山西省晋城市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）晋市法刑终字第135号
上诉人（原审自诉人暨附带民事诉讼原告人）苏XA，男，1974年12月21日出生，陵川县人，汉族，小学文化，农民。
被告人王XA，男，1973年8月24日出生，陵川县，汉族，小学文化，农民。
陵川县人民法院审理自诉人暨附带民事诉讼原告人苏XA诉王XA犯故意伤害罪一案，于2014年4月4日作出（2013）陵刑初字第74号刑事附带民事判决。判后，原审自诉人暨附带民事诉讼原告人苏XA不服判决，提出上诉。本院受理本案后，经阅卷，询问自诉人，讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审经审理查明：自诉人苏XA系被告人王XA家前院邻居。2012年10月1日晚上10时许，王XA已脱衣服上床歇息，苏XA酒后去到王家门口吆喝敲门，王XA妻子苏XB开门后，苏XA进去坐在王家闲聊，王XA坐在床上，给苏XA一支香烟，自己也点燃一支，二人闲聊中，王XA将烟头扔在地上，回说苏XA明天还需田里劳作，劝苏XA回家歇息，苏XA斥骂说王XA扔烟头小看人还撵人走，话不投机二人发生争吵，苏XA出了王XA家门后，在王家院中拿上刨药材的木柄铁叉，回头推搡王家己关好的房门。王XA穿上衣服出家门，与苏XA发生互打，夺过苏XA手中叉子，将苏XA打倒在地。苏XA父亲苏XC闻讯来到现场，将苏XA接回家中。经村医王XB检查，疑似苏XA右腿骨折。王XA与苏家人连夜送苏XA到陵川人民医院检查，诊断为：苏XA右胫骨上段粉碎性骨折，右小腿骨间膜室综合症（轻），右小腿软组织擦挫伤。苏XA住该院治疗1天，王XA支付医药费用2325.39元。10月3日，苏XA、王XA及双方家人商量后，转送苏XA去至接骨卫生院住院治疗。王XA陪护苏XA四十余天，其当庭供述此间支付各种费用四五千元，自诉人苏XA对此未提异议。此后，苏XA继续治疗，苏XA家人接续陪护。在此住院期间，苏XA在医院购药花费60元。2013年1月29日，苏XA出院，支出医药费5030元，同日，苏XA转陵川县中医院继续住院，经该院诊断，苏XA右胫腓骨陈旧性骨折，骨折延迟愈合，慢性结肠炎。苏XA于3月13日出院，支出医药费2955.26元。2013年9月23日，陵川县公安司法鉴定中心作出陵公物鉴（法临）字（2013）048号法医学人体损伤程度鉴定，苏XA右下肢损伤为轻伤，伤残达10级。
案件审理期间，经原审法院组织调解，因双方意见分歧过大调解未果，被告人王XA主动向原审法院交付赔偿款20000元。
上述事实有以下经当庭举证质证的证据证实：1、自诉人苏XA的陈述（陵川县公安局派出所于2012年11月6日12时57分至14时30分在接骨医院对自诉人苏XA的询问笔录）
2012年10月1日22时许，我喝多酒以后，记不得怎么就去到我村王XA家，在他家门口敲门让给我开门，他家人没有理我，我就在那敲了会儿，过了二三分钟，王XA的媳妇给我开了门，我进去坐在他家床边椅子上和王XA聊了会儿天，就和王XA吵了起来，具体是因为什么我也记不清了，后来我就去到院子里，过了一会儿我又去敲门的时候，王XA也出来院子里，我就和王XA打起来了，我只记得和他搂在一起在地上打来，后来我往起站的时候，就站不起来，我爸苏XC去王XA家抬我的时候，我才感觉到腿折了，后来我就来苇町接骨院治疗来了。我只记得和王XA搂在一起互相打来，也记不得谁先动手的，王XA用一个东西把我的右小腿打折了，具体是怎么把我的腿打折的我也记不得了。
2、被告人王XA的供述与辩解（陵川县派出所于2012年11月6日10时36分至12时24分在该所询问室对被告人王XA的询问笔录）
2012年10月1日晚上10时许，邻居苏XA敲我家门，当时我已脱了衣服躺下准备睡觉，他一直敲门，我让妻子苏XB给他把门开开。他进到我家坐在电脑椅子上和我闲聊，我看他的样子是喝上酒了，我给他一根烟，自己也点一根烟，我们边吸烟边聊，我吸完烟后把烟头扔在地上，和他说明天还要干活，让他回家，他说我扔烟头是小看他撵他走，就骂开了我，我也和他对骂，骂了几句，我火了，就穿衣服，他就往门外走，我妻子就把门关了，他一直推搡我家的门，我穿上衣服后把门开开，看见他一只手拿着一把刨药材用的叉子站在我家门口。我刚走出门，他就用另一只手抓住我的衣领，我怕他打我，就夺过他手中的叉子，在他身上打了一下，也不清楚是打到他哪里了，应该是用叉子打到他腿上了，又扔了叉子，把他按倒在地上。后来，苏XA的父亲苏XC和村卫生所的王XB去了我家，我才把苏XA放开，苏XC和王XB把苏XA扶回了家。过了一会，苏XA去我家说把苏XA打骨折了，我知道了事情的严重性，就和苏XC把苏XA送去陵川县人民医院检查，知道苏XA右小腿骨折了。
3、被告人王XA于2013年12月24日开庭审理期间的供述与辩解与上述证据2的内容供述一致，同时供认辩解其送苏XA到陵川县人民医院检查后，在该院住院治疗一天，支付该院的住院开销及医药费用。经和苏XA家人商量送苏XA到接骨院住院，其照料苏XA四十余天支付各种开销包括有医药费用四五千元。当庭表示愿意赔偿苏XA合理的经济损失。
4、证人苏XB的证言
2012年10月1日晚上，我和丈夫王XA已经睡觉了，听见苏XA在门外吆喝开门，我穿好衣服开门，苏XA进到我家卧室，坐到凳子上一直闲聊，过了十几分钟，我丈夫往地上扔了根烟头，苏XA站起来说我丈夫扔烟头是小看他撵他走，就乱骂我丈夫，我看见他是喝了酒的样子，劝他赶快回家睡觉，他不回家，一直和我丈夫吵，我丈夫就穿衣服，苏XA出了家门，我赶快关上门。苏XA去院子里拿了个东西一直撞我们家门，还骂着说你给我出来等话，我丈夫就穿上衣服出去了。我在家听见他们在门外吵，出去后看见他们在院子里搂着乱打，打着二人都倒在地上。我婆婆去叫来苏XA家的人将他带走，过了二十分钟左右，有人进来说苏XA的腿被打伤了。我丈夫就去找苏XA，后来我听说苏XA的腿被打骨折了。
5、证人王XB的证言
2012年10月1日晚上，我在卫生所休息，有人叫我去到王XA家，我发现苏XA躺在地上，王XA在旁边站着，苏XA说他的腿断了，当时天比较黑，也没法检查，我和苏XA的父亲苏XC将苏XA抬回苏家给他检查，发现苏XA右腿胫骨骨折，因为在乡村没法处置，我就给苏XA的弟弟苏永平打电话后，用我的车将苏XA送到了陵川县人民医院治疗。
6、证人苏XC的证言
2012年10月1日晚22时许，我正准备睡觉，邻居苗XX在我家院里吆喝说我儿子苏XA喝酒后在她家院子里闹事，叫我赶快去弄回来，我赶紧起来往苗XX院子走，在苗XX家大门口看见苏XA在地上躺着，村医王XB在旁边扶着苏XA的头，闻见苏XA身上有一股酒味，我叫他回家，他说他腿疼不能走路，我和王XB把他抬回了家，他说他可能腿折了，我摸了摸他的腿，发现他的右小腿很肿，我也觉得是骨折了，我就去叫上王XA把苏XA送到了陵川县人民医院，第二天在医院拍了片，医生说是粉碎性骨折，后来他就住院了。
7、证人苗XX的证言
2012年10月1日晚上10时许，我在家睡觉，听见外面门响，还有争吵的声音，我穿上衣服去到门外，看见儿子王XA和苏XA在院子里乱打，苏XA好像喝酒了，我赶紧去苏XA家叫他爸爸，叫上他爸爸来了以后，他爸爸就叫上苏XA走了，还没走多远，苏XA说腿疼得不行，不能走路，王XA就陪苏XA的家人把他送到医院了。后来听王XA在医院陪苏XA治疗，说苏XA的腿骨折了。
8、现场勘查笔录、现场照片
现场勘查时间：2012年10月29日17时26分至17时58分；现场指挥人员：焦XX，六泉派出所所长；
勘查人员：王X、李XX，派出所干警；
现场见证人：牛XX，村民。
现场位于陵川县王XA住宅，该住宅北系苏XA住宅，南系村民王XC住宅，西系村民原XX住宅，东系王XA养猪圈舍。
中心现场即王XA住宅，该住宅坐东朝西，三间，单层，砖结构，西墙系一门，两窗，门系双向木质门，窗为普通木框玻璃窗，门窗均完好无损。室内北1间分为东、西两半间，东半间为厨房，西半间为卧室；南2间为大卧室。
9、物证作案工具木柄铁叉照片，当庭经控辩双方辨认无意见。
10、陵川县公安局陵公物鉴（法临）字（2012）048号鉴定文书（2013年9月23日）
鉴定意见：苏XA被致伤右下肢损伤符合钝性外力损伤特征，苏外伤后造成右胫骨粉碎性骨折，目前无明显功能障碍，根据《人体轻伤鉴定标准（试行）》法（司）发（1990）6号第三章第二十五条之规定，其损伤达轻伤标准，根据《职工工伤与职业病致残程度鉴定》GB／T16180-2006十级14款之规定，其右下肢损伤达10级伤残。
11、出院证、诊断证明、医药费单据、住院病人就诊费用清单、交通费单据。
陵川县人民医院出院证：2012年10月2日入院，10月3日出院，医药费用2171.39＋154=2325.39元（王XA支付），出院诊断：右胫骨上段粉碎性骨折、右小腿骨间膜室综合症（轻），右小腿软组织挫伤。
接骨院医药费用单据5030元。镇医院医药费单据50＋10=60元。
陵川县中医院出院证：2013年1月29日住院，2013年3月13日出院，支付医药费2955.26元，出院诊断：右胫腓骨骨折，骨折延迟愈合，慢性结肠炎。
12、王XA户籍证明，符合刑事责任主体构成要件。
以上证据能够互相验证，证据来源合法，与本案有客观关联性，客观地证明了案件事实，原审法院予以确认。
针对被告人王XA及其辩护人张春梅提出的辩解和辩护意见，根据本案查明的事实和控辩双方对证据质证情况，原审法院评判如下：
1、关于被告人王XA辩解自诉人苏XA酒后找茬闹事，对本案负有过错的意见。
经查，自诉人苏XA酒后夜间敲门进入王XA家，闲聊间对王XA吸烟后顺手扔烟头的行为表示不满，以王XA轻视其为由与王发生吵骂，在出离王家后本应自行离开，却在王家院内拿木柄铁叉返回推搡王家房门，该酒后滋事的不法行为引发双方殴斗，自身受伤的结果，籍此，苏XA对本案的发生确有过错。被告人王XA辩解自诉人苏XA对本案的发生有过错的意见，原审法院予以采纳。
2、关于被告人王XA及辩护人张春梅辩解和辩护王XA系正当防卫，没有伤害的主观故意不构成故意伤害罪的意见。
经查，被告人王XA在自诉人苏XA持木柄铁叉推搡其家房门的情况下，出门后与苏XA发生互打，在已将苏XA手中叉子夺掉后，苏XA持械实施不法侵害的危险已经排除，王XA随即持叉将苏XA打倒在地实施伤害，主观犯意明显，并造成苏XA右胫骨粉碎性骨折构成轻伤的结果，不属于正当防卫的情形，被告人王XA及辩护人张春梅就此所作辩解和辩护意见，不符合刑法第二十条对正当防卫的法律规定，该意见不能成立。
3、关于辩护人张春梅辩护自诉人苏XA指控被告人王XA用铁叉伤害其腿部，仅有被告人王XA的供述，无其他证据佐证，指控被告人王XA犯故意伤害罪的罪名不能成立的意见。
经查，本案经庭审举证质证，被告人王XA在陵川县派出所的询问笔录中明确陈述”我刚走出门，他就用另一只手抓住我的衣领，我怕他打我，就夺过他手中的叉子，在他身上打了一下，也不清楚是打到他哪里了，应该是用叉子打到他腿上了，又扔了叉子，把他按倒在地上”。自诉人苏XA在派出所的询问笔录中也陈述”我只记得和王XA搂在一起互相打来，也记不得谁先动手的，王XA用一个东西把我的右小腿打折了，具体是怎么把我的腿打折的我也记不得了”；王XA妻子苏XB在派出所对其的询问笔录中也证明”苏XA出了家门，我赶快关上门，苏XA去院子里拿了个东西一直撞我们家门，还骂着说你给我出来等话，我丈夫就穿上衣服出去了。我在家听见他们在门外吵，出去后看见他们在院子里搂着乱打，打着二人都倒在地上”，由此，被告人王XA的供述与自诉人苏XA的陈述可以互相验证，证人苏XB的证言也能佐证，结合庭审质证的其他证人证言，证明了被告人王XA的故意伤害行为，苏XA的伤情经法定程序鉴定已构成轻伤，足以证实王XA的行为构成故意伤害犯罪，辩护人张春梅以本案仅有被告人王XA的供述，没有其他证据佐证为由辩护不能认定被告人王XA的行为构成犯罪的意见不能成立。
4、关于辩护人张春梅辩护被告人王XA同意赔偿自诉人的经济损失，已支付各项费用7000余元也应作为赔偿款项抵顶的意见。
经查，自诉人苏XA在陵川县人民医院检查治疗期间，被告人王XA支付费用2325.39元的事实，庭审中双方均予认可。王XA当庭述称其陪护期间支付的赔偿费用四五千元，苏XA当庭对该数额概数未提异议，王XA不能举证明确此具体数额，原审法院对该数额以中间数4500元认定，由此确认王XA已先行支付的费用计款6825.39元。辩护人张春梅辩护被告人王XA先行支付的赔偿款应予抵顶的合理意见，原审法院予以采纳，对其主张的7000余元，原审法院以确认的6825.39元予以认定。
原审法院认为：被告人王XA因自诉人苏XA夜间酒后到其家滋扰，夺取苏XA手中木柄铁叉后持叉击打苏XA的身体，造成苏XA右胫骨粉碎性骨折构成轻伤，其行为构成了故意伤害罪。因犯罪行为给自诉人苏XA造成的经济损失，依法应予赔偿。根据最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第二款的规定，对自诉人苏XA的经济损失，原审法院确认如下：①医药费，根据医疗机构收款凭据计款10370.65元；②误工费，考虑苏XA伤情，按照住院时间163天，苏XA无固定收入，参照2012年山西省城镇单位从业人员在岗职工平均工资分别为农、林、牧、渔业25293元的标准计算为25293元／365天x163天=11295.23元；③护理费，根据苏XA的伤情，以一人陪护，按住院天数163天减去王XA在苇町陪护的时间40余天，参照上述误工费的标准计算为25293元／365天x（163-40）天=8523.39元；④住院伙食补助费，参照国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，按照住院天数以每天20元计算为163天x20元=3260元；⑤营养费，考虑苏XA的伤情，按照住院天数以每天10元计算为163天x10元=1630元；⑥交通费，根据苏XA的就医时间、地点，距家路途等情况，酌定为500元，以上数额总计为35579.27元。自诉人苏XA对本案的发生过错在先，依法可以减轻被告人王XA的民事责任。苏XA转至陵川县中医院住院期间另有结肠炎的诊断症状，没有证据证明该症状与被告人王XA故意伤害行为具有关联性，仅就该症状的医药费用又不易剔除。据此，由被告人王XA按总额70%折款24905.49元承担赔偿责任。自诉人苏XA要求赔偿精神损失及伤残补助费，不符合现行刑事诉讼法律的相关规定，原审法院不予支持。
综上，自诉人苏XA夜间酒后对被告人王XA家进行滋扰，被劝离后又持木柄铁叉推搡房门，过错在先，被告人王XA出于气愤情急之下夺叉击打苏XA致轻伤，属犯罪情节轻微，兼考虑被告人王XA在案发后主动送医陪护，先行支付包括医药费在内的部分费用，案件审理期间经调解不能达成协议后，主动向原审法院交付赔偿款项的情况，基于双方当事人前后邻居关系，为避免矛盾扩大，消解对立情绪，原审法院认为本案属于不需要判处刑罚的情形，可对被告人王XA免予刑事处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第三十七条，第三十六条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百三十八条，第一百五十五条第一款、第二款，«中华人民共和国民法通则》第一百三十一条的规定，判决：一、被告人王XA犯故意伤害罪，免予刑事处罚；二、被告人王XA赔偿自诉人苏XA经济损失人民币24905.49元（包括被告人王XA已支付的6825.39元）。
苏XA上诉理由：原判对王XA判处免予刑事处罚错误，且判定误工费应计算至定残日前一天，伙食补助费计算错误。一审认定被告人在医院为上诉人支付了4500元没有依据，划分责任错误。
二审审理查明的事实及证据与原审审理查明的事实及证据一致。
本院认为，被告人王XA与自诉人苏XA系邻居，自诉人酒后到王XA家，二人因一言不合产生纠纷，进而发生互殴，在此过程中被告人王XA持从自诉人手中夺过的木柄铁叉对自诉人进行击打，造成苏XA右胫骨粉碎性骨折构成轻伤。王XA的行为构成故意伤害罪。鉴于上诉人与被告人二人的邻里关系，且二者对本案的发生均存在一定过错，被告人在案发之后协助受害人家属将其送医，主动在医院对受害人进行照料，并支付了部分医药费，在本案未能调解之后，向原审法院缴纳2万元的赔偿款，故可对其酌情从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当。上诉人（原审自诉人）苏XA上诉称原判对王XA判处免予刑事处罚错误，没有法律依据，本院不予支持。对于上诉人提出原判判决误工费应计算至定残日前一天；伙食补助费计算错误；一审认定被告人在医院为上诉人支付了4500元没有依据；原审划分责任错误的理由。合议庭认为自诉人未能提供相应的证据证明其因伤残持续误工；且原审法院依照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算伙食补助费无误；至于上诉人提出认定被告人已经支付4500元无依据的理由，在一审庭审中，被告人王XA当庭供述其在苇町陪护期间支付的赔偿费用四五千元，苏XA当庭对该数额概数未提异议，由于王XA不能举证明确此具体数额，原审法院对该数额以中间数4500元认定并无不当；原审法院综合本案具体案情，酌情划分二人的责任，上诉人提出划分责任错误的理由无事实及法律依据，故本院对自诉人提出的上诉理由不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张福祥
审判员 秦树杰
审判员 王 婵
二〇一四年七月十日
书记员 王巧娜