河北省石家庄市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）石刑终字第00215号
原公诉机关河北省石家庄市新华区人民检察院。
上诉人（原审被告人）姚立涛，无业。2014年3月27日因涉嫌犯故意杀人罪被石家庄市公安局新华分局刑事拘留，2014年4月9日因涉嫌犯故意杀人罪经石家庄市新华区人民检察院批准，2014年4月10被执行逮捕，现羁押于石家庄市第二看守所。
河北省石家庄市新华区人民法院审理石家庄市新华区人民检察院指控被告人姚立涛犯故意伤害罪一案，于2014年11月24日作出（2014）新刑初字第355号刑事判决。原审被告人姚立涛不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原审查明，被告人姚立涛和被害人王某乙系朋友关系，二人经常一起玩网络游戏，因王某乙经常用姚立涛的QQ号打游戏总是输，导致姚立涛不能晋级还被降级，姚立涛一直心怀不满。2014年3月26日23时许，姚立涛在其家中准备了一把铁扳手藏在一个黑色包里，以还银行卡为借口，打车来到被害人王某乙位于石家庄市新华区大郭村后西路72号的租住地。进入室内后，姚立涛和王某乙又聊起玩游戏的事，被告人姚立涛让被害人王某乙趴在床上不要转身，要给王某乙一个惊喜，随后姚立涛从包内取出铁扳手连续三次砸向王某乙的头部，王某乙跳起来跑向室外，姚立涛持扳手继续追赶，追到院子里以后，姚立涛被王某乙摁倒在地，王某乙家人报警。被告人姚立涛的行为造成王某乙头部四处受伤，右手小拇指骨折，头部伤情经鉴定为轻伤二级。
另查，2014年8月1日，被告人姚立涛亲属与被害人王某乙达成赔偿谅解协议，并已给付王某乙赔偿款十一万元，王某乙及亲属表示谅解，希望办案机关对姚立涛从轻减轻处罚。本案在侦查阶段，姚立涛亲属提出要求对姚立涛进行××鉴定，经河北医科大学第一医院司法鉴定中心精神疾病司法鉴定，被告人姚立涛案发时无××，完全刑事责任能力。
上述事实，有被告人姚立涛在公安机关的供述、被害人王某乙陈述、证人王某甲、魏某看、姚某、周洪飞证言、鉴定意见书、法医学人体损伤程度鉴定书、现场勘验笔录、现场照片及说明、现场指认照片、处理物品清单、辨认笔录、抓获证明、河北医科大学第一医院司法鉴定中心精神疾病司法鉴定意见书、违法犯罪信息查询登记、户籍证明等证据材料予以证实，以上证据经当庭举证、质证，符合法律规定，予以确认。其中：
1、被告人姚立涛2014年3月27日2时30分在公安机关的第一次供述证明其主观上想杀死被害人王某乙并实施的犯罪过程：我犹豫了会儿，想到砸死他，然后自己去死。我就举起扳手想砸下去，又停了，又比划了几次。最后狠下心，我举起扳手对准他的后脑砸下去了。第一下我砸得不是很重，心里过意不去。砸了一下，王某乙用手摸了摸他脑袋，问我干什么。我想他脑袋挺硬，就用力又砸了两下，想弄死他。我看见他一下跳起来向外跑，边跑边喊：“爸妈快出来！杀人了！”。我就拿着扳手在后面追他。我一直追到院子里。我记得好象又砸他胳膊上一下。在院子中间，我又想放弃了，杀不了他了。我就松手把扳手扔地上了。
被告人姚立涛2014年3月27日14时在石家庄市第二看守所的供述与第一次供述内容一致，证明其想杀死王某乙并实施的犯罪过程。
被告人姚立涛2014年4月10日10时在石家庄市第二看守所的供述证明其犯罪动机：我和王某乙经常玩游戏，后来他上我的QQ号上玩，我上他的QQ上玩。我们互相换着玩，他用我的QQ号上网玩游戏老输，而我用他的QQ号去玩输得少。他老输害得我进不了级，还老往下降级，我心里一直不满意。我和他是好朋友，不能过分说他。后来我老憋着气想整他一下，教训他。当天在家里看了电影黑客帝国，然后就想像电影里那人一样穿一身黑衣服，很帅去“作”王某乙一下，就是去教训王某乙一下。
被告人姚立涛2014年6月1日15时在石家庄市第二看守所的供述证明其犯罪过程和犯罪动机：我和他进屋后，我们就一起聊天，先聊他的工作，后来又聊游戏，聊着聊着我心里就有了火，就想收拾这小子一顿，因为王某乙个头比我高，我打不过他，就让他趴在床上，就想拳头巴掌的打他一顿，当时我看见我提的布袋里有一个扳手露出了一半，我当时就拿出了扳手，在我的大脑里出现了游戏画面，叫“一击爆头”，就拿出了扳手砸了王某乙的脑袋几下，当时砸了几下后王某乙的脑袋流了血，他跑了出去，我就追了出去，到了院子里，我砸了他胳膊一下，后来就被王某乙摁在了地上。
因为当时那段时间我女朋友和我分了手，本身我就挺压抑，王某乙又一说游戏的事，我就火上加火，因为王某乙经常用我的QQ号玩游戏总是输，战绩非常低，我一气之下就出了事。
2、河北省石家庄市公安局物证鉴定所出具的鉴定意见：“外力致王某乙头部多处创口，累计长度达8.7cm，王某乙之损伤属轻伤”，该鉴定意见证明被害人的损伤均在要害部位。
3、冀公石勘（2014）0167号“2014年3月27日”河北省石家庄市新华区大郭镇大郭村后西路72号故意杀人案现场勘验笔录证明，被害人王某乙头部被击打流血后跑向室外的过程。
4、“2014年3月27日”河北省石家庄市新华区大郭镇大郭村后西路72号故意杀人案现场照片证明，被告人姚立涛用于敲击王某乙头部的铁扳手长约30公分左右。
5、河北医科大学第一医院司法鉴定中心精神疾病司法鉴定意见书证明，被告人姚立涛案发时无××，完全刑事责任能力。
原审法院认为，被告人姚立涛因玩游戏而对被害人心生不满，遂产生杀害被害人的想法，为此准备铁扳手，趁被害人毫无防备之机连续三次击打被害人头部，并在被害人逃离时持铁扳手继续追赶，其主观上非法剥夺被害人生命犯意明显，其行为符合故意杀人罪的犯罪构成要件，应以故意杀人罪定罪处罚。被告人姚立涛已经着手实施犯罪行为，由于其意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。公诉机关对其指控事实清楚，证据确实充分，但指控罪名不妥。被告人姚立涛辩护人辩称，被告人能坦白其伤害行为、当庭认罪的意见，显系避重就轻，不予采纳；姚立涛系初犯，已与被害人达成调解协议，取得谅解的辩护意见，经查与事实相符，予以采纳，酌情对其从轻处罚。为了打击犯罪，保护公民的人身权利不受侵害，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第二十三条的规定，以被告人姚立涛犯故意杀人罪，判处有期徒刑三年六个月。
被告人姚立涛不服原判，向本院提起上诉称：原判决依据上诉人胡编的供述定性故意杀人罪错误，上诉人没有杀人的主观故意，原判事实不清，证据不足，请求以故意伤害罪定性并判处缓刑。
经审理查明，原判认定原审被告人姚立涛故意杀人未遂的犯罪事实清楚，有原审期间公诉机关提交并经庭审质证的被告人姚立涛在公安机关的供述、被害人王某乙陈述、证人王某甲、魏某看、姚某、周洪飞证言、鉴定意见书、法医学人体损伤程度鉴定书、现场勘验笔录、现场照片及说明、现场指认照片、处理物品清单、辨认笔录、抓获证明、河北医科大学第一医院司法鉴定中心精神疾病司法鉴定意见书、违法犯罪信息查询登记、户籍证明等证据材料予以证实，足以认定。
本院认为，上诉人姚立涛因玩游戏而对被害人心生不满，遂产生杀害被害人的想法，为此准备铁扳手，趁被害人毫无防备之机连续三次击打被害人头部，并在被害人逃离时持铁扳手继续追赶，其主观上具有非法剥夺被害人生命的犯罪故意，客观行为亦符合故意杀人罪的犯罪构成要件，应以故意杀人罪定罪处罚。姚立涛上诉称应按故意伤害罪定罪处罚，与查明事实不符，本院不予采信。姚立涛已经着手实施犯罪行为，由于其意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚。姚立涛积极赔偿被害人经济损失并取得被害人谅解，可以从轻处罚。综上，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 邵彩然
审 判 员 王 峰
代理审判员 张 宁
二〇一五年四月二十四日
书 记 员 王 迪