广西壮族自治区桂林市叠彩区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）叠民初字第811号
原告阳某，农民。
被告廖某甲，农民。
委托代理人唐随生，桂林市桂海法律事务所法律工作者。
原告阳某诉被告廖某甲离婚纠纷一案，本院于2015年7月16日受理后，依法由代理审判员邓选鹏独任审判，于2015年8月17日公开开庭进行了审理。书记员唐振灵担任记录。原告阳某、被告廖某甲及其委托代理人唐随生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告阳某诉称，原、被告于××××年××月××日登记结婚，于××××年××月生育儿子廖某乙，于××××年××月××日生育女儿廖某丙。由于被告性格不合，吃喝嫖赌成性，不尊重原告人格，经常酒后无端对原告毒打施暴。为此，原告于1999年向叠彩区人民法院提起离婚诉讼，同年7月23日经法院调解离婚，女儿廖某丙随原告生活，儿子廖某乙随被告生活，并一致同意将坐落于桂林市大河乡乌石村公所下塘村（下塘边村）XXX号夫妻共有房产（二层楼房，含门面两个，套房两个，单房三间等，地号231402XXX，土地使用权面积422.5平方米，与被告大哥廖某某、二哥廖某丁三户按份使用）放弃，由儿子廖某乙、女儿廖某丙平分。儿子女儿对该房屋未进行分割，土地使用权证未变更。离婚后不久，考虑到子女年幼，加之被告一再认错并保证改错，原告同意给被告机会，双方恢复同居并于2002年11月6日复婚。后因桂林市建设叠彩区西环二路需要，政府征用了该房屋的部分面积（含两个门面）并补偿93万元后拆除，除政府征用的部分面积外，在原基础上重建六层新楼房，桂林市西二环路建设项目叠彩分指挥部、桂林市叠彩�城乡建设局出具2013年7月3日的《施工通知》和2013年7月20日的《开工证》，现该房已完工。该房重建后，属原、被告夫妻家庭共有财产，原告依法有权分割。2013年上半年，原、被告与被告二哥廖某丁合伙投资45万元（各出资50%），在叠××区大河乡乌石街菜市旁建筑一幢占地120平方米，建筑面积750平方米的六层楼住房（下塘边村316号），2014年3月完工，4月用于出租收取租金。该房屋的二分之一属原、被告夫妻家庭共同有财产，在暂未取得权证的情况下，原告依法有权使用。原告及女儿廖某丙现居住在该房屋内。由于被告脾气暴躁，殴打原告，双方自2013年12月开始分居，原告于2014年8月21日再次起诉离婚，后因原告身心疲惫撤回起诉。鉴于原、被告夫妻感情确已破裂，特依法第三次提起诉讼，请求法院判决：1、准予原、被告离婚；2、位于桂林市叠彩区大河乡下塘边�XXX号房产属原、被告家庭共有的三分之一归原告所有，即（占地面积98.7平方米，建筑面积六层）第一层门面二个及第二层归原、被告子女廖某乙、廖某丙共有，第三、四层（价值30万）归原告所有，第五、六层归被告所有；3、位于桂林市叠彩区大河乡下塘边村（乌石街菜市旁）316号房产属原、被告家庭共有的三分之一由原告使用，即（共六层，属原、被告家庭共有三层）其中第五层（价值约8万元）由原告使用；4、原被告各自的生活用品归各自所有；5、本案诉讼费由被告承担。
原告阳某对其主张在举证期限内提供证据有：1、（1999）叠民初字第53号民事调解书（复印件），证明原、被告曾于1999年7月23日调解离婚，离婚时原、被告均同意将坐落于桂林市叠彩区大河乡乌石村公所下塘村XXX号房产（含门面2个、套房2个、单间3间）放弃，由儿子廖某乙、女儿廖�丙平分，一直未办理过户手续；2、桂字2002104号结婚证，证明原被告于2002年11月6日复婚；3、土地使用证（复印件），证明坐落于桂林市叠彩区大河乡乌石村公所下塘村XXX号房屋（地号231402XXX）使用权土地面积422.5平方米，其中三分之一，是原、被告及儿子廖某乙、女儿廖某丙共有财产；4、《施工通知》、《开工证》（照片），证明被告廖某甲以自己名义，向桂林市叠彩区人民政府办理并领取了XXX号房屋的施工通知及开工证，对该房屋重新建设；5、经批准拆迁重建后房屋照片，证明重建后的房屋情况；6、316号新建房屋照片，证明原被告的自留地60平方米和廖某丁的自留地60平方米合伙新建楼房的照片；7、桂林市中医院、桂林市妇女儿童医院门诊病历（复印件），证明原告脚皮下肉分离、头顶外伤致头痛、头昏9年，右手无名指外伤致手心痛1年多，软组织损伤，原告�顶部及右手无名指损伤均为被告殴打所造成；8、（2014）叠民初字第905号民事裁定书（复印件），证明原告于2014年8月21日向桂林市叠彩区人民法院起诉离婚，因客观原因原告撤诉；
被告廖某甲辩称，1、原、被告夫妻感情已破裂，同意离婚。2、原告称乌石村委下塘村XXX号房屋系原告与被告的共同财产与事实不符。（1）、××××年，为了解决家庭住房问题，被告父亲廖某某在XXX号修建房屋一座，该房屋系被告父母廖某某、杨某某投资修建，为了便于管理和申报，被告父母将建房证登记为三个儿子的名字，实际投资建设者是被告父母，所有权属被告父母，而非被告；（2）、按照《土地管理法》的规定，农村土地以户为主体申请建设用地，土地登记审批表及建房证是人民政府审批农村建设用地的审批资料，不能作为认定房屋所有权的依据，修建房屋时，被告大哥廖某丙、二哥廖某丁已经分户，父母分给大哥、二哥管理的房屋登记为大哥、二哥的名字，因被告和妹妹均未成家，都跟随父母生活，但户口登记户主是被告，所以建房证上建房人姓名是被告，但该房屋系被告父母投资修建，仍属于被告父母所有，不因土地证登记在被告名下就是被告的财产，且建设房屋的资金不是被告出资，而是用拆迁补偿款重建；（3）、原告与被告结婚时，乌石村委下塘村XXX号房屋已建设完成，原告与被告均未出资，且原告系1989年迁入户口，根本无权享有该房屋；（4）、乌石村委下塘村XXX号房屋所有权人系被告父母及当时全部家庭成员，并非原、被告所有。双方在调解书将父母及家庭成员共有的财产赠送给两个子女属于无效行为，不具有法律效力；（5）、乌石村委下塘村XXX号房屋系被告婚前家庭共同财产，该房屋的拆迁补偿款系被告婚前家庭成员共同所有，被告用该拆迁补偿款回建房屋仍属于原家庭成员共同所有。综上，乌石村委下塘边村XXX号房屋原系被告父母及其它家庭成员共同所有，被告享有的份额也系婚前财产，现有房屋也是原房屋拆迁补偿款回建，因此原告诉称XXX号房屋系原告与被告的共同财产与事实不符。3、下塘村168号房屋系被告父母财产，被告父母改建该房屋也是其投资，原告无权享有、分割。4、原告要求判决乌石街菜市边316号房屋第五层由原告使用没有法律依据。（1）、该房屋是用乌石村委下塘村XXX房屋拆迁补偿款修建，按照谁投资谁收益原则，系被告父母及其它家庭成员共同所有，非原、被告共同财产；（2）、该房屋与他人合资修建，双方并没有具体划分，涉及第三人，原告要求分割无法律依据；（3）、该房屋未经有关部门审批，系违章建筑，原告要求分割使用权违反法律规定。综上所述，被告与原告夫妻感情确已破裂，被告同意离婚。双方没有任何共同财产，原告要求分割的乌石村委下塘村XXX号房屋系被告与父母等人家庭成员的共同财产，被告享有的份额也是婚前财产，原告要求分割该房屋无事实和法律依据。请求法院准予原、被告离婚，驳回原告的其它诉讼请求。
被告廖某甲对其辩解在举证期限内提供证据有：1、被告身份证（复印件），证明被告的身份情况；2、户口本（复印件），证明原告及家庭成员户籍登记情况；3、19487号土地证，证明下塘村XXX号房屋系廖某丙、廖某丁、廖某甲的共同财产，不是原被告的共同财产，涉及第三人，不能分割；4、9923号土地证，证明下塘村124-1（门牌号××房屋系父亲廖某某所有，不是夫妻共同财产，不能分割。5、离婚调解书（复印件），证实原告放弃所有财产的事实；6、原告的书信�银行对账单（复印件），证明原告私自取走被告14万存款应偿还的事实；7、户籍证明，证明原告是1989年1月31日迁的户口，XXX号房屋是87年审批，88年建成的，与原告无关；8、土地登记申请书审批表（复印件），证明乌石村委下塘村XXX号系被告婚前个人及家庭财产。
经开庭质证，被告对原告提供的证据1、3、4、5、6的真实性无异议，但对证明内容有异议。对证据1，认为原、被告协议将坐落于桂林市叠彩区大河乡乌石村公所下塘村XXX号房产（门面两个，套房两个，单房三间等）放弃，由儿子廖某乙、女儿廖某丙平分损害了他人财产的权益，该部分内容应无效；对证据3，认为土地使用权证是被告及两哥哥所有，当时原、被告没有结婚，不是原被告及儿子廖某乙、女儿廖某丙的共有财产；对证据4，认为虽以被告个人名义申领，但是以户为单位，不是被告个人的�子，原、被告婚后不是同一户，与原告无关，被告没有投资，是用XXX号房屋的拆迁款回建的；对证据5，认为该房屋所涉及的建筑面积不清楚；对证据6，认为该证据不能证明房屋的所有权及相关信息；对证据2无异议；对证据7、8，认为与本案无关。
原告对被告提供的证据1无异议；对证据2-6的真实性无异议，对证明内容有异议。对证据2，认为户主是九几年后才由被告父亲变更为被告，之前是其父亲；对证据3，认为土地是三家的，但是房屋已经分好了的，每家一个楼梯两个门面，且这个房子是1988年修建的，原、被告是××××年结婚的；对证据4，认为房屋名称虽是廖某某的名字，但是已经进行了分割，这块地已经归被告所有，是原、被告出资建设；对证据5，认为原、被告放弃的是XXX号房屋给子女；对证据6，认为原告是取了14万，拿去做工地亏损了，是夫妻共同财产；对证据7的真实性不清楚，对证明内容有异议，原告户口虽没有迁过来，但当时双方已经结婚了，房屋是用夫妻共同财产修建的；对证据8的真实性无异议，其他与对证据7的意见一致。
本院对双方确认的证据予以采信，对双方有异议的证据，因与双方诉辩事由具有一定的关联性，故本院亦作为定案的参考依据。
依据上述证据以及庭审记录，本院确认以下法律事实：原、被告于××××年××月××日登记结婚，于1999年7月23日经本院调解离婚，于2002年11月6日复婚。婚后生育儿子廖某乙、女儿廖某丙，现均已成年。双方在共同生活中，常因生活琐事发生争吵，产生矛盾，双方于2013年12月开始分居至今。原告于2014年8月21日再次起诉离婚，同年10月27日撤回起诉。2015年7月16日，原告以夫妻感情确已破裂为由，第三次诉至法院要求与被告离婚。庭审中，被告表示同意离婚，原、被告一致认同各自生活用品双方自行处理。
另查明：1999年7月23日，本院以（1999）叠民初字第53号民事调解书调解原、被告离婚，同时，双方自愿达成如下共同财产分割协议：坐落于桂林市大河乡乌石村公所下塘村XXX号的房产（含门面两个，套房两个，单房三间等）原、被告均放弃，由儿子廖某乙、女儿廖某丙平分。后该房屋因政府征用被拆除。桂林市西二环路建设项目叠彩分指挥部、桂林市叠彩区城乡建设局向廖某甲户主出具《施工通知》，并于2013年7月20日向廖某甲出具《开工证》，载明：“经西二环路指挥部批准，同意你户严格按照施工图及建筑风貌的技术要求开工建设”。在原址重建的六层新楼房现已完工，但尚未取得房屋产权证，土地使用权证亦未变更。原、被告一致认可重建资金来源于原XXX号房屋的拆迁补偿款。
位于桂林市叠彩区大河乡下塘边村（乌石街菜市旁）316号房屋一栋，未取得土地使用权证、房屋产权证。
本院认为，原、被告结婚多年，并育有两个子女，历经离婚、复婚，更应珍惜夫妻感情，但双方经常为家庭琐事发生争吵，夫妻感情未得到改善，原告诉至法院要求与被告离婚，被告亦同意离婚。因原、被告夫妻感情确已破裂，对原告要求离婚的诉请，本院予以支持。庭审中，原、被告一致认同各自生活用品双方自行处理，对原告要求各自的生活用品归各自所有的诉请，本院不予处理。
本案的争议焦点在于原、被告夫妻共同财产的分割。原告主张分割位于桂林市叠彩区大河乡下塘边村XXX号房屋的所有权及下塘边村（乌石街菜市旁）316号房屋的使用权。关于XXX号房屋，原、被告在（1999）叠民初字第53号民事调解书上已对原房屋分割达成协议�作出处理，即原下塘村XXX号房屋双方均放弃，由儿子廖某乙、女儿廖某丙平分。新建的现下塘村XXX号房屋在原房屋拆除后回建，未取得房屋产权证；关于下塘边村（乌石街菜市旁）316号房屋，该房屋未取得土地使用权证、房屋产权证。原、被告双方对以上两处房屋未能达成分割协议，依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）第二十一条“离婚时双方对尚未取得所有权或者尚未取得完全所有权的房屋有争议且协商不成的，人民法院不宜判决房屋所有权的归属”的规定，对原告分割以上两处房屋的诉请，本院不予处理。双方如发现有夫妻共同财产未分割的，可从发现之次日起两年内另行提起诉讼。
综上所述，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）第二十一条之规定，判决如下：
一、准予原告阳某与被告廖某甲离婚；
二、驳回原告阳某的其他诉讼请求。
本案案件受理费300元，财产费4500元，共计4800元（原告已预交），简易程序减半收取2400元，由原告阳某负担2250元，由被告廖某甲负担150（由被告廖某甲支付给原告阳某），本院退回原告阳某2400元。
上述义务，义务人应于本案判决生效之日起十五内内履行完毕。逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（以未清偿的债务按万分之一点七五计算）。权利人可在本判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行财产所在地人民法院申请强制执行。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于桂林市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉案件受理费4800元（收款单位：桂林市中级人民法院，帐号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行），逾期不交也未提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
原、被告双方当事人在本判决发生法律效力前均不得另行结婚。
代理审判员 邓选鹏
二〇一五年八月二十四日
书 记 员 唐振灵
附：《中华人民共和国婚姻法》
第三十二条男女一方要求离婚的，可由有关部门进行调解或直接向人民法院提出离婚诉讼。
人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。
有下列情形之一，调解无效的，应�予离婚：
（一）重婚或有配偶者与他人同居的；
（二）实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的；
（三）有赌博、吸毒等恶习屡教不改的；
（四）因感情不和分居满二年的；
（五）其它导致夫妻感情破裂的情形。
一方被宣告失踪，另一方提出离婚诉讼的，应准予离婚。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）
第二十一条离婚时双方对尚未取得所有权或者尚未取得完全所有权的房屋有争议且协商不成的，人民法院不宜判决房屋所有权的归属，应当根据实际情况判决由当事人使用。
当事人就前款规定的房屋取得完全所有权后，有争议的，可以另行向人民法院提起诉讼。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己�出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。