河南省滑县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫0526民初4454号
原告候培宽，男，1989年8月6日生，汉族，滑县上官镇华家村村民，住。
委托代理人段金娣，滑县法律援助中心指派的法律援助律师。
委托代理人候干庆，男，1958年11月19日生，汉族，滑县上官镇华家村村民，住本村，系原告候培宽之父。
被告杨尽飞，男，1982年4月17日生，汉族，滑县上官镇姬柳里村村民，住。
委托代理人王丹，河南衡中律师事务所律师。
被告陶红霞，男，1962年10月8日生，汉族，滑县上官镇陶家村村民，住。
委托代理人张凤香，河南金太阳律师事务所律师。
被告陶飞龙，男，1988年12月24日生，汉族，滑县上官镇陶家村村民，住。
委托代理人张建开，河南创诚律师事务所律师。
原告候培宽诉被告杨尽飞、陶红霞、陶飞龙提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年4月5日作出(2015)滑上民初字第292号民事一审判决书，宣判后原告不服判决，向安阳市中级人民法院提起上诉。安阳市中级人民法院审理后于2016年6月23日作出了（2016）豫05民终字第2243号民事裁定书，认为原审判决认定事实不清，撤销了上述判决，并将该案发回本院重审。本院于2016年8月1日受理后，依法另行组成合议庭，于2017年1月5日公开开庭进行了审理。原告候培宽的委托代理人段金娣、候干庆，被告杨尽飞及其委托代理人王丹，被告陶红霞的委托代理人张凤香，被告陶飞龙及其委托代理人张建开到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告候培宽诉称：原告经朋友介绍，受被告杨尽飞雇佣为其干活。2015年4月8日，原告在被告杨尽飞承接被告陶红霞的工地上干活期间发生事故，随即被送往滑县新区医院接受治疗。原告因伤势比较严重，至今下半身没有知觉，被告仅仅支付了部分医疗费用后，就不管不问。原告请求判决被告赔偿其各项损失共计889767元。
被告杨尽飞辩称：该案原审认定事实错误，涉案合同的承揽人是陶飞龙，被告杨尽飞也是受雇于陶飞龙。本次事故的主要原因是原告候培宽造成的，原告应当承担本次事故的主要责任。被告陶飞龙作为雇主，应当承担事故的次要责任。被告陶红霞作为业主在选任承揽人时存在过失，应当在过错范围内承担相应的责任。被告同样受雇于陶飞龙，不应承担任何责任。
被告陶红霞辩称：被告陶红霞与被告陶飞龙签订的施工合同书中明确约定因施工造成的人员伤亡，由施工方全部承担，依据合同约定被告不应承担赔偿责任。陶红霞与陶飞龙之间是承揽合同关系，被告陶红霞在本次事故中不存在任何过错，依据相关法律规定，被告也不应承担赔偿责任。被告陶红霞所建为低层厂棚，符合农村建房的客观情况，被告也不存在选任错误。原告候培宽在未配备安全措施的情况下登高作业，自身存在过错，应当承担相应的责任。
被告陶飞龙辩称：被告陶飞龙不是涉案合同的承揽方，被告与陶红霞系邻居，与杨尽飞系同行。被告只出售钢柱、钢梁和彩钢瓦但不负责安装，杨尽飞出售钢柱、钢梁和彩钢瓦并负责安装。陶红霞对被告说需要钢结构厂房，被告在和杨尽飞闲聊的时候提到该事，杨尽飞表示想要进行安装。后来，陶红霞到被告门市上去，当时被告在忙其他事情，杨尽飞恰巧在被告陶飞龙处。他们二人就所需材料进行了预算，并协商施工费用为每平方35元。后来因为陶红霞提出和被告结算，双方便签订了一份施工协议书。协议中约定的施工费为35元/平方米，杨尽飞也是按照该价格取得的施工费。在施工费部分，被告没有任何获利，杨尽飞进行施工也是陶红霞认可的，施工费的单价也是他们二人确定的。被告不是厂棚的承揽方只是介绍人，不应当承担赔偿责任。因钢材是浮动价格，所以在被告与陶红霞的协议中，无法对钢材款项进行约定。原告要求赔偿的数额过高。原告的损失与被告没有任何关系，其对被告的主张不能成立。
经审理查明：被告陶红霞在滑县上官镇陶家村经营一家字号为“滑县上官镇红霞千叶轮片盘厂”的机械厂，该机械厂性质为个体工商户，被告陶红霞系业主。2015年初该厂因生产需要建设厂房（彩钢房），被告陶红霞便将厂房建设工程发包给了被告陶飞龙，被告陶红霞、陶飞龙于2015年3月5日签订了《合同书》一份（甲方红霞机械厂，乙方飞龙彩钢厂，因钢材等价格有变动，建厂棚用料价格未在合同中约定），该合同书载明：“一、…总面积为1018.5平方米…四、工价按每平米35元计算，总工价35647.5元…”。后被告陶飞龙以同样的价格将施工工程转包给了被告杨尽飞。被告陶飞龙在滑县上官镇从事彩钢瓦买卖，但没有办理工商登记，被告杨尽飞也没有取得相应的资质。原告候培宽经其同学陶欢胜介绍到被告杨尽飞的工地上务工。2015年4月8日上午，原告被安排到大梁上（约3米高）干活，当时未为原告配置绝缘、安全防护用具，10时左右，原告在高空作业时从钢梁上跌落至地面受伤。原告受伤后被送至滑县新区医院抢救治疗。原告候培宽在该院共住院治疗88天，共支出医疗费47556.59元。原审过程中经原告申请，本院委托安阳维权法医临床司法鉴定所对原告的伤残程度、护理依赖程度进行了评定，该鉴定所于2015年10月30日作出鉴定意见：被鉴定人候培宽因工地施工受伤致腰2椎爆裂性骨折（截瘫）…被评定为二级伤残，骶椎、右根骨骨折分别被评定为十级伤残，完全护理依赖。为进行本次鉴定，原告支出鉴定费1520元。事故发生后，被告杨尽飞向原告支付了医疗费用12000元。2015年7月3日，原告定制了截瘫支具一份，支出费用5000元。
案件发回我院重审后，原告方对其伤残等级、后续治疗费用、务工期限及出院后的护理依赖程度、护理期限、护理人数申请了鉴定。经鉴定，原告候培宽腰2椎体爆裂性骨折伴神经损伤致截瘫，其伤残等级为三级伤残；出院后的护理依赖程度为大部分护理依赖，护理人数为一人，护理期限为二十年；后续治疗费用为6000元。为进行本次鉴定，原告支出鉴定费用3485元。
另查明，事发时原告候培宽未婚，其父候干庆1958年11月19日生，其母刘春梅1958年9月9日生。
上述事实有原被告的部分陈述及原告候培宽提交的滑县新区医院诊断证明书两份、住院病案一份、医疗费票据六张，滑县人民医院医疗费用票据一张，郑州福尔康矫形康复器材有限公司收据一张，安阳维权法医临床司法鉴定所司法鉴定意见书一份、鉴定收费票据三张，户口簿一份，滑县上官镇华家村村民委员会证明一份，新乡医学院司法鉴定中心司法鉴定意见书一份、鉴定费用票据两张以及本院对陶欢胜、魏国兵、魏豪杰的调查笔录各一份为证，上述证据经庭审质证、认证，可以作为认定案件事实的依据。
本院认为，《中华人民共和国建筑法》规定从事建筑行业的企业应当取得从业资格，然后才能在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。可见建筑行业属于特殊行业，故而房屋建设的发包人和承包人之间如果不是承建农民自建低层住宅房、抢险救灾及其他临时性房屋建筑等，不应当认定为普通的承揽合同关系，而应当认定为建设工程合同关系。本案被告陶红霞因生产需要建设厂房，首先应当选取有从业资格的企业进行工程发包。事实上被告陶红霞选取的工程承包人飞龙彩瓦厂系虚拟的单位，并不实际存在，其经营者陶飞龙并不具有从业资质，二被告陶红霞、陶飞龙之间签订有书面的合同，故二被告之间仍然属建设工程合同关系（无效）。被告陶红霞在选任施工人时，未尽到相应的注意义务，致使没有施工资格的被告陶飞龙承承包了建设工程（实际是由没有资质的被告杨尽飞施工），被告陶红霞存在选任过错，应承担相应的责任。被告陶红霞抗辩称已将工程承揽给了被告陶飞龙，且双方约定出现安全事故与被告陶红霞无关，上述抗辩理由于法无据，本院不予采纳。被告杨尽飞抗辩称其是受雇于陶飞龙，为被告陶飞龙干活，没有提供相应的证据，且与本院查明的情况相悖（施工现场所用工具为杨尽飞所有，原告候培宽也是经其同学陶欢胜介绍，经杨尽飞准许后才到工地务工，其工资也是由杨尽飞发放），故被告杨尽飞的抗辩理由不能成立，被告杨尽飞实属工程的实际施工人。被告陶飞龙将施工作业转包给同样没有施工资格的被告杨尽飞，违反了法律、法规的强制性规定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款明确规定“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”本案被告陶飞龙在知道或者应当知道被告杨尽飞没有取得资质的情况下仍然将工程转包给被告杨尽飞，并最终导致安全生产事故的发生，应当与被告杨尽飞承担连带赔偿责任；而被告陶红霞与被告杨尽飞之间不存在直接联系，对杨尽飞和陶飞龙之间的转包行为是不认可的，故在本案中不应与杨尽飞承担连带赔偿责任，而只应当承担选任过失责任。被告陶飞龙辩称其只是陶红霞和杨尽飞的介绍人，证据不足，且涉案《合同书》也是其与被告陶红霞签订，被告陶红霞并不认可其本人与杨尽飞之间存在合同关系，故本院对被告陶飞龙的抗辩理由不予采纳。原告候培宽在明知缺少安全防护措施的情况下，仍然到高处作业，未尽到相应的安全注意义务，其自身存在一定过错，应自行承担相应的责任。被告杨尽飞在没有施工资质的情况下，实际承包了施工作业，且在施工过程中管理不到位，不为原告配备安全防护措施，其行为存在重大过错，应承担主要赔偿责任。综合上述情况，本院以认定原告候培宽、被告杨尽飞（陶飞龙）、被告陶红霞按照30：55：15的百分比分担损失为宜。
原告候培宽的合理损失有：1、医疗费，依据原告提交的有效票据，可以认定为47556.59元。2、误工费，因原告已构成伤残，本院将另行计算残疾赔偿金，原告的误工期限本院应按照自事发当天到定残日前一天，共204天计算，原告主张两年的务工期限，本院不予支持。原告职业为农民，没有固定收入，也未提交证据证明其最近三年的平均收入状况，其误工费可参照河南省2015年度农林牧渔业年平均工资25402元的标准计算，其误工费应为25402元／年÷365天／年×204天=14197.28元。3、住院伙食补助费，原告共住院治疗88天（原告主张按照87天计算，不违法法律规定，本院予以准许，下同），其住院伙食补助费可参照每日30元的标准计算，具体为87天×30元／天=2610元。4、营养费，原告的营养费可按照每日20元的标准计算，具体为：87天×20元／天=1740元。5、护理费，包括住院期间的护理费和出院后的护理费。庭审中原告未举证证明其护理人员的具体收入状况，其住院期间的护理费可参照河南省2015年度从事居民服务业人员年平均工资28472元计算，具体计算方法为28472元／年÷365天／年×87天=6786.48元；依据新乡医学院司法鉴定中心司法鉴定意见书，原告出院后的护理依赖程度为大部分护理依赖，护理期限为20年，人数为一人，该部分费用应为28472元／年×20年×80%=455552元。6、交通费，原告提交的交通费数额过高，本院酌定其数额为1000元。7、残疾赔偿金，原告职业为农民，其伤残等级为三级伤残，其残疾赔偿金应按照河南省2015年度农村居民人均收入9416.10元/年的标准计算20年，具体为9416.10元/年×20年×80%=150657.6元。8、精神抚慰金，结合原告的伤残状况，本院酌定其精神抚慰金数额为35000元。9、鉴定费，本案前后共经历两次鉴定，其鉴定费总数应为1520元+3485元=5005元。10、残疾辅助器械费，该项费用依据原告提交的有效票据，认定为5000元。11、后续治疗费6000元。以上各项共计731104.95元。原告诉请被告支付被扶养人生活费，因原告父母年龄均不足六十岁，也没有丧失劳动能力，故原告的该项请求于法无据，本院不予支持。依据《中华人民共和国建筑法》第十二条、十三条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《中华人名共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告杨尽飞于本判决生效后十五日内赔偿原告候培宽损失402107.72元（含已支付的12000元），被告陶飞龙承担连带赔偿责任；
二、被告陶红霞于本判决生效后十五日内赔偿原告候培宽损失109665.74元；
三、驳回原告候培宽的其他诉讼请求。
案件受理费12698元，由被告杨尽飞、陶飞龙负担6500元，被告陶红霞负担2100元，由原告候培宽负担4098元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。
审 判 长 聂世辉
审 判 员 郝田亮
人民陪审员 徐国社
二〇一七年三月二十日
书 记 员 李振辉