河南省封丘县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）封民初字第1246号
原告：王春文，男，1960年9月4日生，汉族，农民。
委托代理人：孙中海，河南魁达律师事务所律师。
被告：封丘县八方农化有限公司（简称八方农化）。
住址：封丘县。
法定代表人：郭连辈。
委托代理人：封宗华，河南中同合律师事务所律师。
第三人：穆修文，男，1960年2月25日生，汉族，农民，住封丘县城关乡五里井村。身份证号：4107271960********。
原告王春文诉被告封丘县八方农化有限公司、第三人穆修文提供劳务者受害责任纠纷一案，原告于2015年5月8日向本院起诉，同日本院决定立案受理。2015年6月2日向被告封丘县八方农化有限公司送达了应诉通知书、举证通知书、诉状副本。2015年6月8日依被告申请，本院追加穆修文作为第三人参加诉讼。2015年9月29日向第三人穆修文送达了诉状副本、参加诉讼通知书、举证通知书及开庭传票。2015年9月29日向被告八方农化送达了参加诉讼通知书及开庭传票。2015年5月8日原告提出伤残鉴定申请。2015年6月4日移送鉴定。2015年8月23日鉴定程序终结。依法组成合议庭于2015年10月29日公开开庭进行审理。原告王春文及其委托代理人孙中海、被告封丘县八方农化有限公司委托代理人封宗华、第三人穆修文均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：被告八方农化在2014年6月份让穆修文找到我，说公司的旧仓库需要改造，雇佣我和陈某甲等几人去给被告修旧仓库。当时说好大工每天150元，小工每天100元。干活的脚手架等工具都是被告租赁和提供的。每天干什么活都是受被告公司的人指派和安排，报酬都是被告支付的。在2014年10月24日上午快12点时，被告的法定代表人郭连辈让我和几个干活的人把脚手架挪一下，然后下班。当时我和穆修文、王某、陈某甲等几个人一起从东往西移动脚手架，移动时脚手架突然断裂倒塌，砸到了我身上，致使我身上多处骨折。事故发生后，被告的法定代表人郭连辈将我送到封丘县骨科医院进行治疗。我受伤是在受被告雇佣干活期间，我受到的伤害被告应当赔偿。诉讼请求：1.依法判令被告赔偿原告医疗费12125.05元，住院伙食补助费1710元，营养费1140元，住院期间护理费7020元，出院后护理费4446元，误工费20529.05元，伤残赔偿金56496.60元，被扶养人生活费6438.12元，内固定物取出费用7000元，精神抚慰金20000元，鉴定费2200元，检查费600元，以上共计135680.99元。2、本案诉讼费由被告承担。
被告八方农化辩称：从诉状可知：1、原告与公司是劳动关系，应该仲裁前置，法院不能直接受理本案。2、原被告之间不是雇佣关系，是劳动关系。3、原告受伤的原因：原告是成年人，应该预知风险，其与工友共同挪动脚手架，导致脚手架坍塌，是原告与其他工友混合过错所致，被告八方农化没有过错。请求法院驳回原告的诉请。
第三人穆修文辩称：2014年九月初一八方农化的郭老板让找几个人去维修，有地面、房屋。我比较忙，就通知王爱民找人。王爱民找的原告王春文。12点左右，郭老板说脚手架挪好以后下班，郭老板就走了。我们几个挪脚手架，从东往西挪的时候，脚手架断裂倒塌，砸伤了王春文。我打电话通知郭老板，郭老板问原告有事么？我说砸到腿了，然后我打了120，拉到县人民医院。到医院后我给郭老板打电话，郭老板让拉到骨科医院。转到骨科医院时，郭老板在骨科医院等着，然后开始动手术。郭老板问有钱么，我兜里有3000元左右，郭老板让我交了住院费。然后郭老板让我们几个工人去吃饭了。以后原告一直给我打电话要钱，加上住院费一共给原告13000元。钱不应该我拿，我也是个雇工，不应该承担赔偿责任。
根据三方当事人的诉辩意见，本院归纳争议焦点为：1、原被告及第三人是否存在劳务关系，或法律上的利害关系，原告受伤与被告及第三人之间是否存在因果关系，被告及第三人是否承担赔偿责任；2、原告的伤情如何，有何具体损失及损失的计算标准是否符合法律规定。
针对第一个争议焦点，原告王春文提供的证据材料有：1、2015年2月7日证人穆修文的证人证言和身份证。2、2015年2月20日证人陈某甲的证人证言、庭审证言和身份证。3、2015年2月8日证人王某的证人证言、庭审证言和身份证。4、2015年2月20日证人陈某乙的证人证言、庭审证言和身份证。5、记工表五份。证据1、2、3、4、5证明原告是受被告封丘县八方农化有限公司雇佣的，从事修理旧仓库的工作，工资每天为100元。记工表的记录和证人的证言形成了证据链，证明原告是在为被告从事雇佣活动中受伤，被告应当承担赔偿责任。被告八方农化提供的证据有：1、原告的诉状。证明双方是法人与自然人的关系。2、2014年10月31日第三人向公司出具的关于施工总量的结算凭证，证明被告与第三人存在承揽关系，与原告不存在雇佣关系。第三人从公司领走了承揽费用9446元。3、工资领取发放表及施工内容记录。证明作为承揽人从公司领取承揽费后，向其他施工人员发放了8130元。8280是错误的，有修改的痕迹。由于证据2、3之间相互矛盾，第三人存在给公司多报，少发放的情况。作为承揽人和我们公司之间的权利义务已经完成，原告与我们没有关系。4、2015年6月7日谈话笔录一份，证明八方农化和第三人之间是承揽关系，与原告不存在雇佣关系。造成脚手架倒塌的原因，是施工人员卸掉了加固绳和两头脚手架斜长撑杆，造成加固措施不存在，安全隐患明显加强。三层脚手架应该拆解后重新安装，而不是整体移动。原告等人直接推脚手架违反了操作规程。施工人员存在明显过错，八方农化没有过错。第三人穆修文没有证据提交。
针对第二个争议焦点原告提供的证据有：6、封丘县工商局的企业登记基本信息和王春文的身份证复印件。证明原、被告的身份信息。7、封丘县骨科医院的诊断证明、入院证、病例、出院证、医疗费发票和门诊收费票据、河南省人民医院的收费明细。证明原告的治疗情况以及计算住院伙食补助费、营养费、护理费等费用的依据，因事故造成原告支付医疗费用12125.05元。8、王春文的户口本、护理人员身份证、村委证明、被抚养人的身份证和户口本，证明护理费计算的依据和被抚养人的基本情况。9、河南国信司法鉴定中心的司法鉴定意见书、鉴定费票据、检查费票据，证明原告的伤情构成八级伤残。被告八方农化、第三人穆修文没有证据提交。
经庭审质证，被告对原告提供证据1、2、3、4的证明目的有异议，这四份证据不能证明八方农化与原告之间存在雇佣关系。对证据5有异议，记工表恰恰证明了八方农化与原告不是雇佣关系，记工人不是公司，是第三人穆修文。并且原告不应该持有记工表。对证据6的真实性没有异议，但认为与本案无关。对证据7有异议，被告认为2014年12月20日原告已经出院，骨科医院的门诊票与本次事故没有联系。并且河南省人民医院两张门诊票是清单、明细，不符合证据的法定形式。证据8中的户口信息与本案没有关联性，村委会证明不具有法定形式。对证据9有异议，鉴定费、检查费是原告自己做出的申请，应该由原告自己承担，并且该费用发生在出院以后，不是治疗费用的范围。鉴定意见书根据最高法（2013）他（8）复函规定鉴定结论不符合法律规定，赔偿项目与被告没有关联。第三人对原告提供的证据1、2、3、4、5无异议，对6、7、8、9不予质证。
经庭审质证，原告对被告提供证据1、2、3、4的真实性不发表意见，但对证明目的有异议。证据1、2、3显示2014年10月31日大工150元，小工100元，与原告自认和证人证言符合。第三人穆修文将工资发给工人，不能证明八方农化与第三人之间存在承揽关系。对证据4调查笔录的证明目的有异议，无论是八方农化和第三人之间是承揽关系，还是八方农化与原告存在雇佣关系，被告均应承担责任。第三人对被告提供的证据1、2、4没有异议，对证据3有异议，领取工资以后，就发到工人手里了，领取的工资一部分发给工人了，一部分买大沙、石子、租脚手架，没有克扣或误差。
本院认为原告提供的证据1穆修文的证言因穆修文是本案的第三人，与本案具有利害关系，不予采信。证据2、3、4证人出庭作证，接受法庭及双方当事人的质询，符合法律规定，予以采信。证据5记工表，第三人称发放过工资后已经将工资表撕毁，被告八方农化称原告方不应该有该份记工表，该份证据的来源无法确定，不予采信。证据6符合证据的三性特征，予以采信。证据7中的滑县骨科医院门诊票是原告出院后购买的器具费，系实际支出，并且有相应的发票，符合证据的法定形式，予以采信；河南省人民医院的两张票据系明细或清单，没有相应的发票，不符合证据的法定形式，不予采信。其他证据符合证据规定，予以采信。证据8中的村委会证明没有负责人签字，不符合证据的法定形式，不予采信。其他证据符合证据的三性特征，予以采信。证据9检查费系原告因鉴定而花费的实际支出，并且鉴定费有相应的发票，符合证据的三性特征，予以采信。鉴定书系当事人申请，本院依法委托具有鉴定资质的机构作出的鉴定意见，程序合法，予以采信。被告提供的证据1诉状，符合证据的三性特征，予以采信。证据2两份证明系第三人穆修文记载工人工资、购买大沙水泥等共花去9446元，并且有穆文签字，予以采信。证据3因施工共花费8280元，与证据2工人工资8280元相互印证，予以采信。证据4调查笔录程序合法、并且有被调查人的签字，予以采信。
根据当事人的陈述、举证及庭审，本院确认以下案件事实：2014年6月份，原告王春文经王爱民介绍到被告封丘县八方农化有限公司进行旧仓库改造。原告是小工，每天100元。被告八方农化的法定代表人郭连辈指挥、安排工作，郭连辈不在时由第三人穆修文进行传达。第三人穆修文、工友王春文、王某进行记工，工资由第三人穆修文统一领取然后发放给工人。干活工具由被告八方农化有限公司提供。2014年10月24日上午12点左右，被告八方农化法定代表人郭连辈安排工人挪动脚手架，挪动完后下班。原告、第三人等8个工人将安全加固措施拆掉后，直接推着移动脚手架从东山墙移动到北墙（南屋前墙）。脚手架共有三层，约十米高。在挪动脚手架时，脚手架顶层晃动、断裂砸伤原告王春文。经封丘县骨科医院诊断原告为：1、右胫腓骨骨折。2、后椎体压缩性骨折。3、左股骨额骨折术后内固定存留。4、右腓总神经损伤。住院期间第三人穆修文共原告支付11300元。经河南国信司法鉴定中心鉴定为：1、被鉴定人王春文伤残等级综合评定为八级；2、护理期限拟定为90日；3、内固定取出术费用为5000-7000元。原告王春文的母亲李某，1936年5月26日生。原告王春文兄弟四人。
本院认为：提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应责任。原告提供劳务给被告八方农化，被告八方农化支付报酬给原告，原告与被告八方农化形成事实上的劳务合同关系。原告王春文在提供劳务过程中受伤，被告八方农化作为雇主应当承担主要赔偿责任，本院酌定为70%。本案原告王春文作为完全民事行为能力人，应当能够预见直接移动脚手架可能存在倒塌的危险，但轻信能够避免而导致事故的发生，应当承担相应责任，本院酌定为30%。原告的损失为：1、医疗费11452.55元，2、营养费855元，57×15元（住院期间为2014年10月24日-2014年12月20日住院共57天）。3、住院伙食补助费1710元（57天×30元）。4、误工费按照2014年度河南省农、林、牧、渔业在岗平均工资25402元／年的标准计算305天为21226元（2014年10月24日—2015年8月23日定残日）（25402元／年÷365天×305天）。5、住院期间的护理费，按照2014年度河南省居民服务、其他服务业在岗职工平均工资28472元／年的标准计算为57天为4446元（28472元／年÷365天×57天），6、出院后护理费，因原告未对护理依赖程度进行鉴定，结合原告的伤残等级程度，本院酌定为部分护理依赖，按照2014年度河南省居民服务、其他服务业在岗职工平均工资28472元／年的标准计算90日为3050元（28472元／年÷365天×90天÷2）。7、伤残赔偿金按照2014年度河南省农村居民人均纯收入9416.10元／年计算20年为2824元（9416.10元／年×20年×30%）。8、被扶养人生活费按照2014年度河南省农村居民人均生活消费支出6438.12元／年的标准计算。母亲李某，抚养5年，抚养费2414元（6438.12元／年×5年×30%÷4）。9、内固定物取出费用本院酌定为6000元。以上费用共计54437.55元。因本次事故导致原告王春文受伤且构成八级伤残，给原告王春文造成了精神痛苦，被告还应支付原告一定的精神抚慰金，本院酌定为5000元。被告八方农化辩解原告与其存在劳动关系，根据劳社部发（2015）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》中规定：二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）、劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任的规定。被告八方农化没有提供充分有力的证据（一）、（三）、（四）予以证明原告王春文与其存在劳动关系。故其辩解不能成立。第三人穆修文与原告等人一起提供劳务给被告八方农化，领取的是和大工一样的工资，并未从中牟利，第三人穆修文与原告王春文的受伤没有法律上的利害关系，第三人穆修文不应承担责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告封丘县八方农化有限公司赔偿原告王春文，医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被扶养人生活费共计38106元。
二、被告封丘县八方农化有限公司支付原告王春文精神抚慰金5000元。
三、驳回原告王春文对第三人穆修文的诉讼请求。
四、驳回原告王春文的其他诉讼请求。
上述一、二项限判决生效后10日内履行完毕。
案件受理费3013.6元，鉴定费2800元共计5813.6元，原告王春文负担1744元，被告封丘县八方农化有限公司负担4069元。
如未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新乡市中级人民法院。
审 判 长 刘长军
审 判 员 翟新华
审 判 员 郭文涛
二〇一五年十二月十八日
代书记员 张 飞