重庆市第二中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）渝02刑终144号
原公诉机关重庆市奉节县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李某某，男，1972年10月21日出生，汉族，重庆市奉节县人，小学文化程度，无业，户籍所在地重庆市奉节县白帝镇。因犯开设赌场罪，于2013年5月被重庆市奉节县人民法院判处拘役五个月，缓刑一年。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年6月18日到公安机关投案，2015年7月17日19时至2015年7月18日0时到重庆市奉节县公安局询问室接受讯问，2015年7月18日2时被重庆市奉节县公安局刑事拘留并送重庆市奉节县看守所羁押，2015年8月24日经重庆市奉节县人民检察院批准，2015年8月25日由重庆市奉节县公安局执行逮捕。现押于重庆市奉节县看守所。
辩护人柳志新，重庆夔府律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）曾某某，男，1975年8月4日出生，汉族，重庆市奉节县人，初中文化程度，个体户，户籍所在地重庆市奉节县。因赌博，于2014年5月被重庆市奉节县公安局给予罚款伍佰元的公安行政处罚。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年5月21日到公安机关投案，2015年7月16日由重庆市奉节县公安局取保候审。经重庆市奉节县人法院决定，重庆市奉节县公安局于2016年2月24日执行逮捕。现押于重庆市奉节县看守所。
原审被告人张某某，男，1979年6月14日出生，汉族，重庆市奉节县人，初中文化程度，无业，户籍所在地重庆市奉节县青龙镇，现住重庆市奉节县青龙场镇。因犯开设赌场罪，于2014年10月30日被重庆市奉节县人民法院判处拘役三个月，缓刑六个月，缓刑考验期自2014年11月10日起至2015年5月9日止。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年5月20日到公安机关投案，2015年6月2日被重庆市奉节县公安局刑事拘留，2015年7月8日经重庆市奉节县人民检察院批准，2015年7月9日由重庆市奉节县公安局执行逮捕，同年4月1日被取保候审。
原审被告人彭某某，女，1978年2月2日出生，汉族，重庆市奉节县人，初中文化程度，无业，住重庆市奉节县青龙镇。因赌博，于2014年5月被重庆市奉节县公安局给予罚款伍佰元的公安行政处罚。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年6月11日到公安机关投案，2015年7月18日被重庆市奉节县公安局刑事拘留，2015年8月24日被重庆市奉节县公安局取保候审。经重庆市奉节县人民法院决定，重庆市奉节县公安局于2016年2月24日执行逮捕。现押于重庆市奉节县看守所。
原审被告人杨某，男，1969年12月16日出生，汉族，重庆市奉节县人，高中文化程度，无业，住重庆市奉节县吐祥镇。因犯抢劫罪，于1998年9月3日被重庆市奉节县人民法院判处有期徒刑六年。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年7月23日到公安机关投案，2015年7月23日被重庆市奉节县公安局刑事拘留，2015年8月24日经重庆市奉节县人民检察院批准，2015年8月25日由重庆市奉节县公安局执行逮捕，同年3月22日被取保候审。
原审被告人李某，男，1983年6月12日出生，汉族，重庆市奉节县人，初中文化程度，无业，户籍所在地重庆市奉节县五马镇。因犯寻衅滋事罪，于2011年9月23日被重庆市奉节县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年6月29日到公安机关投案，2015年7月17日21时45分至22时32分在重庆市奉节县公安局新民派出所接受讯问，2015年7月18日2时被重庆市奉节县公安局刑事拘留并送重庆市奉节县看守所羁押，2015年8月24日经重庆市奉节县人民检察院批准，2015年8月25日由重庆市奉节县公安局执行逮捕，同年3月16日被取保候审。
原审被告人杨某某，男，1976年3月23日出生，汉族，重庆市奉节县人，初中文化程度，驾驶员，住重庆市奉节县吐祥镇。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年7月1日到公安机关投案，2015年7月16日被重庆市奉节县公安局取保候审。经重庆市奉节县人民法院决定，重庆市奉节县公安局于2016年2月24日执行逮捕，同年3月9日被取保候审。
原审被告人王某某，男，1977年2月8日出生，汉族，重庆市奉节县人，初中文化程度，个体户，户籍所在地重庆市奉节县青龙镇，现住重庆市奉节县青龙场镇。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年5月28日到公安机关投案，2015年7月16日由重庆市奉节县公安局取保候审。经重庆市奉节县人民法院决定，重庆市奉节县公安局于2016年2月24日执行逮捕，同年3月9日被取保候审。
原审被告人罗某，男，1989年3月4日出生，汉族，重庆市奉节县人，小学文化程度，无业，住重庆市奉节县青龙镇。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年7月1日到公安机关投案，2015年7月18日被重庆市奉节县公安局刑事拘留，2015年8月24日被重庆市奉节县公安局取保候审。经重庆市奉节县人民法院决定，重庆市奉节县公安局于2016年2月24日执行逮捕，同年3月9日被取保候审。
原审被告人刘某某，男，1986年1月22日出生，汉族，重庆市奉节县人，初中文化程度，无业，住重庆市奉节县云雾乡。因赌博，于2013年11月被重庆市奉节县公安局给予拘留十日并处罚款伍佰元的公安行政处罚。因涉嫌开设赌场罪，于2015年7月22日到公安机关投案，2015年7月23日被重庆市奉节县公安局刑事拘留，2015年8月24日由重庆市奉节县公安局取保候审。经本院决定，重庆市奉节县公安局于2016年2月24日执行逮捕，同年4月19日被取保候审。
原审被告人蒲某某，男，1969年5月22日出生，汉族，重庆市奉节县人，初中文化程度，无业，住重庆市奉节县永安镇。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年6月17日到公安机关投案，2015年7月18日被重庆市奉节县公安局刑事拘留，2015年8月24日由重庆市奉节县公安局取保候审。经重庆市奉节县人民法院决定，重庆市奉节县公安局于2016年2月24日执行逮捕，同年3月9日被取保候审。
原审被告人黎某某，男，1970年5月29日出生，汉族，重庆市奉节县人，小学文化程度，无业，住重庆市奉节县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年8月20日到公安机关投案，同日由重庆市奉节县公安局取保候审。经重庆市奉节县人民法院决定，重庆市奉节县公安局于2016年2月24日执行逮捕，同年3月9日被取保候审。
原审被告人冉某某，女，1974年5月18日出生，汉族，重庆市奉节县人，小学文化程度，无业，住重庆市奉节县青龙镇。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年7月19日到公安机关投案，2015年7月27日被重庆市奉节县公安局刑事拘留，2015年8月24日由重庆市奉节县公安局取保候审。经重庆市奉节县人民法院决定，重庆市奉节县公安局于2016年2月24日执行逮捕，同年3月9日被取保候审。
重庆市奉节县人民法院审理重庆市奉节县人民检察院指控原审被告人李某某、李某、张某某、杨某、彭某某、罗某、刘某某、蒲某某、冉某某、黎某某、杨某某、王某某、曾某某犯开设赌场罪一案，于2016年3月9日作出（2016）渝0236刑初4号刑事判决。原审被告人李某某、曾某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。重庆市人民检察院第二分院指派检察员万伟出庭履行职务，原审被告人李某某及其辩护人柳志新、原审被告人曾某某到庭参加诉讼，现已审理终结。
重庆市奉节县人民法院认定，被告人李某某、李某、张某某、杨某、彭某某、罗某、刘某某、蒲某某、冉某某、黎某某、杨某某、王某某、曾某某分别在重庆市奉节县青龙镇、吐祥镇、五马镇等地开设赌场，具体事实如下：
一、青龙赌场。2014年9月，被告人张某某在青龙镇开的麻将馆等地开设赌场，即青龙赌场；2014年10月初，被告人王某甲、彭某某加入该赌场成为合伙人，王某甲为名义合伙人只参与赌博，由被告人彭某某参与赌场盈利分配；2014年11月初，被告人李某某加入该赌场成为合伙人，在青龙镇“平安茶楼”等地方聚众赌博；为支付参赌人员医疗费产生纠纷，2015年1月被告人张某某退出该赌场，被告人李某某、王某甲、彭某某与李甲将赌场转移至一磺厂和大木坝一带，均以“押九点”的方式聚众赌博至2015年2月；
被告人张某某退出赌场后，与他人在青龙镇另开一赌场至2015年2月。
二、吐祥赌场。2015年2月，李甲联系被告人曾某某在吐祥镇开设赌场，即吐祥赌场，被告人李某某、王某某、彭某某、曾某某为合伙人；2015年3月，被告人王某某、彭某某退出赌场；在被告人王某某、彭某某退出吐祥赌场前后，被告人罗某、刘某某、杨某某、黎某某、杨某先后加入吐祥赌场，成为合伙人；吐祥赌场至2015年4月止，先后在吐祥镇石笋山庄、太和乡、云雾乡鑫隆宾馆等地以“押九点”的方式聚众赌博；
三、五马赌场。被告人彭某某退出吐祥赌场后，于2015年3月与被告人蒲某某、李某在五马镇开设赌场，即五马赌场，被告人冉某某参与并召集他人到五马赌场赌博，从被告人彭某某处分配赌场盈利；该赌场至2015年4月止，先后在五马镇的小地名“鹰嘴岩”、“大石板”、“周坪”、“二槽”等地以“押九点”的方式聚众赌博。
在开设赌场期间，被告人从中抽头渔利，被告人李某某违法所得人民币200000元，被告人张某某违法所得人民币2000元，被告人冉某某违法所得人民币6000元，被告人彭某某违法所得人民币12000余元，被告人黎某某违法所得人民币21000元，被告人李某违法所得人民币5000元，被告人蒲某某违法所得人民币5000元，被告人刘某某违法所得人民币20000元，被告人杨某违法所得人民币5500元，被告人曾某某违法所得人民币50000元，被告人杨某某违法所得人民币20000元，被告人罗某违法所得人民币7600元。
案发后，被告人彭某某主动向公安机关缴纳违法所得人民币12000元；被告人罗某主动向公安机关缴纳违法所得人民币7600元；被告人刘某某主动向公安机关缴纳违法所得人民币20000元；被告人蒲某某主动向公安机关缴纳违法所得人民币5000元；被告人冉某某主动向公安机关缴纳违法所得人民币6000元；被告人黎某某主动向公安机关缴纳违法所得人民币21000元。审理中，被告人杨某某的亲属退缴违法所得人民币20000元；被告人李某的亲属退缴违法所得人民币5000元；被告人杨某的亲属退缴违法所得人民币5500元。
上述事实，有重庆市奉节县公安局受案登记表、立案决定书、拘捕等法律文书、扣押决定书及扣押清单、抓获经过、刑事判决书、行政处罚决定书、现场照片、辨认照片、情况说明、户籍证明、证人李甲等人的证言、各被告人的供述、辨认笔录、辨认现场笔录及照片、赌场现场视频、同步录音录像等证据予以证实。
重庆市奉节县人民法院认为，被告人李某某、李某、张某某、杨某、彭某某、罗某、刘某某、蒲某某、冉某某、黎某某、杨某某、王某某、曾某某以获取非法利益为目的，开设赌场，从中抽头渔利，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，构成开设赌场罪，且系共同犯罪，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当受到刑罚处罚。公诉机关指控的罪名成立。被告人李某某、李某、杨某、彭某某、罗某、刘某某、蒲某某、黎某某、杨某某、王某某、曾某某自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，均依法对其从轻处罚。在共同犯罪中，被告人曾某某、罗某、杨某、杨某某、王某某、刘某某、黎某某、罗某起次要作用，系从犯，均依法对其从轻处罚。被告人彭某某、罗某、冉某某、黎某某、刘某某、蒲某某积极退赃，被告人杨某某、李某、杨某退赃，可酌定从轻处罚。被告人张某某、冉某某认罪，可酌定从轻处罚。被告人彭某某、曾某某、罗某、蒲某某、冉某某、杨某某、王某某、刘某某、黎某某系初犯，可酌定从轻处罚。被告人李某某、李某、杨某有犯罪前科，应酌定从重处罚。被告人张某某因犯罪被判处刑罚，在缓刑考验期间再犯罪，应当撤销缓刑，与所犯新罪依法数罪并罚。被告人彭某某、曾某某、刘某某因赌博曾受到公安行政处罚，可酌定从重处罚。被告人违法所得，应依法予以没收和追缴。被告人杨某某、王某某、蒲某某、黎某某、罗某、冉某某对社会的危害性相对较小，可适用缓刑。综上，本院根据被告人李某某、彭某某、张某某、李某、杨某、曾某某、杨某某、王某某、蒲某某、刘某某、黎某某、罗某、冉某某犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，以及在共同犯罪中的地位和作用，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第一款、第三款，第六十九条，第七十七条第一款，第七十二条第一款，第七十三条，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人李某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五万元（罚金限判决生效后十日内缴纳）；
二、被告人张某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元（罚金限判决生效后十日内缴纳）；
撤销重庆市奉节县人民法院（2014）奉法刑初字第00316号刑事判决书判决主文第七条“被告人张某某犯开设赌场罪，判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金人民币一万元”中缓刑部分，与被告人张某某犯开设赌场罪被判处的有期徒刑十个月、并处罚金人民币五千元数罪并罚，决定执行有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万五千元（罚金限判决生效后十日内缴纳，已交纳的罚金予以扣减）；
三、被告人彭某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元（罚金限判决生效后十日内缴纳）；
四、被告人李某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元（罚金限判决生效后十日内缴纳）；
五、被告人杨某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元（罚金限判决生效后十日内缴纳）；
六、被告人曾某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万元（罚金限判决生效后十日内缴纳）；
七、被告人刘某某犯开设赌场罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币一万元（罚金限判决生效后十日内缴纳）；
八、被告人杨某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万元（罚金限判决生效后十日内缴纳）；
九、被告人王某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五千元（罚金限判决生效后十日内缴纳）；
十、被告人蒲某某犯开设赌场罪，判处拘役四个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元（罚金限判决生效后十日内缴纳）；
十一、被告人黎某某犯开设赌场罪，判处拘役三个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元（罚金限判决生效后十日内缴纳）
十二、被告人罗某犯开设赌场罪，判处拘役三个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元（罚金限判决生效后十日内缴纳）；
十三、被告人冉某某犯开设赌场罪，判处拘役三个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元（罚金限判决生效后十日内缴纳）；
十四、没收被告人彭某某违法所得人民币12000元、被告人罗某违法所得人民币7600元、被告人刘某某违法所得人民币20000元、被告人蒲某某违法所得人民币5000元、被告人冉某某违法所得人民币6000元、被告人黎某某违法所得人民币21000元、被告人李某违法所得人民币5000元、被告人杨某某违法所得人民币20000元、被告人杨某违法所得人民币5500元；追缴被告人李某某违法所得人民币200000元、被告人张某某违法所得人民币2000元、被告人曾某某违法所得人民币50000元，没收和追缴款物均上缴国库。
上诉人李某某上诉请求对其从轻处罚。辩护人柳志新认为原判量刑过重，请求对李某某从轻处罚。
上诉人曾某某上诉请求对其从轻处罚。
重庆市人民检察院第二分院认为一审认定事实清楚，证据充分，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明上诉人李某某、曾某某与原审被告人张某某等人开设赌场的事实与一审相同。原判所列证据，经庭审质证，证据的收集程序合法，内容客观真实且能相互印证，本院予以确认。二审期间，李某某、曾某某分别缴纳了部分罚金。
本院认为，上诉人李某某、曾某某、原审被告人李某、张某某、杨某、彭某某、罗某、刘某某、蒲某某、冉某某、黎某某、杨某某、王某某以获取非法利益为目的，开设赌场，从中抽头渔利，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，构成开设赌场罪，且系共同犯罪。李某某、李某、杨某、彭某某、罗某、刘某某、蒲某某、黎某某、杨某某、王某某、曾某某自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻处罚。在共同犯罪中，曾某某、罗某、杨某、杨某某、王某某、刘某某、黎某某、罗某起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。张某某因犯罪被判处刑罚，在缓刑考验期间再犯罪，应当撤销缓刑，与所犯新罪依法数罪并罚。杨某某、王某某、蒲某某、黎某某、罗某、冉某某对社会的危害性相对较小，可适用缓刑。鉴于李某某、曾某某在二审期间分别缴纳了部分罚金，有悔罪表现，根据二上诉人的犯罪情节本院对二上诉人在原判量刑的基础上予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第一款、第三款，第六十九条，第七十七条第一款，第七十二条第一款，第七十三条，第六十四条的规定，判决如下：
一、维持重庆市奉节县人民法院（2016）渝0236刑初4号刑事判决的第一项中定罪部分、第二项、第三项、第四项、第五项、第六项中定罪部分、第七项、第八项、第九项、第十项、第十一项、第十二项、第十三项、第十四项，即：被告人李某某犯开设赌场罪；被告人张某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元，撤销重庆市奉节县人民法院（2014）奉法刑初字第00316号刑事判决书判决主文第七条“被告人张某某犯开设赌场罪，判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金人民币一万元”中缓刑部分，与被告人张某某犯开设赌场罪被判处的有期徒刑十个月、并处罚金人民币五千元数罪并罚，决定执行有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万五千元；被告人彭某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元；被告人李某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元；被告人杨某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元；被告人曾某某犯开设赌场罪；被告人刘某某犯开设赌场罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币一万元；被告人杨某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；被告人王某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五千元；被告人蒲某某犯开设赌场罪，判处拘役四个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元；被告人黎某某犯开设赌场罪，判处拘役三个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元；被告人罗某犯开设赌场罪，判处拘役三个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元；被告人冉某某犯开设赌场罪，判处拘役三个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元；没收被告人彭某某违法所得人民币12000元、被告人罗某违法所得人民币7600元、被告人刘某某违法所得人民币20000元、被告人蒲某某违法所得人民币5000元、被告人冉某某违法所得人民币6000元、被告人黎某某违法所得人民币21000元、被告人李某违法所得人民币5000元、被告人杨某某违法所得人民币20000元、被告人杨某违法所得人民币5500元；追缴被告人李某某违法所得人民币200000元、被告人张某某违法所得人民币2000元、被告人曾某某违法所得人民币50000元，没收和追缴款物均上缴国库。
二、撤销重庆市奉节县人民法院（2016）渝0236刑初4号刑事判决的第一项和第六项中量刑部分，即判处被告人李某某有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五万元；判处被告人曾某某有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万元。
三、上诉人（原审被告人）李某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年7月17日起至2016年8月16日止。）
四、上诉人（原审被告人）曾某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年2月24日起至2016年8月23日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 徐 海
审 判 员 薛 梅
代理审判员 蒲金军
二〇一六年七月十三日
书 记 员 田 丹