安徽省六安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）皖15刑终201号
原公诉机关六安市金安区人民检察院。
上诉人（原审被告人）姚某某，男，汉族，1973年11月29日出生于安徽省六安市，中专文化，原六安市金安区望城街道大岗头村文书，住六安市金安区。因涉嫌犯贪污罪，2015年6月2日经六安市金安区人民检察院决定，由六安市公安局金安分局于当日对其刑事拘留，2015年6月8日六安市金安区人民检察院决定对其取保候审，2015年10月22日六安市金安区人民法院决定对其取保侯审。经六安市金安区人民法院决定，六安市公安局金安分局于2016年7月21日对其执行逮捕。
辩护人祝林，安徽寻求律师事务所律师。
辩护人韩成刚，安徽皋陶律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）李某某，女，汉族，1963年7月20日出生于安徽省六安市，高中文化，原六安市金安区望城街道大岗头村妇女主任，住六安市金安区。因涉嫌犯贪污罪，2015年6月5日六安市金安区人民检察院决定对其取保候审。2015年10月22日经六安市金安区人民法院决定对其取保侯审，经六安市金安区人民法院决定，六安市公安局金安分局于2016年7月21日对其执行逮捕。
辩护人ＸＸ，安徽晟成律师事务所律师。
原审被告人陈某某，男，汉族，1967年8月16日出生于安徽省六安市，高中文化，原六安市金安区望城街道大岗头村支部书记，住六安市金安区。因涉嫌犯贪污罪，2015年6月4日六安市金安区人民检察院决定对其取保候审，2015年10月22日经六安市金安区人民法院决定对其取保侯审，经六安市金安区人民法院决定，六安市公安局金安分局于2016年7月21日对其执行逮捕。
原审被告人甄某某，男，汉族，1966年10月11日出生于安徽省六安市，高中文化，原六安市金安区望城街道大岗头村委会主任，住六安市金安区。因涉嫌犯贪污罪，2015年6月4日六安市金安区人民检察院决定对其取保候审，2015年10月22日经六安市金安区人民法院决定对其取保侯审，经六安市金安区人民法院决定，六安市公安局金安分局于2016年7月21日对其执行逮捕。
原审被告人王某，男，汉族，1983年3月6日出生于安徽省六安市，中专文化，原六安市金安区望城街道大岗头村民兵营长，住六安市金安区。因涉嫌犯贪污罪，2015年6月5日六安市金安区人民检察院决定对其取保候审，2015年10月22日经六安市金安区人民法院决定对其取保侯审，经六安市金安区人民法院决定，六安市公安局金安分局于2016年7月21日对其执行逮捕。
原审被告人孙某某，女，汉族，1979年9月27日出生于安徽省六安市，高中文化，原六安市金安区望城街道大岗头村计生专干，住六安市金安区。因涉嫌犯贪污罪，2015年6月5日六安市金安区人民检察院决定对其取保候审，2015年10月22日经六安市金安区人民法院决定对其取保侯审，经六安市金安区人民法院决定，六安市公安局金安分局于2016年7月21日对其执行逮捕。
六安市金安区人民法院审理六安市金安区人民检察院指控原审被告人陈某某、甄某某、姚某某、李某某、王某、孙某某犯贪污罪一案，于2016年7月25日作出（2015）六金刑初字第00280号刑事判决。原审被告人姚某某、李某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审法院查明：被告人陈某某、甄某某、姚某某、王某、李某某、孙某某在六安市金安区望城街道大岗头村村民委员会任职期间，由陈某某、甄某某提议，经开会决定，由姚某某具体操作，采取虚报方式从2009年汤某某承建的甄六路（村村通）路基工程中套取工程款16.32万元，2011年金宗胜承建的甄六路路面工程中套取工程款27万元、一事一议奖补资金6.534万元。六被告人共套取49.854万元。
2009年至2013年，六被告人通过发放福利方式，从上述两工程套取的款项中每人分得2.4万元，共计14.4万元。
在检察机关立案前，各被告人于2015年5月主动向望城街道工委投案，如实交代了上述事实，并退缴了所分的14.4万元和剩余款。
原判依据相关书证、证人证言、被告人供述等证据认定上述事实后认为，被告人陈某某、甄某某、姚某某、李某某、王某、孙某某利用职务上的便利，私分公款，数额较大，其行为均构成贪污罪。在共同犯罪中，陈某某、甄某某、姚某某起主要作用，均是主犯；李某某、王某、孙某某起次要作用，均是从犯。陈某某、甄某某、姚某某、王某、孙某某在检察机关立案前主动向望城街道工委投案，如实供述罪行，是自首。虽然李某某在检察机关立案前主动向望城街道工委投案，如实供述罪行，但其在庭审中翻供，故不能认定为自首。陈某某、甄某某、姚某某具有自首情节，且积极退赃，真诚悔罪，可从轻处罚。李某某是从犯，积极退赃，可从轻处罚。王某、孙某某是从犯，具有自首情节，且积极退赃，真诚悔罪，可从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第一项、第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第九十三条第二款，《全国人民代表大会常务委员会关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十九条第一款，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，认定被告人陈某某犯贪污罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金十万元；被告人甄某某犯贪污罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金十万元；被告人姚某某犯贪污罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金十万元；被告人李某某犯贪污罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金十万元；被告人王某犯贪污罪，判处拘役三个月，并处罚金十万元；被告人孙某某犯贪污罪，判处拘役三个月，并处罚金十万元。
姚某某上诉称自己在共同作用中起次要作用，系从犯，且具有自首情节，积极退赃，认罪、悔罪，请求二审法院依法改判，并对其适用缓刑。其辩护人提出基本相同的辩护意见。
李某某上诉称自己在侦查机关的供述不属实，其没有分得2.4万元涉案钱款，自己具有自首情节，且身患疾病，请求二审法院依法改判。
经审理查明：上诉人姚某某、李某某伙同原审被告人陈某某、甄某某、王某、孙某某利用职务之便，私分虚报的“村村通”工程款、“一事一议”奖补资金共14.4万元，每人分得2.4万元的事实，已被一审判决书所列各项证据证实，且所列证据均经一审庭审举证、质证，并能相互印证，上诉人姚某某及各原审被告人亦供认不讳，上诉人李某某亦曾供认，本院予以认定。
针对姚某某、李某某的上诉理由和辩护人的辩护意见，本院结合审理查明的事实、证据，综合评述如下：
关于姚某某及其辩护人称姚某某系从犯的上诉理由及辩护意见，经查，姚某某在共同犯罪中，与大岗头村其他村干共同商议私分涉案钱款，并直接负责实施套取涉案工程款，经手发放涉案钱款。因此姚某某在共同犯罪中作用积极主动，起主要作用，系主犯，姚某某及其辩护人上述上诉理由、辩护意见不能成立，不予采纳。
关于李某某称自己没有分得涉案钱款的上诉理由，经查，同案被告人陈某某、甄某某、姚某某、王某、孙某某的供述均证实，李某某伙同陈某某、甄某某、姚某某等人私分涉案钱款，李某某亦曾供认不讳。因此李某某分得涉案钱款的事实清楚，证据确实、充分，李某某上述上诉理由不能成立，不予采纳。
本院认为：上诉人姚某某、李某某及原审被告人陈某某、甄某某、王某、孙某某在协助人民政府从事行政管理工作中，利用职务之便私分虚报的“村村通”工程款、“一事一议”奖补资金，数额较大，其行为均构成贪污罪，依法应予惩处。在共同犯罪中，陈某某、甄某某、姚某某起主要作用，均是主犯；李某某、王某、孙某某起次要作用，均是从犯。陈某某、甄某某、姚某某、王某、孙某某在检察机关立案前主动向望城街道工委投案，如实供述罪行，系自首。李某某在检察机关立案前主动向望城街道工委投案，如实供述罪行，但其在本案审理过程中翻供，故不能认定为自首，李某某认为其构成自首的上诉理由不能成立，不予采纳。陈某某、甄某某、姚某某具有自首情节，且积极退赃，依法从轻处罚。李某某是从犯，积极退赃，依法从轻处罚。王某、孙某某是从犯，具有自首情节，且积极退赃，依法从轻处罚。姚某某、李某某的上诉理由、辩护意见均不能成立，不予采纳。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张笑琳
代理审判员 李传丽
代理审判员 王 欣
二〇一六年十月十九日
书 记 员 吴章谊
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；