重庆市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2016）渝02民终249号上诉人(原审被告)：万县源珍矿业有限公司，住所地重庆市巫山县高唐街道祥云路220号。组织机构代码62121475-7。法定代表人：郑根阳，董事长。被上诉人（原审原告）任连成，男，1967年9月20日出生，汉族，住重庆市巫山县。上诉人万县源珍矿业有限公司因与任连成劳动争议纠纷一案，不服重庆市巫山县人民法院(2015)山法民初字第03122号民事判决。本院于2016年1月29日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。万县源珍矿业有限公司上诉请求：撤销原判，改判驳回诉请或发回重审。事实和理由：1、一审认定事实错误，上诉人已于2010年9月被政府关闭，被上诉人却被认定在2013年2月至9月存在劳动关系；2、《认定工伤决定书》、《劳动能力鉴定初次鉴定结论书》至今没有收到；3、被上诉人职业病明显与上诉人无关。任连成向一审法院请求：解除原、被告之间的劳动关系；由被告赔偿原告停工留薪期工资14214元、一次性伤残补助金61594元、一次性工伤医疗补助金37904元、一次性伤残就业补助金71070元、交通食宿费2000元、诊断费730元、初次鉴定费400元，合计187912元；本案诉讼费由被告承担。万县源珍矿业有限公司辩称，1.原告的工伤认定、劳动能力鉴定结论被告至今还没有收到，本案诉讼程序不合法。2.2010年9月，被告已被重庆市人民政府关闭，从关闭至今从未从事过生产经营活动，从未聘过原告在被告处工作，原告起诉的事实全部不能成立。一审法院认定事实，被告万县源珍矿业有限公司依法登记注册成立，系合法的用工主体，原告任连成于2013年2月至2013年9月到被告处从事技安工作，被告没有为原告参加工伤保险。2014年9月22日，重庆市疾病预防控制中心作出渝疾控职诊字201401780号职业病诊断证明书，诊断原告任连成患煤工尘肺壹期，2014年12月1日，巫山县人力资源和社会保障局作出巫山人社认伤决字（2014）473号认定工伤决定书，认定原告任连成所患职业病为工伤，2015年5月15日，巫山县劳动能力鉴定委员会作出山劳初鉴字（2015）86号工伤职工劳动能力初次鉴定结论书，原告任连成的伤残等级鉴定为七级。原告任连成的职业病诊断证明书、认定工伤决定书、工伤职工劳动能力初次鉴定结论书载明的用人单位均为被告万县源珍矿业有限公司。2015年7月30日，原告向巫山县劳动人事争议仲裁委员会提起申请，要求解除与万县源珍矿业有限公司的劳动关系，并要求其支付原告的各项工伤保险待遇等费用共计187912元，2015年10月20日，巫山县劳动人事争议仲裁委员会作出山劳人仲案字（2015）第216号仲裁裁决书，裁决如下：一、任连成和万县源珍矿业有限公司解除劳动关系。二、万县源珍矿业有限公司支付任连成一次性伤残补助金49179元、停工留薪期工资11349元、一次性工伤医疗补助金37904元、一次性伤残就业补助金71070元、诊断费730元、初次鉴定费400元，合计170632元。三、任连成的其他请求事项不予支持。另查明，原告进行职业病诊断时花费诊断费730元，进行劳动能力鉴定时花费初次鉴定费400元。本院于2015年11月10向被告送达本案的诉状副本等相关法律文书，庭审时，本院明确告知被告，如被告对原告的工伤认定、劳动能力鉴定结论有异议，可在休庭后15日内向本院提交证据予以证实，逾期未提交，本院可能作出对被告不利的裁决，被告在相应的期限内未向本院提交证据。一审法院认为，被告万县源珍矿业有限公司依法登记注册成立，系合法的用工主体。原告任连成在被告处工作期间患职业病，经巫山县人力资源和社会保障局认定为工伤，并经劳动能力鉴定委员会鉴定为七级伤残，原告依法应当享受工伤保险待遇。因被告没有为原告参加工伤保险，原告要求由被告支付相关工伤保险待遇符合法律规定，该院予以支持。对于被告辩称原告的工伤认定、劳动能力鉴定结论被告均未收到，本案诉讼程序不合法，该院认为，被告未向该院提交证据证实其主张的事实，且即便被告在之前一直未收到以上文书，该院于2015年11月10日通知被告应诉，当日向其送达了本案诉状副本等相关材料，被告在收到以上材料后既已知晓原告的工伤认定、劳动能力鉴定等相关情况，在本案开庭审理前对于原告的工伤认定和劳动能力鉴定亦未向相关部门主张权利，且在庭审中，该院明确告知被告，如被告对原告的工伤认定、劳动能力鉴定结论有异议，可在休庭后15日内向该院提交证据予以证实，逾期未提交，该院可能作出对被告不利的裁决，被告在相应的期限内亦未向该院提交证据，被告应承担举证不能的后果。综上，被告的该项抗辩理由不能成立，该院不予采纳。被告主张其自2010年9月就已被重庆市人民政府关闭，至今一直没有从事生产经营活动，被告没有聘任过原告在其单位工作，该院认为，原告所患职业病已经巫山县人力资源和社会保障局认定为工伤，且用人单位载明为万县源珍矿业有限公司，故被告的该项抗辩理由亦不能成立，该院不予采纳。原告要求解除与被告之间的劳动关系，因原告在被告处工作至2013年9月，之后没有为被告提供劳动，原告在2014年9月22日被诊断为职业病，原告从2013年9月到被诊断为职业病，中间间隔1年时间，原告一直没有为被告提供劳动，用人单位也没有依法解除劳动合同，双方形成了“长期两不相找”的情形，该院确认原、被告双方自2013年9月劳动关系已实际解除。本案原告在被诊断为煤工尘肺壹期前即已实际解除劳动关系，根据《人力资源社会保障部关于执行若干问题的意见》（人社部发【2013】34号）第八条的规定，本人提出而解除劳动合同后，未再接触职业病危害作业的人员，被鉴定为一级至十级伤残，按《工伤保险条例》规定应以本人工资作为基数享受相关待遇的，按本人终止或者解除劳动关系前12个月平均月缴费工资计发。原、被告双方均未向本院提供证据证明原告的工资水平，故按照双方实际解除劳动关系上年度即2012年度重庆市职工月平均工资3783元/月作为原告本人工资计算相关待遇。原告主张停工留薪期工资，根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第二条的规定，工伤职工停工留薪期是指职工发生工伤或者患职业病后，停止工作接受治疗，继续享受原工资福利待遇的期限。本案原告在2014年9月22日被诊断为职业病，但双方劳动关系在2013年9月已实际解除，原告不存在患职业病后停止工作接受治疗的情形，故原告不应享有停工留薪期，原告主张停工留薪期工资不符合法律规定，该院不予支持。因原告的伤残等级为七级，故原告的一次性伤残补助金为3783元/月×13个月＝49179元、一次性工伤医疗补助金为3783元/月×8个月＝30264元、一次性伤残就业补助金为3783元/月×15个月＝56745元，对于原告主张的超额部分，该院不予支持。原告主张的诊断费730元及初次鉴定费400元是原告进行职业病诊断及劳动能力伤残等级鉴定时的必要合理开支，且提交了发票予以证实，该院予以支持。原告主张交通食宿费，因原告未向该院提交证据予以证实，该院对此不予支持。综上所述，为保护劳动者合法权益，根据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《重庆市工伤保险实施办法》第二十四、第三十六条、第五十四条，《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第二条，《人力资源社会保障部关于执行若干问题的意见》（人社部发【2013】34号）第八条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告万县源珍矿业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告任连成一次性伤残补助金49179元、一次性工伤医疗补助金30264元、一次性伤残就业补助金56745元、诊断费730元、初次鉴定费400元，合计137318元。二、驳回原告任连成的其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取5元，由被告万县源珍矿业有限公司负担。在二审审理中，双方当事人对一审法院认定的基本事实无异议，本院予以确认。另查明，2016年11月10日，本院(2016)渝02行终354号行政判决：一、撤销巫山县人民法院(2016)渝0237行初15号行政判决；二、撤销巫山县人力资源和社会保障局于2014年12月1日作出的巫山人社认伤决字(2014)473号认定工伤决定；三、责令巫山县人力资源和社会保障局于本判决送达之日起60日内重新作出行政行为。现该判决已发生法律效力。本院认为，被上诉人任连成主张上诉人万县源珍矿业有限公司支付其各项工伤保险待遇之基础是巫山县人力资源和社会保障局于2014年12月1日作出的巫山人社认伤决字(2014)473号认定工伤决定，现该决定书已被生效法律文书所撤销，故任连成的诉讼缺乏事实和法律依据，应予驳回。综上，原判认定事实错误，适用法律不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销重庆市巫山县人民法院(2015)山法民初字第03122号民事判决；二、驳回被上诉人任连成的诉讼请求。一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，合计15元，由被上诉人任连成负担。本判决为终审判决。审判长  黄文革审判员  程 杨审判员  李 斌二〇一六年十二月十九日书记员  姜 霞