湖北省十堰市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）鄂03刑终180号
原公诉机关湖北省竹山县人民检察院。
上诉人(原审被告人)吴春三，男，1980年2月11日出生，住庐江县。因涉嫌犯抢劫罪、盗窃罪于2017年5月11日被十堰市公安局郧阳区分局抓获，同年5月12日被竹山县公安局刑事拘留，同年6月16日经竹山县人民检察院批准逮捕，同日由竹山县公安局执行逮捕。现羁押于竹山县看守所。
辩护人樊随庸，湖北弘亚律师事务所律师。
湖北省竹山县人民法院审理的湖北省竹山县人民检察院指控原审被告人吴春三犯盗窃罪、抢劫罪一案，于2018年4月2日作出（2018）鄂0323刑初50号刑事判决。宣判后，原审被告人吴春三不服，向本院提起上诉。本院于2018年5月7日受理后，依法组成由审判员瞿万勇担任审判长并主审，审判员张友山、王锐参加的合议庭，将本案的全部卷宗移送湖北省十堰市人民检察院阅卷，于2018年6月22日公开开庭进行了审理。湖北省十堰市人民检察院指派检察员张利出庭履行职务。上诉人吴春三及其辩护人樊随庸到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审审理查明，一、盗窃事实
被告人吴春三于2016年12月刑满释放后在湖北省十堰市及周边地区流窜，并同吴春争在郧西县上津镇共同购买一辆豪爵牌二轮摩托车。2017年4月23日10时许，吴春三驾驶该豪爵牌二轮摩托车窜至竹山县文峰乡太河村3组5号村民李某1家，谎称寄存“元宝”、“银元”，尔后取物时支付1万元报酬，骗取李某1的信任。吴春三遂要求李某1将家中现金与其携带的“元宝”一起装进袜子里锁入李某1家的箱子内保存，箱子外上二把挂锁，二人各保管一把挂锁钥匙，待后取“元宝”物品时共同开锁。吴春三乘李某1向箱子内存放袜子时伺机掉包，将装有石块和废纸的袜子锁入箱中，将装有现金和“元宝”的袜子掉包盗走，盗取李某1现金54000余元。后吴春三驾驶摩托车逃离现场，逃离过程中采取更换衣服和帽子进行伪装，后进入竹山县城老供电公司门前同等候在此的吴春争汇合，汇合后二人沿鲍竹路逃离竹山县城，通过庸都隧道后，二人将摩托车放入吴春争驾驶的车牌号皖Ａ×××××的江淮牌面包车内隐藏。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1.物证——“元宝”、挂锁、摩托车等，证明被告人吴春三犯罪时使用的作案工具。
2.书证户籍证明、抓获经过等，证明被告人吴春三的主体身份及抓获的时间、地点。
3.被害人李某1的陈述，主要内容为：2017年4月23日上午11时左右，一陌生男子谎称在竹山给别人开挖机拆老房子时挖到“元宝”、“银元”等宝物没有地方放，想把这些“元宝”、“银元”暂时寄存我家，待后取物时支付1万元报酬。我同意后，那人就在我家到处转，问我平时把钱放在哪里，并说要把他的宝物和我的钱放在一起才放心，我说我的钱放在箱子抽屉的格子里。那人让我将现金与他带来的“元宝”一起装入袜子里锁在我家的箱子抽屉内保存。然后那人又让我去找蛇皮袋装剩下的财宝，我就给他找了一个蛇皮袋，他就骑着摩托车走了。装入袜子里的现金是54000余元，是我多年积攒起来的。直到4月24日晚上9时，见那人一直未来取寄放的东西，我才意识到自己可能被骗了，砸开箱子后发现那人将装有石块和废纸的袜子锁入箱中，把装有现金和“元宝”的袜子拿走了。
4.证人证言
①证人蒋某1（李某1弟媳）的证言，主要内容为：2017年4月24日晚9点，李某1来到我家哭着说：“他家里昨天上午来了一个男子，声称包工程挖到宝了，要将宝物寄放他家里，隔天来取时给1万元钱，然后将钱和宝物一起放在柜子里，今天晚上，李某1发现陌生男子没来就将柜子打开，发现他的钱全部不见了”。我听李某1说后，随即报警并给村文书薛某,4打电话说了此事。报警后我到李某1家，看到柜子被打开，地上有两把挂锁、一只袜子、一块石头等，李某1放钱的地方一分钱都没有了。我听李某1给警察说被骗了54000余元的钱。李某1被骗后几天不吃不喝，并说要喝毒药寻死。
②证人薛某,4（村文书）的证言，证明2017年4月25日早上听李某1说被一个外地人以寄押金某、银大洋等财宝为由，骗走了李某150000多元的现金。
③证人饶某,4的证言，证明2017年4月23日上午，我经过李某1家门前时，看到李某1家院子围墙处停放一辆摩托车，一个不认识的瘦高个男子从李某1家院子走出来。第二天听说李某1被骗了50000多元钱。
5.现场勘验、辨认笔录、现场图及现场照片，证明案发现场方位概况和经证人饶某,4辩认，2017年4月23日上午李某1家院子走出来的瘦高个男子系被告人吴春三的情况。
6.视听资料—监控视频录像，证明2017年4月23日上午，被告人吴春三驾驶摩托车到过李某1家附近及返回竹山县城途中进行伪装的活动轨迹。
7.被告人吴春三的多次供述，主要内容为：我于2017年4月23日上午10时，头戴红色头盔，上穿灰色马甲外套，下着黑色长裤，骑红色二轮摩托车到过被害人李某1家门前。
上述证据，经当庭举证、质证，来源合法、有效，且与本案具有关联性，本院予以确认。
二、抢劫事实
2017年5月9日10时许，被告人吴春三驾驶二轮摩托车窜至房县姚坪乡观音沟村6组石某1家，谎称自己挖到了“元宝”等宝物要寄存，待取走时支付寄存费用，骗取石某1信任。吴春三要求石某1拿出家中现金与其“元宝”等一起装进袜子内锁入石某1家的木箱里，箱子外上二把挂锁，二人各保管一把挂锁钥匙，待后取“元宝”物品时共同开锁。吴春三乘向箱子内存放袜子时伺机掉包，欲将其装有石块和废纸的袜子锁入箱中，将石某1装有1000元现金和“元宝”的袜子盗走。掉包时被石某1发现，石某1揪住吴春三衣服称“你是骗子，我要报警抓你”。吴春三见事情败露，为逃离现场，对石某1头部、眼睛等多处进行殴打，并将石某1左手中指咬伤，将1000元现金丢在地上，挣脱后驾驶摩托车逃离。石某1夫妇遂打电话向村干部求助，当地干部群众在乡村主干道进行拦截，吴春三为躲避村民拦截将摩托车丢弃在小路旁边的一棵树下潜逃。
2017年5月18日，经房县公安局司法鉴定中心鉴定，石某1眼部、面部、左手中指损伤程度为轻微伤。
另查明，2017年5月9日12时许，竹山县公安局民警在竹山县潘口乡境内从车牌号皖Ａ×××××的江淮牌面包车内起获挂锁一盒共10把、“元宝”5个、遮阳帽2个、吴春争湖北农商行银行卡（尾号9501）及交易凭证等物品。2017年5月11日11时吴春三在十堰市张湾区被抓获。
再查明，被告人吴春三于2013年4月17日因犯盗窃罪被四川省青川县人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑三年，并处罚金4万元。2015年8月31日因犯盗窃罪，被陕西省白河县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金8万元。2016年12月14日刑满释放。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1.物证——“元宝”、挂锁、摩托车等，证明被告人犯罪时使用的作案工具。
2.书证刑事判决书等，证明被告人吴春三属累犯及有前科的事实。
3.被害人石某1陈述，主要内容为：2017年5月9日10时许，一陌生男子驾驶二轮摩托车到我家，称自己在房县开挖机挖到了“元宝”等宝物要暂时寄存，待后取宝物时支付寄存费用。我同意后，那人便要求我拿出家中现金与其“元宝”等宝物一起装入袜子内锁进我家的木箱里。我便将家里的1000元现金拿出来和“元宝”一起装入袜子里，在将袜子往箱子里锁时，那人乘机掉包将我的1000元现金盗走被我发现，我揪住那人衣服说“你是骗子，我要报警抓你”。那人见事情败露，为逃离现场，便对我头部、眼睛等多处进行殴打，并将我左手中指咬伤，挣脱后驾驶摩托车逃跑了。我遂打电话向村干部求助，当地干部群众在乡村路上进行拦截，那人为躲避拦截将摩托车丢弃在小路旁边的一棵树下逃跑了。
4.证人证言
①证人汪某,4（石某1妻子）的证言，主要内容为：2017年5月9日10时许，一陌生男子驾驶二轮摩托车到我家，称自己在房县开挖机挖到了“元宝”等宝物要暂时寄存，待回来拿宝物时支付寄存费用。我丈夫同意后，那人便要求我丈夫拿出家中现金与其宝物一起装入袜子内锁进我家的木箱里。在此过程中那人乘机将我们的1000元现金盗走时被我丈夫发现，我丈夫揪住那人衣服说“你是骗子，我要报警抓你”。那人见事情败露，为逃离现场，便用拳头对我丈夫头部、眼睛等多处进行殴打，并将我丈夫左手中指咬伤，挣脱后驾驶摩托车逃跑了。我们遂向村干部打电话，当地干部群众在路上进行拦截，那人为躲避拦截将摩托车丢弃在小路旁边的一棵树下逃跑了。
②证人蒋某2的证言，证明2017年5月9日，石某1给我打电话，说被一个陌生男子以寄存金某、银元等为名诈骗，后来那个人偷钱时被发现后，那人为了逃跑将他面部、眼睛打伤了，并咬伤了他左手中指。我当即安排其他村干部组织群众拦截那人。第二天晚上，摩托车被人发现丢弃在小路旁边的一棵树下。
③证人李某2的证言，证明接到石某1电话赶到石某1家见其眼部、面部水肿严重，左手中指血淋淋的，我便给他进行包扎治疗。
5.房县公安局司法鉴定中心鉴定意见，证明被害人石某1身体损伤程度为轻微伤。
6.现场勘验、辨认笔录、现场图及现场照片，证明案发现场方位概况和被害人石某1辩认被告人情况。
7.视听资料——讯问被告人吴春三的同步录音录像视频。
8.被告人吴春三的供述，主要内容为：2017年5月9日10时许，我驾驶二轮摩托车到石某1家，谎称自己挖到了“元宝”等宝物要暂时寄存，待后取宝物时支付寄存费用的方法，骗石某1拿出家中现金与其“元宝”等一起装入袜子内锁进他家的木箱里。在我乘机掉包取得1000元现金时被石某1发现。我将1000元现金丢在地上，石某1妻子见状以石某1不应相信我为由与石某1争吵，后夫妇二人发生厮打，我见状就骑车跑了，后见路上有人拦截，我便将摩托车丢弃在附近山上，人跑了。
原审认为，被告人吴春三以非法占有为目的，采取假借寄存“元宝”、“银元”，尔后取物时支付巨额寄存费的方法骗取被害人信任，后当被害人将家中现金和其携带的“元宝”等物放在一起锁入木箱时乘机掉包的手段秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。被告人吴春三在实施盗窃时被发现，为抗拒抓捕而当场使用暴力，致被害人轻微伤，其行为已构成抢劫罪。公诉机关指控被告人吴春三犯盗窃和抢劫罪的事实清楚，证据确实充分，罪名成立，应予支持。被告人吴春三犯数罪，应数罪并罚。被告人吴春三流窜作案，并在有期徒刑刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，且多次实施同类犯罪，主观恶性极深，应依法从重处罚。辩护人提出指控盗窃事实及盗窃数额54000余元均是受害人李某1单方陈述，被盗财物来源不清，赃款的下落不明，没有其他证据印证犯罪系被告人吴春三实施，控方指控事实不清，证据不足，指控盗窃罪名不能成立的辩护意见，经查，监控录像视频证明被告人吴春三驾驶摩托车窜至被害人李某1家附近，返回途中更换衣服和帽子伪造的事实，吴春三当庭供述驾驶摩托车到李某1家门前，并以寄存“元宝”等宝物与李某1进行过交谈。李某1对吴春三利用寄存宝物后取物时支付寄存费骗取信任，后进行掉包盗窃作案的经过陈述清楚，亦符合吴春三作案的手法。受害人李某1陈述被盗财物54000余元现金是其多年积攒起来的，且在次日觉查受骗后，向他人陈述及报警后向警方陈述的被盗金额一致，全案案发过程自然，可以认定盗窃金额为54000余元。被告人吴春三拒不承认盗窃事实，致使赃款去向无法查清，不影响认定盗窃54000余元的性质，故辩护人所提该项辩护意见不能成立，不予采纳。辩护人提出指控抢劫事实不清，证据不足，被害人石某1的陈述与被告人吴春三供述之间互相矛盾，不能排除吴春三在骗盗过程中，引起被害人石某1夫妻之间产生矛盾有互相伤害的激烈行为，无证据证明吴春三当场采取了暴力行为，不应认定盗窃转化为抢劫的辩护意见，因被害人石某1对被告人吴春三盗窃作案过程进行了详细陈述，该陈述与现场证人汪某,4的证言相一致，吴春三逃跑后，被害人石某1立即向村干部求助，并向多人陈述吴春三为逃跑而伤害的事实，得到了证人证言的印证，亦符合被告人吴春三见事情败露而对被害人当场采取暴力，摆脱被害人后便于迅速逃跑的客观心理状态，应认定吴春三为了抗拒抓捕而当场使用了暴力，故辩护人所提该项辩护意见不能成立，不予采纳。被告人吴春三提出未实施盗窃李某154000余元现金及未对石某1当场采取暴力行为的辩解意见与庭审查明的客观事实不符，不予采纳。故此，根据被告人的犯罪事实、性质、情节、社会危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二百六十九条，第二百六十三条，第六十五条第一款，第六十九条第一款、第三款之规定，判决：被告人吴春三犯盗窃罪，判处有期徒刑五年二个月，并处罚金人民币10000元；犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币5000元，总和刑期八年二个月，决定执行有期徒刑七年，并处罚金人民币15000元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月11日起至2024年5月10日止）
宣判后，原审被告人吴春三不服判决，上诉请求依法改判。
本院二审查明的事实和采信的证据与一审一致。所有证据来源合法，所证内容客观、真实，本院予以确认。
本院认为，上诉人吴春三以非法占有为目的，采取假借寄存“元宝”、“银元”，尔后取物时支付巨额寄存费的方法骗取被害人信任，后当被害人将家中现金和其携带的“元宝”等物放在一起锁入木箱时乘机掉包的手段秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。被告人吴春三在实施盗窃时被发现，为抗拒抓捕而当场使用暴力，致被害人轻微伤，其行为已构成抢劫罪。一审判决根据其犯罪事实、性质、情节、社会危害程度及悔罪表现，对其判处的刑罚适当。上诉人吴春三的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项，《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二百六十九条，第二百六十三条，第六十五条第一款，第六十九条第一款、第三款规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 瞿万勇
审 判 员 张友山
审 判 员 王 锐
二〇一八年六月二十七日
法官助理 付 迪
书 记 员 王媛媛
附：本案适用的相关法律依据
1.《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
2.《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二百六十九条犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。
第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：
（一）入户抢劫的；
（二）在公共交通工具上抢劫的；
（三）抢劫银行或者其他金融机构的；
（四）多次抢劫或者抢劫数额巨大的；
（五）抢劫致人重伤、死亡的；
（六）冒充军警人员抢劫的；
（七）持枪抢劫的；
（八）抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。