成都高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2017）川0191民初453号原告:上海宏誉建筑装饰集团有限公司成都分公司。住成都高新区天府二街***号*栋*单元*楼***号。负责人：吕正骏。委托诉讼代理人：周文骏，上海市金马律师事务所律师。委托诉讼代理人：余杨，上海市金马律师事务所律师。原告:上海宏誉建筑装饰集团有限公司。住所地：上海市静安区昌平路***号****室。法定代表人：吕泉。委托诉讼代理人：周文骏，上海市金马律师事务所律师。委托诉讼代理人：余杨，上海市金马律师事务所律师。被告:董娟,女,1978年4月7日出生,汉族,住四川省双流县。委托诉讼代理人：黄建军，四川诺鼎律师事务所律师。原告上海宏誉建筑装饰集团有限公司成都分公司(以下简称宏誉成都分公司)、上海宏誉建筑装饰集团有限公司(以下简称宏誉公司)诉被告董娟劳动争议纠纷一案，本院于2017年1月9日立案受理后，依法适用简易程序，由本院审判员周航独任审判,于2017年2月28日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人余杨、被告的委托代理人黄建军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告一与被告之间并非劳动合同关系，原告二与被告之间没有任何法律关系。现诉至法院，请求人民法院判令：一、原告一无需支付被告2016年1月1日至2016年3月19日期间工资65833元、解除劳动合同经济补偿金79035元；二、原告二无需对原告一的上述给付义务承担连带责任。被告辩称：原、被告双方存在多年的事实劳动关系。经审理查明：被告董娟于2010年10月8日进入原告宏誉成都分公司工作，担任宏誉成都分公司副总经理。被告入职后，原告宏誉成都分公司及其总公司均未为被告缴纳社会保险，也未签订书面劳动合同。于2015年度，原告宏誉成都分公司按25000元/月的标准向被告董娟发放工资，但自2016年1月1日之后，原告未再向被告发放工资。2016年1月11日，原告宏誉公司向被告董娟发出《签订劳动合同通知书》一份，通知被告到办公室李秋萍处签订劳动合同。原告宏誉公司还提供了一份载明固定期限为2016年1月1日至2018年12月31日，约定月工资为3000元的待签订劳动合同。2016年1月14日，被告董娟回复原告宏誉公司人事部称：由于其于2010年10月8日入职，公司自用工之日起满一年未与本人签订过劳动合同，应视为双方已订立无固定期限劳动合同，故认为公司应与其签订无固定期限劳动合同。被告还认为其月工资为25000元/月，但待签劳动合同中约定工资为3000元，与实际工资不符。故要求公司书面回复上述质疑后再签订劳动合同。被告董娟于2015年10月22日开始休产假，2015年10月29日在成都安琪儿妇产医院剖腹产下男婴一名。2016年1月19日，成都安琪儿妇产医院出具病情证明书，证明被告董娟系纯母乳喂养。2016年2月19日，被告向原告宏誉成都分公司邮寄送达了《产假续假条》，以对孩子进行纯母乳喂养为由，依据《四川省实施办法》的规定，被告纯母乳喂养的女职工增加一个月产假，故续假2016年2月19日至2016年3月19日止。2016年3月22日，被告董娟向原告宏誉成都分公司邮寄送达了《解除劳动关系通知书》一份，以其入职后公司未依法与本人签订书面劳动合同，亦未依法为本人缴纳社保，且存在拖欠本人工资的情形。故其依据《劳动合同法》第三十八条通知用人单位，解除其与公司的劳动关系，并要求公司为其补缴在职期间的社保并足额支付其工资71839.08元和经济补偿金150000元。另查明，2016年1月26日，被告上海宏誉建筑装饰集团有限公司由原名称上海宏誉建筑装潢有限公司变更为现名称。还查明，就本案所涉劳动争议事项，被告作为申请人向成都市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，成都市劳动人事争议仲裁委员会于2016年11月29日做出成劳人仲委裁字(2016)第306号《仲裁裁决书》，裁决原告宏誉成都分公司支付被告董娟2016年1月1日至2016年3月19日期间工资65833元、解除劳动合同经济补偿金79035元，并裁决原告宏誉公司承担连带责任。原告不服该仲裁裁决向本院提起诉讼，诉请如前。以上事实有被告提交的《工商信息表》、《工作证》、《员工名册》、《银行流水记录》、《签订劳动合同通知书》、《劳动合同》(待签)、《快递单》、《签订申明》、《产假续假条》、《成都安琪儿妇产医院病情证明书》、《解除劳动关系通知书》、《出生医学证明》等证据及当事人陈述在案佐证，原告宏誉成都分公司以及宏誉公司无证据材料向法庭提交。结合查明的事实及双方的诉辩主张，本院双方的争议焦点及原告的诉讼主张评判如下：关于双方是否存在劳动关系的问题。从原告向被告发放工资，并通知被告签订书面劳动合同，以及双方多次沟通联系的事实来看，双方存在明确的事实劳动关系。故本院对原告认为双方无劳动关系的主张不予采信。关于本案的民事责任承担主体的问题。本院认为，依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第四条之规定：劳动合同法规定的用人单位设立的分支机构，依法取得营业执照或者登记证书的，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同；未依法取得营业执照或者登记证书的，受用人单位委托可以与劳动者订立劳动合同。《中华人民共和国公司法》第十四条第一款之规定：分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。于本案中，原告宏誉成都分公司可以与被告签订劳动合同，但其作为原告宏誉公司的下属分公司，不具有独立的法人资格，其上述给付义务的民事责任应由其上级总公司，即原告宏誉公司承担。关于原告方认为无需支付被告2016年1月1日至2016年3月19日期间工资65833元的主张。本院认为，依据《女职工劳动保护特别规定》第五条之规定：用人单位不得因女职工怀孕、生育、哺乳降低其工资、予以辞退、与其解除劳动或者聘用合同。依据《女职工劳动保护特别规定》第七条规定：女职工生育享受98天产假，其中产前可以休假15天;难产的，增加产假15天;生育多胞胎的，每多生育1个婴儿，增加产假15天。2014年3月20日四川省第十二届人民代表大会常务委员会第八次会议通过的《四川省人口与计划生育条例》(因产假发生于2015年度，故适用该版规定)第十三条规定：稳定现行生育政策，提倡和鼓励公民晚婚、晚育，做到少生、优生、优育。提倡和鼓励一对夫妻生育一个子女。男女双方按法定婚龄各推迟3周岁以上初婚的为晚婚，已婚妇女24周岁以上生育第一个子女的为晚育。第三十二条规定：实行晚婚的，除国家规定的婚假外增加婚假20天；已婚妇女晚育的，除国家规定的产假外增加产假30天，给予男方护理假15天。依据《四川省实施办法》第二十四条之规定：推行母乳喂养。医疗保健机构应当为母乳喂养提供技术指导和必要条件，提高婴儿母乳喂养率。实行纯母乳喂养的女职工增加一个月产假，产假视为出勤。从上述规定可见，由于被告系于37岁生育，系晚育，且被告系纯母乳喂养。故被告应享受产假158天(98天+晚育30天+纯母乳喂养30天)，即自2015年10月22日至2016年3月28日期间系产假期间，产假视为出勤，故本院认为，被告应支付原告2016年1月1日至2016年3月19日期间的工资66091.95元(25000元/月×2个月+25000元/月÷21.75天×14天)。但由于仲裁裁决被告该期间工资65833元之后，被告并未提起诉讼，视为对仲裁裁决的认可，故本院确认，原告宏誉公司应支付被告2016年1月1日至2016年3月19日期间的工资65833元。关于原告方认为无需支付被告解除劳动合同经济补偿金79035元的主张。本院认为，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条之规定：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。第四十六条之规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。第四十七条规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。于本案中，原告确未为被告缴纳社会保险，也存在拖欠被告工资的行为，故应当向被告支付经济补偿金。被告于2010年10月8日，其月工资标准已高于成都市上年度职工平均工资的三倍，故原告应支付被告解除劳动合同的经济补偿金79035元(4790元/月×3倍×5.5个月)据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《女职工劳动保护特别规定》第五条、第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条之规定，判决如下：一、原告上海宏誉建筑装饰集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告董娟工资65833元；二、原告上海宏誉建筑装饰集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告董娟经济补偿金79035元；三、驳回原告上海宏誉建筑装饰集团有限公司成都分公司、原告上海宏誉建筑装饰集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由原告上海宏誉建筑装饰集团有限公司负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。审判员  周航二〇一七年三月八日书记员  邓益