新疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）库刑初字第727号
公诉机关库尔勒市人民检察院。
被告人赵某甲，男，汉族，1977年7月27日出生，初中文化程度，个体。2015年7月17日因涉嫌犯非法经营罪被库尔勒市公安局刑事拘留，同年8月24日被逮捕。现羁押于库尔勒市公安局看守所。
辩护人吴文平，新疆天雪律师事务所律师。
库尔勒市人民检察院以检公诉刑诉（2015）695号起诉书指控被告人赵某甲犯非法经营罪，于2015年12月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年12月23日公开开庭审理了本案。库尔勒市人民检察院指派助理检察员石庆军出庭支持公诉，被告人赵某甲及其辩护人吴文平到庭参加诉讼。现已审理终结。
库尔勒市人民检察院指控，2014年4月份，被告人赵某甲在库尔勒市英下乡养殖场一出租院内，私自安装生产乙炔气体发生器、充气排等设备，从张某甲处购买电石，生产乙炔气体并灌装后用未取得危险品运输资格的新M659**白色东风小霸王货车运送，销售给库尔勒晖达商贸有限公司和库尔勒市盛润达气体经销部。2015年3月30日至今销售给鲁某某、杨某甲（二人均另案处理）经营的库尔勒晖达商贸有限公司乙炔气体共计651瓶，每瓶50元，销售总价值32550元。2014年10月1日至今销售给王某甲、郭某某盛润达气体经营部的乙炔气体共计572瓶，每瓶50元，合计28600元。被告人赵某甲共计生产销售乙炔1223瓶，生产、销售金额61150元。
公诉机关出示了物证、书证、证人证言、勘验、检查和辨认笔录、被告人的供述等证据。
公诉机关认为，被告人赵某甲违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的限制买卖物品，扰乱市场秩序，非法生产、销售乙炔气体1223瓶，涉案金额61150元，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。
公诉机关量刑意见，被告人赵某甲曾因无照，非法生产乙炔被库尔勒市安全生产和煤炭监督管理局行政处罚1万元，酌定从重处罚；其归案后能自愿认罪，同意适用简易程序进行审理，酌定从轻处罚。建议在法定刑五年以下有期徒刑并处罚金对其判处。
被告人赵某甲对检察机关的指控未提出异议和辩解。
其辩护人对公诉机关指控罪名不持异议，但辩称：1、被告赵某甲生产、销售乙炔气体1223瓶，总金额为61150元，获利仅为14000元。刚刚符合非法经营罪的立案标准。2、公安机关是在办理鲁某某、杨某甲案件时发现被告人赵某甲在场，对其口头传唤后，其如实供述犯罪事实，应认定为自首，对其从轻或者减轻处罚。3、被告人自愿认罪，应从轻处罚。4、被告人的行为未造成严重社会危害，望法庭考虑其经济困难，本着从宽处罚的原则，合理确定罚金数额，对其判处三年以下有期徒刑，同时予以缓刑。
经审理查明，2014年4月份，被告人赵某甲在库尔勒市英下乡养殖场一出租院内，私自安装生产乙炔气体发生器、充气排等设备，从张某甲处购买电石，生产乙炔气体并灌装后用未取得危险品运输资格的新M659**白色东风小霸王货车运送，销售给库尔勒晖达商贸有限公司（以下简称晖达公司）和库尔勒市盛润达气体经销部（以下简称盛润达经销部）。2015年3月30日至今销售给鲁某某、杨某甲（二人均另案处理）经营的晖达公司乙炔气体共计651瓶，每瓶50元，销售总价值32550元。2014年10月1日至今销售给王某甲、郭某某经营的盛润达经营部乙炔气体共计572瓶，每瓶50元，合计28600元。被告人赵某甲共计生产销售乙炔1223瓶，生产、销售金额61150元，获利1.4万余元。
认定以上事实的证据有：⑴受案登记表证实，案件来源为办案民警在工作中发现。⑵到案经过证实，2015年7月16日，库尔勒市公安局在调查鲁某某、杨某甲涉嫌非法经营一案中发现赵某甲也涉嫌此罪，在取证过程中发现赵某甲在现场，便带回库尔勒市公安局讯问，赵某甲对其犯罪行为供认不讳。⑶搜查笔录及照片证实，2015年7月16日库尔勒市公安局办案人员依法对被告人赵某甲位于库尔勒市英下乡养殖小区一出租院及一辆白色东风货车（新M659**）进行搜查，查获被告人的2本记账本、乙炔气瓶28瓶、4个金属罐及20个阀门气管。⑷查封清单证实，2015年7月16日库尔勒市公安局依法查封赵某甲位于英下乡养殖小区出租院赵某甲非法生产乙炔气体的生产设备及容器，乙炔气瓶28瓶、白色金属罐1罐、蓝色金属罐1罐、蓝色阀门气管20个。赵某甲非法运输乙炔车辆新M659**东风货车一辆。（5）调取证据通知书、清单及库尔勒市工商局证明证实，被告人赵某甲未办理过公司企业注册登记，不具有企业法人资格。（6）库尔勒市安监局证明证实，赵某甲从未办理过危化品经营手续。（7）巴州质量技术监督局复函证实，赵某甲未取得特种设备作业人员证书，另气瓶充装许可证只针对充装单位，个人需取得相关作业人员证书。⑻勘验、检查笔录及现场照片证实，赵某甲生产气体的场所即库尔勒市英下乡养殖场出租房。⑼账本证实，赵某甲所销售乙炔气体的情况详细记录。⑽辨认笔录证实：经赵某甲辨认，库尔勒市英下乡养殖场出租院内就是其实施非法经营的犯罪现场。经余某某辨认8号男子（赵某甲）就是承租其院子生产乙炔气体的男子。经张某甲辨认3号男子（赵某甲）就是购买其电石的小赵。经丁某某，辨认7号男子（赵某甲）就是给其销售乙炔的男子。鲁某某证实，我的库尔勒市晖达商贸有限公司和巴州康合工业气体有限公司主要销售氧气、氩气、二氧化碳气体，也销售瓶装的氮气和乙炔气体。乙炔气体是从赵某甲那里进货，我也不是自己用，都是买的瓶装好的再转手销售挣个差价。赵某甲自己找到我和杨某甲让我们买他自己私自生产的乙炔，就是买电石通过发生器制造乙炔气体，在通过模压机装瓶。他卖的乙炔气体便宜，每罐50多元，正规厂家每罐卖60多元，我卖75元左右倒手挣个差价，他没有合法手续，生产的乙炔气体没检测过，但是销售了人家都用的没问题。从2014年8月至今在赵某甲处进乙炔大概有1000多瓶，具体数字杨某甲处有。⑿杨某甲陈述证实从赵某甲手里进乙炔的情况与鲁某某陈述基本一致。同时证实，其在账本上记“小赵”乙炔气体入库就是赵某甲送的乙炔，他没有合法手续，乙炔是他自己生产的。其的账本上和杨某乙的账本上都能查出来，从赵某甲手中进乙炔一瓶50-55元，倒手卖出一瓶75-85元不等，需要乙炔的时候让他先送货，等卖了之后再给他付钱。⒀杨某乙陈述证实，康合工业气体有限公司出售的乙炔是一个叫“小赵”的年轻男子在库尔勒市英下乡自己制作后充装到小罐里每次拉来卖，再把空罐开车运走。进出库登记本是我登记的，“小赵”销售乙炔大概有一年左右的时间，具体记账杨某甲那里有。⒁余某某证实，2014年3月份，其将英下乡养殖小区34号院租给赵某甲使用，后来得知赵某甲生产乙炔气体，安监局还查过他一次，并罚款了。⒂张某甲证实，我是个体拉运货物的司机，给小赵（1357900****）买过两次电石，一次是2015年3月份，一次是2014年冬天的时候，每次都一吨多不到二吨。小赵购买电石生产乙炔气体。⒃杨某丙（康合工业气体有限公司职工）陈述证实，被告人赵某甲在英下乡开办的工厂生产乙炔气体，他开他的东风单排轻型货车送货到晖达公司销售，进价我不知道，我们销售一瓶95元左右。⒄郭某某（盛润达经销部经营者）证言证实，其和王某甲、王某甲的哥哥王某乙共同经营盛润达经销部，因为别人嫌麻烦，都叫盛达公司，从2014年10月1日开始从一个叫“老赵”的山东人处进购他自己生产的乙炔共572瓶（单价50元）价值共28600元，“老赵”开一辆白色新M659**号白色东风货车；“老赵”手里有一个盛达公司的牛皮纸本子记载销售数量；老赵生产乙炔没有相关手续。⒅王某甲（盛润达经销部经营者）证言证实与郭某某的证言一致。⒆常住人口信息证实，被告人赵某甲犯罪时系完全刑事责任能力人。⒇库尔勒市安全生产和煤炭监督管理局情况说明及缴纳罚款凭证证实，2014年6月30日，赵某甲因无照非法生产乙炔被库尔勒市安全生产和煤炭监督管理局罚款10000元。（21）被告人赵某甲供述证实，2014年从原合伙人处接收105个气罐等设备，2014年4月份其在库尔勒市英下乡养殖小区内租赁一院落平房后即安装设备非法生产、充装气体乙炔，期间因其设备达不到生产合格标准，故未办理所需资质手续及消防、特种行业、安监、质检、营业执照、气体充装瓶等手续，也未经过专业技术培训，2014年6月30日因私自生产、销售乙炔被安监局没收20个气罐并罚款l万元；同年7月因气罐不合格被英下派出所强制报废20多个气罐。其充装一个气罐的成本为30多元左右，销售一瓶50元，每瓶利润在10几元左右，其售价比市场正规渠道乙炔售价便宜10元左右，所以晖达、盛达公司才从其处进购乙炔。其的账本每次送货时对方签字，对方收货后也在登记在账本上，由其来签字，两边的账本数量都是对得上的，我给晖达送了1290瓶，给盛润达送了572瓶，都是50元一瓶，获利2万元左右。都是我开我的新M659**白色东风小霸王货车送的货。
上述证据经当庭质证，形式和来源合法，内容真实，与本案相关联，能客观反映案件的真实情况，确认为本案的证据。
本院认为，被告人赵某甲违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的限制买卖物品，扰乱市场秩序，非法生产、销售乙炔气体1223瓶，涉案金额61150元，情节严重，其行为已构成非法经营罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。侦查机关在侦办晖达公司的鲁某某、杨某甲涉嫌非法经营一案时，现场查获赵某甲非法销售乙炔的账目，并且将在现场的赵某甲与鲁某某、杨某甲同时抓获，鲁某某与杨某甲均已供述被告人赵某甲非法销售乙炔的事实，综上，被告人赵某甲的辩护人辩称赵某甲属自首的意见不能成立。被告人赵某甲到案后，能自愿认罪，认罪态度较好，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十一条、第六十二条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人赵某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，罚金三万元。罚金于判决生效后十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月17日起至2017年7月16日止）。
二、被告人赵某甲非法经营所得赃款14000元继续予以追缴并没收。
三、侦查机关依法扣押的被告人赵某甲非法生产乙炔的设备及灌装气瓶，非法运输乙炔的新M659**号东风货车等作案工具依法予以收缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 罗秀红
审 判 员 王来友
助理审判员 宋长龙
二0一六年元月十九日
书 记 员 杜宝昆