广西壮族自治区贵港市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）桂08刑终26号
原公诉机关广西壮族自治区桂平市人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄守军，于湖南省临武县人，农民。曾因犯开设赌场罪于2011年9月8日被广东省佛山市高明区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年2月5日被刑事拘留，同年3月12日被逮捕。
辩护人梁之宁，广西××律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）欧任波，于湖南省临武县人。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年2月5日被刑事拘留，同年3月12日被逮捕。
辩护人李明阳，广东××××律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）刘志诚，于广西贵港市港北区。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年2月5日被刑事拘留，同年3月12日被逮捕。
辩护人蔡天崇，广西××星律师事务所××所律师。
上诉人（原审被告人）被告人邝代武，于湖南省临武县人。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年2月5日被刑事拘留，同年3月12日被逮捕。
上诉人（原审被告人）邹某，湖南省临武县人于湖南省临武县。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年2月5日被刑事拘留，同年3月12日被逮捕。
上诉人（原审被告人）欧建军，于湖南省临武县。曾因犯盗窃罪于2012年4月6日被湖南省临武县人民法院判处有期徒刑四年，2014年9月25日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年2月5日被刑事拘留，同年3月12日被逮捕。
上诉人（原审被告人）艾某甲，湖南省临武县人于湖南省临武县。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年2月5日被刑事拘留，同年3月12日被逮捕。
上诉人（原审被告人）刘某甲，于广西贵港市港北区人。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年2月5日被刑事拘留，同年3月12日被逮捕。
上诉人（原审被告人）吴某，于广西贵港市港北区人。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年2月5日被刑事拘留，同年3月12日被逮捕。
原审被告人邓建夏，湖南省临武县人于湖南省临武县。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年2月5日被刑事拘留，同年3月12日被逮捕。
原审被告人被告人林某甲，湖南省临武县人于湖南省临武县。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年2月5日被刑事拘留，同年3月12日被逮捕。
原审被告人邝某甲，湖南省临武县人于湖南省临武县。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年2月5日被刑事拘留，同年3月12日被逮捕。
原审被告人彭某，湖南省临武县人于湖南省临武县。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年2月5日被刑事拘留，同年3月12日被逮捕。现被取保候审。
原审被告人邓某甲，湖南省临武县人于湖南省临武县。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年2月5日被刑事拘留，同年3月12日被逮捕。现被取保候审。
原审被告人刘某乙，于广西贵港市港北区人。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年2月5日被刑事拘留，同年3月12日被逮捕。现被取保候审。
原审被告人蒋某，于广西桂林市全州县人。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年2月5日被刑事拘留，同年3月12日被逮捕。现被取保候审。
原审被告人艾某乙，湖南省临武县人于湖南省临武县。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年2月5日被刑事拘留，同年3月12日被逮捕。现被取保候审。
原审被告人邝某乙，湖南省临武县人于湖南省临武县。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年2月5日被刑事拘留，同年3月12日被逮捕。现被取保候审。
原审被告人邓某乙，湖南省临武县人于湖南省临武县。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年2月5日被刑事拘留，同年3月12日被逮捕。现被取保候审。
广西壮族自治区桂平市人民法院审理桂平市人民检察院指控原审被告人黄守军、欧任波、邓建夏、刘志诚、邝代武、林某甲、邹某、邝某甲、欧建军、彭某、邓某甲、刘某乙、蒋某、艾某甲、艾某乙、刘某甲、吴某、邝某乙、邓某乙犯开设赌场罪一案，于二○一五年十二月二十八日作出（2015）浔刑初字第425号刑事判决。原审被告人黄守军、欧任波、刘志诚、邝代武、邹某、欧建军、艾某甲、刘某甲、吴某不服，提出上诉。本院于2016年1月28日立案，同年2月4日通知贵港市人民检察院阅卷，该院于同年3月3日阅卷完毕。本院依法组成合议庭，于2016年4月26日公开开庭审理了本案。贵港市人民检察院指派检察员姜桂莲、代检察员罗昱阳出庭履行职务，上诉人黄守军、欧任波、刘志诚、邝代武、邹某、欧建军、艾某甲、刘某甲、吴某及黄守军的辩护人梁之宁、欧任波的辩护人李明阳、刘志诚的辩护人蔡天崇到庭参加诉讼。案经贵港市人民检察院建议，延期审理一次。现已审理终结。
原判认定，被告人黄守军、欧任波经密谋后，于2014年12月份共同出资购买221台赌博机（俗称老虎机、水果机）摆放在桂平市城区、寻旺乡、社坡镇、蒙圩镇等地的街道及乡村店铺里供他人赌博，以获取非法利益。为此，黄守军、欧任波从2014年12月上旬开始，先后聘请了邓建夏、刘志诚、邝代武、林某甲、邹某、邝某甲、欧建军、彭某、邓某甲、刘某乙、蒋某、艾某甲、艾某乙、刘某甲、吴某、邝某乙、邓某乙帮助管理赌博机进行运营。其中，邓建夏负责核对该团伙所有赌博机的账目数据；刘志诚负责协助黄守军物色赌博机摆放区域及对管理赌博机的人员进行监督管理；邝代武负责管理社坡镇和寻旺乡区域内113台赌博机的赌资账单的收集、结算和日常费用开支，以及赌博机的摆放、抄分人员的管理等工作；林某甲负责蒙某镇片区97台赌博机的赌资账单的收集、结算和日常费用开支，以及赌博机的摆放、抄分人员的管理等工作；邹某负责对蒙某镇范围内共97台赌博机进行维修及维护等工作；刘某甲、吴某先是负责管理蒙某片区B1组的32台赌博机，随后一起负责管理蒙某片区B3组的22台赌博机，二人共管理赌博机54台；欧建军先是负责管理位于社坡、××区××组24台赌博机，后又与彭某一起负责管理该片区A1组25台赌博机，欧建军共管理赌博机49台；邝某甲负责管理社坡、寻旺片区的A3、A7组及桂平城区的部分赌博机，共管理赌博机赌博机36台；邓某甲负责管理社坡、寻旺片区A2组25台赌博机；刘某乙负责管理社坡、寻旺区片A3组26台赌博机；蒋某负责管理社坡、寻旺片区A4组24台赌博机；艾某甲负责管理蒙某片区B1组32台赌博机；艾某乙负责管理蒙某片区B2组25台赌博机；邝某乙负责管理蒙某片区B4组18台赌博机；邓某乙负责管理桂平城区11台赌博机；同时，黄守军、欧任波还配置三台面包车及7辆摩托车作为该团伙的工作用车。2015年2月4日，公安机关在桂平市城区及寻旺乡、社坡镇、蒙圩镇等地的街道及乡村铺面查处扣押该团伙摆设的上述赌博机221台、游戏小币若干；此外，还在该团伙位于桂平市教育新村的仓库、寻旺乡石寿村的仓库共查获赌博机142台、游戏小币1630公斤，投币器35个、赌博机主板若干，并查扣赃款八千五百八十五元及作案工具蓝色面包车一辆、金杯牌面包车一辆、五菱牌面包车一辆、摩托车七辆。
原判决认定上述事实，有受案登记表、抓获经过、办案说明、户籍证明、提取笔录、扣押物品清单、（2012）临刑初字第32号刑事判决书、（2011）佛明法刑初字第238号刑事判决书、释放证明；证人韦某、冯某、覃某、唐某、梁某乙、周某、白某、林某乙、李某、黄某、辛某等人的证言；被告人黄守军、欧任波、邓建夏、刘志诚、邝代武、林某甲、邹某、邝某甲、欧建军、彭某、邓某甲、刘某乙、蒋某、艾某甲、艾某乙、刘某甲、吴某、邝某乙、邓某乙的供述；现场勘验检查笔录、现场图、现场照片、辩认笔录等证据证实。
原判认为，被告人黄守军、欧任波、邓建夏、刘志诚、邝代武、林某甲、邹某、邝某甲、欧建军、彭某、邓某甲、刘某乙、蒋某、艾某甲、艾某乙、刘某甲、吴某、邝某乙、邓某乙以非法营利为目的，为他人赌博提供场所、赌具，构成开设赌场罪。上述十九名被告人能如实交待参与经营管理赌博机的犯罪事实，依法可以从轻处罚；被告人黄守军、欧任波结伙购买赌博机开设赌场，雇用他人参与犯罪，在共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人邓建夏、刘志诚、邝代武、林某甲、邹某、邝某甲、欧建军、彭某、邓某甲、刘某乙、蒋某、艾某甲、艾某乙、刘某甲、吴某、邝某乙、邓某乙积极参与犯罪，在共同犯罪中起主要作用，是主犯，均应按照各自所参与的全部犯罪处罚；被告人黄守军有犯罪前科，应酌情从重处罚；被告人欧建军曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人黄守军的辩护人提出被告人黄守军在本案中所起作用比被告人欧任波小的辩护意见。经查，被告人黄守军、欧任波共同出资开设赌场，二被告人的作用相当，均是主犯，该辩护人的意见与法律不相符，不予采纳。被告人欧任波的辩护人提出被告人欧任波没有主动吸引他人参赌，社会危害性小，属犯罪情节轻微的辩护意见，经查，被告人欧任波等人在桂某多个乡镇设置赌博机，严重扰乱公共秩序，不属犯罪情节轻微，故对该辩护人的意见，不予采纳。被告人邝代武、林某甲的辩护人提出被告人邝代武、林某甲只是参与管理，没有出资、也没有雇用他人参与犯罪，二被告人是从犯的辩护意见，经查，二被告人积极参与管理赌博机，二被告人是否出资及参与雇用他人并不影响其主犯地位。故对二被告人的辩护人的辩护意见，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条、第四十七条的规定，判决：一、被告人黄守军犯开设赌场罪，判处有期徒刑五年二个月，并处罚金人民币三万元；二、被告人欧任波犯开设赌场罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币三万元；三、被告人邓建夏犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二万五千元；四、被告人刘志诚犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二万五千元；五、被告人邝代武犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年一个月，并处罚金人民币二万元；六、被告人林某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元；七、被告人邹某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元；八、被告人欧建军犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元；九、被告人刘某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元；十、被告人吴某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元；十一、被告人邝某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；十二、被告人艾某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币一万元；十三、被告人刘某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元；十四、被告人彭某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元；十五、被告人邓某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元；十六、被告人艾某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元；十七、被告人蒋某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元；十八、被告人邝某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；十九、被告人邓某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；二十、公安机关查扣的赃款人民币八千五百八十五元（在被告人邝代武处查扣）予以没收，上缴国库；二十一、本案查扣的赌博机三百六十三台、游戏机币1630公斤、投币器35个、赌博机主板等赌具及作案工具蓝色面包车一辆、金杯牌面包车一辆、五菱牌面包车一辆、摩托车七辆均予以没收，上缴国库。
黄守军上诉称，其开设赌场时间较短，对社会危害不大，且其认罪态度好。一审判决量刑过重，请求二审法院从轻处罚。
黄守军的辩护人梁之宁提出，黄守军到案后认罪态度好，并能如实供述其犯罪事实，其开设赌场的时间短且未获利，社会危害性不大，本案不应认定为犯罪情节严重。一审判决量刑过重，建议二审法院依法从轻改判。
欧任波上诉称，一审判决认定涉案的游戏机数量及全部是赌博机证据不足。其主观恶性不大，对社会没有造成实质危害，犯罪情节较轻，认罪态度好，一审判决对其量刑过重。请求二审法院从轻处罚。
欧任波的辩护人李明阳提出，本案不应以涉案赌博机的数量作为情节严重的依据，一审判决认定同案19名被告人均是主犯不当，应根据各人的作用分清主从犯。一审判决量刑过重，建议二审法院依法改判。
刘志诚上诉称，一审判决认定其协助黄守军物色赌博机摆区域，对管理赌博机的人员进行监督管理，以及与黄守军、欧任波、邓建夏管理221台赌博机，与事实不符。其只是老板聘请负责开车或做饭的普通人员，不应对开设赌场罪承担责任。一审判决认定涉案游戏机全部属赌博机证据不足，认定其犯罪情节严重，没有事实依据。一审判决对其量刑过重，请求二审法院改判其二年以下有期徒刑并适用缓刑。
刘志诚的辩护人蔡天崇提出，刘志诚在本案中只是一名司机，并未参与管理赌博机，亦不是出资人，一审判决认定其参与者管理赌博机及应承担管理221台赌博机的责任，没有事实依据。
邝代武上诉称，其只负责每日对赌资进行收集、结算、开支等帐目管理，对整个区域摆放的赌博机数量不清楚，其不应对社坡镇与寻旺乡区域涉案的赌博机数量承担刑事责任。一审判决认定其负责赌博机的摆放、管理抄分人员，是认定事实错误。其从属于黄守军的指派及管理，是从犯。一审判决量刑过重，请求二审法院依法改判。
邹某上诉称，其不是管理人员，只是负责修理机器，至案发前其只修理了10台，不能把蒙某区域摆放的机器归责给其。其到案后如实供述犯罪事实，认罪态度好。一审判决量刑过重，请求二审法院从轻改判。
欧建军上诉称，一审判决认定其管理社坡、寻旺片区A4组24台赌博机，及与彭某管理A1组25台赌博机，总数是49台，与事实不符。其只管理过A4组24台赌博机。一审判决量刑过重，请求二审法院予以改判。
艾某甲上诉称，其在本案中起次要作用，有悔罪表现。一审判决量刑过重，请求二审法院从轻处罚。
刘某甲上诉称，其管理的赌博机共37台，即B1组的15台与B3组的22台，一审判决认定其管理赌博机的数量是54台，是认定事实错误。一审判决量刑过重，请求二审法院依法改判。
吴某上诉称，其本案中起次要作用，有悔罪表现。一审判决量刑过重，请求二审法院从轻处罚。
贵港市人民检察院的出庭意见是，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律准确，量刑适当，审判程序合法，建议维持原判，驳回上诉。
经审理查明，本案案发的时间、地点、经过与一审判决查明的事实相同。一审判决据以定案的证据来源合法，内容客观、真实，具有关联性，且均经一审法院庭审质证，查证属实，本院依法予以确认。本院在审理过程中，贵港市人民检察院提交了贵公治鉴（2016）第07号《电子游戏设施设备鉴定意见书》证实涉案363台游戏机具有赌博功能，属于赌博游戏机。该证据来源合法，内容客观、真实，与本案具有关联性，并经二审庭审出示质证，本院依法予以采信。
本院认为，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分。上诉人黄守军与欧任波共同购买221台赌博机摆放在多个乡镇供他人赌博，并聘请其他同案人经营管理，同时为同案人配置车辆作为作案交通工具；刘志诚协助黄守军、欧任波物色赌博机摆区域及监督经营管理人员并参与管理赌博机221台，其三人的行为均构成开设赌场罪。在共同犯罪中，三人均积极实施犯罪，均是主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚。受黄守军与欧任波聘请，邝代武负责全部赌资的收支和结算及负责赌博机的摆放，并管理赌博机113台以及管理抄分人员；林某甲负责蒙某镇片区97台赌博机的赌资账单的收集、结算和日常费用开支，以及赌博机的摆放、抄分人员的管理等工作；邹某负责对蒙某镇范围内共97台赌博机进行维修及维护等工作；受黄守军与欧任波聘请，邝某甲负责管理社坡、寻旺片区的A3、A7组及桂平城区的部分赌博机，邓某甲负责管理社坡、寻旺片区A2组25台赌博机，刘某乙负责管理社坡、寻旺区片A3组26台赌博机，蒋某负责管理社坡、寻旺片区A4组24台赌博机；艾某甲负责管理蒙某片区B1组32台赌博机、艾某乙负责管理蒙某片区B2组25台赌博机、邝某乙负责管理蒙某片区B4组18台赌博机；邓某乙负责管理桂平城区11台赌博机；刘某甲、吴某共同负责管理蒙某片区B1组、B3组赌博机共54台；欧建军先是负责管理位于社坡、××区××组24台赌博机，后又与彭某一起负责管理该片区A1组25台赌博机；上述十六人各自与黄守军、欧任波构成共同犯罪，也应以开设赌场罪追究其刑事责任，且均为积极实施犯罪的主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。黄守军、欧任波购买221台赌博机摆放在多个乡镇供他人赌博，并聘请同案人进行管理，且黄守军曾因开设赌场罪被刑事处罚后五年内又犯开设赌场罪，刘志诚管理赌博机221台、邝代武管理赌博机113台、邹某管理赌博机97台、林某甲与邹某管理赌博机97台，依法应认定为情节严重，应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；刘某甲、吴某管理赌博机54台，欧建军管理赌博机49台，邝某甲管理赌博机36台，艾某甲管理赌博机32台，刘某乙管理赌博机26台，彭某、邓某甲、艾某乙管理赌博机25台，蒋某管理赌博机24台，邝某乙管理赌博机18台，邓某乙管理赌博机11台，应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。对刘志诚及黄守军与欧任波二人的辩护人提出本案不属情节严重的意见，以及对邝代武提出其是从犯、吴某及艾某甲提出其在本案中起次要作用、欧任波的辩护人提出不应认定十九名同案人均为主犯的意见，均不予采纳。上述十九人到案后能如实供述其犯罪事实，依法可以从轻处罚。欧建军曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。对刘志诚及其辩护人提出一审判决认定刘志诚参与管理赌博机及应承担管理221台赌博机的责任错误；欧任波提出一审判决认定涉案的游戏机数量及全部是赌博机证据不足；邝代武提出其不应对社坡镇与寻旺乡区域涉案的赌博机数量承担刑事责任，及一审判决认定其负责赌博机的摆放、管理抄分人员错误；邹某提出其只是负责修理机器，不能把蒙某区域摆放的机器归责给其；欧建军提出其只管理过A4组24台赌博机，一审判决认定其管理社坡、寻旺片区A4组24台赌博机，及与彭某管理A1组25台赌博机，与事实不符；刘某甲提出其管理B1组15台与B3组22台赌博机，共37台，一审判决认定其管理赌博机的54台错误的意见，经查，均与查明的事实不符，故对上诉人刘志诚及其辩护人、邝代武、邹某、欧建军、刘某甲的上述意见均不予采纳。一审判决根据上诉人及原审被告人的犯罪事实、犯罪情节，在法定量刑幅度内进行量刑，并无不当。九名上诉人提出一审判决量刑过重的意见均不成立，本院不予支持。综上，一审判决定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。上诉人的上诉理由不成立，应予驳回。贵港市人民检察院的出庭意见正确，应予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王 秀 敏
代理审判员 卢阳德代理审判员李锦华
代理审判员 卢 阳 德
代理审判员 李 锦 华
二〇一六年五月十八日
书 记 员 唐 妤