湖南省道县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）道法刑初字第00121号
公诉机关湖南省道县人民检察院。
被告人杨某某，男，1988年4月14日出生，汉族，湖南省道县人，初中文化，农民。因涉嫌犯开设赌场罪、诈骗罪，于2014年10月24日被道县公安局刑事拘留，同年11月27日经道县人民检察院批准逮捕，当日被道县公安局执行逮捕，现羁押于道县看守所。
被告人杨某甲，男，1984年1月3日出生，汉族，湖南省道县人，初中文化，农民。因涉嫌犯开设赌场罪，于2014年11月8日被道县公安局刑事拘留，同年11月21日被道县公安局取保候审，本院于2015年4月4日决定对其取保候审。
被告人杨某乙，男，1985年7月1日出生，汉族，湖南省道县人，初中文化，农民。因涉嫌犯开设赌场罪，于2014年11月19日被道县公安局刑事拘留，同年11月21日被道县公安局取保候审，本院于2015年4月9日决定对其取保候审。
道县人民检察院以道检公诉刑诉（2015）100号起诉书指控被告人杨某某、杨某甲、杨某乙犯开设赌场罪、诈骗罪，于2015年4月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法由审判员何干祥担任审判长、人民陪审员用之初、柏劲松组成合议庭，2015年5月5日公开开庭进行了审理。书记员伍琴担任庭审记录，道县人民检察院指派检察员杨建平出庭支持公诉，被告人杨某某、杨某甲、杨某乙均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
道县人民检察院指控：
诈骗罪
2014年3月10日，被告人杨某某以租车为名到道县永发租赁公司租赁一辆雪佛兰小型轿车。2014年4月16日，杨某某谎称该车系自己所购卖的二手车，并以此作抵押骗取田某某的信任，骗取田某某人民币两万元。
公诉机关提供了书证：户籍证明、抓获经过等书证；证人证言：证人田某吉的证言；被害人田某某、何某甫的陈述；鉴定意见：道县价格鉴定中心鉴定结论书。
二、开设赌场罪
2014年9月中旬至10月初，被告人杨某某在道县祥霖铺镇达头山村后面的山上开设赌场，聚众赌博，赌场以“摇单双”的方式进行赌博，赌注从100元至10000元不等，杨某某从中抽头渔利，非法牟利达一万元。被告人杨某乙负责在该赌场收水子钱，被告人杨某甲负责在该赌场望风，二人从中获取非法利益二千余元。
公诉机关提供了被告人杨某某、杨某甲、杨某乙的供述及辩解、证人证言、书证、现场图、检查笔录、户籍证明等证据。认为被告人杨某某以非法占有为目的，骗取他人财物，已构成诈骗罪；被告人杨某某、杨某甲、杨某乙已构成开设赌场罪。本案系共同犯罪，被告人杨某某起主要作用，系主犯，被告人杨某甲、杨某乙起次要作用，系从犯。提请本院对被告人杨某某依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十九条之规定，对被告人杨某甲、杨某乙依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条之规定，依法判处。
被告人杨某某辩称：自己是用真实姓名和身份证向田某某借款，并没有虚构事实，且该借款已还清，故该借款的行为不构成诈骗罪。对公诉机关指控其犯开设赌场罪的事实未提出异议。
被告人杨顛良、杨某乙对公诉机关指控其犯开设赌场罪的事实未提出异议。
经审理查明：1、诈骗罪。2014年3月10日，被告人杨某某向道县永发租赁公司租赁一辆雪佛兰小型轿车。2014年4月16日，杨某某用真实姓名和身份证向田某某人民币两万元，并立了借据，双方未约定还款期限，同对杨某某将租凭的湘MG2X**雪佛兰小型轿车留置在田某某处，案发后，被告人杨某某主动归还了借款并结清了车辆租金。
2、开设赌场罪。2014年9月中旬至10月初，被告人杨某某在道县祥霖铺镇达头山村后面的山上开设赌场，聚众赌博，赌场以“摇单双”的方式进行赌博，赌注从100元至10000元不等，杨某某从中抽头渔利，非法牟利达一万元。被告人杨某乙负责在该赌场收水子钱，被告人杨某甲负责在该赌场望风，二人从中获取非法利益二千余元。
证明上述事实的证据有：
被害人田某某的陈述，陈述了2014年4月16日田某吉讲有人要借钱，自己就到滨河路中介公司找到田某吉，田某吉介绍杨某某给其，讲杨某某是搞矿的，需要借款20000元，后杨某某写了借条借款20000元，并将湘MG2X**小车和行驶证、身份证押给自己，过了一个月，杨某某没有还钱，自己多次打电话和发短信给杨某某，杨某某讲最近没钱，会尽快还钱的，不久租车公司的人打电话给自己，讲湘MG2X**那辆车是租车公司的的事实。
被害人何某甫的陈述，陈述了2014年3月10日，杨某某向公司租凭一辆小型轿车，交了2000元押金租期一个月，每天租金150元，20天后，杨某某又交了2500元，4月7日自己认为租期快到了，就打电话给杨某某，杨某某一直没接电话，4月9日其打开车内GPS,发现湘MG2X**出租车放在道县三街停车场，后门卫就讲那车是“田老板”的车，经联系“田老板”，才知道湘MG2X**已被杨某某抵押给了“田老板”的事实。
证人田某吉的证言，证明2014年4月的一天，杨某某来滨河路中介公司找自己，杨某某讲“现在资金不足，你们帮我找人把车抵押出去”。自己就打电话给田某某，杨某某与田某某谈好借款后，自己在借条上作为见证人签了字的事实。
4、汽车租凭合同，证明被告人杨某某于2014年3月10日向何某甫租用湘MG2X**雪佛兰小车一部，租期为一个月的事实。
5、借条，证明被告人杨某某于2014年4月16日以本人的身份证和湘MG2X**小车作抵押向田某某借款20000元的事实。
6、机动车行驶证，证明湘MG2X**雪佛兰小车系何某甫所有。
7、道县公安局扣押、发还物品文件清单，证明2014年7月2日湘MG2X**小车及行驶证已被道县公安局扣押并发还给何某甫的事实。
8、价格鉴定结论书，证明湘MG2X**雪佛兰小车的价格情况。
9、道县永发汽车租凭部的证明，证明被告人杨某某2014年3月10日向本公司租凭的湘MG2X**小车，其租凭期间的费用已全部结清，并对杨某某的行为表示谅解。
10、收条、谅解书，证明被告人杨某某于2014年10月27日已借款还清，并取得了被害人的谅解。
11、被告人供述及辩解，被告人杨某某、杨某甲、杨某乙对上述犯罪事实供认不讳，在审理过程中亦未提出异议。
12、证人邓某和的证言，证明2014年9月份，自己与朋友到道县祥霖铺镇达关后面山里的赌场去玩过几次，赌场是以摇单双的方式进行赌愽的，赌注最少100元，上不封顶，赌场每天收水子钱。赌场老板为了躲避公安机关的打击，还请人在路口望风，送客到赌场的车每天老板给200元车费，赌场里还免费提供盒饭的事实。
13、证人杨某芳的证言，证明2014年9月中旬开始，“瘸子”一直在道县祥霖铺镇达头山村后面的山里开赌场，赌注最低100元，自己看到有人下过10000元一注的，“瘸子”按每盘赌注5%进行抽水子。刚开始，“瘸子”请自己到赌场帮其卖烟和矿泉水，每天给200元工资，后又叫自己守路口望风的事实。
14、证人欧某权的证言，证明2014年10月5日，自己到道县祥霖铺达头山村的赌场赌钱，在那赌了五、六天，每天都有100到200人参赌，赌注最少100元上不封顶。“瘸子”是赌场负责人，有时也发工资。
15、证人杨某芳的证言，证明2014年9月，本村的杨某某在村里的山上开了一个赌场，以摇骰子赌单双的方式进行赌愽，每注下注10元至不封顶，每天有30、40人参赌，杨某某请本村几个人在赌场做事，每天开工资200元不等，自己就是在赌场做事的，杨某某付给工资有4000多元。
16、辨认笔录，邓某和辨认出5号照片“瘸子”是被告人杨某某；杨某芳辨认出7号照片“瘸子”是杨某某，8号照片是被告人杨某乙；欧某权辨认出5号照片“瘸子”是杨某某。
17、现场勘查笔录、现场图，证明案发现场有关情况。
18、到案经过，被告人杨某某于2014年10月24日被道县公安局口头传唤到案；被告人杨某甲于2014年11月8日被道县公安局传唤到案；被告人杨某乙于2014年10月11日被增城市公安局刑侦大队三中队抓获归案案。
19、户籍证明，证明杨某某、杨某甲、杨某乙的身份情况。
上述证据，经庭审质证，能互相印证，本院予以确认。
本院认为：被告人杨某某、杨某甲、杨某乙以营利为目的，开设赌场、聚众赌博获取钱财，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人杨某某、杨某甲、机志平犯开设赌场罪的事实清楚、证据确实、充分，其罪名成立，本院予以确认。本案系共同犯罪，被告人杨某某在共同犯罪过程中，负责赌场管理并提供赌博场所和工具，起主要作用，系主犯；被告人杨某甲、杨某乙在共同犯罪过程中，受被告人杨某某指使，在赌场收取“水子钱”和望风起次要作用，系从犯。被告人杨某某、杨某甲、杨某乙认罪态度较好，且具有悔罪表现，依法可以从轻处罚。公诉机关指控被告人杨某某犯诈骗罪，证据不足，其理由是被告人杨某某用本人的真实姓名和身份证向被害人田某某借款20000元，并立下借据，双方未约定还款期限，同时被告人用依法租借的湘MG2X**雪佛兰小车留置在田某某处，无充分证据证明被告人在租车、借款过程中虚构事实，骗取财物，结合借款后被告人杨某某与汽车出租方及田某某一直保持联系以及被告人在案发后主动归还借款、结清租金，本院对公诉机关指控被告人杨某某犯诈骗罪的罪名不予采纳。据此，对被告人杨某某依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款，第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第五十二条之规定；对被告人杨某甲、杨某乙依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款，第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人杨某某开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月24日起至2015年7月23日止。罚金已缴纳。）
被告人杨某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。罚金限判决生效后三十日内缴纳。）
被告人杨某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。罚金限判决生效后三十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 何干祥
人民陪审员 程定顺
人民陪审员 何章保
二〇一五年七月二十一日
代理书记员 卜文军
附：《中华人民共和国刑法》相关的法律条文
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
“开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，台实供述自己的罪行的,是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的犯罪，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。