湖南省新宁县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0528刑初5号
公诉机关湖南省新宁县人民检察院。
被告人伍建卫，男，1970年11月26日出生于湖南省新宁县，汉族，小学肄业文化，待业，住湖南省新宁县。因犯抢劫罪，于2012年3月27日被武冈市人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元。涉嫌犯盗窃罪，于2016年7月15日被新宁县公安局刑事拘留，同年8月19日被逮捕。现羁押于邵阳市公安局特殊人群涉毒人员收治中心。
湖南省新宁县人民检察院以新宁检公诉刑诉[2016]266号起诉书指控被告人伍建卫犯贩卖毒品罪、盗窃罪，被告人陈洁琼犯盗窃罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭先行审理了被告人伍建卫犯贩卖毒品罪、盗窃罪。湖南省新宁县人民检察院指派代理检察员周忠群出庭支持公诉，被告人伍建卫到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省新宁县人民检察院指控：
一、2016年6月21日晚，被告人伍建卫在新宁县金石镇同心园宾馆505房间内以150元的价格贩卖两小包重约1克的甲基苯丙胺（冰毒）给欧阳某与刘某等人吸食。2016年6月24日，新宁县公安局民警从被告人伍建卫随身携带的背包里查获甲基苯丙胺净重23.26克、海洛因净重0.98克。
二、2016年3月至2016年7月，被告人伍建卫单独或者伙同他人在新宁县、武冈市盗窃作案六次，窃取摩托车、香烟等财物价值人民币48298元。
针对上述指控的事实，公诉机关向本院提交了相关证据材料。公诉机关认为，被告人伍建卫的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款和第二百六十四条之规定，应当以贩卖毒品罪、盗窃罪追究其刑事责任。被告人伍建卫在“霖峰电脑店”和“老祖先石磨坊”店门口盗窃的共同犯罪中起了主要作用，系主犯；在对被害人曾某1所有的香烟以及被害人唐某1所有的摩托车实施的盗窃犯罪中起了次要作用，系从犯；系累犯。提请本院依法对被告人伍建卫定罪处罚。
被告人伍建卫辩护提出：1、2016年5月20日晚上，他和段某只是共同租车去武冈市盗窃，到达武冈市后，他和段某是分头盗窃的，对段某盗窃香烟的犯罪行为，他只应对他帮忙运回的两件香烟负责，不应对段某该次所有的犯罪结果负责；2、2016年6月21日他贩卖1克甲基苯丙胺给段某是为了协助人民政府查办毒品犯罪案件；公安机关在他背包里查获的净重23.26克甲基苯丙胺以及净重0.98克海洛因只能认定为非法持有，而不应计入贩卖毒品的数量。
经审理查明：
一、贩卖毒品事实
2016年6月21日晚，被告人伍建卫在新宁县金石镇同心园宾馆505房间内以150元的价格贩卖两小包重约1克的甲基苯丙胺给欧阳某与刘某等人吸食。
2016年6月24日，新宁县公安局民警从被告人伍建卫随身携带的背包里查获甲基苯丙胺净重23.26克、海洛因净重0.98克。
庭审过程中，公诉人当庭宣读、出示了另案处理的段某、欧阳某、文某的供述和辩解，证人刘某的证言，现场勘查笔录、现场指认笔录，扣押决定书，称重记录，理化检验鉴定报告，检查报告及检查笔录，讯问同步录音录像资料以及以下证据：
另案处理的欧阳某的供述：2016年6月20几号的一天晚上11点多钟，刘某与他在同心园宾馆5楼的一间房间内，刘某想吸食甲基苯丙胺了，问他身上还有么，他说没有。刘某要他联系卖甲基苯丙胺的人再买一些，刘某出钱。于是他打电话给伍建卫，伍建卫讲他身上有甲基苯丙胺，愿意卖一些给他。伍建卫来了以后，他问刘某还有多少钱，刘某说就剩150元钱，他就要伍建卫卖2个“小包子”（两小包甲基苯丙胺）给他，价钱是200元，重量大约0.8克，他拿起刘某的150元钱给了伍建卫，并对伍建卫讲还欠50元。他拿到伍建卫卖给他的甲基苯丙胺后，伍建卫就在房间里跟他讲陈洁琼和文某打架的事，一边谈事情，一边吸食了约0.1克甲基苯丙胺。
2、被告人伍建卫的供述和辩解：他和欧阳某认识十多年了，关系蛮好，后来因为自己坐牢所以没有跟他接触。2016年3月份，他和欧阳某联系上了，然后跟他贩卖毒品。2016年底的一天，他通过欧阳某认识了广西资源县一个外号叫“飞某”的人，他也想贩毒搞点钱，他向高某、“老某”各凑了1500元钱，然后到广西桂林向“飞某”买了70克甲基苯丙胺，买回来的毒品说好是三个人平分的，但在分的过程中，高某和“老某”多留了点给他，说好以后来新宁了一起吸食，所以高某和“老某”各拿走了20克甲基苯丙胺。他和高某、老某买这些甲基苯丙胺都是自己用来吸食的。
2016年6月20号左右的一天晚上10点钟左右，欧阳某用一个座机打他电话，问他在哪里，他说在宾馆里，欧阳某叫他送点东西（指甲基苯丙胺）到同心园宾馆505房间。后他带起两个包子（每个0.5克，共1克）来到同心园505房间，他到房间时，看到欧阳某和“发某”在房间里，他拿了两小包甲基苯丙胺给了欧阳某，欧阳某给了他150元钱，后来他和欧阳某、“发某”他们在房间里吸食了这些毒品。
经庭审质证，被告人伍建卫对上述证据及证明的效力均未提出异议。以上证据来源及形式合法，内容客观、真实，与待证事实具有关联性，本院对上述证据及证明的事实予以确认。
二、盗窃事实
（一）2016年3月的一天，被告人伍建卫盗走被害人肖某停放在武冈市新建材城14栋厨壹堂店门口的一辆牌照为湘X1的红色隆鑫牌男士两轮摩托车。经鉴定，被盗摩托车价值人民币3100元。案发后，新宁县公安局已依法将被盗摩托车发还给被害人肖某。
（二）2016年5月6日22时40分许，被告人伍建卫在新宁县金石镇被害人李某1家对面的马路上盗窃李某1一辆牌照为湘X2的隆鑫牌三轮摩托车，然后将该车藏匿在老煤炭公司宿舍。经鉴定，被盗摩托车价值人民币3000元。后该三轮摩托车被民警寻获并发还给被害人。
（三）2016年5月20日23时许，被告人伍建卫伙同段某（另案处理）租车从新宁县到武冈市城区盗窃，到达武冈市市区后，段某支付了100元租车费。尔后，被告人伍建卫与段某各自物色目标实施盗窃。段某窜至武冈市洞庭小区8栋被害人曾某1的仓库，采取技术开锁的方式将仓库门打开，盗窃仓库内精白沙、黄芙蓉王等香烟，段某将被盗香烟在仓库打包后，联系伍建卫骑摩托车到仓库帮忙运走其中两件精白沙，并要伍建卫告诉文某，要文某叫欧阳某开车到武冈去接他。尔后，段某又返回仓库继续盗窃，并打电话联系文某和欧阳某（均另案处理）从新宁县开车到武冈接其带烟逃回新宁。经鉴定，被盗香烟价值总计35238元。被告人伍建卫帮段某运回的两件精白沙共计97条，价值人民币7174.08元。为感谢伍建卫帮忙运回二件香烟，段某送给伍建卫精白沙47条。
（四）2016年5月26日凌晨，被告人伍建卫采用技术开锁的方式将被害人李某2开在新宁县金石镇人民路的“霖峰电脑店”卷闸门打开，并伙同陈洁琼将店内6台电脑显示器和一台D**以及一台音频切换器等财物盗走。经鉴定，伍建卫、陈洁琼盗窃李某2的4台飞科讯电脑显示器、2块因特尔CPU价值人民币4530元。
（五）2016年6月18日凌晨2时许，被告人伍建卫伙同段某、唐某2（均另案处理）盗走被害人罗某停放在新宁县金石镇商业街“老祖先磨坊店”门口的一辆车牌号为湘X3的双菱牌女生两轮摩托车。经鉴定，被盗摩托车价值人民币630元。案发后，新宁县公安局已将被盗摩托车发还给被害人罗某。
（六）2016年7月8日凌晨2时许，被告人伍建卫伙同高某（另案处理）盗走被害人唐某1停放在邵阳县塘田市镇临时车站便民商店门口的一辆蓝色飞肯牌男士两轮摩托车。经鉴定，被盗摩托车价值人民币1800元。案发后，新宁县公安局民警从伍建卫处查获被盗摩托车，并发还给被害人唐某1。
另查明，被告人伍建卫因犯抢劫罪，于2012年3月27日被武冈市人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元，2015年12月4日刑满释放。
庭审过程中，公诉人当庭宣读、出示了被告人伍建卫、陈洁琼的供述和辩解，另案处理的同案人段某、欧阳某、文某、段某的供述和辩解，被害人肖某、李某1、曾某1、李某2、罗某、唐某1的陈述，证人李某3、曾某2、戴某、李某4、文某等人的证言，证据保全决定书、扣押决定书、武冈市人民法院（2012）武法刑初字第50号刑事判决书、释放证明书、抓获经过、被告人伍建卫的户籍信息资料，扣押物品、文件清单，发还物品、文件清单，机动车行驶证，提取笔录及卷烟配送单、出库单及销售单，价格认定结论书，现场勘查笔录、现场图及现场照片，现场指认笔录、搜查证、搜查笔录及照片，讯问同步录音录像资料等相关证据材料。
经庭审质证，被告人伍建卫对上述证据及证明的效力均未提出异议。以上证据来源及形式合法，内容客观、真实，与待证事实具有关联性，本院对上述证据及证明的事实予以确认。
本院认为，被告人伍建卫违反国家毒品管理规定，贩卖毒品甲基苯丙胺约25.24克；以非法占有为目的，单独或伙同他人多次秘密窃取他人财物，数额较大，其行为分别构成贩卖毒品罪、盗窃罪。公诉机关指控被告人伍建卫犯贩卖毒品罪、盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人伍建卫到案后如实供述主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人伍建卫在“霖峰电脑店”和“老祖先石磨坊”店门口盗窃犯罪中起了主要作用，系主犯；在对被害人曾某1所有的香烟以及被害人唐某1所有的摩托车实施的盗窃犯罪中起了次要作用，系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚；部分赃物已发还被害人，可以酌情从轻处罚。
关于被告人伍建卫提出的其贩卖毒品是为了协助人民政府查办案件以及公安机关查获的23.26克甲基苯丙胺和0.98克海洛因只能认定为非法持有，而不应计入贩卖毒品的数量辩解意见，从在案证据材料来看，没有证据证明被告人伍建卫贩卖毒品是为了协助人民政府查办毒品案件；被告人伍建卫以牟利为目的，以贩养吸，其被查获的毒品数量应当认定为其贩卖的数量，对被告人伍建卫的该辩护意见本院不予支持。被告人伍建卫辩护提出，对段某在武冈市盗窃香烟的犯罪行为，他只应对其运回的两件香烟负责，不应对段某该次所有的犯罪结果负责。经查证，被告人伍建卫伙同段某租车到武冈市实施盗窃，事前双方没有共同分配赃物的约定，二人到达武冈市后即各自物色目标并实施盗窃，对盗窃对象亦没有共同协商确定。被告人伍建卫虽然帮助段某运回两件香烟并捎带了口信，但在伍建卫回到新宁之前段某已电话联系文某等人并要文某与欧阳某租车去武冈接他，因此，被告人伍建卫对段某提供帮助所起的作用客观上只及于其运回的两件香烟，对被告人伍建卫在该次盗窃数额应认定为7174.08元。被告人伍建卫在有期徒刑执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚；且在判决宣告以前犯数罪，应当实行数罪并罚。据此，根据被告人伍建卫的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第二百六十四条、第二十五条、第二十六条第一、四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条之规定，判决如下：
被告人伍建卫犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币一万元；犯盗窃罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币一万元，决定执行有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币二万元（未缴纳）。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月15日起至2027年1月14日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳，逾期强制缴纳。）
如不服本判决。可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 肖时军
人民陪审员 江勤雄
人民陪审员 李 斌
二〇一七年三月十六日
代理书记员 李小香
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。