淮安市淮阴区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）淮民初字第02419号
原告王垒。
委托代理人沈某某，淮安市某法律服务所法律工作者。
被告珠海泓粤日用品有限公司江苏分公司，住所地南京市建邺区云龙山路88号B幢801室。
负责人唐法俊，该公司董事长。
委托代理人熊玉芳、潘艳，该公司员工。
原告王垒诉被告珠海泓粤日用品有限公司江苏分公司（以下简称珠海泓粤公司）劳动争议纠纷一案，本院于2015年8月4日立案受理后，依法由审判员王卫华适用简易程序于2015年9月7日公开开庭进行了审理。后因案件审理需要，转为普通程序，依法组成合议庭于2015年11月27日公开开庭进行了审理。原告王垒及其委托代理人沈某某，被告珠海泓粤公司委托代理人熊玉芳（参加第一次庭审）、潘艳（参加第二次庭审）均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王垒诉称：2013年12月，原告应聘到被告公司淮安办事处上班，双方签订了劳动合同。原告工作岗位为市场营销。被告实行标准工时制，至今未足额发放加班费，也未安排原告补休。为维护原告合法权益，特诉至法院，请求判令：1、被告出具解除劳动关系决定书；2、被告支付经济补偿金42760元、加班费231002.2975元、代通知金21380元。
被告珠海泓粤公司辩称：本案原告的诉讼请求均为劳动仲裁前置事项，原告应先行向劳动仲裁委申请劳动仲裁，否则应驳回原告诉讼请求。根据原、被告双方签订劳动合同第三条第二款的规定，原告需要加班的，须向被告提出书面申请并经被告批准，否则视为个人行为。原告未提供加班依据，故其申请的加班费没有事实及法律依据。原告的诉状中称，原告与被告解除劳动关系是因为被告没有支付加班费也未安排补休，但是被告并不存在未足额支付加班费的事实，故被告无须承担经济补偿金及代通知金。综上，原告的诉讼请求无事实与法律依据，依法应当予以驳回。
经审理查明：被告珠海泓粤公司原名为珠海恒大饮品有限公司江苏分公司（以下简称珠海恒大公司），于2015年6月23日经南京市工商行政管理局建邺分局核准变更登记。原告王垒于2013年12月进入原珠海恒大公司工作，双方签订书面劳动合同，合同期限自2013年12月31日起至2016年12月30日止，原告的工作岗位为管理岗位，合同约定被告实行标准工时制。原告工作期间月平均工资为10083元。
2014年10月11日，珠海恒大公司经人力资源和社会保障部门批准实行不定时工时制度，实行岗位为高级管理岗位及市场营销岗位。
2015年7月26日，被告作出“关于对江苏省淮安分公司员工严重违纪的处分决定”一份，内容称：“江苏省淮安分公司城市总经理助理王垒，在我司任职期间，同时兼职担任卫岗乳业山核桃产品苏北区销售管理职务。为惩前毖后，严格管理，经公司研究决定，对相关责任人处分如下：江苏省淮安分公司城市总经理助理王垒同志，给予立即开除”，但该处分决定未有效送达原告。
另查明，2015年7月29日，原告就经济补偿金等争议至淮安市淮阴区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。同日，该委以原告未提供与被告存在初步劳动关系的初步证据为由作出淮劳人仲案字（2015）第140号不予受理通知书。原告遂诉至本院，请求判如所诉。
以上事实，有原告提交的淮劳人仲不字（2015）第140号不予受理通知书、被告提交的劳动合同书、分公司准予变更登记通知书、特殊工时工作制许可证、处分决定以及原、被告当庭陈述等在卷佐证，本院予以确认。
本院认为：劳动争议仲裁是诉讼的前置程序，本案原告在诉讼之前已向淮安市淮阴区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委已作出不予受理通知书，故对于被告以原告应先行申请仲裁为由要求驳回原告诉讼请求的辩称意见本院不予采纳。关于原告主张经济补偿金问题，用人单位以劳动者严重违反规章制度为由单方解除劳动合同的，应当就劳动者的违纪事实承担举证责任。对其解除劳动合同的合法性，应结合用人单位是否通过合法程序制定并且向劳动者公示、规章制度对于劳动者违纪行为的处罚是否合情合理、是否明显失当、劳动者是否屡劝不改、劳动者是否给用人单位或他人造成重大损害等方面综合考量。本案被告提供的证据尚不足以证明原告存在兼职并达到严重违纪的情形，故被告以此为由认定原告严重违纪，从而解除与原告的劳动关系没有法律依据，且被告既未作出解除劳动关系决定书，又未将处分决定有效送达原告，故对于原告要求被告支付经济补偿金，并出具解除劳动关系决定书的请求，本院予以支持。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算。根据本案原告的工作时间及月工资数额计算被告应支付的经济补偿金数额为20166元（10083＊2），对于原告主张的超出部分本院不予支持。
关于原告王垒主张代通知金21380元，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条对用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同的情形进行了规定，本案原、被告解除劳动关系不属于该条款中规定的应当支付一个月工资的情形，故原告要求被告支付一个月工资的代通知金无法律依据，本院不予支持。
关于加班费，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。原告王垒以考勤记录及出差申请单来证明存在加班，不能实现其证明目的。同时，虽然原、被告签订的劳动合同中约定被告实行标准工时制，但被告提供的人力资源和社会保障部门出具的特殊工时工作制许可证可以证明被告在高级管理岗位、市场营销岗位实行不定时工作制，并已经备案，由此可见原告作为管理人员实行的是不定时工作制。故原告王垒要求被告支付加班工资的诉讼请求不能成立，本院不予支持。本案调解未果。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十七条第一款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告珠海泓粤日用品有限公司江苏分公司应于本判决生效之日起十日内支付原告王垒经济补偿金20166元，并为原告王垒出具解除劳动关系决定书。
二、驳回原告王垒的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，本院免予收取。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。（收款人：淮安市财政局，开户行：淮安市农业银行城中支行，账号：34×××54）。
审 判 长 王卫华
人民陪审员 于长书
人民陪审员 吴超本
二〇一五年十二月十一日
书 记 员 陈志劼
附：相关法律条文及司法解释
1、《中华人民共和国劳动合同法》第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：
（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；
（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；
（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。
2、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
3、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。