杭州市滨江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）杭滨刑初字第43号
公诉机关杭州市滨江区人民检察院。
被告人王某。2009年5月12日因犯故意伤害罪被甘肃省陇西县人民法院判处有期徒刑一年六个月，2010年9月23日刑满释放；2013年1月24日因吸食毒品被杭州市公安局滨江区分局处行政拘留十四日；2013年3月8日因盗窃被杭州市公安局滨江区分局处行政拘留十五日。2013年9月13日因本案被杭州市公安局滨江区分局依法刑事拘留，同年10月18日被逮捕。现押于杭州市看守所。
辩护人应仲明、郑洁。
被告人施某。2013年9月14日因本案被杭州市公安局滨江区分局刑事拘留，同年10月18日被逮捕。现押于杭州市看守所。
杭州市滨江区人民检察院以杭滨检刑诉（2013）472号起诉书指控被告人王某、施某犯贩卖毒品罪，于2014年1月16日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。杭州市滨江区人民检察院指派代理检察员张琳婧出庭支持公诉，被告人王某及其辩护人应仲明、被告人施某到庭参加诉讼。现已审理终结。
杭州市滨江区人民检察院指控，2013年8月19日23时，被告人王某至本区时代高架滨文路附近，将净重约0.2克的1包海洛因以200元的价格出售给蔺某、李某；次日2时许，又至上述地点，将净重约0.4克的1包海洛因以400元价格出售给蔺某、李某。9月8日15时许，经施某居间介绍并在其经营的无名烟酒店内，被告人王某向一毒贩以3000元价格购买5克毒品海洛因。9月12日，被告人王某在其出租房内被抓获。现场搜查出3.63克海洛因。为证实上述所控事实，公诉机关当庭宣读、出示了证人蔺某、李某、冯某、周某的证言、辨认笔录、毒品检验报告、现场检测报告、吸毒成瘾认定书、搜查笔录、扣押清单、通话某、破案经过、抓获经过、行政处罚决定书、刑事判决书、释放证明等书证及被告人的供述与辩解等证据，认定被告人王某、施某的行为均已构成贩卖毒品罪。同时认定被告人施某系从犯，被告人王某系累犯，提请本院依法惩处。
被告人王某辩称自己9月8日购买的5克海洛因并未用于贩卖，不应认定。被告人施某对指控事实无异议。
辩护人提出的辩护意见是，1、被告人贩卖毒品海洛因的数量应为0.6克，认定被告人以贩养吸证据不足；2、被告人有立功情节，且认罪态度好，主观恶性和社会危害性较小。请求对被告人王某从轻处罚。
经审理查明，2013年8月19日23时被告人王某至本区时代高架滨文路附近，将事先用红色塑料膜包装好的1包海洛因（净重约0.2克）以200元的价格出售给蔺某、李某；次日2时许，被告人王某又至上述地点，将事先用黑色塑料膜包装好的1包海洛因（净重约0.4克）以400元价格出售给蔺某、李某。
同年9月8日15时许，被告人王某电话联系被告人施某以3000元价格购买5克毒品海洛因。经施某居间介绍，王某与一毒贩在萧山区汽车总站附近一弄堂内施某经营的无名烟酒店内进行了上述毒品交易，并将上述毒品放于其出租房内。同月12日，被告人王某在其位于本区长河街道祠堂前134号的出租房内被抓获，现场搜查出可疑粉末25包。经鉴定，该25包可疑粉末净重3.63克，均检出海洛因。次日下午16时，公安民警在被告人王某指引下，抓获了被告人施某。
综上，被告人王某共计贩卖毒品海洛因4.23克，被告人施某为他人居间介绍买卖毒品海洛因5克。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实：
1、证人李某、蔺某的证言及辨认笔录，均证实2013年8月19日晚上，其二人在本区时代高架滨文路口，以200元的价格向一名毒品上家即王某购买毒品海洛因；次日2、3时许，其二人在同一地点，以400元的价格向同一人购买毒品海洛因的事实。
2、证人周某的证言，证实王某曾几次在晚上22时后外出及王某曾吸毒的事实。
3、王某的手机号码话单记录，证实王某132××××0108的手机号码与159××××3323（蔺某）于2013年8月19日通话、132××××0108的手机号码与159××××3323（蔺某）于2013年8月20日通话及155××××1186的手机号码于2013年9月8日15：55拨打施某的座机0571827××××1的事实。
4、施某所供述的上家手机号码为159××××0833的话单记录，证实此号码于2013年9月8日15：59、16：35被施某手机号159××××0819拨打的事实。
5、施某手机号码159××××0819的话单记录，证实此号码于2013年9月8日15：59、16：35拨打159××××0833，即其所供述的毒品上家的事实。
6、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单附照片，证实公安机关对施某所开设的无名烟酒店内情况以及施某随身物品进行搜查并扣押的情况，经公安当场询问，施某称所扣诺基亚手机系联系毒品卖家时使用以及公安机关对王某租住的房间情况及其随身物品进行搜查并扣押的情况。
7、取保候审决定书、行政处罚决定书，证实公安机关已分别对李某、蔺某取保候审并因吸毒分别对李某、蔺某进行行政处罚的事实。
8、现场检测报告书，证实经现场检测，王某的吗啡检测样本结果呈阳性。
9、吸毒成瘾认定书，证实根据《吸毒成瘾认定办法》规定，认定王某吸毒成瘾。
10、（杭公物鉴（毒品）字（2013）83号）毒品检验报告，证实经鉴定，“王某等人涉嫌贩卖毒品案”可疑粉末共25包（塑料袋包装），共净重3.63克，均检出海洛因。
11、行政处罚决定书、刑事判决书、释放证明，证实王某的前科情况。
12、破案经过、抓获经过，证实王某、施某系被抓获归案。
13、户籍证明，证实王某、施某的身份情况。
14、被告人王某在侦查阶段及当庭的供述，证实2013年8月19日23时左右，其在杭州市滨江区时代高架滨文路附近，将0.2克毒品海洛因以200元的价格贩卖给蔺某、李某；次日凌晨，将0.4克毒品海洛因以400元的价格贩卖给蔺某、李某；2013年9月8日15时许，其电话联系施某要求购买5克毒品海洛因，通过施某的介绍，其向一毒贩在萧山区汽车总站附近一弄堂内施某经营的无名烟酒店里，以3000元人民币购得毒品海洛因5克的以及2013年9月12日17时许，其在滨江区长河街道祠堂前134号出租房内被公安机关抓获。现场搜查出可疑粉末25包，作案工具等物品的事实，与上述证据均能相互印证。
15、被告人施某在侦查阶段及当庭的供述，证实2013年9月8日15时许，王某电话联系其要求购买5克毒品海洛因。其明知他人进行贩毒犯罪行为仍为其居间介绍，并获取一定利益，王某向一毒贩在萧山区汽车总站附近一弄堂内施某经营的无名烟酒店里，以3000元人民币购得毒品海洛因5克的事实，与上述证据均能相互印证。
关于被告人王某提出的其购买的5克海洛因并未用于贩卖及辩护人提出的被告人贩卖毒品海洛因的数量应为0.6克，认定被告人以贩养吸证据不足的辩解和辩护意见，经查，被告人王某在侦查阶段供认自己吸食的毒品“是花了3000元买了5克毒品，买回来之后就放在出租房内，一部分拿来吸食，一部分拿来贩卖”及因为自己“本身是吸毒的，购买毒品需要经济支持，所以才去卖毒品，赚差价”，该供述与各证人的证言及吸毒成瘾认定书等书证能相互印证被告人王某以贩养吸的事实，故被查获的数量3.63克应认定为其犯罪的数量，但其吸食毒品的情节，本院在量刑时予以酌情考虑。对上述辩解及辩护意见，本院不予采纳。
本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人王某违反国家规定，贩卖毒品，被告人施某明知他人贩卖毒品仍居间介绍，其行为均已构成贩卖毒品罪，且被告人施某与他人系共同犯罪。公诉机关指控罪名成立。被告人施某在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，且在归案后能如实供述自己的罪行，故对其予以从轻处罚。被告人王某在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。鉴于被告人王某案发后有立功情节，对辩护人据此提出的要求对其从轻处罚的辩护意见，予以采纳；但辩护人提出的其余从轻辩护理由，依据不足，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条的规定，判决如下：
一、被告人王某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币3000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月13日起至2015年9月12日止；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。
二、被告人施某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币1000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月14日起至2014年9月13日止；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。
三、所扣押的作案工具：牌号为“香港hk827”的绿色摩托车1辆、白色“诺基亚”手机1只、黑色“三星”手机1只、电子秤1只，予以没收。
四、被告人王某的违法所得人民币600元，予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 毅
人民陪审员 杜文华
人民陪审员 陆文伟
二〇一四年四月一日
书 记 员 陈 颖