安徽省宿州市埇桥区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）埇刑初字第00104号
公诉机关安徽省宿州市埇桥区人民检察院。
被告人池某，男，汉族。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年5月21日到公安机关投案，当日被宿州市公安局埇桥分局取保候审，2013年9月3日被宿州市公安局埇桥分局刑事拘留，同年10月2日被逮捕。现羁押于宿州市看守所。
辩护人臧恒辉，安徽三联律师事务所律师。
被告人邱某，男，汉族。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年5月16日到公安机关投案，2013年5月22日被宿州市公安局埇桥分局取保候审，2013年9月3日被宿州市公安局埇桥分局刑事拘留，同年10月1日被逮捕。现羁押于宿州市看守所。
辩护人宋辉，安徽三联律师事务所律师。
被告人李某甲，男，汉族。因犯故意伤害罪于2013年5月20日被宿州市埇桥区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年5月16日到公安机关投案，2013年5月22日被宿州市公安局埇桥分局取保候审，后因传唤不到案，2013年9月3日被宿州市公安局埇桥分局刑事拘留，同年10月1日被逮捕。现羁押于宿州市看守所。
辩护人赵健，安徽拂晓律师事务所律师。
安徽省宿州市埇桥区人民检察院以宿埇检刑诉（2013）826号起诉书指控被告人池某、邱某、李某甲犯开设赌场罪，于2013年12月26日向本院提起公诉。本院于当日立案，依法组成合议庭于2014年1月13日公开开庭审理了本案。宿州市埇桥区人民检察院指派检察员胡宁生出庭支持公诉，被告人池某及其辩护人臧恒辉、被告人邱某及其辩护人宋辉、被告人李某甲及其辩护人赵健到庭参加诉讼。现已审理终结。
安徽省宿州市埇桥区人民检察院指控：2012年11月至2013年元月20日期间，宿州市盛世英雄娱乐公司的法定代表人被告人池某在其营业的英雄动漫城内，安装“金色美人鱼、金鲨银鲨、六狮尊品”等赌博机40台，然后安排被告人邱某负责财务，被告人李某甲任大堂经理（工作期限2012年11月至2012年12月份），陈某、卓某（另案处理）负责赌博机的上分、收款工作，开设赌场，非法获利十多万元。
针对上述指控，公诉机关提交被告人供述、证人证言、相关书证等证据予以证实。公诉机关认为被告人池某、邱某、李某甲的行为构成开设赌场罪，且属情节严重；三被告人的自首不予认定，池某为主犯，邱某、李某甲为从犯；池某、邱某非法获利数额认定为十万元左右，李某甲只工作一个月认定为三万元左右。被告人李某甲缓刑期间犯新罪，应撤销缓刑，数罪并罚。建议依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，对三被告人均在有期徒刑三年至五年幅度内量刑。
被告人池某对公诉机关指控其犯开设赌场罪无异议。其辩护人的辩护意见是：对公诉机关指控被告人池某犯开设赌场罪的定性无异议；被告人池某有自首情节；非法获利数额未达到情节严重的情节，公诉机关认定10万元无依据，应在三年以下量刑，并可适用缓刑。
被告人邱某对公诉机关指控其犯开设赌场罪无异议。其辩护人的辩护意见是：对公诉机关指控被告人邱某犯开设赌场罪的定性无异议；被告人邱某有自首情节且系从犯；非法获利数额未达到情节严重的情节，应在三年以下量刑，并可适用缓刑。
被告人李某甲对公诉机关指控其犯开设赌场罪无异议。其辩护人的辩护意见是：对公诉机关指控被告人李某甲犯开设赌场罪的定性无异议；被告人李某甲有自首情节且系从犯；开设赌场罪属漏罪，不属于缓刑期间犯新罪；非法获利数额未达到情节严重的情节，应在三年以下量刑，并可适用缓刑。
经审理查明：被告人池某在任宿州市盛世英雄娱乐公司的法定代表人期间，于2012年11月至2013年元月20日在其经营的英雄动漫城内，安装“金色美人鱼”、“金鲨银鲨”、“六狮尊品”等赌博机40台，安排被告人邱某负责财务、被告人李某甲任大堂经理，陈某、卓某（另处）负责赌博机的上分、收款工作，开设赌场，非法获利10万余元。2013年1月20日，公安机关在英雄动漫城现场查处时，扣押参赌人员赌资人民币28230元，收缴赌博机器40台。2013年5月，宿州市公安局埇桥分局将收缴的赌博机集中进行了销毁。
本案由群众于2013年1月20日举报而案发。2013年5月16日，被告人邱某、李某甲到宿州市公安局埇桥区分局投案，并如实供述了主要犯罪事实。2013年5月21日被告人池某到宿州市公安局埇桥区分局投案，并如实供述了主要犯罪事实。2013年9月3日，宿州市公安局埇桥区分局因检察机关传唤三被告人不能到案而将池某、邱某、李某甲传唤到宿州市公安局埇桥区治安大队，宣布对其刑事拘留。
上述事实，由公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
（一）书证
1、宿州市公安局埇桥区分局的扣押物品清单，证明扣押赌资人民币28230元、赌博机40台。
2、宿州市公安局埇桥区分局的物证拍照及说明，证明所查扣的赌博机已经销毁。
3、宿州市盛世英雄娱乐有限公司营业执照，证明法定代表人为池某，经营范围为游戏、电子游戏。
4、宿州市埇桥区人民法院刑事判决书，证明被告人李某甲于2013年5月20日因故意伤害罪被宿州市埇桥区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年。
5、宿州市埇桥区人民检察院的检察建议书，证明被告人池某、邱某、李某甲经传唤不能到案接受审查，建议依法提请逮捕，保证诉讼。
（二）证人证言
1、证人陈某的证言，证明他到动漫城工作大约4天左右，负责打扫卫生和上分及收款，今天已经收款2000多元，每天能挣4000多元。动漫城老板是是个姓李的。盛世英雄动漫城赌博机有捕鱼机、狮子机、扑克机等。
2、证人卓某的证言，证明他是2012年12月份来工作的，工作至今，负责五楼打扫卫生及上分及收款，他们每天工作24小时，今天从上班到你们来查获他已经收款11050元，除去输给客人的，每天能收入2000多元，共计收入10万元左右，他们收的钱交给邱某，赌博的机子有排山倒海、西游记等，都是上分的，要从他这里现金买分。另外一个房间的赌博机是老虎机、捕鱼机，有退币功能，退币可以退钱。
3、证人李某乙的证言，证明他到盛世英雄动漫城找他老乡玩的，他老乡邱某负责这里机械维修。2012年春节后这里就开业了，就有赌博机了。他没有参与赌博。
4、证人李某丙、赵某甲、郭某、韩某、吴某、沈某、徐一方、张某甲、徐某、盛某、李某丁、马某、欧某、王某甲、苟某、武某、高某、葛某、丁某、刘某甲的证言，证明上述人员系在盛世英雄动漫城正在参与赌博的人员，参赌数额50-1000元之间。
5、证人赵某乙、杜某的证言，证明他们是盛世英雄动漫城的服务员，负责收款，他们收的钱交给姓邱的福建人。从上班至今，他们多的时候能收1万元，少的时候能收1500元左右，今天他俩收了4000多元，除去客人赢得钱还剩2000多元。里面负责赌博机收钱上分的是两个福建人，一天收人多少钱他们不清楚。每天赌博客人大概20人左右，动漫城里有捕鱼赌博机。
6、证人王某乙、毛某、张某乙、刘某乙的证言，证明他们是盛世英雄动漫城的服务员，负责打扫卫生和教客人怎么玩机子。两个福建人负责小点赌博机收钱和上分，姓邱的福建人负责财务，还有一个李总，是主要负责的。动漫城里有捕鱼机、六狮尊品、六狮风云、扑克机等赌博机。每天输赢情况不清楚，他们不接触钱。两个赌博室每天客人20至30人，每个客人输赢在几百至几千元。
（三）被告人供述
1、被告人池某的供述，称他是来投案自首的，他是宿州市盛世英雄娱乐公司的法定代表人，盛世英雄动漫城的经营范围是游戏和电子游戏，有营业执照和经营许可证。动漫城有大堂经理李某甲，负责服务员的管理。邱某是会计，负责收款及员工人员工资的发放和所有开支。盛世英雄动漫城的股东就他本人，属独资。盛世英雄动漫城是去年11月份有赌博机的。赌博机有金鲨银鲨、六狮尊品、海啸来袭、六狮风云、排山倒海等，共计有40多台，他是从浙江、广东买的二手货，花费约8万元。他平时很少到这里来，日常开支都是邱某负责，邱某给他一万元现金，到底收入多少他也不太清楚，邱某知道。
2、被告人邱某的供述，称他来投案自首的，是为动漫城开设赌场的事。他是2012年8月份去的，2013年1月20日不干的。动漫城池某是法人，负责全面。李某甲是大堂经理，负责服务员的管理。他负责机器维修和财务，收款及员工人员工资的发放。他每天两次到吧台收钱。除去日常开支，其他盈利的钱他汇给池某帐户。盛世英雄动漫城是去年11月份有赌博机有捕鱼机、六狮尊品、海啸来袭、六狮风云、扑克机等，这些机子都放在五楼西侧屋内的。从有赌博机到被公安机关查处，共计收款20万元左右。他的基本工资是2600元，吃住都是动漫城提供。
3、被告人李某甲的供述，称他来投案自首的，他是2012年8月份应聘的，动漫城池某是法人，也是投资人，负责全面。他是大堂经理，负责服务员的管理。邱某负责机器维修和财务，收款及员工人员工资的发放等。盛世英雄动漫城是是去年10月份有赌博机有捕鱼机、扑克机等，这些机子是邱某他负责的，都放在五楼西侧屋内的。赌博机的收款每天1-3千元左右。他的基本工资是2000元，在2012年年底，他父亲有病，他就回家不干了。
本案其他相关证据：
一、案发及抓获经过，证明2012年1月20日14时，公安机关接群众举报，称宿州市埇桥区淮海路金街口商场五楼盛世英雄动漫城存在利用赌博机赌博的而案发。2012年5月16日，被告人邱某、李某甲到埇桥区分局投案，被取保候审，2013年5月21日被告人池某到埇桥区分局投案，被取保候审。2013年9月3日，公安机关将池某、邱某、李某甲传唤到埇桥区分局治安大队，宣布拘留。
二、户籍信息，证明被告人池某、被告人邱某、被告人李某甲出生日期等基本信息。
本院认为：被告人池某伙同被告人邱某、李某甲以营利为目的，在其经营的动漫城内开设赌场，非法获利达10万余元，其行为均已构成开设赌场罪，且情节严重。公诉机关指控的罪名成立，依法应予以刑罚处罚。对被告人池某、邱某、李某甲的辩护人提出被告人池某、邱某、李某甲非法获利数额无法查清，不具有情节严重的辩护意见，经查，被告人池某、邱某、李某甲开设赌场非法获利数额达10万余元，有被告人邱某、李某甲的供述及证人陈某、卓某等证人证言相互印证，足以认定，故对该辩护意见，本院不予采纳。对被告人池某、邱某、李某甲的辩护人提出三被告人有自首情节的辩护意见，经查，三被告人在案发后先后投案，并如实供述了主要犯罪事实，后因在取保候审期间检察机关传唤未到案，即被公安机关刑事拘留，无证据认定被告人池某、邱某、李某甲是属于投案后又逃跑的情形，三被告人的自首情节应予以认定，故对辩护人的此项辩护意见，本院予以采纳。被告人李某甲在缓刑考验期内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，把前罪和后罪数罪并罚。在开设赌场罪的共同犯罪中，被告人池某起主要作用，系主犯；被告人邱某、李某甲起辅助作用，系从犯，依法予以减轻处罚。鉴于被告人池某、邱某、李某甲认罪、悔罪，依法可适用缓刑。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一款、第五十二条、第六十九条、第七十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
一、被告人池某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币五万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
二、被告人邱某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
三、被告人李某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元；撤销宿州市埇桥区人民法院（2013）埇刑初字第00393号刑事判决书主文中判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年的缓刑执行部分，决定执行有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币二万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
四、追缴被告人池某非法所得人民币十万元。（该款已缴纳。）
五、没收赌资人民币28230元。（该款已被公安机关查扣。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宿州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 孙 静
审 判 员 陈叶亮
人民陪审员 刘光珍
二〇一四年二月二十七日
书 记 员 马东梅
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。