河南省焦作市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）焦民劳终字第00136号
上诉人（原审原告）焦作市瑞宏建筑工程有限公司。住所地，焦作市焦东南路**号。
法定代表人齐国峰，总经理。
委托代理人冯占全，男，1973年11月29日生，汉族，住焦作市解放区，系公司工作人员。
被上诉人（原审被告）许艳红，女，汉族，1970年10月31日生，住焦作市解放东路。
委托代理人郭庆利，河南大启律师事务所律师。
上诉人焦作市瑞宏建筑工程有限公司（以下简称瑞宏公司）与被上诉人许艳红劳动争议纠纷一案，瑞宏公司于2013年1月4日向山阳区人民法院提起诉讼，请求：1、依法裁决瑞宏公司与许艳红不存在劳动关系。2、依法裁决瑞宏公司不予支付许艳红经济补偿金28080元。3、依法裁决许艳红返还瑞宏公司为其垫交的社会保险金12165.85元（统筹金11657.65元、医保金499.2元）。山阳区人民法院于2014年4月29日作出（2013）山民劳初字第00029号民事判决，瑞宏公司不服，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2014年7月2日公开开庭审理了本案。上诉人瑞宏公司的委托代理人冯占全，被上诉人许艳红及其委托代理人郭庆利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，许艳红于1986年6月在河南轮胎厂劳动服务公司参加工作。1999年10月，河南轮胎厂劳动服务公司被焦作市工商局吊销营业执照。2001年1月，河南轮胎厂劳动服务公司清算改制，被焦作市务轮建筑安装工程有限公司整体并购，焦作市务轮建筑安装工程有限公司接收了许艳红。2007年6月1日，河南轮胎集团有限责任公司（甲方）与焦作市瑞宏建安有限责任公司（乙方）签订《房屋租赁协议书》，约定：“甲方同意将公司12#楼下门面房530平方米及原劳动服务公司办公楼800平方米租赁给乙方无偿使用10年，乙方有权转租，其租赁收入专用于乙方职工的养老保险、医疗保险等“五金”及困难职工的救济支付；乙方须安置甲方职工十名，接收民营企业职工58名，并做到自行解决劳有所养，自收自支问题，工资和待遇由乙方自定。房屋租赁期间若遇政府统一规划以及甲方另有用途时，乙方必须随时归还甲方，同时该协议终止。”，许艳红系58名民营企业职工之一。后焦作市瑞宏建安有限责任公司名称变更为焦作市瑞宏建筑工程有限公司。2007年7月，瑞宏公司开始为许艳红缴纳企业职工基本养老保险和医疗保险，但未给许艳红安排工作、发放工资。现许艳红的社会保险处于欠费状态。2011年3月，河南轮胎集团有限责任公司将出租给瑞宏公司的办公楼收回，出售给了风神轮胎股份公司。
原审法院认为，许艳红原系河南轮胎厂劳动服务公司职工，河南轮胎厂劳动服务公司被焦作市务轮建筑安装工程有限公司整体并购，焦作市务轮建筑安装工程有限公司接收了许艳红，后焦作市瑞宏建筑工程有限公司又于2007年7月接收了许艳红，并为许艳红缴纳企业职工基本养老保险和医疗保险，瑞宏公司、许艳红建立了劳动关系。河南轮胎集团有限责任公司虽将出租给瑞宏公司的办公楼收回，但瑞宏公司、许艳红之间的劳动关系并不因此而解除。瑞宏公司接收许艳红后未给许艳红安排工作、发放工资，故许艳红要求解除与瑞宏公司的劳动关系，并要求瑞宏公司支付经济补偿金的请求于法有据，应予支持。《劳动合同法实施条例》第十条规定，“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。”，许艳红先后与河南轮胎厂劳动服务公司、焦作市务轮建筑安装工程有限公司、焦作市瑞宏建筑工程有限公司建立劳动关系，均系非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，故瑞宏公司应按照许艳红的实际工作年限向许艳红支付经济补偿金。在《劳动合同法》实施以前，许艳红的工作年限已超过12年，瑞宏公司应当按照《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第5条“经劳动合同当事人协商一致，由用人单位解除劳动合同的，用人单位应根据劳动者在本单位工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，最多不超过十二个月。工作时间不满一年的按一年的标准发给经济补偿金。”的规定，支付被告12个月的经济补偿金。许艳红在《劳动合同法》实施后工作年限为4年，瑞宏公司应向许艳红支付4个月的经济补偿金。《劳动合同法》第九十七条第三款规定“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”因此，瑞宏公司应向许艳红支付16个月的经济补偿金，工资数额以解除劳动关系前的本市最低工资计算为宜，即每月1080年。瑞宏公司要求许艳红返还为其垫交的社会保险金12165.85，于法无据，不予支持。
原审法院判决：一、解除原告焦作市瑞宏建筑工程有限公司与被告许艳红之间的劳动关系，原告焦作市瑞宏建筑工程有限公司将被告许艳红的社保档案转至失业保险经办部门；二、原告焦作市瑞宏建筑工程有限公司于本判决生效后十日内支付被告许艳红解除劳动关系经济补偿金17280元；三、驳回原告焦作市瑞宏建筑工程有限公司的其他诉讼请求。
瑞宏公司不服原判，提起上诉，其上诉请求为：撤销原判，并改判：1、瑞宏公司与许艳红之间不存在劳动关系。2、瑞宏公司不予支付许艳红经济补偿金17280元。3、许艳红应返还瑞宏公司为其垫付的社会保险金12165.85元（统筹金11657.65元、医保金499.2元）。4、一、二审诉讼费由许艳红承担。理由为：1、一审判决错误。一审认定瑞宏公司与许艳红之间存在劳动关系与事实不符，许艳红原系河南轮胎厂劳动服务公司的职工，2001年，河南轮胎厂劳动服务公司被焦作市务轮建筑安装工程有限公司并购，且许艳红与务轮公司签订了正式的且经过焦作市劳动局签证的劳动合同书，与务轮公司形成了劳动关系。许艳红从未在瑞宏公司处工作过，也不服从瑞宏公司管理，其劳动关系也未在瑞宏公司处，许艳红的社会保险费由瑞宏公司代为缴纳，瑞宏公司与许艳红之间只是代交关系，并不存在事实的劳动关系。2、一审判决瑞宏公司支付许艳红解除劳动关系经济补偿金17280元错误。许艳红在仲裁委起诉时是按11个月要求经济补偿金的，到了一审法院，许艳红也未提出异议，一审如何按16个月计算？如果瑞宏公司与许艳红之间存在劳动关系，经济补偿金应按劳动者在瑞宏公司工作的年限，即4个月的经济补偿金计算，一审不应按16个月计算经济补偿金。3、2011年3月，河南轮胎集团有限公司将租给瑞宏公司的房屋收回，同时终止了与瑞宏公司的房屋租赁协议。原先许艳红的社会保险费由该房租支出，现河南轮胎集团有限公司收回了房屋，瑞宏公司没有义务为许艳红代交社会保险费，瑞宏公司为许艳红垫交的社会保险费，许艳红应当予以返还给瑞宏公司。
许艳红辩称，瑞宏公司的上诉理由不能成立，二审应维持一审判决。
根据上诉人瑞宏公司与被上诉人许艳红的诉辩意见，本院确定本案的争议焦点为：1、瑞宏公司与许艳红之间是否存在劳动关系。2、瑞宏公司是否应支付许艳红经济补偿金，如应支付，一审关于经济补偿金的计算是否正确。3、许艳红是否应返还瑞宏公司为其缴纳的社会保险费用。
针对本案的第一个争议焦点，瑞宏公司认为其与许艳红之间不存在劳动关系，理由为双方从未签订书面劳动合同，许艳红从未在瑞宏公司处工作，其劳动档案也不在瑞宏公司，许艳红与务轮公司签订有书面劳动合同，到目前为止仍未解除。瑞宏公司是为许艳红代交的社会保险费用，是以房租的形式交纳的。许艳红认为其与瑞宏公司之间存在劳动关系，理由为瑞宏公司接收了许艳红，并将许艳红的社保关系转入其的社保账户，并交纳社会保险费，至于档案没有转入瑞宏公司，是上一单位与瑞宏公司的事情，同时根据瑞宏公司的登报通知，可以证明双方之间存在劳动关系。
针对本案的第二个争议焦点，瑞宏公司认为其不应支付许艳红经济补偿金，理由为双方之间不存在劳动关系，即便应支付，也应从2007年开始计算经济补偿金，另外许艳红仲裁申请要求的是11个月的经济补偿金，一审判决按16个月计算经济补偿金，已经超出了许艳红的仲裁申请的请求。许艳红认为瑞宏公司应向许艳红支付经济补偿金，同时一审计算的经济补偿金是正确的。
针对本案的第三个争议焦点，瑞宏公司认为许艳红应当返还社会保险费用，理由为双方之间不存在劳动关系，社保费用是用房租交纳的。许艳红认为其不应当返还社保费用，理由为交纳社保费是瑞宏公司应尽的义务，不存在返还问题。
本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实相同。
本院认为，焦作市务轮建筑安装工程有限公司整体并购河南轮胎厂劳动服务公司后，许艳红与焦作市务轮建筑安装工程有限公司之间形成劳动关系。瑞宏公司在2007年接收了许艳红，许艳红与焦作市务轮建筑安装工程有限公司之间的劳动关系解除，与瑞宏公司之间形成劳动关系。由于瑞宏公司作为用人单位，未给许艳红安排工作，发放工资，未依法为许艳红缴纳社会保险费，许艳红要求解除与瑞宏公司之间的劳动关系理由正当，应予支持。在解除双方之间的劳动关系的同时，瑞宏公司作为用人单位，应当向许艳红支付经济补偿金。由于许艳红先后与河南轮胎厂劳动服务公司、焦作市务轮建筑安装工程有限公司以及瑞宏公司建立劳动关系，均系非本人原因从原用人单位被安排到新用人单位的，因此瑞宏公司应按许艳红的在该三个用人单位的工作年限，按照《中华人民共和国劳动法》和《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，向许艳红支付经济补偿金，原审判决瑞宏公司支付许艳红经济补偿金17280元是正确的。瑞宏公司作为用人单位，应当为许艳红缴纳社会保险费用，其要求许艳红返还社会保险费无事实和法律依据。原判认定事实清楚，适用法律正确，瑞宏公司的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由瑞宏公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王晓武
审判员 陈金刚
审判员 毛富中
二〇一四年七月十八日
书记员 张 冬