安徽省霍邱县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖1522刑初415号
公诉机关安徽省霍邱县人民检察院。
被告人钮龙，乳名毛毛，男，汉族，1995年7月3日出生于安徽省霍邱县。因涉嫌诈骗罪于2016年1月21日被霍邱县公安局刑事拘留，1月29日经霍邱县人民检察院批准，次日由霍邱县公安局执行逮捕，2月4日被霍邱县公安局取保候审。本院于2016年9月28日决定对其逮捕，同日执行。现羁押于霍邱县看守所。
辩护人韩冰洁，安徽霍达律师事务所律师。
辩护人樊超，安徽霍达律师事务所实习律师。
霍邱县人民检察院以霍邱检公诉刑诉【2016】363号起诉书指控被告人钮龙犯诈骗罪，于2016年9月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年11月25日、12月23日公开开庭审理了本案。霍邱县人民检察院指派检察员曾祥云出庭支持公诉，被害人曹某、曹一、陈某，被告人钮龙及其辩护人韩冰洁、樊超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
霍邱县人民检察院指控：1、2014年6月份，被告人钮龙通过微信与被害人曹某相识，后两同居生活，临时居住在霍邱县临淮岗乡生态酒店。钮龙无正当职业及收入，为了骗取钱财，以做沙场生意需要资金周转等为由，多次向曹某父母曹一、陈某借钱，其父母又向亲朋转借，共约13万余元。该钱被钮龙用于付酒店费用、租赁轿车、吃喝等挥霍一空。2016年2月2日，钮龙家人赔偿曹某及其父母8.8万元，取得谅解。
2、2015年12月份，被告人钮龙哄骗曹某的表哥顾某1，称自己在霍邱县公安局有朋友，可以帮顾某1领养的小孩上户口，顾某1交给钮龙0.4万元钱，钮龙将该款用于付车辆租金。2016年2月2日，钮龙家人赔偿顾某10.4万元，取得谅解。
公诉机关针对指控的事实，当庭举示了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述等证据证明。认为被告人钮龙以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人钮龙对起诉书指控其诈骗顾某10.4万元的事实无异议，辩称其一共向曹某及她家人借了8.8万元，该款系民间借贷，不构成诈骗罪。辩护人的辩护意见为：（一）起诉书指控的第一起事实不清，证据不足。1、本案借款行为发生在钮龙与其同居关系女友曹某之间；2、曹某、曹一、陈某对借款数额陈述相互矛盾；3、证人证言只能证实曹某父母以钮龙名义借款，不能直接证实借款被钮龙所用，且证人均系曹某亲戚，缺乏证明力；4、钮龙对借款数额记不清，其所出具的借条不能作为证据使用；5、钮龙曾还款1.5万元。（二）钮龙对曹某借款系一般民间借贷纠纷，属民法调整范围，不构成诈骗罪。（三）对起诉书指控钮龙诈骗顾某10.4万元不持异议，但本案犯罪数额仅为0.4万元。（三）钮龙归案后认罪态度好、有悔罪表现，并积极退赃，且本案钮龙与曹某系同居关系，属近亲属间诈骗，量刑时应酌情考虑从轻处罚。综上，建议宣告钮龙无罪或免予刑事处罚或判处缓刑。当庭提供收条1份，证实案发后向顾某1退赃0.4万元。
经审理查明：（一）2014年6月份，被告人钮龙通过微信与曹某相识，后同居生活。钮龙无正当职业及收入，为了骗取钱财，谎称自己或与他人合伙经营码头、沙场生意，以需要周转资金等为由，多次向被害人曹一、陈某借钱，曹一、陈某又向亲戚、邻居转借，曹一、陈某共借给钮龙8.5万元，该款被钮龙用于支付住宿宾馆及租赁轿车费用、吃喝等挥霍一空，期间钮龙退赃1.5万元。案发后，钮龙近亲属与曹一达成协议，赔偿曹一经济损失8.8万元，截止2016年12月23日，钮龙近亲属向曹一支付7.6万元。
上述事实，有下列证据证实：
1、被害人陈述
（1）被害人曹某的陈述，2014年其与钮龙通过微信认识，2015年8月份同居生活。钮龙称他在新店开了一个码头，与张国兵在临淮岗租了一个码头，在河南省淮滨县也有一个码头。后钮龙以生意上周转资金为由，开始让其借钱给他用。2015年11月份，钮龙讲新店码头要进石子需要4万元，让其帮他借，其回家和母亲陈某讲，陈某先借了3万元给钮龙，过了两三天，又将卖稻的1万元拿给他；2015年11月份，钮龙讲新店码头进货需要钱，让其帮他找2万元。其回家和母亲陈某讲，她从外面借了2万元给钮龙；2015年12月份，钮龙讲新店码头需要进石头，让其帮他借1万元，其当时和母亲陈某讲，她只借到0.5万元，后钮龙将钱拿走。每次借钱时，钮龙都讲过两天就还，结果一直没有还。其与父母生活在一起，所借的钱都是经过母亲陈某出面借的。期间，钮龙还了1.5万元。
（2）被害人陈某的陈述，2015年9月份左右，女儿曹某将钮龙带回家，钮龙讲他在新店码头卖石子和沙子，后钮龙以他在新店的码头和临淮岗乡的庆发码头进料子资金周转不开为由向其借钱，讲用几天就还，其和丈夫曹一先后多次借钱给他，其经手向向焦某借2万元、刘松兵借1万元、赵某借1万元、陈某1借0.5万元、曹文芳借0.5万元，每次借钱都是钮龙开车带其一起去，钮龙拿到钱后就直接走了，期间向他要过钱，钮龙讲货款没下来，过两天就给，但一直就是拖，从未还过。另外，向顾某借的1万，当时是丈夫曹一联系的，其去拿的钱。期间钮龙给其1.5万元，还给马学芳了。
（3）被害人曹一的证言，2015年9月1日左右，女儿曹某和钮龙同居生活，钮龙讲他在河南有生意，临淮庆发码头是他和张国彬合资的，他在新店还有一个沙场。之后曹某和钮龙经常一起回娘家借钱，第一次是2015年10月份卖稻时，曹某和钮龙回来，钮龙讲他朋友看病没有钱，向其借1万元，没有打条子；过五六天左右，他俩又回来了，钮龙讲他朋友腿发炎了要治疗，又向其借了1万元；过了十来天，一天夜里下着雨，他俩回来，钮龙讲他的庆发码头卸石子没钱付给工人，向其借了1万元；过了四五天，他俩又回来了，钮龙讲石子卸完了，还差1万元，又向其借了1万元。后其向他要钱时，钮龙就推脱，一直到案发都没有还。其经手出借的4万元中，前面2万元是自己的，后面2万元是向顾某和陈玉良分别借了1万元，其中顾某1万是其打电话联系，家属陈某去拿的钱。
2、证人证言
（1）证人赵某的证言，2015年圣诞节前，陈某到其家讲钮龙在新店卸石子要用钱，借1万元用三五天就还，当时其将1万元借给陈某。
（2）证人焦某的证言，2015年12月6日，陈某向其借2万元，当时陈某讲曹某等着卸石子没有钱，过两天就还，其将2万元借给陈某。
（3）证人顾某的证言，2015年10月份的一天，那天下大雨，钮龙开一辆红色轿车带陈某找其借1万元钱，当时讲钮龙开码头要用钱进料子，三五天后就还。
（4）证人田某的证言，2015年12月份的时候，陈某到其家借1万元钱，讲给曹某男朋友用于什么沙场和石子生意，用几天就还。
（5）证人陈某1的证言，2015年12月份，曹某、钮龙、陈某到其家，陈某讲钮龙是她女儿男朋友，说钮龙想向其借0.5万元进料子做生意用，其和陈某是亲戚关系就借了0.5万元，当时没打条子，说用几天就还，后一直未还。
3、被告人钮龙的供述，有一次，其和曹某说朋友摔坏了需要钱治疗，开始问她要了1万元，后来又讲朋友腿感染了需要到合肥治疗，又从她那拿了1万元，这些钱都是曹某从她家拿的，被其吃喝享受花掉了。后来和曹某讲其在河南淮滨与河南人张国彬合伙干了一个货运码头需要进货及其经营的新店码头需要买石头等陆续向她借钱。2015年10月份，其骗曹某讲新店码头要钱买石头让她帮其借4万元，曹某先从她妈陈某那给其拿了3万元，过几天后又从她妈那拿了1万元，这些到手后还了1.5万元的账；2015年11月份，其骗曹某讲码头进货需要2万元，让她帮其借，后曹某和她妈陈某讲，其到陈某家拿了2万元；2015年12月份，其骗曹某讲新店码头要钱买石头，让她帮其借1万元，后来曹某和她妈陈某讲，她妈只借到0.5万元，其到陈某家拿的钱。借的这些钱都被其住宾馆、租车、吃喝花掉，其和曹某讲在临淮岗和新店镇有码头做沙场生意，都是哄曹某的，其没有工作，没有生意，平时父母每个月给1千多元生活费。
以上事实，有被害人陈述、证人证言证实，且被告人钮龙曾在侦查阶段供述为骗取钱财，编造虚假理由，向被害人先后骗取8.5万元并挥霍，其作案时无偿还能力。上述证据能够相互印证，证实钮龙以非法占有为目的，骗取他人财物的事实，该行为符合诈骗罪的构成要件，钮龙辩称该款系民间借贷及辩护人关于该起不构成诈骗罪的辩解和辩护意见，均不予采纳。
（二）2015年12月份，被告人钮龙自称在霍邱县公安局有朋友，可以帮被害人顾某1收养的子女办理户口，后顾某1交给钮龙4000元现金为其收养的子女办理户口。钮龙将该款用于支付租赁汽车的租金，并未用于办理户口。案发后，钮龙近亲属赔偿顾某10.4万元，顾某1对钮龙的行为表示谅解。
上述事实，有下列证据证实：
1、谅解书、收条各1份，证实案发后钮龙亲属赔偿顾某10.4万元，顾某1对钮龙的行为表示谅解。
2、被害人顾某1的陈述，2014年其在颍上县往淮南去的路口把一个被遗弃小孩抱回家抚养。2015年12月28日凌晨1时左右，钮龙开车带曹某到其家，钮龙讲认识一个姓陈的副局长可以帮办理小孩户口，但需要4000元钱，其当时拿了4000元给钮龙。过了几天，钮龙用曹某手机打电话讲办理入户还需要3000元，其当时没有钱，就讲小孩入过户再给。接着钮龙每天都打电话讲要给他3000元不然户口就办不了。其见他要钱要的急就感觉不太对，加上当时没有钱就对钮龙讲不行就不办了。后来向钮龙要钱，他讲过两天就给，但一直没有给。
3、被告人钮龙的供述，2015年12月份的一天，曹某和其讲她表哥小孩户口弄不好，其听说后讲公安局有朋友，可以帮他问下，但需要用钱。之后有一天其和曹某开车去临淮岗曹某表哥家，她表哥给了其4000元，其讲这钱是用来办户口用的，她表哥没讲什么，后离开。其没有为她表哥小孩办户口，这些钱被其支付车辆的租金了。
以上事实，有被害人顾某1陈述、谅解书、收条等证据证实，被告人钮龙亦供认不讳，本院予以认定。
另查明，2016年1月7日钮龙因故意伤害被霍邱县公安局行政拘留十五日。
公诉机关另提供下列证据：
（一）书证
1、户籍证明，证实钮龙于1995年7月3日出生，达到完全刑事责任年龄。
2、无违法犯罪记录证明，证实钮龙无违法犯罪记录证明。
3、到案经过，证实2016年1月7日，钮龙因故意伤害被霍邱县公安局行政拘留，1月21日行政拘留期限届满当日，霍邱县公安局对钮龙执行刑事拘留。
4、霍邱县公安局行政处罚决定书、调查报告、行政处罚告知笔录、执行回执，证实2016年1月7日钮龙因多次殴和伤害曹某之子孙义豪（未成年人）被霍邱县公安局行政拘留十五日并处罚款一千元。
（二）被害人曹某的陈述，2016年1月7日，其舅陈广忠找钮龙要钱，钮龙才讲钱让他花掉了，他也没有买铲车及石头，其才知道被他骗了。
（三）被告人钮龙的供述，2014年通过微信与曹某认识，2016年6月份开始与她谈恋爱，8月份开始同居生活。其因为没有收入和正当职业，就陆续从曹某处骗钱花。
本院认为：被告人钮龙以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为构成诈骗罪，依法应予惩处。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认，但部分指控犯罪数额事实不清，证据不足。被告人钮龙关于向被害人曹一、陈某借款系民间借贷及辩护人关于钮龙向曹一、陈某借款不构成诈骗罪的辩护意见，与事实及法律规定不符，均不予采纳。被告人钮龙向被害人退赃部分财物，其近亲属代为赔偿被害人部分经济损失，取得被害人顾某1的谅解，酌情从轻处罚。钮龙及辩护人关于对其从轻处罚的辩解和辩护意见予以采纳。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人钮龙犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月28日起至2019年9月12日止。罚金于判决生效之日起三日内一次性缴纳。）
二、责令被告人钮龙退赔被害人的经济损失。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省六安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 薛 玲
代理审判员 李大鹏
人民陪审员 王文菊
二〇一六年十二月二十六日
书 记 员 华苏琪
附：相关法律、司法解释条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。