湖北省武汉市汉南区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2018）鄂0113刑初38号
公诉机关湖北省武汉市汉南区人民检察院。
附带民事诉讼原告人梁某。
委托诉讼代理人林莉，湖北万泽律师事务所律师。
被告人暨附带民事诉讼被告人张大国，退休工人。因本案于2018年3月1日被武汉市公安局武汉经济技术开发区（汉南区）分局刑事拘留，同年3月13日被逮捕。现羁押于武汉市第二看守所。
辩护人暨附带民事诉讼代理人何志新，湖北力为律师事务所律师。
湖北省武汉市汉南区人民检察院以鄂武南检刑诉[2018]42号起诉书指控被告人张大国犯故意伤害罪，于2018年5月16日向本院提起公诉，本院于次日受理立案。附带民事诉讼原告人梁某向本院提起附带民事诉讼，本案依法合并审理。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2018年7月3日公开开庭审理了本案。湖北省武汉市汉南区人民检察院指派检察员王宜青、检察人员姜前龙出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人梁某及其附带民事诉讼代理人林莉，被告人张大国及其辩护人暨附带民事诉讼代理人何志新到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。
公诉机关指控：2018年1月20日14时许，被告人张大国在武汉市汉南区纱帽街薇湖路十字路口，与被害人梁某因邻里纠纷发生冲突，梁某先后持水果刀和铁锹殴打被告人张大国，张大国分别夺过水果刀和铁锹后，以铁锹击打被害人梁某的腿部，造成被害人右髌骨骨折。经鉴定，被害人梁某人体损伤程度为轻伤二级。
针对上述指控，公诉机关向本院提交了如下证据：1、司法鉴定意见书；2、报案材料、扣押物品清单等相关书证；3、被害人梁某的陈述；4、被告人张大国的供述和辩解。
公诉机关认为：被告人张大国故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。因其具有以下量刑情节：被告人当庭自愿认罪认罚、被害人有过错，可酌情对被告人从轻处罚。建议对被告人张大国在有期徒刑六个月以上一年六个月以下判处刑罚，并可根据赔偿情况作适当调整。
附带民事诉讼原告人梁某诉称的事实与公诉机关指控的事实一致，请求判令被告人赔偿因其犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成的治疗费10315.94元、住院伙食补助费540元、营养费540元、护理费7190元、交通费500元、鉴定费1140元等经济损失共计人民币20225.94元，并提交了附带民事诉讼原告人梁某的户口簿、身份证、病历资料及治疗费发票、鉴定费发票、附带民事诉讼原告人梁某的女婿李某刚的身份证、社保缴费记录、工资收入银行流水及单位提供的误工证明等证据。
被告人张大国对公诉机关指控的犯罪事实、证据、罪名及量刑建议均无异议；对附带民事诉讼原告人提出的赔偿请求不持异议，表示愿意赔偿，并委托其附带民事诉讼代理人通过其家属将预付赔偿款人民币二万元暂存于法院案款账户。
辩护人暨附带民事诉讼代理人辩护及代理意见认为：刑事责任部分，被告人当庭自愿认罪认罚，认罪悔罪态度较好，可对被告人酌情从轻处罚；本案的发生被害人有过错在先，可对被告人酌情从轻处罚；本案系邻里纠纷引发，可对被告人酌情从轻处罚；附带民事诉讼被告人愿意赔偿附带民事诉讼原告人经济损失，且将赔偿款预付二万元，暂存于法院案款账户，只不过因为附带民事诉讼原告人的原因，双方当事人未能对民事赔偿部分达成调解协议，可对被告人酌情从轻处罚。民事赔偿部分，对附带民事诉讼原告人提出的护理费损失的诉讼请求有异议，并认为虽然附带民事诉讼原告人提供了其女婿李某刚的休假停薪证明、工资收入证明，2018年3月15日至5月17日招商银行工资卡交易明细，但不能证明李某刚因误工导致收入减少，对其护理费应按照居民服务业年平均工资35214元的标准计算；对交通费500元的诉讼请求有异议，认为附带民事诉讼原告人在汉南医院治疗，离家不足2公里，在未提交交通费票据的情况下，交通费应酌情认定200元；同时认为附带民事诉讼原告人对案件的发生有较大过错，其应承担相应的民事责任。
经审理查明，被告人张大国与被害人梁某曾因邻里关系不和有矛盾。2018年1月20日14时许，二人在武汉市汉南区纱帽街薇湖路十字路口相遇，发生冲突，被害人梁某先后持水果刀和铁锹殴打张大国，被告人张大国分别夺过水果刀和铁锹后，以铁锹击打被害人梁某的腿部，造成被害人右髌骨骨折。经鉴定，被害人梁某人体损伤程度为轻伤二级。
另查明，附带民事诉讼原告人梁某受伤后在武汉市汉南区人民医院住院治疗36天，共支付医疗费用10315.94元；湖北明鉴司法鉴定所司法鉴定费用1140元由附带民事诉讼原告人梁某垫付。
以上事实，有下列经庭审质证的证据证实：
1、报案材料、扣押物品清单及扣押物品照片等证据，证明被告人使用水果刀、铁锹将被害人打伤的事实；
2、湖北明鉴司法鉴定所司法鉴定意见书，证明被害人人体损伤程度为轻伤二级；
3、被害人梁某的陈述
①2018年1月20日的陈述：“2018年1月20日下午14点左右，……我从屋里出来往菜场方向走，走到第一小十字路口处附近……我就对狗子喊：‘不要跑小心碰到强盗，把你打死了’。张大国从另一个拐角朝我走来，口里还骂脏话，说要打死我……我就在附近找了把锹，张大国就一把夺走了我的锹，用锹朝我左小腿砍了下，他又用锹朝我的右腿膝盖打了下。后来我又被张大国推在了地上，张大国又用脚朝我肚子和胸口踹了几脚，然后张大国就离开了……我认识张大国，以前是邻居……以前发生过矛盾。”
②2018年3月1日的陈述：“我拿了一把水果刀出来的，当时张大国朝我走来时，我因为害怕就把放在我三轮车上一把捡破烂用的水果刀拿在手上吓唬张大国不让他过来。后来我觉得到太短了感觉自己不安全，看见旁边有把锹，就把锹也拿手上了。刀放在右手和锹一起抓着，将锹举着……张大国慢慢靠近我，突然一下子跑到我身边将我抱住，同时双手夺下我刀子和锹，然后用锹朝我两条腿膝盖处各打了二下，我就倒地上了……”
4、被告人张大国2018年3月1日的供述和辩解：“我以前和梁某是隔壁邻居，后来因为梁某经常找我扯皮……我现在搬到我儿子张某的房子里面住着……大概是2018年1月20日、21日的中午1点钟左右……我往大菜场方向走，还没有出小区，就碰到了梁某……梁某说我张大国是强盗……骂我大孙女，我当时就不服气，就向梁某走过去了，这时候梁某就从她的一辆三轮车上面拿了一把20公分长的水果刀出来，说拿刀杀死我，还用刀刺我，我当时就用左手将刀夺了过来……我就对梁某说现在怎么样……梁某就往她家的方向跑，中途有一个铁锹靠在墙上面，梁某就将锹拿着往我这里跑，跑过来的时候就用锹往我头上打，将我的右脚脚后跟砍伤了……我就将梁某手上的锹又夺过来了，夺过来后，我就拿着铁锹往梁某的腿上打了两下，梁某就倒在地上了。然后我就被人拉走了……”
5、附带民事诉讼原告人户口簿、身份证复印件，证明附带民事诉讼原告身份主体适格；
6、附带民事诉讼原告人病历资料、出院记录，证明附带民事诉讼原告人住院及出院经过；
7、住院收费票据、结算单、出院病人清单各一份，证明附带民事诉讼原告人在医院支付的医疗费用10315.94元；
8、附带民事诉讼原告人梁某女婿李某刚居民身份证、社保缴费记录、银行流水、误工证明，证明附带民事诉讼原告人女婿李某刚护理期间的误工损失，要求附带民事诉讼被告人赔偿护理费人民币7190元；
附带民事诉讼被告人的代理人对证据8的关联性有异议并认为，该组证据不能证明附带民事诉讼原告人的护理费损失。
经庭审质证，本院对证据8的证明效力不予认定。
被告人张大国的犯罪行为给被害人造成人身伤害，依法应当赔偿被害人经济损失。附带民事诉讼原告人要求附带民事诉讼被告人赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、交通费等经济损失的诉请符合法律规定。附带民事诉讼原告人诉请护理费损失7190元，虽然提供了其女婿李某刚的工资收入证明、银行流水清单、误工证明等证据，但未能提供因护理导致误工期间收入减少的证据。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二十条第一款、第三款、第二十一条第一款、第二款以及《湖北省公安厅、湖北省高级人民法院、湖北省统计局、国家统计局湖北调查总队《关于发布2018年度<湖北省道路交通事故损害赔偿标准>的通知》的规定，对附带民事诉讼原告人的护理费应按居民服务业在岗职工年平均工资标准计算，即误工费3473.16元〔居民服务业在岗职工平均工资（年）35214元/365天×36天=3473.16元〕。
本院认为，被告人张大国持械故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控被告人张大国的犯罪事实清楚、证据确实、充分，指控罪名成立，本院依法予以认定。本案因邻里纠纷引发，可对被告人酌情从轻处罚；被害人有过错，对被告人可酌情从轻处罚；被告人愿意赔偿被害人经济损失，且将赔偿款二万元预付法院案款账户暂存，因附带民事诉讼原告人未同意调解，双方未能达成调解协议，可对被告人酌情从轻处罚；被告人当庭自愿认罪认罚，可对被告人酌情从轻处罚。辩护人的辩护意见与本案事实和法律规定相符，本院依法予以采信；附带民事诉讼被告人代理人关于护理费的诉讼请求应按居民服务业标准计算的代理意见，以及附带民事诉讼原告人有过错应承担相应的民事责任的代理意见，与本案事实和法律规定相符，本院依法予以支持；关于附带民事诉讼被告人代理人提出的交通费酌情认定200元的意见，本院不予采纳。附带民事诉讼原告人对本案的发生存在过错，本院认定附带民事诉讼原告人应对民事赔偿部分承担30%的民事赔偿责任，附带民事诉讼被告人承担70%的民事赔偿责任。
被告人张大国的犯罪行为给被害人造成人身伤害，应当依法赔偿被害人经济损失。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、第一百零一条规定，附带民事诉讼原告人因本案造成的经济损失应认定为：1、医疗费10315.94元；2、住院伙食补助费540元（36天×15元/天=540元）；3、营养费540元（15元/天×36天=540元）；4、护理费3473.16〔居民服务业在岗职工平均工资（年）35214元/365天×36天=3473.16元〕；5、鉴定费1140元（840元+300元=1140元）；6、交通费酌情认定500元等各项经济损失共计人民币16509.10元。附带民事诉讼被告人张大国应赔偿附带民事诉讼原告人各项经济损失人民币11556.37元（16509.10元×70%=11556.37元），其他经济损失由附带民事诉讼原告人自行承担。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款规定，判决如下：
一、被告人张大国犯故意伤害罪，判处拘役五个月；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月1日起至2018年7月31日止。）
二、附带民事诉讼被告人张大国赔偿附带民事诉讼原告人梁某各项经济损失人民币11556.37元，于本判决生效后十日内付清；
三、驳回附带民事诉讼原告人梁某的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省武汉市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 魏世维
人民陪审员 肖有武
人民陪审员 李启发
二〇一八年七月三日
书 记 员 李 敏