新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院
民 事 判 决 书
（2016）新40民终2454号
上诉人（原审原告）：马鹏，男，回族，1975年1月24日出生，察布查尔锡伯自治县民政局干部，住伊宁市。
被上诉人（原审被告）：伊犁新捷天然气有限公司，住所地伊宁市天马转盘西环路以南3.5公里处。
法定代表人：王胜民，该公司执行董事。
委托诉讼代理人：张行军，男，汉族，1972年3月8日出生，该公司总经理助理，住伊宁市。
委托诉讼代理人：徐伟林，男，汉族，1983年7月28日出生，该公司安全部负责人，住乌鲁木齐市。
上诉人马鹏因与被上诉人伊犁新捷天然气有限公司(以下简称新捷公司)健康权纠纷一案，不服伊宁市人民法院（2016）新4002民初1322号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
马鹏上诉请求:1.撤销一审判决，改判支持其一审全部诉讼请求；2.诉讼费用由新捷公司承担。事实和理由：1.马鹏起诉时未主张医疗费，根据不告不理的原则，医疗费不在本案审理的范围。一审判决将新捷公司已垫付的医疗费予以扣减错误；2.关于误工费，本次事故导致马鹏受伤后住院近一年之久，未能参加2014年事业编制的年终考核。造成工资不能正常提级，调资损失为52元/月×12月×40年=24,960元；同时造成绩效考核工资损失7,000元；3.关于护理费，马鹏实际住院271天，其中前期90天是两人护理，有医院出具的医疗证明予以证实，护理费应计算为（271天+90天）×149元/天=53,789元；4.关于住院伙食补助费：马鹏住院271天期间，应当按照新疆维吾尔自治区人民政府于2014年7月3日公布的《自治区党政机关事业单位工作人员差旅费管理办法》规定的伙食补助标准120天/天计算；在北京治疗期间，伙食补助费120元/天×15天=1,800元应予支持；5.关于精神损害抚慰金，事故造成其面部烧伤，容貌损毁，严重影响了家庭关系和工作热情，造成极大的精神痛苦，精神损害抚慰金应确定为50,000元；6.事故发生后，新捷公司两名代表向马鹏支付了30,000元慰问金，并承诺不计算在赔偿款内，因此慰问金不应从赔偿数额中扣减；7.关于交通费，马鹏冬季住院期间，其家属每天坐车送饭，交通费应予支持；8.关于被抚养人生活费，经十余次手术治疗，马鹏仍然下眼睑外翻、耳朵变形、手指甲变形、小口畸形、视力下降、眼眉缺损、双手无法握紧、头发部分坏死，功能受到限制，对抚养子女产生了影响，应予支持；9.关于残疾赔偿金，马鹏面部及全身多处烧伤，分别构成七级、八级伤残，残疾赔偿金应计算为23,214元×20年×43%=199,640元；10.鉴定费1,300元应由新捷公司承担；11.关于后期治疗费，去肤色药物14,000元、疤痕贴45,000元、弹力套5,600元、手术隐形开支4,000元、医疗费70,000元。
新捷公司辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。
马鹏向一审法院起诉请求：1.新捷公司赔偿其误工费24,960元、护理费53,789元、住院伙食补助费32,520元、伤残赔偿金199,640元、抚养费43,220元、后续治疗费70,000元、后续辅助医疗费15,500元、住院期间交通费10,080元、伙食费5,828元、精神抚慰金50,000元、救助费30,000元、鉴定费1,800元、损失奖励工资7,000元等费用,合计588,537元。
一审法院认定事实：2014年1月15日23时30分许，伊宁市解放西路229号精品苑6幢502室郭蕾住宅发生天然气爆炸事故引发火灾。事故造成一人死亡，一人（马鹏）重伤。2014年3月3日，伊宁市公安消防大队出具（2014）17号文件，认定新捷公司在施工过程中存在违规操作的现象，精品苑6幢502室天然气入户管道工程在未安装天然气表以及入户管末端未安装封堵配件的情况下，未经安全验收通气，导致天然气泄漏遇明火发生爆燃引发火灾。事故发生后，马鹏被送至中国人民解放军第十一医院住院治疗148天，于2014年6月13日出院。诊断为”全身多处烧伤深II度20%、III度15%”。住院期间，马鹏分别接受了”双上肢清创植皮术”、”全身多处烧伤创面清创植皮术”、”双眼眼睑畸形矫正植皮术”、”左手指蹼疤痕挛缩畸形矫正术”、”双侧腋下疤痕挛缩畸形矫正术”。出院医嘱”1、加强患肢功能锻炼；2、患区行抗疤痕治疗；3、定期门诊复查”。2014年6月23日，马鹏前往中国人民解放军总医院第一附属医院住院治疗22天，于2014年7月5日住院。诊断为”1、全身多处瘢痕；2、小口畸形；3、双眼睑外翻畸形”。住院期间，马鹏接受了”小口开大，双下睑瘢痕松解植皮，右上臂取皮术”。出院医嘱”1、防晒，忌食辛辣刺激性食物；2、预防瘢痕增生及色素沉着，穿弹力套防瘢痕治疗，适当加强局部功能锻炼；3、我科随诊”。2014年8月19日，马鹏再次入住中国人民解放军第十一医院治疗101天，于2014年11月28日出院。诊断为”全身多处烧伤后疤痕增生”。住院期间，马鹏分别接受了”左侧腋窝疤痕畸形矫正术”、”左手瘢痕畸形矫正术”、”右手瘢痕畸形矫正术”。出院医嘱”1、建议全休一周；2、定期门诊复查；3、加强功能锻炼，抗瘢痕治疗”。马鹏在此次受伤治疗过程中共计花费医疗费289,316.1元、住宿费11072元、交通费（伊宁市-
北京市）19,386.5元，以上费用均由新捷公司垫付。2015年4月28日，由马鹏与新捷公司协商后，委托新捷衡诚司法鉴定所对马鹏的伤情进行了鉴定，该所作出（2015）法医临字第335号司法鉴定意见书，认定马鹏烧伤致体表皮肤瘢痕形成为VIII（八）级伤残、后续医疗费20,000元、误工期300日、营养期90日、护理期90日。花费鉴定费2,500元（新捷公司已垫付）。因未对马鹏面部伤残等级进行鉴定，马鹏于2015年7月16日自行委托新疆中业司法鉴定所重新鉴定，该所作出（2015）临鉴字第0652号法医临床鉴定意见书，认定马鹏面部烧伤的伤残等级为VII（7）级、全身多处烧伤的伤残等级为VIII（8）级、后续治疗费70,000元。花费鉴定费1,300元（伤残鉴定费700元+后续医疗费鉴定费600元）。
另查明，事故发生前，马鹏平均月工资为2,966元。事故发生后，马鹏在住院治疗期间工资正常发放，平均月工资为3,265元。马鹏治疗期间，新捷公司支付其现金352,664元（含三次住院治疗期间的医疗费289,316.1元、住宿费11,072元、交通费19,386.5元）。
一审法院认为:公民享有生命健康权，行为人因过错侵害他人民事权益，应当依法承担侵权责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：”侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入”。本案中，因新捷公司的过错导致马鹏受到损害，理应承担全部的赔偿责任且新捷公司不持异议，故对马鹏主张新捷公司赔偿损失的诉讼请求，予以支持。对马鹏的各项损失认定：1、医疗费289,316.1元；2、住院伙食补助费，马鹏住院天数为271天（148天+22天+101天），认定为13,550元（50元×271天）；3、护理费，马鹏护理天数为271天，应当参照伊犁州人力资源和社会保障局发布的《2015年度伊犁州直部分行业部分工种（岗位）劳动力市场工资指导价位的通知》中确定的家政服务行业中等指导价位的每月2,400元的标准，认定为21,680元（2,400元÷30天×271天）；4、误工费，因马鹏系察布查尔县民政局干部，有固定收入且在住院期间工资正常发放也未减少。另，马鹏主张每年52元的调资及7,000元奖励工资的损失的请求，并未提供充分的证据予以证实，故对其主张误工费不予认定；5、交通费，马鹏前往北京市治疗产生的交通费19,386.5元予以认定；但其主张的伊宁市住院治疗期间交通费并未提供证据证实产生了该项费用，故不予认定；6、残疾赔偿金，因面部皮肤瘢痕伤残等级区别于身体其他部位皮肤瘢痕伤残等级，不能一概而论，故对新疆中业司法鉴定所（2015）林鉴字第0652号鉴定意见书予以认定。马鹏面部烧伤的伤残等级为VII（7）级、全身多处烧伤的伤残等级为VIII（8）级，残疾赔偿金为190,354.8元（23,214元×41%×20年）；7、鉴定费，一审法院对（2015）临鉴字第0652号鉴定意见书予以采信，故对因此产生的伤残等级鉴定费700元予以支持；8、精神损害抚慰金，因马鹏受损害已造成伤残，故对其主张的精神损害抚慰金予以支持，但主张数额过高，结合本案实际情况，依据马鹏的伤残等级酌情认定为20,000元为宜；9、住宿费（北京市）11,072元予以认定；10、被抚养人生活费，因马鹏的伤残等级并未使其丧失了劳动能力，且也未提供证据证实其劳动能力受到影响，故对被抚养人生活费不予认定；11、后续治疗费并未实际产生，可待实际产生后另行主张解决。上述费用合计为566,059.4元。因新捷公司垫付马鹏352,664元，故应当扣减。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称人身损害赔偿解释）第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、新捷公司于判决生效之日起十日内赔偿马鹏各项损失共计213,395.4元（566,059.4元-352,664元）；二、驳回马鹏的其他诉讼请求。案件受理费9,686元，减半收取4,843元（原告已垫付），由马鹏负担2,593元，新捷公司负担2,250元。
本院二审期间，马鹏围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。
证据一，马鹏所在单位工资调整说明、调资表、调资花名册，拟证明其因本次事故未能参加2014年年底考核，导致不能进行薪级调整，减少工资收入52元/月×12月×40年=24,960元。新捷公司对该组证据的真实性认可，但认为参加考核不等同于通过考核，且按照40年计算实际减少的收入没有依据。本院认为，单位向人民法院提出的证明材料，应当由单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，并加盖单位印章，该组证据无该单位负责人或制作证明材料人员签字，不符合单位证明的法定形式，故本院不予采信。
证据二、察布查尔县民政局证明一份，拟证明马鹏因天然气爆炸事故住院未能参加2014年年底考核，该单位每人绩效奖励为7,000元，马鹏仅获得3,000元。新捷公司对该证据的真实性、合法性、关联性均不认可，认为马鹏因住院没有参加年度考核，并不能意味着如果马鹏如参考核便能够通过考核并享受7,000元的绩效奖励金。本院认为，该证据符合证据的法定形式，其内容能够证明马鹏所在单位每位职工应得绩效奖励7,000元，马鹏因住院治疗未参加考核仅获得3,000元。故对该证据的真实性、合法性、关联性予以认定。
证据三，中国人民解放军第十一医院于2016年3月21日出具的诊断证明书，拟证明马鹏早期治疗的三个月需要两人护理。新捷公司对该证据的真实性不予认可，认为后补的诊断证明书与当时的诊断证明书内容不一致。医嘱需要二人护理，不代表实际发生二人护理的费用。本院认为，医嘱应根据病情和治疗的需要作出，医院在马鹏治疗期间、对病情有直观判断时，未做出需要二人护理的医嘱；时隔三年，在马鹏治愈出院、不具备病情观察条件的情况下，做出该医嘱，缺乏客观依据，本院对该证据的真实性不予认定。
证据四，交通费票据238张，拟证明马鹏因治疗产生交通费10,080元。新捷公司对该证据的不予认可，认为很多发票号码是连号，且马鹏不可能每日搭乘出租车往返。另外，双方于2015年5月11日对本次事故产生的费用做了一次清算，马鹏提交了飞机票、出租车票等交通票据，并口头确认没有其他票据。本院认为，该238张发票大多数发票号码相连，故本院对该证据的真实性不予认定。
本院对一审判决查明事实予以确认。另查明：1.2015年5月11日，新捷公司与马鹏对因天然气爆炸产生的费用进行核算，形成治疗费用明细表，其中包含”机票”16700元及”车费与挂号费”2,686.5元。马鹏本人在明细表下方签字确认。2.马鹏所在单位察布查尔锡伯自治县民政局2014年被评为优秀单位，每人可获得绩效奖励金7,000元，马鹏因天然气爆炸事故住院治疗，未能参加年度考核，故仅领取了3,000元。
本院认为，本案争议焦点为：一、一审判决认定的误工费、护理费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金、交通费、被扶养人生活费、残疾赔偿金、后续治疗费是否正确；二、新捷公司支付的慰问金30,000元和医疗费应否予以扣减；三、一审判决对鉴定费的分担是否正确，
关于争议焦点一：1.误工费。误工费指受害人自接受治疗到康复期间因治疗和休息产生的实际损失，本案马鹏治疗期间工资正常发放，其主张未来40年的可得利益损失，缺乏法律依据，本院不予支持。关于4,000元奖金损失，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。这里的”固定收入”包括工资，也包括奖金、津贴等。马鹏提交新证据证实其所在单位2014年每人应得奖金70,000元，马鹏损失因天然气爆炸事故住院导致未能参加年度考核，从而损失了4,000元奖金。故本院认为马鹏损失4,000元与天然气爆炸事故之间存在因果关系，对4,000元误工损失予以认定。2.护理费。护理费根据护理人员的收入和护理人员、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。马鹏未在法定期间向法庭提交合法有效的证据证实其在住院治疗前三个月确有二人护理的必要，也未提交实际护理人员工作和收入的相关证据，故本院对该上诉请求不予支持。3.住院伙食补助费。马鹏认为按照新疆维吾尔自治区人民政府2014年7月3日公布的《自治区党政机关事业单位工作人员差旅管理办法》，伙食补助标准应为120元/天。本院认为，该办法第三十一条规定，”各地（州、市）可根据本规定结合当地实际，制定实施细则。但相关支出标准上限不得超过本办法的规定。各地所定标准需报自治区财政厅核定后执行。”伊犁州直党政机关事业单位工作人员差旅费管理办法于2014年11月1日起执行，伙食补助标准由25元/天调整为120元/天。马鹏住院期间大部分在2014年11月1日之前，故一审法院酌情以50元/天计算住院伙食补助费并无不当。关于北京植眉期间的伙食补助，人身损害赔偿解释第二十条第二款规定”受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的主诉费和伙食费，其合理部分应予赔偿”，故马鹏主张2015年3月2日去往北京进行植眉手术期间的伙食补助，本院予以支持。结合双方于2015年5月11日形成的报销票据清单，本院认定该项损失为120元×15天=1,800元。4.精神损害赔偿金。精神损害赔偿金由法院结合侵权人过错、侵权手段和场合、造成的后果、获利情况、经济能力、受诉法院所在地平均生活水平等因素确定。应遵循抚慰为主、补偿为辅的原则，允许法官自由裁量原则和适当限制原则。本案为过失侵权，造成的损害为七级、八级伤残，新捷公司未获利益，故一审法院结合实际情况酌定为20,000元并无不当。5.交通费。双方于2015年5月11日对马鹏治疗期间产生的费用进行核算，并形成明细表，其中包括”车费和挂号费”2,686.5元，马鹏在明细表下方签字确认。现马鹏再次通过诉讼主张交通费有悖诚实信用原则。且马鹏未在法定期间提交合法有效的证据证实其实际产生交通费用，故本院对该上诉请求不予支持。6.被扶养人生活费。被扶养人生活费根据抚养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。马鹏虽然因天然气爆炸造成七级、八级伤残，但仍在原单位正常工作，未丧失劳动能力，故对被扶养人生活费的上诉请求不予支持。7.残疾赔偿金。根据人身损害赔偿解释第二十五条规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。马鹏虽然构成七级、八级两处伤残，但实际收入没有减少，一审法院酌定残疾赔偿责任系数按43%计算并无不当。8.后续治疗费。人身损害赔偿解释第九条第二款规定，医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。即后续治疗费可以待实际发生后另行主张，也可以一并予以赔偿。本案双方当事人各自委托鉴定机构对后续治疗费进行鉴定，但两份鉴定意见对后续治疗费的评定差额较大，故一审法院认定待实际费用产生后另行主张并无不当。
关于争议焦点二，新捷公司向马鹏家属支付慰问金30,000元并形成书面凭证收条一张，该书面凭证并无慰问金不计入赔偿金额的意思表示，马鹏也未提供新捷公司做出过这种意思表示的相关证据。故马鹏认为该30,000元不应在总赔偿金额中予以扣减的诉讼请求，本院不予支持。关于医疗费，如果垫付医疗费不予扣减，则医疗费用不应计入一审法院认定的总赔偿金额，新捷公司应赔偿的余额不发生改变。新捷公司已支付的352,664元中包括医疗费，一审法院必须查清医疗费数额后才能确定其他赔偿项目已支付数额。故一审法院为全面查清事实，对新捷公司垫付医疗费的事实予以确认，将医疗费计入一审认定的总赔偿金额后再进行扣减，不影响最终赔偿数额，亦无不当。
关于争议焦点三，《诉讼费用交纳办法》第二章规定的是”诉讼费用交纳范围”，关于鉴定费的交纳规定在该章第12条，属于诉讼参与人辅助诉讼的费用，故鉴定费属于诉讼费用的范畴。诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿负担的除外。部分胜诉的，人民法院可以根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。本案为部分胜诉的情形，一审法院根据案件的具体情况决定由新捷公司负担700元并无不当。故本院对马鹏要求新捷公司承担全部鉴定费用的上诉请求不予支持。
本院对马鹏主张的各项损失（不计医疗费）认定如下：住院伙食补助费13,550元+1,800元=15,350元、护理费21,680元、误工费4,000元、交通费19,386.5元、残疾赔偿金190,354.8元、精神抚慰金20,000元，住宿费11,072元、共计281,843.3元，新捷公司已支付352,664元，其中包括医疗费289,316.1元和其他费用63,347.9元，还需支付281,843.3-63,347.9=
218,495.4元。
综上所述，马鹏的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：
一、维持伊宁市人民法院（2016）新4022民初1322号民事判决第二项；
二、撤销伊宁市人民法院（2016）新4022民初1322号民事判决第一项；
三、变更伊宁市人民法院（2016）新4022民初1322号民事判决第一项为被上诉人伊犁新捷天然气有限公司于本判决生效十五日内赔偿上诉人马鹏各项损失共计218,495.4元
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费共计9,343.93元，由上诉人马鹏负担5,874.93元，伊犁新捷天然气有限公司负担3,469元。鉴定1,300元（马鹏垫付），由马鹏负担600元，伊犁新捷天然气有限公司负担700元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张春晓
代理审判员 尹玉婷
代理审判员 张瑀歆
二〇一七年二月二十三日
书 记 员 贺延燕