广东省珠海市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）珠中法刑终字第136号
原公诉机关珠海市香洲区人民检察院。
上诉人（原审被告人）徐风，男，1964年9月6日出生于珠海市香洲区，汉族，初中文化，户籍地广东省珠海市。2003年6月24日因吸毒被强制隔离戒毒六个月；2004年11月10日因吸毒被处以罚款人民币五百元的行政处罚并被强制隔离戒毒六个月；2005年7月8日因吸毒被劳动教养二年；2007年9月29日因吸毒被处以行政拘留十五日的行政处罚并被强制隔离戒毒六个月；2008年4月30日因吸毒被劳动教养二年；2008年8月10日因吸毒被处以拘留十五日的行政处罚并被强制隔离戒毒二年；2011年11月3日因吸毒被处以拘留十五日的行政处罚并被强制隔离戒毒二年；2011年3月15日因犯贩卖毒品罪被原审法院判处拘役五个月，并处罚金人民币一千元，2011年4月20日刑满释放。因本案于2013年8月18日被羁押并被刑事拘留，同年9月18日被逮捕，现羁押于珠海市第一看守所。
珠海市香洲区人民法院审理珠海市香洲区人民检察院指控原审被告人徐风犯贩卖毒品罪一案，于2013年12月19日作出（2013）珠香法刑初字第2042号刑事判决。原审被告人徐风不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷和提讯上诉人徐风，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判认定，2013年8月18日16时40分许，被告人徐风与购毒人揭某某按照电话约定，在本市香洲区拱北市场门口，被告人徐风以人民币300元的价格贩卖一小包白色块状物质给购毒人揭某某。交易完成后，公安民警当场抓获两人，从购毒人揭某某身上缴获一小包白色块状物质，从被告人徐风身上缴获毒资人民币300元、用于联系的IGstar牌手机一部。随后公安民警从被告人徐风位于珠海市香洲区侨光路118号26栋2单元304房的住处搜查到两袋白色晶体状物质。经鉴定，从购毒人揭某某身上缴获的一小包白色块状物质中检出海洛因成份，净重0.4克；从被告人徐风住处搜到的两袋白色晶体状物质中均检出甲基苯丙胺成份，净重8.16克。
另查明，被告人徐风2003年6月24日因吸毒被强制隔离戒毒六个月；2004年11月10日因吸毒被处以罚款人民币五百元的行政处罚并被强制隔离戒毒六个月；2005年7月8日因吸毒被劳动教养二年；2007年9月29日因吸毒被处以行政拘留十五日的行政处罚并被强制隔离戒毒六个月；2008年4月30日因吸毒被劳动教养二年；2008年8月10日因吸毒被处以拘留十五日的行政处罚并被强制隔离戒毒二年；2011年11月3日因吸毒被处以拘留十五日的行政处罚并被强制隔离戒毒二年；2011年3月15日因犯贩卖毒品罪被原审法院判处拘役五个月，并处罚金人民币一千元，2011年4月20日刑满释放。
上述事实，被告人徐风在原审开庭审理过程中亦无异议，并有经过庭审举证、质证并查证属实的证人揭某某的证言及辨认笔录、搜查笔录、检查笔录、证据保全清单、调取证据清单及通话记录、户籍资料、刑事判决书、刑满释放证明、现场检测报告书、吸毒成瘾严重认定书、强制隔离戒毒决定书、行政处罚决定书及行政处罚告知笔录、劳动教养决定书、理化检验报告书及鉴定意见通知书、现场照片等证据证实。
依据以上事实和证据，原审法院认为被告人徐风违法国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺七克以上不满十克，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人徐风归案后，如实供述所犯罪行，依法可以从轻处罚。被告人徐风因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，是毒品犯罪的再犯，依法应当从重处罚。被告人徐风还有其他劣迹，在量刑时酌情予以考虑。原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十七条第三款、第三百五十六条、第六十四条之规定，以贩卖毒品罪判处被告人徐风有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元；扣押在案的作案工具IGstar牌手机一部，予以没收。
原审被告人徐风上诉称，公安机关查获的毒品冰毒是自用的，并非是用来贩卖。原判认定事实清楚，量刑过重，请求二审依法改判。
经审理查明，原判认定的事实清楚，采信的证据确实、充分，本院对原判认定的事实和采信的证据予以确认。
关于上诉人徐风所提上诉理由。经查，上诉人徐风与购毒人员揭某某交易毒品海洛因时，被公安人员现场抓获，后公安人员又从其家中查获冰毒8.16克。该节事实有上诉人徐风的供述与购毒人员揭某某的证言以及查获的毒品相互印证，足以认定。上诉人徐风贩卖毒品，根据相关规定从其住处查获的毒品数量应认定为其贩卖毒品犯罪的数量，鉴于上诉人徐风自己吸食毒品的情节，在量刑时酌情予以考虑。综合考虑上诉人徐风的各量刑情节，对其量刑适当。上诉人徐风所提上诉理由不能成立，不予支持。
本院认为，原判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李晓琦
审 判 员 朱文春
代理审判员 邹 勇
二〇一四年四月八日
书 记 员 赵璐芝
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
理由福曾经供述过该宗犯罪事实，买毒人员吴添华证实，原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，罪行较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。