贵州省铜仁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔06民终809号
上诉人（原审被告）：重庆群洲实业（集团）有限公司，住所地重庆市涪陵区李渡街道太乙大道36号。
法定代表人：夏祥宁，董事长。
委托诉讼代理人：李樾，贵州公达律师事务所律师。
委托诉讼代理人：刘胜，贵州公达律师事务所实习律师。
被上诉人（原审原告）：覃方应，男，1948年10月2日出生，土家族，农民，住贵州省铜仁市碧江区。
委托诉讼代理人：陈素琼，贵州锦江河律师事务所律师。
上诉人重庆群洲实业（集团）有限公司（以下简称群洲公司）因与被上诉人覃方应劳动争议纠纷一案，不服贵州省铜仁市碧江区人民法院（2016）黔0602民初669号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭于2016年10月13日公开开庭审理了本案。上诉人群洲公司的委托诉讼代理人李樾、刘胜，被上诉人覃方应及其委托诉讼代理人陈素琼到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
群洲公司上诉请求：1、依法撤销（2016）黔0602民初669号民事判决；2、依法驳回被上诉人的诉讼请求或发回重审；3、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、即使认定被上诉人是劳动关系中的劳动者，其应与迪鑫公司存在劳动关系，与上诉人不存在劳动关系。被上诉人工作时已年满67周岁，超过法定退休年龄。根据《劳动合同法实施条例》第二十二条规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同关系终止”，故被上诉人不能成为劳动关系中的劳动者，与任何用人单位不存在法律上的劳动关系。一审法院以《（2015）碧民初字第651号民事判决书》载明王前进以上诉人员工身份参与诉讼，并以未经核实、相互矛盾的宋长青证言佐证，认定王前进为上诉人员工不当。根据一审提交的《租赁合同》、《工程结算书》等载明，证明王前进是迪鑫公司的员工。因此王前进签字的工资表不能视为上诉人的真实意思表示，不能对上诉人发生法律效力。上诉人与�鑫公司是两个独立的法人，在支付工资上并无账务问题。覃方应的工资由迪鑫公司发放，根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条的规定，覃方应与迪鑫公司存在劳动关系，与上诉人不存在劳动关系。2、一审遗漏当事人，应当发回重审。上诉人在诉讼中发现，被上诉人如是劳动关系中的劳动者，其应与发放工资的迪鑫公司存在劳动关系，但一审中被上诉人未变更或者追加迪鑫公司为被告，一审法院也未追加，遗漏了必须参加诉讼的迪鑫公司，程序错误，依法应当发回重审。3、被上诉人无权要求支付双倍工资。劳动者达到退休年龄，不具备签订劳动合同的合法主体资格。被上诉人不能成为劳动关系中的劳动者，不能向用人单位主张双倍工资。
覃方应辩称，1、覃方应虽然在上诉人处工作时已超过法定退休年龄，但覃方应是农民，并没有享受任何与国家工作人员相关的退休待遇，只能凭借自己的劳动维持生活，没有法律规定超过60周岁就丧失了劳动者的身份，而且根据（2010）行他字第10号最高院行政庭关于超过法定退休年龄的进城务工农工因工伤亡，是否适用《工伤保险条例》请示的答复“用人单位聘用超过法定退休年龄的务工农民，在工作时间内，因工作原因伤亡的，适用工伤保险条例有关规定”，可见，我国法院是认可和保护超过退休年龄的劳动者的劳动关系的，一审认定劳动关系合法。2、一审认定覃方应与上诉人劳动关系成立与事实相符。王前进作为群洲公司的员工代表该公司参加其与项目发包方铜仁中天置业有限公司施工合同纠纷一案的诉讼活动，且以上诉人项目经理的名义在铜仁市××监察大队处理工资，对覃方应的陈述也是上诉人的项目经理，上诉人主张王前进是迪鑫公司的人员与事实不符。且覃方应是为上诉人看管材料，因此覃方应是与上诉人建立劳动关系。工资发放的账户是胡小玲，覃方应对此并不清楚，而且每月发放工资都是王前进短信确认具体金额。覃方应是看管钢材，钢材的所有权是属于上诉人，上诉人主张覃方应与迪鑫公司建立劳动关系与事实不符。3、一审判决认定双倍工资符合法律规定。
覃方应向一审法院起诉请求：一、判决群洲公司支付拖欠覃方应工资23956.67元，并双倍支付覃方应未签订劳动合同工资20700元，共计44656.67元；二、本案诉讼费由群洲公司承担。
一审法院认定事实：2015年2月12日，覃方应通过群洲公司职员王前进介绍，被群洲公司聘请为其承包的铜仁中天御景项目工地保安员，主要看管工地材料，双方未签订书面劳动合同。王前进与覃方应口头约定每月工资2300元。2015年8月11日，覃方应与王前进对2015年5月31日前覃方应的工资进行结算，群洲公司欠覃方应工资共计9356.67元，其中包括2014年春节加班工资1000元。同日，王前进在包括覃方应在内的群洲公司部分工作人员的工资结算清册上进行签名确认，并将该表提交给铜仁市劳动监察支队存档。该表上注明覃方应月工资2300元，至2015年5月31日止，超出天数重新计算。之后群洲公司仍未支付所欠覃方应的工资。
一审另查明，2014年12月群洲公司与铜仁中天御景项目的发包方解除承包合同，此时，群洲公司还留有部分工程材料在该项目工地，覃方应一直为其看守工地材料至2015年11月30日。2015年6月1日至2015年7月31日每月工资2300元，2015年8月1日起覃方应每月工资2500元，群洲公司对覃方应2015年6月1日至同年11月30日的工资14600元未支付。2016年1月7日覃方应向贵州省铜仁市碧江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，其仲裁请求�一、裁决被申请人支付拖欠申请人的工资23956.67元；二、裁决被申请人支付申请人双倍工资20700元。该仲裁委员会于同年3月3日作出碧劳人仲字（2016）第9号仲裁裁决书，裁决驳回申请人的仲裁请求。覃方应对该裁决不服，诉至一审法院。
一审法院认为，劳动关系是指用人单位招用劳动者成为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系，包括事实劳动关系和书面劳动关系。无论构成事实劳动关系或书面劳动关系，都应当根据劳动者是否实际接受用人单位的管理、指挥或者监督，劳动者提供的劳动是否是用人单位业务的组成部分，用人单位是否向劳动者提供基本劳动条件以及向劳动者支付报酬等因素综合认定。本案中，覃方应在群洲公司承建工地任保安员时，主要负责看管群洲公司的工程材料，双方虽未签订书面劳动合同，�已形成事实劳动关系。群洲公司以覃方应超过我国职工退休年龄60周岁而主张其与覃方应不存在劳动关系，《劳动合同法实施条例》第21条赋予了用人单位在劳动者已达到法定退休年龄时享有对劳动合同的终止权，但该终止权的行使，并不意味着用人单位与已达到法定退休年龄的员工形成的劳动关系不受法律保护。我国法律、行政法规并未规定劳动关系中劳动者一方的年龄不得高于法定退休年龄，故而对群洲公司的这一辩称主张不予支持。群洲公司提出覃方应是与迪鑫公司存在劳动关系，根据双方提供的证据，已查实覃方应与迪鑫公司之间并无任何关系，故对群洲公司的这一辩称不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三条第一款“劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技�培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利”的规定，覃方应在付出劳动后，群洲公司应当给付工资，根据前述查明，群洲公司共计欠覃方应工资9356.67元＋14600元＝23956.67元，故对覃方应要求群洲公司支付所欠工资23956.67元的诉讼请求予以支持。关于双倍工资的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，由于覃方应与群洲公司未签订书面劳动合同，故对覃方应要求双倍工资的请求予以支持，本案应按9个月支付，按每月2300元计算，覃方应请求支付20700元符合法律规定。群洲公司提出覃方应要求双倍工资超过时效，因覃方应于2015年11月30日才未到群洲公司处上班，之前双方的劳动关系一直存续，至其申请仲裁时止，并未超过法律规定的时效，故对群洲公司的这一辩称主张不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第三条第一款、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，判决：一、由重庆群洲实业（集团）有限公司支付所欠覃方应工资23956.67元；二、由重庆群洲实业（集团）有限公司支付覃方应未签订书面合同的二倍工资20700元。一审案件受理费10元，由重庆群洲实业（集团）有限公司承担。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，一、关于覃方应能否作为劳动关系中的劳动者的问题。虽然覃方应工作期间已超过法定退休年龄，根据《劳动合同法》第四十四条第二项规定，劳动者开始依法享有基本养老保险待遇，劳动合同终止。因此，劳动关系终止的条件是劳动者依法享受基本养老保险，并不是达到法定退休年龄。达到或超过法定退休年龄的劳动者并没有丧失作为劳动者的主体资格，依然是一个适格、合法的劳动者。因此，覃方应虽然已超过法定退休年龄，但其未依法享受基本养老保险待遇或领取退休金，其仍然能够作为劳动关系中的劳动者。
二、关于覃方应与群洲公司是否存在劳动关系问题。覃方应通过王前进进入群洲公司承包的铜仁中天御景项目工地工作，任保安员。王前进一直以群洲公司员工的身份处理覃方应的工资发放、确认、结算等相关事宜。在群洲公司与铜仁中天置业有限公司的确认合同效力纠纷一案中，王前进作为群洲公司的职工代表该公司参加诉讼，以上事实有群洲公司的企业员工工资发放表、委托书和铜仁市碧江区人民法院（2015）碧民初字第651号民事判决书为证，足以认定王前进是群洲公司的员工。王前进代表迪鑫公司处理相关事宜并不能否认王前进是群洲公司员工的这一事实。因此，王前进代表群洲公司招用的工人覃方应与群洲公司存在劳动关系。群洲公司认为覃方应的工资由迪鑫公司发放，应与迪鑫公司成立劳动关系。本院认为，覃方应的工资是由胡小玲的账户发放，但覃方应对此并不知晓，且其工资发放表上的发放单位是群洲公司，由群洲公司的员工王前进签字确认，仅工资的发放账户并不能否认覃方应的工资由群洲公司发放，因此覃方应与群洲公司存在劳动关系。
三、关于是否遗漏当事人问题。本案处理的是覃方应与群洲公司的劳动争议纠纷，经查，覃方应与群洲公司存在劳动关系，与迪鑫公司无关�，本案不存在遗漏当事人问题。
四、关于能否主张双倍工资的问题。覃方应在2015年2月12日至2015年11月30日在群洲公司工作，双方未签订书面劳动合同，但双方存在事实劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资，故覃方应有权利要求群洲公司支付二倍工资。
综上所述，群洲公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由重庆群洲实业（集团）有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张永琴
审 判 员 代静云
代理审判员 罗依婷
二〇一六年十一月十一日
书 记 员 余 涛