江苏省南京市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）苏01刑终235号
原公诉机关江苏省南京市江宁区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张金龙，男，1981年8月20日出生于江苏省南京市，汉族，初中文化，无业，住南京市江宁区。2007年11月因寻衅滋事被行政拘留十日；2009年8月因犯非法买卖枪支罪、非法持有枪支罪、寻衅滋事罪被判处有期徒刑八年，2014年7月12日刑满释放。2016年6月3日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年7月8日被逮捕。现羁押于南京市江宁区看守所。
辩护人李孝华，江苏蔚蓝律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）刘刚（绰号小刚），男，1983年1月6日出生于江苏省南京市，汉族，初中文化，无业，住南京市江宁区。2014年11月因吸毒被行政拘留十日；2015年8月因吸毒被行政拘留十三日，责令社区戒毒三年。2016年6月3日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年7月8日被逮捕。现羁押于南京市江宁区看守所。
上诉人（原审被告人）张金虎，男，1991年3月17日出生于江苏省南京市，汉族，高中文化，无业，住南京市江宁区。2015年2月因嫖娼被行政拘留十日。2016年6月3日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年7月8日被逮捕。现羁押于南京市江宁区看守所。
上诉人（原审被告人）吴银良（绰号良子），男，1983年7月2日出生于山东省荷泽市，汉族，初中文化，无业，住菏泽市牡丹区。2008年11月因犯抢劫罪被判处有期徒刑十年，剥夺政治权利三年，罚金人民币九千元，2015年5月22日刑满释放。2016年6月3日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年7月8日被逮捕。现羁押于南京市江宁区看守所。
上诉人（原审被告人）张庆礼（绰号小东北），男，1984年8月15日出生于吉林省辉南县，汉族，初中文化，无业，住辉南县。2016年6月3日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年7月8日被逮捕。现羁押于南京市江宁区看守所。
南京市江宁区人民法院审理南京市江宁区人民检察院指控原审被告人张金龙、刘刚、张金虎、吴银良、张庆礼犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪一案，于201７年３月２日作出（2016）苏0115刑初1126号刑事判决。宣判后，原审被告人张金龙、刘刚、张金虎、吴银良、张庆礼不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭,并将案卷移送南京市人民检察院审查，通过阅卷，讯问上诉人，听取检察员及辩护人意见。认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，
一、聚众斗殴
2015年10月某日，被告人刘刚因徐某的债务问题与曹某2发生纠纷，后被告人张金龙、刘刚、张金虎、吴银良、张庆礼等人携带砍刀、钢管等工具，驾车至南京市江某区禄口街道禄口加油站汤铜路边，欲与曹某2一方斗殴，因曹某2一方离开而未得逞。后被告人刘刚、张金虎、吴银良、张庆礼持砍刀、钢管等工具对曹某2停放在现场的苏Ａ×××××号宝马轿车进行冲砸，致该车损坏。
二、寻衅滋事
2016年4月5日晚，被告人张金龙、刘刚、张金虎、吴银良、张庆礼等人持砍刀等工具，驾车至南京市江某区横溪街道云台山一土场，因倒土问题与夏某、卜某发生互殴，致卜某左枕顶部及双手多处软组织裂伤。经南京市公安局江宁分局物证鉴定室鉴定，被害人卜某的损伤程度已达轻微伤。夏某、卜某离开现场后，被告人刘刚、张金虎、吴银良、张庆礼又持砍刀等工具对停在现场的苏Ａ×××××号英菲尼迪JNKDV61E型轿车进行冲砸。经南京市江某区物价局价格认证中心鉴定，该车市场修复价为人民币101000元。
2016年6月2日，被告人张金龙、刘刚、张金虎、吴银良、张庆礼被公安机关抓获。
另查明，被告人张金龙、刘刚、张金虎、吴银良、张庆礼已赔偿车辆所有人经济损失，取得了谅解。
上述事实，有原审法院庭审质证的下列证据证实：被告人张金龙、刘刚、张金虎、吴银良、张庆礼的供述，被害人曹某2、夏某、卜某的陈述，证人许某、赵某、周某、吴某、王某1、王某2、刘某的证言，辨认笔录、现场勘验笔录、检查笔录、扣押清单、机动车信息、就诊材料、法医学人体损伤程度鉴定书、价格鉴证结论书、被告人户籍资料、发破案及抓获经过、收条及谅解书等。
原审法院认为，被告人张金龙、刘刚、张金虎、吴银良、张庆礼持械聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪；随意殴打他人，情节恶劣，任意损毁公私财物，情节严重，其行为均已构成寻衅滋事罪。五被告人共同实施持械聚众斗殴、寻衅滋事的行为，构成共同犯罪。被告人张金龙、刘刚、张金虎、吴银良、张庆礼均系判决宣告以前犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人吴银良在判决宣告以后刑罚执行完毕以前又犯罪，依法应当数罪并罚。被告人张金龙、吴银良曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯，依法应当从重处罚。在聚众斗殴犯罪中，五被告人已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，依法可以从轻或减轻处罚。被告人张金龙、刘刚、张金虎、张庆礼如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人吴银良当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。五被告人积极赔偿被害人经济损失并取得了谅解，可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二百九十三条第一款第（一）项、第（三）项、第六十九条、第七十一条、第二十五条第一款、第六十五条、第二十三条、第六十七条第三款的规定，判决：被告人张金龙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑四年六个月，决定执行有期徒刑六年六个月；被告人吴银良犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑四年六个月，决定执行有期徒刑六年六个月，与前罪余刑剥夺政治权利一年十一个月二十日并罚，决定执行有期徒刑六年六个月，剥夺政治权利一年十一个月二十日；被告人刘刚犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年二个月，决定执行有期徒刑四年六个月；被告人张金虎犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年二个月，决定执行有期徒刑四年六个月；被告人张庆礼犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年二个月，决定执行有期徒刑四年六个月。
宣判后，原审被告人张金龙、刘刚、张金虎、吴银良、张庆礼均以“原审判决对寻衅滋事罪量刑过重”为由提出上诉。
上诉人张金龙的辩护人提出：1.认定张金龙聚众斗殴有持械行为不当；2.对价格鉴证结论有异议；3.寻衅滋事罪量刑过重。
本院经审理查明上诉人张金龙、刘刚、张金虎、吴银良、张庆礼犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪的事实及证据与原审判决认定的一致。在本院审理期间，上诉人张金龙及其辩护人、上诉人刘刚、张金虎、吴银良、张庆礼均未提交新的证据，本院对原审质证、认证的证据予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）张金龙、刘刚、张金虎、吴银良、张庆礼持械聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪；随意殴打他人，情节恶劣，任意损毁公私财物，情节严重，其行为均已构成寻衅滋事罪。且系共同犯罪。
关于上诉人张金龙的辩护人提出“认定张金龙聚众斗殴有持械行为不当”的辩护意见，经查，上诉人张金龙、刘刚、张金虎、张庆礼的供述均证实，五上诉人持砍刀、钢管等械具，欲与对方发生斗殴，后用砍刀、钢管冲砸了对方的车辆，应当认定为持械聚众斗殴，故该辩护意见不能成立本院不予采纳。
关于上诉人张金龙的辩护人提出“对价格鉴证结论有异议”的上诉理由，经查，鉴定机关根据公安机关委托依照法定程序作出鉴定，结论并无不妥，故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人张金龙及其辩护人、上诉人刘刚、张金虎、吴银良、张庆礼提出“原审判决对寻衅滋事罪量刑过重”的上诉理由及辩护意见，经查，原审判决根据五上诉人在寻衅滋事中的地位、作用，结合损毁财物金额、致被害人受伤情况、累犯及认罪态度、赔偿谅解等情节，依法对各上诉人量刑并无不当，故该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。
原审法院判决认定上诉人张金龙、刘刚、张金虎、吴银良、张庆礼犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当。审判程序合法。应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 方兴宇
审判员 顾岚岚
审判员 李 涛
二〇一七年七月十一日
书记员 陈 鑫