云南省峨山彝族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）峨刑初字第85号
公诉机关云南省峨山彝族自治县人民检察院。
被告人刘海波，男，1980年5月11日生，汉族，小学文化，云南省通海县人，农民，家住云南省玉溪市通海县xx镇xx社区xx村**号。因犯盗窃罪，于2011年12月15日被无江县森林公安局刑事拘留，于2012年1月18日被逮捕；于2012年4月10日被元�县人民法院判处有期徒刑二年零二个月，缓刑四年，并处罚金人民币八千元，同日被该院释放。因本案，于2015年5月25日被峨山县公安局刑事拘留，同年6月8日被逮捕。现羁押于峨山县看守所。
峨山彝族自治县人民检察院以峨检刑诉（2015）75号起诉书指控被告人刘海波犯盗窃罪，于2015年11月2日向本院提起公诉。本院适用普通程序，依法组成合议庭，于2015年11月16日在本院第一法庭公开开庭审理了本案。峨山彝族自治县人民检察院指派代理检察员龙玉珠、杨学清出庭支持公诉，被告人刘海波到庭参加诉讼。现已审理终结。
峨山彝族自治县人民检察院指控：2015年5月22日下午15时至18时间，被告人刘海波驾驶其号牌为云Fxxx**号的中型货车先后在峨山县小街街道办事处xxx村委会xxx村、xx土村的山上，分别盗窃了村民龙某某、李某某家拴养在山上的水牛共二头。5月24日，被告人刘海波驾驶货车将所盗的两头水牛运至云南省禄丰县xx畜牧市场销赃时，被禄丰县公安局金山派出所民警抓获，并当场从云Fxxx**号货车车箱内查获被盗的两头水牛。经鉴定，龙某某被盗的水牛价格为人民币14500元，李某某被盗的水牛价格为人民币15000元。
为证明上述事实，公诉机关提供了被告人供述和辩解，被害人陈述，证人证言，鉴定意见，现场勘验笔录及照片，辨认笔录及照片，视频资料，相关书证等证据证实。公诉机关认为，被告人刘海波以非法占有为目的，秘密窃取他人财物数额达人民币29500元，数额较大，其行为触犯刑律，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人刘海波在判决宣告后缓刑考验期内又犯新罪，应当数罪并罚。公诉机关建议，对被告人刘海波在有期徒刑二年至三年间判处刑罚，并处罚金。
被告人刘海波辩�，公诉机关指控其犯盗窃罪不实，其未实施过公诉机关指控的盗窃行为，侦查机关在其车上查获的水牛系其向他人购买，不是盗窃所得。其认为公诉机关提出的量刑建议过重，请求判处一年以下有期徒刑或拘役。未向法庭提交证据。
经审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致。另查明，被告人刘海波盗窃的水牛系耕牛，被盗水牛已发还被害人；被告人刘海波曾因犯盗窃罪于2012年4月10日被元江县人民法院判处判处有期徒刑二年零二个月，缓刑四年，并处罚金8000元，判处的罚金人民币8000元已缴纳，被告人刘海波此次犯罪时尚在前次犯罪的缓行执行期间，在前罪判决时被羁押四个月。
证实上述事实的证据有：
第一组证据：1.被告人的供述及辩解，证实被告人刘海波驾驶其所有的云Fxxx**号货车拉载被害人丢失的水牛到禄丰县xx畜牧市场售�的事实；2.被害人龙某某、李某某的陈述，证实其家的水牛被盗的时间、地点和寻找水牛经过、水牛的特征等事实；3.证人龙某甲、龙某乙、李某甲、李某乙的证言，证实龙某某、李某某家的水牛于2015年5月22日被盗，被盗的水牛正是干农活得力的牯子牛，以及后来两家领回来的水牛正是被盗水牛的事实；4.证人纳某某的证言、电话记录、情况说明，证实其和“xx”在禄丰县xx牛马交易市场分别欲向一男子购买牛，但后因其怀疑男子所卖的牛来路不明而未敢购买等事实；5.证人王某某的证言，证实被告人刘海波之前跟人买过一辆蓝色的二手货车，平时在外边帮人开车，有时做松毛生意，没有做过牛马生意等事实；6.证人谭某某的证言，证实被告人刘海波以31000元的价格向其购买云Fxxx**号货车，但车辆仍未过户，未听说过刘海波做牛马生意等事实。
第二组证据：1.峨公（刑）勘（2015）114号、115号笔录、现场勘验照片，证实被害人龙某某、李某某家拴养水牛被盗现场的位置、及被盗现场情况；2.峨公（刑）勘（2015）118号、现场勘验照片，证实被告人刘海波驾驶运输查获被盗水牛的云Fxxx**号车两侧均挂有果绿色的篷布，车箱内凌乱的稻草，并伴有牛粪便，有一块汽车后门铁板。汽车全长为820CM，汽车两前轮为单轮，轮胎花纹竖形状的波折纹，共有三条花纹，前轮宽18CM。汽车后轮为双轮，两后轮间内距为120CM，两后轮宽宽为47CM。左后轮有两种花纹，外轮为横形状齿状纹，内轮花纹为竖形状的波折纹，汽车右后轮花纹为横形状齿状纹。该组证据共同证实案发地留下的车轮印迹与被告人刘海波驾驶属其所有的云Fxxx**号货车车轮花纹、前后轮数、轮距等一致的事实。上述证据同时证实本案被盗现场留下的车轮印迹与被告人驾驶的车辆车轮印迹一致的事实。
第三组证据：1.辨认笔录及照片，证实经对从楚雄州禄丰县xx畜牧市场查获的被告人刘海波货车上载着的两条水牛进行辨认，被害人李某某、龙某某分别辩认出被查获的水牛就是自家被盗水牛的事实；2.鉴定聘请书、价格鉴定结论书、鉴定意见通知书等，证实经鉴定，龙某某家被盗的水牛被盗时价格为人民币14500元、李某某家被盗的水牛被盗时价价格为人民币15000元等事实；
第四组证据：1.扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，附照片，处理清单、发还清单、随案移送清单，证实从被告人刘海波处扣押了作案用的云Fxxx**“东风”牌中型普通货车一辆、行驶证（正副本、所有人谭某某）、车钥匙二把，刘海波驾驶证一本，高速公路收费票据一份，车厢内载着的两头水牛以及把水牛发还被害人龙某某、李某某，其他物品随案移送的事实；2.报案记录、查获经过、受案登记表，立案决定书，证实本案的案发、被害人报案及查获被告人刘海波的情况；3.户口证明、刑事判决书、释放通知书、云南省罚没收入专用收据等，证实被告人刘海波作案时年满十八周岁，已达刑事责任年龄，以及被告人刘海波曾于2012年4月10日因犯盗窃罪被元江县人民法院判处有期徒刑二年零二个月，缓刑四年，并处的罚金八千元已缴清，于2012年4月13日被释放，本次犯罪时其还在缓刑执行期间的事实；4.调取证据通知书、调取证据清单、出口车辆图像审计、记录详情、云Fxxx**号车研和入口视频，研和十字路口视频，抓拍记录，抓拍照片，证实被告人刘海波作案时驾驶的云Fxxx**号车案发前后的行驶轨迹，以及案发后该车车厢内载运有两头水牛的事实，进而证实被告人刘海波盗窃水牛后运到禄丰县xx牛马交易市场销赃的事实；5.调取�据通知书、证据清单、通话清单，证实被告人刘海波持有手机号码为xxxxxxxxxx的通话情况；5.调取证据通知书、证据清单、旅馆业登记记录，证实被告人刘海波于2015年5月20日18时46分20秒入住通海县xx宾馆，同年5月21日无入住情况，同年5月24日刘海波入住禄丰县xx镇xx旅馆xxx号房间，进而证实被告人刘海波辩称其于2015年5月21日入住xx宾馆的辩解不成立，以及其于5月24日已到禄丰县的事实；6.调取证据通知书、调取证据清单、客户资料、交易记录，证实被告人刘海波的银行帐户资金流动情况，进而印证在案发前后几天被告人刘海波的银行账无大额资金流动的事实；7.关于禄丰县警方抓获犯罪嫌疑人刘海波后将其移交峨山县公安局侦办的情况说明、证明等，证实公安机关查获被告人刘海波的经过情况；8.关于查看易峨高高速公路沿线卡口监控视频及情况说明等，证实2015年7月23日7时至24时时间段内在易峨高沿线监控系统没有查到云Fxxx**号货车经过的视频记录，进而证实被告人刘海波辩称其运去禄丰卖的水牛是在易门十街购买的辩解不成立的事实。
上述证据经当庭质证、辩论，能相互印证，证据收集程序合法、内容客观真实，足以证实本案查明的事实，为有效证据，可以作为定案的依据。被告人刘海波的供述及辩解中，其运去禄丰县卖的水牛是在易门十街、红塔区研购买的辩解因前后矛盾，对该部分供述及辩解不予采信。
本院认为，被告人刘海波虽未供述盗窃过被害人水牛的事实，但本案中从被告人刘海波驾驶的车上当场查获了被害人被盗的水牛，且本案的现场勘验笔录及照片等证据足以证实被告人刘海波实施了起诉书指控的盗窃行为。被告人刘海波以非法占有为目的，秘密窃取他人财物数额达人民币29500元，盗窃数�较大，其行为已触犯我国刑律，构成盗窃罪。公诉机关指控被告人刘海波犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，予以支持。被告人刘海波提出其未实施过盗窃，其拉运到禄丰县去卖的水牛系其购买的辩解前后矛盾，其也未提供相应的证据对其辩解予以证实，对该辩护意见不予采纳。被告人刘海波在前罪判决宣告后缓刑考验期内又犯新罪，应予撤销前罪缓刑后数罪并罚，但前罪的罚金已缴清不再并罚。公诉机关提出的量刑建议符合法律规定，予以采纳。被告人刘海波作案时驾驶的云Fxxx**号东风货车系作案工具，其实际所有人为被告人刘海波，应予没收；本案中被扣押的被告人刘海波驾驶证，应发还被告人。为保护公私财产权利不受侵犯，打击刑事犯罪，根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第七十七条第一款，第六十九条，第六十四条，�五十二条，第四十五条，《最高人民法院最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十四条之规定，判决如下：
一、撤销（2012）元环刑初字第2号刑事判决书判决内容第二项中缓刑部分。
二、被告人刘海波犯盗窃罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币10000元。与原犯盗窃罪有期徒刑二年二个月并罚，总和刑期四年零八个月，罚金人民币10000元，决定执行有期徒刑四年零六个月，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即折抵刑期4个月，刑期从2015年5月25日起至2019年7月24日止）
三、本案扣押并随案移送的驾驶证一本发还被告人刘海波；作案工具云Fxxx**号东风货车（含车钥匙1串、机动车行驶证）没收上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省玉溪市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 柏为良
审 判 员 方德荣
人民陪审员 方国富
二〇一五年十一月二十日
书 记 员 郭云波