安徽省马鞍山市雨山区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖0504民初1370号
原告：陶有忠，男，1968年12月22日生，汉族，住安徽省马鞍山市雨山区。
委托诉讼代理人：田家森，安徽铭心律师事务所律师。
被告：彭杰清，男，1977年8月6日生，汉族，住安徽省马鞍山市雨山区。
委托诉讼代理人：孙翔，安徽长城律师事务所律师。
原告陶有忠与被告彭杰清提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陶有忠及其委托诉讼代理人田家森、被告彭杰清及其委托诉讼代理人孙翔到庭参加诉讼，现已审理终结。
陶有忠诉称：彭杰清是做工程施工设备安装业务的个体业主。位于本市雨山区雨田路上的安徽中杨废旧物资再生有限公司为做钢渣生产，架设生产设备，将架设生产设备的工程安装任务交由彭杰清个人承包。彭杰清在设备安装工程施工承包中，雇用陶有忠做设备安装工程施工的电焊工作。陶有忠在2015年11月20日上午8、9点钟，在彭杰清承包的工程做设备安装电焊工作中，被行吊砸伤，致使陶有忠受伤住院治疗，因伤势较重，陶有忠先后住院三次并做了手术。陶有忠受伤经治疗诊断为：1、右侧胸部外伤；2、右侧第1、2肋骨骨折；3、右肺挫伤；4、右侧血气胸；5、右膝关节内侧富韧带损伤；6、右膝关节异物；7、全身多处软组织挫伤等。陶有忠受伤经司法鉴定为八级伤残，误工时间为180天，护理时间为90天，营养时间为90天。陶有忠故诉请判令彭杰清支付其医疗费21967元、误工费36000元、护理费10800元、营养费2700元、住院伙食补助费1110元、伤残赔偿金161616元、精神抚慰金18000元、交通费1600元、住院材料费260元、鉴定费1300元，合计255350元。
彭杰清辩称：1、原告的主张没有事实依据。本案的事故发生是由于三名案外人的直接操作导致，案外人台州市黄岩老杨汽车运输有限公司在诉讼前已经承诺由其承担原告的经济损失及相关的法律责任。2、本案的案由为提供劳务者受害责任纠纷，虽然被告系接受劳务一方，但是原告的受伤具有明确的直接侵权责任人，原告应当向直接侵权责任人主张相应的权利。3、就损失计算而言，原告的伤情所适用的计算标准有多处不符合法律规定。
陶有忠就其诉请向本院递交如下证据：1、原、被告身份证复印件各一份，证明双方诉讼主体资格；2、接警单盖章的打印件一份，证明原告发生伤害，由公安机关处理的事实；3、律师调查笔录原件一份，证明被告雇佣原告做电焊劳务工作和劳务工资收入及原告在为被告做电焊劳务工作中受伤的事实；4、急诊病历原件一份，证明原告受伤在医院急救治疗的事实；5、门诊病历原件2份。证明原告受伤的门诊治疗事实。6、住、出院病历资料盖章的复印件26份，证明原告受伤三次住院治疗及受伤诊断的事实；7、医疗费票据原件21张，证明原告受伤发生的医疗费用；8、医疗费用清单盖章的打印件3张，证明原告受伤发生的医疗费用；9、病重通知书原件一份，证明原告受伤极为严重的事实；10、司法鉴定意见书原件一份，证明原告受伤后的三期司法鉴定事实；11、司法鉴定票据原件一张，证明司法鉴定费用；12、住院治疗材料费收据原件3张，证明原告住院期间治疗发生的治疗费用。
针对陶有忠所提交证据，彭杰清对证据1无异议，但从原告身份证上所载明的地址，可以确定原告系农村户口；对证据2的真实性无异议，接警单载明原告系被钢管砸伤，应当有明确的侵权责任人；对证据3的真实性无异议，但需要说明的是被告雇佣原告进行相应的工作仅仅只有半天的时间，且相关的劳动报酬并未发放，原告以200元每天为计算依据，没有事实根据；对证据4、5、6的真实性均无异议。但2016年2月14日十七冶医院的入院记录第一页中，明确记载：两小时前不慎扭伤右膝部，右胫骨外侧平台骨折等。事故发生是在2015年11月20日上午，而该组证据显示的入院日期为2016年2月14日，且记载的是两小时前不慎扭伤右膝部等。故被告右胫骨外侧平台骨折与本起事故没有关联性。原告不应当以右胫骨外侧平台骨折来鉴定伤情；对证据7、8的真实性均无异议。但2016年2月14日之后的发票与本起事故没有关联，同时十七冶医院的一张金额为4267.32元发票，原告已经通过医保统筹支付了1922.6元，医保支付的金额应当扣除；对证据9真实性无异议；对证据10有异议，本案为侵权纠纷，鉴定机构却以工标来鉴定原告的伤残，没有法律依据，被告申请重新鉴定；对证据11的真实性无异议，但该鉴定不符合法律规定，鉴定费不应当由被告承担；对证据12无异议。
彭杰清向法庭提交以下证据材料：1、台州市黄岩老杨汽车运输有限公司（下称老杨公司）出具的证明及老杨汽车运输有限公司员工王云的身份证复印件各一份，证明老杨公司承诺对原告的受害承担法律责任，原告的伤害有直接的侵权人，原告应当向直接侵权人主张权利；2、老杨公司的营业执照复印件一份，证明直接侵权人的主体资格。
针对彭杰清所提交的证据，陶有忠对证据1的真实性不清楚，从两份证据的内容来看，原告受伤，如果有侵权主体的话，那么侵权人是在和被告进行协商而非同原告，老杨公司只认可被告不认可原告，也不愿意和原告沟通。证明中的10000元原告至今没有收到，如果确实有该10000元，那么该10000元也在被告手中。从该证据中可以看出侵权人并不明确，证明上有三个人，但这三个人哪一个是直接侵权人并不确定。上面注明了本公司仅代表张维社，不代表两外两个人。张维社是直接侵权人还是共同侵权人，从证据中不能看出来。该与本案也无关联性，属于两个不同的法律关系；对证据2真实性不清楚，与本案不具有关联性。综上，原告建议被告在对原告进行赔偿后，另案向被告认为的直接责任人进行追偿。
彭杰清向法庭补充提交重新鉴定的发票两张，一张2300元，一张1200元，合计3500元，证明两次重新鉴定的鉴定费用。
陶有忠对两张票据不清楚，如果是真实发生的费用，也应当由被告承担，而非原告承担。
本院认证意见如下：陶有忠所提交的证据1、12和证据2、3、4、5、6、7、8、9、11的真实性均因对方无异议而予以认定。彭杰清所补充提交的重新鉴定的鉴定费发票，本院予以认定。
经审理查明：2015年11月20日，陶有忠受彭杰清雇用在中杨集团做电焊工作时被钢管砸伤，经十七冶医院诊断为：1、右侧胸部外伤；2、右侧第1、2肋骨骨折；3、右肺挫伤；4、右侧血气胸；5、右膝关节内侧副韧带损伤；6、右膝关节异物；7、全身多处软组织挫伤。陶有忠先后两次住院治疗25天，共花费医疗费17876.66元、住院材料费260元。2016年2月14日，陶有忠不慎扭伤右膝部，经十七冶医院诊断为：1、右胫骨平台外侧骨折；2、陈旧性膝关节韧带及半月板损伤；3、陈旧性胸12椎体压缩性骨折；4、陈旧性肋骨骨折。陶有忠再次住院治疗11天，共花费医疗费4190.54元（已扣除医保统筹支付1922.6元）。彭杰清共计垫付医疗费19600元。2016年3月21日，陶有忠单方委托安徽公正司法鉴定所依据工伤标准进行了司法鉴定，被鉴定为捌级伤残，误工期为180天、护理期为90天、营养期为90天，鉴定费为1300元。
庭审过程中，彭杰清申请对陶有忠2015年11月20日第一次受伤对2016年2月14日第二次受伤有无因果关系及参与度和按照人身损害的道交标准综合评定伤残等级、三期进行重新鉴定。2016年9月2日，南京金陵司法鉴定所出具鉴定意见书，认定陶有忠2016年2月14日的损伤与2015年11月20日的外伤之间存在间接因果关系，参与度在16%-44%之间。2016年11月4日，安徽江东司法鉴定所出具司法鉴定意见书，依据道路交通事故受伤人员伤残评定标准，认定陶有忠为两处拾级伤残，误工期为180天、护理期为90天、营养期为90天。彭杰清共垫付重新鉴定费3500元。陶有忠因赔偿问题与彭杰清协商未果，以致成讼。
本院认为：一、关于彭杰清是否承担赔偿责任的问题。陶有忠受彭杰清雇用在从事雇用活动中受伤，彭杰清作为雇主应当承担赔偿责任。陶有忠即便是在从事雇用活动中受到雇用关系以外的第三人所造成的人身损害，陶有忠仍可只主张雇主彭杰清承担赔偿责任。彭杰清承担赔偿责任之后，如果认为应当由案外第三人承担赔偿责任，彭杰清可向第三人进行追偿；二、关于陶有忠的残疾赔偿金的计算标准问题。陶有忠户籍和经常居住地均在农村，并且尚有耕地，只是在农闲时打零工，故陶有忠的残疾赔偿金应当按照农村标准来进行计算；三、关于陶有忠两次受伤的赔偿数额问题。陶有忠2015年11月20日第一次受伤后所产生的医疗费17876.66元、住院材料费260元、残疾赔偿金21642元（10821元/年×20年×10%）、住院伙食补助费500元（20元/×25天）、精神抚慰金6000元，合计46278.66元，应当由彭杰清承担赔偿责任。陶有忠2016年2月14日的损伤与2015年11月20日的外伤之间存在间接因果关系，参与度在16%-44%之间。结合具体情况，本院酌定为40%。故陶有忠2016年2月14日第二次受伤所产生的医疗费4190.54元、残疾赔偿金21642元、住院伙食补助费220元（20元/×11天）、精神抚慰金6000元，合计32052.54元，彭杰清应当承担12821元（32052.54元×40%）。陶有忠的日工资为200元。根据劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》劳社部发[2008]3号规定，经过计算，马作明的月工资应为4350元（200元/天×21.75天）。经过计算，陶有忠的误工费为26100元（180天÷30天/月×4350元/月）、护理费9360元（104元/天×90天）、营养费1800元（20元/天×90天），交通费本院酌定为800元、合计38060元，结合本案中陶有忠的伤情、住院期间、两次受伤之间的因果关系，本院酌定彭杰清承担陶有忠误工费、护理费、营养费80%的赔偿责任，即30448元（38060元×80%）。陶有忠自行鉴定所支付的鉴定费1300元，由陶有忠承担。彭杰清所垫付的重新鉴定费3500元，由陶有忠承担1500元，彭杰清承担2000元。的综上，扣除彭杰清已经垫付的19600元和重新鉴定费1500元，彭杰清还应当赔偿陶有忠68447.66元（46278.66元+12821元+30448元-19600元-1500元）。
据此，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、彭杰清于本判决生效之日起十日内一次性赔偿陶有忠医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、住院材料费合计68447.66元。
二、驳回陶有忠对彭杰清的其他诉讼请求。
如不按本判决指定的期限履行金钱给付义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费予以免交。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。
审 判 长 刘洪涛
人民陪审员 吴继红
人民陪审员 高小培
二〇一六年十一月二十八日
书 记 员 侯卫娟
附：相关法律条文
1、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条：受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭;有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条：法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。