江苏省连云港市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）连民终字第1654号
上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司连云港中心支公司，住所地连云港市新浦区海昌北路48号。
负责人魏欣，该公司总经理。
委托代理人潘世界，江苏苍梧律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）陈德银，退休工人。
委托代理人朱国怀，北京市东元（广州）律师事务所律师。
委托代理人陈希梅（系陈德银女儿），女，1974年10月27日出生，汉族，无业。
被上诉人（原审被告）许锐，无业。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司连云港中心支公司因与被上诉人陈德银、许锐机动车交通事故责任纠纷一案，不服连云港市海州区人民法院（2013）海民初字第0406号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2014年9月24日公开开庭审理了本案。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司连云港中心支公司的委托代理人潘世界，被上诉人陈德银的委托代理人朱国怀、陈希梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2012年10月1日8时许，许锐驾驶苏G×××××号汽车行驶至连云港市海州区锦屏路10KV丁庄线46号杆处时与同方向陈德银驾驶的人力三轮车相撞，致陈德银受贿，两车局部损坏。事故发生后，陈德银被送至连云港市第二人民医院住院治疗18天，共支付医疗费用20496.74元。2012年10月18日转至第一人民医院继续治疗43天，共支付医疗费47910.82元。2012年11月30日出院，2012年12月4日、2013年1月8日两次转至徐州中医院住院治疗25天，支付医疗费17562.12元。该事故经连云港市公安局交通巡逻支付海州大队认定：许锐承担本起事故的全部责任，陈德银无责任。陈德银的伤情经连云港市第三人民医院鉴定，鉴定结论为：陈德银2012年10月1日在交通事故中受伤。左腓骨上段骨折；胸骨柄骨折；颈2椎体骨折，寰枢关节半脱位；头皮擦伤等。目前左上肢肌力3－级；左下肢肌力3级，构成交通事故三级伤残。部分护理依赖，营养期伤起至评残日止。为此陈德银支付鉴定费1900元。
另查明，陈德银系退休工人，许锐已赔偿陈德银42000元。许锐驾驶的苏G×××××号汽车实际车主为许青，该车辆系借于许税使用。该车辆在中国太平洋财产保险股份有限公司连云港中心支公司（以下简称太平洋保险公司）投保交强险及商业三责险（限额30万元，不计免赔），事故发生时均在保险期间内。
本案在审理过程中，太平洋保险公司申请对陈德银的伤残比、伤病关系、医疗护理依赖程度、医疗费用的合理性（非医保外用药与创伤无关的用药）进行鉴定，法院审查后，予以准许。经连云港正达司法鉴定所鉴定，鉴定结论为：1、被鉴定人陈德银于2012年10月1日交通事故受伤致左腓骨上段骨折，胸骨柄骨折，寰枢关节半脱位，头皮血肿、头皮擦伤等，目前遗留颈部活动障碍，构成道路交通事故十级伤残；其因急性脑梗塞致左侧偏瘫，目前遗留左上下肢肌力3级，构成道路交通事故三级伤残。2、被鉴定人陈德银因左侧肢体偏瘫构成大部分依赖。3、四次住院期间的药物费用共为59468.56元，使用药物均属于《基本医疗保险药品目录》规定项目，其中按自付比例需付的金额为10430.146元。为此，太平洋保险公司支付出诊费及鉴定费4940元。陈德银支付鉴定人出庭费400元。
原审法院认为，公民的人身、财产权利受法律保护，过错侵犯他人人身、财产权利的，应当承担相应的民事赔偿责任。许锐驾驶车辆违反了《中华人民共和国道路交通法》的规定，对此次交通事故的发生承担全部责任。涉案车辆在太平洋保险公司投保交强险及商业三责险（限额30万元，不计免赔），故陈德银的损失应先由太平洋保险公司在交强险范围内赔偿，不足部分由该保险公司在商业三责险范围内按保险合同约定承担赔偿责任。对于陈德银主张的三轮车维修费，未提供正规发票，法院不予支持。对于陈德银主张住院伙食补助费按照住院天数206天计算，与本案事实不符，法院不予支持。对于陈德银残疾赔偿金的计算年限应为4.05年（5×0.8＋5×0.01），法院予以纠正。对于太平洋保险公司提出的其不承担鉴定费的抗辩意见，鉴定费属为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，依据《保险法》第六十四条规定，应当由保险人承担保商业三者队的保险人应承担鉴定费用，对该抗辩，法院不予采纳。对于太平洋保险公司提出的其不承担非医保用药的抗辩意见，经鉴定，陈德银四次住院使用的药物均属于《基本医疗保险药品目录》规定项目，该抗辩意见无事实依据，法院不予采纳。对于太平洋保险公司提出其已垫付1万元医疗费的抗辩意见，未提供证据证明，陈德银不予认可，法院不予采纳。对于太平洋保险公司提出的陈德银的伤残等级、医疗费用的赔偿均应按照外伤的参与度5％来计算的抗辩意见，司法意义上的赔偿比例是根据侵权因果关系确定的，其后果也是确定的，无论被侵权人体质是否存在“损害参与度”，其因导致的利益损失都是客观存在的。以“损害参与度”为由人为缩减被侵权的实际损失，无法律依据，对该抗辩意见，法院不予采纳。
对陈德银的损失，法院核定为：医疗费85969.68元、住院伙食补助费2580元（按30元／天，计算86天）、营养费3090元（按15元／天，计算206天）、伤残赔偿金131778.9元（根据江苏省2013年度城镇居民人均可支配收入32538元，计算4.05年）、精神抚慰金40000元、护理费162690元（根据江苏省2013年度城镇居民人均可支配收入32538元，暂计算5年，从2012年10月1日计算至2017年9月30日）、交通费酌定800元、鉴定费1900元、鉴定人出庭费400元，共计429209元。此款，由太平洋保险公司在交强险范围内赔偿120000元（含精神抚慰金40000元），余款309209元，应由太平洋保险公司在商业三责险限额内赔偿30万元，由许锐赔偿9209元，因许锐已经给付赔偿款42000元，太平洋保险公司支付鉴定费及出诊费4940元，故太平洋保险公司在商业三责险限额内赔偿陈德银267209元，返还许锐垫付的赔偿款27851元。原审法院遂判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司连云港中心支公司于判决生效之日起十日内在交织险及商业三责险限额内赔偿陈德银医疗费等和项损失387209共计元；二、中国太平洋财产保险股份有限公司连云港中心支公司于判决生效之时起十日内在商业三责险内返还许锐垫付的赔偿款27851元；三、驳回陈德银的其他诉讼请求。
上诉人太平洋保险公司上诉主张，一审法院未采纳连云港正达司法鉴所鉴定结论，错误判决由其公司承担与本次事故并无关系的陈德银医疗费、护理费、营养费、伤残赔偿金及住院伙食补助费等费用，认为一审法院的判决无限扩大了侵权人的赔偿范围。
被上诉人陈德银辩称，原审判决认定产清楚，适用法律正确，上诉理由没有事实和法律依据，请求予以驳回。
二审经查明事实与原审一致。
本院认为，上诉人太平洋保险公司提出的上诉主张，经查，连云港市第二人民医院、第一人民医院、徐州市中医院的相关出院记录、以及交警部门委托的连云港市三院司法鉴定所的鉴定结论等证据证实，本案交通事故造成陈德银左腓骨上段骨折；胸骨柄骨折；颈2椎体骨折，寰枢关节半脱位；头皮擦伤等。目前左上肢肌力3－级；左下肢肌力3级，构成交通事故三级伤残。由太平洋保险公司委托的连云港正达司法鉴定所所作司法鉴定意见亦认为，陈德银的四次住院期间的用药均属于《基本医疗保险药品目录》规定项目，治疗“心血管系统用药及中枢神经系统用药”等费用也是本次外伤所引起。故太平洋保险公司以陈德银自身体质、年龄等因素，要求减轻其赔偿责任，不符相关法律规定，本院不予采信。太平洋保险公司还提出，陈德银系部分需要护理，不能全额承担护理费用问题，本院认为，部分护理也需要一个人来护理，一审法院判决一人护理费用符合法律规定，太平洋保险公司的主张不能成立，本院不予支持。综上，一审判决事实清楚，法律适用正确，判决结果恰当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费7402元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司连云港中心支公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 安述峰
审 判 员 谭晓春
代理审判员 刘亚洲
二〇一四年十月十六日
书 记 员 马腾跃
法律条文附录
一、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。