山东省临沂市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）临民一终字第1385号
上诉人（原审被告）李年荣，居民。
被上诉人（原审原告）梁纪礼，1950年12月4日，居民。
委托代理人李欣，临沂河东东兴法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）李首山，成年，居民。
委托代理人邵钰涵，山东铭星律师事务所律师。
上诉人李年荣因生命权、身体权、健康权纠纷一案，不服临沂市河东区人民法院（2013）河民初字第78号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明，原告梁纪礼与被告李年荣均受雇于被告李首山，在临沂迪尚服装厂从事建筑工作。2012年10月23日7时许，被告李年荣驾驶时风牌三轮车搭载原告梁纪礼去被告李首山承包的工地途中，沿临沂经济技术开发区曹新路由南向北行驶至密村路段右转时，遇情况采取措施不当，致使原告从车上摔下。原告梁纪礼被送至临沂市人民医院进行治疗，住院10天，花费医疗费18，838.10元。原告所受伤害经临沂河东法医司法鉴定所鉴定为：右锁骨粉碎性骨折，其伤系钝性外力作用所致，伤残等级为九级伤残，误工时间为120日，原告支付伤残鉴定费720元。后原告梁纪礼与被告李首山、李年荣就赔偿事宜协商未果，原告遂诉至法院。
另查明，根据《临沂市公安局交通警察支队河东大队道路交通事故认定书》认定：李年荣在发生交通事故时实施了未取得机动车驾驶证驾驶无号牌机动车、未能确保行车安全的违法行为，其违法行为是交通事故发生的全部原因，被告李年荣对事故的发生负全部责任，原告梁纪礼无事故责任。
原审认为，被告李年荣的违法行为是交通事故发生的全部原因，对交通事故的发生负全部责任，其作为实际侵权人，应当对原告梁纪礼的损失承担侵权责任。原告梁纪礼受雇于被告李首山，其去建筑工地途中的行为是其从事雇佣活动的必经过程，与原告从事雇佣活动具有内在联系，是从事雇佣活动密不可分的组成部分。原告梁纪礼在去工作途中遭遇交通事故受到伤害，被告李首山应当承担雇主无过错连带赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，原告梁纪礼既可以向实际侵权人被告李年荣主张权利，也可以向雇主被告李首山主张权利，现原告同时起诉被告李年荣与李首山符合法律规定，本院予以支持。本案中原告梁纪礼遭受的损失主要有：一、医疗费：18，838.1元；二、残疾赔偿金：原告受伤构成九级伤残，住址为临沂经济技术开发区梅埠街道王店子居委，赔偿标准按城镇居民标准计算，18年×8，342元／年×20%=30，031.2元；三、山东医专附属医院司法鉴定意见书确定梁纪礼伤情构成九级伤残，误工损失日为120天，本院予以支持，其误工费为120天×39.02元／天=4，682.40元；四、司法鉴定费720元；五、伙食补助费8元／天×10天=80元；交通费：200元；以上费用共计：54，551.7元。因原告二次手术费用未实际发生，本院不予支持，待实际发生后，原告可另行向被告主张权利。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十三条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，判决：一、被告李年荣于本判决生后十日内赔偿原告梁纪礼医疗费、残疾赔偿金、误工费、鉴定费、交通费等共计54，551.7元。二、被告李首山对上述款项54，551.7元承担连带赔偿责任。三、被告李首山承担连带赔偿责任后有权向被告李年荣追偿。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费915元，由被告李首山、李年荣共同负担。
上诉人李年荣上诉请求撤销一审判决，依法改判或发回重审。其上诉理由是：上诉人与被上诉人梁纪礼同时受雇于被上诉人李守山，2012年10月23日7时许，上诉人驾驶时风牌三轮车和被上诉人梁纪礼去被上诉人李首山承包的工地干活时，发生了交通事故，并且由临沂市公安局交通警察支队河东大队道路交通事故认定：上诉人负全部责任。被上诉人梁纪礼在一审诉讼中是以身体权、健康权、生命权纠纷诉讼作为主体，一审判决上诉人承担全部责任，并由被上诉人李守山承担连带责任，显然是错误的。一审是按照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》判决的。而根据《交通事故受伤人员伤残评定》，被上诉人梁纪礼的伤情并不构成伤残。一审判决适用法律条文不当。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担各自的责任。
被上诉人梁纪礼答辩服判。
被上诉人李首山答辩称，上诉人与我不存在雇佣关系，上诉人出现交通事故责任全部在上诉人，上诉人上诉没有上诉依据，请求驳回上诉，维持原判。
二审查明事实与一审基本一致。
本院认为，被上诉人梁纪礼在乘坐上诉人李年荣驾驶三轮车去工地过程中，发生交通事故，被上诉人梁纪礼受伤，经临沂市公安局交通警察支队河东大队认定，上诉人负事故的全部责任。上诉人作为直接侵权人上诉人依法应承担赔偿责任，上诉人与被上诉人李首山形成雇佣关系，上诉人在从事雇佣活动中致人损害，被上诉人李首山作为雇主应承担直接赔偿责任，但上诉人亦是最终责任承担者，在交通事故侵权和雇员致害侵权竞合的情况下，被上诉人梁纪礼选择身体权起诉要求上诉人承担直接赔偿责任，原审判决予以支持正确。被上诉人梁纪礼与被上诉人李首山形成雇佣关系，被上诉人梁纪礼在从事雇佣活动过程中受伤，其又以雇佣关系要求被上诉人李首山承担赔偿责任，原审判决被上诉人李首山承担连带赔偿责任并无不当。上诉人主张与被上诉人李首山存在《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定的提供劳务关系，与事实不符，其要求被上诉人李首山承担直接赔偿责任，本院不予支持。被上诉人梁纪礼对上诉人选择身体权起诉，其伤残等级应适用交通事故伤残评定标准确定，原审适用工伤伤残评定标准确定的九级伤残不当，考虑两种伤残评定标准的差异，本院确定被上诉人梁纪礼的伤残等级为十级，因被上诉人梁纪礼系农村居民，其伤残赔偿金应为15，015.6元。原审认定被上诉人梁纪礼为城镇居民又以农村居民认定伤残赔偿金系表述错误，应予纠正。
综上，原审判决认定事实部分不清，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条，第一百七十条第一款第（一）项、第（三）项，第一百七十五条的规定，判决如下：
一、维持临沂市河东区人民法院（2013）河民初字第78号民事判决第三项。
二、变更临沂市河东区人民法院（2013）河民初字第78号民事判决第一项为上诉人李年荣于本判决生后十日内赔偿被上诉人梁纪礼医疗费、残疾赔偿金、误工费、鉴定费、交通费等共计39，536.1元。
三、变更临沂市河东区人民法院（2013）河民初字第78号民事判决第二项为被上诉人李首山对上述款项39，536.1元承担连带赔偿责任。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审诉讼费各915元，由上诉人李年荣和被上诉人李首山共同分别负担825元，被上诉人梁纪礼各负担90元。
本判决为终审判决。
审判长 葛志龙
审判员 尤洪杰
审判员 孙兴欣
二〇一三年九月二十日
书记员 侍媛媛
附相关法条：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。