江苏省宿迁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宿中民终字第1656号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司宿迁中心支公司，住所地江苏省宿迁市宿城区洪泽湖49号气象局1楼。
负责人孟洪祥，该支公司总经理。
委托代理人邱峰，江苏杜江律师事务所律师。
委托代理人蔡月明，江苏杜江律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）史玉侠。
委托代理人丁义青。
原审被告王如甫。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司宿迁中心支公司（以下简称平安财保宿迁支公司）因与被上诉人史玉侠、原审被告王如甫机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省宿迁市宿城区人民法院（2014）宿城埠民初字第0142号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年9月16日立案受理，并依法组成合议庭于2014年10月29日公开听证进行了审理。上诉人平安财保宿迁支公司的委托代理人蔡月明、被上诉人史玉侠的委托代理人丁义青、原审被告王如甫到庭参加听证。本案现已审理终结。
史玉侠一审诉称：2012年2月12日15时许，史玉侠驾驶电动车去上班，途径宿迁市宿城区老苏2**线与埠子镇天一西路口时，与王如甫驾驶的苏N×××××正三轮载货摩托车发生交通事故，致史玉侠受伤。史玉侠被及时送往医院救治，于2012年4月22日出院。该起交通事故经公安部门处理，因无法查明事故原因，公安部门出具道路交通事故证明。史玉侠于2013年6月提起诉讼，要求王如甫、平安财保宿迁支公司赔偿史玉侠2012年2月12日至2012年4月22日治疗期间的医药费、误工费、营养费等相关损失，法院依法作出了裁判。史玉侠又于2013年5月3日再次住院治疗，并于2013年5月22日出院。王如甫驾驶的苏N×××××正三轮载货摩托车在平安财保宿迁支公司投保了交强险。为维护史玉侠的合法权益，特提起诉讼，请求判令：1、王如甫、平安财保宿迁支公司赔偿史玉侠医药费7218.34元、交通费200元、伤残赔偿金65076元、精神损害抚慰金5000元，共计77494.34元；2、本案诉讼费用由王如甫、平安财保宿迁支公司承担。
平安财保宿迁支公司一审辩称：王如甫仅投保了交强险。在第一次诉讼中医疗费限额10000元已赔付，我公司不再承担本次诉讼的医疗费；对于精神损害抚慰金，我公司只认可3000元；对于伤残赔偿金，因史玉侠鉴定时我公司未陪同鉴定，且对鉴定意见载明的“检查过程中第2项中的右膝关节伸展-61度”有异议，我公司员工在鉴定后又对史玉侠的右腿进行了复查，并进行了拍照，从照片中可以看出史玉侠的右腿可以伸直，因此鉴定意见检查过程第2项意见不符合事实；交通费第一次诉讼已赔付过，故本次不予赔偿；我公司不承担鉴定费、诉讼费。
王如甫一审辩称：没有意见。
原审法院经审理查明：2012年2月12日15时许，史玉侠驾驶电动车去上班，途径宿迁市宿城区老苏2**线与埠子镇天一西路口时，与王如甫驾驶的苏N×××××正三轮载货摩托车发生交通事故，致史玉侠受伤。史玉侠被及时送往医院救治，于2012年4月22日出院。该起交通事故经公安部门处理，因无法查明事故原因，公安部门出具道路交通事故证明。史玉侠于2013年6月提起诉讼，要求王如甫、平安财保宿迁支公司赔偿史玉侠2012年2月12日至2012年4月22日治疗期间的医药费、误工费、营养费等相关损失，原审法院依法作出（2013）宿城埠民初第0053号民事判决书，判决认定王如甫对本次事故所造成的损失承担全部责任。王如甫驾驶的苏N×××××正三轮载货摩托车在平安财保宿迁支公司投保了交强险。
同时经原审法院主持调解，平安财保宿迁支公司已赔偿史玉侠交强险医疗费限额10000元及误工费、护理费、交通费各项损失合计20750元。
史玉侠又于2013年5月3日再次住院治疗，并于2013年5月22日出院，在此期间史玉侠花费医药费7330.34元。现史玉侠与王如甫、平安财保宿迁支公司就第二次住院治疗期间产生的相关费用协商未果，诉至原审法院。
另查明：史玉侠系失地居民。
以上事实，有民事调解书、民事判决书、医药费票据、住院病案、鉴定意见、鉴定费发票、当事人陈述等证据在卷佐证，予以认定。
在本案审理过程中，经史玉侠申请，原审法院依法委托沭阳县中医院司法鉴定所，该所于2014年3月10日对史玉侠损伤后的伤残等级进行了鉴定，并出具了鉴定意见，鉴定意见综合分析为：史玉侠2012年2月12日因交通事故致1.右胫骨平台粉碎性骨折；2.右腓骨小头粉碎性骨折；3.胸部闭合伤。在宿迁市人民医院住院治疗，病情好转后出院。经治疗遗留右膝关节部分功能受限，经权重指数计算，右膝关节功能丧失，大于右下肢功能10%，小于25%，参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB／T18667-2002）标准第4.10.10i）条之规定，已构成道路交通事故十级伤残。鉴定意见为史玉侠因交通事故致右胫腓骨粉碎性骨折经治疗遗留右关节部分功能受限构成十级伤残。史玉侠因此花费鉴定费1860元。
因平安财保宿迁支公司对上述鉴定意见不服，原审法院依法通知沭阳县中医院司法鉴定所的鉴定人葛某出庭接受质询。葛某出具意见：1、史玉侠的胫骨平台已经完全损坏；2、在鉴定中，鉴定人是多人多次测量，并用手扳过，史玉侠的腿确实不能伸直，且膝关节功能通过计算，活动度为26%。故史玉侠构成十级伤残。
原审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。史玉侠因交通事故所受损失依法有权获得赔偿。史玉侠因交通事故产生的损失：1、医药费7330.34元，有医药费发票佐证，予以认定。2、残疾赔偿金。平安财保宿迁支公司辩称史玉侠的右腿可以伸直，与鉴定意见中载明的右膝关节伸展-61度相矛盾，因此史玉侠不构成伤残。原审法院认为，史玉侠因交通事故致右胫腓骨粉碎性骨折经治疗遗留右关节部分功能受限，鉴定人根据史玉侠的伤情以及救治后右膝关节功能的丧失的实际情况，居中作出构成十级伤残的鉴定意见，平安财保宿迁支公司的辩解无法律和事实依据，不予采信。因史玉侠系失地居民，故玉侠的残疾赔偿金应参照2013年度江苏省城镇居民人均可支配收入的相关标准，残疾赔偿金为65076元（32538元／年＊20年＊0.1）；3、精神损害抚慰金，史玉侠因交通事故构成伤残，应当给予精神损害抚慰金，结合史玉侠十级伤残，酌定精神损害抚慰金为5000元；4、交通费，系史玉侠因就医治疗实际发生的费用，故酌定交通费为190元；5、鉴定费1860元，有沭阳中医院收费发票，予以确认。因第一次诉讼中，平安财保宿迁支公司已赔偿交强险医疗费限额10000元。故史玉侠第二次住院期间产生的医药费7330.34元、鉴定费1860元均超出了交强险赔偿范围，依法由王如甫承担；残疾赔偿金65076元、精神损害抚慰金5000元、交通费190元，合计70266元，在交强险限额内，由平安财保宿迁支公司承担。
原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十二条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、平安财保宿迁支公司于判决生效之日起十日内支付史玉侠赔偿款70266元；二、王如甫于判决生效之日起十日内支付史玉侠赔偿款9190.34元。诉讼费收取675元，由王如甫负担。
上诉人平安财保宿迁支公司不服原审法院判决，向本院提起上诉称：一、原审法院认定事实错误，被上诉人史玉侠的伤情不构成伤残。上诉人在被上诉人史玉侠鉴定后及时到其家中进行了复勘并拍摄相关照片，复勘核实史玉侠的右腿完全可以正常伸直，这与鉴定意见书载明的“右膝关节伸展-61度”存在矛盾，鉴定结论明显错误。根据上诉人复勘到的事实，经计算，史玉侠右下肢功能丧失为7.7%，未达10%，不构成十级伤残。二、上诉人在被上诉人史玉侠第一次诉讼中多赔付的费用，原审判决未予以退回。被上诉人史玉侠经沭阳县中医院司法鉴定所鉴定，伤后护理期为16周（112日）。上诉人在被上诉人史玉侠第一次诉讼时已赔付其护理费130日。一审庭审中，上诉人提出应扣除前次诉讼中多赔付的18天护理费，原审法院未予理涉，且判决中亦未扣除此项费用。三、原审判决确定精神损害抚慰金为5000元，无依据。因被上诉人史玉侠不构成伤残，故其主张精神损害抚慰金无任何依据。综上，请求撤销原审判决第一项并依法改判或发回重审，本案诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人史玉侠二审辩称，原审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。
原审被告王如甫二审陈述，对原审判决无异议。
双方当事人对原审法院查明的事实均无异议，本院对原审法院查明的事实依法予以确认。
本案二审的争议焦点：一、原审法院委托鉴定机构对史玉侠伤情所作出的鉴定意见是否应予采信，史玉侠是否构成十级伤残；二、原审判决确定平安财保宿迁支公司承担的赔偿数额中应否扣除18天的护理费；三、原审判决确定史玉侠的精神损害抚慰金为5000元是否适当。
本院认为：
一、关于鉴定意见应否采信。平安财保宿迁支公司对史玉侠伤情的鉴定意见有异议，认为史玉侠的右膝关节能够伸直，与鉴定意见书载明的“右膝关节伸展-61度”矛盾。为证明该主张，平安财保宿迁支公司在一审中提供了史玉侠的照片两张。对此，本院认为，一审中鉴定机构的鉴定人已出庭接受了双方当事人的质询，且鉴定意见书并附有反映史玉侠伤情的X片及CT片，而平安财保宿迁支公司提供的史玉侠的照片不能反映史玉侠右膝关节的伸展度情况，尚不足以推翻鉴定意见或证明鉴定意见明显依据不足，故原审法院采信鉴定意见，认定史玉侠构成十级伤残并无不当。
二、关于应否扣除18天的护理费。当事人就其主张负有举证责任。平安财保宿迁支公司主张在史玉侠第一次提起诉讼时其已赔付130天的护理费，而本次诉讼中经鉴定史玉侠的护理时间为112天，故应在本次诉讼确定的赔偿数额中扣除其多赔付的18天护理费。但平安财保宿迁支公司提交的民事调解书内容为平安财保宿迁支公司赔偿史玉侠医疗费、护理费、误工费、交通费等共计20750元，不能证明护理费的天数及数额，应承担举证不能的不利后果，故本院对平安财保宿迁支公司关于应在本次诉讼确定的赔偿数额中扣除18天护理费的上诉主张不予支持。
三、关于精神损害抚慰金的数额。史玉侠构成十级伤残，原审法院根据史玉侠的伤残情况、侵权人的过错程度、当地平均生活水平等因素，酌情确定精神损害抚慰金的数额为5000元，并无不当
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判决。
二审案件受理费675元由上诉人中国平安财产保险股份有限公司宿迁中心支公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 高曼莉
代理审判员 孙艳艳
代理审判员 白 金
二〇一四年十二月三日
书 记 员 石 敏
附录相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
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