江苏省淮安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）淮中商终字第0202号
上诉人（原审被告、反诉原告）钦州市同方和宸精密电子科技有限公司，住所地广西壮族自治区钦州市河东工业园区小江工业园3－3号。
法定代表人林德雄，该公司董事长。
委托代理人殷善鹏，江苏擎天柱律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）喜天奇（江苏）电子有限公司，住所地江苏省金湖县经济开发区八四大道207号。
法定代表人盛泽君，该公司董事长。
委托代理人黄德昌，江苏法嘉德律师事务所律师。
上诉人钦州市同方和宸精密电子科技有限公司（以下至判决主文前简称和宸精密电子公司）因与被上诉人喜天奇（江苏）电子有限公司（以下至判决主文前简称喜天奇电子公司）买卖合同纠纷一案，不服江苏省金湖县人民法院于2014年7月5日作出的（2014）金商初字第0026号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年8月25日立案受理后，依法组成合议庭于2014年9月2日公开开庭进行了审理。上诉人和宸精密电子公司委托代理人殷善鹏，被上诉人喜天奇电子公司委托代理人黄德昌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
喜天奇电子公司在一审诉称：2013年4月18日，喜天奇电子公司、和宸精密电子公司签订价值107.55万元的网络线采购合同。喜天奇电子公司为履行合同的交货义务，采购原材料积极组织生产。因和宸精密电子公司的下游客户要货计划不落实，导致和宸精密电子公司无法收货。其以要求喜天奇电子公司反复更改标识，包装设计为借口，在喜天奇电子公司多次催促下，迟迟不通知喜天奇电子公司发货地点。后和宸精密电子公司在合同严重过期的情形下，要求喜天奇电子公司发货。由于和宸精密电子公司前期的严重违约行为，喜天奇电子公司对供货后和宸精密电子公司能否履行付款义务产生不安，提出先支付货款，再发货的要求。因喜天奇电子公司、和宸精密电子公司就发货、支付货款条件等不能达成合意，和宸精密电子公司提出解除合同，喜天奇电子公司同意解除。因双方就解除合同形成的损失达不成合意，喜天奇电子公司向原审法院提出诉讼，要求：1、依法确认喜天奇电子公司、和宸精密电子公司双方于2013年4月18日所签订的《采购合同（P00RD00473201）》已解除；2、判令和宸精密电子公司因合同解除给喜天奇电子公司造成的损失345388.90元；3、由和宸精密电子公司承担本案的诉讼费用。
和宸精密电子公司在一审辩称：1、本案合同并未解除，双方之间并未达成解除合同的协议；2、喜天奇电子公司一直没有将本案标的物发至和宸精密电子公司处，已构成严重违约；3、喜天奇电子公司要求赔偿损失没有事实和法律依据。喜天奇电子公司只提供了计算损失的清单，没有提供证据证明给其造成了损失，以及造成的损失与本案相关；4、即使造成喜天奇电子公司损失，因喜天奇电子公司在履行合同过程中存在严重的违约，损失也应由喜天奇电子公司自行承担。
和宸精密电子公司认为喜天奇电子公司单方提出解除合同，不履行交货义务，于2014年1月22日向原审法院提出反诉请求，要求：判令解除双方之间的买卖合同，由喜天奇电子公司向和宸精密电子公司支付违约金322650元，并由喜天奇电子公司承担反诉费用。
喜天奇电子公司针对和宸精密电子公司的反诉请求一审答辩称：和宸精密电子公司反诉无事实和法律依据，产品不能交付和合同解除都是由和宸精密电子公司违约造成，喜天奇电子公司不应承担任何违约责任，要求驳回和宸精密电子公司的反诉请求。
原审法院经审理查明：喜天奇电子公司、和宸精密电子公司于2013年4月18日签订总标的为1075500元的网络线采购合同一份，合同约定喜天奇电子公司为和宸精密电子公司生产GAT6六类网络线500箱，GAT5五类网络线1000箱，GAT5E超五类网络线1500箱，货到需方（和宸精密电子公司）指定地点，按合同第6款进行验收，验收合格后45天内结清款项，若需方（和宸精密电子公司）因所有权或知识产权瑕疵而受到追索，供方（喜天奇电子公司）应负责需方（和宸精密电子公司）因此而支付的一切费用，并赔偿需方（和宸精密电子公司）因此而遭受一切损失。合同中备注：打标明细、标签明细以及护套颜色使用色卡以传真形式确认。合同还对物料代码、单价、质量标准、运输、验收保证等相关事宜作出明确约定。合同签订后，和宸精密电子公司于2013年4月23日向喜天奇电子公司提供了授权书一份，授权喜天奇电子公司生产该合同项下的产品规格、型号、产品印有的标识和生产数量。喜天奇电子公司为履行合同，分别于2013年4月23日、5月10日、5月31日与原材料供应商签订订购单，购买材料并组织生产。在合同履行过程中，喜天奇电子公司与和宸精密电子公司对打标明细、标签明细、护套颜色使用色卡进行确认，将三款网络线各一箱送给和宸精密电子公司进行确认，和宸精密电子公司除提出更改纸箱底色外，其他均予以确认。2013年4月28日喜天奇电子公司要求发货，和宸精密电子公司根据下游客户的要求，变更履行时间为2013年5月1日前发货。但到2013年5月1日，和宸精密电子公司因下游客户要货时间没有落实下来，提出纸箱材质存在问题，使喜天奇电子公司加班加点生产好的货物无法发送，后因纸箱打标等问题，双方确认近一个月，直到2013年5月29日和宸精密电子公司对产品包装印刷、产品合格证印刷，条形码印制等才进行确认，即对打标明细，标签明细以及护套颜色使用色卡等确认好。2013年5月31日喜天奇电子公司通过电子邮件向和宸精密电子公司发出“延迟出货联络函”，并于2013年6月8日邮寄一份书面“延迟出货联络函”给和宸精密电子公司，要求和宸精密电子公司在收到联络函后3个工作日内确定交货时间，交货时间不得超过联络函后15天。后和宸精密电子公司未在3个工作日通知喜天奇电子公司交货时间，其承诺在7月份出货也超出了15天的期限。2013年7月20日，和宸精密电子公司以电子邮件方式催促其下游客户确认出货时间，2013年7月24日和宸精密电子公司通知喜天奇电子公司准备发货，在下周二前到货。由于和宸精密电子公司没有书面回复喜天奇电子公司的延迟出货联络函，经多次催促和沟通才有一个明确的发货时间，且与合同约定的交货时间相差太长，造成喜天奇电子公司损失，喜天奇电子公司要求和宸精密电子公司付清货款才愿发货。2013年7月25日和宸精密电子公司以电子邮件方式通知喜天奇电子公司，其无法达到喜天奇电子公司款到发货的条件，要求取消订单。2013年8月2日，和宸精密电子公司取消订单项下对喜天奇电子公司的授权资格。当日，喜天奇电子公司以电子邮件的方式通知和宸精密电子公司，同意订单取消，喜天奇电子公司将保留要求和宸精密电子公司赔偿由此造成损失的权利。后因双方对合同是否解除，谁违约，损失的范围、多少等未能达成一致意见，喜天奇电子公司遂诉至原审法院。
原审另查明，喜天奇电子公司为履行合同，产生了返工费45000元（每班2人／每班20箱，每人每天12H，每人工资150元）。其中CAT5E返工1500箱，费用22500元；CAT6返工500箱，费用7500元；CAT5E1000箱未返工，还需产生费用15000元。胶料损失费43896元。其中用于型号CAT5类是价值83700元，用于型号CAT6类价值26040元，均按照60%的价值计算。报废彩色包装箱损失21700元，其中包装箱型号CAT5类是17250元，CAT6类是4450元。产品配套标签制作费用1150元，制造费用60873.69元，包括用电所产生的电费支出19571.26元，水费支出395元，人员工资40907.43元。其他损失60750.9元，其中银行利息56970.9元，仓储费用3780元。样品损失2842元。合理的商业利润110326.31元。包括合同价1075500元，材料价904300元、制造费用60873.69元。合计损失费用345388.9元。喜天奇电子公司为履行本合同所需的税费成本为24875.21元（（1075500元－904300元）×17％）。
原审法院认为：喜天奇电子公司、和宸精密电子公司于2013年4月18日签订的《采购合同》不违反我国法律的禁止性规定，是双方当事人的真实意思表示，属有效合同，双方当事人应按合同约定履行自己的义务。和宸精密电子公司因其下游客户要货时间不落实，不安排喜天奇电子公司发货和落实送货地点，在喜天奇电子公司要求按合同约定的时间发货时，和宸精密电子公司以喜天奇电子公司产品包装设计和标识不符合要求为由，阻碍喜天奇电子公司履行合同，后经喜天奇电子公司多次催促，和宸精密电子公司迟迟不安排发货时间和收货地点，导致合同无法履行，违反了诚实信用原则，构成严重违约，导致喜天奇电子公司无法履行合同，尤其在收到喜天奇电子公司“延迟出货联络函”后，仍未在规定期限内指定发货时间和收货地点，应当承担相应的民事责任。
关于本案争议焦点是：1、合同是否解除。原审法院认为从喜天奇电子公司、和宸精密电子公司双方提供的电子邮件中可以看出，在2013年7月25日双方就先付清货款再发货未达成一致意见后，和宸精密电子公司于当日向喜天奇电子公司发出取消订单的请求，喜天奇电子公司于2013年8月2日以电子邮件的方式同意取消订单，即在2013年8月2日喜天奇电子公司、和宸精密电子公司双方就对解除《采购合同》达成合意，只是双方对合同解除后责任的承担没有达成一致。2、合同解除后的责任承担。根据双方签订的《采购合同》的约定，打标明细、标签明细、护套颜色使用色卡以传真形式确认，由于上述都是和宸精密电子公司的知识产权，必须以和宸精密电子公司的标准为依据，以和宸精密电子公司的主导作用才能完成。交货期限虽然定于2013年4月28日，但交货地点是和宸精密电子公司指定地点。喜天奇电子公司在2013年4月28日要求和宸精密电子公司指定交货地点履行合同时，和宸精密电子公司以种种理由不指定交货时间、交货地点，属于违约在先。在喜天奇电子公司向和宸精密电子公司发出“延迟出货联络函”限期和宸精密电子公司确定发货时间、收货地点后，和宸精密电子公司未予答复，也未在规定的15日内安排发货时间和收货地点，后在和宸精密电子公司要求发货时，喜天奇电子公司基于该批订单是专用产品，不履行合同造成喜天奇电子公司很大损失，喜天奇电子公司仍希望继续履行合同，但又考虑到和宸精密电子公司前期的严重违约，不诚信，以及产品积压、成本加大，风险控制等现实问题，要求变更付款期限，即付清货款后发货，完全符合情理，在和宸精密电子公司未同意变更付款期限，并主动提出解除合同得到喜天奇电子公司同意后，和宸精密电子公司应当承担因自己违约行为导致合同最终解除给喜天奇电子公司造成的损失。
3、损失的范围和数额。原审法院认为喜天奇电子公司所举损失中，返工费用是因和宸精密电子公司要求剥掉网络外皮所产生，胶料损失按60％计算回炉后重新利用的价值符合法律规定，彩色包装箱、配套标签已实际生产好，但应和宸精密电子公司的要求必须销毁，制造费用、其他费用、样品费用等均为喜天奇电子公司履行合同产生的实际费用，以及解除合同后为了减少损失所必须产生的新费用。上述费用均有喜天奇电子公司的原始记录以及相关单据予以证实，证据之间相互印证。对喜天奇电子公司提出产品利润，按照合同法的规定，属于喜天奇电子公司的可得利益损失，应当属于损失范围，但喜天奇电子公司的可得利益损失计算中应扣除必要税费成本24875.21元。喜天奇电子公司的损失有具体的证据证明，基于和宸精密电子公司违约，导致合同解除产生的损失，应当由和宸精密电子公司予以赔偿。
综上，喜天奇电子公司的诉讼请求具有事实根据，符合法律规定，原审法院按320513.69元予以支持。由于在诉讼过程中，相关损失数额才确定，导致喜天奇电子公司增加诉讼请求并向原审法院提供证据，该行为并没有违背法律的禁止性规定。对和宸精密电子公司提出的反诉请求，原审法院认为，由于喜天奇电子公司、和宸精密电子公司双方已于2013年8月2日达成解除合同的合意，该合同已于2013年8月2日解除，故原审法院对和宸精密电子公司要求解除合同的请求不予支持。同时，导致合同解除的根本原因是和宸精密电子公司严重违约，而非喜天奇电子公司，故和宸精密电子公司要求喜天奇电子公司承担违约金322650元的请求，不予支持。为此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十三条、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，原审法院判决：一、解除喜天奇电子公司与和宸精密电子公司于2013年4月18日签订的《采购合同（P00RD00473201）》；二、和宸精密电子公司赔偿喜天奇电子公司各项损失320513.69元；三、驳回喜天奇电子公司的其他诉讼请求；四、驳回和宸精密电子公司要求解除合同以及由喜天奇电子公司承担违约金322650元的诉讼请求。本诉案件受理费6482元，保全费2320元，合计8802元，由喜天奇电子公司承担211元，由和宸精密电子公司承担8591元，反诉案件受理费6180元，由和宸精密电子公司承担。（喜天奇电子公司已预交，和宸精密电子公司在履行判决时一并履行）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
上诉人和宸精密电子公司不服一审判决，向本院提起上诉称，1、被上诉人在履行合同时未达到约定的要求，上诉人经告知按要求履行，被上诉人返工之后无理要求款到发货，该要求不符合合同约定，故被上诉人未按约履行加工义务属违约行为，修正后拒绝发货系违约行为；2、即便认定上诉人违约，一审认定损失也系主观臆测认定，无充分的证据证明，且原审辩论结束后原审法院同意被上诉人增加诉讼请求，属于违反程序规定。综上，请求二审法院撤销一审判决，发回重审，并由被上诉人承担本案诉讼费用。
被上诉人喜天奇电子公司答辩称，原审法院认定事实清楚，涉案标的物不能交付是上诉人的单方行为导致合同目的不能实现，属于上诉人违约，原审法院认定因对方不能按约履行合同造成我方损失的方面有充分的证据证明，原审法院程序得当。综上，原审法院认定事实清楚，判决并无不当。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明，原审法院查明的案件事实除“其中银行利息56970.9元”外属实本院予以确认。
二审另查明，2013年4月18日，上诉人和宸精密电子公司与被上诉人喜天奇电子公司签订采购合同第四条约定交货期限为2013年4月28日。
经当事人确认，二审归纳本案争议焦点为：一、上诉人和宸精密电子公司与被上诉人喜天奇电子公司双方在履行合同过程中哪方违约，若违约，应赔偿对方的损失数额是多少；二、原审程序是否严重违法。
本院认为，2013年4月18日，上诉人与被上诉人签订的《采购合同》不违反我国法律的禁止性规定，是双方当事人的真实意思表示，属有效合同，双方当事人应按合同约定履行自己的义务。关于争议焦点一、根据被上诉人在原审的举证情况来看，造成被上诉人喜天奇电子公司未能按约发货的主要原因是上诉人的下游客户要货时间及发货地点未确定，直至2013年5月29日上诉人才对产品包装印刷、产品合格证印刷、条形码印制等方面进行确认，此时被上诉人向上诉人发函要求上诉人在收到联络函后3个工作日内确定交货时间，交货时间不得超过收到联络函后15天，但上诉人仍未能在3个工作日内通知被上诉人交货时间和交货地点，直至2013年7月24日上诉人才通知被上诉人准备发货，因此应当认定在合同履行过程中上诉人存在严重的违约行为，现因双方当事人对解除合同并无异议，关键争议在于合同解除造成的损失如何赔偿。被上诉人在原审中对其损失的范围和数额已经完成了举证责任，但对被上诉人主张的其他损失中的银行利息56970.9元，因贷款产生了商业利润，再计算其利息属于重复计算，本院予以纠正。关于争议焦点二，本案在原审中由简易程序转为普通程序审理，并公开开庭审理本案，普通程序庭审辩论结束前，当事人增加诉讼请求不属程序上严重违法。综上，原审认定部分事实有误，应予纠正。上诉人的上诉理由部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销江苏省金湖县人民法院（2014）金商初字第0026号民事判决第二项；
二、维持江苏省金湖县人民法院（2014）金商初字第0026号民事判决第一、三、四项；
三、钦州市同方和宸精密电子科技有限公司于本判决生效后十日内给付喜天奇（江苏）电子有限公司各项损失合计263542.79元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费6482元，保全费2320元，合计8802元，上诉人负担7650元，被上诉人负担1152元；二审案件受理费6482元，上诉人负担5330元，被上诉人负担1152元。
本判决为终审判决。
审判长 李 玲
审判员 周业友
审判员 陈加雷
二〇一四年九月十二日
书记员 黄新慧