上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第17887号
原告朱明芳。
委托代理人牛元，上海嘉加律师事务所律师。
委托代理人魏晓雷，上海嘉加律师事务所律师。
被告邹国华。
被告华泰财产保险有限公司上海分公司。
负责人钟利民。
委托代理人孟玉英。
第三人上海白玉兰国际旅行社有限公司。
法定代表人孙双洪。
委托代理人鲁晓文，上海国策律师事务所律师。
原告朱明芳与被告邹国华、华泰财产保险有限公司上海分公司（以下简称华泰公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年5月15日立案受理后，依法适用简易程序审理。审理中，应原告朱明芳的申请，本院委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对原告朱明芬的伤残等级和“三期”进行了鉴定。上海白玉兰国际旅行社有限公司（以下简称白玉兰公司）申请作为有独立请求权的第三人参加诉讼，本院依法予以准许。本院于2014年9月22日公开开庭审理了本案。原告朱明芳的委托代理人牛元、被告邹国华、被告华泰公司的委托代理人孟玉英、第三人白玉兰公司的委托代理人鲁晓文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告朱明芳诉称，2013年10月22日7时54分许，原告所乘车辆途径本市浦东新区杨高北路胶东路处与被告邹国华所驾车辆沪B9XX**相撞，造成原告右锁骨外侧端骨折、胸7压缩性骨折。原告住院行骨折切开复位内固定术，于同年11月1日出院。交警队认定邹国华负事故全部责任。被告华泰公司是邹国华所驾车辆的交强险和商业三责险保险人。原告现主张因本次事故造成的损失包括医疗费人民币（以下币种同）38，134.36元（原告自付的593元＋第三人支付的37，541.36元）、营养费3，337.85元（40元／天＊75天＋第三人购买营养品的费用337.85元）、护理费12，948元（第三人支付，包括住院期间的1，500元＋3，800元／月＊3个月＋48元护理用品费）、残疾赔偿金74，546.70元（43，851元／年＊17年＊10%）、交通费1，311元（原告自付的495元＋第三人支付的816元）、精神损害抚慰金5，000元、误工费13，500元（75元／天＊180天）、衣物损失费1，500元、鉴定费1，800元、律师费5，000元、家人探病误工费1，500元（原告女儿的误工费，不属于护理人员）、住院伙食补助费40.80元（第三人支付的购买盒饭的费用），要求华泰公司在交强险、商业三责险范围内承担赔偿责任，超出或不属于交强险、商业三责险范围的部分由邹国华承担赔偿责任。
被告邹国华辩称，费用都由保险公司赔付。其余同意保险公司的意见。
被告华泰公司辩称，对事故事实、责任认定以及鉴定结论无异议。医疗费结合出院小结和病历核实，扣除非医保范围的费用。认可营养费30元／天＊75天、护理费40元／天＊90天。就残疾赔偿金，原告是1950年出生，要求年限计算16年。交通费根据票据结合就医次数、距离，由法院酌定。原告没有提供劳动合同、工资发放记录等证据，原告过了退休年龄，不赔付误工费。对精神损害抚慰金无异议。衣物损失费酌定200元。住院伙食补助费按每天20元计算10天，医疗费中的住院伙食费要扣除。鉴定费、律师费、家人探病误工费不属于保险范围。营养品费、护理用品费不属于保险赔付范围。护理费标准过高。
第三人白玉兰公司述称，在原告发生事故后，本公司作为原告的用人单位垫付了医疗费37，541.36元、护理费12，900元、护理用品费48元、术前刮毛刀费6元、营养费337.85元（购买营养品的费用）、住院伙食补助费40.80元（购买盒饭的费用）、交通费816元，要求被告将上述费用直接赔付给第三人。
原告朱明芬辩称，对第三人的请求无异议。
被告邹国华辩称，同意保险公司意见。
被告华泰公司辩称，同意在保险范围内赔付。
经审理查明，原告是第三人的职工。2013年10月22日7时54分许，原告乘坐案外人驾某的机动车途经本市浦东新区杨高北路胶东路处时，与被告邹国华所驾车辆沪B9XX**相撞，造成原告受伤、两车损坏。交警队认定邹国华负事故全部责任。
事发后，原告至上海中医药大学附属曙光医院东院诊治，经诊断，原告右锁骨外侧端骨折、胸7压缩性骨折，遂住院治疗，住院行右锁骨骨折切开复位内固定术，于2013年11月1日出院。
事发后，原告与第三人于2013年10月29日签订协议一份，约定，截至10月29日下午1时产生的费用包括医疗费396.40元、出租车费759元（事发当天104元）、术前刮毛刀费6元、术后护理费48元（实为护理用品费）、出院后护理费11，400元（以出院那天为准向后按每月3，800元计3个月）、截至10月22日的工资1，425元（75元／天计19天），上述费用由第三人一次结清并承诺愿意承担保险公司不予理赔的全部费用（如进口钢板、自费药、看护费等），以后的医疗费、误工费等将通过司法途径解决。第三人将上述费用支付给了原告。另第三人为原告支付了事故当天的医疗费515.50元、住院期间的医疗费36，471.46元、住院伙食费158元、护理费1，500元（按10天计）。后原告自行支付复诊医疗费593元。原告为主张自行支付的交通费495元，提供出院救护车发票1张70元、为公交卡充值的发票1张计100元、出租车发票10张计325元，在出租车发票中，2张计65元因复诊发生，其余皆为家属探望原告发生。原告为本案诉讼，支付律师费5，000元。
第三人称为原告支付了营养费337.85元，提供了一张购买食品的337.85元的发票。第三人还提供了一张事发当日一次购买盒饭的收银条40.80元、交通费发票57元，称都是原告交给第三人报销的。
原告和第三人一致同意衣物损失费为200元。
原告系本市非农业户口。
本次事故发生在被告华泰公司承保的邹国华驾某的涉案车辆的交强险和商业三责险保险期限内，其中商业三责险的保险限额为100万元，不计免赔。商业三责险保险条款第七条规定，下列损失和费用，保险人不负责赔偿：（一）被保险机动车发生意外事故，致使第三者停业、停驶、停电……等造成的损失以及其他各种间接损失……（七）仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用。
经原告申请，本院委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对原告损伤后的伤残程度及“三期”进行了鉴定，鉴定意见为：原告因伤致右上肢功能丧失10%以上（未达25%），构成XXX伤残；胸7压缩性骨折未达三分之一，不构成伤残；伤后一期治疗休息150日、营养60日、护理60-75日；今后若行二期治疗，酌情休息30日、营养和护理各15日。
审理中，原告于2014年9月1日住院行内固定取出术，于同年9月4日出院，住院3天，发生医疗费5，283.40元、住院伙食费30元，另发生9月2日出租车费31元、出院当日出租车费41元。庭审后，原告要求上述费用在本案中一并处理。第三人同意在本案中一并处理。另，原告表示要求误工费按每月20.83个工作日、每日75元的标准计算。
以上事实，有原告提供的交通事故认定书、关于原告治疗的病史资料、医疗费收据和用药清单、救护费发票、出租车发票和公交卡发票、户口簿、律师费发票、交强险保单、商业三责险保单，华泰公司提供的机动车第三者责任险保险条款，第三人提供的协议书、医疗费收据、出租车费发票、护理费发票、购买食品的发票、购买护理用品的发票、购买一次性使用备皮刀（即术前刮毛刀）的收银条、购买盒饭的收银条，司法鉴定科学技术研究所出具的司法鉴定意见书，各方当事人的陈述等证据证明。
本院认为，机动车与非机动车之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由机动车一方承担，非机动车驾某人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的责任，机动车一方应当承担的赔偿责任由承保商业三责险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人赔偿。华泰公司是邹国华驾某的涉案车辆的交强险和商业三责险保险人，首先应在交强险责任限额范围内向原告承担赔偿责任，不足部分和不属于交强险赔偿范围的费用，因原告无过错，应全部由机动车一方承担，属于商业三责险赔偿范围的由华泰公司在商业三责险责任限额范围内承担，其余由邹国华承担。
关于具体损失的认定和承担。医疗费经核总计43，259.76元，其中包括原告出院的救护费。营养费按每天40元计算75天，计3，000元。住院伙食补助费，原告主张将住院期间的伙食费列入医疗费，另外将外购盒饭的费用40.80元作为住院伙食补助费主张，而华泰公司要求第一次住院伙食补助费按每天20元计算10天无不当，再加上第二次住院期间实际发生的住院伙食费30元，本院确定住院伙食补助费合计230元，对40.80元外购盒饭费不计入住院伙食补助费。就护理费，护理期按90天计算，住院期间10天按实际发生的1，500元计算，其余护理期间80天按本市居民服务业平均工资26，390元／年计算，80天计5，866元，护理费合计7，366元。原告主张护理费每月3，800元缺乏根据，本院不予支持。就交通费，原告在出院之前发生的交通费中，事发当日的104元和第二次出院的出租车费41元可予支持，住院期间的出租车费不尽合理，酌情考虑220元；出院当日的救护费列入医疗费；之后复诊的出租车费65元可予支持；另外考虑其他就诊的需要，对原告为公交卡充值的100元予以支持；就交通费合计认定530元。误工费，按原告与第三人约定的事发前计算的误工费，原告主张误工费按每月20.83个工作日、每日75元计算无不当，休息期180日的误工费计9，373.50元。原告主张残疾赔偿金74，546.70元符合规定，主张精神损害抚慰金5，000元无不当，予以支持。各方就衣物损失费200元意见一致，应予确认。术前刮毛刀费6元和护理用品费48元属实际发生的合理费用，应予赔付。上述费用合计143，559.96元，均属于交强险或商业三责险赔偿范围，由华泰公司承担。对于核准赔偿的费用，第三人要求其垫付的费用由保险公司直接赔付给第三人合理，本院予以支持，包括医疗费37，383.36元、一期治疗期间的护理费6，265元、事发当天的交通费104元、酌情确定住院期间的交通费140元、住院伙食费158元、术前刮毛刀费6元、护理用品费48元，合计44，104.36元。律师费5，000元，酌情调整为4，000元，该费用不属于保险赔付范围，由邹国华承担。华泰公司的商业三责险条款并未明确约定非意外事故产生的鉴定费不属于保险赔偿范围，鉴定费是为了处理事故进行鉴定而交予鉴定单位的费用，鉴定既可以发生在诉讼之前，也可以发生诉讼过程中。本案的鉴定费1，800元虽然因为发生在诉讼过程中导致其名义上作为诉讼费处理，但该费用不同于由法院收取的案件受理费、保全费等诉讼费，其本质上仍是鉴定费，华泰公司辩称鉴定费不属保险赔付范围，依据不足，本院确定该费用由华泰公司负担。原告主张家人探病误工费缺乏法律依据，不予支持。
依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，判决如下：
一、被告华泰财产保险有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告朱明芳99，455.60元；
二、被告邹国华于本判决生效之日起十日内赔偿原告朱明芳4，000元。
三、被告华泰财产保险有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内给付第三人上海白玉兰国际旅行社有限公司44，104.36元；
四、驳回原告朱明芬的其余诉讼请求；
五、驳回第三人上海白玉兰国际旅行社有限公司的其余诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3，488元，减半收取计1，744元，由原告朱明芳负担41.60元，由第三人上海白玉兰国际旅行社有限公司负担83元，由被告邹国华负担1，619.40元；鉴定费1，800元，由被告华泰财产保险有限公司上海分公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 李桔英
二〇一四年十月二十三日
书记员 余晨曦
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三责险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三责险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
五、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。