浙江省德清县人民法院
行 政 判 决 书
（2015）湖德行初字第238号
原告长兴县特种水产养殖有限公司（注册号330522000032520），住所地长兴县雉城镇上杨村。
法定代表人梁国强，该公司董事长。
委托代理人王日宝，浙江朗铭律师事务所律师。
委托代理人郑婷，浙江朗铭律师事务所实习律师。
被告长兴县国土资源局，住所地长兴县雉城街道环城西路长安桥78号。
法定代表人徐凤根，该局局长。
出庭应诉负责人桑荣根，该单位副局长。
委托代理人许智荣，浙江兴长律师事务所律师。
被告长兴县人民政府，住所地长兴县雉城镇龙山新区广场路1号。
法定代表人周卫兵，该县县长。
委托代理人鲍文斌，被告法制办工作人员。
委托代理人许青叶，浙江兴长律师事务所律师。
原告长兴县特种水产养殖有限公司（以下简称原告）诉被告长兴县国土资源局（以下简称被告国土局）、被告长兴县人民政府（以下简称被告县政府）国土行政处罚一案，于2015年11月11日向本院提起诉讼。本院于同日受理后，向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。两被告均在法定期限内向本院提交了答辩状及相关证据、依据。本院依法组成合议庭，于2016年1月28日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人王日宝、郑婷，被告国土局的出庭应诉负责人桑荣根和委托代理人许智荣，被告县政府的委托代理人鲍文斌、许青叶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
被告国土局于2015年6月29日对原告作出长土罚决字（2015）08号《行政处罚决定》，认定“你单位在未经依法批准擅自占用座落在长兴县雉城街道上杨居民委员会的集体土地10661平方米建厂房及其他建筑、构筑物。土地类型为建设用地10636平方米，未利用地25平方米，其中10636平方米符合土地利用总体规划。上述行为，违反了《中华人民共和国土地管理法》第四十三条、第四十四条的规定，性质属非法占用土地。根据《中华人民共和国土地管理法》第七十六条和《中华人民共和国土地管理法实施条例》第四十二条的规定，决定处罚如下：1.责令将非法占用10661平方米土地退还给雉城街道上杨居民委员会；2.没收在非法占用的符合规划的建设用地10636平方米土地上建设的7306平方米建筑物和其他设施；3.并对非法占用的10661平方米土地处每平方米10元的罚款，计人民币106610元”。2015年10月21日被告县政府作出长政复决字（2015）12号《行政复议决定书》，维持被告国土局作出的长土罚决字（2015）08号《行政处罚决定》的具体行政行为。
被告国土局在法定期限内向本院提交下列证据和法律依据：
1、立案呈批表1份，用以证明立案情况；2、长兴县特种水产养殖有限公司现场照片28份，证明原告公司占用土地现状，1999年至今及2008年重建情况；3、2015年4月25日对林咬哜的《土地违法案件询问笔录》1份，证明对林咬哜的笔录；4、2015年4月25日对莫继敏所作的土地违法案件询问笔录及莫继敏的身份证明各1份，证明2015年4月25日对莫继敏的笔录；5、现场勘测笔录1份，证明现场勘测情况；6、2014年9月9日对林咬哜的土地违法案件询问笔录1份，证明2014年9月9日对林咬哜的笔录情况；7、授权委托书及身份证明各两份，证明原告委托林咬哜处理相关事宜；8、被告国土局于2014年9月9日作出的长国土监字雉城（2014）第023号《责令停止违法行为通知书》及其送达回证各1份；9、原告的组织机构代码证及税务登记证各1份，用于证明原告的公司主体；10、长兴县计划与经济委员会于1999年6月30日作出的长计经基（1999）119号《关于要求兴办长兴县特种水产养殖有限公司立项报告的批复》1份，用于证明原告养殖甲鱼立项批复；11、长兴县乡镇企业局于2000年1月18日作出的长乡企（2000）14号《关于同意长兴县特种水产养殖公司要求扩建恒温大棚项目的批复》1份，用以证明扩建恒温大棚批复；12、2008年8月10日杭州澳琪实业有限公司《申请报告》1份，证明2008年雪灾后要求重建；13、协议书、会议纪要、补偿协议书、关于调整土地承包金补充协议书各1份，用以证明杭州澳琪实业有限公司与所在村的协议、承包的情况；14、原告的房屋租金清单及纳税凭证各1份，证明房屋租金情况；15、原告房屋出租清单1份，证明房屋租赁情况；16、被告国土局于2015年5月3日对韦新昌所作的询问笔录、原告与韦新昌签订的《房屋租赁协议》、韦新昌的身份证明各1份；17、被告国土局于2015年5月3日对余明珍所作的询问笔录、原告与左成毅（余明珍）签订的《房屋租赁协议》、余明珍的身份证明各1份；18、被告国土局于2015年5月4日对杨利钢所作的询问笔录、原告与杨利钢签订的《房屋租赁协议》、杨利钢的身份证明各1份；19、被告国土局于2015年5月4日对潘权所作的询问笔录、原告与潘权签订的《房屋租赁协议》、潘权的身份证明各1份；20、被告国土局于2015年5月3日对倪开元询问笔录、原告与长兴桢欢服装辅料有限公司签订的《房屋租赁协议》、长兴桢欢服装辅料有限公司企业法人营业执照各1份；21、被告国土局于2015年5月4日对施正祥所作的询问笔录、原告与施正祥签订的《房屋租赁协议》、施正祥的身份证明各1份；22、被告国土局于2015年5月3日对许建飞所作的询问笔录、原告与长兴科特邦服装材料有限公司的《房屋租赁协议》、许建飞的身份证明各1份；23、被告国土局于2014年10月26日对陈计庆所作的询问笔录、原告与陈计庆签订的《房屋租赁协议》、陈计庆的身份证明各1份；24、被告国土局于2014年10月26日对董庆凤所作的询问笔录、原告与董庆凤签订的《房屋租赁协议》、董庆凤的身份证明各1份；25、被告国土局于2014年10月25日对李加红所作的询问笔录、原告与李加红签订的《房屋租赁协议》、李加红的身份证明各1份；26、被告国土局于2014年10月25日对汪英树所作的询问笔录、原告与汪英树方签订的《房屋租赁协议》、汪英树的身份证明各1份；27、被告国土局于2014年10月25日对杨飞的询问笔录、原告与杨飞签订的《房屋租赁协议》、杨飞的身份证明各1份。上述证据16-27用以证明房屋租赁情况。28、图纸6份，证明勘测情况；29、2015年4月25日的违法案件审理报告1份，证明案件调查报告；30、违法案件审理记录1份，证明集体讨论；31、违法案件处理决定呈批表1份，证明处理程序；32、被告国土局作出的长土罚告字（2015）08号《行政处罚听证告知书》及其送达回证各1份，证明告知陈述申辩听证；33、原告与杭州澳琪实业有限公司的报告、原告与杭州澳琪实业有限公司的申辩意见、被告国土局于2015年6月25日作出的答复各1份，证明原告超期申辩、答复情况；34、被告国土局于2015年6月25日作出的长土罚决字（2015）08号《行政处罚决定书》及其送达回证各1份，证明处罚决定及送达；35、被告国土局于2015年6月27日向长兴县雉城街道办事处作出的《非法财务移交书》及附图各1份，证明非法财务已移交；36、被告县政府于2015年10月21日作出的长政复决字（2015）12号行政复议决定书1份，证明行政复议情况；37、承办人员证件5份，证明承办人员执法资格。
被告国土局提交下列法律规范：《中华人民共和国土地管理法》第76条；《土地管理法实施条例》42条；《国土资源行政处罚办法》第2条、第3条、第4条、第5条、第11条、第24条、第28条、第29条；《国土资源听证规定》第2条、第19条第二款、第21条。
被告县政府在法定期限内向本院提交下列证据和法律依据：38、被告于2015年7月24日提交的《行政复议申请书》1份；39、原告的营业执照1份；40、梁国强的身份证明1份；41、原告对林咬哜的委托书1份；42、林咬哜的身份证明1份；43、被告国土局于2015年6月25日作出的长土罚决字（2015）08号《行政处罚决定书》1份；44、长兴县公证处于1999年3月31日作出的（1999）长证字第368号《公证书》1份；45、杭州澳琪实业有限公司与长兴县雉城镇上杨村村民委员会于1999年2月1日签订的《协议书》1份；46、长兴县雉城镇上杨村村民委员会、上杨村下杨队、上杨村斗丁队分别于1999年1月21日、1999年1月28日签订的《协议书》各1份；47、杭州澳琪实业有限公司与长兴县雉城镇上杨村村民委员会于2000年8月7日签订的《协议书》1份；48、示意图1份；49、长兴县公证处于2000年10月9日作出的（2000）长证字第779号《公证书》1份；50、长兴县乡镇企业局于1998年12月7日作出的长乡企（1998）237号《关于上报兴办长兴县特种水产养殖公司的立项报告》1份；51、长兴县计划与经济委员会于1998年12月7日作出的长计经技（1998）231号《关于要求兴办长兴县特种水产养殖有限公司立项报告的批复》1份；52、长兴县计划与经济委员会于1999年6月30日作出的长计经基（1999）119号《关于要求兴办长兴县特种水产养殖有限公司立项报告的批复》1份；53、长兴县乡镇企业局于2000年1月18日作出的长乡企（2000）14号《关于同意长兴县特种水产养殖公司要求扩建恒温大棚项目的批复》1份；54、古城街道上扬居民委员会、杭州澳琪实业有限公司、上杨居民委员会下杨承包组、斗门承包组分别于2009年2月和2011年1月31日签订的《补偿协议书》各1份；55、长兴县土地利用局部图1份；56、杭州澳琪实业有限公司于2008年8月10日提交的《申请报告》1份；57、长兴县农业局与长兴县古城街道办事处出具的《证明》1份；58、原告与杭州澳琪实业有限公司提交的《进账单》1份；59、原告提交的《我公司甲鱼停养的原因》1份；60、编号为浙地现00320041的《税收缴款书（税务收现专用）》1份；61、收据2份，上述证据38-61用以证明提出行政复议及所依据的材料。62、长复立字（2015）9号《行政复议答复通知书》及送达回证各1份，证明行政复议立案，答复通知。63、2015年7月30日被告国土局提交的《行政复议答复书》1份；64、被告国土局于2015年6月25日作出的长土罚决字（2015）08号《行政处罚决定书》1份；65、证据清单1份，上述证据63-65证明长兴县国土资源局提出答复意见及提供证据情况。66、行政复议决定延期通知书的发文稿1份；67、行政复议决定延期通知书1份及送达回证2份，证据66-67用以证明被告县政府负责人同意延长复议期限。68、2015年9月24日被告县政府举行的听证笔录1份，证明听证情况。69、长政复决字（2015）12号《行政复议决定书》的发文稿1份；70、被告县政府于2015年10月21日作出的《行政复议决定书》1份及送达回证2份，证据68-70用以证明行政复议决定及送达情况。
原告诉称，经长兴县人民政府招商引资，经长兴县计划与经济委员会批准，长兴县特种水产养殖有限公司项目于1999年上马。杭州澳琪实业有限公司投资设立了长兴县特种水产养殖有限公司即本案原告，并与雉城镇上杨村（现为雉城街道上杨居民委员会）签订协议书，承包经营上杨村36亩土地（包括道路、泵房等）。2000年，长兴县特种水产养殖有限公司二期又承包54.71亩土地。原告在承包土地上投资2000多万元建造工厂化养殖生产用房，购买设备，修建道路，进行规模化特种水产——甲鱼养殖。2008年初因暴雪灾害，原告全场养殖用房、辅助用房被冰雪压塌毁损。后在长兴县委、县政府、农业局、雉城镇、古城街道的协调帮助下．经批复，原告按原生产规模和经营性质重殖用房、辅助用房，同时，在重建过程中，政府拨专款补助灾后重建资金人民币27万余元。2015年6月25日，被告国土局认为原告未经依法批准擅自占用长兴县雉城街道上杨居民委员会的集体土地10661平方米建厂房及其他建筑、构筑物，对原告作出长土罚决字（2015）08号《行政处罚决定书》，处罚如下：1.责令将非法占用的10661平方米土地退还给雉城街道上杨居民委员会；2.没收在非法占用的符合规划的建设用地10636平方米土地上建设的7306平方米建筑物和其他设施；3.并对非法占用的10661平方米土地处每平方米10元的罚款，计人民币拾万陆仟陆佰壹拾元整。原告收到（2015）08号《行政处罚决定书》后依法向长兴县人民政府申请复议，2015年10月23日，被告县政府向原告送达了长政复决字（2015）12号行政复议决定书，该决定书维持被告国土局作出的长土罚字（2015）08号《行政处罚决定书》的具体行政行为。原告认为，被告国土局的行政处罚决定认定事实错误，主要证据不足，适用法律错误，违反法定程序，应当予以撤销；被告县政府维持被告国土局的作出的长土罚字（2015）08号《行政处罚决定书》的复议决定亦属错误。原告占有并使用的案涉位于长兴县雉城街道上杨村居民委员会土地为合法取得，在案涉土地上建造设施符合规定，两被告认定原告擅自占用土地显属错误。两被告认定原告所谓的违法事实及对原告进行处罚适用法律、法规错误，程序违法。故原告诉请判令依法判决撤销长土罚决字（2015）08号《行政处罚决定书》及长政复决字（2015）12号《行政复议决定书》。
原告向本院提交证据：71、被告国土局于6月25日作出的长土罚决字（2015）08号《行政处罚决定书》1份；72、被告县政府于2015年10月21日作出的长政复决字（2015）12号《行政复议决定书》1份。
被告国土局辩称，被告国土局于2015年6月25日作出的长土罚决字（2015）08号行政处罚决定书，认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。经查，原告坐落于雉城街道上杨村，1999年由原雉城镇人民政府（现为雉城街道办事处）作为经济农业项目从杭州招商落户至上杨村。原告成立时，修建了办公场所、恒温棚、恒温池、辅助用房等l6467平方米，从事温室养殖甲鱼。但未办理过相关用地及房产手续。2013年初，原告终止了温室甲鱼养殖，于2014年上半年将部分原温室养殖大棚改建为仓库，出租给杨利刚等l4户。2015年4月，被告国土局对原告涉嫌未经批准非法占地的行为进行立案查处，立案土地面积15.99亩，建设面积7306平方米。经核查，15.99亩土地中10661平方米为建设用地，符合土地利用总体规划；25平方米为未利用地，不符合土地利用总体规划。调查终结后，承办人员作出调查报告，经集体讨论，拟对原告作出行政处罚。2015年6月14日，被告国土局依法告知原告陈述申辩和听证权利，但原告未在规定限期内提出书面申辩意见和听证要求。2015年6月25日，根据《土地管理法》第七十六条和《土地管理法实施条例》第四十二条的规定，被告国土局依法作出《行政处罚决定书》（长土罚决字（2015）08号），责令原告将非法占用的10661平方米土地退还给雉城街道上杨居民委员会；没收在非法占用的符合规划的建设用地10636平方米土地上建设的7306平方米建筑物和其它设施；对非法占用的10661平方米土地处平方米10元的罚款，计人民币106610元。原告不服该行政处罚决定，向被告县政府申请行政复议，2015年10月21日被告县政府作出长政复决字（2015）12号行政复议决定书，维持了长土罚决字（2015）08号行政处罚决定。综上，被告国土局认为长土罚决字（2015）08号行政处罚决定书，认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。原告的诉讼请求没有相应的事实和法律依据，请求依法判决驳回原告的诉讼请求。
被告县政府辩称，被告县政府认为，长兴县国土资源局于2015年6月25日作出的长土罚决字（2015）08号行政处罚决定书，认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。被告县政府作出的长政复决字（2015）12号行政复议决定认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。原告于2015年7月24日提出行政复议申请，被告县政府依法受理，案号为长复立字（2015）9号，并于2015年7月28日向被申请人长兴县国土资源局送达了行政复议答复通知书。被申请人于2015年7月30日作出行政复议答复书，并提供了证据清单、证据材料和法律依据。因案情复杂，被告县政府于2015年9月22日作出长政复延（2015）2号行政复议决定延期通知书，延长复议期限至2015年10月21日。2015年9月24日，被告县政府以听证的方式进行审理。被告县政府查明的事实是杭州澳琪实业有限公司与上杨村（现上杨居委会）于1999年和2000年分两次签定协议书，由杭州澳琪实业有限公司承包经营上杨村集体土地90.71亩用于特种水产养殖，承包至2028年12月31日期满。原告于1999年3月设立，并使用杭州澳琪实业有限公司从上杨村承包的90.71亩土地用于经营甲鱼养殖。1999年6月长兴县计划与经济委员会批准原告建造恒温棚l万平方米、恒温池140立方米、辅助用房395平方米、锅炉房80平方米。2000年1月，长兴县乡镇企业局同意原告扩建恒温大棚5000平方米，增加外塘50亩。原告在生产经营过程中，修建了办公场所、恒温棚、辅助用房等，并在2008年后对部分建筑物进行了修建、改建，目前共建有各类建筑物、构筑物16467平方米。2009年，经上杨村村委会同意，原告出租部分房屋用于非农经营。原告在建设过程中使用土地未向土地行政主管部门进行用地申请，未取得用地批准。2015年4月，长兴县国土资源局以原告涉嫌未经批准非法占地进行立案调查。经调查，长兴县国土资源局认定原告未经批准擅自占用雉城街道上杨居委会集体土地10661平方米建厂房及其他构筑物7306平方米。占用土地类型为建设用地10636平方米，未利用地25平方米。2015年6月25日，被告国土局对原告作出长土罚决字（2015）第08号《行政处罚决定书》，责令原告将非法占用的10661平方米土地退还给雉城街道上杨村居民委员会；没收在非法占用的符合规划的10363平方米建设用地上的建筑物和其他设施；对原告并处罚款人民币106610元。原告不服该处罚决定，于2015年7月24日向被告县政府中请行政复议。被告县政府认为本案争议的焦点为原告的建设行为是否构成非法占用土地，被告国土局作出的行政处罚决定是否正确。原告对被告国土局认定的建筑物、构筑物的现状、面积及有关建筑物、构筑物所占用土地的规划用途、面积等均无异议。杭州澳琪实业有限公司从上杨村承包的土地实际由原告使用。《中华人民共和国土地管理法》第十五条规定：“……农民集体所有的土地可以由集体经济组织以外的单位或者个人承包经蕾，从事种植业、林业、畜牧业、渔业生产。……。”第六十三条规定：“农民集体所有的土地的使用权不得出让、转让或者出租用于非农建设。……。”因此，原告在承包经营过程中，不能将土地用于非农建设．而实际上原告在承包经营过程中建设部分厂房、仓库等建筑物、构筑物，并将部分房屋出程给他人用于非农经营：《中华人民共和国土地管理法》第四十三条第一款规定：“任何单位和个人进行建设，需要使用土地的，必须依法申请使用国有土地；但是兴办乡镇企业和村民建设住宅经依法批准使用本集体经济组织农民集体所有的土地的，或者乡（镇）村公共设施和公益事业建设经依法批准使用农民集体所有的土地的除外。”原告的建设行为不是兴办乡镇企业，也不是实施公共设施和公益设施建设，更不是村民建住宅，不能使用农民集体土地；原告违反《中华人民共和国土地管理法》第十五条、第四十三条第一款，第六十三条的规定使用集体土地进行建设的行为应当属于非法占用土地，长兴县国土资源局根据《中华人民共和国土地管理法》第七十六条和《中华人民共和国土地管理法实施条例》第四十二条之规定对原告作出处罚决定并无不当。综上，被告国土局作出的处罚事实清楚，证据确凿，适用依据正确，程序合法。因被告国土局制作的《行政处罚决定书》未载明当事人的地址等基本信息，错误告知提起行政诉讼的期限，被告县政府已予以指正。2015年10月21日，被告县政府根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（一）项和《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十三条之规定，作出长政复决（2015）12号行政复议决定韦，决定维持被告国土局作出长土罚决字（2015）第08号《行政处罚决定书》的具体行政行为。该行政复议决定书送达给双方当事人。综上，被告县政府认为，长土罚决字（2015）08号行政处罚决定书，认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。2015年10月21日，被告县政府作出的长政复决字（2015）12号行政复议决定书，维持了被告国土局长土罚决字（2015）08号行政处罚决定的具体行政行为，认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。原告的诉讼请求没有相应的事实和法律依据，请求依法判决驳回原告的诉讼请求。
经庭审双方质证，本院对各方提交证据认证如下。
对被告国土局提交的证据，原告对证据1三性没有异议；证据2照片1-14执法人员是资源保护区的执法人员，在案涉的区域没有执法资格，照片1-14中莫继敏没有身份信息，我们不清楚是否可以作见证人，15-28张照片和本案没有关联性，所有照片不能证明待证事实；证据3执法人员的质证意见同证据2，勘测笔录并未涉及测量，该证据不能凭执法人员的估计来作为定案依据；对证据6执法人员施没有执法资格，只有一名执法人员作笔录不能作为定案依据，林咬哜所作的陈述不能作为行政相对人处罚的依据；对证据7原告法定代表人个人所作的陈述不能作为原告的陈述，林咬哜委托的是的权限；对证据8向林咬哜送达不是作为向原告送达；对证据9-13没有异议；对证据14不能作为出租房屋面积；对证据15没有任何署名没有执法人员签字确认，三性均有异议；对证据16刘得安在本案中没有执法权；对证据17、20、22刘得安对其他人员作笔录，客观不现实，违反单独作笔录；对证据18、19、21刘得安在本案中没有执法权，刘得安同时对多人作笔录，质证意见同证据16；对证据23笔录中两名执法人员没有被国土局指定为执法人员，在本案中没有执法权，不能证明待证事实；对证据24笔录中被询问人最终是手写改写，没有对更改部分进行确认，笔录存在错误，询问笔录中描述了协议没有找到，但是说之后确认有协议，不能证明待证事实；对证据25签名部分改动之外其他的质证意见同24；对证据26、27没有租赁协议但是最后提供了协议，不能证明待证事实；对证据28四张制作时间是2013年，该案没有进入处理程序，该证据不能作为对原告进行处罚的依据，制图人是谁我们不清楚，有没有执法资格我们也不清楚，不能作为行政处罚合法性的证据，图纸中也没有勘测记录，不符合法定要求，不能证明待证事实；对证据29调查报告看是可以视为指定承办人，施以刚在案涉地没有执法权，调查报告中描述的面积问题没有执法人员没有现场勘测，也没有委托其他人现场勘测，不能作为对行政相对人进行处罚的依据；对证据30质证意见同29，违法审理记录不符合法定要求，讨论记录应该对事实、程序、适用法律进行审查，在本记录中没有对这些内容进行审查，不符合法定的程序要件；对证据31施以刚在本案中没有执法资格，内部决定的时间是6月10日，按照行政处罚法的规定以及国土行政处罚法的规定决定前应该告知相对人，被告国土局是6月14日告知我们不符合法律规定；对证据32没有异议，但是没有在送达时完整送达，听证时间、处罚事实、救济的途径都没有依照法律规定送达，即使把告知书送达了，也没有向原告送达，被告国土局一未告知原告作出的处理是行政处罚还是法律法规规定的听证的事由，两者适用的时间是不一致的，如果按照五天的规定，我们17日向被告国土局送达是没有超过期限，被告国土局没有告知听证期限；对证据33被告国土局没有告知听证期限，因此不存在超期，不能证明被告国土局的待证事实；对证据34被告国土局证明的是原告拒绝签字，被告国土局送达的拒绝签字人是林咬哜，林咬哜不能等同原告，没有取得授权，处罚决定书缺少被处罚人的名字地址，送达对象错误；对证据35勘测没有笔录不符合法定形式要件；对证据36三性没有异议；对证据37本案的承办人是两名，施以刚的执法区域不在本案中。被告县政府对该组证据无异议。本院认为证据2-28互相佐证，可以证明原告在农民集体所有土地上搭建建筑物、构筑物，并将部分建筑出租用于非农经营的事实，证据29-31能证明被告国土局内部工作程序，证据32-35能证明被告国土局作出行政处罚决定程序，证据37中叶阳建、董剑锋、唐宏伟、刘德安、施宇钢均具有相应的行政执法主体资格，执法区域范围系被告内部管理范围，且对原告的权利不产生影响。对被告国土局所举证据本院均予以认定。
对被告县政府提交的证据，原告质证认为证据41的委托书有2份，县委不应该在行政处罚中来干预，时间是2015年4月17日无论是行政处罚还是行政复议程序来未启动，委托书并非处理行政复议过程中有权利代理原告公司；对证据38-40、42-62没有异议；认为证据63没有法律依据，也没有证据材料；证据64不能等同所有的证据材料，视为作出行政复议决定没有证据；证据66-67延期通知书没有向原告送达，林咬哜不是原告授权接收文书的人；证据68不是案件当事人不能视为听证；证据70林咬哜并非原告授权接收行政复议决定书的人，不能视为向原告送达的复议书。被告国土局对该组证据无异议。本院认为被告县政府提交的证据与本案有关，且符合证据有效要件，均予以认定。
原告提交的证据与被告国土局及被告县政府提交的证据重复，与上述认证意见一致。
根据上述已确认的证据及双方当事人的庭审陈述，本院确认案件事实如下：
杭州澳琪实业有限公司与上杨村（现上杨居委会）于1999年和2000年分两次签订协议书，由杭州澳琪实业有限公司承包经营上杨村集体土地90.71亩用于特种水产养殖，承包至2028年12月31日期满。原告于1999年3月设立，并使用杭州澳琪实业有限公司从上杨村承包的90.71亩土地用于经营甲鱼养殖。1999年6月长兴县计划与经济委员会批准原告建造恒温棚1万平方米、恒温池140立方米、辅助用房395平方米、锅炉房80平方米。2000年1月，长兴县乡镇企业局同意原告扩建恒温大棚5000平方米，增加外塘50亩。原告在生产经营过程中，修建了办公场所、恒温棚、辅助用房等。原告在2008年后对部分建筑物进行了修建、改建。2009年，经上杨村村委会同意，原告将部分房屋租赁给杨立刚等人用于非农经营。2011年11月1日后原告关闭甲鱼养殖大棚。原告在建设过程中使用土地未向土地行政主管部门进行用地申请，未取得用地批准。2015年4月，被告国土局以原告涉嫌未经批准非法占地进行立案调查。2015年6月14日被告国土局向原告送达《行政处罚听证告知书》，告知原告应当在三日内申请听证。2015年6月18日，原告及杭州澳琪实业有限公司向被告国土局提交听证申请，同时提交申辩意见。2015年6月25日，被告国土局对原告作出长土罚决字（2015）08号《行政处罚决定》。原告不服该处罚决定，于2015年7月24日向被告县政府申请行政复议。被告县政府于2015年7月28日通知被告国土局于10日内提交书面答复并提交相应证据。2015年7月30日，被告国土局提交行政复议答复书并提交相关证据材料。2015年9月24日，被告县政府举证听证。同日告知原告与被告国土局该案延长复议期限。2015年10月21日，被告县政府作出长政复决字（2015）12号《行政复议决定书》，认定被告国土局作出的行政处罚事实清楚，证据确凿，适用依据正确，程序合法，被告国土局制作的《行政处罚决定书》为载明当事人的地址等基本信息，错误告知提起行政诉讼的期限，对不规范之处，予以指正。
本院认为，本案的争议焦点之一被告国土局作出的作出长土罚决字（2015）08号《行政处罚决定》认定事实是否准确？根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第九条第二款的规定，作出原行政行为的行政机关和复议机关对原行政行为合法性共同承担举证责任，可以由其中一个机关实施举证行为。复议机关对复议程序的合法性承担举证责任。本案被告国土局对原行政行为的合法性承担举证责任，被告县政府对复议程序的合法性承担举证责任，符合法律规定。根据被告国土局提交的询问笔录、现场勘测笔录、房屋租赁协议、勘测图等均可证明原告占用土地10661平方米，建设的7306平方米建筑和其他设施，并将部分房屋租赁给杨立刚等人用于非农经营的事实。且本案原告在行政复议中对被告国土局认定的建筑物、构筑物的现状、面积及有关建筑物、构筑物所占用土地的规划用途、面积等均无异议。故被告国土局作出的作出长土罚决字（2015）08号《行政处罚决定》认定事实准确，证据确实充分。
本案的争议焦点之二是被告国土局作出的作出长土罚决字（2015）08号《行政处罚决定》程序是否合法？林咬哜作为原告的委托代理人，授权为全权授权，且未列举授权事项，应视为一般授权，故该授权应当包括代为陈述、辩论、代为接收法律文书，故原告认为两被告将相关法律文书送达给林咬哜属于违法的意见本院不予采纳。被告国土局于2015年6月14日向原告送达《行政处罚听证告知书》，告知听证申请时间为三个工作日，原告未在三个工作日内向被告国土局申请听证，故被告国土局未组织听证不违反法律规定。叶阳建、董剑锋、唐宏伟、刘德安、施宇钢均具有相应的行政执法主体资格，在制作询问笔录时均为两名行政执法人员共同进行，故被告国土局在制作询问笔录时程序符合规定。被告国土局作出行政处罚决定经过立案审批、调查询问、勘测、提交调查报告、集体讨论、告知听证、听取陈述申辩意见、答复、作出处罚决定、送达等程序，程序合法。
本案的争议焦点之三为是被告国土局作出长土罚决字（2015）08号《行政处罚决定》适用法律是否正确？《中华人民共和国土地管理法》第十五条及第六十三条规定，农民集体所有的土地可以由集体经济组织以外的单位或者个人承包经营，从事种植业、林业、畜牧业、渔业生产；农民集体所有的土地的使用权不得出让、转让或者出租用于非农业建设；但是，符合土地利用总体规划并依法取得建设用地的企业，因破产、兼并等情形致使土地使用权依法发生转移的除外。杭州澳琪实业有限公司从上杨村承包的农民集体所有土地实际由原告使用。原告分别于2000年和2008年为生产养殖甲鱼需要建设恒温大棚、恒温池、外塘、办公场所、辅助用房等，2009年将房屋租赁给杨立刚等人用于非农经营。《中华人民共和国土地管理法》第四十三条第一款规定：“任何单位和个人进行建设，需要使用土地的，必须依法申请使用国有土地；但是兴办乡镇企业和村民建设住宅经依法批准使用本集体经济组织农民集体所有的土地的，或者乡（镇）村公共设施和公益事业建设经依法批准使用农民集体所有的土地的除外。”原告的建设行为不属于上述情形，故不能使用农民集体土地。原告违反《中华人民共和国土地管理法》第十五条、第四十三条第一款，第六十三条的规定使用集体土地进行建设的行为应当属于非法占用土地。《中华人民共和国土地管理法》第七十六条规定：“未经批准或者采取欺骗手段骗取批准，非法占用土地的，由县级以上人民政府土地行政主管部门责令退还非法占用的土地，对违反土地利用总体规划擅自将农用地改为建设用地的，限期拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施，恢复土地原状，对符合土地利用总体规划的，没收在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施，可以并处罚款；对非法占用土地单位的直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任”，《中华人民共和国土地管理法实施条例》第四十二条规定：“依照《土地管理法》第七十六条的规定处以罚款的，罚款额为非法占用土地每平方米30元以下”，被告国土局作出责令将非法占用的10661平方米的土地退还给雉城镇上杨居民委员会，没收在非法占用的符合规划的建设用地10636平方米土地上建设的7306平方米建筑和其他设施，并处每平方米10元的罚款符合法律规定。故被告国土局作出长土罚决字（2015）08号《行政处罚决定》适用法律正确。
本案的争议焦点之四为被告县政府作出的长政复决字（2015）12号《行政复议决定书》程序是否合法，适用法律是否正确？原告于2015年7月24日向被告县政府提起行政复议，被告县政府于同月28日向被告国土局送达《行政答复通知书》，被告国土局于同月30日提出书面答复并提交作出具体行政行为的证据材料，2015年9月24日被告县政府举行听证，听取双方意见，被告县政府经负责人批准，对复议期限予以延长并告知复议申请人和被申请人，2015年11月21日作出长政复决字（2015）12号《行政复议决定书》并送达复议申请人和被申请人，上述行为符合《中华人民共和国行政复议法》第十七条、第二十二条、第二十三条、第三十一条的规定，被告县政府作出的行政复议决定程序符合法规规定。被告国土局于2015年6月25日作出长土罚决字（2015）08号《行政处罚决定》认定事实清楚、证据充分、程序合法、适用法律正确，故被告县政府依据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第（一）项和《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十三条的规定，作出维持决定，适用法律正确。
综上，被告国土局于2015年6月25日作出长土罚决字（2015）08号《行政处罚决定》证据确凿、适用法律法规正确，符合法定程序，被告县政府于2015年11月21日作出长政复决字（2015）12号《行政复议决定书》程序合法、适用法律法规正确，原告请求撤销上述两行政行为诉讼请求本院不予支持。据此，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第十条第一款之规定，判决如下：
驳回原告长兴县特种水产养殖有限公司的全部诉讼请求。
本案受理费50元，由原告长兴县特种水产养殖有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省湖州市中级人民法院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省湖州市中级人民法院，并向湖州市中级人民法院预交上诉案件受理费50元（浙江省湖州市中级人民法院开户银行：农行湖州红丰支行；户名：浙江省湖州市中级人民法院案款收入专户；账号：19×××38）。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 严正凯
代理审判员 王 静
人民陪审员 施安成
二〇一六年五月三日
书 记 员 方依云