湖北省襄阳市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2015）鄂襄阳中刑终字第00210号
原公诉机关襄阳市襄州区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）周晓飞，男。
原审被告人汪山宏，男。
诉讼代理人万迎，湖北法正大律师事务所律师。
襄阳市襄州区人民法院审理襄阳市襄州区人民检察院指控原审被告人汪山宏犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人周晓飞提起附带民事诉讼一案，于2015年8月7日作出（2015）鄂襄州刑初字第00144号刑事附带民事判决。宣判后，在法定期限内，汪山宏未提出上诉，公诉机关未抗诉，原审刑事部分判决已发生法律效力。周晓飞对原审附带民事判决部分不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取诉讼代理人及上诉人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，本案现已审理终结。
原审判决认定：2014年11月28日，襄阳市襄州区双龙固恒建材有限公司（以下简称双龙建材公司）的股东周晓飞和该公司会计李鑫鑫到襄州区峪山镇吴河粮站找被告人汪山宏收取拖欠瓦款，当日下午16时许，李鑫鑫驾车与周晓飞一起来到汪山宏家中没有找到人，后李鑫鑫在汪山宏住处附近一茶馆找到被告人汪山宏。汪山宏称与李鑫鑫结算时欠瓦款是1470元不是1740元，并商量第二天再给钱，李鑫鑫表示同意。后李鑫鑫将情况告诉周晓飞，周晓飞不同意，与李鑫鑫一起再次到茶馆找汪山宏，汪山宏认为让他人知道自己欠钱，丢面子，遂将二人带到自己家中。之后周晓飞称双龙建材公司近期资金紧张，就算是1470元，也要收点钱回去，汪山宏拒绝当天给付，于是双方发生争执。争执过程中，周晓飞捡起一块砖头砸汪山宏停在家门口货车的车门，汪山宏见状便从家中拿了一把菜刀照周晓飞左颈部砍了一刀，李鑫鑫见状上前夺下菜刀并报警，并将周晓飞送往峪山镇卫生院救治。案发后，接警的襄州区公安分局峪山派出所民警在峪山镇卫生院找到李鑫鑫调查情况后，电话联系被告人汪山宏，汪山宏称其在家中等候，之后民警将汪山宏带至公安机关，被告人汪山宏供认持刀砍伤周晓飞的事实。次日，被告人汪山宏的家属支付被害人周晓飞住院治疗费用10000元。
2014年12月4日，襄阳市襄州区公安司法鉴定中心出具法医学人体损伤程度鉴定意见，周晓飞受伤致其左侧胸1椎体横突骨折，左侧血气胸，左臂丛神经断裂。周晓飞的损伤程度为轻伤二级。并注明：待三个月后，视左上肢功能恢复情况再做补充鉴定。2015年4月30日，襄阳市襄州区公安司法鉴定中心出具法医学人体损伤程度补充鉴定意见，周晓飞所受损伤致左侧臂丛神经干性损伤，先遗留左上肢近端肌力0级，左手肌力3级，左上臂及前臂肌肉萎缩，左肩关节松弛，主动活动完全丧失，被动活动可，周晓飞的左上肢损伤程度为重伤二级。2015年6月10日，襄阳中立司法鉴定所出具司法鉴定意见，周晓飞外伤致左侧臂丛损伤致左上肢近端肌力0-1级，远端肌力3级并左侧上肢活动功能完全丧失，依照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准的规定，构成五级伤残。另查明，2014年11月28日，周晓飞受伤后到襄阳市中心医院、华中科技大学同济医学院附属同济医院、上海市静安区中心医院复旦大学附属华山医院静安分院住院治疗共计101天，医疗费用共计121773.55元。
上述事实，有经庭审举证、质证的被告人汪山宏的供述、被害人周晓飞的陈述、证人李鑫鑫、吴兴国、周维生等人的证言、作案工具及现场照片、法医学人体损伤程度鉴定书、司法鉴定意见书等证据证实。
原审法院认为：被告人汪山宏与向其索要欠款的周晓飞发生争执，见周晓飞捡砖头砸自己的车门，遂持菜刀照周晓飞左颈部砍一刀，致周晓飞左上肢重伤的后果，其行为构成故意伤害罪。公诉机关指控罪名成立。被告人汪山宏除负刑事责任外，还应承担民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人周晓飞请求赔偿医疗费121780.02元，误工费22306元，护理费20591元，住院伙食补助费8370元，营养费5400元，鉴定费2000元，交通费14031元，伤残赔偿金298224元，住宿费1224元。审理确认其已花医疗费121773.55元，误工费20532.24元，护理费7949.67元，住院伙食补助费5050元，鉴定费2000元，交通费酌情支持1553元，住宿费1224元，以上经济损失共计160082.46元，超出部分不予支持。请求赔偿伤残赔偿金，不符合法律规定，不予支持。请求赔偿营养费，因没有医嘱说明需要加强营养，不予支持。被告人汪山宏案发后在现场等候公安民警，归案后如实供述自己的罪行，是自首，可从轻处罚；赔偿被害人经济损失，可酌情从轻处罚。辩护人辩称周晓飞持砖头砸被告人汪山宏的车门，导致双方矛盾激化，对本案的发生具有过错，除刑事部分对被告人汪山宏从轻处罚外，还应减轻其民事赔偿责任的辩护意见，符合法律规定，予以采纳。据此判决：一、被告人汪山宏犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年六个月；二、被告人汪山宏赔偿附带民事诉讼原告人周晓飞医疗费等经济损失160082.46元的90%即144074.21元，扣减已支付的10000元，尚欠134074.21元，限本判决发生法律效力后十日内给付；三、驳回附带民事诉讼原告人周晓飞的其他诉讼请求。
上诉人周晓飞提出：一、原审判决认定上诉人周晓飞经济损失的部分赔偿项目计算不合理，认定数额过低。1.原审认定周晓飞住院天数为101天有误，由此对于误工费、护理费、住院伙食补助费计算错误。2.护理人员熊志莲系双龙建材公司员工，应参照制造业标准计算护理费。3.有出院医嘱证明需加强营养，对营养费应予计入。4.交通费应根据实际发生的费用计算为14031元。二、原审认定周晓飞在案件中存在过错无事实依据，判决上诉人周晓飞承担10%的经济损失有误。请求二审法院撤销原审判决中附带民事赔偿部分的判决；判令被上诉人汪山宏向上诉人支付医疗费等各项经济损失198261元。
原审被告人汪山宏及诉讼代理人答辩称：一审附带民事部分判决事实清楚，证据充分，请求二审驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原审判决认定的事实属实，定案的证据已经一审庭审质证，本院予以确认。另查明，上诉人周晓飞二审期间向本院提交了其在华中科技大学同济医学院附属同济医院的三份出院记录，分别为2015年3月31日至2015年4月15日住院15天、2015年4月22日至2015年5月12日住院20天、2015年5月20日至2015年6月5日住院16天，以上住院天数共计51天。汪山宏对周晓飞二审中提交的三份出院记录表示认可，但认为这部分未计入住院天数所发生的费用可另案起诉。
本院认为，原审被告人汪山宏与向其清收欠款的上诉人周晓飞发生争执，因双方矛盾激化持菜刀将周晓飞左颈部砍伤，经法医学人体损伤程度鉴定受害人周晓飞为重伤二级，并经伤残鉴定为五级伤残，其行为构成故意伤害罪。汪山宏因其犯罪行为给周晓飞造成的经济损失应承担民事赔偿责任。周晓飞上诉认为一审判决认定住院101天有误，并提交了相关住院记录予以证实，经本院核实该证据来源有效，所证内容客观真实，且双方均予认可，本院予以认定。但因一审计算周晓飞的住院天数截止至2015年3月30日，认定住院天数为101天。故周晓飞二审中提交的从2015年3月31日至2015年6月5日期间住院51天的证据，主张增加住院期间的误工费、护理费、住院伙食补助费以及依据住院记录增加营养费的请求，因双方未能调解，可在后续治疗费另案起诉中一并处理，故本院不予支持。周晓飞上诉称护理人员熊志莲系双龙建材公司员工，应参照制造业标准计算护理费，由于一审对周晓飞提供的证明熊志莲员工身份的工资表已进行了质证，且因工资表内容存在的瑕疵，认定证明护理人员熊志莲系双龙建材公司员工的理由证据不足，故按照居民服务业标准计算护理费，判决并无不当，对周晓飞该上诉请求本院不予支持。周晓飞上诉称交通费应根据实际发生的费用计算，因一审已考虑到周晓飞左上肢受伤的严重程度，酌情对周晓飞及其陪护人员就医乘坐火车软卧、动车和出租车发生的交通费1553元予以支持。但由于周晓飞提供往返就医乘坐飞机未提供正规的飞机票，不能证明该部分实际发生的费用，故一审对该部分交通费未予认定，本院亦认为周晓飞该上诉请求证据不足，故不予支持。周晓飞上诉还称其在本案并无过错，不应判决其承担10%经济损失。本院认为一审认定周晓飞对本案的发生存在过错，不仅有案发后公安机关对周晓飞的询问笔录，并且有周晓飞一审庭审期间的陈述、证人李鑫鑫、周维生的证言、被告人汪山宏的供述，以及公安机关对汪山宏货车的现场勘验照片证实周晓飞用砖头敲砸汪山宏货车车门导致矛盾激化，事实清楚，证据充分，周晓飞上诉称其没有过错，不应承担10%经济损失的理由与事实不符，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，附带民事诉讼部分实体处理恰当，审理程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李沈岐
审判员 江 涛
审判员 郭元清
二〇一五年十一月二十日
书记员 朱凌云