连云港市赣榆区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）赣民初字第00144号
原告李秀芬，居民。
委托代理人孟庆保，江苏港人律师事务所律师。
被告李庆泉，居民。
被告中国平安财产保险股份有限公司连云港中心支公司，住所地连云港市海州区朝阳东路30号凯旋广场105号门面。组织机构代码证号××。
负责人王岗，总经理。
委托代理人田萍，江苏尚扬律师事务所律师。
原告李秀芬与被告李庆泉、中国平安财产保险股份有限公司连云港中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年12月26日立案受理，依法由审判员宋振通适用简易程序独任审判。后因案件复杂，本院依法转为普通程序，组成合议庭于2015年9月30日公开开庭进行了审理。原告李秀芬及其委托代理人孟庆保、被告李庆泉、被告保险公司的委托代理人田萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李秀芬诉称，2012年9月11日17时30分左右，原告李秀芬驾驶电动自行车沿连云港市赣榆区青欢线正常行驶与被告李庆泉驾驶苏G×××××号小型轿车沿连云港市赣榆区青欢线由西向东行驶至连云港市赣榆区青欢线孟班庄路口处发生相撞，造成原告受伤及车辆损坏的交通事故。现请求依法判令被告赔偿损失180000元。
被告李庆泉辩称，发生事故属实，答辩人的车辆在被告保险公司投保机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）与第三者责任保险（以下简称商业三者险）。原告的损失应由被告保险公司先行赔付，不足部分答辩人同意依法赔偿。
被告保险公司辩称，对于发生交通事故事实无异议。对原告诉求医疗费部分，第二次手术治疗的费用应该根据法医鉴定的参与度扣除相关费用，并扣除10%的非医保用药。对于住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金没有异议。鉴定费系间接损失，答辩人不予承担。对于交通费请求法庭酌情认定。因原告年满55周岁，并且未提供相关的工作证明，误工费部分答辩人不予承担。
经审理查明，2012年9月11日17时30分许，被告李庆泉持C1证驾驶苏G×××××号小型轿车沿连云港市赣榆区青欢线由西向东行驶，当行驶至连云港市赣榆区青欢线孟班庄路口处与原告李秀芬驾驶电动自行车发生碰撞，造成原告李秀芬受伤及车辆损坏的交通事故。事故发生后，原赣榆县公安局交通巡逻警察大队以现场变动，双方当事人陈述不一致，事故成因无法查清为由，未对该事故作出责任认定。
原告李秀芬系城镇居民。原告李秀芬伤后于当日入赣榆瑞慈医院住院治疗，住院63天，支出医疗费18808元，后转至连云港市赣榆区人民医院住院治疗，住院78天，支出医疗费66953元。2013年3月29日，连云港正达司法鉴定所对原告李秀芬的伤情作出鉴定，结论为：“1、被鉴定人李秀芬因交通事故致左胫骨平台骨折，左侧第4、5、6肋骨骨折，右侧第5肋骨骨折，全身多处软组织挫伤等，其4根肋骨骨折，构成十级伤残；2、补偿被鉴定人李秀芬后续康复医疗费1000元；3、被鉴定人李秀芬误工时间为自伤起六个月，护理期限为自伤起三个月，营养期限为自伤起二个月。”原告李秀芬支出鉴定费用1900元。被告保险公司于2015年1月20日书面申请对原告李秀芬膝关节全关节置换的因果关系（如存在雷锋精神关系，对其参与度）进行鉴定。2015年8月20日，连云港正达司法鉴定中心对原告作出鉴定，结论为：“被鉴定人李秀芬因交通事故造成的损伤（左胫骨平台骨折）与膝关节全关节置换之间存在间接因果关系，参与度建议为16-44%。”被告保险公司支出鉴定费1200元。
另查明，苏G×××××号小型轿车的所有人系被告李庆泉。被告李庆泉已为其车辆在被告保险公司投保了交强险与商业三者险，商业三者险保险金额为10万元，无不计免赔特约条款。被告李庆泉已给付原告李秀芬3200元。
上述事实，有原、被告的陈述以及原告身份证、交通事故证明、医疗费票据、病历、用药明细、出院记录、司法鉴定书、鉴定费票据、交通费票据、公安机关勘查询问笔录在案为凭，并经本院开庭审查和质证，本院予以确认。
本院认为，侵犯民事权益，依法应当承担侵权责任。被告李庆泉与原告李秀芬之间发生的交通事故，原赣榆县公安局交通巡逻警察大队以现场变动，双方当事人陈述不一致，交通事故成因无法查清为由，未对该事故作出责任认定。鉴于被告李庆泉驾驶机动车与原告李秀芬驾驶非机动车发生事故，未按照操作规范安全、文明驾驶，遇路口未减速慢行，发生事故后为抢救伤员变动现场未在现场设置标记，原告李秀芬横过道路未下车推行，未在确保安全畅通的原则下通行，本院依法推定被告李庆泉负事故的主要责任，原告李秀芬负事故的次要责任。苏G×××××号小型轿车的所有人系被告李庆泉。被告李庆泉已为其车辆在被告保险公司投保了交强险与商业三者险，商业三者险保险金额为10万元，无不计免赔特约条款，根据保险合同的约定应扣除15%的免赔率，该免赔部分应由被告李庆泉承担。鉴于被告李庆泉驾驶机动车与原告李秀芬驾驶非机动车发生交通事故，应适当加大被告李庆泉的赔偿责任以承担80%为宜。被告保险公司辩称不承担鉴定费，因该费用系原告为确定伤情支出的必要的合理的费用，故对被告保险公司的该辩解本院不予采纳。被告保险公司辩称不承担非医保用药费用，因未举证证明原告的医疗费用中非医保用药的名称、数额及相应替代药品的名称、数额，故对被告保险公司该辩解本院不予采纳。
原告李秀芬因本次事故造成的各项损失，经本院审核确认如下：医疗费48267.32元（66953元×44%＋18808元）、住院伙食补助费2820元（20元×141日）、护理费8469元（94.10元×90日）、营养费1929.60元（64.32元／2×60日）、残疾赔偿金68692元（34346元×2年）、精神损害抚慰金4000元（50000元×10%×80%）、司法鉴定费1900元、交通费1000元。以上合计原告李秀芬各项损失为137077.92元。被告保险公司应先行在交强险责任限额范围内赔偿原告李秀芬因事故造成的损失92161元（其中医疗费用限额内医疗费10000元，死亡伤残赔偿限额内护理费8469元、残疾赔偿金68692元、精神损害抚慰金4000元、交通费1000元）。原告李秀芬交强险责任限额范围外损失44916.92元（137077.92元－92161元），被告李庆泉应承担免赔部分5390元（44916.92元×80%×15%），被告保险公司还应根据事故的责任及商业三者险保险合同的约定承担30543.54元（44916.92元×80%－5390元）。被告保险公司合计应赔偿原告李秀芬122704.54元（92161元＋30543.54元）。扣除被告李庆泉已付3200元，被告李庆泉还应赔偿原告李秀芬2190元（5390元－3200元）。故对原告要求被告保险公司、李庆泉赔偿其损失的诉讼请求中依法成立的部分，本院予以支持。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款、第第三十八条、第四十四条、第七十条第一款、第七十六条第（二）项，《中华人民共和国保险法》第十条、第六十四条、第六十五条第一、二款，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条第一款、第十五条第（六）项，第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司连云港中心支公司应于本判决生效之日起二十日内赔偿原告李秀芬因事故造成的损失122704.54元。
二、被告李庆泉应于本判决生效之日起二十日内赔偿原告李秀芬因事故造成的损失2190元。
如果被告中国平安财产保险股份有限公司连云港中心支公司、李庆泉未按照本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3900元，由被告李庆泉负担3120元，由原告李秀芬负担780元（原告已预付，被告李庆泉应在本判决生效之日起二十日内支付给原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。根据国务院《诉讼费用交纳办法》的规定，同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费3900元。江苏省连云港市中级人民法院开户行：农业银行苍梧支行，帐号：44×××94。连云港市赣榆区人民法院标的款开户行：江苏赣榆农商行营业部，账号：3207210101201000106961。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。
审 判 长 宋振通
代理审判员 戴 雷
人民陪审员 张明义
二〇一五年十二月十二日
书 记 员 徐 玉
法律条文及上诉须知附录
一、法律条文
（一）《中华人民共和国道路交通安全法》
第二十二条机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶。
第三十八条车辆、行人应当按照交通信号通行；遇有交通警察现场指挥时，应当按照交通警察的指挥通行；在没有交通信号的道路上，应当在确保安全、畅通的原则下通行。
第四十四条机动车通过交叉路口，应当按照交通信号灯、交通标志、交通标线或者交通警察的指挥通过；通过没有交通信号灯、交通标志、交通标线或者交通警察指挥的交叉路口时，应当减速慢行，并让行人和优先通行的车辆先行。
第七十条第一款在道路上发生交通事故，车辆驾驶人应当立即停车，保护现场；造成人身伤亡的，车辆驾驶人应当立即抢救受伤人员，并迅速报告交通警察或者公安机关交通管理部分。因抢救受伤人员变动现场的，应当标明位置。乘车人、过往车辆驾驶人、过往行人应当予以协助。
第七十六条第一款第（二）项机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程充适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错，承担不超过百分之十的赔偿责任。
（二）《中华人民共和国保险法》
第十条保险合同是投保人与保险人约定保险权利义务关系的协议。投保人是指与保险人订立保险合同，并按照合同约定负有支付保险费义务的人。保险人是指与投保人订立保险合同，并按照合同约定承担赔偿或者给付保险金责任的保险公司。
第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。
第六十五条第一款保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
第六十五条第二款责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
（三）《中华人民共和国侵权责任法》
第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。
第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十五条第（六）项赔偿损失。
第十六条侵权他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
（四）《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条第一款同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
（六）《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
二、上诉须知
根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：
当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。
上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。
本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。