四川省宜宾市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川15民终986号
上诉人（一审被告）中国平安财产保险股份有限公司宜宾中心支公司，住所地宜宾市翠屏区沿江路树高富邻金沙3-1-2-3,3-2号。
法定代表人蒲强，总经理。
委托代理人刘绪，公司员工。
被上诉人（一审原告）刘均华，男，汉族，1957年12月出生，住四川省宜宾县。
委托代理人杨万军，宜宾县忠信法律服务所法律工作者。
被上诉人（一审被告）张骏驰，男，汉族,1994年5月出生，住四川省宜宾县。
被上诉人（一审被告）郝敏，女，1989年1月13日出生,汉族,住四川省宜宾县。
被上诉人（一审被告）吴军洪，男，1975年11月出生,汉族,住四川省宜宾县。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司因与被上诉人刘均华、张骏驰、郝敏、吴军洪机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省宜宾县人民法院(2015)宜宾民初字第3734号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年5月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
中国平安财产股份有限公司宜宾中心支公司的上诉请求：1、请求法院撤销原判决中误工费用9120元，依法判令我公司不承担此项费用；2、依法扣除医药费中产生的自费用药4077.09元；3、本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由是：1、刘均华误工费赔偿金额一审判决计算错误，导致我司多承担不合法费用；误工费是根据受害人的误工时间和收入状况确定，伤者在本案中并未提供任何的误工损失证明，所以就不能支持刘均华提出的误工损失赔偿。2、本案中与被上诉人郝敏约定扣除医药费用中自费用药按照15%进行扣除，但是一审判决中并未采纳根据我司与被上诉人郝敏的保单中特别约定：“经保险双方约定，凡涉及车险人伤的医疗费用赔付统一按伤者就诊机构所在地（指中国境内，不含港、澳、台地区）的基本医疗保险规定的项目和标准进行赔偿。”综上，一审判决我司赔偿刘均华误工费计算错误，违反了误工费的法律规定，另依法扣除医药费中自费用药项目。请依法改判我司合理承担此项费用。
被上诉人刘均华口头答辩称，一审法院认定事实清楚，公正，请求维持一审的判决结果。一、关于误工费的问题，第一次鉴定过后申请了第二次，结果改变了，那么时间按照第二次前一天来计算是正确的。二、自费药是他们之间的约定，与刘均华无关。
被上诉人张骏驰口头答辩称：对一审判决结果无异议，请求维持。
被上诉人郝敏口头答辩称：对一审判决结果无异议，请求维持。
被上诉人吴军洪口头答辩称：对一审判决结果无异议，请求维持。
刘均华一审诉讼请求：1、依法判决张骏驰、郝敏、吴军洪共同赔偿刘均华交通事故损失费49646元；2、依法判决中国平安财产保险股份有限公司宜宾中心支公司在保险限额范围内承担赔偿给付责任；3、本案诉讼费由张骏驰、郝敏、吴军洪承担。
一审法院认定事实：2015年7月16日18时5分，张骏驰驾驶川Q769**（临）号小型轿车从宜宾县李场镇爱国村沿村道往大塔街村行驶，行至小地名鼓眼坝左转中与从大塔街村往爱国村方向行驶的由吴军洪驾驶并搭乘刘均华及搭载小猪笼的川Q1B8**号普通二轮摩托车发生挂擦，致摩托车和吴军洪、刘均华跌入右侧垂高约3m的河沟内，造成吴军洪、刘均华受伤及二人手机、两车受损的交通事故。宜宾县公安局交通管理大队作出《道路交通事故认定书》，认定张骏驰驾驶机动车在交叉路口左转弯时未按操作规范安全驾驶是造成事故的主要原因，承担事故主要责任；吴军洪驾驶机动车违反载物规定且不佩戴安全头盔是造成事故的次要原因，承担事故次要责任；刘均华不承担责任。刘均华受伤后，经宜宾大塔医院处置后当天送宜宾市第二人民医院诊断为轻型脑伤、鼻骨骨折、右侧肩胛骨下角骨折、额部皮肤挫裂伤，住院治疗29天，刘均华于2015年8月14日要求出院，出院医嘱为回家继续休养、定期复查X片了解骨折愈合情况、门诊随访，两家医院共产生医疗费27180.62元，其中张骏驰支付19180.62元、保险公司支付8000元。张骏驰支付2015年8月5日以前的护工护理费2520元（120元/天×21天），并支付给刘均华现金300元。四川临港司法鉴定所受刘均华委托于2015年9月1日对其进行了检验并作出《司法鉴定意见书》，鉴定刘均华因交通事故致右侧肩胛骨下角骨折遗留右上肢丧失功能24%评定为十级伤残、行康复治疗4个月及复查X片5次需续医费4750元。刘均华支付鉴定费1300元。审理中，保险公司认为鉴定结论不合理，申请对伤残等级、后续医疗费进行重新鉴定。四川中证法医学司法鉴定所受一审法院委托于2015年12月15日对刘均华进行了检验并作出《法医学鉴定意见书》，鉴定刘均华因交通事故伤目前不构成伤残等级、面部瘢痕整容及康复治疗需续医费4500元。当事人对刘均华受损的手机协商定损为900元。
另查明，刘均华之妻樊元芬（1973年3月6日出生）系智力四级残疾人。川Q1B8**号摩托车所有人是吴军洪。川Q769**（临）号车所有人是郝敏，张骏驰是使用人，该车在中国平安财产保险股份有限公司宜宾中心支公司投保了交强险、第三者责任保险（责任限额50万元）及不计免赔。事故发生在保险期间内。
上述事实，有刘均华提供的身份证、户口簿、车辆信息表、交通事故认定书、病历、四川临港司法鉴定所鉴定意见书、发票、残疾证；张骏驰提供的身份证、驾驶证、行驶证、保险单；医疗费发票、收条；保险公司提供的交强险预付医疗费清单、四川中证法医学司法鉴定所鉴定意见书及庭审中当事人的陈述证实。审理中，刘均华对保险公司提供的四川中证法医学司法鉴定所鉴定意见书质证认为鉴定意见书上为三人签名，鉴定检查中只有一名鉴定人员在场，对鉴定过程有异议，同时，对鉴定意见中认为“刘均华目前不构成伤残等级”模棱两可，刘均华不予认可；如果法院处理中按照重新鉴定意见判决，刘均华的误工时限应计算至第二次鉴定前一日。保险公司对刘均华提供的鉴定费发票质证认为已经申请重新鉴定，自行委托鉴定产生的鉴定费不应由保险公司承担；对张骏驰提供的护理费收据质证认为护理费标准已告知张骏驰按60元/天计算。
一审法院认为，张骏驰驾驶川Q769**（临）号车在交叉路口左转弯时未按操作规范安全驾驶中与吴军洪驾驶违反载物规定的川Q1B8**号摩托车发生挂擦致摩托车跌入河沟内、造成搭乘人员刘均华受伤及手机受损的事实存在，公安交通管理部门作出张骏驰承担事故主要责任、吴军洪承担事故次要责任、刘均华不承担责任的认定适当，一审法院予以确认。刘均华因此事故受伤的损失应依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，由承保川Q769**（临）号车交强险的保险公司在交强险分项责任限额内赔偿，超出部分由川Q769**（临）号车车方承担70%、川Q1B8**号摩托车车方承担30%责任。川Q1B8**号摩托车车方应承担的责任由吴军洪承担。川Q769**（临）号车车方应承担的责任由车辆使用人张骏驰承担并由承保该车商业三者险的保险公司在商业三者险责任限额内赔偿。关于鉴定问题，刘均华于2015年9月1日鉴定时距受伤时46天，以右上肢丧失功能24%评定为十级伤残，2015年12月15日鉴定时距受伤时达到152天，鉴定目前已不构成伤残等级，说明刘均华依照出院医嘱回家休养恢复较好，已不构成伤残等级，且刘均华未依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定提供证据证明一审法院委托鉴定部门作出的鉴定意见鉴定程序严重违法或鉴定结论明显依据不足等情形，一审法院采纳第二次鉴定的意见不计算伤残等级，但一审法院结合刘均华的年龄及骨折愈合的正常周期酌定刘均华的持续误工时间计算为152天。因刘均华目前已不构成伤残等级，故不计算残疾赔偿金及被扶养人生活费。关于误工费标准问题，一审法院认为保险公司已充分考虑刘均华系58岁的农村居民、其妻系残疾人的因素，提出按60元/天计算合理，其意见一审法院予以采纳。关于护理费问题，张骏驰雇佣他人护理刘均华21天的事实存在，但未提供按120元/天支付护理费已获得其他当事人同意的证据，属张骏驰的自愿行为，张骏驰要求在本案中一并解决120元/天的护理费的意见一审法院不予采纳，但前21天的护理费应计算并支付给张骏驰，护理费标准一审法院采纳保险公司按60元/天计算的意见。关于第一次鉴定产生的鉴定费问题，依照《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，鉴定费是为确定保险事故的损失程度所支付的必要的费用，应由保险人承担。对双方提出的其他合理意见一审法院予以采纳。刘均华因此事故受伤的损失为医疗费27180.62元、续医费4500元、住院伙食费15元/天×29天=435元、护理费60元/天×29天=1740元、误工费60元/天×152天=9120元、鉴定费1300元、交通费酌情考虑300元、财产损失900元，合计45475.62元，由中国平安财产保险股份有限公司宜宾中心支公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿医疗费10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿护理费、误工费、鉴定费、交通费12460元、在财产损失赔偿限额内赔偿900元，超出的22115.62元由吴军洪承担30%计6634.69元、中国平安财产保险股份有限公司宜宾中心支公司在商业三者险赔偿限额内赔偿70%计15480.93元。综上，保险公司共应赔偿38840.93元，扣除已支付医疗费8000元，尚应赔偿30840.93元。对于张骏驰已支付医疗费19180.62元、现金300元及应获得的护理费60元×21天=1260元应予扣除并由保险公司向张骏驰支付。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司宜宾中心支公司赔偿刘均华10100.31元，限于本判决生效后十日内支付；二、吴军洪赔偿刘均华6634.69元，限于本判决生效后十日内支付；三、中国平安财产保险股份有限公司宜宾中心支公司向张骏驰支付20740.62元，限于本判决生效后十日内支付；四、驳回刘均华对郝敏的诉讼请求及刘均华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费936元，减半收取468元，由张骏驰负担328元、吴军洪负担140元（于本判决生效后十日内向一审法院缴纳）。如不服判决，可在判决书送达之日起十五日内，向一审法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省宜宾市中级人民法院。
二审诉讼中，双方当事人没有提交新的证据。本院查明的事实与一审法院查明的事实一致，对一审法院查明的事实本院予以确认。
本院认为，结合当事人的诉辨情况，归纳本案当事人之间的争议焦点为:一、误工费是否计算有误。二、是否应该扣除医药费用中的自费药。
关于误工费是否计算有误的问题。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款之规定，误工时间根据受害人接治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。第二次鉴定系一审法院委托作出，程序合法，鉴定人员及鉴定机构资质均符合相关要求，一审判决采纳该鉴定意见并无不当，但该鉴定意见中刘均华并未构成伤残等级，因此刘均华的误工时间应以医疗机构出具的证明为准。根据宜宾市第二人民医院出具的住院病人出院病情证明书中载明，刘均华系好转出院，医嘱要求回家继续休养，定期复查X片了解骨折愈合情况，及骨科门诊随访、若病情有变立即就诊等，可知刘均华并非治愈出院，后期仍需休养，必然导致其收入的减少，结合刘均华的年龄及骨折愈后的正常周期，一审法院酌情认定刘均华持续误工时间为152天并无不当；一审诉讼中，中国平安财产股份有限公司宜宾中心支公司主动提出刘均华的误工费按60元/天计算，符合当时当地标准，一审采纳该意见并无不当；
关于是否应该扣除医药费用中的自费药问题。中国平安财产保险股份有限公司宜宾中心支公司与郝敏在机动车辆保险单（正本）中约定，凡涉及车险人伤的医疗费用赔付统一按伤者就诊机构所在地的基本医疗保险规定的项目和标准进行赔偿，虽系双方当事人约定，但违反了最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释（三）第十九条：“保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持；保险人有证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，要求对超出部分拒绝给付保险金的，人民法院应予支持”的规定，中国平安财产保险股份有限公司宜宾中心支公司上诉的扣除医药费用中自费药的请求确属“保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持”的范围，一审判决未予扣除医疗费用中自费药比例并无不当。
综上所述，中国平安财产保险股份有限公司宜宾中心支公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费708元，由中国平安财产保险股份有限公司宜宾中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈伟林
代理审判员 聂华竟
代理审判员 王纯强
二〇一六年八月三日
书 记 员 陈钰劲