四川省渠县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）达渠民初字第1152号
原告舒长江，男，生于1979年2月，汉族，四川省渠县人。
委托代理人赵道勤，渠县和平法律服务所法律工作者。
被告四川省巴中市永利建筑安装有限公司。
住所地：巴中市巴州区北门文体商住楼*****号。
法定代表人赖兆仪，董事长。
委托代理人（特别授权）王宾，四川银桥律师事务所律师。
被告杨红，男，生于1968年10月，汉族，四川省武胜县人。
被告张建，男，生于1974年12月，汉族，四川省渠县人。
第三人新华人寿保险股份有限公司四川分公司。
住所地：成都市锦江区东大街紫*楼段**号东方广场*楼*号*****楼。
负责人安逸民，该分公司总经理。
委托代理人（特别授权）吴淑英，该分公司风险管控部法律岗职员。
第三人中国太平洋财产保险股份有限公司成都中心支公司。
负责人张东风，该分公司经理。
委托代理人贾季秋，该公司员工。
原告舒长江诉被告四川省巴中市永利建筑安装有限公司（以下简称：巴中永利建筑公司），被告张建，被告杨红，第三人新华人寿保险股份有限公司四川分公司（以下简称：新华人寿保险四川分公司），第三人中国太平洋财产保险股份有限公司成都中心支公司（太平洋财保成都中心支公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告舒长江及其委托代理人赵道勤，被告四川省巴中市永利建筑安装有限公司的特别授权的委托代理人王宾，被告张建，被告杨红，第三人新华人寿保险股份有限公司四川分公司的特别授权的委托代理人吴淑英，第三人中国太平洋财产保险股份有限公司成都中心支公司的委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告舒长江诉称，2012年6月5日，渠县白兔乡人民政府所辖的群康村与巴中永利建筑公司签定了达成铁路风貌塑造工程建筑房屋施工合同，原告舒长江于2012年7月10日到该工地张建管辖的木工装饰项目做木工活。2012年8月3日下午约4点钟左右，原告同另一名木工张勇在该工地做房屋檐边装饰定木条时，脚手架倒塌，原告从高度2.5米以上的脚手架上摔倒在地面上的砖石上受到伤害，紧急送到渠县人民医院抢救治疗和重庆第三军医大检查用药，现已出院休息。经达州金证司法鉴定中心鉴定为陆级伤残。根据《中华人民共和国侵权责任法》第73条和《民法通则》第123条之规定，原告从事的高度危险作业与上述被告存在因果关系，原告认为自己是在为被告巴中永利建筑公司群康村铁路风貌打造工程提供劳务作业中受伤害的，依法应该得到赔偿，现依法向法院提起诉讼，请求依法判令被告赔偿原告残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、内固定器取出医疗费用等计币417509.62元。
被告巴中永利建筑公司辩称，2012年6月5日，本公司与渠县白兔乡人民政府群康村签订的风貌塑造施工承包合同属实，后将部分工程包给了被告杨红，被告杨红又将工程转包给被告张建，被告张建在施工中所聘用的原告未按操作规程操作而受伤，经本公司申请对原告舒长江的伤残等级进行重新鉴定为陆级无异议。原告舒长江所诉应是劳动关系，不是提供劳务者受害责任纠纷，应先申请工伤认定，劳动仲裁，对仲裁不服可向人民法院起诉，应直接向人民法院起诉。本案也不是高度危险作业纠纷。假如按《侵权责任法》第35条来处理，被告杨红、张建未尽管理职责，应承担责任。原告舒长江也应承担责任。本公司的责任是很小的。本公司将纯劳务包给被告杨红不需要审查资质。两个保险公司应按投保合同约定，各赔偿45000元。原告舒长江诉请的赔偿项目在质证意见中发表。
被告杨红辩称，被告巴中永利建筑公司将风貌塑造施工的人工工资包给我，每米26元，有5000多米，我以每米23元包给被告张建，由被告张建去找人做工。我是包的纯劳务，是个人承包的，不需要资质，只是从中挣点差价，我愿意拿出10000元给原告舒长江。
被告张建辩称，被告杨红没把工程包给我，我也是做工的工人，被告杨红给的人工工资，我找的人做工，我没有什么资质，我是做木工的工人，不应承担责任。
第三人新华人寿保险四川分公司答辩陈述，按照保险合同约定，医疗费已赔付完毕，只剩下残疾保险责任这部分没有赔付。申请对原告舒长江按照保险合同约定进行伤残等级鉴定。
第三人太平洋财保成都中心支公司答辩陈述，按照保险合同约定，医疗费30000已赔付完毕，只剩下残疾保险责任这部分没有赔付。申请对原告舒长江按照保险合同约定进行伤残等级鉴定。
经审理查明，2012年6月5日，被告巴中永利建筑公司与渠县白兔乡人民政府群康村签订了风貌塑造施工承包合同，合同约定由被告巴中永利建筑公司承包全部施工及组织，承包除政府统一采购材料以外的辅助材料。屋面换瓦和相关工程需要所增加的檩子、桷子、桷条、封檐板、吊檐板、砖、沙等材料由乙方负责提供，各种增加材料的用量以现场签证为依据。合同中乙方的主要责任约定，乙方进场的所有施工作业人员必须持有合法的建筑施工安全培训合格证，并按受工地的三级教育签证，以及办理好居住证等一切有关证件。不得招聘社会上未经安全培训、技术培训的闲散、无业人员作为班组成员进场作业。被告巴中永利建筑公司与被告杨红口头约定，将风貌塑造施工的涉及工人费用的项目包给被告杨红，钉木条每米26元，有5000多米，脚手架由被告巴中永利建筑公司派人搭建。被告杨红又以每米23元交给被告张建叫其找人做工，被告张建叫其弟张勇找来原告舒长江和另两名工人共五人一起做工，由张勇记出勤，被告杨红从被告巴中永利建筑公司领到钱后再交给张建，以出勤登记再发放工资，讲明原告舒长江每天做工钉木条200元一天。2012年8月3日16时左右，原告舒长江一人在白兔乡群康村做铁路沿线风貌塑造施工，站在被告巴中永利建筑公司派人搭建的脚手架上给房屋外山墙屋檐用射钉枪钉木条时，脚手架向外即身后倒地，原告舒长江从离地面2米多高坠落，其腰掉在砖上而受伤，后被张勇和另一名工人扶原告舒长江到公路上，被告杨红用其私家车将原告舒长江送往渠县人民医院住院治疗，诊断：1.L1爆裂性骨折；2.骶脊髓损伤。住院166天于2013年1月16日出院，住院医疗费由被告巴中永利建筑公司给付。出院诊断与入院诊断一致，医嘱：自动出院，回当地正规治疗。休养半年，每月复查，术后一年取内固定物。2012年11月14日，原告舒长江到重庆西南医院检查医疗费为1114.70元，交通费为150元。2013年4月22日，原告舒长江委托达州金证司法鉴定中心对其进行鉴定，鉴定意见为陆级伤残等级。2013年9月15日，原告舒长江在渠县人民医院住院取内固定，花去医疗费13377.62元（12873.62元＋术前检查费140元＋手术镇痛药费364元）。诉讼中，被告巴中永利建筑公司对原告舒长江委托鉴定的陆级伤残提出重新鉴定，经当事人协商一致，本院委托四川华西法医学鉴定中心对原告舒长江的伤残等级进行重新鉴定，鉴定意见：舒长江L1爆裂性骨折后截瘫双下肢肌力IV级伴轻度排尿障碍属六级伤残。庭审中，原、被告均对此鉴定意见无异议，但第三人新华人寿保险四川分公司，第三人太平洋财保成都中心支公司不认可该鉴定，提出应按《建筑工程团体意外伤害保险条款》中的意外伤害残疾保险金的条款、残疾赔偿责任和残疾程度与给付比例表进行理赔，并申请重新鉴定。另查明，原告舒长江的父亲舒德忠，男，生于1944年9月8日，农村居民；母亲魏其云，女，生于1946年7月1日，农村居民。均居住在渠县望江乡搭莲村4组。原告舒长江的父母还生育了大女舒孝菊，二子舒孝春，三女舒建琼。原告舒长江与妻罗小琼共同生育大女苏子轩（生于2004年4月15日），生育二女舒愉欢（生于2012年3月2日）。原告舒长江于2007年10月30日，购买了渠县渠江镇北大街育才雅居C幢5-3号住房一套，面积126.29㎡，2010年10月17日办理了土地使用权证。
本院认为，被告巴中永利建筑公司将与渠县白兔乡人民政府群康村签订的风貌塑造施工项目中涉及劳务部分的项目分包给没有建筑施工资质的被告杨红，已经违反了“风貌塑造施工承包合同”的约定，也违反了《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第二款规定：“承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。”的规定，原告舒长江是站在被告巴中永利建筑公司派人搭建的脚手架上给房屋外山墙屋檐用射钉枪钉木条时，因脚手架倾倒坠落而受伤。被告巴中永利建筑公司派员搭建脚手架没有固定好，具有安全隐患，是造成原告舒长江受伤的主要原因，被告巴中永利建筑公司应当承担主要的法律责任。被告杨红又以低于分包总额的费用把劳务部分再次转包给被告张建，从中赢利，也不加强安全管理，对原告舒长江的损害应当承担部分赔偿责任。被告张建通过其弟张勇找了原告舒长江等人做工，由张勇登记出勤，并以每天200元给付工资，在具体的施工中也未尽到安全管理责任，对原告舒长江受伤应承担一定责任。原告舒长江虽然没有取得有关资质，但作为成年人，在离地面一定高度作业时没有尽到足够的安全注意义务，对自己的损害亦应当自负一定的责任。根据证据和本案的实际情况，确定原告舒长江及被告巴中永利建筑公司、被告杨红、被告张建按照0.5：6.5：2：1的比例承担责任。原告舒长江户口系农村人口，但在受伤之前几年就在渠县渠江镇购买了住房，受伤前在做工，其收入与支出与城镇人口相似，应按城镇人口予以计算赔偿标准。原告舒长江的误工费按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，计算至评残的前一日。原告舒长江的伤残等级经本院委托四川华西法医学鉴定中心已经作出鉴定意见，第三人新华人寿保险四川分公司，第三人太平洋财保成都中心支公司申请重新鉴定的理由不能成立，本院不予支持。保险公司应当在保险限额内予以赔偿。原告舒长江请求赔偿的各项费用，经本院审查认定为：1.医疗费71655.80元［原告垫付14492.32元（西南医院1114.70元＋二次住院12873.62元＋504元），被告巴中永利建筑公司垫付57163.48元］；2.误工费20200元［（第一次住院166天＋第二次住院15天＋法院委托评残前一天为223天）×50元／天］；3.护理费9050元［（166天＋15天）×50元／天］；4.住院伙食补助费3620元［（166天＋15天）×20元／天］；5.营养费3620元［（166天＋15天）×20元／天］；6.交通费酌定600元；7.残疾赔偿金203070元（20307元／年×20年×50%）；8.精神损害抚慰金15000元；9.被扶养人生活费：父母16101元（5367元／年×24年÷4人×50%），子女90300元（15050元／年×24年÷2人×50%）；10.鉴定费1300元；合计434516.80元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：
一、原告舒长江受伤而产生的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费共计434516.80元；
二、由被告四川省巴中市永利建筑安装有限公司赔偿总额的65%为282435.92元，减去已给原告舒长江垫付的医疗费57163.48元，减去第三人新华人寿保险股份有限公司四川分公司赔偿的45000元，减去第三人中国太平洋财产保险股份有限公司成都中心支公司赔偿的45000元，实际支付给原告舒长江人民币135272.44元；
三、由被告杨红赔偿给原告舒长江各项费用总额434516.80元的20%为86903.36元；
四、由被告张建赔偿给原告舒长江各项费用总额434516.80元的10%为43451.68元；在本判决生效后十日内给付；
五、原告舒长江自行承担赔偿总额的5%为21725.84元；
六、由第三人新华人寿保险股份有限公司四川分公司按照保险合同约定直接赔偿给原告舒长江人民币45000元；
七、由第三人中国太平洋财产保险股份有限公司成都中心支公司按照保险合同约定直接赔偿给原告舒长江人民币45000元；
八、驳回原告舒长江的其他诉讼请求。
案件受理费2266元，由被告四川省巴中市永利建筑安装有限公司负担1472.90元，由被告杨红负担453.20元，由被告张建负担226.60元，由原告舒长江负担113.30元。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省达州市中级人民法院。
审 判 长 王 兰
审 判 员 吴 刚
人民陪审员 陈玉辉
二〇一四年一月二十六日
书 记 员 王 刚