谷 传 民 诉 高 亮 提 供 劳 务 者 受 害 责 任 纠 纷 一 审 民 事 判 决 书
河北省固安县人民法院
民事判决书
（2014）固民初字第741号
原告：谷传民，农民。
委托代理人：穆志远，固安县固安法维法律服务所法律工作者。
被告：高亮，农民。
委托代理人：姚志颖。
委托代理人：赵俊明，河北敬民律师事务所律师。
原告谷传民诉被告高亮提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员岳军勇适用简易程序公开开庭进行了审理。原、被告及其委托代理人均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称，我是瓦工，从2002年开始跟着高亮干活，高亮是头儿，平时都是高亮给我们派活儿，高亮联系活，出面商讨工程价格，工钱也是高亮给发，以前工钱少，后来每天120元。2013年6月1日早晨，我们开始在小宽家干活，后来是高亮派我们到邵银家打月台，去了之后先打灰，在打灰时搅拌机坏了，搅拌机是高亮的，我们一起干活的ＸＸ民给被告打了电话，说是让我们去被告家拉搅拌机，拉搅拌机的人有ＸＸ民、姚志谭还有我。到被告家，ＸＸ民摇四轮拖拉机，他摇不着，我给他扳减压，是我主动给他扳的减压，拖拉机是南北方向放着，我在车前方西北角站着，身后是一棵树，我板减压为的是摇着车能使干活速度快点儿，车摇着了往前走，我也不知道车为什么往前走，拖拉机的保险杠碰着我了，把我的左腿挤在拖车和月台之间。
上午受伤后，ＸＸ民、姚志谭骑着三轮车把我送到马庄医院，在马庄医院拍了个片子就回家了，然后到东桃园村门诊输液，在家里输了四天液，6月5日到霸州第三医院诊治，被告给了3000元，6月6日又去廊坊市第四医院住院21天，被告交了25400元，我方出了1100元，出院后又到马庄医院住院15天，被告交了1000元押金。从马庄医院出院后，被告就没有出钱。后来我又去了武警北京第二医院，做了第二次手术，住院7天，又去廊坊市第四医院康复治疗，没有住院。我自己出钱花医药费共23019.05元。2014年经安次司法医学鉴定中心鉴定，鉴定意见为“左膝关节活动障碍，九级伤残”，我花鉴定费1000元。
我的工作全部是由被告安排，服从被告的管理，工作中的工具机械也全部由被告所有，所以我与被告之间形成雇佣关系，不存在合伙关系。我依被告安排在邵银家施工，我挣的是工钱，同样服从被告的管理，邵银也向被告交付施工费，并不是帮工。我去拉搅拌机属于从事雇佣活动，我受伤害是在从事雇佣活动中，并不存在故意或重大过失行为，被告系雇主，应承担赔偿责任。为此，我要求被告再赔偿我医药费23019.05元、鉴定费1000元、误工费14040元（375天×37.44元）、护理费1610元（43天×37.44元）、住院伙食补助费2150元（43天×50元）、营养费1290元（43天×30元）、残疾赔偿金36408元（9102元×20年×20%）、精神损害抚慰金6000元、欠工资款1900元，共计损失87417.05元。
被告辩称，我与原告不存在雇佣关系，而是合伙关系。我们以我和王友来施工队的名义对外包活儿，施工队有十来个人，大家一起干活一起挣钱，所挣的钱按大小工分配。我本人除了找活儿，提供施工机器外，也参加劳动，所以我比大工挣钱稍微多一点，在施工队中我不是雇主，与原告之间也不存在雇佣关系。本案中我不是适格的被告，因为原告所受伤害，是在给邵银家打阳台过程中发生的，而当天给邵银家打阳台是帮工行为，参加干活的人都不计工钱，从上述情况看，我不是当天原告劳务的受益人，不应该是本案的适格被告。就原告所受伤害而言，原告自己具有重大过错，当天原告去拉搅拌机，不是谁安排他去的，没有人指使他，也不是他做大工该干的活，是他自己为了吃早点才去的，发生伤害的时候，原告自己站在四轮车前面扳减压有重大失误，板减压应该站在车辆的侧面，原告对自己受到伤害应该承担主要责任。基于人道主义，在原告受伤后我为其垫付了31000元左右，在本案中我保留向原告追回上述垫付款的权利。
我本身是瓦工，干了二十年了。原告他们跟我干活七、八年了，平时干活我安排，谁都可以找活儿，回款我拿着，我给分配，大工、小工不一样，不一定每天都有活儿。我的拖拉机按说没有毛病，一般都是ＸＸ民、姚志谭弄车。给邵银帮工我知道，邵银跟我说的，有的是我叫去的，谷传民是我叫的，帮工不给钱。
6月1日，我派了6个人到邵银家打月台，因为邵银也在我的施工队中干活，所以那天是给邵银帮工。出事那天，搅拌机坏了，ＸＸ民给我打电话，问还去拉搅拌机吗？我说不拉了，人工活灰，人工活灰半天也干完活了。我没在现场，我也没叫原告去，怎么出的事我不清楚。
出了事之后，我就想紧着给原告看好病。原告去了马庄医院拍了个片，回家输了三天液，6月5日去的霸州第三医院，我交的3000元押金，5号我说让他们转院，6号他们转到廊坊第四医院，那儿能报销，我又给了27000元。回来又去的马庄医院我给了1000元，后来又给了1000元。我共给了原告32000元。我想走农合报销，原告不给我票，意外险也报不了，我手中没有任何医药费的票。我方不认可原告误工费的天数，时间计算的太长，耽误鉴定了。护理费我方不认可，因我方有人陪护。营养费应遵医嘱，对伙食补助费，残疾赔偿金认可。对精神抚慰金不认可，我方不是故意伤害。欠原告工资1900元认可，但不是同一法律关系，我方不同意给。
经审理查明，被告高亮是固安县马庄镇东桃园村人，系瓦工，多年来与王友来、姚志谭、谷传民、邵银、靳永华等人组成施工队从事当地民房建筑行业，被告负责组织人员、联系业务、恰谈价格、提供机械设备、收取工程款、为施工队成员发放工资、分配任务、出资为施工队成员投保意外保险。原告谷传民是固安县马庄镇谷家村人，系瓦工，2013年按大工待遇每天120元。
2012年施工队曾为邵银建民房，2013年6月1日上午被告高亮让王友来、ＸＸ民、姚志谭、谷传民、靳永华到邵银家筑月台，中途搅拌机出现故障，ＸＸ民给被告高亮打电话汇报情况，随后ＸＸ民、姚志谭、谷传民到被告家拉另一台搅拌机，到被告家后，ＸＸ民发动被告的拖拉机，用摇把摇车，当时拖拉机档位处于前进档位置，离合器处于分离状态，开始没发动着，原告站在车前方西北角主动给他扳减压器，再一摇车发动着，离合器突然弹起，拖拉机立即前行，拖拉机保险杠将原告左腿挤在月台之间。
原告受伤后立即到马庄中心卫生院诊治，然后回到东桃园村门诊输液，2013年6月5日到霸州市第三医院诊治，花医药费2086.6元，2013年6月6日又去廊坊市第四人民医院住院21天，诊断为左内外侧股骨踝骨骨折，花医药费26549.1元，出院后又到马庄中心卫生院住院15天，花医药费1000元。2013年9月10日、2013年9月12日、2013年9月26日、2013年10月9日原告到廊坊市第四人民医院康复中心治疗，花医药费1292元。2014年3月3日原告到中国人民武装警察部队北京市总队第二医院做了第二次手术，住院7天，花医药费20094.13元。原告还在马庄中心卫生院、北京积水潭医院、廊坊市安次区医院门诊治疗，花医药费532.84元。原告共花医药费51554.67元。原告认可被告支付了霸州市第三医院医药费3000元，廊坊市第四人民医院医药费25400元，马庄中心卫生院医药费1000元，共计29400元。2014年6月16日经安次司法医学鉴定中心鉴定，原告伤残鉴定意见为“左膝关节活动障碍，九级伤残”，原告花鉴定费1000元。
以上事实，有原、被告的陈述，原告提供的霸州市第三医院诊断证明1份、医药费票据1张及费用明细单，廊坊市第四人民医院诊断证明1份、病历1份、医药费票据9张，中国人民武装警察部队北京市总队第二医院病历1份、医药费票据1张，北京积水潭医院医药费票据3张，马庄中心卫生院医药费票据2张、廊坊市安次区医院医药费票据1张，司法医学鉴定书1份，鉴定费票据1张，被告提供的ＸＸ民、王友来、靳永华、姚志谭、邵银证言等证据综合证实。
本院认为，原、被告双方存在雇佣关系还是合伙关系是本案争议焦点之一。原告陈述“从2002年开始跟着高亮干活，高亮是头儿，平时都是高亮给我们派活儿，高亮联系活，出面商讨工程价格，工钱也是高亮给发，以前工钱少，后来每天120元”。被告陈述“我本身是瓦工，干了二十年了。原告他们跟我干活七、八年了，平时干活我安排，回款我拿着，我给分配。原告不给我票，意外险也报不了”。ＸＸ民证言“我和老高在一起干了五、六年了，都是高亮出去找活，我是小工，设备都是高亮的，挣钱多少我不清楚，只是高亮给我多少钱我就拿着，我们每个月都有保险，是高亮给出钱上的保险”。王友来证言“我们在一起干了七、八年了，高亮负责找活，高亮结算，我们队伍人数不一定，谁来了谁按大小工给钱，我没出过钱”，靳永华证言“我和高亮干活二、三年，谈活谈价都是高亮谈。我一天挣多少钱我也不清楚，都是高亮给发钱。我听从被告管理”。姚志谭证言“高亮是我亲姐夫。我跟高亮干了五、六年了，我是瓦工。高亮谈价钱，结账也是他。我们的收入都是高亮给分钱，我们随时用钱随时支取。我一天挣多少钱没有准数，高亮给多少就是多少。给邵银家打月台是高亮让去的”。综上能够证明被告负责组织人员、联系业务、恰谈价格、提供机械设备、收取工程款、为施工队成员发放工资、分配任务、出资为施工队成员投保意外保险的事实。原告谷传民在被告指导、监督下以自身瓦工技能为被告提供劳动，被告每天支付原告120元报酬，符合雇佣关系的法律特征，故本院认定双方雇佣关系成立。个人合伙是指两个以上的公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，共同劳动，共负盈亏的民事主体，其意义在于共享收益、共担风险。被告所称施工队人数不确定，其他人员只是按被告指示从事劳务，按日工领取报酬，其所提供的证据未能证实有合伙协议、共享收益、共担风险，故对其合伙关系的辩解本院不予采信。
在邵银家施工是雇佣活动还是帮工行为是本案争议焦点之一。原、被告等长期在一起从事有组织的劳务活动，每人的劳务任务由被告安排，原告陈述“2013年6月1日早晨，我们开始在小宽家干活，后来是高亮派我们到邵银家打月台”，被告陈述“6月1日，我派了6个人到邵银家打月台”，可证明原告到邵银家筑月台是被告安排的劳务任务，劳务报酬应由被告支付，况且2012年被告为邵银建房也是计报酬的，是否结清报酬，邵银证言“要多少钱我给多少，我不清楚怎么算的工钱，我忘了怎么给我算工钱”，可见筑月台是建房任务的内容。综上原告到邵银家筑月台，是被告指示的雇佣行为，在雇佣活动中受伤，雇主应承担责任，故原告将高亮作为被告起诉主体适格，并无不当。
双方有无过错是本案争议焦点之一。原告陈述“ＸＸ民给被告打了电话，说是让我们去被告家拉搅拌机，拉搅拌机的人有ＸＸ民、姚志谭还有我。到被告家，ＸＸ民摇四轮拖拉机车，他摇不着，我给他扳减压，是我主动给他扳的减压”。ＸＸ民证言“我给高亮打电话，高亮说让人活灰，谁说的让拉搅拌机我也想不起来了。我和姚志谭、谷传民一起到高亮家去拉搅拌机，我摇拖拉机，一开始没摇着，谷传民说我给板减压，摇车时离合压着呢，不知道怎么回事，车摇着，把离合震开了，车实际挂着档呢。我在车的一侧，谷传民在车的正前面，谷传民身后是月台。车一着把谷传民的左腿膝盖挤在月台上”。综上可证明事发原因为ＸＸ民在挂前进档状态下发动拖拉机操作不当所致，事前ＸＸ民通过电话向被告汇报过情况，拖拉机也是被告所有，ＸＸ民、谷传民等是在从事雇佣活动，原告在从事雇佣活动中遭受人身伤害，作为雇主的被告应承担赔偿责任。原告作为成年人，又长期从事相关劳务，理应有安全意识，因其疏忽大意，站在车前扳减压器，忽视了安全保障，造成自己受伤的后果，自己应承担一定的责任。
原告所受损失数额是本案争议焦点之一。原告提供了相关医院票据及病历可认定在霸州市第三医院花医药费2086.6元，廊坊市第四人民医院住院花医药费26549.1元，廊坊市第四人民医院康复中心花医药费1292元，中国人民武装警察部队北京市总队第二医院住院花医药费20094.13元，在马庄中心卫生院、北京积水潭医院、廊坊市安次区医院门诊花医药费532.84元的事实。原告陈述“在马庄医院，住了15天，费用也是被告出的，被告在马庄医院交了1000元押金”，被告陈述“又去的马庄医院我给了1000元”，因无其他证据，本院认定原告在马庄中心卫生院住院15天，花医药费1000元。原告共住院43天，花医药费51554.67元。双方对被告已支付医药费数额不一致，被告又无其他证据证实，但原告认可被告支付了霸州市第三医院医药费3000元，廊坊市第四人民医院医药费25400元，马庄中心卫生院医药费1000元，为此本院认定被告已支付医药费共计29400元。经安次司法医学鉴定中心鉴定，原告伤残鉴定意见为“左膝关节活动障碍，九级伤残”，原告花鉴定费1000元，原告提供了司法医学鉴定书及鉴定费票据，对此本院予以认定。原告所述误工费14040元（375天×37.44元）、护理费1610元（43天×37.44元）、住院伙食补助费2150元（43天×50元）、营养费1290元（43天×30元）、残疾赔偿金36408元（9102元×20年×20%）、精神损害抚慰金6000元，符合法律规定，对此本院予以认定。原告总损失数额为114052.67元。
综上，原告在从事雇佣活动中受伤，被告作为雇主应承担70%的赔偿责任，原告自己也有过错，其他30%的赔偿责任由原告自己承担，故对原告合理部分诉讼请求本院予以支持。原告对1900元工资的诉讼请求，与本案不属同一法律关系，对此本院不予处理，原告可另行起诉。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十二条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告高亮于本判决生效后五日内赔偿原告谷传民医药费51554.67元、鉴定费1000元、残疾赔偿金36408元（9102元×20年×20%）、误工费14040元（375天×37.44元）、护理费1610元（43天×37.44元）、住院伙食补助费2150元（43天×50元）、营养费1290元（43天×30元）、精神损害抚慰金6000元，共计114052.67元的70%即79836.87元，被告高亮已支付29400元，实际再赔偿原告谷传民50436.87元。
二、驳回原告谷传民的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2580元，减半收取计1290元，由原告谷传民负担387元，被告高亮负担903元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河北省廊坊市中级人民法院。
申请执行期限：二年。
审判员 岳军勇
二〇一四年十二月十八日
书记员 徐国峰