济源市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）济民一初字第04143号
原告刘林泉，男，1964年4月25日出生。
委托代理人刘超，济源市法律援助中心指派律师。
委托代理人赵海连，系原告妻子。
被告李国营，男，1977年7月22日出生。
委托代理人李殿君，济源市天坛街道法律服务所法律工作者。
被告济源市金汇运输有限公司，住所地：济源市北环路庙街村北。
法定代表人丁克贵，董事长。
委托代理人张桂玲，河南剑光律师事务所律师。
原告刘林泉与被告李国营、济源市金汇运输有限公司（以下简称金汇公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2014年6月30日立案受理后，于2014年12月25日作出（2014）济民一初字第1390号民事判决，被告李国营不服该判决，提起上诉，河南省济源中级人民法院于2015年8月15日作出（2015）济中民三终字第208号民事裁定书，裁定撤销原判决，发回重审。后本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘林泉及其委托代理人刘超、赵海连，被告李国营及其委托代理人李殿君，金汇公司的委托代理人张桂玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：其受二被告雇佣为豫U669**车辆运输危险物品，2013年11月7日，其按被告李国营的要求从山西运货至宁夏灵武市，11月8日，其驾驶车辆到达灵武市，卸货时，其从车上摔下受伤，被送往灵武市人民医院治疗，后又转院至济源市人民医院治疗，于2014年5月25日出院，二被告支付其医疗费后，拒不支付其他费用，故请求依法判令二被告支付误工费、护理费、住院生活补助费、营养费、残疾赔偿金等费用共计40万元。
被告李国营辩称：1、原告是在帮助托运人王利军卸货时受伤，并非在雇佣活动中受伤，卸货时，应禁止进入特种行业操作现场，更不需要原告提供任何指挥，原告自身存在严重过错，故其不应承担赔偿责任。2、本案系发还重审案件，应按原一审第一次法庭辩论终结前的时间即2012年的标准计算各项费用。3、因原告系其雇佣的司机，故其先后为原告支付医疗费及其他费用共计约9万元，暂时保留反诉的权利。
被告金汇公司辩称：1、李国营的车辆虽是在其处分期购买，所有权保留挂靠在其公司，但其公司并未参与车辆的经营管理，原告并非受雇与其，双方不存在任何人身及经济等隶属关系，故其公司不应承担责任。2、同被告李国营答辩意见中第3项意见。
原告向本院提交的证据：1、灵武市人民医院、济源市人民医院出具的住院病历各一份，其中灵武市人民医院住院病历证明其不是被吊车扛下去的。2、赵礼庄居委会与社区警务队出具的证明一份、租房协议两份，证明其于2011年起至今租住在赵礼庄。3、道路运输从业人员资格证一份，证明其于2010年在一运公司工作。4、赵海连的工资表，证明护理费每天应按96.66元计算。5、其母亲赵秀枝的户口本和村委证明，证明赵秀枝91岁，应赔偿5年。6、车票六张，证明其为鉴定支出交通费324元（108元×3人）。7、鉴定结论一份，证明原告的伤残等级为七级。8、机动车信息一份，证明豫U669**车辆的所有权人系被告金汇公司，车辆性质为危险品运输。9、医疗费单据9张，证明其支出56805.33元。10、单据14张，证明其支出交通费2145.5元。11、鉴定费票据一张，证明其支出鉴定费1317元。12、陪护单据一张，证明其支出陪护床费用1296元。13、高新技术产业集聚区管理委员会出具的证明一份，证明其所居住的社区土地已被全部征用，应享受城镇居民待遇。
质证意见：二被告对原告提供证据1的真实性无异议，但并不能说明原告不是被吊车扛下去的，原告只有在无任何意识的情况下才可能摔这么重。另原告于2013年11月29日在济源市人民医院住院治疗，住院后未做任何手术治疗行为，但病历记录为一级护理，从用药情况看，原告于2014年1月至5月25日出院期间，临时医嘱单中显示基本不再使用药物，说明原告存在故意住院放任损失扩大的行为。对证据2不认可，原告是司机在赵礼庄没有经营性活动，且原告妻子在轵城上班，所以原告没有租住赵静安家的必要。另警务队虽在证明上加盖有公章，但并未实地调查核实。对证据3的真实性无异议，但这是车辆随从人员应当具备的从业资格，与原告主张的交通运输人员有区别，误工费应按农村居民收入计算。对证据4不认可，原告应提供工资支付及损失的依据，另工资表内容不完整，没有工作人员签名，且工人名称没有姓，该工资表复印件没有装订痕迹，原告没有提供营业执照和组织机构代码印证该机构的真实性。对证据5无异议。对证据6，应按2个人计算。被告李国营对证据7不认可，认为鉴定的伤残等级过高，不能以工伤标准认定，应以交通事故的标准来认定。被告金汇公司对证据7无异议。对证据8、9、10、11的真实性无异议，但证据10只能计算原告本人的卧铺票，其他人不能以卧铺票价计算。对证据12不认可，非正规发票。对证据13的真实性无异议，原告是否享受城镇居民待遇，应有社保部门出具的相关依据。被告金汇公司对证据8，其公司只是保留车辆所有权，并非实际所有人。
被告李国营向本院提交的证据：1、托运合同一份，证明双方约定装卸货物由货主承担责任，原告无义务装卸和指挥装卸。2、案例两份，证明司机帮助货主卸货受伤，由货主承担责任。3、收据6张，证明其给付原告71950元，其还向原告女儿的账户转账12000。4、资格证两份，证明其具有从业资格。
质证意见：原告及被告金汇公司均对被告李国营提交证据的真实性无异议，但原告认为这是格式运输协议，对不同的对象不能使用，第四条的约定不一定实际履行，因为货主是山西的，货运到宁夏，货主不可能带装卸队去卸货，即便装、卸货是货主的责任，司机有义务保证车辆在装卸过程中的装卸安全，不能以该条款对抗原告受伤与雇佣关系无关。对证据2不认可，与本案情况不同。对证据3，原告称收据上的71950元包括李国营给其女儿转账的1万元。被告金汇公司对收据不清楚。对证据4无异议。
被告金汇公司向本院提交的证据：车辆贷款资料复印件两份，证明车辆系分期付款购买，其公司保留所有权。
质证意见：原告认为系复印件，看不清楚，无法质证。被告李国营无异议。
认证意见：二被告对原告提供证据1、3、5、7、8、9、10、11、13的真实性均无异议，对上述证据的真实性予以认定。证据2中赵礼庄居委会与社区警务队出具的证明能够与租房协议相印证，对真实性予以认定。二被告对证据4虽有异议，但未提供证据反驳，予以认定。因原告受伤较重，故两人陪同原告去郑州鉴定机构进行鉴定，并无不当，故对证据6予以认定。证据12虽非正式发票，但原告住院确实需要护理人员陪护，故产生陪护床费用并无不当，予以认定；原告及被告金汇公司均对被告李国营提供证据1、4的真实性无异议，予以认定。证据2与本案无关，不予涉及。原告对证据3无异议，予以认定；被告金汇公司提供的证据与原告提供的证据8一致，予以认定。
根据以上有效证据及当事人陈述，本院确认以下案件事实：原告是被告李国营雇佣的司机。2013年11月7日，原告作为李国营的司机与托运人王利军签一份托运合同，其中第四条约定货主要保证按时装、卸货，如装、卸货拖延时间拖欠运费、每日赔偿承运人200元损失。11月8日，原告驾驶被告李国营的豫U669**货车运货至宁夏灵武市，卸货时，原告从车上摔下受伤，同日，被送往灵武市人民医院住院治疗，于11月29日转院至济源市人民医院继续治疗，2014年5月25日出院，诊断为右根骨粉碎性骨折、腰1椎体压缩性骨折、右股骨胫骨折术后。出院医嘱：注意休息，避免剧烈运动，加强右下肢功能康复锻炼，患肢避免过度内收内旋，预防脱位，定期来院复查，如有不适随时来院就诊，根据右髋关节使用情况决定二期手术时间。审理中，原告申请伤残等级鉴定，河南豫天法医临床司法鉴定所于2014年10月13日作出原告构成七级伤残的鉴定结论。原告住院期间由其妻子护理，其妻子在济源市古轵特耐材料厂工作，月工资2900元，原告母亲赵秀枝于1923年9月1日出生，原告及其妻子、母亲均系农村户口，原告有姊妹四人。另豫U669**车登记的所有权人系被告金汇公司，该车系被告李国营采取分期付款的方式在金汇公司处购买，从事危化品运输。诉讼中原告同意髋关节假体的更换费用待实际发生后另行主张。原告受伤后，被告李国营已给付原告71950元。
本院认为：根据法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，原告系被告李国营雇佣的司机，其在出车期间卸货时摔伤，故被告李国营应承担赔偿责任。被告李国营辩称原告是在帮助托运人王利军卸货时受伤，并非在雇佣活动中受伤，卸货时，应禁止进入特种行业操作现场，更不需要原告提供任何指挥，原告自身存在严重过错，故其不应承担赔偿责任。双方签订的托运合同中虽约定货主要保证按时装、卸货，但原告是在车上解铸水管上的绳子时摔伤，其行为与雇佣活动有内在联系，故应认定为从事雇佣活动，所以被告李国营的上述辩称理由不能成立，本院不予支持。原告的损失有：1、医疗费：56805.33元。2、误工费：原告从事运输行业，按照2013年河南省交通运输业标准即每年44421元计算，每日122元，从受伤之日（即2013年11月8日）计算至定残前一日（即2014年10月12日），共338天，即41236元。3、护理费：原告共计住院199天，每天按96元计算，即19104元。4、住院伙食补助费：从2014年3月1日至5月25日期间，原告住院并未实际用药，故住院时间计算113天，即1695元（113天×15元）。5、营养费：同住院伙食补助费。6、残疾赔偿金：参照《最高人民法院民一庭关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》的规定，受害人虽然是农村户口，但其经常居住地和主要收入来源地均为城市的，有关损害赔偿费用应当按当地城镇居民的相关标准计算。本案中，原告受伤前虽在赵礼庄租房居住，但其现居住地在东轵城村，原告的经常居住地和主要收入来源地均不在城市，因原告系农村户口，伤残鉴定结论是在2014年作出，故应按2013年农村居民人均纯收入8475.34元计算，即67802.72元（8475.34元×20年×40%）。7、被扶养人生活费：被扶养人赵秀枝系原告母亲，为农村户口，原告有姊妹四人，故按照2013年农村居民人均生活消费支出5627.73元计算，即2814元（5627.73元×5年×40%÷4）。8、交通费：结合原告的伤情及先后就诊治疗及鉴定地点，原告主张2145.5元并无不当。9、陪护床费：因原告受伤较重，住院时间较长，故原告主张1296元并无不当。以上共计：194593.55元，扣除被告李国营已支付的71950元，还剩122643.55元。10、精神损害抚慰金：考虑到原告的伤残情况，确实会给原告今后生活造成不便，本院酌定8000元。原告主张的多出部分，本院不予支持；原告另要求被告金汇公司共同赔偿损失，豫U669**车辆登记的所有权人虽系被告金汇公司，但原告系被告李国营所雇佣人员，并非被告金汇公司雇佣人员，原告是在卸货过程中受伤，并非在交通事故中受伤，故原告的该项主张于法无据，本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一、二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告李国营在本判决生效后十日内赔偿原告刘林泉122643.55元。
二、被告李国营在本判决生效后十日内赔偿原告刘林泉8000元精神损害抚慰金。
三、驳回原告刘林泉对被告济源市金汇运输有限公司的诉讼请求。
案件受理费7300元（缓交）、鉴定费1317元，共计8617元，由被告李国营负担2913元，原告负担5704元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式八份，上诉于河南省济源中级人民法院。
审 判 长 卫 云
人民陪审员 李海荣
人民陪审员 张小仙
二〇一六年三月二十四日
书 记 员 史芳芳