江西省宜春市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）宜中刑一终字第16号
原公诉机关宜春市袁州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘某，男，汉族，初中文化，无业，家住宜春市袁州区湖田乡。2014年4月11日因涉嫌故意伤害罪被宜春市公安局袁州分局取保候审，同年6月7日因涉嫌聚众斗殴罪被宜春市公安局宜阳分局刑事拘留，同年6月25日被依法逮捕。现羁押于宜春市看守所。
原审被告人孙某，男，汉族，小学文化，无业，家住江西省宜春市袁州区。2014年4月11日因涉嫌故意伤害罪被宜春市公安局袁州分局取保候审。现在家。
宜春市袁州区人民法院审理宜春市袁州区人民检察院指控原审被告人刘某犯故意伤害罪、聚众斗殴罪，原审被告人孙某犯故意伤害罪一案，于2014年12月12日作出（2014）袁刑初字第233号刑事判决。原审被告人刘某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，（一）故意伤害事实
被害人刘某甲的朋友翁某某借被告人刘某的钱未还。2012年年底，被告人刘某的朋友即被告人孙某在宜春市袁州区黄坡路口发现翁某某的小车，遂实施阻拦，被告人孙某与驾驶人刘某甲产生矛盾，并发生肢体冲突。2013年3月16日20时许，被告人刘某发现刘某甲在宜春市袁州区鼓楼路飞扬动漫城玩耍，遂与被告人孙某联系，两人持砍刀将刘某甲砍伤后离开现场。经江西宜春司法鉴定中心鉴定，被害人刘某甲的损伤程度为轻伤甲级。2014年3月14日，被告人孙某、刘某向宜春市公安局袁州分局灵泉派出所主动投案，在派出所民警的主持下与被害人刘某甲达成调解协议，并赔偿被害人刘某甲八万元。
上述事实，有经法庭举证、质证的下列证据证实：
受案登记表，证实翁某某报案称，2013年3月16日刘某甲在飞扬动漫城被一群陌生男子砍伤。
被告人刘某供述：我是来投案自首的。2012年7月份，翁某某欠我八千元不还。2012年年底孙某在黄坡路口看到翁某某的车子，并跟着这辆车，后被刘某甲等四五个人打了。2013年3月16日20时左右，我在飞扬动漫城看到刘某甲在里面玩，我要孙某带两把刀过来。过了10多分钟，孙某带了两名男子过来还给了一把刀给我。在飞扬动漫城的扶梯口处，我冲过去，和孙某两个人拿刀砍刘某甲，砍了半分钟左右，我们离开了。带的刀，有一米长，刀锋有20厘米，接了一根80厘米的钢管，刀丢到秀江河里去了。2014年3月14日胡某某叫我和孙某到灵泉派出所调解这个事，刘某甲也在。22时许，刘某甲同意支付八万元医药费的调解，我们在派出所签订调解协议并付了钱。
被告人孙某供述：我是来投案自首的。2012年刘某甲的老表翁某某借了刘某八千元，后来刘某说翁某某一直不还钱。2012年年底的一天，我在鼓楼路看到翁某某的车子，就跟着那辆车，还打电话给刘某，我一直跟到黄坡路口。开车的刘某甲发现了我，他就下车没说什么就动手打我，我跑掉了，之后我告诉刘某说刘某甲打了我。2013年3月16日晚上刘某打我电话，说在飞扬动漫城看到了刘某甲，还叫我带两把刀去。我打电话给我的朋友“老黑”，“老黑”没来，叫了两个人带着两把刀来，我们一起就到飞扬动漫城。在飞扬动漫城里面，我看到刘某甲坐在那里玩游戏，我就用手扯住刘某甲的衣服要他出去，刘某甲不肯出去，我就拿刀往刘某甲背上砍了一刀，之后刘某进来了，我们两个人就一起用刀砍刘某甲，砍了大概半分钟，我和刘某就跑了。跟我来的两个人没有动手。带的刀刀锋20厘米，接一根80厘米的钢管，到丢到秀江河里。2014年3月14日胡某某叫我和刘某到灵泉派出所调解这个事，刘某甲也在。22时许，刘某甲同意支付八万元医药费的调解，我们在派出所签订调解协议并付了钱。
被害人刘某甲陈述：2013年3月16日20时左右，我一个人到重桂路飞扬动漫城玩游戏机，玩了半个小时左右，有一名男子突然扯我坐的凳子，叫我出去，我没出去，那名男子就叫了一句，来了六七名男子，见到我就砍我，砍了20秒左右，对方跑了。砍我的人我认识刘某。2012年11月份我借我朋友翁某某的一辆车开到鼓楼路附近，有两名男子拦住我的车子，总看车子里面。我继续开车，开车开到黄坡路附近，那两名男子又来拦车子，我和我朋友周勇下车与对方两名男子打起来，将他们打跑了。
证人胡某某证言：我带孙某、刘某投案自首。2013年7、8月份，孙某和我说因为欠钱的事在鼓楼路飞扬动漫场将刘某甲砍伤了。我就托一个朋友去找刘某甲谈这个事。2014年3月14日下午通过我多次谈话，刘某和孙某在袁州分局灵泉派出所投案自首。23时许，刘某甲同意赔偿八万元医药费和解。之后在派出所协调下签订了协议，并付钱后，派出所将刘某和孙某释放。
证人翁某某证言：2013年3月17日早上，我亲戚刘某甲跟我说，昨天晚上，他在飞扬动漫城打游戏，之后就冲进两个人往外扯他，他没动。过了一会，又冲进两个人，有的手里拿着砍刀，上来就砍他，腿上，背上，脚上被砍了几刀。之后这群人就跑了。然后他就被人送到中医院了。砍他的人好像有一个叫刘某的。
证人周某某证言：2013年3月16日20时50分许，当时我在袁州区鼓楼步行街飞扬动漫城上班，一名27岁左右的男子在飞扬动漫城玩游戏机，这时有两名20多岁的年轻男子走上前去拉扯这名27岁左右的男子，要把这名男子拉扯出去，这名27岁的男子就不出去，之后我看到又有两名男子进来了动漫城，手上还拿了砍刀，走向那名27岁的男子，我惊吓跑到房间里去了，过了一分钟左右，我从房间出来，看到27岁的男子，坐在地上，地上是血。
辨认笔录，刘某甲辨认出07号刘某、11号孙某于2013年3月16日在鼓楼飞扬动漫城砍伤他。
关于刘某、孙某到案说明，证实2014年3月14日，胡某某将刘某、孙某带到灵泉派出所自首。
调解协议书、赔偿款到位情况说明，证实2014年3月14日孙某、刘某与刘某甲达成调解协议，由孙某、刘某一次性赔偿刘某甲医药费及营养费等共计八万元，赔偿款已落实到位。
飞扬动漫城监控视频资料，证实刘某甲被砍伤的经过。
江西宜春司法鉴定中心（2013）年宜市法鉴字第213号法医学活体损伤检验鉴定书，刘某甲的损伤程度为轻伤甲级。
（二）聚众斗殴事实
2013年5月2日18时许，汪某某等人与钟某等人产生矛盾，双方约至宜春市正荣街宽带网吧门口处理此事。被告人刘某受汪某某之邀前往。期间，刘某等人持砍刀、钢管、枪等工具与钟某等人发生斗殴。在斗殴过程中，被告人刘某持砍刀将对方的张某乙砍伤，对方的张某甲被铳击中。经江西宜春司法鉴定中心鉴定，张某甲的伤情为轻伤甲级，张某乙的伤情为轻微伤甲级。2014年6月6日，被告人刘某主动向宜春市公安局袁州分局湖田派出所投案。事后，被告人刘某积极赔偿张某甲、张某乙损失八万元，并取得谅解。
上述事实，有经法庭举证、质证的下列证据证实：
受案登记表，证实袁传玉报警称，2013年5月2日18时许在宜春市袁山大道东路樟树下村口马路边上发生打架事件。
被告人刘某供述：我就在正荣街打架一事到袁州区湖田派出所投案自首。2013年5月2日16时许，我接到汪某某的电话，说张某甲那伙渥江人到官园这边的宽带网吧来打他的一个小弟，要我赶紧过去。我打了一辆的士赶到宽带网吧，汪某某告诉我他还叫了其他人帮忙，都在网吧后面的那个巷子里。我看到网吧后门站了十多个人，有七八个手中拿了刀和钢管，我跟那伙人说我们都上去，说着我就从一个蛇皮袋里拿出了一把刀，那伙人都跟着我一起冲到网吧门口处，对方那十多个人还站在那里，我对对方那伙人中有一个身材比较胖的人用刀砍下去，那个胖子就跑，我就去追，跑到十运会安徽手抓小龙虾那个路口的时我就没有再追。我拿着刀往回走看到我们这边两个人空手围着一个人在网吧门前靠右边的那段绿化带边上打，我就走过去用刀朝那个被打的人砍两刀过去，正准备砍第三刀的时候，夏某某说这个人不是张某甲，要我不要再打。打架用的刀，总长一米多，刀把处是一根很长的钢管，钢管的一头焊接了一把柴刀。
夏某某供述：2013年5月份的一天，刘洋和钟某的老表发生纠纷，来找“老丁”解决此事，钟某也来了，双方言语不和，钟某打电话叫人拿家伙来，“老丁”也开始打电话，有人从网吧后面的扶梯间拿出一袋东西。之后有人叫了一声并冲出去打架，然后我就和刘洋他们也冲出去打，有几个人围着张某甲和张某乙在用刀砍。我看到张某甲跑进一辆白色的丰田车，接着我听到一声枪响，并看到漆强拿着一把铳站在车子旁边。张某乙往马路中间的绿化带跑的时候，摔倒在绿化带旁边，有个胖子拿着刀在后面追，我阻止胖子砍张某乙。“胖子”是“老丁”或青面打电话叫来的。
钟某供述：2013年5月2日下午，我接到龙思伟电话说刘洋要打他，我叫了张某甲等三、四个人同去，双方谈得有点僵，我打了电话给张某乙，叫他带家伙过来，张某乙等人没带家伙过来，没几分钟，七、八个男子从网吧里面冲出来，手里拿着刀等东西，冲在最前面的是“青面”和光头胖子，他们手里都拿着刀，我跑掉了。我后来听说光头胖子叫刘某。张某甲挨了枪，张某乙也伤的比较重。
张某乙供述：2013年5月2日18时许，我坐车到正荣街口对面的巷子口时，看到我朋友张某甲站在那个网吧门口，有10个左右的年轻人拿砍刀准备要砍他。我下了车，准备去帮他，那伙人就冲过来用砍刀砍我们，其中有一个人开了一枪打中了张某甲，我上半身被砍了几刀。
张某甲供述：2013年5月2日17时许，“土狗”接到龙思伟的电话，说有人打他并被挟持在宽带无限网吧门口。“土狗”要我一起去。我去之后就叫刘洋把龙思伟放了。之后我和张某乙、刘宇、钟某就在网吧门口坐了十分钟，有8个人左右从网吧那条巷子里面冲出来，其中两个人拿着铳，5、6个人拿着刀向我们砍来，我们就跑，但是还是被砍到肩和背部，正好袁传玉开车经过这，我就上车，我坐在车子里面被铳打中了。
指认笔录及照片，经刘某指认，正荣街口马路对面的宽带无限网吧门前及马路绿化带边上是发生斗殴的地方。
辨认笔录及照片，刘某辨认出3号汪某某打电话叫他来；张某乙辨认出8号刘某就是持刀追砍他的人；夏某某辨认出3号刘某就是拿刀参与斗殴的胖子；钟某辨认出8号刘某就是持刀追砍冲在最前面的人。
宜春市袁州区人民法院作出的（2013）袁刑初字第391号刑事判决书，证实同案犯钟某因犯聚众斗殴罪被判处有期徒刑十一个月，缓刑二年，犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，单处罚金10000元，决定执行有期徒刑十一个月，缓刑二年，并处罚金10000元。
侦查说明，作案工具刀、铳等没有缴获，去向不明。
到案情况说明，2014年6月6日19时许，刘某到湖田派出所投案自首，交代其聚众斗殴的犯罪事实。
江西宜春司法鉴定中心（2013）年宜市法鉴字第30159号法医学活体损伤检验鉴定书和（2013）宜司法医临鉴字第（30158）号法医学临床检验鉴定书，张某乙损伤程度为轻微伤甲级，张某甲损伤程度为轻伤甲级。
调解协议、收条、谅解书，证实被告人刘某积极赔偿张某甲、张某乙损失八万元，并取得谅解。
上述事实，还有经法庭举证、质证的下列证据证实：
宜阳分局作出的侦查说明，2014年3月14日刘某到袁州区公安分局投案自首，主动交代其于2013年3月16日晚持刀砍人的犯罪事实，但隐瞒了其所参与的“2013.05.02聚众斗殴案”，后刘某于2014年4月11日被袁州区公安分局取保候审。刘某于2014年6月6日被宜阳分局依法列为网上逃犯，当日晚上刘某来公安机关投案自首。
2、被告人刘某、孙某常住人口信息及无违法犯罪记录证明，证实两被告人的基本情况。
原审法院认为，被告人刘某、孙某共同故意伤害他人身体，致轻伤甲级，其行为均构成故意伤害罪；被告人刘某持械积极参与聚众斗殴，扰乱社会公共秩序，致一人轻伤甲级和一人轻微伤甲级，被告人刘某构成聚众斗殴罪。公诉机关指控二被告人的罪名成立。被告人刘某犯故意伤害罪和聚众斗殴罪，应数罪并罚。在故意伤害案中，被告人刘某、孙某共同故意伤害他人身体，属共同犯罪，均持砍刀实施伤害，酌情从重处罚；积极赔偿被害人的损失，酌情从轻处罚；主动投案如实供述，是自首，依法从轻处罚。在聚众斗殴案中，被告人刘某伙同他人持砍刀、钢管、枪等工具参与聚众斗殴，属共同犯罪。被告人刘某持砍刀积极参与聚众斗殴，将张某乙砍伤，在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人刘某主动投案如实供述，是自首，依法减轻处罚；积极赔偿张某甲、张某乙损失，并取得谅解，酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二百九十二条第一款第（四）项、第六十九条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款的规定，判决：一、被告人刘某犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年零六个月，合并执行有期徒刑一年零十个月；二、被告人孙某犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。
上诉人刘某上诉提出原判量刑过重，请求二审法院判处缓刑。
经本院二审审理查明的事实、证据与原审判决认定的事实、证据一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人刘某、原审被告人孙某共同故意伤害他人身体，致轻伤甲级，其行为均构成故意伤害罪，属共同犯罪；二人均持砍刀实施伤害，酌情从重处罚；积极赔偿被害人的损失，可酌情从轻处罚；主动投案并如实供述，系自首，依法从轻处罚。上诉人刘某持械积极参与聚众斗殴，扰乱社会公共秩序，致一人轻伤甲级和一人轻微伤甲级，其行为构成聚众斗殴罪，在聚众斗殴案中，上诉人刘某伙同他人持砍刀、钢管、枪等工具参与聚众斗殴，属共同犯罪。上诉人刘某持砍刀积极参与聚众斗殴，将张某乙砍伤，在共同犯罪中起主要作用，是主犯；其主动投案并如实供述，系自首，依法减轻处罚；积极赔偿张某甲、张某乙损失，并取得谅解，可酌情从轻处罚。上诉人刘某犯数罪，应数罪并罚。原审法院考虑上诉人刘某有自首、积极赔偿被害人损失并取得谅解等法定减轻和酌定从轻情节已对其减轻处罚，上诉人刘某犯数罪，且均起积极主要作用，不符合判缓刑的条件，故对上诉人刘某上诉提出原判量刑过重和请求适用缓刑的上诉意见不予采纳。原审法院认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 付清波
审判员 苏 玲
审判员 许 俭
二〇一五年二月三日
书记员 洪 林