广东省河源市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）河中法民一终字第167号
上诉人（原审被告）何某某，女。
委托代理人陶绪宏，广东香江律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）钟某甲，男。
上诉人何某某因离婚纠纷一案，不服广东省龙川县人民法院（2013）河龙法麻民初字第48号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院查明，原、被告于1985年9月在深圳务工时认识恋爱，1987年10月20日在龙川县麻布岗镇人民政府办理结婚登记手续。婚后感情一般，婚生三个小孩，均已成年。庭审中，原告提出有夫妻共同财产位于龙川县佗城镇加油站背后土地一块面积112平方米，被告提出异议，认为该土地已经赠送给其父母，不属于夫妻共同财产，双方均未提交证据证实。被告提出有夫妻共同财产位于龙川县麻布岗镇大塘面村一栋两层半水泥楼房面积235平方米，现价值50万元，原告表示否认，认为房屋价值20万元，是家庭共同财产，而不是夫妻共同财产，并提供了五份书面证明。被告还提出原告有存款103万，并提交了原告在麻布岗信用社、麻布岗邮政支行的账号，法院依法对被告提交的账号进行查询，经麻布岗信用社查实出具证明：账号621＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊408，查无此号。麻布岗邮政支行查实出具交易明细：账号622＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊62，现有余额224.20元，原、被告对查询结果没有异议。被告提出原告在麻布岗街道福兴餐馆投资5万元，这5万元属夫妻共同财产，并提交原告书写的投资协议（载明：股份制投资人民币5万元为1股，并写明钟汉章1股，钟某甲1股，钟益红1股，钟财高1股，钟波、钟超两人共1股）、发放工资单，2013年6月3日开张相片等证明，原告称餐厅是其侄子钟才高开的，其既没有投资也没有股份，他只是帮忙转让店面、管理经营餐厅，是为其侄子打工的，但未提交证据证实。福兴餐馆在龙川县麻布岗工商所没有办理登记注册手续，也没有在龙川县地方税务局麻布岗分局申请办理税务登记事项，未履行纳税义务，福兴餐馆的所有权人是龙川县麻布岗中学，租赁给了杨宣，后钟某甲从杨宣处转租用来开福兴餐馆，并由钟某甲直接向龙川县麻布岗中学交纳租金。原告提出有债务8万元，被告提出异议，原告也未提交证据证实。被告提出有债务145000元，并提供八份借条，原告提出异议，认为被告于2004年农历五月初六就离家出走，与其没有联系，对被告的债务不清楚。被告还提出有医疗费24089.10元，并提交了单据，原告认为被告出走多年，对其病情不清楚。被告还提出原告曾有过第三者，并提供了原告悔过书及信件，原告对悔过书没有异议，表示已经改正。原、被告两个女儿出庭作证称，原告未尽父亲义务，在她们读书期间，原告未给付生活费和教育费，其中大女儿从高二，小女儿钟某丙从初二始至河源卫校读书期间的费用都是被告支付的，原告表示没有异议。原、被告双方因性格不合及家庭生活琐事产生矛盾，不能和睦相处，原告曾于2012年4月16日向法院提起离婚诉讼，法院于2012年5月24日作出（2012）河龙法民一初字第241号民事判决书判决不准原、被告离婚后，夫妻双方关系没有改善。原告以夫妻感情破裂为由再次向法院起诉，请求与被告离婚。上述事实有原告提交身份证复印件、结婚登记申请书、婚姻状况证明、（2012）河龙法民一初字第241号民事判决书、钟汉章、钟鸿贵、钟某丁证言，大塘面村委会证明，被告提交的借条、钟某乙、钟某丙意见书、CT检查报告单、收费收据、悔过书、信件、投资协议书、相片，法庭调查杨春风材料及原、被告庭审笔录等予以证实。
原审法院认为，原、被告虽系自愿结婚，后因双方性格不合及家庭生活琐事发生矛盾，不能和睦相处，原告曾于2012年4月16日向法院提起离婚诉讼，经判决不准原、被告离婚后，双方关系没有任何改善，导致夫妻感情破裂。原告诉请与被告离婚，理由正当，予以支持。对位于龙川县佗城镇加油站背后土地一块，原、被告双方均未提交土地使用权证，权属难以确定，本案不予以处理，原、被告双方可以另寻法律途径解决。对位于龙川县麻布岗镇大塘面村的一栋两层半水泥楼房，原告提交了五份书面材料，均证明房屋是在原、被告婚姻存续期间由原告出资建造，其父母没有出资，只是帮忙打理建房，因此应认定为夫妻共同财产。对原告在麻布镇街道福兴餐馆投资的5万元，应认定为夫妻共同财产，被告要求平均分配的请求，予以支持。对原告提出的债务8万元，因未提交证据证实，不予支持。对被告提出有债务145000元，虽提供八份借条，但被告离开原告时间长，原告也表示并不知情，故不予采信。对被告要求原告赔偿青春损失费和精神损失费20万元，没有法律依据，不予支持。由于原告未尽父亲教育子女责任和义务，考虑到当地实际生活、消费水平，酌情确定由原告补偿25000元给被告。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款、第三十九条、第四十二条、最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件如何认定夫妻感情确已破裂的若干具体意见》第七条之规定，判决：一、准予原告钟某甲与被告何某某离婚。二、夫妻共同财产位于龙川县麻布岗镇大塘面村的一栋两层半水泥楼房，第一层三个房间及厨房归原告钟某甲使用，权利义务由原告承受；第二层三个房间及第三层杂物间归被告何某某使用，权利义务由被告承受；第一、二层厅及卫生间、楼梯、过道、第三层的天棚，由原、被告共同使用。三、原告钟某甲在麻布岗街道福兴餐馆投资的50000元入股款，由原告折款分给被告何某某25000元。四、原告钟某甲一次性补偿给被告何某某小孩教育费25000元。五、驳回原告钟某甲的其他诉讼请求。上述款项于本判决生效后30日内履行完毕。如果未按本判决指定的时间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费用300元，由原告钟某甲负担。
上诉人何某某不服原审判决，上诉请求：1、维持原审判决第一、三项。2、变更第二、四项判决，共同建房折价分割，由被上诉人给付上诉人150000元；抚养教育小孩带来的债务115000元平分，由被上诉人补偿上诉人57500元。3、判决被上诉人赔偿上诉人的医疗费、精神费共计损失50000元。4、一、二审诉讼费用由被上诉人负责。主要理由：一、一审法院认定的离婚原因不当。双方不是“因双方性格不合及家族生活琐事发生矛盾，不能和睦相处”，而是因为被上诉人长期搞婚外情及实施家庭暴力造成的，有书面证据、证人证言等充分证据证实。本案应当适用《婚姻法》第32条第二款第二项以及第45条。①法院判决被上诉人与上诉人离婚，上诉人身体有病，不能工作，日后生活都成问题，不同意离婚。被上诉人要求离婚，必须补偿给上诉人50万元人民币。②在龙川县麻布岗镇大塘面村有夫妻共同财产，水泥楼房一栋二层半已装修好，现价值五十万元。被上诉人是过错方，财产不能平分，只能分三分之一。夫妻共同存款有103万元，是26年婚姻存续期间所有存款，但给被上诉人转移销户。③上二楼要经过一楼大门及通道到二楼，需要共用，而从一楼到三楼天棚不用经过二楼客厅，可直接在楼梯上去，因此，二楼客厅及卫生间不同意共用。④如果二楼卫生间客厅共用，就把房子折价平分，上诉人不要房子。二、被上诉人在2013年6月3日于龙川县麻布岗镇开有福兴餐馆，投资了250000万元人民币，是夫妻共同财产，要折款各一半。三、关于位于龙川县佗城镇地皮一块，那块地皮112平方米，虽然是被上诉人与上诉人共同出钱购买的，但是被上诉人曾亲口说过，属于赠送给上诉人的父母，以表他的孝心，应判回给上诉人父母何文荣、李运兰的名下。不然作夫妻共同财产，把这块地拍卖掉还清所欠145000元共同债务。四、上诉人为供两个女儿读书及建房，借有债务145000元，被上诉人与上诉人需共同偿还。符合《婚姻法》第41条关于偿还共同债务问题的明确规定。五、被上诉人对上诉人采取暴力、殴打、留下病患一直没愈，医治医疗费24089.10元，证据确凿，被上诉人应依法负责。六、一审判决书说被上诉人已经改正婚外情错误是与不符的。被上诉人对上诉人实施家庭暴力，后果严重。事实上被上诉人在1992年写下悔过书，在1993年又重犯错误，在1999至2000年给上诉人当场抓到被上诉人跟别人同居，就对上诉人采取暴力、殴打，让上诉人身心受到极大的伤害，精神受到严重打击。上诉人要求赔偿精神损失200000元人民币也许是高了点，但总不能分文没有。《婚姻法》第46条明确规定实施家庭暴力有过错方应当赔偿无过错方的损失，而一审却根本置之不理。七、一审确认被上诉人一直没有依法履行法定抚养教育子女的义务，只是象征地判决给予25000元一点钱，在证据充分情况下仍不采信上诉人的证据。上诉人与被上诉人于1987年10月20日在龙川县麻布岗镇政府办理结婚登记手续，婚后生有三个小孩，长女：钟某乙，次女：钟某丙，儿子：钟某丁均已成年，婚后夫妻财产有在龙川县麻布岗大塘面村水泥楼房一栋二层半已装修好，在2005年建造，没有债权。上诉人在2004年开始供两个女儿钟某乙、钟某丙读书及生活一切费用，以及建房共借债务145000元人民币，需被上诉人共同偿还，导致今天离婚的局面，责任在于被上诉人。因2004年被上诉人不给上诉人及小孩的生活费、学费，上诉人被逼外出打工，借钱供小孩读书。综上所述，为保护上诉人的合法权益，请求法院公正判决。
本案在审理过程中，上诉人明确：1、关于龙川县佗城镇的地皮，因该土地没有土地使用权证，权属难以认定，一审也未予处理，因此二审上诉人放弃该请求。2、位于龙川县麻布岗镇大塘村的二层半楼房，因被上诉人一审时认为价值200000元，现上诉人同意按房屋价值200000元予以折价分割，由被上诉人支付100000元给上诉人，房屋归被上诉人。
被上诉人钟某甲答辩称：上诉是上诉人的权利，但被上诉人不同意位于龙川县麻布岗镇大塘面村的两层半楼房予以折价分割。
经审理查明，原审查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案争议的焦点是：一、上诉人何某某与被上诉人钟某甲的夫妻共同财产，位于龙川县麻布岗镇大塘面村的两层半楼房应实体分割还是折价后予以分割，房屋价值如何认定。二、双方是否有夫妻共同债务145000元应予以共同分担。三、被上诉人钟某甲应否赔偿被上诉人何某某医疗费、精神损失费。根据双方的诉辩意见，本院针对争议的焦点作如下分析与认定：
一、关于上诉人何某某与被上诉人钟某甲的夫妻共同财产，即位于龙川县麻布岗镇大塘面村的两层半楼房应实体分割还是折价后予以分割，房屋价值如何认定的问题。
经审查，位于龙川县麻布岗镇大塘面村的两层半楼房现由被上诉人居住，上诉人于一审时提出其应分得第二层，但于二审时又提出其长期在外打工，无法在该房屋居住，并请求将房屋折价后予以分割。本院认为，上诉人提出对房屋予以折价分割，符合法律规定，理由较为合理，应予以采纳。对于房屋的价值的问题，被上诉人于一审时提出房屋最多价值200000元，现上诉人提出可按房屋折价200000元予以分割，因此本院认定该房屋价值为200000元。考虑到该房屋现由被上诉人居住，而上诉人长期在外打工的实际情况，本院认定该房屋归被上诉人使用，房屋相关的权利义务由被上诉人承受，被上诉人应补偿上诉人房屋价值的一半即100000元。
二、关于双方是否有夫妻共同债务145000元应予以共同分担的问题。
经审查，上诉人认为有夫妻共同债务145000元，其中115000元用于小孩读书，30000元用于建房，并于一审提供了八份借条，于二审提供了黄某某、何某戊、罗某甲、何某己、罗某某、何某庚的证人证言并有黄某某、何某戊、罗某甲、何某己、何某庚出庭作证。根据审查的情况，出庭作证的证人均与上诉人存在亲戚关系，且证人与上诉人对于借条形成时间的陈述均不一致，同时上诉人亦未提供其他相关的证据予以佐证，因此本院对上诉人所主张的145000元债务不予采信。对于上诉人所提出的存在夫妻共同债务且应由双方共同分担的请求，本院不予支持。
三、关于被上诉人钟某甲应否赔偿被上诉人何某某医疗费、精神损失费的问题。
1、关于医疗费。上诉人主张其被被上诉人打伤，但未提供证据予以证实，其于一审所提供的医疗资料以及票据不能证实病情的形成与其所主张的被被上诉人打伤存在关联。因此，上诉人请求被上诉人赔偿医疗费，本院不予支持。
2、关于精神损失费。经审查，上诉人对此所持的理由，一是受到被上诉人实施家庭暴力，二是被上诉人有婚外情。对此，上诉人均未能提供充足的证据予以证实，应承担举证不能的法律后果，因此本院不予采纳。
综上，原审判决部分处理欠妥，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持广东省龙川县人民法院（2013）河龙法麻民初字第48号民事判决第一、三、四、五项及诉讼费负担部分。
二、变更广东省龙川县人民法院（2013）河龙法麻民初字第48号民事判决第二项为：上诉人何某某与被上诉人钟某甲的夫妻共同财产即位于龙川县麻布岗镇大塘面村的一栋两层半水泥楼房归被上诉人钟某甲使用，房屋相关的权利义务由被上诉人钟某甲承受，被上诉人钟某甲向上诉人何某某补偿房屋价值的一半即100000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案二审受理费300元，由上诉人何某某负担。
本判决为终审判决。
审判长 张东明
审判员 周春媛
审判员 高晓鸣
二〇一四年十月十四日
书记员 刘科明