福建省南安市人民法院民 事 判 决 书（2017）闽0583民初3625号原告：广东锋源利达生物科技有限公司，住所地深圳市。法定代表人：辛冬青，该公司总经理。委托诉讼代理人：邱蔚芜，福建天衡联合（泉州）律师事务所执业律师。委托诉讼代理人：吴自然，福建天衡联合（泉州）律师事务所执业律师。被告：福建和富纸业股份有限公司，住所地福建省泉州市。法定代表人：廖伟伟，该公司董事兼总经理。被告：泉州创达实业有限公司，住所地福建省泉州市南安市。法定代表人：陈慧红，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：戴永生，福建求达律师事务所执业律师。委托诉讼代理人：傅青梅，福建求达律师事务所执业律师。原告广东锋源利达生物科技有限公司与被告福建和富纸业股份有限公司、泉州创达实业有限公司定作合同纠纷一案，本院于2017年5月5日受理后，依法由审判员黄永茂适用简易程序公开开庭进行审理。原告广东锋源利达生物科技有限公司的委托诉讼代理人邱蔚芜、被告泉州创达实业有限公司的委托诉讼代理人戴永生到庭参加诉讼，被告福建和富纸业股份有限公司经本院传票合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。广东锋源利达生物科技有限公司向本院提出诉讼请求：1、福建和富纸业股份有限公司、泉州创达实业有限公司共同退还广东锋源利达生物科技有限公司人民币183512元，并以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为标准赔偿自起诉之日起至还清全部款项之日止的逾期退还款项损失；2、福建和富纸业股份有限公司、泉州创达实业有限公司召回并停止销售幼奇穿啦裤；3、福建和富纸业股份有限公司、泉州创达实业有限公司赔偿广东锋源利达生物科技有限公司损失人民币50000元；4、本案的诉讼费由福建和富纸业股份有限公司、泉州创达实业有限公司共同承担。事实与理由：2016年6月25日，广东锋源利达生物科技有限公司(以下简称“锋源公司”)与泉州创达实业有限公司(以下简称“创达公司”)签订了《委托加工合同》，双方约定：锋源公司委托创达公司加工幼奇穿啦裤产品，加工报酬270000元、包装物料押金44100元、袋子制版费用10000元，总计324100元。2016年6月26日，锋源公司将全部款项324100元汇入创达公司指定账户。因创达公司所交付的产品存在严重的质量问题，经锋源公司、创达公司、福建和富纸业股份有限公司(以下简称“和富公司”)协商，三方签订了《幼奇产品交接协议》，约定：前述《委托加工合同》中创达公司的义务转移至和富公司，和富公司除负责完成前述订单，还需额外免费生产100件M码产品(每件3包装)给锋源公司，创达公司应在锋源公司提第二批货前将货款支付给和富公司；未经锋源公司同意，创达公司、和富公司不得擅自销售幼奇穿啦裤产品。《幼奇交接协议》签订后，和富公司未能及时组织生产，直至2016年11月份仍未能完全交货。经锋源公司多次催告，和富公司承诺在2016年12月30日启动生产，否则将退还款项183512元。同时，锋源公司发现创达公司、和富公司擅自以低价销售幼奇穿啦裤，严重扰乱了锋源公司的销售市场，给锋源公司造成了严重损失。综上，和富公司、创达公司的上述行为已构成违约，锋源公司有权要求和富公司、创达公司退还款项、停止销售并赔偿损失。此外，和富公司、创达公司存在经营场所、公司人员、业务上的混同，应当承担共同偿还责任。福建和富纸业股份有限公司未作答辩。泉州创达实业有限公司辩称，广东锋源利达生物科技有限公司对泉州创达实业有限公司的诉请缺乏事实与法律依据，应予以驳回。理由如下：一、泉州创达实业有限公司的产品不存在所谓的质量问题；二、经广东锋源利达生物科技有限公司与福建和富纸业股份有限公司、泉州创达实业有限公司共同协商，泉州创达实业有限公司的义务已经转移给福建和富纸业股份有限公司，合同的权利义务应当由福建和富纸业股份有限公司和广东锋源利达生物科技有限公司去履行，不存在福建和富纸业股份有限公司和泉州创达实业有限公司共同退还款项的问题；三、至于福建和富纸业股份有限公司对广东锋源利达生物科技有限公司的承诺，泉州创达实业有限公司并不清楚，也与泉州创达实业有限公司无关；四、泉州创达实业有限公司没有擅自以低价销售幼奇穿啦裤；五、签订合同时，广东锋源利达生物科技有限公司并没有取得幼奇的商标权，广东锋源利达生物科技有限公司也属于无权销售；六、福建和富纸业股份有限公司与泉州创达实业有限公司是两个互不关联的独立法人，各自享有独立的民事权利并承担独立的民事义务。本院经审理认定事实如下：2016年6月25日，广东锋源利达生物科技有限公司与泉州创达实业有限公司签订《委托加工合同》一份，合同约定：泉州创达实业有限公司作为承揽方，广东锋源利达生物科技有限公司作为委托方，由广东锋源利达生物科技有限公司委托泉州创达实业有限公司加工幼奇穿啦裤，总金额为人民币270000元，广东锋源利达生物科技有限公司首批订货需一次性支付全部货款及押金人民币324100元到泉州创达实业有限公司指定账户（开户行：福建南安农村商业银行股份有限公司美林支行，户名：尤陆顺，账号：62×××38）；等等。2016年6月26日，广东锋源利达生物科技有限公司的法定代表人辛冬青将备注为“幼奇首批货款、制版及压纹袋押金”的人民币324100元汇入泉州创达实业有限公司指定的尤陆顺账户。2016年8月26日，广东锋源利达生物科技有限公司与泉州创达实业有限公司签订《关于OEM幼奇产品结算方案》一份，该方案中确认：一、幼奇共汇款金额为324100元；二、已发货物总费用为67713.125元（包括成品出货66202.4元、包材出货1510.725元）；三、成品库存金额为22412.4元；四、包装物料押金44100元；五、制版费押金5836.025元；六、额外赠送100件M码产品（每件3包装），货值约7140元，由和富纸业负责跟进生产；七、后期幼奇实际退换产品数量（300件以内），由和富纸业在第一批订单完成之前给予补发新产品；八、截止至2016年8月24日泉州创达实业有限公司还欠幼奇公司货款产品货款金额为209690.0（202550＋7140）元；九、此货款货物由和富纸业有限公司负责跟进。嗣后，广东锋源利达生物科技有限公司又与泉州创达实业有限公司、福建和富纸业股份有限公司三方共同签订《幼奇产品交接协议》一份，约定：截止2016年8月24日泉州创达实业有限公司尚欠广东锋源利达生物科技有限公司产品货款金额为209690.0（202550＋7140）元；福建和富纸业股份有限公司跟进完泉州创达实业有限公司与广东锋源利达生物科技有限公司的第一批订单后，广东锋源利达生物科技有限公司的第二次订单将直接由广东锋源利达生物科技有限公司、福建和富纸业股份有限公司进行洽谈及沟通具体事宜；泉州创达实业有限公司将广东锋源利达生物科技有限公司按照OEM标准移交给福建和富纸业股份有限公司，由福建和富纸业股份有限公司承担加工等一切事宜，福建和富纸业股份有限公司一次性完成广东锋源利达生物科技有限公司第一批订单的生产；等等。2016年11月19日，福建和富纸业股份有限公司出具《对账函》给广东锋源利达生物科技有限公司收执，该《对账函》内载：“本公司福建和富纸业股份有限责任公司在2016年11月19日尚欠广东锋源利达生物科技有限公司OEM“幼奇”品牌货款￥118352.00及换货300箱（L码）金额（￥21060.00）货款。物料押金￥44100.00元，合计￥183512元，大写壹拾捌万叁仟伍佰壹拾贰元。因我司内部原因，无法及时交货，计划在2016年12月30日启动生产，若12月30日无法生产，即退还全部货款。福建和富纸业股份有限公司（加盖公章）起草人：黄龙堂2016年11月19日。”。后福建和富纸业股份有限公司未能组织生产。现双方因产品的生产交接产生纠纷，广东锋源利达生物科技有限公司遂诉至本院要求解决。审理中，广东锋源利达生物科技有限公司与泉州创达实业有限公司均确认《委托加工合同》中泉州创达实业有限公司的义务转移至福建和富纸业股份有限公司。另查明，2015年10月7日，品牌在线管理有限公司向国家工商行政管理总局商标局取得“幼奇YOUQI”注册商标。2017年2月6日，品牌在线管理有限公司将该商标转让给庄泽锋，庄泽锋正式享有“幼奇YOUQI”的商标专用权。2017年2月20日，庄泽锋将该注册商品授权广东锋源利达生物科技有限公司使用。上述事实，有广东锋源利达生物科技有限公司提供的《委托加工合同》、《银行转账凭证》、《关于OEM幼奇产品结算方案》、《幼奇产品交接协议》、《对账函》、《商标注册证》、《商标转让证明》、《商标使用授权书（落款时间为2017年2月20日）》及广东锋源利达生物科技有限公司、泉州创达实业有限公司在庭审中的陈述为证，上述证据与广东锋源利达生物科技有限公司、泉州创达实业有限公司在庭审中的陈述能够相互印证，来源真实、合法，与本案具有关联性，本院予以采信，可作为定案依据。福建和富纸业股份有限公司、泉州创达实业有限公司在本院指定的举证期限内未向本院提供证据。对有争议的证据和事实，本院认定如下：关于广东锋源利达生物科技有限公司提供幼奇穿啦裤网上销售页面，欲证明福建和富纸业股份有限公司、泉州创达实业有限公司私自低价售卖幼奇穿啦裤；对此，泉州创达实业有限公司予以否认，认为与其无关。本院认为，广东锋源利达生物科技有限公司未能举证证明该网上销售页面中所销售的产品系由福建和富纸业股份有限公司或者泉州创达实业有限公司提供的，因此，仅凭该网上销售页面并不能证明福建和富纸业股份有限公司或者泉州创达实业有限公司有擅自以低价销售幼奇穿啦裤的行为，故对广东锋源利达生物科技有限公司的该主张，本院不予采信。关于广东锋源利达生物科技有限公司当庭提供落款时间为2016年10月18日的《商品使用授权书》；对此，泉州创达实业有限公司认为系造假。本院认为，鉴于庄泽锋于2017年2月6日才正式取得“幼奇YOUQI”的商标专用权，其在此前并无权将该注册商品授权给任何人使用，故落款时间为2016年10月18日的《商品使用授权书》明显违反法律、行政法规的强制性规定，本院不予认定。本院认为，2015年10月7日，品牌在线管理有限公司向国家工商行政管理总局商标局取得“幼奇YOUQI”注册商标；2017年2月6日，品牌在线管理有限公司将该商标正式转让给庄泽锋；2017年2月20日，庄泽锋将该注册商品授权广东锋源利达生物科技有限公司使用，由此可见，广东锋源利达生物科技有限公司于2016年6月25日与泉州创达实业有限公司签订《委托加工合同》时实际并未取得“幼奇YOUQI”商标的使用权。根据《中华人民共和国合同法》第五十二条“有下列情形之一的，合同无效：……（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”的规定，广东锋源利达生物科技有限公司未取得商标使用权，其与泉州创达实业有限公司所签订的《委托加工合同》及其后又与泉州创达实业有限公司、福建和富纸业股份有限公司共同签订的《幼奇产品交接协议》，违反法律、行政法规的强制性规定，均应认定为无效合同。《委托加工合同》签订后，广东锋源利达生物科技有限公司依约支付泉州创达实业有限公司款项人民币324100元，泉州创达实业有限公司也进行了部分生产；在合同履行过程中，三方共同协商由福建和富纸业股份有限公司承担加工等一切事宜，将《委托加工合同》中泉州创达实业有限公司的义务转移至福建和富纸业股份有限公司；2016年11月19日，福建和富纸业股份有限公司与广东锋源利达生物科技有限公司进行对账结算，确认福建和富纸业股份有限公司尚欠广东锋源利达生物科技有限公司OEM“幼奇”品牌货款及物料押金合计人民币183512元，并承诺于2016年12月30日启动生产，但福建和富纸业股份有限公司至今未能组织生产，上述事实清楚，有广东锋源利达生物科技有限公司、泉州创达实业有限公司的庭审陈述及福建和富纸业股份有限公司出具的《对账函》等为据，足以认定。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。……”的规定，现广东锋源利达生物科技有限公司要求福建和富纸业股份有限公司退还人民币183512元，本院予以支持。关于广东锋源利达生物科技有限公司要求泉州创达实业有限公司与福建和富纸业股份有限公司承担共同退款的责任，鉴于在合同履行过程中，三方共同协商将泉州创达实业有限公司在《委托加工合同》中的义务转移给福建和富纸业股份有限公司，且泉州创达实业有限公司与福建和富纸业股份有限公司系两个独立的法人，故本院对该请求不予支持。关于广东锋源利达生物科技有限公司请求泉州创达实业有限公司与福建和富纸业股份有限公司共同赔偿以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为标准自起诉之日起至还清全部款项之日止的逾期退还款项损失，鉴于双方签订的《委托加工合同》、《幼奇产品交接协议》均无效，故本院对该请求不予支持。关于广东锋源利达生物科技有限公司要求福建和富纸业股份有限公司、泉州创达实业有限公司召回并停止销售幼奇穿啦裤，鉴于审理中泉州创达实业有限公司明确表示库存已经处理完毕，且广东锋源利达生物科技有限公司也未能举证证明其仓库中有库存，也未能举证证明其二者有销售幼奇穿啦裤的行为，故本院对该请求不予支持。关于广东锋源利达生物科技有限公司要求福建和富纸业股份有限公司、泉州创达实业有限公司赔偿损失人民币50000元，鉴于广东锋源利达生物科技有限公司未取得商标使用权与他人签订合同，其本身违反法律、行政法规的强制性规定，且其未能举证证明二者有擅自以低价销售幼奇穿啦裤的行为，故本院对该请求不予支持。福建和富纸业股份有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，应依法缺席审理和判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条(?http:?/??/?192.2.2.16?/?document_elements?/?search_view?/?22172?deid=472008”t”_blank?)、第五十八条(?http:?/??/?192.2.2.16?/?document_elements?/?search_view?/?22172?deid=472008”t”_blank?)、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款之规定，判决如下：一、福建和富纸业股份有限公司退还广东锋源利达生物科技有限公司人民币183512元，款项应于本判决生效后十五日内一次性付清；二、驳回广东锋源利达生物科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4803元，减半收取计2402元，由广东锋源利达生物科技有限公司负担514元，由福建和富纸业股份有限公司负担1888元，福建和富纸业股份有限公司负担部分应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。审判员  黄永茂二〇一七年七月七日书记员  刘超群附本案引用的主要法律条文及执行申请提示：《中华人民共和国合同法》第五十二条(?http:?/??/?192.2.2.16?/?document_elements?/?search_view?/?22172?deid=472008”t”_blank?)有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条(?http:?/??/?192.2.2.16?/?document_elements?/?search_view?/?22172?deid=472014”t”_blank?)合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。