浙江省兰溪市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）金兰马民初字第143号
原告郑庆福，系受害人父亲。
原告郑桢炜，系受害人儿子。
两原告委托代理人刘孝飞。
被告浙江卓群工贸有限公司。
法定代表人杨国富。
被告马情军。
被告浙江瑞翔建设有限公司。
法定代表人江马海。
委托代理人陈根藏。
原告郑庆福、郑桢炜与被告浙江卓群工贸有限公司、马情军、浙江瑞翔建设有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，于2015年6月16日向本院提起诉讼，本院于同日受理后，依法由审判员童珉珉独任审判，于2015年7月22日公开开庭进行了审理。原告郑庆福及其二原告委托代理人刘孝飞，被告浙江瑞翔建设有限公司的委托代理人陈根藏到庭参加了诉讼，被告浙江卓群工贸有限公司、马情军经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告郑庆福、郑桢炜诉称：受害人郑某自2010年11月份起，受被告雇佣，在由被告马情军施工，由被告浙江瑞翔建设有限公司承包的浙江卓群工贸有限公司的建房工程从事小工工作，约定日工资70元。2011年3月30日7时许，郑某由被告马情军安排拆工棚。7时30分左右，郑某在棚顶拆卸石棉瓦时摔倒，并从棚顶跌落到地面。致使背部、头顶及手掌部位受伤。当日于兰溪市人民医院住院治疗，出院诊断为：右第五掌骨及右顶骨骨折。郑某出院后，多次要求被告承担责任，并要求工伤待遇，但因被告浙江瑞翔建设有限公司与浙江卓群工贸有限公司相互推诿，致无法认定工伤。现因其他疾病，郑某死亡。两原告为受害人郑某直系亲属。原告认为，受害人在拆除工棚时受伤，三被告应承担相应责任。为明确原告损失，金华市广福司法鉴定所出具鉴定结论：原告损伤护理时间30日，营养时间30日，后续治疗参照相关医疗机构证明，误工时间70日。现三被告无意担责，并拒绝协商，为维护原告合法权益，现向法院起诉，请求判令：1、三被告赔偿原告医疗费22836.26元、误工费5180元、护理费4500元、营养费2790元、住院伙食补助费240元、交通费1000元、鉴定费1320元，合计人民币37866.26元；2、本案诉讼费由被告承担。
被告浙江瑞翔建设有限公司答辩称，请求依法驳回原告诉讼请求，被告起诉的主体错误，本公司不应该是被告，适格的被告应该是实际施工者。原告也从未向本公司主张要求赔偿。实际上是马情军和浙江卓群工贸有限公司雇佣了郑某，郑某拆除的工棚不属于本公司承建工程的施工范围。我方认为本案已超过诉讼时效，原告当时撤诉的时间是2014年5月23日，新的诉讼时效应该是按照2014年5月24日开始算。本案的实际施工者马情军已经支付给原告8000元治疗费，另外赔偿项目标准不合理，部分要求过高。从证据材料来讲，原告目前为止也没提交郑某受雇于浙江瑞翔建设有限公司的证据。
被告浙江卓群工贸有限公司、马情军未有答辩，亦未有书面答辩意见提供。
原告为证明其主张，在举证期限内提供如下证据：1、身份证2份，村委证明1份，以证明原告诉讼主体资格；2、被告工商登记资料2份及身份证复印件1份，证明被告的诉讼主体资格；3、司法鉴定意见书及鉴定费用票据各1份，以证明原告受伤所需护理时间、误工、营养时间及鉴定费支出；4、病历2本、出院记录2份、用药清单3份，以证明原告的治疗情况；5、医疗费发票3张、住院费收据2张，以证明原告医疗费支出；6、工伤认定不予受理决定书1份，兰溪法院民事裁定书两份，以证明原告主张权利的情况；7、施工承包合同书复印件一份，以证明被告浙江瑞翔建设有限公司承包浙江卓群工贸有限公司建房工程的事实；8、证人书面证言3份，以证明原告在被告浙江瑞翔建设有限公司承包的工程中做工及受伤的事实。
被告浙江瑞翔建设有限公司质证认为，对证据1无异议；对证据2真实性无异议，关联性有异议；对证据3真实性无异议，关联性有异议；证据4真实性无异议，关联性有异议；对证据5真实性无异议，关联性有异议；对证据6真实性无异议，关联性有异议，本案已经超过诉讼时效；对证据7真实性有异议，本案所涉及的拆除的工棚不在承建范围之内，该证据应该说明来源。对证据8三性均有异议，证人应该到庭参加作证，证人证言不是事实，不能作为本案认定事实的依据。
被告浙江卓群工贸有限公司、马情军未到庭，本院视为其放弃质证的权利。
结合被告的质证，本院经审查，认定如下：对证据1、2、3、4、5均予以认定，但鉴定费发票显示鉴定费用为1120元。对证据6予以认定，郑某作为原告曾两次向本院起诉主张权利，第二次起诉后，因补强证据需要撤诉，本院裁定准许，裁定书于2014年6月16日制作后送达，现二原告于2015年6月16日再次起诉，其诉请未超过诉讼时效。对于证据7，庭审中，被告浙江瑞翔建设有限公司承包的内容均予以认可，故本院对该证据的真实性予以认定。对于证据8，其中一份证言即被告马情军所作，但其作为被告经本院传票传唤无正当理由不到庭，故本院对其证言不予认定。其余两份证言内容一致：证人与郑某自2011年起同在浙江瑞翔建设有限公司建厂房，日工资70元等。本院认为，该证言内容只表明郑某曾在浙江瑞翔建设有限公司打工过，但不足以证明其在浙江卓群工贸有限公司厂区内拆建工棚系为浙江瑞翔建设有限公司工作的职务行为，故本院对该证据证明目的不予认定。
被告浙江卓群工贸有限公司、马情军、浙江瑞翔建设有限公司在举证期限内均未有证据提供。
根据以上认定的证据和双方当事人在庭审中的陈述，本院认定事实如下：2010年3月1日，被告浙江卓群工贸有限公司与被告浙江瑞翔建设有限公司签订建筑工程施工承包合同书，约定浙江瑞翔建设有限公司承建浙江卓群工贸有限公司的宿舍楼，工期为自开工日2010年3月1日开始计算为四个月等。浙江瑞翔建设有限公司即雇请被告马情军、郑某等人从事泥水工作。该工程完工后，为建造工程用于工人休息和堆放材料而搭建的工棚未有拆除，而由被告浙江卓群工贸有限公司使用。2011年3月30日，被告浙江卓群工贸有限公司雇请郑某拆除该工棚，郑某爬到工棚顶上拆除石棉瓦，先用两角锤撬石棉瓦上的铁钉时，脚下所踩的石棉瓦一头浮起来，自身也因太过用力致使身体失去平衡而摔落。后被送往兰溪市人民医院住院治疗19天，共花医疗费22836.26元。被告马情军为其给付了医疗费5000元。原告的伤势经金华职业技术学院司法鉴定所鉴定：护理时间30日，营养时间30天，误工时间70天，所花鉴定费用1120元。郑某于2012年4月9日曾向兰溪市人事劳动社会保障局申请工伤认定，但未被予受理。2013年4月9日，郑某向本院起诉，要求被告浙江卓群工贸有限公司与被告浙江瑞翔建设有限公司承担赔偿责任，但因未缴纳受理费而按自动撤诉处理。2014年4月9日，郑某再次向本院起诉，要求被告浙江瑞翔建设有限公司承担赔偿责任，后于2014年5月23日申请撤诉，本院于同年6月16日裁定予以准许。现郑某已因病死亡，其家属有父亲郑庆福，儿子郑桢炜。
本院认为，劳务关系之中，提供劳务一方因劳务自己受到伤害的，根据提供劳务者和接受劳务者双方各自的过错承担相应责任。本案中，原告主张郑某受雇于三被告，但其未能提供证据证明其与被告马情军、浙江瑞翔建设有限公司之间的雇佣关系。郑某受伤系在拆除位于被告浙江卓群工贸有限公司厂区内的工棚，故本院认定其与被告浙江卓群工贸有限公司之间构成雇佣关系。被告浙江卓群工贸有限公司作为接受劳务一方，应对提供劳务者的郑某受到的损害承担赔偿责任。但郑某在拆除工棚时，从工棚顶上跌落自身亦有一定过错，可以适当减少被告的赔偿责任，鉴于造成其身体伤害后果的过错和原因，本院酌定原告自负30%的民事责任，被告浙江卓群工贸有限公司负70%的民事赔偿责任。结合原告自己的主张，经审查，原告的各项损失为：医疗费22836.26元，误工费5180元（70天×74元），住院伙食补助费240元，护理费4500元（30天×150元），营养费2790元（30天×93元），鉴定费1120元。因为原告未提供交通费用的票据，本院根据郑某治疗、鉴定及必要陪护人员人数的情况，酌定交通费500元，以上费用共计37166.26元。被告浙江卓群工贸有限公司应承担该损失的70%约为26016元。故原告要求三被告赔偿各项损失的诉请，本院予以部分支持。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告浙江卓群工贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付给原告郑庆福、郑桢炜赔偿款计人民币26016元；
二、驳回原告郑庆福、郑桢炜的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费374元（已减半收取）由原告郑庆福、郑桢炜负担147元，被告浙江卓群工贸有限公司负担227元。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。
审 判 员 童珉珉
二〇一五年九月二十九日
代书记员 潘 望