广西壮族自治区高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）桂刑一终字第62号
原公诉机关广西壮族自治区百色市人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄典才，男，1975年7月20日出生于广西壮族自治区田东县，汉族，小学文化，农民，住田东县。因犯贩卖毒品罪，2011年2月11日被田东县人民法院判处有期徒刑六个月，同年3月13日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2012年7月4日被刑事拘留，同年7月20日被逮捕。现羁押于田东县看守所。
指定辩护人李益箐，广西起航律师事务所律师。
广西壮族自治区百色市中级人民法院审理百色市人民检察院指控原审被告人黄典才犯贩卖毒品罪一案，于2013年7月29日作出（2013）百中刑初字第23号刑事判决。被告人黄典才提出上诉，广西壮族自治区高级人民法院于2013年12月17日作出（2013）桂刑一终字第116号刑事裁定，撤销原判，发回重审。百色市中级人民法院依法重新组成合议庭，于2014年4月10日作出（2014）百中刑初字第13号刑事判决。宣判后，原审被告人黄典才提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取指定辩护人的意见，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2012年5月份，被告人黄典才为牟取非法利益，与一名男子赊购毒品海洛因进行贩卖。2012年7月4日9时许，田东县公安局禁毒大队在田东县平马镇东宁东路新百通第48栋2单元102号房抓获被告人黄典才，从其卧室查获毒品海洛因5包、毒资人民币20850元、微型电子秤2台。经称量和鉴定，被查获的毒品海洛因净重408克，各包毒品的重量和含量分别为：1号净重111克，含量44%；2号净重226克，含量52%；3号净重55克，含量68%；4号净重8克，含量83%；5号净重8克，含量52%。
原判认定上述事实的证据有：
一、物证、书证
1、抓获经过，证实2012年6月，田东县公安局禁毒大队对抓获的吸毒人员进行处理时得到线索，平马镇靖逸村外号“牛仔”或“牛仔福”的男子有贩毒嫌疑。该队经做工作查到该男子为黄某某。2012年7月4日0时30分，该队民警抓获黄某某，从其身上及住处共查获海洛因15.15克。经审讯，公安民警得知黄某某的毒品系向黄典才购买。该队民警于2012年7月4日9时40分在黄典才住处将其抓获，缴获毒品海洛因5包，净重408克，毒资20850元。
2、搜查笔录、照片、扣押物品、文件清单，证实2012年7月4日9时35分，田东县公安局禁毒大队民警对田东县平马镇新百通48栋二单元102号黄典才的住宅进行搜查，查获毒品可疑物6包、手机1台、微型电子秤2台、中国农业银行储蓄卡1张、人民币20850元并予以扣押。
3、过秤笔录、照片、抽样检验笔录，证实公安民警对查获的毒品海洛因可疑物分别编号进行过秤，1号净重111克，2号净重226克，3号净重55克，4号、5号净重8克，6号净重213克并从中提取检材送检。
4、现场检测报告书、照片，证实黄典才的尿液样本经现场检测，结果呈阳性，尿液中含有吗啡。
5、手机通话记录，证实案发前被告人黄典才与黄某某有多次通话的情况。
6、广西壮族自治区田东县人民法院（2011）东刑初字第12号刑事判决书、田东县看守所刑满释放证明书，证实黄典才因犯贩卖毒品罪，于2011年2月11日被判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币3000元，于2011年3月13日刑满释放。
7、查询存款通知书、冻结存款通知书，证实从被告人黄典才住处查获的中国农业银行储蓄卡户名为黄典才，帐户余额60275.50元。
8、户籍证明，证实被告人黄典才的身份情况。
二、证人证言
1、证人黄某某证实：其与黄典才曾经一起坐牢而相熟。2012年7月3日下午，其毒瘾上来了就到新百通48栋2单元102号房找黄典才购买毒品。其进到黄典才的卧室，看到卧室办公台上放有一块用黑色塑料袋装住的浅褐色毒品海洛因和一包用白色塑料膜包住的浅褐色颗粒状毒品海洛因。其向黄典才购买15克毒品，黄典才从办公台的抽屉里拿出一包塑料膜包装的毒品海洛因给其。其将毒品拿回家后按每包0.1克分割了18包海洛因，用塑料膜包装好之后用餐纸包住外面，剩余的一整块约12、13克的块状毒品用白色塑料膜包好，一些散的小块状毒品也另外用白色塑料膜包好，剩余两包没得包装的放在卧室床头梳妆台抽屉里。之后其放两小包包好的毒品在裤袋里，另外16小包拿到一楼杂货间，放到一个装稻谷的黄色编织袋上面。
2、证人农某某证实：其于2005年6月份认识黄典才，与他谈恋爱半年后同居。刚认识黄典才时，他是开三轮车的，开了几个月后就没有再出去，一直在家待业。2008年开始，其发现黄典才吸食白粉。2012年7月4日上午9时许，公安人员在其二人住处田东县平马镇新百通第48栋2单元102号房进行搜查，在黄典才的卧室查获毒品可疑物、现金、电子秤等物品。
三、鉴定意见
物证检验鉴定报告证实：从所送1至5号检材中检出海洛因，含量分别为：1号44%、2号52%、3号68%，4号83%，5号52%。6号检材未检出海洛因和其他毒品成分。
四、辨认笔录
黄某某的辨认笔录证实：经辨认相片，黄某某指出向其贩卖毒品的是本案被告人黄典才。
五、被告人的供述
黄典才供述：我一般每天吸食毒品海洛因3-5克，因为吸毒上瘾，又没有经济来源，所以想到贩卖毒品。2012年5月上旬，我跟一个不知名的男子买了约550克海洛因，包括约350克黄色的海洛因和约200克白色的海洛因。我们讲好每克250元，等我出售得钱后再付钱给他。我买到海洛因后，拿回到我位于田东县平马镇新百通48栋2单元102号房，用微型电子秤过秤分装再出售。案发当天早上9时许，公安人员到我房间，当场查获我放在床尾的海洛因两包，随后还在我的卧室床边办公桌抽屉内查获了透明塑料包装的海洛因两包，在办公桌上缴获了透明塑料包装的海洛因一包以及一台电子秤，在办公桌另一个抽屉缴获底粉一包。公安人员将我带到公安局后，当面对缴获的海洛因逐一称重，共净重408克。近一个月来，我贩卖毒品所得的钱除去生活开支外，余款我整理好后收在卧室办公桌下的一个鞋盒内，经公安人员当场清点共计人民币20850元。
原判认为，被告人黄典才为牟取不法利益，违反国家对毒品的管制，贩卖毒品海洛因408克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人黄典才的罪名成立。对于被告人黄典才及其辩护人所提辩护意见，经查，第一，被告人黄典才藏匿于其卧室的毒品海洛因重达408克，明显超出个人正常吸食的毒品数量；第二，被告人黄典才于2011年3月13日刑满释放，无稳定的收入来源，但公安人员从其住处搜查到人民币20850元，其农业银行储蓄卡账户余额为60275.50元，且被告人黄典才曾供认被扣押的20850元为贩毒所得毒资，能够证明其通过贩卖毒品牟取非法利益；第三，证人黄某某证实其于2012年7月3日向黄典才购得毒品15.15克，公安机关于7月4日凌晨抓获黄某某后根据其供述，于当日上午抓获被告人黄典才，当场缴获涉案毒品、微型电子秤、加工毒品的底粉等证物。公安人员随即在看守所内讯问黄典才，其对贩卖毒品的犯罪事实亦供认不讳，无证据表明其供述系公安人员使用非法方法获得，其有罪供述与查获的物证及本案其他证据能够相互印证，应予采信。被告人黄典才曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑六个月，在刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人黄典才又系毒品犯罪的再犯，应从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第五十七条第一款、第五十九条、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十一条之规定，作出判决：被告人黄典才犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。
原审被告人黄典才上诉提出：原判认定其犯贩卖毒品罪的证据不足，定性错误，请求二审以非法持有毒品罪对其从轻处罚。
指定辩护人认为：原判认定黄典才与黄某某进行毒品交易存在疑点，原判认定在黄典才家中查获的408克毒品认定为贩卖毒品罪依据不足，应认定为非法持有毒品罪。建议二审法院对上诉人黄典才依法改判。
经二审审理查明的事实和证据与原判相同。原判所采用的证据来源合法，能客观证明本案的犯罪事实，且均经原审法院庭审举证、质证属实，本院予以确认。
对上诉人黄典才及其辩护人提出黄典才与黄某某是否存在毒品交易及黄典才的行为应定性为非法持有毒品罪的上诉理由和辩护意见，经查，证人黄某某证实其被查获的毒品海洛因系从上诉人黄典才处购买，黄典才在归案后对此事实亦有相同的供述；公安机关根据黄某某提供的线索，当天就将黄典才抓获并在其住处搜出同种类毒品海洛因、微型电子秤、底粉和现金20850元，公安机关现场查获的物证同黄典才供述的其是将毒品海洛因掺入底粉后用电子秤称量、分包再行出售的情况能相互印证，证据与证据之间相互吻合，能够排除其他可能性，足以证实在上诉人黄典才家中查获的毒品海洛因除上诉人本人吸食外还向他人进行贩卖的事实；且上诉人黄典才供述自己每天吸食毒品3-5克，但在其家中被公安机关查获的毒品海洛因达408克，明显超出其平常吸食的毒品数量。故上诉人的上诉理由和辩护人的辩护意见与查明的事实和证据不符，本院不予采信。
本院认为，上诉人黄典才为牟取非法利益，贩卖毒品海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪。黄典才贩卖毒品海洛因408克，数量大，应依法严惩。上诉人黄典才系累犯、毒品再犯，依法应当从重处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人的上诉理由和辩护人的辩护意见均不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张柚生
代理审判员 盘桂华
代理审判员 吴 莹
二〇一四年八月四日
书 记 员 陆小丽