河北省迁西县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）迁民初字第1931号
原告冯志国，男，1964年12月25日出生，汉族，住河北省迁西县滦阳镇小寨村***号。
委托代理人周围，男，河北燕峰律师事务所律师。
被告邱海军，男，1971年6月16日出生，汉族，住河北省宽城满族自治县碾子峪乡榆树峪庄户**号。
被告中银保险有限公司承德中心支公司。
负责人刘玉，男，该公司经理。
组织机构代码：67600335-9。
住所地：河北省承德市双桥区紫晶花园*座*号底商。
委托代理人宗臣，男，该公司员工。
原告冯志国与被告邱海军、中银保险有限公司承德中心支公司（以下简称中银保险承德支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年9月30日立案受理。依法组成合议庭，于2013年11月7日公开开庭进行了审理（2013年11月8日至2014年5月4日中止审理）。原告冯志国及其委托代理人周围，被告邱海军，被告中银保险承德支公司委托代理人宗臣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告冯志国诉称，2013年5月14日14时许，沈晓亮驾驶冀HF93**号重型自卸货车行驶至迁西县滦阳镇政府西路段时，察觉货车轮胎出现故障，遂将车停靠到路边刘永发经营的钱雨修理部门前，刘永发刚将外侧轮胎取下，内侧轮胎突然爆炸，炸飞钢圈等物击中刘永发和在公路北侧站立的原告冯志国，造成二人受伤。事故发生后，原告冯志国被送至迁西县人民医院救治，住院35天，开支医疗费55071.34元（含被告邱海军垫付医疗费43371.34元）。2013年8月21日，经迁西司法医学鉴定中心鉴定，原告的损伤为拾级伤残。误工时间自受伤之日起休息60天。开支鉴定费1400元。事故发生前，原告冯志国在迁西县宗泰商贸有限公司上班，月工资3500元。被告邱海军为冀HF93**号重型自卸货车所有人，并为该车在被告中银保险承德支公司投保了机动车交强险和500000元不计免赔商业三者险。因赔偿事宜协商未果，原告提起诉讼，要求二被告赔偿原告冯志国医疗费55071.34元、住院伙食补助费700元（20元×35天）、护理费4086.08元（42612元÷365天×35天）、误工费7000元（3500元÷30天×60天）、残疾赔偿金16162元（8081元×20年×10%）、精神损害抚慰金5000元、交通费2000元、鉴定费1400元。
原告冯志国为证实其诉讼主张，向法庭提供了以下证据：
1、协议书一份，证明冀HF93**号重型自卸货车发生事故的时间、地点及经过。
2、迁西县人民医院诊断证明及病历，证明原告住院35天及所受的损伤。
3、住院费及门诊费票据，证明原告开支医疗费55071.34元。
4、司法鉴定意见书一份，证明原告的损伤经迁西司法医学鉴定中心鉴定为拾级伤残、误工损失日为60天。
5、误工证明及工资表，证明原告在迁西县宗泰商贸有限公司上班，因交通事故未能上班工资停放。月工资为3500元。
6、交通费票据，证明原告因此次交通事故开支交通费2000元。
7、鉴定费票据，证明原告因鉴定伤残等事项开支鉴定费1400元。
8、保险单复印件2份，证明被告邱海军为冀HF93**号重型自卸货车在被告中银保险承德支公司投保了机动车交强险和500000元不计免商业三者险。
被告中银保险承德支公司辩称，此次事故，包括原告造成两人受伤，对两位伤者合法损失在交强险限额范围内按责任比例承担。被告邱海军事故车辆是在原告维修期间和维修场所发生的事故，根据机动车第三者责任保险条款第七条第四项第八款“在竞赛、测试、展览期间，在营业性场所维修、保养、改装期间，被吊装、运输期间”，属于保险公司责任免除，商业险不承担赔偿责任。冀HF93**号重型自卸货车超载，根据机动车第三者责任保险条款第二十条的规定，应增加10%的免赔率。本案诉讼费不承担。
被告中银保险承德支公司为证实其诉讼主张，向法庭提供了以下证据：
1、投保单明细表及投保提示，证明被告邱海军在投保单上的签字。
2、保险条款，证明超载免赔率为10%及在修理厂维修期间致三者受伤，属于三者保险免赔范围。
3、矿石检斤单复印件一份，证明事故发生时冀HF93**号重型自卸货车超载。
被告邱海军口头辩称，该车在被告中银保险承德支公司投保了机动车交强险和500000元不计免赔商业三者险，原告的损失应由被告中银保险承德支公司承担。其为原告垫付医疗费43371.34元，要求返还。当事人沈晓亮系其雇佣的司机。
被告邱海军未向法庭提供证据。
被告中银保险承德支公司对原告提供的证据质证意见：对证据2、4、8没有异议，对证据1真实性没有异议，但证明冀HF93**号重型自卸货车是在原告的修理部修理时，轮胎爆炸，钢圈飞出时造成原告损伤。根据机动车商业三者险保险条款第七条第四项中第八款的规定，属于保险责任免除。医疗费，应扣除5%的非医保用药。误工费，原告未提供营业执照、组织机构代码证等证据予以佐证，不予认可。交通费过高，系连号票据，认可600元。鉴定费不属于保险公司理赔范围。
被告邱海军对原告提供的证据无异议。
被告邱海军对被告中银保险承德支公司提供的证据质证意见：
对证据1、2、3不认可，投保提示和投保单上的签字，不是本人所签。投保时，保险公司未给投保人保险条款，没有告知维修期间保险公司不承担赔偿责任。也未就保险条款的免责事由进行口头或书面形式解释。根据保险法司法解释二，未对投保人进行口头或书面解释保险条款不生效。过磅单未显示车牌号，且为复印件，不能证明超载，不予认可。
原告冯志国对被告中银保险承德支公司提供的证据无异议。
根据原、被告举证、质证，本院对原、被告双方提供的证据确认如下：
对原告提供的证据1、2、4、8经被告质证无异议，本院予以采信。对证据3被告中银保险承德支公司有异议，本院认为，原告诉请的医疗费，有迁西县人民医院的住院费收据和门诊费收据证实，被告并没有提供证据证明哪些费用超出医保用药范围，被告理据不足，对原告提供的医疗费票据，本院予以采纳。对证据5被告中银保险承德支公司有异议，本院认为，误工费，有迁西县宗泰商贸有限公司证明证实因交通事故而减少的收入及工资表证实月工资为3500元；误工时间，有迁西司法医学鉴定中心鉴定书证实原告自受伤之日起休息60天；故原告诉请的误工费7000元（3500元÷30天×60天），本院予以支持。对证据6被告中银保险承德支公司有异议，本院根据原告冯志国就医、鉴定等实际情况，原告诉请的交通费2000元，本院予以支持。对证据7被告中银保险承德支公司有异议，本院认为，原告开支的鉴定费1400元，属于必要的、合理的费用应予支持。护理费，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条二款的规定：“……护理人员没有收入的或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算”，原告按2012年“居民服务、修理和其它服务业”年平均工资42612元标准诉请的护理费4086.08元（42612元÷365天×35天），符合上述规定，本院予以支持。精神损害抚慰金，根据损害后果、双方的过错对事故发生的影响程度及本地区经济发展水平等因素，原告诉请的精神损害抚慰金5000元，本院予以支持。
对被告中银保险承德支公司提供的证据被告邱海军有异议，本院认为，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第一百一十九条第一项规定：“道路”，是指公路、城市道路和虽在单位管辖范围但允许社会机动车通行的地方，包括广场、公共停车场等用于公众通行的场所；第五项规定：“交通事故”，是指车辆在道路上因过错或者意外造成的人身伤亡或者财产损失的事件。本案事故发生的时间是在车辆行驶至目的地的过程中，应视为车辆在行驶过程中；本案事故的地点属于省道，符合道路交通安全法的“道路”的范围；本案事故是在车辆行驶过程中因更换备用轮胎而造成第三人受伤；本案事故的发生主要因肇事车辆管理人或使用人疏于对车辆的维修保养及当事人刘永发疏忽大意未尽安全注意义务造成，既有当事人的过错因素，亦有一定的意外因素，符合道路交通安全法关于“交通事故”的定义范围。关于商业第三者责任保险条款第七条第四项第八款“竞赛、测试、展览期间，在营业性场所维修、保养、改装期间，被吊装、运输期间，不论任何原因造成的对三者的损害赔偿责任，保险人均不负责赔偿。”本案事故发生的地点为迁西县滦阳镇政府西路段道路南侧，车辆在运输途中必须进行的临时维修应当视为运输期间，在该期间发生的意外事故应属道路交通事故。与上述保险条款规定不相符。故被告中银保险承德支公司应在商业第三者责任保险限额范围内承担赔偿责任。被告中银保险承德支公司提供的矿石检斤单复印件，不能证明冀HF93**号重型自卸货车事故发生时超载，故对矿石检斤单复印件，不予采纳。
经审理查明，2013年5月14日14时许，被告邱海军雇佣的司机沈晓亮驾驶冀HF93**号重型自卸货车行驶至迁西县滦阳镇政府西路段时，察觉货车轮胎出现故障，遂将车停靠到路边刘永发经营的钱雨修理部门前，当事人刘永发刚将外侧轮胎取下，内侧轮胎突然爆炸，炸飞钢圈等物击中刘永发和在公路北侧站立的原告冯志国，造成二人受伤。原告冯志国被送至迁西县人民医院救治，被诊断为：1、弥漫性腹膜炎，2、腹部闭合性损伤：肠破裂，3、两肺后部挫裂伤，4、类风湿性关节炎。住院35天，开支医疗费55071.34元（含被告邱海军垫付医疗费43371.34元）。2013年8月21日，经迁西司法医学鉴定中心鉴定，原告的损伤为拾级伤残。误工时间自受伤之日起休息60天。开支鉴定费1400元。事故发生前，原告冯志国在迁西县宗泰商贸有限公司上班。被告邱海军为冀HF93**号重型自卸货车实际所有人，并为该车在被告中银保险承德支公司投保了机动车交强险和500000元不计免赔商业三者险。被告邱海军为原告冯志国垫付医疗费43371.34元。
经本院（2014）迁民初字第131号民事判决书认定，刘永发医疗费76410.98元、住院伙食补助费680元、护理费3936.34元、误工费24516.49元、交通费2000元、残疾赔偿金16162元、取内固定物费用10000元、精神损害抚慰金3000元、鉴定费2000元。
本院认为，此次交通事故给原告造成人身损害，驾驶员沈晓亮违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十一条“驾驶人驾驶机动车上道路行驶前，应当对机动车的安全技术性能进行认真检查；不得驾驶安全设施不全或者机件不符合技术标准等具有安全隐患的机动车”的规定，应负事故的主要责任。刘永发在该事故中未尽安全注意义务，应负事故的次要责任，原告冯志国无事故责任。根据当事人双方交通安全违法行为和过错大小，以沈晓亮承担70%事故责任、刘永发承担30%事故责任为宜。沈晓亮系被告邱海军雇佣的司机，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。被告邱海军为冀HF93**号重型自卸货车在被告中银保险承德支公司投保了机动车交强险和500000元不计免赔商业三者险。对于原告的损失，首先应由被告中银保险承德支公司在交强险限额范围内承担赔偿责任。超出交强险部分，应由被告中银保险承德支公司在商业三者险限额范围内按沈晓亮承担的事故责任比例赔偿。超出交强险和商业险部分，由被告邱海军按沈晓亮承担的事故责任比例赔偿。原告冯志国属于交强险医疗费用赔偿限额项下的损失为55771.34元（医疗费55071.34元＋住院伙食补助费700元），与刘永发在此项下损失之和为142862.32元（87090.98元＋55771.34元），超过10000元的赔偿限额，被告中银保险承德支公司应赔偿原告冯志国3903.85元（55771.34元÷142862.32元×10000元）；原告属于交强险死亡伤残赔偿限额项下的损失为34248.08元（护理费4086.08元＋误工费7000元＋残疾赔偿金16162元＋精神损害抚慰金5000元＋交通费2000元），与刘永发在此项下损失之和为83862.91元（49614.83元＋34248.08元），未超过110000元赔偿限额；被告中银保险承德支公司应赔偿原告34248.08元。原告属于商业三者险赔偿限额项下的损失为37287.24元［（55771.34元－3903.85元＋鉴定费1400元）×70%］，与刘永发在此项下损失之和为95383.62元（58096.38元＋37287.24元），未超过500000元不计免赔商业三者险赔偿限额；被告中银保险承德支公司应赔偿原告37287.24元。原告的事故损失未超过冀HF93**号机动车交强险和商业三者险赔偿范围，被告邱海军不承担实际赔偿责任。被告邱海军为原告冯志国垫付医疗费43371.34元，应予返还。为维护当事人的合法权益，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第二十一条、第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条的规定，判决如下：
一、被告中银保险有限公司承德中心支公司在冀HF93**号机动车交强险医疗费用赔偿限额项下赔偿原告冯志国事故损失人民币3903.85元、在死亡伤残赔偿限额项下赔偿原告冯志国事故损失人民币34248.08元、在商业三者险赔偿限额项下赔偿原告冯志国事故损失人民币37287.24元，合计75439.17元。限判决生效后十日内给付。
二、原告冯志国返还被告邱海军垫付医疗费43371.34元。限判决生效后十日内给付。
三、驳回原告冯志国其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费305元，被告邱海军承担213.5元，原告冯志国承担91.5元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。
审判长 韦凤侠
审判员 李维民
审判员 韦景余
二〇一四年五月四日
书记员 纪红艳