贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黔27民终376号
上诉人（原审被告）：贵州典匠装饰有限公司都匀分公司，住所地都匀市剑江南路181号聚林世纪广场5号楼一楼A号及二楼A号B号C号。组织机构代码：32215702-7。
法定代表人：张伟，该公司经理�
委托代理人：丛燕，该公司副经理。
被上诉人（原审原告）：徐细亮，男，1987年8月28日生，土家族，贵州省铜仁市人，住贵州省三都水族自治县。
上诉人贵州典匠装饰有限公司都匀分公司因与被上诉人徐细亮装饰装修合同纠纷一案，不服三都水族自治县人民法院作出（2016）黔2732民初822号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月20日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。
贵州典匠装饰有限公司都匀分公司上诉请求：撤销一审判决，驳回被上诉人一审诉讼请求。事实和理由：一审判决认定事实错误，因此作出的判决错误，请二审予以纠正，支持上诉人的上诉请求。
被上诉人徐细亮二审期间辩称：第一、被答辩�存在无故拖延工程的问题。2016年2月18日，答辩人与被答辩人签订合同，约定工期为90天。工程开工后，被答辩人施工进度缓慢，无故拖延工期。因多次找被答辩人协商无果，答辩人曾向黔南州工商局、三都工商局投诉。2016年7月18日，被答辩人以公司名义出具一份《证明》，承诺从7月18日算起15日内完成所有工程。为尽快入住新房，答辩人再次妥协，但在答辩人交纳2万元工程款后，被答辩人仍未做任何工程。无奈之下，答辩人向三都县工商局投诉。三都县工商局多次组织调解，最后双方达成协议，约定工期从2016年7月18日起算45天内全部完工。协议签订后，被答辩人仍未按约定完工，多次无故拖延，严重侵犯了答辩人的权益。2016年11月10日，答辩人入住新房。因此，一审法院将工程延期时间认定为70天，确定违约金为7000元，并无不当，应予以维持。第二、关于答辩人请求被答辩人支付窗帘和厨房三件套折合款的问题。因被答辩人无故多次拖延工期，答辩人入住新房时间遥遥无期，但答辩人急需住房，无奈之下，答辩人只能自己购买了窗帘和厨房三件套。因此，答辩人应当按活动单上的价格9660元（窗帘3680元＋厨房三件套5980元）向答辩人支付。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，驳回被答辩人的上诉。
徐细亮向一审法院起诉请求：第一、被告支付原告拖延工期违约金9000元（2016年9月1日至2016年11月30日共计90天）；第二、被告支付原告活动赠品折合价款9660元；3、本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2015年12月初被告向原告推销被告公司推出的“金秋约惠，价给您”活动，活动单上十大零风险承诺第八条载明：我们承诺按合同约定日开工、竣工，除不可抗拒因素外，由我方产生的拖延工期，每天延期扣一百元；金秋约惠12项载明：赠送全室价值3680元窗帘，第13项载明：赠送厨房三件套或海尔品牌46寸电视机一台（价值5980元）。原告于2015年12月6日向被告交纳定金2000元并与被告签订《室内装饰设计合同》。该合同注明，原告交齐定金10000元即可享受被告公司的“金秋约惠，价给您”活动。原告于2016年1月2日向被告补交定金8000元，原告分两次共向被告交付定金10000。设计合同签订后，原告于2016年1月20日向被告交纳工程首付款20000元，又于2016年2月17日向被告交纳工程款40000元，加上原告事先交付的定金10000元，原告向被告共交付70000元。被告与原告于2016年2月18日签订《室内装饰工程合同》，被告赠送原告5000元代金券折抵工程款。合同约定，工程总价款为100000元，工期从2016年2月18日起算90天内完工。约定工期到期后，被告没有按时完�，经原告再三催促，被告于2016年7月18日向原告出具《证明》一张，并承诺2016年8月4日完工，5000元代金券扣抵工程款。原告随即于2016年7月18日向被告交纳工程款20000元。第二次约定工期到期后被告仍然没到完工，原告于2016年8月10日向三都市场监督管理局投诉，经三都消协组织双方调解，原、被告再次达成协议。协议约定，工程工期从2016年7月18日开始起算不排除节假日45开内完工；原告按合同交清尾款后，被告5天内将活动赠品安装。被告于2016年9月中旬派人到原告处安装衣柜，原告因衣柜存在质量问题与被告交涉，被告承诺无条件更换衣柜，并于2016年10月29日安装完毕和打扫卫生，但还没有安装门碰和竣工验收。原、被告因违约金和赠品问题协商未果，原告遂诉至法院。
另查明，原告为不影响入住和新房的使用自行购买和安装了窗帘和厨房�件套，并于2016年11月10日入住新房。原、被告合同约定工程总造价100000元，施工中增加材料款800元，共计100800元。原先已支付被告90000元，代金券折抵5000元，共计支付95000元，尚欠尾款5800元。
一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，依法成立的合同，受法律保护。对于被告是否应承担违约金的争议，本院认为，被告以活动单的形式向原告发出要约，原告以交付定金的方式作出承诺，原、被告合同成立，原、被告应依约履行各自义务。原告已按照约定履行交付工程款义务，被告应按照约定工期及时完工，将新房交付原告使用。但被告无故拖延工期，三次严重违约，致使原告无法使用新房，对原告造成极大损失，应依约承担违约责任。对于原告要求被告支付违约金的诉求，事实清楚，予法有据本院予以支持。对于被告辩称造成工期延期是因为原告要求更换衣柜需要重新花费时间定做，责任不在被告的辩解，本院认为，原告对被告安装的衣柜存在质量问题提出异议要求重新制作，经原、被告协商一致被告也愿意无条件更换，因质量造成工期延期责任应由被告承担，因此，对被告的辩解本院不予采纳。按照被告“金秋约惠，价给您”活动单上十大零风险承诺第八条每天延期扣100元的约定。违约金计算时间应从原、被告在调解协议上约定的完工日期2016年9月1日起算至原先实际入住的11月10日为妥。被告工程延期共计70天，按每天100元计算，被告应承担违约金7000元。对于被告是否应支付原告赠品折合现金9600元的争议，本院认为，原告自行购买和安装窗帘和厨房三件套的行为，是因为被告多次违约导致工期无限延长，经协商未果而采取的权益自救和防止损�扩大的方式。按合同约定，原告应在工程竣工验收合格后交纳尾款，被告赠送约定赠品。但被告严重违约工程一直未完工，故原告对交纳尾款享有先履行抗辩权，因此，被告应承担违约责。对被告辩称只要原告交清尾款，只同意送赠品实物的辩解，本院不予采纳。被告应按“金秋约惠，价给您”活动单上的约定，履行赠送原告9660元赠品的义务。因原告已自行购买安装完毕，被告应以现金方式支付为妥。同时，原告尚未支付的工程尾款5800元应予扣除。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第十三条、第十四条、第十五条、第六十条第一款、第六十七条、第一百零七条、第一百一十三条第一款，判决如下：一、限被告贵州典匠装饰有限公司都匀分公司在本判决生效后10日内支付原告徐细亮违约金7000元，赠品实物折合价款9660元，共计16660元，扣除原告所欠尾款5800元，实际支付原告徐细亮人民币壹万零捌佰陆拾元整（￥10860元）；二、驳回原告徐细亮的其他诉讼请求。本案诉讼费266元，本院已减半收取133元，由被告贵州典匠装饰有限公司都匀分公司负担。
二审中，上诉人贵州典匠装饰有限公司都匀分公司向本院提交如下证据：1、《验收手册》；2、交款收据；3、聊天记录；4、衣柜验收报告。被上诉人徐细亮质证意见为：1、除水路隐蔽工程施工验收记录单上客户的签字以外，认可《验收手册》中的客户签字；2、对交款收据，因被上诉人人未带原件，真实性不能确定；3、针对聊天记录，真实性无异议，但聊天记录不全；4、针对验收报告，因安装衣柜没有标示，不能确定该报告是安装衣柜的质量报告。综合双方举证质证意见，本院对上诉人提交的证据材料认证如下：《验收手册》、聊天记录，被上�人对真实性无异议，且与本案有一定关联性，本院予以采信。收款收据、验收报告，因被上诉人对真实性不能确定，收款收据系上诉人单方制作，本院不予以采信。
经本院审理，二审查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为，一审法院就案涉工程总价款、被上诉人已支付工程款项认定，各方当事人均无异议，应予以确认。被上诉人与上诉人签订《室内装饰设计合同》、《室内装饰工程合同》，将被上诉人位于三都县华州国际3-1403房屋承包给上诉人进行装修，并约定被上诉人享受“金秋约惠，价给你”一元购活动。前述合同系双方当事人真实意思表示，不违反法律禁止性规定，合法有效，双方当事人应按约定享有权利和履行义务。针对上诉人延期完工行为是否构成违约的问题。本案中，结合《室内装饰工程合同�，双方当事人约定案涉工程工期为从2016年2月18日起算90天内完工。合同履行过程中，双方引发争议。2016年8月10日，双方当事人在三都市场监督管理局主持下签订《受理消费者投诉调解协议书》，将工程工期变更为从2016年7月18日开始计算45天内（不排除节假日）。截止2016年9月1日，前述调解协议书约定期限已届满，但上诉人仍未完工，故而，上诉人延期完工的行为构成违约。因被上诉人于2016年11月10日已入住案涉房屋，一审法院将违约金时间确定为从双方当事人调解协议约定的完工时间2016年9月1日起计算至2016年11月10日，共计70天，并无不当。同时，按“金秋约惠，价给你”一元购活动中“每天延期扣100元”的约定，上诉人延期完工时间为70天，一审法院将上诉人承担的违约金确定为7000元，并无不当。虽然上诉人诉称工期延期系被上诉人要求更换衣柜所致，责任并不在上诉人。本院认为，被上诉人对上诉人安装衣柜存在质量问题提出异议，并要求重新制作，经协商，上诉人也愿意无条件更换，这是因质量造成的工期延期，责任应由上诉人承担，故本院不采纳上诉人的该意见。
针对上诉人是否应支付被上诉人赠品折合现金9660元的问题。本院认为，尽管双方在《受理消费者投诉调解协议书》中约定“按装修工程合同执行，在徐细亮支付尾款后的5天内贵州典匠装饰有限公司都匀分公司把赠送的赠品安装”，但因上诉人一直未按约定期限完成工程，故被上诉人对尾款交纳享有履行抗辩权。同时，上诉人多次违约，导致工期无限延长，被上诉人自行购买和安装窗帘厨房，这是被上诉人采取权益救济和防止损失扩大的方式，并无不妥。按照“金秋约惠，价给你”一元购活动中约定，上诉人应向被上诉人履行赠送9660元赠品的义务，现因被上诉人已自行购买安装完毕，一审法院确定上诉人应以现金方式向被上诉人履行赠品义务，并无不当。
综上，贵州典匠装饰有限公司都匀分公司的上诉请求不成立，应予以驳回；一审判决认定事实较为清楚，适用法律正确，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费266元，由贵州典匠装饰有限公司都匀分公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 田一铭
审判员 王 军
审判员 李颖敏
二〇一七年四月二十六日
书记员 李 震