湖北省汉江中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）鄂96刑终2号
原公诉机关仙桃市人民检察院。
上诉人（原审被告人）谭学全，男，1973年3月21日出生，汉族，湖北省仙桃市人，初中文化，�固定职业，住仙桃市。曾因犯盗窃罪于1998年11月22日被原审法院判处有期徒刑一年六个月。因涉嫌犯交通肇事罪，于2016年4月13日被仙桃市公安局刑事拘留，同月25日被逮捕。现羁押于仙桃市看守所。
原审附带民事诉讼原告人袁某，女，1988年2月26日出生，汉族，湖北省仙桃市人，个体工商户，住仙桃市。
仙桃市人民法院受理仙桃市人民检察院指控原审被告人谭学全犯交通肇事罪一案，原审附带民事诉讼原告人袁某提起附带民事诉讼。原审法院合并审理后，于2016年11月2日作出（2016）鄂9004刑初479号刑事附带民事判决。宣判后，双方当事人均未对该判决的附带民事部分提出上诉，附带民事判决已发生法律效力。谭学全于同年11月4日就该判决的刑事部分提出上诉。本院于2017年1月9日收案、同日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原公诉机关指控，2015年10月10日凌晨3时许，谭学全无证驾驶套牌鄂Ｍ×××××号豪爵牌二轮摩托车，沿仙桃市城区何李路由北向南驶至V9连锁酒店路段处时，因对向来车的灯光炫目，摩托车前轮将同向步行的袁某撞倒，致袁某、谭学全受伤。经仙桃市第一人民医院法医司法鉴定所鉴定，袁某的损伤程度为重伤二级。仙桃市公安局交通警察支队认定：谭学全负此事故全部责任，袁某不负此事故责任。
原公诉机关认为，谭学全违反交通运输管理法规，致一人重伤，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之规定，已构成交通肇事罪，要求依法判处。
原审附带民事诉讼原告人袁某诉称，由于谭学全的犯罪行�，使其身体受到伤害，并造成了一定的经济损失。要求谭学全赔偿其医药费90365.05元，误工费35100元（130元×270天），护理费7650元（85元×90天），住院伙食补助费2100元（50元×42天），伤残赔偿金54102元（27051元×2），后期费用35000元，精神抚慰金8000元，交通费5000元，营养费3000元，鉴定费2400元，共计242717.1元。
谭学全在原审审理中对原公诉机关指控其犯交通肇事罪的事实与罪名均未提出异议；对袁某的诉讼请求表示没有赔偿能力。
原审审理查明，2015年10月10日3时许，谭学全无证驾驶套牌鄂Ｍ×××××号豪爵牌二轮摩托车，沿仙桃市城区何李路由北向南驶至V9连锁酒店路段处时，因对向来车的灯光炫目，摩托车前轮将同向步行的袁某撞倒，致袁某、谭学全受伤。经仙桃市第一人民医院法医司法鉴定所鉴定，袁某的损伤程�为重伤二级。仙桃市公安局交通警察支队道路交通事故认定书认定：谭学全负此事故全部责任，袁某不负此事故责任。
另查明，袁某受伤后于2015年10月10日被送往仙桃市第一人民医院住院治疗，同年11月21日出院，共计住院治疗42天，支付医疗费90365.05元，鉴定费1200元。2016年6月24日，仙桃市第一人民医院法医司法鉴定所鉴定，袁某的伤残程度为X级（十级）伤残，后续治疗费为35000元，自受伤之日起继续休息治疗270天，护理90天。袁某系农业户口，但其自2015年8月31日起在仙桃市城区租房居住，且主要生活来源于城镇餐饮行业。
认定上述事实的证据有：被害人袁某的陈述，证人易某的证言，仙桃市公安局交通警察支队仙公交认字﹝2015﹞第366号交通事故认定书、仙桃市第一人民医院法医司法鉴定所市一医法医司法鉴定所�2015﹞鉴字第380号法医司法鉴定意见书、仙桃市第一人民医院法医司法鉴定所市一医法医司法鉴定所﹝2016﹞鉴字第255号法医司法鉴定意见书、仙桃市人民法院（1998）仙刑初字第165号刑事判决书，道路交通事故现场勘查笔录、交通事故现场图及现场照片、仙桃市公安局交通警察支队事故调处大队出具的到案经过、办案说明，仙桃市第一人民医院收费票据、结算票据、仙桃市第一人民医院病人费用清单，谭学全的户籍信息及其供述与辩解等。
原审法院认为，谭学全违反交通运输管理法规，在没有驾驶资格的情况下驾驶机动车，致袁某重伤，且负事故全部责任，其行为已构成交通肇事罪，应负刑事责任。公诉机关起诉指控的罪名成立。谭学全如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。谭学全的犯罪行为致使袁某身体受到伤害，并造成了一定的经济损�，应当承担民事赔偿责任。袁某要求谭学全赔偿医疗费90365.05元、住院伙食补助费2100元、残疾补偿金54102元、后续治疗费35000元、护理费7650元的诉讼请求符合法律规定，予以支持。误工费按照从事餐饮业的年工资标准计算至定残前一日为21801元（254天×31328元÷365），对其超过计算标准部分的请求不予支持。鉴定费按提供的票据应为1200元，对其超出部分的请求不予支持。袁某请求赔偿精神损害抚慰金的请求于法无据，不予支持。袁某请求赔偿交通费5000元，因未提供证据证明，原审酌定交通费为1000元。袁某请求赔偿营养费3000元，原审根据其伤残情况，酌定营养费为1500元。谭学全的犯罪行为给袁某造成医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾补偿金、后续治疗费用、鉴定费、交通费、营养费等共计214718.05元。遂依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十七条第三款，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条，《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十七条第一款、第二款，第十九条，第二十条，第二十一条，第二十二条，第二十三条，第二十四条，第二十五条之规定，判决：一、谭学全犯交通肇事罪，判处有期徒刑二年八个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年4月13日起至2018年12月12日止）。二、谭学全赔偿袁某医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾补偿金、后续治疗费用、营养费、鉴定费共计214718.05元（上述赔偿款项于判决生效后三十日内给付）。
谭学全上诉提出，此次交通事故系因不能抗拒的原因所引起的，其具有自首情节，能认罪、悔罪，愿意赔偿被害人经济损失，只是目前无赔偿能力。原判量刑过重，请求依法改判。
二审审理查明，原审认定本案事实的证据，在原审开庭审理时已当庭宣读、出示并质证，经二审核实，均来源合法、内容真实、与本案密切关联，本院予以确认。二审期间，上诉人谭学全未提交新的证据。
本院认为，谭学全违反交通运输管理法规，在没有驾驶资格的情况下驾驶机动车，致一人重伤，且负事故的全部责任，其行为已构成交通肇事罪，依法应在三年以下有期徒刑或者拘役幅度内处刑。谭学全上诉提出本案交通事故系因不能抗拒的原因引起及其具有自首情节，与审理查明的事实不符；谭学全如实供述自己的罪行，原审量刑时已予以从轻；谭学全未赔偿被害人袁某的经济损失，无悔罪表现。谭学全提出的原判量刑过重等上�理由均不能成立，本院不予支持。原判认定事实清楚，证据确实，充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回谭学全的上诉，维持仙桃市人民法院（2016）鄂9004刑初479号刑事附带民事判决中的刑事部分。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 肖志祥
代理审判员 张 双
代理审判员 陈国梁
二〇一七年一月十八日
书 记 员 尤爱青
附相关法条：
（一）《中华人民共和国刑法》
第一百三十三条【交通肇事罪】违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；交通运输肇事后逃逸或者有其他特别恶劣情节的，处三年以上七年以下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，处七年以上有期徒刑。
第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
（二）《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。
没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
（三）《中华人民共和国刑事诉讼法》
第九十九条【附带民事诉讼的提起】被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附�民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。
……
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
……
（四）《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问�的解释>》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收�的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年�
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。