广西壮族自治区南宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）南市民一终字第1226号
上诉人（一审被告）：中国平安财产保险股份有限公司广西分公司。
负责人：徐华，该公司总经理。
委托代理人：罗棋文。
被上诉人（一审原告）：陶保尖。
委托代理人：冯经伟，广西胜开律师事务所律师。
一审被告：闭致镇。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司广西分公司（以下简称“平安财险广西分公司”）因与被上诉人陶保尖、一审被告闭致镇机动车交通事故责任纠纷一案，不服广西壮族自治区南宁市江南区人民法院（2014）江民一初字第1548号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年11月18日立案受理后，依法组成合议庭，并于2014年12月24日组织各方当事人就本案争议的事项进行了调查、辩论和调解。上诉人平安财险广西分公司的委托代理人罗棋文，被上诉人陶保尖的委托代理人冯经伟到庭参加诉讼。一审被告闭致镇经本院传票传唤，无正当理由，拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：2013年7月31日10时15分，闭致镇驾驶桂ABH×号小型普通客车沿南宁市江南区海吉星市场内通道由北往南方向行驶，陶保尖骑无号牌二轮电动自行车沿南宁市江南区海吉星市场内通道由东往西行驶，至南宁市江南区海吉星市场内通道时，由于闭致镇未取得机动车驾驶证上道路行驶，且未按操作规范安全驾驶，导致两车相撞，造成陶保尖受伤及两车不同程度受损的交通事故。交警部门做出《道路交通事故认定书》的责任认定结果为闭致镇承担本事故的全部责任，陶保尖不承担本事故责任。
2013年7月31日，陶保尖因事故受伤入住南宁市第二人民医院，并于2013年8月19日出院，住院共19天。出院诊断：1、左尺桡骨远端骨折并腕关节脱位；2、脑震荡。出院医嘱：1、注意休息，加强营养；2、患肢固定限制活动3-5周，4周后门诊复查；3、如有不适，请随时来诊；4、禁止左上肢过度活动1月，禁止左上肢提重物1个月；5、建议定期门诊神经外科复查头颅CT；6、住院期间留陪人壹名，全休壹个月；7、定期（每个月）门诊复查，骨折愈合后需行二次手术取出内固定物（费用约需1万元）。2014年4月15日至同年4月21日，陶保尖再次入院行左桡骨远端骨折术后取出术。
2014年5月16日，陶保尖申请广西金桂司法鉴定中心对其伤残程度进行鉴定。2014年6月13日，广西金桂司法鉴定中心出具（2014）法鉴字第324号《关于陶保尖交通事故伤残程度鉴定意见书》，鉴定意见：陶保尖之伤残已构成道路交通事故X（十）级伤残。
一审法院另查明，陶保尖系非农业户口，户籍所在地为广西合山市合山矿务局桂中机器厂集体宿舍区×号。闭致镇系肇事车辆车主，肇事车辆桂ABH×号小型普通客车向平安财险广西分公司投保了机动车交通事故责任强制保险，事故发生在保险期间。事故发生后，闭致镇已经支付给陶保尖5000元。
一审法院经审理认为：经核定，陶保尖的各项损失为：
1、医疗费：25366元。该费用均有医疗票据为证；
2、误工费：31773元。因陶保尖所主张的月收入情况并无相关工资凭条予以佐证，故对其主张不予采信。根据陶保尖所从事的建筑行业，一审法院按2014年《广西道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》确定的建筑业在岗职工年平均工资40268元计算。陶保尖于2013年7月31日受伤住院，出院后医院为其出具的全休时间一直持续到2014年5月20日，陶保尖并于2014年5月16日委托司法鉴定机构进行司法鉴定，故其请求按288天计算误工费有事实和法律依据，予以采信。其应得的误工费为：40268元／年÷365天×288天＝31773元；
3、护理费：1213元。陶保尖因左尺桡骨远端骨折并腕关节脱位住院19天，需陪人护理在情理之中。陶保尖请求按2014年城镇居民人均可支配收入23305元计算其陪人误工费，未超过相关标准规定，予以采信。故其应得护理费为23305元／年÷365天×19天＝1213元；
4、住院伙食补助费：2500元。陶保尖两次住院共25天，其应得住院伙食补助费为100元／天×25天＝2500元；
5、交通费：500元。根据医嘱及往返距离酌定；
6、鉴定费：700元。鉴定发票为证；
7、残疾赔偿金46610元和被扶养人生活费15361.2元，平安财险广西分公司无异议，合并计入残疾赔偿金内；
8、精神损害抚慰金：3000元。陶保尖因事故受伤致残，其请求3000元精神损害抚慰金尚属合理，予以支持；
9、营养费：1250元。陶保尖住院25天，平安财险广西分公司同意按50元／天计营养费当属合理；
10、电动自行车损失：1000元。陶保尖的电动自行车在事故中损坏是事实，但陶保尖仅提供电动车照片，无法证明该车因事故已完全损坏，故酌情支持1000元。
根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，机动车与非机动车驾驶人之间发生交通事故，非机动车驾驶人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。桂ABH×号小型普通客车在平安财险广西分公司处投保有机动车交通事故责任强制险，故本案应由平安财险广西分公司在交强险医疗费用赔偿限额10000元内、在死亡伤残赔偿限额110000元内对陶保尖进行赔偿，不足部分则由闭致镇承担。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司广西分公司在医疗费用赔偿限额内赔偿陶保尖医疗费10000元；二、中国平安财产保险股份有限公司广西分公司在死亡伤残赔偿限额内赔偿陶保尖残疾赔偿金61971.2元、误工费31773元、护理费1213元、交通费500元、鉴定费700元、精神损害抚慰金3000元，共计99157.2元；三、中国平安财产保险股份有限公司广西分公司在财产损失赔偿限额内赔偿陶保尖电动自行车损失1000元；四、闭致镇赔偿陶保尖医疗费15366元、住院伙食补助费2500元、营养费1250元，共计19116元。闭致镇在事故后已支付5000元，尚应支付14116元。案件受理费1407元，由陶保尖负担15元，中国平安财产保险股份有限公司广西分公司负担1234元，闭致镇负担158元。
上诉人平安财险广西分公司上诉称：1、一审判决支持陶保尖的误工期限计算至定残前一天是错误的。根据《广西壮族自治区高级人民法院关于审理机动车交通事故责任纠纷案件有关问题的解答》第十条第一款，误工时间应根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明或司法鉴定意见确定；受害人持续误工的可计算至定残前一日；对于受害人误工时间明显超出合理范围的，误工时间按可参照公安部2004年11月19日发布的《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》或司法鉴定、医学专家意见等予以确定。本案中，根据医嘱和鉴定意见，陶保尖的伤情为左桡骨远端骨折，参照公安部上述评定准则，该病的误工时长为90日，而陶保尖主张为288天，明显超出合理范围，一审判决予以支持属于偏袒陶保尖。2、一审判决依据建筑业在岗职工年平均工资计算陶保尖的误工费，缺乏事实依据。陶保尖称其在八冶建设集团有限公司广西分公司工作，仅提供了单位开具的收入证明，未提供劳动合同、工资单、社保、医保缴纳凭据等予以佐证，因而无法确定陶保尖的具体工作性质，故误工费应参照服务业在岗职工年平均工资计算。3、一审判决平安财险广西分公司赔偿鉴定费没有事实和法律依据。平安财险广西分公司是基于保险责任而对交通事故承担赔偿责任，保险责任是基于保险合同关系而存在的，但鉴定费并非保险责任范围，故平安财险广西分公司不应承担鉴定费用。4、一审法院没有查清陶保尖电动自行车的实际维修费用，陶保尖一审提交的电动车购车发票并不能证明该车辆受损后维修所产生的费用。综上，请求二审法院：1、重新认定本案的误工费、鉴定费和电动车损坏的损失，并依法予以改判；2、本案的上诉费由陶保尖承担。
被上诉人陶保尖答辩称：1、平安财险广西分公司主张的误工费天数不成立。陶保尖提供的疾病证明书和医嘱可以证实，其误工期间从事故发生之日起至鉴定之日止。关于误工费计算标准，陶保尖已提交了单位的证明材料证实其从事建筑业，平安财险广西分公司在没有提供相关证据反驳的情况下，主张按服务业标准计算误工费，没有事实和法律依据。2、关于电动车损坏的损失，陶保尖一审已提供购车发票及事故发生后车辆损坏的照片，该车辆现在还停放在交警部门的停车场，实际上损失远远大于1000元。3、一审判决鉴定费由平安财险广西分公司承担是正确的。综上，平安财险广西分公司的上诉理由不成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
各方当事人二审的争议焦点是：陶保尖因本案交通事故造成的误工费及车辆损失应如何确定？鉴定费应由谁承担？
各方当事人二审均无新证据向本院提交。
各方当事人对一审查明的事实均无异议，本院对一审判决查明的事实予以确认。
二审中，陶保尖与平安财险广西分公司对电动自行车的损失均表示不申请评估。
本院认为：本案交通事故经南宁市公安局交通警察支队五大队出具事故认定书，认定闭致镇承担事故的全部责任，陶保尖不承担事故责任。现各方当事人对该事故认定书均无异议，本院予以确认。
关于误工费的计算问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，本案中，陶保尖于2013年7月31日因交通事故受伤住院，同年8月9日行左桡骨远端骨折闭合复位空心螺钉内固定术，2014年4月17日行左桡骨远端骨折内固定物取出术，医院为其出具的全休时间一直持续到2014年5月20日，故陶保尖的主张其误工天数为288天，并未超过合理范围，一审法院对此予以确认，并无不当。平安财险广西分公司主张误工天数288天已明显超出合理范围，应按90天计算，理据不足，本院不予采信。陶保尖于一审中提供了八冶建设集团有限公司广西分公司出具的《收入证明》及《误工证明》，证明其从事建筑行业。虽然平安财险广西分公司对陶保尖主张的事实不予认可，认为应按居民服务业工资标准计算误工费，但未能提供充分的反驳证据，故本院对平安财险广西分公司的上述主张不予采信。一审法院按2014年《广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》确定的建筑业在岗职工年平均工资计算陶保尖的误工费为31773元，并无不当，本院予以确认。
关于车辆损失的问题。陶保尖一审提供了购车发票及事故后车辆损坏的照片，平安财险广西分公司对上述证据的真实性无异议，认可陶保尖的电动自行车在事故中受到损坏，但对一审将车辆损失确定为1000元提出异议。本院认为，陶保尖的电动自行车在事故中受损是不争的事实，因陶保尖与平安财险广西分公司均明确表示不申请评估，故一审法院根据电动自行车的受损情况，结合该车于购买当月即发生交通事故的事实，酌情确定陶保尖的车辆损失为1000元，并无不当，本院予以确认。
关于鉴定费由谁负担的问题。陶保尖因本案交通事故产生鉴定费700元，平安财险广西分公司无异议，本院予以确认。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条的规定，鉴定费不属于交强险赔偿的范围，平安财险广西分公司上诉主张不承担该项费用合法有据，本院予以支持。一审判令平安财险广西分公司承担鉴定费700元欠妥，本院予以纠正，该部分费用应由闭致镇承担。
因平安财险广西分公司对一审判决确定的医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、营养费的数额均无异议，本院予以确认。故本案交通事故给陶保尖造成的损失为：医疗费25366元、误工费31773元、护理费1213元、住院伙食补助费2500元、营养费1250元、交通费500元、残疾赔偿金46610元、被扶养人生活费15361.2元、精神损害抚慰金3000元、电动自行车损失1000元、鉴定费700元。其中，平安财险广西分公司应在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿陶保尖医疗费10000元；在死亡伤残赔偿限额内赔偿陶保尖残疾赔偿金、护理费、交通费、被扶养人生活费、误工费、精神损害抚慰金共计98457.2元；在财产损失赔偿限额内赔偿陶保尖电动车自行车损失1000元。交强险赔偿不足部分为19816元，因闭致镇在事故后已向陶保尖支付了5000元，故其还应赔偿14816元。
综上所述，一审判决认定事实清楚，实体部分处理不当。平安财险广西分公司上诉所述及请求，本院予以部分支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项及第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持广西壮族自治区南宁市江南区人民法院（2014）江民一初字第1548号民事判决主文第一项、第三项；
二、变更广西壮族自治区南宁市江南区人民法院（2014）江民一初字第1548号民事判决主文第二项为：上诉人中国平安财产保险股份有限公司广西分公司在死亡伤残赔偿限额内赔偿被上诉人陶保尖98457.2元；
三、变更广西壮族自治区南宁市江南区人民法院（2014）江民一初字第1548号民事判决主文第四项为：一审被告闭致镇赔偿被上诉人陶保尖14816元。
一审案件受理费1407元（陶保尖已预交），由上诉人中国平安财产保险股份有限公司广西分公司负担1215元，被上诉人陶保尖负担15元，一审被告闭致镇负担177元。二审案件受理费668元（中国平安财产保险股份有限公司广西分公司已预交），由中国平安财产保险股份有限公司广西分公司负担654元，一审被告闭致镇负担14元。
上述债务，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕。如义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。权利人可于本判决指定的履行期限最后一日起二年内，向第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 涛
审 判 员 农虹菲
代理审判员 陈 杨
二〇一五年三月十八日
书 记 员 王熙伟
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。