宁夏回族自治区中宁县人民法院民 事 判 决 书（2017）宁0521民初598号原告宁夏红宝砼业有限公司。住所地：宁夏回族自治区中宁县。法定代表人孙某某，系该公司董事长。委托代理人王某某，宁夏丰安律师事务所律师。代理权限为特别授权。委托代理人尹某某，系该公司经理。代理权限为特别授权。被告宁夏蓝天房地产开发有限公司。住所地：宁夏回族自治区中宁县。法定代表人钱某某，系该公司经理。委托代理人金某某，系该公司员工。代理权限为特别授权。被告杨某某，男，生于1968年10月10日，汉族，住江苏省姜堰市。原告宁夏红宝砼业有限公司诉被告宁夏蓝天房地产开发有限公司（以下简称：”宁夏蓝天公司”）、杨某某买卖合同纠纷一案，本院于2017年2月27日立案受理，依法由审判员贺森适用简易程序于2017年4月19日公开开庭进行了审理。原告委托代理人王某某、尹某某、被告宁夏蓝天公司委托代理人金某某到庭参加了诉讼，被告杨某某经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2012年4月20日，原告与被告宁夏蓝天公司签订《合同书》一份，约定由原告给被告宁夏蓝天公司承建的中宁县鹏欣丽都小区二期商住楼供应商品混凝土。后被告宁夏蓝天公司安排被告杨某某代表其进行施工。2012年，原告向被告宁夏蓝天公司供应价值1539940元的混凝土，后被告宁夏蓝天公司向原告支付60万元的货款，下欠939940元未付，由被告宁夏蓝天公司的施工负责人和全权代表杨某某和原告签署的鹏欣丽都使用商品混凝土结算表予以证实。2013年，原告继续向被告宁夏蓝天公司供应商品混凝土，总货款为182395元，由被告宁夏蓝天公司的施工负责人杨某某和原告签署的四份混凝土使用确认单予以证实。2012年和2013年，被告宁夏蓝天公司欠原告商品混凝土款共计1123335元。后被告宁夏蓝天公司向原告支付商品混凝土款45万元，下欠672335元至今未付。现要求：1、判令二被告向原告支付商品混凝土款672335元；2、判令二被告向原告支付逾期付款违约金310619元（按每日万分之三自2012年11月24日计算至2017年2月14日）,2017年2月15日后至判决之日的逾期违约金标准按日万分之三计算；2、本案案件受理费由二被告承担。原告为证实其主张的事实，向法庭提交下列证据予以佐证：证据一、《合同书》一份，拟证实2012年4月20日，原告和被告宁夏蓝天公司签订商品混凝土买卖合同，建立了买卖合同关系，被告杨某某是被告宁夏蓝天公司的全权代表的事实；证据二、鹏欣丽都使用商砼结算表一份、宁夏红宝砼业有限公司商品混凝土使用确认单四份，拟证实截止2013年年底，二被告拖欠原告商品混凝土款1123335元的事实；证据三、《协议书》、《房屋买卖合同》各一份，拟证实原告与被告杨某某曾于2014年1月17日签订过以房顶账协议，但所顶房屋因权属关系不清，该房屋被李志鹏出售给武建锁，现该房屋被武建锁占有的事实。被告宁夏蓝天公司辩称，原告与我公司没有合同关系，我公司不同意承担原告的诉讼请求；被告杨某某承包我公司工程，我公司已向被告杨某某足额支付工程款，被告杨某某未将工程干完就撤离了，现我公司并不欠付被告杨某某的工程款，我公司将保留对被告杨某某因撤离给我公司造成的损失进行追偿的权利。被告蓝天公司未向法庭提交证据材料。被告杨某某未到庭参加诉讼，但向法庭提交书面答辩材料辩称，1、其与原告已达成以物抵债协议，2014年1月17日，其与原告签订《协议书》一份，约定因开发商资金不到位，开发商以住宅房屋抵算其工程款；其将鹏欣丽都8幢1单元101室、301室两套房屋抵算其所欠原告商砼款，协议签订后产权即归原告。该份协议其已签字，原告也在协议上盖章，协议内容合法、有效。从协议内容看，原告对其取得上述房屋的权利是确定、知晓的、认可的，其有权处分上述房屋即将上述两套房屋以以物抵债的形式抵给原告。原告事后也没有反悔，更没有原告所述的其将上述两套房屋私自出售的情况。2、原告没有取得协议上的房屋的权利，责任不在其。以物抵债协议一经签订即发生效力，双方均应按协议履行。协议已经约定签订后上述房屋的产权归原告所有，原告已经是上述房屋的权利人，其有权对上述房屋主张自己的权利。如果原告在享受上述房屋权利时受到阻碍，原告应当通过其他途径维护其合法权益，而不应以买卖合同的法律关系再向其主张权利。综上，望法庭驳回原告的诉讼请求。被告杨某某未向法庭提交证据材料。对原告所举证据，经当庭质证，本院分析、认证如下：原告所举证据一，被告宁夏蓝天公司对其关联性有异议，认为该合同与我公司无关，合同上没有我公司的签章，被告杨某某不是我公司的委托代理人，只是承包我公司的工程。经审核，该证据能够证明与原告签订《合同书》的主体是被告杨某某，而非被告宁夏蓝天公司，被告杨某某也非被告宁夏蓝天公司的全权代表，本院对其证明效力不予认定；原告所举证据二，被告宁夏蓝天公司提出异议，认为该证据上没有其公司签章，与其公司无关，不予认可。经审核，该证据来源合法，内容真实，与案件事实相关联，均有被告杨某某的签字，与被告杨某某书面答辩的内容相互印证，能够证明被告杨某某欠原告商品混凝土款1123335元的事实。原告所举证据三，被告宁夏蓝天公司提出异议，认为该证据是被告杨某某与原告签订的协议，与其公司无关。经审核，该证据来源合法，内容真实，与案件事实相关联，本院对其证明效力予以认定。经审理查明，被告杨某某系被告宁夏蓝天公司中宁县鹏欣丽都小区二期商住楼建设工程的承建人。2012年4月20日，原告与被告杨某某签订《合同书》一份，约定甲方（被告宁夏蓝天房地产开发有限责任公司）向乙方（原告宁夏红宝砼业有限公司）购买商品混凝土，供货工程名称中宁县鹏欣丽都小区二期商住楼，工程地点中宁县西环路啤酒厂对面；结算与付款方式为乙方先给予供货，甲方按每批的发货量结清货款，但当月的货款必须在当月全部结清，甲方违约支付货款，乙方有权停止供货，甲方不能以此理由或其他任何原因转用其他厂家的商品混凝土，同时甲方应向乙方偿付欠支款每日0.5%的逾期滞纳金，直到追回全部货款为止才恢复供货，无正当理由单方终止合同的，按未履行部分货款总值的10%付违约信誉金给对方；未尽事宜双方协商补充如下：本合同单价为不含税价格，乙方不提供发票；结算量按甲方签收的发货单方量为准；乙方先给予供货，甲方按供货送4000方结算货款总额的50%，乙方继续履行供货，包括未付货款累计达4000方后，再付货款的50%，以此类推，主体工程完工支付余款的40%（一月内），年底前结清所有剩余款（最后一次供货累计方量达不到4000方，按实际发生方量结算货款的50%）；因市场价格偏差（因材料差价上升或下降超出5个百分点后），双方可根据实际价格重新调整单价，其他因素不予调整等内容。被告杨某某在甲方法定代表人处签字，没有加盖甲方的印章，乙方加盖了公司印章。合同签订后，原告依约向被告杨某某供应商品混凝土。2012年11月24日，经原告与被告杨某某结算，原告向被告杨某某供应商品混凝土金额为1539940元，已支付600000元，下欠939940元。2013年6月10日，原告与被告杨某某对自2012年11月23日至2012年12月31日供应的商品混凝土货款进行确认，货款金额为3540元。同日，双方对自2013年4月5日至2013年5月31日使用的商品混凝土款进行确认，货款金额为104870元。2013年8月5日，双方对自2013年6月10日至2013年7月5日使用的商品混凝土款进行确认，货款金额为65165元；2013年12月16日，双方对2013年11月19日使用的商品混凝土确认的货款金额为8820元。截止2013年12月16日，被告杨某某欠原告商品混凝土款1123335元未付。后被告杨某某又向原告支付45万元货款，下欠672335元未付。2014年1月17日，原告与被告杨某某签订《协议书》一份，约定就杨某某承揽宁夏蓝天房地产开发有限公司在中宁开发的鹏欣丽都住宅小区建设中，使用原告商砼，因开发商资金不到位，给杨某某以住宅房抵顶工程款，关于原告商砼款，经双方协商达成如下协议：一、被告杨某某同意将鹏欣丽都第8幢1单元101和第8幢1单元301两套住宅房抵顶原告商砼款，按合同建筑面积每平方米均价3000元计算，双方签订抵顶协议后产权归原告所有；二、原告有权将抵顶住宅房进行销售，销售后以购房人的姓名办理有关手续，原告负责协调开发商出具办理房产证等有关手续费的资料等内容。协议书签订后，原告未能取得以上房屋。现原告与被告杨某某约定的抵顶货款的房屋已被他人买卖取得，原告的债权无法实现。本院认为，被告杨某某在承建被告宁夏蓝天公司开发建设的中宁县鹏欣丽都小区二期商住楼工程时，以被告宁夏蓝天公司法定代表人的身份与原告签订《合同书》，该合同中既无被告宁夏蓝天公司的印章，又无被告宁夏蓝天公司给被告杨某某出具的法定代表人身份证明或授权委托，该合同书系原告与被告杨某某签订，合法有效，依法应予保护。原告按照合同约定向被告杨某某提供了商品混凝土，被告杨某某未按约定支付货款，属违约行为，应承担相应的民事责任，故对原告要求被告杨某某支付商品混凝土款672335元的诉讼请求，依法予以支持。原告与被告杨某某约定逾期付款违约金为每日0.5%，现原告以每日万分之三向被告杨某某主张逾期付款违约金符合法律规定，但起算时间应以被告杨某某与原告签订《协议书》约定的以房抵顶该货款之日为准，即自2014年1月17日起开始计算，予以支持226913元[672335元×30/000×1125天（自2014年1月17日计算至2017年2月14日）]。被告宁夏蓝天公司未在《合同书》上签章，也未委托被告杨某某代表其向原告购买商品混凝土，故对原告要求被告宁夏蓝天公司承担责任的诉讼请求不予支持。原告以被告杨某某系被告宁夏蓝天公司的项目负责人和全权代表，且商品混凝土用于被告宁夏蓝天公司鹏欣丽都小区工程上，要求被告宁夏蓝天公司承担付款责任的理由不能成立，不予支持。被告杨某某虽然与原告签订《协议书》，约定用被告宁夏蓝天公司给其抵顶工程款的中宁县鹏欣丽都8幢1单元101室、301室两套房屋抵顶给原告，但被告杨某某未能提供被告宁夏蓝天公司用中宁县鹏欣丽都8幢1单元101室、301室给其抵顶工程款的证据，不能证明其有权处分该房屋，故被告杨某某以上述房屋产权自协议书签订时归原告所有，原告应当通过其他途径维护其合法权益，而不应以买卖合同关系再向其主张权利，请求依法驳回原告诉讼请求的辩解意见不能成立，不予采信。被告杨某某经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对其诉讼权利的放弃，应承担相应的法律后果。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告杨某某于本判决生效之日起十日内支付原告宁夏红宝砼业有限公司商品混凝土款672335元，并支付违约金226913元（自2014年1月17日计算至2017年2月14日），共计899248元；二、驳回原告宁夏红宝砼业有限公司要求被告宁夏蓝天房地产开发有限公司支付商品混凝土款及违约金的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13630元，减半收取6815元，由原告宁夏红宝砼业有限公司负担419元，被告杨某某负担6396元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于中卫市中级人民法院。当事人不主动履行本法律文书确定的义务，对方当事人可申请人民法院执行，未提出申请的，视为自动放弃权利。申请执行的期间为二年。审判员 贺 森二〇一七年五月十sii日日日书记员 魏小翠