广东省江门市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）江中法刑一终字第12号
原公诉机关广东省开平市人民检察院。
上诉人（原审被告人）冯伟杰。因本案于2013年7月26日被刑事拘留，同年8月29日被逮捕，现羁押于开平市看守所。
广东省开平市人民法院审理广东省开平市人民检察院指控原审被告人冯伟杰犯贩卖毒品罪一案，于2013年12月18日作出（2013）江开法刑初字第646号刑事判决。宣判后，原审被告人冯伟杰不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷并讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2013年7月20日8时许，被告人冯伟杰在开平市防疫站美沙酮中心门口，以人民币50元的价格向梁某某贩卖毒品海洛因0.1克；同月21日8时许，被告人冯伟杰以电话联系的方式，在开平市长沙街道办事处新活力酒店门口附近，以人民币100元的价格向梁某某贩卖毒品海洛因0.3克；同月25日8时许，被告人冯伟杰再次在新活力酒店门口，以人民币100元的价格向梁某某贩卖毒品海洛因0.3克。
2013年7月26日8时许，被告人冯伟杰经与梁某某电话联系后，驾驶其号牌为粤JSXX**小汽车携带毒品到新活力酒店门口对面马路边，以人民币100元的价格向梁某某贩卖毒品海洛因0.3克，交易完成后被抓获，公安人员当场缴获被告人冯伟杰作案工具小汽车一辆、手机2台及毒资人民币325元，在缴获的小汽车上搜获毒品海洛因23.9克、分装毒品底粉模具1个及电子秤1台。
原审判决认定的上述事实有被告人冯伟杰的供述和辩解，证人梁某某的证言，现场勘查笔录，扣押的涉案毒品，鉴定意见，抓获经过，通话清单，户籍材料等证据证实。
原审法院认为，被告人冯伟杰无视国家法律，贩卖毒品海洛因共重24.9克，属数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪。缴获被告人的作案工具及毒资，依法应予没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决被告人冯伟杰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金10000元；缴获被告人冯伟杰的作案工具手机二部、电子秤一台、号牌为粤JSXX**长安牌6C63型小汽车一辆及毒资325元，依法予以没收，上缴国库，缴获的分装毒品底粉模具一个，予以没收销毁。
上诉人冯伟杰上诉称：1.公安人员从其车上搜获的毒品海洛因23.9克为其吸食所用，不应计入其贩卖毒品的数量；2.原判认定其向梁某某贩卖海洛因4次计1克有误，其仅向梁某某贩卖过2次计0.4克；3.其在侦查阶段的供述是在吸食毒品后神智不清的情况下所作，不应作为定案的根据。综上，请求人民法院从轻改判。
经审理查明，2013年7月20日8时许，上诉人冯伟杰在开平市防疫站美沙酮中心门口向梁某某贩卖毒品海洛因0.1克，获取毒资人民币50元；同年7月21日8时许，上诉人冯伟杰在开平市长沙街道办事处新活力酒店门口附近向梁某某贩卖毒品海洛因0.3克，获取毒资人民100元；同年7月25日8时许，上诉人冯伟杰再次在新活力酒店门口向梁某某贩卖毒品海洛因0.3克，获取毒资人民币95元。
2013年7月26日8时许，上诉人冯伟杰经与梁某某电话联系后，驾驶其号牌为粤JSXX**小汽车携带毒品到新活力酒店门口对面路边，以人民币100元的价格向梁某某贩卖毒品海洛因0.3克。随后被公安人员抓获，公安人员当场从上诉人冯伟杰驾驶的小汽车上查获毒品海洛因23.9克以及用于分装毒品底粉的模具1个及电子秤1台。
综上，上诉人冯伟杰贩卖毒品海洛因共计24.9克。
上述事实，有经原审庭审质证的下列证据予以证实：
（一）物证、书证
1.扣押笔录、扣押物品清单证实，公安人员从上诉人冯伟杰处扣押模具1个、电子秤1台、手机2部、可疑毒品14小包（毛重25.8克）、可疑粉末1小包、人民币325元、小汽车1辆。
2.尿液检验报告证实上诉人冯伟杰、证人梁某某的海洛因尿液检验呈阳性。
3.通话清单证实，上诉人冯伟杰使用的138XX85117手机与梁某某18929XX****的手机在7月19日、20日、21日、22日、25日、26日有通话记录。
4.车辆信息登记证实粤JSXX**小汽车登记车主为上诉人冯伟杰。
5.公安机关出具的证明证实公安机关经勘查现场未能找到冯伟杰供称的扔在现场的毒品。
6.户籍资料证实上诉人冯伟杰的身份情况及其犯罪时已年满十八周岁。
7.抓获经过证实本案从发生到破获以及上诉人冯伟杰被抓获的经过情况。
（二）证人证言
证人梁某某的证言及辩认笔录证实，2013年7月26日9时许，其通过电话联系冯伟杰购买毒品海洛因，并约好在新活力酒店门口交易。接着其开摩托车去到新活力酒店门口，不一会儿冯伟杰来到。其给了冯伟杰人民币100元，冯伟杰从车内储物箱内拿出一大包白粉，用电子秤从中称了一点并用胶纸包住给其。交易完成后，其二人被民警抓获，其将购得的白粉扔在地上。之前其还向冯伟杰购买过3至4次白粉。第一次是在2013年7月20日8时许，在开平市防疫站楼下，其以50元的价格向冯伟杰购得白粉一小包；第二次是在7月21日八九时许，其通过电话联系后在开平市新活力酒店向冯伟杰以人民币100元的价格购买了一小包海洛因；第三次是在7月25日的八九时许，其在开平市新活力酒店以人民币90元的价格向冯伟杰购买了一小包白粉。其辨认出上诉人冯伟杰，并指认出其于2013年7月20日向冯伟杰购买的毒品数量为0.1克，其于7月21日、25日、26日向冯伟杰购买毒品分别为0.3克。
（三）勘验、检查笔录
现场勘查笔录和相片证实，现场位于开平市长沙新活力酒楼门口对面马路，现场有号牌为粤JSXX**小汽车1辆，车内有可疑毒品14小包、可疑粉末1小包、电子秤1台、模具1个。侦查人员依法提取上述物品。
（四）鉴定意见
化验检验鉴定报告证实，公安人员从上诉人冯伟杰处缴获的可疑白色块状物净重23.9克，检出海洛因成分。
（五）上诉人供述及辩解
上诉人冯伟杰的供述和辩解、辨认笔录及照片证实，2013年7月26日8时许，梁某某打电话向其购买100元的海洛因，并叫其送到开平市新活力酒店。其驾驶小汽车过去后在酒店门口见到梁某某，其让梁某某上了车。在车上，其将一小包海洛因交给梁，并收对方人民币100元。交易完毕后，梁某某下了车，民警过来将其查获，并当场在其身上缴获人民币325元、海洛因14小包、电子秤1把、手机2部等物品。之前其还向梁某某贩卖过3次海洛因。第一次是在2013年7月20日8时许，其在开平市防疫站楼下以50元的价格卖了0.1克的海洛因给梁某某。第二次是在7月21日8时许，其在开平市新活力酒店以100元的价格贩卖0.3克毒品给梁某某。第三次是在7月25日8时许，其在开平市新活力酒店买了0.3克海洛因给梁某某。当时梁某某因钱不够只给了其95元。庭审时其辩解称仅在防疫站门口及被抓当场贩卖过两次毒品给梁某某，公安人员当场缴获的毒品海洛因用于自己吸食。其辨认出证人梁某某，辨认出10号样本的毒品数量0.1克与其于2013年7月20日贩卖给阿锋的毒品数量一致。12号样本的毒品数量0.3克与其于7月21日、25日、26日贩卖给梁某某的毒品数量一致。
上述证据确实、充分，本院予以确认。
对上诉人冯伟杰所提上诉意见，经查：1.上诉人冯伟杰向梁某某贩卖毒品4次计1克的事实有证人梁某某的证言及上诉人冯伟杰在侦查阶段的稳定供述相互印证，足以认定。上诉人冯伟杰在侦查阶段所作的有罪供述均经其签名、捺印确认，本案审理过程中也未有任何材料或线索反映上诉人接受讯问时处于吸毒后神智不清的状态，且上诉人冯伟杰被羁押27天之后所作的有罪供述较前所作有罪供述一致，上诉人的翻供没有合理之处，且其翻供的内容与本院经审理采信的证据所证明的事实不符，本院不予采信；2.依据相关规定及司法实践，对于以贩养吸的被告人，被查获的毒品数量应认定为其贩卖毒品的数量。据此，公安人员在上诉人冯伟杰小汽车内查获的毒品海洛因23.9克依法应认定为上诉人实施毒品犯罪的数量。综上，上诉人主观上有贩卖毒品的故意，客观上实施了贩卖毒品的行为，其行为已符合贩卖毒品罪的构成要件，依法应承担贩卖毒品的刑事责任，原审法院根据上诉人的犯罪事实及情节，在法定刑幅度内对其进行处罚并无不当，上诉人所提上诉意见理据不足，本院不予采纳。
本院认为，上诉人冯伟杰无视国家法律，贩卖毒品海洛因数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予以惩处。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人冯伟杰所提上诉意见理据不足,本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 朱迎春
代理审判员 黄凤珍
代理审判员 翁儒科
二〇一四年二月十八日
书 记 员 王 莹