贵州省遵义市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）黔03民终2633号
上诉人（原审被告）：贵州省公路局高速公路建设营运中心，住所地贵阳市观山湖区阳关大道附100号。
法定代表人：李松，该中心主任。
被上诉人（原审原告）：杨文化，男，汉族，生于1975年10月15日，河南省郸城县人，住郸城县。
被上诉人（原审被告）：刘三元，男，生于1958年7月18日，河北省保定市人，住河北省保定市徐水区。
被上诉人（原审被告）：李风海，男，生于1964年10月17日，河北省满城县人，河北省保定市满城县。
被上诉人（原审被告）：李伟，男，生于1983年10月27日，河北省保定市人，户籍地河北省保定市徐水区。
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司顺平支公司。组织机构代码证：91130636808372659N。
法定代表人沈志勇，该公司经理。
上诉人贵州省公路局高速公路建设营运中心因与被上诉人杨文化、刘三元、李风海、李伟、中国人民财产保险股份有限公司顺平支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省习水县人民法院（2017）黔0330民初3772号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
贵州省公路局高速公路建设营运中心上诉请求：撤销原判，查清事实，予以改判。事实及理由：1、一审判决认定事实和客观实际不符，冀Ｆ×××××重型半挂牵引车在达8公里的长下坡道路上空挡行驶，且超载60%造成事故。2、上诉人已经尽到了管理责任和举证责任，在目前国家尚未制定避险车道技术规范及修建标准的情况下，不可能提交相应文件作为证据。3、本案事故发生是驾驶员驾驶超载车辆在长下坡道路上空挡行驶后失控驶入避险车道，责任应完全由驾驶员承担，即使要按责任比例划分，驾驶员也应该承担80%，其余责任人承担20%。一审判决中国人民财产保险顺平公司不承担赔偿责任的依据不充分，该保险公司赔付5万元之后不能免除其依据承保范围内进行赔付的义务。4、一审判决认定原告的损失为2038781.63元，但经了解，原告方另外还在一审法院提车对其雇主的诉讼，该案应与本案合并审理，否则有重复索赔。
被上诉人杨文化、刘三元、李风海、李伟、中国人民财产保险股份有限公司顺平支公司等均未提交书面答辩意见。
原告杨文化向一审法院起诉请求：一、判决被告支付原告各项损失合计3003904.68元（医疗费591271.83元；误工费：10000.00元／月×353天=117666.67元；护理费：1、定残前：48077／年×353天=46759.82元，2、定残后：48077／年×20年=961542.00元；交通费10000.00元；住院伙食补助费：144天×100元／天=14400元；营养费：144天×60元／天=8640元；残疾赔偿金：26742.62元／年×20年×（90％+20％）=492064.2元；被抚养人生活费710462.16元；鉴定费1100元，精神抚慰金50000.00元）二、本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2015年1月2日，被告刘三元与李风海驾驶冀Ｆ×××××号重型半挂牵引车牵引冀Ｆ×××××号重型底平板半挂车装载旋挖钻机一台，从习水县习酒镇出发，经柑甜收费站进入蓉遵高速公路往赤水方向行驶，19时30分，行驶至蓉遵高速公路362KM+100M时，在车辆状态符合安全运行的情况下驶入紧急避险车道，与避险车道顶端的防撞设施相撞后坠入避险车道的山坡，造成了原告杨文化受伤。后遵义市公安交通管理局遵赤高速公路交通警察大队作出《遵公交证字[2015]第00001号道路交通事故证明》，确认：冀Ｆ×××××号重型半挂牵引车上人员李风海、刘三元和杨文化在事故中受伤，其中杨文化仍处于失忆状态；经对冀Ｆ×××××号重型半挂牵引车（含冀Ｆ×××××号重型底平板半挂车）技术鉴定，冀Ｆ×××××号重型半挂牵引车（含冀Ｆ×××××号重型底平板半挂车）符合安全运行条件；经对冀Ｆ×××××号重型半挂牵引车上人员刘三元和李风海进行调查，两人陈述相互矛盾。根据现场勘查、调查取证及检验鉴定情况，不能确认冀Ｆ×××××号重型半挂牵引车发生事故时是由谁驾驶。刘三元与李风海的陈述不能相互印证，且与车辆技术检验鉴定结论相互矛盾，杨文化处于失忆状态，不能确认冀Ｆ×××××号重型半挂牵引车发生事故的原因及事故责任。经泸州科正司法鉴定中心鉴定，发生该事故的原因系行驶中空档所致。
事故发生后，原告杨文化被送往医院进行治疗。其中2015年1月2日至2015年1月13日在习水县人民医院住院治疗花去医疗费140300.12元；2015年1月14日至2015年2月27日在解放军第三军医大学新桥医院住院治疗花去医疗费340651.71元；2015年3月1日至2015年4月11日在郸城县人民医院住院治疗花去医疗费67319.16元；2015年5月8日至2015年6月24日在河南省中心医院住院治疗花去医疗费21745.00元；2017年11月12日至2017年12月6日在周口协和骨科医院住院治疗花去医疗费12769.95元。医疗费合计582785.82元。后经周口天目法院临床司法鉴定所鉴定：一、被鉴定人杨文化T3_6椎体骨折伴脊髓并截瘫术后、双下肢肌力I级目前评定为二级；二、被鉴定人杨文化胸部双侧1—5肋骨骨折评定为伤残九级。
原告杨文化之父杨百荣68岁（生于1950年1月4日），母亲梁凤云69岁（生于1949年12月6日），儿子杨晨旭17岁（生于2000年3月19日），女儿杨智想16岁（生于2001年1月17日）。杨文化之姐为杨玉梅。
本院另查明，冀Ｆ×××××号重新半挂牵引车的实际车主为李伟，且该车在中国人民财产保险股份有限公司投了车上人员责任险（乘客为5万元*2座），被告中国人民财产保险股份有限公司顺平支公司已按顺平县人民法院（2017）冀0636民初738号民事调解书确定的义务，向原告杨文化支付了人民币50000.00元。
贵州省2016年在岗职工年平均工资为54637.00元，2016年贵州省居民及服务业职工年平均工资为28224.00元。2016年贵州省城镇居民人均消费性支出为19201.66元。
一审法院认为:原告因此次交通事故应获得的赔偿项目为：1、医疗费582785.82元（以医疗发票为准）；2、误工费：原告所提供的误工证明不能证明其真实收入，本院参照2016年贵州省在岗职工年平均工资54637.00元计算，误工期计算到定残前一日（2015年12月19日）：54637.00元／年÷365天×351天=52541.33元；3、护理费：护理费标准按照2016年贵州省居民及其他服务业职工年平均工资28224.00元计算，护理期间分为定残前和定残后：28224.00元／年÷365天×351天+28224.00元／年×20年=591621.44元；4、交通费：根据原告提供的发票及考虑原告多次转院花去的交通费，本院酌情支持6000.00元；5、住院伙食补助费：原告主张14400.00元，本院予以支持；6、营养费:原告主张8640元，本院予以支持；7、残疾赔偿金：参照贵州省2016年城镇居民人均可支配收入26743元／年×20年×（90%+2%）=492071.20元；8、鉴定费是原告因本次事故所支出的必要的费用，符合法律规定，原告主张1100.00元，本院予以支持；9、精神损害抚慰金：考虑到原告伤残等级，本院酌情支持40000.00元；10、被抚养人生活费：参照贵州省2016年城镇居民人均消费性支出19201.68元，本案被抚养人为原告杨文化的父母及其子女杨晨旭、杨智想，计算为：⑴、杨文化之父杨百荣的抚养费：19201.68元／年×[20-（68-60）]年÷2=115210.08；⑵、杨文化之母梁凤云的抚养费为19201.68元／年×[20-（69-60）]年÷2=105609.24元，⑶、杨文化之子杨晨旭19201.68元／年×（18-17）年÷2=9600.84元；⑷、杨文化之女杨智想；19201.68元／年×（18-16）年÷2=19201.68元，故被抚养人生活费合计为249621.84元。以上费用合计为2038781.63元。
关于本案责任承担：导致本案原告因交通事故受损的原因系驾驶人员在驾驶中未尽到安全驾驶责任，李风海与刘三元均是冀Ｆ×××××号重新半挂牵引车的驾驶人员，事故发生后根据现有证据不能确认事发时驾驶人是李风海还是刘三元，因此，应由驾驶员刘三元和李风海承担连带赔偿责任，本院划分其共同承担总赔偿金额的60%，即2038781.63元×60%=1223268.98元；被告李伟作为冀Ｆ×××××的实际车主，没有尽到车辆管理义务，应承担20%责任，即2038781.63元×２0%=407756.33元；由于避险车道未能将车辆阻拦在车道内，被告贵州省公路局高速公路建设营运中心作为管理方和维护方，庭审中未提供证据证明该避险车道的设计、建造符合相关安全技术标准，也应承担相应的赔偿责任，以20%为宜，即2038781.63元×２0%=407756.33元。被告中国人民财产保险股份有限公司顺平支公司已按河北省顺平县人民法院作出的（2017）冀0636民初738号民事调解书向原告赔偿了损失50000.00元，故不再承担责任。
综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，第九十二条、第一百四十四条之规定判决如下：
一、由被告刘三元、李风海于本判决生效之日起三十日内
共同向原告杨文化赔偿损失人民币1223268.98元，刘三元、李风海承担连带责任；
二、由被告李伟于本判决生效之日起三十日内向原告杨文化赔偿损失人民币407756.33元；
三、由被告贵州省公路局高速公路建设营运中心于本判决生效之日三十日内起向原告杨文化赔偿损失人民币407756.33元；
四、驳回原告的其余诉讼请求。
本案诉讼费7660.00元，由被告刘三元、李风海、李伟共同承担6160.00元，贵州省公路局高速公路建设营运中心承担1500.00元。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案的焦点是：一、上诉人贵州省高速公路建设营运中心是否应当承担赔偿责任以及承担责任的比例是否恰当；二、杨文华主张工伤赔偿后是否有权主张第三人侵权责任。
关于焦点一、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：“下列情形，适用民法通则第一百二十六条的规定，由所有人或者管理人承担赔偿责任，但能够自己没有过错的除外，（一）道路、桥梁、隧道等人工建造的构筑物因维护、管理瑕疵致人损害的；（二）堆放物品滚落、滑落或者堆放物倒塌致人损害的；（三）树木倾倒、折断果实坠落致人损害的。前款（一）项情形，因设计、施工缺陷造成损害的，由所有人或者管理人与设计施工者承担连带责任。”，由于事发路段高速公路系上诉人贵州省高速公路管理和营运，其未提供证据证明避险车道设计、建设、维护不存在瑕疵和自己没有过错，因此其对被上诉人杨文华因车辆失控驶入避险车道受伤应承担相应的赔偿责任。一审综合各方在本次事故中的责任大小，认定由上诉人承担20%的赔偿责任并无不当。
关于焦点二、虽然被上诉人杨文化在向雇主主张赔偿，但其现在主张的是第三人侵权，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条：“依法应当参加工伤保险头筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。”的规定，其有权侵权赔偿责任。
综上所述，贵州省公路局高速公路建设营运中心的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费15320元，由贵州省公路局高速公路建设营运中心负担。
本判决为终审判决。
审判长 彭 莉
审判员 梁华勇
审判员 张 睿
二〇一八年五月二十二日
书记员 钟永海