上海市宝山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宝民一（民）初字第5542号
原告林井醒，女，1987年6月20日生，汉族，住山东省。
委托代理人陈海岩，上海华萃律师事务所律师。
被告居世清，男，1976年5月3日生，汉族，住上海市嘉定区。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市。
负责人吴军，总经理。
委托代理人孙秀英，上海市远东律师事务所律师。
委托代理人陈燕，上海市远东律师事务所律师。
原告林井醒与被告居世清、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称“保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员苏丹适用简易程序公开开庭进行了审理。原告林井醒的委托代理人陈海岩、被告居世清、被告保险公司的委托代理人孙秀英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告林井醒诉称，2014年3月13日18时55分许，在本市东太路、沪太公路路口处，被告居世清驾驶登记在案外人周某某名下的牌号为沪D8XX**轿车，与骑驶电动自行车至此的原告发生交通事故，造成原告受伤、双方车辆不同程度损坏。后经交警部门认定，被告居世清负事故主要责任、原告林井醒负事故次要责任。现原告诉请要求赔偿医疗费人民币95，865.73元（不含住院期间膳食费）、住院伙食补助费520元（20元／天×26天）、营养费3，600元（40元／天×90天）、护理费3，600元（40元／天×90天）、误工费16，456.80元（2，742.80元／月×6个月）、残疾赔偿金190，840元（47，710元／年×20年×20%）、精神损害抚慰金10，000元、交通费1，000元、物损费300元、鉴定费2，000元、律师费5，000元、停车装运费230元，上述费用要求被告保险公司在交强险限额内予以赔偿（其中精神损害抚慰金要求优先受偿），不足部分，按80%的比例，由被告保险公司在商业三者险限额内予以赔偿，仍有不足的，由被告居世清予以赔偿。
被告居世清辩称，对事故发生时间、地点、责任认定及鉴定结论均无异议；事发当天，被告居世清系向案外人周某某借用车辆使用，沪D8XX**轿车在被告保险公司处投保了交强险及50万元的商业三者险，约定了不计免赔，同意对原告超出保险范围的合理损失承担赔偿责任；对具体赔偿项目与金额，均由法院依法处理。
被告保险公司辩称，对事故发生时间、地点、责任认定均无异议；沪D8XX**轿车投保了交强险及50万元的商业三者险，约定了不计免赔；医疗费，同意赔偿医保范围内的与事故有关且有病历印证的费用；住院伙食补助费，认可按20元／天计算23.5天；营养费、护理费，均认可按30元／天计算90天；误工费，认可按1，820元／月计算6个月；残疾赔偿金，认可按上海市农村居民标准计算20年；精神损害抚慰金，认可按责承担；交通费，认可200元；物损费，认可100元；鉴定费，无异议，同意在商业三者险赔偿范围按责承担；律师费、停车装运费，均不属于保险理赔范围。
经审理查明，2014年3月13日18时55分许，在本市东太路、沪太公路路口处，被告居世清驾驶登记在案外人周某某名下的牌号为沪D8XX**轿车，与骑驶电动自行车至此的原告发生交通事故，造成原告受伤、双方车辆不同程度损坏。后经交警部门认定，被告居世清负事故主要责任、原告林井醒负事故次要责任。事发后，原告就医治疗，产生医疗费95，865.73元。原告之伤经鉴定为XXX伤残，休息150日，营养60日，护理60日；二期取内固定术可另予休息30日，营养30日，护理30日。原告支付鉴定费2，000元。原告已进行了取内固定术。原告聘请律师费花费5，000元。原告的电动自行车在事故中损坏无法行驶，花费停车装运费230元。
又查明，被告保险公司系沪D8XX**轿车的交强险和商业三者险的承保人，商业三者险限额50万元，约定了不计免赔。
再查明，原告户籍地为山东省苍山县。原告与上海罗南农副产品批发市场经营管理有限公司签有自2013年1月起至2015年12月止的经营合同。该公司出具证明，证明原告自2011年8起即在其市场从事水果零售经营。上海程居投资管理有限公司第二分公司于2014年7月22日出具证明，证明原告自2011年10月起一直居住在宝山区罗南镇东太东路XXX号程居物业203室。
以上事实，有事故认定书、行驶证、驾驶证、保单、鉴定意见书、出院小结、费用清单、病历、诊断报告、医疗费发票、经营合同、上海罗南农副产品批发市场经营管理有限公司出具的证明、上海程居投资管理有限公司第二分公司出具的证明、交通费发票、鉴定费发票、停车装运费发票、鉴定费发票、律师费发票以及各方当事人的陈述等证据予以佐证，并经庭审质证属实，本院予以确认。
本院认为，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人予以赔偿。结合本案中各方当事人的过错比例，本院确定原告所受合理损失由被告保险公司先在交强险责任限额范围内赔偿，不足部分，按80%的比例，由被告保险公司根据商业三者险合同的约定承担赔偿责任，保险赔偿不足的，由被告居世清予以赔偿。
审理中，被告保险公司对鉴定结论提出异议，并申请重新鉴定，本院依法送鉴。然被告保险公司未按鉴定部门要求缴纳鉴定费，经鉴定部门及本院催缴后，仍未缴纳。鉴定部门于2015年12月3日以未缴费为由，将相关鉴定材料退回本院。本院认为，作为重新鉴定的申请人，被告保险公司负有缴纳重新鉴定费的义务，现因被告保险公司的原因造成鉴定部门作出退卷，被告保险公司应承担不利后果。本院对原告的鉴定结论予以认定，并按鉴定结论对伤残等级及“三期”的认定对本案作出处理。
关于商业三者险的范围：1、医疗费中的非医保和自费部分：被告保险公司提出应据商业三者险保险合同中的条款，对医疗费中的非医保和自费部分不予赔偿。本院认为，被告保险公司要求扣除非医保部分的抗辩意见缺乏依据，故不予采信。2、律师费：根据保险法的规定，责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担，然保险合同中未明确约定律师费不予赔偿，被告保险公司亦无法举证其已向被保险人进行过相关免责说明，故该项费用应由被告保险公司承担。3、停车装运费：本院认为，该项损失属于保险合同约定的不予赔偿的间接损失，故应当由被告居世清赔偿。
对于原告主张的医疗费95，865.73元、护理费3，600元、残疾赔偿金190，840元、物损费300元、鉴定费2，000元、律师费5，000元、停车装运费230元，有相关证据佐证且主张金额合理，本院均予以支持。结合原告的就诊等情况，本院酌情支持住院伙食补助费480元、交通费800元。根据鉴定意见书，本院酌情支持原告90天的营养费2，700元；原告未提供证据证明其收入情况及因误工减少收入的情况，本院酌情支持原告6个月的误工费15，000元；并按事故责任比例，酌情支持原告精神损害抚慰金8，000元。
以上原告各项损失合计324，815.73元，本院确定被告保险公司在交强险责任限额范围内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费三项计10，000元、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费五项计110，000元，物损费300元，合计120，300元，另应在商业三者险责任限额范围内按前文所述比例赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费、律师费，合计163，428.58元。被告居世清按前文所述比例赔偿原告停车装运费184元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司在交强险限额内赔偿原告林井醒医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费及物损费合计120，300元，此款于本判决生效之日起十日内付清；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司在商业三者险限额内赔偿原告林井醒医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费及律师费合计163，428.58元，此款于本判决生效之日起十日内付清；
三、被告居世清赔偿原告林井醒停车装运费184元，此款于本判决生效之日起十日内付清。
负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费减半收取计3，121元，由原告林井醒负担35元，由被告居世清负担3，086元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
代理审判员 苏 丹
二〇一五年十二月二十一日
书 记 员 王振华
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
……
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。