甘肃省张掖市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）张中刑终字第37号
原公诉机关甘肃省张掖市甘州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）杜星，曾用名杜三茂，男，汉族，1988年1月15日出生于甘肃省张掖市，初中文化，个体。因涉嫌合同诈骗罪于2012年3月29日被兰州市公安局七里河分局刑事拘留，同年4月11日被批准逮捕。现羁押于甘州区看守所。
张掖市甘州区人民法院审理甘上区人民检察院指控被告人杜星犯合同诈骗罪一案，于2014年3月14作出（2013）甘刑初字第295号刑事判决书。被告人杜星不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原判认定：被告人杜某在签订、履行合同过程中诈骗作案十起，诈骗总价值1050190元。
原审法院认为，被告人杜某或单独、或伙同他人以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已触犯刑律，构成合同诈骗罪。依据《中华人民共和国和刑法》第二百二十四条、第二十五条第一款的规定，判决：被告人杜某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金150000元。
宣判后，杜某不服，上诉提出：原审认定其犯合同诈骗罪事实不清，请求二审撤销原判，公正审理。1、上诉人未将从伟立公司以按揭方式购买的挖掘机抵押给银行，未私自拆卸破坏GPS定位系统，挖掘机存在严重质量问题，上诉人给伟立公司写过分期还款承诺书，最后付款期限未到即案发，伟立公司有过错，该行为不构成合同诈骗；2、认定上诉人租赁小轿车抵押借款不还存在问题，甘G×××××号别克越野型小轿车已经甘州区南街派出所处理并返还租赁公司，仍认定诈骗错误；甘G×××××号雪佛兰小轿车、甘G×××××号现代伊兰特小轿车系康亮抵押或租赁的，与上诉人无关；上诉人将挂靠于本人星新公司的甘G×××××号别克车抵押给冲立国，车主刘某事先知晓；上诉人只是将租赁的甘G×××××号北京现代伊兰特小轿车借给冲立国使用，并未抵押，该车亦因上诉人未交租金被租赁公司开回；甘G×××××号甘G×××××号、甘G×××××号现代伊兰特小轿车，均是金某租赁公司的经理张财把车交到上诉人的公司，并让上诉人支配的；3、上诉人在原审中提供的证据及证据线索均未被采纳，有失公平公正。
经二审审理查明：2011年1月以来，上诉人杜某采取签订、履行合同过程或其他手段诈骗作案九起，诈骗总价值891940元。
（一）2011年4月2日，被告人杜某找到甘肃伟立机械设备有限公司（以下简称伟立公司）业务经理乔雷，以通过按揭贷款方式购买挖掘机为名，交纳2万元首付款后，与该公司签订了《产品购销合同》，并用其购买的挖掘机作抵押，与兰州银行兰西支行签订了《自然人抵押合同》和《自然人汽车按揭借款合同》，从该银行借款26万元支付给了伟立公司，购买伟立公司价值38.5万元的山河智能SWE70N9型挖掘机一台。后杜某未按合同约定偿付过货款，亦未向按揭的兰州银行兰西支行还过款。并在伟立公司为督促其还款第二次将挖掘机GPS定位系统锁定后擅自拆卸破坏。2011年9月，上诉人谎称该挖掘机还剩3万元按揭款即付清全部货款，取得被害人王某丙信任后抵押给借款10万元，用于偿还欠款和购买小轿车消费。案发后该挖掘机已被追回，并发还伟立公司。
认定上述事实的证据有：
1.伟立公司负责人乔雷报案及陈述笔录，证明2011年3月，杜某到公司张掖办事处，自称是张掖市星新工程机械租赁有限公司（以下简称星新公司）法人代表，欲以按揭贷款方式从伟立公司购买山河智能SWE70N9型、价格38.5万元的小型挖掘机在其工地使用。公司要求其先交174229元首付款，后按期给银行交按揭款26万元。杜某称其公司刚开始营业，资金紧张，只能暂交5万元，其提走挖掘机一月内再交5万元。后去杜某的公司查看后信以为真，于2011年4月2日与杜某在伟立公司张掖办事处签订《产品购销合同》，杜某称只有2万元现金，保证三天之内再交3万元，杜某将挖掘机提走。公司帮杜某到兰州银行兰西支行办理了购车按揭借款手续。自此，杜某再未支付货款，亦不支付银行贷款。2011年7月初，公司将挖掘机的GPS锁机，杜某向公司书面承诺，其分期付款申请公司开锁，后将挖掘机解锁，但杜某仍不还款。2011年7月底，因查不到挖掘机的位置，才知挖掘机GPS定位系统已被杜某拆卸，杜某亦无法联系。后经了解，杜某已将挖掘机抵押他人借款。杜某在使用挖掘机的过程中出现故障，公司及时派人将故障排除了。
2.被告人杜某供述，他想买一台小型挖掘机对外租赁赚钱，到伟立公司张掖办事处找到乔雷看了一台挖掘机。2011年4月2日，与伟立公司签订《产品购销合同》，购买山河智能SWE70N9型挖掘机一台，整机价38.5万元。以按揭贷款方式付款，首付款174229元，与银行签订了《自然人汽车按揭借款合同》、《自然人抵押合同》、《工程机械按揭贷款申请书》。乔雷让他交首付款10万元，他提出只有2万元。乔雷到他的星新公司考察后同意先交2万元，伟立公司为他办理了按揭贷款手续，将挖掘机开出在工程施工并结算了工程款。星新公司的验资手续是张某甲帮忙办理的，自己并未出资。后因无法还款，还给伟立公司写了《承诺书》。2011年9月，因手头紧，他将从伟立公司购买的挖掘机抵押给王某丙借款10万元，用于支付民工工资和购买跑车自用。
3.证人王某甲的证言。证明2011年3月，乔雷联系客户杜某后，他与银行信贷员及公证员到杜某的公司考察，杜某提供了星新公司的营业执照和验资所用《银行询证函》复印件，提出先交首付款10万元，等挖掘机在工程上使用收回工程款后支付剩余款，并称其公司注册资本100万元，验资后就能还款。4月1日，杜某支付首付款2万元，次日与公司签订了合同。但杜某提走挖掘机后以各种理由推拖不还款，手机关机，把挖掘机上的GPS定位系统拆卸，导致挖掘机无法找到。销售给杜某的挖掘机没有质量问题。
4.证人周某的证言。证明挖掘机销售给杜某时GPS定位系统完好，因杜某不还款，公司将GPS定位系统锁机后挖掘机无法工作，杜某将GPS拆除了。
5.证人徐某甲的证言。证明2011年5月13日，杜某与兰州银行兰西支行签订了《自然人汽车按揭借款合同》和《自然人抵押合同》，杜某用从伟立公司购买的挖掘机作抵押从银行借款26万元，于2011年7月27日存入公司账户。因杜某不按期还款，公司按约定垫付贷款本息。杜某未向银行交过钱。
6.证人张某甲的证言。证明杜某注册“张掖市星新工程机械租赁有限公司”时申请注册资金，需200万元，因杜某没钱，将杜某介绍给一代办公司，由代办公司出钱替杜某办理了验资手续。
7.证人杨某（甘州区碱滩镇野水地村党支部书记）的证言。证明2011年杜某承包碱滩镇野水地村的人饮工程，使用挖掘机施工。挖掘机在施工过程中发生过两次故障，销售方来人很快就修好了。工程款5万多元已全部结清。
8.证人张某乙的证言。证明杜某以按揭贷款方式购买一台挖掘机在碱滩等地使用过程中发生过故障，销售公司派人来很快就修好了。
9.内资企业基本信息及公安机关情况说明。证明张掖市星新工程机械租赁有限公司成立于2011年3月29日，法定代表人杜某，注册资本100万元。
10.书证《产品购销合同》、《按揭购车首付款（预）收杂费协议》、《按揭还款协议》、《产品购销合同首付补充协议》、《银行询证函》、《承诺书》及甘肃伟立公司企业法人营业执照、收据、挖掘机产品合格证副本等，证明杜某以按揭方式购买挖掘机及其伟立公司的相关情况。
11.挖掘机照片及公安机关扣押、发还物品清单。证明从王某丙处扣押山河智能SWE70N9小型挖掘机一台已发还伟立公司。挖掘机上的GPS已被拆卸。
12.证人王某丙报案及陈述笔录。证明2011年9月，杜某找到他，称其有一台山河智能70N9型挖掘机想抵押借款10万元，挖掘机整机购买价38.5万元，是通过按揭贷款方式购买的，现还有3万元银行贷款未还。后与朋友田某等人去看了挖掘机，挖掘机上的GPS定位系统已被拆卸。他提出万一伟立公司或按揭贷款银行将挖掘机扣走怎么办，杜某说其已将GPS拆掉，无人能找到。后给杜某借款10万元，期限一月。还款期限到后，杜某以各种理由推诿。2012年3月14日，公安人员从他家中将挖掘机扣押后知道杜某只支付2万元购机款，方知受骗。
13.证人田某的证言。证明2011年9月24日，王某丙说有人想用挖掘机抵押向其借款，让他参谋一下。他与王某丙见到借款人杜某，杜某说用一台从甘肃伟立公司以按揭贷款方式购买的价值38.5万元的挖掘机向王某丙抵押借款，再有3万元就付清全部货款，其已将挖掘机的GPS定位系统拆卸。当天，王某丙给杜某借款10万元，期限一月。
14.证人朱某的证言。证明王某丙将杜某抵押给他的一台山河智能挖掘机停放在其家院内。
15.借条。证明2011年9月24日，杜某以山河智能SWE70N9小型挖掘机做抵押向王某丙借款10万元。
（二）2011年4月，被告人杜某与张掖市甘州区金某汽车租赁有限责任公司（以下简称金某公司）签订《金某汽车租赁合同》，租赁北京现代伊兰特小轿车一辆，车号甘G×××××。同年5月，杜某将该车抵押给被害人黄某乙借款3万元，赃款挥霍，作案后逃匿。2012年4月，该车被车主李某发现开回。经鉴定，该车价值52500元。
认定上述事实的证据有：
1.金某公司经理张财的报案及陈述。证明2011年4月27日，杜
星到公司签订了租赁合同，租赁一辆车号甘G×××××现代伊兰特小轿车，后听说杜某将车抵押给冲立国借款。现车已被车主李某找到开回。
2.被告人杜某供述，2011年4月27日，他与金某公司签订租赁合同，租赁一辆车号甘G×××××现代伊兰特小轿车，每日租金130元。2011年5月13日，因急需用钱，将车抵押给黄某乙借款3万元。未给租赁公司交过租赁费。
3.证人黄某乙的证言。证明冲立国说杜某因资金周转不开，想用其购买的车做抵押借钱，冲立国说自己没钱，就将杜某介绍给他。2011年5月13日，冲立国领杜某到他门市部，杜某说抵押的甘G×××××现代伊兰特小轿车是其星新公司的，借款3万元，期限一个月。当日就将3万元交给杜某。借款到期后，杜某一直未来赎车，冲立国说杜某电话打不通，人也找不到。
4．证人李某的证言。证明他将一辆车号甘G×××××号现代伊兰特小轿车加盟到金某公司对外出租。2011年4月27日，张财告诉他说车被杜某租走。9月底，张财说车被杜某抵押于他人，GPS被拆了。2012年4月，由朋友帮忙找到了该车并开了回来。
5.汽车租赁合同及借条。证明被告人杜某于2011年4月27日从金某公司租赁甘G×××××号现代伊兰特小轿车，每日租金150元。同年5月13日，杜某以该车做抵押向黄某乙借款3万元。
6.涉案财物价格鉴定结论书。证明甘G×××××现代伊兰特小轿车鉴定价格52500元。
（三）2011年5月9日，被告人杜某与金某公司签订《金某汽车租赁合同》，租赁北京现代伊兰特小轿车一辆，车号甘G×××××。后以该车做抵押向冲立国借款3万元被挥霍，作案后逃匿。同年9月27日，该车被金某公司经理张财发现开回，并归还车主徐某乙。经鉴定，该车价值64800元。
认定上述事实的证据有：
1．金某公司经理张财的陈述及辨认笔录。证明2011年5月9
日，杜某与公司签订汽车租赁合同，租赁甘G×××××北京现代伊兰特小轿车一辆。车出租后公司一直找不到这辆车。2011年9月27日，在甘州区医院二门诊门口发现后将车开回返还车主徐某乙。次日，冲立国到公司要车，称杜某将该车抵押向其借款。经其辨认，被告人杜某就是到其公司租赁车辆的人。
2．被告人杜某供述，2011年5月9日，与金某公司签订租赁合同，租赁甘G×××××北京现代伊兰特小轿车一辆，后将车抵押给冲立国借款3万元，用于工程机械加油，其无钱将车赎回。
3.证人马某的证言。证明2011年5月，杜某到她家将甘G×××××号北京现代伊兰特小轿车抵押向冲立国借款3万元，并出具借条。2011年9月，车丢失了，杜某说车是他从金某公司租赁的，被金某公司的人开走了。
4.证人徐某乙的证言。证明2011年5月初，将一辆甘G×××××北京现代伊兰特小轿车加盟到金某公司对外出租。2011年5月9日前后，张财告诉他车已出租。后张财说承租人杜某无法联系，不交租金，车也找不到，让他注意找一下车。2011年10月的一天，在甘州区大衙门街发现车后给张财打电话，张财带人将车开回。听张财说车已被杜某抵押他人。
5．汽车租赁合同及借条。证明2011年5月9日，杜某从金某公司租赁甘G×××××现代伊兰特小轿车，每日租金150元。杜某将该车抵押向冲立国借款3万元。
6．涉案财物价格鉴定结论书。证明甘G×××××号现代伊兰特小轿车鉴定价格64800元。
（四）2011年6月，被告人杜某与金某公司签订《金某汽车租赁合同》，租赁北京现代雪佛兰景程小轿车一辆，车号甘G×××××。当月，杜某将该车抵押给冲立国借款4万元，赃款挥霍，作案后逃匿。2012年6月9日，车主邱某甲以4.5万元从冲立国妻子马某处赎回该车。经鉴定，该车价值85800元。
认定上述事实的证据有：
1.金某公司经理张财陈述，2011年6月7日，杜某与公司签订汽车租赁合同，租赁甘G×××××北京现代雪佛兰景程小轿车一辆。车出租后公司一直找不到车，后听车主邱某甲说杜某将车抵押向冲立国借款，邱某甲给冲立国支付4.5万元将车赎回。
2.被告人杜某供述，2011年6月，租赁金某公司甘G×××××号雪佛兰景程小轿车一辆自用。同年8月，将该车抵押给冲立国借款4万元用于加油、买树苗、交租赁费等，后无钱赎车。
3.证人邱某甲的证言。证明他将一辆甘G×××××雪佛兰小轿车加盟到金某公司对外出租。2011年6月7日，张财说车被杜某租走。查看GPS后发现车一直停放在党寨镇马站村七社一院内。后找到冲立国，冲立国说车系杜某抵押的。2012年6月，通过李志财支付冲立国之妻马某4.5万元后将车赎回。
4．证人马某的证言及辨认笔录。证明2011年6月，杜某说甘G×××××雪佛兰车是他星新公司的，因挖掘机没钱加油要抵押借款，后从她丈夫冲立国处借款4万元，期限一个月。2012年6月，冲立国因病去世，自称是甘G×××××雪佛兰车车主的人来支付她4万多元将车赎走。经其辨认，杜某就是将车抵押向冲立国借款的人。
5．汽车租赁合同及借条。证明2011年6月7日，杜某租赁金某公司甘G×××××雪佛兰景程小轿车，每日租金180元。同年6月27日，杜某将该车抵押向冲立国借款4万元，期限一个月。
6.收条。证明2012年6月9日，邱某甲通过李志财支付冲立国之妻马某甘G×××××雪佛兰景程小轿车赎车款4.5万元。
7.涉案财物价格鉴定结论书。证明甘G×××××雪佛兰景程小轿车鉴定价格85800元。
（五）2011年1月26日，被告人杜某与张掖市瑞安汽车租赁有限责任公司（以下简称瑞安公司）签订《汽车租赁合同》，租赁北京现代伊兰特小轿车一辆，车号甘G×××××。同年3月23日，杜某将该车抵押向冲立国借款3万元，赃款挥霍，作案后逃匿。同年5月16日，该车被瑞安公司经理邵学平发现后开回。经鉴定价值57960元。
认定上述事实的证据有：
1.瑞安公司经理邵学平陈述，2011年1月26日，杜某与公司签订租赁合同，租赁甘G×××××现代伊兰特小轿车，合同约定杜某不得转租、转包、抵押、投资等。杜某将车开走后一直拖欠租金，无法联系。2011年5月16日前后，在甘州区佛城广场附近发现车后将车开回。
2.被告人杜某供述，2011年1月26日，与瑞安公司签订汽车租赁合同，租赁甘G×××××北京现代伊兰特小轿车。用了一段时间，将车抵押给冲立国借款3万元。
3.证人姜某的证言。证明2011年1月，他将一辆甘G×××××现代伊兰特小轿车挂靠在瑞安公司对外出租。
4.证人马某的证言。证明杜某说他的星新公司资金紧张，想将公司一辆甘G×××××北京现代伊兰特小轿车抵押借款，冲立国和她商量后同意抵押。2011年3月23日，杜某将该车抵押向冲立国借款3万元，期限一个月。借款到期后杜某没来赎车。
5.汽车租赁合同及借条。证明2011年1月26日，被告人杜某租赁张掖市瑞安公司甘G×××××号北京现代伊兰特小轿车2011年3月23日，杜某将该车抵押向冲立国借款3万元。
6.涉案财物价格鉴定结论书。证明甘G×××××北京现代伊兰
特小轿车鉴定价格57960元。
（六）2011年2月，被告人杜某伙同康亮（另案处理），由康亮假冒张某丙，使用伪造的张某丙的驾驶证，与金某公司签订《金某汽车租赁合同》，租赁别克凯越牌小轿车一辆，车号甘G×××××。同年4月，将该车以物顶账给吴某，后两人逃匿。同年11月10日，金某公司经理张财在张掖市鼓楼附近发现该车，经甘州区公安局南街派出所调查处理后发还给金某公司，金某公司将车归还车主张明。经鉴定，该车价值61680元
认定上述事实的证据有：
1．金某公司经理张财的陈述及辨认笔录。证明2011年2月21日，杜某与一自称张某丙的男子到公司租车要在工程上使用，因杜某无驾驶证，只提供身份证复印件，让张某丙签订汽车租赁合同，租赁甘G×××××别克凯越牌小轿车。同年11月，在张掖市鼓楼附近发现该车被一不认识的男子驾驶，后通过南街派出所处理将车追回返还给车主张明。经其辨认，康亮就是与杜某一起自称“张某丙”到其公司租赁车辆的人。
2.被告人杜某供述，2011年2月21日，康亮打电话称其工程上急需用车，问是否认识租赁公司的人，后联系了金某公司经理张财。甘G×××××车是康亮到金某公司租赁的，租车的责任与他无关。因他曾向吴某借款2万元未还，该车被吴某开走了。
3.证人张某丙的证言。证明他不认识杜某和康亮。2010年他的驾驶证曾经丢失又补办了，没有租过车，也未替人租过车。
4.证人吴某的证言。证明2011年1月30日，杜某因急需用钱向他借2万元，后多次催促杜某还钱未果。2011年4、5月，杜某开一辆车号甘G×××××的别克越野车给他顶账，说该车系其从张明手里购买的尚未过户。因他生意用钱于同年8月1日以4万元将车卖给冯某，后冯某说该车是他人从租赁公司租赁的，已由南街派出所扣押发还给租赁公司。
5.证人冯某的证言。证明2011年8月，因联系搞工程需买辆车，吴某说有一辆别人顶账的别克车想出售。8月1日，他与吴某签订了旧车买卖协议，用4万元将该车买下。11月初的一天晚10时许，将车停在鼓楼附近去超市买东西时，有人用钥匙开车，称该车是一叫杜某的从租赁公司租赁的。后经南街派出所处理将车交给金某公司经理张财开走了。
6．汽车租赁合同及欠条、旧车买卖协议。证明2011年2月21日，由康亮假冒张某丙从金某公司租赁甘G×××××别克越野车，杜某将该车顶账给吴某后，吴某又以4万元将车出售给冯某。
7.涉案财物价格鉴定结论书。证明甘G×××××别克越野车经鉴定价格62680元。
（七）2011年2月，被告人杜某伙同康亮，由康亮假冒张某丙，使用伪造的张某丙驾驶证和身份证，与张掖市甘州区兴鹏汽车租赁公司（以下简称兴鹏公司）签订《汽车租赁合同》，杜某为保证人，租赁北京现代伊兰特小轿车一辆，车号甘G×××××。当日，杜某、康亮以该车做抵押向史某甲借款2.3万元，赃款被其挥霍后逃匿。2012年8月9日，兴鹏公司经理张鹏以2.3万元从史某甲处赎回该车并归还车主施桂萍。经鉴定，该车价值66360元
认定上述事实的证据有：
1．兴鹏公司经理张鹏陈述，证明2011年2月16日，杜某和一自称张某丙的人到公司租车要在工程上使用，因杜某没有驾驶证，便用张某丙的驾驶证以张某丙的名义签订租赁合同，杜某是担保人，租赁车号甘G×××××的北京现代伊兰特小轿车一辆。杜某先后交过两次租金，此后杜某无法联系，车也找不到。2012年3、4月份，找到杜某，他说车被张某丙抵押给史某甲借钱了。史某甲说杜某和张某丙通过他将车做抵押向史某乙借款2.3万元。2012年8月9日，他替杜某给史某甲偿还2.3万元将车赎回，返还了车主施桂萍。赎车时发现叫张某丙的人是康亮冒充的，康亮伪造了张某丙的身份证和驾驶证。
2.被告人杜某供述，2011年2月16日，康亮要租车自用，他陪康亮找到兴鹏公司张鹏，康亮说他叫张某丙，并出示了张某丙的驾驶证和身份证，与兴鹏公司签订了租赁合同，租赁甘G×××××北京现代伊兰特小轿车一辆，自己是保证人。后将车抵押向史某甲借款2.3万元。辩认笔录，证明经杜某辨认，康亮就是假冒张某丙与其到兴鹏公司租赁车辆的人。
3.证人史某甲的证言。证明2011年2月16日，杜某与一叫张某丙的人找到他，提出将其甘G×××××北京现代伊兰特小轿车抵押借款。因他没钱，叫来史某乙，通过他向史某乙给杜某借款2.3万元，期限一个月。借款到期后，杜某无法联系。后经打听，该车系杜某从租赁公司租赁，便将2.3万元偿还给史某乙。
4.证人史某乙的证言。证明2011年年初，史某甲打电话向他借钱，后通过史某甲杜某以一辆伊兰特小轿车做抵押向他借款2.3万元。到期后史某甲偿还了借款。
5.汽车租赁合同、借条。证明2011年2月16日，康亮以张某丙的名义从兴鹏公司租赁甘G×××××北京现代伊兰特小轿车，保证人杜某。杜某于当日将该车抵押向史某乙借款2.3万元。
6.涉案财物价格鉴定结论书。证明甘G×××××北京现代伊兰特小轿车经鉴定价格66360元。
（八）2011年2月，被告人杜某伙同康亮，由康亮假冒张某丙，使用伪造的张某丙的驾驶证，与金某公司签订《金某汽车租赁合同》，租赁雪佛兰牌景程小轿车一辆，车号G966**。同年2月27日，杜某与康亮共同找到史某甲，以该车做抵押，杜某为担保人，从史某甲处借款2.5万元，作案后两人逃匿。2012年6月7日，金某公司张财用3.5万元从史某甲处将车赎回交还车主何某。经鉴定，该车价值107840元
认定上述事实的证据有：
金某公司经理张财的陈述及辨认笔录。证明2011年2月26
日，杜某和一自称张某丙的人到公司租赁甘G×××××雪佛兰景程小轿车。车被租出后车上的GPS定位系统被拆卸无法找到，后发现该车由史某甲使用。史某甲称杜某于2011年2月27日将该车抵押向其借款2.5万元，后他支付史某甲3.5万元将车赎回。经其辨认，康亮就是自称“张某丙”与杜某到其公司租赁车辆的人。
2.被告人杜某供述，2011年2月27日，康亮打电话找他帮忙。后在民乐一宾馆见到康亮和史某甲，史某甲问他是否认识这个“张某丙”，张某丙提出向他抵押借款，方知康亮冒充的张某丙，当时不好揭穿就说张某丙是他兄弟。史某甲提出由他担保就给张某丙借款，康亮就将甘G×××××雪佛兰景程小轿车抵押向史某甲借款2.5万元，他是担保人，是他替康亮代写的协议和借条。辨认笔录，证明经杜某辨认，康亮就是假冒张某丙与其到金某公司租赁车辆的人。
3.证人何某的证言。证明2010年11月，将甘G×××××雪佛兰小轿车加盟到金某公司对外出租。2011年2月26日，张财打电话说杜某拿张某丙的驾驶证签订了租赁合同将车租赁。通过GPS定位系统发现车一直在敦煌市不动，后GPS被破坏无法定位，经多次寻找未能找到。同年10月，史某甲说杜某将车通过张某丙抵押向他借款2.5万元，发现张某丙是康亮冒充的。后由张财以3.5万元将车从史某甲处赎回。
4.证人史某甲的证言。证明杜某打电话说他朋友要抵押借款，后通过史某乙给自称“张某丙”的人将甘G×××××雪佛兰景程小轿车抵押借款2.5万元，杜某是担保人，协议和借条是杜某代写的。借款到期后张某丙未按时偿还，人也找不到。后经打听，张某丙真名叫康亮，抵押的车系杜某担保从租赁公司租赁的。他将2.5万元借款偿还了。
5.证人史某乙的证言。证明2011年3月，史某甲打电话向我借款，后通过史某甲，张某丙以一辆甘G×××××雪佛兰小轿车做抵押向我借款2.5万元，杜某是担保人。到期后史某甲偿还了借款。
6.汽车租赁合同及借条、收条。证明2011年2月26日，张某丙租赁金某公甘G×××××雪佛兰景程小轿车，每日租金180元，杜某为担保人。同年2月27日，张某丙将该车抵押向史某乙借款2.5万元。2012年6月7日，金某公司将车赎回。
7.涉案财物价格鉴定结论书。证明甘G×××××雪佛兰景程小轿车经鉴定价格107840元。
（九）2011年4月，刘某将其甘G×××××号别克凯越牌小轿车挂靠在杜某的张掖市星新工程机械租赁有限公司对外租赁，4月18日，被告人杜某以该车抵押两次向冲立国借款30000元。同年4月底，因刘某催要，杜某以暂时借用为由从冲立国处骗回该车归还刘某。
认定上述事实的证据有：
1.被害人刘某陈述，2011年4月，他将甘G×××××别克凯越车挂靠在张掖市星新公司对外出租。后杜某说车已出租，因担心便到处打听，听说杜某把好多挂靠的车抵押追不回来，便多次向杜某要车。2011年4月底，杜某将车开回交给他。
2.被告人杜某供述，2011年4月，刘某将其甘G×××××别克凯越小轿车挂靠在其星新公司对外出租。4月18日，因资金紧张，将该车抵押给冲立国借款。后开车去马蹄寺，回来后将车交还刘某。
3.证人马某的证言。证明2011年4月18日、4月22日，杜某因资金周转用其公司甘G×××××号别克凯越小轿车抵押从冲立国处两次借款共计3万元。几天后，杜某说去马蹄寺要借用该车，开走后再没回来。
4.借条。证明2011年4月18日、4月22日，杜某将甘G×××××别克凯越小轿车抵押向冲立国借款共计30000元。
认定上述事实的综合证据有：
1．常住人口基本信息，证明了被告人杜某的基本身份情况。
2．抓获经过说明，证明2012年3月21日甘州区公安局接受兰州市公安局七里河区分局委托抓获杜某并移送该局。
3.公安机关证明，证明冲立国、张财分别于2012年6月、2013年7月因病死亡。
4.公安机关说明，证明本案涉案人员康亮被上网追逃。
上述证据，在一审中均已全面出示并均经质证、认证，证据来源合法，内容客观真实，综合证明上诉人诈骗犯罪的事实，本院综合予以认定。
上诉人杜某所提原判认定事实不清，其行为不构成合同诈骗罪的上诉意见及理由，经查，上诉人与甘肃伟立机械有限责任公司签订《产品购销合同》时，有意隐瞒其星新公司真实的资金实力情况，并假称已承揽足以偿还其所购挖掘机按揭价款的工程，骗取伟立公司信任，支付20000元首付款即取得了价值385000元的挖掘机，合同履行过程中，上诉人借口质量问题不按约定偿付挖掘机其余首付款及按揭价款，为逃脱监管擅自拆卸挖掘机GPS定位系统，在结算其承揽的工程款后亦无偿付该货款的意愿和行为，继而隐瞒未付清绝大部分按揭价款的真相，将挖掘机抵押于他人借款用于个人消费、挥霍，且无法联系到其本人。该事实有被害人伟立公司、王某丙报案及陈述笔录，证人王某甲、周某、张某甲、张某乙、田某、朱某等人的证言，《产品购销合同》、《按揭还款协议》、借条，上诉人杜某供述等证据予以证实被告人杜某合同诈骗的犯罪事实。原判认定租赁机动车抵押借款的各起犯罪中，上诉人杜某与被害人金某等汽车租赁公司自2011年1月以来，单独或伙同他人，以自己名义或假冒他人名义、或以保证人身份多次签订汽车租赁合同租用车辆，后谎称租赁车辆属公司所有及其他原由，编造资金紧张、急需用钱等事实，将车辆抵押给他人借款用于个人挥霍或他用，到期后不还款赎车，有意躲避使被害人无法联系。该事实有经查证属实的各涉案汽车租赁公司负责人报案及陈述笔录、被害人刘某等人陈述，汽车租赁合同、借据，证人张某丙、黄某乙、马某、邱某乙、吴某、冯某、史某甲等人的证言，被告人杜某的供述等证据证实。足以认定上诉人在签订、履行合同过程中，主观上具有非法占有的目的，客观上以通过先履行小部分合同内容或编造事实，隐瞒真相等方法，诱骗对方当事人继续签订、履行合同，且无积极履行合同的意愿和行为以及履行合同的实际能力，其行为完全符合刑法关于合同诈骗罪的构成要件，应以本罪定罪处罚。上诉人所提上诉意见和理由均与查明的事实及法律规定不符，不能成立，本院不予采纳。
综上，本院认为，上诉人杜某在签订、履行合同过程中，采取先履行部分合同或隐瞒真相、编造事实的手段，骗取对方信任继续签订、履行合同，从而骗取他人财物，后非法处分，所得赃款用以挥霍等，数额特别巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之规定，构成合同诈骗罪，应追究其刑事责任。但上诉人已支付挖掘机的首付款20000元不应计入犯罪数额，其以挖掘机抵押借款100000元的行为属对赃物的处分，亦不应计入犯罪数额；另上诉人以刘某挂靠租赁的甘G×××××号别克凯越小轿车抵押从冲立国处借款3万元，经刘某催促即将该车归还，不应以该车价值认定该起犯罪数额，只能以该车抵押骗取的借款数额计算其犯罪数额。原判部分事实认定不当，应予以纠正。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（二）项、第二百三十三条之规定，判决如下：
一、维持甘州区人民法院（2013）甘刑初字第295号刑事判决定罪及附加刑，撤销量刑部分；
二、上诉人杜星犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币150000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2012年3月21日起至2022年3月20日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 周 波
审 判 员 樊文德
代理审判员 高彩虹
二〇一四年四月二十三日
书 记 员 李晓英