黄石市下陆区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂下陆民初字第00001号
原告王小星。
委托代理人杨介先，系黄石市下陆区老下陆法律服务所法律工作者，系特别授权。
被告美尔雅服饰股份有限公司。
法定代表人杨闻孙，系该公司董事长。
委托代理人程益民，系该公司员工，系特别授权。
委托代理人任桂华，系该公司员工，系一般授权。
原告王小星诉被告美尔雅服饰股份有限公司（以下简称美尔雅公司）劳动争议一案，本院于2013年12月23日立案受理后，依法组成由审判员张蓉担任审判长，人民陪审员方三安、周绍明参加的合议庭，于2014年5月5日公开开庭进行了审理。原告王小星的委托代理人杨介先、被告美尔雅公司的委托代理人程益民到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告王小星诉称，1989年5月，王小星参加工作。1993年4月2日，王小星与美尔雅公司签订三年期的劳动合同。合同期满后，双方没有续签劳动合同，但王小星仍在美尔雅公司原岗位从事裁断工作。2011年10月起至2012年11月间，美尔雅公司安排王小星下岗并每月发放371元生活费。2012年3月至11月间，美尔雅公司未给王小星发放生活费。2012年11月27日，美尔雅公司通知王小星回公司上班，但工作岗位是库工而不是合同约定的裁断工。因双方不能就工作岗位变更达成一致。美尔雅公司于2013年1月再次通知王小星回家。2013年3月28日，美尔雅公司以王小星不能胜任单位单方安排的工作为由，通知王小星解除劳动关系。为此，双方发生纠纷，王小星为维护其合法权益，起诉至法院，请求依法判令：1、确认美尔雅公司解除劳动合同行为违法无效并依法撤销美尔雅公司对王小星作出的错误解约决定；2、美尔雅公司支付解约通知书送达后至确认解约行为违法前应发工资23733元（暂定仲裁45天、一审3个月、二审3个月，合计7个月）；3、美尔雅公司支付解约通知书送达前差欠的生活费4452元（2012年3月至2013年3月28日）并裁决先予执行（原告王小星已于2014年5月5日撤回了裁决先予执行的诉请）；4、美尔雅公司支付违法解约赔偿金84384元（1989年5月至美尔雅公司不要求王小星履行劳动合同时止）；5、美尔雅公司支付年休假工资18186元（2008年1月至美尔雅公司不要求王小星履行劳动合同时止）；6、美尔雅公司补交欠缴的各项社会保险费用3963.02元；7、美尔雅公司支付未签书面劳动合同期间的二倍工资19338元；8、由美尔雅公司承担本案诉讼费用。
原告王小星为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据：
证据一，王小星身份证复印件、美尔雅公司工商登记信息。拟证明本案原、被告诉讼主体适格。
证据二，仲裁裁决书、送达回证。拟证明本案诉前经过仲裁前置程序。
证据三，银行工资流水明细账。拟证明：1、王小星月工资标准为1758元；2、美尔雅公司差欠王小星自2012年3月起至11月止的生活费。
证据四，工会会员证（原件）、社保个人帐户年帐记录（原件）。拟证明：1、王小星于1989年5月参加工作；2、美尔雅公司为王小星缴纳社保费截止日期是2013年4月。
证据五，1993年4月2日美尔雅公司与王小星签订的劳动合同（原件）、解除劳动关系通知单。拟证明：1、合同约定王小星的工作岗位是裁断工；2、此劳动合同期满后，美尔雅公司与王小星未依法继续签订劳动合同的事实；3、美尔雅公司单方给王小星换岗是违反约定的行为；4、美尔雅公司单方面解除与王小星的劳动关系的行为是不合法的。
被告美尔雅公司辩称，1、美尔雅公司解除与王小星的劳动合同关系符合相关法律规定。王小星在美尔雅公司工作多年。双方于2009年签订了无固定期限劳动合同。合同签订后，王小星工作态度发生逆转性改变，表现为每月数次以各种理由请假、经常性迟到、持续性不能按时按质按量完成工作任务。为此，美尔雅公司反复对王小星进行教育和培训，并根据王小星的情况申请进行了4次调换工作岗位，但王小星均被工作单位以不能胜任工作岗位和工作态度不端正为由退回美尔雅公司。公司人事部门又再安排王小星工作。王小星称自己身体不适及家中有事愿待岗在家休息。2012年11月27日，美尔雅公司通知王小星上班，王小星拒不到岗上班。为此，美尔雅公司考虑到王小星是在职二十多年的老职工，没有依据公司劳动规章制度予以开除，而以不能胜任工作为由于2013年3月28日解除与王小星的劳动合同，并向工会依法通报了相关情况。美尔雅公司与王小星对上述事实均无异议。综上，美尔雅公司以法定事由解除与王小星的劳动合同关系符合法律规定。王小星在收到美尔雅公司邮寄的解除劳动合同通知书后，至今未来公司办理相关的离职手续。2、美尔雅公司按时足额为王小星缴纳了相关各项社会保险费用到2013年4月，不存在欠缴事项。3、2013年3月28日起，美尔雅公司与王小星已依法解除劳动关系，故美尔雅公司不承担2013年3月28日以后向王小星发放工资的义务。4、2011年10月、11月，王小星在家休息；2012年1月起至2013年3月28日一直待岗未上班，王小星已休足年休假，故美尔雅公司不需要向王小星支付有关带薪休假工资。综上所述，美尔雅公司请求法院依法驳回王小星的诉讼请求。
美尔雅公司为支持其抗辩理由，向本院提交如下证据：
证据一，劳动合同书。拟证明2009年12月27日美尔雅公司与王小星签订了无固定期限劳动合同，王小星的工作岗位根据美尔雅公司需要安排。
证据二，解除劳动合同邮寄回执、解除劳动合同通知单。拟证明王小星拒不上班，2013年3月28日，美尔雅公司与王小星解除劳动合同并以邮寄方式送达至王小星。
证据三，劳动仲裁庭审记录。拟证明：1、王小星认可其不能胜任工作岗位和工作态度不端正先后四次被退回美尔雅人事部另行安排工作。2、2013年3月28日，王小星收到美尔雅公司邮寄的解除合同通知书。
证据四，劳动仲裁申请书、起诉状。拟证明：1、2012年11月27日，美尔雅公司通知王小星上班，王小星拒不到岗上班。2、美尔雅公司已为王小星足额缴纳相关保险至2013年4月。
证据五，王小星工资单。拟证明：1、王小星在美尔雅公司在职工作期间（2011年3月至2012年2月）工资发放从296.50元到1647元不等。2、2011年11月、12月，王小星请假在家休息。
证据六，王小星曾经在职岗位关于为王小星另行安排工作的报告四份及郭舜等三人的证言一份。拟证明王小星先后四次因不能胜任工作和工作态度不端正被工作单位退回美尔雅公司人事部门再行安排工作。
证据七，联系函。拟证明美尔雅公司在与王小星解除劳动合同前向工会进行了报告，符合法律规定。
经庭审质证，被告美尔雅公司对原告王小星提交的证据的质证意见如下：1、对证据一、证据二无异议。2、对证据三有异议，认为此证据未加盖银行公章，没有相关的材料予以佐证，2013年1月王小星的工资为1758元，不能证明原告王小星的月工资为1758元，也无法证实美尔雅公司差欠王小星的生活费。3、对证据四中的工会会员证照片上的公章无异议，但从会员证填写的信息的字迹来看是新填写的，也应加盖公章，对原告王小星以此证明其工作时间无异议。对社保个人账户年账记录，认为不能证明美尔雅公司对王小星欠缴社保，美尔雅公司为王小星已缴纳社保至2013年4月。4、对证据五中的解除劳动关系通知单无异议；对劳动合同书无异议，但认为合同已经失效。
原告王小星对被告美尔雅公司提交的证据的质证意见如下：1、对证据二、证据四无异议。2、对证据一的关联性有异议，认为劳动合同是被告美尔雅公司单方持有的，不能证明与王小星间存在书面劳动合同。3、证据三的仲裁庭审记录系复印件，无原件可供核对，王小星对该笔录的内容亦有异议。4、对证据五有异议，认为工资表上不可能只列王小星一个人的工资，因此工资表是事后制作的。5、对证据六有异议，认为系被告美尔雅公司的内部文件，未送达给原告王小星，原告王小星并不知道且相关人员也未出庭作证。6、对证据七有异议，认为仲裁期间被告美尔雅公司未出示该联系函，是事后补的。
对双方当事人均无异议的证据，本院依法予以采信。
对双方当事人有异议的证据，本院认证如下：
1、原告王小星提交的证据三系原告王小星月工资发放情况的银行流水单，被告美尔雅公司提交的证据五系原告王小星月工资单，原、被告双方虽对对方的此项证据有异议，但两份证据经核对王小星月工资发放数额相吻合，故对原告王小星提交的证据三、被告美尔雅公司提交的证据五，本院依法予以采信。
2、原告王小星提交的证据四中的工会会员证，被告美
尔雅公司对工会会员证中王小星照片上的公章、王小星工作时间不持异议，但认为王小星个人信息是新填写的。因该证据与本案事实相关联，证据内容真实，证据的形式和来源符合法律规定，被告美尔雅公司对其质疑内容未向本院提交足以反驳的相反证据，故对该证据本院依法予以采信。
3、被告美尔雅公司提交的证据一系本案原、被告签订的无固定期限劳动合同系王小星本人所签，故对被告美尔雅公司提交的证据一，本院依法予以采信。
4、被告美尔雅公司提交的证据三劳动仲裁庭审记录系复印件，经王小星核对无异，但该笔录仅能证实王小星被退回人力资源处，不足以证实其不能胜任工作及经过培训或调整工作岗位后，仍不能胜任工作。该证据的来源及形式符合法律规定，与本案相关联，故本院依法对被告美尔雅公司提交的证据三劳动仲裁庭审记录予以采信。
5、被告美尔雅公司提交的证据六、证据七系其公司内部部门出具，其内部部门与美尔雅公司有利害关系，三个证人也未出庭就其证明的事项接受法庭质证，且美尔雅公司也未提供其他证据佐证该证据的真实性，故本院依法对被告美尔雅公司提交的证据六、证据七不予采信。
经审理查明，王小星自1989年5月进入美尔雅公司工作。1993年4月2日，劳动部门鉴证王小星与美尔雅公司签订了劳动合同。合同约定：1、王小星同意在生产线岗位，承担裁断工作任务；2、合同期从1992年1月1日起至1995年1月1日止，其中试用期从1992年1月1日起至1992年3月1日止。2009年12月27日，王小星与美尔雅公司签订了无固定期限劳动合同。合同约定：1、本合同履行期限自2010年1月1日起；2、王小星同意美尔雅公司根据生产（工作）任务的需要，安排承担工作任务（具体工作内容及要求双方可另签订岗位协议）；3、美尔雅公司根据本单位实际，有计划地对王小星进行职业道德、业务技术、安全生产的教育和培训；4、王小星违反劳动纪律，美尔雅公司可依据本单位规章制度，给予相应的行政处理、行政处分等，直至解除本合同。2013年3月28日，美尔雅公司邮寄向王小星送达了解除劳动关系通知单，通知单内容为：“因你不能胜任工作，并经过调整工作后，仍不能胜任工作岗位，根据《劳动合同法》第四十条规定，现通知五日内你到公司办理解除劳动合同手续，逾期后责任自负”。原告王小星于当日收到该通知。2013年9月26日，王小星以美尔雅公司违法与之解除劳动合同为由，申请仲裁。2013年12月4日，黄石市劳动人事争议仲裁委员会裁决：1、支持美尔雅公司对王小星作出的解除劳动合同的决定；2、由美尔雅公司支付解除劳动合同的经济补偿金给王小星21096元（计算方法：1758元／月×12个月）；3、王小星的其他请求不予支持。
另查明，1、王小星2011年8月、9月、10月、11月、12月工资收入分别为1647元、1532元、368.50元、305.50元、1471.50元。2012年1月起至2012年12月，王小星待岗在家，其中美尔雅公司向王小星发放了2012年1月、2月的待岗工资分别为296.50元、324.50元，2012年3月至2012年12月未发放待岗工资。2013年1月，美尔雅公司向王小星发放本月工资1758.18元。2013年2月至今美尔雅公司未再向王小星发放工资，王小星也未上班。2、美尔雅公司为王小星缴纳社会保险至2013年4月，社会保险的缴费工资（年）为16200元。
本院认为，原、被告双方的争议焦点为：1、本案的被告美尔雅公司解除与原告王小星的劳动合同行为是否违法？2、原告王小星的各项诉请是否应予支持？
本院对上述争议焦点综合评判如下：
一、关于本案的被告美尔雅公司解除与原告王小星的劳动合同行为是否违法的问题。
《中华人民共和国劳动法》第二十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同，但是应当提前三十日以书面形式通知劳动者本人：…（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的”。据此，用人单位即美尔雅公司首先要制定一套行之有效的考核标准体系，并经过民主公示程序后实施。对劳动者即王小星按照该考核标准进行考核，经第一次考核后王小星被证明不能达成考核目标，美尔雅公司应对王小星进行培训或合理调整工作岗位。调岗后，美尔雅公司再次对王小星进行考核，经过考核被证明仍不能胜任工作，美尔雅公司才能单方面解除与王小星的劳动关系，否则将导致美尔雅公司解除劳动合同的行为违法。本案中，王小星虽然多次被转岗，但美尔雅公司提供的其内部部门的单方报告及未出庭接受法庭质证的证人证言不足以证实其对王小星进行考核后确认王小星不能胜任工作，并对王小星经过培训或调整工作岗位后，对王小星再次考核确认其仍不能胜任工作的事实，故美尔雅公司单方解除与王小星的劳动关系行为违法。2014年5月13日，美尔雅公司与王小星在本院的询问中均要求解除双方间的劳动合同关系，故本院依法支持解除王小星与美尔雅公司的劳动关系。
二、原告王小星的各项诉请是否应予支持的问题。
1、王小星主张的2013年3月28日（美尔雅公司向王小星送达解除劳动关系通知书之日）至确认美尔雅公司解除与王小星劳动合同行为违法前的应发工资23733元（暂定仲裁45天、一审三个月、二审三个月）的诉讼请求，应以双方劳动关系继续恢复为前提，现王小星与美尔雅公司均不同意继续双方的劳动关系，美尔雅公司依法应承担违法解除劳动合同的法律责任，故王小星的此项诉请既无事实也无法律依据，本院依法对王小星的此项诉请不予支持。
2、王小星主张美尔雅公司支付解除劳动关系通知送达前（2012年3月至2013年3月28日）差欠的生活费（实为待岗工资）符合法律规定，但王小星主张按12个月，月待岗工资371元计算，本院认为应依据2012年1月、2月王小星分别领取的待岗工资296.50元、324.50元的平均值310.50元为依据予以计算，王小星已领取的2013年1月的工资应予以扣除，故此期间的生活费（待岗工资）应为3415.50元（310.50元×11个月）。
3、美尔雅公司违法解除与王小星的劳动关系，依法应支付赔偿金。《劳动合同法》第87条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第47条第1款的规定（经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿）的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”及第3款规定：“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”。美尔雅公司应对王小星月工资数额标准负举证责任，但其未予举证，应承担举证不能后果，且王小星主张按2013年1月领取的月工资1758.18元计算的依据也不足。本院结合本案实际，依据美尔雅公司为王小星缴纳社会保险的缴费工资（年）16200元，计算王小星月平均工资为1350元（16200元÷12个月），并结合王小星在美尔雅公司工作年限24年，确认美尔雅公司向王小星支付违法解约赔偿金64800元（1350元／月×24年×2倍）。对美尔雅公司提出给付王小星的经济补偿应不超过12个月的抗辩意见，因《劳动合同法》第47条第2款规定：“劳动者月工资高于用人单位所在直辖区、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年”，但本案中王小星的月平均工资未高于本地区上年度职工月平均工资的三倍，故美尔雅公司向王小星支付经济补偿，不受“最多不超过12个月”的限制，而是按王小星为其实际工作年限24年计算经济补偿，故本院对美尔雅公司的此项抗辩理由依法不予支持。
4、因王小星自2011年10月、11月及2012年1月起至2013年3月28日美尔雅公司向其送达解除劳动关系通知书期间均在家待岗，待岗期间王小星没有向美尔雅公司提供有效劳动，不符合再享受带薪年休假的条件，王小星要求美尔雅公司支付年休假工资的诉请，因缺乏事实和法律依据，本院依法不予支持。
5、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。因用人单位、劳动者和社保机构就欠费等发生争议，是征收与缴纳之间的纠纷，属于行政管理的范畴，带有社会管理的性质，不是单一的劳动者与用人单位之间的社保争议。因此，对于那些已经由用人单位办理了社保手续，但因用人单位欠缴、拒缴社会保险费或者因缴费年限、缴费基数等发生的争议，应由社保管理部门解决处理，不应纳入人民法院受案范围。故本院依法对王小星请求美尔雅公司为其补交各项社会保险的诉讼请求不予支持。
6、2009年12月27日，王小星与美尔雅公司签订了无固定期限劳动合同，故自此美尔雅公司无需向王小星支付未订立书面劳动合同的双倍工资，故本院依法对王小星要求美尔雅公司向其支付未签订书面劳动合同期间的二倍工资的诉请不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十七条、第八十七条的规定，判决如下：
一、解除美尔雅服饰股份有限公司与王小星间的劳动合同关系。
二、美尔雅服饰股份有限公司向王小星支付违法解除劳动合同赔偿金64800元、待岗工资3415.50元，共计68215.50元。于本判决生效之日起十日内一次性付清。
三、驳回原告王小星的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费收取人民币10元，由被告美尔雅服饰股份有限公司负担（于本判决生效之日起三日内交纳本院）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，通过本院或者直接上诉于湖北省黄石市中级人民法院，并按对方当事人的人数提出上诉状副本。上诉人应在提交上诉状时预交上诉案件受理费人民币10元，款汇湖北省黄石市中级人民法院，户名：法院诉讼费汇缴财政专户，开户银行：中国农业银行黄石市分行团城山支行，帐号：17-154101040002529，户入地点：湖北省黄石市。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 张 蓉
人民陪审员 周绍明
人民陪审员 方三安
二〇一四年五月二十八日
书 记 员 付丽娜