陕西省榆林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）榆中法民二终字第00173号
上诉人（原审原告）郝某某
委托代理人郝某
委托代理人李某某，陕西富能律师事务所律师。
上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司榆林中心支公司。
负责人张某，系该公司经理。
委托代理人郭某某，陕西尊尚律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）王某某
上诉人郝某某与上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司榆林中心支公司（以下简称太平洋保险榆林公司）、被上诉人王某某因机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省神木县人民法院作出的（2013）神民初字第00344号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人郝某某及委托代理人郝某、李某某，太平洋保险榆林公司的委托代理人郭某某，原审被告王某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审判决查明的事实：2012年9月17日23时30分许，王某某驾驶陕KFX7**小轿车沿神木县神木镇东兴街由南向北行驶至悠悠烤吧门口掉头时与左侧同向行驶由郝某某驾驶的两轮摩托车相撞，致郝某某受伤，两轮摩托车受损。郝某某受伤后被送往神木县医院住院治疗54天，诊断为：1、左股骨干中上段粉碎性骨折；2、左股骨颈骨折、左髌骨骨折；3、左大腿骨筋膜室高压；4、左股部血管损伤待排；5、左大腿软组织挤压。2012年9月18日行“左股骨干骨折合并骨筋膜室高压切开减压术”。2012年10月8日行“左股骨干骨折、股骨颈骨折、左髌骨骨折切开复位内固定术”。住院治疗54天，支出医疗费54317.9元，交通费800元。事故发生后，神木县公安局交通警察大队作出神公交认字（2012）第470号交通事故责任认定书，认定王某某负此事故的全部责任，郝某某无责任。郝某某申请对其伤残等级及后续治疗费进行鉴定，陕西公正司法鉴定中心受委托于2013年2月16日作出陕公正司鉴（2013）医临鉴字034号伤残等级、后续治疗费鉴定意见书，鉴定意见为：郝某某左下肢损伤为八级伤残；郝某某后续治疗费预计为18000元人民币。郝某某支出鉴定费1800元。因病情需要郝某某在神木县博爱大药房购置了残疾辅助器具，支出72元。住院期间，王某某给郝某某支付过70000元医疗费用。陕西省2011年度在岗职工平均工资为39043元，城镇居民人均可支配收入每人每年为18245元。
又查，王某某所有的陕KFX7**宝马牌小轿车在太平洋保险榆林公司投保交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险，（其中：死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元）和商业第三者责任保险（赔偿限额为200000元，不计免赔率）。保险期限自2011年12月20日0时起至2012年12月19日24时止。
再查，郝某某为非农业家庭户口。郝某某自2011年12月15日至2012年9月17日一直在神木县花嫁喜阁文化传媒有限公司从事婚庆主持工作，神木县花嫁喜阁文化传媒有限公司证明郝某某自2012年9月17日至今一直未上班，也未给郝某某发放工资。郝某某之父郝某某出生于1960年11月3日，未满60周岁。
原审判决认为，原告王某某驾驶其所有的车辆上道路行驶，违反行经有禁止掉头标志、标线的地点不得掉头的规定，其在掉头时与原告郝某某驾驶的两轮摩托车相撞发生交通事故，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》及其实施细则的相关规定，是造成本次交通事故的直接原因，应负本次事故的全部过错责任，故本次事故给原告造成的经济损失应由被告王某某赔偿。但被告王某某驾驶的车辆在被告太平洋保险榆林公司投保交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人员伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内予以赔偿，不足部分按各自过错的比例分担责任。根据《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款规定：“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同约定，直接向第三者赔偿保险金”，故在此次事故中被保险人王某某给原告造成人身、财产等损害，应由被告太平洋保险榆林公司在交通事故责任强制保险赔偿限额内赔偿原告，不足部分由被告太平洋保险榆林公司在商业第三者责任保险赔偿限额内赔偿原告。其赔偿标准应参照陕西省2012年度人身损害赔偿标准。关于原告的误工费，原告从2011年12月15日至2012年9月17日虽在神木县花嫁喜阁文化传媒有限公司从事婚庆主持工作，并提供其受伤前三个月的月平均工资的相关资料，但该工作有很强的季节性，其收入不稳定，且原告在该公司工作时间仅仅几个月，应视为无稳定收入，其误工费应按陕西省2011年度在岗职工平均工资39043元计算为：150（原告定残前一天）×39043÷365＝16045.06元；护理费应按护理人员日工资标准为60-100元计算，其护理费按日工资100元计算为54×100元＝5400元，住院伙食补助费标准为每人每日30元计算为54×30元＝1620元，因原告提供的交通费票据有同一天多余票据，故应酌情考虑800元，原告的残疾赔偿金应按受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算为：18245元×20×30%＝109470元。因病情需要原告在神木县博爱大药房购置了残疾辅助器具支出72元亦应由被告赔偿。原告请求被告赔偿精神抚慰金15000元，因原告受伤致残，给原告造成了精神上的损害，故其请求本院应予支持。原告请求营养费、被抚养人郝某某的生活费、两轮摩托车损失费，因原告未能提供相关证据证实其在住院期间需加强营养；原告之父郝某某出生于1960年11月3日，未满60周岁，原告虽提供了郝某某在宁夏医科大学附属医院住院病历，但不能证明郝某某已失去劳动能力；关于两轮摩托车损失费，因原告在本院告知的期限内未向本院提交鉴定申请及鉴定所需的相关材料，对其损失无法确定，故原告该部分诉讼请求不予支持，应予驳回。被告太平洋保险榆林公司辩称：被告王某某肇事后逃逸，属于商业第三者责任保险免责范围，不予赔偿，因交通事故认定书查明的事实是肇事后被告王某某“弃车”逃逸，证明肇事现场存在，没有被破坏，故其辩称理由不成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第四十八条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条之规定，判决：一、原告郝某某因交通事故造成的经济损失即：医疗费54317.9元，误工费16045.07元，护理费5400元，住院伙食补助费1620元，残疾赔偿金109470元，残疾辅助器具费72元，后续治疗费18000元，交通费800元，鉴定费1800元，精神抚慰金15000元，共计222524.96元。被告王某某应承担的赔偿责任由被告中国太平洋财产保险股份有限公司榆林中心支公司于本判决生效之日起十日内在交通事故责任强制保险赔偿限额内赔偿给原告郝某某120000元，在商业第三者责任保险赔偿限额内赔偿原告郝某某剩余的102524.96元（被告王某某已垫付70000元）。二、驳回原告郝某某的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1790元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担。
上诉人郝某某不服原审判决，上诉称，1、一审法院按照每天100元判决护理费错误，虽然陕西省高级人民法院规定护理费按照60-100元标准计算，但榆林市中级人民法院2011年的座谈纪要规定，没有提供护理人工资证明的，护理费按照上一年度在岗职工平均工资计算，一审没有按照上一年度在岗职工平均工资每天107元的标准计算护理费是错误的，根据相关法律规定，地方有具体规定的应当使用地方标准。因此一审法院给上诉人郝某某少判决护理费54×（107元－100元）＝378元，望二审法院予以纠正。2、一审法院按照在岗职工平均工资106.97元判决郝某某误工费是错误的，因郝某某在一审开庭时提供了神木县花嫁喜阁文化传媒有限公司的工资证明，并附有该公司组织机构代码证和营业执照，同时还提供了事故发生前三个月的工资表，一审法院在没有调查核实郝某某工资收入的情况下，直接以郝某某从事工作季节性强，收入不稳定就没有支持郝某某的误工费是错误的，根据最高法院司法解释的规定，误工费是依据受害人的收入减少证明予以确定，如没有提供误工减少证明的，根据榆林中院的文件精神才按照在岗职工平均工资计算，因此，一审法院按照在岗平均工资判决误工费是错误的，恳请二审法院能对该部分判决予以改判，以维护郝某某合法权益。3、一审法院按照陕西省城镇居民人均可支配收入18245元计算郝某某的伤残赔偿金是错误的，因上诉人郝某某的户籍地在内蒙古自治区乌海市海勃湾区，来神木县花嫁喜阁文化传媒有限公司上班仅为8个月，不足一年，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第三十条之规定，受害人的住所地城镇居民人均可支配收入高于受诉法院所在地标准，可以按照住所地标准计算，该规定的精神是最大限度的保护受害者的利益，以就高不就低的原则支持，一审没有支持郝某某该请求的理由不利于维护郝某某合法权益，恳请二审予以纠正，以使郝某某的合法权益最大化。请求：1、请求改判原审法院少判决给太平洋保险榆林公司赔偿郝某某的护理费378元，误工费34354.93元，伤残赔偿金12978元，合计47710.93元；2、本案上诉费用由太平洋保险榆林公司承担。
上诉人太平洋保险榆林公司不服原审判决，上诉称，1、本次事故发生后，被保险车辆驾驶员逃逸，依据上诉人太平洋保险榆林公司与被保险人之间签订的保险合同条款约定，属太平洋保险榆林公司商业第三者责任险免责范围，超出交强险限额的部分，上诉人不应当予以赔偿。依照《交通事故处理程序规定》第八十五条关于定义条款的规定：“交通肇事逃逸”，是指发生道路交通事故后，道路交通事故当事人为逃避法律追究，驾驶车辆或者遗弃车辆逃离道路交通事故现场的行为。本次事故中，被保险车辆驾驶员肇事后逃逸，属《交通事故处理程序规定》中的交通肇事逃逸，故原告法院认定被上诉人王某某肇事后“弃车”逃逸不属于肇事逃逸的理由不能成立，属太平洋保险榆林公司在商业第三者责任险的免赔责任范围，原审法院判决太平洋保险榆林公司在商业第三者责任险限额范围内赔偿郝某某的损失错误，请求二审法院查明案件事实，依法判决。2、原审法院判决支持郝某某的精神损害抚慰金损失明显错误。依据上诉人太平洋保险榆林公司与被上诉人王某某保险合同条款的约定，被保险人发生交通事故后，保险人不承担人身精神损害抚慰金的赔偿责任。因此，原审法院判决太平洋保险榆林公司承担精神损害抚慰金明显错误。退一步讲，即使法院判决支持郝某某精神损害抚慰金也明显过高，综合全案根据郝某某的伤害情况，亦不应支持郝某某精神损害抚慰金。综上所述，太平洋保险榆林公司请求：1、依法撤销神木县人民法院（2013）神民初字第00344号民事判决书。2、依法判决由太平洋保险榆林公司只承担交强险限额范围内120000元的赔偿责任。3、依法驳回郝某某对太平洋保险榆林公司的其他诉讼请求。4、本案诉讼费用由郝某某承担。
被上诉人王某某答辩称，2013年4月1日王某某赔偿给郝某某的包括原审判决认定已付7万元在内的共计人民币20.6万元款项，是保险公司应当承担理赔款项之外的赔偿款，属于本案之外王某某自己另外给付的误工等费用，至于保险公司应当赔付的款项均归郝某某所有，请求维持原审判决。
本院经审理查明的事实除与原审判决查明的事实一致外。
另查明，2013年4月1日，郝某某与王某某在李四东、冯廷良、郝某，以及交警队办案民警乔继龙参与下达成了“交通事故损害赔偿协议”，该协议第一条约定：“由甲方（王某某）一次性赔偿乙方（郝某某）医疗费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、交通住宿费、精神损害抚慰金等一切损失共计人民币大写贰拾万陆仟元整（206000.00元）；”第二条约定：“对于向中国太平洋财产保险股份有限公司榆林中心支公司的赔偿责任由乙方行使，与甲方无关，但甲方要全力配合乙方行使该权利；”同日，郝某某给王某某出具收据一支，载明：“收条今收到王某某交通肇事赔偿款人民币贰拾万陆仟元整（￥：206000.00元）。收款人：郝某某2013.4.1”的内容。上述款项包括有在原审判决书中认定的王某某已付的7万元。上述给付款项王某某及郝某某均一致认可属原审判决承担赔偿责任之外的赔付款项，王某某认为自己已付20.6万元赔偿款与本案承担责任没有关系，本案郝某某主张的赔偿款项均应归郝某某所有。上诉人太平洋保险榆林公司认可上述调解协议及付款事实，但不认可该给付款项是在本案之外赔付款项，认为案件事实发生根本性改变，应当发回重审或改判案件。
本院认为，本案双方当事人对原审判决认定的事实及郝某某与王某某于2013年4月1日达成调解协议并支付赔偿款项的事实均无异议，争议的是郝某某与王某某的调解付款行为是否导致当事人之间权利义务的变化，原审判决对郝某某护理费、误工费、伤残赔偿金的计算标准是否错误，原审判决太平洋保险榆林公司在商业第三者责任限额范围内给郝某某赔偿损失、以及判决支持郝某某精神损害抚慰金的赔偿请求是否错误的问题。
经查，本案原审被告王某某与上诉人郝某某于2013年4月1日达成调解协议并由王某某给郝某某支付了赔偿款206000元，王某某与郝某某双方均陈述是在原审判决之外另行达成的赔偿给付行为。从王某某在二审审理中的陈述看，郝某某与王某某达成调解协议并履行给付赔偿款项义务，属于在保险公司承担赔付责任的基础上，王某某自愿赔付的款项，并不影响郝某某向上诉人在本案中作为事故车辆的保险承保公司的太平洋保险榆林公司主张赔偿权利，而且王某某主张保险公司的赔付款项均归郝某某，自己不对此款项主张任何权利，故郝某某与王某某的调解付款行为并未导致当事人之间权利义务的变化。
原审判决对于郝某某护理费、误工费、伤残赔偿金的赔偿适用标准的问题。经查，郝某某从2011年12月15日起在神木县花嫁喜阁文化传媒有限公司从事婚庆主持工作，原审判决是在2013年3月30日作出，原审判决由此适用相关规定进行的判决并无不当，上诉人郝某某所持原审判决对郝某某护理费、误工费、伤残赔偿金的计算标准错误的理由不能成立。
对于太平洋保险榆林公司是否在商业第三者责任限额范围内给郝某某赔偿损失、以及郝某某的精神损害抚慰金的赔偿请求是否应予支持的问题。上诉人太平洋保险榆林公司认可原审对交强险限额内赔偿责任的判决，但对商业第三者责任险限额的赔偿，认为被保险车辆驾驶员逃逸，依据上诉人太平洋保险榆林公司与被保险人之间签订的保险合同条款约定，属太平洋保险榆林公司在商业第三者责任险免责范围，超出交强险限额的部分，上诉人不应当予以赔偿。对此，依照《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定，上诉人应就免责条款作出提示并履行明确说明义务，而上诉人并未提交证据证明自己已经全部履行上述义务，故原审据此判决太平洋保险榆林公司在商业第三者责任限额内给郝某某赔偿损失正确。至于对郝某某的精神损害抚慰金损失是否应予支持的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”本案中，郝某某因交通事故致左下肢损伤为八级伤残，对其从事婚庆主持工作产生一定影响，造成其严重精神损害，原审判决支持其精神损害抚慰金的赔偿请求符合上述规定，并无不当。上诉人太平洋保险榆林公司所持自己在商业第三者责任限额范围内不应给郝某某赔偿损失、郝某某的精神损害抚慰金赔偿请求不应予以支持，以及本案应当发回重审或者改判的理由均不能成立，依法不予支持。
综上，上诉人郝某某和上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司榆林中心支公司的上诉请求均不能成立，应予驳回。原审判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3380元，由上诉人郝某某负担990元，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担2390元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李永旺
代理审判员 惠莉莉
代理审判员 霍 韬
二〇一三年九月九日
书 记 员 高 扬