湖南省长沙县人民法院民 事 判 决 书（2016）湘0121民初6023号原告长沙经济技术开发区投资担保有限公司，住所地：长沙经济技术开发区三一路2号，组织机构代码：69184243-3。法定代表人张灿红。委托代理人陈晓华，男，公司员工。委托代理人刘红志，男，公司员工。被告湖南中房建筑有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区桔园小区城开大厦6楼，组织机构代码：71219605-6。法定代表人宋建华。被告长沙市城市建设开发公司，住所地湖南省长沙市雨花区桔园路7号城开大厦4楼，组织机构代码：18376646-2。法定代表人吴文超。委托代理人郭凡，湖南麓谷律师事务所律师。委托代理人黄卫东，男，公司员工。被告吴文超。被告林理明。原告长沙经济技术开发区投资担保有限公司（以下简称经开担保公司）与被告湖南中房建筑有限公司（以下简称中房公司）、长沙市城市建设开发公司（以下简称城建公司）、吴文超、林理明追偿权纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告经开担保公司的委托代理人陈晓华、刘红志，被告城建公司的委托代理人郭凡、黄卫�到庭参加了诉讼。被告中房公司、吴文超、林理明经本院合法传唤，无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告请求判令：1、被告中房公司偿还原告为其向北京银行代偿的贷款本息4196033.14元及代偿款利息、罚息（利息以代偿款为基数，按年利率36%的标准，自2016年9月30日起计算至实际清偿之日止；罚息以代偿款为基数，按日万分之五的标准，自2016年9月30日起计算至实际清偿之日止）；2、被告中房公司承担原告为实现权利的全部费用，包括但不限于诉讼费用及差旅费用；3、被告城建公司、吴文超、林理明对上述第一、二项请求所确定的债务，承担连带清偿责任；四、原告对拍卖、变卖被告城建公司提供的位于桔园小区1片2号农贸市场的抵押房产（长房权证雨花字第××号）所得的价款，享有优先受偿权。庭审中，原告明确第1项诉讼请求中的利息、罚息为违约金，明确第2项诉讼请求为诉讼费；被告城建公司的答辩要点：1、原告主张的代偿利息明显超过法定标准；2、原告同时主张代偿利息和罚息明显不符合法律规定；3、因反担保合同中并未约定利息、罚息为担保范围，原告要求城建公司对利息、罚息承担连带责任没有事实和法律依据。被告中房公司、吴文超、林理明均未作答辩。查明的事实根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下事实：2015年9月18日，中房公司因经营需要与北京银行股份有限公司长沙分行（以下简称北京银行）签订【0301286】号《借款合同》，约定：借款金额为700万元，期限自2015年9月18日至2016年9月18日；另约定贷款年利率以提款日同期基准利率为基础上浮30%计息；按月定日付息，即每月21日付息，最后到期日须付清所有利息；还款期限为2015年12月21日归还本金70万元，2016年3月21日归还本金70万元，2016年6月21日归还本金70万元，2016年9月18日归还本金490万元。北京银行于2015年9月18日发放了上述贷款，中房公司向北京银行出具了《借款借据》。2015年9月18日，中房公司（委托人）与经开担保公司（受托人）签订2015DB-中房-115号《委托保证合同》，约定委托人因与北京银行（以下简称“受益人”）签订合同的需要，委托受托人作为保证人向受益人提供保证担保，受托人接受委托人的委托为委托人提供保证担保。《委托保证合同》第一条约定：“委托人向受益人申请融资或综合授信（包括但不限于贷款、银行承兑汇票、银行保函、信用证等）金额为人民币700万元，用途为补充流动资金。”《委托保证合同》第十条“违约责任”约定：因委托人未按时足额偿还借�，致受托人承担保证责任而发生代偿的，委托人应当及时向受托人偿还代偿款项，并以代偿款项为基数，按年利率36%的标准，向受托人支付自代偿之日至实际清偿之日的代偿款项利息；因委托人未及时偿还代偿款项及利息，致受托人通过诉讼方式实现债权或同时存在本合同第九条约定的其他违约情形之一的，委托人还应当以代偿款项为基数，按日万分之五的标准，向受托人支付自代偿之日至实际清偿之日的罚息。《委托保证合同》还对委托保证方式、保证期间、费用收取、双方权利义务进行了约定。2015年9月18日，经开担保公司与北京银行签订【0301286-001】号《保证合同》，约定经开担保公司为被告中房公司【0301286】号《借款合同》项下的债务提供连带保证责任担保。2015年9月15日，城建公司、吴文超、林理明（分别为保证人1、保证人2、保�人3）与经开担保公司（作为债权人）签订了2015DB-中房-115B号《最高额保证反担保合同》，约定城建公司、吴文超、林理明分别为被告中房公司的债务向原告提供连带责任保证反担保，合同第三条“保证范围”约定：3.1债权人为债务人担保的债权包括本金700万元及其利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及北京银行为实现债权的全部费用；3.2债务人应当向债权人支付的担保业务费用；3.3《委托保证合同》及本合同项下的违约金、损害赔偿金以及债权人为保障和实现权益的全部费用（包括但不限于诉讼费、公证费、仲裁费、律师费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）；合同第8.6条约定：保证人（城建公司、吴文超、林理明）同意：债权人同时接受债务人或第三人提供的抵押或质押担保的，债权人有权自行决定行使的顺序，并要求保证人立即支付�务人的全部到期应付款项而无需先行行使担保物权；债权人放弃担保物权或其权利顺位或变更担保物权的，保证人仍按本合同承担保证责任。2015年9月18日，城建公司（作为抵押人）、中房公司（作为债务人）与经开担保公司（作为抵押权人）签订了2015DB-中房-115D号《最高额抵押反担保合同》，具体抵押物登记情况为：城建公司以其位于长沙市桔园小区××号农贸市场栋（101、201、301）的房屋（权证号：长房权证雨花字第××）为被告中房公司提供抵押反担保，并办理了抵押登记，抵押权证号为：房他证雨花字第5150725**。北京银行向中房公司发放贷款后，中房公司未能按合同约定归还借款本息。2016年9月29日，北京银行依据合同的约定向经开担保公司发出《逾期贷款催收函》称中房公司截至2016年9月30日已拖欠到期贷款本金4885078.35元并欠付利息、罚�等应付款项10954.79元，请经开担保公司依照担保文件的约定履行担保责任。经开担保公司于2016年9月30日分两笔分别将4885078.35元、10954.79元汇入中房公司在北京银行设立的账户中。另查明，中房公司曾向经开担保公司缴纳了700000元违约诉讼准备金，原告主张以此准备金冲抵中房公司尚欠的垫付款。判决的理由与结果本院认为，一、《借款合同》、《委托保证合同》、《保证合同》、《最高额保证反担保合同》、《最高额抵押反担保合同》等均为各方当事人真实意思的表示，其合同约定的内容均不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，各方当事人均应按合同约定履行义务；二、保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。本案中，因中房公司未能按《借款合同》的约定偿还贷款本息，原告经开担保公司基于《委托保证合同》、《保证合同》的约定代为中房公司垫付所欠案外人北京银行逾期贷款本息4896033.14元后，即履行了《保证合同》、《委托保证合同》约定的保证责任，冲抵中房公司向经开担保公司缴纳的700000元违约诉讼准备金后，故对原告经开担保公司要求被告中房公司偿还垫付款4196033.14元的主张，本院予以支持；三、关于利息、罚息。被告中房公司未能按《借款合同》的约定履行义务，致使原告经开担保公司代为垫付借款本息，其行为已构成违约，应承担违约责任。原告经开担保公司以年利率36%、日万分之五的标准分别主张利息及罚息，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、第三十条之规定，同时主张利息、罚息的年利率总计不得超过24%，故对原告利息、罚息请求超过年利率24%的部分，本院不予支持。四、被�城建公司、吴文超、林理明分别为反担保人，均承诺对被告中房公司的债务承担连带担保责任，故原告经开担保公司要求被告城建公司、吴文超、林理明分别对被告中房公司的债务承担连带清偿责任的主张，本院予以支持；《最高额保证反担保合同》第三条已明确约定上述利息、罚息属于保证范围，故对被告城建公司关于利息、罚息不属于保证范围进而不需要对利息、罚息承担连带责任的抗辩理由，本院不予支持；五、因被告城建公司以其位于长沙市桔园小区××号农贸市场栋（101、201、301）的房屋（权证号：长房权证雨花字第××）为被告中房公司提供抵押反担保，故原告经开担保公司主张对上述土地使用权拍卖、变卖的价款优先受偿，本院予以支持。被告中房公司、吴文超、林理明经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，不影响本院依据查�的事实依法作出裁判。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百九十五条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十八条第一款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、第三十条之规定，判决如下：一、限被告湖南中房建筑有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告长沙经济技术开发区投资担保有限公司垫付款4196033.14元；二、限被告湖南中房建筑有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告长沙经济技术开发区投资担保有限公司违约金（以垫付款4196033.14�为基数，按年利率24%计算，从2016年9月30日起算至清付之日止）；三、被告长沙市城市建设开发公司、被告吴文超、被告林理明对被告湖南中房建筑有限公司的上述第一、二项债务承担连带清偿责任；被告长沙市城市建设开发公司、被告吴文超、被告林理明承担保证责任后，有权向被告湖南中房建筑有限公司追偿；四、如被告湖南中房建筑有限公司不履行本判决第一、二项给付义务，原告长沙经济技术开发区投资担保有限公司有权对被告长沙市城市建设开发公司提供抵押的位于长沙市桔园小区1片2号农贸市场栋（101、201、301）的房屋（权证号：长房权证雨花字第××）折价或拍卖、变卖所得的价款优先受偿；五、驳回原告长沙经济技术开发区投资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务�应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费40368元，减半收取20184元,财产保全费5000元，合计25184元，由被告湖南中房建筑有限公司、长沙市城市建设开发公司、吴文超、林理明共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  周钰劼二〇一七年三月十四日书记员  王 维附法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一�不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十八条第一款：同一债权既有保证又有第三人提供物的担保的，债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保责任。当事人对保证担保的范围或者物的担保的范围没有约定或者约定不明的，承担了担保责任的担保人，可以向债务人追偿，也可以要求其他担保人清偿其应当分担的份额。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内�利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍�付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金