广东省惠州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤13刑终94号
原公诉机关广东省博罗县人民检察院。
上诉人（原审被告人）周洪旭，男，身份证号码：×××5818，汉族，初中文化，户籍所在地：广东省惠州市博罗县。曾因犯贩卖毒品罪被博罗县人民法院判处有期徒刑五年，于2015年1月30日被刑满释放。又因涉嫌贩卖毒品罪，于2015年5月17日被抓获，同年5月18日被博罗县公安局刑事拘留，经博罗县人民检察院批准，同年6月11日由博罗县公安局执行逮捕。现羁押于博罗县看守所。
辩护人李国伟，广东宏兴律师事务所律师。
博罗县人民法院审理博罗县人民检察院指控原审被告人周洪旭犯贩卖毒品罪一案，于2015年12月25日作出（2015）惠某刑一初字第923号刑事判决。宣判后，原审被告人周洪旭不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定以不开庭方式进行审理，现已审理终结。
原判认定，2015年5月10日，被告人周洪旭以甲基苯丙胺每克60元、海洛因每克200元的价格向“阿某”购买了20克甲基苯丙胺、4.5克海洛因，后在其位于博罗县园洲镇九潭居委会北边街19号的住宅内，使用电子称、剪刀、密封袋等工具进行分装，再以甲基苯丙胺每克80元、海洛因每克400元的价格贩卖给曾某丙等人吸食。同年5月17日，公安机关抓获被告人周洪旭，并从其身上、家中共缴获甲基苯丙胺17.95克、氯胺酮0.36克、海洛因4.34克及透明密封袋子等物一批。
另查明，被告人周洪旭曾因犯贩卖毒品罪，于2011年7月18日被博罗县人民法院判处有期徒刑五年，于2015年1月30日被刑满释放。
原判认定上述事实有经一审法庭庭审质证并予以采信的下列证据予以证实：
1、受理案件登记表，证实公安机关依法对本案立案侦查。
2、现场勘查笔录及照片，证实案发现场在博罗县园洲镇九潭居委会北边街19号的住宅及现场缴获毒品情况。
3、扣押清单，公安机关缴获被告人的疑似毒品“冰毒”6小包（毛重21.19克）、“白粉”1小包（毛重4.6克）、“麻古”1小包（毛重0.7克）、电子秤一台依法予以扣押。
4、到案经过，证实公安机关于2015年5月17日17时在九谭老街将朱某抓获，当场在周洪旭身上缴获“白粉”1小包、冰毒2小包，电子称1台。
5、现场检测报告，经现场甲基安非他明试剂对周洪旭、曾某丙尿液检测，结果均呈阳性。
6、关于暂不能抓获“阿某”、“罗某”归案证明，证实公安机关暂不能抓获‘阿某’、“罗某”。
7、户籍证明，证实被告人达到完全刑事责任年龄。
8、刑事判决书和释放证明，证实被告人周洪旭曾因犯贩卖毒品罪，于2011年7月18日被博罗县人民法院判处有期徒刑五年，于2015年1月30日被刑满释放。
9、曾某丙的证言，证实其从2011年10月开始吸食冰毒，吸食的冰毒是从九潭的一个叫“旭记”的男子处购买的，没有和其他人购买过，约向“旭记”购买过4次冰毒，均是在“旭记”家中交易的，每次购买100元约0.4克，第一、二次交易是在2015年4月上旬（几号记不清楚）晚上大约9时，还有两次交易是同月的中旬（具体时间不记得）也是晚上大约九时。其每次向“旭记”购买冰毒都在“旭记”家吸食完后才离开，吸毒工具也是“旭记”提供的。
10、辨认笔录，曾某丙指认被告人周洪旭（旭记）就是贩卖冰毒并提供场所给其吸食的男子。
11、被告人周洪旭的供述和辩解，供称其绰号“旭记”，贩卖毒品冰毒和海洛因（俗称白粉）。2015年5月17日下午公安民警抓获其时，在其身上缴获2小包（分别毛重5.97克、5.13克）用密封袋子装的冰毒，1小包（毛重4.6克）用密封袋子装的“白粉”及一把小型电子称，在其房间里的电视柜缴获4小包（分别毛重0.51克、4.32克、0.19克、5.07克）用密封袋子装的冰毒及1小包（毛重0.7克）“麻古”及77个不同规格的透明密封袋子、剪刀一把等物一批。以上毒品都是在园洲镇××一个自称“阿某”的男子购买的，“阿某”叫何某字不知道。其在今年5月10日22时许在九潭桥向“阿某”购买约4.5克的白粉，购买了约1000元，购买约20克的冰毒，价值约1200元；另外1小包“麻古”及冰毒是“阿某”赠送的。购买回来的“白粉”用透明的密封袋子装着，有人购买时再用小剪刀将“白粉”分成1小块，用较小的密封袋子装着。冰毒就用电子称秤好5克1小包，分别用较小的密封袋子装着。其只贩卖过一次200元重0.3克的“白粉”给福田镇的“罗某”，时间是在其被抓获的前3、4天晚上8时许在新村一路口附近。“罗某”不知道叫何某，年约37岁，中等身材。在法庭审理过程中，供述其购买的毒品是自己吸食的，无贩卖过给他人。
12、刑事化验检验报告，证实缴获被告人的毒品经检验，甲基苯丙胺17.95克、氯胺酮0.36克、海洛因4.34克。
原判认为，被告人周洪旭违反国家毒品管理法规，明知是甲基苯丙胺、海洛因等毒品仍贩卖给他人吸食，贩卖数量共22克多，其行为已构成贩卖毒品罪。据此，公诉机关指控被告人所犯的罪名成立。被告人周洪旭曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年内又犯贩卖毒品罪，系累犯，又系毒品再犯，应依法从重处罚。公诉机关提出对被告人判处九年以上十一年以下有期徒刑，并处罚金的量刑建议，符合相关法律规定，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百五十六条、第六十五条、第五十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，作出如下判决：
一、被告人周洪旭犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币30000元。
二、公安机关扣押被告人的上述毒品，依法予以没收，由扣押机关在本判决发生法律效力后依法处理。
上诉人周洪旭上诉及其辩护人辩护提出：1、本案的证据，除吸毒人员曾某乙的证言称曾向上诉人购买过四次毒品，及上诉人供称曾贩卖过一次毒品给“罗某”外，并没有其他证据佐证。而曾某乙的证言是孤证，不能作为定案的依据；上诉人的供述与曾某乙的指证并不能相互印证，形不成证据链，因此不能认定上诉人构成贩卖毒品罪。2、上诉人有多年的吸毒史，案发前仍有吸毒，非法购买和持有一定数量的毒品符合情理。
经审理查明，原判认定2015年5月10日，上诉人周洪旭以甲基苯丙胺每克60元和海洛因每克200元的价格向“阿某”购买了20克甲基苯丙胺和4.5克海洛因，后上诉人周洪旭在其位于博罗县园洲镇九潭居委会北边街19号的住宅内，使用电子称、剪刀、密封袋等工具进行分装，再以甲基苯丙胺每克80元、海洛因每克400元的价格贩卖给曾某丙等人吸食。同年5月17日，公安机关抓获上诉人周洪旭，并从其身上、家中共缴获甲基苯丙胺17.95克、氯胺酮0.36克、海洛因4.34克及透明密封袋子等物一批的事实清楚，证据确实、充分。二审期间控辩双方未提供新的证据，故本院对原判认定的事实予以确认。
本院认为，上诉人周洪旭违反国家毒品管理法规，明知是甲基苯丙胺、海洛因等毒品仍贩卖给他人吸食，贩卖数量共22克多，其行为已构成贩卖毒品罪。据此，公诉机关指控被告人所犯的罪名成立。被告人周洪旭曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年内又犯贩卖毒品罪，系累犯，又系毒品再犯，应依法从重处罚。
关于上诉人周洪旭上诉所提意见，经查：上诉人周洪旭在侦查机关供认其有贩卖毒品的行为；证人曾某丙的证言能详细说出与上诉人周洪旭购买毒品的时间、地点、数量、次数及经过，且有对上诉人周洪旭辨认笔录佐证；公安民警抓获上诉人周洪旭时，当场在周身上及住处缴获毒品、电子称及透明密封袋等。其中，甲基苯丙胺和海洛因的数量，合计为22.29克。虽然上诉人周洪旭不承认有贩卖毒品给曾某丙，提出购买毒品是为了自己吸食，但不影响认定上诉人周洪旭具有贩卖毒品的行为，依据相关法律规定，本案应定性为贩卖毒品罪。对从上诉人周洪旭身上及住处缴获的毒品应认定为周洪旭贩卖的毒品。因此，上诉人周洪旭上诉提出其行为不构成贩卖毒品罪，应定性为非法持有毒品罪的意见，不能成立，本院不予支持。
原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 游小勇
审 判 员 黄 静
代理审判员 李浩浩
二〇一六年三月四日
书 记 员 姚茂敏
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。