浙江省富阳市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）杭富刑初字第706号
公诉机关杭州市富阳区人民检察院。
被告人钟某甲，农民。2015年5月8日因犯盗窃罪被杭州市富阳区人民法院判处拘役三个月，缓刑四个月，并处罚金人民币1000元。2015年5月21日因涉嫌犯盗窃罪被杭州市富阳区公安局刑事拘留，同年6月3日被依法逮捕。现羁押于杭州市富阳区看守所。
杭州市富阳区人民检察院以富检公诉刑诉（2015）664号起诉书指控被告人钟某甲犯盗窃罪，于2015年8月3日向本院提起公诉，本院经审查于同年8月4日受理后，依法组成合议庭，适用普通程序于2015年8月31日公开开庭审理了本案。杭州市富阳区人民检察院指派代理检察员刘哲出庭支持公诉，被告人钟某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
杭州市富阳区人民检察院指控，2014年9月6日，被告人钟某甲利用跟被害人汪某谈朋友的机会，窜至杭州市富阳区富春街道西堤南路118号401汪某租房，用被害人汪某放在租房窗户上的钥匙打开房门进入室内，窃得被害人汪某放在卧室内电视机桌子上的黄金手镯1只（价值人民币8933.1元）。窃后，被告人钟某甲将该手镯以人民币5000元的价格进行典当，并将得款大部分用于归还个人债务。2014年9月11日，被告人钟某甲在杭州市富阳区富春街道幸福路自己租房内，趁被害人汪某在其租房休息之际，使用汪某的手机通过支付宝转账的方式，将被害人汪某账户内的人民币23000元转入其工商银行账户内准备用于归还个人债务，但因未能归还成功，被告人钟某甲又将该笔款项取出后存入被害人汪某账户。2014年9月15日，被告人钟某甲又用同样方式从被害人汪某处转账人民币23000元至其工商银行账户，后将该笔款项通过网银转账的方式用于归还个人债务。针对上述指控，公诉机关出举了相应的证据予以证明。公诉机关认为被告人钟某甲以非法占有为目的，采用秘密手段窃取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究刑事责任。被告人钟某甲在缓刑考验期限内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。提请本院依法惩处。
被告人钟某甲辩称，其与汪某是恋爱关系，拿手镯去典当后有告诉过汪某，汪某事后同意的；从汪某处转账人民币23000元用于归还其债务，是事先经过汪某同意的，其答应过汪某会慢慢还给她，被告人钟某甲认为自己的行为不构成盗窃罪。
经审理查明，2014年9月6日，被告人钟某甲利用跟被害人汪某谈朋友的机会，窜至杭州市富阳区富春街道西堤南路118号401汪某租房，用被害人汪某放在租房窗户上的钥匙打开房门进入室内，窃得被害人汪某放在卧室内电视机桌子上的黄金手镯1只（价值人民币8933.1元）。窃后，被告人钟某甲将该手镯以人民币5000元的价格进行典当，并将得款大部分用于归还个人债务。
2014年9月11日，被告人钟某甲在杭州市富阳区富春街道幸福路自己租房内，趁被害人汪某在其租房休息之际，使用汪某的手机通过支付宝转账的方式，将被害人汪某账户内的人民币23000元转入其工商银行账户内准备用于归还个人债务，但因故未能归还成功，被告人钟某甲将该笔款项取出后存入被害人汪某账户。2014年9月15日，被告人钟某甲又用同样方式从被害人汪某处转账人民币23000元至其工商银行账户，后将该笔款项通过网银转账的方式用于归还个人债务。
案发后，被告人钟某甲家属代为归还被害人汪某人民币35000元。
另查明，被告人钟某甲未因前罪被羁押，已经缴纳前罪所判处罚金人民币1000元。
上述事实有公诉机关提供的并经庭审质证的下列证据予以证明：
1、被害人汪某的陈述证实，2014年9月8日，其发现放在杭州市富阳区西堤南路118号401室其租房卧室内电视机桌子上的一只老凤祥黄金手镯（净重27.07克，购买价值为9068元）被盗即报警，其房间钥匙平时是放在门外楼梯口窗户的沿上。过了几天，其又发现支付宝余额宝内的25000元人民币被人转走，通过拨打支付宝客服后，被告知钱是被转到钟某甲的银行卡上，其立即打电话给钟某甲问是否是钟某甲偷了其余额宝内的钱，一开始钟某甲不承认，其告诉钟某甲是从支付宝客服处查的转账记录，如果不承认就报警，钟某甲才默认。其问钟某甲怎么办？钟某甲说会慢慢还。大概10月初，钟某甲的父亲归还其人民币10000元，说等过段时间把剩余的钱还给其。2014年10月底11月初，其接到一个典当行的陌生电话，问其“东西什么时候去拿？”，其问对方是什么东西，对方就说“钟某甲知道”，问钟某甲才知道真是钟某甲偷了其黄金手镯以人民币5000元的价格拿去典当了。因钟某甲当时说会还给其，其觉得报警让钟某甲坐牢也不好，就同意其慢慢还钱。后钟某甲一直没还钱，其父亲也说家里困难还不了钱，其再次报警的事实。其证言还证实，2015年7月29日上午的时候，钟某甲的舅公找到其并还给其人民币25000元，后其出具了收条和谅解书，并按照钟某甲舅公的意思，落款为2015年7月15日，其共收到钟某甲家属人民币35000元的事实。
2、证人颜某的证言及调取证据通知书、调取证据清单、旧货交易登记表证实，其系富阳城西海通旧货经营铺的老板，通过查看旧货交易登记本，其记起在2014年9月6日，钟某甲在其店铺以人民币5000元活当了一只黄金手镯，当期为1个月，留了两个联系号码，时间到了想通知让对方来赎手镯，其中一个电话打不通的，打通电话的是一个女的，后因一直没人来赎手镯，该手镯被其以人民币5800元卖掉的事实。
3、证人钟某乙的证言及接受证据清单、建设银行卡复印件证实，其系被告人钟某甲的堂妹，2014年8、9月份的时候，被告人钟某甲向其借银行卡使用，几天后，陆陆续续有2万多元钱打到其中国建设银行6217001540007150970银行卡账户上，后钟某甲让其将该款转至钟某甲的工商银行卡中，其照办的事实。
4、检查笔录及照片证实，侦查机关于2015年6月30日依法检查了证人钟某乙持有的白色苹果5S手机，打开手机进入QQ程序显示其昵称Youjump，账号71×××02，进入其与“堂哥”（645848082，昵称碳水化物）聊天界面，找到2014年9月11日钟某乙与“堂哥”的聊天内容为堂哥：“在”、“？？”，Youjump：“豪”、“这么多”“哪来的”，堂哥：“帮我转过来吧”。该证据印证了证人钟某乙有关其借银行卡给钟某甲，后钟某甲让其将该款转给其的证词。
5、协助查询财产通知书、银行明细清单证实，被告人钟某甲的卡号为62×××36的中国工商银行卡于2014年9月11日从汪某处分5次存入人民币23000元，同时通过网上银行分5次转出人民币23000元，后于同日从钟某乙处分6次存入人民币26000元，同时6次通过ATM取款。2014年9月15日从汪某处分6次存入人民币23000元，同时通过网上银行分6次转出人民币23000元的事实。
6、价格认定结论书证实，经鉴定，被害人汪某被盗的黄金手镯价值为人民币8933.10元。
7、收条、谅解书证实，被告人钟某甲家属已经退赔被害人汪某人民币35000元，被害人汪某对被告人钟某甲的行为表示谅解，请求对被告人钟某甲从轻处罚。
8、到案经过证实，被告人钟某甲系在2015年4月21日到万市派出所接受社区矫正时被公安机关传唤接受调查。
9、刑事判决书证实，被告人钟某甲于2015年5月8日因犯盗窃罪被杭州市富阳区人民法院判处拘役三个月，缓刑四个月，并处罚金人民币1000元。归案时还处于缓刑考验期。
10、户籍证明证实，被告人钟某甲的基本身份情况。
11、被告人钟某甲的供述和辩解在案佐证。证实，其与被害人汪某系男女朋友关系，后于2014年11月份分手。2014年9月初的一天，其知道汪某不在家，就到汪某的租房，用汪某放在租房窗户沿上的钥匙打开房门进入室内，窃得汪某放在卧室内电视机桌子上的黄金手镯一只，后将该手镯以人民币5000元的价格当掉还债。过了几天，其在自己租房内，趁被害人汪某在其租房休息之际，使用汪某的手机通过支付宝转账的方式，将被害人汪某账户内共计人民币23000元转入其工商银行账户，后将该款项转入其堂妹银行卡账户，让其堂妹帮忙还债，但因其堂妹不帮助其归还债务，钱又打入其工商银行账户，后其将该笔款项取出后存入被害人汪某账户并转入支付宝。又过了几天其用同样方式从被害人汪某处转账人民币23000元至其工商银行账户，后将该笔款项通过网银转账的方式用于归还个人债务。其供述还证实，汪某支付宝的余额宝账户及密码是平时汪某在操作中看到的事实及汪某发现后，其也承认并说好要还钱给汪某的，但因为确实没有钱还，所以汪某还是报警的事实。在庭审中，被告人钟某甲辩称，汪某事后是同意拿手镯去典当的，从汪某处转账人民币23000元用于归还其债务，是事先经过汪某同意的。
以上证据均经庭审质证无疑，证据之间能相互印证，本院予以确认。
本院认为，被告人钟某甲以非法占有为目的，采用秘密手段窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，依法应予以惩处。公诉机关指控的事实和罪名成立，适用法律正确。关于被告人钟某甲提出的其拿汪某手镯去典当及从汪某处转账人民币23000元用于归还其债务，是事先经过汪某同意或事后同意的，认为自己的行为不构成盗窃罪的辩称，经审理认为，据被害人汪某在案陈述，其在2014年9月8日发现自己的黄金手镯被盗后即报警，在发现其支付宝余额宝内的23000元人民币被人转走并通过支付宝客服被告知是被转到钟某甲的银行卡后即打电话给钟某甲，以不承认就报警逼问钟某甲后，钟某甲才承认，因钟某甲及其父亲均答应会慢慢归还，其才同意他们慢慢还钱，后因钟某甲及其父亲一直没还钱，其再次报警。被害人汪某的在案陈述与被告人钟某甲在侦查机关的多次供述基本相符，证实被告人钟某甲在偷走汪某手镯去典当及从汪某处转账人民币23000元用于归还其债务，并没有事先经过汪某同意或事后同意，且归案前除其父亲代为归还人民币10000元外，其余款项被告人钟某甲也未有能力实际归还，故被告人钟某甲的辩解与事实不符，不予采信。被告人钟某甲在缓刑考验期限内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，实行数罪并罚。鉴于被告人钟某甲家属已经代为退清赃款，并取得被害人的谅解，可予以酌情从轻处罚。本院根据被告人钟某甲的犯罪事实、性质、对社会的危害程度及认罪表现，依法确定其刑罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第七十七条第一款，第六十九条，第五十二条，第五十三条，第六十一条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条，第十四条之规定，判决如下：
一、撤销杭州市富阳区人民法院（2015）杭富刑初字第412号刑事判决书中对被告人钟某甲宣告缓刑部分。
二、被告人钟某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币9000元，与前罪所判拘役三个月，并处罚金人民币1000（已执行）并罚，决定执行有期徒刑十个月，处罚金人民币10000元（其中1000元已执行）。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即有期徒刑的刑期自2015年5月21日起至2016年3月20日止；罚金于本判决生效后十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陶晓群
人民陪审员 徐 芳
人民陪审员 边洪良
二〇一五年九月十五日
书 记 员 董卓敏