山东省武城县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁1428民初244号
原告刘某某，女，1973年生，汉族，住山东省武城县。
委托代理人李连杰，男，1974年生，回族，个体业主，住山东省武城县。
委托代理人孙忠起，北京市大嘉（德州）律师事务所律师。
被告李某甲，男，1978年生，汉族，个体经营，住山东省武城县。
委托代理人孙丹丹，山东众成清泰（德州）律师事务所律师。
委托代理人王兰兰，山东众成清泰（德州）律师事务所律师。
原告刘某某与被告李某甲离婚纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序不公开开庭进行了审理，原、被告及委托代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告刘某某起诉称，原、被告于2000年10月在武城县登记结婚，婚后育有两个子女，女儿李某丙15周岁，儿子李某乙5周岁，因被告外遇，要求离婚，女儿由原告抚养，儿子由被告抚养。夫妻共同财产平均分割。案件在庭审过程中，原告变更诉讼请求，婚生儿女均由原告抚养，夫妻共同财产归原告所有、管理，被告支付赔偿金10万元。
被告李某甲答辩称，同意原告的离婚诉讼请求，婚生儿子由被告抚养，夫妻共同财产依法分割，共同债务共同承担。
经审理查明，原、被告于2000年10月19日在山东省武城县登记结婚，2001年生育女儿李某丙，2011年生育儿子李某乙。原、被告在山东省武城县商业街南门东侧共同经营广运润滑油、特种油门市部。2016年2月8日，因感情不和原、被告开始分居。原、被告分居后，儿女一直跟随被告及其父母一起生活，女儿李某丙现就读于武城第二中学，儿子已经升入学前班。以上由原告提交的结婚证书复印件一份、户籍登记卡复印件一份以及当事人的陈述证明，本院予以认定。
一、为支持自己的离婚诉讼请求，原告提交证据如下：
1、2015年11月14日被告李某甲证明一份，内容为：从此解除婚外情和女同学的同床关系，如果再发生此事，净身出户。
2、2016年1月19日原、被告签署的离婚协议书，内容为：李某甲、刘某某有共同楼房一栋，底上四间，货物总价值91万，车辆四部；自离婚之日起，全部归于女儿李某丙、儿子李某乙名下，由于孩子年幼，暂由刘某某监管，父母无权挪用支配。
3、手机短信息截图两页，记载的为原、被告之间的短信息交流内容。
4、录音资料一份，原告以此证明被告婚外情的事实。
被告的质证意见：
证据1、被告否认属于被告书写，为此申请本院依法进行司法鉴定。
证据2、离婚协议书是以离婚为目的所写，不能作为抚养子女以及财产分割的依据。
证据3、4不能证明被告有出轨行为。
对于被告提出的司法鉴定申请，本院依法委托山东政法学院司法鉴定中心对原告的证据1进行笔迹鉴定，2016年9月2日，该鉴定中心出具山政司法鉴定中心【2016】文鉴字第119号笔迹司法鉴定意见书，认定2015年11月14日《证明》上的全部字迹是李某甲本人书写。对于该鉴定意见，原、被告均没有异议，但是被告认为该证据不能作为离婚分割财产的依据。
原告的证据1，经鉴定属于被告李某甲书写，对该证据及笔迹司法鉴定意见书予以认定。对原告的证据3、4，被告对于证据的真实性没有提出异议，只是对原告的证明目的不认可，该两份证据和原告的证据1能够相互印证，本院认定为有效证据。上述证据能够证明被告与他人同居的事实。
原告的证据2，离婚协议书虽由原、被告签字认可，但是原、被告之间签订协议是以离婚为目的，因双方尚未办理离婚手续，该协议未发生法律效力，当事人双方对于分割财产的约定同样不具有法律效力，任何一方可以反悔。但是证据中所记载的夫妻共同财产的数量、价值，原、被告双方签字认可，本院予以认定。
被告主张原告存在家庭暴力行为，并提交了证人刘磊的书面证言一份。对于该证言原告质证认为，证据的形式不合法，证人应当出庭作证。因证人未出庭作证，对该证据的证据效力不予认定。
二、关于子女的抚养权，原告的诉讼请求和被告的答辩意见一致，由原告抚养女儿李某丙、被告抚养儿子李某乙。但是开庭审理过程中，双方均要求子女的抚养权。本院对依法征询了李某丙的意见，但是李某丙当着我院工作人员，只是哭泣，并没有表明自己的意见。第三次开庭审理过程中，被告提交了李某丙书写的意见，其愿随被告李某甲生活。原告对该意见书不认可，称不是李某丙的真实意思。
三、关于夫妻共同财产，原、被告的离婚协议书中对夫妻共同财产的记载，本院给予认定。本院与原告核实离婚协议书中的91万元财产时，原告认可91万元中包括2016年1月18日结账时的现金242901元，实际的货物价值为667099元。
另外，原告还提交了现金流水账一本。除去原告自己书写的最后一页外，对于其余的账页的连续性，被告没有异议，该账本是原、被告在经营过程中，双方各有记载，对该账本的真实性予以认定，本院确认为有效证据。对账本中倒数第二页记载的现金217674元，应认定为夫妻共同财产，原告认可该款由原告实际控制。账本中最后一页，是原告将现金带走后记录的还账、支出39000元，但未提交证据证明，本院不予认定。
对于原、被告购买的位于武城县商业街南门东的门面房底上共四间，被告主张该房产的所有权，双方认定价值515000元；
原、被告共有的鲁NC49**东风起亚奥跑越野汽车一辆，原被告认可现价值13万元，另外鲁NV7U**、鲁N49S**、鲁NS06**三辆货车，原、被告认可价值45000元，对上述车辆被告均主张所有权。夫妻共有的油罐以被告主张的价款8000元为准。
原告的信用社银行账户尾号79648和21783以及农行账户66476（和尾号73115为同一账号，该银行卡丢失补办66476银行卡）三个银行卡账户在2016年1月19日原、被告签订离婚协议后，均有交易明细，原告已经提交法庭，本院也进行了查询，其中尾号79648账户中2016年1月28日和1月30日的两笔款项和原、被告现金流水账的记载相吻合，2月2日的支款7万元原告不能证明款项的用途；尾号21783账户2月2日支取的18900元、尾号66476账户2月29日支取31000元，原告也不能证明该款项的用途，该账户的余额47000余元，原告称提现偿还了案外人赵传刚、赵爱双误转的款项47000元，并提交了赵传刚、赵爱双的收条，因赵传刚、赵爱双未到庭接受当事人的质询，且该交易以现金交付不符合交易习惯，对该收款条的真实性不予认定。综上，因原告未能有效证明资金的去向，应当认定原告带走的217674元由原告控制，其账户上的支出并不能证明属于合理支出，应当作为夫妻共同财产予以分割。
四、被告主张夫妻共同债务740900元。向本院提交借条复印件7份、欠条证明复印件2份，货款单据复印件2份以及被告之父的工资明细表复印件1份。对于上述证据，原告只是对2015年4月26日的欠6万元的欠据认可，该欠据上李某甲的签字是原告所欠，该款是向他人的借款，款项也已经汇入原告的账户；对其余的证据均不认可。对于原告认可的欠据本院认定为有效证据，被告其他证据属于复印件，对证据的真实性不予认定。
本院认为，虽然原、被告婚后生活时间较长，但是被告违背夫妻之间的忠诚义务，原、被告均同意离婚，并且签订了离婚协议，应认定原、被告夫妻感情确已破裂，经本院调解和好无效，准予原、被告离婚。
婚生女儿李某丙在原、被告分居后一直跟随被告生活，在本院征求其意见时，李某丙情绪低落，一直不肯发表意见，被告向本院递交的书面意见书，并不能确定是否其真实意思，应以原告抚养为宜；儿子属于无民事行为能力人，也是一直跟随被告生活，不宜改变其生活环境，由被告抚养；两个孩子的抚养费按照法律规定由原、被告分别承担；以每年4000元计算。
原、被告的夫妻共同财产。原告以及被告存在婚外情的过错，要求按照双方的离婚协议书由原告管理夫妻共同财产，但是离婚协议是以双方离婚为生效要件，签订协议时，双方并没有离婚，因此，对财产的分割约定也并没有发生法律效力，该协议对原、被告不具有法律拘束力。夫妻共同财产的分割应当按照婚姻法第三十九条的规定处理。
双方签订离婚协议时，双方认定的夫妻共同财产91万元，其中包括协议前一天的现金242901元，认定原、被告经营的门市部的货物价值667099元，应由原、被告依法平均分割；原告实际控制的217674元作为夫妻共同财产，理应由双方分割，667099+217674=884773元，原告应分得442386.5元，除去其实际控制的217674元，被告应给付原告224712.5元；原、被告购买的位于武城县商业街南门东的门面房底上共四间，被告主张该房产的所有权，按照双方认定价值515000元，被告应向原告支付257500元；原、被告的四部车辆归被告所有，按照双方认定的价值175000元，被告应向原告支付87500元；两个油罐按照被告认定的价值8000元，被告应向原告支付4000元。综上，为便于生活、经营，原、被告的经营润滑油门市部归被告经营，所属的门面房底上共四间归被告使用，车辆四部、油罐两个归被告所有；被告应给付原告夫妻共同财产折款573712.5元，按照照顾女方的权益，酌定被告再多支付给原告2万元。
原告认可的夫妻共同债务6万元，由原、被告依法共同负担，被告主张的其他夫妻共同债务，证据不足，不予支持，当事人可另行处理。
被告与他人同居，严重影响的夫妻之间的感情，作为过错方应当向原告赔偿精神损失1万元。
依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第十七条、第二十一条、第三十七条、第三十八条、第三十九条、第四十六条的规定，判决如下：
一、准予原告刘某某与被告李某甲离婚。
二、婚生女儿李某丙由原告刘某某抚养，被告李某甲每年承担抚养费4000元至女儿18周岁，于每年的8月30日前给付；婚生儿子李某乙由被告李某甲抚养，被告刘某某支付抚养费4000元至儿子18周岁，于每年的8月30日前给付；对自己不直接抚养的子女，原、被告享有探望的权利。
三、原、被告夫妻共同财产位于武城县商业街南门东的门面房底上共四间归被告李某甲使用；经营的润滑油等货物、鲁NC49**东风起亚奥跑越野汽车一辆、鲁NV7U**、鲁N49S**、鲁NS06**三辆货车以及油罐两个归被告李某甲所有；被告李某甲于判决生效之日起十日内给付原告刘某某夫妻共同财产折款593712.5元。
四、夫妻共同债务6万元，由原、被告平均分担。
五、被告李某甲于判决生效后十日内赔偿原告刘某某精神损失1万元。
六、驳回原告刘某某的其他诉讼请求。
案件受理费4170元，由原、被告各负担2085元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省德州市中级人民法院。
审判员 张振静
二〇一六年十月十八日
书记员 徐晓婷