广东省惠州市惠城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）惠城法刑二初字第304号
公诉机关惠州市惠城区人民检察院。
被告人谭某某，因涉嫌职务侵占罪于2015年1月17日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留，同年2月17日被依法逮捕。现羁押于惠州市看守所。
辩护人欧惠忠、黎玉芬（实习律师），系广东惠泰律师事务所律师。
惠州市惠城区人民检察院于2015年5月29日以惠城检公诉刑诉（2015）623号起诉书指控被告人谭某某犯职务侵占罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年6月8日公开开庭审理了本案。惠州市惠城区人民检察院指派检察员向前出庭支持公诉，被告人谭某某及其辩护人欧惠忠、黎玉芬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
惠州市惠城区人民检察院指控，2014年10月至2015年1月期间，被告人谭某某应聘担任深圳市某货运有限公司财务员，负责该公司驻惠州市惠城区小金口办事处莞惠城际GZH-15标段填土工程填土车辆统计及工程款支付工作，主要职责是对记录运土车数的业务员上交的土票卡进行统计，计算出应付工程款金额并上报公司，由公司将应付给各运土车队的工程款先汇入以谭某某个人名义开设的银行帐户，再由谭某某将工程款汇入各运土车队指定的帐户。在负责该项工作过程中，谭某某采取整张伪造曾某某车队土票卡，在真卡上虚加车数并冒充负责记录车数的业务员陈某某、黄某某、王某某、刘某的签名，以及直接指使业务员徐某某伪造土票卡等手段，共虚构运土车数912车、合计工程款128805元上报公司，企图等公司将该款汇入自己的个人帐户后，再汇入车队老板曾某某帐户，然后从曾某某手中拿回所侵吞的赃款。2015年1月13日，深圳市某货运有限公司发现谭某某有虚报土票卡的嫌疑后找其询问，谭某某承认了自己虚报土票卡、企图侵吞公司财物的行为，公司随即于同年1月15日向公安机关报案。因某公司此前尚欠曾某某车队数十万元工程款并在案发后暂扣了曾某某车队184285元，谭某某的职务侵占行为并未得逞。以上事实，公诉机关提供了相应的证据。被告人谭某某无视国法，身为有限责任公司工作人员，利用职务上的便利，将本单位财物人民币128805元非法占为己有，数额较大，但因意志以外的原因而未得逞，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十三条之规定，犯罪事实清某，证据确实、充分，应当以职务侵占罪（未遂）追究其刑事责任。被告人谭某某是未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人谭某某系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提起公诉，请依法判处。
被告人谭某某对公诉机关指控其犯职务侵占罪（未遂）不持异议。
辩护人辩称：首先，对本案涉嫌职务侵占的定性及公诉人所指控的罪名不持异议。对本案侦查的基本事实亦不持异议。
其次，就本案的量刑部分，辩护人认为被告人有以下法定的可以从轻或减轻的情节：
（一）、被告人谭某某属未遂犯。根据我国《刑法》第二十三条的规定，对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。
（二）、本案被告人谭某某有自首的情节，根据我国《刑法》第六十七条第一款规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或减轻处罚。
鉴于被告人有以上两项法定的从轻或减轻情节，辩护人建议对其适用减轻处罚。另外被告人谭某某有以下酌定的从轻情节：
（一）、被告人谭某某认罪态度很好，具有坦白情节。
归案后，被告人谭某某第一次接受侦查机关询问时就主动坦白自己的罪行，如实地供述了自己的犯罪事实，认罪态度深刻，决心认罪、服法，重新做人。从案发以某的所有笔录某看，前后一致，从被公安机关第一次询问以某，其自始至终都如实地供述自己的罪行，具有坦白的情节，并自愿认罪。因此根据最高人民法院、最高人民检察院、司法部关于适用普通程序审理“被告人认罪案件”的若干意见第九条规定，人民法院对自愿认罪的被告人，酌情予以从轻处罚。
（二）、被告人谭某某是初犯，本次案发是受他人不良影响，主观恶性小，应对其从轻处罚。
被告人此次参与犯罪纯属偶然，属于初犯和偶犯，系其在承受巨大经济压力而被迫无奈的情况下以及自身没有法律常识和对自己要求不严所犯下的错误。被告人表现一直良好，先前无违法犯罪前科，其在单位中人缘好，也未受到任何处分，工作业绩也不错。曾为该公司作了很大的贡献，特别受到公司法定代表人贺某强的重用。其涉嫌本次犯罪，因法律意识淡薄、加之经济压力大，且其母亲身患重病（被告人谭某某是一个非常有孝心的人），急需手术费用，公司拖欠其工资，又不还其借款，且又多次受到曾某某的诱导，被告人不得已才产生歪念，如果没有曾某某，被告人可能不会走上犯罪道路，还有可能成为一个对社会有用的好青年。被告人虽然利用职务之便，走上犯罪道路，但被告人的行为并非为玩乐或者其他不正当目的，主观恶性极小，比起那些惯犯，或罪大恶极的犯罪分子某讲，其主观恶性不是很深。因此，被告人是初犯、偶犯，主观恶性小，极容易教育和改造好，建议法庭本着教育为主、惩罚为辅的原则对其从轻处罚。
（三）、本案犯罪行为的后果没有造成单位经济损失，本案社会危害性小。
本案是犯罪未遂，被告人谭某某犯罪行为的后果没有造成单位经济损失，社会危害性也是较小的。从认罪态度看，被告人被公安机关控制后，一直都是全部、如实交待了自己的罪行，且态度诚恳，认罪、服法，坚定了痛改前非之念；从犯罪后果某讲，本案没有造成严重的社会影响，犯罪行为发生在单位内部。侵犯的也只是财产权，没有对他人的生命健康及人身权利构成危害，案发后还积极想退赃，社会危害性极小。
（四）、深圳市某货运有限公司严重违反劳动法、劳动合同法等法律法规，拖欠被告人谭某某各项费用达73000元以及利息以及各项保险费用，在多次索要无果的情况下，被告人谭某某采取了自我救助。
被告人谭某某于2014年2月25日到深圳市某货运有限公司上班至2015年1月17日案发前。深圳市某货运有限公司没有与被告人签订劳动合同，也没有为被告人谭某某缴纳任何一项保险，严重违反法律规定。深圳市某货运有限公司违约在先，拖欠被告人谭某某工资9000元及借款64000元；以及没有按时为被告人缴纳各项保险，特别又不归还其借款，被告人在多次索要无果的情况下自救，实施了犯罪行为。
（五）、被告人谭某某的行为是被逼无奈的举动深圳市某货运有限公司在雇佣被告人谭某某10个月左右，没有签订劳动合同，也不给被告人谭某某缴纳任何保险，而且经常拖欠被告人谭某某的工资，还向被告人借款64000元（该笔借款是其母亲治病的钱）；特别是被告人谭某某的母亲身患重病，急需手术费用，被告人是在多次与深圳市某货运有限公司负责人沟通无效的情况下，被逼无奈才走上了违法犯罪道路。
综上所述，被告人谭某某是犯罪未遂，具有自首情节，系初犯，案发后认罪悔罪态度良好，客观上亦未造成单位实际的经济损失，同时此次犯罪是初犯、偶犯，主观恶性不深，加之其家中有身患重病的母亲需要照料，且实施犯罪行为时是被逼无奈的举动，希望能够对其从轻、减轻处罚，给他一个改过自新、重新做人的机会，也给他年迈多病的母亲一线希望。因此，请求法庭给予从轻或减轻处罚，建议量刑在六个月左右的有期徒刑，或适用缓刑。请合议庭给其一个改过自新的机会，让他尽早走出高墙回归到正常的社会中工作生活。以上辩护意见，恳请依法采纳。
经审理查明：
2014年10月至2015年1月期间，被告人谭某某应聘担任深圳市某货运有限公司财务员，负责该公司驻惠州市惠城区小金口办事处莞惠城际GZH-15标段填土工程填土车辆统计及工程款支付工作，主要职责是对记录运土车数的业务员上交的土票卡进行统计，计算出应付工程款金额并上报公司，由公司将应付给各运土车队的工程款先汇入以谭某某个人名义开设的银行帐户，再由谭某某将工程款汇入各运土车队指定的帐户。在负责该项工作过程中，谭某某采取整张伪造曾某某车队土票卡，在真卡上虚加车数并冒充负责记录车数的业务员陈某某、黄某某、王某某、刘某的签名，以及直接指使业务员徐某某伪造土票卡等手段，共虚构运土车数912车、合计工程款128805元上报公司，企图等公司将该款汇入自己的个人帐户后，再汇入车队老板曾某某帐户，然后从曾某某手中拿回所侵吞的赃款。2015年1月13日，深圳市某货运有限公司发现谭某某有虚报土票卡的嫌疑后找其询问，谭某某承认了自己虚报土票卡、企图侵吞公司财物的行为，公司随即于同年1月15日向公安机关报案。因某公司此前尚欠曾某某车队数十万元工程款并在案发后暂扣了曾某某车队184285元，谭某某的职务侵占行为并未得逞。
上述犯罪事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的如下证据予以证明：
1、刑事案件受理登记表、立案决定书，证明案件的某源及由此启动的侦查程序合法、有效。
2、被害单位工作人员郑某某的报案材料及陈述，证明其发现公司财务谭某某伪造报表、冒充他人签名、增加数量等方式侵占公司财产的经过。
3、证人证言：
（1）证人曾某某证言，证明其与深圳市某货运公司是填土合作关系，其叫来泥头车拉土，然后送到某货运公司在轻轨15标段工地。某货运公司安排工作人员对每辆拉土的车进行登记，然后按登记的数量结账，按每车110元至155元不等，由郑某某和一个姓贺的负责签名，由某货运公司财务员打单，最后打钱也是由财务负责，该财务是一名20某岁的男子，听说是姓谭。其从未叫姓谭的财务员伪造数量，也从未与姓谭的财务员分过钱，从未打过任何钱给姓谭的财务员。2014年10月份其与谭某某在江北的喜悦酒店唱歌喝酒，当晚谭某某和其要了1000元现金，这是其自愿给谭某某的，不存在什么意思。
（2）证人王某某、刘某证言，均证明其两人是深圳市某货运有限公司驻小金口莞城际工地签卡员，负责签卡，就是拉土的将土拉进工地时，其两人就会用一张“土票卡”，也就是考勤卡进行登记，在土票卡上写上工地名称，车牌号及日期，并登记拉土的车辆数，登记每一车都签上其的姓名以确认。其两人每天下班前，分别将当天登记的土票卡交给财务谭某某。
4、银行账户交易明细，证明被告人谭某某的银行账户款项某往记录。
5、企业法人营业执照，证明深圳市某货运有限公司的公司类型是有限责任公司，法定代表人是贺某某。
6、任职证明材料，证明被告人谭某某入职深圳市某货运有限公司的时间及任职范围。
7、工资表，证明被告人谭某某在深圳市某货运有限公司领取工资的记录，由其本人签名。
8、签供材料，证明被告人谭某某对自己虚报的土票卡、在真卡上虚加车数、冒充负责记录车数的人员陈某某、黄某某、王某某、刘某签名的土票卡及其指使业务员徐某某伪造的土票卡均进行了辨认及签供。
9、情况说明，证明根据深圳市某货运有限公司负责人郑某某在电话中陈述，某公司除暂扣曾某某工程款184285元外，其余的工程款均已结清。
10、到案经过，证明公安人员抓获被告人谭某某的情况及具有自首的情节。
11、情况说明，证明公安人员多次联系曾某某到公安机关核实深圳某货运有限公司是否暂扣了184285元在其公司，但曾某某至今未到公安机关核实有关情况及证明证人陈某某和黄某某已辞职回老家，至今无法找到陈某某和黄某某核实被告人谭某某是否伪造其二人签名以添加填土车辆数。
12、户籍材料，证明被告人谭某某的年龄、家庭住址等基本情况。
13、被告人供述及亲笔供词，证明被告人谭某某在深圳市某货运有限公司报案前已向其工作单位承认其侵犯公司财产的事实及证明其对侵占公司财产的犯罪事实供认不讳。
本院认为，被告人谭某某无视国法，身为有限责任公司工作人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，价值人民币128805元，数额较大，但因意志以外的原因而未得逞，其行为已构成职务侵占罪（未遂）。公诉机关指控其犯职务侵占罪（未遂），罪名成立。被告人谭某某系自首且为未遂犯，依法可以比照既遂犯从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第二十三条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
被告人谭某某犯职务侵占罪（未遂），判处有期徒刑六个月（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年1月17日至2015年7月16日止）。
如不服本判决书可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向惠州市中级人民法院上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 蓝诗祥
审 判 员 钟秀芳
代理审判员 尹海霞
二〇一五年六月十九日
书 记 员 何金英
附相关法律条文：
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。