湖北省襄阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鄂06刑终172号
原公诉机关湖北省宜城市人民检察院。
上诉人（原审被告人）徐某某，女，出生于湖北省宜城市，汉族，小学文化，农民。因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年4月10日被刑事拘留，同月22日被监视居住，2016年4月13日被逮捕。现羁押于湖北省南漳县看守所。
辩护人周某某，湖北省宜城市法律援助中心律师。
湖北省宜城市人民法院审理宜城市人民检察院指控被告人徐某某犯故意伤害罪及附带民事诉讼原告人汪某某提起的附带民事诉讼一案，于2016年5月30日作出（2015）鄂宜城刑初字第00197号刑事附带民事判决。宣判后，被告人徐某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖北省襄阳市人民检察院指派检察员张虎出庭履行职务。上诉人徐某某及其辩护人周某某到庭参加诉讼。在本院二审期间，上诉人徐某某与原审附带民事诉讼原告人汪某某就本案的民事赔偿达成调解协议，本院已另行制作（2016）鄂06刑终172-1号刑事附带民事调解书予以确认。现已审理终结。
原审判决认定，2015年1月18日14时许，被告人徐某某家在请人砌院墙时与邻居汪某某因地界的问题发生矛盾，被害人汪某某便坐到被告人徐某某请人挖的地脚槽里，阻碍工人进行施工。被告人徐某某得知后从家里出来与汪某某发生争执，二人相互拽头发并撕扯。被告人徐某某将被害人汪某某扑倒在地脚槽里，扑倒时被告人徐某某的膝盖顶到了被害人汪某某的左胸部，并压在汪某某的身上，导致被害人汪某某左胸部受伤。经鉴定，被害人汪某某于2015年1月18日被人致伤属实，致左侧第2、4、5肋新鲜、线性骨折，损伤程度为轻伤二级。
附带民事诉讼原告人汪某某受伤后住院治疗13天。其经济损失为：医疗费5170.40元，误工费7396.43元，护理费1023.23元，住院伙食补助费650元，交通费455元，共计14695.06元。
原审判决认定上述事实有被害人陈述、证人证言、法医鉴定意见、被告人供述等证据证实。原审法院根据以上事实及证据，判决：一、被告人徐某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；二、被告人徐某某赔偿附带民事诉讼原告人汪某某各项经济损失共计14695.06元；三、驳回附带民事诉讼原告人汪某某的其他诉讼请求。
上诉人徐某某上诉及辩护人周某某辩护称，现徐某某一方与被害人汪某某已经达成调解协议，取得谅解，请求二审法院对徐某某从轻处罚。
经二审审理查明，2015年1月18日14时许，上诉人徐某某家在请人砌院墙时与邻居汪某某因地界的问题发生矛盾，汪某某坐在徐某某请人挖的地脚槽里，阻碍工人进行施工。徐某某得知后与汪某某发生争执，二人相互拽头发并撕扯。徐某某将汪某某扑倒在地脚槽里，扑倒时徐某某的膝盖顶到了汪某某的左胸部，并压在汪某某的身上，导致汪某某左胸部受伤。经鉴定，汪某某于2015年1月18日被人致伤属实，致左侧第2、4、5肋新鲜、线性骨折，损伤程度为轻伤二级。
二审审理期间，徐某某家属与汪某某达成调解协议，由徐某某家属自愿赔偿汪某某经济损失人民币30000元，汪某某对徐某某的行为表示谅解。
上述事实，有以下经庭审举证、质证的证据予以证实：
1.被害人汪某某的陈述，证实2015年1月18日下午2时许，其到后院上厕所时，看见邻居徐某某家请来的人在挖墙脚槽准备砌院墙，上前对徐某某说她家请的人挖到其家地面上来了。徐某某说这地面是公家的。其说就是公家的，也要给其家留条路。徐某某不听，其便将徐某某家挖墙脚槽拉绳子的桩给拔了，并坐在已挖的墙脚坑里。徐某某家请的工人们不能做活了。这时徐某某气冲冲地过来，从后面拽住其头发，将其仰面按倒在地上，徐某某用膝盖抵在其胸部，用手抓其脸部。后来不知是谁将徐某某拉开。派出所的民警来了后叫其到医院治疗，其被送到医院检查，发现胸部肋骨骨折。
2.证人吴某某的证言，证实2015年1月18日下午2时许，其在家中闲玩时，突然听见其母亲汪某某在自家后院与他人争吵，其急忙赶到后院，见母亲汪某某坐在邻居徐某某家已挖的墙脚槽里，旁边有徐某某和她的丈夫王某甲，还有一个砌墙的师傅。其母亲要求徐某某家砌院墙往后面移点。徐某某不同意，其母亲汪某某手里拽着徐某某家砌院墙放线的绳子，徐某某也拽砌院墙放线的绳子，并上前用手拽其母亲汪某某的头发，其母亲与徐某某相互撕扯，徐某某将其母亲汪某某扑倒，扑倒时用膝盖直接顶在其母亲汪某某的胸部，并用身体压在母亲汪某某身上，其上前帮母亲汪某某时，被王某甲拦住。后来不知谁将徐某某拉开，其见母亲汪某某半躺在墙脚槽里，一只手捂住胸部，嘴里不停地喊疼。
3.证人王某甲的证言，证实2015年1月18日下午2时许，其家砌院墙因地界的问题，邻居汪某某与其家发生矛盾，汪某某与其妻子徐某某相互拽头发。
4.证人程某某的证言，证实其是徐某某家请来修建院墙的包工头。2015年1月18日下午2时许，其与工人王某乙、胡某某、董祖发正在徐某某家已挖好的墙脚槽里放线时，徐某某的邻居汪某某来到施工的地方，上前将放的线扯了，并坐在挖的墙脚槽内。其和董祖发、胡某某便离开墙脚槽，走到徐某某家大门处躲避。随后听见徐某某与汪某某在争吵。约4、5分钟后，王某乙过来说那边打起来了，叫其赶过去给她们拉开。其走过去后，见汪某某、徐某某在墙脚槽里相互撕扯头发，徐某某骑在汪某某的身上，其上前用手掰徐某某的手，因她们二相互撕扯的很紧，结果没有掰开。其便劝说都莫搞了，这样再搞会出事的。汪某某、徐某某才慢慢的松开了，徐某某起身后站在墙脚槽上面，汪某某躺在墙脚槽内没起来。
5.证人王某乙的证言，证实2015年1月18日下午2时许，其与胡某某、程某某正在王某甲家砌墙院时，王某甲的邻居汪某某从家里后院来到施工的地方，将砌墙放的线拽在手里，然后就坐在墙脚槽内，王某甲站在旁边，没有上前阻拦，几名工人也就没干活了，程某某与另一名工人先离开了，胡某某在收干活的工具，其站在槽沟内。过了一会儿，徐某某气冲冲地从家里出来，嘴里骂骂唧唧的嚷着，来后拽起汪某某手里线的另一端，猛地一拽，线拽断了。徐某某、汪某某相互吵骂，徐某某突然弯腰一把抓住汪某某的头发，汪某某也顺势抓住徐某某的头发，二人相互撕扯。当时，徐某某站在槽上，汪某某站在槽下，撕扯中，她们二人同时倒下，汪某某倒在墙脚槽内，徐某某倒下时用膝盖顶到了汪某某的左胸部位，并骑在汪某某的身上，其见她们二相互抓着，没敢上前拉她们二人，便叫程某某上前将她们二人拉开。
6.证人胡某某、王某丙的证言，均证实2015年1月18日下午2时许，徐某某家请来的工人正在砌院墙时，徐某某的邻居汪某某来阻拦，徐某某与汪某某发生争吵，并相互抓着头发，程某某上前将她们二人拉开。
7.证人罗某某的证言，证实2015年1月18日下午2时许，王某甲请来几名工人建自家的院墙，其闲着没有啥事就在王某甲家周围转，王某甲在招呼工人们挖墙脚槽，王某甲的邻居汪某某从家里后院出来到施工现场，二话没说上前扯建院墙放的线。王某甲站在旁边没有吭声，墙脚槽旁边站着一个工人，其他的工人散开了，汪某某就坐在墙脚槽内。没一会儿，徐某某气冲冲地从家里赶来，嘴里骂声不停，汪某某与徐某某相互指指点点并对骂，徐某某用手抓汪某某的头发，汪某某也抓徐某某的头发，二人相互撕扯时，同时倒在墙脚槽内，徐某某的膝盖顶到了汪某某的胸部，并压在汪某某的身上，二人仍然相互抓住对方的头发不放，程某某将她们二人拉开，徐某某起身回家，汪某某用手捂住胸口躺在地上不起来，嘴里喊疼。
8.襄阳市公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定意见书，分析认为根据病历、辅助检查及活体检验，结合案情调查认为汪某某2015年1月18日被人致伤属实，致左侧第2、4、5肋新鲜、线性骨折，共3处，该损伤构成轻伤二级。
9.调解协议、谅解书，证实徐某某家属与汪某某双方自愿达成调解协议，内容为：徐某某家属自愿赔偿汪某某三万元；汪某某自愿对徐某某谅解；汪某某自愿放弃其他诉讼请求。汪某某对徐某某的行为表示谅解。
10.社区矫正社会调查评估材料，证实宜城市社区矫正工作管理局建议对徐某某适用非监禁刑，同意对徐某某纳入社区矫正。
11.上诉人徐某某的供述，供认2015年1月18日下午2时许，其家请来的工人砌墙院时，邻居汪某某来了并阻拦，其与汪某某发生争执并相互撕扯的事实。
本院认为，上诉人徐某某故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人徐某某上诉及辩护人辩护称，现徐某某一方与被害人已经达成调解协议，取得谅解，请求二审法院对徐某某从轻处罚。经查，二审期间，徐某某自愿认罪，并自愿赔偿汪某某经济损失人民币三万元，取得对方谅解，可酌情从轻处罚。该上诉意见成立，予以采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确。审判程序合法。鉴于二审出现新的事实，同时根据徐某某的犯罪情节和悔罪表现，可酌情对其从轻处罚并适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一、二项之规定，判决如下：
一、维持湖北省宜城市人民法院（2015）鄂宜城刑初字第00197号刑事附带民事判决第一项对被告人徐某某的定罪部分，即被告人徐某某犯故意伤害罪；
二、撤销湖北省宜城市人民法院（2015）鄂宜城刑初字第00197号刑事附带民事判决第二项对被告人徐某某的处刑部分，即判处有期徒刑一年；
三、上诉人（原审被告人）徐某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
本判决为终审判决。
审判长 胡永涛
审判员 黄淑荣
审判员 董芳芳
二〇一六年九月九日
书记员 姜 柯