四川省攀枝花市东区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）攀东刑初字第149号
公诉机关四川省攀枝花市东区人民检察院。
被告人曲林，男，1990年4月18日出生于吉林省长春市市，汉族，初中文化，无业，捕前住吉林省长春市。曾因犯寻衅滋事罪，于2011年8月被攀枝花市西区人民法院判处有期徒刑六个月，2011年10月10日刑满释放。现因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2014年11月7日被攀枝花市公安局东区分局刑事拘留（2014年11月6日到公安机关投案，被公安机关限制人身自由），同年12月13日被该局逮捕。现羁押于攀枝花市看守所。
辩护人李艾青，四川联一律师事务所律师。
被告人李威，男，1991年6月28日出生于四川省资阳市，汉族，高中文化，个体工商户，捕前住四川省攀枝花市东区。因涉嫌犯聚众斗殴罪，2014年11月24日被攀枝花市公安局东区分局刑事拘留（2014年11月23日被公安机关抓获），同年12月13日被该局逮捕。现羁押于攀枝花市看守所。
被告人石晨良（曾用名石某某），男，1995年10月28日出生于四川省资阳市，汉族，初中文化，农民，捕前住四川省资阳市。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2014年11月30日被攀枝花市公安局东区分局刑事拘留，同年12月13日被该局逮捕。现羁押于攀枝花市看守所。
被告人邝某某，男，1964年10月24日出生于江西省，汉族，小学文化，无业，捕前住广东省英德市。因涉嫌犯开设赌场罪、聚众斗殴罪，于2014年11月7日被攀枝花市公安局东区分局刑事拘留，同年12月13日被该局逮捕。现羁押于攀枝花市看守所。
辩护人于宏伟、戴刚，四川民慷律师事务所律师。
被告人何某甲，男，1986年8月15日出生于湖南省临武县，汉族，初中文化，农民，住湖南省临武县。因涉嫌犯开设赌场罪、聚众斗殴罪，于2014年11月7日被攀枝花市公安局东区分局刑事拘留（2014年11月5日主动到公安机关投案，并被公安机关限制人身自由），同年12月12日被该局决定监视居住。
被告人何某乙，男，1989年1月5日出生于湖南省临武县，汉族，初中文化，农民，住湖南省临武县。因涉嫌犯聚众斗殴罪、开设赌场罪，于2014年11月6日被攀枝花市公安局东区分局刑事拘留（2014年11月5日被抓获），同年12月12日被该局决定监视居住。
被告人周某甲，男，1971年9月3日出生于四川省攀枝花市，汉族，中技文化，无业，住攀枝花市东区。曾因犯抢夺罪，于1995年12月5日被广东省广州市白云区人民法院判处有期徒刑二年。1996年9月5日刑满释放。现因涉嫌犯开设赌场罪，于2014年12月26日被攀枝花市公安局东区分局决定监视居住。
四川省攀枝花市东区人民检察院以攀东检公诉刑诉（2015）89号起诉书指控被告人邝某某、何某甲、何某乙犯聚众斗殴、开设赌场罪；被告人曲林、李威、石晨良犯聚众斗殴罪；被告人周某甲犯开设赌场罪，于2015年4月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省攀枝花市东区人民检察院指派检察员童跃平出庭支持公诉，被告人曲林及其辩护人李艾青；被告人邝某某及其辩护人于宏伟、戴刚；被告人何某甲、何某乙、周某甲、李威、石晨良均到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2014年5月，被告人邝某某在本市东区五十四、华山、大渡口、枣子坪片区小商店、小超市及家庭麻将馆设置大量具有退币、选定赔率、比兑大小功能的电子游戏机供人赌博。2014年7月份开始，被告人何某甲、何某乙先后以领取工资加分成的方式参与经营管理；被告人周某甲领取高额固定工资参与赌场管理。经攀枝花市公安局东区分局认定，邝某某所设置的电子游戏机均系国家禁止设置的赌博机。
2014年11月4日，被告人李威、曲林、石晨良伙同他人在本市东区枣子坪、大渡口一带将被告人邝某某设置的多台赌博机砸毁，邝某某得知情况后，一方面邀约被告人何某甲、何某乙等人到五十四阻止赌博机被砸，同时等着教训对方，另一方面邀约对方到五十四转盘处谈判。当晚23时许，李威、曲林、石晨良等10余人携带砍刀、棍棒、自制射钉枪赶到五十四转盘处，与等在该处的何某甲、何某乙等人发生斗殴，严重扰乱公共秩序。
上述事实，公诉机关提供了相应的证据，诉请依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百九十二条第一款之规定，对被告人邝某某、何某甲、何某乙犯开设赌场罪及聚众斗殴罪，被告人周某甲犯开设赌场罪，被告人曲林、李威、石晨良犯聚众斗殴罪予以判处。
庭审中，被告人邝某某及其辩护人对公诉机关指控邝犯开设赌场罪无异议，辩称，利用赌博机开设赌场的社会危害性较小，影响性不大，被告人邝某某具有自首情节，依法可以从轻、减轻处罚，被告人邝某某认罪态度好，请求予以从轻、减轻处罚。对公诉机关指控邝犯聚众斗殴罪，辩称，邝某某主观上没有聚众斗殴的故意，客观上未安排他人实施聚众斗殴的行为，不构成聚众斗殴罪。
被告人何某甲、何某乙对公诉机关指控的开设赌场罪无异议；对公诉机关指控二人犯聚众斗殴罪在庭审中辩称，案发当天不是去打架，是到攀枝花市五十四转盘吃夜宵，不是去斗殴，后被打伤。
被告人曲林的辩护人提出，曲林所持射钉枪无杀伤力，不能认定曲林是持械斗殴。被告人曲林系自首，认罪态度较好，请法庭从轻判处。
被告人李威、石晨良均辩称参与了聚众斗殴，但未持械。
经审理查明，2014年5月，被告人邝某某在本市东区五十四、华山、大渡口、枣子坪片区的小商店、小超市及家庭麻将馆设置大量具有退币、选定赔率、比兑大小功能的电子游戏机供人赌博。2014年7月开始，被告人何某甲、何某乙、周某甲三人先后为邝某某看管游戏机。被告人何某甲从邝某某处获取报酬加提成四千余元，被告人何某乙从邝某某处获取报酬加提成二千余元，被告人周某甲从邝某某处获取报酬二万余元。
2014年11月4日，被告人李威、曲林、石晨良伙同他人在本市东区枣子坪、大渡口一带砸毁被告人邝某某设置的多台赌博机。被告人邝某某知情后遂通知被告人何某甲，何某甲又通知何某乙等人到五十四阻止砸机并准备教训对方，同时邀约对方到五十四转盘处谈判。当晚22时许，被告人何某甲、何某乙等人开车到达五十四转盘，23时许，被告人李威、曲林、石晨良、张某甲（另案处理）、贺某某（另案处理）等十余人携带砍刀、棍棒、射钉枪乘车到五十四转盘处，对等在该处的何某乙进行殴打，被告人何某甲逃离现场。
另查明，案发后，2014年11月5日被告人何某甲接到被告人邝某某的电话后，主动到公安机关投案。被告人邝某某、何某乙因聚众斗殴一事被公安机关抓获后，主动供述了其摆设游戏机的事实并指认了摆设地点，公安机关遂扣押19台电子游戏机，经攀枝花市公安局治安管理支队鉴定，认定被告人邝某某所摆设的游戏机为国家禁止设置的赌博机。被告人曲林案发后主动投案，并如实供述了犯罪事实。
证明上述事实的证据有：
1、扣押物品清单及照片，证实公安机关在枣子坪、五十四、华山等片区扣押赌博机共计19台。
2、抓获经过，证实各被告人的归案情况。
3、被告人周某甲的供述笔录，交代他于2014年9月份开始帮助邝某某管理东风片区赌博机，共收取邝某某管理费用共计2.3万元，每月在邝某某处报销吃喝、烟酒费用2万元。
4、证人杨某某、曾某某、冯某某的证实笔录，证实被告人邝某某在五十四等地摆设游戏机及游戏机被砸的情况。
5、证人唐某某的证实笔录，证实他与石某某、冯某某于案发当天中午在“天外天”砸了邝某某一台赌博机。晚上11点过，在五十四转盘看见冯某某，听冯某某说石某某等人要和邝某某一方打架，石某某邀约他帮忙打架。
6、证人王某甲的证实笔录，证实案发当晚，他和另外一台出租车一起从仁和弯庄载客跟着一辆路虎车到五十四，在仁和福乐园小区附近停了一会，车上的人去一家三层楼房里拿了一些刀、棒放在路虎车上。到了五十四转盘糖酒大厦停车，车上的人持刀、棒冲向一辆面包车开始砸车，围打一男子，混乱中一个人拿着火药枪开了一枪。
7、证人刘某甲的证实笔录，证实案发当时，她看见一辆白色车上下来几个人拿着棒子打面包车，并将面包车上的人拖下来打，有枪响，打完后往石油公司方向跑了，面包车上有二三人。
8、证人吴某某的证实笔录，证实2014年11月5日零时许，她在五十四转盘糖酒大厦楼前，看见有五六个小伙子在打一个小伙子，便打电话报警。打人的五六个小伙子坐一辆白色路虎车往仁和方向逃跑。打人的一方有人拿棍子，有人拿了一把枪，并听见一声枪响。
9、证人汤某某的证实笔录，证实案发时，有一辆白色面包车停放在商业银行门口，从面包车后面冲出来一个人，跑到面包车前面，对车里面的人喊，叫车里的人下来，但车里的人没有下车。过了一会，有一群人就在面包车旁边打人，有一个人被拖到公路中间被打。
10、证人赵某某的证实笔录，证实案发时她在五十四转盘糖酒大厦楼下开烧烤店，看见烧烤店前面停了一辆面包车，从对面停的一辆车里冲出来一群人，手里拿着白色的棒子，两人拿枪，冲到面包车旁砸了这辆面包车，并从面包车里拖出几个人，其中一个人被打倒在公路上，打完就上车往西线方向跑了。（跑的人）上车的时候，她听到一声枪响。
11、证人张某乙的证实笔录，证实2014年11月5日凌晨，他在五十四转盘糖酒大厦公路边摆烧烤摊，听见一声枪声，抬头就看见有很多人在打架，有的人手上拿的砍刀，有的人拿的棍子，边打边跑。后看见一辆白色越野车往石油公司方向开走了。
12、证人卢某某、秦某某的证实笔录，证实2014年11月5日凌晨，他们与冯某某等人在五十四转盘吃烧烤时，看到从仁和方向开来一辆白色路虎车，停在烧烤摊旁边，后面还跟了两辆出租车，路虎车上坐了七八个小伙子，驾驶室的小伙子让冯某某找人，冯某某打了一个电话就返回烧烤摊，路虎车就往糖酒公司方向开去了。开到“天地人和”宾馆外公路边，车上冲下来一些持刀、棍子的小伙子开始砸路边一辆面包车，将面包车司机拖下来打了几下，司机就挣脱往巴斯箐方向跑，接着听到一声枪声，路虎车就往南山方向开走了。
13、证人王某乙的证实笔录，证实曾某某帮一个叫“周哥”（周某甲）的人在五十四一带看转转机（赌博机）。2014年11月2日晚23时许，王某乙和曾某某一起到教堂附近的公路上，“周哥”给了曾某某1，500元工资。
14、证人刘某乙的证实笔录，证实2014年11月4日，他将为陈某某代管的白色路虎车借给周某乙，曲林将车开走。次日，得知周某乙开车去打架，车被公安机关扣留。
15、证人陈某某的证实笔录，证实他将白色路虎车交给刘某乙保管，周某乙是刘某乙的朋友。
16、被告人邝某某的供述笔录，交代他摆设赌博机的事情，认为周某甲拿钱不做事，还伙同他人占了他的场地。2014年11月3日，他打电话给周某甲将周开除。11月4日上午，周某甲带人将他设置在东风的赌博机砸了，双方开始互砸，他遂安排何某甲、何某乙等人准备钢管找周某甲，并通过杨某某邀约周某甲等人在五十四转盘打架。之后发生打架，何某乙受伤，但他一直在杨某某家中未到现场。
17、被告人何某甲的供述笔录，交代他于2014年7月到攀枝花以每月2，000元的工资及营业额5%的提成为条件为邝某某看管赌博机。2014年11月4日，邝某某在东风、枣子坪的赌博机被砸，邝某某安排他、曾某某等人购买了钢管将对方的机子也砸了。随后，邝某某在高峰的机子又被砸了，因担心五十四的机子被砸，邝某某就安排他、何某乙等人开车到五十四等着，对方开车过来就砸对方的车子。当晚23时许，“东娃子”等十多人赶到五十四转盘，分别持枪、棍棒对他、何某乙等人追打，何某乙受伤被带到派出所，邝某某打电话让他去了派出所。
18、被告人何某乙的供述笔录，交代他受何某甲的邀约到攀枝花管理枣子坪片区赌博机，报酬是固定工资2，000元加5%提成。案发当天，他管理的枣子坪片区机子被砸，邝某某得知后安排何某甲，何某甲遂安排他在五十四转盘等着准备教训对方。晚上他们共5人赶到五十四转盘，后对方来了十多人持刀、枪、棍棒追打他们，他未来得及还手就被打倒在地。
19、被告人曲林的供述笔录，交代邝某某在枣子坪及市里摆放赌博机赢利的事实。2014年11月4日他与周某丙、“小巴斯”在枣子坪发生纠纷，先后砸了何某乙管理的十台赌博机。案发当晚23时许，经“一毛”传话，曲林、周某丙、李威、石晨良等十多人应邝某某一方的人邀约，曲林持枪、其他人持械到五十四转盘后追打对方，对方有人受伤。打完后，曲林向天打了一枪，曲林称枪只能打发令弹，不会伤人。
20、被告人李威的供述笔录，交代案发当天受周某乙邀约，继而邀约金某某、石某某等人一起到五十四转盘追打邝某某一方的人，对方一人被打倒在地，李威本人没有动手。同时证实，他们十多人持枪、砍刀、棍棒参与打架，其中曲林持枪，并朝天放了一枪。
21、被告人石晨良的供述笔录，交代2014年8月份左右，他、周某乙等人玩“老虎机”时，与邝某某发生矛盾后，他应周某乙、李威的安排邀约“一毛”、张某甲等人先后将邝某某摆放在天外天、五十四的赌博机砸了几台，后经“一毛”传话双方相约在五十四转盘谈判，他与周某乙、曲林、李威等人携带工具赶到现场，看到邝某某一方的人后，持械追打并将其打跑，其中曲林朝天开了一枪。
22、勘验、辩认笔录。
23、常住人口信息。
本院认为，被告人邝某某以营利为目的，设置赌博机的行为已构成开设赌场罪；被告人何某甲、何某乙明知邝某某利用赌博机开设赌场，仍受雇参与赌场经营管理并分成，二被告人的行为均已构成开设赌场罪；被告人周某甲明知邝某某利用赌博机开设赌场，仍参与赌场管理并领取高额工资，其行为已构成开设赌场罪；被告人邝某某因赌博机被砸聚集何某甲、何某乙等人与他人斗殴，三人行为亦构成聚众斗殴罪。被告人邝某某的辩护人提出邝某某不构成聚众斗殴罪的辩护意见与查明事实不符，本院不予采纳。被告人曲林持械积极参与聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪；被告人曲林的辩护人提出曲林所持枪不具杀伤力，不应认定为持械斗殴的辩护意见，本院认为，被告人所持射钉枪是否有杀伤力，不影响对其持械的认定，故该辩护意见不予采纳。被告人李威、石晨良在明知同伙携带刀具的情况下，仍积极参加聚众斗殴，二被告人的行为已构成聚众斗殴罪，公诉机关指控被告人犯罪的事实清楚，罪名成立，本院予以确认。被告人李威、石晨良系与他人共同犯罪，在追打被害人过程中，被告人李威、石晨良虽未持械，但其明知共同犯罪的其他人有持械行为仍积极参与犯罪，故其应对持械的行为及犯罪的结果承担责任。被告人邝某某在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人何某甲、何某乙、周某甲三人在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人邝某某案发后，协助公安机关抓获同案被告人何某甲，有立功表现，依法可以从轻处罚；被告人何某甲、曲林案发后，自动到公安机关投案，并如实供述了罪行，是自首，依法可以从轻处罚；被告人邝某某、何某乙因聚众斗殴被抓获后，主动供述了公安机关尚未掌握的犯开设赌场罪的事实，是自首，依法可以从轻处罚；被告人周某甲、李威、石晨良案发后能如实供述其罪行，依法可以从轻处罚。被告人曲林曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一、三款、第六十八条、第六十九条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十一条之规定，判决如下：
一、被告人曲林犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月6日起至2017年11月5日止）；
二、被告人李威犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月23日起至2017年11月22日止）；
三、被告人石晨良犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月30日
起至2017年11月29日止）；
四、被告人邝某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十个月，决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月7日起至2016年1月6日止，罚金于本判决生效后，三日内向本院缴纳）；
五、被告人何某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十个月，决定执行有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币三千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金于本判决生效后，三日内向本院缴纳）；
六、被告人何某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十个月，决定执行有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币三千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金于本判决生效后，三日内向本院缴纳）；
七、被告人周某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币六千元（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金于本判决生效后，三日内向本院缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省攀枝花市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 冯元
审 判 员 程渝
人民陪审员 曹俊
二〇一五年七月六日
书 记 员 黄丹
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条……
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
……
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
……
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条……
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。