广东省汕头市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）汕中法刑二终字第55号
原公诉机关汕头市龙湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）郑鸿成，男，1965年10月17日出生，汉族，广东省汕头市人，小学文化程度，无业，住广东省汕头市金平区。因犯容留他人吸毒罪于2010年11月23日被广东省汕头市金平区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元，2011年1月30日刑满释放。因吸毒于2013年10月29日被广东省汕头市公安局龙湖分局行政拘留十五日，同�被广东省汕头市公安局龙湖分局强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年12月10日被逮捕。现羁押于广东省汕头市看守所。
汕头市龙湖区人民法院审理汕头市龙湖区人民检察院指控原审被告人郑鸿成犯贩卖毒品罪一案，于2014年7月14日作出（2014）汕龙法刑初178号刑事判决。原审被告人郑鸿成不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人郑鸿成，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2013年9月份的一天，被告人郑鸿成在汕头市龙湖区华山路欧爵酒店，以人民币300元的价格，贩卖冰毒约1克给吸毒人员陈某某。
同年9月至10月期间，被告人郑鸿成先后5次利用“杨海峰”的身份证在汕头市金平区金湖路格林豪泰酒店开房，提供毒品和吸毒工具，容留吸毒人员麦某某共同吸食毒品5次。
2013年10月28日，公安机关在汕头市金平区格林豪泰酒店526房间抓获被告人郑鸿成，并缴获放置于房间右边床头柜的下列物品：放置于纸巾盒上用封口袋装的白色晶体1包约1.97克；放置于纸巾盒上的七牌黑色钥匙包1个，内有：白色晶体1包约0.78克、红色药片1包约1.2克和红色药片1瓶约0.5克；D﹠G牌黑色手包1个，内有：放置于中华烟盒内用塑料薄膜装的白色粉末约8克，用封口袋装的白色晶体6包共约7.3克，电子秤一把；放置于D﹠G牌黑色手包内的绿色手袋1个，内有：装于一铁观音茶叶包的白色晶体1包约6.88克，装于一铁观音茶叶包内用白色封口袋装的白色晶体1包约6.72克，装于一铁观音茶叶包内用白色封口袋装的白色晶体1包约19.8克；黑色手包侧边拉链包内：装于铁观音茶叶包内的白色块状物2包约2.21克、装于铁观音茶叶包内的一小排药丸（白色3颗、黑色2颗）；冰壶2个；姓名为“杨海峰”的身份证1张，手机3部，现金人民币4685元，锡纸若干，信用卡2张，手表1只，手链1条。
经广东省汕头市公安司法鉴定中心鉴定：缴获的白色晶体1包净重1.78克，白色晶体1包净重0.55克，均从中检出甲基苯丙胺成分；红色药片1包净重0.96克，红色药片1瓶净重0.54克，均从中检出甲基苯丙胺及咖啡因成分；白色粉末1包净重6.86克，从中检出海洛因成分；白色晶体1包净重19.46克，从中检出甲基苯丙胺成分；白色粉末2包净重1.88克，从中检出海洛因成分；白色晶体8包净重17.30克，从中检出甲基苯丙胺成分。
综上，被告人郑鸿成共贩卖甲基苯丙胺40.09克、海洛因8.74克、其他毒品1.5克。
原审判决认定上述事实的证据有：
一、证人证言及辨认。
1、证人吴某某的证言及辨认：2013年10月27日下午13时许，我要拿手机还给朋友郑鸿成，到格林豪泰酒店楼下时，郑鸿成已经在门口等我并把我�到一个房间（具体几楼几号想不起来了），然后我又回足道店上班。当晚凌晨12时我下班后再到格林豪泰酒店已经是次日凌晨约1时左右，郑鸿成在2时左右将27日的房间退掉后又重新开了526房，然后我们一起到526房，我没有带毒品到房间，没有接触过放在房间床头柜上的黑色包。我见郑鸿成卖过一次毒品，大约是在2013年9月份的一天上午9时左右，在华山路欧爵酒店8220房间，我当时穿一件白色睡衣躺在床上，有一名女子进来后就跟郑鸿成说要拿东西，郑鸿成就从他带的一个挎包里拿一个白色封口小包交给那女子，那女子就拿二、三百元交给郑鸿成，然后那女子从郑鸿成给的小包里拿出一点白色晶状毒品出来，在一张锡纸上点燃后通过一个矿泉水瓶做的工具吸食几口，接着就带着东西离开。那女子年龄约20多岁，身高约1.5米多，讲本地话。案发当天麦某某是在我们被抓�前约二、三十分钟前到房间的，她带一个有英文字母的黑色斜包到房间，她进去后吸了一下毒品，我就拿20元叫她去买水，这时我准备洗澡，民警就来了。我没有看见麦某某接触过那个放在右边床头柜的黑色包。从我和郑鸿成进入526房后，我们两个人都没有离开房间，除了麦某某，也没有其他人到526房。吴某某对郑鸿成、麦某某进行了指认，并对被抓获房间及在房间缴获的涉案物品进行确认。
2、证人陈某某的证言及辨认：我是汕头本地人，平时有吸食毒品，一部分是我的朋友夏某某给我提供的，另外有8次是我在郑鸿成那里买的。因为我有一次和夏某某在宾馆吸毒时，看见郑鸿成拿冰毒给夏某某，所以我就知道他有卖毒品，后来我就主动联系他并向他提出购买毒品。郑鸿成从2013年8月份开始就卖毒品给我，具体哪一天我忘记了，前三次约在8月份至9月初的时间段，�是在金湖路格林豪泰酒店5楼通道卖的，每次约1克冰毒，价格300元。第四至六次约在9月初到9月底，都是在华山路欧爵大酒店2楼的房间卖给我的，其中一次是在8220房，其他两次房号我忘记了，这次我在华山路欧爵大酒店8220房向郑鸿成购买毒品时有一女子在房间，当时是上午8时多，我进房间时郑鸿成坐在凳子上，而那女的穿着睡衣半躺在床上，我进去后向郑鸿成要东西，他就从房间桌子上一灰棕色斜挎包里拿一透明塑料小包装的冰毒给我，我给他300元，然后我从小包里拿出一点冰毒，在那里吸几口，然后就带着没有吸完的冰毒离开。当时那女子约20岁左右，长脸长头发，因为郑鸿成与她开房，所以我带着好奇心多看她一下，对她印象比较深。每次购买毒品的数量和价格与前面一样。第七、八次是在9月底至10月24日前后期间，在格林豪泰酒店。最后一次是10月24日前后�天的上午9时许。10月28日晚上7时多，我准备再次到格林豪泰酒店去找郑鸿成购买毒品时就被警察抓获。我吸毒的毒资是从男朋友给我的生活费里拿出来的，他叫张某某，并不知道我在吸毒。陈某某指认吴某某就是当时在场的女子，并对郑鸿成及购买毒品的地点进行指认。
3、证人麦某某的证言及辨认：我从2013年7月份开始吸食冰毒，冰毒都是向郑鸿成购买的，其中有2次在华山路欧爵大酒店与郑鸿成一起吸食，最后一次吸食是在10月28日下午4时多在金湖路格林豪泰酒店526房和郑鸿成一起吸食。我有在格林豪泰酒店向郑鸿成购买过2次冰毒，都是我朋友“老注”叫我帮他买的，第一次是在9月下旬，200元买0.5克，另外一次是在10月15日前后，同样是200元买0.5克，但具体哪个房间我记不清楚了。麦某某对郑鸿成的相片进行指认，并对在被抓获房间及在房间缴获的涉案物�进行确认。
4、证人孙某某的证言及辨认：我平时有吸食毒品。第一次吸毒是在深圳购买的。案发前约20天，我找到郑鸿成，并在金湖路格林豪泰酒店楼下停车场后门用200元向他买1克冰毒。10月28日15时多，我又跟郑鸿成联系，让他给我准备1克冰毒，他说可以，让我到格林豪泰酒店518房拿冰毒。约1小时后，我又打他电话他没有接，当天约17时，我到格林豪泰酒店准备找郑鸿成拿冰毒时被民警抓获。孙某某对郑鸿成的相片进行辨认，并对购买毒品的地点进行确认。
二、鉴定意见。
司法鉴定中心理化检验报告对缴获涉案毒品的鉴定情况。
三、视频录像。
1、公安机关搜查格林豪泰酒店526房涉案毒品过程的录像。证明：缴获放在右边床头柜纸巾盒上一小包毒品的经过；缴获右边床头柜上黑色钥匙包并打开该包，缴获钥匙包内毒品的经过；缴获放在右边床头柜黑色手抓�并打开该包，缴获手抓包内毒品的经过。
2、吴某某、陈某某、麦某某的审讯录像，三证人对本案有关情况的供述过程。
四、书证。
1、金湖路格林豪泰酒店开房凭证，证明2013年8月至10月期间有客人以杨海峰的名义多次开房的情况。
2、电讯部门手机通话记录清单，证明郑鸿成的手机与陈某某、麦某某多次通话的情况。
3、手机短信内容拍照，证明孙某某与郑鸿成短信联系的情况。
4、公安机关搜查证及检查笔录，证明2013年10月28日下午，公安机关接报组织警力到金湖路格林豪泰酒店526房现场检查，到达房间门口时，有1名女子从526房开门要出来，民警立即依法出示搜查证和检查证，冲入房间进行检查。房间中共有1名中年男子和2名年轻女子，并在该名男子见证下，从房间右边床头柜检查到涉案的物品。
5、公安机关说明材料，证实第一次庭审后，根据郑鸿成当庭的供述调取其被扣押的手机通讯录情况，其中并没有标注为“坚强”的联系人，仅有姓名为“坚”的联系人，但该电话为空号。
6、公安机关说明材料，证明陈某某、麦某某、孙某某均不符合强制戒毒的条件，是否送强制戒毒与指认郑鸿成是否有贩毒没有任何关系。
7、公安机关说明材料，证明案发当天，公安机关抓获郑鸿成将其带回进行审查，并留下部分民警继续在宾馆守候。当天下午17时多，号码为1581460****的手机拨打郑鸿成1359286****的手机及发短信联系购买毒品（因当时郑鸿成被公安机关控制，办案民警用郑鸿成的上述手机以短信方式与对方联系，对方向郑鸿成的手机发内容为“我去拿，拿一只，方便吗”的信息。随后孙某某到格林豪森酒店准备与郑鸿成交易时，被守候的民警抓获。经查，2013年10月28日，郑鸿成1359286****的手机中与号码为1581460****的手机有3次通话记录及7次未接来电，公安机关通过刑侦技术比对，1581460****系孙某某曾经使用过的手机号码之一。
8、公安机关抓获郑鸿成并缴获涉案毒品的经过。
9、公安机关勘查现场平面示意图、现场缴获毒品及有关吸毒工具的拍照。
10、公安机关扣押物品清单，证明扣押涉案物品的情况。
11、公安机关毒品移交保管单，证明涉案毒品被移交的情况。
12、公安机关户籍材料及吸毒人员动态管控信息，证明郑鸿成的身份及相关情况。
13、法院刑事判决书及看守所刑满释放证明书，证明郑鸿成的前科情况。
14、被告人郑鸿成的供述及辩解、辨认。
2013年10月28日2时许，我用以前在路边捡到的杨海峰的身份证在金湖路格林豪泰酒店开526房，当时是和吴某某一起入住的，麦某某来后在房间里和我一起吸毒，吴某某没有吸毒。我和麦某某在2013年9月份一起吸毒2次，10月份一起吸毒3次，每次都是我在金湖路格林豪泰酒店用杨海峰的身份证开房并提供毒品，让她过来和我一起吸毒。我没有贩卖毒品。我没有在欧爵大酒店开过房。我的毒品是向“阿仁”购买的，我不知道他的联系方式，平时要找他就去车站。
公安机关在格林豪泰酒店526房进行检查时我有在场，承认放在房间右边床头柜纸巾盒上的一白色塑料膜封口袋的冰毒是我的；放在右边床头柜上黑色钥匙包是我的，放在里面的一小瓶红色麻古、一小包红色麻古和一小包冰毒是我的，放在右边床头柜上的黑色手抓包是我的，也是我带到526房的，但包里的绿色包还有电子秤我不知道是谁的，绿色包里面的毒品我也不知道是谁的。绿色包及那些毒品怎么在我黑色手抓包的我不知道，也无法解释。我在10月28日凌晨2时许开526房以后一直没有离开过该房。吴某某在526房期间，我没�见到她带毒品，也没看到她放毒品到我的黑色手抓包，我开房期间，房间里没有人进去过，但我在早上有睡一段时间，期间是否有人进房间我不知道。麦某某去我房间的时候我在睡觉，等民警到场检查时，我醒来才发现她也在房间。公安机关扣押我3部手机，其中1部在被公安机关扣押时就无法使用的，2部可以使用的手机通讯录中，没有“坚强”的联系人，其中1部手机中“坚”就是“坚强”。2013年10月28日17：55分我的手机来自另一手机号码1581460****内容为“我去拿，拿一只，方便吗”的信息我不知道是谁的。
被告人郑鸿成对其被抓获时公安机关从其持有的黑色手抓包中缴获的所有毒品种类、数量及其他相关物品均没有异议，但一直否认大部分毒品并非自己所有。郑鸿成对麦某某、吴某某（阿燕）进行指认，并对现场缴获的涉案物品进行确认�
龙湖法院综合本案证据对抓获被告人郑鸿成现场缴获的毒品认定：
第一、目前并没有证据证明缴获的毒品系他人所有。缴获的大部分毒品均存放在被告人郑鸿成个人所有的手抓包，该包由其本人掌控，旁人未经同意不能也不可能将物品存放在其包中。被告人郑鸿成、证人吴某某均反映两人自进入案发的房间后至被抓获期间一直没有离开房间，证人吴某某证明除证人麦某某在案发前二、三十分钟进入房间外，没有他人到过房间。在此期间，证人吴某某没有接触上述手抓包，被告人郑鸿成也予以印证。证人麦某某在案发前二、三十分钟进入房间，证人吴某某也证实她没有接触上述手抓包。被告人郑鸿成在侦查阶段一直没有提及“阿强”有到过案发现场，直至庭审期间才提及“阿强”曾经到过房间，但上述辩解缺乏证据印证，也与其原来在侦查机关的供述及证人吴某某的证言不相吻合。现有证据未能反映案发时间段案发房间除被告人郑鸿成、证人吴某某、麦某某外，有他人进入房间。
第二、被告人郑鸿成的辩解缺乏证据印证且与常理相悖。被告人郑鸿成虽然一直否认缴获的大部分毒品并非自己所有，但其并未能对毒品来源及毒品如何会存放在自己的手抓包作出合理解释，仅辩称其无法解释、不知道。直至在庭审期间，才辩称部分毒品系证人陈某某的男朋友“阿强”托其存放，该人电话号码存在自己手机里姓名为“坚强”的联系人，对于自己为何在侦查阶段不如实供述缴获的大部分毒品系“阿强”托其存放，其辩解系“阿强”交代其要保密。
1、根据被告人郑鸿成的辩解要求公诉机关补充核实相关证据，但侦查机关根据其交代从其手机通讯录中并没有查到姓名为“坚强”的联系人，证�陈某某证言则反映其男朋友叫张某某，与被告人郑鸿成的辩解并不吻合。
2、被告人郑鸿成作为一名长期接触毒品的成年人，也曾因毒品犯罪被判处刑罚，其明白毒品犯罪的后果，在被公安机关缴获涉案毒品数量不少的情况下，其出于保护连姓名都不明确仅有外号“阿强”而拒绝向公安机关如实供述毒品来源，以减轻自己罪责的辩解，与常理相悖，也缺乏证据印证。
因此抓获被告人郑鸿成现场缴获的毒品，应认定是被告人郑鸿成所有，其应当对缴获的所有毒品承担相应的法律责任。
原审判决认为，被告人郑鸿成违反国家对毒品的管理规定，非法贩卖毒品，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪；其还故意为他人吸食毒品提供场所，其行为亦触犯刑律，构成容留他人吸毒罪。对被告人郑鸿成依法应予数罪并罚。公诉机关指控被告人郑鸿成犯贩卖毒品罪和容留�人吸毒罪的罪名成立，但指控被告人郑鸿成向证人陈某某共贩卖8克毒品、向证人麦某某、孙某某贩卖毒品，因证据尚不充分，不予认定。鉴于被告人郑鸿成曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚；其归案后能如实供述自己容留他人吸毒的罪行，当庭自愿认罪，对该部分罪行依法可以从轻处罚；其被缴获的大部分毒品尚未流入社会，可予酌定从轻处罚。对于被告人郑鸿成辩解没有向陈某某贩卖毒品的意见，经查，吸毒人员陈某某、证人吴某某的证言相互印证，反映2013年9月份的一天被告人郑鸿成向陈某某贩卖冰毒1克的事实，被告人郑鸿成的辩解与事实不符，不予采纳。被告人郑鸿成的辩护人提出被告人郑鸿成的行为应认定为非法持有毒品罪和当庭自愿认罪的辩护意见，经查被告人郑鸿成到案后一直否认自己有贩卖毒品，但吸毒人员陈某某、证人吴某某的证言相互印证了被告人郑鸿成有贩卖冰毒1克给陈某某，被告人郑鸿成到案后对贩卖毒品的事实并没有如实供述，辩护人关于被告人郑鸿成归案后如实交代作案过程、认罪态度好的辩护意见并不完全与事实相符；在容留他人吸毒方面，辩护人关于被告人郑鸿成具有当庭自愿认罪的酌定从轻处罚情节的辩护意见，可予采纳。
根据被告人郑鸿成犯罪的事实、性质、情节、认罪悔罪表现及其行为对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十四条、第三百五十七条、第六十九条、第六十五条第一款和第六十七条第三款的规定，判决被告人郑鸿成犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年二个月，并处罚金人民币五千元；犯容留他人吸毒罪，判处�期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元。总和刑期十四年八个月，并处罚金人民币八千元，决定执行有期徒刑十三年六个月，并处罚金人民币八千元。
上诉人郑鸿成上诉提出，指控其贩卖毒品罪的事实不清，证据不足，现场查获的部分毒品和电子秤不是他的，现场证人吴某某及吸毒人员陈某某的证词不可信，量刑过重，犯罪事实与罪名不符，请求二审法院改判。
经审理查明，原审判决认定上诉人郑鸿成共贩卖甲基苯丙胺40.09克、海洛因8.74克及其他毒品1.5克的犯罪事实清楚，证据充分；认定其提供毒品和吸毒工具，容留他人吸食毒品5次的犯罪事实清楚，证据充分。原审判决书中所列举的证据均在一审开庭时当庭举证并质证，能够相互印证，确实、充分。本院在审理期间，上诉人郑鸿成没有提出新的能证明其罪轻或无罪的证据，二审合议庭对原审判决认定的事实及所列的证据予以确认。
本院认为，上诉人郑鸿成非法贩卖毒品，其行为妨害国家对毒品的管理制度，危害公民的身心健康，已构成贩卖毒品罪，且数量较大；另外上诉人郑鸿成提供毒品和吸毒工具、场所，多次容留他人吸食毒品，其行为侵犯了国家对毒品的管理制度和公民的健康权利，已构成容留他人吸毒罪。对上诉人郑鸿成依法应予数罪并罚。上诉人郑鸿成前因犯容留他人吸毒罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚；其归案后能如实供述自己容留他人吸毒的罪行，对该部分罪行依法可以从轻处罚；其被缴获的大部分毒品尚未流入社会，可予酌定从轻处罚。
关于上诉人郑鸿成提出的上诉意见，经查，上诉人郑鸿成被抓获时现场搜查到多种毒品及电子秤一把，经广东省汕头市公安司法鉴定中心鉴定甲基苯丙胺40.09克、海洛因8.74克、其他毒品1.5克，现场证人吴某某也证实上诉人郑鸿成有贩卖毒品的情节，各证据能相互印证，可以认定郑鸿成贩卖毒品的事实。原判认定其贩卖多种毒品并根据其犯罪的数量、事实和情节、认罪态度及其行为对社会的危害程度确定其刑罚，恰当。上诉人郑鸿成的上诉意见缺乏依据，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 周 洵 升
审判员 姚 妙 玲
审判员 谢 琼 晖
二〇一四年九月十八日
书记员 孔冰（代）
附相关法律：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、�诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。