山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）青民二商终字第752号
上诉人（原审原告）上海蓝日塑胶有限公司。
法定代表人张德前，董事长。
委托代理人张晓宁，山东帆都律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）青岛金鞍车利商贸有限公司。
法定代表人郝立果，经理。
委托代理人刘书学，山东天孚律师事务所律师。
上诉人上海蓝日塑胶有限公司（以下简称蓝日公司）与被上诉人青岛金鞍车利商贸有限公司（以下简称金鞍公司）买卖合同纠纷一案，不服青岛市市北区人民法院（2014）北商初字第154号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，由审判员逄明福担任审判长并主审本案，与审判员王立春、代理审判员卞冬冬共同组成合议庭，于2014年9月18日对本案进行了审理。蓝日公司的委托代理人张晓宁、金鞍公司的委托代理人刘书学到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
蓝日公司在原审中诉称：蓝日公司为汽车座椅充气床垫的专利所有人。蓝日公司、金鞍公司于2013年8月8日签订《许可销售合同书》一份，双方就汽车座椅充气床垫的营销事宜达成协议。协议约定由金鞍公司销售蓝日公司的汽车座椅充气床垫，并约定金鞍公司不得向蓝日公司外的第三方采购或者销售产品结构及使用功能与蓝日公司相类似的产品，如有违反，金鞍公司须向蓝日公司支付为第三方销售产品的全部货款。合同签订后，蓝日公司依约向金鞍公司提供产品。后蓝日公司发现金鞍公司违约，在网站上销售与蓝日公司专利产品类似的车载充气床垫。经蓝日公司多次要求停止侵害，但金鞍公司置若罔闻。金鞍公司的行为违反了合同约定，给蓝日公司造成了巨大经济损失，为维护合法权益，诉至本院，请求依法判令：1、金鞍公司偿付蓝日公司人民币317744元；2、本案诉讼费用由金鞍公司承担。
金鞍公司在一审中辩称：蓝日公司、金鞍公司双方签订的许可销售合同书是蓝日公司提供的格式合同，其中第一条第5款中约定：金鞍公司不得向蓝日公司外的第三方采购或者销售产品结构及使用功能与蓝日公司相类似的产品，如有违反，金鞍公司须向蓝日公司支付为第三方销售产品的全部货款，该条款权利义务不对等，加重了金鞍公司的责任，应属无效条款。双方签订协议权利义务不对等，显失公平，要求驳回蓝日公司诉讼请求。即使存在违约，蓝日公司计算违约金过高，应该为蓝日公司实际损失增加30%。
原审法院经审理查明以下事实：
1、蓝日公司、金鞍公司于2013年8月8日签订《许可销售合同书》一份，双方就蓝日公司专利产品汽车座椅充气床垫的营销事宜达成协议。约定由金鞍公司销售蓝日公司的汽车座椅充气床垫，并约定金鞍公司不得向蓝日公司外的第三方采购或者销售产品结构及使用功能与蓝日公司相类似的产品，如有违反，金鞍公司须向蓝日公司支付为第三方销售产品的全部货款。同时双方约定金鞍公司在各网站上销售单价不得低于双方在同期商定的单价即348元一个。
2、2013年8月8日，蓝日公司向金鞍公司发货50个车中床，单价为180元。
3、2013年年12月18日，上海市浦东公证处出具公证书一份，内载明，截止公证之日在金鞍公司的天猫商城金鞍车利旗舰店销售208元款和328元款两款车中床销售额分别为1483件和60件。
4、蓝日公司明确违约金的计算方式为：①1483（第一款车中床总销售量）-50（从蓝日公司处购买的数额）=1433（金鞍公司违约销售数额）；②第二款车中床的违约销售数额为60。违约金计算是1433＊208＋60＊328=317744元。
原审法院认为：因蓝日公司所销售产品为专利产品，可以约定其专利产品的排他性销售，该合同虽为格式合同，但违约责任条款并未加重金鞍公司的责任，故蓝日公司、金鞍公司签订的《许可销售合同书》系双方当事人的真实意思表示，合法有效，双方当事人均应按约定履行各自的义务。根据蓝日公司向金鞍公司发货的数量及金鞍公司对该类产品的销售数量情况，可以认定金鞍公司销售了蓝日公司之外的结构及使用功能与蓝日公司相类似的第三方产品，金鞍公司的行为违反了合同约定，应当承担相应的违约责任。关于违约金数额的确定问题，原审法院认为，双方虽然在合同中约定：“如有违反，金鞍公司须向蓝日公司支付为第三方销售产品的全部货款”，但该约定的违约金明显过高，且蓝日公司亦无法确定因金鞍公司违约造成的实际损失，故原审法院综合考虑合同的履行情况及金鞍公司的过错程度，酌定违约金数额为人民币10000元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百十四条第一款、第二款，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条第一款之规定，判决：一、青岛金鞍车利商贸有限公司应于本判决生效之日起十日内向上海蓝日塑胶有限公司支付违约金人民币10000元；二、驳回上海蓝日塑胶有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付蓝日公司上述金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费6066元，由青岛金鞍车利商贸有限公司负担（蓝日公司已预交，金鞍公司于本判决生效后十日内支付蓝日公司）。
宣判后，蓝日公司不服上诉至本院。
上诉人蓝日公司上诉称：一、原审法院自由裁量权适用不当。双方应当履行合同约定的合同义务，否则应当承担违约责任。但原审法院却以违约金数额明显过高且上诉人无法确定实际损失为由判决被上诉人支付上诉人10000元。这种自由裁量权适用不当。被上诉人销售了达30多万元的假冒产品，获取巨额非法利益，而判决的结果则是被上诉人违约成本太低，助长了违约行为。二、双方合同约定的违约金数额并未过高，其体现的就是上诉人所遭受的实际损失。合同约定被上诉人不得销售第三人与上诉人类似的产品，否则应承担支付为第三方销售产品的全部货款。因被上诉人的违约致使上诉人没有得到收益，就是上诉人的预期利益损失，理应得到支持。据此，请求撤销原审判决第一项和第二项，支持上诉人的上诉请求。一、二审诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人辩称：一、双方签订的合同是无效合同。根据合同法和有关司法解释的规定，双方签订的合同只规定了被上诉人的义务，没有规定被上诉人的权利，此是格式合同，加重了被上诉人的责任，应属无效合同。原审法院认定合同有效是错误的。二、合同签订后，客观情况发生了重大变化，若继续履行合同是明显不公平的。三、上诉人计算损失的方法是错误的。被上诉人销售了案外人的产品不应当被视为应当销售上诉人的产品数量。四、上诉人无法证明其实际损失。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审依法驳回上诉人的诉请，维持原判。
本院查明的事实与原审法院所查一致。
本案经调解未果。
本院认为：上诉人与被上诉人签订的《许可销售合同》，是双方真实意思表示，不违反法律规定，合法有效。双方当事人应当按照约定行使自己的权利、履行各自的义务。现被上诉人擅自销售案外人的产品，已经违反了双方合同约定的义务，应当承担违约责任。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条的规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”现上诉人并没有证据证明被上诉人因违反合同致使其受到的实际损失，而《许可销售合同》约定的违约金也过高，被上诉人对此提出调整，原审法院据此作出调整并无不当。违约金具有补偿性和惩罚性，但主要是补偿性，原审法院在上诉人不能证明自己实际损失的情况下酌情判决被上诉人支付10000元违约金，并不违反法律规定，本院予以维持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6065元，由上诉人上海蓝日塑胶有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 逄明福
审 判 员 王立春
代理审判员 卞冬冬
二〇一四年十月十日
书 记 员 黄显东
书 记 员 卞冬冬