浙江省宁波市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浙甬商终字第311号
上诉人（原审被告）：章林芝。
上诉人（原审被告）：陆渭灿。
上述两上诉人的共同委托代理人：徐小军，浙江恩波律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：宁波牡牛集团有限公司。
法定代表人：何祥福。
委托代理人：王静章。
被上诉人（原审被告）：宁波余星纸业有限公司。
法定代表人：朱仁坤。
原审被告：浙江余星纸业有限公司。
法定代表人：朱仁坤。
上诉人章林芝、陆渭灿为与被上诉人宁波牡牛集团有限公司（以下简称牡牛公司）、宁波余星纸业有限公司（以下简称宁波余星公司）、原审被告浙江余星纸业有限公司（以下简称浙江余星公司）买卖合同纠纷一案，不服宁波市鄞州区人民法院（2013）甬鄞商初字第592号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年3月13日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院审理认定：2012年7月7日，牡牛公司与宁波余星公司签订《供货合同》一份，约定宁波余星公司向牡牛公司购买A级涂布白板纸，价款1023000元。牡牛公司按约向宁波余星公司发货，经双方于同年9月30日对账，宁波余星公司确认欠牡牛公司价款565449.42元并于同年10月至11月期间支付80000元。同年12月18日，牡牛公司诉至该院要求宁波余星公司支付价款，诉讼过程中，牡牛公司与宁波余星公司、章林芝、陆渭灿于同年12月20日达成和解并签订《还款协议》一份，约定：宁波余星公司欠牡牛公司价款492000元，于同年12月底付100000元，自2013年1月起每月底付100000元，直至付清止；如有一期未履行，未到期部分视为到期，宁波余星公司应承担违约金100000元；章林芝、陆渭灿对宁波余星公司的上述付款义务承担连带保证责任；该案诉讼费4340元由宁波余星公司承担。牡牛公司于2012年12月21日向该院申请撤回起诉。牡牛公司自认宁波余星公司于2013年1月1日支付其价款78000元，同年1月10日支付其价款14140.01元。宁波余星公司至今未再支付其余价款。
牡牛公司于2013年7月3日向原审法院提起诉讼称：牡牛公司以宁波余星公司未支付部分货款为由，于2012年12月18日诉至该院，并于同年12月20日与宁波余星公司、章林芝、陆渭灿达成和解并签订《还款协议》一份，宁波余星公司确认欠牡牛公司价款492000元（包含逾期利息），并自愿承担诉讼费4340元，章林芝、陆渭灿对宁波余星公司的付款义务承担连带保证责任。宁波余星公司于2013年1月支付价款92140.01元，余款至今未付。请求判令：宁波余星公司、浙江余星公司支付牡牛公司价款399859.99元、违约金100000元和诉讼费4340元，章林芝、陆渭灿对上述付款义务承担连带责任。
宁波余星公司、浙江余星公司在原审中未作答辩。
章林芝、陆渭灿在原审中答辩称：章林芝、陆渭灿提供连带责任保证担保，但未与牡牛公司约定保证期间，牡牛公司应在主债务履行期限届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。牡牛公司与宁波余星公司约定自2012年12月底开始每月底付款100000元，如有一期未履行，未到期部分视为到期。宁波余星公司未能于2012年12月底支付第一期款项，则全部价款均应于2012年12月底到期，牡牛公司于2013年7月3日起诉向章林芝、陆渭灿主张权利，已超过保证期间，章林芝、陆渭灿不应承担保证责任。牡牛公司主张违约金100000元明显过高，要求调整，可按中国人民银行同期贷款基准利率计算。牡牛公司主张的诉讼费4340元，已超出章林芝、陆渭灿保证担保的范围，章林芝、陆渭灿不应承担该费用。
原审法院审理认为：牡牛公司和宁波余星公司之间的买卖合同，系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，双方均应按照约定全面履行自己的义务。牡牛公司与宁波余星公司就价款的金额及支付期限达成了《还款协议》，宁波余星公司应按约定支付价款，逾期未付应承担违约责任。牡牛公司要求宁波余星公司支付价款399859.99元的诉讼请求，符合双方约定及法律规定，予以支持。牡牛公司要求宁波余星公司按约定支付违约金100000元，章林芝、陆渭灿认为违约金过高要求调整，因宁波余星公司逾期支付价款必然造成牡牛公司遭受利息损失，且牡牛公司未举证证明其他损失，故违约金可调整为按中国人民银行同期同类贷款基准利率的1.95倍自逾期之日即2013年1月1日起计算至判决确定的履行之日止，但以不超过牡牛公司主张的100000元为限，暂计算至2013年11月6日为30390元。章林芝、陆渭灿约定对宁波余星公司的上述付款义务提供连带责任保证担保，但未与牡牛公司约定保证期间，故保证期间应为主债务履行期限届满后六个月。牡牛公司和宁波余星公司就主债务约定分期履行，主债务的最后一期履行期限为2013年4月底，虽然双方约定“如有一期未履行，未到期部分视为到期”，但牡牛公司并未主张该权利，故本案保证期间应从2013年5月1日起算。牡牛公司于2013年7月3日提起诉讼要求章林芝、陆渭灿承担保证责任，未超过保证期间，故章林芝、陆渭灿应对宁波余星公司的上述付款义务承担连带责任。章林芝、陆渭灿承担保证责任后，有权向宁波余星公司追偿。章林芝、陆渭灿辩称牡牛公司向其主张权利已超过保证期间，因缺乏依据，不予采纳。牡牛公司要求宁波余星公司支付诉讼费4340元，符合双方约定，予以支持，但因宁波余星公司的该付款义务不属章林芝、陆渭灿保证担保的范围，故章林芝、陆渭灿不应对宁波余星公司的该项付款义务承担连带责任。浙江余星公司不是牡牛公司与宁波余星公司合同关系的相对人，牡牛公司要求浙江余星公司承担付款义务，缺乏依据，不予支持。宁波余星公司、浙江余星公司未到庭参加诉讼，依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条第一款、第二款，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条第一款、第二十六条第一款、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，原审法院于2013年11月6日作出如下判决：一、宁波余星公司于判决生效之日起十日内支付牡牛公司价款399859.99元，并按中国人民银行同期同类贷款基准利率的1.95倍支付自2013年1月1日起计算至判决确定的履行之日止的违约金（以不超过100000元为限，暂计算至2013年11月6日为30390元）；二、宁波余星公司于判决生效之日起十日内支付牡牛公司诉讼费4340元；三、章林芝、陆渭灿对宁波余星公司上述第一项的付款义务承担连带责任，其承担保证责任后，有权向宁波余星公司追偿；四、驳回牡牛公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8842元，财产保全费3041元，合计11883元，由牡牛公司负担1641元，由余星公司负担102元，由余星公司、章林芝、陆渭灿共同负担10140元。公告费350元，由宁波余星公司负担。
章林芝、陆渭灿不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：牡牛公司未在保证期间内要求章林芝、陆渭灿承担担保责任，保证人依法免除保证责任。本案主债务届满日为2012年12月底，而非原审法院认定的2013年4月底。《还款协议》约定分期付款，如有一期未履行，未到期视为到期。这是牡牛公司、宁波余星公司、章林芝、陆渭灿三方共同约定，即只要一期未履行的条件出现，法律后果必是未到期视为到期，与牡牛公司是否主张无关，并以此作为诉讼时效、保证期间的起算点。宁波余星公司未能按约支付第一期款项的情况下，不管牡牛公司是否主张权利，全部债务提前到期，根据《还款协议》约定全部债务均于2012年12月底到期，本案保证期间应当从2012年12月底开始起算，即2013年1月1日至2013年6月30日。牡牛公司于2013年7月3日提起诉讼，已超过六个月保证期间，章林芝、陆渭灿依法免责。原审法院认为虽然《还款协议》约定如有一期未履行，未到期部分视为到期，但牡牛公司并未主张该权利，故本案保证期间应从2013年5月1日起算是错误的。原审法院无视《还款协议》约定，人为增加牡牛公司主张权利的条件，原审法院认为牡牛公司具有选择权利，无任何依据。牡牛公司对于《还款协议》约定条款并无选择行使权利，不管其是否主张到期，只要约定的条件出现，则未到期部分均应视为到期。原审法院以牡牛公司并未主张该权利为由，否认《还款协议》约定，判决不公，损害了章林芝、陆渭灿合法权益。请求二审法院撤销原判，依法改判。
牡牛公司答辩称：根据《还款协议》约定，主债务的最后一期履行期限为2013年4月底，保证期限应从2013年5月1日起算，故没有超过保证期间，章林芝、陆渭灿应承担保证责任。原审法院判决依法公正。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
宁波余星公司、浙江余星公司未作答辩。
二审中，各方当事人均未向本院提供新的证据。
本院经审理对原审法院认定的事实予以确认。
本院认为：本案的争议焦点在于章林芝、陆渭灿是否可免除保证责任。根据章林芝、陆渭灿、宁波余星公司与牡牛公司和解并达成的《还款协议》约定，宁波余星公司所欠牡牛公司价款分期履行，如有一期未履行，未到期部分视为到期。而如有一期未履行，未到期部分视为到期的条款，是协议履行的制约条款，显然相对于债权人主张还款权利而已，而非陆渭灿上诉称原审法院无视《还款协议》约定，人为增加牡牛公司主张权利的条件。在债权人未主张权利情况下，原约定的主债务最后履行期限并没有变更。本案保证期间应从2013年5月1日起算，牡牛公司于2013年7月3日起诉要求章林芝、陆渭灿承担保证责任，未超过保证期间。章林芝、陆渭灿认为可以免除保证责任的上诉请求，依据不足，本院难以支持。原审认定事实清楚，适用法律正确，判决得当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费8842元，由上诉人章林芝、陆渭灿负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵文君
审 判 员 徐梦梦
审 判 员 毛 姣
二〇一四年四月二十九日
代书记员 鲁 超