安徽省阜阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）阜民一终字第01314号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司颍州支公司。
负责人：马学敬，该公司总经理。
委托代理人：罗柳，该公司法律顾问。
委托代理人：嵇德武，该公司法律顾问。
被上诉人（原审原告）：付志刚。
委托代理人：陈和平，安徽天联天律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：戚智勇。
委托代理人：孙耀辉，安徽天联天律师事务所律师。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司颍州支公司（以下简称人民财险颍州支公司）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省太和县人民法院（2014）太民一初字第02994号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
一审法院查明事实：2011年11月16日20时30分，戚智勇酒后驾驶皖K9L8**号小型轿车，沿太和县复兴路由南向北行驶至大学城酒家门前路段时，将同方向行走的付志刚撞伤，造成车辆损坏的交通事故。该事故经安徽省太和县公安局交通警察大队作出太公交认字（2011）635号道路交通事故认定书认定：戚智勇承担该起事故的全部责任，付志刚无责任。事发后，付志刚被送往太和县人民医院住院治疗，后于2012年4月10日出院，共住院146天。付志刚住院期间，戚智勇为付志刚垫付医疗费75534元。2013年9月9日，安徽泰和司法鉴定所出具皖泰字（2013）临鉴字第231号鉴定意见评定：①付志刚因交通事故所致重度颅脑损伤，开颅后有神经系统症状，评为九级；②因颅脑损伤引起脑脊液耳漏，评为十级。人民财险颍州支公司颍州支公司对付志刚的三期鉴定提出异议，并申请重新鉴定，2014年4月4日，安徽新莱蒂克司法鉴定所出具皖新莱司鉴中心（2014）临鉴字第431号鉴定意见评定：付志刚因道路交通事故后三期评为误工期约280天，营养期约140天，护理期约210天。
一审另查明：皖K9L8**号小型轿车在人民财险颍州支公司分别投保有交强险、限额为200000元的商业三者险，投保期限自2011年1月22日起至2012年1月21日止。
一审法院认为：付志刚在该事故中受伤，是因戚智勇驾驶皖K9L8**号小型轿车违反《中华人民共和国道路交通安全实施条例》及《中华人民共和国道路交通安全法》的有关规定造成，该事实有交警部门出具的事故认定书予以认定，该认定合法有效，予以确认。因事故期间付志刚在城镇工作，故相关赔偿标准应参照安徽省2013年城镇居民收入标准计算。付志刚的损失为：医疗费75534元、误工费26650.4元（95.18元／天×280天）、护理费20475元（97.5元／天×210天）、营养费4200元（30元／天×140天）、住院伙食补助费4380元（30元／天×146天）、残疾赔偿金97078.8元（23114元／年×20年×21%）、精神损害抚慰金12600元、鉴定费800元、交通费438元（3元／天×146天），以上合计242156.2元。因戚智勇承担该起事故的全部责任，应先由人民财险颍州支公司在交强险责任限额内赔偿：医疗费10000元、误工费26650.4元、护理费20475元、残疾赔偿金97078.8元、精神损害抚慰金12600元、交通费438元，合计167242.2元。其余医疗费65534元、营养费4200元、住院伙食补助费4380元，合计74114元，应在商业三者险限额内予以赔偿。以上合计赔偿241356.2元，扣除戚智勇垫付的医疗费75534元后为165822.2元。对于鉴定费800元应由戚智勇承担。戚智勇提出要求人民财险颍州支公司退还垫付的医疗费75534元的请求，以及人民财险颍州支公司要求重新鉴定费用4000元由戚智勇承担的请求，可另案主张。对于人民财险颍州支公司提出戚智勇系酒后驾驶，按照免责条款不承担赔偿责任，以及应扣除免赔率20%的辩称理由。因其公司没有提供充分证据证明已履行明确说明义务，该免责条款不生效，对其公司该辩称理由不予支持。对于人民财险颍州支公司提出应扣除非医保用药的辩称理由，因没有提供证据证明，不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十五条、第十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国保险法若干问题的解释（二）》第九条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司颍州支公司（扣除戚智勇垫付的医疗费75534元后）赔偿给付志刚165822.2元（241356.2元-75534元）。二、戚智勇赔偿付志刚鉴定费800元。三、驳回付志刚的其他诉讼请求。上述款项，于本判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5350元，由戚智勇负担。
宣判后，人民财险颍州支公司不服，以戚智勇酒后驾驶发生交通事故属商业三者险免责情形，一审判决其公司承担商业三者险赔偿责任，且商业三者险部分未扣除20%的不计免赔额显属错误；一审判决其公司在交强险内赔偿167242.2元超出交强险赔偿限额，且对于其公司申请重新鉴定的费用未予一并处理明显错误；一审判决按95.18元／天计算付志刚的误工费损失缺乏依据，且按30元／天计算营养费和住院伙食补助费不当为由向本院提起上诉，请求二审法院撤销原判，予以改判。
当事人所举证据与一审相同，质证意见也与一审一致。本院认证意见与一审一致。
本院查明的事实与一审一致。
本院认为：根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款之规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时，应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。人民财险颍州支公司虽上诉称驾驶人酒后驾驶保险车辆造成第三者损害属商业三者险免责情形，但其公司仅提供商业三者险保险条款，未提供投保人签章的保险单、投保单或其他保险凭证予以印证，不能证明其公司已就相关免责条款向投保人尽到提示或明确说明义务，故该条款依法不产生效力，一审判决人民财险颍州支公司对于付志刚所受损害中超出交强险限额的部分在商业三者险限额内承担赔偿责任并无不当，人民财险颍州支公司称戚智勇酒后驾驶发生交通事故属商业三者险免责情形，一审判决其公司承担商业三者险赔偿责任显属错误的上诉理由不能成立，本院不予采信。但皖K9L8**号肇事车辆商业三者险部分未投保不计免赔特约险，而不计免赔特约险属于单独的附加险种，一审判决在计算人民财险颍州支公司应承担的商业三者险赔偿数额中未扣除20%的不计免赔额显属错误，本院予以纠正。同时，皖K9L8**号肇事车辆交强险责任限额为122000元，一审判决人民财险颍州支公司在交强险内赔偿167242.2元亦属错误，本院亦予纠正。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。付志刚系城镇居民，其并未举证证明其固定收入或最近三年的平均收入状况，故其误工费标准可参照上一年度安徽省城镇居民人均可支配收入标准63.33元／天（23114元／年÷365天≈63.33元／天）计算，一审判决按95.18元／天计算其误工费不当，本院予以纠正，即付志刚误工费损失应为17732.4元（63.33元／天×280天）。但一审判决参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准30元／天计算付志刚的住院伙食补助费及营养费并无不妥，人民财险颍州支公司称一审判决按30元／天计算付志刚的营养费和住院伙食补助费不当的上诉理由不能成立，本院不予支持。同时，人民财险颍州支公司未提交鉴定费发票，不能确定其公司重新鉴定实际支出的费用数额，该费用可另案处理。
综上，人民财险颍州支公司应在皖K9L8**号肇事车辆交强险限额内赔偿付志刚损失120000元（医疗费10000元＋残疾赔偿金97078.8元＋精神损害抚慰金12600元＋交通费321.2元＝120000元），付志刚的其余损失112438.2元（误工费17732.4元＋护理费20475元＋营养费4200元＋住院伙食补助费4380元＋其余交通费116.8元＋其余医疗费65534元＝112438.2元），应由人民财险颍州支公司在皖K9L8**号肇事车辆商业三者险限额内赔偿89950.56元（112438.2元×（1－20%）＝89950.56元］，戚智勇赔偿23287.64元（112438.2元×20%＋一审判决戚智勇承担的鉴定费800元＝23287.64元）。因戚智勇已垫付75534元，故该其应承担的23287.64元赔偿数额视为其已实际履行，其余垫付款52246.36（75534元－23287.64元＝52246.36元）应从人民财险颍州支公司承担的赔偿数额中扣除，即人民财险颍州支公司还应赔偿付志刚157704.2元［交强险120000元＋商业三者险89950.56元－戚智勇垫付款52246.36元＝157704.2元］。
综上，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持安徽省太和县人民法院（2014）太民一初字第02994号民事判决第三项，即：驳回付志刚的其他诉讼请求。
二、撤销安徽省太和县人民法院（2014）太民一初字第02994号民事判决第一、二项，即：中国人民财产保险股份有限公司颍州支公司（扣除戚智勇垫付的医疗费75534元后）赔偿给付志刚165822.2元（241356.2元-75534元）；戚智勇赔偿付志刚鉴定费800元。
三、中国人民财产保险股份有限公司颍州支公司于判决生效之日起十日内赔偿付志刚损失157704.2元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费负担按一审判决执行。二审案件受理费946元，由中国人民财产保险股份有限公司颍州支公司负担800元，由戚智勇负担146元。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙 荣
代理审判员 刘 媛
代理审判员 马 杰
二〇一四年十一月十日
书 记 员 李婉璐
本案适用的法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项：第二审人民法院对于上诉案件，经过审理，按照下列情形分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；