河南省开封市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫02民终666号
上诉人（一审被告）开封豫龙水电工程有限公司。住所地开封市祥符区。
委托代理人弯亚飞，该单位法律顾问。代理权限为特别授权。
被上诉人（一审原告）孙长德，男，汉族，1961年6月6日生。
委托代理人管麒麟，河南紫鼎律师事务所律师。代理权限为特别授权。
一审被告齐国运，男，回族，1963年11月14日生。
上诉人开封豫龙水电工程有限公司为与被上诉人孙长德、一审被告齐国运建筑工程施工合同纠纷一案，不服开封市祥符区人民法院（2015）祥民初字第1186号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭公开审理了本案。现已审理终结。
一审法院经审理查明，2005年9月11日，齐国运以开封县黄龙建筑公司的名义和开封豫龙水电工程有限公司签订房屋建筑施工协议，工程总造价1176409.6元，其后，齐国运和开封豫龙水电工程有限公司签订田堤湾平房建筑施工协议、240平方平方建筑施工协议、开封黄河灌溉配套设施井房建设施工合同。以上全部工程及附加工程齐国运转包给孙长德带领施工队组织施工，二人未约定工程量和价款。在施工过程中及验收合格后，孙长德收到齐国运工程款共计940000元。河南省宋城会计师事务所司法鉴定意见书（豫宋城会（2011）造价鉴字第11号）显示开封县田堤湾管护基地建设项目及附属工程总造价为1185551.44元；不包括路障、下水道、化粪池、井房。但下水道936140.20元、化粪池24055.58、井房83059.22元已包括在合同约定的四项工程以内。另查明有路障、综合楼地面装饰、大门造价合计113532元的附加工程，且该工程款没有给付。开封豫龙水电工程有限公司已向齐国运拨付工程款1133562.60元，包含齐国运在豫龙公司承包的其他工程。尚有42847元未付。开封县黄龙建筑公司也未收取任何工程款项。
一审法院认为，开封豫龙水电工程有限公司承包开封市黄河河务局的工程后转包给齐国运，开封豫龙水电工程有限公司已支付给齐国运1133562.60元，齐国运仅支付给孙长德940000元，尚有193562.6元未支付，对此款项应由齐国运支付。开封豫龙水电工程有限公司主张已经与齐国运结算完毕，但实际查明尚有42847元及附加工程款113532元共计156379元未付，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定，发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任，对156379元的工程款开封豫龙水电工程有限公司应和齐国运承担连带责任。齐国运找孙长德负责具体施工，应对拖欠的工程款349941.6元承担责任。孙长德要求的鉴定费承担问题，因认定是当事人为证明自己的主张所支付的必要费用，不予支持。孙长德要求支付银行同期贷款利息，没有法律依据，不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第六十条、六十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条之规定，一审法院判决：一、齐国运判决生效后十日内支付孙长德349941.6元工程款；二、开封豫龙水电工程有限公司在156379元工程款的范围内对判决第一项所确定的付款义务承担连带责任；三、驳回孙长德的其他诉讼请求。一审案件受理费7607元，由孙长德承担1887元，齐国运承担5720元。
开封豫龙水电工程有限公司不服一审判决上诉称，其与齐国运及开封县黄龙建筑公司签订的四份建设工程施工合同，合同总造价共计1133562.60元，其中，田堤湾平房工程造价319926元、240平方平房工程造价97496.6元、井房工程造价71500元、房屋建筑工程造价644640元，四项工程竣工后，已实际支付齐国运工程款共计1176409.60元，其中多支付的42847元为齐国运代案外人朱荣庆代缴税款，一审判决将工程总造价和实际支付工程款数额颠倒，认定事实错误，开封豫龙水电工程有限公司不应承担工程款42847元的连带偿还责任；开封豫龙水电工程有限公司与齐国运之间没有约定过路障、综合楼地面装饰、大门等合同外工程，诉讼中孙长德未提供相关证据加以证实，开封豫龙水电工程有限公司不应承担该工程工程款113532元的连带偿还责任；一审工程造价不应进行鉴定，根据司法解释的相关规定，当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，不予支持，本案工程量及工程款申请鉴定时，开封豫龙水电工程有限公司已提出异议，不同意鉴定，且一审诉讼中孙长德并没有将该工程鉴定意见书作为证据提交，该工程鉴定意见书不能作为本案定案依据；开封豫龙水电工程有限公司与齐国运之间不存在路障工程，该工程不是开封豫龙水电工程有限公司下达的施工任务，谁下达的施工任务开封豫龙水电工程有限公司不清楚；综合楼地面装饰工程在合同内，不是合同外工程；大门是开封豫龙水电工程有限公司自行购买，厂家安装，与孙长德、齐国运无关。请求二审法院依法撤销一审判决第二项，驳回孙长德的诉讼请求。
孙长德答辩称，开封豫龙水电工程有限公司与齐国运及开封县黄龙建筑公司签订的四份建设工程施工合同，其中综合楼原设计造价为737000元，开封豫龙水电工程有限公司低于与开封黄河河务局的合同价款转包，违反了相关规定，侵害了孙长德的利益，未采纳开封豫龙水电工程有限公司非法转包齐国运的合同价款644640元完全正确，一审法院考虑到开封豫龙水电工程有限公司向法院提供的该工程其应向齐国运付款的书面证据，酌定该工程造价为687487元，而不是737000元，已是对开封豫龙水电工程有限公司极为有利的认定了，故一审认定除本案所涉添加工程外，工程总造价为1176409.6元，有充分事实和法律依据；一审诉讼中，开封豫龙水电工程有限公司明确表示共向齐国运支付工程款1133562.6元，未提供与齐国运结清全部工程款的签字凭证，更没有提供齐国运签字确认的1176409.6元凭证，从开封豫龙水电工程有限公司提供的证据分析，开封豫龙水电工程有限公司拨付齐国运的工程款远远低于1176409.6元，只有725256.6元，故开封豫龙水电工程有限公司称，已支付齐国运工程款1176409.6元，与事实不符，不能成立；《田堤湾平房建筑施工协议》显示“车库参照楼房做法（水泥面压光）”，印证了综合楼地面同车库一样，为水泥压光地面，鉴定结论印证了地板砖、地脚线、楼梯面砖已完成，故综合楼地面装饰工程确实是合同外新增加工程；路障工程、大门工程，合同中未显示，鉴定结论记载该工程客观存在，为合同外工程，证人证言、当事人庭审中的认可，印证了合同内外工程均由孙长德施工；综合楼地面装饰工程、路障工程、大门工程不包含在合同范围内，当事人对该部分工程造价不能达成协议，一审法院采纳法院委托的鉴定机构对该工程的鉴定意见合法适当，认定的造价事实依据充分；开封豫龙水电工程有限公司作为发包人应对齐国运欠付孙长德工程款中的42847元及合同外的三项工程款113532元，共计156379元承担连带清偿责任。综上，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律适当，程序合法，上诉理由不能成立，二审法院应驳回上诉，维持一审判决。
齐国运述称，一审按照评估的工程造价不合适，有异议，不予认可；目前其与开封豫龙水电工程有限公司的工程款已经结清，对开封豫龙水电工程有限公司提交的银行转账凭证的真实性、关联性无异议，认可证明的内容；大门工程其不知情，与其无关；路障工程是其让孙长德施工的，但该工程款已向孙长德结清，该工程是养护公司让齐国运干的，与豫龙公司无关；综合楼地面装饰工程包括在合同内。
本院经审理查明的事实除与一审法院查明的基本事实一致外，二审诉讼中查明，开封豫龙水电工程有限公司提交的开封县豫龙黄河工程有限责任公司转账支票显示，从2005年10月起至2008年3月间，经齐国运签名，以转账支票方式，齐国运共计领取1176409.6元，齐国运对该款无异议，认可本案工程款已与开封豫龙水电有限公司结清；另查明，开封县豫龙黄河工程有限责任公司于2008年7月21日变更为开封豫龙水电工程有限公司。
本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更。本案中开封豫龙水电工程有限公司与齐国运签订四份建设工程转包协议，双方就工程价款均进行了明确约定，齐国运将工程完成并交付后，开封豫龙水电工程有限公司应依约向齐国运支付工程价款。诉讼中，开封豫龙水电工程有限公司提交的齐国运签名的工程相关领款凭证等证据，证实了开封豫龙水电工程有限公司已按约将工程款向齐国运支付完毕，齐国运对其签名的工程相关领款凭证真实性、关联性及证明目的不持异议，认可其与开封豫龙水电工程有限公司之间就本案工程款已结清，故本院对开封豫龙水电工程有限公司、齐国运认可已结清工程款之事实予以确认，一审判决认定开封豫龙水电工程有限公司尚有工程款42847元未付之事实不当，应予纠正。因合同具有相对性，孙长德非开封豫龙水电工程有限公司的合同相对人，其与开封豫龙水电工程有限公司之间不存在合同法律关系，且诉讼中孙长德未提交足以证实开封豫龙水电工程有限公司欠付齐国运工程款的相关证据，故孙长德主张开封豫龙水电工程有限公司应支付欠付工程款之诉讼请求证据不足不能成立，本院不予支持。路障工程、综合楼地面装饰工程、大门工程，一审诉讼中，造价鉴定书证实了工程造价价值，但不足以证实具体施工、发包、转包主体等情况，根据相关法律的规定，孙长德对该工程的相应主张应提供证据加以证实，诉讼中孙长德未提供该工程施工过程中的相关书面签证文件、开封豫龙水电工程有限公司同意其施工的相关证据，该工程是否与开封豫龙水电工程有限公司具有关联性无法确定，且开封豫龙水电工程有限公司非该工程业主，由开封豫龙水电工程有限公司承担该工程款无相关依据，一审判决认定开封豫龙水电工程有限公司尚有路障、综合楼地面装饰、大门三项附加工程工程款113532元未付之事实不当，应予纠正，故孙长德主张开封豫龙水电工程有限公司承担该工程款的诉讼请求证据不足不能成立，本院不予支持。综上，一审判决认定事实部分不清，适用法律错误，应予纠正。依照《中华人民共和国民法通则》第八十八条第一款、《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十一条第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项第二百七十条、《最高人民法院﹤关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题﹥的解释》第十六条第一款、《最高人民法院﹤关于民事诉讼证据的若干规定﹥》第二条、《最高人民法院﹤关于适用中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条、第九十一条第（一）项之规定，判决如下：
一、维持开封市祥符区人民法院（2015）祥民初字第1186号民事判决第一项、第三项；
二、撤销开封市祥符区人民法院（2015）祥民初字第1186号民事判决第二项；
三、驳回开封豫龙水电工程有限公司的其他上诉请求；
四、驳回孙长德的其他诉讼请求。
如未按判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费按一审判决执行；二审案件受理费3428元，由孙长德承担。
本判决为终审判决。
审判长 李莎莎
审判员 孙玲玲
审判员 胡朝勇
二〇一六年六月二十七日
书记员 张帅朋