福建省三明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）三民终字第503号
上诉人（原审原告）许某某，女，汉族，1971年12月10日出生。
委托代理人廖贵勤、曾永福，福建闽方律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）王某某，男，汉族，1961年11月9日出生。
委托代理人王先群，三明市梅列区法律服务中心法律工作者。
上诉人许某某因与被上诉人王某某离婚后财产纠纷一案，不服三明市梅列区人民法院（2014）梅民初字第436号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人许某某及其委托代理人廖贵勤、曾永福，被上诉人王某某的委托代理人王先群到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审审理查明，原、被告原系夫妻关系，在婚姻关系存续期间，2011年12月23日，被告将坐落于三明市梅列区上河城上知园房屋一套�给了案外人郑某某，双方签订了补充协议一份，其主要内容是：买方郑某某于2011年12月11日购买卖方王某某位于梅列区上河城上知园的住宅一套，该住宅成交总价为360000元，买方于2011年12月22日已支付购房款165000元，尚余购房款190000元，买方应于2012年4月5日前付清。尾款5000元于交房时付清。双方还就其他事项进行了约定。之后，原、被告双方因性格不合产生纠纷，被告向原审法院院提起离婚诉讼，2013年7月15日，被告以愿给原告一个和好机会为由，向原审法院提出撤诉申请，同日，原审法院依法作出（2013）梅少民初字第54号民事裁定书，依法裁定准许被告撤回起诉。2013年7月24日，原、被告又以双方性格不合、婚姻家庭关系无法续存为由向三明市梅列区民政局申请登记离婚并办理了离婚手续，双方还签订了离婚协议书一份，该协议主要内容是：原、被告双方同意自愿�婚。婚前有一套坐落于梅列区崇桂新村房产，此房产及家中财物归被告所有。婚生子王某某抚养权归被告所有……婚姻关系存续期间无共同债权、债务……被告一次性给予原告生活补助费80000元……双方也还就其他事项进行了约定。现原、被告双方又因婚姻关系存续期间已转让处分了的三明市梅列区上河城上知园房屋转让款事宜产生争议，原告遂诉至原审法院。
上述事实有原告提交的身份证、离婚证、离婚协议书、补充协议、理财卡账户明细对帐单、DDC历史流水单据、取款凭条、民事裁定书，被告提交的身份证、离婚登记询问笔录、申请离婚登记声明书、离婚协议书、离婚登记审查处理表、个人账户明细表、收条及原、被告双方当庭陈述等证据予以佐证。
原判认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定（法释（2００1）33号）》第二条规定：“当事人对�己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案中，从原、被告双方提供的证据分析，2011年12月23日，原、被告在婚姻关系存续期间，被告已将坐落于三明市梅列区上河城上知园房屋一套卖给了案外人郑某某，至2013年7月24日，原、被告双方到三明市梅列区民政局办理离婚手续，双方也对相关财产进行了处分，房屋转让所得款项360000元在原、被告共同的生活中存在各种可能的消费和用途，现原告无法证明上述房屋转让款项在原、被告办理离婚手续之前及婚姻关系存续期间仍然存在，法院只能对原、被告婚姻关系存续期间仍存在的相关财产进行分割，对于无法确定的财产是无法进行分割的。因此，对于原告主张要求分割原、被告原夫妻关系存续期间的共同财产即被告擅自转让三明市梅列区上河城上知园房屋一套所得的转让价360000元的70%252000元应分给原告所有的请求，因证据不足，本院不予支持。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定（法释（2００1）33号）》第二条之规定，判决：驳回原告许某某的诉讼请求。案件受理费5080元，因适用简易程序审理，减半收费2540元，由原告许某某负担。
宣判后，上诉人许某某不服，向本院提起上诉。
上诉人许某某上诉称，1、原审认定事实错误，在婚姻关系存续期间，2008年共同购买了三明市梅列区上河城上知园房产一套，2011年12月23日，被上诉人未经上诉人同意，擅自将该处房产以36万元出售他人，将所得卖房款转移至胡某某名下，编造投资亏损的虚假事实，被上诉人擅自处分共同财产造成的损失，应承担赔偿责任，上诉人主张赔偿损失，法院应予支持。原审将被上诉人恶意损害上诉人房产共同共有权的侵权行为，认定为现有财产的分割，属于认定事实错误；2、原审违反法定程序，当事人主张的法律关系的性质与人民法院认定不一致，法院应当告知当事人可以变更诉讼请求，原审未告知上诉人变更诉讼请求，严重违反法定程序，应撤销原判，发回重审。请求二审查明事实赔偿上诉人财产损失252000元或发回重审。
被上诉人王某某辩称，被上诉人没有欺骗、隐瞒夫妻共同财产，起诉离婚时上诉人已经知道上知园的房子被卖，上诉人与被上诉人自愿协议离婚时，签订夫妻共同财产协议，双方应按协议履行。原审认定事实清楚，适用法律正确。请求二审驳回上诉，维持原判。
经审理查明，双方当事人对原审查明的事实无异议，本院予以确认。双方当事人争议焦点：被上诉人是否隐瞒转移夫妻共有财产�被上诉人转让房产是否构成侵权并承担侵权损害赔偿责任。
1、被上诉人是否隐瞒转移夫妻共有财产。
上诉人许某某主张，在夫妻关系存续期间，被上诉人转款15万多元给胡某某，转移夫妻共有财产。上诉人提供了理财卡账户明细对账单，证明2012年5月25日王某某转款给胡某某150099.33元；提供了离婚诉讼的庭审笔录，证明被上诉人从卖房款36万元扣除偿还房贷及借款外赚了6万元，卖房款投资做连锁经营，投资失误，全部亏损。
被上诉人王某某辩称，对上诉人提供的二份证据的真实性没有异议，认可有转款15万多元给胡某某，胡某某将该笔款转给二位联锁经营合伙人作为投资款，该笔款投资做生意亏损。在办理协议离婚时，上诉人认可投资亏损，被上诉人在协议离婚时补偿上诉人8万元作为生活补助，也有考虑到投资亏损这部分。
本院认为，上诉人提供的二份证据真实性双方当事人没有异议，本院予以采信。被上诉人主张在离婚诉讼及协议离婚时，告知上诉人卖房赚6万元，及转款给胡某某15万作为投资款全部亏损的诉辩意见，本院予以采纳。上诉人提供的被上诉人转款给胡某某15万元作为投资款的银行转款记录，打印时间为2013年7月11日，是被上诉人在2013年7月11日从银行打印出来以证明投资亏损，是在双方签订离婚协议之前提供，上诉人主张是在离婚诉讼及协议离婚之后拿到15万元银行转款记录，才知道被上诉人转移夫妻共有财产15万元作为投资款，依据不足，本院不予采纳。
2、被上诉人擅自转让房产是否构成侵权并承担侵权损害赔偿责任。
上诉人许某某主张，，2011年12月23日，被上诉人隐瞒事实，在未征得共有人上诉人同意的情况下，擅自将共有房产出售他人，恶意将卖房款转移到胡某某名下；在离婚过程中，被上诉人捏�投资亏损的事实，独占卖房款。被上诉人擅自处分共同财产造成上诉人损失，应承担赔偿责任，即承担卖房款36万元的70%责任。
被上诉人王某某辩称，上诉人在离婚诉讼时知道被上诉人已将房产转让，也知道投资做生意亏了。被上诉人撤回离婚诉讼后，双方协议办理离婚，由被上诉人以生活补助形式补偿上诉人8万元，有考虑到投资做生意亏损部分，夫妻财产已处理完毕，不存在侵权赔偿。
本院认为，夫妻双方对夫妻共有财产，有平等的处分权。虽然被上诉人未经上诉人同意擅自转让房产，但上诉人在离婚诉讼时已知被上诉人私自处置房产，并主张作为夫妻共有财产进行分割；在被上诉人撤回离婚起诉后，夫妻双方在协议离婚时，对夫妻关系存续期间共有财产的分割、债权债务的分担、生活补助费等事项进行了约定和处分，属于双方当事人对夫妻财产进行处分的�实意思表示。因此，上诉人在协议离婚时未追究被上诉人私自处置房产及投资亏损带来利益损失，应当视为已对自己权益处分的意思表示，上诉人在本案中再行主张被上诉人擅自转让房产构成侵权并承担赔偿责任的意见，依据不足，本院不予采纳。
综上所述，本院认为，上诉人许某某与被上诉人王某某对夫妻关系存续期间的共同财产、债权债务、生活补助等事项进行了约定、处分，本案讼争的房产已处理完毕，上诉人认可被上诉人投资亏损，上诉人在一审再行主张分割夫妻共同财产，依据不足，本院不予支持。上诉人有权根据自己的意愿选择诉讼事项，分割夫妻共同财产不涉及法律关系的性质及效力的认定，不属于人民法院应当告知当事人可以变更诉讼请求的情形，故上诉人主张未告知当事人具有变更诉讼请求的权利，严重违反法定程序的理由，不符合法律规定，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5080元，由上诉人许某某负担。一审案件受理费按一审判决执行。
本判决为终审判决。
审 判 长 邓水清
代理审判员 吴 星
代理审判员 曾雪梅
二〇一四年十月十一日
书 记 员 陈家熨
附法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
《第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定�本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。