贵州省贵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）筑民一终字第1022号
上诉人（原审原告）王雅墨。
委托代理人范琴英，贵州黔鹰律师事务所律师。
委托代理人付思源，贵州黔鹰律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）贵阳医学院附属医院，住所地贵州省贵阳市贵医街**号。
法定代表人王小林，该附属医院院长。
委托代理人邓明松，贵州千里律师事务所律师。
委托代理人卢世伟。
上诉人王雅墨与被上诉人贵阳医学院附属医院医疗损害赔偿纠纷一案，贵州省贵阳市云岩区人民法院于2013年5月28日作出（2013）云民一初字第398号民事判决，上诉人王雅墨对该判决不服，向本院提起上诉。本院于2014年7月22日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原判查明，2013年2月26日，原告因身体不适至被告处就诊。经被告检查，门诊B超提示为1、宫腔内未见孕囊；2、左卵巢旁回声不均团块，宫外孕待排；3、子宫直肠凹陷少许积液。考虑：异位妊娠？2013年3月6日，原告至被告处住院治疗，诊断为1、异位妊娠；2、左侧卵巢黄体囊肿，急诊行腹腔镜探查术＋左卵巢囊肿剥除术＋左卵巢成形术等治疗，术后予以预防感染、止血、补液等治疗。2013年3月12日，原告在被告处行无痛清宫术。2013年3月14日，原告出院，在被告出院记录上记载出院结果为治愈。原告出院后，就被告对其的诊断及治疗存有异议，认为被告在没有查明病因的情况下，草率、贸然地对原告实施不必要的手术，致使其人身受到损害，故诉至法院请求：1、判令被告向原告支付医疗费、误工费、交通费、护理费、营养费、精神损害赔偿金等合计5万元（原告保留在司法鉴定后变更此赔偿金额的权利）；2、判令被告向原告赔礼道歉；3、诉讼费由被告承担。在本院受理本案后，原告向法院申请对被告就原告的诊断及治疗是否存在过错进行鉴定，法院依法委托相关鉴定机构进行鉴定。后鉴定机构遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心作出司法鉴定意见书，该意见书分析了被告对原告的诊断及治疗，其中就B超检查及妊娠试验分析意见为“B超检查可以快速、准确的诊断早期妊娠，其准确率为77%~92%。妊娠试验（血HCG）为早期诊断异位妊娠的主要方法之一。这两种方式为无创性，患者较易接受。王雅墨2月26日第一次行B超检查时为停经10周，宫腔内未见孕囊。为了更确切排除宫内孕在腹腔镜手术前应再次复查B超。虽腹腔镜术前未复查B超，但未对王雅墨异位妊娠的诊断及治疗造成影响，不构成医疗过错。”该鉴定书鉴定意见为“贵阳医学院附属医院在对王雅墨的诊疗过程中，诊疗符合规范，无医疗过错，但术前未复查B超，存在不足。”庭审中，对该鉴定意见书，原告认为鉴定理由明显不足，鉴定内容自相矛盾，并申请重新鉴定。被告对鉴定意见书无异议。在2013年7月10日法院组织原、被告双方对鉴定的病历材料进行质证时，就2013年3月6日医患沟通告知同意书上的“付思源”的签名是不是其本人所签问题，原告方表达意见为“如果该内容若作为鉴定的主要依据，则要申请对该笔迹进行鉴定，若无关紧要，则不作鉴定。”2013年7月17日，原告又提出笔迹鉴定申请书，就该份告知同意书上付思源签名笔迹真伪申请鉴定。而就同一份医患沟通告知同意书，2013年11月15日，在鉴定机构进行鉴定时，付思源签署意见为“尊重专家对本份文件的重要性的意见，如鉴定专家认为不重要这文件则不做笔迹鉴定。反之则要做笔迹鉴定”。
原判认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任”的规定，医疗机构是否承担赔偿责任，条件之一是医疗机构及其医务人员存有过错，而除法律所规定的推定过错外，证明被告存有过错的责任在于原告。本案原告认为被告对其的诊断及治疗在没有查明病因的情况下，草率、贸然地对其实施不必要的手术，致使其人身受到损害。也许不能否认医疗机构对患者的诊断与治疗存在不够尽心尽力之情形，甚至疏忽过错之时，所以法律规定了当存在这些情况时应如何救济。只要原告能够尽到法律所规定的举证责任，其诉请可依法予以支持。但根据鉴定机构出具的司法鉴定意见书所得出的鉴定结论来看，虽被告对原告的诊断及治疗存在不足，却并无医疗过错，也即被告并不存在法律规定的赔偿的条件，而原告所提交其他证据又未能证实被告存在过错，所以原告请求被告赔偿的依据并无证据予以证实，对原告请求被告赔偿的诉请，不予支持。对于原告就鉴定意见书提出重新鉴定的申请，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第一款“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形”的规定，原告虽对鉴定结论提出异议并申请重新鉴定，但却未能提出证据证明符合法律规定的重新鉴定的情形，故对原告重新鉴定之申请，不予准许。对于原告方关于2013年3月6日医患沟通告知同意书内“付思源”的签名是否其本人所签的主张，虽原告方对此曾提出鉴定申请，但无论是在提出之前法院组织原、被告双方的质证，还是在提出之后的鉴定会，原告方均表达了如果该内容若作为鉴定的主要依据，则要申请对该笔迹进行鉴定，若无关紧要，则不作鉴定的意见，而从鉴定机构出具的鉴定意见书中所陈述的内容、表达的意见均未涉及该医患沟通告知书，也即可理解为该医患沟通告知书并非做出鉴定结论的依据，而按原告方所表达的意见，则可视为原告方对此并不作鉴定，故对原告方该申请，不予同意。综上，原告诉请被告赔偿，但却未提交足够证据予以证实，对其诉请，不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款“没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”之规定，判决如下：驳回原告王雅墨的诉讼请求。案件受理费1050元，减半收取525元，鉴定费4300元，合计4825元由原告王雅墨负担。
一审宣判后，上诉人王雅墨提起上诉称，对于遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心作出司法鉴定意见，因该医院与贵阳医学院附属医院系同级别的医院，该鉴定不应由遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心进行，而应由比贵阳医学院附属医院级别更高的鉴定机构进行鉴定，且鉴定书上署名的专家有可能是贵阳医学院毕业的，原判采信遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心作出司法鉴定意见不当；在本案中，贵阳医学院附属医院在对王雅墨进行手术前，均是告知为宫外孕，但实际上是作的黄体囊肿手术，贵阳医学院附属医院在术前没有尽到告知义务，如果贵阳医学院附属医院在术前告知是做黄体囊肿手术，其可选择不做该手术，且根据遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心作出司法鉴定意见，已认定贵阳医学院附属医院在对王雅墨的诊疗过程中术前未复查B超，存在不足，既然存在不足，就有过错，原判驳回其诉请不当。请求二审法院依法撤销原判，依法改判支持王雅墨的诉讼请求；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人贵阳医学院附属医院答辩称，虽然遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心作出司法鉴定意见认定贵阳医学院附属医院在对王雅墨的诊疗过程中术前未复查B超，存在不足，但该不足与损害后果没有关系；关于手术问题，其在术前已尽到了告知义务，并告知了手术中存在的风险。
二审中，上诉人王雅墨向本院提出书面申请，一是要求对以下内容进行重新鉴定：1、宫外孕手术前未作B超检查，医方是否存在过错；2、宫外孕手术在手术过程中变更为黄体囊肿切除术，是否需要患者家属同意；3、医方将黄体囊肿诊断为宫外孕是否存在过错；4、黄体囊肿作为B超检查能否确诊，黄体囊肿切除术的必要性。二是要求对贵阳医学院附属医院于2013年3月6日出具的《医患沟通告知同意书》上的家属签名进行司法鉴定。三是申请对本案作出司法鉴定意见的司法鉴定人余某庭对鉴定意见中的“存在不足”作出说明。被上诉人贵阳医学院附属医院认为，遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心司法鉴定是在法院的组织下作出的，且该鉴定不符合重新鉴定的条件，不应进行重新鉴定；对于家属签名，鉴定机构认为是否鉴定笔迹不会对本案造成实质性影响，不应进行司法鉴定。
二审经审理查明的其余事实与原判查明事实一致。
上述事实，有临床鉴定意见书、病历、医药费发票、谈话笔录等证据和双方当事人陈述在卷佐证，并经质证，本院予以确认。
本院认为，关于是否采信遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心司法鉴定意见问题，因该鉴定是在法院的主持下进行的，且王雅墨亦未提供证据证明该鉴定中心在鉴定过程中有符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第一款“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形”规定的情形，故本院对王雅墨关于不应采信该鉴定意见的主张不予支持，并对王雅墨要求重新鉴定的申请不予准许。关于王雅墨于2013年3月6日的医患沟通告知同意书内“付思源”的签名是否其本人所签问题，王雅墨对此在一审亦曾提出鉴定申请，原判认为无论是在提出之前原判组织双方当事人的质证，还是在提出之后的鉴定过程中，王雅墨均表达了如果该内容若作为鉴定的主要依据，则要申请对该笔迹进行鉴定，若无关紧要，则不作鉴定的意见，而从鉴定机构出具的鉴定意见书中所陈述的内容、表达的意见均未涉及该医患沟通告知书，也即可理解为该医患沟通告知书并非是做出鉴定结论的依据，原判按王雅墨所表达的意见，视为王雅墨对此不要求作鉴定，故对王雅墨该申请，原判不予同意并无不当，故本院对王雅墨该申请不予准许。关于鉴定人员出庭问题，王雅墨在诉讼中申请鉴定人员余舰对鉴定意见书中“存在不足”进行说明，根据鉴定意见书记载的内容，可以明确“存在不足”是指术前未复查B超，意思明了，故本院对王雅墨的该申请不予准许。关于赔偿问题，根据遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心作出司法鉴定意见，贵阳医学院附属医院在对王雅墨的诊疗过程中虽然诊疗符合规范，无医疗过错，但术前未复查B超，存在不足。则贵阳医学院附属医院在手术中确实存在不当的地方，侵犯了患方王雅墨的知情权，对王雅墨的病情诊断及治疗存在一定的影响，故本院结合贵阳医学院附属医院在治疗过程存在的失误和王雅墨的治疗情况，酌情由贵阳医学院附属医院赔偿王雅墨10000元；贵阳医学院附属医院在对王雅墨病情诊断的过程中，虽然误将黄体囊肿诊断为宫外孕，但主观上不存在故意，在客观上亦未对王雅墨的名誉造成不良影响，故本院对王雅墨要求贵阳医学院附属医院向其赔礼道歉的诉讼请求不予支持。综上，原判认定部分事实不清，本院予以改判。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、第五十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销贵州省贵阳市云岩区人民法院（2013）云民一初字第398号民事判决；
二、贵阳医学院附属医院于本判决生效之日起10日内赔偿王雅墨损失10000元；
三、驳回王雅墨的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1050元，减半收取525元，鉴定费4300元，合计4825元，由王雅墨负担3625元，由贵阳医学院附属医院负担1200元。二审案件受理费1050元，由王雅墨负担790元，由贵阳医学院附属医院负担260元。
本判决为终审判决。
审 判 长 龚国智
代理审判员 邱兴权
代理审判员 符黎音
二〇一四年九月十九日
书 记 员 冷冬莉