河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫01民终6833号
上诉人（原审被告）郑州木偶空间商贸有限公司。
法定代表人丁伊夏，总经理。
委托代理人吴磊松，河南银基律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）丁志勇，男，1970年2月7日出生，回族。
委托代理人刘鹏举，河南克谨律师事务所律师。
上诉人郑州木偶空间商贸有限公司（以下简称木偶公司）因与被上诉人丁志勇提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省新郑市人民法院（2016）豫0184民初1117号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人木偶公司的委托代理人吴磊松、被上诉人丁志勇的委托代理人刘鹏举到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
丁志勇于2016年2月19日向新郑市人民法院提起诉讼，请求判令木偶公司赔偿丁志勇住院期间的住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费等共计604886.1元。
原审法院审理查明：2015年5月7日，丁志勇因木偶公司位于新郑市××村厂房顶石棉瓦被冰雹砸烂，丁志勇在修缮房顶的过程中滑下受伤，被送往新郑市人民医院住院治疗37天，被诊断为：腰1椎体爆裂骨折脱位并截瘫；胸12、腰2椎体棘突骨折；腰1椎体右侧横突、腰2椎体双侧横突骨折、全身多处软组织损伤、急性外伤后头痛。丁伊夏先后支付丁志勇医疗费、药费68149.25元及现金30000元。
诉讼过程中，木偶公司申请对丁志勇的伤情进行伤残等级鉴定，河南同一法医临床司法鉴定所于2016年9月13日接受原审法院委托，该所于2016年10月24日作出豫同一司法鉴定所[2016]临鉴字第0847号司法鉴定意见书，鉴定意见为：丁志勇腰1椎体爆裂骨折脱位并截瘫后构成Ⅳ（4）级伤残。
另查：1、丁志勇所施工的厂房是用于做家具及喷漆的场所，木偶公司每天支付丁志勇120元劳务报酬。
2、丁志勇夫妇育有二个女儿，分别为丁伊爽（已成年）、丁伊新（生于2012年3月17日）。
原审法院认为：木偶公司的经营范围为销售家具及家居用品，丁志勇修缮的位于新郑市××××郑庄村的厂房系用于做家具及喷漆，从事的是与木偶公司相关联的业务，据此可以认定系丁志勇在为木偶公司施工，木偶公司关于丁志勇起诉主体错误，涉案厂房与木偶公司没有隶属关系的辩称，原审法院不予采信。丁志勇在为木偶公司施工过程中受伤，其以提供劳务者受害责任纠纷提起诉讼，丁志勇、木偶公司之间应认定为雇佣关系为宜。“雇员在从事雇佣活动过程中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任”。丁志勇在为木偶公司提供劳务过程中受伤，木偶公司作为雇主应承担相应的赔偿责任。丁志勇作为完全民事行为能力人，明知石棉瓦已烂，在施工中没有采取相应的措施，未尽到相应的安全注意义务，应减轻雇主的赔偿责任，结合本案的实际情况，以木偶公司承担70%的责任、丁志勇承担30%的责任为宜。
丁志勇主张的住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金、被抚养人生活费，于法有据，予以支持，但赔偿数额应以其实际损失依法计算为限。（一）住院伙食补助费：丁志勇住院37天，按照30元／天的标准计算，计1110元；（二）营养费：按照15元／天的标准计算37天，计555元；（三）护理费：丁志勇主张按79元每天的标准计算护理费，不违反相关法律规定，予以支持，根据出院医嘱及丁志勇住院时间，可计其93天的护理期限，按1人护理计算，计护理费7347元。(四)误工费：丁志勇主张其误工期限为265天（自受伤之日计至评残前一日），符合法律规定，予以支持，木偶公司一直按每天120元支付丁志勇劳务费，据此可计误工费31800元；（五）精神损害抚慰金：本次事故造成丁志勇伤残，使其遭受精神痛苦，原审法院对其精神损害抚慰金酌定为28000元；（六）残疾赔偿金：参照河南省上一年度城镇居民人均可支配收入24391.45元/年的标准，结合丁志勇的伤残等级，依法计算20年，可计残疾赔偿金为341480.3元；（七）被抚养人生活费：丁志勇之女丁伊新系丁志勇应承担抚养义务的近亲属，为城镇居民，参照河南省上一年度城镇居民人均消费性支出15726.12元／年的标准，之女丁伊新计算14年，并扣除其他抚养人应承担的部分，丁伊新的被扶养人生活费为77057.99元；（八）交通费：依据丁志勇及护理人员就医的地点、时间、人数和次数，交通费酌定200元为宜。以上共计487550.29元。结合木偶公司应承担的赔偿比例及其已赔偿过的30000元，其应赔偿丁志勇311285.20元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：木偶公司应于本判决生效之日起十日内支付丁志勇住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金、被抚养人生活费共计311285.20元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9848元，丁志勇负担4780元，木偶公司负担5068元。
木偶公司上诉称：1、一审法院认定事实错误。木偶公司与丁志勇之间就本案而言不存在任何法律关系。木偶公司作为一家销售家具及家居用品的公司，有两名股东丁伊夏、苏武泯，丁伊夏担任法定代表人，该公司规模小无其他工作人员，销售的产品是从别的厂家买来的品牌产品。涉案厂房系丁伊夏个人承租，作代加工家具及仓库使用，该厂房与木偶公司没有隶属关系。丁伊夏个人在2014年时承租位于新郑市××××郑庄村一处厂房，出租人为郑玉生，系郑庄村人。该厂房由丁伊夏用作代加工家具及存放家具、材料使用，该厂房并非木偶公司投资成立，与木偶公司没有隶属关系。一审法院仅以木偶公司经营范围为销售家具及家具用品，而涉案厂房用于做家具及喷漆为由，认定丁志勇在涉案厂房从事与木偶公司相关联的业务，继而认定丁志勇为木偶公司施工，丁志勇系木偶公司雇佣，该认定显属错误，同样也无任何事实及法律依据。2、一审法院已经认定丁伊夏向丁志勇支付全部医疗费及三万元现金。既然一审法院已经认定丁伊夏个人向丁志勇支付医疗费及三万元现金，在没有认定丁伊夏是职务行为的情况下，再认定丁志勇与木偶公司之间存在雇佣关系，显然也属于认定事实错误。3、一审法院划分责任比例不当。丁志勇作为一名成年人，理应对从事工作的风险有着清晰的判断，应自觉尽到相应安全注意义务，但在维修房屋时，为图省事没有安放木质踏板，最终导致事故发生，丁志勇存在重大过错，对此丁志勇应自担主要责任，一审法院判令丁志勇承担30%责任，明显过低。4、一审法院未将医疗费、鉴定费、检查费按比例让丁志勇承担实属不当。退一步讲，即便认定木偶公司为责任主体，那么丁志勇也应对丁伊夏垫付的医疗费68149.25元按比例自担部分责任，但一审未将该部分费用进行责任分摊实属不当。同样对于木偶公司垫付的鉴定费、检查费合计1600元也应当按比例判令丁志勇承担。5、丁志勇伤残等级认定过高，与事实不符。丁志勇当前在家可以自行走动，与鉴定意见描述明显不符，丁志勇伤残等级鉴定明显过高，恳请对丁志勇伤残等级重新予以鉴定。综上，一审法院认定事实错误，责任划分比例也明显不当，请求撤销一审判决，改判驳回丁志勇对木偶公司的诉讼请求。
丁志勇答辩称：1、丁志勇与木偶公司之间存在雇佣关系，一审法院认定事实正确。看一下木偶公司的经营范围，再结合丁志勇的工作性质，丁志勇是在修缮仓库过程中受伤，而且丁志勇是按照丁伊夏和丁志伟的指使工作的，丁伊夏所经营的木偶公司只是一个门面，其销售家具当然需要仓库，因此该仓库同木偶公司具有生产环节的连接性，而且木偶公司也承认该仓库是丁伊夏2014年租赁过来用来作为代加工家具及存放家具使用。再看看丁志伟和丁伊夏在公司的工作地位，丁志伟是公司的监事，丁伊夏是法定代表人，丁伊夏和丁志勇具有亲戚关系，正是这种亲戚关系才使得丁志勇对木偶公司的法定代表人有充足的信任感，而没有签订相应的劳动合同，按照一般常理来讲，这种现实中的雇佣关系是能够成立的，因此，一审认定雇佣关系的事实是正确的。2、木偶公司所提出的医疗费问题，已经从总赔偿款中予以扣除，一审法院的认定没有错误，丁志勇对此并无异议。3、对于责任比例问题，丁志勇认为一审法院结合相关司法案例，让木偶公司按照70%比例承担并没有错误。4、关于鉴定费和检查费等相关费用，在司法实务中，由败诉方被告承担于法有据。5、关于丁志勇的伤残等级，本案中，伤残鉴定是由木偶公司提起的，而且在鉴定过程中，双方当事人都委派律师在场，鉴定真实有效。木偶公司说丁志勇在家中自由行走属无稽之谈，丁志勇若能自由行走，鉴定结论怎会是伤残等级四级，现在丁志勇大小便失禁的状况任然存在，双腿必须依靠外力支撑方可移动，丁志勇忍受苦痛，目前脚踝以下不能自控，十个脚趾头不会动弹，站上几秒都困难，若说丁志勇能自由行走纯属胡说。综上，木偶公司的上诉请求没有任何事实依据及法律依据，一审判决事实清楚，证据充分，适用法律正确，请求驳回木偶公司的上诉请求。
本院经审理查明的事实与原审一致。
本院认为：本案丁志勇修缮的厂房的用途与木偶公司的业务相关联，丁伊夏作为木偶公司的法定代表人，在丁志勇修缮厂房过程中受伤后向丁志勇支付医疗费的行为，并不能确定是其个人行为。木偶公司称涉案厂房系丁伊夏个人承租，但无证据予以证明。综合本案情况，原审认定木偶公司与丁志勇之间存在雇佣关系并不错误。木偶公司称其与丁志勇之间不存在任何法律关系理由不成立，本院不予采纳。
关于在本案事故中木偶公司与丁志勇之间的责任比例问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。因丁志勇在施工过程中未尽到相应的安全注意义务，原审判决确定丁志勇承担30%的责任并无不当。木偶公司认为原审判决确定的丁志勇的责任过低理由不足，本院不予支持。关于伤残等级问题、木偶公司交纳的鉴定费和检查费问题，木偶公司认为司法鉴定机构对丁志勇的伤残鉴定等级认定过高及要求将其交纳的鉴定费和检查费按责任比例分担，理由不成立，本院亦不予支持。关于丁伊夏支付的68149.25元医疗费，按照木偶公司与丁志勇在本案中应承担的责任比例，丁志勇应承担该医疗费的30%即20444.78元，据此，木偶公司应赔偿丁志勇的损失为290840.42元（311285.20元-20444.78元），原审判决对医疗费未予处理不妥，本院予以纠正。综上，木偶公司的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。原审判决认定事实清楚，但实体处理部分不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、变更原审判决为：郑州木偶空间商贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付丁志勇住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金、被抚养人生活费共计290840.42元。
二、驳回丁志勇的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费9848元，由丁志勇负担5113元，郑州木偶空间商贸有限公司负担4735元。一审案件受理费，比照二审收取。
本判决为终审判决。
审判长 宁 宇
审判员 张永军
审判员 杨成国
二〇一七年六月七日
书记员 翟贝贝