广东省潮州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）粤51民终153号上诉人（原审被告）：林某甲，男，汉族，广东省饶平县人，住饶平县。委托代理人：苏泽填，广东典元律师事务所律师。委托代理人：黄泽桂，广东典元律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郑某，女，汉族，广东省饶平县人，住饶平县。委托代理人：潘桂海，广东凤江律师事务所律师。委托代理人：郑妙坤，男，××年××月××日出生，汉族，广东省饶平县人，住饶平县。上诉人林某甲与被上诉人郑某同居关系子女抚养纠纷一案，不服饶平县人民法院（2015）潮平法钱民初字第91号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。2015年12月11日，郑某向原审法院提起诉讼称：郑某与林某甲于2014年初相识，2014年6月开始同居生活。××××年××月××日生育女儿林某乙。双方至今未办理结婚登记手续。因缺乏了解，草率结合，同居期间双方性格严重不合，经常因家庭琐事发生争吵。林某甲不关心郑某，没有家庭责任心。2015年7月，由于林某甲不关心照顾郑某母女，郑某及女儿一同回娘家居住至今。为此向法院起诉，请求判令：1、非婚生女儿林某乙由郑某抚养，林某甲每月承担抚养费1000元，自××××年××月××日付至女儿年满18周岁止，并一次性付清；2、诉讼费由林某甲承担。林某甲答辩称，林某乙并非林某甲亲生。郑某最后一次月经是2014年9月1日，而双方2014年9月1日前便已分开。不同意非婚生女儿由林某甲抚养，不同意支付抚养费，也不同意负担诉讼费。原审法院经审理查明：郑某与林某甲于2014年7至8月份期间在汕头市认识。2014年8月10日（农历7月15日）至2014年中秋节期间同居生活。××××年××月××日生育女儿林某乙。同居期间，双方无共同财产及共同债权。2015年8月28日（农历7月15日）后，郑某携女儿回娘家居住至今。2015年12月11日，郑某向法院起诉，请求判令：1、非婚生女儿林某乙由郑某抚养，林某甲每月承担抚养费1000元，自××××年××月××日付至女儿年满18周岁止，并一次性付清；2、诉讼费由林某甲承担。原审法院认为，郑某与林某甲至今没有办理结婚登记手续，同居关系自起诉之日起自动解除；林某甲辩称非婚生女儿林某乙并非其亲生，但无法提供有效证据予以证明，由于女儿林某乙系郑某与林某甲同居期间所生，在无相反证据证明的情况下，不能排除是林某甲之亲生。另外，非婚生女儿林某乙未满两周岁，且一直跟随郑某生活，从有利于孩子成长的角度考虑宜维持原状，由郑某负责抚养；关于非婚生女儿抚养费问题，根据本地区农村居民人均可支配收入，结合林某甲的经济状况，酌定林某甲每月负担女儿抚养费300元；关于共同债务问题，林某甲称在郑某生育女儿期间，其曾经向他人借钱15000元，但无法提供借条等证据，不予认定。本案经多次调解未果，原审法院遂依照《中华人民共和国婚姻法》第二十一条、第二十五条，《最高人民法院关于人民法院审理未办理结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见》第7条、第9条之规定，判决：一、解除郑某与林某甲的同居关系；二、非婚生女儿林某乙由郑某负责抚养，林某甲每月负担抚养费300元，从2015年12月11日付起，直至女儿年满18周岁；三、各人经手的债权债务由各自享有和清偿；四、各人衣物归各自所有。案件一审受理费50元，由郑某负担。林某甲不服原审判决，向本院提起上诉称：1、原审判决严重违反法定程序，导致认定基本事实不清,诚如原审判决查明事实部分所述，林某甲与郑某同居生活的期间仅为2014年农历七月十五日至八月十五日之间，为查明事实，林某甲在原审举证期限内提交了一份《亲子鉴定申请书》。但原审法院对该申请未置可否，径行开庭并作出判决。鉴于本案为同居关系子女抚养纠纷，亲子关系的存在无疑是判决林某甲支付抚养费的基础。申请亲子关系鉴定系林某甲的诉讼权利，原审法院未依法保护，甚至在原审判决中未提及林某甲曾提出鉴定申请一事，侵害了林某甲的诉讼权利。原审判决之后，林某甲发现郑某曾于2015年3月3日在汕头市××与他人办理了协议离婚手续。也就是说，郑某与林某甲同居期间，实则与他人存在婚姻关系，且等到分娩的前两个月才办理离婚手续。该发现更加重了林某甲对涉案亲子关系是否存在的怀疑。为查明事实，林某甲将申请贵院调取郑某的婚姻关系证明材料；2、原审判决超出郑某的诉讼请求。原审判决在第一项判文中解除林某甲与郑某的同居关系，违反了《最高人民法院关于适用(中华人民共和国婚姻法)若干问题的解释(二)》第一条之规定，超出了郑某诉讼请求，应予撤销。综上，原审判决违反法定程序，认定案件基本事实不清，请求二审法院:裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。郑某答辩称，1、原审判决认定林某甲与郑某双方的同居事实以及生育子女的事实清楚，原审审理程序合法。关于双方的同居关系及生育子女情况，郑某已经在原审法庭提供了充分的证据证明双方存在同居关系以及生育女儿的事实，林某甲对我方提供的证据都没有异议，由此证明原审判决认定双方同居及生育非婚生女儿的事实清楚，并且审理程序合法；2、郑某对原审判决第二项的子女抚养权这部分无异议，本案中郑某虽然没有上诉，但是对每月负担300元的抚养费认为偏低，在此请求二审改判增加抚养费；3、林某甲的上诉没有事实和法律依据，请求二审法院依法驳回林某甲的上诉，维持原审合法部分的判项，对原审判决第一项判决我方认为无需判决解除同居关系。林某甲在二审提供了加盖有汕头市澄海区盐鸿镇人民政府婚姻登记专用章的结婚登记审查处理表和离婚登记审查处理表复印件各一份共两页，拟证明郑某在与林某甲同居期间与其他人存在婚姻的事实，认为非婚生女儿是否双方亲生存疑。郑某认为这两份证据不属于新证据，不同意质证，同时认为郑某在原审提供的证据二中已经有记载离婚的事实，另外郑某与前夫从2013年初正月十五后就没有在一起生活，是在分居期间与林某甲同居并怀孕的。郑某在二审没有提交新证据。本院经审理查明，原审查明的事实属实，本院予以确认。再查明，林某甲在原审审理期间于2015年12月14日向原审法院提交了亲子鉴定申请书，原审法院于2015年12月23日对双方进行庭前调解时，林某甲明确表示不同意垫付鉴定费。本院认为，二审法院审理应当围绕当事人上诉请求的范围进行，当事人未提出上诉的，不予审查。本案二审争议焦点是：（一）原审的审理程序是否合法；（二）原审判决处理是否正确。关于原审审理程序是否合法的问题，根据《诉讼费用交纳办法》第十二条“诉讼过程中因鉴定、公告、勘验、翻译、评估、拍卖、变卖、仓储、保管、运输、船舶监管等发生的依法应当由当事人负担的费用，人民法院根据谁主张、谁负担的原则，决定由当事人直接支付给有关机构或者单位，人民法院不得代收代付。”及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条第二款“对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关材料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果。”的规定，本案的亲子鉴定费用依法应当由林某甲预交，但林某甲在原审审理期间明确表示不同意垫付鉴定费，故原审法院没有委托相关的鉴定机构进行鉴定，审理程序是合法，林某甲的上诉认为原审法院对林某甲的《亲子鉴定申请书》不置可否的主张，缺乏依据，本院不予采信。关于原审判决处理是否正确的问题，根据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（三）》第二条第二款“当事人一方起诉请求确认亲子关系，并提供必要证据予以证明，另一方没有相反证据又拒绝做亲子鉴定的，人民法院可以推定请求确认亲子关系一方的主张成立。”及《最高人民法院关于适用的解释》第九十三条“下列事实，当事人无须举证证明：……（三）根据法律规定推定的事实；……”的规定，本案中，郑某请求林某甲支付非婚生女儿林某乙的抚养费，并提供了相关的证据予以证明，林某甲无法提供相反证据予以反驳，又拒不垫付亲子鉴定费，原审法院由此推定确认林某甲与非婚生女儿林某乙亲子关系，判决林某甲支付抚养费，处理正确，予以维持。另，郑某起诉时没有要求解除双方的同居关系，且也不符合《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第一条“当事人起诉请求解除同居关系的，人民法院不予受理。”的规定，原审判决解除郑某与林某甲的同居关系，处理不当，故本院对该判项予以撤销。综上所述，一审认定事实清楚，适用法律基本正确，但判决解除郑某与林某甲的同居关系处理不当，应予以纠正；鉴于原审判决其他处理基本恰当，本院予以维持。林某甲上诉理由不能成立，应予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持饶平县人民法院（2015）潮平法钱民初字第91号民事判决第二、三、四项；二、撤销饶平县人民法院（2015）潮平法钱民初字第91号民事判决第一项。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审受理费50元，由郑某承担；二审受理费人民币100元，由林某甲承担。本判决为终审判决。审 判 长  吴 芳审 判 员  李照雄代理审判员  张晓霞二〇一六年六月十四日书 记 员  黄毅然