浙江省武义县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）金武刑初字第630号
公诉机关武义县人民检察院。
被告人季某甲，农民。2008年3月27日因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑一年，缓刑一年；2011年6月17日因犯非法拘禁罪被本院判处有期徒刑六个月，缓刑一年三个月。因涉嫌犯开设赌场罪，于2014年3月30日被武义县公安局刑事拘留，同年4月4日被依法逮捕。现押于武义县看守所。
辩护人潘爱峰，浙江中义律师事务所律师。
被告人季某乙，农民。曾因赌博于2007年3月24日被武义县公安局行政罚款500元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2014年3月7日被武义县公安局刑事拘留，同年4月4日被依法逮捕。现押于武义县看守所。
辩护人潘观春，浙江中义律师事务所律师。
武义县人民检察院以武检公诉刑诉（2014）1567号起诉书指控被告人季某甲、季某乙犯开设赌场罪，于2014年11月10日向本院提起公诉。本院于2014年11月20日适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。因事实不清，本院依法组成合议庭，由简易程序转为普通程序，于2014年12月9日公开开庭审理了本案。武义县人民检察院指派检察员朱巨伟出庭支持公诉，被告人季某甲及其辩护人潘爱峰、被告人季某乙及其辩护人潘观春到庭参加诉讼。现已审理终结。
武义县人民检察院起诉指控，2013年4月份至2014年3月份，被告人季某甲、季某乙在季某乙经营的武义县益忠汽车租赁店内共同开设赌场。徐某、吴某等至少二、三十人到该赌场以玩“十三水”等方式进行赌博，二被告人一共抽头获利达四万余元。为支持上述指控，公诉机关当庭出示了书证、证人证言、被告人供述等证据，公诉机关认为被告人季某甲、季某乙的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。故提请本院依法判处。
被告人季某甲辩称抽头获利只有五、六千元，其辩护人称各证人所称的每场抽头数额五、六百元均是大概数，并不能得出准确结论，应作出有利于被告人的认定。另被告人季某甲主动投案，在第一次笔录中如实供述了自己的犯罪事实，且在庭审中自愿认罪，应认定为自首，请求对其从轻处罚。
被告人季某乙对公诉机关指控的事实没有异议，仅称其对抽头数额不知情。其辩护人称公诉机关指控获利金额四万余元证据不充分，被告人季某乙在共同犯罪中作用较小，且庭审中自愿认罪，可从轻处罚。
经审理查明：被告人季某乙、季某甲系父子关系，2013年4月份至2014年1月份，被告人季某甲、季某乙共同在季某乙经营的武义县益忠汽车租赁店内共同开设赌场。徐某、吴某等至少二、三十人到该赌场以玩“十三水”等方式进行赌博，其中“十三水”平均一个星期两、三场，每场抽头五百余元，二被告人一共抽头获利达四万余元。
本案审理期间，被告人季某乙退出赃款人民币四万元。
上述事实，有下列证据证实：1、证人齐某的证言及照片，证实被告人季某乙与其子季某甲在其开的溪南街103号益忠汽车租赁店内开设赌场聚众赌博。主要是以“做宝”、“牛牛”、“十三水”的赌博方式进行赌博，每次参赌的人员大概有五、六十人，季某乙及其子季某甲则在抽头。每天晚上19-22点左右是开着的，每天都开，庄家赢利的钱季某乙、季某甲要抽10%。2、证人邹某（季某甲的母亲）的证言，证实溪南街103号益忠汽车租赁店是被告人季某乙大概在2007年去工商局注册的。被告人季某甲提议在租赁店内部开棋牌室。被告人季某乙表示同意。从2013年4、5月份开始有玩“十三水”，“十三水”一副套牌抽五元。一个月玩两次左右。营业时间是下午13点到次日0点左右。抽头一般是季某甲收的，季某甲不在时其代收，每次大概一百多元。被告人季某乙白天一般在村里工作。3、证人吴某的证言，证实其自2012年在被告人季某甲、季某乙所开的赌场里赌博。赌场每天下午14点左右到晚上23点左右开的。其在这个赌场以“做宝”“牛牛”“十三水”“双扣”等方式进行赌博。玩“十三水”时庄家套牌时抽头五元，平均每天抽头大概五百元钱是有的。这个赌场开在那里至少有两年了，基本上每天都开。4、证人周某的证言，证实其是2013年4、5月份开始去溪南街103号益忠租赁店里赌博，主要是玩“十三水”、“双扣”。该赌场的老板是季某乙及其子季某甲。其每个星期大约四、五个晚上是在那里的。该赌场一般是晚上23时或次日0时关门的。“十三水”一个星期两次左右有的。玩十三水套牌就抽头五元钱，每天每场五六百元是肯定有的。5、证人吕某的证言，证实其在益忠租赁店里赌过。其一般玩“双扣”和“十三水”。赌场的老板是季某乙及其子季某甲。“十三水”有套牌产生抽头五元，有时也收十元、二十元。每天抽头大概五、六百元是有的。抽头的钱是季某甲和季某乙的老婆邹某收的。其每天14点左右去，晚上20点左右离开。一个星期去三、四次左右。6、证人叶某的证言，证实益忠汽车租赁店里面有一个赌博场所，其主要是玩“双扣”、“十三水”。其是2013年5、6月份开始在这里玩“十三水”或者“双扣”的，一个星期玩“十三水”也就两三次。赌场的老板是季某乙，玩“十三水”他们是每副套牌收五元。套牌经常会出现，玩“十三水”每次抽头大概四、五百元左右是有的。7、证人唐某的证言，证实“益忠租赁店”主要玩“双扣”、“十三水”、“五十k”。该赌场老板是季某乙，管理的有他妻子邹某和季某甲。“十三水”是套牌抽头五元，抽头的钱是季某甲、邹某收的。玩“十三水”经常会产生套牌。8、证人徐某的证言，证实益忠汽车租赁店里面供人赌博的，其曾经在那里赌博过。其基本是去玩“十三水”的，一般玩“十三水”的是每天下午14点、15点左右就开始，然后到晚上23点左右结束。玩一副牌五分钟左右，每场大概一百多次套牌是会产生的。就玩“十三水”的每场抽头五六百元是肯定有的，有时抽头上千元。抽头的钱被告人季某乙、季某甲都收过。其是2013年4、5月份的时候看到那里有人玩“十三水”。一般一个星期两三次是有的，其到那里玩“十三水”七八十次有的。9、被告人季某乙的供述和辩解，证实其店名叫益忠轿车租赁店，在武义县溪南街103号，其2012年放进去一张牌桌，2013年四五月又放了几张麻将桌，让客人玩麻将和打牌时抽头赚点钱。店里主要玩双扣、五十k、十三水。店里玩“十三水”是去年四五月开始的，一个星期玩两三次，每天晚上6点左右开始，晚上10点11点左右结束。庄家和闲家有套牌时抽头五元钱，玩一副牌两三分钟，套牌基本上两三副里就有一副，抽头是被告人季某甲收的，每天抽头多少其不清楚。10、被告人季某甲的供述和辩解，证实溪南街103号“益忠汽车租赁店”的法人代表是其父被告人季某乙，店面的租赁合同是季某乙签的，租金也是季某乙交的，店里的棋牌室主要是打双扣、麻将，平时也会玩“十三水”。每产生一副套牌就抽头五元，不管是庄家还是闲家都抽头。每次抽头数额大概有一百多元，平均每个月玩两三次，抽头的钱是其收的，不在时其妈妈邹某代收。玩“十三水”是从去年五六月开始的，具体“十三水”抽头多少不清楚，反正麻将、双扣等加上十三水的抽头也就四五千元。11、注册登记信息，证实益忠汽车租赁店经营者为季某乙，地址武义县熟溪街道溪南街93号。12、户籍信息，证实被告人及各证人的身份情况；13、抓获经过，证实被告人季某乙系被抓获归案。被告人季某甲于2014年3月30日上午9时许，到武义县公安局治安大队投案。14、行政处罚决定书，证实季某乙曾因赌博于2007年3月24日被武义县公安局行政罚款500元。15.刑事判决书，证实被告人季某甲2008年3月27日因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑一年，缓刑一年；2011年6月17日因犯非法拘禁罪被本院判处有期徒刑六个月，缓刑一年三个月。以上证据均经庭审质证，能相互印证，足以认定被告人季某甲、季某乙开设赌场的犯罪事实。
本院认为，被告人季某甲、季某乙以营利为目的，共同开设赌场，提供聚众赌博的场所，其行为均已构成开设赌场罪，公诉机关指控成立，本院予以支持。关于赌场获利数额问题，根据证人周某、叶某、徐某的证言及被告人季某乙的供述可认定玩“十三水”平均一个星期两场，根据证人吴某、周某、吕某、叶某、徐某的证言可认定每场抽头数额为五百余元，由此可认定自2013年4月份至2014年1月份，二被告人共抽头获利四万余元。开设赌场罪以营利为目的，获利数额是衡量犯罪情节轻重的重要因素之一，被告人季某甲虽在案发后主动投案，但并未如实供述自己的获利情况，故不宜认定自首。辩护人相关辩护意见不予采纳。被告人季某甲有两次犯罪前科，但在庭审中自愿认罪；被告人季某乙曾因赌博被行政处罚，但在归案后和庭审中如实认罪，本院综合上述情节对二被告人予以量刑处罚。为维护社会正常的秩序，惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人季某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月30日起至2015年9月29日止，罚金限于本判决生效后十日内缴纳）。
二、被告人季某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月7日起至2015年1月6日止，罚金限于本判决生效后二日内缴纳）。
三、被告人季某乙退出的赃款人民币四万元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李美琴
人民陪审员 章伟军
人民陪审员 潘法明
二〇一四年十二月十五日
代书 记员 朱 恩
本案引用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。