宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）吴利刑初字第129号
公诉机关宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院。
被告人赵某某，男，1971年10月5日出生。2014年2月17日，因涉嫌犯非法经营罪被宁夏回族自治区吴忠市公安局利通区分局刑事拘留。2014年2月21日，经宁夏回族自治区吴忠市公安局利通区分局决定被取保候审。2014年4月1日，经本院决定被取保候审。
宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院以吴利检刑诉（2014）第143号起诉书指控被告人赵某某犯非法经营罪，于2014年4月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院指派检察员贾少川出庭支持公诉，被告人赵某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院指控，2013年8月至2014年1月15日期间，被告人赵某某在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，在吴忠市利通区、青铜峡市、灵武市收购各类卷烟，后向盐池县、定边县销售。2014年1月15日，吴忠市烟草专卖局工作人员在吴忠市利通区众禾公寓内西侧某车库当场查获被告人赵某某收购的各类卷烟共计1634条，价值77245元。
公诉机关认定上述犯罪事实的证据有：1、勘验、检查笔录；2、物证；3、书证；4、鉴定意见；5、证人证言；6、被告人供述。
公诉机关认为，被告人赵某某违反国家规定，未经烟草专卖行政管理部门许可，非法经营烟草专卖品数额77245元，情节严重，其行为已触犯刑法，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人赵某某到案后如实供述自己的罪行，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定。
被告人赵某某当庭认罪，对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均没有异议，也未提出辩解理由。
经审理查明，2013年8月至2014年1月15日期间，被告人赵某某在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，在吴忠市利通区、青铜峡市、灵武市收购各类卷烟，后向盐池县、定边县销售。2014年1月15日，吴忠市烟草专卖局工作人员在吴忠市利通区众禾公寓内西侧某车库当场查获被告人赵某某收购的各类卷烟共计1634条，价值77245元。
上述事实，有公诉机关当庭出示、质证的下列证据证实：
1、公安机关受案登记表、立案决定书，证实2014年2月11日，吴忠市烟草专卖局将被告人赵某某非法经营一案移交吴忠市公安局利通区分局，吴忠市公安局利通区分局对该案立案侦查；
2、吴忠市烟草专卖局检查（勘验）笔录、实物及涉案车辆照片、吴忠市烟草专卖局吴烟存通（2014）第540号先行登记保存通知书、吴烟存处（2014）第5号先行登记保存物品处理通知书，证实2014年1月15日16时30分，吴忠市烟草专卖局烟草专卖执法人员接群众举报，在吴忠市迎宾大街众禾公寓楼内西侧某车库，查获一辆正在卸货的宁CL66**号灰色长城H6汽车，车主系被告人赵某某。执法人员从该车中查获卷烟延安（硬红）303条、兰州（硬黄）20条、云烟（紫）155条、白沙（软）73条、红塔山（硬经典）10条、哈德门（精品）15条、兰州（硬红）146条、延安（软）421条、猴王（金）491条，共计1634条。被告人赵某某对查获的上述卷烟无异议，且不能提供进货的有效证明，吴忠市烟草专卖局烟草专卖人员将以上卷烟当场予以先行登记保存；
3、西北烟草质量监督检测站出具的检测报告，证实经抽样检测，被告人赵某某被吴忠市烟草专卖局先行登记保存的1634条卷烟均为真品卷烟；
4、宁夏回族自治区烟草专卖局关于涉案卷烟零售价格估算意见，证实定价时间2014年1月23日，被查获的1634条卷烟的统一批发价和零售指导价；
5、吴忠市烟草专卖局和盐池县烟草专卖局出具的查询证明，证实被告人赵某某未在宁夏回族自治区办理并取得烟草专卖零售许可证；
6、吴忠市烟草专卖局出具的被告人赵某某涉案零售客户资料，证实从被告人赵某某处扣押卷烟上喷码涉及的零售客户信息；
7、证人王某某、郑某某、何某某、马某甲、罗某某、卢某某、孙某甲、刘某某、孙某乙、毛某某、马某乙、马某丙、吴某某、张某甲、邱某某、李某某、沈某某、闫某某、卢某某、鲁某某、邹某某、杨某甲、黄某某、宋某某、杨某乙、赵某甲、张某乙、魏某某、马某丁的证言，证实公安机关根据被告人赵某某被扣押卷烟上喷码涉及的客户信息，对王某某、郑某某等29名证人进行核实，王某某、郑某某等29名证人对公安机关提供的客户资料及卷烟喷码予以认可，均证实公安机关向其出示的客户资料上的卷烟是从其经营的商行以零售价销售出去的；
8、证人张某丙的证言，证实被告人赵某某从2013年8月开始从吴忠市利通区、青铜峡市、灵武市收购卷烟，后销售从中赚取差价。平时收购来的卷烟都存放在吴忠市利通区众禾公寓内西侧某车库内；2013年的中秋节和国庆节往宁夏盐池县后洼乡沙腰岘村和陕西省定边县的冯地坑乡卖过两次卷烟；
9、吴忠市公安局利通区分局出具的破案经过，证实2014年2月11日15时10分，吴忠市烟草专卖局将被告人赵某某涉嫌非法经营案移交吴忠市公安局利通区分局。经调查，被告人赵某某在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，从吴忠市利通区、银川市、灵武市等地收购各类卷烟共计1634条销往盐池县后洼乡沙腰岘村和定边县冯地坑乡的油区工人。公安机关于2014年2月17日将被告人赵某某抓获；
10、吴忠市公安局利通区分局朝阳街派出所出具的工作记录，证实被告人赵某某到案后供述其于2013年中秋节、国庆节将收购来的卷烟向盐池县后洼乡沙腰岘村和定边县冯地坑乡的油区工人销售过，但无法提供购买其卷烟工人的具体信息和联系方式，故公安机关无法查证被告人赵某某在2013年中秋节、国庆节向上述地区销售卷烟的事实；
11、被告人赵某某在公安机关及当庭的供述，证实被告人赵某某在未办理烟草专卖零售许可证的情况下，从吴忠市利通区、青铜峡市小坝镇、灵武市新华桥乡的多个商店收购卷烟销售从中赚取差价，平均每条赚取1-2元。公安机关从吴忠市利通区众禾公寓某车库查获的卷烟都是其收购来的。其在2013年中秋节和国庆节期间向盐池县后洼乡沙腰岘村和定边县冯地坑乡的油区工人销售过收购来的卷烟；
12、被告人赵某某的常住人口详细信息，证实被告人赵某某的身份、年龄及刑事责任能力承担情况。
上述证据经庭审质证，被告人赵某某均没有异议。以上证据来源合法，证明内容客观真实，并与本案存在关联性，各证据之间能够相互印证，均属有效证据，对其证明效力本院予以确认。
本院认为，被告人赵某某违反国家法律法规，违反烟草专卖法律、行政法规规定销售卷烟1634条，非法经营数额77245元，情节严重，其行为已触犯刑法，构成非法经营罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人赵某某涉案香烟尚未实际销售，违法所得还没有产生，但被告人赵某某未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品的行为违反了市场准入制度，一经实施即扰乱了市场秩序，未实际产生违法所得非法经营行为仍然存在社会危害性，且本案系贪财图利性犯罪，对被告人赵某某仅仅判处自由刑不足以实现刑罚惩戒和预防的功能。刑法第二百二十五条规定“非法经营行为情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金。”。最高人民法院《关于适用财产刑若干问题的规定》第一条规定：“刑法规定‘并处’没收财产或罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑。”，故对被告人赵某某判处主刑时，不论是否实际获利，均应当对其判处相应的罚金刑，且应综合被告人赵某某拟每条香烟加价1-2元以销售获利等情节对其判处罚金。被告人赵某某犯罪后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人赵某某当庭自愿认罪，主动接受财产刑处罚，具有一定的悔罪表现，可以酌情从轻处罚。为了维护国家法律，保护市场经济秩序不受侵犯，打击刑事犯罪活动，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款和《最高人民法院、最高人民检察院﹤关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释﹥》第三条（一）项之规定，判决如下：
被告人赵某某犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币10000元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可于接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 杜卫军
审 判 员 郭小娟
代理审判员 杨 慧
二〇一四年五月九日
书 记 员 高小丹