青海省西宁市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）青01刑终11号
原公诉机关西宁市城西区人民检察院。
上诉人（原审被告人）何某某。因涉嫌犯挪用公款罪于2015年12月10日被刑事拘留，同月24日被逮捕。现羁押在西宁市第二看守所。
辩护人黄升、张蓉，青海汇元律师事务所律师。
西宁市城西区人民法院审理该区人民检察院指控原审被告人何某某犯挪用公款罪一案，于2016年12月16日作出（2016）青0104刑初104号刑事判决。宣判后，原审被告人何某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，西宁市人民检察院指派检察员张岩出庭履行职务，上诉人何某某及其辩护人张蓉到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，被告人何某某于2010年12月招录至西宁市林业局，系事业编制工作人员，分别在西宁市城南苗圃、西宁市南山公园担任报账员，期间：
1、2014年9月19日，被告人何某某利用其职务之便，通过不记银行日记账和编造银行对账单的方式，将城南苗圃支付给喻某某的751350元苗木款截留到其名下青海银行储蓄卡中（卡号：62231**********)，并借给其朋友王某进行经营性营利活动，至2015年8月7日归还到西宁市城南苗圃国家开发银行的账户。
2、2015年2月3日，被告人何某某利用职务之便，通过编造临时工工资表、编造银行对账单、记虚假银行日记账的方式将城南苗圃的公款343600元从西宁市城南苗圃账户转入李某某的农业银行储蓄卡中，然后以单位转款出错为由让李某某将该款钱转至被告人何某某的农业银行储蓄卡中（卡号6228481940062635418),并借给其朋友王某进行经营性营利活动，至2015年8月7日归还到西宁市城南苗圃国家开发银行的账户。
3、2015年4月10日，被告人何某某利用职务之便，通过私开货款支付转账支票、不记银行日记账、编造银行对账单的方式将西宁市城南苗圃账户中的1200000元转入到其个人的青海银行储蓄卡中（卡号：62231002001136859)，并借给其朋友王某进行经营性营利活动。被告人何某某调至西宁市南山公园担任报账员后，于2015年7月23日利用其职务之便，通过私开货款支付转账支票、不记银行日记账、编造银行对账单的方式将西宁市南山公园账户中的600000元公款转至个人的青海银行储蓄卡中（卡号：6223********)，又向他人借款600000元，合计1200000元一并归还到城南苗圃青海银行账户。2015年10月10日，其挪用的西宁市南山公园600000元归还到西宁市南山公园青海银行账户。
原判认定上述事实，有以下证据：
1、立案决定书、到案经过、情况说明，证实2015年8月4日西宁市林业局财务核算中心发现西宁市城南苗圃银行账与会计账不符，通知被告人何某某到单位对账时，被告人何某某对挪用公款的事实供认不讳，随后归还全部款项。2015年10月9日西宁市林业局财务核算中心将案件线索移送至检察机关，检察机关核实情况后初步掌握了证据，于2015年12月8日电话通知被告人何某某接受调查，被告人何某某自行到检察机关主动坦白犯罪事实，检察机关于2015年12月10日立案侦查并采取强制措施的事实；
2、任职人事档案，职责范围证明，证实被告人何某某2014年9月至2015年4月在西宁市城南苗圃担任报账员，2015年4月至8月在西宁市南山公园担任报账员及其岗位职责范围的事实；
3、银行转账凭证，城南苗圃银行假对账单，城南苗圃银行对账单，银行凭单，银行交款单，证实被告人何某某于2014年9月19日将城南苗圃支付给喻某某的751350元苗木款通过不记银行日记账和编造银行对账单的方式截留到其名下青海银行储蓄卡中，至2015年8月7日归还到西宁市城南苗圃国家开发银行的账户上；2015年2月3日，被告人何某某通过编造临时工工资表、编造银行对账单、记虚假银行日记账的方式将城南苗圃的公款343600元从西宁市城南苗圃账户转入李某某名下农业银行储蓄卡中，然后以单位转款出错为由让李某某将343600元钱转至其个人名下农业银行储蓄卡中，至2015年8月7日归还到西宁市城南苗圃国家开发银行的账户上；2015年4月10日，被告人何某某通过私开货款支付转账支票、不记银行日记账、编造银行对账单的方式将西宁市城南苗圃账户中的1200000元转入到其个人名下青海银行储蓄卡中，；2015年7月23日，被告人何某某通过私开货款支付转账支票、不记银行日记账、编造银行对账单的方式将西宁市南山公园账户中的600000元公款转至其个人名下青海银行储蓄卡中，后归还1200000元到城南苗圃青海银行账户上，至2015年10月10日，将上述600000元归还到西宁市南山公园青海银行账户上的事实；
4、证人王某的证言，证实被告人何某某先后三次借给其合计200多万元，其用于经营性营利活动的事实；
5、证人喻某某的证言，证实城南苗圃应当支付其751350元苗木款，被告人何某某以不能支付给个人账户为由，其将银行卡、密码、身份资料交由何某某办理，随后该笔苗木款转至甘肃苗木合作社账户上的事实；
6、证人李某某的证言，证实被告人何某某先后二次向其卡中支付工资，随后以打多了、打错了为由让其转回何某某个人账户的事实；
7、证人刘某某的证言，证实2015年4月12日，其在担任青海银行胜利路支行坐班会计时，发现何某某从城南苗圃单位账户上转给何某某个人账户120万元，并个人借给何某某60万元用于归还单位公款的事实；
8、证人马某某的证言，证实2015年8月4日西宁市林业局财务核算中心发现城南苗圃银行账与会计账不符，通知被告人到单位对账时，被告人何某某对挪用公款的事实供认不讳，随后归还全部款项的事实；
9、司法鉴定意见书，证实经青海裕程会计司法鉴定所鉴定，被告人何某某2014年9月至2015年4月在本市城南苗圃担任报账员，2015年4月至8月在本市南山公园担任报账员期间，支付的部分款项不记账，伪造银行对账单，给单位会计及银行提供虚假单据套取单位资金的事实。
上述证据均经庭审质证、认证，足以认定。
原判认为，被告人何某某身为国家工作人员，利用职务上的便利，多次挪用公款2294950元归个人使用，用于经营性营利活动，情节严重，其行为已构成挪用公款罪。公诉机关指控的事实和罪名成立。关于其辩护人提出被告人何某某系自首，应当减轻处罚的辩护意见；经查，西宁市林业局财务核算中心于2015年8月4日发现西宁市城南苗圃银行账与会计账不符，通知被告人何某某到单位对账时，被告人何某某即对挪用公款的事实供认，随后归还全部款项。2015年10月9日西宁市林业局财务核算中心将案件线索移送至检察机关，检察机关核实情况并掌握了证据后电话通知被告人何某某接受调查，被告人何某某自行到检察机关主动供述犯罪事实，上述行为属自首，依法可减轻处罚，此辩护意见予以采纳。关于辩护人提出的被告人何某某认罪态度好、主观恶性较小，可以酌情从轻处罚的辩解意见；被告人何某某已被认定为自首，该辩护意见不能再次评价。被告人何某某在立案前已全部退还赃款，对其可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条、第六十七条第一款之规定，判决：被告人何某某犯挪用公款罪，判处有期徒刑三年。
宣判后，原审被告人何某某不服，提出上诉，理由是：1、原判对其具有的自首情节、案发前全部归还挪用的公款未造成直接危害后果、主观恶性较小且认罪悔罪态度好等诸多减轻、从轻处罚的情节没有全盘考虑，量刑过重；2、上诉人犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，请求对其减轻处罚并宣告缓刑。
上诉人何某某的辩护人提出与其上诉理由相同的辩护意见。
二审庭审中，检察机关发表原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，建议二审驳回上诉，维持原判的出庭意见。
经审理查明，上诉人何某某系事业编制工作人员，分别担任西宁市城南苗圃、西宁市南山公园报账员。2014年9月至2015年4月间，上诉人何某某利用其职务之便，通过不记或虚记银行日记账、编造银行对账单、编造临时工工资表、私开货款支付转账支票等方式，三次挪用公款：1、2014年9月19日，将城南苗圃支付给喻某某的751350元苗木款截留到其名下青海银行储蓄卡中，借给其友王某进行经营性营利活动，至2015年8月7日归还到西宁市城南苗圃账户。2、2015年2月3日，将343600元公款从西宁市城南苗圃账户转入李某某的农业银行储蓄卡中，后以单位转款出错为由，让李某某将该款转至何某某的农业银行储蓄卡中，借给王某进行经营性营利活动，至2015年8月7日归还到西宁市城南苗圃账户。3、2015年4月10日，将西宁市城南苗圃账户中的1200000元转入到其个人的青海银行储蓄卡中，借给王某进行经营性营利活动。调至西宁市南山公园担任报账员后，2015年7月23日，将西宁市南山公园账户中的600000元公款转至个人的青海银行储蓄卡中，又向他人借款600000元，合计1200000元一并归还到城南苗圃账户。同年10月10日，其挪用的600000元归还到西宁市南山公园账户。
原判认定上述事实的证据均经二审庭审质证、认证，证据间能相互印证，本院仍予确认。
关于上诉人何某某及其辩护人提出原判对其具有的诸多减轻、从轻处罚的情节没有全盘考虑的上诉理由及辩护意见，现已查明，原判经核实后认定上诉人何某某自行到检察机关主动供述犯罪事实，属自首，依法对其减轻处罚，又鉴于何某某在立案前已全部退还赃款，对其酌情从轻处罚，对于何某某认罪悔罪态度好的情节，因其已经被认定为自首，对此情节不再重复评价，原判在法定性幅度内对上诉人何某某减轻处罚，量刑适当，何某某及辩护人提出原判量刑过重，请求对其宣告缓刑的上诉理由及辩护意见不予采纳。
本院认为，上诉人何某某身为国有企业中从事公务的人员，利用职务上的便利，多次挪用公款2294950元归个人使用，用于营利活动，情节严重，其行为构成挪用公款罪，应予惩处。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确,定性准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人何某某的上诉理由及其辩护人的辩护意见不能成立，不予采纳。西宁市人民检察院的出庭意见正确，应予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 雷 霈
审判员 李 俐
审判员 郭明礼
二〇一七年二月二十三日
书记员 马振凯
附：本案适用的法律条文原文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款(一)项：原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零三条：当事人及其法定代理人、近亲属，对已经发生法律效力的判决、裁定，可以向人民法院或者人民检察院提出申诉，但是不能停止判决、裁定的执行。