甘肃省白银市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘04民终884号
上诉人（原审被告）：会宁县朱巨峰诊所。
经营者：朱巨峰，男，汉族，生于1941年11月14日，住甘肃省会宁县。
委托诉讼代理人：朱晶（系朱巨峰儿子），男，汉族，生于1970年6月3日，住甘肃省会宁县。
委托诉讼代理人：周巍峰，甘肃祖历人律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：杨某甲，男，生于2001年2月20日，回族，住甘肃省会宁县。
法定代理人：杨某乙（系杨某甲父亲），男，生于1971年10月1日，回族，住甘肃省会宁县。
法定代理人：马某某（系杨某甲母亲），女，生于1977年1月13日，回族，住甘肃省会宁县。
上诉人会宁县朱巨峰诊所因与被上诉人杨某甲医疗损害责任纠纷一案，不服会宁县人民法院（2016）甘0422民初151号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月1日立案后，依法组成合议庭于2016年12月8日公开开庭进行了审理。上诉人会宁县朱巨峰诊所的委托诉讼代理人朱晶、被上诉人杨某甲的法定代理人杨某乙、马兰花到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
会宁县朱巨峰诊所上诉请求：请求撤销原判，依法改判驳回杨某甲的原审诉讼请求。事实和理由：一、根据兰州大学第一医院的住院病历的记载，杨某甲在会宁县朱巨峰诊所就诊前半年，双手背就出现小溃疡，已经感染。其双手背并不是在会宁县朱巨峰诊所感染的，其双手背的感染与会宁县朱巨峰诊所之间不存在因果关系。二、杨某甲在会宁县朱巨峰诊所就诊时，会宁县朱巨峰诊所对杨某甲的诊断与其在兰州大学第一医院、北京水利医院、北京积水潭医院的诊断一致，会宁县朱巨峰诊所的诊断并不存在过错。杨某甲在会宁县朱巨峰诊所治疗后，又在兰州、北京等其他医院进行治疗，其他医院的治疗行为是否适当，与会宁县朱巨峰诊所无关。三、根据甘肃三维司法鉴定所作出的甘三维司鉴[2016]法临鉴字第0072号鉴定意见书的记载，杨某甲在会宁县朱巨峰诊所最后一次复诊后16天，其双手正斜位X线显示其手部未见异常征象。故杨某甲在会宁县朱巨峰诊所治疗结束后，到其他医院的诊疗后果，不应由会宁县朱巨峰诊所承担。四、甘肃三维司法鉴定所在鉴定过程中程序违法，其作出的鉴定意见不能作为认定本案事实的依据。
杨某甲辩称：甘肃三维司法鉴定所作为有鉴定资质的鉴定机构，鉴定程序合法，其作出的甘三维司鉴[2016]法临鉴字第0072号鉴定意见书能够作为认定本案事实的依据。杨某甲双手背的损伤与会宁县朱巨峰诊所的诊疗之间存在因果关系，会宁县朱巨峰诊所应承担一定的赔偿责任。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，并无不当，请求予以维持。
杨某甲向一审法院起诉请求：依法判令会宁县朱巨峰诊所赔偿杨某甲各项经济损失共计133747.32元。
一审法院认定事实：2014年11月14日杨某甲因双手背微痛、肿胀并出现小溃疡经人介绍到会宁县朱巨峰诊所诊所就诊。会宁县朱巨峰诊所以杨某甲所患系“神经性皮炎”，对杨某甲行打针、中药等方法进行诊治。2014年12月20日杨某甲到兰州大学第一医院就诊，住院治疗5天，其伤情被诊断为：手感染。2014年12月26日杨某甲转到北京水利医院就诊，住院治疗34天，其伤情被诊断为：软组织感染（双手背）、伸指肌腱损伤（双手、食、中、环指）。2015年3月11日杨某甲到北京积水潭医院就诊，住院治疗12天，其伤情被诊断为：软组织感染（双手）。杨某甲先后花去医疗费66085.49元。2016年1月15日杨某甲诉至一审法院，要求会宁县朱巨峰诊所赔偿其各项经济损失。诉讼中，经杨某甲申请，一审法院委托甘肃三维司法鉴定所对“杨某甲的伤残等级、会宁县朱巨峰诊所对杨某甲伤情是否存在误诊过错、如果会宁县朱巨峰诊所存在误诊行为，杨某甲的伤情与其误诊行为之间是否存在因果关系及参与度比例如何？”等项目进行司法鉴定，2016年5月30日该鉴定所出具了甘三维司鉴[2016]法临鉴字第0072号鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人杨某甲的伤残等级评定为十级伤残。2、患者自身疾病存在感染而就诊，经基层、省级机构、北京医院数次手术治疗效果不佳，反复清创不能彻底，致病情时好时坏，伤情发展、演变，反反复复，应承担50%责任。3、朱巨峰诊疗过程无记录，治疗期间抽出脓液属实，据资料：皮肤局部有感染，有小溃疡者是埋线禁忌，抗菌消炎不力，诱发疾病发展、演变，存因果关系，医疗行为有过错，应承担同等责任。为此杨某甲实际支出鉴定费10300元。
一审法院认为，患者在诊疗过程中受到损害,医疗机构及其医务人员有过错的,由医疗机构承担赔偿责任。本案经鉴定机构鉴定，患者杨某甲的伤残等级评定为十级伤残，患者自身疾病存在感染而就诊，经基层、省级机构、北京医院数次手术治疗效果不佳，反复清创不能彻底，致病情时好时坏，伤情发展、演变，反反复复，应承担50%责任，朱巨峰诊疗过程无记录，治疗期间抽出脓液属实，据资料：皮肤局部有感染，有小溃疡者是埋线禁忌，抗菌消炎不力，诱发疾病发展、演变，存因果关系，医疗行为有过错，应承担同等责任。据此，会宁县朱巨峰诊所应当承担侵权责任，并赔偿杨某甲因此造成的经济损失，双方各承担50%的责任较妥。杨某甲的各项经济损失依法确认为：医疗费66085.49元，护理费5355元（51天×105元/天），住院伙食补助费2040元（51天×40元/天），交通费12527.50元，残疾赔偿金13872元（6936元/年×20年×10%），鉴定费10300元，共计110180元，其50%为55090元。对杨某甲请求的住宿费，其提供的证据不能证实其主张，不予支持，对杨某甲请求的精神损害抚慰金，于法无据，亦不予支持。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第五十九条规定“在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记经营者为当事人。有字号的，以营业执照登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。”，故杨某甲认为会宁县朱巨峰诊所主体不适格的主张不能成立。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第五十四条之规定，判决：一、会宁县朱巨峰诊所赔偿杨某甲杨某甲医疗费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费共计55090元；二、驳回杨某甲的其它诉讼请求;案件受理费1148元，减半收取574元，由双方各承担287元。
二审中双方当事人均未提交新证据。
二审查明的基本事实与原审查明的一致。
本院认为，一、2014年11月14日，杨某甲因双手背微痛、肿胀并出现小溃疡经人介绍到会宁县朱巨峰诊所就诊，双方形成医疗服务关系。医疗机构在诊疗活动中应当尽到相应的诊疗义务，对于未尽义务造成患者损害的，应当承担赔偿责任。二、根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四条第一款第（八）项“因医疗行为引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任。”的规定，本案中，会宁县朱巨峰诊所未提交有效的证据证明其医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错，应承担不利的后果。三、甘肃三维司法鉴定所作为有鉴定资质的鉴定机构，在鉴定过程中程序合法，对送审材料进行分析说明后作出的鉴定意见，可以作为本案的定案依据。会宁县朱巨峰诊所主张上述鉴定意见依据不足，程序违法，但其未提供足以反驳的相反证据推翻该鉴定意见，亦未申请重新鉴定，故一审法院根据甘肃三维司法鉴定所作出的“朱巨峰诊疗过程无记录，治疗期间抽出脓液属实，据资料；皮肤局部有感染，有小溃疡者是埋线禁忌，抗菌消炎不力，诱发疾病发展、演变。存因果关系，医疗行为有过错，应承担同等责任。”的鉴定意见，判决会宁县朱巨峰诊所承担50%的责任并无不当。
综上所述，会宁县朱巨峰诊所的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1148元，由会宁县朱巨峰诊所负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘红雅
代理审判员 魏晓忠
代理审判员 李作凤
二〇一六年十二月十五日
书 记 员 高霞飞