浙江省嘉善县人民法院
刑 事 判 决 书
（2010）嘉善刑初字第366号
公诉机关浙江省嘉善县人民检察院。
被告人张涛，原系嘉善县港航管理处红旗塘港航管理检查站工作人员。因本案于2010年6月30日被刑事拘留，同年7月14日被逮捕，现羁押于嘉善县看守所。
辩护人曹晨，浙江嘉深律师事务所律师。
辩护人盛方，浙江思贤律师事务所律师。
被告人吴某，原系嘉善县港航管理处红旗塘港航管理检查站协管员。因本案于2010年6月30日被刑事拘留，同年7月14日被逮捕，现羁押于嘉善县看守所。
辩护人杭璐东，浙江嘉深律师事务所律师。
嘉善县人民检察院以善检刑诉（2010）319号起诉书指控被告人张涛、吴某受贿罪、滥用职权罪，于2010年8月19日向本院提起公诉，期间延期审理一个月。本院依法组成合议庭，于2010年9月16日、10月22日二次公开开庭审理了本案。嘉善县人民检察院指派检察员房永强、代理检察员赵志刚出庭支持公诉，被告人张涛、吴某及其辩护人到庭参加了诉讼。现已审理终结。
嘉善县人民检察院指控，被告人张涛、吴某作为国家工作人员，共同利用职务便利，向他人索取现金6万余元，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪。被告人张涛、吴某作为在依照法律、法规授权从事行政管理的组织中从事公务的人员，故意不履行职权，造成国家少征收规费26万余元，使国家利益遭受重大损失，其行为已构成滥用职权罪。在共同犯罪中，被告人张涛起主要作用，系主犯，被告人吴某起次要作用，系从犯，二被告人均一人犯两罪，应予以数罪并罚。被告人吴某有自首情节。为了证明上述事实，公诉机关当庭宣读了相关证据。诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（二）项、第三百九十七条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条、第六十九条之规定对二被告人依法予以惩处。
被告人张涛辩称，其不是索贿，而是垫资做生意；因此造成的国家损失不到10万元。其辩护人的辩护意见是：被告人张涛主观上没有索取回扣的动机，其只是利用职权违法经营，且其单位已作出处理，不应再因此追究其刑事责任；被告人张涛滥用职权造成的损失应当按照载重的核定吨位计算费用，故造成损失的数额未到20万元的犯罪起点额，故不构成滥用职权罪。
被告人吴某辩称，其工作未经过法律授权；滥用职权的金额不到26万元。其辩护人的辩护意见是：对被告人吴某构成受贿罪无异议；被告人吴某不构成滥用职权罪。其没有收取规费的职权，征费的数额应按照登记的吨位数计算，数额不到犯罪起点，即使构成滥用职权罪，也应按牵连犯处理，择一重罪处罚。被告人吴某有自首情节，又系从犯，案发后退出所分到的赃款2万元，请求对其减轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：
2007年3月至2008年5月，被告人张涛在担任嘉善县红旗塘港航管理检查站工作人员期间，伙同原嘉善县红旗塘港航管理检查站协管员被告人吴某，利用负责港航检查的职务便利，强行介入嘉善红旗塘沿岸的新型墙体材料厂进原料石粉过程，向经营石粉业务的船户按每吨索取1-2元好处费，共计索取人民币60000余元。在此过程中，被告人张涛、吴某又滥用职权，故意对被索取贿赂款的船户放宽检查、免收进港费，从而造成国家应收船舶规费损失26万余元，使国家利益遭受重大损失。
另查明，被告人吴某有自首情节，且退出赃款20000元。
上述事实，有经过庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、证人张冬晓证言，证实2006年年底开始，张涛要那些新型材料厂的老板以后通过他来买石粉，如果是其介绍的船运过去张涛是不会允许船靠岸下货的，船户都是由吴某去联系的，让船户将石粉“卖”给张涛，再由张涛将石粉提供给那些需要石粉的老板，至于张涛和吴某从中怎么收取好处费、收取了多少好处费其不清楚。
2、证人沈云峰证言，证实嘉善县鑫宝新型墙体材料厂从2007年上半年到2008年4月间，通过张涛和小吴进的石粉，都是张、吴二人直接开了港监艇到其厂里来拿钱后再去和船户结算。其了解到张涛他们会利用港监职务如签证不签、逃掉规费等，从船户那里压价，从中每吨提取一两块钱的回扣。
3、证人董泉兴、田阿毛证言，证实嘉善县双浦龙新型墙体材料厂、嘉善县联盛新型墙体材料厂通过张涛他们进石粉。
4、证人徐永明、林华、王普国、邵普巧、金扬威、徐帮先、庄培忠等人证言，证实2007年和2008年都是红旗塘港监站的张涛和小吴一起出面来插手他们的石粉生意。港监的人根本是不出钱的，他们从沈云峰、董泉兴等人那边结到账后再把钱给我，如果直接找厂里的话，港监的人就不给他们靠岸，其实就是要从他们的石粉生意中收取2块钱一吨的回扣。但这样装货到嘉善的话，经红旗塘就不用签证交进港费等费用了。
5、案发经过，证实被告人吴某有自首情节。
6、扣押物品清单，证实被告人吴某退出赃款20000元。
7、书证
1）、嘉善双浦龙新型墙体材料厂证明、原始港监石粉记录、预领款记录，证实该厂从2007年3月16日至2008年5月6日间，共通过张涛进原料石粉22311吨。
2）、嘉善鑫宝新型墙体材料厂证明、入库单，证实嘉善鑫宝新型墙体材料厂自2007年4月17日至2008年4月28日共通过张涛用海船进原料石粉共31325吨。
3）、嘉善联盛新型墙体材料厂证明，证实了该厂自2007年3月至2007年底间通过张涛、吴某进原料石粉6000余吨，付石粉款16万余元。
8、船舶航次费率标准及收费文件，证实在2009年前，船舶进入港区要缴纳航道养护费2元／吨、货物港务费1元／吨、浙北干线通行费1元／吨、船舶港务费0.55元／净吨。
9、相关海船进港缴费记录查询证明，证实2007年3月至2008年4月，与双浦龙新型墙体材料厂和嘉善鑫宝新型墙体材料厂有业务联系的各海船装运石粉时向嘉善县港监部门缴纳费用28769元。
10、红旗塘港航管理检查站证明，证实该检查站所属浙海巡208艇负责西塘大桥以东上海至浙江嘉善航段内的检查，时间至2008年7月止。
11、被告人张涛、吴某的工作职责，证实了张涛在2002年6月至2008年6月主要工作职责是现场巡查，检查各类船舶，纠正和处理违章的船舶和人员。被告人吴某在2006年7月至2008年6月主要工作职责是协助现场巡查，检查各类船舶，纠正和处理违章的船舶和人员。
12、组织机构代码证、张涛的履历、劳动合同、户籍证明，证实二被告人的主体身份。
关于二被告人及辩护人提出的不构成滥用职权罪的意见，经查，对违章超载运输进入内河行驶的船舶除缴纳应缴的航行规费外，必须强制其卸载超载部分，并处以罚款处理，因卸载的超载部分将按船舶航次继续需缴纳航行规费，故本案中所涉及的船户均应按实际载重吨数缴纳规费，对于超载的船只还将处以罚款，起诉书所认定的数额已经就低认定，被告人吴某属于在依照法律授权从事行政管理的事业单位中从事公务的工作人员，具有滥用职权罪的主体资格，故被告人及辩护人的相关意见不予采纳。
本院认为，被告人张涛、吴某作为国家工作人员，共同利用职务便利，向他人索取人民币6万余元，为他人谋取利益，其行为均已构成受贿罪。被告人张涛、吴某作为在依照法律授权从事行政管理的事业单位中从事公务的工作人员，故意不履行职权或超越职权，造成国家少征收规费20余万元，国家利益遭受重大损失，其行为均已构成滥用职权罪。公诉机关指控被告人所犯罪名成立，依法应予支持。被告人及辩护人提出的不构成受贿罪、滥用职权的意见与法律不符，不予采纳。二被告人所在单位给与处罚不影响对其刑事责任的追究，二被告人均一人犯两罪，应予以数罪并罚。在共同犯罪中，被告人张涛起主要作用，系主犯，被告人吴某起次要和辅助作用，系从犯，依法可从轻、减轻或免除处罚，被告人吴某有自首情节，依法予以从轻或减轻处罚。综上，对被告人吴某减轻处罚，但根据本案的犯罪情节，不宜对被告人张涛、吴某适用缓刑，辩护人就此提出的辩护意见不予采纳。为了打击刑事犯罪，维护国家工作人员的廉洁性。依据《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（二）项、第三百九十七条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张涛犯受贿罪，判处有期徒刑五年四个月；犯滥用职权罪，判处有期徒刑八个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑五年八个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2010年6月30日起至2016年2月29日止）。
二、被告人吴某犯受贿罪，判处有期徒刑一年十个月；犯滥用职权罪，判处有期徒刑六个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2010年6月30日起至2012年6月29日止）。
三，继续追缴被告人非法所得。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省嘉兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 马 振
审判员 赵再平
审判员 王静中
二〇一〇年十一月十九日
书记员 薛宇炎