江西省抚州市临川区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）赣1002刑初174号
公诉机关抚州市临川区人民检察院。
被告人陶云宾，男，1980年6月9日出生于江西省抚州市，汉族，初中文化，个体户，现住江西省抚州市临川区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年9月1日被抚州市公安局刑事拘留，同月13日由抚州市公安局依法取保候审，在法院审理阶段不到案，2018年2月22日被抚州市公安局刑事拘留，同年3月13日经抚州市临川区人民检察院决定逮捕，次日被抚州市公安局执行逮捕。现羁押于抚州市看守所。
辩护人曾志宏，江西抚仁律师事务所律师。
被告人李福民，男，1965年10月10日出生于江西省抚州市，汉族，高中文化，无业，现住江西省抚州市临川区。因犯诈骗罪，于1999年3月23日被临川区人民法院判处有期徒刑七年。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年9月5日被抚州市公安局依法取保候审，在法院审理阶段不到案，2018年3月13日经抚州市临川区人民检察院决定逮捕，同月21日被抚州市公安局执行逮捕。现羁押于抚州市看守所。
抚州市临川区人民检察院以临检公刑诉〔2018〕159号起诉书指控被告人陶云宾、李福民犯开设赌场罪，于2018年4月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年5月21日、6月26日公开开庭审理了本案。抚州市临川区人民检察院指派检察员吴娟出庭支持公诉，被告人陶云宾及其辩护人、被告人李福民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
抚州市临川区人民检察院指控：2015年6月3日至2016年7月4日期间，被告人陶云宾、万某（已判决）在“威尼斯动漫城”内，设置具有赌博功能的“打鸟机”、“西游斗龙”、“猎鸟达人”、“愤怒的小鸟”等24台游戏机供他人进行赌博活动，其中，陶云宾占90%的股份，万某占10%的股份。期间，非法所得累计三十万余元。
被告人李福民于2016年7月4日从陶云宾、万某处接手“威尼斯动漫城”至2016年8月19日，同样利用该24台赌博游戏机供他人进行赌博活动。期间，非法所得累计三万余元。
经鉴定，该24台游戏机均为具有赌博功能的游戏机。
公诉机关据以指控的证据有：1、书证；2、鉴定意见；3、辨认笔录；4、证人孔某1、冯某等人的证言；5、被告人陶云宾、李福民的供述与辩解。
公诉机关认为，被告人陶云宾、李福民以营利为目的，利用赌博机开设赌场，情节严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以开设赌场罪追究其二人的刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人陶云宾对起诉书指控的犯罪事实不持异议。被告人李福民对起诉书指控的犯罪事实有异议，辩称其仅仅是变更了法人，从来没有参与过，没有开设赌场。
经审理查明：2015年6月3日，抚州市威尼斯动漫娱乐有限公司（以下称威尼斯动漫娱乐城）注册登记，法定表人为陶云宾，经营场所在抚州市临川区大公路61号（九州大厦二楼）经营电子游戏、动漫产品开发等，并雇请数名人员工作。陶云宾占90%的股份，万某（已判刑）占10%的股�。至2016年7月4日，被告人陶云宾及万某在威尼斯动漫娱乐城，设置具有赌博功能的“愤怒的小鸟”打鸟型赌博游戏机1台共4个机位；“鸟时代”打鸟型赌博游戏机1台共4个机位；“西游斗龙”西游记型赌博游戏机1台8个机位；“猎鸟达人”联线赌博机8台，每台1个机位的游戏机供人进行赌博活动。期间非法所得累计三十万余元。2016年7月4日李福民从陶云宾处受让接手威尼斯动漫城，利用该24台（位）赌博游戏机供人进行赌博活动，期间非法所得累计三万余元。2016年8月19日该威尼斯动漫娱乐城被公安机关查获。经鉴定，“愤怒的小鸟”游戏机1台共4个机位；“鸟时代”游戏机1台共4个机位；“西游斗龙”游戏机1台共8个机位；“猎鸟达人”联线机8台，每台1个机位；以上二十四台（位）电子游戏设施设备均为具有赌博功能的电子游戏设施设备。案发后，陶云宾退缴赃款三十万元。
另查明，被告人李福民于1999年3月23日因犯诈骗罪被临川区人民法院判处有期徒刑七年。
认定上述事实，由公诉方举证，并由庭审质证、认证的证据有：
1、书证
（1）常住人口信息及前科材料，证实：陶云宾、李福民具有完全刑事能力的事实；李福民因犯诈骗罪，于1999年3月23日被临川区人民法院判处有期徒刑七年。
（2）受案登记表，证实：2016年8月19日，抚州市公安局接匿名举报电话称：有人在市区九洲大厦二楼威尼斯动漫城利用赌博游戏机进行赌博。接报后，治安支队迅速赶至现场查处，当场抓获嫌疑人9名，扣押赌博游戏机11台，赌博游戏机主板4块。
（3）归案情况说明，证实：抚州市公安局于2017年12月14日将陶云宾列为网上逃犯，2018年2月22日陶云宾被抚州市公安局抓获；抚州市公安局于2017年12月14日将李福民列为网上逃犯，2018年3月21日李福民到抚州市公安局投案。
（4）四组读取到的数据及对应的游戏机，第一组从鸟时代（打鸟型游戏机1台）读取的数据及游戏机照片，显示全部总盈利37877币；第二组从愤怒的小鸟（打鸟型游戏机1台）读取的数据及游戏机照片，显示全部总盈利3606币；第三组从西游斗龙（西游记型游戏机1台）读取的数据及游戏机照片，显示全部总盈�19097币；第四组从猎鸟达人（联线机8台）读取的数据及游戏机照片，显示全部总盈利282061币。证实：上述11台游戏机总共盈利333641币。
（5）营业执照，证实：2015年6月3日的营业执照：抚州市威尼斯动漫娱乐有限公司，有限责任公司，法定代表人陶云宾；2016年7月4日法定代表人变更为李福民。
（6）证据保全清单，证实：抚州市公安局民警于2016年8月20日扣押冯某、孔某1持有的账本二本。附二本账本的照片二张。
（7）行政处罚决定书及收缴物品清单，证实：孔某1、冯某、吴某1、殷某、占亚文、刘某因在威尼斯动漫城工作及赌博，被抚州市公安局行政处罚，并对赃款进行收缴。
（8）检查证及检查笔录、证据保全清单、扣押物�照片，证实：抚州市公安局治安支队于2016年8月19日20时30分至21时20分对抚州市大公路九州大厦二楼威尼斯动漫城进行检查。办案民警在威尼斯动漫城发现各类游戏机50余台，监控电脑1台，店内人员9人。经现场检査，50余台游戏机中调取到其中11台游戏机的上分、下分数据，剩下的40余台机子为纯娱乐机。该11台读取到的数据的游戏机分为3台单机，联线机1组共8台，对应的上分、下分数据为4组，民警将4组数据对应的4块游戏机主板拆下。并对十一台游戏机、一台台式电脑、四块游戏机主板进行证据保全，附扣押物品的照片。
（9）江西省政府非税收入票据，证实：2017年1月19日陶云宾上缴违法所得30万元。
2、鉴定意见
抚州市公安局具有赌博功能电子游戏设施设备认定意见书，抚公（治）认字（2016）第24号，证实：以下电子游戏设施设备为具有赌博功能电子游戏设施设备：①“愤怒的小鸟”打鸟型赌博游戏机1台共4个机位；②“鸟时代”打鸟型赌博游戏机1台共4个机位；③“西游斗龙”西游记型赌博游戏机1台共8个机位；④“猎鸟达人”联线赌博机8台，每台1个机位。
3.辨认笔录
（1）孔某1的辨认笔录，证实：孔某1辨认出陶云宾是威尼斯动漫城里的法人代表；辨认出万某是威尼斯动漫城里的老板之一；辨认出李福民是威尼斯动漫城的老板之一。
（2）冯某的辨认笔录，证实：冯某辨认出陶云宾是威尼斯动漫城里的法人代表�辨认出万某是威尼斯动漫城里的老板之一；辨认出李福民是威尼斯动漫城的老板之一。
4.证人证言
（1）孔某1的证言，证实：其于2015年9月中旬被陶云宾应聘到“威尼斯动漫城”工作的，其为赌博游戏机上分、退钱，和老板对账，将每天赌博机的盈利交给老板，动漫城有11台赌博机，每天多时有30多个人利用赌博机进行赌博，少时有10来个人，其知道动漫城盈利30余万元，动漫城老板是陶云宾、万某、“胥老板”、“罗某”、“孔老板”、“李福民”。
（2）冯某的证言，证实：其是2016年8月14日在威尼斯动漫城上班的，李福民安排其负责为赌博游戏机开机，为赌博机刷卡，发烟发水，扫地、维持店里的秩序、为赌博赢钱的人退钱并记账等，动漫城每天多时有20、30人玩赌博机，每天非法获利5000余元的事实。
（3）吴某1的证言，证实：其当天在威尼斯动漫城“西游记”赌博游戏机上玩，其在吧台用30元换了300分，全部输光，其知道有10多人在玩赌博游戏机的事实。
（4）殷某的证言，证实：其于当天在威尼斯动漫城万“猎鸟达人”游戏机，其请工作人员冲了200元钱上了2000分,威尼斯动漫城总共有几十台赌博游戏机的事实。
（5）万某的证言，证实：其和陶云宾为威尼斯动漫城的老板，其占10%的股份，其于2016年6月份退股，2016年7月4日陶云宾将�尼斯动漫城转让给李福民，其负责结帐和购买游戏机，动漫城有11台赌博游戏机，其在参股期间获利2.8万元的事实。
5、被告人的供述与辩解
（1）陶云宾的供述与辩解，证实：其和万某在2015年6月3日至2016年7月4日合伙经营威尼斯动漫城，动漫城里有11台赌博游戏机，期间纯盈利27万元，2016年7月4日，其将动漫城转让给李福民，期间纯盈利3万元的事实。
（2）李福民的供述与辩解，证实：其于2016年7月4日从陶云宾手上以20万元的价格接手威尼斯动漫城，之前股东为陶云宾和万某，之后股东只有其一人，动漫城有赌博游戏机10余台，其经营一个半月，其获利3万余元的事实。
以上证据经庭审质证，被告人陶云宾不持异议。被告人李�民在第一次庭审质证中对其在公安机关的供述予以否认，但未提交其他证据，亦未提出非法证据排除，对其他证据均不持异议。第二次庭审质证中，被告人李福民对其本人在公安机关的供述亦不持异议。上述证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，且能相互印证，足以认定上述事实。
本院认为，被告人陶云宾、李福民以营利有为目的，伙同他人提供“愤怒的小鸟”游戏机、“鸟时代”游戏机、“西游斗龙”游戏机、“猎鸟达人”联线游戏机（每种游戏机都具有退币、计分的功能）共计二十四台（位）及场所供他人赌博，其中被告人陶云宾非法获利三十万余元，被告人李福民非法获利三万余元，情节严重，其行为均已�成开设赌场罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以确认。被告人陶云宾伙同他人开设赌场，系共同犯罪，其在共同犯罪中起主要作用，系主犯。
公诉机关认为，被告人陶云宾具有坦白情节，可以从轻处罚的公诉意见，经查，与事实相符，本院予以采纳。被告人陶云宾归案后主动退缴非法所得，且当庭认罪，可酌情从轻处罚。
被告人陶云宾的辩护人认为，被告人陶云宾经营期间非法获利应按其供述认定为27万元，不能认定为公诉机关指控的30万余元。经查，该辩护意见与本院查明的事实及证据不符，本院不予采纳。被告人陶云宾的辩护人还认为，被告人陶云宾主动退缴赃款，具有坦白情节，系初犯偶犯，依法可从轻处罚的辩护意见，经查，与事实相符，本院予以采纳。
被告人李福民辩称其没有开设赌场，亦未非法获利3万元。经查，有同案犯供述、证人证言、相关书证证明，被告人李福民自2016年7月4日开始接手该赌场并经营该赌场一个半月之久，每天参赌人员在十人以上。上述证据证明的事实与被告人李福民在侦查机关所作供述能相互印证，故被告人李福民的当庭辩解与事实不符，本院不予采纳。被告人李福民于1999年3月23日因犯诈骗罪被临川区人民法院判处有期徒刑七年，有犯罪前科，依法可酌情从重处罚。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人陶云宾犯开设赌场罪，判处有期徒三年二个月，�处罚金人民币四万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年2月22日起至2021年4月8日止。罚金已缴纳。）
二、被告人李福民犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月21日起至2021年3月20日止。罚金限本判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江西省抚州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 傅晓晖
人民陪审员 丁筱玲
人民陪审员 张水兰
二〇一八年六月二十九日
书 记 员 熊文娟