湖北省宜昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂宜昌中民一终字第00360号
上诉人（原审原告）马某某。
法定代理人马超（系马某某之父）。
委托代理人郭飞，湖北三峡律师事务所律师。
上诉人（原审被告）翁金珍。（诉代理）
上诉人马某某为与上诉人翁金珍健康权、身体权纠纷一案，不服湖北省神农架林区人民法院（2014）鄂神农架民初字第00014号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年6月24日受理后，依法组成由审判员张灿担任审判长，代理审判员易正鑫、邓宜华参加的合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
马某某一审诉称：2013年7月1日晚6时许，马某某在翁金珍家中看电视时，翁金珍用酒精将马某某身体多处烧伤。由于马某某伤势较重，立即被送往神农架林区第一人民医院急救，随后在十堰市太和医院住院治疗9天，出院后又在神农架林区第一人民医院住院治疗23天。2013年11月15日马某某的伤情被宜昌仁和司法鉴定所评定为九级伤残。后马某某多次找翁金珍协商赔偿事宜，翁金珍一直拒绝赔偿。现请求法院依法判令翁金珍赔偿医疗费13333.04元、住院伙食补助费1650元、护理费3883.20元、营养费1650元、残疾赔偿金83360元、交通及食宿费1000元、鉴定费2400元、后期治疗费60000元、精神损害抚慰金20000元，合计187276.24元。
翁金珍一审未在法定的期间内提出书面答辩，但当庭辩称，马某某受伤后翁金珍已支付了部分费用，尽到了应尽的责任，不应再赔偿任何费用，况且当时为救马某某，自己也受了伤，支出万余元医疗费。
原审查明，2013年7月1日下午，马某某及妹妹跟随其祖母谭明秀乘车到神农架林区松柏镇盘水村四组翁金芝（系翁金珍堂姐）家，同车的有翁金珍。车到盘水村后，谭明秀祖孙三人和翁金珍一同下车首先来到翁金珍家中，翁金珍邀约谭明秀祖孙三人及翁金芝晚上在自己家中吃晚饭。随后，谭明秀带着小孙女去往翁金芝家，而将马某某一人留在翁金珍家。此时，翁金珍家中仅马某某、翁金珍两人，马某某在看电视，翁金珍在准备晚饭。后来马某某感觉后背火辣辣的，扭头一看才知自己后背着火了。翁金珍见后对马某某进行了扑救。谭明秀、翁金芝闻讯赶到时，马某某已被翁金珍带到门前的院子，火已扑灭，马某某身体已被火烧伤。马某某立即被送到林区第一人民医院门诊治疗，支出医疗费2151.96元。因伤情严重，2013年7月2日被送往十堰市太和医院住院治疗9天，并支出门诊医疗费960元、住院医疗费14555.69元，合计15515.69元，扣减医保报销医疗费6641.53元，马某某个人实际支付8874.16元。出院后马某某又于2013年7月11日至同年8月2日在林区第一人民医院住院治疗23天，共支付医疗费5665.38元，扣减医保报销医疗费3358.46元，马某某个人实际支付2306.92元。治疗期间，马某某共计实际支付医疗费13333.04元，其中翁金珍已支付马某某医疗费3006.93元。
2013年11月15日，马某某的伤情被宜昌仁和司法鉴定所评定为九级伤残、后期治疗费需60000元、护理日为60日。马某某支出鉴定费2400元。后马某某多次找翁金珍协商赔偿事宜无果，遂诉至法院。2014年1月22日，马某某的伤势经宜昌大公法医司法鉴定所鉴定为重伤。
原审另查明，马某某2012年9月1日至2013年8月随其祖母谭明秀租住于神农架林区松柏镇莲峰街15号一栋二单元302室。后马某某祖母谭明秀购买了位于神农架林区松柏镇堂坊沟神农家园A区1单元402室，并于2013年8月12日一家入住该房屋。
原审认为，民事活动应当遵循公平、诚实信用的原则。本案马某某属未成年人、无民事行为能力人，其父亲马超作为监护人，应当履行保护被监护人马某某的身体健康，照顾其生活等监护职责。而马超却将马某某委托给其母谭明秀（马某某祖母）照看，事发时，谭明秀将马某某独自留在翁金珍家无人看管，致后来马某某被火烧伤，故马某某的监护人马超应承担监护不力的主要责任。关于马某某身上起火的原因，因双方各执一词，又均未提供其他证据证实，故无法认定翁金珍是否属直接侵权人；但是翁金珍作为房主，未在其生活居住范围内尽到合理的安全注意义务，致马某某在其家中被火烧成重伤，应承担一定的责任。综上，马某某依法可获得的赔偿为：医疗费13333.04元、后期治疗费60000元、住院伙食补助费1600元（32天×50元）、护理费3883.2元（60日×23624／365天）、残疾赔偿金83360元（20年×20840元×20％）、鉴定费2400元、交通费130元（酌情按照十堰至松柏客运班车的单人单趟票价65元／人计算，同时考虑一人陪同车费），以上合计164706.24元。酌情确定由马某某自行承担70％的责任，即115294.37元；由翁金珍承担30％的责任，即49411.87元。扣减翁金珍已支付的3006.93元，翁金珍还应支付46404.94元。对于马某某要求翁金珍支付住宿费及餐饮费的诉讼请求，因马某某未提供相应的票据予以证明，不予支持；对于马某某要求赔偿营养费1650元的诉讼请求，因未提供营养费的计算依据，不予支持；对于马某某要求赔偿精神损害抚慰金20000元的诉讼请求，因马某某的监护人对受伤的发生有过错，且马某某也未提供充足证据证明翁金珍属实际侵权人，不予支持。原审依照《中华人民共和国民法通则》第四条、第五条、第一百三十四条第一款第（七）项、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、翁金珍赔偿马某某医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费、残疾赔偿金、后期治疗费、鉴定费共计46404.94元，限于本判决生效之日起十五日内付清。二、驳回马某某的其他诉讼请求。案件受理费1236元，由马某某负担930元，翁金珍负担306元。
上诉人马某某不服原审法院的上述判决，向本院提起上诉，主要内容概括为：1、上诉人提供的证据与一审法院查明的事实已经形成了完整的证据链，足以证明翁金珍是实际侵权人。2、马某某在翁金珍家看电视，翁金珍对马某某具有监护和照看义务。3、应当支持马某某的营养费及精神抚慰金请求。4、原审法院对责任承担比例划分违背客观事实。综上，请求二审撤销原审判决，并依法改判，且一、二审诉讼费由翁金珍承担。
被上诉人翁金珍针对上诉人马某某的上诉请求、事实和理由答辩称：马某某说的不是事实，翁金珍对马某某留在自己家中看电视的情况事先并不知道，翁金珍已经给了马某某3000多元，还承担了3000多元的生活费。
上诉人翁金珍不服原审法院的上述判决，向本院提起上诉称：马某某受伤不是翁金珍造成的，翁金珍对马某某留在自己家中看电视的情况事先并不知道，翁金珍看到马某某祖孙三人离开自己家去了翁金芝家，翁金珍不应承担赔偿责任。因此，请求二审撤销原判，依法改判。
被上诉人马某某针对上诉人翁金珍的上诉请求、事实和理由答辩称：翁金珍陈述的事实不属实，翁金珍再三要求祖孙三人留在她家，翁金珍用酒精做饭的地方离马某某不远，而且起火后她并没有管马某某身上的火。翁金珍只给了马某某3000多元。
上诉人马某某在二审中提交了如下证据：1、神农架林区公安局松柏派出所接处警工作登记表。2、松柏派出所对上诉人马某某的询问笔录。3、松柏派出所对翁金芝的询问笔录。4、松柏派出所对马成会的询问笔录。5、松柏派出所对谭明秀的询问笔录。6、松柏派出所对谢瑞香的询问笔录。以上证据用以证明翁金珍对马某某负有看管义务，翁金珍作为侵权人应承担全部赔偿责任。被上诉人翁金珍对以上证据的内容持异议，认为不符合事实。
上诉人翁金珍未提供任何新的证据。
经审理查明，原审查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”。我国的侵权责任法对于一般侵权适用过错原则，且举证责任根据法律规定在于被侵权人一方，也就是说，被侵权人不能举证证明行为人对侵权结果的发生存在过错的，行为人不承担侵权责任。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。本案中，马某某提供的证据以证人证言为主，由于本案事发时只有马某某和翁金珍两人在场，因此，此类证人证言仅属于间接证据，间接证据的证明力一般小于直接证据，并且本案的主要证人与马某某之间存在亲属关系，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条第二项之规定，与马某某有利害关系的证人出具的证言，不能单独作为认定本案事实的依据。由此可见，在马某某未向法院提供证明翁金珍存在过错的直接证据的情况下，仅凭利害关系人出具的证言，难以认定翁金珍为本案直接侵权人。未成年人的法定代理人具有监护职责，对未成年人所受伤害依法应承担主要责任，同时，由于马某某作为未成年人，单独一人在翁金珍家中玩耍，翁金珍对其负有一定的看管职责，原审按照3：7确定主次责任并无不当。另外，精神损害抚慰金属于侵权人承担的侵权责任，在依据现有证据无法充分认定翁金珍为直接侵权人的情况下，对马某某提出的精神损害赔偿请求，原审不予支持符合法律规定。马某某主张营养费未向法院提供相应证据，依法应由其承担不利后果，原审未予支持并无不当。
综上所述，原审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2472元，由上诉人马某某负担1236元，上诉人翁金珍负担1236元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 灿
代理审判员 易正鑫
代理审判员 邓宜华
二〇一四年八月十日
书 记 员 汪 晨