福建省漳浦县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）浦民初字第2067号
原告何某某，女，汉族，学龄前儿童，住漳浦县。
法定代理人陈莉梅，女，1986年11月19日出生，汉族，居民，住址同上。系原告何某某的母亲。
委托代理人孙文彬，福建道周律师事务所律师。
委托代理人林炳团，福建道周律师事务所实习律师。
被告王淑云，女，1985年5月24日出生，汉族，农民，住漳浦县。
委托代理人林俊晖，福建泾渭明律师事务所律师。
被告张某某，女，汉族，学龄前儿童，住漳浦县。
法定代理人蔡燕玲，女，1985年12月16日出生，汉族，农民，住址同上。系被告张某某的母亲。
法定代理人张凌萍，男，1986年11月22日出生，汉族，农民，住漳浦县。系被告张某某的父亲。
被告蔡燕玲，女，1985年12月16日出生，汉族，农民，住漳浦县。
委托代理人张凌萍，男，1986年11月22日出生，汉族，农民，住漳浦县。
被告张凌萍，男，1986年11月22日出生，汉族，农民，住漳浦县。
被告周宏，男，1970年10月30日出生，汉族，居民，住漳州市芗城区。
原告何某某诉被告王淑云、张某某、蔡燕玲、张凌萍、周宏身体权责任纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员郑少娟适用简易程序公开开庭进行了审理。原告何某某的委托代理人孙文彬、林炳团，被告王淑云的委托代理人林俊晖，被告张凌萍（被告张某某的法定代理人、被告蔡燕玲的委托代理人）到庭参加诉讼。被告周宏经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告何某某诉称，2013年2月14日下午16时30分，原告何某某由其母亲陈莉梅带到被告王淑云经营的漳浦县琦奇儿童游乐园游玩，刷完游乐园的会员卡后，陈莉梅把原告何某某交给了游乐园。至17时30分左右，原告父亲何立科来接原告何某某时，发现原告躺在海洋球池里哭，并告诉何立科说自己的腿疼，站不起来。原告父母亲立即带原告何某某到漳浦县医院做检查，医生对原告做完检查后诊断原告的病情为股骨骨折，并被送往解放军第175医院治疗，诊断为左股骨颈基底部骨折，住院治疗6天后出院。出院医嘱：1、出院后一周继续保持切口干燥中；2、积极行膝关节、踝关节、足趾关节的活动及肌肉收缩功能锻炼；3、卧床1年，避免患肢负重，1个月、3个月、半年、1年后来院拍片复查，视情况决定下一步治疗方案，1年后扶拐左下肢不负重行走；4、扶拐左下肢不负重行走2年，随访时间5年；注意加强补充饮食营养，促进骨折愈合；5、定期来院随访，了解有无股骨头坏死发生；6、出院后若有不适及时来院复诊避免严重后果出现。2013年7月22日，福建宗证司法鉴定所评定原告何某某伤残等级为拾级；不存在出院后的护理依赖程度；出院后的护理期限，建议二个月。
原告何某某因本次受伤造成如下损失：1、医疗费16040.45元；2、住院期间护理费123元／天×6天=738元；3、住院伙食补助费15元／天×6天=90元；4、营养费16040元×30%=4812元；5、交通费500元；6、残疾赔偿金28055元／年×20年×10%=56110元；7、出院后的护理费44979元／年÷365天×60天=7380元；8、精神损害抚慰金10000元；9、鉴定费1900元。以上合计97570.45元。
原告认为，原告何某某系被被告张某某踩踏致伤，被告蔡燕玲、张凌萍系被告张某某的监护人，被告王淑云作为营业性儿童游乐场的经营者，负有以积极行为的方式尽力保障消费者人身及财产安全的义务，而作为游乐园的消费者，家长将未成年儿童交给游乐园以后，监护义务即转移给游乐园。为此，根据我国《侵权责任法》及《消费者权益保护法》的规定，原告请求被告王淑云、张某某、蔡燕玲、张凌萍、周宏共同赔偿原告损失合计97570.45元。
被告王淑云辩称，1、根据侵权责任法第37条的规定，被告王淑云作为实际经营人，游乐场所的管理人未尽管理义务，应尽赔偿责任，但是由第三人造成的，管理人只承担补充责任。2、原告在游乐场出事时，营业执照的经营者是被告周宏，周宏应承担连带赔偿责任。3、原告的父母没有在孩子身边，未尽到相应的看护义务，应适当减轻被告王淑云的赔偿责任。被告王淑云有尽一部分的安全保障义务，应适当减轻赔偿责任。4、关于赔偿标准和赔偿项目，护理费应该按照每日70元计算。出院后的护理费应不超过90天，且应考虑护理依赖程度，再乘以百分之五十。精神损害赔偿金应以4000元为宜。营养费应不超过医疗费的10%。鉴定费根据谁主张谁举证的诉讼原则，视为原告的举证费用，由原告负担。
被告张某某、蔡燕玲、张凌萍辩称，本被告没有责任，被告张某某放在被告王淑云处进行管理，有留了号码给被告王淑云，说如果有事情就给我打电话，我的孩子是全权委托给被告王淑云。
被告周宏书面辩称，本人在万新广场租用的D5201-D5205单元的欣奇儿童乐园于2012年9月撤场，当时由于没有及时变更工商营业执照，营业执照于2012年12月未年检作废，漳浦琦奇儿童游乐园的一切事情与周宏无关。
经审理查明，原告何某某母亲陈莉梅与被告张某某母亲被告蔡燕玲系朋友关系，2013年2月14日下午16时30分，原告何某某、被告张某某由俩母亲带到被告王淑云经营的漳浦县琦奇儿童游乐园游玩，刷完游乐园的会员卡、留下电话号码后，陈莉梅、被告蔡燕玲把原告何某某、被告张某某交给游乐园即离开。17时左右，原告何某某在海洋球池玩耍时，被告张某某从高处跳下，将原告何某某踩踏致伤，原告伤后一直未能爬起。至17时30分左右，原告父亲何立科来接原告何某某时，发现原告躺在海洋球池里哭，并告诉何立科说自己的腿疼，站不起来。原告父母亲立即带原告何某某到漳浦县中医院做检查，因医生下班，没有拍片，隔天九点左右到漳浦县中医院做检查，诊断为左股骨劲骨折。后原告何某某被送往解放军第175医院住院治疗，诊断为左股骨颈基底部骨折。住院治疗6天后出院，花去医疗费16040.45元。出院医嘱：1、出院后一周继续保持切口干燥中；2、积极行膝关节、踝关节、足趾关节的活动及肌肉收缩功能锻炼；3、卧床1年，避免患肢负重，1个月、3个月、半年、1年后来院拍片复查，视情况决定下一步治疗方案，1年后扶拐左下肢不负重行走；4、扶拐左下肢不负重行走2年，随访时间5年；注意加强补充饮食营养，促进骨折愈合；5、定期来院随访，了解有无股骨头坏死发生；6、出院后若有不适及时来院复诊避免严重后果出现。2013年7月22日，福建宗证司法鉴定所评定原告何某某伤残等级为拾级；不存在出院后的护理依赖程度；出院后的护理期限，建议二个月。
又查明，漳浦县琦奇儿童游乐园的所在场地之前为漳浦县绥安镇欣奇儿童游乐园，经营者为被告周宏。2012年9月，漳浦县绥安镇欣奇儿童游乐园从万新商业广场撤场，被告周宏将游乐园转让给被告王淑云，被告王淑云接收后对外以漳浦县琦奇儿童游乐园的名义办理会员卡从事经营活动，事故发生时未取得工商登记许可。2013年2月28日，漳浦县琦奇儿童游乐园取得工商登记许可。
再查明，漳浦县琦奇儿童游乐园与未成年人监护人未明确约定，未成年人在游乐园玩耍时，由漳浦县琦奇儿童游乐园承担未成年人监护责任。事故发生时，漳浦县琦奇儿童游乐园工作人员不足，在儿童聚集玩耍处未进行有效疏导，原告何某某受伤未爬起后，工作人员仅询问但未采取施救措施，现场未张贴入场须知、特别注意事项等警示标志。
上述事实有原、被告双方当事人陈述和原告提供的事故发生时琦奇游乐园海洋球池的监控录像、漳浦县中医院DR诊断报告单、门诊费用清单、解放军第175医院诊断证明书和出院记录、医疗费发票及费用清单、漳浦县琦奇儿童游乐园个体工商户登记基本信息、漳浦县琦奇儿童游乐园会员卡、福建宗证司法鉴定所司法鉴定书、鉴定费发票，被告王淑云提供的事故发生时监控录像、漳浦县琦奇儿童游乐园个体工商户营业执照、漳浦县琦奇儿童游乐园及漳浦县绥安镇欣奇儿童游乐园个体工商户登记基本信息，被告周宏提供的万新商业广场的撤场证明等证据为证，上述证据经庭审质证属实，可以作为定案依据。被告王淑云提供的监控录像截图，无法明确是否是事故发生时监控录像截图，且原告何某某及被告张凌萍对其证明内容予以否认，本院不予采纳。
本案争议的焦点主要有三点，一、事故发生时，游乐园的经营管理人是谁？二、事故发生时、原告何某某及被告张某某的监护责任是否已转移至游乐园？三、对本起事故，各当事人应承担责任的性质及比例。
对焦点一，本院认为，事故发生时，漳浦县绥安镇欣奇儿童游乐园已从万新商业广场撤场，被告周宏将游乐园的设施、设备转让给被告王淑云经营，被告王淑云变更游乐园名字，在未取得工商登记许可的情况下，以漳浦县琦奇儿童游乐园的名义发放会员卡从事经营活动，被告周宏与被告王淑云非共同经营的关系，故被告王淑云作为漳浦县琦奇儿童游乐园的经营管理者，应承担本起事故中游乐园方面的责任。被告周宏不承担责任。
对焦点二，本院认为，父母对未成年人子女的监护责任是法定，随时且积极主动的。未成年人父母可以通过明确约定的方式将监护权部分或者全部委托给他人。本案中，漳浦县琦奇儿童游乐园与未成年人监护人未明确约定，未成年人在游乐园玩耍时，由漳浦县琦奇儿童游乐园承担未成年人监护责任，漳浦县琦奇儿童游乐园对监护人是否陪同未成年人进入游乐园玩耍不禁止也不强调，持放任态度，在未明确转移监护权的情况下，未成年人监护人应积极，主动承担起法定的监护责任，看护、照管好未成年人子女，承担监护不利的责任。故本案中，原告何某某及被告张某某的监护责任未转移至游乐园。
对焦点三，本院认为，在本起事故中，原告何某某作为无民事行为能力未成年人，其监护人在游乐园现场未能切实履行好其监护职责，未能使其人身权不受侵犯，属监护不利，应对原告何某某的受伤承担一定的责任。原告何某某的伤情系被告张某某踩踏所致，被告张某某系直接责任人，其积极加害行为是导致损害结果的直接原因，被告张某某为无民事行为能力人，对其行为造成的损失由其监护人和管理责任人承担相应的民事赔偿责任。被告王淑云经营管理的漳浦县琦奇儿童游乐园属向社会公开开放的向未成年儿童提供服务的盈利性经营场所，对在本场所玩耍的未成年儿童负有监护义务之外的管理与保护的责任。事故发生时，漳浦县琦奇儿童游乐园对家长将未成年人儿童寄放在游乐园后自行离开的行为持默认态度，现场工作人员不足，在儿童聚集玩耍处未进行有效疏导，原告何某某受伤未爬起后，工作人员仅询问但未采取施救措施，现场未张贴入场须知、特别注意事项等警示标志，未在未成年人聚集玩耍处张贴未成年人儿童所能理解的安全图文标识，漳浦县琦奇儿童游乐园未尽到安全保障义务，管理不善，人员与物品方面的配备不足系导致原告何某某受伤的主要原因，依其过错程度，对原告何某某受伤造成的损失应承担主要责任。侵权行为发生时，被告王淑云与被告张某某不存在意思联络，不构成共同侵权，由各行为人分别承担赔偿责任，不承担连带责任。综合考虑各方过错，对原告何某某的损失，由原告何某某监护人承担10%责任，由被告张某某监护人即被告张凌萍、蔡燕玲承担30%的民事赔偿责任，由漳浦县琦奇儿童游乐园的经营管理人即被告王淑云承担60%责任。
综上，本院认为，原告何某某的受伤系多方原因造成的，原告何某某作为无民事行为能力未成年人，其监护人在游乐园现场未能切实履行好其监护职责，未能使其人身权不受侵犯，应承担监护不利责任；被告张某某踩踏行为系导致损害结果的直接原因，被告张某某为无民事行为能力人，对其行为造成的损失由其监护人和管理责任人承担相应的民事赔偿责任；漳浦县琦奇儿童游乐园未承担起管理与保护责任，未尽到安全保障义务，管理不善，人员与物品方面的配备不足，其不作为行为系导致原告何某某受伤的主要原因，依其过错程度，对原告何某某受伤造成的损失应承担主要责任。综合考虑各方过错，对原告何某某的损失，由原告何某某监护人承担10%责任，由被告周某某监护人即被告张凌萍、蔡燕玲承担30%的民事赔偿责任，由漳浦县琦奇儿童游乐园的经营管理人即被告王淑云承担60%责任。原告何某某请求被告张凌萍、蔡燕玲、王淑云赔偿损失，于法有据，予以支持。原告何某某户口所在地为漳浦县绥安镇朝阳新村156号，属城镇居民，应适用城镇居民标准，原告何某某伤残等级为拾级，精神损害抚慰金酌情按5000元计算，出院后的护理期限为二个月，不存在出院后的护理依赖程度，属于短期护理，按50%的比例计算护理费。交通费酌情按500元计算，根据相关的法律规定及标准，本事故造成原告损失如下：1、医疗费16040.45元；2、住院期间护理费123元／天×6天=738元；3、住院伙食补助费：15元／天×6天=90元；4、营养费16040元×20%=3208元；5、交通费：500元；6、残疾赔偿金28055元／年×20年×10%=56110元；7、出院后的护理费44979元／年÷365天×60天×50%=3690元；8、精神损害抚慰金5000元，以上合计85376元。以上损失，由原告何某某监护人承担10%，由被告张某某监护人即被告蔡燕玲、张凌萍共同赔偿85376元×30%=25612.8元，由被告王淑云赔偿85376元×60%=51225.6元。被告周宏经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法可以缺席判决。依照《中华人民共和国民法通则》第十八条第三款、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十二条第一款、第三十七条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告张凌萍、蔡燕玲应在本判决生效后十日内赔偿原告何某某因本事故造成的损失合计人民币25612.8元。
二、被告王淑云应在本判决生效后十日内赔偿原告何某某因本事故造成的损失合计人民币51225.6元。
三、驳回原告何某某其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币2239元，减半收取1119.5元，由原告何某某负担111.9元，被告张凌萍、蔡燕玲负担335.7元，被告王淑云负担671.4元；鉴定费1900元，由原告何某某负担190元，被告张凌萍、蔡燕玲负担570元，被告王淑云负担1140元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。
当事人上诉时，应在递交上诉状的次日起七日内，按本判决确定的一审案件受理费的同等金额（对财产案件提起上诉的，按照不服一审判决部分的上诉请求数额确定的金额），向漳州市中级人民法院预交上诉受理费。
代理审判员 郑少娟
二〇一四年五月六日
书 记 员 许惠琳
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