安徽省淮南市八公山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）八刑初字第00005号
公诉机关淮南市八公山区人民检察院。
被告人李某某，绰号“大头阳”，男，1980年10月20日出生。2006年因犯盗窃罪被淮南市八公山区人民法院判处有期徒刑五年，2011年4月23日被释放。2013年12月30日因吸食毒品被强制戒毒2年，2014年9月5日因涉嫌贩卖毒品罪经淮南市八公山区人民检察院批准，9月9日由淮南市公安局八公山分局执行逮捕。现羁押于淮南市看守所。
辩护人丁伦，安徽潮平律师事务所律师。
淮南市八公山区人民检察院以八检公诉刑诉（2014）132号起诉书指控被告人李某某犯贩卖毒品罪，于2014年11月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，并于2015年2月10日公开开庭审理了本案，淮南市八公山区人民检察院指派检察员王小慧出庭支持公诉，被告人李某某及辩护人丁伦到庭参加诉讼。现已审理终结。
淮南市八公山区人民检察院指控：
1、2013年4月8日被告人李某某伙同陈某（在逃）事先与阜阳“王哥”联系好购买毒品，当天中午李某某租用一辆“比亚迪”出租车，陈某一人携带钱款乘车到阜阳师范学院附近向阜阳“王哥”购买毒品。返回淮南。当日15时许，在淮南市毛集高速公路出口处陈某被当场抓获，查扣其携带的甲基苯丙胺净重29.97克，海洛因净重100.57克。
2、2012年12月至2013年2月以来，被告人李某某在八公山区“玉露苑”小区西边一浴池附近向吸毒人员刘某甲出售海洛因5次，每次1小包（100元），得毒资500元。
3、2013年6月期间，被告人李某某在谢家集“阳光商厦”附近、谢家集区机厂“天桥”附近、八公山区“在水一方”洗浴中心旁边的巷子，先后3次向吸毒人员赵某出售海洛因800元、300元、400元，得毒资1600元。
4、2013年8月份的一天，被告人李某某在八公山区大瓜地住处，向吸毒人员赵某出售毒品海洛因1小包，得毒资100元。
公诉机关当庭提交了以下证据：书证、证人证言、被告人供述、鉴定意见、勘验、检查、辨认笔录等。公诉机关认为被告人李某某违反国家关于毒品管制的有关规定，向他人多次非法销售毒品海洛因以及甲基苯丙胺合计100余克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，其被刑满释放后五年内再犯有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依照《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，应当从重处罚。提请本院依法惩处。
被告人李某某对向赵某贩卖毒品的事实不持异议，对起诉书指控的其他三起犯罪事实辩称：自己没和陈某贩卖毒品。是陈某打电话让自己给他租辆车，没讲干什么；向刘某甲贩卖没有五次，不是一次就是两次；自己不认识赵某，没向她卖过毒品。
其辩护人除同意被告人本人的辩解，另提出：第一起事实不清，证据不足；被告人李某某主动坦白贩卖毒品的事实，可比照投案自首处理。建议本院从轻处罚。
经审理查明：
1、2013年3月份，被告人李某某在淮南市八公山区“玉露苑”小区西边一浴池附近向吸毒人员刘某甲出售海洛因2次，每次1小包（100元），得毒资200元。
2、2013年8月份的一天，被告人李某某在淮南市八公山区大瓜地住处，向吸毒人员赵某出售毒品海洛因1小包，得毒资100元。
上述事实，有下列证据证实：
（一）书证
1、扣押物品清单证实：陈某随身携带的物品中被查扣出海洛因疑似物毛重105克、冰毒疑似物31克、现金13000元、中兴手机一部。
2、缴款凭证证实：陈某毒资13000元上缴至淮南市公安局八公山分局；
3、现场称量记录证实：当场对陈某携带毒品疑似物称量情况；
4、鉴定意见通知书证实：该通知书陈某已收到；
5、抓获经过证实：陈某被抓获情况；
6、李某某归案经过证实：被告人李某某归案情况；
7、李某某抓获经过证实：被告人李某某被抓获时当场从其身上查获冰毒疑似物毛重6.36克；
8、户籍信息证实：被告人李某某具有完全刑事责任能力；
9、淮南市八公山区人民法院（2006）八刑初字第38号刑事判决书证实：被告人李某某于2006年因犯盗窃罪被判处有期徒刑五年；
10、离监犯综合信息表证实：被告人李某某2010年11月6日被释放。
11、通信记录证实：
⑴2013年4月2日--8日陈某手机号1871485****与手机号1871482****通话10次（其中4月8日7次）；
⑵2013年4月8日手机号1470554****与手机号1871482****通话7次；
⑶2013年3月4、5、8、9日陈某手机号1871485****与刘某甲1885545****通话12次；
⑷2013年3月17日陈某手机号1871485****与手机号1470554****通话2次；
⑸2013年4月7、8日陈某手机号1871485****与1871482****、1470554****通话；
⑹2013年3月15日至4月8手机号1470554****与司机吴某某1385546****通话39次，其中4月8号4次；
⑺2013年3月30、31日手机号1470554****与赵某手机号1825543****通话9次；
（二）证人证言
1、证人陈某证言证实：昨天（2013年4月7日）阜阳的一个男的“王哥”的老婆给自己打电话18714****XX，对方的号码是1871485****，问毒品可抽完来，自己讲没有了，并约好今天过去。在这之前，对方先给“阳阳（大头阳）”打的电话，阳阳的电话是14705****XX，并嘱咐自己把阳阳欠他的钱带去。今天上午又是对方“王哥”给自己打电话，并约好中午过去，同时“阳阳”租了一辆黑色的比亚迪轿车，无牌照，但有临牌，自己没记住，中午自己坐着这个车从八公山的大瓜地哨所附近上的车，然后从凤台走到了毛集上的高速，最后在阜阳市师范学院大门前面一点，自己和王哥两口子交易的。当时车子停在学校大门斜对面的，自己没跟驾驶员讲干什么，交易的时候也没让驾驶员看到，当时自己买了毒品海洛因100克，价格是每克430元，冰毒30克价格是每克230元，总共花了5万块钱，毒品海洛因是用红色塑料皮包的，毒品冰毒是白色透明自封袋包的，拿了毒品后自己装到随身带的一个咖啡色的皮包里，上了车后就往淮南赶了，到了毛集下高速，在路上被公安机关查获了。
除了这次，还有两次到阜阳买毒品。一次是今年4月2日自己单独去的，一次是和阳阳两个人一起去的，具体时间记不清了。都是租今天的这个比亚迪汽车去的。
2013年4月2日去阜阳是给“王哥”送钱的，阳阳前面买他毒品欠的钱，三千多块钱，没买毒品。和阳阳一起去当时是阳阳交易的，还在阜阳师范学院附近，自己不在场，“阳阳”跟自己讲就买了有20克的海洛因八、九千块钱的，先前也是事先用电话联系好的。自己不认识阜阳的两口子，是阳阳联系的。
自己用的1871485XXXX号码，是阳阳给办的，包括阜阳“王哥”的1871485****的号码也是阳阳办的。阳阳的手机号1470554****。司机自己不认识，阳阳联系的。
自己卖给毕家岗的“小松”两次海洛因，每次一小包，白色塑料皮包装的，100块钱一小包，两次都是在阳阳家住的大瓜地的家门口，具体时间想不起来了。拿到钱回来就给阳阳了。还有一个女的，自己卖给她一次，自己叫不上名字，100块钱的一小包，白色塑料皮包装的，有好长时间了，具体时间记不准了，当时在八公山大瓜地中豪宾馆附近交易的，其他没有了。
这次买这些毒品是阳阳给自己钱让去买的，事先阳阳联系好的，自己只是跑跑腿，最后能吸一些不要钱的。
自己不认识司机，是阳阳联系的，他也不知道自己到阜阳干什么。
2、证人刘某甲证言证实：吸食的毒品是从宝健（陈某）和“大头阳”手里买的。从大头阳手里买过5次，他手机号记不住了，从2012年12月至2013年元月份，也是下午，在新庄孜十牌楼小区西边浴池附近交易的，是塑料皮包装的，每次都是100元1小包。公安机关对自己人体检测呈阳性，看清楚了。
3、证人赵某证言证实：联系电话15055****XX。平时都是在蔡家岗找一个叫“大头阳”的买的毒品。自己都是打电话，号码记不住，存在自己手机里。2013年6月16日晚上10点多，自己给“大头阳”打电话说要点东西，他叫到蔡家岗阳光商厦，自己就从土坝孜家里打车到了那，到了后给他打电话，过了几分钟“大头阳”就来。自己把800元钱给他，他把一克海洛因给自己，然后，自己就打车回家了。平时都买200块钱的。对自己尿样检测呈阳性没异议。
向大头阳买毒品总共三次。包括2013年6月16日当天向大头阳买了800元钱的。第一次2013年6月份一天下午，在谢家集机厂天桥附近买了不是300元钱就是400元钱的一包。第二次也是2013年6月份一天下午在大瓜地在水一方附近巷子里，给他不是300元就是400元钱的一包。
4、证人赵某的证言证实：自己联系方式18255****XX，吸食的毒品是从八公山大瓜地的阳阳（李某某）那买的。2013年8月份的一天中午，自己到的阳阳在八公山大瓜地的家，买了有100块钱的海洛因毒品，是塑料皮包装的，什么颜色记不清了，就买这一次一小包。
5、证人刘某乙证言证实：刘某甲是自己第三个儿子，他的手机号码是1885545****。
6、证人吴某某证言证实：自己联系方式13855****XX。别人包自己车去阜阳，到阜阳师范学院门口来。联系自己车的人叫阳阳，去阜阳的人自己不知道。和他去过不是4次就是5次。第一次去，自己和他一起吃的饭，当时还有阜阳的一男一女，一起吃的饭。
（三）被告李某某的供述与辩解证实：自己向赵某卖过一次毒品海洛因一小包，100块钱，是2013年8月份一天中午，赵某到的大瓜地自己家去买的，是塑料皮包装的；向刘某甲也卖过一次毒品海洛因一小包100块钱。是2013年2月份的时候，具体时间记不清了，在大瓜地汽车站交易的，塑料皮包装的。没和陈某合伙卖过毒品。
今年天快有些热的时候，具体时间记不清了，“宝健”当时在大瓜地“暖房”打牌，给自己打电话，让自己给他租一辆车，没讲干什么，然后自己就到八公山小菜市西头的路上，给他租了一辆黑色“比亚迪”轿车，是一辆新车，自己后来就回家了。宝健是否贩毒自己不知道。自己现在就用这一个号码1521554****X，以前的号码记不住了。
（四）辨认笔录证实：
陈某分别辨认出“阳阳”（李某某）就是自己帮其贩卖毒品的人、小松是向自己购买毒品的人、吴某某是开车送自己到阜阳的驾驶员；
李某某辨认陈某（宝健）是自己认识的人；
刘某甲分别辨认陈某就是卖给自己毒品的人、李某某就是卖给自己毒品的“大头阳”；
赵某分别辨认宝健（陈某）是向自己出售毒品的人、李某某（大头阳）是向自己贩卖毒品的人；
吴某某分别辨认陈某是坐自己车到阜阳的人、阳阳（李某某）是联系租自己车的人；
赵某辨认李某某是向自己贩卖过毒品的“阳阳”。
（五）毒品检验鉴定报告证实：侦查人员从陈某携带物品中查获两包毒品疑似物，经检测，一包净重100.57克检出海洛因成分、一包净重29.97克检出甲基苯丙胺成分；
上述证据，均经庭审举证、质证，本院予以确认。
本院认为：被告人李某某违反国家对毒品的管制规定，多次贩卖毒品海洛因，情节严重，其行为已经构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人李某某及其辩护人对起诉书指控的第一起犯罪事实有异议，提出证据不足的意见，经查，此节仅有证人陈某证言证实，证人吴某某证明案发当天联系自己车的人是阳阳，去阜阳的人自己不知道，而通话记录证实1871485****、1470554****手机号码与陈某手机号1871485****之间通话情况，无充分证据证实该号码分别系阜阳“王哥”和被告人李某某所使用。故此节事实不清、证据不足，对被告人及辩护人该意见本院予以采纳。起诉书指控其向赵某贩卖毒品一节，被告人李某某拒不供认，除吸毒人员赵某本人陈述及其辨认陈某、李某某的辨认笔录外，无其他证据予以佐证，故该节事实不清证据不足，本院不予认定。起诉书指控被告人李某某向刘某甲贩卖5次毒品海洛因的犯罪事实，庭审中被告人供认向刘某甲贩卖毒品二次，刘某甲本人陈述是5次，印证该节事实的证据另有辨认笔录、通话记录。但通话记录中仅为刘某甲与陈某在2013年3月份多次通话，无刘某甲与被告人李某某之间的通话记录。故起诉书对此节的指控证据不足，应认定被告人李某某贩卖毒品海洛因二次。辩护人提出被告人李某某主动坦白贩卖毒品的事实，可比照投案自首处理的辩护意见，经查公安机关已先行掌握被告人李某某贩毒线索，其被抓获后被动交待部分贩卖毒品的事实，因其不具备自首的条件，故对该辩护意见不予采纳。被告人李某某系刑满释放后五年内再犯有期徒刑以上刑罚之罪，构成累犯，依法应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第四项之规定，判决如下：
一、被告人李某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金五千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月9日起至2020年3月8日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳）
二、违法所得予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省淮南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王 霞
代理审判员 孟培培
人民陪审员 刘登云
二〇一五年三月十六日
书 记 员 胡思扬
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》
第三条具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一百四十克以上不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺七克以上不满十克或者其他数量相当毒品的；
（二）国家工作人员走私、制造、运输、贩卖毒品；
（三）在戒毒监管场所贩卖毒品的；
（四）向多人贩毒或者多次贩毒的；
（五）其他情节严重的行为。