新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）新民一初字第2346号
原告：刘高发，男，汉族，1963年3月4日出生。
委托代理人：杨萍，新疆国法律师事务所律师。
被告：林传成，男，汉族，1956年8月15日出生。
委托代理人：李峰，乌鲁木齐市三元法律服务所法律工作者。
原告刘高发与被告林传成提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年1月20日作出（2013）新民一初字第1410号民事判决，原告刘高发不服提起上诉，乌鲁木齐市中级人民法院于2014年6月9日作出（2014）乌中民一终字第345号民事裁定：撤销原一审判决，发回我院重审，我院另行组成合议庭，于2015年11月26日进行公开开庭审理。原告刘高发及其委托代理人杨萍，被告林传成及其委托代理人李峰到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告刘高发诉称，2010年11月23日，我受雇于被告林传成，为被告林传成的自建房干活时从木架上摔到地上受伤，我的伤情经鉴定为一个七级伤残、一个十级伤残。现诉至法院，要求被告赔偿伤残赔偿金146952.2元、医疗费18064元、鉴定费2025元、误工费124418.25元、营养费2250元、交通费1000元、住院期间护理费1500元、出院后护理费9000元、被抚养人生活费4369.23元、精神抚慰金10000元、后续治疗费50000元；由被告承担本案诉讼费用。
被告林传成辩称，原告在提供劳务的过程中自身具有过错，原告所出具的鉴定报告是原告私自委托的，鉴定结果不合法、不真实，根据对原告出院后的观察，原告不存在伤残等级，原告的诉讼请求没有事实及法律依据，故请求法院驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，2010年11月23日，被告雇佣原告，由原告为被告的自建房阳台用木板支模并打混凝土挑梁，在被告向原告递送木板并由被告用铁丝固定木板过程中，由于原告所踩木架子不稳，导致原告摔到地上受伤。原告在医院治疗后，将被告诉至法院，本院于2011年8月4日作出（2011）新民一初字第1237号民事判决书，其中载明：原告主张的残疾赔偿金及精神损失费，由于其未行内固定取出术，应待治疗终结后再行伤残评定，精神抚慰金亦应按照其治疗终结后确定的伤残等级予以确定，故对原告上述诉请，本院暂不支持。原告对该判决不服提出上诉，2011年11月9日，原、被告双方在乌鲁木齐市中级人民法院对医疗费、误工费、陪护费、住院伙食补助费、营养费、交通费达成调解协议，乌鲁木齐市中级人民法院于当日作出（2011）乌中民一终字第1700号民事调解书，该民事调解书中对于残疾赔偿金未作出处理。
原告于2012年11月25日入住新疆医科大学第六附属医院，于2012年12月3日在硬膜外麻醉下行“内固定取出术”。原告于2012年12月7日出院，共住院12天，花费住院医疗费5635.58元，出院医嘱：1、休息贰周，壹月后复查，住院及休息期间陪护壹人；2、伤口按期换药、拆线，加强营养；3、病情变化，我科随访。原告出院后还在医院花费部分门诊医疗费用。
2011年3月22日，原告委托新疆新医司法鉴定所对其伤残等级进行了鉴定，鉴定意见为：“2010年11月23日被鉴定人刘高发外伤致左胫骨平台骨折、左腓总神经损伤，经住院治疗，目前遗留左膝关节活动受限致左下肢功能丧失23.7%，伤残等级为X级（十级）；左腓总神经损伤致左小腿外侧、左足背皮肤感觉减退，伤残等级为X级（十级）。”作出该鉴定时原告尚未行“内固定取出术”。原告依据该鉴定意见书主张残疾赔偿金，被告对此提出异议。2013年8月16日本院委托新疆金剑司法鉴定所对原告的伤残等级进行评定，2013年8月20日，新疆金剑司法鉴定所作出（2013）临鉴字第0506号鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人刘高发左侧胫神经、腓总神经不全性损害的损伤已构成Ⅶ（七）级伤残；2、被鉴定人刘高发左胫骨平台骨折的损伤已构成Ⅹ（十）级伤残。被告对该鉴定提出异议要求重新鉴定，并提供了原告的生活照片，欲证明原告的伤情构不成七级伤残。2013年10月30日新疆金剑司法鉴定所向本院出具回复函，内容为“我所于2013年8月16日接受贵单位委托对被鉴定人刘高发进行伤残等级评定，并出具新疆金剑司法鉴定所（2013）临鉴字第0506号司法鉴定意见书。《依据司法鉴定通则》第二章第十二条（委托鉴定事项属于重新鉴定的，应当在委托书中注明）。而乌鲁木齐市新市区人民法院2013年8月16日委托书中并未注明，并被鉴定人刘高发来我所做鉴定时也未提及其是重新鉴定，故我所对被鉴定人刘高发本次伤残等级鉴定属于重新鉴定不知情，被鉴定人刘高发未提供其首次鉴定意见书对本所出具的新疆金剑司法鉴定所（2013）临鉴字第0506号司法鉴定意见书有一定影响”。经审查，新疆金剑司法鉴定所作出的（2013）临鉴字第0506号鉴定意见书存在瑕疵，故本院委托新疆维吾尔自治区人民医院司法鉴定所对原告伤情进行鉴定，2013年11月19日，新疆维吾尔自治区人民医院司法鉴定所向本院出具“终止鉴定通知书”，内容为：贵院于2013年11月7日委托我所对原告刘高发的伤残予以重新鉴定。我所分别于2013年11月13日、15日电话通知刘高发来我所做伤检，但当事人电话中告知我所“本人未在笔录书上签字，不同意来我所重新鉴定。”根据《司法鉴定程序通则》第二十七条第五款，我所决定终止鉴定并将贵院移送我所的鉴定材料一并予以退还。2014年11月27日，本院再次委托新疆维吾尔自治区司法鉴定科学技术研究所新卫司法鉴定中心对原告的伤残等级进行重新鉴定，新疆维吾尔自治区司法鉴定科学技术研究所新卫司法鉴定中心的鉴定意见为2010年11月23日被告鉴定人因摔伤致左胫骨平台骨折、左腓总神经损伤；伤后经住院行手术治疗及恢复；被鉴定人左下肢损伤致左下肢活动功能障碍为Ⅸ级（九级）伤残。2015年6月18日乌鲁木齐高新技术产业开发区（乌市新市区）法律援助中心委托新疆衡诚司法鉴定所对原告的伤残程度进行鉴定，2015年7月1日新疆衡诚司法鉴定所的鉴定意见为被鉴定人刘高发左下肢神经损伤其程度评定为Ⅶ（七）级伤残；左胫骨平台骨折的损伤其程度评定为Ⅹ（十）级伤残。
以上事实有医疗票据、住院病历、门诊病历、出院证明书、诊断证明书、病假证明、鉴定意见书、（2011）新民一初字第1237号民事判决书、（2011）乌中民一终字第1700号民事调解书及本院庭审笔录等存卷为据。
本院认为，公民的健康权受法律保护，公民遭受人身损害，有权要求赔偿义务人承担损害赔偿责任。由于被告在（2011）新民一初字第1237号民事案件审理过程中自认原告干活后付给原告的是工钱，而且原告是在被告的安排下由原告为被告的自建房阳台用木板支模并打混凝土挑梁，故被告与原告之间的雇佣关系成立，被告关于其与原告是承包关系而不是雇佣关系的辩称意见本院不予采纳。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”原告在从事雇佣活动中受伤，故作为接受劳务的被告应对原告的损害承担赔偿责任。
关于原告主张的伤残赔偿金，新疆新医司法鉴定所、新疆衡诚司法鉴定所对原告的伤残程度的鉴定意见系原告自行委托，被告对该两份鉴定意见也不予认可，故本院对该两份鉴定意见不予确认。2013年10月30日新疆金剑司法鉴定所向本院出具回复函中称“我所于2013年8月16日接受贵单位委托对被鉴定人刘高发进行伤残等级评定，并出具新疆金剑司法鉴定所（2013）临鉴字第0506号司法鉴定意见书。《依据司法鉴定通则》第二章第十二条（委托鉴定事项属于重新鉴定的，应当在委托书中注明）。而乌鲁木齐市新市区人民法院2013年8月16日委托书中并未注明，并被鉴定人刘高发来我所做鉴定时也未提及其是重新鉴定，故我所对被鉴定人刘高发本次伤残等级鉴定属于重新鉴定不知情，被鉴定人刘高发未提供其首次鉴定意见书对本所出具的新疆金剑司法鉴定所（2013）临鉴字第0506号司法鉴定意见书有一定影响”，而且被告对该份鉴定意见也不予认可并提供原告生活视频进行佐证原告的伤残等级达不到七级，故新疆金剑司法鉴定所的鉴定意见由于存在瑕疵本院不予确认。原被告对新疆维吾尔自治区司法鉴定科学技术研究所新卫司法鉴定中心的鉴定意见虽然都不予认可，但该鉴定意见是本院应被告申请按照法定程序委托进行的鉴定，鉴定意见符合原告的实际伤情，故本院对新疆维吾尔自治区司法鉴定科学技术研究所新卫司法鉴定中心对被鉴定人刘高发左下肢损伤致左下肢活动功能障碍为Ⅸ级（九级）伤残的鉴定意见予以确认，原告要求对其伤残等级进行重新鉴定本院不予受理。由于原告受伤后没有固定收入，其在乌鲁木齐市长期居住，故本院按照自治区2014年城镇居民家庭年人均可支配收入23214元的标准支持其的伤残赔偿金92856元（23214元×20年×20%）。关于医疗费，对于发生在2011年11月9日乌鲁木齐市中级人民法院作出（2011）乌中民一终字第1700号民事调解书之前的医疗费用属于原告重复主张本院不予支持。原告在新疆医科大学第六附属医院住院期间花费的住院费用5635.58元及门诊费用38.27元、350元，在新疆医科大学第五附属医院花费的门诊费用13元、74.59元、648.15元，在乌鲁木齐市新市区天津路街道新和社区卫生服务站花费的门诊费用81.5元，以上共计6841.09元由于有病历、诊断证明书、病假证明、医疗票据等证据予以佐证，故本院支持原告主张的医疗费6841.09元。原告主张的剩余医疗费因未提供病历等证据予以佐证故本院不予支持。关于误工费，对于发生在2011年11月9日乌鲁木齐市中级人民法院作出（2011）乌中民一终字第1700号民事调解书之前的误工损失属于原告重复主张本院不予支持，对于原告2011年11月9日以后产生的误工损失，原告提供了休假证明书、诊断证明书、出院证明书、病历予以证明，但这些证据中记载原告因病休息的时间有重复，本院根据原告提供的上述证据核定原告误工天数为83天，其主张该期间的误工费理由正当，因原告没有固定收入，故本院按照自治区2014年在岗职工年平均工资54407元的标准支持原告误工费12372元（54407元÷365天×83天）。关于营养费，因医疗机构出具了原告需加强营养的相关医嘱，故本院酌情支持其营养费500元。关于交通费，因交通费系原告为就诊支出的合理费用，结合原告就诊的时间、地点及提交的交通费发票，本院酌情支持其交通费500元。关于护理费，本院根据病历、出院证等证据核定原告住院期间及出院后的护理天数为26天，其主张该期间的护理费理由正当，本院按照自治区2014年在岗职工年平均工资54407元的标准支持其护理费3875.57元（54407元÷365天×26天）。原告主张后续治疗费50000元，因该费用尚未实际发生，本案不予处理。关于被抚养人生活费，由于原告在（2013）新民一初字第1410号民事案件庭审过程中已明确放弃，而且原告也未提供母子关系的相关证据，故本院对原告主张的被扶养人生活费4369.23元不予支持。关于精神抚慰金，本次事故给原告造成了一定的精神损害，应当给予一定数额的金钱予以抚慰，本院酌情支持其精神抚慰金2000元。鉴定费属于诉讼费的范畴，应当比照诉讼费予以处理。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下：
一、被告林传成向原告刘高发赔偿伤残赔偿金92856元；
二、被告林传成向原告刘高发赔偿医疗费6841.09元；
三、被告林传成向原告刘高发赔偿误工费12372元；
四、被告林传成向原告刘高发赔偿营养费500元；
五、被告林传成向原告刘高发赔偿交通费500元；
六、被告林传成向原告刘高发赔偿护理费3875.57元；
七、被告林传成向原告刘高发赔偿精神抚慰金2000元；
八、驳回原告刘高发的其他诉讼请求。
本案争议标的369578.68元，核定给付金额118944.66元，占争议标的的32.18%，案件受理费6843.68元（原告已缓交），由原告负担67.82%即4641.38元，在执行案款中扣除，由被告负担32.18%即2202.3元，直接向本院交纳。鉴定费1930元（原告已支付）由原告负担67.82%即1308.93元，由被告负担32.18%即621.07元。
上述给付款项合计119565.73元，被告林传成应于本判决生效后十日内向原告刘高发支付完毕，逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人人数提交副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院，并预交上诉案件受理费。
审 判 长 孙建新
人民陪审员 谢茂安
人民陪审员 陈 萍
二〇一五年十二月九日
书 记 员 陈芊桦