福建省闽侯县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）侯刑初字第176号
公诉机关：福建省闽侯县人民检察院。
被告人：郑炎钦，男，1965年9月25日出生于福建省闽侯县，汉族，小学文化，农民，住福建省闽侯县。曾因犯贩卖毒品罪，于2006年11月24日被本院判处有期徒刑五年，于2010年4月13日刑满释放。现因涉嫌犯开设赌场罪，于2013年12月16日被闽侯县公安局刑事拘留，2014年1月15日被逮捕。现羁押于闽侯县看守所。
闽侯县人民检察院以侯检刑诉（2014）135号起诉书指控被告人郑炎钦犯开设赌场罪，于2014年5月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。闽侯县人民检察院指派代理检察员林文出庭支持公诉，被告人郑炎钦到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
闽侯县人民检察院指控：2013年3月1日至3月11日期间，被告人郑炎钦伙同施某甲、施某乙、施某丙、施某、施某丁（均另案处理，其中施某甲、施某乙、施某丙三人己判决）共六人在闽侯县开设赌场，供不特定赌徒进行“拔饼”赌博，并由被告人郑炎钦和施某甲、施某乙等人进行现场管理，共计抽头赢利50000余元。被告人郑炎钦从中分得7000余元。2013年12月16日，被告人郑炎钦到闽侯县青口镇农光村委会要求投案，随后闽侯县公安局民警出警将其接回。
公诉机关当庭宣读和出示了相关证据，通过举证，公诉机关认为，被告人郑炎钦以牟利为目的，伙同他人提供赌具和赌博场所进行赌博活动并从中抽头渔利，应以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人郑炎钦在有期徒刑刑罚执行完毕以后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人郑炎钦主动投案，到案后能如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚，提请本院依法惩处。
被告人郑炎钦对公诉机关指控的犯罪事实和罪名不持异议，但辩称公诉机关的量刑建议偏重，请求法院对其从轻处罚。
经审理查明：2013年3月1日至3月11日期间，被告人郑炎钦伙同同案人施某甲、施某乙、施某丙及施某、施某丁（均另案处理）共六人在闽侯县开设赌场，供不特定赌徒进行“拔饼”赌博，并由被告人郑炎钦和同案人施某甲、施某乙等人进行现场管理，共计抽头赢利50000余元人民币，被告人郑炎钦从中分得7000余元人民币。2013年12月16日，被告人郑炎钦到闽侯县某村委会要求投案，随后闽侯县公安局民警出警将其接回。被告人郑炎钦已向本院退出非法所得7000元人民币。
上述事实，被告人郑炎钦在庭审中亦无异议，且有证人施某戊、叶某某、张某某、施某己、施某庚、张某某、林某某、施某辛、王某某、施某壬、施某癸等人的证言；同案犯施某甲、施某乙、施某丙的供述和辩解；被告人郑炎钦的供述和辩解；现场勘验检查工作记录、提取笔录、扣押清单；户籍前科证明、投案、破案经过等证据所证实，足以认定。
本院认为：被告人郑炎钦以牟利为目的，伙同他人提供赌具和赌博场所进行赌博活动并从中抽头渔利，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，适用法律准确，量刑建议适当，本院予以支持。被告人郑炎钦在有期徒刑刑罚执行完毕以后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人郑炎钦主动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或减轻处罚。被告人郑炎钦退出非法所得7000元人民币，可酌情从轻处罚。综合考虑被告人郑炎钦的犯罪事实和量刑情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第五十二条、第六十四条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一款、第三条的规定，判决如下：
一、被告人郑炎钦犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币2万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月16日起至2015年3月15日止）。
（罚金自本判决生效之日起三个月内缴清）。
二、被告人郑炎钦退出非法所得7000元人民币，依法予以没收，上缴国库。
三、扣押在闽侯县公安局的麻将、账本等物品由扣押机关闽侯县公安局依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省福州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 林孔亮
代理审判员 林菁菁
人民陪审员 程文泽
二〇一四年六月四日
书 记 员 陈 卿
附：
本案适用法律条文
《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。
第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。