陕西省榆林市榆阳区人民法院   民 事 判 决 书     （2017）陕0802民初8436号     原告（申请执行人）：高金成，男，1960年11月16日出生，汉族，榆林市榆阳区人，住榆林市榆阳区，农民，身份证号：612XXXXXXXXXXXXXXX。   委托诉讼代理人：郭富裕，陕西尊尚律师事务所律师。   被告（执行案外人）：郝锦鑫，男，1966年10月29日出生，汉族，榆林市榆阳区人，住榆林市榆阳区，榆阳区农科所干部，身份证号：612XXXXXXXXXXXXXXX。   第三人（被执行人）：陈平子，（又名陈某某），男，1962年12月22日出生，汉族，榆林市榆阳区人，住榆林市榆阳区，个体户，身份证号：612XXXXXXXXXXXXXXX。   第三人（被执行人）：陈志伟，（陈平子之子），男，1991年12月13日出生，汉族，榆林市榆阳区人，住址，职业同上，身份证号：612XXXXXXXXXXXXXXX。   第三人李艳梅，陈平子，陈志伟共同委托诉讼代理人：（陈平子之妻，陈志伟之母），女，1963年3月3日出生，汉族，榆林市榆阳区人，住址同上，农民，身份证号：612XXXXXXXXXXXXXXX。   原告高金成与被告郝锦鑫、第三人陈平子、陈志伟申请执行人执行异议之诉一案，本院于2017年8月7日立案后，依法适用普通程序于2017年11月1日公开开庭进行了审理。原告高金成及其委托诉讼代理人郭富裕、被告郝锦鑫、第三人陈平子、陈志伟的共同委托诉讼代理人李艳梅到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   原告高金成向本院提出诉讼请求：1、依法判令撤销榆阳区人民法院（2016）陕0802执异56号执行裁定书，依法判决对第三人陈志伟名下的位于榆林市榆阳区XX路XX路XX苑XX幢XX单元XX室（产权证号009XXXX）、榆林市榆阳区XX路XX路XX小区XX幢XX层XX号（产权证号009XXXX）房产予以继续查封并执行；2、本案诉讼费由被告全额承担。事实和理由：原告与第三人陈平子、陈志伟等民间借贷纠纷一案审理中，榆阳区人民法院于2016年8月8日作出（2016）陕0802民初6432号民事裁定书，将第三人陈志伟名下的位于榆林市榆阳区XX路XX路XX苑XX幢XX单元XX室（产权证号009XXXX）、位于榆林市榆阳区XX路XX路XX苑XX幢XX层XX号（产权证号009XXXX）两处房产予以查封，在执行过程中，被告郝锦鑫提出执行异议，榆阳区人民法院作出（2017）陕0802执异56号执行裁定书，裁定停止对上述两处房屋的执行。原告认为该裁定错误，理由如下：一、不动产权属以登记为准，涉案房屋为第三人陈志伟所有，人民法院有权予以查封，被告郝锦鑫与第三人陈志伟并未办理变更登记；二：本案并不符合最高人民法院《关于人民法院民事执行中查封扣押、冻结财产规定》的使用前提和条件，故榆阳区人民法院（2016）陕0802执异56号执行裁定书违法，应当予以撤销。综上所述，原告认为被告郝锦鑫的异议理由不能成立，应当依法撤销榆阳区人民法院（2016）陕0802执异56号裁定书，对陈志伟名下的涉案房屋继续予以查封并执行，以维护原告的合法权益。   被告郝锦鑫辩称：1、本案涉案房屋在原告未申请法院保全之前，由第三人陈平子、陈志伟以物抵债给被告，后被告完全履行了付款义务，且完全占有和使用、管理该房屋，所以该房屋应认定由被告所有；2、被告在实际占有该房屋之后得知第三人未按时偿还银行贷款，故被告自行与银行协商代第三人偿还房屋的按揭贷款并以被告的名义办理了还款账户，后因得知该房屋被法院保全才未继续偿还贷款。综上，被告与第三人之间的《房屋转让协议》真实有效，并实际占有、使用、管理涉案房屋，符合相关法律规定，故法院应驳回原告的诉讼请求。   第三人陈平子、陈志伟述称：房屋在三年前转给被告郝锦鑫，并且已经交付，有签字为证。   经过庭审举证、质证，对双方提交的无异议的证据：榆阳区人民法院（2016）陕0802民初6432号民事判决书、榆阳区人民法院（2016）陕0802民初6432号保全裁定书、证人张某某的证人证言，经审查予以确认。对双方当事人提交的有争议的证据认定如下：原告提交的视频资料，被告有异议，经审查该视频资料未载明详细的摄制时间且不能达到第三人当时还在该房屋居住的证明目的，故对该证据不予确认。被告提交的《房屋转让（抵债）协议》一份，原告有异议，经审查该份房屋买卖合同未办理公证，且签订该房屋转让合同的直接原因系第三人陈平子欠被告郝锦鑫105万元借款以房抵债，但被告郝锦鑫未提交证据足以证明其与陈平子之间的借款真实发生，故据此不足以证明建立在借款基础之上而签订的该份合同系双方的真实意思表示，故对该份合同依法不予确认。被告提交的车库房产证和土地证，原告有异议，经审查，该份证据仅仅能证明车库的登记所有人为陈志平，不足以证明涉案房产在法院查封之前被告已经享有管理和支配的权利，及合法占有该房屋的事实，故对被告关于该组证据的证明目的不予采信。被告提交的四支收据，原告有异议，经审查，第一支收据不符合物业收费票据的形式要件，不能达到第三人与被告之间的《房屋转让（抵债）协议》已经实际履行的证明目的，故对第一支收据依法不予确认；第二支收据记录的收款事实仅有收据予以显示，并无其他证据予以佐证，系单一证据，故对该收据依法不予确认；第三支收据载明的交房事实仅有该收据予以证明，系单一证据，故对该收据依法不予采信；第四支收据客观反应了该房屋缴纳了物业服务费，但收据中载明的交款人为陈志伟，故对该份证据的证明目的不采信；综合该组证据，数份间接证据并不能构成完整证据链，不能足以证明被告和第三人在法院查封之前已经履行了《房屋转让（抵债）协议》和被告已经实际完全占有了该房屋，故对该组证据的证明目的不予采信。   本院根据当事人陈述和经审查确认的证据，认定事实如下： 2016年11月23日，本院就高金成诉陈志伟、陈某某等民间借贷纠纷一案作出（2016）陕0802民初6432号民事判决书，判决：由陈某某、陈志伟偿还高金成借款67万元。该案审理中，经高金成申请，本院于2016年8月8日作出（2016）陕0802民初6432号民事裁定书，查封登记在陈志伟名下位于榆林市XX小区XX幢XX单元XX层XX号（房屋预告登记号：009XXXX）、榆林市XX小区XX幢XX层XX号（房屋产权证号：009XXXX）房产两处，查封期限为三年，原告高金成提供了担保。2017年4月26日，被告郝锦鑫对上述房屋主张权利，向本院提出执行异议申请。2017年7月22日，本院作出（2017）陕0802执异56号执行裁定书，裁定中止对位于榆林市榆阳区XX路XX路XX小区XX幢XX单元XX层XX号、榆林市榆阳区XX路XX路XX小区XX幢XX层XX号两处房产的执行。高金成因不服裁定，向本院提起诉讼。   另查明，位于榆林市XX小区XX幢XX单元XX层XX号（房屋预告登记号：009XXXX）、榆林市XX小区XX幢XX层XX号（房屋产权证号：009XXXX）房产两处现登记在陈志伟名下，该房屋现仍有银行按揭贷款未付清。   本院认为，双方争议的焦点为：1、被告郝锦鑫与第三人陈平子之间的债权债务关系是否属实，陈志伟能否用登记在自己名下的房屋为陈平子进行抵债，2、房屋在保全之前是否已由被告实际占有，房款是否结清。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定：“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。”本案中，第三人陈志伟本身系负有履行义务的债务人，但其在自身所负债务未完全履行的情况下，将登记于自身名下的房屋通过以物抵债的形式替其父偿还债务的行为本身侵害了原告的债权实现，属于可撤销的民事行为，另被告郝锦鑫与第三人陈志伟、陈平子签订的房屋买卖合同基于陈平子与郝锦鑫之间的债权债务，且双方约定将部分购房款用于冲抵所欠借款。经审查，双方之间的借款事实仅有借据予以证明，再未能提交其他证据予以佐证，因民间借贷以借款交付为生效要件，据此仅有借据不足以认定双方用于冲抵购房款的借款真实存在，故亦无法确认该份《房屋转让（抵债）协议》是否真实有效。关于被告以房屋被查封未向银行还款的抗辩，本案中，被告郝锦鑫与第三人陈志伟于2015年10月11日签订《房屋转让（抵债）协议》，协议中约定房屋所剩按揭贷款由被告郝锦鑫偿还5万元，剩余部分由第三人陈志伟负责偿还，而本案的涉案房屋保全时间为2016年8月8日，故其因房屋被查封未向银行还款的抗辩理由不能成立。根据《中华人民共和国物权法》第九条第一款：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。”本案中，第三人陈志伟与被告郝锦鑫仅签订了《房屋转让（抵债）协议》，并未办理房屋变更登记，故不能认定被告郝锦鑫在法院保全之前已经实际合法占有了该涉案房屋。综上，被告的异议理由不足以排除强制执行的民事权益。   据此，依照《中华人民共和国物权法》第九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百二十七条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第三百一十三第一款、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条，判决如下：   准许执行本院（2016）陕0802民初6432号裁定书查封第三人陈志伟名下的位于榆林市榆阳区XX小区XX幢XX单元XX层XX号（房屋产权证号：009XXXX）、榆林市榆阳区XX小区XX幢XX层XX号（房屋产权证号：009XXXX房）房产两处。   案件受理费100元，由被告郝锦鑫负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。   本院（2017）陕0802执异56号执行异议裁定于本判决生效时自动失效。         审判长    张佳   审判员    成熙   人民陪审员    周云霞         二〇一七年十一月十五日      书 记 员    梁亚妮              1