新疆维吾尔自治区哈密地区中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）哈中民一终字第238号
上诉人（原审被告）：吴鹏成，男，汉族，1971年11月7日出生，个体，住哈密市前进东路*号院*栋*单元***号。身份证号：5137011971********。
委托代理人：吴新生，新疆金桥律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：王江红，女，汉族，1968年2月22日出生，住哈密市前进东路*号院**号楼*单元***室。身份证号：6221261968********。
原审被告：梁滢，女，汉族，1976年10月27日出生，住哈密市前进东路*号院*栋*单元***号。身份证号：652201197********。
上诉人吴鹏成因返还原物纠纷一案，不服哈密市人民法院（2014）哈市民三初字第133号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人吴鹏成及其委托代理人吴新生、被上诉人王江红到庭参加诉讼。原审被告梁滢经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2013年7月初，原告王江红从赵金平处听说被告吴鹏成在2012年说过其有当女兵的名额，于是经赵金平介绍原告王江红与被告吴鹏成认识。2013年7月中旬，被告吴鹏成声称有当女兵的名额，能为原告王江红的女儿陈玥办妥当兵手续。原告王江红听后给被告吴鹏成提供陈玥的个人简历、毕业证书复印件、常住人口登记卡复印件、照片等材料。2013年7月18日，原告王江红根据被告吴鹏成的要求，在被告吴鹏成经营的哈密五谷香饭店给被告吴鹏成现金60000元。2013年8月13日，被告吴鹏成通知原告王江红再补交40000元整，原告王江红又向被告吴鹏成卡号为6217004570000590952的建行卡中打入现金40000元。后原告王江红的丈夫根据报名条件将陈玥的毕业证、户口簿、身份证复印件给被告吴鹏成一起寄到南疆军区。2013年8月17日，根据被告吴鹏成的通知，原告王江红将其女儿带至喀什参加面试。因原告王江红及其女儿陈玥提出要保证上军校，后未能参加面试，于2013年8月18日回到哈密。原告王江红及其女儿陈玥又找到被告吴鹏成继续为陈玥办理当兵，于是被告吴鹏于2013年8月25日去喀什办事，支付交通费3210元。此后因被告吴鹏成未能办成原告王江红女儿的当兵事宜，原告王江红要求被告吴鹏成退还款项，因被告吴鹏成从原告王江红处收到的钱款用于哈密五谷香饭店的装修，一直未予退还，引起诉讼。另查明，2013年10月2日，原告王江红控告被告吴鹏成涉嫌诈骗，哈密市公安局审查认为被告吴鹏成没有犯罪事实，决定不予立案，于2013年12月30日作出了不予立案通知书。2013年10月3日，被告吴鹏成给原告王江红出具欠条，载明：“今欠王江红现金10万元整（拾万元整）。2013.10.3吴鹏成”，并按捺手印。被告吴鹏成与被告梁滢系夫妻关系，哈密五谷香饭店由被告吴鹏成经营，收入由夫妻共同使用。2013年10月28日，被告吴鹏成与被告梁滢登记离婚。
上述事实，由当事人陈述、欠条、公安卷等在卷佐证。
原审法院认为：原告王江红委托被告吴鹏成为其女儿办理当兵一事，被告吴鹏成收取原告王江红100000元。被告吴鹏成为了办理此事去喀什支付交通费3210元，后被告吴鹏成未能办成，但被告吴鹏成将该钱款用于其经营的饭店装修的事实，有转账凭证、欠条、交通费票据、派出所的询问笔录及当事人陈述予以佐证，原审法院予以确认。被告梁滢未到庭参加诉讼，视为其放弃抗辩和质证的权利。被告吴鹏成提出其与被告梁滢已登记离婚，财产全部分给女方，夫妻婚姻存续期间的债务由被告吴鹏成承担，且办理当兵的事情被告梁滢不知情的答辩意见，但其在庭审中陈述在婚姻存续期间其经营饭店的收入由夫妻共同使用，且从原告王江红处收取的钱款用于饭店的装修上，故被告吴鹏成、梁滢应共同承担还款责任，将收取费用返还给原告王江红。原告王江红与被告吴鹏成均具有完全民事行为能力，双方口头约定通过关系为原告王江红的女儿办理当兵事宜，系双方真实意思表示，但民事法律行为从本质上只能是合法的民事行为，不包括违法的民事行为。因此，凡是民事行为的内容或形式违反了法律规定，或者民事行为的内容损害了社会的公共利益，均属于无效的民事行为，不能发生法律效力。原告王江红为女儿办理当兵，应通过合法途径予以办理，原、被告双方通过托人找关系等不正当手段办理原告王江红女儿的当兵事宜，其行为违反公序良俗，损害了社会公共利益。根据《中华人民共和国合同法》第五十二条的规定，损害社会公共利益的合同无效。故原被告双方实施的行为，应当属于无效民事行为，原被告双方之间的口头委托合同为无效合同。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”之规定，因原被告双方之间的口头委托合同属无效合同，且原被告双方在订立该合同中均有过错，故被告吴鹏成、梁滢对因该合同取得的财产，应当返还给原告王江红。因该合同所受到的损失，应由原被告双方各自承担，对原告王江红要求的利息损失，原审法院不予支持。对被告吴鹏成要求原告王江红承担为办理委托事项所支出费用33185元的主张，原告王江红不认可产生该费用的事实，根据被告吴鹏成提供的交通费票据，确认被告吴鹏成支出费用为3210元，应从收取原告王江红的100000元中扣除3210元，被告吴鹏成、梁滢连带共同返还原告王江红96790元。根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第四项、第五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告吴鹏成、梁滢于本判决生效之日起十日内返还原告王江红现金96790元；二、驳回原告王江红的其他诉讼请求。案件受理费2300元（预交1150元），减半收取计1150元，邮寄送达费60元，均由被告吴鹏成、梁滢负担。
原审法院宣判后，原审被告吴鹏成不服原审判决，向本院提起上诉认为：1、一审判决认定事实错误，被上诉人只给了上诉人5万元，派出所的民警违法办案，逼迫上诉人打的欠条，上诉人已经向纪检委投诉，故欠条不能作为证据使用。2、被上诉人委托上诉人为其女儿办当兵的事，是上诉人了解到南疆军区有内部招兵名额，通过正当手续办理，不存在违法和违反社会公共利益。因为被上诉人的女儿提出无礼的要求，没有去成，上诉人受委托的事项已经办成，被上诉人应该承担代理费用。而且在办事中花费的费用也是事实，一审判决上诉人退还费用没有道理。请求二审查明事实，依法公正审理。
被上诉人王江红答辩认为：我方分两次给了上诉人10万元，都是借的钱。到南疆后根本没人理我们，回来后也与上诉人联系不上。我方向公安局报案后，有一天堵住了上诉人并向110报警，在派出所的调解室上诉人给我方出具了欠条，不存在逼迫的事情。一审判决处理正确，请求二审予以维持。
原审被告梁滢未到庭，也未提供书面答辩意见。
经二审审理查明，一审法院查明认定的事实属实，本院予以确认。
二审中，经王江红申请，证人赵金平到庭作证，证明其听王江红说过给付吴鹏成10万元为其女儿办理当兵事宜并一起协商过返还10万元的事。王江红对证人证言没有异议，吴鹏成认为赵金平与王江红系同事关系，对证人证言不予认可
本院认为，对王江红给吴鹏成支付现金为其女儿办理当兵事宜的事实，当事人没有异议，本院予以确认。二审中当事人主要争议的焦点是吴鹏成收取现金的数额及是否应当返还的问题。关于现金数额问题。王江红在一二审诉讼中提供了吴鹏成出具的10万元欠条以及证人证言等证据，与王江红给公安机关的报案书、赵金平书写的证明、公安机关询问陈学义（王江红丈夫）的笔录、询问给陈学义借款的王保风的笔录、报警求助单、吴鹏成中国银行卡交易明细清单、王江红给吴鹏成转款的凭证、以及询问吴鹏成、王江红的笔录等相关证据能够相互印证支付现金的数额，故一审判决认定支付现金的数额为10万元，证据充分。吴鹏成主张欠条系公安民警违法办案逼迫其书写，支付现金数额为5万元的上诉理由，没有证据予以证实，本院不予采信。关于吴鹏成收取的现金应否予以返还问题。参军服兵役应当按照国家法定程序予以办理，而吴鹏成却收取王江红的现金费用，通过托人找关系等不正当手段办理王江红女儿的当兵事宜，其行为违反公序良俗和法律规定，应当确认为无效，吴鹏成收取的现金依法应予以返还。吴鹏成主张受委托办理当兵事宜的行为正当，收取的费用不应返还，请客送礼费用需要支付的上诉请求，违反法律规定和公序良俗，本院不予支持。据此，一审判决认定事实清楚，处理适当，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2220元，由上诉人吴鹏成负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 邱 洪
代理审判员 司 马 义 · 巴 图
代理审判员 古丽合尼木·尼亚孜
二〇一五年十一月十八日
书 记 员 古扎古丽·艾木都拉