云南省文山壮族苗族自治州中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2015）文中民三终字第109号
上诉人（原审原告）潘洪斌。
委托代理人肖炜捷，云南杨柏王律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）马关县烈士陵园管理所。
上诉人潘洪斌因与被上诉人马关县烈士陵园管理所工伤保险待遇纠纷一案，不服马关县人民法院（2013）马民初字第878号民事判决，向本院提起上诉，本院于二0一五年三月二十四日受理后，依法组成合议庭受理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明的案件事实是：被告烈士陵园管理所是全额由国家财政拨款的单位，原告潘洪斌于2001年6月到被告处工作，是被告在编工勤人员。2009年7月12日12时许，原告潘洪斌骑电动摩托车在去信合路168号（马关县民政局婚姻登记处）办公途中，行至松江楼前，从车上摔下，造成右股骨髁上骨折。2009年11月16日，马关县人事局《马关县人事局关于给予潘洪斌同志认定为工伤的通知》（马人险（2009）50号）认定原告为工伤。2012年11月26日，文山州劳动能力鉴定委员会《关于潘洪斌同志伤残等级鉴定的通知》（文劳鉴（2012）212号）评定原告为六级伤残。2013年1月21日，人社局通过原告的建行账号支付其住院伙食补助费690元及一次性伤残补助金31878元。2014年8月29日，人社局向原告潘洪斌发出《关于退还工伤保险基金的通知》：“……根据文山州人民政府《关于贯彻云南省实施〈工伤保险条例〉办法》的实施意见（文政发（2012）97号），全州国家机关、财政拨款事业单位的工伤保险于2012年1月1日起施行，由于你所在的单位属财政拨款的机关下属事业单位，而你是2009年7月12日受伤并于2009年11月16日经马关县人事局认定为工伤，按照文政发（2012）97号第七条‘国家机关、财政拨款事业单位在本实施意见下发前认定的工伤职工，在本单位参保缴费后，一并纳入工伤保险基金统筹管理，单位不再清算相关费用。纳入参保后，工伤职工享受除一次性伤残补助金、一次性工亡补助金外的其他工伤保险待遇’。所以按规定，你符合享受工伤住院伙食补助费，但工伤一次性伤残补助金不符合享受，因审查失察，后经州人社局稽核发现，责令追回，望你给予支持配合，请于2014年9月15日前将该笔工伤基金退还国家工伤基金库，逾期未退还将按照有关规定执行。”原告于2014年10月31日，向马关县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，马关县劳动人事争议仲裁委员会经审查认为原告的请求已过仲裁时效，于2014年11月4日作出不予受理的通知。原告认为被告烈士陵园管理所应按照2004年1月1日起施行的《工伤保险条例》支付其工伤一次性伤残补助金31878元，遂起诉至法院。另查明，原告潘洪斌受伤当月的基本工资为749元。2013年6月17日，被告烈士陵园管理所已支付原告潘洪斌2009年住院期间伙食补助、护理费、交通及宿舍费，2012年住院期间护理费，共计10380元。原告现仍未按照《关于退还工伤保险基金的通知》要求把工伤一次性伤残补助金31878元退还国家工伤基金库。
原审法院经审理认为，被告烈士陵园管理所是全额拨款的事业单位，本案能否适用《工伤保险条例》的规定处理工伤保险待遇的前提是按当时的法律和政策，事业单位是否是参加工伤保险统筹的主体。原告潘洪斌发生工伤的时间为2009年7月12日，根据2004年1月1日施行《工伤保险条例》第六十二条规定：“国家机关和依照或者参照国家公务员制度进行人事管理的事业单位、社会团体的工作人员因工作遭受事故伤害或者患职业病的，由所在单位支付费用。具体办法由国务院劳动保障行政部门会同国务院人事行政部门、财政部门规定。其他事业单位、社会团体以及各类民办非企业单位的工伤保险等办法，由国务院劳动保障行政部门会同国务院人事行政部门、民政部门、财政部门等部门参照本条例另行规定，报国务院批准后施行。”根据该条的授权规定，劳动和社会保障部、人事部、民政部、财政部于2005年12月29日下发《关于事业单位、民间非营利组织工作人员工伤有关问题的通知》（劳社部发（2005）36号）规定：“一、事业单位、民间非营利组织工作人员因工作遭受事故伤害或者患职业病的，其工伤范围、工伤认定、劳动能力鉴定、待遇标准等按照《工伤保险条例》规定执行。二、不属于财政拨款支持范围或没有经常性财政拨款的事业单位、民间非营利组织，参加统筹地区的工伤保险。缴纳工伤保险费所需费用在社会保障缴费中列支。三、依照或者参照国家公务员制度管理的事业单位、社会团体的工作人员，执行国家机关工作人员的工伤政策。四、第二条、第三条规定范围以外的事业单位、民间非营利组织，可参加统筹地区的工伤保险，也可按照国家机关工作人员的有关工伤政策执行。具体办法由省级人民政府根据当地经济社会发展和事业单位、民间非营利组织的具体情况确定……”据此，被告烈士陵园管理所作为不参公管理具有财政拨款支持的事业单位，应当适用该通知第四条的规定，既可参加工伤保险，亦可按照国家机关工作人员的工伤政策执行，具体办法由云南省人民政府根据当地经济社会发展和事业单位的具体情况确定。2006年10月20日，《云南省劳动和社会保障厅、省人事厅、省民政厅、省财政厅转发劳动和社会保障部等四部关于事业单位、民间非营利组织工作人员工伤有关问题文件的通知》（云劳社办（2006）159号）：“一、事业单位、民间非营利组织的工伤保险基金原则上实行州、市级统筹。二、符合36号文件第四条范围的省属事业单位、民间非营利组织按照国家机关工作人员的有关工伤政策执行。36号文件第四条范围的各州、市事业单位、民间非营利组织可参加统筹地区的工伤保险，也可按照国家机关工作人员的有关工伤政策执行，具体办法由各统筹地人民政府根据当地经济发展和事业单位民间非营利组织的具体情况确定。”2008年9月12日，文山州劳动和社会保障局、文山州人事局、文山州民政局、文山州财政局文件《关于转发〈云南省劳动和社会保障厅、云南省人事厅、云南省民政厅、云南省财政厅转发劳动和社会保障部等四部门关于事业单位、民间非营利性组织工作人员工伤有关问题的通知〉的通知》（文劳社（2008）122号）：“二、属于财政全额拨款和差额拨款的事业单位，参加企业单位工伤保险。但上述单位暂不按比例缴纳工伤保险费，其工作人员因工作遭受事故伤害或者患职业病的，工伤待遇支出由同级财政根据实际发生数给予核拨。工伤认定、伤残等级鉴定、待遇标准等，按照《工伤保险条例》规定从2006年11月起执行。”2009年4月8日，文山州劳动和社会保障厅、文山州人事厅、文山州民政厅、文山州财政厅文件《关于贯彻执行文劳社（2008）122号文件的补充通知》（文劳社（2009）36号）：“财政全额拨款和差额拨款的事业单位工作人员，因工作遭受事故伤害或者患职业病，符合《工伤保险条例》第三十二条规定的，可以享受生活护理费；符合《工伤保险条例》第三十三条、三十四条、三十五条规定的，只享受一次性伤残补助金，计算一次性伤残补助金的工资基数为本人受伤当月的基本工资”。2004年《工伤保险条例》第三十四条：“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为16个月的本人工资，六级伤残为14个月的本人工资。”根据《行政机关、事业单位工作人员工资变动卡》载明，原告潘洪斌受伤当月的基本月工资为749元，其一次性伤残补助金额应为10486元（749元×14个月）。关于人社局因审查失察错发给原告潘洪斌的工伤一次性伤残补助金，原告应按照《关于退还工伤保险基金的通知》要求把工伤一次性伤残补助金31878元退还国家工伤基金库。综上所述，原告潘洪斌退伍安置到烈士陵园管理所工作后，于2009年7月12日因工致六级伤残，被告烈士陵园管理所应支付原告潘洪斌一次性伤残补助金人民币10486元。据此，依照《工伤保险条例》（2004年1月1日施行）第六十二条、第三十四条之规定，判决：一、被告马关县烈士陵园管理所于本判决生效之日起十日内支付原告潘洪斌一次性伤残补助金人民币10486元。二、驳回原告潘洪斌其余诉讼请求。案件受理费600元，减半收取300元，由原告潘洪斌承担200元，被告马关县烈士陵园管理所承担100元。
判决送达后，潘洪斌不服，向本院提起上诉称：一审法院以上诉人2009年度的基本工资为基数计算工伤一次性伤残补助费错误，是一审法院对《工伤保险条例》中规定的“本人工资”与“基本工资”混淆所致。根据老《工伤保险条例》第三十四条规定：“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为16个月的本人工资，六级伤残为14个月本人工资；…，，第六十一条规定：“…本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资（注意不是基本工资）。”《职工基本养老保险个人账户管理暂行办法》第8条规定：“新招职工（包括研究生、大学生、大中专毕业生等）以起薪当月工资收入作为缴费工资基数；从第二年起，按上一年实发工资的月平均工资作为缴费工资基数”《云南省人力资源和社会保障厅关于公布2009年度全省在岗职工平均工资、企业退休人员平均养老金和2010年度基本养老保险个人账户利息计算办法的通知》（云人社发（2010）84号）第一条规定：“2009年度全省在岗职工年平均工资为26992元，月平均工资为2250元。”根据以上法律、法规的规定，上诉人的工伤一次性伤残补助金是人社局的专业人员计算的，而且符合法律、法规的规定。因此，人社保局原按上诉人2277元的基数计算是正确的。综上所述，一审法院采信上诉人的基本工资为本人工资错误，一审法院以此为基数判决上诉人一次性伤残补助金10486元错误。请求二审人民法院依法撤销马关县人民法院（2014）马民初字第878号民事判决，改判被上诉人支付上诉人工伤一次性伤残补助金31878元，并承担一、二审诉讼费用。
被上诉人马关县烈士陵园管理所未做书面答辩。
本院认为，首先，被上诉人马关县烈士陵园管理所是属财政全额拨款的事业单位。根据2004年1月1日施行《工伤保险条例》第六十二条规定：“国家机关和依照或者参照国家公务员制度进行人事管理的事业单位、社会团体的工作人员因工作遭受事故伤害或者患职业病的，由所在单位支付费用。具体办法由国务院劳动保障行政部门会同国务院人事行政部门、财政部门规定。其他事业单位、社会团体以及各类民办非企业单位的工伤保险等办法，由国务院劳动保障行政部门会同国务院人事行政部门、民政部门、财政部门等部门参照本条例另行规定，报国务院批准后施行。”根据该条的授权规定，劳动和社会保障部、人事部、民政部、财政部于2005年12月29日下发《关于事业单位、民间非营利组织工作人员工伤有关问题的通知》（劳社部发（2005）36号）规定：“一、事业单位、民间非营利组织工作人员因工作遭受事故伤害或者患职业病的，其工伤范围、工伤认定、劳动能力鉴定、待遇标准等按照《工伤保险条例》规定执行。综合以上规定，可认定上诉人潘洪斌属适用《工伤保险条例》的事业单位工作人员，其于2009年发生工伤事故，应按2004年《工伤保险条例》享受相关工伤待遇。其次，根据2004年《工伤保险条例》第三十四条“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为16个月的本人工资，六级伤残为14个月的本人工资。”上诉人潘洪斌应享有从工伤保险基金获得一次性伤残补助金的待遇，被上诉人马关县烈士陵园管理所不是支付一次性伤残补助金的主体。依据2004年《工伤保险条例》第五十三条“下列情形之一的，有关单位和个人可以依法申请行政复议；对复议决定不服的，可以依法提起行政诉讼：……（四）工伤职工或者其直系亲属对经办机构核定的工伤保险待遇有异议的。”上诉人潘洪斌应就一次性伤残补助金的领取向工伤保险基金经办单位申请解决。综上所述，本案不属民事受案范围。原审判决认定案件事实清楚，但适用法律不当，依法应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条第（一）、（三）项，第一百七十条第一款（二）项之规定，裁定如下：
一、撤销马关县人民法院（2013）马民初字第878号民事判决；
二、驳回原审原告潘洪斌的起诉。
一审诉讼费600元，二审诉讼费600元，均予以免收。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李亚靖
审 判 员 韦祖庆
代理审判员 张 祺
二〇一五年六月十五日
书 记 员 陆启慧