广东省江门市新会区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）江新法泽民初字第286号
原告何旺生。
委托代理人李德志、阮宏兴，广东金泽律师事务所律师。
被告郑进军。
被告深圳市安吉货运有限公司。
法定代表人陈福友。
被告深圳市长基物流有限公司。
法定代表人台运可。
上述被告深圳市安吉货运有限公司、被告深圳市长基物流有限公司的委托代理人张吉生，广东诚公律师事务所律师。
被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司。
负责人尤程明。
委托代理人李坚强，广东秉铨律师事务所律师。
原告何旺生诉被告郑进军、深圳市安吉货运有限公司（以下简称“安吉公司”）、深圳市长基物流有限公司（以下简称“长基公司”）、中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司（以下简称“保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年6月16日立案受理后，依法由审判员适用简易程序，于2015年8月6日公开开庭进行审理。原告何旺生的委托代理人阮宏兴，被告安吉公司、长基公司的共同委托代理人张吉生及被告保险公司的委托代理人李坚强到庭参加诉讼，被告郑进军经本院合法传唤没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告何旺生诉称：2015年4月29日3时20分，原告驾驶粤K××号重型特殊结构货车从开平经G15线往佛山方向行驶，行驶至3145公里加900米处时，碰撞前方由被告郑进军驾驶的粤BA××号重型半牵引车牵引粤BP××挂号重型集装箱半挂车，造成何旺生受伤及双方车辆损坏的交通事故。据交警部门认定，原告承担此事故的主要责任，被告郑进军承担次要责任。事故发生后，原告被送往江门市新会区人民医院住院治疗，从2015年4月29日至6月15日，住院47天。原告一直从事道路运输工作，有固定收入，此事故造成原告损失如下：1、医疗费120413.2元；2、伙食补助费4700元（47天×100元／天）；3、护理费3760（47天×80元／天）；4、误工费6863.83元（52574元／年÷365天×47天）；以上四项合计135737.03元。经查，事故车辆粤BAU5**号重型半挂牵引车在被告保险公司处购买交强险和1500000元的第三者商业责任险及其不计免赔，保险期间均为2015年4月1日至2016年3月31日，事故发生在保险期间内。根据相关法律规定，被告保险公司已在交强险医疗费用赔偿限额范围内赔偿原告10000元，应在第三者责任险的赔偿范围内向原告赔偿余下损失115113.2元的30%即34533.96元，以上合计45157.79元，如被告保险公司不予赔偿的由其他三被告共同赔偿给原告。据此，原告起诉请求判令：被告保险公司在交强险、第三者商业责任险及不计免赔率限额内赔偿45157.79元给原告；如被告保险公司不予赔偿的，由其他三被告共同赔偿给原告。被告保险公司承担诉讼费。
被告郑进军没有答辩，也没有提供证据。
被告安吉公司、长基公司共同辩称：被告安吉公司、长基公司的车辆分别在被告保险公司处投保了交强险和商业保险，其中商业保险单第三者责任保险为150万元，同时购买了不计免赔率和精神损害抚慰金赔偿险。本案中，原告所诉求的所有赔偿项目，均应优先在交强险各分项内予以赔付，超过交强险部分在商业三者险限额内予以赔偿。关于原告诉求的项目，对于医疗费，对真实性没有异议；对护理费的计算标准有异议，由于原告并没有提供护理人员的工资标准以及劳动合同、社保记录、银行流水予以证明，应当按照当地护工的标准50元／天计算；对误工费，原告也没有提供误工标准，没有提供工资表、劳动合同、银行流水等反映其误工情况，所以应按当地的最低工资标准来计算。
被告保险公司辩称：粤BA××号车在我司处购买交强险和商业第三者150万，及不计免赔率附加险，投保人和被保险人均是安吉公司，事故发生在保险期限内。依据2008年《中国保监会关于调整交强险责任限额的公告》，被保险机动车在道路交通事故中有责任的赔偿限额为：死亡伤残赔偿限额110000元；医疗费用赔偿限额10000元；财产损失赔偿限额2000元。其中医疗费赔偿限额1万元含医疗费、后续医疗费、住院伙食费在内。我司已垫付交强险1万元医疗费限额，请扣减。同时请求核实粤B××5挂车是否购买交强险和商业险，粤BP××挂车应承担的部分应予扣减。本次交通事故认定书认定我司承保车辆郑进军驾驶的粤BA××号车违反装载要求，根据机动车辆保险条款第一章第十四条规定：“发生保险事故时，违反法律规定中有关机动车辆装载规定的，实行10%的绝对免赔率”。本次事故经交警认定原告承担本次事故的主要责任，我司承保车辆郑进军驾驶的粤BA××号车承担次要责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第四十八条：“机动车载物应当符合核定的载质量，严禁超载；载物的长、宽、高不得违反装载要求，不得遗洒、飘散载运物。”的规定，本案对于超出交强险部分，承担30%的赔偿责任，再实行扣除10%的绝对免赔率。保险条款中的免责条款已生效，对双方均有约束力。在中国平安财产保险股份有限公司机动车辆保险投保单上，投保人安吉公司已签名确认原告已对免责条款做了提示说明的义务并已收到保险条款。投保人对于该条款内容已经完全理解并同意投保。依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释（二）（2013年5月6日最高人民法院审判委员会第1577次会议通过）第十三条规定：“保险人对其履行了明确说明义务负举证责任。投保人对保险人履行了符合本解释第十一条第二款要求的明确说明义务在相关文书上签字、盖章或者以其他形式予以确认的，应当认定保险人履行了该项义务。但另有证据证明保险人未履行明确说明义务的除外。”，根据车辆保险投保单上投保人盖章确认保险公司已对免责条款做了提示说明的义务，被保险人对于该条款规定已经完全理解并同意投保。该条款内容没有违反法律法规的强制性规定，亦没有法律规定的无效或者可撤销情形，故该双方约定的条款内容真实合法自愿，应认定为有效。依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释（二）第十条的规定：“保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持。”，免责事项在保险条款中以黑体字加重列明，已尽提示义务。不能以保险公司没有作出足以引起投保人注意的提示来主张免责条款未生效。平安《机动车辆保险条款（2009版））》不是备案条款，是经过保监会行政审批，机动车商业保险条款属于“中国保监会认定的其他关系社会公众利益的险种。”，依据《保险法》规定需要行政审批。依法由国务院授予中国保险监督管理委员会行使行政审批的职能。除非是条款没有被审批同意或通过行政诉讼确认行政许可违法，否则审判权不能代替行政权，认定条款无效，显失公平。
被告保险公司对原告关于本案涉及各项费用的计算金额的意见：1、医疗费120413.2元和伙食补助费4700元，根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。依据交强险及商业险的保险条款，保险公司只在医保用药范围内承担责任。我司已垫付1万元医疗费，对于超出部分我司只承担次责30%的赔偿责任，再扣除10%的绝对免赔率。护理费3760元，不予认可。并没有医生证明住院期间留陪人一名。误工费6863.83元，不予认可。原告主张按国有行业工资道路运输业52574元／年计算误工费没有依据，缺乏证据。原告提供的从业资格证不足以证明其现从事运输行业，只能证明原告可以从事运输行业，并没有提供相关的就业单位出具的工作证明、误工减少证明和工资证明等。无法证实原告存在误工费，应予驳回原告主张的误工费。依据《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条第四项：“因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用属于交强险责任免除的项目，作为保险公司不负责赔偿和垫付。”之规定，我司作为保险公司，不负责赔偿和垫付本案诉讼费用。精神抚慰金不应由保险公司承担，依据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿若干问题的解释》第八条规定：“因侵权致人精神损害，造成严重后果的，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。”，保险公司不是侵权人，依法不应承担。且原告承担主要责任，法院应当依法调整数额。六、请法院核实本案标的车的行驶证和驾驶证，由于标的车为货运，应提交道路运输许可证及驾驶人的道路运输人员从业资格证核实，这些信息皆与我司是否承担保险责任具有重大关系。综上，请求法院在查明事实，分清是非的基础上，依法对本案作出公正的审理和判决。
经审理查明：2015年4月29日3时20分，原告驾驶粤K××号重型特殊结构货车（核载9995KG，实载20580KG）从开平经G15线（佛开高速）往佛山方向行驶，行驶至3145公里加900米处时，碰撞前方由被告郑进军驾驶的粤BA××号重型半挂牵引车牵引粤BP××挂号重型集装箱半挂车（准牵引40000KG，实牵引39960KG），造成原告受伤及双方车辆损坏的交通事故。江门市公安交通管理局高速公路一大队于2015年5月14日作出第2015B00008号《交通事故认定书》，认定原告驾驶载物超过核定载质量的机动车在高速公路上行驶时没有保持安全距离，违反《中华人民共和国道路交通安全法》第四十三条第一款、第四十八条第一款规定，是导致事故的一定过错；被告郑进军驾驶安全设施不全及载物的宽违反装载要求的机动车在高速公路上行驶，违反《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第二十一条、第四十八条第一款规定，也是导致事故的一定过错，由原告承担此事故的主要责任，被告郑进军承担此事故的次要责任。
事故发生当天，原告被送往江门市新会区人民医院住院治疗，经诊断为：一、闭合性腹外伤：1、肝破裂出血；2、胰腺破裂出血；3、软组织挫伤；二、出血性休克；三、双侧股骨头内侧粉碎性骨折并双髋关节脱位；四、双侧坐骨神经损伤；五、右胫骨上段骨折；六、左侧第6肋骨骨折。原告住院至2015年6月15日出院（住院共47天），花费医疗费120413.2元。被告保险公司已在交强险范围内垫付医疗费10000元，余下110413.2元由原告支付。该院出院医嘱建议原告注意休息，行双下肢非负重功能锻炼4-6个月；定期复查双侧髋关节及右侧腓胫骨DR了解骨折愈合情况；门诊随诊等。该院的伤情鉴定证明书载明原告住院期间留陪人一名，出院后需休息10个月，门诊随诊10个月，骨折愈合后拆除右胫骨内固定，需手术费用8000元；原告双侧股骨头有坏死可能，建议评残等内容。
另查明：原告何旺生从事道路运输工作。被告郑进军驾驶的粤BA××号重型半挂牵引车登记的车主为被告安吉公司，该牵引车牵引的粤BP××挂车登记的车主为被告长基公司。粤BA××号重型半挂牵引车已向被告保险公司投保交强险、保险限额为1500000元的商业第三者责任保险及不计免赔率等险别的商业保险。交强险保险合同约定：被保险人在使用被保险机动车过程中发生交通事故，致使受害人遭受人身伤亡或财产损失，依法应当由被保险人承担损害赔偿责任，保险人按照交强险合同的约定对每次事故在下列赔偿限额内负责赔偿：（一）死亡伤残赔偿限额110000元；（二）医疗费用赔偿限额10000元；（三）财产损失赔偿限额2000元。本次事故发生在交强险和商业险的保险期限内。《机动车辆保险条款》中商业第三者责任保险第十二条约定“保险车辆发生道路交通事故，保险人根据驾驶人在交通事故中所事故责任比例相应承担赔偿责任……”，第十四条约定“发生保险事故时，违反法律法规中有关机动车辆装载规定的，实行10%的绝对免赔率。”。粤BP××挂车没有购买保险。被告郑进军是被告安吉公司雇请的司机，在事故发生时，正在履行职务。
以上事实，有原告提供的《交通事故认定书》、病历、出院小结、医疗收费票据、伤情鉴定证明书、行驶证、从业资格证、保单，被告保险公司提供的保险条款、投保单以及当事人陈述等在案佐证。
本院认为：本案是机动车交通事故责任纠纷。江门市公安交通管理局高速公路一大队就本次事故作出原告承担此事故的主要责任，被告郑进军承担此事故的次要责任的事故认定，合法有据，本院予以确认。对原告主张的各项赔偿，本院依法核实如下：
原告主张的医疗费120413.2元、住院伙食补助费4700元（47天×100元／天）、护理费3760元（47天×80元／天），合法有据，本院均予以支持。
原告主张住院47天期间的误工费，被告保险公司不予认可。因原告在事故发生时是从事货运工作，且有从业资格证佐证，故原告主张按《广东省2014年度人身损害赔偿计算标准》中道路运输业在岗职工年平均工资52574元／年计算住院期间的误工费合法有据，本院予以支持，但原告计算的误工费有误，以本院核实为准，计算得误工费为6769.8元（52574元／年÷365天×47天）。对被告保险公司的抗辩意见，本院不予采纳。
综上，原告本次起诉的损失包括医疗费120413.2元、住院伙食补助费4700元、护理费3760元、误工费6769.8元（计至2015年6月15日），合计135643元。
被告郑进军驾驶的粤BA××号重型半挂牵引车已向被告保险公司投保交强险以及保险限额为1500000元的商业第三者责任保险及不计免赔率，根据保险合同的约定，被告郑进军在本次事故承担次要责任，属于有责限额，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，被告郑进军驾驶上述车辆在保险期间内发生交通事故致原告造成经济损失，应先由被告保险公司在交强险的责任限额范围内予以赔偿。原告的医疗费120413.2元、住院伙食补助费4700元，合计125113.2元，应由被告保险公司在交强险医疗费用赔偿限额范围内赔偿10000元。对超出该限额的115113.2元，因被告郑进军承担事故的次要责任，且违反装载要求驾驶，按照商业第三者责任保险条款第十二条及第十四条的约定，被告保险公司应在30%的比例并扣除10%的绝对免赔率的范围内承担赔偿责任，即赔偿31080.56元（115113.2元×30%×90%）。对被告保险公司免赔部分3453.4元（115113.2元×30%×10%），因被告郑进军在事故发生时正在履行职务行为，故被告保险公司免赔部分应由作为其雇主的被告安吉公司承担。原告的护理费3760元、误工费6769.8元，合计10529.8元，尚未超出交强险死亡伤残赔偿限额，故应由被告保险公司在交强险该限额内赔偿给原告。至此，被告保险公司累计应赔偿51610.36元（10000元＋31080.56元＋10529.8元）给原告。因被告保险公司已赔偿10000元，扣减后，故被告保险公司还须赔偿41610.36元（51610.36元-10000元）给原告。同时，原告负本次事故的主要责任，因此，对超出交强险限额的115113.2元的70%即80579.24元，由原告自负。原告要求被告郑进军、长基公司承担共同赔偿责任，本院不予支持。
对被告保险公司认为不承担诉讼费的抗辩，依照《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一、二款“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。”的规定，被告保险公司应承担其败诉部分的诉讼费。
被告郑进军经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”的规定，本院依法作缺席判决。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”、第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”、第三十四条“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”、第四十八条“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。”，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿……”，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定……医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定……”、第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”、第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定……”、第二十三条第一款“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。……”，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条以及《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一、二款的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司应在本判决发生法律效力之日起十日内向原告何旺生赔偿41610.36元。
二、被告深圳市安吉货运有限公司应在本判决发生法律效力之日起十日内向原告何旺生赔偿3453.4元。
二、驳回原告何旺生的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费465元（已按减半收取），由原告何旺生负担1元，由被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司负担428元、被告被告深圳市安吉货运有限公司负担36元。原告在起诉时已预交465元，被告方在履行上述判决时一并向原告支付各自应负担部分诉讼费。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。
审判员 李柳云
二〇一五年九月十六日
书记员 赵齐好