新疆生产建设兵团第八师中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）兵八刑终字第55号
原公诉机关石河子市人民检察院。
上诉人（原审被告人）李孟，男，1984年7月15日出生于河南省沈丘县，汉族，初中文化。2012年4月13日因犯赌博罪、聚众斗殴罪被第八师中级人民法院判处有期徒刑四年，2014年1月16日刑满释放。2014年6月10日因涉嫌犯聚众斗殴罪被石河子市公安局城区分局刑事拘留，同年7月14日被依法逮捕。现羁押于石河子市城区看守所。
上诉人（原审被告人）唐××，女，1994年12月16日出生于石河子市，汉族，初中文化。2014年6月10日因涉嫌犯聚众斗殴罪被石河子市公安局城区分局刑事拘留，同年7月14日被依法逮捕。现羁押于石河子市第一看守所。
辩护人王爱霞，新疆双信律师事务所律师。
原审被告人范×，男，1990年7月1日出生于石河子市，汉族，初中文化。2014年6月17日因涉嫌犯聚众斗殴罪被石河子市公安局城区分局刑事拘留，同年7月14日被依法逮捕。现羁押于石河子市城区看守所。
原审被告人李×，男，1982年4月1日出生于石河子市，汉族，中专文化。2014年6月10日因涉嫌犯聚众斗殴罪被石河子市公安局城区分局刑事拘留，同年7月14日被依法逮捕。2015年6月9日被取保候审。
原审被告人张×，男，1988年5月27日出生于石河子市，汉族，初中文化。2014年6月10日因吸食毒品被石河子市公安局城区分局行政拘留15日。2014年6月17日因涉嫌犯聚众斗殴罪被石河子市公安局城区分局刑事拘留，同年7月14日被依法逮捕。2015年6月16日被取保候审。
原审被告人闻×，男，1990年10月28日出生于石河子市，汉族，初中文化。2014年7月21日因涉嫌犯聚众斗殴罪被石河子市公安局城区分局刑事拘留，同年8月22日被依法逮捕。现羁押于石河子市第一看守所。
原审被告人魏×，男，1992年6月1日出生于石河子市，汉族，初中文化。2014年6月17日因涉嫌犯聚众斗殴罪被石河子市公安局城区分局刑事拘留，同年7月14日被依法逮捕。2015年4月16日被取保候审。
原审被告人赵×，男，1988年3月21日出生于和田市，汉族，大专文化。2014年6月22日因涉嫌犯聚众斗殴罪被石河子市公安局城区分局刑事拘留，同年7月14日被依法逮捕。2015年4月21日被取保候审。
原审被告人邵×，男，1989年7月24日出生于石河子市，汉族，高中文化。2014年6月17日因涉嫌犯聚众斗殴罪被石河子市公安局城区分局刑事拘留，同年7月14日被依法逮捕。2015年4月16日被取保候审。
原审被告人杨××，曾用名杨××1，男，1990年2月14日出生于石河子市，汉族，中专文化。2014年6月19日因涉嫌犯聚众斗殴罪被石河子市公安局城区分局刑事拘留，同年7月14日被依法逮捕。2015年6月18日被取保候审。
原审被告人孔××，男，汉族，1989年2月5日出生于石河子市，大专文化。2014年6月23日因涉嫌犯聚众斗殴罪被石河子市公安局城区分局取保候审。
石河子市人民法院审理石河子市人民检察院指控原审被告人李孟、李×、唐××、张×、范×、闻×、魏×、赵×、邵×、杨××、孔××犯聚众斗殴罪一案，于2015年4月2日作出（2015）石刑初字第82号刑事判决。原审被告人李孟、唐××不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人李孟、李×、唐××、张×、范×、闻×、魏×、赵×、邵×、杨××、孔××，听取唐××辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2014年6月2日凌晨1时许，被告人唐××在石河子市2小区“拿铁88号酒吧”一楼电梯外按电梯按键时引起在电梯内的被告人魏×不满，魏×辱骂唐××，被告人李孟、李×、唐××随即与魏×及同在电梯内的被告人赵×发生口角。李孟先动手扇打魏×，随后双方在电梯内互殴。被告人邵×、孔××、杨××得知魏×、赵×被打即冲出酒吧，在酒吧外，经赵×指认，邵×、孔××、杨××及赵×对李孟进行殴打，唐××见状打电话告知在“拿铁88号酒吧”内玩耍的被告人张×，张×遂即纠集被告人范×、闻×、岳挺（在逃）等人在酒吧门口树林带内与魏×、赵×、孔××、邵×、杨××等发生互殴。范×手持棒球棒参与殴斗，李孟拿过范×手中的棒球棒击打对方，唐××持砖殴打对方。双方在互殴过程中，造成赵×、魏×、邵×、孔××、李孟、唐××头部、背部、牙齿等多处受伤，经石河子市公安局法医学人体损伤程度鉴定：李孟、唐××、赵×、魏×、邵×、孔××均为轻微伤。
另查明：1、2014年6月9日，被告人范×主动到石河子市公安局北一路派出所投案，并如实犯罪事实；同时协助公安机关将同案李孟、李×、唐××抓获。
2、2014年6月17日，被告人魏×、邵×经公安机关电话通知，主动到石河子市公安局北一路派出所接受讯问，并如实供述犯罪事实。
3、2014年6月22日，被告人赵×、孔××主动到石河子市公安局城区分局刑警大队投案，并如实供述犯罪事实。
认定上述事实的证据有：张立鹏的报案材料及陈述；十一被告人的到案经过；现场勘验检查笔录、现场图及现场照片；石河子“拿铁88酒吧”监控视频及说明；作案工具照片及扣押清单；法医学人体损伤程度鉴定意见书；证人孟××、彭×、梁×、左××、杨×、宋×、王××、李×、王××1、杨×1、丁××的证言；十一被告人的供述及辩解；常住人口基本信息、通话清单、前科判决书及罪犯档案资料等书证。
原审法院依据上述事实和证据，认为：被告人魏×因琐事与唐××发生争执，被告人唐××、李孟、李×遂与魏×、赵×互相斗殴，被告人邵×、杨××、孔××亦上前帮助魏×、赵×进行斗殴，唐××又通过被告人张×纠集了被告人范×、闻×等人前来参与斗殴，期间范×、李孟持棒球棒、唐××持砖块进行斗殴，十一被告人的行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第四项、第二百九十二条第一款、第二十五条第一款之规定，构成聚众斗殴罪。李孟、唐××、范×持械斗殴，依法应在三年至十年有期徒刑幅度内对三被告人量刑处罚。李孟在刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应对其从重处罚。赵×、孔××、范×、魏×、邵×主动到公安机关投案，且均能如实供述各自主要犯罪事实，是自首，依法可对五被告人从轻处罚。范×协助公安机关抓捕同案其他被告人，是立功，依法可对其减轻处罚。孔××犯罪情节较轻，且自愿认罪，对其适用缓刑不致再危害社会，依法可对其宣告缓刑。上述十一被告人均能如实供述犯罪事实，依法可酌情从轻处罚。
依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第四项、第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第六十八条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第六十四条、第六十一条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第五条之规定，判决：一、被告人李孟犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年零二个月；二、被告人唐××犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；三、被告人范×犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年零四个月；四、被告人李×犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年；五、被告人张×犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年；六、被告人闻×犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年；七、被告人杨××犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年；八、被告人魏×犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十个月；九、被告人赵×犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十个月；十、被告人邵×犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十个月；十一、被告人孔××犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。
原审被告人李孟提出上诉的主要理由为：其持棒未击中对方人员，原判量刑过重。请求撤销原判，改判较轻的刑罚。
原审被告人唐××提出上诉的主要理由为：对方辱骂在先，后又纠集他人殴打自己及男朋友，过错相对更大；其被他人打倒后，才持砖扔在别人肩膀上，其持砖行为不应被认定为持械；原判量刑偏重。请求撤销原判，改判较轻的刑罚。
上诉人唐××辩护人提出如下辩护意见：对方先辱骂唐××，后纠集他人报复李孟等人，过错在先；唐××持砖行为具有防卫性质，不应被认定为持械；唐××能自愿认罪，原判量刑畸重。请求撤销原判，依法改判。
经审理查明：二审查明的事实，与一审查明的一致。一审据以定案的证据均经庭审质证无误后予以确认，二审亦予以确认。
本院认为：上诉人唐××因琐事与原审被告人魏×发生争执，继而上诉人李孟、原审被告人李×、赵×、邵×、杨××、孔××、张×、范×、闻×先后参与斗殴，十一人的行为均构成聚众斗殴罪。范×、李孟持棒球棒、唐××持砖块进行斗殴，三人系持械斗殴。李孟系累犯，应对其从重处罚。赵×、孔××、范×、魏×、邵×系自首，依法可对五人从轻处罚。范×具有立功情节，依法可对其减轻处罚。孔××犯罪情节较轻，且自愿认罪，对其适用缓刑不致再危害社会，依法可对其宣告缓刑。上述十一人均能如实供述犯罪事实，依法可酌情从轻处罚。
关于上诉人李孟提出其持棒未击中对方人员，原判量刑过重的意见，经查，李孟在公安机关供述其用球棒击打他人，参与斗殴的范×亦证实李孟持球棒击打对方人员，结合魏×一方确有人员被棍棒打伤的情况，可以认定李孟持球棒击打他人并造成损害后果的事实。李孟曾因寻衅滋事罪被判处刑罚，刑满后不思悔改，逞强好胜，又持械参与斗殴，足见其社会危害性较大。原审法院根据其犯罪性质、情节，对其依法从重处罚并无不当。对上诉人李孟的此项意见，本院不予采纳。
关于上诉人唐××及其辩护人提出对方过错在先，唐××不构成持械斗殴，原判量刑过重的意见，经查，事发原因系唐××持续摁停电梯，引起欲乘电梯出行的魏×不满，双方发生言语冲突，继而双方多人互殴。从引发斗殴的原因来看，参与斗殴的双方均不能冷静处理争执，对矛盾的激化均具有过错且过错程度相当。双方发生斗殴后，唐××为救受到殴打的李孟，用砖块击打对方，其行为亦造成对方人员受伤的后果。根据其所持砖块的在斗殴过程中的使用情况和造成的后果，其持砖行为应属持械行为。关于辩护人提出唐××的行为具有防卫性的意见，经查，双方因琐事引发争执并互殴，双方参与斗殴的人员都有伤害对方的故意。唐××持砖击打他人也并非避免自身受到伤害，其行为不具备防卫的合法性和紧迫性。唐××持械参与斗殴且造成对方人员伤害，依法应在三年以上十年以下有期徒刑幅度内量刑。原审法院根据其犯罪性质、情节，对其判处有期徒刑三年并无不当。对上诉人及其辩护人的意见，本院均不予采纳
综上，原判认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，在量刑时充分考虑了上诉人及各原审被告人具有的从重或从轻处罚的情节，判处了不同刑罚，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张 君
审 判 员 邹 戈
代理审判员 管仁石
二〇一五年七月三日
书 记 员 白 霜
附：本裁定所引用的主要法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。…