大连市甘井子区人民法院民 事 判 决 书（2015）甘民初字第07660号原告邹桂兰，女，汉族，1948年9月5日生，户籍地辽宁省大连市甘井子区。委托代理人张树楠，辽宁辰信律师事务所律师。被告冷传师，男，汉族，1956年6月8日生，户籍地辽宁省大连市甘井子区。被告刘洪运，女，汉族，1971年8月3日生，户籍地大连市甘井子区。委托代理人杨宁，辽宁昌信律师事务所律师。原告邹桂兰与被告冷传师、刘洪运生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院立案后适用普通程序，依法公开开庭进行审理。原告委托代理人张树楠、被告冷传师及被告刘洪运委托代理人杨宁出庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告邹桂兰诉称，2014年6月27日，原告在麻将馆打麻将，被告冷传师与刘洪运因打牌发生争吵，刘洪运将玻璃瓶扔冷传师，冷传师用脚把该玻璃瓶踢到棚顶，玻璃碎片反弹将原告眼睛割伤，后原告住院治疗14天，二被告属于共同侵权，故诉至法院，请求判令被告赔偿原告共计167212元（其中医疗费15361.23元、误工费37241.3元、护理费6750元、营养费4500元、交通费800元、住院伙食补助费1400元、伤残赔偿金151159.5元，被告冷传师已经赔偿的50000元在本次诉讼中予以减去）。被告冷传师辩称，不同意原告诉讼请求。我已经赔偿了50000元，我都赔完了。被告刘洪运辩称，不同意原告诉讼请求。本案属于刑事附带民事诉讼，刑事案件中，原告已经接受了被告冷传师给付5万的赔偿，出具书面材料表示纠纷终结，表示谅解，甘井子法院据此作出刑事判决，在此情况下原告提起本案诉讼缺乏事实和法律依据。刑事附带民事的主体应为刑事案件的被告，或者对刑事案件被告人的犯罪行为承担赔偿责任的个人或单位，被告不属于这个范围。根据法律规定，刑事附带民事诉讼的赔偿范围是物质损失，伤残赔偿金、交通费不在赔偿范围内，本案误工费也不存在，原告已经达到退休年龄。处理本案应确定一个事实，二被告争吵中被告刘洪运将杯子扔向冷传师，杯子没有破损，冷传师将杯子提向屋顶后，杯子破碎，造成原告受伤，针对此节事实，在冷传师卷宗中证人证言均可证实，同时甘井子区检察院以过失致人重伤起诉冷传师，也证明了刘洪运在原告受伤一事中不存在故意和过失，不属于有意思联络的行为，无意思联络的这种侵权行为，法律明确规定任何一个侵权人的行为都能造成损害后果，才叫共同侵权，刘洪运将杯子扔向冷传师的行为不足以造成原告受伤的后果，所以本案中刘洪运并非侵权人，要求驳回原告对刘洪运的诉讼请求。经审理查明，2014年6月27日晚22时许，被告冷传师与被告刘洪运、原告邹桂兰等人在大连市的麻将室打麻将。期间，被告冷传师与刘洪运发生争吵，冷传师将刘洪运推到，刘洪运起身拿起玻璃瓶扔向冷传师，玻璃瓶落地后，被冷传师踢向屋顶破碎，飞出的玻璃碎片将原告邹桂兰左眼睛划伤。后原告住院治疗14天，发生医疗费15361.23元。事件发生后，大连市甘井子区人民检察院对冷传师提起公诉，原告亦对冷传师提起刑事附带民事诉讼。该刑事案件在本院审理过程中，冷传师与邹桂兰达成谅解协议，邹桂兰出具《谅解协议书》，载明：“冷传师过失致人重伤一案，经甲（冷传师）、乙（邹桂兰）双方协商，甲方一次性赔偿乙方人民币5万元整。乙方对甲方的行为表示谅解，同意不再追究甲方任何法律责任，同意对甲方从轻、减轻处罚，甲、乙双方之间的纠纷至此全部终结。同意对冷传师判处缓刑。”同日，原告邹桂兰出具收条，表明收到冷传师给付的赔偿金5万元，并自愿撤回刑事附带民事诉讼。后本院于2015年8月3日作出（2015）甘刑初字第236号刑事判决，判决冷传师犯过失致人重伤罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。2015年6月1日，大连中山司法鉴定中心作出【2015】中司临鉴字第202号鉴定意见书，载明：原告构成八级伤残；合理休治时间为伤后180天；建议伤后45日1人陪护；建议伤后45日适当增加营养；查阅法院提供的医疗资料，本次损伤按医嘱及处方治疗、用药属合理。上述事实，有（2015）甘刑初字第236号刑事判决书、撤诉申请书、谅解协议书、收条、【2015】中司临鉴字第202号鉴定意见书、医疗费单据、当事人陈述及庭审笔录在案为凭，这些证明材料已经开庭质证和本院审查，可以采信。本院认为，被告冷传师犯过失致人重伤罪，应对原告邹桂兰承担侵权责任，该节事实确凿无异，本案的第一个争议焦点在于被告刘洪运是否需要承担民事侵权责任。本院认为，本案二被告实施的属无意思联络承担按份责任的分别侵权行为，其没有共同故意或共同过失，其行为的间接结合导致了原告损害结果的发生。具体而言，二被告作为成年人，应谨慎处理生活中的琐事，控制自己的理智与行为。二被告在公共场所发生争执，尽管被告刘洪运扔出去的玻璃瓶没有直接作用于原告，但被告刘洪运在争执过程中作出“扔玻璃瓶”这一具有危险性的动作，该动作不仅针对被告冷传师具有危险性，同时该危险行为完全有可能导致冷传师的情绪进一步失控进而回击。而实际上，无论在情绪层面，还是行为层面，刘洪运这一行为确实导致了冷传师踢回玻璃瓶进行反击，从而致使原告受到伤害，被告刘洪运对该损害结果的发生具有主观上的疏忽，即具有一定的过失，需承担过错责任。二被告争执过程中发生的“扔玻璃瓶”与“踢玻璃瓶”的行为应作为一个整体考虑与损害结果之间的因果关系，二被告的行为对于损害结果的发生均发挥了作用。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十二条之规定“二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任”，结合本案二被告的过错程度和对损害结果的原因力，被告冷传师对原告的损害结果应担承担70%的责任，被告刘洪运应承担30%的责任为宜。因被告冷传师在刑事案件审理过程中，已经一次性赔付原告5万元，且原告出具了谅解协议书，载明“同意不再追究甲方（冷传师）任何法律责任”，“甲、乙双方之间的纠纷至此全部终结”，并据此原因撤回对冷传师的刑事附带民事诉讼，故本案中对原告主张被告冷传师进一步赔偿的诉求不予支持。关于被告刘洪运主张因其未受到公诉机关的指控，故在本案中不存在过错一节，因刑法与民法对于过错认定的标准不同，故对刘洪运该项抗辩不予支持。关于二被告的赔偿范围系本案第二个争议焦点。本院认为，本案所涉事件在刑事案件中得以审理，根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百四十四条的规定“被害人或其法定代理人、近亲属仅对部分共同侵害人提起附带民事诉讼的，人民法院应当告知其可以对其他共同侵害人，包括没有被追究刑事责任的共同侵害人，一并提起附带民事诉讼，但共同犯罪案件中同案犯在逃的除外”及第一百六十四条的规定“被害人或者其法定代理人、近亲属在刑事诉讼过程中未提起附带民事诉讼，另行提起民事诉讼的，人民法院可以调解，或者根据物质损失情况作出判决”，本案属于可以在刑事案件中提起附带民事诉讼而撤诉后，另行提起的民事诉讼，二被告对原告的赔偿范围应与刑事附带民事诉讼的赔偿范围一致，且法院仅根据物质损失情况作出判决。另外，《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条详细规定了刑事附带民事的赔偿范围，即“对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用……附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制”，且《最高人民法院办公厅关于附带民事诉讼案件赔偿范围是否应当包括精神损害赔偿问题答复》中，明确表示“附带民事诉讼案件依法只应赔偿直接物质损失，即按照犯罪行为给被害人造成的实际损害赔偿，一般不包括死亡赔偿金和伤残赔偿金，但调解后，被告人有能力且愿意赔偿更大数额的，应支持”，因此，关于二被告的赔偿范围，本案仅对原告主张的医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费等项目进行审查，而对伤残赔偿金不予支持。上述规定亦支持了冷传师已经赔偿的5万元足以免除其在本案中的赔偿责任。关于原告物质损失具体数额如下：医疗费15361.23元，有医疗费单据为证，本院予以支持；结合鉴定意见书，护理费45×100=4500元、营养费45×100=4500元属合理，本院予以支持；住院伙食补助费14×100=1400元属合理，本院予以支持；交通费原告未提供相关证据佐证，根据原告伤情及随诊情况，本院酌情认定400元。对于原告主张的误工费，因原告受伤时已属退休年龄，原告仅提供大连华暄自控技术有限公司出具的证明，欲证明其月薪4500元，但未提供纳税证明共同佐证，本院不予认定，故对原告主张的误工费不予支持。因此，原告在本案中产生的物质损失共计15361.23+4500+4500+1400+400=26161.23元。故被告刘洪运应赔偿原告损失26161.23×30%=7848.37元。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百四十四条、第一百五十五条、第一百六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告刘洪运自本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告邹桂兰医药费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费共计人民币7848.37元。如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告邹桂兰的其他诉讼请求。案件受理费3640元，鉴定费3920元，共计人民币7560元（原告已预付），由原告邹桂兰负担7200元，被告刘洪运负担360元，被告刘洪运将其负担部分自本判决发生法律效力之日起十日内向原告给付。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。如在递交上诉状之日起七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。申请执行的期限为两年。审 判 长  郝姝妮人民陪审员  由舒莹人民陪审员  方 靖二〇一五年十二月八日书 记 员  胡淞岚附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第十二条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条二人以上共同故意或者共同过失致人损害，或者虽无共同故意、共同过失，但其侵害行为直接结合发生同一损害后果的，构成共同侵权，应当依照民法通则第一百三十条规定承担连带责任。二人以上没有共同故意或者共同过失，但其分别实施的数个行为间接结合发生同一损害后果的，应当根据过失大小或者原因力比例各自承担相应的赔偿责任。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百四十四条被害人或者其法定代理人、近亲属仅对部分共同侵害人提起附带民事诉讼的，人民法院应当告知其可以对其他共同侵害人，包括没有被追究刑事责任的共同侵害人，一并提起附带民事诉讼，但共同犯罪案件中同案犯在逃的除外。被害人或者其法定代理人、近亲属放弃对其他共同侵害人的诉讼权利的，人民法院应当告知其相应法律后果，并在裁判文书中说明其放弃诉讼请求的情况。第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。第一百六十四条被害人或者其法定代理人、近亲属在刑事诉讼过程中未提起附带民事诉讼，另行提起民事诉讼的，人民法院可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。