辽宁省沈阳市沈河区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）沈河刑初字第672号
公诉机关沈阳市沈河区人民检察院。
被告人张爱国，男，1967年7月8日出生于辽宁省抚顺市，汉族，小学文化，无职业，户籍地辽宁省抚顺市东洲区。1983年因犯流氓罪被判处有期徒刑三年；1988年12月因犯流氓罪被判处无期徒刑；2007年8月7日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑二年六个月，于2009年11月12日刑满释放。因本案于2014年1月8日被刑事拘留，同年2月12日被依法逮捕，现羁押于沈阳市沈河区看守所。
辩护人才贵富，辽宁人民律师事务所律师。
沈阳市沈河区人民检察院以沈河检刑诉（2014）605号起诉书指控被告人张爱国犯贩卖毒品罪，于2014年5月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。沈阳市沈河区人民检察院指派检察员刘正出庭支持公诉。被告人张爱国及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
沈阳市沈河区人民检察院指控，2014年1月3日17时许，在沈阳市沈河区东陵路与高官台街十字路口西北角如家快捷酒店门前，被告人张爱国以人民币3600元的价格贩卖给曲某约8克冰毒，毒资未给付。
2014年1月7日16时许，公安机关在沈阳市沈河区东陵路与高官台街十字路口东北角将被告人张爱国抓获，查获其随身携带的二袋白色晶体，经检验重9.72克，检出甲基苯丙胺成分。公安机关在张爱国抚顺的住处搜出白色晶体七袋，经检验重86.89克，检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，公诉机关向本院提交了证人曲某、吴某等人的证言，被告人张爱国在公安机关的供述，书证案件来源、抓捕经过，辨认笔录，扣押清单，刑事附带民事判决书、释放证明，检验报告，搜查笔录、视听光盘等证据材料。公诉机关认为，被告人张爱国的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，对被告人张爱国应以贩卖毒品罪处罚。
被告人张爱国辩称，其在2014年1月3日时将毒品交给曲某没有收取毒资，且毒品的价格是曲某定的，其并没有将毒品贩卖给曲某的故意，在被抓获当天其随身携带的毒品并不是要卖给曲某，其购买毒品的目的是为了自己吸食，因此公诉机关指控其犯贩卖毒品罪不成立，其行为应构成非法持有毒品罪。
被告人张爱国的辩护人的辩护意见是，现有证据不足以证明被告人张爱国实施了贩卖行为，应以非法持有毒品罪定罪量刑。公诉机关指控被告人张爱国犯贩卖毒品罪事实不清，证据不足。
经审理查明，2014年1月3日17时许，在沈阳市沈河区东陵路与高官台街十字路口西北角如家快捷酒店门前，被告人张爱国以人民币3600元的价格贩卖给曲某约8克冰毒，毒资未给付。
2014年1月7日16时许，公安机关在沈阳市沈河区东陵路与高官台街十字路口东北角将张爱国抓获，查获其随身携带的二袋白色晶体，经检验重9.72克，检出甲基苯丙胺成分。公安机关在张爱国抚顺的住处搜出白色晶体七袋，经检验重86.89克，检出甲基苯丙胺成分。
公诉机关就上述指控，向本院提供了以下证据予以证实：
1、案件来源及抓捕经过，证实因曲某涉嫌贩卖毒品罪被抓获后，在公安机关的安排下曲某给被告人张爱国打电话以归还2014年1月3日购买毒品的钱和再买些毒品为由让被告人张爱国来到沈阳，后被告人张爱国被抓获。
2、证人曲某的证言，证实2014年1月2日曲某打电话联系被告人张爱国买毒品，2014年1月3日在沈河区东陵路与高官台街十字路口西北角如家快捷酒店门前被告人张爱国将约8克毒品交给了曲某，价格共计3600元，由于当时曲某没带钱故毒资未给付。2014年1月6日曲某去李某家中取3600元钱，在要出门时被公安人员抓获，公安人员当场在曲某身上搜查出人民币3600元。后曲某为争取立功表现，在公安人员的安排下以再买些毒品及还上次未给的毒资为由将被告人张爱国约至沈阳，后被告人张爱国在约定地点被当场抓获。
3、证人李某的证言，证实2014年1月2日、3日，曲某实际向其贩卖7.29克冰毒，价格共计人民币3600元。
4、证人吴某的证言，证实被告人张爱国2014年1月5日在卢兴手中以26000元的价格购买毒品96克左右。
5、辨认笔录，证实证人曲某、吴某对被告人张爱国的辨认情况，及被告人张爱国对证人曲某的辨认情况。
6、判决书及释放证明，证实被告人张爱国的前科情况及释放时间。
7、提取笔录，证实公安人员在抓获被告人张爱国的地点提取部分冰毒的事实。
8、搜查笔录及物证照片，证实公安人员对被告人张爱国的住处进行依法搜查，搜查出冰毒、电子称、吸毒工具等物品。
9、扣押决定书及清单，证实涉案赃物被公安机关依法扣押。
10、检验报告，证实经检验，公安机关在被告人张爱国身上搜出的毒品及在其住处搜查的毒品重量分别为9.72克、80.89克，均含甲基苯丙胺成分。
11、检测报告，证实被告人张爱国系吸毒人员的事实。
12、搜查笔录及扣押决定书，证实公安人员在抓获曲某的当事在其身上搜出人民币3600元并予以扣押。
13、视听资料，系公安人员对被告人张爱国询问过程的同步监控录像，证实被告人张爱国在沈阳经济技术开发区公安局刑警队做的第一次的供述内容与讯问录像记载内容一致。
14、被告人张爱国在沈阳经济技术开发区公安局刑警队做的第一次的供述，证实其于2014年1月2日左右以每克450元的价格卖给曲某8克冰毒，由于当时曲某没有带钱，故曲某当时没有给被告人张爱国购买毒品的钱。2014年1月7日，被告人张爱国随身携带冰毒与曲某见面，被公安机关当场抓获，后公安人员在被告人张爱国的住处搜查出毒品。
上述证据经当庭举证、质证，被告人张爱国及其辩护人对案件来源及抓捕经过，证人李某、吴某的证言，辨认笔录，判决书及释放证明，提取笔录，搜查笔录及物证照片，扣押决定书及清单，检验报告，检测报告，搜查笔录及扣押决定书未提出异议，上述证据予以认证。对证人曲某的证言，被告人张爱国及其辩护人提出内容不真实的异议，对被告人的供述及视听资料，被告人张爱国及其辩护人提出被告人的供述不属实的异议，对上述异议观点，因上述证据系侦查机关依法调取，具有客观真实性，且能够与其他证据证明内容相互吻合，故对上述异议本院不予支持，上述证据本院予以认证。
本院认为，被告人张爱国明知是毒品而进行贩卖，其行为侵犯了国家对毒品的管理制度，已构成贩卖毒品罪，应依法承担刑事责任。公诉机关指控被告人张爱国犯贩卖毒品罪罪名成立。对被告人张爱国及其辩护人提出其行为构成非法持有毒品罪的辩解及辩护意见，综合本案全部证据材料，能够证实被告人张爱国于2014年1月2日左右以每克人民币450元的价格将8克毒品贩卖给曲某，虽然交易当时毒资未支付，但双方已就交易毒品的数量及价格达成了一致，且被告人张爱国已将毒品交给了曲某，根据查明的事实及被告人的供述等相关证据，能够认定被告人张爱国具有贩卖毒品的主观故意，其行为已构成贩卖毒品罪，故对被告人的辩解及辩护人的辩护意见本院不予采纳。对被告人张爱国辩称案发当日其随身携带的毒品是为了自己吸食的辩解，经查，证人曲某以再买些毒品及还上次未给付的毒资为由将被告人张爱国约至案发地，且没有证据能够证明被告人随身携带的毒品是为了吸食，故被告人随身携带毒品的目的应为贩卖。综合本案证据检测报告及被告人的供述，可以证实被告人张爱国属以贩养吸的被告人，按照相关法律规定，其随身携带的毒品及公安机关在其住处搜查出的毒品应计入贩卖毒品的犯罪数量，但可以酌情从轻处罚。被告人张爱国曾因犯罪被判处刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应依法从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款的规定，判决如下：
被告人张爱国犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币十五万元，剥夺政治权利三年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月8日起至2029年1月7日止。罚金于判决生效后十日内交纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向沈阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当
提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 焦玉玲
审 判 员 赵秋勋
人民陪审员 王唤平
二〇一四年七月十一日
书 记 员 高 新
本判决所依照的相关法律规定
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条
走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
《中华人民共和国刑法》第五十三条
罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
《中华人民共和国刑法》第六十四条
犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款
被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。