四川省成都市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）成民终字第5614号
上诉人（原审原告）龚成志，男，汉族，1964年1月8日出生，住四川省邻水县。
委托代理人黄长君，四川公生明律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）四川省仁福浩消防工程有限公司。住所地：四川省成都市武侯区。
法定代表人张贤福，总经理。
委托代理人谭晓龙，四川法之识律师事务所律师。
委托代理人胡音，四川法之识律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）杨长云，男，汉族，1971年2月2日出生，住四川省郫县。
上诉人龚成志因与被上诉人四川省仁福浩消防工程有限公司（以下简称仁福浩公司）、杨长云工伤保险待遇纠纷一案，不服成都市武侯区人民法院（2014）武侯民初字第5543号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年7月23日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审中，龚成志的诉讼请求为：判令仁福浩公司向其支付2013年7月至2014年6月11日未签书面劳动合同的双倍工资差额46200元；停工留薪期工资27863元；住院期间护理费2720元；住院伙食补助费1700元；后续治疗费4000元。
原审经审理查明，2013年5月9日，仁福浩公司与杨长云签订《消防工程劳务合同》，仁福浩公司将其承建的“德阳希望置业2#地块”消防工程所有合同范围的人工劳务承包给杨长云。2013年6月16日，龚成志由杨长云招聘至上述消防工程的一期项目工地从事安装工，日薪140元。龚成志工作期间接受杨长云的管理，并从杨长云处领取劳动报酬，仁福浩公司未为龚成志购买工伤保险。同年9月1日，龚成志在该工地工作时因脚手架翻倒不慎受伤，先后被送至德阳市旌阳区东湖乡卫生院、郫县骨科医院住院治疗，伤情诊断为左跟骨粉碎性骨折，尾骶部挫伤，共住院34天，于2013年10月4日出院。期间杨长云支付了龚成志医疗费，并支付给生活费10000元，护理费2000元。出院后龚成志在家休养等待二次手术治疗。
原审另查明：1.2014年4月14日，德阳市人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书，对龚成志所受伤害予以认定（或视同）工伤，仁福浩公司未就该决定书起诉。2.龚成志在郫县骨科医院的出院病情证明载明：注意休息2-3月，避免左足跟负重；骨折愈合后行内固定取出术，在正常情况下约需4000元。3.龚成志于2014年6月16日向成都市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决仁福浩公司支付龚成志：1.2013年7月至2014年6月未签订劳动合同的二倍工资差额46200元；2.补缴2013年6月至今的社会保险费；3.停工留薪期间工资27863元；4.住院期间护理费2720元；5.住院伙食补助费1700元；6.后续治疗费4000元。该委于2014年9月15日作出仲裁裁决书，裁决：1.仁福浩公司支付龚成志停工留薪期工资14360元、护理费720元、伙食补助费544元；2.驳回龚成志的其他仲裁请求。
原审认定上述事实，主要采信了消防工程劳务合同、认定工伤决定书、出院病情证明、东湖乡卫生院CR医学影像学报告、仲裁裁决书及当事人陈述等证据材料。
原审经审理后认为，就龚成志与仁福浩公司是否建立事实劳动关系的问题。认定事实劳动关系是否成立，应当从劳动者与用人单位是否具有人身隶属性、工资发放来源等方面审查，不能仅依据认定工伤决定书的工伤认定就推定事实劳动关系也必然成立。仁福浩公司未就认定工伤决定书申请行政复议或提起行政诉讼，只应就认定工伤决定书产生法律效力后的法律后果自行承担责任。根据已查明的龚成志由杨长云招聘，工作期间接受其管理，由其发放劳动报酬和杨长云并非仁福浩公司员工的事实，依据劳动和社会保障部（2005）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条的规定，原审法院认定龚成志与仁福浩公司未形成事实劳动关系。对龚成志关于仁福浩公司支付其未签订劳动合同二倍工资差额的请求，因无事实依据，原审法院不予支持。
依据认定工伤决定书对龚成志2013年9月1日所受伤害认定（或视同）工伤的决定，仁福浩公司未为龚成志缴纳工伤保险费，龚成志因此无法获得工伤保险基金赔偿，依照《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，应由仁福浩公司按照工伤保险待遇项目和标准支付费用。原审法院依法对龚成志主张的各项工伤待遇确定如下：1.停工留薪期工资。依据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”的规定，龚成志从2013年10月出院后一直处于停工治疗期间，参照《成都市工伤职工停工留薪期分类目录》并结合龚成志的伤情，原审法院确认龚成志的停工留薪期为6个月，故仁福浩公司应支付龚成志6个月的停工留薪期工资18270元（140元／天×21.75元×6个月）。2.住院伙食补助费和护理费，参照《成都市人民政府转发省政府关于贯彻实施国务院关于修改﹤工伤保险条例﹥决定通知的通知》第三条的规定，仁福浩公司应支付龚成志住院34天的住院伙食补助费544元（16元／天×34天），护理费原审法院酌定为2720元（80元／天×34天）。3.后续治疗费，因龚成志未举证证明后续治疗费4000元已实际发生，故原审法院对龚成志关于后续治疗费4000元的请求不予支持。上述三项费用合计21534元，因龚成志已获得生活费和护理费12000元，扣除12000元后仁福浩公司应支付龚成志停工留薪期工资9534元。
对龚成志关于仁福浩公司为其补缴2013年6月至2014年6月的社会保险费的请求，因催缴社保不属于人民法院民事案件受理范围，原审法院不予处理。依据劳动和社会保障部（2005）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、《工伤保险条例》第三十七条、第六十二条第二款以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条之规定，判决：一、仁福浩公司于判决生效之日起五日内支付龚成志停工留薪期间工资9534元；二、仁福浩公司不支付龚成志未签订劳动合同的双倍工资差额46200元、护理费2720元、住院伙食补助费1700元、后续治疗费4000元；三、驳回龚成志的其他诉讼请求。案件受理费5元，由仁福浩公司负担。
原审判决后，原审原告龚成志不服原审判决，向本院提起上诉称，仁福浩公司将消防工程承包给不具有资质的杨长云，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条和第四条之规定，承包合同应当无效，但该合同中备注，杨长云班组的施工人员受仁福浩公司管理。根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条之规定，仁福浩公司应当承担用工主体责任，因此仁福浩公司应向龚成志支付未签书面劳动合同二倍工资差额和工伤保险待遇。德阳市人力资源和社保保障局已认定双方存在劳动关系，并作出了工伤认定决定书，仁福浩公司并未对此提出异议，因此双方应存在劳动关系。龚成志受伤后直至主张劳动仲裁期间，一直处于修养状态，仁福浩公司应当向其支付该期间的停工留薪期工资。一审庭审中，仁福浩公司同意按照140元／天的标准支付，一审判决仁福浩公司向龚成志支付18270元提供留薪期工资错误。请求撤销原判，改判支持龚成志的诉讼请求。
被上诉人仁福浩公司答辩称，龚成志就本案所涉的工伤保险待遇纠纷到德阳市旌阳区仲裁委又提起了劳动仲裁，并到成都市武侯区人民法院起诉。请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人杨长云答辩称，请求法院依法判决。
二审中，上诉人龚成志向本院提交了医疗费发票10张和邻水县中医医院出院证一份，拟证明其实际产生后续治疗费7173元。
被上诉人仁福浩公司质证后认为，对上述证据的真实性无异议，但除邻水县中医医院出院证和该院住院费用结算票据外，其余医疗费发票均不能证明龚成志是因后续治疗其伤情而实际产生的费用。对于邻水县中医医院出院证和该院住院费用结算票据是否属于龚成志实际产生的后续治疗费，由法院依法进行认定。
被上诉人杨长云质证后认为，同意仁福浩公司的质证意见。
本院经审核后认为，由于龚成志已出示上述证据的原件，且仁福浩公司对其真实性予以认可，因此对于上述证据的真实性，本院予以确认。除邻水县中医医院出院证和该院住院费用结算票据外，其余九张医疗费票据由于无相关的医院处方佐证，无法证明是龚成志为治疗工伤而后续产生的费用，因此对该部分票据的证明力，本院不予采信。邻水县中医医院出院证和该院住院费用结算票据，证明了龚成志为后续治疗工伤而实际产生的费用，对于该两份证据的证明力，本院予以采信。
二审经审理查明的事实与原审审理查明的事实基本一致。
二审另查明，2015年6月15日，龚成志为取出左跟骨内固定而在邻水县中医医院住院进行手术，同年7月5日出院，实际产生医疗费6239.37元。
本院认为，本案二审争议焦点为：1、龚成志与仁福浩公司是否形成劳动关系；2、仁福浩公司是否应向龚成志支付2013年7月至2014年6月11日未签订书面劳动合同的双倍工资差额46200元、停工留薪期工资27863元、住院伙食补助费1700元、后续治疗费。对于上述争议焦点，本院分别评述如下：
（一）就龚成志与仁福浩公司是否形成劳动关系的问题
根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》【劳社部发（2005）12号】第一条的规定，“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”，要认定劳动者和用人单位之间是否形成劳动关系，主要考虑双方是否具有管理与被管理的关系；劳动者提供的劳动是否是用人单位的业务组成部分；双方工资发放关系、社会保险购买关系以及用人单位是否向劳动者提供劳动工具、劳动条件等基本要素。根据原审审理查明，仁福浩公司将“德阳希望置业2#地块”的消防工程分包给没有施工资质的杨长云个人，杨长云招聘龚成志到该工地做工，龚成志接受杨长云的管理，并从杨长云处领取劳动报酬，无证据证明龚成志与仁福浩公司之间形成了建立劳动关系的合意。龚成志主张仁福浩公司提供机器设备、脚手架、宿舍等，但都未提交相应的证据予以证明，且即使仁福浩公司提供了机器设备、脚手架、宿舍等，亦不能证明双方形成了建立劳动关系的合意。虽然德阳市人力资源和社会保障局作出了工伤认定决定书，仁福浩公司也并未就此起诉。但根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》【劳社部发（2005）12号】第四条“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”之规定，本案中，仁福浩公司承担的也应是用工主体责任，承担用工主体责任并不等同于双方当事人之间形成了劳动关系。上诉人龚成志的此点上诉理由不能成立，本院不予支持。
（二）关于仁福浩公司是否应向龚成志支付2013年7月至2014年6月11日未签订书面劳动合同的双倍工资差额46200元、停工留薪期工资27863元、住院伙食补助费1700元、后续治疗费的问题。
如前所述，龚成志与仁福浩公司之间不存在劳动关系，因此龚成志要求仁福浩公司向其支付2013年7月至2014年6月11日未签订书面劳动合同的双倍工资差额46200元的上诉请求无法律依据和事实依据。龚成志的此点上诉请求不能成立，本院不予支持。
就龚成志主张的停工留薪期工资的问题，根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”之规定，结合龚成志所受伤情为左跟骨粉碎性骨折，尾骶部挫伤的事实，一审依据《成都市工伤职工停工留薪期分类目录》，确定龚成志的停工留薪期为6个月并无不当，因此仁福浩公司应向龚成志支付6个月的停工留薪期工资18270元（140元／天×21.75天×6个月）。龚成志请求仁福浩公司向其支付停工留薪期工资27863元的上诉理由不能成立，本院不予支持。
就龚成志主张的住院期间护理费和住院伙食补助费的问题。根据审理查明，龚成志于2013年9月1日受伤住院，同年10月4日出院，共计住院34天。参照《成都市人民政府转发省政府关于贯彻实施国务院关于修改﹤工伤保险条例﹥决定通知的通知》第三条之规定，一审确定仁福浩公司住院期间护理费2720元和住院伙食补助费544元正确。龚成志请求仁福浩公司向其支付住院伙食补助费1700元的上诉理由不能成立，本院不予支持。
就龚成志主张的后续治疗费的问题，龚成志在仲裁和一审审理时均主张了后续治疗费，但仲裁委和一审法院均以其无证据证明已实际发生为由，未予支持。二审中，龚成志提交了邻水县中医医院出院证和该院住院费用结算票据，证明在一审判决后，其实际发生了后续治疗费6239.37元。本院认为，根据龚成志在二审新提交的证据，可以证明其已实际产生了后续治疗费6239.37元，仁福浩公司应向其支付该款项。龚成志关于其后续治疗费的上诉请求和理由成立，本院予以支持。
就龚成志在二审中所主张的后续治疗期间产生的住院伙食补助费、护理费、误工费等费用，由于其并未在仲裁时主张，因此其提出的上述请求不属于本案审理范围，龚成志可待取得相关证据后另案主张。
综上，仁福浩公司应向龚成志支付停工留薪期工资18270元、住院伙食补助费544元、护理费2720元，后续治疗费6239.37元，共计27773.37元。由于仁福浩公司已向龚成志支付12000元，因此仁福浩公司还应向龚成志支付15773.37元。
据此，上诉人龚成志的上诉请求和理由部分成立，本院予以部分支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，但由于二审出现新的证据，本院对原判结果予以改判。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销成都市武侯区人民法院（2014）武侯民初字第5543号民事判决；
二、四川省仁福浩消防工程有限公司于本判决书生效之日起五日内向龚成志支付15773.37元；
三、驳回龚成志的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
原审案件受理费的负担方式按原审判决确定的方式和金额执行。二审案件受理费10元，由龚成志负担。
本判决为终审判决。
审 判 员 刘建敏
代理审判员 于 洋
代理审判员 陆春燕
二〇一五年九月二十二日
书 记 员 周 密