天津市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）津02民终5661号
上诉人（原审被告）:翟红文，女，1968年9月22日出生，汉族，无职业，住天津市南开区。
委托诉讼代理人：陈帅，天津铭方律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：天津市大通会馆酒店有限公司，住所地天津市河东区红星路时尚花园公建2、3号。
法定代表人：霍江，总经理。
委托诉讼代理人：王英惠，女，该公司职工。
委托诉讼代理人：孙海军，男，该公司职工。
上诉人翟红文因与被上诉人天津市大通会馆酒店有限公司经济补偿金、福利待遇纠纷一案，天津市河东区人民法院于2015年10月27日受理，作出（2015）东民初字第5635号民事判决，天津市大通会馆酒店有限公司不服，向本院提起上诉。本院经审理作出（2016）津02民终350号民事裁定，撤销天津市河东区人民法院（2015）东民初字第5635号民事判决，发回天津市河东区人民法院重审。天津市河东区人民法院重审后，于2016年8月26日作出（2016）津0102民初1277号民事判决，上诉人翟红文不服，向本院提起上诉。本院于2016年10月27日立案后，依法组成合议庭，于2016年11月30日开庭进行了审理。上诉人翟红文及其委托诉讼代理人陈帅，被上诉人天津市大通会馆酒店有限公司委托诉讼代理人王英惠、孙海军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
翟红文上诉请求：维持原判第一项，撤销原判第二项，改判被上诉人依法支付上诉人经济补偿金43729元，一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决事实不清，法律适用错误。被上诉人没有支付年假工资，存在违法调岗降薪的情况，劳动者依法解除劳动合同，用人单位应依法支付经济补偿金。劳动报酬是指用人单位在生产过程中支付给劳动者的全部报酬，年假工资属于特殊情况下单位需支付的劳动报酬，调岗降薪明显侵害劳动者合法权益。
天津市大通会馆酒店有限公司辩称，同意一审判决，不同意上诉人的上诉请求。
天津市大通会馆酒店有限公司向一审法院起诉请求：1、判令原告不支付被告经济补偿金43729元；2、判令被告支付原告为其垫付的保险费用（至2015年9月底）共计1309元；3、判决原告无需支付被告2014年年度未休年假待遇3496元；4、诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：被告于2004年3月29日入职原告单位，担任餐厅主管。双方于2008年9月签订书面劳动合同，2010年9月1日签订无固定期限劳动合同。2013年6月至2015年7月经双方协商，被告被派至北京养生堂天津东方养生会所工作，工资、福利待遇由原告单位发放。2015年7月31日原告与北京养生堂天津东方养生会所的合作项目终止。原、被告协商被告回原告处继续工作，工作岗位变更为销售，被告对此不予认可。2015年8月3日双方因岗位问题发生纠纷，被告未再到原告处工作。当日被告以向原告单位没有按照劳动合同支付年假工资、加班费、煤火费、防暑降温费等相关福利待遇，由于公司单方面调岗、降低工资待遇、更改工作环境及地点为由，向原告单位邮寄解除劳动合同通知书。庭审中被告表示其解除劳动合同的理由还包括原告未依法为其缴纳社会保险。2015年8月17日原告公司向被告邮寄上岗通知书，后被告拒收该邮件。2015年8月19日原告单位在今晚报刊登公告，要求被告于见报后三日上岗。2015年8月21日原告公司以被告连续旷工为由出具解除劳动合同通知书，并于2015年8月31日在今晚报刊登公告通知被告解除劳动关系，要求被告在三日内至公司办理退工退档手续。2015年8月18日被告向天津市河东区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁要求原告支付解除劳动合同经济补偿金、公休日加班费、法定节假日加班费、带薪年休假工资、防暑降温费、冬季采暖费补贴、2015年7月工资。2015年10月9日该委裁决：一、被申请人于本裁决书送达之日起一个月内支付申请人经济补偿金43729元，2014年度未休年休假工资3496元，2015年7月工资2712元。二、驳回申请人的其他仲裁请求。庭审中，被告表示认可仲裁裁决。一审法院认为，原告认为系被告旷工，严重违反公司制度，故与被告解除劳动合同，被告对此不予认可。现经查被告已于2015年8月3日以原告不支付年假工资、加班费、煤火费、防暑降温费等相关福利待遇，由于公司单方面调岗、降低工资待遇、更改工作环境及地点为由，向原告单位邮寄解除劳动合同通知书，原告单位亦已签收。该通知书生效时间先于原告单位所作出的上岗通知书及解除劳动合同通知书，因此原、被告双方应是以被告提出辞职为前提解除的劳动关系。关于原告是否应当支付被告解除劳动合同经济补偿金一节，劳动合同法第四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”被告主张其提出解除劳动合同符合劳动合同法第三十八条规定的情形。劳动合同法第三十八条规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。”本案中被告提出解除劳动合同的理由为“贵公司没有按照劳动合同支付本人年假工资、加班费、煤火费、防暑降温费等相关福利待遇，由于公司单方面调岗、降低工资待遇、更改工作环境及地点、内容。公司上述行为严重侵犯本人的合法权益、无法接受上述行为，现通知公司解除劳动合同。”被告的理由中，第一、被告主张原告未支付的年假工资、煤火费、防暑降温费属于福利待遇不属于法律规定“未及时足额支付劳动报酬”的情形；第二、被告主张原告未支付加班费，应当就加班事实的存在承担举证责任，但被告未能提供证据证实，且仲裁委员会驳回了被告加班费的仲裁请求，被告并未提出异议，因此对于被告存在加班的主张，不予采信。第三，被告主张原告单方面调岗、降低工资待遇、更改工作环境一节，不属于劳动者解除劳动合同单位应当支付经济补偿金的情况。第四，被告在庭审中主张原告未依法缴纳社会保险一节，因该理由不包含在被告出具的解除劳动合同通知书中，被告虽在庭审中提出该理由，但不能证明这属于被告在主张解除劳动合同当时的真实理由。综上被告要求解除劳动合同的理由不属于单位应当支付经济补偿金的情形，因此原告要求不支付被告经济补偿金的请求，予以支持。关于原告主张被告支付原告为其垫付的保险费用一节，该项请求，未经过仲裁程序，不予审理。关于原告主张无需支付被告2014年年度未休年假待遇3496元一节，原告主张已经支付该待遇并提供工资计算表予以证实，但该证据没有被告签字确认，对于该证据的真实性不予采信，因此原告该请求，不予支持。关于数额，因被告同意仲裁裁决，且仲裁该项裁决属于合理范围，故原告应该支付被告2014年年度带薪年休假工资3496元。关于仲裁裁决原告支付被告2015年7月工资2712元一节，双方均不持异议，照准。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十七条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，判决：一、本判决生效之日起三十日内，原告天津市大通会馆酒店有限公司给付被告翟红文2014年年度带薪年休假工资3496元、2015年7月工资2712元，共计6208元；二、原告天津市大通会馆酒店有限公司不给付被告翟红文经济补偿金43729元；三、驳回原告天津市大通会馆酒店有限公司其他诉讼请求。如果原告天津市大通会馆酒店有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告天津市大通会馆酒店有限公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。本院二审经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，上诉人与被上诉人之间的劳动关系受劳动法律的调整，双方的合法权益应受法律保护。双方当事人对于一审判决被上诉人给付上诉人翟红文2014年带薪年休假工资3496元，2015年7月工资2712元共计6208元没有异议，本院予以维持。对于上诉人主张被上诉人应当支付解除劳动合同经济补偿金一节，因上诉人提出解除劳动合同的理由为“贵公司没有按照劳动合同支付本人年假工资、加班费、煤火费、防暑降温费等相关福利待遇，由于公司单方面调岗、降低工资待遇、更改工作环境及地点、内容。公司上述行为严重侵犯本人的合法权益、无法接受上述行为，现通知公司解除劳动合同。”《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。”对于上诉人主张被上诉人未支付加班费应当支付解除劳动合同经济补偿金，因上诉人没有就加班事实的存在提供证据证实，且仲裁委员会驳回了上诉人加班费的仲裁请求，上诉人并未提出异议，因此对于上诉人以该理由请求支付解除劳动合同经济补偿金，本院不予支持。对于上诉人主张被上诉人没有给付煤火费、防暑降温费应当支付解除劳动合同经济补偿金。因煤火费、防暑降温费属于福利待遇不属于法律规定“未及时足额支付劳动报酬”的情形，且该仲裁裁决已经驳回上诉人该请求，上诉人并没有提出异议，因此对于上诉人以该理由请求支付解除劳动合同经济补偿金，本院不予支持。对于上诉人主张被上诉人未支付年假工资应当支付解除劳动合同经济补偿金问题，未休年假工资虽然名为工资，但实质上属于对劳动者未休年假的一种补偿性福利待遇，不属于法律规定“未及时足额支付劳动报酬”的情形，上诉人该主张本院不予支持。上诉人主张的被上诉人单方面调岗、降低工资待遇、更改工作环境及地点、内容的理由，亦不属于支付解除劳动合同经济补偿金的情形。故上诉人上诉请求依据不足，本院不予支持。
综上所述，翟红文的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人翟红文负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 许素梅
审 判 员 李 铁
代理审判员 卢 伟
二〇一六年十二月二十七日
书 记 员 王兴哲