山西省吕梁市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）吕刑终字第363号
原公诉机关山西省汾阳市人民检察院。
上诉人（原审被告人）王小平，男，1968年3月8日出生于山西省汾阳市，汉族，小学文化，无业。2014年1月30日因殴打他人被汾阳市公安局处以行政拘留十日。因涉嫌犯故意伤害罪于2014年2月8日被汾阳市公安局刑事拘留，同年2月13日被逮捕。现羁押于汾阳市看守所。
辩护人张建中、成彩红，山西晋前律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人李某乙，男，1968年7月15日生于山西省汾阳市，汉族，农业户口。
法定代理人李某，男，1996年5月24日出生于山西省汾阳市，汉族。系原审附带民事原告人李某乙之长子。
山西省汾阳市人民法院审理山西省汾阳市人民检察院指控原审被告人王小平犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人李某乙提起附带民事诉讼一案，于2014年9月1日作出（2014）汾刑初字第89号刑事附带民事判决。被告人王小平不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，
一、刑事部分
2014年1月29日14时许，被告人王小平与同村村民屈某、附带民事诉讼原告人李某乙在王小平家中吃饭。期间，李某乙与王小平因耕地之事发生争吵，李欲离开王家时骂王，王听到后便在院中与李推搡、厮打，拿起院中的砖头、碳块互砸。李某乙持木棍击打在场的被告人妻子和女儿。被告人王小平持砖砸向李某乙的头部致其受伤，王小平被家人拉回屋内，李某乙驾驶三轮农用车回到该村的苹果储存房内。当日16时许，李某乙出现呕吐、意识不清等症状，随后李某乙被侄子李某甲送往汾阳市三泉镇医院、汾阳医院进行住院诊治。后李某甲向汾阳市公安机关报案。经汾阳市公安司法鉴定中心鉴定：李某乙右侧硬膜下血肿，病情不稳定，处于深昏迷状态，李某乙的头部损伤评定为重伤二级。经山西省汾阳司法鉴定中心鉴定：李某乙重度颅脑损伤，日常生活活动能力完全丧失，存在完全护理依赖，评定为一级伤残。
原判认定上述事实的证据有：
（一）物证
汾阳市公安局随案移交物品、文件清单证明，作案工具为黑蓝炭块2块，红色破碎砖块4块，三米长碗口粗木棍1根。
（二）书证
1、山西省汾阳医院诊断证明书证明，李某乙硬膜下血肿、颅骨骨折、头皮血肿。现正在院治疗。
2、汾阳市公安局行罚决字（2014）000085号行政处罚决定书证明，王小平因2013年1月29日殴打他人致伤，被处以行政拘留十日，并处罚款五佰元整。
3、汾阳市三泉镇张新堡村村委出具的证明一份证实，该村村民李某乙于2014年1月29日外伤后至今不醒人事，李某乙现父母、妻子均已故，身边有两子，长子李某现年18周岁，次子王某现年15周岁，现李某乙的监护人为其长子李某。
4、户籍证明，被告人王小平的身份信息。
（三）证人证言
证人侯某的证言证明，2014年1月29日13时左右，李某乙给我打电话让到王小平家吃饭，后来屈某也到了。期间，王小平与李某乙谈到耕地之事。饭后我与李某乙离开时，王小平听到李某乙在骂他，双方在院中推搡、撕扯，后二人拿砖头互砸，李又持木棍打到王小平女儿的头部。王小平用砖头砸到李某乙的头部，李某乙突然坐倒在地，王小平就进了屋内。当时我看见李某乙头部右侧肿起个疙瘩。后李某乙开三轮去了卖苹果的沟里。一个小时后我又到卖苹果的沟里找他，看见他在砖窑平房里睡觉，还朝地上呕吐了几下。我在找李某乙弟弟的途中碰到李某乙的侄子，李某乙的侄子便将他送到三泉医院，我晚上七八点再去的时候得知李某乙已被送到汾阳医院。
证人屈某的证言证明，2014年1月29日14时左右，我与李某乙在王小平家吃饭、喝酒，喝得塑料桶装白酒，后来听到王、李二人在院中争吵，我出去时他们已经撕扯在一起了，然后便看见砖头乱飞，李某乙拿起一根木棍，王小平用砖头砸李某乙了，我在李跟前，只看见砖头朝李飞来，李便跌倒在院中。后来他自己爬起来开三轮就走了，他走时我看他还清醒的了。
证人贾某（被告人王小平之妻）的证言证明，王小平与李某乙之前一起做生意。2014年1月29日15时许，王小平与李某乙在我家吃饭、喝酒，快吃完饭时，谈起李某乙的姑父耕我家地的事时他们就争吵起来。李某乙临走时嘴里还骂骂咧咧，王小平便出门走到李的三轮旁质问李，李某乙便与王小平拿砖头互砸，一会儿又抱在一起打了起来。后李某乙拿起一根3米左右的木棍朝王小平躺的地方过来，我和女儿赶紧去阻拦，李某乙的棍子正好打在我的左胳膊和我女儿的头上。这时李某乙便又与王小平拿砖头互砸。后来侯某拖上李某乙就走了，我们也把王小平叫进家里，后来我跟女儿就去了医院。
证人王某（王小平长女）的证言证明，2014年1月29日下午2点多，李某乙与我父亲饭后谈起李某乙姑父耕地的事，李某乙骂我父亲，我父亲便到了院中与他拉扯到一块。二人被拉开后，我父亲在院南侧，李某乙在院北侧，两人拿砖头、炭块互砸，李某乙拿木棍砸我父亲时，砸到我的脑袋与我母亲的左胳膊。后来我奶奶把我扶回家中，后面的事情我就不清楚了。
（四）报案材料
证人李某甲的报案材料证明，被害人李某乙是我三叔。2014年1月29日下午，侯某说我三叔在我村沟里睡的了，我发现三叔已没有知觉，就把他拉到汾阳医院检查，经检查我三叔是颅骨骨折、脑出血，昏迷不醒。
（五）被告人供述
被告人王小平供述，2014年1月29日中午，我和李某乙、屈某在我家吃饭，当说起李某乙姑父耕我家地的时候我们发生口角。后李某乙准备发动三轮离开，我听到他在骂人，就从家中出来，用手拽他，他下了摩托，一番撕扯后我们就用院子里的砖块、炭块相互砸对方，但谁也没砸到谁。后李某乙用木头打在我妻子的胳膊和我女儿的头上。一怒之下，我拿起一块红色整砖扔在李某乙的头部，他当即倒地。后来我母亲把我拉回屋内，我看见李某乙开着他的三轮车与侯某走了。
（六）鉴定意见
汾阳市公安司法鉴定中心（汾）公（刑技）鉴（伤）字（2014）023号法医学人体损伤程度鉴定意见书证明，李某乙右侧硬膜下血肿，因病情不稳定，处于深昏迷状态，损伤评定为重伤二级。
（七）现场勘验记录
现场勘验检查笔录、现场勘验检查提取痕迹物品登记表、现场示意图、现场照片7支证明，案发现场位于汾阳市三泉镇张新堡村后场街12号王小平家院，作案工具为窑洞前侧碳块2块、碳堆前侧砖块4块、碳堆西侧地面木棍1根。
被告人举证：
汾阳市公安司法鉴定中心（汾）公（刑技）鉴（伤）字（2014）089号法医学人体损伤程度鉴定意见书证实：贾翠萍左桡骨远端线形骨折，损伤评定为轻伤二级。
附带民事诉讼原告人举证：
1、山西省汾阳司法鉴定中心（2014）鉴字第155号鉴定意见书证明，李某乙车祸致重度颅脑损伤，日常生活活动能力完全丧失，存在完全护理依赖，评定为一级伤残。
2、关于汾阳司法鉴定中心（2014）鉴字第155号《司法鉴定意见书》的更正说明证明，因笔误，现将该鉴定意见书中分析说明及鉴定意见中的“被鉴定人李某乙车祸致重度颅脑损伤”更正为“被鉴定人李某乙外伤致重度颅脑损伤”。
二、附带民事诉讼部分
附带民事诉讼原告人李某乙于2014年1月29日至2014年7月4日在山西省汾阳医院进行了住院治疗，2014年7月23日经山西省汾阳司法鉴定中心鉴定：李某乙重度颅脑损伤，日常生活活动能力完全丧失，存在完全护理依赖，评定为一级伤残。附带民事诉讼原告人因被告人的犯罪行为造成的经济损失如下：医疗费203053.5元、住院伙食补助费1740元、营养费1740元、住院期间的护理费9280元、残疾护理费480000元，共计人民币695813.50元。
上述事实，有附带民事诉讼原告代理人提供的经一审庭审质证、认证的下列证据予以证实：
（一）书证
1、山西省汾阳医院入院证证明，李某乙于2014年1月29日到山西省汾阳医院就诊，当日20时25分入院。
2、山西省汾阳医院住院病历、入院记录证明，患者与人纠纷致头部外伤，5小时前家属发现患者意识不清，急诊科行头颅CT检查发现颅内血肿；李某乙身体的各项生理指标情况及治疗过程。
3、山西省汾阳医院出院记录证明，李某乙入院时间为2014年1月29日，出院日期为2014年7月4日。入院诊断：右侧硬模外血肿，颅骨骨折；治疗经过：院后手术、健脑、支持、对症等治疗。出院诊断：右侧硬模下血肿、颅骨骨折、吸入性肺炎。
4、山西省汾阳医院诊断证明书证明，李某乙硬膜下血肿、颅骨骨折。于2014年1月29日头外伤入院，共欠住院费用44000元整，共产生住院费用20万元。至今住院期间需陪侍人两人。
5、山西省汾阳医院门诊医药费单据10支证明，李某乙医药费共计2372.5元。
6、山西省医疗机构住院费用清单1支证明，李某乙住院费用合计200681元。
原判认为，被告人王小平法制观念淡薄，因枝节琐事与被害人发生争执、厮打，持砖砸伤被害人，致其重伤，其行为已构成故意伤害罪。附带民事诉讼原告人因持械殴打被告人家属致轻伤，对引发矛盾激化具有过错，酌情从轻处罚。附带民事诉讼原告人的代理人主张赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、住院期间护理费、残疾护理费，于法有据，予以支持；主张赔偿伤残者生活费750000元，依法不属附带民事赔偿范围，不予支持，主张赔偿后续治疗费100000元，应待实际费用发生后，另行处理。附带民事诉讼原告人对损害的发生也有过错，可以减轻被告人的民事责任。综上，原判依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第三十六条第一款；《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条；最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条之规定，判决如下：一、被告人王小平犯故意伤害罪，判处有期徒刑七年；二、被告人王小平应在本判决生效后，三十日内一次性赔偿附带民事诉讼原告人医疗费、营养费、住院伙食补助费、住院期间护理费、残疾护理费共计556650.80元，其余139162.70元由附带民事诉讼原告人自行承担；三、附带民事诉讼原告人的其它之诉驳回。
上诉人王小平上诉提出：被害人对于本案的发生具有明显过错，原判对其量刑畸重，原判确定的民事赔偿金额有误。
其辩护人的辩护意见是：1、本案因民间纠纷引发，被告人主观恶性不大；2、被害人具有较大过错；3、被告人系偶犯、初犯。
经审理查明，原判认定本案的事实清楚，所采信的证据已经在一审开庭审理时出示、质证。本院审理期间，上诉人王小平及其辩护人未提出新的证据，本院对一审判决认定的事实和所采信的证据予以确认。
本院认为，上诉人王小平不能正确处理其与被害人因口角发生的矛盾，进而互相争执、厮打，当被害人持木棍殴打其妻子、女儿时，不能冷静处理，持砖块砸伤被害人头部，致被害人重伤，其行为确已构成故意伤害罪。上诉人王小平对其犯罪行为给原审附带民事诉讼原告人李某乙造成的物质损失，依法应予赔偿。鉴于原审附带民事诉讼原告人对于本案的发生具有明显过错，可酌情对上诉人王小平从轻处罚，同时减轻其民事赔偿责任。关于上诉人王小平所提被害人对于本案的发生具有明显过错，原判对其量刑畸重，原判确定的民事赔偿金额有误的上诉意见，经查，上诉人王小平的犯罪行为造成被害人李某乙重度颅脑损伤、日常生活活动能力完全丧失、存在完全护理依赖的一级伤残的严重后果，原判充分考虑被害人对本案的发生具有过错这一酌定量刑情节，已经在法定刑的幅度范围内对其从轻处罚，同时，在确定赔偿金额及赔偿责任承担方式时，也判令被害人自行承担部分物质损失，故其上诉理由不能成立，本院不予支持。关于上诉人王小平的辩护人所提辩护意见中合理的部分，原判在量刑时已予考虑，故其辩护意见不能成立，本院不予采纳。综上，原判认定事实和适用法律正确，对上诉人王小平的量刑适当，确定的民事赔偿责任合理，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘 宁
审 判 员 杨淑红
代理审判员 李高峰
二〇一四年十二月十二日
书 记 员 刘珊珊