广东省惠州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）惠中法刑一终字第64号
原公诉机关惠州市惠阳区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈某海，男，汉族，广东省陆丰市人，初中文化。因本案于2013年7月6日被惠州市公安局惠阳区分局刑事拘留，同月30日被取保候审，同年12月31日经惠州市惠阳区人民法院决定逮捕，并由惠州市公安局惠阳区分局执行，现羁押于惠阳区看守所。
辩护人徐稳，广东稳健律师事务所律师。
惠州市惠阳区人民法院审理惠州市惠阳区人民检察院指控原审被告人陈某海犯开设赌场罪一案，于2013年12月31日作出（2013）惠阳法刑一初字第291号刑事判决。原审被告人陈某海不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人陈某海，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定，被告人陈某海为赚取抽头渔利，于2013年5月21日至5月24日在惠州市惠阳区淡水街道办人民六路某酒店租赁709房开设赌场，并纠集刘某瑞、徐某镇等人（均已作行政处罚）利用“暗宝”进行赌博，直至同年5月24日凌晨被公安机关查获，当场抓获刘某瑞、徐某镇等参赌人员二十八人，缴获赌具“暗宝”二副、现金56500元。被告人陈某海于同年7月6日被公安机关抓获归案。
上述事实，有经原审庭审质证与认证的现场勘查检查笔录、证人证言、被告人供述、南海大酒店结账单、抓获经过、户籍信息等证据予以证实：。
原判决认为，被告人陈某海以营利为目的，开设赌场供他人赌博，其行为已构成开设赌场罪。鉴于被告人陈某海归案后能如实交代犯罪事实并当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人陈某海犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元。
二、对公安机关缴获的赌资56500元予以没收，上缴国库。
上诉人陈某海及其其辩护人提出，陈某海之前被羁押的刑期应该被计算在内，原判决刑期计算错误；其开设赌场时间仅4天，情节较轻；其认罪态度较好，请求对其从轻处罚。
经审理查明，上诉人陈某海为赚取抽头渔利，于2013年5月21日至5月24日在惠州市惠阳区淡水街道办人民六路某酒店租赁709房开设赌场，并纠集刘某瑞、徐某镇等人利用“暗宝”进行赌博，直至同月24日凌晨被公安机关查获，当场抓获刘某瑞、徐某镇等参赌人员28人，缴获赌具“暗宝”2副、现金56500元。
上述事实，有经原审庭审质证与认证的下列证据予以证实：
现场勘查笔录、方位图及现场照片，证实案发现场位于惠州市惠阳区淡水街道办人民六路某酒店709房。
检查笔录、证据保全清单，证实公安机关于2013年5月24日零时在惠阳区淡水街道办人民六路某酒店租赁709房缴获赌资人民币56500元、赌具“暗宝”两副。
惠州市惠阳区某大酒店客人结账单，证实陈某海于2013年5月23日租赁某大酒店709房。
证人刘某瑞证言：2013年5月23日22时许，陈某海打电话告诉我某大酒店709房有客人在赌博“暗宝”，后他开车接我去到某酒店709房。我进到房间看见约有30多人围在一张麻将台聚众赌博，。我也下注参赌。参赌约半个小时公安人员就过来检查，将我们传唤到公安机关接受调查。该赌档是陈某海开设的，他有向庄家抽水。
经辨认照片，证人刘某瑞辨认出陈某海就是在某大酒店7楼709房开设“暗宝”赌档并向他人抽水的人。
证人林某钦、林某泗、朱某威、程某义、温某帆、钟某水、陈某、朱某锋、朱某造证言，均证实2013年5月23日晚，其9人来到惠州市惠阳区淡水街道办某酒店709房参与赌博“暗宝”，后公安人员进来检查，发现他们进行赌博“暗宝”即将他们带回公安机关接受调查。
证人温某辉、曾某响、徐某镇、叶某西证言，均证实2013年5月23日23时许，其4人来到惠州市惠阳区淡水街道办人民五路某709房参与赌博“暗宝”，该房约有20多人一起赌博，该赌场存在抽水行为，不久公安人员进来查房，发现有人聚众赌博，所以将其4人带回派出所接受调查。
证人郭某美证言：2013年5月23日12时许，我到大亚湾找陈某海，他家人告诉我他去了淡水某酒店709房，我即搭乘摩托车到淡水某酒店并进入709房，我看见约有10几人在房间里赌“暗宝”，当时陈某海在做庄家，后相继有人来到709房参赌。同日23时许，公安人员来到房间查处，并在709房带走30多人。
经辨认照片，郭某美辨认出陈某海就是在某大酒店7楼709房开设“暗宝”赌档的人。
证人叶某军证言：2013年5月23日23时许，刘某娘跟我说要带我去赌场玩玩，我和叶某西就跟他到海南明珠酒店，由他带我们进入709房，房里有5、6人，他们叫我做庄，我做庄约20分钟就没做，我下庄后刘某娘给了1500元水钱给开设赌场的“啊海”。后我继续参赌，不久公安人员就来查房，发现我们在进行赌博“暗宝”，即将带我们带回派出所接受调查。
证人蔡某忠证言：2013年5月23日晚，我与曾某响、卓某升一起沐足，之后曾某响提出到某酒店709房打麻将，我们到达现场后即参与赌博“暗宝”，我听说该赌场是陈某海开设的。当日23时许，公安人员就到该酒店检查。
证人林某氽证言：2013年5月23日23时许，我朋友打电话给我说某酒店有人在参赌“暗宝”，我即来到某酒店709房，看见约有30多人围在一张麻将台聚众赌博，我进去看了几分钟公安人员就进来检查，发现我们有赌博行为，公安人员随后将我们传唤到公安机关调查。我听说709房是陈某海开的。
经辨认照片，林某氽辨认出陈某海就是在某大酒店7楼709房开设“暗宝”赌档的庄家和开房的人。
证人卓某升、温某军、郑某生、刘某健、林某荣、陈某石、江某旺、许某伟、傅某栩、官某潺证言，均证实其10人于2013年5月23日晚来到惠州市惠阳区淡水街道办某酒店709房参与赌博“暗宝”，后公安人员进来查房，发现他们进行赌博“暗宝”即将他们带回公安机关接受调查。
上诉人陈某海供述：2013年5月21日至5月23日，我在惠阳区淡水街道办人民六路某酒店租赁709房开设赌场，提供房间供他人赌博“暗宝”，我从中抽水赚取利润。同年5月23日晚，公安机关对我所开的房间进行检查，发现我们聚众赌博“暗宝”，但当时我不在现场，后我于同年7月6日被公安机关刑事拘留。
经辨认照片，陈某海辨认出刘某瑞、程某义、叶某西、傅某栩、陈某石、郭某美就是参与赌博“暗宝”的人。
抓获经过，证实公安人员根据群众举报在2013年5月24日在某大酒楼709房抓获涉赌人员28人，并在2013年7月6日抓获开设赌场的上诉人陈某海。
常住人口信息，证实上诉人陈某海的身份情况。
本院认为，上诉人陈某海无视国法，以营利为目的，开设赌场，其行为已构成开设赌场罪。对陈某海提出的上诉意见，经查，陈某海开设赌场的行为，原判决并没有认定其情节严重；原判决鉴于陈某海认罪态度较好并对其从轻处罚，其再次要求从轻，不予支持；原判决折抵的刑期已减去其已被羁押的期间，取保候审的期间并不计算在折抵的刑期之内，原判决刑期计算正确，因此对其意见均不予采纳。原判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 游小勇
审 判 员 邱志勇
代理审判员 邱玉薇
二〇一四年五月八日
书 记 员 薛志峰
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。