辽宁省大连市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）大民一终字第400号
上诉人（原审被告）孙某，男。
委托代理人李庆明，系辽宁生生律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）周某，女。
委托代理人王炎生，系辽宁韬论律师事务所律师。
上诉人孙某与被上诉人周某离婚纠纷一案，大连市金州区人民法院于2013年12月5日作出（2013）金民初字第2608号民事判决，孙某不服该判决，向本院提起�诉。本院依法组成合议庭，于2014年3月26日公开开庭审理了本案。上诉人孙某及其代理人李庆明，被上诉人周某及委托代理人王炎生到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告周某一审诉称：我与被告于××××年××月××日登记结婚，2000年8月5日婚生一子孙某某。婚后双方经常吵架，感情不和，被告对原告漠不关心，双方感情已经破裂，无和好可能。请求法院判令：1、原告与被告离婚；2、婚生子由原告抚养，被告每月给付抚养费3000.00元；3、依法分割共同财产（位于大连市沙河口区香周路161号131.79平方米房屋一处由原告居住）；4、共同债权（原告周某应分得750万元）；5、共同债务（房屋贷款由原、被告共同承担）；6、位于大连市甘井子区毛茔子村土地使用权及地上物，挖掘机一台、推土机一台、黄翻车四台依法分割。
被告孙某一审辩称：1、同意离婚；2、不同意�生子由原告抚养，抚养费请法院根据收入情况依法裁判；3、关于甘井子区土地及地上物的问题，该房屋已经被甘井子法院进行拍卖处理完毕，被告也在甘井子法院提请申诉，此块财产尚不明确不能纳入本案审理。4、关于债权的问题，因该债权属于被告经营公司期间的收入，不是银行的存款，作为收入来说，应当进行成本扣除以及缴纳相应税款，且该收入尚未有明确分配，因此被告认为该项财产不宜在离婚案件审理，应另行起诉。就公司权属问题，在登记时属于集体所有制，按照国家工商总局等部门的规定，应先进行清产，且数额较大财产不应在本案审理。5、案涉房屋是我婚前工程款顶账取得，应是我个人财产。6、我尚有法院判决及欠工人工资等债务约2000多万，应由我们双方共同承担。
一审审理查明：原、被告于××××年××月××日登记结婚，2000年8月5日，原、�告婚生一子孙某某。婚生子书面意见，表示父母离婚后愿意与母亲共同生活。
另查，被告系大连市金州区工程运输公司的法定代表人，该公司1992年4月18日成立，2008年3月3日被吊销营业执照。该公司系集体所有制企业，登记出资人为金州区二十里堡乡后半拉村村委会，1992年4月17日，金州区二十里堡乡人民政府（1992）1号文件批复：同意后半拉村开办金州区工程运输公司，经济性质为集体所有制，注册资金80万元，隶属后半拉村，法定代表人孙某实行独立核算、自负盈亏、独立承担民事责任。××××年××月××日大连市中级人民法院作出（2008）大民二初字第61号民事判决书，判决大连金城港务公司于判决生效后二十日内给付所欠大连市金州区工程运输公司土石方款1602万元，判决书中确认该欠款发生时间在2004年12月至2006年间。该判决在瓦房店市人民法院执行。
再查，�、被告共同财产有位于大连市沙河口区香周路某小区7号楼161号、131.79平方米楼房一处（2001年以原告名义购买）、毛茔子土地使用权及地上物、挖掘机一台、推土机一台、黄翻车四台，双方对价值均未达成一致意见，也均未申请评估。共同债务有，欠中国工商银行大连青泥洼桥支行房屋贷款120582.31元（至2013年11月26日）。
又查，原告诉被告离婚纠纷一案，于2012年10月诉至本院，后被告上诉至大连市中级人民法院。大连市中级人民法院（2013）大民一初字第278号民事判决书对本院（2012）金民初字第3416号民事判决书中已经查明的事实予以确认。
一审法院认为：一个家庭的美满需要夫妻双方共同珍惜、维系。双方因家庭琐事产生矛盾，双方没有能及时沟通，相互谅解，原告坚持离婚，并已经分居，双方感情确已破裂，被告也同意离婚，本院对原告要求与被告离婚之诉请予以支持。关于婚生子的抚养，根据有利于孩子成长的原则，考虑孩子的意愿，离婚后婚生子由原告抚养，被告每月给付抚育费1000元为宜。涉案楼房在双方登记结婚后取得又登记在原告名下，而被告也未提供证据证明系婚前顶账取得，故对被告提出楼房系个人婚前财产的主张，不予采信，该楼房应属夫妻共同财产。关于被告为法定代表人的金州区工程运输公司，虽然登记为集体所有制企业，但出资人的文件明确载明由被告独立核算、自负盈亏，故该公司在双方登记结婚后取得的财产属于原、被告夫妻共同财产，产生的债权债务也属于夫妻共同债权债务，本院对被告提出的部分财产、债权属于公司财产、不是个人财产的辩解不予采信。关于共同财产，对于价值双方没有达成一致意见的财产本院不予分割，考虑原告没有住处及照顾女方的原则，共同楼房离婚后由原告居住为宜。共同债权1602万元，本院对原告要求分得750万元之诉请，予以支持。关于被告主张2000多万元债务，因所提供的民事判决书未能证明系生效判决及给付情况，对于其他债务原告不予认可，因此，对其主张本院不予采信。一审法院据此判决，一、准予原告周某与被告孙某离婚；二、婚生子孙某某由原告周某抚养，被告孙某于2014年1月始每月给付婚生子抚养费1，000.00元，至其独立生活时止（给付方式：每年的抚育费于每年12月20日前付清）；三、共同财产：位于大连市沙河口区香周路某小区7号楼161号、131.79平方米楼房一处由原告周某居住；四、共同债权：大连市中级人民法院（2008）大民二初字第61号民事判决书确认的1602万元债权，原告周某分得750万，被告孙某分得852万；五、共同债务：欠中国工商银行大连市青泥洼桥支行房屋贷款由原告周某与被告孙某各负担50%�如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费36，800.00元（原告已预交），由原告周某、被告孙某各负担18，400.00元。
孙某上诉请求为：撤销一审判决第二、三、四项，依法改判或发回重审。其上诉理由为，1、一审法院认定上诉人担任法定代表人的大连市金州区工程运输公司的财产属于上诉人的共同财产没有法律依据。2、上诉人无职业，认定每月1000元抚养费过高。3、上诉人提出对婚生子做亲子鉴定，一审法院驳回上诉人的鉴定请求，有违公平公正。
周某辩称：不同意上诉人的上诉请求，一审认定事实清楚，程序合法，适用法律正确。关于债权，金州区工程运输公司成立时，经金州区二十里堡政府批准。一审法院根据该批复和××××年××月××日大�市中级人民法院作出的（2008）大民二初字第61号民事判决书确认的该公司债权1602万元发生时间为登记结婚之后，一审法院对债权予以分割是完全正确的；关于子女抚养费的问题，上诉人一直从事经营行为，在本案中已分得债权800万元，有能力每月给付子女生活费1000元；关于债务，首先上诉人举证的金州区运输公司民事判决书的时间至今已经9年多了，上诉人并未举证证明该判决书是生效判决及给付情况，且该判决书中发生的事实发生在案涉债权之前，对于其他债务均不是真实的，所谓的债权人均是上诉人的亲属，具有利害关系，上诉人所举的债务不具有真实性，也不是本案必须审理的事实，一审法院并没有剥夺上诉人的诉讼权利，那么其可以在另案中予以诉讼；关于亲子鉴定，首先，上诉人并未书面申请亲子鉴定，其次，上诉人提出亲子鉴定没有依据，其目的是为了拖延诉讼，一审法院在该节事实上没有剥夺上诉人的诉讼权利，上诉人可以另案诉讼，其上诉理由不应支持。
本院经审理查明：原审认定的事实属实。
本院认为，夫妻共同生活是基于感情的必然要求，也是夫妻关系的重要内容。上诉人与被上诉人已分居，且二审诉讼中双方当事人对一审判决第一项准予离婚没有异议，本院予以维持。上诉人系案外人大连市金州区工程运输公司的法定代表人，虽然该公司被吊销营业执照，但上诉人没有证据证明该公司已歇业，一审法院综合考虑各方实际情况，认定上诉人每月给付婚生子1000元抚养费适当，本院予以维持。××××年××月××日本院作出（2008）大民二初字第61号民事判决书，判决案外人大连市金州区工程运输公司享有1602万元债权。根据工商行政管理部门的登记，该公司的登记出资人系金州区二十里堡乡后半拉村村委会，性质为集体所有制企业。虽然上诉人在该公司担任法定代表人，但不能认定公司的债权就是法定代表人的债权。一审法院根据乡政府的批复，认定案外人大连市金州区工程运输公司享有的债权属夫妻共同财产予以分割系适用法律错误。对该债权在双方当事人离婚案件中一并处理不当，本院予以纠正。双方可根据公司法及婚姻法的规定另案解决。由于此债权本案不予处理，一二审诉讼费本院根据相关规定亦予以调整。关于上诉人上诉请求中亲子鉴定问题，本院认为，上诉人在一审过程中，并未对此提出过申请，一审法院不存在程序违法的情形。二审中上诉人提出该申请不符合婚姻法及司法解释的相关规定，本院不予准许。
综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持大连市金州区人民法院（2013）金民初�第2608号民事判决第一、二、三、五项。
二、撤销大连市金州区人民法院（2013）金民初字第2608号民事判决第四项。
三、驳回上诉人孙某和被上诉人周某其他诉讼请求。
一审案件受理费300元，减半收取150元，由上诉人孙某和被上诉人周某各承担75元。（被上诉人周某已预交36800元，余款36650元予以退回）。
二审案件受理费300元，由上诉人孙某和被上诉人周某各承担150元。（上诉人孙某已预交36800元，余款36500元予以退回）。
本判决为终审判决。
审判长 汪 潇
审判员 肖国辉
审判员 朱 丽
二〇一四年五月十九日
书记员 徐蕴清