江苏省张家港市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）张民初字第1442号
原告黄金生。
委托代理人沈爱珍，江苏国瑞律师事务所律师。
被告李强。
被告张家港双燕旅游客运服务有限公司，住所地张家港市杨舍镇东门。
法定代表人王健，该公司董事长。
被告李强、张家港双燕旅游客运服务有限公司共同委托代理人方网才。
被告都邦财产保险股份有限公司张家港支公司，住所地张家港市杨舍镇港城大道城西桥南堍盐业公司综合楼一楼。
法定代表人杨文明，该公司总经理。
委托代理人范欣荣。
原告黄金生与被告李强、张家港双燕旅游客运服务有限公司（以下简称双燕公司）、都邦财产保险股份有限公司张家港支公司（以下简称都邦财险张家港公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年7月11日立案受理后，依法由代理审判员刘艺琳适用简易程序公开开庭进行了审理。原告黄金生的委托代理人沈爱珍，被告李强、张家港双燕旅游客运服务有限公司的共同委托代理人方网才，被告都邦财险张家港公司的委托代理人范欣荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告黄金生诉称：2013年4月20日，被告李强驾驶苏E×××××的大型普通客车由西向东行驶至港丰公路大新镇桥头村路口时，车辆左前侧撞击由北往南过路口原告及二轮电动车前部，造成原告受伤及双方车辆损坏。事故发生后，原告被送往张家港市第一人民医院住院治疗。李强驾驶的苏E×××××的大型普通客车所有人是双燕公司，该车的交强险和商业险投保单位为都邦财险张家港公司。因双方就赔偿费用无法达成一致意见，为此具状提起诉讼，要求被告赔偿医药费103533.11元（双燕公司已垫付70000元）、住院伙食补助费414元、营养费1800元、护理费8430元、交通费500元、残疾赔偿金258026.34元、精神抚慰金35000元、误工费25000元、司法鉴定费5410元、合计438113.45元；本案的诉讼费由被告承担。
被告李强、张家港双燕旅游客运服务有限公司共同辩称：请求法院依法裁决。
被告都邦财险张家港公司辩称：我方对事故事实没有异议，愿意在法律规定及条款约定的范围内对原告的合理损失进行赔偿，原告所主张的各项费用金额过高，另外本案的诉讼费我方不予承担。
经审理查明：2013年4月20日6时25分许，李强驾驶苏E×××××的大型普通客车由西向东行驶至港丰公路大新镇桥头村路口时，车辆左前侧撞击由北往南过路口原告及二轮电动车前部，造成黄金生受伤及双方车辆损坏。该起事故经张家港市公安局交通巡逻警察大队调查后，经集体讨论，综合分析认为：李强驾驶机动车行经交叉路口时，对周围交通动态观察不够，遇情况措施不及，其行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款之规定；但根据目前掌握的证据无法确定事故发生时黄金生是推行或骑行二轮电动车过路口。根据《道路交通事故处理程序规定》第五十条之规定，出具此道路交通事故证明。黄金生受伤后，被送往张家港市第一人民医院治疗，2013年4月20日至2013年5月13日住院23天，用去住院医药费95069.81元（其中双燕公司垫付70000元）、住院期间购买的华宝医药公司人血白蛋白用去7000元、门诊治疗用去医药费1424.3元、自购药品39元，合计使用医药费103533.11元。2014年5月20日，黄金生经苏州市广济医院司法鉴定所鉴定，该所出具了苏广司鉴所（2014）精鉴字第0428号精神医学司法鉴定书，鉴定意见为中度智力障碍，与车祸有直接因果关系。2014年6月8日，张家港市中医医院司法鉴定所出具了张中医司鉴所（2014）临鉴字第389号关于黄金生伤残程度、误工时限、营养时限、护理时限及护理人数的司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人黄金生颅脑外伤致中度智力障碍构成五级伤残、颅骨缺损构成十级伤残。2、建议被鉴定人黄金生的误工时限为300日，营养时限为120日，护理时限为住院期间1人护理，出院后120日以内1人护理。
另查明，李强驾驶的苏E×××××的大型普通客车车辆所有人为双燕公司，李强系双燕公司的员工，对外由双燕公司承担赔偿责任。苏E×××××的大型普通客车在都邦财险张家港公司投保有机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任险，商业第三者责任险限额为50万元，保险期限均自2012年5月22日零时起至2013年5月21日二十四时止。
上述事实，有原告提供的张家港市公安局交通巡逻警察大队张公交新证字（2013）第0004号道路交通事故证明、病历、住院病人用费清单、出院记录、住院医药费收据、门诊医药费收据、江苏华宝医药公司销售票据、自购药发票、苏广司鉴所（2014）精鉴字第0428号精神医学司法鉴定书、张中医司鉴所（2014）临鉴字第389号司法鉴定意见书、机动车行驶证、机动车交通事故责任强制保险单、机动车商业保险行业B款保险单及庭审笔录等证据予以证实。
关于原告因本次交通事故造成的损失事项，原、被告双方主张如下：1、原告主张住院伙食补助费414元，按住院23天，每天18元计算；营养费1800元，按司法鉴定意见120天，每天15元计算；护理费8430元，按照司法鉴定意见护理时限为住院期间1人护理，出院后120日以内1人护理，住院期间护理费为2430元（提供张家港市杨舍镇西城顺康家政服务部出具的陪护费发票三张印证），出院后按照50元／天的标准计算；交通费500元，被告李强、双燕公司、都邦财险张家港公司对此均无异议；2、原告主张医药费103533.11元，提供相应的医药费票据证实。被告李强、双燕公司、都邦财险张家港公司对于证据的真实性没有异议，但都邦财险张家港公司认为根据苏州市社会保险基金管理中心网站上的医保药品目录及机动车商业保险条款第一章第一条及第十七条约定“保险事故发生后，保险人按照国家相关法律规定的赔偿范围、项目和标准以及本保险合同的规定，并根据国务院卫生主管部门组织制定的交通事故人员创伤临床诊疗指南和国家基本医疗保险标准，在保险单载明的赔偿限额内核定人身伤亡的赔偿金额”，应当在医药费中扣除12862.81元的非医保费用（包括928.4元的伙食费），此外华宝医药公司的7000元销售票据以及自购药品无医嘱，不能证明是伤者治疗必须使用的；3、原告主张误工费25000元，按2500元／月计算10个月，提供张家港市万年劳务服务有限公司误工证明及2013年2月、3月的工资单印证。被告李强、双燕公司对此无异议，被告都邦财险张家港公司认为黄金生事发时候已经达到国家法定退休年龄，应补充提供劳动合同及事故发生前一年的工资单；4、原告主张残疾赔偿金258026.34元，按城镇居民人均可支配收入32538元／年计算13年，根据鉴定意见原告构成一个五级伤残、一个十级伤残。被告李强、双燕公司无异议，被告都邦财险张家港公司对证据本身的真实性没有异议，但对张家港中医院院评定五级伤残等级有异议，其认为苏州广济医院精神司法鉴定意见书结果为中度智力障碍，张家港中医院院结果为中度智力障碍构成五级伤残，参照道路交通事故受伤人员评定准则4.5.1.A条规定描述中度智力缺损或精神障碍，日常生活能力明显受限需要指导，中医医院的鉴定中并没有对其日常生活能力受限需要指导的程度加以说明，不符合上述所引用的标准，中医医院判定黄金生能够构成五级伤残的理由不足。另外根据该标准，中度智力缺损或精神障碍并不是鉴定意见书中所记录的中度智力障碍，两者应该是有区别的，不能混为一谈。因涉及到医学专业知识，本院通知鉴定人员出庭进行说明。鉴定人张家港市中医医院司法鉴定所称：黄金生存在双侧额颞的损伤，从神经功能来讲，额颞叶主宰着人类的智能和精神，包括记忆能力、理解能力、判断能力计算能力等等。所以该损伤导致了黄金生的智能障碍，该损伤和广济医院的精神司法鉴定是吻合的。广济医院的鉴定结论是中度智能障碍，在中度里又存在着4、5、6三个等级，我们是根据黄金生的日常生活活动能力来评估的其等级的，作为存在智能障碍或者精神问题的被鉴定人，依据日常生活能力评估表中的十二大项（其中男性是37小项，女性是38小项）逐条评定。在本案中，黄金生只有12小项是不需要指导的，绝大部分是需要旁人来指点和帮助才能完成，所以他的日常生活活动能力跟正常人比不到40%，据此，考虑到黄金生日常生活活动能力大部分受限，所以评定为五级伤残。我们可以提供黄金生的评估表，请求法院依法认定。此外，都邦公司提出智能障碍和智能缺损应该是有区别的，实际上在医学上这是一回事，都是智能不全的表现，在医学概念中，智能障碍和智力缺损所包括的内容是一样的，不管是临床神经病学、还是精神病学，还有法医学，它所涵盖的内容是一致的，所以在我们的鉴定结论中应用智能障碍和智力缺损意义是一样的；5、原告主张精神抚慰金35000元。被告李强、双燕公司无异议，被告都邦财险张家港公司认可25000元；6、原告主张司法鉴定费5410元，提供了司法鉴定费票据。被告李强、双燕公司无异议，被告都邦财险张家港公司对票据真实性无异议，但认为鉴定费不属于保险公司责任范围。
由于原、被告双方在部分赔偿项目及数额上的意见不一，致本案未能调解。
本院认为，公民的生命健康权、财产权受法律保护，侵害公民生命健康权、财产权的，作为交通事故的责任人应承担受害人相应的民事责任。本案受害人黄金生在本起交通事故中受伤，其要求赔偿的请求是基于法律的规定，本院予以支持。张家港市公安局交通巡逻警察大队张公交新证字（2013）第0004号道路交通事故证明所叙述的事实原、被告双方均未提出异议，本院对该道路交通事故证明所证明的事实予以认定。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人员伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。本起事故发生在机动车与非机动车之间，苏E×××××的大型普通客车投保有机动车交通事故责任强制保险，被告都邦财险张家港公司应在机动车交通事故责任强制保险分项项目限额范围内直接对受害人进行赔付，不足的部分，根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，由承保商业第三者责任险的保险公司根据保险合同的约定承担赔付责任。本起事故交警部门未作事故责任认定，根据交警部门事故证明所证明的事实，李强驾驶机动车行经交叉路口时，对周围交通动态观察不够，遇情况措施不及，其行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款之规定，事故发生时黄金生是推行或骑行二轮电动车过路口无法确定，故无证据表明黄金生在本起交通事故中存在过错，本院确定对交通事故责任强制保险不足的部分，由机动车一方承担全部赔偿责任。李强系双燕公司的员工，其应承担的赔偿责任由双燕公司赔偿。被告都邦财险张家港公司对双燕公司的赔偿在商业第三者责任险中按合同约定赔付。仍有不足的，由双燕公司赔偿。
关于原告主张的住院伙食补助费414元、营养费1800元、护理费8430元、交通费500元，被告李强、双燕公司、都邦财险张家港公司均无异议，且符合法律规定，本院予以支持。关于都邦财险张家港公司要求扣除非医保用药的主张，本院认为都邦财险张家港公司未能提供就该部分条款对双燕公司履行了提示及明确说明义务的证据，该条款对双燕公司不发生效力，故对于都邦财险张家港公司要求扣除非医保用药的抗辩，本院不予采纳。原告的医药费应以医院的收据为凭，928.4元的伙食费、华宝医药公司的人血蛋白7000元无医嘱及正式票据、自购药品39元无医嘱应予剔除，故认定医药费损失为95565.71元。关于原告主张的误工费，本院认为误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人已达到法定退休年龄，提供的证据不能证明仍有固定收入，故对于误工费的主张，本院不予认定。关于原告主张的残疾赔偿金，本院认为张家港市中医医院司法鉴定所作出的张中医司鉴所（2014）临鉴字第389号司法鉴定意见书，鉴定程序合法，都邦财险张家港公司对于黄金生伤残等级的异议，鉴定机构已出庭作出说明，鉴定结论依据充足，其对黄金生伤残等级的鉴定意见本院予以采纳。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。原告受伤后构成一个五级伤残、一个十级伤残，认定残疾赔偿金238178.16元。关于原告主张的精神抚慰金，本院认为精神抚慰金与残疾赔偿金是两个相互独立的赔偿项目，残疾赔偿金是对伤者的物质补偿，精神抚慰金是对伤者的精神赔偿，两者可以同时主张，原告受伤构成一个五级伤残、一个十级伤残，在精神上受到了一定的伤害，根据本案的责任及实际情况，精神抚慰金认定30500元，在机动车交通事故责任强制保险中优先赔付。关于都邦财险张家港公司认为司法鉴定费用不属保险公司的赔付范围的抗辩，要求都邦财险张家港公司补充提供相应证据，届时仍未提供，本院认为司法鉴定费用是受害人伤残鉴定的实际支出，事实存在，有相应的票据印证，认定司法鉴定费5410元，应由保险公司赔付。
综上，原告黄金生因道路交通事故造成的损失属于医药费赔偿限额项下的有医药费95565.71元、住院伙食补助费414元、营养费1800元，合计97779.71元，超过交强险10000元限额87779.71元；属于残疾赔偿限额项下的有残疾赔偿金238178.16元、护理费8430元、精神抚慰金30500元、交通费500元，合计277608.16元，超出交强险110000元限额内167608.16元。故被告都邦财险张家港公司在交强险限额范围内赔偿原告黄金生120000元，对于超过限额的255387.87元及鉴定费5410元，合计260797.87元，在商业第三者责任险范围内，由被告都邦财险张家港公司在商业第三者责任险范围内予以赔偿。故被告都邦财险张家港公司在交强险及商业三者险限额内应赔偿原告黄金生380797.87元。事故发生后，被告双燕公司已垫付医药费70000元，该款可在被告都邦财险张家港公司赔偿原告的款项中予以扣除，由被告都邦财险张家港公司返还给被告双燕公司。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国保险法》第十七条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告都邦财产保险股份有限公司张家港支公司在机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任险范围内赔偿原告黄金生310797.87元，限于判决生效后10日内履行。
二、被告都邦财产保险股份有限公司张家港支公司返还被告张家港双燕旅游客运服务有限公司先行垫付的医药费70000元，限于判决生效后10日内履行。
三、驳回原告黄金生的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取1295元，由被告张家港双燕旅游客运服务有限公司负担919元，由原告黄金生负担376元。被告负担部分原告已预交，由被告张家港双燕旅游客运服务有限公司在履行本判决时直接给付原告黄金生。鉴定人员出庭费用500元由被告都邦财产保险股份有限公司张家港支公司负担（已缴纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向该院（账号：10×××99，开户银行：中国农业银行苏州工业园区支行营业部）预交上诉案件受理费2590元。
代理审判员 刘艺琳
二〇一四年九月二十八日
书 记 员 张 琳