安徽省合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖01民终5137号
上诉人（原告）：高薛灿，女，2012年11月26日生，汉族，住安徽省合肥市庐阳区。
法定代理人：高森（系高薛灿父亲），男，1981年9月7日生，汉族，住安徽省合肥市庐阳区。
委托代理人：孙雷，安徽国天律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：合肥市妇幼保健院，住所地安徽省合肥市益民街15号，组织机构代码48503516-3。
法定代表人：刘辉，院长。
委托代理人：傅成林，安徽原声律师事务所律师。
委托代理人：钱二跃，安徽原声律师事务所实习律师。
上诉人高薛灿因与被上诉人合肥市妇幼保健院医疗损害责任纠纷一案，不服安徽省合肥市庐阳区人民法院（2015）庐民一初字第01281号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月17日立案后，依法组成合议庭审理了此案。本案现已审理终结。
高薛灿上诉请求二审法院撤销原审判决，并依法改判合肥市妇幼保健院赔偿高薛灿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、交通费合计1395562.5元。本案诉讼费由被上诉人承担。理由：1、原审法院仅依据鉴定意见书就认定合肥市妇幼保健院只承担30%的赔偿责任是没有任何依据的。合肥市妇幼保健院有医疗过失，应承担全部赔偿责任。
合肥市妇幼保健院答辩称：一审法院认定事实清楚，运用法律正确，请求二审维持原判。一审认定各项费用数额我方没有异议。原审法院依据鉴定结论划分责任比例适当。
一审原告高薛灿向一审法院起诉请求：高薛灿的母亲薛凌云于2012年11月21日到合肥市妇幼保健院就诊，该院同日内接诊，门诊医生建议立即住院接受剖腹产手术。入院后，该院住院部医生要求薛凌云做各项术前检查，检查结果迟迟未出，导致薛凌云剖腹产手术一再拖延，直至2012年11月26日凌晨一点左右，薛凌云疼痛难耐，后高薛灿的父亲喊来护士，护士检查后发现薛凌云胎盘已脱落，要求立即手术，但该院当时无医生无产房导致无法进行手术，拖延至凌晨四点左右薛凌云才被推入手术室。手术后高薛灿各项身体指标均达不到正常新生儿的标准，可是在手术前的各项检查中高薛灿各项指标正常，随后在安徽医科大学第一附属医院的检查中诊断出高薛灿患有脑性瘫痪，并明确高薛灿的脑瘫是由于孕妇生产过程中新生儿在腹内缺氧所造成的。综上所述，高薛灿的母亲入院后医院应本着治病救人的原则，采取一切必要的合理的方式对患者进行及时有效的救治，可是合肥市妇幼保健院对薛凌云未采取及时有效的救治措施，并且严重拖延宝贵的救治时间，以至于高薛灿脑性瘫痪的发生，因此合肥市妇幼保健院应承担此事的全部责任。为了维护高薛灿的合法权益，特诉至法院请求判令：1、合肥市妇幼保健院赔偿医药费48720.4元，残疾赔偿金496780元（24839×20=496780）、护理费762120元（104.4×365×20=762120）、营养费5400元（180×30=5400）、住院伙食补助费10950（365×30=10950）、交通费10000元、精神损害赔偿金80000元、鉴定费6430元，合计1420400.4元；2、判令合肥市妇幼保健院承担本案的诉讼费用。
一审法院认定事实：2012年11月21日，薛凌云（即高薛灿之母）因“孕36＋2周，血压升高1月”入住合肥市妇幼保健院治疗。入院诊断为：“孕36＋2周，孕1产0，LOA，子痫前期（重），妊娠期肝内胆汁淤积症”。2012年11月26日，经子宫下段剖宫产分娩出一女婴即高薛灿。高薛灿出生后被诊断为新生儿重度窒息，××，新生儿脑损伤，代谢性酸中毒等。高薛灿于2012年12月12日出院。后高薛灿自2013年5月30日至2014年9月13日期间在安徽医科大学第一附属医院共住院治疗十次，合计住院107天。共发生医疗费45524.05元。其中，薛凌云支出医疗费12561.55元。高薛灿认为合肥市妇幼保健院的诊疗行为具有过错，故诉至法院。根据双方申请，原审于2015年6月3日依法委托南京医科大学司法鉴定所对合肥市妇幼保健院的诊疗行为是否有过错，合肥市妇幼保健院的医疗行为与高薛灿的损害后果之间的因果关系及参与进行司法鉴定。2015年11月30日，南京医科大学司法鉴定所出具司法鉴定意见书认为：1、根据送检材料，合肥市妇幼保健院对孕妇薛凌云入院后漏诊“胎儿生长受限”，未能采取必要的检测胎儿成熟度、综合评估胎儿宫内情况等措施。未能尽早查找胎儿生长受限的原因并告知家属相应风险，存在诊疗过失；2、薛凌云孕晚期出现胎儿生长受限，妊娠高血压（重度子痫前期）和肝内胆汁淤积症、分娩前突发重型胎盘早剥与患儿出生后“脑性瘫痪”存在直接、主要因果关系；院方上述诊疗过失对薛凌云入院后病情评估、分娩方案和时机把握有一定不良影响，为间接、次要因素，参与度以16%-44%为宜（仅供法庭参考）。2015年12月21日，高薛灿申请对其伤残等级及护理依赖程度、护理期、营养期进行鉴定，原审于2016年1月27日依法委托安徽新莱蒂克司法鉴定中心进行鉴定，鉴定部门于2016年2月29日出具的司法鉴定意见书中载明的鉴定意见为：（一）被鉴定人高薛灿目前遗留四肢瘫（三肢以上肌力3级以下），日常生活完全不能自理的后遗症，评定为相当于道路交通事故一级伤残；（二）被鉴定人高薛灿目前遗留的后遗症存在完全护理依赖；（三）被鉴定人高薛灿人体损伤的护理期限为长期，营养期为180日。高薛灿为上述鉴定共支付鉴定费合计6430元，合肥市妇幼保健院支付4000元。
一审法院认为：公民的生命权、健康权和财产权受法律保护，侵犯公民生命权、健康权和财产权，应当承担侵权责任。本案中，合肥市妇幼保健院在对高薛灿的诊治过程中存在过错，根据鉴定部门的司法鉴定意见，确定合肥市妇幼保健院应对高薛灿在本案中主张的合理费用承担30%赔偿责任。对高薛灿主张的损失认定如下：
（1）医疗费。医疗费32962.5元，有病案资料及医疗费发票等证据予以证实，予以确认。高薛灿无证据证明其提供的2016年6月3日及2013年7月4日的收据与本案具有关联性，故对该两份收据中载明的金额合计310元依法不予支持。薛凌云支出医疗费与本案不具有关联性，故对该笔费用依法不予处理；
（2）残疾赔偿金。因鉴定意见明确高薛灿的伤残等级为一级，故对高薛灿主张的赔偿金496780元（24839元/年×20年）予以支持；
（3）护理费。因鉴定意见明确护理期为长期，故对高薛灿主张的护理费762120元(365×20×104.4元)予以支持；
（4）营养费。因鉴定意见明确营养期为180天，故支持营养费5400元（30元/天×180天）；
（5）住院伙食补助费。因高薛灿医院治疗129天，故支持住院伙食补助费3870元（30元/天×129天）；
（6）交通费。结合高薛灿就医的地点、人数、次数，本院酌定交通费为4000元；
（7）精神抚慰金。结合高薛灿的伤情及受诉法院当地生活水平，对高薛灿主张的精神损害抚慰金80000元予以支持；
（8）鉴定费。本案共发生鉴定费用10430元，其中高薛灿支付6430元，被告支付4000元，该费用系明确伤情所需，本院予以确认；
以上费用合计1395562.5元，原审确定合肥市妇幼保健院应当承担30%的赔偿责任即414668.75元（418668.75元－4000元）。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条、第五十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、合肥市妇幼保健院于本判决生效之日起十日内一次性支付高薛灿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、交通费合计414668.75元；二、驳回高薛灿的其他诉讼请求。案件受理费减半收取为8792元，由高薛灿负担4792元，由合肥市妇幼保健院负担4000元。
二审期间，当事人没有提交新的证据。二审查明的事实同一审。
本院认为：本案的焦点问题是事故责任如何区分。从司法鉴定结论看，合肥市妇幼保健院存在诊疗过失，鉴定机构分析其参与度以16%-44%为宜。参与度不能等同于责任的划分，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定“被侵权人对损害的发生亦有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案中，虽然薛凌云的个人体质状况对损害后果的发生具有一定的影响，但这不是侵权责任法等法律规定的过错，安徽医科大学第一附属医院的诊断是高薛灿患有脑性瘫痪，并明确高薛灿的脑瘫是由于孕妇生产过程中新生儿在腹内缺氧所造成的。结合孕妇薛凌云的个人体质状况、司法鉴定结论、高薛灿一级伤残的损害结果以及儿童利益的最大化，高薛灿作为幼儿且遭受一级伤残的损害，理应得到最大限度的赔偿和救助，据此，本院确定合肥市妇幼保健院对高薛灿的损害结果承担44%的赔偿责任即610048元（1395562.5元×44%－4000元）。一审法院判决合肥市妇幼保健院承担30%的赔偿责任未能最大限度地保护儿童的合法权益。一审法院认定事实清楚，但利益均衡不当，二审予以调整。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持安徽省合肥市庐阳区人民法院（2015）庐民一初字第01281号民事判决第二项；
二、变更安徽省合肥市庐阳区人民法院（2015）庐民一初字第01281号民事判决第一项为合肥市妇幼保健院于判决生效之日起十日内一次性支付高薛灿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、交通费合计610048元；
一审案件受理费8792元，由高薛灿负担3792元，由合肥市妇幼保健院负担5000元。二审案件受理费13604元，由高薛灿负担8604元，由合肥市妇幼保健院负担5000元。
本判决为终审判决。
审判长 陈思
审判员 赵玲
审判员 李彧
二〇一六年十二月二十六日
书记员 李昊
附本案相关的法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。