广东省翁源县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）韶翁法刑初字第182号
公诉机关翁源县人民检察院。
被告人田某某，绰号“田少”，男，1982年3月11日出生于广东省翁源县，汉族，初中文化，农民，住翁源县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年3月23日被羁押，同月24日被刑事拘留，同年4月29日被逮捕。现押于翁源县看守所。
辩护人彭岩，广东京兆律师事务所律师。
翁源县人民检察院以翁检公诉刑诉（2015）168号起诉书指控被告人田某某犯贩卖毒品罪，于2015年9月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。翁源县人民检察院指派代理检察员黄天宇出庭支持公诉，被告人田某某及其辩护人彭岩等到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，1、2015年3月23日中午12时许，吸毒人员钟某某打电话给被告人田某某购买200元毒品K粉，被告人田某某卖给2小包K粉给钟某某。吸毒人员钟某某吸食完了一包毒品K粉，另一包疑似毒品K粉被翁源县公安局依法扣押。
2、2015年3月23日晚上19时许，吸毒人员王某某打电话向被告人田某某购买100元毒品K粉。被告人田某某贩卖1包K粉给王某某。疑似毒品K粉1包被翁源县公安局依法扣押。
3、2015年3月23日晚上20时30分许，吸毒人员胡某某联系被告人田某某购买200元毒品K粉，被告人田某某在翁源县翁城镇宝源市场内准备贩卖毒品K粉时，被翁源县公安局民警当场抓获，在其身上查获疑似毒品K粉的白色粉末晶体物13小包，毒品交易未能完成。经鉴定，上述所扣押到的疑似毒品K粉15小包均检出含有氯胺酮成分。
就指控的上述犯罪事实，公诉机关当庭讯问了被告人，宣读了书证、证人证言、鉴定意见，辨认笔录，出示了现场勘查笔录、现场图及现场照片等证据证实。公诉机关认为，被告人田某某违反国家毒品管理制度，多次贩卖毒品氯胺酮，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款的规定，构成贩卖毒品罪。被告人田某某第三次贩卖毒品时已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条第一款的规定，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。诉请本院依法判处。
被告人田某某对指控的犯罪事实有意见，辩称其没有贩卖毒品给钟某某和王某某。其未向法庭提交任何证据。
被告人田某某的辩护人彭岩辩称1、被告人田某某在2015年3月23日向胡某某贩卖2包K粉属犯罪引诱，是犯罪未遂，应当依法从轻或减轻刑罚。2、起诉书指控田某某向钟某某贩卖2包K粉及向王某某贩卖1包K粉的证据上不具有排他性、唯一性，不能作为贩毒定性。3、本案毒品处于被监控状态，不会流入社会进行危害，其社会危害性较小，希望法院酌情从轻或者减轻处罚。4、被告人犯罪主观恶性不深，属初犯、偶犯，归案后如实交代犯罪事实，并配合司法部门侦查、审查起诉、审判本案，有明显的悔罪表现，希望法庭在量刑时予以充分考虑。5、被告人贩卖毒品数量少，不构成情节严重。6、被告人田某某对指控其向胡某某贩卖K粉供认不讳，认罪态度好。其未向法庭提交任何证据。
经审理查明，1、2015年3月23日中午12时许，吸毒人员钟某某打电话向被告人田某某购买200元毒品K粉，后被告人田某某在三和网吧后门将2包毒品K粉卖给钟某某。
2、2015年3月23日晚上19时许，吸毒人员王某某打电话向被告人田某某购买100元毒品K粉，后被告人田某某在翁城电影院附近将1包毒品K粉卖给王某某。
3、2015年3月23日晚上20时30分许，吸毒人员胡某某通过电话联系被告人田某某购买200元毒品K粉，并约定在翁源县翁城镇宝源市场内（翁城食为天饭店后门）交易。当被告人田某某与吸毒人员胡某某去到约定地点进行毒品交易时，被公安民警当场抓获，并在被告人田某某身上查获到白色粉末13包；在被告人田某某的住所内查获到电子秤1把，透明塑料密封袋32个。经广东省韶关市公安司法鉴定中心鉴定，在田某某身上查获到的白色粉末13包，净重14.3克，在钟某某身上查获到的白色粉末1包，净重1.1克，在王某某身上查获到的白色粉末1包，净重0.1克，均检出氯胺酮成分。经翁源县公安局对被告人田某某及吸毒人员钟某某、王某某的胶体金法（氯胺酮）现场检测，结果呈阳性。
被告人的上述犯罪事实，有下列证据证实：
一、书证
1、受案登记表、立案决定书证实，该案于2015年3月23日立案侦查。
2、关于犯罪嫌疑人田某某到案的情况说明及翁城派出所出具的情况说明证实，2015年3月23日晚上被告人田某某在宝源市场准备进行毒品交易时被抓获归案，无自首情节。
3、户籍证明证实，被告人田某某的年龄、身份情况。
4、翁源县公安局刑事侦查大队出具的情况说明证实，2015年3月23日晚上龙某某、欧阳某某、钟某某、王某某等人主动通过手机短信等向被告人田某某购买毒品，后被公安民警抓获。
5、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录及照片证实，在被告人田某某身上扣押到白色粉末13包，现金人民币1225元；在被告人田某某住所扣押到电子秤1把，透明塑料密封袋32个。
6、证据保全决定书、证据保全清单、收缴物品清单、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及照片证实，在钟某某身上扣押到白色粉末1包；在王某某身上扣押到白色粉末1包。
7、调取证据通知书、调取证据清单、检查笔录及照片、发还清单证实，在胡某某身上扣押到用于购买毒品K粉的人民币200元，在胡某某手机上调取到其向被告人田某某购买毒品的QQ信息，并将手机返还给胡某某。
8、调取证据通知书、调取证据清单、手机通话记录证实，手机号1787＊＊＊7535与1599＊＊＊****的手机通话情况。
9、违法犯罪记录查询情况说明证实，没有查询到田某某有犯罪记录的情况。
10、现场检测报告书证实，经对被告人田某某和龙某胜、钟某辉、马某和、钟某某、胡某某、欧阳某某、何某、王某某、龙某添、钟某武的胶体金法（氯胺酮）检测样本现场检测，结果呈阳性反应。
11、电子证物检查笔录证实，调取到QQ号2308＊＊＊471与QQ号1259＊＊＊545的聊天记录内容。
12、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、检查笔录、手机照片、电子证物检查笔录证实，在被告田某某身上扣押到手机一部及田某某手机通话情况。
二、证人证言
1、证人胡某某的证言证实，2015年3月23日下午16时许，我在QQ上联系外号叫“田少”的男子，我问他有无冰毒卖，他说没有，我又问他有没有毒品K粉卖，“田少”说有K粉卖并说是否现在要，我说晚上再联系他。到了晚上20时30分左右，我打“田少”的1787＊＊＊****电话说要200元的K粉，约好在翁城食为天饭店后门见面，我去到食为天饭店后门时看到“田少”骑一辆摩托车来到，我们正在交易时，突然警察出现当场将“田少”抓获，我也一起被带回公安机关进行调查。“田少”向其他人卖毒品，俗称“出货”。“田少”的QQ号码是1259＊＊＊545，手机号码是1787＊＊＊7535。我的手机号码是13149＊＊****，QQ号码是2308＊＊＊471。
2、证人欧阳某某的证言证实，2015年3月23日晚上，我在龙某某家吃晚饭，胡某平打电话叫我到翁城豪天玩。21时许，我来到翁城豪天大酒店305房看见“阿清嫲”（钟某某）、胡某平、“颠狗”。开始我在床上看电视，之后“阿清嫲”拿出半包K粉来吸食，然后我就去吸食放在中间台面上的K粉。后来龙某某和“簸箕”也来到305房，我看见他们中的一个也吸食了K粉。我们玩了一会后，他们说没有货（K粉）了，“阿清嫲”就打电话给“田少”拿货，但一直打不通，接着我也打电话给“田少”想叫他送货，也没有打通。一段时间后，派出所的民警对我们的房间进行检查，在“阿清嬷”身上查到一包K粉，因我们有吸食毒品的嫌疑，便将我们带回派出所接受调查。我一共向“田少”买了两次毒品K粉，每次都是买100元一小包。在2015年春节几天晚上，我在翁城镇三和网吧门前向“田少”购买了100元K粉一包。昨天晚上我在翁城镇三和网吧门前向“田少”购买了100元一小包K粉。公安民警对我的尿液进行毒品氯胺酮试剂检测，结果呈阳性，我没有异议。
3、证人钟某某的证言证实，我向“田少”购买过二次K粉。一次是春节前几天，我在蔚蓝网吧看到“田少”出售K粉，我就留到“田少”的电话，过了几天我就打电话给“田少”说要买K粉。第二次是2015年3月23日中午，我打电话给“田少”购买K粉，“田少”叫我到三和网吧后门去拿，后我向“田少”买了200元2小包K粉。我买到后就接到龙某的电话说我可以到豪天酒店305房间睡觉，去到305房我就拿出向“田少”购买的K粉来吸食。20时左右，“大嘴”（欧阳某某）来到305房问我是否有K粉，我就拿出吸食过一部分的K粉，在房间的电脑台边吸食，后“细货”、“癫狗”、胡某平等人陆续来到房间。约21时，派出所民警来到房间将我们查获。我向“田少”购买到二包K粉，每包都用一个小的塑料封口袋装着，具体重量不清楚，一包吸食完了，还有一包被派出所扣押了。公安民警对我的尿液进行胶体金法（K粉）检测试剂检测，结果呈阳性，我没有异议。
4、证人胡某平的证言证实，2015年3月23日约19时，我去到豪天酒店305房看到钟某某、“颠狗”在房间看电视，约3分钟后，欧阳某某来到房间问钟某某有无K粉吸食，钟某某就在床头柜上拿到一包用一元钱包着的K粉给欧阳某某，欧阳某某吸了一半后，我看到就把另一半吸完，吸完后把工具（二张面额为一元的钱）放在床头柜上。后龙某某和“簸箕”来到房间，“簸箕”问我们有无东西了（指K粉），钟某某说没有了，欧阳某某说要就去拿。欧阳某某就打电话给“田少”拿，打了二次都没接电话，过了二分钟，欧阳某某的手机收到一条信息说“他的手机坏了，现用另外一个手机发信息的”。23时左右，民警来到把我们传到派出所接受询问。公安民警对我的尿样样本进行氯胺酮（K粉）胶体金法检验，结果呈阳性，我没有异议。
5、证人马某和的证言证实，2015年3月23日晚，我和龙某某到豪天酒店305房玩，房内有龙某某、欧阳某某、胡某平、钟某辉。一会，派出所来到房间将我们查获。公安民警对我的尿液进行胶体金法（K粉）检测试剂检测，结果呈阳性，我没有异议，我在2015年3月20日傍晚吸食了K粉。
6、证人钟某辉的证言证实，我向田某某购买了三次K粉，第一次是2013年11月份购买了1包；第二次是第一次后的半个月购买了1包；第三次是2015年2月22日购买了1包，田某某的电话是17****＊7535。2015年3月23日晚，我去到豪天大酒店305房时“阿清嬷”（钟某某）、马某和、龙某某在房间，后欧阳某某、胡某平也来到房间。我在房间看电视，“阿清嫲”、龙某某、欧阳某某、胡某平就在房间吸食K粉。今天他们吸食的K粉是“阿清嫲”拿出来的，公安民警对我的尿液进行检测（胶体金法K粉），检测结果呈阳性反应，我没有异议。
7、证人龙某某的证言证实，2015年3月23日晚，我和马某和去到豪天大酒店305房时欧阳某某、胡某平及二个不认识的人在房间，其中胡某平与另一人在吸食K粉。公安民警对我的尿液用氯胺酮（K粉）检测试剂（胶体金法）进行检测，结果呈阳性反应，我没有异议。
8、证人王某某的证言证实，2015年3月23日下午，我在翁城镇电影院附近打电话给田某某，叫他送100元毒品K粉（重约2克）给我。田某某就驾驶摩托车送来，我拿到100元毒品K粉就回到家里的房间进行吸食。23时左右，我在翁城镇三和网吧玩，“烂强”问我有没有田某某的电话，并用我的电话跟田某某联系，后警察来检查时将我带回派出所接受调查，并在我身上搜到一包毒品K粉。我从田某某处购买过三次K粉，田某某的电话是17****＊7535。据我所知，翁城街的毒品都是田某某出售的，我只知道他出售的毒品有K粉和冰毒。公安民警对我的尿液进行检测（胶体金法K粉），检测结果呈阳性反应，我没有异议。
9、证人龙某某的证言证实，2015年3月7日，我通过电话联系到“田少”购买K粉，约好晚上在翁城三和网吧门口交易，我以100元人民币向“田少”买了一包K粉。2015年3月19日，我又联系“田少”并于当天晚上在翁城三和网吧门口以200元人民币买了两包K粉。2015年3月23日，我想吸毒就打电话给“田少”购买200元K粉，约好在翁城镇三和网吧交易。我去到三和网吧后没有见到“田少”就被派出所的民警带回派出所。我与“田少”均是在翁城镇的三和网吧交易，每次我需要购买毒品时就打电话给他。“田少”的电话号码是17****＊7535。公安民警对我的尿液进行胶体金法（冰毒、K粉）检测试剂检测，结果均呈阳性，我没有异议。
10、证人龙某富的证言证实，2015年3月23日20时，龙某某叫我送他去翁城三和网吧拿点东西。我开摩托车送龙某某到三和网吧门口后，龙某某没有打通其朋友的电话，我们在网吧外面等时被派出所民警带回询问。
11、证人钟某武的证言证实，昨天晚上21时许，我在三和网吧内遇见“田少”，他问我要不要K粉，我说要，他就从身上拿出一小包K粉倒了一点在我拿出的一张十元面额的纸币上。我将装有K粉的十元纸币折好放进口袋，然后在网吧内和“田少”聊天。约24时许，我回到家在房间内吸食了“田少”给的K粉。今天晚上我想找田少拿K粉，被公安机关查获，将我传唤到翁城派出所接受调查。我一共向“田少”购买过二十多次氯胺酮K粉，具体次数我记不清楚。大约四个月前，我经朋友介绍认识了“田少”，知道他是卖K粉的，之后每隔四五天我就向他购买氯胺酮K粉，每次购买半包，都是在三和网吧内交易的。最近一次向“田少”购买K粉是四天前的晚上，我打电话给“田少”，叫他送半包K粉到三和网吧。我收到K粉后给了“田少”50元。我知道龙某某、钟某某也认识“田少”。公安民警对我的尿液进行氯胺酮试剂（胶体金法）检测，结果呈阳性，我没有异议。
12、证人何某的证言证实，我向“田少”购买过二次K粉，一次是2014年6月份在翁城镇三和网吧向“田少”购买了100元K粉。另外一次就是2015年3月23日晚上22时许，我想吸食K粉就打电话给“田少”，但“田少”没有接电话，我就发信息给“田少”，“田少”回信息说手机坏了，然后我发信息问“田少”是否在三和网吧，“田少”回信息说不在三和网吧。过了一会，我就发信息给“田少”说要购买100元货，但现金只有80元，下次拿货时一起补回行不行，“田少”回信息表示同意，并叫我来，说他在三和网吧。我就开摩托车从新江上翁城三和网吧找“田少”购买K粉，我去到三和网吧门口等“田少”，还没有购买到K粉就被翁城派出所民警抓获。我在信息上说的要货就是要购买K粉的意思，“田少”的手机号码是1599＊＊＊****及1787＊＊＊7535，我是发信息到“田少”1787＊＊＊7535号码。公安民警对我的尿液进行胶体金法（K粉）检测试剂检测，结果为阳性，我没有异议。
三、被告人的供述和辩解
被告人田某某供称，2015年3月23日，我在三和网吧上网，“老三”用QQ问我有无“肉”（冰毒，俗称“猪肉”），我说没有，他又问我有无K粉，我说有。晚上20时左右，“老三”打电话向我买200元东西（指毒品K粉），约好在翁城镇宝源市场后面的附近见面。我就开摩托车去到翁城宝源市场，“老三”从身上拿出钱在点钱，我也准备从裤袋里拿出K粉给“老三”时，派出所的民警赶到并将我们抓获，当场在我身上起获到13小包毒品K粉。我的QQ号码是1259＊＊＊545，名称是“无名小子”。我现在不想讲还有哪些吸毒人员在我处购买过毒品K粉。公安民警对我的尿液进行了常见毒品K粉现场检测，结果呈阳性反应，我没有异议。13小包毒品K粉是向一名叫“小雨”的男子身上购买的。
四、鉴定意见
韶公（司）鉴（化）字（2015）96号理化检验报告证实，在钟某某身上扣押到白色粉末1包，净重1.1克；在王某某身上扣押到白色粉末1包，净重0.1克；在被告人田某某身上扣押到白色粉末13包，净重14.3克，均检出氯胺酮成分。
五、勘验、检查、辨认笔录
1、辨认笔录及辨认照片证实，经现示不同照片给被告人田某某辨认，其从中辨认出6号照片男子（胡某某）就是在2015年3月23日晚被公安民警一起抓获的“老三”。
2、辨认笔录及辨认照片证实，经现示不同照片给胡某某辨认，其从中辨认出5号照片男子（田某某）就是在2014年11月份在翁城镇蔚蓝网吧内向其销售K粉的“田少”。
3、辨认笔录及辨认照片证实，经现示不同照片给龙某某、欧阳某某、钟某某、钟某辉、王某某、钟某武、何某辨认，龙某某、欧阳某某、钟某某、钟某辉、王某某、钟某武、何某从中辨认出8号照片男子（田某某）就是向其销售K粉的“田少”。
4、现场勘验笔录、现场图、现场照片证实，案发现场的情况。
六、视听资料
讯问被告人田某某同步录音录像证实，公安民警在2015年5月19日审讯被告人田某某时进行了同步录音。
上述证据均由公安机关依法取得，并由公诉机关提供，经当庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。
本院认为，被告人田某某无视国家法律，明知是毒品而进行贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，且多次贩卖毒品，情节严重，依法应予惩处。在被告人田某某身上查获到的毒品数量，应认定为被告人田某某贩卖毒品的数量，但考虑到被告人田某某有吸毒情节，对此部分的毒品数量可酌情从轻处罚。公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，犯罪罪名成立，但认为被告人田某某在3月23日晚上向胡某某出售毒品是犯罪未遂不当，应予纠正。因被告人田某某在案发当天就已与吸毒人胡某某达成了购买毒品的约定，且双方都到达了约定地点进行毒品交易，被告人的该单犯罪也是犯罪既遂。被告人田某某及其辩护人的辩称观点2，经查，有吸毒人员的证言、辨认照片、手机通话记录及查获的部分毒品和鉴定意见等证据证实被告人田某某有向钟某某、王某某贩卖毒品的事实，故被告人田某某及辩护人提出的意见与事实不符，不予采纳。辩护人的辩称观点1，经查，被告人田某某向胡某某贩卖毒品是既遂，上文已有论述，不再阐述。辩护人的辩称观点3、4、5、6，除辩称被告人田某某属初犯属实外，其余观点均与事实不符，不予采纳。根据被告人的犯罪事实、性质、情节及造成的危害后果等，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项之规定，判决如下：
一、被告人田某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月23日起至2018年9月22日止。罚金限在本判决发生法律效力之日起10日内缴纳）。
二、扣押到的白色粉末15包、电子秤1把、透明塑料密封袋32个均予以没收销毁（由翁源县公安局执行）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向韶关市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 丘党忠
审 判 员 朱全招
人民陪审员 阮慧燕
二〇一五年十一月十九日
书 记 员 陈紫英