安徽省天长市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）天刑初字第00005号
公诉机关天长市人民检察院。
被告人汪文浩，合肥华晨房地产咨询有限公司天长分公司楼盘销售员。因涉嫌犯职务侵占罪于2014年5月30日被天长市公安局刑事拘留，同年7月4日被逮捕。现羁押于天长市看守所。
辩护人顾承荣，安徽繁星律师事务所律师。
天长市人民检察院以天检刑诉（2014）338号起诉书指控被告人汪文浩犯合同诈骗罪，于2014年12月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年2月10日公开开庭审理了本案。天长市人民检察院指派检察员沈国祥出庭支持公诉，被告人汪文浩、辩护人顾承荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
天长市人民检察院指控：2012年5月至2012年9月间，被告人汪文浩利用担任合肥华晨房地产咨询有限公司天长分公司楼盘销售员的工作之便，在无权收取相关税费的情况下，擅自从安徽长泰置业有限公司开发的长泰紫薇苑相关业主潘某、阮某、刘某乙、韩某、邵某处收取契税、维修基金、产权登记费、燃气开户费等115911元。并向上述业主开具长泰紫薇苑物业交费流转单，模仿安徽长泰置业有限公司会计林国琴的签名，开具加盖伪造的“安徽长泰置业有限公司财务专用章”印章的收款收据。
2012年8月至2013年1月，被告人汪文浩通过和吴某、王某、万某、黄某乙、王某武签订商品房、商铺认购协议书、车库买卖合同，收取上述人员定金、购房款计810300元。并开具了加盖伪造的“安徽长泰置业有限公司财务专用章”收款收据，交给上述人员。
指控的证据有：（一）书证；（二）证人刘某甲等人的证言；（三）被害人潘某等人的陈述；（四）被告人汪文浩的供述与辩解；（五）鉴定意见等。
指控认为：被告人汪文浩以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人现金，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十四条，应当以合同诈骗罪追究其刑事责任。
被告人汪文浩对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议。
辩护人顾承荣提出的辩护意见是：对起诉书指控被告人汪文浩的犯罪事实不持异议。但被告人汪文浩的行为符合职务侵占罪的构成要件，因此，本案被告人汪文浩应以职务侵占罪定性。
经审理查明：2012年5月至2013年1月间，被告人汪文浩利用担任合肥华晨房地产咨询有限公司天长分公司楼盘销售员的工作之便，在无权收取相关税费的情况下，擅自从安徽长泰置业有限公司开发的长泰紫薇苑相关业主处收取契税、维修基金、产权登记费、燃气开户费、购房款等计923026元。其中：
一、2012年5月，被告人汪文浩收取了长泰紫薇苑业主潘某交付的契税、维修基金、产权登记费、燃气开户费等费用24183元。之后，被告人汪文浩网购了伪造的“安徽长泰置业有限公司”、“安徽长泰置业有限公司财务专用章”、安徽长泰置业有限公司法定代表人“滕学仁”签名章等印章。向潘某出具虚假的长泰紫薇苑交房收费明细单，并模仿安徽长泰置业有限公司会计林国琴的签名。
二、2012年5月，被告人汪文浩收取长泰紫薇苑业主阮某交付的契税、维修基金、产权登记费、燃气开户费等费用24340元，将模仿安徽长泰置业有限公司会计林国琴签名的长泰紫薇苑物业交费流转单，交给阮某。
三、2012年6月28日，被告人汪文浩收取了长泰紫薇苑业主刘某乙妻子交付的契税、维修基金、产权登记费、燃气开户费等费用19307元。被告人汪文浩收款后，即开具长泰紫薇苑物业交费流转单、收款收据，在收款收据上加盖伪造的安徽长泰置业有限公司财务专用章，交给刘某乙妻子，将上述款项占为己有。
四、2012年7月13日，被告人汪文浩收取长泰紫薇苑业主韩某、张国芹夫妇交付的契税、维修基金、产权登记费、燃气开户费等费用21230元，交给韩某加盖了伪造的安徽长泰置业有限公司财务专用章的收款收据。将上述款项占为己有。
五、2012年8月3日，被告人汪文浩和吴某签订长泰紫薇苑102号商铺的认购协议书，收取吴某定金5万元，占为己有。
六、2012年9月，被告人汪文浩收取了长泰紫薇苑业主邵某交付的契税、维修基金、产权登记费、燃气开户费等费用23666元。之后，被告人汪文浩交付给邵某加盖了伪造的安徽长泰置业有限公司财务专用章的收款收据。将上述款项占为己有。
七、2012年10月，被告人汪文浩和王某签订长泰紫薇苑70号、71号车库的买卖合同。之后，被告人汪文浩收取王某车库款6.35万元，将其开具的加盖伪造的安徽长泰置业有限公司财务专用章的收款收据交给王某，将上述款项占为己有。
八、2012年11月15日，被告人汪文浩和万某签订长泰紫薇苑67号车库买卖合同，收取万某车库款7.8万元。之后，被告人汪文浩交给万某加盖伪造的安徽长泰置业有限公司财务专用章、收款金额为8万元的收款收据，将上述7.8万元占为己有。
九、2012年12月16日，被告人汪文浩和黄某乙签订长泰紫薇苑120号车库买卖合同，收取黄某乙车库款11.88万元后，遂交给黄某乙加盖了伪造的安徽长泰置业有限公司财务专用章的收款收据，将上述款项占为己有。
十、2012年12月28日，被告人汪文浩和王某武签订1204号商品房认购协议书，被告人汪文浩在认购协议书上加盖了伪造的“安徽长泰置业有限公司”印章，收取王某武定金5万元。2013年1月15日，被告人汪文浩和王某武签订113号车库买卖合同，被告人汪文浩在买卖合同上加盖了伪造的“安徽长泰置业有限公司”印章。同年1月18日，被告人汪文浩向王某武出具了加盖伪造的安徽长泰置业有限公司财务专用章的收款收据，收取王某武车库款6万元。同年1月31日，被告人汪文浩和王某武签订1204号商品房买卖合同、补充协议，被告人汪文浩在买卖合同、补充协议上加盖了伪造的“安徽长泰置业有限公司”、“滕学仁”印章，在收据上加盖了伪造的安徽长泰置业有限公司财务专用章，收取王某武购房款38.8万元，另收取王某武购买储藏室定金2000元。事后，被告人汪文浩将上述款项均占为己有。
2014年5月30日，被告人汪文浩主动到公安机关投案。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
（一）被害人潘某的陈述，证实2012年5月，其从长泰紫薇苑小区售楼部售楼员汪文浩手中购买了9号楼2单元503室。一天，汪文浩打电话给其讲售楼部要统一办房产证，让其带3万元现金去补房款差价、缴纳契税等。5月28日，其和陈良刚一起到该售楼部，当时售楼部只有汪文浩一人，他讲会计不在，交款单留下了，让其把钱交给他。他给其一张长泰紫薇苑交房收费明细单，其按照上面费用交给他24183元，汪文浩带其到紫薇苑物业拿了503室钥匙。
（二）被害人阮某的陈述，证实2012年5月份，其从长泰紫薇苑小区售楼部售楼员汪文浩手中购买了9号楼3单元705室。一天，汪文浩打电话给其讲售楼部要统一办房产证，让其带3万元去补房款差价、缴纳契税等。5月30日，其到售楼部，售楼部当时只有汪文浩一人，汪文浩讲钱交给他，并给其一张长泰紫薇苑物业交付流转单，有财务签名。其就按照上面的费用交给他24340元，汪文浩带其到紫薇苑物业拿了705室钥匙。
（三）被害人刘某乙的陈述，证实2011年9月份，其在长泰紫薇苑小区购买了10号楼1单元602室。2012年6月28日前一个星期，长泰紫薇苑售楼部工作人员打电话给其讲售楼部要统一办房产证，让其去补房款差价、缴纳契税等。2012年6月28日上午，其和妻子等人到售楼部，售楼部汪文浩接待我们，讲财务不在。下午，汪文浩打电话讲财务上班了，让其去交钱，其妻子去了售楼部。回来讲下午还是汪文浩接待的，给出具了长泰紫薇苑物业交付流转单，让缴纳19307元现金，并当其妻子的面开了收据，加盖了安徽长泰置业有限公司财务专用章。
（四）被害人韩某的陈述，证实2012年4月份左右，其在长泰紫薇苑汪文浩手上办理购买10号楼502室商品房一套。2012年7月，汪文浩打电话讲售楼部要统一办房产证，要其缴纳契税、维修基金、燃气开户费等2万余元。2012年7月13日上午，其和妻子张国芹到售楼部，汪文浩让把21230元交给他。他把之前就开好的收据给其，收据上开的是张国芹名字，盖有安徽长泰置业有限公司财务专用章。
（五）被害人吴某的陈述，证实2012年7月份，其看中长泰紫薇苑小区102号商铺，原价190余万元，售楼部汪文浩讲可以以155万元价格卖给其，让其先交5万元定金，到时候在合同上签字就行了。2012年8月3日上午，其到售楼部，汪文浩给其一份填好内容，盖有“安徽长泰置业有限公司”公章的长泰紫薇苑商业认购协议书，其就按协议书上注明的交了5万元定金给汪文浩，向他要收据，他讲会计不在，让其过几天来拿。2013年初，其到售楼部找汪文浩，发现人已找不到了。
（六）被害人邵某的陈述，证实2012年8、9月间，其到长泰紫薇苑售楼部办房产证，汪文浩讲要缴纳契税、维修基金等费用计23666元，并讲把钱交给他，由他转交给会计，然后再把收据给其。其就将23666元交给汪文浩。几天后，汪文浩将盖有安徽长泰置业有限公司财务专用章的收款收据交给其。
（七）被害人王某的陈述，证实2012年10月左右，其和售楼部汪文浩签订购买长泰紫薇苑70、71号车库合同。合同上价格每间车库10万元。后来，汪文浩打电话讲现在从工程队走账，每间可以便宜2万元。其又到售楼部找汪文浩面谈，最后谈好2间车库6.35万元。汪文浩叫其赶快把钱交给他，他好办手续，其就把钱交给了他。汪文浩讲会计不在，第二天来拿收据。第二天上午，其去售楼部，汪文浩把盖有安徽长泰置业有限公司财务专用章的收款收据交给其，同时把两间车库的钥匙交给其。
（八）被害人万某的陈述，证实2011年6月份，其购买了长泰紫薇苑小区9号楼1单元702室。后来，交商品房契税、物业费等事情是委托该售楼部汪文浩办的。2012年11月份，其找汪文浩想买间车库。2012年11月15日下午，汪文浩带其和丈夫看了该小区67号车库，车库价格是8万元，经过与汪文浩商谈、还价，以7.8万元价格购买该车库，并在售楼部将7.8万元现金交给汪文浩。汪文浩当时将车库（位）买卖合同、收据（收据上写的价格是8万元）及车库的两把电动门钥匙交给了我们，合同及收据上的内容都是汪文浩事先填好的。
（九）被害人黄某乙的陈述，证实2012年下半年，其看中了长泰紫薇苑小区120号车库，价格是11.88万元。当时，楼盘销售员汪文浩接待其，讲会计不在，下午来交钱、办手续、拿钥匙。下午，其到售楼部，汪文浩把购买车库的合同、收据都开好了，上面有公章和财务章，其看手续齐全，就把11.88万元给了他，他把合同、收据给了其。
（十）被害人王某武的陈述，证实2012年12月份，其准备在长泰紫薇苑小区购买10号楼2单元1204室及113号车库。12月28日在紫薇苑售楼部，其与汪文浩代表的售楼部签了一份长泰紫薇苑认购协议书，并缴纳5万元购1204室定金。2013年1月15日，汪文浩打电话让其去售楼部交车库款，要其先用现金把购车库款交给他，他可以再优惠2万元。当天他代表售楼部与其签订一份车库（位）买卖合同。1月18日，其到售楼部交给他6万元现金，他给其一张8万元的收款收据，表示车库款已缴纳完毕。之后，他不停打电话催其缴纳房款，还讲以现金形式一次性买房可以优惠，他可以按照工程房价格给优惠。所以，商品房总价由49万元变为43.8万元。1月30日，汪文浩代表售楼部与其签订一份商品房买卖合同，当时合同上公司章已盖好，汪文浩称如果明早把款项付清，他就去盖法人章。1月31日上午，其和妻子等汪文浩拿到盖好法人章的商品房买卖合同后，就和汪文浩到天发广场农业银行，分两次转汪文浩账户38.8万元。回到售楼部，汪文浩将合同及一张金额为49万元房款的收据给其，还把商品房及车库的钥匙都交给了其。
另外，当天汪文浩还让其给他2000元现金，预定储藏室，没有出具任何单据给其。汪文浩总共收取其50万元。
（十一）证人黄某甲的证言，证实汪文浩是其儿子，他经人介绍到合肥华晨房地产咨询公司天长分公司做售楼员。2013年3月份，该公司的人打电话找汪文浩。其也联系不上他，直到2014年初，汪文浩打电话讲他在南京，他拿了公司几十万元房款，钱已花光，想自首。
（十二）证人张某的证言，证实其是合肥华晨房地产咨询有限公司天长分公司销售主管。售楼员岗位职责就是接待客户、销售、引导客户办理签订合同、交纳费用、办理按揭等。收取客户的购房款、定金、物业费、契税等各项费用不属于售楼员的职责范围。
（十三）证人刘某甲的证言，证实其是合肥华晨房地产咨询有限公司天长分公司销售经理。汪文浩是2011年11月至2013年2月份在其公司工作，职位是楼盘销售员，他一直在紫薇苑售楼部工作。售楼员工作是接待要购买紫薇苑楼盘的客户，引导、带领客户订购、购买紫薇苑的楼盘，引导、带领客户到物业缴纳物业管理费。其公司2013年3月下旬，发现汪文浩私自收取公司售房等款项，当时有顾客拿着汪文浩出具盖章的收据来找我们，要求交房拿钥匙。
（十四）合肥华晨房地产咨询有限公司天长分公司营业执照、组织机构代码证、税务登记证。
（十五）全程代理销售合同，证实安徽长泰置业有限公司委托合肥华晨房地产咨询有限公司天长分公司全程代理销售长泰公司开发的长泰紫薇苑住宅小区项目。合肥华晨房地产咨询有限公司天长分公司及其聘任的工作人员不得以任何形式或方式收取购房者定金或购房款。
（十六）合肥华晨房地产咨询有限公司天长分公司员工花名册及公司员工工资表，证实被告人汪文浩领取工资情况。
（十七）车库、商品房买卖合同，证实万某、黄某乙、王某武分别与安徽长泰置业有限公司签订购买长泰紫薇苑67号车库、120号车库合同、10幢2单元1204室商品房合同。
（十八）长泰紫薇苑商业认购协议书，证实吴某与安徽长泰置业公司签订长泰紫薇苑商铺二间，价款155万元，定金5万元。
（十九）长泰紫薇苑物业交付流转单及收据，证实潘某、阮某、刘某乙、张国芹、万某、黄某乙、邵某、王某武交款情况。
（二十）滁州市公安司法鉴定中心（滁）公鉴（文检）字（2014）022号、027号鉴定书，证实万某交款8万元、黄某乙交款11.88万元、王某武交款49万元收款收据上安徽长泰置业有限公司财务专用章印文与样本印文不是同一枚印章盖印形成。王某武与安徽长泰置业有限公司签订的购买长泰紫薇苑10幢2单元1204室认购协议书及商品房买卖合同上的安徽长泰置业有限公司及藤学仁的印文与样本不是同一印章盖印形成。潘某的长泰紫薇苑交房收费明细单上林国琴的签名，与林国琴本人笔迹不是同一人书写形成。
（二十一）自助转账及被告人汪文浩账户查询单，证实王某武于2013年1月31日转38.8万元至被告人汪文浩账户。
（二十二）受案登记表及报案补充说明，证实合肥华晨房地产咨询有限公司天长分公司报案。
（二十三）被告人汪文浩到案情况说明，证实被告人汪文浩于2014年5月30日主动到公安机关投案。
（二十四）被告人汪文浩的供述，证实2011年11月份，合肥华晨房地产咨询有限公司负责人安排其到该公司天长分公司工作。职务是楼盘销售员，和公司没有签正式劳务合同，但公司工资表、考勤表上都有其名字。2012年年中，其任长泰紫薇苑小区楼盘销售员，工作就是向客户推销房产，引领客户到公司会计处缴纳房款、物业费等各项费用。其利用职务之便，加上公司在紫薇苑小区就其一个售楼员，其就钻公司管理上的漏洞，向客户声称可以给予优惠价，并假称会计不在，让客户将购买车库款、购房款、契税、维修基金等直接交到其手中。从客户那里骗的钱全部被其消费挥霍掉。
1、2012年5月份，其通知公司客户潘某来紫薇苑售楼部缴纳契税、维修基金、产权登记费、燃气开户费计2万余元，当时会计不在，其对潘某讲必须把相关费用交了才能拿钥匙，可以先把钱交给其，等会计来了其转交。并让潘某过几天来拿发票，潘某就把2万余元费用给其，其把房子钥匙给了她。当天晚上，其就到扬州找同学玩花了几千元。回天长后，其就想把钱占为己有，想开个假收据给客户。就从网上订购了“安徽长泰置业有限公司”公章、“安徽长泰置业有限公司财务专用章”、“滕学仁”三枚印章。后来潘某来拿收据，其就提前开了长泰紫薇苑交房收费明细单给她，单上的内容是其写的，会计林国琴的签名是其模仿签的。
2、潘某交钱后两三天，其用同样的方法从阮某手中拿到阮某应交的费用2万余元，其把房子钥匙交给他。后其开了长泰紫薇苑物业交付流转单给他。
3、2012年年中一天，其用上述同样的方法从公司客户刘某乙妻子手中拿到刘某乙应交的费用2万余元，其填制了长泰紫薇苑物业交付流转单及收据给她。
4、2012年7、8月间，其打电话给韩某，告诉他售楼部要统一办理房产证，让他来交纳契税、维修基金等费用。后来，韩某将2万余元交给了其，其开了一张盖假长泰公司财务专用章的收据给他。
5、2012年年中，吴某来买门面房，其找了空白的长泰紫薇苑商业认购协议书，填写相关内容。其让他交了5万元定金。这笔钱其没有交给公司。
6、2012年下半年，邵某到长泰紫薇苑来找其，要求办理房产证。其让她把契税、维修基金等费用交齐。后邵某就将2万余元交给其，其给了她一张盖假长泰公司财务专用章的收据。
7、2012年下半年，王某看中小区70号、71号车库，其拿了购买车库合同给他签字，每个车库10万元。后来，王某又找其谈要便宜点，最后，谈好两间6万余元。王某把钱交个其，其给了他一张盖假长泰公司财务专用章的收据。
8、2012年下半年，万某和她丈夫想买车库，其讲可以8万元卖给他们，但钱要交给其，其跟他们讲可以从搞建设的工程队那边走账才能以这个优惠价卖。过了几天，其找了个空白车库（位）买卖合同，上面有长泰公司公章，填写了相关内容，还开了盖假长泰公司财务专用章的收据给他们，交钱时，万某和她丈夫提出再优惠2000元，其为了尽快拿到钱，就同意了，他们就给其7.8万元，但收据开的是8万元。
9、2012年年底，其用与骗万某相同的方法，从黄某乙处拿到黄某乙买车库款八九万元，具体金额其记不清了。买卖合同的章是真的，收据上的长泰公司财务专用章是假的。
10、2012年年底，王某武看中紫薇苑一套房子和一间车库，房子价格是49万元，车库是8万元，其给他开了认购协议书。但其为了骗到钱，就讲如果一次性付现金，优惠比较大，但钱要交给其，从工程队走账。后来，王某武给了其6万元车库款，其给他开了车库（位）买卖合同和收据，内容是其填写的，收据上盖的假长泰公司财务专用章。快到春节时，王某武又跟其谈好商品房价格43.8万元，他先付其5万元现金，其同他签了一份商品房买卖合同，合同上面的“安徽长泰置业有限公司”公章及“滕学仁印”的章都是假的。他转了38.8万元房款给其。王某武实际付商品房款43.8万元。其还收了王某武购储藏室2000元定金。这些钱都被其用了。
其从王某武手中骗得钱后，就离开公司。离开天长前，其将三个假章烧了。2013年初，公司发现账目有问题，就找其，其知道自己根本没有偿还能力，就把手机关掉，悄悄离开老家，一直在外东躲西藏。
本院认为：被告人汪文浩以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人923026元，数额巨大，其行为构成合同诈骗罪。公诉机关指控罪名成立。对于辩护人提出被告人汪文浩的行为构成职务侵占罪的辩护意见，经查，被告人汪文浩系公司的售房人员，其职责范围仅限于给购房户推销商品房，协助购房户办理相关商品房认购书、购房合同等手续，并不具有直接收受契税、维修费、定金、预付款等款项的职权，其利用工作上形成的便利，在签订合同过程中加盖了伪造的印章、在履行合同过程中模仿单位财务人员的签名，骗取对方当事人的钱物，将收取的钱款非法占为己有，其行为符合合同诈骗罪的构成要件。故对辩护人提出的该辩护意见，本院不予采信。被告人汪文浩主动投案，如实供述其犯罪事实，是自首，对其可以从轻处罚。据此，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人汪文浩犯合同诈骗罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币八万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月30日起至2022年5月29日止。罚金自判决生效之日起一个月内缴纳）。
二、责令被告人汪文浩退赔犯罪所得赃款923026元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省滁州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 万唐仓
审 判 员 张 梅
人民陪审员 郭学生
二〇一五年三月十六日
书 记 员 刘梦莹
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；
（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；
（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；
（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；
（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。