湖南省吉首市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘3101刑初1号
公诉机关吉首市人民检察院。
被告人杨金双，男，1962年9月24日出生。因涉嫌犯玩忽职守罪于2016年4月27日被吉首市公安局执行刑事拘留，同年5月14日因涉嫌犯玩忽职守罪、贪污罪、受贿罪被吉首市公安局执行逮捕，8月19日经吉首市人民检察院决定被取保候审，2017年1月3日经吉首市人民法院决定被继续取保候审。
辩护人杨宇峰，湖南广湘律师事务所律师。
吉首市人民检察院以吉检公诉刑诉（2017）19号起诉书指控被告人杨金双犯受贿、贪污罪，于2017年1月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年2月17日公开开庭审理了本案。吉首市人民检察院检察员刘成澡出庭支持公诉，被告人杨金双及其辩护人杨宇峰到庭参加诉讼。经审判委员会讨论决定，现已审理终结。
公诉机关指控，被告人杨金双身为国家工作人员，利用职务上的便利非法收受他人财物16.5万元人民币，为他人谋取利益，利用自己的职务便利将本单位公款10万元人民币占为己有，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项之规定，构成受贿、贪污罪，并提供了相关证据，提请本院依法判处。
被告人杨金双及其辩护人对公诉机关指控的事实及罪名均无异议，请求对被告人从轻处罚。辩护人还辩称被告人具有自首情节。
经审理查明：
一、收受他人财物人民币16.5万元为他人谋取利益的事实
1、收受吉首市宏宇证照代理公司陈某某人民币10万元的事实。
陈某某系吉首市宏宇证照代理公司（以下简称“宏宇公司”）法定代表人，陈某某自2012年开始以宏宇公司名义与湘西州移动公司签订机房、基站证照代办合同，代为办理湘西州移动公司机房、基站国有土地使用权证、房产证业务。
2013年在为湘西州移动公司代办国有土地使用权证过程中，陈某某替州移动公司垫付了部分土地出让金，按照湘西自治州人民政府《关于州移动公司土地出让有关事项的批复》（州政函（2012）201号）的规定，该土地出让金可以按照相关规定返还给州移动公司，湘西自治州国土资源收购储备中心（以下简称“储备中心”）具体负责土地出让金返还事项的办理。为了储备中心能够及时返还相应的土地出让金，陈某某几次到时任储备中心主任的杨金双办公室找其汇报，请求储备中心尽快做好成本核算和资金划解，并承诺事后会给感谢费。杨金双答应了陈某某的请求，并安排储备中心出纳彭某1尽快制作《国有土地出让收入成本核算及资金划解情况表》，为加快资金返还进度杨金双还为此事跟湘西州非税收入管理局彭某2进行了衔接。
陈某某收到土地出让金返还款193万元后，为感谢杨金双，于2013年7月的一天，在杨金双的办公室给杨金双送了10万元人民币的现金，后杨金双将其中的1万元送给了彭某1，其余的9万元被杨金双用于个人消费开支。
2、收受古丈惠闽石业有限公司原法定代表人蔡某某5.5万元人民币的事实。
2014年8、9月份的一天，时任古丈惠闽石业有限公司法定代表人的蔡某某为了能够在龙山县大安乡大理石矿权出让过程中得到杨金双的帮助，在吉首市乾州金土地宾馆洗脚时送给杨金双人民币5千元，杨金双予以收受并用于个人开支。
2014年，湘西州国土局向州政府汇报全州石材开发利用工作情况，并初步拟定了一批勘查矿点。蔡某某欲竞拍龙山县大安乡矿区南北两处采矿权，并委托湖南中色地质矿业有限公司（以下简称“中色公司”）进行勘探。2015年上半年，蔡某某成立了龙山鸿基矿业有限公司（以下简称“鸿基公司”），通过竞拍方式获得了龙山县大安乡矿区南北两段饰面石材的采矿权，价款共计1800万元人民币。鸿基公司向湘西州非税局缴纳了1800万元采矿权价款后，非税局将扣除勘探成本后的60%价款共计1033.89万元人民币返还给中色公司，中色公司收到该笔款项的当天将该款全部转入鸿基公司和蔡某某个人。
为感谢杨金双在龙山县大安乡大理石采矿权价款返还过程提供的帮助，2015年6月26日20时许，蔡某某驾车来到湘西州国土局办公楼后，打电话约出杨金双，在蔡某某驾驶的车上蔡某某送给杨金双现金人民币5万元，杨金双于同年6月29日将此5万元存入其弟弟杨某1的农村商业银行的账户内。同年9月原州国土资源局杨某2受贿案发，杨金双担心自己的受贿行为暴露遂将蔡某某行贿的此5万元退还给蔡某某的同事黎某某。
3、收受李某某1万元人民币的事实。
李某某于2012年6月开始承包经营湘西州嘉德拍卖公司（以下简称“嘉德公司”）从事拍卖业务。2013年李某某以嘉德公司名义与财富拍卖公司联合拍卖了湘西自治州交警支队汽车检测站土地使用权。该宗土地由两部分组成，一部分使用权属州交警支队，一部分属于储备中心储备地。拍卖成交后，储备中心应当支付给嘉德公司拍卖佣金10万元人民币，但一直没有支付。为了储备中心尽快支付该10万元拍卖佣金及对今后业务的帮助，李某某于2013年10月下旬的一天来到湘西州国土局杨金双的办公室，给杨金双送了1万元人民币的现金，几天后，嘉德公司收到了储备中心支付的10万元拍卖佣金，杨金双将该1万元用于其日常生活开支。
二、利用职务便利将储备中心10万元人民币占为己有的事实。
2012年，湖南省地质矿产勘查开发局405队（以下简称“405队”）地勘院第三项目经理部郑某某向湘西州国土资源局提出对全州饰面用石材（大理石）矿进行前期调查，州国土局将此事报州人民政府同意后，时任储备中心主任的杨金双代表州国土局与郑某某就此事进行协商，在协商过程中，杨金双为套出部分资金给自己使用便向郑某某提出调查协议调查费按58万元的价格签订，但其中10万元人民币要给储备中心作为工作经费，郑某某在请示405队相关领导后表示同意。
2013年2月18日储备中心与405队签订了《饰面石材矿产资源调查协议书》，协议中约定调查工作经费为58万元。后405队按照协议完成了调查工作，储备中心按照协议支付58万元调查费。2013年9月10日，郑某某按照与杨金双的约定安排405队第三项目部出纳徐某某从项目部账上取出10万元现金交给郑某某，然后放在自己家中备用，在2013年底或者2014年初的一天，郑某某在州国土局杨金双办公室将该10万元现金送给了杨金双，被杨金双占为己有。
另查明，被告人杨金双系被湘西自治州纪律检查委员会双归期间供认受贿、贪污事实后转入检察机关立案侦查。
认定上述事实的证据有：
一、湘西自治州人民检察院交办案件通知书、吉首市人民检察院立案决定书等书证，证实了本案的来源。
二、州编办发（2007）88号关于设立州国土资源收购储备中心的批复、州国土资发（2007）39号关于杨金双等同志职务任免的通知等证据证实了被告人杨金双国家工作人员身份及其职责。
三、被告人杨金双的供述与辩解证实了其为他人谋取利益并收受陈某某10万元、蔡某某5.5万元、李某某1万元及将以储备中心工作经费名义要郑某某给的10万元占为己有的事实。
四、另案处理的行贿人蔡某某、李某某的供述及行贿人郑某某、陈某某的证言与被告人的供述与辩解能够印证，证实了杨金双分别收受他人财物16.5万元及将10万元占为己有的过程。
五、被告人的户籍资料、到案经过、证人彭某2、向某某等人证言及相关书证等亦从不同角度证实了本案相关事实。
上述证据，经控辩双方当庭举证、质证，符合证据的合法性、客观性、关联性，被告人亦供认不讳，本院予以采信。
本院认为被告人杨金双身为国家工作人员，利用职务上的便利，收受他人财物人民币16.5万元，为他人谋取利益，其行为触犯了刑律构成了受贿罪。被告人利用职务上的便利，采用多报支出的手段，将本单位10万元公款占为己有，其行为触犯刑律构成贪污罪。公诉机关指控被告人杨金双犯受贿、贪污罪的事实清楚，证据确实充分，指控的罪名均成立，应当数罪并罚。被告人杨金双在2015年9月退回给蔡某某同事黎某某的5万元，属于杨金双得知杨某2受贿案发因担心自己受贿问题被查处而退还的，不属于及时退还，故不能从其受贿金额中扣除。被告人受贿赃款应当予以追缴上缴国库，至于向谁追缴，应当根据赃款流向在执行程序中根据具体情况具体处理，赃款流到哪里就按相关规定追到哪里，但在判决主文表述时只能表述成被告人受贿所得予以追缴，上缴国库。被告人杨金双系被湘西自治州纪律检查委员会双归期间供认受贿、贪污事实后转入检察机关立案侦查的，故其在检察机关立案后的如实供述不具有自动投案情节，虽然其如实供述亦不能认定自首。辩护人关于被告人构成自首的辩护意见与审理查明的事实及法律规定不符，不予采纳。被告人如实供述自愿认罪，可从轻处罚。被告人杨金双受贿16.5万元、贪污10万元，根据案发时的1997年修订的《中华人民共和国刑法》第三百八十六条，第三百八十二条第一款，第三百八十三第一款第（一）项、第二款的规定，二罪均应当判处有期徒刑十年以上，而根据《中华人民共和国刑法》第三百八十六条，第三百八十二条第一款，第三百八十三条第一款第（二）项，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污、贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款的规定，二罪均应当在三年以下量刑，故根据“从旧兼从轻”的原则应当对其适用新法。根据被告人的犯罪情节和悔罪表现，对其适用缓刑没有再犯罪的危险，且对其所居住的社区亦无重大不良影响，故可对其适用缓刑。综上所述，根据《中华人民共和国刑法》第十二条第一款，第三百八十五条第一款，第三百八十六条，第三百八十二条第一款，第三百八十三条第一款第（一）项，第六十九条第一、三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第六十七条第三款，第六十四条，《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款，第十九条第一款，《最高人民法院关于在裁判文书中如何表述修正前后刑法条文的批复》第一条第一、二项之规定，判决如下：
一、被告人杨金双犯受贿罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币十万元；犯贪污罪，判处有期徒刑一年，并罚金人民币十万元，二罪并罚，判处有期徒刑二年六个月，缓刑四年，并处罚金人民币二十万元。
二、被告人杨金双犯罪所得人民币二十六点五万元，予以追缴，上缴国库。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金限判决生效后十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 向官小
审 判 员 彭 琳
人民陪审员 杨国平
二〇一七年三月二十一日
书 记 员 杨 娟
本判决适用的法律、司法解释：
《中华人民共和国刑法》
第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿、贪污罪。
国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿、贪污论处。
第三百八十六条对犯受贿、贪污罪的，根据受贿、贪污所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第十二条中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律;如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。
本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；
（二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；
（三）曾因故意犯罪受过刑事追究的；
（四）赃款赃物用于非法活动的；
（五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的；
（六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。
受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
（一）多次索贿的；
（二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的；
（三）为他人谋取职务提拔、调整的。
第二条贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
贪污数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第二款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
受贿数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第三款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。
对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。
《最高人民法院关于在裁判文书中如何表述修正前后刑法条文的批复》
一、根据案件情况，裁判文书引用1997年3月14日第八届全国人民代表大会第五次会议修订的刑法条文，应当根据具体情况分别表述：
（一）有关刑法条文在修订的刑法施行后未经修正，或者经过修正，但引用的是现行有效条文，表述为“《中华人民共和国刑法》第××条”。
（二）有关刑法条文经过修正，引用修正前的条文，表述为“1997年修订的《中华人民共和国刑法》第××条”。
（三）有关刑法条文经两次以上修正，引用经修正、且为最后一次修正前的条文，表述为“经××××年《中华人民共和国刑法修正案（×）》修正的《中华人民共和国刑法》第××条”。