湖南省怀化市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）怀中刑一终字第7号
原公诉机关湖南省靖州苗族侗族自治县人民检察院。
上诉人（原审被告人）储昌久，绰号“久吧”，农民，住靖州苗族侗族自治县。曾因犯抢劫罪于2006年11月1日被湖南省靖州苗族侗族自治县人民法院判处有期徒刑八年，并处罚金人民币八千元，减刑后于2012年3月25日被释放。因涉嫌开设赌场犯罪于2014年1月18日被刑事拘留，同年2月21日被逮捕。现押于靖州苗族侗族自治县看守所。
上诉人（原审被告人）龙某，男，1969年8月14日出生于湖南省靖州苗族侗族自治县，公民身份号码4330301969********，侗族，无业，初中文化，住靖州苗族侗族自治县飞山乡城郊村街口组。因涉嫌开设赌场犯罪于2014年5月17日被刑事拘留，同月23日经靖州苗族侗族自治县公安局决定被监视居住。2014年8月27日经湖南省靖州苗族侗族自治县人民法院决定被取保候审。
原审被告人林某，绰号“德吧”，男，1984年5月14日出生于湖南省靖州苗族侗族自治县，公民身份号码4312291984********，汉族，农民，初中文化，住靖州苗族侗族自治县文溪乡西村*组。因涉嫌开设赌场犯罪于2014年1月18日被刑事拘留，同年2月21日被逮捕。2014年11月17日经靖州苗族侗族自治县人民法院决定被取保候审。
原审被告人杨欣长，又名杨辉吧，绰号“长吧子”，农民，住靖州苗族侗族自治县。曾因犯贩卖毒品罪于2009年7月7日被浙江省玉环县人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金人民币五千元，2013年10月1日刑满释放。因涉嫌开设赌场犯罪于2014年3月11日被逮捕，同年3月21日经靖州苗族侗族自治县公安局决定被取保候审。2014年8月7日经靖州侗族苗族自治县人民法院决定被取保候审。
原审被告人禹文春，绰号“麻纱”，无业，住靖州苗族侗族自治县。曾因犯贩卖毒品罪于2010年1月4日被靖州苗族侗族自治县人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币3000元，2012年2月5日刑满释放。因涉嫌开设赌场犯罪于2014年5月27日经靖州苗族侗族自治县公安局决定被取保候审，同年8月7日经靖州侗族苗族自治县人民法院决定被取保候审。
湖南省靖州苗族侗族自治县人民法院审理湖南省靖州苗族侗族自治县人民检察院指控原审被告人林某、杨欣长、储昌久、禹文春、龙某犯开设赌场罪一案，于二〇一四年十月二十八日作出（2014）靖刑初字第61号刑事判决。原审被告人储昌久、龙某不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经讯问上诉人储昌久、龙某，认为案件事实清楚，决定不开庭进行审理。本案现已审理终结。
湖南省靖州苗族侗族自治县人民法院判决认定：2013年12月初，被告人林某、杨欣长在一起商量，准备以打“三公”的方式在靖州苗族侗族自治县文溪乡下堡村开一个赌场，并邀约被告人储昌久、禹文春、龙某一起参加。2013年12月9日，五被告人商定赌场选址及布置由林某、杨欣长负责，其他被告人负责喊赌客参与赌博。2013年12月10日至11日，五被告人在文溪乡下堡村7组杨国文、杨某家开设赌场2天，共抽取渔利“水子钱”30000余元，由五被告人平分。
案发后，被告人杨欣长、禹文春、龙某先后到公安机关投案自首。2014年1月18日，被告人林某、储昌久被公安机关抓获。
证明上述事实的证据有证人证言及各被告人的供述。原审法院认为林某、杨欣长、储昌久、禹文春、龙某犯的行为构成开设赌场罪。在共同开设赌场犯罪中，林某、杨欣长、储昌久、禹文春、龙某均系主犯；杨欣长、储昌久、禹文春均系累犯，应从重处罚。禹文春、龙某有自首情节，可从轻处罚。林某、禹文春、杨欣长有悔罪表现，可酌情从轻处罚。杨欣长自动投案，并当庭认罪，亦可酌情从轻处罚。据此，判决：一、被告人林某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三万元；二、被告人杨欣长犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三万元；三、被告人储昌久犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三万元；四、被告人禹文春犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三万元；五、被告人龙某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币三万元。
原审被告人储昌久上诉提出“犯意不是自己提起的，不应认定为主犯，原判量刑过重，请求二审改判”。
原审被告人龙某上诉提出“原判量刑过重，请求二审改判”。
经审理查明，经原审被告人杨欣长、林某提议，上诉人储昌久、禹文春及原审被告人龙某、杨欣长、林某于2013年12月9日一起在湖南省靖州苗族侗族自治县县城万豪酒店一客房内商定于第二天前往该县文溪乡下堡村以打“三公”的方式开设赌场牟利，并分工由杨欣长负责组织场地及放哨的人员，林某负责联系发牌、抽“水钱”的“荷官”，其他人员则负责联系赌客参与赌博。之后两日，上诉人及原审被告人组织了李某、曾某、苏某等人先后在由杨欣长联系的开设在该县文溪乡下堡村7组村民杨某兄弟家堂屋里的赌场进行赌博。期间，谢某乙受杨欣长安排专门在下堡村村口负责为赌场放哨，谢某甲受林某邀约负责在赌场发牌、抽“水钱”。两天共抽取“水钱”30000余元，除开支外，共计渔利20000余元。
案发后，杨欣长、禹文春、龙某先后到公安机关投案。2014年1月18日，林某、储昌久被公安机关抓获。
上述事实，有下列经原审庭审质证并确认的证据予以证明：
1、证人谢某甲的证言，证明受林某的邀约，谢某甲于2013年12月中旬在文溪乡下堡村林某与他人开的一个以打“三公”方式赌博的赌场内当了两天专门负责发牌、“抽水”的“荷官”，第一天的“抽水”有1万余元，第二天有2万余元。每天散场清算后，林某都给了谢某甲500元的工资。
2、证人谢某乙的证言，证明林某、储昌久、龙某等人在文溪乡下堡村7组开赌场时，先后有4台车运着人来参赌，还有人专门负责发牌、抽“水钱”。期间，谢某乙按杨欣长的安排负责为赌场放哨。
3、证人黄某的证言，证明林某、储昌久等人在文溪乡下堡村开赌场时，黄某受杨欣长的委托先后联系了7组村民杨某兄弟二人的堂屋供其开设赌场。
4、证人杨某的证言，证明2013年12月11日，村民黄某、杨欣长到杨某家借杨某家的堂屋供人开设赌场，事后按约定付了300元钱给杨某。
5、证人曾某、苏某的证言，分别证明2013年12月10、11日，有人在下堡村7组杨某兄弟家堂屋里各开了一天打“三公”的赌场，有“荷官”专门负责发牌、“抽水”。苏某参赌了一天，曾某两天都到参赌。林某在每天散场后，都参与清理“水钱”，杨欣长则负责发“精神费”。
6、证人李某的证言，证明受林某的邀约，李某及“江妹几”等人到林某等人开在文溪乡下堡村的打“三公”的赌场内参赌。
7、抓获经过，证明上诉人储昌久、龙某及原审被告人林某、禹文春、杨欣长的到案情况。
8、户籍资料，证明储昌久、龙某、林某、禹文春及杨欣长的基本身份。
9、湖南省靖州苗族侗族自治县人民法院（2006）靖法刑初字第107号刑事判决、（2010）靖法刑初字第1号刑事判决、浙江省玉环县人民法院（2009）台玉刑初字第421号刑事判决及怀化监狱（2012）怀狱字第24号释放证明、（2012）怀狱字第253号释放证明，分别证明储昌久、禹文春及杨欣长均系累犯。
10、上诉人储昌久供述：在林某、杨欣长的提议下，储昌久于2013年12月9日与林某、杨欣长、禹文春、龙某一起在靖州县城的万豪酒店商定由林某、杨欣长负责联系场地等事宜，储昌久及禹文春、龙某负责从县城召集赌客，合股到文溪乡下堡村开设赌场牟利。次日，储昌久一伙及其纠集的共10多人一起在下堡村一农户家中开设的赌场里以打“三公”的方式赌博，由林某联系的一谢姓男子负责在赌场上发牌、抽“水钱”。在除掉场地费及发给“荷官”、参与放哨等的人员的工资并给输钱的参赌人员发“精神费”后，5人从剩余的各获利1100元。11日，除禹文春一股分得2000多元外，储昌久及林某、杨欣长、龙某从“水钱”中各分得4000余元。
11、上诉人龙某供述：2013年12月中旬的一天，在杨欣长的提议并与龙某与林某、储昌久、禹文春一起商量后，于第二天起连续两天在文溪乡下堡村的农户家中以打“三公”的方式开设赌场。林某还安排了一谢姓男子在赌场内负责发牌、“抽水”等工作，第一天抽得1万余元，第二天抽得2万余元。在除掉给“荷官”、参与放哨等的人员发放工资及给输钱的参赌人员发“精神费”后，龙某共计获利1500元。
12、原审被告人禹文春供述：2013年12月的一天，应储昌久的邀约，禹文春与林某、杨欣长、龙某及储昌久一起在靖州县城的万豪酒店一客房内商定由林某、杨欣长负责联系场地、安排赌场的“荷官”并在当地召集赌客，禹文春及储昌久、龙某负责从靖州城里召集赌客，在林某老家所在的文溪乡开设赌场牟利。之后，一伙人两天连续在文溪乡下堡村的农户家中以打“三公”的方式聚众赌博并通过抽头渔利，其中禹文春获利3000余元。
13、原审被告人林某供述：2013年12月9日，杨欣长找到林某及储昌久、杨伟春、龙某，一起在靖州县城的万豪酒店一客房内商定由杨欣长负责在文溪乡下堡村负责联系场地、安排放哨人员并召集当地的赌客，林某及储昌久等人负责在县城召集赌客并带“荷官”，一起开设赌场牟利。次日起，一伙人连续两天在下堡村的农户家的堂屋里以打“三公”的方式开设赌场。在除掉场地费及给“荷官”、参与放哨等的人员发放工资并给输钱的参赌人员发“精神费”后，每人第一天从“水钱”中获利1500元。第二天储昌久、杨欣长、龙某各分得4000元，林某、禹文春分别分得3000元及2500元。
14、原审被告人杨欣长供述：2013年12月9日，杨欣长及林某、储昌久、禹文春、龙某5人一起在万豪酒店一客房里商量第二天到文溪乡下堡村开设赌场牟利，其中杨欣长负责联系场地、安排放哨的人员并联系当地的赌客，其余人员则负责从靖州县城联系赌客到赌场来参赌。次日中午12时许，林某及储昌久等人与召集的赌客来到杨欣长通过黄某联系的农户家堂屋开设的赌场里与杨欣长召集的赌客一起用打“三公”的方式开始了赌博。到下午3点多钟散场时，经“荷官”之手共抽得“水钱”1万多元。在除去各项开支后，杨欣长、林某等5人各分得1100元。第三天，杨欣长等人又在隔壁的农户家的堂屋里开了一天赌场，每人获利约4000元。
本院认为，上诉人储昌久、龙某、原审被告人林某、杨欣长、禹文春以营利为目的，提供赌博的场所和用具，组织他人赌博的行为已构成开设赌场罪。在共同犯罪中，上诉人储昌久、龙某、原审被告人林某、杨欣长、禹文春共同商议并按分工积极实施犯罪行为、共分犯罪所得赃款，均起主要作用，均系主犯。上诉人储昌久、原审被告人杨欣长、禹文春曾被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚；上诉人龙某、原审被告人禹文春主动投案并如实供述犯罪事实，系自首，可从轻处罚；上诉人储昌久、原审被告人林某能如实供述犯罪行为，可轻处罚；原审被告人杨欣长主动投案并当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚；原审被告人林某、禹文春、杨欣长具有悔罪表现，可酌情从轻处罚。储昌久上诉提出“犯意不是自己提起的，不应认定为主犯，原判量刑过重，请求二审改判”，龙某亦提出“原判量刑过重，请求二审改判”。经查储昌久虽不是犯意的提起者，但其积极参与商议并按分工实施犯罪行为、共分犯罪所得赃款，在共同犯罪中同样起主要作用，原审判决认定其为主犯正确。此外，一审法院根据上诉人储昌久、龙某在本案中的地位、作用及认罪态度对二人所作处罚并无不当，故二上诉人所提上诉请求不予支持。
综上，原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款，第六十五条第一款，第六十七条第一、三款，第五十二条，第五十三条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 郑步鸿
代理审判员 刘哲艺
代理审判员 肖光申
二〇一五年三月二日
代理书记员 禹 治
附《中华人民共和国刑法》相关条款：
《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。