江苏省苏州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏05民终4583号
上诉人(原审被告)：南京感瘦魅力美容有限公司，住所地江苏省南京市栖霞区燕子矶街道。
法定代表人：方修和，总经理。
委托诉讼代理人：张宝峰，江苏正大发展律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：侯少会，男，住江苏省常熟市。
委托诉讼代理人：时文杰，江苏少平律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：俞文娟，女，住江苏省常熟市。
委托诉讼代理人：时文杰，江苏少平律师事务所律师。
上诉人南京感瘦魅力美容有限公司（以下简称南京感瘦魅力公司）因与被上诉人侯少会、俞文娟特许经营合同纠纷一案，不服常熟市人民法院（2017）苏0581民初253号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月12日立案后依法组成合议庭，于2017年6月21日公开开庭进行了审理。上诉人南京感瘦魅力公司的委托诉讼代理人张宝峰、被上诉人侯少会、俞文娟的委托诉讼代理人时文杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
南京感瘦魅力公司上诉请求：撤销一审判决，依法发回重审或者改判驳回二被上诉人的诉讼请求。事实和理由：1、一审认定90万元代理费已经给付香港公司，被上诉人应向香港公司主张权利，和上诉人没有关系；2、一审认定上诉人不具有特许经营资格，进而判定上诉人构成根本违约错误；3、一审认定上诉人未能按照合同的约定，向被上诉人提供经营所必须的技术服务和支持、岗位培训、经营管理经验、产品配送与器械，致使上诉人门店无法开设的事实错误。
侯少会、俞文娟辩称：1、《补充协议》中明确被上诉人已经支付90万元加盟代理费，上诉人不再向原告收取，上诉人又垫付加盟费，可以推定90万元代理费也一并转移到双方签订的代理合同中，上诉人作为一审被告主体适格；2、上诉人构成根本违约的主要原因是未能按照合同的约定，向被上诉人提供经营所必须的技术服务和支持、岗位培训等，致使被上诉人门店无法开设，上诉人不具有特许经营资格使其没办法和能力履行合同约定的义务。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。
侯少会、俞文娟向一审法院起诉请求：1、判令解除原被告签订的独家代理合同；2、判令被告返还原告人民币90万元；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原被告于2014年12月5日签订代理合同，被告特许原告在南通、昆山地区使用“感瘦魅力”字样开设门店的权利，合同有效期一年，原告为此支付了代理费人民币90万元。但被告未按合同约定对原告进行培训，同时存在虚假宣传的情形，并且未能向原告提供开设店铺所必须的硬件设备，导致原告无法经营。此外，原告经调查发现，被告并不具备特许经营合同中特许人的资质，也未向相关主管部门备案。原告认为，被告违反法律规定与原告签订合同，同时未履行合同义务，已构成根本违约，应承担违约责任。庭审中，原告确认曾收到被告垫付的加盟费139800元，并将诉讼请求变更为：要求判令被告返还加盟代理费760200元，并承担相应诉讼费。
一审法院认定事实：2013年12月6日，原告侯少会、俞文娟与香港感瘦魅力公司签订独家代理协议，约定由原告成为香港感瘦魅力公司在江苏省南通市、昆山市的区域代理商，合同有效期自2013年12月6日至2014年12月5日，代理费为人民币90万元。双方并就知识产权、人员培训、技术服务、产品支持及服务门店等内容进行了约定。此后，原告侯少会分别于2013年12月6日、2013年12月15日、2014年1月5日分三期支付香港感瘦魅力公司代理费人民币90万元，收款人是徐付贵。因香港感瘦魅力公司未能依合同约定履行其相应义务，2014年12月5日，原告侯少会、俞文娟又与被告南京感瘦魅力公司签订独家代理协议书，约定由侯少会、俞文娟成为被告在江苏昆山、南通市的区域代理商，合同有效期自2014年12月5日至2015年12月4日止，代理费为人民币90万元。对于代理权限，合同约定，侯少会、俞文娟享有独家代理权，可自行开设或者授权他人开设“感瘦魅力服务门店”，被告在上述区域无权开设门店。对于技术与服务支持，合同约定，被告有义务为原告开设门店提供所需资料，有义务为原告指定的负责人或者员工提供岗前培训，有义务解答服务门店经营中的技术事宜，有义务对服务门店进行指导和帮助，并传授必要的瘦身或健身知识与技术，有义务派遣员工对服务门店开业及经营方面进行指导，以及向服务门店配送专用物品、设备、原料以及工具等。对于代理合同的解除，合同约定，双方可协商变更或者解除合同，在一方违约后，守约方可单独解除合同。对于争议的司法管辖，合同约定，双方之间的争议如不能协商解决，则应由常熟市人民法院管辖。合同还约定：“本合同及其附件构成甲、乙双方的全部合同，并取代甲、乙双方以前就该事项而达成之全部口头或书面的协议、合约、理解和通信”。此外，合同对知识产权、业务往来与培训、违约责任等事项进行了约定。
原被告签订上述合同后，双方另行签订了《补充协议》和《附加协议》。在《补充协议》中，双方一致确认原告已经按照代理协议中的约定全部支付了加盟代理费人民币90万元的事实，并约定“自2014年12月5日至2015年12月4日，甲方不再向乙方收取代理费用。区域代理费长期有效使用”、“代理区域内所有产生的加盟费，由乙方收取”。同时，《附加协议》最后一条约定：“续签合同生效，原合同由甲方收回”，《补充协议》最后一条约定：“因乙方原合同遗失，则原合同作废”。2014年12月6日，被告向原告支付其垫付的加盟费人民币139800元，双方在《附加协议》中一致确认，被告南京感瘦魅力公司成功帮助原告开拓发展了加盟店，业主为游荣芳，加盟费为人民币139800元。
此后，在原被告双方的业务往来中，被告既未依约向原告提供必要的培训、技术服务与支持，亦未向原告提供产品、器械等经营技术与设备，致原告的服务门店至今未能开设。
庭审中，原告确认已实际收取被告垫付的加盟费139800元，但原告与游荣芳素不相识，因为缺少相关经验，以及技术与设备支持。附加协议中所注明店面所有人为游荣芳的加盟店并未实际开设并经营。
庭审中，被告明确徐付贵在南京感瘦魅力公司成立之前是香港感瘦魅力公司江苏省分公司总经理，之后是南京感瘦魅力公司股东。
另查明，被告南京感瘦魅力公司于2014年2月11日经工商部门核准开业，经营范围：美容服务。化妆品、洗涤用品、养生器材、健身器材销售；健身信息咨询、美容信息咨询服务。股东是徐付贵和方修和。
一审法院认为，依法成立的合同受法律保护，当事人应当依约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
本案中，原告先与香港感瘦魅力公司签订独家代理协议，因香港感瘦魅力公司未能履行其合同义务，原告又与被告南京感瘦魅力公司签订代理合同，双方建立了特许经营关系,香港感瘦魅力公司的合同义务因此由南京感瘦魅力公司承继，并由原被告双方在代理合同中予以明确。原被告双方在合同中对于代理费、技术服务与产品支持等特许经营事项的约定合法有效，双方应按照合同的约定履行相应义务。其中90万元代理费虽系香港感瘦魅力公司收取，但在其未能履行相应合同义务之后，被告南京感瘦魅力公司与原告签订代理合同，在《补充协议》中明确原告已经支付该笔代理费，并明确不再向原告收取加盟代理费，在双方业务往来中，被告又垫付加盟费139800元，以上事实，经综合分析后可以推定这90万元代理费也一并转移到原被告签订的代理合同中。综观原被告双方所签订的合同内容，除却原告应支付的加盟代理费、知识产权与商业秘密的保守等义务，上述合同的履行，主要依靠被告所能提供的教育培训、技术指导与帮助等支持，以及相关产品与器械的配送，但被告在收取原告支付的90万元代理费之后，未依约履行向原告提供培训、业务指导、技术服务、器械与产品提供等合同义务。因此，被告认为南京感瘦魅力公司不是本案适格被告，原告作为独立的法律主体进行活动，应自行承担商业风险等抗辩理由不成立，不予采信。
另外，根据我国《商业特许经营管理条例》的规定，特许人从事特许经营活动应当拥有成熟的经营模式，并具备为特许人持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力，应当拥有至少两个经营时间超过一年的直营店。涉案合同系商业特许经营合同，商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许经营人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。特许经营合同具有合同双方在合同成立后必须长期、持续性地互相履行义务才能实现合同目的的特征。但本案中，被告南京感瘦魅力公司在签订代理合同时，距离其成立时间不足十个月，既不满足我国《商业特许经营管理条例》所要求的至少拥有两个直营店并且开业时间超过一年的要求，在其与原告的实际业务往来中也未能按照合同的约定，向原告提供经营所必须的技术服务和支持、岗位培训、经营管理经验、产品配送与器械，致使原告门店无法开设。被告对上述义务的不履行，已构成根本违约，原告有权按照代理合同的约定解除合同，并要求被告返还其支付的相关加盟代理费。被告认为其已依约履行帮原告开拓市场、配货、培训和指导义务等抗辩理由因缺乏相应证据佐证，不予采信。
庭审中，原被告双方一致确认原告曾收取被告垫付的加盟费139800元，原告并以此为由将要求被告返还代理费90万元变更为760200元的主张，符合法律规定，予以准许。
综上，被告南京感瘦魅力公司拒不履行合同义务的行为，已经构成根本违约，应当向原告返还加盟代理费人民币760200元。
据此，一审法院依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，判决：南京感瘦魅力美容有限公司于本判决书生效之日起十日内返还原告侯少会、俞文娟代理费人民币760200元。
二审中，双方当事人均未提交新证据。
一审判决认定的事实均有相应证据予以支持，本院对此予以确认。
本案二审争议焦点为：1、南京感瘦魅力公司是否本案适格被告；2、南京感瘦魅力公司是否构成根本违约以及民事责任如何确定。
本院认为：
一、南京感瘦魅力公司是本案适格被告
本案中，被上诉人先与香港感瘦魅力公司签订独家代理协议，后因香港感瘦魅力公司未能履行其合同义务，被上诉人与上诉人南京感瘦魅力公司签订独家代理协议书，前后两份协议约定的合同有效期限前后衔接，内容具有完全的替代性。其中，就代理费部分，上诉人与被上诉人约定代理费为90万元，在双方另行签订的《补充协议》和《附加协议》中确认本合同项下的代理费被上诉人已全部支付，双方明确约定续签合同生效，原合同作废，由此可认定香港感瘦魅力公司的合同权利义务已由上诉人承继。现被上诉人主张上诉人未履行合同义务构成根本违约要求返还代理费，上诉人作为本案原审被告主体适格。上诉人认为其仅代香港感瘦魅力公司履行部分合同义务，被上诉人应向香港感瘦魅力公司主张权利的上诉理由不能成立，本院不予采信。
二、南京感瘦魅力公司构成根本违约，应当向侯少会、俞文娟返还代理费760200元
依法成立的合同受法律保护，当事人应当依约定履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。双方在合同中对于代理费、培训、技术服务与产品支持等约定内容合法有效，双方应按约履行相应义务，同时合同约定一方违约后，守约方可单方解除合同，该条款不违反法律规定，对双方均有效力。上诉人未能按照合同约定，向被上诉人提供经营所必须的技术服务和支持、岗位培训、经营管理经验、产品配送与器械等合同义务，致使被上诉人门店无法开设，合同目的不能实现，已构成根本违约，被上诉人有权按照合同约定解除合同，并要求上诉人返还其支付的相关代理费。南京感瘦魅力公司上诉称已履行培训、指导等义务，但未提供相应证据予以证明，依据不足，一审判决香港感瘦魅力公司应当向被上诉人返还代理费760200元并不不当，本院予以支持。
综上所述，南京感瘦魅力公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费11402元，由南京感瘦魅力公司负担。本判决为终审判决。
审判长 管祖彦
审判员 范晓荣
审判员 张小全
二〇一七年七月六日
书记员 单小燕
附：本判决适用法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。