呼和浩特市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）呼民四终字第155号
上诉人（原审被告）李某某，女，1982年10月5日出生，汉族，无固定职业，现住呼伦贝尔市阿荣旗。
委托代理人梁玉青，内蒙古立合律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）周某某，男，1984年10月6日出生，汉族，无业，住呼和浩特市新城区。
委托代理人陈海汕，内蒙古振昊律师事务所律师。
上诉人李某某因与被上诉人周某某离婚纠纷一案，不服呼和浩特市新城区人民法院（2013）新民四初字第633号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2014年5月16日公开开庭审理了本案。上诉人李某某及其委托代理人梁玉青，被上诉人周某某及其委托代理人陈海汕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，周某某、李某某于2005年底经人介绍相识，2009年2月2日举行结婚仪式，2009年11月9日登记结婚。周某某系脑瘫患者，身体二级残疾。2010年4月7日婚生一子周某甲。周某某、李某某婚姻基础较好，婚后开始感情尚好，2012年12月7日周某某的家人与李某某因家庭琐事发生矛盾，李某某被打伤离开周某某回到娘家，夫妻感情逐渐淡薄。周某某诉至该院要求与李某某离婚，李某某同意离婚。2008年11月，周某某购买位于呼和浩特市新城区如意开发区上东领海小区公寓楼3单元901室房屋一套及该公寓楼地下26号车库，该房屋及车库款均在结婚前付清。车牌号为蒙AAM9**宝马X5轿车一辆，位于呼市公主坟加尔旦村承包地100亩，位于呼市公交五公司对面山水小区楼下商铺，木化石一块，钟乳石一块，玉石一块，海尔牌双门冰箱一台，三星牌电视一台，格力空调一台，海尔洗衣机一台，台式电脑一台，手提电脑一部，苏泊尔家用电饼铛、电饭锅、电磁炉各一个，珍藏版精装书籍三国演义、水浒传、红楼梦各一套，李某某称以上财产均为夫妻共同财产。经查明，车牌号码为蒙AAM9**宝马X5轿车一辆所有权人为周某某父亲周建；位于呼市公交五公司对面山水小区楼下价值40多万元商铺，周某某称完全由李某某租赁经营，周某某对此不知情，李某某认为该商铺是夫妻共同财产，但未向该院提供任何证据予以证明；位于呼市公主坟加尔旦村承包地100亩的合同签订人为周某某父亲周建，与周某某、李某某没有关系；木化石一块，钟乳石一块，玉石一块，珍藏版精装书籍三国演义、水浒传、红楼梦各一套以及居住期间所收藏的名酒，为周某某父亲周建的个人收藏，李某某认为以上财产是夫妻共同财产，但不能提供任何证据予以证明；海尔牌双门冰箱一台，三星牌电视机一台，格力空调一台，海尔洗衣机一台，台式电脑一部，手提电脑一部，苏泊尔家用电饼铛、电饭锅、电磁炉各一个、三套茶具、成套碗碟、布艺沙发一套、茶几一个、电视柜一个、饭桌一个、酒柜一个、衣柜两个、五斗柜一个、主卧室床一个、次卧床一个、书柜一个、手工刺绣一个、音响一套、浴缸一个，两个精致的花瓶，均系周某某与李某某举办结婚仪式前即婚前由周某某父母出资购买，李某某认为以上财产是夫妻共同财产，但不能提供任何证据予以证明；李某某称夫妻共同债权有：张立成欠3.8万元，李清欠3万元，冯慧君欠3万元，周某某对此予以否认，对以上李某某所称的债权，李某某没有提交任何证据予以证明；李某某称周某某在中国建设银行拥有一张白金卡，存款金额为50万元，周某某称没有存款，李某某未提交存款的任何证据予以证明。李某某称与周某某各投保50万元的人寿保险，该保险合同投保日期为2009年4月7日。另查明，周某某系万利邦桓承牧场“助残特聘”职工，月收入7000元，李某某无固定收入及住处。周某某请求法院判决与李某某离婚，婚生子由其直接抚养，不用李某某支付抚养费。
原审法院认为，李某某、周某某感情尚好，婚后因不能正确处理家庭矛盾，周某某的家人与李某某发生冲突，致李某某离家出走，使夫妻感情逐渐淡薄。周某某起诉要求离婚，李某某同意离婚，夫妻感情确已破裂，应准予离婚。婚生子周某甲，在李某某离家的一年时间里一直由周某某抚养，虽然周某某身体残疾，但周某某有完全行为能力，有住房及稳定的收入，李某某没有住房及收入，结合双方的居住条件及收入状况，依照有利于孩子成长的原则，由周某某抚养为宜，李某某可不支付抚养费；位于呼和浩特市新城区如意开发区上东领海小区公寓楼3单元901室房屋一套及该公寓楼地下26号车库均系周某某婚前购买，属于周某某婚前财产；车牌号为蒙AAM9**宝马X5轿车一辆所有权人为周某某父亲周建；位于呼市公交五公司对面山水小区楼下商铺，周某某称由李某某租赁经营，周某某对此不知情，李某某认为该商铺是夫妻共同财产，因李某某未提交任何证据予以证明，故对李某某的该项主张，因证据不足，不予支持；因房屋内其他财产均系周某某与李某某举行结婚仪式前购买，李某某未能提交房屋内其他财产均属于夫妻关系存续期间共同购置财产的证据，故对李某某的该项主张，因证据不足，不予支持；李某某称有夫妻共同债权9.8万元，因李某某未提交任何证据予以证明，故对李某某的该项主张，因证据不足，不予支持；李某某称周某某在中国建设银行拥有一张白金卡，存款金额为50万元，周某某称没有存款，因李某某未向该院提交存款的证据，故对李某某的该项主张，因证据不足，该院不予支持；李某某称周某某与李某某各投保50万元的人寿保险，因该保险投保日期为周某某、李某某结婚前，且人寿保险有特定的人身属性，依照婚姻法的规定不作为夫妻共同财产分割。考虑到李某某离婚后没有住房及收入，周某某应当给予李某某一定的生活困难帮助费。据此，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款、第十八条、第三十六条、第三十七条、第四十二条之规定，判决：一、周某某与李某某双方自愿离婚，准予离婚；二、婚生子周某甲，出生于2010年4月7日，由周某某直接抚养，李某某不支付抚养费；三、周某某于本判决生效之日起十日内给付李某某生活困难帮助费人民币5万元。案件受理费减半收取150元，由周某某负担。
李某某不服一审判决，向本院提出上诉称，原审判决认定事实错误，程序违法。一、在周某某的录音中，周某某亲口承认自己有外遇，但原审法院对此不予认定，这明显违反离婚诉讼中照顾无过错方、照顾妇女的原则；二、孩子周某甲应由李某某抚养，因为孩子周某甲还小，2010年4月7日出生，至今才4岁，而且周某某又是二级残疾（脑瘫患者），又无收入，无法抚养孩子；而李某某是内蒙古财经学院的本科毕业生，专业会计师，完全有能力抚养孩子，所以原审判决孩子周某甲由周某某抚养是错误的；另外，原审判决认定周某某系万利邦桓承牧场“助残特聘”职工是错误的；三、原审判决没有给李某某分割财产错误，而且没有判决对孩子周某甲的探视权不当。请求二审法院撤销一审判决，依法改判，判决婚生子周某甲由李某某抚养，并由周某某支付抚养费，分割夫妻共同财产楼房、车辆及家用电器、家具和存款。
周某某答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。一、周某某没有外遇，是因为李某某离家出走，周某某故意刺激李某某才说的有外遇，想让李某某早点回家，李某某偷偷录音，早有预谋，用心良苦，不合法，不能作为证据；二、关于婚生子周某甲抚养问题，周某某是一个完全行为能力人，可以抚养孩子，周某某有房子和稳定收入，可以给孩子稳定的生活和良好的生活环境，孩子一直跟爷爷奶奶生活，生活都不错，而李某某没有工作，没有稳定的收入，李某某离家出走到现在，一直没有管过孩子，孩子一直由周某某及爷爷奶奶抚养，孩子生活一直很稳定，周某某完全有能力可以独立抚养孩子健康成长，而且我方不需要李某某承担任何抚养费，而李某某要孩子还让我方承担抚养费，还说我方没有抚养能力，她有抚养能力。孩子由周某某抚养即在呼市生活条件好，李某某在农村，孩子由李某某抚养即在农村生活条件差，孩子从出生一直没有离开过呼市，不能让李某某带回村里生活，李某某从离家出走以后，就没有管过孩子。周某某系万利邦桓承牧场“助残特聘”职工，有稳定收入，有据可查。三、原审判决没有给李某某分割财产，是因为财产不属于夫妻共同财产，所以不能分。我是残疾人，所以在娶李某某之前我父母就提前给我购置好了所有的东西，房子和车库是婚前购买的，有2008年11月26日《商品房买卖合同》及一次性付款凭证为证，汽车蒙AAM9**是我父亲周建的，有《中华人民共和国机动车行驶证》为证，承包地也是我父亲周建的，有《土地置换协议》为证，其他财产都是婚前我方购置的，双方在结婚以后就没有添置任何家俱、电器和生活用品，包括床上用品，婚后我和李某某的吃喝住一直都是我父母扶持的，我和李某某没有购置任何东西，李某某主张的存款根本不存在，一审法院判决周某某给付李某某生活困难帮助费人民币5万元，我方也认了。总之，李某某要求分割财产没有证据，理由不能成立。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
经二审审理，双方均未提交新证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，本案争议焦点是：1、婚生子周某甲由周某某抚养，还是由李某某抚养；2、夫妻婚姻关系存续期间是否有共同财产。
针对第一个争议焦点，李某某于2012年12月离家迄今婚生子周某甲一直由周某某抚养，虽然周某某身体残疾，但周某某有完全行为能力，有住房及稳定的收入，李某某没有住房及收入，根据有利于孩子成长的原则，婚生子周某甲由周某某抚养为宜，周某某同意李某某可不支付抚养费。
针对第二个争议焦点，由于李某某在一、二审中均未能提供证据证明其主张的房子、汽车、土地、商铺、家俱、电器、生活用品、存款、债权属于夫妻婚姻关系存续期间的共同财产，所以李某某要求分割共同财产的主张，因证据不足，不予支持。关于李某某称周某某与李某某各投保50万元的人寿保险，因该保险投保日期在周某某与李某某结婚前，且人寿保险有特定的人身属性，根据婚姻法的规定婚前财产不作为夫妻共同财产分割，故对李某某要求分割保险的主张，因证据不足，不予支持；关于李某某对孩子周某甲行使探望权，是法律赋予李某某的权利，周某某有协助的义务。关于周某某的录音，居于该证未有其它证据相互印证且周某某不予认可，故该证据不能作为定案依据予以采信。
综上，李某某的上诉理由不能成立，其请求不予支持。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由上诉人李某某负担。
本判决为终审判决。
审判长 李永刚
审判员 于晓华
审判员 刘 艳
二〇一四年五月二十九日
书记员 王 妮