广东省廉江市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）湛廉法刑初字第646号
公诉机关广东省廉江市人民检察院。
被告人温睦山温某山（绰号“七叔”），男，1966年11月8日出生于广东省廉江市，汉族，初中文化，农民，捕前住廉江市。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年9月1日到公安机关投案，同日被刑事拘留，同月9日被逮捕。
被告人罗家礼罗某礼（绰号“僵总”、“僵尸”），男，1977年5月15日出生于广东省廉江市，汉族，初中文化，农民，捕前住廉江市。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年8月19日被羁押，次日被刑事拘留，同月28日被逮捕。
被告人温亚龙温某龙，男，1962年6月23日出生于广东省廉江市，汉族，初中文化，农民，捕前住廉江市。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年6月24日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月17日被逮捕，同年8月14日被取保候审。
廉江市人民检察院以廉检公诉刑诉（2015）594号起诉书指控被告人温睦山温某山、罗家礼罗某礼、温亚龙温某龙、黄允泽犯开设赌场罪，于2015年12月8日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，于2015年12月22日组成合议庭公开开庭审理了本案。廉江市人民检察院指派代理检察员梁文才出庭支持公诉，被告人温睦山温某山、罗家礼罗某礼、温亚龙温某龙、黄允泽均到庭参加了诉讼。2015年12月27日，被告人黄允泽因病医治无效死亡。2015年12月31日，本院依法对被告人黄允泽作出终止审理裁定。本案现已审理终结。
经审理查明，2015年5月初至同年6月24日期间，被告人温睦生与被告人罗家礼罗某礼、黄允泽（已病故）等人合谋在廉江市雅塘镇陀村一空地处开设赌场，以“番摊”的形式进行赌博活动。该赌场共有50股份，每份5000元。由被告人温睦山温某山负责吸资入股该赌场，被告人罗家礼罗某礼则负责提供场地和雇人对赌场抽头渔利进行营利。被告人温亚龙温某龙及黄允泽、温某（在逃）等人先后通过被告人温睦山温某山入股该股场，其中被告人温睦山温某山、温亚龙温某龙及黄允泽各占一股份。该赌场由被告人温亚龙温某龙及黄允泽负责“推摊”，由温某、“波理”（在逃）负责做数，由黎某和一名男青年（身份不明）负责抽头渔利。该赌场每天从10时许开始，到17时许结束，每天约有20至30人不等参与赌博，平均每天抽头渔利2000元至3000元人民币，所得赃款由被告人温睦山温某山、温亚龙温某龙等股东分得一半，被告人罗家礼罗某礼等人分得另一半。直至2015年6月24日14时许，公安机安到场查处。民警当场抓获被告人温亚龙温某龙及黄允泽、黎某，并抓获赌徒邱杨峰、肖子全、欧锡善等人，当场扣押到赌资人民币4470元及赌具一批。2015年8月19日，被告人罗家礼罗某礼被抓获归案；2015年9月1日，被告人温睦山温某山到公安机关投案。
另查明，本案在审理期间，被告人温睦山温某山主动退出开设赌场抽头渔利所得100000元。
上述事实，被告人温睦山温某山、温亚龙温某龙、黄允泽在开庭审理过程中亦无异议，被告人罗家礼罗某礼对本案的定性无异议，但提出每天抽头渔利的金额只有几百元，没有指控的2000元至3000元人民币那么大的数额。上述事实并有证人温某、黎某、邱某杨峰、肖某子全、欧某锡善等人的证言；辨认笔录；扣押物品决定书及清单；现场勘查笔录、方位图及照片；被告人及证人对被扣押的赌具及赌博现场的相片指认材料；对参赌人员的《行政处罚决定书》；三被告人的到案经过及户籍资料等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人温睦山温某山、罗家礼罗某礼、温亚龙温某龙以非法营利为目的，开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。关于被告人温睦山温某山、罗家礼罗某礼、温亚龙温某龙等人开设的赌场抽头渔利的数额问题，被告人罗家礼罗某礼辩称每天只有四五百元。但经查，被告人温睦山温某山、黄允泽及证人温某、黎某的证言均证明每天抽头渔利六千元至八千元不等，被告人温亚龙温某龙也供述称每天抽头渔利约有二千元至三千元，被告人罗家礼罗某礼的辩解意见只是其单方面的供述，无其它证据予以印证。现公诉机关对该金额已从对被告人有利的角度出发就低进行指控，本院予以支持。被告人罗家礼罗某礼的辩解意见与事实不符，本院不予采纳。公诉机关指控三被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性及适用法律准确，本院予以支持。三被告人认罪态度较好，依法均可从轻处罚。被告人温睦山温某山犯罪后主动到公安机关投案，并如实供述了自己的罪行，是自首，且主动退出违法所得赃款及缴纳了罚金，有悔罪表现，对其适用缓刑没有再犯罪的危险，对其所居住社区亦没有重大不良影响，依法对其可减轻处罚并宣告缓刑。根据三被告人的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第六十七条第一款、第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人温睦山温某山犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑四年，并处罚金人民币三万元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
二、被告人罗家礼罗某礼犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月19日起至2018年8月18日止。该罚金限于本判决生效之日起十日内缴清。）
三、被告人温亚龙温某龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。该罚金限于本判决生效之日起十日内缴清。）
四、扣押的赌资4470元及违法所得赃款10000元，依法予以没收，上缴国库；扣押的赌具一批，依法予以没收销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份、副本三份。
审 判 长 杨方宁
人民陪审员 钟雨宸
人民陪审员 田寿兴
二〇一五年十二月三十一日
书 记 员 刘 诗
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。