厦门海事法院
民 事 判 决 书
（2015）厦海法商初字第976号
原告王长军，男，1965年6月3日出生，汉族，住江苏省射阳县。
委托代理人陈洪平，福建鹏翼律师事务所律师。
被告莆田市兴城船务有限公司，住所地福建省莆田市城厢区学园北路兴安名城南区1幢靠莆田三中侧第七楼。
法定代表人林启力，总经理。
被告林启力，男，1981年12月20日出生，汉族，住福建省莆田市秀屿区。
原告王长军诉被告莆田市兴城船务有限公司（以下称“兴城公司”）、林启力船员劳务合同纠纷一案，本院于2015年9月24日受理后，依法由审判员刘玉蓉适用简易程序于10月29日公开开庭进行了审理，原告委托代理人陈洪平、被告兴城公司法定代表人林启力到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告王长军诉称：2012年6月27日被告兴城公司录用其为船员，派遣到昌盛国际海运有限公司所属“HAMANESPIRI”（后更名为“LONGSPIRIT”）远洋轮任水手，月工资1200美元（折合人民币7356元）。2013年10月22日下午，船舶停泊在香港外锚地期间，原告王长军帮忙疏通厨房部下水道时，不慎滑倒摔伤。同月24日船舶抵港后，原告被送往香港嘉诺撒医院就医5天，花去医疗费27323元港币（折合人民币21858元），有关部门已认定属于工伤、伤残9级，故请求判决：1、终止原告与被告兴城公司之间的劳动关系；2、被告兴城公司支付给原告工伤保险待遇补偿金共计272512元，被告林启力承担连带责任；3、被告兴城公司支付给原告终止劳动合同经济补偿金22068元，被告林启力承担连带责任。
被告兴城公司、林启力共同辩称：原告和兴城公司之间的工伤关系不能成立，原告的主张有些没有法律和事实依据，有些项目金额过高。工伤纠纷应由公司承担责任，原告要求林启力个人承担责任没有法律依据。
原告王长军为支持其主张，向本院提交了以下证据材料：
证据1《合同书》，用于证明原告与被告兴城公司存在劳动关系。
证据2住院病历，用于证明2013年10月22日原告在船上摔伤后，10月24日被送往香港嘉诺撒医院治疗5天，经诊断为左髌骨骨折，花去医疗费27323港元。
证据3《认定工伤决定书》，用于证明原告所受伤害经劳动行政部门认定属于工伤。
证据4《劳动能力鉴定结论书》，用于证明原告王长军伤残等级9级。
证据5《内资企业情况表》，用于证明被告林启力系兴城公司股东。
证据6《送达回证》，用于证明莆田市人力资源和社会保障局已向被告兴城公司送达原告的劳动能力鉴定结论。
证据7银行历史交易明细清单3张、大额来账信息明细7张，用于证明被告兴城公司从个人账户支付原告王长军工资，公司财产与个人财产混同。
证据8（2015）城行初字第24号《行政判决书》、（2015）莆行终字第131号《行政判决书》，用于证明被告兴城公司不服莆田市人力资源和社会保障局作出的认定工伤决定书提起行政诉讼，法院判决维持工伤认定。
证据9（2015）厦海法商初字第430号《民事裁定书》，用于证明2015年5月27日原告就本案争议向本院提起诉讼，因诉讼期间被告兴城公司就《认定工伤决定书》提起行政诉讼，故原告撤回该案起诉。
原告当庭提交证据10香港医院的账单一份，用于证明其支付医疗费港币27323元。
被告兴城公司、林启力未提交证据。
经庭审举证、质证，本院对原告提交的证据分析认定如下：被告兴城公司、林启力对原告提交的证据1-9的真实性均无异议，本院予以采信。二被告对原告提交的证据10的真实性不予认可，主张医疗费已由船东支付，本院认为原告提交的香港医院的账单属境外形成的证据，未办理公证认证手续，也未提供中译本，在二被告对其真实性有异议的情况下，对该证据不予采信。
经审理查明：被告林启力为被告兴城公司的法定代表人及股东，占有兴城公司99%股份。2012年6月27日被告兴城公司与原告王长军签订《合同书》，约定被告兴城公司派遣原告到昌盛国际海运有限公司所属“HAMANESPIRI”轮任职，月工资1200美元（折合人民币7356元）。合同期限为6个月，若因船舶在航或锚泊不便于船员换班，则本合同相应延长至方便港口。该合同期满后未续签，但原告仍在该轮工作。2013年10月22日下午，该轮停泊在香港外锚地期间，原告王长军在帮忙疏通厨房下水道时滑倒摔伤。同月24日，原告被送往香港嘉诺撒医院就医，诊断为左髌骨骨折，行切开复位术，内固定。术后理疗为全负重行走，在医师引导下摆脱支撑带进行活动锻炼。同月29日出院，出院医嘱为“建议术后随访，进行骨折愈合治疗，回大陆后行复位疗养”，产生医疗费用港币27323元。2014年11月12日莆田市人力资源和社会保障局出具莆人社工认（2014）2254号《认定工伤决定书》，认定原告所受的事故伤害属于工伤认定范围，予以认定为工伤。2015年2月6日莆田市劳动能力鉴定委员会作出莆劳鉴（2015）第3号《劳动能力鉴定结论书》，鉴定结论为王长军左髌骨骨折为伤残九级。被告兴城公司不服莆田市人力资源和社会保障局作出的工伤认定，向福建省莆田市城厢区人民法院（以下称城厢区法院）提起行政诉讼，城厢区法院认为莆田市人力资源和社会保障局《认定工伤决定书》事实清楚，证据充分，适用法律正确，程序合法，判决驳回兴城公司诉讼请求。被告兴城公司不服上诉，福建省莆田市中级人民法院判决驳回上诉，维持原判。
本院认为，本案为船员劳务合同纠纷，原被告的争议焦点在于：一、原告所受伤害是否属于工伤；二、被告兴城公司应当赔偿的工伤保险待遇补偿款；三、双方劳动合同的解除及劳动合同经济补偿；四、被告林启力是否应承担连带责任。
一、原告所受伤害是否属于工伤。
被告虽否认原告系工伤，但莆田市人力资源和社会保障局已对此作出认定，且经城厢区法院及莆田市中级人民法院生效法律文书确定，被告未提交证据推翻上述认定，其抗辩不能成立，本院认定原告王长军所受伤害属于工伤。
二、被告兴城公司应当赔偿的工伤保险待遇补偿款。
被告兴城公司作为用人单位未为原告办理参加工伤保险，依据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条的规定，职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。原告的诉求包括医疗费、停工留薪期工资、住院护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、劳动能力鉴定费、二次手术费，本院逐一分析如下：
1、医疗费
原告主张在香港住院期间产生的医疗费用港币27323元，但未提交证据证明该费用由其自行支付，被告认为该费用已由船东支付，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，故对该项诉求本院不予支持。
2、停工留薪期工资
原告主张2013年10月22日受伤之日至2015年2月6日定残之日的停工留薪期工资7356元／月×15.5月=114018元（人民币，下同），被告对工资标准折算为人民币7356元无异议，但认为仅应支付原告在香港住院的5天工资。本院认为，《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案原告住院治疗5天后出院，之后未继续治疗。香港嘉诺撒医院在原告出院的报告中写明“建议术后随访，进行骨折愈合治疗，回大陆后行复位疗养”，但未明确具体的疗养时长，本院酌定原告在出院后需三个月的疗养时间，故停工期间为住院时间加疗养时间，即2013年10月22日至2014年1月29日，停工留薪期工资为7356元／月×（3＋8÷31）=23966元。
3、住院伙食补助费
原告主张在香港住院期间的住院伙食补助费100元／天，5天共500元，该主张可予支持。
4、二次手术费
原告主张二次手术费用1万元，被告称诉讼前原告本人仅向其主张6千元，双方均未提交证据证明，本院酌定该项费用为8千元。
5、出院后的护理费
原告主张其在出院后三个月不能行走需护理，护理费8586元，被告对此有异议。本院认为，根据《工伤保险条例》第三十四条第一款的规定，工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。原告《劳动能力鉴定结论书》中未确认其需要生活护理，对该主张本院不予支持。
6、其余费用
被告对原告主张的一次性伤残补助金66204元、一次性工伤医疗补助金20513元、一次性伤残就业补助金20513元、劳动能力鉴定费320元均无异议，本院予以支持。
以上各项合计，被告兴城公司应向原告王长军支付工伤保险待遇补偿款140016元。原告主张的住院护理费、营养费、交通费缺乏事实和法律依据，本院不予支持。
三、双方劳动合同的解除及劳动合同经济补偿金。
关于解除劳动合同，原告要求法院判决自其起诉之日起解除与被告兴城公司间的劳动合同关系，被告兴城公司认为与其原告签订的劳动合同仅约定6个月期限，双方的劳动合同关系已于2012年12月结束。本院认为，原告与被告兴城公司2012年6月27日签订的《合同书》中约定的期限为6个月，之后未续签劳动合同。莆田市中级人民法院的生效法律文书确认在2013年10月案涉事故发生时，原告与被告兴城公司存在事实劳动关系，而在停工留薪期满后，原告未再向被告兴城公司提供劳动，双方的事实劳动合同关系在原告起诉前已终止，故原告王长军诉请本院自其起诉之日起解除与兴城公司劳动合同关系的主张没有事实依据，本院不予支持。
关于劳动合同解除后的经济补偿，原告主张其因公致残解除合同后，依据《中华人民共和国劳动合同法》，被告应支付经济补偿金，原告已在被告兴城公司处工作三年，应得3个月工资标准的经济补偿金。被告兴城公司认为原告仅在其处工作六个月，原告主张工作三年没有事实依据。本院认为，如前所述，案涉事故发生时，原被告双方在签订的书面合同期限届满后形成了事实劳动合同关系，但原告在停工留薪期满后未再向被告兴城公司提供劳动，表明双方的事实劳动关系已终止，故双方的劳动合同关系存续期间应为自2012年6月27日双方签订劳动合同至2014年1月29日原告停工留薪期满之日止共19个月，原告在被告兴城公司处工作年限不满两年按一年计算。因被告兴城公司未为原告缴纳社会保险费，在双方劳动合同解除后，应当向原告支付1个月工资7356元的经济补偿。
四、被告林启力是否应承担连带责任。
原告以被告林启力为兴城公司的股东、法定代表人，个人财产与公司混同、滥用股东权利为由，主张林启力对被告兴城公司的赔偿责任承担连带责任。被告认为，工伤纠纷应由公司承担责任，与个人无关。本院认为，根据《中华人民共和国公司法》第二十条第三款规定，公司债权人主张股东对公司债务承担连带责任，应举证证明公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任、逃避债务公司导致债权人的利益受到严重损害，但被告林启力通过公司员工账户向原告发放工资的行为不足以证明原告主张，故对该项诉讼请求本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十八条第（一）、（二）、（六）、（七）、（九）项、第三十九第（一）、（三）项、第四十一条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第（一）款、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、被告莆田市兴城船务有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告王长军支付147372元。
二、驳回原告王长军的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费5元，由原告王长军负担2.5元，被告莆田市兴城船务有限公司负担2.5元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省高级人民法院。
审 判 员 刘玉蓉
二〇一五年十二月十七日
代书记员 唐 婉
附：本案适用的主要法律条文
《中华人民共和国社会保险法》
第三十六条职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。
第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：
（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；
（二）住院伙食补助费；
（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；
（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；
（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；
（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；
（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；
（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；
（九）劳动能力鉴定费。
第三十九条因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：
（一）治疗工伤期间的工资福利；
（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；
（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。
第四十一条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十八条第一款第（三）项用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
第四十六条第一项有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
第四十七条第一款经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
《工伤保险条例》
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。
执行申请提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。