河北省张家口经济开发区人民法院民 事 判 决 书（2017）冀0791民初544号原告张家口市瑞亨典当有限公司，住所地河北省张家口经济开发区清水河南路95号清河湾小区29号底商，统一社会信用代码：9113070157386480XA。法定代表人乔志义，系该公司董事长。委托诉讼代理人张山友，系该公司员工。委托诉讼代理人赵久斌，河北思洋律师事务所律师。被告石春生，男，1970年3月23日出生，汉族，住址张家口市。被告唐山顺达房地产开发有限公司张家口分公司，住所地河北省张家口市张宣公路28号，组织机构代码：77279967-6。负责人石志全，系该公司总经理。委托诉讼代理人高野，系该公司员工。被告唐山顺达房地产开发有限公司，住所地河北省唐山市玉田县城内，统一社会信用代码：911302291051951074。法定代表人孙福兴，系该公司董事长。委托诉讼代理人李培虎、李明明，北京大成律师事务所律师。原告张家口市瑞亨典当有限公司（以下简称瑞亨公司）与被告石春生、唐山顺达房地产开发有限公司张家口分公司（以下简称顺达公司张家口分公司）、唐山顺达房地产开发有限公司（以下简称顺达公司）借款合同纠纷一案，本院于2015年4月2日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，于2016年4月20日作出（2015）张开商字第166号民事判决书。宣判后，被告顺达公司张家口分公司不服判决，提出上诉。张家口市中级人民法院作出（2016）冀07民终2502号民事裁定书，裁定撤销本院原一审判决，发回本院重审。本院适用普通程序，另行组成合议庭，于2017年4月25日公开开庭进行了审理。原告瑞亨公司的诉讼代理人赵久斌、张山友、被告石春生、被告顺达公司张家口分公司的诉讼代理人高野、顺达公司的诉讼代理人李培虎、李明明到庭参加诉讼。期间，被告顺达公司张家口分公司申请司法鉴定。本案现已审理终结。原告瑞亨公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告石春生偿还原告欠款本金150万元，借期内利息14.4万元，逾期利息45万，违约金30万，共计2394000元。2、判令被告顺达公司、顺达公司张家口分公司对借款本息及违约金在担保范围内承担连带偿还责任；3、判令本案全部诉讼费用由三被告承担。事实及理由：2014年7月16日，被告石春生向原告借款150万元，期限3个月，从2014年7月16日至2014年10月15日止。同日，被告顺达公司张家口分公司为被告签订了抵押借款（典当）合同，被告顺达公司张家口分公司以其所有的6套商品房为被告石春生提供抵押担保，如果到期被告石春生不能归还借款，被告顺达公司张家口分公司同意原告出售抵押的商品楼，售房款全部用于归还被告石春生所欠原告的借款本金、综合费，利息及相关费用，直至还清为止。合同中第十七条注明“丙方（被告顺达公司张家口分公司）承诺：如甲方（石春生）到期不能偿还乙方（原告瑞亨公司）款项，愿承担连带还款责任，直至还清为止”。另有条款约定，产生争议由张家口经济开发区人民法院管辖。现被告石春生未偿还借款本息等，被告顺达公司张家口分公司系被告顺达公司的分公司，被告顺达公司理应对被告顺达公司张家口分公司的担保承担连带偿还责任。以150万元为本金，按照合同约定的典当综合费27‰、典当当金利率5‰，收取从2014年7月16日计算至2014年10月15日三个月借期内的费用14.4万元；另以150万元为本金，按照月息2分，从2014年10月16日计算至2015年1月15日的利息为45万元；合同约定违约金为借款总额150万元的20%即30万元。被告石春生认可借款的事实，但辩称借款时其与被告顺达公司张家口分公司的负责人卓盛军约定，该笔借款由担保人顺达公司张家口分公司偿还，被告顺达公司及顺达公司张家口分公司应在担保范围内承担连带偿还责任。被告顺达公司张家口分公司及顺达公司共同辩称：借款本息及附属费用应由石春生偿还，被告顺达公司张家口分公司及顺达公司不具担保责任。理由如下：1、根据《物权法》第187条的规定，当事人以不动产设立抵押的，抵押权自登记时设立，而原告主张的作为担保物的房屋未进行抵押登记，且当时上述房屋并未建成，未取得预售许可证，不可能进行抵押登记，故该范围内财产未产生抵押担保效力，故顺达张家口分公司不应承担财产担保责任。2、原告所称的担保房屋在2015年2月6日已经取得预售许可证，在此情况下，直至原一审起诉前，原告仍未办理抵押登记，视为对担保权利的放弃，应当在涉案房屋的价值范围内免除担保人的担保责任。3、顺达张家口分公司是顺达公司的分公司，无独立的法人资格，在无总公司的授权及事后追认的情况下，不具有作为抵押担保人的主体资格，其担保行为无效。4、原告提交的借款合同中第十七条第三款中手写部分“丙方（唐山顺达房地产开发有限公司张家口分公司）承诺如甲方（石春生）到期不能偿还乙方款项，愿意承担连带责任，直至还清为止”系签订合同之后添加，二被告公司不承担该条款中的责任。5、原告主张的违约金和逾期借款利息请求重叠，应择其一进行主张。本案属于借款合同纠纷，原告不应主张典当利息和典当金。经审理查明：原告张家口市瑞亨典当有限公司为依法注册的有限责任公司，注册资本2000万元。经营范围为动产质押典当业务、财产权利质押典当业务、房地产（外省、自治区、直辖市的房地产或者未取得商品房预售许可证的在建工程除外）抵押典当业务、限额内绝当物品的变卖、鉴定评估及咨询业务、商务部依法批准的其他典当业务。2014年7月16日，借款人石春生（甲方）与贷款人瑞亨公司（乙方）、抵押人顺达公司张家口分公司（丙方）签订了抵押借款（典当）合同一份，该合同载明“甲方因经营之需要，向乙方提出抵押借款申请，借款数额为150万元，借款期限为三个月，自2014年7月16日至2014年10月15日。甲方应付典当综合费率27‰、典当当金利率5‰。甲方于借款期限届满之日应结清本金及利息，甲方未按约定期限还款，按借款总额的20%向乙方支付违约金。为保障乙方债权的实现，甲方愿意向乙方提供抵押担保，以丙方所有的商品房6套作为质物（当物）。原告持有其与被告顺达公司张家口分公司签订的六份商品房买卖合同，分别为盛景丽园小区9号楼2单元301、401、402、501、502室，9号楼4单元701室，上述商品房在2015年2月6日取得预售许可证。双方约定抵押担保的范围为借款本金及利息、违约金、损害赔偿金、典当综合费用（含服务费）、实现抵押权的费用等。甲方、丙方在抵押期间不能将抵押物转让、出租、重复抵押，否则负相应的法律责任。如甲方到期不能偿还乙方款项，愿承担连带还款责任，直至还清为止。该抵押借款（典当）合同另对抵押物的处分、保管等事项进行了约定。借款合同中第十七条第三款中手写“丙方（唐山顺达房地产开发有限公司张家口分公司）承诺如甲方（石春生）到期了不能偿还乙方款项，愿意承担连带责任，直至还清为止”。另，合同中关于借款人姓名“石春生”、抵押人名称“唐山顺达房地产开发有限公司张家口分公司”、借款数额、期限、利率、用途、质物（典物）信息，违约金支付比例、时间等均为手写字体。被告石春生作为甲方签字并捺印。张家口市瑞亨典当有限公司的法定代表人乔志义在乙方处签字并加盖该公司盖章。卓盛军以唐山顺达房地产开发有限公司张家口分公司法定代表人名义在丙方处签字并加盖唐山顺达房地产开发有限公司张家口分公司印章。上述合同签订后，原告瑞亨典当公司向被告石春生发放贷款150万元，被告石春生及唐山顺达房地产开发有限公司张家口分公司至今未将该笔借款偿还原告。诉讼过程中，被告顺达公司张家口分公司申请对借款合同中第十七条第三款中手写“丙方（唐山顺达房地产开发有限公司张家口分公司）承诺如甲方（石春生）到期了不能偿还乙方款项，愿意承担连带责任，直至还清为止”字迹进行形成时间的鉴定，对字迹上的指纹进行同一性鉴定。本院委托广东南天司法鉴定中心进行鉴定，该中心经审查核实检材情况，认为因待检字迹、指纹特征不稳定、鉴定结果误差较大等原因，不具备鉴定条件，被告顺达公司张家口分公司不再要求鉴定。原告在诉讼中申请保全了被告顺达公司名下的房产，支付保全费5000元。上述事实，有的下列证据证实：1、原告提交的抵押借款（典当）合同一份，证实借款抵押合同的相关内容，同本院查明的内容一致。2、原告提交的借条一份、转账凭证一份、委托书一份、被告石春生当庭陈述：2017年7月16日，被告石春生收到原告发放的贷款150万。3、原告提交借款抵押协议书一份、抵押商品楼汇总表一份、商品房买卖合同六份：2014年7月16日，石春生（甲方）与瑞亨公司（乙方）、顺达公司张家口分公司（丙方）签订了借款抵押协议书一份，约定，甲方向乙方抵押借款人民币150万元，借款期限为三个月，自2014年7月16日至2014年10月15日。丙方同意用丙方开发的商品楼6套为甲方提供担保，建筑面积758.71平方米，所有抵押商品房均按2000元每平米计算。丙方填写盛景丽园9号楼六套商品房的买卖合同交给乙方。合同到期后，如果甲方不能归还借款，丙方同意乙方出售抵押的商品楼，售房款全部用于归还甲方所欠乙方的借款本金、综合费、利息及相关费用，直至还清为止。4、卓盛军陈述笔录：该笔借款是石春生向瑞亨公司借的，其为该笔借款150万元作担保，用盛景丽园的六套房屋作抵押，签订房屋买卖合同也是抵押，没有实际的房屋买卖关系。5、原告瑞亨公司的法定代表人乔志义陈述：合同条款项“如甲方到期了不能偿还乙方款项，愿承担连带还款责任，直至还清为止。”是经卓盛军、石春生及瑞亨典当公司共同协商之后，在合同签订时由瑞亨典当有限公司的信贷员书写，合同其他手写字体也是信贷员书写，目的是为了取得双重保险。并非被告辩称的事后添加。6、被告石春生陈述：对于合同中“如甲方到期了不能偿还乙方款项，愿承担连带还款责任，直至还清为止。”在签字时已经有，是典当行让写的。本院认为，原告瑞亨公司与被告石春生、顺达公司张家口分公司签订抵押借款（典当）合同时，所约定的典物为当时还未取得房屋预售许可证的商品房，且未先到房管部门办理抵押登记，根据《典当管理办法》第二十五条第一款第（三）项、第四十二条第一款之规定，未形成合法有效的典当合同，原、被告均以借款合同主张权利，本院予以支持。根据《物权法》第一百八十七条之规定，当事人以不动产设立抵押的，抵押权自登记时设立，被告顺达公司张家口分公司以其开发的盛景丽园小区6套房屋提供抵押担保，因双方并未办理相关抵押登记手续，故该项抵押权并未依法设立，同时原被告双方以签订房屋买卖合同的方式为借款设定抵押，现被告顺达公司张家口分公司陈述房屋已经出售给他人。被告虽然提出合同担保条款（顺达公司张家口分公司承诺石春生到期不能偿还瑞亨公司款项，愿承担连带还款责任，直至还清为止）系签订合同后另行填写，但其不能提交证据证实其该项主张，对于被告该抗辩意见本院不予采纳。根据原告提交合同所显示的内容，结合被告顺达公司张家口分公司向原告提供房屋买卖合同之行为，可以认定该公司有为被告石春生借款进行担保的意思表示。虽然《公司法》规定：“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，按照公司章程的规定由董事会或股东会决议；公司章程对投资或担保的总额有限制的，不得超过规定的限额，该条款属于约束公司内部行为的条款，不能因此对抗原告。故顺达公司张家口分公司应对石春生的上述借款及利息、费用自愿承担连带还款责任，被告顺达公司作为被告顺达公司张家口分公司的总公司，应与被告顺达公司张家口分公司对上述款项的清偿共同承担连带还款责任，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。对于原告主张的利息及费用，虽然原、被告双方在合同中约定了借期内的典当综合费率及典当当金利率，但该约定已经超出法律对借贷利息的限高规定，本院予以调整，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条之规定，借期内按照年利率24%支持,超出部分不予支持。原告出借本金150万，三个月借期内利息为90000元。在原、被告签订的合同中，未约定支付逾期利息，仅约定了违约金，故原告主张的逾期利息本院不予支持。对于原告主张的违约金30万，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条之规定，出借人一并主张逾期利息、违约金或者其他费用的，总计不得超过年利息24%，原告主张30万不违反上述规定，本院予以支持。被告应当偿还原告的本金、利息及违约金的总额为1890000元。综上，经本院审判委员会研究讨论，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条、第二十五条、第二十六条、第二十九条、第三十条、《典当管理办法》第二十五条、第四十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告石春生于本判决生效之日起十日内偿还原告张家口市瑞亨典当有限公司借款本金1500000元，借期内利息90000元、违约金300000元，共计1890000元。二、被告唐山顺达房地产开发有限公司张家口分公司、被告唐山顺达房地产开发有限公司对上述款项的清偿承担连带责任；三、驳回原告的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费25952元，由三被告共同承担20488元，原告承担5464元；保全费5000元，由三被告共同承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于张家口市中级人民法院。审 判 长  王慧慧审 判 员  肖丽丽人民陪审员  魏秀梅二〇一八年二月五日书 记 员  杨靖楠附相关法律规定：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条本规定所称的民间借贷，是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。经金融监管部门批准设立的从事贷款业务的金融机构及其分支机构，因发放贷款等相关金融业务引发的纠纷，不适用本规定。第二十五条借贷双方没有约定利息，出借人主张支付借期内利息的，人民法院不予支持。自然人之间借贷对利息约定不明，出借人主张支付利息的，人民法院不予支持。除自然人之间借贷的外，借贷双方对借贷利息约定不明，出借人主张利息的，人民法院应当结合民间借贷合同的内容，并根据当地或者当事人的交易方式、交易习惯、市场利率等因素确定利息。第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《典当管理办法》第二十五条经批准，典当行可以经营下列业务：（一）动产质押典当业务；（二）财产权利质押典当业务；（三）房地产（外省、自治区、直辖市的房地产或者未取得商品房预售许可证的在建工程除外）抵押典当业务；（四）限额内绝当物品的变卖；（五）鉴定评估及咨询服务；（六）商务部依法批准的其他典当业务。第四十二条典当行经营房地产抵押典当业务，应当和当户依法到有关部门先行办理抵押登记，再办理抵押典当手续。典当行经营机动车质押典当业务，应当到车辆管理部门办理质押登记手续。典当行经营其他典当业务，有关法律、法规要求登记的，应当依法办理登记手续。