江苏省常州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏04民终3666号
上诉人（原审被告）：溧阳市巨神化学品有限公司，住所地溧阳市经济开发区宋庄路18号，组织机构代码13755095-1。
法定代表人：蒋志平，系该公司总经理。
上诉人（原审被告）：溧阳巨神科技材料有限公司，住所地溧阳市别桥镇绸缪化工集中区巨神路1号，组织机构代码68413316-1。
法定代表人：郭浩，系该公司总经理。
两上诉人共同委托诉讼代理人：夏志勇、洪飞，江苏顺邦律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：祁松，男，1976年7月11日生，汉族，溧阳市人，住溧阳市。
委托诉讼代理人：周飞，江苏平凌律师事务所律师。
上诉人溧阳市巨神化学品有限公司、溧阳巨神科技材料有限公司因与被上诉人祁松工伤保险待遇纠纷一案，不服溧阳市人民法院（2016）苏0481民初05764号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
溧阳市巨神化学品有限公司上诉请求：撤销一审判决，改判上诉人支付被上诉人经济补偿金17188元（一审判决21620元）。事实和理由：上诉人与被上诉人签订的协议中关于经济补偿金的计算方式错误，不符合法律规定，对于超出部分不应当予以支持。被上诉人于2004年9月开始进入上诉人处工作，双方于2015年3月19日协商解除劳动关系并计算经济补偿金的金额为43241元。在双方劳动关系终止前12个月，被上诉人的月平均工资为3528元每月，所以根据被上诉人的工作年限及有关规定，上诉人应当支付的经济补偿金为3528元/月*11个月=38809元。在上诉人已经支付了21621元的情况下，上诉人仅应当支付的金额为17188元。
溧阳巨神科技材料有限公司上诉请求，撤销一审判决，改判其无需向被上诉人支付经济补偿金。事实与理由：1、被上诉人未在法律规定的担保期限内要求上诉人承担保证责任，上诉人的保证责任免除。根据担保法的规定，债权人与担保人未约定保证期限的，又未在自主债务到期之日起6个月内向保证人主张保证责任的，保证人的保证责任免除。本案中，巨神化学公司与被上诉人约定的经济补偿金支付时间为2015年12月31日，但上诉人仅在2016年8月份向法院提起诉讼，要求原审被告巨神科技公司承担保证责任，已超过法律规定的6个月期限，其保证责任已免除。2、即便上诉人需要承担责任，由于巨神化学公司与被上诉人签订的协议中关于经济补偿金的计算方式错误，不符合法律规定。上诉人作为保证人，对超出法律规定部分的经济补偿金不承担保证责任。被上诉人于2004年9月开始进入巨神化学公司处工作，在双方劳动关系终止前12个月，被上诉人的月平均工资为3528元每月，所以依据被上诉人的工作年限及有关规定，巨神化学公司应当支付的经济补偿金为3528元/月*11个月=38809元。在巨神化学公司已经支付了21621元的情况下，还应当支付的金额为17118元。对超出法律规定部分的经济补偿金不承担保证责任。
被上诉人祁松答辩称，一审认定事实清楚，证据确实充分，程序合法，适用法律正确，上诉人巨神化学公司因为经营方式调整，主动提出与被上诉人解除劳动合同，并在自愿平等的基础上双方签订了解除劳动合同和社保关系的协议，其中对经济补偿金的金额进行了约定，并不违法法律规定，也与事实相符，所以该协议合法有效，请求二审法院驳回上诉人的诉请，维持原判。溧阳巨神科技公司在欠条上担保人处盖公章，并没有明确担保方式，根据担保法的规定，溧阳巨神科技公司承担连带责任担保，再者被上诉人曾于2016年4月14日向溧阳市劳动人事争议仲裁委员会主张权利，被上诉人并没有怠于行使自己的权利，据此被上诉人认为并没有超过担保期限，并不能免除巨神科技公司的担保责任，请求二审法院驳回巨神科技公司的上诉，维持原判。
祁松向一审法院起诉请求：原告于2004年9月被招入溧阳市巨神化学品有限公司工作。2015年3月19日，溧阳市巨神化学品有限公司因经营方式的调整提出与原告解除劳动关系，为此双方签订了一份解除劳动合同和社保关系的协议，约定溧阳市巨神化学品有限公司向原告支付43241元的经济补偿金，并承诺于2015年12月31日前全额支付完毕，同时被告溧阳巨神科技材料有限公司提供担保，后被告溧阳市巨神化学品有限公司支付了21621元，但对于剩余21620元经济补偿金，两被告迟迟未予支付。为维护原告合法权益，诉至法院，请求判令：两被告立即向原告支付经济补偿金21620元；2、依法判令被告承担所有的诉讼费用。
一审法院认定事实：2004年9月，祁松进入溧阳市巨神化学品有限公司工作，从事操作工工种。被告溧阳市巨神化学品有限公司公司为原告祁松缴纳过社会保险。2015年3月19日，原告祁松（乙方）与被告溧阳市巨神化学品有限公司（甲方）签订解除劳动合同和社保关系的协议一份，其中约定：1、双方解除劳动合同的时间为2015年3月19日，同时解除社保关系；2、截止2015年3月19日，乙方的劳动报酬（基本工资、加班工资等），甲方已经足额支付；3、根据乙方的工作年限及劳动法律规定，由甲方一次性支付乙方解除劳动合同经济补偿金人民币43241元，该费用已支付21621元，尚欠剩余款项为21620元，甲方承诺余款于2015年12月31日前一次性全额支付给乙方；4、乙方已完成离职交接工作；5、甲、乙双方对于解除劳动关系的时间、劳动工资及经济补偿金的总额及支付方式、支付时间等方面均不存在任何异议…。该份协议由原告以及被告溧阳市巨神化学品有限公司分别签字、盖章确认。同日，被告溧阳市巨神化学品有限公司、溧阳巨神科技材料有限公司向原告出具的欠条一份，该欠条载明：“溧阳市巨神化学品有限公司因解除劳动关系欠祁松经济补偿金21620元（人民币：贰万壹仟陆佰贰拾元正）。本欠条由溧阳巨神科技材料有限公司担保。”在该欠条的欠款人处加盖有溧阳市巨神化学品有限公司的公章，担保人处加盖有溧阳巨神科技材料有限公司的公章。
另查明，该协议签订后，因溧阳市巨神化学品有限公司未能按约支付剩下的经济补偿金，溧阳巨神科技材料有限公司亦未能履行担保义务。2016年4月14日，原告祁松向溧阳市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求被告公司支付相应的经济补偿金。同日，溧阳市劳动人事争议仲裁委员会作出溧劳人仲不字（2016）第69号不予受理通知书，决定不予受理，原告祁松不服该不予受理决定，起诉至法院，后于2016年6月28日向法院申请撤诉，法院予以准许。2016年7月29日，祁松又向溧阳市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，向两被告公司主张相应权利。同日，溧阳市劳动人事争议仲裁委员作出不予受理通知书。祁松不服该不予受理决定，起诉至法院，请求法院判如所请。
以上事实有解除劳动合同和社保关系的协议、欠条、不予受理通知书、个人养老缴费情况单以及双方当事人庭审陈述佐证。
一审法院认为：《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。该法第四十六条亦规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。结合本案，根据双方签订的解除劳动合同协议书，明确载明解除劳动关系的原因系溧阳市巨神化学品有限公司系因经营方式调整，主动提出与原告祁松协商解除劳动合同关系，故根据劳动合同法的规定，溧阳市巨神化学品有限公司需要向祁松支付经济补偿金。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。鉴于双方对经济补偿金的金额43241元已经在协商解除劳动合同协议书中予以明确，对该事实，法院予以确认。被告溧阳市巨神化学品有限公司虽已支付21621元，但未能按约支付剩余的21620元经济补偿金，被告溧阳巨神科技材料有限公司亦未履行担保义务，故两被告公司应承担本案诉争相应的责任。
被告溧阳巨神科技材料有限公司在提供担保时未明确担保方式，根据担保法的相关规定，推定承担连带责任担保。关于被告溧阳巨神科技材料有限公司辩称已经超出担保期间的意见，本院认为两被告公司于2015年3月19日出具欠条后，原告曾于2016年4月14日即向溧阳市劳动人事争议仲裁委员会主张权利，故对于被告溧阳巨神科技材料有限公司的意见，法院不予采信。被告溧阳巨神科技材料有限公司承担连带保证责任后，有权向溧阳市巨神化学品有限公司追偿。本案经调解无效，据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十三条、第十九条之规定，做出如下判决：被告溧阳市巨神化学品有限公司于本判决生效之日起10日内向原告祁松支付经济补偿金21620元。被告溧阳巨神科技材料有限公司对上述债务承担连带保证责任。其承担连带保证责任后，有权向溧阳市巨神化学品有限公司追偿。
二审中，上诉人巨神化学品提交了该公司2014年4月至2015年4月的工资发放单以及2014年4月至2014年11月的银行代扣明细单，其中2014年4月至2014年11月的工资发放情况可与同期银行代扣明细单相印证，用以证明被上诉人离职前的平均工资发放情况，进而说明协议中计算经济补偿金所使用的平均工资有误。
被上诉人祁松未提交新证据。对于巨神化学品的上述证据材料，认为工资单没有被上诉人的签字，不具备真实性。
各方当事人对一审查明的事实无异议，本院二审查明的事实与一审一致。
二审中，本院另查明，祁松就本案争议第一次向江苏省溧阳市人民法院起诉的时间为2016年4月26日，所诉被告为巨神化学品和巨神科技。该事实有（2016）苏0481民初03164号民事裁定书为证。
本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条规定，“劳动者与用人单位就解除或者终止劳动合同办理相关手续、支付工资报酬、加班费、经济补偿或者赔偿金等达成的协议，不违反法律、行政法规的强制性规定，且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形的，应当认定有效。前款协议存在重大误解或者显失公平情形，当事人请求撤销的，人民法院应予支持”。本案中，巨神化学品因自身经营问题提出与祁松解除劳动合同，双方在解除劳动合同和社保关系的协议书中就经济补偿金的数额进行了明确约定，符合法律规定。现上诉人未能举证证明该协议的签订存在欺诈、胁迫或者乘人之危的情形，又未以存在重大误解或显失公平要求撤销该协议，而仅以平均工资的计算数额有误为由要求变更，于法无据，本院不予支持。
关于上诉人巨神科技是否应承担保证责任的问题，本院认为，巨神科技作为担保人在欠条上盖章，符合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十二条规定的情形，保证合同成立。鉴于当事人未约定保证方式，故依法巨神科技应按照连带责任保证承担保证责任。上诉人巨神科技所提“被上诉人未在主债务履行期届满之日起6个月内要求其承担保证责任，故保证责任已免除”的上诉理由，经查，欠条中并未约定剩余经济补偿金的履行期限，故根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十三条的规定，保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起才开始计算；即使根据巨神化学品与祁松签订的解除劳动合同和社保关系的协议认定履行期届满之日为2015年12月31日，那么在2016年4月26日被上诉人以两上诉人为被告向溧阳市人民法院提起劳动争议纠纷诉讼的情况下，被上诉人也已在六个月内要求保证人巨神科技承担保证责任，故上诉人巨神科技仍应就巨神化学品未支付的经济补偿金部分承担连带保证责任。
综上所述，巨神化学品和巨神科技的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由溧阳市巨神化学品有限公司、溧阳巨神科技材料有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 龙孝云
审判员 汪杏芬
审判员 王 佳
二〇一六年十二月二十九日
书记员 孙 艳
附法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……