广东省清远市清新区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤1803刑初286号
公诉机关清远市清新区人民检察院。
被告人陆某某，女。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年5月6日被清远市公安局清新分局刑事拘留，2017年6月9日被依法逮捕。现羁押于清远市清新区看守所。
辩护人张伟聪，广东亨信律师事务所律师。
被告人江某某，男。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年5月6日被清远市公安局清新分局刑事拘留，2017年6月9日被依法逮捕。现羁押于清远市清新区看守所。
清远市清新区人民检察院以清新检诉刑诉[2017]186号起诉书指控被告人陆某某、江某某涉嫌犯开设赌场罪于2017年9月7日向本院提起公诉，本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。清远市清新区人民检察院指派检察员钟卫国出庭支持公诉，被告人陆某某及其辩护人张伟聪、被告人江某某均到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：被告人陆某某、江某某与陈银有（另案处理）一家人以被告人陆某某的名义租赁了清远市清新区太和镇渝园街8号店铺居住及开设麻将馆。自2017年4月中旬至5月间，附近的赌博人员及陈某7带其认识的赌客在店铺内，先后用天九牌玩“斗牛”和麻将牌玩“推筒子”以“大吃小”的方式进行赌博，被告人陆某某负责管理及收取抽水钱，被告人江某某协助陆某某并偶尔帮忙收取抽水钱，从中抽头渔利约人民币（下同）20000元，由被告人陆某某用于家庭的日常生活开支。2017年5月5日18时许，民警接群众举报，在该店铺二楼房间抓获被告人陆某某、江某某及赌博人员江某、梁某、蒋某、伦庆梅、陈某1、陈某2、罗某1、罗某2、袁某、周某、陈某3、陈某4、谢某、陈某5、朱某等人，现场起获赌资14244元（公安机关已上缴国库）及赌具麻将牌16张。
本案在审理过程中，被告人陆某某、江某某共同退出全部违法所得20000元。
上述事实，被告人陆某某、江某某在法庭审理过程中均无异议，并有书证抓获经过、户籍材料、行政处罚决定书、情况说明，证人江某、梁某、蒋某、伦庆梅、陈某1、陈某2、罗某1、罗某2、袁某、周某、陈某3、陈某4、谢某、陈某5、朱某、陆某、陈某6、罗某3、罗某4的证言，现场勘查笔录及照片、辨认笔录等证据证实，足以认定。
公诉机关认为被告人陆某某、江某某的行为构成了开设赌场罪，建议对二被告人在有期徒刑六个月以上一年九个月以下幅度内量刑，并处罚金。二被告人及被告人陆某某的辩护人均表示同意公诉机关的量刑建议。但被告人陆某某的辩护人请求适用缓刑。
本院认为，被告人陆某某、江某某以营利为目的，结伙提供场所聚众赌博，其行为已构成开设赌场罪，应依法追究其刑事责任。故公诉机关指控被告人陆某某、江某某的犯罪事实及罪名均成立，本院予以采纳。在共同犯罪中，被告人陆某某起主要作用，是主犯，应依法予以惩处；故其辩护人提出从犯的意见，本院不予采纳。被告人江某某起次要作用，是从犯，依法可以从轻或减轻处罚。鉴于二被告人在归案后均能坦白认罪且退出全部赃款，本院依法给予二被告人从轻处罚。被告人陆某某的辩护人以此为由请求从轻处罚的理由成立，本院予以采纳。但其请求适用缓刑的意见，本院不予采纳。公诉机关的量刑建议符合法律规定及本案的案情，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第三款，第五十二条，第六十四条，第七十二条第一款，第七十三条第二、三款、第四十七条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项、第八条第二款之规定，判决如下：
一、被告人陆某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金10000元。
（其刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2017年5月6日起至2018年1月5日止。其罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人江某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年,并处罚金8000元。
（其缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、二被告人所退出的违法所得共20000元，予以没收，上缴国库。
四、所扣押的麻将牌16张予以没收销毁，由清远市公安局清新分局负责处理。
如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省清远市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 吴楚燕
人民陪审员 林锦章
人民陪审员 钟灵敏
二〇一七年十一月一日
书 记 员 何 荣
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》：
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》：
第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：
（一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；
（二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的；
（三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的；
（四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。
第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。
赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。