湖北省南漳县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂南漳民一初字第00061号
原告（反诉被告）江永林，男，生于1981年7月7日，汉族，驾驶员，湖北省南漳县人。
委托代理人杨忠保，南漳县玉印法律服务所法律工作者。
被告中国平安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司（以下简称“襄阳平安保险”）。
代表人杨俊，经理。
委托代理人刘华伟，湖北思扬律师事务所律师。
被告（反诉原告）杨波，男，生于1978年1月12日，汉族，驾驶员，湖北省南漳县人。
委托代理人杨骞，湖北水镜律师事务所律师。
被告襄阳世捷开元汽车运输服务有限公司（以下简称“襄阳开元汽车公司”）。
法定代表人刘宝利，总经理。
委托代理人吴昊，员工。
原告江永林与被告杨波、襄阳平安保险、襄阳开元汽车公司为机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员张雁适用简易程序，公开开庭进行了审理。在审理中被告杨波对原告江永林提出反诉，本院合并进行了审理。原告江永林及其委托代理人杨忠保，被告杨波的委托代理人杨骞，被告襄阳平安保险的委托代理人刘华伟，被告襄阳开元汽车公司的委托代理人吴昊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告江永林诉称，2013年11月29日15时，原告江永林驾驶鄂F×××××两轮摩托车由南漳城关至武安镇，行至随南路与钛铂粉厂路口时与被告驾驶的鄂F×××××重型货车相碰，造成江永林受伤，车辆损坏。因鄂F×××××重型货车在襄阳平安保险投有交强险和商业险第三者责任险，请求被告赔偿原告经济损失173256.71元，超出保险限额的由二、三被告按责承担，并承担本案诉讼费用。
襄阳平安保险辩称，同意在交强险赔偿限额内依法赔偿，残疾赔偿金应按农村居民标准计算。诉讼费、鉴定费不属赔偿范围。
被告（反诉原告）杨波诉称，发生交通事故属实。鄂F×××××重型货车投保有交强险和商业第三者责任险，依法应由保险人在交强险赔偿限额内和商业第三者责任险内承担赔偿责任，超出赔偿限额部分由其按责赔偿。案发后其已支付原告江永林赔偿款40066.66元，应从其赔偿中扣减。因此事故造成鄂F×××××重型货车停运损失4870元，请求反诉被告赔偿1461元，并承担反诉费用。
被告襄阳开元汽车公司辩称，鄂F×××××重型货车系挂靠在襄阳开元汽车公司经营，其不是实际车辆所有人。原告受害与其不存在因果关系，依法应当驳回对襄阳开元汽车公司的诉讼请求。
审理查明，2013年11月29日15时，被告杨波驾驶的鄂F×××××重型货车由南漳城关至原红旗厂，行至随南路与襄阳龙蟒钛铂粉厂的交岔路口右转弯时与直行由原告江永林驾驶鄂F×××××两轮摩托车相碰，造成江永林受伤，车辆损坏。2013年12月9日，南漳县公安局交警大队作出道路交通事故认定书，认定杨波违反《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十二条第三款：“转弯的机动车让直行的机动车先行”，负事故的主要责任；江永林违反《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条“驾驶机动车，应当依法取得驾驶证”和第三十八条：“车辆、行人应当在确保安、畅通的原则下通行”之规定，负此事故的次要责任。江永林因伤势较重被送到襄阳中心医院救治，诊断为：桡骨小头开放粉碎性骨折、左肘皮肤撕脱伤、左臂丛神经损伤、左锁骨骨折，后入住该院行左上肢清创＋原位置皮＋VSD覆盖术，术后抗炎、补液对症治疗41天出院。医嘱：回当地医院继续治疗。2014年1月10日，江永林转回南漳中医院住院治疗40天，共花去医疗费43158.35元。出院医嘱全休90天。2014年3月3日，襄樊职业技术学院附属医院法医司法鉴定所对江永林的损伤进行法医学司法鉴定，结论：江永林因交通事故造成桡骨小头开放粉碎性骨折、左肘皮肤撕脱伤所遗留后遗症，该伤构成道路交通事故伤残10级、10级，多等级伤残赔偿指数为12%。建议自受伤之日全休180日，护理90日。后期取固定物医疗费8000元，取固定物全休30日，护理15日。疤痕修复费15000元，江永林支付鉴定费1500元，交通费300元，摩托车损失720元。
另查明，原告江永林赡养有父亲江传安（生于1948年12月5日），母亲ＸＸ秀（生于1946年4月10日），江永林兄弟二人，对父母亲各尽1／2的赡养义务。鄂F×××××重型货车在襄阳平安保险投保有交强险和商业保险各一份，交强险赔偿限额122000元，商业第三者保险赔偿限额500000元，不计免赔率。保险期限自2013年7月26日零时起至2014年7月25日24时止。
案发后，南漳县交警大队为了查清事实，依法扣押了鄂F×××××重型货车6天，杨波支付停车费610元。2014年3月26日，南漳县水镜律师事务所委托南漳县物价局价格认证中心对本次事故中鄂F×××××重型货车停运损失进行评估，每天损失为710元，停运6天损失为4260元。杨波为救治江永林预付江永林现金和医疗费40066.66元。
上述事实，有南漳县公安局交警大队道路交通事故认定书，有南漳县中医院和襄阳中心医院病历和医疗费收据，有南漳彰诚法医司法鉴定所鉴定意见书和鉴定费收据，有襄阳平安保险出具的鄂F×××××号轻型货车交强险等证据证实，南漳县物价局价格认证中心停运损失评估结论，经庭审质证双方当事人均无异议，本院予以确认。
本院认为，被告杨波忽视交通安全，驾驶机动车未确保行车安全，发生交通事故，造成原告江永林受伤。南漳县公安局交警队认定杨波负事故的主要责任，江永林负事故的次要责任客观公正，法庭予以采信。根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车交强险和商业第三者责任险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业第三者责任险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人按责赔偿”。“以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院予以支持”，故襄阳平安保险作为鄂F×××××重型货车的保险人，依法应在交强险限额范围内承担赔偿责任，超出交强险部分的损失在商业三者险限额内予以赔偿；仍有不足的部分由被告杨波和襄阳开元汽车公司按责承担连带赔偿责任。反诉原告杨波要求反诉被告江永林按责赔偿因此事故造成的车辆停运损失4870元的30%即1461元。法庭审查认为南漳县交警大队在事故发生后依法扣押该车，造成鄂F×××××重型货车停运6天非反诉被告江永林的故意或过失，其主观上不存在过错，依法不应对该损失承担赔偿责任。反诉原告杨波要求反诉被告江永林退还案发后垫付的医疗费和现金40066.66元，符合法律规定，法庭予以支持。原告江永林要求被告赔偿的精神抚慰金4000元过高，法庭综合损害发生的原因力，酌定由被告赔偿原告精神抚慰金3000元。被告襄阳平安保险辩称：诉讼费、鉴定费不属保险人赔偿范围。法庭审查认为，根据《中华人民共和国保险法》（2009年修订）第十七条规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”、第六十六条：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，除合同另有约定外，由被保险人支付的仲裁费或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，由保险人承担”。襄阳平安保险在诉讼中未能提供其投保时就免责条款向投保人进行了书面或者口头形式的告知依据，故免责条款无效，法庭不予支持。原告要求赔偿210天的误工费计算有误，即误工时间只能计算至定残前一日，超过部分法庭不予支持。原告要求赔偿的精神抚慰金4000元过高，法庭综合本案发生的原因和本地区生活水平，酌定被告赔偿2000元。参照2013年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》计算，原告江永林的损失为医疗费43158.35元、误工费8963.34元（96.38元／天×93天）、护理费5824.80元（64.72元／天×90天）、住院伙食补助费1620元（81天×20元／天）、残疾赔偿金50016元（20840元／年×20年×12%）、被抚养人江传安生活费13046.40元（14496元／年×15年×12%÷2）、ＸＸ秀生活费11306.88元（14496元／年×13年×12%÷2）、后期医疗费23000元、鉴定费1500元、交通费300元，摩托车损失720元、精神抚慰金2000元，计161455.77元。经调解双方不能达成协议。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项、《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十六条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告襄阳平安保险在交强险限额内赔偿原告江永林103677.42元；在商业第三者责任险赔偿超过出交强险损失57778.35元70%即40444.85元。
二、反诉被告江永林在收到保险赔款后返还反诉原告杨波垫付医疗费和现金40066.66元。
三、驳回原告江永林和反诉原告杨波的其他诉讼请求。
上述一、二项判决内容，在本判决生效后十日内履行。
本诉案件受理费898元，由杨波负担270元，襄阳平安保险负担628元。反诉案件受理费300元，由杨波250元，江永林负担50元。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时预交上诉案件受理费。可直接交襄阳市中级人民法院，也可交本院转交。上诉人在上诉期届满后七日内仍没有预交上诉案件受理费的，按自动撤诉处理。襄阳市中级人民法院诉讼费收费帐户为：开户行中国农业银行万山支行，帐号：17-451701040001338。
审判员 张雁
二〇一四年四月十五日
书记员 刘超