甘肃省平凉市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2013）平中刑终字第79号
原公诉机关甘肃省静宁县人民检察院。
上诉人（原审被告人）雷飞鹏，男，1994年8月28日出生于甘肃省静宁县，汉族，初中文化，农民。2012年11月30日因涉嫌犯强奸罪、抢劫罪被静宁县公安局刑事拘留，2013年1月5日被逮捕。现押于静宁县看守所。
上诉人（原审被告人）王耀锋，男，1993年11月7日出生于甘肃省静宁县，汉族，初中文化，农民。2012年11月30日因涉嫌犯强奸罪、抢劫罪被静宁县公安局刑事拘留，2013年1月5日被逮捕。现押于静宁县看守所。
原审被告人田某丙。2012年11月30日因涉嫌犯强奸罪、抢劫罪被静宁县公安局刑事拘留，2013年1月5日被逮捕。现押于静宁县看守所。
法定代理人田占军，男，1965年11月16日出生于甘肃省静宁县，汉族，初中文化，职业、住址同上。系田某丙父亲。
原审被告人何新弟，男，1989年11月4日出生于甘肃省静宁县，汉族，初中文化，农民。2012年11月30日因涉嫌犯强奸罪、抢劫罪被静宁县公安局刑事拘留，2013年1月5日被逮捕。现押于静宁县看守所。
静宁县人民法院审理静宁县人民检察院指控原审被告人雷飞鹏、王耀锋、田某丙、何新弟犯寻衅滋事罪、原审被告人雷飞鹏、王耀锋、田某丙、何新弟犯强奸罪、原审被告人雷飞鹏、王耀锋、田某丙犯抢劫罪一案，于2013年7月24日作出（2013）静刑初字第92号刑事判决。原审被告人雷飞鹏、王耀锋不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，审理了本案。现已审理终结。
原判认定，被告人何新弟欲与平凉机电工程学校女生马某乙（18岁）建立恋爱关系。2012年11月28日下午，何新弟见马某乙与被害人柴某甲等人在平凉机电工程学校附近聊天，遂指使被告人田某丙及朋友王康军（已治安处罚）找茬殴打柴某甲，柴某甲踏倒王康军后逃离。21时许，被告人雷飞鹏、王耀锋、田某丙、何新弟伙同王康军携带两把砍刀在平凉机电工程学校门口等待柴某甲等人欲行报复，见被害人柴某甲、剡龙平、马某乙、邓某（女，18岁，平凉机电工程学校学生）等人乘出租车前往静宁县城峰台山，雷飞鹏等人见状尾随至山顶，出租车司机发现后弃车离开，雷飞鹏、何新弟即手持砍刀，将柴某甲、剡龙平、马某乙、邓某从车内拽出，雷飞鹏、何新弟、田某丙、王耀锋先后用砍刀背及拳脚抽打、踢踏柴某甲、剡龙平，王康军朝柴某甲身上乱踢乱踏。后五人胁持四被害人下山，雷飞鹏在路边用砍刀砍下两根树枝，何新弟用树枝击打剡龙平，被告人田某丙用拳脚殴打、踢踏柴某甲。期间，雷飞鹏手提砍刀并抓住柴某甲的头发，胁迫柴某甲当场交出现金100元，剡龙平乘机逃跑。柴某甲、马某乙、邓某被四被告人及王康军胁持至山下，分乘两辆出租车到达西岭公园。在西岭公园内，四被告人伙同王康军继续殴打柴某甲，田某丙将柴某甲的手放在石板上，威胁要砍剁手指，并与何新弟倒提柴某甲双腿，以扔下路埂要挟，要求柴某甲向家中打电话索要现金，柴某甲未予理睬。被告人雷飞鹏将马某乙带至西岭公园北侧一凉亭内，要求与马某乙发生性关系，马某乙谎称正在经期，雷飞鹏强行将马某乙压倒在地，脱下马某乙裤子将其奸淫。被告人何新弟得知雷飞鹏奸淫了马某乙之后，将马某乙连拉带哄带至县城北巷子雷飞鹏租住房内，两次强行奸淫马某乙。
约23时许，雷飞鹏、王耀锋、田某丙、王康军携带砍刀将柴某甲、邓某又胁持至县城东风大院姚某招待所，并登记二楼2号、8号客房。三被告人及王康军在2号客房轮流看管柴某甲，将邓某单独安排在8号客房入住。随后，雷飞鹏来到8号客房，强行脱掉邓某衣服，将其压倒在床实施奸淫。雷飞鹏离开后，被告人王耀锋来到8号客房，强行和邓某发生性关系两次。此后，雷飞鹏持砍刀返回8号客房，再次强行将邓某奸淫后离开。被告人田某丙见状亦到8号客房强行奸淫了邓某。后被告人王耀锋手持砍刀再次进入8号客房，将砍刀放在床边，强行和邓某发生了性关系，又唆使房内的被告人田某丙奸淫邓某，并抓住邓的双手，田某丙欲再次奸淫时，因阴茎未能勃起方才罢休。
随后，被告人王耀锋拾起放在床边的砍刀在邓某面前摇晃，并拍打盖在邓某身上的被子，与被告人田某丙共同胁迫被害人邓某强行索取现金240元，王耀锋分得110元，田某丙分得130元。
公安机关接到被害人报案后于次日中午在静宁县城北巷子雷飞鹏的租住处抓获雷飞鹏、田某丙，并从雷飞鹏处扣押赃款35元，从田某丙处扣押赃款130元。同日下午，在雷飞鹏的配合下，公安机关分别在静宁县八里工业园区和西综市场门口将何新弟、王耀锋抓获，并从王耀锋处扣押赃款100元，后发还柴某甲35元，邓某230元，其余赃款均被挥霍。
经静宁县公安司法鉴定中心鉴定，柴某甲外伤后致躯干部软组织挫伤累计达474.7cm2，剡龙平外伤后致右侧第8肋骨骨折（无错位），损伤程度均属轻微伤。
认定上述事实的证据有：接受刑事案件登记表，立案决定书，被害人柴某甲、剡龙平、马某乙、邓某的陈述，证人李某、姚某、王某甲、吉某、梁某、雷某、何某、王某乙、田某乙、马某甲的证言笔录，调取证据通知书，调取证据清单，扣押、发还、随案移交物品清单及照片，作案工具砍刀二把，现场勘验检查工作记录，辨认笔录，诊断证明书，法医学人体损伤程度鉴定书，DNA生物物证鉴定书，行政处罚决定书，抓获经过，户籍证明，同案参与人王康军以及被告人雷飞鹏、王耀锋、田某丙、何新弟在侦查阶段的供述等。
原审法院认为，被告人雷飞鹏、王耀锋、田某丙、何新弟在公共场所持械随意殴打他人，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪。被告人雷飞鹏、王耀锋、田某丙、何新弟违背妇女意志，采取暴力、胁迫手段奸淫妇女，其行为构成强奸罪，且雷飞鹏、王耀锋、田某丙具有轮奸情节。被告人雷飞鹏、王耀锋、田某丙以非法占有为目的，采取暴力、胁迫手段，单独或者共同劫取他人财物，其行为又构成抢劫罪。在共同犯罪中，被告人雷飞鹏、王耀锋、田某丙、何新弟积极参与殴打被害人，雷飞鹏、王耀锋、田某丙轮流奸淫妇女，王耀锋、田某丙共同胁迫、索取被害人财物，均起主要作用，系主犯，应当按照各自参与的全部犯罪处罚。被告人田某丙犯罪时未满十八周岁，根据其犯罪情节，对强奸罪减轻处罚，对抢劫罪、寻衅滋事罪从轻处罚；被告人雷飞鹏到案后协助公安机关抓获同案被告人王耀锋、何新弟，有立功表现，四被告人犯罪后能够如实供述全部犯罪事实，赔偿给被害人造成的经济损失，均可从轻处罚。被告人雷飞鹏、王耀锋强奸犯罪严重破坏社会秩序，可附加剥夺政治权利。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第三款第（四）项、第二百六十三条、第二百九十三条第一款第（一）项、第六十九条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第十七条第一款、第三款、第六十七条第三款、第六十八条第一款、第六十三条第一款、第五十六条第一款、第五十五条、第六十四条之规定，以被告人雷飞鹏犯强奸罪，判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年；犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金1000元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月；数罪并罚，决定执行有期徒刑十五年，并处罚金人民币1000元，剥夺政治权利二年；被告人王耀锋犯强奸罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利二年；犯抢劫罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金1000元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；数罪并罚，决定执行有期徒刑十四年，并处罚金人民币1000元，剥夺政治权利二年；被告人田某丙犯强奸罪，判处有期徒刑七年；犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金1000元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月；数罪并罚，决定执行有期徒刑九年，并处罚金人民币1000元；被告人何新弟犯强奸罪，判处有期徒刑四年；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；数罪并罚，决定执行有期徒刑四年六个月；作案工具砍刀二把予以没收。
原审被告人雷飞鹏上诉提出：原判认定其强奸犯罪的事实不清、证据不足，其行为不构成强奸罪；其强拿硬要被害人现金100元，不构成抢劫罪；其系初犯，且有立功表现，原判量刑过重。
原审被告人王耀锋上诉提出：被害人邓某不反抗，自愿与其发生性关系，其行为不构成强奸罪；其向邓某借钱，属强拿硬要他人财物，不构成抢劫罪；原判量刑过重。
经审理查明，2012年11月28日晚9时许，上诉人雷飞鹏、王耀锋、原审被告人田某丙、何新弟伙同王康军尾随被害人柴某甲、剡龙平、马某乙、邓某等人至静宁县城峰台山顶，用砍刀、木棍及拳脚殴打被害人柴某甲、剡龙平，后五人胁持被害人柴某甲、剡龙平及被害人马某乙、邓某前往静宁县西岭公园，途中剡龙平趁人不备逃脱，上诉人雷飞鹏持砍刀向被害人柴某甲索取现金100元。在西岭公园，雷飞鹏等五人用砍刀、拳脚继续殴打柴某甲，期间，雷飞鹏在一凉亭内强行奸淫了马某乙。此后，何新弟将马某乙带至静宁县城东关北巷子雷飞鹏租住房强行奸淫两次；雷飞鹏、王耀锋、田某丙及王康军将被害人柴某甲和邓某带至县城东关一招待所，雷飞鹏、王耀锋、田某丙轮流强行奸淫了邓某，王耀锋、田某丙持刀胁迫邓某交出现金240元。
认定上述事实的证据已在一审庭审时出示、质证、认证，证据来源合法，内容客观真实，经本院审查属实，予以确认。
关于原审被告人雷飞鹏、王耀峰上诉提出的意见，经查，原判认定上诉人雷飞鹏、王耀锋、原审被告人田某丙、何新弟犯强奸罪的事实有被害人马某乙、邓某的陈述，证人柴某甲、姚某、王某甲、吉某的证言，同案参与人王康军的供述、现场勘验检查工作记录、辨认笔录、诊断证明书、DNA生物物证鉴定书予以佐证，上诉人雷飞鹏、王耀锋、原审被告人田某丙、何新弟在侦查阶段亦有供述，且在一审庭审中上诉人雷飞鹏、王耀锋对原公诉机关指控的犯罪事实并无异议，故原判认定上诉人雷飞鹏、王耀峰犯强奸罪的事实清楚，证据确实、充分。上诉人雷飞鹏单独、上诉人王耀锋伙同原审被告人田某丙持刀威胁被害人并当场劫取被害人财物的行为符合抢劫罪的构成要件；上诉人雷飞鹏虽有立功，但其与上诉人王耀锋强奸犯罪具有轮奸情节，且犯数罪，原判对二上诉人决定执行的刑罚并无不当；故对上诉人雷飞鹏、王耀锋的上诉意见均不予采纳。
本院认为，上诉人雷飞鹏、王耀锋、原审被告人田某丙、何新弟在公共场所持械随意殴打他人致人轻微伤，情节恶劣，其行为确已构成寻衅滋事罪；上诉人雷飞鹏、王耀锋、原审被告人田某丙、何新弟违背妇女意志，采取暴力、胁迫手段奸淫妇女，其行为又已构成强奸罪，且雷飞鹏、王耀锋、田某丙具有轮奸情节。上诉人雷飞鹏、王耀锋、原审被告人田某丙以非法占有为目的，采取暴力、胁迫手段，单独或者共同劫取他人财物，其行为又已构成抢劫罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 董侃亮
审 判 员 李 燕
代理审判员 高玉芬
二〇一三年十月十四日
书 记 员 张玉红