上海市静安区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0106民初14864号
原告：何毅华，男，1988年1月7日出生，汉族，住本市陕西北路XXX弄XXX号。委托诉讼代理人：沙薇(系原告母亲)，女，1962年9月27日出生，汉族，住址同上。委托诉讼代理人：赵曙东，上海汇业律师事务所律师。被告：吕毅冰，男，1985年1月16日出生，汉族，住本市延安中路XXX弄XXX号。原告何毅华与被告吕毅冰健康权纠纷一案，本院于2016年7月19日立案受理后，依法适用简易程序，由代理审判员杨志刚独任审判，并于同年8月19日第一次公开开庭进行了审理，原告及其委托代理人沙薇、赵曙东，被告到庭参加诉讼。同年9月19日，本案第二次公开开庭进行审理，原告的委托代理人沙薇、赵曙东，被告到庭参加诉讼。同年10月8日，经双方当事人同意并由本院院长审批，本案延长简易程序审理期限3个月。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：要求被告赔偿医疗费14,444.40元、营养费1,200元、住院伙食补助费80元、交通费405元、误工费32,000元、护理费2,700元、鉴定费1,950元、律师代理费5,000元。事实和理由：2014年6月25日12时许，原告及朋友胡某某在静安区图书馆二楼阅览室内与被告因琐事发生言语及肢体冲突，冲突中被告用椅子击打原告右手，致原告右手掌骨基底部斜形完全性骨折，构成轻伤。2016年2月17日，上海市静安区人民法院判决被告犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月。被告不服提出上诉，同年5月5日，上海市第二中级人民法院终审裁定驳回上诉，维持原判。原告为治疗手伤，于2014年6月26日、2015年10月15日两次住院治疗，期间多次复诊、换药，总计花费医疗费14,000余元。2016年6月15日，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心评定原告右手第五掌骨骨折的后遗症未达伤残程度(比照GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准)。伤后治疗共需休息120日，护理45日，营养30日。原告支付鉴定费1,950元。原告为解决赔偿问题而诉至本院，要求判如所请。被告辩称，对事发当日双方在静安区图书馆阅览室发生冲突不持异议，但不同意原告的诉讼请求，理由为：冲突起因是原告与案外人胡某某的大声交谈影响了被告阅读，被告告知原告阅览室不能大声说话，然原告与案外人胡某某不听劝阻，反对被告进行辱骂，被告在气愤之下拿起报夹板击打了原告头部，随后双方发生肢体冲突。警察到场处理后，原、被告达成调解协议书一份，双方表示互相谅解，此次纠纷已经处理完毕，故被告不同意承担赔偿责任。同时，被告对原告的伤残及“三期”鉴定意见书有异议，鉴定人及鉴定机构不具备鉴定资格，且原告伤情并非交通事故伤，鉴定人适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》认定原告的“三期”期限没有依据。关于各项费用，医疗费、交通费由法院依法核实；律师代理费5,000元过高，合理金额为3,000元左右；因事发时原告处于失业状态而不认可误工费；原告未提供支付护工护理费的票据，不认可护理费；对营养费、住院伙食补助费的计算标准无异议；对鉴定费发票真实性无异议。原告确认事发前其与胡某某在小声交谈，被告曾要求其禁止说话，双方随后发生争吵和肢体冲突。调解协议是在验伤之前达成的，调解时原告尚不知晓骨折情形，验伤后原告即报案，被告被依法追究刑事责任，故该调解协议已经失效。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。双方对以下事实有争议：1、原告右手骨折是否被告击打所致。原告提供上海市静安区人民法院刑事判决书(案号：﹙2016﹚沪01**刑初20号)、上海市第二中级人民法院刑事裁定书(案号：﹙2016﹚沪02刑终300号)，证明一、二审法院均认定原告右手掌骨骨折系被告殴打所致。被告对上述裁判文书真实性无异议，但抗辩原告伤情系自身在击打被告过程中所致。本院认定：生效判决具有既判力，被告的犯罪行为、刑事责任已经由生效刑事判决书所确认，被告抗辩原告伤情并非被告击打、系由原告自身不当行为导致，但并未提供足以推翻生效裁判所确认事实的证据，本院不予采纳。本院确认原告右手骨折系被告击打所致。2、原告是否存在误工损失。原告提供大华银行(中国)有限公司(以下简称大华银行)的劳动合同、个人所得税纳税清单及大华银行、招商银行、平安银行的流水明细作为误工费的证据，其中劳动合同记载原告与大华银行签订无固定期限劳动合同，合同试用期为2013年6月26日至同年12月25日，税前月薪8,000元；税单反映其2014年6月至9月未缴纳个税；银行流水明细反映其2013年7月至2014年5月、2014年10月至2015年6月期间按月取得工资性收入，2014年6月至9月无工资发放记录，其中2013年7月至2014年5月工资合计80,336.73元，2014年10月至2015年6月工资合计67,286.84元。原告据此主张伤后存在误工损失。被告抗辩对上述证据真实性无异议，但事发时原告处于失业状态，不存在误工损失。原告表示因朋友介绍了新工作，其在大华银行实际工作至2014年5月，并于5月底或6月初办理了离职手续。经本院释明，原告补充提供上海心予母婴用品有限公司(以下简称心予公司)人力资源部出具的证明(开具日期：2016年8月22日)、平安国际融资租赁有限公司(以下简称平安公司)的劳动合同，证明记载心予公司曾于2014年6月上旬安排原告前来面试，并拟录用其为正式员工，通知原告于7月1日上班，税前年薪120,000元，2014年6月底接到原告电话告知因个人原因而无法按约定报到；劳动合同记载原告自2014年9月22日起与平安公司建立劳动关系。被告抗辩未见心予公司的意向合同，不认可证明内容，坚持认为原告事发前处于失业状态；同时，平安公司的劳动合同系事发后3个月签订，不能反映事发时原告的工作和收入状况。经本院释明，原告表示就7月入职心予公司一节事实，没有入职书面通知或电子邮件等补充证据提供。本院认定：根据原告的银行流水明细，结合原告自述，其在事发前已经与大华银行提前终止劳动关系，事发时处于待业状态，其要求按大华银行的收入标准计算误工损失缺乏依据，本院不予支持。同时，根据有关司法解释，单位向人民法院提出的证明材料，应当由单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，并加盖单位印章，原告所提供的心予公司证明不符合上述形式要求，在无其它证据进一步佐证的情况下，该证明内容本院不予采信。综上，本院确认原告于2014年6月初至同年9月21日处于待业状态，其中6月25日及6月25日之前的待业状态与本次纠纷无关联性，对于6月26日之后至9月21日期间的待业状态，考虑原告受伤部位及伤情，对其劳动能力及就业机会势必会产生一定影响，本院扣除一个月的合理求职期间，确认其存在58日的误工损失。本院认为，被告对原告实施侵权行为，应当承担相应赔偿责任，被告关于双方已自行达成调解协议了结本次纠纷的抗辩，因该调解协议是原告验伤之前双方达成，在验伤后原告报案，表明原告已主动撤销该协议，该协议对原告已不具有约束力。同时，由于原告在图书馆阅览室与案外人的交谈诱发了冲突，且原告在言语、肢体冲突中未保持克制，对本次纠纷的发生亦有一定过错，依法可以减轻被告的责任。综合考虑双方在本次纠纷中的过错程度及侵权行为表现，本院酌定由被告承担70%的赔偿责任。关于鉴定意见，被告虽对鉴定人、鉴定机构的资质以及鉴定标准提出异议，但并未提供充分的证据予以证明，本院不予采纳。具体损失范围，本院分述如下：一、经核算，原告医疗费共计14,444.40元，有票据和病史为证，本院予以确认。二、营养费、住院伙食补助费，被告对两项费用计算标准均无异议，本院确认营养费为1,200元、住院伙食补助费为80元。三、护理费。根据鉴定意见，原告护理期为45日，考虑原告伤情，结合本市护工市场一般价格水平，本院酌定按每日40元标准计算护理费为1,800元。四、误工费。鉴定意见确定的休息期是法医给予的建议休息期间，根据查明事实，原告实际休息至2014年9月21日，故误工费应根据实际休息期进行确定。具体金额，比照受伤前后的平均收入水平(计算公式：﹙80,336.73元%2B67,286.84元)/(11个月%2B9个月)，本院酌定误工费为14,270元。五、交通费。根据原告就诊次数，结合其居住地至医疗机构的距离，以公共交通方式计算，本院酌定交通费为200元。六、鉴定费。被告对鉴定费发票不持异议，本院确认鉴定费为1,950元。七、律师代理费。原告为解决赔偿问题，聘请律师参与诉讼并无不当，具体金额，考虑案件难易程度及代理律师的工作量，本院酌定由被告分担律师代理费3,000元。综上，除律师代理费，原告各项损失合计33,944.40元，计算70%责任比例，由被告赔偿23,761.08元，加上律师代理费3,000元，被告共应赔偿原告26,761.08元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条第一款、第二十一条第一款、第二款、第二十二条，最高人民法院《关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定，判决如下：被告吕毅冰应于本判决生效之日起十日内赔偿原告何毅华各项损失合计26,761.08元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,195元，减半收取597.50元，由原告何毅华、被告吕毅冰各负担298.75元如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
代理审判员 杨志刚
二〇一六年十月三十一日
书 记 员 彭 颖
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。二、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。……第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。……第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人员、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。……第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。三、最高人民法院《关于适用%26lt;中华人民共和国民事诉讼法%26gt;的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求依据的事实或者反驳对方诉讼请求依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。