四川省泸州市龙马潭区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）川0504刑初162号
（以正式加盖法院印章的判决文书为准，公开的电子文本仅供参考，不得用于非法用途。）
公诉机关泸州市龙马潭区人民检察院。
被告人汪彬，男，曾因犯盗窃罪于1997年被泸州市江阳区人民法院判处有期徒刑一年六个月;因犯故意伤害罪、抢劫罪于2003年被泸州市江阳区人民法院判处有期徒刑七年;因犯非法持有毒品罪于2012年6月21日被本院判处有期徒刑十个月，并处罚金一万元。现因本案于2015年12月1日被刑事拘留，同年12月31日被执行逮捕。现羁押于泸州市看守所。
辩护人邱应娴，四川恒智达律师事务所律师。
泸州市龙马潭区人民检察院以泸龙检诉刑诉[2016]125号起诉书指控被告人汪彬犯贩卖毒品罪，于2016年4月向本院提起公诉。本院受理后依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。泸州市龙马潭区人民检察院指派检察员刘畅出庭支持公诉。被告人汪彬及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2015年11月30日11时，被告人汪彬到曹某某位于泸州市江阳区现代城租住房，以800元价格向曹某某贩卖麻古丸20颗（净重1.9克）及冰毒2包（净重1.3克），以330元价格向代某某贩卖麻古丸10颗（净重0.8克）。12月1日1时许，公安机关在该租住房内将被告人汪彬及吸毒人员代某某、曹某某等人当场抓获并缴获上述毒品疑似物。后公安机关从被告人汪彬位于龙马潭区玉井街65号楼家中查获麻古丸疑似物2袋净重38克、冰毒疑似物15小包净重11.9克。经鉴定，上述查获毒品疑似物中均检出甲基苯丙胺成分。被告人汪彬贩卖毒品53.9克，其行为已构成贩卖毒品罪，且系毒品再犯和累犯，依法应当从重处罚。依法提请人民法院判处。
被告人汪彬辩称：1、自己未向曹某某、代某某贩卖毒品，当天是应李五邀约到曹某某处收账；2、从家中查获的冰毒是自己主动拿出来交给公安机关的，麻古丸不是自己的；3、自己仅非法持有毒品11.9克，构成非法持有毒品罪，不构成贩卖毒品罪。
辩护人的辩护意见是：1、被告人的行为仅构成非法持有毒品罪；2、现有证据不能证实被告人有贩卖毒品的行为。
经审理查明，2015年11月30日晚，吸毒人员曹某某在其位于泸州市江阳区长江现代城某电梯公寓租住房内向被告人汪彬购买疑似甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）20颗及疑似甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）2包。吸毒人员代某某也在该租住房内向被告人汪彬购买价值330元疑似甲基苯丙胺片剂10颗。12月1日1时许，公安机关在该租住房内抓获被告人汪彬及曹某某、代某某、陈某某等人，查获吸毒工具及毒品。从被告人汪彬身上查获现金、银行卡、透明小塑料袋等物。经称量，从曹某某处查获疑似甲基苯丙胺片剂净重1.9克，疑似甲基苯丙胺净重1.3克。从代某某处查获疑似甲基苯丙胺片剂净重0.8克。随后，公安机关将被告人汪彬带至其位于龙马潭区玉井街65号家中进行搜查。被告人汪彬主动从家中卧室电脑桌抽屉内交出疑似甲基苯丙胺15小包净重11.9克，公安机关从其客厅花盆里查获疑似甲基苯丙胺片剂净重38克。经检验，上述查获毒品疑似物中均检出甲基苯丙胺成分。
另查明，被告人汪彬曾因犯盗窃罪于1997年被泸州市江阳区人民法院判处有期徒刑一年六个月；因犯故意伤害罪、抢劫罪于2003年被泸州市江阳区人民法院判处有期徒刑七年；因犯非法持有毒品罪，于2012年6月21日被本院判处有期徒刑十个月，并处罚金一万元。于2013年1月2日刑满释放。
认定上述事实的证据有：
一、受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证、被告人户籍信息、刑事判决书、释放证明书、抓获经过，证明案件来源、被告人被采取强制措施情况及系毒品再犯和累犯。
二、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、缴获毒品称量报告及照片、情况说明、结算票据、抓获及称重视频资料，证实2015年12月1日公安机关在长江现代城某公寓抓获曹某某并查获麻古净重1.9克、冰毒净重1.3克。抓获代某某并查获麻古净重0.8克。抓获被告人汪彬，从其身上查获现金五千余元及银行卡等，从其位于龙马潭区玉井街65号家中查获冰毒净重11.9克、麻古净重38克。
三、抽样记录、鉴定委托书、鉴定意见告知书、物证检验报告，证实查获毒品疑似物均检出甲基苯丙胺成分。
四、证人证言、辨认笔录。
1、证人陈某某证言，证实当天自己与汪彬联系喝茶，随后汪彬开车将自己接到长江现代城电梯一公寓。之后在该茶馆房间里见那个女的拿了300元钱给汪彬，汪彬给了她一包用塑料口袋装的红色药丸样东西。过后汪彬从房间出来，茶馆曹老板就喊汪彬拿点毒品，汪彬接着从身上拿了一包用餐巾纸包的东西递给曹老板，曹说今天没有钱，改天再付账。公安进来后，从曹老板身上发现了汪彬给他的那个餐巾纸包的东西，当着大家的面打开，见里面是红色刚才我吸食的那种毒品。并辨认代某某为买毒品的女子，曹某某为自己看见向汪彬买毒品的曹老板，汪彬为卖毒品的人。
2、证人曹某某证言，证实汪彬到后把三姐喊到寝室去，后来自己进去时三姐就问汪彬有东西没有，要几十颗麻古。后来自己走出去，汪彬出来后就扔了两套东西在鞋柜上，有20颗麻古和两小包冰毒，是用餐巾纸包起的。买的800元的，准备喊李五付钱时，公安就进来抓人了。辨认汪彬是向自己卖毒品的人。
3、证人代某某证言，证实当天到曹八的茶馆去打牌，期间来了一个朋友是卖麻古的，自己进到里面那间屋后见汪彬和他一起来的那个朋友在一起就说要买10颗麻古，汪彬说一共330元钱。付钱后，汪彬从身上拿出一包用餐巾纸包起的东西，打开里边有个塑料口袋共10颗红色麻古。之后自己拿了一颗来试，所以民警只搜出来9颗。被抓那间房子桌子上的那点麻古和冰毒是之前汪彬吃剩下的。辨认汪彬是向自己卖毒品的男子。
4、证人余基祥证言，证实当天在曹八开的茶馆和三姐等人打牌，后来汪彬和他的朋友来了，三姐进去找汪彬，之后警察就来了。
五、检测样本提取笔录及现场检测报告书，证实当天抓获的代某某、曹某某、陈某某、余某某冰毒检测均呈阳性。
六、被告人汪彬供述及辩解，证实当天公安机关从其家中共查获冰毒净重11.9克，麻古丸38克，其中冰毒是自己主动交出来的，麻古是公安从家中客厅花盆里搜出来的，不是自己的。该房屋的钥匙自己及父母、女友都有。但基本上是自己在住，还有之前的女朋友也在里面住过，但从2015年10月份分手后，她就没有在里面住过了。
上述证据，经庭审质证查实，本院依法予以采信。
本院认为，证人曹某某、陈某某、代某某等人证言就交易毒品种类、包装、金额等均能相互印证，且在抓获视频中证人代某某当场承认贩卖毒品的人是被告人汪彬。故被告人汪彬及其辩护人关于被告人汪彬并未向他人贩卖毒品的辩称与本院查明事实不符，本院不予采纳。根据《最高人民法院关于印发全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的意见，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的数量，且本案从被告人家中查获毒品种类与其贩卖种类相同，故本院依法认定被告人汪彬贩卖毒品数量为53.9克。被告人汪彬明知是毒品而向他人贩卖，数量在五十克以上，依法应处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。公诉机关指控的事实及罪名成立，本院依法予以支持。被告人汪彬曾因非法持有毒品被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内，又犯贩卖毒品罪且依法应当判处有期徒刑以上刑罚，系毒品再犯和累犯，依法应当从重处罚。本院依法决定对被告人汪彬从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三百五十六条、第六十五条、第五十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人汪彬犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产十万元；
二、犯罪所得予以追缴，查获的违禁品依法予以没收。
（被告人的刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人汪彬的刑期从2015年12月1日起至2030年11月30日止。）
如不服本判决，可以接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省泸州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 王 俊
代理审判员 徐玉杰
人民陪审员 赵建国
二〇一六年五月三十日
书 记 员 陈晓枫