浙江省东阳市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙0783民初05204号
原告：浙ＸＸ厦建设集团有限公司，住所地东阳市南市路359号。
法定代表人：许宝鸿，董事长。
委托代理人：吴新阳，浙江东辰律师事务所律师。
被告：邵云星，男，1964年8月3日出生，汉族，住东阳市。
委托代理人：严军令，浙江国翔律师事务所律师。
被告：慕金娟，女，1978年6月16日出生，汉族，住甘肃省庆阳市西峰区。
被告：卢纯其，男，1951年12月31日出生，汉族，住东阳市吴宁街道南市。
委托代理人：张大阳，浙江国翔律师事务所律师。
原告浙ＸＸ厦建设集团有限公司（以下简称华厦公司）为与被告邵云星、慕金娟、卢纯其（以下依次简称被告一、二、三）合同纠纷一案，于2016年4月21日诉来本院，本院于同日受理后，依法组成合议庭于2016年7月6日和11月14日公开开庭进行了审理。原告华厦公司的委托代理人吴新阳，被告邵云星的委托代理人严军令、被告卢纯其的委托代理人张大阳到庭参加诉讼。被告慕金娟经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告起诉称，2012年10月9日，原告与被告一、三签订了一份经营承包合同，约定原告名下的庆阳分公司由被告邵云星承包经营，被告三对该合同项下被告一的义务向原告承担连带保证责任。合同对各方当事人的权利义务作了祥尽的约定。2015年10月23日，原告与三被告对二轮承包期内（第一轮承包期限为2009年10月9日至2012年10月8日，第二轮承包期限为2012年10月9日至2015年10月8日）的管理费、代垫款、证书使用费等进行了结算，确认被告一、二应交纳甲方各项款项合计为6889200元。2016年2月19日，被告一向原告出具欠条，对利息与违约金进行了确认。被告一尚欠原告款项7376200元。另被告一承包经营的工程项目“诚鑫世纪城”应缴纳税款4814064.15元，“豪庭名苑”应缴纳税款2592301.7元，“早胜农贸市场”应缴纳税款522918.62元，共计7929284.47元。请求法院判决：一、被告一、二支付原告欠款7376200元及利息；二、被告一、二支付原告税款7929284.47元；三、被告一、二支付原告违约金73762元；四、被告三对上述一、二、三项诉讼请求承担连带清偿责任。诉讼费用由三被告承担。
针对上述诉讼请求，原告在举证期限内向本院提交了以下证据：
1、承包经营合同二份，证明原告与被告一、三签订原告下属庆阳分公司承包经营合同的事实及合同约定的权利义务，被告三为被告一进行担保的事实。
2、结算书一份，证明截止2015年10月23日，经原、被告结算，被告一、二尚欠原告管理费、代垫款项等合计6689200元的事实。
3、欠条一份，证明被告邵云星确认尚欠原告管理费、借款本息、代垫款项等共计6689200元，从2015年10月8日起计算利息，截止2016年2月19日止，利息为487000元，合计7376200元，此后利息按月利率1.5%计算。
4、世纪城甲方付款明细、豪庭名苑收款明细、庆阳分公司第二轮经营承包产值完成统计表及工程款记录（均为复印件）各一份，证明世纪城工程甲方已付工程款17901.798万元，应纳税额为17901.798万元。豪庭名苑工程甲方已付工程款6892.4746万元，应纳税额为6892.4746万元。早胜农贸市场甲方已付工程款1230.39676万元，应纳税额为1230.39676万元。
5、浙江省外出经营活动税收管理证明、外经证及发票开具明细表、税收电子转账专用完税证、税收通用完税证复印件各一份，证明开具外经证税向东阳市地方税务局交纳税款的税负率为0.83%，向工程项目所在地交纳税款的总税负率为3.42%。其中世纪城未开外经证金额为104017980元×0.83%计税款为863349.23元，庆阳地税未开票金额115517980×3.42%计税款为3950714.923元，合计为4814064.15元。豪庭名苑未开外经证金额为48924746元×0.83%计税款为406075.39元，庆阳地税未开票金额63924746元×3.42%计税款为2186226.31元，合计为2592301.7元。早胜农贸市场未开外经证金额为12303967.6元×0.83%计税款为102122.93元，庆阳地税未开票金额12303967.6元×3.42%计税款为420795.69元，合计为522918.62元。以上总计税款为7929284.47元。
6、结婚证一份，证明邵云星与慕金娟于2010年9月10日登记结婚，双方系夫妻关系。
7、庆阳市豪庭名苑、豪庭春天小区建设工程施工承包协议一份，证明2011年6月10日，庆阳分公司承接了上述工程，协议书约定乙方应向甲方交纳履约保证金1000万元的事实。
8、结算业务申请书及转账凭证各一份，原告按被告邵云星、卢纯其的指示将卢纯其汇入公司的500万元转账给庆阳市智霖房地产开发有限公司作为邵云星缴纳的履约保证金的事实。
9、借条一份及确认单三份，证明2015年10月23日，原、被告签订的结算书中借款3449000元系邵云星在第一轮承包期内拖欠原告的承包款、垫付款本金2308000元及利息。
10、税务行政处罚事项告知书一份，证明施工企业未缴纳税款将受到行政处罚的事实。
11、（2013）东商初字第708号民事判决书，证明法院已有过判决企业内部承包人向施工企业支付纳税款的事实。
12、汇款凭证及费用报销单各二份，证明邵云星向卢纯其借款800万元，三个月支付利息为72万元，每月利息为24万元。进而证明卢纯其汇入原告账户的500万元系邵云星向卢纯其所借，原告已按两被告的要求转账至建设方账户，以交纳履行约保证金的事实。
被告邵云星答辩称，对原告起诉后增加要求被告支付纳税款部分，被告不同意其追加。内部承包合同涉及的工程项目未最终决算，原告与被告也未进行最终结算。拖欠款项应以双方最终结算为准。且我国法律规定分公司的债权债务应由总公司享有和承担。借款部分与内部承包合同无关。借款利息再计算违约金违法。请求判决驳回原告的诉讼请求。
被告邵云星在举证期限内未向本院提供证据材料。
被告慕金娟未答辩，也未提供证据。
被告卢纯其答辩称，原告的起诉条件未成就，虽有结算但不是最终竣工结算，债权也是原告享有，现原告择管理费等进行起诉，只会增加诉讼成本，浪费司法资源。借款不属承包合同约定的范围，属另一法律关系，答辩人无需对借款部分承担保证责任。应纳税款属原告应尽的义务，纳税主体是原告，而非被告，不属法院受案范围，依法应予驳回。2011年6月，答辩人已向原告交纳保证金500万元，答辩人愿意在该500万元内先行承担保证责任。请求法院查事实后依法判决。
被告卢纯其向本院提供的证据有：
1、汇款凭证一份，证明被告卢纯其于2011年6月20日汇入原告账户款项500万元，用途为保证金。
2、借条三份及汇款凭证三份、付息凭证二份，证明邵云星共计向卢纯其借款三笔合计为800万元，利息为月利率3%，每季度72万元。卢纯其汇入原告公司的500万元并非邵云星向卢纯其的借款。
经庭审质证，本院认证如下：
被告慕金娟经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为其对原告和被告卢纯其提供的证据放弃质证的权利。对原告提供的证据1-12，被告一、三对证据1的真实性、合法性无异议，认为借款不属承包合同范围。对证据1，本院予以确认。对证据2，被告一认为不是最终结算，应以工程竣工后再进行结算。被告三认为结算书不是原、被告最终结算，原告起诉条件未成就，借款不属承包范围，也不属担保范围。本院认为，该结算书经原、被告双方签字确认，具有真实性、合法性、关联性，且能证明原告的举证目的，本院予以确认。对证据3，被告一对签字无异议，但认为违约金约定过高，应予调整。被告三认为未经其本人签字，不承担担保责任。本院认为证据3能证明被告一向原告出具过欠条的事实，本院对该事实予以确认。对证据4、5，被告一对其本人签字确认的部分无异议，认为不能计算出纳税额，无法达到原告的举证目。被告三认为原告是纳税主体，未履行纳税义务的情况下，不能先行要求被告一承担，况且纳税金额尚属不确定状态，无法计算出应纳税的金额。本院认为，原告提供的证据4中世纪城项目、豪庭名苑项目已收的工程款金额均经被告邵云星签字确认，早胜农贸市场已收工程款中有800万元经被告邵云星签字确认。故本院对上述三个工程项目中被告邵云星已收取的工程款金额予以确认。证据5能证明建筑施工企业开具外经证应向东阳地税缴纳税款的税率为0.83%，向工程所在地庆阳税务部门交纳个人所得税、印花税、营业税、教育费附加、城市维护建设税、地方教育附加、价格调节基金等累计负税率为3.42%的事实。本院对该事实予以确认。对证据6，被告一、三无异议，本院予以确认。对证据7、8，被告一对真实性无异议，认为原告系合同主体，向甲方缴纳履约保证金系原告履行合同义务，被告卢纯其汇入原告账户的500万元系用于承包经营合同担保所用，而非用于交纳被告一应向甲方交纳的工程履约保证金。被告三同意被告一的质证意见，认为其没有义务为原告支付保证金。对证据9，被告一认为已转为借款无异议。被告三认为与结算单有矛盾，借款不属保证范围。本院认为，证据9能证明结算书中借款3449000元系被告一在第一轮承包时所欠原告的承包款及垫付款2308000元转为借款及按月利率1.8%计算产生的利息之和。结算书中的借款实际为承包款及垫付款。本院对证据9予以确认。对证据10、11，被告一、三认为与本案无关联，纳税主体是原告，原告应在纳税后方可向被告主张。本院认为，证据10、11与本案缺乏关联性，不能证明其举证目的，本院不予确认。对证据12，被告一认为只能证明被告一、三之间有借贷往来，不能证明原告主张的事实。被告三认为该利息支付是被告三另外出借给被告一的800万元的利息，月利率为3%。对被告三提供的证据1、2，原告对证据1的真实性无异议，但认为该500万元款项系被告三汇入原告账户，原告依被告一、三要求汇入甲方的履约保证金，并非被告三所讲的是交给原告的保证金。对证据2的真实性无法确认，其与被告一存在利害关系。被告一对证据1、2无异议。本院认为，原告提供的证据7建设工程施工承包协议中明确该工程项目负责人必须是庆阳分公司的负责人邵云星，同时约定协议签订后10日内承包方向发包方交纳履约保证金1000万元。原告提供的证据8证明被告卢纯其于2011年6月20日汇入原告账户500万元，用途为保证金。原告于次日将该500万元转账汇入工程发包方账户，并在会计账目中列明系被告邵云星支付给发包方的工程保证金。结合原告提供的证据2结算书和证据9，假如系被告卢纯其交给原告用于履行承包经营合同的保证金，原告就不可能将该笔款项汇出，且在会计账目中明确是邵云星支付的履约保证金，此为其一。其二、该500万元保证金在双方第一轮承包结束时应予扣除，被告邵云星也无需向原告另出具借条，将所欠款项转为借款，且三被告也不可能在结算书中签名确认。因此，本院确认被告卢纯其汇入原告账户的500万元款项为被告卢纯其出借给被告邵云星或者是代被告邵云星支付给发包方的工程履约保证金。被告三提供的证据1、2，虽能证明邵云星向其借款800万元的事实，但不能必然证明其汇入原告账户的500万元系用于履行承包经营合同的保证金。故本院对被告三提供的证据1、2的证明力不予确认。
本院经审理，认定案件事实如下：
2009年10月8日，原告（甲方）与被告邵云星（乙方）、卢纯其（丙方）签订了一份经营承包合同，原告将其下属庆阳分公司承包给乙方经营，承包期限为2009年10月9日至2012年10月8日。同时约定承包方式、承包指标、双方职责、违约责任、资金结算等内容。被告卢纯其为乙方连带责任保证人，对合同承担履约保证责任。2011年6月10日，被告邵云星以原告名义与庆阳市智霖房地产开发有限公司签订了一份《庆阳市豪庭名苑、豪庭春天小区建设工程施工承包协议书》，协议约定该工程项目负责人必须是庆阳分公司的负责人，同时约定协议签订后10日内承包方应向发包方交纳履约保证金1000万元。2011年6月20日，被告卢纯其汇入原告账户500万元，用途为保证金。原告于次日将该500万元转账汇入工程发包方账户，并在会计账目中列明系被告邵云星支付给发包方的工程履约保证金。2012年10月9日，经原告与被告邵云星结算，被告邵云星向原告出具借条一份，尚欠原告公司承包款及代垫款项计2308000元。现转为本人向原告的借款，其中211万元借款利息从即日起计算，借期六个月，月利息按1.8%计算，其余198000元自2013年5月15日起计息，月利息按1.8%计算。同日，原告（甲方）与被告邵云星（乙方）、卢纯其（丙方）续签了一份经营承包合同，约定原告名下的庆阳分公司由乙方承包经营，承包期限为2012年10月9日至2015年10月8日。乙方以每年应完成的产值指标的1.5%向甲方交纳管理费，分季交清，三年总共应交300万元，产值指标完不成时管理费不减，产值超额完成部分管理费按1.2%交纳，其他规费按规定收取。丙方为乙方的连带责任保证人，自愿以个人及家庭的全部财产对乙方履行本经营承包合同承担保证责任，保证期限至承包经营结算后两年。甲方负责对财务进行统一管理，建设单位的所有预付或者结算款必须先汇入甲方指定的银行账户，然后再汇入乙方结算户。甲方收到建设单位的工程款在预扣管理费、质安奖励基金和企业所得税后，根据合同涉及的工程款进度拨付给乙方。资金结算条款规定，乙方确有困难欠交的款项，经甲方同意暂缓交纳的应办理借款手续并按内部借款利率计取利息。工程所在地所发生的营业税及附加税金、个人所得税及工程所发生的税金、规费及其他应交纳的费用全部由乙方承担并及时交纳，否则一切经济和法律责任自负。被告邵云星在承包经营期间，确认已收取世纪城工程项目工程款17901.798万元，收取豪庭名苑工程项目工程款6892.4746万元，收取早胜农贸市场工程款800万元。工程款中除部分已纳税外，还有大部分未纳税。其中世纪城未开外经证金额为104017980元×0.83%计税款为863349.23元，庆阳地税未开票金额115517980×3.42%计税款为3950714.923元，合计为4814064.15元。豪庭名苑未开外经证金额为48924746元×0.83%计税款为406075.39元，庆阳地税未开票金额63924746元×3.42%计税款为2186226.31元，合计为2592301.7元。早胜农贸市场未开外经证金额为8000000元×0.83%计税款为66400元，庆阳地税未开票金额8000000元×3.42%计税款为273600元，合计为340000元。以上总计税款为7746365.85元。2015年10月23日，原告与三被告对二轮承包期内（第一轮承包期限为2009年10月9日至2012年10月8日，第二轮承包期限为2012年10月9日至2015年10月8日）的管理费、代垫款、证书使用费等进行了结算，双方一致确认被告一、二应交纳甲方各项款项合计为6889200元。其中第二轮承包期间拖欠的管理费及利息为2127750元（管理费为1975200元、截止2015年10月8日利息为152550元）；借款本金3449000元及利息667500元（截止2015年10月8日，实为第一轮承包期间所欠的管理费及利息）；代垫款240000元；证书使用费125000元；质安基金280000元。三被告均在结算书上签名确认。2016年2月19日，被告一向原告出具欠条一份，对利息与违约金进行了确认。被告一尚欠原告管理费、代垫款、证书费用、借款本息等款项6889200元，2015年10月8日至2016年2月19日止利息为487000元，两项合计为7376200元，欠款从2016年2月19日起按月利率1.5%计算，按月付息，如不能及时归还则按每日万分之八计收违约金。因三被告均未履行还款义务，原告诉至本院。
另查明，被告邵云星、慕金娟于2010年9月10日登记结婚，现为夫妻关系。
本院认为：原告与被告一、三签订的承包经营合同系双方当事人真实意思表示，不违反国家法律、行政法规强制性、禁止性规定，合法有效。双方均应依照合同约定全面履行自己的义务。被告邵云星在第一轮承包结束时，以出具借条的方式确认尚欠原告承包款及代垫款项计2308000元并同意转为向原告的借款，约定其中211万元借款利息2012年10月9日起计算，借期六个月，月利息按1.8%计算，其余198000元自2013年5月15日起计息，月利息按1.8%计算。被告邵云星在第二轮承包结束后，原告与被告邵云星、慕金娟、卢纯其对承包期间的款项进行了结算，总共拖欠款项计6889200元，其中第二轮承包期间，截止2015年10月8日，拖欠管理费为1975200元、利息为152550元；代垫款240000元；证书使用费125000元；质安基金280000元；证书使用费125000元；以上合计为2772750元。所欠借款及利息4116500元（实为第一轮承包期间拖欠款项2308000元及利息）。被告提出所欠款项中存在利息重复计算利息的问题，计算复利部分违反法律规定，应予剔除之意见，本院予以采纳。本院认为，对被告邵云星在第一轮承包经营期间所欠原告的款项2308000元，应按借条约定计算利息。第二轮承包期间所欠的款项2772750元应按被告邵云星向原告出具欠条中约定的月利率1.5%从2015年10月9日起开始计算利息。因约定的违约金为每日万分之八，已超过司法解释规定的年利率24%，超过部分不予支持。故第一轮承包期间拖欠款项加上第二轮承包期间拖欠款项从欠条约定的2016年2月19日起按年利率24%计算违约金。被告邵云星、慕金娟系夫妻，邵云星所欠款项发生在被告邵云星、慕金娟夫妻关系存续期间，且慕金娟也在结算书上签名对该笔债务予以确认，属邵云星、慕金娟夫妻共同债务，依法应共同承担清偿责任。被告卢纯其自愿为被告邵云星履行本经营承包合同承担连带保证责任，依法应承担连带清偿责任。原告要求被告邵云星、慕金娟支付其税款7929284.47元，由被告卢纯其承担连带责任之诉讼请求，本院认为，涉案建设施工合同系以原告名义与发包方签订，涉案工程款项应交纳的税款在承包经营合同中明确约定应由被告邵云星负责交纳，该约定对双方具有约束力。被告邵云星违反合同约定，擅自以个人名义向工程发包收取应当由原告公司收取的工程款，其收取工程款项后依合同约定应当以原告名义及时向建筑施工企业所在地及工程所在地税务机关依法及时纳税。但其并未履行该合同义务。在计税金额及税率明确的情况下，依合同约定，原告有权向被告邵云星主张税款。这即是原告作为建筑施工企业依法维护其合法权益的需要，也是原告应尽的依法纳税义务。原告主张被告支付税款中部分计税金额有误，应当以本院庭审中依查明的纳税金额所计算出来的税款7746365.85元为据。被告卢纯其自愿为被告邵云星履行本经营承包合同承担连带保证责任，依法应承担连带清偿责任。原告收取该款项后应依法向相关税务机关如数缴纳税款。被告邵云星、卢纯其提出原告主张承担税款部分条件不成就，要求判决驳回该部分诉讼请求的意见，理由不能成立，本院不予采纳。其余辩称意见，证据不足，亦与本院查明的事实不符，本院不予支持。原告诉讼请求中的合理部分，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，第三十一条，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，第九十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告邵云星、慕金娟于本判决生效后十日内支付原告浙ＸＸ厦建设集团有限公司第一轮承包期间拖欠的管理费等款项人民币2308000元并赔偿利息损失（其中211万元从2012年10月9日起，另198000元从2013年5月15日起，均按月利息1.8%计算至2016年2月18日止）；
二、被告邵云星、慕金娟于本判决生效后十日内支付原告浙ＸＸ厦建设集团有限公司第二轮承包期间拖欠的管理费等款项人民币2772750元并赔偿利息损失（从2015年10月9日起按月利率1.5%计算至2016年2月18日止）；
三、被告邵云星、慕金娟于本判决生效后十日内支付原告浙ＸＸ厦建设集团有限公司第一轮、第二轮拖欠的管理费等款项合计人民币5080750元的违约金（违约金以5080750元为基数从2016年2月19日起按年利率24%计算至实际履行完毕之日止）；
四、被告邵云星、慕金娟于本判决生效后十日内向原告浙ＸＸ厦建设集团有限公司交纳工程税款7746365.85元。
五、被告卢纯其对上述判项一、二、三、四所确定的债务承担连带清偿责任，其履行义务后有权向债务人邵云星、慕金娟追偿。
六、驳回原告浙ＸＸ厦建设集团有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费115403元，财产保全费5000元，合计120403元，由原告负担4200元，被告邵云星、慕金娟负担116203元，被告卢纯其负连带责任。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。
审 判 长 冯青海
人民陪审员 卢道真
人民陪审员 徐志林
二〇一七年二月二十二日
书 记 员 张清逸
本案引用的法律条文
《中华人民共和国合同法》
第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
《中华人民共和国担保法》
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。
当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。
公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》
第二十四条债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。