陕西省神木县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕0821民初4280号
原告（反诉被告）张某某，男，1962年1月2日出生，汉族，陕西省神木县人，现住神木县神木镇。
委托代理人祁银辉，系陕西秦北律师事务所律师。
被告（反诉原告）沈某某，男，1983年12月26日出生，汉族，福建省南安市官桥镇人。
原告张某某诉被告沈某某运输合同纠纷一案，本院于2015年9月16日作出（2014）神民初字第08293号民事判决，被告不服，提出上诉。榆林市中级人民法院于2016年5月25日作出（2016）陕08民终471号民事裁定，撤销原判，发回重审。本院依法另行组成合议庭，于2016年7月7日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）张某某及其委托代理人祁银辉，被告（反诉原告）沈某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告（反诉被告）张某某诉称，2014年10月9日，被告沈某某雇佣原告给神木县阴湾煤矿送石材。当三轮车行至麻家塔乡吃开沟村路段时，三轮车发生侧翻，导致原告受伤。后原告被送入神木县医院抢救治疗。2014年10月12日，原告转入西安市第四军医大学唐都医院继续治疗，诊断为：颈脊髓损伤伴全瘫；颈4椎体骨折伴脱位；颈5椎体骨折等。已经花费医疗费约15万元，但病情严重仍在继续治疗。原告在给被告提供劳务过程中，导致被告人身受损，被告负有赔偿责任。故原告诉至法院请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、食宿费、营养费、交通费、财产损失费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、后续治疗费、伤残鉴定费用、精神损害抚恤金共计1379704.58元；2、诉讼费用由被告承担。
原告（反诉被告）向法庭提交了以下证据：
事故责任认定书，证明发生事故的直接原因系超载严重致车辆失控且超载系被告指示。
唐都医院诊断证明、病历、医疗费票据，证明被告的伤情、治疗经过、医疗费花费情况。
伤残等级鉴定意见书、鉴定费票据一支，证明原告的伤残等级及后续治疗费用、残疾辅助器具费用、后续护理费用及支出鉴定费用。
交通费票据，证明原告支出的交通费（包括救护车费用）共计18000元。
购车协议一份，证明原告所有的三轮车购车价为20500元。
村委会、街道办事处出具的证明各一份，证明原告自2011年4月至2014年6月一直在城镇居住，伤残等级应当按照城镇标准计算。
被告（反诉原告）答辩并反诉称，一、原告诉称与客观实际相悖。被告在神木县新村开办“东润石材”门市，原告从事货运出租业务，常给新村各石材店拉运石材。2013年，原告给被告门市送来一张名片，称如被告有货运业务可与其电话联系。该名片明确载明：“五征三轮货运出租；张某某；手机：1512972****,1529128****；出租项目：拉沙，倒废土，调沙，长、短途货运出租”。2014年10月9日，经自愿、平等协商，被告与原告达成口头运输协议，约定由原告运输一车石材至神木县阴湾煤矿，运费为300元，货到目的地即付款。在运输途中，原告驾驶其自有的陕K411**号“五征牌”三轮车行至神木县吃开沟村路段时车辆侧翻，致使原告受伤，车上所载价值3万元的石材全部损毁。由此，原告诉称被告雇佣其给神木县阴湾煤矿运送石材与事实明显不符。二、被告与原告之间形成运输合同法律关系。根据《合同法》第二百八十八条规定，本案中，被告的主要义务是依约支付运费，而原告的主要义务是按照约定的期间、路线用自有的运输工具——陕K411**号“五征牌”三轮车将货物安全运输到约定地点。据此，双方显然形成运输合同法律关系，被告是托运人，原告则是承运人。作为承运人，原告应对运输途中的人身损害自行承担风险。三、被告未有任何违约行为或侵权行为，不应承担任何赔偿责任。双方达成口头的运输协议后，原告即按货运出租惯例自行装车，被告因不清楚原告所有的陕K411**号“五征牌”三轮车的载重量，故未指示原告装运石材的具体数量或强行要求其超载，仅仅在装车开始之时告知原告装好即可，随后即离开装车现场。之后，被告搭车赶往目的地，准备做好接收货物的准备，未料原告行至半途即发生事故，原告受伤，石材损毁。因此，原告运输途中受伤，并非被告所致，被告未有任何违约行为或侵权行为，不应承担赔偿责任。至于被告未给付原告约定的300元运费则是根据《合同法》第六十七条行使后履行抗辩权。四、原告应承担违约责任，赔偿被告的全部经济损失。根据《合同法》第三百一十一条规定，作为承运人，原告未按照约定的期间、路线用自有的运输工具陕K411**号“五征牌”三轮车将货物安全运输到约定地点，事实上因其车辆侧翻而造成货物损毁，其行为属严重违约，应依法承担损害赔偿责任。因原告在运输过程中的违约行为，被告亦不能如期安装完毕石材，对第三人而言构成违约。除前述货损外，还无端遭受了2万余元的经济损失，故原告应赔偿被告的货损3万元、其余经济损失2万余元。综上，原告在诉状中所称与客观实际相悖，被告与原告之间形成运输合同法律关系，被告不应承担任何赔偿责任；原告严重违约，应依法承担赔偿损失等违约责任。对于原告在运输过程中受伤，被告深表同情，曾给付其家属900元表示慰问，但仅是人道主义救助，并不能说明被告认为自己应当对原告的人身损害承担赔偿责任。因此，被告（反诉原告）依法提起反诉，请求如下：1、依法判令原告（反诉被告）赔偿被告货损3万元；2、本案诉讼费用全部由原告承担。
被告（反诉原告）向法庭提交了以下证据：
名片复印件一张，证明原告的车辆系营运车辆。
证人薛振军证言：原告的职业是开三轮车在市场上揽活，有谁需要拉运石材就联系原告，证人本人也用过原告拉石材。一般城区一趟150元，出城一趟300元，是拉货的人自装自卸，没有人押货，拉货的人把货卸在工地返回再结算费用。五征三轮可以拉3-4吨货物。
证人沈诵持证言：证人与沈宝忠合伙搞石材加工，沈宝忠曾叫过原告拉运石材。
针对反诉原告（被告）的反诉，反诉被告（原告）辩称，一、原、被告之间存在的是劳务关系而不是运输关系。原告给被告提供的是劳务，虽然劳务过程中提供了车辆，但车辆只是提供劳务的一种形式。并且原告提供的不仅是运输，还包括了货物装卸及体力劳动。二、原告在提供本次劳务过程中受害，其主要原因是超载，而超载的原因来自于被告，被告对于原告在提供本次劳务过程中具有过错，应当承担损害赔偿责任。而且被告所说没有指派原告超载并不属实，因为原告报酬是按照次数来算，如果按照车的载重来算，事故发生时所载货物可以拉七趟，而七趟的费用是2100元而不是300元。按照常理来说原告不超载或者拉的货物越少拉的次数越多，对原告越有利；超载越严重对被告越有利，尽可能的多拉货才能减少拉货次数，所以超载与被告有直接关系，完全是被告的强烈要求。三、对被告所提出的货物损失，原告不应当承担赔偿责任。事故发生是因超载，而不是原告个人原因。发生事故后原告被送往医院抢救，而被告到达事故现场已经将石材拉回，并没有损失。被告是否将石材拉走，交警队也对被告作了笔录，即便是按照被告所述被告没有拉走石材，那也是被告自己放弃。
经庭审质证，被告（反诉原告）对原告（反诉被告）提供的证据1的真实性无异议，但认为和被告无关，是原告单方面造成的。被告认为原告提供的证据2、3、4、5与其无关。被告对原告提供的证据6的真实性和证明目的均有异议。原告（反诉被告）对被告（反诉原告）提供的证据1的真实性无异议，但认为只是提供联系方式，不能证明营运关系。对证据2的真实性有异议，认为证人薛振军与被告之间存在生意关系，是利害关系人，其证言不足为信。对证据3的真实性有异议，认为证人沈诵持与被告之间存在生意关系，是利害关系人，其证言不足为信。
本院对原、被告提交的证据作如下认定：对原告提供的证据1的真实性予以确认，对货物超载导致车辆失控的证明目的予以认可，但超载系被告指示的证明目的证据不足，不予认可；对原告提供的证据2、3、4，其来源合法、内容真实，与本案有关联性，本院予以采信；原告提供的证据5不能证明原告车辆实际损失，本院不予认可；原告提供的证据6的两份证明能够互相印证，证明力强，本院予以认可。对被告提供的证据1，本院认为该名片系原告自主印制，“五征三轮货运出租”字样表明其将实际所有的五征三轮车有意作为营运车辆进行经营，故对其真实性及证明目的予以认可。被告提供的证据2和证据3，因无其他关联证据佐证，故本院不予认可。
根据当事人的陈述、举证、质证及本院认证，查明以下事实：原告张某某以其所有的“五征”牌三轮车从事货运出租业务，被告沈某某在神木县新村经营“东润石材”门市，被告曾让原告拉运过货物。2014年10月9日，被告联系原告口头约定由原告将石材运至神木县阴湾煤矿，运费300元，货到付款。原告在被告未告知其石材属性质量等的情况下，自装石材后，驾驶其所有的陕K411**号“五征”牌三轮车由南向北行至神木县麻家塔办事处吃开沟岔口处时，因所载石材严重超载，致使车辆在下坡途中失控侧翻，原告受伤。事故发生后，原告被送入神木县医院急诊科进行救治。2014年10月12日，原告转入西安市第四军医大学唐都医院住院治疗16天，花去医疗费103320.18元。诊断为：1、颈脊髓损伤伴全瘫；2、颈4椎体骨折伴脱位；3、颈5椎体骨折；4、窦性心律过缓；5、低蛋白血症；6、低钠血症。后原告经陕西公正司法鉴定中心鉴定为：1、张某某颈椎损伤属二级伤残；2、张某某后续治疗费预计10000元；3、张某某残疾辅助器具（电动护理床）费预计12000元；4、张某某完全性生活自理障碍，需要他人完全性护理。
另查，陕西省2014年在岗职工年平均工资52119元，2015年城镇居民人均可支配收入为26420元，城镇居民人均消费性支出为18464元，陕西省榆林市国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准为每人每天30元。榆林市2015年度城镇非私营单位就业人员（在岗职工）年平均工资为62029元。
本院认为，原告按照约定为被告运送石材，运输过程中因货物超载导致车辆侧翻使原告受伤的事实清楚。本案主要争议焦点为原、被告之间形成的是雇佣关系还是运输合同关系。《中华人民共和国合同法》第二百八十八条规定：“运输合同是承运人将旅客或者货物从起运地点运输到约定地点，旅客、托运人或者收货人支付票款或者运输费用的合同。”本案中，被告与原告约定原告将货物石材运送至指定地点神木县阴湾煤矿，货到付款，运费为300元，原告承担按地点运送、安全运送的义务，被告承担给付运输费的义务，符合运输合同的定义，且被告之所以选定原告为其提供服务，正是因为原告实际拥有运输车辆，原告也有意将该车作为营运车辆进行经营以获得报酬，而被告所需要的正是原告的运送行为。再者，被告在此案中仅对货物安全送至指定地点的监督权，无法完全干预原告的驾驶行为，原告的运输过程不受被告的管理，故原、被告双方之间形成的是运输合同法律关系。本案中，被告沈某某作为托运人，应当明确告知原告所运送的货物重量以及对承运人驾驶资格和营运资格是否符合规定的审查，但被告疏于告知且未审查其营运资格，故被告对损害的发生有一定过错，应承担相应的责任。原告张某某疏忽大意，作为承运人应对承运货物的重量有一定判断，但其在严重超载的情况下仍然上路行驶，致使该车在下坡行驶中失控侧翻受造成自身损害，应承担主要责任。综上，由原告承担自身损失的80%，被告承担原告在此次事故中所受损失的20%为宜。本院对原告的各项损失认定如下：1、原告受伤后在神木县医院支出医疗费1654.4元，在解放军第四军医大学唐都医院住院支出医疗费103320.18元。共计104974.58元；2、原告未举证证明实际误工损失，依照法律规定误工费可参照陕西省统计部门公布的上一年度职工平均工资标准计算，本人误工期限可计算至定残日前一天，经审核，原告请求赔偿误工费（100元×110=11000元）的请求符合法律规定；3、根据陕西公正司法鉴定中心出具鉴定意见，原告属于完全性生活自理障碍，需要他人完全性护理，而该结论是参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》的规定以及依据该规定确定的伤残等级得出的，故该护理费的计算依据应按照《工伤保险条例》的标准计算，即完全性护理的标准为统筹地区上年度职工月平均工资的50%，榆林市上年度城镇非私营单位就业人员（在岗职工）年平均工资为62029元，据此，后续护理费为62029×50%×20＝620290元。；4、根据法律规定，原告要求支付住院期间伙食补助费，其标准按照每天30元计算，从受伤入院至出院当天共570元（30元×19天=570元）；5、原告主张的营养费，有唐都医院出具意见，结合原告伤情，本院支持600元（30天×20元）；6、原告在外就医期间，其陪护人员必然产生交通费，故关于交通费441元的赔偿请求，本院予以认定。7、对食宿费的赔偿请求，本院酌情支持原告在西安看病期间的一人支出50×1人×16天=800元；8、原告请求按城镇居民纯收入标准赔偿残疾赔偿金。原告虽系农村居民，但其提供村委会及社区居委会出具的证明能够证明原告在城镇连续居住一年以上，因此残疾赔偿金应当比照城镇居民收入标准进行计算原告要求赔偿438588元符合法律规定的赔偿标准；9、原告请求被告支付后续治疗费10000元和残疾辅助器具费12000的请求，因有鉴定机构出具鉴定意见，本院予以支持；10、原告因鉴定支出鉴定费3600元，该支出经本院司法技术部门实际收取，系原告实际支出，本院予以支持。原告要求被告支付精神抚慰金，因该事故主要原因由原告造成，故原告的该项请求本院不予支持。原告要求被告赔偿财产损失费，但其提供证据不能证明车辆现有价值，本院不予支持。而且原告作为承运人未尽安全运输义务，应当承担被告的经济损失。但由于被告对于原告所载的石材无具体相关账单凭证证明其价值，且在事故发生后未积极管理石材，致使不能确定石材的实际损失，故对被告（反诉原告）要求原告（反诉被告）赔偿其货损3万元的反诉请求本院不予支持。
依据《中华人民共和国合同法》第二百八十八条、第三百零四条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条，第二十条，第二十一条，第二十二条，第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，判决如下：
一、原告（反诉被告）张某某的医疗费104974.58元、误工费11000元、护理费620290元、伙食补助费570元、营养费600元、食宿费800元、交通费441元、后续治疗费10000元、残疾辅助器具费12000元、伤残赔偿金438558元、鉴定费3600元，上述损失共计1202833.58元，由被告（反诉原告）沈某某赔偿240566.72元（1202833.58×20%）。其余损失由原告（反诉被告）自行负担。
二、驳回原告（反诉被告）其他诉讼请求。
三、驳回被告（反诉原告）的反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
本诉案件受理费1250元，由被告（反诉原告）沈某某负担250元，由原告（反诉被告）张某某负担1000元。反诉费280元由被告（反诉原告）负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。
审 判 长 乔广艳
代理审判员 王改霞
人民陪审员 郝碧莲
二〇一六年十月十一日
书 记 员 姜 帆