四川省资阳市雁江区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）雁江民初字第01030号
原告吴素蓉，居民。
委托代理人舒乾家。
委托代理人张俊林。
被告汪文杰，农民。
被告刘鹏飞，农民。
被告安邦财产保险股份有限公司四川分公司，住所地成都市市辖区高新技术开发区天府大道北段966号天府国际金融城1号楼3层。
负责人王峥嵘，总经理。
委托代理人龙俊，男，1977年1月15日生。
被告吴纯中，驾驶员。
委托代理人贺萍，女，1986年9月24日生，农民，被告之儿媳。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司资阳中心支公司，住所地四川省资阳市马鞍村八社A幢。
负责人钟家思，总经理。
委托代理人杨维彬。
委托代理人马新，男，1989年9月10日生，农民。
原告吴素蓉诉被告汪文杰、刘鹏飞、吴纯中、安邦财产保险股份有限公司四川分公司、中国太平洋财产保险股份有限公司资阳中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年3月4日立案受理，依法由审判员李英适用简易程序于2014年3月24日公开开庭进行了审理。原告吴素蓉及其委托代理人张俊林与被告汪文杰、被告刘鹏飞、被告吴纯中之委托代理人贺萍、被告安邦财产保险股份有限公司四川分公司之委托代理人龙俊、被告中国太平洋财产保险股份有限公司资阳中心支公司之委托代理人马新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年09月15日20时20分，吴纯中将驾驶并搭乘吴素蓉的川M×××××号小型轿车停靠在G321线2014KM＋200M处的道路边上，吴纯中与吴素蓉站在川M×××××号车的后面。20时30分，未取得机动车驾驶证的汪文杰驾驶川M×××××号普通二轮摩托车由迎接场镇方向沿G321线驶往资阳城区方向，因操作不当，车辆与吴纯中、吴素蓉、川M×××××号车相撞，造成吴纯中、汪文杰、吴素蓉受伤，两车受损的交通事故。交警队认定汪文杰承担主要责任，吴纯中承担次要责任，原告无责任。原告经住院治疗，于2013年11月27日出院，与被告协商无果。特起诉要求赔偿：1、医疗费48553.82元，2、住院期间误工费60元／天×74天=4440元，出院休息误工费60元／天×62天=3720元，3、护理人员护理费60元／天×74天=4440元，4、营养费15元／天×74天=1110元，5、住院伙食补助费20元／天×74天=1480元，6、残疾赔偿金20307元／年×20年×12%=48737元，7、后续治疗费12000元，8、精神损害抚慰金3600元，9、鉴定费1300元，10、交通费300元，11、门诊费756.40元，合计129680.82元＋756.40元=130437.22元。
被告安邦财产保险股份有限公司四川分公司辩称，交通事故及交警队作出的责任认定无异议，被告汪文杰所驾摩托车在保险公司只投保了交强险，汪文杰在发生交通事故时还没有取得驾驶资格，保险公司不承担赔偿责任。
被告汪文杰辩称，交通事故及责任认定无异议，摩托车是借表兄刘鹏飞的，不清楚原告的诉讼请求是否合理。事故发生时，原告是在车下，没有在车上。原告住院治疗的医疗费40000多元，都是汪文杰一方支付的，另外还给了原告现金18000元，如果不给现金，原告就不出院。原告住院治疗期间都是汪文杰的父母在对原告进行护理，被告汪文杰经济困难无力再承担原告的损失。
被告刘鹏飞辩称，汪文杰与刘鹏飞系表兄弟关系，刘鹏飞当时在德阳玩耍，汪文杰电话告知要骑摩托车，刘鹏飞还叫汪文杰骑车时要慢点，刘鹏飞不清楚事故是如何发生的，摩托车是刘鹏飞的，在安邦财产保险股份有限公司投保了交强险，汪文杰把摩托车借去骑发生交通事故，原告的损失刘鹏飞不承担任何赔偿责任。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司资阳中心支公司辩称，交通事故及责任认定没有异议，交警队事故认定书上载明原告为被告吴纯中车上的乘客，保险公司只能在车上人员责任险限额10000元内承担赔偿责任，原告住院医疗费票据中的护理费应当从医疗费中扣除，另外保险公司要扣除自费药。原告已经年满55周岁以上，不应当再计算误工费，保险公司不承担鉴定费、诉讼费。
被告吴纯中辩称，被告吴纯中与原告为亲属关系，对本次交通事故事实及交警部门所作的事故责任认定没有异议，对原告方的诉讼请求也没有意见。发生事故时，原告与吴纯中都已经下了车，站在车辆后面，汪文杰骑摩托车来撞倒了原告与吴纯中及停放在路边的车辆。吴纯中在本次事故中的损失由吴纯中与汪文杰自行协商处理，保险公司的保险限额优先赔偿给原告。
原告为证明自己的主张，举证如下：
1、吴素蓉的身份证复印件、户口本复印件，汪文杰的身份证复印件，刘鹏飞的身份证复印件，吴纯中的身份证复印件，保险公司的工商登记打印件。
拟证明当事人的基本情况。
2、资阳市公安局交通警察支队直属二大队道路交通事故认定书复印件，吴纯中的驾驶证复印件、行驶证复印件、商业保险单复印件、川M×××××号摩托车行驶证复印件、刘鹏飞的驾驶证复印件、保险卡复印件。
拟证明被告保险公司承担赔偿责任的依据。
3、资阳市第一人民医院病历复印件、出院证明书复印件、费用清单复印件、住院医疗费票据、门诊费票据。
4、资阳求真司法鉴定中心鉴定意见书复印件、鉴定费票据复印件。
5、交通费票据复印件。
拟证明原告的损失及其赔偿依据。
被告安邦财产保险股份有限公司四川分公司的质证意见：证据无异议，只是汪文杰的驾驶证是在交通事故发生后才去办理的，原告的损失以被告的核实为准，保险公司不承担赔偿责任。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司资阳中心支公司的质证意见：证据1、2无异议，证据3的真实性无异议，从病历上看出医嘱没有说需要加强营养，不应当计算营养费，医疗费票据中的护理费应当扣除，保险公司要扣除自费药，原告的名字与医疗费票据上的名字不一致，应当由医院出具证明证实“吴素蓉”与“吴素容”为同一人。证据4，鉴定结论无异议，保险公司不承担鉴定费，证据5，交通费由法院酌定。
被告汪文杰的质证意见：无异议。
被告刘鹏飞的质证意见：无异议。
被告吴纯中的质证意见：无异议。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司资阳中心支为证明自己的主张，举证如下：
保险条款。
拟证明保险公司只在车上人员责任险10000元内承担赔偿责任。
原告的质证意见：不认可举证目的，事故发生时原告在车下，没有在车上，保险公司应当把原告作为“第三者”来承担赔偿责任。
被告安邦财产保险股份有限公司四川分公司的质证意见：与原告的意见一致。
被告汪文杰的质证意见：无异议。
被告刘鹏飞的质证意见：无异议。
被告吴纯中的质证意见：无异议。
被告汪文杰、刘鹏飞为证明自己的主张，举证如下：
1、汪文杰的身份证复印件、刘鹏飞的身份证复印件。
2、汪文杰驾驶证复印件、摩托车行驶证复印件、保险卡复印件。
拟证明被告的基本情况及摩托车保险情况。
原告的质证意见：无异议。
被告安邦财产保险股份有限公司四川分公司的质证意见：证据1无异议，证据2中汪文杰的驾驶证是在事故发生后才补办的，其余证据无异议。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司资阳中心支公司的质证意见：无异议。
被告吴纯中的质证意见：无异议。
本院对双方当事人所举的证据作如下认证：一、对当事人双方均无异议的证据即原告所举的证据1、2、3、4，被告汪文杰、刘鹏飞所举所举的证据1，证据2中的行驶证、保险卡，被告吴纯中所举的证据1、2予以确认。二、对双方有异议的证据即原告所举的证据5，根据原告的庭审陈述（原告住院治疗期间是被告汪文杰的父母一直在对原告进行护理到出院），交通费数额酌定为100元。被告汪文杰所举的证据2中的驾驶证，由于本次事故发生时间为2013年9月15日，汪文杰驾驶证取得的时间是2013年10月15日。故汪文杰在交通事故发生时没有取得驾驶摩托车的资格。
经审理查明，原告吴素蓉于1955年1月26日出生，系城镇居民。川M×××××号普通二轮摩托车系被告刘鹏飞所有，被告汪文杰为刘鹏飞的表弟，临时借用摩托车来使用。川M×××××号摩托车在被告安邦财产保险股份有限公司四川分公司投保了交通事故责任强制保险。川M×××××号小型轿车系被告吴纯中所有，在被告中国太平洋财产保险股份有限公司资阳中心支公司投保了交强险、商业三者责任险100000元、车上人员责任险（乘客）10000元／座、不计免赔特约险。
2013年09月15日20时20分，吴纯中将驾驶并搭乘吴素蓉的川M×××××号小型轿车停靠在G321线2014KM＋200M处的道路边上，吴纯中与吴素蓉站在川M×××××号车的后面。20时30分，未取得机动车驾驶证的汪文杰驾驶川M×××××号普通二轮摩托车由迎接场镇方向沿G321线驶往资阳城区方向，因操作不当，车辆与吴纯中、吴素蓉、川M×××××号车相撞，造成吴纯中、汪文杰、吴素蓉受伤、两车受损的交通事故。吴素蓉被送往资阳市第一人民医院住院治疗，被告汪文杰的父母一直在医院护理吴素蓉。吴素蓉于2013年11月27日出院，诊断为：1、右内踝开放性骨折；2、右外踝骨折；3、右后踝骨折；4、左胫腓骨开放性骨折；5、右小腿中段皮肤软组织裂伤；6、头部皮肤软组织撕裂伤。用去住院医疗费47822.72元（票据载明金额48553.82元－票据中含的护理费731.10元）。被告汪文杰的父母一直在医院护理吴素蓉直至其出院。2014年1月10日、3月14日，吴素蓉到资阳市第一人民医院门诊治疗，用去门诊费756.40元。2013年12月27日，资阳求真司法鉴定中心对原告申请的伤残等级及后续治疗费用作出了鉴定意见结论，该鉴定意见载明“1、被鉴定人吴素蓉因交通事故受伤后，其伤残等级分别为X（十）级、X（十）级。2、后续治疗费约需10000-12000元人民币。”用去鉴定费1300元。2013年9月27日，资阳市公安局交通警察支队直属二大队作出的道路交通事故认定书，认定汪文杰承担此次事故的主要责任，吴纯中承担此次事故的次要责任，吴素蓉不承担此次事故的责任。
原告因本次交通事故造成的各项损失为120225.62元。其中：住院医疗费47822.72元（票据载明金额48553.82元－票据中含的护理费731.10元）元；后续治疗费11000元；住院伙食补助费、营养费35元／天×73天即2555元；护理费（住院医疗费票据上显示的护理费731.10元＋60元／天×73天）即5111.10元；残疾赔偿金20307元／年×20年×12%即48736.80元；精神损害抚慰金3600元；鉴定费1300元；交通费100元。2014年3月4日，原告诉来本院，要求被告方赔偿原告因本次事故造成的各项损失合计130437.22元。本案在审理过程中，原告与被告汪文杰、刘鹏飞同意被告保险公司按照实际医疗费用的15%扣除自费药，原告认可在住院治疗期间被告汪文杰的父母一直在护理原告。
本院认为，由于原告吴素蓉、被告汪文杰、被告吴纯中及被告保险公司对交警部门陈述的交通事故及责任认定均无异议，故本院对本次事故责任确认为：被告汪文杰承担本次事故的主要责任；被告吴纯中承担本次事故的次要责任；原告吴素蓉不承担本次事故的责任。由于本次事故系机动车之间发生的交通事故，故本院对事故责任比例确认为：汪文杰承担70%的主要责任；吴纯中承担30%的次要责任。由于川M×××××号摩托车为被告刘鹏飞所有，刘鹏飞将自己所有的摩托车出借给没有驾驶资格的汪文杰使用。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条“机动车发生交通事故造成损害，机动车所有人或者管理人有下列情形之一，人民法院应当认定其对损害的发生有过错，并适用侵权责任法第四十九条的规定确定其相应的赔偿责任：…（二）知道或者应当知道驾驶人无驾驶资格或者未取得相应驾驶资格的；…”的规定，被告刘鹏飞对损害结果的发生有过错，应当承担相应的赔偿责任。结合汪文杰的借车经过（刘鹏飞与汪文杰为表兄弟关系，刘鹏飞当时没有在资阳家里而是在德阳，汪文杰在刘鹏飞家里拿了摩托车来使用后才通过电话告知刘鹏飞借车事实），本院对刘鹏飞的过错责任确认为10%。故被告汪文杰对原告的损失承担70%×90%=63%的赔偿责任；被告刘鹏飞对原告的损失承担70%×10%=7%的赔偿责任；被告吴文中对原告的损失承担30%的赔偿责任。原告于2013年9月15日受伤住院治疗，在住院费用结算票据及病人费用分项清单上明确载明“在院73天。”故本院对原告的住院天数确认为73天。原告请求赔偿住院治疗期间的伙食补助费、营养费符合法律的规定，本院予以支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”的规定，原告在住院治疗期间，医疗机构并没有明确的意见载明原告住院治疗期间需要二人或二人以上的人员护理，故本院对原告住院期间的护理人员确认为1人。由于原告在交通事故发生时已经年满55周岁以上，已达到法定退休年龄，且没有提供任何证据证实还在继续以自己的劳动作为主要生活来源，根据受诉地法院经济状况，本院对原告要求计算误工费之请求不予支持。由于原告方在庭审中认可住院治疗期间是被告汪文杰一方在对原告进行护理，住院医疗费48553.82元中有28553.82元是被告汪文杰支付的，加之被告汪文杰未提供证据证明已经支付了现金18000元及住院医疗费48553.82元，故本院对被告汪文杰垫支的费用确认为：护理费4380元＋医疗费28553.82元=32933.82元。原告在2013年12月27日就对后续治疗费用进行了鉴定，明确后续治疗费用，故原告在2014年1月10日、3月14日到资阳市第一人民医院门诊治疗所产生的门诊费用756.40元已经包含在鉴定的后续治疗费用之中，此门诊费756.40元不应当再次计算在本案损失范围之列。由于被告方对原告申请鉴定机构进行鉴定作出的鉴定结论均无异议，根据鉴定结论，本院对原告的伤残等级确认为两处十级，后续治疗费数额酌定为11000元。由于原告住院治疗期间一直是被告汪文杰一方在对其进行护理，故本院对原告就医所发生交通费数额酌定为100元。原告为城镇居民，在本次交通事故中造成两处十级伤残，其请求按照城镇居民标准计算残疾赔偿金和在本案中计算精神损害抚慰金3600元，符合法律的规定，本院予以支持。鉴定费1300元系为查明案情所需而支付的必要费用，属于与原告人身损害有关的损失，应当计算在直接损失范围之列，原告请求赔偿，本院予以支持。由于被告汪文杰所驾的摩托车在被告安邦财产保险股份有限公司四川分公司投保了交通事故责任强制保险。被告吴纯中所驾的车辆在被告中国太平洋财产保险股份有限公司资阳中心支公司投保了交通事故责任强制保险、商业三者责任险100000元、车上人员责任险（乘客）10000元／座、不计免赔特约险等。原告属于被告安邦财产保险股份有限公司四川分公司的“第三者”，被告汪文杰在本次交通事故发生时虽然没有取得驾驶资格，但根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条“有下列情形之一导致第三人人身损害，第三人请求保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，人民法院应予支持：（一）驾驶人未取得驾驶资格或者未取得相应驾驶资格的；…”的规定，被告安邦财产保险股份有限公司四川分公司应当在交强险限额内承担赔偿责任，被告安邦财产保险股份有限公司四川分公司在实际赔偿了原告损失之后，享有在赔偿范围内向被告汪文杰主张追偿的权利。由于原告是在下了川M×××××号车后才发生的交通事故，故原告不属于中国太平洋财产保险股份有限公司资阳中心支公司的“车上人员”，应当也属于中国太平洋财产保险股份有限公司资阳中心支公司的“第三者”，故被告中国太平洋财产保险股份有限公司资阳中心支公司应当在交强险与商业三者责任险限额内承担赔偿责任。据此，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款“（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；”第二十一条“多辆机动车发生交通事故造成第三人损害，损失超出各机动车交强险责任限额之和的，由各保险公司在各自责任限额范围内承担赔偿责任；损失未超出各机动车交强险责任限额之和，第三人请求由各保险公司按照其责任限额与责任限额之和的比例承担赔偿责任的，人民法院应予支持。”的规定，被告安邦财产保险股份有限公司四川分公司应当在交强险医疗费用赔偿限额范围内赔偿原告医疗费用损失10000元，在交强险死亡伤残赔偿限额范围内赔偿原告：（护理费5111.10元＋残疾赔偿金48736.80元＋精神损害抚慰金3600元＋鉴定费1300元＋交通费100元）×50%=29423.95元。被告中国太平洋财产保险股份有限公司资阳中心支公司应当在交强险医疗费用赔偿限额范围内赔偿原告医疗费用损失10000元，在交强险死亡伤残赔偿限额范围内赔偿原告：（护理费5111.10元＋残疾赔偿金48736.80元＋精神损害抚慰金3600元＋鉴定费1300元＋交通费100元）×50%=29423.95元。超过交强险医疗费用赔偿限额部分：医疗费47822.72元×85%＋后续治疗费11000元＋住院伙食补助费、营养费2555元－10000元-10000元=34204.31元。由被告中国太平洋财产保险股份有限公司资阳中心支公司在商业三者责任险限额内按照本次事故责任比例替代被告吴纯中赔偿原告34204.31元×30%=10261.29元。综上，被告安邦财产保险股份有限公司四川分公司合计赔偿原告39423.95元。被告中国太平洋财产保险股份有限公司资阳中心支公司合计赔偿原告损失49685.24元。被告汪文杰赔偿原告损失34204.31元×63%=21548.72元。被告刘鹏飞赔偿原告损失34204.31元×7%=2394.30元。保险公司扣除的自费药：医疗费47822.72元×15%=7173.41元，根据本次事故过错责任，由被告汪文杰赔偿给原告7173.41元×63%=4519.25元，被告刘鹏飞赔偿给原告7173.41元×7%=502.14元，被告吴纯中赔偿给原告7173.41元×30%=2152.02元。综上，被告汪文杰合计赔偿原告损失21548.72元＋4519.25元=26067.97元，品迭已经支付的医疗费28553.82元、护理费4380元，原告应当退还被告汪文杰6865.85元。由于被告安邦财产保险股份有限公司四川分公司享有向汪文杰追偿权，原告退还被告汪文杰的费用6865.85元，在安邦财产保险股份有限公司四川分公司赔偿款中品迭，不支付给被告汪文杰。被告刘鹏飞合计赔偿原告2394.30元＋502.14元=2896.44元。据此，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十六条第一款、第十八条的规定，判决如下：
一、被告安邦财产保险股份有限公司四川分公司赔偿原告吴素蓉因本次交通事故造成的各项损失39423.95元；
二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司资阳中心支公司赔偿原告吴素蓉因本次交通事故造成的各项损失49685.24元；
三、被告汪文杰赔偿原告吴素蓉因本次交通事故造成的损失26067.97元，品迭已经支付的医疗费28553.82元、护理费4380元，原告吴素蓉退还被告汪文杰6865.85元；
四、被告刘鹏飞赔偿原告吴素蓉因本次交通事故造成的损失2896.44元；
五、被告吴纯中赔偿原告吴素蓉因本次交通事故造成的损失（自费药）2152.02元；
六、驳回原告吴素蓉的其他诉讼请求。
上述（一）、（三）项品迭计算后，由被告安邦财产保险股份有限公司四川分公司付给原告吴素蓉32558.10元；被告中国太平洋财产保险股份有限公司资阳中心支公司付给原告吴素蓉49685.24元；被告刘鹏飞付给原告吴素蓉2896.44元；被告吴纯中付给原告吴素蓉2152.02元。于本判决生效之日起10日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼费1447元，由被告汪文杰负担912元，被告刘鹏飞负担101元，被告吴纯中负担434元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省资阳市中级人民法院。
审判员 李英
二〇一四年三月二十八日
书记员 邓海
，