湖南省湘潭县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0321刑再5号
原审公诉机关湖南省湘潭县人民检察院。
原审被告人赵某芳，小名赵某，女，1981年10月20日出生于湖南省湘潭市，汉族，初中文化，无业，住湘潭市岳塘区。2011年，在双板桥戒毒所戒毒，2015年3月13日因涉嫌非法持有毒品罪由湘潭县公安局决定监视居住。2016年9月16日本院决定对原审被告人赵某芳执行收监，2016年9月18日湘潭市看守所因原审被告赵某芳患严重疾病，决定暂不收监。
湘潭县人民检察院以潭县检公诉刑诉[2015]第157号起诉书指控原审被告人赵某芳犯非法持有毒品罪，于2015年6月5日向本院提起公诉。本院于2015年7月17日作出（2015）潭刑初字第180号刑事判决书，判决：被告人赵某芳犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币两千元。判决发生法律效力后，经本院院长发现该判决主文对原审被告人赵某芳遗漏犯罪事实，应数罪并罚而没有数罪并罚，导致量刑错误。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十三条及《中华人民共和国刑法》第六十九条、第七十一条之规定，经本院院长提交审判委员会讨论决定：本案另行组成合议庭进行再审。本案再审期间不停止原判决的执行。2016年11月14日，本院以（2016）潭刑再初字第5号立案，依法另行组成合议庭进行再审，于2016年12月23日依法公开开庭进行了审理。湘潭县人民检察院检察员赵峥峰出庭支持公诉，原审被告人赵某芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湘潭县人民检察院在原审中指控：被告人赵某芳非法持有毒品海洛因和甲基苯丙胺十克以上不满五十克，情节严重，其行为触犯了《中国人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，提请本院依法判处。
被告人赵某芳对公诉机关指控其犯非法持有毒品罪的罪名和犯罪事实均无异议。
原审查明，2015年3月11日，被告人赵某芳在湘潭市岳塘区下摄司步步高后面的一栋住宅楼二楼，从一个外号叫宇子的男子（基本情况不明）手中以10400元的价格购得110粒甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）、38克甲基苯丙胺（俗称冰毒）以及约1克海洛因。被告人赵某芳购得上述毒品后，吸食了其中部分冰毒和麻古，并将剩余的毒品放在其随身携带的手提包内。2015年3月13日0时许，被告人赵某芳携带上述毒品来到本县易俗河镇，在金城转盘处被湘潭县公安局民警当场查获，民警从赵某芳的包内查获毒品甲基苯丙胺片剂10.92克（共106粒）、甲基苯丙胺37.11克以及海洛因1.06克。
原审认为：被告人赵某芳非法持有毒品海洛因和甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为已构成非法持有毒品罪，依法应予惩罚，公诉机关指控的罪名成立。在庭审中，被告人赵某芳能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。为打击毒品犯罪，保护公民身体健康权利不受侵犯，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款之规定，判决如下:
被告人赵某芳犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币两千元（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，罚金限在判决生效后十日内缴纳）。
再审中，公诉机关湘潭县人民检察院坚持原审的起诉意见，并提供了湘潭市中级人民法院（2015）潭中刑初字第6号刑事判决书，证明2015年6月19日原审被告人赵某芳因贩卖毒品罪被判有期徒刑8年，并处罚金5000元的事实。湘潭县人民法院（2015）潭刑初字第180号刑事判决书中遗漏了湘潭市中级人民法院所认定的贩卖毒品罪被判有期徒刑8年，并处罚金5000元的事实。
原审被告人赵某芳对湘潭县人民检察院指控的犯罪事实没有异议，服从原审的判决，对湘潭市中级人民法院（2015）潭中刑初字第6号刑事判决书认定其贩卖毒品罪没有提出异议，表示服判。
再审查明的原审被告人非法持有毒品罪的事实与原审基本一致。
另查明，2014年1月至5月期间，被告人赵某芳从被告人姚某某处购进毒品芬太尼后，由本人或伙同陈某某、赵某某（均另案处理）累计将毒品芬太尼3.79克贩卖给下线吸毒人员吕光亮、陈某栋、李某法、马某清等人。2014年5月7日，公安机关从赵某芳位于湘潭县易俗河镇大鹏路青山桥旅社的住处及随身携带物品中查获毒品芬太尼13.0763克，从赵某某的身上查获毒品芬太尼共计2.4914克。具体事实如下：
1、2014年1月的一天，被告人赵某芳在湘潭县易俗河镇百花小学对面一无名旅社内以100元的价格将0.12克毒品芬太尼贩卖给吸毒人员吕光亮。
2、2014年1月下旬的一天，被告人赵某芳在湘潭县易俗河镇百花小学对面一无名旅社内以1800元的价格将3克毒品芬太尼贩卖给吸毒人员吕光亮。
3、2014年2月1日，被告人赵某芳和陈某某（另案处理）在湘潭县古塘桥街上以200元的价格将0.2克毒品芬太尼贩卖给吸毒人员陈某栋。
4、2014年2月3日，被告人赵某芳和陈某某（另案处理）在湘潭县易俗河镇百花街以100元的价格将0.1克毒品芬太尼贩卖给吸毒人员陈某栋。
5、2014年2月4日，被告人赵某芳和陈某某（另案处理）在湘潭县易俗河镇百花街以200元的价格将0.2克毒品芬太尼贩卖给吸毒人员陈某栋。
6、2014年3月17日，被告人赵某芳通过陈某某（另案处理）在湘潭县易俗河镇大鹏路金成转盘浏阳蒸菜馆附近以38元的价格将0.06克毒品芬太尼贩卖给吸毒人员李某法。
7、2014年3月20日，被告人赵某芳通过陈某某（另案处理）在湘潭县易俗河镇大鹏路金成转盘浏阳蒸菜馆附近以40元的价格将0.06克毒品芬太尼贩卖给吸毒人员李某法。
8、2014年5月3日，被告人赵某芳通过赵某某（另案处理）在湘潭县易俗河镇大鹏路青山桥旅社旁以50元的价格将0.05克毒品芬太尼贩卖给吸毒人员马某清。
上述事实经湘潭市中级人民法院在（2015）潭中刑初字第6号刑事判决书予以认定，且原审被告人赵某芳对该判决书表示服判。
再审认为：原审被告人赵某芳非法持有毒品海洛因和甲基苯丙胺十克以上不满五十克。2014年1月至5月期间，被告人赵某芳从被告人姚某某处购进毒品芬太尼后，由本人或伙同陈某某、赵某某（均另案处理）累计将毒品芬太尼3.79克贩卖给下线吸毒人员吕光亮、陈某栋、李某法、马某清等人。2014年5月7日，公安机关从赵某芳位于湘潭县易俗河镇大鹏路青山桥旅社的住处及随身携带物品中查获毒品芬太尼13.0763克，从赵某某的身上查获毒品芬太尼共计2.4914克。其行为已构成非法持有毒品罪和贩卖毒品罪，依法应予惩罚，公诉机关指控的罪名成立。在庭审中，被告人赵某芳能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。为打击毒品犯罪，保护公民身体健康权利不受侵犯，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百四十八条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十九条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十三条、第二百四十五条之规定，判决如下:
一、维持本院（2015）潭刑初字第180号刑事判决中关于被告人赵某芳定罪部分；
二、撤销本院（2015）潭刑初字第180号刑事判决中关于被告人赵某芳量刑部分；
三、原审被告人赵某芳犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币两千元；加上因犯贩卖毒品罪，被湘潭市中级人民法院判处的有期徒刑八年，并处罚金五万元；总和刑期有期徒刑十一年，决定执行有期徒刑十年，并处罚金五万元（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，罚金限在判决生效后十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内通过本院提出上诉，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王小毅
人民陪审员 彭建国
人民陪审员 彭双飞
二〇一七年三月十三日
代理书记员 余 莎
附本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金;非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百四十三条各级人民法院院长对本院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现在认定事实上或者在适用法律上确有错误，必须提交审判委员会处理。
最高人民法院对各级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，上级人民法院对下级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现确有错误，有权提审或者指令下级人民法院再审。
最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现确有错误，有权按照审判监督程序向同级人民法院提出抗诉。
人民检察院抗诉的案件，接受抗诉的人民法院应当组成合议庭重新审理，对于原判决事实不清楚或者证据不足的，可以指令下级人民法院再审。
第二百四十五条人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。