河北省石家庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）冀01民终1802号上诉人（原审被告）：河北志轩房地产开发有限公司，住所地石家庄高新区湘江道319号长江大道壹号C座2401号，统一社会信用代码：911301005782349115。法定代表人：王秋玉，该公司董事长。委托诉讼代理人：张景辉，河北天捷律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈昭，河北天捷律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：浙江宏成建设集团有限公司，住所地浙江省东阳市巍山镇美沙南路西-1号，统一社会信用代码：913307831475205370。法定代表人：楼仲世，该公司董事长。委托诉讼代理人：高云飞，河北远曌�师事务所律师。上诉人河北志轩房地产开发有限公司因与被上诉人浙江宏成建设集团有限公司建设工程合同纠纷一案，不服石家庄高新技术产业开发区人民法院（2016）冀0191民初1447号判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。河北志轩房地产开发有限公司上诉请求：1、依法撤销石家庄高新技术产业开发区人民法院作出的（2016）冀0191民初1447号民事判决，并依法改判；2、上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院审理本案事实不清、证据不足、适用法律错误。一、一审法院判令上诉人支付2014年10月1日起至判决确定的履行之日止的违约金错误。1、被上诉人请求返还保证金50万元以及违约金。但是被上诉人对违约金部分未交纳诉讼费，根据《人民法院诉讼费交纳办法》的相关规定，当事人未交纳诉讼费的，应�照撤诉处理。故一审法院不应对违约金部分进行审理、判决。但是一审法院违反法律规定对违约金部分进行审理并判决，显然一审法院是错误的。2、2015年6月8日、2015年10月27日的两笔共计15万元的款项是上诉人返还被上诉人的保证金，该事实有顾金荣的收条为证。另外合同中只有违约金的约定，没有约定利息。一审法院认定2015年6月8日、2015年10月27日的两笔款项共计150000元为保证金利息及补偿，显然是错误的。3、上诉人与被上诉人签订的合同为《建设工程施工承包协议书》，同时本案案由为建设工程施工合同纠纷，并非民间借贷的相关法律规定。本案中，一审法院依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第26条“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定�利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持”之规定，判令上诉人承担年利率24%的违约金，适用法律错误。二、一审法院判令上诉人以250000元为基数支付违约金错误。2015年6月8日、2015年10月27日上诉人返还被上诉人两笔款共计15万元，该款项性质为保证金。该事实有顾金荣的收条为证。顾金荣作为公司代表接收该笔款项，对被上诉人发生法律效力。因此上诉人已退还保证金40万元，剩余10万元未退还。一审法院将该笔项15万元认定为保证金利息及补偿，判令以25万元为保证金为基数支付违约金，显然是错误的。综上所述，一审法院审理本案事实不清、证据不足、适用法律错误。望二审法院查明上述事实，依法撤销石家庄高新技术产业开发区人民法院作出的（2016）冀0191民初1447号民事判决书，并依法改判。被上诉人浙江宏成有限公司辩称：对方的上诉请求不成立，原审认定事实清楚，适用法律正确，应当维持。上诉人主张2015年6月8日的10万元以及2015年10月27日的5万元，性质不同。上诉人提交的2015年6月8日收条，明确注明为保证金利息，2015年10月27日为车旅费及补偿费，显然双方对该15万的性质已做了明确约定，关于违约金的起算时间和标准问题，也符合法律的规定，实际上一审判决在违约金的截止时间和诉讼费分担方面已以照顾了上诉人。一审法院认定事实：对当事人双方没有争议的以下事实，一审法院予以确认：2014年6月30日，原告浙江宏成公司与被告河北志轩公司签订了《建设工程施工承包协议书》，协议约定原告承包被告位于石家庄××新区××大街××苑路南侧的天嫒平安城项目施工工程，原告在协议签订后2周内�先交保证金500000元，项目开工原告进场后，再交保证金1500000元，如果在90天内不能正常开工的，被告应退还500000元保证金给原告。被告应按时支付节点工程款、结算款、退原告履约保证金及后期维修保证金等，未按约定时间支付以上款项的，按未付款项的2‰/日给付补偿原告未付款付清日止。协议签订后，原告浙江宏成公司依约向被告河北志轩公司交纳了500000元保证金。协议中所约定的项目至今未开工。被告河北志轩公司于2016年11月3日退还原告浙江宏成公司保证金150000元。对当事人双方有争议事实的认定：2015年8月18日被告河北志轩公司通过转账方式支付原告浙江宏成公司保证金100000元；被告河北志轩公司分别于2015年6月8日、2015年10月27日给付原告浙江宏成公司款项共计150000元。原告浙江宏成公司对收到被告河北志轩公司上述款项250000元予以认可。原告浙江宏成公司主张2015年8月18日被告河北志轩公司支付的100000元不是退还的保证金，但被告河北志轩公司提交的该笔转账凭证上显示该款为退回工程保证金，故对于原告浙江宏成公司的该主张，一审法院不予采信，该笔100000元应为被告河北志轩公司退还的保证金本金。原告浙江宏成公司主张2015年6月8日收取的100000元系保证金利息，2015年10月27日收取的50000元系车旅费及补偿费，提交收条予以证明；被告河北志轩公司主张上述两笔款项均为退还的保证金本金，提供顾金荣的收条用以证明，但其不能证明顾金荣领取的款项系接受原告浙江宏成公司委托，该证据与本案无关联性，一审法院不予采纳，故该两笔款项共计150000元应为被告河北志轩公司给付原告浙江宏成公司的利息及补偿。以上事实有《建设工程施工承包协议书》、收条、收据、转账凭证及庭审笔录等予以证实。一审法院认为，原告浙江宏成公司与被告河北志轩公司签订的《建设工程施工承包协议书》，系双方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，属有效协议，双方均应自觉履行。原告浙江宏成公司诉请退还的保证金，系依该协议交纳的保证金。该协议签订后，工程未实际施工，被告河北志轩公司依约应当履行退还保证金的责任。被告河北志轩公司已退还原告浙江宏成公司保证金本金250000元，尚欠250000元未退还，故被告河北志轩公司还应退还原告浙江宏成公司保证金250000元。原告浙江宏成公司主张被告河北志轩公司从2014年7月11日开始按照日千分之一向其支付应退保证金利息。被告河北志轩公司辩称：根据协议内容其应于合同签订90日后开始给付原告浙江宏成公司利息，且原告浙江宏成公司主张的违约金计算标准过高。因协议约定：如果在90�内不能正常开工的，甲方（被告）应退还50万元保证金给乙方（原告），未按约定时间支付款项的，按未付款项的日千分之二给予补偿原告未付款付清日止。故被告河北志轩公司应于2014年10月1日退还原告浙江宏成公司保证金，且在该合同无法实际履行的情况下，客观上存在被告河北志轩公司长期占用原告浙江宏成公司资金不予归还的事实，考虑到被告河北志轩公司对于涉案合同项目未能及时开工、保证金未能及时归还，具有明显过错，被告河北志轩公司应给付违约金。原告浙江宏成公司要求按日千分之一给付利息和补偿，被告河北志轩公司承担的违约责任应当是按年36.5%计算的违约金，该约定的计算标准高于法律所保护的民间借贷的最高年利率24%，而被告河北志轩公司迟延返还保证金给原告浙江宏成公司造成的损失最多也是法律所保护的民间借贷形成的最高利率损失，综合上述因素，可以认定原告浙江宏成公司主张的违约金过高，应按年利率24%计算为宜。2014年10月1日至2015年8月18日期间，违约金数额应为106000元（500000元×2%×10个月又18天）；2015年8月19日至2016年11月3日期间，违约金数额应为116267元（400000元×2%×14个月又16天），被告河北志轩公司已向原告浙江宏成公司支付150000元利息及补偿，故截至2016年11月3日，被告河北志轩公司于尚欠原告浙江宏成公司违约金72267元（106000元+116267元-150000元）。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条规定，判决如下：一、被告河北志轩房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告浙江宏成建设集�有限公司保证金250000元；二、被告河北志轩房地产开发有限公司于一审判决生效之日起十日内给付原告浙江宏成建设集团有限公司2016年11月3日之前欠付的违约金72267元及2016年11月4日之后的违约金（以250000元为基数，自2016年11月4日起至本判决确定的履行之日止，按照年利率24%计算）；三、驳回原告浙江宏成建设集团有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9300元,减半收取计4650元，由原告浙江宏成建设集团有限公司负担1925元，被告河北志轩房地产开发有限公司负担2725元。二审经审理查明事实和原审查明的事实一致。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据�事实有责任提供证据加以证明。上诉人主张2015年6月8日收到的10万元、2015年10月27日收到的5万元为保证金本金，但收条中明确注明两笔款项分别是保证金利息、车旅费及补偿款，该证据亦由上诉人提交，且其未提供申请变更收条内容及对收条内容提出异议的证据。故一审法院认定两笔款项共计150000元应为河北志轩公司给付浙江宏成公司的利息及补偿正确。至于河北志轩公司提供顾金荣的收条证明以上款项为保证金本金问题，因顾金荣与其有业务往来，且顾金荣无浙江宏成公司的委托，无法厘清每笔款项的性质，故款项性质应以收条内容为准。收取诉讼费是人民法院的职责，人民法院收取诉讼费用应当向当事人开具缴费凭证。本案中，一审法院依据《诉讼费用交纳办法》收取诉讼费并开具缴费凭证，被上诉人依缴费凭证交纳诉讼费符合规定。故上诉人主张被上诉人未按规定交纳诉讼费的请求，于法无据，本院不予支持。关于违约金的调整问题，鉴于双方签订合同所约定违约金过高，一审法院依据《中华人民共和国合同法》、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》相关规定，认定被上诉人浙江宏成公司主张的违约金过高，并判令违约金按年利率24%计算并无不当，本院予以支持。综上所述，河北志轩房地产开发有限公司上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9300元，由上诉人河北志轩房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  姜瑞祥�判员赵林审判员  岳桂恒二〇一七年二月二十日书记员  辛天赐