云南省通海县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）云0423民初33号
原告马某，女。
委托代理人普进飞，云南名邦律师事务所律师，代理权限：特别授权代理。
原告马某一，女。
委托代理人徐某某（系马某一的儿子）。代理权限：特别授权代理。
被告马某二，女。
委托代理人王舰，男，通海县河西镇法律服务所法律工作者，代理权限：一般授权代理。
被告马某三，女。
原告马某诉被告马某二、马某三继承纠纷一案，本院2016年1月13日立案受理。在诉讼过程中，本院依马某一的申请，追加其为共同原告参加诉讼，依法适用简易程序于2016年2月2日公开开庭进行了审理。二原告及其各自的委托代理人，被告马某二及其委托代理人到庭参加诉讼，被告马某三经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告马某诉称，2013年3月，原告马某的奶奶张某某病故（爷爷马某某在二十年前病故），原告马某的奶奶和爷爷共生育被告马某二、马某三及原告父亲（已故）三人。原告马某的母亲吴美玲与父亲马四婚后生育原告马某一人，原告马某的父亲生前对原告的奶奶尽了赡养义务。原告马某的奶奶遗留了坐落于通海县九龙街道办事处三义社区五组34.1平方米的房屋。原告马某的母亲与被告马某二共同出资操办原告奶奶的丧事后，原告马某及母亲便回个旧生活。被告马某二未征得原告马某及马某三的同意，擅自将该房屋处分给他人。故请求法院判决：将原告马某奶奶张某某的遗产即坐落于通海县九龙街道办事处三义社区五组34.1平方米的房屋三分之二归原告，房屋价值3万元。
原告马某一未陈述意见。
被告马某二辩称，原告马某的父亲马四将马某某在个旧的铺面卖了三间，三义五组马家营的耳房出卖了两间，马四已将大部分房产进行出卖，不应再进行分割；再者被告马某二按母亲张某某留下的遗嘱进行了生养死葬，本案属于遗嘱继承，不属于法定继承，遗嘱继承优于法定继承，不应支持原告的诉讼请求，请求驳回原告的诉讼请求。
被告马某三未向本院提交书面答辩，也未到庭参加诉讼。
经审理查明：张某某与其丈夫马某某婚后生育子女马某二、马四。另马某某与其前妻马佟氏生育一女马某一，张某某与其前夫生育一女马某三。马四婚后生育一女马某。马某某于1990年去世，马四于2007年去世，张某某于2013年去世。马某某的父母拥有位于通海县九龙街道办事处三义社区五组宗地号为XXXX的土木结构西上正房一间、西下正房一间及两间稍间楼，后马某某夫妇进行了修缮。上述房屋，1996经地籍调查、土地登记审批，通海县人民政府于1997年2月20日颁发了通集建（1997）字第XXXX号集体土地建设用地使用证，土地使用者登记为张某某，土地登记审批表记载的家庭人口为1人（即为张某某）。上述房屋于2015年3月6日由被告马某二以30060元的价格变卖给马五，现该房屋已拆除新建。
2013年1月2日，张某某订立了一份遗嘱，对丧葬事宜、房屋、承包土地进行了处理：“……一是张某某本人的生活及日常护理、仍由次女马某二负责至百年归终，由马某二负责处理全部丧葬事宜、承担相关费用。二是张某某本人的全部合法房产，及所遗留的一切财产，本人死后，由次女马某二合法继承，其他人无权享受、占有。三是张某某本人承包经营的土地，坐落本村蚂蝗坝0.25亩，长摆0.25亩，归次女马某二承包经营，自留地、山地、使用权归马某二所有。四、本遗嘱系张某某本人自愿所列，属本人真实意思表示……。”立遗嘱人张某某、遗嘱继承人马某二在遗嘱上盖章，中证人马六、朱某某在遗嘱上签字捺印，中证人马一、吉某某、罗某某、胡某某、胡某某、佟某某等人（其余三人的盖章模糊不清，被告马某二庭审中陈述也记不清名字）在遗嘱上盖章，通海县九街镇法律服务所作为代书单位在遗嘱上盖章，庭审中马某二陈述马一、朱某某、罗某某、胡某某、胡某某、佟某某等人（其余三人的盖章模糊不清，被告马某二庭审中陈述也记不清名字）不识字，也没有看过遗嘱，只是了解张某某的情况，由马某二拿去给他们盖章。庭前，本院向通海县九街镇法律服务所的工作人员做了询问笔录，该工作人员表示，其代书写遗嘱时，只有马某二及其丈夫两人到场，张某某本人因病未到场，见证人未到场，其只是代写遗嘱，具体张某某本人是否有行为能力及是否是张某某本人真实意思表示，其不清楚，只是写好后加盖单位公章由被告马某二带走。本院向中证人吉某某做了询问笔录，其陈述签字时，马某二、吉某某的儿子儿媳、张某某都在场，张某某意识清楚。本院向中证人马六做了询问笔录，其陈述签字时，三义五组组长、马某二、张某某、马汝孝一家、吉某某都在场，张某某意识清楚，也看过遗嘱。诉讼过程中，被告马某三表示由其继承的份额其放弃给原告马某继承，原告马某一表示其放弃遗产继承，由法院处理。
本院认为，代位继承是指被继承人的子女先于被继承人死亡的，由被继承人的子女的晚辈直系血亲代替继承被继承人的子女应继承的遗产。法定继承是指依据法律直接规定的继承人范围、顺序和遗产分配原则，将遗产分配给合法的继承人的继承方式。本案中，马四先于张某某去世，马某代位马四继承张某某的遗产，马某二、马某三、马某一作为第一顺序继承人，有权利继承遗产。
关于张某某所立遗嘱是否有效。从立遗嘱的形式上来看，《中华人民共和国继承法》第十七条规定，……代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。以录音形式立的遗嘱，应当有两个以上见证人在场见证……。本案中，通海县九街镇法律服务所作为代书单位，由继承人马某二阐述遗嘱人张某某的意思，在遗嘱人及见证人都未到场的情况下代书遗嘱，并加盖单位的公章让继承人马某二带走后再另行由遗嘱人和见证人签章。由此可见，该代书遗嘱的形式不符合法律规定，故张某某所立遗嘱形式要件欠缺应认定无效。另在庭审中，被告马某二虽向本院提交了其与张某某对话怎样处理遗产的录音，但该录音音质不清晰，且该录音未反映出除了张某某、马某二以外的第三人在场，故本院不予采信。
关于遗产的分配问题。《中华人民共和国继承法》第十三条规定：“同一顺序继承人继承遗产的份额，一般应当均等。……对被继承人尽了主要扶养义务或者与被继承人共同生活的继承人，分配遗产时，可以多分。有抚养能力和有抚养条件的继承人，不尽扶养义务的，分配遗产时，应当不分或者少分。……”。本案争议的位于通海县九龙街道办事处三义社区五组宗地号为XXXX的土木结构西上正房一间、西下正房一间及两间稍间楼的处理。因马某一、马某三、马某二都已成家另食，马四也先于张某某去世，马某代位继承，故属于同一顺序继承人，但因原告马某及其父母长期在外生活，未与张某某居住在一起，马某二相对更多的照管张某某的生活，故本院酌情予以多分。马某三庭前表示其所得遗产份额归马某所有，马某一闭庭后表示其放弃遗产的继承份额。另因本案争议的房屋已由被告马某二变卖并取得房屋变卖款，故无法对房屋进行实物分割，本院确定由马某二给付其他继承人房屋折价款的方式实现继承权，关于房屋的价值，因原、被告双方对房屋的价值争议较大，且该房屋已由买受人拆旧建新无法评估，本院参照房屋买卖合同、原告马某一在庭审中及闭庭后陈述的房屋价值、闭庭后向房屋的买受人马五做的询问笔录，确定房屋的价值为30060元。
据此，依照《《中华人民共和国民法通则》第七十六条、《中华人民共和国继承法》第二条、第三条、第五条、第九条、第十条、第十一条、第十三条、第十七条、第十八条、第二十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、由被告马某二于本判决生效后十五日内给付原告马某房屋折价款人民币15000元。
二、驳回原告马某的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费560元，减半收取280元，由原告马某负担187元，被告马某二负担93元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省玉溪市中级人民法院。
本案生效判决确定的履行期限届满，当事人向人民法院申请强制执行的期间为二年。
审判员 史丽娟
二〇一六年三月四日
书记员 朱红艳