山西省运城市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）运中刑二终字第112号
原公诉机关临猗县人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈某，男，1986年1月1日出生，汉族，初中文化，临猗县农民。
辩护人齐卫玉，山西德明律师事务所律师。
临猗县人民法院审理临猗县人民检察院指控原审被告人陈某犯敲诈勒索罪一案，于二Ｏ一三年十一月十二日作出（2013）临刑二初字第198号刑事判决，认定被告人陈某犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑六年，并处罚金12000元。原审被告人陈某不服，提出上诉。本院于二Ｏ一四年一月二十七日作出（2014）运中刑二终字第2号刑事裁定，撤销原判，发还重审。原审人民法院于二Ｏ一四年五月十五日作出（2014）临刑一初字第74号刑事判决。原审被告人陈某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。山西省运城市人民检察院指派检察员李庚生、王跃出庭履行职务，上诉人（原审被告人）陈某及其辩护人齐卫玉、证人原某A均到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2013年3月31日，被告人陈某用其妻子王某申请的昵称为瑞瑞微信号同被害人郑某某相互联系，并让临猗县城馨悦宾馆附近一洗车场程某某用手机将被害人郑某某约定在馨悦宾馆301室见面。下午3时许，被害人郑某某同其朋友闫某驾驶其雇主黄某某的本田思域车至宾馆楼下，被告人陈某伙同“小文”、“小坏”等三人窜至车前将被害人郑某某拉下车，手持钢管、锥子等工具对被害人郑某某进行殴打，致其成轻微伤。殴打后，被告人陈某等人以被害人调戏其妻子为由，强迫被害人郑某某给被告人陈某打了欠其20万元的借据，后又强行将被害人驾驶的本田思域车开走作为抵押物，同时让被害人郑某某给其写有抵押车辆合同。当天下午，该本田思域车主黄某某向被告人陈某追要车辆未果。2013年4月6日，被害人郑某某和本田思域车主黄某某报案后将车追回。2013年10月10日，被害人郑某某书写谅解书，对被告人陈某的行为予以谅解。
认定上述事实的证据有：证人程某某、王某A、谢某A、黄某某、冯某某等人的证言，被害人郑某某报案材料及陈述，被告人陈某供述，谅解书等。
据以上事实和证据，原审人民法院认为，被告人陈某以非法占有为目的，采用暴力手段强行敲诈勒索他人财物，并致他人轻微伤，性质恶劣，数额巨大，其行为已构成敲诈勒索罪。公诉机关指控罪名成立，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以敲诈勒索罪追究其刑事责任。被告人陈某因意志以外原因未能得逞，系犯罪未遂，可比照既遂犯从轻处罚。其在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。被告人陈某的行为取得被害人谅解，可酌情从轻处罚。判决：被告人陈某犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑五年，并处罚金10000元。
被告人陈某上诉及其辩护人辩护称，原判认定被告人陈某构成敲诈勒索罪的事实不清，证据不足。被告人陈某自始至终供述因被害人郑某某欠其钱不还才将郑约至宾馆的，公安机关对证人朱某A、贾某A、王某的询问笔录均证实被害人欠其钱的事实，证人原某A当庭做证证实郑某某还其钱的事实；原判认定以调戏其妻为由强迫郑某某打欠条的证据为黄某某、冯某某、谢某A的证言，黄某某、冯某某与郑某某有利害关系，且其二人的证言存在矛盾，谢某A的证言存在矛盾，被害人郑某某的报案及陈述中从未提及陈某是以调戏其妻为由勒索他的，对此事实不能认定。原判认定被告人陈某以微信号同郑某某相互联系无证据证实。请求改判无罪。
经审理查明，原判认定被告人陈某通过微信联系并将被害人郑某某约至馨悦宾馆见面后，伙同“小文”、“小坏”等人对郑某某实施殴打致为轻微伤及以郑某某调戏其妻为由强迫郑某某给被告人陈某打了欠其20万元的借据、抵押合同并将车开走，当天下午，车主黄某某索要未果，后发现该车报案的事实清楚。认定的证据有：
1、被害人郑某某的报案材料及陈述，证实2013年3月31日中午14时左右，我用微信号与一个叫瑞瑞的好友聊天约好在崇相西初中门口宾馆见面，并告诉我她的电话号码，我就开老板的本田思域车去了。到宾馆门口，我打电话是个女的接电话，让我到301房，因有事就没上去。下午15时左右，瑞瑞给我发短信说她在刚才那个宾馆门口等我，我同朋友闫某又开车过去，从对面过来一辆黑色车拦到我车跟前，从车上下来一个年轻人，把我往下拉，这时从对面宾馆里也跑来三个年轻人，其中一个人用手机打电话，我的手机就响了，那个人就对开黑色轿车的人说“就是他”，然后他们把我从车上拉下来，用砖头在我头上打，开黑色轿车那人用拳头在我头上、嘴上乱打，还把我车上刚买的套管拿下来在我腿上和胳膊上乱打，另一年轻人用螺丝刀在我腿上戳了两下，我就蹲在地上，开黑色轿车的那个人对我说：给我打20万元欠条，不打就把你活埋了。我没有吭气。他把我拉到旁边一个洗车场让我把手上血洗洗，然后他拿出一张事先打印好的借据让我填上20万元的金额和我的名字。后又把我拉到奥运福园，开黑色轿车的人让人从楼上扔下一份抵押合同，开车把我拉到许家窑路口，让我填下合同，内容是将思域车抵押给陈某，两个月还清20万元。给我留了个手机号，让我把钱准备好打这个电话，然后把我拉到县医院，到急诊室给我包扎。在我缝针时开黑色轿车的人把我手机要下，将里面信息删除了，他们就走了。只知道开黑色轿车的人叫陈某。我和他们之间没有经济纠纷，我就不认识他们。
2、证人闫某A（又名闫某）的证言，证实2013年3月31日16时左右，老板黄某某让我和郑某某开老板的本田思域车一起去买工具，返回工地途中，我听郑某某打电话说的好像谁叫他出来见面聊聊，然后我们一起开车去了崇相西初中附近，将车停在崇相西初中对面馨悦宾馆路边，从宾馆门口过来一辆黑色车挡在我们车前，不知从什么地方过来十来个人将我们车围住，其中一个二十来岁的年轻人将车门打开并让他相跟的人打个电话，郑某某的手机响了，他们让我俩下了车，三四个人围着郑某某乱踢乱打，一个年轻人从我们车上取下我们刚买的工具（长约50cm的实心钢管）在郑某某头上打，将郑头部打破，打了十多分钟才停手。我打电话赶紧通知老板黄某某。
3、证人谢某A的证言，证实2013年3月31日下午15时许，陈某给我打电话说有人调戏他媳妇，问我怎么办，我让他自己决定。后我就坐在馨悦宾馆旁洗车店门口（因我住在馨悦宾馆里），看见陈某和四个人在宾馆门口，过了一会，有一辆银灰色本田思域车停在路口打电话，停了十分钟左右走了。后陈某电话响了，他让洗车店的女人接电话去了。又过了二十分钟，那辆本田车又返回来。不知道谁把我的车开上把那本田思域车挡住，陈某和他的几个人跑过去，然后陈某就打电话，开车的司机电话响了后，陈某把他往下拉没拉下来，不知道谁用砖头在那个司机头上敲了几下，陈某把司机拉下来，他们五个人一起打。我把车开上放到宾馆门口，看见司机满脸是血，就急忙阻止。陈某把司机拉到洗车店那里洗脸上的血，随后把司机叫到宾馆前台，让司机给他打欠条。后陈某连同他的朋友还有那个司机一起开思域车走了。同时证实，我是听陈某说那个司机调戏他媳妇。
4、证人黄某某（系涉案本田思域车车主）的证言，证实2013年3月31日，我让郑某某开我的车取个工具，过了一个多小时我给他打电话手机关机，就给另一个司机闫某打电话，闫某说他和郑某某在荷花苑被人打了，我就打的过去，只见了闫某，他说刚才来了几个人把他俩打了，郑某某被那几个人带走了。又过了一个多小时郑某某电话打通后，他说在医院，我就去了医院，见郑某某后他说：车被一个叫陈某的人开走了。我问他为何开走车，他说他在手机上玩微信和朋友见面，还说给陈某打了20万元的借条，让他两个月内把钱还了才给车。这几天我就一直带着郑某某找车。今天下午在公安局门口看见我车，我过去把车挡住，然后报警了。还证实，事发当天下午，我托人找陈某要车，约陈某在金鼎酒店大厅会面，见面后陈某给我说，我的司机郑某某调戏他媳妇，我要开走车就要给他钱。我不同意。陈某让我回去和郑某某商量看多少钱能解决此事。说话时我兄弟媳妇冯某某也在场。
5、证人冯某某（系证人黄某某兄弟媳妇）的证言，证实2013年3月31日，我哥黄某某给我打电话说他的车司机开着让一个叫陈某的人扣走了。当天下午5时左右，我通过朋友找到陈某的联系方式，约他在金鼎酒店的大厅里见面，陈某说那个司机很坏，调戏他媳妇。我哥让陈某把车给他。陈某不同意，让我哥同司机商量，能拿多少钱解决此事。具体什么钱我也不清楚，后来到医院听司机说，陈某让司机写了20万元的欠条。
6、证人程某某（系个体洗车店经营者）的证言，证实大概五六天前的一天下午4点左右，有个年轻人说他和别人做生意，让我帮他接个电话，对对方说他们在馨悦宾馆303房间等着。我接上电话向对方说我们在303房等你，电话中一个男的说：你下来。我还没来得及说话，让我接电话的年轻人就把电话夺走挂了。过了半小时左右，我在店里听见有人说“洗洗”，我也没出去看。我不认识那个让我接电话的年轻人。
7、证人许某A，王某B的证言，证实2013年4月6日下午4时左右，许某A借陈某开的银灰色本田车取东西，将车开到五一超市门口，借给其朋友红星老婆王某B用。过了一会，红星打电话给许某A说车让别人挡住了还说要报警，许某A去了公安局门口，人家已经报警了。
8、证人王某（系被告人陈某妻子）的证言，证实2012年后半年听陈某说有个叫晓波的人欠他钱，从他那拿过几万元，他现在在找晓波要钱。我有个微信号名字叫瑞瑞或瑞儿，2012年前半年我用手机申请的，一直到现在都没有用过。我刚申请下微信号时，给陈某提过这个微信号。在家里我没见过别人给陈某写的20万元欠条和抵押车的抵押合同。我家里平时的日常开支都是陈某他父母在维持。
9、法医学人体损伤程度鉴定书，证实郑某某所受损伤已达轻微伤。
10、领条，证实黄某某于2013年4月6日从公安机关领走本田思域车一辆。
11、户籍证明，证实被告人陈某的个人基本情况。
12、被告人陈某2013年4月7日在公安机关第一次供述：2012年6月开始，郑某某先后四次从我本人手中借走6万元，给我出具了四张欠条，都是3分利息，后还过3000元利息，之后就没有再归还了。2013年3月31日我让郑某某打了20万元欠条，目的是吓唬他。他连本带息欠我9万元。2013年4月1日我把郑某某打的20万元欠条给了我媳妇王某，我从家里拿上郑某某以前打的四张欠条在临猗丰喜路上烧毁了。我当时给洗车店的老板娘说：你帮我接个电话，这人欠我的钱，你就说在馨悦宾馆301等着他。我媳妇王某的微信号我半年前使用过几次，之后就再没有使用过了。同时对其伙同“小文”、“小坏”等人殴打郑某某及强迫其写20万元欠条、抵押合同的事实供认不讳。
2013年4月8日在公安机关第二次供述：其在以前的讯问笔录中所说属实。
2013年4月22日在公安机关第三次供述：郑某某分七次借其20万元，利息是1分3，一直给其出利息。郑某某欠钱的事，其媳妇王某，朋友朱某A、贾某A知道。郑某某所打20万元欠条其放在运城家里抽屉。
同时查明，被告人陈某因犯故意伤害罪于2004年10月10日被临猗县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年；2007年4月2日因犯妨害公务罪，撤销故意伤害罪的缓刑部分，数罪并罚，被临猗县人民法院判处有期徒刑四年，2009年1月24日刑满释放。2012年8月21日因故意毁坏财物行为被临猗县公安局行政拘留十五日。
本案在一审法院审理期间，被害人郑某某于2013年10月10日出具了谅解书，称其与陈某因琐事发生不愉快，经双方商议，愿意谅解陈某的过错行为，请求法院不再追究陈某任何法律责任。
认定的证据有刑事判决书、释放证明书、行政处罚决定书、谅解书。
此外，本院庭审中，出庭的检察员当庭还提供了以下证据：
1、公安机关2014年7月21日出具的情况说明，主要内容：①案发时宾馆的监控视频无法调取；②郑某某所写的欠条、抵押合同陈某说在运城的家里，又说在本田思域车里，经询问其妻王某，不知有欠条和抵押合同，也没找见；经询问车主黄某某，其称并没有发现有此欠条、抵押合同；③据郑某某陈述，其在被送到医院后，陈某将其手机上的瑞瑞微信号已删除，在陈某手机中未发现与郑某某聊天的瑞瑞微信号，且现有技术无法恢复其当时的聊天内容，陈某的电话通话记录由于权限问题无法调取。
2、2014年7月21日公安机关对黄某某的询问笔录，证实当天其到医院问郑某某才知道陈某将车扣走，后通过别人联系了陈某并约定在金鼎酒店大厅见面，谈了要车之事的事实经过及在本田思域车上未发现有欠条和车辆抵押合同。
3、2014年7月21日公安机关对郑某某的询问笔录，证实2013年3月18日左右，我通过微信搜索附近人，然后联系上瑞瑞。案发当天，我俩聊天并告诉了她的电话号码，约我见面。当时陈某将我打伤后强迫我写了一张欠条和车辆抵押合同，然后将我送到县人民医院，陈某告诉我他的名字，并留了一个尾数为3777的电话号码，让我将钱准备好后给他打电话，我给老板黄某某打电话说了这件事，老板找人和陈某说话，想把车要回来，陈某不给车。4月7日当天老板在街上见了他的车后才报的案。
4、2014年7月21日公安机关对姚某B的询问笔录，证实2012年年底左右，陈某向其借了10万元并打了借条，一直没有归还。
关于被告人陈某及其辩护人所提原判认定被告人陈某以被害人郑某某调戏其妻为由强迫被害人郑某某打了20万元的欠条、抵押合同证据不足的上诉理由、辩护意见，经查，证人谢某A的证言证实听陈某说有人调戏其妻的事实。证人黄某某、冯某某的证言证实案发当天二人与被告人陈某见面后，陈某所称的被害人郑某某调戏其妻及要求拿钱解决的事实。据此可以认定被告人陈某以其妻被调戏为由强迫被害人郑某某打了20万元欠条；所提被害人郑某某确实欠被告人陈某钱及双方没有用微信联系的上诉理由、辩护意见，经查，被害人郑某某陈述其用手机玩微信约朋友见面的事实。证人黄某某的证言证实在医院见到郑某某后，郑某某说他在手机上玩微信，联系朋友见面的事实。据此可以认定双方用微信联系见面的事实；证人朱某A、贾某A、王某的证言均证实听陈某说有个叫晓波的欠他的钱，并未明确证实系被害人郑某某欠陈某的钱。证人原某A当庭做证证实其与陈某一起从郑某某手中取走过5000元，听陈某说还钱的人叫郑某某。但其不认识郑某某，与被告人陈某供述过的郑某某归还过其3000元的事实不能相互印证，不予采信。被告人陈某在公安机关及一、二审庭审中对被害人郑某某借其钱的数额、约定利息、还款的事实供述前后矛盾，故不能认定被害人郑某某欠其钱的事实。对以上上诉理由、辩护意见均不予采信。
本院认为，上诉人（原审被告人）陈某以非法占有为目的，采用暴力手段强行索取他人财物，数额巨大，其行为已构成敲诈勒索罪。鉴于其系犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚；其系累犯，应当从重处罚。案发后，上诉人陈某的行为取得被害人郑某某的谅解，可以酌情从轻处罚。上诉人陈某及其辩护人所提上诉人陈某与被害人郑某某认识且被害人郑某某欠上诉人陈某钱款、20万元欠条并非以调戏其妻为由所打等，请求改判无罪的上诉理由、辩护意见无事实根据和法律依据，本院不予采信。原判事实清楚，证据确实、充分，定性准确，审判程序合法，但对上诉人陈某量刑过重。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十三条、第六十五条第一款之规定，判决如下：
一、撤销临猗县人民法院（2014）临刑一初字第74号刑事判决；
二、上诉人（原审被告人）陈某犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑三年，并处罚金10000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年4月7日起至2016年4月6日止）
本判决为终审判决。
审判长 仇春娟
审判员 崔运太
审判员 孙雷青
二〇一四年八月十一日
书记员 贾媛媛