安徽省亳州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）皖16刑终88号
公诉机关利辛县人民检察院。
上诉人（原审被告人）郑某，男，汉族，1982年12月5日出生于安徽省利辛县，农民，住利辛县。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年1月17日被利辛县公安局刑事拘留，同年1月29日被利辛县公安局取保候审。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年12月26日被阜阳市公安局颖东分局刑事拘留。现羁押于阜阳市看守所。
原审被告人王某甲，男，汉族，1974年6月4日出生于安徽省利辛县，农民，住利辛县。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年3月5日被利辛县公安局决定刑事拘留（在逃），同年3月27日到利辛县公安局投案，次日被利辛县公安局监视居住。
原审被告人韩小磊，男，汉族，1987年10月1日出生于安徽省利辛县，农民，住利辛县。因涉嫌犯聚众斗殴罪2011年6月16日被利辛县人民检察院批准逮捕，2014年1月17日被利辛县公安局执行逮捕，同年8月7日被利辛县法院以聚众斗殴罪判处有期徒刑三年。现羁押于利辛县看守所。
原审被告人孙某，男，汉族，1986年2月9日出生于安徽省利辛县，农民，住利辛县。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年1月17日被利辛县公安局刑事拘留，同年1月29日被利辛县公安局取保候审。
原审被告人李某甲，女，汉族，1982年10月14日出生于安徽省利辛县，农民，住利辛县。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年1月17日被利辛县公安局刑事拘留，同年1月24日被利辛县公安局取保候审。
原审被告人纪某甲，男，汉族，1991年6月5日出生于安徽省利辛县，农民，住利辛县。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年2月7日被利辛县公安局网上追逃，同年2月26日到利辛县公安局投案，同日被利辛县公安局取保候审。
利辛县人民法院审理利辛县人民检察院指控原审被告人被告人郑某、王某甲、韩小磊、孙某、李某甲、纪某甲犯开设赌场罪一案，于2015年3月19日作出（2014）利刑初字第00621号刑事判决。原审被告人王某甲、郑某、韩小磊不服，提出上诉。本院于2015年5月4日作出（2015）亳刑终字第00221号刑事裁定，发回利辛县法院重新审判。重审期间，该院决定对利辛县人民检察院指控被告人纪某甲犯故意伤害罪一案与本案合并审理，并于2016年1月7日作出（2015）利刑初字第00339号刑事判决。原审被告人郑某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
一审法院判决认定：
（一）开设赌场事实
2013年下半年，被告人郑某、王某甲、韩小磊、孙某、李某甲、纪某甲等人在利辛县城关镇刘竹园村杨马倪庄杨万全家、王阴庄刘某乙家、韩寨庄韩猛家、李普庄李保贵家、崔庄王兆文家、利辛县永兴镇谢集村后李庄李文堂家、涡阳县楚店镇付王村付王庄王思运家等地点开设赌场。王某甲和郑某联系赌博场地，召集赌博人员，提供赌博工具，以“推牌九”、每局2000元、每局从赢钱的人中抽头10%的方式组织他人赌博约十五次，共抽头渔利60余万元。该60余万元由郑某、王某甲平分。其中，郑某所得款分成三份，郑某、仇某、李某乙各得一份；王某甲所得款分给高某和王某乙约6.7万元。李某甲、纪某甲在赌场内借钱供参赌人员进行赌博，并按1万元每天500元的标准收取高额利息。2013年10月份至同年11月份，李某甲分六七次共借给仇某31.5万元，借给李某乙39万元，供李某乙和仇某进行赌博，李某甲非法获利5万余元。纪某甲借给仇某4.5万元，非法获利1万余元。韩小磊在赌场中负责抱抽头的钱箱，每次从郑某处领取500元至1000元的报酬，韩小磊还按照1万元一天500元的标准借给仇明亮3万元，共非法获利1万余元。孙某负责为赌场接送赌客，每次从郑某处领取300元的报酬，孙某还按照上述借款标准借给仇明亮2万元，共非法获利6000余元。案发后，王某甲、孙某、韩小磊、李某甲、纪某甲退出全部违法所得，被告人郑某退出违法所得8万元。
2014年2月26日，纪某甲到利辛县公安局投案，并如实供述了自己的犯罪事实。
一审法院认定上述事实的证据有：
1、利辛县公安局李集派出所出具的证明载明被告人王某甲于2014年3月27日到该派出所投案。
2、户籍证明载明各被告人的基本情况。
3、利辛县公安局刑事科学技术室法医学人体损伤程度鉴定意见书载明仇某的伤情被评定为轻微伤。
4、勘验、检查、侦查实验笔录、照片载明被告人王某甲、郑某开设赌场所用物品及交通工具等客观情况。
5、辨认笔录、照片载明：郑某、江某、孙某分别辨认出王某甲；仇苏峰辨认出纪某甲是2014年5月13日威胁仇某的人；被告人韩小磊、王某甲、郑某辨认作案现场的相关情况。
6、缴款书和收据载明：王某甲退出23.3万元，郑某退出8万元，韩小磊退出1万元，孙某退出0.6万元，李某甲退出5万元，纪某甲退出1万元。
7、利辛县人民法院（2014）利刑初字第00302号刑事判决载明韩小磊因犯聚众斗殴罪于2014年8月7日被该院判处有期徒刑三年。
8、证人仇某证言：其在王某甲和郑某开的赌场参赌二十多次，借李某甲和纪某甲“爪子钱”共计41万元。赌场抽头的钱共分五份，来牌的人每人一份，剩下的一份给韩小磊等组织场子的人。
9、证人李某乙证言：其在王某甲和郑某开的赌场来牌，大概欠39万元。抽头的钱分成两大份，王某甲一份，郑某一份，郑某这份由其和仇某、郑某三人平分。最少的一次抽头有七八万元，多的时候可以抽一二十万元。
10、证人江某证言：赌场是王某甲和郑某开的，抽头的钱他们平分，参赌的有仇某、李某乙等人。
11、证人武某证言：王某甲让其和去赌场来牌，并代出赌资，不收利息，输赢是他的，分的抽头钱属于王某甲。
12、证人刘某甲证言：2013年下半年，其和仇某到郑某开设的赌场参赌，仇某借了不少“爪子钱”，因为没有还钱，仇某还被纪某甲打了。
13、证人李某丙证言：2013年冬天，其到郑某开设的赌场来牌，参赌的人有仇某、李某乙的人。
14、证人刘某乙证言：2013年的四五月至九十月份，郑某他们在其家开设赌场四五次，还让其姨夫李文才帮助韩小磊找赌博地点一次，其帮助郑某接七八次赌客，郑某给其1800元场地费和4200元其他费用。仇明亮和李某乙在赌场里赌博，李某甲、纪某甲放“爪子钱”。
15、证人高某证言：2013年下半年，其在王某甲开设的赌场里赌博两次，赌博地点在涡阳楚店一次和利辛县城西边一次，赌场里的人有郑某、王某甲、李某乙、王某乙、李某甲，还有一个其记不得名字，韩小磊抱抽头的钱箱子。庄家一把赢三家抽头10%，结束不推时，庄家赢钱再抽10%，抽头所得郑某、王某甲和四个来牌的人平分，其去的两次每次抽头约3万元。
16、证人王某乙证言：2013年九十月份，其在王某甲和郑某的赌场里赌博五次，这五次赌博的人是其和高某、李某乙、仇明亮。韩小磊抱抽头的钱箱子，庄家一把赢三家抽头10%，结束不推时，庄家赢钱再抽10%，赌场里每天抽头多的时候7万元，少的时候2万元，抽头所得其和王某甲、郑某、仇明亮、李某乙、高某平分。
17、被告人郑某供述：其和王某甲开十多次赌场，两人和韩小磊分别找开赌场的地方，韩小磊抱钱箱，每次领取五百至八百元的报酬，孙某为赌场接送人，李某甲、纪某甲在赌场内借钱供参赌人员进行赌博，李某甲六七次共借给仇某31.5万元，借给李某乙39万元，纪某甲借给仇某4.5万元。赌场每天抽头渔利约六七万元。
18、被告人王某甲供述：2013年10月份，其和郑某共同开设赌场五六次，后来人少就分开了。每天晚上抽头渔利两三万元，其共分三万元左右。
19、被告人李某甲供述：其在王某甲和郑某开的赌场里放“爪子钱”，共借给仇某31.5万元，借给李某乙39万元。
20、被告人纪某甲供述：其在王某甲和郑某开的赌场里放“爪子钱”，借给仇某4.5万元。
21、被告人韩晓磊供述：赌场是王某甲和郑某开的，其主要负责抱抽头的钱箱子和分钱。
22、被告人孙某供述：其主要负责为赌场开车接送人，每次领取300元报酬。
（二）故意伤害事实
2015年2月19日23时许，被告人纪某甲与被害人郭某在利辛县城关镇迪奥酒吧因琐事发生打架，纪某甲将郭某的鼻子打伤。经鉴定，郭某的伤情为轻伤二级。案发后，纪某甲与郭某达成调解协议，已经赔偿郭某各项经济损失，取得谅解。
同年3月25日，纪某甲自动到利辛县公安局投案，并如实供述自己的犯罪事实。
一审法院认定上述事实的证据有：
1、立案登记表、情况说明补充材料载明发破案和纪某甲的归案情况。
2、户籍信息载明纪某甲的身份及基本情况。
3、证人纪某乙、刘某丙、马某、冯某证言：2015年2月19日23时许，纪某甲因琐事对郭某实施殴打。
4、被害人郭某陈述：2015年2月19日，其在利辛县迪奥酒吧被纪某甲打伤。
5、鉴定意见载明郭某的伤情被评定为轻伤二级。
6、收条、调解书、谅解书载明：纪某甲与郭某达成调解协议，赔偿纪某甲各项损失，取得谅解。
7、辨认笔录载明经辨认纪某甲是殴打郭某的人。
8、视听资料载明案发时的现场客观情况。
9、被告人纪某甲供述：2015年2月19日23时许，其在利辛县迪奥酒吧因琐事对郭某实施殴打。
一审法院认为：被告人郑某、王某甲以营利为目，开设赌场；被告人李某甲、韩小磊、孙某、纪某甲明知他人开设赌场而为其提供帮助，其行为均已构成开设赌场罪，且情节严重。被告人纪某甲故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。王某甲和郑某在共同犯罪中起主要作用，系主犯。韩小磊、孙某、李某甲、纪某甲在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚。纪某甲一人犯数罪，应予数罪并罚；其具有自首情节，依法可以从轻、减轻处罚。王某甲、韩小磊、孙某、李某甲、纪某甲已退出全部赃款，郑某退出大部分赃款，均具有酌定从轻处罚情节。韩小磊在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前还有其他罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，决定执行的刑罚。根据各被告人的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，对被告人郑某依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十四条；对被告人王某甲依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十四条，第七十二条第一、三款，第七十三条二、三款；对被告人韩小磊依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十九条、第七十条；对被告人孙某、李某甲依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十四条，第七十二条第一、三款，第七十三条二、三款；对被告人纪某甲依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二百三十四条第一款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十四条，第六十七条第一款，第六十九条，第七十二条第一、三款，第七十三条二、三款的规定，认定被告人郑某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金二万元；被告人王某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金二万元；被告人韩小磊犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金一万元；与原判有期徒刑三年合并，决定执行有期徒刑三年二个月，并处罚金一万元；被告人孙某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金一万元；被告人李某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金一万元；被告人纪某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金一万元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月；决定执行有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金一万元；对被告人郑某、王某甲、韩小磊、孙某、李某甲、纪某甲退出的违法所得，依法由办案机关上缴国库；被告人郑某违法所得四千元继续追缴。
郑某上诉提出：原判认定事实不清，证据不足；原判量刑过重。
经审理查明，认定上诉人郑某、原审被告人王某甲、韩小磊、孙某、李某甲、纪某甲犯开设赌场罪，纪某甲犯故意伤害罪的事实，一审法院在判决中已列举相关证据业经庭审举证、质证。本院审理期间，郑某及其他原审被告人未提出影响本案事实认定的新证据。本院经依法全面审查，对一审判决所列证据和认定的事实予以确认。
本院认为：上诉人郑某、原审被告人王某甲以营利为目，开设赌场；原审被告人李某甲、韩小磊、孙某、纪某甲明知他人实施赌博犯罪活动，而为其提供资金等直接帮助，其行为均已构成开设赌场罪。该赌场持续时间长，参赌人员众多，抽头渔利数额巨大，属情节严重。原审被告人纪某甲故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为又已构成故意伤害罪，其一人犯数罪，应予并罚。王某甲和郑某在共同犯罪中起主要作用，系主犯。韩小磊、孙某、李某甲、纪某甲在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚。纪某甲具有自首情节，依法可以从轻、减轻处罚。王某甲、韩小磊、孙某、李某甲、纪某甲已退出全部赃款，郑某退出部分赃款，均具有酌定从轻处罚情节。韩小磊在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前还有其他罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，决定执行的刑罚。对于郑某所提原判认定事实不清，证据不足的上诉理由，经查，原判认定郑某等人开设赌场、提供赌具及赌资、设定赌博及抽头渔利方式、接送赌客等，有书证、证人证言、辨认笔录、上诉人及各原审被告人供述等证据在卷佐证，上述证据相互印证，足以认定，故其此节上诉理由不能成立，不予采纳。对于郑某所提原判量刑过重的上诉理由，经查，原判根据上诉人及各原审被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，量刑并无不当，故其此节上诉理由亦不能成立，不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 唐 峰
审判员 杨国明
审判员 何宏民
二〇一六年三月八日
书记员 邵伟奇
附：本案适用相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;
(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;
(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。