山东省青岛市中级人民法院
执 行 裁 定 书
（2014）青执复字第57号
申请复议人（申请执行人）张义清。
委托代理人牟岩，山东准诚律师事务所律师。
被执行人青岛泰岳置业有限公司。
法定代表人蒋文彬，总经理。
委托代理人赵闯、张延龄，山东德恒律师事务所律师。
申请复议人张义清不服青岛市市北区人民法院（2014）北执异字第4号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。
执行法院查明，申请执行人张义清与被执行人青岛泰岳置业有限公司劳动争议纠纷一案，青岛市市北区劳动人事争议仲裁委员会于2012年11月8日作出北劳人仲案字（2012）第364号裁决书。被执行人向执行法院提出不�执行申请，执行法院于2013年11月22日作出（2013）北执字第255-1号执行裁定书，裁定对青岛市市北区劳动人事争议仲裁委员会北劳人仲案字（2012）第364号裁决书不予执行。申请执行人不服该裁定，向执行法院提出执行异议。
（2013）北执字第255-1号执行裁定书中查明，青岛市市北区劳动人事争议仲裁委员会于2012年9月24日在青岛日报发布公告，内容为：“青岛泰岳置业有限公司：张义清诉你单位因工资、经济补偿金劳动争议一案，本委已立案，并定于2012年11月2日上午9点30份公开开庭审理”。但该案实际开庭时间为2012年11月7日且未另行通知双方当事人。该裁定认为，公告送达应自发出公告之日起经过六十日即视为送达，本案中，青岛市市北区劳动人事争议仲裁委员会公告送达日期未达六十日，违反法定程序，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十七条第二款第三项的规定，裁定对青岛市市北区劳动人事争议仲裁委员会北劳人仲案字（2012）第364号裁决书不予执行。
本次执行异议审查程序中，被执行人青岛泰岳置业有限公司发表《补充意见》和《代理意见》，除了重申不予执行申请理由之外，提出下列意见：1、本案仲裁程序中，公告送达严重违反法律规定。仲裁卷宗第16页粘贴的报纸公告上表述为：“青岛泰岳置业有限公司：张义清诉你单位因工资、经济补偿金争议一案，本委已立案并定于2012年11月2日上午时分公开开庭审理，开庭地点为青岛市市北区昌邑路2-1号。现向你送达应诉通知书、申请书副本、法定代表人身份证明书、授权委托书、开庭通知、风险告知书、举证通知书。并请开庭后30日至本委领取裁决书，逾期不领，视为送达。”刊登公告报纸日期为2012年9月26日，实际开庭日期为2012年11月7日。依据《中华人民共�国劳动争议调解仲裁法》第35条规定，仲裁庭应当在开庭前5日前，将开庭日期、地点书面通知双方当事人；《劳动人事争议仲裁办案规则》第23条规定，仲裁期间的计算和仲裁文书的送达方式，仲裁委员会可以参照民事诉讼法关于期间的计算和送达方式的有关规定执行。《中华人民共和国民事诉讼法》第84条规定，受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达，自发出公告之日起，经过60日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。而本案仲裁开庭时间距公告发出之日仅有37天，且包含了裁决书的领取通知，导致被执行人丧失诉权，所以说，本案仲裁公告送达严重违反法律规定；2、申请执行人张义清向仲裁机构隐瞒了足以影响公正裁决的证据。张义清于仲裁中仅提供了退休证，仅能证明其退休时的工作单位是被执行人，而其主张的是1997年1月1日至2002年12月30日的工资，这段时间双方是否存在劳动关系，张义清没有提供证据，对这一证据的隐瞒足以影响仲裁机构的公正裁决。
本次执行异议审查程序中，执行法院调取了青岛市市北区劳动人事争议仲裁委员会的仲裁卷宗，查明存档的公告内容为：“青岛泰岳置业有限公司：张义清诉你单位因工资、经济补偿金劳动争议一案，本委已立案，并定于2012年11月7日上午9时30分公开开庭审理，开庭地点为青岛市市北区昌邑路2-1号。现公告向你送达应诉通知书、申请书副本、法定代表人身份证明书、授权委托书、开庭通知、风险告知书、举证通知书。并请开庭后30日至本委领取裁决书，逾期不领，视为送达。”该公告于2012年9月26日刊登于《青岛日报》，报纸公告的开庭日期为2012年11月2日。仲裁庭笔录记载庭审于2012年11月7日进行。
执行法院认为，《劳�人事争议仲裁办案规则》第二十三条第三款规定，仲裁期间的计算和仲裁文书的送达方式，仲裁委员会可以参照民事诉讼法关于期间的计算和送达方式的有关规定执行。《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条规定，受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达，自发出公告之日起，经过60日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。因此，本案仲裁程序存在下列问题：一、公告送达期间不足60日；二、报纸公告日期与实际开庭日期不符，且未另行通知当事人；三、送达应诉材料可以在同一个公告内，但该日期并未作出裁决书，不应就尚未存在的裁决书在同一个公告内进行公告送达，应当在裁决书作出后，其他方式无法送达的情形下，另行公告送达。这种程序问题足以对仲裁结果产生较大影响，本院决定对本案裁决书不予执行的（2013）北执字第255-1号执行裁定书正确，申请执行人张义清对该裁定的执行异议不成立，应予驳回。裁定，驳回申请执行人张义清对本院（2013）北执字第255-1号执行裁定书提出的执行异议。
申请复议人张义清称，被执行人青岛泰岳置业有限公司提出的不予执行请求没有法律依据。法院执行局没有对劳动从事仲裁委员会做出的裁决书是否应当执行的审查职权。执行法院适用民事诉讼法的第237条属于适用法律错误。
本院查明，执行法院查明事实清楚，本院予以确认。
本院认为，人力资源和社会保障部于2008年12月颁布的《劳动人事争议仲裁办案规则》第二十三条规定的仲裁期间的计算和仲裁文书送达方式可以参照民事诉讼法关于期间的计算和送达方式的有关规定执行，该规定不是强制性的法律规定，仲裁机构可以参照该规定执行，但在有其他法律规定的情况下�可以适用其他相关的法律规定。青岛市市北区劳动人事争议仲裁委员会在仲裁过程中适用《青岛市劳动争议仲裁办案规则》，向当事人送达相关的法律文书并不违反法律禁止性的规定，执行法院认为仲裁机构应当适用60日的送达方式，理由不充分，本院予以纠正。
被执行人青岛泰岳置业有限公司向执行法院申请不予执行青岛市市北区劳动人事争议仲裁委员会于2012年11月8日作出的北劳人仲案字（2012）第364号裁决书的理由是仲裁机构违反法定程序。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释（2001）14号）第二十一条“当事人申请人民法院执行劳动争议仲裁机构作出的发生法律效力的裁决书、调解书，被申请人提出证据证明劳动争议仲裁裁决书、调解书有下列情形之一，并经审查核实的，人民法院可以根据《民事诉讼法》第二百一十七条�规定，裁定不予执行：（一）裁决的事项不属于劳动争议仲裁范围，或者劳动争议仲裁机构无权仲裁的；（二）适用法律确有错误的；（三）仲裁员仲裁该案时，有徇私舞弊、枉法裁决行为的；（四）人民法院认定执行该劳动争议仲裁裁决违背社会公共利益的。”根据此规定，被执行人申请执行法院不予执行该裁决的程序事由不属于法院不予执行劳动争议仲裁裁决的审查范围。
按照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条“用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：……。（三）违反法定程序的；………”的规定，被执行人青岛泰岳置业有限公司作为用人单位，对劳动仲裁机构作出的仲裁裁决不服，可以向有管辖权的法院提起�销之诉来寻求法律救济，这是法律赋予用人单位当然的救济途径。本案中，被执行人认为劳动仲裁机构在开庭公告时间上存在程序瑕疵，被执行人应当按照上述法律规定向法院申请撤销该仲裁裁决，但是被执行人没有向法院申请撤销劳动仲裁机构作出的仲裁裁决，却直接向执行法院申请不予执行仲裁裁决，不符合上述法律规定。因此，被执行人申请执行法院不予执行该裁决的请求，理由不当，法院不应当支持。执行法院作出不予执行仲裁裁决的执行裁定不当，在张义清提出异议后，又作出驳回异议人张义清异议的执行裁定亦不当，本院应予撤销。申请复议人张义清的复议请求，本院应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥执行程序若干问题的解释》第八条、第九条的规定，裁定如下�
一、撤销青岛市市北区人民法院于2013年11月22日作出的（2013）北执字第255-1号执行裁定；
二、撤销青岛市市北区人民法院于2014年8月12日作出的（2014）北执异字第4号执行裁定。
三、驳回被执行人青岛泰岳置业有限公司不予执行青岛市市北区劳动人事争议仲裁委员会于2012年11月8日作出的北劳人仲案字（2012）第364号裁决书的申请。
本裁定送达后立即生效。
审 判 长 刁培峰
审 判 员 朱庆和
代理审判员 王晓黎
二〇一四年十一月十九日
书 记 员 赵嫒嫒