上海市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）沪一中民一（民）终字第161号
上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司杭州市萧山支公司。
负责人＊＊＊，总经理。
委托代理人杨红伟，上海恒量律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）芦小萍。
委托代理人尚德排，上海卓嘉律师事务所律师。
原审被告汤义龙。
原审被告浙江万凯新材料有限公司。
法定代表人＊＊＊，董事长。
委托代理人吴启才，浙江泰杭律师事务所律师。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司杭州市萧山支公司（以下简称保险公司）因机动车交通事故损害赔偿纠纷一案，不服上海市闵行区人民法院（2013）闵民一（民）初字第19909号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年1月20日受理本案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审�院经审理查明：2011年7月20日，芦小萍骑电动自行车上班途经沪青平公路、七莘路路口时与汤义龙驾驶的浙FCP0**机动车相撞。经交警认定，汤义龙承担事故全部责任。事发后，芦小萍以为自己伤得不严重且医生建议保守治疗，故决定休养一下。但是，第二天芦小萍起床后发现受伤很严重，遂开始就诊治疗。芦小萍受伤后经诊断为多处伤，肩部伤情反复发作。2013年3月，芦小萍在上海市第六医院进行手术治疗，后经鉴定评为十级伤残。2013年11月，芦小萍诉至法院，要求获赔医疗费人民币（以下币种相同）11，973.90元、营养费3，600元（40元每天，计算90天）、住院伙食补助费160元（20元每天，计算8天）、残疾赔偿金87，702元、误工费24，172元、护理费15，108元、交通费500元、精神损害抚慰金5，000元、鉴定费1，800元、衣物损2，000元、律师代理费3，000元。
原审法院查明：浙�万凯新材料有限公司（以下简称万凯公司）系浙FCP0**车辆的车主，保险公司系该车辆的交强险及商业险承保单位。事故发生时正处于保险期间。
原审法院查明：芦小萍为治疗交通事故之伤情，自行支出医疗费12，581.92元（已扣除工伤理赔部分6，651.36元及与治疗交通事故伤情无关的医疗费）。事发后，汤义龙已赔偿50元。此外，工伤保险基金已向芦小萍赔付住院伙食补助费160元。
原审法院查明：芦小萍的伤情先经上海枫林国际医学交流和发展中心司法鉴定所鉴定，结论为被鉴定人芦小萍之左肩关节肩峰撞击综合症，左肩袖损伤，致左上肢丧失功能24%，日常活动能力轻度受限，构成十（拾）级伤残；酌情给予休息期8个月、营养期3个月、护理期3个月。芦小萍为此支付了鉴定费1，800元。审理中，保险公司对芦小萍的外伤参与度申请鉴定，原审法院遂委托司法鉴定科学�术研究所司法鉴定中心对芦小萍损伤后的伤残等级进行法医学重新鉴定且对本次交通事故对其目前后果的参与度进行法医学鉴定，该鉴定机构分析后认为芦小萍左肩关节损伤系在自身退行性变的基础上遭受本次外伤所致，外伤参与度拟为20%-30%；鉴定意见为被鉴定人芦小萍多处交通伤，后遗左上肢活动功能障碍，构成十级伤残（外伤参与度拟为20%-30%）。保险公司为此支付该次鉴定的鉴定费4，000元。芦小萍为本案诉讼，另支付律师代理费3，000元。
原审法院另查明：芦小萍系非农户籍。事发前，芦小萍在上海A超市有限公司七宝店担任收银员。芦小萍为本案诉讼，另支付律师代理费3，000元。
原审法院经审理后认为：汤义龙履行职务期间发生的交通事故造成他人损害的，应由其所在单位万凯公司承担赔偿责任。虽然芦小萍因本次交通事故的外伤参与度拟为20%-30%，但相�鉴定机构分析后认为芦小萍左肩关节损伤系在自身退行性改变的基础上遭受本次外伤所致，而芦小萍个人体质状况对损害后果的发生具有一定的影响，但这不是侵权责任法等法律规定的过错，不应因个人体质状况对交通事故导致的伤残存在一定影响而自负相应责任。万凯公司应对芦小萍因本起交通事故所遭受的合理损失，承担全额赔偿责任。经审核，本起事故造成芦小萍的损失有：医疗费12，581.92元、营养费3，600元、护理费3，600元、残疾赔偿金87，702元、误工费24，172元、交通费500元、鉴定费1，800元、律师代理费3，000元、精神损害抚慰金5，000元、物损费500元。上述损失由保险公司在交强险范围内赔偿精神损害抚慰金5，000元、医疗费10，000元、护理费3，600元、残疾赔偿金87，702元、误工费13，698元、物损费500元，合计120，500元。超出交强险限额部分医疗费2，581.92元、营养费3，600元、误工费10，474元、交通费500元、鉴定费1，800元、律师代理费3，000元，合计21，955.92元，应由万凯公司赔偿。因汤义龙已先行赔偿50元，故万凯公司实际还应赔偿21，905.92元。原审法院依据审理情况遂判决如下：一、中国太平洋财产保险股份有限公司杭州市萧山支公司于判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险的限额内赔偿芦小萍120，500元；二、浙江万凯新材料有限公司于判决生效之日起十日内赔偿芦小萍21，905.92元；三、驳回芦小萍其余诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2，368.34元，由浙江万凯新材料有限公司负担；重新鉴定费4，000元，由中国太平洋财产保险股份有限公司杭州市萧山支公司负担。
�决后，保险公司不服，向本院提起上诉。上诉人认为：1、涉案交通事故发生时，被上诉人芦小萍仅有左右膝关节组织挫伤。芦小萍提及左肩伤病的病历记载是发生在交通事故发生后的将近四个月即2011年11月15日，且当日检查医师明确意见为未见明显异常。2、鉴定机构在鉴定时未排除2011年7月20日事故发生时至2011年11月15日之间被上诉人芦小萍受到其他伤害的可能性。被上诉人芦小萍的左肩伤病是慢性疾病，该伤与外伤无直接关系。原审法院未查清事实，所作判决不当，请求二审法院查明事实，驳回芦小萍于原审审理时主张的所有请求内容。
被上诉人芦小萍认为：原审法院查明事实清楚，请求二审法院维持原审法院的判决。
原审被告万凯公司认为：上诉人保险公司主张的请求内容合理，请求二审法院查明事实，依法予以改判。
原审被告汤义龙未向本院提供辩称意见。
经本院审理查明，原审法院认定事实无误。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
依据在案的芦小萍的病历记录，涉案交通事故发生日芦小萍确未对其左肩关节有过诊治，事发当日病史上仅记录：“左、右膝关节皮肤挫伤、红肿”。对于两个膝关节挫伤、红肿的形成方式，究竟是左、右膝直接受到外力而形成，还是因倒地之后再形成，该致伤进程不明确，故无法直接排除芦小萍当时有肩部受伤的可能。依据司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心于鉴定意见书中对肩峰撞击综合症的描述，该病症一般由于长期过度使用肩关节或反复肩部损伤而引起，部分患者可能有肩部外伤史。基于上述的�因，本院认为鉴于芦小萍系伤后近四个月方因左颈肩疼痛就诊，期见未见其临床行肩部MRI的记载，同时也鉴于该病症形成的原因、芦小萍确实存在左肩关节退行性改变的基础，外伤的参与度理应成为本案中衡量受害人合理损失范围的依据。据此，对于芦小萍依据鉴定结论确认的十级伤残所对应的残疾赔偿金；鉴定确认酌情给予的休息期、营养期、护理期均按照外伤参与度30%计算其可获赔的损失，并酌情调整精神损失费的数额。原审法院确认涉案的赔偿项目与计算方式并无不当，本院予以援引。鉴于汤义龙已先行赔偿了50元，故该款可在万凯公司应负赔偿款中予以抵扣。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销上海市闵行区人民法院（2013）闵民一（民）初字第19909号民事判决；
二、中国太平洋财产保险股份有限公司杭州市萧山支公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险的限额内赔偿芦小萍人民币47，642.20元；
三、浙江万凯新材料有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿芦小萍人民币8，411.92元；
四、驳回芦小萍其余诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费人民币2，368.34元，由浙江万凯新材料有限公司负担947.34元，芦小萍负担1，421元。重新鉴定费4，000元，由中国太平洋保险股份有限公司杭州市萧山支公司负担1，200元，浙江万凯新材料有限公司负担1，200元，芦小萍负担1，600元。
二审案件受理费2，710元，由中国太平洋保险股份有限公司杭州市萧山支公司负担1，626元，芦�萍负担813元。
本判决为终审判决。
审 判 长 丁慧
审 判 员 马丽
代理审判员 陈敏
二〇一五年七月十七日
书 记 员 王翀
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条
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第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
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