浙江省慈溪市人民法院
刑 事 判 决 书
（2012）甬慈刑初字第870号
公诉机关浙江省慈溪市人民检察院。
被告人孙某，农民,家住慈溪市。因涉嫌犯诈骗罪于2011年12月21日被拘传到案，同月22日被刑事拘留，2012年1月19日被依法逮捕。
浙江省慈溪市人民检察院以慈检刑诉（2012）697号起诉书指控被告人孙某犯诈骗罪，于2012年4月19日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。在审理过程中，浙江省慈溪市人民检察院以补充侦查为由，于2012年6月4日建议对本案延期审理，同月19日建议恢复审理，本院均于同日予以同意。浙江省慈溪市人民检察院指派检察员贾端阳出庭支持公诉，被告人孙某到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省慈溪市人民检察院指控：
2011年12月12日18时至次日13时许，被告人孙某伙同“西瓜”、“刀疤”等人（均另案处理）经预谋，以帮助被害人徐某“出头”而与被孙某、“西瓜”、“刀疤”等人打伤的“外地男子”协商赔偿事宜为由，虚构赔偿数额，骗得被害人徐某人民币4.6万元。
为证明上述事实，公诉机关向法庭提交了相应的证据。公诉机关认为，被告人孙某以非法占有为目的，伙同他人骗取公民财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款之规定，予以惩处。
被告人孙某辩解，其没有实施诈骗；用于归还他人债务的人民币23500元，其是向被害人借的；其愿意通过家人将该款项退赔被害人。
经审理查明：
2011年12月12日晚至次日下午，被告人孙某伙同“西瓜”、“刀疤”等人（均另案处理）经预谋，以帮助被害人徐某“出头”，要对被“西瓜”、“刀疤”及被告人孙某“打伤”的“外地男子”进行赔偿为由，利用被害人徐某胆怯心理，虚构赔偿数额，从被害人徐某处骗得人民币4.6万元。
在审理过程中，被告人孙某通过其亲属向被害人徐某退赃人民币2.3万元，并取得了对方的谅解。
上述事实，有公诉机关提交及本院依职权调取，并经庭审质证、本院确认的下列证据予以证明：
1.被害人徐某的陈述笔录，证明：2011年12月12日19时许，其与孙某在慈溪市横河镇孙家境大桥的夜宵摊吃砂锅。二人离开时，孙某把一个正在伸懒腰的外地人的手推掉，其走在孙某的后面，那个外地人与其发生争执后，就站起来在其头上打了好几下，还踢了其。孙某和旁人来劝架，外地人不让其走，并要其道歉，其不肯道歉。孙某把手机给其让其与“西瓜”联系，其告诉“西瓜”大桥这边有事。“西瓜”说他在洋山岗，就挂了电话。后孙某打电话给“西瓜”，叫他过来。过了五分钟，“西瓜”和一个男子坐“黑车”过来，见其与外地人在争吵，“西瓜”和那个男子持自来水管冲上来，外地人就跑了。孙某、“西瓜”及那个男子过去追，其就开车离开了。后孙某打电话问其在什么地方，其告诉他们在富达厂附近，后他们三人过来坐上了其的车。在车上，孙某告诉其对方那人逃跑时摔倒了，被他们三人打出了血。接着，孙某提出去横河银鑫宾馆开房间。途中，“西瓜”接了一个电话，他说电话是对方打来的，被打的人在人民医院，电话中双方吵了几句。其等人到宾馆后，同日23时许，“方伟”也来了房间。其给他们讲，在其离开时，有许多人看到了其的车牌。孙某说如果对方报警，既要赔偿，弄不好还要拘留，其就想到跟对方私了。“西瓜”说他去人民医院看看情况。大概过了1小时，“西瓜”回来说，对方讲要5万元，钱第二天14时左右给对方。其与孙某说好每人出2.5万元，孙某同意的，并说钱晚上就借。次日上午10点，孙某到宾馆对其说，他钱借不到，让其向胡某借钱，后孙某给胡某打了电话。中饭后，胡某来了，孙某告诉胡某，是其赌博输了钱，要借5万元。胡某说他没有钱，但可帮忙问一下别人。后胡某和一个叫郑某的人过来，其和对方说好利息8分，十天为一期，其出了一张5万元的借条，扣除4千元利息后，那人给其人民币4.6万元，其把项链抵押给对方。孙某又向“方伟”借了4千元钱。其当时没有跟对方去见面，就写了一张协议，意思与对方私了，孙某把钱拿走了。
2.证人陆某的证言，证明：2011年12月12日23时许，其打电话要孙某归还所欠的2万元钱，孙某说他在横河银鑫宾馆。其过去后，看到徐某、孙某、“西瓜”及一个不认识的外地人在房间里讲他们与几个外地人打架的事，徐某表示要与对方私了。后“西瓜”出去了1个多小时，他回来时说，对方要5万元钱。孙某与徐某商量了钱的事。第二天中午，孙某到银鑫宾馆找徐某，他说钱借不到，让徐某出面向“烤鸭”借钱。孙某与“烤鸭”联系后，“烤鸭”带郑某过来了，后徐某向郑某出具了5万元的借条，扣除利息后，实际拿到4.6万元，徐某把项链抵押给郑某。孙某又向其借了4千元，后“西瓜”、孙某与其开车去“圣巴厘”。途中，孙某把2万元和4千元利息还给其,其就先回去了。
3.证人胡某的证言，证明：2011年12月13日上午，孙某打电话找其借2万元钱，其说手头没有钱。后其二人又电话联系5万元借款的事。到下午1点多，其与郑某一起到银鑫宾馆，当时孙某、徐某等人都在，徐某向郑某出具了一份5万元的借条，扣除4千元利息后，实际拿到4.6元，徐某把项链抵押给郑某。借款后，其与郑某就离开了。
4.证人郑某的证言，证明徐某向其借款5万的经过，其证言内容能与被害人陈述、证人证言及被告人供述的借款经过相互印证。
5.借条，内容主要为：由署名为徐某的借款人向郑某借款人民币5万元，借条落款时间为2011年12月13日。
6.通话记录，证明号码为134××××9994的移动电话的通讯情况。
7.协议书，内容主要为：2011年12月12日晚7时许，甲方徐某与乙方“王旭南”，双方在横河大桥上发生冲突，导致乙方受伤，经双方协商，由甲方赔偿医疗费、营养费、误工费等共计人民币5万元，双方今后无涉。协议落款时间为2011年12月13日，落款署名分别为甲方徐某，乙方“王旭南”。
8.情况说明及就诊记录，证明：经公安机关查证，案发当天在慈溪市人民医院无“王旭南”在该院的就诊记录。
9.退赃凭证、谅解书，证明：被告人孙某通过亲属已向被害人徐某退赃人民币2.3万元，并取得了被害人的谅解。
10.到案经过，证明：被告人孙某于2011年12月21日晚被公安机关拘传到案的经过。
11.户籍证明，证明被告人孙某的身份情况。
12.被告人孙某在公安侦查阶段的供述，供认：2011年12月12日晚上，其与徐某在慈溪市横河镇龙南大桥的夜宵摊吃砂锅。其二人离开时，可能因为碰到了外地人，双方起了纠纷。外地人一方不肯让徐某离开，其拦住对方，并拨通电话让徐某在电话中跟“西瓜”讲。徐某讲不清楚，后其在电话中让“西瓜”叫几个人过来。没过几分钟，“西瓜”和“刀疤”坐“黑车”过来了，他们见外地人在与其二人纠缠，就各拿一根钢管冲过来，对方就跑了。其和“西瓜”、“刀疤”追过去打了对方一顿。接着，其打电话叫徐某离开，徐某说他已经离开了。其三人就坐“黑车”走了。在车上，其给徐某打了电话，后其三人到横河富达厂附近坐上了徐某的车子。在车上，有人打电话给“西瓜”，说刚才对方受了伤。车子开到一条河边，“西瓜”、“刀疤”把钢管扔到河里。之后，其等人坐车去横河银鑫宾馆开了房间。其等人告诉徐某对方被打受了伤。徐某说，在他驾车离开时，有许多人看到了他的车牌，他害怕别人报警或报复，说要么赔偿对方。其说要不要赔钱由他自己决定，并提出让“西瓜”到人民医院去看看情况。“西瓜”就出去了。过了一会，陆某打电话向其讨要欠他的2万元钱，其告诉他自己正在银鑫宾馆，钱第二天还他。陆某就过来了。过了1小时不到，其打电话向“西瓜”问情况，“西瓜”说要向对方赔偿的。其想到自己最近手头没有钱，在外面还借了钱，就发短信给“西瓜”，让他回来时把赔偿数目报大，说个8万元，以从中骗钱。后来，“西瓜”告诉徐某，对方要赔8万元，徐某讲他拿不出。其对徐某讲，让“西瓜”与对方再协商一下，“西瓜”假装去外面转了转。期间，其发短信给“西瓜”，让他回来时说5万。过了半小时左右，“西瓜”回来告诉徐某，对方和他协商要赔5万。徐某想了想说，事情已经出了，由他与其二人各半承担。其想，即使对半分，也可以拿到很多钱，其同意的。第二天上午，徐某打其电话，后其去了银鑫宾馆，徐某对其讲钱的事，其以徐某赌博输钱为由打电话向“烤鸭”借5万元。“烤鸭”说他没有钱。其让“烤鸭”想想办法。到下午1点多，“烤鸭”与郑某一起来到宾馆，郑某同意借5万元钱给徐某，利息8分，十天为一期。因为之前其告诉徐某，别人是不会借钱给其的。后由徐某向郑某出具借款5万元的借条，扣除4千元利息后，郑某把4.6万元钱给了徐某，徐某以他的项链作了抵押。当时，陆某、“烤鸭”、“西瓜”、郑某都在场。其向陆某借了4千元，凑齐5万元后，叫徐某自己去乌山“圣巴厘”给对方送钱。徐某害怕，其就说钱由其送去。后其与“西瓜”、陆某开车去“圣巴厘”。快到“圣巴厘”时，其把欠陆某的2万元及3千5百元利息还掉，陆某就下车了。后其约对方到杨梅仙子大花坛碰面，对方被打的人没有来，是别人出面来拿了1万元钱，其叫对方在一张已由徐某签名的协议上签了字，说是拿了5万。其给了“西瓜”1万元，让他与“刀疤”去分，剩下的钱其自己拿了。其回到银鑫宾馆后，把协议给了徐某。其因外面欠了很多钱，别人催得紧，就与“西瓜”说好设计骗徐某的钱，然后再由“西瓜”出面与对方被打伤的人谈好。
关于本案诈骗数额的认定问题。经审理认为，根据被害人徐某的陈述、证人胡某、郑某、陆某的证言，结合借条等相关证据，均证明被害人徐某将其从证人郑某处实际借到的人民币4.6万元作为赔偿款交给被告人孙某，该事实能与被告人孙某在公安侦查阶段的供述相印证。另经公安机关查证，案发当天在慈溪市人民医院并无“王旭南”在该院的就诊记录。根据以上事实，结合其他证据，本案诈骗数额应以被告人孙某共同犯罪违法所得人民币4.6万元予以认定。综上，公诉机关指控被告人孙某的主要犯罪事实清楚，证据充分，本院予以确认。被告人孙某的辩解与事实不符，本院不予采信。
本院认为，被告人孙某以非法占有为目的，伙同他人采用虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款之规定，判决如下：
被告人孙某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2011年12月21日起至2013年9月20日止。并处的罚金限本判决生效之日起一个月内缴纳本院。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 许 越 骋
人民陪审员 陈 红 凯
人民陪审员 岑 浩 权
二〇一二年六月二十五日
书 记 员 徐佩颖（代）
附：
《中华人民共和国刑法》相关条文
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。