文书内容湖南省衡阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）衡中法民二初字第65号原告：中国农业发展银行衡阳市分行营业部，住所地：湖南省衡阳市华新开发区解放大道7号。法定代表人：王光明，该营业部经理。委托代理人：王伟，男，1979年10月10日出生，汉族，该行工作人员，住湖南省衡东县。委托代理人：朱贵发，湖南湘华律师事务所律师。被告：湖南金拓天油茶科技开发有限公司，住所地：湖南省耒阳市经济开发区东二路。法定代表人：周海云，该公司董事长。被告：华尊融资担保有限公司，住所地：北京市海淀区丹棱街16号海兴大厦C座18层1801室。法定代表人：高良，该公司董事长。委托代理人：邓小华，男，1979年6月6日出生，汉族，该公司法律顾问，住湖南省武冈市。被告：周海云，男，1974年2月13日出生，汉族，住湖南省衡阳市珠晖区。原告中国农业发展银行衡阳市分行营业部（以下简称农发行衡阳营业部）与被告湖南金拓天油茶科技开发有限公司（以下简称金拓天公司）、华尊融资担保有限公司（以下简称华尊公司）、周海云金融借款合同纠纷一案，本院于2015年8月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告农发行衡阳营业部的委托代理人王伟、朱贵发，被告华尊公司的委托代理人邓小林到庭参加诉讼，被告金拓天公司、周海云经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告诉称：2014年1月20日，原告与被告金拓天公司签订5份《流动资金借款合同》，每笔借款金额均为2000万元，总计金额1亿元，借款期限为2014年1月20日至2015年1月19日，被告华尊公司、周海云为以上借款提供担保，其中被告华尊公司与原告于2013年8月19日就以上五笔总借款本金1亿元及利息签订《最高额保证合同》，主债权担保期限自2013年9月1日起至2016年8月31日止，最高担保额为1亿元整；被告周海云与原告分别签订了5份《自然人保证合同》，保证方式均为连带责任保证；被告华尊公司还就以上5笔借款与原告签订了5份《动产质押合同》，每份合同提供200万元保证金作为质押担保，担保额为2000万元。以上合同签订后，原告依约向被告金拓天公司发放贷款共计人民币1亿元，以上合同到期后，被告金拓天公司仅于2015年3月30日向原告偿还本金954万元，尚欠本金9046万元，且从2014年8月22日开始欠息,截至到2015年8月21日，已下欠利息629.1685万元，原告多次向被告催收，被告以种种理由拒绝偿还。根据《流动资金借款合同》的约定，借款人连续三个月或累计三个月未按合同约定支付借款利息的，原告有权解除合同，并有权要求借款人提前偿还借款本息，赔偿原告因此造成的损失，有权要求华尊公司对其担保的1亿元借款本息承担担保责任，有权要求周海云对以上全部本息承担连带保证责任。现被告金拓天公司到期未偿还本金及连续三个月以上不支付利息的行为已构成违约。原告已向法院起诉，但原起诉状将被告华尊公司未担保的4900万元借款本息一并提起诉讼不符合法律规定，特向法院依法变更诉讼请求，将该4900万元借款本息在本案中变更核减，另案起诉。综上，请求法院判令：1、被告金拓天公司偿还原告借款本金9046万元、2014年8月22日至2015年8月20日的利息629.1685万元以及2015年8月21日以后至还款之日止的利息；2、被告金拓天公司向原告支付诉前财产保全阶段律师代理费5万元、诉讼及执行阶段律师代理费90万元；3、被告华尊公司、周海云对被告金拓天公司应偿还的借款本息及律师代理费承担连带清偿责任；4、本案诉讼费、财产保全费由三被告承担。原告为证明其主张，向法庭提交了以下证据：1、营业执照、金融许可证，拟证明原告系合法的金融机构；2、流动资产借款合同5份，拟证明原告与被告金拓天公司公司之间1亿元的借款合同关系成立的事实；3、最高额保证合同5份及公证书1份，拟证明原告与被告华尊公司之间1亿元的保证合同关系成立，且已经公证的事实；4、动产质押合同5份，拟证明原告与被告华尊公司之间1亿元的动产质押合同关系成立的事实；5、自然人保证合同5份，拟原告与被告周海云之间1亿元的自然人保证合同关系成立的事实；6、借款凭证5份，拟证明原告向被告金拓天公司发放了1亿元借款的事实；7、应收利息登记薄5份，拟证明截止2015年8月20日止，被告金拓天公司已欠原告利息629.1685万元；8、代理合同2份，拟证明因被告违约给原告造成了律师代理费损失的事实；9、贷款收回凭证5张，拟证明在本案发生贷款之前，被告金拓天公司在原告处的借款已在2014年1月17日前全部收回的事实；10、电汇凭证5张；11、菜籽油购销合同，与证据10拟共同证明原告借给被告金拓天公司的1亿元全部按借款用途使用的事实。被告金拓天公司、周海云未予答辩亦未提供证据。被告华尊公司辩称，原告向被告金拓天公司出借的1亿元贷款未按借款合同及保证合同约定的用途使用，而是全部用于归还被告金拓天公司所欠原告的旧贷，故被告华尊公司不应承担连带清偿责任；在未确定华尊公司承担保证责任的情况下，原告从被告华尊公司提供的保证金账户扣划1000万元用于抵偿被告金拓天公司的借款本息没有依据，此款应予返还；被告华尊公司在本案中不承担责任，无需承担律师费。被告华尊公司为证明其主张，提交了农发行贷款收回凭证、被告金拓天公司银行进账单、借款凭证、电汇凭证、委托支付函、授权书、菜籽油购销合同。该组证据拟证明被告金拓天公司虚构贷款，骗取银行新贷偿还旧贷的事实，银行对此应该知情。被告华尊公司还向本院申请调查取证，请求本院到衡阳安邦农业发展有限公司等单位和个人调取本案所涉贷款的实际使用用途。经质证，被告华尊公司对原告提供的证据1、2、5、6、7无异议；对证据3的三性无异议，对证明目的有异议；对证据4的关联性有异议；对证据8的三性均有异议；对证据9-11的真实性无异议，但不能证明被告金拓天公司所贷款项实际用于购买原材料。原告对被告华尊公司提交的证据认为，除委托支付函及授权书原告不知情，且与本案无关联，不予认可，其余证据的真实性均予认可，但不能达到被告华尊公司的证明目的。本院认为，原告提交的证据1、2、5、6、7被告华尊公司无异议，应予认定；原告提交的证据3、4、8、9、10、11真实、合法与本案有关联，能够作为认定本案事实的依据。被告华尊公司提交的证据中的委托支付函及授权书系复印件，原告对其真实性不予认可，本院对此证不予认定，其余证据予以认定。关于被告华尊公司调查取证的申请，本院认为，不符合人民法院调查取证的范围，且现有的相关证据能够证实原告根据被告金拓天公司委托将借款付至与被告金拓天公司有买卖合同关系的出卖方账户的事实，故对被告华尊公司的申请不予准许。根据双方当事人的陈述及本院认定的证据，确认以下事实：2013年8月19日，被告华尊公司（保证人）与原告（债权人）签订《最高额保证合同》，约定的主要内容为：本合同所担保的主债权为自2013年9月1日起至2016年8月31日止，被告金拓天公司在原告处办理主合同项下约定业务所形成的债权，最高债权本金金额为人民币1亿元；保证方式为连带责任保证；保证担保范围包括主合同项下的主债权本金、利息、复息、罚息、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用以及所有其他应付费用，包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、评估费、拍卖费、执行费、过户费、代理费等；本合同担保的每笔主合同的保证期间单独计算，自每笔主合同约定的债务履行期届满至次日起两年。2014年1月20日，原告与被告金拓天公司签订5份《流动资金借款合同》，每笔借款金额为2000万元，被告金拓天公司向原告总计借款金额为1亿元。合同约定的借款期限自2014年1月20日起至2015年1月19日止，借款利率为年利率6.0%；逾期借款的罚息利率为在本合同约定的借款利率水平上加收30%；借款用途为收购、调入油料，未经贷款人书面同意，借款人不得改变本合同的借款用途；当支付对象明确且单笔提款数额超过500万元时，采用贷款人受托支付方式；担保方式为保证担保、自然人担保、质押担保，担保合同另行签订；因借款人违约致使贷款人采取诉讼、仲裁等法律手段实现债权的，借款人应当承担贷款人为此支付的律师费、差旅费及其他实现债权的费用；借款人连续3月或累计3月未按合同约定支付借款利息，贷款人有权要求借款人提前归还借款本息，并赔偿因此给贷款人造成的全部损失。合同还约定了其他事项。同日，针对上述5笔借款，被告华尊公司与原告分别签订《动产质押合同（保证金类）》，约定由被告华尊公司提供5笔，共1000万元（每笔200万元）保证金作为质物设定质押；质押担保的范围包括主合同项下的主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金，质物保管费用以及实现债权的费用和所有其他应付费用；主合同约定的债务履行期限届满，债务人未履行债务本息及其他费用，质权人有权从本合同项下的保证金专用存款账户扣划保证金清偿债务本息及其他费用。同日，被告华尊公司在中国农业发展银行核保书上签署“自愿为借款人金拓天公司提供金额为壹万万元的贷款担保，并承担连带责任”。同日，针对前述5笔借款，被告周海云与原告分别签订《自然人保证合同》，保证方式为连带责任保证，保证担保范围与《动产质押合同（保证金类）》约定的范围一致，保证期间为主合同约定的债务履行期届满至次日起两年。因被告金拓天公司与案外人衡阳市安邦农业发展有限公司签订了菜籽油购销合同，被告金拓天公司应向案外人支付合同价款，2014年1月20日，原告根据被告金拓天公司的委托，将5笔共1亿元（每笔2000万元）的借款，支付至案外人衡阳市安邦农业发展有限公司在中国农业银行衡阳县支行的账户，用于被告金拓天公司购入油料。被告华尊公司就5笔借款的发放分别向原告出具了《放款确认函》。之后，被告金拓天公司偿还利息至2014年8月20日，之后未偿还本息。2015年3月30日，原告从被告华尊公司提供质押担保的保证金账户上划款1000万元，其中954万元用于偿还被告金拓天公司所欠本金，46万元偿还利息(含罚息)，原告随即通知被告华尊公司。截止2015年8月21日，被告金拓天公司尚欠原告借款本金9046万元，利息（含罚息）629.1685万元。原告为本案诉讼，与湖南湘华律师事务所签订委托代理合同，约定诉前保全期间的律师代理费为5万元，一、二审、执行等阶段为部分风险代理，签订合同后预先支付5万元，一审胜诉判决生效后支付10.005万元（如有二审，则在二审判决生效后支付），余下部分以现金执行收回额为基数，按照现金或非现金资产执行执行收回额分阶段收取代理费。原告已向该律师事务所支付的费用为10万元。原告与被告金拓天公司发生本案所涉5笔（共计1亿元）借款合同关系之前，双方曾于2012年12月4日、12月5日、12月13日及2013年4月2日发生多笔借贷关系，借款总金额为10900万元，被告金拓天公司已于2014年1月17日全部还清。本院认为：原告与被告金拓天公司签订的《流动资金借款合同》、原告与被告华尊公司签订的《最高额保证合同》、《动产质押合同（保证金）》及原告与被告周海云签订的《自然人保证合同》，均是各方当事人当事人的真实意思表示，且不违反法律法规的规定，合法、有效。原告按照《流动资金借款合同》的约定，根据被告金拓天公司的委托，将5笔（共计1亿元）借款付至案外人衡阳市安邦农业发展有限公司，用于被告金拓天公司购买油料，原告已按约履行合同义务，之后，被告金拓天公司未及时偿还本息构成违约，原告要求被告金拓天公司承担偿还借款本息、罚息及相应损失等责任符合法律规定，本院予以支持。关于被告华尊公司应否承担连带清偿责任的问题。被告华尊公司称，被告金拓天公司所借5笔款项均是用于归还之前所欠原告的借款，系借新贷还旧贷，未按照《流动资金借款合同》、《最高额保证合同》约定的借款用途使用借款，根据相关法律规定，被告华尊公司不应承担连带清偿责任。本院认为，贷新还旧，应当是债权人与债务人在旧的贷款尚未清偿的情况下，再次签订合同，以新贷出的款项清偿部分或全部旧的贷款。本案中,被告金拓天公司是在还清旧贷后，再向原告借款，不属于借新贷还旧贷的情形。原告根据被告金拓天公司的委托，将涉案借款支付至案外人衡阳市安邦农业发展有限公司在中国农业银行的账户，完成了合同约定出借款项的义务。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十条的规定，可知借款合同双方当事人协商改变贷款用途，未经保证人同意，保证人可以免除保证责任，如果仅是借款人单方改变借款用途，保证人仍应承担保证责任。本案中，即使被告金拓天公司改变了借款用途，那也是其单方行为，被告华尊公司没有证据证明原告对此知情和同意，被告华尊公司不能免除保证责任，应按《最高额保证合同》的约定及其在中国农业发展银行核保书上签署的内容，对被告金拓天公司所欠原告借款本息、罚息及相应损失等承担连带清偿责任。因此，原告从被告华尊公司保证金专用存款账户划款1000万元用于清偿被告金拓天公司所欠本息符合合同约定。被告周海云也应按照《自然人保证合同》的约定，对被告金拓天公司所欠原告借款本息、罚息及相应损失等承担连带清偿责任。关于原告诉请的律师费金额如何确定及由谁承担的问题。根据原告与湖南湘华律师事务所签订委托合同的约定，本案一审胜诉判决书生效后（如有二审，则在二审判决生效后支付），原告应向该律师事务所支付的律师代理费为20.005万元，该约定不违反法律规定，本院予以支持，其余费用是否发生尚不确定，在本案中不予处理。《流动资金借款合同》中约定，因借款人违约致使贷款人采取诉讼、仲裁等法律手段实现债权的，借款人应当承担贷款人为此支付的律师费、差旅费及其他实现债权的费用，《最高额保证合同》、《自然人保证合同》中也将上述费用列为担保范围，故原告因本案产生的律师代理费应由被告金拓天公司承担，被告华尊公司、周海云承担连带清偿责任。综上，被告金拓天公司应按《流动资金借款合同》的约定，承担偿还原告借款本息、罚息及相应损失等责任，被告华尊公司、周海云应对上述款项承担连带清偿责任。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告湖南金拓天油茶科技开发有限公司在本判决生效后十五日内偿还原告中国农业发展银行衡阳市分行营业部借款本金9046万元及利息629.1685万元（算至2015年8月20日），共计9675.1685万元，2015年8月21日至借款结清期间的利息按《流动资金借款合同》的约定计算；二、被告湖南金拓天油茶科技开发有限公司在本判决生效之日起十五日内支付原告中国农业发展银行衡阳市分行营业部律师代理费20.005万元；三、被告华尊融资担保有限公司、周海云对第一、二项债务承担连带清偿责任，被告华尊融资担保有限公司、周海云在承担连带清偿责任后有权向被告湖南金拓天油茶科技开发有限公司追偿；四、驳回原告中国农业发展银行衡阳市分行营业部的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费530308元，财产保全费5000元，合计535308元，由原告中国农业发展银行衡阳市分行营业部承担42825元，由被告湖南金拓天油茶科技开发有限公司、华尊融资担保有限公司、周海云承担492483元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数递交上诉状副本，上诉于湖南省高级人民法院。审 判 长  贺 军审 判 员  周 宏审 判 员  吴 敏二〇一六年九月五日代理书记员  陈佳丽校对责任人：周  宏             打印责任人：  陈佳丽      附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。