辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）沈中民二终字第2643号
上诉人（原审被告）：本溪华夏第二建筑工程有限责任公司，住所地：辽宁省本溪市明山区文化路长青街。
法定代表人：闫大伟，系该公司董事长。
委托代理人：尚尔东，系辽宁良友律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张玉丰，1972年12月5日出生，汉族，住址：辽宁省建昌县。
委托代理人：鲁春花，系辽宁腾达律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：付志刚，男，1969年7月16日出生，汉族，无职业，住址：沈阳市于洪区。
委托代理人：徐立明，系辽宁高优律师事务所律师。
委托代理人：刘丽，女，1979年2月14日出生，汉族，住址：沈阳市铁西区。
上诉人本溪华夏第二建筑工程有限责任公司（以下简称“本溪二建公司”）因与被上诉人张玉丰、付志刚建设工程分包合同纠纷一案，不服沈阳市沈北新区人民法院（2014）北新民重初字第16号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法由审判员周濛担任审判长，审判员姜会军（主审）、代理审判员朱闻天组成合议庭于2014年11月11日公开开庭进行了审理。上诉人本溪二建公司的委托代理人尚尔东，被上诉人张玉丰的委托代理人鲁春花，被上诉人付志刚的委托代理人徐立明、刘丽均到庭参加诉讼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：2008年被告本溪二建公司承建沈阳百益龙置业有限公司开发的位于沈阳市沈北新区道义开发区的太湖国际花园小区。被告本溪二建公司把其中A1号楼、A2号楼分包给被告付志刚实际施工。2009年3月，被告付志刚与原告达成口头协议将A1、A2号楼电气工程（包括电路改造、埋线、安装电源，施工内容为包人工，下同）分包给原告实际施工。原告与被告付志刚约定A1号楼24层，其中地下室到14层合计15层以每平7元结算，15层到24层合计10层按每平方米11元结算。A2号楼24层，其中地下室到11层合计12层按每平方米8元结算，12层到24层合计13层按每平方米11元结算。
原告于2009年3月进场开始施工，履行合同过程中，被告付志刚中途撤场（撤场时间为2009年9月15日），被告本溪二建公司要求原告继续施工完成A1、A2号楼的电气工程。原告继续施工至完成。被告本溪二建公司于法庭询问中陈述价款应延续原告与被告付志刚之间的价款约定。
2010年4月1日，原告又与被告本溪二建公司签订《工程施工合同》（电器）一份，约定由原告为被告施工太湖国际花园小区A11号楼电气工程，工程价款按每平方米12.5元计算，施工面积按被告本溪二建公司、原告及监理单位共同测量认证面积结算。同年，原告与被告本溪二建公司口头约定，由原告施工太湖国际花园小区W4网点楼的电气工程，价款按每平方米12.5元结算。
原告人员实际进场施工完成了A1号楼、A2号楼、A11号楼、W4号网点的电气工程及一些收尾工程。现太湖国际花园小区通过竣工验收并交付使用。
审理中，原告提交了《建设工程竣工规划分段验收合格证》证明其实际施工面积，通知书显示，太湖国际花园：A1号楼验收面积为8，970.38平方米；A2号楼验收面积为9，497.64平方米；
A11号楼13，746.11平方米；W4号网点验收面积为1，603.1平方米。
再查明，原告于原审起诉时自认本案共计收到二被告给付工程款318，000元，于原审审理中变更主张为自认二被告累计向其付款245，000万元。本案开庭审理中，原告自认事实为二被告累计付款292，456元，原告将被告付志刚给付的25，544元列入付志刚所欠案外其他工程款项。原告提供了起诉时主张被告付志刚在案外工程欠款25，544元的欠条一张。
审理中，被告本溪二建公司对面积结算有异议。经本院组织双方实际测量施工面积，原告陈述因被告未到场与其积极测量确认面积，未得出实际测量结果。
原审法院认为：原告实际施工完成了涉案太湖国际花园小区A1号楼、A2号楼、A11号楼、W4网点楼电气工程的施工，故原告应取得相应的工程款项。
2009年3月，原告从被告付志刚处承包了涉案太湖国际花园小区A1号楼、A2号楼电气工程并对结算价格进行了约定，被告付志刚于施工过程中途撤场，后由被告本溪二建公司要求原告继续施工且双方并未就工程结算价款进行变更或补充约定，故应继续按上述结算价款的约定确定应付原告人工费数额。关于涉案A11号楼、W4号网点楼电气工程结算价格，该工程系原告与被告本溪二建公司直接形成合同关系完成，双方于审理中确认结算价格为按每平方米12.5元计算，应予以确认。
关于原告实际施工所完成的工程面积，二被告有积极、主动与原告进行面积测量并据实结算的义务，二被告均未提交证据对原告的实际施工面积进行证明且未与原告进行面积测量加以确认，现原告提供了竣工验收合格证主张其施工面积，故应对原告主张的实际施工面积予以确认。
基于以上确定的施工面积及单价：A1号楼应付工程款为77，145.27元（计算方法：地下室至14层为8，970.38平方米／25层＊15层＊7元／平方米=37，675.6元，15层至24层为8，970.38平方米／25层＊10层＊11元／平方米=39，469.67元）；A2号楼应付工程款为90，797.44元（计算方法：地下室至11层为9，497.64平方米／25层＊12层＊8元／平方米=36，470.94元，12层至24层为9，497.64平方米／25层＊13层＊11元／平方米=54，326.5元）；A11号楼应付工程款为171，826.38元（计算方法：13，746.11平方米＊12.5元=171，826.38元；W4号网点楼应付原告工程款20，038.75元（计算方法：1，603.1＊12.5元=20，038.75元），以上工程款合计总额为359，807.84元。
关于已向原告支付的工程款数额，原告于起诉时自认累计收到二被告付款318，000元；于原审中自认累计收到二被告付款245，000元；于本次审理中自认累计收到二被告付款292，456元，原告将其中付志刚向其支付的25，544元款项列入被告付志刚于其他案外工程的还款并向本院提交了付志刚出具的欠据。本院认为，原告关于二被告已支付涉案工程款数额于多次法庭询问及开庭陈述中均不相符，违反民事诉讼的诚实信用原则，结合本案实际案情，原告起诉时主张被告付志刚在其他案外工程中欠工程款25，544元，且原告持有并向法庭提交了被告付志刚出具的25，544元欠条，因此原告与被告付志刚关于该25，544元欠款是存在纠纷的，原告起诉时亦主张了该项权利，因此能够说明其收到的318，000元工程款不应包括偿还了案外工程欠款25，544元的事实，原告收到的318，000元均应作为本案工程的付款处理。关于原告与被告付志刚于案外工程中25，544元的工程欠款纠纷，与本案并非同一法律关系，原告可另案诉讼。综上，对二被告向原告支付涉及本案工程款318，000元的事实本院予以确认。
现尚欠原告工程款数额为41，807.84元（359，807.84元-318，000元）。关于原告要求二被告支付利息的主张，应自原告原审起诉之日起至判决确定的给付之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算。
关于原告主张收尾工程款的诉讼请求，因原告未提供证据证明工程量及工程造价，本院对原告该项诉讼请求难以支持。
关于二被告对该笔工程欠款的给付责任范围及被告付志刚是否付清了工程款、是否承担给付责任。本院认为涉案A1、A2号楼电气工程虽系原告从被告付志刚处承包，但被告付志刚确于2009年9月15日撤场，三方均认可该事实。原告基于被告本溪二建公司的要求及支付工程款的行为而继续施工至完成全部A1、A2号楼电气工程，且被告本溪二建公司经法庭释明于举证期限内并未提交其向被告付志刚支付工程款的证明，因此该款项应由被告本溪二建公司向原告进行支付。关于原告付志刚的付款义务范围，现原、被告三方均未对付志刚撤场时原告的施工结点及工程量举证证明，因此现有证据无法确认系由被告付志刚欠付该款项，故对原告主张被告付志刚承担连带给付责任及被告本溪二建公司主张应由被告付志刚付款的主张本院均无法予以支持。综上，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条之规定、《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告本溪华夏第二建筑工程有限责任公司于本判决发生法律效力后10日内给付原告张玉丰人民币41，807.84元及利息（以41，807.84元为基数，自2013年2月26日起至判决确定的给付之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）；二、驳回原、被告其他诉讼请。若被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费2，350元，由原告张玉丰负担1，390元，由被告本溪华夏第二建筑工程有限责任公司负担960元。
宣判后，上诉人本溪二建公司不服原判，向本院提出上诉，理由是：1、上诉人与被上诉人仅签订了A11号楼施工合同，且合同约定，施工结束后，双方共同进行面积确认，而且其它工程并未签订书面合同，现双方未对施工面积进行确认，该工程是否全部由被上诉人施工无证据支持，不能仅以房屋面积确定被上诉人的施工面积；2、根据一审查明的付款金额，A11号楼上诉人已经付款完毕。付志刚应对被上诉人承担其他施工部分的付款义务。请求：撤销原判，判令付志刚承担付款责任。
被上诉人张玉丰辩称：1、上诉人在多次庭审中都承认被上诉人为A1、A2、W4的实际施工人，被上诉人在一审中提供的证人可以证明，且上诉人与被上诉人三方共同签订了四份合同，能够认定被上诉人是实际施工人。2、涉案工程已经竣工并验收交付使用，应按照被上诉人一审提交的验收合格的验收面积作为结算面积。原审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
被上诉人付志刚辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
上述事实，有双方当事人的陈述及其提供的《工程施工合同》（电气）、《建设工程竣工规划分段验收合格证》通知书等证据在卷佐证，经开庭质证，本院依法予以确认。
本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。
关于上诉人提出涉案工程并非由被上诉人全部施工的上诉主张，本院认为，一方面，上诉人与张玉丰书面签订了A11号的电器工程施工合同，并口头约定W4号网点楼的电器工程由张玉丰施工。虽双方就涉案A1、A2号楼电器工程并未直接签订施工合同，但因付志刚中途撤场，而上诉人要求张玉丰继续承接该工程，且上述工程均已实际完工；另一方面，庭审中，上诉人就其上诉主张并未提供相应证据予以证明，故本院对上诉人的该项上诉主张不予支持。
关于上诉人提出双方对施工面积并未进行确认，不能仅以房屋面积确定张玉丰施工面积的上诉主张，本院认为，虽合同中约定施工面积由上诉人与被上诉人及监理单位共同测量认证面积结算，但在原审审理过程中，原审法院组织双方到施工现场对实际施工面积进行测量时，上诉人并未到场予以配合。同时，张玉丰向法庭提供了由规划和国土资源局出具的《建设工程竣工规划分段验收合格证》通知书，该通知书中明确记载涉案已完工程的施工面积，故原审法院依此认定涉案施工面积并无不当，本院对上诉人的该项上诉主张不予支持。
关于上诉人提出付志刚应承担本案给付责任的上诉主张，本院认为，如前所述，上诉人与张玉丰虽未就涉案A1、A2号楼电器工程直接签订施工合同，但因付志刚中途撤场，而上诉人要求张玉丰继续承接该工程，且庭审中三方对此事实均予以认可。同时，上诉人亦未提供向付志刚支付工程款的证明，因此，该款项理应由上诉人给付，故本院对上诉人的该项上诉主张亦不予支持。
综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2，350元。由上诉人本溪华夏第二建筑工程有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 周 濛
审 判 员 姜会军
代理审判员 朱闻天
二〇一四年十一月十四日
书 记 员 王可一
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；