山西省大同市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）晋02民终681号
上诉人（原审被告）：大同市新洲伟业装饰设计有限公司，住所地大同市魏都大道730号益丰商务大厦C2座5层。
法定代表人：项立志，该公司经理。
委托诉讼代理人：齐芳，山西雅名律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：大同市开发区大地陶瓷营销中心，住所地大同市开发区魏都大道芙蓉园小区外围*号。
经营者：乔杨帆，男，汉族，个体工商户。
委托诉讼代理人：王敏，山西焦点律师事务所律师。
上诉人大同市新洲伟业装饰设计有限公司（以下简称新洲伟业）因与被上诉人大同市开发区大地陶瓷营销中心（以下简称大地陶瓷）买卖合同纠纷一案，不服大同市城区人民法院（2016）晋0202民初3049号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人新洲伟业的委托诉讼代理人齐芳，被上诉人大地陶瓷的经营者乔杨帆及其委托诉讼代理人王敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
新洲伟业向本院提出如下上诉请求：1、请求二审撤销一审判决，依法改判或发回重审；2、判决上诉人支付材料款129000元，无须支付违约金；3、被上诉人依法开具材料款税务发票；4、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：上诉人因工程施工需要，从被上诉人处赊购地砖，截止2014年12月1日赊购地砖共计135000元，当日，由于无法核对上诉人已支付款项，被上诉人强迫上诉人依据赊购单据出具《还款协议书》，被上诉人口头承诺上诉人之前已付款项从135000元中扣除，后双方对账确认上诉人于2014年10月3日支付2000元，2014年10月16日支付1000元。上诉人出具《还款协议书》后，2015年4月23日再还款3000元，即上诉人实际欠被上诉人地砖款129000元。2015年6月上诉人因资金周转困难，即与被上诉人协商变更还款方式，用房屋抵账，2015年10月19日达成意向并拟定《工程抵账单》确认上诉人以房屋抵账的方式偿还被上诉人的地砖款。因为当时房屋手续正在办理中，故未正式签订协议。上诉人认为：从现有证据结合一审庭审情况，能够证明上诉人实际欠款129000元的事实，上诉人与被上诉人达成以房屋抵账的意向变更了原《还款协议书》，上诉人不应支付逾期付款违约金，一审判决缺乏事实和法律依据。同时，开具税务发票，是被上诉人法定义务而被上诉人却拒绝开具。故上诉人为维护自己的合法权益，特向贵院提出以上请求，请求法院判决支持上诉人的上诉请求。
大地陶瓷辩称，上诉人与被上诉人之间约定了逾期还款的违约责任，被上诉人主张的违约金数额不违反法律规定及双方约定，应予支持。上诉人上诉状陈述的不是事实，被上诉人并未强迫上诉人签订还款协议，更不存在以房抵账的事实。上诉人要求被上诉人开具税票的请求不属于二审审理范围。另当庭认可上诉人欠被上诉人的货款数额为129000元。
大地陶瓷一审提出诉讼请求：1、判令被告支付拖欠原告地砖材料款135000元，逾期应付货款违约金51400元，以上款项共计186400元，违约金应付至被告付清全部货款时止，计算标准为按照实际欠款金额的每月2%计算。2、本案诉讼费由被告承担。
一审法院审理查明：1、原告大地陶瓷提供原告与被告新洲伟业签订的《还款协议书》（落款时间2014年12月10日）证明被告新洲伟业拖欠原告大地陶瓷地砖材料款135000元，同时约定被告分三次付清，第一次于2014年12月20日付款35000元整；第二次于2015年2月15日付款50000元整；第三次于2015年6月30日付清50000元余款，约定被告按每月5%承担违约金。被告新洲伟业对《还款协议书》的真实性无异议，同时还主张已经于2014年10月3日付款2000元、2014年10月16日付款1000元、2015年4月23日付款3000元，原告大地陶瓷认可付款情况，对此该院不持异议。2、被告新洲伟业提交《工程抵账单》复印件一份证明2015年10月19日被告新洲伟业与原告大地陶瓷曾协商用房屋抵账。原告大地陶瓷对《工程抵账单》不认可。该院认为，《工程抵账单》系复印件，从内容上看原告大地陶瓷并没有加盖公章，对此不予采信。
一审法院认为，本案的争议焦点是：一、被告新洲伟业欠原告大地陶瓷地砖材料款的实际金额问题。二、是否支持违约金及违约金的计算方法和依据。对于争议焦点：一、《还款协议书》（落款时间2014年12月10日）载明被告新洲伟业欠原告大地陶瓷地砖材料款135000元，被告新洲伟业于2014年10月3日付款2000元、2014年10月16日付款1000元、2015年4月23日付款3000元，但是被告新洲伟业向原告大地陶瓷支付的三笔材料款中，只有2015年4月23日支付的3000元是在《还款协议书》签订之后，故该院认定被告新洲伟业欠原告大地陶瓷地砖材料款的实际金额为132000元。对于争议焦点二：《还款协议书》（落款时间2014年12月10日）约定被告新洲伟业按每月5%承担违约金，现原告大地陶瓷主张按月2%计算违约金，属于当事人处分权利，不违反法律规定，该院予以准许。被告新洲伟业辩称不同意支付违约金没有依据，该院对其抗辩意见不予采纳。原告大地陶瓷以35000元为基数按照月2%计算2014年12月20日至2016年10月20日之间的违约金为15400元，不违反当事人约定和法律规定，该院予以支持；原告大地陶瓷以50000元为基数按照月2%计算2015年2月15日至2016年10月15日之间的违约金为20000元，不违反当事人约定和法律规定，该院予以支持；原告大地陶瓷以50000元为基数按照月2%计算2015年6月30日至2016年10月30日之间的违约金为16000元，因被告新洲伟业已于2015年4月23日支付3000元，该院将基数50000元核减为47000元，确认此阶段的违约金为15040元。此后违约金，亦应按此标准计算至地砖材料款清偿完毕之日止。综上所述，被告新洲伟业欠原告大地陶瓷地砖材料款事实清楚，被告新洲伟业应向原告大地陶瓷支付地砖材料款132000元、违约金50440元（暂计算至2016年10月3日）。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百三十条、第一百五十九条之规定，判决：被告大同市新洲伟业装饰设计有限公司于判决生效后十日内向原告大同市开发区大地陶瓷营销中心支付地砖材料款132000元、违约金50440元（暂计算至2016年10月30日），共计182440元，并从2016年10月31日起按照月2%计算违约金至地砖材料款清偿完毕之日。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4028元，由原告大同市开发区大地陶瓷营销中心负担86元，由被告大同市新洲伟业装饰设计有限公司负担3942元（于判决生效后十日内一并给付原告大同市开发区大地陶瓷营销中心3942元）。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的焦点，本院认定如下：1、关于上诉人欠付材料款的数额问题。上诉人主张2014年12月10日还款协议书签订时对2014年10月3日、2014年10月16日之前付过的两笔材料款共计3000元未予核减，实际上诉人欠款应为129000元。被上诉人当庭对此予以认可。故本院确认上诉人新洲伟业欠付被上诉人大地陶瓷材料款数额为129000元。2、关于上诉人是否应当支付违约金的问题。上诉人主张以房抵账不应支付违约金，并提供了录音材料和工程抵账单，被上诉人对此不予认可，不同意以房抵顶。本院认为，是否同意以房抵账系被上诉人的权利，现被上诉人不同意以房抵账，且上诉人亦未提供证据证实双方对《还款协议书》中关于违约金的约定进行了变更。故上诉人主张不支付违约金的请求无事实和法律依据，不能成立，本院不予支持。3、关于上诉人要求被上诉人开具税务发票的请求，因上诉人针对该上诉请求一审中并未提出，故本院二审对此不予审理。
本院认为，当事人有权利对自己的诉讼主张进行承认、放弃、变更，现被上诉人自认上诉人欠付材料款的数额为129000元，本院对此予以确认。根据双方所签《还款协议书》的约定，上诉人应当向被上诉人支付所欠材料款并承担违约责任。本院二审期间对违约金数额认定如下：（35000-3000）=32000元为基数按月2%计算（从2014年12月20日至2016年10月20日）为14080元，50000元为基数按照月2%计算（从2015年2月15日至2016年10月15日）为20000元，47000元为基数按照月2%计算（从2015年6月30日至2016年10月30日）为15040元。以上合计49120元。
综上所述，新洲伟业的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百五十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：
撤销大同市城区人民法院（2016）晋0202民初3049号民事判决；
上诉人大同市新洲伟业装饰设计有限公司于本判决生效后十日内向被上诉人大同市开发区大地陶瓷营销中心支付地砖材料款129000元，违约金49120元（暂计至2016年10月30日），共计178120元，并从2016年10月31日起按照月2%计算违约金至地砖材料款清偿完毕之日。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4028元，二审案件受理费1136元，合计5164元，由上诉人大同市新洲伟业装饰设计有限公司负担4935元，被上诉人大同市开发区大地陶瓷营销中心负担229元。
本判决为终审判决。
审判长 齐立波
审判员 苗建萍
审判员 郑 翔
二〇一七年六月十二日
书记员 李 丽