山西省晋城市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）晋市法刑终字第203号
原公诉机关高平市人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈文平，男，1966年11月18日生，汉族，大专文化，中共党员。2003年12月起任晋城市国土资源局国土规划设计院副院长，2006年3月起兼任土地开发整理中心（晋城市金硕土地开发整理中心）主任。2013年4月9日因涉嫌犯受贿罪经高平市人民检察院决定，并由高平市公安局执行刑事拘留，同年4月19日经晋城市人民检察院决定，同日由高平市公安局执行逮捕。现押高平市看守所。
高平市人民法院审理的高平市人民检察院指控原审被告人陈文平犯受贿罪一案，于2014年6月26日作出（2014）高刑重字第1号刑事判决。宣判后，被告人陈文平不服，提出上诉。本院受理本案后依法组成合议庭，经阅卷，讯问被告人，决定不开庭审理本案。本案现已审理终结。
原审经审理查明，2006年至2010年，被告人陈文平在任晋城市国土资源局国土规划设计院副院长兼土地开发整理中心主任期间，在负责土地开发整理，土地复垦立项、验收工作的过程中，先后多次非法收受他人给予的现金。
（一）、2007年底，被告人陈文平收受高平市金森工地开发公司负责人李XX现金10000元。2008年底，被告人陈文平收受李XX现金5000元。2009年，沁水县国土资源局有关人员被调查后，陈文平退给李XX10000元。
认定上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的以下证据予以证实：
高平市人民检察院工作人员于2012年5月16日、2012年5月18日、2013年3月28日、2013年4月12日四次询问李XX的笔录证明：2006年其开办高平市金森工程有限公司，公司在高平市陈区镇魏庄村造地结束后，高平市国土局和晋城市国土局的工作人员给其测量造地的数量，虚报了80亩左右造地数目。为感谢陈文平等人的帮助，2007年底快过春节时，其开车到晋城市国土局大门口，给陈文平打电话后，在车里给陈文平现金10000元。2008年底快过春节时，其开车到晋城后联系陈文平，在车里给陈文平5000元。后来在国土资源局有人被调查后，陈文平开车到高平，在市人民医院对正的一个小饭店里退给其10000元。
（二）、2007年前后，被告人陈文平两次收受晋城市广域路建服务有限公司负责人翟XX10000元。
认定上述事实，有公诉机关当庭提交，及本院对证人陈XX、翟XX的询问笔录，并经法庭质证、认证的以下证据予以证实：
1、高平市人民检察院工作人员于2013年4月2日询问翟XX的笔录及翟XX同日书写的证明材料证明：翟XX在2003年成立晋城市广域路建服务有限公司，经营有修路、土地开发等项目。2005年至2008年期间，公司在沁水县土沃乡、张村乡等地造地工程过程中，为了让晋城市国土局土地整理中心主任陈文平在造地立项、验收过程中给予关照，2007年前后，两次送给了陈文平现金共计10000元，两次都在晋城市国土局南边的实验学校附近给的。
2、本院于2014年5月27日询问陈XX的笔录证明：翟XX在搞造地工程期间分两次给陈文平送过钱，具体多少不知道。后沁水国土局一个人出事后，陈文平找过其，让其给翟XX退钱，其未答应过陈文平。
3、本院于2014年5月27日询问翟XX的笔录证明：2005年至2008年期间，其在沁水县土沃乡、张村乡等地搞过造地工程，其分两次在春节前给过陈文平钱，每次5000元，计10000元。该款陈文平并未给其退过。
（三）、2008年春节前的一天，被告人陈文平收受焦XX代表高平市巍远垦拓有限公司送给其的5000元。2009年，沁水县国土局有关人员被调查后，被告人陈文平通过张XX退还焦XX3000元。
认定上述事实，有公诉机关当庭提交、及本院对证人焦XX的询问笔录，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、高平市人民检察院工作人员于2013年3月29日询问焦XX的笔录及焦XX同日书写的证明材料证明：其姑父魏XX（已去世）开办有巍远垦拓有限公司。该公司曾经在河西镇进行荒山造地工程。魏XX为了感谢陈文平在巍远公司造地期间给予的帮助，2008年春节前的一天，让其去找陈文平。其开车到晋城国土局后，联系陈文平，在陈文平的车上给了陈5000元现金。一年多以后，因为沁水国土局有人被调查，有一天张XX给其2000
--3000元现金，说是陈文平退还的钱，其将钱给了魏XX。
2、本院于2014年5月27日询问焦XX的笔录证明：其姑父魏XX在造地期间，为感谢陈文平的帮助，在2008年春节前，给了其5000元，让其给了陈文平。后沁水县国土局一个人出事后，有一天张XX给了其3000元，说是陈文平退的钱，其拿上钱退给了魏XX。2010年左右魏XX去世，张XX因受贿罪于2012年被法院判了三年，现还在长治监狱服刑。
（四）、2009年春节前的一天，被告人陈文平在家中收受泽州县晋庙铺镇郜XX10000元。
认定上述事实，有公诉机关及辩护人当庭提交、并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、高平市人民检察院工作人员于2013年4月7日询问郜XX的笔录及郜XX同日书写的证明材料证明：2008年2月至同年10月，其承包晋城市国土资源局金硕土地开发整理中心的造地项目，在泽州县造地，并且同金硕土地开发整理中心签有合同。造地工程的验收、结算由金硕土地开发整理中心具体负责。为了感谢陈文平在造地过程中给予的帮助，在2009年春节前，其到陈文平在国土资源局家属院的家里，送给陈文平现金10000元。
2、晋城市金硕土地开发整理中心与郜XX业务往来�书证：包括晋城市金硕土地开发整理中心与郜XX签订的造地合同书、结算书，发票，进行结算的银行汇款票据、记账凭证等。
（五）、2009年间的一天，被告人陈文平收受三锦农业有限公司程XX20000元。
认定上述事实，有公诉机关当庭提交、并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、高平市人民检察院工作人员在2013年4月1日、4月3日的询问程XX的笔录证明：其与王XX合伙开办三锦农业有限责任公司，由于其二人系国家工作人员，所以由闫XX担任法定代表人，经营土地开发工程。为了在土地开发立项和验收时得到陈文平的关照，其在2008年或者2009年5、6月份，到晋城后送给陈文平20000元现金。
证人程XX（2013年7月30日、8月15日两次）当庭证词：2013年7月30日证词称：该20000元系陈文平向其借款，以前在检察机关的供述不是事实。公诉机关申请延期审理。恢复审理后，2013�8月15日程XX当庭作证称：是陈文平的妻子要求其出庭作证时把送给陈文平20000元说成是借给陈文平20000元。应当是送给陈文平20000元。以前在公诉机关的供述是事实。
2、询问李X（被告人陈文平之妻）的笔录证明：2013年6、7月份，其找到程XX，问程XX到底陈文平是同其借款20000元还是送给陈文平20000元。后来其将情况告诉了律师，说程XX说是借款，并同意出庭作证。
3、闫XX出具的证明材料证明：三锦农业有限公司成立于1997年，是程XX和王XX合伙成立的，因为二人系国家工作人员，所以由其担任法定代表人。
（六）、2009年夏天，晋城市全景农业开发有限公司负责人牛XX送给被告人陈文平5000元。2009年中秋节前，牛XX送给被告人陈文平5000元。2010年秋天，牛XX送给被告人陈文平10000元。
认定上述事实，有公诉机关当庭提交、并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、高�市人民检察院工作人员在2013年4月5日询问牛XX的笔录证明：2009年，其同他人合伙开办晋城市全景农业开发有限公司，其是负责人，经营范围有土地开发，分别在泽州县巴公镇、城区山门村等地进行土地开发。因为陈文平是金硕土地整理中心的法定代表人，为了感谢陈文平对公司业务的关照，在2009年夏天其给过陈文平5000元；2009年中秋节前给过陈文平5000元；2010年秋天给过陈文平10000元，三次共计给陈文平20000元。
牛XX当庭证词称：其在2005年与赵XX相识，赵XX成立晋城市全景农业开发有限公司，其是法人。赵XX让其给陈文平送钱，三次送了20000元。
2、晋城市金硕土地开发整理中心与牛XX业务往来的书证，有复制于晋城市金硕土地开发整理中心的记账凭证证明该中心向牛XX支付相关费用，晋城市金硕土地开发整理中心与牛XX签订的土地开发合同书，牛XX收到工程款的收款收据（上面有陈文平签字准支的字样）。
（七）、2010年下半年，被告人陈文平收受沁水县土地开发公司负责人郑XX10000元。
认定上述事实，有公诉机关当庭提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、询问郑XX的笔录及郑XX的证明材料证明：其担任沁水县土地开发公司经理。2010年后半年，陈文平给其打电话说有几千元票据不好处理，让其处理一下。过了几天，其到晋城后联系陈文平，给了陈文平10000元现金，就没有拿票据。因为陈文平是晋城市金硕土地开发管理中心主任，其公司开发土地需要陈文平帮忙。
2、晋城市金硕土地开发整理中心与沁水县土地开发公司业务往来的书证，包括复制于晋城市金硕土地开发整理中心的记账凭证，证明该中心向沁水县土地开发公司汇款的情况，有陈文平签字支付的收款收据，银行支付票据。
2013年4月11日，被告人陈文平通知其家属向高平市人民检察院退缴赃款82000元。
公诉机关还提供了以下证据，以证明全案的事实：
1、中共晋城市纪委监察局将本案移送晋城市人民检察院的通知书。
2、晋城市人民检察院指定高平市人民检察院管辖决定书。
3、高平市人民检察院2013年4月9日的立案决定书。
4、晋城市国土资源局（2006）36号文件。该文件对土地开发整理和土地复垦工程项目的管理进行了规定，证明该局对土地开发整理和土地复垦项目及资金使用负有监督和管理职能，有保障工程质量和专项资金安全、合理、有效使用的职权。
5、晋城市财政局、晋城市国土资源局的相关文件及2006年度至2009年度土地开发整理重点工程资助明细表证明：财政拨款支付土地开发整理所需资金，由国土资源局立项、验收，附有土地开发整理的具体位置及补助金额等明细表，载明开发整理土地的数量及补助�额。
6、晋城市机构编制委员会（2010）216号文件、陈文平的干部任免审批表和中共晋城市国土资源局党组（2003）15号、（2006）19文件证明被告人陈文平的任职情况。
7、高平市人民检察院于2013年4月11日收到陈文平退缴赃款82000元的收据。
8、被告人陈文平的供述与辩解：
（1）、2013年3月29日陈文平自书的证明材料及高平市人民检察院询问陈文平的笔录：2007年腊月的一天，在晋城市国土局附近收受李XX现金10000元；2008年春节前的一天，收受李XX现金5000元。后来退还李XX10000元。
2008年春节前的一天，收受焦XX5000元。后来通过张XX退还给焦XX3000元。
2013年4月4日自书证明材料及高平市人民检察院的询问笔录：具体时间记不清了，一年秋天在晋城市国土局附近，收受郑XX10000元。其辩解该款用于给省国土厅规划院购买小米发福利，公务支出9200元，未在单位报销。证人张XA当庭证明：其在泽州县高都镇工作。2010年年底时，陈文平让其购买小米。后来其在村上购买了1500斤小米给了陈文平，陈文平给其9200元钱。证人李建民证明：其是陈文平的下级职工。2010年年底，陈文平购买了1500斤小米后，由其送到太原。
2013年4月2日自书证明材料及高平市人民检察院询问陈文平的笔录：2007年前后，在晋城市建设路附近两次收受翟XX现金共计10000元，每次是5000元。
2013年4月3日自书证明材料及高平市人民检察院询问陈文平的笔录：2009年春节前的一天，在家里收受郜XX现金10000元。其辩解该款用于公司招待费6168元，公司购物及饭费支出3364元，共计9532元，该款未在单位报销。提供了以下书证：1、购物发票及餐饮发票共计6支（计9532元，有购酒、就餐等），证明被告人陈文平曾经为公务支出垫付费用。2、晋城市金硕土地开发整理中心出具的证明材料一份，�明陈文平购酒支出6168元，主要用于公务接待。
2013年4月1日自书证明材料及高平市人民检察院询问陈文平的笔录：2009年的一天，其在超市购物时，程XX给其打电话联系，见到程XX后收受现金20000元。其辩解曾向程XX借款50000元，后归还了30000元，此20000元属借款。
2013年4月4日自书证明材料及高平市人民检察院询问陈文平的笔录：2009年7、8月份，收受牛XX5000元；2009年八月十五收受牛XX5000元；2010年中秋节还是春节前收受牛XX10000元。其辩解该款系赵XX通过牛XX给的转让购房好处费。证人庞XX出庭作证称：其丈夫赵XX（已去世）开办晋城市全景农业开发有限公司，雇佣牛XX担任公司代表人。其家庭曾经购买过陈文平妻子所在单位泽州县国土资源局的房屋一套。在2008年的时候，曾经说要给陈文平20000元的好处费，但是不知道给了没有。泽州县国土资源局的证明材料称：李X（被告�陈文平之妻）系该单位职工，2008年5该局购房时，李X将房屋转让给赵XX，该局收取了赵XX的预交款。
（2）、晋城市纪委、监察局2013年4月8日的谈话笔录：2007年腊月的一天，在晋城市国土局附近收受李XX现金10000元；2008年腊月的一天，在晋城市国土局附近收受李XX现金5000元。后来退给李XX10000元。2008年春节前的一天，在晋城市国土局门口收受焦XX5000元，后来通过张XX退还3000元。2009年前后，在晋城市一超市收受程XX20000元。2007年前后在晋城市建设路附近两次收受翟XX的现金共计10000元，每次收受5000元。2009年7、8月的一天，在晋城市建设路收受牛XX5000元，2009年中秋节前后的一天，收受牛XX5000元，2010年秋季的一天，在晋城市建设路收受牛XX10000元。2009年春节前的一天，在家里收受郜XX的10000元。在三、四年前，收受郑XX的现金10000元。
原判认为，被告人陈文平担任晋城市国�资源局国土规划设计院副院长兼土地整理开发中心主任期间，利用职务之便，在负责土地开发整理，土地复垦立项、验收工作的过程中多次非法收受李XX等人贿赂款共计77000元，其行为构成受贿罪，应当依法追究其刑事责任，对其违法所得应当予以没收。高平市人民检察院起诉指控被告人陈文平的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。
被告人陈文平提出收受李XX的现金应当是两次10000元，而非两次15000元及收受翟XX10000元和焦XX5000元的现金已经全部退还。本案查明，证人李XX证明两次送给被告人陈文平15000元退还过10000元；翟XX、陈XA证明送给被告人陈文平10000元，该款并未退还；焦XX证明送给被告人陈文平5000元，后被告人陈文平通过张XX退还了3000元。由于被告人陈文平在侦查期间的供述与证人的证词相吻合，庭审中其亦未向本院提供收受李XX两次现金为10000元，退还收受翟XX10000元和焦XX5000元的相关证据予以佐证，故应认定被告人陈文平两次收受李XX款项为15000元，除退还过的10000元，受贿款应为5000元，收受翟XX贿赂款为10000元，收受焦XX贿赂款为2000元。故对被告人的上述辩解意见，本院不予采纳。被告人陈文平提出程XX所送的20000元现金系借款的辩解意见被程XX当庭证词所否定，且被告人陈文平在侦查期间供述系收受程XX的贿赂款，对该辩解意见不予采纳。被告人陈文平提出牛XX所送的20000元现金系支付购房好处费，但是证人牛XX当庭证词及牛XX在侦查期间的证词证明所送20000元现金是贿赂款，证人庞XX虽当庭作证，由于其丈夫赵XX已去世，其证词亦不能证明该款系购房的好处费，对该辩解意见不予采纳。被告人陈文平提出收受郜XX10000元、郑XX的10000元用于公务支出及发放福利，该款未在单位报销，不能构成受贿。本院认为，贿�款的用途不影响对被告人陈文平受贿事实的认定，对该辩解意见不予采纳。
被告人陈文平辩解在纪检监察机关谈话时即供述了犯罪事实，应当认定为自首；根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》第一条的规定：“根据刑法第六十七条第一款的规定，成立自首需同时具备自动投案和如实供述自己的罪行两个要件。犯罪事实或者犯罪分子未被办案机关掌握，或者虽被掌握，但犯罪分子尚未受到调查谈话、讯问，或者未被宣布采取调查措施或者强制措施时，向办案机关投案的，是自动投案。在此期间如实交代自己的主要犯罪事实的，应当认定为自首”，“没有自动投案，但犯罪分子如实交代办案机关未掌握的罪行，与办案机关已掌握的罪行属不同种罪行的，以自首论”。本案中，被告人陈�平并非主动投案，而是在办案机关对其调查时主动供述了其他受贿罪行，根据以上规定，被告人陈文平不构成自首。
被告人陈文平在侦查期间退缴赃款，可以酌情对其从轻处罚。
依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（二）项、第六十四条之规定，判决：一、被告人陈文平犯受贿罪，判处有期徒刑五年。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年4月9日起至2018年4月8日止）。
对其违法所得赃款77000元予以没收，上缴国库。
原审被告人陈文平上诉理由：一、收受郑XX10000元是让郑XX处理票据，全部用于公务支出，其未占为己有。二、收受牛XX20000元是购房指标转让费，原判认定其为受贿错误。三、收受程XX20000元是借款未归还。四、收受崔XX10000元和焦XX5000元已�还，不应认定其为受贿。五、收受郜XX10000元全部用于公务支出，其没有非法占有。六、应当认定其有自首情节。
二审经审理查明事实及证据与一审一致。
本院认为，原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。原审被告人陈文平在案件侦查阶段亲笔供词和讯问中均全部如实供述了其的受贿犯罪事实，行贿人的证言和原审被告人陈文平的供述一致。原审被告人陈文平上诉所提理由没有事实证据支持，于法无据，不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张福祥
审判员 翟春祥
审判员 秦树杰
二〇一四年九月十六日
书记员 王巧娜