广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）青民二初字第714号
原告：广西中小企业信用担保有限公司，地址：南宁市青秀区金浦路22号名都苑1号楼五楼南面。
法定代表人：陈甘莱，该公司董事长。
委托代理人：陈莉，北京市尚衡律师事务所广西分所律师。
委托代理人：翁哲卉，北京市尚衡律师事务所广西分所律师。
被告：广西志柏商贸有限责任公司，地址：玉林市海达开发区V区2幢3号（现广场东路53号）。
法定代表人：庞向明。
被告：庞向明。
被告：周锡霞。
被告：卢泽辉。
被告：张宏波。
原告广西中小企业信用担保有限公司与被告广西志柏商贸有限责任公司（以下简称志柏公司）、庞向明、周锡霞、卢泽辉、张宏波追偿权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2015年8月7日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人陈莉、翁哲卉，被告庞向明并作为被告志柏公司的法定代表人到庭参加了诉讼。被告周锡霞、卢泽辉、张宏波经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告诉称，2012年9月29日，被告志柏公司与原告签订《最高额委托保证合同》，委托原告为其向金融机构借款6000000元提供连带责任保证担保。为此，被告志柏公司将其所有的位于南宁市××区××路××小区××房向原告提供抵押反担保并办理抵押登记；被告卢泽辉以其所持有的志柏公司50%股权向原告提供质押反担保；被告庞向明、周锡霞、卢泽辉、张宏波向原告提供了连带责任保证反担保。
2013年10月21日，被告志柏公司通过原告担保向华夏银行贷款人民币6000000元，期限1年（到期日为2014年10月21日）。后由于经营管理不善，被告志柏公司在对华夏银行的贷款到期后，共拖欠华夏银行贷款本金4010931.29元，利息8773.91元。基于保证责任，原告与2014年11月5日代被告志柏公司向华夏银行清偿了贷款本息共计4019705.2元。
原告认为，被告志柏公司为其向金融机构借款提供担保，以及各反担保人向原告提供反担保所签订的有关合同，均是当事人的真实意思表示，合法有效，应受法律保护。原告代偿后，原告依法成为被告志柏公司的债权人，有权向被告志柏公司及各反担保人追偿。各被告至今未清偿原告代偿款，均已构成违约。为维护原告的合法权益，原告特诉至法院，请求判令：1、被告志柏公司偿还原告代偿款4019705.2元；2、被告志柏公司向原告支付违约金401970.52元；3、被告庞向明、周锡霞、卢泽辉、张宏波对上述债务承担连带清偿责任；4、原告对被告志柏公司抵押给原告的房产（房产证号：邕房他证它第××号）享有优先受偿权；5、原告对被告卢泽辉质押给原告的志柏公司50%股权享有优先受偿权；6、本案的全部诉讼费用由各被告共同承担。
被告志柏公司、庞向明共同辩称，1、对原告要求被告志柏公司偿还代偿款4019705.2元无异议；2、原告诉请的违约金过高；3、对保证人承担保证责任有异议，应以抵押的房产和股权优先清偿债务。
被告周锡霞、卢泽辉、张宏波未作答辩，亦未到庭参加诉讼。
经审理查明，2012年9月29日，原告（甲方、保证人）与被告志柏公司（乙方、委托保证人）签订一份合同编号为2012年玉委保字第114号的《最高额委托保证合同》，约定：甲方为乙方向华夏银行股份有限公司南宁分行及其他金融机构（以下称金融机构）申请人民币借款、承兑汇票授信提供担保，担保的最高债权额为陆佰万元（甲方所担保的债权额度不包含乙方向金融机构交纳的保证金）；乙方与金融机构签订的主合同形式为乙方与金融机构在2012年9月29日至2015年9月28日期间签订多个借款合同或银行承兑协议（以下称主合同）；在上述债权发生期间和甲方担保的最高债权限额内，乙方可以连续、循环地向金融机构申请授信，但每次应提前十五个工作日向甲方提出担保申请；甲方提供的保证方式为连带责任保证；甲方有权按本合同的约定向乙方收取担保费，如乙方拒绝支付或不能支付的，甲方有权拒绝为乙方提供担保；甲方有权要求乙方提供经甲方认可的反担保，如乙方拒绝或不能提供的，甲方有权拒绝为乙方提供担保，乙方如只能提供部分甲方认可的反担保，则甲方有权决定只为乙方提供部分授信业务的担保或拒绝担保；甲方代偿后，有权要求乙方支付以下款项，并有权委托相关金融机构从乙方的账户上代为扣还下述款项：甲方为乙方代偿的全部款项、甲方根据与金融机构签订的保证合同的约定，按金融机构的要求支付的金融机构为实现债权和担保权而发生的一切费用、甲方实现债权的费用（实现债权的费用包括但不限于诉讼费、诉讼保全费、律师代理费等）、乙方应向甲方支付的违约金、利息以及其他款项等；乙方未按期履行债务致使甲方代偿的，甲方可要求乙方按代偿总额的10%向甲方支付违约金，也可要求乙方以甲方代偿总额按中国人民银行规定的流动资金同期同档贷款利率的四倍向甲方支付利息；本合同项下的乙方所有义务和责任，由乙方和第三方反担保人向甲方提供反担保，详见附件《反担保清单》；如甲方代偿，甲方有权自主选择执行各项反担保的顺序。该《最高额委托保证合同》的附件：《反担保清单》载明：抵（质）押反担保分别为权属被告卢泽辉的位于南宁市西乡塘区秀灵路11-4号秀灵公寓11栋底层03号、04号商铺、权属被告志柏公司的位于南宁市××区××路××小区××房以及被告卢泽辉持有的志柏公司股权。同日，被告志柏公司（乙方、抵押人）与原告（甲方、抵押权人）签订合同编号为2012年玉抵字第114-2号《最高额抵押反担保合同》，约定：根据甲方与丙方签订的2012年玉委保字第114号《最高额委托保证合同》，甲方为乙方向金融机构申请授信陆佰万元整提供保证担保，乙方以其有权处分的位于南宁市××区××路××小区××房（以下称抵押物）向甲方提供抵押反担保；甲乙方双方确认抵押物的价值为肆佰伍拾贰万贰仟玖佰元，反担保的债权额为肆佰伍拾壹万元整，乙方的债务履行期限为2012年9月29日至2015年9月28日（此处填写的日期与金融机构的授信凭据不一致的，以授信凭据为准）；抵押反担保的范围为甲方为乙方代偿的全部款项、甲方根据与贷款方签订的保证合同的约定，按贷款方的要求支付的贷款方为实现债权和担保权而发生的一切费用、甲方实现债权的费用（实现债权的费用包括但不限于催收费用、诉讼保全费、律师代理费等）、《最高额委托保证合同》中约定的乙方应向甲方支付的违约金、利息以及其他款项等。合同签订后，双方于2012年10月11日对上述权属被告志柏公司的位于南宁市××区××路××小区××房办理了编号为邕房他证字第2743**号的《房屋他项权证》，其中载明抵押债权数额为4510000元。
原告（甲方、质权人）与被告卢泽辉（乙方、出质人）、志柏公司（丙方、债权人）共同签订合同编号为2012年玉股质字第114号的《最高额股权质押反担保合同》，约定：根据甲方与丙方签订的2012年玉委保字第114号《最高额委托保证合同》，甲方为丙方向金融机构申请授信陆佰万元提供保证担保，乙方以其持有志柏公司50%的股权及派生权利（以下称质押标的）就丙方在上述《最高额委托保证合同》中应承担的责任和义务向甲方提供质押反担保；甲乙双方确认质押标的的质押价值为贰佰伍拾万元，反担保债权额为贰佰万元，丙方的债务期限为2012年9月29日至2015年9月28日（此处填写的日期与金额机构的授信凭证不一致的，以授信凭证为准）；质押反担保的范围为甲方为丙方代偿全部款项、甲方根据与贷款方签订的保证合同约定，按贷款方的要求支付的贷款方为实现债权和担保权而发生的一切费用、甲方为实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、公告费、律师代理费等）、《最高额委托保证合同》中约定的丙方应向甲方支付违约金、利息以及其他款项等。经本院询问，原告称上述股权没有办理股权出质登记。
此外，原告（甲方、保证人）分别与被告卢泽辉、张宏波（乙方、反担保人）、志柏公司（丙方、债务人）签订编号为2012年玉保字第114-1号《保证反担保合同》，与被告庞向明、周锡霞（乙方、反担保人）、志柏公司（丙方、债务人）签订编号为2102年玉保字第114-2号《保证反担保合同》。上述两份《保证反担保合同》均约定：根据甲方与丙方签订的2012年玉委保字第114号《最高额委托保证合同》，甲方为丙方向金融机构申请授信陆佰万元提供保证担保，债务履行期限2012年9月29日至2015年9月28日（此处填写的日期与金融机构的授信凭据不一致的，以授信凭据为准），乙方愿以连带责任保证方式就丙方在上述《最高额委托保证合同》中应承担的责任和义务向甲方提供保证反担保；保证范围为甲方为丙方代偿全部款项、甲方根据与贷款方签订的保证合同的约定，按贷款方的要求支付的贷款方为实现债权和担保权而发生的一切费用、甲方实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、公告费、律师代理费等）、《最高额委托保证合同》中约定的丙方应向甲方支付的违约金、利息以及其他款项等；乙方的保证期间为丙方债务履行期限届满之日起两年；保证方式为连带责任保证，在其保证范围内承担连带清偿责任。合同还约定：乙方同意：无论甲方对乙方所担保的债权是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押等担保方式），不论上述其他担保何时成立、是否有效、甲方是否向其他担保人提出权利主张，也不论是否有第三方同意承担全部或部分债务，也不论其他担保是否由丙方自己所提供，乙方在本合同项下的担保责任均不因此减免，甲方均可直接要求乙方依照本合同约定在其担保范围内承担担保责任，乙方将不提出任何异议。2013年10月21日，被告志柏公司（甲方、借款人）与华夏银行股份有限公司南宁分行（以下简称华夏银行南宁分行）（乙方、贷款人）签订一份编号为NNZX1210120130106的《流动资金借款合同》，约定被告志柏公司向华夏银行南宁分行申请流动资金贷款6000000元；贷款期限为壹年；贷款年利率为7.2%，在本合同签订后贷款实际发放前，如果中国人民银行对贷款基准利率进行调整，则本合同项下贷款利率按调整后的同期基准利率上浮25%确定；贷款自实际提款日起计息，利息的计算公式：利息=实际贷款余额×计息期间的实际天数×年利率／360天；贷款的结息为按月结息，付息日为每月的20日，最后一次付息日为合同到期日；人民币贷款发放后，遇中国人民银行调整同期贷款基准利率，合同利率按月进行调整，调整后的合同贷款利率自利率调整后的第一个付息日的次日起开始适用；甲方不按合同约定的还款期限偿还到期（含提前到期）应付的贷款本金，自逾期之日起，按合同约定的利率加收50%作为罚息利率，计收逾期利息，甲方在贷款期限内不能按期支付利息，应按合同约定的贷款利率计收复利，贷款逾期后仍未支付的利息，应按约定的罚息利率计收复利；因甲方违约致使乙方采取诉讼方式实现债权的，甲方应承担乙方为此支付的诉讼费、保全费及其他实现债权的费用。上述《流动资金借款合同》签订后，华夏银行南宁分行于2013年10月21日向被告志柏公司发放了贷款本金6000000元。同日，原告（甲方、保证人）与华夏银行南宁分行（乙方、债权人）签订编号为NNZX1210120130106-B1的《保证合同》，约定：为了保障乙方与债务人志柏公司所签订的编号为NNZX1210120130106的《流动资金借款合同》（以下简称主合同）项下的债权。甲方愿意为主合同项下的债权（以下简称主债权）向乙方提供保证担保；甲方所担保的主债权为债务人在乙方办理主合同项下约定业务所形成的债权，主合同项下约定业务种类为流动资金贷款，本金数额为陆佰万元整；保证担保的范围为主债权本金陆佰万元整。
2014年11月5日，华夏银行南宁分行向原告发出一份《履行担保责任通知书》，其中内容为：“截止2014年11月5日，NNZX1210120130106《流动资金借款合同》项下借款人广西志柏商贸有限责任公司尚欠我行债务4019705.2元，其中本金4010931.29元、利息8773.91元，贵公司依照NNZX1210120130106-B1《保证合同》承担连带保证责任，应履行代为清偿义务。代偿款项请立即汇入以下账户，户名：广西中小企业信用担保有限公司，开户行：华夏银行南宁分行，账号：6230200001819100005309。”之后原告代被告志柏公司向华夏银行南宁分行偿还了4019705.2元。为此华夏银行南宁分行于2014年11月6日向原告出具一份《关于解除银行贷款担保的证明》，其中内容为：“我行根据NNZX1210120130106《流动资金借款合同》的约定，于2013年10月21日向广西志柏商贸有限责任公司发放贷款陆佰万元整，期限一年，贵公司根据NNZX1210120130106-B1《保证合同》的约定承担连带保证责任。至2014年11月5日，该贷款余额为4010931.29元，利息8773.91元。贵公司于2014年11月5日为广西志柏商贸有限责任公司代偿贷款本息共4019705.2（本金：4010931.29利息：8773.91元），该笔贷款已全部归还完毕。根据NNZX1210120130106-B1《保证合同》的约定，现解除贵公司的保证责任。”后因被告志柏公司未偿还代偿款，反担保人亦未履行担保责任，原告遂诉至本院，提出诉请如前，被告志柏公司、庞向明则答辩如前。另查明，2012年10月11日，原告作为抵押权人与被告卢泽辉作为抵押人在南宁市房屋产权交易中心对权属被告卢泽辉的位于南宁市西乡塘区秀灵路11-4号秀灵公寓11栋底层04号商铺办理了编号为邕房他字第274422号的《房屋他项权证》，其中载明抵押债权数额为1490000元，以及对权属被告卢泽辉的位于南宁市西乡塘区秀灵路11-4号秀灵公寓11栋底层03号商铺办理了编号为邕房他字第274423号的《房屋他项权证》，其中载明抵押债权数额为1490000元。上述两处抵押物均于2014年6月18日办理了抵押注销登记。庭审中，被告志柏公司、庞向明主张免除上述两处商铺价值范围的保证责任。
本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，当事人有对对方提出的诉讼请求及提供的证据进行答辩及质证的权利。本案被告周锡霞、卢泽辉、张宏波经本院合法传唤，未提交答辩意见，亦未到庭参加诉讼，视为其已放弃答辩和质证的权利。本案中所涉《最高额委托保证合同》、《最高额抵押反担保合同》、《保证反担保合同》系各方当事人的意思表示真实一致，内容未悖法律、行政法规的强制性规定，应为有效合同，各方当事人均应恪守。根据《最高额委托保证合同》的约定，原告为被告志柏公司向华夏银行分行的6000000元借款提供保证担保，被告志柏公司在原告代偿后应向原告清偿全部款项，并按代偿总额的10%向原告支付违约金。本案中，原告于2014年11月5日为被告志柏公司代偿了借款本息4019705.2元，则被告志柏公司应向原告清偿前述款项，并按代偿总额的10%向原告支付违约金401970.
52元。被告志柏公司辩称原告主张的违约金过高，对此本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条和《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九的规定，违约金应以实际损失为基础，当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法规定的过分高于造成的损失。本案中，原告基于代偿行为可预见的损失即为银行贷款利息，而其主张按代偿总额的10%计付违约金并未过分超过银行贷款利息的百分之三十，因此被告志柏公司认为违约金过高的抗辩于法无据，本院对此不予调整。
关于原告请求对被告志柏公司提供的反担保抵押物享有优先受偿权的问题。根据原告与被告志柏公司签订的《抵押反担保合同》，约定被告志柏公司以其所有的南宁市××区××路××小区××房向原告提供抵押反担保，并办理了抵押登记，抵押债权数额为4510000元。因此，为实现上述债权，原告有权以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款在4510000元价值范围内优先受偿。
关于原告请求对被告卢泽辉出质的股权享有优先受偿权的问题。虽然原告与被告卢泽辉签订的《最高额股权质押反担保合同》，约定被告卢泽辉以其持有的志柏公司50%的股权及派生权利向原告提供质押反担保，但该股权未办理出质登记，根据《中华人民共和国物权法》第二百二十六条规定，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立，故被告卢泽辉的股权因未办理出质登记，质权未设立，原告对此不享有优先受偿权，故原告的诉请，于法无据，本院不予支持。
关于被告庞向明、周锡霞、卢泽辉、张宏波的保证责任问题。根据原告（甲方）与被告庞向明、周锡霞、卢泽辉、张宏波（均为乙方）签订的《保证反担保合同》的约定，被告庞向明、周锡霞、卢泽辉、张宏波为被告志柏公司的债务向原告提供连带责任反担保保证，保证范围包括原告代偿的全部款项以及《最高额委托保证合同》中约定的被告志柏公司应向原告支付的违约金。同时合同还约定：无论甲方对乙方所担保的债权是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押等担保方式），不论上述其他担保何时成立、是否有效、甲方是否向其他担保人提出权利主张，也不论是否有第三方同意承担全部或部分债务，也不论其他担保是否由丙方自己所提供，乙方在本合同项下的担保责任均不因此减免，甲方均可直接要求乙方依照本合同约定在其担保范围内承担担保责任，乙方将不提出任何异议。因此，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”根据上述法律规定及合同约定，本案的物保与保证居于同一清偿顺序，债权人对此享有选择权，既可以要求保证人承担保证责任，也可以请求对担保物行使担保物权，现原告要求被告庞向明、周锡霞、卢泽辉、张宏波对被告志柏公司的上述债务承担连带清偿责任，符合法律规定和合同约定，本院予以支持。故对被告庞向明的抗辩主张，于法无据，本院不予采信。被告庞向明、周锡霞、卢泽辉、张宏波承担反担保保证责任后，有权向被告志柏公司追偿。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第四条、第六条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第二百二十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条和《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下：
一、被告广西志柏商贸有限责任公司偿还原告广西中小企业信用担保有限公司代偿款4019705.2元；
二、被告广西志柏商贸有限责任公司支付原告广西中小企业信用担保有限公司违约金401970.52元；
三、为实现上述第一、二项债权，原告广西中小企业信用担保有限公司对权属被告广西志柏商贸有限责任公司的位于南宁市青秀区金湖路57号金湖商住小区南楼9层09D号的房产（房屋所有权证号：邕房权证字第××号、房屋他项权证号：邕房他证字第2743**号），有权以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款在4510000元价值范围内优先受偿；
四、被告庞向明、周锡霞、卢泽辉、张宏波对被告广西志柏商贸有限责任公司上述第一、二项债务向原告广西中小企业信用担保有限公司承担连带清偿责任。被告庞向明、周锡霞、卢泽辉、张宏波承担保证责任后，有权向被告广西志柏商贸有限责任公司追偿；
五、驳回原告广西中小企业信用担保有限公司的其他诉讼请求。
案件受理费42173元、公告费350元，由被告广西志柏商贸有限责任公司负担，被告庞向明、周锡霞、卢泽辉、张宏波对被告广西志柏农业科技有限公司应负担的前述费用承担连带偿付责任。
上述各项债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人数提交副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费，逾期未预交又不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。
审 判 长 罗春海
人民陪审员 梁明斌
人民陪审员 姜彩霞
二〇一五年十二月二十四日
书 记 员 曾晓斌
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条
《中华人民共和国担保法》
第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。
反担保适用本法担保的规定。
第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。
第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
《中华人民共和国物权法》
第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。
第二百二十六条第一款以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》
第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。
当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。