广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）穗中法民二终字第345号
上诉人（原审原告）：广东广物有色金属有限公司（原名称：广东诚益贸易有限公司）。住所地：广东省广州市越秀区北较场横路**号物资大厦****房。
法定代表人：刘向平，职务：总经理。
委托代理人：廖智慧，广东三民律师事务所律师。
委托代理人：黎明，广东三民律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：平顶山市友丰选煤厂。住所地：河南省平顶山市湛河区平宝路*号（七一六仓库院内）。
法定代表人：刘清河，职务：厂长。
被上诉人（原审被告）：宋双莉，女，1966年1月22日出生，汉族。
上述两被上诉人共同委托代理人：赵海云，男，1957年4月4日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）：昆明久远经贸有限公司。住所地：云南省昆明市新闻路***号。
法定代表人：赵海云，职务：经理。
委托代理人：孔超，广东正平天成律师事务所律师。
委托代理人：陈小茗，广东正平天成律师事务所律师。
原审被告：刘清河，男，1947年1月26日出生，汉族。
委托代理人：赵海云，男，1957年4月4日出生，汉族。
原审被告：宝丰县前营煤矿。住所地：河南省宝丰县大营镇李坪村西。
法定代表人：李学敏。
上诉人广东广物有色金属有限公司（以下简称“广物公司”）（原名称：广东诚益贸易有限公司，以下简称“诚益公司”）因与被上诉人平顶山市友丰选煤厂（以下简称“友丰厂”）、宋双莉、昆明久远经贸有限公司（以下简称“久远公司”）、原审被告宝丰县前营煤矿（以下简称“前营煤矿”）、刘清河合同纠纷一案，不服广州市越秀区人民法院（2013）穗越法民二初字第541号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，2008年4月11日，诚益公司（甲方）与久远公司（乙方）签订《合作经营煤炭协议书》，约定，鉴于甲方目前的经营范围没有煤炭项目，经双方协商，决定双方合作经营煤炭项目，合作经营时间自协议签订之日起至2008年12月31日止；合作经营煤炭的特定对象为向友丰厂购入洗精煤，销售对象为中储发展股份有限公司平顶山分公司，由乙方以乙方公司的名义与上述两公司分别签订经营煤炭的《购销合同》和附属抵押合同，合同条款由甲方与特定对象商定；合作经营的资金全部由甲方负责筹集并划拨至乙方帐户，由乙方根据甲方指令负责向特定对象支付；回笼的销售货款进入乙方帐户，乙方保证合作经营的资金专款专用；第五条：为便于甲方向乙方划拨经营资金、支付煤炭经营权使用费和分配经营所得，甲、乙双方另行签订一份《购销合同》，《购销合同》中约定甲方向乙方预付的锌锭货款15000000元即为甲方投入合作经营煤炭的资金，合作经营期届满后乙方在二个工作日内将上述款项返还甲方，如因友丰厂原因造成逾期或者无法收回相关资金，乙方不负还款责任；甲方向乙方支付煤炭经营权使用费1500000元／年，分月支付，在每月的合作经营所得收益中扣收；合作经营所得收益在合作经营期内按照每月不低于总预付款1.5%的回报，由乙方按月返还给甲方。2008年4月18日，诚益公司（需方）与久远公司（供方）签订编号YN-20080418号《工矿产品购销合同》，约定，经双方协商决定共同开展煤炭购销项目；产品名称、型号为原煤、电煤、动力煤、喷吹煤等；供方根据下游销售客户订单要求确定供货量，每批次合同金额控制在30000000元内，为确保双方的合作顺利进行和资金回收，由供方与需方共同确定下游销售单位并由需方和下游单位签订单笔购销合同后，根据下游客户的需求对每一批煤炭的品种和数量，与供方另行签订单笔购销合同确认具体品种和数量；供方定价时根据每次供货交付时的市场成交价格确定；需方根据每次与供方签订的合同标的额确定向供方支付预付货款；支付方式为现款或银行承兑汇票；供需双方每月结算一次，鉴于供方与需方共同确定下游销售单位，在确定结算价格时，供方应保证需方得到的价格差额不低于需方按照单批合同相关条款约定支付的实际货款额的2%；需方确定终止合同后，供方应在需方确定终止合同当日内返还需方支付的预付货款，每逾期一天，则按应付总额的万分之五为计算标准，向需方支付逾期付款违约金；合同有效期从2008年4月18日至2009年4月18日止。2009年1月4日，诚益公司与久远公司签订《﹤合作经营煤炭协议书﹥补充协议（一）》，约定将双方于2008年4月11日签订的《合作经营煤炭协议书》履行期限延至2009年12月31日。2010年4月18日，诚益公司（需方）与久远公司（供方）签订编号YN-20100418号《工矿产品购销合同》，约定，经双方协商决定共同开展煤炭购销项目；产品名称、型号为原煤、电煤、动力煤、喷吹煤等；供方根据下游销售客户订单要求确定供货量，每批次合同金额控制在30000000元内，为确保双方的合作顺利进行和资金回收，由供方与需方共同确定下游销售单位并由需方和下游单位签订单笔购销合同后，根据下游客户的需求对每一批煤炭的品种和数量，与供方另行签订单笔购销合同确认具体品种和数量；供方定价时根据每次供货交付时的市场成交价格确定；需方根据每次与供方签订的合同标的额确定向供方支付预付货款；支付方式为现款或银行承兑汇票；供需双方每月结算一次，鉴于供方与需方共同确定下游销售单位，在确定结算价格时，供方应保证需方得到的价格差额不低于需方按照单批合同相关条款约定支付的实际货款额的2%；需方确定终止合同后，供方应在需方确定终止合同当日内返还需方支付的预付货款，每逾期一天，则按应付总额的万分之五为计算标准，向需方支付逾期付款违约金；合同有效期从2010年4月19日至2010年4月18日止。同日，诚益公司（甲方）与久远公司（乙方）针对该《工矿产品购销合同》签订《补充协议》，约定合作经营煤炭的特定对象为友丰厂；合作经营煤炭所需的资金为30000000元，甲方除原已委托乙方向友丰厂支付的煤款20000000元外，其余10000000元的资金，现甲方委托乙方在双方其他合作项目的余款中代为支付给友丰厂；因友丰厂原因造成逾期或者无法收回乙方按甲方的委托支付给友丰厂的资金，则乙方不承担还款责任。2010年10月11日，诚益公司（甲方）与久远公司（乙方）签订《﹤合作经营煤炭协议书﹥补充协议（二）》，约定将双方于2008年4月11日签订的《合作经营煤炭协议书》继续履行至2010年12月31日；双方确认甲方在履行《合作经营煤炭协议书》过程中通过乙方向特定对象友丰厂预付货款20000000元，对于友丰厂尚未归还的款项，双方约定按《合作经营煤炭协议书》第五条约定履行。另查，2008年3月16日，友丰厂（供方、甲方）、久远公司（需方、乙方）、前营煤矿（担保人、丙方）、刘清河及宋双莉（担保人、丁方）签订编号2008-3-16号《购销合同》，约定，经协商订立本年度煤炭购销合同，并由丙、丁方作为履行合同的担保；产品名称冶金炼焦用煤；合同期内总供货数量不少于十万吨；甲方在确定结算价时，保证乙方当月得到的价格差额不低于乙方预付款总额的百分之四；乙方向甲方预付货款15000000元，此款在合同生效后五个工作日内支付，同时此款在合同期届满前一个月开始抵作货款；丙方为甲方履行合同提供担保，丙方的保证责任在丙方代甲方履行全部合同义务并承担违约责任后解除；甲方将自有三条选煤生产线抵押给乙方，并与乙方签订《抵押合同》对双方权利义务进行约定；丁方以家庭财产和在前营煤矿所持有的30%股权作为甲方履行合同提供担保，保证责任在丁方代甲方履行全部合同义务并承担违约责任后解除；甲方在乙方确定终止合同后逾期七天仍未返还乙方支付的预付货款的，乙方可主张丙、丁代为履行的同时，可依法申请变卖甲方抵押的选煤生产线和丁方的股权及家庭财产用于抵偿甲方应向乙方返还的预付货款；合同自签订之日起生效，至2008年12月31日止。同日，久远公司（抵押权人）与友丰厂（抵押人）签订《抵押合同》，约定，为了确保抵押权人与抵押人于2008年3月16日签订的《购销合同》切实履行，抵押人自愿将所有的位于平顶山市平宝路3号友丰厂内的五平方年产二十万吨跳汰洗煤生产线一条、四平方年产十五万吨跳汰洗煤生产线一条、三平方年产十万吨干选（风选）洗煤生产线一条为抵押权人的债权设立抵押担保；担保的范围为主合同及项下的主债权15000000元及实现债权所产生的费用；主合同约定的偿债期限已到，债务未依约偿还或所延期限届满仍不能偿还的，抵押权人有权依照法律规定拍卖抵押物，并以处分抵押物所得的价款优先受偿。上述生产线在平顶山市工商行政管理局湛河分局办理了动产抵押登记，《动产抵押登记书》所载抵押人为友丰厂，抵押权人为久远公司，被担保债权为预付货款15000000元，债务人履行债务的期限为2008年12月31日。同年4月8日，宋双莉（甲方）与久远公司（乙方）签订《股权质押合同》，约定，为确保甲、乙双方签订的2008-3-16号购销合同的履行，甲方以在前营煤矿投资的股权作质押；所担保的债权为乙方依购销合同向友丰厂支付的总额为15000000元的预付货款；友丰厂不按质押项下购销合同约定履行合同义务，乙方有权依法定方式处分质押股权及其派生权益，所得款项及权益优先返还乙方的预付货款及违约金。该股权质押没有办理出质登记。2008年8月6日，友丰厂（甲方、供方）与久远公司（乙方、需方）、前营煤矿（丙方、担保人）、刘清河（丁方、担保人）签订编号2008-3-16-01号《补充协议》，约定，为更好履行2008年3月16日签订合同编号2008-3-16的《购销合同》，就关于追加预付款事宜达成补充协议；乙方同意在补充协议生效日起三个工作日内向甲方追加合同预付货款5000000元；《购销合同》货款的支付时间和方式修改为乙方向甲方预付货款20000000元，此款在合同生效后五个工作日内支付，同时此款在合同期届满前1个月开始抵作货款；乙方所追加合同预付货款的相关权益从实际支付日起计算；补充合同书未作修改和变更部分仍按《购销合同》约定条款履行；协议自签订日起生效，至2008年12月31日止。协议签订后，诚益公司通过乙方向友丰厂支付了20000000元。2009年9月28日，友丰厂（甲方、供方）与久远公司（乙方、需方）、前营煤矿（丙方、担保人）、刘清河及宋双莉（丁方、担保人）签订编号2009-9-11号《购销合同》，约定，经协商订立2009年至2010年度焦煤购销合同，并由丙、丁方作为履行合同的担保；产品名称冶金炼焦用煤；合同期内总供货数量不少于十万吨；甲方在确定结算价时，保证乙方当月得到的价格差额不低于乙方预付款总额的百分之二点六七；乙方向甲方预付货款30000000元，此款在合同期届满前一个月开始抵作货款；丙方为甲方履行合同提供担保，丙方的保证责任在丙方代甲方履行全部合同义务并承担违约责任后解除；甲方将自有三条选煤生产线抵押给乙方，并与乙方签订《抵押合同》对双方权利义务进行约定；丁方以位于平顶山市新城区0375首府7号别墅的房产、宋双莉在前营煤矿所占有的40%的资产作为甲方履行合同提供担保，保证责任在丁方代甲方履行全部合同义务并承担违约责任后解除；甲方在乙方确定终止合同后逾期七天仍未返还乙方支付的预付货款的，乙方可主张丙、丁代为履行的同时，可依法申请变卖甲方抵押的选煤生产线和丁方在前营煤矿所占的40%的资产及位于平顶山市新城区0375首府7号别墅的房产用于抵偿甲方应向乙方返还的预付货款；合同自签订之日起成效，至2010年12月31日止。同日，久远公司（抵押权人）与友丰厂（抵押人）签订编号2009-9-11-D1号《抵押合同》，约定，为了确保抵押权人与抵押人于2009年9月28日签订的《购销合同》切实履行，抵押人自愿将所有的位于平顶山市平宝路3号友丰厂内的五平方年产二十万吨跳汰洗煤生产线一条、四平方年产十五万吨跳汰洗煤生产线一条、三平方年产十万吨干选（风选）洗煤生产线一条为抵押权人的债权设立抵押担保；担保的范围为主合同及项下的主债权30000000元及实现债权所产生的费用；主合同约定的偿债期限已到，债务未依约偿还或所延期限届满仍不能偿还的，抵押权人有权依照法律规定拍卖抵押物，并以处分抵押物所得的价款优先受偿。合同签订后所涉抵押设备没有办理抵押登记。同日，久远公司（抵押权人）与刘清河、宋双莉（抵押人）签订编号2009-9-11-D2号《抵押合同》，约定，为了确保抵押权人与友丰厂于2009年9月28日签订的《购销合同》切实履行，抵押人自愿将所有的位于平顶山市新城区0375首府7号别墅的房产为抵押权人的债权设立抵押担保；担保的范围为主合同及项下的主债权30000000元中的4000000元及实现债权所产生的费用；主合同约定的偿债期限已到，债务未依约偿还或所延期限届满仍不能偿还的，抵押权人有权依照法律规定拍卖抵押物，并以处分抵押物所得的价款优先受偿。该《抵押合同》所涉抵押房产没有办理抵押登记。此后，久远公司（抵押权人、乙方）与宋双莉（抵押人、甲方）签订编号2009-9-11-D3号《资产抵押合同》，约定，为了确保乙方与友丰厂于2009年9月28日签订的《购销合同》切实履行，甲方以在前营煤矿所占有的40%资产即26000000元作为抵押；担保的债权为乙方依据主合同向友丰厂支付的30000000元预付货款；抵押标的为甲方在前营煤矿所占有的资产折合26000000元及其派生的权益；抵押金额为26000000元及实现债权所产生的费用；抵押资产派生权益，系指抵押资产应得红利及其他收益；友丰厂不按购销合同约定履行义务的，乙方有权依法定方式处分抵押资产及其派生权益，所得款项及权益优先返还乙方的预付货款及违约金。2010年4月18日，诚益公司（甲方）与久远公司（乙方）、友丰厂（丙方）、刘清河及宋双莉（丁方）签订《抵押权利转让协议书》，约定，根据甲、乙双方于2010年4月18日签订的编号YN-20100418的《工矿产品购销合同》，经甲、乙双方商定，乙方同意将与丙方2009年9月28日签订的2009-9-11-D1《抵押合同》、与丁方2009年9月28日签订的2009-09-11-D3《资产质押合同》及与丁方2009年9月28日签订的编号2009-9-11-D2《抵押合同》项下抵押、质押权利转让给甲方享有，包括依法处分抵押物、质押股权及其派生权益的权利，丙、丁方对此无异议；协议自签订之日起生效，至丙、丁方完全履行与乙方于2009年9月28日签订的《购销合同》止，即2010年12月31日。2010年9月30日，友丰厂（甲方）、前营煤矿（乙方）、刘清河及宋双莉（丙方）、久远公司（丁方）向诚益公司出具《确认书》，共同确认，甲乙丙丁四方与诚益公司自2008年3月开始开展煤炭购销相关业务，根据业务合同及相关补充协议，四方确认截至2010年9月，甲方尚欠诚益公司货款27391284.65元，丁方向甲方预付购煤款30000000元也是诚益公司实际出资，另有诚益公司在上述业务中截至2010年9月30日应收赔偿金共4000000元；以上款项合计61391284.65元，甲方承诺承担偿还诚益公司上述全部款项的责任，乙方、丙方愿意为甲方欠款承担连带还款责任，丁方愿意为上述甲方欠款中的30000000元部分承担连带还款责任。2010年10月23日，诚益公司（甲方、质押权人）与宋双莉（乙方、质押人）签订《股权质押协议》，约定，鉴于自2008年3月甲方与友丰厂开展相关业务以来，截至2010年9月友丰厂应返还甲方61391284.65元；乙方同意以其持有的前营煤矿的全部股份，以股权质押方式就友丰厂履行其对甲方的还款义务向甲方提供担保；质押物为乙方持有的前营煤矿的全部股份；担保范围包括债务人应付但未付给甲方的任何本金、利息、违约金、损害赔偿金和实现主债权、质押权的费用；质权存续期限自协议签订之日起五年。该股权出质没有办理出质登记。同月30日，友丰厂向诚益公司出具《确认书》，针对上述2010年9月30日《确认书》补充说明，债务61391284.65元由两部分组成：一、根据核对诚益公司与友丰厂直接发生的业务，友丰厂拖欠诚益公司的债务数额为23573240.66元；根据核对双方通过久远公司发生业务，友丰厂拖欠诚益公司的债务数额为37818943.99元。11月15日，前营煤矿向诚益公司出具《确认书》，针对2010年9月30日《确认书》所载债务，确认为上述对诚益公司的欠款61391284.65元承担连带清偿责任。2011年7月1日，诚益公司与友丰厂签订《协议书》，约定根据双方2008年以来所签订的业务合同、协议等文件，截止2011年5月24日，乙方尚欠甲方57322965.25元。因友丰厂没有清偿欠款，本案成讼。案件审理过程中，诚益公司称与友丰厂一直有直接的业务关系，也有通过久远公司与友丰厂发生业务关系，诚益公司先预付款项给友丰厂或是通过久远公司向友丰厂预付货款，然后友丰厂直接将煤炭给诚益公司或是经过久远公司把煤炭给诚益公司；在2010年9月30日及10月30日的《确认书》签署后，友丰厂向诚益公司给付了一批价值400多万的煤炭，诚益公司用于抵扣债务，故双方2011年7月1日签定《协议书》确认友丰厂尚欠的款项为57322965.25元；由于诚益公司与友丰厂直接发生业务所产生的债务诚益公司已另案主张23573240.66元，故本案诚益公司主张的是37818943.99元债务在扣减400多万的煤价后的剩余欠款。友丰厂称具体业务是诚益公司与友丰厂联系，货款是诚益公司通过久远公司支付给友丰厂；《确认书》的金额是一个估算的金额，应当以付款凭证对账得出，在签署《确认书》时诚益公司说实际的金额以与久远公司对账的为准，但对该事实友丰厂没有证据证明；对于400多万煤炭抵扣欠款的事实友丰厂称记不清楚。另查，诚益公司针对2010年10月30日《确认书》中友丰厂直接与诚益公司发生业务所欠债务23573240.66元已另行向一审法院提起诉讼主张债权，广州市越秀区人民法院于2012年3月19日作出民事判决书支持了诚益公司该部分债权的主张。
诚益公司的一审诉讼请求为：一、友丰厂向诚益公司清偿欠款37818943.99元及逾期付款违约金，违约金从2010年9月30日起按每日万分之五计付至全部付清欠款止；二、前营煤矿、刘清河、宋双莉对友丰厂的上述债务承担连带清偿保证责任；三、久远公司在3000万元范围内对友丰厂的上述债务承担连带清偿责任；四、诚益公司对宋双莉在其持有前营煤矿的全部股份和采矿许可权享有质权，并有权对质押物变卖或拍卖所得价款优先受偿；五、诚益公司对友丰厂在《抵押合同》项下提供的抵押物享有抵押权，并有权对抵押物变卖或拍卖所得价款优先受偿；六、诚益公司对宋双莉位于平顶山市新城区0375首府7号别墅的房产享有抵押权，并有权对抵押物变卖或拍卖所得价款优先受偿；七、案件保全费和诉讼费由友丰厂、前营煤矿、刘清河、宋双莉、久远公司共同承担。
一审法院认为，诚益公司与久远公司于2008年4月11日签订的《合作经营煤炭协议书》及2010年10月11日签订的《﹤合作经营煤炭协议书﹥补充协议（二）》、友丰厂、前营煤矿、刘清河、宋双莉、久远公司于2010年9月30日向诚益公司出具的《确认书》、诚益公司与宋双莉于2010年10月23日签订的《股权质押协议》、友丰厂于2010年10月30日向诚益公司出具的《确认书》、前营煤矿于2010年11月15日向诚益公司出具的《确认书》、诚益公司与友丰厂于2011年7月1日签订的《协议书》，是各方当事人的真实意思表示，内容没有违反法律法规的强制性规定，合法有效，对各方当事人均有法律约束力。友丰厂称诚益公司向其表示上述《确认书》所载的友丰厂欠款金额是估算的应以对账为准，但友丰厂并无证据佐证，对该说法一审法院不予采纳。根据友丰厂、前营煤矿、刘清河、宋双莉、久远公司于2010年9月30日向诚益公司出具的《确认书》及友丰厂于2010年10月30日向诚益公司出具的《确认书》，友丰厂确认拖欠诚益公司债务61391284.65元，友丰厂归还了部分款项后，于2011年7月1日与诚益公司签署《协议书》，确认尚欠诚益公司57322965.25元。在扣减诚益公司已另行主张的其与友丰厂直接发生业务所取得的债权23573240.66元后，友丰厂尚欠诚益公司33749724.59元，该笔款项友丰厂理应支付，故诚益公司主张友丰厂向其清偿欠款本金33749724.59元的诉请，一审法院予以支持。由于诚益公司与友丰厂并无约定付款期及违约金，故诚益公司要求友丰厂支付逾期付款违约金的诉请，缺乏事实及法律依据，一审法院不予支持。前营煤矿、刘清河、宋双莉自愿为友丰厂的债务承担连带责任保证，应按照约定对友丰厂尚欠的欠款本金承担连带责任保证，并在承担保证责任后享有担保法第三十一条规定的追偿权。关于诚益公司要求久远公司在30000000元范围内对友丰厂的债务承担连带责任保证的诉请。虽然根据2010年9月30日的《确认书》，久远公司做出了对欠款中的30000000元承担连带责任保证的意思表示，但是根据诚益公司与久远公司签订的《合作经营煤炭协议书》及2010年10月11日《﹤合作经营煤炭协议书﹥补充协议（二）》，双方约定因友丰厂原因造成逾期或者无法收回相关资金，久远公司不负还款责任。该约定发生在《确认书》之后，诚益公司实际已经免除了久远公司承担连带责任保证的义务，因此诚益公司主张久远公司在30000000元范围内承担连带清偿责任的诉请，一审法院不予支持。关于诚益公司主张对宋双莉持有的前营煤矿的股份和采矿许可权享有质权。根据我国物权法的规定，股权出质的质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立，由于诚益公司无证据证明相应股权办理了出质登记，因此诚益公司要求对宋双莉持有的前营煤矿股份享有质权的主张，缺乏法律依据，一审法院不予支持。关于诚益公司主张对采矿许可权享有质权，由于诚益公司与宋双莉并无就此作出约定，因此诚益公司该主张缺乏事实依据，一审法院亦不予支持。关于诚益公司主张对友丰厂在《抵押合同》项下提供的抵押物生产线享有抵押权。无论是2008年3月16日还是2009年9月28日友丰厂与久远公司签订的《抵押合同》，其合同当事人均为友丰厂与久远公司，抵押物所担保的主债权均是2008-3-16号《购销合同》及2009-9-11号《购销合同》项下友丰厂应向久远公司返还的预付货款，而不是《确认书》所载的债权，因此诚益公司该主张缺乏依据，一审法院不予支持。关于诚益公司主张对平顶山市新城区0375首府7号别墅享有抵押权。根据我国物权法的有关规定，不动产抵押的应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立。由于诚益公司无证据证明该房产办理了抵押登记，因此诚益公司要求对上述房产享有抵押权的主张，缺乏法律依据，一审法院不予支持。关于久远公司反诉要求诚益公司返还不当得利631783.41元。由于本案属于合同纠纷，处理的主债务发生在诚益公司与友丰厂之间，与久远公司的反诉请求不属于同一法律关系，故对久远公司该反诉请求，一审法院不予接纳，久远公司可通过其他途径另行主张。综上所述，一审法院遂依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百八十七条、第二百二十六条第一款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，于2013年9月4日作出如下判决：一、判决发生法律效力之日起十日内，友丰厂向诚益公司支付33749724.59元。二、前营煤矿、刘清河、宋双莉对上述债务承担连带清偿责任。前营煤矿、刘清河、宋双莉承担保证责任后，有权按照《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定，向友丰厂追偿。三、驳回诚益公司的其余诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费230895元、财产保全费5000元及公告费1000元，由诚益公司负担24844元，由友丰厂、前营煤矿、刘清河、宋双莉负担212051元。
判后，广物公司不服上述判决，向本院提起上诉称：一、一审法院没有判令友丰厂向广物公司支付逾期付款违约金不当。2010年9月30日，友丰厂、久远公司、宋双莉及前营煤矿、刘清河等共同向广物公司出具《确认书》，确认：友丰厂共拖欠广物公司欠款61391284．65元（该金额包含本案债务在内）；前营煤矿、刘清河、宋双莉对友丰厂的上述债务承担连带还款责任。久远公司向友丰厂预付的购煤款3000万元，是广物公司实际出资；久远公司对友丰厂上述债务中的3000万元承担连带清偿责任。该确认书是基于广物公司与友丰厂签订的各项购销合同以及合同履行的情况而进行债务确认，无论根据任一合同约定，都约定了付款期及违约责任，而作为债务人的友丰厂均超过了付款期限，因此其有义务支付逾期付款违约金。二、一审法院根据广物公司与久远公司在2010年10月11日签订的补充协议从而免除久远公司的连带保证责任明显是错误的。具体表现在：第一、针对的主合同完全不同。补充协议明确写明是针对广物公司与久远公司双方签订的合作经营煤炭业务协议书所作出的补充，而不是针对2010年9月30日出具的确认书所作的补充协议。第二、法律关系不同。因补充协议针对广物公司与久远公司双方签订的合作经营煤炭业务协议书所作出的补充，是合同关系。而2010年9月30日出具的确认书，是久远公司对友丰厂债务61391284．65元中的3000万元承担连带还款责任的承诺及确认，属保证担保关系。第三、金额不同。确认书中明确久远公司应承担3000万元的保证责任，而补充协议中只是双方在合作经营煤炭中2000万元货款进行补充约定。第三、补充协议的约定已体现在双方业务对帐中，即在广物公司与公司双方的业务往来对帐中，广物公司实际上已经根据补充协议的约定，减免了久远公司2000万元的还款债务。今年初，广物公司委托的会计师事务所对双方帐进行审计，查明截止2012年12月31日，久远公司尚欠广物公司6，265，915.01元，此数额已没有将补充协议的2000万元计算在内，否则金额应为26，265，915.01元，而非6，265，915.01元。因此，广物公司与久远公司在2010年10月11日签订的补充协议不能免除久远公司的连带保证责任。三、广物公司对友丰厂在《抵押合同》项下提供的抵押物享有抵押权。友丰厂与久远公司在2008年3月16日、2009年9月18日签订了两份《抵押合同》，以自有生产线抵押给久远公司，并在湛河区工商局办理动产抵押登记。2010年4月18日，广物公司与久远公司、友丰厂、刘清河、宋双莉签订了《抵押权利转让协议书》，久远公司将上述抵押权转让给广物公司，广物公司据此对抵押物享有抵押权。根据合同法第81条“债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。”和物权法第192条“抵押权不得与债权分离单独转让或者作为其他债权的担保，债权转让的，担保该债权的抵押权一并转让”的规定，本案广物公司所享有的债权中实际包括了久远公司对友丰厂签订2008-3-16《购销合同》及2009-9-11《购销合同》项下友丰厂应向久远公司返还的预付货款的这一债权，故抵押权也应随该主债权的转移而一并转移给广物公司。四、广物公司对宋双莉持有的前营煤矿的全部股份和采矿许可权享有质权，并有权对质押物变卖或拍卖所得价款优先受偿。宋双莉与久远公司在2010年4月8曰签订了《股权质押合同》，以及在2009年9月20日签订了《资产抵押合同》，将其在前营煤矿享有股权质押给久远公司。2010年4月18曰，广物公司与久远公司、友丰厂、刘清河、宋双莉签订了《抵押权利转让协议书》，久远公司将上述质权转让给广物公司。股权质押合同自成立时生效。即使当事人没有办理出质登记的，不影响质押合同的效力。只是未经登记的质押合同，不得对抗善意第三人，故广物公司应当对质押物享有质权。故上诉请求：1.在一审判决书第一项判决内容基础上，增加判令友丰厂给付逾期付款违约金（自2010年9月30日起至判决确定给付日止，按每日万分之五计算，支付逾期付款违约金总额以实际欠款总额为准，其中2010年9月30日至2011年5月23日欠款金额为37818943．99元，2011年5月24日以后欠款金额为33749724．59元。2.撤销一审判决第三项。3.改判久远公司在3000万元范围以内对友丰厂的债务承担连带清偿责任。4.改判广物公司对友丰厂在《抵押合同》项下提供的抵押物享有抵押权，并有权对抵押物变卖或拍卖所得价款优先受偿。5.改判广物公司对宋双莉持有的前营煤矿的全部股份和采矿许可权享有质权，并有权对质押物变卖或拍卖所得价款优先受偿。6.一、二审的诉讼费用由友丰厂、前营煤矿、刘清河、宋双莉、久远公司承担。
被上诉人久远公司答辩称：一审判决正确，请求二审法院予以维持。
被上诉人友丰厂、宋双莉，原审被告前营煤矿、刘清和，经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。
经审理，一审法院查明事实正确，本院予以确认。
二审另查明，广东诚益贸易有限公司于2013年6月14日，经广东省工商行政管理局核准变更登记，变更名称为广东广物有色金属有限公司。
本院认为，本案为合同纠纷。各方当事人于本案签订的《合作经营煤炭协议书》、《补充协议》、《协议书》、《确认书》、《股权质押协议》等各类协议文件，均为当事人的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效，本院予以确认。针对广物公司在本案中的上诉理由，本院分析如下：第一，关于逾期付款违约金问题。有关逾期付款违约金的约定，仅出现于广物公司与久远公司签订的两份《工矿产品购销合同》中。根据合同的相对性原则，该约定仅对广物公司与久远公司发生约束力。广物公司要求友丰厂支付逾期付款违约金，于法无据，本院不予支持。第二，关于久远公司在30000000元范围内承担连带还款责任问题。《确认书》对友丰厂欠付广物公司款项的构成做了明确约定，其中即包括由广物公司实际出资而由久远公司代为向友丰厂支付的预购款30000000元。久远公司在《确认书》中承诺为欠款中的30000000元部分承担连带还款责任，实际是为该30000000元预购款承担连带还款责任。《﹤合作经营煤炭协议书﹥补充协议（二）》第二条虽仅对久远公司已实际支付的20000000元预购款做了确认，但未在本补充协议中确认的剩余10000000元，资金性质与该20000000元相同。第二条约定“对于友丰厂未归还的款项，双方按照《合作经营煤炭协议书》第五条约定履行”应当适用于所有的30000000元预购款。故对同一性质款项，久远公司在《确认书》和《﹤合作经营煤炭协议书﹥补充协议（二）》中分别作出不同的责任方式承诺，应当以成立时间在后的承诺为准。一审判决确认的广物公司对友丰厂33749724.59元债权金额，其构成包含久远公司向友丰厂支付的煤炭预购款30000000元。广物公司认为其在双方的对账中已免除了久远公司20000000元的还款债务，于法无据，本院不予支持。第三，关于广物公司对友丰厂在《抵押合同》项下提供的抵押物享有抵押权问题。涉案两份《抵押合同》均为久远公司与友丰厂签订，友丰厂以其所有的五平方年产二十万吨跳汰洗煤生产线一条、四平方年产十五万吨跳汰洗煤生产线一条、三平方年产十万吨干选（风选）洗煤生产线一条，为2008年3月16日、2008年9月11日友丰厂、久远公司签订的《购销合同》项下友丰厂应向久远公司返还的煤炭预购款提供担保。广物公司、久远公司在一审开庭时均确认，2008年9月11日《抵押合同》担保的主债权30000000元，涵盖了2008年3月16日《购销合同》项下的预购款15000000元。在2010年9月30日《确认书》中，广物公司、友丰厂、久远公司均同意由友丰厂向广物公司偿还包括该30000000元预购款在内的所有欠款。也即，久远公司将其对友丰厂返还30000000元预购款的债权转让给广物公司，并得到债务人友丰厂的同意。依据《中华人民共和国物权法》第一百九十二条“抵押权不得与债权分立而单独转让或者作为其他债权的担保。债权转让的，担保该债权的抵押权一并转让，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外”之规定，广物公司因受让30000000元预购款的债权，从而获得对该债权进行担保的抵押权。此外，友丰厂盖章确认的《抵押权利转让协议书》中，对上述抵押权的转让亦表示同意，故广物公司要求对友丰厂在《抵押合同》项下提供的抵押物享有抵押权，于法有据，本院予以支持。第四，关于广物公司对宋双莉持有的前营煤矿股权及采矿许可权享有质权的问题。因涉案股权出质并未办理质押登记，依照《中华人民共和国物权法》第二百二十六条“以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立”之规定，广物公司对宋双莉持有的前营煤矿股权不享有质权。至于广物公司主张对采矿许可权享有质权，因双方对此并未作出约定，广物公司主张于法无据，本院不予支持。
综上所述，一审判决认定事实基本清楚，但有部分事实认定有失妥当，本院予以更正，适用法律正确、程序合法，本院予以维持。上诉人广物公司上诉请求和理由部分有理，对其有理的部分本院予以支持，其他部分依法予以驳回。依照《中华人民共和国物权法》第一百九十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持广州市越秀区人民法院（2013）穗越法民二初字第541号民事判决第一、二项；
二、撤销广州市越秀区人民法院（2013）穗越法民二初字第541号民事判决第三项；
三、上诉人广东广物有色金属有限公司对被上诉人平顶山市友丰选煤厂在《抵押合同》项下提供的五平方年产二十万吨跳汰洗煤生产线一条、四平方年产十五万吨跳汰洗煤生产线一条、三平方年产十万吨干选（风选）洗煤生产线一条在30000000元担保债权范围内享有抵押权，有权以该抵押物拍卖、变卖所得价款优先受偿；
四、驳回上诉人广东广物有色金属有限公司的其他诉讼请求。
二审案件受理费230895元，由上诉人广东广物有色金属有限公司负担100722元，由被上诉人平顶山市友丰选煤厂负担130173元。
本判决为终审判决。
审 判 长 谭卫东
审 判 员 张朝晖
代理审判员 汤 瑞
二〇一四年六月二十四日
书 记 员 林燕贞
王振华