济南市长清区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）长民重字第11号
原告刘兆军，男，生于1968年4月24日，汉族，农民，住济南市。
委托代理人郝健，男，生于1963年5月19日，汉族，济南长清求实法律服务所法律工作者，住济南市。
被告刘兆英，女，生于1955年6月24日，汉族，农民，住济南市。
被告刘兆祥，男，生于1958年1月1日，汉族，农民，住济南市。
被告刘兆香，女，生于1964年1月1日，汉族，农民，住济南市。
被告刘兆春，女，生于1965年2月27日，汉族，农民，住济南市。
第一、三、四被告共同委托代理人刘兆祥，男，生于1958年1月1日，汉族，农民，住济南市。
被告刘兆荣，男，生于1971年3月19日，汉族，农民，住济南市。
委托代理人殷培刚，男，生于1971年4月9日，汉族，济南长清诚业法律服务所法律工作者，住济南市。
委托代理人李云，女，生于1970年8月7日，汉族，农民，住济南市，系被告刘兆荣之妻。
原告刘兆军与被告刘兆英、刘兆祥、刘兆香、刘兆春、刘兆荣继承纠纷一案，本院于2014年3月11日立案受理后，于2014年9月5日作出（2014）长民初字第596号民事判决书，判决驳回原告刘兆军的诉讼请求。原告刘兆军不服原审判决上诉至济南市中级人民法院，济南市中级人民法院经审理作出（2014）济民五终字第787号民事裁定书，撤销(2014)长民初字第596号民事判决书，发回本院重审。本院重新组成合议庭进行审理。原告刘兆军及其委托代理人郝健，被告刘兆祥本人并作为被告刘兆英、刘兆香、刘兆春的委托代理人，被告刘兆荣及其委托代理人殷培刚、李云到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告刘兆军诉称，原告与各被告是亲兄弟姐妹，父亲刘新礼、母亲徐桂兰已经过世。刘新礼和徐桂兰在济南市长清区马山镇周庙村留有住房及院落一处，房产证号为长房权证马私字第034**号。2002年农历8月27日，原、被告之父刘新礼去世，原告与其他继承人商定父亲所有遗产由原告继承。2010年12月21日，原、被告之母徐桂兰去世，原告与被告刘兆荣因其母亲所留遗产发生纠纷。现原告为维护自身的合法权益，特向法院提起诉讼，请求依法分割原、被告之母徐桂兰所留遗产。后变更诉讼请求，依法分割原、被告父母所留遗产（房产价值4.47万元），被继承人徐桂兰生前花费医疗费5033.7元，由原、被告共同负担。
被告刘兆英、刘兆香、刘兆春委托刘兆祥答辩称，对原审中查明的当事人身份关系、房屋信息、鉴定价值无异议，以原告向法庭提交的书面证明意见为准，同意将诉争房屋应继承份额转让给原告。
被告刘兆祥辩称，原告提供证据都是真实的，第一、三、四被告出具证明也是真实的。
被告刘兆荣辩称，原告请求分割涉案房产的主张不能得到支持，1、涉案房产在1998年5月3日已通过分家协议形式归答辩人所有，原告无权继承。分家协议中原告及妻子均签字认可，系有效协议，对原、被告均具有约束力，且协议各方已经依据协议占有分配了房屋，履行了分家协议。原告要求分割是对协议的反悔，推翻该协议应当先行界定协议的效力。2、原告主张依照徐桂兰出具的遗嘱继承涉案房屋依据不足，因见证书不符合代书遗嘱的法定形式，没有法律效力。根据最高院相关批复，已经进行分家析产的财产不得再行遗嘱继承。3、对于村委会证明中重要部分系私自添加。第一、三、四被告出具的证明并非亲自书写，应当本人出庭进行陈述。4、1998年分家后，答辩人和原告轮流赡养老人，2002年父母吵架后，双方每人一月轮流赡养母亲，父亲独自在家，为照顾老人方便约定让原告住到涉案房屋，但父母百年后房子还是我的，应当驳回原告的诉讼请求。
本案重审过程中，被告刘兆荣提出新的主张，认为父母生前另有两处院落，分别坐落于长清区马山镇周庙村公路东，北屋四间平方，结构为红砖，一个棚子，一个朝西的大门，院落约为14米见方，东侧有约20平方米的空闲地，并栽有杨树若干。另一处坐落于周庙村公路东，为四间瓦房，一间厨房，一个木大门，院落约为20米见方，上述财产均系父母遗产，应当平均分割。
针对被告刘兆荣的上述主张，原告刘兆军意见为：原告所居住的房产是1999年11月16日经房管部门丈量，2000年1月14日颁发证书，证书号码为长房权证马私字第034**号，当时父母均建在，应视为赠与行为，与其他兄妹5人均未提出异议，因此该房产不应当作为遗产分割。
被告刘兆香、刘兆祥、刘兆英、刘兆春意见为，不应当对两处房产作为遗产进行分割，应当以房产证为准。
经审理本院认定，原、被告各方系亲兄弟姊妹关系，原、被告父亲刘新礼于2002年农历8月27日去世，母亲徐桂兰（又名徐贵兰）于2010年12月21日去世。刘新礼与徐桂兰育有六个子女，分别是长女刘兆英、长子刘兆祥、次女刘兆香、三女刘兆春、次子刘兆军、三子刘兆荣，六个子女均由刘新礼与徐桂兰抚育成人。1980年左右，刘兆祥参军退役后，申请宅基地，并与父母共同建设房屋一处（以下简称上院），坐落于周庙村公路东，为四间瓦房，一间厨房，院落20米见方，被告刘兆祥结婚后一直在上院居住，此后与同村村民薛正明互换房屋，互换后上院房屋被拆除重建，刘兆祥在调换后房屋内居住，并办理房屋产权登记证书，证号为长房权证马私字第035**号，登记所有人为刘兆祥。1985年左右，原告刘兆军与父母共同建设房屋一处（以下简称下院），坐落于马山镇周庙村公路东，北屋四间平房，结构为红砖，一个棚子，一个朝西的大门，院落约为14米见方，刘兆军结婚后在此居住，并办理房产证，证号为长房权证马私字第034**号，登记所有人为刘兆军。原告主张已拆除重建，但未变更房屋登记信息。被告刘兆荣成家晚于刘兆祥、刘兆军，跟随父母居住于房屋产权登记证书为长房权证马私字第034**号房屋（以下简称03470号房屋），房产登记产权人为父亲刘新礼。此后因原告刘兆军为赡养老人方便，在03470号房产内与父母共同居住，父母去世后，原告刘兆军在该房屋内居住至今。1998年5月3日，原告刘兆军、被告刘兆祥、刘兆荣及三人妻子达成一份分家养老协议，该协议约定：“1：按现住处，上院落财产归刘兆祥，下院落财产归刘兆军，公路边院落（包括门头）归刘兆龙（刘兆荣），门头内财产归老人所有，以房产证为依据。老人都有居住权，不准不让住”。由三人及妻子签字，被告刘兆英、刘兆香、刘兆春未签字。2007年5月13日，原、被告之母徐桂兰曾找人代书遗嘱一份，同意将其所有的房屋交由原告刘兆军继承，该遗嘱经长清长安法律服务所见证，见证人张兴强一人盖章。庭审中，被告刘兆英、刘兆香、刘兆春委托刘兆祥向法庭提交证明三份，内容均为同意将03470号房产份额出卖给刘兆军。诉讼中，被告刘兆荣申请对03470号房屋的价值进行司法鉴定，经鉴定该房屋的市场价值为人民币44700元，后又补充鉴定地下室1554元。
另查明，原告主张母亲徐桂兰生前支出医药费5033.7元，提供单据一宗，其中有正式发票，可以认定支出费用为4583元。
以上事实，有原告刘兆军提交的长房权证马私字第034**号、034**号房产证，见证书，村委会证明二份，被告刘兆英、刘兆春、刘兆香提交的证明三份，被告刘兆祥提交的长房权证马私字第035**号房产证，被告刘兆荣提交的分家单，以及当事人的陈述在案为凭，可以采信。
本院认为，本案系继承纠纷，被告刘兆荣在重审过程中提出反诉，但经审查，其诉讼请求是对上下院作为遗产进行分割，继承人、被继承人范围相同，应作为本诉中的被告方抗辩理由，一并予以处理，因此对于被告刘兆荣所提要求分割上下院的主张，不构成反诉，其该部分主张及查明相关事实，可作为本诉定案依据。关于本案争议焦点：1、涉案三处房产是否应当作为遗产予以继承。2、继承人范围、顺序和继承方式选择。本案争议三处房产中，上院建造时，被告刘兆祥已经成年并具有劳动和独立生活能力，与父母共同出资建造，上院所占用宅基地取得和建造的目的系用于刘兆祥婚房，建成后实际由刘兆祥夫妇居住，此后刘兆祥以上院与其他村民换房，换房后上院房产被新房主拆除，而刘兆祥取得置换后房屋产权。下院建造时，原告刘兆军虽未完全成年，但已年满16周岁，不再上学，具有劳动和独立生活能力，以父母出资为主，与父母共同参与建设，房屋宅基地取得和建设的初衷系用于刘兆军婚房，建成后由原告刘兆军夫妇居住和实际占有至今，并登记于刘兆军名下。上述情节，均可证实刘兆祥、刘兆军从法律和事实上对上、下院享有实际权利。03470号房屋由原、被告父母早年建设，由原、被告父母生前一直居住，且登记于父亲刘新礼名下，属于父母的夫妻共同财产，被告刘兆荣主张该房屋已通过分家协议分配给自己，但原告提交的1998年分家单中有刘兆军夫妇、刘兆祥夫妇、刘兆荣夫妇签字，无父母和其他三被告签字认可，其他三被告事后亦未对分家协议予以追认，或明示放弃涉及的财产权利，因此该协议因缺乏法定形式要件，应认定为不成立，被告刘兆荣无法基于分家协议取得对应房屋权利。综上所述，03470号房屋应当作为原、被告父母的遗产予以分割，而根据本案查明情况，上院、下院均不宜直接认定为原、被告父母遗产直接予以分割。
根据法律规定，原、被告六人均为其父母的第一顺序继承人，原告提交了徐桂兰代书遗嘱一份，但该遗嘱缺乏法定的形式要件，不能作为继承依据，应适用法定继承规则，平均分割03470号房屋及权益，由一方继承人获得房屋所有权，对其他继承人折价补偿。根据庭审中查明的当事人居住、生活情况，从实际需求和交付便利性角度出发，本院认为由刘兆军继承03470号房产为宜，刘兆军应当按照鉴定结论确定的房屋价值，向其他五被告平均支付对应份额，为7709元每人（46254元/6人）。
原告主张其母徐桂兰生前支出医疗费用4583元，亦应由原、被告平均负担，每人763.83元。
因原、被告分歧较大，致使本案调解不成。为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国继承法》第三条、第九条、第十条、第十五条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十三一百二十三条之规定，判决如下：
一、登记在刘新礼名下，房屋产权登记证书号码为长房权证马私字第043**号房产由原告刘兆军继承；
原告刘兆军于本判决生效之日起十日内，向被告刘兆英、
刘兆春、刘兆祥、刘兆香、刘兆荣各支付房屋折价补偿款7709元；
被告刘兆英、刘兆春、刘兆祥、刘兆香、刘兆荣于本判
决生效之日起十日内，各向原告刘兆军支付医药费763.83元。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费358元，由原告刘兆军负担58元，被告刘兆英、刘兆春、刘兆祥、刘兆香、刘兆荣各负担60元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。
审 判 长 卢圣月
人民陪审员 叶继香
人民陪审员 王瑞河
二〇一六年一月二十六日
书 记 员 高 倩