湖南省桃源县人民法院
民 事 判 决 书
（2012）桃民重初字第8号
原告李思绮，女，2008年10月29日出生，汉族。
法定代理人李俊（李思绮之父），男，1981年12月8日出生，汉族，居民。
法定代理人朱秋芳（李思绮之母），女，1985年6月20日出生，汉族，居民。
委托代理人程兰英，湖南正泰律师事务所律师。
被告桃源县妇幼保健院，住所地湖南省桃源县漳江镇漳江南路**号。
法定代表人庄为民，该院院长。
委托代理人张宏继，该院副院长。
委托代理人肖兴江，湖南凌风律师事务所律师。
原告李思绮因与被告桃源县妇幼保健院（以下简称妇幼保健院）医疗损害责任纠纷一案，于2012年11月24日向本院提起诉讼，本院即日立案受理后，依法组成由审判员李德新担任审判长，代理审判员雷妮、人民陪审员谢凤鸣参加的合议庭。原告于同年12月3日申请对原告李思绮进行伤残等级、后续治疗康复费用、护理依赖程度鉴定，本院对后续治疗康复费用、护理依赖程度鉴定予以准许。2013年4月16日，湘雅二医院司法鉴定中心作出（2012）临鉴字第443号司法鉴定意见书，因原告对后续治疗费金额提出异议，7月5日湘雅二医院司法鉴定中心作出回复函。原告以该鉴定后续治疗费时间不完整，且无医学和法律依据为由再次申请重新鉴定，被告以无需重新鉴定为由不同意再次重新鉴定，经审查，本院对重新鉴定予以准许。2015年1月28日，江西神州司法鉴定中心作出终止鉴定的退函。本院于同年5月7日公开开庭进行�审理。原告李思绮的法定代理人李俊及委托代理人程兰英，被告妇幼保健院的委托代理人张宏继、肖兴江到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告李思绮诉称，2008年10月28日，原告母亲在被告处住院待产，10月29日娩出，发生新生儿窒息、新生儿缺血缺氧性脑病等损害，常德市妇幼保健院诊断为脑性瘫痪。经常德市医学会鉴定为三级乙等医疗事故，被告负主要责任，（2010）常民一终字第396号判决书确认被告应承担85%的赔偿责任比例。原告出生至今，遵医嘱在常德市妇幼保健院不间断进行康复治疗，不得不在常德城区租房居住，常年需一专人护理照顾。要求被告赔偿原告后期康复治疗的医疗费、护理费、交通费、住宿费、鉴定费共计559680.55元。
原告李思绮就诉讼主张向本院提交了以下证据：
1、常德市妇幼保健院处方43张、门诊医药费收据50张、市妇幼保健院门�病历9页，以证明原告的健康状况及继续治疗的必要性、合理性；原告2010年8月9日以后支出医疗费125883元的事实；
2、租房合同2份、房租租金收据7份，以证明原告2010年8月9日后因在市妇幼保健院治疗支出住宿费28000元的事实；
3、（2009）桃民初字第922号判决书、（2010）常民一终字第396号判决书、常医鉴（2010）033号医疗事故技术鉴定书各1份，以证明原告的脑瘫后果是被告的医疗过错导致的，生效判决确定被告应负的赔偿责任比例为85%，经判决且被告已支付了原告至2010年8月8日止的医疗费、护理费等费用的事实；
4、湘雅二医院司法鉴定中心（2012）临鉴字第231号司法鉴定意见书1份，以证明原告在常德市妇幼保健院进行康复治疗是必要的、可行的事实；
5、湘雅二医院司法鉴定中心（2012）临鉴字第443号司法鉴定意见书、湘雅二医院司法鉴定中心的《函》、（2013）常�四终字第97号民事判决书各1份，以证明原告14周岁前需一人护理，终身需大部分护理依赖。常德市中院2013年对需终身护理依赖的脑瘫儿的护理费判决标准为2000元／月的事实；
6、同济医科大学法医学司法鉴定中心《不予受理通知书》、北京盛唐司法鉴定所京盛唐司鉴所（2013）临鉴字第2864号法医临床学鉴定意见书各1份，以证明脑瘫儿的后续治疗费难以评定的事实；
7、交通费明细表1份，证明原告因治疗及鉴定所支出的交通费明细组成的事实。
被告妇幼保健院辩称：原告变更诉讼请求程序上不合法，被告只认可原告在2011年8月28日（30日）起诉的相关诉请，本案是二审发回重审的案件，原告新的诉讼请求应当另行起诉；原告提出的护理费过高且没有法律依据。该事故经认定为三级乙等医疗事故，护理费应当在评残之后的第一次诉讼过程中主张，但当时原告在辩论终�前只请求16个月的护理费，视为在2009年9月15日第一次起诉辩论终结前已经放弃部分护理费请求的权利。正是基于原告的诉请，被告对16个月的护理请求未提出异议；根据2012年4月5日湘雅二医院的司法鉴定意见，只提出以家庭训练为主，加以适当的康复治疗的方案，而原告一直在医院治疗，与原审所认定的康复治疗方案有出入，不符合损伤治疗范围，对超出的费用应由原告自行承担；2013年4月16日以后的医疗费用有且仅有20000元。被告认为该湘雅二医院的鉴定意见是属于较为权威的鉴定，要么全部认可要么全部否认，原告不能只认定对其有利的内容。
被告妇幼保健院就抗辩主张向本院提交了以下证据：
1、常医鉴（2010）033号医疗事故技术鉴定书、（2009）桃民初字第922号判决书、（2010）常民一终字第396号判决书、被告履行判决的汇款单、电子转账凭证各1份，以证明原�告之间的纠纷已经过法院的终审判决且已经实际履行，其中已经终审判决赔偿了残疾损失费129938.76元，护理费36378.72元，说明原告已经主张了护理费，放弃了主张20年终生护理费请求的事实；
2、湘雅二医院司法鉴定中心（2012）临鉴字第231号司法鉴定意见书1份，以证明原告2010年8月8日以后所发生的医疗费应符合损伤医疗范围，原告的治疗应是适当的医疗治疗，原告在常德市妇幼保健医院的治疗有重复，不符合损伤治疗范围的事实；
3、湘雅二医院司法鉴定中心（2012）临鉴字第443号司法鉴定意见书及回复函各1份，以证明原告从2013年4月16日以后的康复治疗费用为20000元；虽然该鉴定认定原告14岁以前需要一人护理，但原告主张护理费未在初始起诉过程中，法院审判辩论终结前提出的事实。
经庭审举证、质证，对原告提交的证据4，证据5中的湘雅二医院司法鉴定中心（2012）临鉴字第443号司法鉴定意见书、湘雅二医院司法鉴定中心的《函》、证据6中的同济医科大学法医学司法鉴定中心《不予受理通知书》，被告无异议，本院予以采信。对原告方提交其他证据，被告均提出异议：证据1、由于本案是发回重审的案件，被告对于原告的治疗费只认可到2011年8月底为止。对处方和门诊发票，因湘雅二医院的鉴定给出了以家庭训练为主，加以适当的康复治疗方案，而原告方并没有遵从鉴定意见，因此超出的费用应当由原告自身承担，对2013年4月16日以前的治疗费不认可。证据2、对房屋租赁合同的真实性，关联性，合法性都有异议，原告长期在医院进行治疗，并租赁房屋，与湘雅二医院以加强家庭训练为主，适当加以康复训练的鉴定意见有出入。证据3、对原告的证明目的提出异议，认为原告重新提出诉讼请求时，对于扩大的治疗费用，被告不予负担。证据5、对其中（2013）常民四终字第97号民事判决书的关联性提出异议，认为是一份初始请求保护其民事权利的请求，而原告在当时并没有主张20年的护理费，而只是请求16个月的护理费。证据6、对其中北京盛唐司法鉴定所京盛唐司鉴所（2013）临鉴字第2864号法医临床学鉴定意见书的关联性提出异议，且是复印件，不认可。证据7、对于交通费应当以实际票据加上明细说明，请求法院酌定。经审查，本院认为，被告对证据1、2、3的异议意见不成立，本院予以采信，被告对证据5中的（2013）常民四终字第97号民事判决书、证据6中的京盛唐司鉴所（2013）临鉴字第2864号法医临床学鉴定意见书的异议意见成立，本院不予采信。证据7，被告异议意见成立，对交通费本院予以酌定为3868元。
对被告提交的证据，原告对证据1的证明目的提出异议，认为该证据与本次的诉讼�求没有重合，反而证明了被告方应当承担85%的赔偿责任。证据2，对被告认为存在重复治疗的证明目的不认可。证据3，对护理依赖的鉴定意见认可，但对于后续治疗费为20000元的鉴定意见不认可。经审查，本院认为，原告对证据1、2的异议意见成立，本院对被告的证明目的不予采信，原告对证据3的异议意见不成立，本院予以采信。
经审理查明：2008年10月28日，原告李思绮的母亲朱秋芳在被告处住院待产，10月29日娩出。李思绮因发生了新生儿窒息及新生儿缺血缺氧性脑病，10月30日转常德市妇幼保健院住院治疗12天。李思绮自2009年4月9日在常德市妇幼保健院进行门诊康复治疗。原告李思绮所受损害，经常德市医学会鉴定为三级乙等医疗事故，被告负主要责任，对原告李思绮的医疗护理医学建议为：加强肢体功能锻炼。本院于2010年8月26日作出（2009）桃民初字第922号民事判决：对原告的经济损失有医疗费70550.05元、住院伙食补助费144元（12元／天×12天）、陪护费36378.72（2273.67元／月×16月）、残疾生活补助费129938.76（10828.23元／年×40%×30年）、交通费2000元、住宿费14400（30元／天×30天×16月），共计253411.53元，由被告桃源县妇幼保健院赔偿85%即215399.8元，另赔偿原告李思绮精神损害抚慰金32484.69元。被告不服上诉，常德市中院于2010年12月20日作出（2010）常民一终字第396号判决书，判决赔偿经济损失213949.08，精神损害抚慰金32484.69元。2011年8月30日，原告李思绮再次向本院起诉，要求被告赔偿原告2010年8月9日至2011年8月底的已发生的医疗费、护理费等各项损失75042.75元，被告申请对原告2010年8月8日后所发生的医疗费的合理性和必要性进行鉴定，2012年4月5日湘雅二医院司法鉴定中心作出（2012）临鉴字第231号司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告�常德市妇幼保健院进行康复治疗是可行的，但在康复治疗项目选择上有重复，如进行运动功能训练、手功能训练时，就不必同时再做推拿。本院于2012年7月11日作出（2011）桃民初字第845号民事判决，判决被告桃源县妇幼保健院赔偿原告医疗费等经济损失62294.8元。被告不服上诉，常德市中级人民法院于2012年11月1日作出（2012）常民四终字第223号民事裁定，裁定撤销原判，发回重审。重审中原告申请对原告的后续治疗康复费用、护理依赖程度进行鉴定，湘雅二医院司法鉴定中心于2013年4月16日作出（2012）临鉴字第443号司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告2013年4月16日之后的后续治疗费约为20000元；14周岁以前需一人护理，以后预计构成大部分护理依赖。
本院认为，本案争议焦点为：1、原告的损失如何认定。2、原告的诉求应否得到支持、责任如何承担。
1、原告的损失如�认定。
原告主张应赔偿损失有医疗费107000.55元（125883元×85%）、护理费519180元﹛［14岁前需一人护理438000元（3000元／月×146个月＋14岁后大部分护理依赖172800元（3000元／月×12月／年×6年×80%）］×85%﹜、2010年9月至2012年12月住宿费23800元（1000元／月×28个月×85%）、治疗及湘雅二医院司法鉴定中心鉴定交通费5100元（6000元×85%）、2013年湘雅二医院司法鉴定中心鉴定费900元，共计559680.55元。
对原告的应赔偿损失计算，被告仅认可原告2011年8月28日（30日）起诉时的相关诉请，本院认为，原告的异议意见不成立，经审查，原告的部分诉讼请求标准过高，对交通费应依照本案实际情况予以酌情认定为宜。故对原告的应赔偿经济损失本院认定为医疗费82427元［（2010年8月26日至2013年4月16日前76973元＋2013年4月16日后20000元）×85%］、护理费332275元﹛［14岁前280320元（64元／天×30天／�×146个月＋14岁后110592（64元／天×30天／月×12月／年×6年×80%）］×85%﹜、住宿费23800元（28000元×85%）、交通费3868元、鉴定费765（900元×85%），共计443135元。
2、原告的诉求应否得到支持、责任如何承担。
本院认为，原告李思绮在被告妇幼保健院出生时，发生新生儿窒息及新生儿缺血缺氧性脑病，经常德市医学会鉴定为三级乙等医疗事故，医方负主要责任。对原告的经济损失，被告应按鉴定认定的责任划分予以赔偿85%。本院于2010年8月26日作出（2009）桃民初字第922号民事判决，常德市中级法院作出（2010）常民一终字第396号民事判决，均未对2010年8月以的后续治疗康复费用、护理费作出处理，故对原告要求对后续损失予以赔偿的诉讼请求，本院予以支持。
综上，对原告的诉讼请求，本院部分予以支持。被告的辩解意见，理由不成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第二款之规定，判决如下：
一、被告桃源县妇幼保健院赔偿原告李思绮医疗费、护理费等经济损失443135元，此款限本判决生效后十日内履行（可直接汇入户名：桃源县人民法院执行款专户；开户行：工商银行桃源支行；账号：xxx）；
二、驳回原告李思绮的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币9396元，由原告负担1429元，被告桃源县妇幼保健院负担7967元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。
审 判 长 李德新
代理审判员 雷 妮
人民陪审员 谢凤鸣
二〇一五年五月七日
书 记 员 王亚婧
附件：本案适用的法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第五十七条医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。
二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
�疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理�应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。