云南省昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2016）云0112民初5629号原告：云南桂溪工程机械有限公司，住所：云南省昆明市下普坪村石安公路旁3幢。统一社会信用代码：91530000787374187B。法定代表人：张芋群，职务：董事长。委托诉讼代理人：宋宇，云南刘胡乐律师事务所律师，特别授权代理。被告：陈贵财，男，1978年4月2日出生，住云南省昆明市寻甸回族彝族自治县。被告：王丽琼，女，1982年3月3日出生，身份证登记住址：云南省昆明市寻甸回族彝族自治县。被告：陈贵祥，男，1980年8月18日出生，身份证登记住址：云南省昆明市寻甸回族彝族自治县。原告云南桂溪工程机械有限公司（简称：桂溪公司）与被告陈贵财、王丽琼、陈贵祥追偿权纠纷一案，本院于2016年8月12日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告桂溪公司的委托诉讼代理人宋宇、被告陈贵财到庭参加了诉讼，被告王丽琼、陈贵祥经本院公告送达传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。原告桂溪公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告立即向原告支付代垫款592003.54元；2、请求判令被告立即向原告支付上述欠款自2011年8月31日起至2011年9月10日止按月利率9.8‰计算的利息2923.74元；3、请求判令被告立即向原告支付上述欠款自应当支付之日即2011年9月11日起至实际全额支付之日止的逾期付款违约金（按每日万分之五计算）；4、请求判令被告向原告支付实现债权的费用30000元（包括律师费10000元，运费20000元）；5、请求判令被告承担本案的诉讼费及公告费300元。事实与理由：第一、第二被告系夫妻关系。2011年2月11日，原被告签订了一份编号为XXSKXXX号的《工程机械销售合同》（按揭付款），合同约定，原告将型号为SKXXX-X的神钢牌挖掘机一台出售给被告，被告通过向中国光大银行昆明分行借款的方式支付机械款。原告作为保证人向中国光大银行昆明分行承担保证责任。按照合同约定，被告应当按期足额向中国光大银行昆明分行归还借款本金及利息，否则原告应当承担保证责任，代被告垫付相应款项。在合同履行过程中，被告多次拖欠银行借款本金及利息，导致原告为其垫付了巨额款项。第三被告于2013年5月25日向原告出具《连带责任担保承诺书》，自愿为第一、第二被告对上述款项承担连带担保责任。被告的行为构成严重违约，给原告造成巨大经济损失，原告多次要求被告支付欠款，但被告置之不理。为维护原告的权益，特提起诉讼，请求判如所请。被告陈贵财辩称，被告陈贵财与被告陈贵祥系亲兄弟，被告陈贵祥是被告陈贵财的哥哥，购买挖机时，因被告陈贵祥的身份证遗失，所以借用被告陈贵财的身份证购买挖机。当时销售人员说没有关系，欠款时可以把挖机拖回来处理。从买挖机到拖挖机，原告都是和陈贵祥联系，被告陈贵财都不知情。被告陈贵财是三个月前才知道挖机被拖回的情况。由于被告陈贵财并非挖机的实际购买人，因此，被告陈贵财不应该承担责任。被告王丽琼经本院公告送达起诉状副本及开庭传票，未到庭应诉，亦未向本院提交书面答辩。被告陈贵祥经本院公告送达起诉状副本及开庭传票，未到庭应诉，亦未向本院提交书面答辩。原告桂溪公司为支持其诉讼主张，向本院提交了以下证据材料：一、被告身份证复印件三份、结婚证复印件一份，欲证实：1、被告诉讼主体资格；2、被告陈贵财与被告王丽琼系夫妻关系，应共同向原告承担还款责任。经质证，被告陈贵财对该证据材料没有意见。二、《工程机械销售合同》（按揭付款），《个人贷款合同》，欲证实：1、原被告签订《工程机械销售合同》，双方对被告逾期归还银行借款导致原告代垫款时的违约责任进行了约定；2、被告为购买机械设备向银行借款的事实，原告为被告就该借款向中国光大银行承担连带责任保证担保。经质证，被告陈贵财认为贷款是销售人员在办，后面没有签过字，卖挖机的时候签过字，《工程机械销售合同》的字是被告陈贵财签的，《个人贷款合同》的字是被告陈贵财签的，被告王丽琼的签字应该是被告王丽琼本人签的。三、《扣款明细》、《特种转账明细表》，欲证实原告为被告垫付银行借款的事实及垫付的金额。经质证，被告陈贵财对该证据材料的真实性没有意见，认为直到原告起诉时，原告之前都是在联系被告陈贵祥，没有和被告陈贵财联系过，110多万元的挖机，当时付了30多万。四、承诺书，欲证实被告陈贵祥为被告陈贵财就拖欠原告的代垫款、利息、违约金及为实现债权产生的费用向原告承担连带责任保证。经质证，被告陈贵财表示什么时候写的其不清楚，其不在场。五、委托合同、发票，欲证实原告为实现债权产生的费用，按照双方约定由被告承担。经质证，被告陈贵财对该证据材料没有意见，认为当时原告销售人员说欠款可以拖挖机回来处理，但处理时也没有和被告陈贵财商量。六、资产评估报告，欲证实2016年8月3日对挖机进行了评估，挖机价值313500元。经质证，被告陈贵财认为原告没有经过被告陈贵财就处理挖机不合适。对于原告桂溪公司提交的以上证据材料，被告王丽琼、陈贵祥未到庭质证。被告陈贵财未向本院提交证据材料。被告王丽琼、陈贵祥经本院公告送达举证通知（一）、举证通知书（二），未向本院提交证据材料。通过以上当事人的举证、质证，本院认为，对于原告提交的证据材料一至证据材料六，在被告未提交反驳证据的情况下，本院对其真实性予以确认。本院经审理认定事实如下：陈贵财与王丽琼系夫妻。2011年2月11日，桂溪公司作为甲方、陈贵财作为乙方签订了一份《工程机械销售合同》。合同约定，由乙方以1120000元（整机价格1080000元、运输费40000元）的价格向甲方购买SK250-8神钢挖掘机一台（机号：LQ13-C2307）。交货时间为2011年2月11日。贷款期限为36个月，贷款金额864000元整。乙方在提机前支付首付款216000元、履约保证金43200元、公证费1968元、调查费800元、资料费300元、保险费52384元、GPS使用费3600元、信用管理费8640元、账户开立费100元、运费4000元。共计首付款金额366992元。在乙方偿还银行贷款过程中，未按时足额偿还银行月供款，发生甲方代乙方垫付月供款时，代垫款金额以甲方持有存至乙方账户的存款单据或能证明甲方代乙方垫款的银行凭证为依据，甲方可凭此单据向乙方主张债权，乙方无条件接受，并承诺向甲方履行此债务。乙方应自甲方垫款之日起，按9.8‰的月利率承担甲方垫款利息。乙方应在甲方垫款日起10日内将甲方所垫款项支付甲方，否则，乙方按万分之五每日向甲方支付逾期付款违约金。因甲方为实现此债权所产生的一切费用（包括但不限于：差旅费、律师费、诉讼费、拖车费、财产保全费等）均由乙方承担。同时，双方在合同中还对各自的其他权利义务进行了约定。2011年5月17日，中国光大银行昆明分行与陈贵财、王丽琼、桂溪公司签订了一份《个人贷款合同》，约定陈贵财向中国光大银行昆明分行贷款864000元用于购买工程机械，贷款期限36个月，贷款年利率按照中国人民银行公布的同期基准利率6.4%上浮30%执行。合同项下首期执行贷款年利率8.32%。还款方式为等额还本付息。桂溪公司作为保证人自愿为借款人因本合同项下贷款所产生的全部债务提供全程连带责任保证担保。保证期间从本合同签署之日起至本合同项下贷款履行期届满之日起二年止。如借款人出现本合同项下的违约行为，保证人保证向贷款人履行还款义务。此外，各方还在合同中对各自的其他权利义务进行了约定。在合同尾部，中国光大银行昆明分行在贷款人处签章，陈贵财在借款人处签名，陈贵财、王丽琼在抵押人处签名，桂溪公司在保证人处签章。该合同并经云南省昆明市中衡公证处公证。购买挖机后，因银行贷款出现逾期，桂溪公司为陈贵财代垫过款项。中国光大银行股份有限公司金碧路支行出具的《扣款明细》及《特种转账明细表》显示，桂溪公司自2011年8月31日起至2014年8月29日止，共为陈贵财垫款895203.54元。2013年5月25日，陈贵祥向桂溪公司出具了一份《承诺书》，在该《承诺书》中，确认截止2013年5月25日，尚欠桂溪公司代垫款256885元，并表示愿意为陈贵财购买涉案挖机的所有欠债向桂溪公司承担不可撤销的连带责任担保，担保范围包括但不限于：欠银行贷款利息、罚息、欠桂溪公司的代垫款、利息、利息违约金、因桂溪公司实现债权产生的律师费、拖车费、人工费、诉讼费、强制执行费及其它损害赔偿金等。本案涉案挖机现已被拖回，拖挖机时桂溪公司支出拖机费20000元。挖机拖回后，桂溪公司对挖机价值进行了委托评估，云南云岭土地资产评估有限公司经过评估，出具《资产评估报告》，确定至2016年8月3日时，挖机价值为313500元。2016年8月12日，桂溪公司诉至本院，要求陈贵财、王丽琼、陈贵祥支付代垫款、利息、违约金及实现债权的费用。桂溪公司委托律师诉讼支出律师费10000元。本案受理后，本院向陈贵财、王丽琼、陈贵祥公告送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知（一）、举证通知书（二）及开庭传票。王丽琼、陈贵祥未到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。庭审中，桂溪公司主张为陈贵财垫付过款项，垫款总金额为895203.54元，减去偿还的部分费用及拖回的挖机评估残值313500元，最终要求陈贵财支付代垫款592003.54元、利息2923.74元、逾期付款违约金、律师费10000元、拖车费20000元、公告费300元及诉讼费。对于桂溪公司主张的公告费金额，开庭时，桂溪公司未提交证据证实。庭审中，被告陈贵财认为约定的日万分之五的违约金过高，申请法院进行调整。本院认为，《中华人民共和国担保法》第三十一条规定：保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。本案中，原告提交的《工程机械销售合同》表明，原告与被告陈贵财之间存在挖机买卖合同关系，而原告提交的《个人贷款合同》则表明被告陈贵财购买挖机中的864000元系通过向中国光大银行贷款而取得。在陈贵财借款时，原告为被告陈贵财的借款承担连带保证责任。本案中，原告提交的由中国光大银行股份有限公司昆明金碧路支行出具的《扣款明细》和《特种转账明细表》可以证实，在被告陈贵财借款后，由于其不能按时向光大银行还款，原告作为借款保证人自2011年8月31日起至2014年8月29日止已替被告陈贵财向中国光大银行还款共计895203.54元。由于原告还款后，对被告陈贵财享有追偿权，故对于原告在此金额内扣减已还款款项金额和挖机残值后而诉请要求被告陈贵财支付代垫款592003.54元的诉讼请求，本院予以支持。从原告与被告陈贵财所签订的《工程机械销售合同》内容看，该合同中约定，“在乙方（被告陈贵财）偿还银行贷款过程中，未按时足额偿还银行月供款，发生甲方（原告）代乙方垫付月供款时，代垫款金额以甲方持有存至乙方账户的存款单据或能证明甲方代乙方垫款的银行凭证为依据，甲方可凭此单据向乙方主张债权，乙方无条件接受，并承诺向甲方履行此债务。乙方应自甲方垫款之日起，按9.8‰的月利率承担甲方垫款利息。乙方应在甲方垫款日起10日内将甲方所垫款项支付甲方，否则，乙方按万分之五每日向甲方支付逾期付款违约金。因甲方为实现此债权所产生的一切费用（包括但不限于：差旅费、律师费、诉讼费、拖车费、财产保全费等）均由乙方承担”，因此，被告陈贵财应当向原告支付自2011年8月31日起10日内的利息。对于该利息，本院以592003.54元为本金，按月利率9.8‰计算，确定为1933.88元。对于原告诉请被告陈贵财按照日万分之五的标准支付自2011年9月11日起至还清款项之日止的违约金的诉讼请求，本院认为，《中华人民共和国合同法》第一百十一四条第一款规定：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。第二款规定：约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。本案中，原告与被告陈贵财虽然在《工程机械销售合同》中约定逾期支付垫款的违约金为日万分之五，但由于原告为被告陈贵财代垫款项的损失为利息损失，而被告陈贵财庭审中也申请对违约金进行调整，故本院参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》中有关逾期付款利息计算标准即年利率6%的标准，上浮30%，确定违约金标准为年利率7.8%。即本案中，被告陈贵财应当以未还款金额为基数，以年利率7.8%为标准，向原告支付自2011年9月11日起至还清款项之日止的逾期付款违约金。对于原告所主张的律师费10000元，拖车费20000元，有证据证实，且合同中约定为赔偿范围，故本院予以支持。对于原告所主张的公告费300元，因原告未提交证据证实公告费金额，故本院不予支持。需要指出的是，本案中，被告陈贵财在庭审中陈述购买挖机时系被告陈贵祥借用其身份证购买，其并非挖机的实际购买人，不应当承担责任。本院认为，被告陈贵财在《工程机械销售合同》及《个人贷款合同》上签字，其为法律上的挖机购买人和银行款项的借款人，故被告陈贵财应当承担相应的法律责任。被告王丽琼与被告陈贵财系夫妻，故被告陈贵财应承担的以上债务为夫妻共同债务，被告王丽琼应当与被告陈贵财承担共同还款责任。被告陈贵祥于2013年5月25日向原告出具《承诺书》，在《承诺书》中，被告陈贵祥表示愿意为陈贵财购买涉案挖机的所有欠债向桂溪公司承担不可撤销的连带责任担保，担保范围包括但不限于：欠银行贷款利息、罚息、欠桂溪公司的代垫款、利息、利息违约金、因桂溪公司实现债权产生的律师费、拖车费、人工费、诉讼费、强制执行费及其它损害赔偿金等。从《承诺书》的内容看，未约定保证期间，但有承担保证责任直至主债务本息还清为止的意思表示，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款规定：保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。因此，本院认为，本案中，被告陈贵祥的保证期间应为二年。本案中，原告为被告陈贵财垫款系连续发生，应当作为整体看待，原告最后一笔垫款时间为2014年8月29日，其起诉被告陈贵祥要求其承担保证责任在保证期间内，故本院认为，被告陈贵祥应当对被告陈贵财的债务承担连带还款的保证责任。被告王丽琼、陈贵祥经本院公告送达传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理并判决，符合法律的规定。综上，根据《中华人民共和国担保法》第六条、第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百十一四条第一款、第二款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第九十二条、第一百四十四之规定，判决如下：一、由被告陈贵财、王丽琼于本判决生效之日起十五日内支付原告云南桂溪工程机械有限公司代垫款592003.54元；二、由被告陈贵财、王丽琼于本判决生效之日起十五日内支付原告云南桂溪工程机械有限公司利息1933.88元；三、由被告陈贵财、王丽琼于本判决生效之日起十五日内以未还款金额592003.54为基数，以年利率7.8%为标准，向原告云南桂溪工程机械有限公司支付自2011年9月11日起至还清款项之日止的逾期付款违约金；四、由被告陈贵财、王丽琼于本判决生效之日起十五日内支付原告云南桂溪工程机械有限公司拖车费20000元；五、由被告陈贵财、王丽琼于本判决生效之日起十五日内支付原告云南桂溪工程机械有限公司律师费10000元；六、被告陈贵祥对被告陈贵财、王丽琼应承担的以上债务承担连带还款保证责任；七、驳回原告云南桂溪工程机械有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13443元（原告云南桂溪工程机械有限公司已预交），由原告云南桂溪工程机械有限公司负担1443元，由被告陈贵财、王丽琼、陈贵祥负担12000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审 判 长  王静波人民陪审员  袁思敏人民陪审员  洪 娟二〇一七年一月二十五日书 记 员  吴 维