北京市第二中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）京02刑初146号
公诉机关北京市人民检察院第二分院。
被告人李涛，男，1975年11月2日出生于安徽省淮南市，大学文化，曾任建信基金管理有限责任公司基金经理;因涉嫌犯利用未公开信息交易罪于2014年11月14日被羁押，2015年3月18日被取保候审，2016年12月28日被逮捕；现羁押在北京市第一看守所。
辩护人杜立群。
北京市人民检察院第二分院以京二分检刑诉〔2016〕148号起诉书指控被告人李涛犯利用未公开信息交易罪，于2016年11月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。北京市人民检察院第二分院指派检察员孙晴、代理检察员赵一璠出庭支持公诉，被告人李涛及其辩护人杜立群到庭参加诉讼。现已审理终结。
北京市人民检察院第二分院指控：
2009年2月至2012年2月间，被告人李涛在担任建信基金管理有限责任公司基金经理，负责管理“建信优选成长基金”账户期间，利用管理该基金账户而掌握的有关投资决策、交易等方面的信息，违反规定，使用其实际控制的“左某”证券账户，先于或同期于基金账户买入或卖出相同股票113支，买入金额共计人民币8700余万元，卖出金额共计人民币4100余万元，获利金额共计人民币39万余元。
在此期间，被告人李涛使用“谢某”证券账户，先于或同期于基金账户买入或卖出相同股票102支，买入金额共计人民币1.8亿余元，卖出金额共计人民币9700余万元；使用“邱某”证券账户，先于或同期于基金账户买入或卖出相同股票24支，买入金额共计人民币2300余万元，卖出金额共计人民币900余万元。
被告人李涛作案后于2014年11月14日查获归案。
针对上述指控的事实，公诉机关向本院移送了证人证言、书证、被告人供述等证据，认为被告人李涛作为基金管理公司基金经理，利用因职务便利获取的内幕信息以外的其他未公开信息，违反规定，从事与该信息相关的证券交易活动，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百八十条第四款、第一款之规定，应当以利用未公开信息交易罪追究被告人李涛的刑事责任。提请本院依法判处。
在法庭审理过程中，被告人李涛否认起诉书指控的事实，辩称其仅操作了涉案账户的部分股票交易。
李涛辩护人的辩护意见是：公诉机关指控的事实证据不足，不能认定李涛构成利用未公开信息交易罪。
经审理查明：
2009年10月至2012年2月间，被告人李涛利用担任建信基金管理有限责任公司（以下简称建信公司）基金经理，负责管理该公司“建信优选成长基金”账户而掌握有关投资决策、交易等方面信息的职务便利，违反规定，使用其实际控制的“左某”证券账户，先于或同期于基金账户买入或卖出相同股票103支，买入金额共计人民币8067万余元（以下币种均为人民币），卖出金额共计3841万余元，获利金额共计18万余元。
在此期间，被告人李涛使用“谢某”证券账户，先于或同期于基金账户买入或卖出相同股票102支，买入金额共计1.8亿余元，卖出金额共计9700余万元；使用“邱某”证券账户，先于或同期于基金账户买入或卖出相同股票24支，买入金额共计2300余万元，卖出金额共计900余万元。
被告人李涛作案后于2014年11月14日被查获归案，李涛的家属主动退缴237.27万元。
认定上述事实，有经庭审举证、质证，本院确认的下列证据予以证实：
1.证人梁某、乔某的证言证明：李涛在建信公司任基金经理期间，在决策委员会授权下，负责基金投资，主要以股票为主。李涛在公司股票池内选择股票构建投资组合后，通过恒生交易系统下达投资指令，公司交易部负责投资指令的执行。
2.证人左某的证言：2005年7月，其在中国市场学会商品批发市场委员会工作。2007年，委员会的领导想开个证券账户，就用其的名字为委员会开立了证券账户。开户后，账户内存入李某、张某出资的7万元和委员会出资的6万元，共13万元，此后该账户并未使用。2009年三四月，其从委员会离职时，将账户和密码等资料交给了李某。同年10月，李涛开始使用该证券账户，之前都是其自己操作。
3.证人李某的证言：2006年初，其在商品批发委员会负责，左某2006年初到委员会工作。2007年，其和左某等5人，每人出资4万元，用左某的身份证开了证券账户。大概是2009年，左某将证券账户给李涛使用。其曾听李涛说过帮广东的“邱总”操作过股票，受刘某委托帮四川的“谢某”操作过股票，并收到过“邱总”、刘某的钱。
4.证人周某的证言：2007年，李涛让其在银行开户，该账户一直由李涛使用，账户内资金情况其不了解。2008年，李涛让其将该账户内150万元转到左某账户内，李涛说是用左某证券账户炒股用。
5.证人吴某的证言：2013年初，其买房向李涛借款50万元。同年5月，其分两次把50万元汇入李涛指定的账户，该账户是户名为“左某”的建行账户。
6.证人邱某的证言：2010年前后，朋友介绍说李涛炒股不错，其跟李涛约定将证券账户交给他管理，如果挣了钱会给他一些分红，李涛同意了。大约一年后，其发现李涛操作的股票亏损了四五十万元，就将账户要了回来。其分二三次给李涛账户转过二三十万元，是给李涛帮助其公司商标品牌管理、发展规划的咨询费用。
7.证人刘某的证言：2009年上半年，谢某觉得他的股票操作得不好，找其帮忙分析，并将账户和密码告诉了其，其觉得李涛是这方面的专家，就让李涛帮忙给看看，并告诉了他谢某的账户和密码，后李涛说他帮谢某调整了一下股票。其给李涛招商银行账户转了三四十万元，这些钱是谢某转给其的，给李涛钱是为了还李涛帮谢某操作股票的人情。
8.证人谢某的证言：2006年，其在红塔证券春城路营业部开立了账户，2008年后，其向刘某问过一些股票交易的信息。2009年，刘某向其借款40万元，一直没还。
9.建信公司出具的工商材料、公司概况、交易业务管理流程、投资、交易管理制度、优选成长股票型证券投资基金合同、托管协议、招募说明书等证明建信公司及优选成长股票型证券投资基金的基本情况。
10.建信公司出具的李涛任职、离职信息证明：2008年11月27日，李涛担任建信公司优选成长股票型证券投资基金基金经理，2012年2月17日离任。
11.建信公司提供的李涛考勤记录、差旅费报销单、记账凭证、北京市公安局预审总队调取的李涛航班记录、左某证券账户委托流水数据等证明：左某账户交易IP地址在北京以外地区的委托记录有233笔，231笔均与李涛的出行记录匹配，匹配率为99.14%，涉及股票42只，存在趋同交易的有35只，占比83.33%。
12.中国证监会出具的《关于李涛涉嫌利用未公开信息交易案有关问题的认定函》证明：本案所涉及的“未公开信息”是指李涛担任建信优选成长股票基金经理期间，因管理建信优选成长股票基金账户而掌握的有关投资决策、交易等方面的重要信息，包括基金账户投资股票的名称、数量、价位以及买卖时机等；本案涉案的“左某”、“谢某”、“邱某”证券账户与李涛管理的建信优选成长股票基金投资的关联性是指，上述涉案账户和建信优选成长股票基金账户在股票交易品种及交易时机上的关联，及涉案账户同期于基金账户买入或卖出同一支股票。
13.谢某、邱某、左某账户委托流水MAC地址比对情况、建信公司出具的说明、联想（北京）有限公司出具的材料等证明：建信公司先后配发李涛使用2台联想电脑，上述2台电脑的MAC地址在左某账户委托流水记录中出现；谢某、邱某、左某账户委托流水中集中出现的3个MAC地址中，其中一个MAC地址系李涛使用的建信公司配发的联想电脑，另外2个MAC地址同时记录的硬盘序列号与该联想电脑MAC地址在交易流水中同时记录的硬盘序列号一致。
14.开户资料证明左某、谢某、邱某股票账户的开户情况。
15.银行账户明细证明：左某证券账户第三方托管银行账户的交易情况。
16.上海证券交易所法律部出具的材料证明：根据被告人李涛涉案的MAC地址进行筛选，“左某”证券账户先于或同期于“建信优选成长”基金账户买入或卖出相同股票59支，买入金额共计4641.56万元，卖出金额共计2350.19万元;“谢某”证券账户，先于或同期于“建信优选成长”基金账户买入或卖出相同股票58支，买入金额共计11859.4万元，卖出金额共计6214.51万元;“邱某”证券账户先于或同期于“建信优选成长”基金账户买入或卖出相同股票8支，买入金额共计507.6万元，卖出金额共计231.82万元。
17.深圳证券交易所市场监察部出具的材料证明：根据被告人李涛涉案的MAC地址进行筛选，“左某”账户先于或同期于“建信优选成长”基金账户买入或卖出相同股票44支，买入金额共计3426.42万元，卖出金额共计1491.65万元，盈利金额212170.84元（先进先出法）/188273.45元（后进先出法）；“谢某”证券账户先于或同期于“建信优选成长”基金账户买入或卖出相同股票44支，买入金额共计6382.82万元，卖出金额共计3499.79万元;“邱某”证券账户先于或同期于“建信优选成长”基金账户买入或卖出相同股票16支，买入金额共计1827.24万元，卖出金额共计713.94万元。
18.立案决定书、到案经过、拘留证、逮捕证、取保候审决定书等证明：被告人李涛利用未公开信息交易案的立案、侦查情况，以及对李涛采取强制措施的情况。
19.扣押决定书、扣押清单证明：2015年3月12日，李某向公安机关上缴违法所得2372700元。
20.被告人李涛在侦查阶段的供述：2006年，我认识了左某，后来一直有往来。2008年八九月，我跟左某说想用他的账户炒股，他同意了。我先后从我母亲和自己的银行账户转了200多万元到左某账户，这些钱都用于炒股了，左某证券账户托管银行的卡也在我手里，卡里的资金由我掌握。2008年11月，我担任建信基金公司基金经理后，参考了部分公司未公开的信息，所以在股票账户上反映出与我管理的基金账户股票投资存在趋同交易。以前的同事刘某曾找到我，让我帮一个叫谢某的股票账户交易，我操作这个账户时也参考了部分公司未公开的信息。2010年前后，刘某分三次转给我30万元。2009年，左某介绍我认识了邱某，我还帮邱某操作过他的股票账户，当时也参考了部分公司未公开的信息。
21.户籍资料证明被告人李涛的自然情况。
关于被告人李涛所提其仅操作了涉案账户的部分股票交易的辩解及其辩护人所提公诉机关指控的事实证据不足、不能认定李涛构成利用未公开信息交易罪的辩护意见，经查，证券监督管理部门向法庭提供的左某、谢某、邱某证券账户交易流水记录了交易时的MAC地址和硬盘序列号，这些MAC地址或与李涛使用的建信公司配发的联想电脑MAC地址一致，或同时记录的硬盘序列号与上述联想电脑MAC地址在交易流水中同时记录的硬盘序列号一致，足以证明李涛操作过左某、谢某、邱某的证券账户；证券交易机构根据相关MAC地址进行筛选，出具了上述证券账户与建信优选成长基金趋同交易分析，上述证据形成完整的证据链条，足以证明李涛利用管理建信优选成长基金账户而掌握的有关投资决策、交易等方面的信息，违反规定，进行证券交易的事实，故李涛及其辩护人所提辩解及辩护意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为：被告人李涛身为基金管理公司从业人员，利用因职务便利获取的内幕信息以外的其他未公开的信息，违反规定，从事与该信息有关的证券交易活动，其行为已构成利用未公开信息交易罪，且情节特别严重，依法应予惩处。北京市人民检察院第二分院指控被告人李涛犯利用未公开信息交易罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，惟指控的交易金额、获利金额有误，本院依法予以纠正。本院根据被告人李涛犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百八十条第四款、第一款，第五十二条，第五十三条，第六十一条，第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理内幕交易、泄露内幕信息刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条、第十条之规定，判决如下：
一、被告人李涛犯利用未公开信息交易罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币九十万元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月28日起至2021年8月22日止；罚金自本判决生效后一个月内缴纳）。
二、扣押在案的人民币二百三十七万二千七百元中的十八万八千二百七十三元四角五分予以没收，上缴国库，余款折抵罚金后退回公诉机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向北京市高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 易大庆
审 判 员 吴炎冰
人民陪审员 石鑫杰
二〇一七年四月十一日
书 记 员 高 畅