安徽省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）皖民二终字第00683号
上诉人（原审被告）：宁国市天天乐超市，住所地安徽省宁国市。
负责人：徐忠良，该企业投资人。
委托代理人：吕世辉，该企业法律顾问。
被上诉人（原审原告）：宁国市中小企业融资担保中心，住所地安徽省宁国市。
法定代表人：周文敏，该中心主任。
委托代理人：陶波，安徽地益律师事务所律师。
原审被告：安徽宁国市少赛耐磨材料有限公司，住所地安徽省宁国市。
法定代表人：胡少志，该公司董事长。
上诉人宁国市天天乐超市为与被上诉人宁国市中小企业融资担保中心、原审被告安徽宁国市少赛耐磨材料有限公司追偿权纠纷，不服安徽省宣城市中级人民法院于2014年8月5日作出的（2014）宣中民二初字第00074号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年12月9日公开开庭进行了审理。上诉人宁国市天天乐超市的负责人徐忠良及其委托代理人吕世辉，被上诉人宁国市中小企业融资担保中心的委托代理人陶波到庭参加诉讼。原审被告安徽宁国市少赛耐磨材料有限公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：2013年1月5日，安徽宁国市少赛耐磨材料有限公司与徽商银行宣城宁国支行签订《流动资金借款合同》，约定借款370万元，借款期限自2013年1月5日至2014年1月5日。同日，宁国市中小企业融资担保中心与徽商银行宣城宁国支行签订《最高额保证合同》，约定宁国市中小企业融资担保中心为安徽宁国市少赛耐磨材料有限公司自2013年1月5日至2014年1月5日期间在徽商银行宣城宁国支行借款提供连带责任保证，担保最高债权额为不超过370万元的债权本金，以及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向债权人支付的其他款项、债权人实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、律师代理费等）。
上述合同签订当日，安徽宁国市少赛耐磨材料有限公司与宁国市中小企业融资担保中心签订《抵押反担保合同》，约定安徽宁国市少赛耐磨材料有限公司为370万元保证担保借款，以该公司所拥有的设备向宁国市中小企业融资担保中心提供抵押反担保。合同第二条约定抵押物抵押价值为42万元。合同第三条约定抵押反担保范围：（1）宁国市中小企业融资担保中心履行保证义务所代安徽宁国市少赛耐磨材料有限公司偿还的全部款项和自付款之日起利息及其他费用、损失等；（2）安徽宁国市少赛耐磨材料有限公司应向宁国市中小企业融资担保中心支付的违约金、赔偿金以及实现债权的费用（含律师费）等。双方签章确认的《抵押物清单》，载明抵押物为设备，数量为19台（套），评估价值280万元，抵押值42万元。2013年1月21日、22日，双方在宁国市工商局办理抵押登记，经登记的《动产抵押登记书》及抵押物概况附页载明，抵押物设备共31台（套），被担保债权数额为42万元。
2013年1月5日，宁国市天天乐超市亦与宁国市中小企业融资担保中心签订《抵押反担保合同》，约定宁国市天天乐超市为上述安徽宁国市少赛耐磨材料有限公司370万元保证担保借款，以宁国市天天乐超市所拥有的房产向宁国市中小企业融资担保中心提供抵押反担保。合同第二条约定抵押物抵押价值为328万元。合同第三条约定抵押反担保范围：（1）宁国市中小企业融资担保中心履行保证义务所代安徽宁国市少赛耐磨材料有限公司偿还的全部款项和自付款之日起利息及其他费用、损失等；（2）安徽宁国市少赛耐磨材料有限公司应向宁国市中小企业融资担保中心支付的违约金、赔偿金以及实现债权的费用（含律师费）等。合同第十条约定：抵押人不是借款合同项下当事人的，抵押人保证发生抵押物不足以清偿担保债权时，由抵押人承担连带赔偿责任。2013年1月17日，双方签章确认的《抵押物清单》及所附《房地产权证》中，载明抵押物为宁国市天天乐超市拥有所有权的位于宁国市迎宾路的5套房产，分别为：（1）房地权证宁字第000418**号，迎宾路和美家园1幢1013．2013号，评估价值122万元，抵押值85万元；（2）房地权证宁字第000418**号，迎宾路和美家园1幢1012．2012号，评估价值35万元，抵押值25万元；（3）房地权证宁字第000418**号，迎宾路和美家园1幢1009．2009号，评估价值87万元，抵押值61万元；（4）房地权证宁字第000418**号，迎宾路和美家园1幢1011．2011号，评估价值138万元，抵押值97万元；（5）房地权证宁字第000418**号，迎宾路和美家园1幢1010．2010号，评估价值85万元，抵押值60万元。2013年2月6日，宁国市中小企业融资担保中心登记取得房地产他证宁字第00035864号《房地产他项权证》，载明：房地产他项权利人宁国市中小企业融资担保中心，房地产权利人宁国市天天乐超市，房地产权证号“00041828—00041832”，房地坐落“迎宾路和美家园1幢1009—1013号、2009—2013号”，他项权利种类“抵押权”，债权数额328万元。
安徽宁国市少赛耐磨材料有限公司370万元贷款到期后，未能依约还本付息。徽商银行宣城宁国支行于2014年2月17日要求宁国市中小企业融资担保中心承担担保代偿责任。宁国市中小企业融资担保中心于2014年2月28日代为清偿贷款本息合计3763637.10元。
2014年5月8日，宁国市中小企业融资担保中心向原审法院提起诉讼，并委托安徽地益律师事务所指派律师代理诉讼，支付律师代理费76600元。
宁国市中小企业融资担保中心在原审中请求判令：1、安徽宁国市少赛耐磨材料有限公司、宁国市天天乐超市连带偿还其代为清偿的借款本金及利息合计3763637.10元及该款项的利息（利息自2014年3月1日起按月息1分计算至款项支付清结止，截至2014年5月1日利息为75272.80元）；2、安徽宁国市少赛耐磨材料有限公司、宁国市天天乐超市支付其实现债权的费用（律师费）76600元；3、确认宁国市中小企业融资担保中心就上述代为偿还的3763637.10元和应付利息、实现债权的费用（律师费、诉讼费）的清偿对安徽宁国市少赛耐磨材料有限公司、宁国市天天乐超市的抵押物［安徽宁国市少赛耐磨材料有限公司所有的31台（套）设备、宁国市天天乐超市所有的房地权证字第00041828、00041829、00041830、00041831、00041832号房产］折价、变卖、拍卖所得的价款享有优先受偿权。
原审法院认为：一、关于宁国市中小企业融资担保中心对安徽宁国市少赛耐磨材料有限公司的追偿权问题。本案中，相关当事人之间《流动资金借款合同》、《最高额保证合同》、《抵押反担保合同》合法有效。宁国市中小企业融资担保中心作为保证人，代安徽宁国市少赛耐磨材料有限公司清偿贷款本金、利息3763637.10元，依据法律规定和合同约定，宁国市中小企业融资担保中心有权就代偿款项向安徽宁国市少赛耐磨材料有限公司追偿，并要求承担代偿款项的利息及实现追偿权的律师费损失。对于计算代偿款项利息的利率，宁国市中小企业融资担保中心与安徽宁国市少赛耐磨材料有限公司之间未有约定，应当按照银行同期贷款基准利率确定。
二、关于宁国市天天乐超市是否应承担连带偿还责任问题。本案借款合同关系中，债务人是安徽宁国市少赛耐磨材料有限公司，宁国市天天乐超市并非借款债务人，宁国市中小企业融资担保中心要求宁国市天天乐超市对上述代偿款项及利息、实现追偿权的律师费损失承担连带偿还责任不能成立。宁国市中小企业融资担保中心与宁国市天天乐超市签订的《抵押反担保合同》第十条约定：抵押人不是借款合同项下当事人的，抵押人保证发生抵押物不足以清偿担保债权时，由抵押人承担连带赔偿责任。该条系对抵押物不足以清偿担保债权时抵押人承担连带赔偿责任的约定，不能作为宁国市中小企业融资担保中心要求宁国市天天乐超市直接与安徽宁国市少赛耐磨材料有限公司承担连带偿还责任的依据。
三、关于宁国市中小企业融资担保中心享有的抵押优先受偿权问题。本案中，安徽宁国市少赛耐磨材料有限公司和宁国市天天乐超市系分别与宁国市中小企业融资担保中心签订《抵押反担保合同》，以各自的财产就相应债权分别提供抵押反担保。安徽宁国市少赛耐磨材料有限公司与宁国市中小企业融资担保中心签订的《抵押物清单》载明抵押设备数量为19台（套），实际登记抵押设备共31台（套），对此依法应以实际登记的31台（套）设备为准；双方《动产抵押登记书》载明被担保债权数额为42万元，依据法律规定和合同约定，宁国市中小企业融资担保中心应就被担保主债权数额即借款本金42万元及相应比例的借款利息、代偿款利息和实现追偿权的律师费损失对安徽宁国市少赛耐磨材料有限公司提供抵押的31台（套）设备享有优先受偿权。宁国市天天乐超市与宁国市中小企业融资担保中心抵押反担保中，《房地产他项权证》登记债权数额328万元，依据法律规定和合同约定，宁国市中小企业融资担保中心应就被担保主债权数额即借款本金328万元及相应比例的借款利息、代偿款利息和实现追偿权的律师费损失对宁国市天天乐超市提供抵押的5套房产享有优先受偿权。
综上，原审法院依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十三条、第一百七十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第六十一条之规定，判决：一、安徽宁国市少赛耐磨材料有限公司于判决生效之日起十五日内偿还宁国市中小企业融资担保中心代偿款项3763637.10及该款项的利息（自2014年3月1日起按照银行同期贷款基准利率计算至判决确定的给付之日止），并支付宁国市中小企业融资担保中心律师代理费76600元；二、宁国市中小企业融资担保中心就被担保债权即借款本金42万元及相应比例的借款利息、代偿款利息、实现追偿权的律师代理费，对安徽宁国市少赛耐磨材料有限公司提供抵押的31台（套）设备享有抵押优先受偿权；三、宁国市中小企业融资担保中心就被担保债权即借款本金328万元及相应比例的借款利息、代偿款利息、实现追偿权的律师代理费，对宁国市天天乐超市提供抵押的5套房产（房地产权证号：房地权证宁字第000418**号、房地权证宁字第000418**号、房地权证宁字第000418**号、房地权证宁字第000418**号、房地权证宁字第000418**号）享有抵押优先受偿权；四、驳回宁国市中小企业融资担保中心的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费36909元，由安徽宁国市少赛耐磨材料有限公司负担。
宁国市天天乐超市不服原审法院上述判决，向本院提起上诉称：其提供抵押反担保的五套房产，仅两套房产办理了抵押登记，另三套房产未办理抵押登记，原审法院推断认定抵押登记五套房产缺乏事实和法律依据，请求二审法院依法改判。
宁国市中小企业融资担保中心答辩称：涉案五套房产均已办理抵押物登记，抵押协议、抵押物清单和房地产他项权证均有明确记载，且房产局登记的原始材料也能证实，原判认定涉案五套房产已办理抵押登记依据充分，请求二审法院依法维持原判。
二审中，双方所举证据与原审相同，本院认证意见与原审一致。
本院二审对原审法院查明的事实予以确认。
本院认为，综合双方当事人举证、质证及诉辩意见，本案二审争议的焦点为：原判认定涉案五套房产均办理了抵押登记依据是否充分。围绕上述争议焦点，本院综合评判如下：
抵押权是一种在抵押物上设定的他项权利，履行抵押登记手续是抵押法律关系成立的必要条件。房地产他项权证是产权登记机关颁发给抵押权人的法定凭证。宁国市中小企业融资担保中心取得的房地产他证宁字第00035864号《房地产他项权证》，载明宁国市天天乐超市的房地产权证号“00041828—00041832”、房地坐落“迎宾路和美家园1幢1009—1013号、2009—2013号”的抵押权人是宁国市中小企业融资担保中心，且其与《抵押反担保合同》、抵押物清单、“抵押单位承诺书”、“担保承诺书”等办理抵押登记材料载明的内容一致。因此，涉案房地权证宁字第00041828、00041829、00041830、00041831、00041832号均办理了抵押登记，宁国市天天乐超市认为仅有房地产权证号00041828、00041832两套房产办理了抵押登记与事实不符。综上，宁国市天天乐超市的上诉理由不能成立，其上诉请求应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费36909元，由宁国市天天乐超市负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王玉圣
代理审判员 郑 霞
代理审判员 卢 慎
二〇一四年十二月十二日
书 记 员 王晓菲
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违反缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。