安徽省黄山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖10民终703号
上诉人（原审原告）：休宁县马山金属建材店，住所地安徽省休宁县新城区万宁新街，组织机构代码L3552348-8。
实际经营者：张丹峰，男，1969年1月11日出生，汉族，住安徽省休宁县海阳镇永琪大酒店旁，公民身份号码3426231969********。
委托代理人：王祁林，安徽�飞律师事务所律师。
委托代理人：查泽杰，安徽一飞律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）：黄山市顺兴建筑安装工程有限公司，住所地安徽省黄山市屯溪区跃进路6号，统一社会信用代码9134100015154362U（2-2）。
法定代表人：毕顺，该公司总经理。
委托代理人：郑文兵，安徽地平律师事务所律师。
委托代理人：余勇行，安徽地平律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：吴万春，男，1953年10月14日出生，汉族，住安徽省黄山市屯溪区。
上诉人休宁县马山金属建材店（以下简称马山建材店）因与被上诉人黄山市顺兴建筑安装工程有限公司（以下简称顺兴公司）、被上诉人吴万春买卖合同纠纷一案，不服安徽省黄山市屯溪区人民法院于2016年10月14作出的（2016）皖1002民初1982号民事判决，向本�提出上诉。本院于2016年10月26日立案后，依法组成合议庭，于2016年11月17日进行了庭询，并于2016年12月26日公开开庭进行了审理。上诉人马山建材店的委托代理人王祁林、查泽杰，被上诉人顺兴公司的委托代理人余勇行到庭参加诉讼。被上诉人吴万春经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院按缺席审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：顺兴公司因承建黄山天瑞蝶尚雅居工程需要，于2012年8月3日与马山建材店签订了《钢材采购合同》。合同约定，马山建材店按网上报价加装卸、运输费向顺兴公司提供钢材，并约定顺兴公司需求量不少1300至1500吨左右，没有达1300吨，每吨承担250元弥补给马山建材店。2012年12月31日，双方对2012年8月27日至2012年10月27日止的总货款以及马山建材店垫资款的利息一并进行了结算，结算单最后说明“至2012年12月29日止钢筋款及利息全部付张丹峰全清。”马山建材店实际经营者张丹峰签字并注明“双方核对无误等汇款”。后至2014年1月2日，顺兴公司蝶尚雅居项目部向马山建材店采购钢材58343元，该款于当月5日付清。后双方未发生钢材采购交易。马山建材店于2016年9月7日诉至原审法院，要求判令：一、顺兴公司立即支付马山建材店少购钢材违约金188716元；二、吴万春对以上所述款项承担连带清偿责任；三、诉讼费用由顺兴公司、吴万春承担。
原审法院认为：案件主要争议焦点为，马山建材店起诉是否超过诉讼时效。诉讼时效是指民事权利受到侵害的权利人在法定的时效期间不行使权利，当时效期间届满时，人民法院对权利人的权利不再进行保护的制度。《钢材采购合同》未约定双方持续供货起止时间即未明确约定合同终止时间，但双方于2012年12月31日对全部货款进行了结算并“钱货两清”，应视为双方完成交易并结清款项，此时，马山建材店如须追究顺兴公司的违约责任应在普通诉讼时效2年内向人民法院起诉，但马山建材店在诉讼时效内未向人民法院提起诉讼，亦未提交存在诉讼时效中止、中断的证据，故起诉已超过诉讼时效。即便按双方最后一次交易时间计算，顺兴公司也有两年多时间未向马山建材店购买钢材，也已构成根本违约，况且双方在其后的2014年1月2日的临时单笔且即时结清的交易无法视为合同仍在继续履行，从双方结算后至此次交易相隔一年时间中，双方事实上也未发生其他任何交易，反之，若合同尚在履行期间，顺兴公司的违约责任则无从谈起。综上，因马山建材店的诉求已过诉讼时效，无法支持其诉请。依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条、第一百三十七条，《中华人民共和国合同法》第九十一条第（一）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：驳回休宁县马山金属建材店全部诉讼请求。案件受理费2037元，由休宁县马山金属建材店负担。
原审宣判后，马山建材店不服上述判决，向本院提起上诉称：一、本案起诉未过诉讼时效，在《钢材采购合同》中，双方并没有约定合同的履行期限，特别是对合同约定的“需方一定要保持在1300至1500吨左右”这一内容没有约定履行期限，另约定“如虚报或没有达到1300吨以上每吨承担250元弥补给供方”，少购钢材的债权并未约定履行期限，诉讼时效应从债权人向债务人主张权利时起算。马山建材店一直等待提出新请求，顺兴公司也一直口头说还需采购，直到今年才明确不再采购钢材。原审以双方阶段性地结算钢材款作为诉讼时效的起算点，显属偷换概念；二、马山建材店主�的少购钢材违约金依法应得到支持。顺兴公司未按合同约定履行义务，马山建材店有要求继续履行或者赔偿损失的权利；三、原审违反法定程序，吴万春是实际执行人，原审在其未到庭且未提出时效抗辩的情况下，偏听偏信有失公平公正。综上，请求：一、撤销原审判决；二、改判顺兴公司、吴万春立即支付马山建材店少购钢材违约金188716元；三、顺兴公司、吴万春承担一、二审诉讼费用。
顺兴公司辩称：上诉缺乏事实依据，请求驳回其诉请。
吴万春未到庭参加诉讼，提交书面答辩意见：马山建材店要求我方承担违约责任没有事实和法律依据。一、吴万春的行为是职务行为，代表顺兴公司签订的合同，该行为的法律后果由顺兴公司承担；二、顺兴公司原审抗辩意见与事实相符。综上，在按照判决事实清楚，适用法律正确，请求驳回马山建材店�上诉请求。
二审审理中，马山建材店向本院提交如下证据：
证据一：2016年10月14日录音一份；
证据二：照片打印件两张；
证据一、二证明顺兴公司工程至今未完工，尚有五号楼目前未动工，马山建材店一直在等待顺兴公司提货，且顺兴公司之前也未通知马山建材店不再履行合同，故本案未超过诉讼时效；
证据三：2016年1月5日张丹峰与毕顺的电话录音一份，证明工程没有完工；
证据四：照片复印件两张，证明案涉工地一直未完工，现在仍在施工。
顺兴公司质证意见：对证据一、二的三性均有异议，录音对象不明确，录音记录标识为工作人员，是否可以代表公司，双方已经钱货两清。照片拍摄时间、地点及证明对象均有异议；证据三、四不是新证据，对证据三性均有异议，不能证明本案诉讼时效中断。
对马山建材店二审中提交的四份证据本院认证意见：证据一至四马山建材店主要证明案涉工地尚未完工，而根据审理过程中的调查，顺兴公司也认可案涉工地尚未完工，可以达到其证明目的。
双方当事人在二审中所举的其他证据同于原审，相对方的质证意见也同于原审，本院认证意见与原审一致。二审查明的事实与原审一致，本院予以确认。
本院认为：马山建材店与顺兴公司签订了《钢筋采购合同》一份，约定由马山建材店向顺兴公司提供钢筋,货到顺兴公司天瑞蝶尚工地，该合同未约定双方持续供货起止时间。在本案审理过程中，双方当事人均认可案涉的天瑞蝶尚工地尚未竣工，顺兴公司同意继续履行合同，根据双方签订的合同，现马山建材店要求顺兴公司支付少购钢材违约金条件尚未成就，原审判决并无不当。
综�，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
案件受理费4074元，由休宁县马山金属建材店承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 狄志国
审 判 员 胡泽萍
代理审判员 陈 虹
二〇一七年元月十六日
书 记 员 武丽华
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改�、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。