福建省莆田市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）闽03刑终687号
原公诉机关莆田市城厢区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王凤桃，绰号“桃子”，女，1987年6月6日出生于贵州省盘县，汉族，小学文化，无业，住贵州省盘县,因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2016年2月24日被云南省昆明市公安局五华分局丰宁派出所民警抓获，同年3月5日被刑事拘留，同年4月8日被逮捕。现羁押于莆田市第二看守所。
原审附带民事诉讼原告人吴某1，男，1978年9月4日出生，汉族，初中文化，经商，住莆田市秀屿区，系本案被害人。
原审附带民事诉讼原告人蔡某，女，1987年5月19日出生，汉族，初中文化，无业，住莆田市城厢区，系本案被害人。
原审附带民事诉讼原告人吴某2，男，1976年9月29日出生，汉族，小学文化，渔民，住莆田市秀屿区,系本案被害人。
莆田市城厢区人民法院审理莆田市城厢区人民检察院指控原审被告人王凤桃犯寻衅滋事罪及原审附带民事诉讼原告人吴某1、蔡某、吴某2提起附带民事诉讼一案，于2016年10月27日作出（2016）闽0302刑初152号刑事附带民事判决。原审被告人王凤桃不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2015年11月7日11时许，被告人王凤桃与被害人蔡某、吴某1、吴某2等人在莆田市城厢区凤凰山街道半岛国际酒店208包厢内唱歌、喝酒，后王欲离开时将放在桌上的一包香烟拿走，被害人吴某2见状便上前索回香烟，双方因此引发口角纠纷。被告人王凤桃离开后心生不满遂打电话给同案人陆某（另案处理）。尔后同案人陆某纠集数名社会青年（均另案处理）先后持镀锌管、砍刀等工具来到半岛国际酒店门口。被告人王凤桃上前带领同案人陆某及其他同案人进入酒店，后见被害人蔡某、吴某1、吴某2从电梯中出来，被告人王凤桃遂上前与被害人蔡某互相拉扯，被害人吴某2、吴某1见状上前欲拉开二人，同案人陆某及其他同案人亦上前持砍刀、镀锌管等工具殴打被害人蔡某、吴某1、吴某2。后被告人王凤桃与同案人陆某等人一起逃离现场。经鉴定，被害人吴某1的损伤程度为轻伤二级；被害人蔡某、吴某2的损伤程度均为轻微伤。2016年2月24日，被告人王凤桃在云南省昆明市长水国际机场被公安机关抓获。
认定上述事实，有被害人吴某2陈述及辨认笔录、被害人吴某1陈述及辨认笔录、被害人蔡某陈述及辨认笔录、莆田市公安局物证鉴定所法医学人体损伤程度鉴定书及鉴定意见通知书、现场监控录像、指认现场照片、通话记录、同案人陆某供述、原审被告人王凤桃供述等证据证实。
另查明，附带民事诉讼原告人吴某1户籍地为莆田市秀屿区某号，户口性质系农民，应以农村标准计算其损失。附带民事诉讼原告人吴某1受伤后于2015年11月8日前往莆田市第一医院住院治疗，共住院26天，共花去医疗费人民币21588.09元，出院医嘱：建议休息三个月。附带民事诉讼原告人吴某1于2016年7月8日委托福建闽中司法鉴定所对其伤残等级、误工期、护理期进行鉴定，花去鉴定费1350元。同月15日，福建闽中司法鉴定所作出闽中司鉴[2016]临鉴字第1013号法医临床鉴定意见书。经鉴定，附带民事诉讼原告人吴某1的伤残程度属八级，损伤误工期为365日、护理期为150日。附带民事诉讼原告人吴某1因本案造成的物质损失为(以下币种均为人民币)：医疗费21588.09元；误工费14544.08元（125.38元/天×116天）；护理费3259.88元（125.38元/天×26天）；住院伙食补助费390元（15元/天×26天）；鉴定费1350元；残疾赔偿金82758元（13793元/年×6年）。附带民事诉讼原告人吴某1虽未能提供营养费、交通费票据，但考虑到其伤情确需营养，住所地与医院有一定的距离，故营养费酌情认定为2500元，交通费酌情认定为600元，以上各项费用合计126990.77元。上述事实，有附带民事诉讼原告人吴某1提供的莆田市第一医院住院记录、出院记录、手术记录、福建省医疗机构门诊收费票据、住院收费票据、费用明细、疾病证明书、鉴定意见书、鉴定费发票等证据证实。上述证据经法庭质证，证据内容客观真实合法，予以采信。附带民事诉讼原告人吴某1未提供相关证据及超过法定赔偿项目、标准的主张缺乏依据，不予支持。附带民事诉讼原告人吴某1虽提供其父母及子女的户口薄，欲证实被抚养人的身份情况，但未提供证据证实本案被告人的犯罪行为导致其劳动能力的丧失及丧失程度，故其诉求的被抚养人生活费，没有依据，不予支持。
附带民事诉讼原告人蔡某户籍地为莆田市城厢区某室，属城镇居民，应以城镇标准计算其损失。附带民事诉讼原告人蔡某受伤后于2015年11月8日前往莆田市第一医院住院治疗，共住院6天，共花去医疗费人民币4297.75元，出院医嘱：建议休息两周。附带民事诉讼原告人吴某2因本案造成的物质损失为(以下币种均为人民币)：医疗费4297.75元；误工费3217.4元（160.87元/天×20天）；护理费964.68元（160.78元/天×6天）；住院伙食补助费90元（15元/天×6天）。附带民事诉讼原告人蔡某虽未能提供营养费、交通费票据，但考虑到其伤情确需营养，住所地与医院有一定的距离，故营养费酌情认定为500元，交通费酌情认定为150元，以上各项费用合计9219.83元。上述事实，有附带民事诉讼原告人蔡某提供的莆田市第一医院住院记录、出院记录、福建省医疗机构门诊收费票据、住院收费票据、费用明细、疾病证明书等证据证实。上述证据经法庭质证，证据内容客观真实合法，予以采信。附带民事诉讼原告人蔡某未提供相关证据及超过法定赔偿项目、标准的主张缺乏依据，不予支持。
附带民事诉讼原告人吴某2户籍地为莆田市秀屿区某号，户口性质系农民，应以农村标准计算其损失。附带民事诉讼原告人吴某2受伤后于2015年11月8日前往莆田市第一医院住院治疗，共住院5天，共花去医疗费人民币5416.06元，出院医嘱：建议休息两周。附带民事诉讼原告人吴某2因本案造成的物质损失为(以下币种均为人民币)：医疗费5416.06元；误工费2382.22元（125.38元/天×19天）；护理费626.9元（125.38元/天×5天）；住院伙食补助费75元（15元/天×5天）。附带民事诉讼原告人吴某2虽未能提供营养费、交通费票据，但考虑到其伤情确需营养，住所地与医院有一定的距离，故营养费酌情认定为600元，交通费酌情认定为100元，以上各项费用合计9200.18元。上述事实，有附带民事诉讼原告人吴某2提供的莆田市第一医院住院记录、出院记录、福建省医疗机构门诊收费票据、住院收费票据、费用明细、疾病证明书等证据证实。上述证据经法庭质证，证据内容客观真实合法，予以采信。附带民事诉讼原告人吴某2未提供相关证据及超过法定赔偿项目、标准的主张缺乏依据，不予支持。附带民事诉讼原告人吴某2虽提供莆田移动分公司步行街营业厅专用票据，欲证实其因本案造成一部价值1998元的手机丢失，但该手机的丢失除附带民事诉讼原告人吴某2的陈述外，无其他证据证实，故对该诉求不予支持。
原审认为，被告人王凤桃伙同同案人在公共场合持械随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。本案致一人轻伤、二人轻微伤，酌情从重处罚。依照法律规定，由于被告人的犯罪行为而使被害人遭受物质损失的，对被告人除依法给予刑事处罚外，还应判处被告人承担相应的赔偿责任。本案系共同犯罪，被告人王凤桃应按照在共同犯罪中的作用大小对附带民事诉讼原告人吴某1、蔡某、吴某2的物质损失人民币承担50%的赔偿责任，被告人王凤桃还应对赔偿款余额承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第三十六条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十四条的规定，判决：一、被告人王凤桃犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年三个月。二、被告人王凤桃应在判决生效后三十日内，按份赔偿附带民事诉讼原告人吴某1物质损失合计人民币六万三千四百九十五元四角，并对赔偿款余额人民币六万三千四百九十五元四角承担连带赔偿责任。三、被告人王凤桃应在判决生效后三十日内，按份赔偿附带民事诉讼原告人蔡某物质损失合计人民币四千六百零九元九角，并对赔偿款余额人民币四千六百零九元九角承担连带赔偿责任。四、被告人王凤桃应在判决生效后三十日内，按份赔偿附带民事诉讼原告人蔡某物质损失合计人民币四千六百元一角，并对赔偿款余额人民币四千六百元一角承担连带赔偿责任。五、驳回附带民事诉讼原告人吴某1其他的诉讼请求。六、驳回附带民事诉讼原告人蔡某其他的诉讼请求。七、驳回附带民事诉讼原告人吴某2其他的诉讼请求。
上诉人王凤桃上诉理由：虽有打电话给其丈夫陆某，但没有纠集其到现场殴打被害人，请求改判。
经审理查明的事实、证据与一审相同。
本院认为，上诉人王凤桃伙同同案人在公共场所持械随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。本案致一人轻伤、二人轻微伤，酌情从重处罚。上诉人王凤桃虽未直接纠集同案人陆某，但在同案人到达现场时，将其带进酒店，指认被害人，放任同案人对被害人实施殴打，故其应共同承担刑事责任。上诉人王某的上诉理由不能成立，不予采纳。上诉人王凤桃的犯罪行为给被害人造成物质损失，应负民事赔偿责任。原判上诉人王凤桃应对原审附带民事诉讼原告人吴某1、蔡某、吴某2的物质损失承担50%的赔偿责任，并对赔偿款余额承担连带赔偿责任的判决是正确的。原判定性准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 蔡庆明
审判员 刘爱兵
审判员 王晋平
二〇一六年十二月三十日
书记员 林毅青
附：本案适用的主要法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条
第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
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