河南省淮滨县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）豫1527刑初152号
公诉机关淮滨县人民检察院。
被告人李桂忠李某甲，男，1963年8月11日出生，汉族，大学本科，商城县人民医院XX骨二科副主任，住商城县。因涉嫌受贿罪，于2016年3月8日被淮滨县人民检察院取保候审，经本院决定，于2016年6月21日被取保候审。
被告人李桂忠李某甲犯受贿罪一案，经信阳市中级人民法院指定由本院管辖。淮滨县人民检察院以淮检刑诉（2016）96号起诉书指控被告人李桂忠李某甲犯受贿罪，于2016年6月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。淮滨县人民检察院指派检察员王亚鹏出庭支持公诉，被告人李桂忠李某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
淮滨县人民检察院指控，2010年6月至2014年8月，被告人李桂忠李某甲在任商城县入民医院XX骨二科副主任期间，利用职务便利，使用吴某和丁某经销的骨外科手术钢板等医疗器械，收受医疗器械回扣款358647.40元，其中，收受吴某医疗器械回扣款121622.86元，收受丁某医疗器械回扣款237024.54元。
案发后，被告人李桂忠李某甲于2015年6月23日向商城县领导干部廉洁自律工作办公室退赃款20000元，于2016年3月31向本院退赃款338647.40元。
针对上述事实，公诉机关当庭出示了相关证据，认为被告人李桂忠李某甲犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以受贿罪追究其刑事责任，请求依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第二款的规定定罪处罚。
被告人李桂忠李某甲辩称，对起诉书指控犯受贿罪没有意见。但是第一、我具有从轻处罚情节，1、我具有自首情节。2、我案发前退赃2万元，案发后退出了全部退赃。3、我主观恶性不大，没有与供应商洽谈、对账，是被动接受回扣；社会危害性不大，我没有为供应商谋取非法利益，没有因我的行为加重病人负担。4、我是初犯，到案后如实供述所有犯罪事实。第二、关于本案的定性，我属非国家工作人员受贿罪，我无权介入骨科钢板使用的采购、招标、定价、签订合同等环节，我收回扣是给患者开处方的工作之便。第三、我和供货商之间的资金往来无记录、无结算，是按照比例推算出来的，从证据效力上不具有排他性，收到的钱最小是一百元的。第四、关于罚金，请求按从旧兼从轻的原则。
经审理查明，2010年11月至2014年8月，被告人李桂忠李某甲在任商城县入民医院XX骨二科副主任期间，利用职务便利，使用吴某和丁某经销的骨外科手术钢板等医疗器械，收受医疗器械回扣款358600.00元，其中，收受吴某医疗器械回扣款121600.00元，收受丁某医疗器械回扣款237000.00元。
案发后，被告人李桂忠李某甲于2015年6月23日向商城县领导干部廉洁自律工作办公室退赃款20000元，于2015年7月24日到淮滨县人民检察院投案，如实交代了自己的犯罪行为，于2016年3月31向本院退赃款338647.40元。
认定上述事实的证据有：
一、书证
1、户籍证明及前科证明，证实被告人李桂忠李某甲无犯罪前科。
2、个人简历及商城县人民医院2009至2014聘任文件在卷，证实被告人李桂忠李某甲于2009年3月至2015年3月任商城县人民医院XX骨二科副主任，具有受贿罪的犯罪主体资格。
3、商城县第二人民医院医疗机构执业许可证及组织机构代码在卷，证明商城县人民医院属于事业单位法人。
4、指定管辖决定书、立案决定书在卷，证实本案的立案情况。
5、工行转账凭证，证实被告人于李桂忠李某甲于2015年6月23日向商城县领导干部廉洁自律工作办公室退赃款20000元。
6、查封、扣押财物、文件清单及票据在卷，证实被告人李桂忠李某甲于2016年3月31日向淮滨县人民检察院退赃款338647.40元。
7、到案经过，证实被告人李桂忠李某甲于2015年7月24日到淮滨县人民检察院投案。
8、购销合同，证实2012年3月28日河南太始公司、河北瑞朗公司均与商城县人民医院签订医用耗材购销合同。
9、河北瑞朗使用钢板明细表在卷，证实被告人李桂忠李某甲2012年11月至2014年8月使用河北瑞朗钢板97块425680元。
10、河南太始钢板使用明细表在卷，证实被告人李桂忠李某甲2010年11月至2013年5月使用河南太始钢板147块738091元。
11、河南太始钢板使用明细表在卷，证实被告人李桂忠李某甲2013年11月至2014年8月使用河南太始钢板19块91494.9元。
12、委托转配送协议书及中标通知书在卷，证实河南太始公司的中标情况和苏州市康力骨科器械公司于2012年4月27日将中标品种委托给河北瑞朗医疗器械公司配送。
13、被告人李桂忠李某甲的认罪说明及悔过书在卷，证实被告人李桂忠李某甲对起诉书指控的犯罪事实供认不讳，认罪、悔罪，希望得到从轻处罚。
二、证人证言
1、李某李某乙的证言：我从2013年9月份做吴某的业务员到现在，吴某在商城县人民医院只有我一个业务员，做的是“康力”牌医疗器械。商城县医院的医生需要器械的时候就给打电话，通知我相应的骨科器械，同时医生会填一份入库申请单，我拿着入库申请单到药剂科登记，然后把器械和入库申请单交给供应室消毒，医生做手术的时候我就帮忙递器械，如果缺少器械，我就给吴某打电话，他一般会通过物流或者快递把器械发过来。商城医院和我联系的有张作权张某某、宋仁革宋某某、肖某某、王大明王某甲、王某乙、李桂忠李某甲、肖风顺、王炜。和医院结账都是吴某办的，我不知道怎么结算的。
2、黄某的证言：证人黄某的证言：“太始商贸有限公司在商城县人民医院经营的是山东“威高”牌的骨科耗材。公司让我去商城做业务的时候合同已经签了，老板丁某让我把合同送到商城县人民医院器械科，我是丁某的业务员。商城县人民医院骨科医生需要用器械的时候就给我或者曹某打电话，通知我们准备相应的骨科器械同时医生会填一份入库申请单，我们要先拿着入库申请单到医院药剂科登记，然后再把器械和入库申请单交给供应室消毒，医生做手术的时候我或者曹某就到手术室帮忙。刚进入商城县人民医院的时候，商城县人民医院有三家骨科耗材供应商，我们公司是最后进入商城县人民医院的，为了和其他供应商竞争，想让骨科医生做手术的时候多使用我们公司提供的骨科耗材。就给医生回扣款。我老板丁某给过我装钱的信封，信封上有每个医生的名字，我按名字交给相应的医生，信封里装的是给骨科医生的回扣款。回扣款都是以现金形式装在信封给我的，我也都是以现金形式装在信封里给城县人民医院骨科医生的。给商城县人民医院医生回扣款的有张作权张某某、宋仁革宋某某、肖风顺肖某某、王大明王某甲、王炜王某乙、李桂忠李某甲。——从2010年太始商贸有限公司开始在商城县人民医院销售骨科耗材开始，我们给医生的就一直都有回扣。2014年7、8月份，商城县人民医院二次议价之后我们就没有再给过医生回扣了。——王大明王某甲、王炜王某乙、李桂忠李某甲都是按30%的比例给的回扣。回扣款有多我记不清了，以商城县人民医院的账目为准。每个月月底我都会去医院器械科拿出入库单交给丁某，医院的入库单上可以显示每个医生使用骨科耗材的情况的”。
3、曹某的证言：我大概从2010年开始给太始公司做业务，做“威高”牌骨科器械，商城县医院的医生需要器械的时候就给打电话，我就按医生的要求准备相应的骨科器械，同时医生会填一份入库申请单，我拿着入库申请单到药剂科登记，然后把器械和入库申请单交给供应室消毒，医生做手术的时候我就帮忙递器械，如果缺少器械，我就给黄某汇报，他一般会通过物流或者快递把器械发过来。商城医院和我联系的有张作权张某某、宋仁革宋某某、李桂忠李某甲、李桂忠李某甲、肖风顺肖某某、王炜王某乙。我不知道怎么结算的货款的，也不知道谁去结算的。
4、丁某的证言：我给商城县医院医生张作权张某某、宋仁革宋某某、肖风顺肖某某、王大明王某甲、王炜王某乙、李桂忠李某甲六个人有回扣款。我给商城县医院提供骨科器械，我知道给医生回扣是行业潜规则，医生可以决定使用我们的骨科耗材。回扣款都是以现金的形式给的，有时候直接给医生，有时候让黄某转交，都是按30%的比例给回扣，同时骨科主任的回扣还从其他医生的手术再提5%。2014年商城县人民医院二次议价之后我们就没有再给过医生回扣了。对“河南太始2010年6月到2013年10月钢板使用明细表和2013年11月以后钢板使用明细表”没有异议。根据这两个明细，李桂忠李某甲使用我的耗材829585.9元，减掉5%的加价，再乘以30%，得到的就是我给李桂忠李某甲提供的回扣款为237024.54元，具体每次给多少记不清了。
5、吴某的证言：大概在2011年开始向商城人民医院供应钢板，为了让医生使用我供应的器械，才开始按照30%的比例给医生回扣，其中骨科主任再从科室所用的钢板中单独提5%出来给主任，多提5%的有肖风顺肖某某、张作权张某某、宋仁革宋某某，肖风顺肖某某2013年2月不再担任骨二科主任，2013年3月之后科室医生所用钢板的5%的回扣就没有了，但是他自己用的钢板我给他的还有回扣。给回扣的骨科的医生有肖风顺肖某某、张作权张某某、王炜王某乙、李桂忠李某甲、王大明王某甲、宋仁革宋某某。截止到2014年8月份商城县人民医院二次议价，价格就降到2000元，我没有多少利润了，就没有再给医生回扣。回扣款都是以现金形式给他们的。给多少我记不清了，以医院账目和你们调查核实为准。
三、被告人李桂忠李某甲的供述：我们医院有一个骨科耗材供应商叫吴某，在2010年或者2011年全市统一招标之后，骨科耗材价格大幅度提高，吴某开始向我们单位提供康力牌骨科耗材并给我们回扣。吴某按照他销售骨科耗材30%给我的回扣，一般都是打电话，让我去医院外面给我的回扣，回扣款以现金的形式给我，有时候现金用信封装的。吴某的骨科耗材招标进来后，他给几个主任谈的回扣的事，之后主任把回扣的事给副主任讲过。他具体给过我多少回扣，我没有记录，他列的有清单，他给多少，我就拿多少，他给的有10万余元回扣，我记不清了，依医院账目和你们调查核实为准。他给我回扣款截至到2014年8月，因为我们医院在2014年8月组织了一次二次议价，在那之后医院钢板的价格就降到2000元左右。吴某把2014年8月之前的回扣款都结算清了，除了骨科耗材的回扣款，吴某没有给过我其他钱物。不是在2010年就是2011年，黄某经销的骨科耗材从进入我们医院就给我们的有回扣，他也是按销售给医院价格的30%给的回扣。黄某一般都是打电话吧我约到外面把回扣给我，以现金的形式，一般会装在信封里给我。黄某具体给过我多少回扣款，我记不清，一共有20多万，依医院账目和你们调查核实为准。吴某和黄某给我的回扣款有30多万。黄某给我回扣款结算到2014年8月，回扣款都结算清了，2014年8月之后就没有给我回扣款了。他们给回扣款都想让我多用他们供应的骨科耗材，因为我们骨科医生做手术时有权决定使用哪家供应商的钢板。回扣都是给我个人的，我没有给院领导汇报过，回扣都被我开支了，没有退给他们。去年6月份我已经向信阳市委公布的廉洁账号交了20000元。对“河北瑞朗2011年6月到2014年8月钢板使用明细表”与“河南太始2010年6月到2014年8月钢板使用明细表”没有异议。根据这两个明细表，我2011年6月到2014年8月使用吴某的耗材425680元，减掉5%的加价，再乘以30%，得到的就是我收吴某提供的回扣款为121622.86元。我2010年6月到2014年8月使用黄某的耗材829585.9元，减掉5%的加价，再乘以30%，得到的就是我收黄某提供的回扣款为237024.54元，我收吴某和黄某的回扣款一共是358647.4元。我认识到收回扣款是错误的，我现在愿意配合调查，退出剩余赃款，我是来投案自首的。
以上证据经当庭质证，确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人李桂忠李某甲身为国有事业单位中从事公务的工作人员，具有医疗机构中国家工作人员的主体身份，在经济往来中，利用职务便利，违反国家规定，收受回扣款358600元，数额巨大，其行为已构成受贿罪，淮滨县人民检察院指控的罪名成立。对于起诉书指控被告人李桂忠李某甲受贿数额为358647.40元，因审理查明被告人李桂忠李某甲收受回扣款最小面值为100元人民币，对其受贿数额应认定为358600元。被告人李桂忠李某甲辩称其属非国家工作人员的辩护意见，与审理查明事实不符，本院不予采信。被告人李桂忠李某甲提出关于罚金适用从旧兼从轻原则的辩护意见，依据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》法释（2016）9号关于受贿罪的定罪量刑规定即为从轻。被告人李桂忠李某甲主动投案，并如实供述其犯罪事实，系自首，依法应减轻处罚。被告人李桂忠李某甲到案后退出全部赃款，依法可从轻处罚。被告人李桂忠李某甲无犯罪前科，可酌定从轻处罚。经判前社会调查显示，被告人李桂忠李某甲没有再犯罪的危险，宣告缓刑对其居住社区没有重大不良影响，符合宣告缓刑的条件，可依法对其宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第二款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（二）项、第二款、第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第七十六条、第六十七条第一款、第六十四条、第六十一条和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理商业贿赂刑事案件适用法律若干问题的意见》第四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、被告人李桂忠李某甲犯受贿罪，判处有期徒刑一年零十个月，缓刑二年，并处罚金人民币18万元（罚金已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
二、对被告人李桂忠李某甲的违法所得人民币358600元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省信阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 孙存春
审判员 蔡 阳
审判员 谢秀梅
二〇一六年九月十八日
书记员 张振杨