江西省上饶市广丰区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）广刑初字第175号
公诉机关江西省上饶市广丰区人民检察院。
被告人刘某，装修个体户。因涉嫌犯非法采矿罪，于2014年11月26日被刑事拘留，2015年1月1日被执行逮捕。现羁押于上饶市广丰区看守所。
辩护人毛巧云，江西盛义律师事务所律师。
辩护人王凯强，江西盛义律师事务所实习律师。
江西省上饶市广丰区人民检察院以广检刑诉（2015）168号起诉书指控被告人刘某犯非法采矿罪，于2015年8月5日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上饶市广丰区人民检察院于2015年10月21日建议延期审理，并于2015年11月5日恢复审理。上饶市广丰区人民检察院指派检察员谢超琼出庭支持公诉，被告人刘某及其辩护人毛巧云、王凯强到庭参加诉讼。现已审理终结。
江西省上饶市广丰区人民检察院指控，2014年7月19日晚，被告人刘某在未取得采矿许可证的情况下，通过钱某甲（另案处理）联系到十几辆货车，刘某自己事先联系到黑滑石的买家，其伙同余某（另案处理）、周和兵（在逃）等人在上饶市广丰区芦林街道翁岭村靠坑盗采黑滑石700多吨，并于当晚以每吨240元的价格出售给上饶市信州区朝阳滑石厂的邱某丙（另案处理），并非法获利13.4万元。
2014年7月31日晚，被告人刘某通过黄某乙（另案处理）联系到购买黑滑石买家广丰区荣鑫矿业的王某（另案处理），又通过钱某甲联系上次运输黑滑石的货车，其伙同周和兵（在逃）在翁岭村靠坑盗采黑滑石1000多吨。当晚将其中的703吨黑滑石以每吨300元的价格出售给王某，共非法获利19.68万元，其中100多吨黑滑石又以每吨240元的价格出售给邱某丙，共非法获利2.5万元。
经江西省地址矿产勘查开发局赣东北大队对以上被非法采挖黑滑石矿点的黑滑石开采量进行依法测绘鉴定：2014年7月19日晚黑滑石开采量为720.30吨，2014年7月31日晚黑滑石开采量为1140.39吨。
经江西省国土资源厅出具的鉴定意见认定：2014年7月19日晚，刘某等人非法开采黑滑石矿造成资源破坏720.30吨，以300元／吨计算，造成矿产资源破坏价值为21.609万元；2014年7月31日晚，刘某等人在靠坑非法开采黑滑石造成资源破坏1140.39吨，以300元／吨计算，造成矿产资源破坏价值为34.2117万元。
针对指控的犯罪事实，公诉机关当庭出示和宣读了物证照片，归案情况说明、芦林靠坑黑滑石盗采的情况说明、现场图及现场照片、扣押清单，王某提供的清单、证明、银行清单、调取视频清单、通话记录清单、现场指认照片，照片1张、公安道路交通监控照片13张、证明、证明，证人余某的证言，证人黄某甲的证言，证人黄某乙的证言，证人王某的证言，证人钱某甲的证言，证人陈某、何某、钱某乙、邱某甲、杨某甲、邱某乙的证言，证人齐某、朱某、邱某丙的证言，证人杨某乙、蒋某的证言，证人黄金仙的证言，被告人刘某的供述与辩解，辨认笔录四份，鉴定意见，视听资料。公诉机关认为，被告人刘某伙同他人违反矿产资源法的规定，在未取得采矿许可证的情形下开采矿产资源，情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十三条之规定，应当以非法采矿罪追究其刑事责任。被告人归案后能够供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。故建议对被告人刘某犯非法采矿罪，判处三年以上五年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人刘某辩称其非法采矿的数量没有那么多。
其辩护人毛巧云、王凯强的辩护意见是，对起诉书指控的罪名不持异议，但认为认定被告刘某的非法采矿达到了“情节特别严重”的后果证据不足，理由如下：一、广丰县芦林靠坑黑滑石矿现状开采测量报告系广丰县国土资源局执法监察大队在查处非法采矿行为时委托其他单位所作，不符合依照我国《刑事诉讼法》及最高院司法解释规定的证据类型，形式不合法；该测量报告中指出，测量是“在广丰县国土资源局执法监察大队和公安局工作人员的带领下”进行的，本案中没有任何证据证明所测量地点矿产的权属，公安局的工作人员对现场的信息来源于蒋某和杨某乙，而本案也没有任何证据证明该二人是其所称的“方正公司”的员工，没有任何证据证明其二人所称的“方正公司”与本案测量地点有何关系，故该报告本案的关联性存疑；该测量报告确定刘某7月19日非法开采的是720余吨，7月31日开采量为1130余吨。但事实上，现有证据足以证明7月31日非法开采的一是王某有凭据的703吨，二是货车司机估算的拉给邱某丙的100来吨，累加起来仅到800吨，这与测量的1130余吨有差距，辩护人认为对7月19日非法开采数量的测量不能排除虚假的可能性。且证人黄某乙在数次证言中均提到“这是拉滑石的人都知道的明白事”、“半夜要去拉滑石就是去苦坑里拉”由此可知苦坑被黑滑石被非法开采的现象是非常严重的。测量人在测量时是无法排除所测量的矿点被他人非法开采的可能性，从现场照片上来看7月19日的矿点与7月31日的矿点是连成一片的，测量人员无法区分两次的采矿量，基于上述事实与理由，辩护人认为本案公诉机关提交的“测量报告”不能作为本案的证据使用。二、证人蒋某与杨某乙的证言不具备任何主体资格，不是合格的证明人。三、认定被告人刘某2014年7月19日的盗采现有证据仅能认定被告人刘某在2014年7月19日有伙同他人非法采矿的客观行为，但其所采黑滑石的具体数量不明确，存疑，按照刑事诉讼疑罪从无的原则，应当认定该次犯罪证据不足。四、认定被告人刘某2014年7月31日非法采矿，由于挖机司机没有到案，是谁在现场指挥开采、是谁负责与当地百姓联系无法得知，由于周和兵至今未归案，现有证据又不能推翻被告人刘某关于自己仅是帮周和兵叫了下车的供述。按照刑事诉讼有利于被告解释的原则，应当认定2014年7月31日晚，刘某参与非法采矿的数量为703吨，按照物价部门的鉴定意见，所涉嫌的金额为21万余万，且其在7月31日晚的行为相对周和兵来说是次要的、辅助的，应认定为从犯。综上，请法庭对被告人刘某处三年以下有期徒刑，并对其适用缓刑。
经审理查明，2014年7月19日晚，被告人刘某在未取得采矿许可证的情况下，通过钱某甲（另案处理）联系到十几辆货车，刘某自己事先联系到黑滑石的买家，其伙同余某（另案处理）、周和兵（在逃）等人在上饶市广丰区芦林街道翁岭村靠坑盗采黑滑石700多吨，并于当晚以每吨240元的价格出售给上饶市信州区朝阳滑石厂的邱某丙（另案处理），并非法获利13.4万元。
2014年7月31日晚，被告人刘某通过黄某乙（另案处理）联系到购买黑滑石买家广丰区荣鑫矿业的王某（另案处理），又通过钱某甲联系上次运输黑滑石的货车，其伙同周和兵（在逃）在翁岭村靠坑盗采黑滑石。当晚将其中的703吨黑滑石以每吨300元的价格出售给王某，共非法获利19.68万元，其中100多吨黑滑石又以每吨240元的价格出售给邱某丙，共非法获利2.5万元。
经江西省地址矿产勘查开发局赣东北大队对以上被非法采挖黑滑石矿点的黑滑石开采量进行依法测绘鉴定：2014年7月19日晚黑滑石开采量为720.30吨，2014年7月31日晚黑滑石开采量为1140.39吨。经江西省国土资源厅出具的鉴定意见认定：2014年7月19日晚，刘某等人非法开采黑滑石矿造成资源破坏720.30吨，以300元／吨计算，造成矿产资源破坏价值为21.609万元；2014年7月31日晚，刘某等人在靠坑非法开采黑滑石造成资源破坏1140.39吨，以300元／吨计算，造成矿产资源破坏价值为34.2117万元。
认定上述犯罪事实的证据有：
物证照片，证明被告人刘某于2014年7月31日出售给王某的部分黑滑石照片的事实。
归案情况说明，证明被告人刘某于2014年11月26日在浙江省宁波市被抓获，现羁押于广丰县看守所的事实。
芦林靠坑黑滑石盗采的情况说明，证明广丰县国土资源执法监察大队于2014年8月1日晚，发现广丰县芦林靠坑处黑滑石被盗采，经公安机关调处监控显示，被盗采27车，每车约20吨，合计约540吨。参考广丰县方正非矿有限公司的市场销售价格，每吨240元，合计129600元。具体被盗采数量以测量为准。江西省国土资源厅出具的鉴定意见，其中认定黑滑石以300元／吨计算
扣押清单，证明公安机关扣从王某处扣押了200吨滑石原料及500吨滑石成品的事实。
王某提供的过磅清单，证明王某提供的清单中合计有703吨黑滑石的事实。
广丰县国土资源局证明，证明被告人刘某、余某两人在广丰县芦林街道翁岭村靠坑滑石矿区未办理过采矿许可证的事实。
银行清单，证明黄某乙、钱某甲、王某银行卡交易明细，其中黄某乙卡中转存的15000元及钱某甲卡中转存的196800元与王某转支的款项能够相互对应的事实。
调取视频清单，证明2014年9月29日，广丰县公安局从中国农业银行广丰县支行调取2014年8月1日柜台取款录像的事实。
通话记录清单，证明186××××2002的手机号码2014年6-8月份通话记录清单的事实。
现场指认照片，证明2014年8月28日10时，钱某甲对被告人刘某、余某等人在2014年7月19日晚至2014年7月20日凌晨和2014年7月31日晚至2014年8月1日凌晨两次在芦林街道翁岭村靠坑非法采矿的矿点进行指认的事实。
照片1张，证明被告人刘某用186××××2002的号码将钱某甲的银行账号发给王某时的信息内容。
公安道路交通监控照片13张，证明从公安道路调取的监控中可以看到2014年7月31日22时51分至2014年8月1日凌晨1点16分，有13辆货车从沪昆高速广丰连接线4KM处由南向北行驶的事实。
上饶市天熠实业发展有限公司证明，证明杨某乙、蒋某属于该公司员工，肩负公司交付昼夜巡逻各山区矿点防盗工作2014年7月31日晚上由杨某乙、蒋某当班，当晚被偷矿者绑架后，偷采结束才被释放，次日报警。
广丰区公安局吴村派出所证明，证明该辖区居民黄小锋原使用号码182××××0600已系空号，无人使用，经走访调查，发现其未在家。
证人余某的证言，证明其没有参与2014年7月19日和2014年7月31日两次非法采挖黑滑石的事实。
证人黄某甲的证言，证明2014年7月19日晚和2014年7月31日晚，其表弟刘某联系让其帮忙在运输黑滑石时的调度车辆，两次地点都是在靠坑，前一次刘某给了其2000元，后一次，给了3000元的事实。
证人黄某乙的证言，证明2014年7月31日晚8点许，其接到同村的刘某的电话，让其帮忙找黑滑石买家，于是其打了电话给王某，王某表示需要黑滑石，但不能有太多杂质，其就于当晚10时许开车到“苦坑”监督挖机不要挖到泥土，黑滑石装车运到湖丰后，其帮刘某联系了王某。次日早上，王某通过银行卡转入其卡中15000元，其中10000元是潘宗火的运费，5000元是其的运费的事实。
证人王某的证言，证明2014年7月31日晚，其接到黄某乙的电话问其需不需要黑滑石，其同意了。当晚11点多，黄某乙打电话给其，说他外甥已经将黑滑石拉到其荣鑫矿业大门口了，那天晚上总共了13辆货车轮流循环拉黑滑石，总共拉了25车，每车二十多吨，总重量是703吨。黄某乙外甥用186××××2002的手机号发了一个钱某甲的银行卡号给其，让其把款打到这个银行卡就行了。按每吨280元的单价，结算总价款是196840元，另外以每吨20元的介绍费给了黄某乙14060元的事实。
证人钱某甲的证言，证明其接到刘某的电话，叫其帮他联系车子到广丰拉黑滑石，7月19日晚总共有十三、四辆车拉，那晚差不多拉了700多吨，其也拉了两车；7月31日晚其叫了四辆车，其进矿发现总共有十几辆车，其那晚拉了两车，每车次都是二十六吨上下，那天晚上其借了农业银行卡给刘总，王某打了19余万元的货款到这张卡的事实。
证人陈某、杨某甲、何某、钱某乙的证言，证明其经钱某甲联系，于2014年7月19日、2014年7月31日两次到广丰拉黑滑石的事实。
证人邱某甲的证言，证明2014年7月份的一天，钱某甲联系其到广丰去拉货，后来知道拉的是黑滑石的事实。
证人邱某乙的证言，证明2014年7月31日其接到陈某电话，说钱某甲晚上叫其一起到广丰拉黑滑石，当晚其拉了两车滑石，第一车拉了26吨左右，第二车拉了23吨左右的事实。
证人邱某丙的证言，证明其是煌荟实业有限公司的股东，7月底8月初时，广丰一姓“余”的人电话联系想卖给滑石给其，其同意后，“余”将黑滑石运到其厂里，总共一百多吨。其没有在2014年7月19日和2014年7月31日向人购买过广丰的黑滑石的事实。
证人杨某乙、蒋某的证言，证明2014年7月31日晚8点多钟，其在黄尖山滑石矿守夜，在越野车上休息时被六七个男人强行带到一辆银色面包车上，车子在湖丰、大南、壶桥等地转，直至8月1日凌晨4点多钟才被放了，其在早上6点多钟发现靠坑一矿点被盗采的事实。
证人黄金仙的证言，证明刘某是其丈夫，其在农业银行办了两个账号，前年刘某用其姓名办了一张信用卡，一直是刘某在使用的事实。
被告人刘某的供述与辩解，证明2014年7月19日，其和余某、周和兵决定去采挖黑滑石，其通过钱某甲联系货车，有联系到上饶朝阳烧滑石的邱老五，于当晚8点左右，钱某甲将11辆车带到巴黎春天宾馆与其接头，由黄锡永将车子带到靠坑，其没有到黑滑石现场，当晚从10点开始采挖黑滑石，一直到次日凌晨4点左右结束，共挖了二十车，以每吨240元的价格出售给邱老五，共卖了13.4万元左右；2014年7月26日，其当时在浙江宁波，周和兵打电话给其，说和护矿队、当地老百姓搞好了关系，让其回家到靠坑再挖一次，于是其从宁波回了广丰。其叫货车和联系买家，黄锡永向其推荐湖丰的滑石厂老板黄某乙认识，可以由他出面联系。2014年7月31日，其通过钱某甲叫来十几辆货车，当晚还是由周和兵、黄锡永、黄某乙将货车带到靠坑，其在外面马路上等。挖好滑石后，其将拉有滑石的货车带到湖丰王某的滑石厂，由黄某乙打电话给王某，他才开厂门。这晚拉了25车，每吨价格280元，时候他将19万多元货款赚到了钱某甲的农业银行。另外剩下的几车出售给邱老五，每吨240元，共得到了2.5万元的事实。
辨认笔录，证明被告人刘某分别从十二组不同的照片中辨认出邱元胜及周和兵；钱某甲分别从十二组不同照片中辨认出被告人刘某为“刘总”、还钱某甲银行卡的人、“邱老五”滑石厂的守门人；何某从十二组不同照片中辨认出被告人刘某为2014年7月中旬和下旬在靠坑非法采矿老板的事实。
视听资料，证明被告人刘某在无外加影响力的情况下，自愿如实供述本案经过的事实。
常住人口信息，证明被告人刘某的出生时间是1977年10月10日，犯罪时系完全刑事责任能力人的事实。
上述证据，经庭审出示和质证，证据来源合法，且能够相互印证，本院予以确认。
本院认为，被告人刘某伙同他人违反矿产资源法的规定，在未取得采矿许可证的情形下开采矿产资源，情节特别严重，其行为已触犯刑律，构成非法采矿罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。《最高人民法院关于审理非法采矿、破坏性采矿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条“破坏性的开采方法以及造成矿产资源破坏或者严重破坏的数额，由省级以上地质矿产主管部门出具鉴定结论，经查证属实后予以认定。”故应以江西省国土资源厅出具的鉴定意见为定案根据，其实际盗采的数量少于此鉴定意见的，在量刑时给予考虑。被告人刘某亲属能主动缴纳罚金，可以从轻处罚。被告人认罪态度好，可以从轻处罚。辩护人的相关意见与事实证据不符，不予采纳。现根据被告人刘某犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人刘某犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月26日起至2017年11月25日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上饶市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 周剑峰
人民陪审员 阮廷发
人民陪审员 潘红英
二〇一六年二月二日
书 记 员 徐海涛