福建省福安市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）安民初字第4817号
原告兰嫩妹，男，1963年4月17日出生，畲族，住福安市。
委托代理人陈栋杰，福建人文律师事务所律师。
被告福建省宁德市汽车运输集团公司寿宁分公司，住所地寿宁县。
负责人缪立康，经理。
委托代理人李少华，男，1959年7月30日出生，汉族。
被告中国人民财产保险股份有限公司寿宁支公司，住所地寿宁县。
负责人吴正林，经理。
委托代理人刘东星，福建正联律师事务所律师。
原告兰嫩妹与被告福建省宁德市汽车运输集团公司寿宁分公司、中国人民财产保险股份有限公司寿宁支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员翁慧娟适用简易程序，于2014年11月18日、11月25日公开开庭进行了审理。原告兰嫩妹及委托代理人陈栋杰，被告福建省宁德市汽车运输集团公司寿宁分公司的委托代理人李少华、中国人民财产保险股份有限公司寿宁支公司的委托代理人刘东星到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告兰嫩妹诉称，原告于2013年11月27日14时30分许，骑闽J×××××号二轮摩托车搭载雷金发，从福安市社口镇沙溪村往福安市城区方向行驶，行经省道301线87KM＋550M路段时，与被告福建省宁德市汽车运输集团公司寿宁分公司雇请的驾驶员叶新文所驾驶的闽J×××××号大型普通客车碰撞，导致原告受伤的交通事故发生。该事故经福安市公安局交管大队于2013年12月11日以第201303586号《道路交通事故认定书》认定，叶新文负本起事故的主要责任，原告负本起事故的次要责任。原告受伤后，在闽东医院住院治疗至2014年5月21日，经医生诊断，为左胫腓骨上段粉碎性骨折等伤情住院期间，行“左胫腓骨上段粉碎性骨折切开复位外侧钢板（创生）内固定术”手术。经福安市公安局交通管理大队委托，福建正扬司法鉴定所于2014年7月16日出具“正扬司鉴所（2014）临鉴字第235号《鉴定意见书》，其鉴定意见为：“被鉴定人兰嫩妹的伤残程度为十级伤残”。肇事的闽J×××××号大型普通客车的车主为被告福建省宁德市汽车运输集团公司寿宁分公司，叶新文为该公司聘请的驾驶员。事发时，该肇事车的交强险及商业三者险均投保于被告中国人民财产保险股份有限公司寿宁支公司。原告因交通事故所致的经济损失222309.18元，其中：1、医疗费62363.38元；2、住院伙食补助费8750元；3、营养费5000元；4、继续治疗费（取钢板手术费8000元）；5、误工费44412元；6、护理费26491元；7、残疾赔偿金61632.8元；8、精神损害抚慰金5000元；9、鉴定费660元，合计222309.18元（扣除被告已支付的4万元，实余180309.18元），综上，原告认为被告应对本起交通所致原告受伤的全部经济损失承担赔偿责任。请求判令：一、被告中国人民财产保险股份有限公司寿宁支公司在其所承保的闽J×××××号大型普通客车交强险中依法先行理赔；二、上述赔偿款的不足部分由被告中国人民财产保险股份有限公司寿宁支公司在商业三者险中承担70%的赔偿责任；三、判令上述赔偿款在保险理赔后仍有不足部分由被告福建省宁德市汽车运输集团公司寿宁分公司承担70%的赔偿责任。
被告福建省宁德市汽车运输集团公司寿宁分公司与中国人民财产保险股份有限公司寿宁支公司的答辩意见一致。
被告中国人民财产保险股份有限公司寿宁支公司辩称，一、其对原告在本案事故中遭受损害表示真切的慰问，只要符合理赔条件，其愿意依照相关法律及保险合同条款的规定，赔偿原告的损失；二、原告主张的各项损失中，不合理的数额应当剔除，先分别适用交强险医疗费用、死亡伤残的赔偿限额；三、原告的损失超过交强险的部分，其在承保的第三者责任商业保险的限额内，依照保险合同条款的相关规定进行理赔；四、鉴定费不属于交强险和第三者责任商业险的理赔范围，不应当由其赔偿；五、商业险内，原、被告责任分担比例为3：7。
本案在审理过程中，原、被告对以下的事实无争议，本院予以确认：
1.2013年11月27日14时30分许，原告骑闽J×××××号二轮摩托车搭载雷金发，从福安市社口镇沙溪村往福安市城区方向行驶，行经省道301线87KM＋550M路段时，与被告福建省宁德市汽车运输集团公司寿宁分公司雇请的驾驶员叶新文所驾驶的闽J×××××号大型普通客车碰撞，导致原告受伤的交通事故；
2.2013年12月11日，福安市公安局交管大队以第201303586号《道路交通事故认定书》认定，叶新文负本起事故的主要责任，原告负本起事故的次要责任；
3.肇事的闽J×××××号大型普通客车的车主为被告福建省宁德市汽车运输集团公司寿宁分公司，叶新文为该公司聘请的驾驶员。事发时，该肇事车的交强险及商业三者险均投保于被告中国人民财产保险股份有限公司寿宁支公司。交强险死亡伤残赔偿限额11万元，医疗费用赔偿限额1万元、财产损失赔偿限额2000元。商业三者险责任限额100万元，并不计免赔率。保险期间均从2013年1月27日零时起至2014年1月26日24时止；
4.福建正扬司法鉴定所出具的正扬司鉴所（2014）临鉴字第235号司法鉴定意见书，认定原告兰嫩妹的伤残程度为十级伤残。
本案双方当事人争议的焦点为：原告诉求的损失项目和金额是否符合法律规定？对此，本院予以分析、查明并认定：
原告兰嫩妹认为，其因交通事故所致的经济损失222309.18元（扣除被告已支付的4万元，实余180309.18元），其中：1、医疗费62363.38元，扣除非医保费用没有法律依据，即便需剔除非医保费用也应当由被告福建省宁德市汽车运输集团公司寿宁分公司承担；2、住院伙食补助费175×50=8750元；3、营养费由法庭酌情认定；4、继续治疗费（取钢板手术费8000元）在医嘱中有明确写到；5、误工费按照上一年度单位从业人员平均工资49328计算、误工天数为住院天数加上医院建议休息天数，共计49328÷12÷21.75×235=44412元，被告认为原告存在挂床现象没有依据；6、护理费39512÷12÷21.75×175=26491元；7、残疾赔偿金，原告属城镇居民，应按城镇标准计算30816.4×2=61632.8元；8、精神损害抚慰金5000元；9、鉴定费660元，即便被告中国人民财产保险股份有限公司寿宁支公司不承担也应由被告福建省宁德市汽车运输集团公司寿宁分公司承担。并提供：1.原告身份证，证明原告主体适格；2.道路交通事故责任认定书，证明交通事故发生经过经过，原告对事故责任分别承担主要及次要责任；3.机动车信息查询结果，证明肇事闽J×××××号车主为被告福建省宁德市汽车运输集团公司寿宁分公司；4.机动车交强险及三者险保单（抄件），证明肇事车交强险及三者险投保于被告中国人民财产保险股份有限公司寿宁支公司；5.闽东医院疾病证明书、住院收费票据、住院病历、长期遗嘱单、短期医嘱单、体温表，证明原告伤情住院天数及治疗费用；6.福建正扬司法鉴定所鉴定意见书，证明原告伤残程度为十级伤残；7.鉴定费发票，证明鉴定的费用。
被告福建省宁德市汽车运输集团公司寿宁分公司认为，赔偿项目应按照保险条款进行理赔，并认为其支付给原告的赔偿款超过4万元，并提供住院预交金凭证，证明其支付给原告46000元，其他同意中国人民财产保险股份有限公司寿宁支公司的质证意见。
被告中国人民财产保险股份有限公司寿宁支公司认为，1.医疗费：应当凭与本案有关联的发票、病历、医疗费用清单等计算具体数额，其中与本案无关的医疗费（经鉴定为2394元）应当剔除，非医保的费用（经鉴定为13647.81元）不属于交强险理赔范围；2.住院伙食补助费：根据原告实际住院天数（扣除挂床天数，下同），参照法定标准计算；3.营养费：根据医疗机构的有效证明酌定，原告主张5000元偏高；4.继续治疗费：应待实际发生后，凭真实有效的证据另案处理；5.误工费，根据原告的实际住院天数扣除期间的双休日，参照我省上年度农林牧渔业平均工资计算；6.护理费，根据原告的实际住院天数，参照法定标准计算；7.残疾赔偿金，原告是农村居民，该项损失应根据其伤残等级并参照我省上年度农村居民人均可支配收入的标准计算；8.精神损害赔偿金，根据原告的伤残等级及过错程度酌定，原告主张5000元偏高；9.鉴定费不属于交强险和第三者责任商业险的理赔范围，不应当由其赔偿。并提供：1.交强险及第三者责任商业险的投保单、条款，证明被告2在相关险种中的权利义务；2.福建正信司法鉴定所法医学鉴定意见书，证明原告非医保用药累计13647.81元，不合理用药费用累计2394元。
本院认为，1.关于医疗费的确定。原告提供的医疗费票据结合闽东医院住院病案、体温表、住院收费票据、疾病证明书，可以证明原告受伤后在闽东医院住院治疗175天，支付医疗费共计62363.38元。被告中国人民财产保险股份有限公司寿宁支公司提供的福建正信司法鉴定所司法鉴定意见书，可以证明原告医疗费其中非医保用药累计13647.81元，不合理用药费用累计2394元。原告的不合理用药应由原告自行承担。据此，本院认定原告合理的医疗费共计59969.38元（62363.38元-2394元，含非医保用药13647.81元）。被告福建省宁德市汽车运输集团公司寿宁分公司认为已先行垫付给原告46000元，但未提供有效证据证明，且原告仅认可收到其垫付款40000元，因此本院认定被告福建省宁德市汽车运输集团公司寿宁分公司已先行垫付给原告40000元。俩被告认为根据《机动车交通事故责任强制保险条款》和《机动车第三者责任保险条款》相关约定，本案非医保药品费用不属于保险理赔范围；本院认为，交强险中非医保不赔的条款降低了对受害第三方的保障力度，加重了投保人的责任，明显违背《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定以及交强险的立法目的和精神，该条款应属无效条款，故非医保费用属于交强险赔偿范围；至于商业险部分，机动车保险投保单均载明：“特别约定第三者或车上人员伤亡，医疗费用按当地《基本医疗保险标准》执行”，且机动车第三者责任保险条款亦载明：“保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额”并进行加黑，投保人亦在投保单上盖章确认，庭审中投保人亦无异议，故应当认定被告保险公司已采取合理的方式提请被保险人注意免除或者限制其责任的条款，非医保费用不属于机动车第三者责任商业保险赔偿范围；故本案原告的非医保费用13647.81元扣除被告中国人民财产保险股份有限公司寿宁支公司在交强险医疗费用赔偿限额应承担的非医保费用后应由被告福建省宁德市汽车运输集团公司寿宁分公司按照责任比例承担。
2.关于住院伙食补助费的确定。根据闽东医院住院病案记载原告住院天数为175天，住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，以实际住院天数175天计算为8750元（50元／天×175天）。
3.关于营养费的确定。原告因交通事故受伤致残，确需加强营养，营养费酌定1000元。
4.关于后续治疗费的确定。为客观确定后续治疗费用，原告可待实际发生后另行起诉，因此原告提供的闽东医院疾病证明书证明原告后续治疗费约8000元，不予采信。
5.关于误工费的确定。原告虽未提供相关收入证明，可参照单位从业人员平均工资49328元／年的标准计算，本院予以支持，即每天为189元／天（49328元／年÷12月／年÷21.75天／月），原告实际住院治疗175天，根据闽东医院出具的疾病证明书，记载的建议休息两个月，误工时间需扣除双休日，但法定节假日不扣除，即原告实际误工天数为171天（235天×5／7＋3），故原告误工费为32319元（189元／天×171天）。
6.关于护理费的确定。可参照福建省上年度居民服务业及其他服务业职工年平均工资39512元／年计算即每天为151.38元（39512÷12÷21.75），原告住院175天，故其护理费为26491.5元（151.38元／天×175天）
7.关于残疾赔偿金的确定。原告主张按2014年度福建省城镇居民人均可支配收入30816.4元／年计算，由于原告经常居住地属城镇，故对原告要求按其城镇居民人均可支配收入计算损失，本院予支持，即原告残疾赔偿金为61632.8元（30816.4元／年×20年×10%）
8.关于精神损害抚慰金的确定。本案事故造成原告伤残，确给原告带来精神上痛苦，本院酌定精神损害抚慰金5000元。
9.关于鉴定费的确定。原告提供的鉴定费发票，可以证实原告伤残鉴定支付鉴定费660元，但鉴定费不属于保险理赔范围。
综上，原告获赔的损失项目与金额为：医疗费59969.38元（其中非医保费用13647.81元）、住院伙食补助费8750元、营养费1000元、误工费32319元、护理费26491.5元、残疾赔偿金61632.8元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费660元，合计195822.68元（包含被告福建省宁德市汽车运输集团公司寿宁分公司已付的40000元）。
综上所述，本院认为，公民的身体健康权受法律保护。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款的规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”叶新文系被告福建省宁德市汽车运输集团公司寿宁分公司的雇员，在从事驾驶雇佣活动中致原告损害，因此，被告福建省宁德市汽车运输集团公司寿宁分公司应对其雇员对原告造成的经济损失承担赔偿责任。在本案交通事故中，叶新文负事故主要责任、原告负事故次要责任，综合全案事实，因此，被告福建省宁德市汽车运输集团公司寿宁分公司应对原告的经济损失承担70%的赔偿责任，原告自行承担30%的责任。闽J×××××号大型普通客车在被告中国人民财产保险股份有限公司寿宁支公司投保了交强险及商业三者险，因此，受害人的损失应先由被告中国人民财产保险股份有限公司寿宁支公司在交强险赔偿限额范围内按比例予以赔偿；超出交强险赔偿限额的损失，由被告中国人民财产保险股份有限公司寿宁支公司在商业三者险的责任限额内根据保险合同予以赔偿；不在保险赔偿范围内的损失，由被告福建省宁德市汽车运输集团公司寿宁分公司按责任比例予以赔偿。
原告的经济损失共计人民币195822.68元，由被告中国人民财产保险股份有限公司寿宁支公司在交强险责任限额范围内赔偿120000元［其中死亡伤残赔偿限额项下的残疾赔偿金、误工费、护理费、精神损害抚慰金共计110000元（包含精神损害抚慰金5000元），医疗费用赔偿限额项下的医疗费、住院伙食补助费、营养费共计10000元］；原告损失交强险赔偿不足部分，由被告中国人民财产保险股份有限公司寿宁支公司在商业第三者责任险限额内按保险合同的约定承担70%的赔偿责任，即医疗费46321.57元（59969.38-10000-3647.81元）、住院伙食补助费8750元、营养费1000元，及误工费、护理费、残疾赔偿金计15443.3元（32319元＋26491.5元＋61632.8元＋5000元－110000元），共计71514.87元（46321.57元＋8750＋1000＋15443.3元）的70%即50060.41元。被告福建省宁德市汽车运输集团公司寿宁分公司承担原告鉴定费和交强险赔偿不足的非医保费用的70%赔偿责任即为3015.47元（13647.81-10000＋660）×70%。鉴于被告福建省宁德市汽车运输集团公司寿宁分公司已先行向原告支付了赔偿款40000元，且原告诉求中已主张扣除，为了避免诉累，被告福建省宁德市汽车运输集团公司寿宁分公司先行支付给原告的赔偿款40000元，扣除应承担责任赔偿款3015.47元，余款36984.53元由被告中国人民财产保险股份有限公司寿宁支公司从支付给原告的交强险赔偿款和第三者商业责任险赔偿款中直接退还给被告福建省宁德市汽车运输集团公司寿宁分公司。原告的不合理用药2394元由原告自行承担
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司寿宁支公司应于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿原告兰嫩妹人民币120000元。
二、被告中国人民财产保险股份有限公司寿宁支公司应于本判决生效之日起十日内在第三者商业责任保险限额范围内赔偿原告兰嫩妹人民币13075.88元，余款人民币36984.53元由被告中国人民财产保险股份有限公司寿宁支公司直接支付给被告福建省宁德市汽车运输集团公司寿宁分公司。
三、驳回原告兰嫩妹其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼费3906元，减半收取为1953元，由原告兰嫩妹负担472元，被告中国人民财产保险股份有限公司寿宁支公司负担1481元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁德市中级人民法院。（上诉案件受理费缴纳办法：到本院领取省财政厅印制的人民法院诉讼费用缴费通知书，至迟在上诉期满后七日内预交到宁德市中级人民法院，逾期不交按自动撤回上诉处理）。
代理审判员 翁慧娟
二〇一四年十一月二十八日
书 记 员 雷梦莒
执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断、适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起
附本案的主要法律的依据
《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
最高人民法院关于审理人身《损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤致残持继误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算，不能举证证明其最近三年的平均状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。