广东省深圳市南山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）深南法刑初字第437号
公诉机关广东省深圳市南山区人民检察院。
被告人俞某甲，男，1974年4月13日出生，汉族，初中文化，户籍地：香港特别行政区，深圳市某投资发展有限公司总经理，住深圳市南山区某7栋1003。因犯非法拘禁罪，于2004年12月20日被本院判处有期徒刑一年，2005年2月24日刑满释放。因�案于2014年7月18日被抓获，同日被刑事拘留，同年8月22日被逮捕。
被告人高某甲，男，汉族，户籍地：湖北省随州市广水市，在深圳市某投资发展有限公司工作，住深圳市南山区。因本案于2014年8月l0日到案，同日被刑事拘留，同年8月22日被逮捕。
辩护人彭某军，广东某律师事务所律师。
辩护人轩某博，广东某律师事务所实习律师。
二被告人现均羁押于深圳市南山区看守所。
深圳市南山区人民检察院以深南检刑诉（2015）311号起诉书指控被告人俞某甲、高某甲犯故意伤害罪、非法占用农用地罪一案，本院于2015年4月16日受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。深圳市南山区人民检察院指派检察员申晴出庭支持公诉。被告人俞某甲，被告人高某甲及其辩护人彭某军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：1、2014年6月19日l8时许，被害人刘某丁、周某乙来到南山区前海路南岗商务大厦某楼某号找深圳市某投资有限公司总经理被告人俞某甲索要运输费，俞某甲以未直接与被害人发生合同关系为由拒付运费。被害人因未讨要到运费就坚持在俞某甲办公室不走，俞某甲打电话叫周某甲、雷某（二人已判决）来将被害人赶走。周某甲接到电话后随即赶到，雷某接到电话后带着被告人高某甲、俞某乙（另案处理）等人来到现场后按照俞某甲的要求赶走被害人，被害人仍不愿意离开，后在俞某甲的授意下，周某甲拿起放在茶几上的水晶烟灰缸砸向周某乙的头部，并用u型锁追打周某乙、刘某丁。雷某、俞某乙、高某甲等人则对刘某丁拳打脚踢。经法医鉴定，被害人刘某丁、周某乙的损伤程度均为轻伤二级。2014年8月14日，俞某甲家属已赔偿二被害人共计人民币15万元，双方达成和解。
2、2011年9月30日，深�市某实业股份有限公司第四经营部（以下简称甲公司）董事长卓某与深圳市某实业有限公司（以下简称乙公司）董事长黄某丙（另案处理）签订项目开发合作协议，准备在位于宝石路旁宝达石场南侧水塘西南方向一块牛成村的集体用地上建造“深圳市西部牛成农产品物流中心”。黄某丙支付给甲公司共2400多万元征地款。该协议约定，甲公司负责该地块的平整及所需费用，以项目公司的名义向有关部门申请报批建设“物流中心项目”，协助乙公司办理项目立项、规划设计条件及报建、环评、消防等相关手续和证照。由于该地块属于水源保护区，一直未能办理好政府部门的审批手续。为了减少损失，黄某丙在未通知卓某的情况下，于2013年11月11日与深圳市某投资发展有限公司（以下简称丁公司）总经理被告人俞某甲签订了土地租赁合同，将位于宝石路旁宝达石场南侧水塘西南方向地块共29000平方米租赁给丁公司建造“建材市场”。后俞某甲与黄某丙商定向该地块倾倒其公司负责的深圳地铁七号线安某段及松屏山大桥工地的渣土，黄某丙按每辆泥头车人民币90元进行收费。合同签订后，俞某甲支付给黄某丙100万元押金，10万元倒渣土的预付款。2013年12月26日，俞某甲在未办理林业行政许可手续的情况下，安排其公司员工被告人高某甲和吴某甲（另案处理）负责到位于宝石路旁宝达石场南侧水塘西南方向地块进行挖山、填土，并现场收取土票，倒入渣土800多车，共施工约五至六天时间，至2014年1月3日被宝安区城市管理局执法人员发现后制止。经国家林业局森林公安司法鉴定中心鉴定，通过对涉案11.42亩林地现场调查，涉案林地内原有植被不复存在，种植条件严重损坏或部分损坏，导致其涵养水源、保持水土、净化大气、维护生态平衡等方面的功能减弱；部分林地土壤结构发生改变，山体部分已造成水土流失，涉案林地与周边相近的林相比较，短期内难以达到邻近林地的林相，涉案林地10年内难以自然恢复。
公诉机关向本院提交了u型锁照片，笔记本，扣押决定书，扣押清单，手机通话记录，和解协议书，收条，谅解协议，撤案申请，抓获经过，情况说明，被告人身份信息，前科材料，另案处理呈批表，推土机、挖土机推挖土现场图，泥头车照片，市规划国土委宝安管理局关于地块权属情况的复函，项目开发合作协议书，土地租赁合同，营业执照，土地合作款、青苗补偿款等收款收据，要求停止砍伐行为的通知，征地补偿协议书，先行登记保存证据通知单，移送案件涉案物品清单，证人刘某乙、王某甲、赵某乙、曾某、刘某丙、王某乙、吴某甲、王某丙、黄某甲、韦某、杨某、王某丁、吴某乙、�某乙、吴某丙、吴某丁、黄某丙、卓某、郭某、周某甲、雷某的证言，被害人刘某丁、周某乙的陈述，被告人俞某甲、高某甲的供述与辩解，法医鉴定意见书，国家林业局森林公安司法鉴定书，现场勘验检查工作记录，辨认笔录，监控录像等证据。
公诉机关认为，二被告人故意伤害他人，致二人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪；二被告人非法占用林地，改变被占用土地的用途，数量较大，造成林地大量毁坏，其行为均已构成非法占用农用地罪，并建议本院对二被告人分别判处一至三年有期徒刑。
二被告人当庭认罪，对公诉机关指控的全部犯罪事实无异议。
被告人高某甲的辩护人辩称：1、对非法占用农用地罪的事实基本没有意见，但认为占用面积能否达到数额较大标准存疑，而在该农用地上填土的不仅仅是被告人高某甲所在的公司，还有其他公司。2、关于故�伤害罪，高某甲接到民警电话之后主动到宝安分局派出所，后到南山派出所之后如实交代了案件情况。3、被告人高某甲是从犯，在公司工作中因为职务行为发生了打架，当时也达成了谅解并予以赔偿，希望可以从轻判处。公诉机关量刑建议过高。
经审理查明，公诉机关指控的犯罪事实属实，并有下列经庭审举证、质证的证据为证，足资认定：
（一）故意伤害案证据：
u型锁一把、扣押决定书和扣押清单、手机通话记录、被告人对监控录像截图的辨认、和解协议书，收条，谅解协议，撤案申请、抓获经过、高某甲的户籍信息、被告人俞某甲的前科材料，被害人刘某丁、周某乙的陈述，证人周某甲、雷某、刘某乙、王某甲的证言，二被告人的供述和辩解，伤情鉴定意见，现场勘验检查工作记录，视听资料。
（二）非法占用农用地案证据：
1、物证：黄某甲用于记�填土车数的笔记本。
2、书证：经赵某甲、刘某丙辨认的其推土机、挖土机推挖土现场图；经韦某辨认的倒土的泥头车照片；俞某甲对现场及扣押车辆的辨认；抓获经过；被告人俞某甲、高某乙的户籍资料；记录填土车数的笔记本。项目开发合作协议书、土地租赁合同、丁公司营业执照等复印件、乙公司向甲公司支付的土地合作款、青苗补偿款等的收据、丁公司交付给乙公司的100万土地租赁保证金收据、俞某甲支付给王某丁的10万元工程款收据；西丽向乙实业有限公司下发的要求停止砍伐行为的通知；西丽牛某征地补偿协议书；关于牛某宝石路旁非法占用林地的情况说明；黄某丙、卓某的手机号的开户资料和2013年8月1日至2014年1月21日的通话记录；先行登记保存证据通知单、移送案件涉案物品清单、扣押、发还物品、文件清单，证实对现场查扣的泥头车、推土机等�扣押及发还情况。
被告人俞某甲的前科材料：因犯非法拘禁罪，于2004年12月20日被深圳市南山区人民法院判处一年有期徒刑，2005年2月24日刑满释放。
市规划国土委宝安管理局关于查证宝达石场南侧水塘西南方向地块权属情况的复函：本案涉及的地块位于石岩，总面积为11891.34平方米，未查到相关征、转地资料，均为未补偿土地。
关于宝石路宝达石场南侧俞某甲地块土地性质的情况说明：现有证据证明该地块原有地貌至少有6750平方米猪舍、鸡舍等简陋房屋及行车道路，即林业用地上虽无原生树林，但这6750平方米的猪舍、鸡舍和道路等由于没有办理征、占用林地手续，亦未合法取得《使用林地审核同意书》，未将林业用地转成建设用地，故无论地表附着物如何变化，其林业用地的性质是不变的。
关于俞某甲、高某甲故意伤害、非法占用农用地案羁押期限的情况说明（深圳市公安局森林分局宝安派出所出具），证实：1.高某甲于2014年1月22日被刑事拘留，于2014年1月29日被采取取保候审措施，取保候审期限从2014年1月29日起算。2.俞某甲于2014年1月22日被刑事拘留，于2014年2月28日被采取取保候审措施，取保候审期限从2014年2月28日起算。
情况说明（深圳市公安局南山派出所出具），2014年7月25日该所民警抓获周某甲后，经审讯周某甲供认高某甲曾参与殴打被害人。后该所民警展开对高某甲的抓捕。2014年8月10日该所民警了解到高某甲于2014年1月29日因涉嫌非法占用农用地罪被深圳市公安局森林分局宝安派出所取保候审。2014年8月10日该所民警到森林分局宝安派出所让非法占用农用地案主办民警联系高某甲到宝安派出所接受调查。高某甲到宝安派出所后被该所民警当场抓获。
3、证人证言
（1）赵某乙：其有一台推土机和一辆皮卡车，在宝安区石岩街道靠近牛成村的宝石公路边上的工地负责推土，听工地上的人说这个工地是填平后作建材市场的，2013年12月27日开工，这里原来是苗圃场，平地上放着桔子树花盆。现在被填满泥土，用的施工工具有2台挖土机和2台推土机以及数台外面的泥头车。2014年1月3日被执法人员查扣时，工地现场被填高了2-3米，靠里面的山边被挖了一部分，估计被挖了200多平米。填土面积大约3500平米。工钱是找丁公司的小吴领取，其还没有领到工钱就被抓了。
（2）曾某：其是刚进入深圳市丁投资发展有限公司的员工，主要负责招聘驾驶泥头车的司机之类的工作。其知道公安机关问话是因为宝安区宝石路边上有很多泥头车在向山里倒土，倒土的位置是其公司从南山西丽牛成股份合作公司租下来的。现在倒土的山头一侧已经被挖机挖开并平整出了一块平地，在平地上有一堆堆渣土�倒土和挖土行为是在2014年元旦前开始的，平整和挖山的面积大概有3000平方米左右。其公司的法人代表是俞某甲。
（3）刘某丙：其从去年过完圣诞节开始到施工现场帮一个叫刘某甲的老乡驾驶挖土机，他发工资给其。其知道是丁投资发展有限公司雇其来干活的，但不清楚具体是谁。施工现场共有两部挖机和两部泥头车。施工前，该处有个山头，山头表面和地表都长满了杂草，施工的时候就是把山头挖平，然后把挖下来的土再填到低洼的地方。其施工过程中，没见过公司出具相关部门的审批手续。
（4）王某乙：2014年1月2日下午17时40分左右，其在巡逻时发现在宝安路边宝达石场南侧水塘西南方向有挖机、推土机施工，然后就向深圳森林分局宝安派出所、宝安区石岩农林水务科汇报了情况。第二天，森林派出所、石岩农林水务科以及石岩××执法队的工作人员在上午9点左右到达现场，当时现场还有两部挖机、两辆泥头车和一部推土机，现场只有两名工人在集装箱临时休息室里休息。当时挖机和泥头车停放在山边，小山头已经被挖机挖下一部分，推土机摆放在山边的稍稍平整的地块上。机械都摆放在那，没有动工。挖山的面积大概有三四亩，填土平整的地块约有几千平方米左右。挖山填土的位置之前是个山头，顺延下来是个斜坡，当时种满荔枝树。那块地的行政区域划归宝安区，但土地所有权归南山区西丽牛成村。在机械和车辆登记后，在水塘东北侧方向还有一扇锁着的铁门，从铁门望去看到里面似乎也有挖山填土的情况，所以他们又继续和石岩××执法队、森林派出所去那里调查，进到里面发现有6台挖机、1台推土机和10多台泥头车在施工，施工人员见到执法人员进来后就纷纷逃跑。17时30分许，一个自称中泛集团的王姓男子来�现场，执法人员说要扣车，王姓男子叫人开了两台泥头车到石岩街道执法队接受处理。
（5）吴某甲：宝石路宝达市场南侧水塘西南方向的工程不是其联系来的，应该是公司董事长俞某甲联系的，那的情况其不了解。2014年1月3日其在施工现场，现场车辆机械调度、现场管理都是高某甲负责，至于现场有多少人施工和车辆机械使用情况其不清楚。俞某甲是丁公司的负责人，所有的公司业务都是他负责。
（6）王某甲：丁公司的法人代表是俞某丙，但实际平时管理公司的是俞某甲，平时公司财务业务审核也是俞某甲签字审核。其公司有60多个员工，俞某甲是老板，高某甲负责现场施工。
（7）王某丙：其在丁公司做物资管理。其公司法人代表俞某丙，老板是俞某甲，他下来的管理人员是曾某，高某甲是广东的工地调度，其负责外省工地。粤b×××××、粤b×××××号车是�们公司的，之前是个姓叶的人管泥头车，这两台车的司机具体是谁的其不清楚。
（8）黄某甲（施工现场附近负责看夜的人）：其是经老乡介绍，帮助一个黄姓老板看夜的。主要负责看守小路通往上边的地块，防止有人擅自倒土。因为其了解宝石路塘头向新安方向宝石路右侧，临近宝达石场旁南侧水塘西南方向地块挖山填土毁林的有关情况，其老板叫其来派出所反映情况。2013年11月之前，只发生过一次倒土的情况，其没来得及制止，倒土的车辆就开走了，当时只倒了一车。后来11月底12月初的时候，就有一个俞姓的老板带了个吴姓男子来说这块地已经被他租下来了，吴姓男子可以在里面倒土，其他人不准，之后就陆陆续续开始有车辆进来地块上倒土了。之后，其除了负责看守地块之外，还负责对陆续过来填土的个进行计数，如果有车辆进来填土，会有俞姓老板的员�收取车辆的土票，在当天填土之后俞姓老板的员工和其会对土票进行计数，土票被俞姓老板的员工收走，其负责在笔记本上记录车数，其是从2013年11月15日开始对填土车辆计数的，到2014年1月7日结束，在这期间共计3516车，都记录在一本a6纸浅绿色笔记本上。以2013年11月15日当天填土的车辆例，其注明有31辆车无票，后来听到老板员工说这些无票的车都是俞姓老板自己公司的车，也就是丁公司，其才知道俞姓老板原来是丁公司的。和其计数的员工其不认识，并不固定，反正如果是来和其计数的就肯定是丁公司的，其也不问他是谁。其没有土票，土票都被丁的员工收回去了，那些土票都是丁公司卖出去又收回来的。大概是元旦前后，好多外面的车来过之后，下发过通知之类的文书给乙公司，其记得上面写的是停止砍伐果树行为，后果自负等等。
（9）韦某（深圳市某运输有限公司总经理）：其公司两部重型载重汽车（粤b×××××、粤b×××××号），涉嫌非法倒土，2014年1月4日在宝安区××路××南侧水塘西南侧××山、××土现场被宝安区××执法队扣押。是一个王姓男子联系到其公司的业务主管梁胶，说明在宝达石场南侧水塘西南侧低洼地可以倒土，其公司按照成本核算之后，觉得还有利润，所以就在王姓男子那里购买车票，载运渣土的车辆凭借车票就可以在那倒土了。其知道那块地是黄某丙从牛某租用下来的，然后转租给一个姓俞的福建人。
（10）杨某（原牛城村荔枝果园承包者）：其原来承包牛成村荔枝果园，后来果园被征收就在村里做些打杂的事情。2013年12月19日，在开车经过宝石路的时候，发现宝石路宝达石场南侧水塘西南方向地块上有挖山、填土情况。其当时看到山边果园内有挖机停放在那里，山上的果园有荔枝树被挖掉了�但具体挖掉多少棵荔枝树并不清楚，其能肯定的是挖掉了荔枝树，其对那里比较熟悉，因为原来其果园就是在那附近。12月20日其就向村长卓某进行了说明，卓某就吩咐办公室的人打印了一份通知，通知上写明的是发给深圳市乙实业有限公司的，要求其在未取得合法手续下，停止砍伐果树及植物的行为，若不停止砍伐行为，后果自负。然后卓就吩咐其将该通知送给租用地块的深圳市乙公司。其在2013年12月20日下午将通知送到乙公司看守地块的老黄，因为白天那些施工的人员没在，但老黄没有收通知，要其直接将通知送给他老板。当时其找不到老黄的老板，所以又将通知拿回牛某里。其后来才知宝石路边挖山的是个福建人叫阿某。挖山的地方就是原来的果园，上面是种荔枝树的，填土的地方原来是菜地，还有一条大约4米宽的路。
（11）卓某（深圳市甲实业股份有限公司第四经营部董事长，原南山区牛成村村长）：涉案的地块是牛成村集体用地，2011年9月30日，牛某的股份公司（深圳市甲实业股份有限公司第四经营部）与深圳市乙实业有限公司签订土地租赁合同，由他们村提供一块平整好的10万平方米的土地租给其设立“深圳市西部牛成农产品物流中心有限公司”，其中平整土地，协助乙公司土地规划的审批报建手续等义务由他们村负责。但至今为止，乙公司提供的报批材料，没有政府会议纪要，没有当时签订合同时乙公司所称原南山农批市场将要拆迁而重新选址的相关资料，他们村不会动用该地块进行平整工程。现在该地块的挖山填土行为是乙公司的行为。该地块临近铁岗水库，属于水源保护区，没有许可不能擅自动用。挖山的位置原来是一些农户养鸡的地方，果树也不多，填土的位置原来是一个池塘。2013年12月的一天，他们�现地块有机械和载重车辆停放在地块上，山体已经被挖开。没有进行施工，当时他们就和在场的人说明山上的荔枝、桉树等是不能挖的，如果挖了是犯法的，要对方停工。12月20日的时候，他们村也向乙公司在现场附近一个办公地点人员发了通知，通知他们停止动工，可是当时现场施工的工人说其负责人没在，所以就拒收通知。该地块被挖山填土前的鱼塘和果园都是村里租给别人打理。2010年，该地块上邻近山边居住着闲散人员，在林间从事养猪、养鸡、加工低劣产品的黑加工场，南山西丽执法队对该地块上的居住人员进行了清理，2011年清理完毕。鱼塘由于业主经营不善，污染严重，为了美化环境和解决安全隐患，他们村就将山边的鱼塘填平，当时也被西丽通知要进行复绿工作，2012年他们村就将填平鱼塘的位置租给别人摆放年橘。现今挖山填土的位置就是原来的果园和摆放年橘的位置，也就是说原来这里山上是有种树的，现在山边的果园有部分山体被挖下来，并且原来摆放年橘的位置也占用了一部分，并将地势填高，往四边还填了土。其辨认出俞某甲。
（14）吴某乙、黄某乙、吴某丙、吴某丁（均系深圳市甲事业股份公司员工）：证实大概2011年，深圳市乙公司准备修建一个农批市场，需要土地，所以就找到牛某里。后相关地块就交由乙公司管理。由于该地块范围属于水源保护区，应是手续未齐，迟迟都没有动静。到2013年12月份，听说乙公司进行施工，牛某里曾经下发停工通知，说明如果没有办理相应行政审批手续时不能进行施工，否则，出现的后果都由乙公司方面负责。
（16）王某丁（深圳市乙实业股份公司黄某丙的司机）：2013年12月31日，其老板黄某丙打电话给其，吩咐其和文总（俞某甲）联系一下，也没讲什么事情�其给俞某甲打了电话，电话里俞某甲就让其在他公司楼下等他，大概是天已经黑的时候其到大厦楼下，俞某甲已经在一楼的大厅里了，见到俞某甲后他就拿给我一摞现金，说这是十万元，要我转交给黄某丙。其就把钱放在包里后出具了一张收条，并回到黄某丙的办公室交给了黄某丙。其辨认出俞某甲。
（17）黄某丙：其向牛某甲实业股份有限公司第四经营部租的位于宝安区××路宝达石场南侧水塘西南面的土地是果园地，是牛某的集体用地。2011年9月30日，其公司与牛某甲公司第四经营部签定项目开发合作协议，其出钱让甲公司第四经营部从村民手中征收回来。征收时每亩签给村里的协议是170000元人民币，然后村里按每亩96000元人民币的价格赔偿给村民，其共征收157亩，已支付了2350多万或2400多万元给第四经营部，还差二、三百万元未支付，这些费用是租用该地块70年的租金。项目开发协议是准备建一个农批市场，但报批手续一直批不下来，这块地就一直闲置着，没有动工。2013年9月份，俞某甲找到其，说他有能力把这块地的手续办下来，其告诉他这块地是水源保护区，手续很难办理的，在政府审批手续没办下来之前不能乱来，不能动工，他说没问题，他有能力批下来，他租用29000平方米，准备做建材市场。2013年11月11日，在其办公室和深圳市丁投资发展有限公司的俞某甲签订了“土地租赁合同”，当时其没有通知甲公司第四经营部。后来其跟村长卓某通过电话，告诉他这块地其租给了俞某甲，希望他在俞某甲办理审批手续时村里面给提供帮助。其有权利租地给俞某甲，因为收到的租金其是跟村里按比例共同分配的，其占70%，村里占30%。租赁合同面积写的是157亩，104700平方米，但其跟俞某甲的口头协议时如果他把全部的政府审批�续办下来才租给他，办不下来的话就只租给他29000平方米，其跟他签订土地租赁合同时是把这块土地的面积全部写进去的。签订合同后，俞某甲打过100万元押金和10万元倒渣土的钱。俞某甲在这块地上挖山填土时最初没告诉其，只跟黄某甲说过，黄某甲告诉了其。后来其跟俞某甲谈好，每泥头车付90元钱。其对深圳市宝安区森林鉴定意见通知书上挖了11410平方米土地面积有意见，其公司请了深圳市爱华勘测工程有限公司进行测量，是6653.62平方米。其辨认出俞某甲。
（18）郭某（深圳市乙实业有限公司的法人代表）：其现挂名深圳市乙实业有限公司法人代表，实际上只是帮黄某丙打工，如果涉及合同签订、办理手续之类就是其负责签字，但实际公司运作、90%股权都是属于黄某丙。乙公司和牛某签订开发协议的日期是2011年9月30日，实际签字是2012年2月以后。开发协议中�定牛某提供一块平整好的10万平方米土地，并以土地使用权作为出资，与乙公司共同设立“深圳市西部牛成农产品物流中心有限公司”，开发协议中约定牛某负责平整好土地并协助乙公司办理土地规划审批报建手续，乙公司负责整个农产品物流中心的厂区规划设计、建设施工并在两年内建成投产。协议签订后，双方均在忙着办理相关规划报建手续，但因地块属于生态控制线所以迟迟办理不下来。2013年11月，深圳市丁投资发展有限公司俞某甲经人介绍找到黄某丙，说明可以办理临时占用土地手续，黄某丙考虑到在一年多时间里也办理不下来，既然有人说明有能力办理临时手续可以开发土地，就和俞某甲约谈，并与深圳市乙实业有限公司分两次签订了土地租赁合同。约定将宝石路旁乙公司与牛成村合作开发的土地104700平方米租给丁公司作“西丽宝石建材石场”使用，土地租赁期限为20年，租金1047000元／月，保证金2094000元。第二次签的合同是实际履行的合同，合同地块面积是29000平方光，期限是12年，租金是290000元／月，保证金是l000000元。在实际履行合同中说明了为何签订两次合同的原因，是因为丁公司方面要求利用原来提供的合同进行项目立项申报和报建使用。同时还约定丁公司进行申请办理行政许可手续时要以整块地（157亩）面积作为申请地块，如果手续能够审批，乙公司可按合同原定标准再租给丁公司21000平方米土地。如果丁公司对整块（157亩）地进行填土，乙公司将收取每车土90元的填土费用。填土费用及丁公司交付的保证金100万元、租金均转到其账户下（账号：22×××19，开户行：中国农业银行深圳环新支行）。到现在为止，其账户内只收取了丁公司交付的保证金人民砸100万元，租金和填土费用还未存入。其知道地块是�圳西丽街道牛成村集体所有，但不清楚是什么属性，后来才知道是属于生态控制线，审批使用很难办理。
4、被告人供述和辩解：
（1）俞某甲：其是深圳市丁投资发展有限公司的董事长和主要负责人，公司的法人代表是其外甥俞某丙，他只是挂名作为法人代表，平时丁公司的业务工程、财务收支、人员管理等具体工作都是由其负责。其想找一块地来作为建材市场的选址。后经人介绍得知深圳市乙公司从牛成村承包了一地块，所以其就主动联系到乙公司方面的负责人黄某丙，在2013年11月11日与深圳市乙公司签订了土地租赁合同，合同约定，将南山区西丽牛成村北（宝石公路旁）一块共计104700平方米的土地租给丁公司用于作为“西丽宝石建材市场”选址所用。现在开挖山体、填平低洼地所在位置就是在这份土地租赁合同的红线范围内，而“西丽宝石建材市场”的整个�程项目立项都还在申报审批阶段。签订该合同没几天，他们发现在宝石路西侧的低洼地由于周围地势较高，积雨在中间形成池塘，而积水无法向外排放，是的低洼处农作物毁坏严重，同时经常有外来人带小孩游玩，低洼处的沼泽地极易发生安全隐患，于是他们准备将周边较高处的山体挖下土方填埋在低洼地段，所以进行挖山、填土行为。这些安全隐患是在签订合同后发现的，最初发现时，其公司曾经向西丽办执法队进行相关申请，但由于现今地块属于深圳市宝安区石岩，西丽执法队要求他们向石岩申请。石岩说明只需到西丽办申请，再到石岩办备案即可，因为该地块是牛某集体用地，其就向牛某写了关于安全隐患整治的情况说明，由牛某再向西丽办申请。因为之后又有游人到地块水塘处游玩，其害怕因为管理地块时出现安全事故，所以未等申请批复就开始进行填埋水塘的工作。其公司开挖山体、平整低洼地形成的新平整地块大概有2000平方米。现在被挖山的地方原来是一些山边居住人员养鸡、养猪的场所，地表也没有什么树木，因为遗留下来的地方充斥着养猪、养鸡的废弃物，环境很差，所以其叫工人将山边挖开，将挖下来的泥土填在旁边的低洼处和水塘，在原来低洼处和水塘边只是有些零星灌木，没有什么大的树木。施工的泥头车有两部，是属于他们公司自己的车辆，挖机是由其公司现场负责的员工雇请的，负责施工的是高某甲。
其只是和乙公司签订合作开发在宝石路宝达石场南水塘西南山的地块后对现场进行挖山、填土。2013年12月中下旬，我到乙公司老板黄某丙办公室，当面和他说为了安全，要对我们租的那块地鱼塘填掉，怕小孩掉入鱼塘溺水。当时我还书面写了一张填水塘的申请让黄某丙给牛成村给村里加盖意见�送街道办。12月20多号，其问黄某丙土地手续批下来没有，他说送去了，不知道批下来没有。其说怕春节来临，要不先把水塘填了，他说你自己看着办。后来其又打电话跟他说到时小孩掉入水塘溺水谁负责，要先把水塘填了，他说也可以。其知道宝石路宝达石场南水塘西南山边未经政府相关部门审批是不能动工填土的。其把水塘前的路都填了之后，看现场的山边的猪圈太臭，就把山边也挖掉了。其公司在涉案地块挖山、填土是出于排除安全隐患考虑，当时挖山和填土的地方没有什么树木。在填土过程中，没有外运车辆来倒土，都是丁公司自己承办的土石方工程的废土，挖山的泥土不够填埋时，剩下的都是丁公司自己工程的土方。是从地铁7号线的土方工程上的土方倒来的，到第二年1月3日，其公司一共在该地块共填了800车左右，每车有8、9立方的土。而挖山的地方，�来是养猪、养鸡等养殖户原来居住的地方，遗留下的生活设施和养殖家畜、家禽污染的土壤非常脏乱，而且污染环境。在挖开山体的旁边原有一条路，那条路是养殖户运送饲料、生活用品的道路，是可以通过车的，现在填土已经将这条路填高了。在向北延伸原是一片洼地，洼地相邻有个水塘。其就把低洼地填出一条通向水塘的路，将水塘填平，以排除安全隐患。挖山的面积大概有1000平方米，填平的面积大概有2000平方米。其跟黄某丙签定了两份土地租赁合同，真实的是其租赁29000平方米的土地，另一份签订的租赁104700平方米的合同是用于帮黄某丙向政府审批用地手续的。签定合同前，黄某丙还提出要其每车倒渣土的费用给他120元，后来其跟他讲价约定每车90元。双方约定好倒泥头车渣土的票据由其公司印，印的是“锐俊公司”，按照编号交给泥头车司机，其公司安排高某甲、吴某甲在填土的地方负责售票，黄某丙再安排他的一个姓黄的工人负责收票。其印的“锐俊公司”票分为两联，我的工人和黄某丙的公司各拿一张，以后我再跟黄某丙进行结算。黄某丙的司机到其办公室收取了10万元现金作为倒渣土的预付款，黄的司机写了张收到10万元的收据。其共倒了约有800多车的渣土，黄某丙让其把猪圈和鸡窝的土挖了以后一起倒在沼泽地上。其运送的渣土是深圳市地铁七号线安某工地和松屏山做桥的工地的，其倒土到黄某丙的这块地上比倒到别的渣土收纳场每车便宜40元左右。
（2）高某甲：其是2013年12月26日开始进场动工的，深圳市丁投资发展有限公司老板俞某甲通知其去这个工地负责车辆调度，公司派其和吴某甲负责这个工地的挖山、填土施工，要填土的地方高低不平、有深坑，其负责指挥倒土的泥头车、挖机、推土机的具体工�。其负责夜班，吴某甲负责白天的施工。他们挖山和填土施工的时间是从晚上10点开始到凌晨4点结束，因为白天泥头车进不来，怕被交警查到。施工到2014年1月1日宝安区石岩对和森林分局宝安派出所通知他们停工。执法队的工作人员还扣押了他们施工的推土机、泥头车。他们公司准备在这块地上建造一个建材中心，现在挖山填土的目的是先在动工的地方开出一个便道，把路修好，方便以后泥头车进出去填鱼塘，鱼塘有2000多平方米，施工图纸已包括要填鱼塘的面积。他们动工前这块土地上有杂草和灌木、山边上有荔枝树，山上的荔枝树其老板俞某甲已经赔过钱，赔给谁其不知道。这块地进行挖山、填土是没有政府审批的，让其干其就干，被挖山、填土的面积其估计不到3000平方米，对鉴定意见11410平方米其有意见，认为没有那么多，其提出重新鉴定。其公司是深圳市�投资发展有限公司，公司法人代表是俞某丙，实际负责人是俞某甲，主要业务是承接建筑工程、土石方工程。2013年其公司主要承接深圳地铁七号线安某段的土石方运输，将七号线安某段的土石方运到龙某九窝受纳场，算上运费一车总费用约600元左右。
5、鉴定结论
宝安区绿化委员会办公室出具的《宝安区森林资源因子鉴定书》：证实宝安区石岩宝石路西侧宝达石场南侧水塘东北面山坡，土地性质是林业用地，现场推挖土的林地面积11410平方米，被推挖土的林地植被原有342株，现已被全面砍伐或挖除，毁坏程度严重。
国家林业局森林公安司法鉴定中心出具的物证鉴定书：证实通过对涉案林地现场调查，涉案林地内原有植被不复存在，种植条件严重损坏或部分损坏，导致其涵养水源、保持水土、净化大气、维护生态平衡等方面的功能减弱；部分林地土壤结构发生改�，山体部分已造成水土流失，涉案林地与周边相近的林相比较，短期内难以达到邻近林地的林相，涉案林地10年内难以自然恢复。涉案林地面积为11.42亩。
6、勘验、检查、侦查实验等笔录：现场勘查笔录。
本院认为，被告人俞某甲、高某甲故意伤害他人身体，致二人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪。公诉机关指控二被告人犯非法占用农用地罪，由于被告人俞某甲与黄某丙签订的真实协议是租用29000米土地，该面积未能达到10亩的定罪标准，故公诉机关未能证明二被告人破坏的林地达到10亩以上，加之多名证人的证言与被告人的供述及相关书证能够证实涉案林地在二被告人挖山、填土之前已存在6750平方米的猪舍、鸡舍等简陋房屋及行车道路，故涉案林地是否确系被二被告人破坏并不明确，故指控二被告人犯非法占用农用地罪的证据不足，本院依法不予认定。二被�人在故意伤害案中，虽然高某甲系受俞某甲指使，但高某甲亦系直接的、积极的参与者，故不应认定其为从犯。被告人高某甲系因涉嫌非法占用农用地罪被深圳市公安局森林分局宝安派出所取保候审，其在取保候审阶段被传唤到指定地点系履行法定义务，不应依此认定为主动投案。二被害人已得到赔偿，并对被告人予以谅解，本院依法对被告人从轻处罚，并认为对被告人宣告缓刑不致再危害社会，亦可达到惩戒的目的，故本院决定对被告人适用缓刑。综上，依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第七十二条，第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
一、被告人俞某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年六个月。
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。）
二、被告人高某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年五个月。
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 员 李 冰
人民陪审员 段先福
人民陪审员 吴燕玲
二〇一五年八月五日
书 记 员 苏淦德