台州市椒江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）台椒刑初字第385号
公诉机关台州市椒江区人民检察院。
被告人王依标（冒名王忠明）。2011年2月26日因开设赌场被罚款500元。同年7月22日因涉嫌开设赌场被刑事拘留，同年8月23日被取保候审，2012年3月29日被判处有期徒刑一年，缓刑二年，缓刑考验期限自2012年4月12日起至2014年4月11日止。2014年7月18日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年8月22日经台州市椒江区人民检察院。
辩护人陈林平，浙江台信律师事务所律师。
被告人陈岳青。2014年7月18日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年8月22日经台州市椒江区人民检察院。
辩护人陈伟明，浙江海贸律师事务所律师。
被告人徐某甲。2014年7月18日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年8月22日经台州市椒江区人民检察院。
辩护人黄道进，台州市法律援助中心律师。
被告人谢某。2014年7月18日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年8月22日经台州市椒江区人民检察院。
辩护人范宇聪，浙江巡天律师事务所律师。
台州市椒江区人民检察院以台椒检公诉刑诉（2015）357号起诉书指控被告人王依标、陈岳青、徐某甲、谢某犯开设赌场罪向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。台州市椒江区人民检察院检察员梁敏捷、上列被告人及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
台州市椒江区人民检察院指控：
一、2012年下半年，被告人王依标承租了温岭市滨海镇金闸村金港公寓一楼，在该处摆放电子游戏机供人赌博娱乐。2013年下半年，王依标承租了该公寓七楼，又在该处摆放具有赌博功能的游戏机4台（其中“海啸来袭”有6个操作基本单元，“火麒麟”有8个操作基本单元，“金龙飞翔”有8个操作基本单元、“无名称”游戏机有8个操作基本单元），同时供30人赌博。2014年4月19日，公安人员查获上述赌场，并查扣上述4台游戏机。
对指控的事实，公诉机关当庭宣读和出示了下列证据：1.行政处罚决定书、证据保全决定书及照片等；2.证人王某甲、王某乙、叶某、李某、成某、段某、卿方军、奚某的证言、查某、到案经过；3.被告人王依标以及另案处理的徐菊芬的供述与辩解；4.电子游戏设施设备认定意见书；5.现场笔录、辨认笔录。
二、2014年年初，被告人陈岳青承包了台州市椒江和平电子娱乐城，经事先预谋，于同年4月纠集被告人王依标、徐某甲、谢某以及丁昌根、王松克（均另案处理）在该娱乐城中，摆放大型打渔机4台，大型扑克电子游戏机2台等具有赌博功能电子游戏机，同时供52人赌博。陈岳青占股份50%，其余股份由王依标、徐某甲、王松克、丁昌根等分摊。受陈岳青之托，王依标、谢某负责记账、核对账目，结算每日盈余后由谢某将利润汇入陈岳青名下台州银行账户62×××95，截至2014年7月14日，谢某向上述账户共汇入人民币71万元。徐某甲负责为赌场招揽赌客，并从中牟取提成。雇用方某、周某甲、苏某、丁某、应光杰、尹某甲、陈某等人内场服务人员（均另案处理）为赌场参赌人员提供充值、配送饮料、呼叫解锁电子游戏机等服务；雇用吕某（另案处理）等人负责监控赌场有无人员作弊；雇用尹某乙（另案处理）等人在吧台收银、充卡、退卡；雇用“老摆”（身份不明）等人手持卷帘门遥控器负责望风。内场服务人员、吧台收银员、监控室工作人员，均持有遥控钥匙，如遇公安人员来访，即遥控关闭卷帘门，阻止公安人员进入检查，每月均领取固定工资3000元。2014年7月17日，公安人员查获该赌场，当场查获被告人陈岳青、王依标、徐某甲、谢某，并扣押对讲机3部、打渔机4台、赌博主机11台、监控器1套、游戏卡95张、打码器13台、电脑3台、大型扑克机2台、遥控器5只、POS机5台、账单5张。
对指控的事实，公诉机关当庭宣读和出示了下列证据：1.刑事判决书、行政处罚决定书、账单、扣押决定书及照片、台州银行存款凭证、台州银行对账单、证据保全决定书等；2.证人方某、周某甲、苏某、丁某、应光杰、尹某甲、陈某、吕某、尹某乙、徐某乙、张某、施某、王某丙、周某乙、徐某丙、徐某丁、潘某、孙某、倪某、蔡林的证言、查某、到案经过；3.被告人王依标、陈岳青、徐某甲、谢某的供述与辩解；4.电子游戏设施设备认定意见书；5.检查笔录、扣押笔录、辨认笔录；6.涉案赌场监控视频。
公诉机关认为，被告人王依标、陈岳青、徐某甲、谢某以营利为目的，结伙或单独开设赌场，聚众赌博；其中，王依标放置82台，陈岳青、徐某甲、谢某放置52台，非法获利共计人民币71万元，情节严重，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。王依标、陈岳青、徐某甲系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。谢某系从犯，应当从轻处罚。王依标在缓刑考验期内，重新犯罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。请依法判处。
被告人王依标对指控的基本事实供认不讳，辩解股份没有兑现，仅口头承诺，非法获利没有71万元，只有41万元，其中10万元是押金，因为自己是记账的，所以比较清楚，请求从宽处理；其辩护人辩称指控非法获利71万元，证据不足，仅以银行账户存入71万元认定数额，不科学、不充分，因谢某的供述不稳定，利用赌博机开设赌场本身就有输赢，且王依标与谢某所记的账能印证41万元，认定该数额为非法获利比较妥当，王依标被纠集，作用地位相对陈岳青较轻，认罪态度较好，请求从宽处理。被告人陈岳青辩解非法获利没有71万元，要求从宽处理；其辩护人辩称指控获利71万元，证据不充分、不科学，王依标、谢某所记账能反映出41万元，根据疑案从轻原则，认定41万元为妥，陈岳青认罪态度好，请求从宽处理。被告人徐某甲辩解股份仅口头说的，没有兑现，要求从宽处理；其辩护人辩称：一、认定被告人徐某甲有股份是主犯不当，徐某甲是挣工资的，未得到分红，股份仅是口头承诺，其在本案中作用较小，系从犯；二、认定数额71万元，证据不充分，从有利于被告人原则，就低认定为妥，认罪态度较好，请求从轻处罚。被告人谢某辩解所记的账是抄王依标的，银行卡有时在自己手上，也取过钱，用于赌场的工资、输钱等，要求从宽处理；其辩护人辩称被告人谢某被纠集参与，是从犯，认定非法获利71万元，仅以打入银行账户认定数额，不充分、不科学，从王依标、谢某记账单看，记录一致，应当认定该数额为获利较妥，谢某认罪态度好，请求减轻处罚，适用缓刑。
经审理查明：
一、2014年年初，被告人陈岳青承包了台州市椒江和平电子娱乐城，同年4月份，陈岳青纠集了被告人王依标、徐某甲、谢某及丁昌根、王松克（均另案处理），在该娱乐城中私设暗室，摆放具有赌博功能的电子游戏机，其中大型打渔机4台（其中10个操作基本单元2台，8个操作基本单元2台）、大型扑克电子游戏机2台（均8个操作基本单元）等，同时供52人赌博。股份陈岳青占有50%，其余股份由王依标、徐某甲、王松克、丁昌根等人分摊。王依标、谢某负责记账、核对账目，徐某甲负责招揽赌客从中获取提成。雇用方某、周某甲、苏某、丁某、应光杰、尹某甲、陈某等人（均另案处理）任服务员，为参赌人员提供充值、配送饮料、电子游戏机解锁等服务；雇用吕某（另案处理）等人监控赌场有无人员作弊；雇用尹某乙（另案处理）等人在吧台收银、充卡、退卡；雇用“老摆”（身份不明）等人手持卷帘门遥控器、望风。赌场服务人员、吧台收银员、监控室工作人员，均持有遥控钥匙，如遇公安人员查赌，即遥控将卷帘门关闭，阻止公安人员进入检查，每月领取固定工资3000元。赌场开设期间，谢某将每日结算的剩余汇入陈岳青名下台州银行账户62×××95，截至2015年7月14日止，该赌场非法获利41万余元。同年7月17日，该赌场被公安人员查获，当场抓获陈岳青、王依标、徐某甲、谢某等，扣押对讲机4部、打渔机4台、赌博主机11台、监控器1套、游戏卡95张、打码器13台、电脑3台、大型扑克机2台、遥控器5只、POS机5台、账单5张。
认定上述事实的证据，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.作案工具：对讲机、监控、POS机、遥控器、电脑、游戏卡、打码器等；
2.查某、检查笔录、扣押笔录、扣押决定书、现场、作案工具照片；
3.台州银行存款凭证、台州银行对账单、证据保全决定书、记账单；
4.被雇用人员方某、周某甲、苏某、丁某、应光杰、尹某甲、陈某、吕某、尹某乙的供述分别证实，方某等人被雇用为赌场服务；
5.参赌人员徐某乙、张某、施某、王某丙、周某乙、徐某丙、徐某丁、潘某、孙某、倪某、蔡林的供述分别证实，徐某乙、张某等人在该赌场赌博时被查获；
6.辨认笔录；
7.涉案赌场监控视频；
8.到案经过；
9.行政处罚决定书；
10.刑事判决书、执行通知书确认，被告人王依标曾因犯开设赌场罪被判刑及缓刑执行期限；
11.电子游戏设施设备认定意见书；
被告人王依标、陈岳青、徐某甲、谢某供述亦证实开设赌场事实。
二、2012年下半年，被告人王依标租用温岭市滨海镇金闸村金港公寓一楼，摆放电子游戏机供人娱乐、赌博。2013年下半年，王依标又承租了该公寓七楼，摆放具有赌博功能的游戏机4台，其中“海啸来袭”有6个操作基本单元，“火麒麟”有8个操作基本单元，“金龙飞翔”有8个操作基本单元、“无名称”游戏机有8个操作基本单元，同时供30人赌博。2014年4月19日，公安人员查获上述赌场，并查扣上述游戏机4台，期间该赌场非法获利3万余元。
上述事实，被告人王依标在开庭审理过程中亦无异议，且有证人王某甲、王某乙、叶某、李某、成某、段某、卿方军、奚某的证言、同案犯徐菊芬的供述、辨认笔录、查某、证据保全决定书、现场照片、行政处罚决定书、现场笔录、电子游戏设施设备认定意见书等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人王依标、陈岳青、徐某甲、谢某以营利为目的，结伙利用具有赌博功能游戏机开设赌场，进行聚众赌博；其中，王依标非法获利共计人民币44万余元，陈岳青、徐某甲、谢某非法获利共计人民币41万余元，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关对上列被告人所指控的罪名成立，但指控非法获利71万元不当，予以纠正。上列被告人非法获利5万元以上，属情节严重，量刑应当在三年以上。关于各被告人在共同犯罪中的作用地位之问题，被告人王依标有股份，对赌博机提供技术帮助并参与赌场管理，被告人陈岳青承包场地、纠集他人并分配股份，被告人徐某甲有股份、纠集参赌人员聚众赌博。综上，被告人王依标、陈岳青、徐某甲在本案中，起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚，但陈岳青的罪责要重于其他被告人，量刑时予以考虑。被告人王依标还有开设赌场犯罪情节，量刑予以考虑，认罪态度较好，酌情予以从轻处罚。被告人王依标曾因犯开设赌场罪被判刑宣告缓刑，在缓刑考验期限内又犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪与后罪所判处的刑罚，予以数罪并罚。被告人陈岳青认罪态度较好，酌情予以从轻处罚。被告人徐某甲认罪态度较好，酌情予以从轻处罚。被告人谢某被纠集，在共同犯罪中起辅助、次要作用，是从犯，认罪态度好，予以减轻处罚。上列被告人及其辩护人辩称指控非法获利71万元证据不足，应当认定为非法获利41万元，审理认为，所辩属实，故对辩解和辩护意见予以采纳。关于被告人王依标还辩称股份没有兑现，仅口头承诺，获利41万元，其中10万元是押金，审理认为，指控被告人王依标有股份事实清楚，证据有同案被告人的供述与被告人王依标的原供述相佐证，足以认定，关于获利中10万元是押金，审理认为，仅有被告人供述无其他证据相印证，难以认定，故对辩解不予采纳。被告人徐某甲辩解股份仅口头说的，没有兑现，其辩护人辩称被告人徐某甲有股份是主犯不当，徐某甲是挣工资的，未得到分红，股份仅是口头承诺，其在本案中作用较小，系从犯，审理认为，指控被告人徐某甲有股份，在本案中起主要作用，是主犯，事实清楚，证据有同案被告人的供述与被告人徐某甲原供述相佐证，足以认定，故对辩解和辩护意见不予采纳。其他所辩属实，故对辩解和辩护意见予以采纳。究其犯罪情节，不宜对被告人谢某适用缓刑。为了维护社会管理秩序，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第七十七条、第六十九条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人陈岳青犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二十万元；责令退赔违法所得计人民币四十一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一四年七月十八日起至二○一八年七月十七日止。罚金、违法所得限在判决发生法律效力第二日起十日内缴纳）。
二、撤销（2012）台路刑初字第251号刑事判决书中对被告人王依标以开设赌场罪判处有期徒刑一年，缓刑二年所宣告的缓刑；被告人王依标犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币十五万元，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币十五万元；责令退赔违法所得计人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一四年七月十八日起至二○一八年十二月十五日止。罚金、违法所得限在判决发生法律效力第二日起十日内缴纳）。
三、被告人徐某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币十万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一四年七月十八日起至二○一八年一月十七日止。罚金限在判决发生法律效力第二日起十日内缴纳）。
四、被告人谢某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一四年七月十八日起至二○一五年七月十七日止。罚金已缴纳）。
五、移送作案工具：对讲机四只、监控一套、POS机五台、电脑三台、打码器十三个等物，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 方匡能
人民陪审员 丁 耿
人民陪审员 李恩言
二〇一五年六月十六日
书 记 员 周海燕
附件：
本案判决所依据的法律条文
中华人民共和国刑法
第三百零三条……
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十五年。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；……违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。