云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云01民终3112号
上诉人（一审原告）：黄庆，女，1967年2月9日出生，汉族，住云南省昆明市盘龙区。
上诉人（一审原告）：张雪青，女，1974年1月16日出生，汉族，住上海市浦东新区。
共同委托诉讼代理人：杨海燕，云南刘胡乐律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）：方律，男，1968年8月20日出生，汉族，住云南省昆明市西山区。
委托诉讼代理人：徐琴、张红松，云南龙翥律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）：艾硕特生物科技（昆明）有限公司，住所地昆明市高新区海源北路658号云南生物技术创新中心综合楼6楼。
法定代表人：陆可望，董事长。
委托诉讼代理人：郎晓男、叶明奇，云南博政律师事务所律师。
上诉人黄庆、张雪青与被上诉人方律、艾硕特生物科技（昆明）有限公司合同纠纷一案，不服昆明市五华区人民法院（2015）五法黑民初字第221号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月9日受理此案后依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
上诉人黄庆、张雪青不服一审判决，向本院提起上诉，请求：撤销一审判决,依法改判支持其一审全部诉讼请求。其上诉的主要事实及理由为：两被上诉人从未实际履行《投资协议书》，上诉人已依据协议书的约定向艾硕特生物科技（昆明）有限公司支付了200万元款项，上诉人却至今未取得股权。方律向上诉人出具的备忘明确表示其个人负责偿还投资款，一审认定其承担担保责任错误。一审认定《投资协议书》尚在履行过程中是错误的，该协议不具备实质上的法律效力，不可能再继续履行。综上，请求二审法院查清事实予以改判。
被上诉人方律答辩称，双方签订的投资协议系真实意思表示，公司有权取得200万元投资款，双方的协议没有解除，上诉人要求公司返还没有依据，方律应承担一般保证责任，现承担保证责任的条件未成就。
被上诉人艾硕特生物科技（昆明）有限公司答辩称，上诉人转入公司的款项与协议约定的款项不符，上诉人要求返还款项没有事实依据。
黄庆、张雪青向一审法院起诉请求：1、由两二被告共同返还二原告款项各100万元，并支付自款项出借之日至还清款项之日止的利息（其中：1、黄庆的利息为，计息本金为60万元，自2010年12月27日起算。计息本金为40万元，自2010年12月28日起算；2、张雪青的利息为，计息本金为89万元，自2010年12月27日起算。计息本金11万元，自2010年12月28日起算）；2、本案诉讼费由两被告承担。
一审法院经审理确认的本案事实是：2010年12月27日，被告艾硕特公司（乙方）与原告黄庆、张青青（甲方）签订《投资协议书》，约定：“甲方向乙方投资200万元……自甲方投资汇入乙方指定账号之时起，甲方将占乙方公司及其已经存在或今后成立的子公司、附属公司、关联公司股份的25%。甲乙双方应最晚不迟于2011年4月1日之前完成公司章程变更登记及股权变更登记……”。双方还对其他股权变更、转让等事宜进行约定。被告艾硕特公司在前述合同上盖章，被告方律作为被告艾硕特公司代表在前述合同上签字。同日，原告黄庆通过银行转账方式分别向被告方律名下银行账户转账40万元，向被告艾硕特公司名下银行账户转账60万元。原告张雪青委托案外人濮秀玉向被告艾硕特公司名下银行账户转账89万元。2010年12月28日，原告张雪青通过银行转账方式向被告方律名下银行账户转账11万元。被告艾硕特公司分别向原告黄庆、张雪青各出具一份《出资证明》，均载明：“兹有黄庆/张雪青女士，于2010年12月27日向本公司账户注入100万元，作为购买本公司12.5%股份足额资金”。2013年11月4日，被告方律向二原告出具《关于杀微生物剂项目投资的备忘》，载明：“关于黄庆与张雪青二人所投资的杀微生物剂项目（艾硕特），因为各种原因，尚未完成股权确认……如果今后由于任何原因，这个投资失败时，我个人都保证个人负责偿还该投资款。”2014年1月15日，被告方律与原告黄庆、张雪青的代理人黄俊、冀涤平签订《还款协议》，约定“2010年12月27日，黄庆，张雪青入资艾硕特生物科技昆明有限公司贰佰万元人民币，和方律通过协议换取其所有从事的杀微生物剂项目百分之二十五的股权，后因公司发展遇到问题，业务停滞，从而没有任何效益产生。在艾硕特和其他杀微生物剂项目无力归还其投资本金的情况下，方律自愿承担黄庆张雪青二人的本金损失并个人负责偿还。如果艾硕特或其他杀微生物剂项目有能力，则应由方律负责安排相应公司归还……”。
另查明：1、2010年12月10日，被告艾硕特公司（乙方）与被告方律（甲方）签订《合同书》，约定：“甲方在一年内负责投入或引入1000万元投资，控股乙方60%的股份……原乙方股东所占的40%的股份，在甲方投入或引入的投资达到2000万元以前不做股份稀释。”被告艾硕特公司与被告方律另签订《合同书附件》，作为《合同书》细则，对被告方律引资相关事宜作出约定；2、被告艾硕特公司成立于2004年6月2日，公司类型为有限责任公司（外商合资），公司股东为：陆可信、陆可望、宁琼功。庭审中，当事人确认公司股东情况未有变更登记情况；3、本案审理过程中，根据当事人申请给予十一个月的调解期限，现调解期限届满，但双方未能达成调解协议。
当事人对收到原告交付的款项200万元及签订了本案涉案相关合同的事实无异议，现双方的争议焦点在于：原告黄庆、张雪青与被告艾硕特公司、方律之间是何种法律关系？其中，原告主张双方之间系借款关系，原告系出借人，被告艾硕特公司为借款人，被告方律为担保人。
一审法院认为，原、被告双方签订的合同系《投资协议书》，虽原告主张双方系“名为投资，实为借贷”，但根据法律对民间借贷行为的认定，民间借贷行为是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的资金融通行为。而本案中双方在前述合同中系对原告出资购买被告持有的股份、原告获取股东资格后对股权进行变更及获取股东相应权益等关于公司股权交易或投资经营的内容所进行的约定，并未约定诸如投资款是否退还、如何退还、保本分红或定期支付投资分红等符合民间借贷行为认定要件的内容，故原告认为双方之间建立了民间借贷关系的主张缺乏必要事实和法律依据，一审法院不予采信。现原告要求被告依据《投资协议书》返还投资款，基于前述理由，双方签订的《投资协议书》尚在履行过程中，在前述协议尚未合意解除、依法确认解除或以其他方式确认终止履行协议的情况下，原告要求被告返还诉争款项缺乏必要事实和法律依据，故一审法院对原告的请求不予支持。
关于被告方律的责任。首先，被告方律抗辩其与原告签订的《还款协议》系在原告胁迫下作出的不真实的意思表示，但被告方律未举证（如：报警材料、胁迫证据等）支持其抗辩主张，同时在签订前述协议后被告方律未通过法律规定的方式申请撤销或确认前述协议无效，故一审法院对被告方律的该项抗辩理由不予采信；其次，根据《还款协议》的内容，被告方律系对《投资协议书》中的投资款的履行进行担保，根据法律对担保行为的规定，担保系在借贷、买卖、货物运输、加工承揽等经济活动中，债权人需要以担保方式保障其债权实现的行为。而基于上文所述，《投资协议书》尚未依照合同当事人的意思合意或法定方式在当事人之间产生债权债务关系，故被告方律承担担保行为的条件尚未成就，一审法院对原告要求被告方律承担还款责任的请求不予支持。
据此，一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第八十五条、第八十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条之规定，判决：“驳回原告黄庆、张雪青的诉讼请求。”。
二审中双方对一审确认的事实无异议，故本院对一审确认的事实依法予以认定。
归纳双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点是：艾硕特生物科技（昆明）有限公司及方律是否应向黄庆、张雪青返还投资款并承担相应利息？
本院认为：本案中，上诉人主张两被上诉人共同返还投资款200万元及利息，首先，根据审理查明的事实，上诉人已根据投资协议书的约定向被上诉人艾硕特生物科技（昆明）有限公司支付投资款200万元，被上诉人艾硕特生物科技（昆明）有限公司理应根据投资协议书的约定于2011年4月1日前将相应股权合法变更登记于上诉人名下，但被上诉人艾硕特生物科技（昆明）有限公司至今未办理股权变更登记，并在二审中表示投资协议书所约定股权转让的合同目的无法实现，故双方签订的投资协议书事实上不能履行，被上诉人艾硕特生物科技（昆明）有限公司应向上诉人返还投资款200万元。其次，《中华人民共和国担保法》第十七条规定：“当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。”，本案中，被上诉人方律向上诉人出具备忘及还款协议，其内容载明被上诉人方律自愿在被上诉人艾硕特生物科技（昆明）有限公司无力归还投资本金的情况下承担还款责任，根据上述法律规定，被上诉人方律应对该投资款承担一般保证责任。因上诉人于本案起诉时向两被上诉人主张权利，故被上诉人艾硕特生物科技（昆明）有限公司应向上诉人支付200万元自2015年4月3日起至还清款项之日止以银行同期贷款利率计算的利息，被上诉人方律亦应对该款项承担一般保证责任。综上，上诉人的上诉请求成立的部分，本院予以支持，其余部分予以驳回。一审判决认定事实不清，适用法律不当，本院依法予以改判。据此，依据《中华人民共和国合同法》第六条、第四十四条、第六十条、《中华人民共和国担保法》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销昆明市五华区人民法院（2015）五法黑民初字第221号民事判决；
二、艾硕特生物科技（昆明）有限公司于本判决生效之日起十日内向黄庆、张雪青支付款项200万元并支付该款项自2015年4月3日起至还清款项之日止按中国人民银行同期贷款利率计算的利息；
三、若艾硕特生物科技（昆明）有限公司未能按本判决第二项的规定履行款项支付义务，则方律应对本判决第二项规定的款项支付义务承担一般保证责任；
四、驳回黄庆、张雪青的其他上诉请求。
一、二审案件受理费共计54732元，由艾硕特生物科技（昆明）有限公司及方律共同承担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决为终审判决。
审判长 王思予
审判员 朱吉文
审判员 王 瑞
二〇一七年六月二十九日
书记员 焦 菡