延安市宝塔区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）宝刑初字第00207号
公诉机关延安市宝塔区人民检察院。
被告人刘小彧，男，汉族，初中文化，陕西省延安市宝塔区宝塔山居民，无业。2008年7月30日，因故意毁坏公私财物罪、故意伤害罪，被延安市吴起县人民法院判处有期徒刑四年。2013年6月11日因涉嫌贩卖毒品罪被延安市公安局刑事拘留，同年7月4日被依法逮捕。现羁押于延安市宝塔区看守所。
延安市宝塔区人民检察院以延市区检刑诉（2013）第337号起诉书指控被告人刘小彧犯贩卖毒品罪于2013年11月5日向本院提起公诉。本院于2014年1月20日作出（2013）宝刑初字第00353号刑事判决书。宣判后，被告人刘小彧不服，提起上诉。延安市中级人民法院于2014年5月26日作出（2014）延中刑一终字第00021号刑事裁定书，裁定撤销原判，发回重审。因事实不清，本院于2014年6月30日建议公诉机关补充侦查一次，并于2014年8月20日恢复审理。本院据此依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。延安市宝塔区人民检察院指派代检察员韩丽珍出庭支持公诉，被告人刘小彧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
延安市宝塔区人民检察院指控，2013年5月中旬，被告
人刘小彧在宝塔区嘉岭大厦楼下，以200元的价格向李某某贩卖毒品一小包；
2013年5月22日下午，被告人刘小彧在宝塔区二道街中福在线，以200元的价格向李某某贩卖毒品一小包；
2013年5月23日下午，被告人刘小彧在宝塔区二道街中福在线，以200元的价格向李某某贩卖毒品一小包；
2013年5月24日下午，被告人刘小彧在宝塔区二道街中福在线，以200元的价格向李某某贩卖毒品一小包；
2013年5月25日晚上，被告人刘小彧在宝塔区大礼堂，以200元的价格向李某某贩卖毒品一小包；
2013年5月26日中午，被告人刘小彧在宝塔区二道街中福在线，以200元的价格向李某某贩卖毒品一小包；
2013年5月27日中午，被告人刘小彧在宝塔区二道街中福在线，以200元的价格向李某某贩卖毒品一小包；
2013年5月28日晚上，被告人刘小彧在宝塔区大礼堂，以200元的价格向李某某贩卖毒品一小包；
2013年5月29日中午，被告人刘小彧在宝塔区二道街中福在线，以200元的价格向李某某贩卖毒品一小包；
2013年5月30日，被告人刘小彧在宝塔区大礼堂巷子后面的铁桥处，以200元的价格向李某某贩卖毒品一小包；
2013年6月3日中午，被告人刘小彧在宝塔区二道街“好利来”蛋糕房旁边，以200元的价格向李某某贩卖毒品一小包；
2012年12月23日，被告人刘小彧在宝塔区中医院门口，以200元的价格向代某某贩卖毒品一小包；
2012年12月26日左右，被告人刘小彧在宝塔区丽融广场，以300元的价格向代某某贩卖毒品一小包；
2013年1月2日上午，被告人刘小彧在宝塔区中医院门口，以500元的价格向代某某贩卖毒品一小包；
2013年1月8日，被告人刘小彧在宝塔区中医院门口，以500元的价格向代某某贩卖0.5克毒品；
2013年1月15日，被告人刘小彧在宝塔区丽融广场，以500元的价格向代某某贩卖0.5克毒品；
2013年1月28日，被告人刘小彧在宝塔区中医院门口，以800元的价格向代某某贩卖1克毒品；
2013年1月29日，被告人刘小彧在宝塔区中医院门口，以800元的价格向代某某贩卖1克毒品；
2013年2月8日，被告人刘小彧在宝塔区丽融广场，以800元的价格向代某某贩卖1克毒品；
2013年3月26日，被告人刘小彧在宝塔区中医院门口，以500元的价格向代某某贩卖0.5克毒品；
2013年4月8日，被告人刘小彧在宝塔区中医院门口，以800元的价格向代某某贩卖1克毒品；
2013年6月10日，被告人刘小彧在山西省太原市购买毒品后，乘车返回至延安高速北出口时被查扣，当场缴获毒品一包。经鉴定毒品为甲基苯丙胺，重量为46.90克。据此，公诉机关认为，被告人刘小彧违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品而向他人贩卖的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人刘小彧的行为同时符合《中华人民共和国刑法》第六十五条的规定。系累犯，提请本院依法判处。
被告人刘小彧对公诉机关指控的部分犯罪事实和罪名有意见，辩称公诉机关指控其给李某某贩卖毒品11次、代某某贩卖毒品10次均不属实，其认识李某某、代某某是事实，但并没有向其二人贩卖毒品。对公诉机关指控其2013年6月10日的犯罪事实无意见，但对指控其构成贩卖毒品罪罪名有意见，认为其不构成贩卖毒品罪，请法院依法判处。
经审理查明，2013年5月25日晚上，被告人刘小彧在宝塔区大礼堂，以200元的价格向李某某贩卖毒品一小包。毒品被李某某吸食。
2013年5月26日中午，被告人刘小彧在宝塔区二道街中福在线，以200元的价格向李某某贩卖毒品一小包。毒品被李某某吸食。
2013年5月28日晚上，被告人刘小彧在宝塔区大礼堂，以200元的价格向李某某贩卖毒品一小包。毒品被李某某吸食。
2013年6月10日，被告人刘小彧乘坐冯某驾驶的陕J牌灰色丰田轿车从山西省太原市携带毒品准备返回延安贩卖时，在包茂高速延安北站出口处被延安市公安局禁毒支队办案民警查获，当场缴获毒品一包。2013年6月24日，延安市公安局禁毒工作支队委托，陕西省延安市公安司法鉴定中心出具（陕）公（延）鉴（理化）字（2013）087号毒品检验鉴定报告，鉴定意见为：缴获的毒品为甲基苯丙胺，重量为46.90克。
另查明，2007年3月份期间，被告人刘小彧曾被陕西省西安市碑林区兴庆路派出所强制戒毒，有吸毒劣迹；2008年7月30日，被告人刘小彧因故意毁坏公私财物罪、故意伤害罪，被延安市吴起县人民法院判处有期徒刑四年，并于2011年1月18日余刑全减释放。被告人刘小彧在刑罚执行完毕后五年内再犯新罪，属累犯。
还查明，公安机关将缴获毒品一包已上交。对作案工具天翼手机、摩托罗拉XT910两部手机进行扣押，并随案移交。
上述事实，经庭审举证、质证、合议庭认证，有下列证据予以证实：
1、接受刑事案件登记表、立案决定书、拘留证、提请批准逮捕书、批准逮捕决定书和逮捕证，证明2013年3月份至6月份期间，延安市公安局禁毒支队办案人员发现刘小彧有重大贩毒嫌疑，故建议对刘小彧进行立案侦查；2013年6月9日，对刘小彧涉嫌贩卖毒品罪决定立案侦查；2013年6月11日，刘小彧被延安市公安局刑事拘留，后经延安市人民检察院决定，对被告人刘小彧实施了逮捕；
2、抓获经过，证明2013年6月10日，被告人刘小彧在山西省太原市购买毒品后，乘车返回时，在延安高速北出口被查扣的事实；
3、通话清单，证明2013年1月至5月期间，被告人刘小彧用其手机号为1870012****、1599159****的手机与吸毒人员代某某用手机号码为1599158****的手机联系219次，较为频繁。与本案指控犯罪时间均不一致；2013年5月份、6月份，吸毒人员李某某用手机号码为1580911****手机与刘小彧电话号码为1599159****手机联系238次，较为频繁。与本案指控犯罪时间相互一致的有3次，即2013年5月25日晚上、同年5月26日中午和5月28日晚上；
4、提取笔录，证明2013年6月12日5时30分，延安市公安局禁毒支队办案人员，在见证人郭某的见证下，在刘小彧乘坐的陕J牌灰色丰田轿车副驾驶室门内侧空格内提取一透明塑料袋，内装有白色粉末半透明的块状晶体可疑物，并进行拍照；
5、扣押物品清单、毒品收据，证明延安市公安局禁毒支队办案人员对涉案毒品甲基苯丙胺疑似物进行扣押，并上交该局；对涉案作案工具手机天翼手机、摩托罗拉XT910手机两部进行扣押，已随案移交；
6、毒品检验鉴定报告，证明2013年6月24日，延安市公安局禁毒支队委托陕西省延安市公安司法鉴定中心对扣押刘小彧的毒品进行鉴定，经鉴定毒品为甲基苯丙胺（冰毒），重量46.90克；
7、辨认笔录，证明2013年6月13日17时20分至6月13日17时35分，延安市公安局禁毒支队办案人员赵某某、沈某组织吸毒人员李某某，在见证人郭某的见证下，对10名男子照片（编号分别为01-10号）进行辨认，经辨认，照片中的8号就是给其贩卖过毒品的刘小彧；
8、户籍信息、吸毒人员管控信息，证明刘小彧，曾用名刘彧，男，汉族，初中文化，陕西省延安市宝塔区宝塔山居民。2007年3月份期间，曾被陕西省西安市碑林区兴庆路派出所强制戒毒；
9、刑事附带民事判决书、释放证明书，证明2008年7月30日，被告人刘小彧因故意毁坏公私财物罪、故意伤害罪，被延安市吴起县人民法院判处有期徒刑四年，并于2011年1月18日余刑全减释放；
10、被告人刘小彧供述，证明2012年夏天，他通过朋友高某在赌博时认识了山西省太原市的聂某，后来就叫聂某“二哥“。2013年6月4号左右，聂某给他打电话说6月9日结婚让其到太原来，并说还有些“好东西”过来看一下，他知道“好东西”指的是冰毒。2013年6月10日中午，他借到一辆丰田小轿车，后他给朋友冯某打电话骗其说开车一块去榆林，实际是去太原市的。冯某同意后，他俩就在当天动身，走到了包茂高速靖边地界，他让冯某去山西太原，冯某当时不愿去，但最后还是同意了。他一直没有告诉冯某去太原市的做什么。大约晚上9时许，他俩到了山西太原市内。见到聂某和聂某的一个朋友，在一家烧烤店吃完饭，他俩准备返回延安。当时，冯某一个人开着丰田小轿车，他坐在聂某的车上，就他和聂某两人，聂某说冰毒是海南省一个朋友带过来的，进价每克200元，让他带回延安按每克450元或500元的价格出售。聂某开车一直把他送到返回延安高速公路入口处，他下车时，聂某就交给他一个卫生纸包裹的东西，他知道是冰毒，就装在裤兜里上了冯某开的车。冯某并不知道聂某给他冰毒，然后他们就离开太原市了。在返回延安的途中，他开车，冯某坐在副驾驶座上。路上，他趁冯某上厕所的机会，将冰毒拿出看了一下，把包裹的卫生纸丢掉，看到一透明塑料袋内装着白色块状晶体冰毒，后就又装回裤兜里。他驾车返回到靖边地界后，就让冯某开车。他坐在副驾驶座上，顺手把冰毒掏出放进副驾驶室门内侧空格内，回到延安北站高速路口就被公安机关当场抓获了，并将冰毒扣押了。他从小学就认识李某某，也经常联系，但没有给其卖过毒品。李某某之前吸毒，后来在西安的医院里把毒戒了。他和代某某是赌博场上认识的，也经常联系，他知道代某某吸毒，但他没有给代某某卖过毒品；
11、证人冯某证言，证明他和刘小彧从小认识，是朋友关系。2013年6月10日，他和刘小彧一起去太原和聂某一起吃了饭就返回了延安，并没有去参加聂某的婚礼，他不知道聂某与刘小彧有无毒品交易，也没有看见；
12、证人李某某证言，证明李某某是个吸毒人员。他和刘小彧是以前上学时认识的，是朋友关系。2011年因吸毒被延安市公安局宝塔分局万花派出所社区戒毒三年。他现在还在吸毒，但不吸食冰毒。2013年5月25日晚上，他给刘小彧打电话要买毒品，刘小彧让他到宝塔区大礼堂见面，他去给了刘小彧200元，刘小彧给了他一小包毒品。他拿到毒品在家里的楼道里吸食了。同年5月26日中午，他给刘小彧打电话要买毒品，刘小彧让他去中福在线，他去给了刘小彧200元，刘小彧给了他一小包毒品。他拿到毒品在中福在线旁边一招待所吸食了。同年5月28日晚上，他给刘小彧打电话要买毒品，刘小彧让他到宝塔区大礼堂见面，他去给了刘小彧200元，刘小彧给了他一小包毒品。他拿到毒品在家里的楼道里吸食了。他从刘小彧手里每次买的毒品都是海洛因；
以上证据来源合法，内容真实，证据之间能够相互印证，足以定案。
本院认为，被告人刘小彧违反国家毒品管理法规，明知是毒品而向他人贩卖的行为已经触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控其犯贩卖毒品罪罪名成立，本院依法予以支持。被告人刘小彧于2008年7月30日因犯故意毁坏公私财物罪、故意伤害罪，被延安市吴起县人民法院判处有期徒刑四年，并于2011年1月18日余刑全减释放。其在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑之罪，属累犯，依法应当从重处罚。被告人刘小彧认为其犯罪行为不构成贩卖毒品罪，因不符合法律规定，故本院依法不予支持。经本院刑事审判专门委员会讨论，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第十四条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十六条之规定，判决如下：
一、被告人刘小彧犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年又十个月，并处罚金5000元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押一日折抵刑期一日，即自2013年6月11日起至2024年4月10日止，罚金限判决生效后十日内缴清）；
二、作案工具天翼手机、摩托罗拉XT910两部手机，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省延安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 郭维军
审 判 员 黑振燕
人民陪审员 白 宇
二〇一四年十月二十七日
书 记 员 景延静