山东省龙口市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）龙民裁初字第199号
原告：张雪芹，女，1955年2月8日出生，汉族，农村居民，住山东省龙口市
委托代理人：韩礼御，山东岳平律师事务所律师。
委托代理人：赵志善，山东岳平律师事务所律师。
被告：于彬，男，1972年5月5日出生，汉族，农村居民，住山东省龙口市
被告：永诚财产保险股份有限公司烟台中心支公司。
负责人：王曙光，任经理。
委托代理人：王金亮，系该公司职工。
原告张雪芹与被告于彬、永诚财产保险股份有限公司烟台中心支公司（以下简称永诚保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张雪芹的委托代理人赵志善，被告于彬、被告永诚保险公司的委托代理人王金亮到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告张雪芹诉称，2013年9月21日7时55分许，被告于彬驾驶鲁XXX**号轿车由东向西行驶至滨海路龙口市泳汶河中桥东路口，与由南向北骑电动车过公路的原告相撞，致车辆损坏，原告张雪芹受伤。原告伤后被送至烟台市北海医院住院治疗共28天，共花医疗费14609.61元。经龙口市公安局交通警察大队认定，被告于彬负事故主要责任，原告张雪芹负事故次要责任。被告于彬驾驶的肇事车辆在被告永城保险公司投保交强险及商业三者险。原告为维护自己的合法权益，特诉至法院，请求判令二被告赔偿原告医疗费、误工费等共计76098.21元。并承担本案的诉讼费。
审理中，原告变更并明确其损失为：医疗费14609.61元、误工费6800元（1700元／30天×120天）、护理费2015.72元【（2160＋2160＋2159）元／90天×28天】、住院伙食补助费840元（30元／天×28天）、交通费60元、伤残赔偿金46728元（10620元×20年×22%）、拖车费50元、看车费40元、车损1150元、鉴定费2100元，共计74393.33元。由被告永诚保险公司在交强险限额内赔偿原告医疗费10000元、误工费6800元、护理费2015.72元、交通费60元、伤残赔偿金46728元、拖车费50元、车损1150元共计66803.72元。被告永诚保险公司在商业三者险限额内赔原告医疗费4609.61元、住院伙食补助费840元、看车费40元、鉴定费2100元共计7589.61元的80%即6071.69元。以上共计72875.41元。被告于彬垫付5000元，待被告保险公司赔偿后返还给被告于彬。
被告于彬辩称，发生交通事故属实，肇事车辆鲁XXX**号轿车在被告永诚保险公司投保交强险及商业三者险20万元（不计免赔），原告的损失应由被告保险公司承担。我已向原告垫付5000元，同意原告获取保险公司赔偿款后返还。我有修车费4500元，要求原告按照20%的责任赔偿900元。
被告永诚保险公司辩称，肇事车辆XXXXX在被告我公司投保交强险及商业三者险20万元（不计免赔）属实，我司同意在交强险和商业三者险分项限额内按照合同约定承担原告相关的合理费用，但原告必须出具相关证据的原件。诉讼费、鉴定费我公司不予承担。医疗费按照医保审核扣除非医保用药。
经审理查明，2013年9月21日7时55分许，被告于彬驾驶鲁XXX**号轿车由东向西行驶至滨海路龙口市泳汶河中桥东路段，与由南向北骑电动车过公路的原告张雪芹相撞，致车辆损坏，原告张雪芹受伤。经龙口市公安局交通警察大队认定，被告于彬负事故主要责任，原告张雪芹负事故次要责任。原告张雪芹伤后被送至龙口市南山医院治疗，当日转入烟台市北海医院门诊及住院治疗共28天，共花医疗费14609.61元（其中被告于彬垫付5000元）。经原告张雪芹个人委托烟台北海法医司法鉴定所对其伤情进行鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人张雪芹的伤残等级：左侧肩关节肩袖损伤及肋骨骨折分别构成IX级及X级伤残。2、被鉴定人张雪芹的休治时间：综合评定为120日（自受伤之日计算）。3、被鉴定人张雪芹的用药情况：用药合理。4、被鉴定人张雪芹的护理情况：需专人护理2人×28天；目前不需专人护理。鉴定费2100元，已由原告张雪芹预交。审理中，被告永诚保险公司对原告的伤残等级、休治时间、护理时间有异议，申请重新鉴定。经本院委托烟台信恒翔司法鉴定所对原告张雪芹的伤残等级、休治时间、护理时间重新进行鉴定，鉴定意见为：1、张雪芹的左上肢损伤构成IX级伤残，胸部损伤构成X级伤残。2、建议休治时间为4个月，住院期间1人护理。鉴定费2100元，由被告永诚保险公司交纳。原告张雪芹对该鉴定意见无异议，被告永城保险公司对该鉴定意见提出异议，但未提交证据予以证实。审理中，原告张雪芹放弃向被告追索看车费40元的诉讼请求。原告张雪芹与被告永城保险公司同意：原告张雪芹护理费按每天50元计算，二次鉴定费1800元，由原告张雪芹承担300元，被告永诚保险公司承担1500元。原告张雪芹与被告于彬同意原告张雪芹支付的鉴定费2100元，由原告张雪芹承担660元，被告于彬承担1440元。被告于彬的车损4500元，由原告张雪芹按照20%的责任承担900元。
另查明，原告张雪芹系农村居民，在高尔夫观邸前期物业工作，事故发生前三个月平均工资为1700元。
还查明，鲁XXX**号轿车在被告永诚保险公司投有交强险及商业三者险200000元（不计免赔）。
上述事实，有原、被告陈述，原告提交的道路交通事故认定书，龙口市南山医院门诊病历、医疗费单据，烟台市北海医院门诊病历、住院病历、用药明细、医药费单据，拖车费单据、交通费单据、看车费单据，原告的误工证明及工资表，护理人员误工证明及工资表，修车费发票，烟台北海司法鉴定所出具的鉴定意见书及鉴定费单据，被告提交的保单、烟台信恒翔司法鉴定所司法鉴定意见书、二次鉴定费单据等证据材料在卷佐证。
本院认为，被告于彬驾驶鲁XXX**号轿车与原告张雪芹驾驶的电动自行车相撞，致原告张雪芹受伤，事实清楚，龙口市公安局交通警察大队责任认定准确，本院予以确认。原告请求合理的经济损失，本院予以支持。鲁XXX**号轿车在被告永诚保险公司处投保交强险和商业三者险20万元（不计免赔），故被告永诚保险公司应首先在交强险的责任限额内承担赔偿责任；对超出交强险赔偿限额的部分损失，根据被告于彬在本次事故承担主要责任的情节且机动车与非机动车发生交通事故应适当加重机动车一方责任的规定，由被告永诚保险公司继续在商业三者险的责任限额内承担80%的赔偿责任。被告永诚保险公司辩称，原告的医疗费应扣除非医保用药，对此，本院认为，《中华人民共和国合同法》第四十条规定：“格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。”本案被告于彬与被告永诚保险公司签订的保险合同中的保险条款系格式条款，在其中已经明确约定了免责条款的情况下，第二十七条第二款关于保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额的规定，在实际上加重了被保险人的责任。因为第三者原告张雪芹在接受治疗过程中，医院是根据有利于病人治疗的原则选择用药，第三者原告张雪芹并无用药选择权，在第三者原告张雪芹用药并无不合理的情况下，被告永诚保险公司对于第三者原告张雪芹所花费的包括非医保用药在内的医疗费用均应如数赔偿。被告永诚保险公司辩称，原告的病历中未记载原告左肩部受伤，也未有相关诊疗记录，认为左肩部损伤与本次交通事故无因果关系，对此，本院认为，被告未提交证据证明原告左上肢损伤与本次交通事故无关，且原告提交的住院病历出院记录中，诊断也显示原告肩袖损伤，故被告保险公司的抗辩理由，本院亦不予支持。审理中，原告放弃向被告追索看车费的诉讼请求，本院予以准许。原告与被告永城保险公司同意原告护理费按每天50元计算，二次鉴定费1800元，由原告承担300元，被告永城保险公司承担1500元。原告与被告于彬同意原告支付的鉴定费2100元，由原告承担660元，被告于彬承担1440元，本院予以确认。原告与被告于彬均同意：被告于彬垫付款5000元及原告应承担被告于彬的车损900元，待被告永诚保险公司赔付后，由原告张雪芹返还于被告于彬，是当事人对自己权利的处分，符合法律规定。
综上，原告的损失为：医疗费14609.61元、误工费6800元（1700元×4个月）、护理费1400元（50元／天×28天）、住院伙食补助费840元（30元／天×28天）、交通费60元、伤残赔偿金46728元（10620元×20年×22%）、拖车费50元、车损1150元，共计71637.61元，由被告永诚保险公司在交强险限额内赔偿医疗费10000元、护理费1400元、伤残赔偿金46728元、误工费6800元、交通费60元、拖车费50元、车损1150元，共计66188元。由被告永诚保险公司在商业三者险限额内内赔偿医疗费4609.61元、住院伙食补助费840元合计5449.61元的80%计4359.69元。由被告于彬赔偿原告鉴定费1440元。综上，根据本案事实，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国合同法》第四十条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及我国相关法律法规之规定，判决如下：
一、被告永诚财产保险股份有限公司烟台中心支公司在交强险限额内赔偿原告张雪芹医疗费、护理费、伤残赔偿金、误工费、交通费、拖车费、车损共计66188元，于本判决生效后十日内给付原告张雪芹。
二、被告永诚财产保险股份有限公司烟台中心支公司在商业险限额内赔偿原告张雪芹医疗费、住院伙食补助费合计5449.61元的80%计4359.69元，于本判决生效后十日内给付原告张雪芹。
三、被告于彬赔偿张雪芹原告鉴定费1440元，于本判决生效后十日内给付原告张雪芹。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二次鉴定费1800元，由原告张雪芹承担300元，被告永诚财产保险股份有限公司烟台中心支公司承担1500元。
案件受理费1702元，由原告张雪芹承担92元，被告于彬承担1610元。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。
审 判 长 迟德能
人民陪审员 郑丽英
人民陪审员 王连来
二〇一四年九月二十五日
书 记 员 封绍超