浙江省温州市龙湾区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）温龙刑初字第1054号
公诉机关浙江省温州市龙湾区人民检察院。
被告人谢某，无业。因本案于2014年6月20日被刑事拘留，同年7月18日被逮捕。现羁押于温州市看守所。
辩护人程某，浙江xx律师事务所律师。
被告人张某甲，个体户。因本案于2014年6月13日被刑事拘留，同年7月18日被逮捕。现羁押于温州市看守所。
辩护人胡某，浙江xx律师事务所律师。
被告人郑某，务工。因本案于2014年6月18日被刑事拘留，同年7月18日被逮捕。现羁押于温州市看守所。
温州市龙湾区人民检察院以温龙检公诉刑诉（2014）2081号起诉书指控被告人谢某、张某甲、郑某犯非法行医罪，于2014年12月5日向本院提起公诉。本院于同月8日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市龙湾区人民检察院指派检察员孙保华出庭支持公诉，被告人谢某及辩护人程某、被告人张某甲及辩护人胡某、被告人郑某到庭参加诉讼。现已审理终结。
温州市龙湾区人民检察院指控：2013年2、3月份开始，被告人谢某在未取得医生执业资格的情况下，以4000元到5500元不等的价格将孕妇的血样从深圳�到香港做胎儿性别鉴定。2014年4月份开始，被告人张某甲介绍温州龙湾一带的孕妇到谢某处鉴定胎儿性别，从中赚取2000元的差价，同时以300元的价格介绍孕妇到被告人郑某处抽血，并送血样到汽车新南站交由卞某带去深圳给谢某。经查，截至2014年6月，谢某共将韩某、项某、邵某甲等15名孕妇的血样送去香港做胎儿性别鉴定；张某甲共介绍乐某、韩某等2名孕妇到谢某处鉴定胎儿性别，共介绍邵某甲、张某乙等8名孕妇到郑某处抽取血样。
公诉机关就其指控的事实，提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人谢某、张某甲、郑某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百三十六条、第二十五条第一款之规定，构成非法行医罪，应予处罚。被告人郑某系从犯，依法予以从轻处罚。建议对被告人谢某、张某甲、郑某分别在有期徒刑一年三个月至一年九个月、有期徒刑十�月至一年四个月、有期徒刑六个月至一年间的幅度内判处。
被告人谢某辩称其介绍作胎儿性别鉴定的孕妇约10人左右。其辩护人提出：1.被告人谢某等人所作的以染色体来辨别性别不一定科学，且没有证据证明被检妇女是否已怀孕，被告人谢某应是无罪。2.若被告人谢某构成犯罪，其仅起介绍、辅助作用，应认定为从犯，请求对其适用缓刑。
被告人张某甲对指控的事实无异议。其辩护人提出：1.本案无相关的证据证明验血女子为孕妇，在证据链上是缺失的；2.被告人张某甲在共同犯罪中与郑某相当，应认定为从犯。3.被告人张某甲社会危害性小，请求对其适用缓刑。
被告人郑某对指控的事实无异议。
经审理查明：2013年2、3月份开始，被告人谢某在未取得医生执业资格的情况下，以4000元到5500元不等的价格将孕妇的血样从深圳送到香港鉴定胎儿性别。2014年4月份开�，被告人张某甲介绍温州市龙湾区一带的孕妇到谢某处鉴定胎儿性别，从中赚取2000元的差价，同时以300元的价格介绍孕妇到被告人郑某处抽血，并送血样到温州汽车新南站交由客车司机卞某（另案处理）带到深圳交给谢某。经查，截止2014年6月，谢某共将韩某、项某、邵某甲等15名孕妇的血样送去香港鉴定胎儿性别，获利62000元；张某甲介绍乐某、韩某该2名孕妇到谢某处鉴定胎儿性别，共介绍邵某甲、张某乙等8名孕妇到郑某处抽取血样，获利6400元；郑某为孕妇抽血获利400元。
2014年6月13日、18日、20日，被告人张某甲、郑某、谢某先后被公安机关抓获。在本案审理过程中，张某甲退出违法所得人民币6400元。
上述事实，由退赃凭证及公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.被告人谢某的供述，证明其在未取得医生执业资格的情况下，以4000元到5500�不等的价格将孕妇的血样从深圳送到香港做胎儿性别鉴定。2014年4月份开始，张某甲在温州介绍孕妇过去让其帮作胎儿性别鉴定，同时有些与其直接联系的孕妇，由张某甲帮忙抽血后并交给长途司机带给其去鉴定，其中张某甲帮忙抽血的约10个孕妇（王某、方某、钱某、邵某甲等），张某甲直接介绍的约5个孕妇的事实。
2.被告人张某甲的供述及对被告人谢某、郑某的辨认笔录，证明其在谢某处作了胎儿性别鉴定后就帮谢某联系并介绍孕妇韩某、乐某等人到谢某处鉴定胎儿性别，从中赚取2000元的差价，同时以300元价格介绍孕妇方某、钱某、邵某甲等人到被告人郑某处抽血，并送血样到汽车新南站交由司机卞某带去深圳给谢某。另给郑某抽血费为每一位孕妇50元的事实。
3.被告人郑某的供述及对被告人张某甲的辨认笔录，证明其将张某甲带来的孕妇进行抽血，并收取�用50元的事实。
4.证人卞某的证言及对被告人张某甲的辨认笔录，证明其系长途客车司机，其帮张某甲将血液带到深圳的事实。
5.证人韩某、乐某的证言，证明其经张某甲介绍并抽血作胎儿性别鉴定的事实。
6.证人邵某甲、张某乙、黄某、陈某、张某丙、杨某的证言及对被告人张某甲、郑某的辨认笔录，证明其为鉴别胎儿性别，与谢某联系后，经被告人张某甲的介绍至被告人郑某处抽血，并给张某甲300元的事实。
7.证人项某、邵某乙的证言及对被告人张某甲的辨认笔录，证明其与谢某联系后向张某甲要抽血管子，并自行抽血寄给谢某用于胎儿性别鉴定的事实。
8.证人范某甲的证言，证明谢某对王艳进行胎儿性别鉴定的事实。
9.母血筛选报告，证明邵某甲、张某乙、王某、钱某等人胎儿鉴别情况。
10.现场搜查笔录及扣押物品清单，证明公安机关扣押的作案工具�情况。
11.银行交易记录，证明孕妇汇给被告人谢某胎儿鉴定的费用。
12.通话记录，证明张某甲带孕妇抽血与郑某的通话情况。
13.证明、查询记录，证明三被告人没有医师资格。
14.公安机关出具的抓获三被告人经过的证明。
15.三被告人的身份证明。
本院认为，被告人谢某、张某甲、郑某未取得医师资格结伙进行非医学需要鉴定胎儿性别，情节严重，其行为均已构成非法行医罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人谢某、张某甲为获取非法利益积极参与共同犯罪，起主要作用，系主犯，应按照其参与的全部犯罪处罚。被告人郑某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应依法从轻处罚。被告人谢某、张某甲、郑某归案后如实供述犯罪事实，依法予以从轻处罚。被告人张某甲已退出违法所得，对其酌予从轻处罚。被告人谢某、张某甲的供述，证人邵某甲、张某乙、黄�、陈某、张某丙、杨某、项某、邵某乙、范某乙、韩某、乐某的证言，银行交易记录及母血筛选报告可以相互印证，证实被告人谢某将15名孕妇的血样送去香港鉴定胎儿性别的事实，故对被告人谢某的辩解，不予采信。被告人谢某、张某甲犯罪行为社会危害性大，对其不宜适用缓刑。两辩护人的意见，有悖于事实与法律，均不予采纳。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百三十六条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人谢某犯非法行医罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币15000元。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月20日起至2016年1月19日止。）
二、被告人张某甲犯非法行医罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币10000元。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月13日起至2015年7月12日止。）
三、被告人郑某犯非法行医罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币5000元。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月18日起至2015年4月17日止。）
四、责令被告人谢某、郑某退出违法所得人民币62000元、400元，予以没收；被告人张某甲已退出的违法所得人民币6400元，予以没收；扣押的血管65个、抽血器37个、针头32个、保温杯2个、手机2部、笔记本2本，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书�第二日起十日内，通过本院或者直接向温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄 朝
人民陪审员 张婷婷
人民陪审员 林 森
二〇一五年一月二十二日
代书 记员 项赛敏