山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁04民终1130号上诉人（原审被告）：周四新，女，1966年9月7日出生，汉族，住山东省枣庄市市中区。委托诉讼代理人：ＸＸ，山东信雅律师事务所律师。上诉人（原审原告）：枣庄市枣庄日报报业发行有限公司，住所地山东省枣庄市市中区文化中路61号。法定代表人：霍安存，经理。委托诉讼代理人：许东，男，该公司工作人员。委托诉讼代理人：秦庆国，山东盛强律师事务所律师。上诉人周四新与上诉人枣庄市枣庄日报报业发行有限公司（以下简称枣庄日报发行公司）劳动争议纠纷一案，不服山东省枣庄市市中区人民法院（2017）鲁0402民初2278号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。周四新上诉请求：改判枣庄日报发行公司支付周四新工伤待遇107951.48元。事实和理由：首先，原审判决认定周四新月工资为1604.17元错误。周四新在枣庄日报发行公司处工作时，受伤前月均工资为1750元。原审中，双方均对此举证予以证明，双方对此数额均无异议。原审判决按照枣庄市职工平均工资的百分之六十计算显然错误，导致一审判决计算周四新停工留薪期工资和一次性伤残补助金错误。其次，原审判决护理费计算标准错误。原审中，周四新已举证证明护理人员曹明日工资为100元，原审判决按照每月2200元，每日72.3元计算护理费，明显错误。综上，原审判决认定事实不清，请求依法支持周四新上诉请求。枣庄日报发行公司辩称，周四新的仲裁请求已经超过仲裁时效，原审判决错误，请求依法驳回周四新仲裁请求。枣庄日报发行公司上诉请求：1.依法撤销枣庄市市中区人民法院（2017）鲁0402民初2278号民事判决，驳回周四新的诉讼请求；2.一、二审费用由周四新承担。事实和理由：周四新申请劳动仲裁要求支付工伤保险待遇已过仲裁时效。周四新所受伤害于2014年10月28日被枣庄市人力资源和社会保障局认定为工伤，2015年8月20日经枣庄市劳动能力鉴定委员会认定为伤残八级，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第27条规定，周四新应当自知道或应当知道其权利被侵害之日起一年内提起劳动仲裁。周四新已于2014年10月28日工伤认定之日就知道其权利受到侵害，应以此时间点计算仲裁时效，而周四新却在2017年4月17日申请劳动仲裁，显然已过一年仲裁时效。一审判决认定“周四新是否构成工伤一直处于不确定状态，直至2016年11月15日才予以最终确认，因此，仲裁时效应从2016年11月15日开始计算”是法律认识错误。枣庄市人社局于2014年10月28日作出枣人社办发（2014）501号工伤认定决定书，认定周四新所受伤害为工伤。该工伤认定书是劳动行政部门依据法律的授权行为对职工因事故伤害是否属于工伤给予定性的行政确认行为，该行为一经作出就具有行政行为所包括的公定力、确定力、执行力。所以，一审法院认定“周四新是否构成工伤一直处于不确定状态”错误。综上，一审判决适用法律错误，请求二审法院依法支持枣庄日报发行公司的上诉请求。周四新辩称，枣庄日报发行公司的上诉请求不能成立，周四新的仲裁请求并未超过仲裁时效。枣庄日报发行公司向一审法院起诉请求：1.判令原告无须向被告支付工伤保险待遇109949.69元；2.诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2012年3月1日，周四新与枣庄日报发行公司建立劳动关系，并签订《劳动用工协议》，约定期限为2012年3月1日至2014年2月28日。2014年2月28日，双方劳动合同届满，双方均同意劳动合同终止。周四新劳动合同终止前月平均工资为1604.17元。又查明，2013年11月4日周四新驾驶电动自行车上班途中发生交通事故，2014年1月16日，枣庄市公安局市中分局交警大队出具道路交通事故认定书，认定周四新无责任。2014年3月16日周四新向枣庄市人力资源和社会保障局申请工伤认定，枣庄市人力资源和社会保障局作出枣人社发[2014]501号认定工伤决定书，认定周四新受到的事故伤害属于工伤认定范围，予以认定为工伤。枣庄日报发行公司不服该认定，以周四新系自行摔伤为由，向滕州市人民法院提起行政诉讼，要求撤销该工伤认定。滕州市人民法院作出（2015)滕行初字第37号行政判决书，判决撤销枣庄市人力资源和社会保障局于2014年10月28日作出的枣人社发[2014]501号认定工伤决定书。枣庄市人力资源和社会保障局不服一审判决，向枣庄市中级人民法院提出上诉，枣庄市中级人民法院于2016年11月15日作出（2016)鲁04行终48号行政判决书和（2016)鲁04行终48-1号行政裁定书,判决撤销滕州市人民法院（2015)滕行初字第37号行政判决。另查明，2015年8月20日，枣庄市劳动能力鉴定委员会作出枣劳能鉴[2015]624号职工工伤与职业病劳动能力鉴定结论通知，周四新达到《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》(GB/T16180-2014)标准：捌级，停工留薪期4个月。受伤后在枣庄市立医院住院治疗20天，扣除城镇职工基本医疗保险统筹费11349.14元，周四新医疗费个人自费金额为3614.91元。山东金剑司法鉴定中心鉴定意见为：周四新住院期间建议2人护理，出院后建议1人护理30日，营养期限建议为60日，山东金剑司法鉴定中心鉴定费780元。周四新女儿孙晓笛为城镇居民，周四新女婿曹明系枣庄市志明锅炉设备安装有限公司职工，月工资2200元。还查明，2017年4月17日周四新向枣庄市劳动人事争议仲裁委员会提出如下仲裁请求：1.裁决被申请人支付申请人医疗费16129.48元；2.裁决被申请人支付申请人伤残补助金19250元；3.裁决被申请人支付申请人一次性医疗补助金38442.5元;4.裁决被申请人支付申请人一次性就业补助金61508元；5.裁决被申请人支付申请人停工留薪期工资7000元；6.裁决被申请人支付申请人住院期间伙食补助630元；7.裁决被申请人支付申请人护理费6500元；8.裁决被申请人支付申请人营养费1800元；9.裁决鉴定费1130元由被申请人承担；10.裁决交通费390元由被申请人承担。2017年6月13日，仲裁裁决如下：一、被申请人向申请人支付一次性伤残补助金17645.87元；二、被申请人向申请人支付一次性工伤医疗补助金38442.5元和一次性伤残就业补助金36904.8元；三、被申请人向申请人支付停工留薪期工资6416.68元；四、被申请人向申请人支付医药费3614.91元、护理费5344.93元、住院伙食补助费600元和交通费200元；五、被申请人向申请人支付鉴定费780元；六、驳回申请人的其他仲裁请求。一审法院认为，周四新在上班途中发生交通事故受伤，经枣庄市人力资源和社会保障局认定为工伤，经枣庄市劳动能力鉴定委员会鉴定捌级伤残，应依法享受工伤保险待遇。周四新是否构成工伤一直处于不确定的状态，直至2016年11月15日才予以最终确认，因此，仲裁时效应从2016年11月15日开始计算，对枣庄日报发行公司关于周四新的仲裁申请已经超过仲裁时效的主张法院不予支持。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”因此，枣庄日报发行公司应支付周四新一次性伤残补助金17645.87元（1604.17元/月×11个月）。根据《山东省贯彻＜工伤保险条例＞实施办法》第二十五条第二款规定：“工伤职工被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的具体标准为：七级13个月，八级10个月，九级7个月，十级4个月；一次性伤残就业补助金的具体标准为：七级20个月，八级16个月，九级12个月，十级8个月。”2014年2月28日，周四新与枣庄日报发行公司劳动合同终止，因此应根据2013年度枣庄市职工平均工资标准42497元计算一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，因此，枣庄日报发行公司应支付周四新一次性工伤医疗补助金35414元(3541.4元/月×10个月），一次性伤残就业补助金33997.4元（3541.4元/月×16个月×60%)。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款的规定:“职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”枣庄市劳动能力鉴定委员会鉴定周四新停工留薪期为4个月，故枣庄日报发行公司应当支付周四新停工留薪期工资6416.68元(1604.17元/月×4个月）。根据《工伤保险条例》第三十条的规定，周四新受伤后在枣庄市立医院住院治疗20天，因此，枣庄日报发行公司应支付周四新医疗费3614.91元，对已由城镇职工基本医疗保险统筹报销的11349.14元的部分法院不予支持。依据鉴定结论，周四新住院期间建议2人护理，出院后建议1人护理30日，护理费5344.93元,其中周四新女儿护理费1728.49元（31545元÷365天×20天），周四新女婿护理费3616.44元（2200元/月×12月÷365天×50天），对住院伙食补助费法院酌情支持600元（30元/天×20天）、交通费酌情支持200元，对周四新要求枣庄日报发行公司支付营养费欠缺法律依据，法院不予支持。对周四新主张的鉴定费1130元有发票为证，法院予以支持。综上所述，枣庄日报发行公司的诉讼请求没有事实和法律依据，法院不予支持。因此，根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条第一款、第三十七条，《山东省贯彻＜工伤保险条例＞实施办法》第二十五条第二款、第四款、第五款的规定,判决：原告枣庄市枣庄日报报业发行有限公司应在判决生效之日起十日内向被告周四新支付一次性伤残补助金17645.87元、一次性工伤医疗补助金35414元、一次性伤残就业补助金33997.4元、停工留薪期工资6416.68元、医药费3614.91元、护理费5344.93元、住院伙食补助费600元和交通费200元、鉴定费1130元，共计104363.79元。案件受理费10元，由原告枣庄市枣庄日报报业发行有限公司承担。二审中，枣庄日报发行公司向本院提供山东省高级人民法院（2018）鲁行申570号行政申请再审案件受理通知书，并以此为由申请本案中止审理。周四新质证称，枣庄市中级人民法院作出的行政判决仍具有法律效力，在再审结果出现之前，本案不应中止审理。二审查明的其他事实与一审查明的一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于枣庄日报发行公司提出周四新主张工伤保险待遇已超过仲裁时效问题，本案中，枣庄市人力资源和社会保障局于2014年10月28日作出枣人社办发[2014]501号认定工伤决定书，认定周四新受到的事故伤害属于工伤认定范围，予以认定为工伤。枣庄日报发行公司不服该认定决定，以周四新系自行摔伤为由，向滕州市人民法院提出行政诉讼，要求撤销上述工伤认定。该案经一、二审后，本院于2016年11月15日作出（2016）鲁04行终48号终审行政判决，驳回枣庄日报发行公司的诉讼请求。周四新受伤后虽于2014年10月被枣庄市人力资源和社会保障局枣人社办发[2014]501号认定工伤决定书认定为工伤，但枣庄日报发行公司对认定工伤决定不服，依法提起行政诉讼，使得周四新受到事故伤害是否应被认定为工伤的事实处于不确定状态，故仲裁时效应从本院作出（2016）鲁04行终48号行政判决生效之日起开始计算，周四新于2017年4月17日向枣庄市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁请求，并未超过法定仲裁时效期间，因此，一审法院对枣庄日报发行公司提出的超过仲裁时效期间的主张未予支持，并无不当。关于枣庄日报发行公司以其已对本院作出的（2016）鲁04行终48号行政判决向山东省高级人民法院申请再审为由，申请本案中止审理，其提出的该项事由不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十条规定的应当中止诉讼的法定情形，本院不予准许。关于周四新提出受伤前月工资为1750元，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”周四新对其主张受伤前月工资1750元的上诉主张未能提供相关证据证实，一审法院结合庭审查明的事实并根据《工伤保险条例》第三十三条、第六十四条及《山东省贯彻实施办法》第二十五条的相关规定，判决枣庄日报发行公司应支付周四新停工留薪期工资6416.68元和一次性伤残就业补助金33997.4元，符合法律规定，并无不当。关于周四新提出护理费问题，周四新一审中提交的其护理人员曹明工资证明及工资计算表证实曹明月工资为2200元，一审法院据此计算其护理费标准并无不当。综上，上诉人周四新、枣庄日报发行公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人周四新、枣庄日报发行公司各自负担5元。本判决为终审判决。审判长  崔兆军审判员  朱海燕审判员  赵 慧二〇一八年七月六日书记员  马馥君