浙江省绍兴市中级人民法院
� � � 事 裁 定 书
（2016）浙06刑终556号
原公诉机关新昌县人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈军方，男，1971年7月21日出生于浙江省新昌县，汉族，初中文化，中共党员，新昌县沙溪镇剡界岭村村民委员会主任、浙江三林机械有限公司法定代表人，原新昌县第十五届人大代表，住新昌县。1998年10月15日因犯故意伤害罪被新昌县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。因涉嫌犯挪用资金罪于2015年1月27日被刑事拘留，同年2月6日被逮捕。
新昌县人民法院审理新昌县人民检察院指控原审被告人陈军方犯非国家工作人员受贿罪、挪用资金罪一案，于2016年7月15日作出（2015）浙新刑初第544号刑事判决。原审被告人陈军方不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
一、非国家工作人员受贿
1、2008年4月，被告人陈军方当选为新昌县沙溪镇剡界岭村村民委员会主任。2009年9月，位于沙溪镇剡界岭村的宇力公司法定代表人吴某为使企业能够处理好与当地村、镇相关问题，与陈军方签订协议，以月薪1万元聘请陈为公司特别董事，协助执行董事处理有关公司与当地政府、群众的关系，解决有关问题。之后至2012年6月期间，被告人陈军方在不参与公司经营管理情况下，以特别董事名义从中收受该公司共计人民币34万元。
2、2010年上半年，被告人陈军方利用担任沙溪镇剡界岭村村民委员会主任的职务便利，欲承建宇力公司厂房，吴某为使陈放弃承建并顺利施工，给陈军方好处费共计人民币20万元，其中10万元冲抵之前陈军方从吴某处的借款，另10万元以放弃优先认购股权的形式予以补偿。
2015年1月27日，被告人陈军方向新昌县纪委缴纳人民币20万元。
二、挪用资金
2011年10月12日，被告人陈军方与华某经事先商议，以协议书的形式约定二人各出资290万元成立三林公司，由陈军方担任公司法定代表人，并约定由陈军方负责土地受让和办证、附属用地的征收及纠纷处理、厂区土地平整等附属工程；华某负责建造厂房和办公楼、道路浇筑等工程。同年11月30日，被告人陈军方利用职务便利，擅自挪用公司资金人民币50万元，以付工程款名义转至无实际业务往来的高登公司账户，用于归还其个人借款。直至2012年4月23日，陈军方向三林公司账户转账人民币50万元，以归还上述资金。
原判确认了相应的证据。
原审根据上述事实及相关法律规定，判决：（一）被告人陈军方犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑二年，犯挪用资金罪判处有期徒刑六个月，决定执行有期徒刑二年；（二）被告人陈军方犯罪所得人民币五十四万元，予以追缴。
陈军方上诉提出：1、原判认定其犯非国家工作人员受贿罪中，其没有利用职务上的便利，亦没有为宇力公司谋取利益。每月1万元的工资系50万元的利息，没有从宇力公司非法收受财物，宇力公司给其的20万元系其放弃优先认购股权的补偿款。2、原判认定其犯挪用资金罪中，成立三林公司时注册资金是从高登公司借的，注册完了需要归还，且其为三林公司平整土地垫付了二三百万，故其从三林公司直接将50万元支付给了高登公司。其行为不构成挪用资金罪。综上，请求二审法院查清事实，依法改判。
经审理查明：原判认定的被告人陈军方非国家工作人员受贿、挪用资金的犯罪事实及退赃的事实清楚，有经庭审质证、认证的证人吴某、戴某、孙某的证言，中共新昌县沙溪镇委员会文件沙委（2008）23号，协议书，协议终止书，新昌农村合作银行进账单、存款分户明细查询、宇力公司财务账册，新昌农村合作银行进账单、分户明细对账单、收条，吴某出具的记账凭证，浙江农村合作金融机构分户明细对账单、存款分户明细查询，吴某出具的备忘录、存款回单、存款凭条、收据，宇力公司财务账册，董事会决议，宁波宇力机械制造有限公司关于开展公司内部职工集资活动通知、关于集资活动到期续集的通知，浙江省行政事业单位（社会团体）资金往来结算票据；接受刑事案件登记表，证人华某、陈某、许某、竺某1的、竺某2的证言，协议书，企业法人营业执照、中华人民共和国组织机构代码证、税务登记证，陈某提供的借款明细、农村合作银行进账单、转账支票存根、记账凭证，农村合作银行进账单�浙江农村合作金融机构分户明细对账单、记账凭证、转账支票存根，浙江农村合作金融机构分户明细对账单、浙江农村合作银行进账单，竺某2提供的资金去向表二份，浙江农村合作银行金融机构分户明细对账单，案件移送函，归案经过，刑事判决书，户籍证明等证据予以证实，被告人陈军方亦供述在案，本院予以确认。
关于上诉理由，经查：1、关于非国家工作人员受贿罪。（1）被告人陈军方是否利用职务之便，为他人谋取利益的问题。证人吴某、戴某证实，被告人陈军方没有参与宇力公司的生产经营，聘其为特别董事的目的是看重其在当地的影响力和村长身份，能够把事情摆平，帮助公司处理与当地政府、群众的关系，被告人陈军方作为村长也处理过公司与当地村民的关系。证人吴某还证实，其补偿给被告人陈军方20万元，是因为其是剡界岭村长，比�有影响力，如果不给钱的话，这个厂房肯定建造不下去。被告人陈军方在侦查阶段亦供述，宇力公司聘其为特别董事的目的是看重其是剡界岭村长的身份和影响力，事情能够摆得平，宇力公司补偿给其20万元也是因为其是村长，为了和其搞好关系，以后有事情时可以帮忙解决，其也为公司处理过与当地村民的关系。上述证据相互印证，且有协议书予以佐证，足以证实被告人陈军方利用身为村长的职位便利，为宇力公司谋利过。（2）犯罪金额认定的问题。证人吴某、戴某证实，被告人陈军方被聘为宇力公司特别董事的月薪是1万元。证人吴某还证实，宇力公司每月将1万元利息和1万元月薪打进被告人陈军方提供的账号，共支付给他月薪34万元。其支付给被告人陈军方的20万元中，10万元是抵消陈之前欠宇力公司的10万元，剩余10万元以宇力公司让陈军方放弃认购股权时的优惠条件的名义写在协议中。上述证言能与协议书、吴某出具的收据及被告人陈军方在侦查阶段的供述相互印证，足以证实被告人陈军方的犯罪金额54万元的事实。3、关于挪用资金罪。关于被告人陈军方提出该笔50万元系其为三林公司垫付土地平整费的辩解，原判已将原控诉机关指控被告人陈军方挪用资金80万元认定为用于支付三林公司的土地平整款。根据被告人陈军方在侦查阶段供述，其系三林公司法定代表人，掌控公司企业法人公章和公司财务公章。2011年11月30日其将三林公司50万元以工程款名义汇给与三林公司没有任何业务往来的高登公司，用于归还其个人欠的借款，直至次年4月23日其才归还三林公司该笔50万元的款项。结合证人华某、陈某、竺某1、竺某2等人证言，银行交易明细、进账单、分户明细对账单、记账凭证、转账支票、资金去向表等书证，足以证实�告人陈军方利用三林公司法定代表人的职务便利，挪用三林公司50万元资金归还个人欠款的犯罪事实。故，其行为已符合挪用资金罪的法定犯罪构成。综上，上诉人的上诉理由，不能成立。
本院认为，原审被告人陈军方身为其他单位的工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大；且身为公司的工作人员，利用职务上的便利，挪用公司资金人民币50万元归个人使用，数额较大，超过三个月未还，其行为已分别构成非国家工作人员受贿罪、挪用资金罪。原审被告人陈军方一人犯数罪，应数罪并罚。原审被告人陈军方对挪用资金系坦白，可对其犯挪用资金罪从轻处罚。原审被告人陈军方有犯罪前科，可酌情从重处罚；案发前归还全部挪用资金，已部分退赃，均可酌情从轻处罚。原判定罪和适用法律准确，量刑适当。审判程序�法。上诉人陈军方提出要求改判的意见，理由不足，不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 钱耀炯
代理审判员 高晶晶
代理审判员 阮凤权
二〇一六年八月二十五日
书 记 员 顾梦娜