陕西省定边县人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）定刑初字第00173号
公诉机关定边县人民检察院。
被告人耿某某，男，1963年12月9日生于陕西省定边县，汉族，初中文化程度，陕西省定边县人，家住定边县贺圈镇耿尔庄村**号，农民。2012年12月3日因涉嫌犯挪用资金罪被定边县公安局刑事拘留，同年12月13日被逮捕，2013年2月8日被定边县人民检察院取保候审，2013年7月9日被定边县人民法院变更强制措施予以收监，2013年8月14日被取保候审。
定边县人民检察院以定检刑诉（2013）115号起诉书指控被告人耿某某犯挪用资金罪，于2013年7月9日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，定边县人民检察院指派检察员田卫侠、罗海蓉出庭支持公诉，被告人耿某某到庭参加诉讼，现已审理终结。
定边县人民检察院指控，2009年5月19日至2010年12月6日，被告人耿某某担任定边县贺圈镇耿尔庄村村级报帐号。2010年7月11日，耿尔庄村委托陕西富能律师事务所代理本村与邻村打官司，并预付该所律师钟某某、胡某某代理费30000元。按照约定，如果案件在法院不能立案，律师事务所只收取10000元的办案费用，其余20000元退还给耿尔庄村委会。后因案件没有在法院立案，被告人耿某某多次给钟某某打电话，索要剩余费用。在2010年12月6日贺圈镇委员会免去了被告人耿某某村级报帐员的职务。同年12月29日，钟某某在不知道被告人耿某某被免职的情况下，向耿某某的个人工商银行卡汇款20000元，即退还耿尔庄村委会的预付代理费。被告人耿某某取得该款后未向任何单位和个人移交和说明情况，一直隐瞒至2011年7月份。期间，被告人耿某某私自取出部分资金自己使用。
上述事实,有报案材料、证人证言、被告人供述等证据在卷均可证实。据此，公诉机关指控被告人耿某某的行为构成挪用资金罪，提请本院依法惩处。
庭审中，被告人耿某某对起诉书指控的犯罪事实持有异议。辩称在担任报账员期间，村集体资金都存在农村信用合作社账户中。后来2万元代理费存入工商银行，是因为当时律师说没有信用合作联社的账户，只有工商银行账户，为了方便汇款，就以自己名义办理了工商银行账户。2万元款到账后从中取过两次钱，第一次取2000元给儿子寄生活费，次日存入；第二次将2万元全部取出准备交帐，因无人安排，又将款存入。另外，该款从到帐户到第二次取出只有70余天，未达三个月，故其行为不构成挪用资金罪。
经审理查明，2009年5月19日至2010年12月6日，被告人耿某某担任定边县贺圈镇耿尔庄村村级报帐号。2010年7月11日，耿尔庄村委会委托陕西富能律师事务所代理本村与邻村打官司，并预付胡某某和该所律师钟某某代理费30000元。按照约定，如果案件在法院不能立案，只收取10000元的办案费用，其余20000元退还给村委会。在2010年12月6日贺圈镇人民政府免去了被告人耿某某村级报帐员的职务。后因案件没有在法院立案，同年12月29日，钟某某向耿某某的个人工商银行卡汇款20000元，即退还耿尔庄村委会的预付代理费。被告人耿某某本人持有该银行卡至2011年7月份。期间，被告人耿某某于2010年12月29日取款2000元，12月30日存入；于2011年1月3日取款20000元，1月5日存入。案发后，2万元全部交回侦查机关，后此款返还耿尔庄村委会。
经当庭举证、质证，认定上述事实的主要证据有：
1、报案材料证实2011年3月14日，耿尔庄村部分村民联名向定边县人民检察院反映被告人耿某某在担任村级报帐员期间有贪污腐败行为，请求查处。
2、收条证实2010年7月11日，胡某某与陕西富能律师事务所律师钟某某收到耿尔庄村委会交诉讼代理费共计人民币30000元。
3、证人耿某某（原村主任）证言证实2010年7月8日，经村委会、村支委会、村监委会及清帐人员、新老队干会议讨论，一致同意支付胡某某、钟某某诉讼代理费3万元。
4、证人耿某（原村支书）证言证实2010年7月8日，诉讼费用问题在村民丁某某家中召开过会议，当时由村委会、村支委会、村监委会、清帐人员、新老队干参加，大部分人同意打官司、上访并签了名。后耿某某将签字人员名单给其，第二天其向镇党委书记汇报过此事。但其知道该土地权属问题相关部门至今未做出结论，所以不主张打官司。实际给律师支付3万元代理费，是后来在清帐时才知道。期间未委托耿某某向律师索要费用。
5、证人王某（镇政府副书记兼现任耿尔庄村支书）证言证实被告人耿某某是政府聘用的村级报帐员，2010年12月6日被镇政府免职，同时任命其兼任村支书，其任职后耿某某经手的大部分帐务已被清财理财小组封存在镇财管中心。剩余帐务至今未移交，原因是清财组认为耿某某的帐务有问题，又因村上当时没有报账员（2011年2月28日临时指定报账员），而且部分村民到县委、县政府、县纪委上访。2万元诉讼费的事情，耿某某从未说过。
6、证人钟某某证言证实2010年7月13日，耿尔庄村委会相关负责人及村民代表找到他和胡某某，要求代理该村与邻村有关土地征用补偿纠纷案件，并签订书面代理协议，协议约定同意支付代理费5万元，诉讼结束后，如土地权属确定在该村委会后，另付8万元，支付期限和方式为立案后支付5万元，诉讼结束时另付8万元。同时支付办案费用3万元，后被告人耿某某与村民丁某某、耿某某将3万元支付给他们，当时口头约定如果案件在法院立不起来，只收取1万元，其余2万元退还村委会。最后，历经5个多月，案件没有被法院受理，耿某某多次打电话催要此费用，在同年12月29日，他将2万元汇入耿某某6222022610005445386的卡号中，由耿某某还给村委会。剩余1万元律师事务所出具了收据。
7、证人余某某证言证实2010年12月6日，其被镇政府任命兼驻耿尔庄村指导员，任职期间没有通知耿某某交过帐，因为当时帐在县纪委封存，帐务存在很多问题，村上没有报账员。至于退回2万元代理费的事情，耿某某没有告诉过她。
8、证人耿某某、丁某某、耿某某（均系原村监委会主任、委员）证言证实经过村三委会、党员扩大会与群众代表研究决定，同意支付给胡某某与钟某某3万元诉讼代理费，并签有书面协议，后来听说2万元退回在耿某某手中。
9、定边县公安局调取证据通知书及银行业务凭证证实2011年7月29日，定边县公安局在中国工商银行调取耿某某卡号xxxxxxxx的存款记录，分别显示于2010年12月27日汇入人民币2万元，同年12月29日取出人民币2000元，30日归还；2011年1月3日取出人民币2万元，5日归还的记录。
10、调取证据通知书及储蓄明细帐查询记载2011年7月19日，定边县公安局在定边县农村信用合作联社查询耿某某卡号的储蓄明细记录情况。
11、收款收据证实2010年12月30日，陕西富能律师事务所收到耿尔庄村委会支付办案费用1万元。
12、会议记录证实2010年7月8日，经村三委会及部分村民代表研究决定，同意聘请律师代理诉讼，并签有书面协议。
13、中共贺圈镇委员会贺发[2009]22号文件证实被告人耿某某于2009年5月19日，被任命为耿尔庄村村级报帐员。
14、贺圈镇人民政府农村财务管理中心证明证实被告人耿某某在任职期间帐务支出情况。
15、太中银铁路征收土地补偿协议书证实在修建铁路时，耿尔庄村土地及附着物被占用情况以及村民领取赔偿款记录情况。
16、中共贺圈镇委员会贺发[2007]19号文件证实2007年6月10日，贺圈镇向辖区各村委会统一下发村级财务管理联审会签暂行办法。
17、定边县贺圈镇清财小组汇报材料证实2010年8月24日，经镇党委、政府研究决定耿尔庄村村民通过无记名投票，产生清财小组人员，并就所核查的具体问题作出书面汇报。
18、榆林市人民政府榆政发[2006]102号文件证实榆林市人民政府下发关于认真做好太中银铁路建设征地拆迁工作以及补偿标准的文件。
19、定边县农经站审计工作组定经管（审）字[2010]16号文件证实2010年12月26日，定边县农经站审计工作组对耿尔庄村2006年至2010年度财务收支情况作出审计报告。
20、中共定边县贺圈镇人民政府委员会贺发[2010]60号文件证实2010年12月6日，经镇党委会议研究，免去被告人耿某某村级报帐员职务。
21、委托代理协议证实2010年7月13日，贺圈镇耿尔庄村民委员会与陕西富能律师事务所签订书面委托代理协议。
22、常住人口基本信息证实被告人耿某某年龄等身份事项。
23、收据证实案发后，被告人耿某某向定边县公安局经侦大队交回人民币2万元。
24、领条证实2013年9月17日，耿尔庄村委会领回人民币2万元的事实。
本院认为，被告人耿某某在担任村级报账员期间，利用职务上的便利，挪用资金归个人使用，数额较大，超过三个月未还，其行为构成挪用资金罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持，应以挪用资金罪追究被告人耿某某的刑事责任。关于被告人耿某某辩称不构成挪用资金罪的辩解理由，经查，被告人耿某某在被免职期间，仍然保管着村集体账务和印章，代表村委会履行部分职务，涉案款退回后未及时上交组织或相关负责人，擅自存入个人账户中，从中取款使用二次，在第二次取款时，虽辩称将款取出准备交账，但该辩称理由再无其他证据能够印证，形不成证据锁链，且该款至案发时，已超过三个月未还。故对其辩称理由不予采纳。鉴于案发后，被告人耿某某能够及时归还涉案款项，未给村委会造成经济损失，且犯罪情节轻微，社会危害性不大，可以免予刑事处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第三十七条之规定，判决如下：
被告人耿某某犯挪用资金罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省榆林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审??判?长??暴玲香
??审??判??员??李彩霞
??人民陪审员?乔鸿雁
二〇一三年九月十八日
书??记??员??邹艳芳