福建省福州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）闽01刑终155号
原公诉机关福州市鼓楼区人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴某雄，男，1982年3月30日出生于福建省南靖县，汉族，大学文化，原系福州市职业培训指导中心再就业培训科科长，住福建省福州市鼓楼区。因本案于2016年4月21日被福州市鼓楼区人民检察院取保候审，2017年11月8日经福州市鼓楼区人民法院决定被执行逮捕。现羁押于福州市第一看守所。
辩护人刘朝模，福建诺鲁律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）洪某某，男，1984年9月9日出生于福建省同安县，汉族，大学文化，原系福州市万推管理咨询有限公司法定代表人，住福建省厦门市翔安区。因本案于2016年4月21日被福州市鼓楼区人民检察院取保候审，2017年11月8日经福州市鼓楼区人民法院决定被执行逮捕。现羁押于福州市第一看守所。
辩护人李佳、苏清杰，福建三瑞律师事务所律师。
原审被告人吴某，男，1988年12月20日出生于福建省连江县，汉族，大专文化，原系福州市职业培训指导中心再就业培训科科员，住福建省福州市鼓楼区。因本案于2016年4月21日被福州市鼓楼区人民检察院取保候审，2017年3月27日被福州市鼓楼区人民法院取保候审。
原审被告人欧阳某某，男，1988年9月10日出生于福建省福州市，汉族，大专文化，原系福州市升阳企业管理咨询有限公司法定代表人，住福建省福州市马尾区。2016年4月21日因本案被福州市鼓楼区人民检察院取保候审，2017年3月27日被福州市鼓楼区人民法院取保候审。
福州市鼓楼区人民法院审理福州市鼓楼区人民检察院指控被告人吴某雄、洪某某、吴某、欧阳某某犯贪污罪一案，于2017年11月14日作出（2017）闽0102刑初256号刑事判决。原审被告人吴某雄、洪某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审阅上诉状及辩护词，并讯问上诉人吴某雄、洪某某，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2012年--
2014年，被告人吴某雄在担任福州市职业培训指导中心再就业培训科科长期间，利用其负责审核SIYB创业培训相关工作的职务便利，伙同被告人洪某某，利用共同创立的福州万推企业管理咨询有限公司（以下简称”万推公司”）、福州市仓山区创造力网络技术有限公司（以下简称”创造力公司”）受福建农林大学和福建工程学院委托开展大学生创业培训的机会，收集学生信息，在未真正开展SIYB创业培训的情况下，通过伪造学生签到表、创业计划书等材料向福州市职业培训指导中心骗取财政补助资金。其中万推公司骗取财政培训资金人民币309600元，创造力公司骗取财政培训资金人民币93600元。
2014年，被告人吴某在担任福州市职业培训指导中心工勤人员期间，伙同被告人欧阳某某向被告人吴某雄购买学生信息，利用共同成立的福州升阳企业管理咨询有限公司（以下简称”升阳公司”），在未与福建农林大学开展SIYB创业培训的情况下，通过伪造的学生签到表、创业计划书等材料向福州市职业培训指导中心申请SIYB创业培训补贴，经被告人吴某雄帮助审核通过后，升阳公司共骗取财政补助资金人民币146400元。
2015年，国家审计署驻广州特派员办事处在审计中发现被告人吴某雄、吴某的贪污犯罪线索，并移交福建省人民检察院。2016年3月7日，福州市人民检察院将该线索交办福州市鼓楼区人民检察院，同年4月11日，检察院工作人员到福州市职业培训指导中心将被告人吴某雄、吴某带回该院询问。2016年4月21日，福州市鼓楼区人民检察院电话通知被告人吴某雄、吴某、洪某某、欧阳某某到该院接受调查。现被告人吴某雄、吴某、洪某某、欧阳某某已向福州市职业培训指导中心退出全部赃款。
认定上述事实的证据有，福建省人民检察院调取的中华人民共和国审计署驻广州特派员办事处审计工作底稿、审计取证单,福建省大中专毕业生就业工作办公室出具的创业培训学员花名册,福建省劳动就业服务局出具的2012-2014年创业培训（SIYB）审核通过的班级明细表,福州市职业培训指导中心出具的事业单位法人证书、任职通知、福州市人事局机关事业单位招收工勤人员通知书、工人调动介绍信、干部人事档案”三龄一历”审查表、再就业培训科岗位职责,福州市职业培训指导中心出具的情况说明,福州市人民政府、福建省财政厅、福建省公务员局、福建省人力资源和社会保障厅等下发的SIYB有关文件规定、大学生创业培训文件规定,福州市职业培训指导中心出具的协议书、就业培训流程图、SIYB创业培训经费支出表、财政直接支付入账通知书、结算单、发票、2012年-2014年福州市SIYB创业培训合作机构完成数统计表、福建省劳动就业中心出具的2012-2014年创业培训SIYB审核通过的人员明细表、班级明细表、2012-2014年度向福州市职业培训中心申领培训经费详情表，福州市职业培训指导中心出具的退款说明、转账凭证,福建农林大学、福建工程学院分别出具的情况说明、创业培训合作协议,证人刘某、郑某、高某、阙某、颜某、梁某、黄某的证言，被告人吴某雄、洪某某、吴某、欧阳某某的供述，到案经过等。
原审法院认为，被告人吴某雄身为国家工作人员，利用职务上的便利，伙同他人采用骗取的手段非法占有公共财物，共计人民币549600元，数额巨大，其行为已构成贪污罪。被告人洪某某、吴某、欧阳某某与国家工作人员勾结，伙同贪污，其中，被告人洪某某非法占有公共财物共计人民币403200元，数额巨大，被告人吴某、欧阳某某非法占有公共财物共计人民币146400元，数额较大，上述各被告人的行为均已构成贪污罪。被告人吴某雄、吴某在提起公诉前如实供述自己罪行，并当庭自愿认罪，可以从轻处罚。被告人洪某某、欧阳某某经办案机关电话传唤后直接到案，并如实供述自己的罪行，应认定为自首，可分别予以减轻或从轻处罚。被告人吴某雄、吴某、洪某某、欧阳某某在提起公诉前已退出全部赃款，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三款，第三百八十三条第一款第（一）项、第（二）项，第二十五条第一款，第六十七条第一款、第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第一款、第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第一款、第十九条第一款之规定，作出如下判决：一、被告人吴某雄犯贪污罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二十万元。二、被告人洪某某犯贪污罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币十五万元。三、被告人吴某犯贪污罪，判处拘役六个月，缓刑一年，并处罚金人民币十万元。四、被告人欧阳某某犯贪污罪，判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金人民币十万元。
上诉人吴某雄及其辩护人称其在本案中具有自首、立功情节，并符合缓刑条件，应对其减轻处罚，并适用缓刑。
上诉人洪某某及其辩护人称其在本案中系从犯，原审判决量刑过重，请求对其从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，原判认定原审被告人吴某雄、洪某某、吴某、欧阳某某犯贪污罪事实清楚，证据确实、充分，定案证据均经原审庭审质证，证据来源合法，内容客观真实，本院予以确认。
本院认为，上诉人吴某雄身为国家工作人员，利用职务上的便利，伙同他人骗取公共财物，共计人民币549600元，数额巨大，其行为已构成贪污罪。上诉人洪某某、原审被告人吴某、欧阳某某与国家工作人员勾结，伙同贪污，其中，上诉人洪某某非法占有公共财物共计人民币403200元，数额巨大；原审被告人吴某、欧阳某某非法占有公共财物共计人民币146400元，数额较大，其行为均已构成贪污罪。上诉人吴某雄、原审被告人吴某到案后如实供述自己罪行，对其依法可予以从轻处罚。上诉人洪某某、原审被告人欧阳某某在本案中具有自首情节，对其依法可分别予以减轻及从轻处罚。关于上诉人吴某雄及其辩护人称其在本案中具有自首、立功情节，符合缓刑条件，应对其减轻处罚并适用缓刑的诉辩意见，经查，首先上诉人吴某雄在本案中不具有自动投案情节，进而不具备自首之法定条件；其次上诉人吴某雄电话通知同案犯到案接受调查的行为，对同案犯的自动投案并无决定性影响，同案犯自动投案的行为系基于其自身意愿而做出，且吴某雄此行为不符合协助抓捕同案犯之法定情形，不应认定为立功，综上，该诉辩意见于法无据，不能成立，本院不予采纳。关于上诉人洪某某及其辩护人称其在本案中系从犯，原审判决量刑过重，请求对其从轻处罚并适用缓刑的诉辩意见，经查，上诉人洪某某、吴某雄在本案共同贪污犯罪中积极配合、作用相当，仅有分工不同，并无主次之别，故该诉辩意见与本案所查明的事实不符，不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李 浩
审判员 董 昆
审判员 王奇峰
二〇一八年二月二十八日
书记员 黄成辉