江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宁民终字第5903号
上诉人（原审被告）爱玛客服务产业（中国）有限公司江苏分公司，住所地南京市麒麟科技创新园（生态科技城）东麒路666号。
负责人左琨，爱玛客服务产业（中国）有限公司江苏分公司总裁。
委托代理人陈歆，女，汉族，1987年1月10日生，爱玛客服务产业（中国）有限公司江苏分公司员工。
委托代理人胡典，江苏天豪律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）裔玉华，男，汉族，1955年5月7日生，无业。
委托代理人朱玉利，北京市中银（南京）律师事务所律师。
委托代理人魏杰，北京市中银（南京）律师事务所律师。
原审被告爱玛客服务产业（中国）有限公司，住所地天津经济技术开发区洞庭路122号2段E3505室。
法定代表人左琨，爱玛客服务产业（中国）有限公司总裁。
委托代理人陈歆，女，汉族，1987年1月10日生，爱玛客服务产业（中国）有限公司江苏分公司员工。
委托代理人胡典，江苏天豪律师事务所律师。
上诉人爱玛客服务产业（中国）有限公司江苏分公司（以下简称爱玛客江苏公司）与被上诉人裔玉华、原审被告爱玛客服务产业（中国）有限公司（爱玛客公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，南京市江宁区人民法院于2015年7月7日作出（2015）江宁汤民初字第944号民事判决。爱玛客江苏公司对该判决不服，向本院提起上诉，本院于2015年10月15日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院查明，爱玛客江苏公司系爱玛客公司下属不具备法人资格的分支机构。自2011年起，裔玉华受雇于爱玛客江苏公司从事空调工兼综合服务工作。2013年8月15日，裔玉华（乙方）与爱玛客公司南京分公司（甲方）签订了“劳务协议书”1份，载明：鉴于乙方为退休人员，不具备劳动法律关系的主体资格。根据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国合同法》和有关规定，甲乙双方经平等协商一致，自愿签订本劳务协议……乙方同意甲方工作要求和安排，担任空调工兼综合职务……。2014年3月24日，根据爱玛客江苏公司安排，裔玉华至位于南京市江宁区软件大道某公司内进行中央空调管道清洁时不慎摔伤，裔玉华伤后即被送往南京明基医院进行治疗，经诊断为：1、右侧顶骨凹陷性骨折；2、T12及L4椎体压缩性骨折。裔玉华住院54天。2014年10月，裔玉华委托南京金陵司法鉴定所对其伤残等级及误工、护理、营养等期限进行鉴定。南京金陵司法鉴定所于2014年11月11日出具宁金司（2014）临鉴字第3796号法医临床司法鉴定意见书，结论为：1.被鉴定人裔玉华胸12及腰4椎体粉碎性压缩性骨折畸形愈合，遗有腰部活动度丧失40%以上构成九级伤残。2、被鉴定人裔玉华误工期以伤后180日为宜。3.被鉴定人裔玉华护理期限以伤后90日为宜。4.被鉴定人裔玉华营养期限以伤后60日为宜。裔玉华为此支付鉴定费2360元。
2014年11月，裔玉华向原审法院起诉，请求判令：1、爱玛客江苏公司赔偿其住院期间伙食补助费1080元、护理费2880元（仅主张出院后的护理费）、营养费1200元、误工费9408元、交通费200元、残疾赔偿金130152元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费2360元、合计157280元；2、爱玛客公司对爱玛客江苏公司的上述债务承担补充赔偿责任。
另查明，裔玉华于2010年5月从南京供销工业合作有限公司退休，并领取了退休证。裔玉华因本次受伤所产生的医疗费已全部由爱玛客江苏公司支付完毕。
原审中，爱玛客江苏公司、爱玛客公司对裔玉华主张的残疾赔偿金数额予以认可，但对其主张的误工损失及精神损害抚慰金不予认可。
原审法院经审理后，认定裔玉华伤后除残疾赔偿金、精神损害抚慰金外的其他经济损失为：住院期间伙食补助费1080元、营养费900元（15元／天×60天）、护理费2520元（70元／天×36天）、误工损失8133元、交通费200元。
原审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，裔玉华受雇于爱玛客江苏公司，且于2014年3月24日履行职务行为时摔伤，对该事实，各方均无异议，予以确认。爱玛客江苏公司作为雇主对雇员裔玉华在从事雇佣活动过程中遭受人身损害造成的损失应承担民事赔偿责任。爱玛客江苏公司系爱玛客公司下属不具备法人资格的分支机构，故爱玛客公司对爱玛客江苏公司的上述债务应承担补充清偿责任。对于爱玛客江苏公司、爱玛客公司辨称其与裔玉华之间系劳动合同关系，裔玉华应通过劳动仲裁程序主张权利的意见，与查明的事实不符，并无法律依据，对此不予采纳。对于裔玉华主张的住院期间伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费不违反法律规定，予以支持。其主张的护理费（出院后）、营养费、误工损失中计算过高的部分，不予支持。对于裔玉华主张的精神损害抚慰金，根据其受伤的程度及原审被告伤后的补偿情况，酌定为8000元。
据此，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，作出判决：一、爱玛客服务产业（中国）有限公司江苏分公司赔偿裔玉华伤后的经济损失142985元、精神损害抚慰金8000元，合计150985元，于判决发生法律效力之日起10日内付清；二、爱玛客服务产业（中国）有限公司对爱玛客服务产业（中国）有限公司江苏分公司的上述债务不能清偿部分承担补充清偿责任；三、驳回裔玉华的其他诉讼请求。
宣判后，爱玛客江苏公司不服，向本院提起上诉称，裔玉华与爱玛客江苏公司之间系劳动关系，工作过程中产生的损失应当按照劳动争议程序及工伤保险标准处理，故请求二审法院查清事实，依法改判驳回裔玉华的全部诉讼请求。
被上诉人裔玉华答辩称，上诉人爱玛客江苏公司的上诉理由不能成立，裔玉华已经达到法定退休年龄，有原审中提交的退休证书证明。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明，裔玉华自2011年起，受雇于爱玛客服务产业（中国）有限公司南京分公司。2013年8月15日，裔玉华（乙方）与爱玛客江苏公司（甲方）签订案涉劳务协议书。
原审法院查明的其他事实属实，本院依法予以确认。
以上事实，有外科入院记录、住院报告、检查报告单、诊疗报告单、出院记录、司法鉴定意见书、劳务协议书、银行卡客户交易查询单及各方当事人陈述等证据证实。
本院认为，本案二审的争议焦点为：裔玉华是否有权要求原审被告就案涉事故承担民事侵权赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款规定，依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。本案中，裔玉华提交的退休证书及裔玉华与爱玛客江苏公司签订的劳务协议书，可以证明裔玉华在与爱玛客江苏公司签订上述劳务协议书之前，爱玛客公司已经明知裔玉华退休人员身份，且在劳务协议书中明确注明双方并非劳动关系。现爱玛客江苏公司上诉主张其与裔玉华之间系劳动关系，与劳务协议书内容相悖，依据不足。且爱玛客江苏公司未举证证明其按照《工伤保险条例》第十七条的规定，向社会保险行政部门提出工伤认定申请，故本案情形不适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款的规定，裔玉华有权提起民事侵权赔偿之诉。
综上，上诉人爱玛客江苏公司的上诉请求及理由，证据不足，本院依法不予支持。原审法院认定事实清楚，所作判决并无不当，依法应予维持。依照《《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1155元，由爱玛客江苏公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄伟峰
代理审判员 叶 存
代理审判员 周家明
二〇一五年十一月二日
书 记 员 魏 璇