新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）新28刑终155号
原公诉机关轮台县人民检察院。
上诉人（原审被告人）邓岗，男，1979年7月9日出生，汉族，小学文化，户籍所在地安徽省涡阳县，捕前住在新疆库尔勒市工三团爱家丽都小区。2010年4月29日因犯盗窃罪被库尔勒市人民法院判处罚金13200元；2011年4月8日因涉嫌盗窃罪被巴州塔里木公安局刑事拘留，同年4月27日由巴州塔里木公安局取保候审，2012年4月17日被库尔勒市人民检察院取保候审，同年4月28日经库尔勒市人民法院决定逮捕，同年6月7日被告人邓岗因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被库尔勒市人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金50000元（缓刑考验期间自2012年6月20日起至2014年6月19日止，2012年6月21日被释放）。2014年6月9日被告人邓岗因涉嫌盗窃罪被轮台县公安局上网追逃，2016年11月17日邓岗被库尔勒市公安局英下派出所抓获并临时羁押，2016年11月19日被轮台县公安局刑事拘留，2016年12月20日经轮台县人民检察院批准逮捕，现羁押在轮台县看守所。
辩护人张玮，新疆千和律师事务所律师。
轮台县人民法院审理轮台县人民检察院指控原审被告人邓岗犯贪污罪一案，于二○一七年五月二十六日作出（2017）新2822刑初80号刑事判决书。原审被告人邓岗不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问被告人，巴州人民检察院出具书面意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审认定，1、2014年4月20日，邓某（已判决）与邓岗预谋盗窃塔中油田的原油，邓岗联系安排塔中油田中古43-1井队长孙某（已判决）准备实施盗窃原油，当天下午，孙某遂提前通知安排了中古43-1井计量工给邓岗装油。4月21日凌晨2时许，胡某1（已判决）携带邓某的4万元现金，驾驶邓某的白色北奔牌油罐车（车牌号：×××，30方油罐）从轮台县城行驶至塔中油田沙漠公路318公里服务区与驾驶黑色广州本田轿车的邓岗见面，由邓岗带路行驶至塔中油田中古43-1井附近，胡某1将邓某的4万元现金交给邓岗。在邓岗的指引下，胡某1驾驶邓某的白色北奔牌油罐车进入塔中油田中古43-1井盗窃原油30方后，其回到沙漠公路318公路服务区等待邓岗电话通知离开。随后，邓岗打电话通知胡某1离开，胡某1驾驶装满30方原油的白色油罐车行驶至轮南镇塔河附近与驾驶黑色雪佛兰越野车的邓某见面，由邓某带路离开轮南镇回到轮台县县城。后邓某将盗窃所得原油低价变卖。经计算，2014年4月中古43-1井被盗原油每罐30方为23吨，每吨5580.9元，合计每罐原油价格为128360.7元。
2、2014年5月7日，邓某（已判决）与邓岗预谋盗窃塔中油田的原油，邓岗联系安排塔中油田中古43-1井队长孙某（已判决）准备实施盗窃原油，当天下午，孙某遂提前通知安排了中古43-1井计量工给邓岗装油。5月8日凌晨2时许，胡某1（已判决）携带邓某的4万元现金，驾驶邓某的白色北奔牌油罐车（车牌号：×××，30方油罐）从轮台县城行驶至塔中油田沙漠公路318公路服务区与驾驶黑色广州本田轿车的邓岗见面，由邓岗带路行驶至塔中油田中古43-1井附近，胡某1将邓某的4万元现金交给邓岗。在邓岗的指引下，胡某1驾驶邓某的白色北奔牌油罐车进入塔中油田中古43-1井盗窃原油30方后，其回到沙漠公路318公里服务区等待邓岗电话通知离开。随后，邓岗打电话通知胡某1离开，胡某1驾驶装满30方原油的白色油罐车行驶至轮南镇塔河附近与驾驶黑色雪佛兰越野车的邓某见面，由邓某带路离开轮南镇回到轮台县县城。后邓某将盗窃所得原油低价变卖。经计算，2014年5月中古43-1井被盗原油每罐30方为23吨，每吨5606.47元，合计每罐原油价格为128925.81元。
3、2014年5月7日至5月13日期间，邓某（已判决）与邓岗预谋盗窃塔中油田的原油，邓岗联系安排塔中油田中古43-1井队长孙某（已判决）准备实施盗窃原油，当天下午，孙某遂提前通知安排了中古43-1井计量工给邓岗装油。次日凌晨2时许，胡某1（已判决）携带邓某的4万元现金，驾驶邓某的白色北奔牌油罐车（车牌号：×××，30方油罐）从轮台县城行驶至塔中油田沙漠公路318公路服务区与驾驶黑色广州本田轿车的邓岗见面，由邓岗带路行驶至塔中油田中古43-1井附近，胡某1将邓某的4万元现金交给邓岗。在邓岗的指引下，胡某1驾驶邓某的白色北奔牌油罐车进入塔中油田中古43-1井盗窃原油30方后，其回到沙漠公路318公里服务区等待邓岗电话通知离开。随后，邓岗打电话通知胡某1离开，胡某1驾驶装满30方原油的白色油罐车行驶至轮南镇塔河附近与驾驶黑色雪佛兰越野车的邓某见面，由邓某带路离开轮南镇回到轮台县县城。后邓某将盗窃所得原油低价变卖。经计算，2014年5月中古43-1井被盗原油每罐30方为23吨，每吨5606.47元，合计每罐原油价格为128925.81元。
4、2014年5月13日至5月19日期间，邓某（已判决）与邓岗预谋盗窃塔中油田的原油，邓岗联系安排塔中油田中古43-1井队长孙某（已判决）准备实施盗窃原油，当天下午，孙某遂提前通知安排了中古43-1井计量工给邓岗装油。次日凌晨2时许，胡某1（已判决）携带邓某的4万元现金，驾驶邓某的白色北奔牌油罐车（车牌号：×××，30方油罐）从轮台县城行驶至塔中油田沙漠公路318公路服务区与驾驶黑色广州本田轿车的邓岗见面，由邓岗带路行驶至塔中油田中古43-1井附近，胡某1将邓某的4万元现金交给邓岗。在邓岗的指引下，胡某1驾驶邓某的白色北奔牌油罐车进入塔中油田中古43-1井盗窃原油30方后，其回到沙漠公路318公里服务区等待邓岗电话通知离开。随后，邓岗打电话通知胡某1离开，胡某1驾驶装满30方原油的白色油罐车行驶至轮南镇塔河附近与驾驶黑色雪佛兰越野车的邓某见面，由邓某带路离开轮南镇回到轮台县县城。后邓某将盗窃所得原油低价变卖。经计算，2014年5月中古43-1井被盗原油每罐30方为23吨，每吨5606.47元，合计每罐原油价格为128925.81元。
5、2014年5月19日至5月25日期间，邓某（已判决）与邓岗预谋盗窃塔中油田的原油，邓岗联系安排塔中油田中古43-1井队长孙某（已判决）准备实施盗窃原油，当天下午，孙某遂提前通知安排了中古43-1井计量工给邓岗装油。次日凌晨2时许，胡某1（已判决）携带邓某的4万元现金，驾驶邓某的白色北奔牌油罐车（车牌号：×××，30方油罐）从轮台县城行驶至塔中油田沙漠公路318公路服务区与驾驶黑色广州本田轿车的邓岗见面，由邓岗带路行驶至塔中油田中古43-1井附近，胡某1将邓某的4万元现金交给邓岗。在邓岗的指引下，胡某1驾驶邓某的白色北奔牌油罐车进入塔中油田中古43-1井盗窃原油30方后，其回到沙漠公路318公里服务区等待邓岗电话通知离开。随后，邓岗打电话通知胡某1离开，胡某1驾驶装满30方原油的白色油罐车行驶至轮南镇塔河附近与驾驶黑色雪佛兰越野车的邓某见面，由邓某带路离开轮南镇回到轮台县县城。后邓某将盗窃历得原油低价变卖。经计算，2014年5月中古43-1井被盗原油每罐30方为23吨，每吨5606.47元，合计每罐原油价格为128925.81元。
6、2014年5月25日至5月31日期间，邓某（已判决）与邓岗预谋盗窃塔中油田的原油，邓岗联系安排塔中油田中古43-1井队长孙某（已判决）准备实施盗窃原油，当天下午，孙某遂提前通知安排了中古43-1井计量工给邓岗装油。次日凌晨2时许，胡某1（已判决）携带邓某的4万元现金，驾驶邓某的白色北奔牌油罐车（车牌号：×××，30方油罐）从轮台县城行驶至塔中油田沙漠公路318公路服务区与驾驶黑色广州本田轿车的邓岗见面，由邓岗带路行驶至塔中油田中古43-1井附近，胡某1将邓某的4万元现金交给邓岗。在邓岗的指引下，胡某1驾驶邓某的白色北奔牌油罐车进入塔中油田中古43-1井盗窃原油30方后，其回到沙漠公路318公里服务区等待邓岗电话通知离开。随后，邓岗打电话通知胡某1离开，胡某1驾驶装满30方原油的白色油罐车行驶至轮南镇塔河附近与驾驶黑色雪佛兰越野车的邓某见面，由邓某带路离开轮南镇回到轮台县县城。后邓某将盗窃所得原油低价变卖。经计算，2014年5月中古43-1井被盗原油每罐30方为23吨，每吨5606.47元，合计每罐原油价格为128925.81元。
7、2014年6月6日下午15时许，邓某（已判决）与邓岗预谋盗窃塔中油田的原油，邓岗联系安排塔中油田中古43-1井队长孙某（已判决）准备实施盗窃原油，当天下午，孙某遂提前通知安排了中古43-1井计量工给邓岗装油。6月7日凌晨2时许，胡某1（已判决）携带邓某的4万元现金，驾驶邓某的白色北奔牌油罐车（车牌号：×××，30方油罐）从轮台县城行驶至塔中油田沙漠公路318公路服务区与驾驶黑色广州本田轿车的邓岗见面，由邓岗带路行驶至塔中油田中古43-1井附近，胡某1将邓某的4万元现金交给邓岗。在邓岗的指引下，胡某1驾驶邓某的白色北奔牌油罐车进入塔中油田中古43-1井盗窃原油30方后，其回到沙漠公路318公里服务区等待邓岗电话通知离开。随后，邓岗打电话通知胡某1离开，胡某1驾驶装满30方原油的白色油罐车行驶至轮南镇塔河附近与驾驶黑色雪佛兰越野车的邓某见面，由邓某带路离开轮南镇回到轮台县县城，胡某1将装满原油的30方白色北奔牌油罐车停放在轮台县314国道众鑫汽车修理厂的院内后离开。6月7日21时许，邓某驾驶黑色雪佛兰牌越野车带领向其收油的贾姓男子安排的60方白色红岩牌油罐车（龚某驾驶，车牌号：×××）在轮台县314国道众鑫修理厂。在修理厂院内，邓某将盗窃的30方白色北奔牌油罐车内满罐原油向龚某驾驶的60方白色红岩牌油罐车内倒油的过程中被守候的民警抓获。经鉴定，涉案原油价格为128110元。
遂判决如下：一、撤销库尔勒市人民法院（2012）库刑初字第246号刑事判决即“被告人邓岗犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金50000元。”的缓刑部分。二、被告人邓岗犯贪污罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金200000元，与前罪所判处的有期徒刑一年数罪并罚，决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金200000元。
上诉人（原审被告人）邓岗上诉称，对罪名没有异议，对第七起（即最后一起）指控事实认可，前面六起我没有参与，我也没有收到胡某1给我给的钱，队长孙某说有废油让我过去拉，具体装了多少我不清楚。
巴州人民检察院阅卷后，出具书面意见，认为原审认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当，上诉人上诉理由均不成立，应驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明，上诉人邓岗于2014年4月至6月多次次伙同孙某、邓某等人，利用孙某的职务便利，窃取价值903099.6元的原油，6月7日伙同邓某等人实施盗窃后，因邓某被守候的民警抓获而案发。
认定上述事实的证据有：
1、被告人供述及辩解。
被告人邓岗于2016年11月19日、同年11月20日、同年12月21日在轮台县公安局刑侦大队、轮台县看守所向公安机关的供述及辩解，证明被告人邓岗于2014年6月7日联系孙某，后被告人邓岗联系邓某（已判决）一同拉原油的事实。
2、证人证言。
（1）证人邓某于2014年6月8、9、23日在轮台县公安局向公安机关的供述及辩解，证明邓某与被告人邓岗两人伙同塔中油田一地面队队长孙某多次到塔中油田内的井场盗拉原油，购油款由邓某准备，每次均为四万元整；井场由邓岗负责联系，邓某对具体井场不知情；证人胡某1帮邓某等人拉油，获取好处费；邓某在收购原油后，两次将原油卖给了一个阿克苏的收油人；其余都将收购原油后卖给一个乌鲁木齐收油人，在抓获当天，由买家联系一辆油罐车来拉油，邓某引导该油罐车在华隆公司地磅过磅后将该车带至轮台县众鑫汽修厂内，在倒油期间被民警当场抓获。
（2）证人孙某于2014年7月2日在轮台县公安局向公安机关的供述及辩解，证明邓某从证人孙某管理的中古43-1井上共拉过7次原油；邓某所拉原油均未办理任何手续；证人孙某每次让中古43-1井计量工胡某2、唐某给邓某装原油。
（3）证人胡某1于2014年6月29日在轮台县公安局向公安机关的供述及辩解，证明胡某1共为被告人邓岗、邓某拉过7次原油；被告人邓岗、邓某给胡某1每次500元运费，共计6000元；每次拉原油时邓某都会给胡某140000元钱让其给被告人邓岗，用来加油与购买原油；证人胡某1拉油时有几次是两个穿石油上红色工作服的人为其装油。
（4）证人龚某于2014年6月8日在轮台县公安局向公安机关的供述，证明龚某为克拉玛依市志扬物流有限公司车队货车司机；2014年6月5日20时许，龚某所在的克拉玛依市志扬物流有限公司车队的队长王志斌通知其到轮台县拉运油品；龚某所开车辆为×××，挂车号为×××的油罐车；前来运油的车辆车牌号为×××。
（5）证人唐某于2014年7月1日在轮台县公安局向公安机关的陈述，证明唐某曾给被告人邓岗装过7次原油，每次都是孙某事先给值班的计量工安排，每次来装油的都是被告人邓岗；参加7次装油的井场人员有胡某2、龚海波、王成伟、王义超；装油后孙某曾给唐某4000元好处费。
（6）证人胡某2于2014年7月1日在轮台县公安局向公安机关的陈述，证明胡某2在队长孙某的安排下给被告人邓岗装过七、八次轻质原油；孙某给过胡某24000元好处费。
3、书证。
（1）被告人邓岗的受案登记表、立案决定书、拘留证、拘留通知书、临时羁押证明书、延长拘留期限通知书、逮捕证、逮捕通知书、起诉意见书、扣押决定书、扣押清单，证明该案件发案时间、立案时间、对被告人邓岗采取强制措施的情况以及对涉案物品的扣押情况。
（2）被告人邓岗的全国公安综合查询系统信息页，证明被告人邓岗的基本身份信息，已达刑事责任年龄。
（3）由被告人邓岗户籍所在地涡阳县标里派出所提供的被告人邓岗的户籍证明一份，证明被告人邓岗的家庭情况基本信息。
（4）被告人邓岗抓获经过一份，证明被告人邓岗经库尔勒英下乡派出所抓获。
（5）由轮台县公安局调取证据所获得的的轮台县电信公司所提供的邓岗电信通话详单一份及移动通话详单各一份，证明被告人邓岗在2014年04月01日凌晨至2014年06月07日凌晨的多次主叫、被叫语音通话记录，证明邓岗安排孙某在油田向油罐车装油的具体时间范围。
（6）邓某和胡某1通话记录两份，证明在案发前后及案发当天，邓某和胡某1与被告人邓岗都有电话联系。
（7）库尔勒市人民法院（2012）库刑初字第246号刑事判决书、释放证明书、执行通知书，证明被告人邓岗2011年4月8日因涉嫌盗窃罪被巴州塔里木公安局刑事拘留，同年4月27日由巴州塔里木公安局取保候审；2012年4月17日被库尔勒市人民检察院取保候审，同年4月28日经库尔勒市人民法院决定逮捕，同年6月7日被库尔勒市人民法院已犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金50000元（缓刑考验期间自2012年6月20日起至2014年6月19日止），于2012年6月21日被释放的事实。
（8）轮台县人民法院（2015）轮刑初字第9号刑事判决书及巴州中级人民法院于2016年12月27日作出的（2015）巴刑终字第117号刑事判决书，证明：①轮台县人民法院确认孙某伙同邓某与邓岗、胡某1等人7次盗拉原油的犯罪事实，共涉案价值903099.6元，并依法判处孙某犯贪污罪，判处有期徒刑11年；邓某犯贪污罪，判处有期徒刑11年；胡某1犯贪污罪判处有期徒刑4年；②巴州中级人民法院确认孙某伙同邓某与邓岗、胡某1等人7次盗拉涉案价值903099.6元原油的犯罪事实，分别判处孙某、邓某犯贪污罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金200000元；判处胡某1犯贪污罪，判处有期徒刑二年七个月，并处罚金100000元。
（9）公安机关提供的《辨认笔录》四份，证明经邓某指认，被告人邓岗为多次找其从塔中油田中古43-1井拉出原油的人；胡某1指认邓岗是到塔中多次拉原油的人；孙某指认邓岗系多次找其从中古43-1拉出原油的人；胡某2指认邓岗从中古43-1拉出原油的人。
（10）《指认作案现场笔录》两份、《现场勘验检查笔录》一份；《刑事照相》十一张，证明2014年6月8日轮台县公安局在抓获犯罪嫌疑人后对轮台县众鑫汽修厂进行勘验和检查，经胡某1（已判决）指认中古43-1井系其拉原油的犯罪现场；对运输、倒卖原油的油罐车进行检验和拍照。
4.鉴定意见。
①轮台县价格认证中心依据中国石油化工股份有限公司西北石油地质中心实验室出具的《检验分析报告》、《测算说明》于2014年8月22日作出轮价认字[2014]x051涉案物品估价鉴定结论书，证明：按照2014年1-6月中石化自产原油价格表，涉案原油定价为一月份为5754.06元/吨、二月份为5579.73元/吨、三月份为5571.54元/吨、四月份为5580.90元/吨、五月份为5605.47元/吨、六月份为5656.95元/吨（含税价）。
②轮台县公安局提供的《鉴定意见通知书》副本，证明轮台县公安局委托的涉案原油（23吨）价值共计128110（拾贰万捌仟壹佰壹拾）元整。
本院认为，上诉人邓岗多次伙同孙某等人，利用孙某的职务便利，窃取价值903099.6元的原油，其行为已构成贪污罪，原审认定事实及罪名成立。被告人邓岗关于“仅参与最后一次犯罪，未收到钱款，不知道偷油数量”的上诉理由，经查，上诉人邓岗参与共同盗窃原油的犯罪事实有同案邓某、胡某1等人的供述、证人胡某2、唐某等人的证言及辨认笔录、鉴定意见等证据证实，该上诉理由不成立，本院不予支持。邓岗归案后不能如实供述自己的全部犯罪事实，在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚，并从重处罚。原审量刑适当,上诉人上诉理由不成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 赵俊山
审 判 员 陈枳匀
代理审判员 常 楠
二〇一八年六月一日
书 记 员 胡 杨