湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）长中民一终字第05191号
上诉人（原审原告）通辽市通力商贸有限公司，住所地内蒙古自治区通辽市西拉木伦大街西拉木伦公园南门东侧。
法定代表人李云杰。
委托代理人安金龙，湖南普特律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）湖南省第四工程有限公司电建分公司，住所地湖南省长沙市雨花区人民中路538号百脑汇A1114、A1115室。
负责人陈德。
委托代理人齐艳宇，系公司员工。
委托代理人周宁，系公司员工。
原审被告湖南省第四工程有限公司，住所地湖南省邵阳市双清区东大路675号。
法定代表人周先平，董事长。
委托代理人齐艳宇，系公司员工。
委托代理人周宁，系公司员工。
上诉人通辽市通力商贸有限公司（以下简称通力商贸公司）因与被上诉人湖南省第四工程有限公司电建分公司（以下简称第四公司电建分公司）、原审被告湖南省第四工程有限公司（以下简称第四公司）买卖合同纠纷一案，不服湖南省长沙市雨花区人民法院（以下简称原审法院）作出的（2015）雨民初字第01447号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2011年3月17日，通力商贸公司（乙方）与第四公司电建分公司（甲方）签订《供货协议书》，约定乙方根据甲方电厂施工进度要求向甲方提供钢材，钢材送达甲方后，乙方及时向甲方开具发票，向甲方进行结算。截至2011年4月12日，通力商贸公司共计向第四公司电建分公司供货1930716.4元。通力商贸公司向第四公司开具发票1930716.4元，其中2011年7月11日开具564751.35元，2011年8月1日开具1178797.95元，2011年8月16日开具187167.1元。第四公司向通力商贸公司支付钢材款1930708元，其中2011年7月8日支付500000元，2011年8月29日支付500000元，2011年9月29日支付500000元，2012年1月20日支付300000元，2013年2月6日支付130708元。通力商贸公司认可第四公司已支付完毕其钢材款。第四公司电建分公司系第四公司的分公司，无注册资本，不具有法人资格。通力商贸公司因第四公司电建分公司逾期支付其货款，要求支付逾期付款损失未果，诉至原审法院，请求判如所请。以上事实，有《供货协议书》、送货清单、发票、银行流水、当事人陈述及庭审笔录在卷佐证，足以认定。
原审法院认为：通力商贸公司与第四公司电建分公司之间签订的《供货协议书》系双方真实意思表达，其内容不违反法律法规的强制性规定，合法有效。根据《供货协议书》约定，在通力商贸公司将钢材送到第四公司电建分公司后，通力商贸公司及时向第四公司开具发票并结算。虽双方未对付款时间进行明确约定，但根据交易习惯，原审法院确认在通力商贸公司向第四公司出具发票后，第四公司应向通力商贸公司支付钢材款，现第四公司未及时支付通力商贸公司钢材款，通力商贸公司向第四公司主张逾期付款利息损失20万元，因双方没有约定逾期付款违约金，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定，原审法院认定违约金为对逾期支付部分，按中国人民银行同期同类贷款基准利率1.4倍计算。根据《中华人民共和国公司法》第十四条规定，“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”因第四公司电建分公司不具有法人资格，故通力商贸公司请求第四公司电建分公司承担责任，原审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十一条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、湖南省第四工程有限公司于本判决生效后十日内支付通力商贸公司通辽市通力商贸有限公司逾期付款损失（其中以64751.35元为基数，自2011年7月11日计算至2011年8月28日；以1178797.95元为基数，自2011年8月1日计算至2011年8月28日；以187167.1元为基数，自2011年8月16日计算至2011年8月28日；以930708元为基数，自2011年8月29日计算至2011年9月28日；以430708元为基数，自2011年9月29日计算至2012年1月19日；以130708元为基数，自2012年1月20日计算至2013年2月5日，均按中国人民银行同期同类贷款基准利率1.4倍计算）；二、驳回通辽市通力商贸有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4300元，因适用简易程序减半收取2150元，由湖南省第四工程有限公司负担。
上诉人通力商贸公司不服原审判决，上诉称：请求二审法院依法撤销原审判决并予以改判。理由如下：1、原审判决认定事实错误，本案双方对于逾期付款的违约金已经约定明确为20万元，不存在没有约定或者约定不明的情况。2、原审判决适用法律错误，本案双方对于逾期付款的违约金的计算方式和金额都有明确约定，应当依据约定支付。
被上诉人第四公司电建分公司、第四公司共同答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回通力商贸公司的上诉请求。
本院在二审审理期间，各方当事人均未提交新证据。
本院二审审理查明：第四公司电建分公司的代理人认可通力商贸公司的工作人员曾与第四公司电建分公司双辽国家电厂项目部项目经理杨林就逾期付款利息的事宜进行通话，但认为该通话录音是在杨林不知情的情况下录制，系非法证据，不能作为定案依据。本院二审查明的其他事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为，本案上诉争议焦点为：通力商贸公司与第四公司电建分公司是否就200000元逾期付款利息达成合意的问题。本案中通力商贸公司提供其公司工作人员与第四公司电建分公司项目经理杨林的录音，拟证明第四公司电建分公司双辽国家电厂项目部项目经理杨林认可其代表项目部承诺向通力商贸公司支付逾期付款利息200000元。第四公司电建分公司委托代理人在二审庭审中认可有过一次这样的通话，但认为该证据是在杨林不知情的情况下录制，属于非法证据，应当不予认证。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第一百零六条对以严重侵害他人合法权益、违反法律禁止性规定或者严重违背公序良俗的方法形成或者获取的证据，不得作为认定案件事实的依据。本案中，通力商贸公司提交的录音虽是在杨林未知情的情况下录制，但从录制该录音的目的上来看通力商贸公司是为了取得与杨林就逾期付款利息达成合意的相关证据材料，从手段上来看获取该录音的手段并未严重、明显侵害杨林的合法权益，从录音的内容上来看可证明杨林代表项目部承诺就未及时支付钢材款向通辽商贸公司支付200000元逾期付款利息的事实，从举证能力来看由于本案双方未就逾期付款利息签订过书面协议，通力商贸公司已穷尽其举证能力，再要求通力商贸公司提供其他证据佐证就相关事项达成口头协议显失公平，故本院对该证据予以采信。经第四公司电建分公司委托代理人认可杨林系其公司的项目经理，杨林在通话中亦称其是代表第四公司电建分公司双辽国家电厂项目部承诺向通力商贸公司付款200000元，通力商贸公司亦有理由相信杨林系代表第四公司电建分公司项目部向其作出承诺，故杨林该行为的法律后果应当由第四公司电建分公司承担，又因为第四公司电建分公司不具备法人资格，依据《中华人民共和国公司法》第十四条的规定第四公司应当向通力商贸公司付款200000元。
综上，原审判决认定事实不清。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销湖南省长沙市雨花区人民法院（2015）雨民初字第01447号民事判决；
二、湖南省第四工程有限公司于本判决生效后十日内向通辽市通力商贸有限公司支付逾期付款利息200000元；
三、驳回通辽市通力商贸公司其他诉讼请求。
本案一审受理费4300元，因适用简易程序减半收取2150元，本案二审受理费4300元，共计6450元，由湖南省第四工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 唐亚飞
审 判 员 张文欢
代理审判员 赵康宁
二〇一五年十一月十八日
书 记 员 肖文娟
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定事实基本不清，裁定撤销原判决、发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。