广东省佛山市南海区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）佛南法知刑初字第120号
公诉机关佛山市南海区人民检察院。
被告人唐某甲，男，于广东省肇庆市，汉族，中专文化，务工，住肇庆市高要区，因本案于2015年7月30日被羁押，同月31日被刑事拘留，同年9月2日被逮捕，现羁押于佛山市南海区看守所。
辩护人劳艳婷，广东循理律师事务所律师。
被告人唐某乙，男，于广东省肇庆市，汉族，初中文化，务工，住肇庆市高要区，因本案于2015年7月30日被羁押，同月31日被刑事拘留，同年9月2日被逮捕，现羁押于佛山市南海区看守所。
被告人邓某，男，于广东省肇庆市，汉族，初中文化，务工，住肇庆市高要区，因本案于2015年7月30日被羁押，同月31日被刑事拘留，同年9月2日被逮捕，现羁押于佛山市南海区看守所。
佛山市南海区人民检察院以佛南检公诉刑诉（2015）4079号起诉书指控被告人唐某甲、唐某乙、邓某犯假冒注册商标罪，于2015年11月27日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。佛山市南海区人民检察院指派检察员刘某出庭支持公诉，上列被告人及其辩护人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
佛山市南海区人民检察院指控：2014年7月起，被告人唐某甲未经商标持有人许可，在佛山市南海区大沥镇黄岐泌冲北约新街二巷5号开设一间制假工场，生产假冒壳牌、美孚等注册商标的机油。2015年3、4月份，唐某甲先后雇佣了唐某乙、邓某和陈某、伍某、杨某（另案处理）等人到上述工场生产、运输假冒注册商标机油。该工场每月获利约人民币12000余元。2015年7月30日民警查获上述工场，当场起获制假工具一批及壳牌劲霸机油（桶身红色）7桶，壳牌劲霸机油（桶身黑色）9桶，美孚黑霸王机油38桶、壳牌喜力机油208瓶、美孚力霸机油54瓶、美孚黑霸王机油90瓶、壳牌喜力标贴2050张、美孚黑霸王标贴998张、嘉实多封口标贴1958张。
经鉴定，起获的被侵权机油的正品价值人民币83720元。
就上述指控，公诉机关向法庭出示了抓获、起赃经过、起获作案工具经过，搜查笔录、扣押清单，现场勘验笔录，指认照片，被告人唐某甲的供述和辩解，被告人唐某乙的供述和辩解，被告人邓某的供述和辩解，证人陈某、林某、伍某的证言，辨认笔录，通话清单，涉案侵权商标注册证，北京安伦知识产权代理有限公司出具的鉴定书，佛山市南海区价格认证中心出具的涉案财产价格鉴定结论书，粤B×××××、粤H×××××车辆信息，三被告人户籍料，情况说明，视听资料，健康检查笔录等证据。
庭审中，公诉人明确指控被告人唐某甲违法所得按每月12000元计算；被告人唐某乙、邓某2015年3-7月每月已生产、销售1千瓶（每瓶45元计算）及现场起获被侵权机油鉴定价格83720元。
公诉机关认为被告人唐某甲无视国家法律，未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节特别严重，被告人唐某乙、邓某无视国家法律，未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重，三被告人的行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百一十三条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以假冒注册商标罪追究其刑事责任。被告人唐某乙在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当依照《中华人民共和国刑法》第二十六条的规定处罚。被告人唐某乙、邓某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当依照《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定处罚。被告人唐某甲、唐某乙、邓某如实供述自己的罪行，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。
被告人唐某甲认为其犯罪情节没有达到特别严重，应为严重。其2014年6-11月每月获利约5千元，且大部分是正品机油的获利，其中假冒机油获利只有500左右，2014年11月-2015年3月每月获利3-4千元，其中15年1、2月工场放假，没有生产。2015年3-7月每月获利1万2，自己只是分成5成。其他没有意见，认罪。
被告人唐某乙、邓某对公诉机关的指控均无异议。
被告人唐某甲的辩护人认为1、对公诉机关指控的罪名无异议。2、指控量刑情节特别严重有异议，现场起获的机油鉴定价值为人民币83720元，无其他证据证明唐某甲存在其他销售行为及销售金额，根据有利于被告人的原则，请求认定唐某甲的非法经营数额为83720元，属于情节严重，而非特别严重。3、被告人唐某甲销售的涉案假冒机油符合国标2类机油，并非一般伪劣产品，请求量刑时区别对待。4、被告人唐某甲对犯罪事实如实供述，认罪态度好，建议从轻处罚。5、被告人唐某甲是初犯，主观恶性不大。由于法律意识淡薄及市场大环境和生活压力才触犯了法律，现已认识到错误。综上，请求法院对其从宽处罚，建议适用缓刑。
经审理查明，公诉机关指控被告人唐某甲、唐某乙、邓某假冒注册商标的基本事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
商标注册证号为37487号“SHELL”商标，核定使用商品类别均为第4类，包括蜡烛、润滑剂。商标注册证号为6555860“HELIX”字母图形商标，核定使用商品类别均为第4类，包括工业用油、工业用脂、润滑剂、燃料。商标注册证号为261840“RIMULA”字母商标，核定使用商品类别为第4类，包括工业用油、油脂、润滑油、液体燃料。商标注册证号为912514“劲霸”文字商标，核定使用商品类别为第4类，包括润滑油、润滑剂等。商标注册证号为180720图形商标、商标注册证号为180730“壳牌”文字商标，核定使用商品类别均为第4类，包括工业油、油脂、润滑剂等。上述商标的所有人均是壳牌国际股份公司且均在其注册或核准续展注册有效期内。
商标注册证号为1180203“Mobil”字母商标，核定使用商品类别为第4类，包括润滑油、润滑脂、燃料。商标注册证号为174458“美孚”文字商标，核定使用商品类别为第4类，包括润滑油、润滑脂、发动机燃料及石油用品。上述商标的所有人均是埃克森美孚公司且均在其核准续展注册有效期内。
经比对，被告人唐某甲、唐某乙、邓某在润滑油上使用的商标与上述注册商标相同。
关于被告人唐某甲获利情况、假冒机油销售价格问题。除被告人唐某甲供述外，没有其他证据印证，从有利于被告人的原则出发，本院对被告人唐某甲每月获利约人民币12000元及假冒机油销售价格不予确认。
关于三被告人2015年3-7月已生产销售假冒机油数量问题。三被告人前后供述不一致，且三被告人之间供述无法相印证，从有利于被告人的原则出发，本院对公诉机关指控被告人唐某乙、邓某2015年3-7月每月生产、销售1千瓶不予确认。
本院认为，被告人唐某甲、唐某乙、邓某未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，且假冒两种以上注册商标，非法经营数额在三万元以上，情节严重，其行为构成假冒注册商标罪，公诉机关所控罪名成立，但其所控被告人唐某甲情节特别严重有误，本院予以纠正。
在量刑方面，被告人唐某甲在共同犯罪中起主要作用，应认定为主犯。被告人唐某乙、邓某受雇在制假工厂工作，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依照《中华人民共和国刑法》第二十七条第二款的规定从轻处罚。被告人唐某乙、邓某犯罪后如实供述自己的罪行，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定从轻处罚。
关于罚金数额，根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条之规定，人民法院应当综合考虑犯罪的违法所得、非法经营数额、给权利人造成的损失、社会危害性等情节，依法判处罚金。罚金数额一般在违法所得的一倍以上五倍以下，或者按照非法经营数额的50％以上一倍以下确定。据此，对被告人唐某甲科以罚金人民币5万元。被告人唐某乙、邓某受雇制假，除每月领取工资外并未参与分配犯罪所得，根据罪刑相适应原则，对其不宜按非法经营数额为基数计算罚金，故本院以被告人唐某乙、邓某的工资、收入为基数，酌定对被告人唐某乙、邓某均科以罚金人民币5千元。
依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第十二条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条之规定，判决如下：
一、被告人唐某甲犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币5万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月30日起至2016年11月29日止。罚金从本判决发生法律效力之日起30日内缴纳）。
二、被告人唐某乙犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币5千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月30日起至2016年2月29日止。罚金从本判决发生法律效力之日起30日内缴纳）。
三、被告人邓某犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币5千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月30日起至2016年2月29日止。罚金从本判决发生法律效力之日起30日内缴纳）。
四、现场查扣的粤H×××××小货车、电磁感应封口机2台、电子称1台予以没收并上缴国库。壳牌劲霸机油（桶身红色）7桶、壳牌劲霸机油（桶身黑色）9桶、美孚黑霸王机油38桶、壳牌喜力机油208瓶、美孚力霸机油54瓶、美孚黑霸王机油90瓶、壳牌喜力标贴2050张、美孚黑霸王标贴998张、嘉实多封口标贴1958张、热熔胶枪2把、热风枪1把、封口铁钳、封口锤3把、抽油泵1台、量度机油桶6个、机油原液桶1个支予以没收并销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 植少佳
代理审判员 付小燕
人民陪审员 冯少宽
二〇一五年十二月二十一日
书 记 员 梁 莎
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百一十三条未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十七条共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权
刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，具有下列情形之一的，属于刑法第二百一十三条规定的“情节严重”，应当以假冒注册商标罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：
（一）非法经营数额在五万元以上或者违法所得数额在三万元以上的；
（二）假冒两种以上注册商标，非法经营数额在三万元以上或者违法所得数额在二万元以上的；
（三）其他情节严重的情形。
第十二条本解释所称“非法经营数额”，是指行为人在实施侵犯知识产权行为过程中，制造、储存、运输、销售侵权产品的价值。已销售的侵权产品的价值，按照实际销售的价格计算。制造、储存、运输和未销售的侵权产品的价值，按照标价或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算。侵权产品没有标价或者无法查清其实际销售价格的，按照被侵权产品的市场中间价格计算。
多次实施侵犯知识产权行为，未经行政处理或者刑事处罚的，非法经营数额、违法所得数额或者销售金额累计计算。
本解释第三条所规定的“件”，是指标有完整商标图样的一份标识。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权
刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》
第四条对于侵犯知识产权犯罪，人民法院应当综合考虑犯罪的违法所得、非法经营数额、给权利人造成的损失、社会危害性等情节，依法判处罚金。罚金数额一般在违法所得的一倍以上五倍以下，或者按照非法经营数额的50％以上一倍以下确定。