广东省梅州市梅县区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）梅县法民一初字第110号
原告吴军城，男，汉族。
委托代理人黄砚乔，系广东粤梅律师事务所律师。
被告1卢建国，男，汉族。
委托代理人张志群，系广东客都律师事务所律师。
被告2中国太平洋财产保险股份有限公司梅州中心支公司，住所地：梅州市梅江区丽都中路恒泰花园B3栋。
负责人杨国清，系该支公司总经理。
委托代理人李雍彬，系该支公司员工。
原告吴军城诉被告卢建国、中国太平洋财产保险股份有限公司梅州中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年5月7日立案受理后，依法由代理审判员张威独任审判，于2014年6月10日公开开庭进行了审理。原告吴军城的委托代理人黄砚乔、被告1卢建国的委托代理人张志群、被告2中国太平洋财产保险股份有限公司梅州中心支公司的委托代理人李雍彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告吴军城诉称，2014年1月8日15时25分，卢建国驾驶粤M452**号小型轿车从梅县区天秀新苑出来，行至梅县区程江加油站地段时驶入机动车道，与由圆盘往体检中心行驶的吴军城驾驶的粤M218**号二轮摩托车发生碰撞，造成吴军城受伤及车辆损坏的交通事故。事故发生后，原告当即被送往梅县新城医院急诊科住院1天再转院至梅州市中医院住院治疗，原告住院49天于2014年2月27日出院。广东阳光法医临床司法鉴定所出具阳光司鉴所（2014）临鉴字第305号司法鉴定意见书，认定原告因右胫骨粉碎性骨折，右膝关节和右踝骨折活动受限，造成右下肢丧失功能25%以上，依照“道路交通事故受伤人员伤残评定”GB18667-20024.4.4.i规定，评定为Ⅸ（九）级伤残，“三期”评定：误工180日、营养90日、护理90日。2014年1月23日，经梅州市公安局梅县区分局交通警察大队，作出梅公交认字（2014）第B00003号《道路交通事故认定书》，认定：1、卢建国负事故的主要责任；2、吴军城负事故的次要责任。通过调查，被告1驾驶的粤M452**号小型轿车向被告2购买了交通事故强制保险和商业险。原告在本次事故中造成的损失如下：1、医疗费：46735.84元（保险公司支付10000元）；2、住院伙食补助费：50天×50元／天=2500元；3、护理费：①50天（其中新城医院1天）×2人／天×120=12000元；②40天×1人／天×120元=4800元（按三期鉴定意见计算：住院50天出院后40天共计90天）；4、误工费：180天×（6000元÷26天／月）=41538.6元（按三期鉴定意见计算180天）；5、残疾赔偿金：①30226.71元／年×20年×20%=120906.84元；②大儿子，吴某俊，某年某月出生10岁，计8年，小儿子，吴某鹏，某年某月出生2岁，计16年，共计24年即：22396.35元×24年×20%÷2人=53751.24元；6、伤残鉴定费：2200元（凭鉴定机构出具的发票）；7、拆除内固定费用：7000元；8、精神损害抚慰金：12000元，在交强险内优先支付；9、营养费：90天×50元=4500元（按三期鉴定意见计算）；10、交通费：800元。以上1～10项合计：308732.52元。因此诉请法院：1、请求法院依法判令被告2在交强险限额内赔付原告110000元（精神损害赔偿金在交强险内优先赔偿）；2、请求法院依法判令被告2在商业险限额内赔偿原告132112.76元。（共计242112.76元）。二、由被告共同承担本案诉讼费用。
被告1卢建国辩称，被告1的车辆粤M452**号车在被告2中国太平财产保险股份有限公司梅州中心支公司处购买了交强险和商业险，对原告的各项损失由被告2保险公司承担，该事故造成被告1车辆粤M452**号车损失维修费3432元。
被告2中国太平洋财产保险股份有限公司梅州中心支公司辩称，一、答辩人承保车架号为LFMARE2C890192437、发动机号为E376128车交强险、商业三责险。法院应依法核实事故车辆是否属于答辩人所承保的标的车；确属答辩人承保的标的车的，答辩人根据合同约定承担赔偿责任，但根据保险合同约定，保险人涉案诉讼时被保险人应该向保险人提供驾驶员有效的驾驶证、行驶证、车架号、发动机号等，否则，答辩人有权依据保险合同拒绝赔偿。二、答辩人在涉案交强险保险单中有一栏“重要提示”，该栏1注明：请您详细阅读保险条款，特别是责任免除和投保人、被保险人义务的条款内容。答辩人在涉案第三者商业责任险保险单中有一栏“明示告知”，该栏3注明：请您详细阅读所附保险条款，特别是加黑突出标注、免除保险人责任部分的条款内容。而保险条款第七条规定的内容均加黑标注。答辩人的这一做法已经符合《保险法》第十七条和最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释（二）第十一条的规定，应当视为投保人知悉该免责条款，故交强险和商业险第三者责任险条款应依法在本案中适用。综上，答辩人不承担超出限额和合同约定外的赔偿责任。三、根据我国《道路交通安全法》第十七条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十三条，《中华人民共和国最高人民法院（2012）民一他字第17号函复》、《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条，交强险保险责任的医疗费用赔偿限额为10000元，死亡伤残赔偿限额为110000元，应分项核算，如对应赔偿项目数额未达限额，按实际损失计算；如超出限额部分，答辩人依保险合同的约定承担70%的赔偿责任。四、根据《解释》、交强险条例和保险条款等，原告在索赔项目及数额计算上均有错误，有些项目不属保险赔偿范围或不合理，证据不足，且计算方法不正确。1、医疗费：请求法院依法核实并查明原告诉请的医疗费是否是原告本人因交通事故致伤而使用的。如是原告所用医疗费，根据《解释》第19条的规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。另根据《广东省高级人民法院关于审理保险合同纠纷案件若干问题的指导意见》第20款的规定，答辩人与本案被保险人之间签订的保险合同中，答辩人与被保险人在保险条款中已约定医疗费用属于国家基本医疗保险标准部分的由答辩人承担。不属医保部分的费用等应由事故责任人承担。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第十九条、商业险保险条款《机动车第三者责任保险条款》第十四条和国家、广东省、梅州市关于国家基本医疗保险标准的相关规定，原告在本案中未提交用药清单，答辩人请求人民法院责令其提交并审查其用药与交通事故损害之间的关联性，对不具有关联性的用药应予剔除，就原告举证的两张医疗费发票所载的医疗费用中，不属于国家基本医疗保险标准的费用为6238.16元（根据用药清单核算），这一费用应由交通事故的相关责任人承担，答辩人对该非医保用药部分不承担赔偿责任。另答辩人在事故发生后，应原告的申请，向其垫付了10000元的医疗费，故答辩人在交强险医疗费限额内就本案原告诉请项目中的医疗费限额外的费用不再承担赔偿责任。2、住院伙食补助费：答辩人对该项诉请的数额无异议，超出交强险医疗费限额的，应依法纳入商业险按比例赔偿。3、护理费：《法释（2003）20号》第21条规定，根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。原告未举证护理人员的具体情况，应承担举证不能的证据责任，故答辩人主张不予赔偿。住院期间因是其亲属妻子李某萍护理，故应按实际住院天数以10542.84元／年÷365天的日标准按1人计算。原告诉请按120元／天的标准计算90天于法无据，且未举证亲属的收入及从业状况。4、误工费：根据《法释（2003）20号》第28条的规定，原告除证明其误工外，还应举证证明其因误工而实际减少的损失。本案中原告并没有提交相应证据证明其从业状况和收入状况以及实际减少的损失，应承担举证不能的证据责任，故答辩人主张不予赔偿。原告主张按6000元÷26天／月的标准赔偿180天的误工费于法无据，且除以26天计算方法前后标准不一致、不正确。5、残疾赔偿金：原告未有劳动合同、工资签领单或者工资转账银行凭证、纳税证明、居住房屋的房产信息和房东信息、缴交房租的凭证等客观证据证实其在发生交通事故前一年在城镇居住满一年以上且有固定收入，故原告主张按照城镇标准计算残疾赔偿金的没有事实和法律依据，应该按照农村标准依法计算。6、被扶养人生活费：原告诉请两子女的被扶养人生活费的计算应符合《法释（2003）20号》第28条第二款后半段的规定，其中就原告诉请计算吴某俊的被扶养人生活费而言：①原告请求年限不正确。吴军城定残日期为2014年4月29日，吴某俊于某年某月某日，被扶养人生活费的计算应以定残日为准，定残时吴某俊已年满10周岁3个月，故其被扶养人生活费应计算7年9个月。②原告请求标准不正确，未有证据证实居住、生活、消费在城镇，故应按农村标准即7458.56元／年计算。7、鉴定费：根据国务院《诉讼费缴纳办法》第12条的规定，鉴定费属于举证费用，依法由负有举证责任的当事人承担。且属于间接损失，根据保险合同约定，不属于保险赔偿范围。8、拆除内固定费（后续治疗费）：根据《法释（2003）20号》第19条第二款之规定，应以实际发生的数额确定，未发生的待实际发生后另行起诉。9、精神损害抚慰金：根据《机动车第三者责任保险条款》“责任免除”部分第九条第一款第七项的约定，精神损失费不属保险赔偿责任范围，属责任免除。根据答辩人与被保险人签订的商业险合同条款《机动车第三者责任保险条款》第八条第七款的规定，精神损害抚慰金不属第三者责任保险赔偿责任范围。如有发生这样的损失，应由事故责任人承担。根据《法释（2003）20号》第十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的法释（2003）20号》第八条、第十条、第十一条等相关规定，答辩人认为：（1）答辩人非侵权人，应直接由侵权人及其他责任人承担。（2）原告已作伤残评定，答辩人将以残疾赔偿金方式进行计算赔偿，依法不再赔偿精神损害抚慰金。（3）原告自己在本次交通事故中负有次要责任，对其损失也应承担相应的责任，包括精神上的损失。10、营养费：根据《法释（2003）20号》第24条，本案中无医嘱，该项请求答辩人认为法院依法应不予支持，且应认定答辩人不予赔偿。原告诉请按50元／天计算90天于法无据。10、交通费：根据《法释（2003）20号》第22条，原告未提交证据，故应承担举证不能的证据责任，答辩人主张不予赔偿。五、诉讼费用依据《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条第（四）款的约定不属于保险赔偿范围。再者本案属于侵权之诉，应由侵权人承担，答辩人非侵权人，依法不予承担。
经审理查明，2014年1月8日15时25分，被告1卢建国驾驶粤M452**号小型轿车从梅县区天秀新苑出来，行至梅县区程江加油站地段时驶入机动车道，与由圆盘往梅县区华侨城原梅州市人民医院体检中心行驶的原告吴军城驾驶的粤M218**号二轮摩托车发生碰撞，造成原告吴军城受伤及车辆损坏的交通事故。2014年1月23日，梅州市公安局梅县区分局交通警察大队作出梅公交认字（2014）第B00003号《道路交通事故认定书》，认定：卢建国负事故的主要责任；吴军城负事故的次要责任。
事故发生后，原告吴军城于2014年1月8日在梅县人民医院门诊治疗后住院1天至2014年1月9日，产生各项医疗费用1642.97元。后原告于2014年1月9日转院到梅州市中医医院住院治疗至2014年2月27日共49天，被诊断为：1、右胫腓骨中段粉碎性骨折；2、荨麻疹血管炎。建议：1、注意休息，加强营养；2、保护患肢，暂勿下地负重（半年）；3、住院期间陪护人员贰名；4、定期复查X片；5、如有不适，及时医院复诊；6、骨折愈合后返院拆除内固定，费用约七仟元。原告在梅州市中医医院产生住院医疗费45092.87元。原告在梅县人民医院和梅州市中医医院共产生的医疗费为1642.97元＋45092.87元=46735.84元，其中被告2中国太平洋财产保险股份有限公司梅州中心支公司在粤M452**号小型轿车投保的交强险医疗费限额内垫付了10000元医疗费，其余费用由原告支付。原告出院后，于2014年4月29日经广东省阳光法医临床司法鉴定所作出的阳光司鉴所（2014）临鉴字第305号《法医鉴定意见书》评定为IX（九）级伤残，“三期”评定：误工180日、营养90日，护理90日，为此支付伤残鉴定和致伤方式推断费用1600元，护理、营养、误工时限评定费用600元。
事故发生时，粤M452**号小型轿车的肇事司机和车主均系被告1卢建国。粤M452**号小型轿车在被告2处投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和限额为100万的机动车第三者商业责任保险（以下简称三者险），且购买了三责险不计免赔条款。事故发生在交强险和三者险的保险期间内。
另查，原告的户口所在地系梅县区梅西镇某村，属农业家庭户口，从2012年10月1日至今租住在梅县区新城办事处某社区居委第四组居民李某玉的位于梅县区华侨城某屋的出租屋。梅县区华侨城属梅县区城镇范围。原告从2012年5月至2014年1月8日在梅县某建材厂工作。
原告吴军城与其妻李某萍于某年某月开始同居生活，某年某月某日生育一男孩吴某俊，某年某月某日办理结婚登记，婚后于某年某月某日生育一男孩吴某鹏。
上述事实，有庭审笔录、身份证复印件、户口本复印件、结婚证复印件、出生证复印件、梅县区梅西镇某村委会、梅州市公安局梅县区分局梅西派出所加盖印章出具证明原件、家庭情况调查表、梅县区人民政府新城办事处某社区居民委员会盖章出具证明原件、房屋租赁合同书原件、梅县某建材厂盖章出具证明原件、营业执照复印件、交通事故认定书原件、疾病诊断证明书原件、医疗费发票原件及复印件、用药清单原件、病历原件、司法鉴定意见书及发票原件、鉴定许可证及鉴定人员资执复印件、驾驶证复印件、行驶证复印件、保险单复印件、机读信息复印件、2014年6月17日梅县区梅西镇某村民委员会的证明、吴某俊出生医学证明、梅县某建材厂机读登记资料等证据予以证实。
本院认为，公民的身体权、健康权受法律保护，因侵权行为导致他人受伤，应予赔偿。梅州市公安局梅县区分局交通警察大队作出的梅公交认字（2014）第B00003号《道路交通事故认定书》，认定被告1卢建国负事故的主要责任；原告吴军城负事故的次要责任，对此本案各方当事人均无异议，经本院审查，该《道路交通事故认定书》认定事实清楚，定责准确，本院予以采信。本案的焦点问题主要是关于原告损失的计算和关于被告责任的承担。
关于原告损失的计算。此次交通事故造成原告的损失，应按《中华人民共和国侵权责任法》、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和本案的具体情况进行认定。经查核，原告因此次交通事故造成的损失有：1、医疗费：46735.84元。原告因此次交通事故在梅县人民医院产生医疗费1642.97元，在梅州市中医医院产生住院医疗费45092.87元，医疗费总额合计为：1642.97元＋45092.87=46735.84元，各被告均无异议，且有发票为据，予以认定。2、住院伙食补助费：2500元。原告共住院治疗50天，每天50元，计算为50元／天×50天=2500元；3、护理费：15200元。（1）住院期间护理费：原告共住院治疗50天，根据疾病诊断证明的建议陪护2人，住院期间护理费标准根据本地的护工从事同等级别护理的劳务报酬标准应为120元／人／天，计算为120元／天／人×50天×2人=12000元。（2）出院后的护理费：根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款的规定，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。结合原告的伤残评定时间和广东省阳光法医临床司法鉴定所作出的阳光司鉴所（2014）临鉴字第305号《法医鉴定意见书》“三期”评定护理90日的鉴定结论，原告诉请出院后按1人护理40天可以支持，护理费标准本院根据本地从事家政服务业的劳务报酬，核定为80元／人／天，计算为80元／人／天×40天×1人=3200元。护理费合计为12000元＋3200元=15200元；4、误工费：9109.42元。原告虽提供证据证明其在梅县某建材厂工作，但对其工作岗位和月工资并未提供充分证据予以证实，原告在城镇居住，误工费标准可按《广东省2013年度人身损害赔偿计算标准》中2012全省城镇居民人均可支配收入30226.71元／年计算，误工天数可以计算到评残前一天，从2014年1月8日至2014年4月28日，共110天，误工费计算为30226.71元／年÷365天／年×110天=9109.42元；5、残疾赔偿金：174098.17元。此部分包含残疾赔偿金和被扶养人生活费，（1）原告的户口性质虽属农业家庭户口，但从2012年10月1日至今租住在梅县区城镇范围，且有固定收入，对原告的残疾赔偿金可按城镇标准计算，原告被评为九级伤残，残疾系数为20%，残疾赔偿金计算为30226.71元／年×20年×20%=120906.84元；（2）被扶养人生活费：原告的残疾赔偿金按城镇标准计算，其被扶养人生活费可按城镇标准22396.35元／年计算，至原告定残之日，原告长子吴某俊，剩余扶养年限为7年9个月，计算为：22396.35元／年×7年9个月×20%÷2=17357.17元；原告次子吴某鹏剩余扶养年限为16年3个月，原告诉请按16年计算，本院予以准许，计算为：22396.35元／年×16年×20%÷2=35834.16元，被扶养人生活费合计：17357.17元＋35834.16元=53191.33元。残疾赔偿金合计：120906.84元＋53191.33元=174098.17元；6、伤残鉴定费：1600元。该费用属交通事故造成残疾引发的费用，且原告提供了发票原件，根据发票记载伤残鉴定费和致伤方式推断费用为1600元，本院予以认定。7、后续治疗费：7000元。梅州市中医医院疾病诊断证明书记载拆除内固定费用约七仟元，本院予以认定；8、精神损害抚慰金：8000元。事故造成原告X（九）级伤残，结合事故责任和本地的经济水平，本院对精神损害抚慰金酌情核定为8000元，原告诉请精神损害抚慰金在交强险内优先支付，本院予以准许；9、营养费：500元。根据原告疾病诊断证明的医嘱及建议记载，加强营养，结合原告的伤残等级，本院酌情支持500元；10、交通费：500元。原告虽然未提供证据证明其因此次交通事故所花费的交通费，但该费用是原告的必然损失，结合原告的伤情和住院时间，酌情支持500元。综上，原告各项损失合计265243.43元。
关于被告责任的承担。本案系因道路交通事故引起的侵权损害赔偿纠纷，原告同时起诉了侵权人和保险公司，根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，应由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分按事故责任大小确定各方当事人应承担的赔偿责任由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照《道路交通安全法》和《侵权责任法》的相关规定由侵权人予以赔偿。此次事故的肇事车辆粤M452**号小型轿车在被告2中国太平洋财产保险股份有限公司梅州中心支公司处投保了交强险和三者险，且事故发生在保险期间内，应先由被告2在交强险限额内给予赔偿。交强险的医疗费用赔偿限额为10000元，该费用负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费；死亡伤残赔偿限额为110000元，该费用负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费，被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金。原告的医疗费46735.84元、后续治疗费7000元、住院伙食补助费2500元、营养费500元，合计为56735.84元，在交强险医疗费限额内赔偿10000元，此款被告2已向原告垫付，应予抵除，超过交强险的医疗费用赔偿限额的费用为56735.84元-10000=46735.84元。原告护理费15200元、误工费9109.42元、残疾赔偿金174098.17元、精神抚慰金8000元、交通费500元、伤残鉴定费1600元，合计为208507.59元，由被告2在交强险的死亡伤残赔偿限额110000元内赔偿110000元，超出交强险的死亡伤残赔偿限额部分为208507.59元-110000元=98507.59元。交强险限额内合计赔偿：10000＋110000元=120000元。交强险赔偿不足部分为：46735.84元＋98507.59元=145243.43元。由于被告1负事故的主要责任，原告负事故的次要责任，对超出交强险部分的损失145243.43元，由被告2在粤M452**号小型轿车投保的限额为100万的三者险内赔偿145243.43元×70%=101670.4元。
案经调解未果，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、第二十七条之规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司梅州中心支公司应于判决生效后十日内在粤M452**号小型轿车所投保的机动车交通事故责任强制保险限额122000元内赔偿原告吴军城因交通事故造成的损失120000元，已经赔偿10000元，仍应赔偿110000元。
二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司梅州中心支公司应于判决生效后十日内在粤M452**号小型轿车所投保的限额为100万的机动车第三者商业责任保险范围内赔偿原告吴军城因交通事故造成的损失101670.4元。
三、驳回原告吴军城的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1746元，减半收取873元，由原告吴军城负担173元；被告中国太平洋财产保险股份有限公司梅州中心支公司负担700元。此款已由原告预交，不予退还，被告中国太平洋财产保险股份有限公司梅州中心支公司负担部分在判决生效后十日内迳付给原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省梅州市中级人民法院。
代理审判员 张威
二〇一四年六月三十日
书 记 员 叶晓