湖南省株洲市芦淞区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）湘0203刑初8号
公诉机关株洲市芦淞区人民检察院。
被告人周某某，男，1981年5月11日出生，汉族，湖南省株洲市人，高中文化，无业，非中共党员；因涉嫌犯赌博罪，2016年8月5日被株洲市公安局芦淞分局刑事拘留，2016年8月18日被株洲市公安局芦淞分局取保候审；2017年7月20日被株洲市芦淞区人民检察院取保候审；2018年1月15日被本院取保候审；现在家。
被告人彭某某，男，1988年9月22日出生，汉族，湖南省邵阳县人，大专文化，无业，非中共党员；因涉嫌犯赌博罪，2016年8月5日被株洲市公安局芦淞分局刑事拘留，2016年8月18日被株洲市公安局芦淞分局取保候审；2017年7月20日被株洲市芦淞区人民检察院取保候审；2018年1月15日被本院取保候审；现在家。
被告人李某某，绰号“胖子”，男，1989年11月15日出生，汉族，湖南省株洲市人，高中文化，无业，非中共党员；因涉嫌犯赌博罪，2016年8月5日被株洲市公安局芦淞分局刑事拘留，2016年8月18日被株洲市公安局芦淞分局取保候审；2017年7月20日被株洲市芦淞区人民检察院取保候审；2018年1月15日被本院取保候审；现在家。
株洲市芦淞区人民检察院以株芦检刑诉[2018]7号起诉书指控被告人周某某、彭某某、李某某犯开设赌场罪，于2018年1月15日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，组成由审判员高建明担任审判长，审判员欧蓉静与人民陪审员吴月英参加的合议庭，于2018年2月12日公开开庭审理了本案。株洲市芦淞区人民检察院指派检察员刘静出庭支持公诉。被告人周某某、彭某某、李某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
株洲市芦淞区人民检察院指控，2016年6月初的一天，被告人周某某、彭某某两人每人投资5000元成立鼎皇牛牛群，并通过拉人进微信群的方式在该群内为他人赌博提供平台，从中抽取渔利的方式获利，约定获利平分。两人以200元/天（后加至300元/天）的工资聘请了被告人李某某，与被告人彭某某一同进行手工资金结算和发红包等事宜。后由被告人李某某联系，被告人彭某某与周某某经营的鼎皇牛牛群内水钱支付购买了“微信斗牛软件”（以下称软件)。
该群的游戏规则为：先由群里的玩家抢庄，确定庄家之后，
由群内的发包手负责发红包，玩家以抢红包小数点后面两位数相加比大小斗牛，庄家和玩家按照群内赔率规则找群内的财务结算。在未购买“软件”前由发包手和财务分工配合发包、进行人工计算输赢扣除抽取渔利费用（20%—50%）后，每盘进行资金结算。引入“软件”后，玩家以1元/分进行充值，由软件操作手将玩家数据导入该软件后，软件直接计算输赢并扣除相应的抽取渔利费用后，自动对玩家的分值进行加减，下分则由财务按照1元/分退钱。
2016年6月初至6月底，被告人周某某与彭某某合伙经营鼎皇牛牛群十几天，在此期间参与赌博的人数多则几十人、少则几人，每天抽取渔利在3000元左右，抽取渔利在发放工资和扣除其他费用后，其余额由周某某和彭某某平分，周某某、彭某某将违法所得用于群内斗牛赌博。
2016年7月初至2016年8月3日的20余天内，由周某某一人做“老板”经营，由鼎皇牛牛群改名的好莱坞牛牛群（其中曾改名为云顶牛牛群），每天赌博参与人数多则几十人、少则十多人，每天抽取渔利在数万元，抽取渔利费用扣除人工工资及其他费用后由财务将抽取渔利所得的钱转入周某某的工商银行、农业银行卡上。因参赌人数较多，由被告人李某某陆续以300元/天的工资聘用夏某某1（另处理，工作20余天）、汤某某（另处理，工作20余天）、曾某1（另处理，工作1天）等人为其在斗牛群内担任财务结算或者软件操作手，工作地点为天元区亲亲家园小区4栋1305号。
2017年8月3日，公安机关在天元区亲亲家园小区4栋1305号抓获被告人周某某、彭某某、李某某以及夏某某1、汤某某、曾某1并当场扣押记账12页，经核算被告人周某某经营的好莱坞牛牛群自2016年7月27日至案发时，共计抽取渔利为299736元。经湖南建业会计师事务所有限公司鉴定，2016年7月17日至20日，好莱坞牛牛群抽取渔利共计263233元。
2016年8月8日、22日，被告人周某某向公安机关缴款275000元。2016年8月22日，被告人彭某某向公安机关缴款250000元、被告人李某某向公安机关缴款20000。公安机关暂扣袁某款25000元、曾某1款20000元、汤某某款20000元、夏某某1款20000元。
在本案审理中，被告人周某某退缴违法所得人民币5万元。本院委托被告人周某某、彭某某、李某某居住地司法行政机关对其进行了社区矫正评估调查。被告人周某某、李某某居住地司法行政机关经调查，建议对其适用社区矫正。
另查明，被告人周某某与彭某某合伙经营鼎皇牛牛群抽取渔利在发放工资和扣除其他费用后，其余额2万余元由周某某和彭某某平分，周某某、彭某某各分得赃款人民币1万余元。被告人李某某从被告人周某某、彭某某处领取工资约人民币6000元。
上述事实被告人周某某在开庭审理过程中亦无异议，并有证人夏某某1、曾某1、汤某某、罗某、夏某某2、袁某、向某某、刘某某、曾某2、徐某、谭某某、胡某某、杨某某、蒋某某的证言、辨认笔录、手写账单、银行流水明细、电脑统计表、微信斗牛红包机器人内赌博数据、司法会计鉴定意见书、房屋租赁合同、抓获经过及破案经过、调查评估意见书、不起诉决定书、办案说明、扣押物品清单、缴款书、人口信息材料、被告人周某某、彭某某、李某某的供述等证据予以证实，足以认定。
本院认为，被告人周某某、彭某某、李某某以营利为目的，在微信上建群聚众赌博，其行为已构成开设赌场罪。其中被告人周某某、李某某属情节严重。株洲市芦淞区人民检察院指控被告人周某某、彭某某、李某某犯开设赌场罪的罪名成立。三被告人周某某共同故意实施犯罪，是共同犯罪。在共同犯罪中，被告人周某某、彭某某起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人李某某起辅助作用，系从犯，依法应当减轻处罚。三被告人自愿认罪，到案后如实供述犯罪事实，且被告人周某某退缴大部分赃款、被告人彭某某、李某某退缴全部赃款，确有悔罪表现，适用缓刑不致对所居住社区造成重大不良影响，依法可以对三被告人宣告缓刑。据此，本院根据被告人周某某、彭某某、李某某犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对于社会的危害程度，对被告人周某某、彭某某适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条、第六十一条之规定；对被告人李某某适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条、第六十一条之规定，判决如下：
一、被告人周某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑五年，并处罚金人民币十万元；
（缓刑考验期限，从本判决生效之日起计算；罚金限本判决生效后五日内缴纳。）
（被告人周某某应自裁判文书生效之日起，于二十日内，持刑事判决书到居住地司法所报到，接受社区矫正，并持判决书到居住地公安机关派出所报到。）
二、被告人彭某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，宣告缓刑二年，并处罚金人民币二万元；
（缓刑考验期限，从本判决生效之日起计算；罚金限本判决生效后五日内缴纳。）
（被告人彭某某应自裁判文书生效之日起，于二十日内，持刑事判决书到居住地司法所报到，接受社区矫正，并持判决书到居住地公安机关派出所报到。）
三、被告人李某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币一万元；
（缓刑考验期限，从本判决生效之日起计算；罚金限本判决生效后五日内缴纳。）
（被告人李某某应自裁判文书生效之日起，于二十日内，持刑事判决书到居住地司法所报到，接受社区矫正，并持判决书到居住地公安机关派出所报到。）
四、对已扣押的被告人周某某违法所得人民币三十二万五千元、被告人彭某某违法所得人民币一万元、被告人李某某违法所得人民币六千元依法予以没收，上缴国库；对被告人周某某违法所得人民币二十四万七千九百六十九元依法予以继续追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省株洲市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 高建明
审 判 员 欧蓉静
人民陪审员 吴月英
二〇一八年三月一日
书 记 员 李益标
附：判决书引用的法条全文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博、或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。