甘肃省天水市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）天民一终字第106号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司天水中心支公司，住所地天水市秦州区。
负责人王凌佩，该公司总经理。
委托代理人崔文奎，甘肃端方律师事务所律师。
委托代理人万亚明，甘肃端方律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）汪记红，男，生于1982年3月17日，汉族，清水县人，住清水县。
委托代理人宋军胜，甘肃康台律师事务所律师。
委托代理人张新平，甘肃康台律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）鲁鹏程，男，生于1967年10月25日，汉族，清水县人，清水县人民医院职工，住清水县。
委托代理人刘满湘，天水都茂律师事务所律师。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司天水中心支公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人汪记红、鲁鹏程机动车交通事故责任纠纷一案，不服甘肃省清水县人民法院（2014）清民初字第431号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人平安保险公司的委托代理人崔文奎，被上诉人汪记红及其委托代理人张新平，被上诉人鲁鹏程及其委托代理人刘满湘到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2013年8月30日晚，被告鲁鹏程驾驶甘EC80**小型轿车沿清水县轩辕大道由东向西行驶。22时许，当车行至清水县五中丁字路口左转弯行驶中，与由西向东行驶的马军平无证驾驶的无号牌两轮摩托车发生碰撞，造成马军平和摩托车上乘客即原告汪记红受伤，双方车辆不同程度损坏的交通事故。事故发生后，原告被送往清水县人民医院救治，在该医院住院治疗19天，其伤情被诊断为：“1.左额骨骨折；2.左顶部硬膜下血肿；3.左侧胫腓骨双骨折”。2013年9月23日，由天水市公安局交通警察支队清水县大队主持，对事故赔偿进行了调解处理，双方达成协议：“1．马军平和汪记红的医疗费25000元由鲁鹏程承担。鲁鹏程再付给汪记红二次医疗费、护理费、误工费等共计16000元。2．双方的车辆损失各自承担”。被告鲁鹏程于当天给付原告赔偿款16000元。因原告要求被告赔偿其他损失，双方为此发生纠纷，故诉至法院。
本案在审理过程中，原告申请对其伤残等级进行司法鉴定，因二被告不同意协商确定鉴定机构，经原告随机抽取，确定甘肃中泰司法鉴定所为本案鉴定机构。2014年11月10日，该鉴定机构出具甘中泰司鉴所（2014）临鉴字第0051号司法鉴定意见书，鉴定结论为：“被鉴定人汪记红伤残等级评定为X（十）级伤残”。
另查明：被告鲁鹏程的车辆在被告平安保险公司投保机动车交通事故责任强制保险。保险期间自2012年12月19日起至2013年12月18日止。被告平安保险公司于2013年11月12日已将理赔款17397.40元理赔给被告鲁鹏程。
原审法院认为：公民的身体健康权受法律保护，侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿由此产生的损失，本案系道路交通事故引起的人身损害赔偿纠纷。天水市公安局交通警察支队清水县大队出具的《事故认定书》认定由鲁鹏程负主要责任，马军平负次要责任，能够作为本案确定民事赔偿责任的依据。故原告与被告鲁鹏程之间的责任划分应以3：7确定为宜。事故发生后，在天水市公安局交通警察支队清水县大队的主持下，原告与被告鲁鹏程达成赔偿协议，双方约定“鲁鹏程再付给汪记红二次医疗费、护理费、误工费等共计16000元”。该协议内容不违反法律规定，真实有效，故该协议对双方当事人具有约束力。但该协议中，对住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金法定赔偿项目均未进行处理，遗漏了应当赔偿的项目及数额。现原告对此主张权利，应予支持。
关于原告未得到赔偿的损失，住院伙食补助费按40元／天的标准结合住院期间19天计算为760元；交通费酌定为200元；残疾赔偿金按上年度城镇居民人均纯收入18965元／年计算20年并结合十级伤残赔偿系数10％计算为37930元；鉴定费为1500元；精神损害抚慰金酌定为2000元，合计42390元。
本案中，虽然被告平安保险公司按双方当事人达成的协议进行了理赔。但对住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金法定赔偿项目未理赔，根据相关法律规定及最高人民法院（2012）民一他字第17号批复精神，被告平安保险公司应对未理赔的项目进行分项理赔。交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金合计40130元，应由被告平安保险公司在死亡伤残赔偿限额110000元内进行赔付。住院伙食补助费760元因属于医疗费用赔偿限额10000元内，而被告平安保险公司已对医疗费进行了赔付，超出了10000元限额，故应由原告与被告鲁鹏程之间按3：7比例分担。鉴定费1500元不属于交强险赔付项目，故应由原告与被告鲁鹏程之间按3：7比例分担。依此，住院伙食补助费、鉴定费共计2260元，被告鲁鹏程应赔偿70％为1582元。原告主张的其他已赔偿的护理费、误工费、后续治疗费（二次手术费），属重复请求，故不予支持。原告主张的营养费，因无医生需要加强营养的医嘱，故不予支持。原告主张的被扶养人生活费，因原告未提供充分证据证明存在被扶养人，缺乏事实依据，故不予支持。对被告所持本案已超过1年诉讼时效的辩解意见，2013年9月23日由天水市公安局交通警察支队清水县大队主持，对事故赔偿进行了调解处理，双方达成了协议。此时，产生了诉讼时效中断的法律后果。原告于2014年9月19日起诉并未超过1年诉讼时效，故对被告的辩解意见不予采纳。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十六条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条，《最高人民法院关于审理人身损署赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条、第二十五条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司天水中心支公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告汪记红交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计40130元。二、被告鲁鹏程于本判决生效之日起10日内赔偿原告汪记红住院伙食补助费、鉴定费1582元。三、驳回原告汪记红的其他诉讼请求。案件受理费1616元，减半收取808元，由原告承担500元，被告鲁鹏程承担308元。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司天水中心支公司不服原审判决，上诉称：一、原审判决认定事实不清，适用法律不当，判决由上诉人承担被上诉人汪纪红交通费、残疾赔偿金于法无据。原告与被告在交警部门的主持下达成的调解协议，系其真实意思表示，不违反法律规定。并且已由被告履行完毕，双方纠纷已终结。原告在与被告签订协议时，对其已经产生的费用和今后可能要产生的费用进行了估计，其要求的数额多与少，其有权决定。如认为今后治疗的费用可能增加，其也可以向被告要求增加，其也可以不签订该协议，另行提出诉讼。现又以此提出诉讼，于法无据。二、被上诉人的起诉不属于人民法院的受案范围。交通事故损害赔偿争议当事人在请求公安机关交通管理部门调解后，可以向人民法院提起民事诉讼的情形应当是经公安机关交通管理部门调解未达成协议或者调解书生效后不履行的情形，就算是被告未履行协议，其起诉法院应当按照协议依法判决。被上诉人又以同样事实向人民法院提起民事诉讼，不属人民法院受理民事案件的范围，法院已经受理的，应予裁定驳回原告的起诉。三、原审采信被上诉人提交的鉴定意见并计算其伤残赔偿金是错误的，请求二审法院不予采信；若法院采信，则上诉人申请重新鉴定。因鉴定意见所依据的标准《临床法医鉴定指南》系张玲莉著作的个人书籍，不属于法定标准，人民法院应不予采信。原告提出鉴定的时间较长，一般对于人身伤害案件的伤残鉴定，应当在受害人治疗终结后3个月进行鉴定，原告在事故发生长达一年的时间才申请鉴定。被上诉人因交通事故造成骨折并由清水县人民医院手术治疗出院，其后的伤残是否系因钢板断裂所致或是交通事故所致原审法院未予审查不当，仅机械的依据该鉴定意见判决由上诉人赔偿被上诉人伤残赔偿金是错误的。请求二审法院依法审查并重新鉴定。请求二审法院撤销原审判决，依法裁定驳回被上诉人的起诉，一、二审案件受理费由被上诉人承担。
被上诉人汪继红答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确。答辩人的起诉属于人民法院的受案范围。答辩人提交的鉴定意见并依此计算的伤残赔偿金是正确的。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人鲁鹏程答辩称：原审判决鲁鹏程赔偿汪记红1582元缺乏依据，双方事发以后达成协议并已履行。汪记红这次治疗是因为钢板断裂造成的，应该找医疗机构进行赔偿。关于鉴定的时间和等级，我们也有异议。
经二审审理查明，原审判决认定事实属实，本院予以确认。
本院认为，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；……”鲁鹏程驾驶的甘EC80**号车在中国平安财产保险股份有限公司天水中心支公司投保了交强险，对汪记红的损失应当先由中国平安财产保险股份有限公司天水中心支公司在交强险限额内承担赔偿责任。事故发生后，汪记红、案外人马军平与鲁鹏程达成了赔偿协议。协议中对医疗费、二次医疗费、护理费、误工费作了明确约定，对其他损失未作约定，汪记红也未明确放弃其权利。伤残赔偿金、鉴定费均是对汪记红的伤残进行鉴定后可以计算或产生的费用。汪记红对赔偿协议未约定、未予赔偿的项目另行提起诉讼，属于人民法院的受案范围，人民法院应依法予以审理。原审法院判决中国平安财产保险股份有限公司天水中心支公司赔偿汪记红交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计40130元并无不当。
关于本案中对汪记红伤情的鉴定结论。《临床法医学鉴定指南》虽然并非国家标准，但鉴定机构对汪记红进行伤残等级评定的根本依据是《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）。上诉人也无证据证明事发一年后进行鉴定、钢板断裂加重了伤残等级。故上诉人对该鉴定意见提出的异议不足以推翻该鉴定意见。
原审法院判决鲁鹏程赔偿汪记红住院伙食补助费、鉴定费1582元，二审庭审中，鲁鹏程与汪记红达成调解协议，由鲁鹏程赔偿汪记红住院伙食补助费、鉴定费、一审案件受理费共计1000元，并已当庭履行完毕。该调解协议是双方当事人真实意思的表示，符合法律规定。
综上，原审判决认定事实属实，适用法律正确，依法应予维持。上诉人的上诉理由无事实及法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1616元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司天水中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨 斌
代理审判员 王梅芳
代理审判员 张富强
二〇一五年六月九日
书 记 员 张艳君