山东省威海市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁10民终102号
上诉人（原审原告）：威海华东重工有限公司，住所地威海经济技术开发区崮山路555号。
法定代表人：刘永强，董事长。
委托诉讼代理人:刘晓毅，男，该公司职员。
委托诉讼代理人：连俊茹，女，该公司职员。
被上诉人（原审被告）：王桂波，男，1966年4月18日出生，汉族，住威海经济技术开发区。
委托诉讼代理人：陈干，山东海明达律师事务所律师。
原审第三人：威海华东重型装备有限公司，住所地乳山经济技术开发区山海大道西。
法定代表人：汤海政，总经理。
委托诉讼代理人：齐晓枫，山东中利达律师事务所律师。
委托诉讼代理人：金芳蕊，上海胡光律师事务所律师。
上诉人威海华东重工有限公司（以下简称华东重工公司）因与被上诉人王桂波、原审第三人威海华东重型装备有限公司（以下简称华东重装公司）劳动争议一案，不服山东省威海经济技术开发区人民法院(2017)鲁1092民初932号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月5日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
华东重工公司上诉请求：撤销一审判决，改判上诉人不承担支付工资30000元、带薪年休假工资9043.74元、经济补偿金72204元、绩效工资68000元，诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：第一，一审认定事实有误。被上诉人2016年2月25日至4月15日工资已经发放，不应重复发放。被上诉人认可收到上诉人发送的旷工解除劳动合同通知，因此双方解除劳动合同的原因是被上诉人违纪，不应支付经济补偿；第二，一审适用法律错误。被上诉人未办理工作交接，未达到劳动合同法规定的支付经济补偿金的条件。被上诉人系高管人员，不正常考勤，休假不需单位审批，且销售岗位经常不在公司，不应支付带薪年休假工资。且被上诉人存在旷工行为，拒接公司电话，不参加会议。被上诉人利用自己开办的公司为邢世勋（上诉人前总经理）办理虚假就业手续，骗取社保补助，行为违法甚至构成犯罪。被上诉人利用自己副总的职务便利，与自己开办的公司发生关联交易且没有向公司报告，违反高管人员的廉洁义务。综上，上诉人依法解除劳动合同，不需支付经济补偿。绩效工资与企业的经营效果关联，本案即使存在绩效工资，一审未按照被上诉人提供的计算依据进行核算。对于连年亏损，完不成销售任务的公司，支持高管的绩效不公平。第三，一审程序违法。未依法调查《员工手册》的证据效力。员工离职应当进行工作交接，没有进行工作交接，会对公司造成影响和损失。员工手册中明确规定了损失的计算标准，一审法院未予审查有失偏颇。
王桂波答辩称，威海华东重工有限公司的上诉请求缺乏事实与法律依据，请求驳回上诉、维持原判。
原审第三人述称，本案与第三人无关，不发表意见。
华东重工公司向一审法院起诉请求：1.判令华东重工公司不支付王桂波工资30000元、带薪年休假工资28388.9元、经济补偿金72204元、绩效工资68000元；2.判令华东重工公司不承担为王桂波办理档案和社会保险关系转移手续的义务。
一审法院认定事实：2011年2月28日，王桂波与华东重装公司签订了一份固定期限劳动合同，约定合同期限自2011年2月28日至2016年2月27日，王桂波的工作岗位为工程部副总，月工资为30000元。2015年1月1日，王桂波又与华东重工公司签订了一份为期5年的劳动合同，约定王桂波的工作岗位为销售副总，月工资为20000元。2013年1月6日，华东重工公司和华东重装公司联合发布了《关于下发华东重装与华东重工部分职能合并事宜的通知》，规定华东重装公司与华东重工公司仍为两个独立运行的公司，但两公司部分部门和职能予以合并。2015年1月22日，华东重工公司发布了《关于组织机构及管理层调整的通知》，王桂波担任副总经理，负责销售工作，分管营销部。2015年7月14日，华东重工公司下发了《关于调整中高层领导干部考核分配办法的通知》，其中规定：对原考核办法中关于中层干部岗位工资考核实行40%为当月固定工资，40%为当月考核工资，20%为效益工资年终考核发放的规定调整为取消20%年终效益工资考核，改为40%当月固定工资、60%当月考核工资，全部当月发放；对高层领导干部（公司总经理、副总经理、子公司总经理、子公司副总经理）的工资分配，公司决定实行领导干部不定时工资年薪制，高管人员年薪制年薪分为两部分，60%为固定年薪按月发放，40%为考核年薪，具体为每月发放固定年薪标准60%，考核年薪参照现行高管人员年终效益工资考核办法及每位高管分管工作、项目当年业绩、贡献情况综合考评，年底一次性发放；中高层上半年考核办法中年终效益工资兑现部分仍按原办法，年末一次性兑现执行，本通知自2015年7月1日至2015年12月31日有效。王桂波在华东重工公司正常工作至2016年4月15日，华东重工公司和华东重装公司发放工资至2016年3月22日（即已发放2016年1月25日至2月24日期间的工资）。2016年4月18日，王桂波以华东重工公司不支付加班工资、不安排年休假、不依法缴纳社保费为由向该公司发出《解除劳动合同通知书》，通知解除与华东重工公司的劳动合同。2016年4月15日，华东重工公司与王桂波解除劳动合同。2016年4月18日，王桂波向仲裁委员会申请仲裁，要求华东重工公司和华东重装公司：1.支付2016年2月25日至4月15日工资30000元；2.支付2011年至2016年带薪年休假工资199599元；3.支付解除合同经济补偿金72204元；4.支付2011年3月至2014年11月期间的加班费646666.40元；5.支付2014年度考核工资60000元、2015年终绩效工资120000元。同年4月27日，仲裁委员会作出“威劳人仲案字（2016）25-1号”仲裁裁决书，裁决：一、华东重工公司支付王桂波2016年2月25日至4月15日工资30000元；二、华东重工公司支付王桂波2015年带薪年休假工资23306.2元、2016年1月1日至4月15日带薪年休假工资5032.7元，共计28338.9元；三、华东重工公司支付王桂波解除劳动合同经济补偿金72204元；四、华东重工公司支付王桂波2015年度年终绩效工资68000元；五、华东重工公司自裁决生效之日起十五日内为王桂波办理档案和保险关系转移手续；六、驳回王桂波的其他仲裁请求。2017年5月8日，华东重工公司向法院提起诉讼，请求处理。
另查明，2015年6月至2016年4月期间，华东重工公司为王桂波缴纳社会保险费，缴费基数为4800元、4900元。2014年1月至12月，王桂波的工资由华东重装公司发放，考核后月平均工资为27263.5元；自2015年1月起王桂波的工资由华东重工公司发放，王桂波2015年度月平均工资为16897元，2015年4月至2016年3月月平均工资为16048.4元，2016年1月至3月月平均工资为13682.6元。王桂波在华东重工公司和华东重装公司工作期间，两公司均未安排其享受带薪年休假。
本案在审理过程中，华东重工公司提供了旷工处理通知、山东亿科自动化设备有限公司信息、烟台市社保局社保补贴发放公示表、王桂波与山东亿科自动化设备有限公司签订的买卖合同及采购费用报销单、员工手册节选等证据，用以证实王桂波存在违法、违纪、骗保、关联交易等行为给华东重工公司造成损失。王桂波以上述证据系公司单方出具及与本案无关等为由不予认可。
一审法院认为，本案争议焦点为：一、华东重工公司是否应给付王桂波工资、带薪年休假工资、经济补偿金、年终绩效工资及数额；二、华东重工公司应否为王桂波办理档案和社会保险关系转移手续。
关于第一个争议焦点，1.华东重工公司、华东重装公司及王桂波均未提供劳动合同，但根据华东重工公司提供的《侵占、营私等严重违纪行为处理通知》、王桂波提供的由威海经济技术开发区社会劳动保险事业处出具的由华东重工公司缴纳社会保险费的证明、华东重工公司发布的《关于组织机构及管理层调整的通知》及华东重工公司、华东重装公司联合发布的《关于下发华工重装与华东重工部分职能合并事宜的通知》、银行工资发放明细等证据，可以确认王桂波与华东重工公司、华东重装公司订立了劳动合同。根据本案查明的事实，自2015年1月1日起，王桂波的月工资为20000元，现双方均认可王桂波工作至2016年4月15日，但华东重工公司为其发放工资至2016年2月24日，未发放的工资即2016年2月25日至4月15日的工资30000元（20000元×1.5个月）应予补发。华东重工公司要求不支付王桂波工资30000元的诉讼请求，依法不予支持。2.华东重工公司与王桂波订立劳动合同后，并未按法律规定安排王桂波享受带薪年休假，应当按照其日工资的3倍支付带薪年休假工资（含已支付部分）。王桂波未提供证据证明其累计工作的年限，其工作年限应自2011年2月28日起算，至2016年4月15日已连续工作满1年，但未满10年，根据《职工带薪年休假条例》第三条规定，其应享受每年5天的带薪假。王桂波自2015年1月至2016年4月15日在华东重工公司工作，其2015年度的带薪年休假工资差额为7768.74元（16897元÷21.75天×5天×2）。根据《企业职工带薪年休假实施办法》的规定，职工离职的应按照职工当年度在本单位已过日历天数折算应休未休年假天数并支付未休年休假工资。王桂波2016年在华东重工公司的日历天数为106天，故其2016年带薪年休假天数折算为1天（106天÷365天×5天），带薪年休假工资差额为1258.17元（13682.6元÷21.75天×1天×2）。3.用人单位依法为职工缴纳社会保险是其法定义务。王桂波在华东重工公司工作时月工资为20000元，但华东重工公司未按照社保机构公布的最高基数为其缴纳社保费，违反了《社会保险法》的规定，王桂波以此为由解除劳动合同，华东重工公司应给予经济补偿金。王桂波2011年2月28日与华东重装公司签订劳动合同，双方建立劳动关系，在劳动合同履行过程中，非王桂波个人原因又与华东重工公司签订劳动合同，与华东重工公司建立新的劳动关系，根据相关法律规定，王桂波在二公司工作的时间应合并计算，至2016年4月15日止应为5年4个月零15天。因王桂波月平均工资高于威海市上年度职工月平均工资的3倍，故其经济补偿金的计算标准应按威海市职工2015年度月平均工资数额的3倍计算，为73554.25元（53494元÷12个月×3×5.5个月）。王桂波要求按仲裁裁决的72204元计算，不违反法律规定，依法予以准许。华东重工公司关于不支付经济补偿金的诉请求，理由不当，依法不予支持。4.因王桂波与华东重工公司约定月工资20000元按考核分配制度发放，2015年2月至6月尚有20%的年底考核工资未予支付，7月-12月尚有40%考核工资未支付，因华东重工公司并未提供对王桂波的年终考核结果，其提供的旷工处理通知、山东亿科自动化设备有限公司信息、烟台市社保局社保补贴发放公示表、王桂波与山东亿科自动化设备有限公司签订的买卖合同及采购费用报销单、员工手册节选等不能作为有效证据使用，故其应承担举证不能的法律后果，对尚欠王桂波68000元（20000元×20%×5＋20000元×40%×6）考核工资应予发放。
关于第二个争议焦点，在王桂波向仲裁委员会申请仲裁的事项中，并无要求华东重工公司办理档案及社会保险关系转移手续的内容，且“威劳人仲案字（2016）25-1号”仲裁裁决并未生效，华东重工公司也不同意为其办理社会保险关系转移手续。故关于华东重工公司应否为王桂波办理档案及社会保险关系转移手续的争议，依法不予审理。
综上所述，华东重工公司关于不支付王桂波工资、带薪年休假工资、经济补偿金、绩效工资的诉讼请求，理由不当，证据不足，依法不予支持。王桂波同意仲裁委员会仲裁裁决的其他仲裁事项，即驳回其要求支付2011年至2014年带薪年休假工资、超过68000元的绩效工资、2014年度考核工资60000元、2011年3月至2014年11月加班费646666.40元和要求华东重装公司承担连带赔偿的仲裁请求，不违反法律规定，依法予以准许。华东重装公司经法院合法传唤无正当理由未到庭应诉，依法可缺席判决。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、威海华东重工有限公司支付王桂波2016年2月25日至4月15日工资30000元；二、威海华东重工有限公司支付王桂波2015年带薪年休假工资7768.74元、2016年1月1日至4月15日带薪年休假工资1258.17元，合计9043.74元；三、威海华东重工有限公司支付王桂波经济补偿金72204元；四、威海华东重工有限公司支付王桂波2015年度年终绩效工资68000元。判决于生效后十日内履行完毕。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元、公告费560元，均由威海华东重工有限公司负担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据,本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交如下证据：证据一，从烟台市人社局网站下载的烟台市人社局2014年度“4050”社保补贴发放明细表、山东亿科自动化设备有限公司工商注册信息、威劳人仲案字（2015）第25-2号仲裁裁决书，拟证明被上诉人夫妻通过自己设立的公司为案外人邢世勋骗取社保补助，涉嫌违法犯罪，上诉人有权解除劳动合同；证据二，上诉人公司章程节选、《关于王桂波通知单处理决定》以及付款单四份，拟证明王桂波违反公司章程以及公司法第一百四十七条第一款第四项之规定，利用职权通过上诉人与其夫妻设立的公司即山东亿科自动化公司进行交易，其违反公司规定的收入应归公司所有；证据三，员工手册、职工代表大会决议、员工手册领取表、员工手册公示照片，拟证明上诉人依法制定了员工手册，根据员工手册规定员工未提前一个月提出辞职应向生产经营的应当赔偿公司损失，损失无法计算的按照一个月工资计算。被上诉人提交物品交接清单一份，该物品交接清单载明：“1、帕萨特轿车（车钥匙）2、油卡3、电话卡4、3000元金岭图纸收据5、工资发至4月15日”拟证明双方已经进行交接。
经质证，被上诉人对上诉人提交的证据一中仲裁裁决书的真实性没有异议，对证据一中其他两份证据的真实性有异议，并主张其证明内容与本案缺乏关联性；对证据二中章程节选、处理决定的真实性均不予认可，处理决定系上诉人单方制作，没有送达给被上诉人，关于付款单，经过公司层层审批以及当时的法定代表人签字同意，符合公司财务规定，被上诉人不存在违法违纪行为；对证据三的真实性没有异议，但员工手册领取表中没有领取时间，亦没有被上诉人的签字，从员工手册的签收以及对条款理解的声明载明的时间2016年4月7日以及员工手册的印刷版次2016年2月，综合分析来看，证据三是在本案仲裁或一审之后形成的，不能作为新证据，不应采信。上诉人对被上诉人提交的证据真实性没有异议，主张该证据系上诉人为被上诉人结清工资的收据。第三人对双方提交的证据以与其无关为由不发表质证意见。
当事人二审提交的证据，本院认定如下：关于上诉人提交的证据：证据一涉及案外人山东亿科自动化设备有限公司以及邢世勋，与本案缺乏关联性，对其证明效力不予认定。证据二章程节选系复印件，对其真实性不予认定；关于处理决定，上诉人未提供向被上诉人送达的相关证据，对其证明效力不予认定；对付款单的真实性予以认定，但仅凭付款单证明不了被上诉人有违法违纪行为，本院对其证明效力不予认定；对证据三的真实性被上诉人没有异议，本院予以认定。关于被上诉人提交的证据上诉人对其真实性没有异议，本院对其真实性予以确认。据此，本院确认如下事实：2016年2月，上诉人印刷制作《员工手册》，但未向被上诉人公示、送达。2016年4月15日，上诉人与被上诉人进行了离职工作交接。
本院对一审查明的其他事实予以认定。
本院认为，关于被上诉人2016年2月25日至4月15日工资是否发放的问题。上诉人作为用人单位应当对是否足额支付被上诉人的劳动报酬承担举证责任，但上诉人并未提供证据证实上述期间的工资其已向被上诉人支付。被上诉人二审提交的物品交接清单载明“工资发至4月15日”，该约定可解释为工资计算至4月15日，也可解释为工资已经发放到4月15日。在上诉人未提供证据证明其已向被上诉人发放工资的情形下，应当作出有利于劳动者的解释，即双方约定被上诉人的工资计算至4月15日。故上诉人应当向被上诉人支付其工作期间欠付的工资。
关于上诉人应否支付被上诉人经济补偿金的问题。本案中，系上诉人提出向被上诉人解除劳动合同，原因为不支付加班工资、不安排年休假、不依法缴纳社保费。对于原因一，被上诉人未提供充足证据证明上诉人欠付其加班工资；对于原因二，根据劳动合同法的相关规定，用人单位未安排劳动者年休假并不符合劳动者提出解除劳动合同，用人单位应当支付经济补偿金的法定情形；对于原因三，根据审理查明的事实，上诉人自2015年6月起为被上诉人缴纳了社会保险费，被上诉人提出解除劳动合同时上诉人仍为被上诉人缴纳社会保险费。关于社保费的缴纳基数问题，系由社会保险费征缴部门审核确定，上诉人若有异议，应当向有关行政部门主张相关权利。综上，被上诉人所提出解除劳动合同的理由均不符合劳动合同法规定的劳动者提出解除劳动合同时，用人单位应当支付经济补偿金的法定情形。一审判决上诉人向被上诉人支付经济补偿不当，本院予以纠正。
关于绩效工资的问题。被上诉人一审期间已经提交上诉人下发的绩效考核办法，上诉人应当根据该办法的相关规定向被上诉人支付绩效工资，一审就此认定并无不当，本院予以维持。
此外，上诉人主张被上诉人离职没有进行工作交接，给其造成损失，但从审理查明的事实看，被上诉人已经进行了工作交接，上诉人要求被上诉人赔偿损失，证据不足，本院不予采信。
综上所述，威海华东重工有限公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、维持山东省威海经济技术开发区人民法院(2017)鲁1092民初932号民事判决第一、二、四项，即：（一）威海华东重工有限公司支付王桂波2016年2月25日至4月15日工资30000元，（二）威海华东重工有限公司支付王桂波2015年带薪年休假工资7768.74元、2016年1月1日至4月15日带薪年休假工资1258.17元，合计9043.74元，（四）威海华东重工有限公司支付王桂波2015年度年终绩效工资68000元；
二、撤销山东省威海经济技术开发区人民法院(2017)鲁1092民初932号民事判决第三项，即：威海华东重工有限公司支付王桂波经济补偿金72204元；
三、威海华东重工有限公司不予支付王桂波经济补偿金72204元。
本判决于生效后十日内履行完毕。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元,公告费560元，由威海华东重工有限公司负担，二审案件受理费10元，由威海华东重工有限公司负担5元，王桂波负担5元。
本判决为终审判决。
审判长 乔 卉
审判员 时丽杰
审判员 许 萍
二〇一八年六月二十二日
书记员 刘莎莎