青海省西宁市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）宁刑终字第187号
原公诉机关西宁市城中区人民检察院。
上诉人（原审被告人）冶某某，男，回族，小学文化程度，无固定职业。2014年3月11日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年4月14日被依法逮捕。现羁押于西宁市第一看守所。
青海省西宁市城中区人民法院审理该区人民检察院指控原审被告人冶某某犯贩卖毒品罪一案，于2014年9月25日作出（2014）中刑初字第306号刑事判决。宣判后，原审被告人冶某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2014年11月21日公开开庭审理了本案，西宁市人民检察院指派检察员陈娜出庭履行职务，上诉人冶某某到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原判认定：2014年3月10日20时许，被告人冶某某在本市城中区石坡街金富源火锅店门口向马某甲贩卖毒品一包。马某甲将该包毒品在本市西门口如家宾馆门口向吸毒人员丛某某贩卖时，被公安人员查获，从丛某某身上缴获用塑料自封袋包装的毒品疑似物一包，净重0.650克。后马某甲又与被告人冶某某约定在本市城中区花园北街白玉巷口再次交易毒品。当日22时许，被告人冶某某依约在本市城中区花园北街白玉巷口向马某甲贩卖毒品时被公安人员抓获。当场从被告人冶某某身上查获手机一部及毒资人民币200元，从马某甲身上查获用塑料自封袋包装的疑似毒品物一包，净重0.661克。经鉴定，被告人冶某某先后二次向马某甲贩卖的用塑料自封袋包装的晶体物共二包，分别净重0.650克、0.661克，合计净重1.311克，从中均检出甲基苯丙胺成分。
原判认定上述事实的证据有：一、证人马某甲的证言：“今天我被你们抓获后主动向你们提供给我贩卖毒品的那个人的线索，我害怕他不来，我就打电话给他向他购买毒品，并约他在花园北街白玉巷口见面进行交易，到达白玉巷口之后，我就下车和他进行交易，在我们交易后，被你们公安机关的人当场抓获了”。“我从这个男的手里购买了三次冰毒，第一次是什么时候我记不清了，第二次就是今天我给‘CC’（丛某某）所贩卖的那包毒品冰毒，第三次就是晚上我带你们去抓的那一次”。该证言证实2014年3月10日20时许，被告人冶某某在本市城中区石坡街金富源火锅店门口向其贩卖毒品后，又与其按照约定在本市城中区花园北街白玉巷口再次交易毒品时被公安人员抓获的事实经过。
二、被告人冶某某的供述：“今天20时左右我在金富源火锅店和朋友吃饭，碰见这个叫‘马某乙’的，他先让我去给金富源火锅店楼下一个穿黑色外衣的男的给了一小包毒品冰毒，然后我就继续在这吃饭到了22时左右，这个‘马某乙’给我打电话让我去东关的清真大寺找他，找到他后他给我了200元钱，和一辆长城越野车，让我开车去花园北街给在金富源给过毒品的那个男的再给一小包毒品冰毒，然后我就开车过去了，我们刚交易完毒品就被你们抓获了”。“‘马某乙’一共给了我两次毒品，是两个5分的小包包”。“这个小伙从我这取了两次毒品冰毒，第一个是我500元卖给他的，第二个是我500元卖给他的”。“我知道贩卖毒品是违法行为，因为我自己也吸食毒品冰毒，又没有生活来源，我想着帮他们跑个腿从中整点生活费”。“我不知道‘马某乙’和这个小伙是怎么商量的，但是我给这个小伙送了两趟毒品冰毒，‘马某乙’给了我200元现金”。该供述与证人马某甲的证言相互印证，证实其在本市城中区石坡街金富源火锅店门口向马某甲贩卖毒品后，又与马某甲按约定在本市城中区花园北街白玉巷口再次交易毒品时，被公安人员抓获的事实；证实其两次向马某甲贩卖毒品，从中获利人民币200元的事实；证实其明知两次贩卖给马某甲的物品系毒品的事实。
三、其他证据：
1、扣押物品清单，证实公安人员从被告人冶某某处扣押毒资人民币200元及西维牌翻盖手机一部的事实；从丛某某处查扣毒品一包净重0.650克的事实。
2、入库毒品登记表，证实从马某甲处查获的疑似毒品物一包，净重0.661克已上交入库的事实。
3、鉴定意见，证实从丛某某处查获的用塑料自封袋包装的晶体物一包，净重0.650克；从马某甲处查获的用塑料自封袋包装的晶体物一包，净重0.661克；二包晶体物共计净重1.311克，从中均检出甲基苯丙胺成分的事实。
4、辨认笔录，证实证人马某甲辨认出被告人冶某某是给其贩卖毒品的人的事实。
5、抓获经过，证实2014年3月10日，公安人员在本市白玉巷将正在贩卖毒品的被告人冶某某抓获的事实经过。
6、户籍证明，证明被告人冶某某的年龄。
以上证据，经当庭举证、质证、认证，证明本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
原判认为，被告人冶某某明知是毒品而贩卖，净重1.311克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，予以支持。被告人冶某某当庭提出的其第一次给马某甲一包东西时，其不知道是毒品的辩解不成立，不予采纳。鉴于被告人冶某某在归案后认罪态度较好，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十四条之规定，判决：一、被告人冶某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币3000元。二、随案移送的毒资人民币200元、黑色翻盖手机一部，依法没收，上缴国库。
宣判后，冶某某不服以原判认定事实有异议，自己第一次交给马某甲的东西，是否是毒品并不明知，且马某甲协同办案单位引诱上诉人犯罪，原判量刑过重为由提出上诉。
西宁市人民检察院出庭检察员发表了本案事实清楚，证据确实充分，建议二审驳回上诉，维持原判的出庭意见。
经审理查明，2014年3月10日20时许，上诉人冶某某在本市城中区石坡街金富源火锅店门口向马某甲贩卖毒品一包。马某甲将该包毒品在本市西门口如家宾馆门口向吸毒人员丛某某贩卖时，被公安人员查获，从丛某某身上缴获用塑料自封袋包装的毒品疑似物一包，净重0.650克。后马某甲又与上诉人冶某某约定在本市城中区花园北街白玉巷口再次交易毒品。当日22时许，上诉人冶某某依约在本市城中区花园北街白玉巷口向马某甲贩卖毒品时被公安人员抓获。当场从上诉人冶某某身上查获手机一部及毒资人民币200元，从马某甲身上查获用塑料自封袋包装的疑似毒品物一包，净重0.661克。经鉴定，上诉人冶某某先后二次向马某甲贩卖的用塑料自封袋包装的晶体物共二包，分别净重0.650克、0.661克，合计净重1.311克，从中均检出甲基苯丙胺成分。
原判认定上述事实的证据均经二审庭审质证，认证，证据间能相互印证，证据来源合法，本院仍予以确认。
本院认为，上诉人冶某某明知是毒品而贩卖，净重1.311克，其行为已构成贩卖毒品罪。原判认定事实清楚，证据确实充分，定性正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人冶某某提出的其第一次给马某甲一包东西时，不知道是毒品的上诉理由，经查，上诉人的供述与马某甲的证言能相互印证，其主观上明知是毒品而向马某甲贩卖的事实，故其上诉理由不成立。上诉人所提马某甲协同办案单位引诱上诉人犯罪的上诉理由，因本案中并无任何证据显示公安机关存在引诱行为，故该上诉理由亦不能成立。原判根据本案的事实及情节，对其量刑并无不当，故此上诉理由不能成立，应予驳回。西宁市人民检察院的出庭意见正确，予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判
本裁定为终审裁定。
审判长 李小梅
审判员 赵丽艳
审判员 吕 勇
二〇一四年十一月二十一日
书记员 韩 风
附：本案引用的法律条文原文
《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第一款、第（一）项：原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零三条：当事人及其法定代理人、近亲属，对已经发生法律效力的判决、裁定，可以向人民法院或者人民检察院提出申诉，但是不能停止判决、裁定的执行。