河北省张家口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）冀07民终2550号
上诉人（原审被告）河北北方学院附属第一医院。
法定代表人舒丽莎，系该院院长。
委托代理人刘振奎，系该院儿内科主任。
委托代理人梁军，系该院法律顾问。
被上诉人（原审原告）王万红，男，1977年2月1日出生，汉族，现住张家口市桥东区。
被上诉人（原审原告）刘建荣，女，1978年12月1日出生，汉族，现住址同上。
二被上诉人委托代理人王志玉，男，1950年3月13日出生，汉族，现住内蒙古自治区锡林郭勒盟锡林浩特市东统建爱民花院**号楼*单元***室。
上诉人河北北方学院附属第一医院因与被上诉人王万红、刘建荣医疗损害责任纠纷一案，不服河北省张家口市桥西区人民法院（2016)冀0703民初674号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月10日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人的委托代理人刘振奎、梁军、被上诉人王万红及其委托代理人王志玉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
河北北方学院附属第一医院上诉请求：1、撤销一审判决，发回重审或依法改判。2、由被上诉人承担一审、二审诉讼费用。事实与理由：一、原审判决认定事实不清，在确定损害赔偿项目和标准上，适用的是医疗事故损害赔偿，还是适用的医疗损害赔偿，混淆不清，没有一个统一的法律标准。“医疗损害赔偿”与“医疗事故损害赔偿”，二者在法律适用、赔偿项目、计算方法知赔偿数额具有很大不同。在法律适用方面，审理医疗损害赔偿案件要适用《民法通则》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定；而审理医疗事故损害赔偿案件则要适用《医疗事故处理条例》及配套的法规文件。本案经中华医学会鉴定属于一级甲等医疗事故，且被上诉人在诉求中也要求按照《医疗事故处理条例》中的有关规定进行赔偿。而原审法院在适用法律上就被上诉人的赔偿项目和计算标准没有做到统一的标准。如本案依据医疗事故的标准予以进行计算赔偿，根据《医疗事故条例》第五十条规定的赔偿项目中不包含死亡赔偿金，处理丧葬人员误工费、鉴定费，特别是死亡赔偿金的赔偿项目被上诉人在诉求中也明确写有此项目在医疗事故中没有详细说明。而原审法院适用了《最高院审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第二十九条的规定计算了死亡赔偿金的赔偿项目。但依据《医疗事故处理条例》的相关规定，赔偿项目中不应包含死亡赔偿金，处理丧葬人员误工费、鉴定费这些费用。再如在丧事费的计标准上原审法院又适用的是《最高院审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第二十七的规定（按照受诉法院所在地上一年度职工月平均工资标准，以六个月总额）的标准进行的赔偿计算。却没有按照医疗事故条例的规定的以事故发生地丧葬费补助标准予以计算。但在被上诉人的精神损害抚慰金的赔偿上原审法院又参照《医疗事故条例》事故发生地居民年平均生活费的标准17587元*6进行的计算，而没有按照《最高院审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》及中院的标准进行计算。2、原审法院在适用法律条款上，在本院认为中虽然写有依据《医疗事故条例》第49条、50条、51条、52条对本案作出了判决，但死亡赔偿金、丧葬费的计算标准均依据的是《最高院审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》相关规定。因此，原审法院在判决中出现了鉴定人员出庭费用不应由上诉人承担。申请鉴定人员出庭是被上诉人所提出的，且经鉴定人员出庭作证后，原审法院依然采信了鉴定人员所在单位中华医学会的鉴定报告，这部分费用是被上诉人额外增加出的不必要的费用。故这项费用应由被上诉人承担。三、本案中，患者尸检结果为伤寒引起的败血症，但没有败血症的典型表现。××急，变化快，进展迅猛，死亡率极高，接诊时死者没有表现出重症，其死亡结果超出了意料，××是造成患者死亡的原因，虽中华医学会鉴定上诉人承担次要责任,上诉人认为上诉人承担10%的责任为宜。
王万红、刘建荣辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确。但一审法院存在偏袒上诉人一方，上诉人应当承担主要或者全部责任，鉴定人员出庭费我方不应该承担。
王万红、刘建荣向一审法院起诉请求：1.依据《医疗事故处理条例》的有关规定进行赔偿；2.支付医疗费316元、鉴定费15500元、处理丧葬人员误工费2459.8元、鉴定期间差旅费及误工费共计12798.1元、丧葬费31620元、死亡赔偿金193128元、精神损害抚慰金303556.8元、被扶养人生活费286468元，共计844745.90元；3.诉讼费及其他费用均由被告承担。
一审法院认定事实：1.原告认为被告对患儿死亡结果的发生应承担全部或者主要责任，对三级鉴定机构出具的鉴定结论不予认可，并申请鉴定人员出庭接受询问，法院认为原告的当庭陈述并不足以对鉴定结论形成合理怀疑，亦未能提交足够反证推翻原有结论，故对中华医学会出具的中华医鉴[2016]1号医疗事故技术鉴定书予以认定。对其鉴定结论“属于一级甲等医疗事故，医方承担事故的次要责任”予以采信；2.原告按照上一年度职工年平均工资计算处理丧葬活动家属误工费2×7×175=2459.8元、计算丧葬费31620元（5207元×6月），按照国家机关一般工作人员住宿补助标准主张鉴定期间误工费及住宿费共计12798.1元。法院认为，原告主张的误工费、丧葬费、住宿费标准及计算天数符合法律规定，但存在计算错误。3.提交原告刘建荣户口簿，主张按照城镇标准计算死亡赔偿金482820元（24141元×20年），对于原告户籍信息真实性法院予以认定；4.二原告申请中华医学会鉴定人员出庭共支出误工费、交通费、食宿费等共计7126元，有相应票据为证，法院予以认定。
一审法院认为，被告在此次医疗事故中应承担责任比例及原告的各项诉讼主张的合法、合理性系双方争议的焦点。对原告主张的医疗费316元、鉴定费15500元，双方均无异议，且有相应票据为证，予以支持；对原告主张丧葬费31620元（5207元×6月），因河北省上年度在岗职工年平均工资为52409元，故该项费用应计算为26204.5元；对原告主张的患者家属在处理丧葬活动期间误工费、鉴定期间误工费及住宿费，计算标准及天数符合法律规定，但存在计算错误。另外，根据相关法律规定，参加丧葬活动的患者直系亲属人数不超过2人。综上，在处理该医疗事故中患者家属的各项误工费、住宿费应计算为11699.2元；对原告按照城镇标准主张的死亡赔偿金482820元，符合有关法律规定，予以支持；对于原告主张的精神损害抚慰金286368元，依据医疗事故处理条例的相关规定，应按照事故发生地居民年平均生活费计算，造成患者死亡的赔偿年限最长不超过6年，故应计算为17587元×6年=105522元；对原告主张的被扶养人生活费，应以死者生前实际扶养且没有劳动能力的人为限。本案中死者尚未成年没有扶养能力，且二原告亦未能证明其丧失劳动能力，故对该项诉讼请求，不予支持；对鉴定人出庭费用7126元，有相应票据为证，予以支持；上述费用共计649187.7元。参照中华医学会出具的鉴定结论，被告承担医疗事故的次要责任，故被告应承担赔偿责任为642061.7元×30%=192618.51元。综上所述，公民的生命、健康权受法律保护，对原告的合理主张，被告应承担赔偿责任。判决：一、被告河北北方学院附属第一医院于判决生效后十日内一次性赔偿原告原告王万红、刘建荣医疗费、鉴定费、处理丧葬人员误工费、住宿费、交通费、丧葬费、死亡赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、鉴定人出庭费用，共计192618.51元；二、驳回原、被告其他诉讼请求。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理二审查明的事实与原审无异。
本院认为，上诉人上诉称原审判决认定事实不清，在确定损害赔偿项目和标准上，没有一个统一的法律标准。因本案医疗损害赔偿案件，属于侵权性质的案件，故一审法院在赔偿项目和标准上适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定并无不妥，但对于精神损害抚慰金亦应统一适用该解释的标准，一审法院适用《医疗事故处理条例》的标准计算精神损害抚慰金不妥，本院依法予以纠正。二被上诉人主张的精神损害抚慰金根据本案医疗事故的性质、上诉人的过错程度和当地生活水平等因素，本院酌定由上诉人给付被上诉人30000元为宜。据此，上诉人应当承担的赔偿额为：（642061.7元-105522元）×30%+30000元=190961.91元。上诉人上诉称鉴定人员出庭费用不应由其承担。因鉴定人员出庭费是为了查清案件事实和确定损失数额发生的必要费用，属于被上诉人因本案发生的合理损失，一审法院将该费用计算在被上诉人的损失中再按照责任比例分担符合相关法律的规定，本院对上诉人的该项主张不予支持。上诉人上诉称本案鉴定意见鉴定其为次要责任,其应承担10%的责任为宜。因本案上诉人属于一级甲等医疗事故，鉴定意见上诉人承担次要责任，一审法院酌情认定上诉人承担30%的责任亦较为妥当，本院对上诉人的该项主张不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，但适用法律不当，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十七条、第二十九条规定，判决如下：
一、维持河北省张家口市桥西区人民法院（2016）冀0703民初674号民事判决第二项；
二、变更河北省张家口市桥西区人民法院（2016）冀0703民初674号民事判决第一项为：河北北方学院附属第一医院于判决生效后十日内一次性赔偿王万红、刘建荣医疗费、鉴定费、处理丧葬人员误工费、住宿费、交通费、丧葬费、死亡赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定人出庭费用，共计190961.91元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费12248元，由上诉人河北北方学院第一附属医院负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 马瑞云
代理审判员 宋凯阳
代理审判员 闫 格
二〇一六年十二月二十日
书 记 员 田 佳