湖南省湘潭市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）湘03民终474号
上诉人（原审原告）：冯庆清，女，1952年6月14日出生，汉族，湘乡市人，住湘乡市。
委托诉讼代理人：李泽民，湘乡市龙城法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司湘潭市分公司，住所地：湘潭市雨湖区建设北路190号。
负责人：郭建新，公司经理。
委托代理人：张俊伟，湖南湘剑律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：刘晓云，女，1967年9月16日出生，汉族，湘乡市人，住湘乡市。
上诉人冯庆清因与上诉人中国人民财产保险股份有限公司湘潭市分公司（以下简称人民财险湘潭公司）、被上诉人刘晓云交通事故人身损害赔偿纠纷一案，不服湖南省湘乡市人民法院（2017）湘0381民初2163号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法由审判员李亚勤担任审判长，与审判员李焱、审判员陈新民组成合议庭，经阅卷后决定对本案进行不开庭审理。本案现已审理终结。
上诉人冯庆清上诉请求：一、请求对一审民事判决依法予以改判，依法判决人民财险湘潭公司在一审判决的基础上增加应承担的护理费2658.24元（22969.2元-20310.96元=2658.254元）二、本案的诉讼费由被上诉人负担。其理由是原告在一审的诉讼请求中主张，因儿女在外地务工，无法护理，只能请护工护理，住院117天，每天按180元计算，并申请了护工出庭作证，证实了护理天数和收取了相应的护理费，这部分是上诉人实际支出的费用，属实际损失，法院认定护理费157.28元/天是不准确的，所以请求改判，即总的护理费为22969.2元，一审法院支持了20310.96元，应改判增加2658.24元，以更好的保护上诉人的合法权益。
上诉人人民财险股份湘潭公司上诉请求：一、请求二审核减一审判决中护理费金额3510元和重新鉴定交通费1798元，合计核减5308元；二、本案上诉费由上诉人承担。其理由是一审计算被上诉人冯庆清护理费时计算了护理人员30元/天伙食费没有法律依据，依法应该予以核减30元/*117天=3510元;其次在一审中上诉人认为冯庆清的伤残等级不符，提出了重新鉴定。一审中，法院不仅计算了被上诉人本人的重新鉴定产生的交通费，还计算了被上诉人陪同人员的交通费，上诉人认为不合理，该费用不应该由上诉人承担，因此该部分应该核减1798元的交通费。
被上诉人刘晓云未作答辩。
一审法院认定事实：2017年5月11日9时30分，被告刘晓云驾驶C8Y636号小型轿车在320国道1239地段与行人冯庆清相撞，造成冯庆清受伤。原告冯庆清于受伤当日被送往湘乡市人民医院治疗，同年9月5日出院，共住院117天，发生住院医药费51292.96元，该医院出院医嘱建议原告“注意休息，加强营养，出院后继续康复治疗”，原告住院期间聘请了熊清桂进行护理。2017年9月5日，原告在湘潭市龙城司法鉴定所做鉴定，该所[2017]临鉴字第623号鉴定意见书的鉴定结论为：冯庆清的损伤属玖级残，其损伤系交通事故可致，建议出院后转门诊治疗休息三个月左右，其医药费用在5000元左右，另请考虑取内固定费用（贰处）7000元左右，届时休息治疗一个月，一人陪护半个月左右。被告人民财险湘潭公司就原告伤残等级及后续治疗费情况对该鉴定意见书提出了异议，并申请了重新鉴定，本院委托湖南景程司法鉴定中心对原告的伤残等级与后续治疗费进行了重新鉴定，该中心出具的[2017]临鉴字第865号鉴定意见书与湘潭市龙城司法鉴定所的鉴定意见书一致。另查明：对此次交通事故，湘乡市交警大队认定刘晓云负事故全部责任，冯庆清无责任。C8Y636号小型轿车属于被告刘晓云本人所有，在被告人民财险湘潭公司处投保了交强险及50万元不计免赔的商业三责险。冯庆清属农村户口，事故发生时居住在农村，现居住在广东省深圳市其儿子家中。被告刘晓云为原告垫付了医药费41767.12元及鉴定费800元，总计垫付了42567.12元，人民财险湘潭公司为原告垫付了医药费10000元，并垫付了做重新鉴定的鉴定费2300元，总计垫付了12300元。经审查，原告的各项损失为：医药费51292.96元，后续治疗费12000元（含取内固定费用），住院期间伙食补助费为5850元（117×50），营养费结合原告伤情及医嘱认定为5100元，交通费根据原告的住院天数及就诊医院情况酌情认定为1170元，护理费按一人陪护计算为20310.96元（157.28×117+127.28×15，注：住院期间护理费157.28包含护理人员伙食费30元/天），残疾赔偿金35790元（11930×15×20%），精神抚慰金10000元，鉴定费用4898元（含第一次作鉴定的800元，重新鉴定的鉴定费2300元以及原告冯庆清为作重新鉴定产生的往返交通费1798元）。以上原告的损失总额为146411.92元。
一审法院认为:本案系道路交通事故致人身损害的侵权纠纷。交警部门作出的刘晓云负此次事故的全部责任，冯庆清无责任，程序合法，定性准确，依法予以确认。根据《中华人民共和国道路交通法》第七十六条之规定“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿”，因C8Y636号小型轿车在被告人民财险湘潭公司投保了交强险。原告在交强险范围内的损失为77270.96元（10000+35790+20310.96+1170+10000），该部分损失由被告人民财险湘潭公司承担。对原告的余下损失在扣除因重新鉴定产生的费用4098元后，共计为65042.96元（146411.92-77270.96-4098），因被告刘晓云负此次事故全部责任，冯庆清无责任，故依法被告刘晓云承担。又因C8Y636号小型轿车在人民财险湘潭公司投保了50万元不计免赔的商业三责险，被告人民财险湘潭公司应在第三者责任险范围内，对原告的该部分损失，在扣除第一次作鉴定的鉴定费800元及15%的非医保用药外的损失共计58049.12元（65042.96-800-41292.96×15%）承担清偿责任。被告人民财险湘潭公司申请了重新鉴定，原告因重新鉴定增添了交通费及鉴定费4098元，此部分损失由重新鉴定申请人人民财险湘潭公司负担。以上属被告人民财险湘潭公司应承担的原告损失总额为139418.08元（77270.96+58049.12+4098），人民财险湘潭公司已经为原告垫付了医疗费、重新鉴定的鉴定费共计12300元，依法应当予以扣抵。原告剩余损失6993.84元（142901.92-135908.08）由被告刘晓云承担。刘晓云为原告垫付了医药费及鉴定费共计42567.12元，多垫付了35573.28元，原告依法应当予以返还。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条，第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司湘潭市分公司在交强险和第三者责任险限额内赔偿原告冯庆清医药费、后续治疗费、营养费、住院期间伙食补助费、交通费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金及重新鉴定的费用等各项损失共计139418.08元（含已经垫付的12300元）。二、被告刘晓云赔偿原告冯庆清余下损失共计6993.84元（刘晓云实际已经垫付42567.12元，原告还应返还35573.28元给刘晓云）。三、驳回原告冯庆清的其他诉讼请求。
上述赔偿款限本判决生效后十日内给付完毕,赔偿款直接划入湘乡市人民法院代管费账户。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取1613元原告冯庆清负担313元被告刘晓云负担1300元。
经审理查明，原审判决认定的发生交通事故致上诉人冯庆清人身受到损害的基本事实清楚，证据充分，本院予以确认。但原审判决对其所受损失认定有误，根据有关处理交通事故人身损害的赔偿标准及范围的法律法规，上诉人冯庆清住院期间的护理人员伙食补助费认定30元/天于法无据，应予核减3510元，即上诉人冯庆清所受损失总额为142901.92元。
本院认为，本案系道路交通事故致人身损害的侵权纠纷。湘乡市公安局交通警察大队《道路交通事故认定书》认定此次事故责任被上诉人刘晓云负全部责任，上诉人冯庆清无责任是正确的。根据《中华人民共和国道路交通法》第七十六条规定“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿”，被上诉人刘晓云驾驶的C8Y636号小型轿车，在上诉人人民财险湘潭公司投保了交强险及不计免赔的商业三责险，此次交通事故中，上诉人冯庆清无责任，其受到的损失应由上诉人人民财险湘潭公司与被上诉人刘晓云按保险合同承担相应损失。上诉人人民财险湘潭公司上诉称“请求核减一审判决中护理费金额3510元”是指一审判决认定上诉人冯庆清住院期间护理工资中包含了护理人员的伙食补助费，根据处理道路交通事故人身损害赔偿案件的相关法律法规，护理人员的伙食补助费未在赔偿范围内，应予核减，上诉人人民财险湘潭公司要求核减护理金额3510元的上诉理由成立，本院予以采纳。对于上诉人人民财险湘潭公司上诉请求“核减一审判决中重新鉴定交通费1798元”的上诉理由，本院认为因上诉人人民财险湘潭公司申请了重新鉴定，上诉人冯庆清为配合鉴定，从外地往返所实际发生的费用具有合理性和必要性，该上诉理由不能成立，本院不予采纳。上诉人冯庆清上诉提出请求“增加护理费2658.24元”的上诉理由，本院认为，对人身损害赔偿纠纷中有关护理工资的标准，应当遵循法定机关公布并执行的标准，对超出标准的部分不予赔偿是正确的，故对上诉人冯庆清的上诉理由不予采纳。据此，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（二）项，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条，第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、撤销湖南省湘乡市人民法院（2017）湘0381民初2163号民事判决第一项，维持第二、三项。
二、由被告中国人民财产保险股份有限公司湘潭市分公司在交强险和第三者责任险限额内赔偿原告冯庆清医药费、后续治疗费、营养费、住院期间伙食补助费、交通费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金及重新鉴定的费用等各项损失共计135908.08元（含已经垫付的12300元）。
本案一审案件受理费按一审判决承担。二审案件受理费，由上诉人人民财险湘潭市分公司和上诉人冯庆清分别负担50元。
本判决为终审判决。
审判长 李亚勤
审判员 李 焱
审判员 陈新民
二〇一八年五月二十八日
书记员 王 丽
所附法条：
《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（二）项机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任:……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条第一款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
第二款护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
……
(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;