上海市宝山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宝民一（民）初字第7425号
原告翟明英。
委托代理人黄丽，广东维强（上海）律师事务所律师。
被告王文明。
被告中国人民财产保险股份有限公司邳州支公司。
负责人王丰。
委托代理人吕红卫。
原告翟明英与被告王文明、被告中国人民财产保险股份有限公司邳州支公司（以下简称“保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年9月19日立案受理后，依法由代理审判员包鸿举适用简易程序公开开庭进行了审理。原告翟明英的委托代理人黄丽，被告王文明到庭参加诉讼。被告保险公司经本院合法传唤无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告翟明英诉称，2013年9月8日4时30分许，在本市宝山区金石路罗宁路路口，被告王文明驾驶其所有的苏CTXX**轻型普通货车撞到驾驶人力三轮车的原告，致原告受伤，车辆受损，造成交通事故。经交警部门认定，由被告王文明负事故主要责任，原告负事故次要责任。现涉案车辆在保险公司投保交强险、商业三者险。原告诉至法院要求被告赔偿医疗费人民币55，296.60元、住院伙食补助费210元（20元／天×10.5天）、营养费4，200元（40元／天×105天）、误工费13，020元（1，860元／月×7个月）、护理费10，402.50元（5，000元＋2，161元／月×2.5个月）、残疾赔偿金53，782.40元（19，208元／年×20年×14%）、精神损害抚慰金7，000元、交通费1，000元、衣物损费500元、车辆损失费1，000元、鉴定费1，900元、律师费5，000元，要求被告保险公司在交强险和商业三者险保险范围承担赔偿责任，其中精神损害抚慰金在交强险内优先支付，不足或不能部分，由被告王文明按照80%的比例承担赔偿责任。
被告王文明辩称，对事故事实、责任认定无异议。因本被告负事故主要责任，且未投保不计免陪，故同意在商业三者险范围内承担应赔偿金额的15%。具体赔偿项目及金额：非医保部分医疗费、鉴定费应由被告保险公司承担，律师费金额过高，由法院酌定。其他费用意见同被告保险公司。
被告保险公司书面辩称，对事故事实、责任认定无异议。被告王文明驾驶的肇事车辆在本公司投有交强险以及商业险20万元，但未投保不计免陪特约险，同意在交强险限额内承担赔偿责任，在商业三者险保险范围内根据约定承担70%赔偿责任（且上述赔偿责任的15%应由被告王文明自行负担）。具体赔偿项目和金额：对于医疗费，根据商业三者险保险条款的约定，非医保及不可报销医疗费为18，902.14元，应由原告及被告王文明共同负担，出院后医疗费无相应遗嘱，不予认可。住院伙食补助费应按照10元／天计算10天；营养费按照18元／天，最高计算60天；护理费按照60元／天计算60天，其要求家属陪护没有医疗机构证明需要陪护，不予认可；原告已年满55周岁，其误工费没有法律依据，不予认可；精神损害抚慰金认可3，000元，交通费认可100元；衣物损失、车辆损失在事故认定书中未有记载且没有证据证明，不予认可；对鉴定费、律师费，不予认可。鉴定意见书程序错误，是单方委托，对原告的伤残程度不予认可，只认可原告构成一个XXX伤残，故对鉴定意见书不予认可。
经审理查明，一、2013年9月8日4时30分许，在本市宝山区金石路罗宁路路口，被告王文明驾驶其所有的苏CTXX**轻型普通货车撞到驾驶人力三轮车的原告，致原告受伤，车辆受损，造成交通事故。经交警部门认定，由被告王文明负事故主要责任，原告负事故次要责任。
苏CTXX**轻型普通货车在被告保险公司投保有交强险1份，另投保有商业三者险（责任限额20万元），被告王文明与被告保险公司签订的商业三者险保险条款第九条约定，保险人在依据本保险合同约定计算赔款的基础上，在保险单载明的责任限额内，按下列免赔率免陪：负次要事故责任的免赔率为5%，负同等事故责任的免赔率为10%，负主要事故责任的免赔率为15%，负全部事故责任的免赔率为20%。本次事故发生在保险期内。
二、事发后原告至医院就诊，于2013年9月8日至2013年9月18日住院，住院10.5天，并为伤情于2013年10月18日、11月18日、12月18日到门诊就诊，期间发生的医疗费共计54，961.6元（已扣除住院期间伙食费141元）。另，原告为就医、处理事故等，支出一定数额的交通费。被告王文明在事发后支付原告预付款3万元。
三、2014年3月，上海市公安局宝山分局交警支队委托上海华医司法鉴定所对原告交通伤伤残评定及三期进行鉴定。2014年3月21日，上海华医司法鉴定所出具鉴定意见书，认定原告胸部、肢体、脊柱交通伤，四根以上肋骨骨折、左上肢功能障碍、腰部活动受限分别构成XXX伤残、XXX伤残、XXX伤残。损伤后手术治疗休息期150日，护理期75日，营养期75日；若后期行内固定取出术治疗，酌情休息期60日、营养期30日，护理期30日。原告为此支付鉴定费1，900元。
四、原告户籍性质为农业家庭户。为了证明误工损失情况，原告提供了上海某某纸制品厂的营养执照及该厂于2014年4月出具的证明，证明内容：“现证明员工翟明英，自2011年1月被我公司招用，从事操作工作，月平均工资为1，860元，其于2013年9月8日发生交通事故，治疗后在家休养，事故发生后至今我公司停发全部工资。”
上述事实，有驾驶证、行驶证、事故认定书、保单、门急诊病历、医疗费收据、鉴定意见书、鉴定费发票、律师费发票及当事人陈述等证据予以证明，并经庭审质证，本院予以认定。
本院认为，依照法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险限额内承担赔偿责任，超出部分由事故责任方根据过错的程度分担责任。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人予以赔偿。综上，本院确定原告所受之合理损失，首先应由被告保险公司在交强险范围内赔偿。至于超出交强险理赔范围的部分，因被告王文明负事故主要责任，原告负事故次要责任，故由被告王文明承担80%的赔偿责任。现被告王文明驾驶的车辆投保有商业三者险，且约定有免赔率，故被告保险公司应在商业三者险保险范围内承担80%×85%即68%的赔偿责任，被告王文明承担其余12%的赔偿责任；仍有不足的，由被告王文明承担80%的赔偿责任。
关于医疗费中非医保部分及不可报销部分，被告保险公司提出应根据商业三者险保险合同中的条款，对上述部分不予赔偿。本院认为，被告保险公司要求扣除非医保部分及不可报销部分的抗辩意见缺乏依据，故不予采信。鉴定费属于为查明和确定被侵权人伤残情况和“三期”期限必然支付的必要合理费用，故属于商业三者险的赔偿范围，应由被告保险公司依法赔偿。关于鉴定意见书，其系上海市公安局宝山分局交警支队依法委托上海华医司法鉴定所进行鉴定，合法有效。被告保险公司对鉴定意见书不予认可的主张，缺乏依据，本院难以采信。
对于原告各项损失的具体项目和金额：1、医疗费，根据原告提交的证据，能够证明原告产生的医疗费54，961.6元，该些费用系事故发生后原告为治疗损伤而发生的合理费用，本院予以确认；2、住院伙食补助费按照每天20元计算10.5天，为210元；3、营养费按每天30元的标准计算105天，金额为3，150元（含二期）；4、护理费按每天40元的标准计算105天，金额为4，200元（含二期）。5、原告提供的证据不足以证明其实际误工损失，本院根据本案实际情况，酌情确定7个月误工费为7，000元（含二期）。6、残疾赔偿金，鉴于原告为农业家庭户籍，结合鉴定结论确定的伤残等级，本院酌情确定为53，782.4元；7、精神损害抚慰金，原告确因本次事故在精神上遭受痛苦，根据被告的过错程度、侵权行为方式、侵权所造成的后果等因素，本院酌情确定为5，600元；8、交通费，本院根据原告就医治疗的实际情况，酌情确定为200元；9、衣物损费，酌情支持100元；10、车辆损失费，酌情支持100元；11、鉴定费1，900元，于法有据，本院予以支持；9、律师费，根据本案实际酌定为4，000元。
上述费用，由被告保险公司在交强险范围内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费合计1万元，护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费合计70，782.4元，衣物损费、车辆损失费合计200元，共计80，982.4元；由被告保险公司在商业三者险范围内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费合计34，150.68元。由被告王文明赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费合计6，026.6元；律师费4，000元由被告王文明承担80%即3，200元；上述费用合计9，226.6元，鉴于被告王文明已预付原告3万元，故原告还应返还20，773.4元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司邳州支公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任强制保险范围内赔偿原告翟明英医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、衣物损费、车辆损失费，计人民币80，982.4元；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司邳州支公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任商业保险范围内赔偿原告翟明英医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费，计人民币34，150.68元；
三、被告王文明应赔偿原告翟明英医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、律师费合计人民币9，226.6元，扣除被告王文明支付原告翟明英的预付款人民币30，000元，原告翟明英应于本判决生效之日起十日内返还被告王文明人民币20，773.4元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取计人民币1，550元，由原告翟明英负担人民币156元，被告王文明负担人民币1，394元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
代理审判员 包鸿举
二〇一四年十一月十日
书 记 员 苏东东
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入、造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《中华人民共和国保险法》
第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。
第六十六条责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。