福建省厦门市集美区人民法院民 事 判 决 书（2016）闽0211民初3295号原告：田茂乔，男，1954年1月10日出生，土家族，住贵州省印江土家族苗族自治县。委托诉讼代理人：杜凯瑞，北京蓝鹏（厦门）律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡雨洁，北京蓝鹏（厦门）律师事务所律师。被告：林忠家，男，1967年4月5日出生，汉族，住福建省厦门市集美区。被告：杨云发，男，1974年3月3日出生，汉族，住贵州省松桃苗族自治县。原告田茂乔与被告林忠家、杨云发提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年9月2日立案后,依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告田茂乔及其委托诉讼代理人杜凯瑞、胡雨洁，被告林忠家、杨云发到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告田茂乔向本院提出诉讼请求：1.被告林忠家、杨云发连带赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、营养费、护理费、交通费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金（待伤残评定后计算）、鉴定费（待残评定后计算）等暂计26266.67元（详见赔偿清单）。2.二被告承担本案全部诉讼费用。原告伤残等级评定后，原告变更诉讼请求为：1.被告林忠家、杨云发连带赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、营养费、护理费、交通费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金、鉴定费等暂计145212.6元（详见赔偿清单）。2.二被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：被告林忠家与被告杨云发于2015年7月6日签订《拆除合同》，约定被告林忠家将其位于厦门市集美区锦园锦北路的房屋拆除工程发包给被告杨云发。杨云发承包该项工程之后，即找到原告等人进行施工作业。2015年7月16日，原告在施工过程中从高处坠落致左肩疼痛，被送往厦门大学附属第一医院住院治疗，入院诊断为：1.左锁骨中段闭合性骨折；2.左肩胛骨骨折；3.左第2-4肋骨骨折；4.头皮挫裂伤清创缝合术后。原告住院治疗25天后，于2015年8月9日出院，出院诊断为：1.左锁骨中段闭合性骨折；2.左肩胛骨骨折；3.左第2-4肋骨骨折；4.头皮挫裂伤清创缝合术后。出院医嘱为：门诊随诊，继续前臂吊带悬挂，每月复查X片，一年半后视情况行内固定取出术。本次事故给原告田茂乔造成损失：医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、营养费、护理费、误工费、交通费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金、鉴定费等暂计145212.6元（详见赔偿清单）。被告林忠家将案涉工程发包给没有资质的被告杨云发，依法应当与被告杨云发对案涉事故给原告造成的损失承担连带赔偿责任。但事故发生至今已近一年，原告多次与二被告协商，二被告均拒不承担赔偿责任。故原告诉诸法院，恳请判如所求。被告林忠家辩称，原告没有与本人协商。本人与杨云发签订了拆除合同，不应承担赔偿责任。被告杨云发辩称，赔偿金额14万多过高。本人有积极处理原告受伤的事情，并没有拒绝与之协商。本人已经部分支付赔偿金，据实结算，可以再适当补偿原告。本院经审理认定事实如下：被告林忠家系厦门市集美区锦北路88号房东。2015年7月6日，被告林忠家作为甲方与被告杨云发作为乙方签订《拆除合同》，约定：“依照《中华人民共和国合同法》及其他有关法律、行政法规，遵守平等、自愿、公平诚实信用的原则，双方就在锦园锦北路拆除房屋，拆除工程合作协商一致，订立本协议。合作方式：一、甲方所有门窗、铁门、彩钢瓦全部归乙方所有。二、甲方应补乙方人民币12000元整。……”被告杨云发因拆除工程需要人手，经案外人“小帅”介绍，原告田茂乔前往讼争工程现场工作。2015年7月16日，原告在拆除讼争房屋房梁时从高处坠落，即被送往厦门大学附属第一医院治疗，2015年8月9日出院，住院24天，出院诊断：1.左锁骨中段闭合性骨折；2.左肩胛骨骨折；3.左第2-4肋骨骨折；4.头皮挫裂伤清创缝合术后。2015年8月9日，厦门大学附属第一医院出具证明，住院期间误将“田茂乔”书写为“田孟桥”。2016年9月5日，原告委托福建正泰司法鉴定中心对其伤残等级、误工期、护理期、营养期、后续医疗费进行鉴定。2016年9月14日，福建正泰司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人田茂乔本次外伤及后遗症，构成道路交通事故十级伤残；2、根据被鉴定人田茂乔原发损伤、结合其临床治疗及恢复情况，综合评定其误工期150日、护理期60日、营养期60日；3、被鉴定人田茂乔取出后续内固定物费用总共约需壹万两仟元人民币。原告为此支付鉴定费1900元。被告林忠家、杨云发申请对原告的伤残等级、误工期、护理期、营养期、后续医疗费重新进行鉴定。2017年1月6日，福建义成司法鉴定所根据本院委托出具司法鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人田茂乔于2015年7月16日受伤，致左锁骨中段闭合性骨折、左肩胛骨骨折、左侧第2-6肋骨骨折等，经治疗与恢复，其伤情后遗现状构成道路交通事故十级伤残附加一处十级伤残；2、被鉴定人田茂乔因本次事故受伤，予以其伤后误工期150日、院外护理期30日、营养期60日；3、被鉴定人田茂乔后续需行左锁骨、左肩胛骨骨折内固定物取出术，约需壹万两仟元人民币。另查明，原告田茂乔于2001年1月9日来厦，2015年8月21日办理厦门市暂住证。原被告双方有争议的事实：被告杨云发主张已支付原告的医疗费51128.31元。原告主张其让女儿田林丽垫付了5300元医疗费，并提供杨云发签字的证明一份，载明：“兹证明田林丽为田茂乔支付住院费现金人民币伍仟叁佰元整（￥5300）。收据在杨云发处保管。特此证明！”以上事实，有原告提供的《拆除合同》、出院记录、证明、福建正泰司法鉴定中心法医临床司法鉴定意见书[正泰司鉴（2016）临鉴字第687号]、鉴定费发票、证明书、厦门暂住证，被告杨云发提供的发票、××人费用汇总清单，福建义成司法鉴定中心法医临床司法鉴定意见书[闽义成司鉴（2017）临鉴字第012号]、本院依法制作的庭审笔录以及原、被告的当庭陈述相互佐证，本院予以确认。关于原告在事故中所受经济损失，本院综合当事人陈述及各方举证质证情况认定如下：1、关于医疗费，原告主张两被告未支付他人代垫的医疗费5300元，被告杨云发主张医疗费51128.31元已全部结清，但被告杨云发所出具《证明》表明其知晓田林丽代为支付5300元的医疗费，且未提供证据证明其已偿还该费用，故被告杨云发主张缺乏事实依据，本院不予采信。本院认定，被告杨云发已付医疗费为45828.31元，原告主张尚余医疗费5300元的未支付，于法有据，本院予以支持。2、关于住院伙食补助费，原告主张60元/天*25天=1500元。被告林忠家主张应按每天20元计算。被告杨云发主张应按24天计算。本院认为，住院伙食费原告按60元/天未违反法律规定，但原告住院天数为24天，故住院伙食费应为60元/天*24天=1440元。3、关于护理费，原告主张家人护理，护理费按5360元/30天×60天=10720元；被告林忠家主张原告已出院无需护理；被告杨云发主张应按15天、每月800元计算。本院认为，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。原告主张家人护理，护理费应按社平工资5360元/月计算，但未能提供证据予以证明，本院不予采信。依据鉴定意见，原告的护理期限为30日，参酌厦门市护理人员劳务报酬标准，酌定护理费为70元/天×30天=2100元。4、关于营养费，原告主张营养费5000元，两被告不同意。本院认为，营养费系康复支出的合理费用，且有鉴定机构意见为据，但原告未提供营养费计算方式，故本院酌情认定营养费2000元。5、关于交通费，原告主张交通费300元，两被告主张应按发票计算，没有发票不应支付。本院认为，原告虽未提供交通费票据，但原告因伤住院治疗，必然产生交通费用，原告的计算标准合理，符合法律规定，本院予以支持。6、关于误工费，原告主张按照5360元/30天*150天=26800元；两被告认为应按最低工资标准，一个月计算。本院认为，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”关于误工费标准，原告未提供证据证明其收入状况，原告从事拆除工作，因此误工费标准可以参照厦门市建筑业平均工资43219元/年计算，依据鉴定意见，原告的误工期为150日，故原告的误工费应为43219元/年÷365×150天=17761.23元。7、关于残疾赔偿金。原告主张42607元/年*18年*10%=76692.6元。两被告主张应按农村户口标准计算。本院认为，因原告从2001年起即在厦门工作生活并办理暂住证，原告受伤行为亦发生在厦门市，因此足以认定原告已在厦门连续居住满一年以上，可按城镇人均可支配收入标准计算，原告的主张符合法律规定，本院予以支持。8、关于鉴定费，原告主张因鉴定支付1900元。两被告不同意支付。本院认为，鉴定费是原告实际发生的必要费用，且原告委托鉴定结论与本院委托司法鉴定的结论一致，本院对该费用予以支持。9、关于后续治疗费，原告主张后续治疗费12000元，两被告主张后续治疗费应按8000元计算。本院认为，原告主张的后续治疗费有司法鉴定意见作为参考，其主张具有事实依据，本院予以支持综上所述，三原告各项经济损失共计165322.14元。本院认为，本案系因雇员受伤而引发的提供劳务者受害责任纠纷。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”根据庭审查明的事实，被告杨云发承包讼争工程后，通过他人介绍安排原告到现场工作，原告与被告杨云发之间形成雇佣关系。被告杨云发作为接受劳务的一方，应当预见到原告在工作中可能存在的危险，但未采取必要的危险预防措施避免损害的发生，疏于履行雇主义务，导致原告因事故受到人身损伤，应承担事故的主要责任。原告在事故发生时已具有完全民事行为能力，在从事房屋拆除危险作业，理应对工作环境进行检查和采取安全措施，但在工作过程中对自身安全未尽到谨慎的注意义务，也存在过失，应对事故损失自担一定的责任。综合本案情况，本院酌定原告自担30%的责任，被告杨云发对原告在本案事故中所遭受的经济损失承担70%的赔偿责任即165322.14*70%=115725.5元，扣除被告杨云发已支付的45828.31元，被告杨云发应赔偿原告的损失为69897.19元。另，原告主张精神损害抚慰金5000元，两被告不同意支付。本院认为，原告因本案事故精神上遭受一定的痛苦，应给予适当的精神抚慰，综合本案双方对事故的责任程度、侵权行为及后果和社会平均生活水平等情况，原告的主张符合法律规定，本院予以支持。被告杨云发应赔偿原告的损失合计为69897.19+5000=74897.19元。被告杨云发作为接受拆除房屋业务的承包人，并不具备相应的资质。被告林忠家作为房屋业主将其房屋拆除的业务承包给没有相应建筑资质的被告杨云发施工，且施工现场缺乏必要的安全生产条件，导致原告在从事雇佣活动中遭受人身损害，依法应当与雇主即被告杨云发承担连带赔偿责任。被告杨云发主张已向原告支付300元生活费，被告林忠家已向原告支付500元生活费。两被告均未能提供证据予以证明，原告亦不予认可，故两被告的主张缺乏事实依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十一条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告杨云发应于本判决生效之日起十日内支付原告田茂乔各项损失共计74897.19元；二、被告林忠家对上述事故赔偿款承担连带赔偿责任；三、驳回原告田茂乔的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1076元，减半收取计538元，由原告田茂乔负担284元(已预缴)，由被告林忠家、杨云发负担254元。被告林忠家、杨云发应承担部分于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于厦门市中级人民法院。代理审判员 林 达二〇一七年三月十三日代书 记员 林雅霏附：本案所适用法律法规及相关司法解释《中华人民共和国民法通则》第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第三十一条人民法院应当按照民法通则第一百三十一条以及本解释第二条的规定，确定第十九条至第二十九条各项财产损失的实际赔偿金额。前款确定的物质损害赔偿金与按照第十八条第一款规定确定的精神损害抚慰金，原则上应当一次性给付。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。执行申请提示:《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定，申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。