上海市徐汇区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）徐民一（民）初字第4348号
原告张双英。
委托代理人张燕，上海福湾律师事务所律师。
被告曹路。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司徐州中心支公司。
负责人李晓飞。
委托代理人丁亮。
原告张双英诉被告曹路、中国太平洋财产保险股份有限公司徐州中心支公司（以下简称太平洋保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年7月1日立案受理后，依法适用简易程序，于2015年7月24日公开开庭进行了审理。原告张双英的委托代理人张燕、被告曹路、被告太平洋保险公司的委托代理人丁亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张双英诉称，2014年10月7日17时15分，被告曹路驾驶号牌为苏CNXX**小轿车，在本市桂林路出吴中路南约300米处，与骑自行车的原告相撞，致原告受伤。经交警部门认定，被告曹路承担事故全部责任。肇事车辆在被告太平洋保险公司投保机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）。原告伤情经鉴定构成XXX伤残。为维护合法权益，提起本案诉讼，要求赔偿：医疗费569.20元、营养费（含二期）3，600元、住院伙食补助费150元、误工费（含二期）23，400元、护理费（含二期）6，000元、残疾赔偿金95，420元、精神损害抚慰金5，000元、交通费500元、衣物损失500元、鉴定费1，900元、律师代理费4，000元。上述费用要求由被告太平洋保险公司在机动车交强险及商业三者险责任限额内先行赔偿，其中精神损害抚慰金在交强险内优先赔付，保险不足部分由被告曹路赔偿。
被告曹路辩称，事发时肇事车辆由被告太平洋保险公司承保交强险和商业三者险，依法应由该公司在保险责任范围内先行承担赔偿责任。医疗费中的非医保部分亦应由太平洋保险公司赔偿，其余同意太平洋保险公司的意见，保险公司不同意赔偿的损失，其也不同意赔偿。鉴定费、律师费不同意承担。
被告太平洋保险公司辩称，对本起交通事故的事发经过、交警部门的事故认定均无异议。其承保肇事车辆在事故发生时的交强险及商业三者险，同意在交强险及商业三者险责任限额范围内对原告的合理损失承担先行赔偿责任。由于原告的内固定尚未取出，不同意二次手术的三期费用在本案中一并处理。根据相关规定，原告的内固定尚未取出，因此伤残鉴定条件尚未成就，不应对原告进行定残。对于原告的具体损失金额：医疗费，非医保部分（医疗费总额的10%）不予理赔，该部分费用应由被告曹路承担；营养费，认可每天20的标准，计算7天；住院伙食补助费，认可140元；误工费，认可上海市居民服务业的平均工资标准，期间应自事故发生之日计算至定残日；护理费，认可每天60元的标准，计算出院后的30天，住院期间由于原告由被告曹路的家属及医院人员护理，故该段期间的护理费不予认可；残疾赔偿金，若法院认定原告达到伤残等级，则要求按照上海市农村标准计算该项费用；精神损害抚慰金及交通费，数额过高，要求法院酌定；衣物损失，无证据佐证，不予认可。
经审理查明，2014年10月7日17时15分许，在本市桂林路出吴中路南约300米处，被告曹路驾驶车牌号为苏CNXX**的轿车与骑自行车至此的原告发生交通事故，致原告受伤。上海市公安局徐汇分局交通警察支队（以下简称徐汇交警支队）对事故作出认定，曹路承担事故全部责任。
事故当日，原告至上海市第六人民医院急诊骨科就诊，同日原告转至上海市第八人民医院（以下简称市八医院）骨科就诊。2014年10月8日，市八医院收治原告入院，入院诊断为左尺桡骨远端骨折，入院后，完善各项检查后，行左尺桡骨远端骨折切复内固定术。同年10月15日，原告出院。除住院治疗外，原告还为本次伤情多次至市八医院骨科诊疗。为上述治疗，原告自行支付医疗费569.20元，被告曹路为原告垫付医疗费34，023.83元、残疾辅助器具（吊带）费80元、交通费84元。
2015年1月25日，上海华医司法鉴定所受徐汇交警支队委托对原告的伤残程度及损伤后休息、营养、护理期进行法医学鉴定并于2015年2月25日出具鉴定意见：“被鉴定人张双英肢体交通伤，后遗左上肢功能障碍，构成XXX伤残。损伤后手术治疗休息期150日，营养期60日，护理期60日；若后期行内固定取出术治疗，酌情休息期45日，营养期30日，护理期30日。”原告为此支付鉴定费1，900元。
为聘请律师代理本案诉讼，原告向上海福湾律师事务所支付律师费4，000元。
2014年11月11日，上海市徐汇区田林街道某居民委员会出具居住证明一份，内容为：“兹证明四川来沪务工人员张双英，女，身份证号：（略），自2013年3月1日起，居住于本市徐汇区漕宝路XXX弄仪表新村XXX号楼XXX室。雇主：顾某某女士。”
2013年3月1日，上海某家庭服务有限公司（甲方，以下简称某公司）与案外人顾某某（乙方）签订（劳务用工）协议书，约定：“甲方提供给乙方的家政服务人员姓名张双英，服务时间早上8时至12时，做六休一，服务内容为做卫生、烧饭，服务员报酬贰仟元整。”2014年3月1日，顾某某与某公司续订协议，协议约定内容同上，家政服务人员仍为张双英。另，2013年3月某公司（甲方）还与案外人徐某签订（劳务用工）协议书，约定：“甲方提供给乙方的家政服务人员姓名张双英，服务时间下午3时至6时30分，双休，服务内容为保洁、烧饭等，服务员报酬壹仟陆佰元整。”2014年3月，双方续订协议，协议约定内容同上，家政服务人员仍为张双英。2015年7月20日，某公司出具证明一份，内容包括：“张双英，女，身份证号（略），从2013年3月起至今由我单位分别介绍至本市徐汇区漕宝路XXX弄（仪表新村）XXX号楼XXX室（平时居住于此雇主家中）及古井路XXX弄XXX号XXX室从事家政服务，两雇主每月给予张双英工资共计人民币3，600元。因其于2014年10月7日发生交通事故后请假回家休养7个月，在此休养期间张双英无经济来源。”
另查明，肇事车辆在本起事故发生时由被告太平洋保险公司承保交强险和商业三者险。其中交强险责任限额为122，000元，包括死亡伤残赔偿限额110，000元、医疗费用赔偿限额10，000元、财产损失赔偿限额2，000元；商业三者险限额为1，000，000元，且购买不计免赔。太平洋保险公司《机动车第三者责任保险条款》关于商业三者险赔偿处理的第十四条载明：“保险事故发生后，保险人按照国家有关法律、法规规定的赔偿范围、项目和标准以及本保险合同的规定，在保险单载明的赔偿限额内核定赔偿金额。保险事故造成第三者人身伤亡的，保险人按照《交通事故人员创伤临床诊疗指南》和国家基本医疗保险标准核定医疗费用。”该条约定未作特别标注。
上述事实，除当事人陈述外，另有徐汇交警支队道路交通事故认定书、肇事车辆交强险及商业三者险保险单、驾驶证、行驶证、门诊病历、病史资料、出院小结、门急诊医药费收据、住院医药费收据、住院费用清单、司法鉴定意见书、鉴定费发票、（劳务用工）协议书数份、单位证明、营业执照、居住证明等证据佐证，本院予以确认。
本院认为，自然人的健康权及财产权受法律保护，侵害人因过错造成他人人身、财产损害的，相关赔偿义务人应承担赔偿责任。本案系机动车道路交通事故引发的损害赔偿案件，交警部门根据涉案交通事故经过作出的事故责任认定，并无不妥，己方当事人均未提出异议，本院予以确认。被告太平洋保险公司作为肇事车辆交强险及商业三者险的承保人，依法应在保险责任限额范围内对原告的合理损失予以先行赔偿，超出保险责任范围部分由肇事方即被告曹路赔偿。
鉴于原告目前后续治疗尚未发生，且被告太平洋保险公司仅同意在本案中处理一期治疗的相关费用，故原告后续治疗所需的各项费用（含误工费、护理费及营养费等）可待实际发生后另行主张。
对于原告的损失，本院确认如下：
1.医疗费，结合病史资料，本院凭据确认为34，593.03元。被告太平洋保险公司辩称医疗费中非医保部分不予理赔，但根据相关条款的文字表述，无法当然推断出上述含义，且被告太平洋保险公司既未将该条款列入保险条款的责任免除部分，又未对该条款作加粗加黑的突出提示，更无证据证明其已向投保人作了明确的解释说明，故该条款不发生责任免除的法律效力，被告太平洋保险公司关于非医保医疗费不予理赔的辩称，本院不予采纳。
2.住院伙食补助费，根据每天20元的标准，结合原告的住院天数（7天），本院确认为140元。
3.营养费，结合原告的伤情，本院酌情按每天30元的标准，结合鉴定意见确定的一期营养期期限计算60天，共计支持1，800元。
4.护理费，根据原告的伤情，本院酌情按照每天60元的标准，结合鉴定意见确定的一期护理期限计算60天，共计支持3，600元。
5.残疾赔偿金，原告提供的居住证明、单位证明、（劳务用工）协议书等证据已证明原告在事故发生前在上海市城镇地区居住满一年且主要收入来源于上海市城镇地区，被告太平洋保险公司虽提出按照农村标准计算残疾赔偿金，但其未提交证据推翻原告的前述居住证明等证据，故对太平洋保险公司的该项主张本院不予采纳，原告主张按上海市城镇居民赔偿标准计算，有相应事实和法律依据，本院予以采纳。原告主张残疾赔偿金95，420元，与其伤残等级、年龄情况相符，本院予以支持。
6.精神损害抚慰金，结合原告受伤情况，支持5，000元。
7.误工费，原告虽提交了（劳务用工）协议书等证据，但相关证据并不能直接反应其因本案交通事故所导致的实际误工费损失，鉴于原告因本起事故受伤治疗确会对其收入产生不利影响，因此，对于误工费，本院酌情参照上海市居民服务业平均工资标准，按照鉴定意见书确定的计算一期休息期150天，支持11，600元。
8.交通费，考虑原告的伤情及其就医次数，本院酌情支持300元。
9.衣物损失，原告虽未提交证据予以佐证，但考虑到交通事故的突发性和冲击力确会造成原告衣物损坏，对该部分损失，本院酌情确认为200元。
10.鉴定费，本院凭据确认为1，900元。
11.律师费，依据案情需要、标的金额，结合代理人在本案中的参与情况，原告提出4，000元的赔偿数额在合理范围内，本院予以支持。
上述各项损失除鉴定费、律师费外，合计152，653.03元，应由被告太平洋保险公司分别在交强险及商业三者险责任限额内对原告进行赔偿，其中在交强险责任限额范围内先行赔偿120，200元，包括伤残费用110，000元（含精神损害抚慰金5，000元）、医疗费用10，000元、财产损失200元；在商业三者险责任限额内赔偿32，453.03元。鉴定费及律师费合计5，900元应由被告曹路赔偿，与曹路为原告垫付的医疗费、交通费及残疾辅助器具费相折抵，原告需返还被告曹路28，287.83元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司徐州中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告张双英损失152，653.03元；
二、原告张双英于本判决生效之日起十日内返还被告曹路28，287.83元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3，120元，减半收取计1，560元，由原告张双英负担166元，被告曹路负担1，394元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 王晓明
二〇一五年八月七日
书记员 陈文婷
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。