广东省东莞市第二人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）东二法刑初字第363号
公诉机关广东省东莞市第二市区人民检察院。
被告人刘炳星，男，1980年8月12日出生，汉族，湖南省武冈市人，初中文化，无业，住武冈市。因涉嫌犯盗窃罪于2013年9月27日被羁押并被刑事拘留，2013年11月2日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。
辩护人沈云勇，广东合盛律师事务所律师。
被告人欧坤，男，1980年3月8日出生，汉族，湖南省武冈市人，初中文化，无业，住武冈市。因涉嫌犯盗窃罪于2013年9月27日被羁押并被刑事拘留，2013年11月2日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。
被告人欧阳雪云（自报），男，1986年5月18日出生，回族，云南省昆明市人，小学文化，原在东莞市虎门镇太沙路经营艾尔兰银饰店，住昆明市。因涉嫌犯盗窃罪于2013年9月27日被羁押并被刑事拘留，2013年11月2日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。
被告人叶某某（自报），男，1985年5月8日出生，汉族，福建省莆田市人，初中文化，原在东莞市虎门镇太沙路经营艾尔兰银饰店，住莆田市。因涉嫌犯盗窃罪于2013年9月28日被羁押并被刑事拘留，因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2013年11月2日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。
辩护人蔡国民、王兴旻，广东华文律师事务所律师。
东莞市第二市区人民检察院以东二区检刑诉（2014）312号起诉书指控被告人刘炳星、欧坤、欧阳雪云犯盗窃罪，被告人叶某某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2014年2月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。东莞市第二市区人民检察院指派代理检察员陆明军出庭支持公诉，被告人刘炳星及辩护人沈云勇、被告人欧坤、欧阳雪云、被告人叶某某及辩护人蔡国民到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控称，2013年6月，被告人欧阳雪云、刘炳星商量盗窃东莞市虎门镇人民中路＊＊＊号被害人黄某某经营的某某某某金铺的财物，由刘炳星实施盗窃，并将盗得的财物卖给欧阳雪云。后刘炳星找到被告人欧坤及“老范”、“小马”（后二人均另案处理）多次到某某某某金铺附近踩点，并由欧阳雪云准备作案工具螺丝刀等物品。同年9月22日23时许，刘炳星在欧阳雪云的指示下在虎门镇太沙路银饰超市门口花丛内拿到螺丝刀等作案工具。次日2时许，刘炳星、欧坤、“老范”、“小马”携带螺丝刀、液压剪、铁撬棍等作案工具，由“老范”驾驶一辆悬挂车牌号为粤S＊＊＊**的蓝色大众牌小轿车，载着刘炳星、欧坤及“小马”去到虎门镇人民中路＊＊＊号的某某某某金铺门前，刘炳星等人在附近找来一块大黑布悬挂在金铺外的树上，用来遮挡店面便于作案。后刘炳星、欧坤负责撬门，“老范”将车停在附近等候接应，“小马”站在对面马路看风后因害怕而离开。刘炳星、欧坤用铁撬棍、液压剪等工具将金铺大门撬开后潜入店内，砸烂金铺内的玻璃柜，将店内的金项链、金戒指等黄金首饰一批及名贵手表饰品等财物盗走。
作案后，被告人刘炳星等人驾车逃离现场，途中刘炳星打电话联系被告人欧阳雪云销赃，双方约定到广州市狮岭镇皮革市场交易。后欧阳雪云与被告人叶某某来到上述地点以每克230元的价格收购了刘炳星等人盗窃来的其中1529克（价值483164元）黄金首饰，得赃款345000元。后刘炳星、欧坤、“老范”共分赃款。当日，叶某某将购得的黄金首饰熔成三块黄金块，将其中一块黄金块卖给一名叫“小蔡”的男子（另案处理）；另外两块约1000.2克的黄金以260000元卖给深圳市罗湖区水贝路某某某珠宝公司，欧阳雪云、叶某某从中获利约50000元，二人各分得赃款25000元。
同年9月23日11时许，被害人黄某某发现店铺被盗即报案。经侦查，公安人员于同年9月27日11时许在湖南省武冈市迎春亭路段将被告人刘炳星、欧坤抓获，当场缴获黄金戒指等首饰一批（共价值369470.8元）、劳力士手表三块（共价值93000元）及现金一批，并扣押、冻结银行卡（卡内余额109060.82元）一张。当日12时许，公安人员在广州市从化区一辆客车内将被告人欧阳雪云抓获，后根据欧阳雪云的供述，于2013年9月28日11时许，在东莞市虎门镇则徐路＊＊＊号＊＊＊房将被告人叶某某抓获，并从深圳市罗湖区水贝二路某某某珠宝公司缴获赃物黄金一块。
公诉机关向法庭提供了相应的证据，认为被告人刘炳星、欧坤、欧阳雪云结伙盗窃他人财物，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，构成了盗窃罪；被告人叶某某明知是赃物而收购，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百一十二条的规定，构成了掩饰、隐瞒犯罪所得罪。提请本院依法惩处。
在法庭上，被告人刘炳星、欧坤、叶某某对公诉机关的指控没有提出异议，表示认罪；被告人欧阳雪云辩解其没有去到现场实施盗窃，故不构成盗窃罪。辩护人沈云勇提出，被告人刘炳星认罪态度好，初犯，赃物赃款已基本缴回，家有年迈的父母及幼小的孩子，建议对刘炳星判处十年有期徒刑。辩护人蔡国民提出，被告人叶某某涉案黄金只有1500克，主观恶性小，情节轻，其中已追回1049克，归案后认罪态度好，没前科，建议对叶某某适用缓刑。
经审理查明，2013年6月，被告人欧阳雪云、刘炳星商量盗窃东莞市虎门镇人民中路＊＊＊号被害人黄某某经营的某某某某金铺的财物，由刘炳星实施盗窃，并将盗得的财物卖给欧阳雪云。后刘炳星找到被告人欧坤及“老范”、“小马”（后二人均另案处理）多次到某某某某金铺附近踩点，并由欧阳雪云准备作案工具螺丝刀等物品。同年9月22日23时许，刘炳星在欧阳雪云的指示下在虎门镇太沙路银饰超市门口花丛内拿到螺丝刀等作案工具。次日2时许，刘炳星、欧坤、“老范”、“小马”携带螺丝刀、液压剪、铁撬棍等作案工具，由“老范”驾驶一辆悬挂车牌号为粤S＊＊＊**的蓝色大众牌小轿车，载着刘炳星、欧坤及“小马”去到虎门镇人民中路＊＊＊号的某某某某金铺门前，刘炳星等人在附近找来一块大黑布悬挂在金铺外的树上，用来遮挡店面便于作案。后刘炳星、欧坤负责撬门，“老范”将车停在附近等候接应，“小马”站在对面马路看风后因害怕而离开。刘炳星、欧坤用铁撬棍、液压剪等工具将金铺大门撬开后潜入店内，砸烂金铺内的玻璃柜，将店内的金项链、金戒指等黄金首饰一批及名贵手表饰品等财物（共约价值945634元）盗走。
作案后，被告人刘炳星等人驾车逃离现场，途中刘炳星打电话联系被告人欧阳雪云销赃，双方约定到广州市狮岭镇皮革市场交易。后欧阳雪云与被告人叶某某来到上述地点，以每克230元的价格收购了刘炳星等人盗窃来的其中1529克（价值483164元）黄金首饰，得赃款345000元。后刘炳星、欧坤、“老范”共分赃款。当日，叶某某将购得的黄金首饰熔成三块黄金块，将其中一块黄金块卖给一名叫“小蔡”的男子（另案处理）；另外两块约1000.2克的黄金以260000元卖给深圳市罗湖区水贝二路某某某珠宝公司，欧阳雪云、叶某某从中获利约50000元，二人各分得赃款25000元。
同年9月23日11时许，被害人黄某某发现店铺被盗即报案。经侦查，公安人员于同年9月27日11时许在湖南省武冈市迎春亭路段将被告人刘炳星、欧坤抓获，当场缴获黄金戒指等首饰一批（共价值369470.8元）、劳力士手表三块（共价值93000元）及现金一批，并扣押、冻结银行卡（卡内余额109060.82元）一张。当日12时许，公安人员在广州市从化区一辆客车内将被告人欧阳雪云抓获，后根据欧阳雪云的供述，于2013年9月28日11时许，在东莞市虎门镇则徐路将被告人叶某某抓获，并从深圳市罗湖区水贝二路某某某珠宝有限公司缴获赃物黄金一块（重1049克，价值331484元）。
上述事实，有经庭审质证、认证的以下证据证实：
1．被害人黄某某的陈述，证实2013年9月23日8时许，他旁边店铺的老板打电话称他的店铺门被撬开了。他马上回店，发现被盗了大量金项链、金手链、金戒指、金手镯等财物，总价值约150万元至180万元，还有现金人民币约7万元。
2．证人王某某（深圳某某某珠宝公司员工）的证言，证实9月23日11时，王某甲打电话向他借钱称要回收黄金，他就借了19万元给王某甲。17时许，叶某某和一名男子到亿丰达公司，以每克261.5元的价格卖给他两块共重1000.2克的金块。他将该两块金块和一些重约49克的碎金熔成一块。后该金块被公安扣押了。
3．证人叶某某（叶某某的弟弟）的证言，证实按叶某某的吩咐付给欧阳雪云140**元。
4．证人王某某（深圳某某某珠宝公司老板）的证言，证实9月23日9时，他叔叔王某甲向他借款十几万元，说其一个朋友要借钱买黄金，并且会将买到的黄金卖给他。他叫王某甲找他弟弟王某某处理。
5．证人戚某（黄某某女朋友）的证言，证实黄某某的六福金典被盗了金饰约有150万元、现金10万元。
6．证人冯某某（龙泉商业广场保安）的证言，证实9月23日2时许，看见两名男子拉了一块深色布将门口遮盖住，以为是该店的工作人员，就没有怀疑。
7．证人许某某的证言，证实发现隔壁当铺的铁门被撬后打电话通知该店黄老板，后黄老板报案。
8．现场勘验笔录、现场图、现场相片，证实案发现场东莞市虎门镇人民中路＊＊＊某某金铺的基本情况。
9．到案经过，证明公安机关经侦查，于2013年9月27日11时许在湖南省武冈市迎春亭路将刘炳星、欧坤抓获，当日12时许在广州市从化区一辆客车上将欧阳雪云抓获，次日11时许在东莞市虎门镇则徐路将叶某某抓获。
10．涉案财产价格核定表，证实缴获的黄金戒指等首饰一批案发时价值为369470.8元，缴获的一块重1049克的黄金块价值331484元。
11．搜查笔录及扣押清单，证实从王某某处扣押一块重1049克的黄金等财物，从刘炳星处扣押了52300元现金及首饰一批，从欧坤处扣押现金2860元、农业银行卡一张、从欧阳雪云处扣押现金6100元、从叶某某处扣押现金2500元。
12．银行交易查询结果，证实9月23日11时许，王某某通过网上银行转账19万元给王某甲，19时许，王某某转账70001元给叶某某。
13．通话清单，证实叶某某等人的通话情况。
14．户籍证明，证实刘炳星、欧阳雪云的原籍身份情况。
15．检验报告，证实从刘炳星处缴获的首饰的成色、成份。
16．保证单、购物单，证实黄某某购入黄金首饰的情况。
17．说明材料，证实暂未能找到叶某某所供述的小蔡，无法缴回一块重约495克的黄金；暂未能找到刘炳星所供述的“老范”、“小费”、“小马”。
18．被告人刘炳星的供述及辨认笔录，证实欧阳雪云问他敢不敢去搞一个当铺，并一起商量怎样去搞。2013年9月20日，他和欧坤、“小费”去现场视察。21日，欧阳雪云问他考虑得怎样，后又向他发信息称要刮台风，正是下手的好机会。22日，他和“老范”花14600元搞了一辆桑塔纳出租车，欧阳雪云说那家店门口花丛中有鸭舌帽、手套、螺丝刀等工具，后他和欧坤在当铺附近找到那些工具。23日2时许，“老范”将车停在天桥底下，欧坤、“小费”找了一块大黑布绑在当铺门口的树上，他和欧坤用铁剪剪当铺的闸门。后“小费”不想干就离开了。他打电话给欧阳雪云，欧阳说闸门下面的锁是开的，不用剪，他们和欧坤、“老范”将闸门拉开，将里面的玻璃门锁剪开，就一起将玻璃柜里的手表、金器、首饰等财物拿走，然后开车到博头路口接上看风的“小马”。欧阳雪云叫他们到广州狮岭皮具城见面，去到后看到欧阳雪云和另一名男子，他将其中一部分金器以34.5万元的价格卖给欧阳雪云和那名男子，后欧阳雪云说是其提供线索，要求分5.5万元。他剩下的3个手表和一些首饰后来被公安缴获。刘炳星指认出作案现场，辨认出被告人欧阳雪云。
19．被告人欧坤的供述及辨认笔录，证实刘炳星说有一名男子找刘去偷一家金店，问他参不参与。后他和刘炳星及另一名男子偷了那家金店，然后去到广州一皮具城，将两斤多的黄金以每克230元卖给欧阳雪云和叶某某，共34.5元。后欧阳雪云说是其定的点，刘炳星就分了3.8万元给欧阳。欧坤指认出作案的地点，辨认出被告人欧阳雪云、叶某某。
20．被告人欧阳雪云的供述、辩解及辨认笔录，证实他跟刘炳星说和某某某某当铺的老板有过节，后刘炳星偶尔打电话说去某某某某当铺踩点的事。9月22日，刘打电话问他能否买两把螺丝刀和大伞，他买了后放在银饰超市门口的垃圾筒旁，然后打电话告诉刘。刘打电话说搞定了，他和叶某某就去到广州狮岭找刘。刘拿出一些黄金，称得1529克，刘说送29克给他，然后双方以34.5万元成交。叶某某去农业银行取了19万元现金给刘，剩下14.7万元转账，刘炳星说给8000元给他作车费。他和叶某某将黄金熔化后，由叶某某处理，他分得1.7万元。欧阳雪云辨认出被告人刘炳星、叶某某，还辨认出被告人欧坤就是在广州花都卖黄金给他的其中一名男子。
21．被告人叶某某的供述及辨认笔录，证实9月23日6时许，欧阳雪云说有人偷了一批黄金，他们一起去收购后再以稍高的价格卖掉。后他们以34.5万元的价格买了约1500克，但对方只收33.7万元，他打电话向王某甲借了19万元，王就马上汇了19万元给他，他又按欧阳雪云给的账号汇了14.7万元到一个农行账户上。他和欧阳雪云将黄金熔成三块后卖掉。叶某某辨认出被告人刘炳星就是卖黄金给他们的其中一名男子。
审理期间，被害人黄某某向本院提出退赔申请，要求四被告人退赔被害人因金铺被盗造成的损失180万元。
本院认为，被告人刘炳星、欧坤、欧阳雪云以非法占有为目的，结伙秘密窃取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成盗窃罪，依法应予惩处；被告人叶某某明知是犯罪所得的赃物而收购，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人刘炳星、欧坤、欧阳雪云犯盗窃罪，叶某某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，罪名成立，本院予以支持。
经查，被告人刘炳星指证被告人欧阳雪云向其提供犯罪对象及螺丝刀等工具，后又收购盗得的赃物；被告人欧阳雪云对此也供认不讳，并有被告人欧坤、叶某某的供述等证据印证。被告人欧阳雪云与被告人刘炳星事前通谋，事后收购赃物，已构成盗窃罪的共犯，依法应以盗窃罪定罪处罚。
被告人欧阳雪云、叶某某与被告人刘炳星、欧坤实际交易黄金是1529克，刘炳星因欧阳雪云提供犯罪对象而只按1500克计算交易价格，但不并影响其实际交易的黄金数额。辩护人蔡国民提出被告人叶某某的涉案黄金只有1500克，依据不足，不予采纳。被告人叶某某明知是涉案黄金是盗窃所得的赃物而予以收购，涉案金额较大，社会危害较大。辩护人蔡国民提出被告人叶某某主观恶性小，情节轻及对叶某某适用缓刑的辩护意见，依据不足，不予采纳；其他辩护意见，基本属实，予以采纳。辩护人沈云勇提出对被告人刘炳星判处有期徒刑十年的意见，依据不足，不予采纳；其他辩护意见，基本属实，予以采纳。
被告人刘炳星、欧坤、欧阳雪云结伙盗窃被害人黄某某的财物，依法应赔偿被害人黄某某的财物损失，目前已冻结及缴获相关财物，应在该些财物中先赔偿被害人的损失。目前证据证明被告人的盗窃数额只有945634元，故本院只支持退赔945634元给被害人黄某某；被害人黄某某超出部分的请求，依据不足，不予支持。公安机关从深圳某某某珠宝公司缴获的黄金块（1049克），其中被告人叶某某只卖给深圳某某某珠宝公司1000.2克，另有48.8克黄金是深圳市某某某珠宝有限公司用其他黄金熔在一起，因此该48.8克黄金的相应价值数额15420.8元（按评估价每克316元计算）应发还给深圳市某某某珠宝有限公司。
关于本案被告人欧阳雪云、叶某某的身份问题。根据被告人欧阳雪云、叶某某归案后所供述的身份情况，经向其户籍所在地的公安机关发函核实，至今未得到回复。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百五十八条第二款“对于犯罪事实清楚，证据确实、充分的，确实无法查明其身份的，也可以按其自报的姓名起诉、审判”，以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百八十一条第一款第（七）项“被告人真实身份不明，但符合刑事诉讼法第一百五十八条第二款规定的，应当依法受理”的有关规定，本院依法对本案被告人欧阳雪云、叶某某以其自报身份予以判决。
依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人刘炳星犯盗窃罪，判处有期徒刑十一年六个月，并处罚金30000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月27日起至2025年3月26日止。罚金自判决生效后一个月内一次性向本院交纳，上缴国库。）
二、被告人欧坤犯盗窃罪，判处有期徒刑十年，并处罚金20000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月27日起至2023年9月26日止。罚金自判决生效后一个月内一次性向本院交纳，上缴国库。）
三、被告人欧阳雪云犯盗窃罪，判处有期徒刑十年，并处罚金20000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月27日起至2023年9月26日止。罚金自判决生效后一个月内一次性向本院交纳，上缴国库。）
四、被告人叶某某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑二年，并处罚金10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月28日起至2015年9月27日止。罚金自判决生效后一个月内一次性向本院交纳，上缴国库。）
五、暂扣在公安机关的黄金块、首饰、手表一批（共价值793954.8元，详见东莞市第二市区人民检察院的移送扣押物品、文件清单），由暂扣机关直接发还给被害人黄某某。
六、被告人刘炳星、欧坤被冻结在中国农业银行股份有限公司武冈市支行的存款（户名：夏吉伟）109060元，待本判决生效后扣划到本院账户；及随案移送的人民币63760元，共172820元，其中151679.2元发还给被害人黄某某，15420.8元发还给深圳市某某某珠宝有限公司；余款5720元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈 茂 华
人民陪审员 梁筱婷人民陪审员李海娣
二〇一四年四月二十三日
书 记 员 杜 亮
第页共页