广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）深中法劳终字第2950号
上诉人（原审原告）深圳市鑫玮盛塑胶五金制品有限公司，住所地深圳市龙岗区坪地六联社区学坑工业区鸣东路40号一楼，组织机构代码78137665-9。
法定代表人钟紫秋，执行董事。
委托代理人窦金平，广东生龙律师事务所律师。
委托代理人颜慧婷，广东生龙律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）赵代常。
上诉人深圳市鑫玮盛塑胶五金制品有限公司（以下简称鑫玮盛公司）因与被上诉人赵代常工伤保险纠纷及经济补偿金纠纷一案，不服广东省深圳市龙岗区人民法院（2015）深龙法地民初字第160号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了此案，现已审理终结。
本院经审理查明，原审查明的事实正确，本院予以确认。
另查，依据鑫玮盛公司提交赵代常确认的考勤卡及工资表显示，赵代常医疗期满后于2013年12月23日继续在鑫玮盛公司上班，鑫玮盛公司依照赵代常的底薪标准发放了赵代常医疗期满至重新上班之日的工资。
本院认为，赵代常与鑫玮盛公司之间的劳动关系合法有效，双方的合法权益均应受相关法律法规的保护和约束。本案的争议焦点为，一、鑫玮盛公司是否应向赵代常支付以下款项：1、2013年10月23日至2014年3月31日期间未签订劳动合同二倍工资；2、解除劳动关系经济补偿金；3、工伤住院期间护理费；二、鑫玮盛公司支付的出院后伙食费和工伤医疗费借款是否应当从支付的一次性伤残就业补助金中扣除。
关于未签劳动合同二倍工资的问题，因双方劳动合同于2013年3月1日到期，此时赵代常处于医疗期，故双方劳动合同应延续至医疗期满，即2013年11月21日。因医疗期满后，鑫玮盛赵代常继续在鑫玮盛公司工作，鑫玮盛公司也正常发放了赵代常的工资，因此双方的劳动关系继续存在。鑫玮盛公司应自医疗期满之日起一个月内与赵代常签订劳动合同，其没有签订，应当自2013年12月21日起至2014年10月16日向赵代常支付未签劳动合同二倍工资，以此计算出的数额高于一审认定的数额，但因一审认定鑫玮盛公司向赵代常支付2013年10月23日至2014年3月31日期间的未签劳动合同二倍工资差额后，赵代常并未上诉，属于对自身权利的处分，本院予以确认。鑫玮盛公司以赵代常拒绝签订劳动合同为由，主张不予支付二倍工资差额，没有事实和法律依据，本院不予支持。
关于经济补偿金的问题，鑫玮盛公司在一审时提交的证据不足以证明赵代常属于自行离职，其主张赵代常于2014年2月20日就已经书面提出辞职，表明赵代常一直就有主动辞职的想法。对此，本院认为，赵代常2014年2月20日提出辞职后，鑫玮盛公司并未批准，且赵代常仍然正常工作至2014年10月16日，故该辞职申请不能证明赵代常是自动离职。赵代常也没有证据证明是鑫玮盛公司要求其离职，因双方均不能提供证据证明各自的主张，一审认定双方劳动关系视为鑫玮盛公司提出，协商一致解除，并无不当，核算的数额也符合法律规定，本院对此予以确认。鑫玮盛公司上诉主张不予支付，理由不成立，本院不予支持。
关于赵代常工伤住院期间护理费的问题，鑫玮盛公司上诉主张赵代常仲裁时仅要求10天的护理费，一审依据两次住院时间来核算，超过了仲裁请求，且其已经支付了护理费2240元，超过了仲裁裁决的结果，故无需另行支付。而赵代常主张鑫玮盛公司支付的护理费是第一次住院期间的护理费，其仲裁时请求的是第二次住院期间的护理费，鑫玮盛公司并未支付。经查，依据鑫玮盛公司提交的费用报销单上记载，支付赵代常护理费、伙食费期间为“9.11-10.2共20天”，签领日期为2013年1月5日，该时间与赵代常第一次住院时间相吻合，因社保部分已经向赵代常支付了住院期间伙食补贴，故一审将上述费用认定为鑫玮盛公司支付的护理费正确，赵代常也确认鑫玮盛公司已经支付了第一次住院期间的护理费，故本院对该期间的护理费不再另行核算。但鑫玮盛公司不能提供证据证明向赵代常支付了第二次住院期间的护理费，故其应当依照法定标准向鑫玮盛公司支付该期间的护理费，因赵代常仲裁时仅主张10天的护理费，故依据国有同行业（居民服务业）在岗职工年平均工资计算，鑫玮盛公司应向赵代常支付护理费1312.9元（131.29元×10天）。原审相关计算方法虽不恰当，但并不影响处理结果，鑫玮盛公司上诉请求不予支付，证据不足，本院不予支持。
关于鑫玮盛公司支付的出院后伙食费和工伤医疗费借款是否应当扣除的问题，本院认为，鑫玮盛公司于2013年1月5日向赵代常支付“出院后2人伙食费”，并未表明该款为预支款，需要返还，并且出院后的伙食费并不属于工伤员工应当享受的法定待遇，鑫玮盛公司自愿支付上述费用，属于对工伤员工的一种额外补助，其现在以不属于用人单位承担为由主张在相应款项中抵扣，没有合理依据，本院不予支持。而关于借款1200元的问题，因借款性质为“工伤医疗费”，属于因工伤而产生的费用，可以在本案中处理。本案中，鑫玮盛公司已经为赵代常购买了工伤保险，因此，工伤医疗费属于社保部门应当承担的范围，社保部门已经向赵代常赔付了相关工伤待遇，故该笔“工伤医疗费”的借款，不应由用人单位承担，赵代常应当予以返还。赵代常主张上述借款已在其工资中扣除，鑫玮盛公司主张工资表中扣除的费用是赵代常其他的借款，且依据工资表核算，扣除的数额与该笔借款数额并不一致。本院认为，因借款单仍在鑫玮盛公司手中，且工资表中显示的扣款数额与该借款数额并不一致，故赵代常主张上述借款已经从工资中扣除，依据不足，本院不予采信。鑫玮盛公司上诉主张在其应当支付的一次性伤残就业补助金中扣除上述借款，理由成立，本院予以支持。因此，鑫玮盛公司应向赵代常支付一次性伤残就业补助金人民币45762元（46962元-1200元）。
综上，上诉人鑫玮盛公司上诉理由部分成立，本院部分予以支持。原审判决认定事实不清，处理不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十六条、第八十二条，中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持广东省深圳市龙岗区人民法院（2015）深龙法地民初字第160号民事判决第一项、第二项、第三项、第四项、第五项、第六项；
二、撤销广东省深圳市龙岗区人民法院（2015）深龙法地民初字第160号民事判决第八项；
三、变更广东省深圳市龙岗区人民法院（2015）深龙法地民初字第160号民事判决第七项为：上诉人深圳市鑫玮盛塑胶五金制品有限公司于本判决生效之日其三日内支付赵代常一次性伤残就业补助金人民币45762元；
四、驳回上诉人深圳市鑫玮盛塑胶五金制品有限公司的其他上诉请求；
深圳市鑫玮盛塑胶五金制品有限公司如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费共计人民币15元，由上诉人深圳市鑫玮盛塑胶五金制品有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 茹
代理审判员 张 士 光
代理审判员 邓 亚 玲
二〇一五年七月三日
书 记 员 杨玉兰（兼）
附法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。
已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。
用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。
用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
……