浙江省温州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浙温商外初字第11号
原告：中国建设银行股份有限公司温州经济技术开发区支行，住所地浙江省温州经济技术开发区钱江路口。
负责人：温兴平，该支行行长。
委托代理人：瞿建云，浙江时代商务律师事务所律师。
被告：温州市人和金属材料有限公司，住所地浙江省温州市六虹钢材市场8幢25-26-27号。
法定代表人：卢姜力。
被告：上海温衡金属材料有限公司，住所地上海市茶陵路159弄18号105室。
法定代表人：邱何。
被代：温州时代集团有限公司，住所地浙江省温州经济技术开发区东片13号小区，组织机构代码××。
法定代表人：卢游。
委托代理人：杨介寿、张纽约，浙江震瓯律师事务所律师。
被告：邱何
被告：kuolinfeng（中文名：郭林峰）。
被告：张轶民。
原告中国建设银行股份有限公司温州经济技术开发区支行（以下简称建行开发区支行）为与被告温州市人和金属材料有限公司（以下简称人和公司）、上海温衡金属材料有限公司（以下简称温衡公司）、温州时代集团有限公司（以下简称时代公司）、邱何、kuolinfeng（以下以中文名郭林峰代称）、张轶民金融借款合同一案，于2014年2月17日向本院起诉。本院于同日受理后，依法组成合议庭，于2014年8月13日公开开庭进行了审理。原告建行开发区支行的委托代理人瞿建云，被告时代公司的委托代理人杨介寿、张纽约到庭参加诉讼。被告人和公司、温衡公司、邱何、郭林峰、张轶民经本院依法送达开庭传票，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告建行开发区支行诉称：2013年4月28日，人和公司与建行开发区支行签订了xc628701123020130152号人民币资金借款合同（以下简称涉案借款合同），约定：人和公司申请借款，建行开发区支行同意发放贷款1225万元；借款期限为9个月，即从2013年4月28日至2014年1月27日，利率为固定利率7.8%。当日，建行开发区支行向人和公司发放借款1225万元。借款到期后，人和公司没有按时偿还借款本金1225万元，并拖欠借款利息232328.04元和复利1337.32元。上述债务由时代公司提供的保证，温衡公司提供的最高额为2250万的最高额保证、张轶民提供的最高额为2500万元的最高额保证、邱何提供的最高额为2500万元的最高额保证，郭林峰提供的以坐落于温州市鹿城区飞霞北路49号的房产（以下简称涉案房产）为抵押物，最高额为1510万元的最高额抵押为担保。综上，建行开发区支行请求判令人和公司偿还借款本金1225万元及利息、逾期息、复利（截止2014年1月19日利息、复利为214774.34元，之后利息、逾期息、复利按中国人民银行规定和借款合同约定计算至判决确定的履行之日止）；时代公司对上述债务承担连带保证责任；温衡公司、张轶民、邱何在最高额限额内承担连带保证责任，并判令建行开发区支行有权就拍卖、变卖或折价涉案房产所得价款优先受偿。
为证明诉称的事实和理由，建行开发区支行在举证期限内提供如下证据：1、营业执照、组织机构代码证、金融许可证，证明原告的主体资格；2、营业执照、组织机构代码证，3、身份证、护照及护照翻译件，上述第2、3项证据证明拟证明人和公司、时代公司、温衡公司、张轶民、邱何、郭林峰的诉讼主体资格；4、涉案借款合同，证明原告与人和公司存在借款合同关系及原告发放借款的事实；5、借款借据、涉案保证合同，证明时代公司与原告存在保证合同关系及提供保证的事实；6、最高额保证合同，证明温衡公司提供最高额保证合同的事实；7、最高额保证合同，证明张轶民提供最高额保证合同的事实；8、最高额保证合同，证明邱何提供最高额保证的事实；9、最高额抵押合同、房屋所有权证书、房屋他项权利证书、公证书、委托书，证明郭林峰提供最高额抵押的事实；10、欠本息清单，证明人和公司拖欠本息的情况；11，股东会决议，证明时代公司的保证是经过股东会同意的事实。
被告时代公司辩称：一、时代公司与建行开发区支行于2013年4月28日签订的xc628701999020130152号保证合同（以下简称涉案保证合同），未经公司股东会决议，依法应认定为无效合同。二、涉案保证合同所对应的主债务合同并未实际成立、生效和履行，建行开发区支行要求时代公司承担保证责任的借款合同，是银行与借款人另行签订的借款合同，并非涉案保证合同担保的借款合同，因此，建行开发区支行要求时代公司对本案借款本息承担连带保证责任，没有事实和法律依据。三、建行开发区支行起诉时提供的证据不足以表明涉案借款合同项下贷款已经发放。四、逾期息和复利均为违约金性质，建行开发区支行主张逾期利息同时又主张复利，属重复主张，没有事实与法律依据。五、根据建行开发区支行提供的涉案借款合同，借款发生的用途是偿还政府转贷资金，属于新贷偿还旧贷，根据担保法相关规定，除非担保人明知，否则不承担责任。六、借款是否按约定的用途进行使用，银行负有监管义务，建行开发区支行应举证说明自己有尽到监管义务。
为证明辩称的事实，时代公司提供如下证据：1、营业执照（副本），证明时代公司法定代表人为卢游；2、公司章程，3、变更登记情况，上述第2、3项证据证明签订涉案保证合同时，时代公司公司章程规定的具体内容。
被告人和公司、温衡公司、邱何、郭林峰、张轶民没有答辩。
当事人提供的证据，经庭审质证，本院认证如下：
1、时代公司认为：对原告提供的第1、3、6、7、8、9、11项证据没有异议，第2项证据中反映的时代公司登记情况的内容与现在的实际情况不符；对第4项证据的真实性无异议，但本案借款实际上是新贷还旧贷，并且，也不是时代公司准备提供担保的那份借款本金为1250万元的借款合同，故该份合同与时代公司无关；对第5项证据形式真实性无异议，但是对其内容模糊不清，不能辨认人和公司的账号，故无法核实其内容，保证合同没有经过时代公司的股东决议，属无效合同，并且，合同所担保的借款合同并非本案的借款合同；第10项证据为电子打印单，应收金额和偿还金额是对应的，应认定为借款人偿还了有关的款项。人和公司、温衡公司、邱何、郭林峰、张轶民没有到庭应诉，视为放弃质证的权利。本院认为，除时代公司的身份资料之外，原告提供其他的证据真实、合法，且与本案需查证的事实具有关联性，故予以确认。
2、针对时代公司提供的证据，建行开发区支行质证认为：对第1项证据没有异议；其次、对第2、3项证据的真实没有异议，但都不属于时代公司的内部规定。人和公司、温衡公司、邱何、郭林峰、张轶民没有到庭应诉，视为放弃质证的权利。本院认为，时代公司提供的第1项证据，能够证明其主张的事实，故予以确认；鉴于签订保证合同已经过时代公司股东会同意，因此，时代公司提供的第2、3项证据不能支持其答辩意见，故不予确认；时代公司签署的保证合同已明确约定所担保主合同的合同号，故时代公司认为其担保的主合同并非涉案借款合同，依据不足，故不予采纳。
经审理，本院认定事实如下：2011年1月26日，郭林峰与建行开发区支行签订了xc62870192502011001号最高额抵押合同，约定：郭林峰以坐落于温州市鹿城区飞霞北路49号之房产［房屋所有权证号：温房权证鹿城区字第××号］为抵押物，为人和公司因建行开发区支行在2011年1月26日至2014年1月25日期间提供的人民币贷款等一系列授信业务所形成的债务，提供最高额为1510万元的最高额保证，保证范围包括但不限于全部本金、利息（包括复利和罚息）及实现债权的费用等。此后，双方办理了抵押登记手续。
2012年8月23日，张轶民与建行开发区支行签订了xc62870199902012137-1号最高额保证合同，约定：张轶民为人和公司因建行开发区支行在2012年8月23日至2015年8月22日期间提供的人民币贷款等一系列授信业务所形成的债务，提供最高额为2500万元的最高额保证，保证范围包括但不限于全部本金、利息（包括复利和罚息）及实现债权的费用等。
2012年8月23日，邱何与建行开发区支行签订了xc62870199902012137-2号最高额保证合同，约定：邱何为人和公司因建行开发区支行在2012年8月23日至2015年8月22日期间提供的人民币贷款等一系列授信业务所形成的债务，提供最高额为2500万元的最高额保证，保证范围包括但不限于全部本金、利息（包括复利和罚息）及实现债权的费用等。
2013年4月28日，温衡公司与建行开发区支行签订了xc628701999020130151号最高额保证合同，约定：温衡公司为人和公司因建行开发区支行在2013年4月28日至2014年4月27日期间提供的人民币贷款等一系列授信业务所形成的债务，提供最高额为2250万元的最高额保证，保证范围包括但不限于全部本金、利息（包括复利和罚息）及实现债权的费用等。
2013年4月28日，时代公司与建行开发区支行签订了xc628701999020130152号保证合同，约定：时代公司同意为涉案借款合同项下借款提供连带保证责任，保证范围为借款本金1250万元及利息（包括复利和罚息）。
2013年4月28日，人和公司与建行开发区支行签订了xc628701123020130152号人民币资金借款合同，约定：人和公司借款1225万元，借款期限为2013年4月28日至2014年1月27日，贷款利率为固定利率7.8%；贷款逾期的罚息利率为贷款利率上浮50%；人和公司未按时还清的利息按本合同约定的贷款利率和结息方式计收复利。当日，建行开发区支行向人和公司发放了1225万元贷款。贷款到期后，人和公司没有依约偿还贷款本金1225万元，并拖欠借款利息232328.04元和复利1337.32元。
本院认为：涉案的借款合同、保证合同、最高额保证合同、和最高额抵押合同均属于当事人真实意思表示，且未违反法律、行政法规的强制性规定，因此均属于合法有效的合同，各方当事人应当按照约定履行自己的义务。发放贷款属于原告履行涉案借款合同中出借义务的行为。人和公司在获得款项后，也应当依约履行还本付息的义务。由于人和公司未能依约履行上述义务，其行为已构成违约，原告要求人和公司偿还借款本金1225万元，拖欠的借款利息232328.04元、复利1337.32元，以及罚息（2014年1月27日至判决确定履行之日按年利率11.7%计收罚息）的诉讼请求符合法律规定，故予以支持。鉴于罚息本身具有惩罚性，其本质上属于违约金，对违约金计收复利缺乏法律依据，故认定涉案授信合同中关于民生银行有权就罚息计收复利的条款显失公平，因此，对其据此要求人和公司就罚息支付复利的诉讼请求不予支持。本案借款本息均属于涉案最高额保证合同约定的担保范围。因此，温衡公司、邱何、张轶民应当依约在最高保证金额范围内对人和公司的上述债务承担连带保证责任，并在承担保证责任后有权向人和公司追偿。涉案最高额抵押已经办理登记，上述债务属于郭林峰提供的最高额抵押的担保范围，因此，当人和公司未能按约履行上述债务时，原告有权以拍卖、变卖涉案房产所得价款在抵押担保的范围内优先受偿，郭林峰在承担担保责任后有权向人和公司追偿。本案保证合同约定所担保的主合同号确定，主合同已明确约定借款用途为归还政府应急转贷资金，应视为保证人明知，且偿还政府应急转贷资金不属于借新贷还旧贷的行为，因此，时代公司以本案借款用于偿还政府应急转贷资金，保证人并不知情为由，主张其无需承担保证责任的答辩意见，与法律规定不符，故不予采纳。时代公司认为本案借款并未实际支付的观点，与本案查证事实不符，故不予采信。时代公司以涉案保证合同未经其股东会同意为由，主张该份合同对其不具有约束力的答辩观点，缺乏依据，故不予采纳。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条第二款、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条第一款之规定，判决如下：
一、被告温州市人和金属材料有限公司于本判决生效之日起十日内向原告中国建设银行股份有限公司温州经济技术开发区支行支付借款本金1225万元、利息232328.04元、复利1337.32元，以及罚息（2014年1月27日至判决确定履行之日按年利率11.7%计收罚息）；
二、若被告温州市人和金属材料有限公司到期未履行上述债务的，原告中国建设银行股份有限公司温州经济技术开发区支行有权以拍卖、变卖kuolinfeng（中文名：郭林峰）名下坐落于温州市鹿城区飞霞北路49号之房产［房屋所有权证号：温房权证鹿城区字第××号］，但对包括上述债务在内的xc62870192502011001号最高额抵押合同项下所有主债务的优先受偿总额以最高抵押担保金额1510万元为限；
三、被告上海温衡金属材料有限公司对被告温州市人和金属材料有限公司的上述债务承担连带偿还责任，但对包括上述债务在内的xc628701999020130151号最高额保证合同项下所有主债务承担连带偿还责任的总额以最高保证金额2250万元为限；
四、被告邱何对被告温州市人和金属材料有限公司的上述债务承担连带偿还责任，但对包括上述债务在内的xc62870199902012137-2号最高额保证合同项下所有主债务承担连带偿还责任的总额以最高保证金额2500万元为限；
五、被告张轶民对被告温州市人和金属材料有限公司的上述债务承担连带偿还责任，但对包括上述债务在内的xc62870199902012137-1号最高额保证合同项下所有主债务承担连带偿还责任的总额以最高保证金额2500万元为限；
六、被告温州时代集团有限公司对被告温州市人和金属材料有限公司的上述债务承担连带偿还责任；
七、被告上海温衡金属材料有限公司、温州时代集团有限公司、邱何、kuolinfeng（中文名郭林峰）、张轶民承担担保责任后，有权向被告温州市人和金属材料有限公司追偿；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费96589元，财产保全费5000元，由被告温州市人和金属材料有限公司、上海温衡金属材料有限公司、温州时代集团有限公司、邱何、kuolinfeng（中文名郭林峰）、张轶民负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省高级人民法院［上诉案件受理费96589元（具体金额由浙江省高级人民法院确定，多余部分以后退还）应在提交上诉状时预交，款汇浙江省高级人民法院，户名：浙江省财政厅非税收入结算分户，帐号：398000101040006575515001，开户银行：农业银行西湖支行。上诉期满七日后仍未交纳的，按自动撤回上诉处理］。
审 判 长 胡 俊
审 判 员 罗奇豪
人民陪审员 陈锡淼
二〇一五年一月十六日
代书 记员 赵炫晔