广东省东莞市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东中法民五终字第173号
上诉人（原审原告）：杨新峰，男。
委托代理人：段庭玮，广东智捷律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：东莞市虎门立玖电子材料厂。地址：广东省东莞市虎门镇赤岗社区头马山下厂房*栋*楼。
经营者：王国良。
委托代理人：钟伟强、严驰，均系广东莞诚律师事务所律师。
上诉人杨新峰因与被上诉人东莞市虎门立玖电子材料厂（以下简称立玖厂）劳动合同纠纷一案，不服广东省东莞市第二人民法院（2014）东二法虎民一初字第824号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：杨新峰于2011年6月1日入职立玖厂工作，担任普工，双方已签订了劳动合同。杨新峰的工资是通过银行转账方式发放，杨新峰提交的银行交易明细和立玖厂提交的薪资条显示：2013年1月应发工资为3072.5元、实发工资为2933元；2月应发工资为1998.01元、实发工资为1884元；3月应发工资为3416.41元、实发工资为3298元；4月应发工资为3270.2元、实发工资为3061元；5月应发工资为4372.8元、实发工资为4214元；6月应发工资为5468.22元、实发工资为5172元；7月应发工资为4808.9元、实发工资为4548元；8月应发工资为3329.97元、实发工资为3164元；9月应发工资为4433.5元、实发工资为4246元；10月应发工资为4432.27元、实发工资为4098元；11月应发工资为4600.51元、实发工资为4145元；12月应发工资为4967.13元、实发工资为4626元。
杨新峰于2014年1月2日在上班途中发生交通事故，被送往北栅医院治疗，住院至2014年3月18日出院，医院建议：口服药物治疗，休息一个月。2014年4月21日北栅医院再开具诊断证明，建议杨新峰暂休四周。东莞市公安局交警支队虎门大队出具了道路交通事故认定书，认定2014年1月2日的交通事故由杨新峰负事故的全部责任。杨新峰主张因该次交通事故由其负全部责任，所以无法申报工伤。杨新峰受伤后一直没有回立玖厂上班。立玖厂主张，于2014年4月2日至4日发出公告及通过电话、短信通知，告知杨新峰非因工受伤的医疗期已过，需到厂办理书面请假手续，否则按照旷工处理，并于2014年4月18日通过快递方式向杨新峰发出律师函，告知杨新峰法定医疗期于2014年4月3日已终止，且多次催促办理请假手续都拒绝到厂办理，认为杨新峰已经连续旷工3日以上，按照规章制度已经构成了自离的情形。杨新峰认为立玖公司发出的公告和律师函表示立玖公司通知与杨新峰解除劳动关系，立玖厂于2014年5月停止为杨新峰缴纳社保，认为是立玖厂违法解雇了杨新峰，主张按照月平均工资5000元计算2.5个月要求立玖厂支付赔偿金25000元、代通知金5000元。杨新峰提交了立玖厂向其发送的短信，2014年3月3日的短信内容为：杨新峰，你本人2014年1月工资按病假医疗期计算实发1083元，另公司代垫已交医疗费共2969元，扣除工资1083元，尚欠公司代垫医疗费1886元；3月22日的短信内容为：杨新峰，你本人2014年2月工资按病假医疗期计算实发1048元，另公司代垫已交医疗费共2969元，扣除2014年1月工资1083元和2月工资1048元，尚欠公司代垫医疗费838元；4月8日的短信内容为：杨新峰，你因非因工伤医疗期已过，经再三电话通知如拒绝来厂办理书面请假手续，并缴交所有医疗相关单据及证明，本公司按旷工处理；本公司迫于无奈，以法律形式正式知会，即日起要求其在外一切行为及意外与本公司无关；如有法律及经济纠纷，均按其自离处理，请知悉。
杨新峰于2014年7月1日向东莞市劳动人事争议仲裁院虎门仲裁庭申请仲裁，要求立玖厂补缴2014年1月至5月的社保并支付：经济补偿金和代通知金21000元、2014年1月至5月医疗期工资6900元、2012年和2013年年终奖金9300元、2013年10月至12月周一至周六加班费4973.6元。东莞市劳动人事争议仲裁院虎门仲裁庭经审理作出东劳人仲院虎门庭案字（2014）345号仲裁裁决书，裁决：一、杨新峰需在裁决生效之日起三日内回到立玖厂报到上班；并裁决立玖厂支付杨新峰医疗期工资4721元。二、驳回杨新峰的其他仲裁请求。杨新峰、立玖厂均不服仲裁裁决诉至法院，请求判如所请。
杨新峰主张立玖厂未向其发放2012年和2013年的年终奖，提交了人员管理办法、证明予以证明。人员管理办法显示的福利一章中规定了离职补偿金和年终补偿金，人员试用合格并经评估为表现优异者可享受该福利，视补偿金发给前之年度工作绩效，按公司绩效评核制度，呈请总经理确认后发给，并得于发给前调整发给金额，以激励员工。杨新峰还提交了一张招聘广告，主张立玖厂在招聘员工时表明入职后有年终奖。立玖厂认为杨新峰提交的照片系复印件，无法确定是否为立玖厂的招聘广告。杨新峰还提交了公司发给其的短信，内容为：“请各位同事把2013年代理费、年终补偿金（享受公司20%福利人员）、离职补偿金（年资已满2年或3年的人员）发票交至小张处，以免影响相关福利发放；交发票有效期限从2013年10月开始之后都可以使用，有效期限依次类推；如超过有效期限，全部拒收，请各位同事注意发票期限。”“各位同事：因财务在做年度核算和结账，工资未核算出来，今年1／20不发放工资，延至1／25才予以发放，年终补偿金、离职补偿金、代理费等经济补偿金都延至年后发放，请各位同事第一天上班后及时提交发票至小张处，未交发票的人员和未交齐发票的人员都不予发放，请知悉。”“杨新峰：经和北栅医院确认你本人截止今日的所有医疗费用约8900元，请将所有医疗单据原件（包括病历本、诊断证明、所有收费单据、预交订金单据、事故责任书）交至小张处，小张到医院做医疗费的结算并申请团保报销，请知悉。”杨新峰主张2013年2月8日、9月23日各通过银行转账发放了1850元，都是发放的年终奖。立玖厂主张该两笔款项时立玖厂根据经营状况发放的奖金，并不是每年都有。
杨新峰主张其每天上班12小时，每周上班六天，工资构成为：底薪3700元＋加班费＋绩效（不固定）＋全勤奖金（300元／月）。立玖厂主张杨新峰每天上班8小时，每周上班六天，工资构成为：基本工资（2013年4月及之前为1100元，2013年5月及之后为1310元）＋加班费＋奖金（全勤奖300元、年资加给、专业加给、职务加给、日加给）。立玖厂提交了一份与杨新峰（乙方）于2013年10月17日签订的劳动合同，显示：合同期限为2013年6月1日至2015年5月31日；实行计时工资制，乙方正常工作时间的工资报酬为依昆山市公告最低薪资标准；乙方患病或非因工负伤，甲方应按国家和地方的规定给予医疗期和医疗待遇，按医疗保险及其他相关规定报销医疗费用，并在规定的医疗期间内支付病假工资或疾病救济费，（不低于当地最低工资标准的80%）；经济补偿金分期支领，于2013年1月30日已领取4600元。杨新峰主张，劳动合同中的已领取经济补偿金即为年终奖，另外还有一份于2013年11月或12月签订的无固定期限劳动合同，底薪为3700元。
原审法院认定上述事实的证据，有杨新峰提交的仲裁裁决书及送达回证、道路交通事故认定书、出院证明书、诊断证明书、人员管理办法、招聘广告照片、短信记录、律师函、公告、参保人险种明细表、银行交易明细、证明、快递单查询记录，被告提交的仲裁裁决书及送达回证、薪资条、考勤日报表、员工个人资料登记表、人员管理办法、公告、律师函、快递单、签收条、通知、短信记录、劳动合同，以及当事人陈述和庭审笔录等。
原审法院认为：本案为劳动争议。综合双方的诉辩意见，本案的争议焦点归纳、分析如下：
关于年终奖的问题。杨新峰主张立玖厂尚未向其发放2012年和2013年的年终奖9300元。年终奖并非法律、法规强制用人单位向劳动者发放的，是否发放年终奖以及年终奖的数额，属于用人单位和劳动者约定的范畴。杨新峰提交的证明均系证人证言，但证人未出庭作证，未接受当事人的质询，杨新峰提交的招聘广告照片也未能证明其享有2012年和2013年的年终奖。虽然立玖厂的人员管理办法中福利一项中有规定离职补偿金和年终补偿金，但该福利为表现优异者可享受该福利，按照绩效评核制度发放，即并非每位员工均享有该福利，杨新峰也未能证明其享有该福利。从杨新峰提交的关于立玖厂通知发放离职补偿金和年终补偿金的短信内容可知，享受离职补偿金和年终补偿金的同事需提交发票，未提交发票的不予发放，杨新峰未能举证证明其符合享受离职补偿金和年终补偿金的条件。杨新峰签订的劳动合同中表明其于2013年1月30日已领取经济补偿金4600元，但未能证明该经济补偿金即是年终奖，也未能证明杨新峰是否还享有该种经济补偿金及数额。且杨新峰主张2013年2月8日、9月23日分别通过银行转账发放了1850元，都是发放的年终奖，而该两笔款项与杨新峰主张的年终奖金额不一致，也未能证明其仍有年终奖未发放。综合上述分析，杨新峰未能提交充分的证据证明其尚有2012年和2013年年终奖9300元未发放，应承担举证不能的责任，对于其该主张，缺乏依据，原审法院不予支持。
关于加班费的问题。杨新峰主张立玖厂支付2013年10月至12月的加班费4974.6元。计算加班费的基数属于杨新峰和立玖厂约定工资计算方式的范畴。杨新峰主张其底薪为3700元，但未提交任何证据予以证明，原审法院不予采信。杨新峰主张其加班费计算基数为3700元除以22天，但未能举证证明该计算方式为双方约定计算加班费的方式，与劳动合同的约定也不相符，故对杨新峰的该主张，原审法院不予支持。在双方均未能举证证明对计算加班费基数的约定的情况下，原审法院以立玖厂向杨新峰支付的工资是否符合最低工资标准的规定，来判断立玖厂向杨新峰发放工资的合法性。按照杨新峰主张的工作时间，每天工作12小时，每周工作6天，折算成正常工作小时数为：21.75天×8小时＋21.75天×（12小时-8小时）×150%＋（26天-21.75天）×12小时×200%=406.5小时，东莞市同时期最低工资标准为7.53元／小时，7.53元／小时×406.5小时=3060.95元，而立玖厂于2013年10月、11月、12月向杨新峰发放的工资均高于该标准。因此，杨新峰主张立玖厂支付2013年10月至12月加班费4973.6元，没有依据，原审法院不予支持。
关于医疗期工资的问题。《广东省工资支付条例》第二十四条规定：“劳动者因病或者非因工负伤停止工作进行治疗，在国家规定医疗期内，用人单位应当依照劳动合同、集体合同的约定或者国家有关规定支付病伤假期工资。用人单位支付的病伤假期工资不得低于当地最低工资标准的百分之八十。法律、法规另有规定的，从其规定。”以及《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条第一款第（一）项规定：“企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期：（一）实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为三个月；五年以上的为六个月。”杨新峰于2011年6月1日入职立玖厂，于2014年1月2日发生交通事故受伤，按照上述规定，杨新峰享有三个月的医疗期，立玖厂应向杨新峰支付三个月医疗期的工资。杨新峰主张超出医疗期的工资，没有依据，原审法院不予支持。双方签订的劳动合同约定“乙方患病或非因工负伤，甲方应按国家和地方的规定给予医疗期和医疗待遇，按医疗保险及其他相关规定报销医疗费用，并在规定的医疗期间内支付病假工资或疾病救济费，（不低于当地最低工资标准的80%）”，杨新峰医疗期工资计算为：1310元／月×80%×3个月=3144元，扣除立玖厂已垫付的医疗费2969元，立玖厂应向杨新峰支付医疗期工资175元（3144元-2969元=175元）。杨新峰主张的超出部分，没有依据，原审法院不予支持。
关于解除劳动合同赔偿金和代通知金的问题。仲裁裁决杨新峰回立玖厂报到上班，而杨新峰起诉要求立玖厂支付解除劳动合同的赔偿金。杨新峰受伤后一直没有回立玖厂上班，虽然2014年4月21日北栅医院再开具诊断证明，建议杨新峰暂休四周，但超出规定医疗期，杨新峰仍需要治疗或休息的，应当向立玖厂办理请假手续，但杨新峰未提交任何证据证明其向立玖厂申请了病假。杨新峰认为立玖公司发出的公告和律师函表示立玖公司通知与杨新峰解除劳动关系，认为是立玖厂违法解雇了杨新峰，主张立玖厂支付赔偿金25000元、代通知金5000元。而从立玖厂出具的公告和律师函内容可见，系告知杨新峰非因工受伤的医疗期于2014年4月3日已终止，且多次催促办理请假手续都拒绝到厂办理，认为杨新峰已经连续旷工3日以上，按照规章制度已经构成了自离的情形，并非表示立玖厂解雇杨新峰。从杨新峰收到的于2014年4月8日由立玖厂发给其的短信内容可见，在杨新峰收到律师函之前，立玖厂已告知杨新峰医疗期已过而没有办理请假手续，在收到该短信至收到律师函的期间，也未有证据证明杨新峰向立玖厂申请办理了请假手续。因此，杨新峰主张被立玖厂违法解雇而要求立玖厂支付赔偿金25000元，没有事实和法律依据，原审法院不予支持。另外，杨新峰受伤后一直未回立玖厂工作，本案情形也不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第一款第（一）项规定的劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的，由用人单位解除劳动合同的情形，故杨新峰主张立玖厂支付代通知金5000元，没有依据，原审法院亦不予支持。
原审法院遂依照前述所援引之法律以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第五十五条的规定，判决：一、立玖厂应于判决发生法律效力之日起三日内向杨新峰支付医疗期工资175元；二、驳回杨新峰的其他诉讼请求；三、驳回立玖厂的其他诉讼请求。本案受理费10元，由杨新峰承担5元（免予承担），立玖厂承担5元。
一审宣判后，杨新峰不服，向本院提起上诉称：从立玖厂提交的《人员管理办法》第13.1.1的描述可知，福利指的是包含有年终补偿在内的经济补偿金，杨新峰与立玖厂签订的是无固定期限的劳动合同，立玖厂也没有证据证明杨新峰表现不优异，同时根据短信的内容也可知立玖厂并没有将杨新峰排除在发放年终奖补偿金的范围之外。且根据立玖厂提供的《入职规定附约》第十七条及《入职规定》第十条，可见作为福利之一的年终补偿金是所有入职经试用合格并表现优异者均享有。杨新峰2013年11月或12月签订的无固定期限劳动合同显示杨新峰的底薪为3700元／月，立玖厂提供的2013年1月至12月的工资条显示月平均工资4013元／月，原审法院按照“用人单位的病伤假期工资不得低于当地最低工资标准的百分之八十”来计算杨新峰的医疗期工资是适用法律错误的。即便按照原审法院认定的最低工资标准为基数计算，则应为210元，而不是原审法院认定的175元。杨新峰每周工作6天，每天工作12小时，立玖厂应当支付超出正常工作时间的加班工资。杨新峰一直处于医疗状态，其治疗并没有终结，虽然立玖厂认定杨新峰法定的医疗期截至2014年4月3日已终止，但杨新峰此阶段仍处于医疗治疗期，且是立玖厂认定的医疗治疗期。因为杨新峰在2014年3月18日出院后即将病休假期延长的请假单交给立玖厂，并征得了立玖厂的许可，所以杨新峰在2014年4月17日之前均没有回到立玖厂上班，而立玖厂在2014年4月8日18时17分43秒以短信的方式通知杨新峰以旷工为由按自离处理，即单方面解除与杨新峰的劳动合同关系。且2014年4月18日再次以律师函件的形式通知杨新峰，要求解除与杨新峰之间的劳动合同关系。立玖厂为了达到非法解除劳动合同关系的目的，恶意保留对自己不利的请假单证据，从而编造出杨新峰旷工的虚假事实。10月至12月超时加班，有原厂方管理钟玉华可以证明。基于上述事实和理由，杨新峰上诉请求：撤销原审判决第一、二项，判令立玖厂支付杨新峰解除劳动合同赔偿金和代通知金30000元、2014年1月至4月医疗期工资6900元、支付2012年和2013年年终奖金9300元、2013年10月至12月加班费4973.6元及本案全部诉讼费用由立玖厂承担。
立玖厂答辩称：杨新峰要求支付解除劳动合同赔偿金和代通知金完全没有事实和法律依据。立玖厂依法应支付杨新峰三个月的医疗期工资3144元，扣除已垫付的医疗费2969元，应付医疗期工资为175元。年终奖并非法律、法规强制用人单位向劳动者发放的，杨新峰要求支付2012、2013年年终奖9300元没有事实依据。加班费已经足额支付。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决公正，请求二审法院依法予以维持。
二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。
经二审审理，对于原审判决查明的事实，本院予以确认。
本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，二审法院应对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。本案二审的争议焦点是：一、杨新峰的医疗期工资应如何计算；二、立玖厂应否向杨新峰支付违法解除劳动合同的赔偿金和代通知金；三、立玖厂应否向杨新峰支付2012年、2013年年终奖；四、立玖厂是否拖欠杨新峰2013年10月至12月加班费。
对于焦点一，杨新峰于2011年6月1日入职立玖厂，2014年1月2日发生交通事故，根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条第（一）项规定，杨新峰享有三个月的医疗期。根据双方签订的劳动合同约定，立玖厂应按照不低于当地最低工资标准的80%向杨新峰支付病假工资。原审判决据此认定杨新峰的病假工资，处理正确，本院予以维持。
对于焦点二，杨新峰超过规定的医疗期后未回立玖厂上班，其主张已向立玖厂请假并征得立玖厂的同意，但未能举证予以证明，本院对其主张不予采信。立玖厂以杨新峰连续旷工3天以上为由对此作自离处理，符合立玖厂《人员管理办法》的规定，且双方劳动合同显示杨新峰已详细阅读《人员管理办法》。杨新峰主张立玖厂支付违法解除劳动合同的赔偿金及代通知金，理据不足，本院不予支持。原审判决对此处理正确，本院予以维持。
对于焦点三，立玖厂《人员管理办法》规定表现优异者可享有年终补偿金，按公司绩效评核制度发放。杨新峰主张年终奖根据工作年限计算，一年发放一个月，但未能举证证明双方对此存在约定。立玖厂于2013年2月8日、9月23日向杨新峰各发放了1850元奖金，杨新峰未能举证证明其尚有9300元未发放，本院对其主张不予采信。原审判决驳回杨新峰关于年终奖的诉请，处理正确，本院予以维持。
对于焦点四，杨新峰主张其加班费计算基数为3700元除以22天，但未能举证证明双方对此存在约定，本院不予支持。因双方未对加班费计算基数进行明确约定，故评价立玖厂是否拖欠杨新峰的加班费，应以东莞市同期最低工资标准来衡量。经折算，立玖厂向杨新峰支付的2013年10月至12月的工资不低于东莞市同期最低工资标准。杨新峰请求立玖厂支付上述期间加班工资，理据不足，本院不予支持。原审判决对此处理正确，本院予以维持。
综上所述，杨新峰的上诉理据不足，本院予以驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费10元，由杨新峰负担（已预交）。
本判决为终审判决。
审 判 长 许 卫
审 判 员 陈文静
代理审判员 雷德强
二〇一五年六月十八日
书 记 员 朱光明