山东青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）青民再终字第185号
上诉人（一审原告）：谭冲。
委托代理人：冯秀云。
上诉人（一审被告）：胶州市里岔镇人民政府。
法定代表人：刘京明，该镇镇长。
委托代理人：徐会富、徐仁旭，山东康元律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）：胶州市市政工程处。
法定代表人：逄京江，该单位主任。
委托代理人：徐向东，山东海康律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）：青岛凯顺建设集团有限公司（原胶州市广厦建筑安装有限公司）。
法定代表人：赵德强，该公司董事长。
委托代理人：刘汉青，系该公司项目经理。
上诉人谭冲、胶州市里岔镇人民政府（以下简称里岔镇政府）因与被上诉人胶州市市政工程处（以下简称市政工程处）、青岛凯顺建设集团有限公司（以下简称青岛凯顺公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，山东省胶州市人民法院作出（2013）胶民再初字第2号民事判决，上诉人谭冲、里岔镇政府均不服，向本院提起上诉。本院于2014年8月6日受理，依法组成合议庭，于2014年8月20前向各方当事人送达开庭传票，并于2014年9月4日公开开庭审理了本案。上诉人谭冲及委托代理人冯秀云，上诉人里岔镇政府及委托代理人徐会富、徐仁旭，被上诉人市政工程处的委托代理人徐向东，被上诉人青岛凯顺公司的委托代理人刘汉青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
2009年5月7日，一审原告谭冲起诉至胶州市人民法院称，2005年6月18日，原告驾驶二轮摩托车沿肖家村东侧南北路由北向南行驶至平塘东时，因被告里岔镇政府正在此修村村通工程挖下水管道，将土堆起长约6米、高约0.4米的土阡，无任何警示标志，原告不防，被土阡阻挡摔倒致伤，诊断为重度开放性颅脑损伤等，经法医鉴定为七级伤残，要求判令被告赔偿原告的各种损失88371.79元，再审期间原告增加诉讼请求，请求赔偿治疗费用等各项损失总额为211238.04元，诉讼费用由被告承担。
被告里岔镇政府辩称：1、里岔镇政府作为本案被告不适格。2、原告损伤事件发生在2005年6月，已经超过诉讼时效。3、肖家村路段的村村通工程非里岔镇政府施工，原告诉讼无事实依据，应依法驳回原告的诉讼请求。
被告市政工程处辩称：市政工程处并未在原告所主张的施工路段进行施工，更不可能在此处挖下水管道，原告受伤事实假设存在，因市政工程处并非是道路挖下水管道施工人，故本案与市政工程处无关，追加市政工程处为被告没有事实和法律依据。原告的诉讼请求因已超过诉讼时效期间，依法丧失胜诉权。因此，其诉讼请求应依法进行驳回。
被告青岛凯顺公司辩称：1、原告提出的施工日期与我公司与交通局签订合同进行施工的日期差距很大，我公司是在2005年10月才开始进场施工，原告出事时还没有开始进行施工。2、原告提出的土堆，与我公司无关，我公司与交通局签订的合同有明确的施工项目，并没有进行土石建设。
胶州市人民法院一审查明，2008年11月3日胶州市公安局交通警察大队肇事科出具证明，证实2005年6月18日上午9时许，谭冲驾驶无牌二轮摩托车，沿胶州市里岔镇肖家村东侧南北路由北向南行驶至平塘东时，撞到下水管隆起的土岭上，致谭冲摔倒受伤。另事故现场记录图一份及事故现场照片2张，证实事故现场有土阡存在。
胶州市里岔镇谭家三村村民委员会证明，证实2005年6月原告骑摩托车经里岔镇肖家村东时，与排水管土堆相撞受伤，现生活不能自理。
原告受伤后于2005年6月18日至2005年8月1日入胶州市人民医院住院治疗44天，2005年11月21日至2005年12月2日入胶州市人民医院住院治疗11天，诊断为重度开放性颅脑损伤、右额颞部硬脑膜外血肿、硬脑膜下积液、颅骨骨折、右小脑幕切迹疝、颅内占位（软化灶）、右锁骨骨折、癫痫，花去医疗费33810.64元，于2005年12月2日出院。本案起诉前（2009年3月30日），原告谭冲委托青岛九鼎医学司法鉴定中心对伤残等级进行了鉴定，并于2009年3月31日出具鉴定意见：被鉴定人谭冲的损伤综合评定为七级伤残。
原告发生单方交通事故时系无证驾驶无牌二轮摩托车，且未佩戴安全头盔。
在审理过程中，一审法院依职权到胶州市交通运输局调查涉案道路情况，该局出具了情况说明，载明：“黄张路-
谭家村道路位于胶州市里岔镇，北起谭家村，南至黄张路，路面宽5.5米，全长4.2公里，2005年该道路为村道。里岔镇政府为保护牧马城遗址，将原途经牧马城遗址的道路改线至现状路线，由里岔镇政府负责征地、拆迁、路基施工等工作。我局在里岔镇政府路基整修完毕之后，在胶州市建设工程招标投标管理站通过公开招投标确定施工单位，由施工单位进行路面硬化。”
又查明，2005年7月1日，胶州市交通运输局与被告胶州市市政工程处签订《合同协议书》，对胶州市“村村通”工程第一合同段（黄张村-
谭家村等7条路）进行约定，约定工程自2005年7月1日开工，至2005年9月30日竣工，工期为92天。承包范围是路基、路面工程。庭审查明，合同签订后被告胶州市市政工程处并未实际施工，实际施工单位是被告青岛凯顺公司，被告青岛凯顺公司与胶州市交通局签订的胶州市营里路至谭家村道路工程施工合同约定的开竣工时间为2005年10月13日至2005年12月5日。工程内容为路基整修、挖运土方、回填砂砾土、16cm砂砾垫层、18cmC30水泥混凝土。
被告青岛凯顺公司原为“胶州市广厦建筑安装有限公司”，2005年12月5日变更为青岛凯顺建设集团有限公司，其债权债务均由青岛凯顺公司承担。
在审理过程中，经原告申请，法院追加胶州市市政工程处、青岛凯顺公司为被告。庭审中，原告申请撤回对胶州市里岔镇肖家村村民委员会的起诉，法院已予以准许。
再查明，谭德新系原告谭冲之父，生于1955年7月3日，冯秀云系原告谭冲之母，生于1954年1月14日，谭德新与冯秀云共育有子女二人，大儿子谭飞生于1978年2月24日，小儿子谭冲生于1980年7月22日。
原告在庭审中主张医疗费33810.64元，住院伙食补助费1100元（20元×55天），误工费16884元（80.40元／天×210天）、护理费4422元（80.40元／天×55天），伤残赔偿金111920元（279800元×40％），被扶养人生活费32881.40（8653元×19年÷2×40％），鉴定费800元，交通费500元，复印费20元，精神损害赔偿金10000元。共计211238.04元。
上述事实，有胶州市公安局交通警察大队肇事科证明一份、现场记录图一份、现场照片2张、胶州市人民医院病历复印件、医疗费单据一宗、司法鉴定书、胶州市里岔镇谭家三村村民委员会证明一份，胶州市交通运输局《黄张路-
谭家村道路情况说明》、《合同协议书》等证据及法院庭审笔录在案为凭，证据经当庭质证及法院审查，可以采信。
胶州市人民法院一审认为，本案为地面施工致人损害案件，双方争议的焦点问题是：一、诉讼时效期间是否已经届满；二、各被告是否应当承担赔偿责任；三、责任比例和赔偿数额应如何确定。
关于焦点问题一。原告谭冲于2005年6月发生事故，胶州市交警大队接到报案并对现场进行了勘查，但未出具有关认定。虽然原告于2005年12月治疗终结，但是交警部门于2008年11月才出具证明，后原告于2009年4月提起诉讼，因此并未超过诉讼时效的规定期限。故对被告提出的已超过诉讼时效的辩解意见，法院不予采纳。
关于焦点问题二。根据《中华人民共和国民法通则》第一百二十五条之规定：“在公共场所、道旁或者通道上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担民事责任。”胶州市交通运输局出具的情况说明及该局工作人员杨某某证实，黄张路-
谭家村道路，即本案事故所在道路，2005年为村道，由里岔镇政府负责征地、拆迁、路基施工等工作，在路基整修完毕后才开始由交通运输局招投标，进行路面硬化；胶州市里岔镇肖家村村民委员会原村主任肖某某在2009年9月7日的庭审中陈述“那段路是党委修的”；原告谭冲在2014年3月11日的庭审中陈述“出事前后，村里的老路进行道路改道，还拆了部分房屋，……我们询问附近村民，他们都说是镇政府进行施工的”，上述证据相互印证，能够证实案发时涉案道路的路基整修工程系由里岔镇政府负责。作为工程的负责人，里岔镇政府应当对组织施工作业的承建人，即施工人这一事实承担举证责任，或者能够举证证明施工人已设置明显标志和采取安全措施，尽到了其应有的注意义务，但均不能提供证据证明，应当承担举证不能的不利后果。据此，法院认为，在施工过程中，被告里岔镇政府在未设置明显标志和采取安全措施的情况下，造成谭冲受伤，具有一定的过失，应当承担相应的民事赔偿责任。被告里岔镇政府赔偿后，其受到的损失，有权向施工人主张相应的权利。
根据施工合同及庭审查明的事实，被告市政工程处并未在该路段进行施工，被告青岛凯顺公司的施工日期与原告谭冲发生交通事故的时间（2005年6月18日）不符，并非案发时的施工人，因此二被告不能成为本案的赔偿责任主体。
关于焦点问题三。原告谭冲无证驾驶无牌二轮摩托车，且未佩戴安全头盔，发生单方交通事故，自身存在过错，可以减轻侵害人的民事责任。综合本案案情，被告里岔镇政府应承担赔偿的主要责任，以60%的民事赔偿责任为宜，原告谭冲承担次要责任，以承担40%的责任为宜。
原告谭冲主张的医疗费33810.64元、住院伙食补助费1100元、误工费16884元、护理费4422元、伤残赔偿金111920元，有相关证据证明，法院予以支持。原告主张的被扶养人冯秀云生活费32881.40元、鉴定费800元、交通费500元、复印费20元，有相关证据证明，法院予以支持。关于精神损害赔偿金，根据原告的伤残及过错程度，该项支持4000元，以上损失共计206338.04元，根据责任比例，由里岔镇政府承担60%，即123802.82元。
经一审法院审判委员会研究，依照《中华人民共和国民法通则》第五条、第一百零六条、第一百二十五条、第一百三十一条、《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条之规定，胶州市人民法院作出（2013）胶民再初字第2号民事判决：一、被告胶州市里岔镇人民政府赔偿原告谭冲医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、伤残赔偿金、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金等，共计人民币123802.82元（206338.04元×60%）。二、驳回原告对被告胶州市市政工程处的诉讼请求。三、驳回原告对被告青岛凯顺建设集团有限公司的诉讼请求。四、驳回原告其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4469元，原告谭冲承担1851元，被告胶州市里岔镇人民政府承担2618元。
里岔镇政府和谭冲均不服，向本院提起上诉。
里岔镇政府上诉称，1、胶州市交通警察大队的证明不具真实性、合法性、客观性，不能作为证据使用。首先，该证明不是交通事故责任认定书，胶州市交通警察大队也未加盖公章，也无负责人的签名或盖章，其次，时间不符。证明记载事故发生在2005年6月18日，而出具证明的时间为2008年11月3日，显然已经超过交通事故的处理时效，明显违背交通事故处理的相关规定。第三，交警提供的照片无时间地点，现场未见隆起的土堆，事故现场图制作程序和记载内容违法，只有一名警官在图上签名。2、胶州市交通运输局的证明违法。首先，该证明未经该单位负责人签名或盖章；其次，胶州市交通运输局出具的证明，并非依法履行职务行为，不具有合法性，而且该证明系孤证，不能证明客观事实。3、本案中，谭冲无证无牌且未戴头盔导致交通事故，谭冲应承担事故的全部责任，判决镇政府承担责任无事实和法律依据。请求二审发回重审，或依法改判。
谭冲辩称，镇政府应该承担责任，如果里岔镇政府认为不承担责任的话，那么里岔镇政府应该拿出证据或找出承担主要责任的人。
谭冲上诉称，原审认定事实不清，适用法律错误，镇政府应承担80%的责任，现在谭冲已经构成二级伤残，生活不能自理。请求判令：1、镇政府赔偿谭冲残疾赔偿金按二级伤残标准计算为309871.83元；2、赔偿因残疾导致生活不能自理的护理费，按20年计算，计586920元；3、镇政府赔偿谭冲自2005年6月18日至判决生效后的误工费计264114元。
里岔镇政府辩称，因本案中谭冲提供的证据不能证明案件事实，导致判决违法，请求二审法院驳回谭冲的上诉请求。
市政工程处陈述：本案争议与市政工程处没有关系，一审判决驳回对市政工程处的诉讼请求是正确的，应当维持原判。
青岛凯顺公司陈述：经过多次调查举证，发生事故在前，我们与交通局签订的合同日期在后，青岛凯顺公司与本案无关，请求法院维持一审判决。
本院二审查明，在上诉期间，上诉人谭冲提交了一份中国残疾人联合会于2011年3月1日签发的残疾人证，该证记载谭冲肢体残疾二级。里岔镇政府质证称，根据法律规定，伤残等级必须经过专业的医学部门进行鉴定，而不是残联来评定等级。其他事实与原审查明的一致。
本院认为：本案争议的焦点是，1、里岔镇政府是否是本案的责任主体。2、谭冲主张应当按照二级伤残标准计算残疾赔偿金，并支付护理费和误工费的请求是否应得到支持。
关于焦点一，本院认为，《中华人民共和国民法通则》第一百二十五条规定：“在公共场所、道旁或者通道上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担民事责任。”最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第六十六条规定：“审判人员对案件的全部证据，应当从各证据与案件事实的关联程度、各证据之间的联系等方面进行综合审查判断。”第七十二条第一款规定：“当事人提出的证据，另一方当事人认可或者提出的相反证据不足以反驳的，人民法院可以确认其证明力。”本案中，胶州市交通警察大队出具的证明及胶州市交通运输局出具的情况说明，虽然在形式上存在瑕疵，但根据胶州市交通警察大队制作的现场图及照片，胶州市交通运输局工作人员杨某某的证言，结合其他证人证言、当事人的陈述情况，足以认定黄张路-
谭家村道路，即本案事故所在道路，2005年为村道，由里岔镇政府负责征地、拆迁、路基施工等工作，能够证实案发时涉案道路的路基整修工程系由里岔镇政府负责。里岔镇政府也无相反的证据予以反驳，因此一审法院认为，在施工过程中，里岔镇政府在未设置明显标志和采取安全措施的情况下，造成谭冲受伤，具有一定的过失，应当承担相应的民事赔偿责任正确。一审法院根据案件事实情况及过错程度，对双方当事人承担责任的划分比例适当。
关于焦点二，本院认为，第一，中国残疾人联合会不是法定的鉴定部门，其颁发的残疾人证，不是鉴定意见，因此，该证据不能作为确定谭冲伤残等级的依据，谭冲要求里岔镇政府按照二级伤残标准赔偿残疾赔偿金的请求不予支持。第二，关于谭冲主张赔偿因残疾导致生活不能自理的护理费，一是一审时谭冲没有主张，二是谭冲没有证据证明其定残后需要护理及护理依赖程度，因此，谭冲的该项请求，本院不予支持。第三，关于谭冲主张的误工费，一审法院根据谭冲在一审时的主张判令里岔镇政府承担了谭冲的误工费，该项请求本院不予支持。
综上，原审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人谭冲、上诉人里岔镇政府的上诉请求本院均不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2618元，由上诉人胶州市里岔镇人民政府负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 锐
审 判 员 田维忠
代理审判员 刘述明
二〇一四年九月十二日
书 记 员 钟新海
书 记 员 司文雯