安徽省宿州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宿中民三终字第00547号
上诉人（一审被告）：灵璧县人民医院。
法定代表人：周玲，该院院长。
委托代理人：朱涛。
委托代理人：卓光礼，安徽杨夫胜律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）：王化德，男，1952年3月3日出生，汉族，农民，住安徽省灵璧县。
委托代理人：曹采峰，安徽皖衡律师事务所律师。
上诉人灵璧县人民医院因与被上诉人王化德医疗损害责任纠纷一案，不服安徽省灵璧县人民法院于2014年8月25日作出的（2014）灵民初字第00980号民事判决，向本院提出上诉。本院于2014年9月23日受理后，依法由审判员姚强担任审判长，与审判员耿青、代理审判员张虹良组成合议庭，于2014年10月16日公开开庭进行了审理。灵璧县人民医院的委托代理人朱涛、卓光礼，王化德及其委托代理人曹采峰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
王化德一审起诉称：2011年11月5日，王化德入住灵璧县人民医院进行内固定取出手术，灵璧县人民医院的主刀医生开了三刀才找到钢板位置，并且将王化德的腿筋割断了。灵璧县人民医院与蚌埠淮委医院联系，直到下午专家来到，才对王化德进行抢救治疗。2013年5月21日，经宿州市医学会鉴定，本病例属于医疗事故，灵璧县人民医院负主要责任。经安徽永泰司法鉴定所鉴定，王化德构成九级伤残。本起事故给王化德造成身体痛苦，且影响劳动。为此，依法起诉，要求判令赔偿伤残赔偿金70698.60元（变更为山东省城镇标准113056元）、精神抚慰金30000元、医疗费18521元、营养费14900元、护理费7973元、误工费13200元、交通费3573元、后续治疗费54750元、残疾生活费82125元、鉴定费1500元，合计297242.60元，由灵璧县人民医院承担70%的赔偿责任，即208069.60元，诉讼费由灵璧县人民医院承担。
灵璧县人民医院一审答辩称：王化德起诉内容基本属实，对合理部分同意赔偿；王化德的诉讼请求大部分不符合法律规定，存在重复计算、超标计算，有些计算没有法律依据，第8、9项属于重复计算，第2-7项诉讼请求待辩论时详细补充。
一审法院查明：2011年11月5日，王化德因要求取出骨盆金属异物入住灵璧县人民医院。11月7日，在急诊麻醉下行“内固定取出术”，术中发现股静脉狭窄，分离时破裂，急请蚌医附院专家会诊，行“股静脉狭窄扩大成形术”。术后王化德出现下肢静脉血栓形成，于2011年12月26日入住安医大附院，给予抗凝、活血化瘀等溶栓治疗，经治疗好转后于2012年1月2日出院。出院医嘱：1.注意休息，适量活动，加强营养；2.出院带药：阿司匹林、沙格雷脂；3.我科随访。
王化德分别于2012年3月8日和2013年7月29日、8月13日到该院进行复查，分别支出医疗费190元和324.50元、273.92元。
王化德还分别于2011年12月14日和2012年3月26日到灵璧县人民医院进行复查，分别支出医疗费78元和6.10元。
2013年5月21日，经安徽省宿州市医学会鉴定，认定本病例属于四级医疗事故，院方负主要责任。
2013年6月21日，王化德委托安徽永泰司法鉴定所对其伤残等级及“三期”期限进行鉴定。6月23日，该所出具司法鉴定意见书：1.王化德左下肢为九级伤残；2.误工期120日、营养期120日、护理期90日。王化德为此支出鉴定费1500元。
灵璧县人民医院对该鉴定中的“三期”期限不予认可，对伤残等级申请重新进行鉴定，一审法院委托安徽弘诚司法鉴定所重新进行了鉴定。2014年5月12日，该所出具司法鉴定意见书：王化德左下肢损伤属九级伤残。
另查明，王化德在灵璧县人民医院进行“内固定取出术”前，在山东泰达染整机械有限公司（山东省陵县经济开发区南环路7号）工作，工作时间超过一年。
一审法院认为：综合双方举证、质证及诉辩意见，本案争议的焦点是，一、灵璧县人民医院是否应当赔偿王化德的各项损失、如何赔偿；二、王化德的损失如何计算。
关于灵璧县人民医院是否应当赔偿王化德的各项损失、如何赔偿问题。一审法院认为，本起纠纷经宿州市医学会鉴定，灵璧县人民医院的诊疗行为构成医疗事故，存在过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条的规定，灵璧县人民医院应当承担赔偿责任。根据鉴定结论，灵璧县人民医院在本起事故中承担主要责任，王化德也要求灵璧县人民医院承担70%的赔偿责任，参照安徽省高级人民法院的指导意见，对王化德的该项请求，予以支持。
关于王化德的损失如何计算问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等相关规定，结合王化德的诉讼请求，认定如下：1、医疗费872.52元。根据王化德提交的安医大附院和灵璧县人民医院的门诊医疗费票据予以确定。对在安医大附院住院的医疗费，因其没有提交发票原件，且灵璧县人民医院不认可，不予支持。对王化德提交的其他医疗费票据，有的不是王化德的姓名、有的产生在纠纷发生以前、有的治疗疾病与本案无关，均不予支持。2、营养费1800元。安医大附院的出院医嘱要求王化德加强营养，应当计算营养费，但该医嘱没有明确营养时间，酌情认定为60天。按30元／天计算，应为1800元。由于三期鉴定没有被采纳，按120天计算，没有依据，对多计算的天数，不予支持。3、护理费5315.40元。王化德在灵璧县人民医院住院18天，在安医大附院住院8天。由于灵璧县人民医院的过错，造成王化德从灵璧县人民医院出院后不能及时恢复健康，导致二次住院，势必造成护理期限的延长，酌情认定为60天。由于三期鉴定没有被采纳，按90天计算，没有依据，对多计算的天数，不予支持。王化德要求按88.59元／天计算，没有超过计算标准，予以支持。其护理费为60天x88.59=5315.40元。4、误工费9600元。王化德因伤致残，其误工期可从受伤之日算至评残日前一天，王化德要求按120天计算，没有超过计算标准，予以支持。王化德不能提供近三年的平均收入，可参照其受伤前的工资标准予以计算，即80元／天。王化德要求按110元／天计算，没有依据，对多计算部分，不予支持。5、残疾赔偿金113056元。王化德为九级伤残，受伤前在山东省城镇工作一年以上，其赔偿标准可按山东省城镇居民标准予以计算，即28264x20x20%=113056元。6、精神抚慰金10000元。本起医疗事故不仅造成王化德身体伤害，还对其精神和思想造成痛苦，应当赔偿精神抚慰金。王化德为九级伤残，参照安徽省高级人民法院的指导意见，以10000元为宜。王化德要求赔偿30000元，标准过高，对高出部分不予支持。7、鉴定费1000元。以鉴定费发票为依据，因王化德鉴定的内容没有被全部采纳，故鉴定费适当酌减。8、交通费1000元。王化德提交的交通费多数与治疗无关，也无其他证据佐证，但原告住院治疗必然会产生交通费，酌情认定为1000元。9、其他费用。王化德要求赔偿的其他费用，没有法律依据和事实依据，不予支持。以上经一审法院认可的损失为142643.92元。
综上，灵璧县人民医院因诊疗过错，应当在其过错责任范围内赔偿王化德各项损失99850.74元（142643.92x70%）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条的规定，判决：一、灵璧县人民医院于判决生效后10日内赔偿王化德医疗费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费合计99850.74元；二、驳回王化德的其他诉讼请求。案件受理费4866元，王化德负担2822元，灵璧县人民医院负担2044元。
灵璧县人民医院不服一审判决向本院提起上诉称：一、安徽弘诚司法鉴定所出具的鉴定结论具有重大瑕疵；二、王化德的伤残赔偿金应当按照安徽农村标准计算。
王化德答辩称：一审认定事实清楚，适用法律适当，请求二审法院驳回灵璧县人民医院的上诉，维护王化德的合法权益。
二审期间灵璧县人民医院出具证据三份：1、山东省陵县社会劳动保障事业处出具的证明一份，证明王化德是灵活就业方式缴纳的养老保险，与劳动合同没有关系；2、山东泰达染整机械有限公司出具的证明一份，证明王化德没有固定工作，不是长期在山东居住，一审认定王化德的伤残赔偿金标准错误；3、山东宾馆的照片一份，证明灵璧县人民医院的代理人去当地取证。
王化德的质证意见为：1、真实性予以认可，证明王化德在山东省陵县工作、生活，退休金也在当地领取；2、真实性予以认可，2014年1月已经退休，且与发生医疗事故的时间不冲突；3、与本案没有关联性。
本院的认证意见为：证据1、2的真实性、合法性、关联性均予认可；证据3的关联性不予认可。
双方当事人所举其余证据与一审相同，本院对安徽弘诚司法鉴定所出具的对王化德伤残程度鉴定意见书不予认定，其余证据的认证意见与一审一致。
经二审审理查明：本院二审认定的事实与一审一致。
另查明，灵璧县人民医院于2014年9月29日向本院申请弘诚司法鉴定所鉴定人聂某、汤某出庭作证。本院向鉴定人合法送达了出庭通知，鉴定人无正当理由，没有到庭作证。
本院认为：综合双方举证、质证及诉辩意见，本案二审争议焦点是：弘诚司法鉴定所出具的鉴定意见能否作为认定事实的依据。
依据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十八条的规定：“当事人对鉴定意见有异议或者人民法院认为鉴定人有必要出庭的，鉴定人应当出庭作证。经人民法院通知，鉴定人拒不出庭作证的，鉴定意见不得作为认定事实的根据；支付鉴定费用的当事人可以要求返还鉴定费用。”经本院通知，弘诚鉴定所的鉴定人拒不出庭作证，该意见本院不予采纳。对于王化德的伤残赔偿金问题，虽然王化德提供了安徽永泰司法鉴定所出具的鉴定意见书，但在一审诉讼中对王化德的伤残等级弘诚司法鉴定所作出了重新鉴定，可以视为对于永泰司法鉴定所鉴定意见的否定，双方已经达成了合意，该鉴定意见书也不能作为定案的依据。故王化德的伤残等级没有合法有效的证据证明，对于王化德的伤残赔偿金在本案中不作处理，王化德可以另行主张。由于伤残鉴定意见本院未予采纳，鉴定费及精神抚慰金也可另案诉讼。对于一审认定王化德由于本起事故造成的其他经济损失灵璧县人民医院上诉未提出异议，故本院予以认定，即医疗费872.52元、营养费1800元、护理费5315.40元、误工费9600元、交通费1000元，共计18587.92元，灵璧县人民医院应承担70%赔偿责任，即13011.55元。
综上，灵璧县人民医院提出的部分上诉请求，本院予以支持。鉴于二审审理期间证据发生变化，本院在查明事实的基础上依法改判。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第五十四条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、撤销安徽省灵璧县人民法院（2014）灵民初字第00980号民事判决；
二、上诉人灵璧县人民医院于判决生效后十日内赔偿被上诉人王化德医疗费、营养费、护理费、误工费、精神抚慰金、交通费合计13011.55元；
三、驳回被上诉人王化德的其他诉讼请求。
如未按本判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4866元，由王化德负担2822元，灵璧县人民医院负担2044元；二审案件受理费536元，由王化德负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 姚 强
审 判 员 耿 青
代理审判员 张虹良
二〇一四年十一月四日
书 记 员 王 洁
附：本案适用法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。