辽宁省黑山县人民法院民 事 判 决 书（2018）辽0726民初664号原告：辽宁某某农业发展有限公司，住所地黑山县某某镇某街。法定代表人：蒋某，该公司经理。委托诉讼代理人：于某某，北京市博儒律师事务所律师。被告：张某某，男，1960年2月16日生，汉族，住黑山县某某镇某某委会。委托诉讼代理人：刘某，辽宁多成律师事务所律师。委托诉讼代理人：贾某某（系社区推荐），男，1965年4月13日生，汉族，住黑山县某某镇某某胡同*号。原告辽宁某某农业发展有限公司诉张某某损害公司利益责任纠纷一案，本院于2018年3月7日以简易程序立案，后因案情复杂裁定转为普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人于某某和被告张某某及委托代理人贾某某、刘某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告提出如下诉讼请求：1、赔偿原告经济损失641.9721万元；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：张某某系辽宁省黑山县人，经人介绍与北京某某投资有限公司（以下简称某某公司）法定代表人相识。张某某介绍其同乡刘某某，刘某某自称拥有位于黑山县某某镇某某分场88号的228亩土地的建设用地使用权，可用于建设粮食储备库。在此前提下某某公司和张某某共同认缴5000万元资本金出资设立原告辽宁某某农业发展有限公司，某某公司认缴股比95％，张某某认缴股比5％；2015年10月16日，双方召开股东会，形成公司章程。同日，公司设立。张某某任公司法定代表人及经理。蒋某任公司执行董事。公司设立后，张某某担任公司法定代表人和经理期间损害公司利益。具体情形表现如下：一、越权代表公司签订土石方施工合同，不尽公司高管的忠实履职义务。2015年9月30日，在原告公司尚未设立、章程和股东会决议尚未形成、张某某尚未被任命为法定代表人和经理的情形下，张某某擅自口头安排李某某进入228亩土地进行土石方施工；10月16日公司设立后张某某仍未告知蒋某其以公司名义安排李某某施工一事，也不对李某某进场施工平整土地的工作成果进行查验，张某某于12月13日亲笔出具欠条并盖章确认原告公司欠李某某土石方款326.2875万元，最终导致公司经济损失500.7821万元。二、与刘某某签订无效的建设用地使用权转让合同导致公司经济损失。2015年12月1日，张某某以原告公司法定代表人的身份与刘某某签订建设用地使用权转让合同，合同中刘某某承诺与某某种畜场互换土地方式取得涉案228亩建设用地使用权，转让给原告的价格为2736万元；约定五个工作日内原告支付500万元定金；刘某某在2016年4月15日前办好建设用地使用证，再支付转让款2236万元。此前会议纪要中约定，土地转让合同内容由某某公司总经理审核，付款也由某某公司总经理负责，张某某未在合同签订前将土地转让合同提交某某公司总经理审核，签订合同后也未告知某某公司付款，直至2016年10月24日，原告起诉张某某归还原告公司证照案件的法庭调解阶段，张某某归还公司证照印章时才将案涉建设用地使用权转让合同交给蒋某并告知某某公司，经原告向黑山县国土资源局调查得知，228亩土地系某某种畜场2004年划拨取得的国有划拨牧草地，刘某某未经准许转让土地构成无权处分；根据《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权纠纷合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，土地转让合同存在多重无效情形。张某某在签订履行合同时存在如下过错：（1）明知228亩土地系国有划拨牧草农用地而非建设用地；（2）、明知228亩土地使用权证在某某种畜场名下，刘某某无权处分；（3）原告公司2015年10月16日设立，张某某在原告尚未设立时暨安排李某某等人进场施工；（4）现该土地已出让给锦州某某某某有限公司，原告再无任何可能取得228亩土地，原告经济损失巨大。公司法第一百四十七条规定：“高级管理人员应当遵守法律行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。”第一百四十九条规定：“高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。”故张某某应承担原告的损失。三、张某某利用经理职务，与贾某某、董某某、张某某等人签订劳动合同，向利害关系人输送利益，造成公司经济损失，损害公司利益。张某某是黑山县某某粮食购销企业资产经营管理有限公司股东及法定代表人。贾某某、董某某、张某某等人或者系公司股东监事或者任职于该公司，张某某与之存在利害关系。原告公司尚未成立，没有任何经营活动的情况下，张某某却在劳动仲裁案件中自认公司应自2015年5月开始与上述人等成立劳动关系，并且贾某某工资月薪1万元发放，董某某、张某某夫妻按每人每月6000元的标准发放，而辽宁省人社厅全省同期最低工资标准为每月1530元。公司法第二十一条规定“公司的高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。”张某某利用担任经理和法定代表人职务身份，在公司未设立时就发放高额工资，导致公司经济损失，应承担赔偿责任。四、张某某在公司突发重大紧急事项时，拒不参加股东会，拒不执行股东会决议，拒不交出公司证件印章，且在明知已经被免去法定代表人职务、无权指派他人代理公司出庭应诉的情况下，授权他人代表出庭，甚至以法定代表人身份亲自出庭做出对公司不利的陈述，最终导致公司法定代表人和执行董事无权参加诉讼，造成公司损失。2016年7月11日，某某公司和蒋某得知李某某起诉一案，因情况紧急，7月15日某某公司通知张某某7月18日召开临时股东会，张某某接到通知后拒不到会；会议形成股东会决议：法定代表人变更为蒋某，公司证照印鉴交给新任法定代表人保管；7月19日蒋某要求张某某在出庭应诉的授权委托书上加盖公章，张某某拒绝盖章；因无法出具公司盖章授权文件，公司无法应诉。无奈之下，公司于7月21日诉请张某某返还公司印章；张某某拖延归还，甚至提起反诉，直至三个月后张某某在法院释明调解撤回反诉，将印章交还给原告。但原告发现，7月18日股东会决定免去张某某法定代表人职务后，张某某9月8日仍以法定代表人身份出庭自认对公司不利的事实，导致原告在与李某某土石方纠纷案件中败诉，原告遭受巨额损失。综上所述被告在公司任高管期间，违背忠实义务，造成公司损失，请法院判如所请。原告在庭审中将第一项诉讼请求变更为521.5273万元，其中包括：(一)差旅费51779.45元，为自2016年8月1日至2018年1月29日，某某公司为处理张某某损害公司利益引了纠纷事宜而发生；（二）李某某诉某某公司导致的损失3814792.5元，包括律师费30万元，案件受理费32900元，执行款3481892.5元；（三）劳动仲裁案支付和解款13万元；（四）与刘某某、张某某纠纷案件受理费及律师费差旅费1218422元。被告张某某辩称，原告的诉讼请求无事实与法律依据，要求驳回。一、2015年9月8日形成的《辽宁公司经营筹备会会议纪要》的内容已经确定辽宁某某农业发展有限公司（简称某某公司）的负责人是张某某，并且详尽的安排了某某公司各项工作内容。2015年10月16日某某公司召开股东会任命张某某为法定代表人、公司经理，并确定公司章程，章程第17条规定了经理行使的职责。2015年11月6日成立某某公司、法定代表人张某某。2016年10月16日《情况说明》的主要内容是：张某某与某某公司新任法定代表人蒋某进行工作交接，张某某将任职期间的所有工作内容进行了详细的说明，并经与新任法定代表人蒋某确认后，双方进行签字确认。以上可以说明，原告起诉状所陈述的事实是虚假的。基于上述事实，张某某从2015年9月8日成为某某公司的负责人，到2016年10月16日因某某公司即北京某某公司不给张某某支付工资并且对在工作期间张某某垫付的20多万元费用不予报销后，辞任经理职务，此期间张某某按照公司章程规定及北京某某公司、蒋某的指令正确的履行了自己的工作职责，无需承担任何责任。二、针对原告陈述的越权代表公司签订的土石方施工合同问题，签订该合同属于张某某正常的履行工作职责。张某某在庭审中提供的《辽宁公司经营筹备会会议纪要》可以证明张某某在按照北京某某公司的指示要求进行工作，黑山县人民法院（2016）辽0726民初1259号判决书、锦州市中级人民法院（2016）辽07民终2056号判决书、辽宁省高级人民法院（2017）辽民申775号民事裁定书，三份法院裁判文书均确认，张某某是履行工作职责签订的土石方施工合同，北京某某公司对此是知情的，依据《最高人民法院关于适用若干问题的规定》第三条规定：“发起人以设立中的公司名义对外签订合同，公司成立后，合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持”。张某某作为某某公司的负责人在某某公司成立前所签订的合同也是符合法律规定的。因此，该合同的签订及履行符合法律规定，不存在给某某公司造成任何损失，原告陈述的损失没有法律及事实依据。三、针对原告陈述的某某公司与刘某某签订的《建设用地使用权转让合同》无效的问题，张某某作为某某公司的法定代表人在签署《建设用地使用权转让合同》之前，是经过北京某某公司高某某对该地块进行详细考察确定的，该合同内容的起草是由该公司监事李真起草，由高某某最终确认，最后由张某某具体执行签署的。张某某庭审中提供了与高某某、蒋某、李真之间经过公证的工作邮件、短信、电话等证据，证明该合同签订形成的全过程，因此，张某某签署该合同系属于正常的履行工作职责，无需承担责任。四、针对原告陈述的张某某利用经理职务，与贾某某等人签订劳动合同，向利害关系人输送利益，造成公司经济损失的问题，2015年9月8日《会议纪要》，明确指示“集团公司不干涉地方用人及管理，采取报备的方式。”2015年10月16日公司章程第17条也明确了经理的职责，并且张某某招聘公司员工均通过邮件的方式报备了高某某、蒋某。贾某某等人劳动争议的劳动报酬赔偿数额是经过劳动仲裁确认的，并且于2016年11月28日经某某公司新任的法定代表人蒋某与每一位员工签订了协议书。因此，北京某某公司对上述签订劳动合同是知情、认可的，张某某只是正常履行工作职责。五、2016年7月18日张某某没有参加某某公司股东会，对股东会决议并不知情，该股东会的决议内容，张某某是在2016年10月24日才知情，因此，张某某在2016年10月24日之前处理某某公司的事宜是正常的履行工作职责。另外，通过2016年10月21日《情况说明》的工作交接内容，也可以证明张某某是在2016年10月24日正式辞去法定代表人及经理职务。故张某某此前的行为均是代表公司的履职行为，并不属于越权或无权代表公司。综上，张某某作为某某公司法定代表人及经理职务期间，做的每一项工作都及时的汇报给北京某某公司高某某、蒋某，并且认真的按照公司章程履行经理职责，对某某公司尽到了忠实和勤勉义务，并无不当之处。另外，张某某在工作期间，某某公司没有按约向其发放劳动报酬及偿还张某某为公司垫付的各项费用20多万元，张某某对此保留诉权。因此，请求法院驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求和答辩意见分别提交了证据，本院进行了当庭质证认证。对双方当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2015年9月8日，高某某（某某公司总经理）、蒋某（某某公司执行董事）、张某某（某某公司经理）形成辽宁公司经营筹备会会议纪要，内容为：因与刘某某达成初步转让条件，某某公司黑山县农业项目立项：228亩建设用地开发建设。建设用地转让合同内容由高某某审核，由张某某完成公司注册、合同签订和转让手续办理，按合同条款进行付款由高某某负责。某某公司和张某某共同认缴5000万元资本金出资设立原告辽宁某某农业发展有限公司，某某公司认缴股比95％，张某某认缴股比5％，章程规定于2017年12月31日之前一次性缴纳，现出资未到位。在李某某诉某某公司买卖合同一案二审中，某某公司提交2016年10月18日新修改的公司章程，将该公司股东出资期限推迟到2035年11月5日。2015年10月16日，形成辽宁某某农业发展有限公司股东会决议，并通过章程，选举张某某为法定代表人、公司经理，李真为监事，蒋某为执行董事。2015年11月6日，辽宁某某农业发展有限公司经核准登记，取得营业执照。2015年9月30日，某某班子成员口头安排李某某进入228亩土地进行土石方施工。10月初，李某某进场施工。张某某于2015年12月13日亲笔出具欠条并盖章，确认原告某某公司欠李某某土石方款326.2875万元，李某某诉至法院经过一审、二审、再审，（黑山县人民法院（2016）辽0726民初1259号判决书、锦州市中级人民法院（2016）辽07民终2056号判决书、辽宁省高级人民法院（2017）辽民申775号民事裁定书），最终通过执行由原告支付给李某某3481892.5元。其中一审法院和二审法院认定某某公司对某某公司买地买土是知晓和批准的。2015年12月1日，张某某代表某某公司与刘某某签订建设用地使用权转让合同。2016年5月10日，某某公司致函某某公司及张某某，决定终止某某粮食储备库的筹备工作。2016年7月19日，黑山县劳动争议仲裁院就贾某某、董某某、张某某、刘某某、马某、刘某1等人申请劳动仲裁做出仲裁裁决书，裁决原告给付上述人员工资及经济补偿金54.6万元。确认的劳动合同时间为2015年5月10日和9月10日。2016年11月28日，某某公司与贾某某签订协议，共向贾某某、董某某、张某某、刘某某、马某、刘某1六人支付13万元，其中贾某某领取5万元，另5人领取8万元，其具体分配由贾某某负责解决，已支付完毕。2016年7月18日，在沈阳召开临时股东会，形成决议，内容为免去张某某的法定代表人职务，由蒋某担任，收回公司所有证照和印章归新任法定代表人管理。关于李某某案件，选派代理人为公司出庭应诉。下面有某某公司的高某某签字，张某某签字同意，后面签有日期2016年10月24日。2016年7月21日，某某公司起诉张某某、董某某返还公司证照一案，2016年8月12日，二被告反诉要求撤销2016年7月18日股东会决议，在反诉状中承认于2016年7月15日收到通知开会，但认为违反章程和公司法规定,未提前十五日通知。2016年10月18日，在沈阳召开股东会，形成决议，同意新的公司章程，将股东的出资期限推迟到2035年11月5日，免去张某某的法定代表人职务，由蒋某担任。2016年10月21日，张某某做出《情况说明》，向公司后任法定代表人蒋某说明情况：“张某某任职期间对公司印鉴使用情况说明如下：1、聘任贾某某、刘某某、董某某、马某、张某某、刘某1并与其签订劳动合同，加盖公章时间是2015.11.6；2、李某某要土石方款，为其出具欠条，加盖公章时间是2015.12.13；3、《建设用地使用权转让合同》经刘某某签字后加盖公章时间是2015.12.1，该合同正本刘某某与公司各持一份。公司证照印鉴由董某某保管，使用时由张某某批准使用，上述公章使用人情况属实，其他公章未使用。说明人：张某某。”公司原法定代表人：张某某、公司现法定代表人：蒋某。某某公司未在《情况说明》上盖章确认。上述事实有原被告提交的公司设立会议纪要及章程、营业执照、（2016）辽0726民初1259号一审判决书、（2016）辽07民终2056号二审判决书、辽宁省高级人民法院再审裁定、执行裁定证明、黑山县劳动争议仲裁裁决书、协议书及付款凭证、7月15日通知函及7月16日通知短信、7月18日股东会决议、情况说明、收条一份、项目终止通知书、建设用地使用权转让合同，劳动合同书、仲裁裁决书6份，解除劳动关系协议书、股东会决议（2016.7.18）、黑山县发改局文件、黑环函[2016]20号等证据在卷为凭，经过开庭质证，本院确认其证据的效力。本院认为，本案双方的争议焦点在于被告张某某在任某某公司的法定代表人期间，其行为是否违反法律法规及公司章程的规定，违反公司高级管理人员的忠实勤勉义务，其行为是否损害公司利益，给公司造成相应的损失。原告所诉求的损失由李某某案件的执行款、劳动仲裁和解款及律师费、案件受理费、差旅费组成。关于李某某案件的执行款，原告诉称张某某拒不参加临时股东会，在被免去法定代表人职务后依然以法定代表人身份在诉讼中做出对公司不利的陈述的意见，本院认为张某某收到召开临时股东会的通知，而不参加会议，在原告要求其返还证照时，提出反诉，已经证明其知晓开会的时间和内容，而拒不交出相应证照，已经违反公司高级管理人员的忠实义务，其辩称直到10月24日才知晓开会和会议决议，与事实不符。其辩称召开股东会未在十五日前通知的意见，本院认为，因涉及李某某案件的诉讼，属紧急情况，公司召开临时股东会并无不妥，张某某以大股东侵犯小股东利益为由主张决议无效，并无相应依据。故本院认定张某某拒不参加股东会、拒不执行股东会决议，违反公司高级管理人员的义务。但在李某某案件的二审及再审中已由某某公司另行委托代理人出庭，且并未改变一审判决结果。故虽张某某在李某某诉讼案件中存在有违公司高级管理人员义务的行为，但该行为并未改变诉讼的结果，且该案的事实已经由二审法院认定作为股东之一的某某公司对某某公司买地买土是知晓和批准的。即张某某行为有所不当，但并未造成损害公司利益的后果，故对原告要求张某某承担李某某案件执行款项的损失的诉讼请求不予支持。关于劳动仲裁的和解款，劳动仲裁案件中的工资虽高于辽宁省的最低工资，但实际给付的金额是原告认可的，也并非是合同中所约定的及仲裁所确定的数额，在2015年9月8日《会议纪要》中，明确注明“集团公司不干涉地方用人及管理，采取报备的方式”，且在项目终止通知书中也提出对临时用工人员的工资处理意见，故对原告的该项诉讼请求本院不予支持。对律师代理费和差旅费的诉讼请求只在特定案件和双方在合同中有约定的才予以支持，本案不属于可支持的案件类型，故该诉讼请求本院不予支持。涉及刘某某案件的损失，因刘某某起诉某某公司一案未决，是否给原告造成损失及损失数额无法确定，本案不予支持。综上，原告某某公司所提交的证据虽能证明曾作为公司法定代表人的张某某不参加股东会，不执行相应决议，有违公司高级管理人员的义务，但不能证明原告所诉的损失是由张某某的行为造成，原告的诉讼请求没有相应的事实依据和法律依据。故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告辽宁某某农业发展有限公司的诉讼请求。案件受理费56738元，由原告辽宁某某农业发展有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省锦州市中级人民法院。审 判 长  周红娟审 判 员  刘翠微人民陪审员  张素杰二〇一八年八月二十日书 记 员  王思懿