广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）粤06刑终534号
原公诉机关佛山市顺德区人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨可规，男，1988年12月1日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地广西壮族自治区桂平市。因犯贩卖毒品罪于2015年2月28日被广东省中山市第二人民法院判处有期徒刑一年四个月，2015年9月30日刑满释放。因吸毒于2017年10月17日被羁押，同日被处以行政拘留十五日及强制隔离戒毒二年。因本案于2017年10月19日被刑事拘留，同月30日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
原审被告人莫良和，男，1970年7月10日出生，汉族，小学文化，务工，户籍地广西壮族自治区桂平市。因本案于2017年10月18日被羁押，2017年10月19日被刑事拘留，同月30日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
佛山市顺德区人民法院审理佛山市顺德区人民检察院指控原审被告人莫良和、杨可规犯贩卖毒品罪一案，于2018年4月20日作出（2018）粤0606刑初25号刑事判决。原审被告人杨可规不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
（一）被告人莫良和贩卖毒品的事实
1.2017年10月初的一天，被告人莫良和接到购毒人员杨可规的电话，二人约定交易毒品海洛因。后被告人莫良和在佛山市顺德区均安镇畅兴工业园畅兴出租楼328号，以人民币500元的价格将一包净重1克的毒品海洛因贩卖给杨可规。
2.2017年10月中旬的一天，被告人莫良和接到购毒人员杨可规的电话，二人约定交易毒品海洛因。后被告人莫良和在佛山市顺德区均安镇畅兴工业园畅兴出租楼328号，以人民币600元的价格将一包净重1克的毒品海洛因贩卖给杨可规。
2017年10月18日12时许，民警在中山市古镇津边大街排指五巷4号102号出租屋抓获被告人莫良和，并从该处查获一包净重4.89克的固体（取样1.16克送检）、一包净重38.61克的白色粉末（取样1.22克送检）。经鉴定，上述固体检出海洛因成分，白色粉末未检出常见毒品和易制毒化学品成分。
综上，被告人莫良和贩卖毒品海洛因6.89克。
（二）被告人杨可规贩卖毒品的事实
2017年10月15日18时许，被告人杨可规接到购毒人员李某的电话，二人约定在佛山市顺德区容桂街道容桂大道南格兰仕加油站对开路段交易毒品海洛因。后被告人杨可规去到上述地点，以人民币200元的价格将一包净重0.2克的毒品海洛因贩卖给李某。
2017年10月17日12时许，民警在顺德区客运站核查时抓获被告人杨可规，后被告人杨可规主动带民警到其暂住的中山市东凤镇福祥街乐祥巷4号出租屋6号房。民警在该处查获一包净重14.78克的白色粉末（取样0.93克送检）。经鉴定，上述白色粉末检出海洛因成分。
综上，被告人杨可规贩卖毒品海洛因14.98克。
另认定，民警从被告人莫良和处查获作案工具LingWin牌手机一部（号码：183××××8973）、黑色电子秤一台。
再认定，被告人杨可规协助公安机关抓捕其他犯罪嫌疑人。
认定上述事实的证据有：被告人莫良和、杨可规的供述及辨认、指认笔录；证人李某的证言及辨认、指认笔录；抓获经过、到案经过；情况说明；户籍证明；刑事判决书、刑满释放证明书；行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书；搜查笔录及扣押、移交、处理物品清单；称量、取样笔录及情况说明；调取证据通知书、通话记录清单；毒品现场检测报告书；检验报告；现场勘查笔录及照片；讯问同步录音录像。
原审法院认为，被告人莫良和、杨可规无视国家法律，违反国家毒品管理法规，贩卖毒品海洛因，其中被告人莫良和贩卖少量毒品，被告人杨可规贩卖毒品数量较大，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人杨可规在有期徒刑刑罚执行完毕以后五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人杨可规因犯贩卖毒品罪被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，依法予以从重处罚。被告人莫良和、杨可规归案后如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。被告人杨可规协助公安机关抓捕其他�罪嫌疑人，具有立功表现，依法予以减轻处罚。因被告人莫良和、杨可规是有吸毒情节的贩毒人员，量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节。对于扣押的毒品依法应予以没收、销毁；对于扣押的作案工具依法应予以没收、上缴国库。综合考虑被告人的犯罪事实、情节、认罪态度和对社会的危害程度，分别依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款及第四款、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第三百五十六条、第六十四条的规定，作出如下判决：
一、被告人莫良和犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。
二、被告人杨可规犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元。
三、对暂扣于佛山市顺德区公安局禁毒大队的毒品海洛因17.58克予以�收，由佛山市顺德区公安局予以销毁；对暂扣于佛山市顺德区公安局大良派出所的LingWin牌手机一部（号码：183××××8973）、黑色电子秤一台予以没收，由佛山市顺德区公安局上缴国库。
上诉人杨可规上诉称：1.我只是替李某购买了200元的毒品海洛因，并无贩卖故意，在我租住处起获的毒品海洛因是我用于自己吸食的，故我的行为只构成非法持有毒品罪。2.我主动交代了租住处藏有毒品海洛因，构成自首。3.有立功表现。4.起获的毒品海洛因掺有大量底粉，申请司法鉴定。5.家有老人和小孩需要照顾，原审量刑过重，请求从轻处罚。
经审理查明，原审判决认定上诉人杨可规、原审被告人莫良和犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，并经原审法庭质证、认证，本院经审核后均予以确认。
对于上诉人杨可规上诉所提。经查，1.杨可规贩卖200元毒品海洛因给李某的事实有杨可规的供述、李某的证言及通话记录予以证实，足以认定。根据相关规定,从贩毒人员处起获的毒品均应计入其贩卖毒品的数量,故原审法院将公安人员从杨可规住处起获的毒品海洛因14.78克计入其贩卖毒品数量并无不妥。2.杨可规主动向公安机关交代其租住处有毒品，但没有主动交代贩卖毒品的事实，而是在公安机关掌握其贩卖毒品的行为后才供述其贩卖毒品的事实，杨的行为不构成自首。3.原审已认定杨可规协助公安机关抓获其他犯罪分子，是立功，并据此对杨减轻处罚。现杨又以此作为从轻处罚的理由，不予采纳。4.根据相关规定办理毒品犯罪案件，无论毒品纯度高低，一般均应将查证属实的毒品数量认定为毒品犯罪的数量。杨可规贩卖毒品海洛因10克以上不满50克，依法应处七年以上有期徒刑，并处罚金，原判考虑到杨可规构�立功，对其减轻处罚，判处三年有期徒刑，并处罚金三万元，已是底刑，是否进行毒品含量鉴定并不影响对其的量刑。5.家庭情况并非属于法律规定的可从轻处罚的情节，原审法院综合考虑杨可规的犯罪事实、情节、认罪态度依法量处刑罚，并无不当。
本院认为，上诉人杨可规、原审被告人莫良和无视国家法律，违反国家毒品管理法规，贩卖毒品海洛因，其中杨可规贩卖毒品数量较大，二人的行为均已构成贩卖毒品罪。杨可规在有期徒刑刑罚执行完毕以后五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。杨可规因犯贩卖毒品罪被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，依法予以从重处罚。莫良和、杨可规归案后如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。杨可规协助公安机关抓捕其他犯罪嫌疑人，具有立功表现，依法予以减轻处罚。因莫良�、杨可规是有吸毒情节的贩毒人员，量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节。对于扣押的毒品依法应予以没收、销毁；对于扣押的作案工具依法应予以没收、上缴国库。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 邱卫玲
审判员 唐毅军
审判员 李寿桥
二〇一八年六月二十日
书记员 黎明钊
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定�实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。