甘肃省林区中级法院
执 行 裁 定 书
（2017）甘75执异1号
异议人（案外人）：威海市金猴进出口贸易有限公司，住所地：山东省威海市和平路106号。
法定代表人：邹志，该公司执行董事兼总经理。
委托代理人：周文海，山东凌云志律师事务所律师。
申请执行人：兰州银行股份有限公司科技支行，住所地：兰州市城关区东岗西路318号。
法定代表人：杨安，该行行长。
委托代理人：张志庆、杜婉，甘肃吉庆律师事务所律师。
本院在执行兰州银行股份有限公司科技支行（以下简称兰州科技支行）与被执行人甘肃华宁东方贸易有限公司、鞍山乐雪（集团）有限公司（以下简称乐雪公司）、陈刚、葛昉、薛明金融借款合同纠纷一案中，威海市金猴进出口贸易有限公司（以下简称金猴公司）于2017年9月26日提出异议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，并于10月12日举行了听证。异议人委托代理人周文海，申请执行人委托代理人张志庆、杜婉参加了听证。听证中，因异议人提出房屋他项权证不一致的问题，合议庭决定延期，要求异议人于10月25日前提交相关证据，异议人逾期未能提供。现已审查终结。
异议人称：甘肃省林区中级法院在执行兰州科技支行与被执行人甘肃华宁东方贸易有限公司、鞍山乐雪（集团）有限公司、陈刚、葛昉、薛明金融借款合同纠纷一案中，已决定于2017年8月4日对乐雪公司位于辽宁省鞍山市铁东区五一路38号1层4418.53平方米房产予以拍卖，异议人认为：甘肃省林区中级法院拟拍卖抵押的乐雪公司位于辽宁省鞍山市铁东区五一路38号1层房产，兰州科技支行仅对该房产1层中的1000平方米房产享有抵押权、优先受偿，异议人对该房产4418.53平方米享有抵押权、优先受偿。由于兰州科技支行与甘肃华宁东方贸易有限公司、乐雪公司等被告隐瞒了拟拍卖资产上还有异议人设定抵押权事实，导致执行过程中，没有及时通知异议人，并对全部资产进行拍卖，直接侵犯异议人合法资产权益，请求暂停对被告执行人乐雪公司位于辽宁省鞍山市铁东区五一路38号1层房产的拍卖执行活动。
申请执行人答辩称：兰州科技支行对鞍山市铁东区五一路38号1层的4418.53平方米房产全部享有优先偿权，异议人对其只享有第二顺位抵押权。理由是：兰州科技支行与乐雪公司签订的抵押合同明确约定抵押物的数量为4418.53平方米，双方并在鞍山市不动产登记中心依法办理了抵押登记，而异议人与乐雪公司于2015年8月31日签订的《抵押担保合同》和《关于已抵押的房屋再次设定抵押的同意书》，明确鞍山市铁东区五一路38号1层已给银行办理贷款担保5000万元，双方均认可进行第二顺位抵押，先后清偿。异议人作为第二顺位抵押权人，只能在实现第一顺位抵押权之后受偿，请求驳回异议人的异议申请
金猴公司为支持异议请求，向法庭提交的以下证据：
第一组证据：2015年8月31日，抵押权人金猴公司与抵押人乐雪公司签订的《抵押担保合同》，双方于2015年9月2日在鞍山市房屋产权登记发证中心办理的他项权证（字第201509010055号），将乐雪公司以其名下鞍山市铁东区五一路38号（所在层1层）房产，以11439.39万元抵押给威海市金猴进出口贸易，证明涉案房产享有抵押权。
第二组证据：2015年12月21日，山东省威海市中级人民法院（2015）威商初字第125号民事调解书和2015年12月14日向鞍山市房屋产权登记发证中心发出的协助执行通知书（2015）威商初字第125-1号，轮后查封鞍山市铁东区五一路38号1层，面积4418.53平方米，证明对涉案房产享有优先抵押权。
第三组证据：2015年7月3日，兰州科技支行与乐雪公司签订的《最高抵押合同》，证实科技支行对涉案房产1000平方米设定抵押权，担保债权数额5000万元。
第四组证据:最高人民法院（2016）最高法民终595号民事判决书，对申请执行人设定抵押的一层全部房产没有认定，只能按照一审时提供的抵押1000平方米来的事实来认定。
经质证，申请执行人对第一组证据真实性没有异议，关联性也是合适的，但指出异议人他项权证的登记时间是2015年9月2日，在申请执行人登记之后，且金猴公司与乐雪公司签订的《抵押担保合同》第六条5款明确确认，异议人的抵押物已经向银行作了抵押；对第二组证据真实性没有异议，但认为，抵押权应该不能设定调解，调解书存在瑕疵；对第三组证据，因为全部都是复印件，按照质证规则，无法质证。关于提供的《最高抵押合同》，其不清楚。听证会上提供的抵押合同，是在登记机关登记的合同，具有法律效力。兰州科技支行与乐雪公司签订的抵押担保合同是2015年6月29日，办法抵押登记是6月30日，担保金额5000万元，此前无抵押；对第四组证据的真实性没有异议，但判决是以该房产一楼优先受偿，并没有说以一楼1000平方米优先受偿。
兰州科技支行向法庭提交的以下证据：
第一组证据：2015年6月29日，抵押权人兰州科技支行与抵押人乐雪公司签订了抵押担保合同，6月30日，双方在鞍山市房屋产权登记发证中心办理的他项权证（字第201506300034号），证明兰州科技支行均在异议人之前进行了抵押担保和登记。
第二组证据：2015年8月31日，抵押权人金猴公司与抵押人乐雪公司签订的《抵押担保合同》和《关于抵押的房屋再次设定抵押的同意书》，明确房产已在银行（第一顺位抵押权人）办理贷款担保5000万元，抵押权人金猴公司属第二顺位抵押，约定抵押价值为11439.9万元。
经质证，异议人对抵押合同的真实性没有异议，但对其内容有异议，因为，兰州科技支行在二审提交的抵押合同落款时间是2015年6月29日，其约定抵押面积是4418.53平方米，但是申请执行人在一审提交的抵押合同落款是2015年7月3日，抵押面积是1000平方米。按照时间先后，应以书面抵押合同为准；对于申请人执行人提供的他项权证，系复印件，其真实性无法确认，而且他项权证号201506300034与申请执行人在二审提交的他项权证号120286明显不一致。
听证中，申请执行人提交了他项权证原件，并就他项权证号201506300034与申请执行人在二审提交的120286不一致的问题，按照谁主张谁举证的原则，请求异议人提供相关证据。合议庭采纳了申请执行人请求，要求异议人在10月25日前予以提供。异议人逾期未能提交相关证据。
本院查明：2017年2月23日，甘肃省高级人民法院作出（2017）甘执5号执行裁定书，指定本院执行最高人民法院（2016）最高法民终595号民事判决兰州科技支行与被执行人甘肃华宁东方贸易有限公司、乐雪公司、陈刚、葛昉、薛明金融借款合同纠纷一案。2017年3月17日，本院以(2017)甘75执1号发出执行通知书，要求被执行人在三日内向兰州科技支行偿还借款本金4946.119537万元，逾期利息710.838128万元；承担兰州科技支行垫付的二审案件受理费303891元及律师费200万元；承担本案执行费126453.47元。被执行人未履行生效法律文书确定的义务。4月18日，本院组织申请执行人兰州科技支行代理人张志庆与被执行人乐雪公司代理人赵小革，对评估机构进行了选定，双方同意甘肃信诺房地产咨询估计有限公司作为辽宁省鞍山市铁东区五一路38号（所在层1层）商业用房的评估机构，同日，本院向评估机构发出价格评估委托书。2017年6月9日，甘肃信诺房地产咨询估计有限公司出具房产估价报告。2017年7月3日，我院以（2017）甘75执1号之二执行裁定；拍卖被执行人乐雪公司位于辽宁省鞍山市铁东区五一路38号（所在层1层）房产，（鞍山权证铁东字第201412050109，建筑面积4418.53平方米），并在阿里巴巴司法拍卖网络平台上进行公开拍卖。
另查明，2015年6月29日，抵押权人兰州科技支行与抵押人乐雪公司签订了抵押担保合同，乐雪（集团）有限公司以其名下鞍山市铁东区五一路38号（所在层1层）的商业房产（房屋所有权证号：201412050109，建筑面积4418.53平方米），以债权数额5000万元作抵押，6月30日，双方在鞍山市房屋产权登记发证中心办理了他项权抵押登记手续（证号字第201506300034）。同年8月31日，金猴公司与乐雪公司签订了《关于已抵押的房屋再次设定抵押的同意书》和《抵押担保合同》，并于9月2日在鞍山市房屋产权登记发证中心办理了他项权抵押登记手续（证号字第201509010055）。该《同意书》中明确，以上房产已在银行（第一顺位抵押权人）办理贷款担保5000万元。抵押权人系第二顺位抵押，抵押价值为1143.9万元。将来若处分抵押物清偿债务，按抵押权顺位先后进行清偿。
再查明，2015年10月29日，兰州市中级人民法院查封了乐雪公司名下位于鞍山市铁东区五一路38号（所在层1层）的商业房产（产权证号：鞍房权证铁东字第2014120501**，建筑面积4418.53平方米），同年11月16日、12月14日，甘肃省高级人民法院和山东省威海市中级人民法院分别对上述房产作了轮后查封。因该房产作为乐雪（集团）有限公司给兰州科技支行的抵押物，享有优先受偿权，根据《最高人民法院关于首先查封法院与优先债权执行法院处分查封财产有关问题的批复》，本院商请兰州市中级人民法院，同意将查封房产移送本院执行。
本院认为：乐雪公司以其名下鞍山市铁东区五一路38号（所在层1层）的房产（房屋所有权证号：201412050109，建筑面积4418.53平方米），先后分别与兰州科技支行、金猴公司签订了抵押担保合同，并办理了抵押物登记。因兰州科技支行，无论在签订抵押合同、办理抵押物登记，还是财产查封上，均先于金猴公司。根据《中华人民共和国担保法》第四十一条、第五十四条规定，当事人以财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押物所得的价款，按照抵押物登记的先后顺序清偿。对此，兰州科技支行对乐雪公司以其名下鞍山市铁东区五一路38号（所在层1层）房产（房屋所有权证号：201412050109，建筑面积4418.53平方米）应优先得到清偿。金猴公司作为顺位抵押权人，对该房产4418.53平方米享有抵押权、优先受偿，并请求暂停本院拍卖执行活动，无事实依据，其提出的异议请求不成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第一项规定，裁定如下：
驳回金猴公司的异议请求。
如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十五日内向本院提起诉讼。
审判长 邓六林
审判员 洪保民
审判员 谢艳玲
二〇一七年十月三十日
书记员 张 磊