山东省济南市历下区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）历刑初字第214号
公诉机关济南市历下区人民检察院。
被告人苗新新，男，1991年8月8日出生于山东省博兴县，汉族，初中文化，无业，住山东省博兴县，因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年11月25日被刑事拘留，同年12月25日被逮捕，现羁押于济南市看守所。
辩护人卢军，山东国栋律师事务所律师。
被告人刘静，女，1987年6月19日出生于山东省济南市，汉族，初中文化，无业，住济南市，户籍地济南市，因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年11月24日被刑事拘留，同年12月24日被逮捕，现羁押于济南市看守所。
辩护人赵新岭、解居一，山东泉舜律师事务所律师。
济南市历下区人民检察院以济历下检公刑诉（2014）340号起诉书指控被告人苗新新、刘静犯贩卖毒品罪，于2014年6月19日向本院提起公诉。济南市历下区人民检察院指派检察员张冰出庭支持公诉，被告人苗新新及辩护人卢军，被告人刘静及其辩护人赵新岭到庭参加诉讼，现已审理终结。
济南市历下区人民检察院指控：被告人苗新新、刘静以非法盈利为目的，贩卖毒品供吸毒人员吸食。2013年11月，魏某某（另案处理）联系刘静购买毒品，约好以9000元的价格购买冰毒约25克，并于2013年11月18日向刘静银行卡内预先汇款4500元。后苗新新、刘静从山东省聊城市一自称“老郑”（具体情况不详）处以13000元的价格购得冰毒50克。二人将冰毒带回济南后，将其中的25克冰毒卖给魏某某，魏某某将剩余4500元通过ATM机支付给刘静。魏某某吸食上述毒品后，认为是假冒的冰毒，遂将购得的冰毒退给了刘静、苗新新，苗新新送给魏某某0.3克冰毒，后刘静将10克冰毒交给魏某某，并承诺剩余的冰毒以后补齐。
2013年11月21日，魏某某被公安机关抓获后，在其暂住刘静被公安机关抓获后\'style=\'cousor：pointer\'﹥的济南市，在其暂住济南市查获尚未贩卖的冰毒16包（30.439克）\'style=\'cousor：pointer\'﹥的济南市，经鉴定，所查获的冰毒中均检出甲基苯丙胺成分。以上，被告人苗新新、刘静贩卖冰毒共计38.56克。
公诉机关就指控的上述事实当庭宣读和出示了书证、证人证言、被告人供述、理化检验鉴定报告等证据。公诉机关认为，被告人苗新新、刘静贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人刘静协助公安机关抓获被告人苗新新，系立功，依法可以从轻或者减轻处罚。
被告人苗新新的辩护人辩称：1、苗新新贩卖毒品的犯罪数量为8.121克，而非38.56克。2、其购买的毒品纯度低，大量掺假，社会危害小。3、其贩毒毒品主要是为了供自己吸食，主观恶性不大，同时获利少。
被告人刘静的辩护人辩称：1、被告人刘静立功，依法可以从轻或者减轻处罚。2、指控刘静贩卖毒品的30.439克系未遂，应比照既遂犯从轻或者减轻处罚。3、起诉书指控的刘静贩卖毒品38.56克，其中办案单位在刘静暂住处查获的30.439克没有流向社会，在很大程度上降低了其行为的社会危害性。4、被告人刘静本人吸食毒品，属于以贩养吸，归案后如实供述犯罪行为，认罪态度较好，无前科劣迹，可依法从轻处罚。
经法庭审理查明：被告人苗新新、刘静以非法盈利为目的，贩卖毒品供吸毒人员吸食。2013年11月，魏某某（另案处理）联系刘静购买毒品，约好价格购买，并于2013年11月18日向刘静银行卡内预先汇款4500元。后苗新新、刘静从山东省聊城市一自称“老郑”（具体情况不详）处购得冰毒。二人将冰毒带回济南后，将其中的部分冰毒卖给魏某某，魏某某将剩余4500元并通过ATM机支付给刘静。魏某某吸食上述毒品后，认为是假冒的冰毒，遂将购得的冰毒退给了刘静、苗新新。
2013年11月21日，魏某某被公安机关抓获后，在其暂住刘静被公安机关抓获后\'style=\'cousor：pointer\'﹥的济南市，在其暂住的济南市，经鉴定，所查获的冰毒中均检出甲基苯丙胺。以上，二人贩卖冰毒共计38.56克。
被告人刘静归案后，协助公安机关抓获了被告人苗新新。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、证人魏某某的证言证明：其通过微信与刘静联系购买冰毒的事宜，其通过网银转账给刘静9000元，约定购买冰毒，2013年11月17日和18日，刘静都给了其一些冰毒，后来公安机关把其家里没吸完的8克左右扣押了。
2、（济）公（刑）鉴（化）字（2013）1123号鉴定意见证明：经检验，所送检某小区房间内茶厅茶几上白色晶体3包中均检出甲基苯丙胺成分，晶体净重0.449克；卧室东墙上红色布制手袋内白色晶体11包均检测出甲基苯丙胺成分，净重29.105克；卧室床北侧东边衣柜内白色晶体2包中均检测出甲基苯丙胺成分，净重0.885克；某房间（魏某某住处）内白色晶体2小包中均检测出甲基苯丙胺成分，净重8.121克。
3、搜查证、搜查笔录、扣押物品文件清单及照片证明：在被告人刘静处及魏某某处扣押毒品及吸食工具1宗。
4、被告人刘静的银行账单证明：魏某某向被告人刘静银行卡转账购买冰毒。
5、济南市公安局历下分局现场检测报告书（刘静）、毒品尿样现场检验告知笔证明：其尿样检测呈阳性。
6、证人魏某某对被告人苗新新、刘静的辨认笔录及照片；被告人刘静对证人魏某某及购买冰毒的上线郑某某的辨认笔录及照片证明：苗新新、刘静系卖毒品给魏某某的人，“老郑”系郑某某。
7、被告人苗新新的供述证明：刘静对其称朋友“某某”想买毒品，其就跟刘静一起去聊城找“老郑”购买，后来把买回来的冰毒给了“某某”，其贩卖毒品就是为了挣点钱供其自己吸食毒品。
8、被告人刘静的供述证明：其伙同被告人苗新新到聊城购买冰毒后向魏某某贩卖毒品，与起诉指控的事实一致。
本院认为，被告人苗新新、刘静贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪。辩护人辩称被告人苗新新贩卖毒品的同时自己也吸食毒品，其贩卖毒品的犯罪数量为8.121克，而非38.56克，对此，本院认为，苗新新的行为系刑法意义上典型的“以贩养吸”的类型，其吸食和贩卖的行为是密不可分的，按照现有的法律规定，对其查扣的毒品数量均应按照贩卖毒品罪定罪量刑，辩护人的上述观点不成立，但苗新新在庭审中认罪态度诚恳，依法从轻处罚。被告人刘静归案后协助公安机关抓获被告人苗新新，系立功，依法予以从轻处罚，辩护人亦提出上述观点，本院予以采纳。辩护人辩称指控刘静贩卖毒品的30.439克系未遂，应比照既遂犯从轻或者减轻处罚，对此，贩卖毒品罪的构成要件中并非仅指狭义的贩卖的行为，为卖而买的购买行为同样构成，故辩护人的上述观点不成立，本院不予采纳，但扣押的毒品并未流向社会，刘静在庭审中认罪态度诚恳，可依法从轻处罚。对被告人苗新新依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款；第二十五条第一款；第六十七条第三款之规定，对被告人刘静依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款；第二十五条第一款；第六十七条第三款；第六十八条第一款；《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定；对扣押赃物依照《中华人民共和国刑法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人苗新新犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即自2013年11月25日起至2023年11月24日止），并处罚金五千元（罚金于判决生效后一个月内缴纳）；
被告人刘静犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即自2013年11月24日起至2022年11月23日止），并处罚金三千元（罚金于判决生效后一个月内缴纳）
二、扣押于公安机关的毒品及作案的吸食毒品工具等物品1宗，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向济南市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正、副本各一份。
审 判 长 孙 静
人民陪审员 刘惠英
人民陪审员 吴卫平
二〇一四年八月十八日
书 记 员 郝宗宇