上海市宝山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宝民一（民）初字第924号
原告朱其芳。
委托代理人王伟，上海朋洋律师事务所律师。
委托代理人梁钰琦，上海朋洋律师事务所实习律师。
被告陈传国。
被告杨明。
被告中国人寿财产保险股份有限公司颍上县支公司。
负责人吴竹。
委托代理人施哲明，上海和联律师事务所律师。
委托代理人于素玲，上海和联律师事务所律师。
原告朱其芳与被告陈传国、杨明、中国人寿财产保险股份有限公司颍上县支公司（以下简称“保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员陆士忠适用简易程序公开开庭进行了审理。原告朱其芳的委托代理人王伟、梁钰琦、被告保险公司的委托代理人施哲明到庭参加诉讼。被告陈传国、杨明经本院合法传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。
原告朱其芳诉称，2014年4月16日，被告陈传国驾驶皖KXXX**车辆在行驶中与行人原告发生交通事故，导致原告受伤。后经交警支队的认定，被告陈传国负事故全部责任。诉讼要求赔偿人民币（以下币种均为人民币）鉴定费2，300元、医疗费41，235.60元、残疾赔偿金47，710元（47，710元／年×5年×20%）、营养费3，600元（900元／月×4个月）、护理费6，000元（1，200元／月×5个月）、精神损害抚慰金10，000元、住院伙食补助费460元（20元／天×23天）、律师费3，000元、二次手术费8，000元，上述费用要求被告保险公司在保险范围内承担赔偿责任，其中精神损害抚慰金在交强险内优先赔付；不足部分，由被告陈传国、杨明承担连带赔偿责任。
被告陈传国、杨明均未作答辩。
被告保险公司辩称，对事故发生时间、地点、责任认定没有异议。肇事车辆在本公司投保交强险和商业险50万元（含不计免赔），同意在保险范围内承担赔偿责任。对于原告的诉请：鉴定费、律师费不属于保险范围；医疗费应扣除住院期间伙食费及非医保费用；残疾赔偿金认可按43，851元／年计算5年，系数无异议；营养费认可900元／月计算4个月；护理费认可1，200元／月计算5个月；精神损害抚慰金依法处理；住院伙食补助费认可20元／天计算22.5天；二次手术费不认可。
经审理查明：
一、2014年4月16日，被告陈传国驾驶皖KXXX**车辆在行驶中与行人原告发生交通事故，导致原告受伤。后经交警支队的认定，被告陈传国负事故全部责任。
二、事发后，原告至有关医院治疗，支付相应医疗费，为诉讼支付律师费3，000元。
三、被告杨明系涉案皖KXXX**车辆的所有人，被告保险公司为涉案车辆承保了交强险和商业三者险（500，000元，不计免赔）；本次事故发生在保险期间内。
四、原告伤势经司法鉴定，结论为构成XXX伤残。伤后营养90日、护理120日。若择期行内固定拆除术，酌情给予营养30日、护理30日。为此原告支付鉴定费2，300元。
五、原告系非农业家庭户。
以上事实，有户口本、病历、医疗费发票、道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、保单、《鉴定意见书》、鉴定费发票及双方当事人的陈述等证据佐证，经庭审质证属实，本院予以认定。
本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。机动车之间发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照各自过错的比例分担责任。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人予以赔偿。本案中，被告陈传国负事故全部责任，故原告所受合理损失由被告保险公司在交强险责任限额范围内按照实际损失赔偿，不足部分，由被告陈传国承担赔偿责任。鉴于涉案车辆在被告保险公司处投保了商业三者险，且约定有不计免赔特别条款，故被告保险公司应根据保险合同的约定，对应当由被告陈传国承担的超过交强险责任限额范围的赔偿部分承担赔偿责任。仍有不足的，由被告陈传国承担。被告杨明虽系涉案车辆所有人，但原告并无证据证明其存在过错，故原告要求被告杨明承担赔偿责任，于法无据，本院难以支持。
1、关于医疗费中的非医保部分：被告保险公司主张不属于商业三者险的赔偿范围，不予赔偿。本院认为，被告保险公司的抗辩意见于法无据，本院难以支持，故医疗费中的非医保部分属商业三者险的赔偿范围，应由被告保险公司赔偿。2、关于鉴定费：本院认为，原告因伤鉴定，系为了查明原告伤情、确保案件公正审理的需要，所发生的鉴定费属必然且合理，保险条款中亦未作出明确约定，故鉴定费属商业三者险的赔偿范围，理应由被告保险公司赔偿。
关于具体赔偿项目与数额：
1、鉴定费2，300元、残疾赔偿金47，710元、营养费3，600元、护理费6，000元、精神损害抚慰金10，000元、律师费3，000元，均属合理范围，本院均予以支持；
2、医疗费：根据原告提供的票据，原告共支付医疗费40，898.10元（已扣除伙食费），该费用确系为治疗原告伤情所发生的合理费用，且与相关病历相印证，故本院予以认定；
3、住院伙食补助费：原告住院22.5天，本院支持450元；
4、二次手术费：因该费用尚未实际发生，故本案不作处理，原告可待实际发生另行主张。
上述1-4项原告合理损失合计113，958.10元，由被告保险公司在交强险责任限额范围内赔偿原告73，710元（含精神损害抚慰金10，000元）。超出交强险部分的医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费，合计37，248.10元，根据保险合同的约定，由被告保险公司在商业三者险责任限额范围内赔偿原告。律师费3，000元，由被告陈传国承担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《中华人民共和国保险法》第十七条、第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中国人寿财产保险股份有限公司颍上县支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿原告朱其芳医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、护理费、精神损害抚慰金，合计73，710元，此款于本判决生效之日起十日内付清；
二、被告中国人寿财产保险股份有限公司颍上县支公司在机动车第三者责任商业保险责任限额范围内赔偿原告朱其芳医疗费、住院伙食补助费、营养费，鉴定费，合计37，248.10元，此款于本判决生效之日起十日内付清；
三、被告陈传国赔偿原告朱其芳律师费3，000元，此款于本判决生效之日起十日内付清。
四、原告朱其芳其余诉讼请求不予支持。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取计1，344元，由被告陈传国负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 陆士忠
二〇一五年三月九日
书记员 叶骄凌
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
……
四、《中华人民共和国保险法》
第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。
对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。
第三十条采用保险人提供的格式条款订立的保险合同，保险人与投保人、被保险人或者受益人对合同条款有争议的，应当按照通常理解予以解释。对合同条款有两种以上解释的，人民法院或者仲裁机构应当作出有利于被保险人和受益人的解释。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。