四川省新津县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）新津民初字第127号
原告成都威固钢结构工程有限公司。
法定代表人吴和平，总经理。
委托代理人付云祥。
被告曹利洪。
委托代理人沈萍。
第三人伍文鑫。
原告成都威固钢结构工程有限公司（以下简称威固钢结构公司）与被告曹利洪劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法追加了伍文鑫为本案第三人参加诉讼，依法由审判员蔡静莉独任审判，公开开庭进行了审理。原告威固钢结构公司的委托代理人付云祥、被告曹利洪及其委托代理人沈萍到庭参加诉讼。第三人伍文鑫经本院合法传唤，无正当理由未到庭。本案现已审理终结。
原告威固钢结构公司诉称，被告与原告间劳动纠纷经仲裁委员会作出仲裁裁决，裁决认定原被告间有劳动关系并裁决原告向被告支付各项经济补偿金5950元。原告认为被告是项目承包人伍文鑫聘用的工人，工作内容系承包经营，承包合同已约定项目所需工人由伍文鑫自主聘用，承包费中包含涉及用工的工资、社保等，其聘用工员只需登记造册由原告备案，同时规定承包人在承包经营的同时不可以承揽其他单位的业务，由此可见被告不是原告公司的员工，不与原告建立劳动关系，原告不承担相关责任，个人承包经营的情况下，承担义务的主体也应是承包人，发包组织只承担连带责任。特请求法院判令原告不承担义务，本案诉讼费由被告承担。
被告曹利洪辩称，被告系2012年4月入职的，系下料工人，被告与原告之间打有考勤记录，接受原告管理的，被告离职也是与原告签订了手续的，而且伍文鑫也是个人，伍文鑫也是原告单位的员工，被告认为被告与原告存在事实上的劳动关系的，其申请应依法得到支持，被告对仲裁裁决不认可。
经审理查明，2012年4月，被告曹利洪在原告威固钢结构公司的下料组工作，双方未签订劳动合同，未办理社会保险。2012年5月19日，原告威固钢结构公司作为甲方与该厂职工即第三人伍文鑫作为乙方签订劳务分包协议，协议载明：“第一条承包工作内容，承包名称下料组，承包地点甲方厂内。第二条承包单价本协议实行制作单价包干方式，承包单价包含工资、伙食费、住宿费、社保、安全文明施工费、制作错误引起的返工费、班组管理费用、工伤工资30元／天（公司承担60%，承包人承担40%）等。…第三条甲方权利及义务，甲方权利：1、对乙方进行质量、工期人、材料耗用进行监督考核；2、按公司相关管理制度对乙方进行管理；3、根据项目要求，调整项目生产顺序；…”等。被告曹利洪在工作期间，原告威固钢结构公司对被告曹利洪、第三人伍文鑫等进行了考勤，并由其签字领取了工资。2012年8月24日，被告曹利洪以不签合同、不买社保为由提出辞职，并办理了员工离职手续，在离职表上部门主任、库管、财务部分别签字。2012年9月7日，被告曹利洪向新津劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求原告威固钢结构公司支付未签订劳动合同的双倍工资10178元，支付解除劳动关系的经济补偿金1697元，支付2012年8月1月—25日工资1500元。2012年12月23日，新津县劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决书，裁决：“一、被申请人支付申请人未签订劳动合同的工资、解除劳动关系的经济补偿金等共计5950元。该款在仲裁裁决书生效后6日内履行完毕。二驳回申请人的其它仲裁请求。”。原告威固钢结构公司对仲裁裁决部分不服，向本院提起诉讼。
另查明，被告曹利洪在6、7、8月分别领取工资2512元、5244元、2428元，8月1日至25日的工资1500元未领取。
上述事实，有身份证、营业执照副本、劳务分包协议、工资表、员工考勤表、离职通知书、员工离职表、特快专递详情单、新津县劳动争议仲裁委员会仲裁裁决书及当事人的当庭陈述等在案为证。
本院认为，1、原告威固钢结构公司与第三人伍文鑫签订的劳务分包协议，从其约定的工伤工资的承担、相关制度的管理等内容以及原告威固钢结构公司对第三人伍文鑫、被告曹利洪等人考勤管理、工资发放等来看，事实上原告威固钢结构公司对被告和第三人尽了管理职责，双方已就劳动管理、劳动报酬等达成合意，第三人伍文鑫作为自然人无承包劳务的主体资格，该协议仅是公司内部承包，故被告曹利洪与原告威固钢结构公司之间已建立事实劳动关系，原告威固钢结构公司以其与被告曹利洪间不是劳动关系的理由不成立，本院不予以支持。2、原告威固钢结构公司依法应当自自2012年4月起一个月内与被告曹利洪订立书面劳动合同，但其没有订立，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，其依法应当支付未签订书面劳动合同4个月的工资差额，原告威固钢结构公司在限期举证期间未提供被告工资的相关证据证明，应承担举证不能的法律后果，据庭审查明被告曹利洪提供的工资表的工资总额为10184元，未签订劳动合同的双倍工资差额高于被告曹利洪申请的10178元，本院对其申请数额予以确认。3、被告曹利洪以原告威固钢结构公司未与其签订书面劳动合同和未办理社保为由提出辞职，其要求原告威固钢结构公司支付解除劳动合同的经济补偿金请求，符合法律规定，被告曹利洪工作5个月，依据《劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”的规定，其经济补偿金应按半个月工资计算，应为1697元（3394.67元／2）。4、依照《中华人民共和国劳动法》第五十条“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资”的规定，被告曹利洪仲裁申请原告威固钢结构公司未支付其2012年8月1至25日的工资1500元，原告威固钢结构公司在限期举证期间未提供相关证据证明，应承担举证不能的后果，其依法应当支付未支付的工资1500元。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条第一款（三）、第四十六条（一）、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条，最高人民法院《关于民事诉讼证据若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、原告成都威固钢结构工程有限公司从本判决生效之日起十日内支付被告曹利洪未签订劳动合同的双倍工资差额10178元。
二、原告成都威固钢结构工程有限公司从本判决生效之日起十日内支付被告曹利洪解除劳动关系的经济补偿金1697元。
三、原告成都威固钢结构工程有限公司从本判决生效之日起十日内支付被告曹利洪工资1500元。
四、驳回成都威固钢结构工程有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案件受理费5.00元，由成都威固钢结构工程有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。
审判员 蔡静莉
二〇一三年三月十九日
书记员 刘建鑫
附法律条文：
《中华人民共和国劳动法》
第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。
《中华人民共和国劳动合同法》
第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。
已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。
用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
《中华人民共和国劳动合同法实施条例》
第六条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。
前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》
第五十条当事人对本法第四十七条规定以外的其他劳动争议案件的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼；期满不起诉的，裁决书发生法律效力。
最高人民法院《关于民事诉讼证据若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。