浙江省永嘉县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）温永刑初字第1099号
公诉机关浙江省永嘉县人民检察院。
被告人李某甲。因本案于2014年1月14日被抓获，次日被刑事拘留，同年2月20日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。
被告人叶某。曾因犯聚众斗殴罪，于2011年8月5日被本院判处有期徒刑六个月（犯罪时不满十八周岁）。现因本案于2014年1月14日被抓获，次日被刑事拘留，同年2月20日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。
被告人林某甲。曾因寻衅滋事于2013年7月14日被永嘉县公安局行政拘留七日。现因本案于2014年1月14日被抓获，次日被刑事拘留，同月24日被取保候审，同年9月26日被继续取保候审。
被告人黄某甲。因本案于2014年3月20日被抓获，同日被刑事拘留，同年4月9日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。
被告人黄某乙。因本案于2014年3月30日被抓获，同日被刑事拘留，同年4月9日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。
被告人郑某。曾因赌博分别于2008年8月7日、2012年2月16日被永嘉县公安局罚款五百元、行政拘留十三日。现因本案于2014年4月23日投案，同日被取保候审，同年9月26日被继续取保候审。
辩护人叶圣献，浙江品嘉律师事务所律师。
永嘉县人民检察院以永检公诉刑诉（2014）1869号起诉书指控被告人李某甲、林某甲、黄某甲、黄某乙、郑某犯开设赌场罪，被告人叶某犯开设赌场罪、贩卖毒品罪，于2014年9月16日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于同年11月27日公开开庭审理了本案。永嘉县人民检察院指派检察员滕呀利出庭支持公诉，被告人李某甲、叶某、林某甲、黄某甲、黄某乙、郑某及辩护人叶圣献到庭参加诉讼。对被告人郑某作精神病鉴定的2014年11月7日至11月21日不计入本案办案期限。现已审理终结。
永嘉县人民检察院指控，（一）开设赌场事实
1、2013年10月份以来，周某（另案处理）等人在永嘉县上塘镇西前村等多处流动开设赌场，每场参赌的人数几十人至几百人不等，设定以“三栏豹”的形式进行赌博，周某等人在赌场组织人员看场、放哨，向赌博庄家抽取3%不等的头薪获利。被告人李某甲在赌场看场、有时“搭桌子”坐庄或向庄家收取红钱。其中被告人黄某甲、黄某乙、郑某和蔡某、杨某、潘生、林某乙、施某、胡某（已起诉）等多人在赌场里长期以“三栏豹”相互搭伙坐庄、划线坐庄的形式合伙或者单独坐庄，吸引、聚集附近村民及外来务工人员前来赌博，每场吸引参赌人员累计达五十人至几百人不等。
2、2013年12月份以来，阿卜杜某（已起诉）和周某、金某甲（另案处理）等人在永嘉县上塘镇黄屿村江边的一露天活动场设立赌场，设定以“三栏豹”的形式进行赌博，阿卜杜某、周某等人在赌场组织人员看场、放哨，向赌博庄家抽取3%不等的头薪获利。其中被告人李某甲、林某甲被安排在赌场看场、放哨，被告人叶某在被抓前两天在得到周某的许可后，在赌场放哨，向庄家收取报酬。被告人黄某甲、黄某乙、郑某和蔡某、杨某、潘生、林某乙、施某、胡某等多人在赌场里长期以“三栏豹”相互搭伙坐庄、划线坐庄的形式合伙或者单独坐庄，吸引、聚集附近村民及外来务工人员前来赌博，每场吸引参赌人员累计达五十人至几百人不等。黄屿本村村民厉某在赌场以为庄家当理手、为赌场清理卫生及在赌场附近放哨等形式为赌场服务从而获取报酬。该赌场于2014年1月14日被公安机关查获，现场查获人员42名，并从被告人叶某、林某甲身上分别查获赌资300元、700元，另外有28人因有赌博行为被行政处罚。
案发后，被告人郑某主动到上塘派出所投案，但否认自己有坐庄赌博的事实。
（二）贩卖毒品事实
1、2013年六七月份的一天晚上，戴某均因想吸食毒品，给了李某乙（另案处理）200元去买毒品。后李某乙电话联系被告人叶某叫其帮忙购买毒品，叶某又叫金某乙（另案处理）帮忙购买毒品。随后，李某乙来到永嘉县东城街道县前路5号附近，交给金某乙200元人民币，叫其购买毒品。后金某乙将其从他人处购买的200元人民币毒品交给李某乙，李某乙将毒品送交戴某均。
2、2014年1月13日晚，戴某均叫李某乙帮忙购买毒品并给其200元人民币。后李某乙电话联系被告人叶某，叶某电话联系徐某（另案处理）购买毒品，徐某要求叶某至少购买300元人民币的毒品。后李某乙来到永嘉县东城街道大田园超市附近交给被告人叶某300元人民币，叶某来到东城街道县前路5号门口从徐某购买300元人民币的毒品，并送到大田园超市附近交给李某乙。
对于以上指控事实，公诉机关提交了相应的证据。公诉机关认为，被告人李某甲、林某甲、叶某、黄某甲、黄某乙、郑某的行为均已构成开设赌场罪；被告人叶某的行为还构成贩卖毒品罪，应予数罪并罚。被告人叶某、李某甲、林某甲系从犯，建议从轻处罚。诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第三百四十七条第四款、第二十七条、第六十九条之规定，依法判处。
被告人李某甲起先辩解没有到黄屿赌场看场，在法庭辩论中对指控的事实无异议；被告人叶某、林某甲对指控的事实均无异议，三人对指控的罪名均表示自愿认罪。被告人黄某甲起先辩解没有去过下塘赌场，也没有在黄屿赌场坐庄赌博过，在公诉人举证后对指控的事实没有异议；被告人黄某乙、郑某对指控的事实均无异议，该三人对赌博罪均表示自愿认罪。
辩护人叶圣献提出，1、被告人郑某的行为构成赌博罪而非开设赌场罪。2、郑某实施赌博犯罪过程中具有以下从轻情节：没有召集或组织他人赌博的行为；与赌场其他人并无联系，坐庄赌博只是其个人行为；现有证据无法证实郑某坐庄赌博的规模情况。3、郑某具有以下从轻处罚情节：犯罪后自首；精神疾病对其控制能力有所影响，并且还患有其他疾病。综上，恳请法庭对被告人郑某以赌博罪判处缓刑。
经审理查明，（一）开设赌场
2013年10月份以来，周某（另案处理）等人在永嘉县上塘镇西前村多处开设流动赌场，每天招引数人至数十人以“三栏豹”的形式聚赌。周某等人在赌场组织人员看场、放哨，从庄家的赢利中抽取头薪牟利。被告人李某甲在该赌场看场，有时还帮忙坐庄吸引他人参与赌博。被告人黄某甲、黄某乙、郑某和蔡某、杨某、潘生、林某乙、施某、胡某（均已判刑）等人在该赌场长期单独或者合伙坐庄，吸引多人聚赌，从中牟利。同年12月间，蔡某等庄家和参赌人员移至永嘉县上塘镇黄屿村一带聚赌后，该赌场自行解散。
2013年12月份以来，阿卜杜某（已判刑）伙同周某、金某甲（均另案处理）等人在永嘉县上塘镇黄屿村江边的一露天活动场开设赌场，每天招引数十人以“三栏豹”的形式聚赌。阿卜杜某等人在赌场组织人员看场、放哨，从庄家的赢利中抽取头薪牟利。被告人李某甲在赌场看场，有时还帮忙坐庄吸引他人参与赌博；被告人林某甲、叶某先后为赌场放哨。被告人黄某甲、黄某乙、郑某和蔡某、杨某、潘生、林某乙、施某、胡某等人长期在该赌场单独或者合伙坐庄，吸引多人聚赌，从中牟利。2014年1月14日下午，公安机关查获该赌场，现场查获被告人李某甲、叶某等42人。
赌场开设期间，被告人李某甲参与下塘、黄屿两处赌场的时间分别为约两个月、一个月，被告人林某甲、叶某参与黄屿赌场的时间分别为约七天和两天。
案发后，被告人郑某于2014年4月23日主动到永嘉县公安局上塘派出所投案，并如实供述其罪行。
另经精神病司法医学鉴定，被告人郑某在案发期间患情感性精神障碍（缓解期），目前患情感性精神障碍（缓解不全期），案发期间具有完全刑事责任能力。
以上事实，有公诉机关提供以及本院经调查取得，并经法庭质证、认证的以下证据予以证实：
1、同案犯周某、阿卜杜某、金某甲、朱斌、阿卜杜米提•阿卜杜喀迪尔、厉某、吴文远、吴丰胜的供述，综合证明下塘、黄屿两处赌场都以“三栏豹”的形式赌博，参赌人数每天几十至几百人不等，有人员看场、放哨以及黄某甲、黄某乙父子和郑某、蔡某、林某乙等人长期在两处赌场坐庄赌博的事实。
2、同案犯蔡某、林某乙、施某、潘生、胡某、杨某的供述，综合证明该六人与黄某甲、黄某乙、郑某等人长期在下塘、黄屿两处赌场坐庄赌博。两处赌场都以“三栏豹”的形式赌博，庄家赢到的钱要给开设赌场的周某等人抽头，看场、放哨人员都由周某等人安排以及下塘赌场每场都有几十人参赌，黄屿赌场后期有上百人参赌的事实。
3、证人厉建清、徐某、胡某乙的证言，综合证明黄屿村江边的运动场有一个赌“三栏豹”的赌场，每次下注的都有几十人。这个赌场已经开了一个多月，有人看场、放哨、做理手，还有一批固定的庄家长期坐庄赌博的事实。
4、检查笔录、现场照片、扣押清单、暂扣款票据，证明案发当天，民警查获黄屿江边露天活动场赌场的情况，查获叶某、林某甲分别携带的300元和700元现金。
5、辨认笔录，确认本案行为人。
6、刑事判决书、行政处罚决定书，证明叶某、郑某的前科劣迹表现以及同案犯因本案事实已被判刑的事实。
7、司法鉴定意见书，证明郑某患有情感性精神障碍，案发期间具有完全刑事责任能力的事实。
8、抓获经过、情况说明，分别证明各被告人的归案情况。
9、人口信息，证明各被告人的身份情况。
10、被告人李某甲、叶某、林某甲、黄某甲、黄某乙、郑某的供述，与上列证据能够相互印证，足以认定。
起诉书列为证据的胡道微、ＸＸ、李权等十五位证人的证言并未提交本院，该部分证据不认定为本案定案依据。
被告人叶某、林某甲在查赌现场被抓获时分别有300元和700元现金被查扣在案，由于该两人并未参与赌博，随身携带的款项不属于赌资。
被告人李某甲在黄屿赌场看场及帮忙坐庄的事实，有被告人叶某、林某甲、郑某及同案犯阿卜杜某、金某甲、蔡某、潘生、吴文远的供述及辨认笔录证实，足以认定。被告人黄某甲长期在涉案两处赌场坐庄赌博的事实，有被告人郑某及同案犯周某、金某甲、厉某、施某、吴文远、吴丰胜的供述及辨认笔录证实，足以认定。
（二）贩卖毒品
1、2013年六七月份的一天晚上，戴某均交给李某乙（另案处理）200元让后者帮忙购买甲基苯丙胺。李某乙随后联系被告人叶某帮忙，叶某又联系了金某乙（另案处理）帮忙购买毒品。经被告人叶某撮合，李某乙到永嘉县东城街道县前路5号附近将该200元毒资交给金某乙。尔后，金某乙将从他人处购得的200元甲基苯丙胺贩卖给李某乙，李某乙随即将甲基苯丙胺送交戴某均。
2、2014年1月13日晚，戴某均交给李某乙200元让后者帮忙购买甲基苯丙胺。李某乙随后联系被告人叶某帮忙，叶某又联系了徐某（另案处理）购买毒品，但徐某表示至少要购买300元甲基苯丙胺才愿意交易。李某乙得知该情况后，前往永嘉县东城街道大田园超市附近将300元毒资交给被告人叶某，随后叶某前往东城街道县前路××号门口向徐某购买300元甲基苯丙胺并到大田园超市附近交给李某乙。徐某所卖甲基苯丙胺系其从他人处购入。
以上事实，有公诉机关提供，并经法庭质证、认证的以下证据予以证实：
1、同案犯徐某、金某乙的供述，证明两人分别经叶某牵线介绍，贩卖冰毒给叶某朋友的事实。
2、证人李某乙的证言，证明自己两次经叶某帮忙联系卖家，帮戴某均向他人购买冰毒的事实。
3、证人戴某均的证言，证明自己两次叫李某乙帮忙购买冰毒的事实。
4、通话记录，证明案发期间，叶某与李某乙、徐某的通话情况。
5、辨认笔录，确认本案行为人及毒品交易地点。
6、刑事判决书、刑事裁定书，证明同案犯的诉讼情况。
7、抓获经过、人口信息，证明叶某的归案情况和身份情况。
8、被告人叶某的供述，与上列证据之间能够相互印证，足以认定。
关于被告人黄某甲、黄某乙、郑某的行为定性问题。经查，涉案赌场系周某和阿卜杜某等人开设，周某等人通过向庄家抽头牟利；被告人黄某甲等庄家则通过赌博牟利，双方并未就开设赌场进行过犯意联络，客观上也是各行其事。虽然该些庄家对涉案赌场的存在和发展起到了相当重要的作用，但仍只是赌场的参赌者，其行为不符合开设赌场罪的构成要件。被告人黄某甲、黄某乙、郑某在涉案期间经常在两处赌场坐庄赌博，赌博活动在其日常生活中占据了主要地位，赌博赢取的金钱客观上为其提供了相当的经济收入，可以认定为以赌博为业，进而认定该三人的行为构成赌博罪。
关于被告人李某甲、叶某、林某甲所犯开设赌场罪的情节问题。经查，涉案的下塘和黄屿赌场的规模较大，每天早上开赌，直至傍晚结束，每天的参赌人次分别达十人次以上和数十人次。结合被告人李某甲在两处赌场的参与时间分别达两个月和一个月，被告人林某甲、叶某分别参与黄屿赌场约七天和两天，可以认定李某甲参与期间的参赌人数已超过200人次，属于情节严重，林某甲、叶某所犯开设赌场罪未达到情节严重的程度。
本院认为，被告人李某甲、林某甲、叶某，伙同他人开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，其中李某甲属于情节严重；被告人黄某甲、黄某乙、郑某以赌博为业，其行为均已构成赌博罪；被告人叶某又违法国家毒品管理法规，两次为他人居间介绍贩卖少量甲基苯丙胺，其行为又构成贩卖毒品罪。被告人叶某犯数罪，应予数罪并罚。鉴于被告人李某甲、林某甲、叶某在共同犯罪中均起次要作用，系从犯；被告人叶某、林某甲、黄某乙归案后如实供述罪行；被告人郑某犯罪后主动投案并如实供述罪行，系自首，结合其案发至今一直患有精神疾病，决定对该些被告人分别予以减轻或从轻处罚，并对林某甲、郑某适用缓刑。辩护人叶圣献提出的相应辩护意见，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条，对被告人叶某还依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十九条，对被告人李某甲、林某甲、叶某还依照《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十七条，对被告人叶某、林某甲、黄某乙、郑某还依照《中华人民共和国刑法》第六十七条，对被告人林某甲、郑某还依照《中华人民共和国刑法》第七十二条第一款和第三款、第七十三条第二款和第三款之规定，判决如下：
一、被告人李某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币15000元。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月14日起至2015年7月13日止。）
二、被告人叶某犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币8000元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币2000元，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月14日起至2015年1月13日止。）
三、被告人林某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币20000元。罚金限判决书生效之日起五日内缴纳。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
四、被告人黄某甲犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币10000元。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月20日起至2015年1月19日止。）
五、被告人黄某乙犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币10000元。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月30日起至2014年12月29日止。）
六、被告人郑某犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币20000元。罚金限判决书生效之日起五日内缴纳。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨彩和
人民陪审员 郑赛娇
人民陪审员 梁 菲
二〇一四年十二月十一日
书 记 员 李佳儒
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