吉林市船营区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）船民一初字第796号
原告：吉林市东大和达科技有限公司，住所地吉林市船营区。
法定代表人，温照艳，总经理。
委托代理人：李娇雪，吉林钟言宇德律师事务所律师。
被告：李宛泽（曾用名李娜），住吉林市。
原告吉林市东大和达科技有限公司（以下简称东大和达公司）与被告李宛泽劳动争议一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告东大和达公司的委托代理人李娇雪、被告李宛泽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告东大和达公司诉称：原、被告系劳动关系。东大和达公司于2007年10月25日成立，被告在该公司成立之日入职。2009年2月底，原、被告解除劳动关系。2009年3月，被告承包原告公司直至2010年4月。2010年5月，原、被告承包关系终止后，被告再次申请并入职原告公司。2011年12月31日，原、被告签订劳动合同。2013年6月，被告出任原告公司大客户经理。尔后，被告消极怠工，没有为东大和达公司创造出任何利润，根据双方签订的劳动合同及原告公司考核任务方面的相关规定，原告作出对被告解除劳动合同的决定，并于2013年11月通知被告，被告不服决定，拒绝签字。2013年12月开始，被告每天早上到原告公司打卡，然后就离开公司，并未向原告公司提供正常的劳动。2014年2月25日开始，被告彻底离开原告公司。2014年3月，被告向吉林市劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁，要求原告给付拖欠的工资、经济补偿金、未提前三十日以书面形式通知劳动者本人的一个月工资、保险金、公积金、加班费、未签订劳动合同的双倍工资等共计399228.6元。吉林市劳动人事争议调解仲裁委员会作出吉市劳人仲字（2014）146号仲裁裁决书，裁决东大和达公司给付李宛泽工资10410元、经济赔偿金45046.4元、未提前三十日以书面形式通知劳动者本人的一个月工资3470元、节假日加班费36984元，共计95910元。原告认为，由于被告无法完成考核任务，公司根据考核规定对被告做出解除劳动合同的决定属于合法解除，不需要向其支付经济赔偿金。原告已经通知被告离职并要求其在书面通知上签字，但是被告拒绝签字，因此原告不需要向被告支付未提前三十日以书面形式通知劳动者本人的一个月的工资，且被告在2013年11月至2014年2月没有继续为原告提供正常劳动，因此原告不应按照正常工资对其发放劳动报酬。同时，被告加班原告也为被告提供了调休，其工资标准本身就包含了加班工资，故不需要向被告支付加班费。现原告诉讼至法院，请求判令：1、原告无须向被告支付工资10410元、经济赔偿金45046.4元、未提前三十日以书面形式通知劳动者本人的一个月工资3470元、节假日加班费36984元，共计95910元；2、本案诉讼费由被告承担。
被告李宛泽辩称：被告于2007年8月就在原告单位工作，担任店长，店里招人、培训、销售都是被告一个人管。2009年3月至2010年4月期间，原告没有与被告签订承包合同，被告在这期间工作上还在按照总公司的意见执行，原告公司每月给被告开1500元工资，所以认为原、被告之间不是承包。对于考核任务需要说明，在2013年5月份的时候原告公司领导口头找被告谈，当时的条件是早上可以打卡，晚上可以不打，被告于是早上到公司打卡，晚上不打卡，公司没有扣过工资。2013年12月份没有开工资，被告去取工资，财务总监说只有签了原告所谓的考核才能给工资，被告认为是霸王条约，客户部没有这样的考核，所以才拒签。对于调休，根据法律规定应是每月休息八天，但是公司正常是每月休息四天，所有的员工都知道，而且工资里没有加班费。另外，被告认为吉林市劳动人事争议调解仲裁委员会仲裁裁决漏裁了国家法定休假日加班费，原告应当支付被告2008年至2013年每年11天、2014年7天的法定节假日加班费22317元。
为证实自己的主张，原告东大和达公司向本院提供如下证据：
1、吉林市东大和达科技有限公司营业执照复印件，证明原告2007年10月25日成立，具备独立法人资格；
2、被告2008年、2009年、2010年5月至2013年12月的部分工资表，证明被告月收入水平；
3、原告单位员工守则、考勤制度及被告考勤记录，证明被告被辞退后并未正常上下班，未提供正常劳动，原告不应按照正常工资标准向其支付工资；
4、吉林店面承包有关财务情况说明及2010年吉林东大和达1-4月合作结算确认书，此两份证据证明：（1）、被告自2009年3月26日起至2010年4月25日超过一年的时间内，与原告系承包合作关系，而不是劳动关系，被告2010年5月以前与原告的全部劳动争议都已超过诉讼时效。（2）、被告在仲裁的全部主张诉讼时效最早起算时间只能从2010年5月开始计算；
5、原、被告签订的劳动合同书，证明被告的月工资标准为3000元，在怠工的情况下，原告每月仅需向被告支付生活费320元；
6、吉市劳人仲字（2014）第146号仲裁裁决书1份，证明原告经历了劳动仲裁程序；
7、李宛泽休假记录表一份，证明被告法定休假日是休息的。
被告李宛泽对上述证据的质证意见：对证据1、2、6及证据3中的考勤记录没有异议；证据3中员工守则、考勤制度被告没有见过，被告到客户部早上打卡和晚上不打卡是经过总经理同意的，晚上没有打卡也没有被扣过工资；对证据4的真实性无异议，但认为吉林店面承包有关财务情况说明名为承包，其实不是承包；对证据5的真实性没有异议，但认为只与原告签过这一份劳动合同，其他的年份都没有签过。对证据7有异议，2010年和2011年间被告的总经理凡是节假日必须回长春，被告当时是店长和负责人，必须到，因此早上即使没有打卡，人也是到的。
被告李宛泽为了证实自己的诉讼主张，向本院提供如下证据：
1、录音光盘1张及文字记录1份，证明被告于2014年2月24日被原告辞退；
2、原告的报价单，证明我在2014年1月27日还在该公司工作；
3、原告大客户部考核政策明细1份，证明原告让被告在考核政策明细上面签字，被告没有签，原告才把被告辞退的；
4、东大和达科技公司简介1份，证明原告是长春东大科技有限公司吉林分公司；
5、东大和达公司宣传单1份，证明被告对外任东大和达公司客户经理；
6、组织机构明细1份，证明原告总部的组织机构。
原告东大和达公司对被告李宛泽提举证据的质证意见为：对证据1有异议，认为该份证据来源不明，不能证明说话的人是原告公司的员工，被告应该提交视听资料的原始载体，仅凭光盘不能证明该证据的形成时间，同时，该份证据未经对方同意进行录音属于非法证据，不应该予以采纳；对证据2真实性有异议，由于被告当时没有办理离职手续，所以被告当时可以通过一定的途径取得原告公司的印章，不能证明被告在整个月或是从2013年12月至2014年1月提供劳动，所以被告的说法不成立；对证据3真实性无异议，该证据确实是原告公司的政策，在被告入职的时候即2013年11月通知了被告，被告认为不合理所以没有签收，原告认为原告有权利按考核政策进行考核，对于没有贡献的职工有权解除劳动合同，被告没有签收不影响该政策的执行；对证据4、5真实性有异议，此两份证据原告没有存档，而且该证据为复印件，没有原告的印章，原告不予承认；对证据6真实性有异议，但是被告确实是大客户的经理。
经审查认为，鉴于被告李宛泽对原告东大和达公司提供的证据1、2、6及证据3中的考勤记录没有异议，故本院予以采信；对原告东大和达公司提供的证据4、5的真实性均无异议，故本院对真实性予以确认；原告提供的证据3中的员工守则、考勤制度，虽被告表示没有见过，但本院经综合评议认为其真实可信，故对其真实性予以确认；证据7，虽被告有异议，但本院认为真实可信，予以采信。被告李宛泽提供的证据1属于视听资料，因系复制品，被告未提供证据原件，该光盘不能证明该证据的形成时间、地点、人物，原告提出的异议成立，对该份证据本院不予采信；证据2，虽原告有异议，但经综合评议，认为该证据真实可信，故对其真实性予以确认；因被告对证据3真实性无异议，本院对该份证据的真实性予以确认；证据4、5、6系复印件，被告未提供证据原件，且无其他证据佐证，本院对其真实性不予确认，但原告表示承认被告是原告公司的大客户经理，本院对该事实予以确认。
通过当事人的诉辩、举证、质证，本院对以下事实予以确认：
2007年8月，李宛泽到东大和达公司工作，担任店长，负责招人、培训、销售。2007年10月25日，东大和达公司成立。李宛泽于2010年5月至12月的基本工资是2000元，2012年的基本工资是3000元，2013年1月至12月的基本工资是3000元、3500元、3500元、3500元、3000元、3000元、3000元、3000元、3000元、3000元、3000元、3000元。李宛泽在东大和达公司的工资在2013年3月至2013年11月期间的月工资分别是4031元、4190元、2830元、3250元、3430元、3330元、3670元、3470元、3470元。2014年2月24日李宛泽被东大和达公司辞退。东大和达公司已将李宛泽2008年全年、2009年1月、2月、2011年全年的法定休假日加班费及休息日加班费支付完毕。2014年6月3日，吉林市劳动人事争议仲裁调解委员会作出吉市劳人仲字（2014）146号仲裁裁决书，裁决：1、吉林市东大和达科技有限公司支付给申请人李宛泽工资10410元；2、吉林市东大和达科技有限公司支付给李宛泽经济赔偿金45046.4元；3、吉林市东大和达科技有限公司支付给李宛泽未提前三十日以书面形式通知劳动者本人的一个月工资3470元；4、吉林市东大和达科技有限公司支付给李宛泽加班费36984元；5、驳回李宛泽的其他仲裁请求。现吉林市东大和达科技有限公司诉讼至本院。
本院认为，原告以被告未完成考核要求为由于2014年2月24日单方辞退被告，在庭审中原告未提供原、被告双方约定了考核要求，亦没有有效证据显示李宛泽相关的考核是否达标。又因双方签订的劳动合同为无固定期限劳动合同，因此，东大和达公司解除双方的劳动关系不符合法律规定，依法应当支付违法解除劳动关系的赔偿金。2009年3月至2010年4月期间，李宛泽经营店面，自负盈亏，自担风险，故认为李宛泽和东大和达之间系经营性承包关系。关于违法解除劳动合同经济赔偿金的请求的数额，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。被告李宛泽2007年8月到原告处，2014年2月被辞退，工作年限为六年零七个月，解除劳动合同前12个月的平均工资是3483.4元［（4031元＋3970元＋2870元＋3270元＋3470元＋3370元＋3470元＋3470元＋3470元＋3470元＋3470元＋3470元）／12个月=3483.4元／月］。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当按照本法第四十七条规定的经济补偿金标准的二倍向劳动者支付赔偿金。故原告应向被告支付经济赔偿金为48767.6元（3483.4元×7个月×2=48767.6元）。关于原告支付2013年12月和2014年1、2月拖欠工资10410元（3个月×3470元／月）的请求，根据原告提供的证据工资表和考勤打卡记录，证明被告在此期间内在原告处上班，月工资为3470元，故原告应当支付拖欠被告的工资10410元（3个月×3470元／月）。关于用人单位没有提前三十日以书面形式通知劳动者本人的应支付劳动者一个月的工资的请求，因东大和达公司符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定的违法解除劳动合同的情形，本院已经按照该法第四十七条规定的经济补偿金标准的二倍支持了相应的赔偿金，故对该项请求不予支持。关于被告要求支付从2007年至2014年每年休息日加班费的请求，因原告对被告在原告处每周上班6天的事实予以认同，2008年、2009年1月、2月和2011年被告休息日加班费原告已支付完毕。2009年3月至2010年4月，原、被告双方为内部经营性承包，不应支付加班费。原告东大和达公司应支付给被告李宛泽2010年5月至12月、2012年全年、2013年全年每周休息日一天的加班费。2010年，被告李宛泽的月基本工资是2000元，日工资是92元（2000元÷21.75天=92元／天），被告李宛泽休息日加班32天。2012年，李宛泽月基本工资是3000元，日工资是138元（3000元÷21.75天=138元／天），李宛泽休息日加班52天。2013年，李宛泽基本工资是3125元［（3000元＋3500元＋3500元＋3500元＋3000元＋3000元＋3000元＋3000元＋3000元＋3000元＋3000元＋3000元）÷12个月=3125元］，日工资为144元（3125元÷21.75天=144元／天），被告李宛泽休息日加班52天。根据劳动部关于印发《工资支付暂行规定》的通知第十三条第二款、第三款之规定，2010年5月至12月原告应支付给被告休息日加班费92元／天×35天×200%=6440元。2012年原告应支付给被告休息日加班费14352元（138元／天×52天×200%=14352元）。2013年原告应支付给被告加班费14976元（144元／天×52天×200%=14976元）。以上休息日加班费合计35768元。关于被告要求支付从2008年至2014年每年国家法定休假日请求，因2009年3月至2010年4月，原、被告双方为内部经营性承包，且被告李宛泽在仲裁机构已经承认2008年、2009年1月、2月、2011年的法定假日加班费原告已经支付完毕，又因被告主张的2010年5月至2013年每年11天法定休假日加班中有12天与休息日加班时间重合，故本院支持法定休假日加班费2010年3天（其余3天应扣除休息日已经计算过的200%部分，以此类推）、2012年7天、2013年10天按照3倍工资标准支付加班费的请求，即2010年支持1103元（2000元／月÷21.75天×3天×300%＋2000元／月÷21.75天×3天×（300%-200%）=1103元］，2012年支持3448元（3000元／月÷21.75天×7天×300%＋3000元／月÷21.75天×4天×（300%-200%）=3448元］，2013年支持4454元（3125元／月÷21.75天×10天×300%＋3125元／月÷21.75天×1天×（300%-200%）=4454元］。被告主张2014年7天法定休假日加班费，因被告李宛泽于2014年2月24日被辞退，此前法定休假日只有4天，其中2天与休息日重复，故本院支持的被告李宛泽2天按照3倍工资标准支付法定休假日加班费，即2014年支持1149元（3125元／月÷21.75天×2天×300%＋3125元／月÷21.75天×2天×（300%-200%）=1149元］。以上法定休假日加班费合计10154元。被告李宛泽主张被告应支付其关于养老保险、医疗保险、住房公积金的请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第一百条、《中华人民共和国社会保险法》第八十四条之规定，该项诉讼请求不属于法院的审理范围，应当向相关部门投诉。关于原告2010年5月以前与原告的全部劳动争议都已经超过诉讼时效的抗辩，因解除或者终止劳动关系的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。劳动关系存续期间产生的支付工资争议，用人单位不能证明已经书面通知劳动者拒付工资的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。被告李宛泽于2014年2月24日被辞退，原、被告双方劳动关系终止，2014年3月，被告李宛泽向吉林市劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁，未过仲裁时效。仲裁中，被告李宛泽主张原告支付拖欠工资、解除劳动关系经济赔偿金、未提前一个月通知解除劳动合同的经济补偿金、原告补缴社会养老保险金、补缴住房公积金等，因仲裁委员会漏裁了法定休假日加班费，被告在本次诉讼中主张的法定休假日加班费，该项诉讼请求亦未超过仲裁时效。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、第十七条、第三十一条、第四十条、第四十四条、第八十二条、第一百条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国保险法》第八十四条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条、第二十五条、第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、第9条、第十三条、第十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、驳回原告吉林市东大和达科技有限公司无须向被告支付工资10410元、经济赔偿金45046.4元、加班费36984元的诉讼请求；
二、原告吉林市东大和达科技有限公司于本判决生效之日起三日内给付被告李宛泽工资10410元；
三、原告吉林市东大和达科技有限公司于本判决生效之日起三日内给付被告李宛泽经济赔偿金48767.6元；
四、原告吉林市东大和达科技有限公司于本判决生效之日起三日内给付被告李宛泽法定休假日加班费10154元，休息日加班费35768元，总计加班费45922元。
案件受理费10元由原告吉林市东大和达科技有限公司负担。
原告吉林市东大和达科技有限公司如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省吉林市中级人民法院。
审 判 长 李建华
代理审判员 赵雅平
人民陪审员 李淑杰
二〇一四年十月三十一日
代理书记员 张笑男