西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）西中民二终字第00862号
上诉人（原审被告）宋建红。
被上诉人（原审原告）廖万林。
委托代理人魏小琴。
委托代理人严宏春，洋县148法律服务所法律工作者。
上诉人宋建红与被上诉人廖万林提供劳务者受害责任纠纷一案，因不服西安市未央区人民法院（2013）未民张初字第00932号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，廖万林经人介绍受雇于宋建红，工作种类为工地小工，双方约定日工资80元。2012年宋建红承包了西安市未央区北三环大明宫建材市场一处墙面粉刷工程，廖万林被安排在该工程工地从事运送水泥、沙子的工作。2012年12月18日，廖万林在工作过程中不慎摔伤。受伤当日宋建红将廖万林送往西安航空发动机（集团）有限公司职工医院住院治疗，经诊断为：1.腰1、腰4椎体爆裂骨折并椎管狭窄；2.右侧坐骨骨折；3.胆囊多发息肉；4.双肾结石。治疗过程中宋建红将廖万林转往洋县协和医院治疗，2013年6月14日出院，经诊断为：1.腰1、腰4椎体爆裂骨折并椎管狭窄；2.右侧骨盆坐骨支骨折；3.泌尿系损伤；4.双肾结石。出院医嘱：1.渐加强腰背部功能锻炼；2.6月内避免患肢负重劳动；3.按期复查，适时取除内固定物，不适随诊。后廖万林为主张相关赔偿诉至未央区法院，形成诉讼。另查明，廖万林认可，在其住院治疗期间，宋建红共支付廖万林医疗费31235.68元，另支付了1000元生活费，并承担了42天护理费和廖万林42天的伙食费；廖万林的工资为每天80元。廖万林受伤后，经洋县148法律服务所委托申请，陕西汉中汉辉法医司法鉴定所鉴定，廖万林腰1、4椎体爆裂性骨折，椎体压缩前缘高度小于1／2，其伤残等级评定为九级；右侧骨盆坐骨支骨折，其伤残等级评定为十级；后续治疗费评估7000元；后续治疗住院天数评估为20日。廖万林曾起诉陕西锦泰建设有限公司（以下简称锦泰公司）为共同被告，后廖万林经核实认为宋建红提供的与该公司签订的承包合同既无公司公章，亦无公司法定代表人签字，廖万林认为与该公司无关。且廖万林按核实的该公司住所地未找到该公司，故申请撤回了对该公司的起诉。
2013年10月，廖万林诉至西安市未央区人民法院称，其在宋建红手下干活已经五、六年了，宋建红是建筑工程包工头。2012年宋建红在西安承包了位于未央区大明宫处建房粉刷工程，2012年12月18日下午5时许在施工途中，由于架子突然滑落致其摔伤，后宋建红将其送往西安西航医院住院治疗5天，2012年12月23日宋建红又开车将其送入洋县协和医院住院治疗，宋建红仅支付2.8万元。后其对伤残等级、后续治疗费及后续治疗天数进行了评估鉴定。其认为宋建红作为雇主安全管理不力，理应向其赔偿。故诉至法院请求判令：1、宋建红赔偿其医疗费6735.75元、误工费15760元、护理费15760元、住院伙食补助费4650元、伤残赔偿金25357.20元、鉴定费1800元、交通费951元、后续治疗费7000元，共计77462.46元；2、诉讼费宋建红承担。
宋建红辩称，廖万林称是由于架子突然滑落致其摔伤与事实不符，安全措施其做的很好，如果没有外力，廖万林不会摔下去，廖万林摔下去是他自己造成的。廖万林称腰骨折是这次摔伤的不属实，是之前在家伐树受的伤，所以洋县医院没有治疗。摔伤后也不可能导致双肾结石和泌尿系损伤。其垫付了廖万林西航医院的医疗费1623.58元、洋县协和医院医疗费29612.10元、另外春节时给了廖万林1000元生活费，另外还支付了廖万林看病的交通费和护理费以及伙食费。其是从锦泰公司承包的工程，应该追加上锦泰公司。
原审法院认为，廖万林作为雇员，在从事雇佣活动中受伤，作为雇主的宋建红理应承担赔偿责任。廖万林对于在本次雇佣活动中造成其身体受伤也有过错，故酌情减轻宋建红的责任。宋建红以锦泰公司系其工程的发包方为由要求追加该公司为共同被告。因廖万林在诉讼中主张撤回对该公司的诉讼，且宋建红不能提供合法有效证据证明其主张，故不予支持。经核实，廖万林本次事故所受经济损失为：医疗费根据廖万林、宋建红的自认及相关票据计37975.84元；后续治疗费根据鉴定意见计7000元；误工费按每天80元，廖万林主张计算197天，计15760元，符合相关法律规定，予以确认；护理费廖万林主张每天80元，计算197天，计15760元，符合相关法律规定，予以确认；住院伙食补助费每天30元，根据廖万林住院天数及鉴定意见计算197天，计5910元；残疾赔偿金根据本地区上年度农村人均纯收入5763元为标准，计算20年，乘以伤残等级系数21%，计24204.60元；交通费酌情认定200元。以上共计106810.44元。廖万林对于在本次雇佣活动中造成其身体受伤也有过错，故酌情由宋建红承担80%的责任，即85448.35元；剩余的20%责任由廖万林自行承担。因廖万林认可宋建红支付了42天护理费，但宋建红不能提供有效证据证明具体花费数额，故按照每天80元标准，计3360元；廖万林亦认可宋建红支付了42天的住院伙食费，但宋建红亦不能提供有效证据证明具体花费数额，故按照每天30元标准，计1260元；又根据廖万林、宋建红的自认及相关票据，宋建红已支付廖万林医疗费31235.68元，另支付了1000元生活费，以上共计36855.68元，扣除后宋建红还应向廖万林支付48592.67元。鉴定费1800元，应由宋建红全部承担。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条之规定，判决如下：一、宋建红于本判决生效后十五日内一次性支付廖万林医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、后续治疗费、交通费共计48592.67元。二、宋建红于本判决生效后十五日内一次性支付廖万林鉴定费1800元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1737元（廖万林已预交），由廖万林承担625元，宋建红承担1112元，宋建红于付上款时支付廖万林。
宣判后，宋建红不服，向本院提起上诉称，一、此次事故发生的主要原因是廖万林违反安全规定，从邻近台阶第三层跳上施工架子导致身体失衡摔倒受伤，故应由廖万林承担70%的责任。二、其是从锦泰公司处承包的该工程，其没有合法的用工资格，要求锦泰公司与其共同承担事故责任；三、一审法院查明事实错误：1、一审法院不应认可廖万林方提供的鉴定意见，因该鉴定是由廖万林单方提供，且没有在一审庭审时出具；2、医疗费、误工费、护理费计算标准错误，应按洋县标准计算；3、廖万林的腰部损伤是旧伤，不是此次事故造成的。上诉请求：对一审判决的第一项依法改判。
廖万林辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。
经审理查明，原审判决认定事实属实。本案一审庭审笔录中记载，廖万林在法庭出示了《司法鉴定意见书》，宋建红质证意见为无异议。
本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”之规定，本案中雇主宋建红与雇员廖万林对廖万林在雇佣活动中受伤均存在过错，故一审法院根据各自的过错由廖万林承担20%的责任，宋建红承担80%的责任于法有据，应予支持。宋建红上诉称其是从锦泰公司承包的工程，但并未提供证据予以印证，本院不予采信。根据本院查明的事实，廖万林在一审庭审中出示了《司法鉴定意见书》，宋建红质证意见为无异议，二审中宋建红既未提出相反证据也未在法庭规定的期限内提出重新鉴定的书面申请，故宋建红此上诉理由不能成立。一审法院根据相关票据计算的医疗费以及结合本案案情认定护理费80元／天，符合相关法律规定。廖万林与宋建红约定的日工资是80元，故一审法院以80元／天计算误工费是合理的，应予支持。宋建红其余上诉请求也不能成立。综上，原审判决正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1737元，由宋建红承担（已预交）。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 浩
代理审判员 肖晓通
代理审判员 辛 娟
二〇一四年七月四日
书 记 员 刘 聪