新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）乌中民一终字第603号
上诉人（原审原告）：董治君，男。
委托代理人：康妍宣，新疆卓翰律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：方吉朋，男。
委托代理人：张新平，乌鲁木齐市天山区泰和法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司新疆维吾尔自治区分公司。
负责人：张志强，该公司副总经理。
委托代理人：万婷婷，新疆恒瑞律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：郑登琼，女。
上诉人董治君因与被上诉人方吉朋、阳光财产保险股份有限公司新疆维吾尔自治区分公司（以下简称阳光保险公司）、郑登琼机动车交通事故责任纠纷一案，不服乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2013）水民一初字第431号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭对本案进行了审理，上诉人董治君及其委托代理人康妍宣、被上诉人方吉朋及其委托代理人张新平、被上诉人阳光保险公司委托代理人万婷婷、被上诉人郑登琼到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审法院判决认定，2011年3月6日，方吉朋驾驶车牌号为新BP07**的客车，沿七道湾路由北向南行驶至七道湾路七道湾村队5-14路段时，将董治君碰撞致伤。交警部门出具的交通事故认定书认定：方吉朋负事故的主要责任，董治君负事故的次要责任。事故发生后，董治君自2011年3月6日至2011年7月13日在新疆医科大学第二附属医院（以下简称二附院）住院治疗，董治君就住院期间产生的住院伙食补助费、护理费、交通费、营养费、辅助器具费、误工费诉至原审法院，原审法院作出（2012）水民一初字第271号民事判决书，董治君不服一审判决，向乌鲁木齐市中级人民法院提起上诉，乌鲁木齐市中级人民法院作出（2012）乌中民一终字第1331号民事判决书，该判决判令阳光保险公司赔偿董治君住院伙食补助费3225元、护理费22137.48元、交通费500元、营养费800元、辅助器具费775元、误工费33627.09元，并承担案件受理费1425.9元、邮寄送达费20元，上述阳光保险公司给付董治君的款项共计62510.47元。该判决载明：“根据法院调取的新疆豫焦能源有限公司出具的证明，以董治君2010年4月至10月，2010年12月共计8个月的工资为标准进行核算，董治君每月的平均工资为2763.87元。”
董治君于2011年3月6日至2011年7月13日在二附院住院治疗期间支出医疗费共计64833.74元，其中阳光保险公司已支付医疗费10000元，方吉朋和郑登琼支付医疗费32833.74元（31295元＋2000元-461.26元）。
2011年7月13日二附院出院证载明：“……出院两个月复查，二期关节镜探查，MCL重建……”。2011年9月15日新疆医科大学第二附属医院诊断证明书载明：“处理意见：由于副韧带仍有不稳，需再次手术重建……”董治君于2012年3月16日至2012年4月27日在二附院再次住院治疗42天，诊断为：左内侧副韧带陈旧性断裂。出院证载明：1.逐渐增加左膝屈曲度2.加强肌肉功能锻炼3.门诊随访4.加强营养5.全休贰个月6.陪护壹人陪护贰个月。住院期间，董治君支付医疗费26725.72元。2012年2月26日诊断证明书载明：诊断：左膝内侧副韧带损伤。处理意见：出院后需陪护壹人陪护壹个月。2012年5月15日诊断证明书载明：诊断：1.左前内韧带断裂术后2.左内侧副韧带陈旧性断裂。处理意见：住院期间自2012年3月16日至2012年4月27日陪护壹人共陪护42天。2012年6月28日诊断证明书载明：诊断：左内侧副韧带术后。处理意见：患者需陪护壹人，陪护一个月。2012年8月23日诊断证明书载明：诊断左膝内侧副韧带术后。处理意见：现需陪护壹人，陪护一个月。2012年6月28日-10月25日二附院出具病假条共10张，医嘱建议董治君需要休息的时间共127天。
2013年1月28日董治君委托新疆桌鼎司法鉴定所对董治疗君的伤残等级进行评定，鉴定意见为：董治君左膝关节前交叉韧带、内侧副韧带断裂重建术后，评定为十级伤残。董治君支出鉴定费600元。
庭审中，经方吉朋申请，原审法院委托新疆中信司法鉴定中心就“董治君第二次手术，即左膝内侧副韧带陈旧性断裂，滑膜增生是否与2011年3月6日交通事故有关联性”进行鉴定，鉴定意见为：2011年3月6日交通事故所致董治君左前交叉韧带损伤，左膝内侧副韧带损伤、左腓骨头骨折、股骨下段骨髓水肿并左膝关节腔积液、左膝周围软组织损伤与2012年3月28日第二次对左膝副韧带陈旧性断裂行手术治疗，骨膜增生手术之间具有关联性及因果关系。方吉朋支出鉴定费1000元。
方吉朋对此鉴定提出异议，要求新疆中信司法鉴定中心对“董治君内侧副韧带断裂，是否与2011年3月6日的交通事故有关联”作出合理解释。新疆中信司法鉴定中心作出的复议意见为：原鉴定书第一页倒数第四行201“3”年3月8日MR检查报告单系笔误，应为201“1”年。详见新疆医科大学第二附属医院第一次住院病历，特说明。2011年3月6日交通事故所致董治君左前交叉韧带损伤，左膝内侧副韧带损伤、左腓骨头骨折、股骨下段骨髓水肿并左膝关节腔积液、左膝周围软组织损伤与2012年3月28日第二次对左膝副韧带陈旧性断裂行手术治疗，骨膜增生手术之间具有关联性及因果关系。
2014年3月18日，新疆五家渠市梧桐镇煤矿社区居民委员会出具证明一份，载明：“董治君，男，汉，身份证号511123196506182912，该同志于1996年就在梧桐煤矿社区居住，社区特出长期居住证明。”
2014年3月20日，二附院出具诊断证明书一份，载明：“诊断：右膝前交叉和内侧副韧带断裂手术。诊断意见：手术后（手术日期2012年3月28日）需用支具固定患肢1-2个月。”
另查，肇事车辆新BP07**车主为郑登琼，方吉朋受郑登琼的指派，帮忙开车。该车辆在阳光保险公司投保交强险，事故发生在投保期间内。
原审法院认为，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任”。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“为他人无偿提供劳务的帮工人，在从事帮工活动中致人损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。被帮工人明确拒绝帮工的，不承担赔偿责任。帮工人存在故意或重大过失，赔偿权利人请求帮工人和被帮工人承担连带责任的，人民法院应予支持。”
本案中，方吉朋驾驶车辆将董治君碰撞致伤，方吉朋负事故的主要责任，董治君负事故的次要责任，肇事车辆在阳光保险公司投保了交强险，事故发生在投保期间内的事实属实，故对董治君因交通事故造成的损失，由阳光保险公司在交强险限额内承担赔偿责任，不足部分双方应按各自过错比例承担相应责任，方吉朋、郑登琼承担70%，董治君承担30%。方吉朋作为帮工人接受车主即郑登琼的指派，帮忙驾驶车辆新BP07**，这一事实经双方确认是客观存在的，郑登琼作为被帮工人应当对董治君的损失承担赔偿责任，方吉朋作为帮工人，由于过失造成董治君受伤，故对郑登琼赔偿的部分承担连带赔偿责任。综上，对董治君因交通事故造成的损失，由阳光保险公司在交强险限额内承担赔偿责任，不足部分由被帮工人郑登琼负担70%，董治君负担30%，帮工人方吉朋对被帮工人郑登琼应赔偿的款项承担连带赔偿责任。
根据举证质证，本院对董治君的损失认定如下：1、医疗费，董治君两次住院医疗费共计91559.46元，其中阳光保险公司已支付医疗费10000元、方吉朋和郑登琼支付医疗费32833.74元、董治君支付48725.72元；2、住院伙食补助费，董治君住院42天，住院伙食补助费应为1050元（42天×25元／天＝1050元），予以支持。3、营养费。董治君有加强营养的医嘱，但其购买营养品的发票付款方为其所在单位，并非其本人，故酌情支持500元；4、伤残赔偿金，董治君已构成十级伤残，残疾赔偿金按照2012年新疆维吾尔自治区城镇居民人均可支配收入计算为35842元（17921元×20年×10%＝35842元）；5、误工费，董治君住院42天，有医嘱需要休息的时间为187天，故其误工时间共计229天，董治君自述其从发生交通事故之日起未在单位上班，但单位为其交社保，其亦未提供工资收入减少的证明，现其主张根据乌鲁木齐市中级人民法院作出（2012）乌中民一终字第1331号民事判决书确定的“董治君每月的平均工资为2763.87元”作为其工资标准，方吉朋、郑登琼对此予以认可，故董治君主张的误工费计算为21098元（2763.87元÷30天×229天=21098元）；6、陪护费，2012年2月26日诊断证明书中载明的陪护壹个月，该段时间为第二次住院即2012年3月16日之前，因董治君就第一次住院治疗产生的陪护费在第一次诉讼中已经主张，该陪护费已由生效的判决做出处理，故属于重复起诉，不予支持。董治君在第二次住院治疗及出院后有医嘱需要陪护的时间共计162天，董治君主张按照106元／天计算，计算其的陪护费为17172元（106元／天×162天=17172元）；7、精神抚慰金，董治君的伤情已构成十级伤残，故对其请求的精神损害抚慰金，酌情支持1000元；8、交通费，依据董治君住院的天数、就诊次数酌情支持200元；9、残疾辅助器具费，董治君有医嘱需要支具固定患肢，购买肢具及拐杖共支出1075元，有票据为证，予以支持；10、鉴定费，董治君请求的伤残等级鉴定费600元，有票据予以证实，予以支持。
董治君请求的上述费用，阳光保险公司在交强险医疗费赔偿限额10000元已赔付完毕，伤残赔偿限额110000元限额内已赔付62510.47元，故阳光保险公司在剩余伤残赔偿限额内赔偿董治君伤残赔偿金35842元、误工费11647.53元。超出阳光保险公司承担的部分，应由董治君与郑登琼双方按责任比例承担，即由郑登琼承担70%，董治君承担30%，方吉朋对郑登琼应赔偿的款项承担连带赔偿责任。方吉朋、郑登琼已支付给董治君的医疗费32833.74元，应予以扣除。即郑登琼赔偿董治君医疗费24257.88元【（91559.46元-10000元）×70%-32833.74元】、住院伙食补助费735元（1050元×70%）、营养费350元（500元×70%）、误工费6615.33元【（21098元-11647.53元）×70%】、陪护费12020.4元（17172元×70%）、精神抚慰金700元（1000元×70%）、交通费140元（200元×70%）、残疾辅助器具费752.5元（1075元×70%）、鉴定费420元（600元×70%），方吉朋对郑登琼应赔偿的款项承担连带赔偿责任。
方吉朋申请对“董治君第二次手术是否与2011年3月6日交通事故有关联性”进行鉴定，并支出鉴定费1000元，鉴定意见为：2011年3月6日交通事故所致董治君损伤与2012年3月28日第二次手术治疗之间具有关联性及因果关系，故鉴定费用1000元应由方吉朋承担。遂判决：一、阳光财产保险股份有限公司新疆维吾尔自治区分公司赔偿董治君伤残赔偿金35842元；二、阳光财产保险股份有限公司新疆维吾尔自治区分公司赔偿董治君误工费11647.53元；三、郑登琼赔偿董治君医疗费24257.88元【（91559.46元-10000元）×70%-32833.74元】；四、郑登琼赔偿董治君住院伙食补助费735元（1050元×70%）；五、郑登琼赔偿董治君营养费350元（500元×70%）；六、郑登琼赔偿原告董治君误工费6615.33元【（21098元-11647.53元）×70%】；七、郑登琼赔偿董治君陪护费12020.4元（17172元×70%）；八、郑登琼赔偿董治君精神抚慰金700元（1000元×70%）；九、郑登琼赔偿董治君交通费140元（200×70%）；十、郑登琼赔偿董治君残疾辅助器具费752.5元（1075元×70%）；十一、郑登琼赔偿董治君鉴定费420元（600元×70%）；十二、方吉朋对以上郑登琼应承担的赔偿款项承担连带赔偿责任。
上诉人董治君上诉称，原审法院认定我的陪护费为17172元，实际应为20458元，我提交的诊断证明书载明，出院后陪护一个月，日期为2012年7月26日至2012年8月26日，原审法院误认为2012年2月26日至2012年3月26日，对此一个月的陪护费没有认定是错误的。原审法院认定此次交通事故产生的各项费用，郑登琼承担70%、我承担30%，而交通事故认定书载明，双方调解达成一致，超过保险责任限额的部分，方吉朋承担80%，董治君承担20%。应按此比例承担责任。原审法院计算误工费错误，应依据在岗职工工资标准计算。综上，请求二审法院依法改判。
被上诉人方吉朋答辩称，原审认定的2012年2月26日是第一次手术时间，在第一次主张时已处理过了，事故认定书不是我的真实意思表示，主要是为了董治君的商业保险，为了便于工伤认定，误工费原审判决是正确的。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人阳光保险公司答辩称，我方对第一次起诉的费用已赔付完毕了，疾病诊断书被火烧过，看不清楚，证据不足。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人郑登琼答辩称，我也是受害者，车是我姐夫用我的身份证购买的。
经本院审理查明，原审法院判决认定事实基本属实。
另查，交通事故认定书中董治君的签名系其妻子代签。
二审期间，董治君提供二附院诊断证明书一份，内容为“董治君左膝内侧副韧带损伤术后，出院后需陪护壹人，陪护壹个月”，时间为2012年7月26日，欲证实证明出具的时间为2012年7月26日，而非同年2月26日，方吉朋、阳光保险公司、郑登琼对上述证据不认可。
以上事实有当事人陈述、庭审笔录在卷为证。
本院认为，关于责任承担比例问题。董治军主张按交警部门交通事故认定书中其与方吉朋达成的调解协议确定的比例作为本案责任承担划分的依据，董治君在二审期间认可该交通事故认定书中董治君的签名并非其本人所签而是其妻子代签的，且本案是基于机动车交通事故责任纠纷产生的侵权诉讼，董治君并未基于其与方吉朋达成的协议提起合同之诉，且其与方吉朋签订的协议效力也不能拘束本案的其它赔偿义务人，故董治君要求按交通事故认定书中调解协议确定的比例要求郑登琼、方吉朋承担责任的理由不能成立，本院不予支持。关于陪护费。董治君二审期间提交了一份二附院补开的诊断证明书，主张2012年7月26日至2012年8月26日的陪护费。董治君因本案交通事故于2012年3月26日至同年4月27日在二附院住院治疗，出院时医嘱全休两个月，陪护壹人陪护两个月，该部分陪护费原审法院已依法判付，现董治君所持的补开的证明书载明“出院后需陪护壹人，陪护壹个月”，该证明与其出院证内容相矛盾，即便该证明书属实，证明的也是董治君出院后即2012年4月27日后需陪护的事实，而不能证实其自2012年7月26日至同年8月26日需陪护的事实，故本院对其该项上诉理由不予采信。关于误工费。董治君认可其自本案交通事故发生后未在单位上班，原审法院依据已生效的民事判决书中认定的董治君的受伤前的收入状况判付误工费于法有据，董治君要求以在岗职工平均工资标准计算误工费无事实及法律依据，本院不予支持。综上，董治君的上诉理由均不能成立，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费507.22元（董治君已交），由上诉人董治君负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 金 波
审 判 员 蔡 联
代理审判员 项 颖
二〇一四年七月十一日
书 记 员 于江涛