山西省晋中市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）晋中中法刑终字第20号
原公诉机关山西省晋中市榆次区人民检察院。
上诉人（原审被告人）万玉玺，男。2009年3月24日曾因犯故意伤害罪被沈阳市苏家屯区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年。2010年8月19日又因犯盗窃罪被沈阳市东陵区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元，撤销前判缓刑，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。2013年2月6日因涉嫌犯盗窃罪被晋中市榆次区人民检察院依法批准逮捕，同年3月4日被天津市公安局河东分局刑事拘留，羁押于天津市河东区看守所，同年4月3日被晋中市公安局开发区分局执行逮捕。现羁押于晋中市看守所。
辩护人陈娟，山西正煋律师事务所律师。
山西省晋中市榆次区人民法院审理榆次区人民检察院指控原审被告人万玉玺犯盗窃罪一案，于2013年11月29日作出（2013）榆刑二初字第197号刑事判决。原审被告人万玉玺不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取其辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审查明：
2013年1月10日，被告人万玉玺伙同孟令海（另案）、马兴光（另案）驾驶车牌号为辽A81H**的黑色中华骏捷轿车窜至晋中市开发区龙湖大桥附近，由孟令海开车接应，被告人万玉玺下车窜至龙湖桥下，将受害人武某某停放于此地的汽车左后车窗玻璃砸碎，盗窃武某某放于车内的男士挎包一个，包内装有人民币26750元、索尼相机一部、苹果4手机一部及银行卡等物品。经鉴定，被盗物品价值2100元。万玉玺盗窃得手后，由孟令海驾车接应逃窜。万玉玺盗窃时被武某某的工人发现，遂通知武某某，武某某驾车追赶，追至龙湖桥下东南侧时，万玉玺下车将盗窃的挎包丢弃于地上后逃跑，孟令海、马兴光则被追赶上来的武某某等人拦住，后被110出警民警带回。破案后，赃物追回，已返还失主。
2012年12月8日12时许，被告人万玉玺伙同李光学、张国强、孟令海，由张国强（另案）驾驶一辆车牌号为辽A8T2**的马自达汽车至天津市河东区雅园饭店门口，孟令海将停放在饭店门口的东风起亚狮跑汽车左后侧车窗玻璃砸碎后盗窃车内一黑色皮包，包内有翡翠手镯8个、和田玉白玉手镯2个、和田玉小子料1袋、和田玉小挂件2个，万玉玺负责在车内放风。天津市公安局河东分局追回2个翡翠手镯、1个和田玉手镯。经鉴定，被追回赃物价值人民币205000元。
原审认定上述两起犯罪事实的证据有：
1、受害人武某某、王某昌在公安机关的报案材料及询问笔录，均证明所开汽车玻璃被砸后车内物品被盗的案件事实。
2、被告人万玉玺的供述，证明：2012年12月初，我和张国强、李光学从沈阳出发，到北京后见到孟令海，孟令海说去天津，几人就从北京开车去往天津。路上，孟令海汽车停了三四次，每次停车，孟令海、李光学就去饭店溜一圈，我和张国强在车里等着。到天津后，孟令海看到一个饭店就让开车的张国强停车，孟令海、李光学下车，去哪里不清楚。等了一会儿，二人回来，让将车停在饭店门口前面一点儿之后就走了。大约十来分钟后看到孟令海用胳膊夹着什么东西上车了，让张国强开车走，到前面路口停下，让我去找李光学，我下车走了一段路，孟令海打电话说李光学回来了。我们四人上车后向高速开，孟令海让回北京。在高速路上，我听到孟令海在车上翻东西，看到孟令海手里拿着红色小盒。路上，孟令海、李光学都往外面扔过东西。回到北京后，李光学给了张国强一千多块钱，张国强给了我五百元，我俩拿着钱就开车回沈阳了。我是在回北京的路上才知道孟令海偷东西的。另外，2013年1月份我和孟令海、马兴光坐火车从沈阳到北京，然后马兴光开车我们三人去了榆次，住在大众浴池。第二天在路边停车，我小便时看到一辆现代吉普式样的汽车，车内有个黑色皮包，我随地捡块砖头将汽车玻璃砸碎，从车窗伸手进去拿了包上了孟令海开的车，车开了几百米那辆吉普车追了上来，我就下了车跑，跑的途中担心失主追，就扔了包跑进路边树林里。
3、孟令海的证言，证明：2013年1月9日，我和万玉玺及万玉玺的朋友（马兴光）从北京出发准备去西安，到了太原，我们住宿在洗浴中心。第二天车行至一个加油站时，万玉玺让我停车后下了车，过了一会儿，万玉玺上车后说赶快走，我看见万玉玺手里拿着一个纸兜子和一个背包，我开车拐了弯发现后面有车追，才发现万玉玺偷别人东西，就让万玉玺下车，万玉玺拿着两个包下车跑了，那些人追万玉玺，后来我就和追万玉玺的人一起到了公安局。
4、马兴光的证言，证明：2013年1月9日上午，我和万玉玺、孟令海开车从北京到太原。到了榆次后，万玉玺、孟令海轮流下车到停着的高档汽车前往车里看，我知道他们是想砸玻璃偷车里的东西。1月10日下午3点多，在一个立交桥附近，孟令海将车停放在加油站跟前，万玉玺下车偷了一个包，然后孟令海开车拉上万玉玺就跑。走了两三分钟，被砸的越野车追了上来，孟令海担心被追上，就让万玉玺下车跑，万玉玺拿了包就下车往一个小巷子跑了。然后孟令海还告诉我，如警察问就说是被人用刀逼着开车的，准备去西安要账。
5、张国强的证言，证明：2012年9月，我在沈阳市一次洗澡时认识了李光学，通过李光学认识了孟令海和万玉玺。同年12月6日，我和李光学、万玉玺从沈阳去了北京，在北京又认识了孟令海。12月7日，我们四人开车从北京到天津，路上孟令海让停车，他和李光学就下了车，去哪里我不清楚。万玉玺告诉我停车别熄火，我和万玉玺在车里等着，过了五六分钟李光学、孟令海回来说偷了三四百元。12月9日中午12点左右，在天津市一个饭店，孟令海让我停车，他和李光学下车偷东西，我和万玉玺在车里看着外面人的动静。过了一会儿，孟令海上车后说开车先走，开了一段李光学上车了。在车里，孟令海翻一个包，说东西挺值钱的，几人就开车回北京。在高速路上，李光学、孟令海都往车下扔过东西。第二天早晨，李光学让我和万玉玺回沈阳，给了我1300元，给了万玉玺500多元。
6、李光学的证言，证明：2012年12月6日，我和张国强、万玉玺等从沈阳开车去了北京，到北京后看见了孟令海，晚上9、10点钟从北京出来，往天津开。路上，孟令海看见那个饭馆有可能偷到钱就让张国强停车。到了天津，住在了一个会馆。12月8日中午12点，几个人开车到了一个饭馆门口，孟令海让张国强停下车，我和孟令海先后下车，孟令海围着饭馆门前汽车转，我在旁边望风，后来孟令海就不知道去了哪里，我就去找汽车，顺着马路找到车后上了汽车，上车后看到孟令海腿上放着一个黑色包，屁股下还坐着个包，孟令海把黑包里的一堆镯子往塑料袋里倒。我们四人开车从高速路上回北京，路上孟令海两次让停车把两个包分别扔到了高速下面。具体偷了多少只手镯不清楚，后来孟令海给了我三只白色玉手镯。另外，孟令海偷东西时让张国强和万玉玺在车里望风，有事好大家一起跑。
7、马兴光、孟令海辨认被告人万玉玺的辨认笔录。
8、证人余某某、韩某某的证言，均证明被告人万玉玺盗窃武某某财物的犯罪事实。
9、天津市公安局河东分局的现场勘验检查笔录、现场平面示意图、现场照片。
10、公安机关的扣押、发还物品清单，其中包括武某某被盗物品及现金，现金数额为26750元。
11、武某某被盗物品及现金照片。
12、晋中市物价局价格认证中心、天津市河东区价格认证中心的价格鉴定结论书。
13、被告人万玉玺的前科材料。
14、被告人的户籍信息。
原审认为，被告人万玉玺以非法占有为目的，伙同他人秘密窃取钱财，且数额巨大，其行为已构成盗窃罪，应依法惩处。被告人万玉玺在刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑之罪，系累犯，依法应从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十一条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条之规定，判决：被告人万玉玺犯盗窃罪，判处有期徒刑九年五个月，并处罚金五万元。
原审被告人万玉玺不服，上诉认为：其未参与孟令海等人在天津的盗窃案件，一审量刑过重。
原审被告人万玉玺的辩护人辩护认为：被告人万玉玺在天津一起盗窃犯罪过程中所起作用较小，应属从犯，一审量刑过重。
经二审查明的事实与原审认定基本一致，认定上述事实的证据已经原审庭审举证、质证，符合法律规定，本院予以确认。
对于原审被告人万玉玺所提其未参与孟令海等人在天津盗窃犯罪的上诉意见，经查，根据原审被告人万玉玺的供述及其同案犯张国强、李光学的供述，万玉玺在天津一起盗窃中不仅在车上为孟令海等人盗窃负责望风，而且在盗窃之后还分得500元赃款，故万玉玺所提并未参与本起犯罪的上诉意见，与查明事实不符，本院不予采纳。
对于原审被告人万玉玺的辩护人所提在天津一起盗窃中，万玉玺属于从犯的辩护意见，经查，万玉玺的同案犯李光学供称，孟令海曾安排万玉玺、张国强在车里负责望风；而万玉玺的另一同案犯张国强也供称，万玉玺让其负责开车和望风，其他人负责去偷东西。综合分析以上两份证人证言，原审被告人万玉玺虽在本起犯罪过程中负责望风，但系其与孟令海等人在盗窃过程中的分工不同，万玉玺不符合从犯的有关规定，不应予以认定，故对原审被告人万玉玺的辩护人所提以上辩护意见，本院不予采纳。
对于原审被告人万玉玺及其辩护人所提一审量刑过重的辩解意见，经查，原审根据本案的事实、情节，对万玉玺所科处的刑罚并无不当，故对原审被告人万玉玺及其辩护人所提此点辩解意见，本院亦不予采纳。
本院认为，原审被告人万玉玺盗窃他人财物，数额巨大，其行为确已构成盗窃罪，应依法惩处。原审认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 皇甫权
审 判 员 刘青山
代理审判员 张 晖
二〇一四年二月二十八日
书 记 员 荣建莉