江西省万年县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）赣1129民初159号
原告徐月汉，男，1966年10月12日出生，汉族，江西省万年县人，经商，住万年县。
委托代理人汪志雄，江西万年红律师事务所律师，特别授权代理。
被告毛美枝，女，1954年1月11日出生，汉族，江西省万年县人，退休职工，住万年县。
委托代理人饶玉香，江西万年红律师事务所律师，一般代理。
被告余子兵，男，1952年2月10日出生，汉族，江西省万年县人，退休职工，住万年县，系被告毛美枝丈夫。
委托代理人饶玉香，江西万年红律师事务所律师，一般代理。
原告徐月汉诉被告毛美枝、余子兵抵押合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告徐月汉及其委托代理人汪志雄，被告毛美枝及其与被告余子兵的共同委托代理人饶玉香到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告徐月汉诉称，2014年9月10日，原梓埠万年县华兴学校校长杨长美因资金周转需要，向原告借款人民币1,200,000元，向原告出具借条一份，并加盖了万年县华兴学校的印章作为担保；被告毛美枝、余子兵自愿同意以其名下坐落于陈营镇施家村的房产［房产证：万房权证陈营字第××号；土地证：万国用（2011）第140号］提供抵押担保，并办理抵押权登记。2014年9月11日，原告通过邮政储蓄银行将1,200,000元人民币转入杨长美的万年县农村信用社账户，双方约定借款期限为一个月。借款期满后，杨长美未按期归还借款，经原告多次索要未果，而毛美枝、余子兵作为担保人拒不履行义务。原告为了维护自己的合法权益，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十三条：借款人或者出借人的借贷行为涉嫌犯罪，或者已经生效的判决认定其构成犯罪，当事人提起民事诉讼的，民间借贷合同并不当然无效。人民法院应当根据合同法第五十二条、本规定第十四条之规定，认定民间借贷合同的效力。担保人以借款人或者出借人的借贷行为涉嫌犯罪或者已经生效的判决认定构成范围为由，主张不承担民事责任的。人民法院应当依据民间借贷合同与担保合同的效力、当事人的过错程度，依法确定担保人的民事责任。原告以此依据特向人民法院提起诉讼，请求：1、请求人民法院判令被告毛美枝、余子兵应承担担保人责任，立即归还借款人本金人民币壹佰贰拾万元及逾期利息（按月息2分5计息至还款日终结）；2、原告有权申请对被告毛美枝、余子兵所有的位于陈营镇施家村的房产［房产证：万房权证陈营字第××号；土地证：万国用（2011）第140号］进行拍卖、变卖等方式依法变价，原告对变价后所得款项在借款本息范围内优先受偿；3、本案受理费由被告承担。
被告毛美枝、余子兵辩称：一、本案应当依法追加借款人和担保人为共同被告。本案借款人为杨长美，保证人是万年县华兴学校，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定第四条：“对于出借人仅起诉保证人的，人民法院应当追加借款人为共同被告。”二、两被告不是本案适格的被告。1、两被告与原告之间没有订立保证合同。根据《中华人民共和国担保法》第十三条之规定，保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。两被告与原告之间没有订立保证合同，原告提交的借条上没有两被告的签字或盖章，因此担保没有依法成立。2、房屋抵押登记没有合法生效。2014年9月10日，杨长美以要到邮政银行贷款1,200,000元以及用万年县华兴学校作为第一担保人为由要求两被告以房屋提供抵押担保，于是两被告与杨长美到万年行政服务大厅填写了“房屋登记申请表”。直至2014年年底杨长美之事事发，两被告才知道房屋抵押登记的债权人为原告徐月汉。而在此之前两被告并不知道和认识原告。此外，房屋抵押权审核书中登记机关盖章栏既没有签字也没有盖章，视为登记机关没有同意盖章生效。因此房屋抵押登记尚未依法生效，两被告不能认定为合法的抵押人。三、保证期间已过。2014年9月10日，两被告与杨长美办理了房屋抵押登记手续，两被告将房产证交给了房屋登记机关，但是当日审核机关没有盖章同意。原告称2014年9月11日就将借款给了杨长美，借期一个月。借款到期后，原告未收到借款，却直至2015年4月28日才起诉杨长美、万年县华兴学校和两被告，根据担保法有关规定，此时保证期间已过。
为支持其主张，原告徐月汉向本院提交了下列证据：一号证据为原告的身份证复印件，证明原告的身份信息及其具有本案诉讼主体资格；二号证据为借据，证明2014年9月10日杨长美向原告借款1,200,000元，借期为一个月的事实；三号证据为银行转账凭证复印件，证明原告通过银行向杨长美支付了1,200,000元借款的事实；四号证据为房屋抵押登记申请书，证明2014年9月10日，抵押人即两被告与抵押权人即原告共同向万年县房地产管理局提出抵押登记申请，两被告自愿以其所有的坐落于万年县陈营镇珠山村委会施家村的房屋为债务人杨长美提供抵押担保，担保债权数额为1,200,000元；五号证据为房屋他项权利证书，证明两被告坐落于万年县陈营镇珠山村委会施家村的房屋已办理了抵押登记手续，债权数额为1,200,000元，他项权利人为原告徐月汉；六号证据为缴款收据，证明被告毛美枝为办理房屋抵押登记缴纳了抵押登记费80元的事实。
针对原告提供的证据，被告毛美枝、余子兵的委托代理人提出了下列质证意见：对一号、二号证据没有异议。对三号证据有异议，汇款人为徐兵而非原告徐月汉，该证据不能证明原告向杨长美汇款1,200,000元的事实。对四号证据的真实性没有异议，但是最后登记机关盖章一栏没有登记机关的签字或盖章，我当事人也没收到相关回证，该抵押登记不成立。对五号证据有异议，抵押登记机关的审核期限为七日，原告不可能在借款当天也就是9月10日就拿到他项权利证书，而且该证书上明确说明抵押方式为一般抵押。对六号证据有异议，如果是被告毛美枝缴费的，缴费单应当在被告被告毛美枝手上而不是在原告徐月汉手上。
被告毛美枝、余子兵未向法院提交证据。
经审理查明，2014年9月10日，原万年县华兴学校董事长杨长美因资金周转需要向原告徐月汉借款人民币1,200,000元，并向原告出具借据一张，内容为“今借到今借到徐月汉（身份证号）人民币壹佰贰拾万元整，暂借壹个月。今借人：杨长美，2014年9月10日，担保单位：万年县华兴学校，2014年9月10日。”万年县华兴学校在担保单位一栏加盖了学校公章。同日，被告毛美枝、余子兵自愿同意以其名下坐落于万年县陈营镇施家村的房地产［房产证：万房权证陈营字第××号；土地证：万国用（2011）第140号］为杨长美的前述借款提供抵押担保。原告徐月汉和被告毛美枝、余子兵于当日签订了《房地产抵押权设定合同书》和《房产抵押借款合同》，该合同约定：“被担保债务数额：1,200,000元，债务履行期限为：2014年9月10日至2014年10月10日止；如债务履行期限到期，债务人没有将债务清偿完毕，抵押权将继续发生法律效力；担保范围：实现债权的所有费用。”且双方到有关部门办理了万年房他证陈营字第143**号房屋他项权证。2014年9月11日，原告徐月汉叫其弟徐斌通过中国邮政储蓄银行给借款人杨长美汇款1,200,000元。借款到期后，经原告多次向杨长美催收未果，原告遂于2015年5月11日以杨长美拒不偿还借款为由向本院提起诉讼，要求杨长美立即偿还借款，毛美枝、余子兵履行担保责任。本院于2015年9月22日以杨长美涉嫌非法吸收公众存款罪已被公安机关立案侦查，杨长美有经济犯罪嫌疑为由，裁定驳回原告徐月汉的起诉。2016年2月23日，原告徐月汉再次向本院提起诉讼，请求：1、请求人民法院判令被告毛美枝、余子兵应承担担保人责任，立即归还借款人本金人民币壹佰贰拾万元及逾期利息（按本金1,200,000元，月利率10‰，自2014年10月10日算至实际还款日止；2、原告有权申请对被告毛美枝、余子兵所有的位于陈营镇施家村的房产［房产证：万房权证陈营字第××号；土地证：万国用（2011）第140号］进行拍卖、变卖等方式依法变价，原告对变价后所得款项在借款本息范围内优先受偿；3、本案受理费由被告承担。
上述事实，有原告提供的借据、银行转账凭证、房屋抵押登记申请书、《房产抵押借款合同》、《房地产抵押权设定合同书》房产证、土地证、房屋他项权利证书以及原、被告在庭审中的陈述等证据在案证实，本院予以认定。
本院认为，借款人杨长美向原告徐月汉借款1,200,000元，有借款人杨长美出具的借据、银行转账凭证等为据，双方借贷关系依法成立。借款到期后，借款人杨长美未偿还原告借款，尚欠原告借款本金1,200,000元，借款人杨长美的行为已构成违约。因被告毛美枝、余子兵自愿以其名下房产为杨长美上述借款提供担保，并和原告徐月汉签订了《房产抵押借款合同》及《房地产抵押权设定合同书》，且办理了房屋他项权证。对两被告辩称的房屋登记申请书（抵押权登记）登记机构（盖章）一栏中没有登记机关的盖章，因此房屋抵押登记尚未依法生效以及保证期限已过，请求驳回原告的起诉的辩称意见，不予采纳。现原告要求对两被告提供的抵押房产进行拍卖、变卖等方式依法变价，所得款项由原告在借款本金1,200,000元及利息的范围内优先受偿，符合法律规定，本院应予以支持。但原告所主张按月利率1%计算逾期利息，因双方没有约定借款利率，故本院依法予以核减，应按中国人民银行颁布的基准贷款年利率6%计算为宜。另外，原告徐月汉要求被告毛美枝、余子兵立即偿还借款本金及利息的诉求，因原告徐月汉在本案中只能通过抵押权实现其债权，无需再要求被告毛美枝、余子兵偿还借款本金及利息，故对原告的该项诉求，应予以驳回。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第三十三条、第三十八条、第四十一条、第四十六条、第五十三条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（一）项之规定，判决如下：
一、原告徐月汉有权申请对被告毛美枝、余子兵所有的位于万年县陈营镇施家村的房地产［房产证：万房权证陈营字第××号；土地证：万国用（2011）第140号］进行拍卖、变卖等方式依法变价，原告对变价后所得款项在借款本金1,200,000元及利息（按本金1,200,000元，年利率6%，自2014年10月10日算至实际还款日止）的范围内优先受偿；
二、驳回原告徐月汉的其他诉讼请求。
本案受理费15,600元，由被告毛美枝、余子兵共同负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省上饶市中级人民法院。
审 判 长 ＸＸ坚
审 判 员 罗 丽
人民陪审员 曹晓明
二〇一六年七月十二日
代书 记员 林 燕