四川省成都市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2011）成民终字第1061号
上诉人（原审原告）成都市农村商业银行股份有限公司邛崃石头分理处。住所地：邛崃市石头政府街**号。
负责人封礼宽，主任。
委托代理人游览，四川致高律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）汪有均。
委托代理人徐志忠，四川众旺律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）植玉霞。
委托代理人徐志忠，四川众旺律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）ＸＸ。
委托代理人徐志忠，四川众旺律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）汪思南。
委托代理人徐志忠，四川众旺律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）植世蓉。
委托代理人徐志忠，四川众旺律师事务所律师。
原审被告四川省邛崃市佳乐粮油有限公司。住所地：邛崃市石头王水碾。
法定代表人汪有均，总经理。
委托代理人徐志忠，四川众旺律师事务所律师。
上诉人成都市农村商业银行股份有限公司邛崃石头分理处（以下简称农商银行石头分理处）因与被上诉人汪有均、植玉霞、汪思南、植世蓉、ＸＸ及原审被告四川省邛崃市佳乐粮油有限公司（以下简称佳乐公司）借款合同纠纷一案，不服四川省邛崃市人民法院（2010）邛崃民初字第1363号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人农商银行石头分理处委托代理人游览，被上诉人汪有均、植玉霞、汪思南、植世蓉、ＸＸ及原审被告佳乐公司委托代理人徐志忠均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，佳乐公司与农商银行石头分理处于1999年11月22日签订《抵押担保借款合同》一份，约定佳乐公司向农商银行石头分理处借款200000元，贷款利率为7.3125％，借款期限自1999年11月22日至2000年11月22日。佳乐公司又于2000年11月2日与农商银行石头分理处签订《抵押担保借款合同》一份，约定佳乐公司向农商银行石头分理处借款500000元，贷款利率为7.3125％，借款期限自2000年11月2日至2001年11月2日。汪有均、植玉霞、ＸＸ、汪思南、植世蓉用其所有的位于邛崃市石头乡范店村8组（现邛崃市平乐镇范店村8组）的房屋（权利证号分别为：邛05石字第1－8－45号、邛05（石）字第1－8－41号、邛05（石）字第1－8－10号）为上述两笔借款提供抵押担保并在邛崃市公证处对上述《抵押担保借款合同》及附件《房地产抵押物清单》进行了公证。汪有均、植玉霞、ＸＸ、汪思南、植世蓉向农商银行石头分理处交付了房屋所有权证。佳乐公司以其所有的机器设备为上述两笔借款提供抵押担保，并在成都市工商行政管理局邛崃分局办理了抵押登记。上述合同签订后，依约履行了划款义务。借款到期后，经农商银行石头分理处多次催收，佳乐工商尚有借款本金700000元及截止2010年6月30日的利息629870元未付。农商银行石头分理处遂诉至一审法院，请求判令：佳乐公司立即偿还借款本金700000元及截止2010年6月30日的利息629870元自2010年7月1日至本金还清之日的利息（按中国人民银行有关逾期贷款的规定计算）；农商银行石头分理处对汪有均、植玉霞、ＸＸ、汪思南、植世蓉所有的位于邛崃市石头乡范店村8组的房屋（权利证号分别为：邛05石字第1－8－45号、邛05石字第1－8－41号、邛05石字第1－8－10号）及佳乐公司的机器设备享有优先受偿权。
原审法院认为，《中华人民共和国合同法》第二百零六条规定“借款人应当按照约定的期限返还借款”，第二百零七条规定“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息”佳乐公司未按约定履行归还尚欠借款本息的民事责任。佳乐公司对农商行石头分理处针对佳乐公司的诉讼请求没有异议，原审法院对该诉讼请求予以支持。佳乐公司以没有能力一次性还款，请求农商行石头分理处给予佳乐公司半年时间偿还欠款没有法律和事实依据，原审法院不予支持。农商行石头分理处与汪有均、植玉霞、ＸＸ、汪思南、植世蓉之间的房屋抵押合同关系合法有效，但《中华人民共和国物权法》第一百八十七条规定：“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立”虽然抵押合同合法有效，《抵押担保合同》也在邛崃市公证处进行了公证，但由于抵押房屋未按规定在房屋登记机关办理抵押登记，抵押权未设立，农商行石头分理处在未取得抵押权的情况下，就不能具有优先受偿权。虽然《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第五十九条规定“当事人办理抵押登记手续时，因登记部门的原因致使其无法办理抵押物登记，抵押人向债权人交付权利凭证的，可以认定债权人对该财产有优先受偿权。”但在农商行石头分理处并无证据证明农商行石头分理处与汪有均、植玉霞、ＸＸ、汪思南、植世蓉已到房管部门申请办理抵押登记，由于登记部门的原因致使其无法办理抵押物登记的情况下，不能根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第五十九条的规定认定农商行石头分理处对房屋有优先受偿权。农商行石头分理处可以根据有效的《抵押担保借款合同》，要求汪有均、植玉霞、ＸＸ、汪思南、植世蓉履行合同义务，配合办理登记手续，在办理登记取得抵押权后，方能取得优先受偿权。故原审法院对农商行石头分理处要求判令对汪有均、植玉霞、ＸＸ、汪思南、植世蓉所有的位于邛崃市石头乡范店村8组的房屋享有优先受偿权的诉讼请求不予支持。据此，根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百八十七条之规定，原审判决：佳乐公司在判决生效后立即偿还农商行石头分理处借款本金700000元及截止2010年6月30日的利息629870元，佳乐公司同时给付农商行石头分理处2010年7月1日起至判决确定的给付之日止按中国人民银行规定的逾期贷款利率计算的利息；农商行石头分理处对佳乐公司用于抵押的机器设备享有优先受偿权；驳回农商行石头分理处的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8384元，由佳乐公司负担。
宣判后，农商行石头分理处不服，向本院提起上诉。请求判令：撤销一审判决第三项，依法判令农商行石头分理处对被上诉人所有的位于邛崃市石头乡范店村8组的房屋享有优先受偿权；本案全部诉讼费由被上诉人承担。其主要理由：1、一审判决认定事实错误，上诉人已将被上诉人所有的位于邛崃市石头乡范店村8组的房屋依法在有权机关办理了抵押登记；2、一审判决适用法律错误，根据法不溯及既往原则，一审判决适用《中华人民共和国物权法》认定抵押权并未设定明显错误。
被上诉人汪有均、植玉霞、ＸＸ、汪思南、植世蓉，原审被告佳乐公司答辩称，上诉人向公证部门办理抵押登记并没有完成房屋抵押登记，在有主管部门的情况下不能向所在地公证部门登记。一审法院适用《中华人民共和国物权法》实际上更有利于保护上诉人的权利。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉。
本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，上诉人农商行石头分理处与原审被告佳乐公司、被上诉人汪有均签订的《抵押担保借款合同》是双方各方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，当属合法有效。本案的争议焦点在于上诉人农商行石头分理处对被上诉人汪有均、植玉霞、ＸＸ、汪思南、植世蓉自愿提供担保的房产是否享有优先受偿权。根据《中华人民共和国物权法》第一百八十七条规定，房产抵押应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立。对于上诉人农商行石头分理处提出其已办理抵押登记的上诉主张，本院认为，根据已查明的事实，双方在抵押合同签订后，仅在邛崃市公证处办理了公证，由邛崃市公证处出具了抵押登记证，但公证处并非房产登记机构，且上诉人农商行石头分理处亦未提交证据证明系因登记部门的原因致使其无法办理抵押物登记，故上诉人农商行石头分理处对被上诉人汪有均、植玉霞、ＸＸ、汪思南、植世蓉提供的房产不享有抵押权，本院对上诉人农商行石头分理处的上诉主张不予支持。
综上，原审审判程序合法，认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费负担方式不变，二审案件受理费16768元，由上诉人农商行石头分理处负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 廖 方
代理审判员 叶 歆
代理审判员 宋 巍
二〇一一年十一月四日
书 记 员 管茂成