广东省惠州市惠阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）惠阳法民三初字第113号
原告：潘兴安，男，苗族，住址：贵州省黄平县。
委托代理人：王会平，廖太礼，广东人为律师事务所律师。
被告：巫德华，男，汉族，住址：广东省兴宁市。
被告：中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司，住所地：广东省深圳市福田区。
负责人：尤程明，总经理。
委托代理人：魏永霞，骆志明，广东东舟律师事务所律师。
原告潘兴安诉被告巫德华、中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员张香萍适用简易程序于2014年5月28日公开开庭进行审理。原告潘兴安及其委托代理人王会平、被告巫德华、被告保险公司委托代理人骆志明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2013年10月30日13时30分，潘兴安驾驶无号牌二轮摩托车沿省道S358线从新圩往淡水方向行驶，行驶至S358线9KM＋20M处路段时，与第一被告驾驶粤B0MD**号小型普通客车发生碰撞，造成原告，潘兴安、潘兴安受伤及车辆损坏的交通事故。该事故后经惠州市公安局惠阳分局交警大队现场勘查分析，并以（2013）第C0774号《交通事故认定书》认定：潘兴安负主要责任，第一被告负次要责任，原告及潘兴英不负事故责任。同时交警还查明：粤BOMD**号小型普通客车登记车主为第一被告，事发时该车已在第二被告处投保交强险和50万元不计免赔商业第三者保险。事故发生后，原告随即被送往惠阳三和医院住院治疗，经诊断伤势为：左胫腓骨粉碎性骨折。期间原告共计住院41天，并行“左胫腓骨骨折切开复位内固定术”共计产生医疗费37556.36元。出院时医嘱全休3个月，下肢禁止负重及行走，2013年12月23日原告因返回惠阳三和医院支出医疗费122.40元。原告受伤前自2012年4月16日起一直在惠阳加高塑料五金制品有限公司合金部担任组长职务，其2012年10月至2013年9月期间月均工资4200元。因此次事故原告向该公司请假至2014年3月31日，请假期间没有发放工资。2014年3月11日，广东惠中法医临床司法鉴定所（2014）临鉴字第071号《司法鉴定书》鉴定：原告左胫腓骨粉碎性骨折，经内固定术治疗，致其左下肢活动功能严重受限，构成IX（9）级伤残；原告后期拆除内固定物费用为壹万元；原告误工期为120天，营养期为90天，护理期为90天。原告因前述鉴定支出鉴定费3000元。原告曾就赔偿问题与被告进行过多次协商，但无奈未果。为维护原告合法财产权益不受损害，为此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》等相关法律规定，原告特向人民法院提起如下诉求：1、判令第一被告赔偿原告因此次交通事故所导致的医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金等共计人民币壹拾叁万捌仟陆佰玖拾叁元零角肆分。2、判令第二被告在陆拾贰万贰仟元保险责任范围内先行支付原告上述赔偿款项，并在交强险保险金额范围内优先支付原告壹万叁仟元精神损害抚慰金。3、本案诉讼费用由两被告承担。
原告为其主张向本院提交的证据有：
1、原告身份证，证明原告具有合法的民事诉讼主体资格。
2、驾驶证、行驶证及企业基本登记信息查询资料，证明两被告是适格的民事诉讼主体。
3、交通事故责任认定书，证明第一被告对此次事故负次要责任，原告负事故主要责任，潘兴英及龙大美不负事故责任。
4、机动车保险及批单，证明事发时粤BOMD**号小型普通客车已在第二被告处购买交强险和50万元不计免赔商业第三者责任保险的事实。
5、疾病证明书、出院证明书及出院记录，证明原告因此次事故事故致左胫腓骨粉碎性骨折，在惠阳三和医院住院治疗41天，出院时医嘱全休三个月，下肢禁止负重及行走
6、编号为JB84914662号医疗票据及费用明细清单，证明原告因此次事故在惠阳三和医院住院治疗共计产生医疗费37556.36元。
7、编号为JD42939760号医疗费票据及放射检查诊断报告书，证明原告2013年12月23日返回惠阳三和医院复查支出医疗费122.40元。
8、工作证明、劳动合同、养老保险个人账户对账单、工资表及企业基本信息登记信息查询资料，证明原告受伤前自2012年4月16日起一直在惠阳加高塑胶五金制品有限公司合金部担任组长职务，其2012年10月至2013年9月期间月均工资4200元，因此次事故请假至2014年3月31日，请假期间没有发放工资。
9、居住证明、租房合同协议书、照片，证明原告受伤前自2012年4月13日起一直租住在陈少横位于惠阳区，与其一起同住的还有母亲杨正芝、妻子龙大美、儿子潘某甲及女儿潘某乙四人，该地现已城镇化。
10、司法鉴定意见书，证明原告因此次事故构成九级伤残，其后期拆除内固定物费用为壹万元，另原告误工期为120天，营养期为90天，护理期为90天。
11、鉴定费发票，证明原告因伤残等级和后续治疗费鉴定共计支出鉴定费3000元。
12、家庭情况证明表及身份证明、户口簿、就读证明，证明现有父亲潘昌华，母亲杨正芝、女儿潘某丙、儿子潘某甲、女儿潘某乙需要抚养的事实，另潘某甲自2012年9月1日起至今一直在惠阳区幼儿园就读，现为该园大F班小朋友。
被告保险公司辩称：一、案涉交通事故造成被答辩人及潘兴安、潘兴英三人受伤，而被答辩人之弟潘兴安负主要责任，粤BOMD**号车驾驶人巫德华负次要责任，因此事故造成三人的医疗损失（包括医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费）超出1万元的部分，被答辩人只承担三成；事故造成三人的残疾赔偿金、误工费、护理费、被扶养人生活费精神抚慰金、交通费等超出11万元的部分，答辩人亦只承担三成。答辩人已在交强险内为被答辩人等三名伤者垫付医疗费1万元。二、被抚养人生活费应按农村居民消费性支出额7458.56元计算。5被抚养人均为农村户籍，其中潘昌华、杨正芝、潘某丙、潘某乙均无证据显示在城镇居住，潘某甲虽有幼儿园出具就读证明。但并无入园交费单等凭据佐证，该证明不具可采性。因此被抚养人生活费应按农村居民年消费支出额计算。三、误工费主张过高。被答辩人主张事故之前月工资为4200元，但并无缴纳所得税凭证、工资支付单、银行流水等证实。建议按照个人所得税纳税基准3500元／月，计算误工费。四、护理费主张120元／天过高。被答辩人未提交护理人及其收入状况证明，建议按照80元／天计算护理费。五、营养费建议根据审判实践，按住院期间每天30天酌情。六、被答辩人在事故中负主要责任，如果没有被答辩人违章驾驶，事故本不会发生，被答辩人对事故发生存在主要过错；请人民法院驳回其精神抚慰金诉请。七、本案是侵权之诉，答辩人不是侵权人，不赔偿鉴定费，案件受理费等诉讼费用。
被告保险公司未向法院提交证据。
被告巫德华答辩称：为原告垫付医疗费38147.01元。
被告巫德华为其主张向本院提交的证据有：医疗费发票，证明我方垫付原告医药费38147.01元。
经开庭质证，对上述无异议的证据，本院予以采信。对有异议的证据，本院将根据上述已确认的证据，结合原被告的质证意见、庭审笔录等进行综合予以认定，并将采信的证据作为本案认定事实的依据。
经审理查明，2013年10月30日13时30分许，潘兴安驾驶无号牌二轮摩托车沿省道S358线从新圩往淡水方向行驶，行驶至S358线9KM＋20M处路段时，与巫德华驾驶粤B0MD**号小型普通客车发生碰撞，造成潘兴安、潘兴英、龙大美三人受伤及车辆损坏的交通事故。惠州市公安局惠阳区分局交警大队对此事故作出事故编号为（2013）第C0774号《道路交通事故认定书》，认定驾驶人潘兴安负事故的主要责任，驾驶员巫德华负事故的次要责任，乘车人潘兴英、龙大美不负此事故责任。事故发生后原告被送往惠阳三和医院住院治疗至2013年12月10日出院，共住院41天。医院医嘱为全休三个月、不适随诊等等。原告因此事故共产生医药费38269.41元，其中被告巫德华垫付28147.01元，被告保险公司垫付10000元，原告自行支付122.40元。2014年3月11日，广东惠中法医司法鉴定所受原告委托作出惠中法医司鉴所（2014）临鉴字第071号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、潘兴安左胫腓骨粉碎性骨折，经内固定术治疗后，致其左下肢活动功能严重受限，构成九级伤残。2、潘兴安后期拆除内固定物费用为10000元。3、潘兴安其误工期为120天、营养期为90天，护理期为90天。原告为其鉴定支付鉴定费3000元。原、被告因赔偿问题协商未果，故原告向本院提起诉讼。
在原告起诉的同时，另两伤者龙大美、潘兴英亦起诉至本院【案号分别为：（2014）惠阳法民三初字第111号、（2014）惠阳法民三初字第112号】，龙大美因此事故所造成的事故赔偿款合计3578.16元，其中医疗费482.96元、住院伙食补助费850元、营养费500元合计1832.96元。潘兴英因此事故所造成的事故赔偿款合计2147元，其中住院伙食补助费700元。
另查明，被告巫德华系粤B0MD**号小型普通客车的所有人，其为粤B0MD**号小型普通客车在被告保险公司处投保了交强险及50万元（不计免赔）的商业第三者责任保险。出事故时均在保险期限内。被告保险公司已垫付潘兴安医疗费1万元，即交强险中1万元医疗费用赔偿限额已用尽。
又查明，原告1974年出生，属于农业家庭户口。其于2012年4月起至事故发生时在惠阳加高塑胶五金制品有限公司工作，出事故前十二个月的月平均工资为4200元。原告有五个被抚养人：父亲潘昌华（农业家庭户口）、母亲杨正芝（农业家庭户口）、女儿潘某丙（农业家庭户口）、儿子潘某甲（农业家庭户口）、女儿潘某乙（农业家庭户口）。原告父母共育4个子女。
本院认为，本案争议焦点为：责任承担问题及赔偿数额问题。
关于责任承担问题，本案交通事故经惠州市公安局惠阳区分局交警大队作出事故编号为（2013）第C0774号《道路交通事故认定书》，认定驾驶人潘兴安负事故的主要责任，驾驶员巫德华负事故的次要责任，乘车人潘兴英、龙大美不负此事故责任。因交警部门是作出交通事故责任认定的职能部门，该责任认定程序和内容不违反法律规定，本院予以采信。为此，被告巫德华应对因此次事故所产生的赔偿款项承担30%赔偿责任，原告自行承担70%。由于涉案车辆粤B0MD**号小型普通客车已在被告保险公司处投保死亡伤残赔偿限额11万元、医疗费用赔偿限额1万元、财产损失赔偿限额2000元的机动车交通事故责任强制保险和限额50万元（不计免赔）的机动车商业第三者责任保险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿”、《中华人民共和国保险法》第六十五条“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金”之规定，原告虽然不是保险合同的当事人，但本案是侵权损害赔偿案件，原告对被告保险公司的直接请求权是基于法律的规定，被告保险公司应当在保险责任限额范围内，对原告直接承担赔偿责任。
关于赔偿数额问题，本院根据原告诉请的损害赔偿项目范围，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及《广东省2013年度人身损害赔偿计算标准》规定，并结合原告在本案中的举证情况，本院对原告方的损失核定如下：1、医疗费38269.41元。原告因此事故共产生医药费38269.41元，其中被告巫德华垫付28147.01元，被告保险公司垫付10000元，原告自行支付122.40元。2、住院伙食补助费2050元（41天×50元／天）。3、营养费1200元（酌定）。4、后续治疗费10000元，司法鉴定意见书评定原告的后续治疗费为10000元，本院予以认可。5、误工费16800元，原告于2012年4月起至事故发生时在惠阳加高塑胶五金制品有限公司工作，月平均工资为4200元。司法鉴定意见书评定原告的误工期为120天，故原告的误工费计算为4200元／月×120天÷30天／月=16800元。6、护理费7200元，司法鉴定意见书评定原告的护理期为90天，故原告的护理费计算为90天×80元／天=7200元。7、交通费800元（酌定）。8、残疾赔偿金（含被抚养人生活费）202653.52元。原告虽然属于农业家庭户口，但是根据原告提交的工作证明、工资表、劳动合同、租房合同协议书等证据可见其在城镇居住一年以上且有固定收入，其残疾赔偿金应按照城镇居民标准计算，原告1974年出生，其残疾赔偿金照法庭辩论终结时的上一统计年度即2013年度受诉法院所在地的城镇居民人均可支配收入30226.71元／年，计算20年，为30226.71元／年×20年×20%（一个九级伤残）=120906.84元；原告有五个被抚养人：父亲潘昌华（农业家庭户口）、母亲杨正芝（农业家庭户口）、女儿潘某丙（农业家庭户口）、儿子潘某甲（农业家庭户口）、女儿潘某乙（农业家庭户口）。原告父母共育4个子女。被害人在城镇居住，其被抚养人生活费可按城镇标准计算，被抚养人生活费计算为22396.35元／年×（8年＋7年）×20%÷4人＋22396.35元／年×（3年＋12年＋14年）×20%÷2人=81746.68元。9、鉴定费3000元，原告为其鉴定自行支付鉴定费3000元。10、精神损害抚慰金4000元。鉴于原告的伤残必然给其造成严重的精神痛苦，且原告在此次事故中负主要责任可见其对此次事故的发生存在一定的过错，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条之规定，本院综合考虑酌定给付原告精神损害抚慰金为4000元。综上所述，原告因此次事故的事故赔偿款合计285972.93元。鉴于另案伤者龙大美因此事故所造成的事故赔偿款合计3578.16元，其中医疗费482.96元、住院伙食补助费850元、营养费500元合计1832.96元。另案伤者潘兴英因此事故所造成的事故赔偿款合计2147元，其中住院伙食补助费700元，另被告保险公司已垫付原告医药费1万元，即交强险中1万元医疗费用赔偿限额已用尽，因此被告保险公司应在机动车交通事故责任强制保险中死亡伤残赔偿限额11万元内赔偿原告108522元；不足部分167450.93元（285972.93元-108522元-10000元）由被告巫德华承担30%即50235.28元。鉴于被告巫德华已垫付原告医药费28147.01元，此款应在原告赔偿款中予以扣减，即被告巫德华尚应赔付22088.27元给原告；对于被告巫德华承担的22088.27元由被告保险公司在机动车商业第三者责任保险50万元（不计免赔）责任限额内先行赔付给原告。对于被告巫德华垫付原告医疗费问题，根据不告不理原则，不在本案中处理，被告巫德华可另循法律途径解决。
综述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司应在机动车交通事故责任强制保险中死亡伤残赔偿限额11万元内赔偿原告潘兴安108522元；不足部分167450.93元由被告巫德华承担30%即50235.28元。鉴于被告巫德华已垫付原告医药费28147.01元，此款应在原告赔偿款中予以扣减，即被告巫德华尚应赔付22088.27元给原告；对于被告巫德华承担的22088.27元由被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司在机动车商业第三者责任保险50万元（不计免赔）责任限额内先行赔付给原告潘兴安。以上款项于本判决发生法律效力之日起十五日内付清。
二、驳回原告潘兴安的其他诉讼请求。
本案诉讼费3074元减半收取为1537元，由被告巫德华负担（原告潘兴安已预交诉讼费1074元，缓交2000元）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。
审判员 张香萍
二〇一四年六月十三日
书记员 杨文耀