湖南省湘乡市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）湘法民一初字第577号
原告万久祥，男，1983年7月5日出生，汉族，湘乡市人，住湖南省湘乡市。
委托代理人刘跃军，湘乡市棋梓法律服务所法律服务工作者。
被告陈海军，男，1975年12月28日出生，汉族，湘乡市人，住湘乡市。
被告中国平安财产保险股份有限公司湘乡支公司住所地：湘乡市桑梅西路汽车街高塘湾原地税一分局由西向东1-9号门面。
负责人彭敬明，经理。
委托代理人张俊伟，湖南湘剑律师事务所律师。
原告万久祥与被告陈海军、中国平安财产保险股份有限公司湘乡支公司（简称平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年4月29日受理后，依法适用普通程序组成由审判员米庆方担任审判长，审判员李酿靓、人民陪审员杨百威参加评议的合议庭，于2015年5月29日公开开庭进行了审理。书记员喻异男担任记录。原告万久祥及其委托代理人刘跃军、被告陈海军及平安保险公司的委托代理人张俊伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2014年2月5日11时30分，被告陈海军持“C1E”类机动车驾驶证驾驶湘C8H***号微型轿车由娄底市方向往湘乡方向行驶，途经省道312线41.5公里路段时，遇原告驾驶摩托车相对行驶相撞，造成原告受伤、两车不同程度受损的交通事故。事后，湘乡市公安局交警大队作出了道路事故责任认定书，该认定书认定被告陈海军负事故的全部责任。原告受伤后，经120救护车被送往湘乡市人民医院住院治疗132天。限于经济条件，未愈出院转门诊治疗。经湘潭市龙城司法鉴定所鉴定，原告构成十级伤残，建议出院后休息治疗三个月，其门诊医疗费4000元。经依法核算，原告的损失有医疗费39439.74元、司法鉴定费700元、护理费13200元、伙食补助费3960元、交通费500元、伤残补助金46828元、误工费32984元、精神抚慰金5000元、营养费3000元，合计145611.74元。被告陈海军已向被告平安保险公司投保了交强险和商业第三者责任险。原告认为，原告的伤完全是被告陈海军侵权所致，依法应承担相应的赔偿责任，被告平安保险公司作为承保单位应在交强险和商业第三者责任险范围内直接对原告进行赔偿。故依法提起诉讼，请求法院依法判令被告陈海军和被告平安保险公司赔偿原告的损失145611.74元，并由被告承担本案的诉讼费和代理费。
原告万久祥在开庭时将伤残补助金按照新标准变更为53140元。诉讼标的增加9000元。
被告陈海军辩称：对交通事故没有异议。被告为原告万久祥垫付了门诊费和住院费等费用，还垫付了原告的摩托车维修费用。被告还向湘乡市公安局交警大队三中队交付了押金。
被告平安保险公司辩称：对本案的道路交通事故责任认定书有异议，原告系无证驾驶，应该承担事故的次要责任。对原告的赔偿应该依法进行计算，具体损失在答辩意见中一并说明。保险公司不承担医保外用药费用、诉讼费和鉴定费。
原告为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：
1、被告的驾驶证及行驶证，拟证明被告已获得驾驶资格，本案肇事车辆已经注册登记，可上路行驶。
2、道路交通事故认定书，拟证明被告陈海军负此次事故的全部责任。
3、机动车交通事故责任强制保险单，拟证明被告陈海军的肇事车辆向被告平安保险公司投保了交强险。
4、电话营销专用机动车保险单，拟证明被告陈海军的肇事车辆向被告平安保险公司投保了商业第三者责任险。
5、交通事故调解终结书，拟证明本案事故经交警部门调解无果。
6、湘乡市人民医院疾病诊断证明书，拟证明原告受伤后在湘乡市人民医院住院的事实。
7、湘乡市人民医院出院记录，拟证明原告住院132天，及出院的医嘱。
8、医药费发票，拟证明原告住院产生的医药费用。
9、鉴定费发票，拟证明鉴定费用。
10、湘潭市龙城司法鉴定所司法鉴定意见书，拟证明原告的伤情已构成伤残，出院后需要休息三个月及需要治疗的费用。
11、出院后服药的处方及医药费收据，拟证明出院后进行继续治疗的情况。
12、交通费发票，拟证明原告治疗产生的交通费用。
13、原告万久祥的暂住证，拟证明原告系苍南昌盛电力有限公司员工，并居住在苍南县。
14、高压线电工安装技工证，拟证明原告系特种专业技术人员。
15、年度个人工资结算单，拟证明原告年平均工资46890元。
被告陈海军对原告提交的证据发表了如下质证意见：对证据1、2、3、4、6没有异议，对其它证据的意见同被告平安保险公司。
被告平安保险公司对原告提交的证据发表了如下质证意见：对证据1没有异议；对证据2的责任划分有异议，原告在本次交通事故中无证驾驶，明显违反道路安全法，应负事故的次要责任；对证据3、4无异议，应该按保险合同的约定确定保险公司的赔偿责任；证据5，明显超过交警队的调解期限，是无效的；对证据6、7中的疾病诊断证明书无异议，但没有加强营养的医嘱。另原告应当提交完整的入院记录，证据6、7不能完全证明其伤情；证据8，应当提交医药费汇总清单，以便扣减医保外用药的费用；证据9，不属于保险公司赔偿范围；证据10，对伤残等级无异议，对后期继续治疗费用有异议，只认可后期治疗实际产生的费用；对证据11，票据都是手写的，已过使用期限，这些票据也没有证实后续治疗实际产生的费用；证据12，票据上没有具体时间，对关联性有异议，交通费用请法院酌情认定；对证据13的真实性无异议，但不能证明原告的证明目的，事故发生时原告在苍南县居住不满一年；证据14只是一个资格证，并不代表原告实际从事这个行业，原告也没有提供所在单位的劳动合同，不满足按照城镇标准计算伤残赔偿金的条件；证据15是一个孤证，没有劳动合同佐证，不能证明真实性，对此证据的三性都有异议。
被告陈海军向本院提交的了如下证据支持其答辩意见：
16、湘乡市人民医院医药费发票，拟证明被告垫付医药费的情况。
17、湘乡市人民医院预交款收据，拟证明被告垫付住院费的情况。
原告对被告陈海军提交的证据发表了如下质证意见：没有异议，要求将费用加入诉讼标的中。
被告平安保险公司对被告陈海军提交的证据发表了如下质证意见：没有异议。
被告平安保险公司没有向本院提交证据。
本院对于原、被告提交的证据认证如下：原告提交的证据1、3、4，来源合法，内容客观，被告方无异议，本院依法予以采信；证据2，系湘乡市公安局交警大队出具的生效法律文书，被告保险公司没有提交相反证据予以反驳，本院依法予以采信；证据5，与本案没有关联性，本院依法不予采信；证据6、7、8，可互相印证，本院依法予以采信；证据9，系正式发票，本院依法予以采信；证据10，被告方没有申请重新鉴定，亦未提交证据对鉴定意见书予以反驳，本院依法予以采信；证据11，票据已过使用期限，本院依法不予采信；证据12，无法确定与本案的关联性，本院依法不予采信；证据13、14，内容客观真实，本院依法予以采信；证据15，原告未提交劳动合同、完税证明等相佐证，本院依法不予采用。被告陈海军提交的证据16、17，原告和被告平安保险公司都没有异议，本院依法予以采信。
根据本院采信的证据及双方当事人的陈述，本院确定本案如下事实：
2014年2月5日11时30分许，被告陈海军驾驶湘C8H***号微型轿车由娄底市方向往湘乡市方向行驶，途经省道312线41.5公里地段时，遇原告驾驶未注册上户两轮摩托车搭乘万建军相对行驶，两车会车时相撞，造成万建军、原告两人受伤，两车不同程度受损的交通事故。被告陈海军持“C1E”类机动车驾驶证，原告万久祥未取得机动车驾驶证。
原告受伤后，由120急救车送往湘乡市人民医院急诊，花费624.2元。原告住院治疗132天，于2014年6月17日出院，花费医疗费35439.74元。湘乡市人民医院对原告的损伤诊断为：右胫骨上段粉碎性骨折、右膝关节外侧副韧带及后纵韧带损伤、右膝关节外侧半月板后角损伤、右股骨外踝及右胫骨上段骨髓损伤、下颌挫裂伤、左上第2切牙冠折、多出软组织挫伤；出院后注意事项：1、服用药物治疗，逐渐功能锻炼。2、每月复查照片，建议全休3月。3、院外巩固治疗，不适随诊。
2014年2月18日，湘乡市公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定被告陈海军驾驶机动车会车时未减速靠右行驶，行车未确保安全、畅通，是造成事故的原因，负事故的全部责任。该事故认定书作出后，双方均未在规定的时间内向上一级公安机关交通管理部门提出书面复核申请，该事故认定书已发生法律效力。
2014年5月22日，受湘乡市公安局交通警察大队的委托，湘潭市龙城司法鉴定所出具了司法鉴定意见书。经鉴定，原告万久祥的损伤可认定为右胫骨上段粉碎性骨折（骨折线累计关节面），右膝关节外侧关月板后角损伤，右膝外侧副韧带、后纵韧带损伤，右股骨外髁骨挫伤，多处软组织挫裂伤，右下肢功能丧失12.3%。所受损伤构成拾级残，建议出院后休息治疗叁个月左右，其门诊医疗费用在肆仟元左右。鉴定费用为700元。
原告住院期间由其哥哥万久如护理，原告及其哥哥均系农业家庭户口。原告于2012年3月19日获得中华人民共和国特种作业操作证，作业类别为电工作业，准操项目为高低压电工安装、维修。原告于2013年6月4日在浙江省公安厅办理了暂住证，居住地为浙江省苍南县钱库镇，工作单位为某电力有限公司（施工五队）。
2014年度湖南省电力行业的年平均工资为52512元，农、林、牧、渔业的年平均工资为23441元，城镇居民人均可支配收入为26570元。
被告陈海军在事故发生后为原告万久祥垫付了205元急救费用，624.2元急诊费用，并为原告预交了3800元住院费，合计4629.2元。原告当庭要求将急救费用和急诊费用加入原告的诉讼标的中。
被告陈海军在被告平安保险公司购买了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险，并约定不计免赔。保险期间为2013年10月2日0时起至2014年10月1日24时止。机动车交
通事故责任强制保险的死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元。商业第三者责任保险的赔偿限额为200000元。
本院认为：本案争议的焦点一是原告经济损失的认定；二是被告保险公司如何承担责任；三是被告陈海军如何承担责任。
关于原告经济损失的认定。本案中原告可认定的经济损失有：医疗费36268.94（205+624.2+35439.74）元，住院伙食补助费3960（30元/天×132天）元，后续治疗费4000元，三项共计44228.94元；护理费8477.29元（23441/365×132天），误工费计算至定残前一天，计为15393.93元（52512/365×107天），原告在交通事故发生前，经常居住地为城镇，且从事电力行业相关工作，伤残赔偿金依法可按受诉法院上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算，计为53140元（26570×20×10%），精神抚慰金5000元，交通费因原告未向本院提供交通费票据，本院酌情认定为200元，五项共计82211.22元；鉴定费700元。本院确定原告的经济损失为127140.16元。
原告提交的医嘱单并未加强营养的医嘱，对于原告要求的营养费3000元，本院依法不予支持。
关于被告平安保险公司如何承担责任。根据相关法律的规定及保险合同的约定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，保险公司应该在交强险赔偿限额和商业三责险责任赔偿限额内承担赔偿责任。本案中，被告陈海军在被告保险公司投保了机动车交通事故责任强制险，且事故发生在保单约定的保险期间，故保险公司应在机动车交通事故责任强制保险限额内进行赔偿。依据交强险责任限额条款，本案中原告可获得的伤残赔偿为护理费、误工费、伤残赔偿金、精神抚慰金和交通费；原告可获得的医疗费用赔偿包括医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费和后续治疗费。因万建军（另案处理）搭乘原告的摩托车与原告在本次交通事故中一同受伤，应与原告在交强险赔偿限额内共同受偿，本院确定原告方应获得的交强险赔款额为伤残赔偿金额82211.22元+医疗赔偿金额5000元=87211.22元。
被告陈海军在被告保险公司还投保了商业第三者责任险，限额为200000元。在本次事故中被告陈海军负全部责任，被告保险公司对原告万久祥在交强险赔偿范围之外的经济损失承担全部的赔偿责任。被告保险公司不承担鉴定费，故被告保险公司在商业第三者责任险范围内应承担的保险赔偿额为44228.94元-5000元=39228.94元。
本院确定被告保险公司在交强险赔偿限额内赔偿87211.22元，在商业三责险赔偿限额内赔偿39228.94元，合计总赔偿金额为126440.16元。
被告保险公司辩称原告的医疗费应剔除非医保用药，但并未提交相应证据对原告所用药品进行区分，本院对这一意见不予采纳。
关于被告陈海军如何承担责任。被告陈海军购买了交强险和商业第三者责任保险，保险合同中均约定保险公司不承担鉴定费和诉讼费，无其他特别约定，故被告陈海军对原告万久祥应承担的赔偿金额为鉴定费700元。
被告陈海军已经向原告先行支付了4629.2元，扣除被告陈海军应承担的赔偿额700元，被告的垫付金额为3929.2元。在本案处理中，依法对被告陈海军的垫付金额予以冲抵后，被告平安保险公司应向原告直接支付122510.96元，向被告陈海军直接支付3929.2元。
关于原告提出由被告承担代理费的问题，原告既未主张具体的金额，又未提交证据予以证明，本院依法不予支持。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定,判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司湘乡支公司赔偿原告万久祥126440.16元；
二、被告陈海军赔偿原告万久祥700元（已支付）；
三、驳回原告万久祥的其他诉讼请求。
以上各款项限被告平安保险公司于本判决书生效后十天内汇入湘乡市人民法院代管费专用账户（户名：湘乡市财政局非税收入财政专户，账号：1904031329024987***，开户行：中国工商银行湘乡市支行，其中3929.2元直接支付给被告陈海军，122510.96元直接支付给原告万久祥）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼费3408元，由原告万久祥负担408元，被告陈海军承担3000元。
如不服本判决，可在接到本判决书之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。
审 判 长 米庆方
审 判 员 李酿靓
人民陪审员 杨百威
二〇一五年七月二十七日
书 记 员 喻异男
附本案适用的法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二十七条公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。