湖北省宜昌市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）鄂宜昌中刑终字第00236号
原公诉机关宜昌市伍家岗区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）龚某。
诉讼代理人毛华，湖北西陵律师事务所律师。特别授权代理。
原审被告人于某（附带民事诉讼被告人），2014年7月9日因涉嫌故意伤害罪被宜昌市公安局伍家岗区分局刑事拘留，同年8月12日因涉嫌故意伤害罪经宜昌市伍家岗区人民检察院批准逮捕，次日由宜昌市公安局伍家岗区分局执行。现已释放。
宜昌市伍家岗区人民法院审理宜昌市伍家岗区人民检察院指控原审被告人于某犯寻衅滋事罪并赔偿经济损失一案，于2015年8月19日作出（2015）鄂伍家岗刑初字第00033号刑事附带民事判决，判决后，原审被告人未上诉，检察机关未抗诉，本案的刑事部分已经发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人龚某对本案的附带民事赔偿部分不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，听取原审附带民事诉讼原告人的意见，认为原判事实清楚，决定不开庭审理了本案。现已审理终结。
原审查明，（一）刑事诉讼部分
2014年7月7日19时许，在宜昌市伍家岗区伍家乡共谊村梧桐邑建筑工地，东北籍的唐某甲（男，17岁，辽宁省辽阳县人，另案处理）、杨秀坤（女，唐某甲的小姨，其他身份情况不祥）、“王老六”（唐某甲的姨夫，其他身份情况不祥）、胡某（男，38岁，辽宁省辽阳县人、另案处理）、唐某乙（男，其他身份情况不祥）、“老王”（男，其他身份情况不祥）、于某（右胸部有“狼头”形状纹身）在工地宿舍一起吃饭，在工地开挖机的张某甲（男，28岁，湖北省沙洋县人）将一条假蛇丢在了做饭师傅杨秀坤的面前，将杨秀坤吓哭。唐某甲吃完晚饭后找张某甲理论而与张某甲等人发生冲突。唐某丙（男，32岁，辽宁省长春市人，工地负责人）、杨某（男，41岁，辽宁省辽阳县人，工地钢筋班组工头）得知此事后从伍家岗赶回工地解决纠纷，唐某丙叫围观人员散开，高某（男，41岁，湖北省沙洋县人）认为唐某丙语气不好，为此和唐某丙发生争吵，互相推搡。于某、唐某甲、胡某等人听见工地宿舍外面争吵声后，冲出工地宿舍，持木棍、钢筋与高某、张某甲等湖北省沙洋籍务工人员进行打斗，龚某在与杨某打斗过程中被人击打其头部昏迷。经宜昌仁和司法鉴定所鉴定：龚某头部损伤程度为重伤二级，左手中指损伤程度为轻伤二级。2014年7月8日，公安机关以被告人于某涉嫌故意伤害罪被抓获归案。
上述事实，被告人于某在开庭审理过程中亦无异议，且有公安机关出具的受案登记表、抓获被告人于某经过材料、关于同案人胡某的情况说明、被告人于某户籍证明材料，证人张某甲、吴某甲、吴某乙、高某、唐某丙、张某乙、方某、杨某的证言和辨认笔录，公安机关出具的现场勘验检查工作记录、现场照片和对被告人于某的人身检查笔录、照片，被害人龚某的陈述，宜昌仁和司法鉴定所出具的（2014）临鉴字第719号和（2014）临鉴第849号司法鉴定意见书，被告人于某和同案人唐某甲、胡某的供述，本案庭审笔录等证据证实。
（二）附带民事诉讼部分
附带民事诉讼原告人龚某受伤前在宜昌市伍家岗区伍家乡共谊村梧桐邑建筑工地从事木工工作，受伤后于2014年7月7日在三峡大学仁和医院住院治疗31天，医嘱加强营养，全休壹个月。龚某为治伤共向医疗机构支付医药费50606.88元。2014年8月13日，宜昌仁和司法鉴定所对龚某的伤残等级等事项出具的鉴定意见为：（1）伤残等级为9级。（2）后续治疗费约为35000元。（3）误工日从受伤之日起为180日。（4）护理时间从受伤之日起为90日。龚某向鉴定机构支付鉴定费用共计4800元。
上述事实，有附带民事诉讼原告人龚某的陈述，附带民事诉讼被告人于某的答辩，龚某的身份证明材料，三峡大学仁和医院出院记录、出院诊断证明书，医疗机构出具的医疗费收费收据，宜昌仁和司法鉴定所出具的（2014）临鉴第815号司法鉴定意见书，鉴定费发票，沙洋县高阳镇王集村民委员会出具的证明材料，本案庭审笔录等证据在卷佐证。
原判认为：（一）刑事诉讼部分。被告人于某无视国家法律规定，与同案人唐某甲等人持械随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。被告人于某归案后能如实供述其与同案人共同犯罪的事实，自愿当庭认罪，具有法定从轻处罚的情节。（二）附带民事诉讼部分。对附带民事诉讼原告人龚某提出的残疾赔偿金99368元的诉讼请求，因该项诉讼请求不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，不予支持。关于本案附带民事赔偿范围和数额，本院结合双方当事人提交的证据和质证意见，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等有关规定，对附带民事诉讼原告人龚某主张的赔偿范围和数额，依法计算并确认如下：⑴医疗费50606.88元。有医疗收费收据、诊断证明等证据相印证，予以确认。（2）后续治疗费35000元。根据宜昌仁和司法鉴定所的鉴定意见，予以确认。（3）误工费20591.02元（41754元／年÷365天×180天）。根据宜昌仁和司法鉴定所的鉴定意见，确定其误工天数为180天，因附带民事诉讼原告人龚某不能举证证明其最近三年的平均收入状况，故本院参照2015年度建筑业工资标准计算其误工费。（4）护理费7083.86元（28729元／年÷365天×90天×1人）。根据宜昌仁和司法鉴定所鉴定意见，确定其护理时间为90天，护理人员为一人，龚某未提交当地护工从事护理的劳务报酬标准，故护理费按湖北省2015年度居民服务、修理和其他服务业年收入28729元计算。（5）住院伙食补助费930元（30元／天×31天）。根据附带民事诉讼原告人龚某住院共31天，参照《宜昌市市直行政机关事业单位差旅费管理办法》出差人员伙食补助费标准，酌定每天按30元计算。（6）营养费1830元（30元／天×61天）。根据医嘱加强营养和全休壹个月，确定给付营养费时间为61天，可参照《宜昌市市直行政机关事业单位差旅费管理办法》出差人员伙食补助费标准，酌定每天按30元计算。（7）交通费根据附带民事诉讼原告人龚某的住院天数和伤情程度，酌情支持400元。（8）鉴定费4800元。有鉴定的事实和票据作为依据，予以确认。综上所述，本案附带民事诉讼可以确定的具体赔偿总额为121241.76元。附带民事诉讼原告人龚某系在本案东北籍务工人员与湖北省沙洋籍务工人员相互斗殴中受伤，参与该次斗殴事件的相关人员对龚某因受伤造成的人身损害均负有相应的民事赔偿责任，根据本案的具体情况，本院酌定附带民事诉讼被告人于某赔偿比例为20%，即赔偿24248.35元。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（四）项，《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第四条第一款、第六条第一款、第十二条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十一条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条第一款和第二款的规定，判决：一、被告人于某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月。二、附带民事诉讼被告人于某于本判决发生法律效力之日起十五日内向附带民事诉讼原告人龚某支付赔偿款项24248.35元。三、驳回附带民事诉讼原告人龚某的其他诉讼请求。
原审附带民事诉讼原告人龚某以被告人于某应对受害人的实际经济损失121241.76元承担赔偿责任为由上诉。
经审理查明，二审审理认定的事实和证据与一审相同。二审中上诉人龚某未提交新的证据材料。支持本案事实的证据一审法院已经庭审质证并在判决书中详细列举。本院依法予以确认。
本院认为，原审被告人于某因犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，除依法给予刑事处罚外，应承担民事赔偿责任。原审判决根据本案的事实、证据所认定被害人的物质损失并无不当，但仅判决原审被告人承担部分赔偿责任于法不符。故上诉人龚某要求被告人于某赔偿全部损失的上诉理由于法有据，本院予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十条、第十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十一条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下：
一、维持宜昌市伍家岗区人民法院（2015）鄂伍家岗刑初字第00033号刑事附带民事判决中的第（三）项；即驳回附带民事诉讼原告人龚某的其他诉讼请求。
二、撤销宜昌市伍家岗区人民法院（2015）鄂伍家岗刑初字第00033号刑事附带民事判决中的第（二）项；即附带民事诉讼被告人于某于本判决发生法律效力之日起十五日内向附带民事诉讼原告人龚某支付赔偿款项24248.35元。
三、原审被告人（原审附带民事诉讼被告人）于某于本判决发生法律效力之日起十五日内向附带民事诉讼原告人龚某支付赔偿款项121241.76元。
本判决为终审判决。
审判长 陈晓明
审判员 戴 翔
审判员 韩 璐
二〇一五年十一月十八日
书记员 董 艳