吉林省白城市洮北区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）白洮市民初字第771号
原告李金，男，1971年10月1日生，蒙族，电工，现住白城市洮北区。
委托代理人：徐雁，系东风法律服务所法律工作者。
被告：王立志，男，1966年7月22日生，汉族，个体，现住白城市洮北区。
委托代理人：孙凯，系吉林飞达律师事务所律师。
原告李金诉被告王立志健康权纠纷一案，本院受理后，依法组成由吉庆海任审判长，审判员曹永光、人民陪审员陈书琴参加的合议庭，公开开庭进行了审理。原告李金及委托代理人徐雁，被告王立志及委托代理人孙凯到庭参加诉讼。本案现巳审理终结。
原告诉称，原告系电工，自2011年起至2013年末一直受雇于被告干电工活儿。2012年5月，被告承包了镇赉县某工地的电工工程。同年5月7日，原告在该工地为被告车库安装电插座，搬动玻璃时被突然倒塌的玻璃砸伤，被告将原告送到白城市中心医院住院治疗。经诊断，原告胫骨骨折，住院21天，于2012年5月28日好转出院。2013年12月23日因为取钢板二次住院，治疗18天于2014年1月10日出院。两次住院的费用均已由被告承担，但双方在谈及其他赔偿问题时，发生了争议，被告拒绝给付其他费用，双方协商无果诉至法院，请求保护原告的残疾赔偿金40416.00元、精神损害抚慰金12124.00元、误工费7696.32元、住院伙食补助费1950.00元、护理费5423.3元及鉴定费2000.00元合计69609.62元的合法利益。
被告辩称，原告与被告之间系承揽关系，被告不应当承担赔偿责任，垫付的医疗费20500.00元，原告应当予以返还；如果法院认定双方具有雇佣关系，那么由于原告自身没有注意安全，是重要原因和直接原因，原告主张的各项损失问题，依照法律规定，垫付的医疗费，应当予以冲抵，根据侵权法，原告应当承担全部责任或者大部分责任。
根据原告的陈述及被告的答辩，本案焦点问题为：原告的诉讼请求是否有事实根据和法律依据。
原告提交出示如下证据：
1、病历二份。证明原告在白城市中心医院住院情况和白城市医院住院的情况，说明原告的伤情和护理级别等问题。
经被告质证认为，对真实性没有异议，但二份病历证明不了原告被告之间是雇佣关系。
经审查，该证据符合法律规定，合议庭确认具有相应证明力。
2、吉林仁合司法鉴定所司法鉴定意见书一份。证明原告受伤的程度。如果有劳动关系的伤残等级为9级，误工日为30日。
经被告质证认为，有异议，鉴定意见使用标准是错误的，法院不应采信。
经审查，该证据符合法律规定，合议庭确认具有相应证明力。
3、录音资料一份，证明李金与王立志之间存在雇佣关系。
经被告质证认为，有异议，光盘听不清，这种录音不清楚是否属于王立志的声音，即使是王立志说的，这种录音也不能算是王立志的自认。
被告出示如下证据：
吉林仁合司法鉴定所补充说明。证明原告请求九级伤残没有法律依据，根据法律规定应当按照十级伤残。
经被告质证认为，以法院认定为准，按照法律规定处理。
经审查，该证据符合法律规定，合议庭确认具有证明力。
通过庭审调查，双方当事人举证、质证，本院综合评判认定如下事实：
2012年5月，被告承包了镇赉某工地的电工工程。同年5月7日，被告王立志雇佣原告李金在该工地安装车库电插座而搬动玻璃时，被突然倒塌的玻璃砸伤。原告被送到白城市中心医院住院治疗。经诊断，原告胫骨骨折，住院21天。住院期间一级护理4天，二级护理17天，于2012年5月28日好转出院。2013年12月23日，原告因为需要取出植入体内钢板再次住院，治疗18天，住院期间一级护理2天，二级护理16天，于2014年1月10日出院。原告住院期间，被告已支付医疗费20500.00元。诉讼中，经白城市中级人民法院委托鉴定，吉林仁合司法鉴定所出具鉴定意见及补充说明：李金，伤残等级九级；二次治疗后的误工时间为30天。该意见是在与被鉴定人与相关则任人（单位）若形成劳动关系的基础上，参照中华人民共和国国家标准GB／T16180-2006《劳动能力鉴定、职工工伤与职业病致残等级》i.九级23）条规定，属九级残；若为雇佣关系的参照“吉鉴协（2012）2号”第二条8款，依据《道路交通事故受伤人员伤残评定》附A。10.a）规定，属X残”。原告支付鉴定费2000.00元。
本院认为，原告按被告的指示从事雇佣工作，该工作具有一定阶段性，且双方对此并不否认，故原被告双方系雇佣关系，被告提出系承揽关系与事实不符，对此辩驳意见，本院不予采信。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”被告系雇主，应对所雇人员具有安全保障义务，而原告从事被告指示工作受到伤害，被告未尽安全保障义务，被告具有过错，对此应负主要责任；原告作为被告工地的施工安装人员，具有完全民事行为能力，对工作环境应当知悉，应当预料到，移动靠墙摆放的数块玻璃时的危险并注意防范，以致于发生自身伤害，与其本身未尽到注意安全的过错有一定的因果关系。故原告应当自行承担相应部分的法律责任。考虑本案的实际情况和原、被告双方过错程度，认定原告承担20%，被告承担80%的民事责任为宜。因原告已支付医疗费20500.00元，其中原告应自行承担20500.00元的20%即4100.00元。关于原告伤残等级一节，因双方系雇佣关系，应参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》的相应规定，认定原告伤残等级为十级。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”第二十二条：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”并参照吉林省高级人民法院吉高法（2013）111号二〇一三年度人身损害赔偿执行标准的通知》的相应规定，原告的合理损失范围计算为：1、残疾赔偿金应为40416.08元（20208.04元×20年×10%）；2、住院伙食补助费应为1950.00元（第一次住院共计21天，第二次住院共计18天。21天×50.00元＋18天×50.00元）；3、护理费应为5433.30元{第一次住院一级护理4日，二级护理17日，第二次住院一级护理2日，二级护理16日。［（120.74元×4日×2人）＋（120.74元×17日×1人）］＋［（120.74元×2日×2人）＋（120.74元×16日×1人）］}；4、住院期间误工费应为5735.04元［原告第二次住院期间误工18天，出院后经鉴定误工日为30天，合计48天。119.48元×（18天＋30天）］。至于原告提出误工应参照“电力、燃气及水的生产和供应行业”的标准，每日损失应为160.34元的主张，因原告不是从事电力生产供应行业，而是在被告建筑工地进行附属电力项目的安装，属于建筑工程的项目内，应当参照建筑业误工标准计算，故原告每日误工损失应按119.48元计算；5、鉴定费2000.00元。以上损失合计55534.42元。另对原告索要精神损害抚慰金问题，根据最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条：”精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。本院酌定保护原告精神损害抚慰金10000.00元为宜；
综上所述，为依法保护当事人的合法权益，本着重事实、重证据的原则，判决如下：
被告王立志赔偿原告李金残疾赔偿金40416.08元、住院伙食补助费1950.00元、护理费5433.30元、误工费5735.04元及鉴定费2000.00元计人民币55534.42元的80%即44427.54元并给付精神损害抚慰金10000.00元，合计54427.54元。扣除原告应自行承担的医疗费4100.00元后，被告应给付原告50327.54元，此款由被告于本判决生效后十日内给付完毕；原告李金自行承担55534.42的20%即11106.88元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1100.00元，由被告负担900.00元，原告自行负担300.00元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省白城市中级人民法院。
逾期不上诉，则本判决生效，双方当事人应自觉履行，逾期不履行，本院将根据对方当事人的申请或审判庭的移送，依法强制执行。申请执行的期限为二年，逾期不申请，本院将视为放弃权利。
申请执行的期限从法律文书确定的履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 吉庆海
审 判 员 曹永光
人民陪审员 陈书琴
二〇一四年八月十二日
书 记 员 刘佳庆