湖北省谷城县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂0625民初1969号
原告：顾某甲。
委托诉讼代理人：朱某。
被告：余某。
被告：某公司武汉中心支公司。
主要负责人：刘某。
委托诉讼代理人：庄某。
原告顾某甲与被告余某、某公司武汉中心支公司（以下简称某公司武汉中心支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年11月23日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理；原告顾某甲的委托诉讼代理人朱某、被告余某、被告某公司武汉中心支公司的委托诉讼代理人庄某到庭参加了诉讼，本案现已审理完结。
原告顾某甲诉称：1，请求依法判令被告赔偿原告医疗费32561.76元、住院伙食补助费1400元、营养费1400元、后续治疗费19000元、残疾赔偿金108204元、误工费19200元、护理费12000元、被扶养人生活费10915.20元、交通费2000元、精神抚慰金10000元、法医鉴定费1800元等合计218480.96元。其中被告二在交强险和商业险范围内承担赔偿责任。2，被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2016年2月26日22时10分许，被告余某驾驶原告所有的鄂a×××××号小型轿车，行驶至谷城县××××组时，遇原告顾某甲步行至此，由于被告余某为确保行车安全，将原告顾某甲撞倒，造成顾某甲受伤。此事故经谷城县公安局交通警察大队出具的道路交通事故认定书认定：余某负此次事故的全部责任，顾某甲无责任。原告顾某甲的伤情经湖北明鉴法医司法鉴定所鉴定为九级伤残，后期医疗费19000元，误工时间为伤后180天，护理时间为90天。因事故车已由被告某公司武汉中心支公司承保了机动车交通事故强制责任保险及机动车商业第三者责任保险，故该公司应在保险限额内担责。因各被告均未履行赔付义务，特诉至法院，恳请依法支持。
原告顾某甲为证明所陈述的事实及支持其主张，举出证据如下：
证据一、谷城县公安局交通警察大队于2016年3月20日作出的谷公交认字（2016）第41529号道路交通事故认定书一份。该证据载明：2016年2月26日22时10分许，余某驾驶鄂a×××××号小型轿车行至谷城县××××组进入车库时，将行人顾某甲撞伤。余某违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶……”之规定，负事故的全部责任；顾某甲无责任。
证据二、（1）被告余某的机动车驾驶证复印件一份，该证据载明：余某初次领证日期为2015年8月12日，有效期限：2015年8月12日至2021年8月12日，准驾车型为c1，实习期至2016年8月11日；证实其具备驾驶资格。（2）号牌为鄂a×××××小型轿车的机动车行驶证复印件一份，该证据载明：顾某甲系车辆所有人，注册日期、发证日期均为2015年9月11日；检验有效期至2017年9月。证实事故车具备上路行驶条件。（3）原告顾某甲为其所有的福特caf71544m5家庭自用轿车（新车）在某公司武汉中心支公司投保的机动车交通事故责任强制保险单及机动车商业第三者责任保险单各一份。保险期间均自2015年9月9日17时起至2016年9月19日17时止，其中机动车商业第三者责任保险的赔偿限额为300000元，不计免赔率。（4）原告顾某甲、被告余某的居民身份证复印件、被告某公司武汉中心支公司工商信息复印件各一份，以证实原被告的适格主体身份。
证据三、长江航运总医院武汉脑科医院门（急）诊通用病历、出院记录、手术科室住院志、手术记录、普放检查报告书、ct检查报告书各一份，住院收费票据一张，门诊收费票据2份。该组证据载明：顾某甲住院治疗28天（2016年2月27日
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2016年3月26日）。经诊断顾某甲的伤情为：1，左股骨粗隆间骨折。2，2型糖尿病。出院医嘱：1，注意休息，加强营养。2，适当日照及补钙。3，患肢暂不负重。4，在专科医师指导下，循序渐进功能康复锻炼。5，定期复诊，每月一次。6，不适随诊。
证据四、长江航运总医院武汉脑科医院住院收费票据1张，门诊收费票据2张。以证实原告顾某甲花住院医疗费31625.66元，手术费765.72元、放射费156元。
证据五、湖北明鉴法医司法鉴定所于2016年7月29日作出的鄂明医鉴字（2016）第1982号司法鉴定意见书一份，鉴定意见为：1，被鉴定人顾某甲之损伤评定为ⅸ（九）级伤残。2，建议给予后期医疗费人民币壹万玖仟元（19000元）左右。3，误工时间为伤后180天，护理时间为90天。
证据六、法医鉴定费发票一张，金额为1800元。
证据七、招商银行户口交易明细表2份，以证实原告顾某甲的收入及损失情况。
证据八、护理人陈某（案外人）的居民身份证复印件及其出具的12000元护理费收据一份，证实原告顾某甲已支付了12000元护理费。
证据九、原告之女顾某乙的出生证明、户口簿复印件各一份，以证实被扶养人顾某乙出生于2003年12月4日，其主张的被扶养人生活费的依据。
证据十、原告顾某甲的位于武汉市江岸区九万方二村3号2栋2单元8层802室房屋的产权证复印件一份。以证实原告系城镇户籍性质，其各项损失应比照城镇居民标准计算。
经庭审质证，被告余某对以上证据均不持异议。被告某公司武汉中心支公司对原告顾某甲所举第三组证据的关联性持有异议，认为：出院记录及手术科室住院志中载明原告系摔伤住院治疗且均在武汉治疗而未在谷城进行检查。原告还应提供用药清单，其患有糖尿病，应扣除非医保用药，原告所提供的发票只有3张而非4张。对第五组证据申请保留重新鉴定期间。对第六组证据中的法医鉴定费本公司不予承担。根据原告提交的银行流水，发生事故的时间为2月26日，但原告的工资一直未停发，则其并无损失，故本公司亦不承担其误工费；第八组证据只有一张收条而无法核实护理费的真实性，请法院酌定。原告主张的交通费无票据，不予认可。本公司只承担原告住院期间的营养费。
被告余某辩称：对原告的起诉我没有意见，其所述均为事实。
被告某公司武汉中心支公司辩称：1，对本案的管辖权有异议，原、被告住所地均不在谷城县，原告就医、鉴定亦不在谷城县。2，原告顾某甲是被保险人，依据交强险条款第五条、商业险条款规定，本公司不应担责。3，不承担诉讼费及鉴定费。原告的住院伙食补助费应按20元／天，营养费15元／天计算，后期治疗费用、残疾赔偿金本公司需7天时间核定，精神抚慰金、交通费请法院酌定。
庭审后，被告某公司武汉中心支公司对原告顾某甲提交的湖北明鉴法医司法鉴定所作出的鄂明医鉴字（2016）1982号司法鉴定意见书提出异议，认为：（1）顾某甲单方面进行的司法鉴定没有通知任何相对方参与，不仅侵犯了保险公司的知情权，且无法保证该鉴定过程及鉴定结果的公正性和客观性，同时也剥夺了保险公司辩论的权利。（2）鉴定报告中关于活动度测量不完整，影响计算，对是否可达到九级伤残存疑。为维护申请人的合法权益，确保司法公正，特申请对顾某甲的伤残等级、后续治疗费进行重新鉴定。
经审查，本院认为：依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条的规定“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”。该规定并未将司法鉴定仅局限于双方共同商定鉴定的范畴，单方委托鉴定亦系法律准许的情形；湖北明鉴法医司法鉴定所作出的鄂明医鉴字（2016）1982号司法鉴定意见书中的第三项检验过程：（四）法医学检验：……活动度测量：屈曲60，后伸0，外展0，……表明该测试过程完整；同时由于某公司武汉中心支公司在诉讼中，未能提供足以反驳原告顾某甲提交的湖北明鉴法医司法鉴定所作出的鄂明医鉴字（2016）1982号司法鉴定意见书的相反证据。故某公司武汉中心支公司提出的重新鉴定的申请，依法不能成立，本院不予准许。
对当事人无异议的证据，本院予以确认，并在卷佐证。
依据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：
一、原告顾某甲与被告余某系夫妻关系。2016年2月26日，被告余某驾驶鄂a×××××号小型轿车行至谷城县××××组，当日22时10分许进入车库时，将正在行走的原告顾某甲撞伤。谷城县公安局交通警察大队于2016年3月20日作出谷公交认字（2016）第41529号道路交通事故认定书认定：余某违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶……”之规定，负事故的全部责任；顾某甲无责任。嗣后，原告顾某甲被送往谷城县人民医院进行检查后，当日转往长江航运总医院武汉脑科医院住院治疗28天（2016年2月27日
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2016年3月26日），花住院医疗费31625.66元，手术费765.72元、放射费156元。经诊断顾某甲的伤情为：1，左股骨粗隆间骨折。2，2型糖尿病。出院医嘱：1，注意休息，加强营养。2，适当日照及补钙。3，患肢暂不负重。4，在专科医师指导下，循序渐进功能康复锻炼。5，定期复诊，每月一次。6，不适随诊。湖北明鉴法医司法鉴定所于2016年7月29日作出鄂明医鉴字（2016）第1982号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1，被鉴定人顾某甲之损伤评定为ⅸ（九）级伤残。2，建议给予后期医疗费人民币壹万玖仟元（19000元）左右。3，误工时间为伤后180天，护理时间为90天。原告顾某甲垫付法医鉴定费1800元。
二、被告余某初次领取机动车驾驶证日期为2015年8月12日，有效期限：2015年8月12日至2021年8月12日，准驾车型为c1，实习期至2016年8月11日，其具备驾驶资格；原告顾某甲系号牌为鄂a×××××小型轿车的车辆所有人，该车的机动车行驶证注册日期、发证日期均为2015年9月11日；检验有效期至2017年9月，事故车具备上路行驶条件。
三、原告顾某甲为其所有的福特caf71544m5家庭自用轿车（新车）在某公司武汉中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险及机动车商业第三者责任保险各一份。保险期间均自2015年9月9日17时起至2016年9月19日17时止，其中机动车商业第三者责任保险的赔偿限额为300000元，不计免赔率。
四、原告顾某甲之女顾某乙出生于2003年12月4日。
本院认为：本案交通事故发生在谷城县××××组，侵权行为地在谷城县行政区划范围之内，本院对本案具有管辖权。被告某公司武汉中心支公司虽在庭审中口头辩称本院无管辖权，但未在提交答辩状期间提出管辖权异议。且应诉答辩，该辩称理由不能成立。被告余某违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶……”之规定，负事故的全部责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第十七条规定“国家实行机动车第三者责任强制保险制度……”而交强险系由保险公司对被保险机动车发生道路交通事故造成被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失，在责任限额内予以赔偿的强制性责任保险，当机动车发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失，应先由保险公司在交强险限额内进行赔偿。即：保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金；其赔偿责任的大小并不以机动车一方的过错或责任大小为依据。从危险来源的角度，由于机动车的驾驶行为所导致的机动车运行而非机动车本身是危险的主要来源，故危险源主要产生于使用人的驾驶行为而非机动车作为物本身的危险性。从危险控制的角度，能够最有效的控制机动车造成的危险的只能是机动车的使用人，被告余某作为机动车的使用人应当承担责任；公民的人身、财产合法权益受法律保护，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：“投保人允许的驾驶人驾驶机动车致使投保人遭受损害，当事人请求承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持，但投保人为本车车上人员的除外”。交强险中界定的“被保险人”，是一个特定化的概念，只有在交通事故发生时才能确定。因此，投保人允许的合法驾驶人驾驶机动车造成非本车人员的投保人损害时，投保人处于第三人地位，保险公司应在交强险限额内赔偿。机动车交通事故责任强制保险条款为格式条款，该条款第五条中排除了第三者作为家庭成员的原告取得第三者责任险的赔偿权利，缩小了第三者的范围，与第三者责任险向受害人提供基本救济的本意相冲突。原告顾某甲系被保险人、第三者的双重身份，其将事故车交由具有驾驶资格的被告余某驾驶，符合相关法律规定；该车由余某驾驶，已脱离了被保险人的实际掌控，在而后发生的交通事故中顾某甲的身份从被保险人直接转换为第三者，其若因“家庭成员”“被保险人”的特定关系得不到第三者责任险的救济，显属不公。《中华人民共和国合同法》第四十条规定，提供格式条款的一方，免除其责任，加重对方责任，排除对方主要权利的，该条款无效。因此，被告某公司武汉中心支公司刻意缩小第三者范围的第五条免责条款，免除其赔偿责任的约定，应属无效。综上所述，被告某公司武汉中心支公司以“原告顾某甲是被保险人，依据交强险条款第五条、商业险条款规定，其不应担责”为由提出的抗辩意见，本院不予采纳；被告某公司武汉中心支公司所举证的投保单中的客户签名项，经质证原告顾某甲予以否认，据其陈述而系购车时4s店工作人员代办代签，被告某公司武汉中心支公司已就保险条款中的免责条款的内容及法律后果向投保人作出解释和明确说明的证据不力。根据最高人民法院作出的《关于对保险法第十七条规定的“明确说明”应如何理解的问题的答复》，所谓“明确说明”，是指保险人与投保人签订保险合同之前或者签订保险合同之时，对于保险合同所约定的免责条款，除了在保险单上提示投保人注意外，还应当对有关免责条款的概念、内容及其法律后果等以书面或者口头形式向投保人或其代理人作出解释，以使投保人明了该条款的真实含义和法律后果。被告某公司武汉中心支公司虽然在涉案机动车辆第三者责任保险合同文本中以黑体字提示了免责条款，但仅是尽到了提醒投保人注意的义务，根据本案事实、证据，不能认定某公司武汉中心支公司已经履行了就免责条款的概念、内容及其法律后果等以书面或者口头形式向投保人或其代理人作出解释。同时，被告某公司武汉中心支公司在审理中举出的其已履行明确说明义务的证据不充分，故该格式化条款均因其未尽明确说明义务而归于无效。被告某公司武汉中心支公司应在机动车交通事故强制责任保险及机动车商业第三者责任保险责任限额内承担赔偿责任，仍有不足的则由被告余某赔偿。原告顾某甲因此起交通事故所造成损失为：1、医疗费32547.38元（31625.66元＋765.72元＋156元）。2、护理费，因原告顾某甲在庭审中只提交了护理人的居民身份证复印件及其出具的收条，其证据比较单一，且护理人未能出庭作证，无法核实其真实性；故本院对该组证据不予采信；护理费应比照2016年度居民服务业，修理及其它服务业标准计算为：2388.68元（85.31元／天×28天）。3、住院伙食补助费560元（20元／天×28天）。4、营养费560元（20元／天×28天）。5、残疾赔偿金比照2016年度城镇居民人均可支配收入标准计算为：108204元（27051元×20年×20％）。6、被扶养人生活费比照2016年度城镇居民人均消费性支出标准计算为9096元（18192元／年×5年×20％÷2人），7、法医鉴定费1800元。8、精神抚慰金，因此起交通事故导致原告顾某甲九级伤残，对其身心均造成极大伤害，原告顾某甲要求被告赔偿精神抚慰金理由正当，证据充分，本院予以支持，但其主张的10000元明显过高，本院酌定为4000元。交通费应以票据为凭，原告顾某甲未能提供交通费票据以证实其主张，故应承担举证不能的法律后果，本院对其该项主张不予采信。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定……受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算……。原告顾某甲在武汉市武昌地税局工作，虽系临时用工，但有固定收入，根据其向本院提交的招商银行户口交易明细表可反映其收入状况：2016年1月工资为2667.22元，2月工资2145.92元、3月工资2025.82元、4月工资2046.26元、5月工资4202.75元、6月工资1240.75元、7月工资2888.30元。据此，原告顾某甲发生交通事故的时间为2016年2月27日，出院时间为2016年3月26日，而其2016年1月
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4月的工资基本持平，并无减少的情形，5月工资尚高于其它月份工资，故其实际收入并没有减少，其主张的误工费本院不予采信；原告顾某甲所主张的后续治疗费，因尚处于不确定状态且未实际发生，可待实际发生后由其另行主张。综上，原告顾某甲的各项损失合计为159156.06元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第二款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条第二款，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第二百二十三条之规定，判决如下：
一、原告顾某甲的各项经济损失159156.06元（含法医鉴定费1800元），由被告某公司武汉中心支公司在机动车交通事故强制责任保险限额内赔偿120000元，在机动车商业第三者责任保险限额内赔偿37356.06元；被告余某赔偿1800元（法医鉴定费）。均于本判决生效之日起五日内履行。
二、驳回原告顾某甲的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1392元，由被告余某负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院(上诉人在提交上诉状时应预交上诉案件受理费1392元，款汇湖北省襄阳市中级人民法院。开户银行：农行万山支行。账号17×××36。上诉人也可以将上诉案件受理费交至本院或直接到襄阳市中级人民法院交费）。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
审判员 张勇
二〇一七年二月十四日
书记员 任娟