上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2012）浦民二（商）初字第3168号
原告（反诉被告，下简称原告）上海懋易进出口有限公司，住所地上海市浦东新区康桥康意路499弄2幢A座5021室。
法定代表人吴飞。
委托代理人史中伟，上海申海律师事务所律师。
被告（反诉原告，下简称慧君厂）上海慧君针织厂，住所地上海市松江区车墩镇得胜村漯水渡***号。
投资人许斌。
被告许斌。
两被告共同委托代理人王晓鹏，上海市金茂律师事务所律师。
两被告共同委托代理人陈楠，上海市金茂律师事务所律师。
第三人上海正润服饰有限公司。
法定代表人陈杰。
原告上海懋易进出口有限公司诉被告上海慧君针织厂、许斌定作合同纠纷一案，本院于2012年11月12日立案受理后，依法适用简易程序，后依法转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告法定代表人吴飞、委托代理人史中伟，被告慧君厂、许斌共同委托代理人陈楠、第三人上海正润服饰有限公司（下称正润公司）法定代表人陈杰到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告上海懋易进出口有限公司诉称，慧君厂系个人独资企业，许斌系其唯一投资人及股东。
2012年7月29日，原告与慧君厂签订加工承揽合同6份（合同号：2012J001-M、2012J001-B、2012J001-F、2012J001-H、2012J001-G）。上述合同约定，慧君厂应在2012年8月31日前按合同约定的质量标准全部交货。另外，原告与慧君厂就TWB225、TWB215、TWB423、TWB432、TWB317、TWG503六款服装的加工承揽同意参照上述加工承揽合同的内容一同履行。后，由于慧君厂原因，慧君厂未能在2012年8月31日前按期交货，构成违约。
为了防止损失扩大，原告将TWB225、TWB215、TWB423、TWB432、TWB317、TWG503六款服装另行委托第三方加工。同时，为了减少慧君厂的损失，原告给予慧君厂交货宽限期至2012年9月初。但慧君厂要求原告提高加工费用，否则拒绝交货。2012年9月13日，原告致函慧君厂，再次给予慧君厂交货宽限期，要求慧君厂在收到函件3日内，按照约定的质量标准向原告全部交货。同时明确慧君厂如未能按期全部交货，原告则有权选择解除上述服装加工承揽合同，按照上述合同之约定追究慧君厂的违约责任，并有权要求慧君厂给原告造成的一切经济损失（包括但不限于原告支付给客户的赔偿金、购买原料及辅料的损失等）。但至原告起诉时，慧君厂仍未交付货物。
另根据《公司法》六十四条的规定，许斌应对原告的损失承担连带赔偿责任。故起诉要求：1、判令解除原告与慧君厂签订的加工承揽合同（合同编号：2012J001-M，2012J001-B，2012J001-F，2012J001-H，2012J001-G）；2、判令慧君厂赔偿原告经济损失人民币566，516.55元（原料损失费427，328.25元，辅料损失费89，188.30元，另行委托第三方加工的加急损失费50，000元）；3、判令慧君厂向原告支付延期交货违约金234，136.29元（自2012年9月18日起至起诉日止，每天按应交货总之的2%计算违约金）；4、保留原告因被告违约，无法向第三方交货，而赔偿第三方全部经济损失的追索权；5、许斌对上述第2、3、4项诉请承担连带赔偿责任；6、诉讼费用由二被告承担。之后，原告变更诉请2为判令慧君厂赔偿原告经济损失547，455.25元（原料损失费427，328.25元，辅料损失费70，127元，加急损失费50，000元）。
被告上海慧君针织厂辩称，对于双方的合同关系没有异议。鉴于原告要求解除合同，慧君厂同意解除合同，但是慧君厂希望法庭对合同解除后的后果予以处理，慧君厂要求已经在合同项下的加工费用原告予以给付。不同意其他诉请，原告起诉前，合同没有解除，慧君厂没有违约行为，原告没有按照合同约定提供全部的加工主料和辅料，故导致合同不能完全履行的原因在原告。
被告许斌辩称，其确实是慧君厂的唯一投资人，慧君厂是私营独资企业，不是一人有限公司。原告的诉请5没有法律依据，其不应承担连带责任。
第三人正润公司述称，其为涉案服装的最终收货方，2012年的10月上旬，因原告和慧君厂不能协商，其和慧君厂商谈过，当时，慧君厂要求涨价，其当时心里价位为每件增加1至3元，但慧君厂给其的明细比原定价格增加了40%至100%，因此，双方不能协商。关于原、被告之间具体往来，其并不知情。现在涉案货物已经过了销售季节，其肯定不要涉案货物了。因涉案货物上有其注册商标，因此，该货物不能进行未授权销售。
反诉原告上海慧君针织厂反诉称，2012年7月，经人介绍，原告法定代表人吴飞主动找到慧君厂的投资人许斌，联系后者加工针织童装。原、被告双方在原告提供的五份《加工承揽合同》上盖章，确认双方权利义务，其中约定加工主料、辅料、工艺及样式均由原告提供，《合同》第一条第2款约定“2012年8月31日前全部交货至乙方指定地址。”慧君厂依据《合同》收取原告加工费合计256，608.50元。此外，五份《合同》还约定：“印&绣花夹里等价格按辅料核算单”另行计收加工费。
上述五份《合同》签署后，原告陆续于2012年8月2日、8月16日、8月27日、8月30日向慧君厂发送部分制衣主料，并于2012年8月16日、17日、18日、22日、23日、25日，9月1日、3日、22日向慧君厂发送部分制衣辅料。由于原告未及时交付合同约定加工物原料，至慧君厂无法按合同约定全部加工事宜。慧君厂多次催告原告履行相关义务，但原告未予理睬。截止原告起诉时，慧君厂已经交付192件，合计加工费6，796.40元，剩余合计加工费294，673.60元成衣8，300件原告未提，双方也未对剩余原料进行结算。故反诉要求判令：1、原告向慧君厂支付编号为2012J001-M、2012J001-B、2012J001-F、2012J001-H、2012J001-G五份《加工承揽合同》项下加工费324，657.60元；2、判令原告于判决生效后十日内至慧君厂于上海市松江区叶谢镇叶兴路A做2楼经营场所内提取上述五份合同项下8，998件货物；3、判令原告承担本案反诉费用。
反诉被告上海懋易进出口有限公司辩称，不同意被告反诉请求。由于被告的违约导致原告合同目的无法实现，原告没有违约行为。
经审理查明，2012年7月29日，原告为甲方、慧君厂为乙方，签订《加工承揽合同》（合同号2012J001-M）一份，约定被告为原告制作针织衫裤5款共计2，394件，每款单价18.50元至28元不等，印&绣花夹里等价格按辅料核算单。交货期限为2012年8月31日全部交货至乙方指定地址，结算方式为被告全部交货后，一周内清退剩余的原料、辅料、次品，与原告核对数量与金额等账目后，原告40天内结慧君厂加工费的50%，剩余50%余款月结30天。交货期每拖延一天，慧君厂赔偿原告交货总值的2%。
同日，原告与慧君厂又签订《加工承揽合同》四份（合同编号分别为2012J001-B、2012J001-F、2012J001-H、2012J001-G），约定原告委托慧君厂加工针织衫裤12款共计6，711件。合同其他约定与上述（合同号2012J001-M）相同。
此外，原告还委托慧君厂加工TWG503款服装，但未就此签订合同。
同年7月底，双方确定了样衣。
7月31日，上海巴林实业有限公司为上述合同项下13款棉晴纱向慧君厂送主料1，062.40公斤，8月2日送1，076.35公斤，8月9日送515.90公斤、8月27日送113.90公斤、8月30日送97.30公斤、9月4日送4公斤，合计2，865.85公斤。
8月1日，为TWG503款，上海巴林实业有限公司向慧君厂送毛晴纱739.30公斤。
8月2至3日，上海巴林实业有限公司为上述合同项下3款100%棉料针织衫（裤）向慧君厂送主料259.65公斤，9月3日送15.7公斤，合计275.35公斤。上述主料合计3，880.50公斤。
8月12日、8月17日、18日、23日，正润公司及案外人上海宇箫辅料有限公司向慧君厂发送吊牌、商标、网纱、蕾丝花边、烫钻、纽扣、蝴蝶结等大部分辅料。9月1日、3日补送纽扣、拉链等辅料。
2012年9月13日，原告向慧君厂发函称：按双方7月29日的合同，慧君厂应在2012年8月31日前交货。但因慧君厂原因，未能交货，慧君厂已经违约。为了减少损失，原告将交货期宽限至2012年9月初，但慧君厂不但未积极履行交货义务，反而乘人之危，要求原告提高货款金额，否则拒绝交货。现原告要求慧君厂在收到函件后，3日内向原告交付货物，如慧君厂不能履行的，原告将追究被告的违约责任，并有权要求慧君厂承担因此给原告造成的经济损失。慧君厂在9月15日收函后，未答复，也未交货。2012年11月12日，原告提起本案诉讼。
庭审中，被告确认，至9月20日慧君厂已经加工出了大部分货物，其通知原告提货，但原告未提。至9月30日，慧君厂加工了绝大部分货物。
另查明，2012年7月17日，原告与案外人上海巴林实业有限公司（以下简称巴林公司）签订购销合同二份，约定向巴林公司购买18种颜色，1，730公斤的毛晴纱，单价每公斤98元总价款169，540元；全棉纱210公斤，单价每公斤135元，总价款28，350元；棉晴纱20色2，642公斤，单价每公斤115元，总价款303，830元。之后，巴林公司向慧君厂送货。嗣后，经原告与巴林公司结算，巴林公司共计送货5，069.20公斤，合计价款566，423.85元。
2012年8月至9月初，原告向案外人上海宇箫辅料有限公司（下称宇箫公司）购买了价值为17，330.90元的辅料。其中含有各类松紧带640米、珍珠链520根、蝴蝶结600个，银色仿钻扣1，200个，各类拉链3，057米／根、牛角扣PU皮棉绳1，100套等。
另查明，慧君厂系许斌投资设立的个人独资企业。
本案在审理过程中，本院曾组织原、被告及第三人进行调解，正润公司提出因服装已经过季，其同意以其与原告合同价格的25%收购涉案服装，但慧君厂未同意该方案。
本案在审理过程中，上海纺织协会毛纺织分会出具证明一份，载明了羊毛衫承揽加工双方的权利义务及流程，定作方可以预测大致用料量，先行筹备给承揽方。承揽方应当将实际生产中的每款、每码、每色的《用料明细表》与损耗，及时告知定作方作为以后结算和退料核对的依据，如发现有短缺现象，应当及时提出补料申请并说明原因。
审理中，本院询问慧君厂反诉请求中加工价格高于合同约定的理由，慧君厂陈述，由于原告提供辅料不及时，慧君厂自行购买了辅料。
本案在审理过程中，就涉案服装价值，本院委托了上海银杏资产评估公司进行评估，但因慧君厂拒绝评估人员进入慧君厂导致评估不成。经本院释明后，慧君厂仍表示拒绝评估人员进入，不同意评估。
审理中，原、被告表示，对对方诉请计算的准确性均无异议。
上述事实由《加工承揽合同》、双方确认的主、辅料送货清单、原告与巴林公司的购销合同、结算单及相应支付凭证、宇箫送货单及支付凭证、上海纺织协会毛纺织分会证明、《律师函》等以及庭审陈述为证，本院予以认定。
本院认为，关于合同约定的交货地点，一、合同约定：“2012年8月31日前全部交货至乙方指定地点”。原告主张此处“乙方”属于打印错误，应为“甲方”。本院认为，从谓语“交货”来判断，本句句子主语应为定作方即“乙方”，按此补全此句则为“2012年8月31日前乙方交货至乙方指定地点”，显然不符合语言逻辑。二、通常情况下，加工合同的货物交付方式有：定作方提货，送货至定作方所在地或定作方指定地点，而无定作方送货至定作方指定地点。如是定作方提货，则通常表述应为：定作方至承揽方提货，或承揽方所在地交货。三、在被告提供的证据中，核价内容中包括了加工费至包装出运，其上打印及手书修改的价格与合同约定相符，证明慧君厂的加工费中包括了出运费用。四、在原告9月16日的函件中，明确要求被告交货，被告收到函件后，并未提出异议。综上，本院认为，原告主张成立，合同中“2012年8月31日前全部交货至乙方指定地点”的约定，乙方系笔误，应为“甲方指定地点”。
关于加工费金额。慧君厂主张因自行购买了辅料，故加工价格高于合同约定。本院认为，慧君厂未提供其自行购买辅料的依据；本院多次组织原、被告核对主、辅料的送货情况，被告均未提出过辅料有其购买的部分。综上，本院认为，加工费当以合同约定金额为准。慧君厂向正润公司交付了TWM110款货物43件、TWH405款货物149件，根据合同约定TWM110款每件单价28元，TWH405款加工费每件单价23元。合计加工费4，631元。因原告已经收货且并未提出质量异议，原告应向慧君厂支付。
关于违约责任。慧君厂主张无法在约定期限内交货的原因系由原告延迟送主、辅料造成的。本院认为，双方合同虽然未约定原告送达主、辅料的方式及最后期限，但原告应在合理期限内送达主料。一、根据原告9月16日的函件，原告已经将送货期限延长至9月18日；二、根据双方核对确认，在8月3日前已经送至慧君厂的主料为3，137.3公斤，占所有主料比例的80%，最后一次补料是在9月4日为4公斤；结合上海纺织协会毛纺织分会出具证明，原告已履行了先送达预估用料量，后根据被告补料申请，进行补料的义务。三、慧君厂在庭审中自认，已经在9月20日完成大部分制作，并通知原告提货。综上，本院认为，原告尽了合理提供主、辅料的义务。且即使因为原告原因导致部分货物加工延迟，就已经加工完毕的部分，慧君厂也应该交货。因此，本院认为，慧君厂在原告起诉前，仍未向原告交付涉案货物，并非原告延期提供主、辅料导致。
关于慧君厂是否通知原告提货。一、慧君厂未有充分证据证明其通知过原告提货，慧君厂用于证明要求原告提货的QQ聊天记录，未经公证，在原告否认其真实性的情况下，本院无法采信。即使其是真实的，也不能反映9月20日被告已经告知原告货物已经加工完毕并要求原告提货。相反其反映的内容是，9月10日被告要求原告带款提货，原告表示可以，但只能打入慧君账户，之后，被告未表态；原告多次催促被告提供交货时间计划。二、2012年9月13日，原告已经以书面方式函告慧君厂，要求在收函3日交付货物。按常理，慧君厂如要求原告提货，也在收函后明确提出。但慧君厂未有任何应答。综上，慧君厂主张其在货物大部分生产完毕后，通知原告提货，本院不予采信。
综上，慧君厂未在9月30日前向原告交付货物，致使最终收货人正润公司拒绝收货，原告合同目的不能实现，已经构成根本性违约，原告就此诉请解除双方合同，本院予以支持。
关于货物剩余价值和货权归属。通常情况下，加工货物应归定作方，在加工方违约的情况下，加工方当赔偿原告损失扣除货物评估价值后的金额。本案中，第三人正润公司当庭表示不愿意收货，并表示因针织衫上有其商标，因此该批针织衫不得销售。原告申请本院委托鉴定部分对货物价值进行评估，在本院释明的情况下，慧君厂仍表示不让评估人员进入。因此，本院推定该批货物残值为零。基于此，同时基于公平原则，在被告赔偿了原告损失后，本院将该批货物货权判归被告所有。被告方在使用货物时，不得侵犯正润公司的知识产权。
关于原告主、辅料损失。由于被告违约，导致原告无法向第三人交付货物，并无法获得相应货款，由此造成原告支出的原料损失，本院予以支持。根据双方庭审中确认的主料送达数量棉晴纱为2，865.85公斤，根据原告与巴林公司的合同约定，单价为115元，总计359，572.75元；毛晴纱739.30公斤，合同单价98元，合计72，451.40元；全棉纱275.35元，单价135元，合计37，172.25元，合计439，196.40元。被告主张毛晴纱有款式移出给其他公司生产，因此有部分原料转出，但至庭审结束，未提供相应数据及证据。原告就此的诉请金额为428，328.25元，低于该金额。关于辅料，对比宇箫公司的送货清单及双方庭审中辅料明细单，松紧带及拉链数量基本吻合，本院予以确认。纽扣中，送货单列明8月19日的双面平麻灰色、深卡其色共计2，400个未在明细单中；8月21日1珍珠、2金色仿钻扣、2包钮浅卡其04、2包钮粉桔02、2包钮天蓝05项目未在明细单中；8月28日2包钮项目未在明细单中；9月2日2.50纽扣项目未在明细单中。明细表中未有染色项目。上述纽扣及染色项目合计2，522.40元，当从宇箫公司送货总额17，330.90元中扣除。正润公司部分，因原告未提供其与正润公司结算的依据，故在本案中，本院不予支持，待原告与正润公司结算后，可另行主张。
关于上述已经交付的192件针织衫主、辅料价值，根据双方确认的清单，TWM110款未向宇箫公司购买辅料、TWH405款原告向宇箫公司购买了1.10CM的树脂纽扣，单价为0.08元，149件×0.08元／件=11.92元。主料两款针织衫的原料均为棉晴，因双方未能确认每款针织衫的重量，且在生产过程中存在损耗，因此本院按原告送主料以及被告实际生产总额的比例来计算，原告总计送棉晴料为2，865.85公斤，被告共计生产棉晴料十三款针织衫6，598件，2865.85÷6598×192=83.40公斤；83.40公斤×115元／公斤=9，591元。上述192件已经交付针织衫的主、辅料价值为9，602.92元。
综上，本院认定的原告主料支出为428，328.25元，辅料为14，808.50元。扣除上述已经交付的192件针织衫的主、辅料价值9，602.92元，原告的主、辅料损失为443，533.83元。
关于原告加急费损失，原告未提供其支付案外人加班费的确切凭证。原告亦无法证明，支付该费用与被告未交付已经生产完毕的服装之间的关联关系。故该费用，本院不予支持。
关于违约金，双方合同约定交货期每拖延一天，慧君厂赔付原告交货总值的2%违约金。被告主张该违约金约定明显过高，请求法院减低。本院认为，在原告未提供其向正润公司赔偿的实际依据的情况下，按违约金计算方式确定的金额过高，具体计算方式本院酌情予以确定。
至于原告的第四项诉请，因尚未发生，原告可在实际发生后，再行主张，本案中不予处理。
关于许斌的责任，慧君厂系许斌投资设立的个人独资企业。慧君厂财产不足以清偿债务的，许斌应当以其个人的其他财产予以清偿。
据此，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条第四款、第九十七条、第一百零七条、第二百六十一条，《中华人民共和国个人独资企业法》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、解除原告（反诉被告）上海懋易进出口有限公司与被告（反诉原告）上海慧君针织厂签订编号为2012J001-M、2012J001-B、2012J001-F、2012J001-H、2012J001-G的加工合同；在被告（反诉原告）上海慧君针织厂针织衫8，300件货权归被告（反诉原告）上海慧君针织厂所有；
二、被告（反诉原告）上海慧君针织厂应于本判决生效之日起十日内赔偿原告（反诉被告）上海懋易进出口有限公司损失433，533.83元；
三、被告（反诉原告）上海慧君针织厂应于本判决生效之日起十日内赔偿原告（反诉被告）上海懋易进出口有限公司逾期交货违约金损失（自2012年9月19日起至判决生效之日，以443，136.75元为基数，按中国人民银行同期贷款利率4倍计算）；
四、被告许斌对上述第二、三款被告（反诉原告）上海慧君针织厂的支付义务承担补充清偿责任；
五、驳回原告（反诉被告）上海懋易进出口有限公司其他诉请；
六、原告（反诉被告）上海懋易进出口有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告（反诉原告）上海慧君针织厂加工费4，631元；
七、驳回被告（反诉原告）上海慧君针织厂的其他诉请。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费11，806元，财产保全费5，043元，合计16，849元，由原告（反诉被告）上海懋易进出口有限公司负担2，175元，由被告（反诉原告）上海慧君针织厂负担14，674元；反诉案件受理费3，084.50元，由被告（反诉原告）上海慧君针织厂负担3，034.50元，原告（反诉被告）上海懋易进出口有限公司负担50元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审 判 长 罗 懿
人民陪审员 刘鼎康
人民陪审员 余继钟
二〇一四年五月二十二日
书 记 员 胡 鑫
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国合同法》
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；
（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；
（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；
（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；
（五）法律规定的其他情形。
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第二百六十一条承揽人完成工作的，应当向定作人交付工作成果，并提交必要的技术资料和有关质量证明。定作人应当验收该工作成果。
二、《中华人民共和国个人独资企业法》
第三十一条个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己的主张，有责任提供证据。
四、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果。