重庆市第四中级人民法院民 事 判 决 书（2016）渝04民终987号上诉人（原审原告）：谭逢南，女，生于1965年11月7日，土家族，住重庆市石柱土家族自治县。委托诉讼代理人：周华敏（谭逢南之女），生于1993年1月25日，土家族，住重庆市石柱土家族自治县。被上诉人（原审被告）：李忠勇，男，生于1972年7月1日，土家族，住重庆市石柱土家族自治县。被上诉人（原审被告）：谭地和，男，生于1949年3月20日，土家族，住重庆市石柱土家族自治县。被上诉人（原审被告）：向可成，男，生于1972年7月2日，土家族，住重庆市石柱土家族自治县。委托诉讼代理人：崔美荣，重庆经冠律师事务所律师。委托诉讼代理人：冉丽，重庆经冠律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：谭久权，男，生于1979年11月29日，土家族，住重庆市石柱土家族自治县。被上诉人（原审被告）：余ＸＸ，男，生于1990年10月2日，土家族，住重庆市石柱土家族自治县。被上诉人（原审被告）：张发安，男，生于1960年4月16日，土家族，住重庆市石柱土家族自治县。上诉人谭逢南与被上诉人李忠勇、谭地和、向可成、谭久权、余ＸＸ、张发安（以下简称李忠勇等六人）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服石柱土家族自治县人民法院于2016年5月12日作出的（2016）渝0240第279号民事判决书，向本院提出上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理，并对上诉人谭逢南及其委托代理人周华敏、被上诉人李忠勇、被上诉人向可成及其委托代理人冉丽进行了询问。本案现已审理终结。谭逢南上诉请求依法改判：1.李忠勇等六人承担全部赔偿责任；2.支持护理费12000元、住院伙食补助费3500元。事实和理由：1.谭逢南并没有过错，其受伤完全是因李忠勇等六人无安全教育、安全设施设备以及安全措施所致；2.谭逢南一审中委托的律师失职，对护理费、住院伙食补助费主张过低，一审法院应当予以释明并依法支持护理费12000元、住院伙食补助费3500元。李忠勇、向可成辩称：1.谭逢南自身也有一定的过错，应当承担相应的责任；2.法院对护理费和住院伙食补助费的标准问题没有释明义务。谭逢南向一审法院起诉请求：请求判令李忠勇等六人连带赔偿谭逢南损失455334元，具体损失项目为：1.医疗费227931.04元；2.误工费57000元；3.护理费10581.37元；4.住院伙食补助费2272元；5.残疾赔偿金138226.44元；6.营养费4507.15元；7.残疾器具费7380元；8.交通费936元；9.精神损害抚慰金4000元；10.鉴定费2500元；一审法院认定事实：张发安承建谭地和、李忠勇（谭地和的女婿）的住房，双方于2014年11月7日签订《建设承揽合同》。该房屋于2014年11月15日开工，因张发安缺少建设资金，向可成入伙与张发安合伙修建该房屋，并在《建设承揽合同》上签名。后张发安将该房屋钢筋桩基等劳务以每平方米25元分包给谭久权，并于2014年11月15日签订《劳务承包合同》。2015年4月20日，谭久权雇请的谭逢南在房屋四楼做工过程中坠落受伤，于当日入住石柱县人民医院诊断治疗，并于2015年6月29日出院。2015年11月18日，谭逢南的伤情经重庆市法医学会司法鉴定所鉴定为：1.右下肢部分丧失功能属IX级伤残，左下肢部分丧失功能属X级伤残，轻度张口受限属X级伤残，面部疤痕属X级伤残，多发肋骨骨折（5肋）属X级伤残。2.需烤瓷修复3600元，烤瓷一般使用年限为8-12年；下颌骨行内固定取出术约需10000元；腰椎内固定行取出术，约需10000元；左股骨及右髋臼内固定一并行取出术，约需15000元。3.护理时限为120日，误工时限为300日，营养时限为90日。另查明，2015年4月24日，张发安与向可成、余ＸＸ三方达成《退伙协议》，约定张发安于2015年4月24日退伙。再查明，向可成支付谭逢南医疗费30000元。谭逢南的儿子周健生于1998年12月16日，谭逢南的母亲唐世珍生于1943年11月15日，唐世珍生育有4个子女。一审法院认为，本案争议的焦点为：一、谭逢南受害的责任主体以及责任比例；二、对谭逢南合理损失的认定。针对焦点一。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系……提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”谭久权雇请谭逢南务工，双方形成的是接受劳务与提供劳务的法律关系。谭久权无劳务承包资质，对谭逢南未尽到安全监管义务，对本次事故应承担主要责任；谭逢南在四楼高处从事劳务，其自身未尽到安全注意义务，也应承担相应的责任。酌定谭久权承担65%的责任，谭逢南自担35%的责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，谭地和、李忠勇将房屋发包给无资质的张发安、向可成合伙承建，张发安又将该房屋的劳务部分分包给无资质的谭久权承建。李忠勇、谭地和、张发安、向可成应当与谭久权承担连带赔偿责任；张发安于谭逢南受伤后退伙，余ＸＸ作为新合伙人，他们仍应对退伙前以及入伙前的合伙债务对外负连带责任。针对焦点二。对谭逢南受伤的合理损失确认如下：1.医疗费：住院期间的医疗费用189331.04元、专家会诊费5000元、后续治疗费42200元；2.护理费：认定护理费为12000元（100元/天×120天），对谭逢南主张的10581.37元予以支持；3.住院伙食补助费：认定住院伙食补助费为3500元（50元/天×70天），对谭逢南主张的2272元（32元/天×71天）予以支持;4.误工费16880元;5.残疾赔偿金:伤残赔偿金120705.60元(25147元/年×20年×24%)、被扶养人唐世珍的生活费4290.24元（8938元×8年×24%÷4）、被抚养人周健的生活费2193.48元（18279元×1年×24%÷2）；6.营养费酌定1000元；7.残疾辅助器具费3780元；8.交通费酌定800元；9.精神抚慰金4000元；10.鉴定费2500元。以上损失共计405533.73元，由谭久权承担65%的赔偿责任263596.92元，扣除李忠勇支付的120709.50元以及向可成支付的30000元，还应支付112887.42元；以上款项，由李忠勇、谭地和、张发安、向可成、余ＸＸ承担连带支付责任。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第三十五条，《中华人民共和国民法通则》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第五十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、谭久权于本判决生效之日起十日内支付谭逢南112887.42元；二、李忠勇、谭地和、张发安、向可成、余ＸＸ对上述第一项谭久权承担的赔偿款项负连带支付责任；三、驳回谭逢南的其余诉讼请求。案件受理费减半收取1338元，由谭逢南负担856元，谭久权、李忠勇、谭地和、张发安、向可成、余ＸＸ连带负担482元。本院二审查明：谭地和、李忠勇发包的房屋位于石柱县黄水镇迎宾北路93号，办理了建设工程规划许可证以及国有土地使用权证。谭逢南系谭久权雇请的钢筋工，2015年4月20日事发当天，房屋已修建了四楼一底（屋顶尚未完工），谭逢南一人在房顶用钢丝固定钢筋以备浇筑混泥土，在扎钢筋的过程中从屋顶摔落到地面；谭逢南事发时戴有安全帽，现场无其他安全防护措施。二审查明的其他事实与一审相同。本院认为，谭逢南的两点上诉理由均不能成立，具体理由如下：首先，针对谭逢南自身是否有责任的问题。一方面，涉案房屋位于城镇规划区范围内，其修建应当由具有安全生产条件的建筑施工企业组织施工。本案中，涉案房屋由无施工资质的自然人承建，且施工现场无安全生产条件，以上显然是谭逢南受伤最主要的原因。但另一方面，谭逢南是钢筋工，从事的是具有一定技术含量的劳务，其在屋顶扎钢筋对摔落的风险是应当能够预见得到的，并应当尽到足够的谨慎注意义务。谭逢南在扎钢筋的过程中从屋顶摔落到地面受伤，与其自身疏忽大意也有关联，谭逢南对其受伤自己也是有过错的。一审根据案件的情况，酌情认定谭逢南自身承担35%的责任，并无明显不当。其次，针对护理费和住院伙食补助费的问题。谭逢南主张的护理费和住院伙食补助费标准系其自身的选择和处分，法院应当予以尊重，以上标准并不属于法院行使释明权的范围综上所述，谭逢南的上诉理由不成立，本院对其上诉请求不予支持。一审认定事实清楚，审判程序合法，判决结果正确，应当予以维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1110元，由谭逢南负担。本判决为终审判决。审 判 长  谭中宜代理审判员  刘文玉代理审判员  万永福二〇一六年八月十五日书 记 员  陈桂华