徐州市铜山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）铜郑民初字第1413号
原告宗玉分。
委托代理人魏成民，江苏昭鹏律师事务所律师。
被告晁月亮。
被告徐允明。
原告宗玉分诉被告晁月亮、徐允明提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年11月10日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行审理。原告宗玉分及其委托代理人魏成民、被告晁月亮到庭参加审理，被告徐允明经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告诉称，2014年3月13日，原告受雇于被告晁月亮，在其承包江苏省徐州市铜山区黄集镇辛庄村被告徐允明家的楼房建筑工地上施工时，因脚手架脱落致原告跌落，造成原告受伤。受伤后原告在徐州强华医院住院治疗，诊断为原告左侧胫骨平台粉碎性骨折，骨筋膜室综合症，住院17天，花去医疗费17517.25元。原告的伤经安徽为民司法鉴定所鉴定为十级伤残，后续治疗费不低于7000元，误工期160日，营养期80日，护理期80日。原告受雇于被告晁月亮期间，在从事其安排的雇佣活动中受伤，雇主晁月亮依法应承担赔偿责任；被告徐允明将其楼房建筑工程发包给不具有建筑资质的晁月亮施工，存在过错，应与晁月亮承担连带赔偿责任。原被告对赔偿事宜未达成一致，特起诉至人民法院，请求依法判决两被告连带赔偿医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、抚慰金、鉴定费、交通费等计人民币70889.25元；本案诉讼费用由被告负担。
被告晁月亮辩称，其没有找宗玉分干活，也没有向原告承诺工资。房款的分配方案是先分完小工的，剩余的都是大工的。在干活之前工人们一起商量时，都认可没有工伤，这次事故造成包括原告在内的3人受伤，其他2人都是自己治疗的。
被告徐允明未到庭参加审理，也未提交书面答辩意见。
经审理查明，2014年2月份，被告晁月亮以清包工的方式承包了被告徐允明的农村二层楼房建设。被告晁月亮随后组织人员施工，经宗某联系，原告宗玉分到该工地工作。2014年3月13日，原告宗玉分与其他两位工人在干内墙粉刷时，因架板倒塌，原告宗玉分从架板上跌落，造成其受伤。原告受伤后被送往徐州强华医院住院治疗，其伤情被诊断为左侧胫骨平台粉碎性骨折、骨筋膜室综合症，该院对其行左胫骨平台粉碎性骨折切开复位内固定＋取髂骨植骨＋骨筋膜室切开减张术。原告于2014年3月30日出院，出院医嘱为：1、继续专科治疗；2、患肢抬高，避免患肢负重；3、每周来院复查，指导功能锻炼，酌情拆除石膏；4、术后2月来院行X线检查，指导功能锻炼，酌情拆除石膏等。原告宗玉分为治疗其伤情共支出医疗费17517.25元。
2014年6月15日，经萧县刘套镇法律服务所委托，安徽为民司法鉴定所对原告宗玉分的伤残等级、后续治疗费用等进行司法鉴定，并出具皖司为民（2014）临鉴字第236号司法鉴定意见书，鉴定意见为：外伤致宗玉分左下肢损伤为十级伤残，其必然发生的后续治疗费应不低于7000元，其所需的误工期160日，营养期80日，护理期80日。原告宗玉分支出鉴定费2000元。被告晁月亮对该鉴定意见书有异议，但在庭审中明确表示不申请重新鉴定。
另查明，原告宗玉分曾就该纠纷向安徽省萧县人民法院起诉，萧县人民法院工作人员李翔、郜志鹏于2014年7月29日到铜山区黄集镇辛庄村房主徐允明家对徐允明的妻子杜长娟进行询问，杜长娟在询问笔录中陈述徐允明将建房承包给被告晁月亮，由晁月亮找人施工，施工方面的任何事情，徐允明不过问，也不由徐允明承担责任。此后，原告从萧县人民法院撤诉。
上述事实有原告提供的门诊病历、住院病案、病情证明书、司法鉴定意见书、医疗费发票、证人证言、萧县人民法院的询问笔录以及原被告双方在庭审中的陈述等证据予以证实，本院予以确认。
本案争议焦点为：一、原告宗玉分与被告晁月亮之间系何种法律关系；二、原告宗玉分的损失如何确定及赔偿责任如何划分；
对于争议焦点一，本院认为，原告宗玉分与被告晁月亮之间系提供劳务关系与接收劳务的法律关系。第一，从承揽的方式上，被告徐允明将房屋承包给晁月亮，由其负责承建该工程，承揽的价格是与晁月亮商谈的，工程价款也是交付给晁月亮的，宗玉分等施工人并未参与承揽事务的商谈。其次，从提供劳务的方式上，证人宗某的证言证实在施工过程中受晁月亮指挥，晁月亮负责提供搅拌机、架板等工具，因此各施工人受晁月亮的指挥和监督，符合劳务关系的特征。再次，从劳务报酬的分配上，证人宗某的证言证实各施工人从晁月亮处按工领取工资，施工人并不参与账务的核算，仅仅按照他们的工作天数领取报酬，该方式符合支付劳务报酬的形式。最后，从各施工人的关系看，合伙关系是各合伙人基于相互之间的信任所产生的相互依赖性质的合作关系，各合伙人彼此之间应该相互熟悉。庭审中，晁月亮明确表示不清楚其他合伙人的具体姓名，显然违背合伙关系中各合伙人相互熟悉的常理。综上，原告宗玉分与被告晁月亮之间系提供劳务与接收劳务的法律关系。
对于争议焦点二，本院对原告因此次事故所遭受的损失逐项分析如下：
1、关于医疗费，有原告提供的住院病案、医疗费发票、费用清单等证据予以证实，且经本院核实医疗费票据金额为17517.25元，本院予以确认。
2、被告晁月亮虽对原告提供的安徽为民司法鉴定所出具的皖司为民（2014）临鉴字第236号司法鉴定意见书提出异议，但并未申请重新鉴定，本院仍以该鉴定意见书的鉴定结论作为确定原告相关损失的依据。因此，原告宗玉分主张后续治疗费7000元、误工费5960元（13598元÷365天×160天）、护理费4000元（50元×80天）、营养费1200元（15元×80天）、残疾赔偿金27196元（13598元×20年×10%）、住院伙食补助费306元（18元×17天）、鉴定费2000元，符合法律规定，本院予以确认。
3、对原告主张的精神损害抚慰金，根据侵权行为的方式、损害后果、过错程度等因素，本院酌情确定精神损害抚慰金为4500元。
4、对原告主张的交通费710元，本院综合考虑住院天数、距离住所的远近程度等因素，本院酌情确定交通费500元。
关于双方责任的承担问题，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自过错承担相应的责任。”因此，被告晁月亮作为接受劳务的一方，应对原告宗玉分在劳务过程中遭受的损害承担赔偿责任；原告宗玉分作为从事建筑工作的施工人，在施工时应尽到足够的安全注意义务，对可能产生的风险应有合理的预见，并采取必要的措施确保其自身的人身安全。本案中，原告宗玉分到架板上工作前未检查架板的牢固性，在高处施工时未采取其他安全措施，未尽到谨慎注意的安全义务，其本人具有一定的过错，应酌情减轻被告的赔偿责任，本院酌情减轻被告晁月亮10%的赔偿责任。被告徐允明将农村二层住房新建工程交由被告晁月亮承揽，二人之间形成承揽关系。被告徐允明作为定做人，不应对承揽活动中的风险承担责任，原告宗玉分要求被告徐允明承担赔偿责任，无法律依据，本院不予支持。对被告晁月亮提出的其与原告存在工伤自负约定，因该约定免除了自己的法定责任、排除了劳动者的合法权利，违反了国家有关法律、法规的强制性规定，因此即使该约定实际存在，也是无效的，不能免除其赔偿责任，故其抗辩理由不能成立，本院不予采纳。
综上所述，原告宗玉分在提供劳务时遭受人身损害，因此所产生的医疗费17517.25元、后续治疗费7000元、误工费5960元、护理费4000元、营养费1200元、住院伙食补助费306元、残疾赔偿金27196元、交通费500元、鉴定费2000元，合计65679.25，由被告晁月亮承担90%的赔偿责任，即59111.33元，此外还有精神损害抚慰金共计4500元，故被告晁月亮应赔偿原告宗玉分各项损失63611.33元，原告宗玉分自行承担10%的赔偿责任。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、二十一条、二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下：
一、被告晁月亮于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告宗玉分医疗费、误工费、后续治疗费等各项损失共计63611.33元。
二、驳回原告宗玉分的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费710元，由被告晁月亮负担。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并根据当事人人数提交上诉状副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交案件受理费。
审 判 长 史 良
人民陪审员 汪 河
人民陪审员 马合作
二〇一五年六月八日
书 记 员 董亚东