新疆维吾尔自治区
吐鲁番地区中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）吐中民一终字第98号
上诉人（原审原告）徐某，男，汉族。
委托代理人柳凯，鄯善县城镇法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）刘某，女，汉族。
委托代理人杨敏，新疆蒲昌律师事务所律师。
上诉人徐某因与被上诉人刘某变更抚养关系纠纷一案，不服鄯善县人民法院（2014）鄯民一初字第16号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2014年4月4日公开开庭审理了本案，上诉人徐某及其委托代理人柳凯，被上诉人刘某及其委托代理人杨敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：原被告于2006年结婚，2007年10月12日被告生一女孩，取名徐某某，现年6岁（上一年级），2009年3月23日原被告在鄯善县民政局协议离婚，协议内容为：1、离婚后孩子由女方抚养，婚后无房。2、男方每月50%做为抚养费、教育经费承担一半，直至孩子大学毕业。3、双方家人亲人都有探视权，双方不得无故拒绝探视孩子。4、离婚后男女双方不得互相诋毁对方、干涉对方生活。5、双方再无其他财产问题。2009年5月12日原被告双方私下协议，内容为：“徐某和刘某离婚后再次商议决定孩子（苗苗）的抚养权归徐某所有，由徐某抚养孩子并承担一切抚养费。刘某有权来看望孩子或将孩子带走住几天”。被告对此协议辩称，是在原告逼迫之下签的名，后考虑到原告是孩子的爸爸，决定给他留个面子，因此就没有报案。原被告的孩子从出生至2011年暑假期间，爷爷奶奶看管的时间较多，被告到原告父母家看望或接送孩子都很顺利。后双方的孩子被被告接回，从2013年4月到至今一直由被告管理孩子的上学、生活，原告及原告父母找被告要看孩子，遭到被告拒绝。
原审认为，对于子女的抚养问题，应当依照《中华人民共和国婚姻法》第二十九条、第三十条及有关法律规定，从有利于子女身心健康，保障子女的合法权益出发，结合父母双方的抚养能力和条件等具体情况妥善解决。本案原被告的孩子徐某某2013年大部分时间在被告处，其妈妈管理孩子徐某某生活、上学，孩子已习惯与妈妈共同生活。庭审中原告并未举出，被告与孩子共同生活期间，有对孩子身心健康不利的情形的证据，虽然双方在2009年5月12日私下协议，孩子由原告抚养，但该协议的效力低于在民政局备案的离婚协议。因此，原告请求人民法院变更徐某某为自己抚养的主张，不符合最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第十六条的规定，不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决驳回原告徐某对被告刘某的诉讼请求。
宣判后，原审原告徐某不服，向本院提出上诉称：一、2009年5月12日变更抚养权协议是客观真实合法有效的。2009年5月12日双方对子女抚养变更的协议，已取代了双方之前在2009年3月23日离婚协议中对子女抚养的规定。原审庭审中，被上诉人认为之后的协议是受胁迫所签，但未提交任何证据予以证实，也没有在法定期间请求法院撤销或认定该协议无效。依据最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第十七条“父母双方协议变更子女抚养关系的，应予准许”的规定，双方当事人在2009年5月12日达成的子女抚养变更协议，也理应得到法律的支持。二、2009年5月12日变更抚养权的协议已切实履行，孩子的抚养权理应归上诉人所有。从原审查明可知，双方的孩子从出生至2011年暑假期间，爷爷奶奶看管的时间较多，被上诉人一直是以看望小孩的形式到上诉人父母家去探视孩子，且上诉人的证人证词也证实2011年9月至2012年6月孩子在幼儿园期间，基本是由奶奶接送的。从这些事实可看出，5月12日的协议已得到切实履行。三、上诉人抚养婚生女徐某某，更有利于女儿健康成长。1、原审查明已认定，孩子从出生开始与上诉人的父母一起生活多年，上诉人的父母也完全有能力帮助上诉人照顾孩子，根据相关规定，上诉人抚养婚生女存在优先条件。2、上诉人本人作为老师也有足够时间和能力抚养孩子。3、被上诉人已再婚，其丈夫抚养一小孩与其共同生活，但上诉人至今未婚，子女由上诉人抚养，更有利其成长。四、被上诉人抚养孩子，不利其健康成长。被上诉人存在擅自变更双方子女户籍和姓氏的情形，且婚生女徐某某是被上诉人以看望手段强行带走，宁愿将孩子交付给邻居朋友看管数月，也不让上诉人和上诉人的父母看管，导致孩子心灵受损。综上，原审认定事实不清，请求二审法院撤销原审判决，依法改判支持上诉人一审的诉讼请求，并判令被上诉人承担一、二审诉讼费用。
被上诉人刘某辩称：一审认定事实清楚，判决结果合理合法。上诉人存在暴力倾向，孩子害怕父亲，女儿与母亲生活也更有利其健康成长。户口的问题是因为孩子上学的原因，孩子的姓氏也并未变更。请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
二审经审理查明的事实与一审基本一致。
另查明，上诉人徐某与被上诉人刘某的女儿徐某某，从2009年3月23日双方协议离婚后至2013年，上诉人父母与被上诉人均抚养看管过；2013年初至今，因双方当事人关系恶化，其女儿大多数时间由被上诉人照顾并抚养，该期间双方因接送探视孩子发生过争执。
本院认为：本案的争议焦点在于上诉人徐某与被上诉人刘某的女儿徐某某抚养权的归属问题。
上诉人徐某诉称，上诉人与被上诉人刘某在2009年3月23日于民政局协议离婚时，虽约定女儿徐某某由被上诉人抚养，但在之后的2009年5月12日，双方又私下达成了孩子的抚养权变更协议，约定女儿由上诉人抚养。该约定符合相关法律规定，且已实际履行，法院应予支持。被上诉人辩称，双方当事人婚前因债务纠纷发生过冲突，上诉人两次将被上诉人打至轻微伤和轻伤，且婚后上诉人对被上诉人亦存在家庭暴力行为，在离婚后上诉人也当着孩子面殴打过被上诉人且电话短信威胁被上诉人，该协议是上诉人逼迫被上诉人所签，且协议后孩子一直是与被上诉人生活的。庭审中，上诉人称该协议是因被上诉人没有时间照看孩子，而主动提出要求变更孩子抚养权给上诉人，但上诉人又称此协议是上诉人起草并找到被上诉人让其签字确认的；通过双方当事人的陈述和双方所提供的短信证据，也可看出2009年5月12日协议后，上诉人父母与被上诉人均在照顾孩子，而上诉人在2009年8月底开始为期四年的进修，本人大多数时间并未亲自照看孩子，从2013年开始，孩子大多数时间是与被上诉人一起生活，该协议并未得到实际履行。因此，本院对上诉人认为2009年5月12日的协议应得到支持的说法，不予认可。
上诉人认为，女儿徐某某与自己一起生活，更有利其健康成长；而让被上诉人抚养，不利于孩子的身心健康。上诉人提供幼儿园老师及家属院居民的证明，印证其孩子大多数时间一直与上诉人的父母一起生活，上诉人作为人民教师且一直未婚和其家庭条件，均可作为子女随其生活来优先考虑；且上诉人辩称被上诉人存在诸多不法独断行为，孩子与其生活不利于成长。因上诉人认可幼儿园园长与其有亲戚关系，且通过双方的陈述、证人证言和短信证据，可反映出双方离婚后，孩子实际与上诉人父母和被上诉人均一起生活过；上诉人所称被上诉人存在不法行为亦未向法院提供证据予以证明。按照法律规定，哺乳期后的子女，其抚养问题应依法先由父母双方协商解决，协商不成的，应依据子女的权益和父母的实际情况作出判断。本案中，女儿徐某某在2013年后大多数时间一直与作为母亲的被上诉人一起，孩子已经习惯与母亲共同生活，母亲照看女儿从生活上来说也更为适合，如改变其生活环境对孩子的成长亦会有不利影响，且上诉人并未提供被上诉人存在对孩子健康成长不利的任何证据。故，本院对上诉人要求变更孩子抚养权的主张，不予支持。
综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，本院予以维持。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条；《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费100元，由上诉人徐某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 万 彬
代理审判员 南 斐
代理审判员 尚要强
二〇一四年六月十九日
书 记 员 李嘉怡