海口市琼山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）琼山民一初字第779号
原告：林泰珍，男，1937年8月5日出生，汉族，七四三○工�退休职工。
委托代理人：肖剑，海南颖川律师事务所律师。
被告：洪芳，女，1977年9月6日出生，汉族，海口市琼山区环卫局环卫工人。
委托代理人：黄国雄，海口市琼山区法律援助中心法律援助律师。
原告林泰珍诉被告洪芳侵权责任纠纷一案，本院于2014年10月20日立案受理。依法由审判员陈晓倩适用简易程序公开开庭进行了审理。原告林泰珍及其委托代理人肖剑，被告洪芳及其委托代理人黄国雄到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告肖林泰珍诉称：1985年12月，原告与亲弟弟林泰隆共同出资从文李氏处购买位于海口市海府路下洋新村59号的土地，面积118.8㎡，并出资在属于自己一半土地上建设了一栋楼房。2001年原告儿子林震与被告洪芳登记结婚。后林震与洪芳感情破裂，2014年8月18日，海口市琼山区法院判决准许林震和洪芳离婚，林震支付洪芳补助金等共9万�。判决生效后，林震在履行支付洪芳9万元的义务后，要求被告立即搬离原告所有的房屋，但其在收到9万元后，却蛮横无理拒绝搬离，并经常半夜回家并敞开一楼大门，导致原告无法安然入睡被迫搬离到农村亲戚家借住，被告的行为给原告的居住生活带来诸多不便，故请求法院判令：1、被告立即搬离原告所有的位于海口市海府路下洋新村59号楼房；2、被告赔偿原告水电费4800元；3、被告赔偿原告精神损害抚慰金10000元、物品损害赔偿金3000元、房屋租金损失10000元。
被告洪芳辩称：一、被告没有侵权，原告所诉不实。位于海口市海府路下洋新村59号的土地系原告拥有使用权，原告原只盖有二层楼房。被告于2001年1月与原告儿子林震结婚，经两人努力，于2012年共同出资加盖了第三层楼约60㎡，所加盖的第三层共花费十八万元。2014年因林震存在婚姻中的过错行为，琼山区�院（2014）琼山民一初字第385号民事判决书判决双方离婚并给予洪芳一定的赔偿。因纠纷的59号土地使用权登记在林泰珍名下且整楼没有办理房产所有权证，目前不能分割所有权，该案当时没有分割所有权且被告亦未提供证据证明其在建造楼房时存在实际出资的情形，故当时对该财产不进行分割。实际上，2012年期间，被告与林震两人以共同经营所得加盖了楼房的第三层，承领工程的是二人的同学吴淑明，实际施工队长是陈豪伍，但碍于情面，都不愿意出庭作证，但有承建工程合同及出资收款条据为凭，该楼屋的建造出资，原告林泰珍没有出过分文。被告在婚姻存续期间及离婚后，一直居住在自已建造的房屋，根本不存在侵害房屋所有权的事实，离婚后被告仍享有第三层楼房的共有权和居住权。二、原告所诉水电费，如系林震与被告离婚后居住产生的水电费，被告愿�承担，其他楼层所产生的费用与被告无关；精神损害抚慰金、物品损害赔偿、房屋租金没有事实根据，应予驳回。
经审理查明：位于海口市海府路下洋新村59号楼房目前共为三层，每层均为60㎡，无任何建房报建手续，也无房屋产权证明，属于违章建筑。楼房所在土地为1985年时原告林泰珍与其胞弟林泰隆共同向案外人文李氏购买，1994年5月23日海口市人民政府将该地块的国有土地使用权证办至原告林泰珍与林泰隆的名下［证号：海口市国用（94）字第13041号］。1992年，原告及其妻颜淑英在该地块上建起第一、二层楼房。2001年1月10日，原告、颜淑英的儿子林震与被告洪芳登记结婚，婚后与原告、颜淑英共同居住在该楼房。2012年3月18日，原告与颜淑英因年事已高，决定让儿子林震来建设楼房第三层，颜淑英从其银行账户中取出49999元，于同日转存50000元入林震银行账户�同年3月19日，颜淑英又取出265021元转存26500元到林震银行账户。2012年4月，林震与陈毫伍签订一份《建设工程承包协议书》，主要约定：林震将海口市美兰区下洋新村59号一栋已建成并入住的两层楼房，因需加建第三层，交给陈毫伍承建；陈毫伍完成的工程是在现有二层钢筋水泥结构上加建砖木结构的第三层工程；工程按每㎡1150元结算工程款由林震付给陈毫伍。2012年12月，该楼房第三层建好装修后由林震与被告洪芳共同居住。
2013年春节，林震与被告洪芳感情出现矛盾开始分居，林芳向法院起诉离婚又撤回起诉；2013年8月林震起诉与林芳离婚被判不准离婚；2014年5月林震再次起诉与林芳离婚，2014年8月18日，本院作出的（2014）琼山民一初字第385号民事判决书，判决准予林震与洪芳离婚；林震需支付洪芳1万元经济帮助金，以及汽车财产分割款、精神损害赔偿款共计9万�。该判决中认定林震付给洪芳的经济帮助款是因“鉴于被告（洪芳）离婚后无固定住所居住，经济较为困难，原告（林震）应给予被告适当的经济帮助金”。在该第385号离婚案中，被告洪芳曾就海口市海府路下洋新村59号第三层楼房主张系其与林震的夫妻共同财产要求分割，本院以“该楼房所占用土地的使用权登记在林震的父亲和叔叔的名下且该楼房尚未办理房屋所有权证，目前不能分割所有权且被告亦未提供证据证明其在建造该楼房时存在实际出资情形”为由，对洪芳的分割请求不予支持。该385号民事判决宣判后，林震与洪芳未上诉，该判决发生法律效力。2014年9月4日，林震依上述判决通过银行转账履行支付洪芳包括1万元经济帮助金在内的9万元义务，洪芳同时出具收据给林震。
另查，被告洪芳为环卫工人，2012年期间每月工资约为1500元。被告洪芳与林震离婚后，被告一直居住在该楼房第三层，至今尚未搬出，并因居住使用权与原告、颜淑英发生矛盾。目前原告、颜淑英夫妇已搬出该楼房，而林震与被告分居时早已搬出。
庭审中原告向本院表示，如若被告搬出讼争之楼房，其愿意放弃第二、三项诉讼请求。诉讼期间，林泰隆向本院表示其对讼争之楼房并未出资建设，在本案中不主张任何权利；颜淑英亦表示讼争楼房属其与原告夫妻共有财产，同意由原告一人主张本案权利；林震表示讼争楼房三层均是父母出资兴建，自己没有出资，自己仅是第三层楼房建造的具体实施者，其在本案中不主张任何权利。
以上事实，有本院采信的由原告提供的海口市土地管理局土地违法案件行政处罚决定书、海口市国用（94）字第13041号国有土地使用权证、（2014）琼山民一初字第385号民事判决书、接警处登记表、海口市国公安局�兴派出所询问笔录、2013年用户账单、中国南方电网发票、银行活期明细、养老保险历年实际缴费工资清单、收据及工商银行转账凭证，被告提供的国兴街道攀丹社区居委会、建设工程承包协议书、相片，原、被告同共提供的本院（2014）琼山民一初字第385号民事判决书、海口市公安局国兴派出所的情况说明，本院调取的（2014）琼山民一初字第385号庭审笔录，以及原、被告的陈述在案佐证。
本院认为：本案讼争之海口市海府路下洋新村59号三层楼房的建造未经行政主管部门审批，所建楼房无法取得产权证明，在未经主管部门处理并补办合法手续之前，该楼房属于违法建筑。本案中，原、被告对该楼房第一、二层系原告及其妻颜淑英建造并无争议，双方争议的是该楼房的第三层系谁出资建造。原告已举证银行活期明细证明其建设第三层楼房前由其妻颜淑英出资，并转�支付给儿子林震，由林震出面建设房屋，故可以认定原告、颜淑英夫妇对该楼房第三层形成事实上的占有和使用，享有占用权，对该楼房有管理和控制权，并受法律保护，他人不得随意侵犯。而被告提供的证据不足以证明其有实际出资建造，其提供的《建设工程承包协议书》仅能证明第三层楼房是林震出面建造，无法证明被告或林震有实际出资。对于被告洪芳主张的楼房第三层系其与林震的夫妻共同财产，该主张在其与林震离婚的（2014）琼山民一初字第385号案中其亦提出并请求分割，但因未举证证明其有实际出资，其分割请求已不被法院支持。又因被告洪芳在与林震婚姻关系存续期间能居住在楼房第三层是居于其与林震的婚姻关系而得到原告的同意，现被告已与林震离婚，并已领取依该判决由林震支付的住房困难经济帮助金，在原告不允许被告继续居住该第三层�情况下，被告仍继续居住使用，已对原告构成侵权。原告请求被告搬离该楼房，于法有据，本院予以支持。原告同意放弃要求被告赔偿水、电费、精神损害抚慰金、物品损害赔偿金、房屋租金损失的诉讼请求，本院予以照准。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（一）项、第（二）项、《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条第一款、第一百三十四条第一款第（一）项、第（二）项的规定，判决如下：
限被告洪芳于本判决生效之日起十日内搬离原告林泰珍享有的位于海口市海府路下洋新村59号楼房。
案件受理费250元（原告已预交），由被告洪芳负担，于判决生效后十日内给付原告林泰珍，本院不作退还。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。
审判员 陈晓倩
二〇一四年十一月十八日
书记员 姚 捷