山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）济民五终字第72号
上诉人（原审被告）马XX，女，1986年10月20日出生，汉族，山东某公司员工，住济南市。
委托代理人吕作兴，山东泉运律师事务所律师。
委托代理人王婷婷，女，1990年10月7日出生，汉族，山东泉运律师事务所实习律师，住济南市。
被上诉人（原审原告）刘某甲，男，1986年1月10日出生，汉族，山东某公司员工，住济南市。
上诉人马XX因与被上诉人刘某甲离婚纠纷一案，不服济南市历城区人民法院（2014）历城民初字第3460号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院认定：刘某甲、马XX均系山东某公司员工，刘某甲于2008年12月份在该单位实习，一年后签订的正式合同，在该单位从事航电专业，每月收入5000元左右。马XX于2006年2月份在该单位实习半年后签订的正式劳动合同，从事飞机维修，每月收入4500元左右。双方于2011年6月份确立了恋爱关系，恋爱期间关系尚可。2012年4月12日双方登记结婚，于2013年1月21日生育一男孩刘某乙，现随马XX生活。刘某甲、马XX婚后感情一般，因双方在共同生活中对事物的看法、认知和处理方法即在人生观、世界观存在较大差异，缺乏沟通和理解，为此双方经常因家庭琐事发生争吵，刘某甲曾经在双方产生矛盾后殴打过马XX。2014年1月8日晚，刘某甲、马XX由因家庭琐事发生争执，马XX摔门而出，刘某甲与马XX发生了撕扯。当晚，马XX到其同事盖XX家向其夫妻俩哭诉。2014年1月9日，在双方的同事盖XX夫妇的说和下，刘某甲为了平复马XX激动的情绪，也为了缓和双方僵持的关系和矛盾，让马XX尽快去医院看腿伤，刘某甲在同事的调解下书写了保证书，该保证书写明“刘某甲，我如果再打马XX，就把孩子给马XX养，车房给马XX，抚养费已由财产一次性支付，互不相欠。（车房交于马XX，刘某甲不再支付抚养费）”，刘某甲、马XX均在保证书上签字。2014年1月9日下午，马XX到济南市公安局历城区分局遥墙派出所报警称刘某甲殴打马XX并且造成了伤害。2014年1月8日打架后，刘某甲、马XX又共同生活20多天，后刘某甲主动搬离，双方于2014年1月31日分居生活至今。马XX于2014年3月19日曾向法院提起离婚诉讼，后撤回起诉。现刘某甲以夫妻感情破裂为由诉至法院，马XX同意离婚，案经调解未果。
另查明，2012年3月26日，刘某甲、马XX购买比亚迪G6轿车一辆，裸车价格87300元，刘某甲以刷卡的方式交纳车款44067.8元，还交纳了车辆保险4728.87元，购置税7452元，余款为马XX支付。刘某甲、马XX于2012年5月19日购买了座落于济南市槐荫区经十路478、492号土地上的某小区东7-1-301室房产一套，买受人为刘某甲、马XX两人。该房屋建筑面积99.30㎡，套内面积80.83㎡，房屋价值是680030元，首付210304.16元，贷款47万元，此笔贷款是以刘某甲的名义向银行贷款。2013年2月双方一次性还了10万元，随后，贷款一直由刘某甲每月按期偿还，现在尚余34万余元未还。现刘某甲、马XX对该房的现值均认可为70万元。双方均无存款，夫妻共同债务有13万元，其中刘某甲向其父母借款8万元，马XX向其姨夫张XX借款5万元。现刘某甲的住房公积金有6000元左右，马XX的住房公积金有4000元左右。
原审法院认为：刘某甲、马XX虽系自主婚姻，但婚后因家庭琐事产生矛盾，未建立起真挚的夫妻感情，双方本应珍惜共同建立起来的家庭，但因双方在婚后的共同生活中，经常因为家庭琐事发生争执，甚至刘某甲还偶尔殴打马XX，致使本来不牢固的夫妻感情更加不睦。且自2014年1月31日，刘某甲自己主动搬离，双方处于分居状态，关系日益疏远。在双方分居期间及第一次离婚诉讼后，双方亦未采取有效的措施改善双方的关系，双方互不履行夫妻义务，夫妻关系名存实亡，夫妻感情确已破裂，对此均无异议，应予以认定。现刘某甲起诉离婚、马XX同意离婚，依法应予准许。婚生子刘某乙从出生就一直跟随马XX生活，与马XX有较好的感情，且刘某甲在与马XX分居后对刘某乙关心、照顾不够，从有利于孩子的健康成长出发，为了不改变刘某乙的生活环境，其随马XX生活为宜。结合本地的经济发展水平和刘某甲现在的收入情况，刘某甲每月支付子女抚养费1400元。对于刘某甲、马XX各自的住房公积金，双方均自2014年5月份全部提取，现刘某甲的住房公积金有6000元左右，马XX的住房公积金有4000元左右，双方的住房公积金是夫妻共同财产，应当依法分配，刘某甲应当就此部分给付马XX1000元。对于夫妻共同债务，马XX经手借款5万元由其偿还，刘某甲经手借款8万元由其偿还为宜，对于刘某甲多偿还的债务30000元，马XX应当给予刘某甲15000元。关于比亚迪G6轿车，刘某甲刷卡购车是在双方结婚登记以前，在双方夫妻关系存续期间，马XX通过银行转账的形式多次偿还已经还清了刘某甲垫付的购车款，该车应视为马XX的婚前个人财产。马XX主张是其娘家陪嫁的个人财产的理由成立，应予以采纳，刘某甲的主张不能成立，不应予以采纳，故该车归马XX所有。对于济南市槐荫区经十路478、492号土地上的某小区东7-1-301室房屋属夫妻共同财产，由刘某甲、马XX依法分割。审理中，双方均表示要求房屋的所有权，马XX明确表示如果房屋归其所有，无力支付房屋折价款。因该房屋在银行有按揭贷款，借款人是刘某甲，且银行的按揭贷款合同无法因离婚而变更借款人，故该房屋归刘某甲所有并居住，由其负责偿还按揭贷款本息较妥当。刘某甲、马XX购买房屋价值680030元，就该房屋已首付210304.16元（刘某甲支付150304.16元，马XX支付6万元），后又分期偿还了170355.24元（截止2014年11月21日），以上共计380659.40元（210304.16元＋170355.24元），双方应平均分得190329.70元。刘某甲、马XX均认可房屋现值为70万元，对于房屋的增值部分19970元（70万元-680030元），双方各得9985元，故刘某甲应当给付马XX相应的房屋折价款200314.70元。综上各项，刘某甲一次性支付马XX186314.70元。马XX主张刘某甲补交子女抚养费的诉求，无证据证明且刘某甲不予认可，不予支持。原审法院依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十九条、第四十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十八条之规定判决：一、准许刘某甲与马XX离婚；二、刘某甲、马XX之子刘某乙由马XX抚养，刘某甲每月支付子女抚养费1400元，自2015年1月起于每月的10日前支付，至刘某乙独立生活时止；三、马XX的婚前财产比亚迪G6轿车一辆归马XX所有；四、济南市槐荫区经十路478、492号土地上的某小区东7-1-301室房屋权益归刘某甲所有并实际居住，该房屋剩余贷款由刘某甲负责偿还；五、刘某甲、马XX所欠共同债务，马XX偿还5万元，刘某甲偿还8万元；六、刘某甲一次性给付马XX186314.70元。案件受理费4360元，由马XX负担2180元，刘某甲负担2180元。
上诉人马XX不服原审判决上诉称：一、马XX提交了刘某甲书写的悔过书及济南市历城区中医医院出具的门诊病历都证明了刘某甲经常殴打马XX，根据悔过书，也证明刘某甲经常殴打马XX，所以分割夫妻财产应该对刘某甲不分或少分，且应该将房产分给马XX，分割的房屋现有价值过低，原审法院在没有对涉案房屋的现有价值进行市场调查的情况下按照70万元进行分割，显失公平；二、原审法院对刘某甲公积金数额的事实认定错误，应为15123.09元，不应为6000元；三、刘某甲基本工资5000元以上，年终奖金10000余元，公积金每月1260元以上，故刘某甲支付孩子的抚养费应该1850元以上；四、原审法院对双方的共同债务没有查清，双方互不认可对方债务的情况下，原审法院不应予以认定。请求撤销原审判决第二项，改判刘某甲每月支付子女抚养费1850元；撤销原审判决第四、五、六项；一、二审诉讼费用均有刘某甲负担。
被上诉人刘某甲辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
经审理本院认定，原审判决认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为：根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国婚姻法若干问题的解释（一）》第一条的规定，婚姻法第三条、第三十二条、第四十三条、第四十五条、第四十六条所称的“家庭暴力”，是指行为人以殴打、捆绑、残害、强行限制人身自由或者其他手段，给其家庭成员的身体、精神等方面造成一定伤害后果的行为。本案中，刘某甲与马XX因为生活摩擦而引起的推搡和肢体接触，未达到上述家庭暴力的程度，故马XX提出的刘某甲存在家庭暴力行为，分割夫妻共同财产时应当少分或不分的上诉主张，不应予以支持。关于马XX主张涉案房产的分配问题，因为涉案房产的银行按揭贷款的借款人是刘某甲，因银行按揭贷款合同无法因离婚而变更借款人，且在原审庭审中，马XX明确表示无力支付房屋折价款，故原审法院将涉案房屋权益判归刘某甲所有，按照双方认可的房屋现价值70万元，由刘某甲支付马XX房屋折价款，并无不当，且二审期间，刘某甲已经将房屋折价款交付于原审法院，故本院对此项予以维持。关于马XX主张分割刘某甲住房公积金15123.09元的问题，二审庭审中，刘某甲认可当时确实存在此数额的住房公积金，故本院对此项予以调整。关于子女抚养费的问题，根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第七条的规定，子女抚育费的数额，可根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。有固定收入的，抚育费一般可按其月总收入的百分之二十至三十的比例给付。原审法院根据婚生子刘某乙的实际需要，酌定刘某甲每月支付抚养费的数额为1400元，并无不当。虽马XX主张刘某甲的基本工资5000元以上，且有年终奖和其他补助，应支付1850元以上的子女抚养费，根据以上规定，抚养费数额的确定是参照并不是必须按照对方收入的总额为基数，关键是考虑子女的实际需要，如果子女有其他大额花费，日后仍可再行主张。关于双方债务的问题，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。刘某甲提供了8万元的借条原件和农村信用社的历史交易记录，上述证据形成有效的证据链，故原审法院对此债务予以认定，并无不当。综上，依照《最高人民法院关于适用中华人民共和国婚姻法若干问题的解释（二）》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持济南市历城区人民法院（2014）历城民初字第3460号民事判决第一、二、三、四、五项及诉讼费用的负担；
二、撤销济南市历城区人民法院（2014）历城民初字第3460号民事判决第六项；
三、被上诉人刘某甲于本判决生效后10日内一次性给付上诉人马XX190876.25元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费100元，由被上诉人刘某甲负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴彦沛
审 判 员 吴荣瑞
代理审判员 胡晓云
二〇一五年三月二日
书 记 员 李 洋