河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）郑民二终字第545号
上诉人（原审被告）郑州永固耐火材料有限公司。
法定代表人樊国辰，该公司总经理。
委托代理人刘晓博，河南省新密市西大街法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）闫金范，女，汉族，1971年1月13日出生。
委托代理人樊国钦，河南省新密市超化法律服务所法律工作者。
委托代理人高红彬，河南省新密市超化法律服务所法律工作者。
上诉人郑州永固耐火材料有限公司（以下简称永固公司）与被上诉人闫金范劳动争议纠纷一案，闫金范于2013年10月29日向河南省新密市人民法院提起诉讼，请求：1、判令永固公司赔偿闫金范停工留薪期间工资、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、医疗费、护理费、住院期间生活补助费、交通费、鉴定费共计212097.68元；2、案件诉讼费用由永固公司负担。河南省新密市人民法院于2014年3月28日作出（2013）新密民一初字第2320号民事判决，永固公司不服该判决，向本院提起上诉。本院于2014年5月6日受理后，依法组成合议庭，于2014年6月5日公开开庭审理了本案。上诉人永固公司的委托代理人刘晓博，被上诉人闫金范及其委托代理人樊国钦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2010年3月24日，闫金范在永固公司处工作时，被外来拉货的货车轧伤右脚，闫金范先后在新密市中医院治疗，事故车辆肇事方支付了闫金范在新密市中医院治疗期间的治疗费用。2012年10月17日，闫金范被郑州市人力资源和社会保障局豫郑工伤认字（2012）0930024号工伤认定书，认定为工伤。2012年11月3日，闫金范到郑州市骨科医院进行住院治疗，被诊断为：1、右足1-3跖跗关节陈旧性骨折脱位；2、右足2-4跖趾骨关节半脱位伴仰趾畸形；3、右足第5趾缺损。闫金范于2013年1月5日出院，出院医嘱为：1、石膏外固定6-8周，骨折愈合后，取出内固定；2、伤肢不负重至少3个月，具体负重时间根据3个月复查时X线片情况，防护一人。闫金范共住院64天，支付医疗费40780.09元。2013年4月22日，闫金范再次到郑州市骨科医院住院治疗，被诊断为：1、右足第1-3跖跗关节陈旧性骨折并脱位术后内固定存留；2、右足第2-4跖趾骨关节半脱位伴仰趾畸形术后；3、右足第5趾缺损。闫金范于2013年7月8日出院，共住院78天，支付医疗费29910.79元。闫金范两次住院共计164天。2013年6月25日，闫金范在河南省省直第三人民医院支付检查费（放射费）90元。两次住院期间，闫金范及家属支付交通费508元。2013年7月4日，闫金范被郑州市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残，闫金范支付鉴定费300元。闫金范于2010年在永固公司公司上班期间，永固公司未为闫金范缴纳工行保险费用。
原审另查明，2013年河南省居民服务业和其他服务业职工平均工资为每年25379元（69.53元／天）。
原审法院认为，根据《劳动法》第七十三条之规定，劳动者因工伤残依法享受社会保险待遇。闫金范于2010年3月24日在永固公司工作中受伤，2012年10月17日被认定为工伤，2013年7月4日被鉴定为八级伤残，闫金范依法应当享受工伤保险待遇。根据国务院《工伤保险条例》第二条、第十条、第六十二条第二款的规定，用人单位未参加工伤保险期间用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。因永固公司未给闫金范缴纳工伤保险费，因此应由永固公司按照《工伤保险条例》规定的有关项目和标准支付闫金范的工伤保险待遇。闫金范要求永固公司赔偿停工留薪期间工资、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、医疗费、住院期间生活补助费、交通费、鉴定费的数额并无不当。闫金范请求的护理费应为6452.38元，予以支持；永固公司辩称本案是第三人侵权与工伤竞合，先由侵权的第三人赔偿后，不足差额部分再由永固公司赔偿及依照《办法》第七条、第十条闫金范第三、四次住院期间擅自转院所产生的医疗费、护理费、住院期间生活补助费、交通费不予赔偿。因二者法律关系的性质，主体均不相同，互不影响，两种责任相互独立，不能因侵权责任的填补而免除工伤赔付，从我国劳动法的立法宗旨来看，保护劳动者显然更为重要，且《办法》第二条规定：“本办法适用于本省行政区域内参加工伤保险的用人单位的工伤职工。”故该《办法》不适用于本案，故，对永固公司的上述主张，不予支持。永固公司的其他诉讼请求，因未提供证据证明，故亦不予支持。
原审法院依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第六十二条第二款，《河南省工伤保险条例》第二十七条，《河南省工伤职工转诊转院暂行办法》第二条之规定，判决如下：郑州永固耐火材料有限公司于判决生效后十日内赔偿闫金范一次性伤残补助金20614元、一次性工伤医疗补助金23940元、一次性伤残就业补助金62244元、停工留薪期间工资22488元、鉴定费300元、医疗费70780.88元、护理费6452.38元、住院期间生活补助费4260元、交通费508元共计211587.26元。案件受理费10元，由郑州永固耐火材料有限公司负担。
永固公司不服原审判决，上诉称：1、闫金范的赔偿系第三人侵权和工伤事故的两种责任竞合，不能享受双重金额赔偿。即便是以保护职工的合法权益为重，充其量法院也应当依照仲裁裁决书判决永固公司赔偿闫金范各项费用129586元即可；2、闫金范时隔两年入住郑州市骨科医院，可能系第三人侵权而重新导致的伤害。闫金范治疗的是手术脱位，应由第一次治疗医院承担。且依据《河南省职工工伤转诊转院管理暂行办法》和《最高人民法院关于贯彻执行民法通则若干问题的意见》第144条规定，对于擅自转院没有经过办理转院手续程序的所产生的费用用人单位不予赔偿。闫金范主张在事故发生二年后的擅自转院部分医疗费、住院伙食补助费、护理费，不应支持。原审判决认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院撤销原判，改判或发回重审。
闫金范答辩称：永固公司关于适用《民法通则》的理由属适用法律错误。永固公司未给闫金范办理和缴纳工伤保险，永固公司应承担责任。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请二审驳回永固公司的上诉，维持原审判决。
二审期间各方当事人均无新的证据向法庭提交。
本院经审理查明的事实与原审法院查明的基本事实相同。
本院另查明，新密市劳动人事争议仲裁委员会于2013年10月22日作出新劳裁裁字（2013）65号仲裁裁决书，裁决：一、闫金范与郑州永固耐火材料有限公司解除劳动关系；二、郑州永固耐火材料有限公司支付闫金范一次性伤残补助金20614元、一次性工伤医疗补助金23940元、一次性伤残就业补助金62244元、停工留薪期间工资22488元、工伤鉴定费300元，共计129586元；三、支付方式：郑州永固耐火材料有限公司自接到仲裁裁决书之日起二十日内一次性支付完毕；四、闫金范其他仲裁请求仲裁庭不予支持。闫金范不服该仲裁裁决书，向原审法院提起诉讼。
本院认为，闫金范在永固公司工作期间受伤，经郑州市人力资源和社会保障局认定为工伤，因永固公司未给闫金范参加工伤保险，根据有关法律规定，永固公司应依法向闫金范支付工伤保险待遇。永固公司上诉称本案系第三人侵权和工伤事故的两种责任竞合，闫金范不能享受双重赔偿。本院认为，工伤赔偿保险机制与第三人侵权赔偿目前在法律上并行，二者法律关系的不同，互不影响和替代，不能因侵权责任的填补而免除工伤赔付，法律并未禁止工伤保险待遇与人身损害赔偿不可兼得，故永固公司的该项上诉理由不能成立，本院不予采信。闫金范主张的医疗费、护理费、住院期间生活补助费、交通费系其后期实际发生的费用，虽永固公司提出异议，但其并未提供相反证据加以证明，故本院不予采纳。
综上，永固公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人郑州永固耐火材料有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 周 金
审判员 宋江涛
审判员 谢宏勋
二〇一四年六月九日
书记员 崔顺龙