安徽省合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）合民二初字第00480号
原告：张军，自由职业。
委托代理人：汪大联，上海天衍禾律师事务所律师。
委托代理人：姜利，上海天衍禾律师事务所律师。
被告：刘贤平。
委托代理人：吴东光，安徽安维律师事务所律师。
原告张军诉被告刘贤平股权转让合同纠纷一案，本院于2013年10月23日立案受理后，依法组成合议庭进行审理。被告刘贤平在提交答辩状期间提出管辖权异议，本院以（2013）合民二初字第480-1号民事裁定书，驳回刘贤平对本案管辖权提出的异议。其后，刘贤平不服本院（2013）合民二初字第480-1号民事裁定书，向安徽省高级人民法院提起上诉，安徽省高级人民法院以（2014）皖民二终字第00075号民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原审裁定。本院于2014年3月18日公开开庭进行了审理，原告张军的委托代理人汪大联到庭参加诉讼，被告刘贤平经本院依法送达，未到庭参加诉讼，本院依法对其缺席审理。本案现已审理终结。
原告张军诉称：原、被告原本相识。原告此前购得怀宁县宏昆经贸有限责任公司及其名下的黑山冲铜矿方解石矿的矿山经营权。2012年12月，被告找到原告，要求与原告共同经营并提出出资2000万元入股等条件。双方经协商，就被告入股宏昆经贸有限责任公司参加共同经营等事宜达成一致意见。2012年12月3日，原被告签订关于共同合作经营黑山冲铜矿方解厂矿协议书。约定：双方认可怀宁县宏昆经贸有限责任公司名下的黑山冲铜矿方解石矿以4000元作价；乙方（被告方）以2000万元的价格，购买50%股份，乙方应在工商部门股权变更确认后15日内支付甲方（原告方）不低于500万元人民币，之后20日内在支付甲方不低于500万元，2013年元月10前付清余款；如乙方违约在2013年元月15日前无条件退还甲方的股份及法人并承担违约金1000万元……。该协议经双方签字后生效，之后原告及时履行办理股权变更登记义务，怀宁县宏昆经贸有限责任公司及其名下的黑山冲铜矿方解石矿也随即交由被告负责经营。但被告未向原告支付任何股份转让款项，未履行妥善经营等义务，经原告多次催促无果，被告行为已经严重侵害原告利益。请求：1、判令终止原被告于2012年12月3日签订的共同经营协议书；2、判令被告限期将其占有的怀宁县宏昆经贸有限责任公司51%股权退还原告；3、判令被告支付原告违约金1000万元；4、本案诉讼费用、保全费由被告承担。在庭审过程中，张军将第一项诉讼请求变更为：判令解除原被告于2012年12月3日签订的《协议书》。
被告刘贤平未到庭参加诉讼，也未在法定期限内提出答辩状。
原告为证明其主张，向本院提交以下证据：一、企业法人营业执照、私营企业基本注册信息查询单，证明怀宁县宏昆经贸有限责任公司依法设立并有效存续。二、《协议书》一份，证明原被告之间存在股权转让关系。三、《补充协议》一份，证明对《协议书》作了补充约定，《协议书》与《补充协议》不一致之处以《补充协议》为准。四、欠条一份，证明刘贤平确认欠张军股权转让款2000万元。五、公司变更登记审核表，证明怀宁县宏昆经贸有限责任公司股权演变过程，案涉股权已经过户至被告名下。
被告对上述证据未发表质证意见，但于2014年3月10日向本院提出《协议书》、《补充协议》上刘贤平的签名非其本人所签，申请对《协议书》、《补充协议》中本人签名进行鉴定，在本院委托鉴定过程中，刘贤平于2014年5月4日向本院提出笔迹鉴定撤回申请，自愿撤回鉴定申请。本院经审查后，对原告上述证据予以采信。
被告在本院两次指定的举证期限内均未向本院提交证据。在本院开庭审理后，被告于2014年4月30日向本院提交如下证据：一、怀宁县黑山冲铜矿方解石矿采矿权评估报告书，证明案涉矿值仅为658.28万元，与双方协议书确认的4000万元相差6倍之多，反映原告在签订股权转让协议中，明显具有欺诈性质，显失公平。二、民事起诉状、应诉通知书、举证通知书、传票，证明原告在协议中承诺公司对外没有债权债务，致使被告刚入股即陷入巨大的债务纠纷之中。原告认为，被告所提交的证据已经超过举证期限，不同意质证。因原告不同意质证，对被告逾期提交的证据材料，本院在本案审理过程中不组织双方进行质证。
经审理查明：怀宁县宏昆经贸有限责任公司（以下简称宏昆公司）于2007年7月3日成立，公司注册资本20万元，公司股东为闫兴刚。其后，宏昆公司股东经过多次变更。2011年4月21日，宏昆公司股东变更为张军。2011年6月20日，宏昆公司注册资本变更为1000万元。2011年8月18日，宏昆公司股东变更为张军、陈俭。2012年2月9日，宏昆公司股东变更为陈俭、张军、闫兴刚。2012年3月15日，宏昆公司股东变更为闫兴刚、张军。2012年4月10日，公司股东变更为张军，张军持股比例为100%。
2012年12月3日，张军（甲方）与刘贤平（乙方）为共同合作经营怀宁县黑山冲铜矿方解石矿，签订《协议书》。该协议书约定：1、宏昆公司名下黑山冲铜矿、方解石矿以4000万元作价，双方认可；2、乙方以2000万元的价格购买50%的股权（因矿山经营管理需要，在工商局备案时甲方同意乙方形式上拥有51%的股份，实际股份为50%）；3、乙方应在工商部门股权变更确认后15日内支付给甲方不低于500万元，首笔款支付后20日内，再次支付给甲方不低于500万元，2013年元月10日欠付清余款；4、如乙方违约在2013年元月15日前无条件退还甲方的股权及法人，并承担违约金1000万元；……8、根据甲方的实际承诺，公司对外没有债权债务。如有债权债务在公司变更前的债权债务全部由甲方负责解决，与乙方无关。2012年12月5日，张军（甲方）又与刘贤平（乙方）签订《补充协议》。该补充协议约定：就履行《协议书》项下相关条款达成补充条款，双方确认股权转让作为双方合作的方式，即乙方受让甲方股权。一、乙方出资人民币2000万元购买甲方持有的宏昆公司50%股权，该转让价款乙方分三期向甲方支付，即在本协议签订后15日内支付不低于500万元，首笔款支付后20日内，再次支付给甲方不低于1000万元，2013年1月10日前付清余款。股权转让金以银行转账方式或现金方式支付。二、甲方应于收到乙方付清每期股权转让款的五日内将与该期对应的股权转让给乙方，甲方在全额收到每期股权转让价款后，除配合办理工商登记外，应与乙方签署章程修正案，甲方在收到本协议项下全部款项后，应同意目标公司的法定代表人由乙方担任，签署相应的股东会决议，办理目标公司法定代表人变更的工商登记手续。双方同意在工商登记中的持股比例为甲方49%、乙方51%，但工商登记中的股比仅为登记股比，不是双方实际的股比，双方真实的股比为甲方50%、乙方50%。四、如乙方在2013年1月20日前未付清本协议项下全部价款的，甲方有权解除《协议书》、本协议及与之有关的一切协议、约定及安排，届时乙方除按本款约定支付违约金外，还需另行承担违约金1000万元。如因甲方违约给乙方造成损失，甲方支付的违约金金额低于实际损失的，甲方必须另予以补偿。
《协议书》、《补充协议》签订后，张军依约召开股东会，修改公司章程，并于2012年12月10日将公司法定代表人变更为刘贤平、将公司股东变更为张军持股比例49%、刘贤平持股51%，并将宏昆公司交付刘贤平负责经营。刘贤平未按约支付股权转让款，2013年3月16日，刘贤平向张军出具欠条一张，载明：今欠到张军股权转让款人民币2000万元整，特立欠据。此欠款为宏昆公司。后刘贤平一直未给付股权转让款，张军为此诉至本院，请求判决所请。
另查明：张军于2013年10月21日委托安徽金的律师事务所范承国律师为其诉讼代理人，于2014年3月11日撤销对金的律师事务所范承国律师的委托，同日另行委托上海天衍禾律师事务所汪大联、姜利作为其本案的第一审诉讼代理人。刘贤平于2013年11月6日委托安徽新洲律师事务所杨守源律师为其诉讼代理人，于2014年3月10日撤销对安徽新洲律师事务所杨守源律师的委托，另行于2014年4月28日委托安徽安维律师事务所吴东光律师为其本案诉讼代理人。
本院认为：《协议书》、《补充协议》均系原、被告双方的真实意思表示，在签订该合同时，宏昆公司股东仅张军一人，故张军向刘贤平转让股权不违反《中华人民共和国公司》相关规定，合法有效。被告刘贤平虽提出《协议书》、《补充协议》并非其本人所签，并申请笔迹鉴定。但其后，刘贤平又申请撤销笔迹鉴定，对该抗辩主张，刘贤平负有举证责任，但其在提出鉴定申请后又予以撤回，致使无法归该笔迹进行鉴定来认定，其应当对该事实承担举证不能的法律后果。原、被告所签订的《协议书》、《补充协议》约定双方合作经营方式为股权转让方式，该合同内容已经明确股权转让比例、转让价款、价款支付时间，系双方关于宏昆公司股权转让的合同，双方因履行《协议书》、《补充协议》产生的纠纷，属于股权转让纠纷。
《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行。本案中，《协议书》、《补充协议》约定了张军出让股权的义务和刘贤平支付股权转让价款的义务，张军、刘贤平均应按合同约定全面履行合同义务。张军依据《协议书》、《补充协议》的约定，签署了股东会决议，办理了股权变更登记和宏昆公司法定代表人变更登记手续，已经履行了合同义务，刘贤平应按照《协议书》、《补充协议》的约定支付对应的股权转让价款。《协议书》、《补充协议》约定股权转让款支付时间为2013年1月10日前付清全部股权转让款，刘贤平在此期间内并未支付股权转让款，已经构成违约。此后，刘贤平因未支付该股权转让款，又于2013年3月16日出具欠条，但至今未履行《协议书》、《补充协议》约定的给付义务，属于迟延履行主要债务，且经过张军催要仍未履行。《补充协议》另行约定，如乙方在2013年1月20日前未付清本协议项下全部价款的，甲方即张军有权解除《协议书》、本协议及与之有关的一切协议、约定及安排，故张军诉请解除其与刘贤平于2012年12月3日签订的《协议书》的主张成立，本院予以支持。
《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。《协议书》、《补充协议》在履行过程中，张军已经依约将股权变更登记至刘贤平名下，合同解除后，张军可以要求恢复原状，故对张军故请刘贤平将其占有的怀宁县宏昆经贸有限责任公司51%股权退还的主张，本院予以支持。《协议书》、《补充协议》中约定违约金为1000万元，该约定系给对方造成损失的损害赔偿，张军在庭审中并未提出该损失的计算依据，亦未举证证明其有实际损失发生，故张军诉请刘贤平支付其违约金1000万元的主张，证据不足，本院不予支持。
综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国公司法》第七十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第三十四条之规定，判决如下：
一、解除原告张军与被告刘贤平与2012年12月3日签订的《协议书》；
二、被告刘贤平于本判决生效之日起十日内将怀宁县宏昆经贸有限责任公司名下的51%股权返还给原告张军；
三、驳回原告张军的其他诉讼请求。
案件受理费191800元，保全费5000元，合计196800元；由被告刘贤平负担132867元，由原告张军负担63933元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。
审 判 长 姚海峰
代理审判员 温占敏
代理审判员 王 倩
二〇一四年五月九日
书 记 员 王 元
附本案适用的法律条文
《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。
法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；
（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；
（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；
（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；
（五）法律规定的其他情形。
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。
《中华人民共和国公司法》
第七十二条有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。
股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。
经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。
公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
第三十四条当事人应当在举证期限内向人民法院提交证据材料，当事人在举证期限内不提交的，视为放弃举证权利。
对于当事人逾期提交的证据材料，人民法院审理时不组织质证。但对方当事人同意质证的除外。
当事人增加、变更诉讼请求或者提起反诉的，应当在举证期限届满前提出。