被告人史文广、常刚毅故意伤害一案一审刑事判决书
山西省大同市城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）晋0202刑初209号
公诉机关大同市城区人民检察院。
被告人史文广，男，1986年8月6日出生,山西省大同市人。2008年8月13日因犯故意伤害罪被山西省大同市中级人民法院判处有期徒刑十一年,2014年11月23日刑满释放。2016年7月17日因涉嫌犯故意伤害罪被太原铁路公安局大同铁路公安处抓获，2016年7月21日被大同市公安局城区分局刑事拘留，同年8月26日被逮捕。现羁押于大同市矿区看守所。
被告人常刚毅，男，1978年6月30日出生，山西省大同市人。2016年7月23日因涉嫌犯故意伤害罪被太原铁路公安局大同铁路公安处抓获，2016年7月26日被大同市公安局城区分局刑事拘留，同年8月26日被逮捕。现羁押于大同市矿区看守所。
辩护人杜云飞，山西五峰律师事务所律师。
大同市城区人民检察院以城检公诉刑诉〔2016〕194号起诉书指控被告人史文广、常刚毅犯故意伤害罪，于2016年10月13日向本院提起公诉。本院受理后,依法组成合议庭,公开开庭进行了审理。大同市城区人民检察院指派检察员徐昆出庭支持公诉，被告人史文广、常刚毅及常刚毅的辩护人杜云飞到庭参加诉讼。现已审理终结。
大同市城区人民检察院起诉指控:2016年5月2日20时许,被告人史文广、常刚毅在西花园附近饭店内吃饭时与邻桌被害人魏某某发生口角，被告人史文广、常刚毅将被害人魏某某打伤，经山西明鉴司法鉴定中心鉴定被害人魏某某为轻伤二级，被告人史文广为轻微伤。
公诉机关就起诉指控的上述事实向法庭出示了物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述和辩解、鉴定意见等证据。公诉机关认为，被告人史文广、常刚毅故意伤害他人身体并致轻伤，其行为均构成故意伤害罪。被告人史文广在有期徒刑的刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯。提请本院依法判处。
二被告人对起诉指控的犯罪事实及罪名均无异议，当庭表示自愿认罪。
被告人常刚毅的辩护人提出以下辩护意见：1、被告人常刚毅和被告人史文广没有预谋，不构成共同犯罪；2、现有证据只能证实被告人常刚毅踢了被害人魏某某肚子两脚，而被害人的伤是鼻骨粉碎性骨折，故被害人的伤不是被告人常刚毅造成的；3、被害人魏某某存在重大过错，被告人常刚毅自愿认罪，积极赔偿了被害人的损失并取得被害人的谅解，应对被告人从轻或减轻处罚。
经审理查明,2016年5月2日20时许，被告人史文广、常刚毅在本市西花园俱乐部老大同火锅饭店内吃饭时与被害人魏某某发生口角，被害人魏某某用摔破的啤酒瓶将被告人史文广的右手扎伤。后被告人史文广、常刚毅将被害人魏某某打伤。经山西明鉴司法鉴定中心鉴定，被害人魏某某的伤情为轻伤二级，被告人史文广的伤情为轻微伤。案发后，二被告人的家属与被害人魏某某达成了赔偿协议，给付了赔偿款，被害人魏某某对二被告人的行为予以谅解。
上述事实，有经过法庭举证、质证的下列证据予以证实：
1、被害人魏某某的陈述证实，2016年5月2日晚上7时许,魏某某和朋友在西花园俱乐部老大同饭店吃饭时碰到了常刚毅等人，常刚毅和魏某某喝了一杯酒。约半小时后，常刚毅将魏某某叫到了饭店外面，用拳头打了魏某某鼻子一拳，常刚毅的朋友史文广也打魏某某。魏某某的朋友高某把大家拉开后将魏某某送到了医院。
2、被告人史文广的供述证实，2016年5月2日晚上8时左右，史文广、常刚毅和杜某某三人在西花园老大同火锅饭店吃饭、喝酒，魏某某自己过来倒了一杯酒喝了后就骂常刚毅，两人就发生了争吵。魏某某拿起一个空酒瓶摔碎了就扎向常刚毅，史文广见状就用右手挡住了啤酒瓶，右手食指和手背多处被划伤。随后，史文广就从桌上拿起一个空酒瓶砸向魏某某前额，当时魏某某满脸是血。常刚毅上去用右脚踹了魏某某肚子两脚。
3、被告人常刚毅的供述证实，2016年5月2日晚上8时左右，常刚毅、史文广和杜某某三人在西花园老大同火锅饭店吃饭、喝酒。魏某某不知从哪桌过来后就倒了酒自己喝，之后就自己坐那胡说，常刚毅让魏走他不走，两人就发生了口角。魏某某从地上拿起酒瓶摔碎了就朝常刚毅砸过去，史文广看到后就用手挡了下来，后史文广就拿起酒瓶砸向魏某某头部，常刚毅上去踹了魏某某肚子两脚。
4、证人高某的证言证实，2016年5月2日晚上7时许，高某和魏某某等人在西花园俱乐部附近的老大同火锅吃饭、喝酒，这时常刚毅、史文广等人也来吃饭，魏某某喝酒的过程中跑到了别的桌，具体不知去了哪桌。一会高某听到外面有盘子掉地的声音，出去看到魏某某和常刚毅、史文广发生了口角。高某把魏某某拉回去了自己那桌，并对常刚毅和史文广说魏某某喝多了，别计较。史文广说魏某某今天这么厉害，不能让他，于是就从饭店的冰柜里取了一整瓶啤酒，过去就要打魏某某，被高某拉住了。这时常刚毅拿起饭店餐具砸向魏某某头部，史文广拿啤酒瓶砸向魏某某左脸。后魏某某走出了饭店，常刚毅和史文广要追出去，高某拦住了常刚毅，史文广冲出去用拳脚将魏某某打倒在地。高某出去拉史文广，常刚毅又冲出去猛踢魏某某面部，当时魏某某满脸是血，后高某将魏某某送到了医院。高某没看到史文广手上的伤是怎么形成的。
5、证人杜某某的证言证实，2016年5月2日晚上7时多，杜某某和史文广、常刚毅到西花园俱乐部老大同火锅饭店吃饭，一个叫军军的人过来敬酒，当时军军已经喝多了。敬完酒，常刚毅说军军喝多了，让他回自己那桌，军军不想走。杜某某起来去雅间找高某等人喝酒的过程中听到外面有摔酒瓶的声音，出去看到史文广右手流着血，军军手里拿了个摔破的酒瓶对史文广比划，史文广拿空酒瓶打了军军头部一下，杜某某把史文广和军军拉开了。这时常刚毅用脚踢了军军屁股两脚，之后杜某某和高某就把军军送到了医院。
6、大同市第三人民医院放射科报告单、诊断证明证实，2016年5月2日22时许，被害人魏某某在大同市第三人民医院就医时的放射科报告单中显示其检查结论为鼻骨粉碎性骨折。同年5月10日，大同市第三人民医院出具诊断证明书，证实魏某某系鼻骨粉碎性骨折。
7、山西明鉴司法鉴定中心人体损伤程度鉴定意见书两份证实，被害人魏某某因鼻骨粉碎性骨折，其伤情被评定为轻伤二级；被告人史文广因右食指伸指肌腱断裂，其伤情被评定为轻微伤。
8、二被告人的在逃人员登记信息表、到案经过、临时羁押证明证实，2016年6月21日，被告人史文广、常刚毅因涉嫌犯故意伤害罪被列为网上在逃人员。2016年7月17日，被告人史文广被太原铁路公安局大同铁路公安处抓获，临时羁押于大同市第一看守所，同年7月21日被移交至大同市公安局西花园派出所；2016年7月23日，被告人常刚毅被太原铁路公安局大同铁路公安处抓获，临时羁押于大同市第一看守所，同年7月26日，同年7月26日被移交至大同市公安局西花园派出所。
9、刑事附带民事判决书、刑事裁定书、刑满释放书、网上比对工作记录、刑满释放人员落户通知、全国违法犯罪人员信息库证实，被告人史文广因犯故意伤害罪于2008年8月13日被山西省大同市中级人民法院判处有期徒刑十一年，2014年11月23日刑满释放。
10、赔偿协议书、收据、谅解书证实，2016年8月28日，二被告人的家属与被害人魏某某达成赔偿协议，一次性给付被害人人民币八万元，被害人魏某某对二被告人的行为予以谅解。
11、被害人魏某某军的询问笔录证实，经本院核实，被害人魏某某表示已经收到赔偿款，并自愿对二被告人予以谅解。
针对被告人常刚毅辩护人的辩护意见，结合上述证据，本院作出如下综合分析评定：
1、关于辩护人提出的被害人魏某某的伤情是谁造成的没有相应证据予以证实的辩护意见。被害人陈述被二被告人伤害，二被告人也认可伤害了被害人，且二被告人当庭陈述，当时除了二人外，没有其他人伤害被害人，故本院对二被告人伤害被害人的事实依法予以确认。在此基础上，被害人的陈述、证人高某、杜某某的证言和大同市第三人民医院2016年5月2日对被害人魏某某鼻骨正侧位的放射科报告单能够相互印证，证实被害人受伤的当晚，医院对其伤情的检查结论是鼻骨粉碎性骨折。故对二被告人伤害被害人，并造成被害人鼻骨骨折的事实依法能够确认。辩护人的辩护意见与事实不符，不予采纳。
2、关于辩护人提出的二被告人没有预谋，不构成共同犯罪的辩护意见。非所有的共同犯罪都必须是有预谋的，本案中，二被告人虽没有共同故意伤害被害人的预谋，但在被告人史文广殴打被害人后，被告人常刚毅通过参与殴打行为，已经与被告人史文广形成了事实上的共同犯罪。对辩护人的此辩护意见不予采纳。
3、关于辩护人提出的现有证据只能证实被告人常刚毅踢了被害人魏某某肚子两脚，而被害人的伤是鼻骨粉碎性骨折，故被害人的伤不是被告人常刚毅造成的的辩护意见。因二被告人系共同犯罪，应共同对犯罪结果承担责任，辩护人的此辩护意见与事实及法律规定不符，不予采纳。
本院认为，被告人史文广、常刚毅共同故意伤害他人身体，造成他人轻伤二级的损害后果，其行为均构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人史文广在刑罚执行完毕后的五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。在共同犯罪中，被告人常刚毅系作用相对较小的主犯，酌情从轻处罚；二被告人自愿认罪，酌情从轻处罚；二被告人的亲属对被害人魏某某进行了赔偿并取得了被害人的谅解，对二被告人酌情从轻处罚；被害人魏某某给被告人史文广造成了轻微伤，对矛盾激化负有责任，对二被告人酌情从轻处罚。对被告人常刚毅辩护人从轻处罚的相关辩护意见予以采纳。综上，根据被告人常刚毅的犯罪事实、犯罪性质、情节及对社会的危害程度，结合其居住地司法部门认为其适合社区矫正的意见，本院决定对被告人常刚毅适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人史文广犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月17日起至2017年5月16日止。）
二、被告人常刚毅犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。
（刑期从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山西省大同市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 王晓华
审 判 员 左娟娟
人民陪审员 霍雨佳
二〇一六年十二月二十六日
书 记 员 孔祥新