上海市宝山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宝民三（民）初字第1267号
原告（反诉被告）顾伟，男，1964年3月10日生，汉族，住上海市宝山区。
委托代理人车振良，上海市百汇律师事务所律师。
被告（反诉原告）上海天大房地产经纪事务所，住所地上海市宝山区。
负责人黄忍，经理。
委托代理人吴灯火。
原告（反诉被告）顾伟与被告（反诉原告）上海天大房地产经纪事务所居间合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员杨利民独任审判，并公开开庭进行了审理。法官助理黄滢负责本案的审判辅助工作。原告（反诉被告）顾伟及其委托代理人车振良，被告（反诉原告）上海天大房地产经纪事务所的委托代理人吴灯火到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告（反诉被告）顾伟诉称，2015年6月8日，顾伟就购买案外人何某某位于上海市宝山区罗芬路XXX弄XXX号XXX室房屋，与被告（反诉原告）上海天大房地产经纪事务所（以下简称“天大经纪事务所”）签订了《房地产买卖居间协议》。协议签订后，顾伟当场支付定金1万元，天大经纪事务所向顾伟出具了收据。后经顾伟了解，系争房屋已由兴业银行上海南外滩支行抵押，并被静安法院和闸北法院查封。天大经纪事务所隐瞒房屋存在抵押和查封的真实情况，骗取顾伟签订居间协议，违法了合同法的规定。由于顾伟仅将1万元定金交给了天大经纪事务所，从未见过何某某本人，因此顾伟起诉要求天大经纪事务所双倍返还定金2万元。
被告（反诉原告）天大经纪事务所辩称并反诉称，在居间介绍系争房屋时，就已经将房屋的查封情况告知顾伟，并且在买卖居间协议第九条补充条款中也注明了出售方确认在过户前涤除房屋上的抵押和查封。顾伟交付的1万元已经转交给案外人何某某成为定金，不应当由天大经纪事务所返还。顾伟由于未在协议签订后7日内补足定金至10万元，并提出终止购买系争房屋，导致买卖合同最终未签署，故应当按照买卖居间协议第四条第三款的约定，支付天大经纪事务所房屋总价173万元2%的违约金。综上，天大经纪事务所不同意顾伟的诉请，并反诉要求顾伟支付违约金34，600元。
原告（反诉被告）顾伟针对反诉辩称，天大经纪事务所隐瞒房屋真实情况，采取欺诈手段诱骗顾伟签订买卖居间协议。系争房屋上存在查封，也不可能正常交易，因此，顾伟并未违约，不同意支付违约金。
经审理查明，2015年6月8日，案外人何某某（卖方、甲方）与顾伟（买方、乙方）及天大经纪事务所（居间方、丙方）签订《房地产买卖居间协议》，主要约定，第一条物业状况：甲乙双方在丙方居间下，就乙方购买甲方的房屋达成一致并签订本协议，产权证编号沪房地宝字2011第039663号，产权证密码和租赁情况勾选为有，共有情况和抵押情况未勾选；第二条买卖条件：购买总价款173万元；付款方式的其他支付方式以手写形式写有“甲方同意乙方于2015年7月30日之前支付给甲方房款90万元，剩余房款共计83万元以贷款形式支付。交房尾款2万元从首付即第一次房款中扣除交由天大地产保管，待该房屋所有水电煤物业等费用清算后，由天大地产支付给甲方。”的内容，尾部签有何某某、顾伟的名字；第三条意向金支付：乙方为表示购买诚意，同意签订本协议时支付1万元作为购买意向金；如甲方接受本协议第二条买卖条件并签署本协议的，则甲乙双方同意乙方交付的意向金在双方签署本协议后即转为定金，并由丙方将该笔定金转付给甲方；第四条买卖合同的签订及违约处理：其中第1款约定，甲乙双方签署本协议后买卖关系成立，甲乙双方各向丙方支付房屋成交总价1%的佣金；第3款约定，如因乙方原因导致买卖合同最终为签署的，则定金归己方所有，同时向丙方支付本次房屋成交总价2%的违约金；第九条其他约定：以手写形式写有“甲、乙双方约定，该房价为甲方到手价，在房产交易过程中所产生的费用均由乙方承担。”的内容，尾部签有何某某、顾伟的名字。
另查明，2015年6月8日，顾伟向天大经纪事务所支付购买系争房屋的意向金1万元整，天大经纪事务所向顾伟出具了收据。同日，何某某在天大经纪事务所的收款收据上签名，该收据载明，今收到顾伟购买系争房屋的定金1万元。
还查明，案外人何某某为系争房屋的房地产权利人。2011年11月9日，兴业银行股份有限公司上海南外滩支行经核准登记为系争房屋的抵押权人，债权数额为91万元，债务履行期限自2010年12月15日至2040年12月15日。2014年9月15日，系争房屋被上海市静安区人民法院正式查封，2014年9月16日，系争房屋被上海市闸北区人民法院轮候查封。
审理中，顾伟提供《房地产买卖居间协议》复印件，证明2015年6月8日是由顾伟先在协议上签字，当时第二条买卖条件中其他要求的第4项其他一栏的横线上没有手写内容，是空白的；第九条其他约定一栏的横线上也仅仅手写了“甲、乙双方约定，该房价为甲方到手价，在房产交易过程中所产生的费用均由乙方承担。”的内容，并由顾伟在内容最后签字，顾伟的名字后面也是空白的。顾伟签订协议后，由于天大经纪公司要将原件拿去给何某某签字，故顾伟就让业务员先复印一份留存。对于上述证据，天大经纪事务所表示，顾伟在协议上签字后，业务员将协议交给何某某签字，当时顾伟已不在场。根据何某某的要求，业务员在协议第二条买卖条件中其他要求的第4项其他一栏添加了补足定金的内容，事后以短信的形式发送给顾伟确认，顾伟也通过回复短信的形式确认了补足定金的约定；业务员在第九条其他约定中顾伟和何某某的签名后面所添加的关于涤除房屋抵押和查封的内容，天大经纪事务所也通过电话与顾伟确认过了。
为证明己方主张，天大经纪事务所提供：1、《房地产买卖居间协议》原件，其中第二条买卖条件中其他要求的第4项其他一栏的横线上写有“经乙方确认，当甲方签收乙方定金后，于2015年6月16日之前补足到10万元定金”；第九条其他约定一栏的横线上，在顾伟和何某某的签名之后，写有“甲方承诺在2015年9月30日交易过户前情况房产内所有贷款及抵押并保证能顺利过户”，尾部由何某某签名；2、2015年5月14日打印的上海市房地产登记簿——房地产抵押状况信息及房地产权利限制状况信息，证明天大经纪事务所在买卖居间协议签订之前就已经对系争房屋进行过产调，也将查询情况告知了顾伟；3、短信记录，2015年6月8日顾伟发送给业务员的短信截屏，证明顾伟同意于2015年6月15日前补足定金至10万元。顾伟的质证意见为，1、第二条买卖条件中其他要求的第4项其他一栏和第九条其他约定一栏顾伟和何某某的签名之后的内容，都是天大经纪事务所自己添加的，顾伟并不知情，也不同意添加的内容；2、真实性无异议，天大经纪事务所在5月14日就已经知道系争房屋存在抵押和查封的情况，但却在签订居间买卖协议时隐瞒了这一事实，诱骗顾伟签订合同。
在本案审理过程中，何某某的妻子吴木香来院陈述，吴木香陪何某某一起去天大经纪事务所签订买卖居间协议，当时顾伟已经在协议上签名了。何某某看过协议后，要求顾伟于2015年6月16日前将定金补足至10万元，业务员就根据何某某的要求在第二条买卖条件中其他要求的第4项其他一栏添加了一句话。关于系争房屋的抵押和查封情况，2015年年初时何某某在天大经纪事务所挂牌的时候，就向业务员说清楚的，业务员也去拉过产调。买卖居间协议中第九条其他约定一栏的最后一句话，就是何某某所做的承诺，确实和顾伟提供的复印件内容不同。签订居间协议后，业务员把顾伟支付的1万元交给了何某某，何某某在收款收据上签字。目前该1万元定金还在何某某处。
以上事实，有顾伟提供的《房地产买卖居间协议》复印件、房地产权证、收据，天大经纪事务所提供的收款收据、上海市房地产登记簿，及双方当事人的陈述等证据为证，并经庭审质证，可以认定。
本院认为，根据居间协议第三条意向金支付的约定，顾伟向天大经纪事务所交付的1万元意向金，已于何某某签署该协议后转为定金。结合天大经纪事务所提供的收款收据和何某某配偶吴木香的陈述，本院可以认定该1万元定金系由何某某收受并持有，故顾伟坚持向天大经纪事务所主张双倍返还定金2万元，于法无据，本院不予准许。根据审理查明，《房地产买卖居间协议》第一条物业状况中的抵押情况并未勾选有无，且协议中除第二条买卖条件中其他要求的第4项其他一栏和第九条其他约定一栏的最后一句外，其他的手写添加部分，均有顾伟和何某某的签字确认，但在第九条其他约定的最后一句“甲方承诺在2015年9月30日交易过户前情况房产内所有贷款及抵押并保证能顺利过户”尾部，仅有何某某签名，而没有顾伟的签名。此外，吴木香的陈述也可反映顾伟在买卖居间协议上签名后，天大经纪事务所再拿给何某某签名，且业务员添加了协议内容，故顾伟主张天大经纪事务所未告知房屋存在查封情况，较为可信，本院予以采信。天大经纪事务所提供的房地产权利限制状况信息，仅能证明其知晓房屋上存在查封，不能证明其已将该情况告知顾伟，天大经纪事务所主张将房屋上存在查封的情况告知了顾伟，本院不予采信。顾伟对于何某某在协议第九条中补充的内容并未认可，买卖双方尚未达成一致，天大经纪事务所未促成合同成立，其要求顾伟支付违约金，不予准许。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第四条、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款、第一百一十五条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、原告（反诉被告）顾伟要求被告（反诉原告）上海天大房地产经纪事务所双倍返还定金2万元的诉讼请求，不予支持；
二、被告（反诉原告）上海天大房地产经纪事务所要求被告支付违约金34，600元的诉讼请求，不予支持。
本诉案件受理费减半收取为150元，由原告（反诉被告）顾伟负担，反诉案件受理费减半收取为355元，由被告（反诉原告）上海天大房地产经纪事务所负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 杨利民
二〇一六年二月二十九日
书记员 王陈虎
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国民法通则》
第四条民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。
二、《中华人民共和国合同法》
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
……
第一百一十五条当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。
三、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。