广东省东莞市第一人民法院
民 事 判 决 书
（2014）东一法松民一初字第191号
原告吴思刚，男，汉族，XXXX年XX月XX日出生，住XXX，身份证号码：XXX。
被告东莞市松庆自动化设备有限公司，住所地：东莞某、6C2－202、6C2－203。
法定代表人肖永祥。
委托代理人余艳，广东中亚律师事务所律师。
委托代理人梁协偶，广东中亚律师事务所辅助人员。
原告吴思刚诉被告东莞市松庆自动化设备有限公司（以下简称“松庆公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2014年3月27日立案受理后，依法由代理审判员王华科适用简易程序，于2014年5月13日公开开庭进行了审理。原告吴思刚及被告委托代理人余艳、梁协偶均到庭参加诉讼。本案现己审理终结。
原告诉称，原告于2013年12月30日从深圳到被告处，经过被告高层管理员、技术员考察两天合格后，被告和原告约定每月工作26天，每天工作8小时，月薪4000元，包食宿。原告填写入职登记表，写明月工资4000元／月，但被告在未经原告追认的情况下在入职登记表下方偷偷写上约定待遇“正常上班22天，周六加班，包食宿，工资试用期3000元，试用期后工资3200元”。原告入职后努力工作，严格按照图纸加工零部件。原告多次要求签订劳动合同，但被被告拒绝。被告的大部分业务是给外厂代为加工，忙闲不均，忙时就招录技工干活，闲时就以各种违法不正当的理由解除劳动关系，并且不支付工资。原告是经过被告考察合格才入职上班的，被告称原告岗位技能零分不符合常理。原告每天打卡上班，被告称原告组织纪律性零分不符合常理。被告枉法开除原告，原告为维护合法权益曾报警处理。原告不服仲裁裁决，请求法院判令被告支付原告解除劳动关系的赔偿金4000元。
被告辩称，一、原告主张月薪4000元，每月工作26天，每天工作8小时，其主张和事实不符。原告于2013年12月31日到被告公司面试，约定工资待遇为每月正常上班22天，周六加班，包食宿综合工资试用期为每月3000元，试用期一个月，试用期后综合工资为每月3200元；二、原告于2014年1月2日上班，但其工作表现很差，无法完成任务，加工的零件达不到质量要求，不服从安排及找其他员工闲谈等，2014年1月2日至2014年1月10日期间，被主管考评为不合格，被告于2014年1月11日以劳动合同法第三十九条第一款规定解除与原告的劳动关系；三、原告确认领取了1月2日到10日的工资；四、据被告了解，原告涉及多起类似诉讼，原告在没有事实和法律依据的情况下启动劳动仲裁和诉讼程序，滥用司法资源，涉嫌恶意诉讼。综上，被告在试用期解除和原告的劳动关系合法有据，工资也已足额支付，原告的诉请无事实和法律依据，请法庭驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，原告吴思刚于2013年12月31日入职松庆公司，任职车床技工，双方未签订劳动合同。吴思刚从2014年1月2日起工作至2014年1月10日，共上班8天。2014年1月11日，松庆公司出具一份试用期员工考评表给吴思刚，以吴思刚“组织纪律及服从性、做事态度及认真、岗位技能实际水平、工作效率及质量、同事之间合作性”考评均为零分为由，通知吴思刚解除劳动关系。松庆公司己支付吴思刚8天的工资1282元。吴思刚申请劳动仲裁，仲裁请求松庆公司支付违法解除劳动关系的赔偿金4000元，仲裁裁决：一、确认双方的劳动关系己解除；二、驳回吴思刚的仲裁请求。吴思刚不服仲裁裁决向本院起诉，松庆公司未起诉。诉讼中，松庆公司称，根据吴思刚签字的《入职人员资料登记表》，双方约定吴思刚试用期一个月，每月正常上班22天，每周六加班，试用期每月工资为3000元，试用期满每月工资为3200元。吴思刚对《入职人员资料登记表》最后一栏中关于试用期和试用期前后工资标准的内容不予认可，吴思刚称《入职人员资料登记表》最后一栏的内容是松庆公司事后添加，并主张松庆公司单独约定试用期没有法律依据。吴思刚称其每月上班26天，每月工资为4000元。
上述事实，有《入职人员资料登记表》、试用期员工考评表、工资条、出勤表、仲裁笔录、仲裁裁决书及本院庭审笔录等附卷证实。
本院认为，双方争议的焦点是：一、劳动关系解除前吴思刚的月工资标准；二、松庆公司解除劳动关系是否合法，应否支付吴思刚解除劳动关系的赔偿金。
关于焦点一，《广东省工资支付条例》第四十四条第一款规定，因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，劳动保障部门、劳动争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。根据该规定，用人单位与劳动者因工资发生争议的，应首先根据有关工资支付凭证确定劳动者的工资标准。双方对《入职人员资料登记表》记载的工资标准存在争议，但即使《入职人员资料登记表》关于工资标准的记载是真实的，仅凭《入职人员资料登记表》亦不能证明吴思刚的实际工资标准。根据双方确认的工资条，吴思刚工作8天，松庆公司支付了吴思刚8天的工资1282元，结合双方的陈述，可以确定双方约定吴思刚每月工作26天，据此，吴思刚每月的工资应为1282元÷8天×26天＝4166.50元。因此，吴思刚主张其每月工资为4000元是合理的，本院予以采信。
关于焦点二，双方对《入职人员资料登记表》记载的一个月试用期是否真实存在争议，即使《入职人员资料登记表》关于试用期的记载是真实的，但根据《中华人民共和国劳动合同法》第十九条第四款的规定，试用期包含在劳动合同期限内，劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。双方未签订劳动合同，亦未约定劳动期限，《入职人员资料登记表》单独约定的试用期不成立，松庆公司主张双方约定试用期一个月，本院依法不予采信。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条的规定，用人单位应当对解除劳动关系的合法性承担举证责任。松庆公司以吴思刚考评不合格为由解除劳动关系，但未举证证明有相应的事实证实考评表的内容，依法应由松庆公司承担举证不能的法律后果，本院因此认定松庆公司系违法解除劳动关系，松庆公司依法应当向吴思刚支付违法解除劳动关系的赔偿金4000元×0.5个月×2＝4000元。
综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十九条、第四十七条、第八十七条、《广东省工资支付条例》第四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条的规定，判决如下：
一、确认原、被告双方的劳动关系己解除；
二、被告东莞市松庆自动化设备有限公司应于本判决生效后五日内向原告吴思刚支付违法解除劳动关系的赔偿金4000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费5元（原告己预交），由被告东莞市松庆自动化设备有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于东莞市中级人民法院。
代理审判员 王华科
二〇一四年六月十三日
书 记 员 赵福涛
附相关法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第十九条劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。
同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。
以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期。
试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
《广东省工资支付条例》
第四十四条因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，劳动保障部门、劳动争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。
用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第六条在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。
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