辽宁省阜新市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）阜民一终字第00586号
上诉人（原审被告）：沈XX。
委托代理人：齐林，辽宁凯旋律师事务所律师
被上诉人（原审原告）：沈XX。
上诉人沈XX因与被上诉人沈XX离婚纠纷一案，不服阜新市细河区人民法院（2015）细民一初字第393号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人沈XX及委托代理人齐林，被上诉人沈XX到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告沈XX一审诉称：原被告于2012年3月30日登记结婚，婚生女沈X晨于2013年11月28日出生。婚后因夫妻感情不和，原告诉至阜新市细河区人民法院请求与被告离婚，经法院判决不准予原被告离婚，原告考虑到婚生女小，想与被告继续生活，但是被告经常殴打原告，原被告感情破裂，已无和好的可能。被告婚前购买了坐落于阜新市细河区华东街88-5-321号房屋（首付100000元，贷款170000元）到2014年5月，已经还款47520元。经原被告协商，双方于2012年3月30日到阜新市公证处办理了婚前财产约定协议，约定坐落于阜新市细河区华东街88-5-321号房屋所有权为原被告共有，当日原被告办理了结婚登记。请求：1、判决原被告离婚；2、婚生女沈X晨归原告抚养，被告每月给付抚养费人民币800元；3、坐落于阜新市细河区华东街88-5-321号房屋归原告所有，电视机、冰箱、洗衣机、电脑等系原告婚前财产，归原告所有；4、诉讼费用由被告承担。
被告沈XX一审辩称：答辩人同意离婚。被答辩人所述与事实不符，答辩人在婚姻期间并不存在殴打被答辩人的情形。婚生女应由答辩人抚养，并由被答辩人给付抚养费。坐落于阜新市细河区华东街88-5-321号房屋应当归答辩人所有。夫妻关系存续期间的债务应由答辩人与被答辩人共同分担，该房屋现在尚欠房屋贷款135397.08元。没有其他夫妻共同财产。
一审法院经审理查明：原告沈XX与被告沈XX于2012年3月30日登记结婚，婚生女沈X晨于2013年11月28日出生。原被告婚后夫妻感情较好，近来双方因日常生活琐事经常产生口角，原告于2014年6月3日向一审法院起诉请求与被告离婚，一审法院作出（2014）细民一初字第00336号民事判决，判决不准予原被告离婚。判决后原被告并没有和好，现原告沈XX再次起诉请求离婚，被告沈XX同意离婚，原被告夫妻感情确已破裂。2011年4月29日，被告沈XX贷款购买了坐落于阜新市细河区华东街88-5-321号房屋，2011年6月17日取得房屋所有权，2012年3月30日，原被告签订婚前财产约定协议并公证，约定坐落于阜新市细河区华东街88-5-321号房屋所有权为原被告双方共同共有，办理该房屋所有权变更登记时，房屋所有权人属沈XX名，共有人属沈XX名，该房屋现有房屋贷款人民币135397.08元，本案在审理过程中，经原被告议价该房屋价值为人民币300000元。2012年3月4日，原告沈XX购买了海信冰箱一台、先科烟机一台、海尔热水器一台，2012年3月10日，原告购买了松下洗衣机一台。2012年3月18日，原被告购买了价值2900元组装电脑一台。原被告夫妻共同财产有坐落于阜新市细河区华东街88-5-321号房屋及组装电脑一台。原告沈XX个人财产有海信冰箱一台、先科烟机一台、海尔热水器一台、松下洗衣机一台。另查明，被告沈XX每月工资为人民币1300元。一审法院所确认的上述事实，有原被告结婚证、（2014）细民一初字第00336号民事判决书、阜新市住房公积金个人住房抵押借款合同、阜新市住房公积金个人住房抵押房贷款委托扣款协议、购房发票、房屋产权证、公证书、购物小票、阜新市域维网络兼容机制保单、当事人陈述及庭审笔录在卷佐证，这些材料均经过庭审质证及一审法院的审查，可以采信。
一审法院认为，原告沈XX与被告沈XX的婚姻虽系自愿构成，但婚后经常因生活琐事产生纠纷，原告沈XX起诉离婚，被告沈XX同意离婚，夫妻感情确已破裂，故原告沈XX请求离婚，一审法院予以准许。因婚生女沈X晨未满两周岁，为有利于婚生女身心健康、保障婚生女的合法权益，根据婚生女的实际需要、原被告的负担能力及本地的实际生活水平，婚生女沈X晨由原告沈XX抚养，并且被告沈XX每月给付抚养费人民币300元为宜。夫妻共同财产应予以分割，庭审中原告同意将坐落于阜新市细河区华东街88-5-321号房屋归被告沈XX所有，由被告沈XX给付原告沈XX房屋折价款人民币82301.46元，即（300000元-135397.08元）÷2，该房屋剩余贷款135397.08元由被告沈XX偿还，组装电脑一台归原告沈XX所有，一审法院酌定由原告沈XX给付被告沈XX折价款人民币500元。海信冰箱一台、先科烟机一台、海尔热水器一台、松下洗衣机一台系原告沈XX婚前个人财产，故归原告沈XX所有。关于被告沈XX主张坐落于阜新市细河区华东街88-5-321号房屋应归被告沈XX所有，婚后原被告共同还贷支付的款项及其相对应财产增值部分，由被告沈XX对原告沈XX进行补偿一节，因原被告签订了婚前财产约定协议并办理了公证手续，已经约定该诉争房屋系原被告共同财产，故坐落于阜新市细河区华东街88-5-321号房屋应为原被告共同所有，对于被告的该主张一审法院不予支持。综上，依据《中华人民共和国婚姻法》第十七条、第十八条、第三十二条、第三十六条、第三十七条之规定，判决如下：一、准予原告沈XX与被告沈XX离婚。二、婚生女沈X晨由原告沈XX抚养，被告沈XX每月给付抚养费人民币300元，自2015年8月开始给付。三、夫妻共同财产坐落于阜新市细河区华东街88-5-321号房屋归被告沈XX所有，由被告沈XX给付原告沈XX房屋折价款人民币82301.46元，该房屋剩余贷款135397.08元由被告沈XX偿还，组装电脑一台归原告沈XX所有，由原告沈XX给付被告沈XX折价款人民币500元。四、海信冰箱一台、先科烟机一台、海尔热水器一台、松下洗衣机一台归原告沈XX所有。以上金钱给付义务原被告于本判决发生法律效力之日起十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币800元，由原告沈XX负担400元，被告沈XX负担人民币400元。（原告已预付）
沈XX上诉请求：一、依法撤销原判并改判诉争房产归上诉人单独所有且婚生女沈X晨归上诉人抚养；二、诉讼费用由被上诉人承担。理由：原审人民法院认定事实不清、适用法律错误，具体如下：一、诉争房屋为上诉人个人婚前财产，原审人民法院认定为夫妻共同财产属于认定错误。位于细河区华东街88-5-321的房屋为上诉人婚前购买，并登记在上诉人名下，虽然上诉人与被上诉人在婚前进行过婚前财产公证，明确将该房屋变更为夫妻双方共同共有，但根据物权法第9条规定不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。由此可知，我国不动产所有权的变动是以登记为生效要件的，虽然该份公证发生法律效力，但仅仅是在合同行为范围内发生的效力，并不能影响到物权的变动，因此，在双方未进行房屋变更登记的前提下，该份房产依然属于沈XX个人婚前财产，因此不存在支付被上诉人任何补偿的事由，故原审人民法院认定该房屋为夫妻共同财产属于认定事实不清，适用法律错误。二、本着有利于孩子成长的原则，沈X晨的抚养权应当归上诉人所有。双方婚生女儿沈X晨于2013年11月28日出生，出生后便与上诉人父母共同生活，由上诉人父母照顾抚养，沈X晨与其爷爷奶奶已建立了良好的感情基础，现沈X晨在上诉人处生活，且位于细河区华东街88-5-321号的房屋为上诉人所有，故上诉人拥有稳固的居所，且其每月收入稳定，又有父母帮忙照顾其女儿，因此本着有利于孩子成长的原则，沈X晨应当归上诉人抚养。虽然婚姻法第36条第3款规定离婚后，哺乳期内的子女，以随哺乳的母亲抚养为原则。但本案并不适用该条规定，因哺乳期的时间为一年，现沈X晨已经近两岁，且考虑到日常的生活、教育及身心健康等相关因素，上诉人照顾女儿沈X晨要优于被上诉人，且被上诉人的经济收入并不能负担抚养沈X晨的日常生活费用，因此原审人民法院认定沈X晨的抚养权归被上诉人所有并不合理。
沈XX二审答辩认为：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求维持原判，驳回上诉人的上诉请求。
本院经审理查明，一审判决认定事实属实。
本院认为，上诉人主张诉争房屋为上诉人个人婚前财产，一审判决认定为夫妻共同财产错误。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（三）》第六条规定：“婚前或者婚姻关系存续期间，当事人约定将一方所有的房产赠与另一方，赠与方在赠与房产变更登记之前撤销赠与，另一方请求判令继续履行的，人民法院可以按照合同法第一百八十六条的规定处理”。《中华人民共和国合同法》第一百八十六条规定：“赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，不适用前款规定”。本案中上诉人与被上诉人于2012年3月30日登记结婚，2012年3月30日，双方签订《婚前财产约定协议》并公证，约定坐落于阜新市细河区华东街88-5-321号房屋所有权为双方共同共有，办理该房屋所有权变更登记时，房屋所有权人属沈XX名，共有人属沈XX名。因双方签订的《婚前财产约定协议》已进行公证，现无证据证明该《婚前财产约定协议》违反法律、法规，该《财产约定协议书》合法有效，根据法律规定经过公证的赠与合同不得随意撤销，故对上诉人提出的诉争房屋为其个人财产的主张本院不予支持。在处理子女抚养问题上，首先应保护的是未成年人的利益。上诉人主张婚生女沈X晨应由其抚养。根据《中华人民共和国婚姻法》第三十六条规定：“父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或母直接抚养，仍是父母双方的子女。离婚后，父母对于子女仍有抚养和教育的权利和义务。离婚后，哺乳期内的子女，以随哺乳的母亲抚养为原则。哺乳期后的子女，如双方因抚养问题发生争执不能达成协议时，由人民法院根据子女的权益和双方的具体情况判决”。本案中因婚生女沈X晨未满两周岁，为有利于婚生女身心健康、保障婚生女的合法权益，根据婚生女的实际需要、父母双方的负担能力及本地的实际生活水平，婚生女沈X晨由被上诉人抚养更为合适，一审法院判决婚生女沈X晨由被上诉人抚养并无不当，对上诉人该项主张本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费800元，由上诉人沈XX负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王淑辉
审 判 员 李祥彬
代理审判员 苑明珠
二〇一五年十一月十八日
书 记 员 赵兴国