浙江省德清县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）湖德乾民初字第137号
原告何坚。
委托代理人杨永华、汪涛，浙ＸＸ盛律师事务所律师。
被浙江敏捷电梯有限公司，住所地浙江省德清县雷甸镇临杭工业区兴业路（德清县雷甸镇）。
法定代表人王汉书，系公司总经理。
被告王汉书。
被告卞书平。
委托代理人王汉书，系其丈夫。
原告何坚与被告王汉书、被告浙江敏捷电梯有限公司（一下简称敏捷公司）、被告卞书平建设用地使用权转让合同纠纷一案，于2015年8月5日向本院起诉，本院于同日立案受理。依法组成合议庭适用普通程序于2015年10月28日、2015年12月9日两次公开开庭审理了本案。原告何坚及委托代理人汪涛、被告敏捷公司法定代表人王汉书、被告王汉书、被告卞书平委托代理人王汉书到庭参加诉讼。本案当庭作出宣判。
原告何坚诉称，2014年12月15日，被告敏捷公司与原告何坚签订《协议书》一份，约定：将德清国用（2014）第02168328号土地以950万元转让给原告何坚，并以收取的950万元在上述土地上建造厂房。所建房屋产权证由被告敏捷公司负责办理，在被告敏捷公司取得房屋产权后，在六个月内将房屋、土地过户至原告何坚名下。协议签订后，原告何坚依约向被告敏捷公司支付了转让款950万元。后因被告敏捷公司原因土地抵押且被法院查封，涉案的房屋土地无法办理过户，原告何坚也未能使用被告敏捷公司的房屋与土地。同日，原告何坚与被告敏捷公司、被告王汉书、被告卞书平签订的《担保书》，被告王汉书、被告卞书平为被告敏捷公司履行《协议书》提供连带责任保证。原告何坚与被告敏捷公司签订的《协议书》已无法履行，原告何坚有权依法解除，同时要求三被告退还已经支付的房屋转让款并承担违约责任。原告何坚与被告敏捷公司、被告王汉书、被告卞书平多次协商未果，故纠纷成诉，请求判令：1.解除原告何坚与被告敏捷公司签订的《协议书》；2.被告敏捷公司返还已经支付的905万元；3.被告敏捷公司承担违约金500万元；4.被告王汉书、被告卞书平对上述两项款项承担连带清偿责任。并提供以下证据：1.协议书一份，证明被告敏捷公司将德清国用（2014）第02168328号土地以950万元转让给原告何坚的事实；2.担保书一份，证明被告王汉书、被告卞书平对履行协议书提供连带保证责任的事实；3.资金支付明细、合作建房协议书及收款收据各一份，证明原告何坚向被告敏捷公司支付转让款905万元的事实。
被告王汉书、被告敏捷公司、被告卞书平共同辩称，一、协议书及担保书是由被告敏捷公司、被告王汉书、被告卞书平签订的；二、原告何坚向被告敏捷公司支付转让款为780万元；三、违约金过高，请法院依法酌情认定。并提供以下证据：1.�充协议及收据各一份，证明其中150万元保证金部分事实上为违约金的事实。
对于原告何坚提交的上述证据，经被告王汉书、被告敏捷公司、被告卞书平质证现本院认证如下：对于证据1与2，三被告质证无异议，本院经依法审核后认为该两组证据符合有效证据的条件，能够证明原告何坚所主张的事实，本院予以认定，并予以采信；对于证据三，三被告质证认为，对于证据的真实性无异议，但是其收到的款项为780万元，150万元保证金未实际收到，本院经依法审核后认为该组证据能够证明原告何坚向被告敏捷公司支付转让款780万元的事实，本院对于该事实予以认定，并予以采信。
对于被告王汉书、被告敏捷公司、被告卞书平提交的上述证据，原告何坚质证认为对于证据的三性无异议，但对于证明对象有异议，该150万元为被告敏捷公司自愿免除原告何�支付，本院经依法审核后认为能够证明原告何坚未能支付150万元的事实，本院对于该事实予以认定，予以采信，
本院经审理，认定事实如下：2014年12月15日，原告何坚与被告敏捷公司签订《协议书》一份，约定如下：被告敏捷公司将坐落于德清县临杭工业区兴业路1#，面积18400平方米【土地证编号：德清国用（2014）第02168328号】以950万元转让给原告何坚，并以收取的950万元在上述土地上建造厂房，所建厂房由被告敏捷公司负责办理，并在取得土地和房产的产权后六个月内将房屋、土地过户至原告何坚名下，若被告敏捷公司违约被告敏捷公司向原告何坚支付3500万元违约金，原告何坚违约原告何坚向被告敏捷公司支付待支付总额的1‰每日支付违约金。同日，原告何坚与被告敏捷公司、被告王汉书、被告卞书平签订《担保书》一份，约定如下：被告王汉书、被�卞书平对于上述签订的《协议书》中产生的债权债务纠葛，被告王汉书、被告卞书平自愿承担保证责任。在《协议书》履行过程中原告何坚与被告敏捷公司签订《合作建房协议书》一份，约定如下：原告何坚向被告敏捷公司支付转让款905万元，并以收取的905万元在上述土地上建造厂房，所建厂房由被告敏捷公司负责办理，并在取得产权后三个月内将房屋、土地过户至原告何坚名下，若被告敏捷公司违约被告敏捷公司向原告何坚支付3500万元违约金，原告何坚未能在2015年2月10日前支付完毕款项原告何坚向被告敏捷公司支付待支付总额的1‰每日支付违约金。事后，原告何坚向被告敏捷公司依约支付780万元，被告敏捷公司未能按约使用该780万元转让款。2014年12月31日，原告何坚与被告敏捷公司签订《补充协议》一份，约定如下：被告敏捷公司承诺扣除原告何坚转让款中的150万元作为保证金。被告敏捷公司无条件配合原告何坚建房和取证，否则视为被告敏捷公司违约，原告何坚将没收被告敏捷公司保证金150万元。2015年4月1日，原告何坚向被告敏捷公司出具收据一份，言明建房协议保证金150万元。事后，原告何坚与三被告多次协商未果，双方纠纷成诉。
本院认为，被告敏捷公司在收到付款后应当按照协议书约定履行义务，被告敏捷公司未按约定履行义务，是本案的过错方，依法应承担相应的民事责任。被告卞书平、被告王汉书作为保证人对上述义务自愿承担保证责任，依法应当按照约定对被告敏捷公司的上述应当承担的民事责任负连带责任。现被告敏捷公司未能依约将土地及房产过户给原告何坚，且涉案土地已经涉及法院查封，无力进行过户，故现原告何坚解除协议书并要求被告敏捷公司归还已支付的转让款780万元、被告卞书平、被告王汉书承当连带清偿责任的诉讼请求，事实清楚，证据确实充分，合法有据，本院予以支持。
本案主要的争议焦点为以下两个方面：
一、涉案中未交付150万元的性质。
本案中原告何坚主张该笔150万元为被告敏捷公司自愿免除原告何坚支付的款项，三被告抗辩称该笔为保证金其目的为保证合同的履行。依据原告何坚与被告敏捷公司签订的《补充协议》一份，该协议中约定“被告敏捷公司承诺扣除原告何坚转让款中的150万元作为保证金。被告敏捷公司无条件配合原告何坚建房和取证，否则视为被告敏捷公司违约，原告何坚将没收被告敏捷公司保证金150万元”，本院依法审核后认为原告何坚与被告敏捷公司对于该150万元约定为在被告敏捷公司违约的情况下，原告何坚有权没收150万元，事实上为被告敏捷公司违约的情况下应当支付�约金，其性质为违约金，并非免除其支付150万元的义务，故本院对于原告的主张不予采纳。
二、违约金应当支付的数额。
本案中原告何坚主张支付违约金500万元，三被告抗辩称违约金过高无力承担，希望法院依法酌情认定。本院认为，在判断约定的违约金是否过分高于造成的实际损失，以及决定减额的具体幅度时，要将违约金和实际损失之间的差额作为考量的因素，同时还应当兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因数，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，作出裁决。就本案原告何坚向被告敏捷公司已支付780万元转让款，被告敏捷公司未能依约履行合同的全部义务，属于根本违约，本院经释明后庭审中三被告表示可以承受125万元的违约金。本院经依法审核后认为被告敏捷公司未能依约履行合同的义务属于根本违约，�原告何坚为履行协议支付了780万元转让款而导致该780万元资金被占用，且三被告也表示可以承受125万元违约金，本院经依法审查后认为根据协议的履行情况、三被告的过错程度以及预期利益等综合因数，再根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，本院予以变更依法酌情予以认定违约金125万元，对于超出部分违约金本院不予支持。
综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条，《中华人民共和国担保法》第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、解除原告何坚与被告浙江敏捷电梯有限公司签订的《协议书》；
二、被告浙江敏捷电梯有限公司向原告何坚归�转让款780万元及支付违约金125万元，合计905万元，限于本判决生效之日起十五日内支付；
三、被告卞书平、被告王汉书对上述债务承担连带清偿责任；
四、驳回原告何坚其余诉讼请求。
如果被告未按本判决上述指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费交纳106100元，由被告浙江敏捷电梯有限公司负担68342元，被告卞书平、被告王汉书承担连带交纳责任，原告何坚负担37758元，限于本判决生效后七日内交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省湖州市中级人民法院。
审 判 长 ＸＸ荣
人民陪审员 陈建明
人民陪审员 ＸＸ杰
二〇一五年十二月九日
代书 记员 章 萍