江苏省睢宁县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）睢民初字第03130号
原告陈山，农民。
被告李计良。
被告章军（又名吴永军），务工。
原告陈山与被告章军、李计良提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年10月15日立案受理后，依法由代理审判员倪泗娟适用简易程序独任审判，于同年11月17日公开开庭进行了审理。原告陈山、被告章军均到庭参加诉讼，被告李计良经本院合法传唤，无正当理由，拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈山诉称：2014年被告承建王集镇东小区建设期间，原告为被告承建房屋内粉刷。2014年10月2日早晨，原告在屋内粉刷时，在接放沙灰的过程中，被告章军操作塔吊失误，压翻原告两腿间的木方，致使原告从三楼坠落受伤。原告受伤后被告送往王集医院抢救，后转往徐州第一人民医院住院治疗。经诊断原告左侧颧骨、上颌骨、眶下壁粉碎性骨折、左侧下颌骨折、右颧面部挫裂伤、双前臂骨折，住院治疗22天后出院。2015年1月12日，原告再次入院治疗14天，两次治疗花费医疗费5万元余元，现仍需继续治疗。原告受伤后，被告李计良赔偿了部分损失，但对原告的剩余部分损失拒不承担。为维护原告的合法权益，故提起诉，请求判令被告赔偿医疗费91323.36元、误工费3060元（36天×85元／天）、住院伙食补助费900元（36天×25元／天）、营养费720元（36天×20元／天）、护理费2160元（36天×60元／天）、交通费2000元，上述共计100163.36元，扣除被告已经支付的6.5万元，现要求被告赔偿数额共计35163.36元；两次出院后的其他损失在二次诉讼时一并主张；本案诉讼费用由被告负担。
被告章军辩称：被告是带证上岗正常操作塔机，并不存在过错；原告是站在三楼的窗户上卸塔机上的水泥，原告在从塔机上将料斗中的水泥卸下的过程中，没有把料斗把子抓进窗户内，致使料斗架在窗户边上，水泥向外漏，料斗失重翻了，原告顺势就从楼上摔下受伤；被告在操作塔机的过程中不存在过错，不应当承担赔偿责任；原告与被告均是受被告李计良的雇佣，被告操作的塔机也是李计良提供，该赔偿责任应由被告李计良负担。
被告李计良未到庭参加诉讼，亦未提供书面答辩意见及证据材料。
经审理查明：被告李计良承建了王集镇东小区的工程，并雇佣被告章军从事塔机操作（劳动报酬4300元／月），原告陈山从事室内粉刷（劳动报酬140元／天）。2014年10月2日早上，原告陈山站在工地一处工程的三楼窗口处，从塔机上卸水泥的过程中，自三楼摔落并受伤。原告陈山施工的附近无安全防护措施，该塔机由被告章军操作。原告受伤后，被送往徐州市第一人民医院住院治疗，其入院诊断为：颌面外伤（左侧颧骨、上颌骨、眶下壁粉碎性骨折、左侧下颌骨骨折、右颧面部挫裂伤清创缝合术后），双前臂骨折。2014年10月11日，行右颧弓、上颌骨、下颌骨骨折切开复位内固定术＋双腕骨折复位固定术＋右桡骨远端粉碎性骨折闭合复位外固定术＋左舟状骨骨折切开复位内固定术＋左腕经舟骨月骨周伟脱位复位内固定＋外固定术。住院治疗22天后，原告陈山出院，共花费医疗费69018.69元。2015年1月12日，原告陈山因该伤再次在徐州市第一人民医院住院治疗。2015年1月14日行左侧上、下颌骨骨折术后内固定取出术。2015年1月26日，原告住院14天后出院，共计花费医疗费22304.67元。原告的出院医嘱为：注意口腔卫生，注意术创保护；注意休息，加强营养；定期复查；不适随诊。被告李计良已支付原告6.5万元。因原告向被告索要损失未果，遂使成讼。
庭审中，原告陈山主张被告章军在操作塔机的过程中接打电话，存在严重过错，其应当承担连带责任。为证明其观点，原告陈山提供其与案外人吴光辉的谈话录音。被告章军对录音中的吴光辉的声音予以认可，但认为谈话的内容不真实，其在事发时正在操作塔机并未接打电话。另外，案外人吴光辉在本院对其所作的谈话中则陈述：其在塔机下方，并不能看清塔机操作室的情况；事发时其正在干活，并没有看到章军操作塔机时正在打电话，但是看到原告自三楼坠落，并将原告送往医院。
另查明，被告章军于2014年1月20日取得建筑施工特种作业操作资格证，其操作类别：建筑塔式起重机司机。
上述事实，由当事人的庭审陈述有当事人的庭审陈述、徐州市第一人民医院的出、入院记录、手术记录、医疗费发票等证据证实，本院予以确认。
本院认为，公民享有生命健康权。原告陈山、被告章军分别受被告李计良的安排从事室内粉刷、建筑塔机操作工作，其与被告李计良之间均形成劳务关系。依据法律规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告陈山在从事劳务活动的过程中，自三楼摔落致伤，作为接受劳务一方的被告李计良，应承担侵权赔偿责任。另外，告陈山作为具备完全民事行为能力的成年人，其在工作时未尽安全注意义务，存在一定的过错，应减轻被告的赔偿责任。综合分析原、被告在事故中的原因力大小，以原告陈山承担20％责任，被告李计良承担80％责任为宜。
关于被告章军是否承担赔偿责任的问题。原告认为被告章军在操作塔机时接打电话，存在重大过错，应承担连带责任。但其提供的与案外人吴光辉的谈话录音内容，与吴光辉在本院对其所做谈话中的陈述，相互矛盾，故该谈话录音不能作为本案证据使用。因此，原告主张被告章军存在重大过错，应承担赔偿责任，其证据不足，对该观点，本院依法不予支持。
关于原告的各项损失问题，本案中原告仅就其两次住院期间的损失索要赔偿，故对其主张住院时间为36天，本院依法予以认定。关于医疗费，原告两次住院，共计花费医疗费91323.36元（69018.69元＋22304.67元）；关于误工费，原告主张85元／天，不违反法律规定，本院依法予以支持；故原告主张的误工费3060元（36天×85元／天），本院依法予以认定；住院伙食补助费，原告主张按照25元／天过高，应按照20元／天计算为宜，故原告的住院伙食补助费为720元（36天×20元／天）；关于营养费，该营养费标准应按15元／天计算为宜，故原告主张的营养费损失应为540元（36天×15元／天）；关于护理费，原告主张按照护工标准60元／天计算，不违反法律规定，故对其护理费2160元，本院依法予以认定；关于原告主张的交通费2000元，虽然未提供证据证明，但考虑到该部分费用原告已实际支付，故本院酌定交通费损失为1000元。综上，原告陈山的各项损失为98803.36元（91323.36元＋3060元＋720元＋540元＋2160元＋1000元）。被告李计良应赔偿原告损失79042.69元（98731.36元×80%），扣减被告李计良已付的6.5万元，被告还应赔偿原告损失14042.69元。被告李计良未到庭参加诉讼，视为其对抗辩权的放弃。
综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告李计良于本判决生效后十日内赔偿原告陈山医疗费、误工费、营养费、护理费、住院伙食补助费、交通费各项损失共计14042.69元；
二、驳回原告对被告章军的诉讼请求。
义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取200元，由被告李计良负担元（鉴于上述诉讼费用原告已预交，被告于履行上述义务时一并给付原告）。本案原告陈山预交诉讼费320元，应退还给原告陈山多缴纳的诉讼费120元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。
代理审判员 倪泗娟
二〇一五年十二月十四日
书 记 员 陈 倩
附相关法条：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。