福建省南平市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）南民终字第219号
上诉人（原审原告）福建南平兆祥延城大酒店有限公司。
法定代表人雷美琴，总经理。
委托代理人陈宗晨，福建联政律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）杜铁军，男，1963年9月27日出生，汉族，居民。
上诉人福建南平兆祥延城大酒店有限公司（以下简称延城酒店）因劳动争议纠纷一案，不服南平市延平区人民法院（2013）延民初字第2523号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人延城酒店的委托代理人陈宗晨、被上诉人杜铁军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，2012年5月1日，福建南平兆祥延城大酒店有限公司与杜铁军签订《常务副总经理聘用协议书》，协议约定聘用杜铁军为常务副总经理，协助董事长全面开展公司各项工作，聘用期限为无固定期限，杜铁军报酬采取职务工资制＋年度绩效奖励制，月基本工资标准为2万元，每月15日发放。协议订立后，杜铁军参与福建南平兆祥延城大酒店有限公司与债权人之间的债权债务的处理事宜。2012年8月间，杜铁军作为福建南平兆祥延城大酒店有限公司的委托代理人参加夏才玉、吴文诉福建南平兆祥延城大酒店有限公司等人的借款合同纠纷案件的诉讼活动。建瓯市人民法院于2012年8月17日作出的（2012）瓯民初字第1499号的民事调解书载明福建南平兆祥延城大酒店有限公司委托代理人杜铁军系福建南平兆祥延城大酒店有限公司的常务副总经理，平潭县人民法院于2012年9月5日作出的（2012）岚民初字第894号民事调解书载明福建南平兆祥延城大酒店有限公司委托代理人杜铁军系福建南平兆祥延城大酒店有限公司副经理。杜铁军工作期间，福建南平兆祥延城大酒店有限公司已支付给杜铁军2012年5月份工资，尚未支付2012年6月至2013年4月工资。该期间，福建南平兆祥延城大酒店有限公司未为杜铁军缴纳各项社会保险费。2013年5月，杜铁军向福建南平兆祥延城大酒店有限公司寄交《解除劳动合同通知书》，要求根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条、第三十八条的规定于2013年4月30日解除与福建南平兆祥延城大酒店有限公司的劳动合同。2013年5月8日，杜铁军向南平市劳动争议仲裁委员会提起申诉，要求福建南平兆祥延城大酒店有限公司支付2012年6月至2013年4月工资共计22万元、支付经济补偿金2万元、支付失业保险待遇1190元。南平市劳动争议仲裁委于2013年6月22日作出南劳仲案（2013）第64号仲裁裁决书，裁决福建南平兆祥延城大酒店有限公司应在裁决生效之日起七日内支付杜铁军2012年6月至2013年4月的工资共计22万元、支付经济补偿金2万元、赔偿失业保险待遇损失1190元。福建南平兆祥延城大酒店有限公司不服裁决，诉至法院。
原审认为，福建南平兆祥延城大酒店有限公司、杜铁军之间签订的《常务副总经理聘用协议书》，对劳动合同期限、工作内容、劳动报酬及支付方式等作了约定，基本符合《劳动合同法》规定的劳动合同必备条款，该协议性质为劳动合同。劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”本案，福建南平兆祥延城大酒店有限公司、杜铁军之间订立了具有劳动合同性质的聘用协议，杜铁军从事福建南平兆祥延城大酒店有限公司安排的劳动，其提供的劳动是福建南平兆祥延城大酒店有限公司业务的组成部分。依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系”的规定，认定福建南平兆祥延城大酒店有限公司、杜铁军之间属于劳动关系。福建南平兆祥延城大酒店有限公司提出“双方系劳务关系”的意见，不予采纳。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”本案，福建南平兆祥延城大酒店有限公司仅支付给杜铁军2012年5月份工资，尚未支付2012年6月至2013年4月工资。故，杜铁军主张福建南平兆祥延城大酒店有限公司支付劳动报酬及解除劳动合同，符合法律规定。福建南平兆祥延城大酒店有限公司不予支付劳动报酬的诉请，不予支持。根据《常务副总经理聘用协议书》约定，杜铁军的月基本工资为2万元，2012年6月至2013年4月期间的工资为22万元。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项规定：“劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。”第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”本案，杜铁军自2012年5月订立聘用协议至2013年5月提出解除劳动合同，已满一年，福建南平兆祥延城大酒店有限公司应支付杜铁军一个月的工资2万元。福建南平兆祥延城大酒店有限公司不予支付经济补偿的诉请，于法不符，不予支持。国务院《失业保险条例》第二条规定，城镇企业事业单位、城镇企业事业单位职工依照本条例的规定，缴纳失业保险费；城镇企业事业单位失业人员依照本条例的规定，享受失业保险待遇。《福建省失业保险条例》第三十二条第二款规定：“单位不按规定参加失业保险或者不按规定缴纳失业保险费，致使解除或者终止劳动合同关系的职工不能享受失业保险待遇的，单位应当按照本条例有关规定如数赔偿由此给享受失业保险待遇的人员造成的经济损失。”第十九条规定：“失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间再满一年领取二个月失业保险金，最长期限为二十四个月。…”第二十条规定：“失业保险金自失业人员被解除或者终止劳动关系之日起计发，月发放标准如下：（一）累计缴费时间满一年不满十条的，按当地法定最低工资的百分之七十标准发放；…失业保险金的标准应当高于当地城市居民最低生活保障标准。”本案，杜铁军的劳动关系于2013年解除，根据上述规定，福建南平兆祥延城大酒店有限公司应赔偿杜铁军因未享受失业保险待遇的经济损失为延平区当年最低工资的70%的二个月的数额。闽政（2013）35号《福建省人民政府关于公布我省最低工资标准的通知》，延平区2013年度的月最低工资1050元。即福建南平兆祥延城大酒店有限公司赔偿杜铁军该项经济损失为1050元／月×70%×2个月，计1470元。仲裁机构裁决该项损失为1190元，因杜铁军未提起诉讼，视为对该项裁决的服从。杜铁军因未享受失业保险待遇的经济损失为1190元。福建南平兆祥延城大酒店有限公司不予支付杜铁军因未享受失业保险待遇的经济损失的诉请，不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十六条第一款第（一）项、第四十七条第一款、国务院《失业保险条例》第二条第一款、第二款、《福建省失业保险条例》第三条、第十九条、第二十条第一款第（一）项、第三十二条第二款之规定，判决：福建南平兆祥延城大酒店有限公司应于判决生效七日内支付杜铁军2012年6月至2013年4月期间的工资22万元、经济补偿金2万元、失业保险待遇损失1190元，合计241190元。
上诉人福建南平兆祥延城大酒店有限公司不服原审判决，向本院提起上诉称，上诉人与被上诉人不存在劳动关系，被上诉人在上诉人处只工作了一个月，双方没有事实上劳动关系。上诉人不应支付2012年6月份之后的工资给被上诉人。请求二审法院撤销一审判决，改判上诉人不支付被上诉人工资等各款项共计241190元。
被上诉人杜铁军答辩称，上诉人的上诉请求没有事实依据，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
当事人对原审认定的事实无异议。本院对原审认定的事实予以确认。
本院认为，上诉人与被上诉人之间签订的《常务副总经理聘用协议书》，对劳动合同期限、工作内容、劳动报酬及支付方式等作了约定，基本符合《劳动合同法》规定的劳动合同必备条款，该协议性质为劳动合同。被上诉人提交的证据可以证明被上诉人在上诉人处实际履行了相应的工作职责，而上诉人却没有证据证明2012年6月之后被上诉人不在上诉人处工作，双方已解除劳动合同。上诉人的上诉请求缺乏依据，本院不予支持。原审判决并无不当。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人福建南平兆祥延城大酒店有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 朱文如
审判员 张文硕
审判员 吴良福
二〇一四年四月三十日
书记员 黄 飙
本案依据的主要法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
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