江西省南昌市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）洪刑一终字第91号
原公诉机关江西省新建县人民检察院。
上诉人（原审被告人）周某一，男，1966年12月24日出生于江西省新建县，身汉族，初中文化，务工，因职务侵占罪于2011年9月20日被新建县人民检察院决定不起诉。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年7月15日被新建县公安局刑事拘留，同月22日被取保候审，2015年4月7日由江西省新建县人民法院决定继续取保候审。
江西省新建县人民法院审理江西省新建县人民检察院指控原审被告人周某某犯开设赌场罪一案，于2015年4月8日作出（2015）新地刑初字第39号刑事判决。原审被告人周某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷和讯问上诉人的上诉意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2013年12月中旬至2014年1月12日期间，被告人周某某伙同张某某、傅某某、邓某、周某某、邱某某（均已判决）等人在新建县长堎镇长征西路馨居雅苑小区9栋1单元902室内摆放两台可同时供八人进行赌博的捕鱼机开设赌场聚众赌博。周某某以答应帮助赌场找关系而得到邱某某分享赌场红利的承诺，从而成为该赌场的股东之一。2014年1月12日早上7时许，参赌人员罗某、谭某某、邓某某、戴某、余某某、夏某某等人在该赌场内利用打渔机赌博时，被新建县公安局北郊派出所民警当场查获，该赌场累计参赌人员超过二十余人。2014年7月15日，周某某主动到新建县公安局投案。原审法院认为，被告人周某某伙同他人以营利为目的，开设赌场供他人赌博，其行为已构成开设赌场罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第六十七条第一款、第七十二条，第七十三条第二款、第三款之规定，以被告人周某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月,缓刑一年六个月，并处罚金人民币三万元。
上诉人周某某提出，其不慎参与开设赌场，并未从赌场分得任何利益，系从犯，且其主动到公安机关投案自首并积极交纳罚金，认罪态度好，一审法院量刑过重，故要求二审法院依法从轻处罚。
经审理查明，2013年12月中旬至2014年1月12日期间，上诉人周某某伙同张某某、傅某某、邓某、周某某、邱某某（均已判决）等人在新建县长堎镇长征西路馨居雅苑小区9栋1单元902室内开设赌场，摆放两台可同时供八人进行赌博的捕鱼机聚众赌博。周某某以帮助赌场找关系的方式入股，成为该赌场的股东之一。2014年1月12日早上7时许，参赌人员罗某、谭某某、邓某某、戴某、余某某、夏某某等人在该赌场内利用捕鱼机赌博时，被新建县公安局北郊派出所民警当场查获，该赌场累计参赌人员超过二十余人。同年7月15日，周某某主动到新建县公安局投案。
上述事实，有下列证据予以证明：
1、新建县公安局收缴物品清单及照片，证实公安机关收缴的两块捕鱼机主板的具体情况。
2、账本，证实赌场的投资及收支的情况。
3、证人章某某证言，证实其系长堎镇馨居雅苑小区9栋1单元902房屋的业主。2013年12月15日其委托其父亲通过中介机构把房子租赁给夏某某和邱某某用于开服装厂给员工住。租期为三个月，租金1100元/月。夏某某和邱某某一次性付清了3300元，并交给其一个月的押金。其不知道对方租房是开设赌场用的。
4、证人邓某某证言，证实2014年1月11日吃完晚饭后其来到位于馨居雅苑9栋1单元902室的赌场内玩捕鱼机。其到赌场后遇见罗某和谭某某，其没有钱，罗某就转了2000分给其。捕鱼机的玩法是100元上1000分，有分才能有捕鱼的子弹。最少9分一炮，最多99分一炮，屏幕上有大鱼和小鱼，大鱼的分数比较高，小鱼的分数低，捕完后分可以到老板处换钱。该赌场共有两台捕鱼机，一台放在南面房间，一台放在北面房间。周某某和其老婆徐某某是老板请来负责上分和看场子的，赌场有好几个老板，其只知道其中一个老板是张某某，其他老板其不清楚。
5、证人谭某一证言，证实2014年1月12日凌晨2点左右，其与罗某、邓某某共同去长堎馨居雅苑9栋1单元902室见朋友。到了之后其看见两间房间摆有捕鱼机，其与罗某、邓某某就进到北面房间内开始玩捕鱼机。其先上了50元的分，玩了一会就输光了，之后其再次上了50元的分，还是全输光了，两次总共输了100元，之后其就在房间内与其同去的人聊天，直到早上7点左右，公安人员到达现场将其带至派出所。该赌场内摆设的捕鱼机有两种上分形式，放在北面房间的捕鱼机是100元1000分，最低一次是9分。南面房间的捕鱼机是100元10000分，最低一次50分。周某某在赌场主要负责上分工作。
6、证人罗某证言，证实2013年1月12日凌晨4时左右，其、谭某某及邓某某来到馨居雅苑9栋1单元902室。到达902室之后，其看见进门左右边房间各摆放了一台捕鱼机。其当时身上带了200元钱，其就上了150元的分，给邓某某上了50元的分，其就和邓某某开始玩捕鱼机。之后公安人员到达现场将其至带派出所。该赌场两台捕鱼机的上分方式不同，一台是100元换1000分，一台是100元换10000分，玩法是用换来的分购买炮弹捕鱼，捕到钱就能得分，得的分可以用于兑换人民币。周某某负责在赌场上分，是否有其他管理人员其不清楚。
7、证人夏某一证言，证实2014年1月11日22时许，其到馨居雅苑9栋1单元902室玩捕鱼机。其到房间后看见邓某某、谭某一、罗某、夏某二和周某某在场。其上了50元分，大概玩到凌晨24时许，谭某二来了并上了几百元和其在一个房间里玩。其陆续输掉了200元后就在房间里睡了一会，直到12日早上6时许多公安机关抓获。该赌场南北房间各放了一台捕鱼机，南边房间的捕鱼机是100元上10000分，一炮最少50分，最多1000分。北面房间是100元上1000分。周某某在赌场内主要负责上分工作。
8、证人戴某证言，证实案发前十多天，其在馨居雅苑9栋1单元902室玩捕鱼机输掉了1100元，后其找到周某某要求送分。周某某表示让其过几天来。2014年1月12日上午7时许，其与朋友余某某再次来到馨居雅苑9栋1单元902室，周某某给其上了45000分，给余某某上了5000分，其玩的捕鱼机是每炮50分到1000分的。之后公安人员到达现场将其带至派出所。该赌场南北房间各摆放一台捕鱼机，由周某某负责上分。
9、证人余某某证言，证实2014年1月12日上午7时左右，其与朋友戴某一起来到馨居雅苑9栋1单元902。其进去后看见房间内摆放了两台捕鱼机，戴某给赌场内负责上分的周某某200余元，周某某给其上了分，戴某又给了周某某50元，叫周某某给其也上了50元的分。其和戴某到右边房间里玩捕鱼机，没几下其50元的分就输掉了，其就站在旁边看，没多久公安人员就来到现场将其带至派出所。
10、证人谭某二证言，证实2014年1月11日晚，其到馨居雅苑9栋1单元902室找周某某。到了902室之后，其发现左右房间各摆放了一台8座的捕鱼机，其看见戴某、余某某、罗某、邓某某和谭某一在利用捕鱼机赌博。其在房间里和周某某聊天，看别人玩捕鱼机。到了2014年1月12日早上7点左右的时候民警就来到房间，将房间里的人全部带至派出所。周某某在赌场内主要负责上分工作，该赌场老板是谁其不清楚。
11、证人夏某二证言，证实其去馨居雅苑9栋1单元902室找熊某还钱，到了902室之后，其看见南北房间各摆放了一台八座捕鱼机，罗某、戴某和余某某在玩捕鱼机，具体怎么玩其不清楚。
12、证人徐某某证言，证实2014年1月14日上午6时许，其去馨居雅苑9栋1单元902室找其丈夫周某某。901室内摆放了捕鱼机供人赌博，其丈夫负责玩家上分收钱。其进到房间后看到一名女子（罗某）正在玩捕鱼机，一名男子（邓某某）趴在捕鱼机边睡觉。其在房间内坐了10余分钟，公安人员就到房间将其与其他人一起带至派出所接受调查。
13、同案犯邱某某的供述，证实2013年12月29日至2014年1月12日期间，其伙同周某一、傅某某、张某某、周某二在其租来的馨居雅苑小区9栋1单元902室房子内摆放两台捕鱼机开设赌场，其以租赁的房屋入股成为该赌场的股东之一。张某某和周某二负责赌场的管理，周某一负责给赌场找关系，如果场子被查他要找人把事情抹平。平时其、傅某某和周某一会在小区门口的麻将馆打麻将，如果发现警察来查就给赌场打电话，叫他们赶紧停掉。案发前几天因为有警车在小区里巡逻，其和周某一等人还一起在小区门口的超市碰面，商量是否先将赌场暂时关掉。赌场只经营了十几天就被查了，还没有算帐，但是张某某告诉其赚到了几千块钱。
14、同案犯周某二的供述，证实2013年12月24日至2014年1月12日期间，其在张某某、邱某某、周某一等七人开设的位于新建县长堎镇馨居雅苑小区9栋1单元902室由捕鱼机店内从事上分工作。其在赌场共工作三天，每天工作24小时，一天工资加上吃饭的钱共计300元，由其在赌场收的钱中扣除。张某某是赌场最大的股东，其每天都与张某某对帐，赌场有事其也是与张某某联系。
辨认笔录，证实在邹某某的见证下，周某某辨认出4号系本案被告人周某一。
15、同案犯张某某的供述，证实2013年12月下旬，其伙同周某一、傅某某、邓某、邱某某等人在新建县长堎镇馨居雅苑小区9栋1单元902室内摆放二台捕鱼机供他人赌博，其在赌场主要负责记帐工作。该赌场共有七名股东，其、邓某某、傅某某、“小洋”、“周”、及邱某某各出资6000元，“谭小”出资5000元，共计41000元。赌场运营之后请周某某在赌场负责上分，截自2014年1月10日晚，赌场共盈利2000余元。这些钱全部都在周某二处，因为周某二负责管理赌场，所以钱一直都在他手上。案发当天，其打电话给周某二，因为没有人接，其就打电话给另外三个股东邱某某、周某一及傅某某，告诉他们赌场没人接电话，可能出事了。之后其就开车到北郊派出所门口跟邱某某等三人碰了头。之后四人一起去了馨居雅苑，其与邱某某、傅某某三人去赌场将两台捕鱼机的主机拆了下来，刚上车就被公安人员抓获并带至派出所。
16、同案犯傅某某的供述，证实2013年12月其伙同周某一、张某某、邱某某、邓某等人在邱某某租赁的新建县长堎镇馨居雅苑小区9栋1单元902室内摆放两台捕鱼机开设赌场。该赌场股东除了其之外，还有张某某、邱某某、邓兴强、周某一，后来其听张某某说周某二也入股。其、张某某、邱某某、邓兴强和周某二各出资6000元，而周某一则以拉关系的方式入了干股。张某某负责管理赌场和记帐，周某二负责上分和收钱，收到钱后交给张某某，周某一负责给赌场找关系保护赌场不被查，其他人不管事。赌场的分红方式是一股10%的红利，周某一因为有关系，所以分20%的红利。案发当天，张某某打电话给其说机子被派出所抄掉了，叫其过去看一下。其到达馨居雅苑9栋楼下时，张某某、邱某某和周某一都在那里。其与张某某、邱某某去三楼把两台捕鱼机的主机拆下来后准备放进汽车后备箱时被公安人员抓获并带至派出所。
17、上诉人周某一的供述，证实2013年12月中旬至2014年1月12日期间，其伙同张某某、傅某某、邱某某、周某二四人在邱某某租赁的新建县长堎镇馨居雅苑小区9栋1单元902室内摆放两台捕鱼机开设赌场，从中非法牟利。赌场的启动资金其不知道多少钱，后邱某某告诉其股东每人入股6000元，邱某某是用房子入股的。其没有投钱，只是答应邱某某如果赌场出事，其帮忙去找关系，而邱某某答应其以后赚了钱会分钱给其。所以其认为其是以拉关系的形式入了暗股，成为了赌场股东之一。赌场的钱由邱某某保管，而帐目是由张某某保管，赌场事务由周某二夫妇管理。赌场经营期间是否盈利其不清楚，其也没有得过分红。
18、归案经过，证实2014年1月12日新建县公安局对张某某、邱某某、周某一、傅某某等人开设赌场一案立案侦查。同年6月24日，该局对周某一刑事拘留并上网追逃。7月15日，周某一到北郊派出所投案。
19、江西省新建县人民检察院不起诉决定书，证实周某一于2011年9月20日因职务侵占罪被新建县人民检察院决定不起诉。
20、新建县公安局行政处罚决定书，证实周某一、余三凤、邓某某、谭某某、罗某、夏某某、戴某、余某某均被新建县公安局处以行政处罚。
21、江西省新建县人民法院刑事判决书，证实张某某、傅某某、邓某、周某二及邱某某均被该院判处缓刑。
上述证据，经一审庭审质证，能相互印证，足以证实本案事实，且证据来源合法，本院予以确认。
本院认为，上诉人周某一以营利为目的，伙同他人开设赌场供他人赌博，其行为已构成开设赌场罪。周某一上诉称其并未从赌场分得红利，系从犯，原审量刑过重。经查，原公诉机关提供了同案犯邱某某、张某某及傅某某的供述均证实周某一以为赌场拉关系的方式入股，与邱某某等人共同开设赌场，系该赌场股东之一。其上诉提出未从赌场分得红利，但是否分红并不影响本案的定罪及量刑，故周某一的上诉理由与事实、法律不符，不予采纳。原审法院已根据周某一的犯罪事实和犯罪情节，在法定刑幅度内作出准确判决，据此，原审判决认定事实清楚，证据充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李 静
代理审判员 李俊文
代理审判员 林 柠
二〇一五年六月二日
书 记 员 左回妧