浙江省淳安县人民法院
行 政 判 决 书
（2015）杭淳行初字第17号
原告方香妹（公民身份号码3301271945********）。
委托代理人方智，浙江九重天律师事务所律师，特别授权。
委托代理人屈斌超，浙江九重天律师事务所律师。特别授权。
被告淳安县姜家镇人民政府，住所地：淳安县姜家镇银峰路。
法定代表人方必盛。
委托代理人张晓文。
委托代理人汪建银，浙江千岛湖律师事务所律师。
第三人洪善泽，系原告之夫。
委托代理人洪阳。
第三人洪洁萍（身份号码3301271992********），女，1992年2月13日出生，住淳安县千岛湖镇新安东路**号*单元***室。
第三人陈高琴。
委托代理人洪洁萍，系陈高琴之。
原告方香妹因与被告淳安县姜家镇人民政府行政赔偿一案，于2014年11月3日向本院提起行政赔偿诉讼。本院于2015年4月9日立案后，于同月13日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书、举证通知书，其中明确告知举证期限为收到起诉状副本之日起十日内，以及不按时提供证据的不利后果。由于第三人与行政赔偿案件处理结果有法律上的利害关系，故本院通知第三人参加诉讼。本院依法组成合议庭，于2015年5月6日公开开庭审理了本案。原告和被告的委托代理人、第三人洪善泽和陈高琴的委托代理人、第三人洪洁萍均到庭参加诉讼。案经审判委员会讨论并作出决定，本案现已审理终结。
原告方香妹诉称，原告对被告于2014年6月16日强制拆除原告之三子洪向阳名下的（已故）祖传12.6平方米房屋的行为不服，依法向淳安县人民政府提出复议，复议机关认为该行为违法，但不支持恢复原状。原告对不支持部分的内容不服，故提起行政诉讼。原告认为，原告之子名下的房屋属于合法财产，理应受到保护，被告的侵权行为已经被确认违法，因此被告必须承担责任。诉讼请求：被告姜家镇人民政府对非法强拆的12.6平方米的房屋按原来的面积和功能进行恢复，并消除其非法强拆给原告带来的不良影响。
原告在起诉时向本院提供如下证据：
1、集体土地使用证（淳集建91号第3808103号），拟证明土地使用权登记在原告之子洪向阳名下，占地面积为12.6平方米附房是合法房屋。2、原告代理人发给被告工作人员管海波和村干部洪顺建手机的信息截图，拟证明原告就《限期整改通知书》已向被告提出了异议。3、《限期整改通知书》（16号）。4、《强制拆除违法建筑通知书》（编号1702）、5、淳安县人民政府作出的淳政复（2014）18号《行政复议决定书》。
被告淳安县姜家镇人民政府未作书面答辩，在庭审中辩称，被告根据村干部摸底和查看测绘资料等调查方式，确定原告户其他家庭成员均早已迁出姜家镇霞村社，故原告户的农业人口系一人，2011年原告通过拆旧建新的审批已建造了占地面积90平方米、建筑面积为360平方米的房屋，故其余占地面积80.39平方米、建筑面积为130.39平方米的附房，违反《中华人民共和国土地管理法》，其中涉案的为杂房，原告也一直承认涉案房产是仅其一人的房产。被告认定原告的违法建筑，已于2014年在村公告栏和淳安县无违创县信息系统的网站作了公示，原告也无提出异议。同年5月27日，被告对原告作出《限期整改通知书》（16号），责令其于收到通知书七日内改正。6月17日，被告作出了《强制拆除违法建筑通知书》。7月9日，被告强制拆除房屋。被告认为，乡镇人民政府有权强制拆除乡村违法建筑，涉案房屋属于“三改一拆”的范围，认定前已经过摸底及公示，原告也已收到二份通知书，故程序是合法的。涉案房屋在拆除前，即大部分已倒塌，属于危房。
被告于2015年5月6日开庭时向本院提供了作出涉案行政行为的证据，并说明逾期提交的理由是因为该镇干部有调整。证据如下：1、2014年3月28日由姜家镇霞社村村委干部洪银祥、洪玉祥对原告房屋状况调查登记表。拟证明涉案房产是根据村委干部及原告本人确认是继承的破损房屋。原告户一人主房一处，附房四栋。2、无违建县信息系统公告的照片，复印于复议机关。拟证明被告对涉案房产认定为违法建筑已向社会公告，由于原告户农业人口系一人，审批后已建占地面积为90平方米、建筑面积为360平方米的房屋，故其他房屋面积就是违法建筑。原告在法定期限内也没有提出异议。3、姜家镇人民政府干部及拆迁工人签字的“情况说明”。拟证明涉案房产属于危房，危害到了旁边的建筑及他人生命安全。4、限期整改通知书及送达回证及强制拆除违法建筑通知书及送达回证，拟证明被告按照规定向原告送达了限期整改通知书及强制拆除违法建筑通知书。
第三人洪善泽、陈高琴、洪洁萍述称，同意原告的诉称。
本院对上述证据认证如下：被告未在收到起诉状副本的十日内向本院提交作出行政行为时的证据，而对逾期提交证据的说明，理由也不充分。因为按照行政处罚程序的要求是“先调查、后裁决”，即作出行政行为时证据已经存在，裁决后理应形成案卷，所以期限内提交证据当无困难。故被告逾期提交的证据不予采纳，其被诉行政行为视为没有相应证据。被告对原告提供的证据没有异议的内容，本院予以采信。原告提供的证据1能证明1991年登记在洪向阳名下的房屋情况，至于洪向阳去世后该房屋应归谁所有应根据有关民事法律规定来确定，故被告的意见不予采纳。管海波系被告的工作人员，原告向其所发短息，系与被告行政行为有关联，故被告的异议不予采纳。复议机关的决定书能证明复议程序的事实，以及原告在复议中的诉求。由于该决定书并未生效，故不能作为被告的行政行为已被确认为违法的依据。
经审理查明，原告系淳安县姜家镇霞社村村民。原告与洪善泽系夫妻关系，共生育三子，其中一子为洪向阳。1990年11月8日，洪向阳与陈高琴登记结婚。1992年2月13日，双方生育一女洪洁萍。同年4月，洪向阳去世。涉案房屋的权源是祖传，系洪向阳生前经家庭分家析产后所得。1991年，土地使用者为洪向阳的集体土地使用权登记的内容中，关于涉案房屋的有：用途为附房，使用土地面积和建筑占地面积均为12.6平方米，共有使用权情况是与洪小华共有，各占二分之一。洪向阳去世时未立遗嘱，原告和第三人对涉案房屋一直未作分割。除原告仍为农业户口外，第三人的户口均已迁出霞社村。2014年，被告在未查明涉案房屋的其他共有人，也未查实原告在涉案房屋上具有违反乡村规划的事实，而且在未遵守告知、听取陈述申辩等法定程序的情况下，即于同年5月27日对原告作出《限期整改通知书》（16号），认定原告有四栋附房，包括涉案的土地使用者登记为洪向阳的附房，违反了《中华人民共和国土地管理法》的规定，并责令原告于收到通知书七日内改正。同月30日，原告通过代理人以短信方式向被告工作人员提出异议。事后，被告并未进行复核和答复的情况下，即于6月17日作出了《强制拆除违法建筑通知书》，决定于同月20日起实施强制拆除。二份通知书均未告知当事人的行政复议或行政诉讼的权利。7月9日，被告在未经催告和公告的情况下，对涉案附房实施强拆，强拆时未作笔录和录像。8月27日，由于原告不服被告的行政行为，遂向淳安县人民政府申请复议。淳安县人民政府复议后，确认被告的行政行为违法，但对原告要求恢复原状的请求不予支持，原告遂来院起诉。
本院认为，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条、《浙江城乡规划条例》第六十条、《浙江省违法建筑处置规定》第六条第一款和第十六条第二、三款的规定，赋予乡（镇）人民政府具体负责本行政区域内乡村违法建筑处置工作，但这些规定所称乡村违法建筑，是指未依法取得规划许可或者未按照规划许可内容建设的建筑物和构筑物，以及超过规划许可期限未拆除的临时建筑物和构筑物。《中华人民共和国物权法》第六十四条规定，私人对其合法的房屋等不动产享有所有权。因此，对公民合法的建筑，即使具有安全隐患，也并未赋予乡（镇）人民政府处罚权。集体土地使用权登记在洪向阳名下的房屋，在洪向阳去世后，依法由原告和第三人共有，即使其中的共有人户口迁出该村，也并不因此而丧失房屋的所有权。由此被告不具有对涉案房屋处罚的职权，故其处罚决定违法，从而强制执行也即失去合法依据，其行政行为应确认为违法。由此给公民造成的合法财产损失，应予赔偿。针对物权受到侵害造成不动产毁损的，《中华人民共和国物权法》第三十六条的规定，权利人可以请求修理、重作、更换或者恢复原状。据此，原告要求被告赔偿的请求予以支持。但原告要求消除影响的请求，因无法律依据，故不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十六条，《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第（四）项、第九条、第三十六条第（三）项之规定，判决如下：
一、被告淳安县姜家镇人民政府对原告和第三人占地面积为12.6平方米的附房恢复原状。限被告在判决生效确定之日起两个月内履行。
二、驳回原告的其他诉讼请求。
退回原告的案件受理费50元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。
审 判 长 黄河清
人民陪审员 刘剑明
人民陪审员 吴永平
二〇一五年六月三日
代书 记员 方 丹
附：本判决适用的相关法律依据
一、《中华人民共和国城乡规划法》
第六十五条在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。
二、《浙江省违法建筑处置规定》
第三条本规定所称违法建筑，是指未依法取得规划许可或者未按照规划许可内容建设的建筑物和构筑物，以及超过规划许可期限未拆除的临时建筑物和构筑物，包括城市、镇规划区内的违法建筑（以下简称城镇违法建筑）和乡、村庄规划区内的违法建筑（以下简称乡村违法建筑）。
三、《中华人民共和国行政诉讼法》
第三十四条被告对作出的行政行为负有举证责任，应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。被告不提供或者无正当理由逾期提供证据，视为没有相应证据。但是，被诉行政行为涉及第三人合法权益，第三人提供证据的除外。
第七十六条人民法院判决确认违法或者无效的，可以同时判决责令被告采取补救措施；给原告造成损失的，依法判决被告承担赔偿责任。
四、《中华人民共和国国家赔偿法》
第四条行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：
（四）造成财产损害的其他违法行为。
第九条赔偿义务机关有本法第三条、第四条规定情形之一的，应当给予赔偿。
赔偿请求人要求赔偿，应当先向赔偿义务机关提出，也可以在申请行政复议或者提起行政诉讼时一并提出。
第三十二条国家赔偿以支付赔偿金为主要方式。
能够返还财产或者恢复原状的，予以返还财产或者恢复原状。
五、《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》
第一条根据行政诉讼法第三十二条和第四十三条的规定，被告对作出的具体行政行为负有举证责任，应当在收到起诉状副本之日起十日内，提供据以作出被诉具体行政行为的全部证据和所依据的规范性文件。被告不提供或者无正当理由逾期提供证据的，视为被诉具体行政行为没有相应的证据。