安徽省亳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）亳民一终字第01265号
上诉人（原审被告）：涡阳县万佛混凝土有限公司，住所地安徽省涡阳县。
法定代表人：刘明明，执行董事。
委托代理人：李朝平，安徽潮平律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：杨志军，男，1966年12月20日出生，汉族，住安徽省涡阳县。
被上诉人（原审原告）：李金成，男，1956年9月17日出生，住安徽省涡阳县。
两被上诉人的委托代理人：李超，安徽永恒律师事务所律师。
上诉人涡阳县万佛混凝土有限公司与被上诉人杨志军、李金成因劳动争议纠纷一案，不服安徽省涡阳县人民法院（2015）涡民一初字第00551号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2015年11月17日公开开庭审理了本案。上诉人涡阳县万佛混凝土有限公司的委托代理人李朝平、被上诉人杨志军、李金成及其委托代理人李超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院查明：涡阳县鼎丰混凝土有限公司于2014年1月23日变更为涡阳县万佛混凝土有限公司。杨志军、李金成分别于2008年6月、2009年9月入职涡阳县鼎丰混凝土有限公司工作，双方未签订劳动合同，涡阳县鼎丰混凝土有限公司变更名称为涡阳县万佛混凝土有限公司后，涡阳县万佛混凝土有限公司既没通知杨志军、李金成上班，也没通知杨志军、李金成办理解除劳动合同手续，杨志军、李金成工资领到2013年12月份。杨志军2009年3月、8月发放工资分别为1119元、1800元，2013年3月、4月、5月发放工资2400元，李金成2009年8月发放工资1400元、2013年3月、4月、5月、8月发放工资2400元。杨志军、李金成在工作期间，涡阳县万佛混凝土有限公司没有为杨志军、李金成建立养老、医保、工伤、失业等社会保险账户，也未缴纳相关费用。
杨志军、李金成于2014年12月8日申请涡阳县劳动人事争议仲裁委员会仲裁，于2014年12月10日涡阳县劳动人事仲裁委员会以涡劳人仲不字（2014）10号不予受理案件通知书决定不予受理。
一审法院认为：企业法人分立、合并，它的权利和义务由变更后的法人享有和承担。涡阳县鼎丰混凝土有限公司变更为涡阳县万佛混凝土有限公司，其民事责任应由变更后的涡阳县万佛混凝土有限公司承担。劳动者与用人单位形成劳动关系，应受劳动法律、法规的约束。用人单位应当按照工资支付周期，编制工资支付记录表，并至少保存两年备查，劳动者与用人单位因劳动报酬问题产生争议时，在两年保存期间内，由用人单位承担举证责任。该两年是指劳动申请仲裁之日起往前推算两年，与劳动争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理，用人单位应当提供，用人单位不提供的，应当承担不利后果。杨志军、李金成已向本院提交了部分工作表，在诉讼中已完成了与其举证能力相当的举证责任，杨志军、李金成解除劳动关系前12个月平均工资应认定为2400元。涡阳县万佛混凝土有限公司在未与原告协商一致的情况下，单方解除劳动关系，违反法律规定。
杨志军、李金成主张未签订书面劳动合同，应支付双倍工资，涡阳县万佛混凝土有限公司与杨志军、李金成自入职以来均未签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。因此，涡阳县万佛混凝土有限公司应分别支付杨志军未签订劳动合同的二倍工资差额26400元（2400元×11个月）、李金成未签订劳动合同的二倍工资差额26400元（2400元×11个月）。
杨志军、李金成主张违法解除劳动合同，应支付二倍赔偿金，涡阳县万佛混凝土有限公司未能提供证据证明其系合法解除与杨志军、李金成的劳动关系，涡阳县万佛混凝土有限公司应按解除劳动合同前12个月平均工资的2倍分别支付杨志军违法解除劳动合同赔偿金28800元（2400元×6个月×2倍）、李金成违法解除劳动合同赔偿金24000元（2400元×5个月×2倍）。
杨志军、李金成要求涡阳县万佛混凝土有限公司办理社会保险参保手续，补缴养老等社会保险费。依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定：用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。为劳动者缴纳社会保险是用人单位应尽的法定义务，用人单位应当在所在地为劳动者建立基本保险关系和缴费。杨志军、李金成入职涡阳县万佛混凝土有限公司处工作期间，涡阳县万佛混凝土有限公司一直都未给杨志军、李金成建立基本保险关系和缴费。因此，涡阳县万佛混凝土有限公司应为杨志军、李金成办理社会保险参保手续及补缴养老、医保、工伤、失业等社会保险费。杨志军、李金成要求与涡阳县万佛混凝土有限公司解除劳动合同关系，符合法律规定，该院予以支持。杨志军、李金成的其他诉讼请求，因无证据，该院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第四十四条、《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、解除杨志军、李金成与涡阳县万佛混凝土有限公司的劳动合同关系；二、涡阳县万佛混凝土有限公司于本判决生效之日起十五日内支付杨志军未签订劳动合同的二倍工资差额26400元、违法解除劳动合同赔偿金28800元；三、涡阳县万佛混凝土有限公司于判决生效之日起十五日内为杨志军办理养老保险、医疗保险、工伤保险、失业保险等社会保险的参保手续，并补缴2008年6月至2013年12月的养老、医疗、失业、工伤保险等社会保险费（具体数额以社保机构核定数额为准，其中个人应承担部分由杨志军承担）；四、涡阳县万佛混凝土有限公司于本判决生效之日起十五日内支付李金成未签订劳动合同的二倍工资差额26400元、违法解除劳动合同赔偿金24000元；五、涡阳县万佛混凝土有限公司于判决生效之日起十五日内为原告李金成办理养老保险、医疗保险、工伤保险、失业保险等社会保险的参保手续，并补缴2009年6月至2013年12月的养老、医疗、失业、工伤保险等社会保险费（具体数额以社保机构核定数额为准，其中个人应承担部分由李金成承担）；六、驳回杨志军、李金成的其他诉讼请求。案件受理费10元，由涡阳县万佛混凝土有限公司承担。
涡阳县万佛混凝土有限公司上诉称：一审程序违法，判决第二项赔偿金28800元，超出一审原告诉讼请求，违反了不告不理的原则。劳动争议需要仲裁前置，不能直接起诉，一审对于未经仲裁的事项予以支持，显失公正。一审认定基本事实错误，认定杨志军、李金成与涡阳县万佛混凝土有限公司存在劳动关系没有依据。仅提供了所谓工资单的复印件，该证据不具有真实性，没有原件核对，没有单位印章。一审举证责任分配错误，对于当事人之间是否存在劳动关系，其举证责任在主张存在劳动关系的一方当事人，一旦确认存在劳动关系后，涉及工资等由用人单位保管的证据，才由用人单位提供。一审混淆了举证责任分配原则，最终导致劳动关系认定错误。对杨志军、李金成的工资数额、工作年限没有事实依据。将杨志军、李金成的个人银行卡认定为工资卡没有依据，对工作差额计算错误，缺乏基本事实支持。本案已超过诉讼时效。一审主动为一审原告向案外人王铜陵、夏晓福、俞东阳做问话笔录，在证人未出庭的情况下，直接认定证人证言的效力，并作为裁判的依据，不但程序违法，而且实体违法。一审关于社会保险、医疗保险、工伤保险、失业保险的判决，没有依据。请求撤销原判，依法改判或发回重审。
杨志军、李金成辩称：杨志军、李金成针对涡阳县万佛混凝土有限公司违法解除合同，在原民事诉状中基于个人认知已提出经济补偿金请求，一审具体判决赔偿28800元，符合原告诉讼请求的意思表示。杨志军、李金成诉讼前申请涡阳县劳动仲裁委处理，该委仲裁委下达了不予受理案件通知书。本案并非仅依据工资复印件认定双方劳动关系，杨志军、李金成除提供了工资本、工资卡原件及“职工领取工资单”复印件外，还提供了加盖单位印章的涡阳县鼎丰混凝土公司的会议纪要、涡阳县仁和大厦综合楼地下室底板混凝土浇捣方案，清晰注明了杨志军、李金成在万佛混凝土有限公司处工作。此外，还提供了荣誉证书。杨志军、李金成不仅提供了充分证据证明双方存在劳动关系，而且提供了详细的职工工资表复印件。万佛混凝土有限公司拒不认可工资清单、工作年限等有关证据，一审依据举证责任的规定，让其承担工资等证据的举证责任符合法律规定。因其不提供，一审依据杨志军、李金成提供的证据认定工资数额、工资年限、工资差额并无不当。一审提起诉讼是在涡阳县劳动仲裁委作出不予受理通知书以后，不存在超出法律规定的诉讼时效。一审的问话笔录，是庭审前基于杨志军、李金成的申请，为查明本案作出的，验证了其他证据的真实性，即使没有该笔录，也能认定双方的劳动关系。请求驳回上诉，维持原判。
二审中各方当事人继续提交一审所举证据，证明目的与一审相同，故对一审判决认定的事实，本院予以确认。
本院认为：综合双方当事人举证、质证及诉辩意见，本案二审争议的焦点是：（一）一审是否超过诉讼请求，应否直接起诉；（二）本案是否超过诉讼时效；（三）涡阳县万佛混凝土有限公司与杨志军、李金成是否存在劳动关系；（四）对杨志军、李金成的工资数额、工作年限、工作差额如何认定；（五）一审调查证人是否合法；（六）判决社会保险、医疗保险、工伤保险、失业保险有无依据。
（一）关于一审是否超过诉讼请求，应否直接起诉。一审判决涡阳县万佛混凝土有限公司支付杨志军违法解除劳动合同赔偿金28800元，而杨志军诉状中表述为要求支付经济补偿金53050元。基于杨志军对法律的认知，其对经济补偿金或赔偿金的表述，应为同一意思表示，要求其用精确法律语言表述与实际情况脱离，故应确认其要求的经济补偿金为判决的赔偿金，因此一审未超出诉讼请求判决。对本案的劳动争议，杨志军、李金成曾与2014年12月8日向涡阳县劳动仲裁委申请仲裁，该委与2014年12月9日以主体不适格为由作出不予受理案件通知书。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十九条规定：劳动争议仲裁委员会收到仲裁申请之日起五日内，认为符合受理条件的，应当受理，并通知申请人；认为不符合受理条件的，应当书面通知申请人不予受理，并说明理由。对劳动争议仲裁委员会不予受理或者逾期未作出决定的，申请人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。故杨志军、李金成向法院提起诉讼符合法律规定。
（二）关于本案是否超过诉讼时效。杨志军、李金成因劳动争议向涡阳县劳动仲裁委申请仲裁，该委以主体不适合为由作出不予受理案件通知书。因该通知书不是对实体的仲裁裁决书，故不适用15日内起诉的时效规定。且该委不予受理仲裁的理由并非是因为超过仲裁时效，故本案应适用诉讼时效的规定，因而杨志军、李金成的起诉不超过诉讼时效。
（三）关于涡阳县万佛混凝土有限公司与杨志军、李金成是否存在劳动关系。杨志军、李金成提供的加盖有涡阳县鼎丰混凝土有限公司印章的会议纪要、会议记录及涡阳县仁和大厦综合楼底地下室底板混凝土浇捣方案，均能证明杨志军、李金成入职于该公司，且李金城又提供了该公司颁发给其的荣誉证书。杨志军、李金成提供的工作表及工作发放表，虽系复印件，但该件应保存于涡阳县万佛混凝土有限公司。涡阳县万佛混凝土有限公司既不提供该原件，又未提供反驳的证据，故应推定该工作表及工作发放表真实。上述证据足以证明杨志军、李金成与涡阳县万佛混凝土公司存在劳动关系。
（四）关于对杨志军、李金成的工资数额、工作年限、工作差额如何认定。因对杨志军、李金成提供的工作表予以认定，故按照该表计算工资数额、工作年限、工作差额并无不当。涡阳县万佛混凝土有限公司因未提供相反证据予以反驳，由此产生的不利后果应由其自行承担。且《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定：在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。故一审举证责任分配并无不当。
（五）关于一审调查证人是否合法。
一审杨志军、李金成的代理人在举证期限内申请法院调取证据，一审法院根据该申请向王铜陵、夏晓福、俞东阳核实案件相关情况，符合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十四条、第九十七条的规定。
（六）关于判决社会保险、医疗保险、工伤保险、失业保险有无依据。征缴社会保险费是社保管理部门的职责，社保管理部门与缴费义务主体征缴是管理与被管理的行政法律关系。涡阳县万佛混凝土有限公司不按规定为劳动者杨志军、李金成缴纳社会保险金等，杨志军、李金成起诉用人单位涡阳县万佛混凝土有限公司未为其办理和补缴社会保险费等，不属于人民法院民事案件受案范围，应向社保管理部门寻求解决。如社保管理部门不能补办导致其无法享受社会保险待遇，可依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定，要求用人单位赔偿损失。一审判决社会保险费等属于法律错误，应予纠正。
综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条，《中华人民共和国民法通则》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十七条的规定，判决如下：
一、维持安徽省涡阳县人民法院（2015）涡民一初字第00551号民事判决的第一项、第二项、第四项、第六项，即“解除原告杨志军、李金成与被告涡阳县万佛混凝土有限公司的劳动合同关系；被告涡阳县万佛混凝土有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告杨志军未签订劳动合同的二倍工资差额26400元、违法解除劳动合同赔偿金28800元；被告涡阳县万佛混凝土有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告李金成未签订劳动合同的二倍工资差额26400元、违法解除劳动合同赔偿金24000元；驳回原告杨志军、李金成的其他诉讼请求”；
二、撤销安徽省涡阳县人民法院（2015）涡民一初字第00551号民事判决的第三项、第五项，即“被告涡阳县万佛混凝土有限公司于本判决生效之日起十五日内为原告杨志军办理养老保险、医疗保险、工伤保险、失业保险等社会保险的参保手续，并补缴2008年6月至2013年12月的养老、医疗、失业、工伤保险等社会保险费（具体数额以社保机构核定数额为准，其中个人应承担部分由原告杨志军承担）；被告涡阳县万佛混凝土有限公司于本判决生效之日起十五日内为原告李金成办理养老保险、医疗保险、工伤保险、失业保险等社会保险的参保手续，并补缴2009年6月至2013年12月的养老、医疗、失业、工伤保险等社会保险费（具体数额以社保机构核定数额为准，其中个人应承担部分由原告李金成承担）”。
一审案件受理费，按一审判决执行；二审案件受理费10元，由涡阳县万佛混凝土有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵 亮
审 判 员 陈 芹
代理审判员 沙启峰
二〇一五年十一月十七日
书 记 员 李遨宇