福建省泉州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）泉民终字第3853号
上诉人（原审被告）泉州市泉港区集友房地产开发有限公司，住所地福建省泉州市泉港区山腰街。组织机构代码25989783-0。
法定代表人郑永峰，总经理。
委托代理人谢志宏，福建闽荣律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）福建省闽南建筑工程有限公司，住所地福建省惠安县净峰镇湖街。组织机构代码15622033－3。
法定代表人邱仅生，总经理。
委托代理人黄辉，广东丰鹏律师事务所律师。
上诉人泉州市泉港区集友房地产开发有限公司（下称集友房产公司）因与被上诉人福建省闽南建筑工程有限公司（下称闽南建筑公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服泉州市泉港区人民法院（2014）港民初字第914号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明，2006年8月12日，闽南建筑公司与集友房产公司签订《建设工程施工合同》及《泉港世纪天宇住宅小区工程施工补充协议》各1份，由闽南建筑公司承建集友房产公司位于泉州市泉港区驿沙路与公园东路交叉口东北侧的泉港世纪天宇住宅小区工程，承包范围：包括土方、桩基础、上部土建（含内外普通装修）、水电等工程的施工图内容；不包括电梯、消防、绿化、市政等工程。2013年10月29日，闽南建筑公司与集友房产公司签订《协议书》1份，终止双方于2006年8月12日签订的建设工程施工合同及所有协议书、补充协议，但保留《建设工程施工合同》中1#－5#楼工程保修金约定条款。该协议书主要约定：1、集友房产公司一次性补贴给闽南建筑公司300万元；2、经双方决算未支付工程款（工程保修金除外）及其它费用为9042690元；3、协议款项总计为12042690元，协议签订生效之日起10天内，集友房产公司支付闽南建筑公司人民币500万元；4、集友房产公司以世纪天宇项目D113、D114、D115、D116店面总计建筑面积305.22平方米，作价3516134元抵偿给闽南建筑公司。该店面在办理登记时需缴纳的契税、专项维修金、鉴证费由闽南建筑公司自理；5、余款3526556元，若在2014年1月20日付清，不计违约金，否则须一次性补贴250000元及自2014年3月1日起按日1‰计违约金，直至本金还完止；6、协议生效之日起集友房产公司履行第3、4项后闽南建筑公司应将涉及该项目所有的资料完整移交给集友房产公司，闽南建筑公司未开具的工程款发票应全额提供给集友房产公司（不包括由集友房产公司负责开具14000000元工程款项），由此产生的法律、经济责任由闽南建筑公司负责。《协议书》签订后，集友房产公司向闽南建筑公司支付500万元，并将世纪天宇项目D113、D114、D115、D116店面移交给闽南建筑公司，但至今仍无法办理产权转让登记手续。2014年1月28日，集友房产公司支付闽南建筑公司工程价款10万元。闽南建筑公司在2014年5月15日向一审法院起诉。
原审法院认为，闽南建筑公司与集友房产公司签订的建设工程施工合同、泉港世纪天宇住宅小区工程施工补充协议及协议书均为合法有效。集友房产公司应按协议书约定的期限履行付款义务，但集友房产公司在支付500万元及将世纪天宇项目D113、D114、D115、D116店面移交与闽南建筑公司后，未能于2014年1月20日前将余下的款项3526556元支付闽南建筑公司，构成违约，应承担由此产生的违约责任，闽南建筑公司主张集友房产公司应支付其尚欠工程价款、补贴款及逾期付款违约金，符合法律规定，应予支持。集友房产公司尚欠闽南建筑公司的的工程价款为3676556元（含补贴款250000元），故对闽南建筑公司主张集友房产公司应支付其尚欠工程价款3776556元，予以部分支持。双方协议书约定“按日1‰”的违约金计算标准明显过高，予以适当调整为按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算。据此，原审法院根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、集友房产公司应于本判决生效之日起十日内支付尚欠闽南建筑公司工程价款3676556元（含补贴款250000元）及逾期付款违约金（自2014年3月1日起至判决确定付款之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算）；二、驳回闽南建筑公司的其它诉讼请求。如果集友房产公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费39092元，由闽南建筑公司负担2300元，集友房产公司负担36792元。
原审法院判决后，集友房产公司不服，向本院提起上诉称：2013年10月29日，上诉人与被上诉人闽南房产公司签订协议书，终止了被上诉人承建尚未完工的世纪天宇土建工程。协议书约定，上诉人履行本协议第三款2.3项后，被上诉人应将涉及该项目所有资料完整移交给上诉人，被上诉人未开具的工程款发票应全额提供给上诉人。此后，上诉人依约向被上诉人支付了工程款人民币500万元，也按协议的约定向被上诉人交付了天宇项目D113、D114、D115、D116号店面被上诉人。上诉人已全面履行了协议约定的先履行义务。但是，被上诉人却拒不提交相关工程的全部内业资料，也拒不向上诉人开具已收取或尚未收取的工程款正式发票。被上诉人的行为已构成违约在先。上诉人根据先履行抗辩权，不向被上诉人继续支付工程尾款的行为并无不当。原审法院判定上诉人不但没有先履行抗辩权而且要向被上诉人支付补偿金、违约金，放弃了对相关证据作必不可少的分析判断，导致最终归责错误。请求：一、二审法院在查清事实的基础上，改判上诉人无需向被上诉人支付补偿金及违约金；并判令被上诉人先履行向上诉人交付全部工程内业资料及开具工程款正式发票的义务；二、依法判令被上诉人承担本案的一切诉讼费用。
被上诉人闽南建筑公司辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应当维持原判决。一、根据双方签订的协议书，被上诉人交付工程内业资料及开具发票义务与上诉人支付末期工程款义务并没有约定履行先后顺序，上诉人称其享有先履行抗辩权没有事实依据。二、因双方约定的末期工程的付款期限已届满，上诉人应按协议书中确定的数额支付尚欠被上诉人工程款3526556元，并按约定支付被上诉人补贴款25万元，扣减上诉人已支付的10万元，上诉人尚欠被上诉人工程款3676556元（含补贴款）。因上诉人未按协议书约定的期限履行付款义务，构成违约，上诉人应当承担由此产生的违约责任。三、上诉人要求被上诉人先履行交付工程内业资料和开具工程款发票的上诉请求，但上诉人在一审中并没有提出反诉，应另通过诉讼程序解决。四、一期工程已经竣工验收，而且已经办理产权证，所以不存在内业资料没有移交的情况。
在本院审理中，上诉人集友房产公司与被上诉人闽南建筑公司对原判查明的事实均无异议。对双方当事人无异议的事实部分，本院予以确认。
本案二审中，上诉人集友房产公司与被上诉人闽南建筑公司均未提交新的证据。
本案当事人争议的焦点问题是：上诉人集友房产公司应否向被上诉人闽南建筑公司支付工程余款3676556元，上诉人主张享有先履行抗辩权的理由能否成立。
对双方当事人争议的问题，本院分析认定如下：
本案上诉人与被上诉人签订的协议书第三条第1项约定上诉人应付给被上诉人的款项共计为12042690元；第2项约定上诉人应在协议书生效之日起10日内支付给被上诉人500万元；第3项约定上诉人以店面305.22平方米折价3516134元抵偿欠款；第4项约定余款3526556元，上诉人若能在2014年1月20日付清款项，不计违约金，若上诉人不能在时限内付清余款，则须补贴被上诉人25万元及按日1‰计付违约金。第四条约定上诉人履行第三条第2.3项后，被上诉人应向上诉人移交项目资料及将未开具的工程款发票提供给上诉人。前述的协议书内容，无法明确区分双方约定的被上诉人向上诉人交付工程项目资料及开具发票义务与上诉人向被上诉人支付工程余款义务有存在履行上的先后顺序。理由：虽然协议书第四条约定在上诉人履行协议书第三条第2.3项义务后，被上诉人应将涉及该项目所有资料完整移交给上诉人以及向上诉人提供未开具的工程发票。但是，协议书的第三条第2项并没有明确约定店面的移交时间。而协议书第三条第3项对3526556元余款的付款时间为2014年1月20日以及未能按该时限支付余款所应承担的违约责任作出了明确的约定。上诉人二审中称其是在2014年2月24日向被上诉人交付店面。上诉人向被上诉人交付店面的时间晚于协议书所约定的支付余款的最后时限。上诉人主张其对未能按时向被上诉人支付3676556元工程余款享有先履行抗辩权的理由依据不足，本院不予支持。在上诉人不享有先履行抗辩权的情况下，上诉人应向被上诉人支付尚欠的工程余款3676556元并承担逾期付款的违约责任。至于根据协议书的约定，被上诉人在上诉人履行相应的义务后应向上诉人开具工程款发票以及提供工程资料的问题，因双方当事人对于应开具的工程款发票的金额以及工程项目资料是否有实际移交存在争议，故双方对此可以根据协议书的约定另行处理。
综上，本院认为，上诉人集友房产公司与被上诉人闽南建筑公司签订的协议书未违反法律、行政法规的强制性规定，应确认为合法有效。上诉人未能于2014年1月20日前将工程余款3526556元支付给被上诉人，其行为构成违约，应承担由此产生的违约责任。上诉人主张因被上诉人未能向其开具工程款发票以及移交工程资料，故其对支付3526556元工程余款享有先履行抗辩权的理由依据不足，本院不予支持。原审法院认定事实清楚，判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费36792元，由上诉人集友房产公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 张庭芬
审判员 郭建闽
审判员 郑泽阳
二〇一四年十二月一日
书记员 吴钟毅
本案引用的法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判、裁定。
执行申请提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。