浙江省瑞安市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）温瑞民初字第64号
原告林许花。
委托代理人（特别授权代理）章伟玉、潘洁慧。
被告周功漆。
被告林行军。
被告中国平安财产保险股份有限公司温州中心支公司。
代表人徐式元。
委托代理人（特别授权代理）郑俊想、胡忠高。
原告林许花为与被告周功漆、林行军、中国平安财产保险股份有限公司温州中心支公司（以下简称平安保险温州中心支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，于2013年12月25日向本院提出诉讼，本院于同日受理后，依法由审判员戴大良独任审判，于2014年2月11日进行了公开开庭审理。原告林许花的委托代理人章伟玉、潘洁慧，被告周功漆，被告林行军，被告平安保险温州中心支公司的委托代理人郑俊想到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告林许花诉称：2013年1月5日晚19时25分许，被告周功漆驾驶被告林行军所有且已投保的浙C×××××号小型普通客车，从瑞安高楼镇驶往温州市瓯海区娄桥街道方向，行径马陶线2KM＋950M即瑞安市马屿镇宫后村地段，车头碰撞前方同向行走的原告林许花，造成后者受伤及车辆损坏的道路交通事故。事后瑞安市交警部门认定周功漆承担事故全部责任。原告林许花受伤后即被送往瑞安市人民医院住院治疗，经初步诊断为左额颞急性硬膜下血肿、双额叶脑搓裂伤、创伤性蛛网膜下腔下出血、枕骨骨折、后枕头皮血肿、头皮裂伤、两胸腔积液、两髋骨骨折，住院治疗45天。同年4月12日，原告再次入院进行颅骨修补手术，住院治疗19天。
综上所述，被告周功漆驾驶机动车违反道路交通安全法规造成交通事故且负事故全责，其应对原告的各项经济损失承担赔偿责任；被告林行军作为机动车所有人，应对上述经济损失承担连带赔偿责任；被告作为事故车辆的保险单位，应在保险范围内承担直接赔付责任。只要是合理和必要的用药，保险公司无论是否医保费用理应认可，非医保用药免责条款属于霸王条款，再说也是保险公司与投保人之间的合同约定，与原告无关；鉴定费、诉讼费不承担的约定也是保险公司与投保人的约定，保险公司也应负担；原告伤残等级通过正规程序进行的，其鉴定结果应予认可；原告四个子女均在北京经商工作，事故发生后均须乘坐航班赶来，诉请的交通费用均系实际支出，应予赔偿；原告虽已逾退休年龄，没有正式工作，但一直在家里务农，也有收入，应按上年度全社会在岗职工平均年收入来计算误工损失；原告构成九级伤残一个十级三个，智力也受到损害，日常生活受到很大的影响，所以才主张20000元的精神损害抚慰金。现请求依法判令被告平安保险温州中心支公司在交强险赔偿限额内先予赔偿，超过部分由被告周功漆、林行军赔偿（被告平安保险温州中心支公司另在商业三者险的责任限额内直接赔偿）原告林许花医疗费163484.98元、住院伙食补助费1920元（64天×30元／天）、护理费13176元（40087元／年÷365天×90元／天=109.8元／天×120天=13176元）、营养费2700元（30元／天×90天）、误工费21423.8元（32048元／年÷365天×244天）、交通费10000元、鉴定费3780元、残疾赔偿金56752.8元（14552元／年×15年×26%）、精神损害抚慰金20000元（尚未扣除周功漆已付的30000、保险公司已付的10000元）并负担本案诉讼费。
为证明上述事实，原告林许花在本院指定的举证期限内向本院递交了周功漆的《机动车驾驶证》、浙C×××××号小型普通客车的《机动车行驶证》复印件各1份，欲证明林行军系肇事小客车登记车主及周功漆享有准驾C1E类车型资格；浙C×××××号小型普通客车的《机动车交通事故责任强制保险单（正本）》、《电话营销专用机动车辆保险单（正本）》复印件各1份，欲证明肇事小客车已经投保交强险和商业险，事故发生在保险期间；瑞安市公安局交通警察大队瑞公交认字（2013）第＊＊＊号《道路交通事故认定书》、《道路交通事故损害赔偿终止调解通知书》各1份，欲证明事故发生的基本成因以及瑞安市交警部门作出的事故责任认定等情况；瑞安市人民医院第＊＊号《温州市通用门诊病历本》、第＊＊号《出院记录》、2013年2月19日《医疗诊断证明书》、第＊＊号《出院记录》、2013年5月1日《医疗诊断证明书》各1份，欲证明原告林许花在该次交通事故中受伤后的诊疗过程及医嘱情况；温州康宁司法鉴定所温康司鉴所（2013）精鉴字第＊＊号《法医精神病鉴定意见书》、温州东海司法鉴定所温东司鉴所（2013）临鉴字第＊＊号、第＊＊号《司法鉴定意见书》以及鉴定收费《发票》3份，欲证明原告林许花经自行委托的温州康宁司法鉴定所鉴定，认为原告目前为脑外伤所致轻度智力损害（缺损），该病与交通事故所致脑外伤有直接的因果关系。原告经温州东海司法鉴定所鉴定，其伤势构成道路交通事故九级伤残一个、十级伤残三个，护理期限拟为90天，营养期限拟为90天；瑞安市人民医院第＊＊号《住院收费收据》、《住院病人劳务材料清单》、第＊＊号《住院收费收据》、《住院费用清单》、《住院病人劳务材料清单》各1份、《门诊收费收据》7份，欲证明原告林许花花去住院医疗费161995.63元、门诊医疗费1489.35元、劳务材料费724.20元。
被告周功漆辩称：浙C×××××号小型普通客车车主林行军是我的小舅子，事故发生在我向他借用期间。我对该起交通事故造成原告受伤的事实以及对瑞安市交警部门的事故责任认定没意见。小客车已经投保交强险和商业险，其中三者险的保险金额为300000元已投保不计免赔险，“平安保险温州中心分公司”应在保险责任范围内直接赔偿原告。原告诉请的赔偿问题，请求依法处理。事故发生后，我已经支付给原告30000元，该款项请求在赔偿总额中扣减。
为证明上述事实，被告周功漆在庭审中向本院递交了其本人的《机动车驾驶证》1份，欲证明其享有准驾C1E类车型资格。
被告林行军辩称：我是浙C×××××号小型普通客车登记车主，周功漆是我妹夫，我把车子借给他用的，我对瑞安市交警部门作出的事故责任认定没有意见，小客车已经投保交强险和商业三者险，保险公司应在保险责任范围内先予赔付。至于原告诉请的赔偿问题，我赞同保险公司的辩称意见，我该不该承担连带赔偿责任让法庭决定。
为证明上述事实，被告林行军在庭审中向本院递交了浙C×××××号小型普通客车的《机动车行驶证》1份，欲证明其本人为肇事小客车登记车主。
被告平安保险温州中心支公司辩称：我公司对瑞安市交警部门作出的事故责任认定无异议，浙C×××××号小型普通客车在事发前已向我公司投保交强险和保险金额300000元且不计免赔率的商业三者险。其次，原告诉请的部分赔偿项目及计算依据不合理：医疗费据我公司审核，其中非医保费用为39625.70元，根据我公司与投保人的约定，该部分不属于保险公司责任范围，另外住院费用中已经负担的伙食费应予扣除，原告未提供第二次《住院费用清单》，我公司根据20%的比例扣除非医保用药，劳务材料费也不是医疗费的范围；护理期限按90天计算无异议，护理费按居民服务业平均工资28434元／年标准计算；交通费主张金额过高，只认可原告就诊的必要交通费，不支持家属往返费用，具体金额请求法庭结合就诊时间、地点、次数酌定；原告已过法定退休年龄且未提供劳动收入证明，误工费的请求不予认可；我公司对温州康宁司法鉴定所的《法医精神病鉴定意见书》真实性、关联性以及合法性没有异议，对温州东海司法鉴定所作出的伤残等级持异议，髋关节骨折导致活动功能丧失未达10%以上，这两个十级不应评定，对神经障碍、颅脑萎缩构成九级、十级各一个无异议，故此残疾赔偿金基数应为22%，三期没有异议；精神损害抚慰金主张金额过高，具体请求法庭酌定；鉴定费没意见，但不属于保险公司责任范围；住院伙食补助费、营养费没有意见。事故发生后，我公司根据瑞安市交警部门的通知，预付给原告医疗费10000元，该款项应在赔偿总额中扣减。此外，我公司因保险合同涉诉不是直接侵权人，根据保险条款的约定，不应承担本案的诉讼费、鉴定费及其他相关费用。
为证明上述事实，被告平安保险温州中心支公司在庭审中向本院递交了浙C×××××号小型普通客车的“交强险保单抄件”、“商业险保单抄件”各1份，欲证明肇事小客车已经以林行军的名义投保了保险期限从2012年9月18日起为期一年的交强险和商业险，其中不计免赔率的商业三者险的保险金额为300000元；《电话营销专用机动车辆保险条款-
商业第三者责任保险》复印件1份，欲证明双方约定医疗费按医保标准核定，保险人不负责赔偿鉴定费、诉讼费。
原告林许花提供的周功漆的《机动车驾驶证》、浙C×××××号小型普通客车的《机动车行驶证》、《机动车交通事故责任强制保险单（正本）》、《电话营销专用机动车辆保险单（正本）》复印件、瑞安市公安局交通警察大队《道路交通事故认定书》、《道路交通事故损害赔偿终止调解通知书》、瑞安市人民医院《温州市通用门诊病历本》、第＊＊号《出院记录》、2013年2月19日《医疗诊断证明书》、第＊＊号《住院收费收据》、第＊＊号《出院记录》、2013年5月1日《医疗诊断证明书》、《住院收费收据》、《住院费用清单》、《门诊收费收据》、温州康宁司法鉴定所温康司鉴所（2013）精鉴字第＊＊号《法医精神病鉴定意见书》、温州东海司法鉴定所温东司鉴所（2013）临鉴字第＊＊号《司法鉴定意见书》、鉴定收费《发票》，被告周功漆提供的《机动车驾驶证》，被告林行军提供的浙C×××××号小型普通客车的《机动车行驶证》，被告平安保险温州中心支公司提供的浙C×××××号小型普通客车的“交强险保单抄件”、“商业险保单抄件”，经当庭质证，双方对上述证据与本案具有关联性、真实性无异议，且来源合法，本院确认其作为认定案件事实的依据；原告提供的温州东海司法鉴定所温东司鉴所（2013）临鉴字第＊＊号《司法鉴定意见书》，经当庭质证，该证据符合证据的真实性、关联性的特征，证据之间可相互印证，被告平安保险温州中心支公司对其内容真实性不能提供足以反驳的相反理由，本院确认其作为认定案件事实的依据；原告提供的瑞安市人民医院第＊＊号《住院病人劳务材料清单》、第＊＊号《住院病人劳务材料清单》，经当庭质证，上述证据缺乏书证的形式要件，本院不能确认其具有证明力；被告平安保险温州中心支公司在庭审中提供的《电话营销专用机动车辆保险条款-
商业第三者责任保险》复印件，因原告林许花、被告周功漆、林行军不同意质证，本院确认其不作为证据使用。
综合以上证据及当事人的陈述，本院认定事实如下：2013年1月5日晚上，被告周功漆驾驶浙C×××××号小型普通客车，从瑞安市高楼镇驶往温州市瓯海区娄桥街道方向。19时25分许，途经马陶线2km＋950m即瑞安市马屿镇宫后村地段，车头碰撞前方同向步行的原告林许花，造成后者受伤的道路交通事故。事故发生后，瑞安市公安局交通警察大队认定周功漆负事故的全部责任。原告林许花受伤后即被送往瑞安市人民医院急诊并住院治疗45天，出院时诊断为：1、左额颞急性硬膜下血肿；2、双额叶脑挫裂伤；3、创伤性蛛网膜下腔出血；4、枕骨骨折；5、后枕头皮血肿、头皮裂伤；6、两胸腔积液；7、两髋骨骨折。医嘱注意休息、营养，继续门诊治疗二月休息二月共四个月，两个月后行颅骨修补术。原告为此花去住院医疗费95678.25元（含伙食费511.50元）。因行颅骨修补术，原告于同年4月12日再次住院19天，出院时诊断为手术后左额、右额颞颅骨缺失，医嘱加强营养，注意休息，门诊治疗休息共二个月。原告为此又花去住院医疗费66317.38元（含伙食费82.50元）、门诊医疗费1489.35元。2013年9月30日，原告林许花经自行委托的温州康宁司法鉴定所鉴定，该鉴定机构认为原告目前为脑外伤所致轻度智力损害（缺损），该病与交通事故所致脑外伤有直接的因果关系。原告于同年10月16日又经温州东海司法鉴定所鉴定，其伤势分别构成道路交通事故九级伤残一个、十级伤残三个；护理期限拟为90天，营养期限拟为90天（以上期限自受伤之日起计算，均包括住院期间的期限）。
审理中尚查明，被告林行军于2012年8月28日以浙C×××××号小型普通客车被保险人身份向被告平安保险温州中心支公司投保了保险期限从2012年9月18日起为期一年的交强险和商业险各1份，其中约定不计免赔率的商业三者险的保险金额为300000元。
本院认为：由于被告周功漆在驾驶机动车时对高度注意义务的疏忽而发生车祸致人损害，因而其应对原告林许花承担赔偿责任。就现有证据而言，尚不足以证明被告林行军对该起交通事故的发生存在主观过错，因而要其担责显然缺乏事实依据。肇事小客车在保险期限内发生交通事故造成第三者损害，被告平安保险温州中心支公司应在交强险责任限额范围内先予全额赔偿，不足部分根据保险合同约定在商业三者险责任限额范围内赔偿。
原告林许花医疗费按医疗机构出具的收费凭证，结合病历、诊断证明和鉴定结论等相关证据核定为163484.98元。
原告林许花64天住院伙食费按住院天数的30元／天标准计算，但须扣除在住院费用中已负担的594元，余1326元。
根据司法鉴定意见，原告林许花90天护理费按2012年度浙江省全社会单位在岗职工年平均工资40087元／年标准计算，合计9884.47元。
原告林许花在事故发生时年逾六旬且在举证期限内未提供因交通事故受伤造成收入减少的证明，故赔偿误工费的诉讼请求，本院不予支持。
根据司法鉴定意见，结合原告林许花住院天数、手术性质、伤残程度等因素，营养费酌定2700元。
鉴于原告林许花既有交通费用的实际支出又未提供相应票据的情形，根据住院天数及实际门诊天／次，交通费酌定1500元。
原告林许花为道路交通事故九级一个、十级伤残三个，残疾赔偿金按2012年度浙江省农村居民人均纯收入14552元／年的26%计算15年，合计56752.80元。
鉴定费3780元据实核定，但不列入保险责任范围。
就本案损害后果而言，该事故无疑无可置疑地给原告林许花及家庭成员造成了伴随终身的遗憾与痛苦，理应给予抚慰与补偿，结合审判实践，精神损害抚慰金酌情支持10000元。
原告林许花其他诉讼请求与法不符，不予支持。
综上，原告上述各项经济损失共计249428.25元，其中被告平安保险温州中心支公司应先在交强险医疗费用、伤亡赔偿限额内赔偿原告林许花医疗费10000元、护理费9884.47元、交通费1500元、残疾赔偿金56752.80元、精神损害抚慰金10000元，然后在商业三者险责任范围内赔偿原告林许花医疗费153484.98元、住院伙食补助费1326元、营养费2700元。两项合计245648.25元，扣除已付的10000元，尚需赔偿235648.25元；被告周功漆需赔偿原告林许花鉴定费3780元（尚未扣除已付的30000元）。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第（六）项、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、国务院《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司温州中心支公司于本判决生效后三十日内赔偿原告林许花医疗费等235648.25元，款交本院转递（或汇至中国农业银行瑞安市支行万松营业部瑞安市人民法院账户，账号19×××28）。
二、被告周功漆于同上期限内赔偿原告林许花鉴定费3780元（尚未扣除已付的30000元），交款方式同上。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
三、驳回原告林许花其他诉讼请求。
本案受理费2800元，由被告周功漆负担（定于判决书生效之日起10日内向本院缴纳；原告应当自判决书生效之日起15日内来本院退回预交的5699元受理费）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院，在递交上诉状之日起7日内先预缴上诉案件受理费5600元（具体金额由温州市中级人民法院确定，多余部分以后退还），款汇温州市中级人民法院，收款单位：温州市财政局非税收入结算户，开户行：农行温州市分行，账号：19×××13，逾期按自动撤回上诉处理。
审判员 戴大良
二〇一四年三月七日
书记员 朱蒙蒙