上海市普陀区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0107民初2872号
原告林子通，男，1935年7月14日出生，汉族，住上海市虹口区。
委托代理人林敏，女，1962年1月14日出生，汉族，住上海市静安区。
被告潘嘉伟，男，1984年1月23日出生，汉族，住上海市普陀区。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市。
法定代表人吴军，职务总经理。
委托代理人孙仲勋，北京市惠诚律师事务所上海分所律师。
委托代理人刘祎，北京市惠诚律师事务所上海分所律师。
原告林子通诉被告潘嘉伟、中国平安财产保险股份有限公司上海分公�（以下简称“平安财险上海分公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年1月26日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员邵莉星独任审判，于2016年2月19日公开开庭进行了审理。原告林子通的委托代理人林敏、被告潘嘉伟和被告平安财险上海分公司的委托代理人孙仲勋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告林子通诉称，2014年11月14日10时30分许，在本市中山北路光新路西约100米处，被告潘嘉伟驾驶牌号为苏F0XX**小客车（以下简称肇事车辆）与横穿马路的行人原告发生交通事故，致原告受伤。经交警部门认定，原告承担主要责任，被告潘嘉伟承担次要责任。因原、被告协商未果，故诉至法院，请求法院判令：被告赔偿原告医疗费人民币98671.9元（以下币种均未人民币）、住院伙食补助费790元、营养费3600元、护理费7200元、残疾赔偿金28626元、精神损害抚慰金2400元、交通费627元、康复费17200元、残疾辅助器具费280元、鉴定费780元，上述费用由被告平安财险上海分公司在交强险限额内优先偿付，超出部分在商业险限额内按40％的比例进行赔付，不足保险部分由被告潘嘉伟承担40%的赔偿责任；诉讼费由被告承担。
被告潘嘉伟辩称，对事发经过及责任认定没有异议。同意在法律规定的范围内承担赔偿责任。另事发后被告潘嘉伟垫付过现金12800元，要求在本案中一并处理。
被告平安财险上海分公司辩称，对事发经过和责任认定没有异议。关于赔偿范围，非医保部分医疗费及无相应医嘱的医疗费221.90元应扣除；康复费应包含在护理费中，不应当重复计算。交通费酌情认可200元。事发后平安财险上海分公司垫付过10000元医疗费，请求法院在本案中一并处理。
经审理查明，2014年11月14日10时30�，在本市中山北路光新路西约100处，被告潘嘉伟驾驶肇事车辆。与横穿马路的行人原告林子通发生交通事故，导致原告受伤。事发后上海市公安局普陀分局交通警察支队认定，被告潘嘉伟承担次要责任，原告林子通承担主要责任。2015年7月28日，华东政法大学司法鉴定中心出具鉴定意见认为：被鉴定人林子通因交通事故致头顶部软组织损伤，右侧锁骨粉碎性骨折，右肩胛骨骨折，右侧3-5肋骨骨折，左侧胫腓骨近端粉碎性骨折，目前右肩、左膝关节活动受限，分别评定XXX伤残；酌情给予伤后（含二次手术）营养120日，护理180日。被鉴定人年老，休息期不宜评定。
另查，肇事车辆在被告平安财险投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称“交强险”）及不计免赔的限额为500000元第三者责任商业保险（以下简称“商业险”）。本次事故发生在保险期限内。
在交通事故发生后，被告潘嘉伟垫付现金人民币12800元。被告平安财险上海分公司垫付医疗费人民币10000元。
上述事实，有当事人陈述、户口簿、机动车行驶证、驾驶证、道路交通事故认定书、交强险保单、商业险保单、司法鉴定意见书、病历资料、出院小结、医疗费收据、费用清单、鉴定费发票、交通费发票等证据证明，本院予以确认。
本院认为，同时投保交强险和商业险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。肇事车辆在被告平安财险上海分公司公司投保了交强险和商业险，故对于原告合理的损失被告平安财险上海分公司应在交强险的限额内承担赔偿责任。根据本案查明的事实，原告与被告潘嘉伟之间发生的交通事故系机动车与行人之间的事故，交警部门认定该起事故由被告潘嘉伟承担次要责任，据此本院确定超出交强险保险限额部分，被告平安财险应在商业险限额内按40％的比例赔偿。超出保险限额的部分，由被告潘嘉伟按40％的比例赔偿。
关于赔偿范围和数额，应根据现有的法律、法规和事实证据作为赔偿依据。原、被告就住院伙食补助费790元、营养费3600元、护理费7200元、残疾赔偿金28626元、精神损害抚慰金2400元（不按责赔偿）、残疾辅助器具费280元、鉴定费1950元的赔偿标准达成一致意见，本院予以确认。关于医疗费，经对原告提供的病史资料相关医疗费单据审核，本院确认原告因此次交通事故发生的合理的医�费为98671.90元，至于被告平安财险上海分公司要求扣除无医嘱及非医保部分医疗费的主张，无事实和法律依据，本院难以采信。关于交通费，原告提供了相关的交通费单据，考虑到原告受伤后治疗及鉴定等需要，酌情确定交通费为500元。关于康复费，原告提供的证据不足以证明其为器官功能恢复训练支出了费用，故对其主张，本院难以支持。上述赔偿项目，由被告平安财险上海分公司在交强险范围内赔付，超出交强险限额部分，在商业险限额内按照40％的比例赔付。被告潘嘉伟垫付的现金12800元及被告平安财险上海分公司垫付的医疗费10000元可在本案中一并处理。综上，综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿原告林子通医疗费人民币10000元（已付）、残疾赔偿金人民币28626元、精神损害抚慰金人民币2400元、护理费人民币7200元、交通费人民币500元、残疾辅助器具费人民币280元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在商业险限额内赔偿原告林子通医疗费人民币88671.90元的40％计人民币35468.76元、住院伙食补助费790元的40％计人民币316元、营养费人民币3600元的40％计人民币1440元、鉴定费人民币1950元的40％计人民币780元；
三、原告林子通应于本判决生效之日起十日内返还被告潘嘉伟人民币12800元；
四、对原告林子通的其余诉讼请求不予支持。
�不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 邵莉星
二〇一六年二月二十六日
书记员 高 越
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损�的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第�者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。