安徽省黟县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）黟刑初字第00046号
公诉机关黟县人民检察院。
被告人李某甲，男，1986年8月13日出生于安徽省黟县，汉族，初中文化，务工，住黟县。被告人李某甲曾因犯聚众斗殴罪，于2011年2月22日被本院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。因涉嫌犯盗窃罪，于2014年12月30日被黟县森林公安局刑事拘留，2015年1月21日被该局取保候审，2015年12月17日经本院决定由黟县森林公安局执行逮捕，现羁押于黟县看守所。
被告人余某甲，男，1965年5月19日出生于安徽省黟县，汉族，小学文化，务农，住黟县。被告人余某甲因涉嫌犯盗窃罪，于2014年12月30日被黟县森林公安局刑事拘留，2015年1月20日被该局取保候审，现在家中。
黟县人民检察院以黟检刑诉（2015）41号起�书指控被告人李某甲、余某甲犯盗窃罪一案，于2015年11月5日向本院提起公诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，于2015年12月1日公开开庭审理了本案。黟县人民检察院指派检察员徐祝文出庭支持公诉，被告人李某甲、余某甲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
黟县人民检察院指控：2014年11月中下旬，被告人李某甲与谢某、王某甲（另案处理）三人商议决定盗挖位于黟县西递镇西递村象形山山场的小叶枫树。被告人李某甲又联系被告人余某甲，叫其找挖树工人。之后的一天，上述四人及挖树工人来到该山场，挖倒四株小叶枫树，当挖到第五株时被他人发现，被迫离开。经鉴定，四株小叶枫树桩价值8600元。同年的12月19日，被告人李某甲、余某甲并邀方某（另案处理），雇佣挖树工人盗挖西递镇叶村江坞山场上的二株小叶枫树。次日晚上，上述三人雇请挖掘机、运输车将其中一株小叶枫树运下山，并以4800元价格出售给余某乙。在运输的过程中，挖掘机将途经的退耕还林林木毁坏达167株。经鉴定，已运输下山的小叶枫树桩价值3200元，已挖倒尚未运输下山的小叶枫树桩价值5800元；被毁的林木价值6800元。
案发后，被告人李某甲、余某甲退出了全部赃款，并赔偿了被害人的损失。
上述事实，公诉机关向法庭提交了相关证据予以证实。
公诉机关认为：被告人李某甲、余某甲以非法占有为目的，使用破坏性手段窃取他人财物，价值17600元，数额较大，其行为构成盗窃罪，应依法追究其刑事责任。建议法庭综合考虑被告人有部分财物系犯罪未遂、当庭自愿认罪、积极退赃、赔偿了被害人经济损失、使用破坏性手段毁坏林木等情节，对二被告人予以量刑。
二被告人对起诉书指控的犯罪事实�持异议，并当庭自愿认罪。被告人余某甲认为其系主动到公安机关投案，构成自首。
经审理查明：2014年11月至12月期间，被告人李某甲、余某甲先后与谢某、方某共同实施盗窃作案。具体事实如下：
一、2014年11月中下旬，被告人李某甲与谢某、王某甲三人商议决定盗挖黟县西递镇西递村象形山山场的小叶枫树。被告人李某甲又联系被告人余某甲共同参与。之后的一天，由被告人余某甲叫来挖树工人，上述四人和挖树工人一起来到该山场，挖倒四株小叶枫树，并经修剪保留树桩，当挖第五株时被他人发现，被迫放弃离开现场。经鉴定，被挖的四株小叶枫树桩价值8600元。
二、2014年12月，被告人李某甲、余某甲二人商议盗挖黟县西递镇叶村江坞山场的二株小叶枫树，并邀方某参与。同年12月19日，被告人李某甲、余某甲带领挖树工人来到该�场，将该山场二株小叶枫树挖倒，并经修剪保留树桩。次日晚上，被告人李某甲、余某甲及方某，雇请挖掘机、运输车将其中一株小叶枫树桩运下山，并以4800元的价格出售给碧阳镇南门村的余某乙，在挖掘机上山运输小叶枫树桩过程中，挖掘机将途经的退耕还林林木毁坏达167株。经鉴定，已运输下山出售的小叶枫树桩价值3200元，已挖倒尚未运输下山的小叶枫树桩价值5800元；被毁的林木价值6800元。
综上，二被告人盗窃数额共计17600元，其中既遂部分3200元，未遂部分14400元。
2015年12月30日，黟县森林公安局在被告人李某甲家中将其抓获归案，同日将被告人余某甲传唤到案，二被告人到案后如实供述了上述犯罪事实。案发后，二被告人退出了全部赃款，并赔偿了被害人的损失。
上述事实，有经庭审举证、质证并予以确认的下列证据予以证�：
1、公安机关出具的受案登记表、立案决定书，证实了该案系公安机关接到护林员的报案后立案侦查的事实；
2、黟县公安局扣押决定书、扣押清单、随案移送清单，证实公安机关扣押被告人李某甲及方某、谢某现金、树桩的事实；
3、调取证据通知书及清单，证实了公安机关从余某丙、余祝某、王某乙、陈某、江某甲处调取锄头、锯子、钢钎、运输车、挖掘机的事实；
4、发还清单，证实公安机关将运输车、挖掘机等发还情况的事实；
5、2002年度黟县退耕还林工程检查验收小班分户卡、林权证，证实了涉案的树桩及被毁林木的权属情况的事实；
6、黟县西递林业工作站出具的情况说明、检尺码单，证实了被毁林木现场测算情况的事实；
7、证人鲍某的证言，证实了在2014年11月份，被告人李某甲向�询问哪里有树桩，其告诉李某甲西递路边水库上头山坞里有树桩的事实；
8、证人王某甲的证言，证实了在2014年底，其发现西递停车场附近有树桩并打电话给谢某，谢某说树桩搞下来后要卖给其的事实；
9、证人徐某的证言，证实了其是开平板运输车的，2014年12月份，江某甲叫其把他的挖掘机运到西递去吊一个树桩的事实；
10、证人李某乙的证言，证实了在2014年11月份在西递停车场看工地时，其侄子李某甲等人去挖树桩，向其借手电筒的事实；
11、证人余某乙的证言，证实了其在2014年12月21日，以4800元的价格从李某甲等人处购买一株小叶枫树桩的事实；
12、证人江某甲的证言，证实了在2014年12月19日，被告人李某甲向其租用挖掘机，次日他叫挖掘机司机帮李某甲吊树桩的事实；
13、证人余某丙、王某乙、余�丁、胡某的证言，证实了在2014年底曾帮余某甲挖、运树桩的事实；
14、证人吴某的证言，证实了其是江某甲雇佣的挖掘机司机。2014年12月底，江某甲打电话叫其开挖掘机到西递吊树桩的事实；
15、证人陈某的证言，证实其系运输车司机。2014年12月20日，被告人余某甲打电话叫其到西递运输树桩的事实；
16、证人谢某、王某甲的证言，证实了在2014年11月底，他们二人和被告人李某甲共同商议到西递盗挖小叶枫树桩，并由被告人李某甲联系挖树工人等相关情况的事实；
17、证人方某的证言，证实了在2014年12月底，被告人余某甲叫其共同参与盗挖树桩的事实；
18、被害人江某乙、余某戊的证言，证实了其户承包的山场树桩曾被盗挖的事实；
19、鉴定聘请书、鉴定意见通知书、鉴定意见、黟县价格认证中心鉴定结�，证实了被盗挖树桩的价值为17600元及被损坏的林木价值为6800元等相关情况的事实；
20、现场勘验笔录、现场示意图及照片，证实了被盗挖树木现场概貌等相关情况的事实；
21、物证手锯2把、锄头4把、钢钎2根、运输车1辆、挖掘机1台（照片），证实了被告人用上述工具盗挖树桩的事实；
22、到案经过，证实了被告人李某甲系被公安机关抓获归案，被告人余某甲系接到公安机关通知后，到公安机关接受讯问的事实；
23、赔偿协议书，证实了被告人李某甲、余某甲等赔偿被害人及被毁林木村民损失的事实；
24、刑事判决书，证实被告人李某甲曾因聚众斗殴罪被本院判处一年六个月，缓刑二年的事实；
25、黟县司法局出具的社区影响评估意见书，证实被告人余某甲平时表现较好，符合社区矫正条件及被告人李某�曾因犯罪不符合社区矫正条件的事实；
26、户籍证明，证实二被告人的年龄等身份情况的事实；
27、二被告人对上述犯罪事实所作的供述与辩解。
本院认为：被告人李某甲、余某甲以非法占有为目的，窃取他人财物价值达17600元，数额较大，其行为已触犯刑法，构成盗窃罪，且系共同犯罪，应依法处罚。公诉机关指控本案的基本事实清楚，基本证据确实充分，指控成立。二被告人在实施共同犯罪的过程中，有部分犯罪事实系犯罪未遂，可比照既遂犯从轻处罚；二被告人到案后如实供述所犯的罪行，系坦白，可依法从轻处罚；二被告人积极退赃并赔偿了被害人的损失，被告人余某甲在第一次共同盗窃相对被告人李某甲作用较小，均可酌定从轻处罚；二被告人采用破坏性手段盗窃他人财物，造成了其他财物损毁及被告人李某甲有犯罪前科，均可从重处罚。关于被告人余某甲提出其系主动到公安机关投案自首的辩解意见，与查明的事实不符，不予采纳。据此，根据本案被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对社会的危害程度，案经本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条及法释（2013）8号《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二款、第十一条第（一）项、第十四条之规定，判决如下：
一、被告人李某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金六千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月17日起至2016年6月23日止；罚金于判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人余某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金四千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省黄山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 胡卫东
审 判 员 孙书照
人民陪审员 李淑华
二〇一五年十二月十六日
书 记 员 宋伟杰
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或�管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供�司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执�。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，确定本地区执行的具体数额标准，�最高人民法院、最高人民检察院批准。
第十一条盗窃公私财物并造成财物损毁的，按照下列规定处理：
（一）采用破坏性手段盗窃公私财物，造成其他财物损毁的，以盗窃罪从重处罚；同时构成盗窃罪和其他犯罪的，择一重罪从重处罚；
（二）实施盗窃犯罪后，为掩盖罪行或者报复等，故意毁坏其他财物构成犯罪的，以盗窃罪和构成的其他犯罪数罪并罚；
（三）盗窃行为未构成犯罪，但损毁财物构成其他犯罪的，以其他犯罪定罪处罚。
第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。