江西省南昌市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）赣01刑终515号
原公诉机关南昌市东湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴鹏鹏，男，1989年12月2日出生，汉族，中专文化，务工，住江西省丰城市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年12月11日被刑事拘留，同年12月24日被逮捕。
辩护人闵康，江西振宇律师事务所律师。
原审被告人徐松，男，1985年11月30日出生，汉族，初中文化，务工，住江西省南昌市西湖区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年12月11日被刑事拘留，同年12月24日被逮捕。
南昌市东湖区人民法院审理南昌市东湖区人民检察院指控原审被告人徐松、吴鹏鹏犯贩卖毒品罪一案，于2016年10月17日作出（2016）赣0102刑初460号刑事判决。宣判后，原审被告人吴鹏鹏不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人，听取了辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年11月2日晚，被告人徐松在本市福州路CD1925酒吧以100元的价格将1小包氯胺酮（俗称“K粉”）贩卖给赵某。同年12月1日晚，被告人吴鹏鹏在上述地点以500元的价格将6小包氯胺酮贩卖给徐松。同月6日晚，吴鹏鹏又在上述地点以500元的价格将6小包氯胺酮贩卖给徐松。同月10日晚，吴鹏鹏再次在上述地点以400元的价格将6小包氯胺酮贩卖给徐松。当晚23时许，民警将徐松抓获并当场从其身上查获2小包氯胺酮，徐松归案后对犯罪事实供认不讳，并按民警要求主动联系吴鹏鹏购买4小包氯胺酮。次日凌晨0时许，吴鹏鹏如约与徐松在本市南京西路肯德基门口交易时被民警抓获，民警当场从其身上查获4小包氯胺酮。
原审法院认为，被告人吴鹏鹏违反国家对毒品的管制性规定，多次向他人出售含有氯胺酮成分的毒品，情节严重；被告人徐松向他人出售含有氯胺酮成分的毒品，其行为均已构成贩卖毒品罪。徐松归案后如实供述自己的犯罪事实，当庭自愿认罪，并按照司法机关的安排，协助抓获被告人吴鹏鹏，具有坦白、立功情节，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第六十七条第三款、第六十八条之规定，判决：一、被告人吴鹏鹏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三万元；二、被告人徐松犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。
上诉人吴鹏鹏及其辩护人提出，原判认定吴鹏鹏于2015年12月2日、7日、10日三次向徐松贩卖毒品以及吴鹏鹏被抓获时贩卖毒品的事实不清，证据不足。理由如下：1、徐松的供述前后反复，可信度低，不能作为定案的依据；2、徐松向吴鹏鹏的三次微信转账不是毒资，而是偿还欠款；3、徐松与吴鹏鹏之间的通信记录并不能证明两人之间通话就是进行毒品交易商谈：4、吴鹏鹏被抓获时其身上的毒品是准备自己吸食的，并非用于贩卖。综上，请求改判上诉人无罪。
经审理查明：
2015年11月2日晚，原审被告人徐松在本市福州路CD1925酒吧以100元的价格将1小包氯胺酮贩卖给赵某。
2015年12月1日晚，上诉人吴鹏鹏在上述地点以500元的价格将6小包氯胺酮贩卖给徐松，徐松于次日凌晨通过微信转账500元给吴鹏鹏。同月6日晚，吴鹏鹏在上述地点以500元的价格将6小包氯胺酮贩卖给徐松，徐松于次日凌晨通过微信红包支付100元给吴鹏鹏，余款用现金支付。同月10日晚，吴鹏鹏在上述地点以400元的价格将6小包氯胺酮贩卖给徐松，徐松于当晚22时许通过微信红包支付200元给吴鹏鹏，余款用现金支付。
当晚23时许，民警将徐松抓获并当场从其身上查获2小包氯胺酮，徐松对犯罪事实供认不讳，并按民警要求主动联系吴鹏鹏购买4小包氯胺酮。次日凌晨0时许，吴鹏鹏按约来到本市南京西路肯德基门口与徐松交易时被民警抓获，民警当场从其身上查获4小包氯胺酮。
上述事实，有检察机关提交，并经一审质证、认证的下列证据证实：
1、短信记录，证实徐松与赵某通过短信联系进行king粉交易。
2、零钱明细照片、微信记录照片，证实徐松于2015年12月2日0时与吴鹏鹏加为微信好友，徐松分别于2015年12月2日0时许、12月7日0时许、12月10日22时许通过微信转账或发微信红包方式支付500元、100元、200元给吴鹏鹏。2015年12月10日徐松发200元微信红包给吴鹏鹏后，微信留言“还差300”。
3、通话记录、情况说明，证实2015年12月2日至12月11日期间，除了12月7日外，吴鹏鹏与徐松之间每天都有电话联系。
4、扣押决定书、扣押清单、查获毒品照片、称重照片及检查笔录，证实2015年12月10日23时许，公安机关抓获徐松并当场从其身上查获2包毒品king粉；2015年12月11日0时许，公安机关抓获吴鹏鹏并当场从其身上查获4包毒品king粉。
5、南昌市公安司法鉴定中心理化检验鉴定报告，证实从徐松、吴鹏鹏处扣押的可疑白色粉末状物中均检出氯胺酮成分。
6、尿样检测报告，证实2015年12月11日，经检测，赵某、徐松、吴鹏鹏氯胺酮类尿样均呈阴性。
7、人口基本信息及证明，证实徐松、吴鹏鹏作案时系成年人，具有完全刑事责任能力，二人在户籍地均无违法犯罪记录。
8、抓获经过、情况说明，证实2015年12月10日23时20分，徐松在本市二七路“路易酒吧”门口被抓获，民警当场从其身上查获了2包king粉。后徐松愿意配合公安机关，主动联系上线吴鹏鹏购买4包king粉，吴鹏鹏要求在南京西路的肯德基门口见面，2015年12月11日0时1分，吴鹏鹏到肯德基门口后被公安民警当场抓获，并从其身上查获4包king粉。
9、同步录音录像光盘，证实侦查机关对徐松、吴鹏鹏的讯问过程合法、规范。
10、证人赵某的证言及辨认笔录，证实2015年11月2日，其在福州路CD1925酒吧花100元从徐松处购买了1小包king粉。
11、原审被告人徐松的供述及辨认笔录，证实2015年11月初，其以100元的价格贩卖了1包king粉给赵某。2015年10月份左右，他人告知其可从吴鹏鹏处购买king粉，后其从吴鹏鹏处共计购买6次毒品，其中3次为12月1日晚购买6包king粉后微信转账500元，12月6日晚购买6包king粉后付现金400元微信红包100元，12月10日晚购买6包king粉后付现金200元微信红包200元。2015年12月10日23时许，其被公安机关抓获并被查获2包king粉重量为0.58克，为戴罪立功，其于次日0时许电话联系吴鹏鹏购买4包king粉，后吴鹏鹏被蹲坑的民警抓获。其与吴鹏鹏之间除了卖king粉的金钱往来外无经济上的其他往来。
12、上诉人吴鹏鹏的供述，证实2015年12月11日0时许，其接到徐松电话称要“东西”，后其要求到肯德基碰头后在肯德基门口被民警抓获，民警当场从身上查获4包king粉重量为0.7克。
上述证据，来源合法、有效，且经查证属实，证据间能相互印证，本院予以确认。
关于上诉人及其辩护人提出，原判认定上诉人吴鹏鹏于2015年12月2日、7日、10日三次向徐松贩卖毒品以及吴鹏鹏被抓获时贩卖毒品的事实不清，证据不足的上诉理由和辩护意见。
经查，原审被告人徐松的供述证实，其从吴鹏鹏处购买了六次毒品king粉，其中，2015年12月2日、7日、10日从吴鹏鹏处通过微信红包或微信转账方式三次购买了毒品king粉，这一事实有徐松与吴鹏鹏的微信聊天记录、通话记录、吴鹏鹏微信中的零钱明细等证实，足以认定吴鹏鹏曾三次向徐松贩卖毒品的事实。徐松当庭供述只从吴鹏鹏处购买了三次毒品，且系现金交付，与吴鹏鹏之间的微信红包只是归还借款，但未能提供证据证实，也不能合理说明理由，而其庭前供述与在案证据能相互印证，故采信徐松的庭前供述。徐松被抓获后主动配合公安机关联系吴鹏鹏购买4包king粉，吴鹏鹏应约前来被民警抓获，并从其身上查获4包king粉。足以认定吴鹏鹏向徐松贩卖该4包king粉的事实。故上诉人及其辩护人的上诉理由与辩护意见，与查明事实不符，不予采纳。
本院认为，上诉人吴鹏鹏违反国家毒品管理规定，多次向他人贩卖含有氯胺酮成份的毒品，情节严重；原审被告人徐松向他人贩卖含有氯胺酮成份的毒品，其行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人及其辩护人提出改判上诉人无罪的请求，与事实、法律不符，不予采纳。徐松归案后能如实供述所犯罪行，当庭自愿认罪，并按照司法机关的安排，协助抓获上诉人吴鹏鹏，具有坦白、立功情节，依法可以从轻处罚。原判认定二人犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，适用法律准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李 静
代理审判员 林 柠
代理审判员 李 俊 文
二〇一六年十二月七日
书 记 员 欧阳龙翔