山西省阳泉市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）阳刑终字第162号
原公诉机关阳泉市城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘辉，女，1974年10月5日出生，汉族，大学专科文化程度，住阳泉市城区，2014年3月31日因涉嫌诈骗罪被阳泉市公安局城区分局刑事拘留，同年5月7日被执行逮捕，现押于阳泉市看守所。
阳泉市城区人民法院审理阳泉市城区人民检察院指控被告人刘辉犯诈骗罪一案，于二〇一四年十一月十七日作出（2014）城刑初字第187号刑事判决，判后，被告人刘辉不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人刘辉，核实证据，决定不开庭审理，现已审理终结。
原判认定：1、被告人刘辉与被害人柴某某早年通过朋友相识。2010年，被告人刘辉向柴某某谎称可以低价在北京市东南四环“江南山水”楼盘为柴购买商品房。同年，被告人刘辉收取被害人柴某某现金28万元。之后，被告人刘辉又以共同炒股为名收取被害人柴某某30万元，数月后双方协商同意将上述30万元及共同炒股的获利抵作购房款。2012年及2013年5月，被告人刘辉又以交房款、办手续为名收取被害人柴某某现金13万元。2013年12月，被告人刘辉向被害人柴某某谎称很快要交房了，但需办理北京市的“5险1证”，向柴某某索要41600元。以上被告人刘辉以买房为名共骗取被害人柴某某现金751600元。被告人刘辉并未给被害人柴某某办理任何购房事宜，将上述751600元挪作他用。
2、2013年5月，被告人刘辉谎称有能力为被害人贾某某的儿子安排山西省煤炭运销公司的工作，骗取其信任。当月27日，被害人贾某某按照被告人刘辉安排将现金20万元汇入刘辉朋友王某某的银行卡中。数日后，被告人刘辉从王某某处拿到上述20万元挪作他用。
3、2013年8月，被告人刘辉向其邻居王某甲谎称可以把王某某的路虎揽胜越野车以180万元的价格以顶帐方式出售给XX煤矿。当月28日前后，被害人王某甲将车交与被告人刘辉。同年9月15日，被告人刘辉将该车及一辆捷豹汽车一并典当于山西省晋中市昔阳县万通寄卖有限公司，获得典当款108万元，并将其中95万元用于归还其借申某某的欠款，其余款项挪作他用。经阳泉市价格认证中心鉴定，汽车价值为131万元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实：
1、被害人柴某某的报案及陈述材料证实：2008年前后柴某某认识了被告人刘辉，刘辉于2010年向柴某某称可以为柴某某在北京市东南四环博大路的“江南山水”楼盘买到一套住房。同年，柴某某交给刘辉现金28万元。之后，刘辉又以共同炒股为名收取柴某某30万元，八、九个月之后，刘辉称股票涨了，可以卖39万元，二人协商同意将39万元抵作房款。2012年及2013年5月，刘辉又两次收取柴某某13万元现金并称用于购房。2013年12月，刘辉称房子很快交付，但要办理北京的“5险1证”，向柴某某索要现金41600元。
2、书证：汇款凭证复印件一份证实柴某某于2013年12月15日给被告人刘辉汇款41600元。
3、书证：北京江南投资集团有限公司出具的证明一份证实被告人刘辉没有在“江南山水”楼盘购买住房。
4、证人孙某的证言证实：孙某担任北京江南山水售楼部销售经理，刘辉没有帮助柴某某在“江南山水”购房。
5、被告人刘辉供述称：其本人只是介绍几个人在北京“江南山水”楼盘买房，他本人并未购买，他本人先后收过柴某某80多万元，但都没有用于为柴购房。其中有一笔30万元是以共同炒股名义收的，股票赢利大约十几万元。
6、被害人贾某某的报案及陈述材料证实：2013年5月，贾通过赵某某认识了刘辉，刘自称可以办理山西省煤运公司的工作，但需要20万元。当月27日，按照刘辉要求，贾某某将20万元汇入户名为王某某的银行卡。后来刘辉并未给其办工作，人也不知去向。
7、证人赵某的证言证实：其本人系贾某某的儿子，通过姑姑赵某某认识了被告人刘辉，刘自称可以办理山西省煤运公司的工作。他本人和母亲贾某某按照刘辉的要求将20万元汇入了一个叫王某某的帐户。刘辉向赵某称王某某是组织部长。
8、书证：被害人贾某某提供的汇款凭证复印件一份证实：贾某某于2013年5月27日向户名为王某某的银行帐户汇款20万元。
9、被告人刘辉的供述称：2013年5月，狄某某的妻子找到刘辉想让其帮忙为一个亲戚安排到省煤运公司工作。刘辉提出要20万元活动经费并要求打到其朋友王某某的银行帐户上。刘辉拿到款后送给了一个领导但事情未办成。刘辉称其找省煤运公司领导办理此事。
10、被害人王某甲的报案及陈述材料证实：2013年8月，被告人刘辉称可以将王某甲的路虎揽胜汽车以顶帐方式卖到大同煤矿，价格180万元。王某甲同意后于当月28日前后将车交与刘辉，后王某甲得知刘辉并未将车顶帐到大同煤矿而是押到昔阳一个人手里，于是向公安机关报案。
11、书证：抵押借款协议及借条各一份证实：被告人刘辉于2013年9月15日将被害人王某甲的路虎揽胜汽车及一辆捷豹汽车抵押于山西省晋中市昔阳万通寄卖有限公司乔某某，并向乔借款108万元的事实。
12、证人申某某的证言证实：其本人与被告人刘辉认识多年，刘辉多次向其借款约540多万元，2013年9月15日刘辉在昔阳将车典当后于当日期归还其95万元。
13、证人乔某某的证言证实：其本人系昔阳万通寄卖有限公司负责人。2013年9月15日刘辉以一辆路虎揽胜汽车和一辆捷豹车为抵押向其借款108万元。
14、被告人刘辉的供述称：因其本人欠申某某的钱，就将王某甲的路虎汽车和一辆捷豹车典当于昔阳一个典当行，拿到典当款108万元后就还了申某某。其本人并未将此事告知王某甲，并向王谎称车仍然在车库存放。
15、被告人刘辉当庭供述称：收柴某某房款的具体数字记不清了，因为互相有经济往来，他（柴）“说多少就多少吧”。
16、阳泉市公安局城区分局接到本案3名被害人柴某某、贾某某、王某甲报案的时间分别是：柴某某为2014年3月31日、王某甲为2014年3月31日，贾某某为2014年5月8日。对上述3人询问时间分别是柴某某：2014年3月31日13时30分至同日15时40分；王某甲：2014年3月31日17时58分至同日18时40分；贾某某：2014年5月8日11时10分至同日11时40分。被告人刘辉首次供述3起事实的时间分别是：柴某某购房一事为2014年3月31日15时33分至同日17时；为王某甲卖车一事为2014年3月31日18时30分至同日19时33分；为贾某某儿子办工作一事为2014年6月3日16时50分至同日17时25分。
17、阳泉市公安局城区分局出具的归案经过证实：被告人刘辉于2014年3月31日被抓获归案。
18、阳泉市公安局城区分局出具的常住人口信息证实刘辉出生于1974年10月5日。
一审法院认为，被告人刘辉以非法占有为目的，采取虚构购房、卖车、办工作等事实，骗取被害人信任，诈骗他人现金2261600元，数额特别巨大，其行为已触犯刑律构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立，应予支持。但公诉机关指控被告人刘辉诈骗柴某某的购房款85万元不准确。经查，公诉机关上述指控是依据被告人刘辉供述中所称其与柴某某对帐后认可为85万元。但该被告人供述不够稳定，可信程度不高。在案被害人柴某某的陈述可证实其分别于2010年、2012年、2013年给过刘辉现金751600元。且陈述详细，时间、地点均有具体内容，可信程度更高，应予采信。关于被害人柴某某陈述中所称卖股票后赢利9万元和委托刘辉卖车后余款5万元抵作房款两项。一审法院认为，该两项事实均缺乏其它旁证材料佐证，是否真实存在尚未可知。因此不能认定被告人刘辉诈骗了上述14万元。被告人刘辉及其辩护人就此提出的异议应予客观认定。关于被告人刘辉的辩护人提出的涉案车辆价格鉴定程序违法之意见。一审法院认为，阳泉市价格认证中心依据车辆相关资料做出鉴定结论，并已经考虑了车辆使用年限，合理确定综合成新率为69%，该鉴定的程序和结论均合法，应予采信。辩护人上述意见不予采纳。关于辩护人所提被告人刘辉不具有非法占有之目的。一审法院认为，被告人刘辉没有为被害人柴某某办理购房事宜，没有能力为被害人贾某某儿子办理工作，且虚构了认识山西省煤运公司领导的事实；在收到被害人王某甲的车辆后很短时间内将其典当，获取典当款后用于归还个人债务，这些事实均说明其主观上具有非法占有三被害人财产之故意。辩护人此项辩护意见与事实不符，不予采纳。被告人刘辉归案后供述其诈骗柴某某、王某甲财物的时间与公安机关接到报案后询问二被害人的时间有重合。上述事实说明，被告人刘辉到案后坦白了该两起犯罪事实，一审法院在对其量刑时结合公诉机关的量刑建议予以体现。综上，根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款之规定，故判决：被告人刘辉犯诈骗罪，判处其有期徒刑十三年五个月，并处罚金40万元。
上诉人（原审被告人）刘辉的上诉理由为：1、上诉人主观上没有非法占有柴某某751600元的故意，亦没有虚构事实，一审判决认定上诉人诈骗柴某某751600元证据不足。2、一审认定上诉人诈骗贾某某200000元，诈骗王某甲价值1310000元汽车一辆，均事实不清，证据不足，对车辆的评估价值偏高，且一审量刑畸重。
经审理查明：原审认定被告人刘辉主观上以非法占有为目的，采取虚构购房、卖车、办工作等事实，诈骗他人财物，且数额特别巨大的犯罪事实清楚。认定上述事实的证据有书证、物证、被害人陈述、鉴定意见以及被告人供述等。上诉证据均经一审庭审举证、质证，能够相互印证，可以证实案件事实，本院予以确认。
对于上诉人（原审被告人）刘辉所提上诉意见，经查，1、上诉人刘辉没有为受害人柴某某购买房屋，却虚构了为其买房的事实并骗取了受害人数额特别巨大的财物，且没有返还，足以反映出上诉人主观上具有非法占有他人财物的故意。2、上诉人明知其没有能力为被害人贾某某儿子办理工作，却虚构了认识山西省煤运公司领导的事实并从受害人处骗取了数额巨大的财物未予返还；上诉人刘辉明知自己没有归还被害人财物的能力，却在收到被害人王某甲让其顶账变现的车辆后很短时间内将该车典当，获取典当款后用于偿还其个人债务，上述行为均能直接反映出上诉人主观上具有非法占有他人财物的主观故意。3、本案所涉鉴定机构和鉴定人员均具有法定资质，鉴定程序、方法及结论均合法，故该鉴定意见可以作为定案依据，上诉人认为涉案车辆评估价值偏高的上诉理由不能成立。4、一审判决认定上诉人刘辉诈骗他人数额特别巨大的财物的犯罪事实，有被害人陈述、证人证言、书证及被告人供述等证据予以证实，且能相互印证，足以认定。同时一审法院在量刑时已对上诉人具有的法定从轻情节予以考虑。故上诉人刘辉的上诉理由不具有事实和法律依据，不予采纳。
本院认为，上诉人刘辉以非法占有为目的，采取虚构事实的方法，骗取他人钱款，且数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪，应予惩处。原审法院所作判决，认定事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王计元
代理审判员 侯仲才
代理审判员 赵 林
二〇一四年十二月二十九日
书 记 员 赵 栋