湖北省鹤峰县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鄂2828刑初19号
公诉机关鹤峰县人民检察院。
被告人唐峰，男，1973年12月10日出生，汉族，中专文化，湖北省竹山县人，无业，住湖北省荆州市荆州区。因吸毒、容留他人吸毒，于2015年8月13日被远安县公安局处以行政拘留二十日。因本案，于2015年8月15日被刑事拘留，同年8月25日被逮捕。
辩护人夏勇，湖北勇鑫律师事务所律师。
鹤峰县人民检察院以鹤检刑诉（2016）18号起诉书，指控被告人唐峰犯贩卖毒品罪，于2016年3月22日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年6月15日、11月4日公开开庭进行了审理。鹤峰县人民检察院检察员张申蓉出庭支持公诉，被告人唐峰及其辩护人夏勇到庭参加诉讼。期间，公诉机关于2016年6月15日、2016年9月18日两次建议对本案延期审理。本案现已审理终结。
公诉机关指控，2015年1月29日凌晨，被告人唐峰与刘某在走马镇鑫农苑大酒店8318房间进行毒品交易。双方协商后，达成每颗麻古25元的价格。唐峰将随身携带的三袋麻古中的600颗交给刘某，刘某承诺将购买麻古的钱（合计15000元）分三部分支付给唐峰，其中5000元通过手机转帐支付给唐峰，再给唐峰5000元的冰毒，余下的5000元过一段时间再支付给唐峰，唐峰应允。后刘某通过手机支付宝给唐峰5000元钱。
次日，走马派出所在对鑫农苑大酒店8318房间进行检查时，查获疑似毒品的红色丸状物598颗（即唐峰贩卖给刘某的麻古）。经鉴定，上述598颗红色丸状物中含甲基苯丙胺毒品成分，重量为55.5337克。
公诉机关向法庭提交了户籍证明、监控截图照片、抓获经过、行政处罚决定书、扣押清单、支付宝转账记录、住宿记录等书证，证人刘某、徐某、向某、贾某、叶某、段某等人的证言笔录，被告人唐峰的供述和辩解笔录，恩施土家族苗族自治州公安司法鉴定中心出具的（恩施州）公（司）鉴（理）字（2015）032号、（2016）445号物证检验报告、检查笔录、辨认笔录等证据。据此，公诉机关认为唐峰向他人贩卖毒品55.5337克，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条，应以贩卖毒品罪追究刑事责任。同时，公诉机关认为唐峰在远安县吸毒、容留他人吸食毒品被远安县公安局查获后，在公安机关未掌握其在鹤峰县贩卖毒品的前提下如实供述本案贩卖毒品的事实，是自首，可从轻或减轻处罚；唐峰系初犯、偶犯，可酌情从轻处罚。
被告人唐峰辩称：其所贩卖给刘某的麻果系徐某所有，因为徐某欠其9000元钱，徐某委托其出售毒品后所得的钱款用于抵还徐某欠其9000元钱，恳请法院对其从轻处罚。
辩护人夏勇对公诉机关提交的证据发表如下质证意见：（恩施州）公（刑）鉴（理）字（2016）445号物证检验报告于2016年8月11日作出，距案发时间已有一年之余，送检的毒品是否是案发时扣押的毒品不得而知，且涉案毒品的甲基苯丙胺含量为16.44g／100g，低于最高人民法院规定的25g／100g的标准，可视为不是毒品。
辩护人夏勇发表如下辩护意见：本案事实不清、证据不足，被告人唐峰到案后一直供述涉案毒品是徐某委托他贩卖给刘某的，且涉案毒品含量低于25g／100g的标准，应依法宣告唐峰无罪。同时，辩护人向法庭提交了中化地质矿山总局湖北地质勘查院出具的《唐峰同志工作表现》的证明一份，用于证明唐峰在工作期间表现好。
经审理查明，2015年1月29日晚，被告人唐峰携带700颗麻古到鹤峰县走马镇鑫农苑酒店8318房间与刘某进行毒品交易。双方约定，唐峰将三袋麻古中的600颗以10000元的价格贩卖给刘某。同年1月30日3时32分，刘某通过手机支付宝向唐峰转账5000元并承诺余下的钱过一段时间再支付给唐峰。后刘某取出其中2颗麻古与唐峰一起共同吸食。
2015年1月30日11时30分许，鹤峰县公安局走马派出所民警在对鑫农苑酒店8318房间进行检查时，查获唐峰贩卖给刘某的三袋疑似麻古的红色药丸状物598颗。经鉴定，上述三袋红色药丸状物均检出甲基苯丙胺毒品成分，净重55.5337克，其含量为16.44g／100g。
另查明，2015年8月12日22时许，远安县公安局嫘祖派出所民警在对远安县嫘祖康庄街出租屋进行清查时，在唐峰租住的房屋内发现有吸食毒品的工具，公安民警随即将唐峰传唤到嫘祖派出所进行讯问，唐峰如实供述了公安机关未掌握的其在鹤峰县走马镇向他人贩卖毒品的事实。2015年8月13日，唐峰因吸毒、容留他人吸毒被远安县公安局分别处以行政拘留十二日、十日，合并执行行政拘留二十日。因本案，2015年8月15日，唐峰被鹤峰县公安局刑事拘留并羁押于鹤峰县看守所。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、受案登记表、立案决定书，证实了案件的来源情况。
2、查获经过、远安县公安局远公（嫘）行罚决字（2015）第193号行政处罚决定书，证实了以下事实：被告人唐峰因为吸毒、容留他人吸毒于2015年8月12日被远安县公安局嫘祖派出所民警查获，同年8月13日远安县公安局对唐峰以吸毒、容留他人吸毒处以行政拘留处罚。
3、户籍证明，证实了被告人唐峰作案时系成年人。
4、扣押决定书、扣押清单、证据保全决定书、证据保全清单、扣押笔录，证实了公安机关扣押的三袋蓝色塑料袋包装的疑似麻古的红色丸状物，净重为55.5337克。
5、支付宝转账记录截图，证实了以下事实：2015年1月30日03时32分，刘某通过支付宝给唐峰转账5000元。
6、鑫农苑酒店住宿记录，证实了2015年1月28日徐某用自己公民身份号码为422828199403101510的身份证和刘某等人登记入住该宾馆8318房间。
7、（2015）鄂鹤峰刑初字第00051号刑事判决书，证实了刘某因为持有从唐峰处购买得来的麻古而被本院以其犯非法持有毒品罪判处刑罚的事实。
8、证人刘某的证言笔录、辨认笔录，证实了以下事实：2015年1月29日，刘某在鹤峰县走马镇鑫农苑酒店8318房间以10000元的价格从唐峰手中购买麻古600颗，分三个蓝色塑料袋装着；当晚，刘某吸食2颗，剩下598颗被公安机关查获；同年1月30日3时32分，刘某通过手机支付宝向唐峰转账5000元，余下的钱约定过一段时间再支付；2015年2月6日，刘某在公安机关提供的12张照片中，确认5号照片上的人系向刘某贩卖毒品的唐峰。
9、证人徐某的证言笔录、辨认笔录，证实了以下事实：2015年1月29日，他与刘某等人住在鹤峰县走马镇鑫农苑酒店8318房间；当日晚，徐某见唐峰到刘某住宿的房间以10000元的价格给刘某贩卖三袋麻古，唐峰与刘某约定先支付5000元，下余5000元过几天再支付；徐某未委托唐峰向刘某贩卖上述600颗麻古；2015年2月7日，徐某在公安机关提供的12张照片中，确认7号照片上的人系向刘某贩卖毒品的唐峰。
10、证人贾某的证言笔录、辨认笔录，证实了以下事实：2015年1月28日至1月30日期间，她与刘某、徐某等人入住鹤峰县走马镇鑫农苑酒店8318房间。期间，她见唐峰来到该房间与刘某谈生意，从刘某、唐峰谈话的内容听得出来是交易毒品；2015年3月4日，贾某在公安机关提供的12张照片中，确认09号照片上的人系唐峰。
11、证人叶某的证言笔录，证实了以下事实：2015年8月11日，叶某和一个叫“梦子”（真实姓名为段某）的荆州人驾车来到远安县一个名叫“唐哥”（即唐峰）的家中共同吸食了毒品。
12、证人段某的证言笔录，证实了以下事实：2015年8月11日，段某驾车带着“叶子”（即叶某）从荆州来到远安县“唐哥”租住的房屋内与“叶子”、“唐哥”三人吸食了毒品。
13、向某的辨认笔录，证实了向某在公安机关提供的12张照片中，确认10号照片上的人系唐峰。
14、被告人唐峰的供述和辩解，证实了2015年1月份的一天晚上，唐峰携带700颗麻古来到鹤峰县走马镇鑫农苑酒店，将其中的600颗卖给刘某，刘某通过支付宝给唐峰转账5000元。
15、恩施土家族苗族自治州公安司法鉴定中心出具的（恩施州）公（司）鉴（理）字（2015）032号、（2016）445号物证检验报告，证实了鹤峰县公安局走马派出所民警在鹤峰县走马镇鑫农苑酒店8318房间查获的3袋药丸状可疑物净重55.5337克，均检出甲基苯丙胺毒品成分，其含量为16.44g／100g。
16、鹤峰县公安局走马派出所检查笔录，证实了2015年1月30日11时30分，鹤峰县公安局走马派出所在办理徐某吸毒案过程中，对徐某、刘某等人住宿的鑫农苑8318房间进行检查时，查获了三袋蓝色塑料袋包装疑似麻古的红色药丸状物共598颗。
上述证据取证程序合法，内容客观真实，相互印证，形成了完整的证据链条，能证明本案事实，本院予以采信确认。
关于辩护人当庭提交的中化地质矿山总局湖北地质勘查院关于唐峰的工作表现的证明这一证据，经审查，该证据与本案没有关联性，故对此不作为证据采信。
关于辩护人夏勇对恩施土家族苗族自治州公安司法鉴定中心出具的（恩施州）公（刑）鉴（理）字（2016）445号物证检验报告中公安机关送检的毒品可能不是2015年1月30日公安机关在鑫农苑8318房间扣押的毒品的质证意见，经查，①2015年1月30日，公安机关在办理徐某涉毒案件过程中，依法对鹤峰县走马镇鑫农苑8318房间进行检查，检查中发现房间内有三袋疑似麻古的红色丸状物（598颗），民警随即对上述物品予以扣押并保存；②该查获的598颗麻古所有人刘某供称从唐峰手中购买的600颗，当晚吸食2颗，余下598颗放在房间的位置与公安机关查获时所存放的位置完全吻合；③2015年8月11日恩施土家族苗族自治州公安司法鉴定中心作出的（恩施州）公（刑）鉴（理）字（2016）445号物证检验报告明确载明：送检物证材料是从鑫农苑8318房间搜查提取的可疑红色药丸。由此，公安机关委托对该批毒品进行含量鉴定时，系依法提取、依法送检。故辩护人的该质证意见，本院不予采纳。
关于辩护人认为被告人唐峰所售毒品含量低于25%，可视为不是毒品的辩护意见，经查，最高人民法院关于印发《关于执行﹤全国人民代表大会常务委员会关于禁毒的决定﹥的若干问题的解释》的通知（法发（1994）30号）第十九条规定了毒品数量的含量折算问题，但该解释已由最高人民法院释（2013）2号公布废止。我国现行刑法第三百五十七条和相关毒品会议纪要均规定，毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。故辩护人的该辩护意见于法无据，本院不予采纳。
关于被告人唐峰辩称其所贩卖给刘某的毒品是徐某委托他贩卖，其目的是将贩卖毒品所获的毒资抵徐某欠他的债务的辩解意见，经查，唐峰将自己所持的麻古600颗于2015年1月29日晚在鑫农苑8318房间交易给刘某，收取5000元毒资并约定毒资余款交付方式这一案件事实清楚，证据确实充分。唐峰是否受他人委托与刘某交易毒品、毒资收取后如何分配并不影响唐峰向刘某交易毒品的行为构成贩卖毒品罪的定性。故被告人的该辩解意见，本院不予采纳。同理，辩护人提出的本案事实不清、证据不足，应依法宣告被告人无罪的辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人唐峰向他人贩卖含有甲基苯丙胺成分的麻古53.5337克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人唐峰因为吸毒被公安机关盘查讯问，主动交代了其向刘某贩卖麻古的事实，其贩卖毒品犯罪应依法认定具有自首情节。结合唐峰贩卖毒品的种类和数量，本院决定对其减轻处罚。被告人唐峰系初犯、偶犯，且贩卖的麻古中甲基苯丙胺毒品成分含量为16.44g／100g，较为偏低，可酌情从轻处罚。被告人唐峰贩卖毒品犯罪所得赃款人民币5000元，应依法追缴上缴国库。辩护人认为本案事实不清、证据不足，应依法宣告唐峰无罪的辩护意见，与审理查明的事实不符，本院不予支持。本院为维护国家对毒品的管理制度和保护人民的生命健康，打击犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项，第三百五十七条，第六十七条第二款，第四十五条，第四十七条，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条、《最高人民法院〈关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释〉》第一条、第三条、《最高人民法院〈关于处理自首和立功若干具体问题的意见〉》第一条之规定，判决如下：
一、被告人唐峰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币5000元（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年8月15日起至2023年2月14日止。罚金限判决生效后一个月内一次性缴纳。）；
二、被告人唐峰贩卖毒品犯罪所得赃款人民币5000元，予以追缴。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向恩施土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 肖 松
审 判 员 余春莲
人民陪审员 熊吉池
二〇一六年十二月八日
书 记 员 钟 俊
附：本案相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
……
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
第六十七条……
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
……
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
……
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
……
第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。
《最高人民法院〈关于处理自首和立功若干具体问题的意见〉》
第一条关于“自动投案”的具体认定
《解释》第一条第（一）项规定七种应当视为自动投案的情形，体现了犯罪嫌疑人投案的主动性和自愿性。根据《解释》第一条第（一）项的规定，犯罪嫌疑人具有以下情形之一的，也应当视为自动投案：1.犯罪后主动报案，虽未表明自己是作案人，但没有逃离现场，在司法机关询问时交代自己罪行的；2.明知他人报案而在现场等待，抓捕时无拒捕行为，供认犯罪事实的；3.在司法机关未确定犯罪嫌疑人，尚在一般性排查询问时主动交代自己罪行的；4.因特定违法行为被采取劳动教养、行政拘留、司法拘留、强制隔离戒毒等行政、司法强制措施期间，主动向执行机关交代尚未被掌握的犯罪行为的；5.其他符合立法本意，应当视为自动投案的情形。
罪行未被有关部门、司法机关发觉，仅因形迹可疑被盘问、教育后，主动交代了犯罪事实的，应当视为自动投案，但有关部门、司法机关在其身上、随身携带的物品、驾乘的交通工具等处发现与犯罪有关的物品的，不能认定为自动投案。
……