陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）西中民三终字第00297号
上诉人（原审被告）谭祖贵，男，1966年10月5日出生，汉族。
委托代理人刘小莉，湖南莽源律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）许加军，男，1965年12月20日出生，汉族。
委托代理人马龙，陕西秦鼎律师事务所律师。
原审被告张源，男，1968年8月2日出生，汉族。
原审被告桂阳县金润矿业有限责任公司，住所地湖南省郴州市桂阳县城郊乡柏树村。
法定代表人谭祖贵，该公司经理。
共同委托代理人赵忠民，湖南精彩律师事务所律师。
共同委托代理人王艳红，湖南精彩律师事务所工作人员。
原审第三人余岚峰，女，1974年6月15日出生，汉族。
委托代理人张保玉，陕西丰采律师事务所律师。
上诉人谭祖贵因与被上诉人许加军、原审被告张源、桂阳县金润矿业有限责任公司（以下简称金润公司）、原审第三人余岚峰合伙纠纷一案，不服西安市灞桥区人民法院（2013）灞民初字第00423号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，上诉人谭祖贵及其委托代理人刘小莉、被上诉人许加军的委托代理人马龙、原审被告张源及金润公司的共同委托代理人赵忠民、王艳红、原审第三人余岚峰的委托代理人张保玉到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2011年12月15日，金润公司作为甲方与乙方即许加军、居间人余岚峰，为促进甲方煤炭业务的发展，完成200万吨电煤、30万吨块煤的销售任务，实现三方合作人经济利益的共赢签订《合作合同》，该合同载明，一、三方经调研决定，在陕西西安市筹建一个煤炭加工、中转的销售基地。二、甲方委派的经济利益代表人，即本合作合同的合伙人张源（占合伙股份的40%），谭祖贵（占合伙股份的20%）。职责为具体负责筹措基地建设资金、煤炭周转资金等工作。三、乙方许加军（占合伙股份的20%）。职责为具体负责签订煤炭购销合同和在陕西境内煤炭运输联系等工作。四、居间人余岚峰（占合伙股份的20%）。职责为具体负责签订煤炭购销合同和协调各合伙人有效合作等工作。五、本协议签订后，甲方一次性支付居间人肆佰伍拾万元。六、本协议签订后，三方合作人要齐心协力，抓住当前电煤、块煤销售的大好时机，抓紧建设煤炭加工、销售的中转基地，采取边建设、边销售的原则，实现三方的经济效益的最大化。七、利润的分配按照三方上述约定的合伙股份比例进行分配。八、甲方的违约责任：甲方未能按约定期限支付居间费用的，居间人有权利从甲方的利润收入中扣除。因甲方原因，致使建设资金、销售周转资金不到位，致使本协议不能顺利开展的，造成的一切损失由甲方承担。九、乙方、居间人的违约责任：乙方、居间人没有做好煤炭购销合同的签订工作，或在陕西境内无法保证煤炭的运输，造成损失的，由乙方、居间人共同承担相关责任。居间人应在15个工作日内退还甲方的居间费肆佰伍拾万元。十、合同争议的解决方式：本合同在履行过程中发生的争议，由甲、乙方当事人协商解决。协商或调解不成的，可向当地法院提出诉讼。2012年1月13日，金润公司作为乙方与甲方即包头市陕北韩家湾煤矿运销有限公司在包头签订合同编号为陕煤2012JY-
AH12《煤炭购销协议》一份，该协议载明，一、煤炭购销数量及品种：蒙末煤，数量100万吨。二、交货地点、方式：1、交货地点：山东德州站。2、交货方式：实行车板交货。三、质量指标：全水分Mar（%）：≤20；低位发热量Qnet，ar（kcal／kg）：≥5000；粒度mm：0-50；挥发份Var（%）：25-33；灰份Aar（%）：≤12；全硫St，d（%）：≤l。四、煤炭执行单价：销售价格为一票含税价，价格随行就市，以补充协议为准，补充协议每月初签订。五、货款结算方式：按协议价预付全额货款。六、数量计量：以发站轨道衡计量为准。七、质量检验方式：以陕西省煤炭运销集团有限责任公司销售分公司的检验结果为依据办理结算。协议对违约责任、解决合同争议的方式亦有约定。合同有效期：2012年1月15日至2012年12月31日（以补充协议为准）。当日，双方还签订合同编号为陕煤2012JY-
AH13《煤炭购销协议》一份，该协议载明，一、煤炭购销数量及品种：末煤，数量100万吨。二、交货地点、方式：1、交货地点：山东东风。2、交货方式：实行车板交货。三、质量指标：全水分Mar（%）：≤20；低位发热量Qnet，ar（kcal／kg）：≥5000；粒度mm：0-50；挥发份Var（%）：25-33；灰份Aar（%）：≤12：全硫St，d（%）：≤1。四、煤炭执行单价：销售价格为一票含税价，价格随行就市，以补充协议为准，补充协议每月初签订。五、货款结算方式：按协议价预付全额货款。六、数量计量：以发站轨道衡计量为准。七、质量检验方式：以陕西省煤炭运销集团有限责任公司销售分公司的检验结果为依据办理结算。协议对违约责任、解决合同争议的方式亦有约定。合同有效期：2012年1月15日至2012年12月31日（以补充协议为准）。之后，金润公司通过苏仙工行于2012年1月17日向余岚峰汇兑200万元，于2012年3月23日向余岚峰汇兑250万元。2012年1月25日，金润公司作为买受人与出卖人即包头市陕北韩家湾煤矿运销有限公司签订合同编号为陕煤陕北包运《煤炭购销合同》一份，该合同载明，一、煤炭购销数量及品种：大块煤30万吨，由韩家湾、柠条塔、红柳林煤矿提供。二、交货方式：实行矿场交货。三、质量指标：符合中华人民共和国国家标准《煤炭产品品种和等级划分》GB／T17608-2006。四、煤炭执行单价：销售价格随行就市，按补充合同为准，每月一签。五、货款结算方式：全额货款。六、数量计量：以煤矿磅房计量为准。七、质量检验方式：以陕西省煤炭运销集团有限责任公司销售分公司的检验结果为依据办理结算。八、货款结算方式及结算期限：①结算主体：出卖人与买受人；②结算流程：买受人次月1-3日核对相关结算数量，次月10-25日双方按合同约定开票并进行结算。合同对违约责任、解决合同争议的方式亦有约定。合同执行期为2012年2月1日至2012年12月25日。2012年2月15日，西安夏阳商贸有限责任公司作为甲方与乙方张小波签订有效期为一年（2012年2月15日至2013年2月15日）的《协议书》一份，该协议书载明，一、以占用场地亩数定量，占地1亩每月出煤不低于500吨起步计算，月出煤10000吨，费用50000元。二、收费标准：进煤按车毛重每吨1元收费；出煤以每吨5元收费。三、每月1-5日乙方向甲方按协议预交当月出煤费用，月底清算。四、任何一方不得随便违背此协议书，如政策性需停止营业或暂停营业时，甲方按日营业费给乙方减免。2012年4月13日，金润公司出具授权委托书，委托孔祥芝与包头市陕北韩家湾煤矿运销有限公司签订相关购销合同，授权有效期：2012年4月13日-2012年5月12日。2012年4月14日，金润公司作为需方与供方包头市陕北韩家湾煤矿运销有限公司在榆林签订合同编号为陕煤2012JY-
AH42《煤炭购销合同》一份，该合同载明，一、煤炭购销数量及品种：块煤10000吨，由榆树湾煤矿提供。二、交货方式：实行矿场交货。三、煤炭执行单价：销售价格单价为575元／吨（含增值税票和煤管费）。四、货款结算方式：从签订合同后需方预付5000吨煤款，当需方用煤量达到5000吨后再续剩余的5000吨煤款。五、数量计量：以榆树湾矿磅房计量为准。六、质量检验方式：以榆林市榆神煤炭有限责任公司的检验结果为依据办理结算。八、货款结算方式及结算期限：①结算主体：出卖人与买受人；②结算流程：买受人次月1-3日核对相关结算数量，次月10-25日双方按合同约定开票并进行结算。合同对违约责任、解决合同争议的方式亦有约定。合同执行期为2012年4月14日至2012年5月13日。2012年7月5日，金润公司出具授权委托书，委托许加军办理与包头市陕北韩家湾煤矿运销有限公司《煤炭购销合同》（合同编号：陕煤2012JY-
AH125）有关事宜，委托期限：2012年7月5日至2012年7月31日。2012年7月5日，金润公司作为需方与供方包头市陕北韩家湾煤矿运销有限公司在榆林签订合同编号为陕煤2012JY-
AH125《煤炭购销合同》一份，该合同载明，一、煤炭购销数量及品种：块煤1622吨，由榆树湾煤矿提供。二、交货方式：实行矿场交货。三、煤炭执行单价：销售价格单价为455元／吨（含增值税票和煤管费）。四、货款结算方式：预付1622吨块煤款，从原预付款中抵扣。五、数量计量：以榆树湾矿磅房计量为准。六、质量检验方式：以榆林市榆神煤炭有限责任公司的检验结果为依据办理结算。七、煤炭运输有需方自行组织，需方车辆必须服从煤矿安排管理，负责车辆运输过程中的全部安全责任，如运输车辆不服从矿方管理，矿方提出的处罚决定由需方承担。八、货款结算方式及结算期限：①结算主体：出卖人与买受人；②结算流程：买受人次月1-3日核对相关结算数量，次月10-25日双方按合同约定开票并进行结算。合同对违约责任、解决合同争议的方式亦有约定。合同执行期为2012年7月5日至2012年8月5日。《合作合同》履行期间，销售3363.6吨块煤。嗣后，许加军诉至法院，提起诉讼。
另查明，2012年7月7日，谭祖贵向郴州市公安局直属分局报警：余岚峰以可以为桂阳金润公司同神华乌海能源有限公司签订300万吨计划煤炭为由，骗取金润公司450万元。同日，郴州市公安局直属分局出具郴公直刑立字（2012）0076号立案决定书，该决定书载明决定对余岚峰合同诈骗案立案侦查。2012年9月26日，郴州市人民检察院出具郴检侦监批捕（2012）17号批准逮捕决定书，该决定书载明决定批准逮捕犯罪嫌疑人余岚峰。同日，该院还出具郴检侦监不予批捕（2012）10号不予批准逮捕决定书，该决定书载明决定不予批准逮捕犯罪嫌疑人许加军。2012年9月27日，郴州市公安局直属分局出具郴公直刑保字（2012）0057号取保候审决定书，该决定书载明决定对许加军取保候审。2012年10月8日，郴州市公安局直属分局出具郴公直刑保字（2012）0062号取保候审决定书，该决定书载明决定对余岚峰取保候审。
原审法院认为，许加军与金润公司及余岚峰之间签订的《合作合同》，系当事人真实意思的表示，各方均应依据约定履行自己的相应义务。金润公司、张源、谭祖贵所称许加军起诉的内容涉嫌合同诈骗，应待刑事案件终结后恢复民事审理一节，因许加军及余岚峰予以否认，且事实上《合作合同》签订后，许加军及余岚峰履行了其合同义务，金润公司亦签订了《煤炭购销合同》，在西安市建立了煤炭加工、中转的销售基地，进行了煤炭购销，应当认定2011年12月15日签订的《合作合同》已经实际履行。谭祖贵报案内容是余岚峰以可以为桂阳金润公司同神华乌海能源有限公司签订300万吨计划煤炭为由，骗取金润公司450万元，而神华乌海能源有限公司并非该案所涉供煤公司，且2011年12月15日签订的《合作合同》明确载明居间费为450万元，故金润公司的辩驳理由不能成立，该院不予采信，谭祖贵、张源在《合作合同》中分别占有股份，负责煤炭周转资金等工作，参与利润分配，亦应承担责任。现煤炭已实际销售，但金润公司、张源、谭祖贵迟迟未进行利润分红，确已构成违约，故许加军主张利润分红并无不当，金润公司、张源、谭祖贵虽否定许加军提供的证据，不予认可，但并未提供证据予以证实，故对金润公司、张源、谭祖贵的辩驳理由，该院不予采信。该院酌情认定由金润公司、张源、谭祖贵予以支付。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：桂阳县金润矿业有限责任公司、张源、谭祖贵于本判决生效之日起五日内向许加军支付16818元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1402元，许加军已预交，由桂阳县金润矿业有限责任公司、张源、谭祖贵负担，桂阳县金润矿业有限责任公司、张源、谭祖贵应将所负担之受理费与上述应付之款一并支付许加军。
宣判后，谭祖贵不服，向本院提起上诉称，一、一审法院判决其支付许加军利润分红款16818元，明显事实不清，证据不足，其不是《合作合同》的一方当事人，该合同对其不具有法律效力，该合同与其没有任何关联，本案应根据先刑后民的司法原则，中止审理，许加军不能举证证明该合同的实际利润，故许加军的起诉无事实及法律依据，应予驳回；二、一审法院违反诉讼程序，未出示送达开庭传票的书面证据。综上请求撤销一审判决，改判驳回许加军对其的诉讼请求。
被上诉人许加军答辩称，《合作合同》合法有效，且对谭祖贵的权利义务做出了明确的约定，同时谭祖贵也以实际行动履行了该合同的大部分内容，故该合同对所涉及的各方均具有约束力，其要求金润公司、谭祖贵及张源支付利润于法有据，本案与谭祖贵所称的刑事案件没有关系，本案仅是合伙经营引发的纠纷，一审程序合法。综上，一审法院事实认定清楚，证据充足，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。
原审被告金润公司陈述称，其没有参与《合作合同》的签订，以及没有参与后期经营，所以该合同无效，其一审没有提出对该合同上其公章进行鉴定，是因为其认为法院会就本案中止审理，该合同根本没有履行，煤炭中转站和销售基地的建立并不能视为该合同的履行。其认为先刑后民，本案应当发回重审。
原审被告张源陈述称，一审法院违反了先刑后民的司法原则，应当中止审理；一审法院判决其支付款项没有事实依据，其没有与许加军签订任何形式的合同，也没有入股，没有参与经营，《合作合同》对其没有任何约束力，该合同是假的，其不应当承担责任。其支持上诉人的上诉意见。
原审第三人余岚峰陈述称，其不同意谭祖贵的请求。一审法院认定事实清楚，谭祖贵参与了实施《合作合同》，也参与签订了购销合同，而且谭祖贵还领导《合作合同》的实施。一审法院适用法律正确，《合作合同》明为金润公司，实质为谭祖贵和张源签订的合同。其认为谭祖贵出具的证据不具有证据效力，请求驳回谭祖贵的上诉。
本院经审理查明：原审查明事实基本属实。二审中谭祖贵提交其与余岚峰的8条短信往来，证明其给余岚峰200万元是办事费用，通过短信可以佐证《合作合同》是假的。许加军对该证据的形式要件及证明目的均不予认可，认为该证据不能看出谭祖贵给了余岚峰200万元，证明不了《合作合同》是假的，也无法证明与《合作合同》有关系。金润公司、张源对该证据均表示认可。余岚峰对该证据的形式要件及证明目的均不予认可，对关联性提出异议，认为该证据不属于新证据。
本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当遵循诚实信用原则，按照合同约定行使权利履行义务。金润公司与许加军、余岚峰签订《合作合同》，则各方均应按照合同约定行使权利履行义务。已有证据证明谭祖贵参与了《合作合同》的实际履行，《合作合同》履行期间已实际销售3363.6吨块煤，现许加军依据合同约定要求利润分红，于法有据，理应予支持，原审法院酌情予以判处并无不妥。谭祖贵称“我方销售的3千多吨块煤，与本案无关，我只是委托许加军联系煤源。许加军帮忙给我低价拿到煤后，我按照每吨10元的手续费，我曾给许加军支付了3万元费用，他没有给我打手续。”，但是对其该说法，其并未提供相应证据予以佐证，本院不予采信。综上，上诉人的上诉理由缺乏依据，其上诉请求本院依法不予支持。原审判决认定事实清楚，处理结果并无不当，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费按原判负担不变，二审案件受理费1402元（谭祖贵已预交），由上诉人谭祖贵负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨 柳
代理审判员 罗怡代理审判员王磊
二〇一四年七月十一日
书 记 员 贺 小 雪