四川省自贡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）自民二终45号
上诉人（原审原告）曾成智，男，1968年3月12日出生，汉族，住四川省自贡市自流井区龙汇路园艺场*栋*单元附*号。
委托代理人史正品，四川崇理律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）敖平，男，1963年11月13日出生，汉族，四川省自贡市自流井区梨园**栋*单元附**号。
委托代理人任康荣，男，1954年5月2日出生，汉族，住四川省自贡市自流井区塘坎上*栋2门附**号。
被上诉人（原审被告）杨万林，男，1963年6月19日出生，汉族，住四川省自贡市自流井区石滩坝**栋*单元附*号。
被上诉人（原审被告）黄朝钢，男，1963年10月3日出生，汉族，住四川省自贡市汇信大厦*单元**号，户籍地自贡市自流井区打狗凼**号。
被上诉人（原审被告）程庆武，男，1965年12月22日出生，汉族，住湖北省武汉市江夏区文华路水产局*楼。
委托代理人敖平，男，1963年11月13日出生，汉族，住四川省自贡市自流井区梨园**栋*单元附**号。
被上诉人（原审被告）叶定华，男，1964年9月9日出生，汉族，上海雷诺尔电器有限公司经理，户籍地四川省成都市金牛区一品天下大街68号8栋2单元11号。
委托代理人黄举飞，女，1968年9月28日出生，汉族，四川华荣实业有限公司员工，户籍地四川省成都市金牛区一品天下大街68号8栋2单元11号。
上诉人曾成智因与被上诉人敖平、杨万林、黄朝钢、程庆武、叶定华合伙协议纠纷一案纠纷，之前，原审法院以（2009）自流民一初字第567号民事判决被上诉人敖平归还上诉人曾成智投资款349000元及赔偿利息损失16988元；驳回曾成智的其他诉讼请求。宣判后，上诉人曾成智、敖平不服判决，向本我院提起上诉，本我院以（2010）自民二终字第26号民事裁定发回重审。原审法院又以（2011）自流民一初字第279号民事判决驳回上诉人曾成智的诉讼请求，上诉人曾成智仍不服判决，向本我院提起上诉，我院以（2012）自民二终字第47号民事裁定发回重审，原审法院又以（2013）自流民初字第820号民事判决驳回上诉人曾成智的诉讼请求。上诉人曾成智不服自贡市自流井区人民法院（2013）自流民初字第820号民事判决，又向本院提起上诉。本院于2013年12月30日受理后，依法组成合议庭于2014年7月29日公开开庭审理了本案。上诉人曾成智及其诉讼代理人史正品，被上诉人敖平及其诉讼代理任康荣，被上诉人叶定华的诉讼代理人黄举飞，被上诉人程庆武的诉讼代理人即被告敖平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人曾成智一审中诉称：敖平与黄朝钢、杨万林三人于2006年签订《合作协议》，合伙承包湖北省咸宁市咸安区大幕乡黄荆垅采石场（以下简称采石场）。2008年初，敖平邀约曾成智等人投资入伙。同年3月，敖平组织曾成智等人签订《合伙协议》，曾成智投资600，000.00元。因黄朝钢、杨万林拒绝签字，《合伙协议》未生效，曾成智基于对敖平的信任，将600，000.00元打入其私人帐户，敖平以采石场名义向曾成智出具了收条。2008年6月，采石场因无安全许可证等原因停产。敖平和采石场发包方诉讼。曾成智要求敖平退还投资款600，000.00元，敖平于2008年7月14日归还曾成智180，000.00元，用面包车折抵款11，000.00元，余款未支付。故请求依法判令：敖平支付曾成智349，000.00元，并按商业银行同期贷款利率赔偿利息损失；本案诉讼费由被告承担。
自贡市自流井区人民法院（2013）自流民初字第820号民事判决一审法院查明，2006年1月1日，敖平、黄朝钢、杨万林签订一份《合作协议》，由三人共同出资1，000，000.00元，开发湖北省咸宁市高坪矿山开发有限公司位于咸安区大幕黄荆垅的矿点（也即前述之采石场）。2007年4月16日，敖平与咸宁市高坪矿山开发有限公司的法定代表人刘万秀签订《承包合同》，承包了该采石场，承包期为十年。2008年1月8日，曾成智、敖平、黄朝钢、叶定华由其妻黄举飞代表、杨万林由其妻江敏代表、陈庆武等五人签订了一份《合伙协议》。《合伙协议》约定合伙企业名称为“咸安区大幕乡黄荆垅采石场”，合伙人为敖平、曾成智、黄朝钢、叶定华、杨万林、陈庆武六人，资本总额为3，000，000.00元，同时约定了合伙人的权利和义务、利益分配、入伙等条款，其中该约定载明：第二条第2款第（2）项：曾成智出资额600，000.00元；第三条第7项：合伙财产在普通合伙清算前不得分割；第五条第2项：合伙人可以退伙，应于两个月前通知其他合伙人，并召开董事会，在董事会根据企业具体情况并且研究一致的情况下方可退伙。合伙人黄朝钢在《合伙协议》上签字后，因对采石场的经营活动的具体事项处理有不同意见，于是将自己的签名涂掉，其后又书面要求退出合伙，但实际上仍参与了合伙的经营管理活动。2008年3月29日，曾成智将600，000.00元入股资金打入敖平私人帐户，敖平以经办人身份向曾成智出具了收条，收条加盖咸安区大幕乡黄荆垅采石场印章。2008年6月，咸安区大幕乡黄荆垅五组矿点因无安全许可证等原因停产，曾成智要求敖平退还投资款600，000.00元，敖平在归还曾成智180，000.00元，用面包车折抵款11，000.00元后，于2008年7月13日向曾成智出具欠条，欠条全文为：“今欠曾成智349，000.00元整，最迟在2008年底，归还原因是解除咸安区大幕黄荆垄采石场的合伙协议，原股东敖平，2008年7月13日”。
另查明，曾成智、敖平等6人商议成立的“咸安区大幕乡黄荆垅采石场”未进行工商登记。2011年6月16日，湖北省咸宁市中级人民法院对敖平与咸宁市咸安区高坪矿产开发有限公司及黄朝钢、杨万林、叶定华、程庆武、曾成智承包合同纠纷一案作出（2010）咸民三终字第207号民事判决，确认敖平与咸宁市咸安区高坪矿产开发有限公司在2007年4月16日签订的承包合同无效。
自贡市自流井区人民法院（2013）自流民初字第820号民事判决一审法院认为：曾成智在明知投资款项用途的情况下自愿投资入伙，虽敖平在收取和退还投资款时存在不符合财务管理制度及法定退伙程序的问题，但该行为既不能以此证明曾成智与敖平之间是借款关系，也不能证明曾成智、敖平之间存在合伙份额的合法转让和退伙。至于黄朝钢在《合伙协议》上签字后涂抹和书面要求退伙的行为，是因为黄朝钢因其他事项与敖平有不同意见，但在退伙未经准许后又实际参与了合伙企业的经营管理，且在庭审中当庭证实认可同意曾成智等人入伙，故敖平、曾成智等六人于2008年1月8日签订的《合伙协议》依法成立，其合伙方式及约定事项不违反法律规定，应受法律保护，故曾成智诉称该协议未生效的理由不能成立，本院不予支持。至于敖平、曾成智等六人成立的合伙企业是否依法进行登记、是否正常运转，不能对抗六人经协商一致同意合伙投资经营的事实，现因其他的原因造成合伙企业无法经营，合伙目的无法达到，属于经营活动中存在的风险，应当依法清算后由合伙人依照法律规定和协议约定承担因此造成的损失，故曾成智诉请敖平支付诉请款项的理由不能成立，本院不予支持。
故一审法院判决驳回原告曾成智的诉讼请求；本案受理费7，434.00元、保全费2，265.00元，合计9，699.00元，由曾成智负担。
宣判后，曾成智不服判决，向本院提起上诉，请求撤销自贡市自流井区人民法院（2013）自流民初字第820号民事判决，改判为支持上诉人的诉讼请求；本案诉讼费用由敖平承担。其主要理由：敖平、黄朝钢、杨万林在知道采矿活动已经无法进行、投资无法收回的情况下，为了转嫁损失，2008年春节期间敖平隐瞒真相，虚构事实诱骗上诉人投资入伙。同时，2008年1月8日《合伙协议》约定的标的不存在，且黄朝钢没有签字，合同不成立，曾成智入伙不成立；敖平在出具给曾成智的欠条上承诺最迟在2008年底归还，但是约定期限届满后，敖平寻找各种借口拒绝还钱，敖平应当退还曾成智现金349000元。
被上诉人敖平辨称，《合作协议》系合伙人自愿签订，两份合伙协议虽然签订的时间不同、人员和资金增加，但是合伙经营的地点、事物是相同的，属同一法律关系，因此，合伙协议依法成立，应受法律保护。曾成智与敖平之间不存在任何债权债务关系，故应维持原审判决。
本院查明事实与一审法院查明事实相同。
本院认为，上诉人曾成智在明知投资款项用途及合伙经营业务自愿投资入伙的情况下，以敖平、黄朝钢、杨万林为转嫁损失，虚构事实诱骗上诉人投资入伙的理由无事实依据，本院不予支持。关于曾成智认为2008年1月8日《合伙协议》约定的标的不存在，且黄朝钢没有签字，合同不成立，入伙不成立的问题。根据《合伙协议》，该合同约定的标的为大幕乡黄荆垄五组的白云石开采及经营，不存在未约定标的标的不存在的问题；黄朝钢在《合伙协议》上签字后涂抹和书面要求退伙的行为，是因为黄朝钢因其他事项与敖平有不同意见，但在退伙未经准许后又实际参与了合伙企业的经营管理。，在一审庭审中当庭证实认可同意曾成智等人入伙，因此，上诉人不能以黄朝钢未在《合伙协议》上签字来否认合伙关系的成立；敖平在出具给曾成智的欠条上承诺最迟在2008年底退还曾成智现金349000元，应当依法由合伙人依法依照法律规定和协议约定进行清算，故曾成智诉请敖平退还该款的理由不能成立，本院不予支持。
综上，原判认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案一审案件受理费7，434.00元、保全费2，265.00元，二审案件受理费7434.00元合计17，113.00元，由上诉人曾成智负担。
本判决为终审判决。
审判长 曾伟贤
审判员 周 勇
审判员 李 彬
二〇一四年十一月十二日
书记员 曾 静