宁夏回族自治区青铜峡市人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）青刑再初字第2号
原公诉机关宁夏回族自治区青铜峡市人民检察院。
原审被告人崔旭，男，1989年4月15日生于陕西省吴起县，汉族，初中文化，农民，住吴起县。2013年5月21日因吸食毒品吴起县公安局决定行政拘留十五日，5月27日因吸食毒品吴起县公安局决定社区戒毒三年。2014年6月22日因吸食毒品青铜峡市公安局决定行政拘留十四日、强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年6月23日被青铜峡市公安局刑事拘留，经青铜峡市人民检察院批准，7月9日由青铜峡市公安局执行逮捕。现羁押于宁夏回族自治区吴忠市看守所。
辩护人史永宏，宁夏综义律师事务所律师。
原审被告人拜占祥，男，1957年1月6日生于宁夏同心县，回族，高中文化，农民，住同心县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，经青铜峡市人民检察院批准，2015年3月23日由青铜峡市公安局执行逮捕。现羁押于宁夏回族自治区吴忠市看守所。
辩护人鹿璐，宁夏言成律师事务所律师。
辩护人张嘉晨，宁夏言成律师事务所律师。
原审被告人李某，男，1981年10月14日生于陕西省吴起县，汉族，初中文化，农民，住吴起县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年6月22日被青铜峡市公安局刑事拘留，经青铜峡市人民检察院批准，7月9日由青铜峡市公安局执行逮捕。现羁押于宁夏回族自治区吴忠市看守所。
青铜峡市人民检察院指控被告人崔旭犯贩卖、运输毒品罪、被告人李某犯运输毒品罪、被告人拜占祥犯贩卖毒品罪一案，本院于2015年6月24日作出（2015）青刑初字第40号刑事判决。被告人崔旭不服提出上诉，二审期间提出撤诉，宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院于2015年9月16日作出（2015）吴刑终字第118号刑事裁定，准予撤回上诉。（2015）青刑初字第40号刑事判决发生法律效力后，本院又于2015年10月29日作出（2015）青刑监字第2号再审决定，对本案提起再审。2016年1月27日青铜峡市人民检察院申请延期审理一个月，次日本院决定延期审理，2月24日青铜峡市人民检察院提请恢复审理，2月28日本院决定恢复审理。本院依法另行组成合议庭，于2016年5月18日公开开庭审理了本案。青铜峡市人民检察院检察员叶俊梅出庭履行职务，原审被告人崔旭及其辩护人史永宏、原审被告人拜占祥及其辩护人鹿璐、张嘉晨、原审被告人李某均到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审审理查明，2014年6月21日中午，吸毒人员冯某某电话联系被告人崔旭欲购买海洛因13克，约定每克800元，并通过银行预付款12000元。崔旭遂电话联系被告人拜占祥，约定以每克700元价格购买海洛因13克。后崔旭驾驶自己的陕KW24**“别克”牌轿车，以提供海洛因给被告人李某吸食为条件，载李某从陕西省吴起县到宁夏太阳山开发区与拜占祥会面，李某在轿车内等待，崔旭乘坐拜占祥驾驶的摩托车到同心县韦州镇韦一村和平区拜占祥家，崔旭给拜占祥现金9100元，拜占祥给崔旭海洛因13克，二人又将脑复康药片掺入海洛因打磨成块，合成毒品混合物计146.09克，拜占祥驾驶摩托车将崔旭送至停车处，崔旭、李某携带毒品混合物驾车行至宁夏盐兴公路与惠安堡十字路口，被公安民警抓获。
上述事实，有公诉机关提交出示的下列证据，予以证实：
1、受案登记表、抓获经过，证实2014年6月21日，青铜峡市公安局刑侦大队获悉，一陕西籍吸毒人员前往同心县购买海洛因，当晚20时许，民警在宁夏盐兴公路惠安堡十字路口附近，将崔旭、李某抓获。2015年3月23日，民警在青铜峡市将拜占祥抓获；
2、扣押物品清单及照片，证实公安机关从崔旭处扣押黑色手机一部、黑色钥匙袋一个、陕KW24**号银灰色“别克”牌轿车一辆及钥匙一把、人民币1700元、毒品疑似物5包；从李某处扣押黑色手机一部；
3、（吴）公（刑）鉴（毒品）字（2014）0339号毒品检验鉴定报告书、鉴定结论告知书、毒品收据，证实从崔旭处扣押的毒品疑似物5包经鉴定均检出海洛因，鉴定结论告知各被告人均无异议，毒品已上缴吴忠市禁毒委员会办公室；
4、称量记录，证实从崔旭处扣押的毒品疑似物5包净重146.09克；
5、辨认笔录，证实经拜占祥辨认，崔旭就是向其购买海洛因的男子，同心县韦州镇韦一村和平区自家车库就是与崔旭交易毒品的地点；经崔旭指认，陕KW24**“别克”牌轿车副驾驶座位后兜就是其藏匿毒品的地方，拜占祥就是向其出售海洛因的男子；经李某辨认，拜占祥就是骑摩托车接崔旭的男子；
6、现场检测报告书，证实经检测尿样，崔旭、李某均呈阳性；
7、通话清单，证实崔旭手机号1587757****于2014年6月21日多次与拜占祥手机号1576953****，与冯某某手机号1869123****联系；
8、短信内容照片，证实冯某某要求崔旭提供毒品；
9、中国农业银行账户明细查询记录，证实户名马某甲、卡号6228482920760859014的借记卡2014年6月21日进账12000元；
10、证人马某乙证言，证实崔旭2014年6月的一天来家里与丈夫拜占祥进了车库，做什么不清楚，拜占祥7月回来一次，我告诉他民警在找，他没说话，离家一直没回来；
11、被告人拜占祥供述，证实2014年6月下旬的一天中午，崔旭打电话购买海洛因，与他约定每克700元，16时许崔旭打电话说到太阳山一石料厂门前，我让他在那等，驾驶摩托车到石料厂门口接崔旭到我家，他给我9100元，我给他13克海洛因，他让我在海洛因里掺点药，我就将脑复康药片碾碎和海洛因混合在一起给他；
12、被告人崔旭供述，证实2014年6月21日中午，朋友冯某某打电话让帮忙买点海洛因，问多少钱，我说每克800元，我提供了朋友马某甲的银行卡号，冯某某打款12000元，当时李某恰好打电话问有没有海洛因，我告诉他跟我走同心就给毒品吸食，取上钱开车载李某到同心县，快到太阳山时给拜占祥打电话，他让在太阳山十字路口等，他骑摩托车找到我，李某在车上等待，我乘坐拜占祥摩托车到他家，他给我塑料纸裹着的6包毒品，拜占祥称了13克，我让他又往里面掺点药片，与李某驾车返回途中被民警查获；冯某某的手机号是1869123****；
13、被告人李某供述，证实2014年6月21日14时许，给崔旭打电话问有没有毒品，见面后他让跟着一块去太阳山，我知道去太阳山肯定是购买毒品，我说还要干活，他说我跟着去就给毒品吸，我们驾车到太阳山十字路口，一骑摩托车的老汉将崔旭接走，我在车上等待，崔旭回来驾车返回，刚走不远见崔旭从右侧裤兜掏出一黑色塑料袋包裹的东西放在工具盒，车行至盐兴公路惠安堡附近，被民警抓获；
14、公安行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，证实崔旭因吸食毒品被行政拘留、强制隔离戒毒；
15、户籍证明，证实被告人拜占祥生于1957年1月6日，被告人崔旭生于1989年4月15日，被告人李某生于1981年10月14日，均达到刑事责任年龄。
原审认为，被告人拜占祥、崔旭违反毒品管制规定，明知是海洛因而自行销售、转手倒卖，计13克，其行为均构成贩卖毒品罪，被告人李某明知崔旭驾车购买海洛因而参与非法运送，其行为构成运输毒品罪，均应予处罚。公诉机关指控的事实清楚，证据确实充分，罪名成立，予以支持。被告人崔旭及其辩护人史永宏关于购买毒品是用于吸食并非出售，冯某某转款12000元系借款及构成非法持有毒品罪的辩解、辩护意见，与收集在案的证据不相一致，不予采纳。被告人崔旭虽实施了运输毒品行为，但主要目的是贩卖，被告人李某在运输毒品过程中起辅助作用，系从犯，应减轻处罚。被告人拜占祥、李某当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。对被告人拜占祥依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款之规定，对被告人崔旭依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十四条之规定，对被告人李某依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条之规定，判决：一、被告人拜占祥犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币四千元（已缴纳）；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月23日起至2022年3月22日止）；二、被告人崔旭犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年三个月，并处罚金人民币四千元（已缴纳）；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月23日起至2021年9月22日止）；三、被告人李某犯运输毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元（已缴纳）；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月22日起至2017年6月21日止）；四、作案工具黑色手机二部、陕KW24**“别克”牌银灰色轿车一辆、违法所得人民币一千七百元，予以没收。
再审中，原审被告人崔旭辩称到同心县购买海洛因是用于自己吸食，并非出售，冯某某转款12000元系借款，应构成非法持有毒品罪。辩护人史永宏提出的辩护意见是一、崔旭购买海洛因后用于贩卖的证据不足，不构成贩卖毒品罪；二、崔旭与冯某某之间代购关系的证据不足，不应以贩卖毒品罪对崔旭定罪；三、应当以非法持有毒品罪对崔旭定罪处罚。原审被告人拜占祥对指控事实及罪名均不表异议。辩护人鹿璐、张嘉晨提出的辩护意见是拜占祥认罪态度较好，无犯罪前科，积极缴纳罚金，可酌情从轻处罚。原审被告人李某辩称只是猜测崔旭购买毒品，途中也未驾车，没有及时揭发，应构成包庇罪。青铜峡市人民检察院认为原审被告人崔旭、拜占祥的行为构成贩卖毒品罪，原审被告人李某的行为构成运输毒品罪，涉案海洛因数量应认定为13克。
经再审查明的事实和证据与原审一致。
本院认为，原审被告人崔旭、拜占祥违反毒品管制规定，明知是海洛因而自行销售、转手倒卖，计13克，其行为均构成贩卖毒品罪，原审被告人李某明知崔旭驾车购买海洛因而参与非法运送，其行为构成运输毒品罪。原审被告人崔旭虽实施了运输毒品行为，但主要目的是贩卖，原审被告人李某在运输毒品过程中起辅助作用，系从犯，应减轻处罚。原审被告人拜占祥、李某当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。辩护人鹿璐、张嘉晨对此的辩护意见，予以采纳。原审被告人崔旭及其辩护人史永宏关于购买毒品是用于吸食并非出售，冯某某转款12000元系借款及构成非法持有毒品罪的辩解、辩护意见，原审被告人李某关于构成包庇罪的辩解意见，经审查，与收集在案的证据不相一致，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪及适用法律准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。经本院审判委员会讨论决定，依照《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第三百八十九条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
维持本院（2015）青刑初字第40号刑事判决。
如不服本裁定，可在接到裁定书的第二日起五日内，通过本院或者直接向宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本十份。
审 判 长 安兆军
审 判 员 石国琴
人民陪审员 纪海霞
二〇一六年五月二十六日
书 记 员 李 琪
附：引用的法律条文
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》
第三百八十九条?再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回申诉或者抗诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定定罪准确、量刑适当，但在认定事实、适用法律等方面有瑕疵的，应当裁定纠正并维持原判决、裁定；
（三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判；
（四）依照第二审程序审理的案件，原判决、裁定事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判，也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原判决、裁定事实不清或者证据不足，经审理事实已经查清的，应当根据查清的事实依法裁判；事实仍无法查清，证据不足，不能认定被告人有罪的，应当撤销原判决、裁定，判决宣告被告人无罪。