江西省安福县人民法院民 事 判 决 书（2018）赣0829民初215号原告：刘有根，男，1967年12月13日出生，汉族，农民，住安福县。委托诉讼代理人：叶木香（系原告刘有根女儿），住安福县。委托诉讼代理人：周泗清，安福县铁井法律服务所法律服务工作者。被告：毛建文，男，1968年6月25日，汉族，农民，住安福县。被告：周文忠，男，1962年8月15日出生，汉族，农民，住，被告：周文彪，男，汉族，1968年11月20日出生，汉族，农民，安福县。被告：周传喜，男，1970年2月8日出生，汉族，农民，住安福县。被告：贺金标，男，1974年11月12日出生，汉族，农民，住安福县。被告：刘新亮，男，1975年8月12日出生，汉族，农民，住安福县。被告：彭武彪，男1974年9月13日出生，汉族，农民，住安福县。被告：赵春秀，女，汉族，农民，住安福县。被告：易田生，男，汉族，农民，住安福县。原告刘有根与被告毛建文、周文忠提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年1月15日立案后，根据原告刘有根的申请，本院依法追加周文彪、周传喜、贺金标、刘新亮、彭武彪、赵春秀为本案被告参加诉讼，根据被告毛建文、周文忠的申请，依法追加易田生为本案被告参加诉讼。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘有根委托诉讼代理人叶木香、周泗清，被告毛建文、周文忠、周传喜、贺金标、刘新亮、彭武彪到庭参加诉讼，被告周文彪、赵春秀、易田生经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘有根向本院提出诉讼请求：1.要求被告共同赔偿原告医疗费23157.54元、住院伙食补助费795元、营养费900元、后续治疗费1000元、误工费11662.80元、护理费7375.80元、鉴定费1910元、交通费800元、残疾赔偿金48552元、精神损害抚慰金6000元，共计102153.14元；2.诉讼费由被告承担。事实和理由：被告方从安福县章庄乡会口村购买山场，雇请原告等人砍伐。2017年8月13日傍晚5点多，原告下班，骑摩托车在下山途中摔伤，致重型颅脑损伤、肺挫伤、右肩胛骨骨折等，在安福县中医院住院53天，花费医疗费23157.54元（已扣除医保报销31478.6元）。经法医鉴定，原告伤残程度为九级、继续治疗费1000元，误工期评定为120天，护理期评定为60天，营养期评定为60天。综上所述，原告受雇为被告劳动，在返家途中受伤，视同工伤，被告应予赔偿。诉讼过程中，原告明确以侵权主张权利，原告称出了事故应由山场老板赔偿，不可能由做事的赔偿，自己没有权利要求易田生赔偿，故没有起诉易田生。毛建文、周文忠、周传喜、贺金标、刘新亮、彭武彪辩称，一、被告对原告的人身损害不应承担赔偿责任，理由如下：1.原告是在事发当日下午完成伐木作业活动，下班回住地路途发生事故的，不是在为被告采伐林木过程中发生事故的，原告要求被告承担赔偿责任的事实及理由与法律不符。2.我们将砍伐林木全部交给包工头易田生，不清楚易田生请哪些人砍林木。我们不认识3.涉案事故不能视同工伤。其一，《工伤保险条例》第十四条规定：“职工有下列情形之一的，应当认定工伤：（六）在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通，客运轮渡，火车事故伤害的。”原告虽然是骑摩托车摔伤的，但该事故是发生在山场小路上，而非公路或公众通行的场所，该事故不能界定为《中华人民共和国道路交通安全法》第一百一十九条规定的交通事故。其二，原告与被告建立的是劳务关系，而非劳动关系，且原告是为易田生提供劳务，原告不是被告的职工。其三，该事故是由原告单方面造成的，原告自己应承担全部责任，而非主要责任以下之责任。二、原告以视同工伤起诉被告，程序不合法。原告主张视同工伤赔偿，按规定首先应申请工伤认定，然后提起工伤赔偿劳动争议仲裁，对仲裁裁决不服再向法院起诉，而不能直接起诉。原告直接向法院起诉，应予以驳回。综上所述，请法院依法驳回原告的起诉或者诉讼请求。周文彪未作答辩。赵春秀未作答辩。易田生未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。被告周文彪、赵春秀、易田生经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃质证的权利。当事人提供的证据本院认定如下：一、刘有根提供的入院记录、出院记录、门诊病历、入院卡、临检报告单、生化报告单、住院收费票据、门诊收费票据、收款收据、医疗费补助审核单、住院结账明细汇总单、鉴定费发票、交通费发票，毛建文、周文忠、周传喜、贺金标、刘新亮、彭武彪没有异议，本院予以采纳。二、刘有根提供的司法鉴定意见书。由于伤残等级系依照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》评定，而本案系民事侵权纠纷，故鉴定意见书中关于伤残等级鉴定意见本院不予采纳；鉴定意见书中关于继续治疗费、误工期、护理期、营养期的鉴定意见，毛建文、周文忠、周传喜、贺金标、刘新亮、彭武彪没有提出异议，本院予以采纳。三、刘有根提供的药品销售清单，毛建文、周文忠、周传喜、贺金标、刘新亮、彭武彪提出了异议，由于刘有根未提供其他证据印证所购药品为治疗所必需，故该证据本院不予采纳。四、刘有根提供汽油费以证明其交通费，毛建文、周文忠、周传喜、贺金标、刘新亮、彭武彪对此不认可，由于汽油费不是交通费凭证，故该证据本院不予采纳。五、毛建文、周文忠提供的林权证、收条，刘有根、周传喜、贺金标、刘新亮、彭武彪没有异议，本院予以采纳。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：毛建文、周文忠、周文彪、周传喜、贺金标、刘新亮、彭武彪、赵春秀拥有安福县章庄乡西坑村西梨组一山场的林地使用权、林木所有权和使用权。因需要砍伐山场的林木，周文忠与易田生商量砍伐林木事宜，易田生以138000元承包山场的林木砍伐工作（含将林木运至山下）。林木砍伐工作实际由易田生、刘有根承包。易田生、刘有根承包山场的林木砍伐工作后，便组织相关人员砍伐（易田生、刘有根自己也参与林木砍伐工作）。砍伐林木的工具油锯以及油锯的燃料由易田生、刘有根提供，砍伐人员的伙食由易田生、刘有根负责，砍伐人员住的地方由毛建文、周文忠联系，被子、日用品等由砍伐人员自带。2017年8月13日傍晚，刘有根在结束一天的砍伐工作从山场骑摩托车下山回住的地方的途中不慎摔伤。刘有根受伤后，易田生继续组织人员砍伐林木，林木砍伐完毕，但未将林木运送至山下，故而毛建文、周文忠、周文彪、周传喜、贺金标、刘新亮、彭武彪、赵春秀给付易田生报酬28000元。刘有根受伤当天即被送往安福县人民医院住院治疗53天，2017年10月5日出院，共支出医疗费50629.72元（1171元+49458.72元），其中原告已付医疗费5000元，合作医疗报销医疗费31478.6元。住院期间购买日用品，共支出118元。出院诊断：一、重型颅脑损伤：1.双侧额颞顶叶脑挫裂伤并血肿形成2.蛛网膜下腔出血3.左侧顶叶轴索损伤4.头皮血肿；二、右肩胛骨骨折；三、肺挫伤；四、窦性心动过缓。出院时情况：患者意识模糊，反应迟钝，能简单对答，不能算数，有时烦躁不安，无抽搐，无视物模糊，无呼吸困难，精神尚可，睡眠、食纳可，大小便正常；左耳敷料包扎干燥，无渗血。出院医嘱：注意休息，加强营养；继续高压氧等康复治疗；如出现神志变化，头痛、头昏加重，频繁恶心、呕吐，抽搐，大小便失禁等情况速来院就诊；随诊；耳廓情况五官科随诊。2017年11月7日刘有根到南昌大学第一附属医院门诊治疗，支出医疗费349.03元。2018年1月9日，吉安安平司法鉴定中心出具鉴定意见：刘有根继续治疗费评定为1000元，误工期评定为120天，护理期评定为60天，营养期评定为60天。刘有根的损失为：医疗费（含继续治疗费）20618.15元，误工费11662.8元（35473元/年÷365天/年×120天），护理费7375.8元（44968元/年÷365天/年×60天），交通费160元，住院伙食补助费795元（15元/天×53天），营养费900元（15元/天×60天），共计41511.75元。本院认为，毛建文、周文忠等林木所有权人将山场林木的砍伐工作承包给易田生、刘有根完成，由毛建文、周文忠等人支付报酬，砍伐林木的工具油锯以及油锯所需燃料由易田生、刘有根提供，具体砍伐人员由易田生、刘有根组织，砍伐林木不受毛建文、周文忠等人指挥管理，毛建文、周文忠等人与易田生、刘有根之间形成的是承揽合同关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，只有在两个自然人之间形成的劳务关系，才适用该条关于个人因劳务造成他人损害或者自己受到损害产生的责任主体认定问题。而在履行承揽合同期间提供劳务一方因劳务造成他人损害或者自己受到损害的，接受劳务一方不承担责任。本案中，一方面刘有根是在结束当天的工作在回居住的地方途中不慎摔伤；另一方面，毛建文、周文忠等人与易田生、刘有根之间形成的是承揽合同关系，刘有根是在履行承揽合同期间受伤，因此毛建文、周文忠等林木所有权人对刘有根的损害不承担责任。易田生系毛建文、周文忠申请追加的被告，刘有根又在诉讼过程中表示出了事故应由山场老板赔偿，不可能由做事的赔偿，自己没有权利要求易田生赔偿，故没有起诉易田生，因此对刘有根的损害易田生是否应承担责任，本院在本案中不作评判。周文彪、赵春秀、易田生经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法可以缺席判决。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：驳回刘有根的诉讼请求。案件受理费2343元（刘有根已预交），由刘有根负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省吉安市中级人民法院。审 判 长  陈宗华人民陪审员  朱群英人民陪审员  罗 斯二〇一八年六月二十六日书 记 员  张 桃附相关法律条文：1.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。2.《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。