湖南省沅江市人民法院民 事 判 决 书（2015）沅民一初字第636、665号原告（被告）徐建章，男委托代理人肖延清，沅江市桔城法律服务所法律工作者，代理权限为提起诉讼、和解、调解、变更诉讼请求，代收法律文书。被告（原告）沅江纸业有限责任公司，住所地沅江市书院路358号。法定代表人蒋利亚，系公司董事长。委托代理人黄亮，湖南天见律师事务所律师，代理权限为一般诉讼代理。被告沅江市华盛保安服务有限公司，住所地沅江市商贸街255号。法定代表人孙功喜，系公司董事长。委托代理人杨武波，男，1962年4月16日出生，汉族，住沅江市沿河路吉人巷50号，系公司人事负责人，代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，代为和解、调解，代收法律文书等。原告徐建章与被告沅江纸业有限责任公司（以下简称沅纸公司）、沅江市华盛保安服务有限公司（以下简称华盛公司）劳动争议纠纷一案以及原告沅江纸业有限责任公司与被告徐建章、沅江市华盛保安服务有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2015年6月10日和2015年6月17日受理后，依法合并审理，组成合议庭公开开庭进行了审理。原告（被告）徐建章的委托代理人肖延清、被告（原告）沅纸公司的委托代理人黄亮、被告华盛公司的委托代理人杨武波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告徐建章诉称，2003年原告到沅纸公司做搬运工，从事切苇工作，工作关系一直没断，2012年6月被告沅纸公司告知原告由华盛公司负责人杨武波负责管理，但工作关系没变，工资发放情况未变。原告在沅纸公司工作期间在节假日没有休息，也没有获得任何加班费。2014年10月20日，原告因多年在噪音环境中工作，导致出现了职业病，头晕头痛，倒在了工作岗位上，被家属送往至沅江市人民医院急诊，发现重大的脑内血导致大面积脑血栓、高血压病的变植物人病危状况。原告家属多次与沅纸公司、华盛公司协商，要求工伤鉴定，但沅纸公司以与华盛公司签订协议为借口逃避法律责任，不予理睬。在原告家属多次请求下，华盛公司资助了2万元。原告在沅江市人民医院住院抢救医疗费达3万元后，再无力承担医疗费用，家属将病危的原告接回家用土办法安慰治疗成了植物人。为了维护原告的合法权益，故诉至法院:1、请求判令沅纸公司支付劳动经济补偿费77253元；2、请求判令沅纸公司支付因未签订劳动合同而支付的双倍工资及赔偿金46830元，华盛公司支付双倍工资46820元；3、请求判决沅纸公司与华盛公司分别补缴原告工作期间社会保险8006.4元和88070.4元；4、判令沅纸公司节假日补偿原告11年补偿金57750元，华盛公司节假日补偿原告两年补偿金5250元；5、请求判决沅纸公司与华盛公司支付原告劳动保护、工伤医疗费、再就业补偿、住院医疗费、陪人费、后段医疗费及生活费用；6、由沅纸公司与华盛公司承担诉讼费用。被告（原告）沅纸公司辩称，1、沅纸公司已经将徐建章所在岗位的相关业务发包给被告华盛公司，徐建章不是沅纸公司的员工，徐建章与沅纸公司之间没有劳动关系、劳务关系；2、沅纸公司对徐建章没有管理权限，也没有义务对其进行管理，对徐建章的入职、工资情况不清楚，徐建章的工资及管理等一系列由用人单位履行的权利义务均由华盛公司履行；3、沅纸公司与华盛公司之间是劳务承包合同关系，徐建章的用工单位系华盛公司，沅纸公司与徐建章之间不是劳务派遣关系，沅纸公司是将徐建章所在岗位的业务承包给有法人资格的华盛公司；4、徐建章诉称的因工患病，不属于工伤，也未依法进行工伤认定，所以其用人单位也不应承担责任；5、原告对2012年以前的诉求，已超过诉讼时效。请求法院依法驳回徐建章对沅纸公司的诉求。被告华盛公司辩称：1、徐建章每天工作8小时、每周休息2天，各种福利符合法律要求；2、徐建章诉称的因工患病，不属于工伤，也未依法进行工伤认定，所以其用人单位也不应承担责任；原告对2012年以前的诉求，已超过诉讼时效，请求法院依法驳回徐建章对华盛公司的诉求；3、华盛公司在与沅纸公司签订合同时，急需用工，劳务外包合同实际是一份管理合同，工资待遇有限制，待遇发放我方是无权更改，整体必须依照沅纸公司的规定。华盛公司只有6%的管理费。华盛公司愿意依法承担相应责任，应员工的要求，以现金支付方式发放工资。（原告）沅纸公司诉称，沅江市劳动人事争议仲裁委员会于2015年5月24日作出（2015）沅劳人仲案字第053号裁决书，裁决要求沅纸公司与华盛公司共同支付徐建章解除劳动合同经济补偿金34683元、失业保险金损失18144元没有法律依据，沅纸公司将包括徐建章所在岗位业务发包给华盛公司，并与华盛公司签订了劳务外包合同，徐建章系华盛公司的雇员，与沅纸公司没有劳动关系也无劳务关系，沅纸公司依法不应承担任何责任，为保护自身合法权益，故诉至法院，请求法院判令沅纸公司不支付徐建章解除劳动合同经济补偿金34683元；请求判令沅纸公司不支付被告徐建章失业保险金损失18144元；请求判令诉讼费由徐建章承担。（被告）徐建章辩称，徐建章从2003年3月开始到沅纸公司做搬运工，后做切苇工作。沅纸公司与华盛公司之间签订的《业务外包合同补充协议》不能对第三人进行约束。徐建章与华盛公司之间没有签订合同，徐建章一直在沅纸公司工作。用人单位应当承担相应责任。被告华盛公司辩称，答辩意见与之前一致，另外请法院考虑实际情况进行认定。未签订合同是通过职工大会同意，均同意以增加工资的方式来代替。徐建章为支持其诉讼及抗辩主张向本院提交了以下证据：1、沅纸公司工资标准报告，证明沅纸公司与徐建章之间存在劳动关系；原料部备料工段劳务外包协议书，证明原料部与公司协议证明了徐建章与华盛公司无关联；业务外包合同补充协议，证明徐建章与华盛公司无关联；修订日表，证明徐建章加班情况，计算天数；2012年5月民工工资发放表，证明沅纸公司发放工资的情况；仲裁裁决书，证明本案争议经过仲裁前置程序；沅江市人民医院出院记录，证明徐建章在病危中，无人负责；仲裁庭审笔录、倪福桂、曾宪平，证明徐建章在厂连续工作十一年并没有与其他中介公司签订劳务关系合同。除以上证据外，徐建章还提请传召证人倪福桂就案件相关事实出庭提供证词。证人倪福桂称他与原告从2003年起一直在沅纸公司做事，2012年6月，沅纸公司没有将劳动关系转到华盛公司之事告知他们，华盛公司亦没有与他们签订劳动合同，2012年7月，沅纸公司原料车间的人告诉其岗位外包及工资由谁发放；2012年之前工资是由沅纸公司发放，2012年7月份起，工资由华盛公司发放。沅纸公司为支持其诉讼及抗辩主张向本院提交了以下证据：1、仲裁裁决书，证明本案已经过仲裁前置程序；华盛公司营业执照，证明承包单位系独立法人，有履约能力；送达文书，证明本案在有效的起诉期起诉；原料部备料工段劳务外包协议书，证明徐建章所在岗位已发包给华盛公司；补充协议，证明沅纸公司与华盛公司签订为期2年的外包协议后延续合同一年。被告华盛公司未向本院提交证据。对于以上当事人提交的证据各方发表质证意见如下：沅纸公司对徐建章所举证据及证人证言质证认为：对证据1的真实性没有异议，虽无盖章和签名，但不否认其真实性，该证据不是独立存在，是劳务外包协议的附件，劳务外包之前职能部门向公司领导提出的一种意向，是否落实必须形成决定，最终以劳务外包协议书的形式体现。该证据不能证明沅纸公司与徐建章有任何关系，不能达到原告的证明目的；证据2的合同主体是沅纸公司、华盛公司，证明了沅纸公司已将徐建章所在岗位的备料、切苇等业务承包给华盛公司，合同明确约定人员的招收、作业要求由华盛公司决定，并且约定工资除保底工资、管理费外还有计件工资，同时合同要求支付给华盛公司的劳务费中，华盛公司应为员工缴纳工伤保险与养老保险等，该证据证明徐建章与沅纸公司没有关系、证明沅纸公司与华盛公司是业务外包关系；对证据3的质证意见与证据2一致；对证据4的关联性有异议，不能作为证据使用；对证据5有异议，不是原件且无发放单位盖章，沅纸公司对其不清楚；对证据6没有异议；对证据7的关联性、合法性有异议，根据出院记录徐建章是高血压、脑血栓，不属于工伤，即使是工伤，也没有进行工伤认定；对证据8的形式的真实性没有异议，对证明内容的真实性有异议，与事实不符。证人陈述的部分内容与原告的主张互相矛盾，原告主张与华盛公司无任何关系，但其起诉华盛公司，证人陈述其工作单位已外包给华盛公司且工资由华盛公司发放。华盛公司对徐建章所举证据及证人证言质证认为：徐建章是我公司员工，沅纸公司是我公司的服务单位。徐建章不构成工伤。对原告提供的其他证据和证人证言没有异议。徐建章对沅纸公司所举证据质证认为，证据1没有异议；对证据2真实性没有异议，对关联性有异议，与本案没有关联；对证据3没有异议；对证据4的真实性没有异议，对合法性有异议，协议书中约定了期限、工资，是华盛公司与沅纸公司的约定，对其他人没有约束力。外包协议附件中沅纸公司作出了安全规定，而不是华盛公司作出规章制度，证实了徐建章在沅纸公司工作11年的事实；对证据5的真实性没有异议，但合同没有涉及员工的利益，侵害了徐建章的合法权益。华盛公司对沅纸公司提供的证据均没有异议。本院对双方所举证据审查认为，原告（被告）徐建章所举证据1、2、3、6、8及被告（原告）沅纸公司所举5份证据均来源一致，真实性和客观性均不持异议，仅各证明目的不同。本院对双方所举证据均予以认定，但应根据证据的内容确定证明效力。徐建章所举证据4不能充分证明其加班事实及加班时间，证据5无工资发放单位盖章，证据8仅能说明徐建章因病住院的事实，未能提供劳动部门的工伤认定及劳动能力的伤残等级鉴定等来证明其与本案具有关联性，故对该3份证据的证据效力，本院依法不予采信。证人倪福桂的证言与本案具有关联性，证言中徐建章于2003年开始进入沅纸公司务工，2012年6月转入华盛公司的事实，本院予以认定。经审理查明，沅江纸业有限责任公司与沅江市华盛保安服务有限公司是合法的用人单位。原告（被告）徐建章从2003年开始在被告（原告）沅纸公司从事搬运工，后从事切苇工作。2012年6月7日，沅纸公司原料部备料工段将劳务外包业务发包给具有资质条件的华盛公司，承担期限为2012年6月1日至2014年5月31日，合同到期后于2014年6月19日延续一年至2015年5月31日，在劳务外包协议中双方明确权利与义务，徐建章的工作岗位并没有改变，但业务上转入由华盛公司进行管理。徐建章在工作期间，沅纸公司、华盛公司都未与徐建章签订书面劳动合同，也没有为徐建章缴纳社会养老保险。2014年10月20日，徐建章在工作岗位上发生疾病，经过治疗后仍无法工作，离开工作岗位。2015年1月30日，徐建章以沅纸公司、华盛公司应支付经济补偿金等为由向沅江市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求沅纸公司、华盛公司支付经济补偿金、未签订劳动合同双倍工资及赔偿金、社会保险金、节假日赔偿金、工伤医疗费等费用。同年5月24日沅江市劳动争议仲裁委员会作出了（2015）沅劳人仲案字第035号仲裁裁决书：由沅纸公司、华盛公司支付徐建章解除劳动合同经济补偿金34683元和失业保险金损失18144元，共计52827元。徐建章、沅纸公司均不服该裁决，分别诉至本院。本院认为：原告（被告）徐建章于2003年开始进入被告（原告）沅纸公司从事搬运、切苇工作，虽然双方没有依法订立劳动合同，根据《劳动合同法》的规定，用人单位自用工之日满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同，徐建章与沅纸公司之间的劳动关系属于无固定期限劳动合同关系。2012年6月，沅纸公司将业务外包给被告华盛公司，对徐建章没有办理解除劳动关系的手续，直接转入华盛公司管理的用工行为，不符合法定程序，且徐建章不知情，也未改变徐建章的工作岗位，对徐建章要求沅纸公司与华盛公司支付经济补偿金的请求，本院依法予以支持。对徐建章要求沅纸公司与华盛公司缴纳社会保险金的请求，由于办理和交纳养老金保险属于行政强制性规定，不属于人民法院审理劳动争议纠纷的受理范围，因此，本院对于此部分的争议不予审理，双方的争议可通过行政途径解决。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。由于沅纸公司、华盛公司在与徐建章建立劳动关系期间未办理和缴纳失业保险金，违反了劳动法的强制性规定，导致徐建章在解除劳动关系后不能在失业保险机构领取失业保险金造成损失，应依法由用人单位沅纸公司与华盛公司予以赔偿。其标准按照《湖南省实施办法》第九条、第十条的规定执行。徐建章于2003年到沅纸公司工作，并于2012年6月转入华盛公司工作，双方均未签订劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面合同的应当向劳动者每月支付二倍的工资。因此，劳动者因用人单位未签订书面合同，主张要求用人单位双倍支付工资应自行为终了之日起一年内申请仲裁，而徐建章要求支付二倍工资的请求已超过法律上的仲裁时效一年的规定，故对于徐建章要求沅纸公司与华盛公司支付未签订劳动合同支付双倍工资的请求因已超过一年的仲裁时效，本院依法不予支持。对徐建章要求沅纸公司和华盛公司支付劳动保护、工伤医疗费、再就业补偿、住院医疗费、陪护费、后续治疗费及生活费用的请求，按照谁主张，谁举证的原则，徐建章未提供相关证据证实其主张，本院依法不予支持。经核实，徐建章在沅纸公司和华盛公司的工作年限分别为9年和2年4个月，在其解除劳动合同的经济补偿金就按11个月计算,其经济补偿金的计算应当以徐建章的应发工资作为基数，因原、被告均未提供证据证实徐建章的工资情况，经济补偿金的标准以解除劳动关系之日的上年度益阳市在岗职工月平均工资3153元计算为宜，故徐建章的经济补偿金为34683元（3153元/月11月）；徐建章应领取失业保险金的期限为24个月，2014年沅江市最低工资标准为945元/月，故徐建章的失业保险金的损失为18144元（24月945元/月80%）。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第二条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国社会保险法》第四十四条、第四十五条、第四十六条、第四十七条，《湖南省实施办法》第九条、第十条和《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款之规定，判决如下：一、由被告（原告）沅江纸业有限责任公司、被告沅江市华盛保安服务有限公司支付原告（被告）徐建章经济补偿金34683元；二、由被告（原告）沅江纸业有限责任公司、被告沅江市华盛保安服务有限公司赔偿原告（被告）徐建章失业保险金损失18144元；三、驳回原告（被告）徐建章的其他诉讼请求。以上一、二项给付内容限本判决生效后的十日内履行完毕。如未按本判决书指定的期限履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案案件受理费共计20元，由被告（原告）沅江纸业有限责任公司和被告沅江市华盛保安服务有限公司各负担10元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。审 判 长  罗 珊审 判 员  汪学军人民陪审员  刘海山二〇一五年八月八日书 记 员  李冰冰附：有关法律条文《中华人民共和国劳动法》第二条在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本法执行。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国社会保险法》第四十四条职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。第四十五条失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。第四十六条失业人员失业前用人单位和本人累计缴费满一年不足五年的，领取失业保险金的期限最长为十二个月；累计缴费满五年不足十年的，领取失业保险金的期限最长为十八个月；累计缴费十年以上的，领取失业保险金的期限最长为二十四个月。重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限与前次失业应当领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，最长不超过二十四个月。第四十七条失业保险金的标准，由省、自治区、直辖市人民政府确定，不得低于城市居民最低生活保障标准。《湖南省实施办法》第九条失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间不满1年，不领取失业保险金；满1年的，领取失业保险金的期限为4个月，以后每增加1年增加2个月的失业保险金，但最长不得超过24个月。失业人员在领取失业保险金期间就业的，剩余的失业保险金停止发放。重新就业后再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限可以与前次失业期间应领取而尚未领取失业保险金的期限合并计算，但是最长不超过24个月。本办法实施前，按照国家和省人民政府规定不参加失业保险的用人单位的职工，其工龄视为本人和用人单位缴纳社会保险费的年限。第十条失业人员每个月领取失业保险金的标准，为当地最低工资标准的80%。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。