予受理。《职业病防治法》第57条规定，用人单位应当保障职业病人依法享受国家规定的职业病待遇。原告特此向法院起诉，请支持诉请。
被告嘉禾县某某煤矿辩称，一、原告出生日期是1961年1月10日，原告诉请的按照108个月赔付不符合法律规定，原告在申请职业病时已超过50岁，其待遇应该是96个月，原告于2007年被诊断为职业病，只能参照2006年的工资标准。二、2013年原告就已经达到尘肺一期，现又进行尘肺鉴定，责任在于原承包人，与煤矿现承包人没有关系。三、原告的工伤认定程序不合法，根据法律规定个人申请工伤认定的时间为一年。原告在2015年6月之前就应当申请工伤认定，但原告9月才申请，超过诉讼时效。被告亦没有收到工伤认定书，被告在法定期限内提起行政诉讼，终审判决虽已生效，但被告不予认可。四、原告的赔偿义务人是之前的煤矿承包人，原告在被诊断为尘肺一期后，已经与原承包人达成赔偿协议。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据1、2、3、4、6、7、9、10、11，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：证据5，湖南正宏中心[2015]临鉴字第780号司法鉴定意见书，鉴定原告雷某某患尘肺病的伤残等级属四级。劳动能力等级鉴定是属于劳动能力鉴定委员会的职责和权限，司法鉴定中心做的司法鉴定意见书并不能替代劳动能力鉴定结论，劳动能力鉴定只能由劳动能力鉴定委员会作出。因此，对该鉴定，本院不予确认。证据8，劳动能力鉴定意见书来源合法、客观真实，与本案有关联，且被告明确表示不再次申请鉴定，对该份证据，本院予以确认。证据12，股权收购协议系被告内部协议，且被告并未提供相关证据予以佐证，其真实性本院无法核实，因此，对该证据本院不予确认。
根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：嘉禾县某某煤矿与雷某某因劳动关系发生争议，雷某某向嘉禾县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2014年5月13日，嘉禾县劳动人事争议仲裁委员会作出嘉劳人仲案字[2014]第008号《劳动争议裁决书》，确认雷某某与嘉禾县某某煤矿从2007年3月1日至2012年12月存在事实劳动关系。嘉禾县某某煤矿不服，向本院提起民事诉讼，本院作出（2014）嘉民一初字第184号民事判决书，判决：2007年3月1日至2012年12月期间，雷某某与嘉禾县某某煤矿存在劳动关系。嘉禾县某某煤矿不服该民事判决，上诉至湖南省郴州市中级人民法院，湖南省郴州市中级人民法院作出（2014）郴民一终字第603号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。雷某某在嘉禾县某某煤矿从事井下掘井工作，2009年2月17日雷某某被郴州市疾病预防控制中心诊断为：一期尘肺病，载明工作单位为嘉禾县某某煤矿。2014年6月5日，郴州市疾病预防控制中心出具的《职业病诊断证明书》[(郴)职诊字（2014）CF第0100号]，雷某某被诊断为：煤工尘肺二期。该诊断书载明的用人单位为嘉禾县某某煤矿。原告为维护合法权益，向嘉禾县劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，2015年5月8日，嘉禾县劳动争议仲裁委员会作出嘉劳人仲不字[2015]第010号仲裁裁决：申请仲裁时效已过，决定不予受理。2015年6月5日，原告雷某某对裁定不服，在法定期限内向本院起诉。
2015年7月27日，雷某某因患职业病向郴州市人力资源和社会保障局（以下简称市人社局）提出工伤认定申请书，市人社局当日受理后，于2015年8月13日向嘉禾县某某煤矿邮寄送达《郴州市工伤认定限期举证通知书》，嘉禾县某某煤矿未在规定时期内提供雷某某不属于工伤的有效证据。市人社局依据《工伤保险条例》第十四条第四项之规定，认为雷某某在嘉禾县某某煤矿所患职业病属于工伤认定范围，应予以认定为工伤。于2015年9月7日作出郴人社工伤认字[2015]D92号《认定工伤决定书》。嘉禾县某某煤矿不服该决定，向郴州市人民政府申请行政复议。郴州市人民政府于2016年1月16日作出郴政行复决字[2016]3号《行政复议决定书》，决定：“维持被告郴州市人力资源和社会保障局作出的郴人社工伤认字[2015]D92号《认定工伤决定书》。”嘉禾县某某煤矿不服，在法定期限内向郴州市北湖区人民法院提起行政诉讼。郴州市北湖区人民法院作出湘10**行初11号行政判决书，判决：驳回原告嘉禾县某某煤矿要求撤销被告郴州市人力资源和社会保障局于2015年9月7日作出的郴人社工伤认字[2015]D92号《认定工伤决定书》的诉讼请求。嘉禾县某某煤矿不服该行政判决，上诉至湖南省郴州市中级人民法院，湖南省郴州市中级人民法院作出（2016）湘10行终135号行政判决书，判决驳回嘉禾县某某煤矿的诉讼请求。本案在诉讼过程中，因嘉禾县某某煤矿提起关于雷某某工伤认定的行政诉讼，因工伤保险待遇需以工伤认定为前提，本院于2015年11月21日裁定中止诉讼。湖南省郴州市中级人民法院作出（2016）湘10行终135号行政判决书生效后，本案继续审理。2017年1月18日，郴州市劳动能力鉴定委员会作出劳动能力鉴定结论书认定雷某某构成肆级伤残。嘉禾县某某煤矿收到劳动能力鉴定结论书后明确表示不申请再次鉴定。
本院认为，劳动者的合法权益应受法律保护。原告雷某某在被告处因工作患职业病，并经郴州市人力资源和社会保障局认定为工伤，被告依法应承担原告的工伤保险待遇。经劳动能力等级鉴定，原告构成肆级伤残。原告雷某某的工伤保险待遇依照《工伤保险条例》第三十五条第一款第一项、《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第九条第二项的规定，关于原告雷某某工伤保险待遇的种类和计算方法，原告诉请的工伤待遇赔偿标准按照每月5000元计算，原告并未提供相关证据予以佐证，本院不予支持，原告工伤保险待遇赔偿的标准参照郴州市（原告工伤认定的上一年度）2014年度在岗职工月平均工资标准计算。原告雷某某构成四级伤残、首次被诊断为职业病时间为2009年2月17日，雷某某出生于1961年6月10日，雷某某职业病被诊断之日未满50周岁，依据原告雷某某的诉请，其应获得的工伤保险待遇为：一次性伤残补助金77490元（3690元/月×21个月），一次性工伤保险长期待遇398520元（3690元/月×108个月）。
综上所述，依照《工伤保险条例》第三十五条第一款第一项，《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十八条第一款、第三款，《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第八条、第九条第二项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、由被告嘉禾县某某煤矿支付原告雷某某一次性伤残补助金77490元、一次性工伤保险长期待遇398520元，合计476010元。此款限本判决生效后三十日内自觉履行完毕。
二、终止原、被告之间的劳动关系。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由被告嘉禾县某某煤矿负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。
审 判 长 危俊洁
人民陪审员 彭光生
人民陪审员 李物金
二〇一七年三月十五日
书 记 员 杜传程
附录：
（一）原告雷某某提供的证据：
1、（2014）郴民一终字第603号民事判决书，拟证明雷某某与嘉禾县某某煤矿在2007年3月至2012年12月期间存在劳动关系。
2、职业性健康体检表，拟证明2013年4月26日，雷某某被发现“疑尘肺”。
3、职业病诊断证明书及快递回执，拟证明雷某某于2014年6月5日被诊断为煤工尘肺二期，该证明书已经送达给嘉禾县某某煤矿。
4、认定工伤决定书，拟证明2015年9月7日，雷某某的职业病被认定为工伤。
5、司法鉴定意见书（申请法院委托鉴定），拟证明雷某某的职业病经鉴定构成四级伤残。
6、不予受理案件通知书及送达回证，拟证明案件经劳动仲裁程序，起诉合法。
7、行政判决书。拟证明原告雷某某的伤被认定为工伤。
8、劳动能力鉴定结论书，拟证明原告构成四级伤残。
（二）被告嘉禾县某某煤矿提供的证据：
1、嘉劳人仲案字（2014）第008号仲裁裁决书。
2、（2014）嘉民一初字第184号民事判决书。
3、（2014）郴民一初字第603号民事判决书，以上三份证据拟证明原被告双方存在劳动关系的时间。
4、股权收购协议，拟证明原告职业病在07年就已经发生，应该向2010年之前的承包人主张权利。
附法律条文：
《工伤保险条例》
第三十五条职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；
（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；
（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。
职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。
《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》
第三十八条对从事接触职业病危害作业的职工，用人单位应当依法组织上岗前、在岗期间和离岗时的职业健康检查，并为职工建立职业健康监护档案。
用人单位不得安排未经上岗前职业健康检查的职工从事接触职业病危害的作业;不得安排有职业禁忌的职工从事其所禁忌的作业;对未进行离岗前职业健康检查的职工不得解除或者终止与其订立的劳动合同。
用人单位违反前两款规定，职工患职业病的，其工伤保险待遇由用人单位支付。用人单位拒绝支付、拖延支付或者无支付能力的，由工伤保险基金依法先行支付。用人单位应当偿还工伤保险基金先行支付的工伤保险待遇费用;用人单位不偿还的，经办机构依法向用人单位追偿。
《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》
第八条劳动保障行政部门依法认定为工伤且劳动能力鉴定伤残等级达到一至四级的农民工，享受的伤残津贴、生活护理费等长期待遇，按月支付，直至丧失领取条件为止；经农民工本人提出一次性享受工伤保险长期待遇的，应与用人单位解除或终止劳动关系，与所在统筹地区工伤保险经办机构签订协议，中止工伤保险关系。第九条一次性享受工伤保险长期待遇的标准按照工伤发生之日或职业病诊断之日的年龄、伤残等级及本人月平均工资核定，具体标准为：(一)３５周岁(含３５周岁)以下伤残等级一级的为１９２个月；二级的为１６８个月；三级的为１４４个月；四级的为１２０个月。(三)３５周岁至５０周岁(含５０周岁)伤残等级一级的为１８０个月；二级的为１５６个月；三级的为１３２个月；四级的为１０８个月。(三)５０周岁以上伤残等级一级的为１６８个月；二级的为１４４个月；三级的为１２０个月；四级的为９６个月。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。