浙江省杭州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙01刑初5号
公诉机关浙江省杭州市人民检察院。
被告人徐晓，曾用名赖嘉琪，女，1990年12月27日出生，汉族，小学文化程度，无业，户籍地桐庐县。2010年10月25日因吸毒被行政拘留10日；2012年11月30日因吸毒被行政拘留12日；2013年11月14日因吸毒被行政拘留15日、社区戒毒三年；2016年3月1日因吸毒被行政拘留15日、强制隔离戒毒二年（未执行）。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2012年11月29日被刑事拘留，同年11月30日被取保候审，2016年3月1日被逮捕。现羁押于杭州市看守所。
辩护人李晓光，浙江浙嘉律师事务所律师。
浙江省杭州市人民检察院以杭检刑诉（2016）175号起诉书指控被告人徐晓犯贩卖毒品罪，于2017年1月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省杭州市人民检察院指派检察员陈晓麒及韩婷婷出庭支持公诉，被告人徐晓及由本院通知杭州市法律援助中心为其指派的辩护人李晓光到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省杭州市人民检察院指控：2012年11月，刘某（已判刑）在杭州向黄某安（已判刑）购买约600克毒品冰毒用于贩卖，后因质量问题，刘某与黄某安协商予以退货。2012年11月底，被告人徐晓明知刘某要求退货给黄某安，受黄某安指使，在其暂住的本市钱塘沁园万好万家酒店沁园雅舍1226房间内，将刘某交给其的毒品冰毒藏匿于该酒店1117房间内，为黄某安保管用于贩卖的毒品冰毒。而后，在刘某的要求下，徐晓从刘某退回的毒品冰毒中取出约100余克左右毒品冰毒，在本市上城区佑圣观路65号通润银座××房间内交还给刘某用于贩卖。2012年12月28日晚，刘某在前述××房间内被抓获，当场查获可疑晶体共净重297.18克，均检出甲基苯丙胺，其中包括徐晓交还及宋某（已判刑）处购买的毒品。2012年11月28日，被告人徐晓在本市江干区钱塘沁园万好万家酒店沁园雅舍1226房间内，以每克250元价格将5克甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员曹某。同日，徐晓在本市江干区钱塘沁园万好万家酒店沁园雅舍被抓获，并在该酒店1117房间内查获可疑晶体共净重428.98克，均检出甲基苯丙胺，甲基苯丙胺含量为73.3%。
为证实上述指控，公诉机关当庭宣读和出示了扣押物品清单及照片、刑事判决书、毒品上交清单、户籍证明、行政处罚决定书等书证，毒品检验报告、现场检测报告，证人曹某等人的证言，同案犯黄某安等人的供述，检查笔录、辨认笔录，抓获经过、情况说明，以及被告人徐晓的供述等证据，据此认为被告人徐晓的行为已构成贩卖毒品罪，但其在共同犯罪中系从犯，提请本院依法惩处。
被告人徐晓辩称其并不知道交还给刘某的100克毒品用于贩卖，不应计入其贩卖毒品的数量。
其辩护人提出徐晓在共同犯罪中所起作用较小，系从犯；认罪态度良好，请求法院对徐晓从轻或减轻处罚。
经审理查明：2012年11月，刘某（已判刑）在杭州向黄某安（已判刑）购买约600克甲基苯丙胺（冰毒），后因质量问题与黄某安协商后退还给黄某安指定的被告人徐晓保管。为安全起见，被告人徐晓将刘建交还的甲基苯丙胺从杭州市江干区钱塘沁园万好万家酒店1226房间转移到1117房间。次日，在刘某的要求下，被告人徐晓从刘建退回的甲基苯丙胺中取出100克左右在杭州市上城区佑圣观路65号通润银座××房间交还给刘某。2012年11月28日晚，刘某在通润银座××房间内被抓获，当场查获可疑晶体15包共净重297.18克，均检出甲基苯丙胺。
2012年11月28日，被告人徐晓在钱塘沁园万好万家酒店1226房间内贩卖毒品给吸毒人员曹某时被抓获，公安机关当场从曹某处查获可疑晶体1包，净重4.77克，检出甲基苯丙胺；并根据徐晓指认在该酒店1117房间内查获徐晓藏匿的可疑晶体共净重428.98克，均检出甲基苯丙胺，甲基苯丙胺含量为73.3%。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、检查笔录、扣押物品清单，证明：（1）2012年11月28日19时，公安机关对杭州市江干区钱塘沁园万好万家酒店1226房间进行检查，先后发现一名精神萎靡的男子（即曹某）及被告人徐晓，并在曹某身上查获一包透明塑料袋包装疑似冰毒及一个绿箭口香糖铁壳（内有吸管若干）。另，在房间内查获一自制冰壶。同日20时，公安机关根据被告人徐晓的交代，对杭州市江干区钱塘沁园万好万家酒店1117房间进行检查，在衣柜右边最下面抽屉里的灰色电脑包里发现有“武夷岩茶大红袍”字样的塑料袋包装的可疑晶体8包，透明塑料袋包装的可疑晶体7包。公安机关扣押上述查获物品，另从被告人徐晓处扣押白色OPPO手机及黑色LG手机各1部。
（2）同日20时25分许，公安机关对杭州市上城区佑圣观路65号通润银座××房间进行检查，在该房间一楼客厅内发现刘某，且房间中间茶几上发现用透明塑料袋包装的透明晶体1袋、装有透明晶体的绿色圆柱形罐子1个、装有透明晶体的有SUGAR字母的圆柱形罐子1个；在一楼楼梯下方沙发右侧柜子上发现用无色透明塑料袋包装的透明晶体1袋；在二楼卧室床上发现一古奇包。后从刘某处扣押上述物品。
2、现场检测报告，证明被告人徐晓经尿检，甲基安非他明试剂呈阳性。
3、毒品检验报告、毒品定量检验报告、毒品上交清单及情况说明,证明从被告人徐晓处扣押的可疑晶体8包（内有24包小包包装的可疑晶体），净重150.68克；可疑晶体7包，净重278.30克，均检出甲基苯丙胺，甲基苯丙胺含量为73.3%。另从曹某处扣押的可疑晶体1包，净重4.77克，检出甲基苯丙胺；从刘某所在房内查获的可疑晶体1罐净重74.19克、可疑晶体2包净重78.52克、可疑晶体1罐净重144.47克，均检出甲基苯丙胺（共计297.18克）。上述涉案毒品均已依法处理。
4、证人曹某的证言及辨认笔录，证明2012年11月28日，其打电话向“赖某1”（经辨认确认系被告人徐晓）购买5克冰毒，并前往机场路的万好万家酒店1226房间取货，到后见徐晓在吸毒其也凑过去吸了一点，徐晓给了其一包毒品，其将毒品放进自己衣服口袋。后徐晓离开房间，其在该房间内被公安机关抓获，本次购买的毒品也被扣押。
5、同案犯黄某安的供述及辨认笔录,证明2012年11月18日，刘某以每公斤18万元的价格向其购买毒品，其将身边的近800克毒品交给刘某带回丽水贩卖。其回到广东老家后接到刘某电话称这批冰毒质量不好要退货，其答应过几天回杭州带新货给刘某换，并让刘某到杭州将这批货退给“琪琪”（经辨认确认系被告人徐晓）保管。
6、同案犯刘某的供述，证明通润银座1306的房间是宋某帮其开的房间。2012年11月，其向黄某安购买了冰毒，因冰毒质量不好要退货，其按照黄某安的指示前往沁园雅舍万好万家酒店把毒品交给徐晓。
7、证人宋某的证言及辨认笔录，证明刘某和黄某安于2012年10月份认识后就开始向黄某安购买冰毒，刘某曾告诉其2012年11月黄某安临走时交给他约1公斤冰毒用于贩卖，这批毒品刘某卖出后下家反映质量太差，刘某就带着剩下的毒品来杭州准备与黄某安换货，其在通润银座1306室开好房间让刘某一个人使用。其听刘某联系黄某安，黄某安让刘某去找“琪琪”（经辨认确认系被告人徐晓）退毒品；徐晓于刘某到杭的次日下午来过××房间，当时刘某让其过去介绍其认识徐晓，刘某和徐晓谈论黄某安的那批毒品，后在刘某要求下徐晓退给他2包用大红袍茶叶铝箔袋封装好的冰毒，估计约有100克左右。
8、户籍证明，证明被告人徐晓的基本身份情况。
9、病历及朱某、许水莲的辨认笔录，证明被告人徐晓以赖某2的名义于2012年8月15日生育小孩，2013年11月26日再次被检出有孕。
10、公安行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，证明被告人徐晓被行政处罚的情况。
11、刑事判决书，证明同案犯刘某因犯贩卖毒品罪被判处死刑、缓期二年执行。
12、抓获经过、情况说明,证明徐晓于2012年11月28日被公安机关抓获，后因在取保候审期间未按传讯时间到达指定地点，于2016年2月29日再次被公安机关抓获。
13、被告人徐晓的供述及辨认笔录,供称2012年11月27日下午，黄某安打电话告诉其之前卖给丽水人的一批毒品要退货，让其先代为接收。当日17时许，丽水人（经辨认确认系刘建）到其江干区沁园雅舍1226房间交给其600余克左右冰毒，后又当场拿回70克左右，其将收下的毒品放在1226房间的抽屉里，为了安全起见其又于次日将毒品转移至1117房间的衣柜抽屉里。11月28日18时许，曹某打电话向其购买5克冰毒，后他至其居住的江干区沁园雅舍1226房间，当时其正在吸毒，曹某也一起吸了几口，其拿出一包冰毒给他；因刘某打电话让其再拿100余克冰毒送至他住处，之后其便出门前往西湖大道通润银座××房间将100克左右冰毒退还给刘某，当时宋某也过来看见此事。约一个小时后其回到1226房间被民警抓获，1117房间系其所用，公安机关在1117房间的抽屉里查获8包有“大红袍”字样包装袋包装的冰毒，和7包用大的透明塑料袋包装的冰毒，共计重量400多克；其中8包“大红袍”字样包装袋内有二十余包小的透明塑料袋包装的冰毒。另供称其还向黄某安购买过毒品，曹某先后多次向其购买毒品，价格一般为每克250元。被告人徐晓还辨认出黄某安、宋某等人。
上述证据均经质证无疑，本院予以确认。
关于被告人徐晓提出其退还给刘某100克左右毒品时并不知晓该毒品系刘某用于贩卖，该部分不应计入其贩毒数量的辩解。经查，被告人徐晓明知黄某安此前将大量毒品贩卖给刘某，仍帮助黄某安接收刘某所退的600克左右毒品（包括后返还给刘某的100克毒品）并予以转移、藏匿，后又根据刘某要求将其中100余克交还给刘某，可见其对上述的600克左右毒品均有帮助黄某安贩卖的故意和行为，全部应计入其贩毒数量，徐晓是否知晓刘某将退还毒品用于贩卖并不影响对其贩毒数量的计算。
关于被告人徐晓贩卖给曹某的甲基苯丙胺数量，经查，根据检查笔录、毒品检验报告、毒品定量检验报告，证实从曹某处查扣此次所购的甲基苯丙胺净重为4.77克，故此次毒品交易数量应准确认定为4.77克，对起诉书指控的此节事实予以纠正。
本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人徐晓明知是毒品，单独或帮助他人予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。被告人徐晓帮助他人贩卖毒品，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法予以减轻处罚。被告人徐晓归案后坦白交代态度较好，主动供述毒品藏匿地点，可酌情予以从轻处罚。辩护人的相关辩护意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条之规定，判决如下：
被告人徐晓犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币1万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年11月29日起至2024年2月27日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳，包括扣押于杭州市公安局拱墅区分局未随案移送的OPPO手机和LG手机各1部）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 张 琦
人民陪审员 车群怡
人民陪审员 魏卫理
二〇一七年三月九日
书 记 员 丁文枢