北京市丰台区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）丰刑初字第1362号
公诉机关北京市丰台区人民检察院。
被告人包宏宇（绰号：胖哥、胖舅、老舅），男，1982年10月23日出生于吉林省前郭尔罗斯蒙古族自治县，蒙古族，中专文化，无业，户籍地吉林省松原市宁江区沿江街育盛委。因贩卖毒品罪，于2010年11月29日被北京市海淀区人民法院判处有期徒刑一年，2011年8月2日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2014年3月21日被羁押，同年4月25日被北京市公安局丰台分局取保候审，2015年7月23日被逮捕，现押于北京市丰台区看守所。
辩护人吴广茹，北京市信杰律师事务所律师。
北京市丰台区人民检察院以京丰检公诉刑诉（2015）1010号起诉书指控被告人包宏宇犯盗窃罪，于2015年7月31日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。北京市丰台区人民检察院指派检察员郭岩出庭支持公诉，被害单位北京时尚奥阳宾馆委托的诉讼代理人李思思、被告人包宏宇及其辩护人吴广茹均到庭参加诉讼。现已审理终结。
北京市丰台区人民检察院指控：2014年1月，被告人包宏宇伙同他人在本市丰台区丰台东路9号院天马旅游大厦内，采取私自拆卸方式，盗窃大厦内时尚奥阳宾馆所有的空调机59台后出售，经鉴定价值人民币16520元。被告人包宏宇于2014年3月21日被北京市公安局丰台分局樊家村派出所查获。
针对起诉的事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人包宏宇的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，已构成盗窃罪，提请本院依法惩处。
被告人包宏宇对公诉机关的指控辩解称：基于多次向宋×讨要保安费无果和大厦内生活垃圾需要处理的情况，并经过吴雅琪和宋×的授意后，其才将空调变卖；已经通知时尚奥阳宾馆在期限内全部清退，经过两个多月，其以为这些空调都是不要的。另外，其不是以非法占有为目的，不是想自己把钱挥霍，而是把卖空调的钱当做过节费发给了保安。
被告人包宏宇的辩护人认为：被告人的盗窃行为因经济纠纷引起，应在量刑上予以从轻处罚；被害人提供鉴定材料的真实性、客观性和准确性无法确认，拆卖的空调很破旧，鉴定价格偏高；被告人系盗窃初犯，认罪态度好，有自首情节，主观恶性较小，且家属愿意主动退赔，建议从轻处罚。
经审理查明：
2014年1月，被告人包宏宇在本市丰台区丰台东路9号院天马旅游大厦内，采取私自拆卸方式，盗窃大厦内北京时尚奥阳宾馆所有的空调机59台后出售，经鉴定价值人民币16520元。被告人包宏宇于2014年3月21日被北京市公安局丰台分局樊家村派出所查获。
上述事实，有下列证据证明：
1、被告人包宏宇供述证明：2013年11月份包宏宇与北京源通兴业投资有限公司的经理宋×签订聘用保安合同，并在2013年11月7日带领三十名保安进驻天马旅游大厦工作。由于源通兴业公司关于天马旅游大厦的纠纷问题尚未处理完，故天马旅游大厦一直空着，保安平时工作是负责看护天马旅游大厦。
2014年1月初左右，因为天马旅游大厦内有很多生活垃圾，需要处理，故包宏宇向源通兴业公司法定代表人吴雅琪打电话询问，但吴雅琪没有明确说费用问题。考虑处理垃圾需要1万多元和邻近春节需要给保安开过节费，包宏宇看到大厦四楼有好多空调室外机，便想把这些空调室外机卖了，弄点钱处理生活垃圾并给保安发过节费。其中，天马旅游大厦的四楼原先是一家叫时尚奥阳的宾馆，因为跟源通兴业公司闹纠纷，当时已经被清退出天马旅游大厦，
2014年1月底一天上午，包宏宇在大厦门口路边找了一个骑三轮车收废品的男子，将该男子带到天马旅游大厦看四楼空调。后包宏宇跟值班的几名保安交待了一下，跟他们说一会儿有人来卸空调室外机，让他们只管开门就行，别的不用管，之后包宏宇外出办事。包宏宇不清楚拆卸和拉走空调室外机的具体情况，也不清楚被卖空调的型号和品牌，收废品的说是60台，并支付包宏宇6000元。包宏宇用卖空调的6000元钱和自己的一部分钱，把天马旅游大厦的生活垃圾给处理了，还给刘×1、曲兴权、刘×2、白×、崔×等十几名保安员每人发了500元过节费。此事没有别人参与，均是包宏宇一个人干的。
包宏宇不清楚那些空调的具体所有权是什么单位或什么人的。其工作职责是负责管理驻天马旅游大厦的保安员和天马旅游大厦的日常看护和安全。包宏宇在没有授权的情况下处理天马旅游大厦内的空调。
包宏宇仅记得卖空调那天的值班保安是曲兴权、刘×2，他们知道包宏宇卖空调的事，但他们不知道是包宏宇私自做主卖的空调。
2、证人董×（北京时尚奥阳宾馆投资人）证言证明：时尚奥阳宾馆由于纠纷问题已经停止营业，按照法院裁定时尚奥阳宾馆应该将电视、床铺、空调等物品搬走，但由于涉及与源通兴业公司协商变卖上述物品的补偿问题，故未将时尚奥阳宾馆财物搬走。上述物品暂由源通兴业公司保管。2014年1月27日，发现空调被盗，被盗空调是格力牌凉之源款，室外机型号为KFR-26W／K9R，室内机型号为KFR-26W（26556）D2-N5，总共是62套，是2008年10月份以每套2800元的价格购买的。
另有报案补充说明和购销合同证明：被盗空调为59组和室内机3部；证明购买空调型号和价格。
3、证人肖×（北京时尚奥阳宾馆经理）证言证明：时尚奥阳宾馆所在的北京市丰台区丰台东路9号院的产权移交给源通兴业公司，宾馆停止经营。2014年1月27日，肖×发现宾馆墙外空调室外机不见，后报警。被盗物品是整套的格力牌凉之源款，共计62台，外部机型号为：KFR-26W／K9R，内部机型号为：KFR-26W／（26556）D2-N5，2008年10月以2800元每套购买的。
4、证人宋×（北京市源通兴业投资有限公司经理）的证言证明：2013年11月11日，源通兴业投资有限公司接收了北京市丰台区丰台东路9号院的管理权，由于该公司想将北京时尚奥阳宾馆物品购置下来，继续开宾馆，价格尚未谈好，北京时尚奥阳宾馆物品尚未搬走。源通兴业公司雇的保安公司看守，与保安公司之间没有纠纷，保安费已经全部支付，共32.5万元，三个月。宋×与包宏宇说过东西是别人的，不能动，未授权别人来动这些物品。
另有宋×提供的授权委托书、保安费用及短信息截图证明：北京市源通兴业投资有限公司委托宋×全权负责案发地工作；安保费用共计人民币325000元；包宏宇发送信息内容为“×××工行赵树晖”。
5、证人吴×（北京市源通兴业投资有限公司法定代表人）证言证明：包宏宇曾打电话反映处理垃圾事宜，但未说过处理空调的事，且未授权包宏宇处理空调。
6、证人刘×2证言证明：空调被盗的事情是因为一个胖子，有的保安喊他“胖哥”，有的喊他“胖舅”。春节前，有两人将大厦四楼时尚奥阳宾馆的空调室外机和室内机的空调管锯断，且将拆空调工具留在四楼。后“胖舅”将几个保安叫到大厅，说“晚上有人过来拆空调，人来了你们把院门打开让他们进来，其他的事你们就别管了。”当天晚上18时左右，刘×2在一楼值班，后有人敲门说是拆空调的，刘×2便将院门打开让七、八个人和一辆白色中型平头货车进来。拆空调的过程中，名叫白×的保安一直站在二楼楼梯口看着。拉走的空调有五、六十台，都是北京时尚奥阳宾馆里的。空调拉走后两、三天，“胖舅”给保安每人500元，当时也没说发的原因。因为“胖舅”给保安开工资，所以保安都听他的。
7、证人刘×1证言证明：天马旅游大厦的产权方是北京源通兴业公司，源通兴业公司好像与其他公司就产权问题有纠纷一直没解决，所以天马旅游大厦的房子后来就空着，保安负责大厦的日常看护。负责保安的队长叫包宏宇，平时保安叫他“胖哥”，包宏宇有个朋友叫赵树晖（即“三哥”），他不是保安公司的人，但他住在天马旅游大厦，因为他跟包宏宇是朋友关系，所以有时赵树晖交待保安干什么保安也听他的。
2014年1月底的一天，赵树晖跟刘×1提到过两天要将天马旅游大厦空调室外机卸掉，刘×1最初以为是源通兴业要卸，没多想。两天后，刘×1回到大厦，保安曲兴权让刘×1看看电工是否在，并让看完后跟曲兴权说一声，由于电工是源通兴业公司派的，刘×1当时感觉有事要背着电工。刘×1看电工不在后，去四楼找曲兴权，看到赵树晖、曲兴权、许宝仁均在四楼，且有四、五台已经卸下来的空调室外机，刘×1听到赵树晖说晚些再卸空调，否则外面能看见的话后，刘×1明白卸空调的事情是背着源通兴业公司和时尚奥阳宾馆的。第二天刘×1发现四楼五、六十个房间的所有空调室外机都没有了，赵树晖说是凌晨2点多钟才都拉走的，并带刘×1去包宏宇的房间。包宏宇当时拿出500元给刘×1，说是昨晚卖空调室外机挣的钱，刘×1不要钱，包宏宇没说什么就把钱收起来了。刘×1不清楚具体是谁授意这么干的，具体怎么卖的、卖给了谁、卖了多少钱、怎么拉走的都不清楚。这些空调应该是归北京时尚奥阳宾馆所有，但保安的工资和奖金都是由戎威远保安公司的经理王云天每月7日发，其他保安员也是由王总过来发放，公司没有拖欠过保安的工资。
8、证人白×证言证明：在2014年1月20日左右，有外面的工人在大厦里干活，晚上9点左右，“三哥”打电话让其到二楼楼梯口看着上下楼的工人，别把宿舍东西偷走，后白×就一直看着。直到次日凌晨1点左右，白×听说这些工人把四楼的空调拆下拉走了。过了3、4天左右，“胖舅”给其发了500元钱，不知道是奖金还是工资。这次给钱的时候不是发工资的日子。
9、证人崔×证言证明：2014年1月20日前后的17时左右，崔×回单位宿舍时听到工人说：“往下搬，别把空调弄坏了。”并看到有人往楼下搬空调。过了三、四天左右，刘×1借给其500元。其不知道天马旅游大厦丢了多少空调。
10、现场勘验检查笔录和照片证明：案发现场勘验检查情况。
11、北京市第二中级人民法院（2008）二中民初字第16576号民事判决书、北京市高级人民法院（2011）高民终字第3846号民事判决书、中华人民共和国最高人民法院（2012）民申字第617号民事裁定书证明：董×作为北京时尚奥阳宾馆的投资人应腾退房屋的事实。
12、收据及转账凭证证明：宋×支付保安费情况。
13、北京市丰台区涉案财产价格鉴定结论书证明：涉案财产价格认定为人民币16520元。
14、北京市海淀区人民法院（2010）海刑初字第4210号刑事判决书和释放证明证明：被告人包宏宇的前科情况。
15、常住人口基本信息证明：被告人包宏宇的身份情况。
16、到案经过、破案报告证明：案件侦办情况及被告人包宏宇的到案情况。
上述证据，经当庭质证并经合议庭评议，证据来源合法，内容真实，与本案有关联，应当作为本案的证据，本院予以确认。
辩护人出示天马旅游大厦清理维修明细表和崔×的证言证明被告人包宏宇自行垫付天马旅游大厦维修费用的事实，由于没有相关票据凭证予以佐证，故上述证据真实性无法确认且与本案无关联，本院不予认可。
本院认为，被告人包宏宇以非法占有为目的，盗窃他人财物且数额较大，其行为已构成盗窃罪，应予处罚。北京市丰台区人民检察院指控被告人包宏宇犯盗窃罪的事实清楚、证据确实充分，罪名成立。被告人包宏宇辩解称，变卖空调有宋×和吴雅琪的授权，与宋×和吴雅琪在公安机关的证言相矛盾且被告人包宏宇无任何证据予以证明，故本院不予采纳；被告人包宏宇辩解称，自己无占有目的，与被告人包宏宇明知变卖的空调不是自己所有，在未取得相应的授权的情况仍然予以变卖的事实相矛盾，故本院不予采纳；被告人包宏宇辩解称变卖空调的原因在于公司拖欠其保安费用与辩护人提出的此次盗窃因经济纠纷引起，由于在案证据无法证明保安费拖欠事实，故本院不予采纳；辩护人提出的鉴定价格偏高，由于其并未提出重新鉴定的申请，且公诉机关出示的涉案财产价格鉴定结论书程序合法、有效，故本院以现有价格鉴定结论为准；辩护人提出的被告人有自首情节，没有事实与法律的依据，本院不予采纳。其他辩护意见，本院酌予采纳。被告人包宏宇曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，但其不思悔改，在刑满释放后五年内又再犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。鉴于被告人包宏宇积极退赔被害单位经济损失，故对被告人包宏宇酌予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第五十二条、第六十四条、第六十一条之规定，判决如下：
一、被告人包宏宇犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。2014年3月21日至2014年4月25日先行羁押的36日予以折抵刑期，即自2015年7月23日起至2016年6月16日止，罚金已缴纳。）。
二、被告人包宏宇已退赔人民币一万六千二百五十元发还给被害单位北京时尚奥阳宾馆。
如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向北京市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本一份。
审 判 长 田小云
人民陪审员 谷玉珍
人民陪审员 王润华
二〇一五年九月十八日
书 记 员 马 昕