上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第12544号
原告余其志。
委托代理人丁莉，上海市临港律师事务所律师。
委托代理人张志华，上海市临港律师事务所律师。
被告田正林。
第三人中国平安财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人吴军。
委托代理人徐亚琴，上海盛沃律师事务所律师。
委托代理人周靖鲁，上海盛沃律师事务所律师。
原告余其志与被告田正林、谢任斌及第三人中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下至判决主文前简称“平安上海分公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年4月3日立案受理。审理中，原告申请撤回对被告谢任斌的起诉，本院依法口头裁定予以准许。本案依法适用简易程序，于2014年6月5日公开开庭进行了审理。原告余其志及其委托代理人丁莉，第三人平安上海分公司的委托代理人徐亚琴到庭参加了诉讼。被告田正林经本院传票传唤后未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告余其志诉称，2011年5月21日20时许，被告田正林驾驶皖GDXX**小型普通客车在浦东新区航南路、航鹤路转弯时，与驾驶三轮摩托车直行的原告发生碰撞，原告受伤致残、车辆损坏。经交警部门认定，被告田正林负事故主要责任、原告负事故次要责任。另皖GDXX**小型普通客车在第三人平安上海分公司处同时投保有机动车交通事故责任强制保险及第三者责任商业保险。原告的相关损失已由法院判决处理，现原告因左股骨头坏死在判决后实行左髋关节置换术，产生医疗费75，038.65元（人民币，下同）、住院伙食补助费140元、后续治疗费75，000元、鉴定费3，000元、营养费2，400元、护理费3，000元、误工费7，280元、残疾赔偿金87，702元、交通费959元、精神损害抚慰金5，000元、律师代理费10，000元，共计269，519.65元；要求先由被告平安保险上海分公司在交强险及商业三者险的责任限额范围内承担赔偿责任；不足部分，由被告田正林承担70%的赔偿责任（但律师代理费要求全额赔偿）。
被告田正林书面答辩称，原告的相关损害赔偿事宜已由法院判决处理，也认可法院的判决结果，对原告本次起诉赔偿无异议，愿意依法承担相应赔偿责任；对于原告主张的律师代理费，认为金额过高；对原告主张的其余赔偿项目，认为均应由保险公司承担。
第三人平安上海分公司辩称，对原告所述交通事故事实、责任认定及车辆投保事实均无异议，愿意在剩余的交强险及商业三者险责任限额范围内依法赔偿；对原告主张的赔偿项目及具体金额，认可住院伙食补助费、鉴定费；对精神损害抚慰金，认为原告上次起诉时已获得该项赔偿，故不应再予以赔偿；对后续治疗费，认为还未发生的费用，故也不同意赔偿；对律师代理费，认为不属于保险责任范围，故不同意赔偿；对其余赔偿项目的金额持有异议。
经审理查明，2011年5月21日20时许，被告田正林驾驶皖GDXX**小型普通客车在浦东新区航南路、航鹤路转弯时，与驾驶三轮摩托车直行的原告发生碰撞，原告受伤致残、车辆损坏。经交警部门认定，被告田正林负事故主要责任、原告负事故次要责任。原告伤后进行了治疗并经华东政法大学司法鉴定中心鉴定，其左髋臼粉碎性骨折，左耻骨下支骨折，并发左髋关节脱位及创伤性关节炎，构成XXX伤残；酌情给予治疗休息8个月、营养3个月、护理3个月；择期行内固定拆除术，酌情给予治疗休息3个月、营养1个月、护理4个月。2012年7月，原告诉至本院要求被告方赔偿相关损失。2012年9月18日，本院依法作出（2012）浦民一（民）初字第22302号民事判决，判决第三人平安上海分公司承担交强险赔偿金120，300元（其中死亡伤残限额项下110，000元、医疗费限额项下10，000元，财产损失限额项下300元），由被告田正林就超出交强险的部分承担70%的赔偿责任。判决后，原告因左股骨头坏死于2013年1月入院治疗，并行左髋关节置换术，为此原告共支出医疗费75，038.65元，并住院治疗了7日。2013年5月31日，经华东政法大学司法鉴定中心鉴定，“被鉴定人余其志左股骨头坏死于本次交通事故存在直接因果关系，评定XXX伤残（原九级作废），2012年6月28日鉴定意见基础上再加休息4个月、营养2个月、护理2个月。”为此，原告支出鉴定费3，000元；另为本次诉讼聘请律师支出代理费10，000元。
另查明，皖GDXX**小型普通客车在第三人平安上海分公司同时投保了机动车交通事故责任强制保险及第三者责任商业保险（责任限额500，000元、基本险不计免赔），事故发生时均在保险期间内。
上述事实，由道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、机动车辆保险单、医疗病史、处方笺、住院费用清单、华东政法大学司法鉴定中心司法鉴定意见书、发票、已生效（2012）浦民一（民）初字第22302号民事判决书及当事人的陈述等证据证实。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，在明确侵权责任的成立以及范围的基础上，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本起交通事故经先期判决，第三人平安上海分公司已在交强险责任限额范围内足额承担了医疗费用赔偿项下及死亡伤残项下的相应赔偿款，被告田正林被判令就超出交强险的部分承担70%份额的赔偿责任。现原告依据先期生效判决，要求对行左髋关节置换术产生的相关损失主张赔偿，并无不当，应予支持。故对原告的合理经济损失，本院基于先期判决结果，确认先由第三人平安上海分公司在商业三者险责任限额范围内承担赔偿责任；不足部分，由被告田正林承担70%份额的赔偿责任。
本案原告合理损失的确认：1、住院伙食补助费140元、鉴定费3，000元，因第三人平安上海分公司不持异议，且均属于保险责任范围，故本院予以确认。2、医疗费，本院经审查原告的医疗病史及发票，凭据核定为75，038.65元，故原告的主张并无不当，本院予以照准。3、营养费，原告根据其伤情，提出按每日40元计算，结合法医鉴定结论2个月，主张2，400元，并无不当，本院予以照准。4、护理费，原告根据其伤情提出按每日50元计算，结合法医鉴定结论2个月，主张3，000元，金额并无不当，本院予以照准。5、误工费，本院参照本市职工最低工资标准（每月1，620元）计算，结合法医鉴定结论4个月，确认为6，480元。6、残疾赔偿金，原告于定残日未满60周岁，现提出根据其目前XXX伤残与原XXX伤残的差额，按本市城镇标准（1年为43，851元），以10%的赔偿系数，计算20年，主张87，702元，并无不当，本院予以照准。7、交通费959元，原告提供了相关发票，且主张的金额亦并无不当，故本院予以照准。8、精神损害抚慰金，考虑本案的伤害后果、被告方的过错程度及先期判决中已获得的精神损害抚慰金，本院酌情支持3，500元；需要说明的是，该赔偿项目应全额赔偿，不再按责任比例分担，且不属于保险责任范围，故由被告田正林全额承担。9、后续治疗费，原告主张今后尚需更换人工髋关节，但对于具体金额未能举证证明，故本院不予支持，但原告可待该费用实际发生后另行主张。10、律师代理费，根据本案的涉诉标的及案件难易程度，本院酌情支持3，500元（此款由被告田正林全额承担）。综上，根据机动车交通事故责任强制保险的责任限额及赔偿范围，确认属于商业三者险范围内的损失为178，719.65元，由第三人平安上海分公司承担70%即125，103.76元；余款7，000元由被告田正林全额承担。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国保险法》第二条，第六十五条第一、二款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、第三人中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告余其志125，103.76元；
二、被告田正林于本判决生效之日起十日内赔偿原告余其志7，000元；
三、驳回原告余其志的其余诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3，936元，减半收取计1，968元（此款已由原告余其志预交），由原告余其志负担497元，被告田正林负担78元，第三人中国平安财产保险股份有限公司上海分公司负担1，393元。被告方负担之款于本判决生效之日起七日内交本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 陆波静
二〇一四年七月一日
书 记 员 蒋 蓉
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
三、《中华人民共和国保险法》
第二条本法所称保险，是指投保人根据合同约定，向保险人支付保险费，保险人对于合同约定的可能发生的事故因其发生所造成的财产损失承担赔偿保险金责任，或者当被保险人死亡、伤残、疾病或者达到合同约定的年龄、期限等条件时承担给付保险金责任的商业保险行为。
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。