湖南省益阳市资阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）资民一初字第460号
原告罗迈钦。
委托代理人毛毅，益阳市中天法律服务所法律工作者。代理权限：一般代理。
被告花木城（益阳）苗木产业发展有限公司。住所地：益阳市资阳区长春工业园长春东路。
法定代表人曾毅，该公司董事长。
委托代理人姜剑毅，该公司法律顾问。代理权限：特别授权。
原告罗迈钦与被告花木城（益阳）苗木产业发展有限公司（以下简称花木城苗业）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年8月26日立案受理，依法由审判员狄卫华担适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托代理人毛毅、被告委托代理人姜剑毅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告罗迈钦诉称：2013年1月3日下午3时许，原告根据被告的安排，在被告的苗木基地栽树时被树木压伤。原告受伤后，被被告送往益阳市红十字会医院进行治疗，医院诊断被告L1、L3压缩性骨折。原告住院27天，用去医疗费5485.38元，其中原告垫付1000元。2013年8月8日，原告委托益阳市前进司法鉴定所进行司法鉴定，鉴定结论为：被鉴定人罗迈钦损伤程度为八级伤残。建议伤后休息四个月，出院后继续治疗费用贰仟元。原告受伤后，原、被告就原告的损失未达成一致协议，故原告诉至法院，要求依法判令被告赔偿原告各项损失128015.48元。
被告花木城苗业辩称：原告自2012年2月10日始，一直在被告公司从事苗木种植工作，双方之间形成的是劳动关系。原告受伤后要求被告赔偿的问题属于劳动争议的范畴。原告未经劳动仲裁前置诉至法院不符合法律的规定，其诉讼请求应当依法予以驳回。
为支持其主张，原告罗迈钦在举证期限内向本院提供了以下证据：
1、益阳市红十字会医院病历，欲证明罗迈钦受伤后在医院治疗的情况。经质证，被告无异议；
2、益阳市红十字会医院住院费用收据，欲证明罗迈钦治疗期间用去医疗费5485.38元。经质证，被告无异议；
3、益阳市前进司法鉴定所的司法鉴定书，欲证明原告治疗后的伤势。经质证，被告提出异议，认为该份司法鉴定书系原告单方委托，不具有证明效力，并申请重新鉴定；
4、法医鉴定费收据，欲证明原告用去鉴定费500元。经质证，被告无异议；
5、门诊用药收据及处方，欲证明原告因病情需要外购药品用去3070元的情况。经质证，被告无异议；
6、交通费发票，欲证明原告受伤后用去交通费的情况。经质证，被告无异议；
7、职工退休证与养老金发放资格审验证，欲证明原告享有养老保险待遇的情况。经质证，被告无异议。
为支持其主张，被告花木城苗业在举证期限内向本院提交了以下证据：
1、原告在被告处领取工资的工资表及汪瑞生等人的证词，欲证明原、被告之间是劳动关系。经质证，原告对其真实性无异议，认为原告已享有养老保险待遇，与被告形成的是劳务关系，该证据不能达到被告的证明目的。
2、益阳市红十字会医院的病历记录，欲证明原告的伤残程度与鉴定不一致。经质证，原告无异议。
由原、被告协商选定鉴定机构并经本院委托，湘雅二医院司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书，证明原告已构成九级伤残，目前无特殊治疗，伤休时间评定为120日。经质证，原、被告均无异议。
本院根据举证和双方的质证意见，认证如下：
原告罗迈钦提交的证据1、2、4、5、6、7，被告提交的证据1、2，湘雅二医院司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书，经质证，对方当事人均无异议，以上证据具备证据的客观性、关联性与合法性，本院确认其证明效力；原告提交的证据3，被告有异议，本院审查认为，该证据系原告自行委托，且被告已申请重新鉴定，故对其证明效力本院不予确认。
根据以上采信的证据并结合当事人的陈述，本院确认本案如下事实：
原告原系益阳迎春机械厂退休职工，享有养老保险待遇。2012年2月始，原告经人推荐，至被告苗圃从事花木种植。2013年1月3日下午3时许，原告根据被告的安排，在被告的苗木基地栽树时被树木压伤。原告受伤后，被送往益阳市红十字会医院接受治疗，医院诊断被告L1、L3椎体压缩性骨折。原告住院27天，用去住院费5485.38元，原告因病情需要在益阳市人民医院门诊及外购药用去药费3070元，以上共计8555.38元。2013年7月18日，原告委托益阳市前进司法鉴定所进行司法鉴定，鉴定结论为：被鉴定人罗迈钦因外伤致L1、L3椎体压缩性骨折，目前L1椎体压缩前缘高度减少1／2以上，其损伤程度评定为八级伤残。根据被鉴定人罗迈钦的损伤情况，建议伤后休息四个月，出院后继续治疗费用贰仟元。诉讼中，被告对益阳市前进司法鉴定所的司法鉴定结论提出异议，并申请重新鉴定。经双方商定鉴定机构，并经本院委托，湘雅二医院司法鉴定中心于2013年10月12日对原告的伤残等级、后续治疗费、伤休时间作出重新鉴定，鉴定结论为：被鉴定人罗迈钦本次损伤致L1椎体压缩性骨折，椎体被压缩约1／3，评定为九级伤残；目前已无特殊治疗；伤休时间评定为120日。被告申请重新鉴定用去鉴定费1400元，原告自愿负担。
原告是非农业户口，其受伤后造成的经济损失依法计算为：
1、医疗费8555.38元；2、残疾赔偿金55429.40元（21319元／年×13×20%）；3、住院伙食补助费810元（30元／天×27天）；4、护理费2329.25元（31488元／月÷365天×27天）；5、误工费7840元［（1600元／月÷30天×215天），按原告月平均工资1600元，自受伤之日始计算至定残之日前一天］；6、交通费500元；7、鉴定费500元；8、精神抚慰金10000元，以上共计94964.03元。其中被告已垫付4485.38元。
本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案原告在被告经营的苗圃务工，双方虽未签订书面合同，但已形成事实雇佣关系，对原告在务工时遭受的人身损害，被告应当承担赔偿责任。针对被告提出的原、被告之间形成的是劳动关系，原告的诉讼请求因未经过劳动仲裁前置应予驳回的抗辩意见，本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议的，应当按劳务关系处理。本案原告在退休和享有养老保险待遇后在被告处务工，其与被告之间形成的关系应当认定为劳务关系，故被告的上述抗辩意见，本院不予采纳。关于原告要求赔偿500元交通费的诉讼请求，本院认为，交通费应当以财税票据为凭，原告并未提供，但原告受伤到医院治疗必然使用交通工具，且原告要求赔偿的金额与客观事实基本相符，本院予以支持。关于原告要求赔偿216元营养费的诉讼请求，本院认为，营养费应根据原告伤残情况并参照医疗机构的意见确定，原告并未提供医疗机构的意见，故对原告要求赔偿营养费的请求，本院不予支持。交通事故给原告的身体造成了严重的伤害，且已构成伤残，原告要求赔偿精神抚慰金的诉讼请求，符合侵权责任法的相关规定，应予支持，但原告要求赔偿的数额过高，应依法确定为10000元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：
由被告花木城（益阳）苗木产业发展有限公司赔偿原告医疗费、残疾赔偿金、护理费、误工费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、精神抚慰金94964.03元，剔除被告花木城（益阳）苗木产业发展有限公司已垫付的医疗费和鉴定费5885.38元（4485.38＋1400元），被告花木城（益阳）苗木产业发展有限公司还应向原告罗迈钦支付89078.65元。履行期限：本判决生效后10日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2600元，由原告罗迈钦负担702元，由被告花木城（益阳）苗木产业发展有限公司负担1898元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。
审 判 员 狄卫华
二〇一三年十一月十二日
代理书记员 宁文明
附法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
第一百三十四条第（七）项承担民事责任的方式主要有：（七）赔偿损失。
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
第十七条第一款、第二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。