福建省龙岩市新罗区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）龙新民初字第552号
原告福建省闽清县第三建筑工程公司龙岩分公司，住所地龙岩市新罗区曹溪镇企业管理站办公室二层207室。
代表人王良溪，经理。
委托代理人王占云，福建同荣仁律师事务所律师。
委托代理人李岚兰，福建同荣仁律师事务所律师。
被告黄身烙，男，1973年12月19日出生，汉族，农民，住福建省永泰县。
委托代理人林明华，福建力涵律师事务所律师。
委托代理人杨乐，福建力涵律师事务所律师。
原告福建省闽清县第三建筑工程公司龙岩分公司与被告黄身烙建设工程施工合同纠纷一案，本院于2013年12月31日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。后因案件审理需要，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告委托代理人王占云、李岚兰，被告黄身烙及其委托代理人林明华、杨乐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告福建省闽清县第三建筑工程公司龙岩分公司诉称，原告闽清县第三建筑工程公司龙岩分公司（甲方）与被告黄身烙（乙方）于2012年3月19日签订了《泥水分项工程承包协议》一份，约定由被告承包汇通.龙腾明珠小区四期1#、2#、11#楼泥水分项工程，协议主要约定原告以包工不包料的形式承包给被告施工；工程结算按建筑面积乘以综合单价的方式结算，综合单价按设计建筑面积87元／平方米计算；付款方式按进度付款，原告于次月支付上月完成工程量的80%工程款，待外架拆除落地后20天内支付已完成工程量的95%工程款，待竣工验收合格并结算后一个月内支付至完成工程量的97%工程款，余下3%保修金在第一年保修期满且无质量问题一次性支付；工期要求，被告必须严格按工期要求施工，因被告原因造成工期延误，每延误一天罚款2000元，延误时间达10天以上，原告有权单方终止合同，将被告所承包的余下工程项目另行分包给他人承建，并扣留剩下的20%的进度款，用于新施工班组的补助款和赔偿原告因此而造成的经济损失等。按协议约定被告本应完成的工程量为：1#10332平方米，2#15419平方米，11#13724平方米，合计39475平方米，按87元／平�米计，被告完成以上工程量可得工程款为3434325元。但协议签订后，被告组织人员完成了大部分工程，另有482572元的工程量被告没有完成便退出了工地。原告2012年5月18日至2013年7月11日之间共向被告或被告指定人员支付了3839773元工程款。但被告完成的工程量总价款仅为2951753元（3434325元-482572元），原告应支付的工程款为2951753元，而实际上原告向被告多支付了888020元。综上所述，原告向被告多支付了888020元，该款项被告并没有法律或合同依据可以占有，应予以返还。为此，原告诉至法院请求判令被告黄身烙向原告福建省闽清县第三建筑工程公司龙岩分公司返还原告多支付的工程款888020元。
被告黄身烙辩称，一、原告系分公司，不具备独立承担民事责任能力，属非法人机构，不具备适格的原告主体资格，应依法驳回其起诉。二、本案所涉的《劳务协议书》不具备法律效力，对各方当事人不产生约束力。三、原、被告亦无按照《劳务协议书》约定实际履行该协议。综上，原告诉请被告返还工程款，缺乏事实和法律依据。
经审理查明：2012年3月19日，原告福建省闽清县第三建筑工程公司龙岩分公司与被告黄身烙就龙岩市龙腾北路6号汇通.龙腾明珠小区四期1#、2#、11#楼泥水分项工程的承包事宜签订《汇通.龙腾明珠小区四期楼泥水分项工程劳务协议书》一份，主要约定原告以包工不包料（包含泥水施工所需的设备、机具、工具）的形式承包给被告施工；工程结算方法为：按建筑面积乘以综合单价的方式结算，综合单价按设计建筑面积87元／平方米计算等；付款方式按进度付款，原告于次月支付上月完成工程量的80%工程款，待外架拆除落地后20天内支付已完成工程量的95%工程款，待竣工验收合格并结算后一个月�支付至完成工程量的97%工程款，余下3%保修金在第一年保修期满且无质量问题一次性支付；工期要求，被告必须严格按工期要求施工，因被告原因造成工期延误，每延误一天罚款2000元，延误时间达10天以上，原告有权单方终止合同，将被告所承包的余下工程项目另行分包给他人承建，并扣留剩下的20%的进度款，用于新施工班组的补助款和赔偿原告因此而造成的经济损失；被告应每月按时发放工人的工资，发放工资须登记造册并报原告备案。若因未按时发放工人工资造成工人上告劳动局及有关部门而引起的劳动纠纷由被告全权负责，并承担相关经济和法律责任。罚款直接从工程进度款中扣除；被告负责本工程保修期内的保修责任，在保修期内若被告所施工的项目出现质量问题，原告书面通知被告后24小时内，被告应尽快派相关技术人员来整改或维修；若被�不能按时整改或维修，原告有权另行安排人员整改，所有返修产生的费用按双倍在被告的工程款中扣除等。合同签订后，被告即雇请施工班组入场施工。2012年12月份之前，原告按约支付被告工程进度款，后由被告支付工人工资。2013年1月之后，原告未按合同约定支付被告工程进度款，而由原告直接向被告雇请的班组人员发放工人工资（按班组实际完成工程量计算），被告再以借（支）条或收条的形式进行确认原告发放的工人工资。2013年6月份，被告原先派驻的施工班组退出。此后，原告另请施工班组对被告所承包的余下工程项目进行施工。原告认为，被告只组织人员完成了大部分工程，另有部分工程被告未完成退出，原告共向被告或被告指定人员支付3839773元工程款，被告按合同约定完成的工程总价款仅为2951753元，原告超付被告工程款888020元。为此，原告诉至法院�求判如请。被告认为，2013年1月之后，被告所承包工程项目的工人工资均由原告自行与工人结算发放，并非被告发放，双方实际改变了工程款支付方式，原告主张被告完成的工程总价款及项目总工程造价款的金额没有依据，双方没有进行结算，且原告也未实际超付被告工程款。
另查明，2013年1月期间，原告直接向被告雇请的班组人员发放工人工资共计1194961元，被告共计向原告出具收条九份，确认收到原告支付班组工人工资；2013年4月2日，原告直接向被告雇请的班组人员发放工人工资412080元，被告向原告出具借支条一份，确认向原告借支班组上述工资款；2013年4月18日，原告直接向被告雇请的班组人员发放工人工资105000元，被告向原告出具借支条一份，确认向原告借支班组上述工资；2013年5月4日，原告直接向被告雇请的班组人员发放工人工资306203元，被告向�告出具收条一份，确认收到原告班组工人工资款；2013年5月14日，被告直接向被告雇请的班组人员发放工人工资40万元，2013年5月17日，被告向原告出具借条一份，确认向原告借支班组工人工资40万元。2013年6月27日，在龙岩市新罗区劳动局协调下原告直接支付被告雇请的班组工人工资423224元（该款项已含在原告主张已支付被告3839773元工程款中）；上述工人工资，被告并未确认核实。2013年1月之前及2013年6月被告退场后，原、被告均未对被告已完成工程量及工程款进行结算。
2014年1月24日，原告向本院提出司法鉴定的申请，请求对龙岩市龙腾北路6号汇通.龙腾明珠小区四期1#、2#、11#楼泥水分项工程的工程量进行鉴定。本院依原告申请，依法委托福建互华土木工程管理有限公司进行鉴定。2014年12月31日，该鉴定机构出具编号：互华（2014）咨鉴字第14号造价咨询司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、依据原、被告2012年3月19日所签订《汇通.龙腾明珠小区四期楼泥水分项工程劳务协议书》约定，被告应完成泥水工程理所对应的计价建筑面积为39071.11平方米，其中1#楼为10290.17平方米、2#楼为15317.78平方米、11#楼为13463.16平方米，工程量计算书详见附件。2、被告应完成泥水项目工程量总价依据协议书约定为39071.11平方米×87元／平方米=3399186.57元。为此，原告将诉讼请求减少为被告返还原告多支付的工程款440586.43元（总付款3839773元-3399186.57元=440586.43元）。
上述事实，有原告提供的《泥水分项工程承包协议》、借条、收条，以及证人徐某、陈某当庭证言，福建互华土木工程管理有限公司互华（2014）咨鉴字第14号造价咨询司法鉴定意见书和双方当事人的陈述等证据在案佐证。
本院认为，原、被告之间签订了《泥水分项工程�包协议》，双方存在承包合同关系，本案原告主体适格。原告主张其已实际支付给被告工程款3839773元，其中2013年6月27日，在龙岩市新罗区劳动局协调下原告支付被告雇请的班组工人工资423224元，被告并未确认；原告主张该款项被告已确认并核实过，但原告未提供充分证据证实被告确认了上述工人工资的金额。另外原告主张按双方合同约定的单价及按鉴定机构的鉴定的工程量得出被告应完成的总工程造价为3399186.57元（39071.11平方米×87元／平方米）。本院认为，从本案查明事实来看，2012年12月之前，原告按约支付被告工程进度款，再由被告支付其雇请的班组工人工资；但2013年1月之后至被告2013年6月退场，原告直接向被告雇请的班组人员发放工人工资（按班组实际完成工程量计算），被告向原告出具收条或借（支）条进行确认。双方上述实际行为足以认定从2013年1月之后至被告2013年6月退场，双方未按合同约定的工程量及单价支付进度款，双方对工程款的审核支付和结算方式均由原告与被告雇请的班组之间发生。原、被告之间并未以双方签订的《泥水分项工程承包协议》履行工程进度款的确认和支付。由于该工程款的审核和结算方式的主体、内容等已发生变更，因此原告现再以双方合同约定单价结算被告应得工程款，理由不能成立，本院不予采纳。同时，2013年1月之前及2013年6月被告退场后，原、被告均未对被告已完成工程量及工程款进行结算。综上，原告现以双方合同约定单价结算被告应得工程款诉请被告返还超付的工程款，没有事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十六条之规定，判决如下：
驳回原告福建省闽清县第三建筑工程公司龙岩分公司的诉讼请求。
本案案件受理费7900元，由原告福建省闽清县第三建筑工程公司龙岩分公司负担。鉴定费17000元，由原告福建省闽清县第三建筑工程公司龙岩分公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于龙岩市中级人民法院。
审 判 长 邱 阿 伟
人民陪审员 刘 敏
人民陪审员 林 燚
二〇一五年四月十七日
书 记 员 曾念颖（代）
附注：
引用的主要法律条文
《中华人民共和国合同法》
第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。
建设工程合同包括工程勘察、�计、施工合同。
第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
第七十六条当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。