江苏省徐州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）徐民终字第00152号
上诉人（原审被告）高大松，农民。
委托代理人盛中林。
被上诉人（原审原告）毛雪红，居民。
委托代理人李亚飞，江苏景来律师事务所律师。
委托代理人张辉，江苏景来律师事务所律师。
原审被告戚爱红，居民。
上诉人高大松因民间借贷纠纷一案，不服江苏省邳州市人民法院（2013）邳民初字第2379号民事判决，向本院提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人高大松的委托代理人盛中林、被上诉人毛雪红的委托代理人张辉到庭参加诉讼，原审被告戚爱红经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审经审理查明：2011年3月8日，戚爱红向毛雪红借款3万元，约定月利率2%，使用期限3个月，逾期利息在原借款利率的基础上，从借款之日上浮100%，另违约金每日100元，高大松在借据上签字担保，约定担保期限为借款到期日起二年。借款到期后未偿还借款，因而引起纠纷。
原审法院认为，戚爱红向毛雪红借款，并出具了借据及个人保证担保借款合同，高大松作为担保人在该借据及保证借款合同上签字担保，该借据及借款担保合同能够认定戚爱红借款的事实及数额，高大松自愿为其承担连带责任的事实及范围。毛雪红主张借款期限内的利息及逾期利息和违约金均按照约定的月利率2%计算，未超出法律规定的标准，应予以支持。双方约定担保期限为借款到期日起两年，借款人戚爱红到期不归还借款，毛雪红向保证人求偿，保证人应在其担保的限额内承担清偿责任。在保证人承担清偿责任后，有权向债务人追偿。戚爱红、高大松经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃抗辩、质证的权利，原审法院依法缺席判决。综上，原审法院遂判决：一、戚爱红于本判决生效之日起十日内偿还毛雪红借款本金3万元及利息、违约金（以借款本金3万元，按月息2%计算，自2011年3月8日起至本判决确定的履行之日止）。二、高大松对上述款项承担连带责任。担保人承担责任后，有权向主债务人追偿。
上诉人高大松不服上述民事判决，提起上诉称：1、本案为虚假诉讼，由戚爱红借款、我担保的那笔借款，在归还日期到期后，借贷双方就该借款又重新续写了借据，重新找了担保人进行担保，当时因相信毛雪红，没有将第一次的借款字据收回。毛雪红因无法找到戚爱红归还借款，就以第一次的借据起诉了。2、该借款已经归还1万元，有毛雪红2012年1月1日的收条为证。第一次借款当时已扣除2700元利息，实际尚欠17000元。另外，本案开庭前戚爱红就以被刑事立案网上追逃。3、一审开庭时上诉人如期到达法庭，但法庭未开门，高大松没联系到法官，一小时后离开。如有监控录像的话，监控录像可以证明。
被上诉人毛雪红答辩称：1、上诉人所述与事实严重不符，本案并不是虚假诉讼，也没有重新书写二次借据的事实。2、对于上诉人所述已归还1万元，是由戚爱红委托其司机归还1万元，是用于归还涉案款项的。对于已还1万元的事实被上诉人予以认可。但被上诉人没有预先扣除利息。3、一审开庭时上诉人并没有到达法庭。
原审被告戚爱红未答辩。
本案的争议焦点是：1、涉案借款本金应当如何确定。2、高大松是否应当承担涉案借款的还款责任。3、一审程序是否存在违法行为。
二审期间上诉人高大松提供毛雪红在2012年1月1日书写的收到1万元的收条一份，经庭审质证，被上诉人毛雪红对该收条的真实性无异议。
二审期间上诉人高大松申请证人王某出庭作证，其证明目的是：高大松没有参与第二次续签借据。证人称第二次续签时证人是第一个签字担保，时间不记得，内容和第一次差不多，在毛雪红的办公室签的，当时是证人自己去的，续签后原来的借条证人不知道是怎么处理的。证人续签借据是由于戚爱红让其去续签的，毛雪红也给证人打过电话让其去签字。关于是否扣除信息咨询费的情况证人不清楚。经庭审质证，被上诉人毛雪红对证人王某上述证言的真实性有异议，认为证人说二次续签时高大松没签字是证人的假想和推测。上诉人高大松对证言无异议。
二审期间本案其他当事人均未提交新的证据。
二审另查明：毛雪红在2012年1月1日出具书证一份，内容为“今收到戚爱红还本金1万元整。王梅送来。2012.1.1号。毛雪红”。双方当事人均对该书证的真实性无异议，毛雪红认可收到戚爱红偿还涉案借款本金1万元。
二审经审理查明的其他事实与一审查明的事实一致。
本院认为：毛雪红持涉案借条提起借款合同之诉，主张由在该借条担保人处签字的担保人之一高大松偿还涉案借款本息，高大松虽对该借条持有异议，抗辩称该借条已被续签的借款合同所取代，但毛雪红对此抗辩不予认可。而证人王某的证言又无其他证据相佐证，不足以证明高大松的抗辩理由成立。由于涉案借条系由双方当事人签字确认的书证，从该书证本身所载明的内容能够证明高大松为涉案借款提供保证担保。因此，本院认定毛雪红与戚爱红之间形成涉案借款合同关系，高大松作为担保人应依法承担保证责任。同时，由于毛雪红在2012年1月1日已经收到戚爱红偿还的涉案借款本金1万元，故该款应在债务人及担保人的应还借款本息范围内予以扣除。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第四十六条“由于当事人的原因未能在指定期限内举证，致使案件在二审期间因提出新的证据被人民法院发回重审或者改判的，原审裁判不属于错误裁判案件”的规定，因二审期间上诉人提出新的证据且被上诉人对证据予以认可，导致原审法院与二审法院认定事实不一致，原审判决应予变更。债务人戚爱红应在扣除已付本金1万元后依法承担还款责任，也即戚爱红应支付的本息及违约金为：支付本金2万元及利息、违约金，应支付的利息及违约金之和具体包括：1、按照月息2%以3万元为本金自2011年3月8日起计算至2011年6月8日止；2、按照银行同期贷款基准利率的四倍以3万元为本金计算自2011年6月9日至2011年12月31日止；3、按照银行同期贷款基准利率的四倍以2万元为本金计算自2012年1月1日至本判决确定的给付之日止。同时，由于高大松在个人担保借款合同中约定担保期限为自借款到期之次日起两年，故高大松应依法就债务人戚爱红的上述还款义务承担连带责任。此外，高大松抗辩称涉案实际借款预扣利息2700元，因无证据证实，本院不予采信。
综上，上诉人高大松的部分上诉请求成立，一审判决应予变更。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销江苏省邳州市人民法院（2013）邳民初字第2379号民事判决第一项；
二、戚爱红于本判决生效之日起十日内偿还毛雪红借款本金2万元及利息、违约金，应支付的利息及违约金之和具体由以下三部分组成：1、按照月息2%以3万元为本金自2011年3月8日起计算至2011年6月8日止；2、按照银行同期贷款基准利率的四倍以3万元为本金计算自2011年6月9日起至2011年12月31日止；3、按照银行同期贷款基准利率的四倍以2万元为本金计算自2012年1月1日起至本判决确定的给付之日；
三、维持江苏省邳州市人民法院（2013）邳民初字第2379号民事判决第二项；
四、驳回毛雪红的其他诉讼请求；
五、驳回高大松的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费550元、公告费600元，合计1150元，由戚爱红负担800元，由毛雪红负担350元（应由戚爱红负担的费用已由毛雪红预交，该款随案款一并执行或履行）；二审案件受理费550元、公告费260元，合计810元，由戚爱红负担510元，由毛雪红负担300元。（应由毛雪红负担的费用已由高大松预交，该款随案款相应抵扣）
本判决为终审判决。
审 判 长 黄 政
审 判 员 周向前
代理审判员 王素芳
二〇一四年十二月十二日
书 记 员 王 夏