湖南省郴州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）郴刑二终字第57号
原公诉机关湖南省临武县人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈某某，男，1986年11月6日出生。因犯盗窃罪于2006年1月16日被湖南省临武县人民法院判处拘役四个月零十九天；因涉嫌犯职务侵占罪，于2013年12月26日被刑事拘留，2014年1月13日被依法执行逮捕。现押于湖南省临武县看守所。
辩护人黄亚梅，女，湖南问由律师事务所律师。
湖南省临武县人民法院审理湖南省临武县人民检察院指控原审被告人陈某某犯职务侵占罪一案，于二○一四年六月二十日作出（2014）临刑初字第43号刑事判决。原审被告人陈某某不服，提出上诉。湖南省临武县人民法院于2014年7月7日将该案移送本院，本院于当日立案后，依法由审判员赵学军任审判长，与审判员段贤礼、代理审判员林雪莲组成合议庭，书记员李诚诚担任记录，于2014年9月12日公开开庭审理了本案。湖南省郴州市人民检察院指派检察员许伟出庭履行职务，上诉人陈某某及其辩护人黄亚梅到庭参加诉讼。本案在二审审理期间，湖南省郴州市人民检察院自2014年7月22日至2014年8月22日调阅卷时间依法不计入审限。本案现已审理终结，二审审理时间52天。
原判认定：2011年10月19日，陈某甲（已判刑）与同村的陈某乙、陈某丙三人在临武县工商局注册成立了临武县某电子有限公司（以下简称某电子公司），陈某甲任该公司法人代表。该公司注册资金20万元，经营范围为电子元器件来料加工、销售。公司注册前后，股东陈某乙实际出资60万元，股东陈某丙实际出资20万元，陈某甲未出任何资金，只是作为技术入股占30万元的股份。
公司成立前期，因陈某乙、陈某丙对机械设备不了解，故由陈某甲负责联系采购所需的机械设备。从2011年8月至同年11月期间，股东陈某乙、陈某丙先后付给陈某甲100余万元购买机械设备。2011年10月份，陈某甲伙同其长子陈某丁（已判刑）、次子陈某某先后在深圳市金统益机械模具有限公司等地采购某电子公司所需的机械设备。三人共采购了四台电脑剥线机（又名自动切线机）、四台压排机（又名压排线机）、二台剥外皮机。该批设备购买后暂时存放于陈某甲在深圳市公明镇租住的门店内。为便于在某电子公司多报机械设备款，被告人陈某某与陈某甲、陈某丁三人撕去了所购机械设备上的商标、产地、联系电话等标识，并对其中四台电脑剥线机和二台剥外皮机进行了简单加工（即每台机子添加1个机箱及1个底盘）。尔后毁弃购买机械设备时开具的真实收据、送货单等，在陈某甲的授意下，陈某某在自己的电脑上自制了所购设备的虚假送货单和列表清单，并以此向某电子公司虚报账目，从中非法占有公司财物共计人民币178，200元。具体数额如下：（一）四台电脑剥线机购买单价为人民币5200元，另每台加机箱和底盘人民币1300元，四台共计采购价值为26，000元，陈某甲向某电子公司实际报账的价格为：电脑剥线机每台38，000元，四台合计报账152，000元，从中虚报126，000元；（二）四台压排机每台购买单价为900元，四台合计为3600元，而陈某甲向某电子公司实际报账的价格为压排机每台60**元，四台合计报账24，000元，从中虚报20，400元；（三）二台剥外皮机购买单价为人民币800元，另每台加机箱和底盘人民币1300元，四台共计采购价值为4200元，而陈某甲向某电子公司实际报账的价格为剥外皮机每台18，000元，二台合计报账36，000元，从中虚报31，800元。
上述事实有以下经法庭举证、质证的证据予以证明：
1、临武县工商局企业法人营业执照、企业注册登记资料、税务登记证及某电子公司章程证明：某电子公司法定代表人是陈某甲，该公司成立日期是2011年10月19日，陈某乙、陈某丙与陈某甲三人均系该公司股东，该公司注册资金20万元，经营范围为电子元器物件来料加工、销售。
2、临价认鉴字（2012）96号价格鉴定结论书证明：4台电脑剥线机鉴定价格为26，000元、2台剥外皮机价格为4200元。
3、某电子公司《现金日记账》证明：2011年12月11日陈某甲1-4张发票报账金额为1，469，660元。陈某乙给陈某甲827，000元；陈某丙给陈某甲240，000元。
4、临武县公安局调取的深圳市金统益机械模具有限公司送货（维修）单及商品销售明细表证明：客户名为“马头山”于2011年10月21日、22日分别购买了4台2**电脑剥线机，单价为5200元／台；2台压排线机，单价为900元／台；1台3F剥皮机，单价为800元／台。
5、《宏达自动化设备厂送货单》证明：其中脱外皮机（3F剥皮机）报账价18，000元／台，2台报账金额36，000元；自动切线机（电脑剥线机）报账价38，000元／台，4台报账金额152，000元；压排线机报账价6000／台，4台报账金额24，000元。
6、临武县人民法院（2013）临刑初字第7号刑事判决书证明：同案人陈某甲、陈某丁因犯职务侵占罪，于2013年3月27日被临武县人民法院分别判处有期徒刑五年、有期徒刑三年；临武县人民法院（2006）临刑初字第19号刑事判决书证明：被告人陈某某因犯盗窃罪，于2006年1月16日被判处拘役四个月零十九天。
7、户籍资料证明：被告人陈某某于1986年11月6日出生，犯罪时已达完全刑事责任年龄。
8、证人陈某乙的证言证明：2011年10月19日，他和陈某甲、陈某丙在临武县工业园区租了一层楼，并且到临武县工商局登记注册了某电子公司，法人代表是陈某甲，经营范围是电子元器件来料加工、销售。他出资60万元，陈某丙出资20万元，陈某甲没有出资现金，他们依靠陈某甲的技术和管理，给了陈某甲30万的技术股。因为他们对搞来料加工电子元件都不懂，具体买什么机械设备也不知道，所以都交给陈某甲一个人去操办的。但是他们看到陈某甲给公司买回来的一批设备都没有商标，也没有购买机器设备的发票，所以机械设备的价格也不清楚，陈某甲讲好多就是好多。陈某甲给公司买回来的自动切线机的报账价格是38，000元一台，他们发现有这机子的使用说明书，说明书上有生产厂家的网站。他们要陈某丙的外甥上网查询，发现该机子的价格包税、包送货上门才卖11，000元一台，价格差了两万多元，这种机子买了4台。还有，他们将其他的设备在网上进行了查询，发现价格相差也很大，基本都比网上的报价贵了八、九倍。陈某甲就凭一个送货单来报账的，这个送货单上又没有厂家的名称、地址和联系方式，就是一张白纸上设计了一个表格，表格内有机器的名称、数量、单价和金额，下面盖了一个公章。他们公司没有严格的报账程序，一般每个月三个股东将各自用在公司的发票拿出来坐一起看一下，大家都没有意见后就按发票上的数进行入账，发票也不需要谁签字审核，也不是正规的税务发票。陈某甲拿来报账用的只是四张送货单，总金额是1，469，660元钱，到目前为止公司已付了有1，067，000元，其中他支付给陈某甲827，000元，陈某丙支付给陈某甲240，000元。另外陈某甲拿来报账的送货单里写有8台压端子机，其实公司只收到4台，他们要求陈某甲将另4台（每台80，000元共计320，000元）退还给公司，但陈某甲不肯。
9、证人陈某丙的证言证明：某电子有限公司是2011年10月份注册登记成立的，原始股东有他和陈某乙、陈某甲三个人。公司的机械设备都是由陈某甲负责购买的，机械设备运回临武厂房后几天，三个股东就坐在一起算数入账，陈某甲将四张送货单拿到公司入账，后来他们发现机械设备上的厂址、品牌等所有标识都被锉掉了，根本就不知道厂家是谁，并且设备的说明书、保修卡等都没有。后来，陈某乙翻找到了三本同样的深圳市金统益机械模具有限公司的说明书及保修卡，叫懂电脑的人去网上查找这设备的价格，发现陈某甲拿来报账的报价与网上的报价相差天那么远。这四张送货单上的总金额是1，469，660元，听说陈某乙支付了陈某甲80多万元，他支付了陈某甲24万元。陈某甲将送货单拿来后，他们进行了点数，除了有4台压端子机没到位外，其他的都收到了，压端子机在送货单上每台报价是80，000元。
10、证人秦某某的证言证明：他是广东省深圳市金统益机械模具有限公司的法人代表。2011年10月份的时候，有两个湖南郴州人在他公司购买了一些设备，看上去那两个人是一对父子，他不知道这二人的名字，但这两个郴州人他看到了一定能认出来。他向这两个人送了几次货去公明镇马山头村的一家门面内，这些设备分别是220电脑剥线机，价格5200元；压排机，价格900元；3F剥皮机，价格800元。那名年轻男子看上去对设备比较懂，跟他讨价还价，付款是那名50岁左右的男子付款的，每次都是付现金，付款后他会写收据，收据上有设备名称和价格等信息，盖有他公司的公章。
11、临武县公安局制作的辨认笔录及照片证明：2012年5月31日，证人秦某某从一张纸上的12张不同男性正面免冠相片中，指认出编号为5号（陈某甲）和编号为9号（被告人陈某某）两个人就是2011年10月在其公司购买220型自动剥线机等机械的那两个人，另付货款给他的是编号5号的这个人。
12、同案人陈某甲的供述证明：他们办的公司叫临武某电子有限公司，是2011年10月19日在临武工商局注册成立的，公司经营范围是电子元器件来料加工，注册资本20万元，他是法人代表。公司在实际成立过程中陈某乙出资60万元，陈某丙出资20万元，他占30万元的技术股，没有投入现金，因为他们三个人只有他懂这方面的业务，所以公司派他去采购公司所需要的机械设备，公司先后给了他100多万元用于购买设备。2011年9月份的样子，他开始在广东买这些机械设备，因为他儿子陈某某在广东深圳市公明镇马山头也办一个做这个业务的公司，所以很多设备都是他和陈某某一起去买的；股东陈某乙提供给公安机关的到某电子有限公司报账的送货单和模具列表清单，一共四张，确实是他报账的单子。当时那个老板开给他的送货单已经丢了，他买的所有设备在报账时是自己做了一份送货单出来到公司报的账。报账用的送货单是他报价钱再由他儿子陈某某从电脑上打出来的，送货单上盖有两个公章，一个是深圳市宏达自动化设备厂的章，一个是广州丰铁机械厂的章，其实这两个公章是他们自己找人刻的，在深圳松岗镇的一个摆地摊的五十多岁男人那里花三十块钱一个刻的。在深圳市公明镇一个叫金统益机械模具厂的公司一共买了四台220型电脑自动切线机，四台排压线机，二台剥外皮机，还有一些小的东西。其中220型电脑自动切线机是5200元一台，另加机箱和底盘每台13**元，报账的时候是报了38，000元一台，四台一起多报了12.6万元；压排线机是900元一台，报账的时候我是报的6000元一台，四台一起多报了2.04万元；剥外皮机是900元一台，另加底盘和机箱每台13**元，报账的时候我报了18，000元一台，两台一起多报了3.16万元。股东陈某乙、陈某丙总共拿了约106万元给他，是分四五次给的，第一次是陈某丙在临武拿了19万的现金给他，其他的是陈某乙给他的，有拿现金的，也有一些是直接转账到他在深圳办的一张工商银行卡上面。这些多报账得来的钱都用来加油、在广东请客吃饭等用光了。他多报这么多钱也是为了从中贪些便宜，想从中捞点钱。这些机器上有生产厂家的地址和联系号码，他怕其他股东打电话去问价钱，于是就把机身上的操作说明等标签全都撕掉了。
13、同案人陈某丁的供述证明：2011年下半年的时候，他父亲陈某甲和他们村的陈某乙、陈某丙合伙在临武开办了某电子有限公司，经营电子元器件来料加工、销售，他父亲陈某甲任法人代表。陈某乙出资60万元，陈某丙出资20万元，他父亲占30万元的技术股；由于陈某乙和陈某丙对生产电子器件这个行业不懂，所以由他父亲陈某甲去购买设备。他父亲去了广东各地购买某电子厂所需要的设备，设备采购后统一放在他家在深圳市马山头村的厂房里，然后他和他弟弟陈某某对采购回来的部分设备加装了外壳和底盘，他父亲还叫他们把原设备上的商标厂址等标识撕掉，他父亲要他和陈某某做了四张送货单，用于回来向某电子厂报账，这四张送货单是他们在自己的电脑上制作并在自己的打印机上打印出来。等这些事情都做好后，他父亲陈某甲便叫陈某乙和陈某丙一起来深圳把所有设备一次性运回了临武，他也随设备一起回了临武；四张送货单上他能确定多报了的金额有32.66万元，其余的设备有没有多报，他不能确定。他和他父亲、弟弟都没分家，家里的钱和工厂里赚的钱、那些多报账的钱都由他父亲掌管。
14、被告人陈某某的供述证明：2011年其父亲陈某甲和其堂叔陈某乙、陈某丙在临武县工业园区开办了电子厂，厂名叫某电子公司，陈某乙、陈某丙以资金入股，其父亲陈某甲以技术入股，主管电子厂的产品生产、机器设备采购等方面的工作。他当时在深圳公明镇开办了一家车床机械设备加工店，对电子厂的机械设备比较了解，于是陈某甲就叫他一起去为某电子公司采购机械设备。他和其哥哥陈某丁先在网上查看供应设备的厂家地址，选定了两家机器设备厂后，他和其父亲陈某甲到深圳公明镇购买了自动剥线机等设备，自动剥线机大概是五、六千一台，还买了其他的设备他不记得价格了。机器设备厂的老板是一个30多岁的中年人，买了设备后，这个老板开了购买清单给陈某甲。买回设备后，陈某甲将机械设备存放在他的加工店，他和其父亲陈某甲对这些已经是成品的机械设备进行了简单的加工，比如更换了刀片和工作台面等一些小部件，因为其父亲说怕被其他的股东知道在哪里买的设备，他们还把设备上的标签和一些标识性的东西都撕掉了。他更换的设备部件有贵的也有便宜的，对这些设备进行加工也没有收取加工费。设备改好后，其父亲陈某甲拿了一份手写的单据给他和陈某丁，让他和陈某丁在电脑上做一份报账单，陈某甲拿着该份报账单去某电子公司报账。他看到报账单上的设备价格比实际购买的价格偏高，他父亲让他不要管那么多。他把报账单做好后交给他父亲，后来的事他就没管了。
15、被告人陈某某的《认罪书》及临武县人民法院的《讯问笔录》证明：被告人陈某某表示认罪，并请求对其从轻处罚。
原审法院认为，被告人陈某某协助其父陈某甲利用担任某电子公司法人代表职务之便，在购买公司机械设备时，向公司虚报机械设备款共计178，200元，非法占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。在共同犯罪过程中，被告人陈某某起次要作用，系从犯，依法减轻处罚。考虑到被告人陈某某是受其父指使，且在本案中没有获利、分赃等情况，在一审审理期间，被告人陈某某表示认罪，有悔罪表现，可酌情对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第二十五条第一款，第二十七条，第五十九条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决：“被告人陈某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年六个月，并处没收财产人民币二万五千元。”
上诉人陈某某上诉称：原判认定事实不清，适用法律不当，陈某某不构成职务侵占罪。
上诉人陈某某辩护人黄亚梅辩护认为：上诉人陈某某主观上没有犯罪故意，客观上没有实施犯罪行为，原判认定上诉人陈某某犯职务侵占罪事实不清，证据不足。
经审理查明：原审判决认定上诉人陈某某协助其父陈某甲利用担任某电子公司法人代表职务之便，在购买公司机械设备时，向公司虚报机械设备款共计178200元，非法占为己有，数额巨大的犯罪事实清楚，证据确实、充分，所列证据已在一审开庭时当庭宣读、出示并质证，在二审期间，上诉人陈某某及其辩护人黄亚梅均未提交新的证据，本院对一审判决认定的犯罪事实和所列证据予以确认。
本院认为，上诉人陈某某协助其父亲陈某甲利用担任某电子公司法人代表职务之便，在购买公司机械设备时，向公司虚报机械设备款共计178，200元，非法占为己有，数额巨大，其行为构成职务侵占罪。在共同犯罪中，上诉人陈某某起次要作用，系从犯，依法减轻处罚。关于上诉人陈某某提出原判认定事实不清，适用法律不当，陈某某不构成职务侵占罪的上诉理由及其辩护人黄亚梅辩护认为上诉人陈某某主观上没有犯罪故意，客观上没有实施犯罪行为，原判认定上诉人陈某某犯职务侵占罪事实不清，证据不足的辩护意见。经查，同案人陈某甲、陈某丁及上诉人陈某某在公安机关的供述均能相互印证，证实上诉人陈某某陪同其父亲陈某甲购买了某电子公司所需的机械设备，后撕去设备上的商标、产地、联系电话等标识，对部分设备进行了简单加工，并在陈某甲授意下，毁弃购买机械设备时开具的真实收据、送货单等，自制了所购设备的虚假送货单和列表清单，加盖虚假公章向某电子公司虚报账目。以上事实还有证人陈某乙、陈某丙、秦某某的证言及相关书证予以佐证。上诉人陈某某明知其父亲陈某甲有虚报账目侵占公司财产的故意，仍提供帮助，系职务侵占罪的共犯。上诉人陈某某辩称他与陈某乙、陈某丙之间是商业买卖行为，超出部分系人工费、路费及后续服务费没有相关证据证实，且与本院查明的事实不符。故上诉人陈某某的上诉理由及其辩护人黄亚梅的辩护意见均不成立，本院不予采纳。原判鉴于上诉人陈某某系从犯，予以减轻处罚，并综合考虑上诉人陈某某没有获利、分赃等情节在法律幅度内给予的刑罚并无不当。
综上所述，原判认定本案的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 赵学军
审 判 员 段贤礼
代理审判员 林雪莲
二〇一四年九月二十八日
书 记 员 李诚诚
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。